青海省西宁市中级人民法院民事判决书（2019）青01民初476号原告：青海锦峰房地产开发有限责任公司，统一社会信用代码：9163000066190287X3。法定代表人：魏洪章。委托诉讼代理人：马鸿。委托诉讼代理人：王存花，青海延辉律师事务所律师。被告：广西建工集团第一建筑工程有限责任公司，统一社会信用代码：91450000198229934T。法定代表人：蒙贵飞，经理。委托诉讼代理人：郑海泉。被告：广西建工集团第一建筑工程有限责任公司西宁分公司，统一社会信用代码：91630102579941124T。负责人：李安平，经理。以上两被告的共同委托诉讼代理人：祁汉庭，北京市大成（西宁）律师事务所律师。被告：韩高伟，公民身份号码：×××，住西宁市。原告青海锦峰房地产开发有限责任公司（以下简称锦峰公司）与被告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司（广西一建公司）、广西建工集团第一建筑工程有限责任公司西宁分公司（以下简称广西一建分公司）、韩高伟建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月14日立案后，依法适用普通程序，于2019年10月15日公开开庭进行了审理。原告锦峰公司的委托诉讼代理人王存花、马鸿，被告广西一建公司的委托诉讼代理人郑海泉，广西一建公司、广西一建分公司的共同委托诉讼代理人祁汉庭到庭参加诉讼。被告韩高伟经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。锦峰公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令继续履行双方签订的《建设工程施工合同》(锦峰滨河苑29#楼)及《锦峰滨河苑小区二期合作协议变更协议》,继续完成剩余工程并提交竣工验收资料；2.依法判令被告承担延期拒不完工的违约金11949224元；3.本案诉讼费、律师费由被告承担。事实与理由:2014年1月15日,锦峰公司与被告签订《建设工程施工合同》,约定将锦锋·滨河苑29号楼承包给被告施工,竣工日期为2016年10月1日。被告必须按照合同约定的竣工日期竣工,因被告原因不能竣工的,每日按合同总价万分之二承担违约责任,并且竣工应按照国家工程竣工验收规定进行验收。合同签订后,双方于2015年5月15日签订《锦峰滨河苑小区二期合作协议书》,约定该工程的工程款支付方式、建筑面积以及将榆树滩项目(联合佳苑)作为锦峰滨河苑29#楼的附属工程承包给被告施工。后双方又达成《锦峰滨河苑小区二期合作协议变更协议》约定将原协议的33#楼、榆树滩项目的6号楼取消。现29#楼工程已超过约定的竣工日期近三年,被告仍然未按照约定完工和竣工验收,榆树滩项目至今也停工两年多,且被告拒不完工、也未竣工验收，锦峰公司在被告停工后多次致函催促,在2018年1月、2019年5月30日分别向被告多次发出律师函被拒收,又于2019年6月19日在青海日报社公告催促被告尽快完工和竣工验收,但被告一直未予回复,导致锦峰公司的合法权益受到严重损害。广西一建公司、广西一建分公司共同辩称，锦峰公司所述不实，其公司与锦峰公司从未签订过2014年1月15日的《建设工程施工合同》，虚构的合同对广西一建公司、广西一建分公司没有约束力。鉴于锦峰公司虚构事实起诉，并对其公司财产予以查封，造成了经济损失，已构成涉嫌虚假诉讼，应依据最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定第十一条的规定，裁定驳回起诉，并将案件移送公安机关对其涉嫌虚假诉讼的行为立案侦查。韩高伟未答辩。经审理查明：经招投标，广西一建公司中标周家泉F片区锦锋·滨河苑壹号建设项目。2014年1月15日,锦峰公司与广西一建公司签订《建设工程施工合同》,约定将锦锋·滨河苑29号楼承包给广西一建公司施工,竣工日期为2016年10月1日，广西一建公司必须按照合同约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工,因广西一建公司原因不能按期竣工的,每延误一日承担合同总价万分之二的违约金。2015年5月15日，广西一建分公司与锦峰公司签订《锦峰滨河苑小区二期合作协议书》,约定了29、33号楼的建筑面积、施工单价，其中29号楼总金额为79841580元；小区二期29、33#和榆树滩工地的工程，由广西一建公司按照设计标准进行施工，保证工程质量，按期、足额完成全部施工内容等。2016年11月2日，广西一建分公司与锦峰公司还签订《锦峰滨河苑小区二期合作协议变更协议》约定，原协议中广西一建公司承建的小区29、33号楼、榆树滩工地施工，变更为承建小区29号楼工程，33号楼、榆树滩工地剩余工程广西一建公司不再参与承建。现29#楼工程已超过约定的竣工日期近三年,广西一建公司未按照约定完工和竣工验收,榆树滩项目至今也停工两年多,广西一建公司拒不完工、也未竣工验收，锦峰公司委托青海延辉律师事务所于2019年5月31日发出律师函，催促广西一建公司履行合同义务，并承担合同价款30%的违约金以及由此产生的所有损失。2019年6月19日，锦峰公司又在报纸上刊登公告，要求广西一建公司、广西一建分公司、韩高伟自公告发出之日起五日内协商涉案工程收尾及竣工验收事宜，否则将启动诉讼程序，追究其拖延工期的违约金及造成的经济损失。仍无果后，诉至本院。本案在审理过程中，广西一建公司、广西一建分公司以涉案合同上加盖的公章不是其公司印章为由，申请调取广西一建公司、广西一建分公司公章、合同专用章、韦春杰私章的备案印模，并申请对涉案合同上加盖的公章进行比对鉴定。本院依其申请，前往南宁市公安局调取了广西一建公司公章、合同专用章、韦春杰私章的备案印模，该印模与广西一建公司向本院递交的《提取鉴定检材、样本申请书》、《公章鉴定申请书》上加盖的该公司印章明显不一致。经本院组织双方质证，广西一建公司仍坚持要求对涉案印章继续进行鉴定。本院认为，本案的争议焦点是广西一建公司与锦峰公司是否存在涉案工程的建设工程施工合同关系。南宁市公安局出具的《印章备案资料查询证明》显示广西一建公司公章的备案印模是该公司正在使用的单位行政章，该印模与广西一建公司向本院递交的《提取鉴定检材、样本申请书》、《公章鉴定申请书》上加盖的广西一建公司印章明显不一致，能够认定该公司印章不具有唯一性。现广西一建公司仍以其公司一直保持公章的唯一性，调取的备案印模系已注销的印章为由要求鉴定，与查明的事实不符，本院不予准许。因广西一建公司对外用章不具有唯一性，故对于广西一建公司、广西一建分公司关于其公司与锦峰公司从未签订过2014年1月15日的《建设工程施工合同》，该合同系虚构的抗辩理由不予采纳。涉案工程的中标单位为广西一建公司，广西一建分公司不具备单独承担民事责任的能力，韩高伟代表广西一建分公司与锦峰公司签订合同，系代表公司的职务行为，锦峰公司要求广西一建分公司、韩高伟承担责任无合法依据，不予支持。锦峰公司要求广西一建公司继续履行《建设工程施工合同》(锦峰滨河苑29#楼)及《锦峰滨河苑小区二期合作协议》、《锦峰滨河苑小区二期合作协议变更协议》,完成剩余工程并提交竣工验收资料的诉讼请求符合双方约定，应予支持。双方虽约定了因广西一建公司原因不能按期竣工的,每延误一日承担合同总价万分之二的违约金，锦峰公司认为该约定计算违约金过高，现主张按合同总价款15%计算广西一建公司承担延期未完工的违约金11949224元，经审查，未超过双方合同约定的29号楼总金额79841580元的30%即2395247元，故予以支持。锦峰公司主张的律师费用不是诉讼必然产生的费用，且无合同依据，不予支持。综上所述，锦峰公司诉讼请求的合理部分，本院予以支持。广西一建公司、广西一建分公司关于其不是合同相对方的抗辩理由明显不能成立，不予采纳。韩高伟经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十三条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、广西建工集团第一建筑工程有限责任公司于本判决生效后十日内继续履行与青海锦峰房地产开发有限责任公司签订的《建设工程施工合同》、《锦峰滨河苑小区二期合作协议》、《锦峰滨河苑小区二期合作协议变更协议》,完成剩余工程并提交竣工验收资料；二、广西建工集团第一建筑工程有限责任公司于本判决生效后十日内支付青海锦峰房地产开发有限责任公司违约金11949224元；三、驳回青海锦峰房地产开发有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费93495.34元，保全费5000元，均由广西建工集团第一建筑工程有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于青海省高级人民法院。审 判 长 李 娟审 判 员 王 鹏人民陪审员 张玉萍 二〇一九年十一月二十日书 记 员 田 云附:本判决适用法律条文《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。