湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）鄂0192民初1376号 原告：刘琪，女，土家族，1996年7月13日出生，登记住所地：湖北省建始县花坪镇石马村1组48号，现住所地：湖北第二师范学院学生宿舍， 被告：郭宁，男，汉族，1980年10月27日出生，登记住所地：武汉市洪山区狮子山1号，现住所地：武汉市洪山区民族大道东山头云顶居9栋2单元301号， 委托诉讼代理人：周帮扬，湖北立丰潮律师事务所律师。 第三人：武汉动悦体育文化发展有限公司，住所地：武汉东湖新技术开发区关山大道1号光谷软件园A3栋5层CK230。 法定代表人：郭宁，经理。 委托诉讼代理人：周帮扬，湖北立丰律师事务所律师。 原告刘琪（以下简称原告）诉被告郭宁（以下简称被告）、第三人武汉动悦体育文化发展有限公司（以下简称第三人）损害公司利益责任纠纷一案，本院于2019年2月12日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告、被告及其委托诉讼代理人周帮扬，第三人的委托诉讼代理人周帮扬均到庭参加诉讼。各方当事人均向本院申请了调解期限。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求被告返还侵占的公司流动资金300000元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：我于2016年9月向被告转账150000元，成立第三人公司。第三人公司于2016年12月成立，并于2018年6月购买原公司股东镇方松15万股份，总计300000元。在公司成立之前，被告擅自挪用注册资本，谋取个人利益，并在2017年3月未经股东大会投票决定，在我不知情的情况下，私自将公司所有投资款以“往来款”的形式转给被告个人的关联公司广州大象健康科技有限公司（以下简称大象公司）。转款一年之久，也并未与大象公司签订任何协议，严重侵害了我的合法权益，特诉至法院。 被告辩称，原告的诉讼请求无事实及法律依据，请求法院驳回其诉讼请求，诉讼费由原告承担。理由是：1、原告故意隐瞒主要事实：我与原告同为健康猫APP平台的私教，担任健身私教，对健康猫的管理、经营模式等都非常了解。2015年以来，原告加入我的团队（我先加入了上一级团队，即“大象公司”主要成员黄山的团队）。我与原告及所有私教对“大象公司”及健康猫的经营项目、经营活动、管理运作模式都非常了解。他们实际进行的私教活动很少，主要靠刷单、相互买课、自己开小号买课挣钱。2、我与原告等私教一起成立公司，并不是为了实际经营，而是为了向大象公司入股，其入股资金不是第三人公司的流动资金，原告应对自己的民事行为承担法律责任。大象公司经过前两次融资，2016年面向所有私教进行B轮融资。本次融资和A轮融资入股形式一样，采用大家分头入股到各新的分公司，新分公司把所有的钱入股到大象公司。原告及其它私教均同意和认可大象公司的投资入股方式，并愿意向大象公司入股。原告同意入股150000元，我的团队共认购4500000元。2016年9月7日、9月8日，原告向我个人账户分别转账100000元、50000元认股金。2016年11月30日，第三人公司成立，被告任法定代表人。2016年12月19日，原告按照大象公司的要求，将所有股东的认股金转到第三人公司，包括我的150000元、原告的300000元，共计4500000元。原告明知B轮融资入股方式，且自愿向大象公司认股、入股，该民事行为有效，对其具有法律约束力。3、第三人公司将所有股东的股金4500000元按照大象公司的要求转入大象公司，事先已取得所有私教股东的认可和同意，并不需要股东大会投票决定。我未侵占或挪用第三人的流动资金。2017年3月30日，第三人公司股东及出资信息表明实缴出资均为0元，也无验资报告，说明所有股东的股金并未实际进入到该公司。私教的入股股金不是第三人的流动资金，我不可能侵占或挪用。A轮融资是通过成立五个公司向大象公司转股，B轮融资时全国成立了14家新公司，入股私教多达数百人。我只是形式上受让了镇方松的150000元股金，实际上是其先将150000元打给原告，再由原告以股权转让款的形式支付给镇方松以形成交易记录，便于进行工商变更登记。原告并未实际支付150000元转让款给镇方松。大象公司不是我个人的关联公司，以往来款形式转款是大象公司统一要求。第三人公司等14家新公司已与大象公司及其股东签订了B轮增资协议，新成立公司未能变更为大象公司的股东，是因为大象公司资金链断裂，故意不变更，与我无关。4、大象公司因非法资集资案被查封，其主要负责人杨骅力、黄山等人涉嫌集资诈骗罪被逮捕，包括原告及我在内的二十五万体育人都被骗，涉嫌诈骗资金数百亿元。原告应向大象公司及杨骅力等犯罪嫌疑人主张权利，而不应向同为受害人的我主张权利。5、原告错误查封我的财产，请求法院立即解除对我的查封，并由原告承担相应责任。 第三人述称，原告的诉讼请求无事实及法律依据，请求法院驳回其诉讼请求，诉讼费用由原告承担，其他同意被告的答辩意见。 经审理查明，原告、被告均系大象公司经营的“健康猫”APP注册私教，双方亦为“武汉动悦B轮武汉公司股东群”成员。2016年9月5日，被告在群内发出消息，内容为“刀哥语录：我再说个大家关心的事，本次入股的形式，和一轮入股的形式一样，采用大家分头入股到各新的分公司，新的分公司把所有的钱入股到广州大象健康科技。大家心里嘀咕，我好像手上需要那个证明才对吧，表示我占有多少股份，大家别急，你们入股成立分公司，分公司工商注册的时候在工商局的系统里和新公司的章程上，会清清楚楚登记你出资多少，占有新公司多少股份；而新公司的法人代表将这所有的钱投入到广州大象科技，广州大象科技就必须要到工商局变更股东……所有的投资，都有风险，这也不例外……”；原告回复“收到”。 2016年9月7日、9月8日，原告共计向被告银行账户转账支付150000元。2016年11月30日，第三人注册成立，注册资本4500000元，被告担任该公司法定代表人、经理、执行董事。注册成立时，被告认缴出资额为300000元，原告认缴出资额为150000元。 2016年12月10日，被告与原告签订协议书一份，约定：双方同意于2016年12月31日前原告委托被告代为办理出资手续，将应出资金额150000元以原告名义支付至第三人公司。同年12月19日，被告以原告作为缴款人向第三人公司账户现金存款150000元。 2017年3月30日，被告将第三人账户中4500000元转账至案外人大象公司账户中，转账备注为“往来款”。被告认可在转账时并未召开股东大会。 2018年6月27日，原告向第三人原股东镇方松转账支付150000元。2018年7月23日，镇方松将在第三人的股权转让给原告，并在工商部门办理了投资人变更登记，变更后，原告的认缴出资额变更为300000元，出资比例为6.67%。 此后，大象公司以被诈骗为由向公安机关报案，广州市公安局天河区分局于2018年8月2日立案侦查。公安机关立案后，原告在“动悦公司”微信群内发消息“我们都是以投资款转的，还签的有协议”、“但是那个上面是往来款，这个责任谁来担？”，郭宁回复“是的，这个所有的公司好像当时都让写的是往来款”。同年8月27日，广州市公安局天河区分局对广州大象健康科技有限公司涉嫌非法吸收公众存款案立案侦查。 庭审中，被告提交了一份日期为2018年3月28日的《B轮股东与广州大象健康科技有限公司之增资协议》，第三人作为乙方之一与甲方广州大象健康科技有限公司、丙方广州大象网络科技有限公司、武汉大自然体育产业发展有限公司等5公司签订上述协议，约定第三人认购甲方新增注册资本，第三人增资4500000元。 另查明，武汉大自然体育产业发展有限公司系广州大象健康科技有限公司的股东之一，被告系武汉大自然体育产业发展有限公司的董事。 本院认为，从本案查明的事实看，原告投资至第三人的150000元并不是真实的投资，实际是原告作为私教为参与大象公司的B轮融资所做的投资，只是包括原告在内的各私教按要求需注册成立公司后，再以公司的名义对大象公司进行融资。因大象公司涉嫌非法吸收公众存款被立案侦查，故包括本案原告、被告在内的私教投资的款项实际均被大象公司非法吸收。因此，原告主张的有关被告作为第三人的股东损害第三人公司利益的事实不成立。因原告的投资行为被大象公司涉嫌的犯罪行为所侵犯，故原告就本案提起民事诉讼不符合民事诉讼法的相关规定，依法应驳回其起诉。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定，裁定如下： 驳回原告刘琪的起诉。 本案免收案件受理费。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。 审判员  林静寂 二〇一九年十一月八日 书记员  谭 茜