安徽省当涂县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0521民初3314号 原告：安徽大青山野生动物世界管理有限公司，住所地安徽省当涂县太白镇永宁村，统一社会信用代码91340521MA2N03DD9G(1-1). 法定代表人：林修金，公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：廖先传，福建力衡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：任孚长，安徽夏商周律师事务所律师。 被告：胡可见，男，1960年7月12日出生，汉族，住浙江省杭州市西湖区。 委托诉讼代理人：俞锋，上海建纬（杭州）律师事务所律师。 原告安徽省大青山野生动物世界管理有限公司（以下简称大青山公司）诉被告胡可见与公司有关的纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告大青山公司委托诉讼代理人廖先传、任孚长，被告胡可见委托诉讼代理人俞锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 大青山公司向本院提出诉讼请求，1.确认原告解除被告公司股东资格的2号决议有效；2.被告配合原告办理公司股东变更的相关登记（胡可见不再登记为公司股东，其9%股权由林修金出资180万元受让，股东林修金持股37%，其他7名股东持股比例不变）。 事实与理由：大青山公司于2016年8月24日，注册资本2000万元，胡可见股权比例为70%，另一股东盛军文股权比例为30%，胡可见任公司法定代表人。后大青山股东、股权比例发生了数次变动。2018年9月15日，大青山公司召开股东会并依法作出股东会决议，由公司全体股东按其股权比例进行实际出资，胡可见参加了会议并在股东会议记录上签名。2018年12月19日，大青山公司股东变更为9人，分别是林修金、陈文、刘庆松、林统金、林升华、吴承恩、林国平、林修章、胡可见。其中，林修金股权比例为28%，任公司法定代表人；被告胡可见股权比例为9%。林修金、陈文、刘庆松、林统金、林升华、吴承恩、林国平、林修章8名股东，均已按上述股东会议决议在各自认缴出资范围内履行了全部出资义务。但至今为止，胡可见仍未在其认缴的出资额范围内进行实际出资。大青山公司分别于2018年8月20日、2018年10月2日、2018年11月1日向胡可见发出了催交出资的通知，但胡可见未履行出资义务。至2019年5月14日，公司用于项目建设、维护经营、人员工资投入资金已达14092万元，除胡可见外，其他8名股东按照认缴比例共出资7280万元。鉴于胡可见拒不履行股东的出资义务，大青山公司于2019年5月14日召开股东大会并依法作出决议，决定解除胡可见的公司股东资格，其所持有的9%股权由股东林修金出资180万元认购。 大青山公司认为，公司章程规定注册资本为认缴制，虽然在法律层面上表示取得股东资格不以实际出资为前提，但是公司经营必须由全体股东出资才能维持正常的运转。所以，认缴制并不妨碍每位股东在公司建设经营过程中，经股东协议、磋商按照认缴比例投入资金、保证公司运营的义务。因此，依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十七条之规定，公司召开股东大会作出解除胡可见的股东资格的股东会2号决议，并作出将其持有的9%股权由股东林修金出资180万元认购的股东会3号决议（全体8名股东一致同意），是公司为确保其正常经营而依法采取的公司治理措施。胡可见自上述决议作出时便丧失股东资格，不再是公司的股东。胡可见便负有协助原告到相关部门办理公司股东变更登记的义务，也是其丧失股东资格之后的附随义务，但胡可见却不配合原告办理股东变更登记手续。故大青山公司依法提起诉讼。 胡可见辩称，1.其已经实际履行股东出资义务。2.公司章程约定的认缴出资期限尚未届满。3.本案实为原告实际控制人与胡可见之间的股权转让纠纷。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织了当事人进行了质证。大青山公司为支持其主张向本院提交以下证据：1.原告企业基本注册信息打印件，证明其主体身份情况。2.胡可见身份证复印件，证明被告主体身份情况。3.在当涂县市场监督管理局调取的股权变更记录、公司章程，证明公司股东、股权变更及股东出资比例的事实。4.关于催交股权出资通知函，证明向被告催交出资的事实。5.股东会议记录，证明股东会作出了按股东股权比例出资的决议事实。6.关于催交股权出资通知函，证明大青山公司向胡可见催交出资的事实。7.出资证明，证明其他股东实际出资，胡可见出资金额为零的事实。8.股东会2号决议，证明股东会解除胡可见股东资格的事实。9.股东会3号决议，证明有股东林修金认购9%股权的事实。 胡可见质证认为：1.对证据1无异议。2.证据2来源不明，对真实性、客观性不予认可。3.对证据3予以认可。4.证据4与客观事实不符，故意隐匿胡可见曾经的垫资转为股权出资的事实。5.对证据5真实性、关联性、合法性不予认可，王金友的签名在股东会决议和股东签到表上完全不一致，股东签到表上有些股东没有按手印。6.证据6两次寄送至胡可见住所，第一次胡可见拒收，第二次收到。7.证据7是林修金利用公司实控人的身份便利所制造出来的，公章没有盖在公司名称正中的位置，不予认可。8.证据8，胡可见在当天的表决意见股东签名页上已经明确载明：“表决事项涉及的内容与客观事实严重不符，大股东利用权力恶意侵害我的权利，对本次股东会程序和内容都不认可”，内容存在矛盾，对三性不予认可。9.证据9落款时间是5月30号，对证据的合法性不予认可。 胡可见为支持其辩称意见提交以下证据：1.《四方共同出资认缴公司注册资本协议》，证明胡可见为大青山公司垫资的事实，从协议的属性上看，已经认可了这130万元属于出资。2.股东会决议（2017年11月21日），证明大青山公司确认胡可见垫资金额、垫资计算时间、确认奖励金额等事实，且有王金友的签字，与大青山公司提供的证据进一步作比对。3.催交股权出资通知函，证明大青山公司实控人故意隐匿胡可见曾经的垫资转为股权出资的事实。 大青山公司质证认为：对上述证据真实性无异议。证据1中关于认缴的注册资本的时间，已被2017年11月21日股东会决议的内容所取代。证据2股东会决议的内容是违反法律规定，是无效的，胡可见没有为公司提供商品或服务，从公司账上领取款项，本质上属于股东抽逃出资。 经庭审举证、质证，结合庭中双方陈述，以及各证据间相互印证，对上述证据的真实性，予以认定。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年8月24日，大青山公司成立，注册资本2000万元，胡可见占公司70%股份，盛军文占公司30%股份，法定代表人为胡可见。 2016年12月23日，大青山公司股东变更为胡可见占60%公司股份，何春艳占25%公司股份，陈伟军占15%公司股份。 2017年3月20日，胡可见、陈伟军、林统金、大青山公司签订《四方共同出资认缴公司注册资本协议》，约定林统金认缴1020万元，占51%股权比例；何春艳认缴500万元，占25%股权比例；陈伟军认缴300万元，占15%股权比例；胡可见认缴180万元，占9%股权比例；在2017年3月31日前按各自认缴资本金额50%完成认缴，2017年4月30日前按各自认缴资本金额的100%完成认缴；一致同意并认可胡可见在前期公司设立的支出费用截止至2016年9月18日总额为130万元，以及借款100万元（该笔费用100万元须提供有效的财务凭证，方被认可）。 2017年11月23日，大青山公司召开股东会，参加人员为王金友、陈伟军、何春艳、胡可见、林统金、林修金、陈文、刘庆松、林升华，通过以下决议：1.一致同意并认可胡可见在前期公司设立支出费用截止至2016年9月18日总额为130万元；2.一致同意公司给予胡可见150万元奖励，公司第一次股东分红优先支付。2017年12月23日，大青公司股东由何春艳、陈伟军、王金友、林统金、胡可见变更登记为何春艳、陈伟军、王金友、胡可见、陈文、刘庆松、林升华、林统金、林修金；公司法定代表人由胡可见变更为林修金。 2018年8月20日，大青山公司向胡可见发出关于催交股权出资通知函，要求胡可见交纳应出资金900万元。 2018年9月15日，大青山公司召开全体股东会议，决定“经公司决定由股东股权比例出资，出资时间以公司通知日为准，通知日从通知发文当天五个工作日内到位，超五日未到，从第六日到第三十日，第一个月未到部分的按月息2分计算，乘未到位金额，第二个月到第五个月未到位按月息3分计算乘未位金额，五个月未到资金股东按已出资到公司帐户打7.5折，在扣除前述未到资金所计算的总利息扣除本息，剩余款项退回本人户头股权自动由多出资人收购，各位股东不得以任何理由拒绝过户。”“2018年8月30日公司已发出通知给各股东在2018年9月15日召开全体股东会。” 2018年10月2日，大青山公司向胡可见发出关于催交股权出资通知函，知告“1.股权若不退，限期2018年10月16日900万元转入公司户头。如果你愿意退出公司股权，在2018年10月20日前到当涂县工商局配合公司将你股权9%过户到林统金股东户头。如两点都不执行，视为你自动放弃你在公司9%股权。公司则按法律程序执行。”该通知函胡可见拒收。2018年11月1日，大青山公司再次向胡可见发出关于催交股权出资通知函，知告“如你要保留9%股权，必须在2018年11月5日前，将1000万元转入公司户头。如果你放弃9%股权，希望你在2018年11月5日来大青山野生动物世界管理有限公司一起去工商局办理过户给林统金股东户头。如两种都不执行，公司则按法律程序执行。”胡可见收到上述通知函。 2018年12月27日的《安徽大青山野生动物世界管理有限公司章程》规定，公司注册资本为2000万；林修金认缴560万元，占28%出资比例；吴承恩认缴380万元，占19%出资比例；胡可见认缴180万元，占9%出资比例；陈文认缴200万元，占10%出资比例；刘庆松认缴200万元，占10%出资比例；林国平认缴260万元，占13%出资比例；林统金认缴100万元，占5%出资比例；林升华认缴60万元，占3%出资比例；林修章认缴60万元，占3%出资比例；认缴的出资期限为2026年4月30日；股东会有权修改公司章程；召开股东会会议，应当于会议召开十五日以前通知全体股东；股东会会议作出修改章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表占三分之二以上股权表决权的股东通过。 2019年4月15日，大青山公司出具出资证明，证明大青山公司股东林修金、吴承恩、林国平、陈文、刘庆松、林统金、林升华、林修章认缴出资已到位，胡可见认缴出资到位为零。 2019年5月14日，大青山公司召开全体股东会议，形成表决意见“上述按2018年9月15日会议纪要执行，解除股权”，林修金、吴承恩、林国平、陈文、刘庆松、林统金、林升华、林修章在表决意见上签名，胡可见签名并书写“表决事项涉及的内容与客观事实严重不符，大股东利用权力恶意侵害我的权利，对本次股东会程序和内容均不认可”，并形成大青山公司2019年5月14日股东会2号决议“根据2019年5月14日讨论胡可见股权问题的表决意见作出以下决议：解除胡可见的股东资格”。大青山公司于2019年5月14日召开临时股东会议，形成“同意公司原股东胡可见名下的9%股权由股东林修金出资认购，认购额为180万元，并办理股东变更登记”的决议，林修金、吴承恩、林国平、陈文、刘庆松、林统金、林升华、林修章在表决意见上签名。 本院认为，民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。关于胡可见是否出资。胡可见辩称其已履行出资义务，《四方共同出资认缴公司注册资本协议》及2017年11月23日股东会决议，均认可前期公司设立的支出费用截止至2016年9月18日总额为130万元，但该项费是胡可见个人为公司垫资，还是胡可见以支出费用向公司出资不明确，依据相关胡可见诉大青山公司与公司有关纠纷一案中胡可见诉请大青山公司支付上述130万元垫付费用，故认为上述130万应为胡可见个人为公司设立的垫付费用，而非股东出资，在无其他证据证明胡可见有出资行为的情形下，依法应认定胡可见没有履行出资义务。 2018年9月15日大青山公司全体股东会议的决定，系大青山公司各股东真实意见表示，且未违反法律、法规强制性规定，应合法有效，对签名认可的各股东具有拘束力。股东对公司的履行出资，是保障公司正常运行、债务承担的条件，股东间通过股东会自行约定严于公司章程，系对公司正常运行、债务承担的更好的保障，本案中2018年9月15日大青山公司全体股东会议的决定对各股出资时间规定严于《安徽大青山野生动物世界管理有限公司章程》的规定，系各股东的自行约束，属于股东、公司意思自治，应予有效。按2018年9月15日全体股东会决定，各股东应在接到公司通知后五日内出资，5个月内未出资应除名，胡可见认缴期应是在收到第二次催交股权出资通知函落款时间的5日内，即2018年11月7日内认缴，2019年4月17日前未认缴出资，按约定应丧失股东资格。且大青山公司2019年5月14日，参加股东会为大青山公司全体9名股东，其中8名股东同意解除胡可见股东资格的股东，占出资比例的91%，符合《安徽大青山野生动物世界管理有限公司章程》关于修改公司章程等重大事项要求三分之二以上股权表决权股东通过的规定。因此，胡可见未在2019年4月17日认缴出资，大青山公司2019年5月14日股东会2号决议解除胡可见的股东资格，应属有效。依据大青山公司2019年5月14日股东会3号决议，胡可见名下的9%股份由股东林修金出资认购，胡可见依法应予配合。 经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条、第三十七条，《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十七条第一款、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下： 一、确认原告安徽大青山野生动物世界管理有限公司2019年5月14日股东会2号决议解除被告胡可见公司股东资格有效。 二、被告胡可见于本判决生效后十日内，配合原告安徽大青山野生动物世界管理有限公司将登记在被告胡可见名下安徽大青山野生动物世界管理有限公司9%股份变更登记在林修金名下。 案件受理费减半收取计10500元，由被告胡可见负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。 审判员  毕善林 二〇一九年十一月二十九日 书记员  朱婷婷