广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤06刑终1307号原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。上诉人（原审被告人）区灿林，男，1990年8月10日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地广东省佛山市顺德区**************。因本案于2018年9月22日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月25日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。佛山市顺德区人民法院审理佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人区灿林犯诈骗罪一案，于2019年10月17日作出（2019）粤0606刑初504号刑事判决。原审被告人区灿林不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定：2018年8月22日至同年8月26日期间，被害人李某、麦某与被告人区灿林约定，向区灿林购买苹果牌手机，期间分别分多次将货款人民币102760元、71500元通过微信、支付宝转账方式支付给区灿林，区灿林收到上述款项后用于偿还其个人债务。至约定的交货日期，区灿林无法向李某、麦某交货，并以虚构快递信息、虚构供应商等方式搪塞敷衍，后区灿林拒绝回复二被害人的微信、电话并逃匿。2018年9月7日，被告人区灿林通过支付宝转账方式偿还李某7500元。2018年9月22日，被告人区灿林接公安机关的电话通知,主动到公安机关投案。上述事实，有由原公诉机关出示，并经原审法庭质证、认证的下列证据予以证实：1.被害人李某的陈述及指认笔录。主要内容：2018年8月份，区灿林通过电话与微信联系我，称以6600元到7000元不等的价钱出售苹果10手机，我分别于2018年8月23日至26日期间，向区灿林先后要货共15台苹果10手机，并先后通过支付宝和微信转账了共102760元给区灿林。后我多次通过电话及微信联系区灿林要求交货，但其每次都推托，直到2018年8月28日至29日无法取得联系。被害人李某对相关微信聊天记录、转账记录进行了指认。2.被害人麦某的陈述及指认笔录。主要内容：2018年8月24日，区灿林在微信上联系我，称有9台全新未激活的、256内存的iPhoneX手机降价，每台只要6500元，我就购买了6台iPhoneX手机并通过支付宝一次性支付给区灿林39000元，双方约好于2018年8月26日交货。第二天，我再向区灿林购买5台iPhoneX手机并通过支付宝支付了31240元和用微信支付了1260元，双方约好于2018年8月27日交货。至2018年8月29日，区灿林没有将11台iPhoneX手机交货，期间区灿林发了一张快递单号给我，我查过不是我要的货，区灿林解释是发错货并保证最迟在2018年9月5日交货。后经多次联系也没有得到区灿林的回复，我就到区灿林工作的手机店找他，得知区灿林已不在那里工作。被害人麦某对相关微信聊天记录、转账记录进行了指认。3.证人黄某的证言。主要内容：我是在容桂街道振华路14号荣耀专卖店即君星数码工作，区灿林有和我公司合作，我是在公司里负责和区灿林接洽的人，所以我和他接触最多。由于我们公司和区灿林一直有业务来往，所以他一直有欠我公司货款未还清。2018年8月下旬左右，区灿林联系我称他又想订购一批苹果牌iPhoneX手机，但由于他之前所欠的货款未清，基于先前的合作关系，我就答应帮他订购，但要他先支付部分欠款。2018年8月23日至26日，区灿林就转账给我，用于偿还先前订购手机所欠的货款，没有向我另行说明款项的用途。至今区灿林仍欠我公司货款50000余元。4.到案经过。证实：2018年9月21日19时许，民警到佛山市顺德区****************，要求被告人区灿林的家属通知区灿林到公安机关接受调查。2018年9月22日20时，被告人区灿林到佛山市顺德区公安局容桂派出所振华社区民警中队接受调查。5.微信聊天记录、转账记录、银行流水。证实：案发期间，被害人麦某通过支付宝及微信向被告人区灿林共转账了人民币71500元；被害人李某通过支付宝及微信向被告人区灿林共转账了人民币102760元。6.搜查笔录、扣押清单。证实：经搜查，公安机关在被告人区灿林身上查获了iPhone8Plus手机一台、银行卡三张，均予以扣押。7.提取笔录、提取清单。证实：公安机关依法在被告人区灿林被查获的手机中提取了相关的聊天记录及微信、支付宝转账记录。8.转账记录。证实：2018年9月7日，被告人区灿林转账7500元给被害人李某。9.户籍证明。证实：被告人区灿林的身份情况。10.被告人区灿林的供述及指认笔录。主要内容：2018年8月22日至8月26日，我多次以6600元至7000元的价格为李某代购iPhoneX手机为由，通过微信和支付宝收取了李某共102760元。我将上述款项提现后一部分用来偿还网贷公司的欠款，一部分用来偿还供货商的欠款，所以没有钱购买新的iPhoneX手机提供给李某。李某一直催促我交货，我就通过关机躲避和使用虚假的快递单来欺骗李某，还虚构了一个微信名为“套现肥佬”的供货商用来欺骗李某，以让李某不要再催我交货。到9月14日左右，我离开顺德躲藏到罗定老家。9月21日，我通过与妻子黄虹联系知悉李某已报案，我就回到顺德容桂派出所投案。我用上述同样的手段，在2018年8月下旬，骗取了麦某共71500元。被告人区灿林对相关微信聊天记录、转账记录、银行流水等进行了指认。根据上述事实和证据，原审法院认为，被告人区灿林无视国家法律，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人的财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。被告人区灿林虽然否认构罪，但主动投案并如实供述了主要犯罪事实，是自首，依法予以从轻处罚。根据被告人的的犯罪事实、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（四）项、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人区灿林犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元。二、被告人区灿林向被害人李某退赔人民币95260元，向被害人麦某退赔人民币71500元。宣判后，原审被告人区灿林上诉称其不构成犯罪，原判认定不当，理由如下：其收取的货款并无用于偿还个人债务，而是全部支付给供货商，但由于供货商没有交货所以导致其无法履行合同，其没有非法占有被害人财物的主观故意，也没有逃匿，案发后有与被害人协商偿还事宜并已向部分被害人赔偿部分货款。经审理查明，原审判决认定上诉人区灿林犯合同诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。对于上诉人区灿林上诉称其不构成犯罪的意见，经查，证人黄某的证言证实区灿林在2018年8月23日至8月26日转账给其的款项是偿还先前拖欠的货款，而非订购新手机的订购款,该证人证言与上诉人区灿林在侦查阶段的前5份供述称其通过买卖手机方式诈骗被害人款项并部分用于偿还其拖欠供货商货款的内容相互吻合。相反，上诉人区灿林在之后供述称其收取被害人款项后已转账给供货商用于为被害人订购新手机的辩解没有其他证据印证，且其在一审庭审及二审提审时称自己高买低卖手机是因为看错报价的说法明显与正常市场交易规则和生活常识不符。因此，本案证据足以证实上诉人区灿林以向被害人出售特价手机为由，收取被害人购机款，后将款项用于偿还个人债务，后又通过虚构供货商信息、物流信息来拖延交货，最后拒与被害人联系并逃匿，区灿林的行为符合合同诈骗罪的犯罪构成，其上诉所提不构成犯罪的意见与查明的事实不符，本院不予采纳。本院认为，上诉人区灿林无视国家法律，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人的财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。上诉人区灿林虽是主动到公安机关投案，但其归案后供述骗取被害人的款项用于偿还个人债务，后却在一审开庭时供称将涉案款项全部用于订购手机，是对主要犯罪事实翻供，不是对其行为性质的辩解，依法不构成自首。原审判决认定上诉人区灿林自首并予以从轻处罚不当，但基于上诉不加刑原则，二审对上诉人区灿林的量刑予以维持。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，唯认定上诉人区灿林自首不当，依法予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  周 劲审 判 员  张华伟审 判 员  彭世宇二〇一九年十一月十九日法官助理  卢放兴书 记 员  庞健敏附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。