山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁06民终5272号上诉人（原审原告）：山东黄金电器有限公司，住所地：烟台经济技术开发区沭河路9号。法定代表人：付春晓，董事长。委托诉讼代理人：习辉，北京大成（济南）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：烟台万源热力有限公司，住所地：栖霞经济开发区802省道以北劳务公司。法定代表人：姜佳毅，总经理。委托诉讼代理人：史本健，山东鲁润律师事务所律师。上诉人山东黄金电器有限公司因与被上诉人烟台万源热力有限公司定作合同纠纷一案，不服山东省栖霞市人民法院（2019）鲁0686民初950号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，本案现已审理终结。上诉人上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实与理由：1、关于送货地点的认定与事实不符。上诉人加工的变频柜，被上诉人是要用在工程上的，由于被上诉人的工程取消，因此被上诉人就不想让上诉人在合同约定的交货地点交付变频柜，在（2018）鲁0686民初2095号案件开庭中，被上诉人陈述项目用不上这些变频柜。在上诉人多次催促提供交货地点的情况下，被上诉人的法定代表人于2015年11月14日签字确认继续履行合同，但是，被上诉人没有再提供新的交货地点，由于被上诉人不能提供新的交货地点，导致上诉人不能交货。另外，被上诉人在2012年之后的几年时间里，从来没有让上诉人交货，也能够证明被上诉人不想收取定作物。2、上诉人发函证明被上诉人违约。2018年7月14日，上诉人再次给被上诉人发函，请求被上诉人收到此通知后10内提供送货地点等。但是被上诉人置之不理，被上诉人不提供新的交货地点，属于违约。3、被上诉人违约已经被生效判决确认。栖霞市人民法院（2018）鲁0686民初2095号案件的判决书确认：“原告加工的15台变频柜没有交付给被告，责任在被告，被告应承担不履行合同的违约责任，赔偿原告的损失。”该生效判决已经认定被上诉人违约。4、上诉人主张的损失符合合同法第113条第1款的规定。请二审法院支持上诉人的诉讼请求，并将全部货物判决给被上诉人。被上诉人答辩称，上诉人要求赔偿损失21万元，但在一审中并未提交损失的相关证据，一审法院驳回上诉人的诉讼请求事实清楚，适用法律并无不当，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。上诉人向一审法院提出诉讼请求：1、被上诉人赔偿定作合同定作物的经济损失21万元；2、被上诉人赔偿上诉人垫付的21万元定作款的利息，利息自2018年8月23日起按照中国人民银行规定的同期贷款利率计算至判决生效之日。一审法院认定事实，2012年10月15日双方签订订货合同，合同约定：由上诉人为被上诉人定作15台变频柜，总价款30万元；交货期：合同生效24日内交货；交货地点：需方工地；运输方式：供方负责将货物运至需方指定地点，免费送货；结算方式及期限：合同签订后付合同总价款的30%作为预付款，货到验收调试合格付款30%，运行采暖期结束后付款30%，10%质保金二个采暖期无质量问题一次性付清；合同对包装标准、违约责任等方面也作了约定。在合同附件“山东黄金电器有限公司报价表”上工程名称为：栖霞经济开发区集中供热首站；附件第6页加盖上诉人单位印章，时间为2012年10月13日。合同签订后，被上诉人支付首付款9万元。2015年11月14日，被上诉人新的法定代表人姜佳毅在订货合同上重新签字。2018年7月14日，上诉人给被上诉人发函称：请你公司收到此通知后10日内提供送货地点，如未提供送货地点，视为我公司已经交货，同时视为调试合格等内容。被上诉人未回复，定作物（变频柜）至上诉人起诉时未交货。关于定作物的送货地点是否明确的问题。上诉人主张，被上诉人一直没有提供送货地点，致使定作物不能送到；被上诉人则主张，上诉人在本案中所提交的订货合同中有明确的交货地点，为需方工地，且上诉人所提供的报价单中也注明了工程的地点为栖霞经济开发区集中供热首站，通过定做合同及报价单可以证实上诉人在签订合同前对于送货地点是明知的。一审法院认为，上诉人与被上诉人签订的订货合同系双方真实意思表示，且没有违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。本合同没有约定生效时间，但合同的签订时间为2012年10月15日，合同一经签订即具有法律效力，上诉人应在合同生效后24日内按照合同约定交货。上诉人没有按照合同约定的时间交货应认定为违约。因此，“2015年11月14日被上诉人新的法定代表人姜佳毅在订货合同上重新签字确认及2018年7月14日上诉人给被上诉人发函”，均属于在上诉人违约后的行为。上诉人请求被上诉人赔偿定作合同定作物的经济损失21万元，因本案合同中所约定的变频柜没有交付给被上诉人，其又没有提供证据证实实际损失，故对该请求一审法院不予支持。关于上诉人请求被上诉人赔偿上诉人垫付的21万元定作款的利息，一审法院认为，上诉人并没有证据证实其定作变频柜垫付了21万元定作款，因此，其要求支付利息的请求，证据不足，不予支持。关于被上诉人辩称的本案已过诉讼时效问题，因为，被上诉人法定代表人姜佳毅于2015年11月14日在订货合同上重新签字后，上诉人又于2018年7月14日给被上诉人发函主张相关权利，引起诉讼时效的中断，因此，对被上诉人的该主张不予以支持。关于被上诉人要求上诉人返还支付的首付款9万元的反诉请求，因被上诉人没有在一审法院指定的期限内缴纳诉讼费用，应视为其自动撤回反诉请求。综上所述，上诉人的诉讼请求没有充分的证据支持，依法应予驳回。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十八条之规定，判决：驳回山东黄金电器有限公司的诉讼请求。案件受理费4450元，由山东黄金电器有限公司负担。本院二审审理查明，上诉人先后两次起诉，（2018）鲁0686民初2095号案件中，一审法院认定被上诉人违约，没有提供交货地点导致上诉人无法交付货物，但上诉人起诉要求支付货款，因货物未实际交付，一审法院判决驳回了上诉人的诉讼请求。上诉人再次起诉主张被上诉人违约要求其赔偿损失。另查明，上诉人与被上诉人签订的订货合同还约定，上诉人负责将货物运至被上诉人指定地点，免费送货。对于被上诉人法定代表人姜佳毅2015年11月14日在订货合同中签字，上诉人解释称于2015年11月14日找到姜佳毅，他同意接收货物，并在合同上签字；在（2018）鲁0686民初2095号案件庭审中，姜佳毅也称2015年11月14日上诉人找到我，跟我协商叫我签字，我就同意了签字。另查明，上诉人二审撤回要求被上诉人赔偿利息损失的诉讼请求。二审审理查明的其他事实与一审一致。本院认为，上诉人与被上诉人签订的订货合同系双方真实意思表示，不违反法律、法规强制性规定，应认定为合法有效。双方当事人在订货合同中虽然约定交货地点为需方工地，但公司同时约定，上诉人负责将货物送至被上诉人指定地点。而本案中，被上诉人未提交证据证实其要求上诉人按指定的地点供货，对其已经支付的9万元预付款也未主张返还，说明系被上诉人违约不想收取定作物。另外，被上诉人法定代表人姜佳毅于2015年11月14日签字同意接收货物，而之后被上诉人也一直未要求上诉人供货。以上事实说明本案系被上诉人的原因导致上诉人供货不能。且（2018）鲁0686民初2095号生效民事判决书也认定，上诉人加工的15台变频柜没有交付给被上诉人，责任在被上诉人。故本院认定本案系被上诉人违约导致合同未履行完毕。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”故上诉人要求被上诉人赔偿合同履行后的可得利益损失21万元，符合法律规定，本院予以支持。被上诉人应将涉案15台变频柜自行提回。上诉人二审中撤回要求被上诉人赔偿利息损失的诉讼请求，系对自己权利的处分，本院予以准许。综上,上诉人山东黄金电器有限公司上诉请求成立,予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定,判决如下:一、撤销山东省栖霞市人民法院（2019）鲁0686民初950号民事判决；二、被上诉人烟台万源热力有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人山东黄金电器有限公司经济损失210000元。三、被上诉人烟台万源热力有限公司于本判决生效之日起十日内将15台变频柜自行提回，上诉人山东黄金电器有限公司予以配合。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4450元,二审案件受理费4450元，共计8900元，由被上诉人烟台万源热力有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张秀波审判员  孙 威审判员  王汝娟二〇一九年十一月二十九日书记员  董昭懿