河北省廊坊市广阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀1003民初3162号 原告：王某，女，1981年11月28日出生，汉族，住霸州市。 委托代理人：王伟俊，河北岳石律师事务所律师。 委托代理人：康辰宇，河北岳石律师事务所律师。 被告：陈某，男，1987年10月8日出生，汉族，住廊坊市安次区。 委托代理人：刘思宇，河北张克锋律师事务所律师。 被告：何某，男，1989年2月15日出生，汉族，住河北省廊坊市广阳区。 原告王某与被告陈某、何某合伙协议纠纷一案，本案于2019年5月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告王某及委托代理人王伟俊、康辰宇，被告陈某及委托代理人刘思宇、被告何某到庭参加诉讼。经本院庭后组织调解，原、被告之间未达成一致意见。本案现已审理终结。 原告王某向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告陈某、何某返还原告362500元的出资及逾期偿还期间的利息；2.请求法院依法判令被告陈某、何某给付原告“东田造型万达店”自2015年10月13日至2018年10月13日的营业额的6%，即100397.32元；3.本案诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：2015年10月13日，原告与被告陈某、何某签订了合伙协议，协议约定三人共同出资入股“东田造型万达店”，协议约定被告陈某、何某各出资25万元，原告出资50万元，被告陈某、何某各占50%的股份，原告有权收取该店营业流水的5%。陈某于2015年10月20日退还原告出资5万元，后三方口头修改协议内容为：原告出资45万元，被告每月偿还原告出资12500元，原告有权分配该店营业流水的6%。2015年10月至2016年9月，被告共退还原告出资款87500元，尚余出资款项362500元未偿还，此后未再向原告偿还出资款项。合伙协议约定合作期限为3年，截止日为2018年10月13日，该日后合伙协议终止，2018年10月13日后被告应当返还原告出资款项。另外，按照三方口头修改后的协议，被告应当向原告支付营业额的6%。目前，自2016年9月起，被告就未再支付原告出资额。而且被告从未向原告分配过营业额。故原告起诉至法院，请求法院依法查明事实后，判令被告返还原告出资，并支付原告“东田造型万达店”自2015年10月13日至2018年10月13日的营业额的6%。 被告陈某答辩：1.王某应当对合伙的亏损承担责任；2.王某未按合伙协议履行出资义务；3.王某要求被告支付营业额的6%及支付期间没有依据。 被告何某答辩：1.2016年7月份已经与被告陈某口头解除合作关系；2.未进行实际出资；3.原告一直向被告陈某索要款项。 原告围绕诉讼请求依法提交了证据，原告提供的证据有：第一组证据：合伙协议，证明：1.2015年10月13日，原告与被告陈某、何某签订了《合伙协议》，约定共同投资“东田造型万达店”，同时约定原告只出资50万元并享有营业流水的5%，不参与实际经营。2.协议约定合作期限为3年，即自2015年10月13日起到2018年10月13日止，同时约定协议到期后一次性归还原告出资本金50万元。第二组证据：原告与何某电话录音（2019.04.15），证明：合伙协议签订后，原告与被告陈某、何某曾口头协商更改合伙协议，将内容变更为原告出资45万元，并享受营业流水的6%，被告每月返还原告出资12500元，其他内容未修改。第三组证据：原告账户流水，证明：原告分多笔履行了50万元的出资义务，2015年10月20日被告陈某退还了原告5万元投资款。2016年4月到2016年9月，被告陈某按照约定退还原告投资款共计87500元。第四组证据，店铺营业流水数据，证明：根据原告手机中的“茂日软件”，能够得知“东田造型店”的自2015年10月13日起到2018年10月13日止营业流水为1673288.59元，原告应按该数额的6%享受提成。 原告申请法院调取相关证据：1.向拉卡拉支付股份有限公司调取的商户名称为“廊坊市广阳区云波超市”的商户绑定信息以及商户交易记录；2.向中国银联股份有限公司河北省分公司调取名称为“盐城市华基物流有限公司”的商户相关信息；3.向随行付支付有限公司查询的商户名称分别为“香河县刘宋镇香百超市连锁店”“泗阳县恒达货运配载部”“盐城市华基物流有限公司”的商户绑定信息以及商户交易记录。同时原告补充提供了信用卡账单以及微信转账截图一份。 被告陈某开庭时提供了如下证据：证据一：租房协议、结婚证、房产证、证人证言，证明：陈某在2018年1月8日承租浙商广场1-2-707室房屋，用于经营美发店，所以自2018年1月之后的营业收入与原告无关，原告无权要求分配营业额；证据二：陈某在经营东田造型万达店期间的水电费、物业费、毛巾清洗费以及相关护理产品相应支出，证明：该店在经营期间存在诸多亏损，原告应当依据出资比例予以负担；证据三：业绩汇总，证明在2015年6月13日至2017年11月1日东田造型万达店实际营业收入600100.17元。 被告陈某补充提交证据：1.《企业会计准则第14号-收入》条文；2.转账明细及转账流水、微信转账截图。 被告何某未提供相应证据。 本院经审理查明：2015年10月13日，原告王某与被告陈某、何某签订了合伙协议，协议约定三方共同投资成立东田造型万达店，计划投资金额为100万元，约定何某出资25万元、陈某出资25万元、王某出资50万元，且被告陈某、何某各占50%股份，王某只享受营业流水的5%。同时约定合伙协议期限为三年，2018年10月13日协议到期后，应一次性归还王某本金50万元，如果继续经营，则需重新签订合作协议。 其后，原告王某与被告陈某、被告何某三人口头协商，将原告王某的出资金额变更为45万元，将原告分配营业流水的比例调整至6%，本金返还方式由一次性返还修改为按月分期退还，每月返还12500元，共36个月还清。 合伙协议签订后，原告王某通过两种方式履行出资义务，一是向被告陈某的银行或微信账户转账，二是原告王某名下的信用卡刷卡后，将刷卡后相关款项转入陈某名下账户。 原告王某的转账记录如下： 2015年10月13日，原告王某通过卡号为62×××56的银行卡向被告陈某卡号62×××70的银行卡转账200000元。 2015年11月2日，原告王某通过卡号为62×××56的银行卡向被告陈某卡号62×××70的银行卡转账100000元。 2015年11月26日，原告王某通过微信向被告陈某转账2500元。 2016年3月15日，原告王某通过卡号为62×××13的银行卡向被告陈某卡号为62×××36的银行卡转账两笔，金额分别为100元和49900元。 2016年9月30日，原告王某通过卡号为62×××56的银行卡向被告陈某卡号62×××81的银行卡转账3万元。 上述转账金额共计382500元，原、被告均认可其中2016年3月15日原告向被告转账的5万元为购车借款，被告陈某认可其中332500元为原告王某的出资。 此外，2018年1月17日，原告王某通过微信向被告陈某转账1000元。 原告王某名下的信用卡刷卡相关记录如下： 2015年10月15日，原告王某名下卡号为62×××90的信用卡于商户廊坊广阳区云波超市处共刷卡3次，金额分别为1128元、20000元、20000元。 2015年10月15日，原告王某名下卡号为62×××99的信用卡于商户廊坊广阳区云波超市处刷卡2次，金额分别为15501元、23372元。 廊坊广阳区云波超市于2015年10月15日共有五笔交易记录，金额共计80001元，与上述金额能够分别对应。廊坊广阳区云波超市绑定的结算人为龙某，绑定的结算账号为62×××70。 2015年10月18日，廊坊广阳区云波超市绑定的结算账号62×××70向被告陈某名下的62×××81账户有两次转账，金额分别为50000元、29681元，合计79681元。 2015年10月27日，原告王某名下卡号为62×××99的信用卡于泗阳县恒达货运配载部刷卡1次，金额为49999.9元。 泗阳县恒达货运配载部绑定的结算人为龙云波，绑定的结算账号为62×××24，2015年10月27日，该商户有1笔交易记录，金额为49999.9元，实际入账金额为49973.9元。 2015年10月29日，泗阳县恒达货运配载部绑定的账户62×××24向被告陈某名下的62×××81账户转账40000元。 2015年11月3日，原告王某名下卡号为62×××90的信用卡于盐城市华基物流有限公司刷卡1次，金额为49999.99元。 盐城市华基物流有限公司绑定的结算人为龙某，绑定的结算账号为62×××24，2015年11月3日，该商户有1笔交易记录，金额为49999.99元，实际入账金额为49973.99元。 2015年11月5日，盐城市华基物流有限公司绑定的账户62×××24向被告陈某名下62×××81账户转账49963元。 2015年11月17日，原告王某名下卡号为62×××90的信用卡于廊坊市香百零售超市刷卡3次，金额分别为49992元、1195元、48813元。 廊坊市香百零售超市绑定的结算人为陈某，绑定的结算账户为62×××81，该商户于2015年11月7日共有3笔成功交易记录，金额分别为49992元、48813元、1195元，总计100000元，实际入账99600元。 原告王某信用卡刷卡后，被告陈某共接收转账合计269244元（79681+40000+49963+99600=269244）。 被告陈某向原告转账的记录如下： 2015年10月20日，被告陈某通过62×××81账户向原告62×××13账号转账两笔，金额分别为50000元、29700元，合计79700元。 2015年12月21日，被告陈某通过62×××81账户向原告王某名下卡号为62×××90的信用卡转账50000元。 2016年1月28日，被告陈某通过62×××81账户向原告王某62×××16账号转账10000元。 2016年1月20日，被告陈某通过62×××78账户向原告62×××16账号转账9500元。 2016年1月20日，被告陈某通过微信转账的方式向原告王某转账两笔分别为9009元、1101.1元,原告微信入账信息显示，2016年1月20日，原告王某收取被告陈某2笔转账，金额分别为9000元、1100元。 2016年2月19日，被告陈某通过62×××81账户向原告王某62×××16账户转账12500元。 2016年4月2日，被告陈某通过62×××81账户向原告王某62×××16账户转账60000元，其中包含被告陈某向原告王某偿还的购车款50000元。 2016年4月21日，被告陈某通过微信转账的方式向原告王某转账两笔，金额分别为500元、2500元。 2016年4月21日，被告陈某通过62×××81账户向原告王某62×××13账户转账7000元。 2016年4月22日，被告陈某通过微信转账的方式向原告王某转账5000元。 2016年5月13日，被告陈某通过微信转账的方式向原告王某转账两笔，金额分别为10000元、2500元。 2016年6月15日，被告陈某通过微信转账的方式向原告王某转账两笔，金额分别为10000元、2500元。 2016年8月22日，被告陈某通过微信转账的方式向原告王某转账两笔，金额分别为10000元、10000元。 2016年8月23日，被告陈某通过微信转账的方式向原告王某转账5000元。 2016年9月6日，被告陈某通过微信转账的方式向原告王某转账两笔分别为10000元、2500元。 2016年12月31日，被告陈某通过微信转账的方式向原告王某转账3400元。 2017年1月1日，被告陈某通过微信转账的方式向原告王某转账4000元。 2017年1月26日，被告陈某通过微信转账的方式向原告王某转账两笔均为10000元，合计2万元。 2018年3月9日，被告陈某通过微信转账的方式向原告王某转账1000元。 2018年5月20日，被告陈某通过微信转账的方式向原告王某转账520元。 被告陈某共向原告王某转账338220元，其中包含偿还原告王某购车款50000元。 被告何某已于2016年8月份离开“东田造型万达店”。2017年11月起，“东田造型万达店”停业。2018年1月，被告陈某于浙商广场B座707室重新开业。 2015年11月至2017年10月，“东田造型万达店”扣除充值业绩外收入615853.05元。 以上事实，有合伙协议、原告与被告何某的录音、原告账户流水、被告陈某账户流水、随行付支付有限公司出具的商户信息与商户交易信息、拉卡拉支付有限公司出具的商户信息与商户交易信息、茂日软件营业额截图等证据证实。 本院认为，原告王某与被告陈某、何某签订的合伙协议是当事人的真实意思表示，且不违反法律的强制性规定，协议合法有效，三方应当按照协议履行相关义务。 原告王某的陈述、原告王某与被告何某间的电话录音、被告陈某返还投资款的行为能够相互印证，能够证实三方曾就合伙协议进行口头协商的事实，本院确认三方将王某的出资变更为45万元，认定王某有权对营业额的6%进行分配，被告应当每月返还王某出资本金12500元，至还清出资本金为止。 2016年2月19日前，即被告陈某向被告王某返还第一个月出资前，原告王某与被告陈某有关的信用卡刷卡与银行、微信转账共计582500.89元，被告陈某共收到原告王某相关款项571744元（200000+100000+2500+79681+40000+49963+99600=571744）。这期间被告陈某共向原告转账159310.1元（50000+29700+50000+10000+9500+9009+1101.1=159310.1），原告王某共收到被告转账159300元（50000+29700+50000+10000+9500+9000+1100=159300）。因此，原告出资412444元本院予以确认（571744-159300=412444）。 原告王某曾于2016年3月15日向被告陈某出借购车款50000元，被告陈某于2016年4月2日向原告王某转账的6万元中包含偿还原告王某的5万元购车款，该事实本院予以确认。 自2016年2月19日至今，被告陈某共向原告王某转账178920元（12500+60000+500+2500+7000+5000+10000+2500+2500+10000+10000+10000+5000+10000+2500+3400+4000+10000+10000+1000+520=178920），其中包含被告陈某向原告王某偿还的5万元购车款，其中2018年3月9日被告陈某向原告微信转账1000元，但原告王某2018年1月17日向被告陈某转账1000元，本院对被告陈某主张的该笔款项为退还出资不予认可，对于2018年5月20日，被告陈某向原告王某微信转账的520元，因其日期、金额均为特殊数额，具有节日特殊含义，本院不予认可该笔转账为退还出资。 故本院认可被告陈某共退还原告出资127400元（178920-50000-1000-520=127400）。 同时，被告陈某认可原告王某于2016年9月30日向其转账的3万元为原告王某出资金额。 因此，被告还应退还原告出资315044元（412444-127400+30000=315044），被告陈某、被告何某各承担157522元。 根据合伙协议约定，被告陈某、被告何某对“东田造型万达店”各占50%股份，被告何某虽于2016年8月份离开“东田造型万达店”，但被告陈某、被告何某未进行清算，因此被告陈某、被告何某仍应当各自对外承担50%的责任，即应当分别偿还原告157522元。被告陈某、被告何某承担还款责任后，可另行协商解决内部责任承担的问题或进行清算等。 2017年11月后，原、被告虽未对合作店铺进行清算，但原、被告合作投资的“东田造型万达店”已经停止运营，被告陈某另行开立的店铺与本案无关。 根据原告与被告提供的“东田造型万达店”营业额记录，2015年11月至2017年10月，“东田造型万达店”于除充值业绩外收入615853.05元本院予以确认。 故被告陈某、被告何某应当支付原告王某“东田造型万达店”营业额的6%，即分别支付原告18475.60元（615853.05×6%÷2=18475.60）。 依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，判决如下： 一、被告陈某于本判决生效之日起10日内，给付原告王某出资本金157522元及2018年10月14日至还清本金之日止的利息（按照银行同期贷款利率计算）、给付营业收入18475.60元； 二、被告何某于本判决生效之日起10日内，给付原告王某出资本金157522元及2018年10月14日至还清本金之日止的利息（按照银行同期贷款利率计算）、分配营业收入18475.60元； 三、驳回原告其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6488元，保全费2366元，由被告陈某、被告何某负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省高级人民法院。 审判长  刘志会 二〇一九年十一月十二日 书记员  刘芳冰