山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁06民终5691号上诉人（原审原告）：孙某，女，1973年10月29日出生，汉族，住烟台市牟平区。被上诉人（原审被告）：徐某1，男，1956年9月26日出生，汉族，住烟台市牟平区。上诉人孙某因与被上诉人徐某1离婚后财产纠纷一案，不服山东省烟台市牟平区人民法院（2018）鲁0612民初2225号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月17日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人孙某上诉请求：1、撤销一审判决中“位于烟台市牟平区产被告徐某1自2017年7月4日起每月向原告孙某支付使用费300元”的判决内容；2、改判涉案房屋归上诉人使用，上述人自使用之日起每月向被上诉人支付房屋及车库使用费800元，被上诉人按每月800元一次性付清自2017年7月4日至上诉人实际使用涉案房屋时止的房屋使用费；3、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定涉案房屋系双方共同财产，故上诉人依法享有使用权。被上诉人一审称该房屋现由其儿子居住使用，证明被上诉人有居住的房屋，相反上诉人没有居住的房，上诉人愿以每月800元支付被上诉人涉案房屋及车库的使用费。无论哪一方居住使用，都不应低于800元支付对价，一审判决认定300元使用费明显低于市场价格。被上诉人徐某1答辩称：房子现在不是我的，房子是买给儿子用的，该房屋没有房产证，购买合同是签的我的名字，涉案房屋是二审上诉期间购买的房子。孙某向一审法院起诉请求：1.判令烟台市牟平区屋中的西南一间由原告使用，客厅、卫生间、厨房、车库由原、被告共用；2.本案诉讼费用依法由原、被告承担。诉讼过程中，孙某变更诉讼请求：要求判令烟台市牟平区屋（包括车库）由原告使用，原告以租赁的方式支付房屋使用费；若房屋由被告使用，要求被告向原告支付房屋使用费每月800元，若拖延不付应双倍支付。一审法院认定事实如下：原告孙某与被告徐某1于××××年××月××日登记结婚，双方均系再婚，婚后生育一女徐某2，2009年8月19日出生。徐某1于2011年9月28日向一审法院提起诉讼，要求与孙某离婚，一审法院于2012年10月16日作出（2011）烟牟民三初字第494号判决，判决“一、准许原告徐某1与被告孙某离婚；二、原、被告之婚生女徐某2随被告共同生活，原告自2012年8月1日起每月付给被告子女抚养费700元，于每月30日前付清，至婚生女独立生活时止；三、原告的婚前财产美的牌挂式空调1台、海尔热水器1台、长虹牌电视机24寸、29寸各1台、双人床、床垫各1个，组合柜1套、布艺沙发1套、茶几1个、餐桌1张、餐椅6把、车牌号为鲁Ｆ×××××号轿车1辆，位于烟台市牟平区人民政府文化街道办事处南关村住宅楼1套归原告所有；四、原、被告婚后共同财产位于烟台市芝罘区抽油烟机1台、燃气罩1套、高压锅1个、饮水机1台，合计价值231300元，归被告所有。被告付给原告共同财产差价款115650元，于判决生效后十日内付清。”孙某不服提起上诉，山东烟台市中级人民法院于2013年3月17日作出（2013）烟民四终字第101号民事判决维持了一审判决。2012年12月11日，徐某1与山东顺正集团签订房产销售协议，约定山东顺正集团将坐落在顺正福顺小区内4号楼2单元2楼东房产（建设面积103.43平方米），车库北2号（面积17.45平方米）销售给徐某1，价格为250000元。当日，徐某1以现金方式一次性支付了全部房款。该房屋现无房产证。2013年5月14日，原、被告判决离婚后，孙某与于娟签订了《房屋租赁合同》，将位于烟台市芝罘区住宅楼出租给他人。因孙某未按生效判决支付徐某1房屋差价款，2013年5月22日，徐某1申请法院强制执行，在执行过程中，本案原、被告于2013年8月8日达成执行和解协议：“乙方（孙某）应付给甲方（徐某1）共同财产差价款人民币115650元，扣除甲方应支付给乙方的住院费、女儿徐某2的子女抚养费共计27700元，余款87950元，由乙方于2013年8月8日一次性付给甲方人民币80000元（捌万元整），剩余的7950元甲方自愿放弃。”后孙某将其分得的烟台市芝罘区住宅楼对外出售，并向被告徐某1付清了80000元。孙某于2015年7月1日向一审法院提起诉讼，要求确认诉争房产二分之一份额归其所有，后变更诉讼请求，要求确认该房产全部归其所有，一审法院于2015年11月3日作出（2015）牟民三初字第308号民事判决书，判决驳回孙某的诉讼请求。孙某不服提起上诉，烟台市中级人民于2016年6月11日作出（2016）鲁06民终933号民事裁定书，裁定撤销原判决，发回一审法院重审。2016年11月2日，一审法院依法重审后作出（2016）鲁0612民初1963号民事判决书，判决驳回原告孙某的诉讼请求。孙某不服提起上诉，烟台市中级人民法院于2017年5月25日作出（2017）鲁06民终661号民事判决书，认定“诉争房产系上诉人与被上诉人夫妻共同所购买”，以“诉争房屋既不属于夫妻个人特有财产，也不属于夫妻共同所有的财产。孙某要求确认诉争房屋为夫妻共同财产，其享有二分之一的份额，于法无据，不予支持”为由，判决驳回孙某上诉，维持原判。孙某于2017年7月4日向一审法院提起诉讼，要求与徐某1共同使用涉案房屋，一审法院于2017年9月4日作出（2017）鲁0612民初1802号民事判决书，判决驳回原告孙某的诉讼请求。孙某不服提起上诉，烟台市中级人民于2018年7月20日作出（2018）鲁06民终2551号民事裁定书，裁定撤销原判决，发回一审法院重审。孙某于××××年××月××日向一审法院提起诉讼要求变更婚生女的抚养权。一审法院于2018年3月20日作出（2017）鲁0612民初1944号民事判决书，判决婚生女徐某2由孙某抚养，徐某1每月支付抚养费400元。徐某1不服提起上诉。烟台市中级人民院于2018年11月16日作出（2018）鲁06民初4705号民事判决书，判决撤销原一审判决，驳回孙某的诉讼请求。另，徐某1的婚前财产位于烟台市牟平区人民政府文化街道办事处南关村住宅楼1套已经一审法院（2013）烟民一初字第602号民事调解书确认由案外人杜爱军购买。原告要求原、被告一方以支付租赁费的方式使用该房屋，由使用的一方向另一方支付使用费，数额为每月支付800元，并要求被告自其提起使用权诉讼之日即自2017年7月4日开始支付使用费，使用费按年支付，若拖延不付，要求被告双倍支付。被告坚持认为诉争房屋系其儿子徐玉亭的，不同意原告的主张。一审法院认为，诉争房屋已经（2017）鲁06民终661号民事判决书确认系原、被告在婚姻关系存续期间共同购买，因该房屋未取得不动产权证，故对其所有权无法分割，无法确认房产的归属，应当根据实际情况判定由当事人使用。双方已离婚多年并经历多次诉讼，再结合房屋是楼房这一情况，双方不宜在一起共同居住使用。诉争房屋在购买后一直由被告使用，婚生女由被告直接抚养，本着照顾子女成长的原则，一审法院认为诉争房屋由被告使用为宜。原告要求采用由一方使用另一方支付使用费的方式行使其对房屋的使用权，该诉求不违反法律规定并且可以实际操作，一审法院予以支持。关于使用费数额，原、被告均不要求评估，原告提交的房租截图也不足以证明其主张的数额，故一审法院参照山东省统计局公布的2018年全省居住支出3929元，酌定使用费每月300元。原告于2017年7月4日提起诉争房屋使用权诉讼，在此之前诉争房屋已被认定为原、被告共同购买，自该案起诉至今，诉争房屋确由被告居住使用，故原告要求被告自其起诉之日支付使用费，要求正当，一审法院予以支持。原告要求按年支付使用费，并提出若拖延不付，要求被告双倍支付，被告不同意支付使用费，原告的该主张无事实和法律依据，一审法院不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十一条规定，一审法院于2019年6月28日判决：位于烟台市牟平区产（包含车库）由被告徐某1使用，被告徐某1自2017年7月4日起每月向原告孙某支付使用费300元，于判决生效之日起十日内支付自2017年7月4日至判决生效之日止的使用费，判决生效之日之后的使用费按月支付，于当月月底前付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5050元，由被告徐某1负担。二审中，上诉人、被上诉人均未提交新证据。二审法院对一审法院认定事实予以认定。本院认为，本案的争议焦点为：一、涉案房屋应有谁占有使用；二、涉案房屋的使用费标准。关于争议焦点一，本院认为，上诉人以对涉案房屋享有使用权为由，要求居住使用该房，由其向被上诉人支付使用费，但被上诉人称双方离婚时已分给上诉人一套房屋，且孩子由其抚养，上诉人并未支付抚养费，因此不同意上诉人居住使用该房。本院认为，涉案房屋的使用权应根据双方离婚时的房产分割情况以及实际居住情况予以认定。双方离婚时，上诉人已分得住房一套，且双方经历多次诉讼，均表示不宜在一起共同居住使用涉案房屋。涉案房屋在购买后一直由上诉人及其子居住使用，上诉人与被上诉人离婚时二人婚生女由上诉人直接抚养，一审法院根据本案实际情况认定涉案房屋应由被上诉人居住，由被上诉人支付一定数额的使用费给上诉人，并无不当，应予维持。上诉人上诉主张涉案房屋应由其居住，由其向被上诉人支付使用费，理由不成立，本院依法不予支持。关于争议焦点二，本院认为，上诉人主张一审对房屋使用费的数额认定错误，应按每月800元的标准支付，但其并未提交充分证据证实其主张，本院依法不予采纳。一审法院在双方均不同意对涉案房屋的使用费进行评估的情况下，根据本案实际情况酌定被上诉人每月支付上诉人300元使用费，并无不当，应予维持。上诉人上诉理由不成立，本院依法不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5050元，由上诉人孙某负担。本判决为终审判决。审判长  栾建伟审判员  张燕华审判员  于 青二〇一九年十一月七日书记员  王 玥