辽宁省法库县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0124民初2285号 原告：李季，女，1983年4月8日出生，汉族，无业，户籍地沈阳市沈河区，现住沈阳市浑南新区。 被告：沈阳繁盛宝诚置业顾问有限公司，住所地辽宁。 法定代表人：冯素霞，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘健，系北京盈科（沈阳）律师事务所律师。 原告李季与被告沈阳繁盛宝诚置业顾问有限公司劳动争议一案，原告李季于2018年6月7日向本院提起诉讼，本院于2018年8月29日以法库县人民法院（2018）辽0124民初1809号判决结案，原告李季不服向沈阳市中级人民法院提起上诉，沈阳市中级人民法院于2019年1月16日作出（2018）辽01民终13206号裁定发回法库县人民法院重审，本院于2019年5月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李季、被告沈阳繁盛宝诚置业顾问有限公司的委托诉讼代理人刘健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李季向本院提出诉讼请求：1、请求撤销法库县劳动人事争议仲裁委员会所作的（2018）24号裁决书；2、共计要求赔偿153,524.00元及利息。包括：拖欠工资44,438.00元（原告应开工资97,617.00元，实开工资53,179.00元，拖欠工资44,438.00元）；未签订劳动合同赔偿双倍工资（扣除第一月工资733.00元）96,884.00元；辞退员工工作年限不满六个月赔偿月平均工资一半12,202.00元。共计赔偿：44,438.00元+96,884.00元+12,202.00元=153,524.00元；利息：从2018年6月7日法院上诉之日起至钱款给付之日止，以拖欠赔偿款153,524.00元为本金，按照中国人民银行同期贷款利率的四倍计算给原告利息损失。 事实和理由：原告于2017年7月21日入职到被告处工作，担任销售一职。被告未与原告签订书面劳动合同，也未给原告缴纳保险。原告的工资一直由被告处员工董帅发放。仲裁审理查明董帅系被告处员工并由被告缴纳社会保险，被告拒绝董帅出庭，应当承担不利后果，原告主张成立，即原告与被告之间存在劳动关系。2017年11月17日，被告无理由单方解除与原告之间的劳动关系，系违法解除。被告在仲裁阶段所出具的证据均是单方制作，不具有证明效力。恳请贵院依法查清案件事实，维护原告的合法权益。 沈阳繁盛宝诚置业顾问有限公司辩称，原告的诉请没有事实和法律依据，请依法驳回原告的诉讼请求。 经庭审调查认定事实如下：2017年7月21日，原告入职至被告处从事房屋销售员工作；2017年11月17日，原告离职。在职期间原、被告间未签订书面劳动合同。 根据被告在庭审中新举证的原告2017年7、8、9、10月的工资单及结算表载明，2017年7月原告工资为733.33元;2017年8月原告工资为5,548.02元；2017年9月原告工资为16,241.62元；2017年10月原告工资为18,402.01元。其中实习期（一个月）原告基础工资2,000.00元/月，其余在职期间原告基础工资2,500.00元/月，以上工资单及结算表均经原告签字确认。 另查，被告于2017年8月10日向原告支付工资733.33元；2017年9月5日向原告支付工资5,548.02元；2017年10月18日向原告支付工资16,241.62元；2017年11月15日向原告支付工资18,402.01元；2017年12月15日向原告支付工资1,416.66元；2017年12月22日向原告支付工资10,837.31元；2018年1月19日向原告补发提成工资600.00元；2018年2月11日向原告补发提成工资1,985.00元。 2018年3月30日，原告向法库县劳动人事仲裁委员会申请仲裁；2018年5月28日，法库县劳动人事仲裁委员会作出沈法劳人仲裁字[2018]24号《仲裁裁决书》，裁决：1、申请人李季与被申请人沈阳繁盛宝诚置业顾问有限公司从2017年7月份起至2017年11月份止期间不存在事实劳动关系；2、驳回申请人全部仲裁请求。 本院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。依据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立，（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动;（三）劳动者提供的劳动是用人单位的组成部分”、《中华人民共和国劳动合同法》第七条：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查”，本案中被告沈阳繁盛宝诚置业顾问有限公司为房地产经纪与代理、房地产营销策划、房地产信息咨询等。原告李季2017年7月21日入职后，工作期间用紫彤姓名为被告从事房产销售工作，被告为原告支付劳动报酬；原告按照被告设立的考勤制度进行考勤，综上原告在被告单位从事工作的时间、地点以及从事工作的内容，可以认定虽原、被告间未签订书面的劳动合同，但被告与原告存在事实上的劳动关系。 关于原告要求被告支付未签订劳动合同赔偿双倍工资差额部分，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”，本案中原、被告具有事实上的劳动关系，被告应当与原告签订劳动合同，但未与原告签订劳动合同，因此应当向劳动者每月支付二倍的工资。关于二倍工资差额数额，原告月工资由基础工资及提成工资组成，原告基础工资根据原告签字确认的工资表可以认定为2,500.00元/月，原告从事房产销售员工作其提成工资具有大额不确定性，且原告入职时间较短，因此二倍工资应以基础工资2,500.00元/月为基数计算。原告2017年7月21日入职、2017年11月17日离职，扣除实习期一个月，据此本案被告应支付原告二倍工资三个月（2017年8月21日至2017年11月17日），故被告应支付原告二倍工资差额合计7,500.00元（2,500.00元/月×3个月）。 关于原告要求被告支付经济补偿金的请求，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形”、第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”，根据上述规定及庭审查明后的事实，原告在职时间为四个月（2017年7月21日至2017年11月17日），在职期间工资总数为55,763.95元（733.33元＋5,548.02元＋16,241.62元＋18,402.01元＋1,416.66元＋10,837.31元＋600.00元＋1,985.00元），平均工资为13,941.00元/月（55,763.95元÷4个月）。故被告沈阳繁盛宝诚置业顾问有限公司应当支付原告李季经济补偿金6,970.50元（13,941.00元/月÷2）。 关于原告要求被告支付拖欠工资的请求，原告未向法庭提供相关证据证明2017年7月21日至2017年11月17日在职期间工资数额，而被告提供的由原告签字确认的工资表与原告提供的银行流水基本一致。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”，原告对自己的主张负有举证责任，现原告为提供相关证据，应承担举证不利的后果，故对原告的上述主张不予支持。 关于原告要求被告支付利息的诉讼请求，该请求没有事实及法律依据，本院不予支持。 综上所述，原告李季要求被告沈阳繁盛宝诚置业顾问有限公司支付拖欠工资、未签劳动合同二倍工资差额及支付经济补偿金的诉讼请求中合理的部分本院予以支持。依据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告沈阳繁盛宝诚置业顾问有限公司支付原告李季未签劳动合同二倍工资差额7,500.00元； 二、被告沈阳繁盛宝诚置业顾问有限公司支付原告李季经济补偿金6,970.50元； 三、驳回原告李季的其他诉讼请求。 上述款项于本判决发生法律效力后30日内给付，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10.00元，由被告沈阳繁盛宝诚置业顾问有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。 审 判 长  周 铮 人民陪审员  宋立群 人民陪审员  贾 石 二〇一九年十一月七日 法官助理王艺诺 书记员冯丹 本判决所依据的相关法律 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。