广州铁路运输法院 行 政 判 决 书 （2019）粤7101行初2738号 原告：梁锋，男，汉族，1964年2月27日出生，身份证住址广州市天河区， 被告：广州市荔湾区城市管理和综合执法局（原广州市荔湾区综合行政执法局），住所地广州市荔湾区石围塘街新基上村152号，统一社会信用代码11440103MB2C960009。 法定代表人：肖长安，职务：局长。 委托代理人：苏剑波、张毓，该局工作人员。 原告梁锋不服被告广州市荔湾区城市管理和综合执法局违法建设行政处理决定一案，于2019年5月20日向本院提起诉讼，本院于当日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年7月4日公开开庭审理，原告梁锋，被告广州市荔湾区城市管理和综合执法局的委托代理人苏剑波、张毓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告梁锋诉称，我方为广州市荔湾区涌边一马路2号之二102房的住户。2018年12月6日，被告向我方做出了荔综违建处字[2018]94号《违法建设行政处理决定书》并发出荔综违建告字[2018]94号《违法建设行政处理告知书》，告知我方房屋北侧退缩位存有面积7.06平方米的建筑物，建筑时间为1995年，因该退缩位建设时未经规划审批许可而构成违法建设，要求我方限期拆除。我方认为，被告作出限期拆除的行政处理决定是错误的：一、被告作出荔综违建处字[2018]94号《违法建设行政处理决定书》适用法律错误。涉案建筑建于1995年，属于历史遗留问题，应当根据当时的法律而非现在法律进行处理。根据1995年施行的《中华人民共和国城市规划法》第四十条规定，只有严重影响城市规划的，才由城市规划行政主管部门责令限期拆除。我方涉案建筑位于单位小区内，面积7平方米，对城市规划不构成严重影响。即使对城市规划构成影响，也应由被告提供证据予以证明，但被告并未提供相关证据。因此，被告使用法律错误，其作出的限期拆除涉案建筑决定没有任何依据，应当予以撤销。二、拆除涉案建筑可能会影响我方房屋安全及楼上住户的建筑安全。涉案建筑所在房屋的房龄已经将近三十年，楼体老旧，涉案建筑与房屋其他部位相连，强行拆除将会影响楼上建筑的墙体和主体结构。我方在2016年购买涉案房屋时涉案建筑已经存在，我方也以市场价格支付了该部位面积的对价，我方对涉案违法建设不存在任何过错，将其拆除将极大损害我方的合法权益。我方所在小区有很多同类建筑均为一楼住户使用，相关部位未取得建设规划许可证是历史问题，原开发商和物业管理单位也一直在调解处理，至今仍未解决。被告限期拆除将损害包括我方在内的相关住户的利益，不利于小区和谐建设。综上，请求法院判令：一、撤销被告作出的荔综违建处字[2018]94号《违法建设行政处理决定书》；二、本案诉讼费由被告承担。 被告广州市荔湾区城市管理和综合执法局辩称，一、有法定职权依据。根据《广州市违法建设查处条例》第四条规定，我局具有查处违法建设的职权。二、认定事实清楚，证据确凿，被处罚主体适格。经查，广州市荔湾区涌边一马路2号之二102房北侧退缩位存有一栋1层建筑物，面积7.06平方米，建设时间1995年，建设时未经规划审批许可，现由原告实际占有和使用。以上事实证据确凿，被处罚主体适格。三、适用法律法规正确。根据当时有效实施的《中华人民共和国城乡规划法》第三十二条的规定，上述建筑物已构成违法建设。根据《广州市违法建设查处条例》第十八条第一款第（一）项规定，上述违法建设属于无法采取改正措施消除对规划实施影响的违法建设。我局根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定，作出限期拆除涉案违法建设的处理决定，适用法律正确。四、程序合法。荔综违建处字[2018]94号《违法建设行政处理决定书》严格依照《行政处罚法》有关规定，经过了调查取证、告知、送达等程序，符合法律规定。五、其他答复意见。（一）涉案违建被多次投诉。2018年投诉人就我局查处涉案违建的行为向荔湾区人民政府提出行政复议，2018年6月6日，荔湾区政府作出行政复议决定要求我局对涉案违建作出处理。（二）是否属于违法建设依照建设当时施行的法律法规予以认定，如何处理由现行法律规定。根据《广州市违法建设查处条例》第二条第二款规定，违法建筑构筑物违反城乡规划的事实持续存在的，属于违法建设的继续状态。涉案建筑从建设当时至今都不符合规划要求，对规划的负面影响始终存在，处于持续状态。我局根据建设时的法律认定其属于违法建设，适用《中华人民共和国城乡规划法》作出处理决定，符合法律规定。（三）拆除涉案违建是否安全属于执行时考虑的问题。（四）原告向前业主购买涉案违建，属于民事纠纷。综上，我局作出涉案违法建设行政处理决定有法定职权依据，认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，主体适格，程序合法，请法院驳回原告的诉讼请求。 经审理查明，根据粤（2016）广州市不动产权第05214102号《不动产权证》记载：广州市荔湾区涌边一马路2号之二102房（以下简称涉案102房）的权利人为梁锋，单独所有，核发日期为2016年9月8日。 2018年5月24日，涉案102房北侧退缩位检查并拍照。2018年6月28日，被告到涉案地址检查，《检查笔录》记载：涉案102房北侧退缩位存在一间涉嫌违法建设的平房，面积7.06平方米，现场拍照取证；被检查人现场无法出示产权证明和报建资料，并表示购买之前该平房已存在，该笔录有赖敏的签名。被告现场发出《询问通知书》及《责令限期改正通知书》，由赖敏签收。被告询问赖敏，制作《询问笔录》，赖敏陈述其为梁锋的妻子，梁锋于2015年8月租赁涉案102房，于2016年8月向上一任业主郭江宇购买涉案102房；梁锋租赁时退缩位已经存在平房，不清楚何人建设及有无报建手续，希望能够保留使用。 2018年8月8日，广东省水利厅职工黄裕华出具说明一份，并加盖广东省水利厅机关服务中心的公章，记载：广州市荔湾区涌边一马路2号之一至之三系原水利厅宿舍，一楼退缩位建设的平房是房改之前大概1995年5月建设，由于年代较久记不清楚是谁建设，也不清楚有无到相关部门审批。 2018年10月12日，广州市荔湾区国土资源和规划局向被告发出荔国规[2018]1271号《关于咨询涌边一马路2-3号101房北侧、涌边一马路2号之二102房北侧房屋建设工程规划报建情况的复函》，记载：涉案102房北侧经查核，1990年1月1日至1995年12月31日，该局暂无收到来函反映的建设工程的规划报建资料，等等。 2018年12月6日，被告对梁锋发出荔综违建告字[2018]94号《违法建设行政处理告知书》，拟决定作出限期拆除涉案102房北侧退缩位7.06平方米建筑物的处理决定，并告知陈述、申辩的权利。 2019年1月2日，被告作出荔综违建处字[2018]94号《违法建设行政处理决定书》，记载：经查，涉案102房北侧退缩位有1栋1层建筑物，面积7.06平方米，建设时间为1995年，建设时未经规划审批许可，现由梁锋实际占有和使用，根据当时有效施行《中华人民共和国城市规划法》第三十二条的规定，上述建筑物已构成违法建设，依据《广州市违法建设查处条例》第十八条第一款第（一）项规定，上述违法建设属于无法采取改正措施消除对规划实施影响的违法建设，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定，对当事人作出如下行政处理决定：限期拆除上述建筑物，面积7.06平方米。 另查，被告原名称为广州市荔湾区综合行政执法局，现已更名为广州市荔湾区城市管理和综合执法局。 以上事实，有《不动产权证》、现场照片、《检查笔录》《询问通知书》《责令限期改正通知书》《询问笔录》、说明、《关于咨询涌边一马路2-3号101房北侧、涌边一马路2号之二102房北侧房屋建设工程规划报建情况的复函》《违法建设行政处理告知书》《违法建设行政处理决定书》等证据，及各方当事人陈述予以证实。 本院认为，《广州市违法建设查处条例》第二十七条规定：“违法建设法律责任由违法建设的建设单位或者个人承担。”第二十八条规定：“城市管理综合执法机关、镇人民政府无法确定违法建设责任人的，应当通过在该建设工程显著位置张贴公告并且在本地主要报刊、本部门网站发布公告等形式督促责任人依法接受处理，公告期不得少于三十日。公告期届满，仍无法确定责任人或者责任人拒不接受处理的，由城市管理综合执法机关或者镇人民政府依法将违法建设强制拆除或者没收。无法确定建设单位或者个人的违法建设，可以向公证机关办理证据保全手续后依法予以拆除。违法建设受让人、承租人或者实际使用人应当配合城市管理综合执法机关或者镇人民政府处理违法建设。”本案中，根据广东省水利厅职工黄裕华于2018年8月8日出具的说明（加盖广东省水利厅机关服务中心的公章），涉案102房退缩位的平房大概1995年5月建设，不清楚是谁建设，也不清楚有无到相关部门审批。而原告系2016年9月才取得涉案102房的产权登记，并非涉案102房退缩位平房的建设者，不应承担相应的法律责任。被告将原告作为处理对象，并作出荔综违建处字[2018]94号《违法建设行政处理决定书》，责令原告限期拆除涉案102房退缩位的平房。被告处理对象错误，且违反上述规定中规定的公告等程序，原告请求撤销荔综违建处字[2018]94号《违法建设行政处理决定书》，本院予以支持。 依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（三）项、第（六）项规定，判决如下： 撤销被告广州市荔湾区城市管理和综合执法局（原广州市荔湾区综合行政执法局）于2019年1月2日作出的荔综违建处字[2018]94号《违法建设行政处理决定书》。 本案受理费50元，由被告广州市荔湾区城市管理和综合执法局负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州铁路运输中级法院。 审 判 长  钱秀娟 人民陪审员  何国梅 人民陪审员  徐燕琼 二〇一九年十一月十一日 法官助理刘静 书记员陈秋燕