山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁13民终6656号 上诉人（原审被告）：临沂市顺泓陶瓷科技有限公司，住所地临沂市罗庄区付庄街道前观战湖村。 法定代表人：孙建锋，经理。 委托诉讼代理人：徐晓文，女，1991年6月3日出生，汉族，居民，住山东省临沂市罗庄区，该公司职工。 被上诉人（原审原告）：尤传梅，女，1969年9月3日出生，汉族，居民，住兰陵县。 委托诉讼代理人：杨伟，山东沂河律师事务所律师。 上诉人临沂市顺泓陶瓷科技有限公司因与被上诉人尤传梅劳动争议一案，不服山东省临沂市罗庄区人民法院(2019)鲁1311民初2706号民事判决，本院于2019年8月23日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人临沂市顺泓陶瓷科技有限公司的委托诉讼代理人徐晓文，被上诉人尤传梅及其委托诉讼代理人杨伟到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 临沂市顺泓陶瓷科技有限公司上诉请求：1.撤销山东省临沂市罗庄区人民法院(2019)鲁1311民初2706号民事判决,裁定撤销临劳人仲裁字（2019）第154号裁决书。事实和理由：1.一审法院在上诉人申请撤销临劳人仲裁字（2019）第154号裁决书的（2019）鲁13民特75号裁决之前作出判决，程序违法；2.一审判决上诉人支付被上诉人经济补偿金12800元是错误的。 尤传梅辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 尤传梅向一审法院起诉请求：1.依法判决解除原、被告之间的劳动关系；2.依法裁决被告支付原告医疗费824.4元、二次手术费10000元、住院期间生活费3959元、停工留薪期待遇38400元、住院伙食补助费2000元、护理费3700元、营养费2000元、一次性医疗补助金40425元、一次性伤残补助金28800元、一次性就业补助金69300元、交通费300元、解除劳动关系补偿金12800元、待岗期间工资74240元，合计286748.4元。 一审法院认定事实：2015年2月16日，原告尤传梅到原临沂顺弘建陶有限公司四车间生产线工作。临沂顺弘建陶有限公司于2018年5月28日变更名称为临沂市顺弘陶瓷科技有限公司。原告工作时的月平均工资3200元，通过银行打卡方式发放。被告未与原告签订书面劳动合同，也没有为原告缴纳社会保险。2015年8月10日，原告在工作中受伤，伤后被送往临沂中心医院住院治疗37天，住院期间的医疗费用由被告支付，出院后原告自行支付其他医疗费用824.4元。原告另提供临沂市罗庄区人民医院诊断证明书一份，载明“患者因右尺桡骨骨折，于2015年8月10日在罗庄中心医院行手术治疗，现病人骨折已愈合，二次手术取内固定物大约需要费用壹万元左右”。原告住院期间由其家属刘金普护理。2016年5月18日，临沂市罗庄区人力资源和社会保障局作出罗人社认【2016】第54号认定工伤决定书，认定原告受伤为工伤。被告不服，诉至本院，要求撤销该工伤认定，2017年2月15日，本院作出（2017）鲁1311行初1号行政判决，判决驳回临沂顺弘建陶有限公司的诉讼请求。被告不服，提起上诉。2017年9月13日，山东省临沂市中级人民法院作出（2017）鲁13行终202号行政判决，判决驳回上诉，维持原判。2018年12月28日，临沂市劳动能力鉴定委员会作出临劳鉴【2018】2804号劳动能力鉴定结论，认定原告劳动功能障碍程度为玖级，无生活自理障碍。2019年2月25日，原告提出申诉。2019年4月17日，临沂市罗庄区劳动人事争议仲裁委员会作出临罗劳人仲裁字【2019】第154号终局裁决，裁决被告支付原告各项费用共计89468.55元。原告不服该裁决，于2019年5月7日诉至本院。被告不服该裁决，于2019年5月21日诉至山东省临沂市中级人民法院。另查明，2018年临沂市职工月平均工资数额为5449元。 一审法院认为，原告受伤已经临沂市罗庄区人力资源和社会保障局认定为工伤，并经临沂市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，该事实清楚，证据确凿，本院予以认定。原告受伤后，要求解除与被告之间的劳动关系，并要求被告支付相关待遇的主张，符合相关法律规定，本院予以支持。现本案争议的焦点为：一、本案是否应延期审理或中止诉讼；二、原告的工伤待遇数额；三、被告是否应支付原告经济补偿金和待岗工资。关于争议焦点一，临沂市罗庄区劳动人事争议仲裁委员会作出的临罗劳人仲裁字【2019】第154号裁决为终局裁决，原、被告即本案劳动者和用人单位分别向本院和山东省临沂市中级人民法院提起诉讼，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十五条“劳动者依据调解仲裁法第四十八条规定向基层人民法院提起诉讼，用人单位依据调解仲裁法第四十九条规定向劳动人事争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销仲裁裁决的，中级人民法院应不予受理；已经受理的，应当裁定驳回申请。”的规定，因原告已在本院起诉，被告在山东省临沂市中级人民法院提起的诉讼，不影响本案的审理结果，故本院对本案依法进行审理。被告辩称应驳回原告起诉或延期审理的主张，不符合法律规定，本院依法不予采纳。关于争议焦点二，原告于2019年2月25日提出申诉，要求解除与原告之间的劳动关系，其相关赔偿标准应以上一年度即2018年临沂市职工月平均工资为基数。关于原告主张的一次性工伤医疗补助金40425元，结合原告的伤残等级，本院依法予以支持38143元（5449元/月×7个月）。关于原告主张的一次性伤残就业补助金69300元，原告与被告解除劳动关系时已年满49周岁，根据《山东省贯彻实施办法》第二十五条的规定，距法定退休年龄不足1年的按一次性伤残就业补助金全额的10%支付，故本院依法予以支持6538.8元（5449元/月×12个月×10%）。关于原告主张的一次性伤残补助金28800元（3200元/月×9个月），符合法律规定，本院依法予以支持。关于原告主张的停工留薪期待遇38400元，结合原告的伤情，参照《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》的相关规定，本院依法予以支持原告4个月的停工留薪期待遇12800元。关于原告主张的住院期间生活费3959元，因原告已享受了停工留薪期待遇，故原告再要求该项费用于法无据，本院依法不予支持。关于原告主张的医疗费824.4元，原告已提供医疗费发票予以证实，本院依法予以支持。关于原告主张的二次手术费用10000元，系取内固定物的费用，属于必然发生的费用，为减少当事人的诉累，本案中一并予以处理，结合原告提供的医院诊断证明，本院依法予以支持。关于原告主张的护理费3700元，护理人员系农村居民，原告未能提供护理人员收入情况，本院按农村居民标准予以支持护理费2580.75元（69.75元/天×37天）。关于原告主张的住院伙食补助费2000元，结合原告住院天数和护理情况，本院依法予以支持。关于原告主张的营养费2000元、交通费300元，不符合相关法律规定，本院依法不予支持。综上，原告的工伤待遇为一次性工伤医疗补助金38143元、一次性伤残就业补助金6538.8元、一次性伤残补助金28800元、停工留薪期待遇12800元、医疗费824.4元、二次手术费用10000元、护理费2580.75元、住院伙食补助费2000元，共计为101686.95元。因被告未给原告参加工伤保险，故以上费用均应由被告进行支付。关于争议焦点三，关于原告主张的待岗期间工资74240元，原告在停工留薪期结束后，没有申请延长停工留薪期限，也没有到被告处提供劳动，同时原告也不存在法律规定的可以领取待岗期间工资或生活费的情形，故对原告的该项主张，本院依法不予支持。关于原告主张的解除劳动合同经济补偿金12800元，因被告没有依法为原告缴纳社会保险，现原告提出要求解除与被告之间的劳动关系并支付经济补偿金的主张，符合法律规定，结合其工作年限和工资数额，对其该项主张，本院依法予以支持。综上，为了保护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《山东省贯彻实施办法》第二十五条之规定，判决：一、解除被告临沂市顺弘陶瓷科技有限公司与原告尤传梅之间的劳动关系；二、被告临沂市顺弘陶瓷科技有限公司支付原告尤传梅各项工伤待遇共计101686.95元，于本判决生效后十日内履行；三、被告临沂市顺弘陶瓷科技有限公司支付原告尤传梅解除劳动关系的经济补偿金12800元，于本判决生效后十日内履行；四、驳回原告尤传梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告临沂市顺弘陶瓷科技有限公司负担。 本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的其他事实予以确认。 本院认为，劳动者依据调解仲裁法第四十八条规定向基层人民法院提起诉讼，用人单位依据调解仲裁法第四十九条规定向劳动人事争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销仲裁裁决的，中级人民法院应不予受理；已经受理的，应当裁定驳回申请。本案中，尤传梅就临沂市罗庄区劳动人事争议仲裁委员会作出的临罗劳人仲裁字【2019】第154号裁决为终局裁决提起诉讼，临沂市顺弘陶瓷科技有限公司提起的诉讼应予驳回起诉，故原审法院认定临沂市顺弘陶瓷科技有限公司提起的诉讼不影响审理结果并无不当，本院予以确认。上诉人临沂市顺弘陶瓷科技有限公司关于原审程序违法的上诉请求，本院不予支持；临沂市顺弘陶瓷科技有限公司未给尤传梅缴纳社保，尤传梅以此提出解除与临沂市顺弘陶瓷科技有限公司之间的劳动关系并支付经济补偿金，于法有据，应予支持，故上诉人关于不应支付经济补偿金的上诉请求，本院不予支持。 综上所述，临沂市顺弘陶瓷科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人临沂市顺弘陶瓷科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 金 宏 审判员 徐天威 审判员 杨海荣 二〇一九年十月三十日 书记员 张洪亮