青海省德令哈市人民法院   行政判决书   （2018）青2802行初16号   原告格尔木晟世华龙工贸有限责任公司，住所地格尔木市台吉乃尔路46号。   法定代表人：李喜财，系该公司董事长。   委托诉讼代理人：程永凯，青海大孚律师事务所律师。   委托诉讼代理人：文涛，青海大孚律师事务所律师。   被告格尔木市昆仑经济技术开发区开发建设局，住所地青海省海西州格尔木市团结湖路6号。   法定代表人：马国成，男，回族，该局局长，现住格尔木市。   委托诉讼代理人：王法明，青海彰杨律师事务所律师。   委托诉讼代理人：张拥军，青海彰杨律师事务所律师。   原告格尔木晟世华龙工贸有限责任公司诉被告格尔木市昆仑经济技术开发区开发建设局不服处罚纠纷一案。本院于2018年6月13日立案后。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告格尔木晟世华龙工贸有限责任公司委托诉讼代理人程永凯、文涛，被告格尔木市昆仑经济技术开发区开发建设局的法定代表人马国成及委托诉讼代理人王法明、张拥军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告格尔木晟世华龙工贸有限责任公司诉称，请求依法撤销被告作出的格昆建拆字（2018）第（1）号限期拆除通知书和格昆建罚字（2018）第001号行政处罚决定书；本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告于2018年6月4日所作出的格昆建拆字（2018）第（1）号限期拆除通知书及2018年6月11日格昆建罚字（2018）第001号行政处罚决定书有以下违法事项；被告所作出的限期拆除通知书程序违法。首先，原告未按《行政处罚法》第四十二条向原告告知听证的权利，非法剥夺原告的听证权利。其次，被告作出的限期拆除通知书没有向原告送达，原告在回办公室时见办公桌上放着限期拆除通知书，为维护自己的合法利益才向人民法院起诉的。二、被告所作出的限期拆除通知书、行政处罚决定书适用法律错误，被告依据《城乡规划法》第六十四条要求原告拆除办公楼。而《城乡规划法》第六十四条规定的是未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，才能进行处罚。而原告在2015年7月20日己经实际取得建设工程规划许可证。因此，被告所作出的限期拆除通知书、行政处罚决定书适用法律错误。   被告格尔木市昆仑经济技术开发区开发建设局辩称，一、被告作出限期拆除通知书程序合法，限期拆除不属于听证的情形，被告处理程序符合法律规定。《行政处罚法》第四十二条规定“行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前，应当告知当事人要求举行听证的权利；当事人要求听证的，行政机关应当组织听证……”，该规定并未明确“限期拆除”列为听证范围。我国法律也未就“限期拆除”这一行政处罚的相对人是否享有听证权作出明文规定，因此，“限期拆除”并不属于听证的情形。根据行政处罚法第四十二条规定，该行政处罚措施没有赋予本案处罚人要求举证听证的权利，被告亦无法定告知义务。被告在作出“限期拆除通知书”之前已向被处罚人送达“行政处罚事先告知书”，已明确告知被处罚人享有陈述及申辩的权利，被告作出的“限期拆除通知书”程序合法。二、被告作出“限期拆除通知书”后按规定履行了送达手续，送达方式和程序合法有效，被处罚人的陈述并非事实。“限期拆除通知书”被告人已经于2018年6月4日派专人送达至被处罚人公司，该公司副总经理邓福龙阅读后拒绝签收，被告采用拍照留置送达的方式把通知书留置在其办公桌上，格尔木市人民政府赵宏升副市长、格尔木市昆仑经济技术开发区孟可那仁主任助理、国土局王相磊局长现场见证。该送达方式符合法律规定，送达程序合法有效。被处罚人在起诉状中陈述答辩人没有向其送达“限期拆除通知书”，是其在回办公室时在办公桌上见到，其陈述并非事实，被告所拍摄的送达过程足以证明被告已经合法向被处罚人送达了“限期拆除通知书”。三、被告作出“限期拆除通知书”、“行政处罚决定书”所认定的事实清楚，证据充分，适用法律正确。被处罚人尽管在2015年7月20日实际取得过《建设工程规划许可证》，但其在规定时间内并未合法取得《建设工程施工许可证》。根据2011年11月24日青海省第十一届人大常委委员会第二十六次会议通过的“青海省实施《中华人民共和国城乡规划法》办法”第三十六条：“取得建设工程规划许可证后，在一年内未取得建筑工程施工许可证的，建设工程规划许可证自行失效”之规定，被处罚人取得《建设工程规划许可证》已经自行失效，其后期建设属于擅自建设、违规建设。对于已经自行失效的建设工程规划许可证，被处罚人应该重新申请办理，在未重新办理之前视同未取得。另外，被处罚人前期的建设也已实际超出了规划的红线范围，并未按规划红线进行建设。因此，被告依据《城乡规划法》第六十四条对其进行处罚，适用法律正确，也符合法律规定。综上，被告认为被告作出“限期拆除通知书”、“行政处罚决定书”认定事实清楚，适用法律正确，处理程序符合法律规定，被处罚人的诉讼请求及事实理由不成立，应予依法驳回。   被告格尔木市昆仑经济技术开发区开发建设局向本院提交了如下证据：   1、2015年7月20日被告制发的“建设工程规划许可证”一份、规划建设红线图一张及被处罚人超越红线范围违规建设的图示一份，拟证实被处罚人于2015年已经取得过“建设工程规划许可证”，但其建设范围实际超出了红线图所规划范围的事实。   2、2015年被告分别制发的停工整改通知书及“关于格尔木晟世华龙工贸有限公司综合楼工程停工整改的通知”一份，拟证实原告发现被处罚人违法建设事实后，对其进行了依法查处，下达了停工通知书的事实。   3、“行政处罚事先告知书”、“限期拆除通知书”、“行政处罚决定书”、“强制执行催告书”各一份，拟证实被告按照法定程序，依据违法事实，做出的一系列合法行政行为的事实。   4、“中华人民共和国城乡规划法”、“青海省实施《中华人民共和国城乡规划法》办法”相关法律相关条文摘录，拟证实被告做出的涉案被诉具体行政行为所依据的法律规定；本案涉及原告的行政相对人，虽然取得许可证，但是没有在一年内取得建筑施工许可证，按照规定没有在规定时间内取得许可证可自行失效。   原告格尔木晟世华龙工贸有限责任公司向本院提交了如下证据：   1、营业执照、法定代表人证明，拟证实原告的身份信息，具有诉讼主体资格的事实。   2、格昆经函（2013）10号经济发展局文件原件、建设工程规划许可证原件、不动产权证书原件、拟证实原告取得建设工程许可证，且经过备案；在工程竣工后格尔木政府是颁发了许可证。   经审理查明，2015年5月21日格尔木昆仑经济开发区开发建设局向原告格尔木晟世华龙工贸有限责任公司下发“质量与建筑施工安全检查停工整改通知书”，列清整改事项；2015年7月29日下发《关于格尔木晟世华龙工贸有限责任公司综合楼工程停工整改的通知》，列清整改事项和整改期限。   2018年5月31日被告格尔木昆仑经济技术开发区开发建设局向原告格尔木晟世华龙工贸有限责任公司下发格昆建字（2018）第（1）号《行政处罚事先告知书》，告知书载明：你（单位）综合办公楼因办理《建设工程规划许可证》后一年内未办理《建筑工程施工许可证》，违反了青海省实施《中华人民共和国城乡规划法》办法第三十六条、《中华人民共和国城乡规划法》第四十条的规定，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定，本机关拟对你（单位）做出限期拆除的行政处罚。如你（单位）对上述处罚建议有异议，根据《中华人民共和国行政处罚》的规定，你（单位）可以于6月4日前到格尔木昆仑经济技术开发区开发建设局进行陈述和申辩，逾期视为放弃陈述和申辩的权利。   2018年6月4日被告格尔木昆仑经济技术开发区开发建设局向原告格尔木晟世华龙工贸有限责任公司下发格昆建拆字（2018）第（1）号《限期拆除通知书》，其通知原告于2018年6月11日前将你单位建设的综合办公楼项目进行无条件拆除，并清理好现场，恢复原状。   2018年6月11日被告格尔木昆仑经济技术开发区开发建设局向原告格尔木晟世华龙工贸有限责任公司下发格昆建罚字（2018）第001号《行政处罚决定书》，其载明：在取得《建设工程规划许可证》后一年内办理《建筑工程施工许可证》。根据《青海省实施办法》第三十六条“取得建设工程规划许可证后，在一年内未取得建设工程许可证的，在建设工程规划许可证自行失效。”属违法建筑，擅自建设。经查实，被处罚人未经规划部门批准，未取得建设工程规划许可证，在格尔木昆仑经济技术开发区南海路南侧建设的综合办公楼项目，我局执法人员对现场进行拍照取证并依法进行查处，对被处罚人先后下达了《停工通知书》、《行政处罚事先告知书》、《限期拆除通知书》。经审查，被处罚人的行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第二条第一款、第四十条第一款之规定，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、第六十八条之规定，作出如下行政处罚决定：责令被处罚人自本决定书送达之日起3日内拆除违法建（构）筑物。   2018年6月13日被告格尔木昆仑经济技术开发区开发建设局向原告格尔木晟世华龙工贸有限责任公司下发格昆建催字（2018）第001号《强制执行催告书》，其载明：我局于2018年6月11日依法送达了《行政处罚决定书》（格昆建罚字（2018）第001号），责令你在2018年6月13日前自行拆除违建（筑）筑物，但你单位至今没有履行拆除义务，为严肃法律法规，保障城市规划的顺利进行实施，现催告你于2018年6月15日前履行格尔木昆仑经济技术开发区开发建设局《行政处罚决定书》的义务，自行拆除该违建（筑）筑物。如逾期仍不拆除，将依法强制拆除，由此造成的一切法律有你承担。对此，你有权进行陈述和申辩，并接到本催告书起3日内携带相关资料到本局提出需要陈述、申辩的事实、理由和依据。   另查明，2011年4月28日格尔木市人民政府给原告格尔木晟世华龙工贸有限责任公司颁发土地使用权证。格尔木昆仑经济开发区开发建设局于2015年7月20日给原告格尔木晟世华龙工贸有限责任公司颁发建设工程规划许可证。案涉综合楼已拆除一半，已不完整。   本院认为，被告格尔木昆仑经济技术开发区开发建设局在拆除原告格尔木昆仑经济技术开发区开发建设局综合办公楼过程中，首先未确认案涉综合楼属于违法建筑物；后于2018年5月31日作出《行政处罚事先告知书》，告知书中载明了原告6月4日（星期一）前到格尔木昆仑经济技术开发区开发建设局进行陈述和申辩，但被告在陈述和申辩的期限未届满时于6月4日时下发《限期拆除通知书》；依次陆续下发《行政处罚决定书》、《强制执行催告书》时载明违法建筑；综上被告行政行为属于程序违法。原告请求撤销被告作出的格昆建拆字（2018）第（1）号《限期拆除通知书》和格昆建罚字（2018）第001号《行政处罚决定书》意见，因本案行政行为违法，但不具有可撤销内容。   依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十八条、第二十六条的规定，判决如下：   确认被告格尔木市昆仑经济技术开发区开发建设局作出的格昆建拆字（2018）第（1）号《限期拆除通知书》和格昆建罚字（2018）第001号《行政处罚决定书》的行政行为违法。   本案诉讼费50元由被告格尔木昆仑经济技术开发区开发建设局承担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院。   审 判 长 李春业   审 判 员 喇兴儒   人民陪审员 陆 萍     二〇一九年十一月二十七日   书 记 员 李 君