北京市石景山区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0107民初25139号原告（反诉被告）：北京坤上文化传播有限公司，住北京市朝阳区北苑东路19号院1号楼13层。统一社会信用代码：911101053513054390法定代表人：狄克，总经理。委托诉讼代理人：张徐宁，北京市丰友律师事务所律师。委托诉讼代理人：张若楠，北京市丰友律师事务所律师。被告（反诉原告）：北京球迷联盟科技有限公司，住所地北京市石景山区石景山路3号玉泉大厦四层常青藤青年创业工作室156号。统一社会信用代码：91110107MA0024Q47A法定代表人：陈磊，首席执行官。委托诉讼代理人：姬玉敏，北京融鹏律师事务所律师。原告（反诉被告）北京坤上文化传播有限公司（以下简称坤上文化公司）与被告（反诉原告）北京球迷联盟科技有限公司（以下简称球迷联盟公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）坤上文化公司的委托诉讼代理人张徐宁、张若楠，被告（反诉原告）球迷联盟公司的法定代表人陈磊、委托诉讼代理人姬玉敏均到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。原告（反诉被告）坤上文化公司向本院提出诉讼请求：1.判决球迷联盟公司立即向坤上文化公司支付剩余款项人民币662500元；2.判决球迷联盟公司立即支付违约金人民币255000元；3.本案诉讼费由球迷联盟公司承担。事实和理由：2018年5月27日，坤上文化公司与球迷联盟公司签订合作协议书，约定坤上文化公司为球迷联盟公司的用户提供球迷观赛服务，在世界杯全部比赛日观赛包场费用为人民币85万元。随后双方法定代表人签订了补充协议，对合作协议书中的付款方式进行了更改。合作协议书签订后，球迷联盟公司于2018年6月6日向坤上文化公司支付5万元，2018年6月14日支付137500元，共计187500元。本协议付款期限届满后，球迷联盟公司尚欠付款项662500元，球迷联盟公司的违约行为已严重违反本协议的约定，并产生了逾期违约金等费用，故诉至法院。被告（反诉原告）球迷联盟公司辩称：不同意坤上文化公司的所有诉讼请求。理由如下：1.坤上文化公司违反《合作细则》第3条的约定，未在酒吧内挂牌“球迷联盟世界杯指定观赛酒吧”，同时未兑现《合作细则》第4条“请国安现役球员到场观赛、提供国安球员签名足球球衣作为每场活动奖品、每场请专业摄影师拍照、每场提供2名足球宝贝配合活动引导消费、每场根据重点球队进行现场主队气氛布置”的约定。2.在世界杯开赛的第一周，坤上文化公司也没有依照《合作细则》的约定对每天的利润分成进行结算。3.在包场观赛期间，坤上文化公司没有撤下其包括大众点评在内的线上线下宣传渠道的价格，该价格低于球迷联盟公司的定价，造成包场期间价格混乱，严重减少了通过球迷联盟公司报名进行观赛的人员数量，造成球迷联盟公司的收入损失。被告（反诉原告）球迷联盟公司向本院提出反诉请求：1.请求确认球迷联盟公司与坤上文化公司签定的《合作协议书》及《补充协议》于2018年6月29日解除；2.请求判令坤上文化公司返还球迷联盟公司已支付款项187500元；3.请求判令坤上文化公司承担违约金255000元；4.请求判令坤上文化公司承担本案诉讼费。事实与理由：球迷联盟公司依约向坤上文化公司支付前期款项187500元，但坤上文化公司违反合同约定，未在酒吧内挂牌球迷联盟、世界杯指定观赛酒吧，未兑现请国安现役球员到场观赛、提供国安球员签名的足球球衣作为每场活动奖品，以及每场请专业摄影师拍照、每场提供两名足球宝贝配合活动引导消费、每场根据重点球队进行现场主队气氛布置的约定。在世界杯开赛的第一周，坤上文化公司也没有按照约定对每天的利润分成进行结算，同时，在包场观赛期间坤上文化公司更是没有撤下同期包括大众点评在内的线上线下宣传渠道的价格，造成包场期间价格混乱，严重减少了通过球迷联盟报名观赛的人数，造成球迷联盟公司包场观赛的收入损失。2018年6月29日球迷联盟公司向坤上文化公司送达了解除合同通知书，正式通知坤上文化公司解除双方所签订合作协议。原告（反诉被告）坤上文化公司针对被告（反诉原告）球迷联盟公司的反诉辩称,不同意球迷联盟公司的全部反诉请求。理由如下：1.有证据证明坤上文化公司在现场悬挂了条幅，且有照片证明坤上文化公司邀请了国安球员到现场，这些都符合合作细则，并没有违约行为；2.利润分成是指来观赛球员另外点单的分成，因没有另外点单，所以没有进行；3.对于球迷联盟公司说的未撤掉大众点评宣传，坤上文化公司在包场前就在大众点评有宣传，确认包场后把球迷联盟公司确定的价格188元价格加进去了，且在大众点评上只有这一个套餐可以销售，其他套餐是可见但无法销售，所以球迷联盟公司认为因大众点评有亏损是不成立的；4.球迷联盟公司送达解除通知书的事实存在，但原因并不是如球迷联盟公司所言，事实上是因为这个活动组织的失败，所报名的球迷并没有预期的多，球迷联盟公司认为亏损，为了减少损失才提出要解除合同的。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2018年5月27日，坤上文化公司(甲方)与球迷联盟公司（乙方）签订了合作协议书,约定：1.1.球迷观赛服务：乙方为用户推荐协约观赛场地、场地活动承办方提供观赛电视、网络、音响和空调等设备。1.2.乙方的用户可以通过乙方的APP等产品对甲方提供的产品进行支付。2.2.1.乙方用户可以直接享受甲方的产品优惠：在乙方组织的非包场活动中，乙方会员可以享受免费1瓶啤酒及所有产品5折优惠。在乙方组织的活动外，乙方会员自行前来甲方场地可以享受免费1瓶啤酒及所有产品5折优惠。4.1.如甲乙双方任意一方违反本协议，违约方应向非违约方赔偿直接损失。7.3.在下列情况下，可以终止本协议：（1）双方协商一致；（2）因不可抗力导致本协议不能履行；（3）一方被整顿、清算或破产。上述协议附件二合作细则载明：3.DKLounge在酒吧内挂牌“球迷联盟世界杯指定观赛酒吧”；4.球迷联盟世界杯全部比赛日观赛85万元包场，DKLounge酒吧提供每人不限量扎啤饮料自助餐小吃果盘，其他品牌啤酒等消费5折，大部分场次会请国安现役球员到场观赛，提供国安球员签名足球球衣、玛莎拉蒂足球等作为每场活动奖品，每场请专业摄影师拍照，每场提供2名足球宝贝配合活动引导消费，每场根据重点球队进行现场主队气氛布置，提供舞台话筒音响等。5.球迷现场单点消费的利润双方五五分成，当日活动结束后进行结算。利润核算由甲方基于双方信任给出真实数据，如乙方发现甲方作弊则甲方赔偿乙方当日全部包场费。8.付款方式：签订协议之后三个工作日内支付5万元预付款，6月14日前支付20万元，后6月21日、6月28日、7月6日支付20万元，合计85万元。此外，双方另行签订补充协议，内容如下：基于怕球迷联盟2018世界杯在工体DKLounge酒吧做活动赔钱，DK酒吧愿拿出原活动资金85万中的25万作为保证金，如查证球迷联盟确实赔钱，可从25万保证金中扣除，其余剩下的保证金归DK酒吧所有，每日活动收入双方签字，最后统计，如中途双方违反合同和补充协议，赔偿对方总金额30%。原合同中的付款方式调整为：预付5万元，此后分四笔各支付13750元，最后25万元保证金支付时间为7月16日。2018年6月6日，球迷联盟公司向坤上文化公司转账50000元；2018年6月14日，球迷联盟公司向坤上文化公司转账137500元。上述协议签订后，原、被告开始履行合同内容。对于合同履行过程，原告提供了照片、微信聊天记录等，以证实其在酒吧内挂牌球迷联盟世界杯指定观赛酒吧、大部分场次邀请了国安现役球员到场观赛、提供了国安球员签名足球球衣、玛莎拉蒂足球、每场有专业摄影师拍照、每场有2名足球宝贝配合活动引导消费等合同义务。原告称挂牌晚了约一周系因被告提供符合制作标准的标识晚了。被告对此否认，称上述证据不能证实每场有专业摄影师拍照，且国安现役球员到场观赛、国安球员签名足球球衣、玛莎拉蒂足球、每场有2名足球宝贝配合活动引导消费等并非每天都有。庭审时，球迷联盟公司提供了微信聊天记录、转账记录，以证实坤上文化公司存在未及时结算、散客没有按照约定收费等违约行为，坤上文化公司对此不予认可。对于酒吧活动利润分成，原告提供收入表载明应分被告35919.97元，被告对此数额不予认可。2018年6月29日，球迷联盟公司向坤上文化公司发送解除合同通知书，载明因未按照约定分成、散客没有按照约定入场费执行、未见国安球员出席活动，故解除合作协议书。原告认可收到该通知书，但不确定收到时间。上述事实，有合作协议书、合作细则、补充协议、照片、微信转账记录、微信聊天记录、解除合同通知书以及当事人当庭陈述等证据材料在案佐证。本院认为：坤上文化公司与球迷联盟公司签订的合作协议及补充协议均系双方真实意思表示，内容亦未违反相应法律、行政法规规定，应为有效。双方均应按照合同约定履行相应义务。本案的争议焦点如下：第一，关于合同是否解除的问题；第二，双方的诉求的处理问题。针对焦点问题之一，当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。具体至本案中，双方均不存在合同约定的解除合同的情形，亦未就合同解除协商一致，但本院依法支持被告主张确认合同解除的诉求，具体理由如下：首先，合同及补充协议约定了现场消费的分成方式及结算方式为当日活动后结算，但现原告并未提供有效证据证实其曾向被告进行按日结算的事实。而利润分配是双方合同签订及履行的重要内容，盈利是双方合同履行的主要目的。现原告未按照向被告主张每日进行结算的行为存在违约，导致现账目无法明确清算，其违约行为致使合同目的不能实现，因此被告具备合同解除权，其向原告发送解除通知书，合同应当确认解除。其次，原告虽提供了部分照片等证据以证实其提供的相应合同约定的合同义务，但是并未提供有效证据证实其完全按照合同约定履行了“大部分场次请国安现役球员到场观赛”、“提供国安球员签名足球球衣、玛莎拉蒂足球等作为每场活动奖品”、“每场请专业摄影师拍照”、“每场提供2名足球宝贝配合活动”等行为，上述约定行为的不完全履行，亦导致合同目的无法实现。再次，现被告早已拒绝与原告继续合作，合同继续履行而不解除，对于双方均显失公平，本院依据诚实信用原则亦确认被告具备合同解除权。综合以上分析，本院认定被告主张合同解除的诉求具备事实及法律依据，本院依法予以支持。当然，被告亦存在逾期给付款项的违约行为，但该违约行为并不妨碍其合同解除权的行使。最后，对于合同解除的时间，被告向原告发送了解除通知，则自通知送达之日为解除合同时间。现被告对于送达对方的事实承担举证责任，该事实经原告认可收到该通知而被本院予以确认。而原告应当对于收到通知的时间承担举证责任，现原告未举证证实收到通知的时间，被告主张通知系当日直接送达，故本院依法确认双方签订的《合作协议书》及《补充协议》于2018年6月29日解除。针对焦点问题之二，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。具体至本案中，首先，原告虽然存在违约行为，但是原告亦为合同履行提供了一定条件，并作出了一定准备工作及实际履行内容。故被告请求原告退还已付款项的请求，本院不予支持。其次，原告存在并未完全按照合同约定履行“大部分场次请国安现役球员到场观赛”、“提供国安球员签名足球球衣、玛莎拉蒂足球等作为每场活动奖品”、“每场请专业摄影师拍照”、“每场提供2名足球宝贝配合活动”等违约行为，故应当给付被告合同约定的违约金。需要说明的是，该项违约金包含了原告应当给付被告的分成款项损失在内。再次，被告主张原告悬挂标牌迟延，但是根据双方提供的聊天记录显示，系被告提供的标志迟延造成原告制作迟延，故被告该项主张并无事实及法律依据，本院不予采纳。最后，合同既然已经解除，原告主张被告继续支付剩余款项的诉讼请求，本院仅按照合同约定支持合同解除前的对应款项。被告确实存在合同解除前迟延付款的违约行为，故应当向原告支付违约金。上述原告与被告应当给付对方的违约金，各方均明确不同意给付且对该违约金标准存在异议，鉴于我国法律规定的违约金具有补偿性，以填补损失为目的，根据合同法相关规定，当约定的违约金过分高于造成的损失的，法院可以予以适当减少。关于双方请求对方给付违约金的诉讼请求，本院综合双方对于其实际损失的举证情况，兼顾包括对账分成款项在内的合同履行情况、双方过错程度及预期利益、利息损失等因素，参照合同约定，根据公平和诚实信用原则，依法予以酌定。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百一十四条之规定，判决如下:一、确认北京坤上文化传播有限公司与北京球迷联盟科技有限公司于2018年5月27日签订的《合作协议书》及《补充协议》于2018年6月29日解除；二、北京球迷联盟科技有限公司于本判决生效后七日内给付北京坤上文化传播有限公司款项112500元；三、北京球迷联盟科技有限公司于本判决生效后七日内给付北京坤上文化传播有限公司违约金13000元；四、北京坤上文化传播有限公司于本判决生效后七日内给付北京球迷联盟科技有限公司违约金80000元；五、驳回北京坤上文化传播有限公司的其他诉讼请求；六、驳回北京球迷联盟科技有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费12975元，由北京坤上文化传播有限公司负担10165元（已交纳6844元，剩余3321元于本判决生效后七日内交纳），由北京球迷联盟科技有限公司负担2810元（于本判决生效后七日内交纳）。反诉案件受理费4004元，由北京球迷联盟科技有限公司负担3069元（已交纳），由北京坤上文化传播有限公司负担935元（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按未提出上诉处理。审 判 长  梁 爽人民陪审员  刘淑荣人民陪审员  姜桂梅二〇一九年十一月二十八日书 记 员  刘佳欣