广东省肇庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤12民终2456号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心支公司，住所地广东省肇庆市端州区*****************1101-1109室。负责人：马文涛，该公司经理。委托诉讼代理人：梁剑华，广东余黎张律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁颖仪，广东余黎张律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：梁少敏，女，1988年6月25日出生，汉族，身份证登记住址广东省肇庆市鼎湖区******************。委托诉讼代理人：岑英健，广东方则理律师事务所律师。原审被告：刘卫丰，男，1969年2月5日出生，汉族，身份证登记住址湖南省沅江市**************。原审被告：刘丰浪，男，1975年5月14日出生，汉族，身份证登记住址湖南省沅江市**************。上诉人中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心支公司（以下简称平安保险肇庆公司）因与被上诉人梁少敏、原审被告刘卫丰、刘丰浪机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省肇庆市端州区人民法院（2019）粤1202民初2640号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月10日立案后依法组成合议庭进行了审理。上诉人平安保险肇庆公司的委托诉讼代理人梁颖仪、被上诉人梁少敏的委托诉讼代理人岑英健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安保险肇庆公司上诉请求：1.撤销肇庆市端州区人民法院（2019）粤1202民初2640号民事判决第一、二项，改判平安保险肇庆公司在交强险和商业第三者责任险限额范围内向梁少敏赔偿233500.31元；2.本案案件受理费由梁少敏承担。事实和理由：一、根据（2019）粤1202民初1742号案件夏敏仪提交的证据材料和本案梁少敏一审提交材料显示，本案事故两个伤者夏敏仪和梁少敏在事故发生前均在广东省肇庆香料厂有限公司任生产运营中心操作工职务，但一审法院认定却分别认定夏敏仪的误工标准参照2017年广东省城镇私营单位就业人员年平均工资53347元／年计算，梁少敏的误工标准参照制造业在岗职工年平均工资79407元／年计算，存在明显差异且缺乏依据。请求二审法院依法结合梁少敏提交的《养老保险对账单》载明的梁少敏事故发生前一年内的缴费工资认定梁少敏的误工标准，即2017年11月至2018年10月期间月平均工资3666.67元，梁少敏未提供持续误工证明，一审法院认定梁少敏的误工时间计算至定残起前一日并无依据，请求二审法院依法改判认定梁少敏的误工时间为住院时间加医嘱建议出院休息时间（共116天），故梁少敏的误工费为14177.79元（计算公式：3666.67元／月÷30天／月×116天＝14177.79元）。二、根据梁少敏提交的由广东至诚法医临床司法鉴定所出具的《司法意见书》显示，梁少敏的定残时间为2019年5月6日，梁少敏的被扶养人江宇森于梁少敏定残时为两岁七个月，故应计算江宇森的被扶养年限为十五年五个月，一审法院计算有误，请求二审法院依法予以纠正，计算梁少敏的被扶养人生活费为46555.25元（计算公式：30198元／年×15年5个月×20=2=46555.25元）。三、梁少敏的各项损失如下：1.医疗费：109787.77元；2.住院伙食补助费：8600元；3.营养费：1000元；4.护理费：25800元；5.误工费：14177.79元；6.残疾赔偿金：163900元；7.被扶养人生活费：46555.25元；8.伤残鉴定费：3450元；9.精神损害抚慰金：12000元；10.交通费：2000元；11.残疾辅助器具费：3606.7元；12.其他合理费用：551.5元，前述1一2项合计共391429.01元，扣减平安保险肇庆公司己在交强险医疗限额向梁少敏垫付的10000元及刘卫丰已向梁少敏垫付的医疗费50000元，即平安保险肇庆公司应在交强险及商业第三者责任险范围向梁少敏赔付233500.31元【计算公式：55000元＋（391429.01元-55000元-10000元）×7O％-50000元＝233500.31元】。为维护平安保险肇庆公司的合法权益，特提出上诉，望人民法院采纳为盼。梁少敏辩称，1.一审认定梁少敏的误工费工资标准为79407元/年符合法律和司法实践的实际并没有超出法官审判的权限，梁少敏在一审时已经提交了劳动合同和养老保险的对账单证明其工作的事实，因此请求按照同行业的标准是合法合理的。即使平安保险肇庆公司认为梁少敏与另案夏敏仪所参照的标准不同，也可以按照私营单位就业人员的平均工资53347元/年计算，平安保险肇庆公司主张按照梁少敏的养老保险缴费工资作为误工的标准是错误的，因为梁少敏的缴费工资并不表示其实际的工资，因此平安保险肇庆公司的请求不合理。2.对于被抚养人生活费由法院依法予以核定。原审被告刘卫丰、刘丰浪经本院依法传唤未到庭参加诉讼，亦无提交书面答辩意见。梁少敏向一审法院起诉请求：1.刘卫丰、刘丰浪、平安保险肇庆公司赔偿梁少敏314660.24元；2.平安保险肇庆公司在保险责任的范围内承担赔偿责任（精神损害抚慰金在交强险责任限额内优先赔付）；3.刘卫丰、刘丰浪、平安保险肇庆公司承担本案的诉讼费用。诉讼中，梁少敏医疗费增加诉讼请求50000元。一审法院认定事实：2018年11月4日23时45分，刘卫丰驾驶粤H*****牌号小型越野客车沿肇庆市*******由南往北行驶至出事地点时，遇梁少敏驾驶粤H*****号二轮摩托车搭载夏敏仪由北往南驶至，双方发生碰撞，造成梁少敏受伤及车辆损坏的交通事故。肇庆市公安局交通警察支队第一大队作出《事故认定书》，确定刘卫丰承担事故的主要责任，梁少敏承担事故的次要责任。发生事故后，梁少敏即被送到肇庆市第一人民医院急诊治疗，至2019年1月30日在该医院住院治疗86天，肇庆市第一人民医院疾病诊断证明书的出院意见：住院期间留陪人两人，出院后继续休息一个月，加强营养。梁少敏住院期间，梁少敏支付医疗费59787.77元（含平安保险肇庆公司垫付医疗费10000元），刘卫丰为梁少敏支付医疗费50000元。2019年5月6日，广东至诚法医临床司法鉴定所作出[2019]临鉴字第05117号《司法鉴定意见书》，评定梁少敏的致残程度构成九级，梁少敏为此支出鉴定费3450元。梁少敏在事故发生前在广东省肇庆香料厂有限公司从事操作工工作，并提供劳动合同及以单位名义缴纳社保的对账单等证明。梁少敏与配偶生育儿子江宇森，出生于2016年10月7日。粤H*****牌号小型汽车在平安保险肇庆公司投保了交强险和保险金额为100万元的商业三者险，事故发生在上述保险的保险期间内。一审法院认为，公民的身体权健康权依法应当受到保护。公安机关交通管理部门确定刘卫丰承担事故的主要责任，梁少敏承担事故的次要责任，一审法院予以确认。刘丰浪的粤H*****小型轿车在平安保险肇庆公司投保了交强险和商业三者险，故本次事故造成梁少敏的损失，依法由平安保险肇庆公司在交强险限额内予以赔偿，交强险赔偿不足部分，由平安保险肇庆公司按事故责任划分以70%比例在商业三者险限额内予以赔偿。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条的规定，刘丰浪作为车主对本次事故的发生没有过错，依法不承担赔偿责任。一审法院对梁少敏请求的赔偿项目和数额认定如下：一、医疗费，根据梁少敏提供的医疗收费票据及刘卫丰为梁少敏支付医疗费50000元，认定住院医疗费为109787.77元。二、梁少敏住院治疗86天，住院伙食补助费为8600元。三、后续治疗费尚未实际发生，不予支持，梁少敏可待实际发生后另行主张。四、护理费,根据梁少敏住院天数及住院证明，认定为25800元。五、误工费。梁少敏提供劳动合同及以单位名义缴纳社保的对账单，证明其于事故发生前在肇庆市香料厂有限公司任操作工；根据梁少敏提供的证据，一审法院对梁少敏事故发生前在肇庆市香料厂有限公司工作的事实予以认可，梁少敏主张误工标准参照制造业在岗职工年平均工资79407元/年计算，一审法院予以支持；根据梁少敏确定伤残的时间，误工时间可计算至定残前一日，梁少敏主张误工时间为182天计算有误，误工天数应为181天，误工费为39377.17元。六、残疾赔偿金。梁少敏经司法评定构成一处九级伤残予以采信；梁少敏主张残疾赔偿金为163900元，符合法律规定，予以确认；梁少敏育有儿子江宇森，梁少敏主张其儿子江宇森的被扶养人生活费为48316.8元，符合法律规定，予以确认；被扶养人生活费依法计入残疾赔偿金，故本案残疾赔偿金为212216.8元（163900元＋48316.8元）。七、伤残鉴定费3450元，有鉴定发票证实，应予确认。八、精神损害抚慰金酌定为12000元。九、交通费认定为2000元。十、营养费认定为1000元。十一、残疾辅助器具费3606.7元，有购买发票证实，应予确认。十二、其他合理费用551.5元，有购买发票证实且与治疗有关联，应予确认。综上，梁少敏的交通事故损失共计418389.94元。本次交通事故还有另一名伤者夏敏仪，本案交强险死亡伤残赔偿限额应预留55000元予夏敏仪。平安保险肇庆公司已在交强险医疗费赔偿限额内支付梁少敏医疗费10000元，梁少敏的上述损失，平安保险肇庆公司应在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿55000元；交强险赔偿不足部分的损失为247372.95元（418389.94元-55000元-10000元）×70%，扣减刘卫丰支付的50000元，即平安保险肇庆公司需赔偿给梁少敏197372.95元（247372.95元-50000元），由平安保险肇庆公司在商业三者险赔偿限额内赔偿。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、平安保险肇庆公司自一审判决发生法律效力之日起七日内在交强险赔偿限额内赔偿梁少敏55000元；二、平安保险肇庆公司自一审判决发生法律效力之日起七日内在商业三者险赔偿限额内赔偿梁少敏197372.95元；三、驳回梁少敏的其他诉讼请求。本案案件受理费3535元，由梁少敏负担707元，刘卫丰负担2241元，平安保险肇庆公司负担587元。本院二审期间，各方当事人均无提交新证据证实自己的主张。本院查明的事实与一审法院查明的事实基本一致，本院依法予以确认。本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷，争议焦点为：一审法院计算误工费的标准、误工时间及被抚养人生活费是否正确的问题。关于一审法院计算的误工费的标准是否正确的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，梁少敏提供劳动合同证明其自2014年9月1日起至发生事故前就职于广东省肇庆香料厂有限公司，该劳动合同约定梁少敏每月工资按广东省肇庆香料厂有限公司依法制定的工资分配制度执行，并未约定固定月工资，梁少敏亦未提供证据证实其最近三年的平均收入情况，故一审法院参照制造业在岗职工年平均工资79407元/年计算梁少敏的误工费符合上述规定，本院依法予以维持。关于一审法院认定的误工时间是否在正确的问题。如上所述，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案交通事故发生后，梁少敏即被送到肇庆市第一人民医院急诊治疗，至2019年1月30日在该医院住院治疗86天，肇庆市第一人民医院疾病诊断证明书的出院意见：住院期间留陪人两人，出院后继续休息一个月。本案交通事故造成梁少敏九级伤残的损害后果，结合其定残前分别于2019年2月27日、3月27日以及4月24日均有前往肇庆市第一人民医院进行检查的情况，在2019年5月6日定残前，梁少敏确存在持续误工的可能，根据上述规定，一审法院计算梁少敏的误工时间至定残前一日并无不当，故本院依法予以维持。关于一审法院认定的被抚养人生活费是否在正确的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第一款规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；”梁少敏的儿子江宇森出生于2016年10月7日，至梁少敏定残日为已年满2周岁，故一审法院按抚养年限16年计算梁少敏的被扶养人生活费正确，本院予以维持。综上所述，一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，实体处理恰当，本院依法予以维持。上诉人平安保险肇庆公司的上诉请求理据不足，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费281.46元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 蔡红茂审 判 员 李升文审 判 员 苏振伟二〇一九年十一月二十八日法官助理 苏翠华书 记 员 梁 燕