福建省邵武市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0781民初2064号 原告：福建国泰沙利食品有限公司，住所地邵武市。 法定代表人：郑发升，总经理。 委托诉讼代理人：陈曦，福建维理律师事务所律师。 被告：福建富鑫国泰食品有限公司，住所地邵武市。 法定代表人：李金生，总经理。 被告：李金生，男，1973年1月20日出生，汉族，福建富鑫国泰食品有限公司总经理，住黑龙江省佳木斯市东风区。 第三人（暨两被告的共同委托诉讼代理人）：陈福财，男，1965年7月20日出生，汉族，住安徽省凤阳县。 原告福建国泰沙利食品有限公司（以下简称国泰沙利公司）与被告福建富鑫国泰食品有限公司（以下简称富鑫国泰公司）、李金生、第三人陈福财合同纠纷一案，本院于2019年7月10日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告国泰沙利公司的委托诉讼代理人陈曦到庭参加诉讼。被告富鑫国泰公司、李金生、第三人陈福财经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼（注：法庭审理休庭后，陈福财到本院，本院向陈福财做答辩质证笔录1份）。本案现已审理终结。 国泰沙利公司向本院提出诉讼请求:1、解除其公司与富鑫国泰公司、李金生签订的《托管经营协议》（包括《托管补充协议书》）；2、富鑫国泰公司、李金生及第三人陈福财退还并迁离其公司的生产经营场所；3、本案诉讼费用由富鑫国泰公司、李金生负担。事实和理由：国泰沙利公司因负债累累，无资金进行生产经营，为保证企业能予正常运转，且通过经营生产获取部分利润归还债务，经协商，国泰沙利公司与李金生于2015年10月20日签订《托管经营协议》，于当年11月又签订《托管补充协议书》。李金生于2015年11月13日成立富鑫国泰公司。同日，国泰沙利公司与富鑫国泰公司又签订了《托管经营协议》。上述协议签订后，富鑫国泰公司与李金生一开始就未全面履行合同义务，仅筹集几十万元资金投入生产，与协议要求投入800万元资金相差甚远。2015年11月至2016年11月期间，富鑫国泰公司与李金生利用国泰沙利公司厂房、设备从事生产经营还尚能正常支付水电费及后勤人员工资，但对生产经营所得从不结算，更不用说将利润进行分配归还国泰沙利公司所欠债务。2016年12月以后，李金生离开邵武，陈福财就以富鑫国泰公司名义继续生产并从事经营活动，但经常拖欠水电费，为保证他人使用的冷库能正常运转，国泰沙利公司只得借款垫付水电费，垫付费用数十万元。此外，陈福财还任意拿取国泰沙利公司的物料用于生产，既不签字确认，也不结付，对后勤人员工资也不再支付，所谓托管实际上变成富鑫国泰公司及陈福财强占利用国泰沙利公司的厂房、设备和生产许可等无形资产为自己利益进行生产，完全背离了托管协议目的。自2019年3月，被告方就停止生产，强行拆走原告所有的机器设备等设施转移他处，给国泰沙利公司造成巨额的财产损失。综上，被告严重违反了合同义务，拖欠水电费及物料费，且强行拆移原告机器设备等设施，不仅无法实现合同目的，且严重损害了原告的合法利益，请求法院判如所请。 富鑫国泰公司、李金生和陈福财共同辩称，1、富鑫国泰公司投资了300多万元，因为没有业务用不完，根本不需要增加投资至800万元。2、富鑫国泰公司有帮国泰沙利公司归还部分债务，支付了托管前国泰沙利公司欠工人工资三、四万元，支付了托管前国泰沙利公司欠郑献花的弟弟工资三万元左右。3、托管后，因市场行情不好，经营亏本，国泰沙利公司的人员不来与他们结算。4、他们有搬走国泰沙利公司的部分机器设备，搬机器设备是战略转移，搬机器设备时都有录像，但没有国泰沙利公司诉称的那么多，很多机器设备都是坏的，机器设备的价值也没有那么高。如果国泰沙利公司能够立即支付陈福财货款170万元及利息，返还富鑫国泰公司托管后购置的机器设备折价款，他们同意解除托管经营协议、退出迁离，并返还搬走的机器设备。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 国泰沙利公司因经营不善，负债累累，无法正常生产经营。在陈福财的引进下，国泰沙利公司与李金生于2015年11月初签订《托管经营协议》一式2份，协议主要约定如下：由李金生（甲方）对国泰沙利公司（乙方）实施整体托管经营；甲方组建有限公司（富鑫国泰公司），乙方委派代表担任监事协助甲方参与管理，双方相互协作开展托管经营。一、托管标的：福建国泰沙利食品有限公司，该公司成立于2009年，住所地邵武市水北养马洲食品工业园区，企业占地70亩，总建筑面积41270平方米；据乙方财会报表反映，乙方总投资10187万元，总负债11172.3万元；本次托管对象不包括三期未竣工的项目（刘茂通保全）。二、托管期限：五年，2015年11月至2020年11月，自甲乙双方结交之日起算；三、托管事项：1、甲乙双方相互独立，互不隶属；2、甲乙继续延用乙方的品牌、厂房、设备、冷库、销售网络、客户信息及和托管相关的各项资源，全面负责乙方的生产、经营、销售、管理等相关事宜；3、甲乙双方各自独立建账，资金管理框架如下：⑴在邵武市人民政府支持下，由李金生投入800万元资金，按实际投入生产的资金计提1.5%的利息，毛利润高于利息时不计提利息，是专项用于甲方实施托管的运营资金，该款由甲方安排使用，妥善封闭运营；⑵托管期间的销售收入和其他各项收入全部进入甲方账户，由甲方自主统筹调配，乙方不得干预；……四、托管事项交接：1、本协议签订后，乙方负责拟定企业托管移交清单，向甲方移交所有生产经营设备、办公场地及办公设备、宿舍及设施、库房、客户资料（供应商业务档案、销售商业务档案等）、生产技术资料、留用人员资料等，甲方清点核算后确认接收，甲乙双方共同签署《托管移交确认书》，自签署之日起实施托管；2、托管期满后，甲乙双方共同签署《企业托管经营终结确认书》，甲方终结托管，并将原有资产使用权返还给乙方（均不计损耗和折旧）。 同年11月，国泰沙利公司与李金生还签订《托管补充协议书》一式2份，协议约定：一、《托管经营协议》所称托管是指“新旧债权债务相互隔离，新增资金封闭运营，各项收入纳入监管，经营中乙方（即国泰沙利公司）所得部分按计划分步骤清偿乙方企业旧欠，促进企业重行焕发生机”的监管机制。二、甲方（即李金生）成立托管领导小组入驻乙方，全权负责实施具体生产经营管理，托管领导小组所需各项合理费用（包括工资福利待遇、办公经费、差旅费、车辆费用等等）据实从托管成本中开销，乙方积极协助配合甲方监管。三、甲乙双方分工。1、甲方负责对乙方的全方位生产经营监管，主要负责生产管理、销售、采购管理、财务管理、资金封闭运行及统筹调配和使用安排、核定经营利润、根据审定的乙方还款计划代为向乙方债权人或供应商支付有关款项等。2、乙方按甲方计划负责生产，甲方对乙方生产全程跟踪监督，乙方与各员工原有的劳动人事关系不变，甲方以借用方式自主选择使用甲乙方原有人员。乙方应就生产经营各项事宜及时向甲方报告，事前及时准确向甲方申报需用各种原材料、辅料、设备等计划安排，便于甲方监管和采购。财务收支情况乙方有知情权，甲、乙双方营业外收入均要计入利润分配（包括但不限于现有的冷库、宿舍、设备、厂房、厂地租赁收入）。3、乙方应自觉接受甲方监管，积极采纳甲方的合理建议和意见，甲方对乙的生产经营各项事宜享有最终决定权和否定权。4、甲方在托管期间所实现的毛利润[销售收入-（原辅材料、包装物、工资）-（税收、水擞、运费、业务费、其它等），以甲方核定为准]，即甲方在托管经管理期间的收入净利润完税后，甲、乙方双方各分配50%。甲方所得自主支配，乙方所得由乙方列表（按先后顺序归还原欠款的利息、税收、工人工资、水电费、欠款本金）并经甲方审核后，甲方代为向收款方支付。5、用于公司的开支经甲乙双方代表签字后列入公司财务报帐，一切开支以公司利益为主。属于单方的开支由各自承担。四、甲、乙双方在托管起始时与托管终结时的原辅材料、装成品、产成品等生产经营可用的各项物资，分别按当时的实物，由甲乙双方协商折价，列出清单，转入生产经营，托管终结时相互对抵。多出金额乙方应付50%给甲方，不足金额甲方应付50%给乙方。五、托管期间固定资产不计提折旧，经甲方最终核定后，于每季度初分配上季度利润，或由甲方根据企业实际情况分配时间和金额。六、托管期间如对乙方的设备、设施等进行增加、改造、改建、扩建等等各种形式添附，添附的资金投入应列入成本，且该添附使用甲方资金的，在托管终结转交给己方时，应由乙方按添加设备的交接当时评估价向甲方返还50%金额。七、托管期间资产、设备所有权归乙方，使用权及资产安全等仍由乙方负责保管，资产设备遗失及损失由乙方承担，甲方概不负责。九、本补充协议如与《托管经营协议》不一致的，以本补充协议为准。 2015年11月13日，李金生和李占坤（系李金生的父亲）出资成立富鑫国泰公司，公司注册资本1600万元，李金生持股80%认缴出资额1280万元，李占坤持股20%认缴出资320万元。当日，国泰沙利公司与富鑫国泰公司签订《托管经营协议》一式2份，该《托管经营协议》的内容和国泰沙利公司与李金生于2015年11月初签订的《托管经营协议》的内容一致。 协议签订后，国泰沙利公司向富鑫国泰公司移交了生产车间（即第一层的部分仓库、第二层、第三层）及车间内的机器设备、部分冷库（约295平方米）、宿舍几间，但没有制作移交清单，双方未签署《托管移交确认书》。富鑫国泰公司接收后，投入部分资金并添置部分生产设备进行生产经营。后因市场不景气，双方在生产经营过程中发生矛盾，国泰沙利公司的人员退出生产经营，富鑫国泰公司（2017年1月起由陈福财负责经营管理）一方仍继续在场地生产经营，双方未进行结算，亦未分配过利润。国泰沙利公司认为，富鑫国泰公司投资资金不到位，拖欠包装物料货款及水电费，不结算分配利润，未能实现托管目的，遂于2018年2月8日向本院提起诉讼，请求：1、解除其公司与富鑫国泰公司、李金生签订的《托管经营协议》（包括《托管补充协议书》）；2、富鑫国泰公司、李金生给付其公司包装物料款78336.60元及代缴的水电费196134.02元，共计274470.62元；3、富鑫国泰公司、李金生及陈福财退还并迁离其公司的生产经营场所。2018年5月3日，本院作出（2018）闽0781民初473号民事判决，驳回国泰沙利公司的诉讼请求。国泰沙利公司不服判决，向南平市中级人民法院提起上诉。2018年9月5日，南平市中级人民法院作出（2018）闽07民终812号民事裁定，撤销（2018）闽0781民初473号民事判决，发回重审。2019年2月18日，本院作出（2018）闽0781民初2475号民事判决，驳回国泰沙利公司的诉讼请求。宣判后，双方均未提起上诉。 自2019年3月份起，陈福财陆续将富鑫国泰公司托管后添置的机器设备和国泰沙利公司移交的机器设备（具体数量不详）搬走运至安徽省凤阳县富财制粉有限公司的厂房。此后，富鑫国泰公司将管理生产人员基本撤走，未在国泰沙利公司的厂房（生产车间）进行生产经营等活动。从托管至今，富鑫国泰公司从未与国泰沙利公司结算分配利润。2019年7月4日，邵武市市场监督管理局水北市场监督管理所到国泰沙利公司进行日常监督检查，检查情况如下：国泰沙利公司的第二层（楼）、第三层（楼）生产车间内的机器设备等生产设施已经搬空，已不具备生产能力。 本院认为，国泰沙利公司与李金生、富鑫国泰公司签订的《托管经营协议》、《托管补充协议书》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。协议签订后，国泰沙利公司向富鑫国泰公司移交了部分厂房、设备设施，富鑫国泰公司亦投入部分资金并添置部分生产设备进行生产经营。但，自2019年3月份起，富鑫国泰公司的经营管理负责人陈福财陆续将该公司托管后添置的机器设备以及国泰沙利公司移交的机器设备（具体数量不详）搬走运至安徽省凤阳县富财制粉有限公司，将管理生产人员基本撤走，未在国泰沙利公司的厂房（生产车间）进行生产经营等活动，可认定富鑫国泰公司以自己的行为表明不履行托管经营协议的主要义务（或约定），即“入驻国泰沙利公司，继续延用国泰沙利公司的品牌、厂房、设备、冷库、销售网络、客户信息等各项资源，进行生产、经营、销售、管理”,且从托管至今富鑫国泰公司从未与国泰沙利公司进行结算，导致托管期间盈亏不明，更谈不上通过托管经营“按计划分步骤清偿国泰沙利公司旧欠，促进企业重行焕发生机”，因此，国泰沙利公司起诉要求解除托管经营协议，合法有据，本院予以支持。托管经营协议解除后，富鑫国泰公司（含李金生、陈福财）应退还并迁离国泰沙利公司的生产经营场所（包括生产车间、仓库、冷库、宿舍等场所）。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条规定，判决如下： 一、解除原告福建国泰沙利食品有限公司与被告福建富鑫国泰食品有限公司、李金生签订的《托管经营协议》（包括《托管补充协议书》）； 二、被告福建富鑫国泰食品有限公司、李金生及第三人陈福财应于本判决生效后十日内退还并迁离原告福建国泰沙利食品有限公司的生产经营场所（包括生产车间、仓库、冷库、宿舍等场所）。 案件受理费5417元，由被告福建富鑫国泰食品有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。 审 判 长  黄尚美 人民陪审员  朱荣健 人民陪审员  章建姬 二〇一九年十一月十五日 书 记 员  李媛媛 本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第九十四条：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。 第九十七条：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。