广东省东莞市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤19刑终1002号原公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。上诉人（原审被告人）贺英杰，男，1995年6月14日出生，汉族，高中文化，务工，户籍所在地为四川省达州市开江县********（以上身份情况均系自报）。因本案于2018年5月31日被羁押并被刑事拘留，同年7月6日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。辩护人林家成，广东拾佰仟律师事务所律师。广东省东莞市第一人民法院审理广东省东莞市第一市区人民检察院指控原审被告人贺英杰犯诈骗罪一案，于2019年7月12日作出（2018）粤1971刑初3446号刑事判决。原审被告人贺英杰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人及听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原审法院认定：一、2017年12月27日，被告人贺英杰通过同事邹惠梅介绍认识有购房意愿的被害人尹健飞。后贺英杰通过邹惠梅转发一张以贺英杰为房地产权属人的万科金域华府叠桦轩5号楼1单元1001号商品房的虚假房地产权证照片给尹健飞查看，骗得尹健飞相信是贺英杰的房产，又向尹健飞谎称购房两年后才能过户，于是尹健飞同意以2500000元购买。2017年12月28日，贺英杰与尹健飞在本市南城区万科金域华府合富置业公司里面签订一份委托办理房屋买卖转让手续合同，签完后尹健飞将700000元定金转账到贺英杰的招商银行个人账户，并向贺支付10000元佣金，然后双方约定余款1800000元于2019年12月31日前付清并过户。贺英杰将诈骗所得款项主要用于个人挥霍。二、2018年1月份，被告人贺英杰在其承租的本市南城区万科金域华府品桂轩5号楼商铺7号成立东莞市昇安置业有限公司，提供房地产中介服务。贺英杰再次冒充万科金域华府叠桦轩5号楼1单元1001号商品房房屋所有人实施诈骗。贺英杰通过同事邹惠梅在小区业主群里发布万科金域华府叠桦轩5号楼1单元1001号商品房销售信息。2018年3月13日，被害人邱婉莲看到发布消息就与贺英杰进行面谈。2018年5月25日，贺英杰到本市厚街镇伪造了万科金域华府叠桦轩5号楼1单元1001号商品房的不动产权证书来实施诈骗。2018年5月29日，贺英杰与邱婉莲在本市南城区万科金域华府昇安置业公司里面进行商议，并提供伪造的不动产证书骗得邱婉莲相信是贺英杰的房产，后双方口头约定以2600000元交易，并约定2018年9月1日前付清2400000元，2019年3月3日后过户，余款200000元过户后当天付清，双方并签订了一份房屋买卖合同。后邱婉莲发现该合同签订的卖方贺英杰并非房屋持有人，于2018年5月31日9时许报警，公安机关接报后当日到万科金域华府昇安置业公司将贺英杰抓获。综上，被告人贺英杰实施2宗合同诈骗，涉案数额为511万元。上述事实，有现场勘查笔录、现场图、现场照片、不动产权证书、到案经过、微信记录及被告人贺英杰的供述等证据证实。原审法院认为，被告人贺英杰无视国法，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪，依法应予惩处。被告人在实施两次合同诈骗中，部分数额未得逞，属于犯罪未遂，依法可比照既遂犯对其从轻处罚；被告人贺英杰认罪态度好，可酌情对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十三条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决：一、被告人贺英杰犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币10万元；二、责令被告人贺英杰在判决发生法律效力之日起十日内退赔被害人尹健飞人民币710000元；三、随案移送的手机一部，予以没收，上缴国库。上诉人贺英杰及辩护人提出：1、贺英杰没有诈骗邱婉莲，原审认定贺英杰的犯罪数额有误；2、原审判令贺英杰退赔尹健飞71万元有误；3、贺英杰实施合同诈骗既遂部分只有70万元，未遂部分为440万元，且贺英杰归案后如实供述犯罪事实，原审量刑过重。经本院审理查明，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于上诉人贺英杰及辩护人提出原审认定贺英杰的犯罪数额有误的意见，经查，上诉人贺英杰不是万科金域华府叠桦轩5号楼1单元1001号商品房的所有人，但其却虚构该事实，并伪造相应的不动产权证书，欺骗被害人邱婉莲签订买卖合同，本案证据足以证实贺英杰诈骗被害人邱婉莲财物的事实，因此，上诉人贺英杰及辩护人所提该意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人贺英杰提出原审判令贺英杰退赔尹健飞71万元有误的意见，经查，上诉人贺英杰诈骗被害人尹健飞71万元，依法应当予以退赔，本案没有证据证实贺英杰已经赔偿尹健飞的损失，原审据此判令贺英杰退赔71万元合法有据，因此，上诉人贺英杰及辩护人所提该意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人贺英杰及辩护人提出原审量刑过重的意见，经查，上诉人贺英杰实施合同诈骗犯罪，涉案数额共计511万元，数额特别巨大，但其中440万属于犯罪未遂，其在一审开庭时表示认罪，结合本案的犯罪事实、情节及社会危害性，原审对贺英杰量刑过重，依法应予纠正，因此，上诉人贺英杰及辩护人所提该意见成立，本院予以采纳。本院认为，上诉人贺英杰以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪，依法应予惩处。上诉人贺英杰实施合同诈骗犯罪，其中440万元属于犯罪未遂，依法可比照既遂犯对其减轻处罚；上诉人贺英杰认罪态度好，酌情对其从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但对贺英杰量刑过重，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持广东省东莞市第一人民法院（2018）粤1971刑初3446号刑事判决第二项、第三项及第一项对上诉人贺英杰的定罪部分。二、撤销广东省东莞市第一人民法院（2018）粤1971刑初3446号刑事判决第一项对上诉人贺英杰的量刑部分。三、上诉人贺英杰犯合同诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币80000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月31日起至2026年5月30日止；罚金自本判决生效之日起30日内一次性向广东省东莞市第一人民法院缴纳，上缴国库）。本判决为终审判决。审 判 长 宋坤鹤审 判 员 黄泽思审 判 员 陈 雯二〇一九年十一月十二日法官助理 杨 蕾书 记 员 吕娉娴附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。