安徽省六安市金安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1502民初3736号 原告：高绪胜，男，1965年7月5日出生，汉族，小学文化，六安市金安区人，木工，住安徽省六安市金安区。 委托诉讼代理人（特别授权）：何翔笙，安徽冠楚律师事务所律师。 被告：六安市金安区玉膳坊酒店，住所地安徽省金安区长安南路南侧金皖西广场二期4号楼103，统一社会信用代码92341502MA2NEH9X1U。 法定代表人：马兰,该店店长。 委托诉讼代理人（特别授权）：杨武飞，安徽皖西律师事务所律师。 被告：刘自波，男，1979年9月26日出生，汉族，初中文化，六安市金安区人，个体装潢户，住安徽省六安市金安区。 委托诉讼代理人（特别授权）：陶传江，安徽寻求律师事务所律师。 第三人：周长胜，男，1964年8月28日出生，汉族，初中文化，六安市金安区人，木工，住安徽省六安市金安区。 原告高绪胜与被告六安市金安区玉膳坊酒店、刘自波，第三人周长胜提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月4日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告高绪胜及其特别授权委托代理人何翔笙，被告六安市金安区玉膳坊酒店经营者马兰及其特别授权委托代理人杨武飞，被告刘自波特别授权委托代理人陶传江，第三人周长胜均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告高绪胜向本院提出诉讼请求：1.请求贵院判令二被告赔偿原告医药费288元、二次手术费10000元、伤残赔偿金68786元、住院伙食补助费930元、营养费2700元、护理费11970元、误工费26100元、交通费900元、鉴定费1900元、精神抚慰金6000元，合计129574元；2、本案诉讼费用由被告承担。 事实及理由：2018年年底被告一六安市金安区玉膳坊酒店将其经营的饭店装饰装修工程发包给被告二刘自波，2018年12月14日被告二刘自波经第三人周长胜介绍雇佣原告髙绪胜于被告一处从事装修工程收尾工作。2018年12月16日下午原告在与第三人共同作业时，踏板倾倒致使原告从一米七脚手架上跌下受伤，随即被告二与第三人共同将原告送往六安市人民医院住院治疗。直至2019年1月16日原告方才出院。2019年4月19日经安徽高诚司法鉴定所鉴定，原告因高处坠落致右胫骨远端粉碎性骨折，目前遗有右膝关节功能丧失25%以上构成十级伤残；三期评定为：误工180日，护理90日，营养90日；后续手术费10000元。此次受伤给原告造成财产与精神的重大损失，包括医药费288元、二次手术费10000元等共计129574元（详见赔偿清单），被告二作为雇主应当就原告的人身损害承担赔偿责任，被告一作为工程的发包方应就原告的人身损害承担连带赔偿责任。原告多次就此事与被告协商，被告相互推诿不想承担责任，除被告二在原告住院时垫付29173.83元外，原告未获得任何赔偿。原告无奈，为维护自身合法权益，只得诉至贵院，望判如所请。 被告六安市金安区玉膳坊酒店未作书面答辩，庭审中辩称，1、被告一主体不适格，依据法律规定，发包方必须是发包经营单位，而被告一是个体工商户，不能作为发包方承担责任；2、被告一与被告二是定做承揽合同关系，与原告没有任何联系，本案的装修装饰工程不需作为必须交有装修资质的单位，被告1作为订做人在本案中无任何指示和选任的过错，无承担法律责任的依据；3、被告二作为雇主，应当依照最高院人身损害解释第十一条第一款承担雇主赔偿责任；4、原告将周长胜列为第三人主体错误，原告受伤时是与第三人一同作业，对于原告从踏板上摔下负有一定责任，原告本人作为完全民事行为能力人，对其自身摔倒负有一定责任；5、原告的部分诉求金额过高，其属于农村户口，本案相关赔偿标准不应该按照城市户口计算。 被告刘自波辨称，1、原告不是答辩人即被告二雇请的劳务人员，案涉工程的木工劳务由第三人独立承包，原告亦是由第三人雇请提供劳务的人员；2、2018年12月16日，原告的工作内容是被告一直接安排、指示的，原告是为了完成被告一的工作任务而发生伤害，与被告二无关；3、脚手架及踏板并非被告二搭设，而是由第三人和原告搭设并使用的，原告在提供劳务时不慎造成伤害应自行承担相应责任，第三人也应承担部分责任；4、原告的部分诉请过高；5、对被告二先行垫付的部分医疗费用，应一并处理，如被告二应承担赔偿责任，应比除已经垫付的费用。 第三人周长胜述称，案涉工程不是我承包的，我不应该在本案中承担相应的赔偿责任，我不是本案的适格主体。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。被告六安市金安区玉膳坊酒店对原告提供的证据一原告身份证复印件、被告一企业信息查询单、被告二身份证复印件、第三人身份证复印件的三性无异议，但认为原告的户籍是农业户口，不应当按照城市户口计算，且被告一的性质是个体工商户，并不是生产经营的法人单位；对证据二意外伤害核查表、通话录音及录音文字摘录的三性有异议，该表是被告二填写的，被告一并不知情，该表中记录原告受伤之后由被告二开车送往医院，第三人陪同，被告一并不知情；对于录音文字摘录的真实性请法庭核实，该录音中原告自始至终未提及与被告一有任何联系，其认可的雇用主体是被告二，同时，原告也认可其是由第三人招揽至案涉工地进行施工的；对证据三出院记录、医药费发票的三性无异议；对证据四鉴定意见书、鉴定费发票的三性无异议，但是二次手术费10000元尚未发生，建议在实际发生后另行起诉，如在本案中一并处理，被告一要求待手术费用发生之后，原告将发票原件交由法庭附卷，防止其再次报销；对证据五不动产权证书、物业证明、物业费票据、水电燃气票据，除对周谷堆公司出具的证明真实性有异议外，其他的证据真实性无异议，该公司不具备证明原告具体居住情况的主体资格，其提交的物业费收据、水电气收据，只能证明该房屋有人居住，但是不是原告本人居住存疑，如果是租赁于他人或其子女居住，其相关的缴费名称同样是开户的户主名。 被告刘自波对原告提供的证据一的三性无异议；对证据二的真实性无异议，核查表证明原告和被告二的关系是普通朋友关系；对录音真实性希望法院予以核实，其内容无法证明原告是被告二的雇佣人员，只能证明原告是第三人雇请到案涉工地工作的，原告的工资是第三人处领取的，不能达到原告的证明目的；对证据三的三性无异议，我们要求对被告二垫付的费用29173.83元予以比除；对证据四、证据五的质证意见同被告一的质证意见，周谷堆公司的证明是该公司的业务专用章出具的，不能代表该公司。 第三人周长胜对原告提供的证据无异议，但认为其只是在本案中介绍原告干活的，与本案没有关系。 本院根据二被告及第三人的质证意见，结合庭审调查，综合认证如下：对二被告及第三人无异议的证据，本院依法予以确认并在卷佐证，被告一对原告提供的身份证的证明目的有异议，虽然原告身份证登记的住所地在农村，但根据原告所举不动产权证书、物业证明、物业费、水电燃气票据等，能够证明原告长期在城镇居住生活并已达一年以上的事实，原告的相关赔偿标准应按照城镇标准计算。本案被告一虽为个体工商户，但其与被告二之间并非承揽关系，应为装饰装修合同关系，故被告一应为本案的适格被告；被告一、二对证据二虽有异议，因案涉装饰装修工程的发、承包方为被告一、二，被告二与第三人及原告并未签订转包或分包合同，其也无证据足以推翻原告所举证据，不能证明案涉工程的木工项目单独分包给第三人周长胜施工，故应认定第三人及原告与被告二之间存在雇佣关系，本院对其三性及证明目的依法予以确认；被告一、二对证据四中的二次手术费用有异议，该项费用系原告通过司法鉴定所鉴定得出，被告一、二对该项费用均未申请重新鉴定，本院依法予以确认；被告一、二对证据五中的的六安周谷堆农产品市场有限公司出具的证明有异议，本院根据原告提供的其他证据，能够形成证据链，证明原告自2013年起在六安市裕安区皖西农产品中心批发市场27幢402室居住生活至今的事实，本院对其证据三性及证明目的依法予以确认。 根据当事人的陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年底，被告六安市金安区玉膳坊酒店将其位于金安区长安南路南侧金皖西广场二期4号楼103、104铺的装饰装修工程发包给无施工资质的被告刘自波施工，被告刘自波雇佣第三人周长胜从事木工工作。2018年12月14日，原告高绪胜通过第三人周长胜介绍进入案涉工程工地从事木工工作。2018年12月16日下午，原告因需从事案涉工程的门头吊顶的扫尾作业，在墙上打入一木条作为支撑，另以一人字梯放入脚手架下作为支撑，自行搭建跳板。在搭建过程中，第三人周长胜因取工具将作为支撑的人字梯抽出，但未及时告知原告，原告在上脚手架作业时因踏板倾倒致其从脚手架上跌下摔伤，随即被告二与第三人共同将原告送往六安市人民医院住院治疗。出院诊断为：1、右胫骨远端粉碎性骨折；2、右踝部切口愈合不良，于2019年1月16日出院，住院31天。出院医嘱：保持切口干燥，避免感染，继续换药治疗；继续右下肢支具外固定6-8周，术后14天视切口愈合情况拆线；休息四个月，加强营养及护理，避免患肢负重；6周后取出克氏针内固定，骨折愈合后行内固定取出术等。计花费医疗费用30598.83元（其中刘自波垫付29173.83元，周长胜垫付1137元，自付288元），交通费500元（酌定）。原告的伤情经其自行委托安徽高诚司法鉴定中心鉴定（鉴定费1900元），2019年4月19日该所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人高绪胜因高处坠落致右胫骨远端粉碎性骨折，目前遗有右膝关节功能丧失25%以上构成十级伤残；误工期评定为180日，护理期评定为90日、营养期评定为90日；后续医疗费评估为10000元。本案在审理过程中，被告刘自波向本院申请对原告的伤情等进行重新鉴定，经本院依法委托安徽中和司法鉴定所重新鉴定（鉴定费1600元），该所于2019年10月12日作出（皖）中和司鉴（2019）法临鉴字第1224号司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）、被鉴定人高绪胜因外伤致右胫骨远端粉碎性骨折，现遗留右踝关节活动功能丧失50%以上，评定为X（十）级伤残；（二）、被鉴定人高绪胜误工期评定为180日，护理评定为90日、营养期评定为90日。因原、被告双方就相关赔偿问题协商未果，现致原告诉至本院。 本院认为：公民的生命健康权及其他合法权益受法律保护。公民的人身及财产权益遭受侵害的，侵权行为人依法应当承担相应的法律责任。被告刘自波虽未与被告六安市金安区玉膳坊酒店签订书面合同，但根据庭审调查，工程款的结算是在双方之间产生，双方已实际形成了装饰装修合同关系，其为实际施工人，原告高绪胜系经第三人周长胜介绍到其承包的案涉工地做工，双方形成了事实上的雇佣关系，故被告刘自波应承担相应的民事赔偿责任（60%）。原告作为完全民事行为能力人，无证据证明其具有木工作业施工的资质，在从事具有一定危险工作中，未采取必要的安全防护措施，对自身安全未尽注意义务，同时，所断裂的脚手架系原告自行搭建，故原告对其损失亦应承担相应的民事责任（30%）。第三人周长胜在原告搭建脚手架过程中，将原告作为脚手架支撑的人字梯抽出后未能及时告知原告，对造成原告因踏板倾倒致伤也应负一定的责任（10%）。被告六安市金安区玉膳坊酒店作为发包人，明知被告刘自波没有装饰装修承包资质和安全作业条件，仍将装饰装修施工作业发包给其承包施工，且对刘自波承包作业的安全疏于管理及监督，故应由被告六安市金安区玉膳坊酒店承担连带赔偿责任。原告虽系农业户口，但其提供了相关证据证实其自2013年起已在城镇连续打工、居住达一年以上，二被告及第三人无证据足以推翻，故其相关赔偿应按照安徽省2018度城镇居民赔偿标准计算，其起诉二被告及第三人赔偿其医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、精神损害抚慰金有据佐证，依法应予支持，被告刘自波及第三人周长胜垫付的医疗费也应纳入一并计算，按责处理，但交通费要求数额过高，可酌定为500元，护理费标准计算有误，应予以调整。原告因二被告及第三人的过错受伤，给其在身心及精神上造成一定的伤害，其诉请要求二被告及第三人给付精神损害抚慰金并无不当，本院依法予以支持，但其要求过高且应依责承担。综上，原告高绪胜要求赔偿的项目和数额计算为：医疗费30598.83元，误工费26100元（145元×180天），住院伙食补助费930元（31天×30元/天），营养费2700元(30元/天×90天)，护理费11077.20元（90天×123.08元/天），交通费500元、鉴定费1900元、残疾赔偿金68786元（34393元/年×20年×10%）、后续治疗费10000元、精神损害抚慰金5000元，合计157592.03元。据此，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十四条第一款（七）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十四条、第十五条第一款（六）项、第二十二条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条、第十四第一款、第十一条、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条及有关法律规定，判决如下： 一、被告刘自波应于本判决生效之日起十日内赔偿原告高绪胜医疗费30598.83元，误工费26100元，住院伙食补助费930元，营养费2700元，护理费11077.20元，交通费500元、鉴定费1900元、残疾赔偿金68786元、后续治疗费10000元、精神损害抚慰金5000元，合计157592.03元的60%计款94555.22元（被告刘自波已付医疗费29173.83元应予比除）； 二、第三人周长胜应于本判决生效之日起十日内赔偿原告高绪胜医疗费30598.83元，误工费26100元，住院伙食补助费930元，营养费2700元，护理费11077.20元，交通费500元、鉴定费1900元、残疾赔偿金68786元、后续治疗费10000元、精神损害抚慰金5000元，合计157592.03元的10%计款15759.20元（第三人周长胜已付医疗费1137元应予比除）； 三、被告六安市金安区玉膳坊酒店对被告刘自波、第三人周长胜应承担的赔偿数额承担连带赔偿责任； 四、驳回原告高绪胜的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2900元，重新鉴定费1600元，计4500元，由原告高绪胜负担1350元，被告刘自波负担2700元，第三人周长胜负担450元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。 审 判 长  祁卫东 审 判 员  张永荣 人民陪审员  张 红 二〇一九年十一月十九日 书 记 员  胡 睿 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。 第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。 第一百三十四条第一款（七）项承担民事责任的方式主要有：(七)赔偿损失。 《中华人民共和国侵权法》第十四条连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。 第十五承担侵权责任的方式主要有：（六）赔偿损失； 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。 第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。 第五条赔偿权利人起诉部分共同侵权人的，人民法院应当追加其他共同侵权人作为共同被告。赔偿权利人在诉讼中放弃对部分共同侵权人的诉讼请求的，其他共同侵权人对被放弃诉讼请求的被告应当承担的赔偿份额不承担连带责任。责任范围难以确定的，推定各共同侵权人承担同等责任。人民法院应当将放弃诉讼请求的法律后果告知赔偿权利人，并将放弃诉讼请求的情况在法律文书中叙明。 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。 前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。 第三十五条本解释所称城镇居民人均可支配收入、农村居民人均纯收入、城镇居民人均消费性支出、农村居民人均年生活消费支出、职工平均工资，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 上一年度，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条第一款（一）项精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外。