江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣04民终2553号上诉人（原审被告）：黄馨，男，汉族，1977年6月7日，住址：江西省九江市彭泽县。委托诉讼代理人：范庆银，九江市法律援助中心法律援助律师。被上诉人（原审原告）：黄云松，男，汉族，1977年11月11日，住址：江西省九江市彭泽县。上诉人黄馨因与被上诉人黄云松生命权、健康权、身体权纠纷一案房屋租赁合同纠纷一案，不服江西省彭泽县人民法院（2019）赣0430民初1374号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月28日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。黄馨上诉请求：撤销一审判决，改判黄云松赔偿各项损失105549元，一、二审诉讼费由黄云松承担。事实和理由：1、一审对事故责任划分错误，黄云松应承担全部责任。纠纷的发生系黄云松引起，定山派出所确认黄云松主观有明显过错，最终的伤害后果根本是因为黄云松造成的，定山派出所的结论可作为判案依据。2、一审适用误工费标准错误。黄馨并非从事农、林、牧、渔业相关行业，事发前从事的化工、涂料、建材行业的销售工作，一审适用农、林、牧、渔业相关工资标准错误。综上，请求二审依据事实改判。黄云松辩称：1、黄馨的腿伤与黄云松没有关系，黄云松不在事故发生的现场，不知道情况，黄云松无任何过错，不应负责。2、黄馨是社会闲杂人员，无任何工作收入，并不是化工销售人员。请二审法院驳回黄馨的诉讼请求。黄馨向一审法院起诉请求：1、依法判令黄云松赔偿黄馨各项损失费人民币105,549元；2、本案诉讼费用由黄云松承担。一审法院查明，原、被告系堂兄弟关系，两家房屋前后相邻，2017年2月12日18时许，因原告建造房屋牵线固定面积时引起纠纷，双方发生口角进而产生厮打，在被他人拉开后，被告用砖块砸中了原告的肋部，原告在追逐被告的过程中右腿受伤，后原告报警，彭泽县公安局定山派出所赶到现场后将原告送往彭泽县人民医院，住院20天，期间用去医疗住院花费16,413.40元及门诊花费622.3元，经诊断：原告右胫骨平台骨折，左侧头皮软组织损伤，左侧胸壁软组织损伤，右股骨内外髁及腓骨小骨头挫伤，右膝外侧半月板前角塌陷伴损伤。2017年5月23日原告因术后复查花费放射费98元；2018年3月27日原告为取出内固定物再次入院，住院8天，医疗住院花费6,414.1元及门诊花费149.6元。经九江司法鉴定中心鉴定：原告伤残等级为十级，误工期180天，护理期90天，营养期60天。因原告未能与被告就赔偿事宜达成一致，遂诉至法院，请求法院判决被告赔偿原告医疗费23,697.40元、营养费1,200元（60天×20元/天）、住院伙食补助费840元（28天×30元/天）、护理费13,050元（90天×145元/天）、误工费27,000元（180天×150元/天）、残疾赔偿金28,920元（14,460元/年×20年×0.1）、被扶养人生活费5,442.5元{10,885元/年×［20-（70-60）］年×0.1÷2}、交通费1,000元、精神损害抚慰金3,000元、鉴定费1,400元，共计105,549元。本案在审理过程中，一审法院向彭泽县公安局定山派出所调取了原、被告及黄再生、韩向胜、杨润、黄祖胜六人共计七份（黄再生两份）的询问笔录，原、被告经当庭质证，均认可其中黄再生、韩向胜、黄祖生三人的询问笔录，予以确认，即被告黄云松用砖块砸中原告黄馨肋部后，原告在追逐被告的过程中误踩到猪食槽，进而摔倒导致右腿部受伤。另查明，原告因家中建房且身体不好，一直靠在家边打零工维持生活。原告黄馨的母亲徐分珍，系1947年9月17日生，共养育了子女三名，其中二女儿**英已于1995年去世。再查明，纠纷发生后被告黄云松垫付了7,000元费用。原告黄馨手术期间黄四英垫付了2,000元费用，黄四英向法院表明垫付的2,000元系其作为原告的同族长辈，为平息矛盾而垫付，并非是为被告黄云松支付。一审法院认为，本案争议的焦点在于：一、被告黄云松是否应当对原告的损害后果承担赔偿责任？二、原告请求的赔偿项目及数额是否合理？一、关于告黄云松是否应当对原告的损害后果承担赔偿责任。本案原、被告是堂兄弟且互为邻里，本应秉持和睦相处、互谅互让的原则处理邻里间的纠纷，化解矛盾，而不是互不相让、让矛盾升级。原、被告因原告建筑房屋固定面积产生争执发生厮打，在被旁人拉开后，纠纷本应就此平息，但被告黄云松再次捡起砖块砸中原告，原告后于追逐被告时右腿部摔伤。虽然原告的损害后果系由其在追逐被告时未尽到谨慎注意义务，误踩到猪食槽滑倒而导致，但原告的追逐行为与被告用砖块砸中原告存在一定的因果关系，因此，原告黄馨腿部受伤与被告黄云松虽然不存在直接因果关系，但却存在间接的因果关系。综合本次事件的起因、过程、双方在整个事情中的行为及原告的受伤后果等因素，酌情确定被告黄云松对原告黄馨受伤造成的损害承担30%的赔偿责任。二、对于原告请求的各项赔偿损失：1．医药费，原告主张23,697.40元，提供了相应的疾病诊断书、检查报告、医药费发票及费用清单，被告对真实性无异议，本院认定医药费为23,697.40元；2．营养费1,200元（60天×20元/天）、3．住院伙食补助费840元（28天×30元/天）、4．残疾赔偿金28,920元（14,460元/年×20年×0.1）、5．被扶养人生活费5,442.5元{10,885元/年×［20-（70-60）］年×0.1÷2}、6．精神损害抚慰金3,000元、7．鉴定费1,400元符合法律规定，予以支持；8．原告诉请护理费145元/天，因江西省护理服务行业工资为136元/天（非私营），故护理费为12,240元（136元/天×90天）；9．原告诉请误工费27,000元（150元/天×180天），因其未举示证据证明收入状况，结合庭审时原告陈述，参照2018年度农、林、牧、渔业城镇私营单位的平均工资标准（29,800元∕年），确认为14,695.89元（29,800元∕年÷365天∕年×180天）；10．原告诉请交通费1,000元，其未举示交通费发票予以证明，但该笔费用必然会发生，结合其治疗经过看，其主张过高，酌定为500元。综上，原告黄馨各项损失共计91,935.79元，由被告黄云松赔偿30%即27,580.74元，扣除被告已垫付的7,000元费用，被告还需赔偿原告20,580.74元，其余损失原告自理。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、被告黄云松于本判决生效后十日内赔偿原告黄馨20,580.74元；二、驳回原告黄馨的其他诉讼请求。案件受理费2,411元，减半收取，即1,206元，原告黄馨承担971元，被告黄云松承担235元。二审中，黄馨提交以下证据材料：照片七张、解聘离职书一份、解除劳动合同协议书、彭泽县太平关乡石涧村的证明一份，用以证明黄馨在受伤之前的几年一直从事建筑业工作。黄云松质证认为，2017年之前照片距今时间很久，不能证明现在从事的工作，2017年之后的只有照片，没有劳动合同，与本案没有关系。本院认为，上述证据均不是二审新证据，且证据内容不能证明黄馨从事的工作性质，不予采纳。黄云松提交彭泽县太平关乡石涧村的证明一份，证明黄馨近几年无固定工作。本院认为，该证据不属于二审新证据，不予采纳。二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，一审法院认定黄馨的腿伤系其在追赶黄云松过程中自己摔倒所致，有公安机关有关调查笔录及当事人庭审陈述等证据证实，二审予以确认。因黄云松用砖块咂中黄馨导致黄馨追赶，黄馨的腿伤与黄云松用砖块咂中黄馨行为之间存在一定的间接因果关系，一审法院综合纠纷的起因、过程及双方当事人在纠纷中的行为及黄馨受伤后果等因素，酌情确定黄云松对黄馨受伤造成的损害承担30%的赔偿责任并无不当。黄馨提出的一审法院责任划分错误的上诉理由缺乏事实依据，不予采纳。黄馨提出的其近几年从事化工、涂料、建材行业的销售工作，但未能提供其从事化工、涂料、建材行业的销售工作的有效证据，故对黄馨要求按化工、涂料、建材行业工资标准计算收入损失的上诉理由不予采纳。一审法院参照2018年度农、林、牧、渔业城镇私营单位的平均工资标准计算其收入损失具有合理性，本院予以确认。综上所述，黄馨的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费962元，由黄馨负担。本判决为终审判决。审判长  叶常青审判员  尹 强审判员  刘 敏二〇一九年十一月十三日书记员  李 帅