贵州省正安县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0324民初864号原告：遵义市天宇建筑工程有限责任公司（以下简称“天宇公司”），住所地：贵州省遵义市正安县凤仪镇北苑社区万寿巷。统一社会信用代码：915203242148709170。法定代表人：吕宗贵。委托诉讼代理人：陈军，系该公司员工。一般代理。委托诉讼代理人：潘尧，系江苏谋盛律师事务所律师。被告：瑞盛环境股份有限公司（以下简称“瑞盛公司”），住所地：贵州省宜兴市和桥镇南新人民南路1号。统一社会信用代码：91320282628411075W（1/10）。法定代表人：季亦强，系该公司董事长。委托诉讼代理人：王成,系上海董道律师事务所律师。原告天宇公司与被告瑞盛公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年3月4日立案受理后，在审理过程中，被告瑞盛公司向本院提出管辖权异议，本院经审查裁定驳回后，被告提出上诉，二审裁定驳回上诉，维持原裁定。本院恢复审理后依法由审判员王俊适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人陈军、潘尧，被告委托代理人王成到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。天宇公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令被告支付原告工程款2,429,303元及利息（利息以2,429,303元为本金，从2017年10月26日起计算至实际付款之日止、按中国人民银行同期贷款利息计算）；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告瑞盛公司承接了贵州正安经济开发区污水处理厂工程，2016年3月25日被告与原告签订《建设工程施工分包合同》，约定将该工程中土建工程分包给原告施工。原告按约完成土建工程部分建设，并于2017年10月26日竣工验收合格，经审计该项目核定总造价为25,339,358.59元，其中原告承建的土建部分最终审定金额为9,801,247.29元。被告应付原告工程款合计9,346,303.20元，截至原告起诉之日被告尚有工程款2,429,303元未支付。为维护原告的合法权益，故诉至人民法院，请求支持原告诉求。瑞盛公司辩称，第一、天宇公司将全部土建工程违法转包给第三人陈军，陈军不是该公司员工,该《建设施工分包合同》为无效合同，天宇公司应承担相应的责任；第二、天宇公司没有完成合同任务，工程未竣工验收，最终交付业主的工程一部分工作是瑞盛公司施工完成的。根据双方签订的合同第四条的约定“工程完工后，乙方向甲方提交竣工验收报告”，但天宇公司至今没有提交，故其请求支付工程款人民法院不应支持；第三、天宇公司施工迟延400天，构成违约，天宇公司应承担合同总额5%的违约金，另外天宇公司未按照合同约定提供施工方案、施工进度计划表、竣工验收报告、竣工图纸及资料等材料；第四、瑞盛公司以按约定支付了合同价款。双方约定的土建价款为7,000,000.00元，瑞盛公司已付款6,917,000.00元，款项已付清。另外合同约定“在施工过程中，如有变更，在征得监理及甲方代表、建设方同意后按实际放生的工程量进行现场确认签证，变更单须有四方签字盖章。加以双方结算另行约定”，本案天宇公司声称的合同价款不符合约定；第五、根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条，天宇公司属于非法转包，人民法院应收缴天宇公司和陈军的非法所得。第六、被告还未拿到全部工程款，未到支付时间。综上，原告的诉请无事实及法律依据，人民法院应驳回天宇公司的诉讼请求。本院经审理查明如下事实：1、2015年7月1日，贵州正安经济开发区管理委员会（以下简称“经开区管委会”）与瑞盛公司签订《建设工程施工总承包合同》约定将贵州省正安经济开发区（以下简称“经开区”）污水处理工程发包给瑞盛公司承建，工程内容为：污水处理厂内工艺、电气、建筑、结构、和监检测控制系统等项目的总承包。工程分为两部分：土建工程和设备安装工程。该工程的土建工程分包给遵义市宏泰建筑建材有限公司（以下简称“宏泰公司”），工期为自开工令下达后6个月内，合同并未约定具体的开工及竣工日期。土建工程及设备安装工程的质保金均为3%，在验收合格后壹年无息结清。2016年5月29日，瑞盛公司和遵义市宏泰建筑建材有限公司共同向贵州正安经济开发区管委会、重庆华兴工程咨询有限公司贵州分公司出工程联系函要求解决复工中存在的问题。2016年10月20日，在贵州正安经济开发区管理委员会的协调下，瑞盛公司与宏泰公司解除土建分包合同。2、2016年3月25日，原告天宇公司（合同乙方）与被告瑞盛公司（合同甲方）签订建设工程施工分包合同约定瑞盛公司将经开区污水处理厂内建筑物、结构物土建工程围墙、挡土墙、雨污水管网及检查井、道路工程等发包给天宇公司承建，合同约定的开工日期为2016年4月1日，竣工日期为2016年8月20日，合同工期总日历天数140天。合同价款:分包土建价款约为：7,000,000.00元,该工程款最终以审计结算价款为准(土建工程分包最终结算价款在总承包土建工程结算价款基础上下浮6%进行结算)。关于工期双方约定：要严格按照建设单位要求的施工进度执行，在合同规定时间内完成全部施工内容，未按时完工并通过竣工验收则视为乙方违约，违约金计算方法为：自合同约定的竣工之日其，每迟延一天按合同总价的0.5%计算，最多不超过5%，同时甲方有权追究乙方因延迟竣工造成的一切损失。如因甲方或经开区原因停工，不作为乙方工期违约，工期顺延，如给乙方造成损失，乙方有权向甲方追究相应赔偿。关于质量与验收双方约定：中间验收部位根据工程节点及规范规定需要进行隐蔽验收的部位和中间验收的部位，按现场甲方代表和监理工程师的指令。工程完工后，乙方向甲方提交竣工验收报告，甲方收到乙方提交的竣工验收报告后28天内应组织相关单位验收，如28天内部组织验收，或验收后14天不提出修改意见，视为竣工验收合格。在土建工程竣工验收合格后，支付土建工程款（下浮6%后支付）至70%，余款待总包工程整体验收合格收到建设单位款项后支付，直至支付到剩余5%质保金。剩余5%质保金待验收合格后意见无息结清，总承包单位（瑞盛公司）在收到建设单位土建工程剩余5%质保金后下浮6%一周内无息支付与承包方。3、监理机构重庆华兴工程咨询有限公司贵州分公司于2016年6月20日向天宇公司下达工程开工令。监理报告上显示的竣工时间为为2016年12月18日，经开区管委会于2017年10月26日出具该工程的验收报告载明工程于2016年12月全面竣工。在单位工程竣工验收证明书上建设单位经开区、地勘单位贵州鼎盛岩土工程预先公司、设计单位贵州城乡规划设计研究院、监理单位重庆华兴工程咨询有限公司、施工单位瑞盛公司、分包单位天宇公司均签字盖章认可该工程符合设计和规范要求。4、2019年3月21日，经过北京中兴恒工程咨询有限公司复审整个污水处理厂工程的总工程款为25,377,854.26元,其中遵义市宏泰建筑建材有限责任公司土建施工的金额为6,035,903.88元，瑞盛公司土建施工的金额为9,801,247.29元,设备安装(包干)的金额为9,983,314.77，包干范围变更及未实施扣减(-442,611.88元)。经开区目前尚未支付瑞盛公司的金额为934,585.58元。瑞盛公司已向天宇公司支付工程款6,917,000.00元。5、在诉讼过程中，天宇公司向本院申请财产保全，本院依法冻结了瑞盛公司在交通银行宜兴和桥支行的账户存款395，069.96元、在工行江苏省无锡宜兴和桥支行的账户存款3,999.07元、在工行湖北省荆门钟祥市支行的账户存款4，928.02元，共计403997.05元。上述事实有双方当事人的陈述：《建筑工程施工总承包合同》、《建筑工程施工分包合同》、《单位工程竣工验收证明书》、《贵州正安经济开发区污水处理厂土建验收报告》、《监理评估报告》，《工程竣工结算复审定案表》、《贵州正安经济开发区建设工程项目进度计量申请表》、《污水处理厂工程建设工程支付情况》、工程开工令及施工现场质量管理检查记录、工程联系函、遵义市宏泰建筑公司与被告终止合同协议书、调查笔录等证据在卷予以佐证。本院认为，本案的争议焦点：1、原、被告签订的建设工程施工分包合同是否有效；2、原告天宇公司承建的土建工程是否竣工验收；3、原告天宇公司的工期是否构成违约；4、原告天宇公司主张被告应支付的工程款及利息是否应该得到支持。关于原、被告签订的建设工程施工分包合同是否有效的问题。本案中陈军得到天宇公司的授权代表原告天宇公司与被告瑞盛公司签订建设工程施工分包合同，天宇公司对合同中约定的权利义务并未提出异议，合同履行过程中，被告瑞盛公司一直未对陈军的身份表示异议，在诉讼中被告向本院提交的社保缴费记录图片不足以证明天宇公司将全部土建工程违法转包给第三人陈军，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、《最高人民法院〈关于适用中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”的规定，由被告瑞盛公司承担举证不能的后果，对瑞盛公司该辩论意见，本院不予支持。原、被告签订的建设工程施工分包合同系合同双方当事人真实意思的表示，未违反法律的强制性规定，合同成立并生效。关于天宇公司承建的土建工程是否竣工验收的问题。工程完工后，原告天宇公司虽然没有向被告瑞盛公司提交竣工验收报告，但是从重庆华兴工程咨询有限公司贵州分公司的监理报告、2017年10月26日经开区管委会出具该工程的验收报告以及单位工程竣工验收证明书共同证明涉案工程的整个土建工程已符合验收标准，并通过了验收。另外在工程竣工验收证明书上瑞盛公司与天宇公司已共同盖章予以认可，并且经开区已按合同约定支付了被告瑞盛公司的土建工程款，该污水处理厂工程目前已投入使用。因此被告瑞盛公司以原告天宇公司未提交竣工验收报告来否认原告天宇公司承建的土建工程未竣工的辩论意见，本院不予采纳。关于原告天宇公司的工期是否超期构成违约的问题。被告瑞盛公司与经开区管委会签订合同约定可以将土建工程分包。在遵义宏泰建筑建材公司还在履行合同的同时，瑞盛公司与天宇公司重新签订合同约定土建工程由天宇工程承建，本案中双方签订的合同是2016年3月25日，约定的开工日期为2016年4月1日，但是在合同签订后，被告瑞盛公司直至2016年10月28日才与遵义宏泰建筑建材有限公司解除合同，导致实际的开工日期推迟到2016年6月20日，竣工时间为2016年12月18日，实际施工为6个月。根据瑞盛公司与正安经济开发区管理委员会的合同约定土建工程约定工期为6个月，瑞盛公司在质证意见中也认可这与原告天宇公司签订的合同的土建工期是一致的。据此本院确认天宇公司的施工工期为6个月，天宇公司并未违约。关于原告天宇公司主张被告支付工程款及利息是否应该得到支持问题。被告瑞盛公司在庭审后向本院申请对原告天宇公司完成的土建工程量进行审计，本院认为，2019年3月21日，经过北京中兴恒工程咨询有限公司复审整个污水处理厂工程的总工程款为25,377,854.26元,其中遵义市宏泰建筑建材有限责任公司土建施工的金额为6,035,903.88元，瑞盛公司土建施工的金额为9,801,247.29元,设备安装(包干)的金额为9,983,314.77，本案中《贵州省正安县经济开发区污水处理厂工程监理报告》明确载明施工单位天宇公司完成的是基础建设，瑞盛公司完成的是设备安装，瑞盛公司在整个诉讼过程中均未提供证据证明自己完成的土建工程的内容，因此工程竣工结算复审定案表中所确定的瑞盛公司施工的土建部分应为原告天宇公司完成的工程，并且双方在分包合同中已经明确土建工程分包最终结算价款在总承包土建工程结算价款基础上下浮6%进行结算，现瑞盛公司已按按合同约定在经开区领取了总承包的土建工程款，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条“当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。”之规定，本案的证据已充分证明原告天宇公司完成的工程量情况，因此对瑞盛公司的审计申请，本院不予准许。在诉讼过程中原告天宇公司认为其所做的工艺部分工程在复审时计算在了设备安装部分，因此要求被告瑞盛公司的支付其工艺部分的工程款133,130.75元。天宇公司仅提供了一份瑞盛公司项目部认可的工程联系单，而无其他证据证明该部分工程的具体工程款是多少，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、《最高人民法院〈关于适用中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”的规定，对原告天宇公司主张的该部分工程款，本院不予支持。本案涉案工程最终的定审金额为25,37,854.26元，经开区未支付的934,585.58元为工程质保金,被告瑞盛公司已按合同约定收到了建设单位的工程款，因此瑞盛公司辩称付款时间未到本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”之规定，原告天宇公司已依约履行了与被告瑞盛公司签订的合同义务，被告瑞盛公司目前应支付原告天宇公司的工程款应达到审计金额的95%，剩余部分待收到经开区支付的质保金后再行支付。综上，原告天宇公司在本案实际应得工程款为9,801,247.29×(1-6%)-6,917,000.00-9,801,247.29×0.05%=1,806,110.09元，超出部分本院不予支持。由于双方当事人对逾期支付工程款时间及利息未作约定，对原告主张给付利息的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，为维护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一款、第二款之规定，判决如下：由被告江苏瑞盛水处理有限公司限于判决生效后十日内支付原告遵义市天宇建筑工程有限责任公司工程款1,806,110.09元。案件受理费26,400元，减半收取13,200元，保全费5,000元共计18,200元,由被告江苏瑞盛水处理有限公司负担15,000元,原告天宇公司承担3,200元。如义务人在判决确定的期间未履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。审判员  王俊二〇一九年十一月十二日法官助理彭春贤书记员刘为民