海口市琼山区人民法院   民事判决书   （2019）琼0107民初4057号   原告：海口宏兴红房地产经纪有限公司，住所地：海南省海口市美兰区。   法定代表人：苏美桥，该公司总经理。   委托诉讼代理人：罗森，北京大成（海口）律师事务所律师。   委托诉讼代理人：符义麟，北京大成（海口）律师事务所律师。   被告：海南鸿迎实业有限公司，住所地：海南省海口市河口路。   法定代表人：罗新伟，该公司总经理。   被告：罗新伟，男，汉族，1961年8月4日出生，住海南省海口市。   共同委托诉讼代理人：曾珍丽，海南京园律师事务所律师。   原告海口宏兴红房地产经纪有限公司（以下简称宏兴红公司）诉被告海南鸿迎实业有限公司（以下简称鸿迎公司）、罗新伟民间借贷纠纷一案，本院于2019年5月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告宏兴红公司的委托诉讼代理人罗森、被告鸿迎公司、罗新伟的共同委托诉讼代理人曾珍丽到庭参加诉讼。在审理过程中，经双方当事人同意本案继续适用简易程序审理，延长审限三个月。本案现已审理终结。   原告宏兴红公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令二被告立即偿还原告借款1500000元及利息（以1500000元为基数，按年利率24%计算，从2017年11月30日计至二被告实际还清之日止）；2.请求判令鸿迎公司赔偿原告损失1800000元整；3.本案的诉讼费用由被告承担。在诉讼过程中，原告自愿撤回第2项诉讼请求。事实与理由：被告罗新伟系被告鸿迎公司的法定代表人，原告与被告鸿迎公司于2017年11月8日签订《皇家花园公寓楼独家销售代理合同》，约定被告鸿迎公司开发位于府城高登东路皇家花园内门口保安亭约30米的商业住宅由原告代理销售，该楼盘所有到访客，被告鸿迎公司需按《商品房买卖合同》签约总房款的5%给原告结算佣金，双方任何一方违反该协议规定，违约方应向对方赔偿由此给对方造成的经济损失，截至今日，被告未按合同约定开发该楼盘，原告因此遭受了1800000元的经济损失。原告基于与被告鸿迎公司具有合作关系，借款给被告鸿迎公司用于办理该项目手续用款，故而于2017年11月8日签订《借款协议》，约定被告鸿迎公司向原告借款1500000元用于皇家花园公寓楼项目办理手续用款。按照手续办理进度借款，借款期限为2017年11月8日至2018年1月8日。原告于2017年11月1日前分三笔将900000元借款按被告罗新伟的要求转至其个人的建设银行账户（6236683520003964249）中，后被告罗新伟出具收据。余下600000元借款，双方于2017年11月29日重新签订《借款协议》，借款期限自2017年11月30日至2018年1月20日。原告于2017年11月30日将借款按被告罗新伟的要求转至其个人的建设银行账户（6236683520003964249）中。被告罗新伟以公司名义签署借款协议，要求将借款打入个人账户，以个人名义出具收据，根据《中华人民共和国公司法》第二十条第三款的规定，公司与股东财产混同，股东应当对公司债务承担连带责任。上述借款共计1500000元，截止至今借款期限已过。   被告鸿迎公司、罗新伟辩称：一、被告罗新伟不是本案的适格被告。本案的借款人是鸿迎公司，借款用途也是用于鸿迎公司办理该项目手续。二、原告的诉讼请求1和诉讼请求2是不同的法律关系，不应作为一个案件处理。三、原告要求被告赔偿损失1800000元没有事实和法律依据。原告与被告签订《皇家花园公寓楼独家销售代理合同》后，由于该项目尚未取得预售许可证，原告也未驻场推广，原告没有支出任何费用。四、原告要求被告返还借款1500000元与事实不符，应当以原告实际提供给被告的借款为准。五、原告要求利息按年利率24%计算，从2017年11月30日计算到还清借款本金之日止，没有事实依据，与《借款协议》关于利息的约定不符。   （一）《借款协议》（2017.11.8）未约定借期内的利率，而是直接约定“借款利息为百分之三，借款算利息时间以转账收取当天算起，借款期限为两个月内，2017年11月8日至2018年1月8日止。以第一笔款收取时间起算，两个月内到期还本付息”。因此，2017年11月8日至2018年1月8日利息为：900000元×3%=27000元。《借款协议》未约定逾期利率，而是约定“用皇家花园公寓楼房子给予海口宏兴红房地产经纪公司抵扣借款的钱，房屋单价为人民币8000元每平方所给予抵扣的房屋产权归海口宏兴红房地产经纪公司全处处理”。因此2018年1月9日起的借款利息应当按照年利率6%计算。（二）《借款协议》（2017.11.29）未约定借期内的利率，而是直接约定：借款期间为2017年11月30日-2018年1月30日止，两个月内到期还本付息。并且约定了借款利息为：施工进场时间在2017年12月15日之前进场，则借款利息为百分之三计算。否则按借款利息为百分之五计算。因此，2017年11月30日-2018年1月30日的利息为：600000元×3%=18000元。《借款协议》未约定逾期利率，而是约定“用皇家花园公寓楼房子给予海口宏兴红房地产经纪公司抵扣借款的钱，房屋单价为人民币8000元每平方所给予抵扣的房屋产权归海口宏兴红房地产经纪公司全权处理”。因此2018年1月9日起的借款利息应当按照年利率6%计算。综上，两份《借款协议》均约定“如两个月内不归还本金及利息，则用皇家花园公寓楼房子给予海口宏兴红房地产经纪公司抵扣借款的钱，房屋单价为人民币8000元每平方所给予抵扣的房屋产权归海口宏兴红房地产经纪公司全权处理”。既然原告不主张以房抵债而是要求还款，则借款期限以外的利息最多只能按照年利率6%计算。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织当事人进行了质证，对原告宏兴红公司提交的借款协议、收据、《皇家花园公寓楼独家销售代理合同》、转账凭证、工商银行回单，被告鸿迎公司、罗新伟对真实性无异议，经本院审查，本院对上述证据的真实性予以确认；被告鸿迎公司、罗新伟提交的资产负债表及利润表、现金流量表、增值税纳税申报表、附列资料以及减免税申报明细表，经本院审查，因与本案缺乏关联性，本院不予采信。   本院经审理认定事实如下：被告鸿迎公司于2012年1月19日登记成立，被告罗新伟是股东也是法定代表人。2017年11月8日原告宏兴红公司与被告鸿迎公司签订《借款协议》，主要内容如下：被告鸿迎公司向原告借款1500000元用于皇家花园公寓楼项目办理手续用款；原告按照手续办理进度付款，分批次转账给被告鸿迎公司法定代表人罗新伟的个人账户；2017年11月8日付第一笔款300000元，2017年11月12日付第二笔款400000元，剩余款800000元按照办理手续进度给予支付，实际借款金额以转账凭证为准。借款利息为百分之三，借款算利息时间以转账收取款当天算起，借款期限为两个月内，2017年11月8日至2018年1月8日止；以第一笔收取时间起算，两个月内到期还本付息，如两个月内不归还本金及利息，则用皇家花园公寓楼房子给予原告抵扣所借的钱，房屋单价为8000元每平方，所给予抵扣的房屋产权归原告全权处理，被告要给予配合办理房屋相关手续，办完为止。被告罗新伟在《借款协议》上签名。原告于2017年11月8日向罗新伟的个人建设银行账户（6236683520003964249）转账300000元，同日罗新伟出具了收据。2017年11月10日原告分别向罗新伟的上述银行账号转款400000元、200000元，合计600000元，同日罗新伟分别出具了收据。上述款项原告共计支付900000元。就剩余的600000元借款，原告与被告鸿迎公司法定代表人罗新伟于2017年11月29日重新签订《借款协议》，主要内容如下：被告鸿迎公司向原告借款600000元，用于皇家花园公寓楼项目办理手续用款。施工进场时间必须在2017年12月15日之前进场，否则算被告鸿迎公司违约用款，按借款利息百分之五计算，并用皇家花园公寓楼房子给予原告抵扣所借的钱，房屋单价为8000元每平方，所给予抵扣的房屋产权归原告全权处理，被告要给予配合办理房屋相关手续，办完为止。借款算利息时间以转账收取款当天算起。如果施工进场时间在2017年12月15日前进场，则借款利息为百分之三计算。借款期限为两个月内，2017年11月30日至2018年1月30日止。两个月内到期还本付息。如二个月内不归还本金及利息，则用皇家花园公寓楼房子给予原告抵扣所借的钱，房屋单价为8000元每平方，所给予抵扣的房屋产权归原告全权处理，被告要给予配合办理房屋相关手续，办完为止。被告罗新伟在《借款协议》上签名。原告于2017年11月30日将借款600000元转至罗新伟个人的建设银行账户（6236683520003964249）。同日罗新伟出具了收据。被告鸿迎公司没有在2017年12月15日前进场施工。后原告向本院提起诉讼，要求支持其诉讼请求。   另查明，在审理过程中，原告宏兴红公司为防止被告鸿迎公司转移财产，向本院申请财产保全，本院于2019年7月18日向海口市自然资源和规划局送达(2019）琼0107民初4057号民事裁定书，查封被告鸿迎公司名下的位于海口市府城镇河口路的土地使用权[海口市国用（2012）第002539]（限值3800000元），查封期限为三年。海口市自然资源和规划局已做轮候查封。   本院认为，合法的借贷关系受法律保护，原告宏兴红公司与被告鸿迎公司对借贷关系达成一致意见而签订的《借款协议》，是双方真实意思表示，合法有效。原告依约向被告提供了1500000元借款,被告鸿迎公司承诺于二个月内还清本息，现已逾期，借款到期后被告鸿迎公司不能提供皇家公寓楼的房子抵债，原告有权要求被告鸿迎公司偿还全部借款本金并支付利息。关于被告罗新伟是否应承担连带还款责任，根据《中华人民共和国公司法》第二十条第三款的规定：“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”被告罗新伟作为被告鸿迎公司的法定代表人及股东，本应监督公司财务按照法律规定运行，以保持公司独立法人地位，但其将本应该由公司收取的款项指定存入其个人账户，且事后无证据表明转存入被告鸿迎公司账户，被告罗新伟与被告鸿迎公司存在财产混同情形，故被告罗新伟应对被告鸿迎公司本案债务承担连带清偿责任，原告主张二被告向原告偿还借款本金1500000元的诉讼请求，本院予以支持。   关于原告宏兴红公司主张自2017年11月30日按年利率24%计算利息的诉讼请求，经查，原告与被告鸿迎公司第一次签订《借款协议》时约定“借款利息为百分之三”，原告向被告共计交付了900000元；剩余600000元原告与被告鸿迎公司在第二次《借款协议》中约定：“施工进场时间必须在2017年12月15日之前进场，否则算被告鸿迎公司违约用款，按借款利息百分之五计算”。现就二次《借款协议》载明的借款利息“百分之三”、“百分之五”，原告认为是月利率，被告认为借款利息是按借款数额的百分之三或百分之五计算。《中华人民共和国合同法》第一百二十五条第一款规定：“当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。”本案中原告与被告鸿迎公司在二次《借款协议》中有借款利息为“百分之三”或“百分之五”的约定，因此是有息借款，有息借款的利率分为年利率和月利率，综合二份《借款协议》中双方约定借款期限为二个月，不足一年，故双方约定的利息为“百分之三”、“百分之五”应为月利率，被告提出借款利息是按借款数额的百分之三或百分之五计算的辩称不符合常理，本院不予采纳。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”的规定，以及第二十九条第二款第二项“约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”的规定，原告与被告鸿迎公司在二次《借款协议》约定利息按月利率百分之三、百分之五计算，没有约定逾期还款利息，该利息均约定过高，原告自愿调整为按年利率24%主张自2017年11月30日起至二被告实际还清之日止的借期内利息及逾期利息，均未超过法律规定，本院予以照准。   综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百二十五条第一款、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国公司法》第三条第一款、第二十条第三款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第二款第二项的规定，判决如下：   一、限被告海南鸿迎实业有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告海口宏兴红房地产经纪有限公司借款本金1500000元及支付利息（计算方法：以1500000元为基数，按年利率24％，自2017年11月30日起计至实际付清之日止）；   二、被告罗新伟对上述判项中被告海南鸿迎实业有限公司所负借款本金及利息承担连带清偿责任。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费12268元（原告海口宏兴红房地产经纪有限公司已预缴16600元,因原告减少诉讼请求，多预缴的4332元应退还原告），由被告海南鸿迎实业有限公司、罗新伟负担；保全申请费5000元，由原告海口宏兴红房地产经纪有限公司负担2083元，被告海南鸿迎实业有限公司、罗新伟负担2917元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。   审判员 靳铁志     二〇一九年十一月二十七日   书记员 李珊珊   速录员 高莉瑶