湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0104民初13694号原告：郑志军，男，1963年5月23日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼区。被告：湖南路路通泊车管理有限公司，住所地长沙高新开发区。法定代表人：肖金星，董事长。委托诉讼代理人：刘杰，北京盈科（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：姚珊，湖南路路通泊车管理有限公司员工。原告郑志军诉被告湖南路路通泊车管理有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年10月7日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告郑志军、被告湖南路路通泊车管理有限公司的委托诉讼代理人刘杰、姚珊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告郑志军向本院提出诉讼请求：1．判令被告向原告支付2018年3月16日至2019年3月16日未签订书面劳动合同的双倍工资差额30800元。2．判令被告向原告支付2018年3月16日至2019年4月21日加班工资：（1）法定假日加班工资（指2018年中秋节和2019年清明节加班）772元；（2）休息日加班工资14706元；（3）延长劳动时间的加班工资24850元。3．判定被告向原告支付一个半月的经济补偿金4200元。4．判令被告向原告支付双倍工资差额、加班工资、经济补偿金一倍的赔偿金75328元。事实与理由：一、原告于2018年3月16日入职被告所在的咸嘉新村车场，后因咸嘉新村停车场关停，原告于2018年4月16日转入被告所在的湘雅三医院停车场做车管员至今。入职以来被告一直未与原告签订书面的劳动合同，根据《中华人民共和国劳动法》第十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条的规定，由被告向原告支付双倍工资30800元。二、原告自入职以来，被告一直安排原告加班（原告提交的离职表上记录每月休息四天，每天上班十一小时，排班表也记录了原告的加班情况），且不支付加班费。在入职时对原告的工资承诺2800元／月，在发放工资时分解为基本工资、岗位工资、加班费、社保费等项。其中的加班费不是真的加班费，社保费也不是真的社保费。只是被告为了规避法律风险而从原告工资中分解出来的，并且一段时间内都是一个常数，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条及《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条之规定由被告向原告支付各项加班费40328元。三、原告自入职以来，被告一直未给原告购买社会保险，根据《中华人民共和国劳动法》第三条、第七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第四条、第五十八条、《社会保险费征缴暂行条例》第七条的规定被告应为原告补缴原告在职期间的社会保险。四、原告自入职以来，被告一直未给原告购买社会保险，根据《劳动合同法》第三十八条第三款的规定，被告应支付原告一个半月的经济补偿金4200元。五、根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定被告向原告支付赔偿金75328元。原告于2019年5月21日向长沙市劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请，并于2019年7月9日9时30分开庭审理。原告至开庭前一直未收到被告的答辩状和相应的证据。开庭后原告发现被告当庭提供的原告应聘表系伪造并当庭提出质疑，同时当庭出示了原告于2019年3月10日上午10：04在路路通驻湘雅三院办公室拍摄的原告应聘表原件上没有任何劳动合同的内容，被告在原告的应聘表上添加劳动合同相关内容，弄虚作假，明显违背了诚实信用原则。原告还于庭审当天下午提供了证明没有签订劳动合同的录音光盘，且被录音人周宗兵当时便在庭审现场，且听取了本人录音没有异议。原告在提交仲裁时提交了自2018年3月16日至2019年4月21日全部的排班表复印件和白班班长唐康青签字和批准的离职申请表复印件。并当庭提供了排班表原件照片，及离职申请表原件。而考勤记录（即打卡记录）由被告掌握管理，应由被告提供，而被告始终未提供。根据《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第六条规定，被告应承担不利后果。原告按照被告《员工守则》第52页的离职制度的规定办理了离职手续，且履行了提前告知的义务，并收取了被告于2019年5月20日发放的2019年4月份的工资。所以被告赔偿原告一倍的赔偿金75328元合理合法，符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定。长沙市劳动人民争议仲裁委员会的裁决，不尊重被告未与原告未签订劳动合同的事实。竟然采信被告伪造的应聘表。偏袒被告一方，明显有失公正。仲裁委在庭审时还公开拒绝原告提供录音，微信等证据。仲裁委在仲裁裁决书中称原告所提供的所有证据符合证据三性（除录音外），并予以确认。而为何又不予采信，相互矛盾。原告所提供的排班表及员工工资表都证明原告在被告工作期间每月只休息四天或五天，为何只认可2018年3月、同年4月、同年9月的休息日加班，其余月份的休息日加班费为何不计？因没有签订劳动合同，也没有任何工资约定，所以加班费的工资基数，应按实发工资计算，不应按最低工资计算。原告离职申请表上清楚地记载原告每月休息4天每天工作11小时，且被告未与原告签订《劳动合同》，未给原告购买社会保险，而仲裁委不给原告计算延时加班工资，存在明显错误。综上，原告诉讼请求每一项，事实清楚、证据确凿。而长沙市劳动人事争议仲裁委员会的裁决漏洞百出、罔顾事实，枉法裁决。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第三条、第十三条等规定，及《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第五十条之规定，依法向贵院提起诉讼。请求贵院依法查清事实，支持原告的上述诉讼请求。被告湖南路路通泊车管理有限公司辩称，一、原告要求被告支付2018年3月16日至2019年3月16日未签订书面劳动合同二倍工资差额30800元缺乏事实依据，不应得到支持。理由如下：原告于2018年3月16日入职被告处。原告于2018年3月14日填写了《公司应聘表》。其中被告在《公司应聘表》上写明原告的工作岗位为车管员，劳动合同期限为二年，工资报酬为1390元加绩效、加班补贴和社保补贴，被告于2018年3月15日予以了签字盖章，该表己得到了实际履行。事实证明，双方不仅签订了表现形式为应聘表的劳动合同，而且双方实质履行了该份劳动合同所约定的权利义务。原告请求支付2018年3月16日至2019年3月16日未签订书面劳动合同二倍工资差额30800元没有事实依据，不应得到支持。二、被告没有义务再次向原告支付2018年中秋节和2019年清明节加班费772元、休息日加班费14706元、延长工作时间的加班费24850元。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”之规定，原告应对其在职期间存在加班事实承担举证。原告入职后，时时处处收集相关证据，经常私自在未经许可、未获得同意的情况下拍照、复印各类公司资料。根据《工资支付暂行规定》第十三条及《湖南省工资支付监督管理办法》第十五条的规定，用人单位可以设置工资科目，依法与劳动者通过劳动合同约定加班费的计算基数。并且，《最低工资规定》第十二条：“在劳动者提供正常劳动的情况下，用人单位应支付给劳动者的工资在剔除下列各项以后，不得低于当地最低工资标准：（一）延长工作时间工资；（二）中班、夜班、高温、低温、井下、有毒有害等特殊工作环境、条件下的津贴；（三）法律、法规和国家规定的劳动者福利待遇等。”我公司承接湘雅附三医院停车场业务，医院接诊量巨大，为保障医院需求及满足患者及家人停车需要，我公司工作时间的确存在加班情况，按照上述法律法规要求，我公司依法设置工资机构，员工工资包括基本工资、加班费、全勤奖、岗位补贴、绩效奖等，把基本工资作为加班费计算基数，核算员工加班费金额，包括法定节假日、公休日及工作日延时加班，并予以支付，同时要求员工核对金额签名确认。原告入职的时候，与其约定基本工资1390元，加绩效、加班补贴、社保补贴等。即使扣除加班费部分，我公司支付的工资金额也符合最低工资的法律规定。需要特别说明的是，工资中全勤奖及绩效奖也是其加班付出的劳动报酬，原告在职期间，每个月的工资均包括其加班费，其加班的公司已经通过加班费、全勤奖和绩效奖予以核算且已经支付，无须再次支付。三、原告要求被告支付经济补偿4200元金额不准确。原劳动部《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》第五十三条规定，劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。劳动者的以下劳动收入不属于工资范围：（1）单位支付给劳动者个人的社会保险福利费用，如丧葬抚恤救济费、生活困难补助费、计划生育补贴等；（2）劳动保护方面的费用，如用人单位支付给劳动者的工作服、解毒剂、清凉饮料费用等；（3）按规定未列入工资总额的各种劳动报酬及其他劳动收入，如根据国家规定发放的创造发明奖、国家星火奖、自然科学奖、科学技术进步奖、合理化建议和技术改进奖、中华技能大奖等，以及稿费、讲课费、翻译费等。根据上述法律规定，被告为原告支付的社保补贴不属于工资，应当在计算经济补偿的工资标准中予以扣除，其离职前平均工资为2340元，因此其经济补偿应为3510元。综上所述，被告认为，原告的诉求缺乏事实和法律依据，恳请贵院依法驳回其相关诉求。经审理查明，原告于2018年3月14日到被告公司填写了《公司应聘表》，于2018年3月16日入职被告处从事车管员工作，双方未订立劳动合同。原告的工资由基本工资、全勤奖、岗位补贴、绩效奖、保险补贴、加班工资、值班补贴等构成。原告在工作期间每周至少休息一天，每月均有加班、中午值班情况，被告也于每月均支付了原告加班工资及值班补贴。2019年4月5日原告以被告未依法给其缴纳社会保险等为由提出了辞职申请，2019年4月21日正式离职。之后原告就劳动合同事宜向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，一、要求被告向原告支付2018年3月16日至2019年3月16日未签订书面劳动合同的双倍工资差额30800元；二、要求被告向原告支付法定假日、休息日、延长劳动时间（值班期间）的加班费40328元；三、要求被告向原告支付经济补偿金4200元；四、要求被告向原告支付上述请求数额的赔偿金75328元，上述仲裁委于2019年9月6日作出长劳人仲案字（2019）第2371号仲裁裁决书，裁决一、被告支付原告加班工资差额1248.89元；二、被告支付原告经济补偿4200元；三、对原告的其他仲裁请求不予支持。原告不服上述裁决书，遂提起诉讼。另查明，原告于2018年中秋节及2019年清明节各加班一天。被告未为原告缴纳在职期间的社保。以上事实，有工资表、工资条、排班表、员工入职登记表、离职申请书、应聘表、光碟、仲裁裁决书及当事人当庭陈述等证据在卷佐证，并经庭审质证，足以确认。本院认为，原告于2018年3月16日入职被告处，原、被告自此建立劳动关系，但直至2019年4月21日原告离职，被告仍未与其签订书面劳动合同。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应当每月支付二倍工资，故被告应支付原告2018年4月16日至2019年3月15日未签订书面劳动合同二倍工资差额。根据原告提供的工资条及被告提供的工资表（原告工资表中的保险补贴不属于工资范畴，应予以剔除），经计算，被告应支付原告未签订书面劳动合同二倍工资差额为25331.5元。对被告辩称在原告填写的《公司应聘表》上写明原告的工作岗位、合同期限、工资报酬等内容，应视为签订了劳动合同的意见，因以上填写的内容系被告写在《公司应聘表》的左下角，并未有原告签字认可，故对该辩称意见，不予采信。被告未为原告缴纳社保，原告以此为由提出离职申请，并于2019年4月21日离职，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，原告应支付经济补偿。根据原告提供的工资条及被告提供的工资表，原告离职前十二个月的平均工资为2333.9元（原告工资表中的保险补贴不属于工资范畴，应予以剔除），参照原告的工作年限，被告应支付原告经济补偿3500.85元（2333.9元/月×1.5个月），但被告于仲裁后未提起诉讼，视为对仲裁裁决的认可，故被告应支付的经济补偿为4200元。对于休息日加班工资，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条之规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息1日。本案中，被告安排原告每周休息1日不违反法律的规定。对于延长劳动时间的加班工资，被告按月支付了原告的加班工资及值班补贴，且在一年多的时间里，原告对于工作时间和工资数额，从未提出过异议，现双方发生争议时原告主张休息日及延长劳动时间的加班工资不符合诚实信用原则，对于原告主张休息日及延长劳动时间的加班工资的诉讼请求，本院不予支持。原告于2018年中秋节及2019年清明节各加班一天，被告应支付原告法定休假日加班工资643.83元（2333.9元/21.75＊2天＊3）。本案中，被告应支付原告加班工资643.83元，但被告于仲裁后未提起诉讼，视为对仲裁裁决的认可，故被告应支付的加班工资为1248.89元。对原告要求被告支付双倍工资差额、加班工资、经济补偿金一倍的赔偿金75328元的诉讼请求。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条之规定，用人单位未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。另参照《工资支付暂行规定》第十八条的规定，赔偿金也以劳动行政部门责令支付为前提。本案中，没有证据证明已经过劳动行政部门责令支付双倍工资差额、加班工资、经济补偿金被告拒不支付的行政前置程序，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条规定，判决如下：一、限被告湖南路路通泊车管理有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告郑志军未签订书面劳动合同二倍工资差额25331.5元；二、限被告湖南路路通泊车管理有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告郑志军经济补偿4200元；三、限被告湖南路路通泊车管理有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告郑志军加班工资差额1248.89元；四、驳回原告郑志军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取5元，由被告湖南路路通泊车管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  陆虹二〇一九年十一月十四日书记员  崔咏附件：《中华人民共和国劳动法》第四十条用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假：（一）元旦；（二）春节；（三）国际劳动节；（四）国庆节；（五）法律、法规规定的其他休假节日。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。