河北省张家口市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀07民终3036号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司张家口市分公司，住所地张家口市桥东区胜利北路16号。 主要负责人：魏建文，总经理。 委托诉讼代理人：李红学，该公司职员。 被上诉人（原审原告）：杨文庆，男，1954年2月19日出生，回族，户籍地张家口市桥西区。 委托诉讼代理人：李翠萍（系杨文庆妻子），女，1958年11月2日出生，汉族，户籍地张家口市桥西区。 委托诉讼代理人：路东生，河北经华律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：闫菲，男，1980年10月6日出生，汉族，户籍地张家口市桥东区。 被上诉人（原审被告）：泰山财产保险股份有限公司邯郸市肥乡支公司，住所地邯郸市肥乡区肥乡镇兴安路28号一层西侧。 主要负责人：张永杰，经理。 委托诉讼代理人：闫雪，河北文昌阁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨洋，该公司职员 上诉人中国人民财产保险股份有限公司张家口市分公司（以下简称人财保险公司）因与被上诉人杨文庆、被上诉人闫菲、被上诉人泰山财产保险股份有限公司邯郸市肥乡支公司（以下简称泰山保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服张家口市桥东区人民法院（2019）冀0702民初915号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月20日立案后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人人财保险公司的委托诉讼代理人李红学、被上诉人杨文庆的委托诉讼代理人路东生、李翠萍、被上诉人闫菲、被上诉人泰山保险公司的委托诉讼代理人杨洋、闫雪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 人财保险公司上诉请求：一、撤销、改判河北省张家口市桥东区人民法院民事判决书（2019）冀0702民初915号对于赔偿杨文庆误工费赔偿21552元。二、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院判决赔偿一审原告误工费法律依据不足。首先交通事故赔偿应遵从损失补偿原则，有明确的损失才给予补偿，庭审中一审原告未提供合法有效的误工损失相应材料，无法证实其有客观的损失，如何承担补偿；其次一审法院参照餐饮业标准计算法律依据不足，一审原告未提供相应工作单位的劳动合同、营业执照等相关证据，如何证实其是从事餐饮行业，故一审判令赔偿的误工费依据不足。二、事故责任比例问题存在异议。根据事故认定书描述电动车，其车辆不符合国家规定的非机动车，属于机动车范围，其事故认定的责任不应上浮至90%。综上所述，请求二审法院查明事实真相，依法予以裁判，维护我公司的合法权益。 杨文庆辩称，一审判决正确，应维持原判。 闫菲辩称，一审判决正确，应维持原判。 泰山保险公司，一审判决正确，应维持原判。 杨文庆向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿因交通事故造成原告人身及财产损失暂定10万元（具体数字鉴定后确认）。2.承担本案的一切诉讼费用。 一审法院认定事实：2018年9月21日21时31分许，被告闫菲驾驶沪Ｃ×××××小型轿车沿胜利北路由北向南行驶至铁路斜街路口时，与原告杨文庆骑两轮电动车由东向西行驶发生碰撞，造成杨文庆受伤、双方车辆受损的交通事故。此事故经张家口市公安交通警察支队城区三大队认定，被告闫菲的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十七条第一款、第二十二条第一款之规定。原告杨文庆的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十条第一款之规定。依据《道路交通事故处理程序规定》第六十条第一款第二项之规定认定：被告闫菲承担主要责任，原告杨文庆承担次要责任。原告杨文庆对该道路交通事故认定书申请复核，张家口市公安交通警察支队经复核认为：张家口市公安交通警察支队城区三大队制作的第130702120180000062号道路交通事故认定书作出的认定，事实清楚，证据充分，责任划分公正，决定维持原道路交通事故认定书作出的认定。经原告杨文庆申请，本院委托河北北方学院司法鉴定中心对其伤残等级、误工期、护理期限及人数、营养期限、后续治疗费用进行司法鉴定。河北北方学院司法鉴定中心于2019年6月16日作出北方学院司鉴［2019］临鉴字第163号司法鉴定意见书，鉴定意见为：杨文庆因交通事故致：1.左第1-8、右第1-2肋骨骨折，并四处畸形愈合，评为九级伤残；2.左肩关节功能丧失29.3%，评为十级伤残；3.左颞顶部颅脑损伤后遗留软化灶形成，伴有神经系统症状，评为十级伤残；4.两侧趾骨上下支骨折、左侧髋臼骨折，畸形愈合，评为十级伤残；5.右侧胫腓骨骨折，右踝关节功能丧失55%，评为十级伤残。给予医疗终结期180日，护理期90日1人，营养期90日。后续治疗费用25000元。原告支付司法鉴定费2438元。被告闫菲驾驶的沪Ｃ×××××小型轿车在被告泰山财保肥乡支公司投保了机动车交通事故责任强制保险一份，保险期间自2017年9月22日13时起至2018年9月22日12时止；在被告人民财保张家口分公司投保了500000元的商业三者险一份，保险期间自2017年9月30日0时起至2018年9月29日24时止。本次事故发生在保险期间内。 一审法院认为，被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。公民享有生命健康权。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入”。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”。本案中，被告闫菲驾驶沪Ｃ×××××小型轿车与原告杨文庆骑两轮电动车发生碰撞，造成原告杨文庆受伤。此事故经张家口市公安交通警察支队城区三大队认定被告闫菲承担主要责任，原告杨文庆承担次要责任，张家口市公安交通警察支队经复核维持原道路交通事故认定书作出的认定，故被告闫菲对车辆因交通事故造成他人损害应承担侵权责任。因沪Ｃ×××××小型轿车在被告泰山财保肥乡支公司投保了机动车交通事故责任强制保险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任:（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”以及《河北省实施办法》第五十八条“机动车与非机动车或者行人之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，超过机动车第三者责任强制保险责任限额的部分，由机动车方承担赔偿责任。但有证据证明非机动车驾驶人或者行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，依照下列规定减轻机动车方的赔偿责任：（四）非机动车驾驶人或者行人负事故次要责任的，减轻百分之十至百分之二十。”之规定，被告泰山财保肥乡支公司应首先在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内对原告的各项损失承担赔偿责任，对于超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，由被告闫菲按90%的责任比例承担赔偿责任。对于原告杨文庆请求的医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、医疗辅助器具费、精神损害抚慰金、二次手术费、司法鉴定费、车辆损失、其他损失，经庭审质证及对原告杨文庆提交证据的认定，可确定原告杨文庆医疗费182856.51元（其中包括医疗费155938.51元、医疗辅助器具费1918元、二次手术费25000元）、营养费2700元（30元／天×90天）、住院伙食补助费1350元（30元／天×45天）、护理费10800元（120元／天／人×90天×1人）、误工费21522元（3587元／月÷30天×180天）、残疾赔偿金118789.2元（32997元／年×15年×24%）、交通费1200元、精神损害抚慰金7200元、司法鉴定费2438元、车辆损失500元，共计349355.71元。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”之规定，被告泰山财保肥乡支公司应首先在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额范围内赔偿原告杨文庆医疗费10000元，在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿原告杨文庆精神损害抚慰金7200元、残疾赔偿金102800元，在机动车交通事故责任强制保险财产损失赔偿限额范围内赔偿原告杨文庆车辆损失500元，共计120500元，扣除被告泰山财保肥乡支公司已支付的医疗费10000元，被告泰山财保肥乡支公司还应赔偿原告杨文庆110500元；对于超出机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额的损失：医疗费172856.51元、营养费2700元、住院伙食补助费1350元、护理费10800元、误工费21522元、残疾赔偿金15989.2元、交通费1200元、司法鉴定费2438元，共计228855.71元，被告人民财保张家口分公司作为承保商业三者险的保险公司应按照90%的责任比例在商业第三者责任保险的责任限额范围内赔偿原告杨文庆205970.14元。原告的各项损失已由被告泰山财保肥乡支公司和被告人民财保张家口分公司在保险责任限额内全额赔付，故被告闫菲不再承担赔偿责任。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告泰山财产保险股份有限公司邯郸市肥乡支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内一次性赔偿原告杨文庆精神损害抚慰金、残疾赔偿金、车辆损失，共计110500元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司张家口市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车商业第三者责任保险责任限额范围内一次性赔偿原告杨文庆医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、司法鉴定费，共计205970.14元；三、被告闫菲不承担赔偿责任；四、驳回原告杨文庆的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7102元，减半收取计3551元，由被告闫菲负担1255元，由中国人民财产保险股份有限公司张家口市分公司负担2195元，由原告杨文庆负担101元。 二审中，当事人未提供新证据，本院查明的事实与一审法院一致。 本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，上诉人人财保险公司主张一审认定误工费法律依据不足、事故责任比例认定不当，但其未提供证据证明其主张，其应承担不利后果。原审根据鉴定结论及当事人提供的证据依法认定，该认定正确。上诉人的上诉请求，因无事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决正确，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费338元，由中国人民财产保险股份有限公司张家口市分公司。 本判决为终审判决。 审判长  薛团梅 审判员  吴义清 审判员  雷 鹏 二〇一九年十一月二十九日 法官助理王文武 书记员王娟