山东省济南市天桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0105民初3824号 原告：秦霞，女，住济南市, 委托诉讼代理人：王志芳，济南历下泉城法律服务所法律工作者。 被告：济南市天桥区西华稻香园蛋糕店，住所地济南市。 负责人：段思东，店长。 委托诉讼代理人：周冉冉，济南市天桥区西华稻香园蛋糕店职工，住济南市。 原告秦霞与被告济南市天桥区西华稻香园蛋糕店（以下简称西华稻香园蛋糕店）劳动合同纠纷一案，本院于2019年7月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告秦霞及其委托诉讼代理人王志芳、被告西华稻香园蛋糕店的委托诉讼代理人周冉冉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告秦霞向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告自2011年8月15日至2019年4月18日存在劳动关系，并解除劳动合同；2.被告为原告出具离职证明书；3.被告支付解除劳动合同经济补偿金31670.64元；4.被告支付未休年休假工资9441.4元；5.被告支付防暑降温费2640元；6.被告支付加班工资137691.3元；7.被告补发2019年3月份及4月份工资约6000元。事实与理由：原告于2011年8月15日入职被告单位，成为被告单位员工工作至今，双方一直未签订劳动合同，且被告单位至今未为原告缴纳社会保险，经原告多次要求，被告拒不缴纳，被告的行为严重违反了法律规定，为维护原告的合法权益，现诉至法院，望依法裁判。 被告西华稻香园蛋糕店辩称，第一，被告是个人独立经营店铺，独立法人，原告与被告负责人系合伙关系，并不存在劳动关系，不存在请求事项。第二，双方口头约定了相关事项，原告对约定的事项未提出过异议。原告于2019年4月18日打电话说不来的，不认可劳动关系的存在。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年8月15日原告秦霞入职被告西华稻香园蛋糕店处工作，双方未签订劳动合同，被告西华稻香园蛋糕店未为原告秦霞缴纳社会保险。当月发放上月工资。被告西华稻香园蛋糕店向原告秦霞发放工资至2019年2月。2019年4月18日，原告秦霞通过电话向被告西华稻香园蛋糕店的店长提出辞职，后未再到被告处工作。被告秦霞2012年至2018年每年的月平均工资为2053.25元、2306.75元、2610.67元、2771.67元、2995.42元、3060.5元、3903.42元，被告秦霞离职前12个月的月平均工资为3958.83元。 诉讼中，被告西华稻香园蛋糕店述称原告秦霞在其处工作的工资为每天80元加蛋糕提成。 2019年4月25日，秦霞作为申请人，西华稻香园蛋糕店为被申请人，向济南市天桥区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1.确认申请人与被申请人自2011年8月15日至2019年4月18日存在劳动关系，并解除劳动合同；2.被申请人为申请人出具离职证明书；3.被申请人支付解除劳动合同经济补偿金31670.64元；4.被申请人支付未休年休假工资9441.4元；5.被申请人支付防暑降温费2640元；6.被申请人支付加班工资137691.3元；7.被申请人补发2019年3月份及4月份工资约6000元。2019年5月28日，济南市天桥区劳动人事争议仲裁委员会作出济天劳人仲案［2019］282号仲裁裁决书，裁决：“一、申请人秦霞与被申请人济南市天桥区西华稻香园蛋糕店自2011年8月15日至2019年4月18日存在劳动关系；二、被申请人于裁决书生效之日起十日内为申请人出具离职证明书；三、被申请人于裁决书生效之日起十日内支付申请人年休假工资1839元；四、被申请人于裁决书生效之日起十日内支付申请人防暑降温费560元；五、被申请人于裁决书生效之日起十日内支付申请人加班费26482元；六、被申请人于裁决书生效之日起十日内支付申请人2019年3月、4月工资5702元；七、对申请人的其他仲裁请求，本委不予支持。”原告秦霞对仲裁裁决不服，于法定期限内向本院提起诉讼。 本案的焦点问题：原、被告之间是否存在劳动关系。原告秦霞为证实其与被告西华稻香园蛋糕店存在劳动关系，提交原告秦霞2011年8月份至2019年2月工资银行流水、员工生日蛋糕卡、专卖店工资提成计算单各一份，证明：原告秦霞自2011年8月15日至2019年4月18日一直在被告西华稻香园蛋糕店处工作，被告西华稻香园蛋糕店向原告秦霞发放工资，且员工生日蛋糕卡记载的入职时间为2011年8月15日，双方存在劳动关系。 被告西华稻香园蛋糕店对上述证据发表质证意见如下：员工生日蛋糕卡真实性无异议，称很多单位在被告西华稻香园蛋糕店处订购生日蛋糕卡发放给员工，因此不能证明原告秦霞是被告西华稻香园蛋糕店的员工；对原告秦霞2011年8月份至2019年2月份工资流水真实性无异议，称该工资流水只是证实原、被告双方口头约定报酬的兑现；对专卖店工资提成计算单的真实性及证明内容均有异议，称该提成计算单是店长自己制作，不是被告西华稻香园蛋糕店制作。 被告西华稻香园蛋糕店未提交证据。 对上述证据分析论证后，本院认定如下：对于员工生日蛋糕卡、原告秦霞2011年8月份至2019年2月份工资流水，因被告西华稻香园蛋糕店对其真实性无异议，故对其真实性予以确认；对专卖店工资提成计算单因被告西华稻香园蛋糕店对其真实性和证明内容均有异议，故对其真实性和证明内容不予认可。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”本案中，原告秦霞与被告西华稻香园蛋糕店是否存在劳动关系。首先，原告秦霞主张自2011年8月15日起至2019年4月18日止其在被告西华稻香园蛋糕店工作，被告西华稻香园蛋糕店向其发放工资，双方存在劳动关系，并提交了工资银行流水、员工生日蛋糕卡予以证实，被告西华稻香园蛋糕店对上述证据的真实性均无异议，且员工生日蛋糕卡载明的入职时间为2011年8月15日与原告秦霞主张的入职时间一致，工资流水亦载明了被告西华稻香园蛋糕店自2011年11月21日至2019年3月20日向原告秦霞发放工资的情况。其次，被告西华稻香园蛋糕店辩称原告秦霞与其系合伙关系，其向原告秦霞账户打入的款项的性质为合伙分成，但未提交相关证据予以证实，且该辩解意见与诉讼中被告西华稻香园蛋糕店述称的原告秦霞在其处工作期间，工资按每天80元计算外加蛋糕提成相矛盾。综上，本院认为原告秦霞自2011年8月15日起至2019年4月18日止在被告西华稻香园蛋糕店从事有报酬的劳动，双方自2011年8月15日起至2019年4月18日止存在劳动关系。因原告秦霞于2019年4月18日向被告西华稻香园蛋糕店提出辞职，双方劳动关系于2019年4月18日解除，被告西华稻香园蛋糕店未出具解除劳动合同证明，故对原告秦霞要求被告西华稻香园蛋糕店出具离职证明书的请求予以支持。因被告西华稻香园蛋糕店为原告秦霞发放工资至2019年2月，原告秦霞在被告西华稻香园蛋糕店工作至2019年4月18日，故被告西华稻香园蛋糕店应当向原告秦霞支付2019年3月、4月的工资共计7235.10元（3958.83元+3958.83元/月÷21.75天×18天），但原告秦霞主张2019年3月、4月的工资共计6000元是对其自身权利的处分，本院予以准许。对于原告秦霞主张的加班费，因未提交其加班系接受被告安排的相关证据，故原告秦霞的该主张无相关证据证实，不予支持。对于原告秦霞主张从被告西华稻香园蛋糕店处离职的原因为被告西华稻香园蛋糕店拒绝为其缴纳社会保险，被告西华稻香园蛋糕店对此不认可，但亦未提交证据证实其为原告秦霞缴纳社会保险，故原告秦霞的该主张成立。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：…（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的…”。第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的…”。第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿…本条例所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，在原、被告解除劳动关系的情况下，被告应当向原告支付经济补偿金31670.64元（3958.83元/月*8个月）。因原告秦霞主张工作期间口头向被告西华稻香园蛋糕店提出带薪休假申请，被告西华稻香园蛋糕店对此不认可，但亦未提交证据证实原告秦霞已带薪休假，故被告西华稻香园蛋糕店应当向原告秦霞支付带薪年休假工资9343.5元（2012年944元、2013年1060.5元、2014年1202.3元、2015年1274.3元、2016年1277.3元、2017年1407.1元、2018年1794.6元、2019年383.4元），对原告主张的过高部分不予支持。对于原告秦霞主张的防暑降温费，因防暑降温费系原告工资的组成部分，故被告西华稻香园蛋糕店应当向原告秦霞支付防暑降温费2640元（2011年160元，2012年320元，2013年320元，2014年320元，2015年320元，2016年320元，2017年320元，2018年560元）。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、原告秦霞与被告济南市天桥区西华稻香园蛋糕店自2011年8月15日起至2019年4月18日止存在劳动关系； 二、被告济南市天桥区西华稻香园蛋糕店于本判决生效之日起10日内为原告秦霞出具解除劳动关系的证明； 三、被告济南市天桥区西华稻香园蛋糕店于本判决生效之日起10日内支付原告秦霞经济补偿金31670.64元； 四、被告济南市天桥区西华稻香园蛋糕店于本判决生效之日起十日内支付原告秦霞带薪年休假工资9343.5元； 五、被告济南市天桥区西华稻香园蛋糕店于本判决生效之日起十日内支付原告秦霞防暑降温费2640元； 六、被告济南市天桥区西华稻香园蛋糕店于本判决生效之日起十日内支付原告秦霞2019年3月、4月工资6000元； 七、驳回原告秦霞的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告济南市天桥区西华稻香园蛋糕店负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  刘彩凤 人民陪审员  蔡建红 人民陪审员  张 勇 二〇一九年十一月十日 书 记 员  郝慧明