内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2019）内02民终2214号   上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司。   负责人：何瑞光。   委托诉讼代理人：任新华，内蒙古祥鹿律师事务所律师。   委托诉讼代理人：吕俊峰，内蒙古祥鹿律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：杨斌，男，1992年3月20日出生，住内蒙古自治区包头市。   委托诉讼代理人：于海，包头市中泰法律服务所法律工作者。   被上诉人（原审被告）：王海玲，女，1972年9月17日出生，住内蒙古自治区包头市。   上诉人中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司与被上诉人杨斌、被上诉人王海玲机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市石拐区人民法院（2019）内0205民初220号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月22日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。   中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司上诉请求：依法撤销一审判决,并改判；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：（一）一审法院判决上诉人承担杨斌医疗费194728.76元是错误的，该笔费用中有部分是在治疗过程中诊疗措施不当而扩大的医疗费用,该部分费用不应由上诉人承担。（二）一审法院按照810天计算被上诉人误工费是错误的。杨斌被鉴定为10级伤残,其两次住院共计264天。一审法院按照定残前一天计算的,共计算810天,按照定残前一天计算误工费是特例。一审法院按照810天计算误工费显然错误。（三）一审法院判决上诉人承担4309.49元诉讼费没有法律依据，本案是机动车交通事故责任纠纷,不是保险合同纠纷,诉讼费不属于上诉人的赔偿范围。一审判决上诉人承担4309.49元诉讼费没有法律依据。   杨斌答辩称，一审法院认定事实清楚，计算各项费用正确，请求维持一审判决。   王海玲未发表答辩意见。   杨斌向一审法院提出诉讼请求：一、依法判令二被告赔偿医疗费9000元，其他损失待伤残鉴定后追加，诉讼过程中增加诉讼请求为：1.医疗费194728.76元（包钢医院住院费43881.94元、蒙中医院住院费158655.82元、门诊2190元，共计204728.76元，核减保险公司预付的10000元，余194728.76元）；2.误工费87998.40元（住院264天，出院546天，共计810天，每天108.64元）；3.护理费28680.96元（264天，每天108.64元）；4.住院伙食补助26400元（264天，每天100元）；5.营养费26400元（264天，每天100元）；6.伤残赔偿金71340元；7.精神抚慰金3000元；8.抚养费47384.40元（儿子4岁，计算14年，自治区职工平均工资5641元）；9.摩托车损失1000元；10.交通费1000元；以上诉讼请求共计487932.52元；二、诉讼费由被告承担。   一审法院经审理查明，2017年1月7日15时45分，王海玲驾驶×××号小型汽车驶出石拐区二园区四号厂大门右转弯进入道路时与由西向东直行的杨斌驾驶的无号牌两轮摩托车发生碰撞，造成杨斌受伤，车辆不同程度受损之道路交通事故。经包头市公安局交通管理支队石拐区大队认定王海玲负事故全部责任，杨斌无责任。事故发生后杨斌被送往包头市蒙医中医医院接受治疗，住院164天，2017年6月19日转入内蒙古包钢医院住院至2017年8月30日，共计72天，2017年9月1日至2017年9月29日在内蒙古包钢医院住院住院28天，共计住院264天。经包头市公安局交管支队石拐区大队委托，包头市公安交通司法鉴定中心于2019年3月29日出具鉴定书，鉴定意见为杨斌因交通事故损伤致残程度达到十级。另查明，王海玲驾驶的×××号小型汽车向人保公司投保了交强险和商业三者险，三者限额为500000元，且事故发生在保险期间。事故发生后，人保公司在交强险责任限额内向杨斌支付医疗费10000元。再查明，杨斌与末润梅育有一子，名为杨启钰，2012年10月1日出生。   一审法院认为，公民的合法权利受法律保护，侵犯公民合法权益的，应当承担侵权的民事责任。本案中王海玲负事故全部责任，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，杨斌的合理损失应由人保公司在交强险责任限额范围内予以赔付，不足部分在商业三者险限额内依法按照道路事故责任赔付，仍有不足部分由王海玲予以赔付。杨斌的合理损失为：1.医疗费194728.76元，有医院收费票据证实204728.76元，核减保险公司垫付的10000元，剩余194728.76元法院予以支持。人保公司对杨斌治疗的必要性和合理性有异议，应当承担相应的举证责任，但其未提供证据证实，故其对于扩大损失不承担责任的抗辩意见法院不予采纳；2.误工费87998.40元（810天×108.64元），《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定受害人因伤持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，受害人不能举证证明其最近3年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第三十五条规定“上一年度”是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度，本案中杨斌从受伤至定残日前一天共计810天；3.护理费28079.04元（106.36元×264天），杨斌未提供护理人收入证明，故参照居民服务和其他服务业的平均标准计算；4.住院伙食补助费26400元（100元×264天）；5.营养费23600元（100元×236天），结合杨斌的伤情，法院酌情支持236天；6.伤残赔偿金87260.80元（伤残赔偿金35670元×20年×10%+被扶养人生活费22744元×14年÷2×10%）,人保公司认为由交警队委托鉴定程序违法，但对十级伤残认可，其在法院规定的时间内未提供证据证实杨斌的伤残等级与鉴定不符，故法院参照鉴定结论，按照十级伤残计算赔偿标准；7.精神损害抚慰金3000元；8.摩托车损失，杨斌未提供证据证实，法院不予支持；9.交通费300元，杨斌未提供证据证实，根据就医地点、时间等，法院酌情支持300元。以上费用共计451367元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十五条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司于本判决生效后十日内在交强险限额内赔偿原告杨斌误工费87998.40元、精神损害抚慰金3000元、护理费19001.60元，共计110000元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司于本判决生效后十日内在商业三者险限额内赔偿原告杨斌医疗费194728.76元、护理费9077.44元、住院伙食补助费26400元、营养费23600元、伤残赔偿金87260.80元、交通费300元，共计341367元；三、驳回原告杨斌的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费4309.49元（原告杨斌已预交），由被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司负担。   本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人争议的事实，本院认定事实如下：中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司向本院提交了《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，证明杨斌误工应当按照误工期标准计算。杨斌对以上证据不认可。因该证据不能形成证据锁链证明杨斌的实际误工天数，本院对该证据不予采信。   经本院审理认定的事实与一审法院审理认定的事实一致。本院予以确认。   本院认为，双方当事人争议的焦点问题在于，杨斌的医疗费是否应当扣减非医保用药；杨斌的误工费计算天数是否应当计算180天；一审法院诉讼费分担是否正确。杨斌因为机动车交通事故身体遭受损害，住院期间发生各项医疗费用，中国人民财产保险股份有限公司认为应当扣减非医保用药，但是未向本院提交证据证明自己的主张，对该项上诉请求不予支持。杨斌受伤后，因为身体康复困难，医院经过转院治疗治愈出院，一审法院计算杨斌误工期至定残前一日符合法律规定。   依照《中华人民共和国保险法》第六十六条规定，责任保险的被保险人因给第三人造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第四项，因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用保险公司不负责垫付和赔偿。根据《机动车综合商业保险条款》第二十六条第七项，未经保险人事先书面同意的诉讼费，保险人不负责赔偿。依照法律规定和保险合同约定，一审法院判决中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司负担一审诉讼费不当，本院依法予以纠正。诉讼费的分担不影响一审法院对本案案件事实的认定和裁判结果。   综上所述，中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   一审案件受理费4309.49元由王海玲负担；二审案件受理费8618.98元，由中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 刘 纲   审判员 沈艳萍   审判员 李雅滨     二○一九年十一月十九日   书记员 马林莹   附：本判决所适用法律条款   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。