云南省永胜县人民法院民 事 判 决 书（2019）云0722民初873号原告：马锦亚，女，回族，1977年12月31日生，云南省永胜县人，住永胜县。委托代理人：杨旺兴，男，汉族，1964年10月1日生，大学文化，云南大成法律文化传播有限公司负责人，现住昆明市西山区，（特别授权代理）被告：永胜群力水电开发有限责任公司组织机构代码：915307227670691690法人代表：陈建雄，系该公司董事长。地址：云南省丽江市永胜县。委托代理人：吴绍华，云南灵源律师事务所律师。（特别授权代理）原告马锦亚诉被告永胜群力水电开发有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2019年10月10日公开开庭进行了审理，原告马锦亚及其委托代理人杨旺兴、被告永胜群力水电开发有限责任公司的法定代表人陈建雄及其委托代理人吴绍华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、被告开除原告不具合法性，请求人民法院依法撤销开除决定，判令被告依法同原告协商解除劳动合同；二、请求人民法院判令被告单方面错误解除劳动合同所导致原告己遭受的七个月以来的工资损失42588元；三、请求人民法院判令被告变更过往所谓的“灵活就业”的错误缴费方式，重新以单位的方式足额为原告缴纳社保；四、判令被告可以单方解除劳动合同，但必须支付原告解除劳动合同之后应当得到的经济补偿；1、判令被告应当依法补偿原告的经济为：6084元/月×16个月＝97344.00元；2、被告因违反劳动合同法二倍赔偿原告：194688.00元；3、被告群力公司未与原告签订无固定期限合同，责任在群力公司，也应当赔偿308448.00元。五、群力公司应当对马锦亚赔礼道歉并赔偿原告的名誉损失50000元精神抚慰金。六、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告为被告单位成立时即入职的老职工，该单位是永胜县电力公司2004年改制时成立的企业。入职时，原告人与其他职工一样，均入股6万元成为改制后企业的股东，一直到2018年二十多名股东的股权被人为操控收购。原告人己经连续在被告单位工作达十六个年头，己经为中华人民共和国劳动法律法规规定的无固定期限职工，即通常所说的“单位永久性职工”。且改制后为该企业的股东，依法享有股东权益，在股权被收购的二十多个人之中，始终是一个不愿意转让股权的七人之一（总共有二十多人不愿意转让股权。被告操控了股权转让，但2005年公司以180多万元购买的原永胜农机公司的股东资产并未得到任何处置，且现己全部被吴鹏基个人侵占），也正因为如此，被告对原告心存不法目的，故意找借口开除原告。2019年3月25日，被告法定代表人以原告当天值班睡觉为由作出了对原告开除的决定。被告在落款“2019年3月25日”的通报中声称，2019年3月25日凌晨4时许，公司董事长陈建雄、厂长杨晓东在桥头河一级电站巡查时发现凌晨4：20-4：45值班人员上班期间睡觉，无人值守，当晚徐晏兰、马锦亚、刘德才三人夜班间轮流值守，现场询问该时间段由马锦亚值守夜班。经过进一步查阅运行记录，发现当时发电机出力减少，发电用水从泄洪道流出的现象，给公司造成了一定的经济损失。原告并不认可被告不具有任何合法性的处理结论，认为通报中的“事实”，不过是寻找开除原告人的借口，实际情况并不是那么回事。原告当天并未睡觉，只是因为深夜值班而出于人的疲困本能在椅子上打了一下盹而己，也并未给公司造成任何损失，且公司制定不分青红的上班睡觉即开除的规定于法无据（事实上被告操控了对睡觉的解释），无对抗国家法律的效力。原告人不具有劳动法律法规可以被开除的任何理由。本案己经永胜县劳动仲裁委仲裁，但原告人对仲裁结果不服，对仲裁结果不服，原告人只有提起诉讼，请求人民法院支持诉请。被告永胜群力水电开发有限责任公司辩称：一、永胜县劳动人事争议仲裁委员会以永劳人仲案字【2019】16号作出的仲裁裁决书认定的事实清楚，适用法律正确，裁决结果并无不当；二、答辩人解除与被答辩人的劳动合同有法可依；三、请求人民法院通过审理后依法驳回被答辩人的诉讼请求。事实与理由：一、被答辩人马锦亚严重违反用人单位规章制度的事实倶在。由于电力生产、运行行业属于高危行业。答辩人为了建立健全管理制度，如《永胜群力水电开发有限责任公司劳动纪律管理规定》、《永胜群力水电开发有限责任公司运行管理制度》、《永胜群力水电开发有限责任公司运行管理制度》。这系列的管理制度，公司通过各种方式进行了宣传。被答辩人于2019年3月25日凌晨3时至6时值班睡觉，被公司领导巡查时当场从值班室沙发上叫醒，公司领导4点46份、4点47分、4点48分检查三台机组的电力运行记录时，被答辩人已将5点、6点的运行记录进行了虚填。对被答辩人马锦亚严重违反用人单位规章制度的行为，答辩人于2019年3月26日经研究决定，作出了马锦亚违反公司劳动纪律管理规定，予以开除的处分。二、被答辩人辩解不是值班睡觉，而是深夜值班出于人的疲困本能的在椅子上打盹的理由不能成立。当晚三人值班，每人值班时间仅为三个小时，其抗拒不了疲困本能打盹的理由不能成立。三、被答辩人制定的规章制度与劳动合同法的规定并不抵触。永胜群力水电开发有限责任公司是高危的发电生产企业，关系社会公众用电安全。公司结合自身的生产经营实际制定公司劳动纪律管理规定，明确上班时间睡觉者，予以开除，于法不悖。该纪律规定已为公司员工知晓。公司的每个职工应当遵守和执行。根据劳动合同法的规定，答辩人对被答辩人予以开除的处理决定，是有法可依的。四、被答辩人的诉讼请求不能成立。1、2019年4月11日，答辩人已通过网上银行将被答辩人3月份的工资及1、2月住房公积金打入被答辩人在农村商业银行开设的帐户。现已未拖欠被答辩人被开除前的工资及相关福利待遇。至于被答辩人被开除后，答辩人无义务再为被答辩人支付工资。2、永胜的民营企业为职工按20%交纳养老保险，是普遍现象。且养老保险的交纳，应由用人单位和劳动者按规定承担。永劳人仲字[2019]16号仲裁裁决书裁决由答辩人自2004年开始按20%补缴养老保险没有可行性。因按规定补缴也只能补缴二年的养老保险。3、被答辩人要求经济补偿不具备劳动合同法第四十六条规定的情形。4、本案不是名誉权纠纷案件，而是劳动争议案件，在劳动争议案件中不存在赔偿名誉损失的项目问题。针对起诉的事实，原告向本院提交下列证据：一、群力公司文件【2019】02号复印件一份，拟证明群力公司开除原告马锦亚的文件与国家法律相违背，没有事实依据不合法，不具有法律效力；二、云南永胜电力公司终止国企职工身份、解除劳动合同经济补偿表复印件各一份，拟证明原告是群力公司职工，在群力公司已工作15年的事实；三、工资表复印件2份，拟证明原告一直在被告单位工作的事实；四、永胜县桥头河一级电站电气设备运行记录表，拟证明原告值班期间与他人值班期间的电气设备运行记录是完全一致，原告没有给单位造成任何损失。五、马锦亚的养老保险金个人账户表（2000年至2019年），拟证明单位未以单位名义为马锦亚足额缴纳社保；六、被告微信群里发的关于管理制度的照片，拟证明被告在微信群里发的所谓管理制度是在原告离职后6月22日才在微信里发的，对3月份的原告没有效力。经被告永胜群力水电开发有限责任公司质证，对原告提交的证据发表了如下质证意见：对证据一的三性没有意见，对证明内容我们不予认可；对证据二的三性没有意见；对证据三的三性没有意见；对证据四的三性我们不予认可；对证据五的三性我们没有意见；对证据六的三性不予认可，群力公司的群名是群力不是原告提供的群名。被告永胜群力水电开发有限责任公司提交了下列证据一、营业执照副本复印件一份、法定代表人身份证复印件一份、法定代表人身份证明一份，拟证明被告主体资格。二、股权转让协议书一份，拟证明原告股权出让，是其自主自愿的，股权收购方是深圳尚隆绿色能源控股有限公司，不存在被告操控了股权转让的问题。三、永胜群力水电开发有限责任公司制定的劳动纪律管理规定和运行管理制定，拟证明公司制度健全，对原告作出开除的处分有据可依。四、微信截图打印件一份，拟证明永胜群力水电开发有限责任公司内部建立了一个职工微信群，公司制定的《劳动纪律管理规定》已从微信上发送到每一个职工。并督促电站厂长、副厂长传达学习。五、图片六张，拟证明群力公司在2019年3月25凌晨到桥头河一级电站检查时，原告在当班时睡觉，并虚填电力运行记录的情况。六、工资花名册复印件一份、网上银行电子回单复印件一份，拟证明被告方已发放了员工2019年3月份以前的工资。七、税收缴款复印件一份，拟证明用人单位已为劳动者缴纳了养老保险。经原告质证，对被告提交的证据发表了如下质证意见：对证据一的三性不予认可；对证据二的三性不予认可，存在强制转让股权；对证据三的真实性没有异议，对其合法性有异议；对证据四的三性没有办法考证不予认可；对证据五的来源不清楚，对其三性我们不予认可；对证据六的真实性给予认可，对其证明目的不予认可，只能证明被告方的单方行为；对证据七的三性给予认可，对其证明目的不予认可，不能证明其足额为原告交保险。经审查，本院认为原告提交的证据一、二、三、五来源合法、内容真实，且与本案具有关联性，对证据的效力本院予以确认，对证明的内容本院予以采信；对原告提交的证据四、六系不符合证据的形式要件，在本案中不予认定。对被告提交的证据一、三、六、七来源合法、内容真实，且与本案具有关联性，对证据的效力本院予以确认，对证明的内容本院予以采信；对被告提交的证据二与本案不具有关联性，证据四、五不符合证据的形式要件，在本案中不予确认。综上所述，本院确认本案法律事实如下：被告永胜群力水电开发有限责任公司于2004年11月8日成立，原告马锦系被告公司成立时即入职的职工。被告于2019年3月22日制定了《永胜群力水电开发有限责任公司劳动纪律管理规定》。2019年3月25日凌晨4时许，被告公司的董事长陈建雄、厂长杨晓东在桥头河一级电站巡查时发现马锦亚值夜班期间睡着，并对电力运行作了虚假记录。2019年3月26日被告作出永群电司[2019]02号《关于违反公司劳动纪律处分的通知》对原告处予开除处分。本案己经永胜县劳动人事争议仲裁委员会仲裁后，原告人对仲裁结果不服，遂诉至法院，请求人民法院支持原告的诉讼请求。另，经庭审查明，原告马锦业2019年2月份的工资为6084元，被告已将2019年3月份的工资打入原告的银行账户内。本院认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条“用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定劳动报酬、工作时间、休息时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者”以及第四十三条“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会”的规定，本案被告虽于2019年3月22日制定了《永胜群力水电开发有限责任公司劳动纪律管理规定》，但未提供证据证明该劳动纪律管理规定已经职工代表大会或者全体职工讨论并经公示或者告知劳动者，原告亦不认可已知晓该劳动纪律管理规定。诚然，原告马锦亚在值夜班工作中有在值班室沙发上睡着以及对电力运行作虚假记录的违反规章制度的行为，但一经发现就依据两天前未经职工代表大会或者全体职工讨论而制定的在微信中发送的《永胜群力水电开发有限责任公司劳动纪律管理规定》，对原告作出开除决定，显然既不合法，亦不近情理；且在程序上并没有征求工会的意见，故被告于2019年3月26日作出的永群电司[2019]02号《关于违反公司劳动纪律处分的通知》对原告处予开除处分的决定违法，应当予以撤销。根据原劳动和社会保障部办公厅关于用人单位违反劳动合同规定有关赔偿问题的复函（劳社厅函[2001]238号）“《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》（劳部发[1995]233号）第一项中的‘劳动者本人应得工资收入’是指因用人单位违反国家法律法规或劳动合同的约定，解除劳动合同造成劳动者不能提供正常劳动而损失的工资收入”之规定，原告从2019年4月份至10月份共7个月的工资损失为42588元（6084元/月×7个月）。根据《中华人民共和国社会保险法》第四条“中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费，有权查询缴费记录、个人权益记录，要求社会保险经办机构提供社会保险咨询等相关服务。个人依法享受社会保险待遇，有权监督本单位为其缴费情况”，《云南省社会保险费征缴条例》第二条“本省行政区域内基本养老保险费、基本医疗保险费、失业保险费、工伤保险费、生育保险费（以下统称社会保险费）的征缴，适用本条例。本条例所称缴费单位、缴费个人，是指依照有关法律、行政法规和国务院的规定，应当缴纳社会保险费的单位和个人”，第十四条第一款“缴费应当根据本单位职工人数、职工工资总额等，定期向社会保险经办机构如实申报社会保险费数额；按照社会保险经办机构核定的数额，在规定的期限内向主管地方税务机关足额缴纳社会保险费，并依法履行对缴费个人应当缴纳的社会保险费的代缴义务”对缴费个人应当缴纳的”的规定，原告有权要求被告缴纳基本养老保险费、基本医疗保险费、失业保险费、工伤保险费、生育保险费，具体数额应由永胜县社会保险事业局核定。原告虽主张被告可以单方解除劳动合同，但必须支付原告解除劳动合同之后应当得到的经济补偿97344.00元、二倍赔偿原告194688.00元、未与原告签订无固定期限合同赔偿金308448.00元，但本院依法撤销了被告对原告开除的处分的决定，故原告的该项请求无事实和法律依据，本院不予支持。本案系劳动争议案件，故原告要求被告对原告赔礼道歉并赔偿原告的名誉损失50000元精神抚慰金的请求不属于本案处理范围，在本案中不作处理。据此，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十三条，《中华人民共和国社会保险法》第四条、《云南省社会保险费征缴条例》第二条、第十四条第一款，判决如下：一、撤销被告永胜群力水电开发有限责任公司于2019年3月26日作出的永群电司[2019]02号《关于违反公司劳动纪律处分的通知》对原告马锦亚处予开除处分的决定。二、由被告永胜群力水电开发有限责任公司于本判决生效后30日内支付给原告马锦亚从2019年4月份至10月份的工资损失人民币42588元。三、由被告永胜群力水电开发有限责任公司于本判决生效后30日内向永胜县社会保险事业局重新申报核定并足额缴纳原告马锦业的社会保险费（基本养老保险费、基本医疗保险费、失业保险费、工伤保险费、生育保险费）。四、驳回原告马锦亚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由被告永胜群力水电开发有限责任公司负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于云南省丽江市中级人民法院。双方均服判的,本判决即发生法律效力,若负有义务的当事人不自动履行本判决,享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后,法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为两年。审判长  赵正华审判员  欧国卿审判员  谭志璇二〇一九年十一月十二日书记员  沙永华