陕西省咸阳市中级人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)陕04刑初66号 公诉机关陕西省咸阳市人民检察院。 被告人吴建高，又名邓某乙，“小红”，“大红”，男，1967年10月14日出生于陕西省三原县，公民身份号码：61042XXXX710142216，汉族，初中文化，住三原县，2008年5月15日因犯非法持有毒品罪被山西省孝义市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金10000元，2008年6月11日释放，2018年1月25日因涉嫌犯贩卖毒品罪被抓获，次日被刑事拘留，同年3月2日被逮捕，现羁押于三原县看守所。 指定辩护人王华，陕西古渡律师事务所律师。 被告人雷加友，男，1970年2月22日出生于四川省中江县，公民身份号码：51062XXXX002223734，汉族，小学文化，住中江县，2018年1月25日因涉嫌犯运输毒品罪被抓获，次日被刑事拘留，同年3月2日被逮捕，现羁押于三原县看守所。 指定辩护人刘帅，陕西润丰律师事务所律师。 咸阳市人民检察院以咸检刑诉〔2018〕89号起诉书指控被告人吴建高犯贩卖毒品罪、雷加友犯运输毒品罪，于2019年1月16日向本院提起公诉。本院于同年5月7日作出（2019）陕04刑初15号刑事判决。宣判后，被告人吴建高提出上诉，陕西省高级人民法院于同年8月1日作出（2019）陕刑终224号刑事裁定，撤销原判，发回重审。本院于同8月27日重新立案，并依法另行组成合议庭，于同年10月30日公开开庭对本案进行了审理。咸阳市人民检察院指派检察员王伟、曹蓓出庭支持公诉，被告人吴建高及指定辩护人王华、被告人雷加友及指定辩护人刘帅等到庭参加诉讼。现已审理终结。 咸阳市人民检察院指控，1、2012年6月，被告人吴建高在其租住的山西省介休市XX宿舍XX号楼XX单元XX室两次向温某某(另案处理)出售冰毒，一次以200元的价格出售0.2克，一次以500元价格出售0.5克。2012年7月7日，吴建高在其租住的山西省介休市XX宿舍XX号楼XX单元XX室以1400元的价格向温某某出售冰毒2克。 2、2018年1月23日前后，被告人吴建高和名叫“东哥”的四川籍男子商量从四川带毒品到咸阳贩卖，1月24日“东哥”让被告人雷加友将毒品从四川省中江县送至咸阳交给被告人吴建高，2018年1月25日吴建高和雷加友在咸阳市陈阳寨双子星大厦停车场雷加友驾驶的川FXXXXX小轿车内进行毒品交易时被当场抓获。公安机关当场在小轿车驾驶室查获疑似物两包，白色晶体净重499.2克，红色药丸4.9克。随后，侦查人员在吴建高和高某某租住的咸阳市XX大厦XX座XX室查获毒品疑似物2.2克。经咸阳市公安司法鉴定中心鉴定在小轿车驾驶室查获的两包毒品疑似物及吴建高和高某某租住房查获的毒品疑似物均检出甲基苯丙胺；经陕西省佰美法医司法鉴定所鉴定小轿车上查获的白色晶体状物品中甲基苯丙胺含量为68.5%。 公诉机关依据书证、物证、鉴定意见、被告人供述等证据，认为被告人吴建高、雷加友的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，分别构成贩卖毒品罪、运输毒品罪，提请本院依法判处。 被告人吴建高辩称，他没有向温某某卖过毒品，他不认识温某某，他于2010年10月份就离开山西和他哥到茅台做酒窖，待了一年九个月做完工程，他哥脑子有病，没人能证明。他也没有向“东哥”购买过毒品，他去成都出了交通事故，他打钱让“东哥”帮他处理事故，“东哥”说过来玩，他以为是“东哥”来了，他从没见过毒品。 指定辩护人王华提出，吴建高贩卖毒品事实不清，证据不足，因：没有现场抓获记录和毒品鉴定；指控吴建高2012年分三次出售冰毒的数量存疑；2018年1月20日前后吴建高向“东哥”转款32000元用于购买300克冰毒，而非雷加友车上存放的499.2克；吴建高租住房内被查获的2.2克冰毒是用于吸食，并非用于贩卖。从吴建高租住处提取的2.2克，未鉴定含量。称量笔录违反法定程序，无见证人及见证人签名，称量时间有涂改痕迹。本案遗漏了核心犯罪嫌疑人“东哥”，使犯罪事实无法核实。如法院认为吴建高罪名成立，吴建高属于犯罪未遂，存在以贩养吸的情况，存在数量引诱情况，希望法庭对吴建高减轻或从轻处罚。 被告人雷加友辩称，他不知道“东哥”是干什么的，不知道包裹里是什么。他向吴建高要运费。 指定辩护人刘帅提出，对公诉机关指控的罪名没有意见。雷加友能如实供述，积极认罪；是受人指使，主观恶性不大；毒品被查获，没有流向社会。建议从轻处理。 经审理查明，(一)2012年六七月份，被告人吴建高在山西省介休市多次向温某某(已判刑)贩卖冰毒。 认定上述事实的证据有： 1、受案登记表、立案决定书证明，2012年7月8日，山西省介休市公安机关接线人举报，在该市XX宾馆XX房间内有人吸食毒品，随后侦查人员抓获温某某。该市公安局于2012年7月10日对于温某某贩卖毒品案立案侦查。 2、介休市公安局移送案件通知书证明，2018年9月4日，介休市公安局认为被告人邓某乙和被告人吴建高系一人，将其在山西贩卖毒品案移送三原县公安局。 3、证人吴某某证明，吴建高小时候小名叫小红，长大后叫大红，吴建高在四川省乐至县还有一个姓邓的名字。吴建高的母亲叫罗某某，女儿叫邓某甲，吴建高还有个哥哥叫邓平。 4、证人邓某甲证明，其父亲是邓某乙，是四川省乐至县人。 5、证人温某某证明，2012年6月底的一天，他从大红手中购买了200元的冰毒，约0.2克，和朋友狗留一起吸食。2012年7月7日晚上，他在介休碳素厂宿舍小区里大红租住的房子里，花1400元买了一袋冰毒，大红说这个装起来比三小袋多。冰毒500元一小袋，约0.5克。最后一次他向大红购买了2克多。他大概在大红那买过5、6次冰毒。 6、证人张某某证明，2008年她认识邓某乙后两人谈对象，2012年后就没有和邓某乙联系过。邓某乙小名叫大红，是四川乐至县人，当时他们租住在介休市XX宿舍XX号楼XX单元XX室。邓某乙平时靠贩卖冰毒为生，2012年5、6月份的时候，她见到邓某乙向一个叫“二兵”的男子卖过三、四次冰毒。 7、证人郤（xi）彩花证明，她的男朋友叫温某某，小名叫“二兵”。2012年5月，温科妍带她在介休市科尔大酒店门口马路边向大红购买毒品，后温某某多次带她从大红手中购买毒品冰毒，她和温某某还去过科尔大酒店对面大红的租住房里向大红购买过三、四次冰毒。 8、证人李某某证明，在2012年的时候将其位于介休市XX宿舍XX号楼2单元202的房子出租给一个外地男子，该男子和一个大约20岁的女子住着，大概住了一、两个月男子就跑了。 9、辨认笔录及照片证明，经混杂辨认，温某某确认2012年6、7月份卖给他毒品的男子“大红”就是被告人吴建高；郤彩花确认她和温某某一起在被告人吴建高处买过毒品；张某某确认吴建高和邓某乙是同一人，就是她以前的男朋友；邓某甲确认吴建高、邓某乙是同一人，就是她的父亲。 10、三原县公安局情况说明证实，2017年12月26日该局接公安部通过部级人口信息比对系统下发的疑似漂白身份问题清理线索中，发现吴建高与上网追逃的四川省资阳市乐至县城北派出所辖区居民邓某乙照片相似度高，两人可能系同一人，建议介休市公安局在追逃网上追加吴建高信息。 11、抽样取证笔录及照片、鉴定结论证明，被告人吴建高是邓某甲的生物学父亲。 12、刑事判决书一份证明，2012年5月以来，温某某多次从邓某乙手中购买冰毒用于吸食并向他人出售；温某某因贩卖毒品罪被判处有期徒刑三年，并处罚金二千元。 13、刑事判决书、刑满释放证明书证实，被告人邓某乙2008年5月15日因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑六个月，并处罚金10000元；2008年6月11日刑满释放。 14、晋中公安局毒化毒品检验鉴定书证明，经鉴定2012年7月9日温某某在XX宾馆XX房间内吸食的毒品可疑物经鉴定含有甲基苯丙胺成分。 15、户籍证明证实，邓某乙，出生于1966年XX月XX日，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住四川省资阳市乐至县XX镇XX路XX号XX号，其家庭成员信息，母亲罗某某。女儿邓某甲，兄邓平。 以上证据，来源合法，证明的内容真实、可信，且能相互印证，均予以确认。 (二)2018年1月23日前后，被告人吴建高和名叫“东哥”的四川籍男子商量从四川带毒品到咸阳贩卖，1月24日“东哥”让被告人雷加友将毒品从四川省中江县送至咸阳交给被告人吴建高，2018年1月25日吴建高和雷加友在咸阳市陈阳寨双子星大厦停车场雷加友驾驶的川FXXXXX小轿车内进行毒品交易时被当场抓获。公安机关当场在小轿车驾驶室查获疑似物两包，白色晶体净重499.2克，红色药丸4.9克。随后，侦查人员在吴建高和高某某租住的咸阳市XX大厦XX座XX室查获毒品疑似物2.2克。经咸阳市公安司法鉴定中心鉴定在小轿车驾驶室查获的两包毒品疑似物及吴建高和高某某租住房查获的毒品疑似物均检出甲基苯丙胺；经陕西省佰美法医司法鉴定所鉴定小轿车上查获的白色晶体状物品中甲基苯丙胺含量为68.5%。 认定上述事实的证据有： 1、受案登记表、立案决定书证实，2018年1月25日三原县公安局民警在咸阳市陈阳寨XX小区停车场内，将坐在车号为川FXXXXX正在进行毒品交易的雷加友、吴建高、高某某抓获，缴获冰毒疑似物499.2克，麻古4.9克。公安机关于2018年1月26日立案侦查。 2、证人高某某证明，“大红”真名叫吴建高，三原陂西人。他们是朋友关系，住在一起有三个月左右。吴建高吸毒，也贩卖毒品。2018年1月25日上午，吴建高接打了几个电话后就下楼了，走的时候还让她买饭，她说没有钱，吴建高就说给她转账。过了一会，吴建高让她下楼，下楼后她就上了姓雷的车，当时吴建高和姓雷的司机手上都拿的手机在转账，吴建高刚开始设置是3000元没有转成，然后又设置成1000元的也没有转成，这时候公安机关就来了把他们抓了。在他们租住的房子查出来的冰毒是吴建高前段时间从四川买回来的，就剩了一块，大部分都让吴建高卖了，还有一部分让他们吸食了。 3、现场勘查笔录以及照片、扣押物品文件清单证明，2018年1月25日三原县公安局在咸阳市秦都区XX小区停车场，在车牌号为川FXXXXXX的福特小轿车上将雷加友、吴建高、高某某抓获，现场查获用红色袋子包装的毒品疑似物一包，民警对此予以拍照扣押，并扣押雷加友OPPO白色直板手机、SUMSANG黑色直板手机各一部、车牌号为川FXXXXX棕色福特小轿车一辆；2018年1月25日公安机关对吴建高、高某某租住的咸阳市秦都区XX小区XX座XX室进行检查，查获一个铁罐里边装有一块冰毒疑似物、两部手机，并予以扣押。 4、称量笔录及照片证明，2018年1月26日，公安机关对从小轿车驾驶室右侧查获的红色袋子包装毒品疑似物进行称量，白色晶体状净重499.2克，红色药丸净重4.9克。并从前者提取净重1.3克，从后者提取净重0.4克用于做司法鉴定。 5、毒品检验鉴定报告证明，在雷加友驾驶的川FXXXXXX福特小车驾驶室现场查获两包毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺；其中，白色晶体状物品中甲基苯丙胺含量为68.5%。 6、称量笔录、毒品检验鉴定报告、陕西省公安机关毒品收据证明，2018年1月26日公安机关对吴建高和高某某租住的咸阳市XX小区XX幢XX检查时查获的毒品疑似物进行称量，经称量净重2.2克，并提取0.5克进行司法鉴定；经鉴定，从上述毒品疑似物中检出甲基苯丙胺。毒品已收缴。 8、现场检测报告书证明，通过对被告人吴建高、高某某尿液进行胶体金法检测，结果均呈阳性。 9、扣押物品清单、文件证明，2018年1月25日公安机关扣押吴建高手机两部，其中一部为VIVO蓝色直板（双卡：1822061XXXX；1389209XXXX），一部为金色小手机（双卡：1518379XXXX；1529107XXXX）。 10、手机检查笔录及照片证明，雷加友OPPO手机微信昵称为“雷彬”，电话号码为1588365XXXX；该微信通讯录里有“好久才起坎”，电话为17683XXXX06、1580838XXXX。2018年1月23日至24日“雷彬”两次收到“好久才起坎”微信转账分别为1000元、3500元；雷加友OPPO手机微信通讯录里有“无所谓”，2018年1月25日，“雷彬”与“无所谓”有多次联系，其中一次是后者向前者发了共享位置华宇双子星B座。吴建高的VIVO手机中，其中一个微信昵称为“无所谓”，手机号为1822825XXXX；该微信通讯录里有“好久才起坎”，电话为1580838XXXX，2018年1月24日至25日以上两个微信有多次聊天及转账记录。 11、手机通话记录证明，2018年1月23日至1月24日吴建高的手机号码1822061XXXX与手机号码1580838XXXX有多次通话；2018年1月21日至24日，雷加友电话号码1588365XXXX与刘益东电话号码1580838XXXX有多次通话。 12、车辆轨迹信息及抓拍图证明，车牌号为川FXXXXXX的棕色福特小轿车2018年1月24日22:32经过广陕棋盘关站，同年1月25日7:13经过汉中北收费站，11:32经过咸阳南收费站。 13、刘益东禁毒信息证明，2014年8月8日，刘益东因吸食毒品被行政拘留。 14、四川省人口信息(户籍)证明证实，被告人雷加友的信息情况与本案查明的一致。 15、被告人吴建高供述与辩解证明，2017年12月13日前后，他和高某某开车从三原县陂西到四川成都看他妈，他开车到四川绵阳附近高速公路上出了交通事故，他当时受伤了，去四川中江县看病，就碰见了“东哥”，相互留了联系方式。后来东哥问他三原这边要冰毒的人多不多，他说普遍的很，“东哥”让他联系看有人要冰毒没有。2018年1月20日前后，东哥又给他打电话问他要钱处理交通事故的事情，就说到咸阳这边冰毒价格怎样，他说这边就三、四百元，“东哥”叫他给其卖毒品，说给他的价格是一百多元，他说行。他就要了三百克左右的冰毒，他给东哥用微信转了三万两千元左右。东哥给他说送毒品的人过去会给他打电话的。送货的人他不知道真实姓名，见面他称送货的人雷师傅。他有三个微信号，一个叫“无所谓”，一个叫“网络情缘”，还有一个叫“无暇顾及”，他给“东哥”转钱用的是“无所谓”这个微信号。2018年1月25日半夜，他给送货的雷师傅打电话，雷师傅说车堵在秦岭了，还给他发了位置，雷师傅到咸阳后给他打电话说到了高速旁边的加油站，他过去上了雷师傅的车说他就在对面的双子星大厦住，雷师傅就把车开到了双子星大厦的停车场，雷师傅让他再加三千元钱，因为路上下雪堵车堵了几个小时。他说让他先把东西看了再说，雷师傅说不行，他让雷师傅给东哥打电话，雷师傅不打。他就给东哥打电话，东哥关机。他和雷师傅在讨价还价时，高某某没钱买饭找他，他也叫高某某上了车。司机还让他给钱，他说用微信给你转，他俩都拿出手机，他用微信转账设置了三千元给司机转，没成功。司机又让一千一千的转，他又设置了一千元，还没有成功。在这时候公安机关就把他们三个抓了。在他租住房内查出来的冰毒是他在西安李三处花一千元买的，他和高某某吸食了一部分，剩下的都被公安机关查获了。 16、被告人雷加友供述与辩解证明，2018年1月24日下午四点多，他以前的老顾客给他打电话，让他到中江县县城粮贸大厦楼下等他，他到了粮贸大厦等了一会，那个老顾客到了他车跟前后掏出了一个用红布包的小包裹，交给他说“你把这个东西开车去送到咸阳”，他就把出租车开到中江县城北加气站，把出租车放下把车上的红色包裹拿下来，又放到他的私家车仪表盘下面的收扣里，他开着这辆车就直奔咸阳了。途中咸阳接货的那个人打过三次电话，问他走到哪里了，大约中午11点多又打电话，他说到了，接货的人给他发了一个定位，他就按发的定位把车子开到咸阳南边的双星大厦附近的加油站见到咸阳接货的这个人，接货的人就上了他的车，上车后就让他把车开到双星大厦里的停车场，这时候那个人的媳妇也来到了他车上，这时那个人就说东西带来了没有，他说带来了，那个人就说微信给他转账，那个人开始设置3000元扫不上，他说1千1千的扫，还是转不过来，正在这时公安局的人就来了，把他们抓住了。叫他送货的人的名字他不知道，人家都叫他东哥。东哥常坐他的车，听说是吸毒、偷人的，在当地小有名气。东哥这次让他到咸阳来送的是毒品。 以上证据，来源合法，证明的内容真实、可信，且能相互印证，本院予以确认。 本院认为，被告人吴建高以牟利为目的，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成《中华人民共和国刑法》第三百四十七条规定的贩卖毒品罪；被告人雷加友以牟利为目的运输毒品，其行为已构成《中华人民共和国刑法》第三百四十七条规定的运输毒品罪。被告人吴建高贩卖甲基苯丙胺500余克，应依法惩处；其曾因犯非法持有毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应予从重处罚；鉴于其有以贩养吸之情节，对其可以酌情从轻处罚。被告人雷加友运输毒品甲基苯丙胺504.1克（499.2克，红色药丸4.9克），应依法惩处。 被告人吴建高提出的辩解理由，经查，认定被告人吴建高多次向温某某贩卖毒品的证据有证人温某某、张某某、郤彩花、李某某证言、辨认笔录及照片，以上证据相互印证，形成证据锁链，足以认定；认定被告人吴建高向“东哥”购买毒品的证据有微信记录、通话记录、被告人吴建高供述、被告人雷加友供述等，以上证据相互印证，形成证据锁链，足以认定。此辩解理由不成立，不予采纳。 指定辩护人王华提出的辩护意见，经查，吴建高在2012年出售毒品的数量确实无法确认，但出售毒品的事实可以印证证实；被告人吴建高与“东哥”达成毒品交易后，再通过被告人雷加友将毒品运输给被告人吴建高的基本犯罪事实是清楚的；侦查人员出具况说明称是因情况紧急没有找见证人，时间涂改是因为笔误写错时间，后予以更正，该解释具有合理性，且公安机关在称量时的同步录音录像可以证明取证的合法性；从雷加友车上提取的毒品已经送检，并由鉴定机构作出鉴定意见；行为人有贩卖毒品行为，从其身上、住处等查获的毒品一律按贩卖认定；“东哥”在逃，并不影响本案犯罪事实的认定；吴建高已向“东哥”交付购毒款，并与运送毒品的雷加友见面，其行为已构成贩卖毒品既遂；本案中，交易毒品是吴建高与“东哥”之间协商确定，由“东哥”将毒品交雷加友运送给吴建高，该过程，没有公安机关民警的参与，不存在数量引诱的问题。吴建高以贩养吸符合事实。此辩护意见除“以贩养吸”以外，均不成立，不予采纳。 被告人雷加友提出的辩护意见及理由，经查，雷加友明知是毒品而运输的证据有雷加友、吴建高供述、微信转账记录、扣押笔录、毒品检验鉴定等证据印证证明，足以认定。 指定辩护人刘帅提出的辩护意见，经查，雷加友为了牟取非法利益，积极实施运送毒品的行为，主观恶性大；在庭审中又辩称不知包裹里是什么，认罪态度不好；因被公安机关及时查获，毒品没有流向社会，符合事实。此辩护意见部分成立，予以部分采纳。 综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十一条、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人吴建高犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币10000元。 二、被告人雷加友犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币10000元。 三、作案工具棕色福特小轿车一辆（车牌号为川FXXXXX）、手机四部（OPPO白色直板手机、黑色三星直板手机、VIVO蓝色直板手机、金色手机各一部）依法予以没收,上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长 张 琳 审判员 王 兵 审判员 陈波翠 二〇一九年十一月二十五日 书记员 王旭红 附《中华人民共和国刑法》相关法律条文： 1、第三百四十七条第二款第（一）项：走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的。 2、第五十五条第一款：剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。 3、第五十六条第一款：对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利，对于故意杀人、强奸、防火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。 4、第六十一条：对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 5、第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。