广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0118民初7430号原告：金洪松，男，1966年8月21日出生，汉族，住重庆市梁平县。委托诉讼代理人：卢国栋，北京市盈科（广州）律师事务所律师。被告：广州冬焱夏淼服饰有限公司，住所地广州市增城区新塘镇甘涌村大王坑。法定代表人：朱晓宇，职务：总经理。委托诉讼代理人：李朝跃，广东唯杰律师事务所律师。原告金洪松被告广州冬焱夏淼服饰有限公司（以下简称冬焱夏淼公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月4日立案受理后，依法由审判员李旷怡独任审判，并公开开庭进行了审理。原告金洪松及其委托诉讼代理人卢国栋，被告冬焱夏淼公司的委托诉讼代理人李朝跃到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金洪松向本院提出诉讼请求：1.被告支付未签订劳动合同的二倍工资211365元；2.支付违法解除劳动关系的赔偿金40260元；3.支付2018年3月1日至2019年2月20日期间应发未发工资15912元（其中2018年3月少发2200元、2018年9月少发35元、2018年10月少发10元、2019年1月未发工资8200元、2019年2月未发工资5467元）；4.支付2018年3月1日至2019年2月20日工作日加班费39198元；5.支付2018年3月1日至2019年2月20日休息日加班费86198元；6.支付2018年3月1日至2019年2月20日法定休息日加班费3525元；7.支付应休未休年休假工资3770元。事实与理由：原、被告之间存在劳动关系。2018年3月1日，原告入职被告处，任职纸样师傅，工号37。然而被告并未与原告签订劳动合同，也没有为原告参加社会保险。2019年2月20日，被告将原告辞退。原告工作日和周六的工作时间为8:15-11:55、12:15-17:55、18:15-21:55，周日工作时间为8:15-11:55、12:15-17:55。被告未与原告签订劳动合同，须支付自2018年4月1日至2019年2月20日的双倍工资211365元。被告违法解除劳动关系，应支付赔偿金40260元。原告在被告处工作期间，工作日加班556小时，休息日加班917小时，法定节假日加班25小时，根据《劳动法》规定，原告日薪为377元、时薪为47元，被告应支付工作日加班费39198元、休息日加班费86198元、法定节假日加班费3525元。原告应休未休年休假5天，根据《企业职工带薪年休假实施办法》，被告应补偿原告3770元。综上，被告严重损害了原告的合法权益，为维护原告自身合法权益，依法提起诉讼，望判如所请。被告冬焱夏淼公司答辩称：请驳回被答辩人的诉讼请求。一、被答辩人在2018年2月10日与答辩人协商入职，职务为纸样师傅，被答辩人的入职时间应为2018年2月10日。入职后不久即过春节，被答辩人节后上班的时间为2018年3月1日。二、被答辩人作为纸样师傅，在工作期间屡次犯错，给答辩人造成严重影响，答辩人并非违法解除劳动关系。三、被答辩人工资由基本工资6000元/月和住宿补贴200元/月组成。四、虽然答辩人对仲裁裁决书有异议，但基于生产需要，无时间精力来处理被答辩人的恶意诉讼，才没有向法院起诉。答辩人不确认仲裁认定的被答辩人的入职时间和2018年12月、2019年1月工资的认定情况。按照答辩人惯例，12月份工资和次年1月份工资是合并结算支付的，但仲裁裁决仅认定为一个月工资。因此，请人民法院驳回被答辩人的诉讼请求。退一步说，即便支持，也应以仲裁裁决结果为限。本院经审理认定事实如下：金洪松系冬焱夏淼公司员工，任职纸样师傅，双方未签订劳动合同。金洪松的工资通过银行转账支付，上班需指纹打卡考勤。2019年2月14日，冬焱夏淼公司法定代表人朱晓宇向金洪松发送微信，内容为“新年好金师傅！年前放假的时候跟谭厂讨论过明年的认识计划和绩效考核，决定年后纸样师傅的职位需要重新调整；想必他提前已经通知您了吧？很感谢您去年对公司做出的贡献，但公司目前的发展和未来的规划可能会限制您的长远发展，您的能力值得选择更好的平台，如果您有其他的选择，我们也会衷心地祝福您。我们很抱歉做出这个决定，但鉴于去年的一些失误确实对公司造成了一定的负面影响，从长远发展和公司氛围考虑，不得不做出这个决定。假如离职后你有什么需要帮助的，请向我提出，我会尽我所能。”2019年2月20日，朱晓宇通过微信转账的方式向金洪松支付了离职补贴1000元。冬焱夏淼公司主张金洪松的离职时间应为微信发送当日即2019年2月14日。金洪松则主张其收到上述信息后，仍工作至2019年2月20日，故离职时间应为2019年2月20日。对于金洪松在2019年2月份的考勤情况，本院责令冬焱夏淼公司在指定期限内补充提交，后冬焱夏淼公司提交书面补充说明称因公司在2019年1月19日至2019年2月19日期间春节放假，且公司已于2019年2月14日发出通知解除了双方的劳动关系，故无金洪松2019年2月份的考勤情况。2019年4月1日，金洪松以冬焱夏淼公司为被申请人向广州市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，请求：1.被申请人支付2018年4月1日至2018年2月20日未签订书面劳动合同双倍工资211365元；2.支付违法解除劳动关系赔偿金40260元；3.支付应发未发工资15912元；4.支付工作日加班费39198元；5.支付休息日加班费86198元；6.支付法定节假日加班费3525元；7.支付应休未休年休假3770元。2019年8月5日，仲裁委作出穗劳人仲案[2019]427号《仲裁裁决书》，裁决：“一、本裁决书生效之日起三日内，被申请人一次性支付申请人2019年1月至2月工资13349.43元；二、本裁决书生效之日起三日内，被申请人一次性支付申请人2018年4月3日起至2019年2月20日期间未签订劳动合同二倍工资差额93406.56元；三、本裁决书生效之日起三日内，被申请人一次性支付申请人违法解除劳动合同赔偿金16393.98元；四、本裁决书生效之日起三日内，被申请人一次性支付申请人未休年休假工资1839.08元；五、依法驳回申请人本案的其他仲裁请求。”该裁决书于2019年8月8日送达给金洪松，金洪松不服于2019年8月20日向本院申请诉前联调。冬焱夏淼公司未提起诉讼。本案庭审中，金洪松主张其于2018年3月1日上班，2018年3月3日填写入职登记表。冬焱夏淼公司则主张金洪松于2018年2月10日左右入职，上班两天后春节放假，节后于2018年3月1日上班，后填写入职申请表。而在仲裁庭审中，冬焱夏淼公司提出金洪松的入职时间应为2018年3月3日，即金洪松填写《广州市冬焱夏淼服装有限公司入职表》，并在《广州市冬焱夏淼服装有限公司规章制度》上签名的当日。又查，原告金洪松主张其工资由基本工资8000元、住宿补贴200元、绩效奖金和年终奖构成。冬焱夏淼工资则主张与金洪松约定工资争取保底8000元/月，另加200元补贴，而工资包括基本工资6000元、绩效工资、全勤奖、住房补贴、交通补贴和加班费。对此，冬焱夏淼公司提交了2018年3月至2019年1月的工资表为凭。经核查，上述工资表记载的实发工资数额与金洪松提交的银行账户交易历史明细表上金额基本相符，上有制表人和审核人签名，无员工签名；金洪松工资由基本工资2100元、绩效工资3000元、全勤奖500元、住房补贴200元、交通补贴300元、通讯费100元、工作日加班费、周末及节假日加班费组成；扣除加班费后金洪松每月的应发工资分别为6000元、6200元、6200元、6200元、6200元、6200元、6200元、6200元、6200元、11313元。金洪松以上述工资表无员工签名为由不予确认。金洪松提交的银行账户交易历史明细表记载冬焱夏淼公司的法定代表人朱晓宇在2018年4月至2019年1月期间先后向金洪松网银转账支付了6000元、9133元、8827元、8200元、8244元、8200元、8165元、8190元、8478元、13229元。金洪松主张2019年1月份支付的13229元为2018年12月份工资和年终奖，冬焱夏淼公司则主张为2018年12月份和2019年1月份的工资。对此，冬焱夏淼公司提交了贺志芳情况说明复印件及劳动合同、林严肖情况说明及劳动合同予以证实。贺志芳、林严肖在情况说明中均陈述冬焱夏淼公司惯例都是一并结算支付12月份和1月份工资，两人已在2019年1月25日领取了2018年12月和2019年1月份工资。金洪松以贺志芳的情况说明为复印件为由不予确认，确认林严肖情况说明的真实性，但认为证人与被告有利害关系，且未出庭作证，内容与原告无关。庭后，冬焱夏淼公司补充提交了法定代表人朱晓宇2018年和2019年的部分银行卡交易明细清单予以佐证证实。该明细清单显示在2018年2月和2019年1月所发放的员工工资数额均显著高于其他月份。庭审中，金洪松主张其在冬焱夏淼公司任职期间工作日延长工作时间加班556小时、休息日加班917小时和法定节假日加班25小时的事实，并提交了打卡考勤视频、微信聊天记录截图、录音、通知、自制加班时间及费用统计表为凭。冬焱夏淼公司对考勤视频不予确认，认为该证据为电子文档，具有随机性、不稳定性、易篡改性的特点，金洪松从2018年6月份开始每天对自己的上班打卡时间进行视频拍摄不符合常理，且公司承租了厂房的二至四楼，打卡机安装在二楼楼梯间，无专人看守，无论上班或者加班与否，只要录入系统的员工都可以随意打卡；从视频内容来看，金洪松大部分打卡时间均没有他人在场，不符合常理，公司已将金洪松的考勤打卡情况导出，足以证实视频弄虚作假。冬焱夏淼公司对微信聊天记录的真实性无异议，但认为在微信上聊工作不能证明金洪松当时正在加班；对金洪松自制的统计表均不予确认，而录音无法证明被录音对象为冬焱夏淼公司法定代表人朱晓宇，也无证据证实所拨打的手机号码登记在朱晓宇名下，且该录音的内容也不能达到金洪松所要证明的目的，朱晓宇并未确认。冬焱夏淼公司确认通知的真实性，但认为春冬季的就餐时间不同，且无法达到原告的证明目的。冬焱夏淼公司亦提交了2018年3月1日至2019年1月31日的考勤汇总表、考勤卡表打印件予以证实。上述证据显示金洪松在2018年3月份均为旷工；4月份正常工作时间加班8.67小时，休息日及节假日加班32小时，清明节休假；5月份正常工作时间加班8.10小时，休息日及节假日加班32小时，劳动节休息；6月份正常工作时间加班17.30小时，休息日及节假日加班16小时，端午节休息；7月份正常工作时间加班28.80小时，休息日及节假日加班8小时；8月份正常工作时间加班17.30小时，休息日及节假日加班16小时；9月份正常工作时间加班21.97小时，休息日及节假日加班8小时，中秋节休息；10月份正常工作时间加班11.80小时，休息日及节假日加班16小时，国庆节旷工；11月份正常工作时间加班10.8小时，休息日及节假日加班24小时；12月份正常工作时间加班10小时，休息日及节假日加班24小时；2019年1月份全勤18天，1月18日后计旷工。金洪松对考勤汇总表、考勤卡表不予确认，认为系冬焱夏淼公司自行自作，无原告签名确认。另，金洪松提交了其与广东新人类服饰有限公司签订的期限自2016年11月23日至2017年11月22日止的劳动合同，拟证实其入职冬焱夏淼公司前累计工作年限已满1年，故其在冬焱夏淼公司可享受2018年度和2019年度的带薪年休假。冬焱夏淼公司以无法确认真实性为由，对劳动合同的合法性及关联性均不予确认。本院认为：原、被告之间的劳动关系有银行账户历史交易明细表、微信聊天记录等以及双方在庭审中的陈述为凭，本院予以确认。本案适用劳动法律法规。关于入、离职时间的认定；根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，用人单位应当建立职工名册备查。被告冬焱夏淼公司作为用人单位应就劳动者的工作年限承担举证责任。被告主张原告的入职时间为2018年2月10日左右，未提供任何证据证实，且与其在仲裁时陈述的被告入职时间为2018年3月3日不符，本院不予采信。现双方均确认原告自2018年3月1日上班，故本院对原告主张的入职时间为2018年3月1日予以确认。被告虽于2019年2月14日向原告发送了解除劳动关系的微信信息，但信息中并未注明解除劳动关系的时间，原告主张其工作至2019年2月20日，并提供了被告法定代表人朱晓宇当日支付离职补贴的微信转账记录为据，本院予以采信。另，仲裁裁决亦认定原告的离职时间为2019年2月20日，被告对此未提起诉讼，视为服从仲裁裁决。因此，原告的入职时间应为2018年3月1日，离职时间为2019年2月20日。关于在职期间应发未发工资的认定；本院认为，原告提出其月基本工资为8000元，月保底工资8200元，并无证据证实。原告在被告处工作近一年，在本案纠纷发生前从未就实发工资提出异议，现原告主张其在职期间月工资低于8200元部分即为被告少发放的工资与日常生活经验不符，原告要求被告补发2018年3月份工资2200元、2018年9月份工资35元、2018年10月份工资10元的诉讼请求，理据不足，本院不予支持。根据原告的银行账户交易历史明细表显示，被告的法定代表人朱晓宇于2019年1月26日向原告转账支付了13229元。被告主张该款显著高于以往月份工资，实为2018年12月份和2019年1月份的工资合计，并提交了贺志芳、林严肖在情况说明、劳动合同为凭。因情况说明为证人证言，但证人均未出庭作证，且与被告存在利害关系，被告庭后提交的朱晓宇在2018年和2019年的部分银行卡交易明细清单仅能证明被告每年春节前一月的工资显著高于其他月份，不足以证实两个月工资合并发放的事实，而原告主张2019年1月26日发放的13229元为2018年12月份工资和年终奖亦存在一定盖然性。被告抗辩已支付原告2019年1月份工资，理据不足，本院不予采纳。经核算，原告离职前的月平均工资为8666.60元〔（6000元＋9133元＋8827元＋8200元＋8244元＋8200元＋8165元＋8190元＋8478元＋13229元）÷10个月〕，故被告应支付原告2019年1月份和2月份工资13049.71元（8666.60元＋8666.60元÷21.75×11个工作日）。因被告未对仲裁裁决被告应支付2019年1月份和2月份工资共计13349.43元提起诉讼，视为服从仲裁裁决，本院予以确认。关于未签订劳动合同的双倍工资差额；如前述认定，原告于2018年3月1日入职，被告应于2018年4月1日前与原告签订书面劳动合同，但直至原告离职，双方仍未签订劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。被告应支付原告2018年4月1日至2019年2月20日期间的双倍工资差额93715.71元（9133元＋8827元＋8200元＋8244元＋8200元＋8165元＋8190元＋8478元＋13229元＋13049.71元）。关于加班费；双方对原告在职期间工作日及休息日加班的事实不持异议，本院予以采信。原告提交的考勤打卡视频、微信聊天记录仅能证实原告打卡及在微信上沟通工作的情况，不能证实原告加班及加班时长，原告据此计算加班费，依据不足。其次，原告主张加班工资应按8000元基数计算，未提供证据证实，且原告每月实发工资为八千余元，经折算其标准工时工资不低于广州市同期最低工资标准，被告抗辩已支付原告全部工作时间（含标准工作时间和加班工作时间）工资，合法有据，本院予以采纳。原告主张在职期间工作日延长工作时间、休息日和法定节假日加班费的诉请，理据不足，本院不予支持。关于解除劳动关系赔偿金；被告以原告屡屡出错，与员工闹矛盾为由解除劳动关系，未提供任何证据证实，应自负不利的法律后果。原告主张被告违法解除劳动关系，本院予以采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。被告依法应支付原告解除劳动关系赔偿金16333.20元（8666.60元×1个月×2倍－1000元）。被告未对仲裁裁决的赔偿金16393.98元提起诉讼，视为服从仲裁裁决，本院予以确认。关于带薪年休假工资；原告入职前已在其他用人单位工作一年以上，根据《职工带薪年休假条例》第三条：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；……”《企业职工带薪年休假实施办法》第五条：“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。”和第十二条第一、二款：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。”原告在2018年度和2019年度可享受的带薪年休假天数分别应为4天（306天÷365天×5天）、0天（51天÷365天×5天）。被告未举证证实已安排原告享受2018年度带薪年休假，依法被告应向原告支付2018年度带薪年休假工资。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”和第十一条第一、二款规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。”鉴于原告实发工资中已包含加班工资，结合原告每月实发工资数额，本院对被告主张原告每月基本工资6000元、住房补贴200元的事实予以采信，并据此计算原告2018年度带薪年休假工资为2280.46元（6200元÷21.75天×4天×200%）。综上所述，原告金洪松的大部分诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院予以驳回。合理合法的部分诉请，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款、第十一条第一、二款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告广州冬焱夏淼服饰有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内支付原告金洪松2019年1月份和2月份工资共计13349.43元；二、被告广州冬焱夏淼服饰有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内支付原告金洪松未签订劳动合同二倍工资差额93715.71元；三、被告广州冬焱夏淼服饰有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内支付原告金洪松违法解除劳动关系赔偿金16393.98元；四、被告广州冬焱夏淼服饰有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内支付原告金洪松2018年度带薪年休假工资2280.46元；五、驳回原告金洪松的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告金洪松负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内，按照不服本判决部分的上诉请求之数额计算案件受理费（包括反诉费），向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  李旷怡二〇一九年十一月十九日书记员  冯丽仪附相关法律条文：1、《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。2、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。3、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。4、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。