贵州省习水县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0330民初5267号原告：贵州加益煤业集团有限公司习水县东皇镇加益煤矿。住所：贵州省遵义市习水县东皇镇白坭村。统一社会信用代码：91520000MA6DL85N6H。负责人：任某某，该公司董事长。委托诉讼代理人：袁梦，贵州于道律师事务所律师，一般代理。被告：李某某，男，汉族，生于1973年9月28日，湖北省宜城市人。委托诉讼代理人：王敏，贵州黔北律师事务所律师，特别授权。原告贵州加益煤业集团有限公司习水县东皇镇加益煤矿（以下简称加益煤矿）诉被告李某某劳动争议一案，本院于2019年10月8日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告加益煤矿的委托诉讼代理人袁梦、被告李某某及其委托诉讼代理人王敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告加益煤矿向本院提出诉讼请求：一、请求对被告在仲裁阶段申请原告向其支付经济补偿金、伤残五级的工伤待遇的请求不予支持；二、诉讼费由被告承担。事实与理由：第一、被告在仲裁阶段主张的月工资8,600.00元与客观事实不符，其提供的工资表不全面、不客观，各项标准计算错误；第二，被告受伤后，原告已经垫付了317,329.97元，其中预付生活费8,600.00元，其余为医疗费，生活费8,600.00元应从其主张的费用中予以扣减；第三，被告在原告处上班期间，原告为被告在习水县社会保险事业局备案，现只是欠缴，原告现根据《工伤保险条例》的规定正在向习水县社会保险事业局补缴被告的工伤保险，待原告补缴后，被告依然可以按照《工伤保险条例》的规定获得工伤保险赔偿；第四，被告是基于工伤主张与原告解除劳动关系，因此，其主张的经济补偿金没有法律依据，应当不予支持。综上，请求支持原告诉讼请求。被告李某某辩称：首先，被告工资的举证责任在于原告，但原告并未举证证明，应承担举证不能的后果；其次，被告受伤后，被告的绝大部分医疗费是由原告承担，其垫付的费用被告并未在工伤保险待遇中主张，对于原告主张的生活费8,600.00元不属实，被告实际只收到了一小部分，并且是用于住院期间的生活费，属于正常生活开支，依法不应当在工伤待遇中扣减；第三，被告在原告处上班期间并未为被告缴纳工伤保险费用，根据《工伤保险条例》规定，被告的工伤保险待遇应当由原告支付；最后，被告是基于工伤以及原告未为被告缴纳社会保险解除劳动关系，原告应依法支付被告经济补偿金。本院经审理认定事实如下：被告李某某自2017年12月24日在原告加益煤矿处工作，双方签订书面劳动合同。2018年7月4日，被告在工作过程中受伤，经习水县人民医院诊断为“一侧前臂离断、右前臂中远段撕拉完全离断伤、右桡骨中远段骨折、右尺骨中远段骨折”，住院治疗24天。之后，被告在重庆长城医院复查花去医疗费515.50元，原告支付被告生活费（包括领取的饭票）4,200.00元。2018年7月24日，原告向被告支付2,600.00元。2018年8月3日，被告所受伤经遵义市人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年7月12日，遵义市劳动能力鉴定委员会作出NO：20191823鉴定结论书，被告所受伤被评定为“伤残五级”，被告花去鉴定费320.00元。被告在原告处工作期间，原告在习水县社会保险事业局为被告进行了工伤保险登记，2019年10月24日补缴了2018年6月、7月的工伤保险，2018年8月至2019年9月欠缴；失业保险、基本医疗保险、生育保险均有参保记录，但无缴费记录。原告未为被告缴纳城镇职工养老保险。2019年8月12日，被告李某某在习水县人民医院进行离职体检，结论为正常。2019年8月14日，被告李某某依法向习水县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：解除与加益煤矿之间的劳动关系，并支付经济补偿17,200.00元，加益煤矿支付李某某工伤待遇708,602.24元，其中医疗费640.00元、停工留薪期工资123,200.00元、护理费9,120.00元、交通费2,182.00元、住宿费100.00元、住院伙食补助费528.00元、一次性伤残补助金154,800.00元、一次性工伤医疗补助金203,856.12元、一次性伤残就业补助金203,856.12元、后续医疗及康复费用10,000.00元、鉴定费320.00元。习水县劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月23日作出习劳人仲字（2019）268号裁决书，裁决：李某某与加益煤矿解除劳动关系；加益煤矿一次性支付李某某经济补偿17,200.00元、工伤保险待遇619,313.00元。原告不服该仲裁裁决结果，在法定期限内提起诉讼。另查明：2018年3月，被告在原告处的基本工资为9,060.00元，2018年4月工资为12,326.00元，2018年6月工资为4,463.00元，2018年7月1日-3日工资为240.00元，故其本人受伤前的月平均工资为8,415.80元。本院认为：被告李某某在原告加益煤矿除工作，工作期间，原告至今未为被告实际缴纳社会保险，现被告李某某要求与原告解除劳动关系并支付其解除劳动关系的经济补偿，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定，本院依法予以支持。结合李某某2017年12月24日入职以及2019年8月14日申请解除劳动关系，计算经济补偿为8,415.80元×2个月=16,831.60元。关于被告李某某的工伤保险待遇，被告李某某所受之伤被依法认定为工伤和伤残五级，现工伤认定和劳动能力鉴定均已发生法律效力。被告李某某在上班期间发生工伤，根据《工伤保险条例》第六十二条“……依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。”及《人力资源社会保障部关于执行＜工伤保险条例＞若干问题的意见（二）》第三条“《工伤保险条例》第六十二条规定的“新发生的费用”，是指用人单位参加工伤保险前发生工伤的职工，在参加工伤保险后新发生的费用。其中由工伤保险基金支付的费用，按不同情况予以处理：（一）因工受伤的，支付参保后新发生的工伤医疗费、工伤康复费、住院伙食补助费、统筹地区以外就医交通食宿费、辅助器具配置费、生活护理费、一级至四级伤残职工伤残津贴，以及参保后解除劳动合同时的一次性工伤医疗补助金；……”之规定，本案原告加益煤矿在被告李某某发生工伤时，未为被告李某某缴纳工伤保险，而是在2019年10月24日才为被告李某某补缴了工伤保险，故应由加益煤矿赔付被告李某某“五级”伤残待遇（一次性工伤医疗补助金除外）。本案中，原告加益煤矿应赔付被告李某某的工伤保险待遇经本院审查确认为：1．医疗费，根据《工伤保险条例》第三十条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇”的规定，结合原告提交的医疗票据，对于医疗费认定为515.50元。2．住院伙食补助费，根据黔人社发［2018］34号《省人力资源社会保障厅省财政厅关于调整贵州省工伤保险有关待遇的通知》第三条“工伤职工住院治疗期间的伙食补助费，由原来的每人每天10.00元调整为每人每天22.00元”之规定，应计算为22.00元/天×24天=528.00元。3．一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十六条之规定，五级伤残为18个月的本人工资，其一次性伤残补助金为8,415.80元/月×18个月=151,484.40元。4．一次性伤残就业补助金，根据《贵州省关于贯彻实施新修订＜工伤保险条例＞有关问题的意见》第七条之规定，一次性伤残就业补助金标准，以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄剩余月数计算，五级伤残最高36个月，其一次性就业补助金为70,036.00元/年÷12个月×36个月=210,108.00元，被告在庭审中主张按仲裁裁决结果203,856.00元计算，本院遵从其愿望。5．停工留薪期间工资，根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”之规定，根据被告伤情及在庭审中的主张，其停工留薪期本院支持6个月，故被告停工留薪期工资为8,415.80元/月×6个月=50,494.80元。6．护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，本院结合被告李某某的伤情及其在庭审中主张，酌情按80.00元/天计算24天为1,920.00元。7．鉴定费320.00元，系被告因鉴定伤情实际产生，本院依法予以支持。8．后续治疗及康复费用，因未实际产生且被告未提供证据证明，故本院不予支持。9．交通费、住宿费，结合被告医治、鉴定等情况，本院酌情支持1,500.00元。上述五级伤残待遇共计410,618.70元。为了减轻诉累，便于当事人诉讼，对原告加益煤矿垫付的费用4,200.00元，在本案中一并予以扣减，故原告加益煤矿还应向被告李某某支付406,418.70元。关于2018年7月24日原告支付被告2,600.00元的问题，结合支付时间、金额以及被告购置医疗器械的实际情况，综合认定该2,600.00元为医疗费用，对原告要求将2,600.00元在本案中扣减的请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条、第六十二条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告贵州加益煤业集团有限公司习水县东皇镇加益煤矿与被告李某某解除劳动关系，原告贵州加益煤业集团有限公司习水县东皇镇加益煤矿在本判决生效之日起三十日内一次性支付被告李某某解除劳动关系的经济补偿16,831.60元。二、由原告贵州加益煤业集团有限公司习水县东皇镇加益煤矿在本判决生效之日起三十日内一次性支付被告李某某医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、鉴定费、交通费、住宿费共计406,418.70元；三、驳回原告贵州加益煤业集团有限公司习水县东皇镇加益煤矿的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费收取5.00元，由原告贵州加益煤业集团有限公司习水县东皇镇加益煤矿承担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院，逾期，本判决则发生法律效力。本判决生效后，权利人可在二年内向本院申请执行。审判员  王艳秋二〇一九年十一月十日书记员  吕相梅