云南省大理市人民法院民 事 判 决 书(2019)云2901民初3557号原告：大理冠林传媒有限公司，住所地大理市经济开发区宾川路127号四楼。统一社会信用代码：915329000724647607。法定代表人：王宪元，职务：总经理。委托诉讼代理人：虞怀兴，云南云岭律师事务所律师,特别授权代理。委托诉讼代理人：刘晓凤，云南云岭律师事务所律师,特别授权代理。被告：余青美，男，汉族，1972年7月7日出生，现住昆明市盘龙区。委托诉讼代理人：杨利泉，云南鹏诺律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：薛如艳，云南鹏诺律师事务所律师（实习），特别授权代理。原告大理冠林传媒有限公司（以下简称冠林公司）与被告余青美广告合同纠纷一案，本院于2019年8月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告冠林公司的法定代表人王宪元及委托诉讼代理人虞怀兴、被告余青美的委托诉讼代理人杨利泉、薛如艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冠林公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告在判决生效之日起十日内支付拖欠广告费60000元，并支付该款自2019年7月12日起至付清之日止按照每日万分之五计算的滞纳金；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告从事户外广告经营，拥有位于大理市西南侧广告牌的使用权，大理迪烽商贸有限公司（以下简称迪烽公司）因需要发布户外广告，于2018年7月6日和原告签订《户外广告发布合同》。合同约定：原告代为发布户外广告，广告发布媒体位置为：下关宾馆西南侧广告牌，第四条约定：发布期限为1年，即2018年7月12日至2019年7月11日。合同第八条约定付款方式为：2018年8月2日前支付72000元，2019年1月10日前支付36000元，2019年6月30日前支付12000元。合同第九条约定广告制作期限为：合同签订5天内，原告将广告画面正常发布，并在安装完工后以电话或者书面方式通知迪烽公司，迪烽公司须在3日内到现场验收，逾期视为验收合格。第十一条约定违约责任：迪烽公司未按照本合同规定向原告付款，每拖欠一天由原告按本合同该次应收金额万分之五的比例收取滞纳金，如在应收之日起十五日内原告未收到迪烽公司的广告费，原告有权停止发布广告，迪烽公司不得有任何异议同时还必须承担本合同总金额15%的违约金。合同签订后，原告依约发布广告，迪烽公司没有按照约定支付第一笔广告费，原告于2018年10月15日向大理市人民法院提起诉讼，法院于2019年1月25日作出（2018）云2901民初3230号民事判决书，判令迪烽公司于该判决生效之日起十日内向原告支付已发布6个月的广告服务费60000元，判决生效后，迪烽公司向原告支付60000元广告费，继而又向大理州中级人民法院申请再审，业经审理，大理州中级人民法院裁定驳回迪烽公司的再审申请。原告按照合同约定继续为被告发布广告，发布时间截止2019年7月11日，现合同约定发布期限已过，迪烽公司应向原告支付后六个月发布广告费用60000元，在追索广告费的过程中，原告发现迪烽公司已于2019年6月14日登记注销，被告余青美系迪烽公司的唯一股东，且系该公司注销前的清算人。原告认为，原告与迪烽公司签订的合同合法有效，原告按约履行了合同义务，但该公司未按照合同约定支付广告费，违背了诚实信用的基本原则，被告余青美作为迪烽公司的唯一股东及清算人，明知欠付原告广告费，却故意隐瞒债权人，恶意注销公司，其行为已经侵害了原告的合法权益，特依据《公司法司法解释二》第十一条第二款的规定提起诉讼，请求依法裁判。被告余青美辩称，第一、注销公司是合法、正常的商业活动，公司是否注销不影响原告主张权利。原告每次起诉后，迪烽公司或答辩人都积极应诉，不存在故意隐瞒债权人、恶意注销的情况。第二、原告制作安装的广告画面不符合约定，也没有经过验收。虽然被告已经支付了60,000元的广告费，但这是基于对人民法院判决的尊重，而不是认可原告制作安装的广告符合约定并通过被告验收。第三、合同第十条第1项约定；合同期内原告免费提供2次画面的制作和安装，除此之外如果更换画面费用另计。原告的义务是2次，而不是第1次制作安装之后就一直悬挂至合同期满。原告没有履行和完成这个义务的事实已经大理市人民法院（2018)云2901民初3230号判决书确定。双方在这个画面安装之初就已经因为清晰度、色差等质量问题存在争议，然后进行诉讼。被告提出解除合同，原告既然不同意并想得到剩余的广告费用，那么应当适时的将原本就模糊不清的画面在经过一段时间的风吹日晒之后，按约定重新制作安装发布。而不能管它清不清晰、质量差不差、画面、灯光有无破损等，反正挂上去，只要期满就坐等收钱。如果合同期限三年五载难道也得照样支付，这明显不合理、不公平。被告花这么多钱打广告，目的是实现宣传的效果。这样一张广告画面使用了一年，中途不更换一下，非但没有达到效果，反而是在降低“小罐茶”这个品牌。合同期内约定提供2次制作安装，原告只完成了1次，那么剩余一半的广告费还让被告支付没有依据。第四、合同第十一条第2项约定，一方违约，守约方可单方终止合同。就算被告第一次未付款属于违约，原告也可以解除或终止合同，撤下广告，而且被告之前也发过解除通知给原告。原告完全可以选择解除、终止合同来减少损失。但原告选择继续履行，那么就得按约定完成自己的义务，而不能不完成义务又要让被告付款。从原告撤下至今这个广告位还一直空着，可以看出原告的目的就是要被告对这个广告画面买单，这是非常不负责任的。所以反而是原告一拖再拖，故意形成这个广告期。而且广告到底什么时候撤下来被告也不得而知，原告也没有通知被告，也有可能期满前就已撤下。综上，答辩人认为是原告违约，其诉请不能成立，应予驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经本院审理查明：原告从事户外广告经营，拥有位于大理市西南侧广告牌的使用权。迪烽公司因需要发布广告于2018年7月6日与原告签订《户外广告发布合同书》，约定甲方（原告）为乙方（迪烽公司）代理广告发布服务，广告发布媒体位置为下关宾馆西南侧广告牌，发布期限一年，即2018年7月12日至2019年7月11日；广告发布费用按照发布期1年计，每年120000元，付款方式为2018年8月2日前支付72000元，2019年1月10日前支付36000元，2019年6月30日前支付12000元；合同签订5日内原告将广告画面正常发布，在安装完工后以电话或者书面方式通知乙方到现场验收，乙方须在3日内到现场验收，逾期视为验收合格；第一次画面制作及安装费用由甲方全权负责，合同期内甲方另行赠送一次画面的制作及安装，除此之外若乙方要求更换画面，则画面制作费用及安装费用另计，换画面费用12元／平方。乙方未按照合同规定向原告付款，每拖欠一天由甲方向乙方按合同该次应收金额万分之五的比例收取滞纳金。合同还就其他相关事项作了约定。合同签订后，2018年7月11日，原告按照被告提供的图样制作了喷绘高清广告并将其悬挂在下关宾馆楼顶西南侧，之后迪烽公司工作人员以微信聊天和手机通话方式向原告提出广告的颜色、画质、清晰度等问题，原告进行了整改，但双方未进行书面验收。2018年9月29日，被告委托云南鹏诺律师事务所杨利泉律师向原告发出《律师函》，内容为“原告制作发布的广告质量、尺度、灯光等严重不符合约定，要求原告重做，但原告均怠于履行义务未能解决，鉴于原告的违约行为，被告已于8月18日通知原告解除合同。为维护被告的合法权益和避免造成更大损失，现再次通知解除与原告的合同。”2018年10月16日，原告法定代表人王宪元与迪烽公司的工作人员刀桂左手机通话时，王宪元答复不同意解除合同，如果不付款只有到法院诉讼。后迪烽公司以原告发布的广告色彩与图样颜色不一致为由未支付广告费。原告于2018年10月15日诉至本院，诉请由迪烽公司支付广告费72000元，本院于2019年1月25日作出（2018）云2901民初3230号民事判决书，判令迪烽公司支付原告已发布6个月的广告费60000元，判决生效后，迪烽公司履行了支付义务。后迪烽公司向大理州中级人民法院申请再审，大理州中级人民法院于2019年7月23日作出（2019）云29民申34号民事裁定书，驳回迪烽公司的再审申请。原告将广告发布至2019年7月22日，此后原告撤除了迪烽公司的广告。迪烽公司是被告作为股东的一人独资公司，经被告申请，登记机关于2019年6月14日注销了迪烽公司。被告作为清算人，对迪烽公司清算时未通知原告。上述事实有双方当事人无异议的当庭一致陈述，以及本院确认为有效证据的下列证据予以证实：原告提交的原告营业执照复印件、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证复印件、《户外广告发布合同书》、广告发布照片打印件3张、本院（2018）云2901民初3230号民事判决书复印件、大理州中级人民法院（2019）云29民申34号民事裁定书复印件、迪烽公司的工商登记档案资料、原告法定代表人于2019年7月22日拍摄的广告照片一张、被告提交的被告身份证复印件、《户外广告发布合同书》复印件、王宪元与刀桂左微信聊天记录截图打印件35张、广告牌的照片7张、手机通话录音6份、本院（2018）云2901民初3230号民事判决书。本院确认为本案的案件事实。本院认为，原告与迪烽公司签订的《户外广告发布合同书》系双方真实意思表示，合同形式和内容均不违反法律、行政法规的强制性规定，属合法有效，双方应当按照约定全面履行自己的义务。合同签订后，原告已完成约定的户外广告发布义务，有权要求迪烽公司支付约定的广告费用。根据合同约定：“广告发布费用按照发布期1年计，每年120,000元，付款方式为2018年8月2日前支付72,000元，2019年1月10日前支付36,000元，2019年6月30日前支付12,000元。”迪烽公司应于2019年6月30日前付清广告费。由于迪烽公司未按约付款，应承担逾期付款的违约责任，合同约定：“乙方未按照合同规定向甲方付款，每拖欠一天由甲方向乙方按合同该次应收金额万分之五的比例收取滞纳金。”原告主张的违约金有合同依据，应予支持。关于原告赠送一次广告画面是否完成的问题，根据双方合同约定：第一次画面制作及安装费用由原告全权负责，合同期内原告另行赠送一次画面的制作及安装。双方对完成与否存在争议，对此迪烽公司仍负有验收的义务，该公司对此怠于行使，应承担相应的责任，且该项工作是否完成的举证责任在被告，应由其承担举证不能的不利后果。关于合同解除与否的问题，一方违约之后，对方享有合同解除权。迪烽公司委托律师于2018年9月29日向原告发出《律师函》，是其单方行为，并未对原告发生解除合同的效力。而原告在认为对方违约之后是否行使合同解除权，是对其民事权利的合法处分，故被告辩称双方的合同已经解除的主张不能成立。关于被告是否承担责任的问题，迪烽公司是被告作为股东的一人独资公司，被告作为清算人，对公司清算时未通知原告，致使原告的债权未获得清偿，被告未依法履行清算义务，应当对原告承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第一百八十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条第二款之规定，判决如下：被告余青美于本判决生效之日起十日内支付原告大理冠林传媒有限公司广告服务费60,000元，并承担该款从2019年7月12日起至款项付清之日止按日万分之五计算的违约金。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,300元，由被告余青美承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大理白族自治州中级人民法院。审 判 长  马 泽人民陪审员  郭文旗人民陪审员  罗进文二〇一九年十一月十九日书 记 员  陈晓蓉