山西省怀仁市人民法院民事判决书（2019）晋0624民初1348号原告：怀仁县盛发运输队，住所地山西省怀仁市何家堡乡宋庄车站东。经营者师树文，男，1959年8月8日生，汉族，山西省怀仁市人，住山西省怀仁市新建南路15号3栋6单元301室。委托诉讼代理人：马继刚，男，山西北岳（太仆寺）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王广明，男，山西领瀚律师事务所律师。被告：孟志强，男，1983年8月27日生，汉族，住山西省怀仁市。原告怀仁县盛发运输队与被告孟志强工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年10月15日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告怀仁县盛发运输队的委托诉讼代理人王广明、被告孟志强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。怀仁县盛发运输队向本院提出诉讼请求：要求撤销怀仁市劳动人事争议仲裁委员会怀劳人仲案字（2019）第41号仲裁裁决书第二项，要求法院改判由怀仁县盛发运输队承担各项费用550560元。在诉讼过程中，怀仁县盛发运输队变更了第二项诉讼请求：要求一次性伤残补助金、停工留薪期工资按每月8880元工资计算，一次性医疗补助金、就业补助金按每月1700元工资计算，共计赔偿孟志强270540元，伙食补助费、护理费系重复主张，不予支付。事实和理由：孟志强从2017年12月26日开始在怀仁县盛发运输队工作，工种是大车司机。2018年3月14日孟志强驾驶×××重型半挂牵引车在鹅水公路由东向西行驶时与段宁峰驾驶的×××重型半挂牵引车发生碰撞，造成孟志强受伤的交通事故。经怀仁县（现为怀仁市）公安局交通管理大队认定，段宁峰负事故的主要责任，孟志强负事故的次要责任。孟志强向怀仁市人力资源和社会保障局申请工伤认定，被认定为工伤。后向怀仁市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请。怀仁市劳动人事争议仲裁委员于2019年9月30日作出仲裁裁决书。怀仁县盛发运输队认为，孟志强向怀仁市劳动人事争议仲裁委员会提供的工资证明证实，其发生事故前十二个月平均工资为8880元，怀仁市劳动人事争议仲裁委员会作出裁决时按月平均工资10370元计算其一次性伤残补助金、停工留薪期工资与事实不符，一次性伤残补助金应为115440元（13月×8880元=115440元），停工留薪期工资应为88800元（10月×8880元=88800元），两项合计204240元。本案孟志强与怀仁县盛发运输队解除劳动合同前十二个月的平均工资无法确定，根据相关规定，应按最低工资标准计算孟志强的平均工资，即1700元，那么一次性医疗补助金应为40800元（24月×1700元=40800元）、一次性伤残就业补助金应为（15月×1700元=25500元），两项合计66300元。根据以上计算，孟志强应得到的工伤赔偿数额为270540元。孟志强住院期间的陪护费和伙食补助费经怀仁市人民法院（2019）晋0624民初38号判决书已作出裁决。×××重型半挂牵引车在其交强险限额内已经承担了赔偿责任。怀仁市劳动人事争议仲裁委员会又另行作出裁决，属重复裁决，致使怀仁县盛发运输队承担的赔偿责任增大。另外，怀仁县盛发运输队曾为孟志强垫付医药费共计63000元，应从赔偿额中扣除，最终孟志强应得到的赔偿额为207540元。停工期从2018年3月14日到2019年1月14日，孟志强未申请延长停工留薪期，故我方认为被告在停工留薪期后可以工作，所以我方不需要支付一次性医疗补助金和一次性就业补助金。孟志强辩称，我认为仲裁裁决书正确，应按照劳动仲裁核算工资计算工伤保险待遇。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无争议的证据，本院予以确认并在案佐证。对当事人有争议的证据，本院确认如下：1.孟志强的工资表3份，怀仁县盛发运输队以此证明孟志强的平均工资应为8880元。孟志强质证称，对该证据无异议，但山西省农民工参加工伤保险办法第十五条规定，本人工资标准是指工伤职工因工伤造成伤害或者患职业病12个月平均工资，在用人单位不满一年按实际月份计算工资标准，根据这个标准我是一万多工资。2.（2019）晋0624民初893号民事判决书复印件一份，怀仁县盛发运输队证明陪护费和住院伙食补助费已经在这个案子赔偿了。孟志强质证称，对该证据无异议，但《最高人民法院关于印发第八次全国法院民商事审判会议民事纪要》部分第九条，被侵权人有权获得工伤保险待遇或者其他社会保险待遇，侵权人侵权责任不因受害人获得保险而减轻或免除。根据社会保险法第30条42条规定，被侵权人有权请求工伤保险基金或者其他社会保险支付工伤保险待遇或其他保险待遇。侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付除医疗费之外的工伤保险待遇。3、孟志强的仲裁裁决书一份，证明怀仁县劳动孟志强的仲裁裁决超过申请人孟志强的申请范围。孟志强质证称，我要求按仲裁裁决认定的工资支付工伤保险待遇。根据当事人陈述及经审理确认的证据，本院查明事实如下：孟志强从2017年12月26日开始在怀仁县盛发运输队工作，工种是大车司机。2018年3月14日孟志强驾驶×××重型半挂牵引车在鹅水公路由东向西行驶时与段宁峰驾驶的×××重型半挂牵引车发生碰撞，造成孟志强受伤的交通事故。经怀仁县（现为怀仁市）公安局交通管理大队认定，段宁峰负事故的主要责任，孟志强负事故的次要责任。孟志强向怀仁市人力资源和社会保障局申请工伤认定，被认定为工伤，经朔州市劳动鉴定委员会鉴定孟志强为七级伤残，确认孟志强停工留薪期为十个月。后向怀仁市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请。怀仁市劳动人事争议仲裁委员于2019年9月30日作出仲裁裁决书。该裁决书裁决：1.解除孟志强与怀仁县盛发运输队的事实劳动关系。2.怀仁县盛发运输队支付孟志强13个月的一次性伤残补助金139490元、一次性医疗补助金257520元、一次性伤残就业补助金160950元和10个月的停工留薪期工资107300元；支付孟志强住院期间的陪护费7101.92元、伙食补助费630元、鉴定费400元。以上各项赔偿金共计673391.92元。怀仁县盛发运输队未与孟志强签订劳动合同，也未给其缴纳工伤保险。孟志强从2017年12月26日开始在怀仁县盛发运输队上班，到发生交通事故时共工作了二个半月。事故发生后，孟志强以机动车交通事故责任纠纷为由向怀仁市人民法院起诉，本院于2019年7月29日作出（2019）晋0624民初893号民事判决，判决刘伟就医疗费、伙食补助费、护理费、误工费等承担了赔偿责任。怀仁县盛发运输队同意解除与孟志强的劳动关系。事故发生后，孟志强在大同市第三人民医院住院治疗42天。孟志强申请工伤等级鉴定，花费400元。孟志强拥有农村户口。在孟志强住院治疗期间，怀仁县盛发运输队为孟志强垫付了38000.49元医疗费。本院认为，本案的争议焦点是，1、应以什么工资标准赔偿被告孟志强的工伤保险待遇。2、伙食补助费及陪护费在本案中怀仁县盛发运输队是否仍应赔偿。孟志强在怀仁县盛发运输队工作不满3个月，怀仁县盛发运输队提交的工资表及孟志强提交的在怀仁县盛发运输队工作的工资证明显示，孟志强怀仁县盛发运输队工作期间开过2个月零14天的工资，不满1年。《山西省实施办法》第二十七条第一款规定：职工在用单位工作不满1年发生工伤的，经办机构应当以职工实际月数的平均缴费工资为基数核定其工伤保险待遇；《山西省农民工参加工伤保险暂行办法》第15条第一款规定：本暂行办法中本人工资指工作职工遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。在用人单位工作不满1年的，以实际工作月份的平均工资作为本人工资。用人单位和农民工双方签订的劳动合同中约定了工资标准的，按照劳动合同中的工资标准计算。本案中孟志强与怀仁县盛发运输队未签订书面劳动合同，故可参照上述标准计算孟志强的平均工资。孟志强在怀仁县盛发运输队工作不满3个月，应以其2个月的工资计算其平均工资,应为10730元[（8680元+12780元）÷2=10730元],怀仁县盛发运输队主张第3个月开了14天的工资，应视为开了1个月的工资，应计算3个月的月平均工资，不合情理，因孟志强在第3个月只工作了14天就发生了事故，且劳动部门确认了孟志强的停工留薪期为10个月，也就是说在孟志强发生事故之日起的10个月内，他是继续挣工资的，故怀仁县盛发运输队要求把14天的工资视为1个月工资的主张，不予支持。故应按月工资10730元为标准计算孟志强的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资。孟志强的陪护费和伙食补助费虽然已在本院（2019）晋0624民初893号民事判决中作了判决，但（2019）晋0624民初893号是机动车交通事故责任纠纷案件，而本案是劳动争议纠纷案件，案件性质不同，没有法律规定，在劳动争议纠纷案件中不能再主张陪护费和伙食补助费，且劳动争议纠纷案件陪护费和伙食补助费的计算方式及法律适用与人身侵权类案件不同，故孟志强的陪护费、伙食补助费在劳动争议案件中可再次主张。因怀仁县盛发运输队未给孟志强缴纳工伤保险，故孟志强的工伤保险待遇均应由怀仁县盛发运输队支付。孟志强系七级伤残，怀仁县盛发运输队应支付孟志强13个月的一次性伤残补助金139490元（10730元×13月=139490元）、24个月的一次性工伤医疗补助金257520元（10730元×24月=257520元）、15个月的一次性就业补助金160950元（10730元×15月=160950元）、10个月的停工留薪期工资107300元（10730元×10月=107300元）、住院伙食补助费为630元（15元/天×42天=630元）。根据《山西省实施办法》第二十一条、第二十六条规定，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：1解除孟志强与怀仁县盛发运输队的劳动关系。2怀仁县盛发运输队在本判决生效之日起十日内支付孟志强工伤保险待遇共计674186元。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由怀仁县盛发运输队负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于朔州市中级人民法院。审判员 武斌彬 二0一九年十一月二十八日书记员 任志华