西安市未央区人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0112民初5480号 原告刘景飞，男，汉族，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托代理人霍娟宁，陕西泽诚律师事务所律师。委托代理人贾峰，陕西泽诚律师事务所律师。被告赵少宇，男，汉族，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托代理人胡晗，西安市莲湖区枣园法律服务所法律工作者。委托代理人张世凯，西安市莲湖区枣园法律服务所法律工作者。原告刘景飞与被告赵少宇合伙协议纠纷一案,本院立案受理，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告刘景飞及其委托代理人霍娟宁、贾峰，被告赵少宇及其委托代理人胡晗、张世凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘景飞向本院提出诉讼请求为：1、判令被告立即向原告退还出资款200000元以及逾期付款利息(按照年利率6%计算从2019年01月29日起算至实际支付之日)；2、判令被告立即向原告支付垫付的相关物料、食材、佐料、工人工资等费用70828元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年11月底，原告经朋友介绍与被告签订了港式茶餐厅合作协议，由被告出资65万元，原告出资15万元，共同原始投资80万元，组成合伙企业。原告投资后，该餐厅自经营以来不到50天左右的时间内根本达不到合作协议约定的正常盈利状况，甚至根本不能正常经营维系，导致大量拖欠工人工资，店面停业，实际经营的主体也没有办理任何资质注册。按照双方合作协议约定生意经营期间如遇亏损，乙方(刘景飞)原则上不再进行投资，生意亏损期间的资金问题需甲方先行垫付，而实际上经营不善后，甲方并没有尽到先行垫付责任，而是不停地要求乙方刘景飞追加投资，并要求乙方刘景飞给拖欠工人工资打欠条(导致大量工人起诉原告)，原告在店面经营期间除了正常按照合作协议足额缴纳了投资额后，又额外垫付了相关物料、食材、佐料等材料费24697元。基于以上状况，原告刘景飞于2019年01月23日依据合作协议之补充协议约定正式退出合伙人股东身份，并将股权转让给赵少宇。依据补充协议之约定，原告已经正式以书面形式向赵少宇提出。要求赵少宇于发送的声明书收到后5日内退还乙方金额为200000出资款以及退还乙方垫付的材料款24697元。根据双方签订的合作协议之补充协议约定,2个月内乙方如想退股可提前申明，甲方予以允许，转让成功退还金额20万元，超过两个月盈亏自负。因被告经营不正规，没有正式开业，此期间导致拖欠大量工人工资，导致店面停业，为此原告依据该补充协议约定在两个月内提出了退出申明，具备了退出条件，原告要求予以退还投资款，但因被告相互推诿，至今未履行退款义务。为维护原告之合法权益，特诉至法院。被告赵宇飞辩称，原告请求退款，但未达到退款条件，依法应予以驳回。经审理，本院认定事实如下，2018年11月28日，原告刘景飞（乙方）与被告赵少宇（甲方）签订《港式茶餐厅合作协议》，约定一、甲乙双方自愿合作经营餐饮项目（港式茶餐厅），甲方投资65万元，乙方投资15万元，共同原始投资80万元。二、本合伙依法组成合作企业。三、在合作期间合伙人出资的为共有财产，不得随意分割。合作企业依法或法定事由终止时，企业盈亏按照协议书相关条款规定的比例承担。四、合作企业管理模式：1、自协议签订生效之日起，全体合伙人委托企业执行董事来经营合作企业，其他合伙人享有法律规定的合伙人权利。2、财务管理选择外聘形式，营业收入需进入公司联名旗下的统一管理，财务支出和存取使用统一遵循财务管理制度，任何人不得私自支出，再借或打白条。五、合伙人执行合伙事由所产生的收益归全体合伙人享有，所产生的亏损或民事责任由全体合伙人承担。企业盈亏由甲乙双方共同享有承担。按甲方《实股80%》，乙方《实股20%》（其中给乙方占2%的赢利股，合计22%）的分配份额来进行分配享有承担。六：对于执行合同发生的与本合同有关的争议应本着友好协商的原则解决，如果双方不能通过协商来达成一致，则依法向当地人民法院提起上诉。七、违约处理1、如果一方违反合同的任何条约，非违约方有权利终止本合同的执行，并依法要求违约方赔偿损失。2、如果一方做出有损合伙企业发展的行为，或因重大过失违反国家法律法规而造成合伙企业解散，非违约方有权终止本合同的继续执行，并依法要求违约方赔偿损失。八：本企业合伙发展如由个体转换成公司形式。原则上不得增加股东或变股，如遇特殊情况需增股或外加股东，需各原始股东一致同意。九：本协议未尽事宜，双方再协商补充协议。经全体合伙人一致同意的补充协议拥有同等法律效力。十：本协议一式两份，合伙人各执一份，具有相同的法律效力。补充协议：一、对于公司未来发展，如果势头良好，需开分店时，为保障股东权益，甲乙双方股份可持平投资，落差控制再百分之十以内。二、生意经营期间，如遇亏损，乙方原则上不再进行投资，生意亏损期间的资金问题需甲方先行垫付。两月内乙方如想退股可提前申明，甲方予以准许，转让成功退还金额为贰拾万元整，超过两个月盈亏自付。自2018年11月21日起至2018年11月29日，原告向被告或茶餐厅财务转账支付了协议约定的投资款。2019年1月23日起，原告刘景飞通过EMS、微信等向被告邮寄、发送《关于刘景飞退股（退伙）申明书》，要求赵少宇于申明书收到后5日内退还乙方金额为200000元出资款以及退还乙方垫付的材料款24697元。现原告因被告未向其退还出资款等事宜诉至法院。另查，原、被告签订的《港式茶餐厅合作协议》中的餐饮项目（港式茶餐厅），位于西安市XX城XX路XX座XX楼，店面系被告赵少宇于2018年10月向他人承租。自2018年12月起该店以名为“葡晶港式茶餐厅”试营业，至2019年1月期间拖欠工人工资，多名工人诉至本院，后经本院调解或判决，原告刘景飞支付13名工人工资合计46000元。2019年1月15日，原、被告双方签字确认欠工程款共计44800元。庭审中，被告赵少宇表示该店其变更为经营虾皇蟹煲。至一审法庭辩论终结时双方合作的餐饮项目一直未予办理工商登记等经营手续。因双方各持己见，致调解未果。上述事实，有《港式茶餐厅合作协议》、微信转账记录、民事判决书、调解书、欠工程款清单及当事人陈述等在卷佐证。    本院认为，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。本案中，原、被告自愿签订《港式茶餐厅合作协议》，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效。协议签订后，原告刘景飞在茶餐厅试营业期间向被告赵少宇提出退伙，按照双方合作协议约定，被告赵少宇应予以准许，故原、被告之间的合伙终止。现原告刘景飞按照补充协议“转让成功退还金额为贰拾万元整”之约定，要求被告退还出资款20万元，被告赵少宇辩解转让未成功，未达到退还出资款的条件，因双方关于“转让成功”的内容和条件未进行具体明确的约定，且不能达成一致意见，根据原、被告提交的证据，考虑原告投资金额、退伙原因、合伙时间、内容、茶餐厅经营情况及未能进行具体清算双方均有过错等因素，本院确定被告向原告退还出资款15万元，但原告应就双方合伙期间的债务按照协议约定承担相应的责任。根据双方提交的证据及庭审查明的事实，认定原告应承担合伙期间的工人工资9200元（46000元×20%）、拖欠的工程费用8960元（44800元×20%），二项合计18160元，而原告已全额垫付工人工资46000元，对于原告超额承担并支付的费用27840元，被告亦应向原告予以返还。对于原告请求被告支付垫付的物料、食材、佐料等费用，因事实和法律依据不足，本院不予支持。关于原告请求被告支付利息一节，于法无据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第三十一条、第三十二条、第三十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告赵少宇于本判决生效之日起十日内向原告刘景飞退还出资款15万元。二、被告赵少宇于本判决生效之日起十日内向原告刘景飞返还垫付工人工资27840元。三、驳回原告刘景飞其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5362元（原告已预交），由原告负担1842元，被告赵少宇负担3520元，于履行给付上述款项时一并向原告支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。                 审  判  长    同  创审  判  员    张鲜鸽人民陪审员    党天堂                             二〇一九年十一月十八日 书  记  员    马茜茜   打印人：周惠荣 校对人：马茜茜 送达时间：2019年  月 日 1