甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0102民初531号原告：上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行，营业场所甘肃省兰州市城关区广场南路101号。负责人：景红卫，该分行行长。委托诉讼代理人：渠慎顺,甘肃法成律师事务所律师。委托诉讼代理人：王旭旭,甘肃法成律师事务所律师。被告：甘肃英莲邦汽车销售服务有限责任公司，住所地甘肃省兰州市安宁区北滨河中路1272号。法定代表人：刘艳，该公司总经理。被告：刘彦萍，女，1970年10月20日出生，汉族，登记住址为湖南省长沙市开福区。委托诉讼代理人:葛小萍,甘肃勇盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：张正旺,甘肃勇盛律师事务所实习律师。被告：张帆，男，1969年8月5日出生，汉族，登记住址为甘肃省兰州市城关区。被告：孙存德，男，1971年4月21日出生，汉族，现在兰州监狱服刑。被告：杨彪，男，1967年12月5日出生，汉族，登记住址为甘肃省兰州市城关区。被告：刘艳，女，1969年2月22日出生，汉族，登记住址为甘肃省兰州市西固区。被告：岳彦伯，男，1971年9月23日出生，汉族，登记住址为甘肃省榆中县。原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行与被告甘肃英莲邦汽车销售服务有限责任公司（以下简称：“英莲邦公司”）、刘彦萍、张帆、孙存德、杨彪、刘艳、岳彦伯金融借款合同纠纷一案，本院于2019年1月14日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人渠慎顺，被告英莲邦公司法定代表人、被告刘彦萍及其委托诉讼代理人葛小萍、被告孙存德、被告杨彪、被告刘艳、被告岳彦伯到庭参加了诉讼，被告张帆经本院依法送达开庭传票，无正当理由，未按时到庭参加诉讼，本案现已依法缺席审理终结。上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行向本院提出诉讼请求：1、被告英莲邦公司向原告清偿借款本金5000000元、利息（包括罚息和复利）64533.62元（暂计算至2018年12月2日，之后按照合同约定的标准计算至本息清偿完毕之日止）；2、被告英莲邦公司承担违约金50000元、原告为实现债权及担保权利而支付的律师费90000元、差旅费（待定）、案件受理费、保全费、执行费、评估费、拍卖费等费用；（以上两项共计5204533.62元）3、被告刘彦萍、张帆、孙存德、杨彪对前述1、2项债务及费用承担抵押担保责任，原告有权就其抵押房产拍卖、变卖所得价款优先受偿；4、被告刘艳、岳彦伯对前述1、2项债务及费用承担连带保证责任。事实与理由：2017年5月10日，原告与被告英莲邦公司签订附属于《融资额度协议》项下的《流动资金借款合同》，约定：借款5000000元用于经营周转，年利率为6.525%，借款期限自2017年5月11日起至2018年5月11日止，按月结息，每月20日为结息日，借款到期后利随本清，逾期罚息利率为期内利率上浮50%，可对逾期利息自应付之日起计收复利，并由被告英莲邦公司承担原告通过诉讼实现债及担保权利支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他必要费用，违约金为本金金额的10%。借款合同签订当日，原告如约发放贷款。2016年4月18日，原告与被告刘彦萍、张帆、孙存德、杨彪分别签订《最高额抵押合同》，分别约定：以被告刘彦萍名下位于兰州市城关区，建筑面积为142.60平方米的住宅、以被告张帆名下位于兰州市城关区，建筑面积为170.11平方米的住宅、以被告孙存德名下位于兰州市城关区，建筑面积为176.40平方米的住宅、以被告杨彪名下位于兰州市城关区，建筑面积为21.38平方米的营业用房，分别为被告英莲邦公司自2016年4月18日起至2019年4月18日止的债权确定期间内与原告产生的债权债务及《融资额度协议》项下之本金1000000元、1200000元、1200000元、1600000元及利息（包括利息、罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及原告为实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）提供最高额抵押担保，并依法办理了抵押登记手续。2017年5月10日，原告与被告刘艳、岳彦伯分别签订了《最高额保证合同》，分别约定：被告刘艳、岳彦伯为《融资额度协议》项下和被告英莲邦公司自2017年5月10日至2018年5月9日止的期间与原告办理各类融资业务发生的最高额主债权5000000元、利息（包括利息、罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及原告为实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）承担连带保证责任。被告英莲邦公司因经营困难未能如约归还借款本息，2018年5月11日，原告与被告英莲邦公司签订了《贷款展期协议书》，约定：将借款期限延长至2019年5月10日，展期期间利率为6.525%/年，其他合同条款不变。后因被告英莲邦公司仍未能在展期期限内如约还本付息，其他被告也未履行合同义务，均已构成违约。原告多次催要无果，遂状诉至法院。英莲邦公司、刘艳、岳彦伯共同辩称，其不承担利息、违约金、律师费及诉讼费。刘彦萍辩称，其只对1000000元额度内的债务提供抵押担保。张帆经本院依法送达开庭传票，无正当理由，未按时到庭参加诉讼，亦未进行答辩。孙存德辩称，该笔款项当时的用途应该用于被告英莲邦公司的正常经营中，但是被告刘艳、岳彦伯未将款项用于公司正常经营，故应由被告刘艳、岳彦伯承担担保责任。杨彪辩称，款项其用了一部分，其自愿承担担保责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织各方当事人进行了证据交换和质证。对原告提供的《融资额度协议》，被告英莲邦公司、杨彪、刘艳、岳彦伯对该证据的真实性及证明目的均无异议、被告刘彦萍对该证据的真实性及证明目的均有异议，认为其没有签字，无法核实真实性、被告孙存德对该证据的真实性无异议，对证明目的有异议；对原告提供的《流动资金借款合同》、《贷款展期协议书》等证据，被告英莲邦公司、杨彪、刘艳、岳彦伯对上述证据的真实性及证明目的均无异议、被告刘彦萍对上述证据的真实性及证明目的均有异议、被告孙存德对上述证据的真实性均无异议，对证明目的均有异议；对原告提供的借款凭证（借据联）、放款通知书、《流动资金借款合同》项下提款申请书、上海浦东发展银行转账支票、上海浦东发展银行进账单等证据，被告英莲邦公司、杨彪、孙存德、刘艳、岳彦伯对上述证据的真实性及证明目的均无异议、被告刘彦萍对上述证据的真实性及证明目的均有异议；对原告提供的英莲邦公司贷款账户欠付本息信息、银行对公账户对账单等证据，被告英莲邦公司、杨彪、刘艳、岳彦伯对上述证据的真实性及证明目的均无异议、被告刘彦萍对上述证据中的贷款账户欠付本息信息的真实性无异议，对证明目的有异议，对银行对公账户对账单的真实性及证明目的均有异议、孙存德对上述证据的真实性及证明目的均有异议；对原告提供的《最高额抵押合同》，被告英莲邦公司、刘彦萍、杨彪、刘艳、岳彦伯对该证据的真实性及证明目的均无异议、被告孙存德对该证据的真实性无异议，对证明目的有异议；对原告提供的房屋他项权证、房屋所有权证等证据，被告英莲邦公司、刘彦萍、刘艳、岳彦伯对上述证据的真实性及证明目的均无异议、被告孙存德、杨彪对上述证据的真实性均无异议，对证明目的均有异议；对原告提供的《最高额保证合同》，被告英莲邦公司、杨彪、刘艳、岳彦伯对该证据的真实性及证明目的均无异议、被告刘彦萍对该证据的真实性及证明目的均有异议、被告孙存德对该证据的真实性无异议，对证明目的有异议；对原告提供的人民法院诉讼收费专用票据（预收）、《委托代理协议》、甘肃增值税专用发票等证据，被告英莲邦公司、刘彦萍、孙存德、杨彪、刘艳、岳彦伯对上述证据的真实性均无异议，对证明目的均有异议；对被告英莲邦公司、刘艳、岳彦伯共同提供的2018年至2019年上海浦东发展银行兰州雁滩支行银行流水等证据，原告对该证据的真实性无异议，对证明目的有异议、被告刘彦萍、孙存德、杨彪对该证据的真实性和证明目的均无异议；对被告刘彦萍提供的《最高额抵押合同》、房屋他项权证等证据，原告对上述证据的真实性均无异议，对证明目的均有异议、被告英莲邦公司、孙存德、杨彪、刘艳、岳彦伯对上述证据的真实性及证明目的均无异议；本院对原、被告提供的上述证据经审查后认为，对于各方当事人均无异议的证据，本院予以确认并在卷作证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年4月18日，原告与被告英莲邦公司签订了《融资额度协议》，约定：在额度使用期限内由被告英莲邦公司和原告所签署的任何文件，包括额度变更协议和附属融资文件之内容均为本协议的组成部分；原告给被告英莲邦公司提供人民币伍佰万元的融资额度，额度使用期限自2016年4月18日至2019年4月18日，额度循环方式为可循环使用，额度性质为可撤销承诺，为本协议项下债务提供担保的担保人及担保合同包括但不限于：担保人：杨彪、孙存德、张帆、刘彦萍，担保方式：抵押；担保人：岳彦伯、刘艳，担保方式：保证；具体适用融资品种及额度条件：适用融资品种：流动资金贷款、额度：人民币伍佰万元、利率／费率：双方约定执行、单笔业务最长期限：12个月……。2017年5月10日，原告（贷款人）与被告英莲邦公司（借款人）签订了《流动资金借款合同》，约定：借款人因资金周转需要，向贷款人提出流动资金借款申请；本合同项下借款金额为人民币伍佰万元整；本合同项下借款具体用途为经营周转；本合同项下借款期限为自2017年5月11日至2018年5月11日；本合同项下贷款利率为年利率6.525%；本合同项下的贷款结息方式为：按月结息，则结息日为每月二十（20）日，且本合同项下每笔还款利随本清；本合同项下的罚息利率为本合同逾期罚息利率按计收罚息日适用贷款执行利率加收50%执行，对逾期利息自应付之日起计收复利；违约处理：违约金相当于借款本金金额的百分之壹拾。借款人未按时足额偿还本金、支付利息的，还应当承担贷款人为实现债权和担保权利而支付的全部费用，包括但不限于催收费用、诉讼费用、律师费、差旅费、执行费以及各种其他应付费用；若借款人出现未按期还本付息或未按约定用途使用借款等违约事件时，贷款人可宣布本合同项下借款本金全部或部分立即提前到期，并要求立即归还部分或全部借款，所欠利息结清，并通过各种形式向担保人或借款人立即追索……。同日，被告英莲邦公司向原告书具《流动资金借款合同》项下提款申请书。2017年5月11日，原告出具了借款凭证及放款通知书，依约发放贷款。2016年4月18日，原告与被告刘彦萍签订了《最高额抵押合同》，约定：以其名下位于兰州市城关区的房屋【房产权证号：兰房（城私）产字第××号】为被告英莲邦公司提供担保；本合同项下的被担保主债权为，债权人在自2016年4月18日至2019年4月18日止的期间内与债务人办理各类融资业务所发生的债权（前述期间是最高额担保债权的确定期间，即“债权确定期间”），以及双方约定的在先债权（如有）。前述主债权余额在债权确定期间内以最高不超过等值人民币伍佰万元中的壹佰万元为限……。2016年4月25日，原告与被告刘彦萍在兰州市国土资源局为上述抵押房屋办理了他项权登记手续。2016年4月18日，原告与被告张帆签订了《最高额抵押合同》，约定：以其名下位于兰州市城关区的房屋【房产权证号：兰房权证（城关区）字第××号】为被告英莲邦公司提供担保；本合同项下的被担保主债权为，债权人在自2016年4月18日至2019年4月18日止的期间内与债务人办理各类融资业务所发生的债权（前述期间是最高额担保债权的确定期间，即“债权确定期间”），以及双方约定的在先债权（如有）。前述主债权余额在债权确定期间内以最高不超过等值人民币伍佰万元中的壹佰贰拾万元为限……。2016年4月25日，原告与被告张帆在兰州市国土资源局为上述抵押房屋办理了他项权登记手续。2016年4月18日，原告与被告孙存德签订了《最高额抵押合同》，约定：以其名下位于兰州市城关区的房屋【房产权证号：兰房权证（城关区）字第××号】为被告英莲邦公司提供担保；本合同项下的被担保主债权为，债权人在自2016年4月18日至2019年4月18日止的期间内与债务人办理各类融资业务所发生的债权（前述期间是最高额担保债权的确定期间，即“债权确定期间”），以及双方约定的在先债权（如有）。前述主债权余额在债权确定期间内以最高不超过等值人民币伍佰万元中的壹佰贰拾万元为限……。2016年4月25日，原告与被告孙存德在兰州市国土资源局为上述抵押房屋办理了他项权登记手续。2016年4月18日，原告与被告杨彪签订了《最高额抵押合同》，约定：以其名下位于兰州市城关区的房屋【房产权证号：兰房（城私）产字第××号】为被告英莲邦公司提供担保；本合同项下的被担保主债权为，债权人在自2016年4月18日至2019年4月18日止的期间内与债务人办理各类融资业务所发生的债权（前述期间是最高额担保债权的确定期间，即“债权确定期间”），以及双方约定的在先债权（如有）。前述主债权余额在债权确定期间内以最高不超过等值人民币伍佰万元中的壹佰陆拾万元为限……。2016年4月25日，原告与被告孙存德在兰州市国土资源局为上述抵押房屋办理了他项权登记手续。2017年5月10日，原告与被告刘艳、岳彦伯分别签订了《最高额保证合同》，均约定：本合同所担保主合同：债务人与债权人按本合同6.3条的约定办理各类融资业务而签订的一系列合同，以及债务人与债权人签署的《融资额度协议》；本合同项下的被担保主债权为，债权人在自2017年5月10日至2018年5月9日止的期间内与债务人办理各类融资业务所发生的债权（前述期间是最高额担保债权的确定期间，即“债权确定期间”），以及双方约定的在先债权（如有）。前述主债权余额在债权确定期间内以最高不超过等值人民币伍佰万元为限……。后被告英莲邦公司因经营困难未能如约归还借款本息，2018年5月11日，原告与被告英莲邦公司签订了《贷款展期协议书》，约定：将借款期限延长至2019年5月10日，展期期间利率为6.525%／年，其他合同条款不变。后因被告英莲邦公司亦未能在展期期限内如约还本付息，其他被告也未履行合同所约定的义务，故原告状诉至本院，遂酿成纠纷。另查，原告就本案与甘肃法成律师事务所签订了《委托代理协议》，并支付律师代理费72000元。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。本案中，原告与被告英莲邦公司分别签订的《融资额度协议》、《流动资金借款合同》、《贷款展期协议书》，原告与被告刘彦萍、张帆、孙存德、杨彪分别签订的《最高额抵押合同》，原告与被告刘艳、岳彦伯分别签订的《最高额保证合同》均系各方当事人之间的真实意思表示，且不违反法律规定，本院依法确认为有效。合法有效的合同理应受到法律的保护。原告在合同签订后，已按合同约定履行了自己的放款义务，被告英莲邦公司在收到借款后理应按照合同约定积极履行自己的还款付息义务，但被告英莲邦公司至今未按约偿还本息，故应对引起本诉之争承担全部过错责任。被告刘彦萍、张帆、孙存德、杨彪应在被告英莲邦公司未按约偿还本息时承担抵押担保责任而未承担、被告刘艳、岳彦伯应在被告英莲邦公司未按约偿还本息时承担连带担保责任而未承担，故上述各被告应承担相应的法律责任。被告张帆经本院依法送达开庭传票，无正当理由，未按时到庭参加诉讼，对此其亦应承担相应的法律后果。关于被告刘彦萍、孙存德、杨彪辩称原告违约提前起诉，其不应承担担保责任的问题，因原告与被告英莲邦公司签订的《流动资金借款合同》中明确约定：若借款人出现未按期还本付息或未按约定用途使用借款等违约事件时，贷款人可宣布本合同项下借款本金全部或部分立即提前到期，并要求立即归还部分或全部借款，所欠利息结清，并通过各种形式向担保人或借款人立即追索，故对于各被告的上述辩称本院不予采信。关于原告要求被告承担为实现债权及担保权利而支付的律师费90000元的诉请，因原告在庭审中提供的证据显示实际产生的代理费为72000元，故本院对于原告的该项诉请予以部分支持。关于原告要求被告英莲邦公司偿还借款本金5000000元、利息（包括罚息和复利）64533.62元（暂计算至2018年12月2日，之后按照合同约定的标准计算至本息清偿完毕之日止）的诉请，因原告的该项诉请符合法律规定，事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持；关于原告要求英莲邦公司承担违约金50000元的诉请，因原告与被告英莲邦公司签订的《流动资金借款合同》中对违约金有明确约定，故本院对于原告的该项诉请予以支持；关于原告要求被告刘彦萍、张帆、孙存德、杨彪对被告英莲邦公司所承担的债务及费用承担抵押担保责任，原告有权就其抵押房产拍卖、变卖所得价款优先受偿的诉请，因原告与被告刘彦萍、张帆、孙存德、杨彪分别签订的《最高额抵押合同》中均对担保责任有明确约定，且各方均在兰州市国土资源局为上述抵押房屋办理了他项权登记手续，故本院对于原告的该项诉请予以支持；关于原告要求被告刘艳、岳彦伯对被告英莲邦公司所承担的债务及费用承担连带保证责任的诉请，因原告与被告刘艳、岳彦伯签订的《最高额保证合同》中对担保责任有明确约定，故对于原告的该项诉请本院亦予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告甘肃英莲邦汽车销售服务有限责任公司偿还原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行借款本金5000000元、利息（包括罚息和复利）64533.62元（暂计算至2018年12月2日，之后的利息按照合同约定的标准计算至本息清偿完毕之日止）；二、被告甘肃英莲邦汽车销售服务有限责任公司向原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行支付违约金50000元；三、被告甘肃英莲邦汽车销售服务有限责任公司向原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行支付律师费72000元；四、原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行有权对被告刘彦萍名下位于兰州市城关区的房屋【房产权证号：兰房（城私）产字第××号】，在折价或拍卖、变卖后所得价款在债权数额内享有优先受偿权；原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行有权对被告张帆名下位于兰州市城关区的房屋【房产权证号：兰房权证（城关区）字第××号】，在折价或拍卖、变卖后所得价款在债权数额内享有优先受偿权；原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行有权对被告孙存德名下位于兰州市城关区的房屋【房产权证号：兰房权证（城关区）字第××号】，在折价或拍卖、变卖后所得价款在债权数额内享有优先受偿权；原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行有权对被告杨彪名下位于以其名下位于兰州市城关区的房屋【房产权证号：兰房（城私）产字第××号】，在折价或拍卖、变卖后所得价款在债权数额内享有优先受偿权；五、驳回原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费48232元，由原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行承担167元，案件受理费48065元、保全费5000元，均由被告甘肃英莲邦汽车销售服务有限责任公司负担。以上由被告甘肃英莲邦汽车销售服务有限责任公司负担的款项共计5239598.62元，由其于本判决生效后十日内偿还原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行。逾期，原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行有权对被告刘彦萍名下位于兰州市城关区的房屋【房产权证号：兰房（城私）产字第××号】，在折价或拍卖、变卖后所得价款在债权数额内享有优先受偿权；原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行有权对被告张帆名下位于兰州市城关区的房屋【房产权证号：兰房权证（城关区）字第××号】，在折价或拍卖、变卖后所得价款在债权数额内享有优先受偿权；原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行有权对被告孙存德名下位于兰州市城关区的房屋【房产权证号：兰房权证（城关区）字第××号】，在折价或拍卖、变卖后所得价款在债权数额内享有优先受偿权；原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行有权对被告杨彪名下位于以其名下位于兰州市城关区的房屋【房产权证号：兰房（城私）产字第××号】，在折价或拍卖、变卖后所得价款在债权数额内享有优先受偿权。若对上述房产在折价或拍卖、变卖优先受偿后仍不足以清偿上述债务，则由被告刘艳、岳彦伯承担连带清偿责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉费，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  王雅茹人民陪审员  张玉梅人民陪审员  曹乃心二〇一九年十一月一日书 记 员  周 鑫