四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川13民终3270号 上诉人（原审被告、案外人）：四川我的店餐饮管理有限公司。住所地四川省广元市利州区财神街摩尔商住楼1-16-A号。 法定代表人：赵清柏，总经理。 被上诉人（原审原告、申请执行人）：阆中市友谊贸易商行。 经营者：何爱华，女，住四川省阆中市。 委托诉讼代理人：黄忠，四川明炬（南充）律师事务所律师。 原审被告（被执行人）：阆中新食客餐饮服务有限公司。住所地四川省阆中市滨江新天地。 法定代表人：李明，董事长。 上诉人四川我的店餐饮管理有限公司（下称我的店公司）因与被上诉人阆中市友谊贸易商行（下称友谊商行）、原审被告阆中新食客餐饮服务有限公司（下称新食客公司）申请人执行异议之诉一案，不服四川省阆中市人民法院（2019）川1381民初1730号民事判决，上诉至本院。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 我的店公司上诉提出，（一）上诉人向一审申请延期开庭时被告知“友谊商行因变更诉讼请求，开庭时间等候通知”，但此后上诉人再未收到任何开庭传票，故上诉人未能参加一审庭审，损害了上诉人的合法权益。（二）上诉方法定代表人赵清柏虽为新食客公司的财物人员，但并无证据证明其违背了公司财务制度，也无证据证明其签订了虚假的《购销合同》。一审认定上诉人为逃避法院执行，签订了虚假的《购销合同》属于事实认定错误。（三）上诉人收到法院裁定后，征得了新食客公司法定代表人李明的同意，于2019年3月31日协调各方关系，要求生产厂家前来处理，并非一审认定的“新食客公司将上述财产转移”。（四）新食客公司当时因资金不足影响正常营业，上诉人作为新食客公司的股东，暂时为其垫付了部分货款给生产厂家，实际为代收代付行为，而与新食客公司签订《购销合同》并非是以营利为目的，事实上也未营利。综上，原判错误认定准许对新食客公司位于阆中市滨江新天地288号阆中旗舰店“签手砂锅串串”的餐桌及风幕柜执行，请求予以纠正，并要求友谊商行赔礼道歉并赔偿名誉损失费1元。 被上诉人友谊商行答辩称，（一）上诉人与其关联公司签订合同或进行交易，违背公司章程及公司法规定。新食客公司章程明确规定执行董事、经理不得自营或为他人经营与其所任职公司经营相同或相近的项目，或从事损害本公司利益的活动。赵清柏既是我的店公司法定代表人，又是新食客公司股东和监事，其所任职公司经营相近的项目即经营餐饮，违背了公司章程。根据公司法规定，董事、监事、高管人员不得违反公司章程的规定或未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或进行交易。（二）新食客公司各股东出资不足，经营期限只有短短几个月，欠供货商债务太多，涉嫌利用有限公司独立法人地位圈钱。新食客公司成立于2017年11月16日，公司章程规定由我的店公司出资10万元，通过银行流水查询我的店公司实缴出资5万元，到2017年12月29日止，各股东共实缴出资大约355,000元，属于出资不足。经查询，新食客公司企业所得税、增值税、教育及地方附加费至2018年9月30日后没有再交纳，说明该企业有可能不打算再经营。（三）新食客公司经营几个月，多次对外欠付货款。我的店公司的经营范围不属于销售餐桌和风幕柜，案涉购销合同不真实，债权债务是虚构的。（四）我的店公司擅自处分查封的财产，应承担保全财产价值的损失。综上，请求驳回上诉，恢复对（2018）川1381财保34号民事裁定的执行，且因被保全的财产被我的店公司私自处置，请求其承担相应的赔偿责任。 友谊商行向一审起诉请求：判决恢复对（2018）川1381财保34号民事裁定的执行；诉讼费用由我的站公司、新食客公司负担。 一审查明的事实，2018年10月12日，友谊商行与新食客公司因买卖合同欠款纠纷，友谊商行向阆中市人民法院申请诉前财产保全。阆中市人民法院作出（2018）川1381财保34号民事裁定，对新食客公司在滨江新天地288号阆中旗舰店“签手砂锅串串”的下列财产查封：空调5台、餐桌80张（含桌凳）、风幕柜1台、麻将机6台、帐篷33顶，查封期限一年。我的店公司对查封餐桌、风幕柜提出书面异议，并提供2018年1月5日与新食客公司签订的《购销合同》，购买标的物有多款型号的火锅桌72台，条凳60条，餐椅280把，金额共计78,640元。交货时间为2018年1月31日前，需方在签订本合同时向供方支付定金2万元，余款由供方垫资，需方在2018年12月31日前付清全部余款58,640元，此余款的支付进度与方式由供需双方商议而定，但需方未付清全部货款，以上货物所有权归供方，供方有权随时收回货物及设备。2018年1月18日，双方再次签订《购销合同》，购买标的物为风幕冷藏柜3台，金额45,000元，雾化机（制雾设备）1台，金额3,600元，合计48,600元。交货时间为2018年1月31日前，需方在签订本合同时向供方支付定金1万元，余款由供方垫资，需方在2018年12月31日前付清全部余款38,600元，此余款的支付进度与方式由供需双方商议而定，但在需方未付清全部货款之前，以上货物所有权归供方，供方有权随时收回货物及设备。2018年12月1日，新食客公司向我的店公司出具欠条，欠款金额63,076元。 2019年3月5日，阆中市人民法院作出（2019）川1381执异8号裁定书，裁定中止对新食客公司在滨江新天地288号阆中旗舰店“签手砂锅串串”的餐桌80张（含桌凳）、风幕柜1台的执行。友谊商行不服提起诉讼。 一审另查明，我的店公司营业执照上载明的经营范围中无案涉查封的财产项目。我的店公司系新食客公司股东之一，我的店公司法定代表人又系新食客公司财务人员。 原审认为，诉前查封的案涉财产，即餐桌和风幕柜不属于我的店公司营业执照上载明的经营范围。加之，我的店公司系新食客公司股东之一，法定代表人又系新食客公司财务人员，双方存在利害关系。我的店公司在提出执行异议时也未陈述上述事实。我的店公司、新食客公司无正当理由既未出庭应诉，又未提供证据印证《购销合同》合法真实。因此，采纳友谊商行关于我的店公司、新食客公司虚构了案涉债务的意见，认定我的店公司、新食客公司为了逃避执行，签订了虚假的购销合同。 综上，我的店公司就本案的执行标的不享有足以排除执行的民事权益，故友谊商行请求判决恢复对（2018）川1381财保34号民事裁定书的执行，实际是继续对餐桌80张（含桌凳）、风幕柜1台的执行，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十三条之规定，判决：准许对阆中新食客餐饮服务有限公司位于阆中市滨江新天地288号阆中旗舰店“签手砂锅串串”的餐桌80张（含桌凳）、风幕柜1台的执行。案件受理费1,377元，由四川我的店餐饮管理有限公司负担。 本院经审理，对原审查明的事实予以确认。 本院认为，我的店公司对案涉诉讼保全标的物是否享有足以排除强制执行的民事权益，需提交证据证明其对该标的物具有实体权利。本案中，我的店公司虽提交了其与新食客公司签订的约定了所有权保留的《购销合同》，拟证明我的店公司作为出卖人对买受人新食客公司所购货物（案涉保全标的物）享有权利，但我的店公司所提交证据并不足以证明该《购销合同》真实履行。一是我的店公司的经营范围为餐饮服务、食品配送销售等业务，并不包括销售餐桌、风幕柜等经营业务，二审中我的店公司亦认可其并未直接从事生产销售餐桌等经营；二是我的店公司系新食客公司股东，我的店公司法定代表人又系新食客公司财务人员，两公司具有直接的关联关系，我的店公司与新食客公司签订不涉及其经营范围的《购销合同》，在无其他证据印证的情况下，其真实性不能确定。同时，即使我的店公司与新食客公司对买卖标的物约定保留所有权，但我的店公司对该标的物现时并不享有完全物权，该保留所有权可能因买受人支付下欠货款而消灭。故人民法院因当事人诉讼保全申请裁定查封该标的物并无不当。此外，我和店公司上诉称原审程序不当不具有事实依据。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，对其上诉请求，不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1,377元，由上诉人四川我的店餐饮管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  李卫东 审判员  杨 辉 审判员  雷发军 二〇一九年十一月二十日 书记员  廖志宏