辽宁省盘锦市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽11民终1059号 上诉人（原审被告）：盘锦国华燃气有限公司，住所地盘锦市双台子区辽河路胜利街174号。 法定代表人：殷小军，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：王莉莉，女，1988年7月27日生，汉族，盘锦国华燃气有限公司法务助理，住辽宁省盘锦市双台子区。 被上诉人(原审原告)：辽宁建设安装集团有限公司，住所地：辽宁省沈阳市和平区宁波路39号。 法定代表人：李卫民，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：朱文明，男，1970年4月22日生，汉族，辽宁建设安装集团有限公司员工，住辽宁省新民市。 上诉人盘锦国华燃气有限公司因与被上诉人辽宁建设安装集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服盘锦市双台子区人民法院作出的（2019)辽1102民初99号判决，向本院提起上诉，本院于2019年10月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 盘锦国华燃气有限公司上诉请求：1、撤销盘锦市双台子区人民法院2019年7月5日作出的（2019)辽1102民初99号民事判决；发回重审或依法改判。2、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。 事实及理由：关于被上诉人（原告）辽宁建设安装集团有限公司所诉内容，上诉人（被告）己经根据双方签订的合同支付相应的工程款项，被上诉人一审中提交的工程委托单、部分工程结算书、竣工验收单等均为复印件，不能作为结算依据。补充协议虽为包干形式，但条款中对调压计量设施、火烧破损、道板价格、穿越等均有要求，不能完全以包干形式计价，故对一审以包干形式认定工程结算等与事实不符，请求发回重审或依法改判。 辽宁建设安装集团有限公司未提供答辩状。 一审法院认定事实：2015年5月1日，盘锦国华燃气有限公司作为发包人与辽宁建设安装集团有限公司签订《常规燃气工程年度施工合同》合同约定：“名称：盘锦国华燃气有限公司2015-2016年度常规燃气工程；工程地点：具体以双方在本年度总合同下签订的单项工程施工协议/合同或发包人签发的单项工程任务单为准；工程范围、开工日期即竣工日期均见派工单；合同价款：各单项工程最终合同价款以中标系数1.29为准；合同有效期限为2015年5月1日至2017年5月1日”。2015年9月21日，双方又签订一份《常规燃气工程年度施工合同补充协议》，该协议对合同价款做了进一步细化，“本合同根据2015年施工单位中标系数1029执行，采用户均单价包干形式计价，包干价518元/户、8层以内(含8层)过空户包干价363/户、8层以上27层以内过空户包干价348/户。其中，盘锦国华燃气有限公司提供材料按原合同执行，包括镀锌管和过路套管”；户均单价包干含以下内容：室内外燃气管道和调压计量设施安装、管沟土石方的开挖及回填(含砂)、道路面层和基层拆除恢复、人行道和路缘石的拆除及恢复(其中火烧板破损大，无法恢复，与原预算道板价格差异大，在包干价测算预算书的基础上按现场实际发生工程量计取价差)绿化工程的拆除及恢复、施工场地范围内障碍物拆除修复。发包人不再确认任何工程签证。合同签订后，被告下发《燃气工程项目委托单》，1、油田清泉小区天然气安装工程，工程量1025户，合同总价373，496.17元，计划日期2015年9月22日-2015年11月21日；2、油田泰山小区天然气安装工程，工程量1484户，合同总价477，743.55元，计划日期2015年9月30日-2015年12月9日；3、油田先锋小区天然气安装工程，工程量1803户，合同总价993，954.00元，计划日期2015年9月30日-2015年12月9日；4、油田光明小区天然气安装工程，工程量773户，合同总价273，041.49元，计划日期2015年10月8日-2015年11月22日；5、油田丰裕小区天然气安装工程，工程量980户，合同总价0元，计划日期2015年9月30日-2015年11月29日；6、油田锦祥小区天然气安装工程，工程量2042户，合同总价697，130.29元，计划日期2015年9月22日-2015年12月29日；7、油田双兴小区天然气安装工程，工程量963户，合同总价498，834.0元，计划日期2015年10月8日-2015年12月7日。工程竣工后，经过验收，双方在《竣工验收单》上签字盖章，原告实际完成的工程量为：1、清泉小区1025户；2、泰山小区1466户、过空户18户；3、先锋小区1803户；4、光明小区773户；5、丰裕小区980户；6、锦祥小区2042户；7、双兴小区963户。以上共计9052户，过空户18户。经过双方结算，出具《燃气工程结算书》（光明小区、丰裕小区、清泉小区)，双方均在上面签字并加盖公章(均为复印件)。原告自认被告给付了2，755，000.00元，提供的材料款568，208.81元。 一审法院认为，原、被告签订的《常规燃气工程年度施工合同》及《常规燃气工程年度施工合同补充协议》内容不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。双方应当按照合同的约定履行权利和义务，原告按照合同的约定履行了建设施工义务，并已竣工验收合格。且双方也已进行了决算，虽然原告提供的结算书及竣工验收单为复印件，被告对此提出异议，由于原告提出原件在被告处，庭审后本院向被告下达了举证通知书，限定其在一定期限内提供原件，在本院规定的期限内被告未能提供，也没有给予任何答复，因此，被告应当承担举证不能的法律后果。因此，对原告提供的《燃气工程结算书》及《竣工验收报告》本院予以采信，但从原告提供的证据来看，原告总共完成工程量为9052户和18户过空户，按照合同双方约定的价格，其工程款为4，695，4700.00元(9052*518元+18*363元)，扣除原告自认被告给付了2，755，000.00元工程款及其提供材料款568，208.81元，剩余的工程款应为1，372，261.9元。因此，对原告的诉请合理部分本院予以支持；被告未能及时履行给付义务，应当承担违约责任，对原告要求支付利息的诉讼请求，本院也予以支持，由于双方没有约定给付日期，被告应当自原告主张权利的日期，即提起诉讼的日期为给付日期，按照人民银行同期贷款利率支付。综上，被告应当合同约定给付原告拖欠工程款并承当违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百八十六条的规定，判决被告盘锦国华燃气有限公司在本判决生效后十日内给付原告辽宁建设安装集体有限公司拖欠的工程款1，372，261.19元。并从2019年1月9起按照人民银行同期贷款利率支付利息至本金付清时止。如果被告未按本判决规定日期内履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费19，790.00元，原告辽宁建设安装集体有限公司承担3，480.5元；被告盘锦国华燃气有限公司承担16，309.25元。 二审中，当事人没有提交新证据。 二审查明的事实与原审一致。 本院认为，针对上诉人上诉理由，阐述如下：关于上诉人主张的被上诉人起诉时提交的工程委托单、部分工程结算书、竣工验收单等均为复印件不能作为结算依据问题。在原审庭审中上诉人就被上诉人提供的结算书及竣工验收单为复印件提出了异议，由于原件在上诉人处，原审法院限定其在一定期限内提供原件，期限内上诉人未能提供，也未给予任何答复。依照《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十二条规定，书证在对方当事人控制之下，人民法院认为负有举证一方当事人的申请理由成立的应当责令对方当事人提交，对方当事人无正当理由拒不提交的，人民法院可以认定申请人所主张的书证内容为真实。据此，原审法院依据被上诉人提供的复印件作为认定本案事实的依据符合上述法律规定，上诉人的上诉请求本院不予支持。关于上诉人主张的补充协议以包干形式认定工程结算等与事实不符问题。在上诉人与被上诉人签订的补偿协议中，对调压计量设施、火烧破损、道板价格、穿越等均有要求，条款中表明上述产生的费用不在包干费用范围内，如果实际产生是由发包方即本案的上诉人承担的。按照上述约定，上诉人要支付超出包干费用之外所产生的费用，与上诉人要减少支付给被上诉人工程款的主张相矛盾。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确。上诉人的上诉请求本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费19790元，由上诉人盘锦国华燃气有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王玉荣 审判员  周慧君 审判员  郭安福 二〇一九年十一月二十七日 书记员  张 博