新疆生产建设兵团第二师中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2019）兵02刑终19号原公诉机关新疆生产建设兵团库尔勒垦区人民检察院。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）卢某（化名“冯冬春”），男，1973年出生。 上诉人（原审被告人）：缪立逢，男，1981年出生。 辩护人王跃，新疆生产建设兵团第二师法律中心律师。 新疆生产建设兵团库尔勒垦区人民法院审理新疆生产建设兵团库尔勒垦区人民检察院指控原审被告人缪立逢犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人卢某提起附带民事诉讼一案，于2019年8月7日作出（2019）兵0201刑初10号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人缪立逢提出上诉，原审附带民事诉讼原告人卢某对一审判决民事赔偿部分不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年11月6日公开开庭审理了本案。新疆生产建设兵团人民检察院第二师分院指派检察员高德祥出庭履行职务，上诉人（原审附带民事诉讼原告人）卢某、上诉人（原审被告人）缪立逢及其辩护人王跃到庭参加诉讼。现已审理终结。 新疆生产建设兵团库尔勒垦区人民法院判决认定的事实： 2017年3月11日13时20分许，在新疆生产建设兵团第二师米兰监狱（以下简称第二师米兰监狱）二监区角库房门口拐角处，被告人缪立逢与罪犯卢某因琐事发生争执，二人相互抓扯，期间，被告人缪立逢用拳头击打卢某，卢某向后倒地，在摔倒的过程中，卢某用右手抓着库房的铁丝隔离网，致使被害人卢某的右手食指末节部分及环指末节部分当场被铁丝隔离网割断。卢某受伤后，在新疆生产建设兵团第二师焉耆医院住院治疗两次，共住院22天。经鉴定，被害人卢某身体损伤显示系钝性暴力伤，导致右手食指末节指骨缺失，环指末节指骨缺失，损伤程度为轻伤二级。另查明，被告人缪立逢、被害人卢某原系第二师米兰监狱服刑人员，2017年8月14日，调入新疆生产建设兵团第二师且末监狱服刑。 上述事实，有经一审庭审举证、质证，予以确认的下列证据证实： 1.发破案情况说明、二监区狱内案件立案报告表、二监区狱内案件结案报告表、二监区罪犯禁闭审批表、二监区使用戒具审批表、二监区罪犯单独隔离/单独关押审批表各一份，证实2017年3月11日，被告人缪立逢因实施了故意伤害其他在押服刑犯人身体，被第二师米兰监狱立案侦查，以及被告人缪立逢因此受到处罚的情况； 2.浙江省温州市中级人民法院（2004）温刑初字第303号刑事附带民事判决书、执行通知书、浙江省高级人民法院(2005)浙刑一终字第164号刑事附带民事裁定书各一份，证实2005年2月3日，被告人缪立逢因犯故意伤害罪、盗窃罪被浙江省温州市中级人民法院判处有期徒刑十九年，剥夺政治权利五年，罚金五千元；2005年5月17日，浙江省高级人民法院作出裁定，维持原判；2005年5月30日，被告人缪立逢被交付执行； 3.浙江省金华市中级人民法院（2007）金中刑执字第5257号刑事裁定书、（2012）浙金刑执字第1380号刑事裁定书以及新疆生产建设兵团第二师中级人民法院（2014）兵二刑执字第01034号刑事裁定书、（2016）兵02刑更字837号刑事裁定书各一份，证实被告人缪立逢的减刑情况，减刑四次，共计三年六个月； 4.新疆生产建设兵团第二师焉耆医院疾病诊断书及出院证二组，证实卢某受伤后，在第二师焉奢医院住院治疗两次，记录了卢某的伤势及处理情况，并住院治疗22天的事实。 5.证人谢某1（系服刑人员）的证言，证实案发时,被告人缪立逢用拳头打卢某，卢某向库房门口倒退的过程中身体撞到饮水机上，卢某就用手抓住库房的铁丝隔离网，接着卢某和缪立逢一起倒在地上，后发现卢某的右手流血，谢某1在地上发现了2个掉落的手指关节； 6.证人谢某2（系服刑人员）的证言，证实案发时,缪立逢和卢某在厂房发货区边上的隔离网处相互抓着对方，缪立逢出手打卢某，卢某靠到发货区边上摔倒的事实； 7.证人彭某（系服刑人员）的证言，证实2017年3月11日,缪立逢与卢某因琐事发生矛盾，后双方发生打架的事实； 8.证人唐某（系服刑人员）的证言，证实案发时，在厂房东面库房门口，缪立逢打了卢某一拳，后二人扭打在一起，并一同倒地，民警将二人分开后发现卢某右手流血的事实； 9.张某、宋某、廖某、牛某（均系监狱民警）的证言，分别证实案发当日，卢某和缪立逢发生打架，后监狱民警制止的事实经过。 10.被害人卢某的陈述，证实2017年3月11日，被告人缪立逢与被害人卢某因琐事发生矛盾，中午午饭后在收发货库房门口的位置，被告人缪立逢突然朝卢某的头部击打两拳，后用双手抱住卢某的肩膀，企图将卢某抱摔在地，期间，卢某右手抓住库房门口的铁丝网，被告人用力一摔，致使卢某倒地，卢某右手无名指和食指的一部分被铁丝网割断的事实。 11.被告人缪立逢的供述与辩解，证实2017年3月11日，被告人缪立逢与被害人卢某因琐事发生矛盾，中午午饭后，在第二师米兰监狱二监区厂房东南角库房门口拐角的位置，卢某用肩膀撞了缪立逢一下，缪立逢反击一拳,打在卢某头部，卢某又将手里的碗砸在缪立逢头上，缪立逢随即用左手在卢某胸前推了一把，卢某向后倒地，卢某在摔倒的过程中,一只手抓住缪立逢的衣领，另一只手抓住原料库房门口的隔离网，后二人一同倒地。经民警劝阻、制止将二人分开，缪立逢看见地面上有血迹，但其本人没有受伤，后民警告诉其卢某手指受伤的情况。 12.鉴定意见：焉耆垦区公安局刑事科学技术室（焉垦）公（刑）鉴（法伤检）字［2017］8号法医学人体损伤程度鉴定书一份，证实经鉴定，被害人卢某身体损伤显示系钝性暴力伤，导致右手食指末节指骨缺失，环指末节指骨缺失，损伤程度为轻伤二级。 13.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：现场示意图一张，照片十二张，证实案发现场情况及被害人卢某手指受伤情况、现场收集的断指的情况。 一审法院认为被告人缪立逢故意伤害他人身体，导致被害人卢某右手食指、环指损伤程度为轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的事实和罪名成立,予以支持。案发后，被告人缪立逢自愿认罪，并能如实供述自己的犯罪事实，应当认定为坦白，依法可从轻处罚。被告人缪立逢在服刑期间又犯新罪，依法应当数罪并罚。《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》第三十三条规定：“罪犯被裁定减刑后，刑罚执行期间因故意犯罪而数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期。原判死刑缓期执行减为无期徒刑、有期徒刑，或者无期徒刑减为有期徒刑的裁定继续有效。”故对被告人缪立逢在2007年至2016年服刑期间，分别经浙江省金华市中级人民法院、新疆生产建设兵团第二师中级人民法院减刑裁定，减刑四次，共计三年六个月，不计入已经执行的刑期。关于附带民事诉讼原告人卢某要求被告人缪立逢赔偿各项损失53640元的主张，其中，住院伙食补助费2640元（住院22天×120元／天），符合法律规定，予以支持；对于营养费,根据被害人的伤情，酌情确定为660元（住院22天×30元／天）；残疾赔偿金、精神抚慰金，不属于刑事附带民事赔偿范围，对此不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》第三十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十三条第一款、第二十四条的规定，判决：一、被告人缪立逢犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，与原判残刑六年三个月零七天，并处罚金人民币五千元，剥夺政治权利四年，实行数罪并罚,决定执行有期徒刑六年八个月，并处罚金人民币五千元，剥夺政治权利四年。二、被告人缪立逢于本判决生效后三日内赔偿附带民事诉讼原告人卢某各项损失3300元。三、驳回附带民事诉讼原告人卢某的其他诉讼请求。 上诉人缪立逢的上诉意见：上诉人缪立逢的四次减刑均在《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》实施之前作出的，一审法院对其进行数罪并罚处，违背从旧兼轻原则，判决时未充分考虑上诉人的辩护意见。上诉人缪立逢二审庭审期间当庭提出本案发生在米兰监狱，一审法院对本案无管辖权，一审程序违法。请求二审法院撤销一审判决，对本案重新审理。 新疆生产建设兵团人民检察院第二师分院二审出庭意见认为：本案事实清楚，证据确实充分，一审法院认定事实、证据准确。上诉人缪立逢系在裁定减刑后又犯新罪，其本身具有危险性，服刑改造并未取得预期效果，故根据《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》和2012年1月18日最高人民法院《罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时原裁定应如何处理的意见》的规定，对上诉人缪立逢先前裁定减去的刑期，未计入已执行的刑期的判决，并未违反从旧兼从轻原则。综上建议驳回上诉人缪立逢的上诉，维持一审判决。 上诉人卢某对民事部分的上诉意见：本案上诉人卢某因缪立逢的伤害致右手食指、环指指末节缺失的事实客观存在，但一审判决对上诉人卢某提出进行伤残鉴定的申请置之不理，剥夺了上诉人卢某该项诉讼权利，导致一审判决对该事实认定错误，法律适用错误，对上诉人要求赔偿残疾赔偿金、精神抚慰金未予保护，故请求二审法院重新审理本案，依法作出判决，维护上诉人合法权益。 上诉人缪立逢的答辩意见：本案附带民事诉讼已过法律规定的诉讼时效，上诉人卢某的刑事附带民事诉讼不受法律保护，应予驳回。 本院二审查明的事实，与原审法院查明的事实一致，一审法院的上述证据均经法庭质证，证据确实充分，本院予以确认。 本院认为，上诉人缪立逢故意伤害他人身体，致卢某右手食指、环指损伤程度为轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。上诉人缪立逢在服刑期间又犯新罪，应与前罪未执行的刑罚合并执行。根据《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》第三十三条规定：“罪犯被裁定减刑后，刑罚执行期间因故意犯罪而数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期。原判死刑缓期执行减为无期徒刑、有期徒刑，或者无期徒刑减为有期徒刑的裁定继续有效。”故上诉人缪立逢因四次减刑，减去的刑期共计三年六个月，不应计入已经执行的刑期，一审法院据此，认定上诉人缪立逢犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，与原判残刑六年三个月零七天，并处罚金人民币五千元，剥夺政治权利四年，实行数罪并罚,决定执行有期徒刑六年八个月，并处罚金人民币五千元，剥夺政治权利四年的判决符合法律规定，故对上诉人缪立逢认为一审判决违反从旧兼轻原则的意见，本院不予支持。关于上诉人卢某提出一审法院程序违法，本案案发地在第二师米兰监狱，该案应由焉耆垦区人民法院管辖。经查，案发后上诉人缪立逢及卢某于2017年8月14日调入新疆生产建设兵团第二师且末监狱服刑，据此，库尔勒垦区法院对本案具有管辖权。对上诉人缪立逢的该意见，本院不予采纳。 关于上诉人卢某认为卢某右手食指、环指受到伤害致残的事实客观存在，一审法院对此认定错误，法律适用错误，对上诉人卢某要求赔偿残疾赔偿金、精神抚慰金的请求应予保护。本案卢某提起的民事赔偿属刑事附带民事诉讼赔偿，根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一、二款规定：“对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。”“犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。”故上诉人卢某认为上诉人缪立逢赔偿残疾赔偿金和精神损害抚慰金的上诉请求无法律依据，一审法院对此未予保护，符合法律规定，故对上诉人卢某的该上诉请求，本院不予支持。关于原审被告人缪立逢提出上诉人卢某提出的刑事附带民事诉讼已超过诉讼时效的答辩意见，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条规定：“被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。”故本案卢某作为被害人在本案刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。故上诉人缪立逢该意见无法律依据，本院不予支持。 综上，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人卢某及上诉人缪立逢的上诉请求均不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  弥永利审判员  于新玲审判员  石红燕二〇一九年十一月十九日 书记员  孙 文