福建省福州市台江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0103民初2505号 原告：张仁财，男，1963年3月23日出生，汉族，住福建省罗源县。 委托诉讼代理人：张伦住，男，1986年12月4日出生，系张仁财之子。 委托诉讼代理人：陈永辉，福建合伦律师事务所执业律师。 被告：兰永钦，男，1962年2月1日出生，畲族，住福建省罗源县。 委托诉讼代理人：林修勇，男，1953年9月9日出生，系兰永钦所在社区推荐的公民。 原告张仁财与被告兰永钦提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张仁财及其张伦住与陈永辉、被告兰永钦及其委托诉讼代理人林修勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张仁财向本院提出诉讼请求：依法判令被告兰永钦向原告赔偿各项损失共计人民币179477.26元（已扣除垫付款41000元，具体赔偿项目详见赔偿清单）。事实和理由：自2016年4月开始，被告一直雇佣原告在其承包的工地上班，工作岗位为木工。2018年12月24日下午13点时许，原告在被告承包的上下杭修复改造工程中从事被告指派的工作时，从高处坠落，致身体多处受伤及脚部骨折，后被告及原告工友共同将原告送至福州市医院住院治疗，经诊断原告三踝骨折及两处距骨骨折。2019年4月1日，经福建晟蓝司法鉴定所鉴定，原告的伤情构成十级伤残，误工期180日，护理期90日，营养期90日。因本次事故，原告共产生医疗费等各项损失共计220477.26元。期间，被告已向原告支付医疗费41000元。原告认为，其与被告之间存在合法的劳务关系，原告在从事被告指派的工作过程中受伤，因此被告应为原告的损失承担赔偿责任。但至今，被告一直拒绝赔偿原告损失，故原告特依法向贵院提起诉讼，请求判如所请。 被告兰永钦辩称，一、被告雇佣原告没有依据，原告不是被告雇佣的工人，原被告之间没有直接联系，更没有雇佣与被雇佣关系；二、原告已经57岁，张伦住作为儿子，为了赚钱，没有考虑原告的身体健康状况，安排原告做工，是他的过失；作为工程的承包者，没有考虑工人的健康状况，安全问题，是不称职的，张伦住应对原告的工伤事故负全部责任；三、原告于2018年12月24日受伤后，被告以人道主义观点出发，被告第一时间安排救治原告，并已帮张伦住垫付原告的医疗费41000元，也可以算被告对张伦住的支持，原告请求赔偿其他各项经济损失应该由张伦住负担。综上所述，被告认为原告的诉请没有依据，被告与原告不存在雇佣关系，请求法院驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 张仁财受雇于兰永钦，2018年12月24日张仁财在兰永钦承包的台江区上下杭工地工作期间受伤。受伤后，张仁财被送往福州市医院住院治疗，2019年1月3日出院，住院10天，花费医疗费40926.66元，出院诊断为：1.三踝骨折（右），2.跖骨骨折（右第五跖骨基底部骨折），3.距骨骨折（右距骨后缘撕脱骨折）。出院医嘱：1.建议休息半年，加强营养，加强护理，2.患肢暂禁负重，术后2个月拍片复查（周二、周四上午），根据复查情况决定负重时间，3.继续功能锻炼，继续院外换药至伤口完全愈合，4.待骨折痊愈后，可考虑二次手术取内固定物，5.予告知骨折延迟愈合、不愈合可能、创伤性关节炎可能，需再次手术，6.不适随诊。 2018年12月27日张仁财之子张伦住与兰永钦建立微信好友关系，并向兰永钦索要医疗费，同日，兰永钦通过微信向张伦住转款1万元。2019年1月15日张伦住报警，《接处警情况登记表》中的处境记录一栏记载有：报警人称其父亲因在上下杭工地摔伤到烟台山工地找其工头协商，到现场后双方协商调解，工头兰永钦答应农历22日下午解决。2019年1月27日下午14:32张伦住向兰永钦微信发送：“收到钱了、28000、医疗费算清了、工钱晚上你回去核对一下”。2019年1月27日张伦住向兰永钦出具《收条》一份，写明收到兰永钦赔付的医疗费28000元，还有之前垫付的13000元，合计41000元。兰永钦在该《收条》的负责人处签字。2019年1月30日晚上20:19兰永钦通过微信向张伦住发送字据一份，内容为：“230.5天×250元＝57625元-支31000元＝26625元（已结清）”，2019年1月30日晚上20:36张伦住回复；“转给我了是吗？”、“收到工资”。2019年4月1日张仁财委托福建晟蓝司法鉴定所对其伤残程度及误工、护理、营养时限进行评定，同年4月5日该所出具鉴定意见：1.被鉴定人张仁财因外伤致三踝骨折（右）、跖骨骨折（右第五跖骨基底部骨折）、距骨骨折（右距骨后缘撕脱骨折），现遗留右踝关节丧失功能达50%以上（75%以下），评定为人体损伤十级伤残；2.被鉴定人张仁财误工180日，护理90日，营养90日。张仁财为此支出鉴定费1800元。2019年5月7日福州市仓山区民委员会出具《证明》一份，写明张仁财和妻子、儿子一家三口自2014年4月4日至今长期租在店前村村民陈光明房屋，其房屋地址为仓山区后门埕19号。 庭审中，张仁财陈述，其跟着兰永钦做了5年，兰永钦派其去上下杭工作是去年4、5月份，工资每天250元，工资有的时候发现金，有的是手机银行转账。工资有时候几个月才发一次，现金都是给其本人，银行转账是兰永钦本人账户转账到其女儿张玉峰的名下。兰永钦则陈述，其没有雇佣张仁财，没有转款到张仁财女儿张玉峰名下。 另查，张玉峰系张仁财之女，兰永钦分别于2015年2月18日、2016年2月4日、2017年1月26日向张玉峰转款3000元、6000元、21870元。 双方当事人对张仁财主张的医疗费40926.66元、鉴定费1800元等无异议，本院予以确认。对张仁财在本案中主张的其他赔偿项目及数额，本院根据张仁财提供的相关证据，并结合兰永钦提出的抗辩理由及相关法律的规定，作出如下认定： 1、住院伙食补助费。张仁财主张500元（住院10天×50元/天）。本院认为，考虑到张仁财住院10天的情况，其提出每日按50元计算，并主张住院伙食补助费500元，于法有据，本院予以照准。 2、营养费。张仁财主张营养费9000元。本院认为，张仁财因事故受伤确实需要加强营养，但诉请过高，本院酌定营养费为3000元。 3、护理费。张仁财主张护理费17020元，并提出按照2017年福建省城镇非私营单位从业人员年平均工资69029元/年的标准计算90天。本院认为，张仁财受伤确实需要护理，住院期间的护理费可按照张仁财主张的2017年各行业在岗职工平均劳动报酬69029元/年的标准计算，即1891.21元（69029元/年÷365天/年×10天）；并酌定张仁财出院需护理3个月，护理费每个月2000元，出院后护理费合计6000元，据此，张仁财的护理费为7891.21元（1891.21元+6000元）。 4、误工费。张仁财主张误工费45000元，并提出按照工地工资250元/天的标准计算180天。本院认为，鉴于张仁财于2018年12月24日受伤，并于2019年4月5日定残，其误工期应计算至定残日前一天，即张仁财的误工期应为101天，结合兰永钦向张仁财之子张伦住微信发送的字据中自认张仁财的工资每日为250元的事实，本院认定张仁财的误工费为25250元（250元/天×101天）。 5、交通费。张仁财主张交通费2000元。本院认为，考虑到张仁财的就医情况，本院酌定交通费为200元。原告诉请超出本院确认的部分，本院不予支持。 6、残疾赔偿金。张仁财主张残疾赔偿金84242元（42121元／年＊20年＊10%）。本院认为，张仁财提供的螺洲镇店前村民委员会关于其自2014年4月4日起至今长期租住仓山区后门埕19号的证明及其他相关证据，可以证实张仁财常住在福州市仓山区的事实，故张仁财的残疾赔偿金应适用城镇标准，结合本案法庭辩论终结时的上一统计年度的城镇居民人均可支配收入为42121元／年、及张仁财因本次事故造成十级伤残的事实，张仁财诉请残疾赔偿金84242元（42121元／年＊20年＊10%）符合法律规定，本院予以确认。 7、被扶养人生活费。张仁财主张2988.6元，并提出其父亲85岁、母亲87岁，其有五兄弟。本院认为，张仁财未举证证明其父母生育子女情况，其诉请被扶养人生活费的依据不足，故对张仁财诉请被扶养人生活费的主张，本院不予认可。 8、精神损害抚慰金。张仁财主张精神损害抚慰金为5000元。本院认为，结合本次事故造成张仁财十级伤残的事实，张仁财诉请精神损害抚慰金为5000元，较为合理，本院予以照准。 9、后续治疗费。张仁财主张后续治疗费12000元，兰永钦则提出应当以实际支出为准。本院认为，后续治疗费由于未实际发生，张仁财可待实际发生后另案主张，故对张仁财的该项主张，本院不予支持。 综上，张仁财的各项经济损失确定为168809.87元【医疗费40926.66元+鉴定费1800元+住院伙食补助费500元+营养费3000元+护理费为7891.21元+误工费为25250元+交通费为200元+残疾赔偿金84242元+精神损害抚慰金5000元】。 本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，张仁财提供的其子张伦住与兰永钦的微信聊天记录、报警记录及其女张玉峰与兰永钦的银行流水记录，而兰永钦在与张伦住的微信交流中对事故的发生也未持有异议，以上事实基本可以证明张仁财受雇于兰永钦的事实，兰永钦在庭审中陈述其与张仁财不存在雇佣关系及与张玉峰无转账往来，明显与事实不符，本院不予采信。据此，兰永钦应对张仁财在从事雇佣活动中所遭受的损失承担全部赔偿责任。张仁财因本次事故造成的各项损失金额以本院上述确认的金额计168809.87元为准，张仁财诉请超出本院确认的部分，本院不予支持。鉴于事故发生后，兰永钦已垫付41000元，其还需向张仁财支付赔偿款127809.87元（168809.87元-41000元）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二十条、第二十一条、第二十四条规定，判决如下： 一、被告兰永钦应于本判决生效之日起十日内一次性支付给原告张仁财赔偿款127809.87元； 二、驳回原告张仁财的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3889元，由被告兰永钦负担2789元，原告张仁财负担1100元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  林品兴 人民陪审员  曾美芳 人民陪审员  郑昧旦 二〇一九年十一月十六日 书 记 员  谢辰萱 附： 一、本判决书所适用的主要法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。