云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0111民初12209号原告：陈恒刚，男，1982年10月17日生，汉族，住云南省玉溪市澄江县。委托代理人：普玲娜，云南万青律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南筑高混凝土有限公司。住所：云南省昆明市官渡区六甲乡。法定代表人：曾光，董事长。委托代理人：叶治军，广东广仁信律师事务所律师，特别授权代理。原告陈恒刚与被告云南筑高混凝土有限公司（以下简称“筑高公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告陈恒刚及其委托代理人普玲娜，被告筑高公司的委托代理人叶治军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈恒刚向本院提出诉讼请求：1.判决双方解除劳动合同关系；2.判决被告支付停工留薪期工资18600元；3.判决被告支付一次性伤残补助金21700元；4.判决被告支付一次性伤残就业补助金44537元；5.判决被告支付一次性工伤医疗补助金12725元；6.判决被告支付工伤期间多次到被告处要医药费工作期间工资，到医院手术、复查，感染后继续换药等乘坐交通工具费1500元；7.判决被告支付工伤劳动能力鉴定费300元；8.判决被告支付以上合计费用99362元；9.判决诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2018年7月10日进入被告处工作，2018年7月18日正式分车拉料，岗位为混凝土搅拌车司机。2018年8月18日，原告卸完混凝土，冲洗搅拌车出料口残余混凝土被旋转的罐子夹伤手指。被告未按承诺发放原告保底工资。原告于2019年1月21日向昆明市官渡区劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁，请求确认双方存在事实劳动关系。原告所受事故伤害被认定为工伤，伤残等级鉴定为十级，原告就工伤保险待遇向昆明市官渡区劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁，仲裁院认定原告月平均工资错误。原告在仲裁请求事项中提出由被告支付一次性伤残医疗补助金和一次性伤残就业补助金已表明要解除双方劳动关系，仲裁庭审中原告亦明确提出解除与被告的劳动关系，仲裁院以双方劳动关系并未解除为由未支持原告一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，裁决错误。综上，昆明市官渡区劳动人事争议仲裁院作出的官劳人仲字（2019）424号《仲裁裁决书》认定事实不清，适用法律错误，原告不服诉至本院主张上述诉请。被告筑高公司辩称，第一，原告请求判决解除双方劳动关系不符合法定程序。本案原告既未向被告提出解除劳动合同关系，也未在劳动仲裁程序中提出确认解除劳动合同关系。原告在仲裁庭审过程中已经确认双方均未解除劳动合同关系。其现在一审程序中提出解除劳动合同关系，超出其在仲裁中的请求，该请求未经过劳动仲裁前置程序；第二，原告主张的六个月的停工留薪期没有事实依据。其在工伤期间被告曾多次要求其出具医嘱或是伤残评定机构出具的医疗期，但原告至今均未出具，原告主张的六个月的停工留薪期没有事实依据，也没有任何法律依据认定原告的十级伤残需要六个月的停工留薪期；第三，原告主张的一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，不符合法律规定。根据《工伤保险条例》的规定，由于原、被告双方至今未解除劳动合同，双方劳动关系依然存续，因此被告无需支付该两笔费用；第四，原告主张的1500元交通工具费、劳动能力鉴定费，其未提交证据证实已实际发生，因此原告应承担举证不能的后果。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，经质证，对当事人无异议的以下证据，本院予以确认并在卷佐证：原告陈恒刚提交的证据1.认定工伤决定书，证据2.关于因工伤残等级鉴定结论的通知，证据3.中的收据，证据4.中的云南省劳动合同书，证据7.云南省非税收收入收款收据；被告筑高公司提交的证据4.仲裁申请书。对有争议的证据，本院认定如下：原告陈恒刚提交的证据3.中的司机总车数及混凝土节余表，无被告的签章，真实性无法确认，被告质证亦不予认可，本院依法不予采信；证据4.中的辞职书，无其他证据佐证原告将辞职书递交被告，被告质证亦不认可，本院依法不予采信；证据5.保证书，无其他证据佐证系被告出具，本院依法不予采信；证据6.诊断证明书，证据7.昆明总医院急诊病历，形式合法，内容真实，本院依法予以采信。被告筑高公司提交的证据1.医疗费收据，证据2.工资收据，证据3.劳动合同书，证据5.仲裁申请书、撤回仲裁申请通知书，原告陈恒刚质证对其真实性、合法性、关联性予以认可，本院依法予以采信。本院查明：原告陈恒刚于2018年7月10日进入被告筑高公司工作，双方订立了期限自2018年7月10日起至2020年7月9日止的书面劳动合同，合同约定原告的工作岗位为搅拌车司机。被告支付原告2018年7月10日至2018年8月25日期间工资4271.83元，原告的月平均工资为2848元，被告未为原告缴纳工伤保险。2018年8月18日，原告在工作过程中被夹伤左手，到昆明总医院进行治疗，被告支付原告医疗费7485元。2018年10月26日，中国人民解放军联勤保障部队第九二O医院出具《诊断证明书》，原告左中指末节开放性骨折，术后伤口感染，建议休息半年，给予半年恢复期。2019年4月18日，昆明市人力资源和保障局作出《认定工伤决定书》（编号：530111201900120），认定原告所受伤害为工伤。2019年5月20日，昆明市劳动能力鉴定委员会作出《关于因工伤残等级鉴定结论的通知》（昆劳鉴（2019）A700号），鉴定原告因工伤导致左手中指末节指骨开放性骨折，为伤残十级。原告支出鉴定费300元。经原告申请，昆明市官渡区劳动人事争议仲裁院作出官劳人仲字（2019）424号《仲裁裁决书》，裁决：1.由被告支付原告停工留薪期工资8433元；2.由被告支付原告一次性伤残补助金21700元；3.驳回原告的其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，诉至本院主张上述诉请。本院认为，原、被告系符合法律、法规规定的劳动关系主体，双方自愿签订书面劳动合同，意思表示真实，依法建立劳动合同关系。关于劳动合同的解除问题，《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定：“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。”劳动合同解除权是法律赋予劳动者的权利，本案原告向被告提出解除劳动合同，系行使其法定权利，受法律保护。依照上述法律规定，原、被告的劳动关系依法解除。被告辩解原告在本案一审中提出解除劳动合同关系超出原告的仲裁请求，该请求未经过劳动仲裁前置程序，被告不应支付原告一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。本院认为，原告在仲裁申请中已向被告主张一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，原告诉至本院请求解除双方劳动关系与讼争的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金具有不可分性，应当在本案中合并审理，故对被告的辩解意见本院不予采纳。关于工伤保险待遇的问题。《中华人民共和国社会保险法》第三十三条规定：“职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。”第三十六条第一款规定：“职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。”《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”本案原告在工作过程中受伤，已被依法认定为工伤，被告作为用人单位未为原告缴纳工伤保险费，故其依法应按照上述法律规定支付原告工伤保险待遇。原告主张的各项费用：1.停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条第一、二款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”及《云南省工伤职工停工留薪期分类目录》及其使用说明第11条的规定，原告左手中指末节指骨开放性骨折，不稳定期1月，恢复期3月，原告术后伤口感染，在原工伤停工留薪期的基础上根据医院的诊断证明增加两个月作为该伤害部位的工伤停工留薪期，故对原告主张期停工留薪期为6个月本院依法予以支持。本案原告月平均工资为2848元，故原告停工留薪期工资为2848元/月×6个月＝17088元；2.一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”及《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十九条“七级至十级伤残职工，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，用人单位可以与其解除或者终止劳动关系。由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金。标准为：七级22个月、八级18个月、九级13个月、十级7个月。由工伤保险基金按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性工伤医疗补助金。标准为：七级8个月、八级6个月、九级3个月、十级2个月。”之规定，因原告的月工资2848元低于统筹地区职工平均工资的60%[6362.5元/月（2017年度昆明地区职工月平均工资）×60%=3817.5元/月],故被告应支付原告一次性伤残补助金为26722.5元（3817.5元/月×7个月＝26722.5元），原告主张21700元，系其对自己权利的处分，本院依法予以确认；原告向本院主张解除双方劳动合同关系，被告依法应支付原告一次性工伤医疗补助金12725元[6362.5元/月（2017年度昆明地区职工月平均工资）×2个月＝12725元]，一次性伤残就业补助金44537元[6362.5元/月（2017年度昆明地区职工月平均工资）×7个月＝44537元]，3.乘坐交通工具费，原告未举证证实其主张，本院依法不予支持。4.鉴定费，有鉴定费发票予以证实，本院依法予以支持。综上，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十六条第一款、第三十八条、第三十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《工伤保险条例》第二条第一款、第三十三条第一、二款、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、解除原告陈恒刚与被告云南筑高混凝土有限公司之间的劳动合同；二、被告云南筑高混凝土有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈恒刚停工留薪期工资17088元、一次性伤残补助金21700元、一次性工伤医疗补助金12725元、一次性伤残就业补助金44537元、鉴定费300元；三、驳回原告陈恒刚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告云南筑高混凝土有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。本案的申请执行期限为判决生效后二年内。审 判 长  李 芳人民陪审员  韩梦妮人民陪审员  李金昌二〇一九年十一月十一日书 记 员  杨艳飞