江苏省连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0706民初5167号原告（反诉被告）：连云港市卓尔教育信息咨询有限公司，住所地连云港市海州区通灌路与整洁路交叉口处。法定代表人：李美玲。委托诉讼代理人：杲先亮，江苏永信律师事务所律师。被告（反诉原告）：连云港腾元企业管理有限公司，住所地连云港市海州区振海路66号枫林水岸1号楼102号商铺。法定代表人：张杨，总经理。委托诉讼代理人：张思明，江苏港通陆桥律师事务所律师。原告连云港市卓尔教育信息咨询有限公司（以下简称卓尔教育）与被告连云港腾元企业管理有限公司（以下简称腾元公司）教育培训合同纠纷一案，本院于2019年6月11日立案，被告腾元公司于2019年7月1日提起反诉，本院经审查予以合并审理。本案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告卓尔教育的法定代表人李美玲及其委托诉讼代理人杲先亮、被告腾元公司的委托诉讼代理人张思明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告卓尔教育向本院提出诉讼请求：1.判令被告返还项目意向金10000元和项目保证金20000元，合计30000元；2.判令被告赔偿原告各项损失的一半14300元（其中广告物料费用4300元、给家长送的礼物费用10000元）；3.由被告承担本案的诉讼费。事实与理由：2018年10月30日，原告与被告签署《合作协议》，原告委托被告进行市场推广和招生工作，项目时限为2个月，实际时间为2018年11月6日至12月26日。协议约定，原告预先支付项目意向金1万元（总营业额不足60万予以退还）、原告支付项目保证金2万元（总营业额不足60万予以退还）。《合作协议》签署后，被告没有全面履行协议，45天内共招收学员19名，总营业额仅10万元，远远低于被告法定代表人张杨承诺的招收100名学员目标，原告支付给被告员工工资4.3万多元。被告在协议期内完成的总营业额在20万元以下，应当退还原告支付的项目意向金1万元和项目保证金2万元。被告以原告的名义印制大量广告折页，在折页的醒目位置印有被告企业的形象广告，没有突出宣传原告的培训优势等，被告工作人员也没有积极主动地去散发广告折页，至《合作协议》终止时，尚有大量折页剩余；另被告印制多幅广告旗帜，旗帜内容只有腾元公司的形象广告，并无原告的任何信息，达不到为原告作市场推广宣传的目的。以上广告物料费用8600余元，均由原告支付，被告使用原告的钱做自己的广告，被告对广告物料费用至少应当一半即4300元。被告未经原告同意，向家长承诺报名两个学年的送两件礼物、报名三个学年的送三件礼物，导致原告多花费20000元，被告至少承担多支付礼物费用的一半即10000元。双方协商未果，故诉至贵院，请依法支持。被告腾元公司辩称，根据合同协议约定，本诉被告愿意根据合同约定在营业额为101676元的情况下即不足60万元退还意向金和项目保证金，但应当优先抵充原告在反诉部分支付反诉原告费用。原告提起诉各项损失没有法律及事实依据，根据合作协议约定，所需材料款项本就应当由原告方支付，未经被告方同意而支出的相关费用不应当由被告承担。请求法院驳回该项诉求。反诉原告腾元公司向本院提出诉讼请求：1.判令反诉被告支付反诉原告垫付员工工资31625元；2.判令反诉被告支付反诉原告按照合同约定提成30502元；3.判令反诉被告支付反诉原告违约金190126.8元；4.反诉被告承担全部诉讼费用。事实和理由：双方签订《合作协议》，协议中明确约定费用结算方式及计算方法和相关费用的承担主体，合作协议履行后，反诉被告没有按照协议约定完全履行合同义务，仅支付了部分费用。根据法律规定和双方的约定，反诉被告拖欠相应费用已达6个月，应当按照合同约定支付反诉原告约定的违约金。反诉被告卓尔教育辩称，1.反诉原告第一项诉求没有事实依据，因为反诉原告在2018年12月基本上没有为反诉被告创造收益，没有去开发市场，也没有招来生源，反诉被告的法定代表人李美玲曾多次与反诉原告法定代表人张杨确认没有业绩也没有工资，张杨在微信中也确认工资由自己承担。2.反诉原告的第二项诉求也不能成立，张杨曾向李美玲表示保底完成20万元业绩，如果低于20万元不要一分钱提成。3.反诉原告的第三项诉求没有事实和法律依据，整个合作期间，反诉原告没有尽职，公司内部管理很乱，员工消积怠工，是反诉原告的违约行为给反诉被告既造成财产上的损失，也造成了招生时机上的耽误，反诉被告不存在违约行为。反诉费用由反诉原告自己承担。原告（反诉被告）卓尔教育围绕诉讼请求以及答辩意见提交了以下证据：合作协议、收据、转账截图、广告物料清单、照片、聊天记录、报名明细表、录音、宣传旗子、学员合约书等；被告（反诉原告）腾元公司围绕其答辩意见以及诉讼请求提交以下证据：工资表、转账记录打印件等，以上证据，本院依法组织当事人进行证据交换和质证。根据以上证据及当事人陈述，本院认定事实如下：2018年10月30日，卓尔教育（乙方）与腾元公司（甲方）签订《托管型合作协议》，约定如下：第一部分甲乙双方法律地位及法律约束一、甲乙双方作为单独的法人或自然人进行其活动，甲方运作乙方市场以乙方名义对外宣传品牌推广……三、乙方应该积极配合甲方的经营活动，为甲方提供一切正常经营活动所必须的条件及资金支持……第二部分项目概况、区域市场保护、时限一、项目区域为市级、项目地址位于江苏省连云港市海州区步行街汇园东楼三层、项目名称为快乐魔方作文；……三、项目时限为2月，开始时间为2018年11月6日，结束时间为2018年12月26日。第三部分项目合作方式、收费及续约一、1.项目合作的方式及内容：《托管合作类型》，由乙方提供项目的可操作资源（场所、品牌、硬件、人员、技术、产品、物料等）。甲方将自愿进行管理与使用，并负责在特定期限内项目的管理、经营及维护，通过做中、大型活动帮助乙方获得商机及利润；2.合作流程：①乙方支付意向金（总营业额不足60万予以退还）→②甲方市场调研、数据分析、市场规划→③签订合同，乙方支付项目保证金（总营业额不足60万予以退还）→④项目开始，乙方与该项目的工作人员签订《居间劳务合同》，甲方进行活动策划、广告制作、人员培训、活动统筹→⑤乙方支付费用（每个月的员工工资、总营业额的分成）→⑥结清尾款，提交全部活动资料、活动结束、合作协议终止；3.甲乙所承担费用及获利：乙方承担甲方团队人员工资，承担房租、水电、工商税务、宣传物料、广告费、团队招待费计内部人员的工资等，甲方获得项目的总营业额分成，乙方获得项目的总营业额分成，获得成交学员数据、潜在资源数据、合作商家数据、品牌认知度、影响力等；4.甲乙双方合作期限即将到期后，乙方须提前两周向甲方提出续期，经甲方审核后，双方协商，无重大分歧，双方签约继续合作，否则甲方有权终止本协议合作。第四部分甲乙双方职责及项目费用明细一、甲方职责……二、乙方职责……6.乙方按合同规定准时向甲方付款；三、项目费用明细1.乙方对项目有意向须预先支付项目意向金壹万元整，作为项目前期启动及市场调研所用，意向金等同于定金。（总营业额不足60万元予以退还）；2.签订合同当日乙方支付给甲方项目保证金贰万元整（总营业额不足60万元予以退还）；3.合同期间所有收费归乙方所有，乙方支付甲方的分成方案及薪酬标准：①分成方案总营业额20万以下20-30万30-50万50-70万70万以上分成比例30%35%40%41%42%②乙方支付甲方销售团队的工资类目：（薪酬方案双方商议确定，具体薪资待遇见附表）职位名称基本工资兼职工资高管人员有有主管人员有无销售人员有无第五部分违约责任和保密条款一、违约责任1.乙方不能及时支付费用，甲方有权立即终止合同，并且不予退还乙方项目意向金及保证金；2.……3.所有销售出去的学习卡、活动开始以后装修、广告等费用的学习卡费用都按照公司销售营业额纳入销售总营业额；4.项目结束后三天内工资和提成全部发放，不得拖欠（若违约按工资和提成全额的每天1%计算）……上述合同签订同日，卓尔教育（乙方）与腾元公司（甲方）协商确定《快乐魔方作文员工薪酬标准》：岗位名称工作性质基本工资全勤奖人数运营总监全职根据业绩递增无1人销售主管全职2800元/月2人课程顾问全职2300元/月15人左右市场总监兼职2000元/月无1人市场专员兼职2000元/月无2人行政主管兼职2000元/月无1人运营总监薪酬中约定完成指标15万元以下，基本工资为5000元/月。上述合同签订后，原告卓尔教育支付被告腾元公司项目意向金以及保证金共计30000元。庭审中，原被告双方确认在合同约定的期限内原告的营业额为101676元。被告腾元公司出具工资表，证明其产生2018年12月份员工工资为31625元，被告腾元公司出具微信、支付宝转账记录，证明其于2019年1月26日、2019年1月28日分别向魏娟、**、潘笑笑、李龙、寇恒伟、颜士杰、马川、霍如祥、钱娟、陈昱文转账12月份工资共计25824元。2018年12月17日，原告卓尔教育的法定代表人李美玲通过微信告知被告腾元公司的法定代表人张杨以下内容：1.李龙的工资定得太高不公平；2.卓尔教育只承担底薪；3.张杨是老板，不能拿兼职的工资。张杨同日回复：1.奖金和提成由腾元公司发放；2.李龙的工资包括业绩和管理团队；3.张杨和张婷都是兼职，工资是签协议之前协商确定，不同意变更。2018年12月18日，李美玲通过微信告知张杨：12月份考核标准没有业绩的人没有底薪。2018年12月20日，张杨微信回复李美玲上述意见不予采纳。之后双方就合同履行情况多次进行协商，2019年1月28日，张杨在微信中告知李美玲：30%的提成不要了，工资和提成腾元公司出，所有事情到此结束。后双方未协商一致引起本案诉讼。本院认为，原被告双方签订的《合作协议》系双方真实意思表示，不违反法律规定，合法有效，双方均应按约履行。双方在《合作协议》中约定总营业额不足60万元的，被告腾元公司应当将已收取的意向金以及项目保证金共计30000元退还原告，现原被告双方在庭审中确认总营业额为101676元，未满60万元，且被告腾元公司同意将意向金和项目保证金退还原告卓尔教育公司，故对原告卓尔教育公司的该项诉讼请求本院予以支持。关于原告卓尔教育要求被告腾元公司赔偿广告费用、礼物费用等损失14300元的诉讼请求，本院认为，原被告双方在《合作协议》中约定原告卓尔教育承担宣传物料、广告费、团队招待费等费用，故对原告该项诉讼请求本院不予支持。关于反诉原告腾元公司要求反诉被告卓尔教育支付垫付员工工资31625元的诉讼请求，根据反诉原告腾元公司提供的工资表、微信、支付宝的转账记录以及合同中约定的工资支付标准，本院依法核定反诉原告腾元公司实际支付员工的12月份工资为25824元。关于该工资由反诉原告还是反诉被告承担的问题，根据双方的微信聊天记录，2019年1月28日，张杨在微信中告知李美玲：30%的提成不要了，工资和提成腾元公司出，所有事情到此结束。张杨的该意见实际上系对合同条款的变更，李美玲对该意见并没有认可和接受，因此张杨的上述意见并不能产生相应的法律效果。根据双方合同约定，12月份的工资应当由反诉被告卓尔教育承担，因此，对反诉原告腾元公司要求反诉被告卓尔教育返还垫付工资款的诉讼请求本院予以支持，工资经本院核定为25824元。关于反诉原告腾元公司要求反诉被告卓尔教育按照合同约定支付提成30502元的诉讼请求，根据上述意见，张杨在微信里陈述“30%的提成不要了”的意见并未产生法律效果，因此，反诉被告卓尔教育应当按照合同约定在总营业额为20万元以下时支付30%的提成，故对反诉原告腾元公司该项诉求予以支持，本院核算提成的数额为30502元（101676元×30%）。关于反诉原告腾元公司要求反诉被告卓尔教育支付违约金190126.8元的诉讼请求，反诉原告腾元公司认为反诉被告卓尔教育在项目结束后三天内没有支付反诉原告全部工资和提成，属于违约行为。本院认为，原被告双方从2018年12月份至2019年1月份一直在协商工资、提成、奖金等发放问题，双方并未协商一致引起本案诉讼，在此过程中，对于反诉被告逾期支付工资和提成的事实，双方均存在过错，且反诉被告该逾期行为并未造成反诉原告产生实际损失，因此，对于反诉原告腾元公司该项诉讼请求本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告连云港腾元企业管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告连云港市卓尔教育信息咨询有限公司意向金以及项目保证金共计30000元；二、反诉被告连云港市卓尔教育信息咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付反诉原告连云港腾元企业管理有限公司员工工资25824元；三、反诉被告连云港市卓尔教育信息咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付反诉原告连云港腾元企业管理有限公司项目提成30502元；四、驳回原告连云港市卓尔教育信息咨询有限公司其他诉讼请求；五、驳回反诉原告连云港腾元企业管理有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费908元（原告已预交），由原告连云港市卓尔教育信息咨询有限公司负担294元，由被告连云港腾元企业管理有限公司负担614元，反诉费2542元（被告已预交），由原告连云港市卓尔教育信息咨询有限公司负担567元，由被告连云港腾元企业管理有限公司负担1975元。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费（根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》规定，按照上诉请求金额计算）。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：10×××94（汇款后将汇款凭证交本院随卷移送）。审 判 长  万路遇人民陪审员  贺 君人民陪审员  朱国跃二〇一九年十一月六日法官 助理  唐静娴书 记 员  陈彦吉法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。（二）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。二、上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。应自上诉人递交上诉状之日起7日内交纳上诉案件受理费、同时将缴费凭证提交本院，逾期未交纳或未将缴纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本“上诉须知”与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。收款人：江苏省连云港市中级人民法院账号：44×××94开户行：连云港市农业银行苍梧支行