广东省云浮市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤53民终979号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心支公司，住所地：广东省肇庆市端州区。负责人：马文涛，该支公司经理。委托诉讼代理人：梁怀华，男，1982年2月2日出生，汉族，住广东省湛江市麻章区，是中国平安财产保险股份有限公司云浮中心支公司员工。被上诉人（原审原告）：张某1，男，2012年2月7日出生，汉族，户籍住址：广东省罗定市，现住广东省罗定市。法定代理人：张某2，男，1968年10月29日出生，汉族，身份证住址：广东省罗定市，现住广东省罗定市，系张某1的父亲。法定代理人：何某，女，1973年4月2日出生，汉族，身份证住址：广东省罗定市，现住广东省罗定市，系张某1的母亲。委托诉讼代理人：李飞华，广东京兆律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黎国富，男，1978年2月18日出生，汉族，身份证住址：广东省肇庆市端州区，现住广东省肇庆市端州区。被上诉人（原审被告）：许婵，女，1981年8月24日出生，汉族，住广东省肇庆市端州区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心支公司（以下简称平安财保肇庆支公司）因与被上诉人张某1、黎国富、许婵机动车交通事故责任纠纷一案，不服罗定市人民法院（2019）粤5381民初1079号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月13日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人平安财保肇庆支公司向本院提起上诉，请求：1．依法改判原审判决；2．依法判令由被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实与理由：原审判决认定事实错误。关于被上诉人张某1构成十级伤残的问题，其鉴定时未达到鉴定时机，鉴定结论不合理。司法部司法鉴定管理局与最高人民法院司法行政装备管理局共同组织编写的《人体损伤致残程度分级》，原则上要拆除内固定后恢复2个月才能进行鉴定。被上诉人张某1在2018年12月19日鉴定后，于2019年1月22日二次入院拆除内固定。在被上诉人进行鉴定及拆除内固定后，上诉人下属工作人员对其右肩关节活动度进行复勘，得出测量数据如下：1．前屈上举，参考值150°～170°，实际值148.5°～172.9°，阳性动作为正面扶墙摸高；2.后伸，参考值40°～50°，实际值37.3°～53°，阳性动作为正面扶墙摸高；3.外展上举，参考值160°～180°，实际值146.45°～172.4°，阳性动作为跳远动作；4．水平内旋，参考值70°～90°，实际值65°～86.25°，阳性动作为侧面扶墙摸高；5．水平外旋，参考值60°～80°，实际值61.45°～80°，阳性动作为侧面扶墙摸高；6．贴臂位内旋，参考值45°～70°，实际值35.6°～45.75°，阳性动作为摸后脑勺；7．贴臂位外旋，参考值45°～60°，实际值40°～54.25°，阳性动作为摸后脑勺。经计算上述数据，被上诉人张某1右肩关节功能丧失23%，未构成十级伤残（25%）。综上，恳请二审法院予以改判，是为公允。被上诉人张某1辩称：上诉人主张被上诉人张某1的伤残鉴定存在鉴定时间和鉴定结论不合理，但未能提供充分、确实有效的证据予以反驳。另外结合广东恒安司法鉴定所向二审法院出具的回复函可见，该所对张某1的伤情所作出的司法鉴定意见和鉴定结论客观真实、合法有效，应当作为本案审理的依据。请二审法院驳回上诉人的全部上诉请求，维持原判，上诉费用由上诉人承担。被上诉人黎国富、许婵于二审诉讼期间均没有提交书面答辩意见。被上诉人张某1向原审法院提起诉讼，请求：1.判令黎国富赔偿张某1各项损失共计人民币97850.88元；2.判令许婵对张某1上述损失承担连带清偿责任；3.判令平安财保肇庆支公司在保险限额内对上述赔偿款项承担赔偿责任；4.判令平安财保肇庆支公司、黎国富、许婵承担本案全部诉讼费用。原审法院审理查明：一、原审法院查明的案件事实事故发生概况：2018年8月26日14时08分，黎国富驾驶粤Ｈ×××××号小型轿车由罗定市素龙街道××村委往罗定市市区方向行驶，行至罗定市××省道××街道××村委××餐厅门前路段时，与驾驶人何某驾驶粤Ｗ×××××号普通二轮摩托车乘载张某1、张晓彤、张晓婷发生碰撞，造成两车受损，驾驶人何某，乘车人张晓彤、张晓婷及张某1受伤的交通事故。交警部门的责任认定结果：罗定市公安局交通警察大队于2018年10月16日作出第445381120180000257号《道路交通事故认定书》，认定黎国富承担事故主要责任，驾驶人何某承担事故次要责任，乘车人张晓彤、张晓婷及张某1不承担事故任何责任。肇事车辆情况：黎国富驾驶的粤Ｈ×××××号小型轿车所有人为许婵，该车在平安财保肇庆支公司处投保了交强险及商业第三者责任险（保额500000元）加不计免赔，事故发生在保险期限内。受害人概况：张某1，男，2012年2月7日出生，户籍住址：罗定市××镇××居委××号，现住罗定市××街道××村××号。受害人治疗及评残经过：事故发生后，张某1即被送往罗定市人民医院住院治疗，至2018年9月7日出院，住院12日，用去急诊医疗费833.40元，住院医疗费9808.96元。期间行右锁骨骨折切开整复内固定术。经该院诊断为右锁骨骨折、全身多处软组织挫擦伤。处理意见及出院医嘱：出院后加强营养，每个月复查X光，住院期间每天有2名陪人陪护……。2018年10月11日、11月29日，张某1到罗定市人民医院门诊复诊，共用去医疗费165.60元。2019年1月22日，张某1到罗定市人民医院住院行内固定取出术，至2019年1月24日出院，住院2日，用去医疗费2218.92元。出院医嘱：出院后门诊继续复查治疗……。2019年2月1日，张某1到罗定市人民医院进行锁骨骨折术后伤口愈合、拆线（换药），用去医疗费56.40元。2018年12月6日，张某1母亲何某委托广东恒安司法鉴定所对张某1进行伤残程度评定，同月19日，该所作出粤恒安司鉴所[2018]临鉴字第652号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人张某1右锁骨骨折，致右肩关节功能丧失25%以上，构成十级伤残。平安财保肇庆支公司在鉴定时对鉴定时机提出异议，认为应当在事发半年多后或拆除内固定后再鉴定，故而拒绝在委托方处签章。平安财保肇庆支公司支付了鉴定费2750元。事故发生后，黎国富垫付了833.40元给张某1，平安财保肇庆支公司垫付了10000元给张某1，并垫付了鉴定费2750元。二、原审法院核定的张某1具体损失1．医疗费13083.28元。有医疗收费票据及费用明细清单等证实，原审法院予以支持。黎国富垫付的急诊费用833.40元，张某1虽然没有起诉请求处理，但该费用亦属于本次事故造成的张某1的实际损失，应计入总损失中。2．住院伙食补助费1400元。张某1住院14天，按100元/天计付为1400元。3．营养费500元。张某1请求2500元过高，原审法院酌情支持。4．护理费3900元。张某1住院两次，第一次住院12天，住院期间每天有2名陪人陪护；第二次住院2天，住院期间一人护理。有出院记录和疾病诊断证明书等证实，故张某1的护理费应为3900元（150元/天×12天×2人＋150元/天×2天×1人）。5．交通费500元。张某1请求600元过高，原审法院酌情支持。6．鉴定费2750元。有平安财保肇庆支公司提供的垫付预赔打印件予以证实其实际支出，张某1请求1950元有误，为避免赔偿金额计算错误，减少当事人讼累，应予以更正。7．残疾赔偿金81950元。张某1经鉴定构成十级伤残，定残时未满60周岁，为城镇居民，故其残疾赔偿金为81950元（40975元/年×20年×10%）。平安财保肇庆支公司虽然对鉴定结论有异议，但其并未提供充分证据证实其主张，故对平安财保肇庆支公司关于张某1伤残等级的抗辩意见，原审法院不予采纳。8．精神损害抚慰金2000元。张某1请求3000元过高，原审法院酌情支持。上述张某1的损失为：1.医疗费13083.28元；2.住院伙食补助费1400元；3.营养费500元；4.护理费3900元；5.交通费500元；6.鉴定费2750元；7.残疾赔偿金81950元；8.精神损害抚慰金2000元，共计106083.28元。1-3项共14983.28元，为交强险医疗费用责任赔偿限额项目；4-8项共91100元，为交强险死亡伤残责任赔偿限额项目。原审法院认为，罗定市公安局交通警察大队于2018年10月16日作出第445381120180000257号《道路交通事故认定书》，认定黎国富承担事故主要责任，驾驶人何某承担事故次要责任，乘车人张晓彤、张晓婷及张某1不承担事故任何责任。该责任认定事实清楚，定性准确，原审法院予以确认。由于黎国富承担事故主要责任，平安财保肇庆支公司已经垫付了10000元医疗费给张某1，并垫付了鉴定费2750元。因此，上述张某1的损失应先由平安财保肇庆支公司在交强险限额内赔付包含精神损害抚慰金在内的88350元（91100元-2750元）给张某1。张某1超出交强险限额的损失4983.28元（106083.28元－10000元-91100元），应由平安财保肇庆支公司在商业第三者责任险范围内承担3488.30元（4983.28元×70%）。鉴于黎国富已垫付了833.40元给张某1，该833.40元可视为黎国富代平安财保肇庆支公司垫付的款项，即平安财保肇庆支公司实际需在商业第三者责任险范围内赔偿张某1损失2654.90元（3488.30元-833.40元）。黎国富就其垫付的833.40元可与平安财保肇庆支公司另循合法途径解决。张某1的损失并未超出交强险限额及商业第三者责任险总额范围内，故无需黎国富、许婵赔偿。许婵经原审法院传票传唤不到庭参加诉讼，原审法院依法缺席判决。原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、由中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心支公司于判决发生法律效力之日起十日内在交强险限额内赔偿事故损失88350元给张某1。二、由中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心支公司于判决发生法律效力之日起十日内在商业第三者责任险范围内赔偿事故损失2654.90元给张某1。三、驳回张某1的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1123元（张某1已预交），由张某1负担79元，中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心支公司负担1044元。本院二审期间，各方当事人均没有提交证据。经审理查明，原审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为：本案是机动车交通事故责任纠纷。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条规定:“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理。”综合上诉意见和答辩意见，本案二审的争议焦点是：1．司法鉴定意见书能否采信；2．残疾赔偿金、精神损害抚慰金应否支持。关于司法鉴定意见书能否采信的问题。本案交通事故致张某1受伤被送往罗定市人民医院住院治疗，期间行右锁骨骨折切开整复内固定术。经该院诊断为右锁骨骨折、全身多处软组织挫擦伤。经委托广东恒安司法鉴定所对张某1进行伤残程度评定，该所作出粤恒安司鉴所[2018]临鉴字第652号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人张某1右锁骨骨折，致右肩关节功能丧失25%以上，构成十级伤残。经审查，广东恒安司法鉴定所具有法医临床司法鉴定资质，鉴定人员具有执业资格，鉴定程序合法，鉴定材料真实，原审判决采信上述鉴定结论并无不当。平安财保肇庆支公司二审期间以鉴定时机和鉴定结论不合理为由申请重新鉴定。经本院发函至广东恒安司法鉴定所问询，该所回复认为，该所根据《法医临床检验规范》对被鉴定人张某1右肩关节活动情况进行测量，并对比健侧活动情况，通过计算得出右肩关节功能丧失百分比，是科学的，该所出具的粤恒安司鉴所[2018]临鉴字第652号《司法鉴定意见书》严格遵守相关法律、法规，在客观检验的基础上，公平、公正、科学的评定被鉴定人伤残等级。本院认为，平安财保肇庆支公司提出的疑问已得到合理的解答，对其提出的重鉴申请，本院不予支持，广东恒安司法鉴定所出具的粤恒安司鉴所[2018]临鉴字第652号《司法鉴定意见书》可以作为证据采信。关于残疾赔偿金、精神损害抚慰金应否支持的问题。根据广东恒安司法鉴定所出具的粤恒安司鉴所[2018]临鉴字第652号《司法鉴定意见书》，被鉴定人张某1右锁骨骨折，致右肩关节功能丧失25%以上，构成十级伤残，依法应予赔偿残疾赔偿金、精神损害抚慰金等损失。原审判决核定张某1残疾赔偿金81950元、精神损害抚慰金2000元，金额核定正确，本院予以维持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理恰当，本院予以维持；上诉人平安财保肇庆支公司的上诉请求不成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2075元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈伟扬审判员  陈灿良审判员  黎洪靖二〇一九年十一月六日书记员  黄靖茹附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。