浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）浙03民终5451号上诉人（原审原告）：**发，男，1973年8月18日出生，汉族，住江西省抚州市乐安县。被上诉人（原审被告）：温州格蕾斯服饰有限公司。住所地：浙江省温州瓯海南白象街道横河一路18号二楼东首。法定代表人：黄博，执行董事。委托诉讼代理人：程鹏，北京德恒（温州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴上遥，北京德恒（温州）律师事务所律师。上诉人**发因与被上诉人温州格蕾斯服饰有限公司（以下简称格蕾斯服饰公司）劳动争议一案，不服浙江省温州市瓯海区人民法院（2019）浙0304民初4046号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月12日受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。**发上诉请求：撤销原判，依法改判：格蕾斯服饰支付未签订劳动合同的二倍工资63820元、经济补偿金6278元和违法解除劳动关系的赔偿金6278元。事实和理由：一、**发的入职时间系2018年3月2日，原判认定格蕾斯公司2018年7月5日注册之日为**发的入职时间错误。注册之前公司以温州市格雷斯服装有限公司（以下简称格雷斯服装公司）的名义经营。2018年7月5日注册仅系对公司名称和法人的变更，公司地址一直未变。二、未签订书面劳动合同的责任在格蕾斯服饰公司，其应当依法从2018年4月开始支付二倍工资。三、2019年1月25日，格蕾斯服饰公司违法解除与**发的劳动关系，原判认定双方协商一致解除劳动关系，与事实不符。格蕾斯服饰有限公司应依法支付经济补偿金和赔偿金。四、2018年3月2日至2019年1月25日，**发共领取工资69060元，故每月工资应为6278元（69060元÷11个月），原判认定**发每月工资为5900元，并以此标准计算相关赔偿项目错误。二审庭审中，**发以2018年7月5日前公司早已存在，法定代表人系黄国良为由，增加申请追加黄国良参加本案诉讼的上诉请求。格蕾斯服饰公司辩称，一、二审程序中提出追加当事人的申请不符合法律规定。二、**发的月工资，一审时双方的一致陈述为5900元。三、原判对双倍工资和经济补偿金的判决正确。关于劳动关系的解除，**发实际系擅自离岗，原判认定协商解除，因为经济补偿金金额不大，公司并未上诉。关于**发的入职时间，即便从2018年3月2日起算至2019年1月25日**发离职，经济补偿金也只能计算1个月。综上，请求驳回上诉，维持原判。**发向一审法院起诉请求：判令格蕾斯服饰公司支付未签订书面劳动合同二倍工资63820元、经济补偿金6278元、赔偿金6278元、晚上加班工资68688元、未给单休工资13248元、法定节假日加班工资1152元。一审法院认定事实：**发于2018年7月5日入职格蕾斯服饰公司，从事机械修理工作，双方口头约定每月工资5900元，工作期间未签订书面劳动合同。2019年1月25日，双方解除劳动关系。2019年1月30日，**发向温州市瓯海区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）申请仲裁，请求裁令：一、判令格蕾斯服饰公司支付未签订书面劳动合同二倍工资63820元；二、判令格蕾斯服饰公司支付经济补偿金6278元；三、判令格蕾斯服饰公司支付经济赔偿金6278元；四、判令格蕾斯服饰公司支付晚上加班工资68688元、未给单休工资13248元、法定节假日加班工资1152元。仲裁委于2019年5月13日作出浙温瓯海劳人仲案（2019）63号仲裁裁决书，裁决：一、格蕾斯服饰公司支付**发未签订书面劳动合同的二倍工资33568.97元；二、驳回**发的其他仲裁请求。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。**发主张其与格蕾斯服饰公司建立劳动关系的时间为2018年3月2日，但未提供有效证据予以证实，应承担举证不力的后果，且该主张与公司2018年7月5日才成立的事实不符，故不予采信。格蕾斯服饰公司自认双方建立劳动关系的时间为2018年7月5日，结合其企业登记情况，认定双方建立劳动关系的时间为2018年7月5日。格蕾斯服饰公司应当自用工之日起一个月内与**发签订书面劳动合同但一直未签订，故**发要求格蕾斯服饰公司支付未签订书面劳动合同的二倍工资，于法有据，予以支持。**发主张二倍工资为63820元，缺乏事实依据，仲裁裁决格蕾斯服饰公司应支付二倍工资33568.97元，该院予以认定。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。**发主张格蕾斯服饰公司于2019年1月25日违法解除劳动合同，但未提供有效证据予以证实，应承担举证不力的后果，其要求格蕾斯服饰公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金6278元，缺乏事实和法律依据，不予支持。法庭审理中，格蕾斯服饰公司承认其管理人员提出解除劳动合同并与**发协商，**发承认之后其离开格蕾斯服饰公司，双方就此解除劳动关系。据此，该院认定劳动合同系格蕾斯服饰公司提出双方协商一致而解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，格蕾斯服饰公司应当向**发支付经济补偿。**发在格蕾斯服饰公司工作期间为2018年7月5日至2019年1月25日，已满六个月不满一年，依法按一年计算工作年限，格蕾斯服饰公司应支付原告一个月工资的经济补偿5900元。**发要求格蕾斯服饰公司支付工作期间晚上加班工资68688元、未给单休工资（即周末加班工资）13248元、法定节假日加班工资1152元的，但未提供证据证实存在加班的事实，应承担举证不力的后果，该主张缺乏事实和法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、格蕾斯服饰公司于判决生效之日起十日内支付**发二倍工资差额33568.97元、经济补偿5900元，合计39468.97元；二、驳回**发的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由格蕾斯服饰公司负担。本院二审期间，**发提交了银行账户明细、公司登记基本情况，证明康发生的入职日期为2018年3月2日。格蕾斯服饰公司质证认为：对证据真实性无异议。格蕾斯服饰公司于7月5日注册成立，**发与格雷斯服装公司的关系与本公司无关。本院认为：格蕾斯服饰公司对证据的真实性无异议，本院予以确认。**发提供上述证据系为证明格雷斯服装公司与格蕾斯服饰公司仅系名称上的变更，实为同一公司，其于2018年3月2日入职格雷斯服装公司。本院认为，公司变更名称应办理变更登记而非注册登记，格蕾斯服饰公司的企业登记信息显示其系2018年7月5日系注册登记而非变更登记，且格雷斯服装公司的企业状况也未显示为注销，故上述证据不能证明**发的待证事实，本院不予采信。二审中，双方当事人均未提供新的证据。本院经审核双方当事人向原审法院提供的证据后，依法对原判认定的事实予以确认。本院认为，格蕾斯服饰公司于2018年7月5日成立，**发主张其于2018年3月2日入职该公司，依据不足，本院不予支持，原判认定**发的入职时间为2018年7月5日并无不当。格蕾斯服饰公司未与**发签订书面劳动合同，应依法承担支付二倍工资的义务。关于双方劳动关系的解除，**发主张格蕾斯服饰公司违法解除劳动关系，但未提供充分的证据证明，故其主张赔偿金，本院不予支持。原判认定双方系协商一致解除劳动关系，并无不当，格蕾斯服饰公司应向**发支付经济补偿金。**发一、二审均提供工资表以证明其11个月的工资总额为69060元，每月6278元。但其自2018年7月5日入职至2019年1月25日离职，工作时间仅为六个多月，故上述证据不能证明其待证事实。**发在起诉状和上诉状中均陈述双方口头约定月工资为5900元，原判以该标准计算本案二倍工资和经济补偿金并无不当。另，二审庭审中**发关于追加黄国良参加诉讼的请求已超过上诉期限，且依据审理查明，黄国良并非必须参加本案诉讼的当事人。综上，**发的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由**发负担。本判决为终审判决。审判长 陈 宇审判员 刘伟达审判员 郑文平二〇一九年十一月十三日法官助理钟志亮书记员董丽雅附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。