河南省信阳市平桥区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1503民初5843号原告（反诉被告）：刘某某，男，汉族，1987年2月11日生，住河南省淮滨县。委托诉讼代理人：张明业，河南楚天阁律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告（反诉原告）：尚某，女，汉族，1970年8月3日生，住周口市淮阳县。委托诉讼代理人：陈倩，河南锦实律师事务所律师。代理权限：特别授权。第三人：张某，女，汉族，1990年12月11日生，住浉河区。原告刘某某诉被告尚某、第三人张某不当得利纠纷一案，本院2019年7月18日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年8月15日公开开庭进行了审理。庭审中，被告提起反诉，本院经审查决定予以受理，并与本诉合并进行审理(以下为叙述方便，本诉原告暨反诉被告均简称原告，本诉被告暨反诉原告均简称被告)。原告刘某某及其委托诉讼代理人张明业，被告尚某的委托诉讼代理人陈倩到庭参加了诉讼，第三人张某经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘某某提出诉讼请求：1、依法判令被告尚某退还不应当收取的购房款共计72.96万元；2、本案诉讼费用由被告承担。庭审中，原告增加两项诉讼请求：1、依法判令被告承担违约责任并支付违约金226000元；2、判令被告承担原告因本案支付的财产保全保险费2000元。事实与理由：被告尚某所有的位于信阳市××山新区恒大名都X号楼X单元X层XXX号房屋欲对外转让，经河南宝峰房地产营销策划有限公司介绍，原告刘某某于2018年8月20日同被告尚某签订了一份《房屋买卖合同》。合同约定该房屋的转让成交价格为113万元，合同签订后原告向被告支付了64万元，有被告出具的收条为证。当被告将此套房屋交付于原告后，由于当初此房系被告从银行按揭贷款所购并尚欠银行贷款49万元，故经协商，原告代被告偿还剩余贷款，之后原告通过微信转账方式向被告支付了8个月共计2.96万元的房贷，但之后原告发现被告并未将此款用于还房贷。2019年4月23日，经信阳市佳和房地产经纪有限责任公司从中介绍，原告以被告的名义将该房屋以109.8万元价格转让给了第三人张某。由于尚欠银行贷款49万元，故第三人张某拿出39.8万元，原告拿出9.2万元将该套房屋解押。现此套房屋的产权证由第三人张某持有，至此第三人张某实际尚欠原告购房款70万元。由于张某没有现金向原告支付，又拿该套房屋在邮政银行贷款70万元，目前该笔贷款已经审批并汇到张某的邮政银行账户。因房产证的所有权人仍系被告，按银行内部规定此笔贷款最终要汇入被告的邮政银行账户。在以上房屋的前后交易过程中，被告已经实际拿到自己的全部房屋价款113万。该72.96万元被告一再向原告表示一旦到账后及时转给原告，但近期经原告多次向被告催要无果后，为使原告的合法权益免遭侵害，特诉至法院，请求判如所请。被告尚某辩称：一、刘某某构成根本违约，且恶意保全行为导致尚某无法给银行贷款，其要求尚某支付违约金的诉求不能得到支持。根据尚某与刘某某签订的《房屋买卖合同》第四条约定，刘某某应于2018年10月21日前向尚某支付完全部购房款，第九条约定刘某某逾期付款超过十五日的，构成根本违约，应向尚某支付房屋总价款20%的违约金。但直到2019年5月5日刘某某才将购房款支付完毕，刘某某已经违约，应向尚某支付违约金。就刘某某应支付违约金事宜，尚某及其丈夫刘海多次与刘某某联系，刘某某均置之不理。因银行将贷款需转入尚某账户，刘某某为了全额拿到70万元贷款，害怕尚某扣除违约金，不但威胁尚某及家人，还于2019年6月18日向贵院申请冻结尚某的银行账户，贵院于2019年6月19日作出(2019)豫1503财保16号民事裁定书：对尚某中国邮政储蓄银行楚王城支行的存款70万元予以冻结，冻结期限为一年，即从2019年6月19日起至2020年6月18日止。而银行贷款的到账时间就是2019年6月19日下午，尚某并无拒不支付70万元的意思，而是刘某某恶意保全行为导致的无法给付。尚某没有违约行为，刘某某要求尚某支付违约金的诉求不应得到支持。二、刘某某要求尚某支付保全费用的请求不能得到支持。财产保全责任险是在发生保全错误时，财产保全申请人根据财产保全责任险约定，要求保险公司在保险额内予以赔偿，保证被保全人遭受到的损失得以赔偿。因此保全申请人为实现诉讼保全的目的，基于对诉讼风险的不确定性而为自己购买的财产保全责任保险，支付了保险费用，该费用不属于违约后所必然发生的损失。况且，违约的人是刘某某，刘某某的保全行为具有恶意性，该费用应由其自行承担。三、尚某返还的数额应扣除违约金和律师费。刘某某应支付的违约金数额为226000元(113万×20%)，刘某某通过微信转账支付的29600元根据合同第九条约定应冲抵违约金，刘某某还应向尚某支付196400元违约金，关于违约金事宜，尚某已经提起反诉。根据合同第十一条约定，刘某某有根本违约情形，导致尚某采取诉讼手段主张权益的，诉讼费、律师费等都应由刘某某承担。被告尚某向本院提出反诉请求：1、依法判令反诉被告刘某某向反诉原告尚某支付违约金196400元;2、依法判令反诉被告刘某某向反诉原告尚某支付律师代理费5000元；3、本案反诉费用由反诉被告刘某某承担。事实与理由：尚某与刘某某于2018年8月20日签订《房屋买卖合同》,约定尚某将位于羊山新区新七大道恒大名都X幢X单元XXX室房屋卖给刘某某,合同总价款为113万元,合同第四条第1款约定:“2018年8月21日前刘某某向尚某支付首付款50万元,剩余购房款63万元于2018年10月21日之前支付给尚某…”,但是刘某某直至2019年5月5日才陆续将113万元购房款向尚某付清。根据合同第九条第二款约定,刘某某逾期履行付款义务已经超过十五日,构成根本违约,应按照房屋总价款的20%向尚某支付违约金,即226000元。刘某某以微信方式向尚某支付的29600元冲抵违约金,即刘某某仍应向尚某支付违约金196400元。另根据合同第十一条约定:“甲乙双方任何一方违约导致丙方通过诉讼手段主张权益,违约方承担丙方以此支付的诉讼费、鉴定费、律师费等”,刘某某已经构成根本违约,导致尚某通过诉讼手段主张违约金,由此产生的律师费用应由刘某某承担。尚某多次向刘某某主张违约金未果,依据《民事诉讼法》第五十一条之规定,特提起反诉,望判如所请。原告刘某某辩称：一、我方的行为不构成本案违约问题，理由如下：1、当初双方就涉案房屋买卖事宜所形成的买卖关系是因河南宝峰房地产营销公司从中撮合，该公司就尚某及尚某的房屋出售事宜和刘某某签订了一份《房屋买卖合同》，在该合同中第一条第二小项中约定尚某应在2018年10月21日前到中国邮政银行办理抵押解冻手续，因为涉案房屋尚某购买时在银行办理了按揭手续，三方签订买卖合同时，该涉案房屋尚欠邮政银行49万元的贷款没有支付；2、由于三方合同签订后，尚某没有按照合同约定的时间就是2018年10月21日到银行办理解押手续，导致双方那个合同履行发生了变更，从合同约定的情况看及双方履行合同的行为看，尚某应该履行解押在先，刘某某支付房款在后，这是本案中形成的客观事实。根据以上事实看，足以证明刘某某的行为不构成违约，所以尚某反诉状中陈述的刘某某违约情况不存在。二、关于29600元的性质问题，这个实际上是刘某某在双方合同形成后为尚某先行垫付的银行贷款数额，每月3700元，我方提供的证据可以印证3700元的月供情况。三、关于尚某要求我方支付违约金19.64万元的问题，我方认为这个要求不应得到支持，理由是：双方合同履行过程中，刘某某先期支付了64万元，导致剩余房款没有及时支付的原因是尚某未及时解押房屋，责任在于尚某，其要求支付违约金不应支持。四、关于尚某要求刘某某支付律师费的问题，三方合同第11条约定的是丙方要求承担违约责任的情况，对于双方律师费的支付问题没有约定，尚某要求我方支付律师费没有事实依据。五、尚某称多次向刘某某主张违约金未果，这个说法不是事实，也没有证据，相反，在双方买卖交易行为达成后，我方多次电话微信联系尚某，尚某均电话不接，微信拉黑。第三人张某未到庭参加诉讼，亦没有向本院提交答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审理查明事实如下：2018年8月20日，原、被告双方及河南宝峰房地产营销策划有限公司签订房屋买卖三方合同，约定被告将其所有的羊山新区新七大道恒大名都X幢X单元XXX室（房屋产权证号：00XXXX房屋出售给原告。该房屋产权面积为123.2平方米。房屋成交价格为113万元。合同签订时，案涉房屋处于抵押状态。该合同约定，2018年10月21日前被告应办理案涉房屋抵押解冻，原告应全额支付购房款。合同签订后，原告先期支付被告购房款640000元。2019年4月23日，经信阳市佳和房地产经纪有限责任公司从中介绍，原告以被告的名义将该房屋以109.8万元价格转让给了第三人张某。2019年5月5日，原告刘某某和第三人张某分别向被告尚某转账92000元和398000元后。至此，尚某实际收到全部购房款113万元，第三人张某尚欠原告购房款70万元。后张某又将涉案房屋办理抵押贷款70万元用于偿还原告购房款，因房产证的所有权人仍为尚某，该笔贷款通过审批并汇入尚某名下银行账户。另查，尚某已办理了房屋解除抵押登记手续并将案涉房屋过户到张某名下。上述事实有当事人提交的《房屋买卖（转让）合同》复印件、《房屋所有权》复印件、收据复印件、银行转账凭证、《信阳市房屋买卖居间合同》复印件、微信转款截图、民事裁定书、委托协议书、代理费发票等书证、证人出庭作证及当事人陈述在卷佐证。本院认为，不当得利是指没有合法根据，取得不当利益,造成他人损失的,应当将取得的不当利益返还受损失的人。本案中,双方当事人对第三人张某贷款70万元转入被告银行账户的事实均无异议。原、被告签订房屋买卖合同后，原告共支付被告113万元，被告按照合同约定取得113万购房款后再次占有的70万元贷款，属不当得利，被告应返还给原告。现原告要求被告返还该款，理由正当，予以支持。关于2.96万元款项的认定，被告辩称该笔款项是原告支付的违约金，本院根据转账金额及频率，对被告的抗辩意见不予采信，被告取得该部分款项，没有合法根据,双方之间构成不当得利法律关系。原告主张被告返还2.96万元，于法有据，本院予以支持。关于财产保全保险费由谁负担问题。根据《诉讼费用交纳办法》第六条“当事人应当向人民法院交纳的诉讼费用包括:(一)案件受理费;(二)申请费;(三)证人、鉴定人、翻译人员、理算人员在人民法院指定日期出庭发生的交通费、住宿费、生活费和误工补贴。”财产保全保险费不属于法律规定的诉讼费,也不是诉讼必要支出。原告诉请被告承担财产保全保险费,依法不予支持。关于本诉及反诉要求违约金的问题，因此诉求系房屋买卖合同纠纷，与本案不是同一法律关系，原、被告可另案起诉处理，本案不再理涉。关于被告反诉要求原告支付律师代理费5000元的诉请，没有事实与法律依据，本院不予支持。第三人张某经本院传票传唤,无正当理由拒不到庭,应视其放弃诉讼权利,本院对本案依法缺席判决。综上所述,依照《中华人民共和国民法通则》第九十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）尚某于本判决生效之日起三十日内返还原告刘某某（反诉被告）人民币729600元；二、驳回原告（反诉被告）刘某某要求被告（反诉原告）尚某承担财产保全保险费2000元的诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）尚某要求原告（反诉被告）刘某某支付律师费5000元的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费减半收取6688元，由原告刘某某承担1592元，被告尚某承担5096元；案件反诉受理费减半收取2114元，由被告尚某承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。当事人上诉的，应当于上诉期限届满前交纳上诉费（上诉费收款单位：河南省信阳市中级人民法院，开户行：兴业银行信阳分行，账户：46×××16）。并在交费后的次日起5日内将交费凭证交付本院一审承办人。上诉人未按上述规定交纳上诉费和交付上诉费凭证的，本院将依法按自动撤回上诉处理。审判员 杨 娟二〇一九年十一月十一日书记员 陈卫卫