辽宁省法库县人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0124民初1435号原告：沈洪超，男，1992年8月2日出生，满族，农民，住辽宁省康平县。委托诉讼代理人：齐丽军，系辽宁卓政律师事务所律师。被告：霍文君，男，1995年2月20日出生，汉族，司机，住辽宁省康平县。被告：霍亮，男，1973年10月5日出生，汉族，农民，住辽宁省康平县。被告：中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司，住所地沈阳市沈河区文艺路52号泊岸华庭。法定代表人：孙卓越，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张鹏，男，1984年2月1日出生，汉族，中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司员工，住沈阳市皇姑区。原告沈洪超与被告霍文君、霍亮、中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司（以下简称人寿沈阳支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年4月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告沈洪超委托诉讼代理人齐丽君、被告霍亮、人寿沈阳支公司委托诉讼代理人张鹏到庭参加诉讼。被告霍文君经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告沈洪超向本院提出诉讼请求：1.要求被告赔偿医疗费5383.11元、误工费38843.6元[144.4元/天×(730-461)天=38843.6元]、取内固定物手术费20000元、交通费5000元、营养费10000元、残疾赔偿金149368元（37342元/年×20年×20%）、精神损害抚慰金20000元、被抚养人生活费二人总计81988.8元[女儿沈佳心（4岁），26448元/年×（18-4）年×20%/2=37027.2元；儿子沈棋昀（1岁），26448元/年×（18-1）年×20%/2=44961.6元]、鉴定费2720元，合计333303.50元；2.要求被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年6月12日，被告霍文君驾驶车牌为辽Ａ×××××的机动车辆与原告驾驶两轮摩托车在法库县辉山乳业门前发生事故，经沈阳市公安局交通警察支队法库大队出具事故认定书，被告霍文君负此次事故全部责任，原告无责。另，被告驾驶的辽Ａ×××××车主为霍亮，车辆在中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司投保。原告因此次事故被送往沈阳七三九医院治疗，经诊断为股骨干骨折等多处受伤，共住院71天，出院后原告仍一直进行后续治疗。2018年11月6日经沈阳佳实司法鉴定所鉴定原告构成九级伤残。原告因此次交通事故支出各项费用，为了维护自身合法权益，特提起诉讼，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。被告人寿沈阳支公司辩称，肇事车辆在我司承保交强险和商业险，含不计免赔。原告曾于2017年提起诉讼，我司赔偿原告各项费用181514.56元。对医疗费和取内固定物预计手术费用没有异议。诉讼费、鉴定费属于间接损失，应由第一被告承担。被抚养人生活费，原告无法证明自己已丧失劳动能力，不同意赔偿。原告在诉讼前进行的伤残鉴定，鉴定时未通知我司，应属于程序违法，不应作为本案的依据，关于残疾赔偿金，原告已于2017年进行诉讼，伤残应参照2017年标准进行赔偿。关于误工费，同意按照第一次诉讼时的赔偿标准进行赔偿。交通费过高，请求法院按500元酌定。营养费，出院后未见流食，半流食医嘱，不同意赔偿。精神抚慰金过高，请求法院酌定为3000元。被告霍文君未到庭亦未提交书面答辩意见。被告霍亮辩称，我没有其它意见，尊重保险公司意见。原、被告双方围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷作证。就双方争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据。本院认定事实如下：2016年6月12日，被告霍文君驾驶辽Ａ×××××小型普通客车由北向南行驶至法库县秀水河子镇辉山乳业门前时，与前方同向原告沈洪超行驶的无牌号两轮摩托车刮撞，造成原告沈洪超伤，两车损坏的交通事故。经沈阳市公安局交通警察支队法库大队出具道路交通事故认定书，认定霍文君负此事故全部责任。原告沈洪超受伤后在沈阳七三九医院住院治疗，于2016年6月12日入院，于2016年8月22日出院，住院71天，一级护理1天，二级护理70天。出院诊断：右股骨干粉碎性骨折；右胫腓骨多段开放性粉碎性骨折伴胫神经及腓总神经不全损伤；右胫骨平台骨折；右胫骨远端骨折；右小腿皮肤坏死；右踝皮肤挫裂伤，左胫后神经不全损伤；腹壁软组织损伤。出院医嘱：出院后继续休息对症支持治疗，口服营养神经药物治疗，皮肤坏死定期门诊复查。患肢禁止负重及剧烈活动，避免外伤。加强饮食营养。右膝及踝足各关节主被动伸屈活动功能锻炼，预防骨折病及关节挛缩发生。每月定期复诊摄片，根据骨折愈合情况、神经损伤情况及皮肤坏死情况指导治疗及功能锻炼。如皮肤坏死不愈合及神经损伤不恢复需再次入院治疗。病情有变更化随诊。肇事车辆辽Ａ×××××小型普通客车登记所有人（车主）为被告霍亮，被告霍亮为辽Ａ×××××小型普通客车在被告人寿沈阳支公司投保了机动车交通事故责任强制保险、第三者责任保险（不计免赔），保险期间为2015年12月8日至2016年12月7日，该事故发生在保险期间。机动车交通事故责任强制保险死亡伤残保险金额／责任限额110，000.00元、医疗费用保险金额／责任限额10，000.00元、财产损失保险金额／责任限额2，000.00元；第三者责任保险保险金额／责任限额50万元。2017年9月7日原告沈洪超曾向本院提起诉讼，本院（2017）辽0124民初2317号民事判决书认定，原告沈洪超于2013年3月28日起在沈阳市沈北新区租房居住并打工至肇事前。判决被告人寿沈阳支公司赔偿原告沈洪超181514.56元，其中在交强险医疗费限额内赔偿医疗费1万元，在交强险伤残限额内赔偿误工费49585.16元、护理费7744.32元、交通费3000元。车物损失赔偿修车款1800元、拖车费200元。交强险伤残项下余额为49670.52元。商业险项下限额内赔偿医疗费98725.08元、辅助器具费120元、伙食补助费7100元、营养费2840元、拖车费400元，总计109185.08元。商业险项下余额为390814.92元。其中关于误工费以及误工天数作出如下认定：原告沈洪超户籍所在地为辽宁省康平县，其于2013年3月28日在沈阳市沈北新区租房居住并打工至今，其未向本院提供充分的证据证明其最近三年的平均收入状况，误工费可参照相近行业的平均工资计算，根据其居住及打工在城镇的事实，误工费应按照辽宁省2017年度居民服务业、修理和其他服务业在岗职工平均工资107.56元／天标准计算。关于误工时间，结合住院天数71天及医院诊断书的休息天数390天，确定原告沈洪超的误工时间为461天，本院认定误工费为49，585.16元（107.56元/天×461天）。本院（2017）辽0124民初2317号民事判决书判决主文为：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告沈洪超医疗费10,000.00元、误工费49，585.16元、护理费7,744.32元、交通费3，000.00元、修车费1，800.00元、拖车费200.00元；二、被告中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司在第三者责任保险责任限额范围内赔偿原告沈洪超医疗费98，725.08元（108，725.08元－10,000.00元）、辅助器具费120.00元、住院伙食补助费7，100.00元、营养费2，840.00元、拖车费400.00元；三、被告霍亮赔偿原告沈洪超复印费158.00元；四、驳回原告沈洪超其它诉讼请求。综上，被告中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司赔偿原告沈洪超共计181，514.56元，被告霍亮赔偿原告沈洪超共计158.00元，上述款项于本判决发生法律效力之日起十日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1，638.00元，减半收取819.00元，由被告霍亮负担。被告人寿沈阳支公司不服该判决，上诉至沈阳市中级人民法院，沈阳市中级人民法院（2017）辽01民终12965号民事判决书判决：驳回上诉，维持原判。原告沈洪超出院后在沈阳市七三九医院、沈阳市骨科医院等支出医疗费共计5383.11元。2018年11月29日经法库县公安局交通警察大队委托，沈阳佳实司法鉴定所对原告沈洪超作出“九级伤残”的鉴定结论。原告沈洪超支出鉴定费1000元。2019年6月28日经本院委托，中国医科大学法医司法鉴定中心对原告沈洪超作出“误工期为24个月，取内固定物手术费约为人民币20000元”的鉴定结论。原告沈洪超支出鉴定费1720元。2019年8月6日依据被告人寿沈阳支公司申请，本院委托辽宁大学司法鉴定中心对原告沈洪超进行伤残鉴定，被该鉴定中心以“超出本机构技术条件或者鉴定能力”为由不予受理。2019年9月20日依据被告人寿沈阳支公司申请，本院委托中国医科大学法医司法鉴定中心对原告沈洪超进行伤残鉴定，被该鉴定中心以“超出能力范围”为由不予受理。原告沈洪超育有一女一子，分别为长女沈佳心（2015年1月2日出生），长子沈棋昀（2018年5月15日出生）。被告霍文君、霍亮系父子关系，车主为被告霍亮，事发当天被告霍文君受霍亮指派开车外出办事。本院认为，被告霍文君违规驾驶车辆，与原告沈洪超驾驶的摩托车刮撞，造成原告沈洪超伤，两车损坏的交通事故，沈阳市交通警察支队法库大队作出道路交通事故认定书，认定霍文君负此事故全部责任。根据交通事故事实，本院对该道路交通事故认定书予以确认。公民的生命健康权受法律保护。被告霍文君与原告沈洪超发生交通事故致原告受伤，根据沈阳市交通警察支队法库大队作出道路交通事故认定书，本院认定被告霍文君承担全部过错民事责任。因为被告霍文君系受被告霍亮指派外出办事，被告霍亮应该承担由被告霍文君负责的民事赔偿责任。肇事车辆在被告人寿沈阳支公司投保，且该事故发生在保险期间，故对于原告沈洪超的合理损失被告人寿沈阳支公司应承担赔偿责任。关于医疗费，根据出院医嘱“出院后继续休息对症支持治疗，口服营养神经药物治疗，皮肤坏死定期门诊复查，每月定期复诊摄片”以及原告沈洪超的实际伤情，出院后在正规医院进行复查治疗以及用药支出5383.11元未超出合理范围，属于正常支出，本院予以支持。关于误工费，中国医科大学法医司法鉴定中心对原告沈洪超作出“误工期为24个月，取内固定物手术费约为人民币20000元”的鉴定结论，扣除本院（2017）辽0124民初2317号民事判决书认定的461天，本次应该按照269(730-461)天计算，关于计算标准，按照司法实践以及赔偿理论的核心要义，按照本次开庭辩论前即2019年居民服务业、修理和其他服务业在岗职工平均工资144.4元/天的标准，原告沈洪超诉请要求赔偿误工费38843.6元[144.4元/天×(730-461)天]符合法律规定，本院予以支持。关于取内固定物手术费，中国医科大学法医司法鉴定中心对原告沈洪超作出“取内固定物手术费约为人民币20000元”的鉴定结论，且该项属于将来必须支出项，原告要求被告赔偿符合法律规定，本院予以支持。关于交通费，原告沈洪超未提供证据证明，但是去医院复查必然会支出交通费用，属于必须支出项，结合本案实际情况，原告要求5000元过高，本院酌定为1000元。关于出院后营养费，原告未提供证据证明，被告辩称原告无出院后流食、半流食医嘱，不同意赔偿的意见本院予以采纳，原告要求赔偿出院后营养费10000元的诉请本院不予支持。关于残疾赔偿金，辽宁大学司法鉴定中心、中国医科大学法医司法鉴定中心均以“超出本机构技术条件或者鉴定能力”“超出能力范围”为由不予受理。但是原告伤情严重属于客观事实，且法库县公安局交通警察大队委托沈阳佳实司法鉴定所对原告沈洪超作出“九级伤残”的鉴定也属于单位委托，不存在违法等情况存在，在被告人寿沈阳支公司两次申请均被鉴定中心不予受理的情况下，本院决定采信沈阳佳实司法鉴定所对原告沈洪超作出“九级伤残”的鉴定结论。关于残疾赔偿金计算标准，按照司法实践以及赔偿理论的核心要义，应该按照本次开庭辩论结束前即2019年的标准计算，故原告要求被告赔偿149368元（37342元/年×20年×20%）符合法律规定，本院予以支持。关于精神损害抚慰金，原告伤情严重，至今未痊愈，鉴定为九级伤残，2019年9月20日医院拍片显示依然骨不连、右腓总神经受损，给原告造成精神损害属于客观事实，应该给与一定的精神抚慰，但是原告要求20000元过高，本院酌定为10000元。关于被扶养人生活费，结合上述原因和理由，根据原告具体伤情和九级伤残的客观事实，原告要求给付其一子一女生活费，即长女沈佳心37027.2元[26448元/年×（18-4）年×20%/2]、长子沈棋昀44961.6元[26448元/年×（18-1）年×20%/2]的诉请有事实和法律依据，本院予以支持，计入伤残赔偿金项下。关于鉴定费，属于必须支出项，原告要求被告赔偿鉴定费2720元的诉请本院予以支持。根据《中华共和国保险法》、《最高法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，本案中被告人寿沈阳支公司应在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内对原告沈洪超先行赔付，不足部分由其在第三者责任保险责任限额范围内按100%比例赔付。上述关于医疗费、误工费、取内固定物手术费、交通费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金、鉴定费总计309303.51元,均属于必须支出和赔偿项目，应该由被告人寿沈阳支公司负责赔偿。根据本院（2017）辽0124民初2317号民事判决书判决结果，本次诉讼中，被告人寿沈阳支公司在交强险伤残项下赔偿原告精神损害抚慰金10000元，伤残赔偿金39670.52元，合计49670.52元；在商业险项下赔偿原告医疗费5383.11元、误工费38843.6元、取内固定物手术费20000元、交通费1000元、伤残赔偿金191686.28元（149368元+81988.8元-39670.52元）、鉴定费2720元，合计259632.99元（309303.51元-49670.52元）。综上所述，本院依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于确定民事精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告沈洪超精神损害抚慰金10000元，伤残赔偿金39670.52元，合计49670.52元，于本判决发生法律效力之日起十日内付清；二、被告中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司在第三者责任保险责任限额范围内赔偿原告沈洪超医疗费5383.11元、误工费38843.6元、取内固定物手术费20000元、交通费1000元、伤残赔偿金191686.28元（149368元+81988.8元-39670.52元）、鉴定费2720元，合计259632.99元（309303.51元-49670.52元），于本判决发生法律效力之日起十日内付清；三、驳回原告沈洪超的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1498元，减半收取749元，由被告霍亮负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审判员  郑喜东二〇一九年十一月一日法官助理王东明书记员张驰本判决所依据的相关法律《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；（三）其他损害情形的精神抚慰金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。