湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0111民初10700号原告：湖南正圆动力配件有限公司，住所地在湖南省长沙市雨花区劳动东路32号综合楼。法定代表人：沈铁，总经理。委托诉讼代理人：李宇光，湖南联合创业律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭顺，湖南联合创业律师事务所律师。被告：卢平，男，1981年5月12日出生，汉族，住湖南省桃江县。委托诉讼代理人：曹晓明，湖南鸿明律师事务所律师。委托诉讼代理人：陶继清，湖南鸿明律师事务所实习律师。原告湖南正圆动力配件有限公司（以下简称原告）诉被告卢平（以下简称被告）劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月23日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月7日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李宇光,被告的委托诉讼代理人曹晓明、陶继清到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令原告不须向被告支付一次性伤残就业补助金193459.32元；2、判令原告不须向被告支付护理费30100元；3、判令原告不须向被告支付经济补偿金51051.77元；4、判令原告无须向被告支付劳动补贴1000元；5、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告在2010年5月13日填写了《人事招聘表》，并于2011年4月20日与原告签订劳动合同，确定了双方的劳动关系。期间原告为被告缴纳了足额的社会保险费用。被告于2017年7月5日受伤，工伤等级为五级伤残。原告在此期间一直没有中断原告的各种薪资待遇。双方在2019年6月协商一致解除劳动关系。一、仲裁认定的事实错误。被告在住院期间，前期住在ICU不需要护理人员，后期是由其妻子来照料生活的。其妻子也是原告的员工，在此期间，原告依然照常向其妻子支付了工资。由此看出，原告已经向被告足额发放了护理费。另外在仲裁审理过程中，被告没有提供任何证据证明护理费发生的情况，长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）直接认定护理费按照100月/天计算是没有任何事实与法律上的依据。二、仲裁适用的法律错误。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。故按照法律规定，被告的月工资标准应该是从2019年6月往前计算12个月来确定。从工资流水来看，被告的月平均工资应为3023.59元。原告无须按照5373.87元/月的标准来支付一次性伤残就业补助金以及经济补偿金。综上，原告不服仲裁委雨劳人仲案字[2019]第188号仲裁裁决书，特提起诉讼，请依法支持原告的全部诉讼请求。被告辩称，原告的诉请无事实及法律依据，请求法院予以驳回。经审理查明，被告原系原长沙正圆动力配件有限责任公司（以下简称长沙正圆公司）职工。长沙正圆公司于2008年6月30日经湖南省长沙市中级人民法院裁定宣告破产，并指定长沙市企业兼并破产工作协调小组办公室成立的清算组（以下简称清算组）为破产管理人。后长沙市中级人民法院裁定终结长沙正圆公司的破产程序。2009年8月21日，经清算组研究并报市兼破办同意，决定设立长沙正圆公司清算组生产管理临时委员会。原告系湖南正圆实业有限公司（以下简称正圆实业公司）的全资子公司，于2009年9月8日成立。2015年2月15日，长沙市人民政府在专题会议纪要中明确正圆实业公司作为长沙正圆公司破产改制工作的实施产业承接主体，全权承担长沙正圆公司职工就业安置，并以政府批准正圆实业公司作为实施产业承接主体之日为结算基准日。基准日前盈亏由清算组负责，并列入结算范围；基准日后生产经营全部由正圆实业公司负责。2015年3月16日，长沙市人民政府国有资产监督管理委员会主持召开会议，并形成会议备忘录明确长沙正圆公司清算组生产管理临时委员会工作到2015年2月28日，从2015年3月1日起，长沙正圆公司生产经营管理工作全部移交给正圆实业公司。2010年5月13日，被告填写人事招聘表入职原告公司，双方于2011年4月20日签订一份《劳动合同书》，约定：被告在原告处从事机长工作，工资标准为计件工资，计件完成的工件数量计发工资，工资以货币的形式按月支付给被告；合同期限为2011年1月1日至2013年12月31日。此后，原、被告双方于2014年3月20日签订一份合同期限为2014年1月1日至2016年12月31日的《劳动合同书》，于2016年12月23日签订一份无固定期限的《劳动合同书》。2017年7月5日，被告在原告公司工作时因电气受潮、设备老化突发燃爆，造成大火将被告烧伤，后被送往湖南中医药大学第一附属医院住院治疗205天，诊断结果为：烧伤71%TBSAII－III度全身多处（深度II度16%TBSA，III度55%TBSA）；呼吸道烧伤；瘢痕挛缩畸形。出院后又在湖南博爱康复医院住院治疗96天，诊断结果为：全身大面积烧伤后疤痕挛缩畸形并功能障碍。被告的医药费及护理费用均由原告支付。被告出院后未再到原告处上班，原告按每月3023.59元的标准向被告发放了2018年9月至2019年5月的伤残津贴。2019年4月8日，原告向被告发出《通知》，要求解除被告的劳动关系，双方于2019年6月1日协商一致解除了劳动关系。2017年9月8日，经长沙市人力资源和社会保障局认定，被告的受伤为工伤。2018年8月14日，长沙市劳动能力鉴定委员会作出编号为201806137号《劳动能力鉴定结论书》，认定被告的伤情构成陆级伤残。被告支付了鉴定费205元。被告不服申请再次鉴定，长沙市劳动能力鉴定委员会于2018年11月22日作出劳再鉴18112231号《劳动能力再次鉴定结论书》，认定被告的伤情构成伍级伤残。因双方对工伤赔偿问题协商未果，被告于2019年5月30日向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、原告支付被告各项工伤保险待遇费用共计512814.48元，含如下几项：一次性伤残补助金96732元、一次性工伤医疗补助金128976元、一次性伤残就业补助金193464元、医疗费6000元、住院伙食补助费30100元、住院期间护理费45150元、伤残津贴9797.48元、劳动能力鉴定费205元、交通费2390元；2、原告支付被告解除劳动合同的经济补偿金96732元；3、原告支付被告2019年5月份的其他补贴1000元。2019年8月5日，长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会作出雨劳人仲案字[2019]第188号《仲裁裁决书》，裁决：一、原告向被告支付一次性伤残就业补助金193459.32元和护理费30100元；二、原告支付被告经济补偿金51051.77元；三、原告支付被告劳动补贴1000元；四、驳回被告的其他仲裁请求。原告不服该裁决，于2019年9月23日诉至本院，请求判如所诉。被告亦不服，于2019年9月19日诉至本院[案号：（2019）湘0111民初10664号]。另查明，1、被告受伤前十二个月的月平均工资为5373.87元。2、被告受伤后住院期间一直由其妻子兰英护理照顾，兰英系原告公司的职员，经原告公司准允，兰英请假护理被告，请假护理期间的工资由原告发放。3、原告从2011年5月至2019年7月为被告购买工伤保险，其中2016年工伤保险费的缴费基数为2797元/月，2017年至2019年工伤保险费的缴费基数为2870元/月。以上事实，有企业信用信息及营业执照、《劳动合同书》、《人事招聘表》、《通知》、《仲裁裁决书》及送达回证、病历资料、《长沙市工伤认定申请表》、《劳动能力鉴定结论书》、《劳动能力再次鉴定结论书》、鉴定费及检查费票据、交通费票据、医药费票据、银行个人活期账户交易明细、网上银行电子回执、个人应缴实缴情况表（参保证明）、民事裁定书、长沙正圆公司清算组文件、长沙市人民政府专题会议纪要（长府阅[2015]11号）、当事人的陈述等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，原、被告之间劳动关系明确，双方应当依照相关劳动法律法规的规定行使权利和履行义务。一、关于工伤待遇问题。《工伤保险条例》第三十条第一款规定：职工因工作遭受事故伤害或者职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。本案中，被告在原告公司工作期间遭受工伤，原告为被告购买了社会保险，应依法享受工伤保险待遇。《工伤保险条例》第三十六条规定：职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇:（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；……经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《湖南省实施办法》第二十五条第三款规定：一次性工伤医疗补助金的具体标准是：五级伤残为24个月的本人工资，六级伤残为18个月的本人工资；一次性伤残就业补助金的具体标准是：五级伤残为36个月的本人工资，六级伤残为30个月的本人工资。《工伤保险条例》第十条第二款规定：用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积；第六十四条第二款规定：本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。《湖南省实施办法》第三十七条第二款规定：用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额。本案中，被告受伤前十二个月的月平均工资为5373.87元，但原告未按照被告的工资标准足额缴纳工伤保险，导致被告不能足额享受工伤保险待遇，差额部分应由原告补足,应按照5373.87元/月的标准计算被告的各项工伤赔偿待遇。故被告此次工伤可享受的一次性伤残补助金为96729.66元（5373.87元／月×18个月）、一次性工伤医疗补助金为128972.88元（5373.87元／月×24个月）、一次性伤残就业补助金为193459.32元（5373.87元／月×36个月）。因工伤保险待遇依法由工伤保险基金和用人单位分别支付，即一次性伤残就业补助金应由用人单位支付，但一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金均应由工伤保险基金支付。考虑到工伤保险待遇原则上是由用人单位办理申报拨付手续，原告应主动向工伤保险基金管理部门申请，为减少诉累，由原告先行赔付被告的一次性伤残补助金96729.66元、一次性工伤医疗补助金128972.88元，原告承担该项责任后，可再向工伤保险基金管理部门核报，被告应予以协助；一次性伤残就业补助金193459.32元由原告直接支付给被告。对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。《工伤保险条例》第三十六条第一款第二项规定：保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。本案中，被告受伤定残后至双方解除劳动关系前，被告可享受的伤残津贴为33855.38元（5373.87元／月×70%×9个月），扣除原告已支付的27212.31元（3023.59元／月×9个月），原告还应支付给被告伤残津贴6643.07元（33855.38元－27212.31元），对被告主张超出部分，本院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十条第四款及《湖南省实施办法》第九条的规定，原告应向被告支付住院伙食补助费、交通费、鉴定及检查费用。参照《湖南省工伤职工住院医疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿支付标准规定》第五条的规定，原告应按被告住院期间每天10元的标准向被告支付住院伙食补助费3010元（10元／天×301天），对被告主张超出部分本院不予支持；被告要求原告支付交通费2390元，提供了部分票据，考虑到其治伤需支付交通费用，本院酌定由原告向被告支付交通费1500元，对被告主张超出部分本院不予支持；被告要求原告支付鉴定费及检查费205元，提供了相应票据，本院予以支持。至于被告主张原告支付医疗费6000元及护理费45150元，因被告的医疗费用全部由原告支付，被告未提供证据证明其支付了医疗费用，同时被告住院期间由其妻子兰英请假护理，而兰英系原告公司的职员，原告公司已支付了兰英的护理工资，且被告未提供证据证明其出院后经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理，故对被告的该项诉讼主张，本院不予支持。对原告主张不须向被告支付护理费30100元的诉讼请求，本院予以支持。二、关于原告应否支付经济补偿金的问题。用人单位与劳动者之间的劳动关系自用工之日起建立。原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：……（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；……。本案中，原告提供的人事招聘表显示被告的填表日期为2010年5月13日，故本院确认原告与被告自此日建立劳动关系，原告主张以双方签订书面劳动合同之日即2011年4月20日为被告入职之日，与事实不符，本院不予采信。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。本案中，原、被告双方协商一致于2019年6月1日解除了劳动关系，原告应按照被告在本单位的工作年限每满一年支付一个月工资的经济补偿，不满六个月的，向被告支付半个月工资的经济补偿。被告虽原系长沙正圆公司职工，但长沙正圆公司于2008年6月30日经长沙市中级人民法院裁定宣告破产，后终结破产程序，原告于2009年9月8日成立，被告未提交充分的证据证明原告与长沙正圆公司具有承继关系，故被告主张的经济补偿金的计算年限应自2002年开始计算，无事实依据，本院不予支持。被告的经济补偿金年限应从2010年5月13日计算至2019年5月31日，故原告应支付被告解除劳动合同经济补偿金51051.77元（5373.87元/月×9.5个月），对被告主张超出部分本院不予支持。对原告主张不须向被告支付经济补偿金51051.77元的诉讼请求，本院不予支持。此外，被告还主张原告支付2019年5月份的其他补贴1000元，原告主张仲裁后已支付，但未提供证据证明，本院不予采信。对被告的该项主张，本院予以支持。对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。因本院对被告的请求已在（2019）湘0111民初10664号案件中作出判决，本案不重复处理。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十条、第三十六条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第十条、第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十六条、第四十条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，参照《湖南省实施办法》第九条、第二十三条、第二十五条、第二十九条、第三十七条之规定，判决如下：一、原告湖南正圆动力配件有限公司无需向被告卢平支付护理费30100元；二、驳回原告湖南正圆动力配件有限公司的其他诉讼请求。本案受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由原告湖南正圆动力配件有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  唐战胜二〇一九年十一月二十五日书记员  王晓纯附：《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《工伤保险条例》第十条用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。对难以按照工资总额缴纳工伤保险费的行业，其缴纳工伤保险费的具体方式，由国务院社会保险行政部门规定。第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第四十条伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费由统筹地区社会保险行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整。调整办法由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《湖南省实施办法》第九条下列因工伤发生的费用和用于工伤保险的费用，依照国家规定从工伤保险基金支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金；（七）一级至四级工伤人员伤残津贴；（八）终止或者解除劳动（聘用）合同时应当享受的一次性医疗补助金；（九）因工死亡职工的遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金；（十）工伤认定调查和劳动能力鉴定费用；（十一）工伤预防宣传和培训费用。第二十三条经统筹地区社会保险行政部门认定为工伤的职工，其治疗工伤的医疗费用、工伤康复费用和辅助器具配置费用按照规定从工伤保险基金支付。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，工伤认定前，医疗费用由用人单位垫付；经依法认定为工伤的，垫付费用及以后的医疗费用由经办机构核定后从工伤保险基金支付。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付。基金支付的具体标准按照省有关规定执行。第二十五条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受《条例》第三十六条规定的待遇。经工伤职工本人提出，可以与用人单位解除或者终止劳动关系，停发伤残津贴，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：五级伤残为24个月的本人工资，六级伤残为18个月的本人工资；一次性伤残就业补助金的具体标准是：五级伤残为36个月的本人工资，六级伤残为30个月的本人工资。第二十九条伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费标准，由统筹地区社会保险行政部门会同财政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况，与养老保险待遇同步调整。第三十七条用人单位未参加工伤保险或者无故停缴工伤保险费，其职工受到事故伤害或者患职业病的，经统筹地区社会保险行政部门认定工伤后，由用人单位依据《条例》和本办法规定的工伤保险待遇项目和标准承担职工的工伤保险责任。用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。