甘肃省嘉峪关市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘02民终286号 上诉人（原审被告）：嘉峪关市环境卫生管理局，住所地甘肃省嘉峪关市胜利中路23号，统一社会信用代码126202004382407546。 法定代表人：王雄国，该局局长。 委托诉讼代理人：佘海娟，女，该局职工。 委托诉讼代理人：殷菊萍，甘肃贞度律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王鑫，男，1984年11月7日出生，汉族，住甘肃省嘉峪关市。 上诉人嘉峪关市环境卫生管理局（以下简称环卫局）因与被上诉人王鑫劳动争议纠纷一案，不服甘肃省嘉峪关市城区人民法院（2019）甘0271民初1430号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月5日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人环卫局的委托诉讼代理人佘海娟、殷菊萍，被上诉人王鑫到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 环卫局上诉请求：撤销甘肃省嘉峪关市城区人民法院（2019）甘0271民初1430号民事判决，改判上诉人只向被上诉人支付护理费4357.78元，驳回被上诉人一审其他诉讼请求，或将案件发回重审。事实和理由：一审认定事实不清，适用法律不当。上诉人为贯彻落实中央城市管理工作会议精神，推进环卫体制改革，2018年1月，嘉峪关市人民政府与启迪桑德环境资源股份有限公司签订了《嘉峪关市城市环境卫生市场化运作购买服务投资项目合同书》，将包括被上诉人等人在内的辅助性用工人员整体移交给嘉峪关桑德环境科技有限公司（以下简称桑德公司），被上诉人随即与桑德公司签订了劳动合同，其工资提高到每月3500元，且桑德公司为被上诉人交纳了各项社会保险，被上诉人并未因此失去工作岗位，也未遭受任何损失，目前被上诉人仍在工作岗位正常上班。一审已查明认定上诉人对辅助性用工人员整体移交的事实，也就是说上诉人是基于环卫体制改革，将被上诉人劳动关系转移至桑德公司，该情况并非一审所认定的，自被上诉人与桑德公司签订劳动合同时，被上诉人与上诉人之间的劳动关系自动解除。根据工伤保险条例的规定，支付一次性伤残就业补助金的前提是劳动者与用人单位解除劳动合同。本案被上诉人劳动关系被整体移交后，并不存在解除劳动合同情形，故其主张一次性伤残就业补助金于法无据，不应支持。如果被上诉人日后与桑德公司解除了劳动合同，则被上诉人可以向上诉人或者桑德公司主张一次性伤残就业补助金。一审在认定整体移交的前提下判令上诉人向被上诉人支付一次性伤残就业补助金结果错误。此外，被上诉人停工留薪期工资标准应按每月1870元计算，不应按照甘肃省职工平均工资标准计算，被上诉人受伤期间，上诉人已经向其支付工资5610元，故不应再向其支付停工留薪期工资。 王鑫辩称，其与桑德公司签订劳动合同的时间并非2018年1月1日，其起诉上诉人在先，与桑德公司签订劳动合同在后。与桑德公司签订劳动合同意味着与上诉人的劳动合同解除，故其主张一次性伤残就业补助金合情合理。其工资组成中应包含油补费用，一审并未按照实际工资标准计算，而是按照甘肃省职工平均工资标准计算，即便如此，上诉人对此结果也认可。综上，请求驳回上诉，维持原判。 王鑫向一审法院起诉请求：1、判令王鑫与环卫局解除劳动关系；2、判令环卫局支付伙食补助费（含交通费）3573元、住院期间护理费8213.66元、停工留薪期工资58230元、一次性伤残补助金84110元、一次性工伤医疗补助金84110元、一次性伤残就业补助金84110元、住院门诊医疗费240元、鉴定费447元，总计323033.66元。 一审法院认定事实：2006年6月，王鑫到环卫局从事司机工作。双方签订劳动合同，工资约定为每月1870元。2017年1月28日10时30分许，王鑫在嘉峪关安环小区收集垃圾时，被未燃尽的礼花炮炸伤。经嘉峪关市第一人民医院诊断为左眼爆炸伤、左眼前房积血、左眼玻璃体积血、双眼角膜热灼伤、左眼睑皮肤裂伤。王鑫先后在嘉峪关市第一人民医院、兰州大学第二医院住院治疗36天，住院期间环卫局派员护理7天。王鑫出院后在家中休养至2017年5月11日，期间环卫局向其支付工资5610元。2017年4月5日，嘉峪关市人力资源和社会保障局作出嘉峪关市职工认定工伤决定书，认定王鑫为因工受伤。2017年12月28日，嘉峪关市劳动能力鉴定委员会作出嘉峪关市职工因工伤残劳动能力鉴定结论通知书，鉴定王鑫为伤残七级。王鑫受伤时已参加工伤保险。2018年1月22日，王鑫向嘉峪关市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决环卫局支付伙食补助费（含交通费）3573元、住院期间护理费8213.66元、停工留薪期工资58230元、一次性伤残补助金84110元、一次性工伤医疗补助金84110元和一次性伤残就业补助金84110元、住院门诊医疗费240元、鉴定费447元，共计323033.66元，并与环卫局解除劳动关系。2018年9月29日，仲裁委裁决，环卫局支付王鑫停工留薪期工资、护理费7680.13元，驳回王鑫的其他诉讼请求。王鑫不服仲裁裁决，提起诉讼。另查明，2018年1月，嘉峪关市人民政府、环卫局、启迪桑德环境资源股份有限公司、桑德公司签订嘉峪关市城市环境卫生市场化运作购买服务投资项目合同书，约定由启迪桑德环境资源股份有限公司、桑德公司承包嘉峪关市环境保洁工作，环卫局现有的辅助性用工（包含王鑫）整体移交桑德公司。2018年1月1日，王鑫与桑德公司签订劳动合同书，建立劳动关系。一审法院认为，王鑫因工作遭受事故伤害，应当依照工伤保险条例的规定，享受工伤保险待遇。王鑫受伤时已参加工伤保险，其主张的住院伙食补助费（含交通费）、住院门诊医疗费、鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金均应由工伤保险基金支付。关于王鑫的月工资，王鑫在庭审中陈述，其工资除1870元外，每月另发5000元油补费。经审查，该油补费是环卫局为鼓励大车司机节省油料而发放的费用，并非每月发放，具有政策性、鼓励性和偶发性的特点。且根据《工伤保险条例》之规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，王鑫未提交证据证明环卫局为其发放的油补费计入了缴费工资，故认定王鑫月缴费工资为1870元。该工资低于2016年度甘肃省职工平均工资的60%，仲裁委按照2016年度甘肃省职工平均工资的60%认定王鑫月工资为2977.45元，符合法律规定，予以确认。关于解除劳动关系的请求，环卫局将全体辅助性用工人员整体移交至桑德公司工作，王鑫与桑德公司签订劳动合同时，其与环卫局的劳动关系自动解除，故该请求不予支持。王鑫已与环卫局解除劳动关系，根据《工伤保险条例》之规定，王鑫是否与桑德公司签订劳动合同，环卫局均应向其支付一次性伤残就业补助金。环卫局抗辩王鑫与桑德公司签订的劳动合同书第三十一条约定，乙方自原单位转入甲方，与甲方签订合同后，由甲方给予一定补偿，补偿标准和方式按甲方制定的方案执行，乙方不得再向原单位主张任何权利。该条款未明确约定一次性伤残就业补助金由桑德公司代为支付，且支付一次性伤残就业补助金乃法定义务，不能通过约定免除，故该抗辩理由不予采纳。根据《甘肃省工伤保险条例实施办法》相关规定，王鑫一次性伤残就业补助金确认为38706.85元（2977.45元×13个月）。关于停工留薪期的问题，王鑫于2017年1月28日受伤，2017年5月11日返岗工作，自2017年5月起享受正常工资待遇，其暂停工作接受治疗的时间为3个月，故其停工留薪期应认定为3个月。王鑫主张的停工留薪期工资确认为8932.35元（2977.45元×3个月）。扣除已支付的5610元，环卫局仍应支付3322.35元。王鑫主张护理费8213.66元，但未提交护理费的相关证据，仲裁委参照2016年度甘肃省居民服务业平均工资标准计算其护理费为4357.78元（39220元/年÷12个月÷21.75日×29日），符合法律规定，予以确认。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条第二款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、嘉峪关市环境卫生管理局于判决生效后10日内支付王鑫停工留薪期工资、护理费、一次性伤残就业补助金共计46386.98元。二、驳回王鑫的其他诉讼请求。案件受理费10元，由王鑫负担。 本院二审期间，双方均未提交新证据。关于涉案一次性伤残就业补助金支付主体问题，经庭审询问，上诉人称，待被上诉人与桑德公司解除劳动关系后，即被上诉人主张支付一次性伤残就业补助金的条件具备时，被上诉人可另行诉讼，至于最终由谁向被上诉人支付该项费用，由法院依法裁判。经法庭进一步核实，上诉人无证据证实其与桑德公司之间就涉案一次性伤残就业补助金的支付主体问题进行过明确约定，也无证据证实桑德公司自愿承担被上诉人主张的一次性伤残就业补助金。另外，本案二审审理期间，被上诉人于2019年10月25日已向桑德公司提出辞职，桑德公司已书面同意王鑫辞职。 除上述事实外，本院二审查明的其他事实与一审一致，依法予以确认。 本院认为，被上诉人在上诉人单位工作期间受到工伤事故系客观事实，本案双方争议焦点在于，被上诉人主张支付一次性伤残就业补助金的条件是否成就，其向上诉人主张该项费用是否依法有据。根据《工伤保险条例》的规定，职工受到七级至十级伤残的，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。本案上诉人基于嘉峪关市人民政府与启迪桑德环境资源股份有限公司签订的城市环境卫生市场化运作购买服务投资项目合同，将包括被上诉人在内的辅助性用工人员整体移交给桑德公司，之后被上诉人与桑德公司签订了劳动合同。移交后被上诉人的工作场所及岗位未发生实质性变化，但原劳动关系中的用人单位主体已经发生变更，故其应属于劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的情形。基于变化前后工作场所及岗位的连续性，该情形明显与一般情况下的解除劳动合同不同，法律亦未对此情形下的原用人单位的相关责任进行明确规定，故本案被上诉人主张支付一次性伤残就业补助金的条件是否成就应综合全案实际情况而定。就此而言，本案上诉人进行整体移交时并未与桑德公司之间就被上诉人一次性伤残就业补助金的支付问题进行过具体约定，诉讼中也无证据证实桑德公司自愿承担被上诉人主张的一次性伤残就业补助金。故为依法保护工伤职工的合法权益，一审法院根据案件实际情况，认定被上诉人与桑德公司签订劳动合同时，视同其与上诉人之间的劳动关系自动解除，相关事实认定并无不当，据此判令上诉人支付被上诉人一次性伤残就业补助金合理合法。况且，本案二审期间，被上诉人已经与桑德公司解除了劳动合同，其主张支付一次性伤残就业补助金的条件也已成就，故上诉人有关不予支付一次性伤残就业补助金的主张明显缺乏事实和法律依据，本院对此不予支持。至于上诉人主张的停工留薪期工资标准问题，因被上诉人实际工资数额低于统筹地区上年度职工平工资的60%，故一审参照2016年度甘肃省职工平均工资60%的标准计算停工留薪期工资合法有据，上诉人该项上诉主张于法无据，本院亦不予支持。 综上所述，一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当。上诉人的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由嘉峪关市环境卫生管理局负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘宏伟 审判员  吴 杰 审判员  邢剑影 二〇一九年十一月八日 书记员  许 嘉