辽宁省朝阳市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2019）辽13刑终264号原公诉机关辽宁省朝阳市龙城区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）周某，男，1958年5月15日出生于辽宁省朝阳市，汉族，高中文化，临时务工，住辽宁省朝阳市龙城区。诉讼代理人刘永连，女，1959年2月6日出生于辽宁省朝阳市，汉族，无业，住辽宁省朝阳市龙城区。（系周某妻子）。上诉人（原审被告人）王连江，男，1959年6月3日出生于内蒙古自治区根河市，蒙古族，小学文化，无业，住辽宁省朝阳市龙城区。因涉嫌犯故意伤害罪于2018年12月4日被朝阳市公安局新华分局取保候审，2019年1月18日被朝阳市龙城区人民法院决定逮捕，朝阳市看守所以王连江患冠心病、不稳定性心脏病、急性心肌梗死，频发性室性期前收缩，建议对其变更强制措施，朝阳市龙城区人民法院于当日对其取保候审。辩护人王桂琴，朝阳市双塔区万隆法律服务所，法律工作者。原审附带民事诉讼被告人王亮，男，1982年10月6日出生于辽宁省朝阳市，汉族，高中文化，无业，住朝阳市龙城区。辽宁省朝阳市龙城区人民法院审理辽宁省朝阳市龙城区人民检察院指控原审被告人王某2犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人周某提起附带民事诉讼一案，于2019年7月11日作出（2019）辽1303刑初20号刑事附带民事判决。原审被告人王某2，原审附带民事诉讼原告人周某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。辽宁省朝阳市人民检察院检察员王相林、李久堂出庭履行职务。上诉人王某2及其辩护人王桂琴、上诉人周某及其诉讼代理人、原审附带民事诉讼被告人王亮到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，2018年9月7日10时许，被告人王某2驾驶三轮车经过朝阳市龙城区下河首村西三家养殖小区一狭窄道路时，与对向而来被害人周某驾驶的电动车发生刮蹭。二人发生口角并厮打，厮打中，王某2摁压周的头、颈部，造成周某胸椎骨折。经朝阳市公安局司法鉴定中心鉴定：周某胸椎骨折伤害程度为轻伤二级。2018年12月4日8时许，朝阳市公安局新华分局民警将被告人王某2传唤至该局。周某被致伤后，当日到朝阳市中心医院住院治疗20天，住院期间及后期检查共支付中心医院医疗费人民币47106.13元，住院期间向朝阳市献血办公室支付人民币200元，出院后在贾树礼诊所就诊支付人民币270元，在新华大药房购买65.20元药品，在成大方圆药店购买172.20元药品。出院后经诊断为：“胸椎骨折、头部外伤、胸部外伤、脊椎退行性病变、颈椎病、颈椎管狭窄、下肢静脉血栓形成、静脉曲张、室间隔肥大、三尖瓣反流、颈部损伤”。住院期间一天为一级护理，其余为二级护理。本案在审理中，周某提出伤残鉴定申请，申请对其伤残程度及后续治疗费用进行鉴定，2019年3月5日，经朝阳营州司法鉴定所鉴定，周某胸12椎体压缩性骨折伤后行切开复位植骨融合锥弓根钉内固定术，属十级伤残，需后续治疗费人民币10000元。原审法院经公开开庭审理，对涉案证据进行了庭审质证，并根据原审被告人王某2的具体犯罪事实，性质，情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条条第一款、第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条之规定，认定：一、被告人王某2犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。二、被告人王某2于判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人周某医疗费48375.48元，误工费18023.56元（95.87元/天×188天），护理费2067.4元（1917.40元+150元），伙食补助费1000元，复印费39元，鉴定费1720元，交通费100元，后续治疗费10000元，共计人民币81325.44元。三、驳回民事诉讼原告人周某要求被告人王某2赔偿伤残赔偿金、精神抚慰金的诉讼请求。四、驳回民事诉讼原告人周某要求王亮赔偿经济损失的诉讼请求。上诉人王某2的上诉理由是：原判量刑重。被害人有过错，请求对其适用缓刑。民事赔偿过高，被害人有退休工资，不应赔偿误工费损失。被害人仅住院治疗20天，原判支持误工费188天错误。后续治疗费没有实际发生，不应支持。王某2辩护人的辩护意见是：原判量刑畸重，被害人就案件发生有过错，请求对王某2适用缓刑。上诉人周某的上诉理由是：原判没有赔偿伤残赔偿金错误。请求追究王亮的刑事及民事责任。经二审审理查明，原判认定上诉人王某2的上述犯罪事实清楚，有下列证据予以证实：1、被害人周某陈述，2018年9月7日上午10点多，我骑电瓶车在西山土路与××三轮车下山的王某2相遇，因发生剐蹭我二人口角，王某2用右手掐着我的脖子给我按倒了，并用胸口压着我的后脖子，我听见后背脊骨“咔”的一声，这时候来两个女的给我俩拉开了。我站起来后，顺手拿起一个石头片一样的东西向王某2扔过去，王某2捡起一个木棒一样的树枝打我头部两下，又被两个女的给拉开了，接着我就报警警察就来了。当时在现场就我、王某2、还有两个卖鸡蛋的女子。后来王某2大儿子来了，还踹我一脚，踹到我腿上了，接着警察就来了。我胸椎骨折是王某2压的，王某2大儿子踹我时朱老九在场了。2、证人姜某证实，2018年9月7日那天，我在家听见外面有声音，出门看见周某和王某2他俩互相撕扯对方。3、证人岳某证实，2018年9月7日上午11点左右，我在院子里干活，听见外面有人骂，我到外面看见王某2和周某他俩站着骂呢，不一会警察就来了，我没看见他们打架，没看见他们受伤。4、证人朱某证实，我有个外号叫“朱老九”，2018年9月7日上午11点左右，我看见周某和王某2比划着互相骂对方，王某2给他大儿子打电话，他大儿子来了后啥也没说，直接上去就一脚踹到周某大腿部，周某被踹坐在地上，我们给拉开了。周某一直说自己腰疼，是王某2打的。5、证人王亮证实：2018年9月7日，我接到我父亲王某2电话，说叫我去把车挪走，我到了案发现场，见我父亲手扶着车，周某在另一边站着，后来我父亲说心脏难受，一会警察就来了。我到现场没和周某交流，也没踹他。6、被告人王某2供述：2018年9月7日10点来钟，经过养殖小区因和周某错车剐蹭发生口角，周某打我头部一拳，我站起来用手拽他脖领子，我俩就相互撕扯起来，周某往前使劲，用双手撕把我，我用一只手拽着他的脖领子往外推，另一只手也撕把他，后周某打我一砖头就跑了。我追他时他就趴到地上，我上前摁他，他抓住我的阴茎，我弯腰压着他后背往外挣，这时候被人拉开，他起来后我从旁边捡起一个柳树条打了他头部两下，后周某报警，我儿子也来了，警察随后就来了。7、朝阳市公安局司法鉴定中心鉴定意见书证实周某胸椎骨折伤害程度为轻伤二级。8、朝阳市中心医院的诊断书、病例可证明，周某出院后经诊断为：“胸椎骨折、头部外伤、胸部外伤、脊椎退行性病变、颈椎病、颈椎管狭窄、下肢静脉血栓形成、静脉曲张、室间隔肥大、三尖瓣反流、颈部损伤”。住院期间一天为一级护理，其余为二级护理。9、医疗费收据可证明，周某住院期间及后期检查共支付中心医院医疗费人民币48175.48元，住院期间向朝阳市献血办公室支付人民币200元，出院后在贾树礼诊所就诊支付人民币270元，在新华大药房购买65.20元药品，在成大方圆药店购买172.20元药品。10、朝阳鑫腾达商贸有限公司证明一份证明内容为，周某在2018年3月4日在我单位从事送货工作，月工资3500元，因2018年9月7日被打住院至今未到单位上班。11、2019年3月14日朝阳营州司法鉴定所的鉴定意见书可证明，周某胸12椎体压缩性骨折伤后行切开复位植骨融合椎弓根钉内固定术，属于十级伤残；需后续治疗费用人民币1万元。12、周某提供的“长短途接送站服务车”证明一份，交通费收据，证明其支付交通费情况。周某提供的吴某证明一份用以证明手术后以每天150元价格外雇他人护理7天。13、复印费收据一份证明周某复印病例材料支付人民币39元。14、证人王某1证言证明，我是中心医院医生，周某住院期间由我主治，住院期间用药均为做手术而支出的合理费用，虽然诊断写明周某有颈椎病、颈椎管狭窄、下肢静脉血栓形成等疾病，但此次住院没有进行治疗。15、证人于某证言证明，我是朝阳鑫腾达商贸有限公司的法人代表，周某在2019年3月来找我出具了误工证明。我于2018年雇佣周某拉木头属于临时雇工，没有合同，没有工资表。上述证据，均经原审庭审质证，在本院审理期间未发生变化，本院依法均予以确认。二审期间，上诉人王某2及其辩护人,上诉人周某均未提出新的证据。本院认为，上诉人王某2故意伤害他人身体，致被害人轻伤二级的后果，其行为构成故意伤害罪，应予刑罚处罚。因其行为给被害人周某造成的合理经济损失，应予赔偿。因被害人指控王亮将其致伤证据不足，对其要求王亮赔偿其经济损失的上诉理由，本院不予支持。因伤残赔偿金不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，故周某所提的该上诉理由，本院不予支持。关于上诉人王某2所提，原判认定其赔偿误工费错误的上诉理由，经查，周某虽已到退休年龄，但其同时在外务工，因受伤导致其休息期间收入实际减少，故对该减少部分误工费应予以赔偿。关于王某2所提误工费计算时间过长的上诉理由，经查，案件发生于2018年9月7日，周某提交的最后一次诊断书为2019年2月21日，医嘱休息一个月，故原判认定误工时间并无不当。关于上诉人王某2所提后续费用没有发生，不应支持的上诉理由，经查，经鉴定上诉人周某的后续治疗费用需1万元，故原判认定此项赔偿并无不当，对上诉人王某2的此上诉理由，本院不予支持。原判量刑适当，对王某2及其辩护人所提原判量刑重的上诉理由不予支持和采纳。原判认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法，民事赔偿合理，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  曹学昌审判员  刘竞辉审判员  陶 蕊二〇一九年十一月二十五日书记员  王 亮