河南省商城县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1524民初1782号原告：刘羽华，男，1986年7月7日生，汉族，住商城县。委托诉讼代理人：刘鸿，河南宇楼律师事务所律师。被告：姚军，男，1953年7月15日生，汉族，住河南省襄城县，现住商城县。委托诉讼代理人：卢万义，河南太平律师事务所律师。原告刘羽华与被告姚军劳务合同纠纷一案，本院于2019年5月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘羽华的委托诉讼代理人刘鸿、被告姚军及其委托诉讼代理人卢万义到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘羽华向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告因不履行《劳务大清包协议》所造成的损失30万元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年3月15日，原被告双方签订了一份《劳务大清包协议》。协议约定：被告将商城县新时代教育中心工程以劳务大清包的形式承包给原告，双方还就承包范围、承包单价及付款方式等内容进行了约定。协议签订后，被告天天催促原告，要求原告做好一切进场准备，随时准备进场。为履行该协议，原告于2019年3月17日与信阳市锦联建筑劳务有限公司签订了一份《钢管扣件租赁合同》，并于同日支付“锦联公司”30万元定金。该协议签订后，锦联公司也立即做了相关准备工作，支出了一定的相关费用。当原告做好一切进场准备工作后，被告则迟迟不予通知原告进场施工，后来原告才得知，被告又同其他人签订了劳务施工合同，且其他人已进场在原被告签订协议约定的工程地点（商城县新时代国际学校）进行施工，致使原告无法履行双方的协议。原告找到被告理论时，被告却以该工程系其弟弟联系的，其做不了主为由单方撕毁协议，并对原告因此造成的损失不予认可。原告又找到锦联公司希望协商收回定金，但该公司以原告违约，公司已做了诸多准备工作、并购置了相关物质为由，拒不返还原告的30万元定金。综上，原告认为：被告已同原告签订了协议又拒不履行协议，其行为已构成违约，且该行为已经给原告造成了30万元的定金损失。故根据《合同法》、《民事诉讼法》的相关规定，特依法提起诉讼，请求判令所请。原告为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：1、原被告签订的《劳务大清包协议》原件；2、原告与锦联公司签订的《钢管扣件租赁合同》原件；3、锦联公司出具的30万元定金收据。被告辩称，一、劳务分包合同的性质属于建设工程施工合同，原告是自然人，不具备承包工程的法定资格，其所签订的《劳务大清包协议》属于无效合同，无效合同自始无效，双方约定的条款也没有法律约束力。原告作为包工老板，清楚自己不具有施工资质，不具有签订合同的主体资格，对签订协议具有不可推卸的过错和责任，应对合同无效的后果承担责任。二、本案所涉的《劳务大清包协议》是暂定合同，属于预约合同性质，预约合同当事人负有就将来订立本合同进行谈判的义务，如当事人依诚信原则履行谈判义务后仍未能达成本合同，其不承担责任。本案中，被告方在合同签订后，继续就工期、奖惩、违约责任及施工中具体细节等未尽事宜与原告方继续协商，并要求原告必须以有资质的劳务公司名义签订正式合同，但原告均不同意，刷怪房迟迟不能达成具体协议，被告方已尽力诚意与原告谈判磋商，不能签订正式合同责任完全不在被告方。原告于被告签订《劳务大清包协议》第二天就与他人签订钢管扣件租赁合同，不符合日常逻辑，与被告也无关。三、对于诉请的定金及其损失，原告举交的证据不能证明该款是否真实交付，是否发生实际损失。综上，被告对涉案的无效合同不具有过错，且已履行诚信磋商的义务，缘于原告的原因不能达成正式合同，原告也不能证明其损失以实际发生，及实际损失具体情况，故请求法庭驳回原告的诉请。被告向本院提交了《建筑工程施工合同》复印件一份。经被告申请，本院依法对信阳市锦联建筑劳务有限公司（以下称信阳锦联劳务公司）的法定代表人程光锋进行了调查，信阳市锦联建筑劳务有限公司提供了公司营业执照复印件和2019年租赁账目明细。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据本院认定如下：1、原告刘羽华与案外人信阳市锦联建筑劳务有限公司签订的《钢管扣件租赁合同》内容不违反法律规定，有双方的签名和签章，形式要件完备，合同真实有效。2、原告刘羽华是否实际交纳30万元定金及是否退回问题。刘羽华出具的锦联劳务公司开具的定金收据、本院调查锦联劳务公司法定代表人的调查笔录、锦联劳务公司出具的租赁账目明细和证明，能够证明刘羽华已实际向锦联劳务公司交纳租赁定金30万元，且该30万元因刘羽华违约锦联劳务公司不予退还的事实。根据质证认证的证据和当事人当庭陈述，本院认定事实如下：2019年3月14日，商城县新时代国际学校（发包方）与湖北丹江口顺源工业建筑安装有限公司（承包方以下简称湖北顺源建筑公司）签订建筑工程施工合同，被告是湖北顺源建筑公司指派的项目负责人，在合同落款的承包方处签名。2019年3月15日，被告姚军与原告刘羽华签订《劳务大清包协议》，约定将商城县新时代学校工程以劳务清包的形式承包给刘羽华，协议约定了开工日期、承包内容、承包单价、付款方式等内容。为保证劳务工程及时开工，刘羽华与信阳锦联劳务公司签订了《钢管扣件租赁合同》，刘羽华按照合同约定以现金方式交纳定金30万元，同日，信阳锦联劳务公司出具定金收据。合同签订后，信阳锦联劳务公司积极进行了物料、设备的备货。后案涉劳务工程被其他施工单位承包，刘羽华未实际租赁信阳锦联劳务公司的钢管扣件等物料，信阳锦联劳务公司未返还刘羽华缴纳的30万元定金。2019年5月10日，刘羽华向本院提起诉讼，要求姚军赔偿定金损失30万元。本院认为，本案的争议焦点为：1、原被告双方签订的《劳务大清包协议》是否有效；2、刘羽华诉请的定金损失是否实际发生；3、被告是否应当对原告的定金损失予以赔偿、如何赔偿。关于焦点1，本案属于建设工程施工合同纠纷，根据建筑法的规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。承包单位将部分工程分包的，分包单位应当具有相应资质条件。本案中刘羽华不具有劳务作业法定资质，且姚军也不是承包人，双方签订的《劳务大清包协议》属于无效合同。关于焦点2，原告提交的收据、本院调查笔录以及锦联劳务公司提供的租赁账目明细和证明，能够证明刘羽华所交的30万元定金损失已实际发生。关于焦点3，根据合同法第五十八条规定，合同无效，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中姚军代表的是案涉工程（商城县新时代国际学校工程）的承包人湖北丹江口顺源工业建筑安装有限公司（以下称湖北顺源公司），作为专业的施工单位的项目负责人，明知刘羽华不具有劳务作业法定资质，仍与其签订劳务分包协议，且在签订协议后，湖北顺源公司明确告知刘羽华不符合劳务施工条件的情况下，不及时和刘羽华解除协议，又将劳务分包给其他施工单位，造成刘羽华30万元损失，主观上具有明显过错，应当承担主要责任；刘羽华常年从事劳务施工，应当知道没有劳务施工资质不得进行劳务分包的规定，却在明知自己没有资质的情况下与姚军签订劳务分包协议，自身也有过错，应当承担次要责任。本院根据案件实际情况，酌定姚军承担损失的80%（24万元），刘羽华承担损失的20%。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第五十二条、第五十八条之规定，判决如下：一、被告姚军于本判决生效之日起二十日内赔偿原告刘羽华损失24万元；二、驳回刘羽华其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元，由被告姚军负担4800元，原告刘羽华负担1000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。审 判 长  刘玉生审 判 员  冯郁峰人民陪审员  巴为学二〇一九年十一月三日书 记 员  程 熙