山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁06民终6466号上诉人（原审被告）：徐维华，女，1984年12月17日生，汉族，住烟台经济技术开发区。被上诉人（原审原告）：王瀚程，男，1989年8月5日生，汉族，住烟台经济技术开发区。委托诉讼代理人：徐学广，山东明朗律师事务所律师。上诉人徐维华因与被上诉人王瀚程企业租赁经营合同纠纷一案，不服山东省烟台经济技术开发区人民法院（2018）鲁0691民初2341号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人上诉称，1、请求人民法院依法改判（2018）鲁0691民初2341号民事判决。2、本案一二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审认定事实错误。一审判决认为，上诉人徐维华于本判决生效之日起10日内向被上诉人王瀚程，返还保证金2万元的事实不清，被上诉人王瀚程所交2万元的保证金，在该协议中明确约定，是在被上诉人不违反合同的情况下才予以退还，而本案中有实际证据证明，被上诉人王瀚程已经违反合同，因此保证金2万元应不予退还。庭审补充称，首先，被上诉人在时生效期间没有按时缴纳下半年房租给上诉人，造成经济损失，属于单方面解约，所以保证金才没有退还。2、合同上写清被上诉人只有使用权，不得随意拆改，但被上诉人的五十三条证据证明他对此房屋有所改动。3、被上诉人因拖欠费用在先，迁出时并没有主动提供物品清单证明设备完好无损。4、被上诉人没有及时的迁出房屋，对我方造成严重的经济损失，使我无法及时将房屋出租出去。以上四条就是没有退还保证金的原因。这些理由在一审时没有提出。被上诉人答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。庭审补充称，关于上诉人主张违反合同的问题是上诉人首先与被上诉人解除双方签订的合同，其违约在先，且将KTV租赁给被上诉人使用时，相关的经营手续并不齐全，导致被上诉人无法正常经营。关于两万元保证金，上诉人理应返还给被上诉人。关于上诉人所提的第一点是因为上诉人KTV缺乏相应的经营许可证，从而导致被上诉人无法经营。因此，在与上诉人沟通关于相应经营许可证办理过程中，上诉人不予配合，从而导致被上诉人无法将下半年的房租付给上诉人。其他在一审当中都已经做过相应陈述。原审原告王瀚程向一审法院起诉请求：1、确认原、被告于2016年3月11日签订的合作经营协作于2016年9月解除；2、被告返还原告房租及保证金100000元；3、被告赔偿原告损失47202元；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年3月11日，被告就共同经营烟台知名度娱乐有限公司所有的地中海商务会所KTV与原告签订合作经营协作书，约定自2016年3月11日起至2017年3月10日止，被告将地中海KTV包房共计16间交由原告负责经营，原告按每六个月80000元作为固定利润分成支付给被告。协议签订当日原告即将80000元固定利润分成及20000元装修设施和设备维修保证金交予被告。协议签订后，原、被告双方办理了交接手续，随后原告对KTV进行了必要的维修。但因被告故意隐瞒烟台知名度娱乐有限公司的文化经营许可证、食品流通许可证和卫生许可证已经到期且无法再行办理的事实，导致原告自始至终无法对外营业。原告多次试图与被告沟通解决经营手续问题，被告均不予以配合。2016年9月初，被告以原告未支付利润分成为由强行将KTV收回。原告认为，被告在将KTV交给原告同时应保证相关经营手续齐全且能对外经营，但被告并未履行相关的义务，导致原告无法经营，合同无法履行，侵犯了原告合法权益。一审法院认定事实：原告向法院提交如下证据:1、合作经营协议书（含交接清单）1份；2、收条1份；3、收据52份；4、原告从工商登记机关查询的文化经营许可证、食品流通许可证和卫生许可证复印件各1份。被告向法院提供如下证据：1、烟台知名度娱乐有限公司企业登记信息1份；2、文化经营许可证、食品流通许可证和卫生许可证复印件各1份（同原告提供的证据4）。经质证，被告对原告提供的证据1没有异议，但对证明内容有异议，称协议中清晰的规定交纳固定利润的时间分别在2016年3月11日和2016年8月10日，原告在2016年8月10日到期后未履行支付固定利润的义务。关于保证金，协议规定，若原告单方解除协议，保证金不予退还，拖欠费用或设施不完好，保证金不予退还，并约定乙方必须严格遵守国家法律法规，坚决杜绝黄赌毒现象及任何斗殴情况发生。协议的签订是双方真实意思表示，原告在签订协议时未提出任何异议。对证据1中的交接清单无异议，称该清单未包含主机，且原告未提供协议解除时的物品交接清单，主机、服务器及三台电视缺失。对证据2，被告称是否出具了该收条记不清了，但认可协议签订之日收到收条载明的10万元款项，此款包括房租80000元、押金20000元。对证据3，被告称与本案无关，认为协议明确规定，自合作之日起，此KTV所产生的包括但不限于水电、物业、保安等一切费用全部由原告自行承担。据此，该部分费用应由原告自行承担。对证据4的真实性无异议，但对证明内容有异议，不能证明被告所经营的公司是非法，在2016年以后企业不需要文化许可、食品流通许可、卫生许可就可以登记。经质证，原告对被告提供的证据1的真实性无异议，称从该证据可以看出烟台知名度娱乐有限公司现正常经营，因此其相关经营手续也应该存在并有效。对证据2的真实性无异议，对证明内容有异议，称该证据只能证明被告在登记时文化经营许可证、食品流通许可证和卫生许可证是有效的，但原、被告签订合作经营协议时，上述经营手续已经过期或即将过期。根据相关规定对经营许可证有效期届满而未延续的，相关部门应予以注销。工商部门登记只是对上述经营手续的形式审查，而并非实质审查。根据原告所了解的情况，被告并未在政府文化部门进行相关的登记备案，其文化经营许可证有可能存在虚假的情况，被告应提供延续以后的相关经营手续，以证明双方在签订合同时相关经营手续合法有效。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，法院组织当事人进行了证据的交换和质证。对当事人无异议的证据，法院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的事实和证据，法院认定如下：原告提供的证据2可以证明双方办理交接时会所物品的情况，被告主张交接时遗漏主机，未举证证明，法院不予采信；关于装修损失的认定。原告为证明其装修损失提供的52份收据，被告不予认可，法院无法认定相应费用系原告用于支付会所装修的费用，且有部分费用系购买低值易耗品所支付，并不属于装修费用，故法院不予采信。本案审理过程中，原告申请法院到相关行政管理部门对烟台知名度娱乐有限公司名下文化经营许可证、食品流通许可证和卫生许可证有效期届满后是否续期的相关情况进行调查。法院认为，上述证件是否续期应由双方提供证据证明，不属于法院调取证据的范围，故原告申请法院调取，法院不予支持；被告申请法院到公安机关对烟台知名度娱乐有限公司下设的地中海商务会所KTV自2016年3月至8月期间被公安机关查处违法行为的记录进行调查。法院认为，对于自己旗下会所被公安机关查处的情况，被告应当提供相应线索，但被告并未提供具体查处日期、举报人等信息，致法院无法查证，故对被告的该申请法院亦不予支持。根据当事人陈述和经审查确认的证据，法院认定事实如下：2016年3月11日，原告（乙方）及被告（甲方）签署了合作经营协议书，第一条约定，自2016年3月11日至2017年3月10日止，甲方将地中海KTV包房共计16间交由乙方负责经营，在此期间乙方可以更改会所名称。乙方承诺对该16间房屋权属情况清楚、无异议。乙方按80000元/6个月，即分别在2016年3月11日和2016年8月10日之前分两次共计160000元作为固定利润分成（无论乙方在此合作经营期间是否盈利）支付给甲方。自合作之日起，此KTV所产生的包括但不限于水电，物业、保安等一切费用全部由乙方自行承担。乙方需提前一个月将下半年费用一次性支付给甲方，如次年继续合作，乙方需提前一个半月协商甲方，并在2017年2月10日之前签订好续签协议同时一次性付清半年费用。乙方拥有优先租赁权，并以相同费用签拟协议。第二条约定，签订本合作协议前，乙方需向甲方缴纳KTV场所内装修设施和设备的维护保证金20000元。该保证金不得冲抵其他费用。此合作协议履行完毕或依法解除后，在乙方不拖欠任何费用且保持室内设施完好的情况下，退还保证金。如乙方在正常合同期间单方面解约，保证金不予退还，合作期内，KTV场所内外全部物品设施所有权均归甲方所有，乙方只有使用权，不得随意进行拆改，KTV内部的设备、设施（详见设施、设备清单）乙方要妥善使用，必须保证设备完好无损，如有损坏照价赔偿。按折旧价扣取。第三条约定，合作期间的经营管理及人员调配、消防安全、员工的人身安全等问题均由乙方自行承担，与甲方无关。合作经营期间，乙方必须严格遵守国家法律法规和相关条例，KTV内坚决杜绝“黄赌毒”现象及任何滋事斗殴情况发生。如因此造成任何经济损失或违法行为，全部由乙方自行承担，甲方有权要求终止合同。第四条规定，禁止乙方私自转让本KTV经营权，如有违反，甲方有权单方面解除合同。如因市政建设需要拆除或改造此场所，甲乙双方将账目结算后，本协议自动解除。甲方不因此承担任何违约责任。如因甲方单方面（如断电时间过长）原因导致KTV不能正常运营，甲方应返还剩余租金并赔偿相应损失。该合作经营协议书签订当日，双方对地中海商务会所KTV物品进行了清点并办理了交接手续，原告向被告支租金80000元、设施押金20000元。原告开始对该会所进行经营。2016年9月17日，被告以原告不交纳协议约定的第二期租金为由强令原告迁出了该会所，迁出时，双方未办理会所物品交接手续。经查，地中海商务会所KTV系烟台知名度娱乐有限公司开办的营业性歌舞娱乐（卡拉OK）场所，其所有证照均应由烟台知名度娱乐有限公司办理。烟台知名度娱乐有限公司文化经营许可证有效期至2014年3月1日，食品流通许可证有效期至2015年2月27日，卫生许可证有效期至2016年4月20日。上述证照到期后，烟台知名度娱乐有限公司未再申请续期。另查，被告系烟台知名度娱乐有限公司的法定代表人及股东之一。双方均认可涉案合同合作经营协议系被告与原告签订，而非原告与烟台知名度娱乐有限公司签订。一审法院认为，原、被告于2016年3月11日签订的合作经营协议系双方的真实意思表示，内容不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。从内容上看，该协议规定被告将烟台知名度娱乐有限公司名下的地中海商务会所KTV租赁给原告经营，由原告向被告支付租赁费，故该协议名为合作经营，实系租赁经营，故双方之间的法律关系为企业租赁经营法律关系。被告作为出租方，不仅负有将地中海商务会所KTV的财产交付给原告使用的义务，而且有义务保证该会所在原告经营期间具有经营所必需的完整合法的证照。双方签订协议时，地中海商务会所KTV所使用的烟台知名度娱乐有限公司的文化经营许可证、食品流通许可证均已过有效期，卫生许可证有效期于2016年4月20日届满。被告主张原告在签订协议时已对此知悉，未举证证明，法院不予采信。原告接手会所后，明知会所证照缺失不及时与被告解除合同，仍继续经营直至被告强行令其迁出，且也未提供证据证明因证照不全影响其经营，故其主张返还其迁出前的租金80000元，法院不予支持。根据协议第二条的规定，原告交纳的保证金在原告不拖欠被告费用且保持室内设施完好的情况下，由被告退还给原告。但原告迁出时，双方未办理物品交接手续，按被告陈述，原告迁出系其找人赶走的，则当时被告必为主动的一方，其理应主动与原告进行物品清点或就当时物品丢失情况保留证据，但被告并未进行清点也未提供相应证据，仅凭其单方陈述不足以证明原告迁出时会所设施缺失，故被告以原告未返还物品为由不予返还保证金，理由不当，原告要求被告返还保证金20000元，法院予以支持。根据协议规定，原告对会所只有使用权，不得随意进行拆改，故即便原告接手会所后对会所进行了装修，所支付的装修费用也应由其自行承担，法院对原告主张的装修损失不予支持。综上所述，原、被告以自己的行为表明且均同意涉案协议于2016年9月17日解除，故法院确认该协议已于2016年9月17日解除。原告要求被告返还合同解除前的租金80000元并赔偿损失，理由不当，法院不予支持。原告要求被告返还保证金20000元，于法有据，法院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、原告王瀚程与被告徐维华于2016年3月11日签订的合作经营协议于2016年9月17日解除；二、被告徐维华于判决生效之日起十日内向原告王瀚程返还保证金20000元；三、驳回原告王瀚程的其他诉讼请求。案件受理费3244元，由原告王瀚程负担2803元、被告徐维华负担441元。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与原审一致。本院认为，根据双方签订的协议第二条规定，合作协议履行完毕或依法解除后，在乙方不拖欠任何费用且保持室内设施完好的情况下，退还保证金。而涉案协议已因双方自己的行为表明且均同意涉案协议于2016年9月17日解除，一审法院也予以确认。在协议依法解除后，被上诉人并未拖欠任何费用。上诉人述称被上诉人迁出系其找人赶走的，则上诉人应主动进行物品清点或就当时物品丢失情况保留证据，但上诉人并未进行清点也未提供相应证据。故一审法院对上诉人要求返还保证金的主张不予支持，并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3244元，由上诉人徐维华负担。本判决为终审判决。审判长  尹鹏亮审判员  慈勤哲审判员  曹红岩二〇一九年十一月二十七日书记员  郭春莉