呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2019）内01民终2955号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司，住所地：呼和浩特市赛罕区昭乌达路与南二环交汇处汇商广场底店103室。负责人：何巍，总经理。委托诉讼代理人：冯俊峰，男，该公司职工。被上诉人(原审被告)：张海军，男，农民，住内蒙古武川县。被上诉人(原审原告)：陈拴梅，女，农民。委托诉讼代理人：巩明霞，内蒙古启安律师事务所律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司因与被上诉人张海军、陈拴梅机动车交通事故责任纠纷一案，不服武川县人民法院（2019）内0125民初129号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了书面审理。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司上诉请求：1、针对一审判决第一条:被告中国平安财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司判决款于本判决生效后二十日内在第三者强制责任险和第三者责任商业险限额内赔付原告陈栓梅因本次事故产生的医疗费、二次手术费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费共计112155.72元,认定其伤残构成10级伤残,我司认为其伤情构不成10级伤残,且二次手术并未实际发生,证据不足,判决不合理,请求二审法院撤销一审判决依法改判或将本案发回重审；2、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定,证据不足。(一)首次鉴定无病理基础,鉴定依据不足。此案被申请人为右尺骨中段骨折,并未累及到关节面,且骨折部位距离右侧肘关节较远,没有影响右侧肘关节活动度的病例基础存在,鉴定无病理基础也无事实依据,鉴定结论依据不充分。（二）二次手术费用并没有实际产生,无事实依据,鉴定值虚高,待实际产生进行处理对双方当事人更为公平合理,且更具有事实及法律依据被上诉人陈拴梅辩称其损伤鉴定为十级伤残和二次手术费用鉴定均是经过武川县人民法院按照法定程序进行的鉴定，并且鉴定机构具有相应的资质，鉴定依据客观真实充分，符合法律规定，应予以支持。陈拴梅向一审法院起诉请求：1．判令被告赔偿原告误工费、营养费、护理费、鉴定费、医疗费、被扶养人生活费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费合计168711．30元，由被告平安保险公司在第三者强制险限额内赔偿，不足部分由被告张海军承担80％的赔偿责任，即由被告承担157298．34元；2．诉讼费由被告承担。2018年10月23日17时12分许，被告张海军驾驶×××号“吉利”牌小型轿车沿G209道路由东向西行驶至382KM＋950M处时，与行人原告陈拴梅发生交通事故，造成原告受伤的法律后果。事故发生后，原告被送入武川县医院救治，随即被转入内蒙古医科大学第二附属医院住院治疗13天，诊断为：孟氏骨折，支出医疗费40519．82元，原告出院后，在土默特左旗毕克齐镇进行换药治疗，支出医疗费140元，现在家中养伤。依据呼和浩特市公安局交通管理支队武川县大队第150125120180000048号《道路交通事故认定书》认定，被告张海军应承担此次事故的主要责任，原告陈拴梅承担次要责任。被告张海军驾驶的×××号“吉利”牌小型轿车投保了被告平安保险公司的第三者强制险和第三者商业险，事故发生在保期内，所以应由被告平安保险公司在第三者强制险和第三者商业险保险理赔限额内依法赔偿，不足部分由被告张海军承担。望法院支持原告所有诉讼请求。一审法院认定事实如下：2018年10月23日17时12分许，被告张海军驾驶×××号“吉利”牌小型轿车沿G209道路由东向西行驶至382KM＋950M处时，与行人原告陈拴梅发生交通事故，造成原告陈拴梅受伤。2018年11月7日，呼和浩特市公安局交通管理支队武川县大队第150125120180000048号《道路交通事故认定书》认定，被告张海军应承担此次事故的主要责任，原告陈拴梅承担次要责任。另查明：原告陈拴梅受伤后于当日被送往武川县医院后转入内蒙古医科大学第二附属医院进行救治，住院治疗13天，诊断为：孟氏骨折。在土默特左旗毕克齐镇进行换药治疗，支出医疗费140元，住院支出医疗费用40519．82元。原告陈拴梅经内蒙古医科大学司法鉴定中心司法鉴定：1．陈拴梅右上肢损伤评定为十级伤残；2．误工90日-180日，护理30-60日，营养60日-90日；3．二次手术费用（其内固定取出后续治疗费）约15000元-18000元。支出鉴定费2750．00元。又查明：张海军驾驶的×××号“吉利”牌小型轿车在平安保险公司投保了第三者责任强制险和限额为30万元的第三者责任商业险，事故发生在保险期间。×××号“吉利”牌小型轿车所有人为张海军。再查明：事故发生后，被告张海军为原告陈拴梅垫付医疗费23000元，被告平安保险公司为原告陈拴梅垫付医疗费10000元。一审法院认为，本案的争议焦点有两点：第一、各责任主体如何承担赔偿责任；第二、原告陈拴梅主张的各项赔偿费用是否合理合法。关于本案第一个争议焦点，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，被告张海军承担此次事故的主要责任，原告陈拴梅承担次要责任。因肇事车辆×××号“吉利”牌小型轿车在平安保险公司投保了第三者责任强制险和保险限额为30万元的第三者责任商业险，故依法首先由平安保险公司在第三者责任强制险限额内赔付原告陈拴梅的各项费用；不足部分，由被告平安保险公司在第三者责任商业险限额内按照事故责任赔付70％，仍不足部分，由被告张海军按照事故责任赔付70％。关于第二个争议焦点，经审核，原告陈拴梅因此次事故受伤所产生的各项合理费用如下：一、医疗费用合计65959．82元，其中：1．医疗费40659．82元；2．二次手术费16500元；3．住院伙食补助费1300元（13天×100元／天）；4．营养费7500元（75天×100元／天）。二、残疾赔偿费用合计95983．85元，其中：1．残疾赔偿金71340元（35670元／年×20年×10％）；2．护理费4888．8元（45天×108．64元／天）；3．误工费15232．05元（135天×112．83／天）；4．精神抚慰金3000元（30000元×10％）；5．被扶养人生活费1523（5×12184元÷4×10％）；三、伤残及三期鉴定费2750元。上述费用，首先由被告平安保险公司在第三者责任强制险限额内赔付原告陈拴梅医疗费用10000元，残疾赔偿费用95983．85元（71340元＋4888．8元＋15232．05元＋3000元＋1523元）；医疗费用赔偿不足部分55959．82元（65959．82元-10000元）由平安保险公司在第三者责任商业险限额内赔付原告陈拴梅39171．87元（55959．82×70％），故被告平安保险公司共计应赔付145155．72元（10000元＋95983．85元＋39171．87元）。因被告平安保险公司已为原告陈拴梅垫付医疗费10000元，故还需赔付原告陈拴梅135155．72元（145155．72元－10000元）。原告陈拴梅因本次事故产生的各项合理费用，已由平安保险公司足额赔付，被告张海军无需再承担赔偿责任，故平安保险公司应返还被告张海军垫付的医疗费23000元。判决：被告中国平安财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司判决款于本判决生效后二十日内在第三者责任强制保险和第三者责任商业险限额内赔付原告陈拴梅因本次事故产生的医疗费、二次手术费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费共计112155．72元。被告中国平安财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司于本判决生效后二十日内返还被告张海军垫付的医药费23000元；三、鉴定费2750元，由原告陈拴梅承担825元，被告张海军承担1925元；四、驳回原告陈拴梅的其他诉讼请求。经二审审理，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，一审期间，武川县人民法院委托内蒙古医科大学司法鉴定中心对陈拴梅伤残等级、三期和二次手术费用进行司法鉴定，内蒙古医科大学司法鉴定中心于2019年3月28日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.陈拴梅右上肢损伤评定为十级伤残；2.误工90日-180日，护理30-60日，营养60日-90日；3.二次手术费用（其内固定取出后续治疗费）约15000元-18000元。该次鉴定程序合法，鉴定机构及鉴定人员具备鉴定资质，鉴定依据充分，鉴定结果客观、真实、与本案具有关联性，故本院对内蒙古医科大学司法鉴定中心出具的鉴定意见报告予以采信，上诉人主张陈拴梅伤情不构成十级伤残，但并未提供相应证据予以佐证，故本院对上诉人的该项主张不予支持；根据司法鉴定意见书中载明的陈拴梅“二次手术费用（其内固定取出后续治疗费）约15000元-18000元”，可以确定“二次手术费”属于“因康复护理、继续治疗实际发生的必要的后续治疗费”，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿，故对上诉人“二次手术费并未实际发生，证据不足，判决不合理”的主张不予支持。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费3446元，由陈拴梅负担243元，由张海军负担3203元；二审案件受理费3446元，由中国平安财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 孙永红审判员 郭籽良审判员 宋 敏 二〇一九年十一月二十日书记员 蔡松涛