黑龙江省哈尔滨市松北区人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0109民初282号原告：黑龙江省桩基础工程公司，住所地黑龙江省哈尔滨市香坊区中山路65号。法定代表人：赵彩明，总经理。委托诉讼代理人：王艳玲，黑龙江于仁海律师事务所律师。被告：哈尔滨三力建筑工程集团有限公司，住所地哈尔滨市南岗区蓝天街9号3号楼商服楼3-9号二层。法定代表人：李伟君，经理。委托诉讼代理人：冯毅，男，该公司法务。第三人：王丽梅，女，1962年10月13日出生，汉族，住哈尔滨市香坊区。委托诉讼代理人：彭典民，哈尔滨市道里区中信法律服务所法律服务工作者。原告黑龙江省桩基础工程公司（以下简称桩基础公司）诉被告哈尔滨三力建筑工程集团有限公司（以下简称三力公司）、第三人王丽梅建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告桩基础公司委托诉讼代理人王艳玲、被告三力公司委托诉讼代理人冯毅、第三人王丽梅委托诉讼代理人彭典民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。桩基础公司向本院提出诉讼请求：1.判令三力公司支付桩基础公司工程款172000元；2.判令三力公司按年利率24%计算给付违约金自2011年11月22日至工程款全部清偿之日止；3.本案诉讼费由三力公司承担。事实与理由：2011年5月6日桩基础公司与三力公司签订《工程承包合同》，约定由桩基础公司包工包料对利民开发区幸福港湾进行施工，有效工期为20天，另约定工程款于2011年9月30日前一次性向桩基础公司支付完毕，如三力公司不能按约定时间支付工程款，则需向其支付千分之一的违约金。合同签订后，桩基础公司已按照双方约定完成全部工程施工，双方进行了工程量结算，工程验收合格，现本案项目已交付业主使用多年，三力公司断断续续支付了部分款项后，桩基础公司完成工程量最终结算金额为2907865元，尚欠工程款余款172000元没有给付。桩基础公司多次催要，三力公司拒不履行付款义务。因王丽梅是三力公司的项目经理，王丽梅在此工程上出具了欠据，王丽梅是职务行为，故诉至法院，要求三力公司支付尚欠工程款172000元。三力公司辩称，桩基础公司与三力公司之间存在真实合同关系，但是双方并未进行有效结算，故无法判断应当向桩基础公司进行支付工程款金额，以及三力公司已经支付的工程款金额。同时三力公司在此明确要求桩基础公司对已经支付的工程款2728000元出具合法有效的完税发票。在此基础上，三力公司同意由双方指定人员共同进行结算，如双方不能结算，则三力公司同意由人民法院指定鉴定机构，鉴定本案所涉工程造价。本案中王丽梅不具有代表三力公司行使权力的身份。桩基础公司出具的干部认定书系伪造，任命书发布时间早于该工程发包及承包时间，明显违反常理，签发人当时不是三力公司的法定代表人，也无权进行人事任命的签发，同时能够举示登报信息证明三力公司知道存在以上干部任命书就明确对外否定了该任命书的效力。对于结算书没有三力公司公章，是不具备双方认可效力的文件，结合上文王丽梅无权代表公司签字，所以结算书无效，双方应共同进行正式结算。王丽梅现已经被哈尔滨市香坊区公安分局立案侦查涉嫌职务侵占犯罪，且该犯罪行为涉及王丽梅与其他主体对三力公司财产权利进行侵害的嫌疑，故三力公司请求法院中止本案审理，待刑事案件对具体事实作出正确真实的认定后再进行本案的审理，本案桩基础公司起诉利息约定条款过高，应视为未约定利息，不应按年利率24%计算利息。王丽梅陈述称，桩基础公司所述属实，王丽梅履行的是职务行为，其为三力公司聘请的项目经理，三力公司的答辩意见与事实不符，三力公司没有提交王丽梅涉嫌侵占的证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院认定如下：桩基础公司提交的证据一、《工程承包合同》一份，拟证明：2011年桩基础公司与三力公司签订工程承包合同，合同约定桩基础公司包工包料进行施工，合同有效期为20天，工程完工后，约定工程款于2011年9月30日前一次性向桩基础公司支付完毕，合同还约定每延误一天三力公司应承担逾期每天1‰的滞纳金。三力公司对该份证据的真实性无异议，认为该合同内容不存在违约金，因为合同约定的是因乙方即桩基础公司的原因未按合同约定期间完工才存在违约金，合同中没有约定甲方即三力公司需要承担违约的项目，所以本案中不存在违约赔偿，桩基础公司第二项诉讼请求于法无据，不应支持。同时合同内容中所约定的时间不能作为实际完成时间，实际完成时间应当以双方共同认定的文件为准，该合同中明确约定甲方派王辉为甲方代表全权履行本合同，且签字页中没有王丽梅的签字，说明之后的结算书中王丽梅没有权力作为三力公司的代表进行确认。同时该合同说明干部任命书存在时间上的虚假性。该条款从合同效力上说应为无效，因为合同中不应约定滞纳金，根据法律规定，滞纳金是上级主管部门对下级单位进行惩罚性决定，而不是平等主体之间合同约定可以使用的项目，所以该约定应为无效。同时该工程是否符合质量何时完工并不明确所以以上滞纳金项目无法计算且过高，不应支持。第三人王丽梅对该份证据无异议。桩基础公司提交的证据二、干部任命通知原件一份，拟证明：三力公司任命王丽梅为该项目的经理，由其负责该项目的各项事宜，证据来源项目施工时三力公司给桩基础公司出具。被告三力公司对该份证据的真实性无异议，但认为该任命书格式不是通知样式，签发时间是在三力公司中标涉案工程之前，通知签发时间段，三力公司法定代表人是杨连滨不是杨连庄，说明该通知是伪造的，并且公司已经登报表示不认可内容。第三人王丽梅认为，该通知公章已经鉴定过，被确认为是三力公司的真实意思表示。该任命通知作为王丽梅证据一提交，拟证明：王丽梅所履行签字行为代表三力公司，三力公司任命其为工程项目全权负责人，其行为不是个人行为，是职务行为。桩基础公司提交的证据三、工程结算书3页，出库单3份及承认单1份，拟证明：工程结束验收合格后，桩基础公司与三力公司双方验收工程结算及承认，三力公司及项目经理王丽梅在结算书盖章签字确认。三力公司对结算书不认可，首先，结算书中没有三力公司的签章，该结算书上加盖的公章是王丽梅私自刻制的公章，未经三力公司同意。其次，王丽梅无权代表三力公司确认结算书，合同中已经说明全权代表人是王辉不是王丽梅，干部任命书是错误的。再次，结算书与合同约定内容不同，不是合同约定的四栋楼，没有22号楼存在明显问题。最后，如果进行结算也是三力公司与桩基础公司之间进行，不是王丽梅与桩基础公司进行结算。认为承认单与其内容不能证明三力公司拖欠桩基础公司工程款，该承认单签字人不是三力公司的人，对该证据不认可。出库单为复印件，证明内容与本案无关，不具有关联性。王丽梅对证据无异议，该证据能证明王丽梅不承担赔付义务。桩基础公司提交的证据四、欠据一张，拟证明：三力公司尚欠桩基础公司工程款172000元。三力公司对该份证据的真实性和合法性均有异议，认为王丽梅无权代表三力公司对外进行意思表示。哈尔滨三力建筑工程公司19-22号楼公章是私自刻的。第三人王丽梅对该证据无异议，王丽梅认为其签字代表三力公司。三力公司提交的证据一、黑龙江日报声明两份，拟证明：三力公司于2019年10月15日正式表示，三力公司发现部分单位和个人持有加盖三力公司幸福湾19-22号楼椭圆形印章的文件和材料，经三力公司查阅资料，确认该印章系持有人私自刻制，三力公司不知情也不认可加盖文件效力，触犯了刑法规定。三力公司于2019年1月23日正式表示，任命王丽梅为悦活里小区项目19-22楼项目经理职务虚假通知，为避免进一步扩大损失，三力公司声明该通知及所载内容均不认可，因通知产生一切法律则由其持有人自行承担，与三力公司无关。桩基础公司对该证据的真实性及证明问题均有异议，认为该份证据不具有时效性，三力公司于2018年10月15日和2019年1月23日在报纸上声明对于2011年11月12日三力公司在结算书上工程章是真实的，是三力公司的真实意思表示，涉案工程款绝大部分被三力公司支付完毕，仅剩涉案小部分工程款没有支付，两份声明没有法律效力。第三人王丽梅对该证据的真实性有异议，关于王丽梅私刻公章在另案中已确认三力公司有两枚以上的公章。三力公司提交的证据二、工程结算书一份，拟证明：三力公司正常结算书加盖的是圆形的公章不是假造的椭圆形公章，同时说明悦活里小区负责人是葛岩，不是王丽梅，说明桩基础公司提交的结算书是虚假的无效。还能证明桩基础公司知道三力公司对外出示结算书格式。桩基础公司、王丽梅对该份证据的真实性无异议，对证明问题有异议，认为三力公司出示的结算书格式和内容是一致的，证明了桩基础公司与三力公司之间有合同关系，涉案工程款已给付大部分，小部分工程款没有支付。三力公司承认双方有合同关系，却否认结算书上的合同章，三力公司的陈述自相矛盾。王丽梅认为该证据与其无关，能够佐证桩基础公司与三力公司之间存在债权债务关系。三力公司提交的证据三、立案决定书复印件一份，拟证明：王丽梅涉嫌职务侵占，已经被香坊公安分局立案侦查。结合公司说明，证明王丽梅在涉案工程中侵占公司财物且与相关施工人存在勾结，请法院中止审理，待刑事案件查明事实后继续审理。桩基础公司对该份证据的真实性和证明的问题均有异议，认为该份证据为复印件，且证明问题与本案无关，王丽梅因职务侵占被立案侦查，可以证明王丽梅是三力公司员工，其行为为履行职务行为结算单上有签字，出具欠据可以代表三力公司，三力公司承担给付工程款义务。王丽梅认为该份证据与本案无关联性。王丽梅提交的证据二、鉴定意见书一份，拟证明：三力公司答辩主张不成立，三力公司持有多枚公章。桩基础公司对该份证据无异议。三力公司认为该鉴定意见书不能证明三力公司存在多枚公章，鉴定意见书明确说明王丽梅出具任命书的公章与法院依职权调取的施工合同公章不符，故通过鉴定意见书可以看出干部任命书公章是虚假的。王丽梅提交的证据三、四份判决书，拟证明：三力公司对于王丽梅答辩主张不成立，（2017）黑0111民初2541号判决书证明三力公司认定王丽梅为项目经理事实真实，王丽梅不应承担责任。桩基础公司对证据无异议。三力公司认为判决中对王丽梅身份认定及司法鉴定的适用是错误的，三力公司有多枚公章，无任何根据。本院对以上证据认定为，桩基础公司提交的证据一、《工程承包合同》，能够证明2011年桩基础公司与三力公司签订《工程承包合同》，桩基础公司承包哈尔滨市利民开发区北京路幸福湾小区（又称悦活里小区）19#、20#、21#、22#楼桩基础施工，桩基础公司包工包料进行施工，合同有效期为20天，工程完工后，约定剩余工程款于2011年9月30日前一次性向桩基础公司支付完毕，约定每延误一天被告三力公司应承担逾期每天1‰的滞纳金的事实，本院予以采信。证据二、《关于干部任命的通知书》，结合王丽梅提交的证据二鉴定意见书，本院对该份证据予以采信，能够证明三力公司任命王丽梅为涉案项目的项目经理，对该项目事宜全权负责。证据三、工程结算书3页，出库单3份及承认单1份，证据四、欠据一张，该证据有王丽梅签字或三力公司签章，根据《关于干部任命的通知》，王丽梅系是三力公司项目部经理，19#、20#、21#、22#楼的各项事宜均由王丽梅全权负责，王丽梅对该证据无异议，故对该证据予以采信，能够证明三力公司欠桩基础公司工程款的事实。对于三力公司提交的证据一、黑龙江日报声明两份，本院对该份证据的真实性予以采信，能够证明三力公司曾发表声明，但该声明内容系三力公司单方面作出的意思表示，不能排除三力公司该承担的义务。证据二、工程结算书，对该份证据系幸福湾16#、12#、18#、38#楼桩基础的工程结算单，该结算单与本案不具有关联性，本院不予采信。证据三、立案决定书复印件一份，该证据系复印于哈尔滨市公安局香坊分局，该证据具有合法性、客观性、关联性，本院予以采信，能够反证王丽梅是三力公司员工，其行为为履行职务行为。王丽梅提交的证据三、四份判决书与本案不具关联性，本院不予采信。本院经审理查明：2011年5月16日，桩基础公司与三力公司签订《工程承包合同》，三力公司将哈尔滨市利民开发区北京路幸福港湾小区19#、20#、21#、22#楼桩基础工程发包给桩基础公司，约定合同签订后，桩基础公司钻机进场，三力公司给付工程款500000元，工程量完成50%时，再付工程款500000元，工程量完成80%时，再付工程款400000元，剩余工程款于2011年9月30日前一次性付清，如不能按约定时间支付工程款，则需支付1‰/天的滞纳金。2011年3月10日，三力公司以文件形式下发《关于干部任命通知》，内容为：在我公司承建的悦活里小区项目中，现任命王丽梅为此项目19#、20#、21#、22#楼项目经理，关于19#、20#、21#、22#楼的各项事宜由王丽梅同志全权负责。2011年11月22日，桩基础公司与三力公司对幸福港湾19#、20#、21#桩基础工程进行结算，王丽梅代表三力公司在《幸福港湾19#、20#、21#楼桩基础工程结算书》签字认定工程总价为2516834.24元。2018年2月7日王丽梅向桩基础公司出具欠据，尚欠172000元。本院认为，根据三力公司任命《关于干部任命的通知》，能够证明三力公司任命王丽梅为项目经理的事实，三力公司提交2019年5月5日哈尔滨市公安局香坊分局对王丽梅职务侵占案立案侦查，反证了三力公司认可王丽梅的职务行为。故王丽梅与桩基础公司的结算行为后果应当由三力公司承担。王丽梅向桩基础公司出具的欠据可以证明三力公司至2018年2月7日尚欠桩基础公司工程款172000元，三力公司已经确认工程款数额，三力公司应当给付桩基础公司工程款172000元。王丽梅作为三力公司的项目经理，其行为系履行职务的行为，个人不应承担连带责任。关于工程款违约金的问题，双方在合同中约定如三力公司不能按约定时间支付工程款，则须向桩基础公司支付1‰/天的滞纳金，该滞纳金的约定实为对违约金的意思表示，双方已约定2011年9月30日前一次性付清所有工程款，故桩基础公司请求三力公司给付工程款违约金的主张符合法律规定，本院予以支持，但其请求按照24%支付违约金的主张无法律依据，三力公司抗辩该约定标准过高请求予以调整符合法律规定，本院调整为三力公司以拖欠工程款172000元为基数，自2011年10月1日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算向桩基础公司支付违约金至实际给付之日止。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条及相关规定，判决如下：被告哈尔滨三力建筑工程集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告黑龙江省桩基础工程公司工程款172000元及违约金（以172000元为基数，自2011年10月1日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际给付之日止）。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1870元，由被告哈尔滨三力建筑工程集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于哈尔滨市中级人民法院。审判员  刘丽二〇一九年十一月十九日法官助理徐晶书记员高佳媛