山东省郯城县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1322民初7139号 原告：山东和谐医疗美容有限公司，住所地：郯城县人民路与郯东路交汇处。 法定代表人：杨传霞,该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨冰雪，山东华斌律师事务所律师。 被告：倪迎娜，女，1991年1月10日生，居民，住黑龙江省讷河市。 委托诉讼代理人：李钦刚，山东三禾（临沂开发区）律师事务所律师。 原告山东和谐医疗美容有限公司与被告倪迎娜劳动争议纠纷一案，本院于2019年10月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告山东和谐医疗美容有限公司的委托诉讼代理人杨冰雪与被告倪迎娜的委托诉讼代理人李钦刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告山东和谐医疗美容有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决不予支持被告主张的双倍工资差额22069元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告属于医疗机构，必须由卫生局核准颁发的医疗机构许可证才可营业，同时要求工作人员具备从医执业证。被告到原告处应聘时称自己有执业证，可以变更执业机构，基于被告的这种承诺，原告才同意接收被告工作。当时原告按照有执业证的标准给被告定的月工资5000元，加上业务提成达到20000元。后来原告多次要求被告尽快提供执业证签订劳动合同，然后将执业机构变更在原告名下。但是被告一拖再拖，一直不提供执业证签订合同。2019年8月份被告因工作情绪擅自离岗后一直未上班。2019年8月21日被告申请仲裁，在仲裁庭开庭时，被告明确表示没有执业证。2019年10月10日郯城县劳动人事争议仲裁委员会作出裁决书，裁决原告支付被告双倍工资差额22069元。综上，原告已尽到诚实义务，而被告隐瞒没有从医执业证的事实欺诈原告，故没有签订劳动合同属于被告的过错，不应当适用双倍工资的法律规定。原告对郯城县劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决书不服提起诉讼，请依法支持。 被告倪迎娜辩称，1、原告方是否为卫生局批准的医疗机构，需提供相关批准文件予以证实，即使原告公司系合法的医疗机构，并不代表该公司的所有员工均需具有从事医疗工作的执业证件，任何公司、医疗机构的内部均分为多个组织机构，每个机构的职能不同，需要的员工资质也不相同，并且部分员工不需要资质证件。被告在原告的公司从事的仅是咨询方面的业务，并未从事手术方面的工作，关于咨询方面的工作是否需要执业资质，需要何种职业资质，没有相关的法律规定，也就是说并没有法律法规规定从事该职业需要职业资质；2、被告以做咨询业务应聘到原告公司，原告在应聘被告时，并没有要求被告提供任何职业资质证件，工作期间原告也并未要求被告从事需要国家卫生机关批准的工作。从事特殊行业，需要相关资质证件，这是任何单位招聘特殊工作人员时必须审查的，没有资质，不能被应聘。如原告招聘被告时，需要其从事需要国家卫生机关批准的工作，审查其执业资质是原告的义务，发生劳动纠纷后才强调执业资质问题，明显违背常理，也证实了被告从事的是不需要执业资质的工作，同时证实了原告陈述的虚假性，对于原告方的陈述，需要其提供相关证据予以证实；3、原告违法解除与被告的劳动关系的理由是公司没有实力支付被告的工资，并非系原告所述的，要求被告提供资质证件，被告未提供才解除劳动关系。原告所述的内容，应提供相关证据予以证实，否则系虚假陈述，不能作为案件审判的依据；4、原告所述，被告的工资每月5000元，但在劳动人事争议仲裁委员会仲裁时，并未提供证据，仅系单方陈述。被告的工资按月支付，每月20000元的固定工资，被告将提供银行转账记录予以证实，同时，根据相关法律法规规定，原告作为劳动争议纠纷单位一方，应提供工资、考勤等相关记录，被告建议法庭要求原告予以出示；5、被告每月工资20000元，原告违规未签订劳动合同、违规解除劳动合同，依法应对被告做出赔偿，据此，被告依法提起反诉，要求原告支付被告二倍工资差额20000元、违法解除劳动关系的赔偿金20000元，未支付的工资6923元。事实与理由，详见反诉状。6、依据《劳动争议调解仲裁法》第四十七、四十八、四十九之规定，原告方没有起诉权利，请求法庭驳回原告的起诉。 本院经审理认定事实如下：2019年6月1日被告倪迎娜到原告山东和谐医疗美容有限公司处从事咨询工作，2019年8月13日离开被告。期间，双方未签订书面劳动合同，原告对被告进行考勤管理。被告8月份实际上班时间为9天。 关于被告倪迎娜的月工资，原告称是基本工资5000元加上业务提成，未提供证据证明，被告称是月工资20000元，提供2019年6月和7月的工资转账记录，原告质证称对其真实性无异议，但原告方共支付了三次，不是按照固定工资发放的，基本工资是5000元，加上业务提成才发放的被告的上述报酬，其清单上也没标明是工资。经查，该转帐记录显示，2019年7月15日被告收入15000元，2019年7月22日被告收入4990元，2019年8月13日被告收入20000元，也即，原告发放给被告2019年6月份的工作收入19990元，2019年7月份的工作收入20000元。 被告倪迎娜于2019年向郯城县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求仲裁委员会裁决：确认倪迎娜与山东和谐医疗美容有限公司存在劳动关系；山东和谐医疗美容有限公司支付倪迎娜未签订劳动合同的二倍工资差额20000元；山东和谐医疗美容有限公司支付倪迎娜违法解除劳动关系的赔偿金20000元；山东和谐医疗美容有限公司支付倪迎娜未支付的工资6923元。郯城县劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月10日作出郯劳人仲案字【2019】第180号仲裁裁决书，裁决确认倪迎娜与山东和谐医疗美容有限公司之间存在劳动关系；山东和谐医疗美容有限公司于本裁决生效之日起5日内支付倪迎娜2019年8月份工资2069元；山东和谐医疗美容有限公司于本裁决生效之日起5日内支付倪迎娜未签订劳动合司的二倍工资差额22069元；驳回倪迎娜其他仲裁请求。原告山东和谐医疗美容有限公司于2019年10月29日向本院提起诉讼，请求判决不予支持被告主张的双倍工资差额22069元。 本院认为，本案争议的焦点问题是被告倪迎娜的月工资额；是否应计算被告倪迎娜的二倍工资差额。 关于被告倪迎娜的月工资额。被告认为自己的月工资为固定工资20000元，其提供的证据中2019年6月份在原告处工作收入19990元，7月份收入20000元，非其自述的固定工资20000元。对原告主张的被告工资为基本工资5000元加业务提成的事实予以确认。 关于二倍工资差额。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”本案中，山东和谐医疗美容有限公司未与倪迎娜签订书面劳动合同，应支付倪迎娜2019年7月1日至8月13日的二倍工资差额。根据《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第53条规定：“劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、资金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。“工资”是劳动者劳动收入的主要组成部分。劳动者的以下收入不属于于工资范围：（1）单位支付给劳动者个人的社会保险福利费用，如丧葬抚恤救济费，生活困难补助费、计划生育补贴等；（2）劳动保护方面的费用，如用人单位支付给劳动者的工作服解毒剂、清凉饮料费用等；（3）按规定未列入工资总额的各种劳动报酬及其自然科学奖、科学进步奖、合理化建议和技术改进奖、中华技能大奖等，以及稿费、讲课费、翻译费等。”根据上述规定，被告倪迎娜2019年7月份的基本工资5000元加业务提成15000元，均属于倪迎娜的工资范围，鉴于该月份工资已实际发放，原告应支付该月份的二倍工资差额20000元。被告倪迎娜2019年8月份实际上班9天，未提供这9天的业务提成等相关证据，其工资的计算参照基本月工资5000元进行计算，为2069元(5000元/月÷21.75天×9天)，原告除应支付该部分工资外，应支付该月份的二倍工资差额2069元。综上，由于原、被告双方未签订书面劳动合同，原告应支付被告二倍工资差额共计22069元。 另外，对于郯城县劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月10日作出的郯劳人仲案字【2019】第180号仲裁裁决书中除二倍工资外的其他仲裁裁决，原、被告均未在法定期间内提起诉讼，视为无异议，原告方仍应支付。 综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、确认原告山东和谐医疗美容有限公司与被告倪迎娜之间存在劳动关系； 二、原告山东和谐医疗美容有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告倪迎娜2019年8月份工资2069元； 三、原告山东和谐医疗美容有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告倪迎娜未签订劳动合司的二倍工资差额22069元。 案件受理费10元，由原告山东和谐医疗美容有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审判员  程幸乐 二〇一九年十一月二十七日 书记员  马敏如