云南省普洱市思茅区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0802民初4594号原告：周德建，男，生于1962年2月28日，汉族，高中文化，云南省曲靖市陆良县人，个体户，现住曲靖市陆良县。被告：普洱亚圣建设工程有限公司（曾用名云南宗强建设工程有限公司，统一社会信用代码：9153080209130384X9）。住所地：普洱市思茅区人民东路10号。法定代表人：谢其良，该公司总经理。被告：谢其良，男，生于1967年8月18日，汉族，云南省普洱市镇沅县人，现住普洱市思茅区。二被告共同委托诉讼代理人：王凡、李如楠，云南瀛伯圣律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。原告周德建与被告普洱亚圣建设工程有限公司（以下简称亚圣公司）、谢其良合同纠纷一案，本院于2019年10月21日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告周德建及被告亚圣公司、谢其良的共同委托诉讼代理人李如楠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告周德建向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告按24%的年利率向原告支付自2014年12月7日至2016年10月26日期间的资金占用损失226000元（计算方式：50万元×2%×22个月+50万元×2%÷30天×18天）和自2014年12月7日至2017年2月24日的资金占用损失159200元（计算方式：30万元×2%×26个月+30万元×2%÷30天×16天），合计385200元；2.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2014年12月7日，原、被告双方在普洱签订《江城县龙富口岸经济区综合互市贸易区土石方工程施工合同》，该合同约定了工程概况、工程施工期限、违约责任等事宜。双方约定原告先向被告亚圣公司预交履约安全保证金80万元。当日，原告通过银行转账的方式向被告亚圣公司所指定的账户（谢其良的账户）全额支付了80万元保证金。合同签订后，被告亚圣公司却迟迟未通知原告进场开工，原告找到被告亚圣公司问具体进展，但被告亚圣公司以种种借口拖延开工时间。双方于2016年10月17日签订了一份《补充协议》，约定因被告亚圣公司还未决定开工时间，故先退还原告50万元保证金，如2017年春节还不能开工，再商谈退款和赔偿事宜。此后，被告亚圣公司于2016年10月26日退还了原告50万元保证金，又于2017年2月24日退还了原告30万元保证金。原、被告签订合同时，预计2015年2月底左右开工，被告亚圣公司口头承诺最迟不会超过半年。从2014年12月7日签订合同到现在已经4年零4个月，被告亚圣公司一直未能履行合约，开工指令遥遥无期。工程只要能够顺利开工，原告从朋友和小额贷款公司借的款项、支付的利息，来回普洱三十多次开支的费用就能赚回来。为了等待开工及履行合约，原告不计得失，拆东墙，补西墙，以最低月利率2分至3分，最高月利率4分向他人借款。截至被告亚圣公司退款时，原告已向他人支付了利息70多万元（有每月付息结算单为证），普洱来回三十多次，开支约10万元。被告亚圣公司的违约行为给原告造成了不可挽回的重大经济损失。被告谢其良滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害了原告的利益，其亦应承担连带责任。原告依据《中华人民共和国公司法》第三条第一款、第二十条第一款，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条等规定，特向人民法院提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。被告亚圣公司、谢其良共同辩称，1.原告要求被告亚圣公司支付资金占用损失无事实和法律依据，原、被告未约定过需支付资金占用损失。2.原告主张按年利率24%计算资金占用费过高，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，即使要支付资金占用费，则资金占用费也只应按年利率6%计算。3.被告谢其良系履行职务行为，不应承担连带责任。综上，请求驳回原告的诉讼请求。原告周德建围绕诉讼请求依法提交了证据，被告亚圣公司、谢其良未向本院提交证据。原、被告的具体举证、质证情况本院在卷佐证。原告提交的证据即原告的身份证、《江城县龙富口岸经济区综合互市贸易区土石方工程施工合同》、被告亚圣公司出具的《收据》、《银行卡取款业务回单》、《补充协议》各一份，被告亚圣公司、谢其良对客观性、关联性、合法性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。经审理，本院查明以下法律事实：2014年12月7日，原告周德建（乙方）与被告亚圣公司（甲方）签订《江城县龙富口岸经济区综合互市贸易区土石方工程施工合同》，约定：甲方提供江城县龙富口岸经济综合互市贸易区不低于二百万立方土石方工程给乙方施工，挡墙量和单价待定；工程进场时间以甲方进场通知书为准，开工期限自2015年2月26日起；甲方造成本协议不能执行，应赔偿乙方违约金，按总造价的1%计算，最高不超过10万元；因乙方原因造成不能施工，应赔偿甲方违约金，按总造价的1%计算，最高不超过10万元；协议签订时，乙方向甲方提交安全保证金80万元，本工程完工后一次性退还。双方同时对工程单价、工程质量、付款方式、双方责任等事项进行了约定。原告按约定于合同签订当日向被告支付了保证金80万元。协议签订后，被告亚圣公司一直未通知原告进场开工。2016年10月17日，双方协商一致签订《补充协议》，约定：由于龙富口岸土石方工程暂还决定不了开工时间，经双方协商，由甲方于2017年10月18日至20日期间退还乙方保证金50万元，2017年春节前该工程如还不能开工，再商谈工程退款及赔偿事宜。《补充协议》签订后，该工程仍一直不能确定开工时间。被告亚圣公司于2016年10月26日退还了原告保证金50万元，于2017年2月24日退还了原告保证金30万元。另查明，被告亚圣公司的注册资本为5680万元，其中被告谢其良认缴出资3408万元（占60%），另一股东何宗强认缴出资2272万元（占40%）。庭审结束后，经本院核实，被告亚圣公司的名称于2019年11月21日由“云南宗强建设工程有限公司”变更为“普洱亚圣建设工程有限公司”。本院认为，根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条的规定：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”因原告周德建无相关施工资质，故其与被告亚圣公司签订的《江城县龙富口岸经济区综合互市贸易区土石方工程施工合同》应认定为无效协议。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”由于合同无效，故被告亚圣公司应向原告返还保证金，并支付自原告向被告支付保证金之日起的资金占用损失。原告主张的资金占用损失的计算利率过高，本院参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条“既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”之规定，按年利率6%进行计算，资金占用损失计算为：1.第一笔50万元保证金于2014年12月7日支付给被告，被告于2016年10月26日退还，资金占用天数为22个月零18天，资金占用损失为50万元×6%÷12个月×22个月+50万元×6%÷360天×18天=56500元；2.第二笔30万元保证金于2014年12月7日支付给被告，被告于2017年2月24日退还，资金占用天数为26个月零16天，资金占用损失为30万元×6%÷12个月×26个月+30万元×6%÷360天×16天=39800元。二项合计96300元，原告主张的超出部分资金占用损失，本院不予支持。关于被告谢其良是否应承担连带责任的问题。根据《中华人民共和国公司法》第二十条规定：“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”公司人格独立和股东有限责任是公司法的基本原则，否认公司独立人格，由滥用公司法人独立地位和股东有限责任的股东对公司债务承担连带责任，旨在矫正有限责任制度在特定法律事实发生时对债权人保护的失衡现象。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”本案中，原告周德建并未提交证据证明被告亚圣公司经营过程中存在被告谢其良的财产与被告亚圣公司的财产混同且无法区分、被告谢其良滥用公司控制权严重损害债权人利益等情形，根据“谁主张谁举证的原则”，其应承担不利的法律后果，其要求被告谢其良承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、由被告普洱亚圣建设工程有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告周德建支付资金占用损失96300元；二、驳回原告周德建的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7078元，减半收取3539元，由原告周德建承担2654元，由被告云南亚圣建设工程有限公司承担885元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省普洱市中级人民法院。审判员  杨昌金二〇一九年十一月二十九日法官助理查方艳书记员白文琳