内蒙古自治区包头市石拐区人民法院民事判决书（2019）内0205民初314号原告：内蒙古巴运汽车运输有限责任公司临河物流二分公司。负责人：翟某。委托诉讼代理人：陈某。委托诉讼代理人：孙某1，内蒙古润安律师事务所律师。被告：内蒙古中车互联运力喜桂实业有限公司。法定代表人：王某。委托诉讼代理人：封某。委托诉讼代理人：高某，男，该公司法务工作人员。被告：内蒙古中车互联运力喜桂实业有限公司哈密市分公司。负责人：孙某2。委托诉讼代理人：封某。委托诉讼代理人：高某，男，该公司法务工作人员。原告内蒙古巴运汽车运输有限责任公司临河物流二分公司（以下简称临河物流二分公司）与被告内蒙古中车互联运力喜桂实业有限公司（以下简称喜桂实业公司）、被告内蒙古中车互联运力喜桂实业有限公司哈密市分公司（以下简称喜桂实业公司哈密市分公司）运输合同纠纷一案，本院于2019年8月20日立案后，依法适用简易程序审理本案。被告喜桂实业公司、被告喜桂实业公司哈密市分公司分别在提交答辩状期间，对管辖权提出异议，本院于2019年10月21日作出有管辖权民事裁定。本院于2019年11月8日公开开庭进行了审理。原告临河物流二分公司负责人翟某、委托诉讼代理人孙某1和二被告的委托诉讼代理人高某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告临河物流二分公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告给付运费1611054.78元和违约金(其中，对首付款800000元的运费，自2019年7月1日起算按每日万分之五计算违约金至付清之日止;对剩余的811054.78元，自2019年8月1日起算按每日万分之五支付违约金至付清之日止)；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年12月27日，被告喜桂实业公司哈密市分公司与原告临河物流二分公司签订《集装箱承运协议》，实施拉运业务。2019年6月10日，原告临河物流二分公司（乙方）与被告喜桂实业公司哈密市分公司（甲方）签订《合作终止协议》,该协议对运费和违约金计算进行了明确的约定,即:经核算后,甲方应付乙方各项费用1611054.78元,其中首付款800000元运费应于2019年6月30日前付清;剩余811054.78元于7月-10月原则上每月偿还20万元,10月31日前全部付清;如不能按此期限支付相应款项,首付款自约定还款满日的次日起按每日万分之五支付违约金至付清首付款;剩余款项自约定还款月次月1日按每日万分之五支付违约金直至还清全部款项;因二被告系总、分公司关系,按照法律规定应承担共同还款责任;后被告未能按时还款,经多次催要未果,故诉至法院对二被告提出诉讼请求。被告喜桂实业公司辩称，第一，根据喜桂实业公司哈密市分公司与临河物流二分公司签订的《集装箱承运协议》第4条涉及到的“收货方签收后的回单”条款，临河物流二分公司并未交于喜桂实业公司哈密市分公司；第二，根据该协议第9条涉及到的“押金”条款，喜桂实业公司哈密市分公司已发现临河物流二分公司使用喜桂实业公司哈密市分公司提供的2台牵引车和24台平板车拉运非喜桂实业公司哈密市分公司指定货物，依据该条款，临河物流二分公司需支付喜桂实业公司哈密市分公司罚款130000元，并扣除已付的押金；第三，在“合作终止协议”中，2台牵引车及24台平板车的上牌费用135000元，无协议支撑；第四，“合作终止协议”中提出平板车租赁费按250元/月的标准计算，与市场价格差额过大，喜桂实业公司哈密市分公司并不认可此价格，故双方需要重新计算，应按照市场租赁价格计算。计算标准可以参照“合作终止协议”中提到的“2018年度平板车租赁价格为1400元/台/月到1600元/台/月之间的价格”，牵引车头租赁价格为40000元/台/月到50000元/台/月之间的价格，“2019年度平板车租赁价格为1200元/台/月到1400元/台/月之间的价格”，牵引车头租赁价格为40000元/台/月到50000元/台/月之间的价格，由此，平板车租赁费可按1400元/台/月的标准计算，牵引车租赁费可按45000元/台/月的标准计算。车辆租赁起止时间：平板车2017年12月27日至今（至今未还），牵引车头2018年1月1日至今（无归还协议，无年检）。故（1）平板车2017年12月27日至2019年9月26日租赁费为1400元/台/月×21个月×24个平板车=705600元；（2）牵引车头2018年1月1日至2019年10月1日租赁价格为20000元/台/月×2台牵引车头×21个月=840000元。根据以上核算后2台牵引车头及24台平板车租赁费总计1545600元。综上，根据市场价格及协议计算，临河物流二分公司需支付喜桂实业公司哈密市分公司共计1675600元，扣除运费部分1581054.78元，临河物流二分公司需支付94545.22元。第二次庭审中，被告喜桂实业公司又辩称，第一，临河物流二分公司以原告的身份起诉，主体不适格；第二，临河物流二分公司的诉讼请求无证据支持，临河物流二分公司被授权签订、履行合同，但不具有签订终止合同的权利。喜桂实业公司哈密市分公司已向原告发出了撤销终止协议的通知，因此，终止协议无效；第三，对账函的签章是财务专用章，非公章，该盖章确认行为属部门行为，非公司行为；第四，关于租赁费（使用费）等费用的计算。因车板租赁的市场价格为1200元-1600元/月/台，按最低1200元/月/台计算，1200元/月/台×21个月×24台=604800元；车头租赁，市场价格2万元-5万元/月/台，按最低2万元/月/台计算，20000元/月/台×2台×21个月=840000元，共计：604800+840000=1444800元，临河物流二分公司应支付二被告1444800元。对于按1万元/台车的押金额计算的贷款利息，按向银行贷款的年利率是8.4%，则1万元/台×26台×8.4%÷12×21=3.882万；第五，二被告曾支付20万运费，应予减除；第六，因涉案车辆属于二被告所有，二被告随时可主张占有权，请原告方依据协议更新轮胎立即返还；第七，对于合同涉及到的“上牌费用135000元”，二被告不认可；第八，对于合同涉及到的“按每日万分之五”标准计算的违约金过高，二被告请求依法降低；第九，临河物流二分公司未依据运输协议第4条将合同涉及的回单交付二被告，致使二被告不能向另外的合同相对方保利公司结算费用，至今二被告仍与保利公司以诉讼方式解决纠纷,临河物流二分公司对不能结算运费负有责任。临河物流二分公司存在履行合同中经常拉私活的行为，也未按运输协议第1、2条的要求“按甲方指定的时间送货”次数较多，导致保利公司终止了与二被告的合作，临河物流二分公司的行为已导致二被告预期利益受损和涉及车辆损耗的损失。被告喜桂实业公司哈密市分公司辩称意见同喜桂实业公司辩称意见。本院经审理认定事实如下：2017年12月27日，原告临河物流二分公司（乙方）与被告喜桂实业公司哈密市分公司（甲方）签订了《集装箱承运协议》，内容为：“为了适应市场经济的发展,提高公路运输运能,确保货物的安全，经甲乙双方协商,本着互惠互利、平等友好的原则,特签订以下协议：1.甲方委托乙方承运哈密站的公路集装箱运输业务(哈密站至保利煤矿)，乙方在受理运输业务时,严格按照中车互联运力喜桂实业有限公司哈密市分公司(甲方)的‘驾驶员工作程序’操作,并按甲方指定的卸货时间、卸货地点送货,在承运期内,乙方送货人员必须保持通讯畅通。2.乙方应按甲方的分配任务及时组织车容车况良好、整洁的车辆，准时在规定的时间与地点装卸货物。3.在承运期间，乙方应仔细核对集装箱箱号与封号，确保运输安全无问题,集装箱方可出站。4.收货方签收后的回单(甲方派车单),应及时带回并上交甲方，不得延迟……8.在合同期内(甲方每月视乙方的车辆情况，将提供稳定的货源组织。9.乙方如使用甲方提供的全新轮胎集装箱骨架半挂车,须向甲方每车交纳人民币1万元作为押金。乙方退租时应一并更换与原车轮胎规格、型号、一致的全新轮胎，甲方返还押金。除正常损耗外，其他车辆配件损坏等情况，甲方有权按价扣除其押金作为补偿。如发现乙方使用甲方提供的骨架半挂车拉运非甲方指定货物，甲方将对乙方每车次罚款5000元……13.本协议自2017年12月27日至2020年12月31日止。如因特殊原因,不能继续履行合同,须提前一个月以书面形式通知另一方,双方协商解决……”。2019年6月10日，原告临河物流二分公司（乙方）与被告喜桂实业公司哈密市分公司（甲方）签订了《合作终止协议》，内容为：“甲乙双方本着互利互惠的原则,于2017年12月起承接新疆中煤华利德翔煤炭运销公司(简称:中煤德翔)的煤炭短运业务。当时，甲方提供2台全新牵引车及24台全新平板车供乙方使用。2019年以来,由于中煤德翔的上述短运业务没有与甲方续约,导致甲方在哈密的业务停滞。甲乙双方在相互理解的前提下,商定终止上述业务合作。现经双方结算，基本情况如下：一、甲方应付乙方费用:1.截至2018年12月31日甲方应付乙方运费1581054.78元；2.甲方应付乙方发生2台牵引车及24台平板车上牌费用135000元；费用合计：1716054.78元。二、乙方应付甲方费用:1.乙方使用甲方车辆:平板车24台,牵引车头2台；2.乙方应付甲方租赁费用(租赁2台牵引车及24台平板车)合计105000元；车辆租赁起止时间:平板车2017年12月27日至2019年4月26日,牵引车头2018年1月1日至2018年9月30日；市场情况及实际费用:2018年市场拉运行情，平板车租金每台为1400元/月到1600元/月，2019年市场拉运行情下降，平板车租金为1200元/月到1400元/月，考虑到双方合作的实际及市场行情等因素，平板车租赁费均按250元/月计算,牵引车租赁费均按500元/月计算。（1)平板车2017年12月27日至2019年4月26日租赁费为250元/月×16月×24个板=96000元。(2）牵引车头租赁费为500元/月×9月×2台=9000元。三、根据甲乙双方以上核算后甲方应付乙方各项费用1611054.78元（1716054.78-105000)。鉴于上述情况，双方经友好协商，达成以下协议：甲方于2019年6月30日前,支付乙方80万元;其余的811054.78元于7-10月（间）原则上以每月偿还20万元，10月31日前全部付清。如果不能按此期限支付相应款项,首付款自约定还款满日的次日起,按每日万分之五支付违约金，直至付清首付款:剩余款项自约定还款月次月1日起按每日万分之五支付违约金，直至还清全部款项。乙方:1.将24台平板车全部完成2019年年检手续;2.将24台平板车轮胎按交车时的型号、规格翻新，保证车辆处于可正常使用状态,具体是否符合本款要求以甲方现场确认验收并同意接收为准；3.在本协议生效后乙方收到甲方8O万元首付款后,在10个工作日内,将24台板车、随车证件等保证车辆正常使用的相关手续等一并交付给甲方。本终止协议双方签字后生效,2017年12月27日双方签订的《集装箱承运协议》同时解除终止”。后二被告未能按时还款,故原告临河物流二分公司诉至法院对二被告提出给付运费1611054.78元和违约金至清偿之日止的诉讼请求。另查明，2018年10月19日，原告临河物流二分公司与被告喜桂实业公司哈密市分公司签订了《企业对账函》，内容为：截止至2018年9月30日，被告喜桂实业公司哈密市分公司应付临河物流二分公司的运费为1604543.78元。该对账函经双方盖章予以确认。2019年8月8日，原告临河物流二分公司与被告喜桂实业公司哈密市分公司签订了《企业对账函》，内容为：截止至2019年7月31日，被告喜桂实业公司哈密市分公司应付临河物流二分公司的运费为1581054.78元。该对账函经双方盖章予以确认。上述事实，有《集装箱承运协议》1份、《合作终止协议》1份、《企业对账函》2份、增值税专用发票以及当事人身份证明和当事人陈述等证据予以证实。本院认为，原告临河物流二分公司与被告喜桂实业公司签订的《集装箱承运协议》是双方真实意思表示，没有违反法律规定，合法有效，对双方具有法律约束力。后双方又签订了《合作终止协议》，对该《集装箱承运协议》进行了结算。第一，依照《合作终止协议》对原、被告双方结算及违约金的约定，被告喜桂实业公司哈密市分公司应当于2019年6月30日前支付原告临河物流二分公司80万元;其余的811054.78元应当于2019年10月31日前全部付清。双方结算后，被告喜桂实业公司与被告喜桂实业公司哈密市分公司尚欠的上述款项均未给付，且上述款项的欠款事实还有《企业对账函》等书证予以佐证，故对原告临河物流二分公司提出的诉讼请求，本院予以支持；第二，《中华人民共和国公司法》第十四条规定“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”。本案中，被告喜桂实业公司哈密市分公司未能举证证明其能独立的承担责任，故被告喜桂实业公司哈密市分公司应当承担给付尚欠款项的直接责任，被告喜桂实业公司作为总公司应当承担补充责任，并与被告喜桂实业公司哈密市分公司共同承担民事责任；第三，上述《合作终止协议》已具体载明了二被告尚欠款项的事由、时间、数额及还款期限，应视为原、被告双方结算的凭证，被告喜桂实业公司和被告喜桂实业公司哈密市分公司对辩称主张意见没有提供证据证明，不能推翻原告临河物流二分公司所举证据的证明力，故对该辩称意见本院不予采纳，本院认定该《合作终止协议》是原、被告双方自愿出具的，是合法、有效的结算凭证。故被告喜桂实业公司和被告喜桂实业公司哈密市分公司要求“重新计算后另行对账”的理由不成立，本院不予支持。被告喜桂实业公司和被告喜桂实业公司哈密市分公司提出的办理车辆年检和更新轮胎返还车辆请求，可另案解决，本案不予处理。被告喜桂实业公司和被告喜桂实业公司哈密市分公司提出的其他答辩意见，于法无据且没有证据或者证据不足以证明二被告的事实主张，故二被告应当承担不利后果，对其答辩意见本院不予支持。综上所述，被告喜桂实业公司和被告喜桂实业公司哈密市分公司应当给付尚欠原告临河物流二分公司的运费1611054.78元和违约金。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第二百九十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、被告内蒙古中车互联运力喜桂实业有限公司和被告内蒙古中车互联运力喜桂实业有限公司哈密市分公司于本判决生效之日起十日内给付原告内蒙古巴运汽车运输有限责任公司临河物流二分公司尚欠款项1611054.78元；二、被告内蒙古中车互联运力喜桂实业有限公司和被告内蒙古中车互联运力喜桂实业有限公司哈密市分公司于本判决生效之日起十日内给付原告内蒙古巴运汽车运输有限责任公司临河物流二分公司尚欠款项1611054.78元的违约金（其中，针对首付款800000元的违约金计算，自2019年7月1日起算，按每日万分之五计算，至付清之日止;针对剩余811054.78元的违约金计算，自2019年8月1日起算，按每日万分之五计算，至付清之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9649.75元,由被告内蒙古中车互联运力喜桂实业有限公司和被告内蒙古中车互联运力喜桂实业有限公司哈密市分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。审判员 王 治 二〇一九年十一月十二日书记员 乌日娜附：本判决适用的相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。第二百九十二条旅客、托运人或者收货人应当支付票款或者运输费用。承运人未按照约定路线或者通常路线运输增加票款或者运输费用的，旅客、托运人或者收货人可以拒绝支付增加部分的票款或者运输费用。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。