山东省济南市市中区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0103民初9355号原告：山东贯千商务咨询有限公司，住所地济南市市中区普利门三角地绿地普利中心6号楼1108。法定代表人：王磊，总经理。委托诉讼代理人：宫钦菊，山东康桥律师事务所律师。被告：郭伟，男，1991年10月11日出生，汉族，孚瑞资本管理有限公司总经理，住济南市历下区。原告山东贯千商务咨询有限公司诉被告郭伟损害公司利益责任纠纷一案，本院于2019年9月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山东贯千商务咨询有限公司法定代表人王磊的委托诉讼代理人宫钦菊、被告郭伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告山东贯千商务咨询有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告归还原告的公章、营业执照及财务账薄；2、请求判令被告返还原告的公司资产202011.24元；3、请求判令本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：原告成立于2018年4月9日，被告郭伟曾经是原告的法定代表人兼总经理，在其担任法定代表人期间，也代持公司股东的股份，后于2019年3月19日将代持的股权依法转让给了北京厚忱资产管理有限公司，北京厚忱资产管理有限公司并没有支付相对的对价。原告的法定代表人也同时变更为王磊。在被告担任总经理期间，公司实际股东王磊将公司的投资款通过三个账户（王磊、张大伟、邢德佳）以转账的方式转到被告的个人卡上，然后由被告将该资金用于公司的日常经营。被告通过个人账户支出以及转账到公司账户的方式结算公司的日常支出。2019年4月，公司股东王磊向被告提出进行工作交接及财务结算，被告以未结清工资为由拒绝交回原告的营业执照、公章及财务账薄等。原告通过与被告往来转账记录以及查询公司的部分财务账薄发现，被告有443429.93元的资金未用于公司经营，并且被告既不提供银行流水，也不提供资金去向的凭证。原告多次与被告协商，要求对账、结算，被告都予以拒绝。综上所述，被告的行为严重损害了原告的合法利益，为了维护自己的权益，故诉至贵院，望判如所请。被告郭伟辩称，2018年2月份起，被答辩人现任法人王磊看重答辩人的行业资源等，希望答辩人在济南成立公司作为其合作销售平台。遂由王磊沟通其公司的实际股东同意，然后通过张大伟、邢德佳的账户转账给答辩人个人账户，资金由答辩人自行安排使用。贯千公司于2018年4月9日成立，由答辩人独资持有并担任法人，由于资金花费需要，在公司成立之前以及正式运营阶段，资金大部分通过答辩人私人账户对外支付，消费支付情况也都和王磊任职的公司的会计任娟娟保持对接并被对方认可。2018年8月份开始，王磊任职公司由于利益纠纷等问题将王磊辞退，王磊和答辩人沟通希望通过其个人资金支持保持合作关系，王磊提供产品由答辩人公司予以销售，共同分享利润。遂王磊于2018年9月17日开始对被答辩人个人予以资金支持。自2018年9月份至2019年3月，贯千公司销售利润和王磊共享，但王磊出资一直延迟并且远未达到协商额度，不仅影响答辩人公司正常经营，还给公司带来仲裁诉讼等履行法律义务，在此期间答辩人也自行垫付出资十余万元，对答辩人的经营和自身利益带来深刻的损害，所以经过友好协商答辩人将贯千公司法人转让给了王磊，公司股权一并转让给了王磊实际控制的北京厚忱资产管理有限公司。一：2019年4月25日双方约定由公司原会计房琦携带公章执照等在经十路上岛咖啡厅进行交接。但因其他事项沟通不愉快，王磊起身离去，并同时拿走了公司的纸质账薄、UEKY等。之后答辩人从会计房琦手里要过来公司执照公章后提出给王磊送去，打电话两次拒接，遂于20：53分通过微信提出给其送至火车站，没有得到回复，便将执照留在了自己手里。4月28日晚上王磊委托李啸前往泺源派出所报案称答辩人拒不归还公司公章执照，由于答辩人身处外地，无法出面送去，被委托人也不愿意找答辩人取，遂此事搁置。4.28日当天在泺源派出所的见证下，公司会计房琦将公司财务电脑交接给被委托人李啸，李啸当场检查财务账目无误后达成和解。所以答辩人对于原告请求归还公章、营业执照无异议，财务账薄已经全部归还，属于无事实根据的诉求，请予以驳回。二：首先，原告贯千公司自2018年4月9号至2019年3月19日期间一直为答辩人独资合法持有并担任法人，资金使用情况答辩人有权自行决定，对于被答辩人所称王磊为公司实际股东和答辩人代持其股份一事无事实和法律依据，更无相关书面代持协议，所以王磊无权向答辩人主张在此期间的任何权利。其次，被答辩人现任法人王磊原公司在2018年8月份将其辞退，自2018年9月17日王磊个人才正式和答辩人建立资金合作，现在王磊把2018年8月份之前原公司出资情况视为自己出资无事实和法律依据。最后，自2019年3月19日贯千公司股权正式出让以后，关于之前账务问题多次通过微信，电话的方式配合王磊出具流水、凭证等结算证明，其声称答辩人拒不提供银行流水和资金去向凭证无事实依据，相关凭证均能证明所有资金去向，但被答辩人现任法人王磊以不承认答辩人私人账户支付凭证为由诉求答辩人归还贯千公司资金，其主张无约定的事实根据，更无相应权利主张答辩人对贯千公司在2018年4月9号-2019年3月19号期间拥有的合法控制权。答辩人对此不予认可，其主张也于法无据。综上所述，答辩人对尚未归还原告的公章、营业执照愿予以归还，对于其他超出事实和法律的请求，请法庭依法予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织了证据交换和质证，对当事人无异议的证据和事实，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述及经本院审查确认的证据，本院认定的事实如下:原告山东贯千商务咨询有限公司于2018年4月9日在工商管理部门登记成立，登记法定代表人及股东均为郭伟，认缴出资额为1000万元，认缴出资时间为2058年12月31日；2019年3月19日，该公司变更股东为北京厚忱资产管理有限公司，法定代表人由郭伟变更为王磊，认缴出资额为1000万元。被告郭伟尚未归还原告的公章、营业执照。被告对原告主张的被告个人账户向原告公户转出356987元的事实无异议。原告主张，自2018年2月起，王磊、邢德佳、张大伟分别向郭伟名下的账户共计转账1521812.90元，并提交王磊招商银行转账凭证五份、邢德佳转账凭证三份、张大伟转账郭伟账户的截图六份。被告郭伟对上述证据的真实性无异议，投资的事实也无异议，经郭伟核对，其认可上述三人共向其账户转账1421112.9元，对张大伟于2018年8月5日和8月17日向其转账的两笔款项共计100700元不予认可。被告提交个人账户转账凭证复印件一份，拟证明实际用于公司经营的相关费用。原告对该证据部分认可，认为有一部分系私人支出，其中，原告对表中2018年10月12日五笔支出认可；主张237615元是房租押一付六的，押金33945元已经退给了被告，但是被告没有向公司返还；装修款3万元认可；4000元和4万元认可；5690元和1255元的物业费不认可，物业费已报销；电费68.57元和公共能耗3375元已报销；14905元认可；1700元财务软件已报销；6000元和8000元与我方无关；4000元认可；8000元和25000元系与被告的个人来往；2000元和5000元不认可；1053.36元认可；9834.75元已给报销；装修押金5231.25元已退给被告；电脑的1万元不认可无凭证；电脑4.8万元不认可无凭证。原告提交郭伟工资发放情况统计表一份，拟证明2018年3月至2019年3月原告共向被告发放工资266301.87元。原告提交的上述表格中，18年6月、8月、9月有被告郭伟字样的签字。被告郭伟主张，公司共发放了45万元的工资，每月为3万元，共发放了15个月，而且还有些提成费用，提成费用无法证明；上述表格中，2018年6月、9月的签字是我所签，其他的不是；但是工资不是有这一份明细表，有的是有二、三份，工资部分从公户支付，还有一部分从个人账户扣除，还有微信的转账。本院认为，虽然被告与王磊、邢德佳、张大伟未签订书面代持协议，但被告郭伟虽然在2018年4月9日至2019年3月18日原告的工商登记中登记为股东，但被告郭伟未提交证据证明其向原告出资的情况，对王磊、邢德佳、张大伟通过被告郭伟的账户向原告出资的事实亦无异议，故本院对原告主张的被告郭伟在2018年4月9日至2019年3月18日期间系代持原告公司股份的事实予以确认。关于邢德佳、张大伟是否系向王磊出借账户的事实与本案无关，本院不予处理。关于原告要求被告郭伟返还公司原告的公章、营业执照及财务账薄的问题，被告郭伟同意返还原告的公章、营业执照。被告主张财务账薄保存不完整，已经返还保存的部分，具体给了什么时间的财务账簿被告也不清楚。本院认为，结合原被告的陈述，财务账簿已不完整，且已灭失，故原告要求被告返还全部财务账簿的诉求无法实现，如因财务账簿不完整给造成损失，原告可就该损失另行主张权利。原告主张，自2018年2月起，王磊、邢德佳、张大伟分别向郭伟名下的账户共计转账1521812.90元,对该主张应当提交证据予以证明，被告对原告主张的张大伟于2018年8月5日和8月17日向其转账的两笔款项共计100700元不予认可，原告提交的张大伟转账的截图亦不符合证据法定形式，故本院对三人共向郭伟账户转账1421112.9元的事实予以认定，对多出部分因证据不足予以驳回。关于郭伟个人账户中用于原告的支出问题，本院认为，对原告主张的房租押金33945元和装修押金5231.25元均已退给被告，被告应向公司返还的问题，原告应当提交证据证明上述押金已实际退还给被告；对于原告主张的5690元和1255元的物业费公司已向被告报销、电费68.57元和公共能耗3375元公司已向被告报销、1700元财务软件费公司已向被告报销、空调制冷费9834.75元已给被告报销的问题，虽然该事实系原告主张，因上述费用发生时系在被告郭伟掌握公司账簿期间，且未全部向原告返还账簿，已返还的账簿亦记不清楚账目时间，故对于原告是否已向被告报销上述费用，被告郭伟应对此承担举证责任；对于原告不认可的向李峰祥转账的6000元和8000元、向黄光耀转账的8000元和25000元、向房琦转账的2000元和5000元、购买电脑的1万元和电脑4.8万元，被告郭伟均应当提交证据证明上述费用的支出与原告的关联性。综上，原告主张的郭伟个人账户用于原告的支出696512.79元中，因原告证据不足，本院对房租押金33945元和装修押金5231.25元郭伟收到退款后未向原告退回的事实不予认定，对其他657336.54元系公司支出的事实予以认定。关于郭伟工资的问题，本院认为，原告主张郭伟工资共计266301.87元，郭伟主张每月工资3万元左右，共发放了15个月，共计428219.29元，虽然该事实系原告主张，因上述费用发生时系在被告郭伟掌握公司账簿期间，且未全部向原告返还账簿，已返还的账簿亦记不清楚账目时间，故被告郭伟应当对原告应向其发放工资的数额承担举证责任，因被告郭伟未提交证据证明上述事实，本院对原告主张的郭伟工资共计266301.87元的事实予以确认。综上，被告郭伟账户中已用于公司支出的657336.54元、用于发放郭伟工资的266301.87元和转至公共账户的356987元，共计应扣除1280625.41元，郭伟个人账户共收到投资款1421112.9元，故被告郭伟还应向原告返还投资款140487.49元。依照《中华人民共和国公司法》第二十条、第二十五条、第一百五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十一条之规定，判决如下：一、被告郭伟于本判决生效之日起十日内向原告山东贯千商务咨询有限公司返还公司公章、营业执照（含正、副本）；二、被告郭伟于本判决生效之日起十日内向山东贯千商务咨询有限公司返还投资款140487.49元；三、驳回原告山东贯千商务咨询有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7950元，由原告山东贯千商务咨询有限公司负担2385元，由被告郭伟负担5565元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  许 毅人民陪审员  轩书新人民陪审员  王益华二〇一九年十一月十三日代理书记员  潘建永