山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁06民终5911号上诉人（一审原告）：陈辅长，男，1953年1月13日出生，汉族，居民，户籍所在地黑龙江省伊春市友好区，现住龙口市。上诉人（一审被告）：龙口市粉末冶金制品厂。住所地：龙口市东江街道崖头村。法定代表人：卢永升，任厂长。委托诉讼代理人：卢德彬，山东渤海平正律师事务所律师。上诉人陈辅长因与上诉人龙口市粉末冶金制品厂提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省龙口市人民法院（2016）鲁0681民初5198号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月12日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人陈辅长的上诉请求：1、龙口市粉末冶金制品厂赔偿上诉人误工费14250元（2400元/月÷30日/月+计件15元/日×150天）、护理费6000元（100元/天×60天）、营养费6000元（100元/天×60天）、住院伙食补助费2000元（100元/天×20天）；2、残疾赔偿金142376元（39549元×18年×20%）；3、法医鉴定费4400元；4、一、二审诉讼费用全部由龙口市粉末冶金制品厂承担。事实和理由：1、本案是提供劳务者受害责任纠纷，应当参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（CB/T16180-2014）标准进行鉴定，即是烟北司鉴字第42号和烟北司鉴（2016）补鉴字第1号的鉴定结果合法有效。恒源司鉴所（2017）临鉴字第484号、第1036号的鉴定结果无效，且遗漏了对营养期的鉴定事项。2、一审法院认定上诉人已经满年满65周岁（62周岁）不存在误工损失的事实错误。因为上诉人受伤前在龙口市粉末冶金制品厂工作有固定收入。3、上诉人主张按年收入38744元标准赔偿伤残赔偿金是在2017年主张的，依法应当根据一审法院庭审终结前年收入的标准为准。4、一审法院认定伤残赔偿金根据上诉人的过错责任确定上诉人承担10%的责任错误的。因为上诉人是提供劳务者并且龙口市粉末冶金制品厂没有提供上诉人在劳动过程中存在过错的证据证明。5、上诉人是受害者，一审法院确定让上诉人承担鉴定费1500元无法律依据。上诉人龙口市粉末冶金制品厂辩称，事故发生后双方对签订的赔偿协议是双方的真实意思表示，不违反法律规定。且经二审法院判决予以确认。上诉人龙口市粉末冶金制品厂的上诉请求：依法撤销一审判决第二项，查明事实径行改判。事实与理由：陈辅长于2015年11月11日在上诉人处受伤，治疗期间的医疗费由上诉人支付，陈辅长伤愈后，根据陈辅长的要求，双方于2016年1月28日就赔偿事宜达成赔偿协议。协议订立后，陈辅长提起诉讼，要求上诉人再次赔偿其经济损失。在诉讼过程中，陈辅长起诉要求确认《协议书》无效，经龙口市人民法院、烟台市中级人民法院审理认定该《协议书》成立并生效。上诉人认为，双方达成的《协议书》是当事人的意思自治，是当事人的真实意思表示，且经二级法院认定为有效协议，双方均应按协议约定履行，保险公司将部分赔偿款汇入陈辅长账户后，陈辅长拒不告知上诉人已收到的款项数额，上诉人准备将赔偿款补齐时，陈辅长拒绝领取，因此，上诉人不存在违约行为。庭审时，陈辅长仍不告知已领取赔偿款的数额，经承办法官追问，陈辅长才告知，上诉人当庭表示同意将赔偿款补齐。一审法院无视已发生法律效力的《协议书》的约定，并认定上诉人在本次事故中存在过错，继续赔偿被上诉人残疾赔偿金没有法律依据，属于枉法裁判。请求二审法院依法纠正。退一万步来讲，假如要求上诉人再次赔偿陈辅长残疾赔偿金的经济损失，一审法院在计算残疾赔偿金数额时起算时间错误，陈辅长于1953年1月13日出生，鉴定结论于2017年5月31日作出，根据法律规定，残疾赔偿金的起算时间应于鉴定结论作出之日起计算。赔偿陈辅长残疾赔偿金的损失计算年限不应超过15年。一审法院分配司法鉴定费份额错误，上诉人仅应承担相应的司法鉴定费。综上所述，一审法院适用法律错误，请求二审法院依法纠正。上诉人陈辅长辩称，答辩人对《协议书》是否有效在此不做辩解，该协议书对残疾赔偿金损失方面没有协议的事实，诉求残疾赔偿金是相关法律赋予答辩人的权利，因此，被答辩人上诉请求撤销一审判决第二项没有事实和法律依据的。其次，依法赔偿答辩人赔偿金损失的计年限，应当按照答辩人受伤时的年龄计算。因此，根据答辩人身份证记载出生日期和受伤时间，计算为18年是正确的。一审原告陈辅长向一审法院的起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告误工费14250元（95元/天×150天）、护理费6000元（100元/天×60天）、住院伙食补助费2000元（100元/天×20天）、营养费6000元（100元/天×60天）；2.伤残赔偿金139478元（38744元×18年×20%）；3.法医鉴定费2100元；以上损失共计169828元一审法院认定事实如下：原告陈辅长系被告龙口市粉末冶金制品厂职工，2015年11月11日在工作中摔倒致使腰部受伤，2015年11月12日，原告到龙口市中医医院门诊治疗，诊断为：腰2椎压缩性骨折，2015年11月14日到龙口市中医医院住院治疗，中医诊断：骨折，气滞血瘀，西医诊断：L2椎体压缩骨折，糖尿病，高血压，住院20天，花医疗费6022.73元。2016年1月28日，原告与被告厂长卢永升到被告代理人所在律师事务所就赔偿事宜进行协商，并签有协议书，协议载明：“乙方（原告陈辅长）于2015年11月11日不慎摔伤，致腰部受伤。受伤后，被送至龙口市中医医院治疗，住院期间花费医疗费6022.73元由甲方（被告厂长卢永升）支付。现就赔偿事宜，双方达成如下协议：一、甲方一次性支付乙方误工费、护理费、住院伙食补助、残疾赔偿金、交通费、后期治疗费用共计人民币7800元，该款项等保险公司理赔款汇入乙方账户后，根据理赔款的具体数额双方兑除后一次性结清。二、乙方自愿放弃进行法医鉴定。三、该纠纷双方一次性解决，以后双方互不追究。四、本协议是双方当事人的真实意思表示，本协议经双方当事人签字生效。本协议一式二份，双方当事人各执一份。”该协议书经龙口市人民法院（2018）鲁0681民初1669号判决书、烟台市中级人民法院（2019）鲁06民终2509号判决书判决为有效协议。另，被告为原告投保了人身意外伤害保险，2016年4月13日保险公司给付保险款800元、4月14日给付4412.33元。2016年4月28日，原告自行委托烟台北海法医司法鉴定所对其伤情进行鉴定，该所出具烟北司鉴[2016]临鉴字第42号司法鉴定书，鉴定意见为：1.被鉴定人陈辅长构成九级伤残；2.被鉴定人陈辅长休治时间为150天；3.被鉴定人陈辅长用药合理；4.被鉴定人陈辅长需1人护理60天。后补充鉴定营养期综合评定为60天，鉴定费2100元已由原告支付。因原告在受伤时已满60周岁，该鉴定系依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》进行评定，故被告申请重新鉴定。法院依职权委托威海恒源司法鉴定所依据《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》对原告误工时间、护理时间及人数、伤残等级进行重新鉴定，该所出具恒源司鉴所[2017]临鉴字第484号司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人陈辅长损伤符合十级伤残，恒源司鉴所[2017]临鉴字第1036号司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人陈辅长误工时间为150天，住院期间及出院后需1人护理45天。鉴定费2300元已由被告预付。一审法院认为，本案原告在为被告提供劳务时受伤，雇主即被告龙口市粉末冶金制品厂应当承担雇主的赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，在上下梯子取料过程中应尽到高度的安全注意义务，原告因自身未尽到安全注意义务而导致其受到损害，应当自行承担相应损失。综上，根据本案事实以及原、被告在此次事故中的过错程度，法院酌情认定被告对原告的损失承担90%的责任，原告对自身损失承担10%的责任。原告主张的各项损失，法院认定如下：1.原告主张误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费等损失，根据2016年1月28日原、被告签订的赔偿协议书第一项，被告一次性支付原告7800元，以及根据协议书第三项，该纠纷双方一次性解决，以后双方互不追究，兑除保险公司理赔款5212.33元后（已经给付原告），被告还须给付原告误工费、护理费、住院伙食补助费等共计2587.67元，因上述赔偿数额系双方意思自治，且上述损失在双方达成协议时是可预见的，双方对此损失达成的协议并不违背法律规定，亦是双方对自己权利义务的处分，应予准许，故法院不在过错责任内予以划分，双方按协议履行；2.关于伤残赔偿金，原、被告之间虽于2016年1月28日签订协议，且该协议经龙口市人民法院以及烟台市中级人民法院认定为有效协议，但被告在录音材料中表明“照你说的这么严重，咱肯定达不成协议，这么严重俺肯定包不起”，可知被告在签订该协议时并未预料原告伤情如此严重，且该协议系在未对原告伤情进行鉴定时签订的，协议中赔付的损失虽然包含误工费、护理费、住院伙食补助、残疾赔偿金、交通费、后期治疗费，但伤残赔偿金是对受伤人员的后续补助和补偿，考虑到原告受伤程度、文化程度、经济及损失状况相对于有着专业的律师顾问、从事经营的被告，原告是处于弱势的一方，因此，协议中虽约定该纠纷双方一次性解决，以后双方互不追究，但本着公平原则，被告应在其过错程度内对被告伤残赔偿金予以赔偿。原告陈辅长系退休工人、城镇户口，在被告处从事工作多年，故应按照山东省城镇居民人均收入标准计算伤残赔偿金，但其主张按年收入38744元标准计算伤残赔偿金，不违背法律规定，法院予以认可。结合司法鉴定机构对其伤残等级的鉴定意见，法院认定原告伤残赔偿金为69739.2元（38744元/年×18年×10%），根据双方过错责任，原告承担6973.92元（69739.2×10%），被告承担62765.28元（69739.2×90%）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款、《中华人民共和国民法总则》第六条之规定，一审法院于2019年7月2日判决：一、被告龙口市粉末冶金制品厂于判决生效后十日内赔偿原告陈辅长误工费、护理费、住院伙食补助费等损失共计2587.67元。二、被告龙口市粉末冶金制品厂于判决生效后十日内赔偿原告陈辅长伤残赔偿金62765.28元。三、驳回原告陈辅长的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。鉴定费4400元，由原告陈辅长承担1500元，被告龙口市粉末冶金制品厂承担2900元。案件受理费3697元，由原告陈辅长承担2263元，被告龙口市粉末冶金制品厂承担1434元。二审中，当事人未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，2015年11月11日，上诉人陈辅长在为上诉人龙口市粉末冶金制品厂提供劳务时受伤，2016年1月28日，陈辅长与龙口市粉末冶金制品厂厂长卢永升就赔偿事宜进行协商并达成协议，该协议系双方真实意思表示，协议内容不违背相关法律法规的规定，且业已经一审法院（2018）鲁0681民初1669号民事判决及本院（2019）鲁06民终2509号民事判决认定为有效协议，该协议真实有效，本院予以确认。现上诉人陈辅长提起上诉要求龙口市粉末冶金制品厂赔偿其误工费14250元、护理费6000元、营养费6000元、住院伙食补助费2000元，对此本院认为，上述费用已在双方于2016年1月28日所签协议中进行了约定，双方均应当按协议约定的内容履行，依据该协议内容，兑除保险公司理赔款后，龙口市粉末冶金制品厂应赔偿上诉人陈辅长上述费用共计2587.67元，现上诉人不能举证推翻该协议，亦不能针对其主张的上述费用提供证据或法律依据，故其该主张证据不足，于法无据，本院不予支持。上诉人龙口市粉末冶金制品厂主张双方已就赔偿数额达成协议，故其不应再另行赔偿陈辅长伤残赔偿金。对此本院认为，双方签订的涉案协议中并未明确协议所约定的数额是否包括伤残赔偿金，考虑到伤残赔偿金的性质系对伤者的后续补偿，签订该协议时，陈辅长在法律知识及文化程度方面相较龙口市粉末冶金制品厂处于弱势地位，对于伤残赔偿金并不具备法律常识和意识，一审法院判决龙口市粉末冶金制品厂就其过错赔偿陈辅长伤残赔偿金公平合理。上诉人龙口市粉末冶金制品厂主张不应再另行赔偿陈辅长伤残赔偿金理由不当，本院不予支持。因上诉人陈辅长与上诉人龙口市粉末冶金制品厂系劳务关系，上诉人陈辅长在提供劳务时受伤，一审法院在确认其请求赔偿损失考虑其自身是否存在过错、对其伤残程度按《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》进行鉴定符合法律规定，上诉人陈辅长主张其没有过错、要求伤残程度应参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（CB/T16180-2014）标准之规定进行鉴定理由不当，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”、第三十五条“本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度”之规定，上诉人陈辅长于2016年4月28日已申请进行了司法鉴定，其伤残赔偿金应按照2018年度山东省城镇居民人均可支配收入39549元计算17年，一审法院所作判决在对上诉人陈辅长的伤残赔偿金的赔偿年限和标准上计算有误，应予纠正。二上诉人对此的上诉请求部分理由成立，上诉人龙口市粉末冶金制品厂赔偿上诉人陈辅长的伤残赔偿金应变更为60510元（39549元×17年×10%-6723.33元）。上诉人陈辅长与上诉人龙口市粉末冶金制品厂对于一审判决鉴定费的承担部分不认可，对此本院认为，一审法院依照上诉人所请求的赔偿数额及其应得到支持的部分，酌情判决双方各承担部分鉴定费并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人的上诉请求部分理由成立，一审判决应予变更，部分理由不能成立，应予驳回。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款、第三十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：一、维持山东省龙口市人民法院（2016）鲁0681民初5198号民事判决第一项；二、撤销山东省龙口市人民法院（2016）鲁0681民初5198号民事判决第二、三项；三、上诉人龙口市粉末冶金制品厂于判决生效后十日内赔偿上诉人陈辅长伤残赔偿金60510元。四、驳回上诉人陈辅长的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。鉴定费4400元，由上诉人陈辅长承担1500元，上诉人龙口市粉末冶金制品厂承担2900元。一审案件受理费3697元，二审案件受理费5066元，由上诉人陈辅长承担5507.20元，上诉人龙口市粉末冶金制品厂承担3255.80元。本判决为终审判决。审判长  杨忠霞审判员  刘 腾审判员  付景波二〇一九年十一月二十日书记员  李茜茜