广西壮族自治区贵港市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂08民终1672号 上诉人(原审被告)：天安财产保险股份有限公司贵港中心支公司，住所地：贵港市金港大道大西南农产品批发市场2栋2号。 负责人：曾勇。 委托诉讼代理人：潘耀强，男，该公司员工。 被上诉人(原审原告)：包坤仁，男，1963年4月21日出生，汉族，身份证地址桂平市。 委托诉讼代理人：杨昌伟，广西世享律师事务所律师。 原审被告：蓝桂华，男，1998年9月22日出生，汉族，身份证地址桂平市。 原审被告：安邦财产保险股份有限公司贵港中心支公司，住所地：贵港市金港大道德宝大厦二楼。 负责人：陈海强，经理。 委托诉讼代理人：李月，女，公司员工。 上诉人天安财产保险股份有限贵港中心支公司（以下简称天安保险公司）因与被上诉人包坤仁、原审被告蓝桂华、安邦财产保险股份有限公司贵港中心支公司（以下简称安邦保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服桂平市人民法院（2019）桂0881民初1751号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷、调查和询问当事人，本案现已审理终结。 上诉人天安保险公司上诉请求：撤销一审判决，改判一审判决第一项为天安保险公司仅支付赔偿59840.7元给包坤仁。事实与理由：本次包坤仁的护理费、误工费不应再计算。因（2017）桂0881民初3690号已经认定了误工期为270日，护理期为120日，并通过桂林正诚司法鉴定中心[2017]临鉴字第960号司法鉴定意见书做出了护理费、误工费的鉴定结论，上诉人已按照（2017）桂0881民初3690号判决书执行赔付完毕，所以本次一审判决给予被上诉人增加误工费误工期65天（误工费为7417.8元），护理期15天（护理费为1711.8元），已超出原司法鉴定的结论，属于重复计算，所以此两项不应再以支持。 包坤仁辩称，一审判决正确，请求二审法院驳回上诉人请求，维持一审判决。 安邦保险公司的意见与天安保险的意见一致。 蓝桂华未作答辩。 包坤仁向一审法院提出诉讼请求：蓝桂华、安邦保险公司、天安保险公司共同赔偿经济损失103159.81元给包坤仁。 一审法院经审理查明:2017年5月24日6时45分，蓝桂华驾驶登记在陈榜林名下的桂Ｒ-×××××号小型普通客车沿X348线由桂平往金田镇方向行驶，至X348线23KM+500M处，蓝桂华驾驶的车辆失控驶过其行向左边与对向驶来由包坤仁驾驶的桂Ｒ-×××××号普通二轮摩托车发生碰撞，造成包坤仁受伤，两车不同程度损坏的交通事故。事故经桂平市公安局交通警察大队作出浔公交认字（2017）第D312号道路交通事故认定书，认定蓝桂华负本次事故的全部责任，包坤仁不负本次事故的责任。 包坤仁受伤后，当天被送入桂平市人民医院住院57天，包坤仁于2017年8月12日委托桂林市正诚司法鉴中心对其因交通事故受伤后的误工期、护理期及营养期进行评定，该鉴定中心于2017年8月18日作出鉴定意见，包坤仁因交通事故受伤后误工期为270日，护理期120日，营养期90日，鉴定费1000元。包坤仁就该部分医疗费及损失已经向一审法院起诉，一审法院于2017年10月20日作出（2017）桂0881民初3690号民事判决书，判决由天安保险公司在交强险限额赔偿48477元给包坤仁，蓝桂华承担鉴定费1000元。 包坤仁于2018年1月9日再次住院进行“左股骨下段骨折后骨不愈合内固定物调整、取出、同侧髂骨取骨、人工骨植骨+钢板内固定手术”，共住院15天，产生医疗费24722.63元（门诊798.3元，住院费23924.33元）。出院诊断：左股骨下段骨折术后骨不愈，高血压。出院医嘱：1、带药出院巩固治疗；2、术后1、3、6、9、12月骨科门诊复诊拍片了解骨折愈合情况；3、骨愈合前避免左下肢过渡负重及剧烈活动；4、术后1年左右若骨愈合良好需手术拆除内固定，若出现骨不愈需二次手术治疗；5、建议继续休息治疗3个月。2017年11月25日，包坤仁就其伤情程度等级委托桂林市正诚司法鉴中心进行鉴定，该中心于2017年11月28日作出鉴定意见：包坤仁因道路交通事故受伤致残程度属九级伤残；鉴定费700元。 另查明，包坤仁第一次起诉时，一审法院判决天安保险公司在交强险限额赔偿48477元，且医疗费10000元限额已用尽，交强险限额剩余69023元。 包坤仁的父亲包荣福（已故）与母亲刘月珍（于1940年9月15日出生）共生育有包彪、包燕秋、包燕玲、包燕婷、包斌、包燕凤、包坤仁等七个子女。 一审法院认为，桂平交警大队经过现场勘查、调查取证、检验鉴定后作出的本次道路交通事故认定书程序合法,认定的事实清楚,适用法律法规正确,划分责任适当,一审法院对认定书的证明力依法予以确认,可作为定案依据。蓝桂华驾车在道上行驶，没有按照操作规范安全驾驶，文明驾驶，是造成本次事故的直接原因，负本次事故的全部责任。包坤仁驾驶达到报废标准的机动车在道路上行驶，其违法行为与本次事故无直接因果关系，不负本次事故的责任。本次事故造成了包坤仁的经济损失，蓝桂华应根据其过错责任承担全部民事赔偿责任。蓝桂华驾驶的桂Ｒ-×××××号车在天安保险公司投保有交强险，在安邦保险公司投保有30万元商业险（不计免赔），两家保险公司应分别在其承保的险种范围先履行赔付义务，不足部分再由蓝桂华承担。 本次事故造成包坤仁的其他经济损失,依照2018年《广西区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》农村居民进行计算。1、医疗费24722.63元，有发票；2、住院伙食补助费1500元（15天×100元/天）；3、关于误工期，因包坤仁第一次起诉时已经主张270日的误工费，其第二次住院手术时间为2018年1月9日，医生建议全休3个月，第一次起诉时误工费按270天计算，本案主张的误工天数与第一次起诉误工期重叠40天，故应扣减40天，误工费7417.8元【（15天+50天）×114.12元/天】；4、护理费1711.8元（15天×114.12元/天）；5、残疾赔偿金45300元（11325元/年×20年×20%）；6、因包坤仁发生本次事故后发生第二次住院及两次鉴定，确实产生交通费用，交通费酌情800元；7、鉴定费700元；8、被扶养人刘月珍已年满75周岁，按5年计算扶养费6740.71元（9437元/年÷7人×5年）；9、因蓝桂华负本次事故全部责任，包坤仁造成九级伤残，一审法院酌定精神抚慰金7000元。以上1-9项合计95892.94元。 天安保险公司应在交强险剩余的69023元范围内赔偿：误工费7417.8元、护理费1711.8元、残疾赔偿金45300元、精神抚慰金7000元、交通费800元，合计62229.6元给包坤仁。安邦保险公司应赔偿医疗费24722.63元、住院伙食补助费1500元、鉴定费700元，合计26922.63元由安邦保险公司赔偿给包坤仁。因鉴定费是包坤仁因本次事故受伤需要鉴定伤残程度而支出必要的、合理的费用，故保险公司应承担。 安邦保险公司认为超出基本医疗保险部分的医疗费约2000元，不属于保险承担范围。现实生活中,国务院发布了《关于建立城镇职工基本医疗保险制度的决定》,及劳动和社会保障部门根据此决定制定了《国家基本医疗保险和工伤保险药品目录》,该目录的标准并不明确划一,各省(自治区、直辖市)对于其中的乙类药品均有调整的权利,从“国家基本医疗保险的标准”也得不出医保用药的固定标准。这样看来,即使保险人自身亦难以明确其理解的保险条款中所谓的“医保用药”范围,更难以证实其能对该条款进行明确的说明,并使投保人明了该条款的真实含义。国家基本医疗保险与商业保险有着本质的区别。国家基本医疗保险是为补偿劳动者因疾病风险造成的经济损失而建立的一项具有福利性的社会保险制度，而商业险是商业性的合同，保险人收取的保费金额远远高于国家医疗保险费用。若“医保外用药”不予理赔，就明显降低了保险的风险，减轻了保险人的义务，限制了投保人的权利，与合同法诚信原则相违背。再者由提供格式合同一方的保险公司对伤者审核用药问题，有失公允，伤者在治疗疾病需要用到何种药物是由医生根据病情决定，并非伤者及投保人所能控制。若保险公司对伤者审核哪些是自费用药，也加大了投保人的义务，明显属于限制投保人权利，显失公平。因此安邦保险公司主张扣除非医保用药费用的抗辩理由不成立。 综上，蓝桂华经一审法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，不影响一审法院依据查明的事实依法缺席判决。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条,《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第九条、第十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定,判决:一、天安财产保险股份有限公司贵港中心支公司应在承保桂Ｒ-×××××号小型普通客车的机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿经济损失62229.6元给包坤仁;二、安邦财产保险股份有限公司贵港中心支公司应在承保桂Ｒ-×××××号小型普通客车的第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿经济损失26922.63元给包坤仁;三、驳回包坤仁的其他诉讼请求。本案受理费1181元,由包坤仁负担81元，由被告蓝桂华负担1100元。上述义务,义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。 二审期间，当事人没有提供新的证据。对一审法院查明的事实，本院予以认定。 本院认为,公民的生命健康权受法律保护。本案双方当事人对事故的发生经过、原告受伤及事故责任认定无异议,桂平市人民法院（2017）桂0881民初3690号民事判决书对包坤仁的误工费、护理费损失已经做出判决且双方已经实际履行。但此后包坤仁又于2018年1月9日再次住院进行“左股骨下段骨折后骨不愈合内固定物调整、取出、同侧髂骨取骨、人工骨植骨+钢板内固定手术”，共住院15天，增加了误工期65天、护理期15天及相应的医疗费、误工费7417.8元、护理费1711.8元等。上述费用与一审法院原（2017）桂0881民初3690号民事判决已经认定了误工费和护理费并不重复，原上诉人对被上诉人新增加的损失依法应予赔偿，一审法院对被上诉人的该项请求予以支持并无不当，应当维持；上诉人的上诉理由不能成立，应当驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2029元（上诉人已预交2362元），由上诉人天安财产保险股份有限公司贵港中心支公司负担。天安财产保险股份有限公司贵港中心支公司多预交的333元，由本院退还给天安财产保险股份有限公司贵港中心支公司。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈香妙 审 判 员 苏洁平 审 判 员 黄钰雄 二〇一九年十一月十一日 法官助理 韦江转 书 记 员 梁永欣