山东省青岛市市南区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0202民初7422号 原告：王群军，男，1951年4月12日出生，汉族，住陕西省西安市新城区。 委托诉讼代理人：张雪松，山东中苑律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈铭勇，山东中苑律师事务所律师。 被告：刘青，男，1962年11月2日出生，汉族，户籍所在地山东省青岛市市南区，现在山东省潍坊市潍坊监狱服刑。 被告：青岛金鼎特种材料有限公司，住所地山东省青岛市市北区人民一路53号1单元101户，统一社会信用代码：91370203713762005W。 法定代表人：刘青，男，1962年11月2日出生，汉族，户籍所在地山东省青岛市市南区，现在山东省潍坊市潍坊监狱服刑。 原告王群军与被告刘青、被告青岛金鼎特种材料有限公司（以下简称金鼎公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年9月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王群军及其委托诉讼代理人张雪松、被告刘青到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 王群军向本院提出诉讼请求：1.判令被告刘青和被告金鼎公司立即偿付原告所出资的款项（人民币812万元）中的100万元，并按照18%的年利率支付利息至实际清偿之日；2.判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2013年4月1日，原告与被告刘青签订《合伙经营合同》，约定由原告与被告刘青合伙经营煤炭购销项目，并由被告金鼎公司进行日常经营活动。上述合同约定原告和被告刘青分别出资人民币812万元和220万元，企业盈余由原告与被告刘青五五分成，被告刘青保证原告投资额每年18%的最低收益，企业亏损由被告刘青负责，合伙期限为三年。 上述合同签订后，原告已经按照刘青的指示出资812万元，但被告刘青却没有履行合同约定的义务。刘青独揽煤炭购销的全部事务，拒绝原告参与管理，导致所谓的合伙名存实亡。合伙期限届满后刘青也未进行过清算，原告已投入的812万元至今不知去向。 另一方面，在《合伙经营合同》签订后的第二年，刘青以其配偶郭爱清的名义注册成立了青岛润成泰贸易有限公司（以下简称为润成泰公司），刘青为润成泰公司的实际经营人。在与原告合伙经营煤炭期间，刘青却以润成泰公司的名义进行了大量的煤炭购销交易，交易金额至少达数千万元，该行为严重损害了原告与刘青的合伙事业。 原告认为，原告王群军与被告刘青签订的合同虽然名称是《合伙经营合同》，但双方的法律关系实为借贷，理由是：首先，原告王群军与被告刘青并没有共同成立任何形式的公司或企业，更没有将王群军列为股东或合伙人。《合伙经营合同》明确约定原告王群军出资812万元、被告刘青出资220万元，由被告金鼎公司进行日常经营活动。但原告出资后，被告并未在工商行政管理机关办理股东变更登记手续，原告亦未享有股东权利。其次，原告王群军仅就其投资享有最低收益，并不承担投资风险。《合伙经营合同》明确约定了刘青保证王群军投资额每年18%的最低收益，企业亏损由被告刘青负责。因此，王群军并不承担合伙经营中所出现的任何风险，这与合伙经营的性质明显不符。第三，原告王群军并未参与金鼎公司的实际经营活动。尽管《合伙经营合同》第四条约定双方共同劳动、共同管理日常经营活动，但在第四条第二项中约定王群军只负责煤炭供销数量及运输费用的统计，而煤炭供销合同等业务及债权债务由刘青负责；合同第六条还约定：由刘青每月将核算内容书面或邮箱向王群军通报一次，该核算内容包括：销售单位，当月进货量、单价，运费，销量、单价，销售费用，财务费用，日常管理费用等，但实际上刘青从未向王群军通报。可见王群军并不参与经营活动，王群军所投入的款项实际上成了刘青对王群军的借款。而被告金鼎公司实际上也为被告刘青一人所操控，已失去独立人格，应与刘青共同承担法律责任。为维护自身合法权益，原告提起本案诉讼。 刘青、金鼎公司共同辩称，在与原告王群军签订合同之前，案外人郭显富和原告一起与刘青做煤炭生意，后郭显富退出，其投资的300多万元转给原告王群军，刘青与王群军签订了《合伙经营合同》，王群军或其家人通过银行转账给了其余的500余万元，但并未实际成立合伙企业；金鼎公司确实是刘青在经营，不过公司现在也无力偿还原告的款项。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 王群军和案外人郭显富曾一起与刘青做生意，2012年8月至2013年1月，王群军分几次付给刘青款项；后郭显富退出，2013年1月28日王群军、郭显富和刘青签署协议约定：郭显富在刘青处的投资款350万元转给王群军。2013年4月1日，刘青向王群军出具收条，其中记载：“从2012年8月到2013年3月，收到王群军煤炭合伙投资款共计八百一十二万元（812万元）”。同日，甲方刘青与乙方王群军签订《合伙经营合同》，约定的主要内容是：甲乙双方合伙经营煤炭购销项目，总投资1032万元，甲方出资220万元，乙方出资812万元，由甲方现有企业青岛金鼎特种材料有限公司进行日常经营活动，合伙经营期限为三年；煤炭供销合同等业务及债权债务由甲方负责，煤炭供销数量及运输费用等由乙方负责统计，企业盈余由甲乙双方五五分成，甲方保证乙方投资额每年18%的最低收益，企业亏损由甲方负责；企业经营情况即经营收益每月核算一次，并由甲方书面或邮箱通知乙方等。 本案审理中，刘青确认：与王群军未成立合伙公司或企业，也没给王群军付过利润，但王群军去过河北元氏煤场。 另查明，青岛金鼎特种材料有限公司于1999年8月3日被青岛市市北区工商行政管理局核准成立，系自然人投资或控股的私营有限责任公司，股东共二人，即刘青及其妻子郭爱清，刘青任法定代表人，注册资本500万元，经营范围：批发、零售：煤炭、金属材料、机电产品、五金交电、化工产品；机械零件加工。 2018年5月9日，刘青因犯虚开增值税专用发票罪，被青岛市市北区人民法院以（2018）鲁0203刑初83号刑事判决判处有期徒刑十年。该案中法院查明：“青岛润成泰贸易有限公司于2014年4月4日在青岛市市北区工商行政管理局注册成立，该公司性质为自然人独资的私营有限责任公司，法定代表人郭爱清，注册资本500万元，经营范围：批发、零售：煤炭、机电产品、五金交电、办公用品。该公司由被告人刘青实际经营管理。公司经营期间，被告人刘青雇佣柳玉峰在河北、内蒙古等地的煤矿收购煤炭，并将煤炭销售给电厂等以获利。由于采购煤炭的个体煤矿无法开具增值税专用发票，经魏某某介绍，被告人刘青向郑某支付开票费，让郑实际控制的张家口威亿煤炭销售有限公司、张家口金阳煤炭经销有限公司、张家口安隆煤炭销售有限公司、张家口冬忻煤炭经销有限公司等四家公司，为润成泰公司虚开增值税专用发票，用于税务抵扣”等。 2018年12月13日，刘青因犯挪用公款罪，被青岛市市南区人民法院以（2018）鲁0202刑初325号刑事判决“判处有期徒刑十一年；与前罪判处的刑罚有期徒刑十年；决定执行有期徒刑十九年”。 本院认为，刘青与王群军于2013年4月1日签订《合伙经营合同》，约定王群军出资812万元与刘青合伙经营煤炭购销项目，负责统计煤炭供销数量及运输费用等。《中华人民共和国民法通则》第三十条规定，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营，共同劳动。与公司“资合”特征不同，“人合”是合伙关系的基础，主要表现在：合伙人的意思表示一致是合伙成立和存在的基础；合伙人共同投资；合伙人共同参加经营决策和日常经营活动；合伙人为共同出资、共同经营和达到共同经济目的达成书面合伙协议。也就是说刘青与王群军双方如果是进行符合法律规定的合伙，那么王群军应该参与煤炭购销的经营活动。因为个人合伙的性质，决定了合伙人之间具有共同的经济目的和紧密一致的经济利害关系，因此，原则上合伙人既要共同出资，也要共同参加经营决策和日常经营活动，如果仅是出资并参与盈余分配而不参与经营的，应该在合伙协议中明确或者得到其他合伙人的认定。本案中，王群军主张其一直未参与刘青的煤炭经营，刘青虽然确认王群军出资812万元且并未得到过利润，但未举证证明王群军参与其煤炭经营项目，而且相关的刑事判决书查明的事实也是刘青一直以其他公司的名义雇佣他人进行煤炭经营活动。可见刘青与王群军仅仅以“合伙经营”的名义签订了《合伙经营合同》并未有合伙经营的事实。 上述《合伙经营合同》中约定：刘青保证王群军投资额每年18%的最低收益，企业亏损由刘青负责，可见在签订合同之初，刘青也是排除了王群军的合伙经营权利，因为合伙组织的人合性特征也会要求合伙人在经营活动中共担风险、共同承担债务，但刘青经营煤炭过程中王群军并未能实际参与，双方约定王群军仅享有财产性收益的权利义务安排，本质上仍属民间借贷关系。因此，王群军认为其并不参与经营活动，所投入的款项实际上成了刘青对王群军的借款的诉讼主张，本院予以采信，王群军对刘青的投资，实质系刘青对王群军的借款，本案应为民间借贷纠纷。现王群军要求刘青偿付其出资的款项812万元中的100万元，并按照18%的年利率支付利息至实际清偿之日，系对其权利的处分，符合法律规定，本院予以支持。鉴于双方于2013年4月1日签订的合同期限为三年，故利息自2016年4月2日开始起算。 王群军要求金鼎公司与刘青共同承担付款责任，认为该公司被刘青一人所操控，已失去独立人格，但未举证证明，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零七条，《中华人民共和国民法通则》第三十条规定，判决如下： 一、刘青于本判决生效之日起10日内向王群军偿付100万元； 二、刘青于本判决生效之日起10日内向王群军支付利息（以100万元为基数，自2016年4月2日起至实际还款之日止、按年利率18%计算）; 三、驳回王群军的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13800元，减半收取6900元，由刘青负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审判员  陈芳珍 二〇一九年十一月二十二日 书记员  庄晓婷