广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0606民初17655号原告：范鹏，男，1978年7月24日出生，汉族，住四川省西充县************，公民身份号码511************919。被告：佛山市刘先森企业管理有限公司，住所地广东省佛山市顺德区*****************************，统一社会信用代码91440606MA4WGBF81L。法定代表人：刘城，该公司经理。原告范鹏与被告佛山市刘先森企业管理有限公司合同纠纷一案，本院于2019年8月15日立案后，依法适用简易程序。于2019年9月26日、2019年10月17日公开开庭进行了审理，原告范鹏、被告佛山市刘先森企业管理有限公司的法定代表人刘城到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告按照合同偿还原告合同款190000元；2.判令被告向原告支付违约金675元（2019年7月31日至2019年8月14日，按照每天万分之五计算）；3.判令被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2019年6月13日被告向原告购买原告持有的佛山市爱尚妮家具有限公司在天猫平台注册了天猫旗舰店“爱尚妮私旗舰店”，店铺与商标转让总价格550000元，包含爱尚妮私旗舰店60000元年费和50000元保证金，店铺价格440000元。第一笔：在签订合同，基本资料交接后被告支付原告转让费80000元；第二笔：店铺通过后台主体变更复审后，被告支付原告转让费270000元；第三笔：店铺通过后台复审后通过15天公示期换绑新的企业支付宝后，第二天被告支付原告转让费100000元；第四笔：签订合同80天，被告支付原告转让费尾款100000元。现店铺已经过户，被告只支付了360000元，剩余190000被告以没有钱为由，拒不支付。综上所述，原告为了维护自身权益，特向法院提起诉讼。被告辩称，2019年6月13日，原告与被告签订《天猫店铺转让协议》，原告出售天猫店铺和店铺商标给被告，按照合同约定应于2019年8月15日支付合同尾款，在支付尾款之前，商标过户时，发现原告的商标存在已经被商标局撤销的情况（国家商标总局官方文件已经全部收到），中间协商退还店铺，拒绝支付尾款，但原告不同意，坚决要求诉讼。一个天猫店铺的组成由公司主体和商标结合组成，如果商标被确认告知无效后，店铺将有被天猫平台强制关闭的风险，但是由于天猫平台属于商业公司，后台信息的更新和国家机关的官网信息不同频，所以店铺随时有可能被强制关闭的风险，所有投资随时可能瞬间化为乌有，直接损失至少会在600000元以上（不含店铺已经投入运营的费用），原告无视事实，依旧强烈要求被告继续支付款项，并不合理。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告、被告对对方提供的证据真实性均无异议，本院经审查认为，原、被告提交的证据真实合法、与本案具有关联性，本院予以确认并在卷佐证。本院经审查认定事实如下：2019年6月13日，原告（甲方）作为转让方与被告（乙方）作为受让方签订《天猫店铺转让协议》（以下简称转让协议），就原告将其持有的佛山市爱尚妮家具有限公司旗下的天猫旗舰店“爱尚妮私旗舰店”所有权转让给被告的相关事宜达成协议（公司主体不转，只转让公司名下“爱尚妮私旗舰店”天猫店铺），协议第一条约定，原告使用其持有的佛山市爱尚妮家具有限公司在天猫平台注册了天猫旗舰店爱尚妮私旗舰店，原告为该店的合法拥有人，享有店铺100%的股权。在被告履行完本协议第二条约定的全部义务的情况下，原告将其天猫店铺、品牌（商标）一并转让给被告，天猫店铺以主体变更的方式，由被告进行操作变更到其指定公司名下，提交资料后，全程300天完成，网店名称为爱尚妮私旗舰店，所使用的两个品牌（商标）为爱尚妮私AISHANGNS8892845；爱尚妮私AISHANGNS8990888；协议第二条店铺与商标转让价格及支付方式、支付期限：1.店铺与商标转让总价格为550000元（包含爱尚妮私旗舰店60000元年费和50000元保证金，店铺价格440000元）；转让费用由乙方分四批支付给甲方，第一笔在签订合同，基本资料交接后乙方支付甲方转让费80000元；第二笔店铺通过后台主体变更复审后，乙方支付甲方转让费270000元（如果主体变更由于客观因素造成主体变更无法继续进行，此笔交易暂时中止）；第三笔在店铺后台复审后通过15天公示期换绑新的企业支付宝后，第二天乙方支付甲方转让费100000元；第四笔，签订合同80天，乙方支付甲方转让费尾款100000元。第六条违约责任：……4.甲方提供虚假、伪造的信息或资料，或者隐瞒店铺的重大事项导致乙方遭受损失的，甲方应承担全部赔偿责任。5.如乙方不能按期支付股权转让款，每逾期一日，应向甲方支付逾期部分转让款的万分之五的逾期利息。如因乙方违约给甲方造成损失，乙方支付的逾期利息金额低于实际损失的，乙方必须按照实际损失予以赔偿。原、被告分别在协议落款处签字并按捺手指印、加盖公章。关于转让款，被告通过其法定代表人于2019年6月11日向原告转账支付20000元、2019年6月13日转账支付60000元、2019年7月4日转账支付80000元、2019年7月17日转账支付120000元、2019年8月6日转账支付12310元。2019年8月16日微信转账8000元、2019年9月11日微信转账7000元，除此之外，代原告向天猫平台归还贷款66000元。以上合计被告共支付转让款373310元。2019年9月11日，被告的法定代表人刘城向原告出具欠条，称因购爱尚妮私旗舰店（天猫）总价550000元、现已支付375000元，仍有175000元未支付，双方协商一致，于2019年9月11日至2020年12月12日陆续支付，期间有归还的部分陆续减除。原、被告庭审中对该尚欠金额予以确认。2019年7月12日，爱尚妮私旗舰店店铺主体变更初审经审核通过，2019年7月15日，主体变更通过审核，进入公示期，2019年7月30日，主体变更申请公示期结束，2019年8月2日，爱尚妮私旗舰店店铺经营者由佛山市顺德区爱尚妮家具有限公司变更为被告指定的深圳市盛德艺家具有限公司。爱尚妮私AISHANGNS包括两个商标，其中国际分类为35类的爱尚妮私AISHANGNS8990888于2019年8月13日完成转让；国际分类为20类的爱尚妮私AISHANGNS8892845于2019年5月21日被案外人保定弗兰仕电子商务有限公司向国家知识产权局申请了商标无效，理由为原告在申请商标时提交的个体工商户营业执照所载明的经营者信息与原告提交到商标局的营业执照所载明的信息不符，即原告提交到商标局的个体工商户营业执照是伪造的。2019年7月24日，国家知识产权局向原告发出通知，要求原告在收到通知之后三十日内作出书面答辩，需要补充有关证据材料的，应在答辩书中声明，并自提交答辩书之日起三个月内一次性提交。原、被告均在2019年8月3日获知该商标被申请无效，被告在答辩期内进行了答辩，目前该商标尚在无效宣告审查中。2019年9月18日，被告根据原告提供的资料以原告的名义重新申请爱尚妮私AISHANGNS商标，注册号为41108436，目前待国家知识产权局进行实质审查。因转让款未完全支付，原告诉至本院，请求被告支付转让款项。本院认为，原、被告签订的转让协议属双方真实意思表示，内容未违反国家法律、法规强制性规定，应属有效，原、被告均应依约履行各自的合同义务。本案的争议焦点为被告是否有权拒绝支付剩余转让款？被告抗辩称因原告店铺的商标被申请无效，不能保证是否可以重新申请下来，完成商标的转让，由此申请中止履行，本院认为，原被告在案涉转让合同中互负债务，原告负有转让店铺及商标的义务，全程300天内完成，被告负有支付转让款的义务，双方约定被告在履行完本协议约定的付款义务的情况下，原告将其店铺及商标转让给被告，具体约定为在店铺主体变更复核、公示之后均支付相应的转让款，最迟应在签订合同80天内支付完毕，可知，支付转让款属于先履行的合同义务，商标转让对于支付货款而言属于后履行的合同义务，现被告抗辩实质上为履行不安抗辩权，依据《中华人民共和国合同法》第六十八条规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。以及《中华人民共和国合同法》第六十九条规定，当事人依据本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。故履行该抗辩权成立应符合两个条件，一是被告应完成举证抗辩事由的举证义务，二是应履行中止履行的通知义务。首先，被告现向本院提交证据证明爱尚妮私AISHANGNS8892845商标已被申请无效，目前在无效宣告审查中，以原告的名义重新申请的商标亦在实质审查中，但审查行为为国家知识产权局的行政行为，结果不可控制并不可预见，原、被告均不能保证是否可以获得爱尚妮私AISHANGNS国际分类为20类的商标权，以完成商标转让的义务。现被告提供的证据足以证明原告有丧失或者可能丧失履行能力的情形；其次，法律规定当事人行使不安抗辩权后，应当立即通知对方当事人，在原、被告的微信聊天记录中，原、被告于2019年8月3日获知商标被申请无效，被告于2019年8月9日通过微信向原告表示“钱我会在年底之前给你处理清楚的，前提是商标可以过户”，但在此之后通过微信向原告支付转让款共15000元，并于2019年9月11日向原告出具欠条，确认尚欠金额175000元并承诺即日起至2020年12月12日归还所有款项，被告在不安抗辩事由出现之后仍继续履行付款义务并作出还款承诺的意思表示，应以该最后做出的意思表示为准，即被告并未履行中止履行的通知义务。综上，被告不安抗辩权不能成立，被告无权中止履行。关于转让款的支付被告在2019年8月9日及2019年9月11日作出了不同的意思表示，后者视为其对前述意思表示的变更，以后者为准，因欠条并未明确分期履行的金额，应在2019年9月11日至2020年12月12日期间按月平均分期支付，截止庭审结束，被告并未依约向原告支付任何转让款，实质上以自己的行为表明不履行合同义务，原告有权在履行期限届满之前要求其承担违约责任。关于尚欠款项及违约金，原、被告一致确认尚欠款项175000元，故仅支持原告请求被告支付款项中的175000元，对于原告请求中超出部分，本院予以驳回。被告未按时支付转让款，应承担逾期付款的违约责任，原告有权请求被告支付逾期付款资金被占用的损失，双方约定公示期结束即2019年7月31日应向原告转让100000元，被告并未依约支付，原告请求被告支付以拖欠的款项为基数按照日万分之五计至2019年8月14日的计算的利息，有事实依据，现原告自愿请求违约金675元，属自愿处分自己的权利，本院应于支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十八条、第六十九条、第一百零七条、一百零八条、第一百零九条、第一百一十三条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告佛山市刘先森企业管理有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告范鹏支付款项175000元及违约金675元；二、驳回原告范鹏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4113.5元，减半收取计2056.75元，由原告范鹏负担149.75元，由被告佛山市刘先森企业管理有限公司负担1907元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  宋小静二〇一九年十一月十二日书记员  赖冠华