河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫13民终6932号上诉人（原审原告）:曹振安，男，1966年06月16日出生，汉族，住淅川县。委托诉讼代理人：王爱珍，女，1964年1月5日出生，汉族，住淅川县，系曹振安妻子。委托诉讼代理人：刘明，男，1949年12月8日出生，汉族，系曹振安所在地村委会推荐公民。被上诉人（原审被告）：尚保才，男，1963年2月28日出生，汉族，住淅川县。被上诉人（原审被告）：尚新涛，男，1990年6月10日出生，汉族，住淅川县。二被上诉人共同委托诉讼代理人：王晓光，淅川县丹阳法律所法律工作者。被上诉人（原审被告）：张建林，男，1978年04月9日出生，汉族，住淅川县。委托诉讼代理人：段悠悠，女，1971年11月21日出生，系张建林所在地村委会推荐公民。上诉人曹振安因与被上诉人张建林，尚保才，尚新涛为提供劳务者受害责任纠纷一案，不服淅川县人民法院（2019）豫1326民初516号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，上诉人曹振安的委托诉讼代理人王爱珍、刘明，被上诉人尚新涛及尚保才、尚新涛的共同委托诉讼代理人王晓光，被上诉人张建林及其委托诉讼代理人段悠悠均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。曹振安上诉请求:1、撤销原判，依法改判。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院认定事实错误，本案明显是张建林为减少成本、多谋利润，使用打包纸箱的绳子不结实，才造成绳子断裂，导致了曹振安从车上摔下受伤致残的严重后果，张建林存在主要过错责任，应当承担50%的过错责任。2、一审己认定上诉人曹振安在淅川县华瑞金属制品有限公司上班工作，按河南省制造业年均收入12837元/天的误工费判决赔偿，上诉人现有在公司工作日平均工资是176.73元的新证据，按此标准计算每天少计赔偿48.36元误工费，一审判决计赔误工461天，合计误工费少赔偿78596元。3、一审判决赔偿上诉人营养费20元/天，现有2018年河南省人身损害赔偿标准的新证据规定：营养费：50-100元/天，现每天按营养费80元请求赔偿计算，每天少赔偿60元，请求二审法院予以纠正。4、因上诉人前期花费了大量医疗费用，加之，因治疗上诉人伤，造成上诉人夫妻俩长期误工没有收入，导致上诉人无钱，不能及时进行手术治疗。上诉人被迫在二审提出对己腰椎4和左跟骨行手术治疗，在综合评定后期医疗费用的司法鉴定咨询意见书作出后，恳请二审按照鉴定标准判决对上诉人赔偿后，使上诉人得以对己腰椎4和左跟骨行二次手术治疗。5、恳请二审判决被上诉人张建林承担一审诉讼费用，二审诉讼费用由三被上诉人连带承担。尚保才、尚新涛辩称：上诉人曹振安的上诉理由不能成立，原审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，上诉人上诉请求缺乏事实依据，请求二审法院依法予以驳回。张建林辩称：曹振安与尚保才之间形成雇佣关系，为尚保才提供劳务，且装车费也是尚保才承担的，曹振安因自己未尽到注意义务造成事故，答辩人对曹振安的伤害不存在过错，不应当承担责任，请求二审法院依法驳回曹振安上诉，维持原判。曹振安向一审法院起诉，请求法院依法判令：1、尚保才、尚新涛、张建林共赔偿我方医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等共计106049元；2、由尚保才、尚新涛、张建林负担本案诉讼费、鉴定费。一审法院认定事实：2018年11月16日，曹振安受尚保才的雇佣，在张建林的货场装车，装车过程中由于捆绳断裂，导致曹振安从车上跌落至地面，造成曹振安受伤的事故。事故发生后，曹振安被工友送至淅川谭氏骨伤中医院住院治疗，经诊断为：1、L4椎体压缩性爆裂性骨折；2、左桡骨远端粉碎性骨折；3、左跟骨粉碎性骨折，住院至2018年12月14日，共计28天，花费医疗费7232.57元。2019年3月7日至2019年3月11日在淅川县中医院住院5天，花费医疗费1385.24元。在淅川谭氏骨伤中医院门诊花费1469.32元。共计花费医疗费10087.13元。经曹振安申请，法院委托南阳丹阳法医临床司法鉴定所对曹振安身体伤残程度、护理期和营养期进行鉴定。2019年4月19日，南阳丹阳法医临床司法鉴定所出具南阳丹阳司鉴所（2019）临鉴字第34号鉴定意见书和人体损伤三期时限咨询，鉴定意见为：1.曹振安外伤致腰4椎体爆裂性骨折属于十级伤残。2.曹振安左足跟粉碎性骨折畸形愈合属于十级伤残。二期咨询意见：曹振安多发骨折护理110日；营养120日。曹振安支付鉴定费1660元（1300元+360元）。2019年5月24日至2019年5月31日曹振安在内乡黄水河中医正骨医院住院7天，花费医疗费3030元。河南省农村居民人均可支配收入13830.74元；农、林、牧、渔业平均收入为40990元/年；居民服务业和其他服务业平均收入为39522元/年。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，曹振安受雇于尚保才，双方形成劳务关系，根据上述法律规定，应按照双方过错的大小来确定各自应承担责任的比例。曹振安在装货过程中，没有充分注意自身安全，对结果的发生具有重大过错，应负主要责任（60%）。雇主尚保才作为接受劳务一方，对提供劳务一方在工作过程中负有安全注意和劳动保护的职责和义务。本案中尚保才在曹振安提供劳务过程中未采取安全防范管理措施，没有尽到劳动保护义务，作为雇主具有过错，应承担次要责任（40%）。曹振安要求张建林、尚新涛承担赔偿责任，没有法律依据，不予支持。曹振安的损失如下：1.医疗费，有医疗费正规票据，10087.13元+3030元，共计13117.13元。曹振安要求13117元，符合法律规定，予以支持。2.住院伙食补助费，曹振安住院40天，曹振安主张按照50元/天计算，住院伙食补助费合款2000元。3.护理费，曹振安要求计算195天（自2018年11月16日至2019年5月31日），但其提供的住院病历医嘱并未显示护理期限，依据人体损伤医疗三期时限咨询，护理期限为110天，酌定一人护理，按河南省居民服务业就业人员平均工资39522元/年计算，护理费合计39522÷365×110=11910.7元。过高部分不予支持。3.营养费，曹振安要求计算195天（自2018年11月16日至2019年5月31日），根据三期时限咨询，营养期120天，每天计算20元，过高部分不予支持，营养费合款2400元。4.交通费，曹振安要求按照20元/天，根据住院天数计算40天，合计800元，予以支持。4.误工费，曹振安要求按照制造业年平均收入46854元计算，根据曹振安提供的证明，符合法律规定，予以支持。曹振安2018年11月16日受伤住院，伤残鉴定书作出时间为2019年4月19日，时间间隔154天，2019年5月24日至2019年5月31日曹振安住院7天，务工天数合计为161天，曹振安要求计算195天，过高部分不予支持。误工费合计46854÷365×161=20667.1元。5.残疾赔偿金，曹振安现年53岁，在本次事故中构成两个十级伤残，按河南省农村居民人均可支配收入13830.74元/年计算20年，曹振安要求计算13830元/年，符合法律规定，残疾赔偿金合计138××××0×11%=30426元。6.精神抚慰金，曹振安要求8000元，根据曹振安伤情，酌定为5000元。7.鉴定费1660元，有正规票据，予以支持。以上费用合计87980.8元，曹振安自行承担60%，尚保才承担40%，为35192.32元。综上所述，曹振安要求尚保才赔偿的诉讼请求，予以支持。曹振安要求尚新涛、张建林赔偿的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决，1、尚保才在本判决生效后十日内赔偿曹振安各项损失35192.32元。2、驳回曹振安对尚新涛、张建林的诉讼请求。案件受理费2420元，减半收取1210元，由曹振安负担870元，尚保才负担340元。二审中，各方均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审认定事实相一致。本院认为，责任自负是民法的基本原则,具有认识能力和控制能力的行为人应当以合理的谨慎和注意认识自己行为的性质及其可能造成的后果,并避免因自己的行为给自身或他人造成损害。曹振安作为具有完全民事行为能力人,应当具有正常人应具备的保护自身安全的意识和能力，在工作中应当对自身安全予以注意防范，其在工作中疏忽大意，致使自己从车上摔下造成受伤，上诉人本人负有重大过错，应承担主要责任；曹振安根据尚保才指示和安排完成相应的工作任务，为尚保才的利益从事货物装车工作，并在此期间从车上摔下受伤，尚保才作为接受劳务方安全监管不到位，未能确保施工安全，应对曹振安的受伤承担相应的责任；根据一、二审查明的事实，张建林接受尚保才委托召集工人为尚保才装载货物，其理应尽到一名受托人应尽的勤勉注意义务，但因被上诉人张建林提供的捆货绳索断裂导致曹振安坠车受伤，张建林未对施工设备进行安全检查，其行为存在过错,且与曹振安的受伤具有一定的因果关系,故应承担相应的民事责任；综合本案中事情发生的原因、过错大小程度及造成损害后果的原因力比例等因素,尚保才承担40%的责任，张建林承担10%的责任，下余50%责任由曹振安自行负担，较为公平合理，一审法院对此处理欠妥，本院依法予以纠正。关于曹振安营养费问题，根据豫高法（2018）372号《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例》的相关规定，结合本地司法实践，一审法院按照20元/天计算营养费合法有据，本院依法予以确认。因上诉人曹振安在一审期间并未要求各被上诉人赔偿其后续治疗费用，曹振安现在二审中提出上述诉请，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。”的规定，本院对曹振安该项诉请不予审查、裁判，曹振安如认为自己权益受损，可另行主张权利。曹振安在一审提交的证据目录中明确要求其误工费参照相近行业年均收入计算，系其对自身权利的处分，且曹振安在一审辩论终结前并未增加、变更诉讼请求，一审法院据此支持其误工费合法有据，本院依法予以确认。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额，在本案中上诉人曹振安的部分诉请未得到人民法院支持，其应当自行负担部分诉讼费用。综上所述，曹振安本次诉请损失除精神抚慰金外共计82980.8元，精神抚慰金5000元，由尚保才承担4000元、张建林承担1000元，尚保才应承担40%的赔偿责任为37192.32元（82980.8元×40%+4000元=37192.32元），张建林应承担10%的赔偿责任为9298.08元（82980.8元×10%+1000元=9298.08元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销淅川县人民法院（2019）豫1326民初516号民事判决。二、本判决生效后三十日内，尚保才赔付曹振安各项损失共计37192.32元。三、本判决生效后三十日内，张建林赔付曹振安各项损失共计9298.08元。四、驳回曹振安的其它上诉请求。如未按本判决指定的期间履行给予金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共计2510元，由曹振安承担1255元，尚保才承担1004元，张建林承担251元。本判决为终审判决。审判长  王立谦审判员  王邦跃审判员  李路明二〇一九年十一月十一日法官助理尹双珊书记员叶林昊