内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2019）内02民终2115号   上诉人（原审被告）：陈军民，男，1970年8月14日出生，住包头市。   委托诉讼代理人：殷玉梅，内蒙古济通律师事务所律师。   上诉人（原审被告）：吴秀梅，女，1971年4月21日出生，住包头市。   委托诉讼代理人：殷玉梅，内蒙古济通律师事务所律师。   上诉人（原审被告）：包头市绿色丰农业生产资料有限公司。   法定代表人：陈军明。   委托诉讼代理人：殷玉梅，内蒙古济通律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：包头市乾海担保有限公司。   法定代表人：徐春，该公司执行董事。   委托诉讼代理人：徐鹏程，内蒙古卓铄律师事务所律师。   委托诉讼代理人：刘尚文，内蒙古卓铄律师事务所律师。   上诉人陈军民、吴秀梅、包头市绿色丰农业生产资料有限公司因与包头市乾海担保有限公司追偿权纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2019）内0204民初317号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人陈军民及与吴秀梅、包头市绿色丰农业生产资料有限公司共同的委托诉讼代理人殷玉梅，被上诉人包头市乾海担保有限公司及其委托诉讼代理人刘尚文到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。   陈军民、吴秀梅、包头市绿色丰农业生产资料有限公司上诉请求：1.撤销一审判决第一、二、三、四项，发回重审或依法改判。2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人包头市乾海担保有限公司承担。事实及理由：一、一审判决陈军民、吴秀梅承担连带责任无法律依据。根据我国公司法第２２５条和公司登记管理条例第６８条的规定，公司成立后无正当理由超过６个月未开业的，或开业后自行停业连续６个月以上的，以及不参加年检或年检不合格的，公司登记机关有权吊销其营业执照。但法人营业执照被吊销，并不等于法人立即消灭，应由包头市绿色丰农业生产资料有限公司承担还款义务。陈军民、吴秀梅签订的是抵押合同，抵押权人在抵押范围内享有优先受偿权。陈军民、吴秀梅作为抵押权人不应承担连带责任。二、一审认定事实不清。理由如下：1.包头市绿色丰农业生产资料有限公司偿还代偿款1434860元，却没有查清这笔款项的由来。这笔款项包含徐春低价抛售金荣建材城财富中心五套房产的款项。包头市乾海担保有限公司的法定代表人徐春非法拘禁陈军民，强迫陈军民签订授权委托书并办理了公证。授权委托书的出具违反了自愿原则，不符合法律规定。徐春低价抛售房产，强行拿走房款抵债，给陈军民造成了损失。另外，徐春还扣押陈军民的雷克萨斯车，迫使陈军民低价出售用以偿还债务。2.依据《公证程序规则》第十四条规定，内蒙古自治区××区诚公证处无权办理授权委托书的公证事项。   包头市乾海担保有限公司答辩称，一、2012年3月，包头市绿色丰农业生产资料有限公司因经营所需，向土默特右旗农村信用合作联社申请贷款300万元。陈军民委托包头市乾海担保有限公司为该笔贷款提供连带责任保证。陈军民及其配偶吴秀梅与包头市乾海担保有限公司签订《反担保抵押合同》，将其所有的房产抵押给包头市乾海担保有限公司。该合同第十五条约定，如拍卖抵押物所得不足以支付代偿款本息及违约金的情况下，陈军民与其配偶吴秀梅继续承担清偿责任，为包头市绿色丰农业生产资料有限公司提供反担保。故陈军民、吴秀梅对于借款人包头市绿色丰农业生产资料有限公司的债务应向包头市乾海担保有限公司承担连带担保责任。二、2012年5月22日，土默特右旗农村信用合作联社便划扣了包头市乾海担保有限公司设立的保证金账户中3076697.34元用于偿还借款本息，其中借款本金为3000000元，借款利息为76697.34元。经包头市乾海担保有限公司与陈军民多次协商，陈军民用其贷款质保金偿还了300000元，并自愿出售其个人车辆，用卖车所得偿还400000元，用其位于包头市金融财富中心五套房屋抵顶偿还了734860元。包头市乾海担保有限公司代替其偿还了五套房屋的全部按揭贷款本息。陈军民共计向包头市乾海担保有限公司偿还款项1434860元，陈军民在一审中也是认可的。综上，一审判决认定事实清楚，应予维持。   包头市乾海担保有限公司向一审法院起诉请求：1、依法判令被告包头市绿色丰农业生产资料有限公司返还原告代偿款本金1641837.34元及利息，利息以代偿款1641837.34元为本金，按照年息6%计算，从2012年5月22日起支付至上述代偿款项全部付清之日止；2、依法判令被告陈军民、被告吴秀梅对上述款项承担连带给付责任；3、依法判令原告包头市乾海担保有限公司对被告陈军民、吴秀梅提供的抵押财产（1、×××，他项权证号为187041201066号，位于××镇车库；2、1000714号，他项权证号为187041201065号，位于××镇；3、1000234，他项权证号为187041201064号，位于××镇；4、104689号，他项权证号为187041201063号，位于萨拉齐镇东胜街）享有优先受偿权；4、本案诉讼费用由各被告共同承担。   一审法院认定事实：2012年3月22日，借款人被告包头市绿色丰农业生产资料有限公司与贷款人土默特右旗农村信用合作联社营业部签订《借款合同》一份，借款金额3000000元，借款期限12个月，借款用途为购买化肥，借款年利率15.088%，借款期限内合同利率不变。原告包头市乾海担保有限公司提供连带责任担保。同日，贷款人土默特右旗农村信用合作联社营业部与原告保证人包头市乾海担保有限公司签订《借款保证合同》一份，保证范围：贷款本金3000000元及利息（包括复息、罚息），借款人应支付的违约金、赔偿金和贷款人为实现债权而发生的费用。保证期限：自合同生效之日起至借款本息还清为止。2012年3月9日，原、被告签订《反担保抵押合同》一份，原告包头市乾海担保有限公司为被告包头市绿色丰农业生产资料有限公司向贷款人土默特右旗农村信用合作联社营业部贷款提供保证担保，被告陈军民、被告吴秀梅以其拥有合法处置权的财产为原告包头市乾海担保有限公司提供抵押反担保。被告陈军民、被告吴秀梅用作抵押反担保的财产为：1、土右房权证萨拉齐镇字第XXXX号，建筑面积62.22平方米住宅一套；2、土房权证萨拉齐镇字第XXXX号，建筑面积116.59平方米住宅一套；3、×××，建筑面积30.37平方米车库一套；4、土房权证萨拉齐镇字第XXXX号，建筑面积16.81平方米车库一套。抵押反担保的主债权为贷款本金3000000元。   2012年3月22日，贷款人土默特右旗农村信用合作联社营业部向被告包头市绿色丰农业生产资料有限公司发放贷款3000000元。2012年5月22日，贷款人土默特右旗农村信用合作联社营业部以被告包头市绿色丰农业生产资料有限公司的法定代表人被告陈军民因犯罪被司法机关调查，影响借款的履行为由划扣了保证人原告包头市乾海担保有限公司保证金账户中3076697.34元用于偿还借款本息，其中借款本金3000000元，借款利息76697.34元。原告包头市乾海担保有限公司称三被告陆续偿还代偿款本金1434860元，三被告不持异议，但称另外偿还担保保证金150000元及担保费70000元应予核减，但三被告对此未举证证明。   一审法院另查明，2012年7月10日，被告陈军民因涉嫌非法吸收公众存款罪经土默特右旗公安局刑事拘留，2012年7月25日经土默特右旗人民检察院批准逮捕，2013年5月3日经土默特右旗人民法院（2013）土刑初字第39号刑事判决书，被告陈军民犯非法吸收公众存款罪，被判处有期徒刑四年六个月，罚金人民币100000元。   一审法院再查明，土默特右旗农村信用合作联社名称变更为内蒙古土默特右旗农村商业银行股份有限公司。   一审法院认为，被告包头市绿色丰农业生产资料有限公司与贷款人土默特右旗农村信用合作联社营业部签订的《借款合同》，是双方当事人的真实意思表示，合法有效，被告陈军民因涉嫌非法吸收公众存款罪被公安机关依法调查，于2013年5月3日被判处有期徒刑四年六个月，罚金人民币100000元。贷款人土默特右旗农村信用合作联社营业部依据《借款合同》第十三条第一款第十项的约定，有权要求《借款合同》项下尚未偿还的贷款立即到期。原告包头市乾海担保有限公司为被告包头市绿色丰农业生产资料有限公司向土默特右旗农村信用合作联社营业部借款3000000元提供连带责任担保，故贷款人土默特右旗农村信用合作联社营业部划扣原告包头市乾海担保有限公司3076697.34元替被告包头市绿色丰农业生产资料有限公司偿还借款本息，符合法律规定。原告包头市乾海担保有限公司在承担保证责任后，有权依据《反担保抵押合同》向被告包头市绿色丰农业生产资料有限公司、被告陈军民、被告吴秀梅追偿，并在抵押财产范围内享有优先受偿权。原告包头市乾海担保有限公司称被告包头市绿色丰农业生产资料有限公司已经陆续偿还代偿款本金1434860元，三被告不持异议，予以确认。三被告称另外偿还担保保证金150000元及担保费70000元应予核减，因其未举证证明，不予采信。综上，被告包头市绿色丰农业生产资料有限公司应当偿还原告包头市乾海担保有限公司代偿款1641837.34元。关于原告包头市乾海担保有限公司请求的利息，符合法律规定，予以支持。关于三被告辩称本案已经超过诉讼时效的问题，根据（2018）内0221民特6号民事裁定书，并结合原告包头市乾海担保有限公司提供的录音资料，原告包头市乾海担保有限公司已经通过诉讼及请求等方式向三被告作出要求其履行义务的意思表示，故原告的起诉并未超过诉讼时效，故三被告的抗辩意见不予采信。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于审理借贷案件的若干问题的规定》第二十九条第二款第一项之规定，判决：一、被告包头市绿色丰农业生产资料有限公司支付原告包头市乾海担保有限公司代偿款1641837.34元，于本判决生效之日起十五日内给付原告包头市乾海担保有限公司；二、被告包头市绿色丰农业生产资料有限公司支付原告包头市乾海担保有限公司代偿款1641837.34元的利息，从2012年5月22日起按照年利率6%计算，至代偿款偿还完毕时止；三、被告陈军民、被告吴秀梅对上述款项承担连带清偿责任；四、原告包头市乾海担保有限公司在被告陈军民、被告吴秀梅提供的抵押财产范围内享有优先受偿权。案件受理费25180元，原告已预交，由三被告负担，于本判决生效之日起十五日内给付原告。   本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。   上诉人陈军民、吴秀梅、包头市绿色丰农业生产资料有限公司提供了如下证据：1.购买金荣建材城A座金荣财富中心1204、1205、1206、1207、1208精装修收据、合同，证明目的：2011年五套房屋价值1571795元。2.五套房屋的授权委托书的公证书，证明目的：公证事项系行为公证，证明五套房屋的所有权人是陈军民。3.越野车收据、保险合同、二手车买卖合同、（2012）内02民终266号民事判决书，证明目的：陈军民以168万元价格购买的车辆，被迫以130万元的价格出售，其中40万元用于向徐春偿还代偿款项。（2012）内02民终266号民事判决书中也有上述车辆被徐春扣押的表述。4.陈军民给徐春出具的保证书，证明陈军民向徐春出具保证书的时间为2012年4月27日，徐春在2012年5月22日代偿3000000元前就开始非法向陈军民索债。5.录音，证明目的：陈军民购买五套房屋办理贷款的银行负责人也认可，该银行出具的证明中所述陈军民因犯罪被司法机关调查存在错误，应当纠正。   被上诉人包头市乾海担保有限公司质证称：对陈军民、吴秀梅、包头市绿色丰农业生产资料有限公司提供的证据1中五套房屋的首付款收据真实性认可，对证明目的不予认可，五套房屋的按揭贷款由包头市乾海担保有限公司偿还。收据载明五套房屋的首付款总金额为734860元，包头市乾海担保有限公司认可陈军民以五套房屋偿还了734860元，偿还金额与首付款金额一致，也与当时双方协商的一致。另外，包头市乾海担保有限公司购买五套房屋时向交通银行申请了按揭贷款，按揭贷款已由包头市乾海担保有限公司代替其全部偿还完毕，陈军民以五套房屋偿还了734860元。其余证据系复印件，对真实性、合法性、关联性不予认可。对证据2的真实性认可，对于其证明目的不予认可。该授权委托书的委托人为陈军民、吴秀梅，受托人为徐春，系陈军民在抵押财产之外进行的反担保行为，上述房屋最终用于偿还代偿款734860元。对证据3的证明目的不予认可。包头市乾海担保有限公司自认由陈军民自愿出售其个人车辆，偿还40万元代偿款，徐春不存在扣车行为。对证据4不予认可，与本案无关。对证据5的真实性和关联性不予认可。   对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人陈军民、吴秀梅、包头市绿色丰农业生产资料有限公司提供的证据1－5与本案不具有直接的关联性，本院不予认定。   经本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。   本院认为，包头市乾海担保有限公司作为抵押权人，陈军民、吴秀梅作为抵押人，包头市绿色丰农业生产资料有限公司作为借款人签订的《反担保抵押合同》第十五条约定，包头市乾海担保有限公司对“拍卖抵押物所得价款拥有优先受偿权”，“拍卖所得不足以支付上述各项费用的，不足部分仍由乙方（系陈军民、吴秀梅）承担清偿责任”。依据该条款可知，陈军民、吴秀梅系连带责任保证的保证人，故一审判决陈军民、吴秀梅对案涉债务承担连带责任并无不当。陈军民、吴秀梅称包头市乾海担保有限公司的法定代表人徐春强迫陈军民签订授权委托书并办理公证，导致其二人的房产被低价抛售进行抵债，及徐春扣押陈军民的雷克萨斯车，迫使陈军民低价出售偿还债务，造成了其二人的损失，属另一法律关系，不应在本案中处理，陈军民、吴秀梅可另行解决。   综上所述，陈军民、吴秀梅的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费25180元，由上诉人陈军民、吴秀梅负担。   本判决为终审判决。   审判长 李玺   审判员 杨娜   审判员 贺斌     二〇一九年十一月八日   书记员 杨洋   附：本判决书依据的法律规定   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。