四川省绵阳市涪城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川0703刑初568号 公诉机关绵阳市涪城区人民检察院。 被告人洪凯，男，生于1982年10月14日，汉族，四川省北川羌族自治县人，初中文化，销售人员，户籍所在地四川省北川羌族自治县，现住绵阳市涪城区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2019年5月22日被绵阳市公安局涪城区分局决定监视居住，经本院决定，同年11月13日被依法执行逮捕。现羁押于绵阳市看守所。 辩护人陈萃，四川风行律师事务所律师。 绵阳市涪城区人民检察院以绵涪检公刑诉〔2019〕511号起诉书指控被告人洪凯犯贩卖毒品罪，于2019年11月11日向本院提起公诉，本院于同日立案。本案依法适用速裁程序，实行独任审判，于2019年11月13日公开开庭审理，在审理过程中，被告人洪凯当庭对公诉机关的量刑建议提出异议，认为量刑过重，本案依法转为简易程序，于2019年11月19日公开开庭审理了本案。绵阳市涪城区人民检察院指派检察员胡彪、李春梅出庭支持公诉，被告人洪凯及其辩护人陈萃到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 绵阳市涪城区人民检察院指控，2019年5月21日23时许，被告人洪凯在绵阳市涪城区附近，以500元的价格向池某出卖甲基苯丙胺1.04克（俗称“冰毒”）。 2019年5月22日凌晨，被告人洪凯在绵阳市涪城区被公安机关抓获归案，起获甲基苯丙胺2.31克和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）0.35克。 公诉机关认为，被告人洪凯违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。 被告人洪凯对公诉机关指控的事实、罪名均无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1.本案中被告人洪凯系贩卖毒品未遂，池某从洪凯手上拿取毒品并未付钱，“红姐”的身份并未查实，公诉机关指控被告人洪凯贩卖毒品未遂；2.洪凯持有的毒品是用于自己吸食的；3.洪凯系初犯，并自愿认罪认罚。综上，恳请对被告人洪凯适用缓刑。 经审理查明，2019年5月21日22时许，吸毒人员池某通过“小红姐”向被告人洪凯购买冰毒，后洪凯在绵阳市涪城区附近，将用卫生纸包裹的两小包透明塑料袋包装的白色晶体交给池某，因池某手机无电、身上无现金，便安排“小红姐”通过微信转账的方式向洪凯支付毒资人民币500元。 后公安机关挡获池某并从其处查获并扣押透明塑料袋包装的白色晶体两小包、吸毒用玻璃器皿一个、黄色卫生纸一张。经称量，两小包透明塑料袋包装的白色晶体拆除包装后共计净重1.04克。 次日凌晨，公安机关民警在绵阳市涪城区内将洪凯抓获，从其处查获并扣押内装五小包白色晶体状物、五小包红色颗粒状物的黄色凤凰牌烟盒一个、银灰色VIVO牌手机一部。经称量，五小包白色晶体状物拆除包装后净重2.31克、五小包红色颗粒状物拆除包装后净重0.35克。 经绵阳市公安局物证鉴定所鉴定，从池某处查获的两小包透明塑料袋包装的白色晶体及洪凯处查获的五小包白色晶体状物抽样送检的样本中均检出甲基苯丙胺，从洪凯查获的五小包红色颗粒状物中抽样送检的样本中均检出甲基苯丙胺、咖啡因。 案发后，公安机关将扣押的银灰色VIVO牌手机一部随案移送至本院。 上述事实，被告人洪凯在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书、监视居住决定书、逮捕证、户籍信息、到案经过、扣押决定书、扣押清单、扣押照片、情况说明、调取证据通知书、通话清单、行政处罚决定书等书证，证人池某、韩某、干某1的证言、被告人洪凯的供述与辩解、辨认笔录及照片、现场勘验笔录及照片、称量、取样、封存笔录、鉴定文书、视听资料（光盘）等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人洪凯违反国家毒品管理法规，贩卖含甲基苯丙胺的毒品，其行为已触犯国家刑律，构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人洪凯犯贩卖毒品罪的事实清楚、证据充分、定性准确，本院予以支持。公安机关从被告人洪凯身上查获的毒品数量应视为其贩卖毒品的数量，但上述毒品尚未流入社会即被查获，在量刑时可以酌情从轻处罚。随案移送的银灰色VIVO牌手机一部系供犯罪所用的本人财物，依法应予没收。公安机关扣押的其他涉案物品，系违禁品，依法应予没收，未随案移送，由公安机关在判决生效后依法处置。被告人洪凯到案后如实供述自己罪行，可以从轻处罚。辩护人提出被告人洪凯系贩卖毒品未遂、持有的毒品用于吸食的辩护意见与审理查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。公诉机关当庭提出建议判处被告人洪凯有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币四千元，量刑建议适当，本院予以采纳。 综上，根据被告人的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下： 一、被告人洪凯犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币四千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月13日起至2021年1月12日止，罚金限判决生效后十日内缴纳。） 二、对被告人洪凯违法所得的毒资人民币五百元予以追缴，上缴国库； 三、随案移送的银灰色VIVO牌手机一部，予以没收； 四、对公安机关扣押的含甲基苯丙胺的毒品3.35克、含甲基苯丙胺、咖啡因的毒品0.35克、吸毒用玻璃器皿一个、黄色卫生纸一张、黄色凤凰牌烟盒一个予以没收，由公安机关在判决生效后依法处置。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审判员 王 茜 二〇一九年十一月十九日 书记员 雷欣月 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。