广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院 行 政 判 决 书 （2018）桂0107行初310号 原告陈栋波，男，1978年12月23日出生，汉族，住杭州市萧山区。 委托代理人杨少波，广西佳丰律师事务所律师。 委托代理人邓刚，广西佳丰律师事务所实习律师。 被告南宁市青秀区市场监督管理局，住所地南宁市青秀区金州路34号。 法定代表人农耀国，局长。 委托代理人李晓君，南宁市青秀区市场监督管理局工作人员。 委托代理人黄昌升，广西思贝律师事务所律师。 第三人广西实打实贸易有限公司，住所地南宁市青秀区中柬路9号利海·亚洲国际1号楼1单元1-1-1001号。 法定代表人陈栋波。 原告陈栋波不服被告南宁市青秀区市场监督管理局（以下简称青秀区市场监管局）工商行政登记一案，于2018年10月15日向本院提起诉讼。本院于同日立案后，于法定期限内向被告送达了起诉状副本及应诉通知书等诉讼材料。本院依法组成合议庭，于2019年3月27日公开开庭审理了本案。原告陈栋波及其委托代理人杨少波、邓刚，被告青秀区市场监管局委托代理人李晓君、黄昌升到庭参加诉讼。第三人广西实打实贸易有限公司（以下简称实打实公司）经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告陈栋波诉称，2018年9月，因原告在杭州市农业银行系统工作时，被上级领导要求就担任广西实打实贸易有限公司法定代表人及作为该公司股东的情况进行解释。因为原告的身份证曾经于2014年11月13日遗失补办，鉴于此原告经查询得知自己的身份信息于2015年5月6日被广西实打实贸易有限公司冒用，变更注册成为该公司法定代表人，以及通过继受所得并变更注册成为该公司的股东之一，而登记机关为被告南宁市青秀区工商行政管理和质量技术监督局，原告在此之前毫不知情，也素来跟第三人无任何业务或经济往来。由于他人恶意的冒用原告身份信息致使被告错误的登记行为，给原告工作、生活造成极其恶劣的影响，同时为避免因该公司冒用原告身份，导致原告承担债权债务、经济违法等法律责任，特提起诉讼，由被告撤销广西实打实贸易有限公司中原告的股东及法定代表人身份，以保证与原告在第三人公司的股东身份关联的一切签字行为无效。综上所述，为维护原告的合法权益，请求：1、判令被告撤销广西实打实贸易有限公司中原告的股东及法定代表人注册登记行为；2、判令被告承担本案的诉讼费。 原告向本院提交了以下证据：1、企业信用信息公示报告，证明原告于2016年5月6日，被第三人及其股东冒用身份信息，通过被告变更登记为第三人的股东及法定代表人；2、证明，证明原告在2014年11月遗失身份证并补办的事实。 被告青秀区市场监管局辩称，一、被告具有作出公司变更登记行为的法定职权。 《中华人民共和国公司登记管理条例》（以下简称《公司登记管理条例》）第四条第一款、第八条第一款的规定，被告作为广西实打实贸易有限公司原登记机关，具有对该公司作出准予变更登记的法定职权。 二、被告作出公司变更登记行为事实清楚、证据充分。 被告2016年5月6日作出准许第三人的股东及法定代表人变更登记行为事实清楚，证据充分。被告作出该变更登记的依据有：（一）《公司登记（备案）申请书》；（二）《法定代表人信息》表；（三）《董事、监事、经理信息》表；（四）《股东（发起人）出资情况》表；（五）《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》；（六）《广西实打实贸易有限公司股东会决议》；（七）《广西实打实贸易有限公司章程修正案》；（八）《广西实打实贸易有限公司股权转让协议书》；（九）股东身份证复印件；（十）《中华人民共和国组织机构代码证》；（十一）《税务登记证》；（十二）菅业执照；（十三）《准予变更登记通知书》；（十四）《变更登记审核表》；（十五）《企业登记证照颁发及归档记录表》。被告对第三人提交的上述材料，经审查，认定材料齐全、形式符合法律规定，据此作出变更登记事实清楚、证据充分。 三、被告作出公司变更登记行为的程序合法。 被告依据《公司登记管理条例》的以下程序规定进行变更登记：第二条第一款、第五十条、第五十一条第一款第（一）项、第五十三条第一款第（一）项、第五十五条、第五十六条第二款。此外，《企业登记程序规定》第三条规定：“企业登记机关可以依法对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查”。本案中，被告对第三人提交的申请材料进行审核，确认材料齐全，形式符合法律规定，当场作出准予登记的决定，并将登记信息通过国家企业信用信息公示系统向社会公示，符合上述法定程序。 四、被告作出公司变更登记行为适用法律正确。 《公司登记管理条例》第二十七条规定公司申请变更登记应当提交的材料有：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件；（四）公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。《公司登记管理条例》第二条、《企业登记程序规定》第八条及《中华人民共和国行政许可法》第三十一条均规定了由公司登记申请人对申请材料的真实性承担责任，《企业登记程序规定》第九条和《中华人民共和国行政许可法》第三十四条均规定了登记机关对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查，即审核申请人是否提交了国家工商行政管理总局依照企业登记法律、行政法规和规章公布的要求申请人提交的全部材料，审核申请材料是否符合法定时限，记载事项符合法定要求，文书格式符合规范。行政机关能够当场作出决定的，应当当场作出书面的行政许可决定。 综上规定，本案中被告只需要审核第三人提交的材料是否齐全，是否符合法定形式，即对申请材料进行形式审查即可，申请材料的真实性由第三人负责。故，被告对涉案变更登记已经尽审查义务，涉案变更登记适用法律正确。 五、原告提交的证据材料不足以证明他人假冒原告的身份申请变更第三人的股东和法定代表人。原告仅以身份证遗失为由，否认受让第三人的股权，否认以第三人的股东和法定代表人身份进行民事活动，证据不足。 综上所述，被告对第三人的工商变更登记认定事实清楚、证据充分，程序合法，适用法律正确，不符合《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条关于撤销行政行为的规定，依法应当驳回原告的诉讼请求。 被告向本院提交了以下证据、依据：1、《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条、第八条、第二十六条规定；2、《准予广西实打实贸易公司设立/开业登记通知书》，以上证据1-2证明被告具有对广西实打实贸易公司进行变更的法定职权；3、《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条、第二十七条、第五十条、第五十一条、第五十三条、第五十五条、第五十六条；4、《企业登记程序规定》第三条、第八条、第九条、第十条、第十六条；5、《中华人民共和国行政许可法》第三十四条、第三十八条；6、《公司登记（备案）申请书》及3份附表；7、《广西实打实贸易有限公司股份转让协议书》2份及身份证复印件；8、《广西实打实贸易有限公司股东会决议》；9、《广西实打实贸易有限公司章程修正案》；10、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》；11、《广西实打实贸易有限公司税务登记证》；12、《中华人民共和国组织机构代码证》；13、《营业执照》；14、《变更登记审核表》；15、《收到材料凭据》（登记内企收字[2016]第534号）；16、《准予变更登记通知书》；17、《企业登记证照颁发及归档记录表》，以上证据3-17证明被告作出准予广西实打实贸易公司变更登记的决定事实清楚、证据充分、程序合法、适用法律正确。 第三人实打实公司未向本院陈述意见及提交相关证据。 经原告申请，本院依法委托广西金桂司法鉴定中心对涉案变更登记档案材料《公司登记（备案）申请书》、《法定代表人信息》、《广西实打实贸易有限公司股东会决议》、《广西实打实贸易有限公司章程修正案》、《广西实打实贸易有限公司股权转让协议书》上的“陈栋波”签名字迹是否是原告陈栋波本人所写进行鉴定。该鉴定中心于2019年10月14日作出广西金桂司法鉴定中心[2019]文鉴字第70号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：上述送检材料上的“陈栋波”签名字迹与送检的陈栋波样本字迹不是同一人所写。 本院对上述证据认证如下：原告、被告所提交的证据及广西金桂司法鉴定中心[2019]文鉴字第70号《司法鉴定意见书》与本案具备关联性，可以作为本案的定案依据。 经审理查明，2016年5月6日，案外人叶如萍向原南宁市青秀区工商行政管理和质量技术监督局提交《公司登记（备案）申请书》、《法定代表人信息》、《董事、监事、经理信息》、股东（发起人）出资情况、《股权转让协议书》、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》、《广西实打实贸易有限公司章程修正案》、《广西实打实贸易有限公司股东会决议》等材料，申请实打实公司法定代表人及股东变更登记。2016年5月6日，该局作出准予实打实公司变更登记的决定，将陈栋波变更登记为第三人实打实公司法定代表人及股东。 另查明，本院委托广西金桂司法鉴定中心对涉案公司变更登记档案材料中《公司登记（备案）申请书》、《法定代表人信息》、《广西实打实贸易有限公司股东会决议》、《广西实打实贸易有限公司章程修正案》、《广西实打实贸易有限公司股权转让协议书》内的“陈栋波”签名进行鉴定，经鉴定，上述送检文书上“陈栋波”签名不是原告陈栋波所写。 再查明，根据2019年2月3日《中共南宁市青秀区委员会南宁市青秀区人民政府关于印发的通知》规定，原南宁市青秀区工商行政管理和质量技术监督局的职责由新组建的南宁市青秀区市场监督管理局承担，不再保留南宁市青秀区工商行政管理和质量技术监督局。 本院认为，《中华人民共和国公司登记管理条例》（2016修订）第二十七条第一款规定：“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：(一)公司法定代表人签署的变更登记申请书;(二)依照《公司法》作出的变更决议或者决定;(三)国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。”第五十一条第一款第（一）项规定，对于申请文件、材料齐全，符合法定形式的，或者申请人按照公司登记机关的要求提交全部补正申请文件、材料的，公司登记机关应当决定予以受理。本案中，被告作为公司登记机关，对公司变更登记申请负有形式审查的义务，因委托代理人向被告提交的第三人实打实公司变更登记申请材料齐全，被告遂准予变更登记，符合上述法规的规定，被告已尽到形式审查义务。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》（2016修订）第二条第二款的规定：“申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。”本案中，广西金桂司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》可证明涉案公司变更登记档案材料《公司登记（备案）申请书》、《法定代表人信息》、《广西实打实贸易有限公司股东会决议》、《广西实打实贸易有限公司章程修正案》、《广西实打实贸易有限公司股权转让协议书》内的“陈栋波”签名不是原告陈栋波所写。因此，该公司法定代表人及股东变更登记申请并不是原告的真实意思表示。因第三人实打实公司变更登记申请时提交虚假的申请材料，被告不具备鉴别申请材料签名真伪的职责和能力，导致被告作出的准予第三人实打实公司变更登记缺少事实依据，主要证据不足，依法应当撤销。 综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项的规定，判决如下： 撤销被告南宁市青秀区市场监督管理局于2016年5月6日作出的将陈栋波变更登记为第三人广西实打实贸易有限公司法定代表人及股东的行政行为。 本案案件受理费50元、公告费260元、鉴定费11080元，由第三人广西实打实贸易有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  陆 刚 人民陪审员  莫艳林 人民陪审员  卢嘉红 二〇一九年十一月五日 书 记 员  冼 娜 附法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为： 主要证据不足的； （二）适用法律、法规错误的； （三）违反法定程序的； （四）超越职权的； （五）滥用职权的； （六）明显不当的。