呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2017）内01民初183号原告：广东中煤地瑞丰建设集团有限公司，住所地广州市越秀区东风西路187号716房。法定代表人：高文远，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘善波，北京市达才律师事务所律师。被告：内蒙古明泽房地产开发集团有限公司，住所地呼和浩特市回民区新华西街10号明泽广场A座19-20层。法定代表人：王利明，该公司董事长。委托诉讼代理人：李鼎文，男，该公司副经理，住呼和浩特市。委托诉讼代理人：张金来，内蒙古安诚律师事务所律师。原告广东中煤地瑞丰建设集团有限公司（以下简称中煤地公司）与被告内蒙古明泽房地产开发集团有限公司（以下简称明泽房地产公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年6月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中煤地公司的委托诉讼代理人刘善波、被告明泽房地产公司的委托诉讼代理人张金来到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中煤地公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法解除中煤地公司与明泽房地产公司签订的《建设工程施工合同》；2.要求明泽房地产公司支付因其违约造成中煤地公司的停工、材料款等各项损失共计人民币6244883.90元；3.要求明泽房地产公司按照合同约定向中煤地公司支付该工程合理利润人民币18000000元；以上两项共计人民币24244883.90元。2014年5月1日，中煤地公司、明泽房地产公司签订《建设工程施工合同》，合同约定明泽房地产公司将《七彩荟商业中心》项目施工承包给中煤地公司，明泽房地产公司支付合同价款。合同签订后，中煤地公司按照合同约定和明泽房地产公司的要求，组织人员对现场整理施工，包括场地平整、工地围墙、办公室、配电基础、临建设施等工作。然而，明泽房地产公司因报批手续问题，现场拆迁无法进行，导致停工。中煤地公司多次催促明泽房地产公司为了履行合同投入了大量的人力、物力、财力。至2015年8月12日，明泽房地产致函中煤地公司，表示资金紧张，暂缓此项目推进，合同目的无法实现。毋庸置疑，明泽房地产公司在不具备施工条件的情况下，与中煤地公司签订了《建设工程施工合同》，给中煤地公司造成经济损失应予赔偿。另外，按照合同第16.1.3条约定，因发包人原因导致合同解除的，发包人应支付承包人合理的利润。明泽房地产公司辩称，1.双方签订的案涉建设工程合同合法有效，合同一直没有履行，因为政府的原因施工无法进行，我们等政府让施工后合同继续履行，中煤地公司要求解除，是否解除由法院裁定；2.因为合同没有履行，只是提前入场进行基础的围挡和临建，中煤地公司要求赔偿违约金数额过高，损失没有那么大；3.由于合同没有履行，施工没有进行，工程所预期的利润是不能实现的，故应予驳回中煤地公司的诉讼请求。中煤地公司前期工程具体干了多少，产生的费用同意进行鉴定。中煤地公司围绕诉讼请求依法提交了证据：建设工程施工合同；现场签证单；明泽房地产公司联络单；关于明泽运动城项目有关事项的报告及回函；关于七彩荟商业中心工程项目停工及相关费用的函；关于七彩荟商业中心工程项目支付相关费用的函。本院组织当事人进行了证据交换和质证。在本案审理过程中，中煤地公司就其已完成工程造价及施工剩余材料费、机械租赁费、误工损失等各项费用申请造价鉴定。内蒙古昌晟工程造价咨询有限责任公司（以下简称昌晟公司）作出内昌晟价鉴【2019】第003号“七彩荟商业中心”前期施工及造价鉴定报告（以下简称鉴定报告）。本院组织当事人对鉴定报告进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：鉴定报告第七条特别事项的说明第4条“双方有争议费用项目为机械和材料费用、管理人员工资、其他费用，其费用为5106077.00元，人民币大写为：伍佰壹拾陆万零柒拾柒元整；由于没有双方详细的签证资料，也没有双方现场人员及监理核实的相关资料，具体费用多少我们无法计算；我们只是根据广东中煤地瑞丰建设集团有限公司提供的资料进行罗列。”中煤地公司认为该费用实际发生应予支持，不能因为双方没有签字就表明无法确认，且已给明泽房地产公司发函载明上述费用对方未予回复否认，应当认定。鉴定报告是明泽房地产公司与中煤地公司人员及昌晟公司的技术人员到现场实地勘查，昌晟公司根据双方核实的工程量项目以及现场勘查记录和有关资料进行的鉴定，中煤地公司对鉴定报告有异议但没有其他证据证明5106077.00元具体实际支出也未申请重新鉴定，故对于该主张不予支持，对鉴定报告的鉴定结论予以确认。经审理查明：明泽房地产公司与中煤地公司签订《建设工程施工合同》，合同约定由明泽房地产公司为发包人，中煤地公司为承包人，工程名称为七彩荟商业中心，工程地点为呼和浩特市鄂尔多斯大街与呼伦贝尔路交叉口；合同第二条约定合同工期计划开工日期为2014年7月1日，计划竣工日期为2016年6月30日；合同第十二条约定本合同自发包人、承包人签字盖章后生效。明泽房地产公司、中煤地公司均在合同上签字并盖章。合同第三部分专用条款16.1发包人违约的其他情形3.进场后因发包人原因（如：手续不全、外界干扰等）造成承包人停窝工的，承包人可要求按实索赔。另查明，合同签订后，2014年8月至9月中煤地公司组织人员对现场整理施工，包括场地平整、工地围墙、办公室、配电基础等工作，因明泽公司的手续问题致使现场拆迁不能顺利进行，于2014年11月份停工。中煤地公司于2015年3月13日接到明泽公司开工通知，于2015年3月15日进入施工场地等待施工。中煤地公司于2015年5月26日致函明泽公司，称已接到明泽公司延迟至2015年8月进场的通知，为减少损失暂时撤出现场，等待书面进场通知，2018年5月退场后，中煤地公司未予对案涉建设工程进行施工。又查明，内昌晟价鉴【2019】第003号“七彩荟商业中心”前期施工及造价鉴定报告的鉴定意见：经计算“七彩荟商业中心”前期施工及造价双方认可工程量造价为：616728.00元，人民币陆拾壹万陆仟柒佰贰拾捌元整。本院认为，本案的争议焦点是：1.双方签订的《建设工程施工合同》应否解除；2.中煤地公司主张的停工、材料款等损失6244883.90元及合理利润18000000元是否有事实和法律依据。针对第一个争议焦点，中煤地公司与明泽房地产公司签订的《建设工程施工合同》，系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、法规的禁止性规定，为合法有效的合同。合同一旦成立、生效，双方当事人必须按约履行，不得任意变更或解除。根据审理查明的事实，中煤地公司组织人员对现场进行整理施工，包括场地平整、工地围墙、办公室、配电基础等工作，并按明泽公司的要求依约进场等待施工，但由于明泽公司的手续问题等原因，案涉工程至今未实际施工。明泽公司虽表示如条件成熟仍愿意继续履行合同，但考虑本案的实际情况，案涉工程的手续至今未予审批，何时审批没有期限，案涉《建设工程施工合同》的目的无法依约定实现，故中煤地公司与明泽房地产公司之间的《建设工程施工合同》应予解除。针对第二个争议焦点，中煤地公司主张的停工、材料款等损失6244883.90元，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”本案中，中煤地公司未实际履行本案的建设工程施工合同，但对现场进行了前期的施工，已产生实际损失，但对损失双方未达成一致意见，中煤地公司提出的6244883.90元损失亦无证据支持，根据鉴定报告的鉴定意见，明泽公司应支付中煤地公司616728.00元。合同解除的法律效果是使合同关系归于消灭，因此，对于中煤地公司主张的合同约定的合理利润18000000元，因合同签订后工程未实际施工，合同未实际履行故利润无从实现，且依上述理由合同已确认解除，故对于该主张不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条的规定，判决如下：一、解除原告广东中煤地瑞丰建设集团有限公司与被告内蒙古明泽房地产开发集团有限公司签订的《建设工程施工合同》；二、被告内蒙古明泽房地产开发集团有限公司于本判决生效后立即支付原告广东中煤地瑞丰建设集团有限公司停工、材料款损失616728.00元；三、驳回原告广东中煤地瑞丰建设集团有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间债务的利息。案件受理费163024.42元（广东中煤地瑞丰建设集团有限公司已预交），由广东中煤地瑞丰建设集团有限公司负担153057.14元，由内蒙古明泽房地产开发集团有限公司负担9967.28元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区高级人民法院。审判长 赵俊平审判员 姜 怡审判员 宋晓瑾 二〇一九年十一月十三日书记员 崔伟宏