河南省三门峡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫12民终2149号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司三门峡中心支公司，住所地：三门峡市五原路与魏野路交汇处商会大厦一层A区。法定代表人：张安军，系该公司总经理。委托诉讼代理人：王云燕，河南恒翔律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘石强，男，1953年11月21日出生，汉族，住三门峡市湖滨区。委托诉讼代理人：王玮瑜，河南建庄律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：包三军，男，1974年04月25日出生，汉族，住三门峡市湖滨区。被上诉人（原审被告）：三门峡交投出租汽车有限公司，住所地：三门峡市湖滨区茅津南路与河堤北路（交通花园西南角）。法定代表人：王卫文，该公司总经理。委托诉讼代理人：张屯劳，系该公司员工。上诉人阳光财产保险股份有限公司三门峡中心支公司（以下简称阳光财产保险公司）因与被上诉人刘石强、包三军、原审被告三门峡交投出租汽车有限公司（以下简称交投公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省三门峡市湖滨区人民法院(2019)豫1202民初1985号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭通过阅卷、询问当事人方式对本案进行了审理。本案现已审理终结。阳光财产保险公司的上诉请求：改判在一审判决的基础上减少73254.2元；被上诉人承担一二审诉讼费。理由：1、包三军没有从业资格证，商业三责险拒赔，一审不应支持商业三责险。2、营养费过高，应当按照每天20元计算，一审多计算220元；误工费不应支持，护理费按照居民服务业计算错误，残疾赔偿金应按照农村标准计算，计算年限应为14年，交通费一审多计算20元，鉴定费应由侵权人包三军承担，不属于保险承保范围。刘石强辩称：刘石强具有合格的机动车驾驶证，保险公司的合同是格式条款，应作出对保险公司不利的解释，一审认定事实清楚，请求维持原判。交投公司辩称：没有意见，认可一审判决结果。刘石强向一审法院提出诉讼请求：1.依法判决被告赔偿原告交通事故的医疗费、住院伙食补助费、营养费等共计37624.42元。2.案件的诉讼费由被告承担。一审审理中，刘石强增加诉讼请求，要求各被告赔付损失共计135079.68元。一审法院查明事实：2018年5月18日9时35分许，被告包三军驾驶车牌号为豫Ｍ×××××的小型客车，沿河堤北路由西向东行驶至大岭路河堤北路交叉口处时,刮撞由北向南正在通过人行横道的行人刘石强,致使刘石强受伤，造成交通事故。该事故经交警部门认定，被告包三军负事故全部责任，原告刘石强无责任。当日,刘石强被送往三门峡市中心医院治疗，于2018年6月9日出院，住院22天，花费住院医疗费35364.42元。出院诊断为:1.左侧股骨近端骨折;2.全身多处软组织损伤;3.脑震荡;4.左颞叶低密度影;5.××；6.双上肺结节原因待查；7.落枕。出院医嘱：出院后保持手术切口洁净、干燥，适当患肢关节屈伸功能锻炼防止左膝关节僵硬，每月拍片复查一次，三个月内禁止患肢下床负重活动，避免患肢剧烈运动，定期拍片复查待骨折骨性愈合后逐渐下床负重活动，住院期间陪护1人，建议休息三个月，出院后注意营养支持，促进骨折愈合，继续口服拜阿司匹林抗凝治疗1个月，需二次手术取出内固定装置，如有不适，我院随诊。2019年3月8日，一审委托三门峡仰韶法医临床司法鉴定所对刘石强伤残等级进行鉴定，该鉴定机构于2019年3月19日出具三仰韶司鉴所（2019）临鉴字第38号司法鉴定意见书，认定被鉴定人刘石强左侧股骨近端骨折，目前遗留左髋关节功能丧失48%，可评定为十级伤残。原告支付鉴定费1000元。一审中，原告提交包三军的驾驶证、车辆行驶证复印件各1份，证明被告包三军具备驾驶资格。原告提交三门峡市湖滨区虢富饭店证明1份，证明事故发生时原告在该饭店做安保工作，月收入3100元。原告提交崤山派出所出具的暂住登记凭证1份及房东证明证言一份，证明原告经常居住地为城镇。原告提交王记馍菜汤饭店证明1份，证明护理人员任软针在该饭店上班，从事居民服务业，月工资2500元。被告保险公司提交投保单两份，证明保险公司已尽到提示、注意的说明义务，且被告交投公司加盖公章予以确认，保险公司对商业险限额部分拒赔。被告保险公司提交原告的照片1张，证明其右前臂缺失，已领取养老保险，误工费不应支持。一审另查明：1.事故车辆豫Ｍ×××××登记在被告交投公司名下，车辆具有合格机动车行驶证，事故发生时被告包三军驾驶车辆，其具有合格机动车驾驶证；2.豫Ｍ×××××投保有交强险（保险期间为2018年1月26日至2019年1月25日）和商业三责险（保险期间为2018年1月29日至2019年1月28日，限额为500000元）；3.被告保险公司垫付原告医疗费用10000元；4.2018年河南省城镇居民家庭人均可支配收入为31874.19元/年，2018年河南省居民服务业和其他服务业平均工资为39522元/年。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成损害的，应依法承担相应的民事赔偿责任。对此次事故，公安交警部门做出的责任认定书客观真实，本院予以确认。被告包三军应对其行为给原告造成的损失承担100%的赔偿责任。被告交投公司系豫Ｍ×××××号小型客车的登记车主，包三军对外以交投公司名义从事业务，被告交投公司应与被告包三军承担连带赔偿责任。因事故车辆在被告保险公司投保有交强险和商业三责险，事故发生在保险期间内，故被告保险公司应在保险范围内承担赔偿责任。被告保险公司提交的投保单并不能证明其对被保险人作出明确的免责事项告知，该辩称缺乏依据，不能成立。关于原告刘石强的损失，本院确定如下：1.医疗费：35364.42元；2.住院伙食补助费：原告住院22天，按50元/天的标准计算为1100元。3.营养费：原告住院22天，按30元/天的标准计算为660元。4.误工费：结合庭审查明事实，原告已年满60周岁，虽身体有残缺，但其在事故发生前一直工作，并未丧失劳动能力，故原告因交通事故住院，造成劳动报酬的减少，其误工费主张应予支持；结合原告提交的证据及庭审查明情况，可以证明其长期居住地为城镇；原告主张误工时间305天，结合庭审查明情况及其病情诊断，本院对此予以支持；原告主张月收入3100元，其证据不足以证明其实际收入情况，本院对此不予支持，故原告的误工费按2018年河南省城镇居民人均可支配收入31874.19元/年计算为：31874.19元/年÷365天×305天=26634.60元。5.护理费：结合庭审查明事实及相关证据，原告住院22天。原告未提交证据证实护理人员情况，故原告的护理费按2018年河南省居民服务和其他服务业上一年度39522元/年计算为：39522元/年÷365天×22天＝2382.15元。6.残疾赔偿金：原告系伤残10级，其赔偿系数为10%;故原告残疾赔偿金按2018年河南省城镇居民人均可支配收入31874.19元/年计算，其伤残赔偿金为31874.19元/年×[20-（65-60）]年×10%=47811.29元；7.精神抚慰金：结合原告的伤残等级及双方的过错程度，本院确定其精神损害抚慰金为5000元。8.交通费：结合原告住院时间，本院酌定其交通费为460元。9.鉴定费：1000元。故被告保险公司应在交强险医疗费赔偿项下赔偿原告医疗费10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等损失合计83288.04元，扣除保险公司垫付原告10000元医疗费，被告保险公司应在交强险范围内赔偿原告共计83288.04元。原告剩余医疗费、住院伙食补助费、营养费损失共计27124.42元，由被告保险公司在商业险限额内予以赔偿。故保险公司应共计赔偿原告110412.46元。被告包三军和被告交投公司在本案中不再承担赔偿责任。综上，被告保险公司赔偿原告刘石强各项损失共计110412.46元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《最高人民法院》第十六条，《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司三门峡中心支公司赔偿原告刘石强各项损失共计110412.46元,限本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。二、驳回原告刘石强的其他诉讼请求。案件受理费3000元，减半收取计1500元，由被告包三军、被告三门峡交投出租汽车有限公司共同负担1230元，原告刘石强负担270元。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院二审对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于本案中从业资格证应否免责的问题。《中华人民共和国保险法》第十七条“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案中，阳光财产保险公司在一审中提交了两份投保单，二审中并未提交其他证据，阳光财产保险公司提交的证据材料不能证明其免责条款的具体内容以及是否就相关免责条款向投保人作出解释,尽到了使投保人知晓该条款真实含义和法律后果的明确说明义务。故阳光财产保险公司上诉称无从业资格证应当免责的上诉理由不能成立。关于营养费的问题，一审按照住院22天，每天30元的标准计算，符合实际情况，具有法律依据；关于误工费，刘石强提交的证据能够显示其收入来源于城镇，因交通事故造成劳动报酬减少，一审支持误工费并无不当；关于护理费，刘石强一审中提交的证据不能证明护理人员情况，一审按照河南省居民服务业和其他服务业标准计算护理费，具有法律依据；关于残疾赔偿金，刘石强居住于城镇，收入来源于城镇，一审按照城镇标准计算并无不当，计算年限正确；关于交通费，一审结合刘石强的住院时间，酌定交通费460元，符合实际情况；关于鉴定费，属于为查明伤残等级必须发生的费用，属于损失的一部分，一审判决由阳光财产保险公司承担，并无不当。综上，阳光财产保险公司的上诉理由均不能成立，原审判决认定事实清楚，适用法律准确，判决结果正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1640元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司三门峡中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张建华审判员  路增广审判员  汤静侠二〇一九年十一月二十五日书记员  赵佳鑫