山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁06民终3493号上诉人（原审原告）：鞠清晓，男，1955年6月6日出生，汉族，工人，住烟台市芝罘区。委托诉讼代理人：高强，山东鼎然律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：林春发，男，1983年5月24日出生，汉族，工人，住烟台市福山区。委托诉讼代理人：林明坤，山东广耀律师事务所律师。上诉人鞠清晓因与被上诉人林春发身体权纠纷一案，不服山东省烟台经济技术开发区人民法院（2018）鲁0691民初80号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。鞠清晓上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判被上诉人赔偿上诉人医疗费34446.73元、误工费27314元、交通费1429元、住宿费227元、邮寄费42元、鉴定费266元、精神损害抚慰金5000元、后续治疗费150000元，共计218724.73元；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人应对上诉人的损失承担全部赔偿责任。1、（2016）00154号行政处罚决定书认定被上诉人殴打上诉人并造成上诉人受伤。上诉人治伤的花费和损失，应由被上诉人全部赔偿。2、上诉人的伤情经多年治疗，仍未治愈。山东大学第二医院给上诉人出具的诊断证明，足以证明上诉人后续治疗费的需求，上诉人后续治疗费用应由被上诉人赔偿。二、上诉人已提交了医疗费、住院费等凭证及后续治疗费证明等证据，被上诉人对此有异议，应举证证明，被上诉人不能举证，则应承担举证不能的责任。三、申请对上诉人的伤情进行伤残鉴定。被上诉人林春发辩称，上诉人的上诉没有依据。请求驳回上诉，维持原判。原审原告鞠清晓向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费34446.73元、误工费28590.64元、交通费1429元、住宿费227元、邮寄费42元、精神抚慰金5000元、后续治疗费15万元，共计219735.37元；2.被告承担本案的诉讼费用。诉讼过程中，原告变更医疗费为34892.48元、误工费为33201.42元、交通费为2157元、住宿费为463元、邮寄费为62元，增加赔偿开发区法医门诊费254元、复印门诊病历费36元、治疗仪费用290元、住院伙食补助费350元、住院护理费1400元，赔偿金额共计228105.90元。一审法院审理查明，2012年2月17日11时30分，被告与原告在烟台经济技术开发区法院门口因机动车交通事故赔偿一事产生口角，被告朝原告大腿根处踢了一脚，原告受伤。2013年11月1日，烟台市公安局开发区分局海河派出所委托烟台市公安局开发区分局刑事科学技术室鉴定原告的损伤程度，结论是原告的左腹部、左侧睾丸软组织挫伤属轻微伤。2016年7月25日烟台市公安局开发区分局金桥派出所作出烟公开（金）行罚决字[2016]00154号行政处罚决定书，认为被告的行为已构成殴打他人，决定给予罚款五百元的行政处罚。原告受伤后，于2012年2月17日在烟台经济技术开发区医院治疗，经诊断原告是左腹部外伤、软组织损伤、左侧睾丸挫伤，超声诊断为左侧附睾头小囊肿。2012年2月26日至2017年2月24日期间原告多次在烟台毓璜顶医院门诊治疗，2012年2月26日超声诊断结果为左侧精索静脉曲张、左侧睾丸鞘膜腔少量积液，2016年8月1日超声诊断结果为双侧睾丸附睾及精索静脉未见明显异常，2016年8月26日诊断为焦虑抑郁状态。2013年11月12日至2013年12月14日期间，原告因陈旧性睾丸外伤、前列腺炎在烟台新安男科医院门诊治疗，2013年11月12日的超声诊断结果为前列腺体积增大、前列腺钙化。2017年3月29日及2017年4月27日，原告在山东大学齐鲁医院门诊治疗，超声检查报告结果为前列腺回声不均、左侧附睾头囊肿、左侧精索静脉曲张。2017年4月27日，原告在山东大学第二医院门诊治疗。2017年5月10日至2017年5月16日在山东大学第二医院入院治疗，诊断为勃起功能障碍（器质性）、高血压病、左附睾头囊肿、左精索静脉曲张。2017年9月11日，原告在山东大学第二医院门诊治疗。2018年8月13日-15日，原告在烟台毓璜顶医院门诊治疗，2018年8月15日超声诊断结果为左侧附睾头囊肿、左侧精索静脉曲张。2018年9月1日原告在烟台新安男科医院门诊治疗，超声诊断结果为前列腺增生并钙化、左侧附睾囊肿、左侧精索静脉曲张。2017年9月8日，经烟台市公安局开发区分局刑事侦查大队委托，烟台市公安局刑事科学技术研究所对原告的人体损伤程度进行鉴定，出具（烟）公（刑）鉴（伤）字[2017]68号鉴定文书，论证意见是：据病历记载，被鉴定人被他人踢伤致左侧睾丸压痛明显，肿胀，皮肤红紫，诊断为软组织损伤、左睾丸挫伤；伤后出现左侧附睾头囊肿、精神抑郁、勃起功能障碍（器质性）、左精索静脉曲张等系列病理表现；由于缺乏导致上述病理表现的明显器质性外伤的基础，故认定其左侧附睾头囊肿、精神抑郁、勃起功能障碍（器质性）、左精索静脉曲张与此次外伤有直接因果关系的依据不足，不据此对其进行损伤程度评定，但此次外伤对其左侧附睾头囊肿、精神抑郁、勃起功能障碍（器质性）、左精索静脉曲张等应有一定的促发或加重作用。鉴定意见是：被鉴定人会阴部的损伤属轻微伤。被告对该鉴定文书有异议，认为程序违法，该部门无权限认证损伤因果关系。原告主张的损失及质证意见如下：1.医疗费34892.48元及后续治疗费150000元。原告提供2012年2月17日烟台开发区医院治疗病历及医疗费单据，证明花费408.15元，被告对证据的真实性无异议，但认为诊断的左侧附睾头小囊肿非被告的外力作用所致。原告提供2012年2月26日至2017年2月24日烟台毓璜顶医院治疗病历及医疗费单据，证明花费3525.21元，2018年8月13日-15日在烟台毓璜顶医院治疗病历、化验单、报告单及费用单据，证明花费185.75元；原告提供2013年11月12日至2013年12月14日期间烟台新安男科医院治疗病历及医疗费单据，证明花费26902元,2018年9月1日烟台新安男科医院治疗病历、报告单及费用单据，证明花费260元；原告提供2017年4月27日山东大学齐鲁医院治疗病历及医疗费单据，证明花费168元。被告对上述证据真实性无异议，但认为后续阶段的治疗与被告外力作用没有关系，不应承担。原告提供山东大学第二医院的治疗病历及医疗费单据，共计花费3144.02元。该医院给原告出具诊断证明，诊断为勃起功能障碍（器质性），建议选择阴茎假体植入术治疗，因费用较高（14-15万左右），可酌情考虑。被告对证据真实性无异议，但认为该阶段的治疗与被告的行为没有关联性，对诊断证明不认可，认为不应承担。2.误工费33201.42元。原告提供开发区医院的诊断书，载明“休治一周”，主张误工费1443.54元（按2017年交通运输行业年收入标准75271元，每日206.22元，计算7天）。被告认为应按照2012年度的收入标准计算。原告提供烟台毓璜顶医院的诊断书10张，医嘱休息共102天，主张误工费21034.44元（206.22×102）。原告提供新安男科医院的证明一份，载明2013年11月12日至2013年12月14日在该院门诊治疗，主张33天误工费6805.26元（206.22×33）。原告提供山东大学齐鲁医院2次门诊病历，主张误工费412.44元（206.22×2）。原告提供山东大学第二医院的2次门诊病历及一次住院病案。初次门诊治疗一次，主张休4天，误工费824.88元（206.22×4）；住院7天，主张误工费1443.54元（206.22×7）；后续门诊治疗一次，主张休2天，误工费412.44元（206.22×2）。原告提供2018年8月13日-14日烟台毓璜顶医院2次门诊病历，主张误工2天，误工费412.44元（206.22×2）。原告提供2018年9月1日烟台新安男科医院一次门诊病历，主张误工1天，误工费206.22元。被告认为除原告在烟台开发区医院的治疗外，其余治疗产生的误工费与被告行为无关联，不应承担。3.护理费1400元。原告主张在山东大学第二医院住院7天期间由妻子曲淑君护理，根据护理行业平均200元/日计算护理费。原告称护理人在万光城建房地产开发公司工作，月工资固定4000元，护理期间扣了一个周工资，对此未举证。被告认为该费用与其无关，不应承担。4.住院伙食补助费350元，原告在山东大学第二医院住院7天，主张按每天50元计算。被告认为该费用与其无关，不应承担。5.交通费2157元。原告主张在烟台开发区医院治疗时花交通费40元，并提供单据，被告认为过高。原告主张在烟台毓璜顶医院治疗时花交通费500元，没有单据，根据去医院的次数计算，出租车单次10元，共20次；公交车单次1元，共50次。原告主张在烟台新安男科医院治疗时花交通费200元，没有单据，根据去医院的次数计算，出租车单次13元，共5次；公交车单次1元，共35次。原告提供在山东大学齐鲁医院治疗时的客运发票两张，主张交通300元。原告提供在山东大学第二医院三次治疗期间的往返车票，主张交通费1117元。被告认为前述交通费与其无关，不应承担。6.住宿费463元。原告提供在山东大学第二医院两次治疗期间的住宿费发票，主张住宿费463元。被告认为与其无关，不应承担。7.邮寄费62元、复印费36元。原告提供EMS运单2份、邮寄费单据2张及复印费单据2张，主张烟台开发区金桥派出所为进行司法鉴定需将原告的病历寄往司法部司法鉴定科学技术研究所，产生邮寄费20元；山大二院为原告邮寄病历花22元；山大二院复印病历花20元；烟台开发区公安局复印法医鉴定资料费花16元。被告对EMS运单真实性无异议，但认为不是快递费发票，不予认可，山大二院的邮寄费与被告无关；认为复印费单据没有印章，对真实性有异议。8.烟台开发区公安局法医门诊及鉴定费254元。原告提供烟台开发区公安局法医门诊54元单据一张、烟台开发区公安局法医鉴定中心出具的200元伤害鉴定收据一张。被告对真实性无异议。9.治疗仪费用290元。原告提供烟台市器化玻经营有限公司增值税发票附件一张，载明“神灯，290元”，主张系烟台新安男科医院要求原告进行理疗而使用的治疗仪器。被告对真实性无异议，但认为对治疗睾丸软组织损伤缺乏合理性。10.精神损害抚慰金5000元。一审诉讼过程中，原告申请法院委托鉴定机构对其在除烟台开发区医院外的其他医院的治疗与被告在2012年2月17日对其造成的伤害有无关联、关联程度及后续治疗费用进行鉴定，法院经依法委托，鉴定机构以超出其司法鉴定业务范围为由予以退案。一审法院认为，公民享有生命健康权，侵害他人造成人身损害的，应当承担赔偿损失的侵权责任。原告与被告发生口角后，被告朝原告大腿根处踢了一脚致原告受伤，被告对此有过错，应对原告的损害承担赔偿责任。原告受伤当日在烟台开发区医院就诊，被告对此次诊治与其侵权行为有关无争议，应进行赔偿，争议焦点是对原告后期在其他医院的治疗被告应否承担赔偿责任及本案是否已过诉讼时效。法院认为，虽然原告在其他医院的治疗与被告的伤害行为有无关联及关联程度无法鉴定，但从病历记载来看，原告是在治疗左侧附睾头囊肿、精神抑郁、勃起功能障碍（器质性）、左精索静脉曲张等病症，而烟台市公安局刑事科学技术研究所的（烟）公（刑）鉴（伤）字[2017]68号鉴定文书论证为“此次外伤对其左侧附睾头囊肿、精神抑郁、勃起功能障碍（器质性）、左精索静脉曲张等应有一定的促发或加重作用”，被告对此有异议但未提供足以反驳的证据，应采纳此鉴定文书，因此，被告应对原告在其他医院的治疗承担一定的赔偿责任，法院酌定责任程度为50%。关于时效问题，因发生伤害事故后，原告一直在持续治疗，时效期间不应从事故发生当日起算，本案未过诉讼时效，被告的主张不予支持。关于原告的损失，法院认定如下：1.医疗费。原告提供的病历及票据真实可信，予以采纳，据此核算烟台开发区医院治疗费为408.15元，其他医院的治疗费为34184.98元；原告主张的后续治疗费150000元，证据不足，不予支持；2.误工费。原告在烟台开发区医院的诊断书载明休息一周，据此认定误工天数为7天。关于误工费的计算标准，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款关于“受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”、第三十五条第二款关于“上一年度，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度”的规定,原告系出租车司机，不能证明其最近三年的平均收入情况,可以参照2017年度山东省交通运输业行业年平均工资85703元标准计算误工损失，原告主张按照75271元/年即206.22元/日不超过上述标准，法院予以支持。综前，在烟台开发区医院诊治误工7天的误工费为1443.54元（206.22×7）。在其他医院诊治期间，根据就诊次数和住院天数统计误工天数为150天，误工费为30933元（206.22×150）；3.护理费。原告在山东大学第二医院住院7天由妻子护理，护理费是护理人护理期间产生的误工损失，原告主张护理人月工资4000元，扣发一个周工资，因未提交证据证明，依法不予支持护理费；4.住院伙食补助费。原告在山东大学第二医院住院7天，其主张按每天50元计算为350元，于法有据，予以支持；5.交通费。原告主张在烟台开发区医院治疗时花交通费40元并提供了票据，证据充分，予以支持。在其他医院治疗期间，据其就诊治次数和提供的票据，法院支持交通费2117元；6.住宿费。原告提供在山东大学第二医院两次治疗期间的住宿费发票，主张住宿费共463元，证据充分，予以支持；7.邮寄费和复印费。证据不足，不予支持；8.开发区公安局法医门诊及鉴定费。原告主张254元，证据充分，予以支持；9.治疗仪费。原告主张治疗仪费用290元，因未举证证明系治疗的必要支出，不予支持；10.精神损害抚慰金。根据侵权行为和损害后果，被告应进行精神损害赔偿，但原告主张5000元过高，综合各项因素，法院酌定支持3000元。前述法院支持的损失，在烟台开发区医院治疗产生的医疗费、误工费、交通费共计1891.69元，被告应全部负担；法医门诊鉴定费254元及精神损害抚慰金3000元，被告应全部负担；在其他医院治疗产生的各项费用共计68047.98元，被告负担50%，即34023.99元。被告赔偿的损失共计39169.68元。综上所述，对原告的合法诉求，法院予以支持，被告依法应赔偿原告各项损失共计39169.68元。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百二十条、第一百七十九条、第一百八十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第三十五条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，一审法院于2019年3月10日判决：被告林春发于判决生效之日起十日内赔偿原告鞠清晓各项损失39169.68元。案件受理费4716.50元，由原告鞠清晓负担3937.50元，被告林春发负担779元。本院审理查明，上诉人鞠清晓在烟台经济技术开发区医院治疗费用为408.15元，其他医院治疗费用为33925.08元，共计34333.23元。本院审理查明的其他事实与一审一致。本院认为，上诉人鞠清晓与被上诉人林春发因琐事发生争执，致上诉人鞠清晓受伤，事实清楚，本院予以确认。上诉人鞠清晓事发当日到烟台经济技术开发区医院治疗，被上诉人林春发应赔偿上诉人鞠清晓本次治疗的相应费用。后上诉人鞠清晓辗转多家其他医院治疗，尽管医院病历记载的伤情情况与烟台市公安局刑事科学技术研究所的（烟）公（刑）鉴（伤）字[2017]68号鉴定文书论证的伤情情况有一定关联性，但因鉴定机构无法鉴定上诉人鞠清晓在其他医院的治疗与被上诉人林春发的伤害行为之间有无关联及关联程度，一审法院综合考量本案案情和证据情况，裁量被上诉人林春发承担其他医院治疗费用50%的赔偿责任，并无不当。上诉人鞠清晓主张被上诉人林春发应对其全部损失承担赔偿责任，证据不足，本院不予支持。经本院核算，上诉人鞠清晓在烟台经济技术开发区医院的治疗费用为408.15元，其他医院的治疗费用为33925.08元，共计34333.23元。一审法院计算上诉人鞠清晓在烟台经济技术开发区医院治疗费用为408.15元正确，在其他医院治疗费用为34184.98元，计算有误，本院予以纠正。一审判决认定上诉人鞠清晓的误工费、住院伙食补助费、交通费、精神损害抚慰金等其他费用无误，本院予以确认。上诉人鞠清晓对误工费、邮寄费、鉴定费等费用所提异议，理由不当，本院不予支持。后续治疗费尚未实际发生，上诉人鞠清晓请求被上诉人林春发赔偿150000元后续治疗费无合法依据，待治疗费用实际发生后，可另行主张权利。本院支持上诉人鞠清晓的合理经济损失为：在烟台经济技术开发区医院治疗产生的医疗费、误工费、交通费共计1891.69元，由被上诉人全部承担；法医门诊鉴定费254元及精神损害抚慰金3000元，由被上诉人全部负担；在其他医院治疗产生的各项费用共计67788.08元，由被上诉人负担50%，即33894.04元。综上，被上诉人林春发共计赔偿上诉人鞠清晓39039.73元。一审法院判令被上诉人林春发赔偿上诉人鞠清晓39169.68元有误，本院予以更正。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：变更山东省烟台经济技术开发区人民法院（2018）鲁0691民初80号民事判决“被告林春发于本判决生效之日起十日内赔偿原告鞠清晓各项损失39169.68元”为“被上诉人林春发于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人鞠清晓各项损失39039.73元”。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4716.50元，由上诉人鞠清晓负担3937.50元，被上诉人林春发负担779元。二审案件受理费4717元，由上诉人鞠清晓负担。本判决为终审判决。审判长  殷连泽审判员  王天松审判员  张莉莉二〇一九年十一月二十九日书记员  赵广娜