吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）吉01民终4787号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司吉林市分公司，住所地吉林市吉林大街165号。法定代表人：毕胜，系总经理。委托诉讼代理人：梅林，系该公司法律顾问。被上诉人（原审被告）：榆树市合金商品混凝土有限公司。法定代表人：韩福君，系该公司董事长。被上诉人（原审原告）：侯中平，男，汉族，1974年12月2日出生，住吉林省榆树市。委托诉讼代理人：白选明，吉林钧诺律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司吉林市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人榆树市合金商品混凝土有限公司（以下简称合金公司）、侯中平机动车交通事故责任纠纷一案，不服榆树市人民法院（2019）吉0182民初1637号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销人民法院（2019）吉0182民初1637号民事判决，改判保险公司不承担商业险100000.00元的赔偿款。上诉费由侯中平承担。一审法院认定事实错误，侯中平申请吉林立民司法鉴定意见书中鉴定意见后续治疗费约为100000.00元，但侯中平并未实际继续治疗费用，属于未发生费用，没有法律依据，应按照侯中平继续治疗完毕后实际发生的医疗费用为标准，另行告诉。侯中平同意保险公司的上诉请求，侯中平因下肢现已截肢，对于后续费用另行起诉。因对保险公司所提的100000.00元后续治疗费是在截肢之前提出的，所以不再主张。侯中平向一审法院起诉请求：一、判决保险公司在交强险范围内赔偿侯中平72902.60元。二、判决保险公司在商业险限额内赔偿侯中平235447.16元。三、诉讼费、鉴定费、代理费由保险公司、合金公司承担。一审法院认定事实：2017年7月1日18时左右，罗继锋持B2型驾驶证驾驶被告合金公司所有的×××号重型载货专项作业车沿新民大街由南向北行驶至健康路路口处右转弯时，与侯中平驾驶的无牌照（篡挂吉×××号牌照）两轮摩托车沿新民大街由南向北行驶至事故地点两车相撞后，侯中平被重型载货专项作业车轧伤，摩托车被轧坏的交通事故。事故发生后，经榆树市公安局交通管理大队做出道路交通事故认定书，认定罗继锋承担事故主要责任，侯中平承担事故次要责任。罗继锋驾驶合金公司所有的×××号重型载货专项作业车在被告保险投有交强险和商业三者责任险50万及不计免赔，事故发生时正在保险期内。事故发生后侯中平到长春市骨伤医院等住院治疗，2017年10月26日侯中平自行委托吉林泰合司法鉴定中心对其误工期、护理期、营养期、外固定架取出费用进行鉴定，2017年10月30日做出鉴定意见为，1.被鉴定人侯中平右胫骨粉碎性开放性骨折、右腓骨骨折，误工期以壹佰捌拾日为宜。2.被鉴定人侯中平右胫骨粉碎性开放性骨折、右腓骨骨折护理期以玖拾日为宜。3.被鉴定人侯中平右胫骨粉碎性开放性骨折、右腓骨骨折营养期以玖拾日为宜。营养费标准可参照住院人员伙食补助、每人每日壹佰圆人民币。4.被鉴定人侯中平右胫骨外固定架取除费用约肆仟圆人民币。2017年11月7日侯中平向榆树市人民法院提起诉讼，2018年1月8日榆树市人民法院做出的（2017）吉0182民初7298号民事判决书，判决主文为：一、被告中国人民财产保险股份有限公司吉林市分公司在交强险限额内赔偿侯中平医疗费10000.00元、误工费22788.00元（126.60元×180天）、护理费11309.40元（125.66元×90天）、交通费2000.00元、摩托车损失费1000.00元，以上合计人民币47097.40元，但应扣除保险公司已为其垫付10000.00元，即37097.40元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司吉林市分公司在商业险限额内赔偿侯中平剩余医药费78402.79元、伙食补助费4100.00元（41天×100.00元）、后续治疗费4000元、营养费9000元，以上合计人民币95502.79元的70%，即66851.95元；三、被告榆树市合金商品混凝土有限公司赔偿侯中平鉴定费3200.00元、公估费200.00元、律师代理费4000.00元，以上合人民币7400.00元的70%即5180.00元。案件受理费1325.00元，由被告榆树市合金商品混凝土有限公司负担。2018年12月19日侯中平为右胫骨外固定架取出到榆树市中医院住院治疗11天，诊断为右小腿骨折后针孔感染待除外骨髓炎、右小腿皮肤缺损、骨折病，花医疗费3382.94元。2018年2月7日侯中平没有医嘱、病历、门诊手册、用药明细情况下在榆树大众医院门诊支付医疗费48000.00元；2019年2月18日侯中平没有医嘱、病历、门诊手册、用药明细情况下在榆树大众医院门诊4次支付医疗费77000.00元。2019年2月12日侯中平自行委托吉林立民司法鉴定所对其伤残等级、护理时限、营养时限、后续治疗费、被鉴定人侯中平车祸伤病关系进行鉴定，2019年2月12日做出鉴定意见为，1.被鉴定人侯中平目前右下肢损伤后果构成八级伤残。2.被鉴定人侯中平此次损伤的误工期、护理期、营养期截止至鉴定前一日。营养费日均标准建议参照住院伙食补助标准。3.被鉴定人侯中平后续治疗期间的误工期以180日为宜。4.被鉴定人侯中平后续治疗期间的护理期、营养期分别约为120日。5.被鉴定人侯中平目前伤情与2017年07月01日车祸伤存在直接因果关系。6.被鉴定人侯中平后续治疗费约需人民币拾万元左右，花鉴定费4900.00元。2019年4月16日保险公司对侯中平的伤残等级和用药合理性提出异议，对伤残等级及用药合理性提出鉴定，我院委托吉林迪安司法鉴定中心进行鉴定，吉林迪安司法鉴定中心于2019年6月11日退鉴说明，“因无法提供完整鉴定材料，故我中心无法开展鉴定工作，现我中心予以退鉴。”另查明，侯中平父亲侯荣1941年2月20日出生，侯中平母亲庞亚芹1947年1月2日出生，侯中平次女侯影2000年3月29日出生，侯中平兄弟姐妹3人。现侯中平要求医疗费128382.94元、残疾赔偿金77700.00元（12950元×20年×30%）、精神抚慰金30000.00元、侯中平孩子被扶养人生活费4625.55元（10279元×3年×30%÷2人）、侯中平父母被扶养人生活费12334.80元（10279元×12年/3×30%）、误工费25398.00元（141.10元/天×180天）、营养费12000元、护理费16814.40元（140.12元/天×120天）、继续治疗费100000.00元、交通费2000元、鉴定费4900.00元、律师代理费5000.00元及诉讼费由保险公司、合金公司在交强险和按事故比例70%在商业三者责任险限额内予以赔偿诉来一审法院。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益的，应承担侵权责任。罗继锋驾驶车辆将侯中平驾驶摩托车撞倒，致侯中平受伤的交通事故，罗继锋承担事故主要责任，侯中平承担事故次要责任，事故过错比例定为7：3。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。罗继锋驾驶合金公司所有的×××号重型载货专项作业车在保险公司投有交强险和商业三者责任险50万及不计免赔，保险公司在交强险医疗费部分10000.00元已于上次一审法院判决确认给付完毕，按事故比例在商业三者责任险部分总额不超保险赔偿责任限额。故保险公司应在交强险伤残部分限额内（上次判决已确认伤残部分36097.40元）和按事故比例在商业三者责任险限额内赔偿侯中平损失。吉林立民司法鉴定所做出吉立民司鉴所【2019】临鉴字第22号司法鉴定意见书中的鉴定意见客观真实，予以采信。侯中平主张残疾赔偿金、后续治疗期间误工费、后续治疗期间护理费、后续治疗期间营养费、后续治疗费、侯中平父母被扶养人生活费、鉴定费、律师代理费的请求合理予以保护；侯中平主张在榆树市中医院住院医疗费3382.94元是侯中平取外固定架费用，已在（2017）吉0182民初7298号民事判决书中的后续治疗费已保护，属于重复主张，故该请求不予支持；关于榆树大众医院医疗费125000.00元的主张，因没有医嘱、病历、门诊手册及用药明细，无法证明与本起事故存在因果关系，故该请求不予保护。侯中平主张精神损害抚慰金保护15000.00元为宜，侯中平次女侯影被扶养人生活费保护1年为1541.85元（10279.00元/年×1年×30%÷2人），侯中平主张交通费的请求，证据不足不予支持。保险公司辩称鉴定后续治疗费100000.00元是重复请求，误工费没有法律依据，营养费30元一天计算，护理费没有产生，及诉讼费、鉴定费、律师费不属于保险责任不同意承担赔偿的观点，理由不充分也未提交充分证据证明，其公司就免赔事项已履行明确说明义务，故对该观点不予支持。合金公司辩称给侯中平垫付15000.00元在本案中扣留的观点，应另行处理。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司吉林市分公司在交强险限额内赔偿原告侯中平伤残部分73902.60元（含精神损害抚慰金15000.00元、伤残赔偿金58902.60元）。二、被告中国人民财产保险股份有限公司吉林市分公司在商业三者责任险限额内赔偿原告侯中平残疾赔偿金18797.40元（77700.00元-58902.60元）、被扶养人生活费13876.65元（父母12334.80元+次女侯影1541.85元）、后续治疗期间误工费25398.00元、后续治疗期间护理费16814.40元、后续治疗期间营养费12000.00元、继续治疗费100000.00元、鉴定费4900.00元、律师代理费5000.00元，合计196786.45元的70%即137750.52元。三、驳回原告侯中平其他诉讼请求。以上款项于判决生效后立即给付。案件受理费5930.00元减半收取2965.00元，由被告中国人民财产保险股份有限公司吉林市分公司负担2235.00元，由原告侯中平负担730.00元。二审中本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。另查明，侯中平因伤情变化导致截肢，在二审中同意保险公司的上诉请求，表示对后续费用另行起诉。本院认为，保险公司上诉称后续治疗费尚未发生不应一次性赔偿并无法律依据，一审法院依据鉴定意见保护侯中平后续治疗费并无不当。但侯中平因伤情变化同意保险公司的上诉请求，属于处分已方权利，不违反法律规定且减少诉累，故对于保险公司上诉所称的100000.00元继续治疗费本院予以调整。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持榆树市人民法院（2019）吉0182民初1637号民事判决第一项、第三项；二、变更榆树市人民法院（2019）吉0182民初1637号民事判决第二项为“被告中国人民财产保险股份有限公司吉林市分公司在商业三者责任险限额内赔偿原告侯中平残疾赔偿金18797.40元（77700.00元-58902.60元）、被扶养人生活费13876.65元（父母12334.80元+次女侯影1541.85元）、后续治疗期间误工费25398.00元、后续治疗期间护理费16814.40元、后续治疗期间营养费12000.00元、鉴定费4900.00元、律师代理费5000.00元，合计96786.45元的70%即67750.52元。”一审案件受理费5930元减半收取为2965.00元，由中国人民财产保险股份有限公司吉林市分公司负担2235.00元，由侯中平负担730.00元。二审案件受理费5930.00元退还中国人民财产保险股份有限公司吉林市分公司3630.00元，剩余2300.00元由中国人民财产保险股份有限公司吉林市分公司负担。本判决为终审判决。审判员  肖瑶审判员  宫平审判员  刘畅二〇一九年十一月十二日书记员  姜瑞