河南省南阳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫13刑终638号原公诉机关河南省南阳市卧龙区人民检察院。上诉人（原审被告人）冯胜，男，1990年9月19日出生，汉族，中专毕业，个体，住河南省南召县。因涉嫌非法采矿罪，于2018年9月20日被南阳市公安局鸭河工区分局刑事拘留，2018年10月26日经南阳市卧龙区人民检察院批准逮捕，2018年10月26日被南阳市公安局鸭河工区分局执行逮捕。原审被告人冯涛，男，1988年2月18日出生，汉族，小学毕业，南阳市冯涛工程机械租赁公司法定代表人，住河南省南召县。因涉嫌非法采矿罪，于2018年12月13日被南阳市公安局鸭河工区分局刑事拘留，2019年1月18日经南阳市卧龙区人民检察院批准逮捕，2019年1月19日被南阳市公安局鸭河工区分局执行逮捕。原审被告人陈胜海，男，1988年3月26日出生，汉族，小学毕业，个体，住河南省方城县。因涉嫌非法采矿罪，于2018年6月21日被南阳市公安局鸭河工区分局刑事拘留，2018年7月27日被南阳市公安局鸭河工区分局取保候审，2018年10月19日被南阳市公安局鸭河工区分局刑事拘留，2018年11月23日经南阳市卧龙区人民检察院批准逮捕，2018年11月23日被南阳市公安局鸭河工区分局执行逮捕。河南省南阳市卧龙区人民法院审理的河南省南阳市卧龙区人民检察院指控原审被告人冯胜、冯涛、陈胜海犯非法采矿罪一案，于2019年7月12日作出（2019）豫1303刑初484号刑事判决，宣判后，原审被告人冯胜不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，南阳市人民检察院指派检察院郭剑锋出庭履行职务，被告人冯胜、冯涛、陈胜到庭参加诉讼。现已审理终结。原审认定，2017年10月至2017年12月，被告人冯胜伙同冯涛、李振帅（另案处理）在未经批准的情况下，擅自在河南省南阳市白河上游、鸭河大坝下游禁采河段非法采砂。李振帅负责协调不被查处，冯胜负责挖砂现场，并通过冯涛联系被告人陈胜海组织机械和人工参与挖砂，三被告人约定挖出的砂冯胜得50%，冯涛与李振帅各得25%，陈胜海收取机械和人工费用。后挖出的砂运输至老王沟沙场、万家加油站对面砂场出售或直接在现场转卖。其中，直接在现场以24000元的价格转卖给高峰等人河砂4070立方米；以每车300元至380元的价格卖给闫铁刚河砂13000多立方米，获利19万余元；以每车400元的价格卖给闫铁刚河砂6000多立方米，获利12万余元。经河南省地质矿产勘查开发局测绘地理信息院对该采砂点测量，被告人冯胜、冯涛、陈胜海、李振帅在南阳市鸭河管理委员会鸭河大坝下方、白河大桥上方白河河滩内非法开采建筑用砂61589立方米，按照价格认证部门提供的价格认定结论书，涉案矿产资源价格为32元/立方米，共造成矿产资源破坏价值为人民币1970848元。案发后，被告人陈胜海向公安机关缴纳违法所得人民币30000元。原判认定上述事实有被告人冯胜、冯涛、陈胜海的供述，证人高峰、王某等人的证言，现场方位图及照片、支付宝信息截图、微信转账记录、陈胜海的账本、南阳市人民政府关于划定白河河道禁止采砂区的通告、到案经过、常住人口基本信息、前科查询证明、退赃票据等证据。上述证据能够相互印证，足以认定。依据以上事实和证据，原审法院判决：一、被告人冯胜犯非法采矿罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元。二、被告人冯涛犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。三、被告人陈胜海犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。四、追缴被告人冯胜、冯涛、陈胜海违法所得人民币三十三万四千元，上缴国库。上诉人（原审被告人）冯胜的主要上诉理由，其揭发闫铁刚强迫交易，系立功，其认罪悔罪，愿意交纳罚金和违法所得，请求对其从轻处罚。河南省南阳市人民检察院的意见为，原判认定事实清楚，证据确实充分，其确有揭发闫铁刚强迫交易的事实，也已查证属实，但其揭发闫铁钢强迫交易的事实亦属于如实供述自己非法采矿销赃去向的部分，不宜认定为立功，又鉴于其揭发行为对公安机关查办他人违法犯罪活动确有帮助，二审期间自愿认罪认罚，主动交纳罚金和违法所得，建议对其依法改判。经二审审理查明的事实和证据同一审一致。另查明，上诉人（原审被告人）冯胜所揭发的闫铁钢，已以强迫交易、掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪被移送审查起诉。二审期间，上诉人（原审被告人）冯胜主动缴纳罚金人民币10000元，原审被告人陈胜海主动缴纳罚金人民币10000元，上诉人（原审被告人）冯胜、原审被告人冯涛、陈胜海共同缴纳违法所得人民币334000元。南阳市人民检察院在二审期间提交证据如下：1、南阳市公安局鸭河工区派出所案件侦办大队出具的情况说明一份，证实：其单位在办理闫铁钢等人非法采矿案件时接到卧龙区人民检察院的线索移送函，冯胜反映闫铁钢等人在2017年强迫交易及掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的犯罪事实，且在办理冯胜等人非法采矿案件过程中，冯胜在供述中也称自己要举报闫铁钢等人的犯罪事实（当时已记录并随案移交），根据线索移交函以及冯胜的供述，经调查发现该线索属实。目前案件已移送审查起诉。2、南阳市公安局鸭河工区分局河公（侦）诉字[2019]10016号起诉意见书、南阳市公安局鸭河工区分局河公（侦）提捕字[2019]10004号批准逮捕书、卧龙区人民检察院宛龙检侦监线索移[2018]2号犯罪线索移送函、南阳市公安局鸭河工区分局河公（侦）立字[2018]10181号立案决定书各一份。证实冯胜揭发闫铁钢的犯罪情况以及被查证的情况。本院认为，上诉人（原审被告人）冯胜、原审被告人冯涛、陈胜海违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节特别严重，其行为均已构成非法采矿罪，且系共同犯罪。三被告人在共同犯罪中积极参与、相互配合，不区分主从犯，但本案犯意系冯胜所提，其又召集的冯涛、陈胜海，量刑时应与冯涛、陈胜海二人有所区别。冯胜、冯涛、陈胜海到案后均能够如实供述自己的罪行，系坦白，依法可对其从轻处罚。三被告人认罪悔罪，及及缴纳罚金及违法所得，依法可对其从轻处罚。关于冯胜所提其揭发闫铁刚强迫交易，系立功的上诉理由，经查，在案证据证实，冯胜到案后，及如实供述了其犯罪事实，在其供述销赃去向时，同时向公安机关检举揭发了闫铁刚强迫交易的事实，现经查证，闫铁刚等人已以强迫交易等罪名被审查起诉，冯胜揭发情况属实。冯胜揭发闫铁刚强迫交易的事实亦属于其如实供述自己非法采矿销赃去向的部分，虽不宜认定为立功，但鉴于其检举揭发行为对公安机关查办他人违法犯罪活动确有帮助，故对其量刑时予以考虑。关于冯胜所提其认罪悔罪，愿意交纳罚金和违法所得，请求对其从轻处罚的上诉理由，与查明的一致。根据冯涛、陈胜海的犯罪情节及悔罪态度对其判处缓刑，对所居住的社区并无重大不良影响，可以依法对其判处缓刑。原判认定事实清楚、证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，鉴于二审期间三被告人认罪悔罪，积极退赃及上缴违法所得，故对三被告人的量刑予以调整。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）之规定，判决如下：一、维持河南省南阳市卧龙区人民法院（2019）豫1303刑初484号刑事判决中第四项，即追缴被告人冯胜、冯涛、陈胜海违法所得人民币334000元，上缴国库。二、撤销河南省南阳市卧龙区人民法院（2019）豫1303刑初484号刑事判决中第一、二、三项，即被告人冯胜犯非法采矿罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币10000元；被告人冯涛犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元；被告人陈胜海犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。三、上诉人（原审被告人）冯胜犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币10000元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年9月20日起至2022年3月19日止。罚金已缴纳。）四、原审被告人冯涛犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币10000元。（罚金已缴纳。）五、原审被告人陈胜海犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币10000元。（罚金已缴纳。）（原审被告人冯涛、陈胜海的缓刑考验期，从判决确定之日起计算。）本判决为终审判决。审判长  刘雪琴审判员  王立京审判员  郑 峥二〇一九年十一月二十七日法官助理张楷铭书记员常倩慧