广东省廉江市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0881民初3312号原告：廉江市成林电器有限公司，地址：廉江市小江边村二队88号。法定代表人：李华武。委托代理人：吴春勇，广东拓盛律师事务所律师。被告：樊淑英，女，汉族，1969年10月25日出生，住廉江市，委托代理人：吕海棠，廉江市公职律师事务所律师。委托代理人：龙思涛，廉江市骏翔律师事务所律师。原告廉江市成林电器有限公司（下简称：成林公司）诉被告樊淑英劳动争议纠纷一案，本院2019年8月21日受理后，依法适用普通程序，于2019年10月10日公开开庭审理了本案。原告成林公司的委托代理人吴春勇、被告樊淑英及其委托代理人吕海棠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告成林公司向本院提起诉讼请求:依法撤销廉江市劳动人事争议调解仲裁委员会作出的廉劳人仲案非终字[2018]56号《仲裁裁决书》；判决驳回被告对原告的仲裁请求；由被告承担诉讼费用。理由是：一、原告与被告之间的法律关系不是劳动合同关系，是劳务关系，不能适用《劳动合同法》及相关法律法规来处理双方的争议。《裁定书》第6页第三行“申请人的工资是计件工资，没有底薪”的陈述，证明双方是劳务关系而并非是劳动合同关系，故双方的争议应该适用《侵权责任法》处理。二、《裁定书》认定被告的工资标准是6351元/月是错误的，前面已经陈述，被告是计件工资，没有底薪，故其工资没有标准。三、既然原告与被告不是劳动关系，被告主张要求原告“支付未与劳动者订立书面合同的二倍工资差额68961元”没有法律依据，《裁定书》将变更的该项请求改为“25404元”，也没有法律依据。《裁定书》认为原告应支付被告停工留薪工资12702元是错误的，没有法律依据。综上所述，原告与被告的法律关系是劳务关系，应该适用侵权责任法来调整，被告的仲裁请求没有法律依据，应当依法予以驳回。廉劳人仲案非终字[2018]56号《仲裁裁决书》存在认定事实错误、适用法律错误等问题，依法应予撤销，请求人民法院判决支持原告的诉讼请求。原告为其诉讼请求，提供如下证据证据一：营业执照、身份证，证明原告的诉讼主体资格及法定代表人的身份情况。证据二：廉劳人仲案非终字[2018]56号《仲裁裁决书》，证明原告与被告是劳务法律关系，并非劳动合同关系，裁定书的裁决是错误的，依法应予撤销。证据三：2017年1-3月工资表，证明2017年1-3月原告员工的工资情况。被告樊淑英辩称：被答辩人请求法院判决撤销廉江市劳动争议调解仲裁委员会做出的廉劳人仲案非终字[2018]56号《仲裁裁决书》的诉讼请求，是非终局劳动争议裁决撤销之诉，不属于廉江市人民法院受案范围，法院应予驳回被答辩人诉讼请求。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条规定:【不服仲裁裁决】当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。根据上述规定，廉劳人仲案非终字[2018]56号《仲裁裁决书》属于非终局劳动争议裁决，廉江市人民法院依法无权撤销该裁决，被答辩人请求法院撤销该非终局劳动争议裁决不属于法院受案范围，法院应予依法驳回被答辩人诉讼请求。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条规定：【终局裁决】下列劳动争议，除本法另有规定的外，仲裁裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力：（一）追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议……第四十九条规定：【用人单位申请撤销终局裁决】用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律法规确有错误的……人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。仲裁裁决被人民法院裁定撤销的，当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。第五十条规定：当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。根据上述规定可知，廉劳人仲案非终字[2018]56号《仲裁裁决书》属于非终局劳动争议裁决，廉江市人民法院依法无权撤销该裁决，被答辩人请求撤销该裁决不属于法院受案范围，法院应予依法驳回被答辩人请求。二、被答辩人实质上是故意滥用诉权逃避赔偿责任，企图拖延时间不赔，请法院驳回该起诉。答辩人与被答辩人存在劳动关系以及答辩人属于工伤的事实清楚，已经生效的湛江经济技术开发区人民法院（2018）粤0891行初405号行政判决书和湛江市中级人民法院（2019）粤08行终28号行政判决书认定，廉江市劳动人事争议仲裁委员会的裁决合法恰当，被答辩人没有证据证明该诉求，其实质是滥用诉权逃避赔偿责任，故不应得到支持。综上所述，被答辩人的主张于法无据，诉讼请求不属于基层人民法院受案范围，恳请贵院驳回被答辩人的诉讼请求，以维护答辩人的合法权益。被告为其答辩，提供如下证据：证据一：樊淑英身份证，证明被告身份信息证据二：认定工伤决定书，证明备案过的受伤属于工伤，已被依法认定。证据三：湛劳鉴初字（2018）年137号初次鉴定结论书，证明被告被鉴定为工伤8级伤残。证据四：湛劳鉴初字（2018）年212号初次鉴定结论书，证明被告的停工留薪期为依法鉴定，确认为60天。证据五：湛江经济技术开发区人民法院（2018）粤0891行初405号行政判决书和湛江市中级人民法院（2019）粤08行终28号行政判决书，湛江市中级人民法院（2019）粤08行终28号法律文书生效证明书，证明法院生效判决确认被告与原告之间存在劳动关系，被告的受伤属于工伤。证据六：广东医学院附属医院出具的医疗收费票据，证明申请人共用去鉴定费660元。证据七：石城镇卫生院入院记录、手术记录、DR检查报告单、出院记录、诊断证明书，证明申请人的伤情及治疗情况，证明住院期间需要一人陪护，加强营养支持。证据八：中国农业银行个人明细对账单，证明申请人发生工伤前五个月的平均工资是6351元。经法庭质证，原告对被告提供的证据一的三性没有异议，对证据二至四的真实性表示由法院核实，对其合法性、证明的事实有异议；证据五的真实性、合法性没有异议，但对证明的事实及判决结果有异议；证据六、七的三性由法院核实；证据八的三性有异议。被告对原告提供的证据一的三性没有异议；对证据二的真实性、合法性没有异议，但对证明的事实有异议；证据三的三性均有异议，工资表无法证明原告所要证明的事实。根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定如下事实：被告樊淑英于2017年8月20日进入原告成林公司工作，在公司从事水壶冲床工作。原、被告没有签订书面劳动合同，原告也没有为被告购买社保。被告于2018年1月17日11时30分左右，从事水壶冲床工作时被机器冲断左手大拇指，受伤后送到廉江市石城医院治疗。医生诊断为：1.左拇指毁损伤2.左拇指压榨伤并大部分缺失。原告支付被告住院期医疗费并赔偿3000元。被告出院后因工伤补偿问题多次与原告协商未果，于2018年2月26日向廉江市人力资源和社会保障局申报工伤认定，该局依法作出认定工伤决定书（廉人社工伤认字（2018〕28号），认定被告的伤情属于工伤，据此，被告向廉江市人力资源和社会保障局申请劳动仲裁，请求原告赔偿：1、裁决解除双方的劳动关系；2、裁决被申请人因未按照法律规定与申请人签订劳动合同所应该从2017年9月21日起至2018年9月20日向申请人支付11个月的双倍工资69861元（按每月平均工资6351元计）；3、裁决被申请人支付申请人解除劳动关系的经济补偿6351元、一次性伤残补助金69861元、一次性工伤医疗补助金25404元、一次性伤残就业补助金95265元、鉴定费660元。护理费3150元、营养费1050元、伙食补助费1176元、交通费1000元、停工留薪期至申请解除劳动关系期间工资44457元，共计248374元，扣减原告已支付的3000元，还应支付245374元。原告对廉江市人力资源和社会保障局作出的工伤认定不服，向2018年9月6日向湛江市技术开发区法院提起行政诉讼【案号：（2018）粤0891行初405号】，要求撤销该《认定工伤决定书》，廉江市人力资源和社会保障局中止仲裁。开发区法院于2018年12月29日判决确认原、被告存在劳动关系，廉江市人社局作出廉人社工伤认[2018]28号《认定工伤决定书》正确，判决驳回原告的诉讼请求。原告不服判决，向湛江市中级人民法院提起上诉【案号：（2019）粤08行终28号】，湛江市中级人民法院于2019年5月20日作出维持一审判决，该判决于2019年6月10日发生法律效力。据此，廉江市人力资源和社会保障局于2019年8月7日作出《仲裁裁决书》【廉劳人仲案非终字[2018]56号】，裁决如下：申请人与被申请人依法解除劳动关系，被申请人应在本裁决生效之日起三日内一次性支付给申请人樊淑英的款项按八级工残标准支付如下：一、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共190530元(6351元／月×30个月=190530元）；二、未与劳动者订立书面劳动合同的二倍工资差额25404元(6351元／月×4个月=25404元）；三、停工留薪期工资12702元(6351元／月×2个月=12702元）；四、伙食费1176元、营养费600元，鉴定费660元、护理费3150元。以上四项减去3000元，共计231222元(190530元+25404元+12702元+1176元+600元+660元+3150元-3000元=231222元）。五、驳回申请人的其他仲裁请求。被告对该裁决没有异议，原告不服，于2019年8月21日向本院提起民事诉讼。由于原告一直未赔偿损失，被告就赔偿事宜向廉江市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，廉江市劳动人事争议调解仲裁委员会于2019年8月7日作出仲裁裁决书。原告不服该裁决，于2019年8月21日向本院提起诉讼，请求法院撤销该裁决，驳回被告对原告的仲裁请求。本院认为，本案是劳动争议纠纷。根据原告对廉江市劳动人事争议调解仲裁委员会仲裁裁决的裁决有异议，被告表示没有异议，本院应按该仲裁裁决赔偿的项目是否合法、赔偿数额正确进行审查。一、原、被告是否存在劳动关系问题。根据《关于确立劳动关系有关事项事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第1条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法按制定的各项劳动规章制度适用劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动者；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”规定，被告在原告处工作符合上述特征，且廉江市人社局于2018年3月26日作出廉人社工伤认[2018]28号《认定工伤决定书》，认定被告为工伤；湛江市技术开发区法院行政判决确认原、被告存在劳动关系，认定为被告为工伤；湛江市中级人民法院作出维持一审判决，该判决发生法律效力。因此，本院应确认原、被告存在劳动关系。二、关于是否应解除双方的劳动关系问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……；(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……；(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形”。因原告未依法为被告缴纳社会保险费，而且被告构成伤残已不适合原工作，已符合法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的情形，被告可以解除劳动合同。被告自工伤后已不在原告公司工作，事实上原、被告双方已解除了劳动合同关系。被告请求与原告劳动关系符合相关规定，依法应予支持。三、樊淑英工资标准的确认问题。樊淑英于2017年8月20日进入成林公司工作至2018年1月17日工伤（工作150天），实际工作5个月。樊淑英提交的《中国农业银行个人明细对账单》载明，5个月工资（150天）共31756元。因此，本院应确认樊淑英的月平均工资应为6351元[31756元÷5个月=6351元（含四舍五入)]。四、被告请求赔偿损失的项目合法性及赔偿数额是否正确的问题。1、关于被告要求原告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题。被告鉴定为八级伤残，根据《广东省工伤保险条例》第三十四条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金标准为：……八级伤残为十一个月的本人工资……(一）一次性工伤医疗补助金。标准为……八级伤残为四个月的本人工资……（二）一次性伤残就业补助金。标准为……八级伤残为十五个月的本人工资……”。被告的工资标准是6351元／月，被申请人应支付给申请人一次性伤残补助金69861元(6351元／月×11个月=69861元）、一次性工伤医疗补助金25404元(6351元／月×4个月=25404元）、一次性伤残就业补助金95265元(6351元／月×l5个月=95265元）共190530元。2、关于被告要求原告支付未与劳动者订立书面劳动合同的二倍工资差额的问题。申请人于2017年8月20日进入原告公司工作，于2018年1月17日工伤，被告在停工留薪期满后没有再到被申请人公司上班。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，原告应支付给被告樊淑英未与劳动者立书面劳动合同的二倍工资差额25404元(6351元／月×4个月=25404元）。3、关于停工留薪期工资的问题。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付……”的规定，湛江市劳动能力鉴定委员会作出《初次鉴定（确认）结论书》，确认被告的停工留薪期为2018年1月17日至2018年3月17日，原告应支付给被告的停工留薪期工资12702元(6351元／月×2个月）。4、关于被告要求原告支付伙食补助费1176元、营养费1050元、鉴定费660元、交通费1000元的问题。被告在工作中受伤，被认定为工伤，原告应当支付被告伙食补助费、营养费、交通费及鉴定费的损失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（下简称“《解释意见》”规定，确定被告损失如下。①住院伙食补助费。根据《解释意见》第二十三条“住院可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标予以确定”的规定，原告住院天数21天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，每天100元计，计得2100元(100元／天×21天)，但被告请求数额是1176元，依法应予准许。②营养费。根据《解释意见》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”规定，被告提供医疗机构建议需加强营养的意见，酌情每天按30元计算，计得630元(30元／天×21天)，但廉江市劳动人事争议调解仲裁委员会仲裁裁决按20天计算，计得600元，被告对仲裁委员会的裁决没有提出异议，视为接受该裁决书的裁决，本院应支持被告营养费600元为宜。③护理费。根据《解释意见》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”的规定，医疗机构建议1人护理，应按1人护理。住院21天，护理费按120元/天计，计得2520元(120元/天/人×21天×1人)。④鉴定费。根据被告提供的发票，本院确认被告用去鉴定费660元，本院应予支持。⑤交通费。仲裁委员会仲裁裁决定书认为被告未提供乘车发票，不予支持。对此，被告没有提出异议，亦没有向本院提出请求，视为接受该仲裁裁决书的裁决，本案不作处理。综上，原告应支付被告上列损失合计233592元，扣除已支付被告3000元，尚应支付230592元。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第八十二条第一款，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、驳回原告廉江市成林电器有限公司的诉讼请求。二、依法解除原告廉江市成林电器有限公司与被告樊淑英的劳动关系。三、原告廉江市成林电器有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告樊淑英的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、二倍工资差额、停工留薪期工资、伙食补助费、营养费、护理费、鉴定费合计230592元。如原告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告廉江市成林电器有限公司负担。如不服本判决，可从判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长 黄 坤 亮人民陪审员 罗 高 岗人民陪审员 刘付小芳二〇一九年十一月四日书 记 员 揭 宇 红附相关法律法规：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……；(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……；(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形”。第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《广东省工伤保险条例》第二十六条“职工因工伤需要暂停工作按受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位派人护理的，应当参照当地护工从事同等级另护理的劳动报酬标准向工伤职工支付护理费”。第三十四条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金标准为：……八级伤残为十一个月的本人工资……(一）一次性工伤医疗补助金。标准为……八级伤残为四个月的本人工资……（二）一次性伤残就业补助金。标准为……八级伤残为十五个月的本人工资……”。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”第二十三条“住院可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标予以确定”。第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”。