河南省新县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1523民初1544号原告：河南鑫厦建设集团有限公司。法定代表人：易慧民，系该公司总经理。委托诉讼代理人：易建国，河南鼎聚律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告：孙辉，男，1971年10月17日生，汉族，户籍地：河南省光山县。委托诉讼代理人：易建国，河南鼎聚律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：新七建设集团有限公司。法定代表人：余宝琳，系该公司董事长。委托诉讼代理人：胡静，女，1984年8月13日生，汉族，住武汉市洪山区。系该公司员工，代理权限为特别授权。被告：徐中元，男，1956年8月18日生，汉族，住武汉市新洲区。原告河南鑫厦建设集团有限公司（以下简称“鑫厦公司”）、孙辉与被告新七建设集团有限公司（以下简称“新七公司”）、徐中元建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告孙辉、原告鑫厦公司的委托诉讼代理人易建国、被告新七公司的委托诉讼代理人胡静、被告徐中元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鑫厦公司、孙辉向本院提出诉讼请求：1、判令二被告连带支付二原告工程欠款270,000元及利息，利息按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至工程款付清之日止，暂计38,475元，共计308,475元；2、判令二被告连带支付二原告违约金498,984元。事实与理由：二原告承包了二被告新县人民医院综合楼外墙干挂花岗石工程，于2014年6月6日和6月23日与二被告分别签订了《工程分包安全管理协议》和《新县人民医院综合楼外墙干挂花岗石承包合同书》，双方约定了施工范围，承包方式为一次性大包，承包价为一至二楼沙利士红每平方米530元，异形花岗石每平方米1,300元，均不含税；工程全部竣工验收合格后付工程款95%，剩余5%的工程款留作质量保证金，一年后无质量问题一次性付清；双方全面履行合同约定，不得违约，否则违约方必须承担违约责任，违约金为总工程款的20%，同时有权要求其他经济损失赔偿等。该工程早已竣工并于2016年元月交付使用，工程总价款为2,494,917.74元。虽经原告多次催要，二被告还拖欠二原告工程款约270,000元拒不支付，二被告行为已构成违约并给二原告造成了巨大经济损失，为此依法提出上述诉讼请求。被告新七公司辩称，1、我公司依据工程进度付款2,224,917.14元，原告已经承认该款，涉案工程尚未竣工验收，结算总价未定，故我公司没有违约，不应该承担违约责任。2、原告违约在先，一直未按照合同约定提交工程技术资料、工程竣工备案资料，故原告应当承担违约责任，并继续按照共同约定履行施工义务。3、待本工程全部竣工验收合格后，办理结算，我公司再付款，请求驳回原告的诉讼请求。被告徐中元答辩意见同新七公司答辩意见，另补充：到目前工程尚未完工，按照合同进度我方已经支付了足额的工程款，是原告违约在先。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证并在卷佐证。根据当事人提交的证据并结合当事人陈述，本院认定事实如下：原告鑫厦公司、被告新七公司具备房屋建筑工程施工资质，原告孙辉不具备房屋建筑工程施工资质。被告新七公司承包了新县人民医院综合楼施工工程，被告徐中元系被告新七公司项目经理。2014年6月6日，被告新七公司（总承包单位，以下简称甲方）与原告孙辉（分包班组负责人，以下简称乙方）签订《工程分包安全管理协议》，协议约定：一、承包工程项目名称为新县人民医院门诊住院综合楼。二、项目期限自2014年6月6日起开工至2014年8月6日完工。被告徐中元作为项目部负责人、原告孙辉作为班组负责人在上述协议上签字。同年6月23日，被告新七公司作为发包方（甲方）、原告孙辉作为承包方（乙方）签订了《新县人民医院综合楼外墙干挂花岗石承包合同书》（以下简称“合同书”），约定新县人民医院综合楼外墙花岗石干挂部分由甲方发包给乙方承包施工。合同书约定：一、施工范围，1、新县人民医院综合办公楼按甲方规划设计的部位，材料进行花岗石干挂施工。2、按图纸大楼主体外墙花岗石干挂，以及墙体花岗石粘贴部分。二、承包方式，采用一次性大包形式承包给乙方组织施工，即包工包料。三、……。五、工程量及承包价，工程量结算以实际丈量尺寸为准，干挂花岗石一至二楼沙利士红《板厚2.5㎜》承包单价为530元/平方米，不含税；另异形花岗石承包单价为1,300元/平方米，不含税。如果由甲方代缴税款，必须完工后提供税票一份给乙方。六、付款方式，按当月进度工程量的70%结算，做完付到总工程款的80%，工程全部竣工验收合格后付总工程款95%，剩余5%的工程款留作质量保证金，一年后无质量问题一次性付清。七、甲方责任，1、……。2、负责按照合同规定和工程进度支付工程款，负责监督工程质量，……，负责及时组织有关人员对工程进行检查、竣工验收和工程决算。八、乙方责任，……，3、负责提交竣工验收报告，在本工程完工后，向甲方提供一套完整的工程技术资料和一份竣工备案资料。十、违约责任，本合同鉴定后，甲乙双方必须自觉遵守，全面履行合同约定，不得违约。否则，违约方必须承担违约责任，赔偿对方违约金，违约金为总工程款的20%。同时受害方有权要求赔偿其他经济损失。十二、为加强对此工程的质量、安全、进度和现场的综合管理，共同委托孙辉为项目代理人，全权处理该工程事务。原告鑫厦公司在上述合同书上签章进行了确认，庭审中，原告孙辉承认其借用原告鑫厦公司资质从被告新七公司处承包了涉案工程。合同书签订后，原告孙辉组织人员对上述工程进行了施工，至2014年年底工程基本完工，2015年11月起开始陆续投入使用，至2018年全部投入使用，但至今未进行竣工验收。关于未进行竣工验收的原因，被告方认为原告方未按照合同书约定向被告方提供1套完整的工程技术资料和1份工程竣工备案材料，导致因手续不完善而不能办理竣工验收。对此，二原告承认未向被告提交上述材料，但未办理竣工验收的责任在于被告。工程完工后，被告新七公司陆续支付原告孙辉工程款212万元。经原告孙辉与被告徐中元确认，原告孙辉施工的工程量及承包价为：沙利士红3304.47平方米（530元/㎡），芝麻灰81.38平方米（380元/㎡），异性花岗岩101.32平方米（1,300元/㎡）、柱位线条长23.12米（390元/m），电梯门套线条长430米（390元/m），门套侧板面积107.94平方米（444元/㎡），另原告提交现场签证单一份（监理单位意见：严格按施工设计图纸施工，建设单位新县人民医院签署意见同监理意见，施工单位经办人孙辉、施工单位的负责人石应松均在签证单上签名），证明增加工程量的工程款为116,725元，对此，被告认可系原告孙辉增加工程量，但认为应待审计后再确定工程价款。本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项规定，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订的建设工程施工合同应当认定为无效。第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案中，原告孙辉作为自然人在未取得房屋建筑工程施工资质的情况下，借用原告鑫厦公司资质与被告新七公司签订《新县人民医院综合楼外墙干挂花岗石承包合同书》，违反了法律强制性规定，该合同书应当认定为无效。双方之间的承包合同虽然无效，但是涉案工程主体已经完工并交付发包人使用多年，发包人转移占有建设工程之日视为竣工日期，故原告孙辉作为承包人请求参照合同约定支付工程价款，本院予以支持。原告要求支付损坏墙面返工费用3102元，未提供相应证据证实，被告亦不予认可，本院不予支持。被告徐中元作为被告新七公司的项目负责人，其代表新七公司签订合同书系履行职务行为，原告要求被告徐中元承担责任，无法律依据，本院不予支持。本案争议的焦点是：一、被告新七公司已实际支付的工程价款数额；二、原告孙辉要求被告新七公司按照合同书约定支付违约金是否应当支持。第一个焦点问题，被告新七公司主张原告在起诉状中自述总工程价款为2494917.74元，目前还拖欠270000元，构成自认，足以证明其向原告孙辉支付工程款2224917.14元，但原告孙辉予以否认，只认可目前被告拖欠工程款约270000元。根据被告新七公司提交的工程款借支单以及银行转账交易明细显示，每次付款的数额均是以万为单位，并不存在零钱，被告新七公司未提交其他付款凭证予以佐证，故被告新七公司已实际支付的工程价款数额本院认定为212万元。第二个焦点问题，根据双方签订的合同书约定，在工程完工后，二原告应提交竣工验收报告并向被告新七公司提供一套完整的工程技术资料和一份竣工备案资料，而二原告至今未履行该合同约定，亦存在违约，其要求被告新七公司支付违约金，本院不予支持。涉案工程的总价款为：沙利士红1751369.1元（3304.47㎡×530元/㎡），芝麻灰30924.4元（81.38㎡×380元/㎡），异性花岗岩131716元（101.32㎡×1300元/㎡）、柱位线条长8785.6元（23.12m×380元/m），电梯门套线条长167700元（430m×390元/m），门套侧板面积47925.36元（107.94㎡×444元/㎡），新增工程（门头挑架加固）116725元，以上共计2255145.46元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项、第二条、第十四条第（三）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告新七建设集团有限公司于本判决生效后十五日内支付原告孙辉工程款135145.46元（2255145.46元-2120000元）；二、驳回原告孙辉其他诉讼请求；三、驳回原告河南鑫厦建设集团有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11874元，由原告孙辉负担9887元，被告新七建设集团有限公司负担1987元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。审判长 曾 强审判员 方贤利审判员 金莹莹二〇一九年十一月十八日书记员 张海林