广东省汕头市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤05民终861号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司，住所地汕头市龙湖区******怡景大厦一、二层。负责人：曹远。委托诉讼代理人：林胜群，广东遵道律师事务所律师。委托诉讼代理人：**通，广东遵道律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马丽贤，女，1969年6月15日出生，汉族，住汕头市潮南区**************，公民身份号码440************340。委托诉讼代理人：郭更生，广东练江律师事务所律师。原审被告：戈其伟，男，1977年9月24日出生，汉族，住重庆市忠县*********，公民身份号码512************254。上诉人中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人马丽贤、原审被告戈其伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服汕头市潮南区人民法院（2019）粤0514民初349号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月4日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人保险公司上诉请求：一、依法撤销原审判决，改判保险公司减少赔付马丽贤46697.11元；二、本案一、二审诉讼费用由马丽贤承担。事实与理由：一、一审判决没有支持保险公司依法提出的重新鉴定申请，认定马丽贤的损失包括伤残赔偿金31560元、被扶养人生活费9467.86元和精神损害抚慰金5000元，共46027.86元，属于事实认定不清，应当依法重新鉴定后改判。一审期间，保险公司依法向人民法院申请对马丽贤的伤残等级程度重新进行鉴定，理由如下：1、根据马丽贤“出院诊断：1左肘外伤左肱骨小关骨挫伤，左肘关节桡骨小关脱位，尺侧副韧带撕裂，桡侧副韧带、尺骨外侧副韧带、环状韧带Ⅰ级损伤2、右前臂外伤右尺骨远端骨挫伤水肿三角纤维软骨盘体部及尺侧骨附着点撕裂尺侧副韧带II损伤（部分撕裂）尺-月、尺-三角韧带I-II级损伤尺侧腕伸肌健I级损伤3、关部外伤4、全身多处软组织挫伤。”可见，韧带既没有粘连也没有缩短断裂等较重情况出现，没有对关节连接造成制约，其损伤基础不至于构成伤残2、依据《法医临床检验规范》（SF/ZJD0103003-2011）中4.10.7条“对于骨与关节损伤所致的关节功能障碍，测量关节的被动活动度”的规定，《鉴定意见书》中对马丽贤的右腕关节测量方法有误，从该鉴定意见书的记录来看，不能得出是对右腕关节功能采用测量关节的被动活动度。3、《鉴定意见书》中所提示的右腕关节活动受限，活动度：掌屈32°（健侧60°），背伸40°（健侧63°），桡侧17°（健侧31°），尺侧24°（健侧36°），计算得右腕关节活动功能丧失40.42%。但从测量相片上看，马丽贤的掌屈和背伸均与正常人无异，属于在正常范围，与文字描述不一致。该鉴定意见书所测量计算出的右腕关节丧失40.42%的结果可信性、客观性可疑，因此，《鉴定意见书》中“构成十级伤残”有误。保险公司依法提出重新鉴定申请并有充分理由，一审法院没有准许保险公司的重新鉴定申请，造成事实认定不当，依法应当重新鉴定后改判。二、一审判决认定的戈其伟垫付的1338.5元，应当由马丽贤承担50%（为669.25元）的责任，相应减少上诉人的赔付责任。综上所述，一审判决对案件事实认定不当，多判上诉人赔偿46697.11元（46027.86元+669.25元），故保险公司请求二审人民法院依法撤销原审判决，改判决保险公司减少对马丽贤的赔付责任。被上诉人马丽贤辩称，一、原审没有支持保险公司对伤情重新鉴定的申请是正确的，本案在一审中是由人民法院指定有资质的鉴定机构进行鉴定，它的鉴定结论应当作为本案一审审理的依据，至于保险公司提出重新鉴定的理由是不存在的，一审法院依法不支持其重新鉴定，保险公司在二审中以没有重新鉴定提出上诉是没有事实和法律依据，二审法院应当驳回上诉人的上诉请求。二、关于保险公司在诉状中提到第二项，原审中马丽贤的请求是不包含戈其伟垫付的1338.5元，一审法院依据证据判决保险公司赔偿马丽贤的医疗费是正确的，至于戈其伟垫付的1338.5元是否应当由马丽贤承担，应当是由戈其伟提出主张，而不是保险公司提出主张。在一审中，车主戈其伟并没有主张1338.5元需要扣除马丽贤承担的部分，依据不告不理的原则，一审没有要求马丽贤承担是正确的。原审被告戈其伟未作答辩。马丽贤向一审法院起诉请求：1.判令保险公司在交强险和商业第三者险责任限额范围内赔偿其损失合计136892元；2.判令戈其伟对交强险和商业第三者险赔偿不足部分承担赔偿责任；3.本案一审诉讼费由保险公司、戈其伟承担。一审法院认定事实：2018年11月8日10时15分左右，戈其伟驾驶粤D*****号小型轿车行驶至潮南区陇田镇东仙村乡道一路口时，与马丽贤驾驶的电动二轮车左转弯发生碰撞，发生了致马丽贤受伤及两车损坏的交通事故。2018年12月25日，汕头市公安局潮南分局交警大队作出事故认定书，认定马丽贤与戈其伟负事故同等责任。事故发生后，马丽贤被送往大峰医院门诊治疗，戈其伟为马丽贤垫付医疗费1338.5元；当日转至汕头市**医院住院治疗，至2018年12月26日出院，共住院48天，花去医疗费24331.91元。2019年1月9日，马丽贤到汕头市**医院住院门诊治疗，花去医疗费842.30元。马丽贤于2019年3月1日向原审法院提起诉讼。诉讼中，马丽贤申请原审法院委托鉴定机构对其伤情进行鉴定，经原审法院委托，广东华民司法鉴定所于2019年4月2日作出鉴定意见如下：马丽贤构成十级伤残，无需后续治疗费，需康复费4000元、营养费1200元，护理期评定为90天（建议护理期内90天配护理人员1名/天），误工期评定为120天。另查，粤D*****号小型轿车的登记所有人戈其伟，该车在保险公司处投保交强险及商业三者险，保险期限均为2018年5月24日0时至2019年5月23日24时，商业三者险的保险金额为100万元。再查，广东省2018年度人身损害赔偿计算标准中全省农村居民可支配收入15780元，农村居民人均消费性支出为13200元，国有同行业农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资为40578元，住院伙食补助费每人每天为100元。一审法院认为：戈其伟驾驶粤D*****号小型轿车碰撞马丽贤驾驶的电动二轮车，发生致马丽贤受伤及车辆损坏的交通事故。对该宗交通事故，公安交警部门已作出马丽贤与戈其伟负事故同等责任的认定书，该责任认定准确，原审法院予以采信。对马丽贤因交通事故造成的损失，戈其伟应承担相应的赔偿责任。由于肇事车辆已向保险公司投保了交强险和商业第三者责任险，故马丽贤请求保险公司在承保的交强险和商业第三者责任险限额内予以赔偿，合法有据，可予支持。马丽贤主张因交通事故造成的合法有据的各项损失为：医疗费25174.21元、住院伙食补助费4800元、康复费4000元、营养费500元、残疾赔偿金为31560元、被扶养人生活费9467.86元、误工费13340.71元、护理费12240元、交通费为1440元、精神损害抚慰金5000元，共计107522.78元。保险公司应在交强险限额内赔偿马丽贤的各项损失，即在医疗费用赔偿限额内赔付10000元和在伤残赔偿限额110000元内对包括残疾赔偿金、护理费、康复费、精神损害抚慰金、交通费等项目赔付77048.57元；不足部分20474.21元，由保险公司在商业第三者责任险限额内按责任比例50%向马丽贤赔付10237.11元，保险公司共应赔偿马丽贤各项损失97285.68元。戈其伟为马丽贤垫付的医疗费，可由其依照法律规定和保险合同约定向保险公司主张权利。对保险公司认为其公司不应承担诉讼费的问题，原审法院认为，诉讼费用包括鉴定费在内虽不属于保险赔偿范围，但法律规定诉讼费用由败诉方承担，故保险公司是否需承担诉讼费用，是依其应否承担赔偿责任决定，因此，对保险公司的抗辩意见不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，一审法院判决如下：一、保险公司应于本判决生效后15日内赔偿马丽贤各项损失97285.68元。二、驳回马丽贤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3037.84元，减半收取计1518.92元，鉴定费2810元，共4328.92元，由马丽贤负担1807.85元，保险公司负担2521.07元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审判决认定的事实与本案的证据相一致，本院予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。本案二审的主要争议问题为：一、原审判决认定保险公司应当赔偿马丽贤的残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金是否于法有据。二、原审判决未对戈其伟为马丽贤垫付的款项进行处理是否于法有据。关于马丽贤的残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金的认定问题。本案交通事故发生致马丽贤身体受到伤害，根据交警部门责任认定，马丽贤与戈其伟负事故同等责任，故马丽贤诉求赔偿理由正当，应予支持。本案一审期间，经马丽贤申请，原审法院依法委托广东华民司法鉴定所对马丽贤的伤残等级、营养费、后续治疗费等事项进行司法鉴定，该所根据送检的病历等材料以及依照《法医临床检验规范》（SF／ZJD0103003-2011）、《人体损伤致残程度分级》、《法医临床影像学检验实施规范（SF／ZJD0103006-2014）》等的规定，于2019年4月2日作出华民司鉴所[2019]临鉴字第217号《法医临床司法鉴定意见书》，评定马丽贤因本案交通事故受伤构成十级伤残，并对马丽贤的康复费、后续治疗费、误工期等进行评定。广东华民司法鉴定所是具有从事法医临床鉴定资质的机构，鉴定人员具备司法鉴定执业资格，且没有证据证明其鉴定程序违反法律规定，广东华民司法鉴定所作出的法医临床鉴定意见具有专业性和权威性，认定马丽贤构成十级伤残具有专业依据。保险公司虽对鉴定结论提出异议，但未能对其主张提供相应证据佐证，因此，应认定广东华民司法鉴定所作出的鉴定结论可作为本案判决的依据。原审判决依据广东华民司法鉴定所作出的鉴定结论确定马丽贤的残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金并无不当，本院予以维持。保险公司上诉申请重新鉴定的理由不成立，不予采纳；其提出改判一审判决中关于残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金的上诉请求缺乏充分依据和合法理由，不予支持。关于戈其伟为马丽贤垫付款项的处理问题。民事诉讼遵循“不告不理”原则，法院只能按照当事人提出的诉讼事实和主张进行审理，对超过当事人诉讼主张的部分不得主动审理。本案是机动车交通事故责任纠纷，审理的范围是马丽贤请求保险公司、戈其伟赔偿其因交通事故造成的各项损失，且马丽贤请求赔偿的损失并不包括戈其伟为其垫付的款项。一审法院在戈其伟并未就其为马丽贤垫付的款项提起诉讼的情况下，未对该款项进行判决并无不当。戈其伟为马丽贤垫付的款项应另寻法律途径解决，不应在本案中一并处理。保险公司上诉提出应由马丽贤承担戈其伟为其垫付的款项的一半即669.25元，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费967.43元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 张丹华审 判 员 翁汉光审 判 员 林思浩二〇一九年十一月二十一日法官助理 曾 曼书 记 员 佘少芳