上海市松江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）沪0117民初14919号 原告：上海儒阳商贸有限公司，住所地上海市松江区。 法定代表人：李健全，总经理。 委托诉讼代理人：顾俊辉，上海社平律师事务所律师。 委托诉讼代理人：尚阳，上海社平律师事务所律师。 被告：李福娟，女，1987年7月20日生，汉族，住宁夏回族自治区。 原告上海儒阳商贸有限公司与被告李福娟劳动合同纠纷一案，本院于2019年9月3日立案后，依法适用简易程序于2019年10月21日公开开庭进行了审理。原告上海儒阳商贸有限公司的委托诉讼代理人顾俊辉、尚阳，被告李福娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告上海儒阳商贸有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令原告不支付被告2019年1月4日至2019年5月5日未签订书面劳动合同的二倍工资差额39,616.31元;2.判令原告不支付被告2019年4月提成1,790元；3.判令原告不支付被告2018年12月4日至2019年5月5日加班工资19,310.34元。事实和理由：2018年12月4日，被告进入原告处工作，被告入职后原告多次表示要与被告签订书面劳动合同，但是被告一直推诿才导致书面的劳动没有签订。2019年4月提成1,790元确实没有发放，但由于被告疏忽导致原告承受了接近9万元的损失，故不同意支付。另每月所发工资已经包含了双休日加班工资，被告工作时间为做六休一，周日并不存在加班，同时原告亦不服仲裁裁决以月工资10,000元为加班工资的计算基数，故原告无需支付被告加班工资。综上，原告为维护合法权益，诉至法院请求判如所请。 被告李福娟辩称，不同意原告的诉请，认可仲裁裁决。关于二倍工资差额，原告所述并非事实，且原告与其他员工亦未签订书面劳动合同。关于2019年4月提成1,790元，并非原告所述的亏损店铺的提成，且原告也未说过因为亏损原因需要被告支付，另原告亏损的算法也不明确。关于加班工资，被告基本工资就是10,000元，提成及加班工资均不计算在内。 本院经审理认定事实如下：原被告于2018年12月4日建立劳动关系，被告岗位为店铺运营。工作期间，原被告并未签订书面劳动合同，口头约定月工资10,000元，每周做六休一。原告每月通过银行转账支付被告上月工资。被告正常工作时间为早9点至下午18点，中午一小时就餐时间。被告2019年春节期间在家工作，原告于2019年3月支付被告3,500元。被告最后工作至2019年5月5日。 2019年6月14日，被告向上海市松江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.原告支付被告2019年1月4日至2019年5月5日未签订书面劳动合同二倍工资差额40,000元；2.原告支付被告2019年4月提成1,790元；3.原告支付被告2018年12月4日至2019年5月5日加班工资20,000元；4.确认原告与被告自2018年12月4日至2019年5月5日存在劳动关系。2019年7月12日，该仲裁委员会以松劳人仲(2019)办字第2191号裁决书作出裁决：一、原告支付被告2019年1月4日至2019年5月5日未签订书面劳动合同二倍工资差额39,616.31元；二、原告支付被告2019年4月提成1,790元；三、原告支付被告2018年12月4日至2019年5月5日双休日加班工资19,310.34元；四、确认原告与被告自2018年12月4日至2019年5月5日期间存在劳动关系。裁决后，原告不服向本院提起诉讼。 审理中，原告主张被告月工资10,000元，包含加班工资。被告辩称月基本工资10,000元，不包含加班工资，并提供银行转账记录予以证明。原告确认银行转账记录的真实性。关于二倍工资计算标准，原告认可仲裁裁决的数额，但认为已履行磋商义务，故不同意支付。 关于2019年4月提成，原被告均确认为1,790元。但原告认为被告负责淘宝店铺的运营推广，原告要求被告将推广活动控制在500份以内，但因被告工作失职导致该活动开展了4,000份，远远超过了原告的要求，造成原告损失接近9万元，故不同意发放被告2019年4月提成。为此，原告提交亏损金额计算表、淘宝页面截图、QQ聊天记录截图予以证明。被告确认淘宝页面截图、QQ聊天记录截图的真实性，但认为被告所有工作都是经过运营部负责人同意，且在做运营推广之前即告知可能存在运营风险，不应由被告承担运营损失。对亏损金额计算表，被告认为通过该表无法证实系因被告原因造成亏损，另原告所称的推广活动500份系针对森诺威二厂汽水淘宝店的活动，而计算原告提成的4,000份活动系针对清之逸淘宝店的活动。原告从未告知过清之逸推广活动不得超过500份，当时清之逸淘宝店为了冲量，因此未设置活动限额，直至运营部负责人告知申请人后，被告即取消了活动。 关于加班工资，被告认为其做六休一，其中2018年12月15日、22日、29日、2019年1月5日、12日、19日、26日、2019年2月16日、23日、2019年3月2日、9日、16日、23日、30日、2019年4月6日、13日、20日、27日以及2019年5月4日存在双休日加班，另有7天法定节假日加班。为此，被告提交2018年12月及2019年5月的员工打卡记录月报表予以证明。原告仅确认被告2018年12月15日及2019年5月4日存在加班事实，双方约定过做六休一，但实际被告偶尔加班，且所发工资中包含了加班工资。 以上事实，由裁决书、亏损金额计算表、淘宝页面截图、QQ聊天记录截图、员工打卡记录月报表、银行转账记录及当事人在庭审中的陈述等证据予以证实。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 关于仲裁裁决原被告自2018年12月4日至2019年5月5日期间存在劳动关系，双方均无异议，本院予以确认。 关于未签订书面劳动合同二倍工资。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。根据上述规定，原告应自2019年1月4日起向被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资。原告虽主张曾就订立书面劳动合同与被告进行磋商，但被告对此不予确认，原告亦未提供证据予以证明，故本院难以采信。原告要求不予支付二倍工资差额，于法无据，本院不予支持。关于计算基数，原告主张发放被告工资中包含加班工资，被告对此不予确认，原告就此并未提供证据予以证明，由此导致的法律后果应由原告承担。因此，仲裁裁决的数额并无不当，本院予以确认。 关于2019年4月提成1，790元，原被告对此数额均无异议。现原告以被告造成原告经营损失为由不予支付，但原告所提交的亏损金额计算表、淘宝页面截图并不足以证明实际损失的数额接近9万元。且原告亦未举证证明要求被告将推广活动控制在500份以内，故现原告以被告工作失职导致活动开展了4,000份为由造成损失，本院难以采信。因此，原告要求不支付被告提成，缺乏依据，本院不予支持。 关于2018年12月4日至2019年5月5日加班工资。根据法律规定，用人单位应当至少保存两年的考勤记录和工资支付记录备查，然现被告并未提供相应的记录，由此导致的法律后果应由被告承担。现被告就加班事实提交了员工打卡记录月报表予以证明，原告亦不否认被告偶尔存在加班，故本院有合理理由采信员工打卡记录月报表的真实性。关于计算基数，如上所述，不再赘述。仲裁裁决后被告并未起诉，视为接受仲裁裁决关于不支持其主张法定节假日加班工资的请求。现原告明确上述期间双休日加班天数为19天，经核算，原告应支付被告2018年12月4日至2019年5月5日期间加班工资17,471.26元。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款、第三十条第一款、第三十一条、第八十二条第一款规定，判决如下： 一、原告上海儒阳商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告李福娟2019年1月4日至2019年5月5日未签订书面劳动合同二倍工资差额39,616.31元； 二、原告上海儒阳商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告李福娟2019年4月提成1,790元； 三、原告上海儒阳商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告李福娟2018年12月4日至2019年5月5日双休日加班工资17,471.26元； 四、确认原告上海儒阳商贸有限公司与被告李福娟自2018年12月4日至2019年5月5日期间存在劳动关系。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告上海儒阳商贸有限公司负担(已付)。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。 审判员  陆望舒 二〇一九年十一月二十六日 书记员  邵玲玲 附：相关法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条…… 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 …… 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 …… 第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 ……