贵州省大方县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0521民初4911号 原告：罗国正，男，1968年11月6日出生，汉族，住贵州省毕节市。 委托诉讼代理人：朱超，贵州锐驰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王会强，贵州锐驰律师事务所律师。 被告：大方县雨冲乡人民政府，住所地：毕节市大方县雨冲乡红旗村。 法定代表人：徐德立，大方县雨冲乡人民政府乡长。 被告：薛朝晖，男，1968年1月20日出生，汉族，住云南省昆明市西山区。 委托诉讼代理人：覃东海，贵州本芳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何华，贵州本芳律师事务所律师。 被告：侯杰，男，1981年8月22日出生，汉族，住贵州省黔西县。 委托诉讼代理人：宁志兵，湖南泰涟律师事务所律师。 原告罗国正与被告大方县雨冲乡人民政府、薛朝晖、侯杰建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告罗国正及其委托诉讼代理人朱超、王会强，被告薛朝晖之委托诉讼代理人覃东海、何华，被告侯杰及其委托诉讼代理人宁志兵到庭参加了诉讼。被告大方县雨冲乡人民政府经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告罗国正向本院提出诉讼请求：1、判决三被告立即连带向原告支付工程款300000.00元（最终的工程款以实际测量的工程量乘以单价为准），原告方在庭审中将该项诉讼请求的金额明确为351009.00元；2、判决三被告从2017年9月1日起立即连带向原告支付逾期支付工程款利息暂计为10000.00元（最终的金额以应付工程款为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息计付至被告支付完所有工程款之日止）；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年5月28日，薛朝晖从雨冲乡政府承包大方县雨冲乡红旗村风情园混泥土硬化路面工程，双方签订施工合同。2017年4月21日，原告与侯杰签订《工程承包协议书》，薛朝晖将涉案工程转包给原告，合同约定每平方米单价为75元，工程量以实际测量为准。因薛朝晖与雨冲乡政府签订的施工合同系后来补签，故时间显示在《工程承包协议书》之后。2017年8月原告施工结束，涉案工程在2017年8月底投入使用，但被告至今并未向原告支付任何工程款，原告多次催告无果。原告认为，根据相关法律、司法解释的规定，三被告应当支付原告的工程款。综上，原告诉至法院，望判如所诉。 被告薛朝晖辩称，1、与雨冲乡政府签订案涉工程合同的是案外人甄在军，甄在军与薛朝晖是合伙人，有些路段是甄在军签的合同，有些路段是薛朝晖签的合同；2、本案的业主方已经实际支付承包人案涉路段的工程款为430000.00元，账上是支付给甄在军，侯杰从薛朝晖处借支工程款已经超过雨冲乡政府实际拨款，双方至今未正式结算，薛朝晖将案涉工程转包给侯杰，本案原告是与侯杰建设合同关系的主体，据侯杰所述，其承包范围仅是劳务清包。原告主张支付款项的主体应当是侯杰，法律上没有转包人承担连带责任的规定，因此，我方请求法庭驳回原告对薛朝晖的诉讼请求。 被告侯杰辩称，1、侯杰已经向原告支付了30550.00元；2、侯杰向原告支付的30550.00元并非工程款，而是劳务费，虽然双方签订了工程承包协议书，但是原告组织进场仅仅第三天就称没有资金购买材料，经双方达成协议的介绍人黄某、吴学安协调后，同意对原合同约定进行变更，改由侯杰自行购买全部施工材料，而原告只负责劳务施工，正因为如此，双方在协商结算时，原告拒不同意按变更后的清包单价进行结算，导致双方的纠纷。截止今日，侯杰认可原告实际履行了案涉工程的劳务施工，愿意按照合理单价支付劳务费，但由于原告不配合结算、验收才导致未能给付，所以在没有验收结算前，原告请求的351009.00元缺乏依据，请求依法驳回原告的诉讼请求。 被告大方县雨冲乡人民政府未作答辩。 本院经审理查明事实如下：大方县雨冲乡人民政府将“风情园便道路和磨砂、白果硬化”工程发包给薛朝晖施工，2017年5月28日，大方县雨冲乡人民政府作为甲方，薛朝晖作为乙方签订《雨冲乡红旗村磨砂组水泥路及地坪硬化施工合同》，约定：硬化道路宽3-6米，需硬化部分根据地形加宽，片石垫层厚15cm，砼C25厚18cm，计划实施总面积在6500平方米以内；单价按105元/平方米据实计价；2017年6月1日开工，6月30日前竣工；工程竣工，经甲方验收合格，乙方按照甲方财务要求，以验收方量核定总工程款，开具相关报账票据一次性结清。薛朝晖将风情园前大门到后大门出口路施工所有硬化路面项目转包给侯杰，侯杰又将该工程转包给罗国正，并于2017年4月21日以侯杰作为甲方，罗国正作为乙方签订了《工程承包协议书》，约定“甲方将风情园前大门到后大门出口路施工所有硬化路面项目承包给乙方完成，经双方协商同意签订本合同。不合格，乙方负责。1、工程地点：大方县雨冲乡红旗村风情园。2、承包形式：将硬化路面、承包给乙方包工包料、用C30混凝土硬化路面，甲方要求，混凝土厚度必须达到18公分，每平方75元的单价，按实际平方计算，路面要光滑平整。3、甲方配合乙方协调工作，包括水电。4、付款方式：工程完工甲方付给乙方70%的工程款，剩余30%完工后两个月内一次性付清”。罗国正完成了约定路面的施工，完成的工程量为4680.12平方米。侯杰支付给罗国正20000.00元，代罗国正向彭良基支付水泥砂浆运费8100.00元。薛朝晖认可大方县雨冲乡人民政府已支付涉案工程款430000.00元，薛朝晖与侯杰经过结算，薛朝晖已将涉案工程的工程款支付给侯杰。 上述事实，有原、被告陈述、《雨冲乡红旗村磨砂组水泥路及地坪硬化施工合同》、《工程承包协议书》、收据、银行流水等证据在卷佐证，足以认定。 本案双方当事人争议的焦点为：1、罗国正实际施工的路段是包工包料还是只提供劳务？2、大方县雨冲乡人民政府、薛朝晖是否应承担支付罗国正涉案款项的义务？ 本院认为，关于焦点一，罗国正主张涉案工程系其包工包料完成，侯杰主张涉案工程罗国正只提供了劳务，材料系侯杰提供，双方均提交了相应的购买材料的证据，但双方提供的购买材料的证据均不能有效证明涉案工程的材料系罗国正购买还是侯杰购买，侯杰申请出庭作证的证人黄某也不清楚涉案工程材料款的支付情况，根据罗国正与侯杰签订的《工程承包协议书》，涉案工程罗国正的承包方式为包工包料，在施工过程中如果出现侯杰所述的罗国正只提供劳务，未购买材料的情形，双方应当补签合同，对罗国正只提供劳务的单价作出约定，否则双方无法结算罗国正只提供劳务的劳务工程款，双方既然未补签合同，说明罗国正对涉案工程的施工是按《工程承包协议书》的约定进行的，即罗国正对涉案工程是包工包料的完成。 关于焦点二，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款的范围内对实际施工人承担责任”的规定，薛朝晖认可大方县雨冲乡人民政府支付了涉案工程款430000.00元，并提交了薛朝晖一方已将涉案工程款支付给侯杰的证据，侯杰认可了薛朝晖已支付了涉案工程款，而罗国正一方所举证据不能证明大方县雨冲乡人民政府作为发包人欠付涉案工程款的金额，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，应认定大方县雨冲乡人民政府支付了涉案工程款430000.00元，根据《雨冲乡红旗村磨砂组水泥路及地坪硬化施工合同》的约定，大方县雨冲乡人民政府应支付涉案工程款491412.60元(4680.12平方米×105元/平方米)，现尚有61412.60元涉案工程款支付，罗国正要求大方县雨冲乡人民政府承担涉案工程款连带支付义务的诉讼请求本院予以支持由大方县雨冲乡人民政府在61412.60元范围内对罗国正承担支付责任。薛朝晖不是发包人，与罗国正无合同关系，罗国正要求薛朝晖承担涉案工程款连带支付义务的诉讼请求于法无据，本院不予支持。 薛朝晖承包涉案工程后转包给侯杰，侯杰又将涉案工程转包给罗国正，薛朝晖、侯杰、罗国正作为自然人，均不具备承包建筑工程施工的资质，根据《中华人民共和国建筑法》第二十二条“建筑工程实行招标发包的，发包单位应当将建筑工程发包给依法中标的承包单位。建筑工程实行直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位”、第二十八条“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人”、《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第（五）项“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定”和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第（一）项“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”的规定，侯杰与罗国正签订的《工程承包协议书》无效。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”的规定，罗国正施工的涉案工程已经竣工，三被告均未提出和举证证明涉案工程存在未验收合格的情形，故罗国正请求参照合同约定支付工程价款的诉讼请求本院予以支持，金额为322909.00元（4680.12平方米×75元/平方米-侯杰已支付的28100.00元）。 罗国正与侯杰未约定逾期付款的利息，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算”、第十八条“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日”的规定，《工程承包协议书》约定的付款时间为工程完工及完工后两个月内，罗国正未举证证明涉案工程完工、交付或提交竣工结算文件的时间，故支付工程价款的时间为起诉之日，即侯杰应支付罗国正以322909.00元为基数，从2019年8月27日起至款项支付完毕之日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算的利息。被告大方县雨冲乡人民政府经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”的规定，本案作缺席判决。 综上，罗国正作为涉案工程的实际施工人，有权要求转包人侯杰按照约定支付工程款。大方县雨冲乡人民政府应在欠付涉案工程款的范围内对罗国正承担责任。依照《中华人民共和国建筑法》第二十二条、第二十八条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第（五）项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第（一）项、第二条、第十七条、第十八条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告侯杰于本判决生效之日起十五日内支付原告罗国正工程款322909.00元，并支付从2019年8月27日起至款项支付完毕之日止，以322909.00元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算的利息； 二、被告侯杰未履行上述支付责任的，由被告大方县雨冲乡人民政府在61412.60元范围内直接支付上述第一项款项给原告罗国正； 三、驳回原告罗国正的其他诉讼请求。 如果义务人未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5950.00元，适用简易程序减半收取计2975.00元，由被告侯杰负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 本判决生效后，义务人在本判决确定的自动履行期限内未履行义务的，权利人可以在自动履行期限届满后二年内向本院或被执行财产所在地人民法院申请执行。 审判员  王静 二〇一九年十一月十二日                                                                          法官助理 郑薇薇                                                                            书记员 魏海洋 贵州省大方县人民法院 执行告知书 人民法院发生法律效力的判决书、裁定书、调解书确定的义务，义务人必须按照规定的期限自觉履行。若不按规定履行，当事人向法院申请强制执行，法院立案后，被执行人仍未按规定履行义务的，人民法院将按照《民事诉讼法》、《最高人民法院关于限制被执行人高消费及有关消费的若干规定》、《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》的规定，对被执行人采取如下措施： 一、将被执行人纳入失信被执行人名单，将失信被执行人名单信息录入全国法院失信被执行人名单库，并向社会公布；将失信被执行人名单信息向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人子以信用惩戒；将失信被执行人名单信息向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录；国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，将失信情况通报其所在单位和相关部门；国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。 二、对纳入失信被执行人名单的被执行人采取限制消费措施。被执行人为自然人的，被采取限制消费措施后，不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：(一)乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等以上舱位；(二)在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；(三)购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；(四)租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；(五)购买非经营必需车辆；(六)旅游、度假；(七)子女就读高收费私立学校；(八)支付高额保费购买保险理财产品；(九)乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组列车一等以上座位等其他非生活和工作必需的消费行为。被执行人为单位的，被采取限制消费措施后，被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得实施前述行为。因私消费以个人财产实施前述行为的，可以向本院提出申请。被限制消费的被执行人因生活或者经营必需而进行前述禁止的消费活动的，应当向本院提出申请，获批准后方可进行。 三、被执行人若违反限制消费令进行消费，经查证属实的，人民法院将予以拘留、罚款； 四、构成拒不执行人民法院判决裁定罪的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯罪的，对单位判处罚金，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。