陕西省乾县人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)陕0424刑初28号 公诉机关乾县人民检察院。 被告人李湘会，男。2018年3月9日因涉嫌盗掘古墓葬被乾县公安局刑事拘留；2018年4月12日被依法逮捕。现羁押于乾县看守所。 委托辩护人赵岗宁，陕西学进律师事务所律师。 被告人谈尊战，男。2012年6月4日因犯盗掘古墓葬罪被武功县人民法院判处有期徒刑一年八个月，2013年6月9日释放。2018年3月15日因涉嫌盗掘古墓葬被乾县公安局刑事拘留；2018年4月12日被依法逮捕。现羁押于乾县看守所。 指定辩护人王远鹏，陕西奉天律师事务所律师。 被告人师工建，男。2018年3月11日因涉嫌盗掘古墓葬罪被乾县公安局刑事拘留；2018年4月12日被依法逮捕。现羁押于乾县看守所。 指定辩护人王旭东，陕西奉天律师事务所律师。 被告人宋盘点，男。2003年6月24日因犯盗窃罪被判处有期徒刑五年；2010年12月2日因犯盗掘古墓葬罪被乾县人民法院判处有期徒刑四年，2013年8月22日释放。2018年3月9日因涉嫌盗掘古墓葬被乾县公安局刑事拘留；2018年4月12日被依法逮捕。现羁押于乾县看守所。 指定辩护人宋月英，陕西奉天律师事务所律师。 被告人孙军校，男。2018年4月2日因涉嫌盗掘古墓葬被乾县公安局刑事拘留；2018年5月9日被依法逮捕。2018年9月18日被本院取保候审。 指定辩护人师康，陕西奉天律师事务所律师。 陕西省乾县人民检察院以乾检公诉刑诉（2018）49号起诉书指控被告人李湘会、谈尊战、师工建、宋盘点、孙军校犯盗掘古墓葬罪，于2018年7月12日向本院提起公诉。本院2018年9月18日作出的（2018）陕0424刑初56号刑事判决，宣判后，被告人李湘会、谈尊战、师工建、宋盘点提起上诉，乾县人民检察院提起抗诉，咸阳市中级人民法院2018年12月18日以事实不清、证据不足发回重审，本院依法另行组成合议庭，经退回补充侦查，于2018年8月29日公开开庭审理了本案，乾县人民检察院指派检察员金阿锋出庭支持公诉，被告人李湘会、谈尊战、师工建、宋盘点、孙军校及其辩护人赵岗宁、王远鹏、王旭东、宋月英、师康到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 乾县人民检察院指控，1、2017年正月初的一天晚上，被告人李湘会、师工建伙同朱玉松、李四庆、洪全（均在逃）携带铁锨、洛阳铲、吊土包等作案工具在乾县杨定村北850米处李户社苹果树地盗掘古墓，后发现该墓室内有几个陶罐，见陶罐不值钱，便回填后逃离现场。2、2017年正月的一天晚上，被告人李湘会、师工建、伙同朱玉松、李四庆、洪全携带铁锨、洛阳铲、吊土包等作案工具在乾县杨定村北900米处李户社苹果树地盗掘古墓，盗得一件铜戈和一个铁吊锅。后朱玉松将铜戈和铁吊锅卖掉，被告人李湘会分得赃款1000元。3、2017年腊月中旬的一天晚上，犯罪嫌疑人李湘会、谈尊战伙同谈国（在逃）携带铁锨、洛阳铲、吊土包等作案工具在乾县姜村镇姜村后堡子西北方向500米一麦田盗掘古墓，从墓室内盗得一些陶片后逃离现场。4、2017年腊月中旬的一天晚上，被告人李湘会、谈尊战、孙军校伙同谈国、田路路（在逃）携带铁锨、洛阳铲、吊土包等作案工具在武功县河道乡三马村东一农田内盗掘古墓，后发现该古墓已被挖过，遂将盗洞回填后逃离现场。5、2018年2月13日晚，被告人李湘会、宋盘点、谈尊战、孙军校伙同谈国、田路路（均在逃）携带铁锨、洛阳铲、吊土包等作案工具在武功县河道乡三马村西1000米一农田盗掘古墓，后发现该古墓已被挖过，遂将盗洞回填后逃离现场，经陕西省文物鉴定研究中心鉴定：被盗掘五处墓葬均具有一定的历史、艺术、科学价值，属清代以前古墓葬类不可移动文物，挖掘盗洞的盗掘行为对该处古墓葬的历史、艺术和科学价值造成了破坏。此五处墓葬级别均为一般。公诉机关认为，被告人李湘会、谈尊战、师工建、宋盘点、孙军校伙同他人盗掘具有历史、艺术、科学价值的古墓葬，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百二十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗掘古墓葬罪追究其刑事责任。被告人谈尊战、宋盘点又系累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定，应当从重处罚。 被告人李湘会认为第一件事时间不对，应当是2016年9月份的事，第二件事他没参与，第三件事他就拿铁锨探了一下，第五件事他酒喝多了，在现场睡觉，没参与挖掘，对鉴定结论有异议。 被告人谈尊战认为第三件事我们只是探了一下，没挖，三马村东那不是墓，对鉴定有异议。 被告人师工建认为参与第一件事，但时间不对；没有参与第二件事，墓不是他找的，人不是他叫的，也没有分到赃款，对鉴定结论不服。 被告人宋盘点认为，盗掘古墓是李湘会叫的，对鉴定结论有异议。 被告人孙军校认为，鉴定是古墓，不懂，对指控的事实无异议。自愿认罪。 被告人李湘会辩护人赵岗宁律师认为，本案涉嫌非法取证、鉴定意见与事实不符，不能直接认定其构成盗掘古墓葬罪。在侦查初期对被告人李湘会存在刑讯逼供、疲劳审讯、超期关押情形，涉嫌非法取证；涉案墓葬未被列为文化遗址、古墓葬文物保护单位，涉案墓葬建造年代、古墓主人、墓内结构、建筑材质、陪葬物品、墓葬等级均模糊不清，认定涉案墓葬具有“历史、艺术、科学”价值，证据不充分；鉴定意见不规范，结论不客观；被告人李湘会参与第二件盗墓仅有同案犯师工建一人口供，且时间有差异；作案工具认定有误。 被告人谈尊战辩护人王远鹏认为，鉴定结论缺少鉴定依据、鉴定过程、鉴定方法，公诉机关举证未达到证据确实充分，指控证据明显不足；参与三起盗墓犯罪属犯罪未遂；被告人谈尊战系从犯且如实供述犯罪事实，自愿认罪，建议从轻处罚。 被告人师工建的辩护人王旭东认为，师工建是朱玉松电话叫去的，是从犯；盗掘行为对古墓破坏程度轻；盗掘一般古墓，自愿认罪，建议从轻处罚。 被告人宋盘点的辩护人宋月英认为，鉴定意见不符合法律规定；宋盘点参与的盗墓，墓此前已被盗，遭到破怀；属于从犯，不是犯意提起者，没有参与踩点；如实供述公安机关没有掌握自己的犯罪事实；自愿认罪，应当从轻或减轻处罚。 被告人孙军校的辩护人师康认为，被告人孙军校系犯罪未遂，挖掘过程中，发现被他人挖掘过，遂回填盗洞；系从犯，犯意不是被告人提起的，被告人没有获得收益且自愿认罪，应从轻处罚。 经审理查明，1、2017年正月初的一天晚上，被告人李湘会、师工建伙同朱玉松、李四庆、洪全（均在逃）携带铁锨、洛阳铲、吊土包等作案工具在乾县杨定村北850米处李户社苹果树地盗掘古墓，后发现该墓室内有几个陶罐，见陶罐不值钱，便回填后逃离现场。2、2017年正月的一天晚上，被告人李湘会、师工建、伙同朱玉松、李四庆、洪全携带铁锨、洛阳铲、吊土包等作案工具在乾县杨定村北900米处李户社苹果树地盗掘古墓，盗得一件铜戈和一个铁吊锅。后朱玉松将铜戈和铁吊锅卖掉，被告人李湘会分得赃款1000元。3、2017年腊月中旬的一天晚上，犯罪嫌疑人李湘会、谈尊战伙同谈国（在逃）携带铁锨、洛阳铲、吊土包等作案工具在乾县姜村镇姜村后堡子西北方向500米一麦田盗掘古墓，发现古墓已被盗掘、从墓室内盗得一些陶片后逃离现场。4、2017年腊月中旬的一天晚上，被告人李湘会、谈尊战、孙军校伙同谈国、田路路（在逃）携带铁锨、洛阳铲、吊土包等作案工具在武功县河道乡三马村东一农田内盗掘古墓，在盗掘过程中被告人孙军校来到现场，参与吊土，后发现该古墓已被挖过，遂将盗洞回填后逃离现场。5、2018年2月13日晚，被告人李湘会、宋盘点、谈尊战、孙军校伙同谈国、田路路（均在逃）携带铁锨、洛阳铲、吊土包等作案工具在武功县河道乡三马村西1000米一农田盗掘古墓，后发现该古墓已被挖过，遂将盗洞回填后逃离现场。经陕西省文物鉴定研究中心鉴定：被盗掘五处墓葬均具有一定的历史、艺术、科学价值，属清代以前古墓葬类不可移动文物，挖掘盗洞的盗掘行为对该处古墓葬的历史、艺术和科学价值造成了破坏。此五处墓葬级别均为一般。 上述事实，有公诉机关当庭举证，质证的下列证据予以证实：1、书证 受案登记表，证明2017年8月17日10时左右，姜村镇李护社报警称，自己承包的果园地发现盗洞，怀疑有人盗掘古墓。 立案决定书，2017年8月18日乾县公安局对20170817盗掘古墓立案侦查；2018年3月9日对李湘会、师工建、朱玉松涉嫌盗掘古墓立案侦查。 搜查笔录扣押清单证明，2018年3月10日对师工建家进行搜查，2018年3月8日对宋盘点家进行搜查、2018年3月5日对李湘会在乾县姜村暂住地进行搜查，3月8日对其兴平市桑镇双山村的家进行搜查，分别搜查到盗掘古墓的工具等物品。 侦破报告证明，2017年8月17日李护社报警，在案发现场提取烟头，经比对师工建有作案嫌疑；经群众举报李湘会有作案嫌疑；在侦控过程中发现宋盘点有作案嫌疑；经审讯抓获谈尊战，案件告破。 刑事判决书证明，宋盘点犯盗窃罪判处有期徒刑6个月，2001年3月28日起至2001年9月27日止；犯盗窃罪判处有期徒刑5年，2003年1月22日起至2008年1月21日止；犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑四年，2010年7月9日起至2014年7月8日止。谈尊战犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年八个月2012年1月21日起至2013年9月20日止。两被告人系累犯。 释放证明书证明，宋盘点犯盗掘古墓葬罪，2013年8月22日释放；谈尊战犯盗掘古墓葬罪，2013年6月9日释放。 户籍证明证明各被告人住址及身份证号码。 2、被告人供述 2被告人李湘会供述：我是2017年正月两次在乾县姜村镇杨定村北面；腊月两次分别在姜村镇街道西北方和武功三马村实施盗墓。2017年正月的一天，我在杨定村北壕岸边发现一古墓，给朱左打电话说了，第二天，我和朱左去看了，并用洛阳铲打了直径5公分，深度约6米的洞，看了一下墓道的灰，觉得还行，我两就决定第二天晚上挖墓，朱左叫了师工建、哨、洪全三人开了一辆银灰色轿车，我和哨沿着那天挖好的洞挖土，朱左、洪全、师工建吊土，挖了三个小时，墓就挖通了，墓道有几个陶罐，由于墓室塌陷，陶罐压烂了，我们没有拿，就离开了。朱左是兴平西吴人，师工建是兴平西吴人，“哨”是兴平西吴或庄头人，洪全是兴平市人，挖墓工具有洛阳铲、铁锨、小铲子、吊土包、手电、绳子这些工具都是朱左他们带来的，至于谁的，现在何处，我不知道。第二次供述，2017年正月的一天下午，和第一次盗墓隔了三、四天，朱左给我打电话说，他在上次杨定村盗墓位置的东边还找到一个古墓，他把墓道的灰都吊了，可以挖。第二天晚上九点多我来到杨定村北壕岸东边一果树地，朱左带师工建、哨、洪全已经到了，我和哨轮流挖墓室的土，朱左、师工建、洪全在上边吊土，挖了约三个小时，我下到墓室后，借着手电光看到一只铜戈和一个铁吊锅，……朱左他们几个拿走了，我一个人拿着铁锨、吊土包、小铲子和绳步行回到我二爸家。过了四、五天，朱左开着车，来我二爸家给我分了1000元。第三次供述，这是第三次盗墓，2017年腊月中旬的一天中午，这次是第三次盗墓，时间是2017年腊月中旬的一天中午，我骑摩托车来到乾县姜村镇街道寻找古墓，在街道西北方的一麦地里找到了一个古墓，后就给乾县马连镇三马村的军战打了个电话，告诉他我在姜村街道西北方的一麦地里找到了一个古基，让他帮我盗墓，还让他在帮忙找一个人，军战表示同意，后我们约好当天晚上9点在军战家见面，后我就骑摩托去了军战家，我军战及军战找的强国骑着借来的一辆电动摩托车去了姜村街道西北方的那片麦地里.来到墓地后，军战和强国在上面吊土，我在下面用铁锨挖士，大约挖了两个小时，基道挖通了，我看到墓室里只有一些红色上面有马蹄等图案。后我就将陶片放在吊土包里吊了上来，后我们三人就一块骑着电摩回到了军战家，将在古墓里找到的陶片给了军战，后我就骑着摩托车回家了。挖墓工具:洛阳铲、铁锨、小铲子、吊土包、头灯、绳子手电是军战拿的，其余工具是在杨定盗墓时，朱左当时放在我那的工具。除了手电军战拿走之外，其余工具都在我家里，吊土包、小铲子，绳子已被民警扣押了。 2017年腊月底的一天中午，军战给我打电话说武功县三马村有一古墓，让我晚上去三马村老孙家，我大约到当天下年6点左右骑摩托车到的老孙家。我到老孙家后，军战和强国已经到了， 我给姜村田晁村宋盘点打了电话，说武功县三马村有个古墓，让 他赶紧过来，宋盘点说好。大约到晚上7点左右，宋盘点到了老 孙家里。随后，我和军战、强国、老孙、宋盘点五人带着工具步 行出了村子，军战在前面带路，在村子西北方向一麦地里，有 一已经塌陷的墓。宋盘点说让他用铁锨先挖，接着我就和宋盘点 換着挖，军战、老孙、强国三人在上面负责吊土、吊人，吊物 挖了两个小时左右，挖到墓室后，发现墓室早已塌陷，已经被人 盗过了，我们就各回各家了。 我和军战、强国在姜村街道西北方向麦地里盗墓时，我带着 盗墓用的铁、小铲、吊土包、绳子和手电去了军战家，随后我、 军战、强国三个人就骑着强国一辆电动摩托车去了姜村镇街道西 北方向的那片麦地里，军战和强国在上面吊土，我在下面用铁锨 挖土，挖了有两个多小时，盗洞挖到四米左右深的时候，我发现 在挖盗洞的过程中出现了一些破烂的红胎白粉，还有一个陶制的 马头陶片，我就知道这个古墓以前被人盗过，要不然没到墓室的 时候，墓道不会出现陶片的，这些陶片应该是以前盗墓的人回填 盗洞的时候埋的，然后我就捡了两三个陶片放在吊土包里吊了上 来，我就随手把陶片和马头放到了电动摩托车上了，接着我们三 个人就走了。后来有没有人拿陶片我也不知道，我只知道在杨定村盗的那两个墓是汉代的(我是听杨定村的老人说那片苹果树地是汉墓群)，在姜村街道西北边和武功三马村的那两个墓是啥朝代的我不清楚，但是这些墓最少都有几百年了，墓上面连坟堆都没有，都成了庄稼地了。 预审笔录供述:我伙同他人先后五次将五座古墓给盗掘了，2017年正月初，我和朱左、师工建、“哨”、洪全五个人在乾县姜村镇杨定村北边的一片苹果树树地里先后两次将两座古墓给盗掘了(都是在晚上盗据的，两次时间间隔有三四天，参与的人都是一样的)2017年腊月中旬的一天晚上我和乾县三马村的军战(谈尊战)、强国(谈国)三人在姜村镇街道西北方向的一块麦地将一个古墓盗掘了，2017年腊月中旬的另外一个晚上，我和军战、强国、老孙(孙军校)田路路五个人在武功县三马村东边的一片荒地将一个古墓盗据了，2017年腊月底的一天晚上，我和军战、强国、老孙田路路、宋盘点六个人在武功县三马村西边的一个麦地将个古墓盗据了，2017年腊月中旬的一天，田路路给我打电话叫我和他一起去盗墓，我答应后就拿着铁和洛阳铲和田路路去了武功县马村，在三马村村口我们等到了军战和强国，然后我们四 个人在军战的带领下去了三马村东边的一片地，军战进行探墓，确认说下面就是一座古墓。然后我们就商量第二天晚上盗墓，第二天军战还是强国还带来了孙军校，孙军校还拿着把小铲，我们几个一起盗墓，挖到7、8米深，挖到了墓室，墓室当时已经塌陷，发现被人盗过就进行了回填。 被告人谈尊战供述：2017年农历腊月的一天(具体时间我现在记不清了)，李湘会在兴平市汤坊镇五丰村(我的暂住地)找我，说乾县姜村镇那边有一个“塌坑”(意思就是古墓坍塌后的陷洞)，让我去那和他还有强国一起把那个古墓给盗了，我答应了，接着李湘会和我约好在第二天天黑的时候在兴平市桑镇的桥头见面，然后就走了。到了第二天晚上七、八点，天已经黑了，我和李湘会、谈强国在桑镇桥头汇合了，然后我们三个人骑着李湘会的三轮电动车去了乾县姜村镇西北方向的那片地里，当时大概在晚上九点左右，李湘会带着我和谈强国找到那个塌坑后，我们就按塌坑的地点挖盗洞，李湘会用铁锨在下面挖盗洞，我和谈强国在上面用吊袋和绳子(把绳子绑在吊袋上)往上吊土挖了有四米左右深的时候，挖到了墓室，我们看到墓室口有柴棍等杂物，我们三个一看就知道这个墓已经被人盗了，然后我们三个人就把盗洞又回填了，然后就走了。2017年腊月底的一天(具体时间我记不清了)“老孙”(武功县三马村)告诉我，说他邻家麦地里塌陷了个坑，那个坑就是个古墓，然后我就告诉李湘会这个古墓的事情。过了两、三天，李湘会和我联系，商量说再找两个人把“老孙”说的那个古墓一盗，然后我就找了我村的谈强国，李湘会找了乾县姜村镇田晁村的一个男的。当天晚上，我和谈强国、李湘会、“老孙”还有李湘会叫来的那个田晁村的男子，我们五个人在“老孙”家里汇合，然后我们五个人就从“老孙”家向北方向走去，走了大概700米左右，“老孙”带着我们进了一片麦地，找到塌陷的古墓后，李湘会和田晁村那个人用铁锨挖盗洞(李湘会先挖盗洞口，挖了有几十公分，然后田晁村那个人就把剩下的挖了)，我和谈强国两个人在这片麦地地头转来转去的放风，“老孙”负责在盗洞上面用吊袋吊土。当盗洞挖到六、七米深的时候，田晁村那个男子发现挖出的土里面有许多碎砖头，我们一看那些碎砖头就知道这个古墓被人盗了，没有再盗掘的的必要了，然后我们就把盗洞回填后离开了。次盗墓的工具都是一个铁锨(长有70公分左右的圆头铁，铁锨头有30公分左右，锨柄有40公分左右长)、一个吊袋(用家用的蛇皮袋制作的)、一条绳子(麻绳，大概有7、8米长)、一个手电(头灯式的)，这些工具都是李湘会的。 被告人师工建供述：第一次盗墓是2016年腊月前后的一天，地方就在李三会他二爸家村子后面西北方向的一个苹果树地里，我听李三会说他那段时间就在那个村子照顺他二爸着呢，是李三会踩的点。我是朱左叫去的，当晚是李三会引着我、朱左和一个我不认识的男子来到一块下陷六七十公分深的坑洞前，李三会和那个我不认识的男的用长、短锨、洛阳铲和小铲子挖盗洞，我和朱左在上面用吊袋吊土。挖了有三个小时左右，盗洞挖到五米左右深的时候，挖到了墓室，我听李三会说墓室早都塌实了，也没有啥东西。我们就盗洞回填了，然后就走了。距第一次盗墓过了有十来天的时候，朱左又给我打电话叫我去乾县盗墓，我答应了，当晚朱左就带着我又去了第一次盗墓的那片苹果树地，当晚盗墓的还是李三会、朱左、我和那个我不认识的男的四个人，这次盗墓的地方就在第一次盗墓地点东北方向几十米左右的地方，盗墓用的工具还是上次盗墓用的那套工具，李三会和那个我不认识的男的用长锨，短锨、洛阳铲和小铲子挖盗洞，我和朱左在上面用吊袋吊土。这次挖了有五六米，从墓室里挖出了一个铜锅和一个铜戈，铜戈只是个戈头，T字型的，长有20多公分，形状比较完整;那个铜锅直径有15公分左右，有双耳，已经残破了，看起来破破烂烂的。铜戈和铜锅挖出来后不知是李三会还是朱左拿走了，后面我也没有再问过。 被告人宋盘点供述：农历2017年腊月28日(公历2018年01月13日)下午2、3点的时候，李湘会给我打电话:“你晚上空人过来，到三马村北堡子来”(我知道他是让我去和他盗墓呢)，我当时说我不去了，马上要过年了，李湘会说“你过来，今晚一晚上就结束了”(意思就是今晚上就能把墓盗开)，我就答应了。到了当天晚上8点左右，我就到了三马村学校旁边的丁字路口，我就给李湘会打电话，过了有十分钟左右、李湘会和两个我不认识的男子骑着125型摩托车过来接我，然后李湘会和那两个男的就带着我去了三马村北堡子的一个农户家里，进去后家里还有一个男的，然后我们五个人就在门房东边的房子里坐下说话聊天，在房子里呆了有半个小时，有一个男的叫走呢(就是去盗墓)然后那三个男的就从屋子里拿了一把长(圆头，长2米)和一把短锨(圆头，长有60公分)我们用头灯和手电照明，走了有三、四百米远，然后停了下来，那是一片麦地，然后不知道那三个中的哪一个，指着麦地的一处让从那开始挖，然后不知是谁先用长掀开始在指定的麦地里开挖，先挖开了一个长有90公分，宽有四十公分的洞，挖到30、40公分深后，李湘会、我和一个男的，我们三个就开始轮流用短掀挖，另外两个男的用蛇皮袋子把挖出来的土往上吊，然后倒在旁边。挖了有4、5个小时，挖出了一个6米左右深的洞，这时挖出来的土里面掺杂有许多碎砖块，那三个我不认识的男的说那些砖块是汉代的砖，我们几个一看，就知道这个墓已经被盗过了，没有继续挖的价值了，然后我们几个就把挖出来的盗洞又回填了，然后我们五个就原回到了三马村北堡子的那个农户家了，我到了后把摩托车一骑就回了自己家里了，从我家提取的那个编织袋是用来吊土的，那个创铲是在盗墓的时候打眼看土质，查看分析是活土还是死土，以便鉴别下面是否有墓葬。这两件东西都是我的，是我以前盗墓用的工具，编织袋是我自制的，铲是铁质的，是我几年前在姜村街道的地掉上买的。 被告人孙军校供述：2017年腊月，我两次伙同他人先后在我村(武功县河道乡三马村)东边和西边盗掘两座古墓.第一次是我、谈尊战、谈强国、李湘会、田路路;第二次是也是第一次参与的人中多了个姜村的男子(宋盘点)第一次是2017年腊月中句的一天晚上，谈尊战给我打电话说他们去武功县三马村盗墓，叫我去。后我们就去了三马村马家的一片地里，我见有一个长方形的坑，当时李湘会和路路、强国在坑跟前挖盗洞，另外几个人轮流吊土，我在旁边看了一阵也帮忙吊土。挖了5、6个小时，都累了就回家了。第二天晚上我们又去了，我还拿了一把铲子和几个蛇皮袋子.李湘会还是接着上次挖的盗洞继续挖，我们四个人在上面吊土、倒土。挖了三、四个小时，盗洞又挖了2、3米深，李湘会说这个古墓已经被人盗过了，然后我们用树棍卡在洞口的地方，再给我拿的蛇皮袋子装满土，然后将装满土的蛇皮袋子放在树棍上，在往袋子上垫上一些土，直到挖的盗洞填埋平，后有抱了一些玉米杆铺在盗洞上。然后我们就各自回家了。结東的时候我给谈尊战和路路说我邻家地里有个塌坑，估计是古墓，让他们有时间了去挖。他们就同意了。第二次是腊月底的一天晚上，李湘会和谈尊战、路路、姜村小伙先后来我家，晚上九点多的时候，我就带领他们一起去了我邻家的地里(在我村西北方向的一片麦地)，找到那个塌坑后，李湘会、谈尊战和路路先用铁锥在塌坑周围探测，还用洛阳铲探了几下，确定了盗洞的位置。这时候谈强国也来了接着姜村的小伙用短锨挖盗洞，其余人在上面吊土、倒土。挖了四五个小时，洞完了有五六米深，乾县姜村的小伙说这墓被人盗过了，湘会还下去看了一下，确定被盗过后我们就将挖出来的土回填了。 同案犯李四庆供述：2016年冬天的一天晚上(具体时间我记不清了)，朱左给我打电话叫我跟他盗墓，我答应了，当天晚上七点多，朱左开车在我家门ロ接上我，当时车上还有一个我不认识的男的，接着又将师工建接上，然后我们四个人就去了乾县。到了乾县姜村镇的一片苹果树地里后，我们见到了湘会，然后我们几个就用圆头短锨在朱左指定的地方开始挖盗洞，我们五个人轮流挖盗洞、吊土、倒土，挖了有四五个小时，盗洞挖了有五米深，挖到坍塌的墓室后，朱左就在墓室里清理里面的东西，后来，朱左从墓室里上来说里面都是些烂陶罐，我们嫌陶罐不值钱，也就没有要，然后把盗洞回填了一部分就收拾东西离开了，第一次盗墓结東后，过了几天，朱左又叫我跟他一起到乾县盗墓，我答应了。到了晚上的七、八点的时候，朱左开车拉着我和师工建还有上次那个不认识的男的，去了乾县姜村镇的一片地里，我感觉就在上次盗墓的苹果树的旁边，接着我们见到了湘会，朱左指着地头灌溉渠边上的一块地方让我们挖盗洞。随后，我们几个就按朱左说的地方开始挖，挖了四个来小时，挖了有六米深的时候，到了坍塌的墓室，接着朱左下去在墓室里清理东西，过了一阵，朱左拿着一个沾满泥土的吊锅(直径有20公分左右，应该是铁质的)上来了，然后我们就把盗洞回填了一半左右就离开了，那个吊锅被朱左拿走了。我们两次挖的古墓听朱左说都是汉代的。2018年3月份，公安局将李湘会、师工建抓了后，我害怕被抓就将我的电话号码15909265503手机卡扔了。 3、咸阳市旅游发展和文物保护委员会认定意见书：2018年3月28日咸阳市旅游发展和文物保护委员会对乾县姜村镇杨定村李护社家苹果地西南角、东北角处墓葬、姜村镇后堡子赵满有家田地北侧墓葬、武功县三马村西侧200米处墓葬、武功县三马村东侧墓葬做出认定:被盗墓葬为古墓葬，具有一定的历史、艺术和科学价值，级别为一般。 陕西省文物鉴定中心鉴定报告：2018陕文鉴不可移动009、008、007、012、015号鉴定报告乾县姜村镇杨定村李护社家苹果地西南角、东北角处墓葬、姜村镇后堡子赵满有家田地北侧墓葬、武功县三马村西侧200米处墓家均是一座斜坡墓道洞室墓，武功县三马村东侧墓葬具有一定的历史、艺术、科学价值，属清代以前古墓葬类不可移动文物，挖据盗洞的盗掘行为对该处古墓葬的历史，艺术和科学价值造成了破坏。 DNA鉴定报告，咸阳市公安司法鉴定中心鉴定文书。 4、指认、辨认笔录及案件照片。 5、物证圆头铁锹一把、小铁铲一把、吊土包一个、洛阳铲一把。 以上证据能证明被告人李湘会、谈尊战、师工建、孙军校、宋盘点的犯罪事实，证据来源合法，客观真实，与本案有关联性，能相互印证，本院予以认定。 本院认为，被告人李湘会、谈尊战、师工建、宋盘点、孙军校伙同他人盗掘具有历史、艺术、科学价值的古墓葬，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百二十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗掘古墓葬罪追究其刑事责任。乾县人民检察院指控被告人李湘会、谈尊战、师工建、宋盘点、孙军校的罪名成立，本院予以支持。辩护人赵岗宁律师、王远鹏律师、宋月英律师认为鉴定结论不规范、不客观的意见，经审理查明，该五份鉴定结论系乾县公安局委托、国家文物局指定的，经咸阳市旅游发展和文物保护委员会出具意见书，由陕西文物鉴定研究中心作出，鉴定正本鉴定人不签字，副本有鉴定人签字存档备案，鉴定报告盖章生效，程序合规，应予认定，三辩护人意见不予采纳。五被告人盗掘古墓葬，被告人李湘会盗掘古墓葬五次，其辩称第二次没有参与，有同案犯师工建、李四庆证实和侦查期间的供述佐证，其辩称不予采信。辩护律师赵岗宁认为，涉嫌非法取证，经查本案侦查程序合法，不存在刑讯逼供、疲劳审讯、超期关押情形，其辩护意见不予采纳。被告人谈尊战盗掘古墓葬三次，且系累犯，应当从重处罚；被告人师工建盗掘古墓葬两次自愿认罪，可以酌情从轻处罚；被告人孙军校参与盗掘古墓葬两次，自愿认罪，可以酌情从轻处罚，综合全案，决定对其适用从轻处罚；被告人宋盘点参与盗掘古墓葬一次，且系累犯，应当从重处罚，自愿认罪，可以酌情从轻处罚，综合全案决定对其适用从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百二十八条、第七十二条、第七十三条、第六十五条、第五十二条、第五十三条。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理妨害文物管理等刑事案件适用法律若干问题解释》第八条之规定，判决如下； 被告人李湘会犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑十一年六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月9日起至2029年9月8日止），并处罚金人民币10000元（罚金在判决生效后30日内缴纳）； 被告人谈尊战犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑十年二个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月15日起至2028年5月14日止），并处罚金人民币8000元（罚金在判决生效后30日内缴纳）； 被告人师工建犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑四年六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月11日起至2022年9月10日止），并处罚金人民币5000元（罚金在判决生效后30日内缴纳）； 被告人孙军校犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金人民币5000元； 被告人宋盘点犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月9日起至2020年3月8日止），并处罚金人民币5000元（罚金在判决生效后30日内缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长 郑 琳 审判员 周克荣 审判员 李皓博 二〇一九年十一月八日 书记员 赵 丹 附相关法条： 第三百二十八条盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：（一）盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的；（二）盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子；（三）多次盗掘古文化遗址、古墓葬的；（四）盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。盗掘国家保护的具有科学价值的古人类化石和古脊椎动物化石的，依照前款的规定处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期 满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴纳。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 2019042428 1