湖北省仙桃市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鄂9004民初3285号 原告：刘永利，男，1966年3月23日出生，汉族，仙桃市人，住仙桃市。 被告：刘平，男，1972年4月12日出生，汉族，仙桃市人，住仙桃市。 委托诉讼代理人：姚习洪，湖北瑞通天元（仙桃）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴蕾，湖北瑞通天元（仙桃）律师事务所实习律师。 被告：仙桃市毛嘴镇小桥口村村民委员会，住所地仙桃市毛嘴镇小桥口村。 法定代表人：邓志刚，主任。 被告：仙桃市毛嘴镇书平建材厂，住所地仙桃市毛嘴镇秦杨村十组。 法定代表人：程书平。 委托诉讼代理人：李立涛，仙桃市沔州法律服务所法律工作者。 原告刘永利与被告刘平、仙桃市毛嘴镇小桥口村村民委员会（以下称小桥口村委会）、仙桃市毛嘴镇书平建材厂（以下称书平建材厂）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月9日作出（2019）鄂9004民初672号民事判决。原告刘永利不服该判决，向湖北省汉江中级人民法院提起上诉。湖北省汉江中级人民法院于2019年7月10日作出（2019）鄂96民终699号裁定，撤销原判，发回重审。本院于2019年7月25日立案后，依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告刘永利，被告刘平及其委托诉讼代理人姚习洪、小桥口村委会的主任邓志刚、书平建材厂的委托诉讼代理人李立涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 刘永利向本院提出诉讼请求：1.判令三被告共同承担原告的经济损失198998.26元，包括医疗费71440.84元、后期治疗费16000元、住院伙食补助费5300元（100元/天×53天）、营养费4000元、残疾赔偿金127556元（31889元/年×20年×0.2）、误工费20629.73元(50199/365元/天×150天）、护理费14753.37元（35214/365元/天×70天+8000元）、交通费1000元、精神损害抚慰金8000元、鉴定费1200元；2.判令三被告承担本案的诉讼费。事实和理由：2016年，刘平承包小桥口村委会发包的集中点还建工程。刘永利受雇于刘平承包的集中点还建工程中的运砖事项。2016年2月27日下午3时左右，刘永利在该还建项目工程施工运砖、上砖、吊砖过程中，因刘平承建的工程项目中的预制板折断，使吊砖机翻倒，吊砖机的机架将刘永利砸伤。2016年7月，仙桃市第一人民医院法医司法鉴定所作出鉴定意见：刘永利所受伤构成九级伤残；后续治疗费为16000元；自受伤之日起继续休息治疗150天，护理70天。刘永利多次与刘平、小桥口村委会调解协商未果。综上，刘平与刘永利形成了雇佣关系，刘平对刘永利的损伤应承担相应的赔偿责任；小桥口村委会作为项目工程的发包方，在选任承包方时存在过错，也应依法承担相应的赔偿责任。 刘平辩称，1.刘平以17000元承接了小桥口村委会开发的两栋平房，这17000元包括泥瓦工、小工、运砖工的费用等，刘永利承包了该项目中的运砖事宜，包干价为1200元。当时，双方约定刘永利的工作内容是将砖搬运到指定地点。为完成该承揽工作，刘永利自备了用于运砖的简易升降机，将其安放在小房屋一楼的预制板上。在起吊过程中，预制板断裂，刘永利在预制板断裂的一瞬间趴伏在墙上，而后运砖的简易升降机在掉落的过程中砸到刘永利的身上，导致刘永利受伤。刘永利受伤后，刘平为其垫付了医疗费17400元、生活费1000元。2.刘平与刘永利不是劳务关系，而是一种承揽关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”刘平对定作、指示及选任不存在过失，刘平对刘永利受到的损害不应承担赔偿责任。3.还建房的建设方是小桥口村委会，该还建房所需的砖木、预制板等均由小桥口村委会购买，预制板系书平建材厂生产的。《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条规定：“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。”刘平既不是所有人，也不是管理人或者使用人，也不应当承担任何赔偿责任。因此，刘永利的损失应由书平建材厂承担，或者由小桥口村委会承担，与刘平无关。请法院驳回刘永利对刘平的诉讼请求。 小桥口村委会辩称，1.本村委会在将还建房工程发包给刘平的过程中不存在选任不当的过失，不应承担责任。2.刘永利受伤后，本村委会为其垫付了19000元。 书平建材厂辩称，1.书平建材厂作为本案被告主体不适格；2.原告是否具备施工特种作业操作资质证书；3.原告伤残不应构成九级伤残，应是十级伤残，且其残疾赔偿金应按照农村标准计算；4.请求法院驳回原告对书平建材厂的诉讼请求；5.在法院判决书平建材厂不承担赔偿责任的情况下，书平建材厂垫付的39000元，不要求原告返还。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院依法予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：刘永利所举的证据四司法鉴定意见书，属具有资质的职能部门所出具的鉴定报告，刘平、小桥口村委会、书平建材厂虽提出了异议，但并未申请重新鉴定，对该证据本院依法予以采信；其所举的证据六交通费票据，存在瑕疵，但考虑到交通费票据属必要开支，对该证据本院酌情部分采信。 本院经审理认定事实如下：2016年，小桥口村委会将其两栋一层还建房工程以包工不包料的方式发包给刘平承建。刘平与刘永利约定：刘永利自行提供工具设备为刘平运砖、上砖、吊砖。工程完工之后，根据运砖的数量计算报酬。2016年2月27日下午3时左右，刘永利将其自备的简易吊砖机固定在该还建房一楼楼顶预制板中间吊砖。在起吊过程中，固定吊砖机的预制板折断，致使吊砖机翻倒，吊砖机的机架随即砸倒趴伏在墙上的刘永利身上，造成刘永利左侧多发性肋骨骨折、连枷胸、左下肺裂伤、创伤性血气胸、创伤性湿肺、左上肺肺大疱、左侧肩胛骨骨折。受伤后，刘永利在潜江市中心医院住院治疗53天（出院医嘱没有加强营养的内容），支付医疗费71440.84元。2016年7月22日，仙桃市第一人民医院法医司法鉴定所作出鉴定意见：刘永利所受损伤鉴定为九级伤残，建议给予后续治疗费16000元；自受伤之日起继续休息治疗150天，护理70天（包括后期手术后休息治疗护理时间）。事故发生后，刘平垫付了18400元，小桥口村委会垫付了19000元，书平建材厂垫付了39000元。 另查明，断裂的预制板属小桥口村委会委托刘平向书平建材厂购买后，由小桥口村委会结账。 本院认为，农民自建两层（含两层）以下住宅的建设活动，发包方不需要施工方具有建筑资质，但正因为不需要施工方具有建筑资质，但要施工方具备一定的实际技能，且应对施工方尽到安全告知、提醒义务。小桥口村委会将房屋建筑工作以包工不包料的方式发包给不具有资质的刘平，在选任上有一定的过错，应承担相应的民事赔偿责任。刘平以包工不包料的方式承建小桥口村委会发包的二层还建房工程后，刘永利自行提供工具设备为刘平运砖、上砖、吊砖，刘永利的工作具有独立性，自行提供工具设备、技术和劳力完成工作，以完成刘平要求建筑用砖数量为工作成果，刘永利与刘平之间系承揽关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”的规定，刘平选任刘永利存在一定过错，应承担相应的民事赔偿责任。在本案中，刘永利与书平建材厂，不存在法律上的关系，不是本案的适格主体，不应承担法律上的责任。刘永利在承揽刘平要求完成的工作后，其以自己的设备运砖、上砖、吊砖，未为自身提供安全防护设施，致使自身遭受损害，对其损害后果的发生应负主要责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害的，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，小桥口村委会应当对刘永利所受损害与刘平承担连带赔偿责任。本院根据各自对损害发生过错来看，刘永利应承担70%的责任，小桥口村委会与刘平承担30%的连带责任。 书平建材厂辩称，在法院判决书平建材厂不承担赔偿责任的情况下，书平建材厂垫付的39000元，不要求刘永利返还。该系书平建材厂对自身权利的主张，本院依法予以认可。 刘永利诉请的医疗费71440.84元、后续治疗费16000元、精神损害抚慰金8000元、鉴定费1200元，均在法律规定的赔偿范围和计算标准之内，本院依法予以认定；其诉请的住院伙食补助费5300元，结合原告伤情及本地区生活水平，本院酌情认定住院伙食补助费4240元（80元/天×53天）；其诉请的营养费4000元，因无医嘱注明需要加强营养，又无鉴定意见予以采纳，对营养费，本院依法不予支持；其诉请的误工费20629.73元，因计算标准及时间错误，本院依法认定误工费13566.44元（34150元/年÷365天×145天）；其诉请的护理费14753.37元，因计算标准错误，本院依法认定护理费6753.37元（35214元/年÷365天×70天）；其诉请的残疾赔偿金127556元，因计算标准错误，本院依法认定残疾赔偿金55248元（13812元/年×20年×0.2）；其诉请的交通费1000元，因票据存在瑕疵，考虑到交通费属必然开支，本院酌情认定交通费500元。 综上所述，刘永利因提供劳务受伤所造成的的各项经济损失共计176948.65元，由小桥口村委会与刘平连带赔偿30%即53084.60元，扣减小桥口村委会已支付的19000元及刘平已支付的18400元，小桥口村委会与刘平还应连带赔偿15684.60元，刘永利自行承担损失总额的70%即123864.05元。书平建材厂垫付的39000元，自愿赔偿给刘永利不要求其返还，书平建材厂对自身权利的主张，本院依法予以认可。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十三条、第十五条第一项和第六项、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第二款、第十七条第一款和第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告仙桃市毛嘴镇小桥口村村民委员会与被告刘平于本判决生效之日起十日内连带赔偿刘永利各项经济损失共计15684.60元； 二、驳回原告刘永利的其他诉讼请求。 案件受理费4279元，由原告刘永利负担3942元，被告刘平负担337元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省汉江中级人民法院。 审判长  梁建平 审判员  刘俊红 审判员  陈玉桥 二〇一九年十一月五日 书记员  张 帆