山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁13民终8123号 上诉人（原审被告）：郑昊，男，1997年7月4日出生，汉族，居民，住湖南省邵东县。 委托诉讼代理人：李娜，山东矩量律师事务所律师。 委托诉讼代理人：姜秀英，山东矩量律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：兰陵伟高新型建材有限公司，住所地山东省兰陵县鲁城镇寨山前村108号。 法定代表人：倪正，经理。 委托诉讼代理人：张生磊，山东一品律师事务所律师。 委托诉讼代理人：倪宗照，男，系该公司职工。 上诉人郑昊因与被上诉人兰陵伟高新型建材有限公司劳动争议一案，不服兰陵县人民法院（2019）鲁1324民初2765号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人郑昊及其委托诉讼代理人李娜、姜秀英、被上诉人兰陵伟高新型建材有限公司的委托诉讼代理人张生磊、倪宗照到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 郑昊上诉请求：请求依法撤销原审判决，直接改判驳回被上诉人的诉讼请求即确认本案双方当事人存在劳动关系。事实和理由：原审判决认定事实错误。一、原审判决认定，被上诉人聘用案外人杜青为技术人员，服务期限三个月，没有证据证实。被上诉人称聘用杜青为技术人员从事大理石调色及新产品研发工作，服务期限三个月，每天工资500元。双方是技术服务合同关系，不是劳动关系。但是被上诉人没有提供出双方签订的技术服务合同，也没有杜青的认可。杜青为被上诉人工作，和被上诉人之间应当是劳动关系。二、原审判决认定，上诉人跟着杜青学习技术，工资由杜青承担，也同样证据不足。上诉人和杜青是师徒关系，上诉人在到被上诉人处工作之前已经向杜青学习了较长时间，已经掌握了大理石的调色和研发技术。杜青让上诉人到被上诉人处工作，杜青已经向被上诉人告知。上诉人虽然是受杜青的带领，在实验室边学习边工作，但同样要遵守被上诉人的工作时间和工作制度，受被上诉人的约束和管理，上诉人的工作成果归被上诉人所有。被上诉人称上诉人的工资由杜青支付，被上诉人陈述其支付给上诉人的2000元是和杜青的约定，从杜青的技术报酬中支付的，没有任何证据证明。上诉人也从不知情。三、被上诉人提供的上诉人书面说明、证人证言，均不属实。上诉人提供的上诉人书面说明、证人证言均是由被上诉人的股东倪宗照事先制作好的，然后让上诉人和证人签名。上诉人受伤后，被上诉人一直没有通知上诉人的家人，让上诉人单独居住在宾馆内，倪宗照拿着事先打印好的说明，威胁、利诱上诉人，让上诉人按手印，否则上诉人的生活费和赔偿金将得不到，上诉人无奈才按了手印。两位证人的证言也是倪宗照先打印好的，让证人签名，证人对于打印的内容并不知情，比如有无劳动关系、由谁发放工资。后来，证人出庭作证，也只是证明认识上诉人，知道上诉人是杜青的徒弟，不能证明双方没有劳动关系。四、上诉人受伤后，被上诉人支付了巨额的治疗费用。上诉人受伤后，被上诉人安排杜青和倪宗照的儿子倪圣卓将上诉人送到徐州第三人民医院抢救治疗，杜青和倪圣卓在病历的手术记录、授权委托书上签名，关系为同事关系。上诉人治疗损伤的医疗费用近30万元，全部是由被上诉人支付，如果被上诉人和上诉人没有关系，被上诉人怎么会承担这么多的医疗费用。 被上诉人辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求维持原判。一、一审中被上诉人提交的证据二通话录音及证据五郑昊本人的书面说明，该两份证据相互印证，足以说明上诉人郑昊系随师傅杜青学习技术，报酬待遇由杜青承担；二、一审中上诉人认可不参加公司考勤，这一事实与被上诉人一审中提交的证据三考勤记录相印证；三、郑昊的行为受杜青管理，被上诉人未安排上诉人工作岗位，不存在劳动关系的意思表示。 兰陵伟高新型建材有限公司向一审法院起诉请求：1.依法确认原告与被告之间不存在事实劳动关系；2.诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：兰陵伟高新型建材有限公司于2017年9月28日注册成立，系有限责任公司，经营范围为人造石、石英石板材、天然石料制的砌石、路縁石、扁平石生产、加工，销售水泥、螺纹钢。2018年3月12日，原告聘用案外人杜青为技术人员从事大理石调色及新产品研发工作，双方口头约定：服务期三个月，每天工资500元，杜青不参加原告的劳动考勤。2018年3月中旬，杜青与郑昊口头约定：“郑昊跟着杜青到原告处工作学习技术，两个月之后杜青离开，郑昊继续在原告处工作，郑昊的工资由原告发放”。2018年4月初，杜青带领郑昊利用在原告处的工作平台，郑昊作为徒弟跟随杜青学习大理石调色及新产品研发工作技术，协助杜青工作。郑昊的工作安排、劳动管理由杜青负责，工资由杜青承担，每月2000元。原、被告之间未签订书面劳动合同，双方未口头约定被告为原告提供劳动，由原告支付劳动报酬。郑昊不参加兰陵伟高新型建材有限公司的劳动考勤，该公司未给郑昊购买相关劳动保险。2018年6月12日18时，郑昊在做清理机器结尾工作时，因操作不当，机器导致其双手手腕严重受伤，右手部分手指截肢。郑昊受伤后，由原告安排人员及杜青陪护，在徐州市第三人民医院住院治疗，医疗费均由原告支付。郑昊向兰陵县劳动争议仲裁委员会提出申请：要求确认原、被告之间存在事实劳动关系。2019年4月10日，兰陵县劳动争议仲裁委员会做出兰劳人仲字（2018）第259号《仲裁裁决书》，该《仲裁裁决书》确认2018年4月杜青介绍郑昊到原告处工作，主要跟着杜青学习技术，协助杜青工作，双方系师徒关系。口头约定郑昊的工资由杜青承担。最后裁决：郑昊与兰陵伟高新型建材有限公司之间存在事实劳动关系。原告收到裁决书后不服，在十五日内向一审法院提起诉讼。 一审法院认为，兰陵伟高新型建材有限公司聘用案外人杜青为技术人员从事大理石调色及新产品研发工作，双方口头约定服务期三个月，每天工资500元。杜青与郑昊口头约定郑昊跟着杜青到原告处工作学习技术，学习期间的工资由杜青承担。两个月后杜青离开，其岗位由郑昊继任。郑昊系协助杜青从事大理石调色及新产品研发工作，杜青与郑昊之间形成师徒雇佣关系，期间发生机器致伤郑昊的事故。兰陵伟高新型建材有限公司与郑昊未签订书面劳动合同，未口头约定被告为原告提供劳动，由原告支付劳动报酬。郑昊不参加兰陵伟高新型建材有限公司的劳动考勤，该公司未给郑昊购买相关劳动保险。原告与被告之间不存在劳动合同，不存在劳动管理与被管理、劳动支配与被支配、劳动成果的获得与得到劳动报酬的事实劳动关系，故原、被告之间不存在事实劳动关系。对原告的该项诉讼请求，一审法院依法予以支持。对被告主张：“被告在原告处工作系原告的工作人员，双方存在事实劳动关系”的答辩意见，与事实不符，一审法院不予采信。依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条之规定。判决：原告兰陵伟高新型建材有限公司与被告郑昊自2018年4月初至2018年6月12日期间不存在事实劳动关系。案件受理费10元，减半收取5元，由被告郑昊负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据。本院查明案件事实如下：上诉人不认可案外人杜青与被上诉人之间系技术服务合同关系，认为被上诉人无证据证实其与案外人达成了服务期三个月，每天工资500元的技术服务协议，认为杜青与被上诉人之间应为劳动关系。上诉人亦不认可其与案外人杜青达成了由杜青向其发放工资等内容的协议，本院对一审查明的其他事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为本案双方当事人是否存在劳动关系，本案中，上诉人郑昊虽在被上诉人兰陵伟高新型建材有限公司处工作，但根据被上诉人提供的两份证据即及上诉人的谈话录音及上诉人本人向被上诉人出具的说明，两份证据均载明上诉人认可其跟随师傅即案外人杜青到被上诉人处学习技术，工资由杜青发放，被上诉人提交的考勤记录亦能证明上诉人并未考勤，通过以上证据应当认定本案双方当事人不存在劳动管理与被管理、劳动支配与被支配、劳动成果的获得与得到劳动报酬相联系的事实劳动关系，原审判决认定本案双方当事人之间不存在劳动关系并无不当，本院予以维持，上诉人主张存在劳动关系于法无据，本院不予支持。 综上所述，郑昊的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人郑昊负担。 本判决为终审判决。 审判长 金 宏 审判员 徐天威 审判员 杨海荣 二〇一九年十一月二十六日 书记员 殷士娟