甘肃省庆阳市西峰区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘1002民初57号 原告：杨宏荣。 委托诉讼代理人：周志璞。 被告：刘万年。 委托诉讼代理人：白宗礼。 被告：杨斌峰。 原告杨宏荣诉被告刘万年、杨斌峰民间借贷纠纷一案，本院于2018年1月2日立案后，2018年4月12日作出（2018）甘1002民初43号民事判决书。宣判后，原告杨宏荣不服，提起上诉。庆阳市中级人民法院审理后，于2018年11月12日作出（2018）甘10民终966号民事裁定书,裁定撤销庆阳市西峰区人民法院（2018）甘1002民初43号民事判决书，发回庆阳市西峰区人民法院重审。本案于2019年1月2日重审立案后，依法另行组成合议庭，于2019年4月23日适用普通程序公开开庭进行了审理。原告杨宏荣的委托诉讼代理人周志璞及被告刘万年的委托诉讼代理人白宗礼到庭参加了诉讼，被告杨斌峰经本院合法传唤未到庭应诉。本案现已审理终结。 原告杨宏荣向本院提出诉讼请求：1、请求判令二被告立即连带归还原告借款本金400000元，并按照月利率2%计算支付自2016年1月16日起至2019年4月16日的利息312000元，按照月利率2%计算支付自2019年4月17日起至实际归还借款之日止的利息；2、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：被告作为股东的庆阳市****公司于2015年1月16日因经营周转需要，向原告借款400000元，约定月利率为2%，并写有书面条据，被告杨斌峰作为该笔借款的担保人在条据上签字。庆阳市***有限公司于2015年5月注销，被告向原告清偿利息至2016年1月15日。之后原告多次向二被告催要借款未果。遂诉至法院，请求依法判令支持原告的诉讼请求。 被告刘万年辩称：借款系庆阳市***有限公司所借属实，但该笔债务在该公司注销后转移至庆阳市****有限公司，之后的利息也是庆阳市***有限公司支付的，刘万年只是***有限公司的法定代表人，故该笔债务并非被告的个人债务，应由庆阳市***有限公司归还。 被告杨斌峰未答辩。 原告围绕诉讼请求依法提交《入股融资合作协议》、收据各1份，被告提交了股东会决议、清算组成员名单、清算报告、准予注销登记通知书各1份，经原、被告双方质证，对证据的真实性、合法性、客观性均无异议。本院经审查认为原、被告提交的证据均系书证，证据客观、真实，且能够相互印证，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和确认的证据，本院认定事实如下： 2013年1月16日，原告杨宏荣与***有限公司签订《入股融资合作协议》，约定由杨宏荣给***有限公司入股融资400000元，期限一年，利润按照20‰月息计算，入股资金到期一次性归还，利润每半年支付一次。被告刘万年时任***有限公司的股东、法定代表人、董事长，其在协议的法定代表人处签名，被告杨斌峰在担保人处签名。上述协议签订后，原告杨宏荣向***有限公司交付了400000元借款，该公司向原告出具了收据。该协议约定的期间届满后，***有限公司向原告杨宏荣支付了利息且约定继续履行协议。2015年1月16日，双方又签订一份入股融资合作协议，约定延期期限为2015年1月16日至2016年1月15日，随后该公司按照约定支付利息。2015年6月7日，***有限公司经股东会决议全体股东一致同意注销该公司，同日成立清算组进行清算，2015年8月18日向庆阳市工商局提交清算报告，请求注销登记。2015年8月21日，庆阳市工商局经审查后对***有限公司进行了注销登记。注销登记后，另由刘万年担任法定代表人的庆阳市***有限公司向原告支付了该笔借款的两次利息，至2016年1月15日后再未支付。原告经向被告刘万年、杨斌峰索要借款及利息未果，遂向本院起诉。 本院认为本案争议的焦点：一、双方签订的协议是借贷关系还是投资关系？本案原告与***有限公司签订的《入股融资合作协议书》虽然约定原告入股融资400000元，但未约定投资比例及分享利润的比例，只是约定原告不参与任何产业或项目的经营管理、不承担经营风险、定期定额收取利润分配。故原告杨宏荣与***有限公司之间签订的《入股融资合作协议》实质为借款性质的协议，双方成立民间借贷法律关系。本案被告辩称该笔债务在***有限公司注销后由庆阳市***有限公司支付了两笔利息，债务已转移至庆阳市***有限公司名下。《中华人民共和国合同法》第八十四条规定“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。”本案原告称其虽然收到过两笔利息，但对***有限公司已注销及注销后另由庆阳市***有限公司向其支付两笔利息亦不知情，认为该笔借款并未发生债务的转移，且被告也未提供证据证明该债务转移取得了原告的同意，故对其辩解意见不予采信。 二、被告刘万年是否承担还款责任？《中华人民共和国公司法》第二十条规定“…公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任…”，第一百八十四条规定“清算组在清算期间行使下列职权：（一）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；（二）通知、公告债权人；…”,第一百八十五条规定“清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。”本案被告刘万年作为***有限公司的股东，在明知公司负有债务的情况下，虽称对公司的债务进行了清算，但不能提供书面证据证明已将清算事宜通知债权人杨宏荣，也未提供证据证明公司清算期间在报纸上进行过公告并向原告履行了书面通知义务，故***有限公司与原告杨红荣的该笔债务未依法清算即办理了注销登记，现已损害了债权人的利益，故被告刘万年应对***有限公司的债务承担相应的赔偿责任。 三、关于被告杨斌峰是否承担保证责任？被告杨斌峰系原告与***有限公司民间借贷法律关系中的担保人，保证合同系从主合同，原告与***有限公司签订了《入股融资合作协议书》，被告杨斌峰在该协议的担保人处签字，均系双方真实意思表示，该主合同合法有效，保证合同亦合法有效。《中华人民共和国担保法》第十九条规定“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”本案原、被告签订的协议中被告杨斌峰与原告并未约定保证方式，据上规定，原告要求被告杨斌峰承担连带责任的诉讼请求成立，应予支持。被告杨斌峰经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃应诉抗辩的权利，由此可能造成的不利后果由其自行承担。 依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第二十条、第一百八十四条、第一百八十五条，《中华人民共和国担保法》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定之规定，判决如下： 被告刘万年向原告杨宏荣归还借款人民币400000元。（并按照月利率2%计算支付自2016年1月16日起至实际归还借款之日止的利息）； 被告杨斌峰对上述款项承担连带清偿责任。 上述履行义务限本判决书生效后10日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9640元，由被告刘万年、杨斌峰负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。 审判长 芮慧人民陪审员杨明芳人民陪审员慕新玳 二〇一九年十一月二十一日 书记员 张        潇        潇 本案引用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 《中华人民共和国公司法》 第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。 第一百八十四条清算组在清算期间行使下列职权：（一）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；（二）通知、公告债权人；（三）处理与清算有关的公司未了结的业务；（四）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；（五）清理债权、债务；（六）处理公司清偿债务后的剩余财产；（七）代表公司参与民事诉讼活动。第一百八十五条清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。