广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院 行 政 判 决 书 （2018）桂0107行初328号 原告秦丽，女，1979年10月3日出生，汉族，住广东省深圳市福田区。 委托代理人罗琦、赵龙，广西伟宁律师事务所律师。 被告南宁市青秀区市场监督管理局，住所地南宁市青秀区金州路34号。 法定代表人农耀国，局长。 委托代理人李晓君，南宁市青秀区市场监督管理局工作人员。 委托代理人常晶晶，广西思贝律师事务所律师。 第三人广西南宁高德广告有限公司，住所地南宁市青秀区仙葫大道中3号万正·假日风景一期1号楼10号商铺。 法定代表人刘艳春。 第三人刘艳春，女，1978年6月15日出生，汉族，住湖南省永州市冷水滩区。 原告秦丽不服被告南宁市青秀区市场监督管理局（以下简称青秀区市场监管局）工商行政登记一案，于2018年11月15日向本院提起诉讼。本院于2018年11月22日立案受理，并于法定期限内向被告送达了起诉状副本及应诉通知书等诉讼材料。本院依法组成合议庭，于2019年5月21日公开开庭审理了本案。原告秦丽的委托代理人罗琦、赵龙，被告青秀区市场监管局的副职负责人谢玮宏及委托代理人李晓君到庭参加诉讼。第三人广西南宁高德广告有限公司（以下简称“高德公司”）、刘艳春经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告秦丽诉称，2015年1月,原告钱包不慎丢失(身份证在钱包内),原告到公安机关按规定办理了补办身份证相关手续。2018年4月,原告在深圳办理房屋贷款加贷时,被告知因为原告是第三人高德公司股东,不符合银行工薪贷款加贷办理资格。2018年8月9日,原告专程到南宁,在被告出示的高德公司工商登记信息《电脑咨询单》及从税局了解到的信息得知:自2015年10月20日被告为高德公司办理登记注册后,原告成为高德公司出资30万元“股东”、“财务负责人”及“报税人”;2015年、2016年、2017年高德公司相继由谭彩丽(身份证号码:)从税局购买三本共75张无金额限制发票并开具。原告对自己成为高德公司“股东”一无所知，从未在高德公司工作及有过收益。高德公司是否存在虚开发票等违法活动及给社会造成多大负面影响尚有待公安司法等相关部门进一步核查。 原告认为,被告在办理公司登记过程中,对第三人提供的登记材料及信息未尽审慎核查义务,错误的将原告登记为第三人高德公司股东严重侵害原告合法权益。原告特提起诉讼,请求：1、撤销被告将原告登记为第三人高德公司股东的行政行为；2、本案诉讼费、公告费、鉴定费等由被告及第三人承担。 原告向本院提交了如下证据：1、《电脑咨询单》，证明被告在办理公司登记过程中，对第三人提供的登记材料及信息未尽审慎核查义务，错误的将原告登记为第三人高德公司股东；2、税收管理信息，证明“高德公司”成立后，谭彩丽相继在2015年、2016年、2017年向国税局购买三本，共75张无金额限制的发票；3、广西南宁高德广告有限公司工商内档资料，证明被告在办理公司登记过程中，对第三人提供的登记材料及信息未尽审慎核查义务，错误的将原告登记为第三人高德公司股东，高德公司工商登记的所有材料中，秦丽的签名均不是秦丽本人所签。 被告青秀区市场监管局辩称，一、被告具有受理高德公司设立登记的法定职权。 根据《中华人民共和国公司登记管理条例》(以下简称《公司登记管理条例》)第四条、第八条规定，被告作为工商行政管理机关,依法具有受理高德公司设立登记申请并进行审查的法定职权。 二、被告办理高德公司设立登记行为事实清楚,程序合法。 1.根据《公司登记管理条例》第二十条:“申请设立有限责任公司,应当向公司登记机关提交下列文件:(一)公司法定代表人签署的设立登记申请书;(二)全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明;(三)公司章程;(四)股东的主体资格证明或者自然人身份证明;(五)载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明;(六)公司法定代表人任职文件和身份证明;(七)企业名称预先核准通知书;(八)公司住所证明;(九)国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。”《中华人民共和国行政许可法》第三十八条第一款规定:“申请人的申请符合法定条件、标准的,行政机关应当依法作出准予行政许可的书面决定。”根据前述法律规定,高德公司申请设立时提交了:(1)公司登记(备案)申请书(包括法定代表人信息、董事、监事、经理信息、股东(发起人)出资情况、财务负责人、联络员信息);(2)指定代表或者共同委托代理人授权委托书;(3)广西南宁高德广告有限公司章程;(4)广西南宁高德广告有限公司首次股东会决议;(5)企业名称预先核准通知书(南)登记内名预核字[2015]第34839号;(6)企业名称预先登记核准申请书;(7)房屋租赁合同及房产证复印件;(8)住所(经营场所)登记表;(9)住所(经营场所)使用承诺书。 被告依法对上述材料进行审查后,认为符合法定条件、标准,依法作出了准予设立登记的决定,并为其发放营业执照,符合法律规定,被告作出的准予高德公司设立登记的决定合法有效。 2.《企业登记程序规定》第三条规定:“企业登记机关依法对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查”,第十二条规定:“企业登记机关对决定受理的登记申请,需要对申请材料核实的,应当自受理之日起十五日内作出是否准予登记的决定,”在本案中,被告2015年10月13日受理高德公司设立登记申请,并依法进行审查于2015年10月20日作出了《登记核准通知书》[(南)登记企核准字第44361号]准予设立登记,并未超出法定办理期限。 三、被告对高德公司申请设立登记的文件、材料的审查义务为形式审查。 根据《中华人民共和国行政许可法》第三十一条:“申请人申请行政许可,应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况,并对其申请材料实质内容的真实性负责”。《公司登记管理条例》第二条第二款规定:“申请办理公司登记,申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。”因此,公司申请设立登记的文件、资料的真实性由申请人高德公司负责,被告对申请设立登记的材料实行的是法定要件审查,对申请材料的真实性没有义务进行实质审查。此外,根据《国务院关于印发的通知》的相关规定,工商行政机关对工商登记环节中的申请材料实行形式审查即可。因此,被告对高德公司设立材料进行形式审查后作出准予登记的行政行为并无不当。 四、原告诉请中相应的诉讼费用不属于国家赔偿的范围,且被告在涉案公司设立登记中已尽审查义务,对此不存在行政过错,原告的相关经济损失应由相关冒用人员承担。 1.根据《中华人民共和国国家赔偿法》第一节赔偿范围:第三条“行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯人身权情形之一的,受害人有取得赔偿的权利:(一)违法拘留或者违法采取限制公民人身自由的行政强制措施的;(二)非法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民人身自由的……”,第四条“行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的,受害人有取得赔偿的权利:（一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的;(二)违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的……”的规定,本案中,原告提出的公告费、鉴定费等费用不属于《中华人民共和国国家赔偿法》中规定的赔偿范围。因此,原告主张的相应诉讼费用依法不应当由被告承担。 2.本案中,被告在为高德公司进行登记时,依法只负形式审查的义务,被告对申请材料中公司登记(备案)申请书等法定要件进行了审查,从形式上排除了材料虚假的可能性,在合理注意范围内尽了审慎审查义务,因此被告在登记过程中不存在行政过错。由于公司设立登记实务中只需委托代理人全权办理相关申请登记手续,并不需要股东本人到场签字确认,因此会存在冒用他人身份设立公司这一不可控因素,冒用他人身份设立公司已构成侵权,对此,若涉案公司系冒用原告身份证办理,相关法律责任及经济损失应由相关冒用人员承担。 五、原告提起本诉已经超过法定诉讼时效,依法应当驳回起诉。 根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条第一款“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的,应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外”。原告诉称,2018年4月,原告在深圳办理房屋贷款加贷时,被告知原告是第三人高德公司的股东。而原告起诉是在2018年11月15日,距原告知道其记为第三人高德公司的股东已经有七个月之久,超过了《行政诉讼法》规定的六个月起诉期限。 综上所述,被告作出准许高德公司设立登记的具体行政行为具备法定职权,适用法律正确,事实清楚,程序正当,而原告提起本诉已经超过法定诉讼时效,请人民法院依法裁决。 被告向本院提交了以下证据、依据：1、《中华人民共和国登记管理条例》第四、第八条，证明被告具有作出准许广西南宁高德广告有限公司设立登记的法定职权；2、《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十条；3、《中华人民共和国行政许可法》第三十八条；4、《企业登记程序规定》第三条、第十二条；5、公司登记（备案）申请书；6、指定代表或者共同委托代理人授权委托书；7、广西南宁高德广告有限公司章程；8、广西南宁高德广告有限公司首次股东会决议；9、经营场所证明材料；10、企业名称预先登记核准申请书；11、企业名称预先核准通知书（南）登记内名预核字[2015]第34839号；12、企业名称预先核准审核表；13、收到材料凭据（南青）登记内企收字[2015]第598号；14、登记核准通知书（南）登记企核准字[2015]第44361号；15、设立登记审核表；16、企业登记证照颁发及归档记录表，以上证据2-16共同证明了被告作出准予广西南宁高德广告有限公司设立登记的行政行为，事实清楚，程序正当，适用法律正确。 第三人高德公司及刘艳春未到庭向法庭陈述意见，亦未提交相关证据。 经原告申请，本院依法委托广西科桂司法鉴定中心对涉案公司设立登记档案材料中的《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》、《广西南宁高德广告有限公司章程》、《广西南宁高德广告有限公司首次股东会决议》中“秦丽”的签名是否是原告秦丽本人所为进行鉴定。该鉴定中心于2019年10月12日作出了科桂司鉴中心[2019]文（痕）鉴字第199号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：送检2015年10月13日《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》等3份文书上“秦丽”的签名不是秦丽所写。 本院对上述证据认证如下：原告提交的证据1、3及被告提交的证据及科桂司鉴中心[2019]文（痕）鉴字第199号《司法鉴定意见书》与本案具有关联性，可以作为本案的定案依据。 经审理查明，2015年10月13日，案外人谭彩丽向被告提交《公司登记（备案）申请书》、《法定代表人信息》、《董事、监事、经理信息》、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》、《广西南宁高德广告有限公司章程》、《广西南宁高德广告有限公司股东会决议》、《房屋租赁合同》、《住所（经营场所）使用承诺书》、《企业名称预先核准通知书》等材料，申请设立广西南宁高德广告有限公司。2015年10月20日，该局作出准予广西南宁高德广告有限公司设立登记的决定，秦丽被登记为该公司股东。原告不服，向本院提起行政诉讼，提出前述诉讼请求，被告则答辩如前。 另查明，本院委托广西科桂司法鉴定中心对涉案公司设立登记档案材料中的《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》、《广西南宁高德广告有限公司章程》、《广西南宁高德广告有限公司首次股东会决议》中“秦丽”的签名进行鉴定，经鉴定，上述送检文书上“秦丽”签名不是原告秦丽所写。 另查明，根据2019年2月3日《中共南宁市青秀区委员会南宁市青秀区人民政府关于印发的通知》规定，原南宁市青秀区工商行政管理和质量技术监督局的职责由新组建的南宁市青秀区市场监督管理局承担，不再保留南宁市青秀区工商行政管理和质量技术监督局。 本院认为，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》（2014修订）第四条、第八条的规定，被告作为公司登记行政管理部门，负责本辖区内的公司登记管理工作。 关于被告主张原告超过起诉期限的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十四条第一款规定：“行政机关作出行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道行政行为内容之日起最长不得超过一年。”本案中，原告2018年4月知道被登记为第三人高德公司股东，其于2018年11月向本院提起行政诉讼，并未超过上述解释规定的一年起诉期限。故对被告的主张，本院不予采纳。 关于被告于2015年10月20日将秦丽登记为第三人高德公司股东的行为是否合法的问题。本院认为，涉案股东登记包含在第三人高德公司的设立登记过程当中，是第三人高德公司设立登记中的登记事项之一。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》（2014修订）第二十条第一款、第二款及第五十一条第一款第（一）项的规定，设立有限责任公司，应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件：公司法定代表人签署的设立登记申请书，全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明，公司章程，股东的主体资格证明或者自然人身份证明，载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明，公司法定代表人任职文件和身份证明，企业名称预先核准通知书，公司住所证明，国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。对于申请文件、材料齐全，符合法定形式的，或者申请人按照公司登记机关的要求提交全部补正申请文件、材料的，公司登记机关应当决定予以受理。在本案中，被告作为公司登记机关，对公司设立登记申请负有形式审查的义务，因第三人高德公司提交的设立登记申请材料齐全，被告遂准予设立登记，符合上述法规的规定，被告已尽到审慎审查义务，被告于2015年10月20日将原告秦丽登记为第三人高德公司股东的行为并无不当。但根据《中华人民共和国公司登记管理条例》（2014修订）第二条第二款的规定，申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。本案中，广西科桂司法鉴定中心科桂司鉴中心[2019]文（痕）鉴字第199号《司法鉴定意见书》可证明本案被诉公司设立登记中关于股东登记的申请不是原告的真实意思表示，因第三人高德公司申请设立登记时提交虚假的申请材料，被告不具备鉴别申请材料签名真伪的职责和能力，导致被告作出的将秦丽登记为第三人高德公司股东的登记行为缺乏事实依据，主要证据不足，依法应予撤销。 综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项的规定，判决如下： 撤销南宁市青秀区市场监督管理局于2015年10月20日作出的核准秦丽为广西南宁高德广告有限公司股东的登记行为。 本案案件受理费50元、公告费260元、鉴定费6840元，由第三人广西南宁高德广告有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  陆 刚 人民陪审员  何开科 人民陪审员  马振声 二〇一九年十一月四日 书 记 员  谢昌林 附法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为： 主要证据不足的； 适用法律、法规错误的； 违反法定程序的； 超越职权的； 滥用职权的； （六）明显不当的。