福建省泉州市洛江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0504民初498号 原告:方圆建设集团有限公司，住所地福建省泉州市洛江区安平路方圆建设大厦。 法定代表人：甘列章，该公司总经理。 委托诉讼代理人：涂力勇，男，系该公司员工。 被告：福建宝草堂中药科技有限公司，住所地福建省惠安县黄塘镇台商创业基地。 法定代表人：杨素珠。 被告：福建归真堂药业股份有限公司，住所地福建省惠安县净峰镇工业区。 法定代表人：邱丽萍，该公司董事长。 委托诉讼代理人：林金表，男，系该公司员工。 被告：邱丽萍，女，1969年11月26日出生，汉族，住福建省惠安县。 被告：陈志鸿，男，1967年10月11日出生，汉族，住福建省惠安县。 被告：福建惠安瑞泓医药投资管理中心，住所地福建省惠安县螺城镇黄塘村2#3楼。 执行事务合伙人：郭丽萍。 被告：福建省瑞行医药科技有限公司，住所地福建省惠安县螺阳镇大红埔时代城1号楼247幢。 法定代表人：杨素珠。 原告方圆建设集团有限公司（以下简称方圆公司）与被告福建宝草堂中药科技有限公司（以下简称宝草堂公司）、福建归真堂药业股份有限公司（以下简称归真堂公司）、邱丽萍、陈志鸿、林余霖、陈卉、杨荣清、许荔芳、福建惠安瑞泓医药投资管理中心（以下简称瑞泓医药中心）、福建省瑞行医药科技有限公司（以下简称瑞行公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年2月22日立案后，依法适用普通程序进行审理。诉讼中，方圆公司以林余霖、陈卉、杨荣清、许荔芳、瑞泓医药中心、瑞行公司是宝草堂公司股东且未出资到位为由追加其为本案被告，本院予以准许。2019年4月28日，方圆公司申请撤回对林余霖、陈卉、杨荣清、许荔芳的起诉，本院依法作出裁定准许其撤回对林余霖、陈卉、杨荣清、许荔芳的起诉，并于2019年11月8日公开开庭进行了审理。原告方圆公司的委托诉讼代理人涂力勇、被告归真堂公司委托诉讼代理人林金表到庭参加诉讼，被告宝草堂公司、邱丽萍、陈志鸿、瑞泓医药中心经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，被告瑞行公司经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 方圆公司向本院提出诉讼请求：1.判令宝草堂公司归还借款800万元，并支付自借款之日起至实际还款日止按月利率2%计算的利息；2.判令归真堂公司、邱丽萍、陈志鸿对宝草堂公司上述借款本息承担连带清偿责任；3.本案诉讼费及方圆公司实现债权有关费用（包括但不限于律师费、财产保全费等）由宝草堂公司、归真堂公司、邱丽萍、陈志鸿共同承担。事实与理由：为清偿宝草堂公司向惠安县农村信用合作联社螺阳信用社（以下简称螺阳信用社）的贷款，由方圆公司向螺阳信用社贷款800万元予以偿还。2018年1月16日，宝草堂公司向方圆公司出具借条，由归真堂公司、邱丽萍、陈志鸿提供担保，并签订《借款协议》一份，约定宝草堂公司向方圆公司借款800万元，借款期限为自2017年12月31日起至2018年12月30日止，月利率以方圆公司与螺阳信用社签订的借款合同（合同编号：螺借201712016）之利率标准及支付办法为准，即在年利率的基础上上浮5%，按月付息，在方圆公司支付银行利息并向宝草堂公司发出支付利息通知后十日内付清，如逾期支付，按月利率2%支付逾期利息；归真堂公司、邱丽萍、陈志鸿为本案借款提供保证担保，保证担保范围包括本合同项下的借款本金、利息、违约金、赔偿金、实现债权费用（含律师费、申请保全所支出的保函费用）和其他应付费用。借款协议签订当日，方圆公司将该款项划入螺阳信用社的账户，用于偿还宝草堂公司向螺阳信用社的贷款800万元，但宝草堂公司、归真堂公司、邱丽萍、陈志鸿未按合同约定偿还借款本金和利息。故起诉，望支持诉讼请求。 诉讼中，方圆公司增加诉讼请求如下：1.判令林余霖在出资未到位的200万元范围内对宝草堂公司的借款本息承担补充赔偿责任；2.判令陈卉在出资未到位的200万元范围内对宝草堂公司的借款本息承担补充赔偿责任；3.判令杨荣清在出资未到位的10万元范围内对宝草堂公司的借款本息承担补充赔偿责任；4.判令许荔芳在出资未到位的100万元范围内对宝草堂公司的借款本息承担补充赔偿责任；5.判令瑞泓医药中心在出资未到位的400万元范围内对宝草堂公司借款本息承担补充赔偿责任；6.判令瑞行公司在出资未到位的3677万元范围内对宝草堂公司借款本息承担补充赔偿责任；7.本案诉讼费及方圆公司实现债权有关费用（包括但不限于律师费、财产保全费等）由宝草堂公司、归真堂公司、邱丽萍、陈志鸿、瑞泓医药中心、瑞行公司共同承担。事实与理由:借款人宝草堂公司股东林余霖、陈卉、杨荣清、许荔芳于2015年5月14日各认缴出资200万元、200万元、10万元、100万元，均未到位，股东瑞泓医药中心于2013年6月24日认缴出资1700万元，实际出资1300万元，尚有400万元出资未到位，股东瑞行公司于2013年6月24日认缴出资9166万元，实际出资5489万元，尚有3677万元出资未到位，依照《中华人民共和国公司法》第三条、第二十条和《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（三）》第十三条的规定，现请求上述出资未到位股东对宝草堂公司尚欠的借款本息在未出资范围内承担补充赔偿责任。 宝草堂公司未作答辩。 归真堂公司辩称，因宝草堂公司向螺阳信用社的借款期限届满未能偿还，方圆公司为代宝草堂公司偿还该借款并与宝草堂公司达成借款协议，由归真堂公司对案涉借款进行担保。对方圆公司的诉讼请求及事实理由无异议，鉴于归真堂公司的实际情况，请求分期偿还。 邱丽萍、陈志鸿、瑞泓医药中心、瑞行公司未作答辩。 当事人围绕诉讼请求向本院提供了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。宝草堂公司围绕诉讼请求提交如下证据： 1.方圆公司的营业执照、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证各一份，证明宝草堂公司的主体资格； 2.宝草堂公司、归真堂公司、瑞泓医药中心、瑞行公司的企业信用公示信息报告各一份，邱丽萍、陈志鸿的居民身份证复印件各一份，证明宝草堂公司、归真堂公司、邱丽萍、陈志鸿、瑞泓医药中心、瑞行公司的主体资格； 3.《借款协议》及附件股东会同意保证意见书一份，证明宝草堂公司向方圆公司借款800万元，双方对借款期限、利率、担保、违约责任的约定； 4.借款借据、贷款支付申请（委托）书各一份，证明方圆公司为代宝草堂公司偿还贷款向螺阳信用社借款800万元的事实； 5.宝草堂公司章程三份（其中两份当庭提供）、宝草堂公司的企业信用信息公示报告一份，证明瑞泓医药中心、瑞行公司未足额出资； 当庭提交6.贷款放款通知书、普通贷款放款业务凭证各一份，证明方圆公司向螺阳信用社借款800万元； 当庭提交7.普通贷款受托支付业务凭证一份，证明方圆公司通过螺阳信用社向宝草堂公司转账支出借款800万元； 当庭提交8.特种转账借方传票、普通贷款还款业务凭证各二份，证明宝草堂公司偿还螺阳信用社贷款计800万元； 当庭提交9.失信被执行人信息七份、福建省惠安县人民法院变卖公告、资产评估报告、网络竞价成功确认书各一份，证明宝草堂公司目前有能力履行偿还借款本息的义务。 归真堂公司质证认为，对上述证据无异议。 宝草堂公司、归真堂公司、邱丽萍、陈志鸿、瑞泓医药中心、瑞行公司未提供证据。 对上述证据，本院认证如下：宝草堂公司、邱丽萍、陈志鸿、瑞泓医药中心、瑞行公司经本院合法传唤未到庭应诉答辩，也未在本院指定的期限内提出异议并提交证据，视为自愿放弃答辩、举证和质证的权利。方圆公司提供的上述证据来源合法、内容真实、与本案具有关联性，且经归真堂公司质证无异议，本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年12月31日，方圆公司向螺阳信用社贷款800万元，同日，螺阳信用社依约发放贷款，方圆公司于同日分两次将款项支付至螺阳信用社账户用于偿还宝草堂的贷款，合计800万元。2018年1月16日，方圆公司与宝草堂公司、归真堂公司、邱丽萍、陈志鸿签订《借款协议》一份，约定：1.鉴于各方于2014年至2017年6月2日分别与螺阳信用社签订的《流动资金最高额借款合同》《最高额保证合同》的履行情况，因借款方宝草堂公司资金周转困难，不能正常还本付息，经各方协商一致，并与螺阳信用社沟通确认，由方圆公司贷款800万元用于结清宝草堂公司在螺阳信用社的贷款800万元；2.本合同项下借款金额以方圆公司与螺阳信用社签订的编号为螺借201712016《流动资金借款合同》金额为准，即800万元，由方圆公司收到银行贷款后通过指定账户转给宝草堂公司指定账户用于结清宝草堂公司的上述银行贷款，对此宝草堂公司无异议；3.借款期限以编号为螺借201712016《流动资金借款合同》之借款期限为准，即自2017年12月31日起至2018年12月30日止，借款利率为年利率基础上上浮5%，按月付息，在方圆公司支付银行利息后，方圆公司向宝草堂公司发出支付利息通知后十日内付清，如逾期支付，按月利率2%支付逾期利息；4.宝草堂公司应按期偿还借款本金和支付利息至方圆公司账户，借款到期后，宝草堂公司应结清全部本息，逾期按本息总额的2%承担逾期利息；5.本案由归真堂公司、邱丽萍、陈志鸿承担连带责任保证担保，保证范围包括本合同项下的借款本金、利息、违约金、赔偿金、实现债权的费用（含律师费、申请保全所支出的保函费用）和其他应付费用。各方当事人在合同上签名或盖章。归真堂公司向方圆公司出具股东会同意保证意见书，确认经公司股东研究决定同意对宝草堂公司向方圆公司的借款提供连带责任保证担保，并按2018年1月16日签订的《借款协议》约定承担相应的义务。后，宝草堂公司未依约偿还借款利息，合同到期后亦未偿还借款本息，截止至起诉之日，宝草堂公司尚欠本金800万元及自2017年12月31日起的利息。归真堂公司、邱丽萍、陈志鸿亦未履行保证义务。 另，自2016年起，宝草堂公司成为福建省泉州市中级人民法院、福建省惠安县人民法院、福建省泉州市丰泽区人民法院执行案件的被执行人，同时被福建省惠安县人民法院列入失信被执行人名单，宝草堂公司所有的位于福建省惠安县黄塘镇黄塘村的工业用地及地上建筑物被福建省惠安县法院公开拍卖。 本院认为,方圆公司与宝草堂公司之间的借款合同关系，与归真堂公司、邱丽萍、陈志鸿的保证合同关系，各方主体适格，双方意思表示真实，内容未违反法律法规的效力性强制性规定，合法有效，具有法律约束力，各方当事人必须按照合同的约定，全面履行自己的义务。现宝草堂公司未履行偿还借款本息的义务，方圆公司依合同行使权利，符合法律规定。借款期限内，宝草堂公司未依约支付借款利息，到期后亦未依约偿还借款本息，构成违约。方圆公司根据《借款协议》、特种转账借方传票、普通贷款还款业务凭证等证据主张宝草堂公司尚欠借款本金800万元及相应的利息，对此宝草堂公司有责任亦有能力举证予以反驳，但在诉讼中宝草堂公司既未予以否认也未提供任何证据进行抗辩，故应视为其认同方圆公司的主张，应予以支持。根据《借款协议》关于借款利率在年利率基础上上浮5%，逾期支付按月利率2%计付，借款到期后未偿还本息的，按本息总额的2%承担逾期利息的约定，方圆公司自愿调整为按月利率2%计算利息，符合双方约定，应予支持。归真堂公司、邱丽萍、陈志鸿在《借款协议》上以保证人的身份签名或盖章，其保证担保行为成立。因方圆公司与归真堂公司、邱丽萍、陈志鸿未约定保证期间，依照《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。”及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第三十四条第二款：“连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。”的规定，涉案借款合同于2018年12月30日届满，方圆公司于2019年2月22日向本院提起诉讼，在主债权履行期限届满之日起六个月内要求各保证人承担保证责任，未超过保证期间，各保证人依约应在保证范围内对本案债务的清偿承担连带保证责任。宝草堂公司成立于2009年7月14日，根据宝草堂公司公司章程关于股东瑞泓医药中心认缴出资额9166万元，实缴出资额5489万元，瑞行公司认缴出资4300万元，实缴出资3900万元，股东应在公司成立之日起（即2009年7月14日）三十年内缴足出资额的约定，瑞泓医药中心、瑞行公司出资期限尚未届满，依照法[2019]254号《最高人民法院关于印发＜全国法院民商事审判工作会议纪要＞的通知》第二条第（二）项第6项：“在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。”的规定，瑞泓医药中心、瑞行公司有权在公司章程约定的出资期限届满时实际缴足出资，虽然宝草堂公司被列入失信被执行人名单，但其所有的国有土地使用权被公开拍卖，有财产可供执行，且方圆公司未提供证据证明宝草堂公司已具备破产原因但不申请破产的，或者公司有延长股东出资期限等情形，因此，方圆公司无权要求股东出资加速到期。故方圆公司要求瑞泓医药中心、瑞行公司在未出资到位的范围内对本案债务承担补充赔偿责任，于法无据，不予支持。 综上，方圆公司要求宝草堂公司偿还借款本金800万元及利息的诉求，符合双方约定，本院予以支持；归真堂公司、邱丽萍、陈志鸿为宝草堂公司的本案全部债务提供连带责任保证，且归真堂公司对方圆公司要求其承担连带保证责任的诉求无异议，现方圆公司要求其承担连带清偿责任，于法有据，本院予以支持，归真堂公司、邱丽萍、陈志鸿承担保证责任后，有权向宝草堂公司追偿。瑞泓医药中心、瑞行公司系宝草堂公司股东，但其出资期限尚未届满，且宝草堂公司尚有财产可供执行，故方圆公司的该项诉求，于法无据，本院予以驳回。宝草堂公司、邱丽萍、陈志鸿、瑞泓医药中心、瑞行公司经合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百一十九条、第一百三十一条、第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百九十六条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国公司法》第三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第四十二条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、福建宝草堂中药科技有限公司应在本判决生效之日十日内偿还方圆建设集团有限公司借款本金800万元，并按月利率2%计付自2017年12月31日起至实际付清借款本金之日止的利息； 二、福建归真堂药业股份有限公司、邱丽萍、陈志鸿对上述债务承担连带清偿责任，在承担保证责任后，有权向福建宝草堂中药科技有限公司追偿； 三、驳回方圆建设集团有限公司对福建惠安瑞泓医药投资管理中心、福建省瑞行医药科技有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费83240元，由福建宝草堂中药科技有限公司、福建归真堂药业股份有限公司、邱丽萍、陈志鸿共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  颜智斌 审 判 员  林晓玲 人民陪审员  杨锦兴 二〇一九年十一月二十五日 书 记 员  黄永继 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国民法总则》 第一百一十八条民事主体依法享有债权。 债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。 第一百一十九条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。 第一百三十一条民事主体行使权利时，应当履行法律规定的和当事人约定的义务。 第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。 第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国公司法》 第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。 有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》 第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。 保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。