河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫07民终3112号上诉人（原审被告）：河南新乡鸿泰纸业有限公司，住所地河南省新乡县翟坡镇工业路西段，统一社会信用代码91410721173169170F。法定代表人：史世功，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张勤，河南宇华大众律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：河南新乡平原农村商业银行股份有限公司（原新乡市市区农村信用合作联社），住所地新乡市金穗大道688号商会大厦二十三层，统一社会信用代码9141070279677828XA。法定代表人：刘全昌，系该公司董事长。委托诉讼代理人：蒋巍巍，男，河南世鼎律师事务所律师。原审被告：余发启，男，1969年11月16日出生，汉族，住新乡市。原审被告：余发园，男，1968年4月10日出生，汉族，住新乡市。原审被告：新乡超能电源有限公司，住所地新乡市牧野工业园区，统一社会信用代码91410700782210917R。法定代表人：余发启，系该公司总经理。原审被告：郭凯，男，1981年4月18日出生，汉族，住新乡市。上诉人河南新乡鸿泰纸业有限公司与被上诉人河南新乡平原农村商业银行股份有限公司、原审被告余发启、余发园、新乡超能电源有限公司、郭凯借款合同纠纷一案，已由河南省新乡市红旗区人民法院作出（2018）豫0702民初3670号民事判决。上诉人河南新乡鸿泰纸业有限公司不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人河南新乡鸿泰纸业有限公司与被上诉人河南新乡平原农村商业银行股份有限公司的代理人到庭参加诉讼，原审被告余发启、余发园、新乡超能电源有限公司、郭凯未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人河南新乡鸿泰纸业有限公司上诉请求：撤销一审判决第二项，依法改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求，被上诉人承担本案二审诉讼费用。事实与理由：原审认定事实不清，适用法律错误，被上诉人并未在上诉人保证期间内向上诉人主张权利，上诉人的保证责任依法已经免除。案涉展期协议并未对上诉人的保证期间作出明确约定，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款的规定，上诉人的保证期限为主债务借款期限届满后两年，即上诉人的保证期间至2018年2月15日期满。而根据《中华人民共和国担保法》第二十五条第二款“在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任”的规定，被上诉人应当在2018年2月16日前向上诉人主张权利，否则上诉人的保证责任依法免除。从原审判决第2页载明的“本院于2018你那7月24日立案后”这一内容可以看出，被上诉人是在2018年7月24日对包括上诉人在内的原审被告提起诉讼的，而此时上诉人的保证期间早已届满，根据前述法律规定，上诉人的保证责任依法应予免除。虽然上诉人在贷款到期后曾于2016年9月5日代原审被告新乡超能电源有限公司偿还案涉贷款502万元，但这是上诉人主动履行保证义务的行为，而非被上诉人向上诉人主张权利，根据《最高人民法院适用若干问题的解释》第三十一条“保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。”的规定，上诉人的保证期间并不因其代偿贷款而发生中断，更不能因此认定上诉人的保证合同开始计算诉讼时效期间，否则无疑无限加重保证人的责任，导致保证人即使有部分清偿能力但为免除全部责任而分文不还的局面出现，这显然是有悖担保法立法本意的。根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十条第一款第（四）项的规定，公告催收适用的前提条件是债务人一方下落不明，并未符合条件的公告催收引发的诉讼时效中断这一法律后果。本案中，虽然被上诉人于2016年11月30在河南法制报刊登对上诉人等人的催收公告，但因为被上诉人此前并未对上诉人主张过权利，上诉人保证合同的诉讼时效期间并未开始计算，当时就不存在诉讼时效中断的情况，且上诉人从未下落不明，贷款发生至今处于营业状态，不适用催收公告。根据《中华人民共和国担保法》第二十五条第二款的规定，只有债权人在保证期间内提起诉讼或者仲裁，保证人的保证责任才不予免除，并不包括诉前调解。事实上，自2017年11月10日至2018年8月，上诉人对诉前调解不知情，保证人的保证期间与2018年2月15日即将届满，被上诉人怠于行使权利，不予立案，以自身的过错造成法律后果却由上诉人承担，对上诉人不公平。综上，恳请二审法院查明事实，驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。被上诉人河南新乡平原农村商业银行股份有限公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持，恳请二审法院驳回上诉人诉讼请求。原审被告余发启、余发园、新乡超能电源有限公司、郭凯未到庭进行答辩。原审原告平原银行向河南省新乡市红旗区人民法院提出诉讼请求：1、判令超能公司立即清偿剩余借款800万元及利息（截至2017年10月24日利息已累计6735052．8元，其中正常利息5585075．2元，罚息1149977．6元，之后按照合同约定继续计算）；2、判令鸿泰公司、余发启、余发园、郭凯对上述借款本息承担连带清偿责任；3、诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2014年2月19日与超能公司签订一份流动资金借款合同，借款金额1500万元，期限自2014年2月19日至2015年2月15日，固定利率月息11．136‰。鸿泰公司、余发启、余发园、郭凯为上述借款提供连带责任保证担保。上述合同签订后，原告于2014年2月19日向超能公司发放贷款1500万元。2015年2月15日，原告与超能公司、鸿泰公司、余发启、余发园签订展期协议，约定还款期限展期至2016年2月15日。合同到期后，超能公司未能按时还款。2016年5月6日，超能公司归还本金200万元；2016年9月5日，鸿泰公司代为归还本金500万元及利息2万元。之后，各被告均未再还款，故诉至法院。原审被告鸿泰公司辩称，鸿泰公司提供担保属实，但根据原告提交的证据材料显示，该笔贷款的支付方式为受托支付，借款用途为购材料，原告对该笔贷款使用是否符合贷款用途有审查义务，但原告提供的证据中仅在流动资金借款合同中显示该笔借款用途，并未显示被告超能电源与该笔借款的收款人新乡市天助物资贸易有限公司之间相关的购销合同，也不能证明原告已依约履行受托支付和审查借款用途的义务，而实际鸿泰公司对案涉借款的用途也毫不知情，其中并不排除签订流动资金借款合同当事人双方串通骗取保证人提供保证，其次展期协议中对保证人鸿泰公司的保证期限并未进行明确的约定，故根据担保法司法解释第三十二条第二款之规定，保证人鸿泰公司的保证期限为主债务借款期限届满后两年，主债务履行期限届满后原告并未向鸿泰公司进行任何形式的催收，鸿泰公司的保证期限于2018年2月16日届满，故根据担保法第二十五条第二款之规定，原告起诉时鸿泰公司的担保责任已经免除。综上所述，鸿泰公司对案涉贷款已不再承担连带保证责任。原审法院查明，2014年1月4日，余发启、余发园、郭凯出具连带责任保证书，承诺对超能公司于2014年1月2日向平原银行申请借款1500万元额度内的所有债务，以私人所拥有的全部资产承担连带责任。当日，鸿泰公司出具担保函，对超能公司向平原银行申请流动资金贷款1500万元，期限12个月，自愿承担连带保证责任，保证责任自保证担保借款合同生效之日起至借款到期日后两年。2014年2月19日，平原银行（贷款人）与超能公司（借款人）签订《流动资金借款合同》一份，主要约定借款金额1500万元，用途为购材料，期限自2014年2月19日至2015年2月15日；利率为固定月利率11.131‰，日利率=月利率/30；按月结息，结息日为每月第20日；逾期贷款罚息按原借款利率基础上加收50%；先还息后还本，利随本清；由鸿泰公司提供保证担保。当日，平原银行（债权人）与鸿泰公司（保证人）签订《保证合同》一份，主要约定为超能公司上述贷款提供连带责任保证，担保范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用，保证期间为主债务履行期限届满之日后两年止。签订合同后，平原银行向超能公司发放了1500万元贷款。2015年2月3日，余发启、余发园出具连带责任保证书，对超能公司提出借款1500万元展期申请贷款额度内的所有债务承担连带责任，保证期限自借款（保证）合同生效之日起至借款到期日后两年。2015年2月15日，超能公司（借款人）、平原银行（贷款人）、鸿泰公司（担保人）签订《河南社农村信用社借款展期协议》，主要约定超能公司的上述贷款展期至2016年2月15日，展期利率为月息11.2125‰，担保人对借款人在原借款合同和本借款展期协议项下的全部债务承担连带保证责任，保证责任期限自协议生效之日起至借款人偿清其在原借款合同和本借款展期协议项下的全部债务之日止。之后，平原银行对超能公司该笔1500万元贷款予以展期。展期届满后，超能公司未按约全部偿还贷款，仅于2016年5月6日偿还本金200万元；鸿泰公司于2016年9月5日代超能公司偿还贷款本金500万元，利息2万元。截止2017年10月24日，超能公司尚欠本金800万元，利息5585075.2元，罚息1149977.6元未偿还，各保证人未对剩余贷款本息履行保证责任。2016年11月30日，平原银行在河南法制报刊登对超能公司、鸿泰公司、余发启、余发园、郭凯的债权催收公告。2017年11月10日签署同意诉前调解承诺书，同意对涉案纠纷进行诉前调解，当日，本院出具诉前调解委托函。原审法院认为，上述《流动资金借款合同》、《河南社农村信用社借款展期协议》、连带责任保证书，均不违反法律规定，均为有效合同约定。超能公司向平原银行贷款1500万元，截止2017年10月24日，尚欠本金800万元，利息5585075．2元，罚息1149977．6元未偿还，事实清楚，应当予以偿还。鸿泰公司关于贷款用途的辩解，无证据证明，该院不予采信。鸿泰公司关于其担保责任已经免除的辩解，平原银行提交的展期协议、催收通知书、报纸公告、起诉书，以及本院2017年11月10日作出的诉前调解委托函，均可以印证平原银行在鸿泰公司2018年2月16日保证期限届满前已向该公司主张担保责任，对其辩解不予采信，鸿泰公司、余发启、余发园应当对涉案贷款承担保证责任。郭凯仅在2014年1月4日对超能公司涉案贷款出具连带责任保证书，该保证书未约定保证期间，也未对展期协议提供保证，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”，平原银行无证据证明在保证期间内向郭凯主张过权利，因此郭凯的保证责任已依法免除。判决如下：一、新乡超能电源有限公司于本判决生效之日起十日内偿还河南新乡平原农村商业银行股份有限公司本金800万元，利息5585075．2元，罚息1149977．6元，并自2017年10月25日起至实际偿还完毕之日止，按《流动资金借款合同》、《河南社农村信用社借款展期协议》约定继续付息。二、河南新乡鸿泰纸业有限公司、余发启、余发园对本判决第一项承担连带保证责任。河南新乡鸿泰纸业有限公司、余发启、余发园承担连带责任后有权向债务人新乡超能电源有限公司追偿。三、驳回河南新乡平原农村商业银行股份有限公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费110210元，由新乡超能电源有限公司、河南新乡鸿泰纸业有限公司、余发启、余发园承担。本院二审期间，被上诉人河南新乡平原农村商业银行股份有限公司提交新证据2016年8月10日向上诉人发出的逾期贷款催收通知书一份，证明其在期限内向上诉人主张过权利。上诉人河南新乡鸿泰纸业有限公司认为被上诉人在一审开庭时并未提交该证据，该证据不属于新证据，上诉人对该份证据不予认可，不能证明被上诉人向上诉人主张权利，没有在场第三方或见证人的见证，真实性和客观性均不能达到保证。本院对该份证据的真实性予以确认，可以证明被上诉人于2016年8月10日向上诉人催收案涉款项。本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，依法成立的合同对当事人具有约束力。《流动资金借款合同》、《河南省农村信用社展期协议》、连带责任保证书均为有效合同，合同签订方均应按照合同的约定履行义务。超能公司向被上诉人贷款1500万元，截止2017年10月24日，尚欠本金800万元，利息5585075.2元，罚息1149977.6元未偿还，超能公司应当继续偿还。上诉人鸿泰公司称其担保责任已经超过担保期限，其担保责任应当予以免除的理由经查，被上诉人平原银行于2016年8月10日向上诉人发出逾期贷款催收通知书，属于被上诉人平原银行主张权利的行为。且在2018年2月15日保证期间即将届满前，被上诉人平原银行于2017年11月向一审法院提交起诉状，并进入诉前调解程序，诉前调解程序作为民事案件的前置程序，应当视为诉讼程序的开始，故此时被上诉人平原银行已经对上诉人鸿泰公司主张了担保责任，要求上诉人鸿泰公司还款，故上诉人鸿泰公司辩称保证责任已经超过保证期间的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审被告余发启、余发园于2015年2月3日出具连带责任保证书，对案涉贷款承担连带保证责任，保证期限自借款（保证）合同生效之日起至借款到期后两年，被上诉人平原银行于2016年11月30日对余发启、余发园进行债权催收公告，故余发启、余发园的担保责任并未超出保证期限，因此对被上诉人平原银行要求余发启、余发园承担连带保证责任的主张，本院予以支持。原审被告郭凯仅在2014年1月4日对超能公司涉案贷款出具连带责任保证书，该保证书未约定保证期间，也未对展期协议提供保证，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”，平原银行无证据证明在保证期间内向郭凯主张过权利，因此郭凯的保证责任已依法免除。综上，上诉人河南新乡鸿泰纸业有限公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费110210元，由上诉人河南新乡鸿泰纸业有限公司负担。本判决为终审判决。审?判?长崔海成审?判?员刘强平审?判?员王大鹏二〇一九年十一月十二日法官助理张征书记员李旭亮