贵州省遵义市汇川区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0303民初3133号原告：汇川区浩瑞鲲建筑物资租赁站，统一社会信用代码：92520303MA6EW7A40R。住所贵州省遵义市汇川区高桥镇黄泥村祠堂组。经营者：陈登建，职务：负责人。委托诉讼代理人：王永红，山西又盈律师事务所律师。委托诉讼代理人：原国辉，山西又盈律师事务所律师。被告：广西建工集团第三建筑工程有限责任公司贵州遵义分公司，统一社会信用代码：91520390MA6DML6L7H。住所贵州省遵义市新蒲新区虾子镇（贵州新蒲经济开发投资有限责任公司内）。负责人：刘剀。委托诉讼代理人：黄坤华，广西佑成律师事务所律师。委托诉讼代理人：晏宜，广西佑成律师事务所律师。被告：广西建工集团第三建筑工程有限责任公司，统一社会信用代码：9145020027298084XF（16-16）。住所柳州市北雀路98号。法定代表人：欧志永，职务：董事长。委托诉讼代理人：黄坤华，广西佑成律师事务所律师。委托诉讼代理人：晏宜，广西佑成律师事务所律师。被告：广西建工集团有限责任公司，统一社会信用代码：91450000198228982J。住所南宁市良庆区平乐大道19号。法定代表人：金宁运，职务：董事长。委托诉讼代理人：黄琳，系该公司律师。原告汇川区浩瑞鲲建筑物资租赁站（以下简称浩瑞鲲租赁站）与被告广西建工集团第三建筑工程有限责任公司贵州遵义分公司（以下简称广西三建公司遵义分公司）、广西建工集团第三建筑工程有限责任公司（以下简称广西三建公司）、广西建工集团有限责任公司（以下简称广西建工集团公司）建筑设备租赁合同纠纷一案。本院于2019年4月23日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。审理过程中，广西三建公司向本院提出管辖权异议，要求将本案移送柳州市柳北区人民法院管辖，本院作出（2019）黔0303民初3133号民事裁定书驳回其对本案管辖权提出的异议。因广西三建公司不服，提出上诉，遵义市中级人民法院作出（2019）黔03民辖终194号民事裁定书维持原裁定。原告浩瑞鲲租赁站的委托诉讼代理人王永红、袁国辉、被告广西三建公司、广西三建公司遵义分公司的委托诉讼代理人黄坤华、晏宜、被告广西建工集团公司的委托诉讼代理人黄琳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告浩瑞鲲租赁站向本院提出诉讼请求:一、判令解除原告与被告一于2017年1月6日签订的《建筑物资租赁合同》；二、判令被告一、二支付原告截止2019年4月30日的租赁费用2718756元；三、判令被告一、二从2019年5月1日起至材料退还完毕或赔偿款付清之日，每日支付原告租赁费3494.07元；四、判令被告一、二10日内退还尚欠材料钢管743.6927吨、扣件161205套、顶丝13560根、套管13444根；五、判令被告一、二支付原告违约金300000元；六、判令被告三对上述诉讼请求承担连带责任；七、本案诉讼费、保全费、担保费由三被告承担。庭审过程中浩瑞鲲租赁站变更第二、三、四、七项诉讼请求为：判令被告一、二支付原告截止2019年9月25日的租赁费用2235878元及税金10936.68元；判令被告一、二从2019年9月26日起至材料退还完毕或赔偿款付清之日，继续按照钢管2.2元/吨/天、扣件0.0065元/套/天、顶托0.03元/套/天、接管0.03元/个/天计算租金（现每日3494.07元）；判令被告一、二10日内退还尚欠材料钢管743.6927吨、扣件161205套、顶丝13560根、套管13444根，若不能按期退还，则按照合同约定价格钢管15元/米（钢管3.84㎏/米）、扣件4元/套、顶托12元/套、接管10元/个进行赔偿（赔偿金额暂计3847030元）；本案诉讼费、保全费、担保费由三被告承担。事实和理由：2017年1月6日，广西三建公司遵义分公司为完成遵义新蒲新区虾子城市棚户区改造红旗还房建设项目与浩瑞鲲租赁站签订《建筑物资租赁合同》，合同对租金、材料保养、材料赔偿价格、违约责任及管辖等作出约定。合同签订后，浩瑞鲲租赁站依约积极履行了合同义务，截止2019年9月25日广西三建公司遵义分公司尚欠浩瑞鲲租赁站租赁费用2235878元及税金10936.68元，尚欠材料钢管734.6927吨、扣件161205套、顶丝13560根、套管13444根应按合同约定归还，上述材料从2019年5月1日起至材料退还完毕或赔偿款付清之日。广西三建公司遵义分公司拖欠租赁费的行为给浩瑞鲲租赁站造成巨额的经济损失，要求浩瑞鲲租赁站根据实际情况酌情主张违约金300000元。租金及材料经浩瑞鲲租赁站多次催要未果，为此，为了维护自身合法权益，特诉至本院，请求依法判决。被告广西三建公司、广西三建公司遵义分公司辩称，分公司从未与浩瑞鲲租赁站签订租赁合同，浩瑞鲲租赁站提供的证据上分公司的印章是伪造的，并非遵义分公司的印章。租赁合同上的代理人和有关事项的经办人均不是遵义分公司和三公司的员工。为此，我方向法院申请印章鉴定，以便于查明客观事实，浩瑞鲲租赁站与遵义分公司不存在租赁合同关系，根据合同相对性原则，浩瑞鲲租赁站要求分公司和三公司承担责任没有事实和法律依据。从浩瑞鲲租赁站提供的证据看，也不能证明其主张的债权数额确实成立，从提交的租赁合同来看，合同约定浩瑞鲲租赁站先开具发票，收到发票后，根据发票金额计算租金，其没有开具发票，付款条件不成就。当然，就不存在违约责任的问题，浩瑞鲲租赁站主张违约金300000元没有事实和法律依据。广西三建公司是建工集团的子公司，既有独立的法人资格，浩瑞鲲租赁站请求广西三建公司与建工集团承担连带责任，违背公司法的规定，不能成立。综上，请求法院依法驳回浩瑞鲲租赁站的诉讼请求。被告广西建工集团公司辩称，1、浩瑞鲲租赁站与被告建工集团公司不存在合同及任何的法律关系，根据合同相对性原理，双方不存在主张权利和负有义务的基础，浩瑞鲲租赁站要求被告建工集团公司履行特定的义务，无事实和法律依据；2、广西三建公司具有独立的法人资格和健全的财务制度，公司财产清晰独立，浩瑞鲲租赁站未提供任何证据集团公司和广西三建公司之间财产存在混同的情形，故应认定建工集团与广西三建公司之间财务独立，不存在混同。综上，浩瑞鲲租赁站要求建工集团承担责任的请求无事实和法律依据，请求依法驳回对集团公司的诉请。本院经审理查明事实如下：广西三建公司遵义分公司系广西三建公司依法设立的分支机构，广西三建公司系广西建工集团公司的子公司。2017年1月6日，浩瑞鲲租赁站（甲方）与广西三建公司遵义分公司（乙方）签订《建筑材料租赁合同》，约定乙方所承租的租赁物资用于承建遵义（新蒲新区）虾子城市棚户区改造红旗还房建设项目工程，合同第三条约定“租赁物资名称、计算标准、租金计算标准及损毁赔偿标准。租金：钢（架）管2.2元/吨/日、扣件0.0065元/套/日、顶（底）托0.03元/套/日、接管0.03元/个/日，赔偿价格：钢（架）管15元/米、3.84千克/米，扣件4元/套、800套/吨，顶（底）托12元/套、200支/吨，接管10元/个，1000个/吨”，第四条“租赁物资维护、保养、上下车、运输等约定：乙方应按租赁的用途使用并爱护和保管承租物，归还时应按承租时的规格、型号、保持无损坏退还，乙方退还承租物时，乙方向甲方支付维修费（按甲方收货凭证为依据），维修维护费的支付标准为：弯管校正0.1元/米。顶托洗油及维修各0.5元/套，顶托缺螺母或底板3元/个，扣件洗油0.1元/套，缺螺丝赔偿0.5元/套。所租材料不能修复或退还，则按本合同第三条约定价格赔偿。租赁物资从出租至退还手续完毕期间在甲方场地的上车费、下车堆码费均由乙方承担，上车费、下车堆码费各15元/吨；乙方委托甲方运输的，送货、退货运费由乙方承担，送货、退货运费各35元/吨（按合同规定理论计算方式结算运费），运费由乙方直接支付给运输驾驶员”，第六条约定“结算方式及付款时间，租金及费用结算以甲方提供的物资结算单每月结算一次，并经双方签字认可，若乙方未在结算清单上签字，以甲方提供的发料单据和退料单据，依合同约定价格计算租金及费用。发料单和退料单作为乙方支付租金及费用有效凭据，以物资发起之日起至每月底为租金结算日，乙方必须在1-5日前对账，10-20日内支付上月租金及费用，否则乙方应按所欠租金及费用金额百分之二的滞纳金给甲方。直至付清所有款项时止。付款前甲方先开足全额发票给乙方，乙方收到发票后根据发票金额付款，税金乙方支付”，第八条约定“乙方有以下情形之一的，甲方有权解除合同收回租赁物资：4、不按约定支付租金及费用”，第九条约定“本合同甲、乙双方签字盖章之日起生效，本合同有效期自双方签字之日起至租赁物资全部退还并付清所有费用时止”，第十二条约定“乙方授权（领料人）朱庆丰、陈国平、财务结算员舒海文为合同履行中的经办人。若经办人有变动，乙方应书面通知甲方，经办人在履行合同中的所有签字均完全代表乙方，由此产生的一切责任均由乙方承担”。原告在甲方处盖章，其经营者陈登建签字，被告广西三建遵义分公司在乙方处盖章，案外人李大向在委托代理人签字,此处注明有“甲方开专票，乙方根据专票税金，支付税金给甲方”。合同签订后，原告依约履行了合同义务，双方每月对租金进行结算，经承租方经办人李大向、朱庆丰于2018年11月30日结算，尚欠租金及费用2164278.04元，尚欠钢管743.6927吨、扣件161205套、顶丝13560根、套管13444根未退还。浩瑞鲲租赁站为此诉至法院。另查明，2017年7月4日，广西三建公司与贵州新蒲经济开发投资有限责任公司签订《遵义县（新蒲新区）虾子城市棚户区改造红旗还房建设项目建设工程施工合同》，合同约定由广西三建公司承包建设遵义县（新蒲新区）虾子城市棚户区改造红旗还房建设项目，项目经理为吴立荣。庭审中，广西三建公司、广西三建公司遵义分公司出示“广西三建公司工程借款单”五张，收款单位均为原告，借款用途为钢管架租赁或钢管运费，借款人均为陈旭，单位领导、分管领导、项目经理分别签字确认，其中项目经理为吴立荣签字，借款金额为2017年6月20日14362.11元、55978元、2017年7月26日121919.96元、2017年11月22日198407元、2018年12月19日1000000元，原告分别于2017年6月28日收到55978元、14362.11元、2017年8月4日121919.96元、2017年11月29日198407元，均是广西三建公司遵义分公司通过银行转账方式向浩瑞鲲租赁站支付，用途一栏分别备注“红旗还房钢管租金”、“红旗还房钢管运费”、“红旗还房钢管租赁”等。2019年2月3日，广西三建公司向原告背书转让承兑汇票一张，金额为1000000元。案外人陈旭向原告支付租金400000元，原告共计收到租金1790667.07元。经浩瑞鲲租赁站计算，截止2019年9月25日，租赁物资累计产生租金及费用3954944.11元。2019年8月19日，广西三建公司遵义分公司向本院提出鉴定申请，因其认为《建筑物资租赁合同》中广西三建公司遵义分公司印章不是其合法印章，要求对该印章真实性进行鉴定。本院认为，本案的争议焦点为：1、本案《建筑材料租赁合同》的合同当事人是谁，双方是否存在租赁关系，浩瑞鲲租赁站主张解除合同能否得到支持；2、尚欠租金和材料款是多少，应当由谁支付。本院具体分析如下：一、《建筑材料租赁合同》的合同当事人是谁，双方是否存在租赁关系，浩瑞鲲租赁站主张解除合同能否得到支持。浩瑞鲲租赁站与广西三建公司签订《建筑材料租赁合同》，双方成立租赁关系，应予以确认。广西三建公司及遵义分公司辩称与浩瑞鲲租赁站并未签订该合同，对合同上加盖的广西三建公司遵义分公司加盖的印章提出异议，但在浩瑞鲲租赁站履行了合同中的义务后，多次通过银行转账和汇票的形式向原告方支付租金，其行为充分表明实际在按照双方合同约定履行付款义务，根据《中华人民共和国合同法》第四十九条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权限的，该代理行为有效”之规定，浩瑞鲲租赁站有理由相信与其签订的涉案合同并加盖名称为广西三建公司遵义分公司印章的经办人李大向有权代表广西三建公司遵义分公司签订合同，亦有理由相信广西三建公司遵义分公司确系租赁合同的相对方，即使合同加盖的印章不是广西三建公司遵义分公司，李大向的行为也构成表见代理，故浩瑞鲲租赁站与广西三建公司遵义分公司成立租赁关系，印章真伪问题并不影响对双方合同关系的认定，无需启动鉴定印章程序；广西三建公司及遵义分公司还称因案涉项目转分包给案外人陈旭，该款系受案外人陈旭委托其支付，应追加陈旭本案诉讼参加人，本院认为，虽然广西三建公司及其遵义分公司提供《工程项目承包合同》、工程借款单、委托付款说明等证据加以证明，但《工程项目承包合同》时间在《建筑材料租赁合同》签订之后，且与案外人陈旭存在借款关系系其与陈旭的内部结算问题，并不影响其与浩瑞鲲租赁站的租赁关系，根据合同相对性原则，本案无需追加案外人陈旭为诉讼参与人。综上，本案《建筑材料租赁合同》合同当事人系浩瑞鲲租赁站与广西三建公司遵义分公司，双方成立租赁合同关系。根据《建筑材料租赁合同》约定，广西三建公司遵义分公司在10-20日内支付上月租金及费用，但该分公司至今未支付租金，浩瑞鲲租赁站有权解除合同，虽然《建筑材料租赁合同》约定浩瑞鲲租赁站先开全额发票给广西三建公司遵义分公司，该分公司收到发票后再根据发票金额付款，但浩瑞鲲租赁站开具发票的义务为从给付义务，广西三建公司遵义分公司支付租金及费用的义务为主给付义务，浩瑞鲲租赁站不履行从给付义务，广西三建公司遵义分公司不得援用先履行抗辩权，拒绝履行主给付义务，因此，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”之规定，对浩瑞鲲租赁站要求解除《建筑材料租赁合同》的请求本院予以支持。二、尚欠租金和材料款是多少，应当由谁支付。经2018年11月30日结算，广西三建公司遵义分公司尚欠租金及费用2164278.04元，尚欠钢管743.6927吨、扣件161205套、顶丝13560根、套管13444根未退还，虽然广西三建公司遵义分公司对结算表中2018年11月30日后承租方未签字部分租金和费用不予认可，但广西三建公司遵义分公司承租浩瑞鲲租赁站建筑材料至今未退还材料是事实，故必然产生租赁费，根据《建筑材料租赁合同》第六条的约定，广西三建公司遵义分公司未在结算表上签字，并不影响租金及费用的计算。根据浩瑞鲲租赁站的计算，截止2019年9月25日累计产生的租金和费用为3954944.11元，扣除已经支付的1790667.07元，广西三建公司遵义分公司尚欠租金和费用2164277.04元。虽然合同约定税金由广西三建公司遵义分公司承担，但浩瑞鲲租赁站提交的发票均为复印件，其不能提交证据证明发票原件已经交给广西三建公司遵义分公司的主张，因此，本院对浩瑞鲲租赁站要求广西三建公司遵义分公司支付税金的请求不予支持。根据《建筑材料租赁合同》第八条的约定，浩瑞鲲租赁站有权收回租赁物资，广西三建公司遵义分公司应当退还钢管743.6927吨、扣件161205套、顶丝13560根、套管13444根，若不能退还，则按照合同约定价格钢管15元/米（钢管3.84㎏/米）、扣件4元/套、顶托12元/套、接管10元/个进行赔偿，以上材料未退还或未予赔偿前，应参照租金标准（钢管2.2元/吨/天、扣件0.0065元/套/天、顶托0.03元/套/天、接管0.03元/个/天，即3494.07元/日）从2019年9月26日起赔偿浩瑞鲲租赁站直至材料退清或全部赔偿款付清时止的损失。广西三建公司遵义分公司系广西三建公司依法在遵义设立的分公司，广西三建公司系广西建工集团公司的子公司，根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款“分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担”、《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任”之规定，对于广西三建公司遵义分公司应当承担的责任，由广西三建公司遵义分公司以其管理的财产承担责任，不足部分由广西三建公司承担。对浩瑞鲲租赁站要求广西建工集团公司承担责任的请求本院不予支持。关于浩瑞鲲租赁站要求支付违约金，广西三建公司遵义分公司虽然尚欠浩瑞鲲租赁站租金和费用未支付，双方在案涉租赁合同中虽有约定应按所欠租金及费用金额百分之二的滞纳金给原告，但同时约定了付款前浩瑞鲲租赁站先开足全额发票给广西三建公司遵义分公司，广西三建公司遵义分公司收到发票后根据发票金额付款，虽然浩瑞鲲租赁站开具发票的义务为从给付义务，但浩瑞鲲租赁站未开具发票，仍然属于违反合同义务，存在违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任”之规定，对浩瑞鲲租赁站主张违约金的请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第九十四条、第九十七条、第一百一十四条第一款、第一百二十条、第二百二十六条、《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决如下：一、解除汇川区浩瑞鲲建筑物资租赁站与广西建工集团第三建筑工程有限责任公司贵州遵义分公司于2017年1月6日签订的《建筑材料租赁合同》；二、广西建工集团第三建筑工程有限责任公司贵州遵义分公司于本判决生效后十日内支付汇川区浩瑞鲲建筑物资租赁站截止2019年9月25日的租金及费用2164277.04元；三、广西建工集团第三建筑工程有限责任公司贵州遵义分公司于本判决生效后十日内退还汇川区浩瑞鲲建筑物资租赁站钢管743.6927吨、扣件161205套、顶丝13560根、套管13444根。若不能退还，则按钢管15元/米（钢管3.84㎏/米）、扣件4元/套、顶托12元/套、接管10元/个的标准赔偿原告汇川区浩瑞鲲建筑物资租赁站相应损失（上述未归还材料总价值333994.5元）。以上材料未退还或者未予以赔偿前，广西建工集团第三建筑工程有限责任公司贵州遵义分公司应参照租金标准（钢管2.2元/吨/天、扣件0.0065元/套/天、顶托0.03元/套/天、接管0.03元/个/天，即3494.07元/日）从2019年9月26日起赔偿汇川区浩瑞鲲建筑物资租赁站直至材料退清或全部赔偿款付清时止的损失；四、广西建工集团第三建筑工程有限责任公司贵州遵义分公司管理的财产对上述第二、三项判决不能承担部分，由广西建工集团第三建筑工程有限责任公司承担；五、驳回汇川区浩瑞鲲建筑物资租赁站的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30950元，依法减半收取计15475元，保全费5000元，共计20475元，由广西建工集团第三建筑工程有限责任公司贵州遵义分公司、广西建工集团第三建筑工程有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。审判员  钟红二〇一九年十一月七日法官助理周琴美书记员张丽