辽宁省丹东市振兴区人民法院 行 政 判 决 书 （2019）辽0603行初111号 原告：杨某某，女，1956年11月21日出生，汉族，住辽宁省丹东市振兴区。 原告：邓某某，女，1982年2月12日出生，汉族，住沈阳市于洪区。 原告：邓某某1，女，1988年9月18日出生，汉族，住辽宁省丹东市振兴区。 三名原告共同委托代理人：陈某某，辽宁万鹏律师事务所律师。 三名原告共同委托代理人：肖某，辽宁万鹏律师事务所律师。 被告：丹东市某某某某某某某某某某，住所地辽宁省丹东市振兴区。 法定代表人：于某。 委托代理人：郑某某，男，1969年10月11日出生，汉族，住辽宁省丹东市元宝区。 委托代理人：安某某，男，1968年9月9日出生，汉族，住辽宁省丹东市振兴区。 第三人：丹东某某机械有限公司，住所地辽宁省丹东市振兴区。 法定代表人：宋某某，系该公司经理。 原告杨某某、邓某某、邓某某1诉被告丹东市某某某某某某某某某某、第三人丹东某某机械有限公司劳动和社会保障行政确认一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告邓某某、邓某某1及三名原告的委托代理人陈某某、肖某、被告丹东市某某某某某某某某某某的委托代理人郑某某、安某某、第三人丹东某某机械有限公司的法定代表人宋某某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 丹东市某某某某某某某某某某于2019年4月15日作出[2018]600号工伤认定申请不予受理决定书，主要内容为“丹东某某机械有限公司、邓某某1：申请人丹东某某机械有限公司于2018年12月12日向我局提交邓某某2（男、62岁、身份证号：X)的工伤认定申请收悉。根据申请人提供的材料，经调查核实，邓某某2已于2016年10月1日起退休并享受养老保险待遇，邓某某2亦不属于建设施工企业按项目参保等方式为其缴纳工伤保险费的。因此，对申请人提出的工伤认定申请，根据《辽宁省工伤保险实施办法》第十六条‘有下列情形之一的，社会保险行政部门不予受理工伤认定申请：(四）已依法享受养老保险待遇或者领取退休金的人员被用人单位聘用后，工作期间因工作原因遭受事故伤害，且用人单位未按项目参保等方式为其缴纳工伤保险费的；’之规定，决定不予受理。” 原告杨某某、邓某某、邓某某1诉称：三名原告系案外人邓某某3的法定继承人。案外人邓某某3于2018年11月16日16时50分左右，下班骑自行车路过振兴区公交公司门口时，发生交通事故。案外人邓某某3被撞后当场死亡，肇事司机因交通肇事罪已判刑。事故发生后，经丹东市公安交通警察支队新区大队认定出具第X号道路交通事故认定书，认定案外人邓某某3无责任，肇事司机负全责。事故发生后，第三人在规定期限内向被告提交了认定案外人邓某某3工亡的申请。被告于2019年4月15日，向第三人及三名原告送达了【2018】600号工伤认定申请不予受理决定书。案外人邓某某3系第三人单位工作人员，在第三人单位工作满十年。案外人邓某某3未退休之前，一直在第三人单位工作至事故发生。第三人单位按月向被告单位缴纳工伤保险费，从未欠缴。被告向第三人及三名原告下达工伤认定申请不予受理决定书无论从程序还是在适用法律上均存在错误，恳请人民法院予以纠正。具体理由如下：一、【2018】600号工伤认定申请不予受理决定书适用法律错误。1、被告认为，三名原告的工伤申请按照《辽宁省工伤保险实施办法》第十六条规定，有下列情形之一的，社会保险行政部门不予受理工伤认定申请；(四）已依法享受养老保险待遇或者领取退休金的人员被用人单位聘用后，工作期间因工作原因遭受事故伤害，且用人单位未按项目参保等方式为其缴纳工伤保险费；之规定，决定不予受理。本案当中根本不适用该条款。第三人单位已经为案外人邓某某3缴纳了工伤保险费。被告单位也已经收到了第三人单位的工伤保险费。怎么能适用未按项目参保等方式为其缴纳工伤保险费的规定呢？显然适用法律错误。2、被告对于第三人关于案外人邓某某3的工伤申请应当依法予以受理，理由如下：根据《辽宁省工伤保险实施办法》第六十二条用人单位招用已达到或者超过法定退休年龄，或者已领取城镇职工基本养老保险待遇的人员，在用工期间因工作原因发生事故伤害或者患职业病，该用人单位已按项目参保等方式为其缴纳了工伤保险费的，适用《工伤保险条例》和本办法。上述政府规章，明确规定了案外人邓某某3的工伤申请应当予以受理。但被告单位违法做出不予受理决定，明显违反政府规章，应当被人民法院予以撤销。3、依照最高人民法院行政审判庭关于离退休人员与现工作单位之间是否构成劳动关系以及工作时间内受伤是否适用《工伤保险条例》问题的答复2007年7月5日，(2007)行他字第6号重庆市高级人民法院：你院（2006)渝高法行示字第14号《关于离退休人员与现在工作单位之间是否构成劳动关系以及工作时间内受伤是否适用一案的请示》收悉。经研究，原则同意你院第二种意见，即：根据《工伤保险条例》第二条、第六十一条等有关规定，离退休人员受聘于现工作单位，现工作单位已经为其缴纳了工伤保险费，其在受聘期间因工作受到事故伤害的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定处理。二、【2018】600号工伤认定申请不予受理决定书违反法定程序，应当予以撤销。依照《辽宁省工伤保险实施办法》第十五条社会保险行政部门收到工伤认定申请后，应当在15日内对申请人提交的材料进行审核。材料完整的，应当作出受理或者不予受理决定，并出具工伤认定受理通知书或者不予受理通知书；材料不完整的，应当当场或者在5日内一次性书面告知申请人需要补正的全部材料。社会保险行政部门对劳动关系清晰、事实清楚、情节简单、证据充分、权利义务明确的工伤认定申请，应当自受理之日起15日内作出工伤认定的决定；对其他工伤认定申请，应当自受理之日起60日内作出工伤认定的决定，并将工伤认定决定书送达申请工伤认定的职工或者其近亲属和该职工所在单位。本案第三人的工伤申请材料于2018年12月12日被告单位受理，但作出工伤认定申请不予受理决定书的时间为2019年4月15日，远远的超出了法律、政府规章的规定期限。故程序违法一目了然。综述，被告的行政行为，无论从适用法律还是程序上，均有违法违规之处，恳请法院予以撤销。 原告未向法院提交证据。 被告丹东市某某某某某某某某某某辩称：1、《工伤保险条例》第十八条规定：提出工伤认定申请，应提交与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料。因此职工申请工伤认定是以与用人单位具有劳动关系为前提。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第七条规定：用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。因此，与用人单位构成劳务关系的职工受到事故伤害的，不适用《工伤保险条例》。2、《社会保险法》第十二条、第三十五条规定，用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额为基数，缴纳养老保险费和工伤保险费。根据国家统计局《关于工资总额组成的规定》，用人单位雇佣离退人员工作，所支付的劳动报酬，包含在用人单位工资总额范围之内。因此，离退休人员被用人单位雇佣后，用人单位都要按法律规定以工资总额为基数缴纳各项社会保险费，作为社会统筹，不计入离退休人员个人名下，不算是用人单位为离退休职工本人缴纳了社会保险费。3、为保障建筑施工等领域农民工的工伤保险权益，近年来国家和省市相继出台特别规定，建筑施工业可以突破现有政策，按建设项目等为单位参保，按照建设项目税费前工程造价的一定比例单独缴纳工伤保险费，凡在工程施工期内在建设项目工作的农民工、超过法定退休年龄或已经领取城镇职工基本养老保险待遇的人员，工伤保险经办机构按建设项目提供的职工花名册，计入参加工伤保险。因此，《辽宁工伤保险实施办法》第六十二条对上述政策再一次作出明确规定。而邓某某不属于用人单位按项目参保等方式为其单独缴纳了工伤保险费的情形。综上，我局对邓某某2作出的[2018]600号不予受理决定书，事实清楚、证据确凿、法律依据适当、程序合法，请人民法院依法予以维持。 被告丹东市某某某某某某某某某某向本院提交了以下证据：工伤认定申请表、营业执照复印件、身份证复印件、户口簿复印件、道路交通事故认定书、死亡证明、证人证言、劳动合同、离退休查询单、出勤表、材料接收凭证、送达回证。 第三人述称：同意原告的诉讼请求。 第三人未向本院提交证据。 经庭审质证，原告对被告提供的证据质证意见为不予受理决定书程序违法，应该以通知书的形式作出，劳动合同是无固定期限劳动合同，双方没有解除，因此劳动关系一直存在。第三人对被告提供的证据质证意见同原告。 本院对上述证据认证如下：被告提供的工伤认定申请表、营业执照复印件、身份证复印件、户口簿复印件、道路交通事故认定书、死亡证明、证人证言、劳动合同、离退休查询单、出勤表、材料接收凭证、送达回证等证据符合诉讼证据真实性、合法性、关联性的要求，本院予以认证。 经审理查明：原告杨某某与邓某某2系夫妻关系，原告邓某某、邓某某1系杨某某与邓某某2婚生子女，邓某某2常住户口所在地住址为辽宁省丹东市振兴区。2013年9月1日，第三人与邓某某2签订了无固定期限的劳动合同，2016年10月1日，邓某某2办理了退休手续，并开始享受养老保险待遇，退休后，邓某某2继续在第三人丹东某某机械有限公司工作，2018年11月16日，邓某某2在下班途中受到交通事故伤害，经抢救无效死亡，经认定，邓某某2在该起事故中无责任。2018年11月26日，第三人向被告申请工伤认定，2019年4月15日，被告作出[2018]600号工伤认定申请不予受理决定书，根据《辽宁省工伤保险实施办法》第十六条规定，决定不予受理第三人的工伤认定申请。 本院认为：《工伤保险条例》第五条规定“县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作”，因此被告对工伤认定具有职权依据。根据《最高人民法院行政审判庭关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用请示的答复》“用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定”，现邓某某2常住户口所在地住址为丹东市振兴区，被告未考虑到邓某某2是否为用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，即作出工伤认定申请不予受理决定书，属于适用法律、法规错误，应予撤销。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（二）项之规定，判决如下： 撤销被告丹东市某某某某某某某某某某于2019年4月15日作出的[2018]600号工伤认定申请不予受理决定书，责令被告在法定期限内重新作出行政行为。 案件受理费五十元，由被告负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，经本院上诉于丹东市中级人民法院。 审 判 长 周 勇 人民陪审员 金 鑫 人民陪审员 于瑛杰 二〇一九年十一月十三日 书 记 员 左 帅