上海市闵行区人民法院刑 事 判 决 书（2019）沪0112刑初2227号公诉机关上海市闵行区人民检察院。被告人葛对，男，1982年8月10日出生，汉族，户籍地安徽省。辩护人吴如袁，上海融力天闻律师事务所律师，由上海市闵行区法律援助中心指派。被告人自报张成，男，1994年7月16日出生，汉族，户籍地安徽省滁州市。辩护人瞿晨，上海锶镫律师事务所律师。上海市闵行区人民检察院以沪闵检三部刑诉[2019]1998号起诉书指控被告人葛对、张成犯盗窃罪，于2019年10月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市闵行区人民检察院指派检察员湛某某出庭支持公诉，被告人葛对及其辩护人吴如袁、被告人张成及其辩护人瞿晨到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市闵行区人民检察院指控：2017年8月，被害人丁某某经被告人葛对、张成介绍，以其名下房产作为抵押向南京市A互联网科技小额贷款有限公司(以下简称“南京互联网小贷公司”)借款250万元(人民币，下同)，后因无力偿还借款被南京互联网小贷公司起诉至南京市建邺区法院。法院判决南京互联网小贷公司胜诉，并裁定拍卖执行丁某某名下房产以归还借款。2019年4月，被告人葛对、张成在得知房产拍卖执行款项有结余、法官无法与丁某某取得联系的情况下，由被告人张成出面与身处国外的丁某某取得联系。张成谎称法院会将拍卖款项全部打到丁某某银行卡内，再由法院通过丁某某银行卡支付南京互联网小贷公司本金、利息及其他费用，剩余钱款归丁某某所有，现法院需要丁某某银行卡及密码，可以由其代为转交，以此索取丁某某的银行卡及密码。后被告人葛对将丁某某银行卡号提供给法院用于接收结余的执行款项。2019年5月，被告人葛对、张成得知相关款项已打入丁某某的银行卡后，向被害人丁某某隐瞒上述情况并盗刷卡内资金141,664元，所得钱款由二人分赃。2019年8月6日，被告人葛对被公安机关依法抓获，到案后否认有关事实。同月9日，被告人张成接电话通知后主动投案，到案后否认有关事实，但在审查起诉阶段能如实供述。案发后，被告人张成家属代为向被害人丁某某退赔17万元并取得谅解。为证实上述指控的事实，公诉机关当庭宣读和出示的证据有证人彭某某、刘某某的证言，南京市建邺区人民法院相关民事判决书、执行裁定书、法院拍卖公告、拍品成交确认书、执行款发放审批表等书证，被害人丁某某的微信聊天记录，被害人丁某某银行交易流水记录、pos机交易明细、被告人张成的银行交易流水记录，公安机关出具的有关情况说明，微信转账凭证、谅解书及被告人张成的供述。据此，公诉机关认定被告人葛对、张成的行为已构成盗窃罪，属共同犯罪。其中，被告人张成有坦白情节，且自愿认罪认罚，签字具结，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，予以判处。被告人葛对对公诉机关指控的事实和罪名均予以否认。辩护人提出，本案现有证据无法证明被告人葛对和被告人张成有共同犯罪的故意，整个案件中被告人葛对没有接触和联系过被害人。拍卖的剩余款项到达被害人账户后，被告人葛对要求过被告人张成告诉被害人并且沟通劳务费。最终支付的7万元费用，得到了被害人的认可。被告人张成对公诉机关指控的事实和罪名均无异议。辩护人提出，被告人张成在本次犯罪中发挥的作用较小，投案后家属立即退赔了17万元，已经充分补偿了被害人。庭审中也如实供述，坦白彻底，自愿认罪认罚，系初犯，希望从轻处罚。经本院审理查明的事实与公诉机关指控的内容一致。上述事实，有如下经当庭宣读和出示并经质证的证据予以证实，本院予以确认。1、证人彭某某的证言及南京市建邺区人民法院的相关民事判决书、执行裁定书、法院拍卖公告、拍品成交确认书、执行款发放审批表等书证证实，2017年8月，丁某某以其名下房产作为抵押向小贷公司借款250万元。因无力偿还借款，小贷公司向法院起诉，胜诉后法院裁定执行拍卖抵押房产。2019年4月，被告人葛对自称是丁某某的弟弟来法院打听执行情况，先后提供了丁某某的委托书和兴业银行卡号给法院，并以丁某某在国外急需用钱为由要求将执行结余款项打至丁某某的银行卡账户。法院经核实该账号无误后，把结余款项转至丁某某的银行卡账户。2、证人刘某某的报案陈述及被害人丁某某的微信聊天记录证实，2019年5月，刘某某律师接受丁某某的委托，向其了解案情后得知，被告人张成以法院需要丁某某银行卡及密码为由，索要了被害人银行卡及密码。此外，刘某某律师又向彭某某法官询问后得知，被告人葛对自称是丁某某的弟弟，先后提供了丁某某的委托书和兴业银行卡号给法院，以丁某某在国外急需用钱为由要求将执行结余款项打至丁某某的账户，后隐瞒钱款到账的事实，擅自占有了卡内资金的经过。3、被害人丁某某的兴业银行交易流水记录、pos机交易明细记录、被告人张成的招商银行交易流水记录证实，2019年4月30日，法院将14万余元款项转至丁某某的兴业银行账户后，通过pos机消费方式被划转至被告人张成的招商银行卡内等情况。4、公安机关出具的有关情况说明材料证实，本案案发及二被告人到案的经过。5、微信转账凭证、谅解书证实，案发后被告人张成的家属代为退赃并取得被害人谅解的情况。6、被告人张成在检察机关供述证实，2017年8月，被害人丁某某经葛对、张成的介绍，向南京互联网小贷公司抵押借款250万元，因无力偿还借款被诉，法院判决后裁定拍卖丁某某的房产。2019年4月，被告人葛对告知被告人张成房产拍卖执行款项有结余，法官无法与被害人取得联系，让被告人张成与身处国外的被害人取得联系，谎称法院会将拍卖款项全部打到被害人银行卡内，执行剩余钱款归被害人所有，法院需要被害人银行卡及密码，由其代为转交，索取了被害人的银行卡及密码。后被告人葛对将被害人银行卡号提供给法院用于接收结余的执行款项。同年5月，被告人葛对、张成得知相关款项已打入被害人的银行卡后，盗刷卡内资金141,664元，所得钱款二人分赃等事实。7、被告人张成当庭关于实施作案的时间、地点、方法等基本事实经过的供述在案佐证。以上证据均可相互印证。关于被告人葛对否认公诉机关指控及其辩护人提出本案现有证据无法证明二被告人具有共同故意的辩解、辩护意见，经审理查证后可以确认，相关证据包括但不限于被告人张成的供述、被害人丁某某委托代理人刘某某的报案陈述及证人彭某某的证言均能从各自角度分别证实二被告人从介绍被害人向他人抵押房产借取高额资金，到期不能归还被诉，至法院依法采取强制执行措施后，二被告人为获取上述执行款的结余款项，事先商谋，分工配合，由被告人张成向被害人骗取银行卡及密码，被告人葛对使用虚假手段骗取法院的信任，在得知执行结余款项被退还至被害人银行卡账户后，使用POS机秘密盗刷账户内资金并分赃的事实。因此，上述辩解、辩护意见与事实不符，本院不予采信。本院认为，被告人葛对、张成结伙，以非法占有为目的，利用他人身处异地且信息不畅等便利条件，秘密盗取他人银行账户内钱款人民币14万余元，数额巨大，二被告人的行为均已构成盗窃罪，属共同犯罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以确认。在共同犯罪中，二人分工虽有不同，但地位和作用相当，无须划分主从犯。鉴于被告人张成在归案后，能如实供述自己的罪行，具有坦白情节，依法可以对其从轻处罚。被告人张成自愿认罪认罚，且签字具结，可以依法从宽处理。另外，被告人张成家属在案发后已代为向被害人丁某某退赔全部经济损失并取得谅解，量刑时又可酌情从轻处罚。综上所述，为保障公民财产权利不受侵犯，本院根据被告人的犯罪事实、性质、情节以及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人葛对犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月6日起至2023年8月5日止。罚金于本判决生效之日起一个月内缴纳。)二、被告人张成犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月9日起至2022年8月8日止。罚金于本判决生效之日起一个月内缴纳。)三、追缴二被告人的违法所得发还被害人(已退赔)。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。通过本院书面上诉的，应当将上诉状正本、副本送(寄)往本院立案庭。审 判 长  杨 超人民陪审员  陆明兴人民陪审员  殷 健二〇一九年十一月十八日法官 助理  马贝妮书 记 员  汪旭莹附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；……第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行，可以从轻处罚；……第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。