贵州省清镇市人民法院民 事 判 决 书(2019)黔0181民初1894号原告：贵州宝驰顺达汽车销售服务有限公司，住所地贵州省贵阳市清镇市物流园区乘用车一号宗地1—7号，统一社会信用代码91520181590762362L。法定代表人：黄铁昆，董事长。委托诉讼代理人：李明铖，贵州红枫律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：六盘水业盛彩钢制品有限公司，住所地贵州省六盘水市钟山经济开发区虹桥开发区虹桥大道，统一社会信用代码91520290069908156M。法定代表人：凌英，总经理。委托诉讼代理人：王建，男，该公司员工，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：金家伦，贵州联通律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。原告贵州宝驰顺达汽车销售服务有限公司（以下简称宝驰顺达公司）与被告六盘水业盛彩钢制品有限公司（以下简称业盛公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年3月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告宝驰顺达公司的委托诉讼代理人李明铖，被告业盛公司的委托诉讼代理人王建、金家伦到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。原告宝驰顺达公司向本院提出诉讼请求：1.解除原被告于2016年12月26日签订的《钢架大棚施工承包合同》；2.判决被告退还原告已支付工程款771800元；3.判决被告赔偿原告因钢架大棚垮塌造成地基损坏的损失599930元；4.本案诉讼费、保全费等由被告承担。事实及理由：原、被告于2016年12月26日签订《钢架大棚施工承包合同》，合同约定“被告(乙方)为原告(甲方)建设清镇红枫顺达汽车城钢架大棚工程；工程建筑面积为7787.94㎡，造价为142元／㎡，工程总造价1167817元(含税)。第三条工程质量：3、(1)材料标准：乙方所选用的加工材料及零配件均属合格产品并符合国家标准，依据图纸要求的材料进场。(2)质量标准：工程质量合格，并符合国家现行的验收标准和规范。在施工过程中发生质量事故应及时处理，相关费用由乙方承担。(3)技术标准：工程符合设计施工图纸，国家现行的有关标准，满足建设单位所需的质量要求。第七条2、严格按照施工图纸、行业的有关规范、标准、操作规程组织本合同范围内的制作、安装、施工。第八条产品质量保证：3、产品保修期间出现质量问题，乙方收到甲方通知后，应当在24小时之内作出响应；4、保质期限：依据《建设工程质量管理条例》第41条1款：基础设施工程、房屋建设的地基基础工程和主体结构工程，为设计文件规定的该工程的合理使用年限。第九条违约责任：一、工程质量不符合合同规定，乙方负责无偿修理或返工。由于修理或返工造成逾期交付，乙方有义务偿付逾期违约金……。”。合同签订后，被告根据其设计的图纸，自行采购的材料及构配件进行施工。截止到2017年8月30日，原告根据被告施工进度共计支付被告工程款项771800元。双方至今未对大棚验收，也未办理结算。2018年12月30曰，被告建设的钢架大棚突然发生倒塌，将原告临时停放在大棚下的车辆不同程度压坏(车辆损失另行主张赔偿)，大棚立柱翻倒将地基严重损坏，所幸未造成人员伤亡。被告所建设的钢架大棚全部报废、地基损坏，造成原告损失工程费用1371730元。事发后，原告与被告施工管理人员进行协商，但被告既不同意赔偿，也不同意修复。故提起诉讼，请求判如所诉。诉讼中，原告将要求解除原被告于2016年12月26日签订的《钢架大棚施工承包合同》的诉请变更为确认原被告于2016年12月26日签订的《钢架大棚施工承包合同》无效；增加要求判决被告立即拆除修建在原告土地上垮塌的钢架大棚的诉请；增加要求判决被告承担拆除垮塌大棚的施工费21750元、公证费3000元，共计24750元的诉请；撤回要求判决被告赔偿原告因钢架大棚垮塌造成地基损坏的损失599930元的诉请。被告业盛公司辩称，钢架大棚垮塌是事实，原因不是被告造成，截止目前被告没有看到原告对于钢架大棚垮塌的原因依据，不能归责是原告的质量问题。整个工程没有验收，但是原告诉请的钢架大棚实际上使用已经超过两年，参照建设工程施工合同的相关规定，实际使用一年以上的应视为对工程质量的认可，至今原告没有证据证明钢架大棚垮塌的原因，原告归责于被告没有事实及法律原因。被告提供的钢架大棚没有任何问题，2016年修建过程中，场地的平整、地基不是被告修建的，被告在修建钢架大棚的过程中，王建已经发现地基不稳并告知原告，要求原告加固地基，但是原告没有进行加固，被告只能依据原告要求在不稳定的地基上进行修建，所以，完全是原告对被告的建议不置不理造成的结果。当时修建钢架大棚的时候，上面有高压线，工人被高压线电击受伤，被告要求原告协商移走高压线，因为原告不配合，造成被告未施工完，亦未实际验收，但是实际上钢架大棚已经是修建完毕了的。被告认为案涉合同无效，原告已经占有使用钢架大棚，根据最高法院司法解释的规定，被告不应当退还原告已经支付的771800元的工程款。钢架大棚已经垮塌，垮塌的原因不明，到底应当由谁承担拆除的费用不明，原告的诉请不应当得到支持。本院经审理认定事实如下：被告成立于2013年5月22日，经营范围为岩棉夹心板、C型钢、彩钢瓦、防火保温材料、活动房、雅致房、集装箱房、钢材、铝材、塑钢门窗、五金、钢结构设计制作安装。经查询，被告未取得建筑施工企业资质。因原告需要搭建钢架大棚，在被告提供《施工设计方案》（包括钢结构设计总说明、基础布置图、预埋件布置图、三维轴侧图、屋面结构布置图、屋面檩条布置图、墙面檩条布置图、钢架大样图一、钢架大样图二）后，原告于2016年10月14日与贵州三鼎合力建筑工程有限公司（以下简称三鼎合力公司）签订《施工承包合同》，约定将原告位于清镇红枫顺达汽车城内钢架大棚土建工程项目承包给三鼎合力公司承建。在钢架大棚土建工程项目施工期间，被告委派其员工王建在施工现场作指导，三鼎合力公司按照被告提供的《施工设计方案》中的基础布置图、预埋件布置图进行施工。钢架大棚土建工程项目施工完毕后，原告通过转账及用车辆抵偿工程款方式支付三鼎合力公司工程款519700元。2016年12月26日，原告与被告签订《钢架大棚施工承包合同》，主要约定“第一条工程项目概况：一、工程名称：贵州清镇红枫顺达汽车城钢架大棚工程。三、工程建筑面积：7787.94㎡，单位造价为142元/㎡。四、承包范围：包括工程设计，钢架大棚原材料及安装（详见施工图），彩板安装等（不包括土建、水电、照明、暖气、通风等）。五、工程总造价：1167817元（含税），具体详见报价表（附后）。第三条工程质量：一、本工程质量经双方商定要求达到甲方设计使用要求。二、乙方必须严格按照保证审核通过的施工图纸、说明文件进行施工，并接受甲方派驻代表的监督。三、乙方在施工过程中必须遵守下列规定：1、材料标准：乙方所选用的加工材料及零配件均属合格产品并符合国家标准，依据图纸要求的材料进场。2、质量标准：工程质量合格，并符合国家现行的验收标准和规范。在施工过程中发生质量事故应及时处理，相关费用由乙方承担。3、技术标准：工程符合设计施工图纸、国家现行的有关规范和标准，满足建设单位所需的质量要求。4、确认要求：由乙方提供的主要原材料、钢构配件、经甲方进行检验合格后方可用于工程；在施工过程中涉及工程变更材料、工程增减项目必须经甲方和乙方同意方可变更材料和增减工程项目。第四条工程价款的支付与结算：一、工程付款方式：⑴材料进场，经甲方验收合格后支付工程款350000元；⑵主钢架安装完，经甲方验收合格后支付工程款350000元；⑶屋面和墙面檩条、屋面板和女儿墙板施工完毕，经甲方验收合格后支付工程款350000元；剩余工程款待合同工程全部完成并经甲方验收合格后，支付到总工程款的90%；剩余10%的工程款留作质量保证金，待质保期满一年后退还。二、本合同付款结算方式：以实际收方为准。第七条乙方责任：二、严格按照施工图纸、国家现行的有关规范、标准、操作规程组织本合同范围内的制作、安装、施工。六、因乙方原因导致返工，则乙方除承担返工的所有费用外，工期不予顺延。第八条产品质量保证：一、乙方提供质量合格产品，并确保产品的安全性能。二、乙方提供在保修期内实施免费保修。如因建设单位使用不当或不可抗拒力造成的问题不在上述范围内，但乙方可提供相应的维修（有偿）服务。三、产品保修期出现质量问题，乙方收到甲方的通知后，应在24小时之内做出响应。四、保质期限：依据《建设工程质量管理条例》第四十一条第（一）款：基础设施工程、房屋建筑的地基基础工程和主体结构工程，为设计文件规定的该工程的合理使用年限。第九条违约责任：乙方的责任：一、工程质量不符合合同约定的，乙方负责无偿修理或返工。由于修理或返工造成逾期交付的，乙方有义务偿付逾期违约金。”，合同中未对工程工期进行约定。合同签订后，被告即按自己提供的《施工设计方案》进行施工，施工过程中，因被告的工人被高压电击伤，造成案涉钢架大棚未实际施工完毕，并停工。2018年12月，未完工的钢架大棚整体垮塌，造成垮塌钢架大棚下方空地上零星停放的数辆汽车不同程度损坏。被告在施工过程中，原告已通过转账及用车辆抵偿工程款方式支付被告工程款771800元。2019年3月15日，本院作出（2019）黔0181财保388号民事裁定书，裁定对被告价值1370000元的财产采取保全措施。原告交纳保全费5000元。2019年3月22日，贵州省清镇市公证处接受原告申请，对垮塌的钢架大棚现状及建筑材料取样、封存进行了证据保全，原告支付公证费3000元。诉讼中，因未实际完工的钢架大棚已整体垮塌，《施工设计方案》、施工材料及具体施工均由被告提供和实施，现场照片中未发现钢架大棚的基础部分出现下陷或沉降的情况，且被告抗辩钢架大棚垮塌的原因系钢架大棚的基础部分出现质量问题导致，故本院将钢架大棚垮塌的原因力鉴定举证责任分配给被告。2019年5月29日，被告书面申请对钢架大棚垮塌的原因力进行鉴定，在委托鉴定期间，本院对外委托办公室于2019年7月16日向被告发出《鉴定费缴费通知书》，因被告未在指定期限内缴纳鉴定费，导致对外委托程序于2019年7月23日终止。诉讼中，本院多次组织原、被告协商修复钢架大棚，原、被告均明确表示不可能修复和具备返工条件。2019年9月20日，清镇市物流新城管委会向原告发出《责令限期整改指令书》，要求原告立即拆除停车场垮塌的钢架棚，限于2019年9月30日前拆除完毕。原告于2019年9月24日向本院申请先予执行拆除被告承建原告位于清镇红枫顺达汽车城已垮塌的钢架大棚。因垮塌的钢架大棚造成严重的安全隐患，本院于2019年9月25日作出（2019）黔0181民初1894号民事裁定书，裁定被告在2019年9月28日前拆除为原告修建的坐落于清镇红枫顺达汽车城已垮塌的钢架大棚。期限内被告未自行拆除，本院于2019年9月30日依法强制拆除了已垮塌的钢架大棚，但拆除后的管架及配件仍然堆放在原告的场地上。在强制拆除过程中，贵州省清镇市公证处对拆除过程进行了公证，原告支付公证费3000元。原告为拆除钢架大棚租赁了挖掘机一台，并临时聘请农民工10人提供劳务。原告提供的修理、修配、劳务费发票金额为21750元，在《大棚拆除报价》单上载明：挖掘机5000元一个台班（含进出场），两个台班计10000元，运输费1000元（挖机往返运费），第一次拆除费用5000元，人工10人每人500元/天，计5000元，围场设施等750元，共计21750元。庭审中，原告认可一直未取得《建设工程规划许可证》。被告认可钢架大棚垮塌时仅主体部分完工，仍有400平方米没有盖彩钢瓦，柱子之间的连接杆和支撑没有连接完。原、被告均认可钢架大棚一直未进行竣工验收。上述事实，有原、被告的陈述，营业执照复印件，企业信息，《钢架大棚施工承包合同》，钢架大棚报价表，《施工设计方案》，《施工承包合同》，转账凭证，收条，借条，收据，公证书，公证费发票，产品质量证明书，责令限期整改指令书，对外委托工作报告书《钢构大棚拆除协议》，大棚拆除报价单，先予执行案件情况说明，劳务费发票，照片等证据在卷佐证，并经庭审质证，本院予以确认。本院认为，原告一直未取得案涉工程的《建设工程规划许可证》，被告未取得建筑施工企业资质，原、被告签订的《钢架大棚施工承包合同》违反了法律、行政法规的强制性规定，属无效合同，故对原告要求确认原、被告于2016年12月26日签订的《钢架大棚施工承包合同》无效的诉请，予以支持。合同无效后，对原告要求被告承担民事责任的诉请，本院予以支持的理由如下：1、钢架大棚的基础部分虽然是案外人施工，但《施工设计方案》系由被告提供，被告员工亦在基础部分施工时进行了现场指导，被告理应掌握和了解基础部分的施工质量。基础部分施工完毕后，被告未对基础部分提出质量方面的异议，并在已经完工的基础上继续按照自己提供的《施工设计方案》搭建钢架大棚。被告抗辩钢架大棚垮塌的原因系基础部分出现质量问题导致，因现场照片中未发现钢架大棚的基础部分出现下陷或沉降的情况，同时钢架大棚的《施工设计方案》、施工材料及具体施工均由被告提供和实施，故本院将钢架大棚垮塌的原因力鉴定举证责任分配给被告，符合法律规定。进入鉴定程序后，被告未在指定期限内缴纳鉴定费，导致对外委托程序终止，被告理应承担举证不能的法律后果。2、虽然钢架大棚垮塌时下方场地上停放有车辆，但钢架大棚的主要功能在于为大棚下的场地遮挡雨、雪，场地上停放车辆并不会对钢架大棚的主体结构质量造成影响。钢架大棚属于整体垮塌，在被告举证不能的情况下，本院认定钢架大棚属于主体结构出现质量问题，根据《最高人民法院》第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”的规定，原告即使在场地上停放了车辆，被告亦应对主体结构质量承担民事责任。3、钢架大棚垮塌后，被告理应按照法律规定对存在质量问题的工程进行修复或者返工，但诉讼中原、被告均明确表示不可能修复和具备返工条件，故被告应赔偿原告因此而造成的损失。原告的损失包括已经支付的工程款771800元及钢架大棚不能正常使用造成的其他损失，对原告要求被告退还已经支付的工程款771800元的诉请，本院予以支持。对钢架大棚不能正常使用造成的其他损失，因原告自身具有一定的过错，故由原告自行承担。4、对原告要求被告立即拆除修建在原告土地上垮塌的钢架大棚的诉请，因钢架大棚垮塌后的管架及材料一直堆放在原告的场地上，在被告不可能修复和返工的情况下，被告理应立即拆除修建在原告土地上垮塌的钢架大棚，故予以支持。因被告未自行拆除已垮塌的钢架大棚，故被告应承担先予执行中产生的相关费用。原告要求被告承担拆除垮塌大棚的施工费21750元、公证费3000元，该费用虽属于人民法院先予执行中原告支出的费用，但原告主张的拆除费用分项计算标准明显过高，本院酌情支持拆除费用7000元[挖掘机台班费3000元、挖掘机运输费1000元、人工费3000元(10人×300元/人），支持公证费3000元。诉讼中，原告撤回要求被告赔偿原告因钢架大棚垮塌造成地基损坏的损失599930元的诉请，系对其自身民事权利的处分，本院予以准许。综述，对原告诉请合理部分予以支持，不合理部分不予支持。对被告的辩解意见，不予采纳。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”、第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”、《中华人民共和国建筑法》第二十六条“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”、《最高人民法院》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：一、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；”、第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释（二）》第二条第一款“当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持，但发包人在起诉前取得建设工程规划许可证等规划审批手续的除外”、第三条第一款“建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。”、第十四条第一款“当事人对工程造价、质量、修复费用等专门性问题有争议，人民法院认为需要鉴定的，应当向负有举证责任的当事人释明。当事人经释明未申请鉴定，虽申请鉴定但未支付鉴定费用或者拒不提供相关材料的，应当承担举证不能的法律后果。”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，判决如下：一、原告贵州宝驰顺达汽车销售服务有限公司与被告六盘水业盛彩钢制品有限公司于2016年12月26日签订的《钢架大棚施工承包合同》无效；二、限被告六盘水业盛彩钢制品有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内退还原告贵州宝驰顺达汽车销售服务有限公司工程款771800元；三、限被告六盘水业盛彩钢制品有限公司在本判决发生法律效力之日起立即拆除修建在原告贵州宝驰顺达汽车销售服务有限公司土地上垮塌的钢架大棚（已先予执行），并由被告六盘水业盛彩钢制品有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内支付原告贵州宝驰顺达汽车销售服务有限公司拆除费用7000元、公证费3000元，共计10000元；四、驳回原告贵州宝驰顺达汽车销售服务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17146元，保全费5000元，共计22146元，由原告贵州宝驰顺达汽车销售服务有限公司负担7399元，被告六盘水业盛彩钢制品有限公司负担14747元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，原告可在二年内向本院或者向与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。审 判 长  周宇人民陪审员  彭燕人民陪审员  郑丽二〇一九年十一月二十六日书 记 员  文艺