山东省济南市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）鲁01刑终382号原公诉机关山东省济南市莱芜区人民检察院。上诉人（原审被告人）燕某某，男，1987年8月19日出生于山东省济南市，汉族，初中文化，无业，住济南市。因犯故意杀人罪、故意伤害罪、寻衅滋事罪，于2006年3月31日被原莱芜市莱城区人民法院判处有期徒刑十三年，2013年2月1日释放。因涉嫌寻衅滋事罪于2019年4月12日被刑事拘留，同年5月16日被逮捕。现羁押于山东省济南市第六看守所。指定辩护人张永，济南市法律援助中心律师。原审被告人吕某某，男，1982年7月2日出生于山东省济南市，汉族，初中文化，无业，住济南市。因犯盗窃罪于2003年10月29日被原莱芜市莱城区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，因犯故意伤害罪，于2013年5月28日被原莱芜市莱城区人民法院判处有期徒刑一年，2014年5月27日释放。因涉嫌寻衅滋事罪于2019年4月12日被刑事拘留，同年5月16日被逮捕。现羁押于山东省济南市第六看守所。山东省济南市莱芜区人民法院审理山东省济南市莱芜区人民检察院指控原审被告人吕某某、燕某某犯寻衅滋事罪一案，于二○一九年八月二十日作出（2019）鲁0116刑初342号刑事判决。宣判后，原审被告人燕某某不服判决，提出上诉。本院于2019年9月23日立案，并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人、原审被告人，听取辩护人的意见，认为本案不是依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2019年3月28日10时许，吕伯成、禹某某、白某某在莱芜区张家洼街道办事处张家洼村塌陷区采伐树木时，被告人吕某某、燕某某二人到采伐现场，以不让吕伯成干成活相威胁，向吕伯成索要人民币2000元，吕伯成被迫答应改日给吕某某、燕某某1500元。同年4月2日10时许，吕某某驾车到采伐现场从吕伯成处拿走1500元现金，后分给燕某某500元。当日16时许，吕某某伙同燕某某再次到张家洼村塌陷区采伐现场向吕伯成索要人民币1000元，遭到吕伯成拒绝，吕某某即对吕伯成实施殴打，吕伯成报警后，吕某某、燕某某驾驶鲁AH2027号黑色雪佛兰轿车离开现场。另查明，2003年10月29日，被告人吕某某因犯盗窃罪，被原莱芜市莱城区人民法院判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年，并处罚金一万元。2013年10月30日，因犯故意伤害罪，被原莱芜市莱城区人民法院判处有期徒刑一年，2014年5月27日释放。2006年3月31日，被告人燕某某因犯故意杀人罪、故意伤害罪、寻衅滋事罪，被原莱芜市莱城区人民法院判处有期徒刑十三年，2013年2月1日释放。被告人吕某某、燕某某已赔偿被害人经济损失、退赃，并得到被害人吕某某的谅解。认定上述事实，有经原庭审举证、质证并予以确认的下列证据证实：1.书证（1）被告人基本情况登记表、户籍证明：被告人吕某某、燕某某二人年龄、身份、职业等，案发时均已达完全刑事责任年龄。（2）受案登记表、立案决定书、拘留证、发破案经过证明：2019年4月2日本案由吕伯成报案至济南市公安局莱芜高新技术产业开发区分局鲁中矿派出所（以下简称鲁中矿派出所）。经审查，2019年4月12日立案侦查，被告人吕某某于2019年4月11日被传唤到案，并如实供述自己的犯罪行为。被告人燕某某于2019年4月12日主动投案，并如实供述自己的犯罪行为。（3）接受证据材料清单、鲁中冶金矿业集团公司医院诊断证明书证明：2019年4月3日，吕伯成到鲁中矿业有限公司医院诊断为胸、腰部外伤，建议休息、门诊观察。（4）山东省林业厅林木采伐许可证证明：吕伯成在采伐地点采伐树木已取得林木采伐许可证。（5）接受证据材料清单、收到条、赔偿谅解协议、谅解书证明：2019年4月11日吕伯成收到鲁中矿派出所转交吕某某退还的现金1500元，吕伯成对吕某某、燕某某的行为予以谅解。（6）原莱芜市莱城区人民法院刑事判决书（2003）莱城刑初字第195号、（2013）莱城刑初字第478号，山东省泰安监狱释放证明书鲁泰狱释证字（2014）168号证明：吕某某因犯盗窃罪于2003年10月29日被原莱芜市莱城区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金一万元，因犯故意伤害罪于2013年10月30日被原莱芜市莱城区人民法院判处有期徒刑一年，2014年5月27日释放。（7）原莱芜市莱城区人民法院刑事附带民事判决书（2005）莱刑初字第311号，山东省泰安监狱释放证明书鲁泰狱释证字（2013）028号证明：燕某某因犯故意杀人罪、故意伤害罪、寻衅滋事罪于2006年3月31日被原莱芜市莱城区人民法院判处有期徒刑十三年，2013年2月1日释放。2.证人证言（1）证人白某某的证言证明：2019年4月2日10时许，吕某某到砍树现场向吕伯成索要了1500元钱，当天下午4时许，吕某某又和一个陌生男子到砍树现场向吕伯成索要1000元钱，吕伯成不给，吕某某用脚踢吕伯成左腹部。（2）证人禹某某的证言证明：2019年4月2日10时许，禹某某跟着吕伯成在张家洼塌陷区一个树林里砍树时，一个陌生男子（吕某某）开车到现场向吕伯成索要2000元钱，吕伯成向其借了1500元钱给了吕某某，吕某某开车走了。当天下午4时许，吕某某带着一个陌生男子又过来向吕伯成索要1000元钱，吕伯成没有给他。随后吕某某就用脚向吕伯成的左肋骨地方踹了两脚，吕伯成倒在地上，后吕伯成报警，吕某某和陌生男开车跑了。（3）证人张某某的证言证明：2019年4月2日下午4时许，其在回家的路上看到吕伯成和一名陌生男子在争吵，就上前把两人拉开。吕伯成捂着腰对那名男子说：“你踹了我一脚。”那名陌生男子就被另外一名男子拽上了车离开，随后吕伯成打电话报警。3.被害人陈述被害人吕伯成的陈述证明：2019年3月28日，其和妻子白某某等人在张家洼塌陷区一个树林里砍树，吕某某带着一个陌生男子到现场，向其索要2000元钱，其被迫答应给吕某某1500元，让他过几天来拿。同年4月2号10时许，吕某某开车到伐树现场要钱，其借了禹某某1500元现金给了吕某某，吕某某开车走了。当日下午4时许，吕某某带着那名陌生男子开车过来再次索要1000元钱，其不给，吕某某就阻止其干活，双方发生争吵，吕某某用右腿踢了其胸腹部3下，其倒地不起。后其拨打110报警，吕某某两人开车跑了。4.辨认笔录（1）2019年4月8日，在见证人王森的见证下，公安办案民警将12张不同男性正面免冠照片让白某某辨认。白某某辨认指出10号照片的男子吕某某就是2019年4月2日在张家洼塌陷区打自己胸口的男子。（2）2019年4月8日，在见证人白凤飞的见证下，公安办案民警将12张不同男性正面免冠照片让禹某某辨认。禹某某指出8号照片的男子吕某某就是2019年4月2日在张家洼塌陷区打吕伯成的陌生男子。（3）2019年4月8日，在见证人王壮的见证下，公安办案民警将12张不同男性正面免冠照片让吕伯成辨认。吕伯成辨认指出7号照片的男子吕某某就是2019年4月2日在张家洼塌陷区踢自己肚子的那名男子。5.被告人的供述和辩解（1）被告人吕某某的供述：2019年3月28号上午，其与燕某某一起到吕伯成采伐树木现场，以不让吕伯成干成活相威胁，向吕伯成索要1500元钱。2019年4月2号10时许，吕某某从吕伯成处拿走了1500元，分给燕某某500元。当日下午4时许，吕某某与燕某某一起到现场，又向吕伯成索要1000元，被吕伯成拒绝，吕某某对吕伯成实施殴打。（2）被告人燕某某的供述：2019年3月28日，其和吕某某一起到张家洼塌陷区吕伯成采伐树木现场向吕伯成索要2000元，吕伯成答应给1500元，让吕某某两天后来拿钱。同年4月2日上午，吕某某从吕伯成处拿了1500元现金。当日下午，吕某某将其中500元现金给了燕某某，吕某某与燕某某开车再次到采伐树木现场，向吕伯成索要1000元，遭到吕伯成拒绝。双方发生争吵，吕某某用脚踹吕伯成，吕伯成电话报警后，吕某某和燕某某驾车离开现场。原审法院认为，被告人吕某某、燕某某、无事生非，强拿硬要公私财物，情节严重，其行为均构成寻衅滋事罪。被告人吕某某系累犯，应当从重处罚；系自首，依法可以从轻处罚；赔偿被害人经济损失，可以酌情从轻处罚。被告人燕某某系自首，依法可以从轻处罚；已取得被害人谅解，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第三项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款规定，以寻衅滋事罪分别判处被告人吕某某有期徒刑一年，判处被告人燕某某有期徒刑十个月。宣判后，公诉机关不抗诉，原审被告人吕某某不上诉，原审被告人燕某某以“其系从犯，量刑过重”为主要理由，提出上诉。指定辩护人以相同的理由为其辩护。经二审审理查明的事实、证据与一审相同。本院认为，原审被告人吕某某及上诉人燕某某、无事生非，强拿硬要他人财物，情节严重，其行为均构成寻衅滋事罪。被告人吕某某及上诉人燕某某在实施犯罪过程中行为均积极主动，不宜区分主从，燕某某及辩护人所提“燕某某系从犯”的辩解及辩护意见不能成立，不予采纳。原审被告人吕某某系累犯，应当从重处罚；有自首情节，依法可以从轻处罚；赔偿被害人经济损失，可以酌情从轻处罚。原审判决考虑到上诉人燕某某有自首情节，并取得被害人谅解，已对其从轻处罚，燕某某及其辩护人所提“量刑过重”的辩解及辩护意见不能成立，不予采纳。综上，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李锦铭审判员  赵从明审判员  谢家晋二〇一九年十一月十一日书记员  贾海乐