贵州省石阡县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0623民初2207号原告：游德实，男，1968年10月17日生，汉族，湖南省怀化市人，自由职业，住怀化市鹤城区。委托诉讼代理人：赵进，贵州锦江河律师事务所律师。被告：贵州佛顶山置业有限公司，统一社会信用代码：91520623099946823B。住所地：贵州省铜仁市石阡县汤山镇临江社区龙井路04号。法定代表人：张祥，该公司总经理。委托诉讼代理人：龙秀光，贵州驰名律师事务所律师。原告游德实与被告贵州佛顶山置业有限公司撤销公司决议纠纷一案，本院于2019年10月15日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告游德实及委托诉讼代理人赵进、被告贵州佛顶山置业有限公司法定代表人张祥的委托诉讼代理人龙秀光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告游德实向本院提出诉讼请求：1、判令撤销被告2019年8月27日作出的《贵州佛顶山置业有限公司股东会决议》；2、本案案件受理费25元由被告承担。事实和理由：被告于2014年5月14日成立，是一直从事房地产开发的实体企业。原告自2015年8月13日以来一直担任被告的法定代表人兼总经理职务，使公司从注册资本仅有2000万发展至今已创造固定资产达4亿元。通过销售完成资金回笼2.6亿元，给公司的资产实力和外在良好形象打下了基础。然而，被告其他股东在第三人的撺掇下违反公司法及公司章程的规定，于2019年8月27日作出《贵州佛顶山置业有限公司股东会决议》，决议罢免原告作为公司法人的身份及总经理职务，并任命与公司毫无投资关系，也没有任何房地产开发经验和足够专业知识水平的张祥为公司法人兼总经理，严重损害原告和广大客户的切身利益。为了保障、实现原告切身利益，保护原告的合法权益，为此，特依法提起诉讼，请求判令支持如前诉请。被告贵州佛顶山置业有限公司辩称，一、答辩人贵州佛顶山置业有限公司股东出资比例以及2019年8月27日《贵州佛顶山置业有限公司股东会决议》（以下简称“股东会决议1”)、2019年11月9日《贵州佛顶山置业有限公司股东会决议》（以下简称“股东会决议2”）相关的基本事实。怀化佛林股权投资合伙企业（有限合伙）持股贵州佛顶山置业有限公司70%,怀化东旭汇金股权投资合伙企业(有限合伙)持股7.143%,游德实名下持权22.857%。“股东会决议1”决议：同意免去游德实法定代表人兼总经理职务以及总经理的职务，任命张祥为贵州佛顶山置业有限公司法定代表人兼总经理，同意启用公司公章办理相关变更手续。股东会议决议代表公司表决权77.143%。“股东会决议2”决议：决定2019年8月27日《贵州佛顶山置业有限公司股东会决议》有效，同意免去游德实法定代表人兼总经理职务以及总经理的职务，任命张祥为贵州佛顶山置业有限公司法定代表人兼总经理，同意启用公司公章办理相关变更手续。根据公司章程以及《中华人民共和国公司法》第三十九条、第四十条之规定，“股东会决议2”依法通知、召集并主持，代表公司表决权77.143%,没有损害游德实的股东权利。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》（法释〔2017〕16号）第四条“股东请求撤销股东会或者股东大会、董事会决议，符合公司法第二十二条第二款规定的，人民法院应当予以支持，但会议召集程序或者表决方式仅有轻微瑕疵，且对决议未产生实质影响的，人民法院不予支持。”之规定，请求依法驳回原告的诉讼请求。二、根据《公司法》第二十二条第3款“股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。”之规定，答辩人要求原告提供担保，担保金额2000万元，同时答辩人保留向原告提起因其滥用诉权导致公司以及其他公司股东损失的权利。综上所述，被答辩人显名持有公司股权22.857%,实际持股约2%,但却想取得公司控制经营权，并于2019年7月3日擅自与承包方签订《补充协议书》，将郴州诚泰公司（舒利波）承建的黔龙御园1、2、3、4号楼及地下室工程，其中人工费按2016版《贵州省建筑工程计价定额》计价等，可能导致结算金额差距为3000多万元，严重损害公司利益。“股东会决议1”、“股东会决议2”代表公司表决权77.143%，合法有效。请求法院依法驳回原告的诉讼请求。审理查明：2014年3月19日贵州佛顶山置业有限公司召开股东会决议，参加者贵州佛顶山水泥有限公司、宁凯林、舒清波。召集人宁凯林，主要内容：关于同意组建“贵州佛顶山置业有限公司”事宜。事后，公司于2014年4月21日决定聘任舒清波为公司总经理、法人代表、简万明为执行董事、向明建为公司监事。该公司制定了《公司章程》共计十章二十九条，并将该章程报送公司登记机关。贵州佛顶山置业有限公司于2014年5月14日成立，营业期限2014年5月14日至2044年5月13日，经营范围：房产开放经营，物业服务，建材销售。注册资本贰仟万圆整。法定代表人舒清波，股东姓名：贵州佛顶山水泥有限公司1200万占60％股份、宁凯林200万占10％股份、舒清波600万占30％股份。董事简万明、经理舒清波、监事向明建。于2014年5月14日在石阡县工商行政管理局登记并注册。2015年6月10日转让方舒清波与受让方游德实签订《股权转让合同》，将600万30％股权转让给游德实。2015年6月10日贵州佛顶山置业有限公司召开股东会决议，参加者贵州佛顶山水泥有限公司法人简万明、宁凯林、舒清波、游德实。召集人简万明，主要内容：商议“舒清波个人股权转让”等事宜。决议如下：一、同意股东舒清波将持有本公司股份600万元，占公司注册资本的30％股权等额全部转让给游德实，转让后舒清波不再是本公司股东。二、同意免去舒清波法定代表人兼总经理职务，选举游德实为法定代表人兼总经理职务。三、修改公司章程。四、授权向明建办理工商变更手续。事后，公司于2015年6月10日决定任命游德实同志为公司法定代表人兼总经理、简万明同志为执行董事、江毅同志为公司监事，免去舒清波同志法定代表人兼总经理。该公司将《公司章程》第四章第八条“公司股东贵州佛顶山水泥有限公司、舒清波”修改为“公司股东贵州佛顶山水泥有限公司、游德实”。第九条“股东的出资额、出资时间、出资方式、出资比例如下：贵州佛顶山水泥有限公司出资1400万出资比例70％股份、舒清波出资600万出资比例30％股份、”修改为“股东的出资额、出资时间、出资方式、出资比例如下：贵州佛顶山水泥有限公司出资1400万出资比例70％股份、游德实出资600万出资比例30％股份”，并将章程报送公司登记机关，于2015年8月13日在石阡县市场监督管理局登记并注册。事后，取得税务登记证、中华人民共和国组织机构代码证。2015年11月9日转让方游德实与受让方怀化东旭汇金股权投资合伙企业（有限合伙）签订《股权转让合同》，将股权30％中的7.143％股权转让给怀化东旭汇金股权投资合伙企业（有限合伙）【转让后受让方占贵州佛顶山置业有限公司总股权的7.143％】。2015年11月9日转让方贵州佛顶山水泥有限公司与受让方怀化东旭汇金股权投资合伙企业（有限合伙）签订《股权转让合同》，将股权70％以1400万元的价格转让给怀化佛林股权投资合伙企业（有限合伙）。2015年11月28日贵州佛顶山置业有限公司召开股东会决议，参加者贵州佛顶山水泥有限公司法人简万明、宁凯林、游德实、怀化东旭汇金股权投资合伙企业（有限合伙）法人朱文冬、怀化佛林股权投资合伙企业（有限合伙）法人张祥。召集人及主持人游德实，主要内容：商议“贵州佛顶山置业有限公司股权和游德实个人股权转让”等事宜。决议如下：一、同意贵州佛顶山水泥有限公司持有贵州佛顶山置业有限公司1400万股权全部转让给怀化佛林股权投资合伙企业（有限合伙）。怀化佛林股权投资合伙企业同时享有贵州佛顶山置业有限公司“黔龙御园”项目的权利和义务。二、同意游德实持有本公司股份600万元（占公司注册资本的30％股权），将其中150万（7.143％）的股权转让给怀化东旭汇金股权投资合伙企业（法人：朱文冬），怀化东旭汇金股权投资合伙企业同时享有贵州佛顶山置业有限公司“黔龙御园”项目的权利和义务。三、同意游德实继续担任本公司法定代表人兼总经理。四、修改公司章程第四章第八条、第五章第九条相关内容。五、授权向明建办理工商变更手续。该公司将《公司章程》第四章第八条“公司股东贵州佛顶山水泥有限公司、游德实”修改为“怀化佛林股权投资合伙企业（有限合伙、法人张祥）、游德实、怀化东旭汇金股权投资合伙企业（有限合伙法人：朱文东）；第五章第九条“股东的出资额、出资时间、出资方式、出资比例如下：贵州佛顶山水泥有限公司出资1400万出资比例70％股份、游德实出资600万出资比例30％股份”修改为“股东的出资额、出资时间、出资方式、出资比例如下：怀化佛林股权投资合伙企业（有限合伙）出资1400万出资比例70％股份、游德实出资450万出资比例22.587％股份怀化东旭汇金股权投资合伙企业出资150万出资比例7.143％股份”。2019年8月27日贵州佛顶山置业有限公司股东会决议：出席会议股东：怀化佛林股权投资合伙企业（有限合伙）法人：张祥，持有的有表决权的股份总数占公司股份总数70％；怀化东旭汇金股权投资合伙企业（有限合伙）法人朱文冬，持有的有表决权的股份总数占公司股份总数7.143％；张治勇（法律顾问），缺席股东：游德实，持有的有表决权的股份总数占公司股份总数22.857％；主持人：张祥，会议记录张治勇。主要内容：公司于2019年7月3日发布了关于双方监管公章的《告知函》，公司法定代表人游德实于2019年7月3日下午未经执行董事及股东同意便用合同章与承包方签订了《补充协议》，给公司及股东造成巨大损失，属于严重失职。经会议讨论并获得出席股东一致同意，同意股东持有的有表决权的股份总数占公司股份总数77.143％，通过以下决议：一、同意免去游德实法定代表人兼总经理。二、任命张祥为贵州佛顶山置业有限公司法定代表兼总经理。三、同意启用公司公章办理相关变更手续。2019年8月28日贵州佛顶山置业有限公司股东会决议：出席股东张祥、朱文冬，主持人张祥。决议如下：一、同意免去游德实法定代表人职务。二、任命张祥为贵州佛顶山置业有限公司法定代表人。同日，贵州佛顶山置业有限公司重新办理了营业执照，法定代表人张祥。游德实认为股东会程序不合法而向本院提起诉讼。2019年10月25日贵州佛顶山置业有限公司向股东书面通知在2019年11月9日召开临时股东大会。2019年11月9日召开2019年第二次临时股东会。参加人张祥、朱文冬委托的代理人黄金江、游德实，列席人员：徐东（佛林股东代表）、王行华（怀化股东代表），召集人呢：江毅（副总经理监事），主持人：简万明，会议记录：周兴杰。决议事项：决定《贵州佛顶山置业有限公司股东会决议》有效，同意免去游德实法定代表人兼总经理职务以及总经理职务，任命张祥为贵州佛顶山置业有限公司法定代表兼总经理，同意启用公司公章办理相关变更手续。参会人员均在会议记录上签名，游德实还写下“2019年8月27日股东会决议和工商变更违法无效，本次股东会决议违法无效”。审理中，游德实增加请求为“撤销2019年11月9日召开临时股东大会决议”。双方不请求调解，故调解不成。本院认为，本案2019年8月27日被告贵州佛顶山置业有限公司股东会决议违反《中华人民共和国公司法》第四十一条“召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全天股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。股东会应当对所议事项的决定作成会议纪录，出席会议的股东应当在会议记录上签名”，未通知股东游德实，且游德实未参加股东会，故该次股东会存在瑕疵。被告贵州佛顶山置业有限公司2019年11月9日召开2019年第二次临时股东会，开会地点在石阡，开会前15日已经通知原告游德实等股东。原告游德实没有提供证据证实该决议违反法律、行政法规。原告游德实之请求缺乏依据，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（四）》第四条“股东请求撤销股东会或者股东大会、董事会决议，符合公司法第二十二条第二款规定的，人民法院应当予以支持，但会议召集程序或者表决方式仅有轻微瑕疵，且对决议未产生实质影响的，人民法院不予支持。”，故本院对原告游德实的诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第二十二条、第四十一条、第四十二条，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（四）》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告游德实的诉讼请求。案件受理费25元，由原告游德实负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。审 判 员  杜宏芳二〇一九年十一月二十五日代理书记员  杨 菁