四川省绵阳市涪城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0703民初2352号 原告：杨洪明，男，1970年2月15日出生，汉族，住四川省绵阳市。 委托诉讼代理人：陆涛，四川弘风律师事务所律师。 被告：高鑫毅，男，1987年12月12日出生，汉族，住四川省绵阳市。 被告：高旭乡，男，1959年2月19日出生，汉族，住甘肃省白银市。 被告：马金凤，女，1966年4月14日出生，汉族，住甘肃省白银市。 原告杨洪明与别搞高鑫毅、高旭乡、马金凤民间借贷纠纷一案，本院于2019年4月4日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告杨洪明及其委托诉讼代理人陆涛到庭参加了诉讼。被告高鑫毅、高旭乡、马金凤经本院依法传唤，逾期未到庭应诉，本庭依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告杨洪明向本院提出诉讼请求：1．被告高鑫毅向原告杨洪明偿还借款本金415,900元；2．被告高鑫毅向原告杨洪明支付违约金。违约金计算方式为：自2018年7月1日起至付清之日止，以415,900元为基数，按24%/年计算；3．被告高鑫毅承担原告杨洪明律师费35,000元；4．被告高旭乡、马金凤对上述借款本金、违约金、律师费向原告杨洪明承担连带偿付责任；5．诉讼费用由上列被告承担。事实与理由：2018年，被告高鑫毅因做生意需要向原告杨洪明借款。原告杨洪明将其在中国银行、建设银行、工商银行、交通银行、农业银行、光大银行、平安银行办理的七张信用卡自2018年3月起交被告高鑫毅使用，由原告杨洪明负责向银行还款。另外原告杨洪明还通过微信转账的方式向被告高鑫毅支付借款。2018年6月1日，原告杨洪明与被告高鑫毅通过结算，被告高鑫毅向原告杨洪明出具了《借条》一份，载明：被告高鑫毅借到原告杨洪明415,900元。定于2018年6月13日归还36,000元，于2018年6月30日归还剩余本金及利息。若到期未还，每日以借款本息合计总额的千分之五计算违约金及资金占用损失费，每天不低于200元。同时，被告高旭乡、马金凤为被告高鑫毅的借款担保，对借款本金及利息承担无限连带担保及偿付责任，并承诺放弃抗辩权。另约定为实现上述债权时产生的所有费用（包括但不限于律师费、公证费、诉讼费、仲裁费、保全费、交通食宿等均由被告承担），等等。被告高鑫毅及高旭乡、马金凤分别作为借款人及担保人在借条上签名捺印，并向原告杨洪明提供了各自的身份证复印件及手机号。其后，经原告杨洪明多次催收，被告高鑫毅未还款。至2018年12月，原告杨洪明无法联系上被告高鑫毅，遂向被告高旭乡、马金凤主张债权。该二被告在原告杨洪明的《关于要求连带保证人承担连带保证责任的催告函》上签名，承诺向原告杨洪明承担连带偿还借款本金及利息、违约金、实现债权产生的费用等。为此，原告杨洪明特起诉来院，请求判如所请。 被告高鑫毅、高旭乡、马金凤未作答辩。 原告杨洪明围绕诉讼请求提交了证据，经本院依法审查核实，在卷佐证。三被告未提交任何证据，本院视为其放弃对原告杨洪明事实主张和诉讼请求的反驳，由此产生的不利法律后果，由其自行承担。据此，本院认定如下事实： 庭审中，原告杨洪明陈述：其与被告高鑫毅系朋友关系；被告高旭乡、马金凤系被告高鑫毅父母；被告高鑫毅曾在金融公司上班，后面准备自己开办金融公司，故而借款。 2018年3月起，原告杨洪明将其名下7张信用卡交予被告高鑫毅使用。 2018年6月1日，原告杨洪明与被告高鑫毅经结算，形成《借条》一张，载明：今本人高鑫毅身份证号＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊××××××××借到杨洪明身份证号：＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊××××××××人民币￥415900.00元（大写：肆拾壹万伍仟玖佰元整），借款期限为1个月。利息为0，用于资金周转，定于2018年6月13日归还建行信用卡一笔（叁万伍仟元整），于2018年6月30日前归还剩余本金及利息。若到期未还，视为借款方违约，借款方同意按每日以借款本金及未付利息合计总额的千分之五计算违约金及自己占用损失费作为补偿款，每天不低于2000元补偿。同时以高旭乡和马金凤为担保人，借款人及担保人皆承诺对本金及利息承担无限连带担保及偿付责任，并承诺放弃抗辩权。若发生司法诉讼可直接向绵阳市涪城区人民法院申请强制执行借款人名下财产即借款人名下及其他所有财产作为还款来源。为实现上述债权时的所有费用（包括但不限于律师费、公证费、诉讼费、仲裁费、保全费、交通食宿费等）均由本人高鑫毅承担。被告高鑫毅在借款人处签字，被告高旭乡、马金凤在担保人处签字。庭审中，原告杨洪明陈述：其除了让被告高鑫毅刷信用卡的方式履行出借义务外，还以微信转账（被告高鑫毅微信名“×××”）的方式履行出借义务；2018年3月1日至2018年5月31日期间，被告高鑫毅共计刷卡461187.76元；2018年5月31日前，其还通过微信向被告高鑫毅支付28500元，被告高鑫毅通过微信已归还42500元；除此之外，双方还有其他的小账，但找不到凭据了；本次结算后后，7张信用卡仍在被告高鑫毅处，此后被告高鑫毅刷卡的款项双方尚未结算，且未在本案中主张。 2018年12月24日，被告高旭乡在《关于收回杨洪明信用卡的情况说明》作为见证人签字。其上载明：因高鑫毅2018年3月起使用杨洪明信用卡进行资金周转，高鑫毅本人于2008年（2018年）12月19日下午2：30分左右失联，杨洪明于2008年（2018年）12月24日下午4：30分去家里收回杨洪明信用卡7张。分别为：中国银行的62×××26、中国建设银行的43×××45、中国工商银行的62×××83、中国交通银行的62×××95、中国农业银行的62×××34、中国光大银行的62×××28、平安银行的62×××31。目前7张信用卡杨洪明已经全部收回。 2018年12月25日，原告杨洪明在被告高旭乡、马金凤租住处找到该二被告，该二被告在《关于要求连带保证人承担连带保证责任的催告函》上签字确认。催告函显示：高旭乡、马金凤：2018年6月1日，高鑫毅向我本人出具《借条》，向我借款415,900元人民币，约定在2018年6月30日归还，并由高旭乡、马金凤两人承担连带担保责任。现约定的还款期限已过，高鑫毅本人并未归还借款，且现在处于失联情况。因此，现特向你们两连带保证人催收，要求你们两人依法承担连带保证责任。限你们两人在收到本催告函后十日内，向我本人连带偿还借款本金415,900元及利息、违约金、实现债权产生的所有费用等。 庭审中，原告杨洪明陈述此后，被告高旭乡将其中国邮政储蓄银行的存折（6082***********987）交由其支取退休金，用于归还案涉借款的违约金；其每月支取了3,500元，共计支取11个月，共计38,500元；该38,500元系归还的违约金；因其并非户主，故无法从银行取得详细的取款记录。 此后，因三被告未按约付款，原告杨洪明起诉来院，请求判如所请。 还查明：2019年3月7日，原告杨洪明与四川弘风律师事务所签订了《委托代理合同》，约定四川弘风律师事务所指派陆涛律师作为原告杨洪明与被告高鑫毅、高旭乡、马金凤纠纷的委托诉讼代理人，律师费35,000元。 2019年3月13日，四川弘风律师事务所向原告杨洪明出具了35,000元律师代理费的发票。 本院认为，原告杨洪明向被告高鑫毅履行了出借义务此后，双方结算后形成《借条》。该借条系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律和行政法的强制性规定，合法有效，对双方均具约束力。被告高鑫毅承诺的还款期限已经届至，尚未按约足额归还借款，构成违约，应当承担违约责任。 被告高旭乡、马金凤以担保人身份在借条上签字，根据借条显示的内容，该二被告系连带责任保证人。借条未约定保证期间，依照《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任”之规定，保证期间为6个月。《中华人民共和国民法总则》第一百八十九条规定“当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间自最后一期履行期限届满之日起计算”，由此可见，在确定保证期间的起算点时，分期履行的债务应当以最后一期债务届满之日为主债务履行期限届满之日，即本案的保证期间应为从2018年7月1日起算六个月。原告杨洪明于2018年12月25日向保证人主张权利，保证人应当按约承担保证责任。借条显示“借款人及担保人皆承诺对本金及利息承担无限连带担保及偿付责任”，依照《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定”之规定，案涉保证人的担保范围仅为本息，不含违约金及资金占用损失费。原告杨洪明要求担保人承担违约金、律师费的主张，无事实依据，本院依法予以驳回。鉴于担保人被告高旭乡已经归还了38,500元，故被告高旭乡、马金凤仅在377,400元（415900-38500）范围内承担责任，原告杨洪明超过该部分的诉请，与事实不符，本院依法予以驳回。 案涉借条约定每天不低于2,000元的违约金及资金占用损失费作为补偿，该约定过高，原告杨洪明在本案中主张违约金为24%/年，符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”之规定，本院予以支持。按照上述标准计算截至2018年12月25日的违约金是高于38,500元的。 双方未约定清偿顺序，原告杨洪明主张该38,500元系归还的违约金，不违反《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”之规定，本院予以确认。故结合原告杨洪明的诉讼请求，被告高鑫毅应当归还原告杨洪明借款本金415,900元，及该款从2018年7月1日起至付清之日止，以欠付本金为基数，按24%/年计算的违约金（需品迭被告高旭乡已支付的38,500元违约金）。原告杨洪明超过该部分的诉请，不符合事实，本院予以驳回。 原告杨洪明为本案支出律师费35,000元，依据借条约定，应当由被告高鑫毅承担。原告杨洪明的相关诉请，有事实和法律依据，本院予以支持。 为此，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款、第二十六条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告高鑫毅于本判决生效后三日内归还原告杨洪明借款本金415,900元，并承担2018年7月1日起的违约金（需品迭被告高旭乡已支付的38,500元违约金）。计算方法为，以本金415,900元为基数，自2018年7月1日始至本判决确定的本金给付之日止，按24%/年为标准进行计算。若未按本判决确定的给付之日给付本金，上述利息计算至本金付清之日止； 二、被告高鑫毅于本判决生效后三日内向原告杨洪明支付律师费35,000元； 三、被告高旭乡、马金凤对上述第一项债务中的本金377,400元承担连带清偿责任； 四、驳回原告杨洪明的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费计8,974元，由被告高鑫毅、高旭乡、马金凤负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审 判 长  杨 佳 人民陪审员  蒲长胜 人民陪审员  邓开元 二〇一九年十一月十一日 书 记 员  吴 尧