云南省陇川县人民法院民 事 判 决 书（2019）云3124民初849号原告谢小奇，男，汉族，1966年3月6日出生，住云南省红河州蒙自县。委托诉讼代理人：张健荣、何元军，重庆炜林（德宏）律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告陈永亮，男，汉族，1975年9月11日出生，住云南省文山州丘北县。原告谢小奇与被告陈永亮农村建房施工合同纠纷一案，本院于2019年9月5日立案受理后，于2019年10月30日依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告谢小奇的委托诉讼代理人张健荣及何元军、被告陈永亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢小奇向本院提出诉讼请求：1.判令被告陈永亮返还原告多支付的工程进度款136177元；2.本案诉讼费由被告陈永亮承担。事实及理由：原告承建陇川陇把镇扶贫安置房，并与农户签订了单价为每平方1260元和1300元的承建合同。2017年2月13日，原、被告签订《房屋施工协议》一份，原告将上述工程劳务部分分包给被告，由原告提供材料。协议签订后，双方按照协议履行共同承建陇把镇扶贫安置房；2017年5月，在合同履行过程中，双方口头协议变更为原告在单价每平方1260元和1300元的范围内收取240元利润后全部归被告。结算面积以政府拨款可建面积为准，超出政府拨款可建面积的由被告自行与农户协商价款和自行收款。施工过程中，原告支付被告材料款、人工费及利润共计1884520元（其中包含钢筋款二十余万，红砖款二十余万，代付工资六万余元，其余为现金转账，以上金额有原告收条为证）。工程完工后经双方结算，实际产生的材料款、人工费及被告应得利润共计1748343元，原告超额支付被告136177元。原告认为，被告实际产生的材料款、人工费等工程所需费用及应得利润共计1748343元，且被告所需款项并非实销实报，被告应返还原告多支付的136177元。但经原告多次催要未果，故向法院提起诉讼。被告陈永亮答辩称：原告诉状中说的1884520元没有经过双方结算，被告陈永亮也没有收到过这么多钱，陈永亮认为原告还欠陈永亮钱。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告向本院提交七组证据：1、原告身份证复印件1份，欲证明原告的主体资格。2、陇把镇吕良村证明1份，欲证明：（1）政府可拨款建设的面积。（2）原告与农户签订的合同单价。3、房屋施工协议1份，欲证明原告将安置房工程的劳务部分分包给被告，由原告提供原材料的约定。4、清单和银行流水（633600元）1份，欲证明原告已支付被告1884520元的事实。5、李某的证明，欲证明原被告口头协议由原告垫资修建，以每平方单价1260元和1300元的范围原告收取240元利润后剩余全部归被告，被告负责施工。6、马某与陈永亮的通话录音1份，欲证明：（1）工程原告垫资修建。（2）原告与被告的结算方式是以政府拨款可建面积为准，被告每平方收取1020元和1060元修建o包干费用。7、申请证人马某出庭作证，欲证明：（1）农户是与谢小奇签订的施工协议，谢小奇与农户签订的合同价款。（2）政府可拨款的修建面积。经质证，被告陈永亮对原告提交的证据第1、3组认可。对原告提交的证据第2组不认可，认为与原被告签订合同写的面积不一致。对原告提交的证据第4组，其认为清单上的数字18854520元及“代核实”是原告自己写的，流水显示其只收到谢小奇支付的108万元。对原告提交的证据第5组不认可，认为其与原告谈单价的时候李某不在现场，不能证明，3万元是李某借给其支付工人的，予以认可，其他的被告陈永亮不认可。对原告提交的证据第6组，其认为从头到尾原告谢小奇只垫了1万，其他的是从政府这边拨款的，其收到原告方支付的钱总共是185万元；原告的第二个证明观点其不认可，这个价钱是不需要其垫支的情况下产生的，但实际上其垫了很多钱。原告谢小奇对证人马某的证言认可；被告陈永亮对证人马某的证言部分不认可，即（1）验收房子的时候陈永亮只去了3户，后面验收的陈永亮不在场，（2）原告提交的第二组证据证明上的建筑面积平方数和原被告签订合同上的面积不一致，对其他部分的证言认可。被告陈永亮针对其辩论主张，向本院提交三组证据：1、农村信用社账户交易信息明细1份，欲证明原告谢小奇转账给被告共计108万元（包含支付宝、银行转账、政府拨款2万元）。2、房屋施工协议1份，欲证明被告陈永亮只负责施工，不包含包工包料。3、施工协议书4份，欲证明政府补助面积与实际施工面积不一致。经质证，原告谢小奇对被告提交的证据第1组不认可，原告转了185万元多，包含信用社转账、支付宝、现金支付。对被告提交的证据第2组认可。对被告提交的证据第3组的真实性、合法性、关联性不认可，第一：这个合同签订日期是2017年3月17日及2017年6月1日，工程实际动工时间是2017年1月份，实际上与农户所签订的合同是2016年所签；第二：对合同上谢小奇的印章不认可，因为原告没有刻过印章，公章也是一直在公司，没有拿出来过。本院认为，原告提交的第1组证据系原告的身份证，能够证实原告的身份情况，本院予以确认；原告提交的第2组证据盖有陇川县陇把镇吕良村委会印章，但《证明》中载明的数据系谢小奇单方提供，真实性存疑，结合证人马某的证言，本院不予确认；原告提交的第3组证据，被告认可，本院予以确认；原告提交的第4组证据，被告对收款的金额有异议，且该清单中对涉及的部分金额两次提及“代核实”，故本院对该组证据不予确认；原告提交的第5组证据，实质属证人证言，被告对其中收到李某支付的3万元无异议，本院对该部分予以确认，其余部分因证人未出庭，本院不予采信；原告提交的第6组证据，结合证人马某的证言，本院对其真实性予以确认，对原告的证明观点不予采信；证人马某的证言，客观真实，本院予以采信。被告提交的第1组证据，系银行流水，本院对真实性予以确认，对被告具体收到的原告的款项数额以被告自认的185万元为准；被告提交的第2组证据，原告认可，本院予以确认；被告提交的第3组证据，系被告与案外人签订，原告对其印章及合同的公章均不予认可，且该合同亦不能证明被告的证明观点，本院对其证明观点不予采信。根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：2017年2月13日，谢小奇（甲方）与陈永亮（乙方）签订一份《房屋施工协议》，约定：1、乙方按照图纸及修改后的图纸施工，甲方负责所有建筑材料，且应提供质量合格的材料。乙方发现不合格材料须立即停止使用。2、施工单价为每平方米360元，直到工程验收为止。若出现工程质量问题，所造成的损失由乙方承担；因材料出现的质量问题由甲方承担……。合同签订后，被告组织工人进行了施工。施工过程中，被告共收到建房款185万元。本院认为,本案为农村建房施工合同纠纷。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”第九十一条“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。”本案中，原、被告签订的《房屋施工协议》是双方当事人的真实意思表示，是合法有效的协议，应受法律的保护。对本案原告主张与被告达成“原告在单价每平方1260元和1300元的范围内收取240元利润后全部归被告”的口头协议，对此被告不予认可，原告也无相关证据佐证。现原告主张被告返还原告多支付的建房款136177元的诉请，证据不足，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下：驳回原告谢小奇的诉讼请求。本案案件受理费3024元，由原告谢小奇承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于德宏州中级人民法院。审 判 长  许兴黎审 判 员  赵丽红人民陪审员  杨常敬二〇一九年十一月十八日书 记 员  侯素梅