贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终5961号上诉人（原审原告）：贵州嘉华汽车运输有限责任公司，住所地贵州省遵义市汇川区汇龙货运城A区53号，统一社会信用代码：91520300078470555E。法定代表人：李绪春，总经理。委托诉讼代理人：李品至,男,1990年8月29日生，汉族，遵义市人，住贵州省遵义市红花岗区，系该公司职工。被上诉人（原审被告）：许关平，男，1987年1月13日生，汉族，遵义市人，住贵州省金沙县。上诉人贵州嘉华汽车运输有限责任公司（以下简称嘉华运输公司）因与被上诉人许关平挂靠经营合同纠纷一案，不服贵州省遵义市红花岗区人民法院（2019）黔0302民初6642号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月8日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人嘉华运输公司上诉请求：一、请求撤销贵州省遵义市红花岗区人民法院（2019）黔0302民初6642号民事判决并予以改判；二、一二审诉讼费由许关平承担。事实与理由：一、一审法院认定事实存在偏差。由于许关平的车辆已于2019年4月脱保脱审，且未缴纳下年度服务费，加之在许关平车辆脱保脱审期间，嘉华运输公司无法办理新进车辆业务，此行为给嘉华运输公司带来了较大的直接营运损失，嘉华运输公司主张的违约金，包含了服务费、滞纳金、无法办理新进车辆业务的营运损失等费用。二、一审法院适用法律不当。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款之规定，在一审庭审中，许关平经法院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，自愿放弃答辩，并未主张请求对于违约金部分进行调整，且嘉华运输公司与许关平签订的《车辆挂靠服务合同》，系双方真实意思表示，不违反法律规定，双方均应按协议履行义务。综上，特提起上诉。被上诉人许关平未答辩。上诉人嘉华运输公司向一审法院起诉请求：一、判令许关平向嘉华运输公司支付违约金20000元；二、本案诉讼费由许关平承担。一审法院认定事实：2017年11月15日，嘉华运输公司（甲方）与许关平（乙方）签订《车辆挂靠服务合同》，约定：乙方将产权自有车牌号为贵Ｃ×××××号车辆货车，发动机号1613Ｘ751512，自愿交甲方代管。甲方根据乙方提供的车辆及相关合法有效证件为乙方代办手续，车辆牌照系用甲方名义取得。乙方自愿服从甲方管理，每年服务费到期前10天按时一次性向甲方交纳下年服务费3000元，合同履行期间，甲方代收代缴营业税、车船使用税、管理费、保险费、证件办理费等相关费用，按先收后缴的原则办理。甲方依法对车辆的营运安全管理代收各项规费，乙方必须按照时间、定点参加车辆年审、季检，甲方有义务协助年审、季检办理手续，所需费用由乙方负担。在合同履行期间，乙方自理全部经营成本，自负盈亏，自主经营，乙方不按合同规定按时缴清各项税、费及保险费的，甲方应收取乙方拖欠各类款项总额的5%的滞纳金。合同有效期自2017年11月15日至2029年4月17日。甲乙双方必须全面履行合同，如不履行或履行不完全的视为违约，对违约方处20000元违约金，并支付违约方的一切经济损失。许关平将ＣＣ3926号的车辆交强险、第三者责任险购买至2019年4月17日，检验有效期至2019年4月，因未再续交车辆保险费用，也未按期年审，嘉华运输公司认为许关平已经构成违约，酿成诉争。一审法院认为，嘉华运输公司与许关平签订的《车辆挂靠服务合同》系许关平将CC3926号车辆挂靠在嘉华运输公司处经营，系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，双方均应按协议履行义务。根据该协议，许关平应每年向嘉华运输公司支付车辆管理费，并按照国家规定投保，对车辆进行年检，但许关平未对车辆投保，亦未定期年检，许关平的行为已构成违约。嘉华运输公司主张许关平支付违约金20000元，双方虽在合同中约定了违约责任，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，本案为服务合同纠纷，合同尚未解除，双方亦继续履行合同，嘉华运输公司为许关平提供经营资格、凭证、信誉或国家优惠政策等便利条件，许关平以嘉华运输公司的经营资格、凭证或名义等进行经营活动，并向嘉华运输公司支付相关费用，从双方签订的合同可以发现可期待的利益并不是较大经济利益，且嘉华运输公司未能举证证明其遭受的实际损失，原审法院酌情将违约金调整为2000元。许关平经原审法院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”的规定，本案缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、许关平于本判决生效后十日内支付贵州嘉华汽车运输有限责任公司违约金2000元；二、驳回贵州嘉华汽车运输有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费150元（已减半收取），由许关平负担。本院二审期间，嘉华运输公司自愿放弃部分诉讼请求，明确表示仅要求许关平承担5000元违约金。本院在二审中查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，根据嘉华运输公司与许关平签订的《车辆挂靠服务合同》第二条第1款、第三条第1款及第7款之约定，许关平在挂靠期间应按时缴纳挂靠费，并按时对车辆进行年检、缴纳保险。许关平为案涉CC3926号缴纳的车辆交强险、第三者责任险截至2019年4月17日，检验有效期截至2019年4月。此后，许关平未按约缴纳车辆保险费用，亦未进行年检，其行为已构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”之规定，许关平应向嘉华运输公司支付违约金。根据双方签订的《车辆挂靠服务合同》第九条“甲乙双方必须全面履行合同，如不履行或履行不完全的视为违约，对违约方处人民币贰万元违约金，并支付未违约方的一切经济损失”之约定，因嘉华运输公司在二审中放弃部分诉讼请求，其诉讼请求变更为要求许关平承担5000元违约金，故本院对其诉讼请求予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”之规定，对于当事人在合同中约定的违约金，只有在当事人请求调整，且约定的违约金过分高于或低于违约行为给当事人造成的损失时，人民法院才能进行调整。一审法院在当事人未提出违约金调整的情况下，主动对违约金进行调整，系适用法律不当，本院予以纠正。综上所述，上诉人嘉华运输公司的上诉请求成立，一审判决认定事实清楚，但适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销贵州省遵义市红花岗区人民法院（2019）黔0302民初6642号民事判决；二、由许关平于本判决生效后十日内向贵州嘉华汽车运输有限责任公司支付违约金5000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费150元（已减半收取），二审案件受理费300元，由被上诉人许关平承担。本判决为终审判决。审判长  袁晶晶审判员  梁华勇审判员  马天彬二〇一九年十一月二十一日法官助理聂敏杰书记员钟霁宇