山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁06民终6884号上诉人（原审被告）：刘荣香，女，1964年2月12日出生，汉族，住龙口市。被上诉人（原审原告）：孙艳青，女，1972年8月28日出生，汉族，住龙口市。委托诉讼代理人：柳淳菠，山东平直律师事务所律师。上诉人刘荣香因与被上诉人孙艳青健康权纠纷一案，不服山东省龙口市人民法院（2019）鲁0681民初1277号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月12日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人上诉称，请求撤销原审法院判决，依法改判或发回重审。事实与理由：一、一审审判程序违法，遗漏当事人蒋静，蒋静是造成上诉人伤害的真正加害人，而一审法院没有追加蒋静为当事人参加诉讼，属于漏列当事人，程序违法。二、认定事实错误，本案的事实是，当时因为双方发生争吵，被告只打了原告脸上一巴掌，而后来是蒋静将原告猛推一把，致使原告的头撞在麻将桌上受伤，原告伤情为头皮挫伤，脑震荡，软组织挫伤。被告只打原告脸上一巴掌，是不可能造成原告这样的伤情的，原告的伤情是蒋静加害所为，与被告无关。三、适用法律及判决结果错误，既然原告的外伤是蒋静所为，就应当由蒋静承担赔偿责任，而不应判决被告承担全部赔偿责任，退一步讲，即使被告承担赔偿责任，也应查清事实分清责任，最多判决被告承担10%的责任。被上诉人答辩称，要求维持原判。一审法院认定事实清楚，适用法律正确。上诉人和案外人蒋静对被上诉人共同侵权，被上诉人根据侵权责任法选择由上诉人承担赔偿责任符合法律规定。原审原告孙艳青向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费等共计15894.06元。庭审中原告将诉讼请求增加至16109.72元，具体如下：医疗费7974.06元、住院伙食补助费1800元（18天×100元/天）、护理费1800元（18天×100元/天）、营养费900元（18天×50元/天）、误工费3575.66元（33天×39549/年÷365天）、交通费60元。就上述增加的诉讼请求，在法院限定期限内原告未补交诉讼费。事实与理由：2018年11月24日16时左右，原告到龙口市建材小区对面“名扬农机”玩，被告与他人因为琐事发生纠纷，无故殴打、辱骂在现场的原告。原告受伤后在龙口市人民医院住院治疗18天，花费医疗费7974.06元，诊断为：1、头皮挫伤；2、脑震荡；3、软组织挫伤。本案经龙口市公安局东莱派出所调解未果，现原告为维护自身合法权益，特诉至法院，望判如所请。一审法院认定事实：2018年11月24日16时许，在龙口市建材小区对面的“名扬农机”二楼，原被告因琐事双方发生口角并产生争执，后被告刘荣香及案外人蒋静将原告孙艳青殴打致伤。原告伤后被送往龙口市人民医院住院治疗18天，住院期间共花费医疗费7974.06元。入院诊断为：脑震荡、头皮血肿、软组织擦挫伤。出院诊断建议休养半个月。审理中，法院征求原告意见是否要求案外人蒋静承担赔偿责任，原告以被告刘荣香和案外人蒋静系共同侵权应承担连带责任为由只要求刘荣香承担全部赔偿责任。此事经龙口市公安局东莱派出所出警调查，并分别对原、被告及案外人蒋静（案外人蒋静的笔录是在2019年3月29日作出的）做询问笔录，在对被告的询问笔录中，被告表述“问：你为何事被传唤到东莱派出所？答：因为殴打他人”、“手机就飞了，正好掉在孙艳青的跟前，孙艳青就骂我，我就和大楞（名为蒋静）把孙艳青打了”。在对案外人蒋静的询问笔录中，蒋静表述“……刘荣香用手朝对方女的脸上打了两巴掌……我上去用手朝这个女的身上推了一下”。2019年1月3日，龙口市公安局东莱派出所针对此事向被告出具了拘留及罚款的行政处罚决定书，决定给予刘荣香行政拘留十日并处罚款伍佰元的行政处罚。另该决定书载明：2018年11月24日16时许，在龙口市建材小区对面名扬农机二楼，孙艳青与刘荣香因琐事发生口角，刘荣香与一名叫“大楞”（名为蒋静）的男子（在逃）将孙艳青殴打致伤。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、误工费、住院伙食补助费等损失。二人以上共同致人损害，构成共同侵权，应当承担连带责任。法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。本案中被告和案外人蒋静共同致伤原告，依法应当承担连带责任，原告有权要求刘荣香和蒋静中任何一人承担全部责任。本案中根据公安的询问笔录及行政处罚决定书可以认定被告及案外人蒋静对原告实施了殴打行为并致原告受伤，故对原告的损失被告及蒋静作为侵权人均应承担侵权责任。而本案原告只要求被告刘荣香对其损失承担赔偿责任，符合法律规定，应予准许。被告辩称其只是打了原告一巴掌，是蒋静将原告打伤，其不应承担赔偿责任。因本案原告受伤系被告和案外人蒋静共同侵权造成的，对原告的损失应承担连带赔偿责任，原告只要求被告刘荣香承担赔偿责任并不违反法律规定，对刘荣香辩称法院不予采纳。关于原告的各项损失：1、医疗费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。原告住院期间共花费医疗费7974.06元有相关病历及收费单据相佐证，法院予以支持。2、住院伙食补助费、护理费、误工费均应根据原告的住院时间及休治时间来予以认定，本案中原告住院18天，医生建议休养15天，故原告的住院伙食补助费为1800元（100元/天×18天）、护理费1800元（100元/天×18天）、误工费3300元（100元/天×33天）。关于原告主张的营养费及交通费损失证据不足，法院不予支持。综上，原告的损失共计14874.06元（医疗费7974.06元+护理费1800元+住院伙食补助费1800元+误工费3300元）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、十三条、十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条的规定，判决：一、被告刘荣香于判决生效后十日内赔偿原告孙艳青医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费合计14874.06元。二、驳回原告孙艳青的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费197元，由原告孙艳青负担13元，被告刘荣香负担184元。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与原审一致。本院认为，龙口市公安局2019年1月3日作出的龙公（莱）行罚决字[2019]8号行政处罚决定书中载明，2018年11月24日16时许，在龙口市建材小区对面名扬农机二楼，孙艳青与刘荣香因琐事发生口角，刘荣香与一名叫“大楞”的男子（在逃）将孙艳青殴打致伤。决定给予刘荣香行政拘留十日并处罚款伍佰元的行政处罚。该行政处罚决定书并未被撤销或被确认违法，应为合法有效，其能够证明上诉人刘荣香与一名叫“大楞”的男子将孙艳青殴打致伤。并且，上诉人及蒋静在公安机关的询问笔录中也能够证明上诉人打孙艳青的事实。一审法院结合上述证据及其他有效证据，认定上诉人与蒋静共同致伤被上诉人，并无不当。依据《侵权责任法》等相关规定，二人以上共同致人损害，构成共同侵权，应当承担连带责任；法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。本案中上诉人与蒋静共同致伤被上诉人，依法应当承担连带责任，被上诉人起诉其中任何一人承担全部责任，与法并不相悖。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费197元，由上诉人刘荣香负担。本判决为终审判决。审判长  尹鹏亮审判员  慈勤哲审判员  曹红岩二〇一九年十一月二十九日书记员  郭春莉