河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫07民终3998号上诉人(原审被告）：刘书军，男，1971年3月14日出生，汉族，住河南省安阳县。委托诉讼代理人：熊亚坤，河南龙健律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：仁安消防安全工程有限公司河南分公司。住所地：郑州市郑东新区商都路22号C14号楼1-3层8号。法定代表人：杨建财，总经理。委托诉讼代理人：张贞、姚旭岑，河南成务律师事务所律师。上诉人刘书军因与被上诉人仁安消防安全工程有限公司河南分公司（以下简称仁安公司河南分公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省新乡市牧野区人民法院（以下简称原审法院）（2019）豫0711民初69号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，刘书军及委托诉讼代理人熊亚坤、仁安公司河南分公司委托诉讼代理人姚旭岑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘书军上诉请求：1、撤销原审法院（2019）豫0711民初69号民事判决，改判驳回仁安公司河南分公司的全部诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用由仁安公司河南分公司承担。事实与理由：1、原审判令刘书军支付整改费57150元，无事实根据，适用法律错误。仁安公司河南分公司未提供证据证明其向刘书军发出整改通知且刘书军拒绝整改的事实，另案外人王彦军未出庭作证，未完成举证责任，其与仁安公司河南分公司所签合同也非涉案工程范围；2、原审判令刘书军支付工程罚款60000元，认定事实错误。双方至今未进行结算，仁安公司河南分公司请求支付该笔款项的条件未成就。仁安公司河南分公司辩称：1、双方合同对施工范围有明确约定，整改项目属于刘书军的施工范围，事实上仁安公司河南分公司也通知刘书军，只是刘书军不愿意施工，仁安公司河南分公司才找王彦军进行施工；2、涉案工程在2018年3月2日前已经发现了许多问题，但刘书军不愿意整改，刘书军对此知情，另2018年3月22日协议说明刘书军认可罚款及承担之后讨薪的责任。综上，刘书军的上诉主张没有事实及法律根据，请求二审法院予以驳回。仁安公司河南分公司原审诉讼请求：1、请依法判令刘书军支付工程整改费57150元，工程罚款214260元，商户赔偿款103913元，违约金117857元，合计493180元；2、请依法判令刘书军承担本案全部诉讼费用。原审查明：2017年3月17日，仁安公司河南分公司（甲方）与刘书军（乙方）签订《消防工程劳务承包合同（消防水）》，合同约定由刘书军组织施工队完成仁安公司河南分公司所承建的新乡万达广场项目的消防安装工程。承包范围为新乡万达广场图纸范围内自动喷淋系统、玻璃窗防护冷却系统、水泵及水泵接合器的施工、调试、配合消防验收，并根据建设单位要求配合装修，移交商管物业，通过万达集团第三方检测。合同约定的工程质量为合格，若因承包人原因造成工程质量不合格，承包人应无条件返修至合格并负责因此造成的材料损失和其他经济损失，合同工期不顺延。并在乙方职责中约定凡是因为施工质量、进度缓慢、人员不足、安全防护不达标以及未遵守总包现场施工管理制度造成的罚款全部由乙方承担。关于保修责任，合同约定乙方施工范围内的工程项目，由于乙方施工质量问题，均属乙方免费保修范围。双方还就案涉工程签订了《安全、文明施工协议》、《工程建设项目廉政合同》，刘书军于2017年2月17日向仁安公司出具承诺书，主要内容为：“我确保在施工过程中严格履行贵司同新乡万达广场置业有限公司签订的施工合同，确保施工质量、施工进度、确保整个工程按照贵司施工计划完成。如因我施工队原因导致上述事项未按期、按质完成，我愿承担违约责任，并接受合同价款10％的违约金处罚。特此承诺！承诺人：刘书军，2017年2月17日”。合同签订后，刘书军对案涉工程进行了施工，双方于2018年3月22日达成协议一份，主要内容为：“今双方经协商一致同意，仁安公司分两次支付给乙方人工费共计25万元（其中6万元罚款在以后结算中扣除）3月份支付13万，4月中旬支付12万元，乙方刘书军支付6万元，共计31万元整人工费，到此刘书军等班组人工费全部结算完成，凡以后再发生刘书军班组工人讨薪事件全部由刘书军本人承担，剩余合同外人工费到移交商管物业后再继续结算，产生任何异议可以协商解决，解决不成可以向当地法院仲裁解决。甲方签字人：张宏伟，乙方签字人：刘书军，2018.3.22”。消防工程整体完工后，经万达广场物业公司商管部门对案涉工程检查确认存在安全隐患及未完成的项目，并出具安全隐患整改确认单，刘书军未进行整改。2018年3月2日，仁安公司河南分公司（甲方）与王彦军（乙方）就案涉工程消防喷淋系统后期整改工作签订了一份《新乡万达广场后期消防整改施工合同》，自2018年3月20日至2019年2月1日，仁安公司河南分公司共分12笔以银行转账方式向王彦军支付整改费用合计57150元。关于案涉工程双方至今未进行最终决算。另查明，2019年4月4日，“河北仁安消防工程有限公司河南分公司”经郑州市市场监督局郑州东新区分局核准，将企业名称变更为“仁安消防安全工程有限公司河南分公司”。原审认为：双方签订的《劳务承包合同（消防水）》，在合同履行过程中刘书军均未对合同效力提出过异议，现合同已经实际履行，其施工行为应当受到合同相关条款的约束。关于仁安公司河南分公司主张的工程整改费用，根据双方签订的《劳务承包合同（消防水）》第二条第二项，承包范围包括根据建设单位要求配合装修、移交商管物业、通过万达集团第三方检测，所以刘书军的义务中实际包括了万达物业公司商管部对隐患的检查、整改及移交。仁安公司河南分公司对于案涉工程的后续整改工作，属于刘书军的合同义务，因其未返修而支出的相关整改费用应当由刘书军承担；虽刘书军在庭审过程中称未收到仁安公司河南分公司的整改通知，但若仁安公司河南分公司仅通过通知刘书军进行整改且无需支付额外费用就可达到整改要求的情况下，仁安公司河南分公司却另与他人就整改签订合同并支付费用，与常理明显不符，故刘书军的辩称不能成立。自2018年3月20日至2019年2月1日，仁安公司河南分公司共向王彦军支付整改费用合计57150元，有整改合同和电子转账明细相佐证，故对工程整改费予以认定。关于仁安公司河南分公司主张的工程罚款，在双方于2018年3月22日达成的协议中，双方均认可的罚款数额为60000元，对该60000元罚款，属刘书军自认，予以认定。关于仁安公司河南分公司要求的其他罚款，在仁安公司河南分公司提交的工程罚款通知单及工程专用函中，只有发出部门的盖章或签字，并无刘书军签字认可，既无法证明该罚款是因刘书军的施工行为所导致，也无法证明该罚款已通知到刘书军，且仁安公司河南分公司并未举证证明因罚款给仁安公司河南分公司造成的损失，故对于除协议中认可的60000元以外的工程罚款，不予认定。关于仁安公司河南分公司主张的商户赔偿款，根据仁安公司河南分公司提供的证据，发生漏水的时间为2017年12月6日至2018年4月17日，因案涉工程已经施工完成，后期经过装修改建及他人整改，仁安公司河南分公司所提交的证据不能证明商户漏水与刘书军施工行为有直接、必然因果关系，故对于商户赔偿款不予认定。关于仁安公司河南分公司主张的违约金，仅是在刘书军于2017年2月17日出具的承诺函中载明“若刘书军未按期、按质完成，愿承担合同价款10％的违约金”，随后双方签订的《劳务承包合同（消防水）》中并无约定违约金，合同当事人应承担违约金的具体条件约定不明。违约金的主要目的在于保证合同顺利进行并填补相应损失，仁安公司河南分公司主张的整改费用及工程罚款已经填补因刘书军行为给仁安公司河南分公司造成的损失，庭审过程中刘书军对承担合同价款10％的违约金明确表示不予认可，故仁安公司河南分公司要求刘书军承担其他违约金，不予支持。故依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，原审判决：一、刘书军支付仁安公司河南分公司工程整改费57150元，工程罚款60000元，共计117150元，于判决生效后十日内付清。二、驳回仁安公司河南分公司的其他诉讼请求。如果刘书军未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8730元，由仁安公司河南分公司负担6655元，刘书军负担2075元。二审中当事人没有提供新的证据。本院经审理查明的事实与原审相同。本院认为：关于仁安公司河南分公司主张的整改费用的问题。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，仁安公司河南分公司主张刘书军应承担相应的整改费用，提供了其与王彦军签订的整改合同及银行转账凭证等证据，证据之间可以相互印证，也可与商户赔偿单等证据相佐证，刘书军对此未提供相应的反证予以推翻，另刘书军承包范围包括根据建设单位要求配合装修、移交商管物业、通过万达集团第三方检测，刘书军未提供证据证明其已履行上述合同义务，应承担相应的不利的法律后果，故对刘书军该项上诉主张不予采纳。关于罚款问题。双方2018年3月22日协议明确约定罚款的数额为60000元，且涉案工程现已完工并投入使用，工程价款结算条件已经成就，仁安公司河南分公司要求刘书军支付该笔款项应予支持。综上，刘书军的上诉主张不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，但判决结果并无不当。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2643元，由刘书军承担。本判决为终审判决。审判长  周云贺审判员  程俊林审判员  郭中伟二〇一九年十一月十一日书记员  刘 冬