徐州市铜山区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0312民初5275号原告：季红蕾，女，1973年11月生，汉族，住山东省微山县。委托诉讼代理人：于松林，徐州经济技术开发区大庙法律服务所法律工作者。被告：江苏徐钢钢铁集团有限公司，住所地徐州市铜山区利国镇。法定代表人：王爱钦，该公司董事长。委托诉讼代理人：沈兴成，江苏红杉树律师事务所律师。原告季红蕾与被告江苏徐钢钢铁集团有限公司（以下简称徐钢集团公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月6日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告季红蕾的委托诉讼代理人于松林、被告徐钢集团公司的委托诉讼代理人沈兴成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告季红蕾向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告经济补偿金41760.64元；2.判决被告支付失业金损失40260元；3、判决被告支付原告加班工资24682.14元；4、判决被告支付欠发工资1636.2元；5、判决被告支付生活费11712元，合计120050.98元。6、案件受理费由被告承担。事实和理由：原告于2007年11月24日到被告处从事行车工作，每天八小时工作制，休息日不休息，法定节假日不放假，加班不发加班工资，也不补休。被告没有按规定为原告缴纳社会保险。2017年11月23日，原告在上班途中发生交通事故受伤，住院治疗和休息4个多月，2018年4月初回被告处上班至4月中旬放假。此后，被告没有安排原告工作，没有支付生活费。原告于2019年1月1日提出解除双方劳动关系，被告没有支付相关费用，原告向铜山区仲裁委申请仲裁，该委不予受理。原告不服诉至法院，请求依法支持原告的诉请。被告徐钢集团公司辩称，原告已经就工伤保险待遇纠纷向法院提起过诉讼，在上次判决中已经对其一次性伤残就业补助金和停工留薪期的工资作出了相应的判决，同时因为公司已经为其购买了社保所以原告要求支付经济补偿金没有法律依据。因为上一判决已经支付了其一次性伤残就业补助金，被告认为伤残就业补助金和失业金损失存在重合，原告无权再主张失业金损失。双方签订了劳动合同明确约定如原告对其工资组成以及总额存在异议应当在一周内向公司提出，未提出视为其认可公司工资的组成及总额，而原告一直没有提出异议，所以其主张的加班工资没有相应依据，且已经超过一年仲裁时效，此外被告公司不拖欠其相应的工资及生活费，原告该两项诉请没有依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下案件事实：原告季红蕾原系被告单位职工，其于2007年11月入职。2013年，原被告双方签订劳动合同一份，合同期限自2013年11月22日至2023年11月17日。合同第十四条约定，被告每月公示原告的考勤及工资，如原告对此有异议可在一周内提出异议，逾期视为认可工资构成及工资总额。2017年11月23日，原告在上班途中发生交通事故并被认定为工伤，2017年12月，被告开始为原告补交工伤保险。2018年4月，原告到被告处继续工作半个月左右，后被告开始放假，原告不再上班。2019年1月1日，原告向被告邮寄送达《解除劳动关系告知书》，其解除理由为被告没有按规定缴纳社会保险费、未及时足额支付劳动报酬（加班费），放假不发放生活费。2019年4月8日，原告以诉请内容将被告诉至徐州市铜山区劳动人事争议仲裁委员会，后该委以原告申请材料不齐备且无法按期补充为由作出不予受理案件通知书，原告不服诉至本院。另查明，2019年5月6日，原告将被告诉至本院并主张工伤保险待遇，案件审理中双方均认可原告受伤前月平均工资为3435.29元。原告主张停工留薪期工资4.5个月，本院以2018年4月的半个月工资2381.25元已经发放完毕为由未支持该半个月停工留薪期工资。2019年8月5日，本院作出（2019）苏0312民初5277号民事判决书，目前该案在二审阶段。本院认为，本案的争议焦点为：一、原告单方解除劳动关系是否符合主张经济补偿金情形；二、原告主张的失业金损失有无计算依据；三、原告主张的加班费、拖欠工资、生活费有无计算依据。一、关于原告主张的经济赔偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位未依法缴纳社会保险费的，劳动者有权单方解除劳动合同。原告2017年11月受伤，被告12月份开始补交11月的社会保险，可见被告缴纳社会保险系为了减少工伤赔偿责任而为，此后原告仅在被告处工作半个月，原告以被告未按规定缴纳社会保险费的解除理由成立。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，被告应当支付原告经济补偿金。根据原告的工作年限及解除劳动关系时间，原告主张11.5个月的工资本院予以支持。关于原告的工资标准，原告虽然系2019年1月1日解除劳动关系，但此前原告并非出于正常工作状态，且该停工状态并非原告原因导致，故本院参照原告受伤前正常工作期间的工资标准3435.29元支持原告经济补偿金39505.8元。二、关于原告主张的失业金损失，根据《江苏省失业保险规定》第十九条的规定，用人单位与参保人员解除、终止劳动关系后，应当及时为其出具证明，书面告知其按照规定享受失业保险待遇的权利，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起15日内告知失业保险经办机构。第二十条规定，失业人员应当持原单位为其出具的解除或者终止劳动关系证明，在解除或者终止劳动关系之日起60日内到受理登记的失业保险经办机构办理失业保险金申领手续。被告庭审中未提供任何证据证明其履行上述义务，原告于2019年1月1日已经解除劳动关系，申领失业保险金早已超期，故被告应当赔偿原告的失业保险金损失。根据《江苏省失业保险规定》第二十二条、第二十三条的规定，原告主张22个月失业金损失本院予以支持，关于失业金标准本院参照原告失业前12个月平均工资标准的50%确定。原告2019年1月1日解除劳动关系，故本院参照2018年1-12月原告的工资计算，因原告在2017年11月已经发生工伤，本院参照上述期间的社保最低缴费基数计算原告月平均缴费基数为2937.5元【（2750元*6月+3125元*6月）÷12月】，故被告应支付原告失业金损失32312.5元（2937.5元*50%*22月）。被告抗辩原告已经诉请一次性伤残就业补助金，该请求系原告享受的工伤保险待遇，与失业金损失性质不同，并不属于重复诉讼。三、关于原告主张的加班工资、拖欠工资、生活费，1、关于加班费，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，原告庭审中未提供任何证据证明其主张，其应当承担举证不能的风险。另双方签订的《劳动合同书》约定，如原告对工资构成有异议可提出异议，但原告在职期间没有就加班工资向被告提出异议，视为原告认可被告发放的工资总额及工资构成，故对原告主张的加班费本院不予支持。2、关于拖欠工资及生活费，根据《江苏省工资支付条例》第三十一条的规定，用人单位非因劳动者原因停工、停产、歇业，在劳动者一个工资支付周期内的，应当视同劳动者提供正常劳动支付其工资，超过一个工资支付周期的，用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于最低工资标准百分之八十支付劳动者生活费。2018年4月，被告虽支付原告半个月工资，但其后便停产，且停产周期超过一个月，故4月被告应当按照正常工资标准支付原告工资，被告发放原告4月工资2381.25元，本院支持原告该月工资差额1054.04元（3435.29元-2381.25元）。关于生活费，被告虽然主张已经支付，但其明确并无相应证据，对被告该意见本院不予采纳。2018年5月-12月，被告应支付原告生活费10128元（1520元*80%*3月+1620元*80%*5月）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《江苏省工资支付条例》第三十一条《江苏省失业保险规定》第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告江苏徐钢钢铁集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告季红蕾经济补偿金39505.8元、失业金损失32312.5元、拖欠工资1054.04元、生活费10128元，合计83000.34元；二、驳回原告季红蕾其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告江苏徐钢钢铁集团有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按当事人的人数提交副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  陈 琪人民陪审员  刘雪华人民陪审员  王新礼二〇一九年十一月六日书 记 员  朱彤辉