天津市东丽区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0110民初7228号原告（被告）：赵元智，男，1968年10月16日出生，汉族，住天津市津南区。委托诉讼代理人：智瑞霞，天津百策律师事务所律师。委托诉讼代理人：石磊，天津百策律师事务所律师。被告（原告）：中冶天工集团天津有限公司（统一社会信用代码9112000010375258X6），住所地天津市东丽区无瑕街津塘公路十号桥。法定代表人：周青，董事长。委托诉讼代理人：赵丽娜，女，该公司员工。委托诉讼代理人：王鑫，男，该公司员工。赵元智与中冶天工集团天津有限公司（以下简称“中冶天工”）劳动争议一案，本院于2019年8月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵元智及其委托诉讼代理人智瑞霞、被告中冶天工委托诉讼代理人赵丽娜、王鑫均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵元智向本院提出诉讼请求：1.依法判令双方劳动关系于2019年5月21日解除；2.依法判令中冶天工支付2018年10月、11月工资差额9100元、同工同酬工资10000元；3.依法判令中冶天工退还风险抵押金10000元；4.依法判令中冶天工支付项目分成1320881元；5.依法判令中冶天工支付2014年4月至2019年5月公休日加班费378641元；6.依法判令中冶天工支付解除劳动合同经济补偿金273195元；7.依法判令中冶天工支付防暑降温费672元，取暖补贴520元；8.依法判令中冶天工支付2014年4月至2019年5月法定节假日加班费60072元；9.依法判令中冶天工支付2017年4月至2019年5月应休未休带薪年假工资32767元；10.本案诉讼费由中冶天工承担。庭审中，赵元智变更第4项诉讼请求的数额为658779.36元，撤回第7项诉讼请求中的防暑降温费部分。事实和理由：赵元智于1984年12月1日入职中冶天工，双方于2007年3月24日签订无固定期限劳动合同。赵元智工作期间一直认真负责，但中冶天工拖欠赵元智2018年9月、2019年3月、4月工资不予支付，加班费及应休未休带薪年假工资也未足额支付。赵元智于2019年5月21日向被告寄送了解除劳动合同通知书，载明解除的原因为中冶天工未及时足额支付工资、加班费等劳动报酬。在劳动合同履行期间，双方签订《项目管理目标责任书》，赵元智向中冶天工交纳10000元风险抵押金，现中冶天工未返还赵元智风险抵押金，也未向赵元智支付项目分成。为维护合法权益，赵元智提起诉讼，请求查明事实，依据法律，判如所请。中冶天工辩称，第1项诉请没有异议，同意该项仲裁裁决。不同意第2项诉请，因为赵元智是管理岗位，综合工时，已足额支付所有费用。风险抵押金确实收取了，待该项目最终结账后，视盈亏情况再定。不同意第4项诉请，因为该项目未结算完毕。第5项诉请不同意支付，赵元智是综合工时。第6项诉请，不同意支付经济补偿金，拖欠工资已经支付完毕了。防暑降温费已经支付，赵元智属于待岗状态，所以不支付取暖费。第8、9项诉请均不同意，因为赵元智是管理岗位，实行综合工时。中冶天工向本院提出诉讼请求：1.判令中冶天工不支付2017年4月至2018年12月未休带薪年假工资10118.08元；2.判令中冶天工不支付2017年1月至2019年5月休息日加班费32062.12元；3.判令中冶天工不支付经济赔偿金108826.69元；4.判令中冶天工不支付2017年1月至2019年5月的法定节假日加班费7980.68元；5.本案受理费由中冶天工承担。事实和理由：赵元智于1984年12月1日入职原天津二十冶建设有限公司，双方曾签订无固定期限劳动合同，约定赵元智系管理岗位，实行综合计算工时工作制度。赵元智以年为综合计算工时周期，每年实际工作时间没有超过250天，赵元智在公休日加班，不需要支付加班费。中冶天工实行特殊工时系经过审批。赵元智2018年9月担任丽水项目经理，拖欠工资与赵元智有直接关系，赵元智没有积极解决资金问题导致拖欠。2019年3月工资拖欠并非恶意，已经及时进行补发。中冶天工在发现有拖欠工资风险时，已经通知工会并且进行公示。2019年5月15日，赵元智擅自脱离工作岗位，向中冶天工提出解除劳动合同申请，在办理手续过程中向天津市劳动人事争议仲裁委员会申诉。赵元智解除劳动合同系自愿行为，不应支付经济补偿金。现中冶天工对仲裁裁决不服，诉至法院，望判如所请。赵元智辩称，不同意中冶天工的诉讼请求，依法驳回，以诉称之由进行抗辩。本院经审理认定事实如下：赵元智于1984年12月1日入职原天津二十冶建设有限公司，双方曾签订无固定期限劳动合同，合同起始时间为2007年3月24日，约定每月20日以货币形式支付工资、实行综合计算工时制度。2018年10月和11月，赵元智从项目所在地回到天津。中冶天工成立某改扩建工程项目经理部，项目技术负责人为史秀田，项目安全管理负责人为赵元智。人力资源和社会保障部曾就中国冶金科工集团有限公司部分工作岗位实行特殊工时进行批复，其中包括中冶天工集团有限公司。批准采用综合计算工时工作制的岗位包括从事建筑安装现场施工的工程管理、工程技术和工程施工岗位人员。中冶天工集团有限公司持有中冶天工81.07%股权。项目管理目标责任书载明，发包方为原天津二十冶建设有限公司市政工程分公司，发包人为田永成，承包方为黑龙江荣程泰来酒业有限公司白酒生产基地一期工程项目经理部，承包人为赵元智。赵元智缴纳风险抵押金10000元，收据上加盖中冶天工集团天津有限公司市政分公司财务专用章。赵元智2018年4月实发工资为8630.27元、2018年5月应发工资为9420元、2018年6月应发工资为9390元，2018年7月开始赵元智月基本工资6600元、工龄津贴350元、职称津贴200元、职业资格补贴300元，2018年12月开始赵元智基本工资调整为5600元，2019年1月开始赵元智工龄津贴调整为355元。中冶天工未支付赵元智2018年冬季取暖补贴。赵元智存在法定休假日出勤10天。中冶天工未安排赵元智休2017年4月至2019年5月21日带薪年休假。赵元智累计工作年限已满20年，每年应享受的带薪年休假天数为15天。赵元智向中冶天工邮寄解除劳动合同通知书，载明解除原因为中冶天工未及时足额支付工资、加班费。双方劳动合同于2019年5月21日解除。截至双方劳动关系消灭，中冶天工欠付赵元智2018年9月、2019年3月和2019年4月工资。赵元智离职前12个月平均工资为6628.08元。赵元智申诉至天津市劳动人事争议仲裁委员会，该委于2019年8月16日作出津劳人仲裁字[2019]第283-1、283-2号仲裁裁决书。津劳人仲裁字[2019]第283-1号仲裁裁决书裁决中冶天工支付赵元智2017年4月至2018年12月未休带薪年休假工资10118.08元。该裁决为终局裁决。赵元智对该裁决不服，诉至本院。津劳人仲裁字[2019]第283-2号仲裁裁决书裁决，双方劳动关系于2019年5月21日解除，中冶天工支付赵元智2017年1月至2019年5月休息日加班费32062.12元、解除劳动合同经济补偿金108826.69元、2018年冬季取暖补贴335元、2017年1月至2019年5月法定节假日加班费7980.68元。双方均对该裁决不服，诉至本院。另查，2015年12月15日，天津市市场和质量监督管理委员会核准天津二十冶建设有限公司更名为中冶天工集团天津有限公司。本院认为，解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。现赵元智自愿撤回防暑降温费的主张，此系其对个人权利的处分，不违反法律强制规定，本院准予。现双方对于仲裁裁决劳动关系已经于2019年5月21日解除和冬季取暖补贴335元均无异议，本院照准。关于赵元智各年度的工资数额，中冶天工未能提供2017年至2019年5月完整工资台账，赵元智以银行流水中的实发工资数额计算2017年月平均工资为5089.78元具有客观性，本院予以采纳。同理，赵元智以银行流水中实发工资数额计算2018年1月至4月工资具有客观性，中冶天工对其负有留存义务的工资台账未履行举证义务，应承担举证不能的不利后果。双方提交的证据中2018年9月工资数额不一致，但双方一致确认差额在于远施津贴900元，该月该部分费用未发放且赵元智未再提出主张，故在应发工资中扣除该部分数额后作为2018年9月应发工资数额，以此计算2018年及离职前12个月的平均工资。关于赵元智主张集中供热采暖补助，其在仲裁阶段并未主张该项待遇，该部分请求未经仲裁前置程序，且与本案诉讼请求不具有不可分性，故本院在本案中不予审理。关于2018年10月、11月工资差额，双方一致确认赵元智在2018年10月和11月从项目驻地回到天津，赵元智主张其系因项目无居住条件离开，回津后正常提供劳动，但赵元智未能就其该项主张提供证据，故本院对其该项主张不予采纳。没有证据证实赵元智在2018年10月和11月正常提供劳动，中冶天工按照待岗待遇支付并无不当。赵元智主张工资差额没有事实依据，本院不予支持。关于同工同酬工资，赵元智未能提供证据证实其该项主张成立，故本院不予支持。关于项目分成，目标责任书中载明的分成双方为公司和项目部，且赵元智亦未能提供证据证实其具备享受项目分成的条件，故其该项主张本院不予支持。关于风险抵押金，虽然项目管理目标责任书中发包方名称和押金收据加盖印章的名称不一致，但双方一致确认中冶天工收取赵元智10000元作为风险抵押金，且中冶天工自述其为对外承担责任的主体，故赵元智主张中冶天工返还风险抵押金并无不当，该款项应予退还，赵元智该项诉讼请求，本院予以支持。关于2014年4月至2019年5月公休日加班费，现没有证据证实2016年及此前的出勤时间，对于该部分考勤中冶天工已经不负有留存义务，赵元智未能提供证据证实该阶段其工作时间，故其该部分主张没有事实和法律依据，本院不予支持。关于2017年及此后出勤时间，中冶天工提交考勤，赵元智虽不予认可，但并未提供相反证据，故本院对中冶天工提交考勤记录的真实性予以确认。虽然中冶天工仅提供了中冶天工集团有限公司特殊工时审批，但赵元智的劳动合同中约定实行综合计算工时工作制度，且赵元智长时间从事外出施工工作，按照一般常识推断，无法按照标准工时工作制度履行，其工作时间和出勤规律应与综合工时工作制度更为接近，故本院认定赵元智适用综合工时工作制度。赵元智主张公休日加班费无事实依据，本院不予支持。中冶天工主张不予支付公休日加班费应予支持。关于2014年4月至2019年5月法定节假日加班费，理由同2014年4月至2016年12月公休日加班费，赵元智主张2014年4月至2016年12月法定节假日加班费无事实依据，本院不予支持。关于2017年及此后法定休假日加班费，双方一致确认存在10天法定休假日出勤，中冶天工在本案中不同意支付，但在仲裁阶段认可支付10天法定休假日加班费，中冶天工以实行综合计算工时工作制度为由不予支付法定休假日加班费不能成立。中冶天工提交的考勤显示赵元智2017年存在4天法定休假日出勤，2018年存在3天法定休假日出勤，2019年存在3天法定休假日出勤，本院以对应各年度的平均工资作为计算基数核算法定休假日加班费共计8217.47元，中冶天工应予支付。赵元智超出本院认定数额的主张没有事实和法律依据，本院不予支持。中冶天工主张不予支付没有事实和法律依据，本院不予支持。关于解除劳动合同经济补偿金，双方一致确认中冶天工存在未及时、足额支付劳动报酬的情形，且中冶天工未约定支付劳动报酬。现中冶天工提交的同意延期支付工资的材料时间为2018年3月，与欠付工资的月份相差较远，无法证实包括2018年9月和2019年拖欠的工资，中冶天工自述工会只召开过此次会议，且材料中加盖的印章名称与中冶天工不一致，本院无法认定迟延发放2018年9月、2019年3月工资存在正当事由且已经民主程序，故赵元智以此为由要求解除劳动合同符合支付经济补偿金的条件。关于赵元智的工作年限，以2008年1月1日分段计算，此前的工作年限超过了12年，故按照12个月折算，此后的工作年限为11.5年，折合11.5个月计算。关于计算经济补偿金的基数，本院核算为6628.08元，中冶天工应向赵元智支付经济补偿金155759.88元。赵元智超过本院核算数额的主张没有事实和法律依据，中冶天工诉请不予支付没有事实和法律依据，本院均不予支持。关于2017年4月至2019年5月应休未休带薪年假工资，该项主张的仲裁前置程序为终局裁决，中冶天工不能对该项主张提起诉讼。中冶天工以实行综合计算工时工作制度为由认为赵元智不享受带薪年休假，其该项抗辩主张无法律依据，本院不予采纳。中冶天工提交的考勤记录中虽然有休假和轮休的记载，但无年假记载，同时结合其起诉状中的意见和庭审陈述，可以认定中冶天工未安排赵元智休带薪年休假，故应当支付带薪年休假工资。2017年4月至12月折合计算带薪年休假11天，按照该年度赵元智的月平均工资5089.78元计算，应休未休带薪年休假工资为5148.28元。2018年赵元智应享受带薪年休假15天，按照其该年度月平均工资6695.34元计算，其应休未休带薪年休假工资为9234.95元。2019年1月至5月21日折合带薪年休假天数为5天，按照该年度赵元智的月平均工资6377.17元计算，其应休未休带薪年休假工资为2932.03元。中冶天工应向赵元智支付2017年4月至2019年5月带薪年休假工资共计17315.26元。赵元智超出本院核算数额的主张无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条、第七十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告(被告)赵元智与被告（原告）中冶天工集团天津有限公司劳动合同关系于2019年5月21日解除；二、被告（原告）中冶天工集团天津有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告(被告)赵元智冬季取暖补贴335元、法定节假日加班费8217.47元、经济补偿金155759.88元、应休未休带薪年休假工资17315.26元，共计181627.61元；三、被告（原告）中冶天工集团天津有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告(被告)赵元智风险抵押金10000元；四、准予被告（原告）中冶天工集团天津有限公司不支付原告(被告)赵元智2017年1月至2019年5月休息日加班费32062.12元；五、驳回原告(被告)赵元智、被告（原告）中冶天工集团天津有限公司的其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取10.0元，由原告(被告)赵元智、被告（原告）中冶天工集团天津有限公司各负担5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第三中级人民法院。审判员  王园媛二〇一九年十一月二十七日书记员  王 虹附相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第四十五条国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。四、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。