辽宁省沈阳市和平区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0102民初14392号原告空间无限人力资源管理顾问有限公司，住所地武汉市东湖新技术开发区高新大道以南，飞霞路以东，朝曦路以西、光谷新汇1号地块9层（8)办公，统一社会信用代码91420100744794843U。法定代表人范斌，系该公司经理。委托诉讼代理人吴宏波，辽宁卓政律师事务所律师。委托诉讼代理人韩诗秾，辽宁卓政律师事务所律师。被告沈阳橙天橙地影院企业管理有限公司，住所地沈阳市和平区太原北街95号6层，统一社会信用代码91210104079146837D。法定代表人关兴国，系该公司经理。委托诉讼代理人林娜，女，1982年7月13日出生，汉族，系该公司员工，住沈阳市铁西区。委托诉讼代理人曹秀君，女，1994年3月17日出生，满族，系该公司员工，住内蒙古包头市。原告空间无限人力资源管理顾问有限公司诉被告沈阳橙天橙地影院企业管理有限公司服务合同纠纷一案，本院立案受理后，由审判员王国锋适用简易程序于2019年10月25日公开开庭进行了审理。原告空间无限人力资源管理顾问有限公司委托代理人吴宏波、韩诗秾，被告沈阳橙天橙地影院企业管理有限公司委托代理人林娜、曹秀君均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告空间无限人力资源管理顾问有限公司诉称：原、被告于2018年8月2日签订《岗位外包服务协议》，约定原告为被告公司进行岗位外包，根据被告的工作需要，安排外包服务人员不同的工作班制，并在被告的指导和监督下进行工作。协议签订后，原告按协议约定履行义务，但被告自2019年起开始拖欠服务费，并回避与原告沟通工作情况，原告多次主动与被告沟通协商，被告均敷衍拖延，不予理会，被告的行为已经违反协议约定，导致协议无法继续履行，原告无奈之下诉至贵院，请求依法裁判，支持原告的诉讼请求。关于原告的诉求计算方式：双方最后一次确认员工人数为56人，服务费用56人乘以600元，即每个月33600元。原告诉讼请求服务费系2019年1月至2019年4月，共计4个月。33600×4=134400元。违约金根据双方合同第五条第二款当月服务费的两倍作为违约金，即33600元×2=67200元。滞纳金根据第五条第一款计算，33600元×0.2%×（90天+60天+30天）=12096元。90天是指2019年2、3、4月，60天是指3月、4月。30天是指4月。被告公司工作人员在2019年1月、2月一直在持续跟原告进行员工考勤，以及费用表的沟通。在原被告沟通的邮箱及微信群、微信聊天记录均有记载。被告所主张的双方于2018年12月已经解除合同不属实，被告应对其主张提供证据否则应承担举证不利的后果。原告为员工缴纳保险，由于原被告之间关于岗位外包服务协议存在纠纷，但原告始终为劳动者缴纳保险至2019年的9月，完全保证了劳动者的合法权益，履行了原被告之间的服务协议。按照双方合同第二条第七款约定，原告应在付款前提供正规有效的票据，故原告举证。2019年2月28日出具的发票系被告欠款的发票被告辩称原告所举证据中员工不是被告公司工作人员，被告应举证在2018年双方合同履行过程中系哪位员工负责与原告确定服务费金额。另：一、被告主张其于2018年12月与原告解除合同不属实。被告公司员工陈丹于2019年2月1日与原告沟通员工2019年1月考勤情况及2019年元旦加班统计情况，被告代理人林娜与陈丹、原告工作人员同时存在于一个微信群众，用于日常工作的沟通交流，其主张陈丹并非其公司员工不属实。二，被告应对其主张提供证据证明，否则应承担举证不能的不利后果。被告当庭，由于原告公司无法提供符合条件的劳动者，且无法保证岗位稳定性，同时主张原被告双方已经协商一致解除合同，但并未提供任何证据予以证明，根据“谁主张，谁举证”的原则，被告若无法提供证据证明其主张，应当承担举证不能的后果。三、原告是否给员工缴纳保险不能作为被告拖欠服务费的理由。原告在合同期内一直持续给劳动者缴纳保险，被告主张原告违约无事实及法律依据，且原被告所签订的协议中明确约定，系原告与员工存在劳动关系，原告是否为员工缴纳保险与被告无关，即使原告未缴纳员工保险，也不会对被告公司产生丝毫影响，被告不能以此作为不支付服务费的理由。原告现诉至法院，请求法院依法判令原、被告间签订的《岗位外包服务协议》解除；被告向原告支付服务费134400元;被告向原告支付滞纳金12096元；被告向原告支付违约金67200元；本案诉讼费由被告承担。被告沈阳橙天橙地影院企业管理有限公司辩称：原告未按照法律规定和合同约定为劳动者缴纳社会保险，违约在先是导致合同不能正常履行的重要原因。2018年原告与被告签订了一份岗位外包服务协议，双方在协议中约定在2018年8月2日到2019年8月1日期间，由原告为被告提供劳务派遣服务及原告因为被告招聘31名劳动者，原告对这31名劳动者进行职业技能培训后，在原被告处上班。协议第四条第11款还约定，原告因为这些劳动者缴纳社会保险，被告每月将劳动者的工资和每个岗位600元的管理服务费用，包含一份意外险和电子普票税费一并打入原告的指定账户当中。上述协议签订后，被告按照协议约定对所有劳动者进行了职业技能的培训，并按月支付劳动者的工资和管理服务费用。但在经营过程当中，通过向劳动者了解情况，被告才得知被答辩人根本没有按照法律规定和协议约定为所派遣的劳动者缴纳社会保险和意外险。被告了解到该情况后，多次联系原告的负责人，敦促其缴纳劳动缴纳保险，但原告的负责人一再推脱，一直未给劳动者缴纳任何社会任何保险。综上被告认为原告无论从合同约定还是从法律规定的角度都理应为其派遣的劳动者缴纳社会保险和意外险。况且原告作为一个专业的劳务派遣公司，理应对法律规定十分熟悉，但其一再推脱不仅使得被告在用人过程当中没有保障，更是对众多劳动者合法权益的严重侵犯。原告的前期违约行为使得被告十分不安，是导致合同不能正常履行的重要原因。第二点原上岗的外包服务人员进行相关培训及服务资格考核，对考核不合格者乙方应予更换。第四，乙方严格按照法甲方的招聘标准进行选聘，合适的工作人员承担服务工作在作业过程中必须按照甲方对各个岗位的要求严格操作规程，对不能胜任工作任务要求或违反甲方现场及办公纪律业务流程操作规范的人员，乙方应及时调整。第五点，出现岗位空缺时，甲方应在两周内及时补充和市人员至甲方现场工作。但是事实上在被告投入大量的时间精力对原告派遣来的劳动者培训合格后，这些劳动者便开始陆陆续续离开公司。起初原告还对空缺的岗位补充的劳动者，后来便对被告的补位要求不理不睬，造成岗位空缺，给被告造成了极大的损失，更让被告无法接受的是因员工随意离职同一岗位一个月内出现多次换人的现象。在支付服务费用时，原告既然坚持要求被告为每次更换员工，每次更换的员工重复缴纳服务费用，哪怕该员工的工作天数尚不足一周，也要向被答辩人重复缴纳600元的管理服务费。如果原告在向同一岗位派遣员工，不论工作天数，被告要再次缴纳服务费用。被告认为原告的该种行为不仅已经严重违背了双方订立合同时的本意，更是对公平、自愿、诚实、守信的市场交易规则的无视。综合以上事实可以看出原告的多次违约毁约行为是导致合同无法正常履行的真正原因。双方已经于2018年12月底通过电话方式解除了合同关系，被告概不拖欠原告的管理服务费用，更谈不上滞纳金和违约金。相反，原告因违约给被告造成了重大损失被告保留向其追索的权利。故此恳请贵院查清事实，驳回原告的诉讼请求。原告举出的聊天记录当中沟通的工作人员并非我方工作人员，这个举证责任我们没有办法承担，因为原告方说他是我方员工，那么这个举证责任应该是原告方的，不应转嫁责任。而且在2018年12月底解除合同之前，原告方所提供的所有工作人员均已离职，原告方也未再为我方提供工作人员，合同显然已经无法继续是解除的合同，且为员工缴纳保险这件事我方多次索要凭证，对方均未提供，一再推脱。首先关于代理人林娜的问题，代理人林娜当时已经不再管理人事部门，对合作关系也不是十分清楚，所以拒绝与原告方沟通。我所说的另一名工作人员，是对方证据当中姓陈的那位，聊天截图中他的名字是陈姓工作人员，这个人不是我方的员工，原告与其沟通并不能证明原告与我方未解除合同。合同第四条第11款，乙方承担外包人员替换成本，合同期满解约金、劳动报酬、社会保险等明确约定了由原告方承担员工的社会保险，这是原告的明确违约行为。而且根据我国劳动法72条规定，劳动者必须参加社会保险缴纳社会保险费用，劳动派遣暂行规定第八条第四款，按照国家规定和劳务派遣协议约定，依法为被派遣的劳动者缴纳社会保险并办理社会保险相关手续是劳务派遣单位应当对被派遣的劳动者承担的义务。《工伤保险条例》第二条，应参加均应缴纳受工伤保险。在合同和法律双重的规定之下，原告方不仅严重违约，而且违反了法律的强行性规定，合同难以继续，且后续员工已经全部离职，合同显然已经解除。对方所辩称2019年2月28日的发票是已经开具是我方的欠款。但是我们双方合作中我方一直是1月份交纳的是12月份合作的费用，也就是说我方是在1月份的时候给对方交清了12月份合作的最后费用，然后他开具了这份发票，并非他所称的是我方欠款的发票，我方概不拖欠对方的服务费用。合同已经完全解除了经审理查明，原告空间无限人力资源管理顾问有限公司（乙方：服务单位）与被告沈阳橙天橙地影院企业管理有限公司（甲方：用工单位）于2018年8月2日签订岗位外包服务协议一份，双方约定：一、服务期限：2018年8月2日起至2019年8月1日止。二、服务外包的内容、费用及支付方式：2、乙方的工作性质是为甲方提供岗位服务外包方式。乙方根据甲方工作需要，安排外包服务人员不同的工作性质，并在甲方的指导和监督下进行工作。4、甲方向乙方支付的服务外包价格的标准是：甲方拟定工资数＋管理服务费600元（含意外险一份＋电子普票税费）。7、结算时间和方式：甲方应在每月8日前（遇公休、法定节假日顺延）将上月实际产生的外包费用转入乙方指定的银行账户，乙方应在付款前提供正规有效的票据。三、甲方的权利和义务：6、甲方应按时足额向乙方支付服务费及双方约定的其他费用。四、10、外包服务人员与乙方之间为劳动或劳务关系。乙方向甲方提供服务，外包服务人员与甲方不具有任何劳动法律关系，外包服务员工于交付无任何劳动关系，均属乙方人员，任何劳动纠纷均与甲方无关。11、乙方承担外包人员的人员替换成本、合同期满解约经济补偿金、劳动报酬、社会保险等。五、违约责任：1、若甲方迟延向乙方支付本协议约定外包费用的，甲方有义务向乙方支付所拖欠费用，乙方有权撤回所有外包人员，并应由甲方承担由此造成的全部损失，同时应按“逾期费用总额×0.2%×迟付天数”的标准向乙方支付滞纳金。2、本协议履行期间内，若甲、乙双方中任何一方因故意或重大过失导致本协议无法履行，另一方可以提前解除本协议，过错方需向对方支付当月外包费用两倍的违约金。3、甲乙双方任意一方提前终止或撤销本协议项下任何外包服务，或甲方需裁减或将外包人员转为派遣员工及甲方正式员工，应当提前30日书面通知对方，并向对方支付该外包服务的1个月的全额费用作为违约金。另，沈阳橙天橙地影院企业管理有限公司外包岗位统计表中显示：原被告双方盖章确认31人。被告向原告支付管理费至2018年12月份。庭审中，原告提供一份“沈阳橙天橙地影院企业管理有限公司2019年01月费用表一份”，原告称该表系与被告核定过的共计56人，该表未有被告盖章确认，被告对该表不予认可。庭审中，原告称诉求计算如下：双方最后一次确认员工人数为56人，服务费用56人乘以600元，即每个月33600元。原告诉讼请求服务费系2019年1月至2019年4月，共计4个月。33600×4=134400元。违约金根据双方合同第五条第二款当月服务费的两倍作为违约金，即33600元×2=67200元。滞纳金根据第五条第一款计算，33600元×0.2%×（90天+60天+30天）=12096元。90天是指2019年2、3、4月，60天是指3月、4月。30天是指4月。上述事实，有原、被告的当庭陈述笔录、岗位外包服务协议、电子银行转账单、增值税发票等证据在卷佐证，经审查，本院予以确认。本院认为：依法成立的合同受法律保护。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。法律还规定，在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为不履行主要债务的，当事人可以解除合同。本案中，原、被告达成的岗位外包服务协议系双方经协商一致的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。根据双方协议服务期限：2018年8月2日起至2019年8月1日止，被告有给付原告管理服务费的义务，现被告只给付到2018年12月份，剩余月份管理费尚未履行，故本院对原告要求解除上述协议的主张予以支持。关于被告在庭审中称“双方已经于2018年12月底通过电话方式解除了合同关系”的抗辩，被告未提供证据对其抗辩予以佐证且原告对此不予认可，另，协议中约定：“甲乙双方任意一方提前终止或撤销本协议项下任何外包服务，或甲方需裁减或将外包人员转为派遣员工及甲方正式员工，应当提前30日书面通知对方，并向对方支付该外包服务的1个月的全额费用作为违约金。”根据协议可知双方提前解除协议应书面形式，故本院对被告关于“双方已经于2018年12月底通过电话方式解除了合同关系”的抗辩不予采纳。因被告未提供证据证明双方已经于2018年12月底通过电话方式解除了合同关系，故被告应给付原告2019年1月至4月的服务费。关于服务费的数额，原告称其与被告核定过的共计56人，因费用表仅是原告单方提供，既该表既未有被告盖章确认，且被告在庭审中对该表又不予认可。故本院对原告按56人主张管理费不予支持，本院按31人予以支持。故被告每月应该给付原告服务费为18600元（600元/人×31人），2019年1月至1月的服务费应为：74400元（18600元×4）。原、被告双方签订的岗位外包服务协议第五条违约责任第2款约定“本协议履行期间内，若甲、乙双方中任何一方因故意或重大过失导致本协议无法履行，另一方可以提前解除本协议，过错方需向对方支付当月外包费用两倍的违约金。”本案中，因被告未能给付原告服务费致使协议无法履行，故被告存在过错，应给付原告违约金，关于违约金的数额37200元（18600元×2）。关于原告主张的滞纳金问题，因本院业已支持原告违约金，违约金已足以弥补原告损失，故本院对原告的该项诉求不予支持。关于被告认为原告未给员工缴纳养老保险的抗辩，其未提供证据予以佐证，且并非是其不给付服务费的抗辩事由，故本院对原告的上述抗辩不予采纳。综上，依据《中华人民共和国合同法》第七条、第八条、第一百零七条之规定，判决如下：一、被告沈阳橙天橙地影院企业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告空间无限人力资源管理顾问有限公司服务费74400元；二、被告沈阳橙天橙地影院企业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告空间无限人力资源管理顾问有限公司违约金37200元；三、驳回原告的其他诉求。如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，向原告加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取2253元（原告已预交），保全费1620元，均由被告沈阳橙天橙地影院企业管理有限公司承担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人人数提出副本,交纳上诉案件受理费,上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费,按自动撤回上诉处理。审判员  王国锋二〇一九年十一月五日法官助理李易宸书记员王皓然本判决所依据的相关法律规定《中华人民共和国合同法》第七条当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。