福建省龙岩市新罗区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0802民初6794号 原告：吴大鹏，男，1962年9月27日出生，汉族，居民，住龙岩市新罗区。 委托诉讼代理人：郭阿妍，福建岩风律师事务所执业律师。 被告：恒亿集团有限公司，住所地龙岩市新罗区西陂街道龙腾中路291号恒亿大厦，统一社会信用代码91350800157879420B。 法定代表人：郭建平，董事长。 委托诉讼代理人：詹萍萍，福建正廉律师事务所执业律师。 原告吴大鹏与被告恒亿集团有限公司（以下简称恒亿公司）合同纠纷一案，本院于2019年8月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴大鹏及其委托诉讼代理人郭阿妍，被告恒亿公司的委托诉讼代理人詹萍萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吴大鹏向本院提出诉讼请求：1、判令恒亿公司退回吴大鹏入股金100,000元，并支付该款从起诉之日起至款清之日止、按年利率6%计算的利息；2、判令恒亿公司支付利润分红23,160元。事实和理由：2005年4月25日开始，吴大鹏在恒亿公司处任职，至2019年6月4日，在恒亿公司担任龙兴公司总裁职务。2018年初，恒亿公司研究决定同意恒亿建设集团实行股份经营管理模式的改革，公司可与员工签署入股协议书，由员工入股，每月1万元，总共2,400万元，“实行内部持股，股随岗走”的股权管理模式。当持股人岗位发生变化时，其所持股份将根据建设集团理事会的决定适当增减，以满足新岗位对股份的需要；退休、离职或被辞退等，均应退出其所持有的全部股份，由恒亿建设集团统一进行股权的重新分配。2018年2月7日吴大鹏以银行转账方式入股20万元，占股份0.8%。2018年9月17日，由于恒亿建设集团实际未设立成功，设立的目标无法实现，经出资人提议同意同比例减资的办法，入股的股东按照1,200万元的出资总额，入股人退回一半的出资金额。2018年11月20日恒亿公司出具给各出资人出资恒亿建设集团入股股金收款收据。吴大鹏也退回了10万元入股金，仍保留10万元的出资，占股份比例0.8%。吴大鹏于2019年6月4日离职，有权按照当时的协议可以按照“股随岗走”的股权管理模式，在退休、离职或被辞退等，均应退出其所持有的全部股份并由恒亿建设集团统一进行股权的重新分配。从吴大鹏入股至今根据建设集团（旧）财务收支清算表，截止2018年12月31日建设集团公司的利润为277.95万元。现吴大鹏要求恒亿公司退还股金及分红，恒亿公司不按当时协议履行，故吴大鹏诉至法院。 恒亿公司辩称，收到吴大鹏10万元入股金是事实，但恒亿建设集团实际没有成立，吴大鹏主张入股金利润分红依据不足，恒亿公司认为吴大鹏以股随岗走为由要求退股没有依据。 针对诉辩主张，吴大鹏向本院依法提供借记卡账户历史明细清单、交通银行流水、减资确认书、收款收据、恒亿建设集团股份分配表、恒亿建设集团组织架构示意图、经营管理责任合同；恒亿公司对上述证据无异议，证据来源合法、内容真实，本院予以确认并在卷佐证。吴大鹏提供的关于要求退回2018年林青青承包团队经营期间股金的报告，因未举证证明已提交给恒亿公司，且恒亿公司否认收到，故该份报告不作为本案证据使用。吴大鹏提供的恒亿公司有限公司-恒亿建设集团公司入股协议书、恒亿建设集团章程，因恒亿公司对真实性不予认可，且根据减资确认书能够证实至2018年9月17日仍未召开股东大会对章程进行表决，故对该组证据的证明力不予确认。吴大鹏提供证人邱某证言，因邱某另案起诉恒亿公司，与恒亿公司具有利害关系，故不作为本案证据使用。吴大鹏提供的2018年建设集团（旧）财务收支清算表复印件，因恒亿公司不予认可存在盈利及分红的事实，且无其他证据予佐证，故对该份证据的证明力不予确认。 根据当事人陈述和经庭审确认的证据，本院认定事实如下：吴大鹏为恒亿公司员工。2018年初，恒亿公司实行股份制经营管理模式的改革，拟设立“恒亿建设集团”，由公司员工入股，募集集资2,400万元。2018年2月7日，吴大鹏以银行转账方式入股20万元。2018年9月17日，经出资人表决同意并签订减资确认书，主要内容：因恒亿公司从出资至今仍未召开股东大会对“恒亿建设集团”的章程进行表决，导致拟设立的“恒亿建设集团”未设立成功。且截止目前各方面的状况与出资时相比均发生了重大实质性变化，导致出资时设定的目标可能无法按预期目标实现。经出资人提议并一致同意，采用全体出资人同比例减资的办法，将出资总额由2,400万元减少1,200元。减少的1,200万元出资款按照出资人出资比例对应的金额退还给全体出资人，所有出资人原出资比例保持不变。此后，恒亿公司退还吴大鹏10万元入股金，并于2018年11月20日出具一份收款收据，确认吴大鹏的入股股金为10万元。2019年6月4日，吴大鹏从恒亿公司离职。之后，吴大鹏要求恒亿公司退还入股金未果，遂诉至本院，请求判如所请。 另查明，恒亿公司拟设立的“恒亿建设集团”至今未设立。 本院认为，恒亿公司所进行的“恒亿建设集团”股份制经营管理模式改造只是在筹备过程中，尚未签署公司章程，也未实施公司登记注册的其他事项，吴大鹏缴纳10万元股金的行为，属于双方就设立“恒亿建设集团”达成的基本合意。因“恒亿建设集团”未能设立，现吴大鹏要求恒亿公司退还入股金10万元的诉讼请求，符合法律的规定，本院予以支持。此外，吴大鹏诉请恒亿公司从起诉之日起至款清之日止、按年利率6%计算的资金占用利息，由于公司未能设立造成吴大鹏相应的损失，故对吴大鹏的该项诉请予以支持。吴大鹏主张恒亿公司支付利润分红23,160元，因其提供的2018年建设集团（旧）财务收支清算表不足以证实“恒亿建设集团”的盈利及分红的事实，故对吴大鹏的该项诉请不予支持。恒亿公司抗辩“恒亿建设集团”仍处于筹备中，吴大鹏要求退股没有依据，因恒亿公司未举证证明“恒亿建设集团”筹备设立及相关的运营情况，故对恒亿公司的抗辩不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第二十本条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决如下： 一、恒亿集团有限公司应于本判决生效之日起十日内返还吴大鹏股金100,000元，并支付该款从2019年8月9日起至款清之日止、按年利率6%计算的利息。 二、驳回吴大鹏的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2,763元，减半收取计1,381.5元，由吴大鹏负担231.5元，由恒亿集团有限公司负担1,150元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。 审判员 江    彬 二〇一九年十一月八日 书记员 吴琳婷（代） 一、附相关法条 《中华人民共和国公司法》 第二十三条设立有限责任公司，应当具备下列条件：（一）股东符合法定人数；（二）有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额；（三）股东共同制定公司章程；（四）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；（五）有公司住所。 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 三、主动履行生效法律文书提示 （一）具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款账户后，应当及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。 履行款存入以下账户 开户单位：龙岩市新罗区人民法院 开户行：兴业银行龙岩新兴支行账号：17×××01 支付款项时，请在摘要栏写明款项内容、案件承办人、案号、当事人姓名等。 （二）生效法律文书确定应当负担诉讼费用的当事人，应当在法律文书生效后七日内，自觉到办结案件的开票窗口开具网络版的《福建省政府非税收入缴款通知书》到代收银行缴款，缴款后及时到法院开票窗口领取相应的诉讼费票据；也可通过现场POS机刷卡直接缴款，现场领取相应的诉讼费票据。主动缴款后，应及时向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。 （三）履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成的负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。 新罗区法院财务咨询电话：0597-28903300597-2890331