贵州省赫章县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)黔0527民初3536号 原告（互为被告）：赫章县哲庄乡坪子村矸石砖厂，住贵州省毕节市赫章县哲庄乡坪子村。统一社会信用代码92520527MA6F97034Y。 经营者：徐仁尧。 委托诉讼代理人（特别授权）：刘璨，赫章县律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈敏，赫章县律师事务所实习律师。 被告：何首船（互为原告），男，1971年12月31日生，汉族，住重庆市南川市。 委托诉讼代理人（特别授权）：詹俊宇，贵州威迪律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张静，贵州威迪律师事务所律师。 原告（被告）赫章县哲庄乡坪子村矸石砖厂（以下简称原告）与被告（原告）何首船（以下简称被告）工伤保险待遇争议纠纷一案，本院于2019年9月11日立案受理。2019年9月12日何首船又以不服同一仲裁裁决向本院起诉，本院立案案号为（2019）黔0527民初3547号。本院于2019年10月28日裁定将（2019）黔0527民初3536号案件并入本案审理，现双方互为原、被告，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赫章县哲庄乡坪子村矸石砖厂的委托诉讼代理人刘璨、陈敏，被告何首船的委托诉讼代理人詹俊宇、张静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告赫章县哲庄乡坪子村矸石砖厂向本院提出如下诉讼请求：一、请求判决撤销赫劳人仲字[2019]第52号裁决书中的第二项、第五项、第八项；二、请求判决原告支付被告一次性伤残补助金40,260.00元；三、请求判决原告支付被告停工留薪期待遇32,940.00元；四、请求判决原告无需支付交通费、食宿费7,180.00元；五、本案诉讼费由被告承担。 事实与理由：2019年7月15日被告向赫章县仲裁委申请劳动仲裁。经仲裁裁决解除原告与被告之间的劳动关系，原告支付被告一次性伤残补助金73,337.00元，一次性伤残就业补助金50,964.03元，一次性工伤医疗补助金50,964.03元，停工留薪期待遇60,003.00元，住院伙食费1,210.00元，鉴定费520.00元，交通费和食宿费7,180.00元，医疗费2,370.54元。 原告对其他裁决事项没有异议，但是对一次性伤残补助金以及停工留薪待遇计算标准以及交通食宿费有异议。2018年6月12日至2018年8月20日被告在原告处上班，期间发放的工资为8,301.00元，即被告日平均工资为122.00元，月工资为3,660.00元。对于交通食宿费过高，原告不予认可。原告因不服赫劳人仲字[2019]第52号裁决书，特向法院提起诉讼。 被告辩称：答辩意见同并案诉状，诉讼费由砖厂承担。 被告何首船向本院提出如下诉讼请求：一、判决原、被告解除劳动关系；二、判决被告向原告支付工伤保险待遇：1、一次性伤残补助金88,000.00元；2、一次性工伤医疗补助金52,526.97元；3、一次性伤残就业补助金52,526.97元；4、停工留薪期工资72,000.00元；5、住院伙食补助费5,500.00元；6、交通费、食宿费15,000.00元；7、生活护理费25,903.72元；8、后续治疗费（康复费用）200,000.00元；9、医疗费2,425.70元；鉴定费520.00元。以上合计514,403.36。 事实与理由：2018年6月12日，被告在原告处上班，从事机电维修工作，约定月工资为8,000.00元。2018年8月20日下午18时左右，被告在维修作业时，因违规带电操作而被皮带绞伤右上肢，随即被送往、辗转多个医院治疗，期间在贵州省第二人民医院治疗55天。经诊断，原告伤情为：1、右上肢皮带绞伤；2、右肱骨近端，中端开放性骨折；3、右尺骨中断骨折；4、右上肢神经、血管、肌腱损失；5、右侧桡神经完全离断并缺失；6、低蛋白血症。2019年1月9日，经毕节市人力资源和社会保障局认定被告属于工伤，并出具《工伤认定书》。2019年6月17日，经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定，被告劳动功能障碍伤残为八级，停工留薪期为270日。 被告认为，根据法律规定，被告受伤属于工伤，根据相关法律规定，原告应给予被告相应工伤待遇。另外，双方劳动合同解除后，原告应支付被告一次性工伤医疗补助金以及一次性伤残就业补助金。被告之前也已经按规定申请仲裁，但裁决结果与客观事实以及被告主张相差甚远，被告不服，为维护被告的合法权益，特诉至法院请求支持被告诉讼请求为谢。 原告辩称：被告请求的总计费用过高。诉讼请求第二个中的第一项和第四项标准过高，第六项交通食宿费是否发生需要据实核对，其他的生活护理费以及后续治疗费等没有法律依据。就被告而言，根据其诉状其受伤是其违规造作引起的，被告自己应该承担部分损失。 经审理查明：2018年6月12日，被告在原告处上班，从事机电维修工作。2018年8月20日下午18时许，被告在维修传送皮带时，因违规带电操作被皮带绞伤。被告受伤后在贵州省第二人民医院住院治疗55天。 2018年11月28日，被告向毕节市人力资源和社会保障局申请工伤认定，2019年1月17日毕节市人力资源和社会保障局作出毕工认认字（2019）0800002号决定书，认定被告受伤属于工伤。 2019年6月17日，毕节市劳动能力鉴定委员会作出毕节市鉴字DJ201903003号劳动能力（复查）鉴定结论书，被告伤残等级为八级。同日，毕节市劳动能力鉴定委员会作出毕节市鉴字TG201903004号停工留薪（含延长期）初次确认通知书，被告停工留薪期为270天。期间被告支付了520.00元鉴定费。 后被告向赫章县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、裁决申请人、被申请人解除劳动关系；二、裁决被申请人向申请人支付工伤保险待遇：1、一次性伤残补助金88,000.00元；2、一次性工伤医疗补助金52,526.97元；3、一次性伤残就业补助金52,526.97元；4、停工留薪期工资72,000.00元；5、住院伙食补助费5,500.00元；6、交通费、食宿费15,000.00元；7、生活护理费25,903.72元；8、后续治疗费（康复费用）200,000.00元；9、医疗费2,425.70元；鉴定费520.00元。以上合计514,403.36。 2019年8月29日，赫章县劳动人事争议仲裁委员会作出赫劳人仲字[2019]第52号裁决书，裁决：一、申请人与被申请人解除劳动关系。二、被申请人向申请人支付一次性伤残补助金733,37.00元。被申请人向申请人支付一次性伤残就业补助金50,964.03元。四、被申请人向申请人支付一次性工伤医疗补助金50,964.03元。五、被申请人向申请人支付停工留薪期待遇60,003.00元。六、被申请人向申请人支付住院期间伙食补助费1,210.00元。七、被申请人向申请人支付交通费、食宿费7,180.00元。九、被申请人向申请人支付医疗费2,370.00元。九、驳回申请人的其他仲裁申请请求。 后原、被告均不服该赫劳人仲字[2019]第52号裁决书，分别于2019年9月11日、2019年9月12日诉至本院请求处理。 另查明，原告出院后，分别前往贵州省人民医院、贵州省第二人民医院、重庆市医科大学附属第一医院等医疗机构进行检查治疗及购买药品，共计花费医疗费2,425.70元。起诉前，原告因复查、鉴定等往返赫章、毕节、贵阳及重庆南川等地产生交通费1,667.00元。 又查明,原、被告双方未签订劳动合同，双方对工资也未做约定,原告未为被告缴纳社会保险。 再查明，贵州省上年度即2018年统筹地区月平均工资5,662.67元/月（67,952元/年÷12月）。 本院认为，本案争议焦点为：1、如何认定被告何首船的工资；2、被告何首船的赔偿项目具体是哪些。 认定被告何首船的“工资”，将涉及计算被告的赔偿数额。因双方未举证证明被告何首船工资具体是多少，因此对于原告的工资本院按统筹地区月平均工资5,662.67元/月计算。 关于被告各项赔偿费用。《工伤保险条例》第六十二条规定：“……依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。根据上述规定，由于原告未及时给被告缴纳工伤保险，导致被告未能获得社会保险经办机构工伤理赔，故原告应按照《工伤保险条例》规定支付被告相应的工伤保险待遇。 对于被告赔偿项目及数额，结合原、被告的请求，本院认定如下： 一、解除原、被告劳动合同关系，双方无异议，符合法律规定，本院予以支持。 二、一次性伤残补助金62,289.37元。根据《工伤保险条列》第三十七条：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。根据上述规定，一次性伤残补助金为622,89.37元（5662.67元/月×11月）。 三、一次性工伤医疗补助金50,964.03元。《工伤保险条列》第三十七条：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇:……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。贵州省关于贯彻实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见第六条：一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，五级伤残36个月，六级伤残26个月，七级伤残12个月，八级伤残9个月，九级伤残6个月，十级伤残3个月。根据上述规定，一次性工伤医疗补助金为50,964.03元（5,662.67元/月×9月）。 四、一次性伤残就业补助金50,964.03元。《工伤保险条列》第三十七条：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇:……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。贵州省关于贯彻实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见第七条：一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤级最高26个月，最低8个月。七级伤残最12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低3个月；十级伤残最高3个月，最低一个月。根据上述规定，一次性伤残就业补助金为50,964.03元（5,662.67元/月×9月）。 五、停工留薪期工资50,964.03元。根据《工伤保险条列》第三十三条:职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。根据上述规定，停工留薪期工资为50,964.03（5,662.67元/月×12月）。 六、住院伙食补助费550.00元。根据贵州省关于贯彻实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见第四条：“从2011年1月1日起，工伤职工住院治疗工伤的伙食补助标准及交通、食宿标准按以下规定执行：(一）伙食补助标准按照每人每天10元……。根据上述规定，住院伙食补助费为550.00元（10元/天×55天）。 七、交通费1,667.00元、食宿费300.00元。交通费，因被告受伤后往返赫章、毕节、贵阳及重庆南川治疗以及申请鉴定等，交通费据票核实为1,667.00元。食宿费，贵州省关于贯彻实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见第四条：从2011年1月1日起，工伤职工住院治疗工伤的伙食补助标准及交通、食宿标准按以下规定执行：……（三）到统筹地区以外就医途中食宿费执行普通公务人员出差标准。根据上述规定，原告出院后前往重庆市南川区医院等复查治疗四天，因此食宿费为300.00元（100元/天×3天）。 八、生活护理费。根据《工伤保险条列》第三十四条：工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。因被告未提供证据证明其生活确需护理及护理等级，因此对于被告该项诉讼请求本院不予支持。 九、后续治疗费。该请求于法无据，本院不予支持。 十、医疗费2,425.70元。对于医疗费2,425.70元，原告无异议，本院予以确认。 十一、鉴定费520.00元。《社会保险法》第三十八条：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：……（九）劳动能力鉴定费。根据上述规定，鉴定费为520.00元。 据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《中华人民共和国工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条，《贵州省关于实施新修订有关问题的意见》第四条、第五条、第六条、第七条，《贵州省实施办法》第十七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、解除原告（互为被告）赫章县哲庄乡坪子村矸石砖厂与被告（互为原告）何首船之间的劳动关系。 二、由原告（互为被告）赫章县哲庄乡坪子村矸石砖厂于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告（互为被告）何首船一次性伤残补助金62,289.37元，一次性工伤医疗补助金50,964.03元、一次性伤残就业补助金50,964.03元，停工留薪期工资50,964.03元、住院伙食补助费550.00元、交通费1,645.00元、食宿费300.00元、鉴定费520.00元，以上合计218,196.46元。 三、驳回原告（互为被告）赫章县哲庄乡坪子村矸石砖厂和被告（互为原告）何首船的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20.00元（本案及并入案各10.00元），减半收取10.00元，由原告（互为被告）赫章县哲庄乡坪子村矸石砖厂承担。 一方当事人拒绝履行的，对方当事人可在本判决确定的履行期间的最后一日起，两年内向本院或被执行财产所在地的基层人民法院申请强制执行。 如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 审判员  朱明俊 二〇一九年十一月十五日 法官助理向龙 书记员向龙