西安市雁塔区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕0113民初4431号 原告（被告）：周启林，男，1972年5月23日出生，汉族，住重庆市奉节县。 委托诉讼代理人：王斐，陕西尚文律师事务所律师。 被告（原告）：陕西北方管道建设工程有限公司，住所地：陕西省西安市雁塔区。 法定代表人：陈伟东，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：曹林生，陕西德茂律师事务所律师。 原告周启林与被告陕西北方管道建设工程有限公司（以下简称北方管道公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告周启林及其委托诉讼代理人王斐到庭参加了诉讼，被告北方管道公司的委托诉讼代理人曹林生到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告周启林诉称，原告于2017年10月进入被告北方管道公司，在韩城市XX镇XX村XX工地从事电焊工作。2017年10月28日，原告在工作时摔倒受伤，后经医院诊断为左肱骨干多段粉碎性骨折，左肱骨骨折，并住院22天。2018年2月3日，韩城市人社局认定原告所受伤害为工伤；2018年11月9日，韩城市劳动鉴定委员会认定原告的工伤为九级伤残。原告申请仲裁后，雁塔区仲裁委未按原告的工资标准支付原告的一次性伤残补助金，且未依据西安市在岗职工平均工资标准支付一次性医疗补助金和一次性就业补助金。也未根据原告伤情支付护理费及停工留薪期的工资，其裁决错误，故原告诉至法院，要求法院依法判令：1、被告支付原告一次性伤残补助金54000元、一次性医疗补助金58330.5元、一次性就业补助金58330.5元、护理费2200元、住院伙食补助费1760元、营养费660元、停工留薪期工资72000元；2、本案诉讼费由被告承担。 北方管道公司辩称，周启林不是北方管道公司雇佣的工人，双方之间无劳动关系，不应向周启林支付其诉请的费用，故应当驳回原告的诉讼请求。 北方管道公司诉称，被告为自然人包工头王建全所雇佣的工人，原告与被告之间无劳动关系。2017年10月28日，被告在韩城市XX镇XX工地受伤。韩城市人力资源和社会保障局对周启林认定为工伤，但工伤认定书没有送达原告，韩城市劳动能力鉴定委员会对周启林作出的伤残等级鉴定结论书也没有送达给原告，剥夺了原告行政复议和向陕西省能力鉴定委员会重新鉴定的权利。裁决书裁决原告支付被告一次性伤残补助金30344.85元、一次性工伤医疗补助金50574.78元，一次性伤残就业补助金50574.78元、住院伙食补助费660元，以上共计132154.41元与事实不符，缺乏依据，不能成立，故原告诉至法院，要求法院依法判令：1、原告与被告之间无劳动关系；2、原告不向被告支付工伤保险待遇132154.41元；3、被告承担本案全部诉讼费。 被告周启林辩称，原告的工伤和伤残等级已经被韩城市人社局的工伤认定书和韩城市劳动能力等级鉴定委员会的鉴定意见书所确认，被告理应承担工伤赔偿责任，请求驳回原告的诉讼请求。 经审理查明，2018年2月3日，韩城市人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，该决定书认定，周启林受到的事故伤害，符合工伤保险条例第十四条第一项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。 2018年11月9日，韩城市劳动鉴定委员会作出初次鉴定结论书，内容为根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》国家标准，经劳动能力鉴定专家组鉴定，你目前的伤残情况，符合九级23条，鉴定结论为九级。 2018年，周启林将北方管道公司诉至西安市雁塔劳动人事争议仲裁委员会，仲裁请求为：解除周启林与北方管道公司的劳动关系；支付一次性伤残补助金54000元，一次性伤残就业补助金58330.5元、一次性工伤医疗补助金58330.5元、护理费2200元，住院伙食补助费1760元、营养费660元、停工留薪期工资72000元，以上共计247281元。后西安市雁塔区劳动人事争议仲裁委员会裁决为：北方管道公司向周启林支付一次性伤残补助金30344.85元、一次性工伤医疗补助金50574.78元、一次性伤残就业补助金50574.78元、住院伙食补助费600元，共计132154.41元；驳回周启林其余的诉请。 2017年10月28日，周启林到韩城市郭氏正骨医院住院治疗，于2017年11月18日出院，共住院22天，诊断为左肱骨骨干多段粉碎性骨折；左肱骨大结节骨折。 本院于2019年11月26日向韩城市人力资源和社会保障局电话（0913-521XXXX）询问是否向北方管道送达工伤认定决定书及初次鉴定结论书，工作人员告知：1、2018年1月17日，其向北方管道公司送达了工伤认定举证通知书，该公司姓马的项目经理签收了该通知书；2、2018年2月9日，其向北方管道公司送达了工伤认定决定书，但该公司拒收，工作人员留置送达；3、后其通过中通快递（单号为：2214188XXXX）向北方管道公司邮寄送达了劳动能力认定书。 上述事实，有认定工伤决定书、初次鉴定结论书、雁劳人仲案字[2018]1043号裁决书、住院病案、当事人陈述及庭审笔录等在卷佐证，并经当庭核对无误。 本院认为，劳动保障行政部门对于周启林的受伤认定为工伤并作出九级伤残等级的认定，北方管道公司称其未收到工伤认定决定书及鉴定结论书，经本院向韩城市人力资源和社会保障局核实，已经向北方管道公司送达了认定工伤决定书及初次鉴定结论书，即便北方管道公司未收到该认定书及结论书，其于2019年1月17日在西安市雁塔区劳动人事争议仲裁委员会得知该认定书及结论书存在至本院宣判时亦未向韩城市人力资源和社会保障局提出书面异议，北方管道公司对于怠于行使其权利的行为应自行承担相应的风险，故对于北方管道公司称其未收到该认定书及结论书致使其不能行使行政复议及重新鉴定的权利的意见，本院依法不予采信。因此，北方管道公司要求确认其与周启林不存在劳动关系的诉请，本院依法不予支持。 根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条的规定，劳动者因工伤残的，依法享受社会保险（工伤）待遇，原告周启林因工伤受伤已经韩城市劳动能力鉴定委员会评定为九级伤残，故周启林应当享受社会保险（工伤）待遇。周启林于2018年申请劳动仲裁时一并主张解除劳动关系，故本院依法认定双方劳动关系已于2018年解除。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工伤致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月本人工资，十级伤残为7个月本人工资；（二）劳动、聘用合同终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”及《陕西省实施的办法》第二十四条第二款：“一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准分别为：……九级9个月……；一次性伤残就业补助金的标准为：……九级9个月……”的规定，本案中，周启林与北方管道公司的劳动关系于2018年解除，故按照2017年陕西省在岗职工平均工资77774元标准计算周启林的一次性工伤医疗补助金为58330.5元（77774元/年÷12个月×9个月）和一次性工伤就业补助金为58330.5元（77774元/年÷12个月×9个月），因此，周启林要求北方管道公司向其支付一次性工伤医疗补助金58330.5元和一次性工伤就业补助金58330.5元的诉请，本院依法予以支持。根据《陕西省实施的办法》第二十八条：“职工在单位工作不满1年而发生工伤的，在计算工伤待遇时，有工资的，可以实际工作月份的平均工资为基数计算；无月工资的，可以本单位上一年度职工月平均工资为基数计算”的规定，虽然周启林未提供证据证明其月工资为6000元，但因其所称的月工资6000元低于2017年度职工月平均工资的标准，故本院予以采用周启林所称的月工资6000元的标准计算一次性伤残补助金，因此，周启林要求北方管道公司向其支付一次性伤残补助金54000元的诉请，本院依法予以支持。根据《工伤保险条例》第三十三条：“职工因工伤遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。……生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定及《陕西省工伤职工停工留薪期分类目录》S42.3之规定，周启林的停工留薪期应为6个月，故周启林要求北方管道公司向其支付停工留薪期工资72000元的诉请，本院依法予以支持36000元（6000元/月×6个月）。因周启林遭受事故伤害在住院期间需要人员陪护，北方管道公司未提供陪护，故周启林要求按照100元/日的标准计算住院期间的护理费2200元的诉请，本院依法予以支持。根据西安市人力资源和社会保障局《关于提高我市工伤职工住院伙食补助费及工伤职工入住普通病房床位费支付限额的通知》的规定，以30元/日的标准计算周启林住院期间的伙食补助费，因此，周启林要求北方管道公司向其支付住院伙食补助费1760元的诉请，本院依法予以支持660元（30元/日×22日）。因营养费不属于工伤保险待遇范围，故周启林要求北方管道公司向其支付营养费600元的诉请，本院依法不予支持。 综上所述，依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《陕西省实施的办法》第二十四条第二款、第二十八条的规定，判决如下： 一、被告（原告）陕西北方管道建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（被告）周启林支付一次性伤残补助金54000元、一次性医疗补助金58330.5元、一次性就业补助金58330.5元、护理费2200元、住院伙食补助费660元、停工留薪期工资36000元，共计209521元。 二、驳回原告（被告）周启林其余的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费20元，由被告陕西北方管道建设工程有限公司承担。因原告周启林已预交10元，被告陕西北方管道建设工程有限公司将其应承担的部分并上述款项支付给原告周启林。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审 判 长  赵 妍 人民陪审员  张广乾 人民陪审员  李 真 二〇一九年十一月二十七日 书 记 员  刘 欢 打印：扈艳红校对：鲁蔓年月日送达 1