河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀05民终3777号 上诉人（原审原告）：邢台乾元餐饮管理有限公司，住所地邢台市桥西区中北世纪城集中商业一区一层23#。 法定代表人：白泽普，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：程海春，河北兴天律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：郭强，男，1996年8月16日出生，汉族，住沙河市。 上诉人邢台乾元餐饮管理有限公司（以下简称乾元公司）因与被上诉人郭强劳动争议纠纷一案，不服河北省邢台市桥西区人民法院（2019）冀0503民初2019号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人乾元公司法定代表人白泽普、委托诉讼代理人程海春，被上诉人郭强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 乾元公司上诉请求：依法撤销一审判决，改判支持上诉人诉讼请求。事实和理由：一审判决认定事实和适用法律错误。被上诉人违背双方约定的保密、竞业限制条款和诚实信用原则，根据《劳动合同法》第二十二条、第二十三条、第二十五条的规定，应当承担违约责任，向上诉人支付违约金。一、关于专项培训费问题。2017年3月3日，上诉人法定代表人白泽普与潜江市致胜餐饮管理公司旗下的虾忙餐馆签订《技术合作合同》，向对方支付2万元四种小龙虾烹饪技术费用。2017年10月，向米其林三星厨师支付2万元秘制鱼头、香辣蟹等技术费。被上诉人来上诉人处工作时，只做凉菜，属于技术单调、简单人员。上诉人无偿将小龙虾、香辣蟹、秘制鱼头等烹饪技术教授给被上诉人，这无形中也是向被上诉人支付培训费。二、关于保密和竞业限制问题。因为龙虾、香辣蟹、秘制鱼头等属于商业秘密，它们的价值所在就是独特的制作技术和方法，一旦被其他人员掌握就会给用人单位造成市场竞争的劣势。为此，双方进行了充分沟通后，在劳动合同中约定了保密和竞业限制条款和2年的聘用期。然而，被上诉人在掌握了上诉人相关技术后就想另起炉灶，在没有与上诉人沟通一致的情况下擅自离职，到与上诉人存在同业竞争的邢台市桥西区公园西街阿里烤羊腿工作。三、上诉人的损失客观存在。由于被上诉人和另外一名工作人员擅自离职，造成上诉人餐馆没有厨师，被迫停业，经济损失巨大。无论从《劳动合同法》规定，还是从诚实信用、公平正义角度评判，被上诉人的违约行为，理应受到法律制裁，应向上诉人赔偿或支付损失或违约金。 郭强辩称，香辣蟹和鱼头的技术没有教给我，小龙虾的制作方法只教给我麻辣和蒜蓉的。签合同时约定的是给我交五险一金，会涨工资。事实上没有给我交五险一金，且每月工资都会拖欠发放。我没有泄露过商业秘密，我没有把从上诉人处学到的小龙虾的技术用到我现在工作的地方。关于我另起炉灶的问题，2018年12月28日饭店停业整顿，让我回家等通知。2019年1月15日我提出了辞职。2019年3月15日上诉人饭店开业，期间一直没有通知我回去上班。我不应该给上诉人违约金，我是提前两个月向上诉人提出的辞职。我现在阿里烤羊腿饭店工作，主要经营的是烧烤，没有小龙虾。上诉人还欠我两个月共计7600元工资没有给付。我找上诉人要，上诉人说让我找仲裁委要。 乾元公司向一审法院起诉请求：判决被告支付违约金45600元；诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年4月15日原告（甲方）通过网络应聘厨师方式与被告（乙方）签订了书面《邢台乾元餐饮管理有限公司厨师聘用协议》，协议约定主要内容为：合同期限为2年，2018年4月15日起至2020年4月15日止，约定期满合同自动终止。甲方支付乙方工资每月3800元，以后每月公司暂定根据实际情况再做相应调整。甲方保证为乙方提供完善的工作条件。乙方在甲方工作期间，如中途解除合同，须至少提前2个月通知甲方，否则甲方有权不发乙方当月工资。凡乙方在甲方就职期间所获得的菜品加工以及配料方法均属甲方的保密信息。乙方的保密义务基于其对甲方忠实义务的要求。乙方离开甲方之后，乙方均不得以任何形式形式将保密信息泄露或披露给甲方以外的任何其他人。乙方离职后承担保密义务的期限为无限期保密。甲、乙双方确立劳动关系后，甲方是乙方唯一的雇主。未经甲方书面同意，乙方在甲方任职期间不得从事与甲方相竞争或冲突的行业，即使该种活动是无偿的。负有保密义务的乙方欲提前解除劳动关系，双方确定适用下列约定：a．乙方欲提前解除劳动关系，保证甲方正常运营可协商解决，否则仍为违约；b．签订离岗保密协议履行保密责任。负有保密义务的乙方欲提前解除劳动关系，必须提前2个月以书面形式告知甲方。乙方违约应当一次性向甲方支付12个月的本人月收入作为违约金；乙方应当赔偿甲方的损失，包括但不仅限于甲方因调查该项侵害其合法权益的行为所发生的合理费用。2018年12月28号原告因空调问题停止营业。2019年1月15日原、被告微信聊天时，被告首次向原告明确表示辞职，并向原告索要欠发的一个月工资。被告在2019年3月8日的聊天中自称“一个小饭店给捏炒方便面炒炒饼呢”。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第二十二条规定，用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。用人单位与劳动者约定服务期的，不影响按照正常的工资调整机制提高劳动者在服务期期间的劳动报酬。第二十三条规定，用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。第二十五条规定，除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。第二十六条规定，下列劳动合同无效或者部分无效：（一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；（二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；（三）违反法律、行政法规强制性规定的。对劳动合同的无效或者部分无效有争议的，由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认。本案中，原告据其提交的“餐饮加盟协议”主张其对被告进行了培训支出了专项培训费用，但该协议双方非本案原、被告主体，无法证实原告的此项主张的事实。另原告据“厨师聘用协议”和与被告的微信聊天记录向主张被告45600元的违约金，而据“厨师聘用协议”内容来看，原告仅与被告约定了同业禁止的义务，但未约定向被告支付相应费用，故应认定“厨师聘用协议”中有关保密赔偿条款无效；再仅据被告填写的地址确认书，在被告否认且原告未提交其他证据证实的情况下，本院无法排他的认定被告存在与原告存在同业竞争的行为；而据原告提交的与被告的微信聊天记录显示，被告在原告欠付其一个月工资的情况下于2019年1月15日便向原告提出辞职，作为一名普通劳动者，其日常生活来源于其工资收入，被告在原告欠付其工资近两个月时迫于生活压力向原告提出辞职，合情合理，而“厨师聘用协议”中约定劳动者应提前两个月向用人单位书面形式告知的约定，在本案中，显失公平。综上原因，原告诉求本院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条的规定，判决：驳回原告邢台乾元餐饮管理有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告邢台乾元餐饮管理有限公司负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以认定。 本院认为，上诉人在一审中提交的与被上诉人的微信聊天记录显示，被上诉人在上诉人欠付其一个月工资的情况下于2019年1月15日向上诉人提出辞职。作为一名普通劳动者，其维持日常生活依靠工资收入，被上诉人在上述情况下迫于生活压力向上诉人提出辞职合情合理。从微信记录看，上诉人至少在3月8日还没有开始营业，其具体开业时间因无证据证明无法确定。因此，上诉人认为被上诉人违反了双方关于合同解除的约定，本院不予支持。从现有证据无法认定被上诉人未遵守保密义务，也无法认定其现在的工作单位与上诉人之间存在同业竞争。但需指出，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条第一款规定“当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿的，人民法院应予支持。”因此，双方签订的保密和竞业限制并非无效，一审法院对理解有误，本院予以纠正。 综上所述，乾元公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人邢台乾元餐饮管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 梁国彬 审 判 员 张振防 审 判 员 张志春 二〇一九年十一月二十六日 法官助理 王 雷 书 记 员 邱 岳