呼和浩特市回民区人民法院民事判决书（2019）内0103民初3438号原告：雷芳，女，住呼和浩特市。委托诉讼代理人:张英,呼和浩特市新城区中山东路法律服务所法律工作者。被告:回民区阳光谷欢乐电玩城。经营者：冯海忠，男，1960年7月23日出生，汉族，身份证号×××，住浙江省诸暨市店口镇湖西村马戈山37号。委托诉讼代理人:黄彬，该公司员工。委托诉讼代理人:刘大伟，内蒙古若辉律师事务所律师。原告雷芳与被告回民区阳光谷欢乐电玩城劳动合同纠纷一案，本院于2019年8月14日立案后，依法适用简易程序，于2019年9月12日、2019年11月7日公开开庭进行了审理。原告雷芳及其委托诉讼代理人张英、被告回民区阳光谷欢乐电玩城委托诉讼代理人黄彬、刘大伟到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院判决被告支付原告工作期间的经济补偿金14922元（从2015年1月30日到2019年3月4日期间因要求缴纳各项社会保险，被口头开除之前期间为四个半月×3316元原告月工资）；2.请求人民法院判决被告支付原告工作期间每周六、日加班工资63398.4元（从2015年1月30日到2019年3月4日期间，每周六、日加班为4年零1个月×104天×152.4元/日均工资）；3.请求法院判决被告支付原告双方未签订书面劳动合同双倍工资36476元（从2018年3月4日到2019年3月4日期间为11个月×3316元/月均工资）。事实与理由：原告因劳动争议补偿协商不成，原告申请了劳动仲裁。回民区劳动仲裁委员会于2019年7月23日做出了回劳人仲（2019）第116-2号《仲裁裁决书》该裁决书驳回了原告的2-4项请求，原告不服向贵院起诉。本案事实是原告在被告处做服务员工作，工作了四年零一个月（2015年1月30日到2019年3月4日），对工作一直是认真负责，从不请假迟到、早退，因向单位提出要求依法缴纳各项社会保险，遭到单位拒绝，并把原告口头通知开除工作，被告无故开除职工应当依据劳动法46条和87条规定支付经济补偿金和赔偿金，请求人民法院依法支持我的请求，每工作一年被告支付一个月的本人工资经济补偿金。关于请求第二条原告工作期间周六、日加班工作工资问题，被告给原告的工资条上明确写着原告每月工作30天的事实，我们的考勤记录和工资表签字那一页都在被告掌握，依据《仲裁法》第6条，27条，39条，108条规定，本应当由被告提供原告这些证据，或者说被告提供原告没有来加班的证据，劳动争议仲裁委没有让被告提供证据，被告也没有证据能证明原告没有加班的事实，所以被告应当承担不利后果，支付原告的每周六、日加班工资，请求人民法院支持。关于双方未签订书面劳动合同，是事实存在的。依据劳动争议调解仲裁法时效需要一年的规定，应当从劳动关系终止之日起算一年，原告开始工作时就要求与被告签订书面劳动合同，被告为了逃避缴纳各项社会保险就是不与我们职工签劳动合同，责任完全在被告，所以他应当支付11个月的2倍工资部分。被告违法经营电玩城，剥削、压制工人没有公休日、年休假、法定假日，不给调休和加班工资，不缴纳社会保险，如此严重的违法经营应当受法律的严惩，判其承担以上请求的补偿、赔偿责任与法有据，符合本案的情形，望早日判决为盼。被告回民区阳光谷欢乐电玩城答辩称，呼和浩特市回民区劳动合同争议仲裁委员会做出的回劳人仲字（2019）第116-2号仲裁裁决书，事实清楚，适用法律正确，应依法驳回原告的诉讼请求。被告无须向原告支付经济补偿金。被告与原告之间的劳动关系因原告违反被告公司管理制度，并且是由原告单方面解除，故原告擅离职守私自离岗后，被告电话通知让原告回来上班时，原告明确表示与被告解除劳动关系，不会回到岗位，并且至今未与被告办理离职手续及任何交接手续，双方劳动关系的终止，并非因被告未给缴纳社会保险而导致，是因原告擅自离岗，并且原告擅自离岗的行为违反了被告公司管理制度，已给被告造成严重经济损失，对该部分根据《劳动法》及《劳动合同法》的相关规定，被告保留追究原告补偿的法律责任。在2016年10月21日原告与被告签订了“员工自动放弃社会保险的协议书”，协议中原告自愿放弃要求被告缴纳基本社会保险及放弃诉讼权利，被告向原告每月发放225元的补助，该协议系双方的真实意思表达，且自愿签署，应当继续履行。因此，原告不能以此为由向被告主张经济补偿金。被告未安排原告加班，故原告无权主张加班工资。被告与原告劳动关系存续时间每日平均工作时间没超过7个小时，每周的工作时间未超过法律规定时间，故原告主张加班工资没有事实及法律依据。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”之规定，原告承担举证责任。三、原告请求二倍工资的仲裁时效已过，应驳回该项请求。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”规定和《劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”之规定，原告与被告初次建立劳动关系未签订劳动合同或未签订无固定期限劳动合同的，二倍工资支付的期间为2个月至第12个月，共计11个月，也就是说劳动者应在两年内提起未签订书面劳动合同二倍工资的主张。本案中截至2018年11月16日原告在被告处工作已有4年，在此劳动关系存续期间原告从未提起或主张过二倍工资事宜，在原告与被告解除劳动关系后才提起二倍工资的主张，无论如何原告提起支付双倍工资时效已过，故应依法驳回该项请求。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1.原告雷芳于2015年1月30日到被告回民区阳光谷欢乐电玩城处入职，从事服务员工作，原、被告未签订书面劳动合同，原告未给被告缴纳社会保险，双方存在事实劳动关系。2.被告每月以现金方式向原告发放工资。3.双方纠纷发生后，原告雷芳以被告回民区阳光谷欢乐电玩城为被申请人向呼和浩特市回民区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2019年7月23日，呼和浩特市回民区劳动争议仲裁委员会作出回劳人仲字[2019]第116-2号《仲裁裁决书》，裁决：“1.双方劳动关系解除；驳回申请人第二项、第三项、第四项仲裁请求”。原告雷芳不服，向本院提起诉讼。本院认为，本案系劳动合同纠纷，已经过仲裁前置程序，符合法律规定。原告于2015年1月30日入职被告处，双方未签订书面劳动合同，原告为被告提供有报酬的劳动，被告也按月给原告发放工资，双方存在事实劳动关系。呼和浩特市回民区劳动人事争议仲裁委员会回劳人仲字[2019]第116-2号《仲裁裁决书》已裁决双方劳动关系解除，双方收到裁决书后，对该项裁决双方均无异议，本院予以确认，双方劳动关系于2019年3月4日解除。社会保险征缴系社会保险征收机构的法定职责，补缴社会保险不属于人民法院民事案件受案范围。关于原告在被告处工作工资报酬的确定问题，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，因被告公司工资发放制度混乱，应当认定原告工资报酬的证据由被告公司保管，故应当由用人单位提供，因被告未提供原始发放工资的相关证据，应承担相应的举证不利的后果，本院依法根据原告向法庭提交的工资条确定原告在职期间的工资为每月3316元。对于原告诉请的经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。本案中原告称被告违法口头解除合同，被告称原告自动离职，但双方均未提供相关证据证实，故可视为双方协商一致解除劳动合同的情形。被告应按照原告的工作年限每满1年支付1个月工资的经济补偿，不满6个月的，向原告支付半个月工资的经济补偿。原告于2015年1月30日到被告回民区阳光谷欢乐电玩城处工作，2019年3月4日双方解除合同，累计工作时间为4年1个月5日。故被告应支付原告解除劳动合同补偿金14922元（3316元×4.5月）。对于原告诉请的法定节假日加班费，原告没有就加班事实提供证据，且根据原告提供的工资条，工资构成中已包含加班费的发放情况，故原告的该项主张缺乏事实及法律依据，本院不予支持。对于原告诉请的未签订书面劳动合同双倍工资，《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第二款规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”本案原告于2015年1月30日入职，到工作满一年即2016年1月29日时，被告仍未与原告签订劳动合同，视为原告知道或者应当知道其权利受到侵害，原告应于2017年1月28日前主张权利。因此，原告于2019年6月26日申请仲裁，已超过请求双倍工资的仲裁时效，故对原告的该项请求，本院不予支持。综上，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、原告雷芳与被告回民区阳光谷欢乐电玩城劳动关系解除；二、被告回民区阳光谷欢乐电玩城于本判决生效后十日内向原告雷芳支付经济补偿金14922元；三、驳回原告雷芳的其他诉讼请求。案件受理费已减半收取5元，由被告回民区阳光谷欢乐电玩城负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提出上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。审判员 那顺乌日图 二○一九年十一月十一日书记员 胡 雨 蒙附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。