福福建省泉州市中级人民法院 民 事 裁 定 书 (2019)闽05民终4409号 上诉人（原审被告）：付细铁，男，1965年10月15日出生，汉族，住江西省高安市，现住福建省石狮市。 委托诉讼代理人:解晓非,福建康泽律师事务所律师。 委托诉讼代理人:高莺歌,福建康泽律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：付小勇，男，1974年11月16日出生，汉族，住福建省福州市晋安区。 委托诉讼代理人:叶瑛,福建建达律师事务所律师。 委托诉讼代理人:张翯琦,福建建达律师事务所律师。 上诉人付细铁因与被上诉人付小勇保证合同纠纷一案，不服福建省石狮市人民法院（2019）闽0581民初1822号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 付细铁上诉请求：撤销一审判决，将本案发回重审或依法改判驳回付小勇一审的诉讼请求。事实和理由：一、福建盛世通宝网络科技有限公司（以下简称盛世通宝公司）的实际控制人陈子忠等人通过“盛世车房”平台，非法吸收公众钱款，已于2018年6月20日被石狮市公安局以涉嫌非法吸收公众存款罪立案侦查。付小勇与盛世通宝公司签订的两份《盛世汽车购车居间服务协议书》（以下简称《盛世汽车购车协议书》）均是盛世通宝公司提供的格式合同，盛世通宝公司涉嫌的非法吸收公众存款罪已严重侵害国家金融管理秩序，应认定上述两份合同无效。二、根据上述两份担保性质的协议看，两份协议均表明在中资平台出单后或公排后139天，盛世公司无法出车或者盛世平台不存在，付细铁才承担赔偿责任。因此，付细铁承担的是一般保证责任。保证人付细铁在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人的财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担担保责任。三、付小勇的损失已有刑法上的救济途径，付细铁无需再对付小勇承担保证义务。一审有关付细铁先履行连带保证责任后，有权向盛世通宝公司追偿的判决对付细铁显然不公。四、一审判决适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条规定属适用法律错误。 付小勇辩称，一、即使盛世通宝公司涉嫌犯罪，也无法直接得出《盛世汽车购车协议书》无效的结论。即使两份协议被认定为无效，两份担保协议也被认定为无效，根据《中华人民共和国担保法》第五条第二款规定，付细铁凭借老乡的身份主动向付小勇积极推荐参与该购车活动，具有严重的过错。付小勇已尽到了足够的注意义务，没有过错。二、一审判决认定两份担保协议是连带保证是正确的，即使认定为一般保证，因盛世通报公司的住所变更且在进行注销程序，致债权人无法实现债权，付细铁也不得拒绝承担保证责任。三、付细铁向付小勇承担连带责任保证后，其损失同样可以获得刑法上的救济。四、一审适用法律正确。 付小勇向一审法院起诉请求：判决付细铁赔偿付小勇损失84500元。 一审法院认定事实：付小勇与付细铁系江西老乡，比较熟悉。2018年的1月22日和4月14日付小勇（乙方）分别与福建盛世通宝网络科技有限公司（以下简称盛世通宝公司）（甲方）签订了两份《盛世汽车购车居间服务协议书》，付细铁在协议的“推荐人姓名”“授权代理”“办理处经办人”处签名捺印。二份协议均为盛世通宝公司提供的格式合同，根据该二份协议付小勇应向盛世通宝公司缴纳团购定金各4万元，参与“两万团购十五万任意车型”。乙方全权授权甲方居间服务。从财务到账的第一时间算起，按照汇款时间按序排队进入团购，签订协议后排单号出来的第七个工作日内赠送乙方2万中资盛世消费积分。乙方获得购车名额后可以在指定4S店或车行选购，也可在乙方所在地自行择店选车、谈价等，乙方缴购车定金后，进入甲方购车排队流程，90日内不能解除协议……乙方排单139天后若未获得购车资格，如果要求退单，甲方须无条件双倍返还乙方定金4万或甲方指定价值15万车型壹台，合同终止。2018年1月22日付小勇从其中国建设银行账户向陈子忠转账4万元，并注明江西高安代理，付小勇买4万的车。2018年的2月6日付小勇转账给付细铁的妻子吴雪辉5000元，3月26日付小勇微信转账4500元给吴雪辉。4月14日付小勇又转账给吴雪辉35000元，4月15日吴雪辉将4万元转账给盛世通宝公司华东地区负责人周建民，并注明江西高安付细铁付小勇4万购30万车。2018年1月22日付细铁（甲方）与付小勇（乙方）签订协议书，约定甲方利用中资模式帮助乙方团购4万元购买30万元的车，为了保证乙方的资金安全，甲方向乙方承诺，假如中资平台出单后无法安排车辆，甲方愿意赔偿4万元给乙方。备注：乙方提车后，不承担任何责任。”2018年4月15日付细铁（甲方）与付小勇（乙方）签订担保协议，约定甲方利用盛世车房模式，自愿为乙方担保。乙方在甲方代理的盛世车房店花肆万团购叁拾万车的合同，合同中体现公排后139天提车，如139天到了盛世车房平台不在的话，甲方赔偿乙方肆万本金；如顺利得车，此协议就无效。”2018年6月14日石狮市公安局经侦大队以福建盛世通宝公司的实际控制人陈子忠等人通过“盛世车房”平台，非法吸收公众钱款，造成上千投资人钱款损失，涉案金额巨大，建议立案侦查。同年6月20日石狮市公安局以决定对0621非法吸收公众存款案立案侦查。 一审法院认为，本案双方争议的焦点是付细铁应否承担担保责任。盛世通宝公司的行为涉嫌非法吸收公众存款罪，并不当然影响本案主合同的效力。本案主合同签订过程中，盛世通宝公司虽有欺诈之意思，但也属于可撤销合同。付小勇至今没有行使撤销权，本案主合同合法有效。付小勇与付细铁单独签订的担保合同，是双方真实意思表示，亦为合法有效。根据付小勇与付细铁签订的担保协议的内容，可认定本案担保为连带责任保证。付小勇已向盛世通宝公司交付了8万元购车定金，约定的排单购车期限已经届满，盛世通宝公司的实际控制人陈子忠等人因涉嫌犯非法吸收公众存款罪而被刑事立案侦查，盛世通宝公司已确定无法出单安排付小勇购车，付细铁应向付小勇承担担保责任，即向付小勇赔偿8万元。付小勇主张付细铁向其赔偿84500元，其中的4500元超过付细铁的保证范围，不予支持。依照《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、付细铁应于判决生效之日起十日内赔偿付小勇8万元；二、付细铁履行连带保证责任后，有权向福建盛世通宝网络科技有限公司追偿；三、驳回付小勇的其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新的证据。经审查，一审判决查明的事实清楚，本院予以确认。 本院认为，案涉《盛世汽车购车协议书》的主要内容是被服务方通过参与盛世通宝公司的盛世链商消费积分平台活动即可享受“购车团购定金贰万元/单（每人限购5个名额），团购裸价在十五万元以内任意车型……”。根据一审查明的事实及石狮市公安局的《受案登记表》《立案决定书》，现石狮市公安局已以盛世通宝公司的实际控制人陈子忠等人通过“盛世车房”平台，非法吸收公众钱款，造成上千投资人钱款损失，涉案金额巨大等为由于2018年6月20日决定立案侦查。而根据《盛世汽车购车协议书》第七条约定：“此协议由福建盛世通宝网络科技有限公司江西高安市代付细铁办事处代理签署，乙方（即付小勇）汇款到甲方（即盛世通宝公司）指定账户方可生效。”付细铁以江西高安代理办事处经办人的身份在两份协议后面签名捺印，协议签订后，付小勇先后向盛世通宝公司指定账户汇款共计84500元。根据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条关于“人民法院作为经济纠纷受理的案件，经审理认为不属经济纠纷案件而有经济犯罪嫌疑的，应当裁定驳回起诉，将有关材料移送公安机关或检察机关”的规定，本案涉嫌刑事犯罪，依法不应作为民事案件审理，故本案应驳回付小勇的起诉。 综上，付细铁的上诉请求不能成立。依照《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十条规定，裁定如下： 一、撤销福建省石狮市人民法院（2019）闽0581民初1822号民事判决； 二、驳回付小勇的起诉。 一审案件受理费1913元，退还付小勇。二审案件受理费1913元，退还付细铁。 本裁定为终审裁定。 审判长  林海峰 审判员  陈庆辉 审判员  傅嘉钦 二〇一九年十一月八日 法官助理肖森华 书记员陈文能 附本案引用的主要法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第三百三十条人民法院依照第二审程序审理案件，认为依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原裁判，驳回起诉。