江苏省张家港市人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0582民初8335号原告（反诉被告）：江苏天鹏电源有限公司，住所地江苏省张家港经济技术开发区新丰东路6号。法定代表人：CHENKAI，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨仪芳，江苏竹辉（张家港）律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢源，江苏竹辉（张家港）律师事务所律师。被告（反诉原告）：北京商驰科技发展有限公司，住所地北京市海淀区清河毛纺路11号院1号楼三层。法定代表人：于春阳，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王德梅，北京市道成律师事务所律师。原告江苏天鹏电源有限公司（以下简称天鹏公司）诉被告北京商驰科技发展有限公司（以下简称商驰公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年6月26日立案后，依法适用普通程序公开审理。2019年7月30日本案公开开庭进行了审理。天鹏公司的委托诉讼代理人卢源、商驰公司的委托诉讼代理人王德梅到庭参加了诉讼。2019年7月30日商驰公司提出了反诉，本院予以受理，将反诉与本诉合并审理。并于2019年9月4日公开开庭进行了审理。天鹏公司的委托诉讼代理人杨仪芳、商驰公司的委托诉讼代理人王德梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天鹏公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告承担违约金及损害赔偿金340万元(其中：设备不合格违约赔偿金255万元、逾期交付违约金42.5万元、逾期安装调试违约金42.5万元)；2、判令被告开具票面记载金额为3783544.47元的增值税专用发票；3、判令被告承担本案诉讼费用。诉讼过程中，天鹏公司增加诉讼请求：解除《买卖合同》中第5条、第7条；放弃要求商驰公司承担设备不合格违约赔偿金255万元的诉讼请求。事实与理由：2015年8月7日，原、被告双方经协商一致，签订了一份《买卖合同》，合同约定，由被告向原告出卖型号为SC18-60/130AAL-15EC圆柱形18650锂电池全自动装配生产线，设备总价为850万元。合同同时就标的物交付时间、安装调试、质量标准及验收、付款时间、违约责任、争议的解决等作出了明确的约定。《买卖合同》成立生效后，原告依照合同约定履行了全部义务；合同约定2015年10月30日交货，被告至2016年3月交货，逾期150天，按合同约定计算违约金为1275000元，我方现要求被告承担违约金425000元。按被告2016年3月1日交货，加22个工作日，从2016年4月10日至今设备一直没有调试合格，因此按合同总价的5%为425000元要求被告承担逾期调试违约金。经原被告双方确认，被告交付的合同项下标的物不符合合同约定，无法正常投入生产并使用，由此给原告造成了重大损失。其次，被告未按照合同约定足额开具增值税专用发票，目前尚有票面记载金额为3783544.47元的增值税专用发票未履行开票义务。综上所述，原告认为，原、被告双方之间的《买卖合同》系双方当事人的真实意思表示，其形式、内容均符合法律规定，应为合法、有效。合法、有效的合同对原、被告双方均有约束力，原告依约履行全部义务后，被告应当依约交付符合合同约定的标的物，且应当按照合同约定进行按照调试并确保能正常投入生产，并按约定足额开具增值税专用发票，但被告却未依照合同约定履行相应的义务，被告上述违约行为导致原告买受的标的物无法使用，被告应当依照合同约定承担相应的违约责任。故原告依法提起诉讼，请予支持。审理中，天鹏公司明确：我方已经收到设备，该设备不再退还，我方也不再需要被告对设备继续进行安装调试及维修。我方收到的设备通过整改仍不能达到合同约定的相应条件，我方只能瑕疵使用。2018年12月开始我方开始使用涉诉设备。商驰公司辩称，合同约定天鹏公司对设备预验收合格后支付250万元货款，商驰公司发货，天鹏公司在2018年12月18日左右才把另一条生产线上的付款经调解转移到本生产线中，天鹏公司没有按时付款。因此，我方在2016年1月至3月间陆续交付货物，不构成交货迟延。设备不合格违约金有处理前提和条件，现合同没有解除不应该退还该笔款项。我方安装调试主要是入壳机不合格，安装调试已经和天鹏公司达成协议，由天鹏公司自行调试投入使用，入壳机费用在合同中适当折让，关于这方面我方不能提供资料说明，所以逾期安装调试违约金我方不承担。因我方税务原因不能开具发票。开票属于税务机关管理范围，不属于法院受案范围。天鹏公司应对设备不合格的赔偿损失范围承担举证责任；逾期交付违约金及逾期安装调试违约金过高，要求法院调整。商驰公司向本院提出反诉诉讼请求：1、判令被告支付货款255万元：2、判令被告承担滞纳金425000元：3、案件受理费由被告承担。事实和理由：2015年8月7日，原被告签订买卖合同，约定原告（反诉）向被告（反诉）出卖型号为SC18-60/130AAL-15EC圆柱形18650锂电池全自动生产线，设备总价为850万。合同同时就设备的交付时间、付款期限、安装调试、质量标准、违约责任等作了明确约定。合同签订后，2016年3月，原告向被告交付了全部的设备，但截至反诉之日止，被告仍欠付货款。被告应当依据合同约定支付剩余的货款255万元。依据合同约定，被告应当在发货前支付发货款255万元。2016年3月，原告向被告交付了相关的设备，但经催促，被告一直未支付相应的款项。2018年9月13日，原告与被告达成和解协议，将另一买卖合同的预付货款中的255万作为（本案）争议合同的发货款。据此可以确定（本案）合同发货款的实际支付时间为2018年9月13日，比合同约定期限延付款18月余，被告应当承担逾期付款的违约责任。为此提起反诉。天鹏公司辩称，支付剩余255万元货款的条件不成就。依照合同约定，设备到达甲方工厂验收合格后付总货款的20%，设备到甲方工厂12个月内付清总额的5%。商驰公司交付的设备为不合格设备，没有任何事实依据要求我方支付货款。商驰公司交付的设备为不合格设备，不符合合同的约定导致我方不能实现订立合同的目的。在此基础上我方也有权拒绝付款。我方已经按照合同约定履行全部付款义务，商驰公司要我方承担逾期付款的违约责任缺乏事实依据。综上，应驳回商驰公司的反诉请求。对本案事实，本院认定如下：天鹏公司（甲方）与商驰公司（乙方）于2015年8月7日签订合同编号为CCHT201729002的买卖合同，约定：甲方向乙方购买型号为SC18-60/130AAL-15EC的圆柱型18650锂电池全自动装配生产线；合同总价850万元；合同生效后预付总货款的40%，2015年10月30日前交货，1-4项主体设备11月15日前交货；合同生效后，甲方在乙方公司预验收合格之后，付总额的30%货款，乙方发货；设备到达甲方工厂验收合格后付总额的25%，设备到甲方工厂安装合格12个月内付清总额的5%；乙方收到甲方70%货款后，开具合同标的物全额的17%增值税发票给甲方，其中软件部分开具软件发票(17%税)；合同第五条约定：设备组装和调试：1)乙方派专门的人员负责本合同所列设备的所有组装、调试工作，甲方协助设备就位、吊装等卸货工作。2)乙方需在安装调试3日前书面告知甲方在组装、安装、调试过程中需要甲方提供协助的工作内容。3)甲方派专人协调为乙方提供在组装、安装、调试过程所要用到的水、电、气等配套资源。合同第六条约定：验收：1)验收标准：按双方签订的技术协议TSA1-60/130AAL18-15EC及补充协议TSA1-60/130AAL18-15EC.01为验收标准，本合同与技术协议为不可分割文件，具有同等法律效力；2)设备到甲方安装现场后，乙方设备安装调试时间于15个工作日之前调试完成，保证顺利投产；在该调试时间期间，若发生设备异常问题需改进，最长不超过七个工作日，若超出七个工作日，乙方需按设备总金额的0.1%×天数的赔偿，违约金总额不超过本合同的5%(如因甲方或组合线第三方供货设备原因除外)，并且甲方有权退货；3)验收方式：设备安装调试完毕30天内由甲方根据附件的技术规格书进行正式验收，验收合格后由乙方签写验收报告，甲方在验收报告书上签字确认。合同第七条约定：质量保证1)乙方保证本合同所提供的设备及备品配件是符合各项技术规格要求。2)设备使用1年内，设备若出现零配件故障，乙方免费提供零配件更换。超过一年造成修理，零件成本费由需方承担，但乙方仅收取零件成本费，(易损件除外)。3)设备出现故障，乙方在8小时内做出相应对策，24小时内到达现场处理，否则所造成甲方延误生产，相应损失由乙方负全责。4)乙方需向甲方提供全套设备的技术规格书和设备说明书等设备易损件清单，及价格表。合同第八条约定：违约责任：1)如果该设备供方问题不能达标使用，经双方确认后，供方必须于30日内全额退回需方设备款，同时需方可以向供方要求以该设备合同总额的30%款项作为赔偿；2)乙方按照技术规格书确认的关键部位零部件的配置生产设备，如乙方未按技术规格书确认的零部件生产，甲方有权退货并要求以该设备合同总额的30%款项作为赔偿；3)任何一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合规定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。4)供方必须严格遵守需方要求的供货期限，如果逾期供货，每天按合同价款的0.1%承担违约金，不足一天的按一天计算，违约金总额不超过本合同的5%。超过十五天供货期，甲方有权退货。5)如果甲方未按合同第三条规定的内容按时支付合同款，甲方应向乙方支付滞纳金。滞纳金支付方式为：从规定的付款日次日起，按应付未付合同款额以每日0.1%计算滞纳金，滞纳金总额不超过本合同的5%。6)设备出现问题2个月都无法解决的，甲方有权要求退货或换货。7)按合同规定应偿付的违约金，赔偿金，应在明确责任后十天内，按银行规定的结算办法付清。否则，按延期付款处理。但任何一方不得自行扣发货物或扣付货款来抵冲。合同第十二条：双方职责乙方职责，12.1.1乙方负责提供合同要求的所有整套设备及随设备附送的无偿备件，运输前设备及备件均应备齐。12.1.2乙方派出专人分别负责合同设备的安装。12.1.3乙方负责合同设备的现场调试(甲方配合)。12.1.4乙方免费现场培训甲方有关人员可以独立进行操作。一般故障的排除和维修。12.1.5验收合格后乙方立即将设备移交甲方。甲方职责，12.2.1甲方负卖提供良好、整洁平整、吊车或叉车容易到达的厂房，同时便于安装、维护。12.2.2中方负责拱供系统设备所需的水、电等公用工程。12.2.3甲方负责系统设备到货后的保管工作，数量、外包装破损等初步验收由双方相关人员共同进行。12.2.4甲方协助乙方现场调试，达到验收条件后及时组织验收。12.2.5甲方及时将系统设备运行情况反馈给乙方，提供合理化建议，保证系统的稳定运行。双方并就其他合同条款进行了约定。在2015年8月7日天鹏公司（甲方，买方）与商驰公司（乙方、卖方）还签订了另一份编号为CGHT20150729001的买卖合同，约定甲方向乙方购买生产线一套，总价款950万元，合同生效后甲方预付总货款的40%，乙方应于2015年10月30日前交货。上述两份合同签订后，天鹏公司于2015年8月19日向商驰公司支付了CGHT20150729001合同项下的货款380万元，于2015年8月20日向商驰公司支付了CCHT201729002合同项下的货款340万元。2016年5月24日至2019年5月24日商驰公司共开具价税合计1459235.53元的增值税专用发票给天鹏公司，尚余3783544.47元的增值税专用发票商驰公司未能按合同约定及时开具发票。天鹏公司于2016年1月25日、2016年2月19日、2016年3月28日分三批收到了商驰公司交付的涉案生产线。至2018年4月，涉案生产线设备中的两台单双极耳入壳机系统(含极组自动供料码垛机、极组检测机、入壳机、钢壳上料机及相应附加模具与托盘)，分别为一线7号机和二线8号机(此编号为天鹏公司对设备的编号)不能使用。天鹏公司与商驰公司协商确定重修更换期从2018年4月12日至5月30日。至2018年6月8日天鹏公司与商驰公司达成会议记录，明确：一、截止2018年6月2日商驰公司所供设备A（即本案所涉设备）一直无法投产使用，双方认可设备A因商驰公司问题不能达标使用。自2018年6月8日起，针对此设备A后续整改、调试工作由天鹏公司接手，整改、调试过程中商驰公司将无条件配合提供此设备A的所有相关资料，此决定并不因此免除商驰公司应负的责任，由此产生的费用双方另行协商处理。二、CGHT20150729001合同项下的生产线在二年多时间内商驰公司至今未通知天鹏公司预验收，已不能实现合同目的，因此2015年8月20日天鹏公司已经支付的720万元中、CGHT20150729001合同项下生产线的40%(380万)预付款中的255万元划作CCHT201729002合同项下生产线预验收货款30%，天鹏公司多付商驰公司的125万元，商驰公司一直未退回。三、生产线SC18-60/130AAL-15EC商驰公司违约情况：1、交货逾期；2、安装调试逾期；3、验收产品不达标；4、人工、材料等费用。CGHT20150729001合同项下生产线商驰公司违约情况：1、未交货；2、利息。2018年9月13日天鹏公司和商驰公司达成和解协议，解除了CGHT20150729001合同，并约定上述380万元预付货款中的255万元作为本案所涉生产线的交货款，余款125万元由商驰公司于2018年10月15日前返还45万元、于2018年11月15日前返还40万元、2018年12月15日返还40万元。之后，就本案所涉生产线由天鹏公司继续维修，调试。天鹏公司确认于2018年12月开始使用上述生产线，但是“瑕疵使用”，设备通过整改仍不能达到合同约定的相应条件。商驰公司也未能取得涉诉生产线已经达到合同约定验收标准的验收报告。关于合同的遗留问题天鹏公司与商驰公司未能达成一致意见，为此引起本案纠纷。上述事实有买卖合同、商驰公司的送货单、2018年4月设备调试计划书、2018年6月8日会议记录、2018年9月13日和解协议、商驰公司已经开具的增值税发票及当事人陈述佐证。审理中，天鹏公司要求如商驰公司不能开具3783544.47元的增值税专用发票的，则赔偿天鹏公司税款损失435375.03元。之后，天鹏公司表示仍希望商驰公司开具增值税专用发票，如果商驰公司今后确实不能开具发票，造成天鹏公司损失的，将就实际损失另行向商驰公司主张权利。本院认为，天鹏公司与商驰公司之间的买卖合同关系合法有效。双方均应按合同约定履行各自的义务。合同约定在2015年10月30日前交货（最迟1-4项主体设备在2015年11月15日前交货），商驰公司至2016年3月28日完成交货，已经违约。至2015年8月20日天鹏公司已经付款给商驰公司720万元，虽然其中380万元为另一生产线的预付款，但该380万元预付款对应的生产线交货日期为2015年10月30日前，与本案生产线交货日期相同，而商驰公司就该另一生产线无货可交，因此，天鹏公司在已经预付720万元的情况下，未再支付CCHT201729002合同项下255万元的“发货款”有合理理由；商驰公司也未在2015年10月30日前催促天鹏公司交付CCHT201729002合同项下255万元的“发货款”，并以此为理由延期交付货物；在2015年10月30日前商驰公司也无证据表明已经通知天鹏公司预验收，并准备发货，即商驰公司未能证明其已经按合同约定可以交货；2018年6月8日会议记录记载中，对商驰公司交货逾期、安装调试逾期也已经经过双方确认；并且，从之后CGHT20150729001合同及CCHT201729002合同的实际履行情况来看，在2015年10月30日前商驰公司事实上不能履行备货及通过预验收发货的合同义务。因此，商驰公司以天鹏公司拖延支付“发货款”而延迟交货的理由不成立。商驰公司应承担逾期交货的违约责任。商驰公司认为天鹏公司拖延付款的违约事实不成立，商驰公司要求天鹏公司支付逾期付款滞纳金的诉讼请求不予支持。根据合同约定，至迟应在设备到天鹏公司现场后22天完成安装调试。但本案中商驰公司在2016年3月28日完成全部交货义务，至2018年6月8日双方订立会议记录时设备仍未能完成安装调试。商驰公司明显违约，应承担逾期安装调试的违约责任。商驰公司的逾期交货及逾期安装调试导致天鹏公司不能按合同约定时间使用设备、进行生产，由此必然产生延误投产的损失，并且商驰公司逾期时间长，由此导致天鹏公司的损失应较大；在逾期交货、安装调试期间，商驰公司占用天鹏公司交付的本案设备所涉的货款595万元，天鹏公司也由此产生了资金被占用的损失；因此，商驰公司认为天鹏公司主张的违约金过高没有依据。天鹏公司按合同约定要求商驰公司承担逾期交货及逾期安装调试的违约金应予以支持。剩余货款255万元的付款条件合同约定为“设备到达甲方工厂验收合格后付总额的25%，设备到甲方工厂安装合格12个月内付清总额的5%；”，均以验收合格为付款条件。现涉案设备未能验收合格，因此商驰公司要求天鹏公司支付剩余货款的付款条件不成就，商驰公司要求天鹏公司支付剩余货款的诉讼请求不予支持。但天鹏公司表示同意接收设备，因此天鹏公司应和商驰公司结算设备价款。设备价款的结算是按照不合格设备重新按质论价，按照合同约定不合格设备直接扣除30%货款，还是按照2018年6月8日会议记录考虑天鹏公司后续整改、调试费用后论价，或采用其他方式论价，应由天鹏公司和商驰公司先行协商。如协商不成的，商驰公司可另行主张结算设备价款。合同法第一百三十六条规定，出卖人应当按照约定或者交易习惯向买受人交付提取标的物单证以外的有关单证和资料。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第七条规定：合同法第一百三十六条规定的“提取标的物单证以外的有关单证和资料”，主要应当包括保险单、保修单、普通发票、增值税专用发票、产品合格证、质量保证书、质量鉴定书、品质检验证书、产品进出口检疫书、原产地证明书、使用说明书、装箱单等。天鹏公司与商驰公司的合同中也约定：“乙方收到甲方70%货款后，开具合同标的物全额的17%增值税发票给甲方”，因此商驰公司开具增值税专用发票给天鹏公司是合同约定及法律规定的销售方的合同附随义务，属于民事法律关系范畴，商驰公司应开具已经收到货款的相应发票给天鹏公司。天鹏公司要求解除合同第五条及第七条约定。经查，该两条合同约定为设备组装及调试、质量保证的约定。关于设备组装和调试在2018年6月8日会议记录中，天鹏公司和商驰公司已经约定：后续整改、调试工作由天鹏公司接手，整改，调试过程中商驰公司将无条件配合提供此设备A的所有相关资料……对第五条的约定达成了一致变更意见。关于第七条是商驰公司对其供货的质量保证责任，现天鹏公司单方面免除商驰公司的责任是天鹏公司作为质量保证责任权利方对自身权利的放弃；并且，第七条中商驰公司的合同义务也在2018年6月8日的会议记录的上述约定中已经予以了变更。天鹏公司对于已经变更的合同条款再要求解除，对自己放弃权利要求法院确认，由此要求解除合同第五条、第七条的诉讼请求与商驰公司之间无直接利害冲突，不属于民事纠纷理涉范围，对此本院不予理涉。天鹏公司对设备不合格违约赔偿金及不能开票损失的诉讼请求的意见，是其对自身权利的处分，并无不当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百三十六条、第一百三十八条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定，判决如下：一、北京商驰科技发展有限公司应支付江苏天鹏电源有限公司逾期交货违约金425000元及逾期安装调试违约金425000元，共计85万元，限北京商驰科技发展有限公司在判决生效后十日内履行。(如采用转账方式支付,请汇入原告指定账户;或汇入张家港市人民法院,开户行:中国银行股份有限公司张家港分行营业部,账号:46×××84。)二、北京商驰科技发展有限公司应交付江苏天鹏电源有限公司金额为3783544.47元的增值税专用发票，限北京商驰科技发展有限公司在判决生效后十日内履行；三、驳回北京商驰科技发展有限公司的反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费34000元、保全费5000元，共计39000元由江苏天鹏电源有限公司负担21700元，由北京商驰科技发展有限公司负担17300元；该17300元限北京商驰科技发展有限公司在判决生效后十日内直接支付至张家港市人民法院账户。反诉案件受理费减半计取15300元由北京商驰科技发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。审 判 长  赵春华人民陪审员  张小菊人民陪审员  朱晓华二〇一九年十一月二十八日书 记 员  张焱萍张家港市人民法院当事人须知当事人在法院调解、判决后自动履行法律文书确定的义务，将相关履行义务款项交纳至法院以下账户的，应在三日内将汇款人、金额、相关汇款依据及案号等情况书面告知承办法官。1、诉讼费用。户名：张家港市人民法院，开户银行：中国银行张家港分行营业部，账号：62×××76。2、调解书、判决书确定当事人履行义务的款项。户名：张家港市人民法院，开户银行：中国银行张家港分行营业部，执行款账号：46×××84。3、汇款情况如未及时告知承办法官，导致当事人向法院申请执行的，可能存在被法院采取强制执行措施或被列为失信被执行人及限制高消费等风险。4、如未按调解书、判决书确定义务履行，导致对方当事人向法院申请执行的，法院将依法采取强制执行措施，或采取列为失信被执行人及限制高消费等信用惩戒措施。