四川省邻水县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1623民初2613号 原告:李道明，男，汉族，生于1963年9月2日，中师文化，居民，住四川省邻水县，现住四川省邻水县。 委托诉讼代理人:邱雄，邻水县鼎屏旭升法律服务所法律工作者。 被告:谈华亮，男，汉族，生于1970年9月11日，住四川省邻水县。 被告:邻水县八耳石油经营部，住所地四川省邻水县八耳镇新业寺村10组。 统一社会信用代码9151162371757700XB。 法定代表人:林秀明，该经营部投资人。 被告:林秀明，男，汉族，生于1969年11月19日，农村居民，住福建省蒲田市活江区，现住四川省邻水县，系邻水县八耳石油经营部投资人。 委托诉讼代理人（特别授权）:肖志敏，男，汉族，生于1983年8月4日，农村居民，住福建省蒲田市涵江区，现住重庆市江北区，系被告林秀明侄子。 委托诉讼代理人:张川，四川黎明律师事所律师。 原告李道明与被告谈华亮、邻水县八耳石油经营部、林秀明民间借贷纠纷一案，本院于2019年10月18日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月18日公开开庭进行了审理，原告李道明及其委托诉讼代理人邱雄，被告邻水县八耳石油经营部、林秀明的委托诉讼代理人肖志敏、张川到庭参加诉讼；被告谈华亮经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李道明向本院提出诉讼请求：1.由被告谈华亮支付原告李道明借款58,917元及利息，利息从2018年2月2日起按月利率2%计算至全部借款还清之日止，并由被告邻水八耳石油经营部及被告林秀明承连带责任；2.案件受理费由被告谈华亮负担。事实与理由：被告谈华亮与原告李道明是经营加油站的同行，也是好朋友。原告李道明经营的加油站有邻水县力达石油有限责任公司加油站等多个加油站，被告谈华亮于2018年1月8日前在邻水县八耳镇新业寺村经营投资了邻水县八耳石油经营部。2018年1月8日，被告邻水县八耳石油经营部将投资人谈华亮变更为被告林秀明。2016年11月29日，被告谈华亮因差周转资金，向原告李道明借款100，000元(大写:壹拾万元整)，约定月息2，000元，(即月利率2％)，借款期限三个月，该借款由被告邻水县八耳经营部承担连带清偿责任。被告谈华亮向原告李道明出具借条一张，并加盖被告邻水县八耳石油经营部公章。另2017年元月20日，被告邻水县八耳经营部在原告李道明的加油站赊购0＃柴油，油款为54，178元，随后，被告谈华亮分三次分别于2017年元月20日付款40，000元；2018年元月6日付款25，000元；2018年2月2日付款55，000元，被告谈华亮所付款扣减油款及利息超付了41，083元，该超付款双方同意在借款10万元本金中予以冲抵，即截止2018年2月2日，被告谈华亮下欠原告借款本金58，917元，2019年4月30日，被告再次与原告李道明对账，被告谈华亮在对账凭据中确认了借款金额及利息利率和赊欠油款金额及利息。债务应当清偿，为维护原告的合法权益，根据法律规定，特向法院起诉，请求依法支持原告的诉讼请求。 被告谈华亮未到庭参加诉讼，也未提出答辩意见。 被告邻水县八耳石油经营部辩称，邻水县八耳石油经营部不应承担向原告偿还借款的责任。邻水县八耳石油经营部应该承担的是担保责任，原告诉称2018年2月2日原告与被告谈华亮进行结算下欠借款58，917元，邻水县八耳石油经营部也仅仅是承担的是保证责任；2016年11月29日被告谈华亮向原告借款，借款期限三个月，那么到2019年2月28日担保期限已经届满，因此邻水县八耳石油经营部不应当再承担担保责任。 被告林秀明辩称，林秀明至始至终未与原告之间形成任何债权债务关系和担保法律关系，原告起诉被告仅仅根据被告林秀明是邻水县八耳石油经营部的负责人而将其起诉不符合民事诉讼法关于个人独资企业责任承担的方式，即便邻水县八耳石油经营部应该承担责任，也应该是经营部承担责任，不应是经营者承担责任，本案原告不应起诉被告林秀明，应该驳回原告对林秀明的起诉。 本院经审理认定事实如下：2005年8月19日，邻水县八耳石油经营部设立，邻水县八耳石油经营部系个人独资企业，被告谈华亮为邻水县八耳石油经营部法定代表人、经营者，经营服务主要是零售汽油、柴油。原告李道明与被告谈华亮是经营油料的同行业者，彼此相熟。2016年11月29日，被告谈华亮因经营周转资金需要，向原告李道明借款100000元，原告李道明通过其在四川邻水农村商业银行股份有限公司账户62×××11向被告谈华亮该行账户62×××12转款100000元，被告谈华亮向原告李道明出具借条一张，载明：今借到李道明现金100000元，大写壹拾万元整，月息贰仟元整，期限三个月。被告谈华亮以邻水县八耳石油经营部的名义在借条上加盖公章，并注明＂邻水县八耳石油经营部承担连带清偿责任＂。2018年1月5日，林秀明（甲方）与邻水县八耳石油经营部谈华亮（乙方）就四川省邻水县八耳镇新业寺村10组的邻水县八耳石油经营部达成《加油站转让合同》。主要约定：邻水县八耳石油经营部谈华亮将邻水县八耳石油经营部转让给林秀明；邻水县八耳石油经营部保证对合同所涉及的转让标的拥有完全合法的独立权益和权利，没有设置任何抵押、担保或其他第三方权益；转让费40万元人民币；合同签订后七日内乙方无偿配合甲方办理相关的证照变更手续；乙方转让前的债权、债务由乙方享有和承担，与甲方无关。2018年1月8日，邻水县工商质监局核准了变更登记的邻水县八耳石油经营部的法定代表人为林秀明。 被告谈华亮在经营邻水县八耳石油经营部期间在原告李道明的加油站赊购0＃柴油，油款为54，178元，随后，被告谈华亮分三次分别于2017年元月20日付款40，000元；2018年元月6日付款25，000元；2018年2月2日付款55，000元，被告谈华亮所付款扣减油款及利息超付了41，083元，该超付款双方同意在借款10万元本金中予以冲抵。2019年4月30日，被告谈华亮向原告李道明有如下记载：2016年11月29日，借李道明现金100，000元正。2017年元月20日，欠柴油7.88吨，单价6,850元，运费200元。 有关被告谈华亮所付款扣减油款及利息超付的41，083元具体内容如下：一、2017年1月20日欠油款14，178元。1、2017年1月20日欠油款53，978元(7.88吨×6，850元/吨)+运费200元＝54，178元；2、2017年元月20日支付油款40，000元；3、54，178元-40，000元＝14，178元；二、2018年1月6日油款结清后超支14，083元。1、2018年元月6日付款25，000元；2、欠款14，178元自2017年1月20日至2018年1月6日止(11个月零半个月)，按月利率2％计算利息为:14，178元×11.5个月×2%＝3，261元；3、25，000元-14，178元-3，261元＝14，083元；三、截止2018年1月6日止，借款10万元还应支付的利息为11，917元。1、2016年11月29日起至2018年1月6日止，借款10万元利息为10，000元×13个月×2％＝26，000元；2、26，000元-14，083元＝11，917元。四、截止2018年2月2日还应支付本金和利息58，917元。1、2018年1月6日至2018年2月2日(按1个月计算)，利息为2，000元；2、截止2018年2月2日，利息为11，917元+2，000元＝13，917元；3、2018年2月2日支付55，000元后，本金、利息还欠58，917元(100，000元+13，917元-55,000元）。 以上事实，有原告李道明向本院提交的原告身份证复印件，被告谈华亮2016年11月29日向原告李道明出具的金额为100,000元的借条一张,四川邻水农村商业银行股份有限公司银城支行出具的转账凭证一张，被告谈华亮2019年4月30日的向原告李道明出具的以超付油款在借款10万元本金中予以抵扣的对账单以及原告李道明的当庭陈述予以证实。 本院认为，被告谈华亮向原告李道明借款并出具借条，原告交付借款的行为证明原告李道明与被告谈华亮之间建立了民间借贷法律关系，双方之间的借款是定期借款，被告邻水县八耳石油经营部在被告谈华亮向原告李道明出具的的借条上加盖公章注明"邻水县八耳石油经营部承担连带清偿责任"的行为，是为连带责任保证。《中华人民共和国担保法》第十八条规定，当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条规定，保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。本案中，被告邻水县八耳石油经营部在被告谈华亮向原告李道明出具的的借条上并未明确约定保证期间，若以借款的三个月期限作为保证期间，那么"约定的保证期间等于主债务履行期限，视为没有约定"，则保证期间为主债务履行期届满之日起六个月；即使以约定不明论，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。被告谈华亮向原告李道明借款，约定还款期限三个月，即借款到期日为2017年1月29日，保证期间 无论怎样理解不会超过2019年1月29日。保证期间为除斥期间，除斥期间为不变期间，权利人超过除斥期间怠于行使权力将使权利义务归于消灭。由于原告李道明在保证期间怠于行使权力，被告邻水县八耳石油经营部的连带责任保证免除。《中华人民共和国合同法》第二百零五条规定，借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息没有约定或者约定不明确的，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付;借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。该法条实际上已经确立了先息后本的清偿顺序。被告谈华亮所付款扣减油款及利息超付了41，083元，该超付款双方同意在借款10万元本金中予以冲抵的约定，系双方对借款合同权利、义务达成的变更事项，不违反法律规定，可予准许。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零五条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款的规定，判决如下： 一、由被告谈华亮偿还原告李道明借款58,917元及利息（利息按年利率24%计算，自2018年2月3日起至款项清结之日止）； 二、驳回原告李道明要求被告邻水八耳石油经营部及被告林秀明承连带责任的诉讼请求。 上述债务限义务人自本判决生效后即日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1,273元，减半收取计636.5元，由被告谈华亮负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。 审判员  蔡建华 二〇一九年十一月二十九日 书记员  杨惠岚