福建省漳州市芗城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0602民初7122号 原告：魏凌云，女，1992年10月13日出生，汉族，户籍地福建省南靖县。 委托诉讼代理人：余美娟，福建仁胜律师事务所律师。 被告：赵营州，男，1966年8月4日出生，汉族，户籍地河南省鄢陵县，现住福建省漳州市芗城区。 被告：卢春玉，女，1983年6月10日出生，汉族，住福建省华安县。 被告：漳州市好友汽车出租有限公司，住所地福建省漳州市东一号路新城花园16幢407号，统一社会信用代码：913506001565210134。 法定代表人：林美珍，总经理。 委托诉讼代理人：辜炳西，系该公司员工。 被告：中国人民财产保险股份有限公司漳州市分公司，住所地福建省漳州市胜利东路金保大厦，统一社会信用代码：913506008565052419。 负责人：许捷宏，总经理。 委托诉讼代理人：陈雅芳，系该公司员工。 委托诉讼代理人：许达，系该公司员工。 原告魏凌云与被告赵营州、被告卢春玉、被告漳州市好友汽车出租有限公司（以下简称好友汽车出租公司）、被告中国人民财产保险股份有限公司漳州市分公司（以下简称中国人保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月26日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告魏凌云的委托诉讼代理人余美娟、被告赵营州、被告卢春玉、被告好友汽车出租公司的委托诉讼代理人辜炳西、被告中国人保公司的委托诉讼代理人陈雅芳、许达均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告魏凌云向本院提出诉讼请求：1、判令四被告共同赔偿原告各项经济损失总计人民币192844元，其中被告中国人保公司在保险范围内承担赔偿责任，精神抚慰金在强制险范围内优先赔偿。2、本案诉讼费用由四被告共同承担。事实与理由：2019年3月15日14时44分，被告赵营州驾驶闽Ｅ×××××号轿车沿漳州市芗城区南昌中路由东往西行驶至（味千拉面门口）停驶右道路旁时，被告卢春玉突然打开车门，致使与后驶车由魏月云驾驶的龙文75535（车载原告魏凌云）电动车发生碰撞，造成人员受伤及两车受损的交通事故。经交警依法认定，被告赵营州、被告卢春玉承担本次事故同等责任，原告魏凌云、魏月云无责任。本次交通事故造成原告的经济损失如下：医疗费：10245.03元，住院伙食补助费：1140元，营养费：1025元，住院期间护理费：7942元，出院后护理费：5748元，误工费：27170元，伤残赔偿金：84242元，精神抚慰金：8000元，鉴定费：1800元，抚养费：魏梓仪：45032元，交通费：500元，合计人民币192844元。被告赵营州、被告卢春玉应共同赔付192844元，被告好友汽车出租公司系闽Ｅ×××××号轿车所有人，应承担共同赔偿责任，被告中国人保公司是闽Ｅ×××××号轿车的保险人，应在保险范围内承担赔偿责任。据此，向人民法院起诉，请求依法支持。 被告中国人保公司辩称，一、本案肇事车辆闽Ｅ×××××号轿车在答辩人处投保交强险及商业险，故答辩人将在被告赵营州驾驶证、从业资格证、闽Ｅ×××××号车辆行驶证均合格的情况下，根据保险合同的约定在交强险及商业险范围内赔偿原告的各项损失。二、原告各项损失其中：1、医药费：10245.03元应扣除非医保费用900.03元，非医保费用不属于保险赔偿范围，应当从医疗费中予以扣除，故医药费应按照10245.03元-900.03元＝9345元计算。保险公司对超出同类医保范围的医疗费用不承担保险责任，其依据是机动车综合商业险保险条款，第三者责任险中责任免除第二十六条第六项“《超出道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分”的条款。保险合同条款约定且明确告知被保险人的，保险事故发生后，医疗费用部分保险人按照国家基本医疗保险标准理赔，即医疗费用保险责任范围为国家基本医疗保险报销范围。国家基本医疗保险外的费用保险公司不赔付，应由侵权人承担。2、住院伙食补助费：应按照20元／天的标准计算，共38×20＝760元。3、营养费：营养费根据医疗费扣除非医保用药后的5%比例计算为467元。4、护理费：结合原告住院病历原告未达成完全护理依赖，完全护理依赖指伤者生活完全不能自理，进食、翻身、大小便、穿衣洗漱、自我移动五项全部需要别人护理，故原告应未达成完全护理依赖，护理部分护理依赖55×0.5＋38＝65.5天，按照120元／天的标准，合计7860元计算。5、误工费：根据原告的伤情基础，误工费应计算为120天，按照120元／天的标准计算，共120×120＝14400元计算。6、伤残赔偿金：不予认可。我司于2019年5月30日复勘伤者活动度情况，伤者健侧背屈与患侧一样,趾屈活动度与健侧相对比，功能丧失也不大，综合考虑其踝关节功能丧失未达50%。原告魏凌云于2019年7月9日自行委托福建闽南司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定，鉴定结果为十级伤残。鉴定所鉴定十级的主要依据为魏凌云右踝关节活动大部分受限，鉴定报告记录查体时魏凌云“活动功能丧失达50%以上（未达75%）”，该鉴定结果与我司复勘结论相差极大，鉴定所套用该标准定残十级不合理。另，鉴定过程未通知事故当事方车方及案件利害方保险公司到场，监督过程未受监督，无法确认鉴定过程是否合法合规。综合以上因素，鉴定十级不合理。故我司特申请法院对伤者伤残等级进行重新鉴定。7、精神损害费：不予认可。因我司对待福建闽南司法鉴定所的鉴定报告有异议，故该项费用待原告伤残重鉴后根据鉴定结果再行计算。8、鉴定费为举证责任，应由举证方承担，保险公司对该项费用不予认可。9、抚养费：不予认可。因我司对待福建闽南司法鉴定所的鉴定报告有异议，故该项费用待原告伤残重鉴后根据鉴定结果再行计算。10、交通费：按38天×10元，合380元计算。根据道路交通事故认定书判定，肇事车辆闽Ｅ×××××号轿车负全部责任，本案伤者为两名，另一名伤者魏月云已在交强险范围内赔付医疗费用限额320元，死亡伤残限额2100元。故扣除已使用的交强险限额，根据事故责任比例，以上答辩人同意原告魏凌云的损失32766元一次性调解处理。三、根据保险合同约定，保险公司不承担仲裁或诉讼费用，且本案原告的损失是被告侵权造成的，并非答辩人不履行保险合同义务造成。因此，答辩人不承担诉讼费用。且超过交强险部分，同等责任按50%计付。赔偿应当按农村居民进行赔偿。 被告好友汽车出租公司辩称，一、闽Ｅ×××××号出租车向中国人民财产保险股份有限公司漳州分公司投保交强险与第三责任险，本事故发生在保险期限内，因此，原告的合理诉求应由中国人民财产保险股份有限公司漳州分公司在保险限额内承担赔偿责任。二、闽Ｅ×××××号出租车是挂靠好友公司的车辆，该车车主系李国锋，李国锋转包给赵营州，事故发生当天是由赵营州在运营。该出租车自主运营，自主收益，车辆的维修费、保养费、保险费、燃油费等相关运营成本自行承担，好友公司只对车辆提供运营车牌、营运证和考核管理监督服务责任，不参与车辆实际经营收益分配，因此对挂靠车辆发生交通事故产生的赔偿责任由挂靠承包人赵营州、被告卢春玉、被告中国人保公司共同承担，被挂靠人不承担事赔偿责任。三、在本案中原告起诉赔偿缺乏依据与标准：1、住院伙食补助费:1140元，缺乏依据。2、住院期间护理费：7942元，缺乏事实。3、出院后护理费:5748元，缺乏根据。4、误工费：27170元，缺乏事实与根据。5、伤残赔偿金：84242元，缺乏事实与根据。6、精神抚慰金：8000元，没有事实。7、抚养费：45032元，缺乏根据。8、交通费：500元，没有提供有效的票据。同意中国人保公司的答辩意见。 被告赵营州辩称，发生交通事故时责任认定虽然认定我方有错，但是我方走机动车道，原告方碰到我方的车，其不按道行驶也没有戴头盔，且电动车不能载人，是原告方骑电动车碰到我方，责任不属于我方。 被告卢春玉辩称，答辩意见与中国人保公司一致。事实确实是绿牌电动车是不能载人的，且其没有戴头盔，也不按道行驶，我方不应当承担责任。 本院经审理认定事实如下： 一、2019年3月15日14时44分，被告赵营州驾驶闽Ｅ×××××号小型轿车沿漳州市芗城区南昌中路由东往西行驶至沃尔玛（味千拉面门口）时，停驶在道路旁，乘员卢春玉突然打开车门，致使由后驶来由魏月云驾驶的龙文75538号电动车（车载乘员魏凌云）发生碰撞，造成双方车辆及人员受伤的交通事故。经漳州市公安局交通警察支队芗城大队作出第350602420190001119号道路交通事故认定书（简易程序），认定赵营州与卢春玉依法承担同等责任，魏月云与魏凌云无责任。事故发生后，原告魏凌云被送往中国人民解放军联勤保障部队第九Ｏ九医院进行治疗，住院天数5天，共计花费医疗费4228.25元。经诊断，事故造成原告：右踝关节骨折（旋前外旋型）。出院后医师意见：1、继续住院进一步手术治疗；2、术后3个月以休息为主，适当加强营养，加强患肢功能锻炼；3、骨科门诊随诊。2019年6月3日，原告魏凌云前往漳州市骨伤专科医院进行治疗，住院天数33天，共计花费医疗费6016.78元。经诊断为右内外踝骨折。出院医嘱：1、门诊随访，定期拍片复查；2、继续对症治疗，加强功能锻炼；3、告知日后患肢有创伤性关节炎可能。2019年7月9日，原告自行委托福建闽南司法鉴定所对伤残等级、护理期限、误工期限进行鉴定；2019年7月22日，福建闽南司法鉴定所作出闽南司鉴【2019】临鉴字第0851号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、被鉴定人魏凌云的损伤评定为十级伤残；2、被鉴定人魏凌云出院后护理期限以55日为宜，误工期限以受伤之日起至伤残评定前一日为宜。原告魏凌云为此支付鉴定费1800元。 二、事故发生时，被告赵营州系有从业资格证的出租车驾驶员。事故车辆闽Ｅ×××××号小型轿车为被告好友汽车出租公司所有，车辆检验有效期至2019年9月。被告中国人保公司为闽Ｅ×××××号小型轿车交强险及商业险的承保公司，保险期间为2018年9月28日0时起至2019年9月27日24时止。 三、原告魏凌云的丈夫张添和于2019年1月18日去世，育有一女魏梓仪，于2016年4月9日出生。被告赵营州与被告卢春玉各垫付医疗费1100元，共计2200元，原告魏凌云同意予以抵扣。被告中国人保公司已在交强险范围内赔付另一伤者魏月云的医疗费用限额320元，死亡伤残限额2100元，共计2420元，原告魏凌云同意予以抵扣。 上述事实，有原、被告庭审陈述及提供的以下证据证实：1、漳州市公安局交通警察支队芗城大队第350602420190001119号道路交通事故认定书（简易程序）；2、中国人民解放军联勤保障部队第九Ｏ九医院门诊病历、出院记录、诊断证明书、收费票据及住院收费清单；3、漳州骨伤专科医院出院记录、疾病证明书、发票及住院费用汇总清单；4、福建闽南司法鉴定所作出闽南司鉴【2019】临鉴字第0851号《司法鉴定意见书》及发票；5、原告魏凌云的结婚证及其丈夫张添和得死亡医学证明（推断）书；6、原告魏凌云的户口本及其女魏梓仪的出生医学证明；7、原告魏凌云已收被告赵营州、卢春玉垫付医疗费的情况说明；8、被告赵营州从业资格证；9、闽Ｅ×××××号小型轿车机动车行驶证；10、出租车租营经营合同；11、机动车商业保险保险单（正本）及机动车交通事故责任强制保险单（正本）。本院对于证据的真实性和来源的合法性予以确认。 本案双方当事人争议的焦点：原告魏凌云主张按城镇居民标准计算赔偿款是否合法有据？ 一、原告魏凌云要求按照城镇居民标准计算赔偿标准是否合法有据； 本院认为，原告魏凌云主张其在漳州芗城青禾教育咨询有限公司从事工作，但未能提交医保、社保缴纳情况及工资发放的相关证明材料。其次，原告魏凌云提供的村委会证明也尚不足以证明原告主要收入为非农业收入。第三，原告魏凌云主张与其母亲共同居住于漳州市龙文区，但原告并未提供公安机关办理的《居住证》予以佐证，且漳州市龙文区不动产产权登记为原告母亲名下，原告于2015年7月22日结婚成家，至今原告户籍地址仍为福建省南靖县。综上，原告魏凌云主张按照城镇居民标准赔偿的依据不足，本院依法不予认定。 二、原告魏凌云主张的各项赔偿项目及金额如何认定。本院认为，原告魏凌云因本起交通事故造成的损失为：1、医疗费：10245.03元，即原告魏凌云受伤后前往医院治疗的费用。2、营养费：1025元。根据原告魏凌云的伤情，并结合医嘱建议，原告魏凌云主张营养费为医药费的10%给付，即10245元×10%=1025元，本院依法予以支持。3、住院伙食补助费：1140元。因原告魏凌云属于外地人员，在漳州市区住院的，原告魏凌云主张按每天30元计算符合法律规定，本院予以支持。原告魏凌云住院38天，住院伙食补助费为30元／天×38天=1140元。4、护理费：10859元。原告魏凌云住院38天，经鉴定出院后护理期限为55天，其未提供证据证明曾雇请护理人员参与护理，因此推定由原告魏凌云的家属护理，其护理费应按2018年福建省农林牧渔业在岗职工年平均工资60510元／年计算，原告魏凌云主张按照城镇居民标准计算的依据不足，本院依法不予采纳，故原告魏凌云住院期间护理费为60510元／年÷365天×38天=6300元；原告魏凌云未对出院后的护理依赖程度进行鉴定，本院予以适当调整为宜。即出院后的护理费为60510元／年÷365天×55天×50%=4559元；二项合计为10859元。5、误工费：21220元。原告魏凌云误工期限经鉴定以受伤之日起至伤残评定前一日为宜，即128天，故对其所主张的误工费应为60510元／年÷365天×128天＝21220元。原告魏凌云系农村居民，其主张按照城镇居民标准赔偿误工费27170元的依据不足，本院依法不予支持。6、伤残赔偿金：35642元。经司法鉴定，原告魏凌云的伤残等级经鉴定为十级伤残，2018年农村居民人均可支配收入为17821元/年。因此，原告魏凌云伤残赔偿金应为17821元/年×20年×10%＝35642元。7、精神抚慰金：5000元。经鉴定原告魏凌云的伤残等级评定为十级伤残，原告魏凌云主张精神损害抚慰金8000元偏高，本院予以适当调整为5000元。8、抚养费：22415元。原告魏凌云之女魏梓仪到伤残鉴定时年满3周岁，应抚养15年，且原告魏凌云的丈夫于2019年1月18日去世。因原告魏凌云系农村居民，应当以上一年度农村居民人均消费性支出额计算被抚养人抚养费，即被抚养人生活费赔偿标准应按2018年福建省农村居民人均消费性支出14943元／年计算，抚养费为14943元／年×15年×10%＝22415元。9、交通费：380元。原告魏凌云未提供正式发票，参照住院天数，每天酌定按10元计算，原告魏凌云住院38天即38天×10元=380元，因此，原告魏凌云主张酌情为500元，本院依法不予采信。以上共计：107926元。 综上所述，本院认为，交警部门认定被告赵营州与被告卢春玉依法承担同等责任，原告魏凌云与案外人魏月云无责任，事实清楚，程序合法，本院予以采信。由于被告赵营州驾驶的闽Ｅ×××××号小型轿车在被告中国人保公司投保交通事故责任强制险及商业第三者责任险，且被告中国人保公司已在交强险范围内赔付另一伤者魏月云的医疗费用限额320元，死亡伤残限额2100元，共计2420元，原告魏凌云同意予以抵扣。故被告中国人保公司应在交强险限额内先行赔付原告魏凌云医疗费9680元、护理费10859元、误工费21220元、交通费380元、伤残赔偿金35642元、精神抚慰金5000元、抚养费22415元等各项经济损失合计105196元；原告魏凌云损失超过上述交强险赔偿限额部分还有医疗费565元、营养费1025元、伙食补助费1140元，合计2730元。因被告赵营州与被告卢春玉依法承担同等责任，因此被告中国人保公司根据保险合同约定应在商业第三者责任险限额内承担50%的赔偿责任，即2730元×50%＝1365元，由被告卢春玉承担50%的赔偿责任，即1365元，原告魏凌云同意被告卢春玉垫付的1100元医疗费予以抵扣。对于被告中国人保公司主张根据保险合同的约定非医保费用900.03元不予赔偿的抗辩，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十九条的规定，保险人不能以被保险人的医疗支出超过基本医疗保险范围拒绝赔付，因此，本案非医保费用应由被告中国人保公司在保险责任范围内予以赔付。本案中，被告中国人保公司申请对原告魏凌云在本起交通事故造成的人身损害是否构成伤残进行重新鉴定，但被告中国人保公司未能举证证明福建闽南司法鉴定所作出闽南司鉴【2019】临鉴字第0851号《司法鉴定意见书》存在鉴定人员不具备鉴定资质、鉴定程序违法、鉴定结论依据不足等情形的证据，关于被告中国人保公司要求重新鉴定的申请，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司漳州市分公司应于本判决发生法律效力后十日内在交强险限额内赔偿原告魏凌云各项经济损失合计105196元； 二、被告中国人民财产保险股份有限公司漳州市分公司应于本判决发生法律效力后十日内在商业第三者责任险限额内赔偿原告魏凌云各项经济损失合计1365元； 三、被告卢春玉应于本判决发生法律效力后十日内赔偿原告魏凌云各项经济损失合计265元（垫付的1100元已扣除）； 四、原告魏凌云应在领取保险赔偿款之后返还被告赵营州垫付的1100元医疗费； 五、驳回原告魏凌云的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4156.8元、减半收取2079元，由被告赵营州负担1039.5元，被告卢春玉负担1039.5元。鉴定费1800元，由被告赵营州负担900元，由被告卢春玉负担900元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审判员  肖基靖 二〇一九年十一月十二日 书记员  杨丽滨