重庆市南岸区人民法院刑 事 判 决 书（2019）渝0108刑初818号公诉机关重庆市南岸区人民检察院。被告人赵行伟，男，出生于重庆市垫江县，汉族，小学文化，无业，户籍地重庆市垫江县。因本案于2019年4月22日被抓获，同日被刑事拘留，2019年5月29日被逮捕。现羁押于重庆市南岸区看守所。辩护人唐明勇，重庆敬友律师事务所律师。被告人郑世建，男，出生于重庆市巴南区，汉族，初中文化，无业，住重庆市南岸区。因本案于2019年4月25日被抓获，同日被刑事拘留，2019年5月30日被逮捕。现羁押于重庆市南岸区看守所。辩护人阳坤艳，重庆华盛达律师事务所律师。重庆市南岸区人民检察院以渝南检刑诉〔2019〕779号起诉书指控被告人赵行伟、郑世建犯开设赌场罪，于2019年8月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。重庆市南岸区人民检察院指派检察员陈雪、代理检察员闵丰锦出庭支持公诉，被告人赵行伟及其辩护人唐明勇、被告人郑世建及其辩护人阳坤艳到庭参与诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2018年10月至2019年1月期间，被告人赵行伟伙同被告人郑世建将赵行伟购买的具有赌博功能的机器放置在曹某（另案处理）的童装店内，容留赌客利用赌博机参与赌博。2019年1月19日，民警在童装店内查获参赌人员和赌博机。后将二被告人分别抓获归案。经查，赌博机共收到赌资63万余元，被告人赵行伟和郑世建分别获得违法所得1.5万元。归案后，被告人郑世建如实供述了其犯罪事实。就以上指控事实，公诉人当庭宣读和出示了相关证据予以证明。控方认为，被告人赵行伟、郑世建共同以赌博机开设赌场，情节严重，二被告人行为均已构成开设赌场罪。为此，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款之规定，依法判处。被告人赵行伟对公诉机关指控罪名无异议，针对指控的基本事实，其辩称：公诉机关指控的63万余元的赌资中有部分是由于机器故障后，他用现金退给了赌客，还有是为了调试机器他和郑世建自己扫的赌博机的二维码，因此该两部分资金应该予以扣除；2018年10月30日之前，因为赌博机上没有二维码，因此之前的资金应该予以扣除。被告人赵行伟的辩护人提出以下辩护意见：赌博机二维码的交易明细不能作为赌资的数额，根据司法解释，赌资应该是当场查获的用于赌博的实际金额，二维码不能完全反应赌资的收入情况；被告人赵行伟主观上不知道购买的机器是赌博机；赵行伟系初犯、偶犯，可从轻处罚。被告人郑世建对公诉指控的罪名和事实均无异议。被告人郑世建的辩护人提出以下辩护意见：本案不属于情节严重的范畴；郑世建在共同犯罪中作用较小，系从犯；郑世建系接到公安机关电话后达到指定的地方，具有主动投案的情形，系自首；郑世建系初犯，认罪悔罪，请求法院对其从轻处罚。经审理查明：2018年10月31日左右，被告人赵行伟从他人处陆续购买了五台具有赌博功能的机器并放置在曹某（另案处理）位于重庆市南岸区南坪辅仁路儿童服装店内，赵行伟按照每天200元的标准向曹某支付租金和好处费。后被告人赵行伟与被告人郑世建商定共同管理五台赌博机，赵行伟主要负责机器维护，郑世建具体负责管理机器、为机器添加兑换工具及为赌客兑换赢取现金。郑世建每月获取5000元好处费。赌客利用五台赌博机开始赌博活动前，需用手机扫描赌博机器上连着的赵行伟微信号的二维码并进行充值。一元钱代表10分，最小充值1元，最高充值200元。之后就可以参与机器设置的竞猜游戏，最少押1分，最高押999分，可以同时竞猜几种动物，每个种类翻的倍数不一样，从3倍、4倍、6倍、8倍、12倍、24倍不等。猜中即按照所押中的动物对应的倍数获取更多的分数。赌客如需退分，就可以兑换成形似于烟盒的筹码，一个烟盒能够兑换50元现金。赌客现场通过郑世建或曹某等人从赵行伟处兑换现金。2019年1月19日，民警在“巴贝豆”儿童服装店内当场查获参与赌博人员卢某、陈某、袁某、丁某、杨某等人，并查获涉案五台赌博机器。经认定，涉案五台机器具有赔率、以小博大、上下分、退币等功能，具备赌博功能。2019年4月22日，民警在重庆市九龙坡区附近将被告人赵行伟抓获。2019年4月25日，民警在重庆市南岸区江南香郡小区附近将被告人郑世建抓获。自2018年10月至2019年1月19日，五台赌博机器涉案赌资累计共计440000余元，郑世建获得好处费15000余元，曹某获得场地租金及好处费共计14000余元。另查明，在本案审理过程中，被告人赵行伟自愿退出非法所得4000元，被告人郑世建自愿退出违法所得15000元。上述事实，由检察机关提供，并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：1．《受案登记表》、《立案决定书》证明了本案受案、立案情况。2．《户籍资料》证明了本案二被告人的身份情况。3.《证据保全清单》、《行政处罚决定书》、《情况说明》证明了2019年1月19日，重庆市公安局南岸区分局民警在重庆市南岸区辅仁路巴贝豆童装店内将用老虎机赌博的卢光福、陈某、杨某等人查获，并查获赌博机器五台及赌博工具，对赌博人员予以行政处罚。查获的五台机器的收款二维码是：S26171、W30483、W32009、W30484、W32008，2018年9月1日至2019年1月21日收款共计744219元。4.《电子游戏设施设备认定意见书》证明，2019年1月23日，经重庆市公安局南岸区分局认定，本案查获的5台电子游戏设施设备具有赔率、以小博大、上下分、退币等功能，具备赌博功能。5.《抓获经过》证明：2019年4月22日，民警在重庆市九龙坡区附近将被告人赵行伟抓获。2019年4月25日，民警电话通知被告人郑世建在其位于重庆市南岸区江南香郡小区附近的餐馆等候，后民警在上述餐馆内将被告人郑世建抓获。6.《微信交易明细》证明了自2018年10月31日至2019年1月19日，查获的五台赌博机器的收款二维码共计收入资金四十四万余元。7.证人曹某的证言证明：2018年8月份左右，她在重庆市南岸区辅仁路8号附11号开了一个名为巴贝豆的童装店。同年10月21日左右，赵行伟和郑世建找到她，商量在她店里面放四台机器，让她负责拍照，每个月给她5000元的租金和1000元的好处费。谈好后当日郑世建转给了她2000元租金（一天两百元，十天的钱），后陆续将五台赌博机搬到其店里。她就通过微信的方式将赌客退的烟盒照相发到群里面。每台机器都有一个二维码，都是供赌客自己充钱上分，然后赌客就在机器上押水果，不同的水果对应不同的倍数。赌客耍完后如需要退钱的话，她就会将赌博用的烟盒拍照发到微信群里面。烟盒子是用于标记赌客退款的费用，一个50元。郑世建在的话就会做这些事情。赌场经营的时间是从2018年10月30日至2019年1月19日。期间，赵行伟、郑世建支付给她共计14000元左右。《辨认笔录及照片》证明了曹某辨认出了赵行伟和郑世建。8.证人杨某的证言证明：重庆是南岸区辅向路国会山菜市场附近有一个门面是童装店，但是房间内有个小房间，里面有五台赌博的机器。他就是在这里赌博的时候被警察抓的。赌博机子有两排按键，下面一排一共有8各键盘动物的图案，分别是燕子（3-6倍）、鸽子（6-12倍）、孔雀（8-12倍）、老鹰、狮子和猫均是（8-24倍）、猴子（6-12倍）、兔子（3-6倍）。上面一排的键盘分别是退币、取消押分，飞禽X2，走兽X2，押分切换，开始续押。赌博时，先通过手机微信扫描机子上的二维码，进行充值，充值50元，就是500分，然后用这500分进行下注。每个动物的图案都可以下注，如果下注兔子，10分，中了的话就可以翻倍3-6倍，就可以赢到30-60分。也可以同时压8个动物进行下注，转到哪个就赢哪个。没有转到下注的动物就输了。如果赢了钱不想耍可以选择退币功能，每500分就退一个绿色的假烟盒子，然后用这个烟盒子跟赌博机老板退还50元。他在该店大约耍了6个月左右，一共输了七八千元。平时店里是个女孩子在管理，也负责照相。证人陈某、丁某、卢某、卓建文、袁某等人均系赌客，其对于赌博机器的功能描述的证言和证人杨某的证言基本一致，另证明赌博机器的老板是郑世建。陈某证言另证明其与2018年11月份左右开始在上述地点赌博。9.证人胡某的证言证明：2018年12月份，曹某叫她到位于重庆康德国会山菜市场附近的巴贝豆童装店看店。她平时除了管理店内的衣服外就是把店里的赌博机客人退的盒子收起来，用手机拍照，再通过微信的方式发给赌博老板的微信群，老板是郑建，群里面有曹某、建哥、她老公、一个微信叫改变的人及她。是曹某把她拉到群里的。她于2018年11月19日到店里的时候就有这些赌博机了。10.被告人赵行伟的供述和辩解证明：2018年10月30日左右，他从他人处陆续购买了五台机器并放置在位于南岸区国会山小区的巴贝豆童装店内。在购买机器钱他向销售人员问清了机器的使用和功能。童装店的老板是曹某，他给曹某每天200天的房租。房租费用由其支付。郑世建找到他商量一起通过这些机器赚钱。平时是他和郑世建在经营，他们不在的时候，店里的店员也会帮他们经营，具体就是赌客赢了钱后，帮助退盒子。机器是通过扫描机器二维码进行上分，一元钱为10分，五十元为500分，然后在机器上耍，耍输了投入的钱就没有了，赢了的话可以退出。以510分可以退换一个烟盒，一个烟盒可以从其处兑换五十元。机器五个二维码绑定的是他本人的账户，收款共计72万余元。他收到钱之后部分通过其昵称为“改变”的微信号转给了郑世建，大约有55万余元。一部分用于支付曹某的房租，还有给赌客退盒子钱了。其辩称自己获利4000余元，支付给房东曹某共计14000元左右。《辨认笔录及照片》证明了赵行伟辨认出了郑世建。《现场指认笔录及照片》证明了赵行伟对赌博机器放置地点进行了指认。11.被告人郑世建的供述证明：2018年10月份左右，他在巴贝豆童装店内看到有几个游戏机，是通过充值换分的方式参与竞猜。他耍了一段时间后，老板赵行伟和他商量让其帮忙管理这几台机器，一个月能赚几千元。因为他就在童装店的隔壁，主要是给机器里面添加烟盒工具或退钱。赌客玩的时候直接扫描机器上连着赵行伟微信号的二维码，一元钱是10分，最小充值1元，最高充值200元，也就是2000分。之后就可以参与竞猜，最少押1分，最高押999分，可以同时竞猜几种动物，每个种类翻的倍数不一样，从3倍、4倍、6倍、8倍、12倍、24倍不等。猜中的话及按照所押中的动物对应的倍数获取更多的分数。退钱的话就是赌博的人拿烟盒找他结账，一个烟盒兑换50元现金，他就再联系赵行伟，赵行伟就将退的钱给他，他就把钱退给结账的赌客。赵行伟负责机器维护，他负责日常管理。赵行伟每个月给他发5000元左右的工资，他从2018年10月份，大概干了两三个月，共计获得15000余元工资。赵行伟和其微信交易有270余次，合计金额有55万余元，其中有赵行伟给他的工资，其他的基本上都是退给赌客的钱。《辨认笔录及照片》证明了郑世建辨认出了赵行伟。《现场指认笔录及照片》证明了郑世建对赌博机器放置地点进行了指认。本院认为，被告人赵行伟、郑世建共同设置赌博机组织赌博活动，赌资数额累计达440000余元，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，应予支持。关于本案赌资数额的认定，根据二被告人的供述及证人曹某的证言，二被告人通过赌博机器组织赌博活动的期间应为2018年10月31日至2019年1月19日。经查，在该期间五台赌博机器绑定的赵行伟微信账号涉案资金共计440000余元。故对公诉机关对二被告人涉案赌资数额为63万余元的指控，本院予以变更。对被告人及辩护人据此提出的辩护意见，本院予以采纳。赵行伟辩称该涉案440000余元中还有为了调试机器等自己支付的费用，因其未提供相关的证据，本院不予支持。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》的规定，赌资数额累计达30万元以上的系开设赌场罪的情节严重。根据该规定，本案涉案赌资累计高44万余元，属于情节严重。故对二被告人辩护人提出本案不能用赌资累计计算，不属于情节严重的辩护意见，本院不予采纳。关于被告人赵行伟的辩护人提出赵行伟在购买涉案赌博机时并不明知是赌博机的意见。本院认为，赌博机的认定是一种司法认定。经查，赵行伟在购买涉案机器时，对机器本身所具有的功能和操作使用情况均是明知的，其主观是否知晓该机器隶属于赌博机的概念并不影响其犯罪故意的成立。故对被告人赵行伟的辩护人据此提出的辩护意见，本院不予采纳。被告人郑世建在接到民警电话后到民警指定地点等候，归案后如实供述了其犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。对被告人郑世建的辩护人提出的辩护意见，本院予以采纳。本案系共同犯罪，在共同犯罪中，二被告人分工明确，相互配合，不区分主从，但可根据地位和作用区别量刑。被告人郑世建自动投案后如实供述了其犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。二被告人均自愿退出违法所得，酌定从轻处罚。根据本案被告人郑世建犯罪情节和悔罪表现，宣告缓刑对其所居住的社区无重大不良影响，故对其依法宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人赵行伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金八万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月22日起至2022年10月21日止。罚金限判决生效即缴纳。）二、被告人郑世建犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金五万元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已预缴纳。）三、对扣押在案的赌博机器等作案工具依法予以没收四、对二被告人各自退出的违法所得依法予以追缴；继续追缴被告人赵行伟未退出的违法所得。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第五中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  吴广哲人民陪审员  邓利琴人民陪审员  范兴碧二〇一九年十一月十四日书 记 员  傅曾珍