江西省奉新县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣0921民初817号 原告：凌某1，女，2013年7月31日出生，汉族，奉新县人，住奉新县。 法定代理人：凌某2（原告凌某1之父），男，1989年1月19日出生，汉族，奉新县人，住江西省宜春市奉新县。 委托诉讼代理人：许建虹，江西智泉律师事务所律师。执业证号：13609201210260523。 被告：金勇，男，1980年8月12日出生，汉族，奉新县人，住江西省宜春市奉新县。 委托诉讼代理人：冷新明，江西康拓律师事务所律师，执业证号：13609201110619296。 被告：福州鑫吉顺物流有限公司，住所地：福建省福州市晋安区鼓山镇福马路666号永延大厦整座2层217号。统一社会信用代码：91350111310653752J。 法定代表人：黄勤斌，该公司经理。 被告：中国平安财产保险股份有限公司福州市鼓楼支公司，住所地：福州市鼓楼区五四路与庆城路交汇处中盛大厦1楼04单元南边一半，二楼5、7、8、9单元。统一社会信用代码：91350100574700102F。 负责人：魏巍，该公司经理。 委托诉讼代理人：陈恩义，江西金丰律师事务所律师。执业证号：13609199410766830。 原告凌某1与被告金勇、福州鑫吉顺物流有限公司（下称被告福州鑫吉顺公司）、中国平安财产保险股份有限公司福州市鼓楼支公司（下称被告鼓楼平安财险）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年5月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的法定代理人凌某2及其委托诉讼代理人许建虹、被告金勇及其委托诉讼代理人冷新明、被告鼓楼平安财险的委托诉讼代理人陈恩义到庭参加诉讼。被告福州鑫吉顺公司经本院传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、判令三被告共同赔偿原告在本次事故中的各项损失共计36745.28元，庭审中变更为36825.37元；二、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年12月5日，第一被告驾驶闽Ａ×××××重型半挂牵引车，由奉新县应星大道向县城方向行驶，约17时30分许，在开发区庆丰包装厂门口路段，与凌某2驾驶的赣Ｃ×××××二轮摩托车（后载其妻闵莉莉、其女凌某1、凌欣菲、凌英星）发生碰撞，造成凌某2及闵莉莉、凌某1、凌英星、凌欣菲受伤、两车受损的交通事故。该事故经交警部门认定，被告金勇负事故的主要责任，凌某2负事故的次要责任。事故发生后，原告入奉新县人民医院进行治疗，共住院23天。2019年4月15日，经鉴定机构鉴定，原告左骨骨折，不构成伤残，营养期为90日、护理期为120日，后续治疗费10000元。经了解，闽Ａ×××××重型半挂牵引车登记车主系被告福州鑫吉顺公司，在被告鼓楼平安财险处投有交强险与商业三者险，其中商业三者险金额为1000000元，并购有不计免赔，事故发生在保险期内。双方因赔偿事宜无法达成一致，故向你院提起诉讼。 被告金勇辩称：一、原告诉请的项目和标准均有异议，需要重新予以认定。关于医疗费，原告应提供所有医疗费票据的原件，交由法庭予以核实；后续治疗费不应当计算；营养费标准过高，按每天15元计算，天数按23天计算；住院伙食补助费标准过高，按每天30元计算，按23天计算；护理费要求过高，应按护理行业标准92.22元计算23天；鉴定费不应当由被告金勇承担；原告没有提供证据证明交通费，由法庭酌情处理，最多不超过230元；二、本案当中所驾驶车辆挂靠在被告福州鑫吉顺公司，登记车主为该公司，该车在被告保险公司处投保了交强险、商业三者险100万元及不计免赔，我方也提供了行驶证、驾驶证、从业资格证，事故发生在保险期间，根据法律规定，原告的所有损失应当由保险公司承担；三、在本案当中向原告垫付了3000元，请求法庭一并处理；四、我方认为本案的事故责任划分应当为同等责任；五、保险公司所主张扣除非医保用药及拒赔的主张没有事实根据和法律依据，请法庭不予采信。 被告福州鑫吉顺公司未作答辩。 被告鼓楼平安财险辩称：一、我公司对事故发生事实没有异议，对责任划分同意被告金勇的意见,且根据主次责任划分，被告金勇对交强险赔偿不足部分，只承担70%的赔偿责任。二、被告金勇车辆在我公司投保了交强险一份（保险期间自2018年5月4日到2019年5月3日止）和商业三者险一份（保险期间自2018年4月28日到2019年4月28日止，后者保险金额为100万元，不计免赔）。本案事故发生在保险期间内，根据双方保险合同条款约定，被告应当提供合法有效的驾驶证、行驶证件、从业资格证、道路运输证，否则，根据保险条款第24条第（二）款第3项、第4项、第5项、第6项、第（三）项第1项等规定，我公司将予以拒赔第三者责任险。三、原告诉请的损失过高。1、医疗费，我公司在原告住院治疗期间已垫付了90000元赔偿款，其中4万元是转到闵莉莉账户，另5万元转到金勇账户，应在本次交通事故案件中一并处理。同时交强险和商业险条款均规定保险公司有权在医保用药内予以审核，因此应扣除非医保用药。具体数额根据原告提供的用药清单，根据赣人社发（2011）35号文规定，乙类项目个人负担比例为10%，丙类项目个人负担比例为15%，自费项目个人全部负担来计算。调解建议按10%予以扣减。2、后续治疗费，鉴定过高，原告出院诊断为：左股骨骨折，出院小结示行左下肢支具固定，并未行内固定术。经查询用药清单，原告实际固定材料为石膏，并无内固定材料取出，江西天剑司法鉴定所鉴定原告因内固定物取出、康复治疗、拍片复查需要后续治疗费，鉴定为10000元，明显不合理，我公司已申请重新鉴定。3、营养费，根据宜春中院审判指导意见，三期不应采纳，因此应按住院天数计算，标准按每天30元计算。4、住院伙食补助费，标准应按30元/天计算。5、护理费，只能按住院天数计算，护理费标准按私营服务业143元/天计算，护理期不予采纳，因为三期鉴定适用的是公安部颁布的标准，不是国家标准，根据宜春中院审判指导意见，三期不应采纳。6、交通费：诉请过高，酌定为230元。7、鉴定费，属于间接损失，保险公司不予赔偿，同时我公司对原告后期治疗费有异议，已申请重鉴，三期鉴定不应采纳，因此对原告鉴定发生的费用不予承担。此外根据保险条款规定，诉讼费我公司不予承担，且本案为侵权案件，诉讼费应由侵权人承担。 本院经审理认定事实如下：2018年12月5日，被告金勇驾驶闽Ａ×××××重型半挂牵引车沿应星大道从奉新县开发区往县城方向行驶，约17时30分许，行驶至开发区路段庆丰包装门口时，与凌某2驾驶的赣Ｃ×××××二轮摩托车（后载妻子闵莉莉、女儿凌某1、女儿凌欣菲、儿子凌美清）发生相撞，造成凌某2、闵莉莉、原告凌某1、凌欣菲、凌美清受伤，车辆不同程度损坏的交通事故。经奉新县公安局交通警察大队作出第360921120180000172号《道路交通事故认定书》，认定被告金勇负事故的主要责任，凌某2负次要责任，原告不负责任。事故发生后，原告被送往奉新县人民医院住院治疗，经诊断为：左股骨骨折、头皮裂伤。住院23天，医疗费17893.25元，出院医嘱：“1、定期复查，每月复查一次；2、视骨折愈合情况决定下地负重时间，约6-8周后；3、骨折愈合后取内固定；4、随诊”。经奉新县公安局交通警察大队委托，江西天剑司法鉴定中心对原告的护理期、营养期、后续治疗费进行鉴定。该中心于2019年4月15日作出天剑司法鉴定中心［2019］临鉴字第（19115）号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“1、评定被鉴定人凌某1护理期120日，营养期90日（均自受伤之日起计算）。2、后续治疗费壹万元人民币。”此次鉴定花费鉴定费1800元。2019年6月4日，被告鼓楼平安财险申请对原告凌某1的后续治疗费进行重新鉴定，江西中正司法鉴定中心于2019年7月17日作出赣中正司鉴（2019）临鉴字505号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人凌某1评定后续治疗费用为10000元整。此次重新鉴定花费检查费53元。事故发生后，被告金勇垫付了3000元医疗费。被告福州鑫吉顺公司系闽Ａ×××××重型半挂牵引车所有人，该车在被告鼓楼平安财险投保了交强险和商业险100万，并购有不计免赔险，涉案事故发生在保险期限内。 本院认为，奉新县公安局交通警察大队作出的第360921120180000172号《道路交通事故认定书》，认定事实清楚，适用法律法规正确，本院予以确认，被告金勇负事故的主要责任，原告不负责任，被告金勇应对原告的损失承担70%的民事赔偿责任。关于被告鼓楼平安财险要求扣减医疗费中10%的非医保用药的抗辩理由。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条并没有将医疗费限定在医保用药范围内，且受害人的医疗用药并非受害人所能决定，是医生根据患者伤情需要选择的，不应局限于医保或非医保用药。医保限定药品的适用范围，目的是为了控制医保药品费用支出，而本案保险合同是格式性商业保险合同，被告未提供证据证明其提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔率等免除或者减轻保险人责任的条款尽到了充分提示或者说明义务，其要求按照国家基本医疗保险标准进行赔偿的答辩缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。被告鼓楼平安财险辩称其垫付的90000元应在本案中一并处理，但该垫付款已经实际转入案外人闵莉莉银行账户，应在处理闵莉莉理赔款中一并处理。对原告的各项损失认定为：1.医疗费为17893.25元；2.住院伙食补助费：1150元（50元/天×23天）；3.营养费2700元（30元/天×90天），经鉴定认定营养期为90天，本院予以确认；4.后续治疗费10000元；5.护理费17207.36元，护理期按鉴定意见计算，原告并未提供护工工资证明，故护理费应按照上一年度城镇私营单位居民服务行业就业人员年平均工资37426元计算，护理费为17207.36元（37426元/年÷12月÷21.75天×120天）；6.鉴定费1800元，重新鉴定检查费53元，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定:“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”受害人的伤残等级属于为查明和确定保险事故的原因和保险标的损失程度所支付的必要、合理的费用。该鉴定费、检查费1853元有正式发票为据，且已实际产生，亦应属于保险理赔的范围；7.交通费300元，本院酌定。 综上所述，原告的各项经济损失合计51103.61元（医疗费项31743.25元＋伤残赔偿项19360.36元），被告金勇驾驶的肇事车辆闽Ａ×××××重型半挂牵引车在被告鼓楼平安财险投保了交强险和商业险100万，并购有不计免赔险，因庭审中原告凌某1放弃在交强险限额内受偿，要求交强险限额由本起交通事故中的其他受害人受偿，故原告的损失均在商业三者险中进行理赔，被告鼓楼平安财险应在商业三者险责任限额内代被告金勇理赔，其应当承担原告损失的70%即35772.53元（51103.61元×70%）。被告金勇在事故发生后向原告垫付了医疗费3000元，原告在收到被告鼓楼平安财险的理赔款的同时向被告金勇返还垫付款3000元。 综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司福州市鼓楼支公司于本判决生效之日起二十日内向原告凌某1支付理赔款35772.53元； 二、原告凌某1在收到被告中国平安财产保险股份有限公司福州市鼓楼支公司的理赔款的同时向被告金勇返还垫付款3000元； 三、驳回原告凌某1的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费719元，减半收取为359.5元，由被告金勇负担350元，原告凌某1负担9.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省宜春市中级人民法院（在递交上诉状之日起7日内，预交上诉案件受理费719元，款汇至宜春市中级人民法院，账号：14×××07，开户银行：中国农业银行宜春经济开发区支行，如逾期未缴纳，按自动撤回上诉处理）。 审 判 员 涂晓娟 二〇一九年十一月五日 代书记员 陈 萍