西安市莲湖区人民法院民事判决书 （2019）陕0104民初3052号原告：西安新联盟文化培训中心，住所地西安市莲湖区。法定代表人：朱院宁，该单位总经理。委托诉讼代理人：赵红艳，陕西瀛久律师事务所律师。委托诉讼代理人：闫丹，陕西瀛久律师事务所律师。被告：张丽婷，女，1986年12月17日出生，汉族，住陕西省商洛市商南县，现住陕西省西安市灞桥区。委托诉讼代理人：刘云平，上海市XX城（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵敏婕，上海市XX城（西安）律师事务所律师。被告：陕西通关教育培训学校有限公司，住所地西安市碑林区。法定代表人：张文源，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘小龙，男，1981年10月26日出生，汉族，住西安市未央区，该公司员工。原告西安新联盟文化培训中心（以下简称“新联盟”）与被告张丽婷、陕西通关教育培训学校有限公司（以下简称“通关教育”）劳动争议一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告新联盟之委托诉讼代理人赵红艳、闫丹，被告张丽婷之委托诉讼代理人刘云平、赵敏婕，被告通关教育之委托诉讼代理人刘小龙均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告新联盟向本院提出诉讼请求：1、请求判决被告张丽婷支付违反竞业禁止义务的违约金15万元；2、判决被告张丽婷继续履行竞业协议约定的义务；3、判决被告张丽婷赔偿损失334025.65元；4、判决被告通关教育对上述334025.65元的损失承担连带责任。事实与理由：被告张丽婷于2018年6月12日开始在原告处上班，职位为运营中心区域总监兼咨询总监，月薪为10000元，双方在《劳动合同书》中约定：1、本合同期限自2018年6月12日起至2019年6月11日止；2、本劳动合同存续期间，乙方（被告张丽婷）承诺，未经甲方（原告）书面许可，不到甲方或甲方关联企业以外的任何企业、组织或者机构任职或者兼职。3、乙方承诺在本合同有效期内不作为、不参与任何影响双方合作或者影响工作项目的行为，若乙方违反上述约定，则对该行为给甲方造成的一切损失予以赔偿。双方在2018年6月12日签订的《知识产权保护和竞业禁止协议》中约定，在乙方的聘用期间内及其与甲方雇佣关系解除或者终止后一年内，乙方不得从事下列竞争性活动：1、直接或者间接与甲方经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位；2、乙方承担竞业禁止的区域为：全国范围内；3、如果乙方违反竞业禁止约定的，应当向甲方支付违约金，数额为甲方应向其支付的竞业补偿费的五倍。2018年7月5日，被告张丽婷无故离岗，即投身于与原告有同类业务竞争关系的被告通关教育处任职，被告通关教育在明知被告张丽婷未与原告解除劳动关系的情况下与其建立新的劳动关系，并使用了被告张丽婷在原告任职期间获取的生源信息，导致原告生源流失严重，被告张丽婷的行为违反了与原告的劳动合同工、竞业禁止协议等相关约定以及原告的公司规章制度，其与被告通关教育的行为给原告造成了严重的损失，损失数额计334025.65元，应予赔偿。被告通关教育辩称，被告与原告之间没有任何连带责任，原告的诉讼请求缺乏事实依据，被告通关教育与被告张丽婷在2019年以前没有任何劳动合同。被告张丽婷辩称，一、被告张丽婷在原告工作尚处试用期，其不可能且也未掌握原告的任何商业秘密，不属于《劳动合同法》规定的竞业限制的主体范围，不应承担相关违约责任。本案中被告张丽婷于2018年6月12日入职原告处，同日按原告要求签订了《劳动合同书》、《保密协议》及《知识产权保护和竞业禁止协议》，但该合同均系单位入职时要求签订的格式合同，被告张丽婷并非原告的高级管理人员或高级技术人员，亦非该单位具备保密义务的其他人员，被告张丽婷不属于《劳动合同法》规定的竞业限制人员范围。被告因怀孕多次申请离职，于2018年8月28日与原告协调一致解除劳动关系；二、原告未依合同向被告张丽婷支付竞业限制的经济补偿，其要求被告张丽婷承担竞业限制义务，明显违背公平正义原则；三、原告所诉赔偿损失数额，无事实及法律依据，依法应予驳回，被告张丽婷在原告处工作不到3个月，未接触到相关商业秘密，不存在利用任职期间获取生源信息，造成原告损失的情况，生源信息仅仅是学生名单，不能成为原告交易过程中被保护的信息，亦非一家教育机构进行盈利的核心竞争力，生源信息既不属于教育机构的技术信息，也不属于教育机构的经营信息，不涉及商业秘密。综上，原告所诉，无事实及法律依据，请求依法驳回其全部诉讼请求，以维护被告合法权益。原告新联盟围绕其诉讼请求依法提交了以下证据：证据一、仲裁不予受理通知书，证明诉讼前置程序合法。证据二、1、劳动合同书1份；2、保密协议1份；3、知识产权和保护竞业禁止协议1份，证明原告与被告张丽婷之间建立合法有效的劳动关系，被告张丽婷应在2018年6月12日至2019年6月11日期间依约为原告提供相应的劳动，原告在此期间应依约为被告张丽婷提供相应劳动报酬；2、原告与被告张丽婷之间的保密协议合法有效，被告张丽婷属于对原告负有保密义务的工作人员；3、原告与被告张丽婷之间建立合法有效的竞业限制法律关系，被告张丽婷有依约向原告履行竞业限制的义务。竞业禁止协议约定的时间是1年，按照对方陈述，被告离职时间为2018年8月份，但是按照竞业限制协议的约定，时间应该截止到2019年8月份。证据三、1、原告官网课程导航截图；2、被告通关教育在前程无忧上发布的招聘广告截图；3、被告通关教育的《企业信用信息公示报告》,证明被告通关教育与原告之间的业务种类相同或相似，业务范围存在重叠，被告通关教育与原告之间属于同类业务竞争关系；被告张丽婷违反和原告的《竞业禁止协议》，在与原告有同类业务竞争关系的其他用人单位在职。证据四、原告的《退费情况汇总表》证明被告张丽婷从原告工作岗位无故旷工后，造成其在岗位为原告招揽签约生源纷纷退费，给原告造成经济损失共计252025.65元。被告张丽婷依法提交了以下证据：证据一、证人证言，证明被告张丽婷于2018年8月底与原告新联盟协商解除劳动关系。证据二、《知识产权保护和竞业禁止协议》，证明原告新联盟应当依据该协议第十条向被告张丽婷支付经济补偿15000元。证据三、银行流水，证明被告张丽婷的月平均工资高于10000元。证据四、录音资料，证明被告张丽婷系与原告新联盟协商解除劳动关系。对当事人就真实性无异议的证据本院予以确认，并在卷佐证。对有争议的证据和事实，结合庭审，确认事实如下：被告张丽婷于2018年6月12日入职原告新联盟处工作，岗位为区域总监兼咨询总监，工作地点在总部，双方签订了期限自2018年6月12日起至2019年6月11日止的书面劳动合同。该合同约定在合同存续期间，被告张丽婷未经原告书面许可不到除原告或原告关联企业以外的任何企业，组织或者机构任职或兼职，劳动报酬由标准薪金、绩效奖金构成，标准薪金为10000元。被告张丽婷在职期间不得利用职务之便带走原告学员、教师及其他员工从事与原告有竞争性的业务，或将原告运营数据、教学内容等泄露给第三方或私自谋利。另根据合同第八条规定，因严重违反原告规章制度，同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成原告工作任务造成严重影响的，原告可以随时解除劳动合同并无需给予任何形式的补偿。同时原告与被告签订了保密协议、知识产权保护和竞业禁止协议，该知识产权保护和竞业禁止协议约定被告张丽婷离职之日起至被告张丽婷承担竞业禁止期限届满之日止时，由原告按月按被告张丽婷离职上一年度月平均工资的50%向被告张丽婷支付保密和竞业禁止补偿费，如被告张丽婷违反竞业禁止约定的，应向原告支付其竞业禁止补偿费的五倍。该协议经双方签章后，在双方签订的《劳动合同》生效日生效，有效期为被告张丽婷在原告任职的全部期间以及被告张丽婷与原告的聘用关系解除或终止之后壹年，原告得以书面方式将该协议解除或者终止。该协议正式文本两份，双方各执一份。劳动合同、保密协议和竞业禁止协议签订后，被告张丽婷进入原告处工作。原告提供了被告通关教育企业信用信息公示报告，该信息公示报告显示被告通关教育成立日期为2018年7月5日，被告张丽婷为董事。被告通关教育在前程无忧上发布的招聘广告截图及原告官网课程导航截图显示，被告通关教育与原告之间业务种类相同相似，被告张丽婷违反竞业禁止协议，在与原告有同类业务竞争关系的其他用人单位任职。被告张丽婷提交在职期间银行流水证明月平均工资高于10000元，并提交了2018年8月28日与原告法人朱院宁谈话录音资料，证明与原告是协商解除劳动关系。2019年3月14日原告新联盟向西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会以不属于受案范围作出莲劳人仲不字（2019）第39号不予受理通知书。原告对该裁决不服，诉至本院。另查，被告张丽婷2018年6月、7月、8月工资收入为29747.82元。原告也未支付被告张丽婷竞业限制经济补偿金本院认为，综合当事人诉辩意见，本案焦点为：1.原告新联盟与被告张丽婷签订的保密协议、竞业禁止协议中，约定被告张丽婷在职期间违反竞业禁止协议应向原告支付违约金是否有效。基于劳动关系的人身从属性质，劳动者对用人单位负有忠实义务，而劳动者在职期间履行竞业限制义务，是其忠实义务的必然要求。即便双方未明确约定，劳动者在职亦应履行竞业限制义务，《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条并未将保密协议或竞业限制条款限定于劳动者离职之后，亦未排除劳动者违反在职期间竞业限制义务须支付违约金的情形。故原、被告双方约定被告张丽婷在职期间履行竞业限制义务，且约定如违反该约定则须支付违约金，该约定应为有效。2.被告张丽婷是否存在违反竞业禁止义务的行为。在双方所签保密协议、竞业禁止协议有效基础上，原告主张被告张丽婷在职期间存在违反竞业限制义务的行为。庭审中查明，被告张丽婷在职期间与他人合资成立的陕西通关教育培训学校有限公司经营范围与原告经营范围部分重合，应视为竞业单位。被告张丽婷主张其未入职任何公司与被告通关教育亦不存在劳动关系，但被告张丽婷系被告通关教育股东且在该公司担任董事，故本院对原告主张的被告张丽婷已违反竞业限制义务予以采信。被告张丽婷对其违约行为承担相应责任，故本院依法判令被告张丽婷应向原告支付违反竞业禁止协议的违约金。根据《中华人民共和国合同法解释（三）》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同履行情况，当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定合同法第一百一十四条第二款规定，过分高于造成的损失。结合被告张丽婷工作年限，本院酌情予以调整，判令被告张丽婷按其2018年6月、7月、8月收入的百分之三十向原告支付 8924.35 元违约金；3.被告张丽婷是否构成给原告造成损失，原告提交证据《退费情况汇总表》主张被告旷工后其签约生源退费情况，给原告造成经济损失共计334025.65元。因原告未提供证据证明已经存在损失，且该损失的发生是由被告导致，故本院对原告该项主张不予采信。关于原告主张被告张丽婷继续履行竞业禁止协议约定义务，本案原告与被告张丽婷于2018年6月12日签订知识产权保护和竞业禁止协议系双方真实意思表示，对双方具有约束力，而被告张丽婷违反了该协议与他人合资成立陕西通关教育培训学校有限公司，故应按双方约定履行义务，对原告提出该项主张本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国合同法解释（三）》第二十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第七条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起十五日内，被告张丽婷向原告西安市新联盟文化培训中心支付违反竞业禁止义务的违约金8924.35 元。二、自本判决生效之日起十五日内，被告张丽婷继续履行双方2018年6月12日签订的《知识产权保护和竞业禁止协议》约定的义务。三、驳回原告西安新联盟文化培训中心的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由被告张丽婷负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。  审    判    长    耿卫星人 民 陪 审 员    姬 伟人 民 陪 审 员    张东玲 二Ο一九年十一月二十六日 书    记    员    孙  丹 1