湖北省武汉市江岸区人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0102民初7037号原告(反诉被告)：万海峰，男，1981年5月14日出生，汉族，住湖北省武汉市洪山区，委托诉讼代理人：乔靖(一般授权代理)，湖北楚尚律师事务所律师。委托诉讼代理人：代思霞(一般授权代理)，湖北楚尚律师事务所律师。被告(反诉原告)：陈定邦，男，1955年9月4日出生，汉族，住湖北省武汉市江岸区，现住湖北省武汉市江岸区。委托诉讼代理人：陈玮麟(特别授权代理)，湖北谦牧律师事务所律师。被告(反诉原告)：向艳红，女，1981年11月29日出生，汉族，住四川省新津县，现住湖北省鄂州市官柳商贸城四楼Ｂ区。委托诉讼代理人：陈玮麟(特别授权代理)，湖北谦牧律师事务所律师。第三人：吕小超，男，1987年12月18日出生，汉族，住湖北省鄂州市鄂城区，现住湖北省鄂州市。原告(反诉被告)万海峰诉被告(反诉原告)陈定邦、向艳红合伙协议纠纷一案，本院于2018年9月10日作出(2017)鄂0102民初6522号民事判决，陈定邦、向艳红不服，提出上诉。武汉市中级人民法院于2019年1月28日作出(2018)鄂01民终第10984号民事裁定，发回重审。审理中，本院追加吕小超为第三人参加诉讼，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告(反诉被告)万海峰及委托诉讼代理人乔靖，被告(反诉原告)陈定邦的委托诉讼代理人陈玮麟，被告(反诉原告)向艳红及委托诉讼代理人陈玮麟到庭参加诉讼，第三人吕小超经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告(反诉被告)万海峰向本院提出诉讼请求：1、确认双方间2017年7月16日签订的合伙协议已解除；2、陈定邦、向艳红共同退还出资款2214700元；3、诉讼费用由其承担。事实和理由：2016年6月，陈定邦与万海峰口头约定合伙在鄂州市共同××丝音乐会所、××丝××中心、××丝茶艺室。2017年5月17日，经双方协商，同意向艳红作为新合伙人，三方正式签订《股东协议书》。截至2017年5月，我陆续向陈定邦支付投资款2214700元。7月16日，三方宣布废止此前的《股东协议书》，并再次签订《合伙协议书》。因《合伙协议书》仍不能解决合伙相关事务问题。8月2日，三方再次达成书面约定，将7月16日《合伙协议书》予以解除废止，并另行协商新的合伙协议。2017年8月30日，陈定邦、向艳红吸收新合伙人吕小超入股，由于陈定邦将音乐会所登记在案外人陈威的名下、将康乐中心和茶艺室登记在向艳红的名下，一直反映经营亏损，不断要求我继续投入，为此双方分歧扩大，一直无法达成共识，导致目前没有合伙协议可供执行，合伙事务无法开展，我无法行使合伙人相关权利，合法利益得不到保障。综上所述，我认为，三方原合伙协议已经解除作废，双方不能就合伙达成新的协议，也不能就解除协议后如何分配进行处理，故应当按“恢复原状”的原则进行处理，应予返还。特诉至法院，请求判如所请。被告(反诉原告)陈定邦、向艳红共同辩称，1、不同意解除2017年合伙协议；2、不同意退还出资款2214700元。事实与理由：2016年6月，万海峰和陈定邦口头约定各自出资50%合伙设立鄂州市欧帝丝音乐会所、鄂州市欧帝丝康乐中心、鄂州市欧帝丝茶艺室，在共同投资建设经营场所这个过程中，欠付向艳红材料款300000元，向艳红将债权转为5%的合伙份额。2017年1月，鄂州市欧帝丝音乐会所、鄂州市欧帝丝康乐中心、鄂州市欧帝丝茶艺室开始对外经营，但一直经营亏损。因欠向艳红的材料款，5月17日，三方签订了协议，万海峰股份占比47.5%，陈定邦股份占比47.5%，向艳红股份占比5%，三人推荐向艳红作为音乐会所的负责人。2017年7月16日，万海峰一直不能履行出资和弥补亏损的义务，三方变更了合伙协议书，约定万海峰合伙份额应当为30%，并且应当承担2017年5月16日至7月16日合伙组织亏损额的47.5%，承担2017年7月16日以后的合伙组织经营亏损额的30%，根据协议约定没有弥补亏损，丧失全部股份。2017年8月2日，三方为了便于万海峰重新寻找投资人，三方同意2017年7月16日签订的合伙协议作废，并重新签订新的合伙协议。在未签订前，仍以7月16日签订的合伙协议为主。请求驳回万海峰的诉讼请求。被告(反诉原告)陈定邦、向艳红共同向提出反诉请求：1、万海峰支付陈定邦和向艳红垫付的经营亏损款158705.25元；2、万海峰承担反诉费。庭审中，被告(反诉原告)陈定邦增加诉请：万海峰支付陈定邦承担的空调工程款118450.275元。万海峰一直拒绝履行合同约定的弥补亏损的义务，而陈定邦和向艳红除了履行了自己应承担的弥补亏损的义务，并垫付了万海峰应当承担弥补亏损的金额，万海峰应支付陈定邦和向艳红帮其垫付弥补亏损的金额158705.25元。2017年5月份亏损60912.88元，6月份亏损68070.72元，7月1日至7月15日亏损55867.50元，7月16日至7月31日亏损59592.00元，8月份亏损190008.72元，9月份盈利13264.10元。《欧帝丝供货商截止2017年7月16日欠款明细表》记载空调费暂时没有计算，武汉嘉宏发商贸公司要求陈定邦、欧帝丝音乐会所支付空调款，鄂州市鄂城区人民法院判定陈定邦、欧帝丝音乐会所支付工程款249369元，万海峰按合伙比例47.5%，应承担118450.275元。原告(反诉被告)万海峰针对反诉辩称，驳回反诉请求。根据工商登记显示，截止万海峰从音乐会所退伙之日，该会所处于筹建状态，不能营业，不存在亏损。陈定邦以其承担工程空调款债务作为出资并占有相应份额，根据合伙协议约定，应由陈定邦自行承担。第三人吕小超未到庭亦无述称意见。经审理查明，2016年6月，万海峰与陈定邦口头约定合伙设立鄂州市欧帝丝音乐会所、鄂州市欧帝丝康乐中心、鄂州市欧帝丝茶艺室。2017年1月，开始经营。同年5月17日，陈定邦、万海峰、向艳红签订《股东协议书》，约定本合作协议有效期自2017年5月16日起至三方投资人协商经营终止之日止。如有新股东加入或原股东任何一方经协议退出，在重新订立股东协议书；陈定邦出资额3018561元，占音乐会所股份47.5%；万海峰出资额3018561元(现金出资2214700元，负债803861元)，占音乐会所股份47.5%；向艳红出资额300000元，占音乐会所股份5%；合作期间各投资人的出资，为音乐会所共有财产，个人不得随意请求分配、转让、出售。经股东会一致同意欧帝丝音乐会所终止营业后，各音乐会所投资人的出资仍为个人所有；推荐向艳红作为音乐会所运作的总负责人，全权处理音乐会所的所有事务，如有重大难题和关系到音乐会所各投资人利益的重大事项，由三位投资人共同研究同意后方可执行。注明：根据每月日常经营报表反映出的实际盈亏，各股东按股份比例分成或承担。如当月亏损，三方投资人中任何一方不能按其分摊额及时补充资金的则按其亏损额的2倍扣减投资额(相应折算扣减的股份)。2017年7月16日，陈定邦、万海峰、向艳红再签订《合伙协议书》，约定经过平等协商，一致同意三方于2017年5月16日签订《股东协议书》无效作废而以本次签订的合伙协议书为有效(此协议为唯一有效合伙协议)，并自签订之日起执行。三方按照有关法律、法规规定应具备的条件，自愿共同出资组建欧帝丝音乐会所，包括欧帝丝康乐中心、欧帝丝茶艺室三个营业场所；本合伙协议自三方投资人协商经营终止之日止。如有新股东加入或原股东任何一方经协议退出，须重新订立协议书；陈定邦截止2017年7月16日实际支出现金作为出资额，占该会所股份65%，并承担截止2017年7月16日之前该会所投资与经营管理过程中所发生的一切债务和截止2017年5月16日之前发生的一切亏损，承担2017年5月16日至2017年7月16日经营期间发生的47.5%的盈亏，承担2017年7月16日之后因经营过程中发生的65%的盈亏；万海峰以现金作为出资，实际出资2214700元，但因为向陈定邦转让了其应承担的一切债务，经折算后出资额为1314700元，占该会所股份的30%，其不再承担截止2017年7月16日之前该会所投资与经营过程中发生的一切债务和截止2017年5月16日之前投资和管理过程中发生的一切亏损，承担2017年5月16日至2017年7月16日经营期间发生的47.5%的盈亏，承担2017年7月16日之后因经营过程中发生的30%的盈亏；向艳红以欧帝丝所欠其材料款300000元作为出资额，占该会所股份的5%，承担2017年5月16日至2017年7月16日经营期间发生的5%的盈亏，承担2017年7月16日之后因经营过程中发生的5%的盈亏；合作期间各投资人的出资，为音乐会所共有财产，个人不得随意请求分割、转让、出售。经三方协商一致同意该会所终止营业后，该会所各出资人按其所占股份所得资产为各人所有；推荐向艳红作为该会所运作的总负责人，全权处理会所的所有事务，指定农行账户62×××74为该会所唯一指定营收专管账户。如有经营重大难题和关系到会所各投资人利益的重大事项，由三位出资人共同研究同意后方可执行；注明：根据每月日常经营报表反映出的实际盈亏，各出资人按股份比例分成或承担。如当月发生实际亏损经三方签字方能生效认可，三方出资人任何一方必须于次月13日前按股份比例及时补缴亏损额，首次清算的亏损额2017年9月13日缴纳，如三方中任何一方未及时缴清亏损额，则其股份全部自动丧失。庭审中，万海峰提交证据，内容为：2017年8月2日，陈定邦、万海峰、向艳红签名确认“1、总投资额为596万。2、股份比例重新调配为47.5%、47.5%、5%。3、亏损补贴时间明确为：5-6月份于9.13日前补请(注：笔误)，7-8月份亏损于营业报表经会计签字后每月10日内补请(注：笔误)。4、三方均同意2017年7月16日签订的《合伙协议书》解除并作废，并于8月3日重新签订或其他未尽事宜另行协商”。拟证明《合伙协议书》解除并作废，但未达成新的合伙协议。陈定邦、向艳红对真实性无异议，对关联性、合法性、证明目的均有异议。陈定邦、向艳红的签字只有要约性质，没有交给万海峰签字，是万海峰偷走自己签的字。另查明，2017年9月1日，陈定邦、吕小超、向艳红签订《合伙协议书》，三人分别持有欧帝丝音乐会所60%、35%和5%股份。再查明，欧帝丝音乐会所经营利润明细表载明，2017年5月16日-同月31日利润为-60912.88元；2017年6月1日-同月30日利润为-68070.72元；2017年7月1日-同月15日利润为-55867.50元；2017年7月16日至同月31日利润为-59592元；2017年8月利润为-190008.72元；2017年9月利润为13264.10元。2017年9月12日，万海峰向本院提起诉讼。庭审中，陈定邦提交了鄂州市鄂城区人民法院(2019)鄂0704民初472号民事判决书(未生效)，判决内容：鄂州市欧帝丝音乐会所(经营者胡凤姣)、陈定邦于本判决生效之日起十日内向武汉嘉宏发商贸有限公司支付剩余工程款249369元。拟证明万海峰按投资比例承担47.5%，即118450.275元。万海峰认为判决没有实际履行，无权要求其承担。2019年11月5日，被告(反诉原告)陈定邦申请撤回了要求万海峰支付空调工程款118450.275元的反诉请求，本院予以照准，并记录在案。上述事实，有《股东协议书》《合伙协议书》《支出、投资表》《协议》《欧帝丝供货商截止2017年7月16日欠款明细表》《欧帝丝音乐会所2017年5月16日-9月30日经营利润明细表》等证据及当事人的陈述，在案佐证。本院认为，法律规定合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。合伙经营期间发生亏损，合伙人退出合伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的，退伙人对原合伙的债务，应当承担清偿责任；退伙人已分担合伙债务的，对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任。个人合伙是两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。本案中，陈定邦、向艳红明确表示不同意解除合伙。8月2日陈定邦、向艳红发出的要约，亦有解除并作废原协议，重签或另行协商之意，并无解除合伙进行清算的约定，不发生合伙解除的法律效力。故万海峰主张确认2017年7月16日签订的合伙协议已解除的诉请，不符合法律规定，本院不予支持。陈定邦、万海峰、向艳红之间属于个人合伙关系。合伙初期，陈定邦与万海峰之间有口头协议，向艳红加入后，三方通过两次书面协议，约定了合伙事务、出资份额、负担比例、事务执行人、财务制度、退伙条件等，2017年7月16日三方签订《合伙协议书》对5月16日的《股东协议书》予以废止。同年8月2日三方又签名确认，《合伙协议书》解除并作废，并于8月3日重新签订或其他未尽事宜另行协商。同年9月1日，陈定邦、吕小超、向艳红三人签订欧帝丝音乐会所《合伙协议书》，视为陈定邦、向艳红对万海峰退伙、退资之意的回应。同年9月12日，万海峰通过诉讼明确了退伙、退资主张。由于三方均确认万海峰实际出资额为1314700元，其主张退还出资额的诉讼请求，本院予以部分支持。根据合伙协议约定和利润明细表核算，万海峰应承担截至2017年9月12日前的亏损87804.27元(184851.1元×47.5%)和73288.52元(244295.08元×30%)，合计161092.79元(87804.27元＋73288.52元)。由于陈定邦、向艳红仅主张158705.25元，系自行处分权利，本院予以照准。审理中，被告(反诉原告)陈定邦申请撤回要求万海峰支付空调工程款118450.275元的反诉请求，符合法律规定。据此，本院依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见(试行)》第47条、53条之规定，判决如下：一、被告(反诉原告)陈定邦、向艳红于本判决生效之日起十日内向原告(反诉被告)万海峰退还出资款1314700元；二、原告(反诉被告)万海峰于本判决生效之日起十日内向被告(反诉原告)陈定邦、向艳红支付亏损款158705.25元；三、驳回原告(反诉被告)万海峰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费53998元、邮寄费60元，合计54058元，由原告(反诉被告)万海峰负担21600元，被告(反诉原告)陈定邦和向艳红共同负担32458元。反诉受理费2728元由原告(反诉被告)万海峰负担1737元，被告(反诉原告)陈定邦负担991元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  刘敬东人民陪审员  贵汉利人民陪审员  付秀泉二〇一九年十一月七日书 记 员  胡 川