贵州省六盘水市六枝特区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0203民初1956号 原告：张升举，男，1969年6月25日生，汉族，住六枝特区。 委托诉讼代理人：杜世玻，男，住六枝特区，系六枝特区银壶社区兴隆居民委员会推荐。 被告：安顺云鑫建材有限公司，住所地安顺市普定县黄桶街道大兴村三组37号，统一社会信用代码91520422MA6GLJRK4A。 法定代表人：张云贵，该公司经理。 委托诉讼代理人：左烨洋，男，该公司法务。 被告：张涛，男，1985年11月7日生，穿青人，住安顺市普定县。 被告：黄德兴，男，1966年10月8日生，汉族，住安顺市普定县。 原告张升举与被告安顺云鑫建材有限公司（以下简称云鑫公司）、张涛、黄德兴买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张升举及其委托诉讼代理人杜世波，被告云鑫公司的委托诉讼代理人左烨洋到庭参加诉讼，被告张涛、黄德兴经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张升举向本院提出诉讼请求：判决三被告支付原告货款276476元、逾期利息3594.18元、违约金200000元，共计480070.18元。审理过程中，原告增加诉讼请求，判决三被告支付原告货款157500元、利息22050元（7个月），共计179550元。事实和理由：2018年10月10日，被告张涛代表被告云鑫公司与原告签订《水泥供货协议》，约定，原告向被告供应散装水泥，440元/吨，结算方式为五车结一次账，以被告过磅单或厂家磅单为结算依据，如任何一方违约，支付另一方违约金200000元。协议签订后，原告按约定向被告云鑫公司供应水泥，并由被告云鑫公司工作人员黄德兴收货。截止2018年11月3日，原告共向被告云鑫公司供应价值157500元的水泥，但因被告云鑫公司资金周转困难，经双方协商，由被告张涛以借款方式出具《借条》一份给原告，原告继续向被告云鑫公司供应水泥。至2019年1月，原告再次向被告云鑫公司供应水泥，价值366476元。2019年3月22日，被告云鑫公司、张涛出具《欠条》、《付款承诺》各一份给原告，承诺于2019年3月30日前支付原告水泥款200000元，余款于2019年4月全部付清。但经原告多次催要，被告于2019年4月支付原告水泥款90000元。综上，被告云鑫公司、张涛向原告出具《借条》、《欠条》、《付款承诺》，至今尚欠原告货款共计433976元，被告未按时支付货款，已构成违约，应支付原告违约金200000元及相应利息。 被告云鑫公司辩称，原告与被告云鑫公司签订《水泥供货协议》，对所欠货款经被告云鑫公司查证属实后予以认可。被告张涛只是被告云鑫公司职工，不是合同的相对方，所欠水泥款与被告张涛没有关系。被告张涛向原告出具《借条》，属于双方的借贷关系，且对抵押担保和借款时间进行了明确约定，该借款与被告云鑫公司无关，被告云鑫公司不承担连带责任。原告主张违约金200000元过高，应按相关银行利率进行调整。 被告张涛、黄德兴未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提供的证据《水泥供货协议》、《入库单》、《借条》、《证人胡某证言》与双方当事人的陈述相互印证，能证明被告张涛作为被告云鑫公司的委托代理人，出具给原告的《借条》所载明的157500元应为水泥款，并不是借款。《个人账户明细账查询》，能证明被告张涛姐姐张青兰于2019年2月18日、2月21日、4月4日支付原告9000元、18000元及90000元。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告张涛、黄德兴系被告云鑫公司职工。2018年10月10日，被告张涛代表被告云鑫公司与原告签订《水泥供货协议》，约定，原告向被告云鑫公司供应海螺牌（ＰＯ42.5）散装水泥，440元／吨，结账方式为五车结一次账，以被告过磅单或厂家磅单认可，供货时间为两年，只要被告云鑫公司按时付款，原告无任何理由停止供货，如任何一方违约，付给另一方违约金200000元。协议签订后，原告按约定向被告云鑫公司供应水泥，并由被告黄德兴签收入库。2018年11月3日，原告供应价值157500元的水泥给被告后，被告张涛以借款方式出具《借条》一份给原告，载明：“今借到张升举人民币现金壹拾伍万柒仟伍佰元（157500）整，同时借款人张涛用轿车（贵Ａ×××××号），所有人是其姐张青兰，和其母李德飞位于安顺市开发区，建筑面积213.42㎡房屋作抵押，如张涛及其安顺云鑫建材有限公司还不了此款，张升举有权扣抵车和房屋，张涛无任何怨言，借款时间从二〇一八年十一月三日，界时必须还款，同时可诉至六枝特区人民法院。备注：如此车及房屋有任何借款等纠纷，一切由张涛及其公司承担。借款人：张涛，2018年11月3日”。双方未约定利息及支付时间，且未办理抵押权登记。出具《借条》后，原告继续向被告云鑫公司供应水泥，截止2019年1月，原告再次向被告供应价值366476元的水泥。2019年3月22日，被告张涛出具《欠条》、《付款承诺》各一份给原告，并加盖“普定县顺鑫建材有限公司”印章。其中，欠条载明：“今欠到张升举水泥款人民币叁拾陆万陆仟肆佰柒拾陆元整（￥366476）。欠款人：张涛，2019年3月22日”，承诺在2019年3月30日支付200000元，余款在2019年4月全部付清。2019年2月18日、2月21日、4月4日，被告云鑫公司通过被告张涛姐姐张青兰账户支付原告9000元、18000元及90000元。 本院认为，本案涉及以下问题：一、《水泥供货协议》的效力问题。原告与被告云鑫公司签订的《水泥供货协议》系双方的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方具有拘束力，当事人应全面履行合同义务。二、责任主体。被告张涛、黄德兴系被告云鑫公司的工作人员，二被告在本案中所从事的民事活动应由被告云鑫公司承担。三、原告供应被告云鑫公司水泥款的实际金额。首先，被告云鑫公司对被告张涛出具的《欠条》、《付款承诺》无异议，本院认定水泥款为366476元。其次，被告张涛出具给原告的《借条》虽然载明为借款，但从《水泥供货协议》、《入库单》、《借条》、《证人胡某证言》及双方当事人的陈述可知，被告张涛作为被告云鑫公司的委托代理人，其实施的民事行为应认定为代表被告云鑫公司，且未出庭参加诉讼，亦未提供证据证明与原告存在借款关系，故认定《借条》所载明的157500元实为原告供应给被告云鑫公司的水泥款。2018年11月3日后原告共计供应给被告云鑫公司价值523976元水泥。四、被告云鑫公司欠原告的货款金额、违约金、利息问题。1.原告虽称口头约定157500元水泥款按月利率6%支付利息，但无书面约定，且被告云鑫公司不予认可，故被告张涛姐姐张青兰于2019年2月18日、2月21日支付给原告的9000元、18000元应为水泥款，加上2019年4月4日支付的90000元，自2018年11月3日后，被告云鑫公司共支付原告水泥款117000元，尚欠406976元。2.关于违约金、利息问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十八条、第二十九条规定，当事人约定的违约金超过实际损失的百分之三十的，可以认定为“过分高于造成的损失”，当事人因此主张约定的违约金过高而请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出调整。本案中，虽然《水泥供货协议》约定一方违约，应支付对方违约金200000元，而确定违约金是否过高的基本依据应当是违约造成的损失，包括依约履行的可得利益。被告云鑫公司虽然未按约定履行义务，但原告同时主张违约金及利息，已超过被告云鑫公司因违约给原告造成的损失，且被告云鑫公司对此提出抗辩，原告主张的违约金及利息应进行调整，根据本案情况，统一按月利率2%计算为违约金为宜。3.关于违约金的起算时间问题。157500元水泥款双方未约定支付时间，因2019年2月18日、2月21日被告云鑫公司支付原告水泥款27000元，同时另一笔水泥款366476元双方明确约定于2019年3月30日支付200000元，根据本案情况及交易习惯，认定157500元水泥款的支付时间为2019年3月30日前。被告云鑫公司未按约定履行义务，应支付原告违约金，2019年3月31日至4月3日计算4天，违约金为496976元×2%÷30×4＝1325.3元；2019年4月4日至2019年7月2日计算90天，违约金为406976元×2%÷30×90＝24418.6元，违约金共计25743.9元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第六十一条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告安顺云鑫建材有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张升举水泥款406976元； 二、被告安顺云鑫建材有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张升举违约金25743.9元； 三、驳回原告张升举的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5198元，由原告张升举负担1788元,被告安顺云鑫建材有限公司负担3410元（于本判决生效之日起十日内给付原告张升举。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。 审判员 肖 鸿 二〇一九年十一月十九日 书记员 肖慈艳