山东省惠民县人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁1621民初2424号原告：张曰东，男，1964年7月14日出生，汉族，居民，住惠民县。委托诉讼代理人：李彬，山东方明达律师事务所律师。被告：山东九州通医药有限公司，住所地：济南市高新技术开发区天辰大街288号，统一社会信用代码：91370100763687736M。法定代表人：龚翼华，董事长。委托诉讼代理人：刘刚，山东九州通医药有限公司职工。委托诉讼代理人：李丽，山东九州通医药有限公司职工。原告张曰东与被告山东九州通医药有限公司（以下简称九州通公司）委托合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张曰东及其委托诉讼代理人李彬，被告九州通公司的委托诉讼代理人刘刚、李丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张曰东向本院提出诉讼请求：1.判决原被告继续履行双方签订的《市场授权开发及经营管理责任协议书》；2.判决被告给付原告佣金2300000元，待调取证据后追加相应诉讼请求；3.诉讼费用由被告承担。庭审中，原告张曰东将第2项诉讼请求变更为：判决被告给付原告佣金2630032.00元，未发生的业务回款待实际发生后另行主张。事实与理由：2014年1月6日，原被告签订一份《市场授权开发及经营管理责任协议书》，第一条第一项约定：被告同意原告代表被告与二级医疗机构就药品销售及集中配送工作开展谈判的前期沟通，被告安排商务代表与原告业务对接。第四条第一项约定：经由原告合作开发的二级以上公立医疗机构，销售和配送的所有药品（含中药饮片、中药颗粒等）、医用耗材、医疗器材等产品，按该项目在医疗机构的季度采购回款的2%，由被告在每三个月以业务佣金的形式支付给原告，补偿原告前期项目开发和维护的费用。原告积极开发了惠民县中医院、阳信县中医医院业务。被告仅给付原告部分佣金，尚拖欠原告230多万元佣金至今没有结算给付。现原告诉至贵院，望查明事实，支持原告的诉讼请求。九州通公司辩称，被告认为双方间签订的《市场授权开发及经营管理责任协议书》系附解除条件的雇佣合同，因原告未履行该协议书中的义务，造成被告利润亏损，因此该协议早已经解除。在该协议书中及原告的诉状中，均注明约定2%佣金的目的是补偿原告在前期项目开发和维护中所产生的费用，而该部分费用被告早已向原告进行支付，原告在诉状中已承认，因此原告要求给付佣金的主张不成立。原告在诉状中提到的阳信县中医医院业务非原告开发，在双方签订《市场授权开发及经营管理责任协议书》前，被告和阳信县中医院已展开业务。在双方签订的《市场授权开发及经营管理责任协议书》中明确约定了原告应承担的责任，但原告未按协议履行，造成被告方经济损失，依协议应当向被告承担赔偿责任。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.2014年1月6日，被告九州通公司（甲方）与原告张曰东（乙方）签订《市场授权开发经营管理责任协议书》，主要内容为：第一条：当事人之间的关系。1.甲方同意乙方代表甲方与二级以上医疗机构就药品销售及集中配送工作开展谈判的前期沟通，甲方安排商务代表与乙方进行业务对接。2.甲方不负担乙方项目开发期间的任何费用，但可以在安排医院领导来我公司参观和商务洽谈中承担食宿等费用。3.甲方负责公立医疗机构市场开拓成功后的业务执行、客情维护等工作。乙方在与医院财务对账、结算、重要客户关系开发与维护中有责任保证甲方顺利完成。第二条：合作经营范围。1.甲乙双方一致同意，甲方所授权乙方开发的医院所有药品（含中药饮片、中药颗粒剂等，国家特殊管理药品除外）、医用耗材、医疗器械、医疗设备等相关产品的销售和配送工作均由甲方实际执行和完成。2.乙方不得未经甲方同意而用甲方名义对外从事其他业务活动。第三条：协议期限。本协议合作期限自签字或盖章之日起开始生效，截止日期与项目医院截止日期一致（因利润不够或其他特殊情况除外），但双方均有优先续约的权利。第四条：合作条件。1.经乙方合作开发的二级以上公立医疗机构，销售和配送的所有药品（含中药饮片、中药颗粒剂等）、医用耗材、医疗器械等产品，按该项目在医疗机构的季度采购回款（乙方购货的产品不计在内）的2%，由甲方每三个月（按季度）以业务佣金的形式支付给乙方，补偿乙方前期开发和维护的费用。2.佣金支付方式：由乙方提供费用发票以费用报销的形式按季度到甲方财务进行核销。3.甲方在该项目医院试运营叁个月后，在能确保该项目有一定利润的前提下，甲方将部分药品的采购权交给乙方采购，但乙方所有采购品种均应委托甲方配送与经营（以产品备忘表的形式确定）。4.乙方在所有开发或双方共同开发的项目医院供货过程中（特指乙方购货的产品），甲方保证给予乙方所供产品60天账期的优惠付款条件。第五条：承诺与保证。1.甲方的承诺与保证。（1）保障乙方的利益，严格履行共同签订的合同或协议；（2）提供乙方对外联系所需的合法手续；（3）配合乙方共同完成前期开发阶段的各项商务参观活动所发生的食宿和交通费用。2.乙方的承诺与保证。（1）维护甲方对外形象，不损害甲方利益，遵守甲方的规章制度及与甲方签订的合同或协议；（2）保守甲、乙方商业机密，未经许可不得向任何第三方泄露甲方的各种信息资料；如果由于甲、乙方向其他任何第三方泄露甲方机密的行为而给对方造成损失或不良影响的，视为该方违约，并应当承担相应的损失责任；（3）乙方承诺甲方获得足额度的年度药品销售份额，积极维护甲方利益，配合甲方业务人员做好账务对账、结算和新产品开发、客情关系维护等工作；（4）承担相关医疗机构前期开发产生的所有费用（与甲方相关的商务参观、活动费用除外）。第六条：违约责任。1.本协议的当事人任何一方违约，均应依照本协议的规定承担相应的违约责任。2.任何一方违约导致他方损失的，应承担赔偿责任。如违约是由于协议各方共同过错造成的，则各方应按其过错各自承担相应的责任。……第八条：其他条款。1.本协议经当事人各方盖章或签字之日起正式生效……。原告张曰东在《市场授权开发经营管理责任协议书》上签字，被告九州通公司代表人冯刚在上述协议上签字，并加盖“九州通医药集团股份有限公司山东医院事业部”公章。2.在原告张曰东的积极斡旋、推动下，2013年11月12日，被告九州通公司与案外人阳信县中医医院签订《战略合作协议》，九州通公司取得阳信县中医医院药品、中成药、医用耗材（生化制剂除外）的集中供应配送权；2014年2月20日，被告九州通公司与惠民县中医院签订《战略合作协议》，九州通公司取得惠民县中医院全部医用耗材、医疗器械、西药（不含国家特殊管理的麻、毒、精一类、放射性及部分血液制剂）等，及中药饮片、中药超微饮片、高质饮片、中药颗粒剂等的集中采购配送权。3.2015年2月至2019年9月，惠民县中医院共向被告九州通公司支付货款17014218.7元；2014年1月31日至2019年10月31日，阳信县中医医院共向被告公司支付货款114487397.39元（其中：2014年度6830000.00元，2015年度12765990.87元，2016年度15627825.40元，2017年度30416270.84元，2018年度24920533.26元，2019年1月31日至2019年10月31日支付20524774.30元），该两家医院共计向被告九州通公司支付货款131501616.09元。4.自2014年1月6日至今，被告九州通公司共向原告张曰东支付佣金334300.00元，其中：案外人常青艳代为支取142000.00元，案外人张祥景代为支取33530.00元，被告九州通公司山东医院事业部原副总经理王奔给原告转款158770.00元。以上事实有原告张曰东提供的《市场授权开发经营管理责任协议书》、惠民县中医院付九州通公司货款明细、阳信县中医医院付九州通公司货款明细、张祥景中国民生银行个人账户对账单、常青艳中国民生银行个人账户对账单、王奔个人基本信息、张曰东中国农业银行惠民支行银行卡交易明细等，被告九州通公司提供的《市场授权开发经营管理责任协议书》《战略合作协》二份、惠民县中医院2014年度盈亏表、国内跨行大额汇款凭证等有效证据在案为证。本院认为，原告张曰东与被告九州通公司签订的《市场授权开发经营管理责任协议书》，是双方当事人的真实意思表示，并不违反法律强制性规定，应当确认为有效合同。原被告应当依照该合同的约定享有权利、履行义务。原被告签订的《市场授权开发经营管理责任协议书》，并未出现法定解除和约定解除的情形，双方应当继续履行。根据经审查确认的证据，案外人惠民县中医院（截止2019年9月）、阳信县中医医院（截止2019年10月31日）已经向被告九州通公司支付货款共计131501616.09元，根据上述协议约定，被告九州通公司应支付原告张曰东佣金2630032.00元（131501616.09元×2%），扣除被告已经支付原告的334300.00元，被告九州通公司仍需支付原告张曰东佣金2295732.00元。惠民县中医院及阳信县中医医院尚未支付被告九州通公司的业务回款，原告可待回款实际发生后另行主张。针对被告九州通公司的答辩、举证、质证及辩论意见，本院作以下几点分析：一、关于双方签订的《市场授权开发经营管理责任协议书》效力问题。该协议书上被告方盖章单位为“九州通医药集团股份有限公司山东医院事业部”，该“事业部”作为被告的下属部门，其职能即代表被告对外拓展业务，为被告谋求利润，该协议书中虽未加盖被告公司公章，法定代表人亦未在该协议书上签名，但该“事业部”的签约行为系其职能范围之内的业务经营活动，其事先应已得到被告公司的授权，而无需被告事后进行追认，且在该协议书开头及落款处，甲方署名均为“山东九州通医药有限公司”，为此，原告张曰东作为非法律专业人员，有理由相信签订该协议时，该“事业部”已经得到被告的授权，不存在过错，双方签订的《市场授权开发经营管理责任协议书》合法有效。因该“事业部”系被告的职能部门，本身不具有法人资格，不能独立的对外承担民事责任，故相应民事责任应由被告九州通公司承担。二、关于阳信县中医医院是否系原告张曰东开发问题。案件审理过程中，通过对该院原院长周中华、现任副院长侯会东调查询问，两证人均明确表示在该院与被告达成《战略合作协议》过程中，原告张曰东起到了介绍、引荐及推动作用，且在该医院与被告合同履行中原告也发挥了积极作用，为此，本院确认阳信县中医医院系原告张曰东合作开发的二级医疗机构。三、关于涉案两处医院向被告支付货款总额问题。原告所提供的涉案两处医院向被告支付货款总额及明细，系本院签发调查令，指定原告代理律师在该两处医院财务部门取得，客观真实，合法有效，应作为定案依据。四、关于被告已支付原告佣金具体数额问题。被告在答辩意见中已明确认可其向原告支付过佣金，同时，被告在第一次庭审举证意见中称“被告2014年与惠民县中医院利润严重亏损的情况下，被告还是按照原告所称给予了数十万元的佣金，而并未按照协议中所称的回款2%的计算标准支付4951.7元的佣金，被告已超额支付了原告前期项目开发和维护费用，……”即被告已经认可其曾向原告支付过佣金，但在第三次庭审中被告又否认向原告支付过佣金，前后矛盾。法庭责令被告庭外核实其支付原告佣金的具体数额，但被告推诿、搪塞拒不执行法庭指令，法庭依法采信原告张曰东自认的被告已经支付的佣金数额。被告九州通公司的其他答辩意见，无事实依据和证据支持，不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二条、第八条、第四十四条、第六十条、第九十四条、第一百零七条、第三百九十六条、第三百九十七条、第四百零五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告张曰东与被告山东九州通医药有限公司继续履行双方签订的《市场授权开发经营管理责任协议书》；二、被告山东九州通医药有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张曰东佣金2295732.00元；三、驳回原告张曰东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27840元（原告张曰东实际预交25200元），减半收取计13920元，由原告张曰东负担1337.5元，由被告山东九州通医药有限公司负担12582.5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省滨州市中级人民法院。审判员  贾汇泉二〇一九年十一月二十九日书记员  谢燕飞