山东省济南市长清区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0113民初3095号原告：刘业明，男，1950年6月19日出生，汉族，住山东省长清区。委托诉讼代理人：邢桂梅，山东天齐律师事务所律师。被告：包士金，男，1966年7月5日出生，汉族，住山东省济宁市市中区。被告：刘家宽，男，1985年1月5日出生，汉族，住山东省微山县。共同委托诉讼代理人：张艳芳，山东公明政和律师事务所律师。被告：济宁博大物流有限公司，住所地济宁高新区接庄街道办事处大屯村。法定代表人：孙浩然，总经理。被告：中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司，住所地山东省济宁市光河路56号。负责人：李立辉，总经理。委托诉讼代理人：彭振柱，山东德衡（济宁）律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋广凯，山东德衡（济宁）律师事务所律师。原告刘业明与被告包士金、刘家宽、济宁博大物流有限公司、中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司（下简称中财险济宁分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年8月7日立案后，于2019年10月10日依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘业明的委托诉讼代理人邢桂梅、被告包士金和刘家宽的共同委托诉讼代理人张艳芳、中财险济宁分公司的委托诉讼代理人彭振柱，到庭参加诉讼，被告济宁博大物流有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。刘业明向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿原告医疗费101021.95元、误工费32949元、护理费62720.49元、营养费7500元、住院伙食补助费7500元、交通费1000元、伤残赔偿金21512.04元、后续治疗费13000元、精神赔偿金3000元、鉴定费2900元，合计253103.48元，保险公司已垫支的1万元、车主已支付的7千元，余236103.48元由中财险济宁分公司在交强险及商业三者险范围内承担，剩余部分由实际车主刘家宽及济宁博大物流有限公司承担；2.案件受理费及相关费用由被告承担。事实和理由：2019年1月7日23时1分许，第一被告包士金驾驶第二被告所有的鲁Ｈ×××××重型厢货车沿省道104由南向北行驶至41公里+600米处时，与沿省道104线由东向西横过公路的原告发生交通事故，后第一被告驾车驶离现场，造成原告受伤的事实。经济南市公安局交警支队长清区大队认定，包士金负事故的全部责任，原告方无责任。原告伤后被送往山东中医药大学附属医院抢救，因伤情严重转往肥城市中医院住院治疗。经诊断，原告双侧踝关节开放性粉粹骨折、右胫骨骨折等，先后住院数次，花去医疗费近十万元。除保险公司垫支1万元医疗费，第二被告支付了7千元，其他费用至今未支付。为维护原告的合法权益，特向法院起诉，请依法支持。被告包士金、刘家宽辩称，被告不认可该事故责任划分比例，庭前反复查看事故现场视频，确实无法看清原告的伤情是如何造成的，且原告对自己的伤情造成原因也不确定。其次整个视频前后能清晰观察到原告一直与几个案外人不断拉扯，从马路辅道一直拖到马路中央，原告的伤情到底是在所谓的案发前（辅道上）还是在道路中央，该事实无法确认，且若真是涉案车辆导致原告受伤，原告的伤情不会是诊断书中描述的骨干骨折，会比这更严重。希望法庭查清造成原告受伤的真实原因并落实事故责任比例。第一被告系涉案车辆的驾驶员，与实际车主是雇佣关系，事故发生在雇佣履行期间，第一被告不承担赔偿责任。若法庭查明造成原告的伤情系本案车辆所致，可根据法庭落实的事故责任比例依法由被告保险公司在投保交强险和商业三者险100万限额内承担赔偿责任，超出保险公司赔偿的范围因原告于深夜在道路中央所致本次事故，其存在明显重大过错，依法应当减轻或者免除侵权人的责任。中财险济宁分公司辩称，根据保险公司提供的投保单可以确认我公司在签订保险合同时在投保单或者保险单等其他保险凭证上对保险合同中免除保险责任的条款作出了足以引起投保人注意的文字字体、符号或者其他明显标志进行提示。保险公司已经向投保人尽到了免责条款告知义务，被告二、三应当提供肇事车鲁Ｈ×××××号重型厢式货车行驶证、营运证、驾驶员驾驶证、上岗证以证实肇事车辆在事故发生时的年检合格证明,具备上路行驶的条件以及驾驶员准驾相符，否则保险公司不承担赔偿责任。除此之外，被告二、三还应当提供本案肇事车辆年检的保险单，否则保险公司同样不承担赔偿责任。在被告二、三依法提供上述合法有限证件并证实在保险公司出投保情况下，对原告合理的经济损失保险公司依法在交强险赔偿限额内承担赔偿责任。对于商业险部分，因被告二在本次事故中驾驶车辆离开现场，超过交强险部分，不承担赔偿责任。根据事故认定书记载，事故发生后驾驶员驾车离开事故现场按照机动车综合商业条款第24条的规定，我公司认为对原告主张的超出交强险和分项限额的费用应由侵权人承担。医疗费应当扣除20%非医保用药，诉讼费、鉴定费等间接费用不属于保险合同约定的理赔范围，我公司不予承担。济宁博大物流有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭，其在庭前向法庭提交了答辩状，答辩意见如下：其系鲁Ｈ×××××号重型厢式货车登记车主，实际车主是刘家宽，根据双方签订的《车辆挂靠经营合同书》约定，发生交通事故时，全部赔偿责任由实际车主刘家宽承担。涉案车辆以答辩人的名义，已在被告中财险济宁分公司投保交强险和第三者责任险100万（含不计免赔），事故发生在保险期间内（自2018年4月27日起至2019年4月26日止），因此，本次交通事故造成的赔偿责任首先应当由保险公司在交强险和三者险先行赔付，不足部分由实际车主承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的下列证据，经本院审查，予以确认并在卷佐证：刘业明提交的山东中医药大学附属医院门诊病历1份、肥城市中医医院住院病历2份、诊断证明1份、住院病人费用明细1份、医疗费单据19张，中财险济宁分公司提交的肥城市中医医院转账计算书1份，包士金、刘家宽提交的长清区交警大队对刘业明的询问笔录一份、车辆挂靠经营合同书一份、收条一份、机动车交通事故责任强制保险单正本、副本、机动车商业保险保险单（正本）各一份。对有争议的事实和证据，本院认定如下:1.刘业明提交2019年1月8日山东中医药大学附属医院门诊收费单据、2月2日肥城市中医医院门诊收费单据，中财险济宁分公司及包士金、刘家宽认为费用发生在住院期间，应包含在住院费用之中，对额外发生的医疗费用不予认可，本院认为，刘业明提交的上述门诊收费票据均有对应的门诊病历相佐证，是治疗病情而必要支出的医疗费用，本院予以采信，中财险济宁分公司主张扣除非医保用药及治疗非外伤费用，但未提供有效证据证明刘业明提供的医疗费中存在上述花费，其鉴定申请亦不符合法律规定，本院不予支持。刘业明提交的肥城市中医医院电动转运车费收费单据，本院认为该收费单据系交通费，应计算到交通费中；2.刘业明提交的370113120190000007号道路交通事故认定书，中财险济宁分公司及包士金、刘家宽对证据的真实性无异议，对责任划分有异议，包士金、刘家宽提交事故监控录像光盘，认为无法确定刘业明的伤情是如何造成的，且通过刘业明在交警部门的询问笔录可以证实刘业明对自己的伤情造成原因也不确定，本院认为，监控录像系当事人从交警部门调取，记录了该事故发生的经过，本院予以采信，视频中可以看出刘业明系在道路右侧绿化带滞留时发生交通事故，结合长清区交警大队在事发后第一时间到场勘察后依据职权作出责任认定书，该监控视频无法推翻交警部门作出的事故责任认定；3.刘业明提交承包土地协议书主张交通事故造成其误工损失，财险济宁分公司、包士金、刘家宽对证据真实性有异议，认为该协议书没有签订的时间、没有村委会负责人的签字，不能证明刘业明存在误工事实，本院认为刘业明已年满60周岁，刘业明未提供的上述证据无法证明其误工损失，故对刘业明主张误工费不予支持；4.刘业明提交护理人员刘光亮、刘海新的误工证明、劳动合同、济南博一物流有限公司营业执照、刘光亮的道路运输从业资格证、刘光亮的个人房屋租赁合同、刘海新所在济南康柏丽家具有限公司提供的工资流水证明，主张护理人员的护理费应按护理人员的工资收入计算，中财险济宁分公司认为刘业明提交的证据中没有医疗部门出具的两名护理人员的护理证明，且未提交完税证明、缴纳社保证明以及工资流水证明等证据相佐证，不能证明其子刘光亮、刘海新因护理减少的收入，但同意按照当地护工标准按住院期间由法庭酌定，本院认为根据刘业明提供上述证据无法证实其具体护理损失，但可以证实护理人员主要收入来源均系在外务工获得，本院认定参照上年度山东省城镇居民人均可支配收入计算护理费；5.对于刘业明提交的山东交院交通司法鉴定中心司法鉴定意见书，包士金、刘家宽、中财险济宁分公司对证据真实性无异议，但认为该鉴定伤残等级过高，鉴定的三期无法律依据不予认可，营养费不予认可，后续治疗费应实际发生后另行主张，本院认为该司法鉴定意见书系法院委托山东交院交通司法鉴定中心进行鉴定的，程序规范合法，对方不予认可鉴定结论，但未提交足以推翻鉴定结论的证据，故本院对鉴定意见予以采信；6.中财险济宁分公司提交的机动车商业保险/机动车交通事故责任强制保险投保单及商业保险条款，称其公司对免责条款已经尽到了提示说明义务，驾驶员驶离现场商业三者险不赔付，被保险人在投保单免责说明一栏中签字认可，诉讼费、鉴定费等间接损失不承担，包士金、刘家宽对证据真实性无异议，但对车辆驶离现场免赔不认可，称驾驶员不知道发生事故撞伤原告，驾驶员在不知道事故发生的情形下，属于正常行驶，事故发生后实际车主向原告垫付医疗费，并积极配合原告向保险公司理赔，也不存在逃避法律责任的故意，该条款为格式条款，保险公司仅要求加盖公章，并未向投保人尽到提示、说明义务，亦未告知保险合同免责事宜，属于无效条款，不属于条款中的保险免赔情形，本院认为中财险济宁分公司提供的投保单及商业险条款系原件，刘业明、包士金及刘家宽对证据的真实性均无异议，本院予以采信，但商业险条款内容与投保单并未在同一文件中，中财险济宁分公司就是否向投保人尽到了告知及提示义务，未能提交有效证据，且从监控视频可以看出驾驶员应当系未察觉发生交通事故而正常行驶，不属于条款中约定的“驶离现场”情形，保险公司的商业三责应当予以理赔。根据本院认定的上述证据及当事人陈述，本院认定事实如下：2019年1月7日23时1分左右，包士金驾驶鲁Ｈ×××××重型厢式货车沿省道104线由北向南行驶至省道104线41公里+600米处时，沿省道104线由东向西横过公路时摔倒的刘业明发生道路交通事故，后包士金驾车驶离现场，事故造成刘业明受伤。济南市公安局交警支队长清区大队作出370113120190000007号道路交通事故认定书认定包士金承担事故全部责任，刘业明无承担事故责任。事故发生后刘业明被送往山东中医药大学附属医院抢救，因伤情严重转往肥城市中医院住院治疗，经诊断，刘业明双侧踝关节开放性粉粹骨折、右胫骨骨折等，先后住院42天，共支出医疗费101021.95元，其中，中财险济宁分公司垫支1万元医疗费，刘家宽垫付医疗费7000元。诉讼过程中，刘业明申请对其伤残等级、误工期限、护理期限及人数、营养期限、后续治疗费司法鉴定，本院技术室委托至山东交院交通司法鉴定所，该鉴定机构作出山东交院交通司法鉴定中心[2019]临鉴字第0280号司法鉴定意见书。鉴定意见为：1.被鉴定人刘业明右踝关节功能障碍构成十级伤残，右踝关节功能障碍构成十级伤残；2.被鉴定人刘业明伤后误工期限为150日，二次手术取内固定物期间误工期限为30日；3.被鉴定人刘业明伤后护理期限为90日，其中住院期间2人护理，出院后1人护理。二次手术取内固定物期间护理期限1人护理15日；4.被鉴定人刘业明伤后营养期限为60日，二次手术取内固定物期间营养期限为15日；5.被鉴定人刘业明需后续治疗费11000-13000元人民币。刘业明为此支出鉴定费2900元。另查，鲁Ｈ×××××重型厢式货车实际车主系刘家宽，挂靠在济宁博大物流有限公司名下从事运输，包士金系刘家宽雇佣的司机，事故发生时系履行职务行为，该车在中财险济宁分公司投保交强险及商业三者险100万（含不计免赔），事故发生在保险期间。2018年山东省城镇居民人均可支配收入为39549元；2018年山东省农村居民人均可支配收入为16297元。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，双方当事人应根据过错大小承担事故责任。长清区交警大队出具的370113120190000007号道路交通事故认定书，确定包士金承担事故的全部责任，刘业明无责任，对该认定结果，本院予以确定。鲁Ｈ×××××重型厢式货车在中财险济宁分公司投保交强险及商业三者险100万含不计免赔，对刘业明的合理损失，应由中财险济宁分公司在交强险责任限额内予以赔付，超出交强险限额的在商业三者险范围内按责任比例进行赔付，不足部分，由车主刘家宽承担赔偿责任，因刘家宽与济宁博大物流有限公司系挂靠关系，因此济宁博大物流有限公司应与刘家宽承担连带赔偿责任。中财险济宁分公司垫付医疗费10000元、刘家宽垫付7000元费用，自其应承担的赔偿中予以抵顶。关于刘业明的合理损失，本院认定如下：1.医疗费，根据其提交的病历、用药明细及医疗费发票，本院认定刘业明的医疗费为101021.95元;2.误工费，刘业明无证据证明交通事故造成其误工损失，本院不予支持；3.护理费，根据山东交院交通司法鉴定中心司法鉴定意见书，护理天数105天，刘业明住院期间刘海新、刘光亮2人护理42天，出院后刘光亮1人护理，按照上年度山东省城镇居民人均可支配收入计算，刘业明的护理费为15927.45元；4.住院伙食补助费，刘业明住院治疗42天，每天按100元计算，经计算为4200元；5.营养费，根据山东交院交通司法鉴定中心司法鉴定意见书，刘业明伤后营养期限60日，二次手术取内固定物营养期限15日，每天按50元计算，经计算营养费为3750元；6.交通费1000元，刘业明未提供证据证实，本院认为刘业明就医确需花费交通费，本院结合刘业明的就诊情况酌定800元；7.后续治疗费，根据鉴定报告鉴定意见为刘业明需后续治疗费11000-13000元，本院酌定为12000元；8.伤残赔偿金，根据据刘业明的户籍性质可以证实其为农村居民，本院认定刘业明的残疾赔偿金按照上年度山东省农村人均纯收入计算，根据鉴定报告鉴定意见，刘业明右踝关节功能障碍构成十级伤残，左踝关节功能障碍构成十级伤残，刘业明的残疾赔偿金为21512.04元；9.精神损害抚慰金，交通事故造成刘业明两处十级伤残，带来精神伤害，本院认定精神损害抚慰金1500元；10.鉴定费2900元，有发票为证，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、一百四十四条规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司在交强险责任限额内赔偿刘业明医疗费10000元、护理费15927.45元、交通费800元、伤残赔偿金21512.04元、精神损害抚慰金1500元，已支付10000元，剩于39739.49元限于本判决生效之日起十日内付清；二、中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司在商业三者险内赔偿刘业明医疗费91021.95元、住院伙食补助费4200元、营养费3750元、后续治疗费12000元，限于本判决生效之日起十日内付清；三、刘家宽赔偿刘业明鉴定费2900元，已支付7000元，多付4100元，由刘业明于本判决生效之日起十日内返还；四、驳回刘业明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4729元，由刘家宽、济宁博大物流有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  张君凤人民陪审员  刘桂华人民陪审员  薛正安二〇一九年十一月三十日书 记 员  刘 琳