宁波市奉化区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0213民初441号 原告（反诉被告）：宁波奥可装饰设计工程有限公司。住所地：宁波市鄞州区悦盛路303-305号003幢（2-6）。统一社会信用代码：91330203688011057R。 法定代表人：韩自军，该公司经理。 委托诉讼代理人：傅雷，浙江导司律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐峰，该公司员工。 被告（反诉原告）：宁波壹品华庭酒店有限公司。住所地：宁波市奉化区溪口镇武岭商业广场。统一社会信用代码：91330283MA291FLQ1X。 法定代表人：张良，该公司经理。 委托诉讼代理人：董国宏，浙江正雅律师事务所律师。 原告宁波奥可装饰设计工程有限公司（以下简称奥可装饰公司）与被告宁波壹品华庭酒店有限公司（以下简称壹品华庭公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年1月22日立案受理后，被告壹品华庭公司提出反诉，本院于2019年2月28日审查受理后决定与本诉合并审理，并依法适用简易程序公开开庭进行了审理。因案情复杂，本院依法转为普通程序审理，并依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告（反诉被告）奥可装饰公司的委托诉讼代理人傅雷、被告（反诉原告）壹品华庭公司的法定代表人张良及其委托诉讼代理人董国宏到庭参加了三次庭审，原告（反诉被告）奥可装饰公司的委托诉讼代理人徐峰到庭参加了第三次庭审。审理期间，原告奥可装饰公司向本院申请财产保全，本院依法裁定冻结被告壹品华庭公司名下的银行存款1380000元或查封相应价值的其他财产。本案现已审理终结。 原告奥可装饰公司提出诉讼请求：一、被告壹品华庭公司支付原告剩余工程款1380000元及按1380000元为基数按银行同期同类贷款利率自起诉之日起计算至实际履行之日止的利息；二、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2017年4月底，原告与宁波壹品汉庭酒店有限公司签订《装饰装修工程施工承包合同》一份，约定宁波壹品汉庭酒店有限公司将该公司项目整体装修工程发包给原告施工，工期为100日，开工日期为2017年5月30日，竣工日期为2017年9月8日，合同价款为3300000元，双方还就各自的权利义务、违约责任等事项进行了约定。因宁波壹品汉庭酒店有限公司还在注册，由公司的法人华佳斌对合同进行了签字确认，后宁波壹品汉庭酒店有限公司于2017年6月27日更名为宁波壹品华庭酒店有限公司。合同签订后，原告进场进行了装修，期间有增加房屋两间等，并按约完成了装修。但截至起诉之日，被告仍剩余1380000元工程款未付。原告认为原、被告之间签订的《装饰装修工程施工承包合同》双方均应按约履行，现被告未按约付款，已经构成违约，原告有权要求被告立即支付相应的款项。综上，原告根据相关法律规定起诉至法院要求判如所请。 被告壹品华庭公司答辩称：一、原告奥可装饰公司没有依约完成《装饰装修工程施工承包合同》约定的承包范围内的任务，相当一部分财产由被告直接购买布置，被告购买该部分财产和布置的款项应从装修工程价款中扣除。合同中的承包范围和承包方式约定，被告开业前，所有物资具备汉庭开业所规定的一切标准，可原告管理不善，到2017年9月26日未能按合同约定按时保质完成装修交付被告开业，被告按合同约定不继续支付工程款，原告又不愿继续及时履行合同采购酒店物品，为不扩大被告损失，被告直接向客户购买原告承包范围的酒店物品有73笔共计796990.21元，该款应从原告诉请的1380000元中扣除。二、原告要求支付工程款的条件不成就。合同约定了支付第四笔工程款660000元和第五笔工程款的条件，原告至今都未达到该条件。三、原告装修质量很差，未经各类质量验收，多次漏水，漆面掉落，房间空气较长时间内不合格，被告多次要求原告维修整改，原告一直没有修理和整改。四、合同约定在预付工程款时，以原告购物清单为准，至今原告一直未提供购物清单。综上，尚欠工程款583009.79元，但原告要求被告付款的条件不成就。同时补充一点：合同约定的工程指导费20000元已由被告支付应计入工程款。 原告奥可装饰公司为证明自己的诉讼主张，向本院提供了以下证据： 一、装饰装修工程施工承包合同一份，为证明：被告壹品华庭公司将酒店项目整体装修工程发包给原告施工并对双方各自权利义务及违约责任等事项进行约定； 二、企业信息公示报告打印件一份，为证明：宁波壹品汉庭酒店有限公司于2017年6月27日更名为宁波壹品华庭酒店有限公司，该公司在2018年8月1日被公安机关行政处罚； 三、宁波奉化溪口武岭东路加盟项目平面图纸2017.05复印件、宁波奉化溪口武岭东路加盟项目最终平面图纸2017.06.27复印件各一份，为证明：按照2017年5月的图纸装修客房共计66间，后在2017年6月27日修改图纸增加装修2间房间共计装修68间房间； 四、宁波银行客户业务回单二份，为证明：原告奥可装饰公司通过该公司法定代表人徐峰向被告壹品华庭公司负责人华高权转账交付80000元用于垫付部分工程款； 五、电子邮件打印件一份，为证明：装修工程由华住集团验收确认的事实。 上述证据经庭审质证，被告壹品华庭公司认为：一、对证据一无异议，但合同中明确约定承包范围及承包方式，要求应达到开业所规定的标准；合同还约定了工程款的付款进度，在正常开业的情况下支付工程款的20%；合同还约定了竣工验收要求，但原告奥可装饰公司未向被告提供竣工验收报告等资料；合同还约定了质保期，虽然其中51间房间已经使用，但存在质量问题要求原告提供保修未果。二、对证据二真实性无异议，被告公司受到行政处罚是因为原告装修未达到国际互联网安全技术开业标准所致，现原告已达到国际互联网安全技术开业标准，51间房间已经在使用中，其余房间未竣工验收无法使用。三、对证据三有异议，认可68间房间，该图纸未经被告签字确认，图纸记载的内容应以施工承包合同为准，装修要求等方面应以合同为准。四、对证据四真实性无异议，但合同签订时间在2017年5月，转账时间是2017年10月，被告未收到该笔80000元款项，是徐峰和华高权个人之间的资金往来，不足以证明是原告支付给被告由被告自行垫付的工程款。五、对电子邮件打印件有异议，不能证明装修工程由华住集团验收确认的事实。 原告奥可装饰公司在质证时提出：一、装修工程交付开业时间确实晚于2017年9月26日，但是因被告原因才逾期，被告未按合同约定支付工程款且对装修图纸进行了频繁变更，合同约定的多种项目材料都由被告自行采购，因被告采购时间较晚导致工程逾期。二、被告与汉庭集团签约55间，其余房间是在合同签约之外的无产权房间，该房间投入经营需经汉庭集团审批、公安消防验收后才可使用，当时房间未经审批所以才被公安机关查封。三、被告加盟汉庭集团，装修工程是由汉庭酒店的母公司华住集团负责验收，原告装修的所有房屋已经过华住集团验收，不存在未竣工验收的情况。四、徐峰汇给华高权的80000元是被告用于垫付装修工程款，现被告不予认可，如法院也不予认定，则原告保留向华高权主张的权利。 被告壹品华庭公司为证明自己主张的事实，向本院提供了以下证据： 一、汉庭（溪口）酒店精装修工程汇总预算书复印件、汉庭（溪口）酒店公共空间精装修工程预算书复印件、汉庭（溪口）酒店房型一精装修工程预算书复印件、汉庭（溪口）酒店整体卫浴精装修工程预算书复印件各一份，为证明：按照预算书约定装修所需材料及相关物品应由原告奥可装饰公司负责采购提供，但原告未能按约采购提供，经双方协商后由被告自行付款材料相关物品，其中大部分物品是原告事先联系好后由被告直接付款购买。 二、被告壹品华庭公司垫付明细单一份、购物凭证复印件120页、付款通知复印件一份、工商银行转账凭证复印件一份，为证明：被告为装修工程采购物资共计垫付816990.21元，付款通知记载的“工程配合费”就是承包合同约定的“工程指导费”，被告在2017年4月27日、2017年5月29日向华住酒店管理有限公司转账支付297000元即包含了“工程配合费”20000元。 上述证据经庭审质证，原告奥可装饰公司认为：一、被告壹品华庭公司自行付款采购是因被告未能按时支付工程款，采购的大部分物品未包含在装修承包合同约定范围之内；预算书约定的主要是布草、客耗、开业设备为标准，原告按照预算书只认可其中120000元。二、对购物凭证真实性无异议，但对关联性有异议；对付款通知、工商银行转账凭证有异议，该笔297000元转账金额是否包含了20000元工程指导费有异议。后原告在第三次庭审时对20000元工程指导费予以认可并同意在尚欠工程款中抵扣。 被告壹品华庭公司在质证时提出：一、承包合同约定被告预付总工程款的10%，被告已在2017年7月12日支付了660000元（总工程款的20%），后被告又在2017年8月8日支付300000元、2017年8月14日支付340000元、2017年8月28日支付150000元、2017年9月1日支付510000元、2017年9月29日支付60000元共计支付1360000元，加上之前660000元共计2020000元，达到了总工程款的60%，剩余工程款因未达到合同约定的付款条件故尚未支付。二、被告采购的相应物资一部分在预算书中有记载，预算书中没有体现的则都包括在承包合同约定的应达到汉庭开业标准范围之内。 针对原、被告提供的上述证据及发表的质证意见，本院认证意见如下： 一、被告壹品华庭公司对原告奥可装饰公司提供的装饰装修工程施工承包合同、企业信息公示报告打印件、宁波银行客户业务回单真实性无异议，原告对被告提供的购物凭证真实性无异议，本院对上述证据的真实性予以确认，并将上述证据作为认定本案有关事实的依据。 二、被告壹品华庭公司对原告奥可装饰公司提供的宁波奉化溪口武岭东路加盟项目平面图纸2017.05复印件、宁波奉化溪口武岭东路加盟项目最终平面图纸2017.06.27复印件提出异议，但确认合同约定装修房间66间后增加2间共计装修68间的事实，本院对该事实予以确认，被告对原告提供的上述图纸提出异议，又未能提供其他图纸或相关证据予以反驳，本院对原告提供的平面图纸予以确认，并作为认定本案有关事实的依据。 三、被告壹品华庭公司对原告奥可装饰公司提供的宁波银行客户业务回单提出异议，认为被告未收到该笔80000元款项，是徐峰和华高权个人之间的资金往来，不足以证明是原告支付给被告由被告垫付的工程款。因原告主张的该笔款项未得到被告认可，且未能进一步提供证据证明，对原告提供该证据要证明的事实主张，本院难以采信。 四、原告奥可装饰公司对被告壹品华庭公司提供的垫付明细单、购物凭证及主张的按预算书预算自行购买部分物资提出异议，但认可预算书对装修物资的预算金额，本院对该事实予以确认。被告在第三次庭审时明确扣除超出预算书预算部分的垫付款项，共计已垫付745049.98元，原告对其中的349501.46元予以认可。因预算书已对装修工程所需物资进行了预算，被告自行垫资购买相应装修物资，不应超出预算书载明的预算范围，原告提出的公共空间纸巾架220元、电信电视网络费、酒店保险26912.64元及布草、厨房设备、开业物资、客耗超出预算120000元的部分，已超出预算范围应由被告自行承担；原告提出被告垫资购买的部分物资实际已由原告提供，因未能提供充分证据证明，本院难以采信。经核算后，被告垫付的符合预算书范围的款项共计717917.34元，该款应从工程款中扣减。 五、原告奥可装饰公司对被告壹品华庭公司提供的付款通知、工商银行转账凭证提出异议，后原告在第三次庭审时对被告提出的已垫付20000元工程指导费予以确认，并同意在尚欠工程款中抵扣，本院对此予以确认。 反诉原告壹品华庭公司提出反诉请求：一、反诉被告奥可装饰公司一次性支付反诉原告逾期开业损失150000元；二、反诉被告支付反诉原告逾期竣工违约金293235元；三、反诉被告赔偿反诉原告超过违约金的损失241418.81元；四、反诉被告向反诉原告提交竣工资料、竣工图纸及完整的结算资料等。事实及理由：一、反诉被告未依约竣工交付装饰装修工程68间，除反诉原告不得已使用了51间房间外，至今尚有17间没有交付，应依约一次性支付逾期开业损失150000元和逾期竣工违约金293250元。原、被告签订的《装饰装修工程施工承包合同》约定，工期自2017年5月30日至2017年9月8日，酒店开业时间最终确定在2017年9月26日，工程具备竣工验收条件的，应提供竣工验收报告、竣工资料、竣工图纸。可反诉被告不仅没有依约完成装饰任务，至今没有向反诉原告交付四楼17间房间和提交竣工资料、竣工图纸。由于反诉被告不能按约将工程交付给反诉原告开业，反诉原告依约可不付第四笔总工程款的20%即660000元，可反诉被告开始消极怠工几经协商无果。反诉原告为了减少损失，于2017年10月初开始垫付资金向有关单位个人购买原告承包范围的酒店物资等，于2017年12月22日使用51间房间勉强试营业，反诉被告至此逾期交付51间房间87天，还有17间房间至今未交付。根据合同约定，反诉被告应赔偿反诉原告国庆黄金周未开业损失150000元并支付每日1500元的违约金，2017年9月26日至2017年12月21日计87天即违约金130500元，反诉被告还有17间房间未交付，应按比例支付违约金每天375元，2017年12月22日至2019年2月28日计434天即违约金162750元。二、由于反诉被告逾期竣工造成反诉原告损应赔偿超过违约金部分的损失。2017年9月26日至2017年12月21日68间房屋租赁费损失，租赁合同约定每年租赁费800000元，逾期87天共计租赁费损失190684元；2017年12月22日至2019年2月28日17间房屋租赁费损失，逾期434天共计租赁费损失237808元；反诉原告的店长由汉庭总酒店派遣，工资每月15000元，合同约定华高权为反诉原告在本项目的代表，每月工资10000元，以及其他员工工资，三个月共计98054元；三个月电费损失8122.81元；上述损失共计534668.81元，违约金293250元，违约金不足以抵偿损失金额241418.81元。三、反诉被告依约向反诉原告提交竣工资料、竣工图纸，并将四楼17间房间验收合格交付反诉原告。 反诉被告奥可装饰公司反诉答辩称：一、合同约定非反诉被告原因造成的逾期开业责任不应由反诉被告承担，反诉原告应支付后续20%工程款；装修工程四楼没有产权证，由此影响华住集团签约房量审批和竣工验收，装修工程部分物资由被告自行采购，其中空调、空气能采购时间在2017年10月影响工程装修进度，装修工程图纸多次调整变更影响施工进度，相应责任不应由反诉被告承担。二、合同约定竣工资料应当交付，但是否交付竣工资料不影响工程使用，反诉原告已在2017年12月1日取得工程项目验收资格证具备开业条件，上述资料已交付反诉原告，即使尚未交付，在目前酒店正常经营的情况下，反诉被告也无须交付竣工资料。 反诉原告壹品华庭公司为证明自己反诉主张的事实，向本院提供了以下证据： 一、装饰装修工程施工承包合同复印件一份，为证明：反诉被告奥可装饰公司承包装饰装修应具备汉庭（华庭）开业所规定的一切标准；总工期自2017年5月30日起至2017年9月8日止共计100天；反诉被告必须保证2017年9月26日开业，否则反诉原告可不付第4笔工程款660000元，且反诉被告一次性赔偿反诉原告逾期开业损失150000元以及造成的一切损失；合同约定逾期竣工违约金每天1500元；反诉被告至今未向反诉原告交付竣工验收报告、施工质量证明文件、施工结算报告，四楼17间房间至今未交付；消防安全检查合格证由原告报批；合同项下工程款在合同期间内不得增加任何项目费用。 二、消防安全检查合格证、特种作业许可证复印件各一份，为证明：反诉被告奥可装饰公司负责报批的消防安全检查合格证于2017年12月1日才办出，影响报批特种作业许可证导致酒店逾期开业。 三、溪口武岭商业广场项目商铺租赁合同复印件一份、中国银行交易流水明细清单复印件二份，为证明：酒店房屋由反诉原告向他人租赁，年租金800000元，反诉被告逾期竣工87天（51间）造成反诉原告租金损失190684元，另有四楼17间至今没有竣工交付，算至2019年2月28日造成反诉原告租金损失237808元。 四、工资汇总复印件二份、中国银行国内支付业务付款回单复印件一份，为证明：反诉被告逾期交付工程，反诉原告在2017年9月26日至2017年12月22日多支付华庭派来的店长工资45000元、华高权工资30000元、其他员工工资23054元。 五、增值税专用发票复印件四份，为证明：反诉被告逾期交付工程导致反诉原告损失三个月电费8122.81元。 上述证据经庭审质证，反诉被告奥可装饰公司认为：一、对装饰装修工程施工承包合同真实性无异议，但根据预算书显示包括布草、客耗、开业物资在内总费用120000元，并不是反诉原告所述的包括所有一切物资；认可合同约定的工期，但造成工程逾期的原因是反诉原告引起，四楼房屋没有产权证导致无法作为酒店用房，该责任不在反诉被告；合同期内不增加费用是指在预算书内不增加其他费用。二、对消防安全检查合格证、特种作业许可证真实性无异议，由此说明酒店在此时已具备开业条件，但反诉原告在2017年12月底才开业，51间房间在2017年12月1日即已具备开业条件。三、对溪口武岭商业广场项目商铺租赁合同真实性无异议，对银行交易明细、付款凭证、增值税专用发票有异议，租金等相关损失不应由反诉被告承担，即使逾期责任是因反诉原告引起，按照合同约定已进行赔偿，上述损失是重复主张。 反诉原告壹品华庭公司在质证时提出：消防安全检查合格证是在2017年12月1日办出，办出后还需要时间审批，所以特种作业许可证在2017年12月20日办出，按照合同约定工程竣工时间为2017年9月8日，开业时间是在2017年9月26日，但反诉被告办出消防安全检查合格证的时间是2017年12月1日，所以逾期责任完全在反诉被告；四楼房间没有产权证与竣工无关，应按合同约定装饰装修，能否使用四楼房间与反诉被告无关；反诉原告提供的相关证据原件均在华高权处，反诉原告无法提供。 反诉被告奥可装饰公司为证明自己主张的事实，向本院提供了以下证据： 一、电子邮件打印件一份，为证明：华住集团平台提供的邮件信息显示，工程项目经理刘臣丰作为发件人于2017年8月28日发送电子邮件，邮件内容是项目签约房量、项目进程等，店招开业进度没有达到要求所以装修工程进度受到影响。 二、美的空调销售合同复印件、空气源热水工程购销合同复印件各一份，为证明：空调、空气源热水工程采购、安装影响工程整体竣工进度。 三、电子邮件打印件三份，为证明：2017年8月11的电子邮件显示施工项目设计在进行调整，2017年9月12日的电子邮件显示图纸等没有报批影响了工程装修进度，2017年12月8日发送的电子邮件显示平面图最终修订发送，因此逾期开业责任不应由反诉被告承担； 四、电子邮件打印件一份及照片打印件十三份，为证明：装修工程经过重新设计，17间房间曾投入使用后被宁波市公安局奉化公安分局查封的事实。 上述证据经庭审质证，反诉原告壹品华庭公司认为：对反诉被告奥可装饰公司提供的上述证据有异议，真实性无法确认，2017年5月的预算书已经显示是66间房间，预计竣工日期是2017年9月5日后未按时竣工，图纸是被告委托设计，设计变更必须要有变更单，反诉被告提供的上述证据不能证明逾期原因；空调销售合同体现不出购买时间，空气能设备是2017年11月16日安装和审批无关，是因反诉被告未尽到责任才由反诉原告购买，反诉原告购买空调垫付160000元，空气能设备价款尚未支付，该案在海曙法院审理；电子邮件打印件不能证明装修工程经过重新设计，照片打印件也不能证明反诉原告已实际使用了17间房间，从照片可以看出房间一些物品都还没有安装完毕。 反诉被告奥可装饰公司在质证时提出：华高权不仅仅是工程项目负责人，还是部分项目付款人，有权限才能签订合同采购相关物资。 针对原、被告提供的上述证据及发表的质证意见，本院认证意见如下： 一、反诉被告奥可装饰公司对反诉原告壹品华庭公司提供的装饰装修工程施工承包合同、消防安全检查合格证、特种作业许可证、溪口武岭商业广场项目商铺租赁合同真实性无异议，本院对上述证据的真实性予以确认，并将上述证据作为认定本案有关事实的依据。 二、反诉被告奥可装饰公司对反诉原告壹品华庭公司提供的中国银行交易流水明细清单、工资汇总、中国银行国内支付业务付款回单、增值税专用发票提出异议，本院对反诉原告提供的上述证据结合本案其他证据及审理查明的事实综合认定。 三、反诉原告壹品华庭公司对反诉被告奥可装饰公司提供的电子邮件打印件、照片打印件、美的空调销售合同、空气源热水工程购销合同提出异议，本院对反诉原告提供的上述证据结合本案其他证据及审理查明的事实综合认定。 本院经审理，认定事实如下：2017年5月，因奉化溪口武岭商业广场酒店项目装修需要，宁波壹品汉庭酒店有限公司（发包人、甲方）与原告奥可装饰公司（承包人、乙方）签订装饰装修工程施工承包合同一份，约定：“1.3工程内容：主、副楼（客房、过道、大厅、餐厅、棋牌、员工宿舍、办公室）。1.4承包范围：详见预算书。1.5承包方式：全包（截至开业前，所有物资具备汉庭开业所规定的一切标准）。3.1总工期：100日（为日历工期，包括法定节假日）。3.2开工日期：2017年5月30日。3.3竣工日期：2017年9月8日。3.4暂停施工（停工）……如有设计变更乙方自行向设计方沟通。3.6.1发生以下情况的，工期顺延，乙方不承担责任：（2）甲方未按时支付工程款的。（3）因甲方或甲方代表坚持错误指令而导致工期延误的。（4）不可抗力和其他非乙方原因造成停工的。3.6.2出现以上情况时，乙方应及时以书面形式通知甲方。因乙方原因导致工期延误的，由乙方承担责任，工期不顺延。4.1由甲方委托的专业设计公司于开工3日前向乙方提供满足施工需要的涉及图纸及技术要求。甲方提供汉庭设计单位联系方式，乙方自行和设计单位协调。4.2.2设计变更应由甲方代表办理洽商确认手续，乙方应变更施工进度计划，送甲方批准。5.1本工程价款：￥3300000元整，大写：叁佰叁拾万元整5.2.1关于工程进度款支付在乙方垫资500000元的前提下：1.正式施工后垫资款使用80%-90%的情况下，甲方预付总工程款的10%，在工程顺利开工前提下，以此类推甲方付款到60%。在预付工程款时，以乙方购物清单为准。2.在工程竣工验收合格，乙方向甲方提供施工质量证明文件、施工结算报告，在可以甲方在2017年9月26日必须正常开业为前提下付工程款的20%。如不能按时营业，甲方可不付总工程款的20%，乙方必须向甲方赔付不能在十一黄金周营业造成的一次性损失费150000元，以及造成的一切费用。另计2017年9月26日开始每日1500元的未能营业的违约金直至开业为止。3.在甲方支付总工程款80%后，甲方在开业后二个月再付15%的工程尾款。甲方保留工程总价5%的保修金。5.3.3工程竣工验收合格，乙方向甲方提供施工质量证明文件、竣工结算报告及完整的结算资料，经甲方和监理审核确认无误后5个工作日内，甲方向乙方支付工程总价的15%的尾款，尾款金额为￥495000整，支付时间为乙方提供全部工程资料开业后两个月内。甲方保留工程总价5%保修押金，保修押金金额为￥165000元整，本保修金在乙方按照约定完成壹年工程保修后5个工作日内向乙方支付。6.1本工程由乙方采购的材料、设备、成品、半成品，应按照设计说明、施工图纸、材料清单和有关技术资料标准要求进行采购，提供材料设备产品的质量、环保合格证明，并对所购材料设备质量负责。如有问题乙方全负。7.1甲方派驻本工程项目的代表为华高权7.2乙方派驻本工程的项目经理为徐峰10.2.1工程具备竣工验收条件的，乙方应按国家竣工验收的有关规定向甲方提供竣工验收报告、竣工资料、竣工图纸。10.2.3竣工日期为乙方送交竣工验收报告，并经甲方和监理方确认验收合格的日期，竣工日期也视为保修起始日期，质保期为四年。10.2.4最后定于9月26日，如乙方没能为甲方提供正常营业的情况下乙方需付150000元的开业损失以及一切损失费用。10.2.5竣工结算：竣工报告经甲方同意后，乙方按国家有关规定或合同约定向甲方递交竣工结算报告及完整的结算资料。甲方自收到报告和结算资料之日起7个工作日内进行审核确认，按合同约定向乙方支付工程尾款，同时甲、乙双方办理工程交接手续，甲方无正当理由逾期未办理竣工结算的，应承担乙方相应的保管费和利息损失。11.3由于乙方责任延误工期的，每延误一日乙方应向甲方支付￥1500.00/天违约金。17.1本工程的承包方式为固定总价承包，因乙方对设计图纸理解错误、对工程量计算错误、图纸上有体现的项目但没有报价，乙方有义务按照图纸完成。17.2工程竣工的验收标准为：符合华住酒店集团（汉庭）的加盟酒店开业标准。17.3本合同价包含税金，甲方走公司账户及乙方开具发票。17.6本工程严格按照汉庭施工规范施工，乙方确保本工程汉庭验收通过，达到开业标准。17.10本合同工程款在合同期内无条件不得增加任何项目费用，直至工程承包完工为止。17.12房间如有增减，按伍万圆整人民币一间计价。附：1、汉庭工程指导费由乙方承担贰万元整。”原告奥可装饰公司进场施工，按约定共计装修66间房间，工程款固定总价3300000元，施工期间另增加装修2间房间按约定增加工程款100000元。被告于2017年7月12日向原告支付工程款660000元，于2017年8月8日向原告支付工程款300000元，于2017年8月14日向原告支付工程款340000元，于2017年8月28日向原告支付工程款150000元，于2017年9月1日向原告支付工程款510000元，于2017年9月29日向原告支付工程款60000元，共计已支付工程款2020000元。工程装修后期，原告退出装修，被告自行采购部分装修物资添置至装修工程。2017年12月1日，被告壹品华庭公司取得消防安全检查合格证，2017年12月20日，被告壹品华庭公司取得特种行业许可证，被告壹品华庭公司确认已实际使用51间房间并投入经营。编制日期为2017年5月26日的汉庭（溪口）酒店精装修工程汇总预算书记载装修工程汇总费用合计如下：“房型一（单双人房）6间共计19.54万元，房型二（整体卫浴）60间共计190.68万元，公共空间（大厅、餐厅、厨房、消毒间、布草间、设备间、过道）共计97万元，公共空间的广告、弱电监控设备、家具、热水、空调、电视、床垫共计85万元，客房的卫生间门、淋浴房、镜子共计1.3万元，消防工程20万元，布草、客耗、开业物资、厨房设备共计12万元，上述费用合计406万元，最终优惠价330万元。”2019年1月22日，原告为要求被告支付尚欠工程款，起诉至法院。 本院认为，原告（反诉被告）奥可装饰公司与被告（反诉原告）壹品华庭公司签订的《装饰装修工程施工承包合同》是双方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规强制性规定，依法应认定为合法有效，双方当事人均应按照合同约定享有各自权利、履行各自义务。 关于被告（反诉原告）尚欠工程款数额问题。原告在装修工程尚未全部完工时退出装修，未与被告办理装修工程竣工验收手续，但被告已自行垫资购买相应装修物资并实际使用了装修工程，对于原告前期装修未结清的工程款，被告应当按照约定支付。双方虽未就尚欠工程款进行结算就提起诉讼，但因装修工程款按合同约定为固定总价，装修工程后期部分装修物资由被告垫资购买，被告还代原告支付工程指导费20000元，本案中装修工程总工程款在合理扣除被告垫付款项后即为尚欠工程款。被告垫付的符合预算书预算范围的款项717917.34元及工程指导费20000元从总工程款中扣除后，尚欠工程款642082.66元。因合同约定“乙方按国家有关规定或合同约定向甲方递交竣工结算报告及完整的结算资料。甲方自收到报告和结算资料之日起7个工作日内进行审核确认，按合同约定向乙方支付工程尾款，同时甲、乙双方办理工程交接手续。”因被告对原告提出的已按合同约定交付相关资料的主张不予认可，原告也不能提供充分证据证明已向被告交付了合同约定的资料，故被告应在原告按合同约定交付相关资料后再支付尚欠工程款。原告提出被告垫资款中部分款项超出预算范围以及部分垫资购买物资实际由原告完成的主张，未得到被告认可也未能提供相应证据证实；原告提出被告垫资款应当按照预算书载明的优惠价折算后抵扣未付工程款，该主张缺乏相应依据。故对原告提出的上述主张，本院难以采纳。 关于原告（反诉被告）对装修工程逾期是否应承担违约责任的问题。装修合同约定工程竣工时间2017年9月8日、开业时间2017年9月26日，但原告未按时将装修工程交付给被告，被告自行采购装修物资实际使用了装修工程。原告提出因工程量增加、装修设计图纸变更等原因导致工期延长，被告对此不予认可，根据双方装修合同约定延长工期应当进行书面确认，原告也不能提供书面确认延长工期的证据；即使存在原告提出的影响工期的上述情形，原告也未能提供证据证明双方一致同意延长工期。故原告对装修工程逾期存在过错，应当承担相应的违约责任。被告以合同约定“如不能按时营业，甲方可不付总工程款的20%”为由提出拒绝支付20%工程款的抗辩，因合同中对此还约定了违约金责任，“如不能按时营业，甲方可不付总工程款的20%”应和违约金条款一并属于约定的违约责任范畴。合同约定“如不能按时营业，甲方可不付总工程款的20%”，还约定“乙方必须向甲方赔付不能在十一黄金周营业造成的一次性损失费15万元，以及造成的一切费用。另计2017年9月26日开始每日1500元的未能营业的违约金直至开业为止。”合同对原告装修工程逾期同时约定了三项承担违约责任的方式，被告也未能提供充分证据证明工程逾期造成的实际损失高于合同约定的违约金，从合同约定的违约金来看也明显高于被告的实际损失，本院结合原告的过错程度以及被告的预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则对违约金予以综合衡量，确定原告应当承担逾期开业损失、违约金450000元。故被告反诉请求原告承担违约责任的诉请，超出部分，本院不予支持。被告尚欠原告工程款与原告应支付的逾期开业损失、违约金相抵扣后，被告尚应支付给原告工程款192082.66元，原告要求被告支付尚欠工程款的诉请，超出部分，本院不予支持。 关于被告（反诉原告）主张的交付竣工资料、竣工图纸及完整结算资料的问题。被告反诉主张原告未按合同约定交付上述资料，原告提出已交付上述资料但未能提供相应证据证明，故原告应按合同约定向被告交付上述资料。被告反诉要求原告移交竣工资料、竣工图纸及完整结算资料的诉请，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、反诉被告宁波奥可装饰设计工程有限公司于本判决生效后十日内移交给反诉原告宁波壹品华庭酒店有限公司双方签订的装饰装修工程施工承包合同项下的竣工资料、竣工图纸及完整的结算资料； 二、被告宁波壹品华庭酒店有限公司应支付给原告宁波奥可装饰设计工程有限公司工程款642082.66元及保全申请费5000元； 三、反诉被告宁波奥可装饰设计工程有限公司应支付给反诉原告宁波壹品华庭酒店有限公司逾期开业损失、违约金450000元； 四、上述第二、三项下款项经折算后，由被告宁波壹品华庭酒店有限公司在原告宁波奥可装饰设计工程有限公司履行上述第一项义务后五日内支付给原告宁波奥可装饰设计工程有限公司工程款192082.66元及保全申请费5000元； 五、驳回原告宁波奥可装饰设计工程有限公司的其余诉讼请求； 六、驳回反诉原告宁波壹品华庭酒店有限公司的其余反诉请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 本诉案件受理费17220元，由原告宁波奥可装饰设计工程有限公司负担6950元，被告宁波壹品华庭酒店有限公司负担10270元；反诉案件受理费5323元，由反诉原告宁波壹品华庭酒店有限公司负担1298元，反诉被告宁波奥可装饰设计工程有限公司负担4025元。上述案件受理费限于本判决生效后七日内缴纳至本院。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。 审 判 长  董伯川 审 判 员  殷其伟 人民陪审员  樊小国 二〇一九年十一月二十二日 书 记 员  竺笑笑 附： 一、本判决依据的法律条文 1.《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 2.《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 3.《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 4.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 5.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 二、申请执行的规定 1.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 2.《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条：人民法院受理执行案件应当符合下列条件： （1）申请或移送执行的法律文书已经生效；（2）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（3）申请执行人在法定期限内提出申请；（4）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（5）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（6）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。 3.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百八十七条：人民法院冻结被执行人的银行存款的期限不得超过一年，查封、扣押动产的期限不得超过两年，查封不动产、冻结其他财产权的期限不得超过三年。 申请执行人申请延长期限的，人民法院应当在查封、扣押、冻结期限届满前办理续行查封、扣押、冻结手续，续行期限不得超过前款规定的期限。 人民法院也可以依职权办理续行查封、扣押、冻结手续。