广西壮族自治区合浦县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0521刑初211号 公诉机关广西壮族自治区合浦县人民检察院。 被告人陈雪萍，女，1970年3月22日出生于广西合浦县，汉族，初中文化，个体，户籍所在地广西合浦县，现住广西合浦县。因涉嫌犯非法经营罪于2018年9月12日被刑事拘留，同年9月26日被逮捕。现羁押于合浦县看守所。 辩护人黄琪发、田永鲜，广西先导联合律师事务所律师。 合浦县人民检察院以合检公刑诉【2018】708号起诉书指控被告人陈雪萍犯非法经营罪，于2018年12月14日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序组成合议庭，于2018年12月25日公开开庭进行了审理，于2018年12月26日作出（2018）桂0521刑初733号刑事判决，宣判后，被告人陈雪萍不服，提出上诉。2019年4月29日，北海市中级人民法院作出（2019）桂05刑终50号刑事裁定，以原审判决认定的部分事实不清、证据不足，裁定撤销原判，发回本院重新审判。本院依法适用普通程序另行组成合议庭，于2019年9月5日公开开庭进行了审理。合浦县人民检察院指派检察员庞滨出庭支持公诉，被告人陈雪萍及其辩护人黄琪发、田永鲜均到庭参加诉讼。现已审理终结。 合浦县人民检察院指控：2018年9月11日10时许，合浦县公安局还珠派出所与合浦县工商局、合浦县文体局联合执法，在广西合浦县廉州镇金鸡路二巷13号查获一个地下批销“六合彩”非法出版物窝点，现场查获“六合彩”赌博非法出版物7975册，抓获涉嫌非法经营罪的被告人陈雪萍。经北海市文化新闻出版广电局鉴定：查获被告人陈雪萍的“六合彩”出版物为非法出版物。经查证，被告人陈雪萍自2017年8月至2018年9月11日，在广西合浦县廉州镇金鸡路二巷13号销售“六合彩”非法出版物，共销售30000册，共获利27000元。 对所指控的犯罪事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人陈雪萍以非法营利为目的，长期批销“六合彩”非法出版物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。 被告人陈雪萍对公诉机关指控的罪名没有异议，对指控销售30000册和获利27000元的犯罪事实有异议，辩称没有销售那么多册数和没有获利那么多。 两辩护人对公诉机关指控陈雪萍构成非法经营罪及现场查获的非法出版物7975册没有异议，辩称没有证据证实陈雪萍销售30000册出版物，送货单统计出来的是14543册，且这个册数已包括现场查获的7975册，陈雪萍获利27000元没有证据证实，并提出如下辩护意见：1、被告人是初犯，偶犯，没有犯罪前科；2、被告人犯罪性质不严重，社会危害性较小；3、被告人认罪、悔罪的态度诚恳，当庭认罪。综上，建议判处被告人有期徒刑一年并适用缓刑。 经审理查明：被告人陈雪萍为获取非法利益，自2017年8月开始，在广西合浦县廉州镇金鸡路二巷13号批发销售“六合彩”非法出版物。2018年9月11日10时许，合浦县公安局还珠派出所与合浦县工商局、合浦县文体局联合执法，在广西合浦县廉州镇金鸡路二巷13号抓获批销“六合彩”非法出版物的被告人陈雪萍，并当场缴获“六合彩”赌博非法出版物7975册，其中《白小姐传密》2611册、《广西四句诗》400册、《葡京赌侠》405册、《铁树银花》260册、《一箭双雕》80册、《世界单双王》70册、《三肖连中》140册、《百万富翁》64册、《九赌十赢》70册、《六合赢家》62册、其他出版物3813册。经北海市文化新闻出版广电局鉴定：《白小姐传密》2611册、《广西四句诗》400册、《葡京赌侠》405册、《铁树银花》260册、《一箭双雕》80册、《世界单双王》70册、《三肖连中》140册、《百万富翁》64册、《九赌十赢》70册、《六合赢家》62册均为期刊类非法出版物，其他出版物3813册为图书、期刊类非法出版物。自2017年8月至2018年9月11日期间，被告人陈雪萍共购进“六合彩”非法出版物册14650册。 上述事实，有如下证据予以证实： 一、书证、物证 1.户籍证明，证实被告人陈雪萍案发时已达完全刑事责任年龄。 2.归案证明，证实被告人陈雪萍被抓获归案的情况。 3.扣押清单，证实从陈雪萍处扣押《白小姐传密》2611册，《广西四句诗》400册，《葡京赌侠》405册，《铁树银花》260册，《一箭双雕》80册，《世界单双王》70册，《三肖连中》140册，《百万富翁》64册，《九赌十赢》70册，《六合赢家》62册，其他出版物3813册，共计7975册。 4.办案说明，证实不能查明从陈雪萍处扣押的送货单及笔记本上记载的订货人的真实身份，未能对订货人进行询问取证。 5.送货单24张，证实被告人陈雪萍购进“六合彩”非法出版物的册数是14650册。 二、证人孟某的证言及其辨认笔录，证实其在陈雪萍处共购买过“六合彩”刊物约200册。其辨认出销售“六合彩”刊物给其的是陈雪萍。 三、被告人陈雪萍的供述，证实其于2017年8月开始在广西合浦县廉州镇金鸡路二巷13号经销“六合彩”赌博非法出版物，每月约销售5000册左右。2018年9月11日10时许，其在上述地点被抓获，从现场扣押“六合彩”赌博非法出版物7975册。 四、北海市文化新闻出版广电局关于对《白小姐传密》等出版物的鉴定书及鉴定意见通知书，证实经鉴定，《白小姐传密》2611册、《广西四句诗》400册、《葡京赌侠》405册、《铁树银花》260册、《一箭双雕》80册、《世界单双王》70册、《三肖连中》140册、《百万富翁》64册、《九赌十赢》70册、《六合赢家》62册均为期刊类非法出版物，其他出版物3813册为图书、期刊类非法出版物。该鉴定意见已告知被告人陈雪萍。 五、现场勘查笔录及照片，证实案发现场的位置及概况。 上述证据均经庭审举证、质证，证据来源清楚、收集程序合法、证据之间能够相互印证，所证内容客观、真实，本院予以确认。 在本案审理过程中，被告人陈雪萍缴纳罚金人民币30000元。 本院认为，被告人陈雪萍以非法营利为目的，长期经营“六合彩”非法出版物，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。公诉机关指控被告人陈雪萍销售“六合彩”非法出版物共30000册，共获利27000元的犯罪事实仅有被告人陈雪萍在侦查阶段第三次供述提到，但陈雪萍在庭审中予以否认该指控，本院结合被告人陈雪萍供述其自2017年8月开始销售非法出版物及送货单，认定陈雪萍经营非法出版物的数量是14650册，该14650册非法出版物中从现场扣押到的7975册非法出版物经过鉴定，有4162册是期刊类非法出版物，有3813册是图书、期刊类非法出版物，另有6675册非法出版物陈雪萍已销售未能进行鉴定，从有利于被告人的原则考虑，本院认定陈雪萍非法经营的14650册非法出版物均是期刊类非法出版物。另外根据现有证据未能佐证陈雪萍获利27000元的事实，故对公诉机关指控陈雪萍经营非法出版物超出14650册的部分及非法获利27000元的事实本院不予认定。被告人陈雪萍归案后能基本如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。陈雪萍主动缴纳罚金30000元，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚。综上，本院决定对其从轻处罚。对于辩护人提出“陈雪萍是初犯、认罪”的辩护意见，本院予以采纳。根据被告人陈雪萍犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第五十二条、第六十七条第三款以及《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条第一款第（三）项之规定，判决如下： 被告人陈雪萍犯非法经营罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月12日起至2022年9月11日止；罚金已缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  陈 玲 人民陪审员  庞彩先 人民陪审员  庞寒娟 二〇一九年十一月一日 代书 记员  王义鑫 法律条文 一、《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 二、《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第十二条第一款个人实施本解释第十一条规定的行为，具有下列情形之一的，属于非法经营行为“情节严重”： （一）经营数额在五万元至十万元以上的； （二）违法所得数额在二万元至三万元以上的； （三）经营报纸五千份或者期刊五千本或者图书二千册或者音像制品、电子出版物五百张（盒）以上的。