四川省南充市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川13刑终315号 原公诉机关四川省南充市顺庆区人民检察院。 上诉人（原审被告人）林诗杰，男，1974年12月3日出生，汉族，四川省南充市高坪区人，大专文化，无业，住四川省南充市顺庆区。2018年1月10日因涉嫌犯诈骗罪被抓获，次日被刑事拘留，同年1月29日被监视居住，同年11月29日又因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年12月13日被逮捕。现羁押于南充市看守所。 四川省南充市顺庆区人民法院审理南充市顺庆区人民检察院指控原审被告人林诗杰犯诈骗罪一案，于2019年9月11日作出（2018）川1302刑初384号刑事判决。原审被告人林诗杰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。合议庭经过阅卷，审查了林诗杰的上诉意见，讯问了林诗杰，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 一、被告人林诗杰冒充南充市教育局设备科科长，在取得被害人斯某的信任后，多次骗取斯某钱财共计357500余元，用于购买彩票、赌博及吃喝玩乐等挥霍。具体情况如下： 2017年7月8日至10日，被告人林诗杰以自己能拿到南高校服项目挣钱为由，骗取斯某校服投资款45000元； 同年8月3日、4日，被告人林诗杰谎称自己挪用市教育局公款，为保住职位，需补齐公款和请单位领导吃饭等为由，骗取斯某45700元； 同年8月7日，被告人林诗杰谎称能“走后门”帮斯某以低价拿到市教育局内部二手车赚钱为由，骗取斯某24000元； 同年8月15日、16日，被告人林诗杰谎称可以帮助斯某办理教师资格证并分配到学校工作，以给市教育局主任送礼等为由，骗取斯某54000元； 同年8月17日、9月7日，被告人林诗杰谎称可以拿到教育系统营养餐项目，需向市教育局主任送礼和营养餐项目需交保证金等为由，骗取斯某送礼等费用32800元、保证金50000元； 同年9月9日至12日，被告人林诗杰谎称其在自贡出了车祸，之前的营养餐投入资金被自己先垫用，骗取斯某68000元； 同年9月23日、24日、28日，被告人林诗杰再次谎称需补齐挪用的公款，给帮助投票保住职位的单位同事买烟等为由，骗取斯某38000余元。 二、2018年10月下旬，被告人林诗杰和被害人胡某等人在聚餐过程中相识，林诗杰自称是南充市教育局基建处处长，以取得胡某的信任。后林诗杰以帮助胡某承包南充高中嘉陵校区的食堂承包权需要活动经费为由，先后两次骗取胡某共计79000元。林诗杰到案后，已退还胡某26000元。 另查明，被告人林诗杰案发前退赔被害人斯某20000元，案发后于2018年6月22日通过公安机关退赔斯某230000元，共计已退赔250000元。 原判认定上述事实，有经庭审举证、质证和予以确认的受案登记表，立案决定书；常住人口信息；到案经过；银行转账凭证、交易流水；微信聊天、转账记录；收条；情况说明；证人张某某、何某、唐某、吴某、马某、王某的证言；被害人斯某、胡某的陈述及辨认笔录；被告人林诗杰的供述等证据证实，足以认定。 原判认为，被告人林诗杰以非法占有为目的，假冒国家机关工作人员身份，虚构事实、隐瞒真相，骗取被害人斯某、胡某现金、转账共计436500元，数额巨大，其行为同时构成诈骗罪和招摇撞骗罪，应适用想象数罪从一重罪处断的原则，以诈骗罪定罪，并从重处罚。林诗杰多次实施诈骗应当从重处罚；其为赌博等违法活动而诈骗，应当从重处罚。林诗杰到案后如实供述犯罪事实，并自愿认罪认罚，可以从轻处罚；其已向被害人退赔大部分赃款，可以酌情从轻处罚。对被告人还未退赔的赃款，责令其继续向被害人退赔。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条和最高人民法院最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条之规定，判决：一、被告人林诗杰犯诈骗罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币3万元；二、责令被告人林诗杰退赔被害人斯某107500元、退赔被害人胡某53000元，并于本判决生效之日起三十日内履行。 原审被告人林诗杰的上诉理由及辩解意见是：1.上诉人已全部退清斯某的经济损失；2.上诉人一直认罪悔罪，坦白，积极退赃。综上，一审法院没有充分考虑，导致量刑过重，恳请二审法院依法改判并减轻处罚。 经二审审理查明的事实和证据，与一审法院判决认定的一致。 本案事实清楚，证据确实、充分。 本院认为，上诉人（原审被告人）林诗杰以非法占有为目的，冒充国家机关工作人员,并采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物共计436500元，属数额巨大，其行为既损害了国家机关的威信和正常活动，同时也侵犯了他人的财产权利，但其行为侵犯的主要客体是公私财产所有权，主要危害性是对他人财产权利的侵犯，根据最高人民法院最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条和牵连犯从一重罪的处断原则，应当以诈骗罪追究林诗杰的刑事责任。林诗杰多次诈骗，且将部分诈骗所得用于赌博等违法活动，均可纳入量刑情节予以考量。林诗杰到案后如实供述犯罪事实，并自愿认罪，可以从轻处罚。林诗杰关于其已全部退赃，一审量刑过重的上诉及辩解意见，经查，林诗杰虽提供了其全额退清斯某被骗钱款的相关依据，但由于斯某现无从查找，无法对林诗杰提供的退款依据的真实性予以质证，故无法确实、充分的认定林诗杰已全额退清了斯某的钱款，对此问题可在本判决生效后，在执行“责令退赔”的程序中通过双方核算予以解决，因此，一审法院直接判决由林诗杰退赔斯某107500元欠妥。林诗杰诈骗他人钱款已接近数额特别巨大的量刑标准，原判综合考虑林诗杰的认罪、悔罪和积极退赔大部分钱款等量刑情节，已对其作出了从轻处罚，同时还应考虑林诗杰因诈骗斯某案发，被公安机关刑事拘留及监视居住后，仍未收敛，继续冒充国家机关工作人员诈骗他人钱财，其主观恶性较深，社会危害性大，即使林诗杰全额退清了斯某的经济损失，原判对其所判处的刑罚亦并无不当，故对原判的量刑应当予以维持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、最高人民法院最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持四川省南充市顺庆区人民法院（2018）川1302刑初384号刑事判决的第一项，即：被告人林诗杰犯诈骗罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币3万元； 二、撤销四川省南充市顺庆区人民法院（2018）川1302刑初384号刑事判决的第二项，即：责令被告人林诗杰退赔被害人斯某107500元、退赔被害人胡某53000元，并于本判决生效之日起三十日内履行； 三、责令上诉人（原审被告人）林诗杰自本判决宣告后退赔被害人斯某的经济损失（已退赔的应予以扣除）；退赔被害人胡某的经济损失53000元。 本判决为终审判决。 审判长 尹 林 审判员 张怡丹 审判员 李碧英 二〇一九年十一月二十六日 书记员 杜俊波 附：相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第八条冒充国家机关工作人员进行诈骗，同时构成诈骗罪和招摇撞骗罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。