云南省华坪县人民法院民 事 判 决 书（2019）云0723民初1640号原告刘吉珍，女，汉族，1966年12月12日出生，小学文化，云南省华坪县人，务农，住华坪县，现住华坪县。委托诉讼代理人张云平，云南玉龙律师事务所律师。原告伍炳银，男，汉族，1960年5月14日生，小学文化，四川省金堂县人，居民，住四川省金堂县，现住华坪县。被告华坪县龙正荣聚工贸有限公司。统一社会信用代码：91530723584846287A。法定代表人丁正平，系该公司董事长。被告丁正平，男，彝族，1969年9月8日出生，初中文化，云南省华坪县人，个体，住华坪县。上列当事人因合同纠纷一案，由原告于2019年9月26日起诉来院。本院受理后，依法适用简易程序于2019年10月28日对本案公开开庭进行了审理。原告刘吉珍及委托诉讼代理人张云平、原告伍炳银，被告华坪县龙正荣聚工贸有限公司、丁正平均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。二原告向本院提出诉讼请求：1、依据该工程造价鉴定被告立即支付原告剩余工程款344740元及竣工结算之后2016年7月1日到实际付款之日同期银行贷款利率的利息；2、案件受理费由被告承担。事实和理由：伍炳银是从事各类建筑工程业务的包工头，与被告丁正平系朋友关系。被告在观音岩大坝内侧400米处需修建观景台，经原、被告协商一致后，于2015年6月1日签订《施工承包合同》，被告将观音岩河堤景观台的毛石挡墙及基础部分钢筋砼大脚建设工程承包给原告完成，工程实行包工包料的形式、按照实际完成的工作量计算工程造价并按每立方米260元的单价支付工程款，合同签订后，原告马上组织人员、设备进场施工。工程将要完工之际，被告对施工非常满意，口头提出增加工程，要原告为其进行场地平整，将挡墙上方的山体进行开挖并填平挡墙与山体之间的巨大空间，使之成为一块方便利用平整的土地，口头承诺该增加工程完工后按市场价格结合实际工程量结算工程款给原告。施工过程中，被告聘请苟中华现场监督，被告也会来工地上与施工人员沟通。原告按照被告的要求完成上述工程后，被告进行验收，双方对工程量进行统计，结算现场由原、被告双方人员参与，出于双方的信任，当时未让被告在结算材料上签字捺印。被告找各种借口不付剩余工程款，原告向法院起诉，因双方施工的原工程和增加工程造价未得到明确，法院驳回原告诉讼请求。原告不服，上诉至丽江市中级人民法院，双方达成一致意见，同意先对工程质量和造价进行鉴定，鉴定后协商解决工程款问题。调解后，原告找到鉴定中心，征求被告意见时，被告不接电话。为此，原告向本院提起诉讼。被告华坪县龙正荣聚工贸有限公司、丁正平辩称，1、2015年丁正平购买了尹兴恒位于金沙江边一片荒山，需要沿江岸砌一道毛石堡坎。经尹兴恒介绍伍炳银，丁正平与伍炳银对工程承包事宜进行协商，价格每立方米260元，包含材料费、工时费、土石方回填及清运渣土等所有费用，伍炳银承包尹兴恒的堡坎每立方米仅仅210元，双方协商一致后签订合同，签订合同时，伍炳银没带身份证，与其妻子刘吉珍签订的合同。2、合同签订后，原告组织人员进场施工，施工过程中，原告就地取材，在被告的荒山上开采石材用于堡坎的施工建设，原告开采的石材没有用完的，拉到其建设的其他工地使用，随着工程的不断推进，施工所需道路逐渐延伸，采石形成的空地面积越来越大，原告将渣土清运后形成一块较为平整的场地，双方在合同中未约定场地平整的条款和内容；3、施工期间，被告陆续支付原告工程款385071元。工程完工后，原告未按照设计图纸和国家标准施工，出现诸多质量问题，所以原、被告之间未进行结算；4、原、被告双方在丽江市中级人民法院调解过程中，双方可以对工程质量问题及工程放量问题进行司法鉴定，鉴定费由鉴定申请方自行支付；5、合同签订后，已经如实全面履行了合同义务，共计已经支付原告工程款385071元。原、被告签订的合同仅仅是堡坎承建工程，并没有要求原告平整场地，被告需要履行的是合同中约定的义务，超出合同之外的任何义务，被告依法不应承担。综上，根据谁主张，谁举证的原则，原告没有客观充分的证据来支持其诉讼主张，应承担举证不利的后果。原告针对其诉讼请求向本院提交以下证据：施工承包合同、观音岩丁总处挡墙面积计算清单、丁总码头步梯面积方量单、观音岩河堤观景台竣工后测量尺寸详写单、观音岩毛石挡墙竣工验收结算清单、工程造价鉴定申请、证人出庭作证申请、现场勘验申请、民事判决书、民事调解书。经质证，被告对原告提交的施工承包合同、民事判决书、民事调解书无异议；对其余证据均有异议，认为包给原告的工程是包工包料，包回填，系原告单方制作。被告华坪县龙正荣聚工贸有限公司、丁正平针对其答辩向本院提交以下证据：施工承包合同、工程介绍人证明、工程现场图、毛石挡墙工程验收清单、同步数据、收条。经质证，原告对被告提交的施工承包合同、收条无异议；对其余证据均有异议，认为不能证明工程有质量问题。当事人围绕诉讼请求依法向法庭提交了证据，本院组织双方当事人进行了质证，对双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据和事实，本院认定如下：2015年6月1日，以刘吉珍为乙方，与被告华坪县龙正荣聚工贸有限公司为甲方，签订《施工承包合同》，合同约定：甲方将观音岩河堤景观台的毛石挡墙及基础部分钢筋砼大脚建设工程承包给乙方完成；工程地点：观音岩大坝内侧400M；工程内容：根据现场的特殊施工情况。按甲方要求施工的基础机械挖土方人工清理余土并将原有整体毛石冲洗干净以保证砼粘结牢固采用机械打眼φ20钢筋苗固C25砼现浇整体基座（钢筋由甲方提供）。基础上部毛石挡土墙必须保证按图尺寸施工。采用M75水泥砂浆砌MU200#毛石满浆满贯浆砌毛石堡坎施工等；承包方式：包工包料的形式、按照实际完成工程的工作量（根据工程的安全性和质量耐水性能）按照每立方米260元计算工程造价；工程期限：自2015年5月8日开工至2015年6月25日竣工；工程款支付。。等作了详细约定，该合同抬头是华坪县龙正荣聚工贸有限公司、刘吉珍，尾部有华坪县龙正荣聚工贸有限公司印章、丁正平、苟中华、伍炳银、刘吉珍的签名捺印。工程施工期间被告支付原告381071元工程预付款。2018年6月29日刘吉珍以华坪县龙正荣聚工贸有限公司、丁正平为被告，以建设工程施工合同纠纷向本院提起诉讼，2018年9月11日本院作出（2018）云0723民初956号民事判决书，判决：驳回原告刘吉珍的诉讼请求。刘吉珍不服向丽江市中级人民法院提出上诉，该院于2018年12月19日作出（2018）云07民终793号民事调解书：刘吉珍、华坪县龙正荣聚工贸有限公司、丁正平均同意对所完成的工程量及工程质量共同委托有资质的鉴定机构进行鉴定；有关刘吉珍要求对其完成的工程量及凭证场地工价的鉴定费用由刘吉珍垫付；有关丁正平要求对该工程质量的鉴定费由丁正平垫付；待第三方的鉴定意见作出后，涉及工程款项由双方协商解决。解决不成，任何一方均可提起诉讼；本协议达成之后，任何一方均不得擅自与对方纠缠和吵闹；一审案件受理费3236元，由刘吉珍负担；二审案件受理费3236元，减半收取1618元，由丁正平负担。庭审中，原、被告均认可在丽江市中级人民法院达成的调解协议实际未履行。本院认为，本案中，双方认可由原告为被告的工程施工，但根据原告提供的证据，不能客观证明涉案工程的合同约定工程量、新增工程量及工程总价等基本事实。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原、被告之间对工程量存在争议，且双方对工程并未进行结算。原、被告之间的纠纷2018年时刘吉珍提起诉讼，并在丽江市中级人民法院达成了调解协议，双方应当按照（2018）云07民终793号民事调解书的约定履行，双方在没有实际履行的情况下，二原告再次提起诉讼。原告未能提供相应证据证明自己的主张，应当自行承担举证不利的法律后果。因此，原告提出的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：驳回原告刘吉珍、伍炳银的诉讼请求。案件受理费3236元，由原告刘吉珍、伍炳银负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省丽江市中级人民法院。审判员  杨立淮二〇一九年十一月十一日书记员  邓舒文