辽宁省沈阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽01民终11313号 上诉人（一审被告）：沈阳风机厂有限公司，住所地沈阳市。 法定代表人：张维涛，该公司总经理。 委托诉讼代理人：于金波，辽宁名熙律师事务所律师。 委托诉讼代理人：崔英明，辽宁名熙律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：张韬，男，1998年3月11日出生，汉族，住沈阳市。 委托代理人：任焕宇，辽宁宇嘉律师事务所律师。 上诉人沈阳风机厂有限公司因与被上诉人张韬劳动争议纠纷一案，不服沈阳市于洪区区人民法院（2019）辽0114民初1813号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 沈阳风机厂有限公司上诉请求：1.请求二审法院依法撤销一审判决，改判驳回被上诉人的一审诉讼请求；2.一审、二审案件受理费用由被上诉人承担。事实及理由：一审法院适用法律错误。被上诉人曾于2018年3月9日向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，因其无正当理由未到庭参加仲裁，仲裁委按照上诉人撤回仲裁请求处理。根据《2015年度全国民事审判工作会议纪要》第55条的规定，当事人申请仲裁后，无正当理由拒不到庭或者未经仲裁庭同意中途退庭，劳动人事仲裁机构按照自动撤回仲裁处理后，该当事人有提起仲裁申请，劳动人事仲裁机构作出不予受理的决定货通知，当事人不服向人民法院起诉的，人民法院应当受理。人民法院经审查认为确属无正当理由拒不到庭或者未经仲裁庭同意中途退庭的，应当裁定驳回起诉。被上诉人陈述的理由是记错时间，显然不是正当理由，且被上诉人在庭审中也未提交证据证明其存在正当理由。故应当按照明确规定严格按照法律规定进行审理。 张韬答辩称：同意一审判决，请求驳回上诉人的上诉请求。 张韬向一审法院起诉请求：1、沈阳风机厂有限公司赔偿张韬医疗费40027元，停工留薪期间的工资21000元、护理费26564元、住院伙食补助费24600元、复印费47元、交通费5000元、营养费5000元，共计122238元；2、沈阳风机厂有限公司给付张韬未签订劳动合同双倍工资33000元；3、沈阳风机厂有限公司给付张韬一次性伤残补助金33000元（3000元/月×11个月）；4、沈阳风机厂有限公司给付张韬一次性工伤医疗补助金59942.3元（5449.3元/月×11个月）；5、沈阳风机厂有限公司给付张韬一次性伤残就业补助金48000元（3000元/月×16个月）；以上共计296180.3元。在诉讼中，变更诉讼请求为停工留薪期间的工资16779元。 一审法院查明：张韬系沈阳风机厂有限公司职工，张韬在沈阳风机厂有限公司处从事焊接工作，双方于2014年9月起存在劳动关系，公司未为张韬缴纳社会保险。2015年9月1日，张韬在工作时受伤。张韬受伤后送至沈阳医学院附属中心医院住院治疗，出院诊断为单指完全离断，右示指撕脱离段，右中指近节指骨骨折，右中指桡侧神经血管断裂等，于2015年9月18日出院，住院17天。出院医嘱：1、术后石膏托固定6-8周；2、6-8周复查X线，根据骨折愈合情况拔除克氏针，拆除石膏；3、拆除石膏拖后康复功能锻炼；4、病情变化，门诊复查。住院期间一级护理10天、二级护理7天。2015年12月24日，张韬又入院于沈阳医学院附属中心医院住院治疗，出院诊断为关节僵硬，指骨骨折，右手示指截肢术后，指神经损伤等，于2016年5月16日出院，住院144天。出院医嘱：1、有必要时继续行系统康复治疗；2继续营养神经，促进神经恢复；3、定期复查X线，肌电图等检查；4、病变随诊。住院期间二级护理144天。2016年5月17日，张韬再次入院于沈阳医学院附属中心医院住院治疗，出院诊断为手指屈肌肌腱粘连，右手外伤术后等，于2016年6月1日出院，住院15天。出院医嘱：1、在专业康复医师指导下康复功能锻炼；2、病情变化，门诊复查。住院期间二级护理15天。2016年6月14日，张韬第四次入院于沈阳医学院附属中心医院住院治疗，出院诊断为关节僵硬，指骨骨折，右手示指截肢术后，指神经损伤等，于2016年8月23日出院，住院70天。出院医嘱：1、有必要时继续行系统康复治疗；2、定期复查X线，肌电图；3、加强锻炼，增加环指关节活动度于肌力；4、继续补钙，促进钙沉积；5、病变随诊。住院期间二级护理70天。 2017年5月12日，张韬申请认定工伤，沈阳市人力资源和社会保障局于2017年6月19日作出沈人社认字【2017】第1309号认定工伤决定书，对张韬右示指撕脱离断，右中指近节指骨骨折，右示指桡侧神经血管断裂，右中指屈指深，浅肌断裂，关节僵硬等，认定为工伤。沈阳市劳动能力鉴定委员会于2017年12月13日对张韬的工伤伤残等级评定为伤残八级、无生活自理障碍。 2018年3月6日，张韬向沈阳风机厂有限公司邮寄解除劳动关系通知书，沈阳风机厂有限公司于同年3月8日收到。在诉讼中，沈阳风机厂有限公司表示同意解除劳动关系。张韬受伤前12个月的月平均工资为2397元。 另查，2016年2月2日，张韬向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项：要求被申请人沈阳风机厂有限公司给付工伤待遇损失。2016年2月4日，沈阳市劳动人事争议仲裁委员会作出沈劳人仲不字[2016]134号不予受理通知书，张韬不服，以要求沈阳风机厂有限公司赔偿护理费、住院伙食补助费、交通费及其他赔偿项目待鉴定后确定为请求事项，向本院提起诉讼，本院经审理作出（2016）辽0114民初2976号民事裁定书，驳回张韬起诉。 2016年5月27日，张韬向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项：确认与被申请人沈阳风机厂有限公司存在劳动关系。2016年7月28日，沈阳市劳动人事争议仲裁委员会作出沈劳人仲字[2016]632号仲裁裁决书，确认张韬于沈阳风机厂有限公司于2014年9月起至劳动人事仲裁庭庭审日存在劳动关系。沈阳风机厂有限公司不服此裁决书，于2016年8月15日向本院提起诉讼，本院于2016年10月28日作出（2016）辽0114民初11260号民事判决书，确认张韬与沈阳风机厂有限公司于2014年9月起存在劳动关系。宣判后，沈阳风机厂有限公司不服上诉于沈阳市中级人民法院，沈阳市中级人民法院于2017年1月18日作出（2017）辽01民终581号民事判决书，驳回上诉，维持原判。 2018年3月9日，张韬向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求沈阳风机厂有限公司支付张韬医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、复印费、交通费、营养费、支付未签订劳动合同双倍工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等。2018年4月24日，沈阳市劳动人事争议仲裁委员会作出沈劳人仲不字[2018]234号《仲裁决定书》，张韬不服，于当日提出申诉，请求仲裁。2018年4月24日，沈阳市劳动人事争议仲裁委员会出具沈劳人仲不字[2018]1374号《不予受理通知书》，以在开庭之日无正当理由拒不到庭为由，对张韬的仲裁申请不予受理。此《不予受理通知书》于2018年4月24日送达张韬。 再查，2018年4月26日，张韬诉至本院，请求：1、沈阳风机厂有限公司赔偿张韬医疗费40027元，停工留薪期间的工资21000元，护理费26564元，住院伙食补助费24600元，复印费47元，交通费5000元，营养费5000元，共计122238元；2、沈阳风机厂有限公司给付张韬未签订劳动合同双倍工资33000元；3、沈阳风机厂有限公司支付张韬一次性伤残补助金33000元（3000元/月×11个月）；4、沈阳风机厂有限公司给付张韬一次性工伤医疗补助金59942.3元（5449.3元/月×11个月）；5、沈阳风机厂有限公司给付张韬一次性伤残就业补助金48000元（3000元/月×16个月）；以上共计296180.3元。本院于2018年6月23日作出（2018）4145号民事裁定书，驳回张韬起诉。宣判后，张韬不服上诉至沈阳市中级人民法院，沈阳市中级人民法院于2018年10月22日作出（2018）辽01民终10154号民事裁定书，指令本院审理。该裁定书本院认为部分写明：本案上诉人的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第六条之规定，劳动者因为工伤、职业病，请求用人单位依法承担给予工伤保险待遇的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理。上诉人的诉讼请求属于人民法院劳动争议案件审查范围，且已经过仲裁前置程序，且仲裁程序中并非无正当理由拒不到庭，故一审法院应当依法审理。 一审法院认为：《工伤保险条例》第六十二条二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。张韬提供的认定工伤决定书、鉴定结论通知书，能够证明其为工伤，因沈阳风机厂有限公司未能为其缴纳工伤保险，沈阳风机厂有限公司应当承担支付张韬相应工伤保险待遇的义务。 关于双方解除劳动关系时间问题。张韬于2018年3月6日向沈阳风机厂有限公司邮寄解除劳动关系通知书，沈阳风机厂有限公司于同年3月8日收到，故认定双方于2018年3月8日解除劳动关系。 关于未签订劳动合同双倍工资问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的普通时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，张韬于2014年9月入职沈阳风机厂有限公司处工作，张韬于2018年3月提出此项主张，已超过法律规定的仲裁申请期限，故张韬的该项请求，本院不予支持。 关于治疗工伤的医疗费问题。张韬主张的医疗费40027元系实际支出，且有医疗机构医疗费发票，本院予以认定，鉴于沈阳风机厂有限公司在诉讼中已支付20510元，余款19517元，沈阳风机厂有限公司应予支付。 关于张韬主张的伙食补助费问题。《辽宁省工伤保险实施办法》第三十七条第一款第（一）项规定，日伙食补助费，按照统筹地区上一年度社会日平均工资的10%计算，最高不超过上一年度省城镇居民日人均消费支出额的40%，最低不少于15元。本案中，张韬住院时间分别为2015年9月1日-2015年9月18日，2015年12月24日-2016年5月16日，2016年5月17日-2016年6月1日，2016年6月14日-2016年8月23日，合计246天，沈阳风机厂有限公司应支付张韬住院伙食补助费5257.54元（4563.5元/月÷21.75天×10%×193天+4959.98元/月÷21.75天×10%×53天）。 关于张韬主张的护理费问题。张韬住院期间沈阳风机厂有限公司未派护理人员进行护理。张韬陈述住院期间由其母亲1人护理，母亲没有固定工作，结合本案实际情况，被告应按照2015年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资标准35128元/年支付张韬住院期间的护理费，即支付张韬护理费23675元（35128元÷365天×246天） 关于停工留薪期间工资。《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。本案张韬于2015年9月1日因工受伤，累计住院治疗至2016年8月23日，符合常理，且不违反《工伤保险条例》关于停工留薪期的规定，鉴于双方当事人对于张韬工资数额无异议，沈阳风机厂有限公司已支付至2015年12月，因此张韬主张沈阳风机厂有限公司支付停工留薪期工资16779元的请求，符合法律规定，本院予以支持。 关于一次性医疗补助金。《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条第一款（一）项规定，一次性工伤医疗补助金，以统筹地区上年度职工月平均工资为计发基数，八级给付11个月。张韬、沈阳风机厂有限公司于2018年3月月解除劳动关系，2016年沈阳市职工平均工资为5449.3元，张韬可享受一次性工伤医疗补助金59942.30元（5449.3元×11个月），故沈阳风机厂有限公司应支付张韬一次性工伤医疗补助金59942.30元。 关于一次性伤残就业补助金。2018年3月8日张韬与沈阳风机厂有限公司解除劳动关系，沈阳风机厂有限公司应支付张韬一次性伤残就业补助金。《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条第一款（二）项规定，一次性伤残就业补助金，以工伤职工受伤前12个月本人平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月本人平均工资相比较，采取就高不就低的原则确定本人月平均工资计发基数，八级给付16个月。鉴于双方当事人对于张韬受伤前12个月平均工资数额2397元无异议，故本院2397元/月为基数计算，张韬一次性伤残就业补助金为38352元（2397元×16个月）。 关于一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十七条第一款（一）项规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：八级伤残为11个月的本人工资。《工伤保险条例》第六十四条规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。张韬受伤前月平均工资2397元，低于2014年度沈阳市职工平均工资4563.5元的60%，应按照2014年度沈阳市职工平均工资4563.5元的60%标准计算，张韬可享受一次性工伤医疗补助金28854元（4563.5元×60%×11个月），故沈阳风机厂有限公司应支付张韬一次性伤残补助金30119.1元。 另，复印费47元，因无法律无依据，本院不予支持。 关于张韬主张的营养费、交通费，因张韬未提供相关证据，本院不予支持。 一审法院依照《工伤保险条例》第三十条四款、第三十三条、第三十七条、第六十二条二款、第六十四条，《辽宁省工伤保险实施办法》第三十七条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、沈阳风机厂有限公司于本判决生效后十日内向张韬支付停工留薪期间工资16779元；二、沈阳风机厂有限公司于本判决生效后十日内向张韬支付医疗费19517元；三、沈阳风机厂有限公司于本判决生效后十日内向张韬支付住院伙食补助费5257.54元；四、沈阳风机厂有限公司于本判决生效后十日内向张韬支付护理费23675元；五、沈阳风机厂有限公司于本判决生效后十日内向张韬支付一次性医疗补助金59942.30元；六、沈阳风机厂有限公司于本判决生效后十日内向张韬支付一次性伤残就业补助金38352元；七、沈阳风机厂有限公司于本判决生效后十日内向张韬支付一次性伤残补助金30119.1元；八、驳回张韬的其他诉讼请求。如果沈阳风机厂有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由沈阳风机厂有限公司承担。 本院二审期间，双方当事人均未提出新证据，本院对原审法院查明的事实予以确认。 本院认为：关于被上诉人是否属于确无正当理由拒不到庭的问题。经查，本案中双方当事人均认可仲裁开庭时间为2018年4月24日，仲裁委于2018年4月24日当天即作出终止审理的仲裁决定书并送达，被上诉人于2018年4月24日即签收仲裁决定书后即于2018年4月24日提交诉请相同的仲裁申请。上述事实与被上诉人陈述的因搞错仲裁庭审通知时间故未能按时参加仲裁庭审的陈述能够相互佐证。综上，本案中上诉人不存在无正当理由拒不到庭之情形。综上，上诉人的该项上诉请求并无事实根据，本院不予支持。 另，鉴于上诉人二审庭审中对一审判决主文之第一项至第七项之停工留薪期间工资、医疗费、住院伙食补助费、护理费、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金之数额明确表示并无异议，故本院予以维持。 综上，上诉人沈阳风机厂有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人沈阳风机厂有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  孙晓芳 审判员  刘风霞 审判员  谢 宏 二〇一九年十一月二十七日 法官助理刘畅 书记员唐娜