四川省西昌市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川3401民初4191号 原告（反诉被告）：四川天之郎建设工程有限公司，住所地四川省成都市。 法定代表人：陈洪清，系该公司执行董事兼经理。 委托诉讼代理人：黄娟娟，四川蜀信律师事务所律师（一般代理）。 被告（反诉原告）：西昌月亮女儿酒店有限公司，住所地四川省西昌市。 法定代表人：林能强，系该公司经理。 委托诉讼代理人：曾亮，四川平通律师事务所律师（一般代理）。 被告：林能强，男，汉族，住四川省泸州市。 原告（反诉被告）四川天之郎建设工程有限公司（以下简称天之郎公司）诉被告（反诉原告）西昌月亮女儿酒店有限公司（以下简称月亮女儿公司）装饰装修合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）天之郎公司及其委托诉讼代理人和被告（反诉原告）月亮女儿公司及其委托诉讼代理人、被告林能强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 本诉原告向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令二被告向原告支付工程款2779818.5元；2、请求法院判令二被告向原告支付工程款税金333382.2元。3、请求法院判令二被告向原告支付逾期支付工程款的资金占用利息暂计为260048.16元（以2779818.5元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自酒店2017年8月1日正式营业起算至实际付款之日止，暂计起诉之日）；4、请求法院判令被告承担本案的诉讼费等原告为实现债权而出的全部费用。事实及理由：原告与被告双方于2016年签订《西昌月亮女儿酒店室内装饰工程施工合同》，该合同对案涉项目的项目名称、施工内容、工程工期、工程总价款、工程款的具体支付方式和支付时间都进行了明确的约定。在合同履行过程中被告方签字确认了案涉项目的“工程施工变更令”。合同签订后，原告按照合同约定积极完全的履行合同义务。但被告迟迟未按照合同约定履行合同约定进行工程竣工验收和结算手续，也迟迟未支付剩余应支付的工程款。后原告多次催促，且在2018年12月13日致函给被告要求履行合同义务，被告仍置之不理。特向法院提起诉讼。 本诉被告月亮女儿公司答辩称：1、双方签订的《西昌月亮女儿酒店室内装饰工程施工合同》，被答辩人尚未施工完成相应的合同内容，甚至在被答辩人起诉至贵院后，部分工程尚未施工完成，如监控设备、墙纸部分。基于此，被答辩人连属于自身的施工承包内容都尚未实施完成，何谈与答辩人进行结算一说？双方连进行结算的基础都尚不成立。2、在施工过程中，被答辩人擅自离场，不再继续施工，答辩人为了减小损失，对于被答辩人尚未完工部分，答辩人已另行安排人员进行施工，被答辩人完成的工程量应当扣除，相应的工程价款也应作调减。3、被答辩人在施工过程中违约，特别是工程工期方面违约更为严重。答辩人系投资经营的酒店业务，但被答辩人未按照约定工期完成，给答辩人酒店的开业经营造成严重影响和重大经济损失。答辩人提出反诉，请求依法判决被答辩人违约应承担违约责任。4、在施工过程中，答辩人为了酒店的正常开业，均对被答辩人的各种违约行为予以“人性化对待”，从工程付款方面可以清楚得知，在被答辩人严重违约（工期拖延、施工内容未完）的情况下，答辩人已按照合同约定支付了80%工程款至被答辩人，累计付款3640171元。 本诉被告林能强答辩称：1、答辩人非本案适格被告，本安合同的缔约主体双方为被答辩人与西昌月亮女儿酒店有限公司，相应的权利、义务承载主体也为其双方，并非是答辩人。所以，被答辩人起诉答辩人主体不适格，应被人民法院依法驳回。2、答辩人虽系西昌月亮女儿酒店有限公司的法定代表人，但公司的正常经营行为产生的相应法律后果不应及于法定代表人个人本身，无论本案中西昌月亮女儿酒店有限公司的权利、义务具体承载方式是什么？均不直接与答辩人本人划等号。 反诉原告月亮女儿公司向本院提出诉讼请求：1、判令反诉被告向反诉原告支付违约金92万元；2、本案诉讼费用由反诉被告承担。事实及理由：反诉原告与反诉被告签订了《月亮女儿酒店室内装饰工程施工合同》第一条约定：工程开工日期为2016年2月10日，暂定竣工日期2016年5月10日。反诉被告进场施工后，未在约定期限内完工。其后，反诉原告和反诉被告达成补充协议，反诉被告承诺如下：反诉原告于2016年10月1日前支付30万元，2016年10月20日前支付120万元，反诉被告按照计划时间完成，如不能按期完成，承担10万元每天的罚款，反诉被告计划完成时间最迟定于2016年10月20日前。但反诉被告仍未按约完成施工内容，甚至部分施工内容至今都还尚未完成，反诉被告的行为显属严重违约，给反诉原告的正常开业经营造成严重影响和重大经济损失。 反诉被告天之郎公司答辩称：我方已于2017年8月将酒店交付给月亮女儿公司，其也于2017年8月开始正常投入使用，即使未进行竣工验收，根据合同约定（第7条2点）以及法律规定，也已经视为验收合格。案涉工程增加的金额，及为原告提供的工程变更令，月亮女儿公司签字盖章确认。违约金约定过高，且没有证据证明我方存在违约行为，没有证据证明存在质量不合格，酒店已经在实际营业，且已经过了工程质保期。月亮女儿公司与案外人所签工程合同，已经支付的价款，并不能证明系我方工程施工范围，该工程均是合同外增加的工程量部分，理应由自己承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，原、被告及第三人对证据真实性无异议的证据，本院均予以确认并在卷佐证。 对有争议的主要证据，本院经审查认定如下： 1、本诉被告对本诉原告提供的《西昌月亮女儿酒店结算书》和《告知函件》三性均不予认可，认为我公司从未收到本诉原告的这二份证据，对于该结算书只是本诉原告单方计算的，告知函件也都是单方的，法律后果不及于本诉被告，对本诉被告不产生法律约束力。本院认为，因案涉工程双方没有进行竣工验收和办理结算手续，结算书仅是天之郎公司单方面的意思表示，对月亮女儿公司不产生法律约束力，本院对本诉原告提供的结算书和告知函件不予采信。 2、反诉被告对反诉原告提供的证据不认可部分，因案涉装饰装修工程未竣工验收和未办理结算手续，而本案本诉原告的诉讼请求为支付工程款，故本院无法对反诉原告提供的证据作出评判。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年，天之郎公司与月亮女儿公司签订《月亮女儿酒店室内装饰工程合同》，主要约定：工程名称西昌月亮女儿酒店室内装饰工程，施工面积5000平方米。承包方式乙方全包材料及人工。工程开工日期2016年2月10日，暂定工程竣工日期2016年5月10日，工程总天数80天。工程价款460万元。合同还对付款方式和工程工期进行了明确的约定。合同第七条工程验收约定1、待工程全部结束后，乙方组织甲方进行竣工验收。双方办理工程结算和移交手续。2、乙方通知甲方进行工序验收及竣工验收后，甲方应在三天内前来验收，逾期视为甲方自动放弃权利并视为验收合格。甲方自行搬进入住，视为验收合格。在合同履行过程中，双方对20份《工程施工变更令》进行了签字确认。2016年9月26日，天之郎公司（乙方）与月亮女儿公司（甲方）签订补充协议约定，保证按照计划时间完成，如因甲方石材、资金、消防等甲方原告不能按时完成，工期顺延。甲方于2016年10月1日前支付30万元，2016年10月20日前支付120万元，若因乙方原因不能按期完成，则承担10万元／天罚款。反诉被告按照计划时间完成，如不能按期完成，承担10万元每天的罚款。在施工过程中，双方对已付工程款354万元没有争议。案涉工程没有进行竣工验收和办理结算手续。 天之郎公司依据其单方编制的《西昌月亮女儿酒店结算书》和《告知函件》提起诉讼，要求支付工程款2779818.5元等诉讼请求。月亮女儿公司以天之郎公司计划完成时间最迟定于2016年10月20日前，但其未按约完成施工内容，甚至部分施工内容至今都还尚未完成，其行为已构成违约为由提起反诉。 本院认为，主要涉案争议焦点： 争议焦点一、天之郎公司提供的证据《西昌月亮女儿酒店结算书》和《告知函件》，月亮女儿公司对该证据的三性均不予认可。本院在对该证据的认证中已作出不予采信认定，虽然《月亮女儿酒店室内装饰工程施工合同》第七条约定了工程验收的多种方式，但案涉工程双方没有进行竣工验收，且双方也未进行工程结算，故天之郎公司作出的结算书仅是单方面的意思表示，对月亮女儿公司不产生法律约束力。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本诉原告依据单方编制的工程结算书提起诉讼，属于没有事实依据，应承担举证不能的不利后果，对其诉讼请求，本院不予支持。 争议焦点二、反诉原告月亮女儿公司以天之郎公司计划完成时间最迟定于2016年10月20日前，但天之郎公司仍未按约完成施工内容，甚至部分施工内容至今都还尚未完成，天之郎公司的行为构成违约为由提起反诉，诉请反诉被告承担违约责任。按照《月亮女儿酒店室内装饰工程施工合同》约定的竣工日期为暂定，补充协议约定的工期为预计完成日，且对施工过程中其它原因不能按时完成的情形未作排除，双方又未进行工程竣工验收，故对准确的竣工日期不能高度盖然，对其诉讼请求，本院不予支持。 综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条、第一百零八条第二款之规定，判决如下： 一、驳回本诉原告四川天之郎建设工程有限公司全部诉讼请求。 二、驳回反诉原告西昌月亮女儿酒店有限公司的诉讼请求。 本诉案件受理费33786元，减半收取16893元，由本诉原告四川天之郎建设工程有限公司负担。反诉案件受理费13000元，减半收取6500元，由反诉原告西昌月亮女儿酒店有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。 审判员  解光伟 二〇一九年十一月一日 书记员  杨 悦 附1、本案证据目录 一、本诉原告（反诉被告）提交证据和证明目的如下： 第一组：1、原告工商登记信息；2、原告准予变更登记通知书；3、法定代表人身份证明；4、法人身份证复印件；5、被告工商登记信息；6、被告身份信息。证明原告主体适格、被告主体适格。 第二组：1、月亮女儿酒店室内装饰工程合同。证明原被告之间存在装饰合同法律合同关系，双方均在该合同签字盖章，依法成立并生效；该合同第二条明确约定工程价款实行包干价，总工程价款460万元，合同外增加项目高于10万的部分需另行计算；合同第五条约定了被告具体应该支付工程款的金额以及时间段，以及被告未按时付款系违约行为，原告有权停止施工，项目有增减变动需出具工程施工变更令，原被告双方均到现场签证；合同第七条约定被告逾期未验收，自行搬迁入住的视为验收合格。2、合同清单附件表。3、月亮女儿酒店基础装修工程施工变更令（共20页）。证明在合同之外增加的施工量原告均是按照合同第五条第三点制作了详细的施工变更令，且是经过被告认可的。4、月亮女儿酒店结算书。5、告知函件。证明被告实际已经2017年8月正常营业，被告未及时与原告进行工程结算，视为被告已经认可被告提供的工程造价金额。 以上证明目的：原被告存在装修施工合同关系，被告已经按照合同履行完合同义务。被告尚欠原告的工程款金额。原告催告被告履行合同约定的支付工程款义务后，被告仍未支付，已构成违约。 二、反诉原告（本诉被告）提交证据和证明目的如下： 第一组：月亮女儿公司《付款明细表》。证明，双方之间签订了《月亮女儿酒店室内装饰工程合同》，月亮女儿公司向天之郎公司已付工程款项金额为3640171元。 第二组：《补充协议书》、《工程完工计划表》、《工程完工计划表未完工明细表》。证明，1、天之郎公司进场施工后，未在约定期限内完工。其后，双方达成补充协议，天之郎公司计划完成时间最迟于2016年10月20日前。2、天之郎公司仍未按约完成施工内容，甚至部分施工内容至今都尚未完成。 第三组：《天之郎公司未做工程明细表》、《天之郎公司未完工或不达标工程明细表》（包含相关付款凭证）、西昌月亮女儿酒店现场照片一组。证明，1、根据双方签订的合同，天之郎公司未施工部分金额152791元。2、未完工或不达标，月亮女儿公司另行委托施工完成部分金额1215100元。 证人袁卫远证言：收尾的是线路，包边不锈钢，墙纸。维修是房间漏水，有六七十房间，庭院打掉重新做。墙纸漏水重新贴，现在还在做，付了一部分工程款。有人做过，没有做完，我接着做。是去年国庆后，是贴墙纸，做防水，做水电，不锈钢线子。有工程清单明细。 证人徐远江证言：是酒店监控安装调试，今年8月6日开始接手的，酒店在营业。去的时候，线路已经预埋好了，部分摄像头已经安装，并没有正常使用，我去主要是补充安装没有弄的主机和显示屏，部分后面补充的硬件设备是我这边提供的，酒店目前还没有付款，已结算是46500元，有清单。 附2、本案裁判适用法条： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 第一百零八条对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。 对一方当事人为反驳负有举证责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。 法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。