海口市琼山区人民法院   民事判决书   (2019)琼0107民初3796号   原告：海南君源和美酒店有限公司，住所地：海南省海口市琼山区。   法定代表人：吴某1，该公司总经理。   委托诉讼代理人：劳某，海南云联律师事务所律师。   被告：张某，男，1981年6月28日出生，汉族，住海南省定安县。   委托诉讼代理人：吴某2，海南京园律师事务所律师。   原告海南君源和美酒店有限公司（以下简称君源和美公司）诉被告张某劳动争议一案，本院于2019年5月21日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告君源和美公司的委托代理人劳某、被告张某及其委托诉讼代理人吴某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告君源和美公司向本院提出诉讼请求：1.判决原告不予支付被告未签订劳动合同书的二倍工资差额8770.81元；2.判决原告不予支付被告赔偿金9694.96元；3.诉讼费由被告承担。事实和理由：一、原告不存在未依法与被告签订劳动合同的行为，海口市琼山区劳动人事争议仲裁委员会裁决原告支付被告未签订劳动合同书的二倍工资差额8770.81元是错误的。被告于2017年4月6日受聘于原告，从事电工工作。2017年4月26日，被告在工作未到一个月时受伤。此后，一直住院治疗、在家休养。2017年11月1日，被告因不想在家主动要求回公司上班，原告根据其伤情安排从事较为轻松的监控员工作。被告又觉得监控工作太枯燥，提出回工程部上班，原告考虑到被告尚处在恢复期，建议被告回家继续休息直至康复，被告接受原告安排在当月回家休养。2018年5月1日，被告返回公司后，原告与被告签订劳动合同书。2018年5月20日，由于被告需接受拆除钢板手术，被告再次回家休养。2018年6月1日，被告在人事部专员陪同下，返回187医院入院进行康复治疗，时间自2018年6月1日至6月13日。康复治疗后按照医嘱，人事部再次安排被告回家休养3个月。被告于2018年9月1日才正式返岗回工程部工作。基于上述事实，因被告受伤后一直处在治疗、休养期间，且须等待被告治疗终结后根据其伤情才能确定工作岗位，因此，原告无法与被告签订劳动合同书，并非原告未依法与被告签订劳动合同，海口市琼山区劳动人事争议仲裁委员会以原告未依法与被告签订劳动合同为由裁决原告支付被告未签订劳动合同的二倍工资差额是错误的。二、因被告严重违反公司规章制度，原告解除被告劳动合同的行为符合法律规定，海口市琼山区劳动人事争议仲裁委员会裁决原告支付被告违法解除劳动合同的赔偿金存在严重错误。2018年9月1日，被告正式返岗回工程部工作。返岗后，被告在工作期间由于自身情绪问题，不尊重部门领导，与同事关系紧张，工作怠慢，不接受合理正常工作安排，多次违反原告规章制度，多次被原告附近小区物业投诉乱丢垃圾、乱吐槟榔，多次被酒店住客投诉等。人事部考虑到被告处于工伤鉴定期间，仅以劝说方式多次劝说被告认真工作，但并未对其作出违规处理。然而被告在后续工作期间变本加厉不履行工作职责，继续违反原告规章制度。2018年11月20日11点40分，被告因保安陈勇同事一句玩笑话，当即发火并将手中的餐饭直接砸向陈勇，陈勇在其他员工的劝说下隐忍未回嘴并想息事宁人，但被告仍不断刁难陈勇。根据《员工守则》第八章相关规定，员工斗殴属于严重违反公司规章制度的行为，根据《中华人民共和国劳动法》第三十九条之规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位规章制度的。被告仅因同事开玩笑就用饭盒砸同事，在事后还不断挑衅，已经严重违反了原告规章制度，原告解除劳动合同书的行为符合原告规章制度及《中华人民共和国劳动法》第三十九条的规定，合法有效。海口市琼山区劳动人事争议仲裁委员会裁定原告支付被告违法解除劳动合同的赔偿金是严重错误的。综上，海口市琼山区劳动人事争议仲裁委员会海琼劳人仲裁字[2019]第22号《仲裁裁决书》裁决原告支付被告未签订劳动合同的二倍工资差额及赔偿金存在严重错误，原告为维护自己的合法权益，特向法院提起诉讼，请依法支持原告的诉求。   被告张某辩称：原告的诉讼请求既没有事实根据也没有法律依据，请依法以予驳回其诉讼请求，具体理由如下：   一、关于支付二倍工资差额8770.81元，被告于2017年4月6日通过招聘的方式入职于原告处担任工程部电工工作，双方劳动关系自用工之日起，即自2017年4月6日开始建立劳动关系，而原告未依法与被告签订书面劳动合同，违反了我国《劳动合同法》的有关规定。在本案中，即使被告在工作过程中即2017年4月25日发生工伤，从被告向法庭提交的《单位的劳动关系证明》中载明：“被告工伤期为：2017年4月26日至2017年11月30日”。且原告对由其公司出具的《单位的劳动关系证明》的真实性、合法性、关联性均无异议。被告在工伤期满后，2017年12月1日便回原告处上班，从原告向法庭提交的证据三《工资表》足以证实，被告工伤期满后即2017年12月1日回公司正常上班，原告公司正常向被告发放劳动工资，《工资表》还记载：原告在2017年12月扣除被告生活费47元（指居住在原告公司员工宿舍的水电费），以上足以证实被告是2017年12月1日已经回到工作岗位，为原告提供劳动。既然被告工伤期满后已经回到工作岗位，原告也迟迟未与被告签订书面劳动合同，显然，原告已经严重违反了我国《劳动合同法》第八十二条之规定，即用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。而原告称被告是2018年5月1日才回原告处上班明显歪曲客观事实，混淆是非。因此，海口市琼山区劳动人事争议仲裁委员会裁决原告向被告支付二倍工资差额8770.81元认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确。二、关于支付赔偿金9694.96元，2018年11月23日，原告向被告出具《解聘通知书》，理由是：1.您已经严重违反了公司《员工手册》规定第八章中第（六）条第6项挑拨或激怒上司或同事而引致发生斗殴和第八章中第（七）条第14项严重违反酒店规定，屡教不改。2.平日工作根据您的工作表现，工作表现消极，态度不好，不尊重领导，不配合其他部门工作等。公司发现你不能胜任本职工作，劳动态度差。但是，从原告在仲裁阶段申请证人出庭作证，多名证人均陈述矛盾的双方未发生肢体冲突，并未产生严重后果。既然没有发生肢体冲突，何来的斗殴行为呢？显然，原告是为了达到开除被告的目的，恶意捏造和夸大被告有斗殴行为。还有，原告称被告不能胜任本职工作，但是，根据我国《劳动合同法》的规定，用人单位认为劳动者不能胜任本职工作，应当对劳动者进行调岗或者经过培训，但是，本案中，假如被告不能胜任本职工作，但是原告也没有依法对被告进行调岗或者经过培训，其行为已经违反了我国《劳动合同法》的有关规定。因此，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，原告无法举证证明被告存在严重违反规章制度的行为和不能胜任本职工作，应当承担举证不能的不利后果。因此，原告于2018年11月23日向被告出具的《解聘通知书》系违法解除，应当向被告支付赔偿金。故海口市劳动人事争议仲裁委员会裁决原告向被告支付赔偿金9694.96认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确。综上所述，海琼劳人仲裁字[2019]第22号仲裁裁决认定事实清楚，证据确实充分，裁决结果正确，而原告的诉讼请求于法无据，恳请法庭依法查明事实，驳回原告无理的诉讼请求，以便维护被告的合法权益。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告君源和美公司提交的张某报销医疗费票据、感谢信及捐款名单、工资表、员工自愿不购买社保承诺书、劳动合同书、社保缴费凭证、解聘通知书、海琼劳人仲裁字（2019）第22号仲裁裁决书、送达回证，被告对以上证据的真实性无异议，本院对上述证据的真实性予以确认;原告提交的《员工守则》《关于召开全体员工公司制度讨论大会的通知》《会议签到表》，本院对其真实性予以确认，原告提交的陈勇打架事件情况说明与原告申请出庭作证的证人陈某、胡录英、陈勇的证言能够互相印证，本院对该情况说明以及证人陈某、胡录英、陈勇证言的真实性予以确认。被告张某提交的收据、单位的劳动关系证明、《劳动合同》、中国银行交易流水明细清单、保险缴费清单、解聘通知书，原告对以上证据的真实性无异议，本院对上述的证据的真实性予以确认。   根据本院采信的证据认定如下事实：原告君源和美公司于2015年9月2日依法登记成立。2017年4月6日，被告张某通过招聘方式进入原告单位担任工程部电工一职，2017年4月6日至4月25日为试用期。2017年4月25日，被告在工作期间受伤，之后被告在家休养。工伤期为2017年4月26日至11月30日。2017年12月1日被告上班。2018年5月3日原、被告双方签订《劳动合同》，期限自2018年5月1日至2019年5月1日。2017年4月至2018年10月原告向被告发放的月工资分别为1530元、2815元、2630元、2630元、2634元、2634元、2634元、2634元、2055元、2394元、2258元、2251元、2450元、2627元、2750元、2700元、2700元、2196.43元、2069.43元。2018年11月20日中午午饭时，因原告的员工案外人陈勇不给被告打饭，被告便将饭盒扔向陈勇，因在场员工劝说，双方未发生斗殴，也未报警。2018年11月23日，原告向被告送达《解聘通知书》，主要内容为：“1.被告已经严重违反了公司《员工手册》规定第八章中第六条第6项挑拨或激怒上司或同事而引致发生斗殴和第八章中第（七）条第14项严重违法酒店的规定，屡教不改；2.平日工作根据被告的工作，工作表现消极、态度不好、不尊重领导、不配合其他部门工作等，不能胜任本职工作，劳动态度差，原告决定将被告辞退，终止与被告的劳动关系。后被告向海口市琼山区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求如下：一、依法裁决确认被告与原告之间自2017年4月6日至2018年11月23日期间存在劳动关系；二、依法裁决原告因未依法与被告签订书面劳动合同而应向被告支付自2017年5月6日至2018年4月6日期间的二倍工资差额合计27500元；三、依法裁决原告向被告支付2018年11月1日至23日期间的劳动工资1916元；四、依法裁决原告向被告支付赔偿金10000元；五、依法裁决原告向被告退还押金300元；六、依法裁决原告为被告依法补缴自2017年4月6日至2018年11月23日期间尚未缴纳的二部分缴费年限的各项社会保险费用。海口市琼山区劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月19日作出海琼劳人仲裁字[2019]第22号仲裁裁决书，裁决：一、确认被告张某与原告君源和美公司自2017年4月6日至2018年11月23日期间存在劳动关系；二、原告君源和美公司自本裁决书生效之日起5日内向被告张某支付未签订劳动合同的二倍工资差额8770.81元；三、原告君源和美公司自本裁决书生效之日起5日内向被告张某支付2018年11月1日至11月23日的工资1916元；四、原告君源和美公司自本裁决书生效之日起5日内向被告张某支付赔偿金9694.96元；五、原告君源和美公司自本裁决书生效之日起5日内向被告张某退还押金300元；六、驳回被告张某的其他仲裁请求。原告于2019年5月8日收到上述仲裁裁决书后，认为该仲裁裁决书裁决错误,于2019年5月21日向本院提起本案诉讼。   本院认为，合法的劳动关系应受法律保护，被告张某于2017年4月6日入职原告君源和美公司处，故双方的劳动关系自2017年4月6日起建立。原、被告双方都认可双方于2018年11月23日终止劳动关系，故本院确认原告与被告之间自2017年4月6日至2018年11月23日期间存在劳动关系。   关于原告君源和美公司是否应向被告张某支付双倍工资差额的问题。原告于2017年4月6日进入被告处工作，双方即已建立劳动关系，应当自用工之日起一个月内订立书面的劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定，原告应从用工之日起满一个月的次日开始向被告每月支付二倍的工资，故原告应向被告支付双倍工资差额。本案中，被告于2017年4月6日入职，被告于2017年4月25日发生工伤，工伤期为2017年4月26日至2017年11月30日，该期间被告未向原告提供劳动，且其在医疗期满后是否能提供劳动及提供何种劳动处于不确定状态，故双方无法按照《中华人民共和国劳动合同法》第三条关于“订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用原则”订立书面合同。原告应于被告入职满一个月内即应于2017年4月6日至2017年4月25日、2017年12月1日至2017年12月10日期间与被告签订书面劳动合同，但原告超出此期间才与被告签订书面劳动合同，根据被告的第二项仲裁请求（原告应向被告支付自2017年5月6日至2018年4月6日期间的二倍工资差额），原告应当向被告支付2017年12月11日起至2018年4月6日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额。故原告应向被告支付的二倍工资差额为：2055元÷21.75天×15天（不含休息日）+2394元+2258元+2251元+2450元÷21.75天×5天（不含休息日）=8883.46元。   关于原告君源和美公司是否存在违法解除劳动合同的问题。2018年11月23日，原告以被告与同事斗殴严重违反公司规章制度为由，向被告送达《解聘通知书》，解除与被告的劳动关系，但庭审中，根据原告申请出庭的证人均表示，被告与案外人陈勇并未发生肢体上的冲突，未产生严重后果，且证人陈勇承认轮到给张某打饭时其故意蹲下来不给张某打饭，其认为自己做的也不对，故根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，因原告现无法举证证明被告存在斗殴等严重违反规章制度的行为、被告不能胜任本职工作等情况，故原告解除与被告之间的劳动合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条的规定，属于违法解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，原告应按被告在原告的工作年限，每满一年支付一个月工资（六个月以上不满一年的，支付一个月工资）标准的二倍向被告支付赔偿金。被告离职前十二个月的平均工资为：（2634元+2055元+2394元+2258元+2251元+2450元+2627元+2750元+2700元+2700元+2196.43元+2069.43元）÷12个月=2423.74元，基于被告的工作年限为1年7个月，故原告应支付的赔偿金为2423.74元×2个月×2倍=9694.96元。   另原告君源和美公司提交的工资表等证据证明原告尚未支付被告张某2018年11月1日至11月23日工资1916元，故应向被告支付。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条的规定：“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物”，故原告应向被告返还已向被告收取的上岗培训费即押金300元。   综上所述，原告君源和美公司提出的诉讼请求没有事实和法律依据，应予驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款、第七条、第四十七条、第四十八条、第八十二条第一款、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：   一、确认原告海南君源和美酒店有限公司与被告张某自2017年4月6日至2018年11月23日存在劳动关系；二、限原告海南君源和美酒店有限公司于本判决生效之日起十日内向被告张某支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额8883.46元；   三、限原告海南君源和美酒店有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张某支付解除劳动合同经济补偿9694.96元；   四、限原告海南君源和美酒店有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张某支付2018年11月1日至2018年11月23日的工资1916元；   五、限原告海南君源和美酒店有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张某返还押金300元；   六、驳回原告海南君源和美酒店有限公司的诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费10元，由原告海南君源和美酒店有限公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。   审判长 靳铁志   人民陪审员 吴坤弼   人民陪审员 李惠玲     二〇一九年十一月二十日   法官助理 蔡慧文   书记员 李珊珊   速录员 刘紫恒   附相关法律条文：   《中华人民共和国劳动合同法》   第二条第一款中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。   第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。   第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。   劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。   本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。   第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。   第八十二条第一款用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。   第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。   《中华人民共和国劳动合同法实施条例》   第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。   前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。