吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）吉01民终3084号上诉人(原审被告)：中国太平洋财产保险股份有限公司四平中心支公司。住所地：四平市铁东区仁兴街中央西路84号。负责人:张宁，总经理。委托诉讼代理人：李瑛，吉林满誉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马家龙，男，1986年11月26日出生，汉族，住吉林省长春市二道区。被上诉人（原审原告）：于丽娟，女，1980年4月15日出生，汉族，住吉林省长春市二道区。被上诉人（原审原告）：马某，男，2008年2月27日出生，汉族，住吉林省长春市二道区。被上诉人（原审被告）：韩川，男，1968年12月6日出生，汉族，住吉林省公主岭市。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司四平中心支公司（以下简称太平洋四平支公司）因与被上诉人马某、于丽娟、韩川、马家龙机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省德惠市人民法院（2019）吉0183民初1427号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月8日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。中国太平洋财产保险股份有限公司四平中心支公司上诉请求：依法撤销吉林省德惠市人民法院作出的(2019）吉0183民初1427号民事判决，并依法改判或者变更，判令本案上诉费用由马家龙、马某、于丽娟、韩川承担。事实与理由：2018年8月21日韩川驾驶无号牌丰田汽车与马家龙发生交通事故，太平洋四平支公司为该事故车辆保险人。2019年4月3日德惠市人民法院依法适用简易程序开庭审理本案，并作出（2019）吉0183民初1427号民事判决,判令太平洋四平支公司在交强险范围内赔偿马家龙300元、马某141.64元、于丽娟117,970.85元;在商业险范围内赔偿于丽娟55,410.55元。太平洋四平支公司认为吉林省德惠市人民法院作出的（2019）吉0183民初1427号民事判决书存在事实认定错误，本案中韩川驾驶无号牌车辆在本起事故中存在肇事逃逸、无证驾驶等违法行为,根据《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条例》及太平洋四平支公司与韩川签订的商业保险合同,太平洋四平支公司在商业险承保范围内不应承担赔偿责任。另根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条之规定,致人残疾的，精神损害抚慰金为残疾赔偿金。本案一审法院判令太平洋四平支公司在交强险范围内赔偿于丽娟伤残赔偿金56，638.00元及精神抚慰金5000.00元，违反了上述法律规定。因此，太平洋四平支公司认为一审法院在审理本次案件中,存在事实认定错误。马家龙、于丽娟、马某向一审法院起诉请求：1．要求太平洋四平支公司在保险限额内赔偿马家龙医疗费300.00元、马某医疗费141.64元。赔偿于丽娟住院期间医疗费55336.29元、护理费840.72元、误工费840.72元、住院伙食补助费600.00元；赔偿于丽娟鉴定后损失，包括伤残赔偿金56638.00元、误工费37832.40元、护理费12610.80元、营养费9000.00元、被抚养人马某生活费16040.80元、被抚养人于洪彬生活费4678.56元、被抚养人马云芝生活费4010.20元、后续康复费13000.00元、鉴定费3900.00元、精神损害抚慰金20000.00元、交通费2178.50元、代理费6000.00元；2.诉讼费由韩川、太平洋四平支公司负担。一审法院认定事实：2018年8月21日14时18分许，韩川驾驶证被扣留期间仍驾驶无号牌丰田奕泽红色轿车，沿德惠市京哈线（102国道）由长春往德惠方向行驶，行至德惠市京哈线（102国道）1133公里加300米处，超同向前方由马家龙驾驶的×××号轿车相撞后，×××号轿车又与路面护栏相撞，造成两车损坏、马家龙及×××号轿车上乘员于丽娟、马某受伤的交通事故。经德惠市公安局交通警察大队认定：韩川承担此起事故的主要责任、马家龙承担此起事故的次要责任、于丽娟、马某无责任。马家龙、于丽娟、马某受伤后，于当日被送往德惠市人民医院救治，于丽娟支付门诊检查费1180.02元，马某支付门诊检查费53.24元。同日，伤者转入吉林大学中日联谊医院，马某支付门诊检查费88.40元，于丽娟支付门诊检查费327.30元，马家龙支付门诊检查费300.00元。于丽娟住院6天，诊断为右肱骨近端粉碎性骨折、左脸部皮挫伤，支付住院费53828.97元，于丽娟、马某支付急救费880.00元。于丽娟于2018年12月12日在吉林大众司法鉴定所对其伤残等级、后续治疗费、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定。2018年12月20日，该鉴定所作出鉴定意见为：1．于丽娟此次损伤造成右肱骨近端粉碎性骨折的损伤后果构成十级伤残。2．于丽娟此次损伤的后续治疗费用评定为13000.00元。3．于丽娟此次损伤的误工期限评定为270日。4．于丽娟此次损伤的护理期限评定为90日。5．于丽娟此次损伤的营养期限评定为90日，每日营养费用可参照住院伙食补助100元计算。于丽娟支付鉴定费3900.00元、律师代理费6000.00元。2019年4月16日，太平洋四平支公司、韩川均申请重新鉴定，后均未到庭参加抽签选取鉴定机构，放弃鉴定申请。马家龙、于丽娟系马某的父母，三人虽系农业户口，但自2012年10月起在长春市二道区长新东路宜家观澜小区7号楼1单元305室居住。于丽娟父亲于洪彬于1945年2月24日出生、母亲马云芝于1944年4月17日出生，二人共生育三名子女。再查明，韩川驾驶的车辆在太平洋四平支公司投保了交强险和50万元商业三者险且不计免赔。本次事故发生在保险期间内。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案事故发生后，德惠市公安局交通警察大队经现场勘察作出道路交通事故认定书认定，韩川承担事故主要责任，马家龙承担事故次要责任，于丽娟、马某无责任。各方对于该事故认定书均无异议，一审法院予以确认。因韩川驾驶的车辆在太平洋四平支公司投保交强险和商业险且事故发生在保险期内，虽然太平洋四平支公司提供韩川出具的放弃索赔承诺书，主张本事故韩川放弃索赔，但该放弃索赔承诺书是侵权人韩川承诺的，对被侵权人于丽娟、马家龙、马某不产生约束力。故于丽娟、马家龙、马某的合理损失应由太平洋四平支公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由太平洋四平支公司在商业三者险限额内按70％比例予以赔偿，仍有不足部分由侵权人韩川按70％比例予以赔偿。关于本案赔偿数额问题，应根据相关法律规定并参照吉林省高级人民法院《关于二〇一八年度人身损害赔偿执行标准的通知》中相关标准计算。马家龙医疗费300.00元，马某医疗费141.64元，于丽娟医疗费56216.29元。于丽娟住院伙食补助费600.00元（100.00元／天×6天）。太平洋四平支公司、韩川对于丽娟委托吉林大众司法鉴定所做出的鉴定意见书有异议，申请重新鉴定，但均未到庭参加抽签选取鉴定机构，视为放弃其鉴定申请。故对于丽娟提供的鉴定意见书予以采信。于丽娟在长春市二道区居住多年，故误工费应按城镇居民标准计算，误工期限自事故发生之日即2018年8月21日起至定残前一日即2018年12月19日止即121天。故误工费为16954.52元（140.12元／天×121天）。伤残赔偿金56638.00元（28319.00元／年×20年×10％）。因于丽娟已构成伤残，故对被于丽娟抚养的马某、于洪彬、马云芝的生活费予以保护，其中马某的被抚养人生活费为8020.40元（20051.00元／年×8年×10％÷2人）；于洪彬被抚养人生活费为4678.57元（20051.00元／年×7年×10％÷3人），马云芝被抚养人生活费为4010.20元（20051.00元／年×6年×10％÷3人）。于丽娟后续治疗费13000.00元、护理费12610.80元（140.12元／天×90天）、营养费9000.00元、鉴定费3900.00元、代理费6000.00元。交通费应根据受害人就医实际发生的必要合理费用予以保护，考虑到马家龙、于丽娟、马某因本次事故造成损害的实际情况，酌情保护交通费500.00元。精神抚慰金应根据侵权行为所造成的后果、双方责任认定、受诉法院所在地平均生活水平等因素确定，诉请的精神损害抚慰金20000.00元明显过高，应予调整，酌情保护5000.00元为宜。关于本案赔偿数额的计算方法问题，太平洋四平支公司在交强险赔偿限额内赔偿马家龙医疗费300.00元；马某医疗费141.64元；于丽娟医疗费9558.36元、精神抚慰金5000.00元、护理费12610.80元、误工费16954.52元、伤残赔偿金56638.00元、交通费500.00元、被抚养人生活费16709.17元（马某8020.40元＋于洪彬4678.57元＋马云芝4010.20元），以上合计118412.49元。太平洋四平支公司在商业险赔偿限额内赔偿于丽娟医疗费46657.93元、伙食补助费600.00元、后续治疗费13000.00元、营养费9000.00元、鉴定费3900.00元、代理费6000.00元，以上合计79157.93元的70％，即55410.55元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、中国太平洋财产保险股份有限公司四平中心支公司于本判决生效后在其承保的交强险责任范围内赔偿马家龙300.00元、马某141.64元、于丽娟117970.85元；二、中国太平洋财产保险股份有限公司四平中心支公司于本判决生效后在其承保的商业险责任范围内赔偿于丽娟55410.55元；三、驳回马家龙、于丽娟、马某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取835.00元，由中国太平洋财产保险股份有限公司四平中心支公司584.50元负担，由马家龙负担250.50元。二审中本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十条规定：“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。”本案中，太平洋四平支公司并未提交任何证据证明在订立保险合同时其对相应免责条款已向投保人尽到提示义务，故其主张的免责条款不发生法律效力。一审法院判决太平洋四平支公司在商业险承保范围内承担赔偿责任并无不当。至于太平洋四平支公司上诉称残疾赔偿金为精神损害抚慰金一节，在《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》之后颁布的《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》已经修正了《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》关于残疾赔偿金为精神损害抚慰金的规定，残疾赔偿金系物质损害赔偿金，故太平洋四平支公司该项上诉理由不成立，本院不予支持。综上所述，中国太平洋财产保险股份有限公司四平中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1670.00元，由中国太平洋财产保险股份有限公司四平中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 员 肖瑶审 判 员 宫平审 判 员 刘畅二〇一九年十一月十二日法官助理 李月书 记 员 姜瑞