山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁06民初529号原告：烟建集团有限公司，住所地芝罘区南洪街100号。统一社会信用代码：91370600706311441W。法定代表人：唐波，董事长。委托诉讼代理人：宗国艳，山东百灵律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘清清，山东百灵律师事务所律师。被告：烟台高新城市投资开发有限公司，住所地烟台高新区蓝海路2号蓝色智谷园区11号楼。统一社会信用代码：91370600696884157F。法定代表人：于柯，总经理。委托诉讼代理人：王丽萍，女，该公司工作人员。委托诉讼代理人：曲潇，山东星河泰律师事务所律师。原告烟建集团有限公司（以下简称烟建集团）与被告烟台高新城市投资开发有限公司（以下简称烟台高新城投）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年11月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告烟建集团的委托诉讼代理人宗国艳、刘清清，被告烟台高新城投的委托诉讼代理人王丽萍、曲潇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。烟建集团向本院提出诉讼请求：1、判令烟台高新城投支付工程款39925202.90元（以司法鉴定为准），工程款进度款利息1167856.76元（自2015年1月30日计算至2018年10月30日），赔偿停工损失2606999.32元，可得利益损失582968.29元，共计44283027.27元，以及自2018年10月31日之后至实际给付之日以43115170.51元工程欠款为基数，按银行同期贷款利率计算的利息，自2018年12月24之后至实际给付之日以43115170.51元为基数按银行同期贷款利率两倍计算的逾期支付工程款违约金；2.确认烟建集团对拍卖或变卖本工程所得价款享有优先受偿权；3.诉讼费、案件申请费由烟台高新城投承担。诉讼中烟建集团变更诉讼请求为：1.判令烟台高新城投支付工程款30748438.04元，赔偿停工损失2593559.32元，可得利益损失667677.29元，支付进度款利息1184226.29元（自2015年1月30日计算至2018年11月27日），支付工程款利息1123684.85元、违约金2718284.55元（自2018年11月27日计算至2019年8月26日），共计39035870.34元。支付自2019年8月26日之后至实际给付之日以34009674.65元为基数按银行同期贷款利率计算的利息，同时自2018年8月26日之后至实际给付之日以34009674.65元为基数按日万分之一计算的违约金，自2019年8月26日之后至实际给付之日以34009674.65元为基数按银行同期贷款利率两倍计算的违约金；2.烟建集团对其承建的高新城投综合研发楼工程的工程折价或者拍卖的价款在工程价款的范围内享有优先受偿权；3.诉讼费、案件申请费、保全担保费（28783.97元）由烟台高新城投承担。事实和理由：2014年5月28日烟建集团和烟台高新城投签订《高新城投综合研发楼工程施工合同》，由烟建集团承建烟台高新城投开发的高新城投综合研发楼工程，后因烟台高新城投对工程布局及整体装修方案不能确定，工程停工。2018年1月3日双方签订《协议书》，确定烟建集团于2015年12月23日即已完成了具备装饰工程施工条件的工作内容，因烟台高新城投的原因，工程一直处于停工状态。此后因烟台高新城投仍不纠正其违约行为致使合同目的不能实现，烟建集团于2018年10月30日发出解除合同通知书，解除双方签订的《高新城投综合研发楼工程施工合同》和《协议书》。2019年3月11日烟台市首信房地产评估投资咨询有限公司作出《烟台高新城投综合研发楼工程结算审计报告》，审定烟建集团施工的高新城投综合研发楼工程结算造价为86880438.04元，烟台高新城投已付工程款56132000元，尚欠工程款30748438.04元。停工损失2593559.32元事实依据:2018年1月3日双方签订《协议书》，确定烟台高新城投于2015年12月23日已完成了具备装饰工程施工条件的工作内容，因烟台高新城投原因，工程一直处于停工状态，造成烟烟建集团实际停工损失2593559.32元。详细计算方法为：1.管理人员工资合计954370元。前期每月工资55590元，以每月30天计，每天1853元，自2015年12月23日停工之日起至2016年12月20日共计362天，1853元/天×362天=670786元。后期每月工资12660元（工资、人数均调整），以每月30天计，每天422元，自2016年12月21日起至2018年10月24日工作人员实际撤场共计672天，422元/天×672天=283584元；2.施工电梯租赁费216900元（900元/天×241天）。《设备租赁合同》约定电梯租赁费900元/天，自2015年12月24日至实际拆除时间2016年8月20日共计241天；3.围挡租赁费165227.82元[（217块×0.75元/块/天+218块×0.18元/块/天）×818天]。《工作联系单》确认围挡为604米，围挡拆除时间为2018年3月20日。围挡块数604米/2.78米（围挡宽度）=217块。单价由围挡及支撑围挡用的立柱两个租赁费组成，根据《器材、设备租赁分包结算单》围挡单价0.75元/块/天，立柱0.18元/块/天。自2015年12月27日至2018年3月20日共计818天；4.板房租赁费328958.7元（804.3平方米×0.5元/天/平方米×818天）。《工作联系单》确认板房804.3平方米，板房拆除时间为2018年3月20日。根据《器材、设备租赁分包结算单》板房单价。自2015年12月27日至2018年3月20日共计818天；5.安全防护费用834850.8元（1020.6元×818天）。每天的费用1020.6元，自2015年12月27日至2018年3月20日共计818天；6.电缆、电闸箱费用93252元（114元×818天）。每天费用114元，自2015年12月27日至2018年3月20日共计818天。可得利益损失667677.29元。由于烟台高新城投的违约行为，烟建集团于2018年10月30日书面通知解除双方签订的《建设工程施工合同》以及《协议书》，烟台高新城投应赔偿烟建集团未施工部分的可得利益损失。计算方法为中标合同报价清单中的投标安装工程利润926627.98元，扣减已完工程结算定案中安装工程利润258950.69元，即为未施工安装工程的利润667677.29元。进度款利息的计算方法。《烟台高新城投综合研发楼工程施工总承包2017年12月份进度编制说明》审定已完工程造价为74524832.83元，第一次付款金额为26346433.17元。根据《建设工程施工合同》补充条款1第（1）项的约定,2015年1月18日主体钢筋混凝土框架封顶，符合第一次付款条件，自2015年1月18日之后的14日即2015年1月30日开始计算第一次付款金额26346433.17元的同期贷款利息。2018年1月3日双方签订的《协议书》第五条从2018年1月3日起计算80%的工程进度款金额59619866.26元的同期贷款利息。以上利息计算均扣除当期被告付款额。工程款利息的计算方法为依据《建设工程施工合同》通用条款16.1.4的约定,利息的起算时间为合同解除的2018年10月30日后28天即2018年11月27日，计算基数为工程款本金、停工损失、可得利益损失减去当期已付款，按照中国人民银行同期贷款利率计算。违约金的计算方法为依据《建设工程施工合同》通用条款16.1.4和专用条款16.1.2第（2）项的约定,烟台高新城投应当在解除合同后28天内向原告支付工程款、违约金及其他损失。即违约金的起算时间为合同解除的2018年10月30日后28天即2018年11月27日，计算基数为工程款本金、停工损失、可得利益损失共计34009674.65元。2018年11月27日起至2019年8月26日以34009674.65元为基数计算的日万分之一的违约金，另按2018年11月27日之后56天即2019年1月22日起至2019年8月26日，以34009674.65元为基数计算的同期贷款利率的两倍的违约金。因烟台高新城投原因工程持续停工，致使我方解除了与烟台高新城投签订的《建设工程施工合同》和《协议书》。依据合同法第二百八十六条和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十条规定，烟建集团享有就承建工程部分折价或者拍卖的价款优先受偿权。烟建集团在本案诉讼保全时，由第三方提供担保函时我方支付保全担保费，依据双方签订的《建设工程施工合同》通用条款16.1.3条约定，因发包人违约承包人解除合同的，发包人应承担由此增加的费用。烟台高新城投辩称，1.支付尚欠工程款30748438.04元。依据法律规定建设工程施工合同未竣工解除的情况下，已完工部分工程质量合格的应支付工程款，已完工部分工程质量不合格的应予修复，修复后的建设工程经竣工验收不合格承包人请求支付工程价款的不予支持，本案中涉案工程未进行工程竣工验收，更未验收合格，未达到法律的付款条件。为防止双方损失进一步扩大，烟台高新城投同意双方签订的合同和协议书于2018年10月30日解除，但对解除合同通知函中的解除理由不认可，停工的原因在烟建集团。烟台高新城投截止2019年8月26日已支付5600余万元进度款，不欠进度款，即使欠付也是双方计算方式不同导致的小部分差额，并不构成根本违约。双方签订的建设工程施工合同中并未约定欠付工程进度款就可解除合同，因此烟建集团无法定和合同约定解除权，无权单方解除合同。对于烟建集团施工工程竣工验收合格部分，烟台高新城投同意在扣除5%质保金之后支付。2.停工损失。工程停工的原因不在烟台高新城投，烟建集团无权要求支付停工损失。即使存在停工损失，烟建集团也无权要求支付其未采取适当措施导致的损失扩大部分。2018年1月3日双方签订协议书已确定工程具备开工条件，双方同意继续施工，协议签订后烟建集团并未组织施工，停工的原因在烟建集团，因此无权要求支付2018年1月3日之后的停工损失。2018年1月3日之前的停工损失双方在协议书中已明确不在烟台高新城投，不应对停工损失承担责任。另外烟建集团提交的证据即证明不了存在停工损失，也不能证明停工损失的数额。（1）管理人员工资数额954370元，烟建集团仅提供工人工资表，该工资表是其单方制作，无法确定表中人员是否为实际工作人员。工资表无工作人员签字，也未提交工资发放凭证，无法证明上述工资是否实际发放。工程长期停工现场仅需必要看护人员，烟建集团提供的人员数量明显超过必要合理人数。（2）施工电梯租赁费216900元、围挡和板房、安全防护电闸箱费用已包含在工程价款中，烟建集团无权再要求支付，并且烟建集团也未提供已实际支出该部分费用的证据。本案施工期4年多而烟建集团实际施工时间不足1年，大部分时间均处于停工状态，双方《建设工程施工合同》通用条款7.8.6条规定，停工84天以上烟建集团有权解除合同，但烟建集团并未在约定时间内解除合同，也未采取适当措施防止损失扩大，无权就扩大的损失要求赔偿。3.可得利益损失。烟建集团无法定或合同约定解除权，无权单方解除合同，更无权要求支付可得利益损失，况且也无证据证明其存在可得利益损失。4.利息违约金。双方在履行合同中就工程进度款的支付达成口头协议，确定付款金额以实际给付金额为准，不存在工程进度款利息问题。退一步讲即使存在工程进度款利息烟建集团仅能主张30%工程进度款的利息，80%进度款利息，未达成合同约定的付款条件、付款时间。双方合同虽然已于2018年10月30日解除，但合同解除后已完工工程并未验收合格，工程款的付款条件并未成就，烟建集团无权要求支付工程款利息。停工损失、可得利益损失中已包含烟建集团主张的利息损失，其再另行主张以上两部分的利息无事实和法律依据。烟建集团无法定或合同约定解除权，无权单方解除合同，在无合同约定解除权的情况下，依据《建设工程施工合同》通用条款16.1.4主张违约金无事实和法律依据。另外，烟建集团已就工程款、进度款主张利息，无权再重复主张违约金。5.优先受偿权。涉案工程未竣工且工程质量未验收合格，烟建集团的主张无法律依据。6、诉讼费、案件申请费、保全担保费。诉讼费和案件申请费同意由法院依据相关法律规定来认定。保全担保费双方合同中并未明确约定该部分费用由烟台高新城投承担，也无明确法律规定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：烟建集团具有建筑工程施工总承包特级、市政公用工程施工总承包壹级、钢结构工程专业承包壹级资质。烟台高新城投建设的高新城投综合研发楼工程于2014年7月取得建设用地规划许可证，2014年12月取得建设工程规划许可证，2015年10月取得建筑工程施工许可证。2014年5月28日烟台高新城投与烟建集团签订《建设工程施工合同》，由烟建集团承包建设烟台高新城投开发的位于烟台市科技大道以南，规划路以西的高新城投综合研发楼工程。工程内容：建筑面积48778.15平方米，其中地上建筑面积42949.23平方米，地下建筑面积5828.92平方米；地上23层，地下1层。工期总日历天数550天。签约合同价为92980259.50元施工合同通用条款12.4.4进度款审核和支付（1）除专用合同条款另有约定外，监理人应在收到承包人进度付款申请单以及相关资料后7天内完成审查并报送发包人，发包人应在收到后7天内完成审批并签发进度款支付证书。发包人逾期未完成审批且未提出，视为已签发进度款支付证书。施工合同专用合同条款12.4工程进度款支付关于进度付款周期的约定：详见补充条款第1条。12.4.4进度款审核和支付（1）监理人审查并报送发包人的期限：执行通用合同条款。发包人完成审批并签发进度款支付证书的期限：发包人收到承包人已安完工程量报告后30日内审查完并支付工程进度款。（2）发包人支付进度款的期限：详见补充条款第1条。发包人逾期支付进度款的违约金的计算方式：按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金；造成的停工损失和相关损失按实计算，由发包人支付给承包人。施工合同补充条款工程款的支付约定：按节点支付工程进度款。（1）主体钢筋混凝土框架封顶后14日内，发包人无息支付承包范围合同额（扣除暂估项目及发包人供应材料）30%的工程款；（2）承包范围内工程全部完工，并经发包人、监理、共同验收合格，14日内付至已完工作量的60%；（3）工程竣工验收合同格满一年后30日内，支付工程最终结算值（否由为签约合同价）的20%，累计应为工程最终结算值（否则为签约合同价）的80%，最终结算值的20%部分自工程竣工之日起至工程竣工满一年之日止，发包人按银行同期贷款利息支付承包人利息；（4）工程竣工验收合格满两年后30日内，付至工程最终结算值的95%，本部分自工程竣工之日起至工程竣工满两年止，发包人按银行同期贷款利息支付利息；（5）工程最终结算值的5%留作质量保证金，工程竣工验收合格满两年后30日内，支付工程最终结算值的4%；余款在工程竣工验收合格满五年后30日内全部付清。施工合同通用合同条款发包人违约16.1.1确定属于发包人违约的情形共8项，其中（1）因发包人原因未能在计划开工日期前7天内下达开工通知的；（2）因发包人原因未能按合同约定支付合同价款的；（3）发包人违反第10.1款﹝变更的范围﹞第（2）项约定，自行实施被取消的工作或转由他人实施的；（4）发包人提供的材料、工程设备的规格、数量或质量不符合合同约定，或因发包人原因导致交货日期延误或交货地点变更等情况的；（5）因发包人违反合同约定造成的暂停施工的；（6）发包人无正当理由没有在约定期限内发出复工指示，导致承包人无法复工的；（7）发包人明确表示或者以其行为表明不履行合同主要义务的；（8）发包人未能按照合同约定履行其他义务的。16.1.2发包人违约的责任规定：发包人应承担因其违约给承包人增加的费用和延误的工期，并支付承包人合同的利润。此外，合同当事人可在专用合同条款中另行约定发包人违约责任的承担方式和计算方法。第16.1.3约定：因发包人违约解除合同，除专用条款另有约定外，按第16.1.1项的约定暂停施工满28天后，发包人仍不纠正其违约行为并致使合同目的不能实现的，或出现第16.1.1项第（7）目约定的违约情况，承包人有权解除合同，发包人应承担由此增加的费用，并支付合理的利润。16.1.4因发包人违约解除合同后的付款：承包人按照本款约定解除合同的，发包人应当在解除合同后28天内支付下列款项，并解除履约担保。（1）合同解除前所完成工作的价款；（2）承包人为工程施工订购并已付款的材料、工程设备和其他物品的价款；（3）承包人撤离施工现场以及遣散承包人人员的款项；（4）按照合同约定在合同解除前应支付的违约金；（5）按照合同约定应当支付给承包人的其他款项；（6）按照合同约定应退还的质量保证金；因解除合同给承包人造成的损失。合同当事人未能就解除合同后的结清达成一致的，按照第20条（争议解决的）约定处理。施工合同专用合同条款16.1.2发包人违约的责任：（2）因发包人原因未能按合同约定支付合同价款的违约责任，对工程完工后应付的款项，每拖延一天，按工程造价的万分之一承担违约金；逾期支付超过56天的，另按应付款额的中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率的两倍支付违约金。16.1.3因发包人违约解除合同：承包人按16.1.1项约定暂停施工满28天后发包人仍不纠正其违约行为并致使合同目的不能实现的，承包人有权解除合同。施工合同专用合同条款1.5约定，合同文件组成及优先顺序为：（1）合同协议书；（2）中标通知书；（3）专用合同条款及其附件；（4）通用合同条款；（5）招标文件及其附件；（6）投标函及其附录；（7）技术标准和要求；（8）图纸；（9）已标价工程量清单或预算书；（10）其他合同文件。2018年1月3日烟台高新城投作为甲方与乙方烟建集团签订《协议书》，该协议约定：一、乙方于2015年12月23日完成了具备装饰工程施工条件的合同范围内工作内容，因本工程使用方对实验楼布局及工程整体装修方案一直没有确定，因此部分施工内容不具备施工条件，导致工程一直处于停工状态，现实验楼已具备施工条件，研发楼装修图纸也开始设计，双方同意对本工程继续施工，由乙方继续完成其承包范围内的剩余工作内容；五、前期已完工作量甲方根据付款计划支付至80%的工程进度款。六、工程竣工结算审查完成后60日内付至工程造价的95%，如工程竣工后一年因甲方原因结算仍未定案，届时甲方暂按合同额的90%支付工程款;七、甲方工程款支付时间：一年中的第一季度末、第二季度末、中秋节、第四季度末、春节。乙方应确认、知悉并接受甲方仅在上述付款时间节点支付本合同工程款，其他时间不付款。付款时，乙方需提供正规合法有效的增值税发票，由于需开增值税发票而产生的税费及涉税风险及成本支出由乙方承担；八、本协议未特别约定的部分仍执行双方施工合同。本案工程2014年7月10日开工建设，2015年12月23日停工。2018年1月3日双方签订《协议书》后，没有重新开工建设。2018年10月30日烟建集团向烟台高新城投邮寄《解除合同通知书》，解除双方签订的《建设工程施工合同》以及《协议书》。通知书载明：2018年1月3日在烟台高新城投表明工程已具备继续施工的前提下，双方就后续施工内容及工程款支付签订协议书，但实际施工现场一直不具备继续施工条件，工程持续停工至今；同时，烟台高新城投未按合同及协议书的约定付款，拖欠本工程进度款约4009866.26元。因烟台高新城投上述违约行为，导致烟建集团无法实现合同目的，进而无法继续履行合同。故根据合同法第九十四条规定解除双方合同和协议。烟台高新城投同意双方签订的合同和协议书于2018年10月30日解除，但对解除合同通知中的解除理由不认可。烟建集团提交主体和地基基础验收报告及已完工程的分部分项验收记录，证明其施工的已完工工程验收合格。烟台高新城投认为烟建集团提交的是地基与基础工程、主体分部工程、屋面工程、装饰装修工程验收报告，未提供安装工程等其他已完工工程质量合格的证据，无法证明已完工工程验收合格。双方确认烟建集团已完工工程造价数额86880438.04元，烟台高新城投已付工程款56132000元，欠付工程款30748438.04元。双方对烟台高新城投应否支付停工损失、可得利益损失、工程款利息、进度款利息、违约金和烟建集团是否享有优先受偿权存在争议。烟建集团为证实停工损失，提交《工资表》、《设备租赁合同》、《周转器材租赁合同》、《工作联系单》、《停工期间工程专项维护方案》、《关于尽快开展高新城投综合研发楼工程分包工程及后续工作的函》、《关于高新城投综合研发楼工程及后续工作的函的回复》等证据。烟台高新城投认为停工的原因不在烟台高新城投，烟建集团无权要求支付停工损失，即使存在停工损失，烟建集团也无权要求支付其未采取适当措施导致的损失扩大部分。烟台高新城投认为烟建集团提交的《工资表》、《设备租赁合同》、《周转器材租赁合同》等证据证明不了损失的存在和烟建集团已实际支付该费用。本院认为，烟建集团和烟台高新城投签订的《高新城投综合研发楼工程施工合同》和《协议书》是双方当事人的真实意思表示且不违反法律、行政法规的强制性规定,烟建集团具有相应施工资质,上述协议应当作为双方履行合同和结算付款的依据。施工合同签订后,烟建集团进行了施工,工程在建设过程中于2015年12月停工，为此双方于2018年1月3日签订《协议书》，确定因本工程使用方对实验楼布局及工程整体装修方案一直没有确定，因此部分施工内容不具备施工条件，导致工程一直处于停工状态，现实验楼已具备施工条件，研发楼装修图纸也开始设计，双方同意对本工程继续施工，由乙方继续完成其承包范围内的剩余工作内容。但此后烟建集团并未继续施工。2018年10月30日烟建集团书面通知烟台高新城投解除双方签订的施工合同和协议，烟台高新城投同意解除合同和协议但不认可烟建集团的解除理由。烟建集团主张的解除理由是施工现场不具备继续施工条件致工程持续停工和烟台高新城投没有按照约定支付进度款，但烟建集团并没有提供证据证实协议签订后施工现场不具备施工条件。并且按双方《协议书》约定，后续施工工程进度款按季度支付，但协议签订后烟建集团并未继续施工，不存在后续进度款。前期已完工作量烟台高新城投根据付款计划支付至80%进度款，但烟建集团并没有提交证据证实其按施工合同的约定申请支付进度款和存在其主张的需要支付4009866.26元进度款的工作量和计划。因此烟建集团主张的解除合同理由没有事实依据，同时其解除理由也与双方签订的《协议书》中确认的事实和协商解决双方施工中存在问题的原则不一致。从烟建集团解除合同通知中的法律依据看，烟建集团行使的是法定解除权。合同法第九十四条第（一）项规定：因不可抗力致使不能实现合同目的；第（四）项当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。烟建集团解除是以不能实现合同目的为由解除合同。烟建集团显然不是认为本案存在不可抗力，这与其主张烟台高新城投违约明显矛盾。而一方迟延履行债务或有其他违约行为致使不能实现合同目的而解除合同，是法律对合同一方当事人存在根本违约情形下赋予的合同解除权。双方2018年1月3日签订《协议书》并没有确定其中一方或双方存在违约，而协议签订后并没有继续施工，烟建集团没有提交证据证实烟台高新城投存在根本违约的行为，同时根据双方签订的《建设工程施工合同》中违约部分的约定，烟建集团主张的解除理由也没有合同依据，因此烟建集团主张的解除合同理由没有法律依据。综上，烟建集团主张的解除合同理由不成立，本院认定2018年10月30日双方协商一致解除《建设工程施工合同》和《协议书》。双方对已完工工程造价、烟台高新城投已付款和尚欠款数额进行了确认，且烟建集团提交证据证实其已完工的工程质量合格，因此在双方合同已解除的情况下，烟台高新城投理应向烟建集团支付尚欠工程款30748438.04元。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”本案双方签订的施工合同没有履行完毕，工程未竣工，烟建集团要求烟台高新城投支付的是已完工工程款，而该价款解除合同时并未确定。烟建集团主张的工程款利息计算方式是按烟台高新城投违约处理，但前面已论述烟建集团主张的烟台高新城投违约并不成立，因此其主张的工程款利息计算方式本院不予采纳，但主张的利率标准本院予以采纳，故烟台高新城投应按中国人民银行同期贷款利率计算支付欠付工程款利息。2019年4月29日双方就工程造价达成一致意见，欠付工程款数额于该日初步确定，因此烟建集团主张的建设工程价款利息应于2019年4月29日起算。烟建集团主张的工程进度款利息仅是其根据施工合同和协议书提出的计算方法。根据双方签订的施工合同中进度款专用条款和通用条款的约定，在存在延期支付合同价款时,烟建集团可向烟台高新城投发出通知，要求烟台高新城投采取有效措施纠正违约行为。烟台高新城投收到通知后28天内仍不纠正违约行为的，烟建集团暂停相应部分工程施工。按该约定烟建集团应当首先履行催告的义务。按照施工合同约定烟建集团要求支付工程进度款需要履行申请和审批程序，而本案烟建集团并未提交履行催告、要求支付工程进度款的申请和审批证据。根据施工合同补充条款工程款的支付约定主体钢筋混凝土框架封顶后14日内无息支付承包范围合同额30%的工程款，承包范围内工程全部完工，并经发包人、监理、共同验收合格，14日内付至已完工作量的60%。烟建集团没有提交证据证实烟台高新城投的已付工程款未达到30%进度款的条件存在欠付，并且按照施工合同约定，工程全部完工工程款付至已完工作量的60%，而本案工程中途停工并没有全部完工，烟建集团主张工程进度款利息没有合同依据。根据双方2018年1月3日签订的《协议书》第五条约定前期已完工作量烟台高新城投根据付款计划支付至80%的工程进度款，烟建集团没有提交双方确定的付款计划，也没有解释烟台高新城投已付款与该条的关系，因此烟建集团主张的工程进度款利息没有事实依据，本院不予支持。停工损失是已发生的实际费用。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”本案双方当事人于2018年1月3日签订的《协议书》中确认烟建集团于2015年12月23日完成了具备装饰工程条件的合同范围内工作内容，工程一直处于停工状态。虽说双方确认停工原因并非因合同双方当事人，但烟台高新城投作为建设方，其应主动与其他相关方协调尽快解决和消除停工原因，而至烟建集团起诉时，工程仍然未能复工，烟台高新城投没有提交证据证实为消除停工与相关方协调复工或要求烟建集团采取措施减少因停工而发生的支出，因此其应承担因停工而产生的费用。烟建集团作为施工方，其对导致停工的原因无法通过自身的积极行为消除，因此因停工而产生的损失不是烟建集团可消除和避免，并且烟台高新城投也没有提交证据证实烟建集团存在将停工而产生的损失扩大的行为。烟建集团提交证据证实停工费用已实际产生和费用数额，烟台高新城投不认可烟建集团提交的证据，但不能提交证据推翻烟建集团的证据或提交证据证明烟建集团主张的停工损失事实或数额存在错误，因此对烟建集团主张的停工损失2593559.32元本院予以支持。可得利益损失。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”，本案中烟建集团并未对合同项下全部工程进行施工，并且停工原因双方已确认，签订合同时烟建集团的预期利益本就不可能实现，烟建集团主张的可得利益损失的前提是施工合同完全按签约时理想的预设条件履行，这也与建筑市场的实际不符。更重要的是烟建集团主张的可得利益损失没有事实依据，仅是按施工合同完全履行情况下计算而来，故本院对其要求支付可得利益损失的请求不予支持。烟建集团主张的各种违约金均是以烟台高新城投违约致使合同解除为前提条件，违约金的计算方法也是以合同中约定的违约条款作为依据，本院依法认定双方签订的施工合同和协议于2018年10月30日双方协商一致解除，烟建集团主张的各种违约金没有事实依据。另，烟建集团主张的进度款违约金、工程款违约金和欠付工程款违约金均是依照施工合同的违约条款主张，而在双方签订的协议书中并没有确认烟台高新城投存在烟建集团主张的违约情形，并且对工程款的支付重新作出约定但没有违约金的约定，烟建集团主张的进度款违约金、工程款违约金和欠付工程款违约金也没有合同依据。需要指出，烟建集团上述工程款项违约金的计算还存在重复计算问题。建设工程款优先受偿权。案涉工程虽未竣工，但双方合同已解除，烟建集团在法律规定的期限行使建设工程价款优先受偿权，并提交证据证实工程质量合格。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十条：“未竣工的建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就其承建工程部分折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持”，因此对烟建集团建设工程款优先受偿权的诉讼请求予以支持。对于优先受偿范围，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十一条：“承包人建设工程价款优先受偿的范围依照国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定确定。承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的，人民法院不予支持”。故对于烟建集团主张的优先受偿权的范围应确认为欠付工程价款。依照《诉讼费用交纳办法》第三十八条规定，案件申请费5000元由申请人负担，申请人提起诉讼的，可以将该申请费列入诉讼请求。烟建集团起诉请求本案案件申请费由烟台高新城投承担，对该请求本院予以支持。烟建集团申请法院进行财产保全，按照法律规定，其可以以自己的财产或其他方式提供担保，本案保全担保费不是必然要支出的费用，而且双方合同中也没有约定该费用应由烟台高新城投负担，该请求没有事实依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十条、第二十一条、第二十二条之规定，判决如下：一、被告烟台高新城市投资开发有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告烟建集团有限公司工程款30748438.04元并支付以30748438.04元为基数，自2019年4月29日起至实际给付之日止，按中国人民银行发布的同期贷款基准利率计算的利息；二、被告烟台高新城市投资开发有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告烟建集团有限公司停工损失2593559.32元；三、原告烟建集团有限公司对高新城投综合研发楼工程中其承建工程部分折价或者拍卖的价款享有优先受偿权；四、被告烟台高新城市投资开发有限公司于判决生效之日起十五日内支付原告烟建集团有限公司案件申请费5000元；五、驳回原告烟建集团有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费263215元，由烟台高新城市投资开发有限公司负担208510元，烟建集团有限公司负担54705元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  衣振国人民陪审员  齐志玉人民陪审员  李金玲二〇一九年十一月二十七日书 记 员  徐颖欣