河南省信阳市平桥区人民法院民事判决书民事判决书309680221（2019）豫1503民初7567号原告：信阳市平桥区鑫源融资担保有限公司。住所：平桥区财政局。法定代表人：濮约新，总经理。委托诉讼代理人：胡明才，河南信申律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告：信阳市口口香食品有限公司。住所：信阳市平桥区长台关长台路。法定代表人：宋德全。被告：宋某某，男，1962年5月19日出生，汉族，住平桥区。原告信阳市平桥区鑫源融资担保有限公司（以下简称“鑫源公司”）诉被告信阳市口口香食品有限公司（以下简称“口口香公司”）、宋某某追偿权纠纷一案，本院2019年9月26日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年11月14日公开开庭进行了审理。原告信阳市平桥区鑫源融资担保有限公司的委托诉讼代理人胡明才到庭参加了诉讼，被告信阳市口口香食品有限公司、宋某某经本院合法传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告信阳市平桥区鑫源融资担保有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告一偿还原告代偿银行贷款本金50万元及利息79918.11元、担保费5400元、银行代扣诉讼费8800元；2、判令被告支付原告从2018年11月12日起至实际履行日止以50万元为基数以银行约定贷款利率计算的利息及代偿款10%计算的违约金；3、案件受理费、律师费、执行费等由被告承担；4、被告二对上述款项承担连带还款责任。事实与理由：2015年10月30日，原告与被告一签订委托保证合同，约定：原告为被告向中原银行平西支行的银行贷款50万元提供保证担保。双方约定了担保的范围、期限、保证方式、双方的权利和义务、违约责任等内容。同日，原告与被告一、二签订了保证反担保合同，约定：被告二以其全部个人资产为原告提供反担保。双方就反担保的范围、期限、保证方式、双方的权利和义务、违约责任等内容进行了约定。即：原告为被告一银行贷款提供担保，被告一按约定月支付原告担保费1.8‰，如其不能按约偿还银行贷款，原告因担保责任代偿后向二被告追偿，二被告并承担违约责任、支付利息、实现债权的费用等。2019年1月后，贷款银行陆续划走原告款以代偿被告一的贷款及利息。平桥区人民法院(2018)豫1503民初5058号判决书确认了原告上述的担保责任。另，被告一欠原告担保费5400元，并于2017年10月25日立下欠据。原告经与被告协商偿还无果，为维护自己的权益，特诉至法院，望判如所请。被告信阳市口口香食品有限公司、宋某某未到庭应诉，亦未提交任何书面答辩意见。原告信阳市平桥区鑫源融资担保有限公司围绕自己的主张向本院提供了证据如下：1、被告信阳市口口香食品有限公司的营业执照复印件、宋某某身份证复印件，证明被告主体适格；2、原告与被告一签订的委托保证合同、原告与被告二签订的保证反担保合同、（2018）豫1503民初5058号判决书复印件，证明①原告对被告一的贷款进行了担保约定，②原告与被告二就反担保进行了约定，③法院判决原告承担代偿责任；3、中原银行平西支行扣款凭证3张、欠条复印件，证明①被告一银行贷款未按约归还，银行扣划原告款的事实，②被告偿还欠原告款的事实；4、律师费收据，证明律师费发生事实。二被告经本院合法传唤未到庭参加诉讼,视为对到庭当事人在庭审中的陈述及提供的证据放弃质证的权利,其应承担由此产生的不利后果,故对原告提交的证据,本院予以确认并在卷作证。根据原告的陈述,并结合经庭审确认的证据,本院认定事实如下：2017年10月25日，原告鑫源公司（甲方）与被告口口香公司（乙方）签订委托保证合同，约定由鑫源公司为口口香公司向平桥中原村镇银行申请贷款50万元提供担保，保证期间为主合同中约定的主债务履行期届满之日起三个月，担保费共计5400元；甲方（鑫源公司）在其保证范围内承担清偿责任，如乙方（口口香公司）在主合同约定的债务履行期届满不能履行债务的，债权人可以要求乙方履行债务，也可以要求甲方按保证合同约定的保证范围、保证期间内代为清偿；甲方按约代为清偿债务后，即取代债权人的地位，有权要求乙方归还甲方垫付的全部款项和自付款之日的利息（利率为正常利率＋罚息万分之三/日）以及甲方的其他费用和损失等；如乙方未履行或未完全履行本合同约定的其他义务，甲方有权要求乙方支付本合同规定的担保金额的5%的违约金。同日,原告与被告宋某某签订了保证反担保合同，约定：丙方（宋某某、唐明清、宋俊刚）各人自愿作为该笔担保贷款的反担保人，并以个人全部及监管资产对该笔担保贷款承担无限连带保证责任；乙方（口口香公司）如不能按《借款合同》约定还本付息，甲方（鑫源公司）在履行了保证义务代乙方清偿债务后，有权向乙、丙方追偿；甲方因乙方违约发生代偿，造成损失的，甲方有权从丙方任何一人处追回全部损失。甲方（鑫源公司）追偿权的范围即丙方保证反担保的范围包括：甲方为乙方代偿的全部款项及自付款之日起的利息，乙方应向甲方支付的违约金、赔偿金及实现债权的费用（诉讼费、律师费等）；如出现甲方代偿情况，乙方应支付甲方代偿金额10％的违约金，若因此给甲方造成损失且违约金不足以赔偿的，乙方应支付相应的赔偿金。2018年11月12日，平桥中原村镇银行共计扣划鑫源公司544883.34元，其中8800元为平桥中原村镇银行诉口口香公司借款合同一案的诉讼费，其余536083.34元为贷款本金及利息。鑫源公司在进行代偿后向二被告追偿未果，提起本诉。上述事实有《委托保证合同》、《保证反担保合同》、担保费欠条复印件、中原银行强制扣划凭条等书证及当事人陈述在卷佐证。本院认为：本案中原告鑫源公司分别与被告口口香公司、宋某某签订的《委托保证合同》、《保证反担保合同》，均系合同各方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效且受法律保护，各方当事人均应按照合同约定全面履行自己的义务。被告口口香公司从平桥中原村镇银行处贷款500000元后没有依照借款合同约定的方式按期还款，显已构成违约，应承担支付贷款本息的违约责任。原告鑫源公司作为连带责任保证人，依法应当承担连带清偿责任。平桥中原村镇银行据此从鑫源公司的账户中扣划了口口香公司所欠的贷款本息，符合保证合同的约定。至此，鑫源公司已履行了保证责任，并由此依法取得对口口香公司的追偿权，故对原告要求被告口口香公司偿还代偿本金及利息536083.34元的诉讼请求，本院予以支持。关于原告要求被告按照合同约定利率及代偿金额10%同时计收自2018年11月12日计算至实际履行日的代偿违约金，因两种约定的性质均属于对违约金的约定，且根据双方签订的委托保证合同，原告有权要求被告口口香公司支付所垫付款项自付款之日的利息（利率为正常利率＋罚息万分之三/日），该约定不违反年利率不超过24%的规定，故本院支持按照合同约定利率计算，对原告重复主张的部分不予支持。关于原告要求被告口口香公司支付本应由其支付的诉讼费8800元的诉讼请求，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。原告鑫源公司依据《保证反担保合同》要求被告宋某某对上述款项承担连带偿还责任，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。原告鑫源公司要求被告口口香公司支付担保费5400元，有被告口口香公司出具的欠条为凭，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。原告要求被告支付律师费，但其提交的证据不足以证明原告已实际支付了律师代理费，应当承担举证不能的法律后果，故本院对原告鑫源公司主张律师费30000元的请求，不予支持。被告口口香公司、宋某某经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭,应视其放弃诉讼权利，本院对本案依法缺席判决。综上所述，原告的部分诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条，《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告信阳市口口香食品有限公司于判决生效后三十日内向原告信阳市平桥区鑫源融资担保有限公司支付代偿本息536083.34元及利息（利息以本金536083.34元为基数，自2018年11月12日起按中国人民银行同期同档次贷款基准利率＋日万分之三计算至实际履行之日止）；二、被告信阳市口口香食品有限公司于判决生效后三十日内偿还原告信阳市平桥区鑫源融资担保有限公司代付诉讼费8800元；三、被告宋某某对判决主文第一、二项全部债务承担连带保证责任；四、被告信阳市口口香食品有限公司于判决生效后三十日内支付原告信阳市平桥区鑫源融资担保有限公司担保费5400元；五、驳回原告信阳市平桥区鑫源融资担保有限公司的其他诉讼请求。若未能按本判决确定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费9740元，由被告信阳市口口香食品有限公司、宋某某共同承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。当事人上诉的，从递交上诉状之日起7日内交纳上诉费，并在交费后（从交纳上诉费的次日开始计算）5日内将交纳凭证交付本院一审案件承办人。上诉人未按上述规定预交上诉费并交付交纳凭证的，河南省信阳市中级人民法院将依法按自动撤回上诉处理。当事人对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费，上诉费收款单位：河南省信阳市中级人民法院，开户行：兴业银行信阳分行，账户：46×××16。判决生效后，当事人主动履行给付金钱判决义务的，请汇入本院下列执行账户，户名：信阳市平桥区人民法院，开户行：中国银行信阳平桥支行，账号：25×××79，并在付款凭证上注明付款人、相应的法律文书案号。审判长  邹存琴审判员  刘长江审判员  杨 娟二〇一九年十一月二十日书记员  陈卫卫