广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书(2018)粤0106民初27807号原告：潘文华，男，1964年6月19日出生，汉族，身份证住址重庆市万州区。委托诉讼代理人：黄克、谢耀纬，分别系广东威戈律师事务所律师、实习律师。被告：广东嘉鸿酒店有限公司，住所地广州市天河区广园东瘦狗岭路313号庆云街。法定代表人：田家成。委托诉讼代理人：吴东霞，广东国智律师事务所律师。原告潘文华与被告广东嘉鸿酒店有限公司劳动争议一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告潘文华的委托诉讼代理人黄克、谢耀纬，被告广东嘉鸿酒店有限公司的委托诉讼代理人吴东霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告潘文华向本院提出诉讼请求：1、被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金31916.64元；2、被告向原告支付2017年10月4日至2018年11月20日手术治疗等医疗费用合计34890.39元；3、被告向原告支付2017年10月4日至2018年4月24日期间的停工留薪期工资30396.8元；4、被告向原告支付2017年10月4日至2017年10月16日期间原告住院的伙食补助费用840元；5、被告向原告支付一次性伤残补助金44377.2元；6、被告向原告支付一次性伤残就业补助金39446.4元；7、被告向原告支付一次性医疗补助金9861.6元。案件事实双方的争议事项为第（四）至（九）项，对其他事项无争议。（一）仲裁情况：原告向广州市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁。仲裁委作出穗劳人仲案（2018）5105号仲裁裁决书，裁决：被告支付原告2017年10月4日至2018年4月24日停工留薪期工资25795.60元、一次性伤残就业补助金39446.40元并驳回原告其他的仲裁请求。原告不服上述裁决，向本院提起诉讼，被告有对上述裁决向广东省广州市中级人民法院申请撤销，但因原告已经在本院提起诉讼，故被告上述申请撤销被驳回。（二）原告在职情况。原告于2011年3月21日入职被告处，工作岗位为保洁，有签订书面劳动合同，每月固定工资2500元，加班费另计，通过银行转账形式发放上月工资。（三）原告受伤情况及工伤认定情况。原告于2017年10月4日受伤，诊断为左股骨胫骨折，住院12天，期间被告未派人看护。广州市天河区人力资源和社会保障局作出穗天人社工伤认（2018）003074号工伤认定决定书，认定原告受伤为工伤；广州市劳动能力鉴定委员会作出穗劳鉴（2018）013274号劳动能力鉴定，结论为劳动功能障碍程度九级，生活自理障碍程度未达级，停工留薪期从2017年10月4日至2018年4月24日。被告向广州铁路运输中级法院针对工伤认定上诉，广州铁路运输中级法院作出（2019）粤71行终379号行政判决：驳回上诉，维持原判。原告于2017年10月之后有参加工伤保险。（四）关于解除劳动关系经济补偿的问题。原告以被告未为其依法缴纳社保，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条依法于2018年8月13日解除劳动合同并要求被告向其支付解除劳动合同经济补偿金。原告向本院提供《律师函及送达证明》、《社保缴费历史明细》拟证明其主张。被告对《律师函及送达证明》、《社保缴费历史明细》的真实性、合法性、关联性无异议，但主张原告是自行要求解除劳动关系，事发当月被告已为原告购买社保，即使构成工伤，原告也应当先向工伤保险待遇统筹机构影评支付，原告没有支付义务；另被告还主张之前未为原告购买社保是因为原告在2011年3月21日入职被告，因不愿意承担社保费用，主动申请不购买社保，原告出具申请时无受到欺诈和胁迫是其真实意思表示，原告因自身原因不购买社保，此后也无向被告要求补交，所以无缴纳社保不属于可归责于被告的理由，并提供《社保缴费明细》、《社会保险缴纳查询截图》、《放弃社保申请书》证明其主张。原告对被告上述证据有异议，主张上述《放弃社保申请书》系违反法律强制性规定，且非原告真实意思表示，其签名具有被动型和服从性。法院认定及理由：首先，根据被告提供的《放弃社保申请书》显示“……每个月本人需自己承担190多元，这将使本人的基本生活更加困难……故本人特申请酒店不为本人购买社会保险”，上述申请书有原告签名，落款日期为2011年3月21日，虽然原告主张不是其真实意思表示，只是在配合被告完成入职手续，本院认为原告作为有完全民事行为能力的成年人，其应清楚在申请书上签字后应承担的法律后果，在原告签署了上述《放弃社保申请书》的情形下再以社保为由要求被告承担相应未购买社保导致的解除劳动关系经济补偿金显然依据不足；其次，被告自2017年10月起亦为原告缴纳了社会保险，而原告提出解除的日期是2018年8月份，原告此时以社保为由提出解除劳动关系并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定。综上，原告要求被告向其支付解除劳动合同经济补偿金的请求依据不足，本院对原告的该项诉讼请求不予支持。（五)关于手术治疗医疗费、住院伙食费问题。原告主张其因本次事故而导致产生2017年10月4日至2018年11月20日手术治疗医疗费34890.39元。被告主张其已向原告支付10000元费用，原告确认其收到该款项，但主张从2017年10月4日至2017年11月16日产生费用的发票被被告收走并用于报商业保险，故剩余的22517.51元被告应当对原告做出补偿。法院认定及理由：原告主张被告将其因事故产生的2017年10月4日至2018年11月20日手术治疗医疗费34890.39元的发票用于报商业保险，导致其无法申报工伤保险，结合原告提交的证据，原告未能举证证明因被告原因无法申报工伤保险，且原、被告均确认原告2017年10月之后有参加工伤保险，故原告应承担举证不能的不利后果，本院对原告的主张不予确认。此外，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十四条，上述费用在已经购买工伤保险基金的情况下，亦应由工伤保险基金支付，原告要求被告支付上述费用法律依据不足，本院不予支持。（六）关于停工留薪期工资。原告经工伤认定及劳动能力鉴定，符合享受医疗期工资待遇的情形，被告虽对原告提起的工伤认定提起行政诉讼的上诉，但广州铁路运输中级法院作出驳回被告上诉，维持原判的行政判决。原告主张其受伤前12个月的平均工资应按照其正常工作期间的工资计算应为4232.13元，被告主张原告受伤前12个月平均工资为3869.34元。原告确认被告已向其支付8196.44元。法院认定及理由：根据《广东省工伤保险条例》第二十六条规定，在停工留薪期内，原告原工资福利待遇不变，由被告支付。经核算，原告停工留薪期6个月零20天。结合被告提供的原告2016年10月至2017年9月工资台账，原告现主张受伤前12个月工资为4232.13元依据充分，本院予以采纳。原告确认被告已向其支付8196.44元，综上，本院确认被告应支付原告2017年10月4日至2018年4月24日停工留薪期工资20115.05元（计算公式：4232.13元×6个月+4232.13元÷21.75天×15天-8196.44元），被告主张无需支付依据不足，本院不予采纳。（七）关于一次性伤残补助金问题。原告现要求被告支付，被告对此有异议。法院认定及理由：根据《广东省工伤保险条例》第三十四条第一款的规定，原告经鉴定，确定为九级伤残，故应当由工伤保险基金一次性支付伤残补助金，原告要求被告支付一次性伤残补助金事实和法律依据不足，本院依法不予支持。（八）关于一次性伤残就业补助金问题。原告主张应按照4930.80元（即广州市职工平均工资的百分之六十的标准）支付，被告对此有异议，主张该标准不当，且对支付有异议。法院认定及理由：因原、被告劳动关系于2018年8月13日解除，符合《广东省工伤保险条例》第三十四条第二款第二项规定的用人单位应当支付一次性伤残就业补助金的情形。经鉴定，原告九级伤残，应享受一次性伤残就业补助金为8个月本人工资。根据《广东省工伤保险条例》第六十四条，原告受伤前12个月平均工资4232.13元低于广州市职工平均工资的百分之六十即4930.80元（8218元×60%），应当按照4930.80元计算一次性伤残就业补助金，经核算，本院确认被告应当支付原告一次性伤残就业补助金39446.40元（4930.80元×8个月），被告主张依据不足，本院不予采纳。（九）关于一次性医疗补助金问题。原告主张应按照4930.80元（即广州市职工平均工资的百分之六十的标准）支付，被告对此有异议，主张该标准不当，且对支付有异议。法院认定及理由：结合本案，原告符合《广东省工伤保险条例》第三十四条第二款第一项规定的用人单位应当支付一次性医疗补助金的情形，原告伤残等级为九级，应享有一次性医疗补助金为2个月，本院上文已认定原告工资低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算，即按照4930.80元计算一次性医疗补助金，故本院对原告该项诉讼请求予以支持，本院确认被告应支付原告一次性医疗补助金9861.60元（4930.80元×2个月）。被告主张依据不足，本院不予采纳。裁判结果综上所述，依照《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告广东嘉鸿酒店有限公司自本判决发生法律效力之日起三日内，一次性支付原告潘文华2017年10月4日至2018年4月24日停工留薪期间工资20115.05元；二、被告广东嘉鸿酒店有限公司自本判决发生法律效力之日起三日内，一次性支付原告潘文华一次性伤残就业补助金39446.40元；三、被告广东嘉鸿酒店有限公司自本判决发生法律效力之日起三日内，一次性支付原告潘文华一次性医疗补助金9861.60元；四、驳回原告潘文华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行上述义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告广东嘉鸿酒店有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。(此页无正文)审 判 长  余 洪人民陪审员  王玉珊人民陪审员  何 冰二〇一九年十一月十一日书 记 员  黄金馨