湖北省十堰市茅箭区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0302民初390号原告温泉，男，1977年2月3日出生，汉族，住湖北省丹江口市。委托代理人陈喆，湖北汉江源律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解等。被告景新辉，男，1966年3月14日出生，汉族，住湖北省十堰市茅箭区。被告喻法治，男，1971年5月11日出生，汉族，住湖北省丹江口市。委托代理人李文明，湖北立丰律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告十堰市永盛影业有限公司。住所地：十堰市五堰北街10号。法定代表人王吉兵，该公司执行董事。委托代理人李文明，湖北立丰律师事务所律师。代理权限：一般代理。原告温泉诉被告景新辉、喻法治、十堰市永盛影业有限公司（以下简称永盛影业）民间借贷纠纷一案，本院于2019年1月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告温泉及其委托代理人、被告喻法治的委托代理人、被告永盛影业的委托代理人到庭参加了诉讼，被告景新辉未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告温泉向本院提出诉讼请求：三被告共同偿还原告借款本金170万元及利息90万元（此利息为100万元借款本金按照年利率24%从2015年3月25日计算至2018年12月24日，此后利息按照年利率24%计算至实际清偿之日止；剩余70万元的利息从起诉之日起按照年利率6%计算至实际清偿之日止）；被告承担诉讼费。事实与理由：2014年3月26日，被告永盛影业的实际控制人喻法治以被告永盛影业经营资金为由，向原告借款100万元，原告于同日将100万元转入被告喻法治的账户。2015年3月25日，原告向被告喻法治及永盛影业主张债权，被告喻法治称被告永盛影业经营困难,无力还款，遂要求同为被告永盛影业股东的景新辉和原告签署《借款合同》，并出具借条一张，约定该100万元的借款用途为企业周转，借款期限为2015年3月25日起至2016年3月24日止，借款利息为每月百分之二点五。被告永盛影业在担保人处盖章，但该借款至今未偿还。2014年11月14日和2015年11月2日，被告喻法治又以被告永盛影业需要经营资金为由分别向原告借款30万元和40万元，该两笔借款至今未偿还。被告喻法治辩称：2014年3月26日，原告温泉转入被告喻法治卡内100万元系景新辉向原告所借款项，被告永盛公司系保证人，被告喻法治仅为借款经办人，被告喻法治不应对该借款承担清偿责任；原告温泉2014年11月14日、2015年11月2日向被告喻法治转70万元款项并非借款，而是代永盛公司收取的入股出资，被告喻法治仅为该款项的经办人，原告要求被告按照借款性质返还本金支付利息没有事实及法律依据，综上，请求依法驳回原告对被告喻法治的诉讼请求。被告永盛影业辩称：2014年3月26日，原告转入喻法治卡内100万元系被告景新辉向原告借款，被告永盛公司系保证人，但已免除担保责任；原告温泉2014年11月14日、2015年11月2日向被告喻法治转70万元款项并非借款，而是入股出资，原告要求被告按照借款性质返还本金支付利息没有事实及法律依据，综上，请求依法驳回原告对被告永盛公司的诉讼请求。经审理查明：2014年3月26日，喻法治向温泉借款100万元，同日，温泉向喻法治账户转入100万元，喻法治将100万元转入景新辉账户。2015年3月25日，温泉作为出借方、景新辉作为借款方签订《借款合同》，约定景新辉向温泉借款100万元，期限为2015年3月25日至2016年3月24日止，借款利息为每月百分之二点五，每月8号前支付利息，借款到期后一次性还本，被告十堰市永盛影业有限公司作为担保人在借款合同上盖章。同日，被告景新辉就上述借款向原告温泉出具“今借到温泉现金100万元，借款期限一年（2015年3月25日至2016年3月25日止）”的借条一份。2014年4月22日，被告十堰市永盛影业有限公司与南阳市电影总公司签订《南阳电影城承包经营合同》，约定南阳市电影总公司将其所属的位于河南省××××号的南阳电影城承包给被告十堰市永盛影业有限公司进行开发经营。2014年7月3日，原告温泉与被告十堰市永盛影业有限公司签订《员工入股协议》，约定原告温泉出资30万元作为对南阳电影城项目承包经营、改造投入的股份，原告温泉占被告十堰市永盛影业有限公司总股份的10.714%。出资入股由原告温泉一次性转入喻法治的工行账户，入股时间从2014年7月3日起算。2014年11月14日，原告温泉向被告喻法治转账30万元，被告十堰市永盛影业有限公司于同日向原告温泉出具30万元收据一张。2015年11月1日，原告温泉与被告十堰市永盛影业有限公司再次签订《员工入股协议》，约定原告温泉再出资20万元作为对南阳电影城项目承包经营、改造投入的股份，原告温泉占被告十堰市永盛影业有限公司总股份的7.1429%。出资入股由原告温泉一次性转入喻法治的工行账户，入股时间从2015年11月1日起算。2015年11月2日，原告温泉向被告喻法治转账40万元。前述合同签订后，被告十堰市永盛影业有限公司未进行股权变更登记，未将原告温泉登记为注册股东，也未修改公司章程，未给原告温泉置备股东名册和发放出资证明书，原告温泉未参与被告十堰市永盛影业有限公司的经营和日常管理。2018年11月30日，被告十堰市永盛影业有限公司与南阳金策划文化传播有限公司、南阳市电影总公司签订《南阳电影城承包经营合同转让协议》，约定被告十堰市永盛影业有限公司将南阳电影城承包经营权转让给南阳金策划文化传播有限公司，南阳金策划文化传播有限公司无需支付转让对价。被告十堰市永盛影业有限公司对南阳电影城的转让事宜未召开股东会，也未征求原告温泉的意见。2019年7月1日，被告十堰市永盛影业有限公司进行了投资人（股权）变更登记，此次变更登记未将原告温泉登记为公司股东。另查明：被告喻法治在2015年11月9日至2018年11月12日期间累计向原告温泉转款28次，累计转款金额为543780.38元。本院认为，原告温泉既没有被记载于被告十堰市永盛影业有限公司的公司章程和股东名册，也没有被工商注册登记为股东；被告十堰市永盛影业有限公司对于增加原告温泉为公司股东即没有增资扩股的股东会决议，也没有相关的股权转让协议或隐名股东代持股协议，被告十堰市永盛影业有限公司向原告温泉出具的仅仅是转款收据而不是公司签发的出资证明书，原告温泉转账的70万元没有进入公司注册资本，被告十堰市永盛影业有限公司中也不存在与原告温泉相对应的实名或记名股东；原告温泉在向被告喻法治转款后，未参与公司的任何经营活动，对南阳电影城的经营和转让事宜根本不知情，可以认定其未实际行使过股东权利；被告十堰市永盛影业有限公司在2019年7月1日进行了股权变更登记，仍未将原告温泉登记为公司股东。故原告温泉不具备被告十堰市永盛影业有限公司的股东资格，其转给被告喻法治的70万元应当认定为借款。对于被告喻法治和被告十堰市永盛影业有限公司认为原告温泉于2014年11月14日、2015年11月2日转给被告喻法治的70万元属于入股投资款的抗辩，本院不予采信；被告喻法治系被告十堰市永盛影业有限公司的控股股东，结合本案所涉借款与还款均通过被告喻法治的银行账户进行，可以认定被告十堰市永盛影业有限公司实际管理和控制人为被告喻法治。故虽然《借款合同》以景新辉为借款人、被告十堰市永盛影业有限公司为担保人，但应当依法认定被告景新辉、被告喻法治为共同借款人。被告喻法治一直向原告温泉还款，故诉讼时效、担保时效均未超过。对于被告喻法治和被告十堰市永盛影业有限公司认为原告温泉转入被告喻法治卡内的100万元系被告景新辉向原告温泉所借款项，被告喻法治系经办人，被告十堰市永盛影业有限公司系保证人但已免除担保责任的抗辩，本院不予采信；100万元的借款约定的月利率超出法律规定，超出部分，本院不予支持，70万元的借款未约定利息，视为不支付利息，原告主张利息可从起诉之日起计付。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条，《中华人民共和国公司法》第二十条、二十五条、三十一条、三十二条、七十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款、第二十六条、二十九条之规定，缺席判决如下：一、被告景新辉、被告喻法治连带偿还原告温泉借款本金170万元及利息（其中以本金100万元为基础，自2015年3月25日起至实际清偿之日止，按照年利率24%计算；以本金70万元为基数，自2019年1月16日起至实际清偿之日止，按照年利率6%计算后扣除被告已支付的543780.38元）；二、被告十堰市永盛影业有限公司对上述债务承担连带担保责任;三、驳回原告温泉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27600元、保全费5000元，合计32600元，由原被告景新辉、被告喻法治、被告十堰市永盛影业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。审 判 长  张世林人民陪审员  彭绣霖人民陪审员  朱珍珍二〇一九年十一月二十五日书 记 员  石 珍