宁夏回族自治区××县人民法院民事判决书（2019）宁0121民初2276号原告：王某，住宁夏回族自治区盐池县。委托诉讼代理人：周某1、马某1，宁夏宁银律师事务所律师。被告：刘某1，住宁夏回族自治区银川市。被告：周某2，个体工商户，住宁夏回族自治区银川市。被告：贺某，个体工商户，现住宁夏回族自治区银川市。被告：宁夏第一建筑有限公司。法定代表人：苏某。委托诉讼代理人：姜某，住宁夏回族自治区银川市。被告：宁夏第一建筑有限公司宁武分公司。负责人：刘某2。委托诉讼代理人：马某2，宁夏辅德律师事务所律师。原告王某与被告周某2、贺某、刘某1、宁夏第一建筑有限公司、宁夏第一建筑有限公司宁武分公司建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年5月22日立案，因本案案情复杂，于2019年8月16日依法转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告王某及其委托诉讼代理人周某1、被告刘某1、宁夏第一建筑有限公司委托诉讼代理人姜某、宁夏第一建筑有限公司宁武分公司的委托诉讼代理人马某2到庭参加诉讼，被告周某2、贺某经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王某向本院提出诉讼请求：1、判令被告宁夏第一建筑有限公司宁武分公司、宁夏第一建筑有限公司向原告支付工程尾款69440元，延期付款违约金10万元，共计169440元；2、判令被告周某2、刘某1、贺某连带偿还第一项所述款项；3、本案诉讼费由各被告共同承担。事实和理由：王某从宁夏第一建筑有限公司宁武分公司分包“永宁县国家级农作物品种审定区域试验站建设项目一标段”劳务，2018年8月10日宁夏第一建筑有限公司宁武分公司给原告出具《承诺书》。声明该承诺书具有结算性质，结算总劳务费为724440元，承诺人已经支付劳务费37万元，扣除保修费36322元，暂扣王某税金2万元，还欠王某劳务费298118元，承诺在建设方宁夏农林科学院将工程款拨付给承诺人后三个工作日内，将劳务费298118元支付给王某，逾期承担10万元的违约金，保修费36322元于交工一年后支付。同时，承诺书还约定，担保人周某2自愿为该劳务费的按期支付向王某提供连带责任保证担保，担保人刘某1以夫妻名下共有房产（登记在其妻贺某名下）位于银川市××区的房产自愿为该劳务费的按期支付向王某提供抵押担保（以担保人贺某向王某移交的宁（2018）兴庆区不动产权第0007056号《不动产权证书》为抵押担保设定标志）。担保范围为债权人的劳务费违约金及实现债权的一切必要开支，担保期限为建设方宁夏农林科学院将工程款拨付给承诺人后三日起两年。待承诺人将王某的所剩劳务费298113元全部付清后，王某将房产证还给担保人。但工程完工后，宁夏农林科学院将工程款拨付给被告宁夏第一建筑有限公司宁武分公司后，宁夏第一建筑有限公司宁武分公司仅向原告支付了部分款项，剩余部分至今未付。根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，宁夏第一建筑有限公司宁武分公司的债务理应由宁夏第一建筑有限公司承担。综上原告诉至法院请求判如所请。被告宁夏第一建筑有限公司宁武分公司辩称，第一、原告不具有劳务分包的资质，故原告与我公司签订的工程施工劳务分包合同及承诺书均无效，其中约定的违约条款当然也无效，承诺书中虽然相关条文称“本承诺书具有结算的性质”，但因承诺书是对分包合同的明确、补充与变更存在从合同性质，故承诺书应当然无效；第二、关于工程价款结算的数额我公司无异议，但因质保期应自工程竣工验收之日起计算一年，现工程价款中关于质保金部分尚不具备支付条件，原告无权要求我公司支付相应款项，此外，按照承诺书的约定，原告未向被告开具发票前，被告有权拒绝支付相应工程价款；第三、因分包合同及承诺书均无效，原告的诉讼请求不能成立，请求法院依法驳回。第四、宁夏第一建筑有限公司就涉案款项仅承担补充清偿责任，原告要求宁夏第一建筑有限公司向其支付工程尾款无法律依据。被告刘某1及宁夏第一建筑有限公司的答辩意见与宁夏第一建筑有限公司宁武分公司的答辩意见一致。被告周某2、贺某未作答辩。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告围绕诉讼请求依法提交了被告宁夏第一建筑有限公司、宁夏第一建筑有限公司宁武分公司的《企业基本信息》，被告刘某1、宁夏第一建筑有限公司、宁夏第一建筑有限公司宁武分公司对《企业基本信息》的真实性、合法性、与本案的关联性均无异议，但对证明目的有异议，因宁夏第一建筑有限公司宁武分公司独立核算，其所负的债务应由其先进行清偿，不足部分由宁夏第一建筑有限公司承担补充清偿责任；经本院审查该组证据来源合法、内容真实，与本案具有关联性，能够证明本案的相关事实，本院予以采信。原告提交的《工程施工劳务分包合同》，被告刘某1、宁夏第一建筑有限公司、宁夏第一建筑有限公司宁武分公司对该组证据的真实性、关联性无异议，对合法性及证明目的有异议，认为原告不具备劳务分包资质，合同当属无效；经本院审查认为该组证据来源合法、内容真实，与本案具有关联性，能够证明本案的相关事实，本院予以采信。原告提交的宁夏农林科学院出具的限期完工的函件，被告刘某1、宁夏第一建筑有限公司、宁夏第一建筑有限公司宁武分公司对该函件的真实性、合法性、关联性及证明目的均不认可，认为该函件未加盖发函单位印章，且所载内容与事实不符；本院经审查该证据系复印件，且函件未加盖公章，其真实性存疑，本院不予采信。原告提交的《三方协议》，被告宁夏第一建筑有限公司对其真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的有异议，认为该协议可证明原告就其承包的涉案工程进行再次分包，其自认各方均未按照约定履行义务，被告刘某1、宁夏第一建筑有限公司宁武分公司对该证据的真实性、合法性、关联性均无异议，对证明目的有异议，当时被告宁夏第一建筑有限公司宁武分公司已经依约支付了7万元，因原告王某违约在先，后续3万元被告才未继续履行；经本院审查，该证据来源合法、内容真实，与本案具有关联性，能够证明本案的相关事实，本院予以采信。原告提交的承诺书，被告刘某1、宁夏第一建筑有限公司、宁夏第一建筑有限公司宁武分公司对其真实性无异议，但对其合法性、关联性及证明目的有异议，认为该承诺书无效，原告未按承诺书约定提供全额发票，无权要求被告支付剩余工程价款；经本院审查，该承诺书中担保人贺某的签名非本人所签，对担保事项亦不知情，其担保部分无效，但承诺书其他部分能够证明本案的相关事实，故对该证据本院予以采信。原告提交的短信聊天截图，被告刘某1、宁夏第一建筑有限公司、宁夏第一建筑有限公司宁武分公司对该证据的真实性、合法性、关联性及证明目的均不认可，认为涉案工程的完工及备案验收应当以验收备案登记表为准，工期是否延误及延误原因应以建设单位和施工单位的相关书面材料为准，该组证据不能作为涉案工程工期、质量、工程价款支付认定的依据；经本院审查，该组证据仅系原告与农科院工作人员之间催要款项的过程，无法证明原告工期完成的具体时间，本院不予采信；原告提交的收据、收条，被告刘某1、宁夏第一建筑有限公司、宁夏第一建筑有限公司宁武分公司对该证据的真实性、合法性、关联性均无异议，但对证明目的有异议，认为该证据可以证明原告存在违法挂靠的客观情形，进一步证实了原告与被告宁夏第一建筑有限公司宁武分公司签订的分包合同无效的事实；经本院审查，该证据来源合法、内容真实与本案具有关联性，能够证明本案的相关事实，本院予以采信。被告宁夏第一建筑有限公司宁武分公司提交的项目验收表，原告对其真实性、合法性、与本案的关联性及证明目的均有异议，认为该证据是对整体工程的验收与原告承包的轻工劳务没有关联性，这是在轻工劳务与其他各项工程均完工的前提下，承包方和建设方完善工程资料后才验收的，而原告仅从事的轻工劳务，早在整体验收前四个月已完工，该证据不能证明原告的完工时间；被告宁夏第一建筑有限公司、刘某1对该证据无异议；经本院审查，该证据来源合法、内容真实与本案具有关联性，能够证明本案的相关事实，本院予以采信。被告宁夏第一建筑有限公司宁武分公司提交的承诺书，原告对其真实性无异议，但对其合法性及证明目的有异议，因为原告与被告宁夏第一建筑有限公司宁武分公司在2018年8月10日签订的承诺书中明确写明预扣了原告2万元的发票保证金，再未附其他条件，该公司实际已向原告延期付款，在此前提下却要求原告必须先提供发票再付款，等于是变相增设条件，且该承诺书并非原告真实意思表示，故对其有异议；被告宁夏第一建筑有限公司、刘某1对该证据无异议；经本院审查，该证据来源合法、内容真实与本案具有关联性，能够证明本案的相关事实，本院予以采信。被告宁夏第一建筑有限公司、刘某1、贺某、周某2均未向法庭提交证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年11月1日，原告王某（劳务分包人，乙方）与被告宁夏第一建筑有限公司宁武分公司（承包人，甲方）签订两份《工程施工劳务分包合同》，约定宁夏回族自治区××县国家级农作物品种审定区域试验站建设项目一标段及宁夏贺兰山国家级自然保护区与监测建设工程三标段两个工程分包范围为：基础工程、主体工程、模板工程、钢筋工程、架体、屋面工程、图纸设计中全部土建内容及包括所有各工种的弹线放线工作；分包劳务内容为土建工程承包工作范围内满足施工所需的施工作业人员，工程所有的标高测定及定位放线均由劳务承包单位负责，如发生标高及定位放线的质量问题一切责任与损失均由劳务分包单位负责，确保各专业施工作业所需的各种施工机具、设备及工具用具，三级配电箱等必须为合格产品，由劳务承包方自行采购并计入劳务承包价格中的工程所需消耗性辅助材料，因乙方无劳务资质，经双方协商采用鑫建劳务公司，要求乙方在开工后提供进场人员的身份证复印件、人员工资表、招收人员备案登记表、短期劳务合同等；方式：甲方负责材料到场，乙方负责施工；劳务费分别为：30万和19.8万元，税费由乙方承担；材料费、租赁费分别为：356800元和3.7万元，税费由乙方承担；结算方式为：基础出±0.00，甲方付至合同价款10%，主体工程施工完毕，经当地质监站、建设单位、监理单位、甲方验收合格，建设单位拨付工程款三日内，甲方拨付合同价款40%，工程竣工备案完毕，建设单位向甲方拨付工程款到账后10日内付至40%，扣除10%的保修费（按规定保修），待保修期满后付清；工作期限分别为：2017年9月20日至2017年12月18日、2017年9月18日至2017年12月18日；甲方代表刘某2，乙方代表王某。《分包合同》还约定了合同价款、质量标准、双方的权利义务等相关条款。合同签订后，王某组织人员进行了施工。2018年8月10日，宁夏第一建筑有限公司宁武分公司向王某出具承诺书一份，承诺王某分包的上述两个分工工程总劳务费为724440元，已付37万元，扣除36322元、暂扣税金2万元，剩余劳务费298118元在建设方宁夏农林科学院将工程款拨付给宁夏第一建筑有限公司宁武分公司后三个工作日内，保证将王某的劳务费298118元支付给王某，逾期承担10万元违约金；保修费36322元于交工后一年后支付（具体时间待建设单位支付给宁夏第一建筑公司宁武分公司三个工作日支付给王某）；王某于2018年8月14日前完成宁夏回族自治区××县国家级农作物品种审定区域试验站建设项目一标段交工条件（王某分包宁夏贺兰山自然保护区保护与检测建设工程三标段劳务工程已向承诺人交工），逾期承担10万元违约金；担保人周某2自愿为该劳务费的按期支付向王某提供连带责任保证担保。2018年12月20日，宁夏回族自治区××县国家级农作物品种审定区域试验站建设项目一标段整体验收合格。2018年12月28日，宁夏农林科学院将剩余工程款支付给宁夏第一建筑有限公司。审理中，被告宁夏第一建筑有限公司宁武分公司确认尚欠付原告劳务费69440元未支付。另查明，原告王某无劳务分包资质。本院认为，双方当事人争议焦点为：1、被告宁夏第一建筑有限公司是否应向原告支付工程欠款？2、被告宁夏第一建筑有限公司、宁夏第一建筑有限公司宁武分公司是否应向原告支付违约金10万元？3、被告周某2、刘某1、贺某是否应承担连带责任？本案所涉宁夏回族自治区××县国家级农作物品种审定区域试验站建设项目、宁夏贺兰山国家级自然保护区保护与监测建设工程，被告宁夏第一建筑有限公司宁武分公司为发包方，原告王某为分包方。宁夏第一建筑有限公司宁武分公司与原告王某签订的《工程施工劳务分包合同》系分包合同。根据公司法及民法总则的规定，公司可以设立分公司，相关的付款义务可以由宁夏第一建筑有限公司承担；也可以先由宁夏第一建筑有限公司宁武分公司承担，不足以承担的，由宁夏第一建筑有限公司承担。原告王某系涉案工程劳务的实际施工人。原告王某无相应施工资质，其与宁夏第一建筑公司宁武分公司签订的《工程施工劳务分包合同》应被确认为无效的建设工程分包合同。但因涉案工程经竣工验收合格，原告进行了实际施工，现要求被告宁夏第一建筑公司和宁夏第一建筑有限公司宁武分公司支付劳务费，符合相关司法解释的有关规定，本院予以支持。另因王某亦同意在宁夏第一建筑公司和宁夏第一建筑有限公司宁武分公司支付欠付劳务费时开具相应数额的发票，不违反法律规定，本院予以支持。宁夏第一建筑公司宁武分公司于2018年向原告出具承诺书，承诺在宁夏农林科学院将工程款拨付给该公司后三个工作日内，该公司将王某的劳务费298118元支付给王某，逾期承担10万元违约金。但该承诺书同时也约定王某应于2018年8月14日前完成宁夏回族自治区××县国家级农作物品种审定区域试验站建设项目一标段交工条件，逾期承担10万元违约金。经法庭审理，宁夏第一建筑有限公司宁武分公司未在约定期限内将劳务费298118元全额支付给王某，王某在2018年8月14日也未完成交工条件，且王某违约行为在先，故其要求宁夏第一建筑有限公司宁武分公司向其支付违约金10万元的诉讼请求，本院不予支持。被告周某2于2018年8月10日承诺为宁夏第一建筑有限公司宁武分公司欠付王某的劳务费提供连带责任保证，保证期限应自2019年1月1日起算两年，在原告起诉之日尚在保证期间内，故被告周某2应承担保证责任。被告刘某1以其夫妻共同财产为宁夏第一建筑有限公司宁武分公司欠付王某的劳务费提供抵押担保，但未取得贺某的同意，且双方未签订书面的抵押合同（承诺书中刘某1未签名，贺某签名系刘某1代签），以不动产抵押也未办理抵押登记，故被告刘某1、贺某对上述债务不应承担担保责任。被告宁夏第一建筑有限公司宁武分公司辩称因保修期未满，现不应向王某支付保修费36322元。2018年8月10日，宁夏第一建筑有限公司宁武分公司向王某承诺保修费于交工后一年后支付（具体时间待宁夏农林科学院支付给宁夏第一建筑有限公司宁武分公司三个工作日支付给王某）。根据宁夏第一建筑有限公司与宁夏农林科学院约定的保修期为交工后一年计算，保修期的截止时间应为2019年12月20日，现保修期虽未满，但依据双上述承诺，被告宁夏第一建筑有限公司宁武分公司应于2019年12月25日前将保修费支付给王某。被告宁夏第一建筑有限公司宁武分公司亦同意于2019年12月31日前向王某支付该款项，不违反法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第二百七十二条、《中华人民共和国担保法》第二十六条、第三十八条、第四十一条、《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国物权法》第九十七条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第五十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告宁夏第一建筑有限公司、宁夏第一建筑有限公司宁武分公司于本判决生效后三十日内支付原告王某劳务费69440元；二、被告周某2对上述债务承担连带保证责任；三、王某于本判决生效后三十日内向宁夏第一建筑有限公司及宁夏第一建筑有限公司宁武分公司提供价值69440元的劳务费发票；四、驳回原告王某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3689元，由被告宁夏第一建筑有限公司、宁夏第一建筑有限公司宁武分公司及周某2负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 长 董 琳人民陪审员 王学义人民陪审员 伍文奇 二〇一九年十一月十三日书 记 员 苏郝玲附：本判决书所适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《中华人民共和国担保法》第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。第三十八条抵押人和抵押权人应当以书面形式订立抵押合同。第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。《中华人民共和国民法总则》第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。《中华人民共和国物权法》第九十七条处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的，应当经占份额三分之二以上的按份共有人或者全体共同共有人同意，但共有人之间另有约定的除外。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第五十四条按份共有人以其共有财产中享有的份额设定抵押的，抵押有效。共同共有人以其共有财产设定抵押，未经其他共有人的同意，抵押无效。但是，其他共有人知道或者应当知道而未提出异议的视为同意，抵押有效。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。