广东省佛山市顺德区人民法院刑 事 判 决 书(2019)粤0606刑初2548号公诉机关佛山市顺德区人民检察院。被告人刘家盛，男，1983年7月11日出生，汉族，初中文化，家具厂工人，户籍地广东省佛山市顺德区***************。2002年3月11日因犯盗窃罪被原顺德市人民法院判处有期徒刑一年，2002年9月27日刑满释放；2003年4月9日因犯抢夺罪被佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑一年，2003年12月26日经减刑释放；2005年3月30日因犯盗窃罪被佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑四年，2008年5月18日经减刑释放；2010年3月11日因犯放火罪被佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑二年六个月，2012年1月18日经减刑释放；2017年11月10日因犯诈骗罪被佛山市南海区人民法院判处有期徒刑十个月，2018年5月3日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2019年3月13日被羁押，次日被刑事拘留，2019年4月19日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。指定辩护人伍志权，广东兴顺律师事务所律师，由佛山市顺德区法律援助处指派。佛山市顺德区人民检察院以佛顺检刑诉[2019]2443号起诉书指控被告人刘家盛犯诈骗罪，于2019年9月6日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派检察员陈玉珊、周阳出庭支持公诉，被告人刘家盛及其指定辩护人伍志权到庭参加诉讼。现已审理终结。佛山市顺德区人民检察院指控称，被告人刘家盛的犯罪事实如下：1.2018年12月29日13时许，被告人刘家盛去到佛山市顺德区******************亿赛乳胶制品经营部，以购买乳胶床垫为由，让被害人伍金壕等人为其将乳胶床垫搬上其雇用的一辆红色货车（车牌号不详）和一辆粤A*****福田牌货车。当店员将乳胶床垫装上第一辆红色货车后，货车开走，刘家盛以去银行转货款为名离开并要求店员继续装第二车的货物。当第二辆货车装满后，店员马俊毕电话联系刘家盛时已失去联系。上述第一车的乳胶床垫经鉴定合计人民币26190元。2.2019年3月13日16时许，被告人刘家盛租用一辆宝骏牌小汽车去到佛山市顺德区龙江镇亚洲精美材料城A座A7宏吉皮行，以购买皮革为由，让被害人郄玉峰为其将15卷皮革搬上其雇用的司机梁桂贤驾驶的一辆长安牌货车（车牌号为粤X*****）。刘家盛叫梁桂贤将皮革运到乐从镇乐和家居电商城4座门口，后以带郄玉峰回家取银行卡转账为由，将郄玉峰带到龙江镇西溪商业大道附近下车。当郄玉峰跟随刘家盛去到附近的一条小巷时，刘家盛趁机逃跑，后被郄玉峰抓获。随后，刘家盛打电话叫人将上述15卷皮革运回宏吉皮行，郄玉峰遂报警。经鉴定上述皮革合共价值人民币127837元。综上，被告人刘家盛共诈骗人民币154027元。公诉机关提交了下列证据予以证明：抓获经过；被告人刘家盛的供述；被害人伍金壕、郄玉峰的陈述；证人黄同齐、马俊毕、李宏生、杨立超、韦桂荣、梁桂贤、李威震的证言；辨认、指认笔录；户籍证明；通话记录；搜查笔录、扣押笔录及扣押、发还、处理清单；接受证据材料清单；微信聊天记录；进货单、销售单、送货单；营业执照；前科证明；价格认定结论书；现场勘验笔录及现场照片；视听资料。公诉机关据此认为被告人刘家盛无视国家法律，以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请本院依法判处。被告人刘家盛提出如下辩解意见：1.对公诉机关指控的主要犯罪事实和证据无异议；2.他向第1宗犯罪事实的开单人员支付了部分货款；3.他实施的第2宗犯罪事实系犯罪未遂；4.案发后，他联系朋友报警，系自首；5.他的行为应构成合同诈骗罪。被告人刘家盛的指定辩护人提出如下辩护意见：1.对公诉机关指控被告人刘家盛的主要犯罪事实无异议；2.刘家盛具有自动到案情节，其到案时虽未如实供述犯罪事实，但当庭自愿认罪；3.刘家盛实施的第2宗犯罪事实系犯罪未遂；4.刘家盛的行为应构成合同诈骗罪。经审理查明，公诉机关指控被告人刘家盛犯罪事实清楚，证据经当庭质证，确实、充分，本院予以确认。另查明，2019年3月13日19时许，被害人郄玉峰抓获被告人刘家盛后，双方到宏吉皮行协商赔偿事宜，过程中，刘家盛联系其朋友报警，其朋友报警并要求民警到场查看。民警接报到场，发现郄玉峰亦报称被刘家盛诈骗货物，民警遂将刘家盛抓获。刘家盛归案时并未如实供述犯罪事实，仅在第二份供述中交代主要的犯罪事实，其后又翻供，至庭审前拒不交代犯罪事实。关于被告人刘家盛的行为定性问题。综合分析本案的证据，被害人伍金壕、郄玉峰经营的店铺均对外销售货物，刘家盛使用虚构身份以购买货物为由提前与伍金壕、郄玉峰或其员工约定货物的规格、数量等，双方实际已订立口头合同。伍金壕、郄玉峰出于履行合同的目的自愿交付货物，刘家盛在收取部分货物后，以转账付款等虚假事由逃离现场，以达到骗取财物的目的。因此，刘家盛是以签订、履行合同的方式和手段进行诈骗，其行为既侵犯被害人的财产所有权，同时又扰乱了市场经济秩序，应构成合同诈骗罪。本院认为，被告人刘家盛无视国家法律，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，收受对方当事人给付的货物后逃匿，骗取对方当事人财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。如前所述，佛山市顺德区人民检察院指控被告人刘家盛犯诈骗罪不当，应予纠正。被告人刘家盛在前罪被判处有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人刘家盛具有多次故意犯罪前科，屡教不改，酌情从重处罚。被告人刘家盛当庭自愿认罪，且第2宗犯罪事实的赃物已起回并发还被害人，均对其酌情从轻处罚。被告人刘家盛通知其朋友报警，具有自动投案情节，在量刑时予以考虑。对被告人刘家盛提出的第1、5点辩解意见及其指定辩护人提出的第1、2、4点辩护意见，经查属实，本院予以采纳。鉴于无证据证实被告人刘家盛支付了第1宗犯罪事实的部分货款，被害人伍金壕亦予以否认，故被告人刘家盛提出的第2点辩解意见缺乏理据，本院不予采纳。在第2宗犯罪事实中，涉案货物已完全脱离被害人郄玉峰或其员工的控制，并实际处于他人的控制下，故该宗犯罪事实系犯罪既遂，故被告人刘家盛提出的第3点辩解意见及其指定辩护人提出的第3点辩护意见缺乏理据，本院不予采纳，但鉴于该宗犯罪事实的赃物已起回，本院在量刑时予以体现。经查，被告人刘家盛虽然通知其朋友报警，但到案时并未如实供述犯罪事实，不符合自首的法定要件，故被告人刘家盛提出的第4点辩解意见缺乏理据，本院不予采纳。责令被告人刘家盛退赔被害人伍金壕的经济损失。根据被告人刘家盛的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（四）项、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款的规定，判决如下：一、被告人刘家盛犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月13日起至2021年3月12日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。)二、责令被告人刘家盛退赔被害人伍金壕的经济损失人民币26190元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  梁慧仪人民陪审员  吴妍萍人民陪审员  杨丽媚二〇一九年十一月二十五日书 记 员  梁江陵附相关法律法规：《中华人民共和国刑法》第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。