湖北省武汉市汉阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0105民初1703号原告：杨学兵，男，1963年2月25日出生，汉族，湖北省京山县人，住武汉市硚口区。委托诉讼代理人：刘永龙，湖北瀛楚律师事务所律师。被告：武汉市汉阳区新天地五金建材商店，住所地：武汉市汉阳区墨水湖北路（五里小区门口）。经营者：余梅晖，女，1964年8月2日，汉族，湖北省大悟县人，住武汉市汉阳区。委托诉讼代理人：汪维琴、邹汉武，武汉市汉阳区正义法律服务所法律工作者。被告：沈宗银，男，1964年10月12日出生，汉族，湖北省大悟县人，住武汉市汉阳区。委托诉讼代理人：汪维琴、邹汉武，武汉市汉阳区正义法律服务所法律工作者。原告杨学兵与被告武汉市汉阳区新天地五金建材商店（以下简称新天地建材商店）、被告沈宗银提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月13日立案后，依法适用简易程序，于2019年7月23日公开开庭进行了审理。被告新天地建材商店及沈宗银申请重新鉴定，依法延期审理，但两被告在法定期限内未交纳鉴定费，鉴定部门作退卷处理。原告杨学兵及其委托诉讼代理人刘永龙、被告新天地建材商店经营者余梅晖及被告沈宗银的共同委托诉讼代理人汪维琴、邹汉武均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨学兵向本院提出诉讼请求：1、判决被告赔偿原告医疗费42，353.57元（已扣除被告支付的2,000元）、后续治疗费20，000元、住院伙食补助费180元（15*12）、营养费1,350元（15*90）、护理费6,300元（2,100/30*90）、伤残赔偿金68,910元、误工费26,504.80元、交通费800元、精神损害抚慰金3,000元，合计171,398.37元；2、判决被告承担本案的鉴定费2，280元和诉讼费。事实和理由：2018年9月18日下午1点左右，原告在汉阳区前进嘉园，给余梅晖、沈宗银夫妇经营的武汉市汉阳区新天地五金建材商店搬运施工用散沙过程中受伤。随后，原告由武汉市汉阳区新天地五金建材商店的老板余梅晖送到武汉第四医院治疗，经诊断此次事故造成原告右脚踝骨折等损伤。当时医院提供保守治疗和手术治疗两种方案，被告拒绝手术治疗，原告无钱医治，只好采取保守治疗回家休养。几天过后原告受伤处疼痛难耐，需要手术治疗。2018年9月27日原告到武汉第四医院进行手术治疗住院12天，被告拒绝支付医疗费用，原告只好借钱医治，住院期间被告未曾到医院看望原告。2018年12月27日经鉴定原告伤情构成十级伤残，至今右脚不能落地，需借助拐杖行走，不能正常生活、工作。事故发生后，被告拒绝就事故所造成的合理损失进行赔偿，故起诉至法院。被告新天地建材商店辩称：新天地建材商店不是本案适格被告，不应承担赔偿责任；原告受伤系自身行为造成，与被告无任何因果关系；原告工作性质是加工承揽，与被告之间不是雇佣关系；原告起诉被告没有事实和法律依据，被告要求原告返还被告垫付的医药费830.53元，将保留另案主张的权利。请求驳回原告诉请。被告沈宗银辩称：沈宗银与余梅晖系夫妻关系，夫妻双方共同经营五金建材商店。沈宗银认为自己与杨学兵之间是承包关系，非雇佣关系。且原告对自己的受伤也存在过错，没有注意休息，过劳工作，应承担大部分责任，沈宗银只承担医疗费的10%，并要求原告返还被告垫付的医药费2，000元，将保留另案主张的权利。原告杨学兵围绕诉讼请求向本院提交四新司法所所作人民调解调查记录1份、吉道伟的证明1份、门诊病历1份、住院病历1份、出院记录1份、医疗费发票7张、护理人员陈傲银（系原告妻子）护理声明、误工证明、劳务合同书、营业执照副本复印件、工资流水、司法鉴定书1份、鉴定费发票1份、户口本、房屋租赁合同、居住证明、武汉市第四医院住院病历1份、住院费用明细表1份、武汉第四医院骨二科出具的说明1份以证实。被告新天地建材商店、被告沈宗银围绕抗辩理由向本院提交收条一张、门诊发票1张、2018年9月29日预收住院费发票复印件、证人沈某的证言以证实。本院经审理认定事实如下：被告新天地建材商店系个体经营工商户，经营者登记为余梅晖，被告沈宗银系余梅晖之夫，两人共同参与新天地建材商店的经营管理。原告从事临时性搬运工作。2018年9月18日，案外人沈某联系余梅晖购买黄沙，支付余梅晖黄沙货款及运费，要求余梅晖将其购买的黄沙运送至前进家园小区2栋。余梅晖随即联系原告杨学兵未果后又电话通知周月见到前进家园运沙，约定运沙费250元。下午1点左右，周月见与原告杨学兵来到沈某居住的前进家园小区，按要求将黄沙用推车运至前进家园小区2栋门口，门口处两步台阶垫有两块木板形成坡度，原告在前，周月见在后，将沙车推拉行至坡度地段时，因推车和装沙木盒并未固定，装沙木盒随惯性向前移动，致使原告手握的推车把手向下坠落，原告杨学兵右脚被砸伤。原告即让周月见打电话通知余梅晖、沈宗银夫妇，两人赶到现场后将原告送至武汉第四医院医治，医院为原告受伤右脚打上石膏后原告回家休息，余梅晖为原告支付医疗费830.53元，购买拐杖一付。2018年9月27日，原告因右脚脚踝疼痛发炎，自行到武汉市第四医院住院治疗12天，支付医药费42，353.57元，2018年9月29日，沈宗银为原告预缴住院治疗费2,000元。原告出院后向被告索要赔偿，被告拒绝支付。2018年12月18日，原告自行委托武汉普爱法医司法鉴定所进行司法鉴定，经鉴定意见为：原告杨学兵人体损伤致残程度分级评定为十级，后续医疗费用为人民币20,000元（或以医院实际支出为准），误工时间为180日，护理时间为90日，营养时间为90日（以上均从受伤之日起计算）。鉴定费2,280元。现原告以赔偿损失为由提起诉讼。另查明，余梅晖主张案外人沈某支付黄沙及运输费共计1，100元（黄沙款850元，运输费250元），沈某不予认可，表示向余梅晖支付黄沙及运输费共计1，200元（黄沙款900元，运输费300元），但双方均未举证证明。余梅晖主张已将运输费用250元支付给周月见，提交周月见收条为证，原告不予认可，原告及余梅晖、沈宗银均不能将周月见通知到庭进行证明。关于原告经济损失本院依法审核确认如下:1、医疗费原告主张44，353.57元（根据医疗费发票，未扣除被告支付2，830.53元治疗费）；2、后期治疗费原告主张20，000元（根据鉴定结论）；3、住院伙食补助费180元（15元/天×12天）；4、营养费1，350元（15元/天×根据鉴定结论90天）；5、护理费6，300元（原告主张6，300元）；6、误工费19，182.08元（2019年度湖北省居民服务、修理和其他服务业人均年平均工资收入38，897元/年÷365天×根据鉴定结论180天）；7、残疾赔偿金68，910元（2019年度湖北省城镇居民人均可支配收入34，455元/年×20年×十级伤残系数10%=68，910元）；8、交通费酌定500元；上述八项共计160，775.65元。本案在审理过程中，被告沈宗银表示如能调解，同意支付原告5，000元至6,000元。原告不能同意，双方各持己见，未能达成一致。本院认为，案外人沈某向被告新天地建材商店购买黄沙，并与经营者余梅晖约定送货至前进家园小区2栋房屋，余梅晖收取沈东华支付的黄沙货款及运输费用后，通知原告杨学兵与周月见将黄沙货款运送至沈某房屋地点，余梅晖向周月见支付运输费用，即劳动报酬，故原告与被告新天地建材商店之间雇佣关系成立。被告新天地建材商店抗辩称与原告杨学兵之间不存在雇佣关系，双方系承揽关系，根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同，承揽人工作具有独立性，承揽人以自身的设备、技术、劳力等独立完成工作任务，不收定作人的指挥管理，独立承担盈亏，并对工作中的意外风险负责。本案中，原告杨学兵根据被告指示，在规定地点、固定时间内为被告提供指示范围内的劳务，原告杨学兵的劳务情形显然不符合承揽合同成立要件，故被告抗辩理由不能成立。被告新天地建材商店虽对原告杨学兵申请的司法鉴定结论不认可，但又拒绝交纳重新鉴定费用，应视为其对原告提交的鉴定结论的认可。原告杨学兵与周月见系独立完成搬运黄沙劳务，两人作为常年装卸黄沙的熟手其自身应高度注意运输安全，原告杨学兵在未确认安全的情形下贸然强行拉运货物导致人身损害发生，其自身存在过错，应酌定减轻被告责任，原告杨学兵损失应按本院审核确认数额160，775.65元的60%即96，465.39元。杨学兵关于精神损害抚慰金的请求，综合考虑原告伤残程度，本院酌定1,000元。被告沈宗银与余梅晖共同经营武汉市汉阳区新天地五金建材商店，根据《中华人民共和国侵权责任法》第八条：二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任的规定，故被告新天地建材商店与被告沈宗银对原告损失共同承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第十六条、第二十二条、第二十六条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告武汉市汉阳区新天地五金建材商店、被告沈宗银于本判决生效之日起十日内共同赔偿原告杨学兵医疗费、后期治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费合计93，634.86元（已扣除两被告前期支付的2,830.53元）二、被告武汉市汉阳区新天地五金建材商店、被告沈宗银于本判决生效之日起十日内共同赔偿原告杨学兵精神损害抚慰金1,000元；三、驳回原告杨学兵的其他诉讼请求。如果被告武汉市汉阳区新天地五金建材商店、被告沈宗银未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3，590元，减半收取1，795元，由原告杨学兵负担718元（原告杨学兵已交纳1，795元），被告武汉市汉阳区新天地五金建材商店负担1，077元。鉴定费2，213元（原告杨学兵已交纳2，213元），由原告杨学兵负担885元，由被告武汉市汉阳区新天地五金建材商店负担1，328元。被告武汉市汉阳区新天地五金建材商店应于本判决生效之日起十日内将其应负担的1，328元鉴定费及1，077元案件受理费支付给原告杨学兵。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  邓萍二〇一九年十一月六日书记员  蒋娴