山西省大同市平城区人民法院民事判决书（2019）晋0213民初4892号原告：刘和艳，女，汉族，1967年5月6日出生，无业，住大同市。委托诉讼代理人：杨艳，山西悦澜律师事务所律师。被告：大同市热力有限责任公司，住所地：大同市平城区御河西路5号热力公司办公楼。法定代表人：韩云平，系该公司董事长。委托诉讼代理人：吴迪，山西焦点律师事务所律师。被告：大同市运禄机械加工有限责任公司，住所地：大同市平城区北都街综合楼西侧2层。法定代表人：刘敬东，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：曹晖辉，女，汉族，1985年9月8日出生，住大同市平城区凯德世家19号楼2单元2802号，系该公司经理。委托诉讼代理人：许子文，男，汉族，1952年5月16日出生，住大同市文博园8-1-901号，系该单位经理助理。原告刘和艳与被告大同市热力有限责任公司、大同市运禄机械加工有限责任公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘和艳的委托诉讼代理人杨艳、被告大同市热力有限责任公司的委托诉讼代理人吴迪、大同市运禄机械加工有限责任公司的委托诉讼代理人曹晖辉和许子文均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨和艳向本院提出诉讼请求：1、判令二被告连带赔偿原告损失180188.6元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告从2018年10月6日受雇于被告大同市运禄机械加工有限责任公司,并于当日被安排在被告大同市热力有限公司送变电小区热力站工作。2018年10月19日23时左右，原告在工作时掉入地沟摔伤。摔伤后原告在2018年10月20日入住大同创生骨科医院治疗,但被告大同市热力有限公司提出单位只认可三甲医院治疗，要求原告转到三甲医院。当日13时许原告转到大同市第三人民医院治疗,被诊断为股骨颈骨折,并实施内固定手术治疗。原告伤情经金盾司法鉴定中心鉴定为十级伤残，二次手术费为10000元到12000元，股骨头是否需要更换现不具备鉴定条件，但原告保留主张的权利。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，二被告应当对原告的损失承担赔偿责任。原告出院后就赔偿问题与二被告多次协商，二被告互相推诿，不予赔偿。现原告为了维护自己的合法权益依法向人民法院提起诉讼，请人民法院查明事实，支持原告诉求。被告大同市热力有限责任公司辩称，被告大同市热力有限责任公司与原告之间不存在雇佣关系，大同市热力有限责任公司已经与被告二公司签订劳务派遣协议，并依照协议向被告大同市运禄机械加工有限责任公司支付人工费用，由被告大同市运禄机械加工有限责任公司派人在热力站工作，原告是被告大同市运禄机械加工有限责任公司派到热力站的工作人员，其工资由被告大同市运禄机械加工有限责任公司发放，原告与被告大同市运禄机械加工有限责任公司之间存在雇佣关系，被告大同市运禄机械加工有限责任公司是原告雇主，根据相关规定，原告的受伤应当由被告大同市运禄机械加工有限责任公司承担赔偿责任，与被告大同市热力有限责任公司无关。原告主张的赔偿费用过高。被告大同市运禄机械加工有限责任公司辩称，被告大同市运禄机械加工有限责任公司与被告大同市热力有限责任公司签订外包协议。被告大同市运禄机械加工有限责任公司为正式员工参加各项社会保险。原告属于被告大同市热力有限责任公司退休员工，其找熟人推荐到被告大同市热力有限责任公司招录为冬季供暖劳务工。原告于2018年10月19日在工作期间因踩踏30厘米的水槽上的水篦摔倒骨折。由于原告已经超过国家规定的劳动年龄范围，与被告大同市运禄机械加工有限责任公司签订的是劳务合同，故未给其参加工伤保险，缴纳了限额为110000元的意外险。根据原告受伤情况，赔付金额按照意外险相对比例赔付。被告大同市运禄机械加工有限责任公司同意在意外险限额内赔付原告损失。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明，2018年10月19日,原告在被告大同市热力有限责任公司热力站工作时不慎踩入地沟后摔倒，2018年10月20日，原告在大同创生骨科医院、大同市第三人民医院检查及住院治疗，主要诊断为右股骨颈骨折，2019年10月12日，经山西金盾司法鉴定中心鉴定为十级伤残。另查明，被告大同市热力有限责任公司与被告大同市运禄机械加工有限责任公司2018年4月12日、2018年10月30日分别签订值守业务外包协议、冬季运行业外包协议，协议约定被告大同市热力有限责任公司委托被告大同市运禄机械加工有限责任公司完成下属市区、御东区各分公司供热运行期的运行情况值守及突发情况的汇报与应急处理，被告大同市运禄机械加工有限责任公司负责招录和承担业务使用的工作人员，所有工作人员与大同市热力有限责任公司不存在劳动合同关系，大同市运禄机械加工有限责任公司承担用人主体相应的管理职责和法定、约定义务。同时协议对外包项目内容、外包规范标准、外包费用、权利义务及违约责任均有约定。再查明，2018年10月6日，原告在被告大同市运禄机械加工有限责任公司处工作，并由其支付工资。关于原告要求的赔偿数额，本院作出如下认定：1医疗费19954.9元，原告提供医疗门诊收费票据、发票予以证明。二被告对住院费发票无异议，对无医嘱的外购药品票据不认可。本院认为，原告并未就外购药品的必要性进行举证证明，故本院确认原告受伤后检查及住院治疗的医疗费为19202.4元。2残疾用具与康复器械368.7元。二被告认为原告提供票据与原告无关，不应当计算在赔偿项目内。本院认为，原告诊断为右股骨颈骨折，使用康复器械符合实际情况，本院对该项费用予以支持。3二次手术费12000元。二被告对后续治疗费的真实性无异议，但认可10000元。本院认为，原告提供山西金盾司法鉴定中心鉴定意见书予以证实，鉴定意见为择期行摘除手术约需10000-12000元，本院酌情支持二次手术费11000元。4住院伙食补助费3100元，原告以住院天数31天每天100元的标准计算。二被告对住院伙食补助费无异议。本院认为，原告主张符合法律相关规定，本院予以支持。5营养费18000元。原告以180天按照100元/天标准计算。被告对营养费认可90日计算为9000元。本院认为，原告诊断为右股骨颈骨折，出院医嘱需加强营养，结合原告伤情，依据相关规定，本院按100元/天标准酌情支持150天的营养费为15000元。6护理费25900元。原告提供护理费劳务费发票及收据、家政服务合同证明。被告认为应当按每天100元计算90天计9000元。本院认为，原告受伤住院，确需护理人员，出院医嘱为陪床一人，但原告并未提供完整护理费发票予以证明，结合原告伤情，依据相关规定，本院按100元/天标准酌情支持150天的护理费为15000元。7误工费20400元，按月工资1700元计算365天。被告认可误工期为180天。本院认为，原告因伤住院必然产生误工，本院结合原告伤情，依据相关规定，本院按1700元/月标准酌情支持300天的误工费为17000元。8残疾赔偿金62070元。原告按照城镇居民标准计算20年。被告大同市运禄机械加工有限责任公司认为应计算10年。本院认为，原告主张符合法律规定，故对该项主张予以支持。9精神损害抚慰金5000元。被告大同市运禄机械加工有限责任公司不予认可。本院认为，原告主张符合法律规定，故对该项主张予以支持。10被扶养人生活费9895元（女儿19790×6×10%÷2；父母19790×5×10%÷5×2）。被告认为应当提供其父亲、母亲无劳动收入的相关证明。本院认为，依据相关规定，被扶养人领取养老保险、退休金、工伤保险等社会保险待遇或最低生活保障金等政府救济金的，不影响其主张被扶养人生活费，故对被告抗辩依据不予支持，但原告计算有误，女儿被扶养人生活费应为19790×5×10%÷2=4947.5元，故本院确认被扶养人生活费为8905.5元。11鉴定费2500元。本院认为，原告提供司法鉴定中心鉴定费票据予以证实，本院对原告该项主张予以支持。12交通费1000元。本院认为，原告受伤住院产生交通费用符合实际情况，本院结合经济出行的标准酌情支持500元。综上，确认原告损失共计159646.6元。本院认为，劳动者达到法定退休年龄之后到用人单位提供劳务的，双方建立的是劳务合同关系。本案中，被告大同市热力有限责任公司、大同市运禄机械加工有限责任公司双方签订业务外包协议，且原告接受被告大同市运禄机械加工有限责任公司指派工作并由其发放工资可以证明大同市运禄机械加工有限责任公司系原告刘和艳用人单位。原告刘和艳在工作过程中受伤，属于一般的人身损害赔偿，被告并未举证证明原告自身存在过错，故原告因本次事故造成的各项损失159646.6元，应由被告大同市运禄机械加工有限责任公司承担。诉讼费应当依照《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，由败诉方负担。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、被告大同市运禄机械加工有限责任公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘和艳各项损失159646.6元；二、驳回原告刘和艳其他诉讼请求。如果当事人未按指定期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1952元（已减半收取），由原告负担223元，由被告大同市运禄机械加工有限责任公司负担1729元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按当事人或代表人人数提出副本，上诉于山西省大同市中级人民法院。审判员 闫 谱 二0一九年十一月二十七日书记员 张树敏