贵州省麻江县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔2635民初717号 原告：陈融凌，男，1976年8月8日生，汉族，住广东省东莞市。 委托诉讼代理人：宋雅玲，贵州兄弟律师事务所律师。 被告：李锋，男，1973年10月25日生，苗族，住贵州省凯里市。 原告陈融凌与被告李锋建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年10月21日立案后，本院依法适用简易程序于2019年11月20日公开开庭进行了审理。原告陈融凌未到庭，由其委托诉讼代理人宋雅玲到庭参加诉讼，被告李锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈融凌向本院提出诉讼请求：1、请求判决被告退还原告多支付工程款人民币199922.70元（起诉请求为人民币74922.70元，庭审中在法庭辩论前变更为人民币199922.70元）；2、请求判决被告退还原告提供的发动机一台、摩托车一台；3、依法判决被告承担原告支付第三人施工工程款人民币13070.00元；4、本案诉讼费、律师费由被告承担。事实和理由：2018年7月1日原告与贵州宏禹建筑工程有限公司签订《劳务施工协议》，由贵州宏禹建筑工程有限公司将贵州省脱贫攻坚投资基金农村供水巩固提升项目（麻江谷硐镇）承包给原告施工。签订协议后，为加快完成工程项目，原告委托管理人员张先发与被告签订一份《水池承建合同》，合同约定原告将位于杏山、谷硐两镇的18个高位水池承包给被告进行施工。被告必须在10月20日前将所有水池施工完成，施工过程中材料运输及二次转运由被告自行负责，工程决算按贵州省水利、水电工程2011年计算定额进行决算，以最终审计为准。自签订《水池承建合同》起，被告组织工人进行施工。施工过程中，被告多次向原告借支工程款共计人民币556500.00元。2018年年底，被告在工程尚未完工之前擅自退出，导致原告工程款进度停滞。为准时完工，不造成更大的损失，原告自行委托第三方就被告施工剩余工作进行施工，并支付相关施工费用人民币13070.00元。现工程完工，且经监理单位、施工单位对案涉工程量进行核实、计量。根据《工程计量报验单》确定的工程量，按照原、被告合同约定决算标准进行核实，即使认定整个工程均系被告施工完成，被告向原告借支工程款也超出总工程款人民币74922.70元。同时，合同履行过程中，原告向被告提供了发电机一台、摩托车一台。被告在合同未履行完毕前退出施工的行为是严重违约行为，被告应承担原告另行委托工人施工所支付的相关费用，并退还多借支的工程款、退还原告提供的摩托车、发电机。原告多次与被告协商，被告不同意退还。为维护原告的合法权益，故向麻江县人民法院提起诉讼，请求麻江县人民法院依法支持原告的诉讼请求。 被告李锋辩称：2018年7月16日经朋友朱成祥介绍与原告陈融凌认识，然后我们三人商定，由我自己全部投资，不下浮任何一个点，我只管自己上税、交管理费，做麻江杏山街道的全部供水池（大小51个）和消毒房，按《贵州省2016水利定额》进行计算及当时的市场价补差价。商议后，当时没有签订任何合同，原告陈融凌把设计图纸、项目目录表、建筑工程概算表交给我叫我进场开工，7月18日我便进场开工，先做粮田村150立方米的高位水池。2018年7月22日上午，原告陈融凌电话叫我到麻江七鑫宾馆协商相关事宜，于是我与朱成祥一起到七鑫宾馆与原告陈融凌会面，陈融凌说项目要下浮30个点，对此，我不接受，表示不愿再做，最后经商议确定，原告陈融凌将杏山街道、谷硐镇两个地方的水池和消毒房都给我做，由原告陈融凌全额投资资金，我所购买材料及支付工人工资均从原告陈融凌处支取的费用支付。原告陈融凌负责协调工作，我负责购买材料、找人找马做工。同时协商我所做的条件为：1、以《贵州省2016年水利定额》和当时当地市场价格补差价进行结算，以目前最高的价格给我结算；2、如果我做亏了，他以补偿工资方式补偿我们几个工作人员的工资补偿我；3、先借人民币4万元给我。但当时没有签订合同，原告陈融凌要求先进场施工，过后再签，第二天我又继续进场施工。又过二十多天的一个晚上，原告陈融凌叫我到其居住的麻江曼谷雨酒店商谈，最后决定下浮15个点进行决算，并要求签订合同，但最后没有签订。2018年10月15日，原告陈融凌叫我到他的门面办公室，他拿出两份合同让人签字，我已签字盖手印，但原告陈融凌没有签字盖手印，我在合同上就没有签日期，用手机拍了照片，当天实际上也没有签订成合同。2018年10月28日，我所承建的水池项目，除了分给杨秀林和小许做的以外，所有项目已全部完工。后来我多次要求原告陈融凌与我当面按照原先商定的条件进行结算，原告陈融凌不与我当面结算，他自己单方面核算，算是多少就是多少，因此我们之间从未结算。原告陈融凌不与我结算后，我多次到麻江县水务局反映，要求帮助协调处理，因没有签订有合同，麻江县水务局没有为我们协调处理。2019年1月30日，我又与民工到麻江水务局、麻江劳动人事保障局、麻江信访局反映处理，经三部门讨论研究，通知要求原告陈融凌第二天到场处理，第二天，原告陈融凌没有到场，其委托龙宇到场处理，龙宇到场后，向我支付人民币11万元，但也没有作最后结算处理，事后，多次要求原告陈融凌与我当面结算处理，但原告陈融凌一直未出面结算处理。2019年9月，我继续向劳动部门、信访部门要求处理，因没有签订施工合同，他们不给处理，直至现在，一直未予处理。原告陈融凌要求返还发电机、摩托车，因没有结算处理清楚，不予返还。 原告对其诉请提供以下证据： 1、《劳务施工协议书》，拟证明原告系贵州省麻江县脱贫攻坚投资基金城乡供水巩固提升子基金项目承包人的事实； 2、《水池承建合同》，拟证明原告将杏山、谷硐两镇的18个高位水池承包给被告施工班组进行施工的事实。双方协商一致对工程款支付、工程期限等进行明确约定； 3、中国农业银行交易明细清单及收条、借条、预支条，拟证明被告多次向原告借支工程款共计人民币556500.00元的事实； 4、《工程计量报验单》、《工程计量签证单》及现场图片，拟证明案涉工程经监理单位、施工单位就工程量进行计量认定的事实； 5、李峰完成工程量及总金额计算单，拟证明原告根据监理单位核实的工程量，按照原、被告合同约定决算标准进行计算，被告借支款也超出工程款总额74922.70元的事实。 被告当庭提供以下证据： 1、3份《水池承建合同》，其中，一份原告没有签字，一份虽然原告签字但不是与被告当面所签，一份是原告叫张先发代签，拟证明与原告没有当面正式签订有合同的事实； 2、《事实湖南省娄底市建设工程有限公司陈融凌承包的“贵州省脱贫攻坚城乡供水工程麻江县施工C1标段（谷硐镇、杏山街道高位水池）”现已完工验收，拖欠工人工资的申请报告》，拟证明因与原告未签订有合同，相关部门无法协调处理的情况； 3、《建设内容统计表》、《所建水池村、组人员联络名单》、图片，拟证明被告已为原告做的工程项目情况； 4、《建筑工程概算表》、《金属结构设备及安装工程概算表》、《贵州脱贫攻坚城乡供水工程麻江县施工C1标段》、《贵州脱贫攻坚城乡巩固提升工程麻江县项目施工C1标段工程进度价款结算支付明细表》，拟证明与原告恰谈做工时原告提供的工程核算数据，被告所做的工程应该参照这些表来计算； 5、六份《贵州脱贫攻坚城乡供水工程麻江县施工C1标段结算支付明细表》，拟证明原告提供的核算表计算水池工程量价款； 6、水池施工图纸，拟证明原告计算的水池方量与原告原来提供的这个图纸不一致。 经庭审质证，本院对原、被告举出的证据认定如下： 对原告提供的证据1、《劳务施工协议书》，客观真实，来源合法，仅作为原告与贵州宏禹建筑工程有限公司签订劳务施工的协议予以认定；证据2、《水池承建合同》，没有合同签订日期，被告不认可系当面协商所签的合同，不具真实性，不应作为原、被告承建水池的合同予以认定；证据3、中国农业银行交易明细清单及收条、借条、预支条，虽来源合法，客观真实，但仅作为被告在施工期间向原告支领工程款的相关证据予以认定；证据4、工程计量报验单、工程计量签证单及现场图片，“工程计量报验单”和“工程计量签证单”虽有承包人和监理单位的签字和加盖印章，但没有签字日期，尤其没有发包人的签字，不具真实性，不合法，不应作为原告主张水池施工工程款计算的有效证据予以认定。图片仅证明所修建水池的基本概况，不能作为结算依据予以认定；证据5、李峰完成工程量及总金额计算单，该证据系原告方单方面自行制作，非原、被告双方结算签字认可，不应作为原告主张工程款结算的有效证据予以认定。 对被告提供的证据1、3份《水池承建合同》，该证据不具真实性，不应作为定案依据予以认定，且被告提供仅证明与原告没有当面协商签订有合同的情况；证据2、《事实湖南省娄底市建设工程有限公司陈融凌承包的“贵州省脱贫攻坚城乡供水工程麻江县施工C1标段（谷硐镇、杏山街道高位水池）”现已完工验收，拖欠工人工资的申请报告》，仅证明原、被告未结算支付工程款，被告向相关部门反映情况的事实，不作其他证据予以认定；证据3、《建设内容统计表》、《所建水池村、组人员联络名单》、图片，该组证据仅说明被告承建水当施工的情况，与本案不具关联性，不予认定；证据4、《建筑工程概算表》、《金属结构设备及安装工程概算表》、《贵州脱贫攻坚城乡供水工程麻江县施工C1标段》、《贵州脱贫攻坚城乡巩固提升工程麻江县项目施工C1标段工程进度价款结算支付明细表》，该组证据没有原、被告的共同签字认可，不具真实性，不应作为被告主张工程款结算的依据予以认定；证据5、六份《贵州脱贫攻坚城乡供水工程麻江县施工C1标段结算支付明细表》，系被告自行制作，没有原告方的签字认可，不应作为被告主张工程款的结算证据予以认定；证据6、水池施工图纸，仅作为修建水池的图纸说明，不能证明水池结算的依据。 根据所认定的证据及原、被告陈述，认定事实如下： 2018年7月1日原告与贵州宏禹建筑工程有限公司签订《劳务施工协议书》，贵州宏禹建筑工程有限公司将部分工程发包给原告施工，其工程名称为：贵州省脱贫攻坚投资基金农村供水巩固提升子基金（麻江谷硐镇）；主要建设内容：房屋建筑工程、水池工程、提水管道工程、管供水工程、管网改造工程、机电设备安装工程、金属结构设备及安装工程等。协议签订后，原告便与被告恰谈，由被告先进场施工再签订合同，将部分水池工程承包给被告进行具体施工，并向被告提供三台发电机和一辆摩托车，于是被告先予进场施工。施工途中，原告提供拟好的“水池承建合同”与被告签订，出现一个合同内容三种签订方式，即一种是被告李锋签字盖手印但未签有签订合同日期，而原告陈融凌未签字情形；二种是原告陈融凌的管理人员张先发和被告李锋在合同上签字盖手印，但均未签有签订合同日期；三种是原告陈融凌和被告李锋均在合同上签字，合同签订日期确为合同到期后的2018年11月12日。被告进场施工共修建谷硐、杏山两镇10立方米水池6座、20立方米水池9座、30立方米水池1座、50立方米水池1座、100立方米水池1座，以及消毒房、取水池和开挖尚未做工等工程，在施工过程中，原告认为被告已支取工程款为人民币556500.00元，在庭审中又追加人民币125000.00元，共计人民币681500.00元，被告仅认可支取工程款为人民币539400.00元。被告承建的水池结束后，原、被告对水池工程款结算依据存在异议，原告陈融凌与被告李锋就被告李锋所做水池等工程量未进行对账和结算。同时，被告仅返还原告两台发电机，仍有一台发电机和一辆摩托车未返还。在2019年1月31日，被告李锋通过向相关部门反映，获得原告陈融凌支付的工程款人民币110000.00元后，被告继续以原告未向其结清工程款项向麻江县水务局申请为其协调处理。2019年10月21日，原告以自己提供有承包人、监理单位签字并加盖印章的《工程计量报验单》、《工程计量签证单》作为被告承建水池工程价款的计算依据计算被告修建水池工程价款，认为被告多领了工程款，而向本院提起诉讼，要求被告退还多支付的工程款。 本院认为，原告陈融凌将与贵州宏禹建筑工程有限公司承包的部分水池工程承包给被告施工，被告已实际施工，原告应向被告支付工程款，在施工过程中，被告陆续向原告支取了相应工程款。工程完工后，原、被告应当以施工前的约定进行工程结算，由于被告进场施工前，未与原告签订施工合同，施工后，原、被告就施工工程的结算依据存在分歧，因此原、被告未就被告施工的工程价款进行结算。原告以自己提供有承包人、监理单位签字并加盖印章的《工程计量报验单》、《工程计量签证单》作为被告承建水池工程价款的结算依据进行结算，该《工程计量报验单》、《工程计量签证单》没有发包方在发包方栏上的签字确认，同时虽有承包人、监理单位的签字和印章，但没有签字的日期，该《工程计量报验单》、《工程计量签证单》不具真实性，其来源不合法，不应作为原告主张核算被告承建水池工程价款的有效证据予以认定。故被告所承建的水池等工程未结算，其工程价款不能认定，继而被告是否多领工程款也不能认定，因此原告请求被告退回多领工程款人民币199922.70元，系证据不足，其诉讼理由不成立，请求不予支持。原告请求判令被告承担原告向第三人支付施工工程款人民币13070.00元，原告未提供任何证据予以证实，系证据不足，其请求不予支持。原告请求被告返还原告提供的发电机一台，摩托车一辆，被告认可原告提供的发电机一台、摩托车一辆仍未返还，发电机、摩托车确系原告所有，鉴于工程已全部结束，被告不再使用，应当返还给原告，被告以工程尚未结算清楚，不予返还，其主张与工程结算无关联，工程结束应当返还，故被告的抗辩理由不成立。原告请求被告支付律师费，原告为进行诉讼而自行委托律师为其诉讼，原告所支付的律师费系律师为其付出而支付给律师的劳动报酬，原告的诉讼未获得支持，同时原、被告也未就律师代理费用进行约定，故不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第七十一条、第七十二条、第七十五条，《中华人民共和国合同法》第八条、第二百六十九条、第六十条、第二百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条第（一）项的规定，判决如下： 一、被告李锋在判决生效之日起十日内将发电机一台、摩托车一辆返还给原告陈凌融； 二、驳回原告陈融凌要求被告李锋退回其工程款人民币199922.70元的诉讼请求； 三、驳回原告陈融凌要求被告李锋承担原告陈融凌支付第三人施工工程款人民币13070.00元的诉讼请求； 四、驳回原告陈融凌要求被告李锋为其承担律师费的诉讼请求。 案件受理费人民币4298.00元，减半收取人民币2149.00元，由原告陈融凌负担。 如不服本判决，可在接到本判决书之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。 审判员  吴茂标 二〇一九年十一月二十日 书记员  陆 艺