广西壮族自治区环江毛南族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1226民初722号 原告：唐综，女，1968年10月13日出生，汉族，居民，住南宁市清秀区。 委托诉讼代理人：韦日文，广西锐勇律师事务所律师。 被告：广西凯丰房地产开发有限公司环江分公司，住所地环江毛南族自治县思恩镇民中路农械厂。统一社会信用代码：91451226799700277K。 负责人：周海军，任该分公司总经理。 被告：广西凯丰房地产开发有限公司，住所地南宁市青秀区东葛路24-8号凯丰大厦23层。统一社会信用代码：914500007322290627。 法定代表人：覃源，任该公司总经理。 被告：覃登选，男，1966年12月7日出生，壮族，居民，住南宁市青秀区。 原告唐综诉被告广西凯丰房地产开发有限公司环江分公司（以下简称凯丰环江分公司）、广西凯丰房地产开发有限公司（以下简称凯丰公司）、覃登选民间借贷纠纷一案，本院于2019年5月30日立案后，依法由审判员韦文勉担任审判长，与审判员言慧玲、人民陪审员罗海渊组成合议庭，于2019年7月8日公开开庭进行了审理，书记员黄浩担任记录。原告唐综的委托诉讼代理人韦日文到庭参加诉讼，被告凯丰环江分公司、凯丰公司、覃登选经本院合法传唤无正当理由拒不当庭应诉。本案现已审理终结。 原告唐综向本院提出诉讼请求：一、判决被告广西凯丰房地产开发有限公司、广西凯丰房地产开发有限公司环江分公司共同偿还原告借款本金500万元，及支付利息280万元（以500万元为基数，按月利率2%计算，暂从2017年1月16日计算至2019年5月15日；利息要求支付至债务清偿之日）。二、判决被告覃登选对以上第一项请求事项承担连带保证责任。三、判令原告对被告广西凯丰房地产开发有限公司环江分公司提供抵押物的处置享有优先受偿权；四、本案诉讼费由三被告承担。事实与理由:被告广西凯丰房地产开发有限公司环江分公司（以下简称凯丰环江分公司）系被告广西凯丰房地产开发有限公司（以下简称凯丰公司）依法设立的分支机构，在环江县城从事房地产项目开发。2014年11月15日，被告凯丰环江分公司因项目开发资金紧张，与原告签订《借款协议书》借款500万元，约定由被告覃登选做担保人，并将环江县凯丰商贸城的D1、D2商铺二层整（总面积1303.50平米）以及D7-3、10、D17-15、16、17、18号商铺（总面积363.80平米）抵押给原告。同日，为上述抵押物办理了抵押登记，且原告从环江县房管所领取了他项权证（环房他证思恩字第××号）成为抵押权人。借期届满，被告凯丰环江分公司未能按约定偿还全部债务。经各方协商同意，于2015年12月12日签订了《借款协议书的补充协议书》，共同确认借款本金为500万元，并对利息、延期还款等事项予以确认。延期还款期限届满，被告凯丰环江分公司未能清偿债务，经原告多次催款，但被告至今仍然未能清偿，损害了原告合法收益。为此，特提起民事诉讼，请求支持原告诉讼请求。 被告凯丰环江分公司辩称，一、答辩人并未向答辩人借款500万元，而是借款450万元。答辩人的分支机构即广西凯丰房地产开发有限公司虽与被答辩人签订了借款500万元的借款合同，但是在合同签订后被答辩人并未按约定提供500万元的借款，只提供了借款450万元。由于借款台同为实践性合同，故答辩人与被告辨人之问只存在450万元的借贷关系。二、被告凯丰公司于2015年1月9日至2017年1月6日期间，已经先后向原告现金还款人民币4635000元（附转账凭证）；以及房屋一套，双方同意作价人民币700000元；两项合计共支付人民币5335000元。综上所述，被答辩人的诉请缺乏事实和法律依据答辩人，请求法院依法驳回原告对答辩人的诉讼请求。 被告凯丰公司、覃登选没有到庭参加诉讼，亦没向法庭提出书面答辩及相关证据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年11月15日，原告唐综作为乙方与被告凯丰环江分公司作为甲方签订《借款协议书》，约定甲方将位于环江县凯丰商贸城部分商铺，具体房号为：D1D2#二楼整层商铺（总面积1303.5平米）、D7-3、10、15、16、17、18陆间商铺（总面积363.8平米）抵押给乙方，并达成如下协议：一、借款时间：从2014年11月15日起至2015年1月14日止借款金额人民币伍佰万元整。该款项指定打入覃柳青卡号为：62×××88环江县建行营业部；二、在抵押期内乙方不得要求甲方为其办理该商铺的产权证；三、如甲方需延长借款日期时，必须得到乙方书面同意；四、如甲方在抵押期到期时，不与乙方办理延期借款手续而又不按期还款的，乙方有权另行处理该商铺，甲方要配合乙方办理该商铺的更名手续，如无法办理更名手续或房地产，乙方按总借款40%（即人民币2000000元）收取违约金；五、如甲方如期归还乙方的借款，乙方无条件协助甲方办理解押手续。时任凯丰环江分公司法人代表刘中泉在该协议书上签字，覃登选在该协议书担保人处签名。同日，凯丰环江分公司给唐综出具借据，载明：今借到唐综人民币伍佰万元整借期2个月，从2014年11月15日至2015年1月14日。凯丰环江分公司在该《借款协议书》上加盖公章予以确认，刘中泉、覃登选也在该借据上签字。在该《借款协议书》上签字。凯丰环江分公司向唐综出具《借据》，载明“今借到唐综人民币伍佰万元整（￥5000000）借期2个月。从2014年11月15日至2015年1月14日”。凯丰环江分公司在该收据上加盖公章予以确认。凯丰环江分公司还向唐综出具《收款单》二份，一份载明：“今收到唐综交来公司借入流动资金款项人民币（大写）伍拾万元正，小写500000元，此据。备注现金”，另一份载明：“今收到唐综交来公司借入流动资金款项人民币（大写）肆佰伍拾万元正，小写4500000元，此据。备注转账”，凯丰环江分公司在该两份《收款单》上加盖公章予以确认，时任该公司的会计欧凤玲、出纳员吴贵兰也在该两份《收款单》上的“会计”和“出纳”栏分别签名予以确认。凯丰环江分公司与唐综还到环江县房地产管理所把凯丰环江分公司所有的位于环江县思恩镇凯丰小区D1、D2商铺二层整和D7-3、10、15、16、17、18号商铺办理房屋他现权证书（环房他证思恩字第××号）。2014年11月16日，唐综将4500000元借款汇入时任被告凯丰环江分公司的总负责人覃柳青的银行账户。之后，时任凯丰环江分公司的总负责人覃柳青（2015年6月1日由总负责人改任为分管财务部的副总经理）分别于2015年1月9日、2015年3月26日、2015年6月3日向原告转账250000元、250000元、500000元，三次转账共计1000000元。时任该公司的出纳员吴贵兰分别于2015年2月13日、5月8日向原告转账250000元、250000元，两次转账共计500000元。时任该公司的总负责人刘中泉（2015年6月1日任该职务）于2015年6月5日向原告转账500000。因2015年7月、8月原告唐综没有收到被告的还款，2015月8月19日，唐综委托广西创想律师事务所向被告凯丰环江分公司、凯丰公司发出《律师催告函》。之后覃柳青分别于2015年9月23日、10月12日、11月18日向原告转账100000元、200000元、150000元，三次转账共计450000元。2015年12月12日，原告唐综作为乙方与被告凯丰环江分公司作为甲方签订《借款协议书的补充协议书》，一、甲、乙双方及担保人均认可甲方在今年11月15同之前所支付给乙方的款项（包括今年6月3日和6月5日的100万元及11月15日之前支付的50万元）作为借款利息外，甲方、担保人再次确认向已方借款的本金为人民币伍佰万元整（￥5，000，00000元），借款期限延长至2016年2月15日止，到期本金一次性归还给乙方。借款期可按月支付利息，每月利息为25万元，甲方在每月（指2015年12月、2016年1月、2月的）15日之前支付给乙方。如甲方不能按时支付利息超过15天的，乙方有权单方终止协议，并有权向甲方和担保人追偿所欠的本金和利息。二、担保人为第一条甲方向乙方借款500万元承担不可撤销的保证责任，即甲方不能归还借款本金和利息的，则由担保人承担连带保证清偿责任直至主债务本息还清时为止。担保人有义务督促甲方积极筹措资金按时归还全部借款本息给乙方，担保人的担保期间直至甲方还清借款本息为时止。三、原于2014年11月15日三方签订的借款协议书继续有效，本协议改作为借款协议书的补允，与《借款协议书》且有同等的法律效力。之后覃柳青分别于2016年1月13日、1月15日、1月19日向原告转账100000元、50000元、80000元，三次转账共计230000元。覃登选分别于2016年2月7日、4月2日、4月18日、4月19日、6月8日、9月25日向原告转账80000元、150000元、100000元、430000元、115000元、40000元，六次转账共计915000元，熊艳琳分别于2016年10月30日、12月6日、2017年1月6日向原告转账80000元、100000元、100000元，三次转账共计280000元。凯丰环江分公司于2016年9月28日向原告转账60000元。凯丰公司于2016年3月8日向原告转账200000元。2017年5月10日，唐综出具《收条》，载明“今收到凯丰大夏房屋一套到其妹名下用于抵借款利息70万元。（柒拾万元正）”唐综在收款人处签字并按手印。后原告多次要求被告清偿未果，原告为维护自己的合法权益，特依法起诉并提出上述诉讼请求。 另查明，覃柳青于2013年3月1日至2015年5月31日任被告凯丰环江分公司总负责人，于2015年6月1日任该公司副总经理，分管财务部,刘中泉于2015年6月1日任该公司的总负责人。2016年3月1日，被告凯丰环江分公司的负责人由刘中泉变更为周海军。熊艳琳系被告凯丰公司的子公司南宁市康丰科技有限公司的法人。 上述事实，有原告提供的企业信息、营业执照、覃登选户籍信息表、《借款协议书》、《借款协议书的补充协议书》、《借据》、《房屋他项权证书》、《催款函》、《收款单》、转账凭证、银行交易流水明细清单、《收条》，被告凯丰公司、凯丰环江分公司共同提供的银行转账单、人事任免通知、人事任职通知、企业变更通知书以及原、被告的当庭陈述在卷证实。 本院认为，1、关于原告唐综与被告凯丰环江分公司之间的借贷合同是否合法有效问题。本案中，原告唐综与被告凯丰环江分公司之间的借贷合同系合同双方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，也不损害社会公共利益或第三人合法权益，属合法有效合同，合同双方均应诚信履约。 %1、关于原告唐综请求被告凯丰公司、凯丰环江分公司共同偿还原告借款本金5000000元，及支付利息2800000元是否有事实和法律依据问题。（1）关于被告凯丰环江分公司尚欠原告借款本金的数额问题。根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。本案中，原告依被告凯丰环江分公司的指定把借款4500000元汇入时任被告凯丰环江分公司的总负责人覃柳青（2015年6月1日后由总负责人改任分管财务部的副总经理）的银行账户。之后，覃柳青、刘中泉、覃登选、熊艳琳、凯丰公司、凯丰环江分公司于2015年1月9日至2017年1月6日先后从各自的银行账户共分二十三次向原告转账共计4135000元，2017年5月10日，向原告以房抵债700000元，原告对上述还款予以确认且有被告提供的证据证明，本院予以认可。原告诉称其向通过银行转账4500000元及现金500000元的方式给付被告借款，并提供4500000元的银行转账记录予以证明，被告凯丰公司辩称凯丰环江分公司与原告的借款协议写5000000元借款，但只收到4500000元，因原告拒绝接受询问，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百一十条的规定，其应承担不利法律后果，故原告诉称借款本金为5000000元，没有事实依据，被告辩称借款本金为4500000元本院予以采信。从2015年1月9日起至2017年5月10日，被告已还款4835000元，根据借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效的规定，从2015年1月9日起至2017年5月10日止以4500000元为基数，已支付利息超过月3%部分，可抵扣作为偿还本金，经本院确认被告凯丰环江分公司尚欠本金为2528956元。未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。本案中，被告凯丰环江分公司未按约定借款期限偿还借款，故，原告请求被告凯丰公司、凯丰环江分公司偿还借款5000000元，及支付利息2800000元，缺乏事实根据，应以本金2528956元为基数从2017年5月11日起至还清借款之日止按月2%计付利息予以支持。（2）关于凯丰公司应否对凯丰环江分公司的借款共同偿还问题。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”本案中，被告凯丰环江分公司系被告凯丰公司设立的分公司，截止2017年5月10日，凯丰环江分公司尚欠原告借款本金2528956元，故，被告凯丰公司应对被告凯丰环江分公司的上述借款承担偿还责任。 3、关于覃登选对凯丰环江分公司的上述债务承担连带保证责任的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条的规定，保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。本案中，原告与被告凯丰环江分公司签订《借款协议书的补充协议书》约定借款期限延长至2016年2月15日止，由担保人覃登选承担连带保证清偿责任直至主债务本息还清时为止，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年，故，覃登选的担保期限截止到2018年2月15日，原告请求覃登选对凯丰环江分公司的上述债务承担连带保证责任，无法律依据，本院不予支持。 4、关于原告对被告凯丰环江分公司提供抵押物的处置享有优先受偿权的问题。原告与被告凯丰环江分公司之间的《借款协议书》约定的担保方式为抵押，并办理抵押登记手续，该抵押行为是合法有效，故，原告请求就上述债权对抵押担保合同约定的抵押物享有优先受偿权，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条第一款之规定，判决如下： 1、被告广西凯丰房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还原告唐综借款本金2528956元及相应的利息（从2017年5月11日起至实际给付之日止按月2%计付）； 2、原告唐综对上述款项就抵押担保合同约定的位于环江毛南族自治县思恩镇凯丰小区D1、D2商铺二层整和D7-3、10、15、16、17、18号商铺（房屋他现权证书：环房他证思恩字字第××号所有权享有优先受偿权； 3、驳回原告唐综的其他诉讼请求。 案件受理费66400元，由原告唐综负担33584元，由被告被告广西凯丰房地产开发有限公司、广西凯丰房地产开发有限公司环江分公司共同负担32816元。 上述债务，义务人应于本案判决生效规定期限内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或河池市中级人民法院递交上诉状正本一份，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河池市中级人民法院。 审 判 长  韦文勉 审 判 员  言慧玲 人民陪审员  罗海渊 二〇一九年十一月二十六日 书 记 员  黄 浩 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第一百一十条人民法院认为有必要的，可以要求当事人本人到庭，就案件有关事实接受询问。在询问当事人之前，可以要求其签署保证书。 保证书应当载明据实陈述、如有虚假陈述愿意接受处罚等内容。当事人应当在保证书上签名或者捺印。 负有举证证明责任的当事人拒绝到庭、拒绝接受询问或者拒绝签署保证书，待证事实又欠缺其他证据证明的，人民法院对其主张的事实不予认定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。