山东省青岛市市北区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0203民初10461号原告：青岛绿色照明科技有限公司，住所地青岛市市南区安庆路17号网点1层1号房。法定代表人：于利夏，总经理。委托诉讼代理人：杨忠历，男，1973年6月23日出生，汉族，本公司员工，住青岛市市北区。被告：青岛医保城药品连锁有限公司，住所地青岛市崂山区东海东路58号2号楼101（复式）五楼。法定代表人：马守军，总经理。委托诉讼代理人：王峰，女，1994年7月2日出生，汉族，本公司员工，住青岛市即墨区。原告青岛绿色照明科技有限公司与被告青岛医保城药品连锁有限公司服务合同纠纷一案，本院于2019年9月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告青岛绿色照明科技有限公司的委托诉讼代理人杨忠历、被告青岛医保城药品连锁有限公司的委托诉讼代理人王峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告青岛绿色照明科技有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告按协议约定支付节电服务费5989.2元（欠费时间2017年12月到2019年9月）、协议违约金898.38元；2、本案全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年3月原被告签订《易货协议》，约定原告出资为被告管理的位于青岛市市北区的药店店铺进行照明节电改造，节约的电费双方按比例分成，协议有效期6年。每月10日前被告应将上月节电分成付给原告，逾期按日1%交滞纳金，逾期七天视为违约，违约方应向守约方按合同总额30%支付违约金。原告按协议约定为被告管理的药店店铺进行了节电改造，但其无故拖欠节电分成费用屡次违约，构成根本违约，致使双方的合同无法正常履行。为维护自身的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法判如所请。被告青岛医保城药品连锁有限公司辩称，原告的诉讼请求无事实及法律依据。双方签订的《易货协议》约定不需要向原告支付人民币，节电分成款通过购物卡来支付结算，合同中约定的此付款方式是合同成立的基础条件之一，不能随意更改。在《易货协议》履行中，原告为被告提供的LED灯管在使用中存在严重的质量问题：无合格质量证明、频繁坏掉、光衰严重、灯光昏暗、灯光跳动不稳定等情况。被告多次通过各种途径联系原告进行维修，但原告并未有任何回应也并未进行维修或更换。当时签订《易货协议》时全都是格式条款，并没有进行过严格的审核，出现了巨大的纰漏，且在协议实际履行过程中，原告提供的LED灯并未达到《易货协议》约定的效果，被告电费并未减少，合同目的并未实现。根据双方签署的《易货协议》，双方按每度电费1.1元价格计算，如遇电价调整，按新调整后的电价计算执行。目前根据国家规定一般工商业电费已经调整为0.6226元每度，按照当时订立《易货协议》的客观条件已经变化，根据情势变更原则，应随市场价格的变化进行调整。原告与我公司的合同应依据国家政策进行修改。根据《易货协议》的约定，原告应为被告提供12w的日光灯，但其提供的灯管标志上标注仅为10w，经鉴定为2.86w，甚至并没有完全履行合同约定，属于欺诈行为。合同中规定若产品丢失应付产品费用260元每根，现在LED灯每根价值仅为几元，还按照之前的合同约定严重损害我公司利益。原告并不具备履行协议的能力，原告提供的灯管存在不亮或亮度不足问题，原告未及时进行处理，原告在自身履行不能的情况下要求被告支付巨额暴利，且用10w的灯管冒充12w的灯管，用无产品合格证明及不符合国家标准的灯管，严重违反国家法律规定，违反了诚实信用原则，属于严重的欺诈行为。原告提出解除合同及返还灯管的请求毫无法律依据，所有合同在合同履行期间我公司一直完全按照合同约定履约，原告一直不对灯管进行维修，严重违反合同约定，应赔偿我公司违约金，原告所提的理由也并非合同约定的解除合同条件。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、被告提交的报修函、EMS快递单，证明被告公司在多次通过电话、短信通知后，原告仍不依照合同约定履行维修、更换义务，被告于2019年2月2日给原告发《报修函》，原告仍未给被告维修更换，严重违反合同约定。原告对上述证据的真实性不予认可。本院认为，该证据系被告单方制作，原告不认可，本院不予采信。2、被告提交的《投诉信》及EMS快递单，证明被告于2019年1月31日分别向青岛市质量技术监督局、青岛市消费者协会、青岛市工商行政管理局寄发了《投诉信》，最终经市局统一定于市南工商稽查大队处理此事。原告对该证据的真实性不予确认，因原告只收到工商所的电话。工商所回复属于法院管辖范畴。本院认为，上述投诉信与快递单，不能确认其与待证事实存在关联性，原告对其真实性不予认可，本院不予采信。3、被告提交的灯管照片，证明原告提供的灯管严重不符合合同约定及法律规定，提供的是英雄牌或无标志的灯管，无法提供灯管的合格及质量证明，且合同的瓦数也并不符合合同约定，原告提供的产品属于三无产品。原告对该证据的真实性不予认可，关于该事实在中院（2017）鲁02民终8860号判决中对此有详细的叙述，被告的主张不成立。本院认为，该组照片未显示出原被告信息，不能确认照片的真实性以及与待证事实有关联性，原告对其真实性不予认可，本院不予采纳。4、被告提交的国网山东电力文件，证明国家电网电费2019年已经调整2次，原告起诉的节电分成费不应按照合同规定的1.1元每度进行计算，应根据国家政策进行调整,2019年4月1日起0.6559元，2019年7月1日起0.6226元。原告对该证据不予认可。本院认为，《易货协议》约定的电价只是计算分成款的依据，双方签订协议时实际的电价就不是合同约定的数额，并具体计算了每日、每月的电费分成，且之后无论电费如何变化双方均按合同约定的数值计算分成款，被告要求按照国家电费政策调整分成款的主张不应予以支持，对该证据与本案的关联性，本院不予认定。5、被告提交的青岛市产品质量监督检验研究院检验报告，证明原告提供的灯管不符合合同约定，也无法达到店内需要的亮度水平，属于违约行为。原告对该证据不予认可。本院认为，该证据系原告单方委托形成，原告不认可，对该证据，本院不予采纳。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年3月10日，原告（乙方）与被告（甲方）就被告管理的位于青岛市重庆南路四通药店签订《易货协议》（合同编号0093），协议的主要内容为：为了节约用电，减少电费支出，降低碳排放，双方就药店照明投资服务项目达成协议。1、乙方为甲方提供并安装LED日光灯管代替原普通日光灯管，乙方所安装的LED日光灯管在合同期内产权归乙方所有，乙方承担合同期内LED日光灯管的更换、维护、维修。2、合同期限为六年，自2014年3月10日起至2020年3月9日止。合同结束，店铺内的LED日光灯管归甲方所有，合同执行期间，双方一致同意可提前终止合作合同。3、合同对LED日光灯管替代普通日光灯管后，每只灯管每日每月每年节约的用电费用进行了约定。本LED照明节电项目改造安装完成后，甲方即可收益节省的电费、日光灯管及镇流器等采购费和维护维修费；乙方则前期投资较大，并且承担全部投资风险。双方按3.5:6.5比例分成，甲方为3.5，乙方为6.5，即甲方每月从节省的电费中65%分给乙方，合同对案涉店铺LED灯管每月、每年及合计六年应分给乙方的节电费用数额进行了约定。甲方每月支付节电分成款，分成款可用甲方制作出售并与人民币等值的购物卡来支付。4、甲方须按照合同约定向乙方支付节电分成，逾期按日1%向乙方交纳滞纳金，逾期七天视为甲方违约。5、合同签订后，甲乙双方要严格遵守合同约定，未经双方同意任何一方不得单方违约；如有违约，违约方要向守约方支付合同总金额30%的违约金，以补偿因违约给对方造成的损失，合同继续履行。乙方保证LED日光灯管质量和安装质量，如因乙方原因或质量问题给甲方或其他第三方造成损失的，乙方予以赔偿。合同还约定了其他权利义务。合同履行过程中，被告向原告支付了部分期间的节电分成款，欠付2017年12月份至2019年9月份的节电分成款5989.2元。本院认为，原、被告签订的《易货协议》合法有效，双方应当依约履行。原被告协议约定原告应保证LED日光灯管的质量和安装质量，合同目的为节约用电，减少电费支出。原告虽未提交其安装的LED灯管的合格证明，但协议履行期自2014年3月开始，合同履行期间内，被告不仅未举证证明其向原告就质量问题及节电效果提出过异议，反而一直支付相关费用，应当视为被告对原告安装的LED灯管质量及节电效果予以认可，在被告未提出反证的情况下，本院认为原告安装的LED灯管的质量及节电效果能够满足合同目的。此外，《易货协议》中未约定LED日光灯管生产厂家和品牌，且合同期内LED日光灯管产权归原告所有，原告是否提交相应的合格证明，不是合同约定的主要义务，原告不构成违约。因此，被告应当按照协议约定履行支付节电分成款及违约金的义务。关于节电分成款。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，被告虽称本案协议的履行发生了情势变更，LED灯现在价格下滑，原告提供的LED灯质量不合格，原告未履行维修、更换义务等，但原告对此不认可，被告亦未提交相关有效证据，被告应承担举证不能的法律后果，对于被告上述抗辩，本院不予采信。《易货协议》系被告根据原告提供的节电服务而支付服务费，故付费方式除了协议约定的使用被告发行的等值购物卡支付外，也可以通过付款的形式支付。本案中，被告存在多次违约的现象，在双方失去合同履行信任的情况下，原告要求被告支付现金以实现其合同权利，并无不当，本院予以支持。因此，原告要求被告支付节电分成款5989.2元的诉讼请求依法成立，本院予以支持。关于违约金。双方协议约定如有违约，违约方要向守约方支付合同总金额30%的违约金，以补偿因违约给对方造成的损失，合同继续执行。庭审中，原告按照欠费总额的15%主张违约金，未超出协议约定的范围，本院予以支持。因此，被告应支付原告违约金898.38元（5989.2元×15%）。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百六十一条规定，判决如下：一、被告青岛医保城药品连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告青岛绿色照明科技有限公司2017年12月至2019年9月期间的节电分成款5989.2元；二、被告青岛医保城药品连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告青岛绿色照明科技有限公司违约金898.38元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元减半收取计25元，由被告青岛医保城药品连锁有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判员  于晓丽二〇一九年十一月二十五日书记员  王 晓