文书内容广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书(2019)粤1971民初25516号原告：东莞市泛粤建筑装饰工程有限公司。住所地：广东省东莞市南城新基宏兴工业区宏图大道新基农机修理站二楼。统一社会信用代码：91441900773071687P。法定代表人：温经珍，该公司经理。委托诉讼代理人：曾海波，广东华文律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡小华，广东华文律师事务所律师。被告：玖龙纸业（东莞）有限公司。住所地：广东省东莞市麻涌镇麻二村。统一社会信用代码：91441900617688669N。法定代表人：张茵,该公司董事长。委托诉讼代理人：杨胜鑫，男，1995年1月30日出生，汉族，身份证住址为甘肃省武威市凉州区，系该公司员工。原告东莞市泛粤建筑装饰工程有限公司（以下简称泛粤公司）诉被告玖龙纸业（东莞）有限公司（以下简称玖龙公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月14日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年10月28日公开开庭进行了审理。原告泛粤公司的委托诉讼代理人曾海波、胡小华，被告玖龙公司的委托诉讼代理人杨胜鑫到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告泛粤公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告支付原告工程款515600元及逾期付款的利息损失（以515600元未付的工程款为本金，按银行同期贷款基准利率计算，自2019年2月4日起计付至实际清偿之日止，暂计至2019年7月1日的利息损失为5850元）；二、判令被告承担本案的所有诉讼费用。事实和理由：2017年11月14日，原告和被告签订了编号为DG-ND-CP-1711-4500259076号《建设工程施工合同》，根据该合同的约定，被告将其位于东莞市××／7造纸车间不锈钢吊顶维修工程发包给原告施工，工程总金额为1289000元。合同约定的工程款支付方式为：合同生效后预付合同总额60%，完工付至合同总额的85%，待全部工程竣工验收后付至工程总额的97%，留工程总额的3%为质保金，待质保一年期满后支付。原告依据被告要求如期完成了合同项下PM6/7造纸车间不锈钢吊顶维修后将工程交付给被告使用。截止目前，被告仅在2017年11月24日向原告交付案涉合同总额60%的预付款，仍拖欠原告工程款515600元未付。经原告多次催讨被告仍以种种理由拒绝支付。原告认为，被告拒绝支付工程款的行为已构成违约，严重损害了原告的合法权益，故依《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，特向法院提起诉讼，请求判如所请。原告当庭变更诉讼请求如下：一、判令被告支付原告工程款476930元及逾期付款的利息损失（以476930元未付的工程款为本金，按银行同期贷款基准利率计算，自2019年2月4日起计付至实际清偿之日止，暂计至2019年7月1日的利息损失为5850元）；二、判令被告承担本案的所有诉讼费用。事实和理由：质保金38670元的支付期限未到，暂不主张。被告针对原告当庭变更的诉讼请求表示不需要新的答辩期和举证期。被告玖龙公司向本院答辩称，1.被告对本案案由有异议，根据合同法、建筑法等法律规定，涉案合同应属于承揽合同，涉案合同属于简单的维修合同，双方虽名义上签订了建设施工合同，但实际权利义务为原告负责对被告造纸车间不锈钢吊顶进行维修、更换，被告支付相应价款，涉案合同应属于承揽合同不属于建设施工合同，因此本案案由为承揽合同纠纷，不应适用建设工程施工合同纠纷的相关法律规范。2.关于工期，涉案工程原告实际施工23天，超期9天，依据合同第4.1条约定，应从工程款项中扣除超期违约金9万元。3.关于原告要求被告支付工程款的诉请，对于完工款，涉案工程于2019年2月4日完工，按照合同第3.2条、第12.3条和技术协议5.3条约定，原告在工程完工后，需在约定时间内将工程竣工资料、结算资料及发票提交被告，双方完成结算后，再根据付款条件支付相应款项，否则被告有权拒付相应款项，但原告至今为止并未提供上述竣工资料、结算资料及发票给被告，被告多次以邮件、电话等方式通知原告，但原告均未履行上述义务，导致该工程至今未完成结算，因此完工款支付条件未成就。关于竣工款，因原告未提供相应竣工资料、结算资料，工程尚未结算及验收，且被告对于初步发现的质量问题，也多次发邮件通知原告整改，但原告拒不整改，因此竣工款支付条件也未成就。综上原告要求被告支付工程款的诉请其支付条件均未成就，原告应及时提交合同约定的资料，对工程质量问题进行整改修复，配合被告进行竣工验收。另工程量可能存在增减，需要据实结算。请法院依法驳回原告诉请。本院经审理查明：原告泛粤公司为在广东省注册成立的有限责任公司，具有建筑装修装饰工程专业承包贰级资质。被告玖龙公司为在广东省注册成立的有限责任公司（台港澳法人独资），原名为东莞玖龙纸业有限公司，于2017年10月25日变更为现名称。2017年11月14日，原告泛粤公司和被告玖龙公司签订编号为DG-ND-CP-1711-4500259076的《建设工程施工合同》，约定由原告承包被告位于东莞市××／7造纸车间不锈钢吊顶维修工程，承包方式为包工、包料、包工期、包机械、包质量、包安全、包验收等，不包水电。工程总金额为1289000元（含税价）。若最终施工量少于合同约定量或超过合同约定量10%（含10%）以内的，按附件价格清单对应单价进行增减结算；若最终施工量超过合同约定量10%以上的，按照被告要求走变更流程，依据双方确认的总和单价价格计算。支付方式为：合同生效后，预付合同总金额的60%，完工付至合同总额的85%，待全部工程经竣工验收后付至工程总额97%，留工程总额的3%为质保金，待质保一年期满且经验收合格，被告收到原告开具的足额发票后，按被告流程付款，质保金不计算利息。原告应开具3%增值税专用发票，申请完工款时提供预付款和完工款发票，竣工款应提供当期足额的发票，并附上相关照片证明，否则被告有权拒绝付款。工期要求：总工期14天（计划停机时间为2018年1月11日至2018年1月20日，根据国内外市场变化，检修则提前至2017年12月处，这段检修时间为10天，如原告做不完，则在2018年2月24日至2018年2月27日有4天的停机时间做未做完的部分）。工程工期每迟延一天，应向被告支付违约金1000元，违约金额不超过合同总额的30%，迟延超过30天的，被告可以解除合同。被告于2017年11月24日向原告转账支付771175元，原、被告确认被告已向原告支付了60%的工程预付款即773400元。原、被告确认案涉工程于2017年11月27日开工，于2019年2月4日完工，因为案涉工程需要被告停机才能进行施工，故施工日期不连续。关于原告实际施工日期。原告主张其实际施工17.5日，被告主张原告实际施工23日。双方主张的原告实际施工天数如下表：                          时间段1              时间段2              时间段3              时间段4              时间段5                  原告主张              2017.11.27-2017.12.4，共8天              2018.2.24-2018.2.27，共4天              2018.7.20-2018.7.22，共3天              ——              2019.2.2-2019.2.4上午，共2.5天                  被告主张              2017.11.27-1017.12.6，共10天              2018.2.24-2018.2.27，共4天              2018.7.20-2018.7.22，共3天              2018.5.2、2018.8.21、2018.11.27，共3天              2018.2.2-2018.2.4，共3天      1.对双方主张的时间段1存在差距2天，原告解释为被告停机时间为10日，但因为案涉工程需要使用被告的行车进行高空作业，而2017年12月5日、6日被告需要使用行车，故原告该两日无法施工。2.对于被告主张的时间段4，被告主张其通过电话、微信方式通知原告进场施工，原告也实际进场施工。被告提交了微信记录，拟证明其于2018年8月20日通知原告进场施工。原告对该微信记录的真实性、合法性、关联性均不确认，认为被告没有出示微信记录的原始载体以供核对。原告主张该3天为被告临时性停机1天检修，未能提前书面通知原告，也没有相关告知函，由于原告进入被告厂区施工需要提前办理出入证，且原告无法在短期内组织和协调施工工人进行施工以及准备相关的施工材料，故原告并未在该3天进行施工。3.对双方主张的时间段5存在差距0.5天，原告主张因为2018年2月4日为除夕，上午完成全部施工后，工人回家过年，故当天只施工半天；被告则回应称2018年2月4日下午原告进行了工程废料清理及收尾工作，也应计入工期。落款时间为2019年2月11日的《工程完工报告》记载，工程总施工天数为23天，超期9天。但被告于2019年5月16日制作并于第二天发送给原告的《违约金处罚单》记载，工程总施工23天，扣除延期5天，工程超期4天，扣除违约金40000元。原、被告双方确认案涉工程未进行竣工验收及结算。被告主张原告没有提交竣工验收资料、结算资料及发票，且工程存在质量问题，故无法办理结算及支付工程款。被告提交其于2019年5月16日发送给原告的电子邮件（告知函和照片），主张工程存在“吊顶面板搭接部分，部分搭接缝隙较宽”、“吊顶外边缘不平整”的问题，要求原告在其停机时整改。原告认为该电子邮件是被告单方制作，被告存在未竣工验收擅自适用的情形，即使被告主张的问题存在，也属于外观瑕疵，不影响工程实际使用，被告也没有告知原告停机整改时间。另外，被告认为工程量可能存在变更，需要据实结算，但未能提交工程量存在变更的证据。对于案涉工程的性质和用途。原告主张该不锈钢吊顶是在造纸车间正上方的钢梁上加装吊顶，主要功能是防止屋顶的墙面、墙体有异物掉落，同时防止造纸机产生的酸性水蒸气对钢梁及屋顶的腐蚀。被告未予否认，只是说案涉工程存在质量问题，部分搭接缝隙较宽及边缘不平整有缺口会导致工程无法实现防止异物掉落及酸性水蒸汽腐蚀屋顶的作用。原告在庭审中确认其尚未就工程款开具发票。以上事实，有原告提交的资质证书、建设工程施工合同、技术协议、施工图、工程量清单报价、银行电子回单、微信记录、电子邮件、竣工图、电子邮件（含《违约金处罚单》）、施工现场照片，被告提交的建设工程施工合同、技术协议、工程完工报告、法务函及电子邮件、告知函、施工组织计划、质量问题图片、电子邮件、关于推荐结算工作函及邮件、微信记录等证据以及本院的庭审笔录附卷为据。本院认为，本案的争议焦点为：一、本案的案由为建设工程施工合同纠纷还是承揽合同纠纷；二、原告要求被告支付工程款的条件是否成就；三、若被告需要支付工程款，则工程款的数额是多少，案涉工程是否超期完工而需要扣除违约金及违约金的数额应否调整。关于焦点一。原、被告签订了《建设工程施工合同》，约定原告承包被告PM6/7造纸不锈钢吊顶维修工程，根据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条的规定，本案属于建设工程施工合同纠纷。被告关于本案为承揽合同纠纷的主张不成立，本院不予采纳。案涉《建设工程施工合同》为双方当事人在平等自愿基础上签订，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应当切实履行合同。关于焦点二。被告抗辩称原告未提交竣工资料、结算资料和发票，故工程未能进行结算，完工款支付条件未成就；案涉工程存在质量问题，原告未进行整改，故竣工款支付条件未成就。对此，本院认为，案涉工程已经于2019年2月4日实际完工，被告在未进行竣工验收的情况下将不锈钢吊顶投入使用，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第三项的规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期，故应认定案涉工程的竣工日期为2019年2月4日，原告有权要求被告支付除质保金以外的工程款。至于被告于2019年5月16日电子邮件中提到的工程质量问题，应属于工程保修范围，被告以此为由主张工程款支付条件未成就，本院不予支持。关于焦点三。《建设工程施工合同》约定工程总金额为1289000元，并约定若施工量有变更的，要据实结算。现原告认为工程量没有发生变更，被告主张工程量可能存在变更要对工程价款进行调整，但未能提交工程量存在变更的证据，故本院对被告主张不予采信，认为案涉工程的工程量对应价款为合同约定的1289000元。关于工期超期天数及工期违约金。原告主张其实际施工天数为17.5天，被告主张原告实际施工天数为23天。对此，本院认为，首先，虽然案涉工程需要被告停机才能进行，但被告停机时间不一定为全部为原告的施工时间。案涉工程为不锈钢吊顶维修，原告需要使用被告的设备才能进行高空作业，故原告的施工时间受到限制，原告陈述的时间段1中2017年12月5日、6日没有施工的理由有一定合理性；至于时间段4，虽然被告提交了微信记录显示其于2018年8月20日通知了原告进场施工，但没有提交微信的原始载体以供核对，难以确认真实性，且微信记录只有片段，无法得知原告最终是否进场施工；另外，被告仅提前一天通知原告进场施工，原告主张准备工作无法完成故未能施工有一定合理性。第二，原告于2019年2月4日实际有施工，只是双方对施工半天还是一天有争议，除去2019年2月4日，双方主张的工期差异天数为5天，和被告出具的《违约金处罚单》上记载的延期5天相对应，可见原告关于2017年12月5日、2017年12月6日、2018年5月2日、2018年8月21日、2018年11月27日没有实际施工的主张有合理性。第三，被告于2019年2月11日的《工程完工报告》记载原告实际施工23天，超期9天，但在2019年5月16日的《违约金处罚单》中记载原告实际施工23天，扣除延期5天，超期4天，被告在两份文件中对施工日期为23天的记载一致，但对超出工期的9天的性质认定不一致，应当以时间在后的《违约金处罚单》的认定为准，即5天为延期，不计算违约金。第四，关于2019年2月4日施工一天还是半天的问题。原告主张其于2019年2月4日上午已经完成了全部工作，但未提交证据予以证明，本院对此不予采信，认为原告于2019年2月4日施工时间为一天。综上，本院认定原告实际施工工期为18日，超期4天。根据《建设工程施工合同》的约定，应当扣除超期违约金40000元（10000元/天×4天）。原告主张违约金标准过高，对此，本院认为，案涉工程需要被告停机才能进行，而被告作为造纸企业，每次停机都会对其造成一定的损失，故如期完工对被告而言极为重要，双方才会在《建设工程施工合同》约定10000元/天的工期违约金，该约定亦为双方真实意思表示。而40000元的违约金仅占工程总价款的3%（40000元÷1289000元），未超过合同约定的严重违约应支付30%违约金的上限，故本院对原告关于违约金标准过高应当调整的主张不予支持。案涉工程于2019年2月4日竣工，目前质保期尚未届满，质保金38670元的支付期限尚未届满。被告应支付原告的工程款本金为436930元（1289000元-773400元-40000元-38670元），原告超出前述范围的诉讼请求，本院不予支持。关于逾期付款利息。由于起诉时案涉工程尚未结算，原告也没有向被告开具相应工程款发票，被告未能及时向原告支付工程款的抗辩有一定合理性。故逾期付款利息应按照中国人民银行同期同类贷款基准利率从原告起诉之日即2019年8月14日起算至实际清偿之日止，原告超出前述范围的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条及前述援引法律条文之规定，判决如下：一、限被告玖龙纸业（东莞）有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告东莞市泛粤建筑装饰工程有限公司支付工程款436930元及逾期付款的利息（利息以436930元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率自2019年8月14日起计算至实际清偿之日止）；二、驳回原告东莞市泛粤建筑装饰工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本院指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为4226.98元，原告东莞市泛粤建筑装饰工程有限公司已预交，由原告东莞市泛粤建筑装饰工程有限公司负担400.98元，由被告玖龙纸业（东莞）有限公司负担3826元。原告东莞市泛粤建筑装饰工程有限公司预交了案件受理费4507.25元，多交部分本院予以退回。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  吴斯恒二〇一九年十一月四日书记员  张译方附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。