内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2019）内02民终2423号   上诉人（原审被告）：刘某1,住包头市。   委托诉讼代理人：周某，内蒙古正捷律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：张某，住包头市。   委托诉讼代理人：刘某2，内蒙古卓铄律师事务所律师。   原审被告（被告）：陈某，住包头市。   上诉人刘某1因与被上诉人张某、原审被告陈某民间借贷纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2018）内0204民初3528号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人刘某1的委托诉讼代理人周某，被上诉人张某及委托诉讼代理人刘某2到庭参加诉讼。原审被告陈某经送达开庭传票，无正当理由未到庭，依法缺席审理。本案现已审理终结。   刘某1上诉请求：1.撤销内蒙古自治区包头市青山区人民法院作出的(2018)内0204民初3528号民事判决书,发回重审或依法予以改判刘某1不承担偿还责任;2.一、二审诉讼费用由刘某1承担。事实和理由：一审判决认定事实不清、证据不足,符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第(三)项之规定,依法应当予以撤销或改判。一审法院未查明涉案款项是否存在或是否偿还的情况下认定刘某1应偿还欠款,系认定事实错误。一审法院判决书第4页第二段:“本院认为,依据张某提交的中信银行信用卡账单中显示的消费情况,结合包头市金正设计装饰有限公司（以下简称金正公司）与刘某1的关系进行分析,可以认定刘某1欠张某信用卡款项87000元,刘某1应予偿还。”该认定错误。   1．金正公司成立于2010年5月11日,原股东为陈越、刘某1、周平，法定代表人是刘某1,2015年1月28日,三位股东全部退出股份,由李某、齐志强担任股东,并且同日法定代表人变更为齐志强。   2．本案所谓的中信银行信用卡欠款发生在2015年6月24日和2015年7月28日，在该公司刷卡，而该公司与刘某1已经没有任何关系。   3．该中信卡发生的欠款,因刘某1与张某有较多经济往来,刘某1曾向张某借用该卡,但产生的款项刘某1已全部归还完毕,有还款凭证为准。张某对此还款是明知的,其属于恶意起诉刘某1。   张某辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，刘某1上诉没有依据。金正公司2015年5月28日股权变更，刘某1退股，李某、齐志强入股，齐志强是刘某1的弟弟，李某与刘某1是生意合作伙伴，金正公司的实际控制人仍是刘某1。刘某1主张借款偿还完毕，应当提供欠条出具后的还款证据。   张某向一审法院起诉请求：1.刘某1支付欠款人民币12万元；2.陈某对上述欠款承担连带清偿责任；3.诉讼费、公告费由刘某1、陈某承担。   一审法院认定事实：刘某1与陈某于2018年1月15日登记离婚。2018年4月11日刘某1向张某出具《欠条》一张，载明：“今欠到张某人民币款项为中信信用卡暂为￥87000（以实际账单金额为准）、包商尾款￥18000（以还款凭证为准）、违章￥15000（以违章照片和罚款金额为准），暂计总款项￥120000（壹拾贰万元整）。欠款人：刘某12018.4.11”。   对于欠条中中信信用卡87000元，张某陈述其与刘某1系朋友关系，2015年6月份刘某1需要用钱，在刘某1的包头市金正公司用张某的中信银行信用卡于2015年6月24日刷卡4万元，2015年7月28日刷卡4万，刘某1系该公司法人及实际控制人。张某称该信用卡一直由刘某1使用，使用之后的款项均由张某归还，至2017年10月份张某将该卡冻结，冻结之时该卡欠款45000元，之前欠款42000元，总计87000元均由张某偿还。为此张某提交其中信银行信用卡2016年6月、7月的账单，显示2015年6月24日在金正公司消费4万元，2015年7月28日在金正公司消费4万。另查明金正公司系刘某1于2010年成立并担任法定代表人，2015年1月21日法定代表人进行了变更。   对于欠条中包商尾款18000元，张某陈述2016年刘某1利用张某的包商银行卡信用贷款20万元，之后刘某1未能全部还清，尾款18000元由张某偿还。对此张某未举证。对于欠条中违章罚款15000元，张某陈述2016年3月，刘某1将张某车牌号为×××传奇牌轿车开走，至9月份归还，产生14张罚单，罚款12000元，由张某缴纳。对此张某未举证。   一审法院认为，欠据是债务关系成立的重要凭证，在借贷双方形成合意书写欠据之时应当尽到充分的审慎注意义务，在欠据中对债权人和债务人的身份、欠款的具体时间、具体金额、给付方式、利息约定及支付情况等进行明确注明，避免出现含混不清、模棱两可的用词出现。本案中刘某1向张某出具的欠条中的四组数额均出现了“暂为”或“暂计”字样，并且备注以“实际账单金额”“还款凭证”“违章照片和罚款金额”为准。一审法院认为依据张某提交的中信银行信用卡账单中显示的消费情况，结合金正公司与刘某1的关系进行分析，可以认定刘某1欠张某信用卡款项87000元，刘某1应予以偿还。张某对于18000元的包商尾款未能提供还款凭证、对15000元的违章未能提供违章照片及罚款单据为证，张某请求该两笔款项证据不足，不予支持。对包商银行尾款和违章罚款，张某应积极寻找刘某1，并与刘某1进行对账，明确具体欠款数额之后可另行向法院起诉。对于张某主张要求陈某承担连带清偿责任的主张，于法无据，不予支持。   一审法院依照《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、刘某1偿还张某87000元，于本判决生效之日起十五日内付清；二、驳回张某的其他诉讼请求。   本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。   刘某1提交了一份包商银行个人账户对账单，意在证明案涉2015年6月24日，刘某1在金正公司刷卡4万元，已于2015年7月28日通过银行转账偿还；案涉2015年7月28日刘某1在金正公司刷卡4万元，已于2015年12月29日转账偿还完毕。   张某质证表示，认可该份证据的真实性。刘某1从2015年6月至2017年9月，一直持有张某的信用卡，该卡冻结时欠款45000元。根据该组证据显示，2015年11月10日该卡也在金正公司消费45000元，刘某1持卡期间，一直是用该卡套现后又偿还。其中，张某替其偿还42000元，该卡冻结时欠款45000元，即是本案欠条中87000元的由来。   张某向法庭提交了一份中信银行电子账单，意在证明2015年6月至2017年10月，张某替刘某1偿还信用卡42000元，以及该卡冻结时，张某偿还45000元。张某还提交了一份企业信息公示表，意在证明2015年后金正公司的股东变更为齐志强、李某。   刘某1质证表示，对一审中张某自认的两笔款项认可，对其他转款的真实性不予认可。对企业信息公示表认可。   张某还申请证人李某出庭作证，意在证明金正公司实际控制人为刘某1。   刘某1质证表示，因李某与刘某1存在债权、债务关系，因此对其证言不予认可。   对当事人二审争议的事实，本院认定如下：1.对双方提交的银行账单的真实性予以认可；2.因证人李某自述与刘某1存在债权、债务关系，对其证言不予采信；3.对双方依据银行账单提出的证明目的认证意见，以下论述。   刘某1还向法庭提出申请，要求调取2018年4月2日包头市青山区光辉小区派出所出警记录。   经庭审询问刘某1调证理由，本院认为该证据无法证明其提出的案涉欠条为胁迫下签订，因此未予调取证据。   对一审法院审理查明的事实本院予以确认。   本院认为，本案是民间借贷纠纷，二审中双方的争议焦点是刘某1对案涉87000元是否偿还完毕。通过当事人双方二审中所举证据可以看出，案涉信用卡存在多次消费后转账偿还的情况。刘某1提供的证据证实两笔款项偿还后，该卡还发生过其他交易。刘某1自认曾借用张某信用卡，并认可其与张某存在多笔经济往来。案涉欠条出具日期为2018年4月11日，刘某1如对案涉信用卡欠款已偿还完毕，却向张某出具欠条不符合常情常理。欠条出具之后，刘某1没有提供已偿还款项的证据，因此其提出欠款偿还完毕的理由不能成立。   综上所述，刘某1的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费2700元，由刘某1负担。   本判决为终审判决。   审判长 李玺   审判员 贺斌   审判员 杨娜     二〇一九年十一月二十日   书记员 杨洋   附件：相关法律规定   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。