广东省揭阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤52民终560号上诉人（原审被告）：仙宜岱股份有限公司。住所地：普宁市。法定代表人：颜宏钟。委托诉讼代理人：李雄飞，男,该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：中国民生银行股份有限公司揭阳分行。住所地：揭阳市。负责人：吴楚文。委托诉讼代理人：蔡飙，国信信扬（汕头）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李凡，国信信扬（汕头）律师事务所律师。原审被告：颜宏钟（曾用名颜某某），男，1971年出生，汉族，住广东省普宁市*************。原审被告：张映庄，女，1973年出生，汉族，住广东省普宁市*************。上诉人仙宜岱股份有限公司（以下简称仙宜岱公司）因与被上诉人中国民生银行股份有限公司揭阳分行（以下简称民生银行）及原审被告颜宏钟、张映庄借款合同纠纷一案，不服广东省揭阳市榕城区人民法院（2019）粤5202民初545号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月22日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。仙宜岱公司上诉请求：1.依法改判一审判决第一项中复利基数为应付利息329980.63元；2.依法改判一审判决第二项中复利基数为应付利息美元44692.62元；3.依法改判一审判决第三项中利率为银行同期逾期贷款利率；4.本案诉讼费由民生银行承担。事实和理由：一、一审错误认定的复利基数包括罚息，违反中国人民银行《人民币利率管理规定》及《关于人民币贷款利率有关问题的通知》的相关规定，复利的计算基数应仅为正常利息即合同期内的应付利息，不包括逾期罚息。尽管仙宜岱公司与民生银行签订的三份《流动资金贷款借款合同》约定了复利的计算基数涵盖了罚息，但这一约定明显违反了《人民币利率管理规定》第二十条规定的“短期贷款（期限在一年以下，含一年），对贷款期内不能按期支付的利息按贷款合同利率按季或按月计收复利，贷款逾期后改按罚息利率计收复利。最后一笔贷款清偿时，利随本清”。依据该规定，复利以贷款期和贷款逾期分别计算，但计算基数始终为合同期内的应付利息，只是在逾期后按罚息利率计收，并非规定逾期后将罚息计入复利基数。同时《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》第三条进一步明确规定：“三、关于罚息利率问题。对逾期或未按合同约定用途使用借款的贷款，从逾期或未按合同约定用途使用贷款之日起，按罚息利率计收利息，直至清偿本息为止。对不能按时支付的利息，按罚息利率计收复利。”该规定同样针对复利基数做了明确，即未按时支付的利息，显然是针对合同期内的应付而未付利息，与《人民币利率管理规定》第二十条规定内容是一致的。合同约定的违约金构成已包括了合同期内应付利息、罚息和复利，如复利基数包括罚息，属于约定违约金明显过高，大大超过了民生银行实际利息损失的30%，在民生银行未主张且亦未举证证明逾期付款利息损失之外存在其他损失的情况下，显然属于《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第一百一十四条所规定的约定违约金过分高于损失的情形，根据该条及《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》(以下简称合同法解释二)第二十九条之规定，应依法对违约金进行调整酌减。二、一审未对约定违约金过高进行调整酌减，认定按每日万分之五计付利息，没有法律依据。仙宜岱公司与民生银行签订的《银行承兑协议》约定了每日万分之五利率计付利息，计算标准相当于年利率18.25%，已大大超过民生银行实际利息损失的30%。在民生银行未主张且亦未举证证明逾期付款利息损失之外存在其他损失的情况下，仙宜岱公司承担的违约金就已超过其实际损失的30%，显然属于合同法第一百一十四条所规定的约定违约金过分高于损失的情形，根据该条及合同法解释二第二十九条之规定，应依法对违约金进行调整酌减。综上，一审法院认定的违约金过高，由此作出的判决事项有失公平。为维护仙宜岱公司的合法权益，请二审法院对本案依法改判，支持仙宜岱公司的上诉请求。民生银行辩称，一、仙宜岱公司提出复利的计算基数不包含逾期罚息，实质上的问题就是逾期罚息能否计算复利。根据中国人民银行发布的《人民币利率管理规定》第二十五条“逾期贷款或挤占挪用贷款，从逾期或挤占挪用之日起，按罚息利率计收罚息，直到清偿本息为止，遇罚息利率调整分段计息。对贷款逾期或挪用期间不能按期支付的利息按罚息利率按季（短期贷款也可按月）计收复利”的规定，并且结合上下文理解，《人民币利率管理规定》第二十、二十一条规定的是贷款期内的利息计收复利的情形，第二十五条规定的是逾期产生的罚息计收复利的情形。因此，对罚息计收复利完全符合中国人民银行的规定。另外，根据《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》第三条第二款“对逾期或未按合同约定用途使用借款的贷款，从逾期或未按合同约定用途使用贷款之日起，按罚息利率计收利息，直至清偿本息为止。对不能按时支付的利息，按罚息利率计收复利”的规定，贷款人对罚息计收复利符合人民银行的规定。双方签订的《流动资金贷款借款合同》第5.4条约定：“乙方（民生银行）对甲方（仙宜岱公司）到期应付而未付的借款本金，自逾期之日起按合同贷款利率上浮50%（称为“逾期利率”）计收逾期罚息，对甲方（仙宜岱公司）不能按时支付的利息和逾期罚息，按逾期利率按月在结息日或结息日的对日计收复利，按实际逾期天数计算，逐月累算。”该条款明确约定了对贷款期限内未支付利息计算复利的情形，以及逾期贷款后对逾期罚息计算复利的情形，而且该合同约定是双方意思真实表示，又不违反相关法律法规的规定，因此对合同双方均有约束力，仙宜岱应按照合同约定支付逾期罚息的复利。另外，参考最高人民法院（2014）民申字第1563号一案，最高人民法院认为：“涉案《流动资金借款合同》明确约定：逾期还款按合同利率加收50%的利率计收罚息，合同期内未按期支付的利息，按合同约定利率计收复利，借款逾期后未支付的利息，按罚息利率计收复利。该约定并不违反法律法规的禁止性规定，属有效约定。原判决依据该约定判令对逾期部分利息按照罚息利率计收复利，并无不当。”也支持银行计收复利。综上法律规定及司法判例，只要合同有明确约定对罚息计收复利，则应按照合同约定予以执行。最高人民法院也倾向这个观点。二、关于仙宜岱公司提到的“复利基数包括罚息，属于约定违约金明显过高”以及“《银行承兑协议》约定了每日万分之五利率计付利息，计算标准相当于年利率18.25%，已大大超过民生银行实际利息损失的30%”的上诉意见，没有事实依据和法律依据。在当前利率管制放开的大背景下，金融机构与借款人关于利息和利率的约定不应当予以限制。参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”本案中，仙宜岱公司与民生银行合同约定按每日万分之五计付利息是双方意思真实表示，且该利息约定也未超过24%，在法律无禁止性规定下应当尊重当事人之间的意思自治。因此，该条款的约定合法有效。综上所述，仙宜岱公司的上诉请求没有法律和合同依据，依法不应当得到支持。颜宏钟未作陈述。张映庄未作陈述。民生银行向一审法院起诉请求：1.判令仙宜岱公司立即归还借款本金5140万元及利息、逾期罚息、复利（自2019年3月18日起至借款全部还清之日止，利息以结欠本金为基数按年利率6.8%计算，逾期罚息以结欠本金为基数按年利率6.8%的1.5倍计算，复利以结欠本金加上当月利息及逾期罚息之和为基数按年利率6.8%的1.5倍计算）。2.判令仙宜岱公司立即归还民生银行借款本金美元190.48万元及结欠利息美元44692.62元和逾期罚息、复利（从2019年3月1日起计至2019年3月11日逾期罚息美元4191.41元，自2019年3月1日起至还清之日止按逾期罚息利率计算）。3.判令民生银行对仙宜岱公司向民生银行交存的保证金60万元及利息享有优先受偿权，该款项优先用于支付银行承兑汇票票款。4.判令仙宜岱公司立即向民生银行归还银行承兑汇票票面金额与保证金差额款项40万元，并支付从民生银行起诉之日起至该款项全部还清之日止的利息、罚息。5.判令颜宏钟、张映庄对仙宜岱公司上述全部债务承担连带保证责任。6.判令民生银行对位于普宁市******的房地产（粤房地权证普占股字第**至**号）享有优先受偿权。7.判令仙宜岱公司、颜宏钟、张映庄承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：民生银行系经国家银监部门批准依法设立的金融机构，仙宜岱公司系经登记依法设立的股份有限公司。2016年8月24日，仙宜岱公司与民生银行签订编号为公高抵字第17242016XYD001号《最高额抵押合同》，约定：仙宜岱公司提供其所有的位于普宁市******的房地产（产权证号为：粤房地权证普占股字第**-**号）作为抵押物，为仙宜岱公司自2016年9月5日至2021年9月5日期间与民生银行签订的多个《综合授信合同》项下的债务，提供债权之最高本金余额为99383325元的最高额抵押；抵押担保的范围为主债权本金及其他应付款（包括利息、罚息、复利、违约金、实现债权和担保权利的费用）。合同签订后，双方依法办理了抵押登记。普宁市房地产管理局于2016年9月5日作出粤房地他项权证普他字第00042671号《房地产他项权证》。2018年8月24日，颜宏钟、张映庄与民生银行签署了编号为个高保字第***号的《最高额担保合同》，约定：颜宏钟、张映庄作为保证人，为仙宜岱公司与民生银行签署的编号为公授信字第**号的《综合授信合同》及其项下发生的具体业务合同项下自2018年8月24日至2020年2月24日期间发生的债务，提供债权之最高本金余额为6500万元的连带责任保证；担保的范围为主债权本金和其他应付款（包括利息、罚息、复利、违约金、实现债权和担保权利的费用等）；保证期间为主合同债务人履行债务期限届满之日后两年；担保人承担的担保责任不受主合同其他担保的影响，也不因之而免除或减少，民生银行有权选择向任何一方主张担保权利，担保人放弃任何其它担保的优先抗辩权。2018年8月24日，民生银行与仙宜岱公司签订了编号为公授信字第**号的《综合授信合同》，约定：仙宜岱公司在2018年8月24日至2019年8月24日的授信有效期限内可向民生银行申请的最高授信额度为6500万元；授信种类包括贷款、汇票承兑等；仙宜岱公司与民生银行签订的编号为公高抵字第17242016XYD001号《最高额抵押合同》，颜宏钟、张映庄与民生银行签订的编号为个高保字第***号《最高额担保合同》，为本授信合同提供担保；仙宜岱公司应按时偿还本授信额度项下所发生具体业务的资金本息，按时支付应付费用；若存在本合同有效期内仙宜岱公司明确表示或者以自己的行为表明其不能按或未按本合同或具体业务合同、未履行本合同或具体业务合同约定的义务等情形的，民生银行有权对本合同项下仙宜岱公司已提取的全部借款要求提前清偿。2018年8月24日，民生银行与仙宜岱公司签订了编号为***号的《综合授信项下线上融资业务补充协议》，约定：在《综合授信合同》项下，可由仙宜岱公司使用的具体授信业务均可在民生银行的E融服务平台以线上申请、线上签署具体业务合同、线上发放授信、线上偿还授信的方式完成；双方通过民生银行的E融服务平台以数据电文方式完成各类交易和电子指令或其他数据交换，以密码实现对电子指令的确认；仙宜岱公司知悉并同意，民生银行系统存储的与民生银行平台服务相关的数据电文是仙宜岱公司使用民生银行平台的有效书面证明；除非有可靠、确定的相反证据，民生银行平台所生成和保留记载的相关交易记录，以及民生银行制作或保留的相关纸质单据、凭证、记录等相关资料，均构成有效证明协议双方之间权利义务关系的确定证据，仙宜岱公司承诺不得因为上述记录、记载、单据、凭证的电子形式或由民生银行单方制作或保留而提出任何异议。仙宜岱公司与民生银行依据《综合授信合同》和《综合授信项下线上融资业务补充协议》，先后签署了4份《流动资金贷款借款合同》和1份《银行承兑协议》，具体如下：1.2018年8月30日，仙宜岱公司与民生银行签订了编号为公借贷字第ZX180********590号的《流动资金贷款借款合同》，约定：仙宜岱公司向民生银行借款2700万元；借款期限为1年，自2018年8月30日至2019年8月30日；贷款利率为年利率6.8%；按日计息，按月结息，结息日为每月的20日；对到期应付而未付的借款本金，从逾期之日起按合同贷款利率上浮50%的逾期利率计收逾期罚息；对不能按时支付的利息和逾期罚息，按逾期利率按月在结息日计收复利；本合同受编号为公授信字第**号《综合授信合同》项下的最高额担保所担保；若发生借款人明确表示或以自己的行为表明不履行本合同或其他承诺中任何一项义务等违约事件，民生银行有权宣布本合同项下贷款立即到期，提前收回已发放的贷款。合同签订后，民生银行当天依约将2700万元支付至仙宜岱公司指定的账户。贷款发放后，仙宜岱公司向民生银行支付至2019年2月20日的利息，至2019年3月27日，仙宜岱公司就该笔借款尚欠民生银行本金2700万元、利息173359.49元、罚息242.69元。2.2018年8月31日，仙宜岱公司与民生银行签订了编号为公借贷字第ZX180********628号的《流动资金贷款借款合同》，约定：仙宜岱公司向民生银行借款2300万元；借款期限为1年，自2018年8月31日至2019年8月31日；贷款利率为年利率6.8%；按日计息，按月结息，结息日为每月的20日；对到期应付而未付的借款本金，从逾期之日起按合同贷款利率上浮50%的逾期利率计收逾期罚息；对不能按时支付的利息和逾期罚息，按逾期利率按月在结息日计收复利；本合同受编号为公授信字第**号《综合授信合同》项下的最高额担保所担保；若发生借款人明确表示或以自己的行为表明不履行本合同或其他承诺中任何一项义务等违约事件，民生银行有权宣布本合同项下贷款立即到期，提前收回已发放的贷款。合同签订后，民生银行当天依约将2300万元支付至仙宜岱公司指定的账户。贷款发放后，仙宜岱公司向民生银行支付至2019年2月20日的利息，至2019年3月27日，仙宜岱公司就该笔借款尚欠民生银行本金2300万元、利息147630.03元、罚息206.66元。3.2018年8月31日，仙宜岱公司与民生银行签订了编号为公借贷字第ZX180********761号的《流动资金贷款借款合同》，约定：仙宜岱公司向民生银行借款美元210万元；借款期限为6个月，自2018年8月31日至2019年2月28日；贷款利率为年利率4.3%；按照实际使用日历天数计算利息，利息＝本金余额×利息期实际日历天数×日利率，日利率＝年利率÷360；利随本清，利息于到期日一次付清；对到期应付而未付的借款本金，从逾期之日起按合同贷款利率基础上加收50%的逾期利率计收逾期罚息；对不能按时支付的利息和逾期罚息，按逾期利率按月在结息日计收复利，按实际逾期天数计算，逐月累算；还款方式为到期日一次还本；本合同受编号为公授信字第**号《综合授信合同》项下的最高额担保所担保。合同签订后，民生银行当天依约将美元210万元支付至仙宜岱公司指定的账户。贷款放发后，仙宜岱公司于2019年1月29日通过结汇方式付还本金美元195200元。2019年2月28日，该笔借款到期，仙宜岱公司没有依约还本付息，就该笔借款结欠民生银行本金美元1904800元、利息44692.62元。4.2018年10月25日，仙宜岱公司与民生银行签订了编号为公承兑字第***号《银行承兑协议》，约定：民生银行在编号为公授信字第**号的《综合授信合同》中授予仙宜岱公司用于承兑业务的额度范围内，为仙宜岱公司提供非保证金风险敞口额度的汇票承兑，额度占用金额按照每张汇票的票面金额减去该张汇票下己交的保证金数额后的余额计算；申请办理汇票承兑时，应按本协议的格式提供《承兑申请书》并提交交易合同及相关文件材料，由民生银行审查自主决定是否承兑，民生银行同意承兑汇票的，直接凭本协议和仙宜岱公司的承兑申请书办理而无须另签承兑协议；仙宜岱公司确认其委托支付《承兑申请书》中汇票金额不附加任何条件，民生银行根据《票据法》的规定在汇票到期日或到期日后的见票当日支付汇票金额；民生银行承兑汇票之前，仙宜岱公司按票面金额的30%在其开立于民生银行的保证金账户中存入保证金，以担保承兑汇票到期付款，仙宜岱公司以保证金账户内开立之时和开立以后任何时候收到的所有资金及其利息设定质押担保，质押担保的主债权范围为民生银行在本协议和相关汇票项下对仙宜岱公司拥有的全部债权；民生银行收到提示付款的承兑汇票，在汇票到期后先以仙宜岱公司的保证金对外支付，不足部分民生银行有权在仙宜岱公司开立于民生银行处的其他存款账户中予以扣划；仙宜岱公司保证金账户和存款账户中资金不足以支付到期汇票，民生银行垫付票款后，有权将垫付票款转为仙宜岱公司的逾期贷款，并有权自垫款发生之日起至清偿之日止对垫付票款按每日万分之五的利率收取罚息；保证人颜宏钟、张映庄与民生银行签订的编号为个高保字第***号《最高额担保合同》、抵押人仙宜岱公司与民生银行签订的编号为公高抵字第17242016XYD001号《最高额抵押合同》为本协议项下的垫款提供担保。当天，仙宜岱公司向民生银行提交了《承兑申请书》，交存保证金60万元，申请民生银行向普宁市美星服饰有限公司承兑汇票，票面金额100万元，出票日为2018年10月25日，到期日为2019年4月25日。同日，民生银行依据《承兑申请书》向普宁市美星服饰有限公司承兑汇票100万元。并依普宁市美星服饰有限公司的申请于2018年10月29日支付了该汇票的贴现款项。民生银行于2019年4月12日扣收了仙宜岱公司交存的保证金60万元。5.2019年1月30日，仙宜岱公司与民生银行签订了编号为公借贷字第ZX190********009号的《流动资金贷款借款合同》，约定：仙宜岱公司向民生银行借款140万元；借款期限为6个月，自2019年1月30日至2019年7月30日；贷款利率为年利率6.8%；按日计息，按月结息，结息日为每月的20日；对到期应付而未付的借款本金，从逾期之日起按合同贷款利率上浮50%的逾期利率计收逾期罚息；对不能按时支付的利息和逾期罚息，按逾期利率按月在结息日计收复利；本合同受编号为公授信字第**号《综合授信合同》项下的最高额担保所担保；若发生借款人明确表示或以自己的行为表明不履行本合同或其他承诺中任何一项义务等违约事件，民生银行有权宣布本合同项下贷款立即到期，提前收回已发放的贷款。合同签订后，民生银行当天依约将140万元支付至仙宜岱公司指定的账户。贷款发放后，仙宜岱公司向民生银行支付至2019年2月20日的利息，至2019年3月27日，仙宜岱公司就该笔借款尚欠民生银行本金140万元、利息8991.11元、罚息12.59元。综上所述，仙宜岱公司先后向民生银行借款3笔，金额共5140万元，截至一审法院于2019年3月27日向仙宜岱公司送达起诉材料时，仙宜岱公司就该3笔借款结欠民生银行本金5140万元、利息329980.63元、罚息461.94元；向民生银行借款美元1笔，数额210万元，至2019年2月28日该笔借款到期时，仙宜岱公司就该笔借款尚欠民生银行本金美元1904800元、利息美元44692.62元；向民生银行申请并由民生银行承兑银行汇票1张，汇票面额100万元，仙宜岱公司交存保证金60万元，民生银行于2018年10月25日承兑了该汇票，并于2018年10月29日支付了该汇票贴现票款，民生银行于2019年4月12日扣收了仙宜岱公司交存的保证金60万元，汇票于2019年4月25日到期。上述事实，有下列证据证明：民生银行的《营业执照》、《金融许可证》、《负责人身份证明书》各1份；仙宜岱公司的《营业执照》、企业信用信息公示报告和颜宏钟、张映庄的身份证复印件、人口信息查询资料各1份；民生银行与仙宜岱公司签订的编号为公授信字第**号的《综合授信合同》1份、编号为***号的《综合授信项下线上融资业务补充协议》1份、编号为公高抵字第17242016XYD001号的《最高额抵押合同》1份、编号分别为公借贷字第ZX180********590号、公借贷字第ZX180********628号、公借贷字第ZX180********761号、公借贷字第ZX190********009号的《流动资金贷款借款合同》各1份及所附借款凭证、编号为公承兑字第***号《银行承兑协议》1份；民生银行与颜宏钟、张映庄签订的编号为个高保字第***号的《最高额担保合同》1份；账户对账单、承兑申请书、保证金存款账户余额表、银行承兑票据信息表、本金及利息还款信息表、民生银行揭阳分行情况说明、不动产权证书、房地产他项权证、贸易金融业务回单和当事人的陈述等为证。一审法院认为，民生银行与仙宜岱公司签订的《综合授信合同》、《综合授信项下线上融资业务补充协议》、《最高额抵押合同》、4份《流动资金贷款借款合同》、《银行承兑协议》和民生银行与颜宏钟、张映庄签订的《最高额担保合同》以及仙宜岱公司申请并经民生银行审批而办理的银行承兑汇票，主体适格，意思表示真实，内容不违反法律法规的强制性规定，均合法有效，各方当事人应依约定全面履行各自的义务。仙宜岱公司向民生银行借款3笔数额共5140万元，除归还部分利息外，截至2019年3月27日，仙宜岱公司就该3笔借款结欠民生银行本金5140万元、利息329980.63元、罚息461.94元；向民生银行借款美元1笔数额美元210万元，除归还部分本金外，至2019年2月28日，仙宜岱公司就该笔借款结欠民生银行本金美元1904800元、利息美元44692.62元；事实清楚，证据充分，应予认定。民生银行请求仙宜岱公司偿还上述款项，理由充分，一审法院予以支持。仙宜岱公司未按约定期限归还到期美元借款及利息，已构成违约，民生银行依照合同约定可以宣布借款人与贷款人之间尚未偿还的借款立即到期，提前收回已发放的贷款，但民生银行起诉前并未向仙宜岱公司正式宣布借款提前到期，应视为民生银行以起诉的方式向仙宜岱公司主张借款提前到期，借款提前到期日应认定为一审法院向仙宜岱公司送达起诉书之日（2019年3月27日）。仙宜岱公司辩称逾期罚息应自起诉状送达仙宜岱公司之日起计算，理由成立，一审法院予以采纳。依照合同约定，对于人民币借款，逾期罚息从逾期之日起以结欠本金余额为基数按逾期利率（年利率6.8%上浮50%）按日计算，对不能按时支付的利息和逾期罚息按逾期利率（年利率6.8%上浮50%）按月在结息日计收复利；对于美元借款，从逾期之日起按逾期利率（年利率4.3%加收50%）按日计收逾期罚息，对不能按时支付的利息和逾期罚息按逾期利率（年利率4.3%加收50%）按月在结息日计收复利。民生银行根据仙宜岱公司的申请为其办理银行承兑汇票1张，汇票面额100万元，事实清楚，证据充分，应予认定。民生银行对该汇票承兑后已依法支付票款，并依约从仙宜岱公司的保证金账户扣款60万元，民生银行要求仙宜岱公司归还汇票票面金额与保证金的差额款项40万元，理由充分，一审法院予以支持。民生银行请求仙宜岱公司支付该款自起诉之日起的利息和罚息，缺乏依据；依照合同约定，该款利息应自汇票到期日的次日即2019年4月26日起至清偿之日止按日万分之五的利率计算。因汇票到期后民生银行已依约扣收仙宜岱公司交存的保证金，已无须行使保证金的优先受偿权。仙宜岱公司以其所有的位于普宁市******第1-14层的房地产（产权证号为：粤房地权证普占股字第**-**号）作为抵押物，为其与民生银行签订的《综合授信合同》项下实际发生的债务提供债权之最高本金余额为99383325元的最高额抵押，并依法办理了抵押登记手续，抵押关系合法有效，民生银行系抵押权人，依法对该抵押物在仙宜岱公司主债务本金5140万元、美元1904800元、汇票票面金额与保证金的差额款及其利息、罚息、复利的范围内享有优先受偿权。颜宏钟、张映庄为仙宜岱公司与民生银行签订的《综合授信合同》项下实际发生的债务提供债权之最高本金余额为6500万元的连带责任保证，未按照合同约定履行义务，依法应当按照约定在最高本金余额6500万元及其利息、罚息、复利的范围内对仙宜岱公司的上述债务承担连带责任。其承担责任后，有权向债务人仙宜岱公司追偿。仙宜岱公司辩称抵押合同无效、民生银行无优先受偿权以及民生银行主张各笔借款提前到期没有依据等意见，理由不成立，不予采纳。颜宏钟、张映庄辩称民生银行应先就物保实现债权而不能直接主张保证人承担连带责任的意见，经审查认为，民生银行与颜宏钟、张映庄签订的最高额担保合同中已明确约定担保人承担的担保责任不受主合同其他担保的影响，也不因之而免除或减少，民生银行有权选择向任何一方主张担保权利，颜宏钟、张映庄该辩称与合同约定相悖，不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第二百零三条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条第一款、第三十一条之规定，判决：一、仙宜岱股份有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还中国民生银行股份有限公司揭阳分行借款5140万元并支付利息、罚息、复利（计至2019年3月27日止，利息329980.63元、罚息461.94元；自2019年3月28日起至还清之日止，逾期罚息以借款本金5140万元为基数、复利以应付利息329980.63元与逾期罚息之和为基数，均按年利率6.8%上浮50%的标准按月在每月20日计收）。二、仙宜岱股份有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还中国民生银行股份有限公司揭阳分行借款美元1904800元并支付利息、逾期罚息、复利（利息计至2019年2月28日止为美元44692.62元；自2019年3月1日起至还清之日止，逾期罚息以借款本金美元1904800元为基数按年利率4.3%加收50%的标准按日计算，并对不能按时支付的利息美元44692.62元和逾期罚息，按年利率4.3%加收50%的逾期利率标准按月在每月20日计收复利）。三、仙宜岱股份有限公司应于本判决生效之日起十日内向中国民生银行股份有限公司揭阳分行归还银行承兑汇票票面金额与保证金的差额款项40万元并支付利息（自2019年4月26日起至还清之日止以40万元为基数按日万分之五的利率计算）。四、中国民生银行股份有限公司揭阳分行对本判决第一、二、三项确定的仙宜岱股份有限公司的债务，以仙宜岱股份有限公司提供抵押的位于普宁市******的房地产（产权证号为：粤房地权证普占股字第***、***、***、***、***、***、***、***号）折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿。五、颜宏钟、张映庄对本判决第一、二、三项确定的仙宜岱股份有限公司的债务，在债权之最高本金余额6500万元及其利息、罚息、复利的范围内承担连带责任。其承担责任后，有权向仙宜岱股份有限公司追偿。六、驳回中国民生银行股份有限公司揭阳分行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费376929元，保全费5000元，合共381929元，由仙宜岱股份有限公司、颜宏钟、张映庄连带负担。仙宜岱股份有限公司、颜宏钟、张映庄应于本判决生效之日起五日内向一审法院交纳。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案是借款合同纠纷。二审围绕上诉争议问题进行审理。关于复利的计算基数是否应包括逾期罚息问题。依照中国人民银行《人民币利率管理规定》及《关于人民币贷款利率有关问题的通知》的相关规定，复利的计算基数仅为正常利息即合同期内的应付利息，不包括逾期罚息。一审判决认定计算复利基数包括罚息不符合规定，本院予以纠正。仙宜岱公司关于复利计算基数不包括逾期罚息的主张成立，本院予以支持。关于仙宜岱公司主张《银行承兑协议》约定日万分之五利率属于约定违约金过高应进行调整酌减的问题。仙宜岱公司以《银行承兑协议》约定日万分之五利率超过民生银行利息损失的30%为由，主张相关约定过分高于造成的损失，但本案并没有证据证明仙宜岱公司违约造成民生银行的实际损失只是利息损失，故仙宜岱公司该主张缺乏事实依据，本院不予采纳。仙宜岱公司主张对《银行承兑协议》约定日万分之五利率予以减少的理由不成立，本院予以驳回。综上所述，仙宜岱公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持揭阳市榕城区人民法院（2019）粤5202民初545号民事判决第三项及案件受理费、保全费负担部分；二、撤销揭阳市榕城区人民法院（2019）粤5202民初545号民事判决第四、五、六项；三、变更揭阳市榕城区人民法院（2019）粤5202民初545号民事判决第一项为：仙宜岱股份有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还中国民生银行股份有限公司揭阳分行借款5140万元并支付利息、罚息、复利（计至2019年3月27日止，利息329980.63元、罚息461.94元；自2019年3月28日起至还清之日止，逾期罚息以借款本金5140万元为基数、复利以应付利息329980.63元为基数，均按年利率6.8%上浮50%的标准按月在每月20日计收）。四、变更揭阳市榕城区人民法院（2019）粤5202民初545号民事判决第二项为：仙宜岱股份有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还中国民生银行股份有限公司揭阳分行借款美元1904800元并支付利息、逾期罚息、复利（利息计至2019年2月28日止为美元44692.62元；自2019年3月1日起至还清之日止，逾期罚息以借款本金美元1904800元为基数按年利率4.3%加收50%的标准按日计算，并对不能按时支付的利息美元44692.62元按年利率4.3%加收50%的逾期利率标准按月在每月20日计收复利）；五、中国民生银行股份有限公司揭阳分行对本判决第一、三、四项确定的仙宜岱股份有限公司的债务，以仙宜岱股份有限公司提供抵押的位于普宁市******的房地产（产权证号为：粤房地权证普占股字第***、***、***、***、***、***、***、***号）折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿；六、颜宏钟、张映庄对本判决第一、三、四项确定的仙宜岱股份有限公司的债务，在债权之最高本金余额6500万元及其利息、罚息、复利的范围内承担连带责任。其承担责任后，有权向仙宜岱股份有限公司追偿；七、驳回中国民生银行股份有限公司揭阳分行的其他诉讼请求；八、驳回仙宜岱股份有限公司的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费3807元，由仙宜岱股份有限公司负担581元，中国民生银行股份有限公司揭阳分行负担3226元。本判决为终审判决。审 判 长 卢树君审 判 员 洪如玉审 判 员 陈爱萍二〇一九年十一月十八日法官助理 曾舒扬书 记 员 黄蓉珂附二审判决适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。