长春市九台区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0113民初4385号 原告：辽源矿业（集团）有限责任公司九台新型墙体材料分公司。住所地：长春市九台区龙家镇街道路西。 法定代表人：丛树森，系公司经理。 委托诉讼代理人：闫志常，系吉林武德吉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘东，系公司法律顾问。 原告：辽源矿业（集团）有限责任公司。住所地：辽源市西安区人民大街7826号。 法定代表人：周玉林，系公司董事长。 委托诉讼代理人：刘东，系公司法律顾问。 被告：钱国福，现住长春市九台区。 委托诉讼代理人：侯国涛，系吉林名瑞律师事务所律师。 原告辽源矿业（集团）有限责任公司九台新型墙体材料分公司、辽源矿业（集团）有限责任公司与被告钱国福劳动争议一案，本院于2018年11月25日作出（2018）吉0113民初3135、3931号民事判决，辽源矿业（集团）有限责任公司九台新型墙体材料分公司、辽源矿业（集团）有限责任公司提出上诉，长春市中级人民法院于2019年8月7日作出（2019）吉01民终1897号、1898号民事裁定书裁定发回重审，本院另行组成合议庭，依法适用普通程序，公开开庭进行了合并审理。辽源矿业（集团）有限责任公司九台新型墙体材料分公司委托诉讼代理人闫志常、刘东，辽源矿业（集团）有限责任公司委托诉讼代理人刘东，被告钱国福委托诉讼代理人侯国涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 辽源矿业（集团）有限责任公司九台新型墙体材料分公司向本院提出诉讼请求：1.判令原告辽源矿业（集团）有限责任公司九台新型墙体材料分公司与李国梁承担连带责任；2.判令赔偿钱国福停工留薪期工资14000元、医药费4794.83元、住院期间护理费10105.38元、住院期间伙食补助费1190元；一次性伤残补助金26000元；一次性医疗补助金26000元；一次性就业补助金22000元；应改判不予向钱国福支付未签劳动合同双倍工资。事实与理由：1.李国梁是原告的企业生产外包作业的承包人；钱国福是李国梁雇佣的劳务人员。企业的生产外包作业并不违反任何法律规定，企业生产外包的承包人与所雇佣的劳务人员之间的法律关系也是受法律保护的正常的社会关系。否定这一法律关系既不符合法律规定又违背社会常理。确认原告与钱国福之间存在劳动关系，应当依据法律规定，而不是法院的自由裁判，但无论如何，李国梁应当为钱国福承担受伤责任法律责任，为此，基于本案客观情况原告请求与李国梁承担连带责任。2.即使在工伤的前提下，按照法律规定也应当（1）、应改判赔偿钱国福停工留薪期工资14000元。按照在岗职工工资标准确定工伤待遇是不合法的，钱国福在诉讼中自认李国梁给其每月2000元工资；钱国福的工资也并没有违反最低工资标准，该工资标准也不违反任何法律规定，因此计算钱国福停工留薪期工资应当以本人工资标准为依据，钱国福停工留薪7个月，应当是2000元/月×7个月=14000元；（2）、应改判向钱国福赔偿医药费：4794.83元。钱国福受伤住院治疗，医药费总额是109006.85元，已经由李国梁支付。其中含有丙类药374.83元＋25950.22元，丙类用药属于非医保用药，不在核准报销范围内，另钱国福直接向我单位借有5000元医药费。根据吉林省实施《工伤保险条例》办法第三十三条第二款：“职工治疗工伤发生的医疗费用，不属于工伤保险基金支付范围的，由用人单位和工伤职工各承担50%”。钱国福应当承担非医保用药的50%即13162.02元，钱国福自行垫付药费22956.85元，应当向钱国福赔偿医药费：22956.85-13162.02=9794.83元；（3）、应改判钱国福住院期间的护理费：10105.38元。参照吉林省高级人民法院2016年人身损害赔偿执行标准，关于住院期间的护理标准为：每日204.63元；每月4234.17元，钱国福住院时间为68天，计算护理费时间应当是两个月零8天，住院期间的护理费4234.17元/月×2个月+8日×204.63元=8468.34元+1637.04元=10105.38元；（4）、应改判钱国福住院期间伙食补助费1190元。按照原告所隶属的上级主管部门的规定：工伤职工住院期间的伙食补助费为17.5元/日，住院68天；17.5×68=1190元；（5）、应改判支付钱国福一次性伤残补助金26000元。钱国福属于7级伤残，本人工资为2000元每月，2000元×13个月=26000元；（6）、应改判支付钱国福一次性医疗补助金26000元。钱国福在诉讼中已经自认每月工资2000元，法院判决案件应当是根据法律规定，而不应当是违反法律规定任意扩大一方当事人的损失予以判决。本案应当改判向钱国福支付一次性医疗补助金26000元（2000元/月×13个月=26000元）；（7）、应改判支付钱国福一次性就业补助金22000元。企业职工发生工伤并不是完全能够避免的事项，法律对于工伤职工的保护原则并不因工伤而减少劳动报酬，但是法律并未规定职工因工伤而提高待遇。为此应当向钱国福支付一次性就业补助金22000元（2000元/月×11个月=22000元）；（8）、应该判不予向钱国福支付未签劳动合同双倍工资，李国梁与钱国福之间是雇佣关系。钱国福确实受伤了，原告一方没有任何人否定钱国福受伤这一法律事实，但是依据法律规定用工单位和用人单位根本就是两个不同的法律概念，钱国福无论是受雇佣的劳动者，还是应当视为用工单位的劳动者，这在法律上根本就没有一致的固定或者说相同的规定，原告之所以提起诉讼是因为原仲裁单位根本就混淆了用工单位与用人单位这两个不同的法律概念，没有人否定钱国福受伤需要得到赔偿或者补偿，但是也没有法律规定随随便便找任何一个具有赔偿能力的人为伤者承担责任，为此，原告才向法院提起诉讼，才请法院依据法律规定客观公正裁决本案。李国梁是原告的企业外包作业的承包人，钱国福是李国梁所雇佣的劳务人员。生产外包并不违反我们国家的任何强制性法律规定，不能因为李国梁是个人，就改变原案件事实，转而找一个有能力的人承担责任，即使本案要判定原告承担责任也应当判令与李国梁承担连带责任。所以，原告变更后的诉讼请求应当得到法律的支持。钱国福即使应当得到工伤待遇，也应当按照法律规定予以享受，依据法律规定劳动仲裁是法院受理劳动争议的前置程序，但是仲裁的裁决书既不是法院审理劳动争议案件中的证据和依据。原仲裁单位混淆了“本人工资”与在岗职工平均工资这两个不同的法律概念。其后果直接导致加重原告承担责任，这既不是客观事实，也没有明确的法律规定，国务院《工伤保险条例》与吉林省实施《工伤保险条例》办法中的“本人工资”并不是在岗职工平均水平工资，所以原告才向法院提起诉讼。 辽源矿业（集团）有限责任公司向本院提出诉讼请求：1.判令辽源矿业（集团）有限责任公司不承担被告的工伤赔偿责任；2.判令辽源矿业（集团）有限责任公司不予向被告承担连带赔偿责任；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告钱国福是李国梁个人雇佣的劳务人员，钱国福与李国梁双方之间是民事法律上雇佣关系。钱国福在李国梁雇佣期间的劳动报酬全部由李国梁支付。为此，被告在李国梁雇佣期间所发生的任何事宜均应当由李国梁独立承担。李国梁与原告之间是企业生产外包的平等主体合同关系，双方之间受《合同法》调整，并不适用《劳动合同法》，新墙公司将企业中的某一项工作发包出去并向李国梁支付企业劳务外包的费用，新墙公司只负责接收劳动成果，对劳务外包单位的员工不进行直接管理，其工作组织形式和工作时间安排均由李国梁自行安排确定，原告向李国梁支付企业生产外包的费用。按照双方之间合同的约定，李国梁在双方合同履行期间所发生的相关事宜应当由李国梁独立承担。原告从没有雇佣也没有招（聘）用被告从事劳动工作，也从没有向被告支付任何劳动报酬或者工资，原告的职工名册及工资卡根本就不存在被告这个人名，原告也从没有拖欠被告任何费用，为此，钱国福与原告从不存在工伤保险关系。按照钱国福自行向吉林省梅河口市劳动行政机关申请的工伤认定，由梅河口市劳动行政机关作出的工伤认定决定：认定钱国福与梅河口诚信劳务派遣有限责任公司存在工伤保险关系，也并没有认定与原告存在工伤保险关系。长春市九台区劳动人事争议仲裁委员会不依据法定程序受理、审理案件，任性违反国家法律规定，不分青红皂白胡乱裁决案件，为此，原告不服长春市九台区劳动人事争议仲裁委员会九劳仲字（2018）第011号裁决书中的全部裁决事项。 钱国福辩称，1.被答辩人九台·新型墙体分公司与钱国福之间存在用工关系，应承担钱国福的工伤赔偿责任。被答辩人九台新型墙体分公司是钱国福的用工单位，被答辩人与钱国福系领导与被领导的隶属关系，钱国福的劳动保护是由被答辩人提供，工资是由被答辩人支付。依据《劳动合同法》规定：劳动关系自用工之日起建立。被答辩人在2015年5月招聘答辩人用工之日开始，就与钱国福存在劳动关系，钱国福在被答辩人企业工作中发生工伤之后，被答辩人委托梅劳派遣公司，虚构梅劳派遣公司是钱国福的用人单位，向梅河人社局申请工伤认定，而后又经梅河口市劳动能力鉴定为七级伤残。被答辩人处理工伤负责人郭安棋与钱国福谈话中均承认工伤事实并承诺由被答辩人承担工伤赔偿责任。至于被答辩人诉称与梅劳派遣公司有劳务派遣合同，但事实上，钱国福并不是梅劳派遣公司的被派遣人员，并不在180名派遣人员之内，这一点，被答辩人是自认的，这一事实，有郭安棋与钱国福的谈话录音为凭。被答辩人称梅劳派遣公司是钱国福的用人单位，应由梅劳派遣公司承担钱国福的工伤赔偿责任，其出尔反尔的不守诚信行为，无非是故意规避、推卸对钱国福的工伤赔偿责任。劳动关系的确认，是工伤认定、劳动能力鉴定的前置程序，被答辩人在钱国福工伤认定及劳动能力鉴定中，均未提出确认双方是否存在劳动关系之请求，被答辩人在工伤赔偿程序中再提劳动关系，已毫无意义，不在本院审理之中。至于被答辩人称案外人李国梁系被答辩人转包的承包人，钱国福是李国梁雇佣的。该事实不存在，答辩人认为，被答辩人与李国梁并没有《承包协议书》，李国梁与钱国福也不是雇佣关系，退一步讲，即使被答辩人与李国梁有后签订的《承包协议》，也是非法的、无效的，对钱国福并不产生法律效力。因李国梁无施工资质，不具有用工主体资格。按国家法律规定，被答辩人将生产业务非法转包给无生产资质、不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位；违法转包的用工单位应当承担包工头聘用自然人的工伤保险责任。2.关于九台区劳动人事争议仲裁委员会受理的钱国福劳动争议纠纷案件属地管辖问题及原审诉讼问题。九台区劳动人事争议仲裁委员会是依据《劳动人事争议仲裁办案规则》第（一）项、第八条、第十条受理钱国福申请仲裁的。钱国福的实际用工单位是被答辩人九台新墙体分公司，为劳动合同履行地，为劳动者实际工作场地。符合《仲裁办案规则》：“劳动合同履行地为劳动者实际工作场所地，用人单位所在地为用人单位注册、登记地或者主要办事机构所在用人单位未经注册、登记的，其出资人、开办单位或者主管部所在地为用人单位所在地”的规定。原审即使存在审理程序问题，但未影响实体判决的正确。3.答辩人钱国福的具体各项赔偿请求及法律依据。被答辩人应支付答辩人住院医疗费22956.85元。答辩人实际发生医疗费109006.85元，被答辩人支付了9万元，尚欠22956.85元，有票据为凭；支付停工留薪期工资（2016年社平工资）5579元×60%×7个月=23431.80元；根据答辩人的住院伤情、天数、治疗及伤残情况及吉林省工伤停工留薪期的相关规定；伙食补助费5579元÷21.75天×68天×10%=1744.20元；护理费5579元÷21.75天×68天=17442.00元；解除钱国福与被答辩人之间的劳动关系。被答辩人支付一次性伤残补助金（七级）5579×13个月×60%=43516.20元、一次性医疗补助金5579元×13个月×60%=43516.20元、一次性就业补助金5579元×11个月×60%=36821.40元；交通费500元，答辩人未保留票据，请酌情保护；支付未签订劳动合同的双倍工资2000元×11个月=22000.00元；根据《劳动法实施条例》第六条的规定，用人单位自用工之日起已超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依据《劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资。从未签订劳动合同满一年开始计算，申请仲裁时主张权利，并不超时效；支付解除劳动合同的经济补偿金5579元×60%×2个月=6694.80元；上述各项请求中，九台区劳人事仲裁未支持钱国福请求的解除劳动合同经济补偿金5579元×60%×2个月=6694.80元，恳请本院支持本项请求。上述请求项目及标准，是依据《劳动合同法》第82条、46条及《工伤保险条例》第三十条、三十三条、三十七条、六十四条等条款。同时，钱国福的本人工资计算标准是依据吉林农民工参加《工伤保险条例》第十六条：本办法中的本人工资是指工伤职工受到事故伤害或患职业病前12个月平均缴费工资。在用人单位工作不满12个月的，以实际工作月份的平均工资作为本人工资。尚未约定或无法确定原工资额度的，按不低于本市职工上年度社会月平均工资的60%计算其原公司标准。《工伤保险条例》第六十四条，本例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。吉林省人力资源和社会保障厅《关于印发2016年全省在岗职工平均工资有关问题的通知》（吉人社办字【2017】47号）规定，2016年长春市（含九台）在岗职工社会月平均工资为5579元。月缴费基数下限调整为3347.40元。因答辩人钱国福的工资为2000元/月-3000元/月不等，为不固定工资，均低于2016年长春（九台）社平均工资5579元/月的60%计算，至于被答辩人诉称的钱国福应自行承担的部分医药费，因被答辩人未给钱国福缴纳工伤医疗保险，不存在医疗费分类报销的问题，这一点，被答辩人应当知晓。综上所述，答辩人认为上列各项工伤赔偿请求符合我国《劳动合同法》、《工伤保险条例》相关规定。长春市九台区劳动人事争议仲裁委员会作出的九劳人事仲字（2018）第011号裁决书，裁决程序合法，认定事实清楚、适用法律正确，裁决结果正确，同样，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，裁决结果正确。答辩人各项工伤赔偿请求应当得到支持，被答辩人及其上属公司应当相互负连带责任。被答辩人起诉无事实依据及法律依据，不应当得到支持。 本院经审理认定事实如下：2017年6月9日，钱国福在原告辽源矿业（集团）有限责任公司九台新型墙体材料分公司工作时被车间的工作人员操作机器时挤伤，被送至吉林大学第一医院二部住院治疗68天。诊断为“胸外伤右侧7-11肋骨骨折，肺叶撕裂伤，食腹部闭合性损伤，失血性休克，腰部外伤，肺叶撕裂伤，食管撕裂伤，腰椎体骨折，盆腔积液”。经梅河口市诚信劳务派遣有限责任公司认定为工伤。于2018年1月4日经梅河口市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级为七级。2018年2月11日，原告辽源矿业（集团）有限责任公司九台新型墙体材料分公司支付被告现金5000元。原、被告就赔偿事宜发生争议，于2018年3月23日，被告为与二原告及梅河口市诚信劳务派遣劳动争议纠纷一案提起仲裁申请。2018年6月18日，长春市九九台区劳动人事争议仲裁委员会作出九劳人仲字【2018】第011号裁决，裁决内容为，“一、申请人与被申请人梅河口诚信自本裁决生效日起解除劳动关系，申请人与被申请人墙体材料解除用工关系。二、被申请人辽源矿业（集团）有限责任公司九台新型墙体材料分公司自本裁决生效之日起十日内给付申请人钱国福停工留薪期工资人民币5579.00元（长春市2016年在岗职工月平均工资）×60%×7个月=23431.80元、医药费22956.85元、住宿费246.00元、住院期间护理费5579.00÷21.75×68天=17442.00元、住院期间伙食补助费5579.00÷21.75天×68天×10%=1744.20元、一次性伤残补助金5579.00元×60%×13个月=43516.20元、一次性工伤医疗补助金5579.00元×60%×13个月=43516.20元；一次性伤残就业补助金5579.00元×60%×11个月=36821.40元、交通费适当给予200.00元、未签订劳动合同双倍工资2000元×11个月=22000.00元，以上款项合计人民币211874.65元。三、辽源矿业（集团）有限责任公司承担申请人连带赔偿责任。四、驳回申请人的其他仲裁请求”。二原告不服上述仲裁裁决而提起诉讼。 本院认为，在仲裁庭审中，梅河口市诚信劳务派遣有限责任公司主张辽源矿业（集团）有限责任公司九台新型墙体材料分公司委托其为钱国福申报工伤及劳动能力鉴定，梅河口市人力资源和社会保障局已经于2017年12月22日，认定钱国福此次受伤为工伤。并已经将鉴定结果送达至辽源矿业（集团）有限责任公司九台新型墙体材料分公司，该公司未提出异议，上述认定工伤决定已经发生法律效力。被告提供原告辽源矿业（集团）有限责任公司九台新型墙体材料分公司人力资源工作人员郭安棋谈话录音印证梅河口市诚信劳务派遣有限责任公司的主张，因此，钱国福的用人单位为辽源矿业（集团）有限责任公司九台新型墙体材料分公司，钱国福与辽源矿业（集团）有限责任公司九台新型墙体材料分公司为劳动合同关系。原告主张李国梁负连带责任，不符合法律规定，不予准许。本案因被告工作中受伤致残而发生的劳动争议纠纷，被告请求原告支付一次性伤残就业补助金、停工留薪工资等。据此，本案应当适用《工伤保险条例》之相关规定。据此，二原告的相关主张，本院不予支持。根据我国相关法律规定，本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。吉林省人力资源和社会保障厅《关于印发2016年全省在岗职工平均工资有关问题的通知》（吉人社办字【2017】47号）规定，2016年长春市（含九台）在岗职工社会月平均工资为5579元。月缴费基数下限调整为3347.40元。因钱国福的工资为2000元/月-3000元不等，为不固定工资，均低于2016年长春（九台）社平均工资5579元/月的60%，所以钱国福的平均工资应以统筹地区职工平均工资的60%计算。钱国福主张的解除合同补偿金，因系钱国福主张解除劳动合同关系，而不予保护。另根据我国劳动合同法规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。用人单位违反规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。所以原告应当给付钱国福未签订劳动合同的双倍工资。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第八十二条、《工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十三条、第三十七条、《吉林省实施工伤保险条例办法》第三十四条、第四十条、第四十七条、第五十条之规定，判决如下： 一、解除钱国福与辽源矿业（集团）有限责任公司九台新型墙体材料分公司的劳动合同关系； 二、辽源矿业（集团）有限责任公司九台新型墙体材料分公司于本判决生效之日一次支付被告钱国福停工留薪期工资23431.80元（5579元×60%×7个月）、医药费22956.85元、住院期间护理费17442.00元（5579元÷21.75天×68天）、住院期间伙食补助费1744.20元（5579元÷21.75天×68天×10%）、一次性伤残补助金43516.20元（5579元×60%×13个月）、一次性工伤医疗补助金43516.20元（5579元×60%×13个月）、一次性伤残就业补助金36821.40元（5579元×60%×11个月）、未签订劳动合同双倍工资22000元（2000元×11个月）、住宿费246元、交通费适当保护200元；以上款项共计：211874.65元（已给付5000元）； 三、辽源矿业（集团）有限责任公司承担连带赔偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由辽源矿业（集团）有限责任公司九台新型墙体材料分公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于长春市中级人民法院。 审 判 长  吕晓红 人民陪审员  赵湘琦 人民陪审员  刘文彬 二〇一九年十一月十一日 书 记 员  姚 旺