广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0605民初20809号原告（反诉被告）：图木舒克市恒隆房地产开发有限公司，住所地：新疆维吾尔自治区图木舒克市碧水花园小区***********，统一社会信用代码：916***********162U。法定代表人：倪某1。委托诉讼代理人：任求学，广东保顺律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈惠欣，广东保顺律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：佛山市铝佰建材科技有限公司，住所地：佛山市南海区******************之二（住所申报），统一社会信用代码：91440605MA4WNRC842。法定代表人：李某1。委托诉讼代理人：樊长庄，广东引力律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜世海，男，1985年10月24日出生，汉族，住广西壮族自治区***************，公民身份号码：450************41X，系被告公司员工。原告图木舒克市恒隆房地产开发有限公司与被告佛山市铝佰建材科技有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月19日立案受理，被告提出反诉，本院予以准许并决定与本诉合并审理。本案依法适用简易程序，由审判员梁宁独任审判，于2019年10月9日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人任求学、陈惠欣、被告的委托诉讼代理人樊长庄、杜世海均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告的诉讼请求：1.解除原、被告于2019年5月22日签订的《销售合同》；2.被告返还原告货款10339元（构成：原告已经支付的定金83040元、进度款27299元）、运费5000元:3.被告赔偿原告定金（即违约金）43907.4元（按合同总价款219537元的20%计算）、律师费3000元、申请本案财产保全支付的保险费用1000元；4.本案的受理费、财产保全费由被告承担。事实和理由：原告与被告于2019年5月22日签订《销售合同》，约定原告向被告购买冲孔铝单板一批，货款金额暂定为207600元，双方在合同第五项约定了付款方式与期限。后双方达成口头协议，合同价款变更为219537元，进度款支付亦变更为原告于2019年5月31日前支付定金83040元、发货前支付第一笔进度款27299元、货到工地(新疆图木舒克市******金茂广场工地)后支付第二笔进度款21839元、铝板安装到50%以后支付尾款87359元给被告，由原告支付本次交易的运费。2019年5月31日前，原告已将定金83040元全部支付到被告提供的罗秋君的个人账户内。2019年6月23日，被告再次确认收到了定金，并将货款支付表(该表与原、被告口头约定的一致)发送给原告，原告确认该表所列的支付时间。在被告的要求下，2019年6月25日，原告再次将发货前需要支付的第一笔进度款27299元汇入被告提供的罗秋君的个人账内，并于次日将运费5000元以扫码付款的方式支付被告方财务人员杜世峰。在货物没到工地且未经过货物检验之前，被告已多次向原告提出无理的要求，要求原告一次性支付剩余货款才同意让司机将货物运送到工地，导致原告至今未收到该批货物。被告的行为严重违反合同约定，损害了原告的合法权益。为此，原告特提起诉讼，希望法院支持原告的诉讼请求。被告答辩称：（一）被告要求继续履行合同，原告支付余下货款109198元。被告确认原告起诉状中所述的双方口头协商后价款变更为219537元，余下尚欠货款的构成是合同总价款219537元扣减原告已支付的货款110339元计得。（二）被告认为己方不存在违约行为，合同签订后被告按照原告确认的图纸进行加工生产，原告没有按合同的约定支付足额支付出货前的进度款41520元（原告实际仅支付了27299元），但是考虑到合同的履行及原告的要求，被告完成了加工生产并于2019年6月26日通过物流公司向原告发货，于2019年7月4日送达新疆图木舒克市原告承接项目工地附近。按照合同约定“货到当地后支付20%的进度款41520元”，被告认为到图木舒克市后原告应先支付41520元，但是经过被告与原告方人员交涉，原告方要求货物到其承接的工地后才同意支付。至于原告提到的被告同意变更合同约定，降低第一、二期进度款金额的问题，被告仅确认原告提出的口头约定第一期进度变更为27299元，但第二期进度款原告未经被告方的同意就降低应付金额。被告当时考虑到若货物到达原告承接的工地后会产生货物难以控制的后果，因此未按原告要求将货物运送到原告承接的项目工地，被告认为合同约定原告支付第二期进度款的条件是“货到当地”，被告认为“当地”为图木舒克市，无须运抵原告承接的工地，对于原告称后来双方协定“货到当地”变更为“货到当地”的内容不予确认。被告于2019年7月12日及8月5日向原告发出催收货物的律师函，但是原告并没有到相关地点进行提货，至今货物仍存放在新疆乌鲁木齐鸿翔商行进行保管。合同还有履行的条件，因此要求继续履行。（三）由于被告要求继续履行合同，对原告提出的返还货款本金、运费、律师费、保函费等不予确认。（四）若判决解除合同，不同意返还运费，运费按照合同约定是由原告承担的；另被告不存在违约的情形，不同意进行赔偿违约金；原告主张的律师费和财产保全担保费，没有合同和法律依据，不同意返还。被告的反诉请求：1.判令原告支付被告余下货款11447元；2.原告支付运输费25000元；3.原告支付保管费用9000元(定金3000元，保管费从2019年7月8日按100元/天的标准进行计算，暂计至2019年9月8日为3000元)；4.本案的本诉及反诉的受理费由原告承担。庭审中，被告第1项反诉请求变更为：要求原告继续履行双方于2019年5月22日签订的《销售合同》，支付货款109198元。增加反诉请求：第3项诉讼请求保管费暂计至2019年9月8日，余下按100元/天计至货物提取之日止。被告的反诉事实和理由：2019年5月22日，原、被告签订《冲孔铝单板销售合同》，合同约定原告向被告下订单生产一批冲孔铝单板，合同总金额暂定为207600元，后双方一致确认合同价格变更为228000元,合同第五条约定了付款方式与期限，合同第七条约定了运输方式。合同签订后，被告开始按照合同约定组织生产，原告按约定支付第一笔款项83040元，按照合同约定进度，原告在出货前应支付进度款41250元，但是原告仅支付27299元，没有按照约定足额支付进度款。被告依然按照合同约定委托运输公司将冲孔铝单板运输到原告住所当地，按照合同约定货到原告住所当地后其应再支付41250元，但是原告拒绝支付进度款和运输费用，屡次违约。被告考虑到货物的安全，于2019年7月8日将上述货物委托新疆乌鲁木齐市沙依巴克区鸿翔洗化商行进行保管至今。在此期间被告分别在2019年7月12日和2019年8月日发出律师函，多次要求原告支付余款和运输费用，原告置之不理。原告屡次违约，不按照合同要求支付货款，造成案涉货物仍然在新疆，侵害了被告的合法权益，为维护被告权益，依法提起反诉。原告对反诉答辩称：（一）被告存在原告在本诉中提出的诸项违约情形，被告在对本诉的答辩中确认双方对合同的总价款金额与定金金额、发货前的进度款，但对于到达工地后的进度款、安装到50%的进度款却进行了否认，存在自相矛盾的地方。（二）签订销售合同的文本系被告提供的版本，原告并没有理解到“货到当地”和“货到工地”的区别，后原告认为“当地”的范围太广，双方协商进行变更。（三）原告不提货的原因是被告要求原告支付余下的全部款项才能提货。原告认为按照口头变更后的合同约定支付进度款，因此没有提货。据被告所述2019年7月4日货物才到图木舒克市，但在2019年7月2日被告方人员就通过微信要求原告支付余下的货款，因此被告存在违约的行为。（四）如法院判决继续履行合同，原告不同意支付保管费，对保管费计算方式也有异议。对运输费原告方不同意支付，该两项费用的产生是因被告违约行为产生的。原告提交如下证据:1.原告营业执照（复印件）、被告企业信用公示报告（复印件）。2.《销售合同》及附件（复印件）、打款进度表（打印件）、原告法定代表人倪某1（微信号：wxid_57algj2n2x2y12）与被告员工杜世海（wxid_epr4iw2pxg8y12）从2019年5月17日至2019年7月4日的聊天记录（无原载体核对）、微信转账记录（无原载体核对）。3.民事委托代理合同、律师费发票（原件）。4.担保费发票（原件）。5.光盘1张[2019年8月5日原告委托诉讼代理人陈惠欣使用手机在广东保顺律师事务所翻拍摄录原告法定代表人倪某1（微信号：wxid_57algj2n2x2y12）与被告员工杜世海（wxid_epr4iw2pxg8y12）从2019年5月17日至2019年7月4日的聊天记录的视频，现场播放光盘]。被告提交如下证据：6.《销售合同》（原件）。7.委托货物运输单（原件）。8.展开发货清单15页及保管费转账凭证电子回执单、收据、（均为原件）。9.被告公司员工李文建（微信号：L413527356）与运输司机（无法提供微信号）从2019年7月4日至2019年7月6日期间的聊天记录（无原始载体核对）、原告法定代表人倪某1（微信号：wxid_57algj2n2x2y12）与被告员工杜世海（wxid_epr4iw2pxg8y12）2019年7月3日、4日及26日的聊天记录（有原载体核对）。10.2019年7月12日寄送律师函邮单、2019年7月24日律师函及邮单（退件）（原件）。11.原告征信信息（打印件）。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据的真实性予以确认并在卷佐证。对于原、被告有异议的证据，认定如下：1.对于证据7即委托货物运输单、证据8即展开发货清单、保管费转账凭证电子回执单、收据，被告举证拟证明其于2019年6月26日案涉货物铝板委托物流公司发送到图木舒克市，产生运费30000元；2019年7月4日，物流公司将货物运至新疆图木舒克市，被告方将货物委托乌鲁木齐市沙依巴克区鸿翔洗化商行进行保管，约定仓管费为每日100元，并于2019年9月7日支付定金3000元给该商行。原告对该两项证据的真实性、合法性、关联性及证明内容均有异议。经查，被告提供运输单据原件，且结合原告举证的微信聊天记录亦反映，被告方工作人员已将发货清单以及发货情况告知原告方人员，被告有异议但未能举证反驳该两项证据，本院对该两项证据以及被告主张证明的内容予以采纳。2.对于原告提供的证据5即原告的委托代理人翻拍原告法定代表人手机中聊天记录的视频以及被告提供的证据9中原、被告方人员微信聊天记录，经查，原告的聊天记录虽未能提供原始载体核对，但被告确认相对方微信号系其公司员工，且与被告有原始载体核对的聊天记录部分重合，本院对双方的微信聊天记录的真实性予以确认，对于双方主张的证明内容在“本院认为”部分进行认定。综合以上当事人陈述和经审查确认的证据，本院确认事实如下：2018年5月22日，原、被告签订《销售合同》，约定：①由被告为原告提供相应规格的冲孔铝单板，合同金额按各品种单价及数量计算，暂定为207600元。②付款方式与期限：合同生效后，原告应向被告预付货款总额的40%作为定金即83040元，出货前支付的20%的进度款41520元，货到当地支付20%的货款41520元，铝单板在工地安装到一半结算20%的尾款41520元；被告收到原告支付定金后确认清单生产，被告在签订合同后三天内没有收到定金，双方协商沟通否则造成延误由原告承担相应的责任；被告应全力保证合同货品符合双方商定的供货时间要求及规格、数量，交货期为被告收取预付款后，需要原告确认生产图纸无误后15天左右发货；合同签订后，被告按工期生产完货品后，原告超过3天不提货，原告需与被告协商，否则造成损失由原告负责。③运输方式：由被告安排车辆，费用由原告承担。合同签订后，原告于2019年5月14日支付10000元、于5月31日支付73040元，合共向原告支付定金83040元；同年6月25日，原告向被告支付进度款27299元。2019年6月26日，被告向原告支付铝板运费预付款5000元。2019年6月23日，被告方人员通过微信发送两份送货单样式的表格照片予原告法定代表人，表格内容为：铝单板……小计219537元；5月31日汇入定金40%83040元；进度款27299元；到达工地21839元；安装到50%87359元。被告于2019年6月26日将案涉货物铝板委托物流公司发送到图木舒克市，产生运费30000元.2019年7月12日、24日，被告向原告方发出律师函，要求原告接收货物并支付货款。2019年7月8日，被告委托案外人乌鲁木齐市沙依巴克区鸿翔洗化商行保管合同项下货物，于2019年9月7日向该商行支付3000元保管费（定金）。本院认为，原、被告之间的买卖关系合法有效，本院予以确认。本案争议的焦点在于：原告主张解除合同的事由及相关诉请是否成立；被告主张继续履行合同等反诉请求如何认定。结合本案查明的事实及原、被告的诉辩意见，论述如下：焦点一，原告认为其按照合同的约定向被告支付了定金83040元及进度款27299元后，被告称已将货物发送到新疆图木舒克市（但未到原告承包的项目工地），违反合同的约定，要求原告提前将剩余尾款111447元一次性支付后才同意原告提货，因原告未能按被告的要求支付余下货款最终无法提货，原告不能实现合同目的，因此主张解除双方于2018年5月22日签订《销售合同》，被告返还原告已付货款、运费、并赔偿原告的各项损失等。被告抗辩称其不存在违约行为，被告已经按合同约定组织生产，且在原告未按合同约定足额支付进度款的情况下将货物从广东佛山发运至新疆图木舒克市，履行合同约定的“货到当地”的送达义务，被告已将货物委托案外人保管，合同具有继续履行的条件，不同意解除合同以及原告相关诉讼请求。经查，从双方人员微信聊天记录以及发送的往来文件，结合货款支付以及货物发送时间等实际履行情况可见，案涉合同签订后，原、被告方人员在交易过程中就合同总价款以及各期进度款金额形成变更合意，即第一期进度款金额为27299元，第二期进度款金额为21839元；安装到50%支付尾款87359元。其中双方对合同约定的第二期进度款支付条件“货到当地”是否协议变更为“货到工地”存在争议。对此，双方提交的诉讼证据均未反映“工地”具体地点位于图木舒克市何处，根据《中华人民共和国合同法》第七十八条的规定：“当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。”，因此该项内容应推定为双方未进行变更，第二期进度款支付条件仍为合同约定的“货到当地”。本案中，被告已经履行主要合同义务，将合同项下货物发送至新疆图木舒克市并通知原告接收货物，虽出于降低商业风险等方面考虑，被告要求原告将第二期进度款以及尾款一并支付予其，但该催收行为系在其已经完成主要合同义务的基础上，原告有异议可在交易过程中与之协商解决，被告该行为不属于《中华人民共和国合同法》第九十四条所规定的法定解除情形，原告主张解除案涉合同，缺乏依据，本院不予支持。原告基于合同解除产生的法律后果而提出的被告返还已付货款、运费、赔偿损失、承担律师费、申请财产保全支付的保险费等诉请，本院均不予支持。焦点二，被告各项反诉请求认定如下：对于被告主张继续履行合同，原告支付余下货款的诉请，经查，被告举证证明合同项下货物已经发送至新疆图木舒克市并委托案外人保管，合同具有继续履行的条件，被告反诉主张继续履行合同，原告支付余下货款109198元的诉请，理据充分，本院予以支持。对于被告反诉主张原告支付运费25000元，经查，案涉合同约定运费由原告负担，被告举证证明运输事实的发生及费用的金额，被告此项反诉请求理据充分，本院予以支持。对于被告反诉主张保管费，经查，双方在案涉合同约定“被告按工期生产完货品后，原告超过3天不提货，原告需与被告协商，否则造成损失由原告负责”。原告逾期未接收货物导致被告产生保管费的支出，被告主张原告支付保管费，理据充分，本院予以支持。但因被告在交易中提出尾款提前一并支付从而引发双方争议，对保管费用损失的发生有一定的过错，被告应负担部分保管费用。结合被告提出的保管费用证据，本院酌定原告返还已产生的保管费2000元予被告。对于被告主张自2019年7月8日起按100元/天的标准计至货物实际提取之日，被告未能举证证明其已经向案外人实际支付上述费用，原告对此亦有异议，本院对该部分反诉请求不予支持，被告可待费用发生后另行主张。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、图木舒克市恒隆房地产开发有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付货款109198元给佛山市铝佰建材科技有限公司；二、图木舒克市恒隆房地产开发有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付运费25000元、保管费2000元给佛山市铝佰建材科技有限公司；三、驳回图木舒克市恒隆房地产开发有限公司的诉讼请求；四、驳回佛山市铝佰建材科技有限公司其他的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6862.9元，减半计收3431.45元、财产保全费1336.23元，合共4767.58元（原告已预交），由原告负担；反诉受理费1604.47元（被告已预交），由原告负担，并应于本判决发生法律效力之日起迳付予被告，本院不另行收退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员 梁 宁二〇一九年十一月一日书记员 何炀楷