江苏省南通经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0691民初2344号原告：利群时代商贸有限公司南通开发区店，住所地南通市开发区。负责人：华文智，经理。委托诉讼代理人：黄爱峰、陈晨，北京市炜衡（上海）律师事务所律师。被告：马梅红，女，1980年1月3日生，汉族，住南通市开发区。原告利群时代商贸有限公司南通开发区店（以下简称利群公司开发区店）与被告马梅红劳动争议一案，本院于2018年10月30日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告利群公司开发区店的委托诉讼代理人陈晨、被告马梅红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告利群公司开发区店向本院提出诉讼请求：1、判决原告无须支付被告违法解除劳动合同赔偿金33808元；2、判决原告无须为被告办理档案转移手续。诉讼过程中，原告撤回第二项诉讼请求。事实和理由：原告于2010年12月16日设立，原名为江苏乐天玛特商业有限公司开发区店（以下简称乐天公司开发区店）。后因乐天公司将其全部股权出让，2018年9月10日原告工商登记更名为利群公司开发区店。被告系原告的职工，2017年初，原告因经营困难暂停经营，故从2017年3月开始陆续安排被告休职。2018年6月13日起，原告通过登报、店堂公告、电话通知、微信群及EMS等方式通知被告复工。由于被告对原告的上述通知未予答复。因此，原告在2018年7月向社会保障部门申请暂停缴纳被告的社会保险。被告于2018年8月申请仲裁，仲裁委裁决原告违法解除，应支付赔偿金及为被告办理档案转移手续。原告对仲裁裁决不服，认为首先原告从未以明确、有效的方式作出单方解除与被告劳动关系的表示；其次停保与退工并非同一法律行为；最后原告在停保前后仍然继续支付被告工资，保留岗位。为此，原告提起诉讼，望判如所请。被告马梅红辩称：原告系单方违法解除，并非与被告协商解除，原告应当支付违法解除劳动合同的赔偿金。档案转移手续已经办理完毕。原告利群公司开发区店围绕诉讼请求依法提交了仲裁裁决书、致全体员工通知、敬告、报纸上刊登的确认复工通知书、通话记录、限期返岗上班的通知、EMS详情单。被告马梅红提交了仲裁申请书、仲裁裁决书、劳动合同、停工退保通知单、返岗通知。本院组织当事人进行了质证。对双方无异议的证据，本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据,本院认定事实如下:2016年12月7日，乐天公司开发区店与马梅红签订合同期限为自2017年1月1日起的无固定期限劳动合同，工作岗位为超市，合同约定的马梅红月工资为2113元。合同第十条注明，根据本合同需要一方向另一方发出的全部通知以及双方的文件往来及与本合同有关的通知和要求等，必须用书面形式，可采用书信、传真、EMS快递、当面送交等方式传递。双方承诺本合同登记信息真实有效，如有变化应及时通知对方。2017年3月，乐天公司开发区店闭店，陆续安排包括马梅红在内的员工进行休职。2017年10月16日，乐天公司出具江苏乐天玛特商业有限公司关于停工休职相关事宜的情况说明，其中第四点载明，我司绝不恶意侵害任何一位员工的合法权益。若今后涉及到解除劳动合同、员工补偿安置之事宜，我司同意以正常出勤月工资即停工休职前工资标准为计算基数计算经济补偿金。2018年5月11日，利群公司与乐天公司达成协议，收购乐天华东区企业股权。之后，利群公司安排人员陆续接管乐天公司下属各门店。2018年6月17日，乐天公司召开动员大会，告知员工利群公司接手乐天公司，员工需要准备复工，具体复工时间等待通知。马梅红参加了当天的动员大会。2018年7月24日，乐天公司为马梅红办理了停保手续。此后马梅红到南通市劳动就业管理中心打印领取了南通市退工停保通知单，并办理了失业登记。南通市退工停保通知单中落款单位为乐天公司开发区店，载明“马梅红同志由于其他与我单位解除劳动关系，退工停保时间为2018年7月……”。2018年8月3日，乐天公司通过特快专递EMS向马梅红邮寄了关于限期返岗上班的通知。2018年8月8日，邮件退回。此后，马梅红等四人于2018年8月3日向南通市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求乐天公司开发区店支付违法解除劳动合同的赔偿金、代通知金，并办理档案转移手续。该委员会于2018年10月12日裁决，由乐天公司开发区店支付马梅红赔偿金33808元，对马梅红的其他仲裁请求不予支持。原告不服，向本院提起诉讼。另查明，根据原告提供的乐天公司出具的落款日期为2018年6月13日致乐天公司全体员工的文件中，乐天公司向全体劳动者承诺公司继续履行与员工签订的劳动合同，员工在公司的工作年限依劳动合同连续计算。原告提供的落款为2018年6月17日的敬告中，要求即日起休职员工到商场人事部门进行复职登记，确因各种原因无法复职的员工，请到商场人事部门办理相关离职手续。上述登记工作截止至6月25日，逾期无法联系的员工，公司将依法公告复职安排。2018年6月25日，乐天公司在报纸上刊登员工限期确认复工的通知书，马梅红即在其中。还查明，2018年9月5日，乐天公司开发区店企业名称变更为利群公司开发区店。诉讼过程中，双方已经办理了档案转移手续。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。本案的争议焦点为原告是否存在违法解除劳动合同的情形。就本案而言，虽然原告提供了落款日期为2018年6月17日的敬告，但原告并未提供证据证明该敬告通过何种方式通知到被告，且双方确认动员大会当天并未确定具体复工日期。关于原告登报要求员工限期复工的通知书，根据双方之间劳动合同的约定，“一方向另一方发出的全部通知以及双方的文件往来及与本合同有关的通知和要求等，必须用书面形式，可采用书信、传真、EMS快递、当面送交等方式传递”。由此可见，双方约定应当优先采用可以直接通知的方式。无论原告是通过电话亦或是其他书面方式，原告已经通知到被告参加2018年6月17日的动员大会，且被告已经实际到会，足以说明被告是可以直接通知到的，而非需要通过登报公告的方式送达。同时原告在停保后亦向被告邮寄了复工通知，因此原告通过登报的方式通知并不符合双方合同约定。即便曾有原告的其他员工与被告有过通话记录，亦不能达到原告通知被告上班，被告予以拒绝的证明目的。在被告并未收到原告要求复工通知的情况下，原告于2018年7月24日为被告办理了停保手续，并陈述系为了催促被告复工而采取的措施。本院认为，首先，在双方解除劳动关系前，原告作为用人单位负有为职工缴纳社会保险的法定义务。原告的停保行为并不能产生催促复工的法律效果，原告完全可以通过与动员大会相同的方式或者邮寄信件的方式通知被告要求复工。其次，《江苏省就业和失业登记管理办法》第十二条规定，用人单位凭已办理登记备案的用工（退工）人员登记表及社会保险经办机构规定需提供的有关材料，到相关社会保险经办机构为劳动者办理参加和停止缴纳社会保险手续。《南通市就业和失业登记管理办法》第三十五条规定，各就业管理服务机构要加强和社会保险经办机构业务经办的整合，实现用工参保、退工停保一体化，为用人单位和服务对象提供方便快捷的服务。原告作为用人单位应当知晓有关保险缴纳、失业登记的相关流程。再次，被告作为普通的劳动者在得知原告停保后，打印的退工停保通知单上亦注明被告因其他原因与原告解除劳动合同，据此认为原告具有解除劳动合同的意思表示，符合常情。综上，原告违法解除劳动合同，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定承担责任。原告庭审中表示对于赔偿金的计算方法并无异议，故原告应当向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金33808元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，判决如下：一、驳回原告利群时代商贸有限公司南通开发区店的诉讼请求；二、原告利群时代商贸有限公司南通开发区店于本判决发生法律效力之日起五日内给付被告马梅红赔偿金33808元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，本院予以免收。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费10元（户名：江苏省南通市中级人民法院，开户行：中国银行南通市濠南路支行，账号：46×××65）。审 判 长  曹维维人民陪审员  徐 静人民陪审员  胡允娟二〇一九年十一月二十五日书 记 员  黄瀚友