广西壮族自治区北海市铁山港区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0512刑初158号 公诉机关广西壮族自治区北海市铁山港区人民检察院 适用程序简易程序 被告人杨某，女，1993年6月17日出生于广西北海市，汉族，初中文化，个体户，户籍地为广西北海市铁山港区，现住广西北海市铁山港区。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年1月24日被刑事拘留，同年3月1日被执行逮捕。现羁押于北海市第一看守所。 辩护人陈星良，广西先导联合（海城）律师事务所律师。 立案时间2019年11月1日 开庭时间2019年11月11日 指控意见公诉机关根据北铁检公刑诉〔2019〕154号起诉书，指控被告人杨某犯非法经营罪，建议判处有期徒刑二年六个月。 辩护意见被告人杨某对起诉书指控事实及罪名无异议，同意适用简易程序，自愿认罪认罚且签字具结。 辩护人陈星良提出被告人杨某犯罪行为未能获利，属于犯罪未遂。 查明事实2019年1月21日、1月23日，被告人杨某明知李谋达、陈某雄（二人另案处理）雇请其和刘某涛（另案处理）运输假冒伪劣卷烟，仍然将假冒伪劣卷烟运送到北海市铁山港区南康镇张屋村委张屋村鱼塘旁一养猪场招某海（另案处理）的仓库里，并由刘某涛、陈某、李某珍、张某凤卸货、包装假烟。同年1月23日，被告人杨某、刘某涛、陈某、李某珍、张某凤在招某海养猪场仓库内被抓获，查获假冒伪劣香烟共计317件（其中中华牌香烟155件，芙蓉王牌香烟89件，利群牌香烟67件），共计15500条。经广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站检验，该批卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值人民币4,167,470元。归案后，杨某如实供述自己的罪行。 另查明，杨某参与运输卷烟金额价值人民币80万元以上。 本院意见被告人杨某的行为构成非法经营罪，且情节特别严重。杨某帮助他人运输假冒伪劣卷烟，在共同犯罪中起次要作用，系从犯；杨某归案后能如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚并签字具结，具有法定减轻和从轻处罚情节。非法经营系行为犯罪，并非以必须已经发生危害结果或已获利才能构成犯罪既遂，杨某明知自己没有烟草运输许可证，仍然为他人运输假冒伪劣卷烟，其本人已经着手实施并完成违法运输行为，扰乱了市场经营秩序，为犯罪既遂。故对其辩护人提出的意见，本院不予采纳。 判决主文被告人杨某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月24日起至2021年7月23日止；罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）； 二、扣押在案的假冒伪劣卷烟317件（共计15500条，未随案移送），依法予以没收，由扣押公安机关依法处理。 判决依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第三百六十五条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款、第六条。 上诉权利如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 员 韦春雨 二〇一九年十一月十八日 法官助理 覃韦莹 书 记 员 杨中文 附：本判决书引用的法律条文 1、《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的；处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： 未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； 买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； 未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； 其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产；应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 2、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 3、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》 第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。 涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。 4、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。 第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。