徐州市铜山区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0312民初5278号原告：王冲冲，男，1990年4月生，汉族，住江苏省徐州市铜山区。委托诉讼代理人：于松林，徐州经济技术开发区大庙法律服务所法律工作者。被告：江苏徐钢钢铁集团有限公司，住所地徐州市铜山区利国镇。法定代表人：王爱钦，该公司董事长。委托诉讼代理人：沈兴成，江苏红杉树律师事务所律师。原告王冲冲与被告江苏徐钢钢铁集团有限公司（以下简称徐钢集团公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月6日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王冲冲的委托诉讼代理人于松林、被告徐钢集团公司的委托诉讼代理人沈兴成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王冲冲向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告经济补偿金35710.71元；2.判决被告支付失业金损失25920元；3、加班工资37580.47元；4、2018年5月工资差额2968.39元；5、生活费6480元，合计108689.5元。6、案件受理费由被告承担。事实和理由：原告于2010年5月到被告处从事行车工作，每天八小时工作制，休息日不休息，法定节假日不放假，加班不发加班工资，也不补休。被告没有按规定为原告缴纳社会保险，2018年5月初，被告通知原告放假回家，8月1日发放了5月份工资251.61元，没有发放放假期间的生活费。2018年11月3日，原告提出解除劳动关系，被告没有支付相关费用，原告向铜山区仲裁委申请仲裁，该委不予受理。原告不服诉至法院，请求依法支持原告的诉请。被告徐钢集团公司辩称，被告公司没有收到王冲冲的解除劳动合同通知也不知道其解除理由，因此其主张经济补偿金及失业金损失没有相应依据且其计算标准过高。双方签订的劳动合同明确约定如原告对其工资组成以及总额存在异议应当在一周内向公司提出，未提出视为其认可公司工资的组成及总额，而原告一直没有提出异议，所以其主张的加班工资没有相应依据，且已经超过一年仲裁时效。此外被告公司不拖欠其相应的工资及生活费，原告该两项诉请没有依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下案件事实：2010年5月，原告王冲冲到被告处工作。2016年4月26日，原被告双方签订劳动合同一份，合同期限自2016年4月26日至2020年4月25日。合同第十四条约定，被告每月公示原告的考勤及工资，如原告对此有异议可在一周内提出异议，逾期视为认可工资构成及工资总额。原告工作期间，被告未给其缴纳社会保险费。2018年4月开始，被告因为环保因素停产，其主张已经发放原告停产期间生活费，但原告否认。原告自2018年5月开始放假。此前十二个月被告分别发放原告：3220元、4748.73元、5464.27元、4335.17元、3644.87元、4674.35元、4616.81元、4387.55元、4646.07元、4469.69元、4707.65元、4756.18元，月平均工资为4472.6元。2018年5月被告发放原告251.61元，此后被告发放原告工资1500元。2018年11月3日，原告向被告邮寄送达《解除劳动关系告知书》，其解除理由为被告没有按规定缴纳社会保险费、未发放加班工资（未及时足额支付劳动报酬）、劳动合同免除单位的法定责任排除职工的权利。2019年4月8日，原告以诉请内容将被告诉至徐州市铜山区劳动人事争议仲裁委员会，后该委以原告申请材料不齐备且无法按期补充为由作出不予受理案件通知书，原告不服诉至本院。本院认为，本案的争议焦点为：一、原告单方解除劳动关系是否符合主张经济补偿金情形；二、原告主张的失业金损失有无计算依据；三、原告主张的加班费、拖欠工资、生活费有无计算依据。一、关于原告主张的经济赔偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位未依法缴纳社会保险费的，劳动者有权单方解除劳动合同。庭审中被告认可并未给原告缴纳社会保险费，原告的解除劳动合同理由成立。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，被告应当支付原告经济补偿金。根据原告的工作年限及解除劳动关系时间，原告主张8.5个月的工资本院予以支持。关于原告的工资标准，原告虽然系2018年11月3日解除劳动关系，但此前原告并非处于正常工作状态，且该停工状态并非原告原因导致，故本院参照被告停产前12个月原告的工资标准4547.5元支持原告经济补偿金，原告以4201.26元主张经济补偿金35710.7元本院予以支持。二、关于原告主张的失业金损失，根据《中华人民社会保险法》第四十四条的规定，职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。被告未给原告缴纳社会保险，原告的解除理由符合非因本人意愿中断就业的情况，原告的失业金损失被告应当赔偿。根据《江苏省失业保险规定》第二十二条、第二十三条的规定，原告主张16个月失业金损失本院予以支持。关于失业金标准，因2018年4月起被告开始停产，原告失业前十二个月的收入水平不能反映其正常工资水平，本院参照上述期间徐州市社保最低缴费基数计算原告月平均缴费基数为2937.5元【（2750元*6月+3125元*6月）÷12月】，故被告应支付原告失业金损失23793.7元（2937.5元*45%*18月）。三、关于原告主张的加班工资、拖欠工资、生活费，1、关于加班费，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，原告庭审中未提供任何证据证明其主张，其应当承担举证不能的风险。另双方签订的《劳动合同书》约定，如原告对工资构成有异议可提出异议，但原告在职期间没有就加班工资向被告提出异议，视为原告认可被告发放的工资总额及工资构成，故对原告主张的加班费本院不予支持。2、关于拖欠工资及生活费，根据《江苏省工资支付条例》第三十一条的规定，用人单位非因劳动者原因停工、停产、歇业，在劳动者一个工资支付周期内的，应当视同劳动者提供正常劳动支付其工资，超过一个工资支付周期的，用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于最低工资标准百分之八十支付劳动者生活费。2018年5月，被告虽支付原告部分工资，但其后便停产，且停产周期超过一个月，故5月被告应当按照正常工资标准支付原告工资，被告发放原告5月工资251.61元，原告按照上月工资3220元主张5月工资差额2968.39元本院予以支持。关于生活费，原告主张支付2018年6-10月的生活费，上述期间被告应支付原告生活费6400元（1520元*80%*1月+1620元*80%*4月），被告已经支付原告1500元，故被告还应支付原告4900元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《江苏省工资支付条例》第三十一条《江苏省失业保险规定》第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告江苏徐钢钢铁集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王冲冲经济补偿金35710.7元、失业金损失23793.7元、拖欠工资2968.39元、生活费4900元，合计72272.8元；二、驳回原告王冲冲其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告江苏徐钢钢铁集团有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按当事人的人数提交副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  陈 琪人民陪审员  刘雪华人民陪审员  王新礼二〇一九年十一月六日书 记 员  朱彤辉