吉林省长春市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉01民初421号 原告：吉林省大运通国际旅行社有限公司，住所地吉林省长春市朝阳区西安大路南、安达街西长春上海广场1单元1322号。 法定代表人：李军，总经理。 委托诉讼代理人：田秋安，长春市德瀚法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：付薇，公司经理。 被告：金鑫，男，满族，1990年5月18日生，住吉林省长春市朝阳区。 被告：任何，男，汉族，1989年5月3日生，住所地吉林省东辽县。 委托诉讼代理人：金钊，吉林正基律师事务所律师。 原告吉林省大运通国际旅行社有限公司（以下简称大运通旅行社）与被告金鑫、任何特许经营合同纠纷一案，本院于2019年5月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告大运通旅行社的委托诉讼代理人田秋安和付薇、被告任何及其委托诉讼代理人金钊到庭参加了诉讼，被告金鑫到庭参加了第一次庭审，此后的庭审经本院合法传唤均未到庭，本案现已缺席审理终结。 大运通旅行社向本院提出诉讼请求：1.判令被告金鑫给付大运通旅行社旅游产品欠款18.5577万元人民币；2.判令被告任何承担连带赔偿责任；3.本案诉讼费用由二被告承担。事实及理由：2018年1月1日，原告大运通旅行社与被告金鑫签订经营协议书。根据协议书第二条约定，原告大运通旅行社同意被告金鑫使用“吉林省大运通国际旅行社有限公司重庆路万达营业部品牌”进行经营。第五条约定，被告金鑫同意承担重庆路万达门市部经营场所的一切费用。协议书约定了广告宣传、财务管理、收据使用管理、旅游合同换发和使用、保障设施违约责任及诉讼管辖。然而，被告金鑫在经营过程中，不能按照协议要求进行经营。由于其印章造假，欺骗游客，被告金鑫被公安机关处以治安拘留的行政处罚，违反了协议约定第二款，利用重庆路万达门店进行欺诈、违法违规活动。协议书第十条第四款约定，未向原告大运通旅行社提交旅游客人，构成违约。2018年6月27日，原告大运通旅行社与被告金鑫解除合同。但由于被告金鑫的不配合，直到年底才将营业执照注销完毕。在双方对账过程中，被告金鑫欠原告大运通旅行社旅游产品款18.5577万元。被告任何在原告大运通旅行社与被告金鑫签订经营协议书时，对其提供担保，故应当对被告金鑫的债务承担连带责任。原告大运通旅行社多次催要，二被告均不予给付。故诉至法院。审理中，基于经文检鉴定《不可撤销的担保函》中担保人处“任何”签名，非任何本人所写，大运通旅行社明确放弃第二项诉讼请求，撤回对任何的起诉。 被告金鑫辩称：并未于2018年和原告签署完整的协议书。我在2016年及2017年的时候采用的是大运通的品牌。2018年1月1日至2018年12月31日经营沃尔玛店的时候原告大运通旅行社不给沃尔玛解除的协议导致我无法更换牌头。且原告大运通旅行社提供的经营协议书是有问题的，无法人签字。2018年4月至6月我与新华保险进行招标，原告是将其的旅游经营许可借给我进行招投标，招了三个标。我方不欠原告大运通旅行社款。 被告任何辩称：我从来没有承担过担保责任，原告大运通旅行社所提交的担保函上的签字并不是我签的。不可撤销的担保协议签名系伪造。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审理，本院查明事实如下：2018年1月1日，大运通旅行社为甲方、金鑫为乙方签订了《经营协议书》一份，就旅游加盟经营一事达成协议，协议有效期为2018年1月1日至2018年12月31日。其中第二条“品牌使用”约定：1.乙方在本协议有效期内可以使用甲方提供的“吉林省大运通国际旅行社有限公司重庆路万达营业部的品牌”；2.乙方必须按甲方的要求将资质等相关资料报甲方审批，乙方必须将所有在乙方选择旅游及其附加产品的客人交给甲方操作，乙方每年向甲方交纳的旅游人数不能低于300人以上（不含客人），省内旅游人数不能低于200人以上，作为甲方对乙方的考核；5.乙方必须为实际经营人员，不得挂名经营，如有故意隐瞒甲方有权单方面终止协议；第五条“费用”约定：乙方承担重庆路万达门市部经营场所发生的一切费用，包括乙方自聘人员工资、各类保险、采暖费、房租水电、电话费等日常办公费用。第七条“财务管理”约定：2.乙方的所有经营费用统一在甲方核算，遵守甲方内部的财务管理制度。3.乙方不得以门市部的名义签订任何协议或合同。6.（1）乙方收取的全部旅游费用需足额上缴甲方。第十条“违约责任”约定：协议签订后，无正当原因，如甲方不能及时协助乙方办理相关手续致使乙方不能正常营业，由甲方承担违约责任；出现以下情况，由乙方承担违约责任：2.乙方以门市部进行欺诈、违法、违规活动；4.乙方不能按本协议规定条款向甲方提交旅游客人；5.乙方违反甲方内部财务管理制度，给甲方造成损失，乙方违约造成的损失甲方有权决定让乙方弥补，甲方有权要求乙方进行赔偿或责令乙方终止经营，并由乙方承担由此造成的一切经济损失及刑事责任；7.由于乙方原因出现恶性投诉或不良影响，并被媒体曝光，给康辉品牌造成极坏的影响，甲方有权解除此协议等。该《经营协议书》大运通旅行社加盖了公章，金鑫本人签字并捺了手印。 同日，原告大运通旅行社为受益人、被告金鑫为责任人、任何为担保人三方签订了《不可撤销担保函》。担保函的担保期限为2018年1月1日至2018年12月31日，担保额度为无最高限额，担保函的性质为无条件、不可撤销的担保函，担保内容为：根据大运通旅行社与金鑫所签订的加盟门市经营协议书，任何为其担保营业部，在责任人执行《加盟门市经营协议书》期间，在团队业务操作、财务结算等过程和管理中，由于责任人的直接责任给受益人造成损失并无力偿还时，担保人在接到受益人书面通知七日内应立即如数给予支付。如责任人无力偿还，担保人将承担连带责任。该担保函上分别有金鑫和任何的签字及捺印。 同日，原告大运通旅行社和被告金鑫签订了一份《吉林省大运通国际旅行社保密协议》、《规范经营承诺书》、《安全经营责任书》等相关文件，上面均有被告金鑫的签字及捺印。 协议签订后，金鑫以吉林省大运通国际旅行社有限公司重庆路万达营业部（以下简称万达营业部）的名义经营了该营业部。2018年6月27日，原告大运通旅行社为甲方、金鑫为乙方签订了《解除合同协议书》，约定由于双方签订的合作协议期限已临近，乙方由于个人原因，无意继续管理双方的万达营业部，经双方协商，终止合作。根据合作协议的约定，乙方万达营业部在合作协议签订之日至本协议签字之日期间发生的一切债权、债务事宜，均由乙方负责承担。该协议上被告金鑫签字并捺了手印。双方往来账显示实际金鑫经营万达营业部截止时间为2018年10月。2018年12月26日金鑫因私自在网上购买大运通公司公章、财务章等问题，被长春市公安局朝阳区分局处以拘留的行政处罚。 审理中，任何对《不可撤销担保函》中其本人签名的真实性有异议，并向本院提出笔迹鉴定申请。经本院委托，2019年9月4日吉林释然司法鉴定中心出具吉释然司鉴中心[2019]文鉴字第79号《司法鉴定意见书》，结论：检材《不可撤销的担保函》中下方签名处“任何”签名笔迹不是任何本人所写。 本案审理过程中，原告大运通旅行社申请四位证人出庭，四人证明其均为大运通旅行社的下属营业部经营者，金鑫曾通过四位以对公账户冲款的形式向金鑫转款。金鑫对通过四位证人转款一事没有异议，但主张款项已通过抵扣预存款的方式进行了抵顶。为证明欠款事实，大运通旅行社向本院提出鉴定申请，请求对其公司与金鑫经营的万达营业部期间，公司与营业部往来业务欠款数额进行鉴定。经本院委托，2019年10月20日吉林金石会计师事务有限责任公司根据双方举证、庭审等，经审计，出具吉金石鉴字[2019]第223号《司法会计鉴定报告书》，记载：经鉴定查明，2018年4月至2018年10月，金鑫经营万达营业部期间，共承接散客业务19笔，涉及支付公司团款金额为185,577.00元；新华人寿保险股份有限公司吉林分公司集团业务13笔，涉及支付公司团款金额为910,360.00元，涉及支付公司团款合计金额为1,095,937.00元。截止2018年10月金鑫累计支付公司团款910,360.00元，尚欠公司团款185,577.00元。经鉴定，金鑫所经营的万达营业部，在其经营期间欠公司往来款金额185,577.00元。 本院认为：2018年1月1日，加盖大运通旅行社公章、金鑫签字的《经营协议书》为双方当事人真实意思表示，且已实际履行，本院对该协议的真实性及效力予以确认。金鑫虽主张，大运通旅行社的法定代表人未签字、合同不完整，但法定代表人是否在合同上签字不是合同成立的必要条件，故对其此项抗辩不予支持。金鑫在经营营业部过程中，2018年6月27日金鑫在《解除合同协议书》上签字，大运通旅行社认可双方协议解除了合同，故双方应按《经营协议书》及《解除合同协议书》约定进行清算。经大运通旅行社申请、本院委托吉林金石会计师事务有限责任公司进行鉴定，意见为金鑫经营万达营业部期间合计发生团款1,095,937.00元，截止2018年10月金鑫累计支付公司团款910,360.00元，尚欠公司团款185,577.00元。大运通旅行社主张金鑫通过其他对冲方式将此款提出，金鑫对以他人对冲方式提款没有异议，但主张抵顶的是其在公司的预存款。但其未向本院证明其对冲或欠付的款项系抵顶了预存款或此前存了预存款。因其未提供证据证明其主张成立，且经鉴定扣除其已付团款，其尚欠团款185,577.00元，故被告金鑫应按鉴定确认的数额承担向大运通旅行社给付欠款185,577.00元的责任。被告金鑫在第一次庭审出庭后，此后经本院合法传唤均未签收并质证鉴定报告、未参加庭审，依法视为其放弃相关举证、质证权利。 审理中，原告大运通旅行社明确放弃第二项诉讼请求，撤回对任何的起诉，本院认为其此项请求符合法律规定，予以准许。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第一百零七条、一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百四十五条之规定，判决如下： 一、被告金鑫于判决生效后三日内给付原告吉林省大运通国际旅行社有限公司欠款185,577.00元。 二、准许吉林省大运通国际旅行社有限公司撤回对被告任何的起诉。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4012.00元（原告已预交）由被告金鑫承担；鉴定费8000.00元（原告已预交），由被告金鑫承担，给付期同上。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省高级人民法院。 审 判 长  管 莉 人民陪审员  郭艳杰 人民陪审员  高月华 二〇一九年十一月二十五日 书 记 员  辛庚元