广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤06民终9347号上诉人（原审原告）：佛山市网悦网吧，住所地广东省佛山市南海区。投资人：周琦。委托诉讼代理人：张家秋，广东沥雄律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭志明，广东沥雄律师事务所律师。上诉人（原审原告）：周琦，女，汉族，住广东省佛山市南海区。委托诉讼代理人：张家秋，广东沥雄律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭志明，广东沥雄律师事务所律师。上诉人（原审被告）：佛山市南海区大沥镇兴沥雄物业投资有限公司，住所地广东省佛山市南海区。法定代表人：区某1。委托诉讼代理人：朱善文，广东金石行律师事务所律师。上诉人佛山市网悦网吧（以下简称网悦网吧）、周琦因与上诉人佛山市南海区大沥镇兴沥雄物业投资有限公司（以下简称兴沥雄公司）租赁合同纠纷一案，不服广东省佛山市南海区人民法院（2019）粤0605民初3191号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。网悦网吧、周琦上诉请求：1.撤销一审判决第一、二项，改判兴沥雄公司赔偿网悦网吧、周琦损失309760.7元，或发回重审；2.本案受理费由兴沥雄公司承担。事实与理由：一、一审错误认定兴沥雄公司不构成违约。（一）兴沥雄公司于2018年6月初赶走网吧周围其他租户。2018年7月初兴沥雄公司告知网悦网吧、周琦，广场四楼要改变格局，准备打造“江南水乡美食城”（下称“造城”)，为期3个月。因“造城”会对网吧造成重大影响，故网悦网吧、周琦不同意，但兴沥雄公司称“造城”时间不会超过3个月，并会补偿网吧的损失，最后网悦网吧、周琦被动接受。但兴沥雄公司始终未补偿网悦网吧、周琦的损失，且“造城”时间拖延近6个月。（二）兴沥雄公司“造城”过程中，将网吧正侧门围堵，建筑材料无序堆放，噪音整日包围网吧，建筑粉尘弥漫于网吧内外，致使网吧的客流量和水吧销售量锐减，营业额急剧下跌。网悦网吧、周琦多次要求兴沥雄公司补偿损失，但兴沥雄公司置之不理。（三）2018年8月5日，施工人员拆除管线时将网悦网吧、周琦独立安装的网络光纤母线剪断50米，导致网吧停业一天。（四）兴沥雄公司拆除网悦网吧、周琦外墙灯箱广告时承诺会安装还原，但兴沥雄公司事后拒不还原外墙灯箱广告，导致外墙灯箱广告被废弃，并且兴沥雄公司还将网吧外墙归为己用。以上事实表明兴沥雄公司未按《商铺租赁合同》履行义务，根据《商铺租赁合同》第十五条第12项约定，一审应判令兴沥雄公司承担违约责任。二、一审判决认定证据和主要事实错误,且前后矛盾。（一）网吧经营受多行政部门监管，涉及文化、网监、消防、卫生。《网络文化经营许可证》《互联网上网服务营业场所网络安全管理软件安装证》《公众集聚场所投入使用、营业前消防安全检查合格证》《食品经营许可证》缺一不可，与本案密切相关。公安网监指定任子行网络技术股份有限公司掌握网吧经营数据。网悦网吧、周琦购买各类保险,是双方在合同第九条第11款约定。一审不顾部门规定和双方合同约定，认为上述证据与本案无关联性而不予确认。（二）认定事实方面存在错误。其一，一审否定网悦网吧、周琦的各项支出。网悦网吧、周琦提供照片、微信截屏等证据证明实际损失，一审亦确认该照片、微信截屏真实性，但却未支持网悦网吧、周琦的诉求。即使一审未支持网悦网吧、周琦的费用支出的诉求，亦应查明兴沥雄公司“造城”后，为弥补网悦网吧、周琦损失而作出的善后补偿行为，其二，一审主观臆断“造城”提高“层次”“促进了网吧的经营”。兴沥雄公司“造城”的结果，并未促进网吧的营业，反而造成网吧客户的流失、惨淡经营。三、2019年3月1日，网悦网吧、周琦依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条第二款规定，向一审申请调查取证：请求一审到电讯部门调取网吧光纤被扯断，佐证网吧被迫停止营业一天的事实；请求一审法院到任子行公司调取两年网吧上网人数和营业收入数据，佐证网吧受到严重损害的事实。一审未调取上述证据，且错误认定兴沥雄公司装修期间“网吧营业一直正常进行，并未妨碍网吧正常营业”。四、一审判决适用法律错误。本案是租赁合同纠纷，双方在合同中约定了违约责任，一审应按严格责任原则审理本案，兴沥雄公司不存在任何免责依据和理由。一审判决不顾合同约定，采用“公平原则”处理本案不当。五、网悦网吧、周琦依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、第二百一十六条规定及涉案《商铺租赁合同》第十五条第12项主张权利，网悦网吧、周琦的诉求均有法律依据，且符合合同约定。兴沥雄公司未提出答辩意见。兴沥雄公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判驳回网悦网吧、周琦全部诉讼请求；2.本案诉讼费用由网悦网吧、周琦承担。事实和理由：一、一审未支持网悦网吧、周琦主张的违约损失正确，认定网悦网吧、周琦未提供充分证据证实装修影响造成的损失，应驳回其全部诉讼请求，而不应判决兴沥雄公司承担赔偿责任。二、一审法院适用法律错误，本案中不应适用公平原则。网悦网吧、周琦辩称，兴沥雄公司称未妨碍网吧营业缺乏证据证明，兴沥雄公司装修行为已构成违约，应按照租赁合同第十五条第12款处理。网悦网吧、周琦向一审法院提出诉讼请求：1.兴沥雄公司赔偿营业损失（上网和水吧）120000元；2.兴沥雄公司赔偿电脑及配套设施折旧损失150000元；3.兴沥雄公司赔偿停业损失3500元；4.兴沥雄公司赔偿被闲置和废弃的灯箱广告牌4500元；5.兴沥雄公司赔偿保洁人员工资6000元（5个月）；6.兴沥雄公司承担购买微型空气压缩机费用440元；7.兴沥雄公司承担电脑配件损失4920.7元；8.兴沥雄公司承担灯箱招牌复位安装费400元；9.兴沥雄公司承担律师代理费20000元；以上各项累计309760.7元。10.本案诉讼费用由兴沥雄公司承担。一审法院认定事实：2015年11月14日，周琦与兴沥雄公司签订了一份《商铺租赁合同》。兴沥雄公司将位于南海区大沥竹基南路8号兴沥雄广场内四楼4F002铺号的商铺出租给周琦用于开设网悦网吧。双方约定：租赁期限为2015年12月15日至2020年12月31日，从2018年1月1日至2019年12月31日商铺月租金为15620元；兴沥雄公司负责商场公共场所和通道的地面清洁和商场整体形象宣传，保证按时供水供电，保障空调、灯光正常使用，并负责兴沥雄公司投入设备的维修、保养；兴沥雄公司保留改进、扩充、增加或减少兴沥雄广场单位用途、数目或面积的权利（但不能在租期内更改该商铺的用途或面积），在行使该权利时，兴沥雄公司尽量减少给周琦带来的不便；为提高广场的档次和整体形象而进行翻新、改造、修缮工程造成兴沥雄公司服务中断，兴沥雄公司无须对周琦负责，导致周琦无法经营超过一天，免除该时间的租金；因兴沥雄公司原因，妨碍周琦营业，造成周琦损失，兴沥雄公司应承担违约责任，并赔偿周琦经济损失及周琦追讨损失赔偿所产生的所有费用（包括但不限于律师费、诉讼费、财产保全费、执行费等）等。2015年11月26日，网悦网吧成立，兴沥雄公司同意网悦网吧作为上述合同的一方当事人。之后，网悦网吧、周琦、兴沥雄公司依照合同约定行使权利和履行义务。2018年7月，兴沥雄公司开始对兴沥雄广场部分区域进行改造装修，并将装修工程承包给装修公司进行施工，直至2018年12月31日结束。装修期间，网悦网吧一直正常营业。后网悦网吧、周琦认为兴沥雄公司的装修施工妨碍了其营业，遂起诉至一审法院要求赔偿损失。一审法院认为，本案为租赁合同纠纷。网悦网吧、周琦、兴沥雄公司之间的租赁合同关系合法有效。本案的争议焦点是兴沥雄公司的装修行为是否违约。双方在合同中约定了兴沥雄公司享有改进、扩充、增加或减少兴沥雄广场单位用途的权利，因此，兴沥雄公司对兴沥雄广场进行装修的行为并不违反双方的合同约定，不属违约行为。本案兴沥雄公司的装修行为确实会对网悦网吧的营业带来影响，双方亦在合同签订时预见了这一情况的发生，因此双方在合同中约定了兴沥雄公司在行使改进、扩充、增加或减少兴沥雄广场单位用途权利时，兴沥雄公司应尽量减少给网悦网吧、周琦带来的不便。但网悦网吧、周琦认为合同同时约定了因兴沥雄公司原因妨碍网悦网吧、周琦营业，造成网悦网吧、周琦损失，兴沥雄公司应当承担违约责任。本案中兴沥雄公司已经将装修工程交由装修公司施工，在装修施工期间对网吧周围的环境虽有有一定的改变，但网吧营业一直正常进行，并未妨碍网吧正常营业，网吧周围环境的改变也只是暂时的，兴沥雄公司对兴沥雄广场的改造提升也会促进网吧的营业，因此网悦网吧、周琦主张兴沥雄公司违约，一审法院不予支持。鉴于兴沥雄公司的装修行为确实对网悦网吧的营业存在影响，但网悦网吧、周琦未提供充分证据证实装修影响造成的损失。一审法院根据公平原则，结合本案实际，酌定网悦网吧因兴沥雄公司装修影响造成的损失数额为2.5个月的租金数额。网悦网吧的租金从2018年1月1日至2019年12月31日每月为15620元，2.5个月的租金即为39050元。综上所述，依据《中华人民共和国民法总则》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、兴沥雄公司应于判决发生法律效力之日起十日内赔偿39050元给网悦网吧；二、驳回网悦网吧、周琦的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2973.21元（网悦网吧已预交），由网悦网吧、周琦负担2598.4元，由兴沥雄公司负担374.81元，并应于判决生效之日起十日内径付予网悦网吧，一审法院不另收退。二审期间，兴沥雄公司向本院提交如下证据：1.竣工验收书一份，拟证明其实际装修期2个月；2.施工合同一份，拟证明其与装修公司约定的施工期于2018年8月3日至2018年10月15日。网悦网吧、周琦对此质证认为，对该证据的三性均不予确认，一审提交的证据足以证明“江南水乡美食城”于2018年11月30日开业，实际施工日期为2018年7月至11月。本院认为上述证据仅为合同约定及装修工程的一部分事实，对于实际装修起止时间应结合一审相关证据综合认定，故对兴沥雄公司提交的证据不予认定。经审理，本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，本案系租赁合同纠纷。综合双方当事人的诉辩意见，归纳本案二审争议焦点为：兴沥雄公司应否就“江南水乡美食城”的装修行为向网悦网吧、周琦承当赔偿责任，若应，则具体赔偿金额如何认定。首先，周琦与兴沥雄公司于2015年11月14日签订《商铺租赁合同》，系双方平等、自愿协商的真实意思表示，合同内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效。各方均应依约全面正当履行合同义务。该合同第八条第4点约定兴沥雄公司保留改进、扩充、增加或减少兴沥雄广场单位用途、数目或面积的权利（但不能在租期内更改该商铺的用途或面积），在行使该权利时，兴沥雄公司尽量减少周琦带来的不便。《商铺租赁合同》第十四条第2点约定，为提高广场的档次和整体形象而进行翻新、改造、修缮工程造成周琦服务中断，兴沥雄公司无须对周琦负责。（导致周琦无法经营超过一天，免除该时间的租金）；双方在签订涉讼合同时对商场将来产生的翻新、改造、修缮工程均有所预见，明确兴沥雄公司为提高广场的档次和整体形象而进行翻新、改造、修缮工程不承担违约责任，周琦对此已知晓并愿意承担商业风险，兴沥雄公司亦承诺应尽到合理注意义务，尽量减少给周琦带来的不便。此系双方作为理性市场主体综合衡判利益后作出的民事行为，既签订商铺租赁合同，均应遵守合同约定。其次，《商铺租赁合同》第十五条第12点约定，因兴沥雄公司原因，妨碍周琦营业，造成周琦损失，兴沥雄公司应承担违约责任，并赔偿周琦经济损失。该条款以兴沥雄公司妨碍网吧营业为承担违约责任并赔偿经济损失的前提条件。网悦网吧、周琦于诉讼中述称网吧停止营业一天，其在诉状中提交的营业数据亦能证明网吧一直有营业收入，即从兴沥雄公司的装修行为所造成的影响来看，虽给周琦、网悦网吧带来不便，但并未导致网悦网吧不能正常营业。据此，兴沥雄公司于2018年7月开始对兴沥雄广场部分区域进行改造装修，其装修行为不违反合同约定，亦未妨碍网悦网吧营业，故不属于违约行为以及需要承担违约责任并赔偿经济损失的情形。再次，据一审查明之事实，兴沥雄公司于2018年7月开始对兴沥雄广场部分区域进行改造装修，并将装修工程承包给装修公司进行施工，直至2018年12月31日结束。装修期间，网悦网吧虽照常营业，但根据生活常理，装修过程中必然产生的粉尘、废气、噪音等确实会对其客流量及营业收入产生一定的负面影响。现因网悦网吧、周琦未提供充分证据证实装修行为造成的具体损失，一审根据公平原则结合本案实际，酌定网悦网吧、周琦因兴沥雄公司装修而造成的损失额为2.5个月的租金数额39050元并无不当，本院予以维持。综上，上诉人网悦网吧、周琦、兴沥雄公司上诉理由均不成立，不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6722.66元，由上诉人佛山市网悦网吧、周琦共同负担5946.41元，上诉人佛山市南海区大沥镇兴沥雄物业投资有限公司负担776.25元。本判决为终审判决。审 判 长 吴健南审 判 员 耿 翔审 判 员 吴媛媛二〇一九年十一月五日法官助理 闫 洁书 记 员 钟勉力