云南省大关县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）云0624民初610号 原告：佐贵元，女，汉族，云南省大关县人，住云南省昭通市大关县。 委托诉讼代理人：艾永莲，云南元和律师事务所律师，特别授权。 被告：云南明磊实业有限公司。住所：云南省昭通市大关县吉利镇新马店。 法定代表人：顾大奎，总经理。 委托诉讼代理人：杨建中，四川义言律师事务所律师，特别授权。 被告：四川华夏军安建设有限公司。住所：成都市青羊区二环路西二段石人北路84号3楼2号。 法定代表人：李亚清，执行董事兼总经理。 被告：大关县发达建材有限公司。住所：大关县高桥镇高桥村新桥村民小组。 法定代表人：罗自江，董事长。 原告佐贵元诉被告云南明磊实业有限公司（以下简称明磊实业）债务转移合同纠纷一案，本院于2018年7月24日立案后，于2018年10月19日作出（2018）云0624民初511号民事判决，被告明磊实业不服，提出上诉。云南省昭通市中级人民法院于2019年5月6日作出（2019）云06民终923号民事裁定，以本案漏列当事人为由，裁定撤销大关县人民法院（2018）云0624民初511号民事判决，将本案发回大关县人民法院重审。本院于2019年5月16日立案后，追加四川华夏军安建设有限公司（以下简称华夏军安）、大关县发达建材有限公司（以下简称发达建材）为本案第三人，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告佐贵元及其委托诉讼代理人艾永莲、被告明磊实业的委托诉讼代理人杨建中到庭参加诉讼，第三人华夏军安、发达建材经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 佐贵元向本院提出诉讼请求：1.请求判令明磊实业支付佐贵元水泥价款45.64万元；2.请求判令明磊实业支付佐贵元逾期付款利息（从2017年5月12日起按银行同期贷款利率计算至材料款清偿完毕之日止）；3.请求判令明磊实业承担本案案件受理费。事实和理由：2013年至2014年间，华夏君安云南分公司承建明磊实业工程。时任明磊实业法定代表人魏明磊与佐贵元联系,称需要购买水泥用于工程施工，后佐贵元供应水泥到工地。经结算，佐贵元的水泥价款共70.64万元，明磊实业支付20万元后，未支付剩余价款。魏明磊告知应付水泥价款要结算到华夏军安的名下，但由明磊实业支付，又因需要合同、出具发票等，将佐贵元的应收款项结账至发达建材名下。2017年1月9日，华夏军安云南分公司、明磊实业、发达建材签订《债权债务转让协议书》对债权债务进行确认，施工方（华夏军安云南分公司）欠第三方（发达建材）款项50.64万元，并约定该款项由明磊实业负责偿还。2017年2月16日，发达建材将该笔应收款项转至佐贵元名下。明磊实业支付佐贵元水泥价款5万元并定还款计划，定于2017年12月1日前分期支付完毕，明磊实业在该期间未履行义务，于2017年5月12日，向佐贵元出具《还材料款计划》，约定分四次于2017年12月1日前履行完毕。但被告仍未履行，2017年9月6日，被告又另行定还款计划，仍于2017年12月1日前支付完毕，但至今，明磊实业未履行义务。为维护合法权益，特提起诉讼。 明磊实业辩称：佐贵元所述事实不属实，销售水泥是发达建材，佐贵元仅仅代理人，故本案中佐贵元的主体不适格。水泥的销售方是发达建材，购买方是华夏军安，本案应该是买卖合同纠纷。本案不成立债务转让，华夏军安才是本案被告。华夏军安提出管辖权异议，人民法院应予以审查。 发达建材述称，佐贵元所述属实。 华夏军安未作陈述但提出管辖权异议。 归纳双方的诉辩主张，双方在事实上的争议焦点为：华夏军安欠发达建材的水泥价款，是否有转让的行为？ 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.佐贵元针对发生债务转移的事实，提交了华夏军安、明磊实业、发达建材共同签订的债权债务转让协议书，该协议书中约定华夏军安欠发达建材的水泥价款50.64万元，由明磊实业承担。明磊实业对真实性无异议，对合法性、关联性有异议，认为不能证明待证事实。2.佐贵元针对债权转移的事实，提交了发达建材与佐贵元签订的债权转让协议书，载明发达建材将明磊实业所差欠的水泥款的债权转让给佐贵元。明磊实业认为，发达建材与佐贵元之间无债权、债务，无转让依据。3.佐贵元针对明磊实业认可债务并履行部分债务，对剩余债务进行分期还款约定的事实，提交了佐贵元与时任明磊实业法定代表人魏明磊的5次通话录音记录，中国建设银行卡客户交易明细清单，明磊实业出具的还款材料计划，明磊实业对真实性、合法性、关联性有异议，不能证明待证事实。佐贵元提交的证据，均真实、合法，与本案有关联性，能够证明待证事实，本院予以采信并确认有证明力。4.2019年7月26日，本院对明磊实业员工朱义军作调查笔录一份，朱义军陈述：有一天，闵仁学拿了一份手写材料给，要朱义军制作电子版本后打印，就是佐贵元的还材料款计划。华夏军安承包明磊实业的二期工程。2019年8月7日，本院对明磊实业会计闵仁学作调查笔录一份，闵仁学陈述具体记不清楚了，但还材料款计划，闵仁学是签字的，是另外的老板欠佐贵元价款，左转右转的。针对本院调取的证据，佐贵元无异议，明磊实业对证据的合法性有异议，法院提取这两份证据是不合法的。对关联性也有异议，不能证明债务转移。关于合法性，在（2018）云0624民初511号案件中，明磊实业对真实性有异议，发回重审后，本院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定对证据进行核实，故合法性应予以认定。关联性，闵仁学陈述了债务转移的情况，尽管不具体，应予以认定关联性，本院予以采信并确认有证明力。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 明磊实业将公司的建设工程发包给华夏军安云南分公司，建设期间，由佐贵元提供水泥。经结算，佐贵元的水泥价款还有50.64万元，因对方需要佐贵元出具票据，便将佐贵元的应收款项结算到发达建材的名下。2017年1月9日，华夏军安云南分公司、明磊实业、发达建材签订债权债务转让协议书，华夏军安云南分公司欠发达建材的水泥价款转为由业主明磊实业直接支付，明磊实业在支付华夏军安云南分公司的工程款中直接扣除。2017年2月16日，发达建材将应收账款转让给佐贵元。之后，明磊实业支付佐贵元价款5万元并定还款计划：定于2017年3月15日至31日支付15万元，2017年6月30日前支付10万元，2017年9月1日前支付10万元，2017年12月1日前支付10.64万元。2017年5月12日，明磊实业重新拟定还款计划，2017年5月30日前支付8万元，2017年6月30日前支付17万元，2017年9月1日前支付10万元，2017年12月1日前支付10.64万元。2017年6月9日，明磊实业法定代表人在2017年5月12日出具的还材料款计划复印件上再次签订计划：1.原定于2017年5月30日前支付8万元，延期到2017年6月25日前支付，力争提前到2017年6月20日前；2.原定于2017年6月30日前支付17万元，延期1个月，尽量提前；3.其余支付计划不变。期限届满后，明磊实业仍未支付佐贵元水泥价款。佐贵元以明磊实业违约为由，起诉至人民法院。 归纳双方的诉辩主张，本案在法律上的争议焦点为：1.本案是债务转移纠纷还是买卖合同纠纷，本案原、被告主体资格是否适格？2.本案是否应审查管辖权异议？3.明磊实业是否应当对佐贵元的45.64万元承担支付责任？ 本院认为：针对争议焦点1，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案中，佐贵元与华夏军安云南分公司存在买卖水泥的关系，经结算后，华夏军安云南分公司、发达建材、明磊实业签订协议，约定由华夏军安云南分公司应支付发达建材的款项由明磊实业支付。发达建材将债权转移至佐贵元后，由佐贵元收取款项。佐贵元根据华夏君安云南分公司转让债务至明磊实业，主张明磊实业承担支付责任，其与明磊实业之间没有买卖的关系，本案应为债务转移纠纷，原、被告的诉讼主体资格适格。另外，《中华人民共和国公司法》第十四条：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”规定，华夏军安云南分公司不具备法人资格，故应由华夏军安公司参加诉讼。 针对争议焦点2，华夏军安提出管辖权异议，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三十九条第二款：“人民法院发回重审或者按第一审程序再审的案件，当事人提出管辖异议的，人民法院不予审查。”本案属于发回重审案件，不予审查。另外，即使是追加的当事人提出，因案件中存在多个当事人在不同地区的情况，故存在多个人民法院都有管辖权的情况，在（2018）云0624民初511号原告佐贵元诉被告明磊实业买卖合同纠纷一案中，当事人未提出管辖权异议，说明该案的管辖权已经固定。在发回重审后，本院在本案追加华夏军安为当事人参加诉讼，也说明本院对本案的管辖权已经确定，被追加的当事人提出管辖权异议，不予审查。 针对争议焦点3，明磊实业、华夏军安、发达建材签订的《债权债务转让协议书》中明确载明业主方明磊实业欠施工方华夏军安款项，施工方华夏军安欠第三方发达建材款项，经协议，施工方华夏军安欠第三方发达建材的款项由业主方明磊实业负责偿还。该协议是各方的真实意思表示，合法有效，应对各方具有拘束力。发达建材将债权转移至佐贵元后，明磊实业在支付佐贵元价款5万元后，对佐贵元出具了还材料款计划，证明公司已经知晓债权转移的情况。明磊实业未履行剩余水泥价款45.64万元的合同义务，属于违约行为，应承担继续履行的责任。对佐贵元的主张，本院予以支持。佐贵元主张利息，根据《中华人民共和国合同法》第八十六条规定：“债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。”的规定，水泥价款45.64万为主债务，利息应为从债务。本案原债务是买卖合同纠纷产生，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”之规定，本案中，双方没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，佐贵元主张按中国人民银行同期同类贷款利率计算利息，本院予以支持。但佐贵元主张从2017年5月12日起算，因为佐贵元与明磊公司约定分期履行，故利息计算应自每笔款项还款时间届满之日起算。 综上所述，原告佐贵元主张被告明磊实业支付欠款45.64万元，本院予以支持；原告佐贵元主张支付利息，本院予以部分支持。被告明磊实业辩称的理由不成立，本院不予采纳。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第二款、第七十九条、第八十条、第八十四条、第八十六条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第三十九条第二款、第九十条规定，判决如下： 一、被告云南明磊实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告佐贵元欠款45.64万元； 二、被告云南明磊实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告佐贵元利息（自2017年6月25日起，以8万元为基数，自2017年7月30日起，以17万元为基数，自2017年9月1日起，以10万元为基数，自2017年12月1日起，以10.64万元为基数，以中国人民银行同期同类贷款利率计算至本判决确定的给付之日；到期仍未支付的，计算至欠款清偿之日止）； 三、驳回原告佐贵元的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8146元，由被告云南明磊实业实业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请强制执行的期限为二年。 审 判 长  周庆远 审 判 员  徐明省 人民陪审员  石明燕 二〇一九年十一月十二日 法官助理邓丽娟 书记员周荣洁 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外： （一）根据合同性质不得转让； （二）按照当事人约定不得转让； （三）依照法律规定不得转让。 第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。 债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。 第八十四条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。 第八十六条债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十四条第四款买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适的解释》 第三十九条人民法院对管辖异议审查后确定有管辖权的，不因当事人提起反诉、增加或者变更诉讼请求等改变管辖，但违反级别管辖、专属管辖规定的除外。 人民法院发回重审或者按第一审程序再审的案件，当事人提出管辖异议的，人民法院不予审查。 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。