四川省巴中市巴州区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川1902民初5516号 原告（反诉被告）：柳州市鼎雅策划有限公司，住所地：广西壮族自治区柳州市柳石路338号花样年小区23号。 法定代表人：李俊，该公司总经理。 委托代理人（特别授权）：熊彬，广西汇力律师事务所律师。 委托代理人：赵启帆，广西汇力律师事务所律师。 被告（反诉原告）：杨灵平，男，汉族，生于1972年12月5日，住四川省巴中市巴州区。 被告（反诉原告）：巴中市蜀立商贸有限公司，住所地：巴中市巴州区南池东路登山嘴巷绿明馨居大底盘。 法定代表人：杨灵平，该公司总经理。 委托代理人：冯春，女，汉族，生于1970年2月28日，汉族，住四川省巴中市巴州区。 委托代理人：杨静荣，男，汉族，生于1940年5月1日，住四川省巴中市巴州区。 原告柳州市鼎雅策划有限公司（以下简称柳州鼎雅公司）诉被告杨灵平、巴中市蜀立商贸有限公司（以下简称巴中蜀立公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2017年11月9日立案后，依法适用简易程序，于2018年4月2日作出（2017）川1902民初4059号民事判决，宣判后，被告巴中蜀立公司、杨灵平不服，上诉于巴中市中级人民法院，巴中市中级人民法院作出（2018）川19民终802号民事裁定，裁定撤销本院（2017）川1902民初4059号民事判决发回本院重审。在重审中，被告巴中蜀立公司、杨灵平于2019年1月11日提出反诉，本院另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）柳州市鼎雅策划有限公司委托代理人熊彬、赵启帆，被告（反诉原告）杨灵平、巴中市蜀立商贸有限公司共同委托代理人冯春、杨静荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告柳州鼎雅公司诉称并答辩：2014年11月16日，被告与原告签订了《装修工程施工合同》。双方约定由原告承建被告在巴中市南池路宝乐迪KTV店的室内装饰装修项目，总价款为3300000元。原告按约按进度完成工程，经被告验收于2015年2月16日投入使用，但被告仅向原告支付工程款3100000元，余下200000元工程款未支付（其中包括100000元质量保证金）。同时被告要求增加工程：1．案涉KTV外立面装修部分，仍有150000元工程款；2、涉案KTV厨房、卫生间、水吧等部分装修项目，有15000元未向原告支付。故原告诉请判令：1．被告支付工程欠款310000元。2．被告向原告支付至实际付清工程欠款之日止的利息损失，暂计为49713.51元（从2015年2月16日暂计至2017年11月8日，按照中国人民银行同期贷款利率计算，以后利息继续计至实际付清为止）。以上本息暂计349713.51元。3．本案诉讼费用由被告承担。针对被告的反诉请求答辩称：1．被告提出的存在质量问题没有相关事实依据，自装修完成接收了装修场所并实际开展经营过程中从未向原告提出现在提出的质量问题。2．反诉已经超过法定时效，装修场所自2015年2月交付使用至2017年已经超过两年的诉讼时效，反诉人于2019年1月才提出反诉请求；3．反诉人的其他请求不具备事实依据。请求法院驳回其全部诉讼请求。 被告杨灵平及巴中市蜀立商贸有限公司答辩并提出反诉：1．原告装饰装修资质不合法；2．装饰装修至今只是做了预算，未办理结算和验收，违背《装饰装修管理办法》第三十条；3．装饰装修材料预算中存在虚报、未购材料183起，计价113.4377万元（其中未购材料9起，计价23.267万元）；4．双方派员核对后，原告方指派人员核对后未签字便离开；5．忠告意见书的本意是督促双方到现场办理结算，不是欠装饰装修款；6．装修款现金支付5.5万元应在总款项中扣减，共计支付315.5万元；7．装修质量不达标，多次返修，开支维修费用9.92万元，同时应该扣除质保金10万元，扣除后合同总造价应该为320万元；8．原告擅自更改设计出现材料真空，存在偷工减料；9．防水、下水工程另请工人安装，应在工程造价中扣减5万元；10．原告书写的装饰装修合同存在不合理条款；11．装修过程中出现安全隐患，导致三起安全事故发生产生医疗费用共计7298.57元；12．原告托人干扰营业，造成损失12.8万元，应予以赔偿；13．保留另行起诉的权利，同时不应全额承担诉讼费用。并反诉请求：1．驳回反诉被告的诉讼请求，2．返还反诉原告因反诉被告未购、虚报装修材料款62.012万元，3．赔偿反诉原告因反诉被告无装修资质、装修质量不合格、造成的直接经济损失75.5498万元，原告减半收取37.7749万元。二、三项合计为99.7869万元。 经审理查明：被告杨灵平为被告巴中蜀立公司的法定代表人，巴中蜀立公司于2014年11月拟装修宝乐迪巴中市南池路店。2014年11月7日，原告向被告巴中蜀立公司出具宝乐迪四川巴中店装饰预算表，载明总体预算3583343元，折后价3180000元。同月，原告再次向被告巴中蜀立公司出具宝乐迪四川巴中店装饰预算表，载明总体预算3583343元，折后价3400000元。2014年11月16日，被告杨灵平作为甲方，原告柳州鼎雅公司作为乙方，签订了《装修工程施工合同》，约定由原告承建被告巴中蜀立公司经营的宝乐迪巴中市南池路店装饰装修工程，并约定：1．承包范围为：室内立面改造装修、大厅天面和地面装饰、给排水（不含雨水管道和楼层建筑防水）、五金洁具、电气照明（不含空调主供电）、弱电布线（不含监控）、家具及配饰。注明：不含空调、消防、音响、电视、系统及配套设备；不含厨房设备、隔油池、排烟环保系统、施工税费电费、室外广告装修等；2．承包方式为：施工项目范围内，由乙方包公包料施工（具体施工标准，待出完施工图双方确认认可），工期为60天。3.2014年11月20日至2015年1月20日之前完成土建、消防、空调主体工程；2015年1月20日前完成本项目范围内主体装修工程，主要面料因不可抗拒的因素造成拖延，可以在2014年1月30前全部安装收尾。4．项目设计图与施工做法在施工前由宝乐迪公司提供施工效果图及方案，施工过程中由鼎雅策划公司进行二次深化施工调整，现场施工说明做法须经甲方代表同意后方可施工；在施工过程中，任何乙方需要调整变更设计与施工做法的，申请变更方代表必须提前书面通知对方代表，经双方代表签订确认后按照变更的图纸或做法施工；施工进度计划由乙方提供，经原告审核同意。5．甲方指派张工为代表，办理验收、变更等手续；乙方指派张伟为代表，按要求保质保量完成施工计划任务，参与验收及签证工作；6．验收标准，该工程以效果图、施工图纸、施工做法说明、设计变更和国家先行通用的建筑装饰施工及验收规范为质量评定验收标准并良好标准；本工程施工质量监督由甲方代表及现场监理履行，施工过程中甲乙双方代表和监理应及时办理隐蔽工程和中间工程的检查与验收手续，确认后方可进行下一道工序施工，甲方代表和监理无故不能拖延隐蔽工程和中间的验收和确认工作；工程完工后，乙方应通知甲方验收，甲方自接到验收通知之日起3日内组织验收并办理验收移交手续，因甲方原因逾期不验收，则按自动验收合格（注：为了工程更好、更快完成，在施工收尾阶段，乙方要求甲方代表进行前期质量检查与预验收，以便在竣工验收之前对存在的质量问题进行修整；本工程保修期为一年，保修期内乙方对工程质量履行保修义务（非乙方施工原因引起的质量问题或认为损坏除外））。7．承包施工方式及材料供应的约定为项目范围内由乙方承包施工，所用材料原则由乙方采购，所用材料必须是符合设计及施工规范要求的合格产品，大部分材料应预先提供型号、规格资料，主要材料提供样品，双方确认后方可采购，材料进场须办理报验手续，若有质量问题或不符合设计要求的材料，一律不许进场使用，否则采购方承担因此造成的后果。8.本工程按照本次施工项目范围内造价3300000元包干价（不含税金），室内装修施工部分不能增款和递增（注：工程完工后客户甲方对装修效果满意，甲方以奖励的形式奖励乙方10万元人民币）；合同签订后甲方支付乙方诚意定金10万元，剩余工程款按每20天一次工程进度支付（具体金额乙方以材料采购单形式报给甲方为准）。质量保证金10万元工程完工后甲方开始营业起6个月内付清。上述协议有被告杨灵平及原告法定代表人李俊签字确认。 合同签订后，原告按合同入场进行施工，施工过程中，经原、被告协商并确认在原基础上增加两项工程。一是2014年12月31日，被告出具了《四川巴中市南池南路宝乐迪外立面装修报价清单》，载明钢架、构件、LED招牌字、外墙文化砖、基材、造型窗、花架、装饰雨篷、七彩绘玻璃、LED灯带、防水壁灯、外墙漆等共计160000元整。张星富（被告单位指定现场人员）在该报价清单上签字确认，并备注：实支一十五万元。二是原告向被告出具了《签证单》，载明因建设单位（称为甲方）要求增加厨房水沟、防水、回填、找平、隔断等，造价为厨房7800元，2个拖把池1项1150元，卫生间隔墙加高1项为1100元，录音房为700元，水吧1项为6000元，共计增加16750元，张星富在该签证单上签字确认并备注：实付15000元整。 2017年3月15日，柳州市鼎雅策划有限公司委托刘力华、覃天华与被告对装修工程完成工程量进行测量和核对，但该二人未在测量表上签字确认。后原告派人到被告经营场所以锁大门、挂横幅、贴广告等方式索要装修工程款。2017年5月8日，被告向原告通过快递寄去《忠告意见》，表明因原告部分工程未按质按量完工，函告原告其多支付现金839377元，理应返还。同时要求原告按法律规定主张权利。2017年10月19日，原告向被告出具律师函，要求尽快支付下欠工程款。 重审中，被告巴中蜀立公司提供2015年2月15日安装给排水工程支付给宁明泽18000元，2015年4月20日，向邓国胜支付水、电材料款11000元，另被告巴中蜀立公司自2014年10月13日至2015年2月13日购买各类装修建材等共计10058元，2014年12月8日，支付张小平15750元，共计54808元。其中，2014年11月6日至2015年2月13日支付费用的期间与原告自2014年11月16日签订合同后的装修期间重合。 2015年3月5日，杨军出据收条，载明“收到宝乐迪老板事故医药费、续治费4200元”。2015年4月16日，李明立据收条，载明“今收到南池歌厅我儿子受伤医药费2000元”。 2019年5月9日，被告巴中蜀立公司向本院申请对装修现场进行勘验和对装饰装修进行鉴定，在选定鉴定机构后，被告拒不缴纳鉴定费，2019年8月12日，四川中节能工程检测中心有限公司向本院回函，因鉴定申请方未在规定时间内交纳初勘费，进行退案处理。 同时查明，张星富系被告巴中市蜀立商贸有限公司工作人员。被告杨灵平及巴中蜀立公司已实际向原告支付了3155000元工程款。同时，案涉工程宝乐迪KTV项目于2015年2月16日投入使用。原、被告未对工程进行竣工验收，亦未进行结算。 另查明，柳州市鼎雅室内设计有限公司于2017年10月17日进行了工商变更登记，变更为柳州市鼎雅策划有限公司，而原柳州市鼎雅室内设计有限公司没有建筑施工企业资质。 以上事实，有原告提供的民事起诉状、原被告身份信息、装修合同、装修报价清单、签证单、忠告意见书、律师函，被告方提供的民事反诉状、装修预算表、材料相差表、收条、防水工程票据、转账回单、四川中节能工程检测中心有限公司回函及本院的庭审笔录在卷予以佐证，足以认定案件事实。 本院认为：建设工程施工合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同，建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。原告鼎雅策划公司与被告杨灵平订立的《装修工程施工合同》，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）的规定认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……”。本案原告鼎雅策划公司未取得建筑施工企业资质，该合同违反了上述法律规定，应为无效合同。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”。 被告杨灵平与原告签订合同及履行合同，实际为履行被告巴中蜀立公司的管理行为，系职务行为。根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十条“执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力”之规定，被告杨灵平在本案中不承担责任，由被告巴中蜀立公司承担合同责任，原告要求被告杨灵平支付工程款的诉请本院不予支持。 本案的争议焦点为被告应付余下工程款金额的确定。原被告双方经合同约定包工包料价格为3300000元，并约定工程竣工后由原告通知被告进行验收。装修工程结束后，原、被告未对已完成工程进行竣工验收，也未进行任何交接手续，同时，原告亦未向本院提供证据证明已向被告发出验收请求。该装修工程是否按合同约定的工程量进行实施并完结的事实没有相关证据予以证实。且在2017年3月，原告委托二人对装修工程量进行测绘，同年5月，被告向原告发出《忠告意见书》等证据，均能够证明被告对原告完成工程量、工程质量有异议。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（二）第十四条“当事人对工程造价、质量、修复等专门性问题有争议，人民法院认为需要鉴定的，应当向负有举证责任的当事人释明。当事人经释明未申请鉴定，虽申请鉴定但未支付鉴定费用或者拒不提供相关材料的，应当承担举证不能的法律后果”之规定，在重审中，被告巴中蜀立公司虽向本院申请对装修装饰工程进行鉴定但未按规定缴纳鉴定费用，据此，被告对原告完成的工程量的造价、质量等专门性问题有异议，但未提供证据予以证实。同时，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”。原告已实际履行装修装饰工程任务，虽没有提供工程竣工验收的证据，但被告已接收并实际占有使用，原告主张被告巴中蜀立公司给付工程价款应予支持。 被告巴中蜀立公司反诉原告因未购、虚报装修材料款620120元和赔偿装修质量不合格造成的直接经济损失755498元的请求，均未提供证据予以证明，支持诉请的证据不足。反诉的理由不能成立，本院不予支持。 关于增加工程量的问题。根据《装修工程施工合同》第二条2.2约定，变更经双方代表签订确认后按照变更的图纸或做法施工。被告巴中蜀立公司和现场代表张星福已在增加工程量的签证单上签订并明确价格，应当视为对增加工程量金额和完成任务的认可，故原告主张增加工程量的工程价款应予支持。 根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”之规定，原告主张被告巴中蜀立公司支付工程款利息应予支持。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、由被告巴中市蜀立商贸有限公司在本判决生效后十日内向原告柳州市鼎雅策划有限公司支付装修工程款310000元及资金利息（以310000元为本金，从2017年11月9日起按国家银行同期同类贷款利率计算至本金偿清之日止）。 二、驳回原告柳州市鼎雅策划有限公司其余诉讼请求。 三、驳回（反诉原告）被告杨灵平、巴中市蜀立商贸有限公司反诉的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延期间的债务利息。 本案本诉诉讼费7520元，由原告柳州市鼎雅策划有限公司负担3000元，被告巴中市蜀立商贸有限公司负担4520元；反诉诉讼费6889元，由被告杨灵平、巴中市蜀立商贸有限公司共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省巴中市中级人民法院。 审 判 长  杨 蓉 人民陪审员  王凤兰 人民陪审员  吴小平 二〇一九年十一月七日 书 记 员  张 恺