文书内容广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初30065号原告：广州钟虫环保科技股份有限公司，住所地广东省广州市白云区机场路7、9号十一楼1103室。法定代表人：邓小兰，该公司董事长。委托诉讼代理人：张毅，男，1965年10月26日出生，汉族，该公司股东，身份证住址江西省德兴市。被告：泸州泓方建筑材料销售中心，住所地四川省泸州市纳溪区蓝安路三段3号（泸州国家高新区纳溪科技园）。投资人：周晓虎。委托诉讼代理人：李霞，四川理创律师事务所律师。原告广州钟虫环保科技有限公司诉被告泸州泓方建筑材料销售中心承揽合同纠纷一案，本院于2019年8月27日受理后，依法由审判员邓汝辉独任审判，公开开庭进行了审理。原告广州钟虫环保科技股份有限公司的委托诉讼代理人张毅，被告泸州泓方建筑材料销售中心的委托诉讼代理人李霞均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告广州钟虫环保科技股份有限公司向本院提出诉讼请求：一、被告向原告赔偿设备供货尾款172100元；二、被告向原告赔偿第二台雨水收集系统设备供货应得合法利润207000元；三、被告向原告支付违约金（违约金以172100元为基数，自2018年8月26日起计算至上述款项实际给付之日止）。事实和理由：原、被告于2018年6月11日签订购销合同。同年6月25日，原告将除雨水集成控制系统以外的全部材料均送至被告处。根据合同约定，被告应当在安装前向原告支付70%的进度款，但被告未依约向原告付款，故原告一直未进行安装。2018年8月26日，被告向原告发送致歉函，主要内容为被告要求取消雨水收集系统，不同意继续履行合同，要求与原告解除合同。原告不同意解除合同，于2018年10月17日提起诉讼，经法院判决被告应当向原告支付70%的进度款及逾期付款利息。现因被告单方违约导致合同已经无法继续履行，被告应当赔偿原告的损失。现为维护原告的合法权益，特诉请法院判如所请。被告泸州泓方建筑材料销售中心辩称：一、原、被告于2018年6月11日签订《贾家镇初级中学雨水收集系统及化粪池购销合同》，原告向被告提供了一台雨水收集系统确实是事实，但原、被告之间形成的是加工承揽合同关系，而非买卖合同关系：1.原、被告所签订的合同虽名为《购销合同》，但从原告提供的供货明细可以证实，原告向被告提供的均为零配件，其中雨水集成、控制系统、进出水井、组合式液位计均表明为定制配件。2.从《购销合同》约定的内容显示，原告将原材料运送至涉案项目施工现场后，在施工现场制作并安装、调试雨水收集系统，原告向被告提供的雨水收集系统及化粪池并非成品货物，而是按照被告的要求进行制作和安装，之后再交付给被告，被告接受原告的工作成果后给付进度款。3.事实上，原告作为涉案项目工程雨水收集系统的承揽人，其以自身的设备、技术、劳动力完成工作任务，被告作为定作人，并未对原告进行指挥和管理。综上，原、被告之间形成的是承揽合同关系，根据合同法规定，定作人可以随时解除承揽合同。二、被告不应再向原告支付任何费用：1.被告于2018年6月12日向原告支付了10万元定金，原、被告均认可上述事实且经（2018）粤0111民初14036号民事判决及（2019）粤01民终8699号民事判决确认。2.被告不应向原告支付尾款172100元。根据《购销合同》约定，货到工地施工前，被告支付至70%的货款；余28%货款在原告完成安装、调试工序后15天内付清，留2%货款作为质保金一年质保期满5个工作日内付清，而原告并未为被告完成安装、调试雨水收集系统，故该付款条件不成就。3.原告要求被告赔偿第二台雨水收集系统设备供货应得合法利润207000元没有法律依据，也没有证据支持。原告向被告提供的雨水收集系统和化粪池系定作产品，从双方签订合同至今，原告仅向被告提供了制作一台雨水收集系统的部分原材料且并未实际施工安装，被告亦未拆封、使用原材料，双方签订的合同中并未约定赔偿合法利润等相关条款。涉案项目工程是因业主方于2018年8月14日取消了“简阳市教育达标三步走义务教育标准化学校建设项目的雨水收集系统及蓄水池”的施工所致，属于双方当事人均不可预见的情势变更，被告不存在不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的违约行为，也未给原告造成任何损失。原告亦未能提供证据证实其可获得利润的具体数额，故原告要求被告赔偿该预期利益损失没有法律依据。原告要求被告支付违约金同样没有合同依据。综上，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。经审理查明：原告于2016年12月14日经广州市工商行政管理局依法核准登记设立，属股份有限公司（非上市、自然人投资或控股）。被告于2018年2月1日经四川省泸州市纳溪区工商行政管理局依法核准登记设立，属个人独资企业，投资人为周晓虎。2018年6月11日，原告（乙方）和被告（甲方）签订《简阳市教育达标三步走（义务教育标准化学校建设）项目—贾家镇初级中学雨水收集系统及化粪池购销合同》（以下简称《购销合同》），约定：一、供货内容、地点及期限。1、乙方承担甲方所需要中学及小学共计两套雨水模块及附件+两台预制式钢筋混凝土化粪池的供应，运送至工地内甲方指定位置就位安装、调试至出水。2、供货期限：收到预付款后10天内。二、供货详情。雨水收集系统供货明细表：……（明细表详细约定设备名称、规格型号、单位、数量、单价、合价、备注），其中载明：中学与小学共计两套总价=595285.31*2套，1190570.62元。化粪池供货明细：一、工程量清单，土建部分：组合式钢筋混凝土预制化粪池G13-101SQF，2座，100×2，单价410元，合价82000元；经双方协商，本合同为优惠总价合同，优惠额52570.62元，图纸包干总价：1150000+70000=1220000元，以上价格含16%增值税专用发票、含运费、安装指导费。项目超合同增加要求，按照8%计税，开具16%专票。超过30万，按照实际计税；三、质量要求及验收标准。1、质量标准约定：合格品。2、验收标准：执行现行的质量检验标准和验收规范。3、提供产品合格证、出厂合格报告，出现质量问题乙方无条件更换。四、供货、接受与验收。1、甲方应给予十个工作日的备货周期。供货数量以图纸为准。2、乙方将清单产品送至甲方指定位置后，由甲方指定代表张雨洁签收，甲方人员负责卸货。3、……4、乙方代表：杨春光；五、材料款支付及转账方式。1、甲乙双方签订合同即生效，甲方定货之前需向乙方支付10万元做为定金，乙方在收到定金后开始备货。2、货到工地安装施工前，甲方支付至70%货款；余28%货款在乙方完成安装、调试工序后15天内付清。留2%货款作为质保金，一年质保期满5个工作日内付清。本合同所涉及款项应对公转账支付，不得以其他形式支付。3、增值税专用发票：在乙方收到该批材料所有货款后，5个工作日内提供给甲方。……七、违约责任。l、如乙方不能按时、按质地交货给甲方，甲方有权要求乙方赔偿甲方因此引起的怠工窝工费用。甲方有权直接从应付款中扣除前述违约金及费用。2、甲方未按时支付货款，视为违约，乙方有权将货物全部运回工厂，由此产生的来往货运费及怠车费、装卸费等费用，全部由甲方承担。并甲方须向乙方支付应付货款总额0.5%/天的违约金。3、甲、乙任何一方如确因不可抗力的原因，不能履行本合同时，应及时向对方通知不能履行或须延期履行，部分履行合同的理由。在取得有关机构证明后，本合同可以不履行或延期履行或部分履行，并全部或者部分免予承担违约责任。八、合同的变更与解除。1、本合同所订一切条款，甲、乙任何一方不得擅自变更或修改。如一方单独变更、修改本合同，对方有权拒绝送货或收货，并要求单独变更、修改合同一方赔偿一切损失。……九、其他。1、双方应严格遵守本合同，如双方有争议应先协商解决，协商不成的，提交乙方所在地人民法院裁决。2、本合同自甲乙双方签字盖章，乙方收到甲方定金当日生效。合同一式贰份，甲方执壹份，乙方执壹份。2018年6月，被告向原告支付定金10万元。同年6月26日，原告将合同约定的一台雨水收集系统除“雨水集成控制系统”、“组合式液位计”、“管材阀门配件”、“支架五金杂件”以外的零配件运送至项目施工处即简阳市贾家镇中学，由被告项目负责人徐伟杰在送货单签名收货，注明“只针对到货量进行清点，不对到货负责安保责任，遗失与我及项目部无关。”同年7月21日，徐伟杰微信通知原告进场施工，原告要求被告先付款，徐伟杰称过来商量。随后，被告无付款，原告无进场施工。同年7月29日，原告向被告发出告知函，称被告未按合同约定支付到货设备款及承担违约责任等。同年8月3日，被告以贾家中小学项目部名义向原告发出告知函，称与原告签订的合同，原告存在欺诈行为，要求原告与被告协商解决有关事宜。同年8月26日，被告以贾家中小学项目部名义向原告发出致歉函，称由于甲方要求取消所有项目取消雨水收集系统施工。鉴于原告签订了施工合同，只能按照甲方的要求取消该合同项目，为此对原告表示歉意，对于原告已运至项目现场的材料设备请原告尽快转出并办理解除合同关系手续等。2018年10月17日，原告向本院提起诉讼[案号：（2018）粤0111民初14036号]，要求被告支付进度款302500元及违约金。本院于2018年12月20日作出民事判决，判决被告向原告支付302500元及违约金（违约金以302500元为本金，按中国人民银行同期贷款基准利率上浮30%的标准，自2018年7月21日起计算至2018年10月11日止）；驳回原告的其他诉讼请求。判决作出后，原、被告均不服，向广州市中级人民法院提起上诉，原告要求改判被告赔偿原告设备供货款（扣除预付款部分475000元）；赔偿原告供货合法利润207000元；判决被告承担违约金172500元。被告则要求撤销一审判决，发回重审或驳回原告的诉讼请求。广州中院认定原告在该案一审期间仅就1台雨水收集系统设备的70%的进度款提出诉讼请求，并未就第1台雨水收据系统余款及第2台雨水收集系统的利润提出主张，故对其在二审提出属于新增诉讼请求，二审期间不予审查；涉案《购销合同》约定的货款并非单单采购部件、材料的款项，还包括安装、施工的对价，原告仅交付一台雨水收集系统的部件、材料，并未实际施工，一审判决无误，故于2019年7月18日作出（2019）粤01民终8699号民事判决，驳回上诉，维持原判。2019年8月12日，原告向本院申请强制执行[案号：（2019）粤0111执8274号]，本院于2019年9月4日通过网络划扣方式划扣被告304792.30元。现原告认为被告自行解除双方签订的《购销合同》，已经构成违约，诉至本院。另查：2018年6月12日，原告（甲方）与成都德润环保科技有限公司（乙方，以下简称德润公司）签订合同编号为20180612的《雨水收集系统工程合同书》，约定乙方向甲方供应雨水收集系统两套，单套价格为368000元，为合同包干总价，包含运费、含安装调试和16%的增值税专用发票，不含所有土建部分的费用；本工程项目有两套相同的雨水回收系统，此报价为该项目一套的雨水回收系统报价（2套雨水收集系统合计总金额为736000元）；此报价管材范围包括从截污挂篮装置至雨水供水泵出水口1米处；蓄水池排污管、弃流排污管均为接出到最远污水井，其余由甲方选接；本合同执行顺序为单套完成后，开始第二套系统供货及安装，执行标准及要求与第一套相同；甲方应当在合同签订三个工作日内向乙方支付单套系统总价的30%（即100400元）作为定金，乙方PP模块安装完毕后三日内（甲方蓄水池顶板回填土方之前），甲方须向乙方支付至单套系统总价的80%；甲乙双方需对本工程进行调试验收出水工作，调试最迟在安装完毕后15日内完成，完成调试验收后两个工作日内，甲方应向乙方支付单套系统总价的97%（即356960元），如在安装完毕15天内，如果甲方没有向乙方提出调试要求，甲方仍需按合同支付乙方至单套系统总价的97%等。原告确认其送交被告的雨水收集系统零配件均是由德润公司负责送货，原告负责卸车。除已经交付的零配件以外，其余货物均无交付，化粪池的土建工作亦无开展。诉讼中，被告为主张其系基于业主方取消了雨水收集系统及蓄水池的施工项目导致不具备继续履行《购销合同》的条件，提交了如下证据予以佐证：1.2018年8月10日的《监理例会会议纪要》，显示业主单位暂停全部学校雨水收集工程的施工，等待下一步通知。2.2018年8月14日《关于简阳市教育达标三步走义务教育标准化学校建设项目优化调整部分设计内容会议纪要》，显示四川龙阳天府新区建设投资有限公司取消雨水收集系统及蓄水池项目。原告则表示其并非施工合同的相对人，即使业主方取消项目，也不能损害原告的利益。庭审中，原、被告均确认涉案《购销合同》已经无法继续履行。原告表示其依据原、被告之间的购销合同，现仅负有对德润公司33万余元货款的清偿义务，已经支付了100400元定金，余款22万余元未予支付。以上事实，有民事判决书、购销合同、告知函、致歉函、《雨水收集系统工程合同书》、工商登记资料及当事人陈述等证据证实。本院认为：原、被告所签订的《简阳市教育达标三步走（义务教育标准化学校建设）项目—贾家镇初级中学雨水收集系统及化粪池购销合同》虽名为“购销合同”，但合同内容及条款显示：被告向原告定制雨水收集控制系统、进出水井、组合式液位计等主要部件，同时购买部分机器设备及附件，安装形成整体雨水收集系统并进行调试，由此可见，涉案《购销合同》的性质实际上为被告根据原告的要求完成安装调试雨水收集系统，由被告给付报酬的合同，并非纯粹的购买设备的合同，故合同性质应定性为承揽合同。《中华人民共和国合同法》第二百六十八条规定：“定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。”被告于2018年8月26日向原告发出《致歉函》要求解除合同。现原、被告均确认涉案《购销合同》已经无法继续履行，故本院认定系因被告的原因导致本案所涉承揽合同关系解除。依照上述法律规定，被告应当就原告的损失承担相应的赔偿责任。被告辩解称其系因业主方的要求取消雨水收集系统施工工程，属于情势变更，其不存在违约行为。然原告并非被告及业主方之间建设工程施工合同的相对人，被告与业主方之间的关于施工工程项目变更的约定对原告无约束力。且取消雨水收集系统项目并非因不可抗力的原因所致，被告以此为由不履行《购销合同》且不承担违约责任并无合同或法律依据，本院对此不予采纳。对于原告损失的核定问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”本案中：1.本院经核定（具体结论见附表）:对于原告已经向被告交付的货物所指向的货款总额，根据《购销合同》约定计算为402294.28元（参照《雨水收集系统工程合同书》将本应由原告赠送的排污泵、供水泵、提升泵计算在内，则为409594.28元），而根据《雨水收集工程合同书》约定，上述货物的价款为340060元，两者的差额为62234.28元，即为原告在正常履行合同过程就上述货物可以获得的利润。上述货物被告已经接收，被告应当预见到原告因履行合同而购置或定制前述货物所造成的资金损失及利润损失，另从合理性分析，原告基于履行全部合同义务所获得的整体利润，而向被告赠送排污泵、供水泵、提升泵，现因被告原因解除合同，原告可获利润减少，其向被告送交的排污泵、供水泵、提升泵应参照原告与德润公司之间的合同，由被告支付对应的款项，综上，被告应当赔偿原告上述利润损失货款损失。原告主张按照其自行确定的单价核算损失，与合同约定不符，且未能提供证据证实原、被告已经协商一致提高产品配件定价，本院对其主张不予采纳。2.对于原告主张的逾期利益损失207000元，根据原告与德润公司之间的合同约定：单套雨水收集系统完成后才开始第二套系统供货及安装，现原、被告之间第一套雨水收集系统的安装、调试尚未完成，且原、被告之间就第一套雨水收集系统的设计、供货已经存在争议，故现有证据既不足以证实原、被告可继续履行安装、调试第二套雨水收集系统，亦不足以证实原告已经切实履行《购销合同》中第二套雨水收集系统的产品提供、安装、调试义务，故在原告未履行合同全部义务的情况下，其主张合同的预期利益依据不足，本院不予支持。3.对于原告主张的违约金，根据合同约定，违约金为基于被告迟延支付货款而应承担的违约责任，而被告应付货款义务为货到工地安装施工前支付70%，余25%在原告完成安装、调试工序后15天内付清，2%为质保金，在一年质保期满后5个工作日内支付。现第一套雨水收集系统70%的款项的逾期付款违约金已经（2019）粤01民终8699号民事判决处理完毕，而原、被告现均确认安装、调试工序尚未完成时《购销合同》已经不再履行，且原告亦无继续履行送交剩余零配件及安装调试的合同义务，其要求被告支付违约金缺乏合同依据，本院不予支持。综上，被告应当承担的损失总额为409594.28元，该损失总额亦即相当于第一套雨水收集系统的余款，而（2018）粤0111民初14036号、（2019）粤01民终8699号已经确定被告应当向原告支付302500元，合并计算此前的定金100000元，被告已经向原告支付了402500元，剩余损失7094.28元，应当由被告补足。对于超出上述数额的其他诉讼请求，本院均不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、第一百七十九条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百一十三条、第二百六十八条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起五日内，泸州泓方建筑材料销售中心向广州钟虫环保科技股份有限公司赔偿7094.28元；二、驳回广州钟虫环保科技股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3493元，由广州钟虫环保科技股份有限公司负担3443元，由泸州泓方建筑材料销售中心负担50元。上述案件受理费已经由广州钟虫环保科技股份有限公司预交，广州钟虫环保科技股份有限公司同意由泸州泓方建筑材料销售中心在履行本民事判决时将其应承担的案件受理费直接支付给广州钟虫环保科技股份有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员  邓汝辉二〇一九年十一月二十一日书记员  李凤钏附表：            序号              购销合同（A）              合同书（B）              原告主张（C）                                设备              单价              数量              总价              设备              单价              数量              总价              设备              单价              数量              总价                  1              蓄水池PP模块              589.38              406              239288.28              蓄水池PP模块              485              406              196910              蓄水池PP模块              871              406              353626                  2              清水池PP模块              589.38              128              75440.64              清水池PP模块              485              128              62080              清水池PP模块              871              128              111488                  3              模块侧板              14.73              712              10487.76              模块侧板              15              712              10680              模块侧板              14.73              712              10487.76                  4              防护板              18.66              445              8303.7              防护板              22              445              9790              防护板              18.66              445              8303.7                  5              地埋一体机              20431.84              1              20431.84              地埋一体机              13500              1              13500              地埋一体机              20431.84              1              20431.84                  6              截污挂篮装置              2809.38              1              2809.38              截污挂篮装置              2800              1              2800              截污挂篮装置              2809.38              1              2809.38                  7              弃流过滤装置              2809.38              1              2809.38              弃流过滤装置              2800              1              2800              弃流过滤装置              2809.38              1              2809.38                  8              防渗布              14.73              900              13257              防渗布              15              900              13500              防渗布              14.73              900              13257                  9              土工布              4.91              1800              8838              土工布              4.5              1800              8100              土工布              4.91              1800              8838                  10              提升泵              0              2              0              提升泵              1250              2              2500              提升泵              1250              2              2500                  11              排污泵              0              1              0              排污泵              1200              1              1200              排污泵              1200              1              1200                  12              供水泵              0              2              0              供水泵              1800              2              3600              供水泵              1800              2              3600                  13              进出水井              6876.1              3              20628.3              进出水井              4200              3              12600              进出水井              6876.1              3              20628.3                  总                                                        402294.28                                                        340060                                                        559979.36                                A-b=62234.2              C-A=157685.08