山东省烟台市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2019）鲁06刑终505号原公诉机关山东省烟台市福山区人民检察院。上诉人（原审被告人）于吉兴，男，1955年3月15日出生于山东省烟台市，汉族，小学肄业文化，农民，住烟台市福山区。因涉嫌犯交通肇事罪于2018年9月3日被刑事拘留，同年9月14日被逮捕，2019年1月11日被取保候审，2019年8月19日被逮捕。原审附带民事诉讼原告人汪某，男，1957年8月15日出生，汉族，农民，住烟台市福山区。系本案被害人。原审附带民事诉讼被告人陈培涛，男，1972年9月1日出生，住山东省栖霞市。系肇事车辆车主。山东省烟台市福山区人民法院审理山东省烟台市福山区人民检察院指控原审被告人于吉兴犯交通肇事罪、原审附带民事诉讼原告人汪某提起附带民事诉讼一案，于二Ｏ一九年八月二十日作出（2019）鲁0611刑初74号刑事附带民事判决。原审被告人于吉兴不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人于吉兴，审查其上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，被告人于吉兴与汪某、梁某、于某、乔某于2017年3月份，被附带民事诉讼被告人陈培涛雇佣建猪棚，期间，在陈培涛默许的情况下，由无车辆驾驶资格的被告人于吉兴驾驶陈培涛所有的无号牌三轮车载汪某、梁某、于某、乔某上下班。2017年3月5日17时许，在回家途中，沿烟台市福山区中古路由南向北行驶至高疃镇监控北处，因于吉兴未安全驾驶机动车，车辆发生侧翻，致乘坐三轮汽车的汪某、梁某、于某、乔某受伤。经鉴定，被害人汪某头部的损伤程度属重伤二级，被害人梁某身体损伤程度属轻伤一级。经交通管理部门认定：被告人于吉兴承担事故的全部责任。另认定，事故发生后，附带民事诉讼原告人汪某先后在烟台市福山区人民医院、烟台毓璜顶医院住院治疗30天，支付医疗费人民币100432.32元；经烟台富运司法鉴定中心认定：汪某的颅脑损伤构成十级伤残；多发肋骨骨折构成十级伤残；左肩关节损伤构成十级伤残；右腕关节构成十级伤残。伤后误工时间为7个月。住院期间需2人护理，出院后需1人护理2个月。原审判决认定上述事实的证据有：1.被害人陈述被害人梁某、汪某的陈述，均证实2017年3月5日17时30分许，于吉兴开着他们干活东家陈培涛的无号牌农用三轮车拉着其和于某、梁某、乔某从大辽村走到中古路时出了事。2.证人证言（1）证人于某、乔某的证言，证实2017年3月5日17时30分许，于吉兴开着东家陈培涛的无号牌农用三轮车拉着其和于某、梁某、乔某从大辽村走到中古路时出了事。（2）证人栾某证言，证实其丈夫汪某2017年3月5日晚上在中古路出的事故，汪某从出院到第二次做轻重伤鉴定期间，没有受过外伤也没有得过病。3.书证（1）接警记录单、受案登记表、受理道路交通事故案件登记表，证实该案由一男子于2017年3月5日17时59分报案至烟台市公安局福山分局交通警察大队。（2）户籍信息、身份证复印件，证实被告人于吉兴犯罪时年满十八周岁，达到刑事责任年龄。（3）到案经过，证实烟台市公安局福山分局民警于2017年3月5日在烟台市福山区天府中医院依法对被告人于吉兴进行讯问。（4）驾驶人信息查询结果单，证实被告人于吉兴没有机动车驾驶证的有关情况。（5）身份证复印件、户籍信息，证实被害人梁某、汪某、于某、乔某的身份信息。（6）道路交通事故认定书，证实被告人于吉兴承担事故的全部责任，汪某、梁某、于某、乔某不承担事故责任。（7）于某的声明证实，其于2018年10月12日声明因受伤较轻，自愿放弃做轻重伤鉴定。（8）烟台市福山区人民医院门诊病历、住院病案、用药明细各一份，医疗费发票8张共计4219.4元；烟台毓璜顶医院住院病案、用药明细各一份，医疗费发票17张共计96212.92元；证实原告人伤后就诊情况及医疗费花费为100432.32元。（9）附带民事诉讼原告人女儿身份证、结婚证、房产证一份、女婿身份证一份，证实伤后护理费用为13002元。（10）交通单据一张，证实原告人伤后各项交通费用支出为1000元。4.现场勘验检查笔录道路交通事故现场勘查笔录、道路交通事故现场图、道路交通事故现场勘验照片，证实案发现场位于烟台市福山区中古路（高疃镇监控北）以及现场概览、事故痕迹等的有关情况。5.鉴定意见（1）烟台市公安局法医学人体损伤程度鉴定书、中国刑事警察学院物证鉴定中心鉴定书，证实被害人汪某头部的损伤程度属重伤二级。（2）烟台富运司法鉴定中心司法鉴定意见书，证实原告人的颅脑损伤构成十级伤残、多发肋骨骨折构成十级伤残、左肩关节损伤构成十级伤残、右腕关节损伤构成十级伤残；误工时间为7个；证实原告人伤后住院期间需二人护理出院后需1人护理2个月，原告人支付鉴定费用2080元。6.被告人供述被告人于吉兴的供述，证实2017年3月5日17时15分许，其无证驾驶干活东家陈培涛的农用三轮车带着一起干活的梁某、于某、汪某、乔某从大辽村出来，走到中古路时从南往北走，走到高疃镇时其双手握着车把，从左面扭头往后看看有没有车，好到村口时左转弯，因为后斗上坐的人其看不见后面，就抬了抬屁股，这时车把一扭，紧跟着车就向左侧翻了，其看见乔某、汪某挤在车后面，于某和梁某挤在车斗里。原审法院认为，被告人于吉兴无驾驶资格驾驶车辆发生交通事故，致一人重伤，一人轻伤，且负事故的全部责任，其行为已构成交通肇事罪。被告人于吉兴能够当庭认罪，可酌情予以从轻处罚；被告人于吉兴的行为给被害人汪某造成伤害，应当承担赔偿责任；附带民事诉讼被告人陈培涛将无号牌的机动车交给无驾驶资格被告人于吉兴驾驶，发生交通事故，应当承担连带赔偿责任；附带民事诉讼原告人汪某主张的医疗费100432.32元、伤残赔偿金52150元、护理费13002元、鉴定费2080元、交通费1000元合法有据，予以支持；主张的误工费42000元过高，按照附带民事诉讼原告人自己的计算方式，应当是16297元÷365天×210天=9376元；主张的住院伙食补助费1500元过高，应当按照30天×30元=900元计算；主张的营养费1500元，无事实依据，不予认定。附带民事诉讼原告人汪某，明知被告人于吉兴驾驶的三轮汽车非载人车辆而乘坐，对损害结果也应承担相应的责任，承担的比例为10%。原审依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干的解释》第九条之规定，以被告人于吉兴犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年四个月。判令被告人于吉兴赔偿附带民事诉讼原告人汪某医疗费、伤残赔偿金、护理费、鉴定费、交通费共计人民币161046.29元，附带民事诉讼被告人陈培涛承担连带赔偿责任。宣判后，烟台市福山区人民检察院不抗诉，原审被告人于吉兴不服，提出上诉，其上诉理由是：1.烟台市公安局福山分局对被害人伤情作出鉴定意见后，在没有新的证据、事实的情况下，又委托烟台市公安局、中国刑事警察学院物证鉴定中心对该案伤情重新鉴定，违反法律规定，不应采信。2.其是被雇佣人员，不应承担民事赔偿责任提出上诉。经二审审理查明的事实、证据与一审相同。本院认为，上诉人于吉兴违反道路交通运输管理法规，无驾驶资格驾驶车辆，发生重大事故，致一人重伤、一人轻伤，负事故的全部责任，其行为构成交通肇事罪。鉴于上诉人于吉兴认罪态度较好，依法可对其从轻处罚。上诉人于吉兴的犯罪行为给他人造成的损害，依法应予赔偿，并与雇主陈培涛承担连带赔偿责任。上诉人于吉兴关于“烟台市公安局福山分局对被害人伤情作出鉴定意见后，在没有新的证据、事实的情况下，又委托烟台市公安局、中国刑事警察学院物证鉴定中心对该案伤情重新鉴定，违反法律规定，不应采信”的上诉理由，经查，烟台市公安局福山分局根据本案的实际情况，向烟台市公安局和中国刑事警察学院的鉴定机构申请对被害人伤情重新鉴定，并不违反法律规定，其上诉理由没有法律依据，本院不予采纳。上诉人于吉兴关于“其是被雇佣人员，不应承担民事赔偿责任”的上诉理由，经查，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。上诉人于吉兴作为雇员，在从事雇佣活动中因重大过失致人损害，应当与雇主承担连带赔偿责任，故对此上诉理由亦不予采纳。综上，原审判决认定的事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，确定的民事赔偿数额合理，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王兴龙审判员  吴国岩审判员  潘军岩二〇一九年十一月二十七日书记员  施鸿正