河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民初1420号原告：河南北建材实业有限公司。法定代表人：刘栋，该公司总经理。委托诉讼代理人：时金山，郑州市惠济区花园口法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：魏啸风，郑州市惠济区花园口法律服务所法律工作者。被告：郑州居之宝置业有限公司。法定代表人：宋雷，该公司总经理。原告河南北建材实业有限公司（以下简称北建材公司）与被告郑州居之宝置业有限公司（以下简称居之宝公司）合同纠纷一案，本院于2019年5月27日立案后，依法适用普通程序，对本案公开开庭进行了审理。原告北建材公司的法定代表人刘栋及委托诉讼代理人时金山、魏啸风，被告居之宝公司的法定代表人宋雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告北建材公司向本院提出诉讼请求：1、郑州市惠济区人民法院（2016）豫0108民初2049号判决书确认被告违约，郑州市中级人民法院（2017）豫01民终13852号判决书确认被告违约，根据合同约定所有区域内建筑物及附属物确认归原告所有；2、要求被告支付合作费、土地租金、土地使用税、违约金合计70032154.43元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原、被告于2012年10月9日签订了《北建材市场合作合同》一份，主要约定：1、原告按约向被告交付了区域1、区域2、区域3且双方签订了确认书，被告在原告的市场基础上进行二次投资、改建等，合作期限从2012年9月29日起至2033年6月30日止。2、合作期内，被告需按合同约定如期向原告支付合作费用，第一年至第三年是1250万元，以后每年增长150万元。其中区域1合作费用150万元/年，区域2合作费用400万元/年，区域3合作费用300万元/年。3、原、被告双方因该合作产生的土地使用税和土地租金要求被告上交给原告，由原告上缴税务部门和政府部门。4、如任何一方用行为表明不履行合同约定的义务，或者违约致使合同目的不能实现的，另一方有权解除合同并要求违约方承担相当于两年合作费用的违约金（按当年合作费用数额计算）。5、合同还规定由于被告责任，则视为被告违约，原告有权解除合同，被告承担违约金，所有区域内的建筑物及附属物归原告所有。合同签订后，原告积极履行协议，将区域1、区域2、区域3面积为50516㎡建筑及附属物交付给了被告，被告对这部分进行了改造。由于被告在合同履行中不向原告支付合作费用、土地租金以及土地税金，致使合同无法履行。原告于2015年5月15日向郑州市惠济区人民法院提起了诉讼，判决被告违约解除合同，被告不服向郑州市中级人民法院提起上诉，郑州市中级人民法院维持了一审判决。原、被告对于被告所欠的各种费用和建筑物所属问题经双方协商未果，被告消极对待，一直不予理睬。鉴于被告的种种行为和在履行合同中的屡次严重违约，被告对原告所属的建筑面积及附属物面积也未按合同给予确认，也未支付合作费等费用，给原告造成了巨大的经济损失，原告要求按合同约定所有的建筑物及附属物归原告等诉求也符合法律规定，对于被告违约所欠的滞纳金，原告在本案当中根据实际情况要求被告承担部分，故此原告依法向郑州市中级人民法院提起诉讼，请求依法处理。被告居之宝公司辩称：一、居之宝公司就合同纠纷作以下答辩。1、不存在居之宝公司不支付合作费用，居之宝公司前后分6次已经支付了两千多万合作费。2、北建材公司起诉时间居之宝公司并不欠租金，有500万合同规定可以充抵租金的前期保证金。3、争议的标的仅仅是土地使用税金，而这双方约定和事实上都是由北建材公司先行垫付这每年几万税费，在北建材公司每年收取的几千万租金中，先行垫付是合情合理的。不存在拖欠。4、北建材公司人为制造矛盾，通过运用黑恶势力暴力手段，制造类似套路贷手段，在案件正常审理过程中，事实上用暴力侵占瓜分我公司投入的近两亿元人民币财产的居之宝市场。二、居之宝公司的房屋权益不可侵犯。自《北建材市场合作合同》签订至今，居之宝公司为市场的建筑、装修、运营等付出了巨大的时间成本及经济成本，其中经济成本约2亿元人民币，并基于此获取了相应房屋等的所有权。《北建材市场合作合同》虽被人民法院作出生效判决予以解除，但该判决并未确定合同解除后双方的权利及义务，根据合同法及合同约定，北建材公司本次起诉要求支付租金具有合同依据，而北建材公司本次起诉要求确认居之宝公司违约并将居之宝公司所有的房屋归其所有，虽然双方在违约条款进行了相关约定，但该约定是基于延期付租金而产生的违约责任，延期付租30天就支付2年的租金当做违约金本身就超出违约损失30%不该被支持了，何况基于此主张建造成本两个亿的建筑物。该诉请不应被支持。三、北建材公司主张租金等金额过高。2017年2月，在涉案合同尚未被解除的情况下，北建材公司已通过不法手段控制了居之宝家具市场，相关事实居之宝公司已向公安部门举报，北建材公司的行为已构成违法及违约，就合同而言其应当承担违约责任并停止计算租金，其他相应费用亦应不予计算。另，居之宝公司已向北建材公司缴纳了巨额保证金，相应保证金应冲抵租金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：北建材公司（合作方、甲方）与居之宝公司（合作方、乙方）及河南海林投资担保有限公司（担保方、丙方）于2012年10月9日签订《北建材市场合作合同》一份，主要约定：第一条合作方式1.1乙方负责在甲方北建材市场现有基础上，进行二次投资、改建、新建、招商、管理、经营等改造、经营行为。1.2乙方每年向甲方支付一定合作费用，甲方根据乙方需要为乙方的改造、经营行为及时提供便利和支持。第二条合作范围2.1甲方交付给乙方改造、经营的场地为：北建材市场C区东西路以南，东大门变压器以东约30亩地及地上建筑物（区域1）；C区7、8排以东，及D区全部，建筑面积约30000平方米（区域2）；北建材市场主大门以东，东西路以北，建筑面积约20000平方米（区域3）；北建材市场主大门路以西，建筑物面积约30000平方米（区域4）。甲乙双方合作的详细位置、范围以改造方案圈定部分为准。2.2上述地上建筑物面积，双方同意于本合同生效后一个月内由双方共同测量，双方协商签订确认书。第三条合作期限3.1本合同约定的合作期限为21年，自2012年9月29日起至2033年6月30日止。3.2若合作期内双方终止继续合作的，由乙方新建或改建的北建材市场地上建筑物及附属物归还改造前甲方原有的平方数，超出改造前的所有建筑物权益第1至5年内全部归乙方所有；第6至10年内10%归甲方，90%归乙方；第11至15年内30%归甲方，70%归乙方；第16年至合同期满甲乙双方各占50%。第四条合作费用及支付方法4.1合作期内，乙方每年向甲方支付合作费用。第一年至第三年为1250万元/年，以后每年增长150万元，增长至2500万元/年时不再增长。其中区域1合作费用150万元/年，区域2合作费用400万元/年，区域3合作费用300万元/年，区域4合作费用400万元/年。4.2此合作费用为甲方的净收益，不含为乙方提供发票税金，乙方如需甲方提供发票，税金由乙方支付。4.3甲、乙双方因该合作产生的土地使用税和土地租金由乙方上交给甲方，由甲方上缴税务部门和政府部门。4.4合作期内，因乙方对北建材市场二次投资、改建、招商、管理、经营所产生的税金、电费、水费等经营管理费用和政府部门要求的其他相关税费均由乙方支付。4.5本合同签订后3日内乙方向甲方交定金200万元。第一年度区域1合作费用乙方于区域1具备本合同第五条约定的交付条件后七日内支付给甲方。区域2合作费用在甲方为乙方清场并具备本合同第五条约定的交付条件，确定交付日期后3日内支付，并追加定金300万元。区域3合作费用在甲方为乙方清场并具备本合同第五条约定的交付条件，确定交付日期后3日内支付。区域4合作费用在甲方为乙方清场并具备本合同第五条约定的交付条件，确定交付日期后3日内支付。在乙方完成区域4改造后，甲方应当将上述定金500万元直接冲抵乙方下一年度合作费用。4.6第二年度合作费用应在上一年度到期前1个月一次性缴纳；以后每年度合作费用应提前1个月一次性全部支付（如遇法定节假日顺延），如迟延交纳则按每天5万元加收滞纳金。第五条市场交接5.1甲方在本合同生效后3日内清空区域1内所有仓库、商铺、办公楼房等，并向乙方交付具备如完整场地；市场交付延期的，合作日期顺延。5.4本合同生效后，乙方应在甲方按本合同约定交付区域1的市场后日内完成区域1的建设，当区域1改建部分商户入住率达到60%后，乙方向甲方缴纳300万元定金，并用区域1内的建筑物作抵押，甲方于日内将区域2清场并按照本合同约定条件交给乙方改建，乙方应在日内完成改建。当区域1和区域2改建部分商户入住率达到60%后，并用区域1、2内的建筑物作抵押，甲方于日内将区域3清场并按照本合同约定条件交由乙方改建，乙方应在日内完成改建。当区域1、2、3改建部分商户入住率达到60%后，甲方于日内将区域4清场并按照本合同约定条件交由乙方改建，乙方应在日内完成改建。第十条违约责任10.1本合同任一方明示或者用行为表明不履行主要合同义务的，或者违约致使本合同目的不能实现的，另一方有权解除合同并要求违约方承担相当于两年合作费用的违约金（按当年合作费用数额计算）。10.2甲方未能按时向乙方交付北建材市场相应区域时，每逾期一天，乙方有权向甲方收取5万元的滞纳金，并可以根据延期天数相应推延合作起始日；迟延交付达到90个日历天的，按照全部逾期天数计算，每逾期一个日历天，乙方有权向甲方收取10万元的滞纳金。10.3乙方未能按时向甲方交纳合作费用，延迟交付达到30天，或乙方未能保障甲方权益，整体改建、新建面积不大于甲方原有面积，则甲方有权解除合同，并要求违约方按照本合同10.1条款承担违约责任，所有区域内的建筑物及附属物归甲方所有。10.4由于乙方责任（如资金不到位影响改造，违反合同抵押，乙方公司自行注销等）则视为乙方违约，甲方有权解除合同，并要求违约方按照本合同10.1条款承担违约责任，所有区域内的建筑物及附属物归甲方所有。第十二条合同生效及其他12.4本合同自甲、乙双方签字、盖章并且甲方收到乙方定金200万元之日起生效。合同履行过程中双方产生纠纷，原告北建材公司诉至法院请求解除与居之宝公司及海林公司于2012年10月9日签订的《北建设市场合作合同》。郑州市惠济区人民法院于2017年7月26日作出（2016）豫0108民初2049号民事判决书，判决解除北建材公司、居之宝公司、海林公司于2012年10月9日签订的《北建材市场合作合同》。居之宝公司、海林公司不服一审判决上诉至本院，本院于2018年12月14日作出（2017）豫01民终13852号民事判决书，驳回上诉，维持原判，该判决书已经生效。上述生效法律文书中认定了以下内容：北建材公司分别于2012年10月1日、2013年3月1日及2013年4月10日向居之宝公司交付了北建材市场区域1、2、3，居之宝公司进行了改建、经营。2012年10月9日及2013年2月18日，居之宝公司分别向北建材公司支付定金200万元及300万元。居之宝公司向北建材公司交付了2012、2013及2014年度的合作费用，分别于2012年10月25日、2013年1月17日、2013年4月10日及2014年1月8日支付150万元、50万元、700万元及687.5万元。北建材公司与居之宝公司签订的《土地租金、税金计量确认书》载明：区域1、2、3面积分别为28亩、71亩及44亩，四组路用地为8亩，土地租金按北建材公司租地协议价格支付等。后双方在合作过程中产生纠纷，居之宝公司未向北建材公司支付2015年度（含2015年度）至今的合作费用，也未向北建材公司支付土地使用税和土地租金。区域1、2、3已招商入驻商户未达60%，北建材公司交付区域4的条件未成就。北建材公司未向居之宝公司交付区域4并不违约，居之宝公司未依约支付合作费用以及土地使用税、土地租金构成违约。北建材公司就其诉请数额向本院提交的书面说明显示，居之宝公司自2012年10月至2018年12月应付北建材公司合作费5701.33万元，土地租金2748928.84元，土地使用税4484929.09元，共计64247157.9元。违约金（按当年合作费用数额计算）为1156万元×2＝2312万元。本院认为，北建材公司与居之宝公司于2012年10月9日签订的《北建材市场合作合同》已被判决解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。经计算，居之宝公司应付北建材公司合作费、土地租金、土地使用税共计64247157.9元，扣除居之宝公司已向北建材公司支付的款项（包含500万元定金）2087.5万元，居之宝公司尚欠北建材公司合作费及土地租金、土地使用税43372157.9元，居之宝公司应支付给北建材公司。北建材公司要求居之宝公司按照合同第十条违约责任的约定，向其支付相当于两年合作费用的违约金，并要求确认合同约定所有区域内建筑物及附属物归北建材公司所有。居之宝公司认为上述违约金约定过高。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。本案根据双方合同约定，兼顾合同履行情况、当事人过错程度以及预期利益等因素，本院酌定居之宝公司按照北建材公司认可的当年合作费用1156万元的标准向北建材公司支付违约金；关于北建材公司要求确认所有区域内建筑物及附属物归其所有的请求，因该请求并不明确具体，且双方在合同中对终止合作后新建或改建的地上建筑物及附属物如何分配有明确的约定，故本院对北建材公司该请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第九十八条、第一百一十三条、第一百一十四条之规定，判决如下：郑州居之宝置业有限公司应于本判决生效之日起十五日内向河南北建材实业有限公司支付合作费及土地租金、土地使用税43372157.9元；郑州居之宝置业有限公司应于本判决生效之日起十五日内向河南北建材实业有限公司支付违约金11560000元；驳回河南北建材实业有限公司的其他诉讼请求。如未按照本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费391961元，由原告河南北建材实业有限公司负担75500元，由被告郑州居之宝置业有限公司负担316461元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长 马 莉审判员 谢颂琳审判员 杨彦浩二〇一九年十一月十九日书记员 佟欣玮