福建省龙岩市新罗区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0802民初6596号 原告：龙岩市安居住宅建设有限公司，住所地龙岩市新罗区南环西路52号建设大厦八楼，统一社会信用代码9135080070531865XE。 法定代表人：陈金光，董事长。 委托诉讼代理人：杜春林，福建天岩律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：曹仕发，福建天岩律师事务所实习律师。 被告：恒晟集团有限公司，住所地福建省厦门市思明区塔埔东路171号8层801单元，统一社会信用代码91350200156580507E。 法定代表人：林蔡邹，执行董事。 委托诉讼代理人：林天四、张发兰，福建同荣仁律师事务所执业律师。 原告龙岩市安居住宅建设有限公司（以下简称安居公司）与被告恒晟集团有限公司（以下简称恒晟集团）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月2日立案。依法适用简易程序公开开庭进行了审理。安居公司委托诉讼代理人杜春林、曹仕发，恒盛集团委托诉讼代理人林天四、张发兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 安居公司向本院提出诉讼请求：1、判令恒晟集团立即返还多支付的工程款755711.06元；2、判令恒晟集团支付以工程款755711.06元为本金自起诉之日起至款清之日止按中国银行同期同类贷款利率计算的利息。 事实与理由：2017年7月，恒晟集团中标承建龙岩市西城片区经济适用房B区1#楼建设工程施工项目。双方于2007年7月11日签订《建设工程施工合同》，就承包范围、工期、质量、违约责任等相关权利义务作了约定。其中合同专用条款26.1约定工程结算须经有权部门终审。另合同专用条款47.5约定，承包人所报的工程竣工结算总价经有权单位终审后，其（1-有权单位终审价/承包人报送工程竣工结算总价）＞10%的，发包人将按送审价的2%对承包人进行罚款。 2010年4月30日，该工程通过竣工验收。竣工后，恒晟集团报送结算造价为37785553元。2014年1月20日，经龙岩市财政局财审中心出具工程结论审核结论书，核定含税造价为33444580元。据此，恒晟集团所报送的工程竣工结算总价经有权单位终审后，其（1-有权单位终审价/承包人报送工程竣工结算总价）为11.5%，超过合同约定的10%。按照合同约定，在支付工程款时，应对恒晟集团扣除其送审价2%的工程款即755711.06元。但安居公司在2014年10月实际支付工程尾款时未予扣除，而将全部审定的工程款全部支付给恒晟集团，导致多支付了755711.06元工程款。 综上，按照合同约定本该扣除的工程款在实际支付时未予扣除，导致安居公司多支付755711.06元，恒晟集团理应返还，恒晟集团拒不返还的行为，侵犯了原告的合法权益。 恒晟集团辩称：安居公司诉请没有事实依据，应予以驳回，具体如下： 一、按本案合同约定，若有违约罚款，由发包人即安居公司在竣工结算后直接从工程款中予以扣抵，审计部门无权在审核时直接扣除本案罚款。 本案合同《协议书》第四条约定，本案工程质量标准为“龙岩市优良工程标准”；《合同》第35.2第（2）项约定：工程竣工验收时未能达到投标须知前附表第1项规定的质量要求，则承包人应当按照有关验收部门的要求整改，使其达到《工程施工质量验收规范》的标准和招标文件规定的质量要求；未能达到招标文件规定的质量要求的，承包人向发包人支付质量违约赔偿金的金额为合同价款的2%，由发包人直接从工程款中扣抵。第47.5条约定：承包人所报的工程竣工结算总价经有权单位终审后，其（1-有权单位终审价/承包人报送工程竣工结算总价）≧10%的，发包人将按送审价的2%对承包人进行罚款。 安居公司提供的证据材料龙岩市财政局工程结算审核结论书载明：土建工程送审造价为28312822元，审定造价为25060398元（已扣除市优工程质量违约金赔偿金的金额为合同价款的2%）；水电安装送审造价为9472731元，审定造价为8384182元（已扣除市优工程质量违约金赔偿金的金额为合同价款的2%），依据上述审核结论，本案工程市财政局在未区别过错责任的情况下，已越权直接对被告进行了2%的罚款，并在审定造价中给予了直接扣除。根据上述合同35.2及47.5条约定，罚款的权限在发包人，罚款的正当程序应为：若因恒晟集团原因其所施工的工程未能达到合同约定的质量标准，有权审核机构审核完成后，由安居公司在支付工程结算款时予以扣抵，而不是由审计单位在审核时直接抵扣。 故本案土建工程审定造价的核减比例应该把被扣除的2%罚款予以加回，计算方法如下： 1-﹝（25060398+8384182）×（1+0.02）÷37785553﹞=0.097×100%=9.7%﹤10%。故本案的工程竣工结算总价核减比例﹤10%，原告无权对被告进行罚款。 二、本案项目各分部工程质量评价为优良，施工质量符合合同约定标准，被告所施工的工地被评为“市级文明工地”，项目未达到市优工程，主要原因是本案项目工程1#楼设计图纸不符合节能设计规范的规定，违反建筑节能强制性条文，责任不在恒晟集团,故恒晟集团保留向安居公司要求支付2%被扣款项和2%奖励的权利。 综上，本案工程审核总价核减比例未达≧10%，安居公司诉请于法无据，恳请法院予以驳回。 本院经审理认定事实如下：2007年7月11日，福建恒盛建筑有限公司（后更名为：恒晟集团有限公司）就承建龙岩市西城片区经济适用房B区工程（第一标段），与安居公司签订《建设工程施工合同》。工程内容：1#楼和1#楼与2#楼之间的半地下室、地下室（即AC轴-BA轴）土建及配套水电工程。合同第一部分·协议书约定：合同价款28480444.15元，工期自2007年7月12日至2009年1月9日。合同第三部分·专用条款26.1约定“工程按月支付进度款。…工程结算经有权部门终审完后付至工程总价款的95%，预留5%作为工程保修金。”专用条款47.5约定“承包人所报的工程竣工结算总价经有权单位终审后，其（1-有权单位终审价/承包人报送工程竣工结算总价）≥10%的，发包人将按送审价的2%对承包人进行罚款。”之后，恒盛集团进场施工，安居公司按照合同约定的进度给付了相应的工程款。2010年4月30日，该工程通过竣工验收。恒盛集团对该工程的送审造价为37785553元，龙岩市财政局于2014年9月26日作出的龙财投审结（2014）238号《财政性投融资建设工程结算审核结论书》，审定龙岩市西城片区经济适用房B区1#楼工程结算造价为33444580元，其中土建工程送审造价为28312822元，审定造价为25060398元（已扣除市优工程质量违约金赔偿金的金额为合同价款的2%）；水电安装送审造价为9472731元，审定造价为8384182元（已扣除市优工程质量违约金赔偿金的金额为合同价款的2%）。之后，安居公司支付了工程款33444580元。安居公司认为其支付工程款时未扣除送审价2%的工程款755711.06元，遂诉至本院。 上述事实，有安居公司提供建设工程施工合同、财政审核结论书、尾款审批表及招商银行付款回单、被告企业名称变更信息，恒晟集团提供龙岩市财政局审核结论书第2页、《建设工程施工合同》及当事人的庭审陈述在案佐证。恒晟集团提供的《竣工验收报告》、市建设局《授予“市级文明工地”称号的通知》（龙政建建（2010）16号）、福建省建筑节能专项检查执法告知书（闽建科执[2010]3-1）号、龙岩市建设局《关于建筑节能整改的函》（龙建设函[2010]19号）与本案无关，本院不予确认。 本院认为，安居公司与福建恒晟建筑集团有限公司签订的《建设工程施工合同》是双方的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规规定，对双方均有约束力。合同未约定罚款属于工程造价的一部分，龙岩市西城片区经济适用房B区1#楼工程结算造价应在审定的造价33444580元上加2%为34113471.6元，竣工结算报审造价经有权单位终审后，其（1-有权单位终审价/承包人报送工程竣工结算总价）﹤10%，不适用《建设工程施工合同》专用条款47.5的约定罚款条款，不存在未按合同扣除的罚款而多支出的工程款755711.06元，现安居公司要求恒晟集团归还多支出的工程款755711.06元没有事实依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十一条（一）项规定，判决如下： 驳回龙岩市安居住宅建设有限公司的诉讼请求。 案件受理费11357元，减半收取5678.5元，由龙岩市安居住宅建设有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。 审判员 李 美 丰 二〇一九年十一月十三日 书记员 苏婕(代) 附： 引用主要法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止： （一）债务已经按照约定履行； （二）合同解除； （三）债务相互抵销； （四）债务人依法将标的物提存； （五）债权人免除债务； （六）债权债务同归于一人； （七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。  5