广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0106民初5200、36706号（5200号案原告、36706号案被告）广州卡拉宝饮料有限公司：住所地广州市天河区花城大道68号环球都会广场56楼01-02单元。法定代表人：楚成发，该司执行董事。委托诉讼代理人：黄京穗，系广东恒生律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨凯，系广东恒生律师事务所实习人员。（5200号案被告、36706号案原告）曹智衡:男，汉族，1977年1月7日出生，住武汉市江岸区。委托诉讼代理人：周炼，北京浩天信和（长沙）律师事务所律师。广州卡拉宝饮料有限公司（以下简称：卡拉宝公司）与曹智衡劳动争议两案，本院于2019年2月26日、2019年8月26日立案后，依法适用普通程序，于2019年10月23日公开开庭审理了本案。卡拉宝公司的委托诉讼代理人黄京穗、杨凯，曹智衡及其委托诉讼代理人周炼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。卡拉宝公司向本院提出诉讼请求：1.无须支付曹智衡2018年10月18日、25日、26日的工资1544.83元；2.无须支付曹智衡违法解除劳动关系赔偿金51751.2元；3.诉讼费由曹智衡承担。曹智衡向本院提出诉讼请求：1.卡拉宝公司支付违法解除劳动关系赔偿金51751.2元；2.卡拉宝公司支付加班工资97547.2元；3.卡拉宝公司支付2018年10月18日、25日、26日的工资共计1544.83元；4.卡拉宝公司承担诉讼费。仲裁经过曹智衡于2018年向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其仲裁请求是：1.卡拉宝公司支付违法解除劳动关系赔偿金51751.2元；2.卡拉宝公司支付加班工资97547.2元；3.卡拉宝公司支付2018年10月18日、25日、26日的工资1544.83元。长沙市劳动人事争议仲裁委员会2019年1月23日作出长劳人仲案字(2018)1279号仲裁裁决：1.卡拉宝公司支付曹智衡工资1544.83元；2.卡拉宝公司支付曹智衡赔偿金51751.2元；3.对曹智衡的其他仲裁请求不予支持。案件基本事实曹智衡于2017年3月13日与广州快联商贸有限公司订立了期限为2017年3月13日至2020年3月12日止的书面劳动合同。2018年1月1日，广州快联商贸有限公司、曹智衡、卡拉宝公司订立了《三方协议书》，三方约定：曹智衡在广州快联商贸有限公司的工作年限合并计入曹智衡在卡拉宝公司的工作年限，待遇不低于原合同约定，曹智衡与卡拉宝公司协商一致，另行签订新的劳动合同。2018年1月1日，曹智衡与卡拉宝公司签订期限为2018年1月1日至2020年3月12日止的《劳动合同》，合同约定：曹智衡从事销售经理岗位，曹智衡的具体工作工作地点具有不固定性，曹智衡的工作地点将包含长沙等多处区域，经双方协商同意，可调整曹智衡的工作岗位及工作地点。双方约定曹智衡的工作时间实行不定时工作制。曹智衡的基本月薪为11200元，浮动奖金按公司奖金政策执行。2018年11月1日，卡拉宝公司向曹智衡发出《解除劳动合同通知书》，该通知书内容载明：曹智衡有以下违法行为：1.2018年l0月8日至10月17日期间，蓄意违抗上司的正当工作指令，未按照要求提交工作报告，在上级领导向你了解工作情况时，对同事及领导进行辱骂并进行人身攻击，严重影响了工作秩序。2.你于2018年10月18日、10月25日、10月26日三日未办理任何出差或请假手续的情况下擅自（离开）工作驻地益阳，每次擅自离岗均在1个小时以上，累计旷工达3次。鉴于你多项行为均违反了《卡拉宝员工手册》的规定，严重违反公司规章制度，构成第九章纪律管理政策项下规定的严重违纪行为，公司有权依法解除双方劳动合同。公司决定自2018年11月7日起，依据《劳动合同法》第三十九条及《卡拉宝员工手册》的相关规定，解除与你之间的劳动合同关系。请你于2018年11月2日、11月5日、11月6安排休法定年假，并在收到本通知书后立即办理离职交接手续，对工作内容、公司物品、财务关系等内容进行交接，请于劳动关系解除的当日办理完毕所有离职手续、逾期未办理导致的相关责任由你本人承担。曹智衡于2018年11月7日被解除劳动合同，其离职前十二个月(2017年11月至2018年2月)平均工资为：12937.8元[（13120元+13120元+12637.12元+15417.76元+12422.08元+12509.92元+12410.56元+12456.16元+11200元+16000元+12760元+11200元）÷12个月]。卡拉宝公司主张不应将广州快联商贸有限公司2017年11月、12月的工资计算在内，未提供证据予以佐证。双方争议焦点一、有关曹智衡是否旷工问题。卡拉宝公司提供的《人事通告》：虽显示曹智衡全面负责湘北办事处工作，负责区域为：益阳、娄底、邵阳、怀化、吉首、张家界、常德、岳阳等地，常驻地点为益阳市。但无法证明双方经协商一致，这与《劳动合同》约定双方经协商同意，可调整曹智衡的工作岗位及工作地点不一致。卡拉宝公司主张曹智衡的工作地点从2018年9月17日已由长沙市变更为益阳市，曹智衡于2018年10月18日、25日、26日没有提交出差申请，擅自离开工作地点益阳市的证据不足，本院不予支持。卡拉宝公司提供“2018年9-11月初钉钉签到报表”拟证明曹智衡自2018年9月17日起工作地点已变更为益阳市并实际履行。但从该份证据内容中可看出，曹智衡的钉钉签到地点除长沙、益阳外，还有岳阳、常德、南昌、娄底市等地，而卡拉宝公司并无提供劳动者在上述地点进行钉钉签到需要审批的相关证明材料。该份证据可显示：曹智衡2018年10月18日7:40在长沙市签到，17:42在益阳市签到；10月25日8：05在长沙市签到，22：29在长沙市签到；26日8：02在长沙市签到，17：36在益阳市签到。卡拉宝公司认定曹智衡于2018年10月18日、25日、26日三日均为旷工的证据不足，本院不予支持。二、有关劳动关系的解除问题。卡拉宝公司主张：2018年l0月8日至10月17日期间，在用人单位领导向曹智衡了解工作情况时，曹智衡对同事及领导进行辱骂并进行人身攻击，严重违反劳动纪律。曹智衡庭审则陈述：这是卡拉宝公司片面之词，事实是在劳动合同期间，双方未经协商，公司单方调整曹智衡的工作地点和住地，曹智衡对此有异议，从而发生了正常的争执。双方对此各执一词，均无提供足够的证据予以佐证，双方意见，本院均不予支持。上文已论述：卡拉宝公司认定曹智衡擅自离开工作地点益阳市及认定曹智衡2018年10月18日、25日、26日三日均为旷工的证据不足，本院不予支持。因此，曹智衡主张卡拉宝公司应当支付其2018年10月18日、25日、26日三日工资1544.83元，未超过法定数额，本院予以支持。卡拉宝公司以曹智衡严重违反公司规章制度为由解除双方的劳动合同，未提供有效证据佐证解除事由，系违法解除，应当按照曹智衡在广州快联商贸有限公司及卡拉宝公司的工作年限及曹智衡离职前十二个月平均工资标准支付违法解除劳动合同的赔偿金51751.2元（12937.8元/月×2个月×2倍）。三、有关曹智衡加班问题。曹智衡主张自入职以来，周一至周六上班，周日休息，现主张周六（共计82天）的双倍加班费97547.2元。卡拉宝公司则陈述《劳动合同》已约定曹智衡的工作时间实行不定时工作制，曹智衡属于销售人员，其工资待遇与业绩挂钩。同时陈述曹智衡没有提供任何证据证明其向公司提出过加班申请并获得公司批准，其主张加班的事实无任何事实依据。本院经审查认为，《劳动合同》虽已约定曹智衡的工作时间实行不定时工作制，但依据相关法律法规规定，公司实行不定时工作制应获得有关劳动主管部门批准。卡拉宝公司实行不定时工作制未获得有关劳动主管部门批准，违反了法律法规的强制性规定，该条款应视为无效。但也不能因此确认曹智衡的工作时间即实行“标准工时工作制”。曹智衡在职期间，对工资的计算方法及工资构成等从未提出异议,从用人单位情况、劳动者自身情况及劳动力市场供求关系等主客观因素的考虑，视为曹智衡接受用人单位所定的工作时间及工资待遇。具体到本案，双方约定的正常工资为11200元，但实际上曹智衡每月所领取的工资也超过此数额，经折算，曹智衡正常工作时间的工资也不低于广州市最低工资标准，曹智衡所领取工资与本地企业用工状况基本相符。曹智衡诉请要求的加班费，依据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《广东省工资支付条例》第十三条、第四十八条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、广州卡拉宝饮料有限公司自本判决发生法律效力之日起三日内支付曹智衡工资1544.83元；二、广州卡拉宝饮料有限公司自本判决发生法律效力之日起三日内支付曹智衡违法解除劳动合同的赔偿金51751.2元；三、驳回曹智衡的其他诉讼请求；四、驳回广州卡拉宝饮料有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由广州卡拉宝饮料有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  邱镜崧人民陪审员  徐邦勇人民陪审员  邹庆军二〇一九年十一月二十七日书 记 员  陈咏仪郝娜