河北省深泽县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0128民初1326号 原告：何娇，女，1993年10月24日生，汉族，深泽县人，现住该村。 委托诉讼代理人：王世龙，河北航岳律师事务所律师。 被告：北京澜桂坊文化传媒有限公司，住所地北京市海淀区西四环北路158号1幢6层A6363号。 法定代表人：孙佳，该公司经理。 委托诉讼代理人：戴龙年，该公司员工。 被告：北京陌陌信息技术有限公司，住所地北京市朝阳区阜通东大街1号院6号楼20层232005。 法定代表人：唐岩，该公司董事长。 委托诉讼代理人：靳月娇，该公司法务。 原告何娇与被告北京澜桂坊文化传媒有限公司（以下简称澜桂坊公司）、北京陌陌信息技术有限公司（以下简称陌陌公司）演出合同纠纷一案，本院于2019年7月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。被告澜桂坊公司和陌陌公司在答辩期内对本案提出管辖权异议，本院依法予以驳回。原告何娇及其委托诉讼代理人王世龙、被告陌陌公司委托诉讼代理人靳月娇到庭参加诉讼，被告澜桂坊公司经本院合法传唤无故未到庭。本案现已缺席审理终结。 原告何娇向本院提出诉讼请求：一、判令被告澜桂坊公司向原告支付演出报酬123,924.18元及利息（利息自立案之日起按照同期银行罚息标准，即日息1‰计算至付清之日止）。二、判令被告陌陌公司对第一项诉讼请求承担连带责任。三、本案的诉讼费用由两被告承担。事实与理由：原告2018年10月26日通过被告陌陌公司运营的陌陌直播平台与被告澜桂坊公司达成了演出合同。自2018年10月至2019年4月，被告澜桂坊公司应向原告支付演出报酬198,543.33元，但仅支付了74,319.51元，尚欠123,924.18元。为维护原告的合法权益，依法诉至法院，望判如所请。 被告澜桂坊公司对诉讼金额有异议，认为自2018年10月至2019年4月未支付原告的金额为64,462.17元，并非原告主张的123,924.18元。原告于2018年10月加入澜桂坊公司在陌陌直播平台的澜桂坊传媒公会，成为旗下主播，原告的收入为在陌陌直播平台的收益提成。原告和澜桂坊公司双方约定的提成分配比为75%和25%，另外加1%王牌奖励。原告自2018年10月至12月的提成收益澜桂坊公司已按约定付清（其中10月份原告后台收益为30,629.62元，提成按75%计算为22,972.21元，澜桂坊公司为原告代买礼物1,500元，原告10月份的实际提成为21,472.21元。澜桂坊公司已于2018年11月15日将原告提成21,472.21元转入原告建行账户，10月份提成已付清。原告11月份的后台收益为46,050.14元，提成按75%计算为34,537.61元，王牌奖励1%，总流水为115,125.36元，王牌奖励提成为1,151.24元，合计11月份实际提成为35,688.85元。澜桂坊公司于2018年12月26日向原告支付宝转账2,000元，于2019年1月15日向原告建行转账20,000元，于2019年1月16日向原告建行转账13,688.85元，共支付35,688.85元，11月份提成已付清。原告12月份后台收益为25,544.6元，提成按75%计算为19,158.45元，澜桂坊公司于2019年3月15日将19,158.45元转入原告建行账户，12月份提成已付清）。原告自2019年1月至4月的提成收益64,462.17元未付（其中1月份后台收益3,343.33元，提成为2,507.5元，澜桂坊公司为原告购买三个戒指礼物330元，实际提成为2,177.49元；2月份后台收益为38,576.3元，提成为28,932.18元，王牌奖励1%，总流水96,440.62元，提成为964.4元，合计为29,896.59元；3月份后台收益为36,483.9元，提成为27,362.92元；4月份后台收益6,700.22元，提成为5,025.17元）。 被告陌陌公司辩称，一、陌陌公司并未运营陌陌直播平台，其作为被告主体不适格。二、陌陌直播平台系天津合尓科技有限公司运营（以下简称天津合尓公司），天津合尓公司与原告和澜桂坊公司均有电子协议。1、天津合尓公司与原告签署了《陌陌直播主播协议》。用户打开陌陌直播APP，进行注册，点击视频页面右上角“开始直播”按钮，进入直播页面，再点击“开始直播”按钮，系统自动推送本协议。用户阅读完毕后勾选同意按钮，进入实名认证程序，陌陌平台将用户的真实姓名、身份证与其陌陌ID进行绑定，实名认证后用户方能进行直播。陌陌直播只提供平台服务。用户如受与之签订相关经纪或劳务关系的工作室、经纪公司或其他第三方机构的委派到陌陌直播进行直播互动的，在陌陌直播获得的虚拟道具和收入将由陌陌直播全部支付给上述机构，并由上述机构与用户结算，用户不得在任何时间以任何方式就虚拟道具或收入向陌陌直播平台提出任何权利请求。2、天津合尓公司与澜桂坊公司签署了《陌陌直播业务服务协议》。公会在安排主播在平台进行直播之前，需要在平台上传营业执照的电子版完成身份认证和注册，并与天津合尓公司达成本协议。平台按照比例向公会支付提成后再由公会与表演者进行结算。3、原告与澜桂坊公司签署了《直播演艺协议》。原告于2018年10月27日19点操作签署了本协议。由此可见，原告知晓并同意天津合尓公司将主播应得收益支付给澜桂坊公司，再由澜桂坊公司与原告进行结算。三、天津合尓公司已按月与澜桂坊公司进行了结算。 根据原、被告的诉辩意见，并征得当事人同意，本院归纳调查焦点为：原告要求被告澜桂坊公司支付演出报酬123,924.18元及利息的依据以及被告陌陌公司承担连带责任的依据。 原、被告围绕调查焦点陈述并举证、质证。 原告称，陌陌直播平台权利人为陌陌公司，原告在陌陌公司运营的陌陌直播平台进行演出后，观众对原告进行的打赏等费用由陌陌公司收取后又通过澜桂坊公司支付给原告一部分。两被告在没有合同依据也没有法律依据的情况下，恶意占有原告演出报酬123,924.18元，侵害了原告的合法权益，应当依法承担财产损害赔偿的法律责任。至于两被告之间以及两被告与其他人签署的协议，依据合同相对性原则与本案无关。原告与澜桂坊公司和陌陌公司均没有签订合同。 原告提交以下证据：一、企查查手机截图页面2页，证明安卓版陌陌移动社交软件（Ｖ8.9.7）、陌陌ｉｐｈｏｎｅ客户端移动社交软件（Ｖ8.9.5）的著作权人是陌陌公司，陌陌公司系陌陌平台的运营人。二、河北增值税电子发票一张，证明手机号181××××9333系原告所有。三、手机号绑定页面手机截屏一张，证明原告于2018年10月在被告陌陌公司经营的“陌陌”社交软件上注册并绑定其自有的手机号181××××9333。四、实名认证页面手机截屏一张，证明原告通过身份证的方式，通过了实名认证。五、“我的入会申请”页面手机截屏一张，证明原告通过被告陌陌公司经营的陌陌社交软件与被告澜桂坊公司达成了演出协议。六、直播收益明细手机载屏7张，证明原告自2018年10月至2019年5月共产生演出报酬198543.33元。其中2018年10月41690.37元，11月46050.14元，12月25544.6元，2019年1月3343.3元，2月38576.25元，3月36638.42元，4月6700.22元，共计198543.33元。七、转账流水3页，证明被告澜桂坊公司原法定代表人戴龙年仅向原告支付了74319.51元的演出报酬，尚欠原告123924.18元未支付。八、戴龙年《郑重承诺书》一份（澜桂坊公司工商档案底档），证明戴龙年自2018年4月开始担任被告澜桂坊公司法定代表人，其向原告支付74319.51元的行为属于职务行为。九、变更申请登记表2页、澜桂坊公司股东决议一份、执行董事决定一份，证明被告澜桂坊公司在2019年5月13日免去戴龙年股东、董事、经理、法定代表人的职务。十、光盘一张，证明依据演出协议原告依据合同履行了演出义务并没有违法违规。 被告陌陌公司质证称，证据一企查查上查询的真实性不确定，合法性认可，关联性不认可，软件著作权和陌陌平台的运营权无关，不能证明陌陌软件是陌陌公司运营的。证据二的真实性、合法性、关联性不认可。证据三和证据四认可。证据五认可，入会申请截屏证明原告与澜桂坊公司达成了演出协议，原告与澜桂坊公司建立了经纪或劳务关系，双方依约履行与平台提供方陌陌公司无关，因此原告不应要求陌陌公司承担连带责任。证据六真实性、关联性不认可，合法性认可。证据七真实性、合法性、关联性不认可。证据八真实性、合法性认可，关联性不认可。证据九真实性、合法性认可，关联性不认可。证据十认可。被告陌陌公司对原告陈述的2018年10月份的收益有异议，对其他月份的收益无异议。因为原告是在2018年10月27日才加入澜桂坊公会，故2018年10月份对澜桂坊公司结算的收益为30,629.62元，对原告个人结算的收益为2,886.94元（其中应给澜桂坊公司412.42元，是入会当月的费用，给原告个人2,474.52元）。 被告陌陌公司提交证据：一、陌陌直播业务服务协议，证明澜桂坊公司安排主播在平台进行直播，已在平台完成注册，并与天津合尔公司签署此协议。二、陌陌直播主播协议及前后流程截图，证明用户在陌陌平台进行直播前需同意该协议并进行实名认证，认证成功后方能进行直播。三、直播演艺协议。四、原告同意直播演艺协议的后台载图，证明原告本人于2018年10月27日19点操作同意了直播协议，同意接受澜桂坊公司的委派在平台进行直播，澜桂坊公司同意委派原告在平台进行直播。五、1、原告应得收益、后台截图8页，证明原告2018年10月至2019年4月期间应得收益金额总数190,369.52元。2、天津合尔公司每月与澜桂坊公司结算总金额表格明细和后台截图7页，结算明细表29页，后台截图8页，证明天津合尔公司应按月向澜桂坊公司支付上月澜桂坊公司主播应得收益和公会收益。3、天津合尔公司每月付款的记录表格和银行回单4页，证明天津合尔公司已按月向澜桂坊公司支付上述应付金额。 原告质证称，证据一真实性、关联性不认可，没有双方签字盖章。证据二关联性、合法性、真实性均不认可，没有原、被告签字盖章。证据三真实性、合法性、关联性均不认可，原、被告均未签字盖章，故该协议并不真实，也与本案无关。依据合同法规定因故意或重大过失致对方财产损失的免责条款无效，被告提交的演出协议第4款第8项不得以任何理由向被告主张任何权利，属于规避责任的霸王条款，依法无效。原告没有见过主播协议，也没有签字。证据四真实性没有异议，对关联性有异议，只能证明原告在2018年10月27日申请加入公会但并不能证明或显示原告同意演出协议。原告确实加入了澜桂坊公会但没有签署协议。证据五不认可，没有听说过天津合尓公司，两被告与天津合尓公司内部如何分工与本案无关，且证据是被告单方面提供的，真实性不认可，没有原告签字。且能够证明如与被告陌陌公司确实无关，其不可能获得实际运营方的详细资料，充分证明被告陌陌公司是实际运营方。 被告澜桂坊公司庭前提交证据：律师函、主播工资结算表格7页、转账记录、微信截图、聊天记录、房地产租赁合同。 原告质证称，律师函未提交原件，对律师函真实性合法性均不认可，没有委托过其他律师。表格真实性不认可，表格上昵称和陌陌号确实是原告，工资数额不认可。银行转账记录认可，微信转账记录认可，聊天记录是真实的，但证明不了双方存在提成等约定，是澜桂坊公司的单方意见，我们不同意，房租合同与本案无关。 对于双方陈述一致的事实及双方认可的证据本院予以认定。原告2018年10月份的收益双方有争议，原告2018年10月27日加入公会，不能证明所有收益均为加入澜桂坊公司后所得，且原告所举证据为自己的手机截屏，没有其他证据佐证，对此不予认定。其他月份的收益陌陌公司均无异议，且提供了后台数据，予以认定。被告澜桂坊公司所称的数额中除2019年3月份的收益与陌陌公司略有差异，相差154.42元外，其他月份均一致，澜桂坊公司的证据为自己公司的表格，原告不予认可，且没有其他证据佐证，故对其自己制作的表格不予认定。澜桂坊公司称有比例分成及为原告购买礼物，但仅提交了聊天记录，聊天记录中显示被告澜桂坊公司原法定代表人的陈述，未显示原告认可，没有其他证据佐证，对此不予认定。 本院经审理认定事实如下：陌陌公司为陌陌直播平台的著作权人，天津合尓公司为陌陌直播平台的对外运营者，陌陌公司和天津合尓公司系关联公司（统称陌陌直播）。原告通过开通主播实名认证的方式在陌陌直播签订了电子协议即陌陌直播主播协议和直播演艺协议。其中约定表演者在平台产生的全部应得收益，由天津合尓公司直接支付给公会，再由公会与表演者按照一定比例分配收益，表演者不得就收益向直播平台提出支付款项、违约金及赔偿金等请求。被告澜桂坊公司与天津合尓公司签订电子协议即陌陌直播业务服务协议。原告何娇自2018年10月27日加入澜桂坊公会，并自2018年10月27日至2019年4月作为被告澜桂坊公司（公会）的主播在陌陌直播平台进行直播演出，并通过澜桂坊公司支付给其收益。天津合尓公司已将2018年10月至2019年4月所有直播收益给付澜桂坊公司。原告的直播收益为：2018年10月30,629.62元，2018年11月46,050.14元，2018年12月25,544.6元，2019年1月3,343.33元，2019年2月38,576.25元，2019年3月36,638.42元，2019年4月6,700.22元，共计184,482.58元。被告澜桂坊公司于2018年11月15日向原告支付21,472.21元，2018年12月26日向原告支付2,000元，2019年1月15日向原告支付20,000元，2019年1月16日向原告支付13,688.85元，2019年3月15日向原告支付19,158.45元，共计已支付76,319.51元。 本院认为，原告通过直播表演获得收益，现主张演出报酬依法应予支持。原告的直播收益应为184,482.58元，被告澜桂坊公司已给付原告76,319.51元，被告澜桂坊公司称双方约定有比例分成，原告不予认可，被告澜桂坊公司未能提供有效证据，故对被告澜桂坊公司的说法不予采信，被告澜桂坊公司应再给付原告演出报酬108,163.07元。原告加入陌陌直播平台，视为遵守相关约定，原告加入澜桂坊公司，陌陌直播已通过天津合尓公司将收益给付澜桂坊公司，原告主张陌陌公司承担连带责任没有依据，本案为演出合同纠纷，原告主张两被告构成共同侵权没有依据。原告主张利息，因双方对此没有约定，故依法不予支持。被告澜桂坊公司未到庭视为对其诉讼权利的放弃。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告北京澜桂坊文化传媒有限公司于本判决书生效后五日内给付原告何娇演出报酬108,163.07元。 二、驳回原告何娇的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取1,389元，保全费1,140元由被告北京澜桂坊文化传媒有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。 审判员  冯丽娜 二〇一九年十一月二十日 书记员  贾思涵 ——