贵州省贵阳市观山湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0115民初932号原告:贵州数云场景科技有限公司，住所地贵州省贵阳市国家高新技术开发区金阳科技产业园标准厂房辅助用房B420室，统一社会信用代码91520115MA6DKE1C1H。法定代表人：李海。委托诉讼代理人：许正海，贵州存正律师事务所律师，执业证号：15201200820272113，特别授权代理。委托诉讼代理人：冉承利，贵州存正律师事务所实习律师，证号：2301180411184，一般授权代理。被告：王晓娟，女，1970年7月18日生，汉族，户籍地黑龙江省大庆市让胡路区，现住贵州省贵阳市花溪区。委托诉讼代理人：汪明，贵州桓智律师事务所律师，执业证号：15201201710427488，特别授权代理。原告贵州数云场景科技有限公司（以下简称数云场景公司）诉被告王晓娟股东出资纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告数云场景公司法定代表人李海及委托诉讼代理人许正海、冉承利，被告王晓娟及其委托诉讼代理人汪明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告数云场景公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令被告继续履行《贵州数云场景科技有限公司投资入股协议书》及《贵州数云场景科技有限公司融资扩股协议书》并按合同约定向原告支付出资款200万元；2.依法判令被告承担原告实现权力而产生的律师费5万元；3.诉讼费由被告承担。事实及理由：原被告双方于2017年3月29日签订《贵州数云场景科技有限公司投资入股协议书》及《贵州数云场景科技有限公司融资扩股协议书》。协议约定，原告以投资扩股的形式将200万元的注册资本金变更为400万元注册资本金。变更后，被告持股51%，原告股东李海、焦燕飞持股49%。合同签订后，被告向原告派驻王楚君负责处理公司事务，王楚君也实际作为公司法定代表人进行公司的管理。按照合同约定，被告应在2017年5月1日前将出资款200万元注入公司，但至今仍未履行合同向公司出资。在本合同签订前，被告向原告借资50万元，后双方口头约定，此笔款项作为被告向原告的出资款，但原告公司在王楚君的管理下，已资不抵债，被告遂以民间借贷为由，要求公司偿还债务，该债权债务关系已由贵州省贵阳市中级人民法院（2018）黔01民终6614号民事判决书确认为借款。也即是说，被告未履行任何出资义务。原被告双方为出资事宜多次协商，一直协商未果。为维护原告的合法权益，保障公司正常经营，保障偿还公司经营期间产生的债务，诉至法院，提出如前诉请。庭审中，原告将诉请1中要求被告支付出资款变更为185万元。被告王晓娟辩称：原告的三项诉请不予认可，理由：1.原告诉请的2份协议书，已经解除，原被告之间没有投资或入股的相关协议，原告经营状况严重恶化，丧失商业信誉，所以被告不可能依据双方签订的协议书向其投资；2.原告提供的2份协议书，仅仅属于原被告之间的投资意向，且没有实际履行；3，被告未有任何违约行为，不应承担原告产生的律师费。原、被告围绕诉讼请求依法向本院提交了证据，本院依法组织了庭审举证、质证。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：数云场景公司系2016年1月28日依法登记设立的有限责任公司（自然人投资或控股），其公司股东有李海、焦燕飞，分别占比51%、49%。2017年3月29日，数云场景公司（甲方）与王晓娟（乙方）签订《贵州数云场景科技有限公司投资入股协议书》、《贵州数云场景科技有限公司融资扩股协议书》。《贵州数云场景科技有限公司投资入股协议书》主要约定：1.乙方有意向甲方投资，并参与经营管理，乙方认购200万元，持有甲方51%的股权。2.乙方应在本协议签订之日起30日内将认购款一次性存入公司指定的账户。逾期5个工作日后，甲方有权单方面解除本协议，同时取消股权变更事宜，并追究违约方的违约责任。3.股东资格取得的条件为甲方收到乙方缴纳的全额认购金后，按照本条第2条所列金额向乙方出具收款收据，并将乙方列入股东名册。新增股东在股东名册登记后即视为公司股东，享有认购股份项下的全部股东权利、并承担股东义务。4.乙方按本条第5款取得股东资格后，甲方应予以办理本次投资入股后股东的工商变更登记等相关手续。5.乙方承诺在完成认购手续且甲方完成工商变更登记后，乙方指定其法定代表人为唯一的合法代理人严格按照甲方治理结构进行经营和管理等行使股东权利。《贵州数云场景科技有限公司融资扩股协议书》主要约定：1.乙方拟定投资200万元，由乙方持有甲方51%的股权。乙方委托派遣代理人王楚君全权处理乙方的相关股权权力。2.本协议签订后预计2017年5月1日前汇款至甲方指定账户，首次汇款金额为200万元，指定收款账户为甲方在贵阳农村商业银行股份有限公司贵阳支行开立的账户。3、协议书一式四份，甲乙双方各执一份。甲方在两份协议书上盖章，并有法定代表人签字，乙方在两份协议书上签字捺印。该两份协议书还对甲乙双方的其他权利义务事项进行了约定。在原告提交的数云场景公司的四份会议纪要中，王楚君以公司董事长的身份对数云场景公司的日常事务进行管理安排。（2018）黔01民终6614号民事判决书认定此前双方资金流向为借款关系，数云场景公司根据以上情况认定案涉款项属于王晓娟的出资款；王晓娟则认为上述投资协议已经解除，并提交了王晓娟保存的融资扩股协议书，在该协议书上有关乙方委托王楚君全权处理乙方股权权力的内容被划掉，王楚君在该内容之后签上“王楚君自然解除”字样，且协议有撕毁痕迹。另查明，数云场景公司为本次诉讼，委托律师代理诉讼，原告与贵州存正律师事务所律师签订了委托代理合同，约定律师费为5万元。庭审中，本院询问数云场景公司是要求王晓娟承担合同的违约责任还是要求王晓娟以公司股东资格履行出资义务，数云场景公司明确要求王晓娟履行出资义务。以上事实有原告营业执照、被告身份证复印件、《贵州数云场景科技有限公司投资入股协议书》、《贵州数云场景科技有限公司融资扩股协议书》、（2018）黔01民终6614号民事判决书、委托代理合同及当事人陈述等在卷予以佐证，并经庭审举证、质证，本院审查，予以确认。本院认为，请求权的行使应基于正确的请求权基础。本案中，数云场景公司明确主张王晓娟以股东资格履行出资义务，根据《中华人民共和国公司法》第二十五条“有限责任公司章程应当载明下列事项：…（四）股东的姓名或者名称；（五）股东的出资方式、出资额和出资时间…”、第三十一条第一款“有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。”、第三十二条“有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：（一）股东的姓名或者名称及住所；（二）股东的出资额；（三）出资证明书编号。记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。”的规定，可见要成为一个公司的股东，必须满足下列情形之一：登记机关登记、公司向股东签发出资证明书、公司置备股东名册。又根据《中华人民共和国公司法》第二十六条第一款“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关的全体股东认缴的出资额。”的规定，公司的注册资本实行认缴制。首先，在双方签订投资入股协议后，只是表明王晓娟愿意认缴200万元，本案中王晓娟既不在数云场景公司的股东名册上，工商也未进行变更登记，王晓娟尚不具备公司股东资格，且庭审答辩时王晓娟已明确不会再向数云场景公司投资，如本院判决其向数云场景公司履行入股协议，因依该入股协议履行出资义务后涉及当事人身份的变化，无异于让其一定要成为数云场景公司股东，违背了当事人的真实意思，又无强制履行的可能。其次，双方在投资入股协议书中亦明确约定了股东资格取得的条件，即“甲方收到乙方缴纳的全额认购金后，按照本条第2条所列金额向乙方出具收款收据，并将乙方列入股东名册。新增股东在股东名册登记后即视为公司股东，享有认购股份项下的全部股东权利、并承担股东义务。”按照该约定，可见即使视为王晓娟具备公司股东资格仍需记载于股东名册，但数云场景公司并未提交含王晓娟在内的股东名册，同样不具备双方约定的条件，王晓娟不具备数云场景公司股东资格。再次，王晓娟履行出资义务后能否经过工商登记为公司股东也存在障碍，因《贵州数云场景科技有限公司投资入股协议书》约定的内容有“乙方有意向甲方投资，并参与经营管理，乙方认购200万元，持有甲方51%的股权”，从该内容来看，有股权转让的性质，原告并未提供公司股东同意转让股份的相关证据，王晓娟出资后持有公司51%的股权，其是占原股东谁的多少股份并不明确。综上，在王晓娟与原告签订入股协议后未履行的情况下数云场景公司以股东资格纠纷要求王晓娟履行出资义务，其请求权基础尚未成立，王晓娟承担的应是违约责任，应以合同的违约责任向王晓娟主张权利，故对数云场景公司以王晓娟股东资格履行出资义务的请求不予支持，依法应予驳回，因其请求权基础不成立，对其余诉请同样予以驳回。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条第二款“债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。”、《中华人民共和国合同法》第一百二十二条“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”、《中华人民共和国公司法》第二十五条、第二十六条第一款、第三十一条第一款、第三十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”、第九十一条第（一）项“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；”之规定，判决如下：驳回原告贵州数云场景科技有限公司的全部诉讼请求。案件受理费23200元，由原告贵州数云场景科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审 判 长  舒 瑛人民陪审员  郑道刚人民陪审员  陈景红二〇一九年十一月二十七日书 记 员  陈宇巍