安徽省宿州市埇桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖1302民初8258号 原告：陈凤海，男，1965年01月13日出生，汉族，安徽省宿州市埇桥区人，居民，住安徽省宿州市埇桥区。 委托诉讼代理人：沈泽徽，安徽云飞律师事务所律师。 被告：沈建，男，1968年07月16日出生，汉族，安徽省宿州市埇桥区人，居民，住安徽省宿州市埇桥区。 被告：沈亮，男，1992年12月31日出生，汉族，安徽省宿州市埇桥区人，居民，住安徽省宿州市埇桥区。（系沈建之子） 上列两被告的共同委托诉讼代理人：宋奎，安徽皖光大律师事务所律师。 上列两被告的共同委托诉讼代理人：王永振，安徽皖光大律师事务所律师。 被告：王镇，男，1985年02月23日出生，汉族，安徽省宿州市埇桥区人，居民，住安徽省宿州市埇桥区。 原告陈凤海与被告沈建、沈亮、王镇生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2018年09月20日立案后，依法由本院审判员杨浩担任审判长、与人民陪审员韩效胜、宁传军组成合议庭，由书记员王朝担任法庭记录，于2019年11月04日在本院第三十四号法庭公开开庭进行了审理，原告陈凤海及其委托诉讼代理人沈泽徽、被告沈建、沈亮及其共同委托诉讼代理人宋奎到庭参加诉讼，被告王镇经本院依法送达开庭传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈凤海向本院提出的诉讼请求：一、沈建、沈亮连带赔偿陈凤海身体伤害产生的各项损失包括误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金等各项损失共计89,538.56元； 二、案件受理费，由沈建、沈亮负担。 事实与理由：2018年04月07日，在宿州市隆辉环保装饰材料公司，沈建之子沈亮驾驶塔机吊载的重物砸伤正在建筑工地现场干活的陈凤海右脚，陈凤海入住中煤矿建总医院住院治疗24天。经安徽恒正司法鉴定所司法鉴定为伤残十级，误工期180日、护理期90日，沈建、沈亮致陈凤海受伤后，分文未付，至今未与陈凤海协商赔偿事宜。 综上，沈亮无证驾驶塔机致陈凤海受伤，给陈凤海造成较大的身体伤害和精神痛苦，沈亮理应对陈凤海造成损失进行赔偿。沈建作为车主应对该赔偿承担连带责任。 沈亮、沈建辩称，1、被告主体不适格。2018年04月07日，沈建、沈亮在宿州市隆辉环保装饰材料公司从事塔机吊载作业，因意外重物砸伤正在建筑工地现场干活的陈凤海的右脚，沈亮、沈建及时将陈凤海送往医院治疗，并与劳务队雇主王镇联系，雇主王镇起初愿意帮忙协调，后来又以各种理由推脱，从本案事实和法律角度来看，沈建、沈亮与王镇之间系雇佣关系，根据侵权责任法第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务的一方造成他人损害的，由接受劳务的一方承担侵权责任……”由此可见，本案的侵权损害赔偿责任应当由王镇，而非沈建、沈亮。2、陈凤海的诉讼请求不正确。陈凤海在计算护理费、误工费和营养费时，应当按照陈凤海实际住院天数来计算，而非按照鉴定书所建议的天数。综上所述，根据事实及相关法律规定，应当由王镇承担侵权损害赔偿责任。 王镇未出庭答辩，亦未向本院提交书面答辩意见。 在诉讼中，陈凤海为证明其提出的诉讼主张，向本院提供的证据材料如下： 第一组、身份证复印件一份，证明陈凤海身份资格； 第二组、住院病历、住院费发票各一份，证明陈凤海受伤情况和支付医疗费用合计18,075.06元； 第三组、司法鉴定意见书两份，证明陈凤海误工期、营养期和护理期的天数；陈凤海伤残等级为十级； 在诉讼中，沈亮、沈建为证明其提出抗辩主张，向本院提供的证据材料如下： 第一组、王镇照片、户籍信息各一份，证明王镇的身份信息； 第二组、工地照片一张，证明事故发生的地点和陈凤海、沈亮务工地点； 第三组、沈建、沈亮手机视频资料一份，证明沈建、沈亮系王镇的雇员，从事雇佣活动的情形； 第四组、通话录音光盘一张、操作证复印件一份，证明王镇本人愿意处理此事故和沈亮具有驾驶塔机的资质； 陈凤海、沈亮、沈建分别对对方提供的证据证明效力发表质证意见如下： 沈亮、沈建对陈凤海提供的第一、二组证据均无异议；对第三组证据中安徽恒正司法鉴定所的司法鉴定意见书持有异议，认为误工期、护理期、营养期应以住院时间为准；对第三组证据中的安徽中衡司法鉴定中心的司法鉴定意见书无异议。 陈凤海对沈亮、沈建提供的第一、二组证据真实性、合法性无异议，对与本案关联性持有异议，不能证明沈亮、沈建与王镇雇佣的关系；对第三、四组证据真实性和关联性有异议。 结合审判庭对当事人提供的证据证明效力审查，本院对当事人提供的证据证明效力认定如下： 陈凤海提供的第一、二证据能够达到证明陈凤海基本身份信息和主体身份；陈凤海受伤后，在医院住院治疗天数和支付的治疗费用的情形，来源具有合法性、与本案具有关联性，本院予以认定。陈凤海提供的第三组证据中安徽恒正司法鉴定所司法鉴定意见书系陈凤海单方委托，并沈亮、沈建向本院申请重新鉴定，故该组证据不能达到陈凤海的证明目的，本院不予以认定。陈凤海提供的第三组证据中安徽中衡司法鉴定中心的司法鉴定意见书能够证明陈凤海伤残等级为十级，来源具有合法性、与本案具有关联性、本院予以认定。 沈亮、沈建提供的第一组能够达到证明王镇基本身份信息情况，但不能达到证明其与王镇存在劳务合同关系，与本案无关联性，本院不予以认定。第二组证据能够达到证明陈凤海受伤地点和沈亮、沈建工作的地方，来源具有合法性、与本案具有关联性，本院予以认定。沈建、沈亮提供第三组证据仅能够证明沈建、沈亮与他人通话的内容和某工地的常景，因王镇未有到庭无法核实对方通话人是否系王镇本人，沈亮、沈建亦未提供相关证据证明通话对方系王镇，该组不能够达到证明沈建、沈亮与王镇存在雇佣关系的目的效力，本院不予以认定。沈亮、沈建提供的第四组证据中能够达到证明沈亮具有操作塔机的资质，来源具有合法性、与本案具有关联性，本院予以认定。 结合法庭审理调查，本院认定的本案基本事实如下： 沈建与沈亮系父子关系，沈建系塔机的所有权人，沈亮取得操作塔机资质。2018年04月07日，在宿州市隆辉环保装饰材料有限公司1＃、2＃厂房建设工地，沈亮操作塔机吊载货物时，因发生意外吊载的货物脱落砸伤陈凤海右脚，陈凤海被送往中煤矿建总医院住院治疗，同日入院时，陈凤海在门诊拍片检查右足伤情，花去拍片费用140元，经入院诊断：右足开放性骨折，2018年05月01日，陈凤海出院终止治疗，住院治疗24天，花去医疗费用17796.06元，以上费用合计18075.06元，出院记录诊断为：右足跟骨开放性粉碎性骨折，右跟部外侧皮肤坏死，出院医嘱（出院后治疗计划及其他带药）为：1、院外定期换药；2、禁止负重1月；3、改善循环，促进骨骼愈合；4、营养饮食；5、定期复查Ｘ线（1月、3月、6月）……（详见出院记录），同年07月18日，陈凤海前往中煤矿建总医院复查支付拍片子费用140元，以上医疗费用合计18355.06元。 陈凤海委托安徽恒正司法鉴定所鉴定伤残程度和误工期、护理期和营养期进行评定。2018年08月02日，安徽恒正司法鉴定所作出皖恒正司鉴［2018］临鉴字256号《司法鉴定意见书》鉴定意见为：1、被鉴定人陈凤海被砸伤致右下肢损伤，构成十级伤残；2、被鉴定人陈凤海其误工期为180日、护理期90日、营养期为90日，陈凤海因此支出鉴定费用1,430元。沈亮、沈建对上述鉴定意见提出异议，于2019年03月08日向本院提出对陈凤海伤残等级重新评定申请，2019年05月17日，本院依法委托安徽中衡司法鉴定中心对陈凤海伤残等级重新评定，2019年09月02日，安徽中衡司法鉴定中心作出皖中衡司鉴【2019】法临鉴字第461号《司法鉴定意见书》的鉴定意见为：被鉴定人陈凤海因意外致足跟骨粉碎性骨折，线遗右足跟骨粉碎性骨折畸形愈合且右足足弓结构部分破坏，评定为十级伤残。 另查明，沈亮、沈建认为其为王镇提供劳务活动，提供劳务的一方造成他人损害的，由接受劳务的一方承担侵权责任为由，向本院提出追加王镇为本案被告参加诉讼，为查明案件的事实，本院依法向王镇送达参加诉讼通知书和民事诉状等相关诉讼文书。 本院认为，雇员从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，虽沈建与沈亮系父子关系，沈亮取得操作塔机相应资质，但塔机所有权属于沈建所有，并沈建系承揽吊运建筑物劳务活动，沈亮系塔机操作者，可以看出沈建与沈亮存在家庭式雇佣关系，沈亮操作塔机时，沈亮并未履行检查吊载的建筑物是否存在安全隐患的情形下，即操作塔机致使吊载货物脱落砸伤陈凤海，显然沈亮主观上存在重大过失，应与沈建承担连带赔偿责任，经评定陈凤海伤残等级为十级，对其精神造成较为严重的伤害，符合赔偿精神抚慰金的条件，为此，陈凤海请求沈亮、沈建赔偿陈凤海医疗费、误工费、护理费等相关费用的损失的诉讼请求，理由成立，于法有据，本院予以支持。 因陈凤海并未提供相关证据证明其系从事建筑行业，故陈凤海请求按照建筑行业收入标准计算误工费用的理由，不能成立，证据不足，本院不予以支持。 鉴定机构对误工期、护理期、营养期进行评定缺乏相应的依据，并且沈亮、沈建对陈凤海单方委托鉴定意见提出异议，本院依法委托重新评定陈凤海的伤残等级，故陈凤海请求按照鉴定机构评定上述期限计算误工费、护理费、营养费的理由，不能成立，于法无据，本院不予以支持。 当事人对自己的诉讼主张，有责任提供证据予以证明，当事人未有提供证据，或者提供的证据不足以其所提出的主张，由负有举证责任的一方承担不利法律后果。本案中，虽沈建、沈亮提供视频、录音光碟和照片以及王镇的户籍信息，但沈建、沈亮并未进一步提供相关证据证明录音光盘中通话对方和照片系王镇以及沈建与王镇存在劳务关系，为此，沈建、沈亮申请追加王镇为本案被告，并承担赔偿责任的主张，理由不能成立，证据不足，本院不予以支持。 安徽恒正司法鉴定所于2018年08月02日对陈凤海伤残等级作出评定，陈凤海的误工费用可以计算至评残前一日合计84天，陈凤海在农村居住并收入来源于农村，参照《安徽省2018年度国民经济与社会发展统计报告》统计的相关数据，计算陈凤海各项损失如下：医疗费18,075.06元、误工费9,498.72元（113.08元/天×84天）、护理费2，963.52元（123.48元/天×24天）、交通费480元（20元/天×24天）、住院伙食补助费720元（30元/天×24天）、营养费720元（30元/天×24天）、伤残赔偿金25,516元（12,758元/年×20年×10%）、精神抚慰金5，000元，以上损失合计62，973.3元。 综上所述，沈建对塔机享有所有权，沈亮与沈建系家庭式雇佣关系，在操作塔机吊运物品时，沈亮未尽到是否装载牢固即吊运，导致吊载的建筑材料砸伤陈凤海，存在重大过失，沈亮与沈建应承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条第一款、第三条、第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条第二款之规定，判决如下： 一、被告沈建、沈亮于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告陈凤海赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、交通费、精神抚慰金合计62，973.3元； 二、驳回原告陈凤海的其他诉讼请求。 如果未按判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2，038元，原告陈凤海负担638元，被告沈亮、沈建负担1，400元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审 判 长  杨 浩 人民陪审员  韩效胜 人民陪审员  宁传军 二〇一九年十一月四日 书 记 员  王 朝 附相关法条： 《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。 本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十五条承担侵权责任的方式主要有： （一）停止侵害； （二）排除妨碍； （三）消除危险； （四）返还财产； （五）恢复原状； （六）赔偿损失； （七）赔礼道歉； （八）消除影响、恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 前款所称＂从事雇佣活动＂，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为＂从事雇佣活动＂。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。