吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）吉01民终5445号上诉人（原审被告）：煜晟物流服务（天津）有限公司，住所地天津市武清区。法定代表人：辛晓杰，系公司总经理。委托诉讼代理人：孙艳国，系公司员工。被上诉人（原审原告）：董福进，男，汉族，1950年8月12日生，住山东省五莲县。委托诉讼代理人：董锦权，男，汉族，1971年11月16日生，住长春市朝阳区，系董福进之子。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市常熟路8号。负责人：陈雪松，该公司总经理。原审被告：梁金龙，男，汉族，1993年3月18日生，住长春市绿园区。上诉人煜晟物流服务(天津)有限公司（以下简称煜晟物流公司）因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安保险公司）、董福进、原审被告梁金龙机动车交通事故责任纠纷一案，不服长春市朝阳区人民法院（2019）吉0104立民调709号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月8日立案后，依法组成合议庭对本院进行了审理。本案现已审理终结。煜晟物流公司上诉请求：撤销（2019）吉0104民初2119号民事判决第二项，改判为由平安保险公司在保险责任限额内赔偿董福进各项经济损失共计27020.40元。上诉费由平安保险公司、董福进承担。事实及理由：煜晟物流公司与案外人拉扎斯网络科技（上海）有限公司（以下简称拉扎斯公司）系合作关系，拉扎斯公司为煜晟物流公司的雇员在平安保险公司投保了雇主责任险,但在投保时,煜晟物流公司对保险合同内容并不知晓，此份保险合同的主体是拉扎斯公司和平安保险公司，该合同条款不能对抗合同主体以外的第三人。另外，该保险合同条款均为格式条款，平安保险公司也不能提供已向煜晟物流公司明示过合同条款的证据。因此，平安保险公司应承担全部的赔偿责任，煜晟物流公司不应承担赔偿责任。2018年12月26日朝阳区人民法院作出的（2018）吉O104民初4551号民事判决、2019年2月25日二道区人民法院作出的（2018）吉0105民初2261号民事判决,2019年8月16日南关区人民法院作出的（2019)吉0102民初2424号均与本案案情相同，上述两份判决均认定平安保险公司应承担全部赔偿责任，煜晟物流公司恳请二审法院充分考量已生效的民事判决，改判本案由平安保险公司承担全部的赔偿责任，撤销原审判决第二项。董福进辩称，请求维持原判。董福进向一审法院起诉请求：1.判令平安保险公司在煜晟物流公司参加保险范围内赔偿董福进医疗费46,950.81元、轮椅拐杖850.00元、误工费6,680.70元、护理费8,407.20元、住院伙食补助800.00元、营养费6,000.00元、后续治疗费13,000.00元、精神抚慰金5,000.00元，共计87,688.71元。扣除已给付46,000.00元，剩余41,688.71元，其中不足部分由梁金龙、煜晟物流公司连带承担赔偿责任，后续治疗费如有实际发生，请按实际发生额由平安保险公司、煜晟物流公司、梁金龙进行赔付；2.案件受理费、司法鉴定费、律师代理费由煜晟物流公司、平安保险公司、梁金龙承担。庭审中，董福进将第一项诉讼请求中的误工费变更为8,907.27元、护理费变更为9,528.16元、住院伙食补助费变更为1,600.00元、后续治疗费变更为27,029.40元，同时增加复印费128.00元。一审法院认定事实：2018年6月19日17时30分，梁金龙骑电动自行车，沿北安路由西向东行驶至北安路第一实验小学门前时驶入道路左侧，遇行人董福进由南向北横过北安路，车辆左侧刮撞行人，致行人董福进和梁金龙受伤。此事故经长春市公安局交通警察支队朝阳区大队认定，梁金龙负事故全部责任，董福进无责任。事故发生后，董福进到吉林大学第二医院门诊检查并住院治疗7天，该次的住院费及部分门诊费保险公司均已赔付完毕。2019年6月13日-2019年6月21日，董福进再次到吉大二院住院治疗8天，支付住院费26,858.55元，支付门诊费共计321.53元（其中2019年7月1日的门诊票据未提供相应的门诊手册）。2019年1月7日，董福进对后续治疗费、误工期限、护理期限及营养费申请司法鉴定，2019年1月9日，吉林正达司法鉴定中心作出吉正司鉴中心[2019]法临鉴字第F0115号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1.被鉴定人董福进的后续治疗费用需人民币1.3万元；2.被鉴定人董福进此次损伤的护理期限评定为60日；3.被鉴定人董福进此次损伤的误工期限评定为90日；4.被鉴定人董福进此次损伤的营养期限评定为60日。”董福进支付鉴定费3,200.00元。董福进购买轮椅及拐杖支付850.00元。董福进主张复印费128.00元，提供的四张票据，其中两张非正规票据（数额共计4.00元）。董福进因此次诉讼支付律师代理费5,000.00元。另查明，董福进在中共吉林省委办公厅从事门卫值班（更夫）工作，董福进提供了其受伤前半年及受伤后至2019年7月的工资发放签名表，该签名表显示2018年6月份（发生交通事故时）董福进的工资系全额发放，自2018年7月份至2019年3月，中共吉林省委办公厅未向其发放工资。2019年6月董福进领取的系全额工资，且在庭审中，其称已于2019年7月份又开始正式上班。再查明，梁金龙系煜晟物流公司骑手，煜晟物流公司为其在平安保险公司投保了平安雇主责任险，个人责任部分每次事故及累计限额40万元。煜晟物流公司提供的平安雇主责任险保险凭证中特别约定处显示保险公司赔偿三者误工费最长不超过90天；个人责任三者医疗费只赔付事故发生之日起180日内实际支出的按照接受治疗地当地社会医疗保险主管部门规定可报销的、必要的、合理的医疗费用给付医疗保险金。庭审中，董福进第一次住院的住院费及部分门诊费平安保险公司已经为其赔付，金额为49,169.42元，直接转入梁金龙账户，梁金龙扣除垫付2,300.00元后，将剩余的46,869.42元转帐给董福进。一审法院认为，一、董福进请求的合理损失应予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，董福进请求的赔偿项目中，合理的费用有：1.医疗费：本案涉及的医疗费为董福进第二次住院发生的住院费及复查发生的门诊费，数额为27,171.08元（住院费26,858.55元+门诊费312.53元），2019年7月1日的门诊票据，因未提供相应的门诊手册，一审法院无法确认该费用与本案的关联性，故对此费用不予保护；2.住院伙食补助费：根据两次住院天数，数额为1,500.00元（100.00元/天×15天）；3.护理费：根据鉴定意见护理期限为60天，第二次住院8天，护理期限应为68天，数额为9,528.16元（140.12元/天×68天）；4.误工费：首先，根据鉴定报告，误工期为90天，第二次手术后医嘱为全休三个月，但董福进受伤当月领取的系全额工资，即2018年6月20日-2018年6月30日期间（共计11天）董福进未产生误工损失；其次，董福进2019年6月13日进行了第二次手术，但通过工资明细其当月领取的亦为全额工资，且后已于2019年7月开始上班，故董福进的误工期共计79天（90天-11天）。根据董福进提供的工资发放情况表，董福进主张按照每月1,633.00元计算误工费合理，故误工费数额应为4,300.00元（1,633.00元/月×2个月+1,633.00元/月÷30天×19天）；5.营养费：根据鉴定意见，数额为6,000.00元（100.00元/天×60天）；6.残疾辅助器具费：第一次出院诊断书中有“避免患肢负重”的医嘱，故该费用系合理费用，且董福进提供了正规票据，金额850.00元，一审法院予以支持；7.鉴定费：本案中董福进的后续治疗费已经实际发生，且在该案中亦按照实际发生的数额进行主张，故该鉴定意见中对于后续治疗费对应的鉴定费应予扣除，一审法院对鉴定费酌情保护2,600.00元；8.复印费：董福进虽然提供正规票据，但一审法院无法确认系因本案而产生，鉴于复印费确已发生，一审法院酌情保护80.00元；9.律师代理费：董福进主张5,000.00元，数额合理，且提供正规票据，一审法院予以支持；10.精神损害抚慰金：因董福进此次交通事故所受外伤未构成伤残，一审法院对精神损害抚慰金不予支持。二、平安保险公司应先在雇主责任险范围内承担责任，不足部分由梁金龙承担；煜晟物流公司承担连带责任。根据平安雇主责任险保险凭证中特别约定内容，承保配送员因过失导致第三者人身伤亡或财产的直接损失，驾驶使用的交通工具仅限承保电瓶车、有效行驶证的摩托车（且配送员需持有摩托车有效驾驶证）导致第三者人身或财产的直接损失，故对于董福进的合理损失，平安保险公司均应承担赔偿责任，对平安保险公司庭审中辩称的只赔偿医疗费、误工费、残疾赔偿金的主张，一审法院不予支持。根据平安雇主责任险保险凭证中特别约定内容，平安保险公司至赔付事故发生180日内的医疗费，董福进本案主张的医疗费27,171.08元中仅2018年9月20日门诊费用150.68元产生于事故发生180日内，剩余27,020.40元均产生于事故发生180日之后，故150.68元由平安保险公司赔付，27,020.40元由梁金龙承担，煜晟物流公司对梁金龙赔偿的金额承担连带赔偿责任。对于误工费4,300.00元、住院伙食补助费1,500.00元、护理费9,528.16元、残疾辅助器具费850.00元、营养费6,000.00元、鉴定费2,600.00元、复印费80.00元、律师代理费5,000.00元，共计29,858.16元，由平安保险公司承担。因特别约定内容中约定平安保险公司承担诉讼费用，故本案诉讼费由平安保险公司承担。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第三条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效后十日内赔付原告董福进经济损失30,008.84元；二、被告梁金龙于本判决生效后十日内赔偿原告董福进各项经济损失共计27,020.40元，煜晟物流服务（天津）有限公司承担连带赔偿责任；三、驳回原告董福进的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费753.00元，由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担613.00元，由原告董福进负担140.00元。二审中本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院经审理查明的事实除“梁金龙系煜晟物流公司骑手，煜晟物流公司为其在平安保险公司投保了平安雇主责任险”外与一审法院认定的事实一致。另查明，上海拉扎斯信息科技有限公司与平安保险公司签署饿了么雇主责任险合作协议。在该协议附件一：产品方案（配送人员意外险及个人责任保险）中记载，投保人为上海拉扎斯信息科技有限公司，被保险人为饿了么的物流配送合作商。煜晟物流公司在二审中认可其为该保险合同中的被保险人。本院认为，上海拉扎斯信息科技有限公司与平安保险公司签署的保险合同中对于意外医疗赔偿自事故发生之日起180日内实际支出的医疗费用系投保人和保险人对于配送人员意外险中意外医疗保险范围的确定，而非免责条款。依据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”之规定，首先保险人应向投保人而非被保险人履行提示说明义务，故作为被保险人的煜晟物流公司主**安保险公司未向其履行提示说明义务而应当承担全部赔偿责任的上诉理由不成立。其次，法律规定保险人应对免责条款而非保障范围履行提示说明义务，保险人对保障范围未履行提示说明义务并不影响该条款效力。故一审判决煜晟物流对超出保险范围的医疗费承担赔偿责任并无不当。综上所述，煜晟物流服务(天津)有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费476元，由煜晟物流服务(天津)有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  肖 瑶审 判 员  高云燕审 判 员  吕玉玉二〇一九年十一月二十四日法官助理  李 月书 记 员  姜 瑞