广西壮族自治区北海市铁山港区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0512刑初2号 公诉机关广西壮族自治区北海市铁山港区人民检察院。 被告人刘某，男，1982年10月7日出生于广西合浦县，汉族，初中文化，农民，户籍地和现住址为广西合浦县。因犯贩卖毒品罪，于2012年1月12日被广东省廉江市人民法院判处有期徒刑三年，2014年1月24日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年7月14日被北海市公安局铁山港分局刑事拘留，同年7月27日被执行逮捕，现羁押于北海市。 辩护人张甫，广西还珠律师事务所律师。 辩护人刘贻全，系被告人刘某之父亲。 广西壮族自治区北海市铁山港区人民检察院以北铁检公刑诉〔2018〕142号起诉书指控被告人刘某犯贩卖毒品罪，于2019年1月2日向本院提起公诉。本院根据北海市中级人民法院指定管辖决定立案受理，依法组成合议庭，于2019年7月9日公开开庭审理了本案，北海市铁山港区人民检察院指派检察员李盛有出庭支持公诉，被告人刘某及其辩护人张甫、刘贻全到庭参加诉讼。本案审理期间，北海市铁山港区人民检察院两次建议延期审理，本院依法予以同意，现已审理终结。 本案审理过程中，被告人刘某及其辩护人张甫、刘贻全以刘某在侦查阶段作出的有罪供述受到刑讯逼供、诱供，鉴定结论不合法，办案机关无管辖权及抓获经过未录音录像为由，向本院提出排除上述证据的申请，认为办案机关违反法定程序，上述证据的取得过程不具有合法性。对此，本院于2019年3月12日、7月9日召开了庭前会议，充分听取了公诉人、被告人及其辩护人的意见，并在法庭调查开始前对被告人刘某及其辩护人提出的非法证据排除申请进行了审查。经审查，虽然被告人刘某入所前体检表证实其入所前身体有伤痕，但公安机关出具的办案说明及刘某的供述，能够相互证实其身体伤痕是公安机关在对其实施抓捕时，由于其自身反抗激烈造成。没有证据证实被告人刘某在接受讯问过程中存在刑讯逼供或诱供等违法行为，对刘某审判前第一次（2018年7月13日）供述取得的合法性没有疑问，认为刘某案发当天的供述可以当庭宣读；涉案毒品的提取、送检程序合法，鉴定报告由具有鉴定资质的北海市公安局物证鉴定所出具，鉴定人员签字确认，具有合法性，并于2018年12月14日送达被告人刘某；本案案发地为合浦县，已由北海市公安局指定管辖，办案机关依法享有管辖权；《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百二十三条规定，“侦查人员在讯问犯罪嫌疑人的时候可以对讯问过程进行录音或录像，对可能判处无期徒刑、死刑或者其他重大犯罪案件，应当对讯问过程进行录音或者录像。”根据上述规定，并不是讯问所有犯罪嫌疑人时应当进行录音录像，且抓获经过主要证实被告人刘某的到案情况，并不是侦查阶段的讯问过程，刘某及其辩护人以抓获经过没有录音录像不具有合法性为由申请予以排除，无法律依据。 综上，本院认为，以上证据可以当庭进行举证、质证，对被告人刘某及其辩护人提出的非法证据排除申请予以驳回。 广西壮族自治区北海市铁山港区人民检察院指控，2018年7月13日，刘某2婷联系被告人刘某购买毒品甲基苯丙胺。当日10时许，刘某拿毒品样品来到广西合浦县山口镇镇江运宾馆302号房与刘某2婷、“二哥”碰面。刘某2婷试吸毒品样品后，双方约定以每克315元的价格交易毒品甲基苯丙胺。当日12时许，刘某以每克300元的价格从“十二”（姓名不祥，另案处理）处购得68.62克甲基苯丙胺，后驾驶车牌号为桂Ｅ×××××的丰田小汽车来到合浦县山北村委会新城路路口325国道上，与等候在此的“二哥”进行交易，后被民警当场查获。 对上述指控的事实，公诉机关提供了相应证据，认为被告人刘某违反国家毒品管理制度，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。 被告人刘某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均持有异议，辩称：1、其是受刘某2婷诱骗才购买毒品，其本身没有贩卖毒品的故意，不构成犯罪；2、其被公安民警暴力抓获，导致身体严重受伤，讯问期间被公安民警刑讯逼供、诱供，被迫承认自己实施犯罪行为。其辩护人张甫、刘贻全提出的辩护意见是：1、被告人刘某本无犯罪本意，因被刘某2婷及其男友“二哥”诱骗，引诱刘某犯罪，刘某实质无犯罪故意；2、办案机关未能提供抓获刘某过程的录音录像，抓捕、讯问过程均存在暴力执法行为，导致刘某左耳失聪，无法与人正常交流。综上，公诉机关指控刘某犯贩卖毒品罪不能成立，应宣告刘某无罪。 经审理查明，刘某2婷（另案处理）因涉嫌贩卖毒品被公安机关抓获后，表示愿意协助公安机关抓获涉嫌贩卖毒品的刘某。2018年7月13日6时许，根据公安机关的布控，刘某2婷联系被告人刘某购买毒品。当日10时许，刘某驾驶小轿车（车牌号：桂Ｅ×××××）来到合浦县江运宾馆302号房与刘某2婷碰面。刘某2婷在试吸刘某提供的毒品样品后，提出购买毒品70克，双方以315元/克的价格达成合意。随后刘某以300元/克价格向“十二”（姓名不详，另案处理）购买68.62克毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）。在取得毒品后刘某返回合浦县山口镇山北村委会新城村路口325国道上，与“二哥”交易，后被公安民警当场抓获。 另查明，被告人刘某因犯贩卖毒品罪，于2012年1月12日被广东省廉江市人民法院判处有期徒刑三年，2014年1月24日刑满释放。 上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据证实： 1案件受理登记表、指定管辖决定书、立案决定书，证实本案案件来源。 2人员基本信息表，证实刘某于1982年10月7日出生，案发时已达到负刑事责任年龄。 3抓获经过，证实刘某于2018年7月13日在广西合浦县山口镇山北村委新城路口处被民警抓获。 4、提取笔录、扣押物品清单，证实民警从刘某处提取并扣押冰毒疑似物一包、黑色诺基亚直板手机一台、黑色vivoNEX智能手机一台、银色丰田凯美瑞汽车一台、车钥匙一把。 5、称量笔录及称量照片、送检提取笔录，证实从刘某处提取并扣押冰毒疑似物进行称量，净重68.62克，提取检材5.02克。 6、呈请实施“控制下交付”侦查措施报告书，证实北海市公安局铁山港分局对刘某2婷实施“控制下交付”侦查及为交易安全安排公安民警参与交易过程。 7、办案说明，证实刘某2婷因涉嫌贩卖毒品已被另案处理，为了侦查办案需要，公安民警乔装打扮自称刘某2婷的男朋友，与被告人刘某进行毒品交易。 8、通话清单，证实2018年7月13日10:36、10:38、13:03、13:09、13:24、13:30，刘某与刘某2婷多次电话联系毒品交易。 9、刑事裁定书、罪犯档案材料，证实刘某因犯贩卖毒品罪于2012年1月12日被广东廉江市法院判处有期徒刑3年2014年1月24日刑满释放。 10、证人刘某1证言，证实其因涉嫌贩卖毒品于2018年7月11日被公安民警抓获，后在公安机关布控下联系刘某。同年7月13日7时许，其电话联系刘某购买冰毒70克，双方约定在合浦县江运酒店碰面，其试吸冰毒样品后，刘某和“二哥”便出去交易。 11、被告人刘某的供述，证实2018年7月13日6时许，刘某2婷与其电话联系购买冰毒70克，二人商定以315元/克的价格在合浦县江运宾馆302号房交易。后其驾驶小轿车到达约定地点，看到刘某2婷与一名男子（绰号“二哥”）在房间内等候，其先与“十二”联系拿到0.2克冰毒样品给刘某2婷试吸，刘某2婷表示同意购买，其便联系“十二”购买冰毒70克。当日13时许，其与“二哥”一同前往峒尾村，到达约定地点后其将事先准备好的一万元交给“十二”派来的一名年轻男子。那名男子离开后，“十二”电话告知其冰毒藏在附近一棵树下，其找到冰毒原路返回，走325国道经过新城村附近时看到“二哥”，其便上了“二哥”车，后在车上被民警抓获。 12、北公物鉴（理化）字（2018）285号《理化检验报告》，证实缴获的涉案疑似毒品样品5.02克送检材料中检出甲基苯丙胺。 13、现场勘验笔录、现场照片，证实案发现场位于广西合浦县山口镇山北村委会新城村路口325国道上。 14、辨认笔录，证实经过混合辨认，刘某辨认出“二哥”及刘某2婷；刘某2婷辨认出刘某。 以上证据来源合法，相互印证，本院予以确认。 对于被告人刘某及其辩护人提出的不构成贩卖毒品罪的辩解意见，本院综合评判如下： 在案证据证实，本案是公安机关根据掌握的情报布控，刘某2婷被抓获后，在公安机关布控下与刘某联系进行毒品交易。刘某2婷在电话中提出购买毒品，被告人刘某表示可以帮刘某2婷购买冰毒，但每克要让其赚到15元差价，交易完成后能够赚取1,050元。二人达成约定后，被告人刘某积极主动联系卖主，先为刘某2婷拿到样品试吸后，再为刘某2婷及“二哥”购买70克毒品，在交易时被人赃并获。经鉴定，从缴获的毒品中检出甲基苯丙胺。本案虽为特情介入，但结合在案的刘某与刘某2婷的通话记录、刘某2婷证言、刘某第一次供述以及现场缴获的毒品，足以证实刘某是为了向刘某2婷贩卖毒品而购买毒品，且其拿到毒品后到达约定地点进行交易。刘某以牟利为目的，主观犯意明显，客观上实施了贩卖毒品的行为，公诉机关指控刘某贩卖毒品的犯罪事实清楚，证据充分，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。 本院认为，被告人刘某违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺，贩卖毒品数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，予以确认。刘某因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯、毒品犯罪的再犯，依法应当从重处罚。刘某贩卖毒品存在特情介入情形，可以酌情从轻处罚。综上，根据刘某犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第三百五十六条、第四十七条、第六十四条、第六十二条、第六十五条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第三百六十五条之规定，判决如下： 1被告人刘某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月14日起至2033年7月13日止）。 2涉案毒品甲基苯丙胺68.62克（未随案移送），依法予以没收，由扣押的公安机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  韦春雨 人民陪审员  刘绍芳 人民陪审员  黄 秀 二〇一九年十一月二十一日 法官 助理  覃韦莹 书 记 员  杨中文 附：本判决书引用的法律条文 1、《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 2、《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》 第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。 涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。