山东省日照市岚山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1103民初2943号 原告：董哲，男，1989年4月5日出生，汉族，住日照市岚山区。 委托诉讼代理人：徐洪飞，山东隆诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：秦治同，山东隆诚律师事务所实习律师。 被告：刘鹏,男，1985年9月4日出生，汉族，住日照市岚山区。 委托诉讼代理人：巩建亮，日照岚山兴法律服务所法律工作者。 被告：日照市迪阳安装工程有限公司，住所地日照市岚山区岚山头街道山海家园，统一社会信用代码91371103MA3EMETAXT。 法定代表人：刘鹏，经理。 被告：王岭木，男，1977年7月16日出生，住日照市岚山区。 被告：日照市岚山区海源水产有限公司，住所地日照市岚山区安东卫街道汾水村，统一社会信用代码91371103796186751L。 法定代表人：王岭木，经理。 以上两被告委托诉讼代理人：徐月启，日照岚山虎山法律服务所法律工作者。 原告董哲与被告刘鹏、日照市迪阳安装工程有限公司、王岭木、日照市岚山区海源水产有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告董哲及其委托诉讼代理人徐洪飞和秦治同、被告日照市迪阳安装工程有限公司的法定代表人即被告刘鹏及其委托诉讼代理人巩建亮、被告王岭木和日照市岚山区海源水产有限公司的共同委托诉讼代理人徐月启到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 董哲向本院提出诉讼请求：请求各被告连带赔偿原告各项损失221734.98元。事实和理由：2018年11月26日9时许，原告受雇于被告刘鹏和王岭木在被告日照市岚山区海源水产有限公司食品加工车间从事电工布线作业过程中，因被告刘鹏和另一员工挪动脚手架，致使原告跌落受重伤。原告住院43天，构成多处伤残。 刘鹏辩称，原告并非刘鹏所雇佣，原告与刘鹏均受雇于被告王岭木或其水产公司。 日照市迪阳安装工程有限公司辩称，原告与其公司之间无劳动合同关系，其公司未从日照市岚山区海源水产有限公司承包电工布线业务，本案事故与其公司无关。 王岭木和日照市岚山区海源水产有限公司辩称，日照市岚山区海源水产有限公司的车间电工活由被告刘鹏承揽，由刘鹏组织人员施工，原告与被告刘鹏之间属雇佣关系；原告对事故的发生具有重大过错，被告刘鹏和其雇佣的人员在拖动脚手架时导致原告坠落受伤，王岭木及其公司在事故中无任何过错，不应承担赔偿责任。 本院经审理认定事实如下：原告董哲系港口企业职工，具有电工从业资格，经常在休班期间外出兼职做电工方面的零活。原告主张自2018年10月起多次跟随被告刘鹏外出干活。2018年11月，被告日照市岚山区海源水产有限公司的食品加工车间改造施工过程中，经人介绍，交由被告刘鹏找人组织进行电路布线施工。原告及庄宁、解仁涛等人不上班时经常打电话问刘鹏有没有活干，刘鹏有活的时候也给他们打电话问有没有空出来干活，干活时由刘鹏记工时，工资由刘鹏发放。 2018年11月26日上午9时左右，原告董哲在被告日照市岚山区海源水产有限公司生产车间站在脚手架上进行电工布线作业时，从脚手架上跌落受伤。原告受伤后被送往日照市岚山区人民医院抢救，当天转入日照市人民医院住院治疗43天，其伤情经诊断为开放性颅内损伤、脑挫伤、创伤性蛛网膜下腔出血、颅底骨折、颅内积气、肺挫伤、胸腔积液、肺部感染、肋骨骨折、胸椎骨折、腰椎骨折、颅骨骨折、腰椎横突骨折、右侧气胸、右眼上斜肌麻痹、右耳听力下降、右肺下叶小结、多处软组织损失等。经本院委托鉴定，山东金盾司法鉴定所于2019年8月2日出具鉴定意见：1.原告颅脑损伤后遗脑软化灶形成、多发肋骨骨折、多发横突骨折后遗症分别构成共三处十级伤残，智商及精神状态存在问题，建议另行鉴定；2.后续治疗费不予评估，如需治疗，以实际发生为依据；3.出院后的误工期150天，营养费建议每天35元或依法律规定。2018年11月27日，被告刘鹏、王岭木与原告亲属签订协议书一份，约定：刘鹏、王岭木保证原告的住院期间的医疗费用，待董哲医疗终结后就民事赔偿问题再协商解决。原告支出前期医疗费55147.48元，被告王岭木垫付23000元，其余32147.48元为被告刘鹏垫付，各方对此均无异议。本案事故发生后，被告刘鹏继续与其找来干活的庄宁、解仁涛、柳玉斌、李尚、刘江等六、七个人继续将涉案的布线工作完成。从刘鹏提交的记工记录看，涉案工作于2018年12月6日完工，每天干活的人都有不同，晚上加班的，另外计算半个工日。被告刘鹏主张于2012年12月11日被告日照市岚山区海源水产有限公司将整个布线工作的总劳务费17810元全部交给刘鹏，刘鹏将记工记录交给日照市岚山区海源水产有限公司财务人员，日照市岚山区海源水产有限公司按每个工日260元进行结算的。在本案第一次庭审时，刘鹏未与干活的人员结算工钱，第二次庭审时，刘鹏主张按每天260元与解仁涛、庄宁和明磊三人结算工钱，与其他人没有进行结算。 对于原告在本次事故中的损失，本院依照法律规定并结合原告治疗实际情况，审查确认如下：（1）原告在岚山区人民医院当天的门诊费及在日照市人民医院支出的住院医疗费合计55147.48元，全部由被告垫付，被告刘鹏提供门诊发票和住院发票各两份予以证实，原告提供出院后复查门诊发票两份共2239.97元，当事人无异议，以上医疗费用费用合计57387.45元，本院予以确认；（2）原告住院43天，主张住院伙食补助费按每天50元计算，共计2150元，符合法律规定，本院予以支持；（3）参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）规定，营养费本院按70天、每天30元予以支持，为2100元；（4）原告主张受伤后于2019年3月20日左右才开始上班，至今仍无法正常工作，从董哲提供的银行流水看，事发前原告在日照正泰劳务有限公司的平均工资为3690元/月，其受伤之后的三个月，因误工造成工资明显减少，每月发放工资都在800多元，其第四个月工资为3913.69元，第五个月为3952.69元，故原告少发工资的月份大约每月减少了2700元左右，持续时间为三个月，综合考虑原告存在兼职收入、年底奖金因伤可能受影响、工资在2019年应有所增长等多项因素，对原告的因本次事故造成的误工费，本院按1万元予以确认；原告主张因伤误工193天，因无其工作单位的误工证明，且依照其银行流水可以断定原告提前上班并获得了较正常收入，故对原告主张的其他误工损失不予支持；（5）因原告未提供证据证明需要两人护理，本院仅支持1人，参照护理期限有关规定，本案护理费按照120元/天予以计算50天，共计6000元；（6）原告系城镇居民，经鉴定构成三处十级伤残，本院对其主张的伤残赔偿金110737.20元（39549元/年×14%×20年）予以确认；（7）交通费依照住院的时间、距离酌定为1200元；（8）鉴定费依据发票确认为1900元。以上损失共计191474.65元。 对原告的受伤过程，在场的被告刘鹏、案外人柳玉斌与原告均有不同陈述。被告刘鹏主张其面包车上有四、五个安全帽及电工工具，但原告没有佩戴，当时原告站在脚手架上穿电线，刘鹏和姓柳的大爷只是扶着没有挪动架子，原告摔倒他们也不知道是如何摔的；原告主张是因为扶着脚手架的两个人突然挪动架子才导致其摔倒的。原告向法庭提交事故发生后其亲属与扶架子的柳玉斌的谈话录像一份，柳玉斌在录像中陈述：原告在接近四米高的架子上给棚顶穿电线干活，柳玉斌和刘鹏一人一边扶着架子，干完一片，一说挪架子，柳玉斌就开始拖动架子，刘鹏也一起挪，没有往上看，因为地面不平，需要扶着，挪架子就晃，原告突然就从架子上掉下来了，掉下来后原告下意识地抓住架子撑子，但撑子掉了，要不然也摔不了那么严重。 本案争议的另一焦点是被告刘鹏是否从被告日照市岚山区海源水产有限公司处承包了涉案的车间电工布线工作。原告主张，原告还有其单位同事均系电工，有空兼职干点电工零活，原告从2018年“十一”期间开始，多次跟随被告刘鹏外出干活，在其他地方干活的工钱刘鹏至今没有结清，一般出去干活都是每天160元，这次干活虽然刘鹏没有说是否还是160元，但他不可能开支工钱到每天240元以上的价格。原告认为跟随刘鹏干活，受刘鹏管理，刘鹏给他们发放工资，活是刘鹏从哪里承包的这些干活的人都不知情，故原告认为刘鹏是他们的雇主，要拖欠的工钱也只能找刘鹏，现在庄宁和解仁涛还经常跟刘鹏出去干活。被告刘鹏主张，涉案的活是纯劳务工作，无法承包，干活的人谁有空谁去，当时被告王岭木让刘鹏多找些人来着急干活，施工材料由王岭木公司购买，工钱由他公司发放，刘鹏没有获得额外利益。庄宁在调查笔录中陈述，当时是刘鹏打电话找他去干活的，事发时庄宁在另一个架子上接电线，这个活的工钱前期给结了一部分，后期做笔录前又给结了一部分，现在刘鹏都给结清了，按每天260元结的。解仁涛在调查笔录中称当时是刘鹏打电话让他去干活的，一开始没具体说多少钱，谁有空谁去，是兼职的，最近刚刚才给把这个活的工钱结清，刘鹏按每天260元结的。柳玉斌在调查笔录中陈述：原告是怎么掉下来的没有看清楚，现在也想不清楚了，柳玉斌没拖动架子，柳玉斌是跟着刘鹏干小工的，每天工资在100元左右，干活时刘鹏都管一顿午饭，现在刘鹏还欠他大约一个月的工钱没有结。被告王岭木及其公司主张将涉案电工活承包给刘鹏负责施工，由刘鹏与其雇佣的人结算工资，刘鹏组织现场管理施工、记工，王岭木的公司只与刘鹏结算，不区分大工和小工均按一个工日260元付款。 本院认为，提供劳务者因劳务活动自己受到伤害的，应根据事故发生中各自的过错承担相应的责任。涉案电路布线的车间系被告日照市岚山区海源水产有限公司所有、被告日照市迪阳安装工程有限公司未承揽涉案施工的事实，各方无异议，本院予以确认；从涉案工作的性质看，该布线业务具有一定的专业技术性，完工交付的系劳动成果，与一般的纯劳务工作不同；从提供劳务者的工资发放看，由被告刘鹏记工，干活的人员的工钱多少一般由刘鹏与提供劳务者进行约定，工钱由刘鹏发放，至于刘鹏从找刘鹏干活的人处如何结算及结算了多少钱，干活的人均不知情；从原告的陈述及本院调查看，干活时刘鹏中午负责午餐，完工后刘鹏经常拖欠一部分工钱没有及时结算，故可以认定刘鹏从其找来干活的人的劳务中能够获得额外利益。综合以上情况，本院对被告刘鹏系本案接受劳务者、与原告间成立雇佣关系的事实予以采信；被告刘鹏组织提供劳务者施工过程中，有义务保障现场施工安全。本案刘鹏扶着脚手架让原告穿线施工过程中，在其车上有安全帽而没有拿出让原告佩戴，安全防护措施不到位，且原告及柳玉斌均有陈述系两人挪动脚手架时原告坠落，故对本案事故的发生，刘鹏具有过错，本院予以确认，刘鹏作为接受劳务者对本案事故损失理应承担过错赔偿责任；原告处在危险的高度从事电工作业时未充分注意自身安全、未采取防护措施，对事故的发生和损失的扩大也存在过错，应自担部分损失；被告日照市岚山区海源水产有限公司将其电工布线工作交由不具备安全施工条件的刘鹏组织施工，对本案事故的发生也具有过错，也应承担相应的过错责任。综合衡量三方的过错程度及对事故损失形成的原因力大小，本院确定原告和被告日照市岚山区海源水产有限公司各担30%、被告刘鹏承担40%的责任为宜。原告提供的证据不足以证实被告日照市迪阳安装工程有限公司、王岭木对事故的发生存在过错应承担对原告的赔偿责任，故对于原告对以上两被告的主张，本院不予支持。原告因本次事故造成伤残，精神损害抚慰金酌情支持2000元，由被告日照市岚山区海源水产有限公司和被告刘鹏各承担1000元。 综上所述，对原告主张的损失依照法律规定结合其治疗的实际情况予以确认，对被告已垫付的医疗费予以相应扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条规定，判决如下： 一、被告刘鹏赔偿原告董哲损失77589.86元（191474.65元×40%+1000元），扣除已支付的32147.48元，剩余45442.38元于本判决生效后十日内支付； 二、被告日照市海源水产食品有限公司赔偿原告董哲损失58442.40元（191474.65元×30%+1000元），扣除已支付的23000元，剩余35442.40元于本判决生效后十日内支付； 三、驳回原告董哲的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4626元，减半收取2313元，由被告刘鹏负担905元、被告日照市海源水产食品有限公司负担606元，原告负担802元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。 审判员  任杰 二〇一九年十一月二十日 法官助理 秦苗苗 书记员 裴方宏