河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀05民终2708号 上诉人（原审原告）：黄新永，男，1975年8月20日出生，汉族，住河北省邯郸市临漳县。 委托诉讼代理人：刘少青，河北俱时律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李爱军，男，1975年7月7日出生，汉族，住河北省廊坊市文安县。 原审第三人：河北建军钢结构有限公司，住所地：河北省廊坊市文安县兴隆宫镇四合村。 法定代表人：李爱军，该公司执行董事。 上诉人黄新永因与被上诉人李爱军、原审第三人河北建军钢结构有限公司（下简称建军钢结构公司）执行异议之诉一案，不服河北省威县人民法院（2019）冀0533民初1182号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人黄新永及其委托诉讼代理人刘少青、被上诉人李爱军、原审第三人的法定代表人李爱军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄新永上诉请求：1、请求撤销（2019）冀0533民初1182号民事判决，依法改判或发还重审。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实错误，被上诉人的行为属于抽逃出资行为，应当追加为（2018）冀0533执457号案的被执行人。在该执行案中，上诉人提交了河北方舟会计师事务所有限责任公司出具的编号为冀方舟综验字（2013）第0073号验资报告，该报告注明2013年1月18日，第三人股东李爱军、付玉爽缴纳第二期出资800万元。一审法院调取的第三人的银行流水显示，2013年1月18日第三人收到股东付玉爽的投资款160万元、股东李爱军的投资款640万元。同日第三人账户转出800万元，结合李爱军是第三人的控股股东，可以认定是李爱军抽逃了对第三人的出资。李爱军称转出资金是为了发放工资、日常经营，却没有提交任何证据予以证实，其抽逃资金的目的明显。李爱军拖欠上诉人的工程款起始日期是2012年11月1日，早于李爱军抽逃出资的时间2013年1月18日，不足3个月。故李爱军抽逃出资的目的明显是为了逃避债务。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持”的规定，应当追加李爱军为执行案件的被执行人。 李爱军答辩称，建军钢结构公司的验资日期是2012年12月2日，黄新永诉答辩人的事实是在2012年7月份之前，那时该公司还没成立，更没有验资、抽逃资金一说。黄新永的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 建军钢结构公司述称，同意李爱军的答辩意见。 黄新永向一审法院起诉请求：一、请求判令追加被告为原告与第三人（2018）冀0533执457号案的被执行人。二、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：第三人建军钢结构公司系有限责任公司，成立于2012年12月5日，股东系被告李爱军、以及付玉爽，法定代表人系被告李爱军，营业期限2012年12月5日至2032年12月4日，注册资本1000万元。截止至2013年1月18日止，被告李爱军出资800万元，付玉爽出资200万元，2014年4月1日税务登记证显示法定代表人系李小伟，2014年12月1日文安县工商局注册科证明显示于2014年11月27日将法定代表人变更为被告李爱军。2014年1月15日，被告李爱军银行卡转入10万元，中国农业银行河北省分行转账记录显示隆德汽车工程费用。2017年4月15日，第三人建军钢结构公司委托吴建强在该公司与河北隆德专用汽车制造有限公司执行一案中代领执行款，2017年8月24日，该案执行完毕。2017年8月23日询问笔录显示，被告李爱军去邢台市中级人民法院领取第三人建军钢结构公司与河北隆德专用汽车制造有限公司建设工程施工合同纠纷一案的执行款。2017年7月29日被告李爱军收到吴建强现金4万元。2017年（黄新永提交的收条未显示具体日期），河北联想律师事务所给付第三人建军钢结构公司现金10万元，被告李爱军签字。2017年7月17日被告李爱军收到吴建强现金5万元。2018年5月5日吴建强以现金方式付与第三人建军钢结构公司170万元的剩余款项（黄新永提交的说明数额不清晰），被告李爱军签字。还查明，第三人建军钢结构公司在中国银行股份有限公司石家庄市万达广场支行账号为10×××01下，于2013年1月18日收到800元款项，当天即转出。 一审法院认为，原告黄新永提交的证据不足以证实被告李爱军抽逃出资或未足额缴纳出资。原告黄新永提交的证据可以证实被告李爱军收到了应支付给第三人建军钢结构公司的相应款项，被告李爱军无证据证实该款项的去向，系“股东财产与公司财产混同”，但是，第三人建军钢结构公司不是一人有限责任公司，不适用《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十条的规定。综上，原告黄新永申请追加被告李爱军为（2018）冀0533执457号案的被执行人，证据不足，应予驳回。判决：驳回原告黄新永申请追加被告李爱军为（2018）冀0533执457号案被执行人的诉讼请求。案件受理费100元，由原告黄新永负担。 本院二审期间，上诉人提交河北方舟会计师事务所有限责任公司出具的编号为冀方舟综验字（2013）第0073号验资报告、原审法院调取的建军钢结构公司的转账记录，拟证实李爱军抽逃了对建军钢结构公司的出资。李爱军发表质证意见称对上述证据真实性没有异议，但不能证明其抽逃资金，建军钢结构公司用于验资的资金，是其与付玉爽两个股东共同出资完成的，在完成验资任务之后，公司有权利和义务把资金用做生产建设和扩大再经营。李爱军当庭承认2013年1月18日800万元投资款到位后，当天就转到了付玉爽的账户中用于公司经营，其与付玉爽系夫妻关系。一审查明的其他事实，本院予以认可。 本院认为，投资者一旦认缴出资成为股东，其必须按照公司章程规定的期限实际交付相应的出资，在股东按照公司章程规定完成其应缴付的出资后，该出资就成为公司的财产而不能再行直接支配。《中华人民共和国公司法》第三十五条规定：“公司成立后，股东不得抽逃出资。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十二条规定：“公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。”本案中，李爱军认可在其和付玉爽与2013年1月18日向建军钢结构公司完成注资后，同日将注资的800万元转出到付玉爽的账户中，其与付玉爽系夫妻关系。虽李爱军称其转出800万元投资款，是为了公司经营，但其没有提交任何证据证实该转款行为是否经法定程序及有相关依据而为，李爱军作为建军钢结构公司的股东及法定代表人，亦为公司的实际控制人，故该笔资金的转出应视为其抽逃出资的行为。原审判决认为黄新永提交的证据不足以证实李爱军抽逃出资，显属不妥，应予纠正。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条的规定“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”，故黄新永请求追加李爱军为（2018）冀0533执457号案的被执行人，于法有据，本院予以支持，李爱军应在抽逃出资800万元的范围内承担责任。 综上所述，黄新永的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国公司法》第三十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十二条、第十四条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销河北省威县人民法院（2019）冀0533民初1182号民事判决； 二、追加李爱军为（2018）冀0533执457号案的被执行人，李爱军应在其抽逃出资800万元的范围内对河北建军钢结构有限公司债务不能清偿部分承担补充责任。 一审案件受理费100元，二审案件受理费100元，均由李爱军负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 孙瑞刚 审 判 员 王朝辉 审 判 员 张怀喜 二〇一九年十一月二十六日 法官助理 王 剑 书 记 员 韩会芳