安徽省桐城市人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)皖0881刑初195号 被告人张文德，男，汉族，1962年10月26日出生，桐城市人，大专文化，原中共党员，桐城市文昌街道翻身社区党支部原书记，住桐城市。因涉嫌犯贪污罪，经桐城市人民检察院决定，于2019年7月9日由桐城市公安局执行取保候审。 辩护人肖培进，安徽文都律师事务所律师。 辩护人肖阔，安徽文都律师事务所律师（实习）。 安徽省桐城市人民检察院以桐检二部刑诉[2019]8号起诉书指控被告人张文德犯贪污罪，于2019年8月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭于2019年10月17日公开开庭审理了本案。桐城市人民检察院指派检察员张亮亮出庭支持公诉。被告人张文德及其辩护人肖培进、肖阔到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2000年，被告人张文德利用其任文昌街道翻身村村委会主任的职权，私自在翻身村村部内违规搭建一间庇屋（面积约10平方米，无任何审批手续，未办证）。2002年桐城市政府修建桐潜路，被告人张文德违规私建的庇屋被拆迁登记，该张据此申请拆迁安置并在自家田地内重建农房，因申请未被批准，仅建设了农房基脚（面积63平方米，未办证）。2008年，桐城市政府建设桐城市文化公园，被告人张文德的农房私建地属于拆迁范围。时任石河村委会主任、副主任的张文德在明知其擅自搭建的庇屋以及农房场基均无相关审批手续，不符合拆迁安置政策的情况下，利用自己协助政府征地拆迁的工作便利，仍假借其子张某1的名义，申报拆迁安置房。为骗取拆迁安置资格，被告人张文德故意隐瞒其子张某1无土地证、未单独立户，以及本人已有自建楼房等事实，假借张某1的名义填报了农民建房用地审批表，经石河村签章同意后分别上报给桐城市文化公园指挥部、桐城市国土资源局，申请给予拆迁安置并获批。2009年4月，被告人张文德以张某1名义签署了《房屋拆迁补偿安置协议书》，应缴安置房款102032.30元，冲抵拆迁补偿费6480元和过渡费1610元，实缴房款93942.30元，分得西南片安置点Ａ区7＃楼122.85ｍ2安置住房一套和40.26ｍ2门面房一间。 经桐城市价格认证中心认定，涉案的安置房及门面房在2009年4月8日市场价格(基准日、不含土地)为人民币323852.53元，扣除实缴房款人民币93942.30元，被告人张文德贪污人民币238000.23元。 2019年7月2日，被告人张文德主动将骗取的安置房及门面房退还给桐城市文昌街道办事处征收办。 被告人张文德在桐城市调查期间，自愿如实供述自己的罪行。 公诉机关认为，被告人张文德在担任翻身村村委会主任、石河村村委会副主任、主任期间，利用协助政府征地拆迁的工作便利，骗取拆迁安置住房及门面房各一套（间），涉案价值计238000.23元，数额巨大，应当以贪污罪追究其刑事责任。现提起公诉，请依法判处。 被告人张文德辩称：对指控的犯罪事实无异议，愿意认罪认罚。请求法庭考虑本人家庭特殊情况，酌情减免罚金。 被告人张文德的辩护人的辩护意见为：1、对公诉机关指控被告人张文德构成贪污罪的罪名不持异议。2、本案涉案价值23万余元是按照2009年4月8日桐城地区普通商品房市场价格进行认定的，但该安置房及门面房并无房屋产权证书，是不能在市场上进行交易的，应该按照安置住房及门面房实际成本计算被告人贪污罪的涉案金额，所以被告人的涉案标的价值可能低于20万元，达不到“数额巨大”的量刑标准。3、被告人具有以下法定从轻、减轻处罚情节：坦白、自愿认罪认罚、积极退赃。4、被告人自1997年8月即在农村基层工作，被告人母亲已有84岁高龄且患有精神疾病，需要被告人赡养，现其家中经济困难，恳请法庭考虑被告人的实际情况，给予从轻、减轻处罚并适用缓刑。 经审理查明：被告人张文德于1999年1月任桐城市文昌街道办事处翻身村村主任，2004年4月任文昌街道办事处石河村“临时管理委员会”副主任，2005年1月任文昌街道办事处石河村主任，2008年2月任文昌街道办事处石河村副主任，2011年8月任文昌街道办事处石河村主任，2017年4月任文昌街道办事处翻身社区党支部书记，2018年7月换届后不再担任村“两委”职务。2000年，被告人张文德利用其担任文昌街道翻身村村委会主任的职权，私自在翻身村村部内违规搭建一间庇屋（面积约10平方米，无任何审批手续，未办证）。2002年桐城市政府修建桐潜路，被告人张文德违规私建的庇屋被拆迁登记，张文德据此申请拆迁安置并在自家田地内重建农房，因申请未被批准，仅建设了农房基脚（面积63平方米，未办证）。2008年，桐城市政府建设桐城市文化公园，被告人张文德的农房私建地属于拆迁范围。时任石河村委会主任、副主任的被告人张文德利用自己协助政府征地拆迁的工作便利，故意隐瞒其子张某1无土地证、未单独立户，以及本人已有自建楼房等事实，假借张某1的名义填报了农民建房用地审批表，经石河村委会盖章同意后分别上报给桐城市文化公园指挥部和桐城市国土资源局，申请给予拆迁安置并获得批准。2009年4月，被告人张文德以张某1名义签署了《房屋拆迁补偿安置协议书》，应缴安置房款102032.30元，冲抵拆迁补偿费6480元和过渡费1610元，实缴房款93942.30元，分得西南片安置点Ａ区7＃楼122.85ｍ2安置住房一套和40.26ｍ2门面房一间。 2018年4月，桐城市收到群众举报张文德违纪违法问题线索。同年9月29日，被告人张文德到桐城市递交了检查书，如实向组织交代了以其子张某1名义骗取安置房的事实。同年11月1日，经桐城市研究，决定对被告人张文德严重违纪涉嫌违法予以立案审查（调查）。2019年6月27日经桐城市价格认证中心认定，涉案的西南片安置Ａ区7号楼210室住房于2009年4月8日市场认定价格（不含土地）为人民币207770.06元，西南片安置Ａ区7号楼30室门面房（不含土地）于2009年4月8日市场认定价格为人民币116082.47元，二处价格合计人民币323852.53元，扣除张文德实缴房款人民币93942.30元，被告人张文德贪污价值共计人民币238000.23元。同年7月1日，被告人张文德将骗取的西南片安置Ａ区7号楼210室和安置Ａ区7号楼30室门面房退还给桐城市文昌街道办事处房屋征收管理办公室。 另，2019年7月5日，桐城市纪委作出对被告人张文德开除党籍处分。审查起诉阶段，被告人张文德自愿签署了认罪认罚具结书，桐城市人民检察院建议对其判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月至四年，并处罚金人民币二十万元至二十五万元。 认定上述事实的证据如下： 一、书证 1、户籍证明、户口簿、犯罪记录证明，证实被告人张文德及其家人居住地及张文德具有刑事责任能力、无违法犯罪记录情况等。 2、中共桐城市文昌街道工作委员会文件，证实被告人张文德原系党员身份及任职情况，并曾被评为文昌街道先进工作者、优秀共产党员、桐城市第十四届人大代表等。 3、退还安置房情况说明，证实2019年7月1日张某1将房屋退还事实，涉案赃款全部退清。 4、认罪认罚具结书，证实被告人张文德对贪污犯罪事实、罪名及量刑自愿认罪认罚。 5、归案经过，证实2018年9月29日，张文德到桐城市递交了检查书，向组织如实交代了以其子张某1名义骗取安置房的事实，认错认罪态度较好。 6、立案决定书、起诉意见书、委托鉴定书等，证实办案程序合法。 7、情况说明及检查书，证实被告人张文德出任村委职务情况及其向纪委提交的检查书内容中如实交代了其搭建砖瓦结构厨房情况，贪占便宜于2007年借西郊公园拆迁安置了一间门面房和一套住房事实。 8、《建设用地规划许可证》发放审批表（2011年4月18日）、桐城市建设局桐城市西南片安置Ａ区规划方案批复（2010年11月25日）、桐城市国土资源局关于西南片安置Ａ区建设用地初步审查意见的函（2010年），证实被告人张文德以其子张某1名义申报安置房及门面情况。 9、桐城市交通局关于成立桐潜公路改建工程建设指挥部的通知及桐潜路原翻身村部拆迁相关情况的说明、证明、桐城市人民政府关于新扬路、桐潜路征地、拆迁补偿标准的通知及关于印发《桐城市集体土地征收及房屋拆迁补偿安置暂行办法》的通知，证实在城市规划区内集体土地上建造的建筑物、构筑物，未按有关规定办理批准手续的，不予补偿。 10、文昌街道办事处石河村民委员会打给市文化公园指挥部报告（给张某1安置）、农民建房用地审批表（2007年12月22日）、向国土资源局报告（请局领导勘查后给张某1办理拆迁后续手续，2007年12月20日）、村两委会议记录（2009年1月14日，同意张某1申请拆迁安置上报），证实申报安置房的具体过程。 11、桐城市房屋征收管理局提供的房地产估价报告书、估价测算表、会议记录、房屋拆迁补偿安置、面积测绘报告书、张文德于2006年5月8日提交给市政务新区指挥部报告、桐城市土地管理局地籍管理类（土地登记）、土地登记申报调查审批综合表、指挥部会议记录（2006年12月21日）、宅基地使用证、房屋征收丈量登记表、情况说明，证实房屋估价过程、张文德申报情况、会议讨论情况等。 二、证人证言 1、张某1的证言，证实其的户口一直在其父亲户口簿上，没有单独立户，拆迁安置房具体情况不清楚。2012年回桐城后，当时跟我父亲住在一起，2015年我准备结婚成家，父亲将30＃门面、210住宅钥匙交给我居住，购房款是其父亲本人所出。 2、张某2的证言，证实2002年桐潜路拆迁之前，张文德在村部大门内搭建了一间大约10平方米的庇屋，桐潜路拆迁时，村部部分房屋也在拆迁范围内，村部没有土地证，后桐潜路指挥工作组来丈量房屋，确定产权，由其证明庇屋产权归张文德所有。丈量后，指挥部出具的翻身村部产权证明内含有张文德部分产权，此证明未公示，只作拆迁补偿用途。当时拆迁一共涉及14户（张文德户），这14户要求择址重建。张文德在自家田地中择址重建，拖了点土填了方，没有正式下基脚，也没有办手续。2007年，这14户要求办理土地证等手续，张文德也找到其，要其以他儿子张某1的名义一道办理。其同意后，以张某1名义拟了一份个人报告，又以石河村名义拟了一个整体办证的申请报告。2007年12月，其为张某1填写了农建房用地审批表，后因为规划部门不同意没有通过审批。2008年9月西郊公园拆迁，张某1择址重建地块恰好在拆迁范围内，张文德以此为由，申请拆迁安置，后分得西南安置点7＃楼120平方米左右的一套住房和40平方米左右的一间门面。 3、姚某的证言，证实拆迁工作时石河村副主任张文德咨询其一户持证未做能否安置，其让他向指挥部汇报，经查看屋基现场后于2008年12月2日在指挥部会议上汇报了此事，如果没有其他宅基地，可以按一户对待，予以安置，如有其他宅基地不可以安置，在房屋安置过程中张某1出示了申请报告、农建房审批表和其名下无其他宅基地证明其我根据会议决定签署了意见，事后张文德告诉其张某1是他儿子。 4、占某的证言，证实张文德为给他子张某1申请安置房，让其给指挥部报告上盖章，并按张文德要求签了“情况属实，请给予安置，2009年3月16日”。 三、被告人张文德的供述与辩解，证实2000年左右其在翻身村部大门内搭建小庇屋，面积不到十个平方，租给时任村书记张某2做厨房，没有办理任何手续。大概2002年桐潜路拆迁，交通局工作组前来其村丈量拆迁房屋，时任书记张某2配合。村委会部分房屋也在拆迁范围内，但村部整体没有土地证。指挥部丈量时，张某2证明搭建小庇屋产权是其的。2006开始启动政务新区拆迁工作，其汪老屋的住房不在拆迁范围内，因其户住房条件困难其找到办事处领导，同意其提前申请自建房。桐潜路拆迁后，拆迁户都各自择址重建，其在三斗自家田地内下了基脚，大概63平方米，因为没有通过规划局审核，没有办证。约2007年市里启动文化公园拆迁工作，后将此处基脚拆除，根据前期自己以张某1名义申请拆迁安置的申报材料，审批后2009年4月签订拆迁安置协议，缴纳安置房款9万多元后，张某1在西南安置点分配到一套安置住房（120平方米左右）和一间门面房（40平方米左右）。 四、桐城市价格认证中心的价格认定结论书，证实涉案安置房及门面在2009年4月8日的市场价格合计为人民币323852.53元。 以上证据均经庭审举证、质证，足以认定。 本院认为：被告人张文德在担任翻身村村委会主任、石河村村委会副主任、主任期间，利用协助政府征地拆迁的工作便利，骗取拆迁安置住房及门面房各一套（间），涉案价值共计238000.23元，属数额巨大，其行为构成了贪污罪。公诉机关对其指控的罪名成立。对辩护人提出本案涉案房屋是安置房，不能依据市场价格进行评估，认为认定价格过高，可能达不到指控的“数额巨大”标准，应在三年以下对被告人量刑的意见，经查，本案涉案财产价值是桐城市依法委托具有价格认定资质的部门依据规定的标准、程序和方法进行测算的，被告人张文德在收到该价格认定结论书后在规定的期限内亦未提出复核申请，故对此辩护意见不予采纳。被告人张文德归案后能如实供述基本犯罪事实，属坦白，依法可以对其从轻处罚。案发后被告人张文德退还了非法占有的安置房，可酌情对其从轻处罚。被告人张文德认罪认罚，依法可以对其从宽处理。对辩护人提出的被告人张文德具有坦白、认罪认罚和积极退赃等法定和酌定从轻处罚情节的辩护意见，本院予以采纳，在量刑时予以考虑。综合本案的犯罪事实、性质、情节、危害后果及被告人张文德所在社区对其社会影响评价，可以对其适用非监禁刑罚。案经本院审判委员会讨论决定，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（二）项及第三款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第九十三条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百条第（一）项之规定，判决如下： 被告人张文德犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二十万元。 （缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  赵文生 审 判 员  叶险峰 人民陪审员  张杨梅 二〇一九年十一月二十六日 书 记 员  王 刚 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。 国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。 第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。 受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。 与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。 第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚： （一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 （二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 （三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。 对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。 犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。 犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。 对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； （二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； （三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。