贵州省兴义市人民法院民 事 判 决 书（2019）黔2301民初9300号原告：王升学，男，1976年9月8日生，住贵州省兴义市。委托诉讼代理人：胡腾，贵州权衡律师事务所律师，特别授权代理。被告：梁龙国，男，1972年12月5日生，住贵州省兴义市。被告：刘明奎，男，1972年1月8日生，住贵州省兴义市。委托诉讼代理人：刘玉泉，兴义市黄草法律服务所法律工作者，特别授权代理。被告：兴义市第二建筑安装有限公司，住所地贵州省兴义市黄草坝办事处南环路172号，统一社会信用代码:915223012153011933。法人代表：邹书华，该公司总经理。委托诉讼代理人：周登高，兴义市黄草法律服务所法律工作者，特别授权代理。原告王升学与被告梁龙国、刘明奎、兴义市第二建筑安装有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王升学及其委托诉讼代理人胡腾，被告梁龙国，被告刘明奎及其委托诉讼代理人刘玉泉，被告兴义市第二建筑安装有限公司及其委托诉讼代理人周登高均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王升学向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判决梁龙国、刘明奎、兴义市第二建筑安装有限公司共同赔偿王升学因受伤造成的各项损失共计人民币254351.99元（不含梁龙国、刘明奎已支付的4909.59元）；2.本案诉讼费用由梁龙国、刘明奎、兴义市第二建筑安装有限公司全部承担。事实及理由:兴义市第二建筑安装有限公司承包了兴义市桔山街道办峡谷社区复兴组3号地块安置区建房工程，兴义市第二建筑安装有限公司将上述工程转包给刘明奎施工，刘明奎将上述工程中的模板工程分包给梁龙国施工。2018年5月1日，梁龙国雇佣王升学从事兴义市桔山街道办峡谷社区复兴组3号地块安置区建房工程模板架模相关工作，每日工资为280元，并安排中午就餐。2018年9月14日上午11时许，在施工过程中，从建设房屋的3楼外架摔到2楼，摔伤之后，刘明奎让王升学在原地休息，半小时后，王升学疼痛难忍，刘明奎开车将王升学送到西南骨科医院检查，拍片检查诊断为:左股骨颈骨折。王升学于同日到黔西南州人民医院住院治疗，住院诊断为:左股骨颈骨折。住院治疗14天后出院，出院时医嘱继续绝对卧床治疗3个月以上，禁止下床负重锻炼及行走。王升学伤情经兴义市人民法院法医司法鉴定所作出兴医司法鉴定所［2019］临鉴字第501号《法医临床鉴定意见书》，评定王升学此次损伤为九级伤残。兴义市人民法院法医司法鉴定所作出兴医司法鉴定所［2019］临鉴字第502号法医临床鉴定意见书，评定王升学此次损伤误工期为365日，护理期180日，营养期90日。王升学户现居住兴义市，居住地属于兴义市城区，王升学长期从事建筑业，王升学承包地因城市建设的需要已被依法征用，应当按照城镇居民的标准计算各项赔偿费用。王升学正当壮年，其收入是整个家庭的主要收入来源，王升学受伤致残使其家庭丧失了主要收入来源，生活陷入困境，给王升学造成了极大的精神痛苦。王升学因受伤造成如下损失:1.医疗费、检查费:2742.18元;2.误工费:71795元［196.7元／天（71795元／天÷365天）×365天］;3.住院伙食补助费1400元（100元／天×14天）;4.护理费:19026元［105.7元／天（38568元／天÷365天）×180天］;5.营养费:9000元（100元／天×90天）;6.残疾赔偿金:126368元（31592元×20年×20%）;7.被抚养人王玉蓉、王玉磊生活费共计16630.4元;被抚养人王玉蓉生活费:5197元（20788元×2.5年×20%÷2）;被抚养人王玉磊生活费:11433.4元（20788元×5.5年×20%÷2）;8.交通费:1000元;9.鉴定费:1300元;10.精神抚慰金:10000元。上述赔偿费用共计259261.58元。王升学受伤后，梁龙国、刘明奎向王升学支付了4909.59元（其中生活费500元，赔偿费用4409.59元）。王升学在从事雇佣活动中遭受人身损害，依据《侵权责任法》《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，应由梁龙国、刘明奎、兴义市第二建筑安装有限公司共同承担赔偿责任。经医院检查诊断，王升学因受伤导致左股骨颈骨折移位，左侧股骨头骨质密度减低考虑股骨头缺血坏死改变。因现在尚未出现股骨头缺血坏死的情况，王升学未对此主张权利，在出现股骨头缺血坏死情况后，王升学保留向梁龙国、刘明奎、兴义市第二建筑安装有限公司继续追索相关赔偿费用的权利。综上所述，请人民法院查明事实，依法判决如诉，维护王升学的合法权益。梁龙国辩称，1.请求兴义市人民法院依法驳回王升学对梁龙国的起诉;2.请求兴义市人民法院依法撤销兴医司法鉴定所[2019]临鉴字第502号法医临床鉴定意见书(因王升学住院14天即强行出院，故误工期365日，护理180日，营养期90日从何而来，该意见书纯粹是胡说八道，睁着眼睛说瞎话)。针对王升学不着边际的诉讼请求和代理律师的一派胡言乱语。本着尊重事实，尊重法律，实事求是的原则，作如下客观而有坚强说服力的答辩。首先，王升学不幸受伤，完全是王升学违背操作规程导致的，因王升学做工的地方到达地面有楼梯，按常规应踩着楼梯到达地面，可王升学不按套路出牌私自跨越不该跨越的地方并踩在已被拆松的钢管上导致事故的发生，王升学为了偷懒操近路急于吃饭，导致踩滑摔伤，完全是咎由自取，加之其受伤时梁龙国并未在现场，故王升学的摔伤与梁龙国在事实和法律上没有任何因果关系，故王升学在其代理律师的授意下言不由衷的将梁龙国列为本案被告，是大错特错的思维，必将被法院无情的驳回。其次，王升学大意摔伤后，本应对自己违反操作规程的行为作自我深刻检讨，以便总结经验教训，让类似的情况今后不再发生，可王升学却在代理律师的唆使下认为天上会掉馅饼，殊不知是律师为了最大限度收取代理费而进行的漫无边际的诉讼请求。第三，梁龙国与王升学未签订任何劳务合同，依法不构成雇佣关系，但被王升学的代理律师强拉硬拽拉进来成为本案被告。另外，梁龙国与工程承包人刘明奎有一个不成文的口头协议，这就是2000元以下的安全事故由梁龙国负责赔偿，而2000元以上的安全事故则由刘明奎负责赔偿。第四，王升学系地地道道、不折不扣的本味农民，却被他的代理律师乱弹琴的当成城市户口，这纯粹是为了代理费可以不择手段。第五，王升学小病大治以及不按操作规程导致本次事故的发生，王升学是有极大过错的，根据《民法通则》第131条之规定，应当依法承担过错责任。按正常的做工时间，每人一个月最多的出工期不会超过22天，这是自然规律，不可抗拒，可王升学的代理律师却称误工期为365日纯属无稽之谈和痴人说梦。还有护理期180日，营养期90日，被抚养人生活费以及精神抚慰金这些都是律师为骗取代理费而提出的不着边际的幻想。第六，当然，回过头来，即便要赔偿依法也应当由刘明奎、兴义市第二建筑安装有限公司或保险公司进行赔偿(因已经办理投保手续，且在保险期内)，王升学错误将梁龙国列为被告是极不明智的莫名其妙的行为。综上所述，本次事故的发生，王升学有极大的过错，依法应当承担相应的民事责任，不着边际的诉求则会被依法驳回，到头来是竹篮打水一场空，赔了夫人又折兵。刘明奎辩称，一、刘明奎不是王升学的雇主，在本案中不应该承担雇主责任。刘明奎于2018年3月22日承建兴义市桔山街道办峡谷社区复兴组12户农户安置区建房工程是事实，承接工程后，于2018年4月将全部工程中的木工工程都转包给梁龙国施工，转包单价为每平方米60元，工程方量按照房屋板面平方结算。梁龙国承接工程后，又雇请王升学等人做点工，工人工资由其负责全额支付。而且，刘明奎也从来没有雇请过王升学做工，王升学的雇主是梁龙国，故刘明奎在本案中不应该承担雇主责任。二、王升学受伤不是从事雇佣活动造成。王升学受伤是因为下班时候，自己为走捷径，从不是通行道路处行走，自己冒险从两栋楼之间的通风采光通道通行，从而跌伤，并非上班时候受伤，所以其本人应该承担本次受伤的全部责任。三、王升学在本案中诉请的赔偿费用过高，且部分费用于法无据，不应该得到支持，具体如下:1.医疗费总额应该加上刘明奎垫付的6354.83元；2.住院伙食补助费中，梁龙国支付有部分费用应该扣减，营养费没有医嘱且系开放性骨折，没有进行手术，不应该支持；3.误工期限及误工费计算标准不认可，只能计算到定残前一天；4.出院后的护理费不认可，没有护理等级依赖司法鉴定相印证及为考虑伤残级别；5.残疾赔偿金及抚养费应该按照农村居民标准进行核算，且造成伤残与王升学不遵照医嘱治疗，强行出院有因果关系和重大责任。6.交通费认可100元；7.鉴定费无意见；8.精神抚慰金不认可。四、刘明奎处于人道主义，在本案中垫付有6354.83元医疗费，该费用王升学应该返还给刘明奎。王升学受伤后，住院期间的医疗费6354.83元全部是刘明奎垫付，由于刘明奎在本案中不应该承担任何责任，所以该费用应该由王升学返还给刘明奎。此外，刘明奎为本案工程在两家保险公司投保有建工团意险，王升学已经获得平安保险公司赔付的医疗费4409.59元，还即将获得保险残疾赔偿款60000元左右，所以该款项应该从总赔偿款中给予扣减。基于以上事实及理由，由于刘明奎在本案中不应该承担雇主责任，且王升学不是因提供劳务受伤，所以请求判决驳回王升学对刘明奎要求承担赔偿责任的诉请为谢。兴义市第二建筑安装有限公司辩称，一、兴义市第二建筑安装有限公司没有承接过本案房建工程，也未在承接工程后转包给刘明奎施工。刘明奎准备挂靠兴义市第二建筑安装有限公司承接兴义市桔山街道办峡谷社区复兴组12户（胡勇等）农户安置区建房工程，以兴义市第二建筑安装有限公司名义投保建工团意险后，就甩开公司，与建房农户自行签订建房协议承接工程，工程款也是刘明奎单独收取。所以兴义市第二建筑安装有限公司未实际承接本案工程，更没有在承接工程后转包给刘明奎施工的事实。二、王升学在本案中诉请赔偿费用过高，且部分费用于法无据，不应该得到支持，具体如下:1.医疗费总额应该加上刘明奎垫付的6354.83元;2.住院伙食补助费无意见、营养费应按照每天10元计算;3.误工期限不认可，应该计算到定残前一天；4.护理费不认可，没有护理等级依赖司法鉴定相印证，故无法计算出院后的护理费；5.残疾赔偿金及抚养费应该按照农村居民标准进行核算，且造成伤残与王升学不遵照医嘱治疗，强行出院有因果关系，所以伤残级别应该按照10级伤残计算；6.交通费认可100元;7.鉴定费无意见;8.精神抚慰金不认可。三、以下费用应该从赔偿款中给予扣减。王升学受伤后，住院期间的医疗费6354.83元全部是刘明奎垫付，此外，王升学已经获得平安保险公司赔付的医疗费4409.59元及即将获得的残疾赔偿款60000元左右，都应该从总赔偿款中给予扣减。基于以上事实及理由，由于兴义市第二建筑安装有限公司没有承接本案工程，也未在承接工程后转包刘明奎施工，更不是王升学的雇主，所以在本案中不应该承担任何责任，在此特请求判决驳回王升学要求兴义市第二建筑安装有限公司承担赔偿责任的诉请。本院经审理认定事实如下：2018年3月20日，兴义市第二建筑安装有限公司承建了兴义市桔山街道办事处复兴2组3号地块房屋建筑工程，2018年3月22日将该工程发包给刘明奎，并且委托刘明奎办理工程保险事宜。刘明奎承接工程后，在中国平安财产保险股份有限公司和中国人寿黔西南分公司为该涉案工程分别进行了投保，2018年4月将全部工程中的木工工程转包给梁龙国施工。2018年5月1日，梁龙国雇佣王升学从事兴义市桔山街道办事处峡谷社区复兴组3号地块安置区建房工程模板框架模相关工作，每日工资为280元，并安排中午就餐。2018年9月14日上午，王升学在下班后就餐的途中，从两栋楼间的通风道通过时，不慎摔伤。刘明奎将王升学送到兴义西南骨科医院检查，拍片检查诊断为：左股骨颈骨折。2018年9月14日，王升学被转入黔西南州人民医院住院治疗，住院诊断为：左股骨颈骨折。住院治疗14天后出院。王升学的伤情经兴义市人民医院司法鉴定所作出的兴医司法鉴定所[2019]临字第501号《法医临床鉴定意见书》，评定王升学此次损伤为九级伤残。王升学住院治疗期间产生的医疗费，刘明奎已垫付6354.83元。2019年9月18日，中国平安财产保险股份有限公司理赔4409.59元给王升学。另查明，王升学之长女王玉蓉，2003年2月23日生。王升学之长子王玉磊，2006年2月13日生。本院认为，兴义市第二建筑安装有限公司将其承建的兴义市桔山街道办事处复兴2组3号地块房屋建筑工程后转包给刘明奎承建，刘明奎又将该工程木工部分分包给梁龙国，梁龙国雇请王升学做工，梁龙国与王升学之间形成雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，梁龙国作为雇主，未在施工工地设置安全标识，未尽到提醒注意义务，故应当承担赔偿责任。王升学作为成年人，应当在确保安全的情况下通行，但其安全意识较低，擅自从两栋楼之间的通风道通过，其具有一定的过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，王升学应自行承担相应的责任。综合全案案情，本院认为，由王升学承担40%的责任，梁龙国承担60%的责任为宜。关于兴义市第二建筑安装有限公司与刘明奎是否应当承担责任的问题，由于兴义市第二建筑安装有限公司在《建设工程施工合同》承包人处盖章，并且兴义市第二建筑安装有限公司的法定代表人邹书华委托刘明奎负责办理该工程的保险事宜，故本院依法认定兴义市第二建筑安装有限公司系兴义市桔山街道办事处复兴2组3号地块房屋建筑工程的承包方。承包工程后，兴义市第二建筑安装有限公司将其承包的该工程发包给刘明奎，根据《中华人民共和国建筑法》、《建筑工程质量管理条例》等法律法规的有关规定，兴义市第二建筑安装有限公司与刘明奎之间系建设工程施工合同关系。同时，又据《中华人民共和国建筑法》第二十六条“承包建筑工程的单位应该持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程”的规定，兴义市第二建筑安装有限公司将涉案工程转包给没有任何资质的个人刘明奎，而刘明奎承包后又将其中木工部分工程分包给无资质的梁龙国，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，兴义市第二建筑安装有限公司及刘明奎作为发包人和分包人，应当与梁龙国承担连带赔偿责任。对于王升学主张的损失，关于医疗费，王升学主张医疗费2742.18元，并向本院提交了医疗费、检查费收据为证。本院经查证核算后，王升学住院治疗产生医疗费共计2734.18元，本院依法予以支持。关于误工费王升学主张按照196.7元/天的标准计算，并计算误工期共计365天，本院认为王升学主张的计算标准不符合我国法律规定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，王升学于2018年9月14日住院治疗，2019年6月21日经兴义市人民医院法医司法鉴定所鉴定为九级伤残，共计218天。又由于王升学未举证证明其长期或较为稳定的工作性质及收入，因此应依法参照贵州省上年度农林牧渔业人员平均工资标准142.65元/天计算。故，王升学产生误工费共计（218天×142.65元/天）31097.7元，本院依法予以支持。关于住院伙食补助费，经审查，王升学主张的计算天数及计算标准均符合法律规定，本院予以支持。关于护理费，王升学并未举证证明护理人员的工作性质及工资收入，依法参照贵州省上年度护理行业119.6元/天的平均工资标准计算。王升学共计住院治疗14天，因此本院依法支持王升学产生护理费用（119.6元/天×14天）1674.4元。关于营养费，黔西南州人民医院的出院医嘱中并未明确载明需加强营养，且王升学主张的9000元过高，故结合其住院天数，本院酌情支持900元。关于残疾赔偿金，王升学因本次事故致九级伤残，且王升学举证证明其承包的土地已被政府依法征用，故本院依法按照上年度贵州省城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金。因此，本院经审查，王升学关于残疾赔偿金的计算标准符合我国法律规定，计算金额亦未超出法律规定，本院依法予以支持。关于被扶养人生活费，本院经审查，王升学主张被扶养人生活费共计16630.4元，计算标准符合法律规定，计算金额亦不超出法律规定，因此本院依法予以支持。关于交通费，本院认为，王升学因本次事故致残，其在住院、治疗、出院及鉴定的过程中，其本人及必要的陪护人员必然产生一定的交通损失。但是王升学主张1000元的交通费过高，结合其病情及住院天数的情况，对其主张的交通费，本院酌情予以支持500元。关于鉴定费，王升学主张鉴定费1300元，且有鉴定费收据为证。本院经审查核实后，依法予以确认。关于精神抚慰金，王升学因本次事故受伤致九级伤残，必然会对其造成严重的精神痛苦，符合精神损害赔偿金的条件，结合其伤残程度，本院酌情予以支持4000元。综上所诉，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，参照贵州省统计部门公布的统计数据，王升学因本次事故产生的损失范围计算如下：1.医疗费2742.18元；2.误工费31097.7元；3.住院伙食补助费1400元；4.护理费1674.4元；5.营养费900元；6.残疾赔偿金126368元；7.被扶养人生活费16630.4元；8.交通费500元；9.鉴定费1300元；10.精神抚慰金4000元。上述损失共计186612.18元，由兴义市第二建筑安装有限公司、刘明奎及梁龙国连带赔偿60%,即111967.3元。关于中国平安财产保险股份有限公司支付给王升学的理赔款4409.59元，兴义市第二建筑安装有限公司与刘明奎认为应当从本案医疗费中扣除的主张。本院经对理赔通知书查证后认定该理赔款系王升学因本次事故所产生医疗费中的一部分，故依法应不予从王升学主张的费用中扣除。关于刘明奎与兴义市第二建筑安装有限公司的共同主张,刘明奎已为王升学垫付医疗费6354.83元，该笔费用应当从医疗费中予以扣除。并且，刘明奎提交了黔西南州人民医院的医疗费收据为证，王升学对于该组证据的真实性也认可，故本院依法认可刘明奎与兴义市第二建筑安装有限公司的抗辩主张。故，将刘明奎垫付的6354.83元从王升学赔偿费用111967.3元中扣除，剩余105612.47元，由兴义市第二建筑安装有限公司、刘明奎及梁龙国连带赔偿给王升学。关于兴义市第二建筑安装有限公司、刘明奎提出的王升学即将获得中国平安财产保险股份有限公司与中国人寿黔西南分公司理赔的保险残疾赔偿金，应当将该款项从赔偿金额中扣除的主张。本院认为，为方便当事人结算，该理赔款项不予从赔偿金总额中扣除，由中国平安财产保险股份有限公司与中国人寿黔西南分公司直接将该理赔款支付给兴义市第二建筑安装有限公司与刘明奎。据此，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第二十条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：限兴义市第二建筑安装有限公司、刘明奎、梁龙国于本判决生效之日起十日内共同赔偿王升学因本次事故产生的医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、精神损害抚慰金及残疾赔偿金等共计105612.47元。驳回王升学的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费1572元，减半收取786元，由王升学负担186元，由兴义市第二建筑安装有限公司、刘明奎、梁龙国共同负担600元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。审 判 员 查仕伟二〇一九年十一月十七日法官助理 张瑶丽书 记 员 何 府