广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤06刑终1182号原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。上诉人（原审被告人）肖宏军，男，汉族，1971年5月23日出生，初中文化，无业，户籍地湖南省桃源县青林回族维吾尔族乡三岗村21组05011号，暂住广东省东莞市高埗镇冼沙二上坊四海住宿303房。因犯盗窃罪于2018年3月22日被广东省广州市增城区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元，2018年4月30日刑满释放。因本案于2019年1月3日被羁押，同日被刑事拘留，同月28日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。原审被告人赵建，男，汉族，1982年12月23日出生，小学文化，嘉某花场工作，户籍地贵州省沿河土家族自治县******团结组。因犯盗窃罪于2009年被贵州省铜仁市沿河土家族自治县人民法院判处有期徒刑一年，2010年6月18日刑满释放；因犯故意伤害罪于2017年9月7日被广东省广州市增城区人民法院判处有期徒刑一年，2018年5月7日刑满释放。因本案于2019年1月3日被羁押，同日被刑事拘留，同月28日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。佛山市顺德区人民法院审理佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人肖宏军、赵建犯盗窃罪一案，于2019年9月10日作出(2019)粤0606刑初1555号刑事判决。原审被告人肖宏军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定：2018年12月7日，被告人肖宏军、赵建伙同王某（另案处理）来到佛山市顺德区**镇寻找作案目标。被告人赵建驾驶一辆摩托车，搭载被告人肖宏军和王某来到佛山市顺德区**镇广某工业区的佛山市顺德区荣某电器厂附近，将被害人宋某停放在荣某电器厂门口的一辆粤H*****女装摩托车（经鉴定，价值人民币6131元）盗走。同日，三人来到佛山市顺德区**********兴某钟表锁店门口，将被害人孔某停放的一辆车牌号为粤X*****的摩托车（经鉴定，价值人民币3992元）盗走。同日，三人来到佛山市顺德区**********巷4号门口，将被害人何某停放的一辆车牌号为粤X*****的摩托车（经鉴定，价值人民币5822元）推到隔壁的巷子里，因打不开车锁放弃盗窃。同日，三人来到佛山市顺德区**************城某公寓门口，将被害人霍某的一辆车牌号为粤X*****摩托车（经鉴定，价值人民币4449元）及被害人李某的一辆旺马牌电动车（无法核价）盗走。得手后三人将盗窃得来的摩托车及电动车开到陈村镇庄某村一花场内。被告人赵建将盗得的旺马牌电动车留下自用，王某将盗窃得来的摩托车以人民币3000元的价格销赃。综上，被告人赵建伙同肖宏军实施盗窃四次，盗窃既遂的财物共计价值人民币14572元，盗窃未遂的财物价值人民币5822元。2019年1月3日，公安民警在佛山市南海区*******嘉某花场内将被告人赵建抓获；在东莞市**********对开将被告人肖宏军抓获。还认定，旺马牌电动车一辆已发还给被害人李某。原判认定上述事实的证据有：被告人的供述及指认材料，被害人的报案陈述及指认材料，证人证言及辨认笔录、指认材料，现场勘查笔录及照片，价格鉴定意见及告知书，抓获经过，户籍材料及前科材料，搜查笔录，扣押、发还物品清单等。根据上述事实和证据，原判认为，被告人肖宏军、赵建无视国家法律，以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，数额较大，二被告人的行为均已构成盗窃罪。被告人肖宏军、赵建在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人肖宏军归案后如实供述犯罪事实，予以从轻处罚。被告人赵建对第一宗盗窃犯罪事实当庭认罪，对该宗犯罪事实酌情从轻处罚；被告人赵建归案后对其余的犯罪事实如实供述，予以从轻处罚。被告人赵建在共同犯罪中作用较轻，酌情从轻处罚。根据二被告人的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，分别依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款，作出如下判决：一、被告人肖宏军犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二千元。二、被告人赵建犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元。宣判后，原审被告人肖宏军上诉提出：（1）原审未充分考虑其认罪悔罪、主动坦白的情节；（2）他未参与盗窃粤X*****摩托车；（3）他受王某安排协助盗窃，应为从犯；（4）他曾递交检举信，并向广州市增城石滩镇民警提供前罪同案人“小四川”的具体线索，具有立功表现。综上，原审法院量刑过重，请求二审法院依法改判。经审理查明，原判认定上诉人肖宏军及原审被告人赵建犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。对于上诉人肖宏军所提其未参与盗窃粤X*****摩托车的上诉意见，经查，被害人孔某的陈述证实他停放在兴某钟表锁店门口的粤X*****摩托车被盗；上诉人肖宏军和同案人赵建的供述证实，赵建搭载肖宏军、王某去到钟表店附近，肖宏军、王某盗得一辆男装摩托车，得手后二人骑着盗得的摩托车离开现场，后三人将盗得的摩托车销售后分赃。以上事实还有现场勘查笔录及照片予以佐证，足以认定上诉人肖宏军参与盗窃粤X*****摩托车的事实，故上诉人所提该点上诉意见因与查明的事实不符，不予采纳。对于上诉人肖宏军所提其是从犯的上诉意见，经查，上诉人肖宏军与同案人事前预谋盗窃，作案过程中直接实施盗窃财物的行为，事后参与分赃，其在共同犯罪中并非起次要或辅助作用，并非从犯。该点上诉意见理据不足，不予采纳。对于上诉人肖宏军所提其具有立功表现的上诉意见，经查，公安机关根据上诉人所提供的前罪盗窃案同案人“小四川”的线索，查得一名身份为谢某的男子是嫌疑人，但经同案人王某辨认，其不能确定谢某就是“小四川”，因证据不足，公安机关暂无法对谢某采取强制措施，故现有证据未能证实上诉人具有立功表现，对该上诉意见不予采纳。本院认为，被告人肖宏军、原审被告人赵建无视国家法律，以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，数额较大，二人的行为均已构成盗窃罪。上诉人肖宏军、原审被告人赵建在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。上诉人肖宏军如实供述第一、三、四宗犯罪事实，对上述三宗犯罪事实可从轻处罚。原审被告人赵建对第一宗盗窃犯罪事实当庭认罪，对该宗犯罪事实可酌情从轻处罚；原审被告人赵建归案后对其他犯罪事实如实供述，可从轻处罚。原审被告人赵建在共同犯罪中作用较轻，酌情从轻处罚。对于上诉人所提其具有认罪认罚、主动坦白情节的上诉意见，经查，原审在量刑时已充分考虑上诉人的认罪态度，对上诉人所作的量刑适当，故该点上诉意见理据不足，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 邱卫玲审 判 员 张华伟审 判 员 彭世宇二〇一九年十一月八日法官助理 龚键湘书 记 员 叶少东附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。