山西省介休市人民法院行 政 判 决 书（2019）晋0781行初120号原告牛宁逸，男，汉族，1997年8月8日生，山西省阳城县村民，住山西省太原市。委托诉讼代理人郭金恒，山西润瑾律师事务所律师。委托诉讼代理人牛晋江，男，汉族，1973年9月15日生，住山西省阳城县。系原告父亲。被告晋中市公安局开发区分局，住所地山西省晋中市榆次区迎宾西街灵石路西侧。法定代表人高勇，职务局长。委托诉讼代理人**，晋中市公安局开发区分局指挥中心教导员。委托诉讼代理人常凯，晋中市公安局开发区分局法制大队大队长。原告牛宁逸诉被告晋中市公安局开发区分局要求撤销行政处罚决定一案，原告于2019年7月1日向本院提起行政诉讼。立案后，本院在法定期限内向被告送达了起诉状副本、应诉通知书并依法组成合议庭，于2019年8月6日公开开庭审理了本案。原告牛宁逸及其委托诉讼代理人牛晋江、郭金恒，被告晋中市公安局开发区分局的委托诉讼代理人常凯、**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告晋中市公安局开发区分局于2018年12月26日作出晋中公开行罚决字［2019］000003号行政处罚决定书，载明：2018年10月20日0时40分许，马强酒后与同样酒后的王宝宝、韦永兴、邵志强在晋中开发区山大商务学校门口因琐事发生口角，双方分开后，因马强继续对王宝宝、韦永兴、邵志强进行纠缠，同时马强、王全民对王宝宝等人进行辱骂和挑衅，致使韦永兴持砖块，王宝宝从韦永兴身上取出匕首，并持匕首返回欲与马强、王全民等人进行理论，后马强、王全民、张家豪、毛毛、牛宁逸与王宝宝、韦永兴争吵并与韦永兴相互推打。经晋中市公安局城区公安司法鉴定中心鉴定，马强因外伤致回肠裂行手术修补，评定为重伤二级，王全民因刀割伤致左前臂皮肤裂伤长度共计15.5cm，评定为轻伤二级。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定，决定给予违法行为人牛宁逸行政拘留五日处罚。原告牛宁逸向本院提出诉讼请求：1、判令确认被告于2018年12月26日作出的晋中公开行罚决字【2019】000003号行政处罚决定违法;2、本案的诉讼费由被告承担。事实与理由:原告因2018年10月20日0时40分在晋中开发区山大商务学院校门口打架事件，被告晋中市公安局开发区分局于2018年12月26日作出了晋中公开行罚决字【2019】000003号行政处罚决定书，对原告行政拘留五日，期限2018年12月26日至2018年12月31日。现行政拘留已执行完毕。原告不服被告作出的行政处罚决定。在本起打架事件中，原告一直在劝阻和制止，并未参与厮打，更没有殴打他人的行为，当看到同学受伤时有推的动作，也是出于制止，原告的行为与本起打架事故的后果并不具有因果关系。因此被告作出的行政行为，缺乏事实依据，严重违法，故请求人民法院确认被告的行政行为违法。原告牛宁逸未向本院提交证据。被告晋中市公安局开发区分局在法定期限内提交书面答辩状，辩称：1、2018年10月20日0时40分许，马强酒后与酒后的王宝宝、韦永兴、邵志强在晋中开发区山大商务学校门口因琐事发生口角，双方分开后，因马强继续对王宝宝、韦永兴、邵志强进行纠缠，同时马强、王全民对王宝宝等人进行辱骂和挑衅，致使韦永兴持砖块，王宝宝从韦永兴身上取出匕首，并持匕首返回欲与马强、王全民等人进行理论，后马强、王全民、张家豪、毛毛、牛宁逸与王宝宝、韦永兴、邵志强发生争吵并相互撕打，厮打过程中王宝宝持匕首将马强腹部捅伤，将王全民左胳膊划伤，后牛宁逸情急之下与王宝宝、韦永兴争吵并与韦永兴相互推打。经鉴定，马强因外伤致回肠裂行手术修补，评定为重伤二级，王全民因刀割伤致左前臂皮肤裂伤长度共计15.5cm，评定为轻伤二级。上述事实有违法行为人牛宁逸本人供述，证人证言、被害人陈述、视频资料及伤情鉴定等证据予以证实。2、综上所述，晋中市公安局开发区分局作出的行政处罚决定事实清楚，证据确凿，程序合法。请求贵院依法维持。被告晋中市公安局开发区分局在法定举证期限内向本院提交以下证据：证据一：受案登记表、受案回执，证明程序合法。证据二：王宝宝、韦永兴、邵志强，证明事发经过与案件事实清楚。证据三：张家豪、王全民、牛宁逸询问笔录，证明原告的违法事实。（其中：王全民询问笔录中陈述参与打架的有原告。原告本人询问笔录中陈述其与对方人员相互推打。张家豪询问笔录中陈述参与打架的有原告。）证据四：鉴定伤情告知，证明程序合法。证据五：视频监控、行政处罚告知笔录，证明程序合法及案件事实。证据六：户籍材料。原告牛宁逸对被告晋中市公安局开发区分局提供证据提出以下质证意见：1、对视频资料的真实性无异议，但从视频资料看原告没有殴打行为。视频中可以看出，整个过程原告都是制止打架，第一次推的那几下也是出于制止的原因，因为他们还要打架，第二次是因为已经看到马强被桶伤，原告的情绪比较激动，所以又推了几下，但并没有发生殴打，原告抱了对方和抢刀行为只是为了防止事态恶化。2、王全民的询问笔录中陈述原告参与了打架，但是没有明确怎么动手。笔录中倒数第三行，如何打架的？王全民没有看到原告怎么动手，王全民证言应当综合全部材料。P60张家豪的询问笔录中陈述打架的详细过程并没有说原告进行了殴打，只是原告抱了对方人，并没有殴打的事实。牛宁逸笔录和视频可以看出原告之后拉扯和推搡的行为，故视频资料的证明效力大于原告在公安机关的自认。3、牛宁逸的询问通知书适用了刑事诉讼法122条，但该刑事诉讼法2018年已经修改了，应当适用124条。该条款是询问犯罪嫌疑人的，适用法律条款错误。4、P106调取证据通知书，调取的视频资料为20日凌晨的，10月26日询问原告的笔录仅仅是在观看视频三分钟后，对原告做出的笔录，应当完整看完材料才做笔录。5、行政处罚告知书时间为2018年12月26日16:00、原告的第二次询问笔录时间为2018年12月26日18：00，二者时间相互矛盾。6、原告第一次询问笔录及情况说明可以作为本案证据，原告完整陈述了自己在整个过程的事实。原告第二次询问笔录承认推打行为是记载用词不当，原告只是相互推搡，并不是殴打。伤情检验报告、医疗诊疗手册只有王宝宝、邵志强、马强、王全民，被告所述的原告殴打韦永兴，但伤情检验报告没有该人。7、对其他程序方面证据均无异议。经审理查明，2018年10月20日0时40分许，原告牛宁逸与马强、王全民、张家豪、毛毛在山西大学商务学院门口吃饭，饭后马强与王宝宝、韦永兴、邵志强因琐事发生口角，韦永兴持砖块，王宝宝持匕首与马强、王全民发生打斗，期间，原告牛宁逸与韦永兴发生口角并有相互推搡行为。2018年12月26日，被告晋中市公安局开发区分局作出晋中公开行罚决字［2019］000003号行政处罚决定书，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定，对原告牛宁逸给予行政拘留五日处罚（已执行）。原告牛宁逸对该处罚决定不服，于2019年6月3日向本院提起诉讼。以上为本案事实。本院认为，依照《中华人民共和国治安管理处罚法》第二条、第七条之规定，被告晋中市公安局开发区分局对本案所涉治安案件依法具有受理并作出治安行政处罚决定的法定职权。关于原告牛宁逸是否存在殴打韦永兴的事实。《中华人民共和国治安管理处罚法》第五条第一款规定：“治安管理处罚必须以事实为依据，与违反治安管理行为的性质、情节以及社会危害程度相当。”根据被告晋中市公安局开发区分局提交的视频，可以看出原告牛宁逸在0点49分有四到五次与韦永兴相互推搡的行为，在0点49分50秒左右，有三到四次与韦永兴相互推搡、拉扯衣服的行为，原告牛宁逸的上述两次行为在性质、情节及危害性方面均未达到殴打他人的程度，被告晋中市公安局开发区分局认定原告牛宁逸构成殴打他人，显属不当。关于原告牛宁逸提出被告晋中市公安局开发区分局提交的询问通知书中适用法律错误的问题，本院认为，被告晋中市公安局开发区分局向原告牛宁逸发出的询问通知书系询问证人，适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百二十二条确属不当，但对原告权利未产生实际影响，建议被告晋中市公安局开发区分局立即对程序模板进行更新修正。综上，本院认为，被告晋中市公安局开发区分局作出的晋中公开行罚决字［2019］000003号行政处罚决定书所依据的事实不清、证据不足，依法应予撤销。原告牛宁逸虽仅要求确认违法，但本院依照全面审查原则，认为涉诉行政行为应依法予以撤销，故依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项之规定，判决如下：撤销被告晋中市公安局开发区分局作出的晋中公开行罚决字［2019］000003号行政处罚决定书。案件受理费五十元，由被告晋中市公安局开发区分局负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省晋中市中级人民法院。审 判 长  李海虹人民陪审员  吴年庭人民陪审员  王有栋二〇一九年十一月十三日书 记 员  严 红附录：该判决书所引用的法律、法规。1、《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条：行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（一）主要证据不足的；（二）适用法律、法规错误的；（三）违反法定程序的；（四）超越职权的；（五）滥用职权的；（六）明显不当的。2、《中华人民共和国治安管理处罚法》第二条：扰乱公共秩序，妨害公共安全，侵犯人身权利、财产权利，妨害社会管理，具有社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》的规定构成犯罪的，依法追究刑事责任；尚不够刑事处罚的，由公安机关依照本法给予治安管理处罚。3、《中华人民共和国治安管理处罚法》第五条：治安管理处罚必须以事实为依据，与违反治安管理行为的性质、情节以及社会危害程度相当。实施治安管理处罚，应当公开、公正，尊重和保障人权，保护公民的人格尊严。办理治安案件应当坚持教育与处罚相结合的原则。4、《中华人民共和国治安管理处罚法》第七条：国务院公安部门负责全国的治安管理工作。县级以上地方各级人民政府公安机关负责本行政区域内的治安管理工作。治安案件的管辖由国务院公安部门规定。