云南省广南县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）云2627民初2234号 原告：刘维才，男，1977年4月11日生，汉族，住云南省广南县。 委托诉讼代理人：李大贵，广南县八宝镇法律服务所法律工作者，特别授权。 被告：梁光禄，男，1966年10月8日生，壮族，住云南省广南县。 委托诉讼代理人：梁恩远，云南圆合圆（广南）律师事务所执业律师，特别授权。 被告：张礼荣，男，1953年1月23日生，汉族，住云南省广南县。 原告刘维才诉与被告梁光禄、张礼荣提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月2日立案后，依法适用简易程序于2019年10月15日公开开庭进行了审理。原告刘维才及其委托诉讼代理人李大贵，被告梁光禄及其委托诉讼代理人梁恩远，被告张礼荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘维才向本院提出诉讼请求：请判决被告赔偿原告的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、伤残赔偿金、后续治疗费等共92158.55元。事实与理由：2018年8月3日，原告的朋友张礼荣要约原告一起去帮梁光禄淸理建房桩洞，8月7日早晨，梁光禄用挖机将建房桩洞挖好后，下午就叫原告和张礼荣下桩洞内进行清理，于是原告就在洞底掏土递给在半膯的张礼荣倒丢，因在施工时由于被告用挖机挖放在洞口的松上和石头往下落，石头落下洞内将原告砸伤，原告受伤后，梁光禄就立即用自己的小车将原告拉到富宁县人民医院进行检查，因原告的伤势严重，于当天梁光禄就将原告送到文山州人民医院住院治疗，在住院期间梁光禄给原告5400元的生活费，其中梁光禄亲手给1000元，由刘维国和张礼荣转给4400元。原告住院至2018年8月27日出院，2019年5月14日，原告到文山七都司法鉴定书进行鉴定，经鉴定，原告的伤残为十级，三期鉴定为务工期180天，护理期90天，营养期90天，后续治疗费需15428元。 综上所述，梁光禄临时雇佣原告为其施工，在施工中由于被告未将挖机挖起来的松土、石头进行排除就给工人下洞施工，由于洞口留下安全隐患，导致原告受伤致残和给原告造成直接的经济损失，因原告与梁光禄协商赔偿事宜未果。依据《中华人民共和国侵权责任法》第35条、《人身损害赔偿司法解释》第11条的规定，梁光禄作为雇主应承担民事赔偿责任。因此，为维护原告的合法权益而起诉来法院。 梁光禄辩称，一、原告所诉事情经过与实际不符，事发时我不在场，我也没有安排他们下午去清理泥土。二、原告不是被洞口边上的泥土和土杂石掉下去砸伤的，而是原告与张礼荣在清理过程中互相递接泥土的过程中，泥巴掉下去砸伤原告的。三、原告诉称，其住院期间我给了原告5400元不符合客观事实，我给了原告1000元，出院后2018年10月14日，我夫妇两到原告家看望原告的时候给了原告2000元，总计只是3000元，其余的部分是我支付给张礼荣的工钱。三、原告不是我雇请的工人，因为我已将浇灌柱子和砌挡墙的工程以包工不包料的方式发包给了张礼荣，浇灌柱子是按150元每米计算，砌挡墙是按80元每立方计算，原告是张礼荣雇请的工人，在本案中张礼荣与我是承揽关系，原告与张礼荣才是雇佣关系。综上，我不应当承担责任，请求法院依法判决我不承担责任。 张礼荣辩称，本案工程中，梁光禄问我浇灌柱子和砌挡墙分别是多少钱。我说浇灌柱子是150元每米，砌墙是80元每立方。我们去做的过程中，梁光禄问我只有这么几个工人吗，我说有是还有，只是这么点活我们几个就能做啦，但是梁光禄要求多找几个工人，因为梁光禄说他很忙，要赶时间，所以我就打电话给刘维才，要求刘维才一起来做。在做工过程中，刘维才在洞底，我在洞的半腰处，该半腰处有一个站台，是在挖洞的过程中形成，刘维才从洞底用胶撮箕装泥土递上来给我，我又将泥土倾倒在我所站的台阶上，过程中，洞口一块石头掉落到洞中砸中刘维才，刘维才发出叫声，我看到后就马上叫人，当时有曾照升、娄方才一起过来将刘维才拉出洞，拉上来后我马上打电话给梁光禄的姨爹，要求通知梁光禄，因为我没有梁光禄的手机号码，过了大约30分钟，梁光禄夫妇和他姨爹陆光贤就来到现场，然后梁光禄就用他自己的轿车将刘维才送到富宁医院治疗。刘维才是伤着腰杆。我认为我不应当承担责任，因为我也是打工，是梁光禄夫妇叫我去做的，我认为应当由梁光禄负责赔偿给刘维才。 刘维才和梁光禄围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证并认定如下： 1.刘维才提交的1号证据身份证复印件、户口证明来源合法，客观真实，能证明刘维才和梁光禄的基本身份信息，且两被告也予以认可，依法予以采信。 2.刘维才提交的2号证据文山州人民医院出具的刘维才住院治疗的材料来源合法，客观真实，能证明刘维才受伤当天即2018年8月7日到文山州人民医院住院治疗至2018年8月27日，共住院20天，入院诊断为腰3椎体爆裂性骨折，出院诊断为腰3椎体爆裂性骨折，双肺挫伤，出院医嘱为院外注意休息，避免重力劳动及剧烈运动，每月复查X片，3月后返院复诊，不适随诊的事实，且两被告也予以认可，依法予以采信。 3.刘维才提交的3号证据文山州人民医院出具的病情证明来源合法，客观真实，能证明刘维才所受伤害为腰3椎体爆裂性骨折，双肺挫伤的事实，依法予以采信，且两被告也予以认可，依法予以采信。 4.刘维才提交的4号证据医疗费发票3张来源合法，客观真实，能证明刘维才支出医疗费8617.5元的事实，且两被告也予以认可，依法予以采信。 5.刘维才提交的5号证据鉴定费发票一张来源合法，客观真实，能证明刘维才为对伤残等级进行鉴定，支出鉴定费1000元的事实，且两被告也予以认可，依法予以采信。 6.刘维才提交的6号证据文山七都司法鉴定所出具的刘维才伤残程度鉴定意见书、7号证据文山七都司法鉴定所出具的刘维才后续治疗费用评估鉴定意见书和8号证据文山七都司法鉴定所出具的刘维才三期鉴定意见书来源合法，其中伤残程度鉴定意见书客观真实，能证明经鉴定，刘维才的伤残程度为十级的事实，且两被告也予以认可，依法予以采信；后续医疗费用评估鉴定意见书客观真实，能证明刘维才后期须骨折愈合后手术取出固定物治疗，需后续医疗费15428元的事实，且两被告也予以认可，依法予以采信；三期鉴定意见书中关于误工期鉴定意见由医疗机构的出院医嘱与之相印证，依法予以采信，护理期和营养期因无医疗机构的出院医嘱与之相印证，依法不予采信。 7.刘维才提交的9号证据刘维才代理人对张礼荣的调查笔录来源能合法，能与庭审查明相互印证刘维才是在帮位于广南县甲村民委员会对河小组的梁光禄家浇灌房屋柱子的过程中即在桩洞内清理泥土的过程中被洞口的土杂石掉落下去砸伤腰部的事实部分，依法予以采信。 8.梁光禄提交的1号证据梁光禄代理人对卢某的调查笔录、2号证据梁光禄代理人对梁隆会的调查笔录和3号证据梁光禄代理人对张代兰的调查笔录来源合法，能与庭审查明相互印证梁光禄将自家房屋的柱子浇灌工作和挡墙支砌工作以包工不包料的方式包给张礼荣施工建设，浇灌柱子的的价格为150元每米，支砌挡墙的价格为80元每立方，张礼荣包过来后邀约其妻子梁隆会、娄方才、刘维才及曾照申夫妇共六人一起施工，刘维才在桩洞内清理泥土的过程中被洞口的土杂石掉落下去砸伤腰部的事实部分，依法予以采信。 9.梁光禄提交的4号证据照片来源合法，能与庭审查明相互印证梁光禄于2018年10月4日给了刘维才2000元的事实，且刘维才和张礼荣也予以认可，依法予以采信。 10.梁光禄提交的5号证据梁光禄代理人与刘维才的通话录音来源合法，能与庭审查明相互印证梁光禄将自家房屋的柱子浇灌工作包给张礼荣施工建设，张礼荣包过来后邀约其妻子梁隆会、娄方才、刘维才及曾照申夫妇共六人一起施工，刘维才在桩洞内清理泥土的过程中被洞口的土杂石掉落下去砸伤腰部的事实部分，依法予以采信。 11.证人卢某出庭证实：梁光禄家建房子有四个柱子没有做，我就和梁光禄去张礼荣家找张礼荣，问他是否可以做柱子，张礼荣说可以，经过协商，浇灌柱子为150元每米、砌挡墙为80元每立方，我和梁光禄、张礼荣在现场协商好后，梁光禄说叫张礼荣自己找工人来做，要注意安全。该证人证言能与其它证据及庭审查明相互印证梁光禄将自家房屋的柱子浇灌工作包给张礼荣施工建设，张礼荣包过来后邀约其妻子梁隆会、娄方才、刘维才及曾照申夫妇共六人一起施工，刘维才在桩洞内清理泥土的过程中被洞口的土杂石掉落下去砸伤腰部的事实部分，依法予以采信。 经庭审举证、质证、认证及当事人陈述，本院认定本案法律事实如下：梁光禄与张礼荣达成口头协议，约定梁光禄将自家位于广南县甲村民委员会对河小组房子的柱子浇灌工作和挡墙支砌工作以包工不包料的方式包给张礼荣施工建设，浇灌柱子的价格为150元每米，支砌挡墙为80元每立方米。张礼荣承包过来后邀约其妻子梁隆会、娄方才、刘维才、曾照升、郑继香共六人一起施工，2018年8月7日14时许，刘维才在桩洞内清理泥土的过程中被从洞口掉落下去的土杂石砸中腰部受伤。 刘维才受伤后被梁光禄用其车辆送至富宁县人民医院，当天梁光禄又用其车辆将刘维才送至文山州人民医院住院治疗至2018年8月27日，共计住院20天，入院诊断为腰3椎体爆裂性骨折，出院诊断为腰3椎体爆裂性骨折，双肺挫伤，出院医嘱为院外注意休息，避免重力劳动及剧烈运动，每月复查X片，3月后返院复诊，不适随诊，支出医疗费8617.5元。刘维才于2019年5月到云南文山七都司法鉴定所鉴定，经鉴定，刘维才伤残程度为十级，后期须骨折愈合后手术取出固定物治疗，需后续医疗费15428元，误工期为180天，支出鉴定费1000元。梁光禄给了刘维才3000元，张礼荣给了刘维才4600元。 另，桩洞挖掘是由房主梁光禄负责，即房主梁光禄将桩洞挖好后交由张礼荣、刘维才等六人负责浇灌，该六人在施工过程中所需工具均由该六人自己提供，各人有什么工具提供什么工具，该六人按工日分配酬劳。刘维才就医产生的医疗费经合作医疗报销后，其实际支出8617.5元。 本院认为，一、关于误工费、护理费、后续治疗费是否应当得到支持，如何计算的问题。1.误工费28845元，刘维才住院治疗180天，有医疗机构出具的“院外注意休息”的出院医嘱和鉴定机构关于误工期的鉴定意见为据，刘维才未举证证明其最近三年的平均收入状况，其为农村居民，参照2018年度农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资计算为58494元，58494元/年÷365天×180天=28846.36元，刘维才主张28845元，依法予以支持；2.护理费4473.86元，刘维才住院治疗20天，按照2018年度云南省居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资81648元标准计算，为81648元/年÷365天×20天=4473.86元，刘维才主张按鉴定机构的鉴定意见确定的90天护理期计算，为20132.1元，但没有医疗机构的关于院外需要护理的医嘱与之相印证，依法予以部分支持住院期间的护理费4473.86元；3.后续医疗费15428元，刘维才体内有固定物尚未取出，加之有鉴定机构的需后续医疗费15428元的鉴定意见与之相印证，依法予以支持。另，刘维才的其他损失计算如下：1.医疗费8617.45元，有医疗机构的医疗发票为据，依法予以支持；2.住院伙食补助费2000元，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，按照云南省2018年度国家机关、事业单位工作人员出差补助费开支标准100元每天计算，刘维才住院20天，计算为2000元，刘维才主张2000元，依法予以支持；3.残疾赔偿金21536元，残疾赔偿金根据受害人的伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，七十五周岁以上的，按五年计算，刘维才为农村居民，残疾赔偿额=伤残赔偿总额×伤残赔偿指数，按照受诉法院所在地即云南省上一年度农村居民人均可支配收入10768元的标准计算，刘维才为十级伤残，残疾赔偿金=10768元×20年×10%=21536元，刘维才主张21536元，依法予以支持；4.鉴定费1000元，有鉴定机构关于残疾鉴定的支出发票为据，刘维才主张1000元，依法予以支持。以上损失共计81900.31元。 二、关于梁光禄和张礼荣是否应当对刘维才的损失承担责任，如何承担的问题。 （一）房主梁光禄以包工不包料的方式将自家房屋柱子浇灌工作和挡墙支砌工作发包给张礼荣施工建设，由张礼荣自行提供所需工具，根据《中华人民共和国建筑法》第八十三条“省、自治区、直辖市人民政府确定的小型房屋建筑工程的建筑活动，参照本法执行。依法核定作为文物保护的纪念建筑物和古建筑等的修缮，依照文物保护的有关法律规定执行。抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。”的规定，本案所涉房屋位于广南县甲村民委员会对河小组，为农村自建低层住宅，不适用建筑法，故梁光禄与张礼荣之间构成承揽合同关系。张礼荣承揽本案工程后邀约其妻子梁隆会、娄方才、刘维才、曾照升、郑继香共六人一起施工，该六人之间以工日计算酬劳，为合伙关系，即该六人为共同承揽人。 （二）本案中梁光禄作为定作人将自家房屋柱子浇灌工作和挡墙支砌工作交由承揽人张礼荣承揽施工，张礼荣又邀约刘维才等人共同承揽，没有违反法律禁止性规定，但其作为房主即定作人负责桩洞挖掘工作，将桩洞挖掘好后交由张礼荣等人进行浇灌施工，刘维才在洞内清理泥土的过程中被从洞口掉落的土杂石砸伤，洞口的土杂石应由负责桩洞挖掘的梁光禄负责清理排除安全隐患，但其未完全排除安全隐患便交由张礼荣等承揽人进行施工致事故发生，梁光禄的行为存在消极的指示过失，其应向刘维才受伤产生的损失承担相应的赔偿责任。刘维才作为完全民事行为能力人，其在施工过程中应当注意到并排除洞口险石而没有注意到并排除，在存在安全隐患的环境下进行施工，存在过错，应对自身损失承担相应责任。张礼荣承揽本案工程后邀约其妻子梁隆会、娄方才、刘维才、曾照升、郑继香六人一起施工，该六人之间以工日计算酬劳，为合伙关系，即该六人为共同承揽人，系利益共同体，共负盈亏，依公平原则，其他四人即梁隆会、娄方才、曾照升、郑继香也应当承担相应的责任，但本案审理期间，刘维才已与该四人达成和解协议，本案不再论。 综合本案实际，由房主梁光禄承担20%的责任，即81900.31元×20%=16380.062≈16380元，梁光禄之前已给刘维才的3000元予以相应扣减；酌情由张礼荣承担4000元的责任，张礼荣已给刘维才的4600元，予以相应扣减。 综上所述，刘维才的诉讼请求部分有理，依法予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国建筑法》第八十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、由梁光禄于本判决生效后30日内赔偿刘维才医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、后续医疗费、鉴定费16380元（梁光禄已支付刘维才的3000元予以相应扣减）； 二、由张礼荣赔偿刘维才医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、后续医疗费、鉴定费4000元（张礼荣已支付刘维才的4600元予以相应扣减）； 三、驳回刘维才的其他诉讼请求。 如果梁光禄、张礼荣未按本判决书确定的期限给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行判决，享有权利的当事人可在判决规定的履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。 案件受理费2104元，减半收取1052元，由梁光禄负担180元，由刘维才负担872元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于文山壮族苗族自治州中级人民法院。 审判员  张彪 二〇一九年十一月二十九日 书记员  陆芳