广东省湛江市霞山区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0803刑初406号公诉机关湛江市霞山区人民检察院。被告人刘文彪，男，1987年6月6日出生于广东省雷州市，公民身份号码440************315，汉族，籍贯广东省雷州市，初中文化，无前科。户籍所在地广东省雷州市************，现住广东省湛江市霞山区************。因涉嫌犯非法经营罪于2018年7月5日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月10日被逮捕，2019年8月26日因检察机关决定相对不起诉而被释放，公安机关提出复议，同年9月27日检察机关决定撤销不起诉决定书，同年10月25日被检察机关取保候审，同年11月7日被本院取保候审。被告人黄炳，曾用名黄德敏，男，1990年12月28日出生，公民身份号码440************359，汉族，籍贯广东省湛江市坡头区，大专文化，无前科。户籍所在地广东省湛江市坡头区官渡镇马劳地333号，现住广东省湛江市霞山区*******。因涉嫌犯非法经营罪于2018年7月5日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月10日被逮捕，2019年8月26日因检察机关决定相对不起诉而被释放，公安机关提出复议，同年9月27日检察机关决定撤销不起诉决定书，2019年10月25日被检察机关取保候审，同年11月7日被本院取保候审。湛江市霞山区人民检察院以霞检诉刑诉[2019]394号起诉书指控被告人刘文彪、黄炳犯非法经营罪，于2019年11月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。湛江市霞山区人民检察院检察员许永忍、被告人刘文彪、黄炳到庭参加了诉讼。现已审理终结。经审理查明：2010年11月26日，湛江市霞山区展发百货店成立，经营场所位于湛江市霞山区*******，经营者名称为潘正标，经营范围为批发兼零售百货、日杂、卷烟、雪茄烟、烟丝。该百货店实际由潘正标、蔡美珍（均已判决）共同经营，并先后雇佣被告人黄炳、刘文彪为档口店员。该百货店分别于2015年9月22日、2017年2月19日、2017年9月26日因非法销售走私卷烟、假烟被行政处罚。2017年3月3日，蔡美珍联系招铸钊（已判决）、赖炳光（另案处理）购买走私卷烟用于销售。同日20时许，招铸钊、赖炳光驾驶悬挂假号牌E163G2面包车运输走私卷烟到湛江市霞山区***基督教福音堂侧门附近，与受蔡美珍、潘正标指示在此接货的被告人刘文彪对接交货。当刘文彪、招铸钊、赖炳光将十件走私卷烟（其中软盒装南洋红双喜、硬盒装南洋红双喜各250条）搬至蔡美珍名下的粤G*****小车上时，被烟草部门执法人员抓获招铸钊及扣押该批走私卷烟，刘文彪、赖炳光逃脱。经鉴定，上述卷烟均为真品卷烟，均未印有“由中国烟草总公司专卖”、“中国关税未付”等专门标示，不属于正常进口的卷烟或免税店经营的卷烟，不允许在国内销售，核准货值为人民币49445元。2018年，为方便经营走私卷烟生意，潘正标购买了一辆长安牌粤G*****小车用于接送走私卷烟，蔡美珍租用位于湛江市霞山区*******的院子作为装卸走私卷烟的中转站。2018年7月3日，曹有斌（已判决）与蔡美珍约定好交易的走私卷烟品牌、数量后，其指派司机叶钟杰驾驶粤G*****小车运输走私卷烟至湛江市霞山区******交与被告人黄炳、刘文彪。在黄炳、刘文彪将上述卷烟转运至中转站进行装卸、清点时，被公安人员、烟草执法人员当场抓获，并扣押卷烟1201条。经鉴定，被扣押的卷烟中，真龙（硬柬埔寨版专供出口）为出口倒流卷烟，红塔山（软经典授权版）为境外生产卷烟，红双喜（软南洋）、红双喜（听装吉祥龙凤）、红双喜（硬南洋）为走私卷烟，以上卷烟均为真品卷烟；玉溪（硬英文版专供出口）为假冒注册商标且伪劣卷烟。上述卷烟均未印有“由中国烟草总公司专卖”、“中国关税未付”等专门标示，不属于正常进口的卷烟或免税店经营的卷烟，不允许在国内销售，核准货值为人民币138057.91元。2018年7月4日，公安人员、烟草执法人员依法搜查潘正标、蔡美珍经营的湛江市霞山区展发百货店、位于湛江市霞山区*****************的住所以及租用位于湛江市霞山区***上坡七横的仓库，查获并扣押了一批用于销售的涉案卷烟。其中，在湛江市霞山区展发百货店查获167条卷烟。经鉴定，被扣押的卷烟中，真龙（娇子出口柬埔寨）为出口倒流卷烟，红塔山（软经典授权版）、红塔山（硬扁经典100DF）为境外生产卷烟，红双喜（9毫克）、阿里山（听装彩色10mg）、520（硬绿）、BLUEICE（DoubleBlast）、BLUEICE（Blast）、GALAXY（蓝星硬蓝）、长寿（硬7mg尊爵）、ESSE（MENTHOL）、ESSE（MENTHOL2015版）、ESSE（LIGHTS）为走私卷烟，以上卷烟均为真品卷烟；云河（硬天香）为假冒注册商标且伪劣卷烟，核准货值为人民币22999.24元。在湛江市霞山区*****************查获中华（硬盒专供出口）卷烟50条，经鉴定为走私卷烟，系真品卷烟，核准货值为人民币6886元。在湛江市霞山区***上坡七横的仓库查获万宝路（单爆珠）、万宝路（双爆珠）卷烟共计75条，经鉴定为走私卷烟，系真品卷烟，核准货值为人民币10329元。上述卷烟均未印有“由中国烟草总公司专卖”、“中国关税未付”等专门标示，不属于正常进口的卷烟或免税店经营的卷烟，不允许在国内销售。以上事实，被告人刘文彪、黄炳在开庭审理过程中亦无异议，并有证人黄钦、刘学献、张杜平、黄波、钟丽红、张华珠、招铸钊、许加清、陈一智、杨日开、潘正标、蔡美珍、曹有斌的证言，涉案卷烟鉴别检验报告、核价材料，辨认笔录及照片，电子证物检查工作记录，搜查笔录，扣押笔录、扣押决定书及扣押清单，手机通讯记录，银行交易记录，烟草专卖零售许可证，行政处罚材料，湛江市烟草局出具的说明及证明材料，现场勘验检查笔录、现场图及照片，说明材料，同案人招铸钊的刑事判决书，被告人的到案经过及人口信息资料等证据证实，足以认定。本院认为，被告人刘文彪、黄炳无视国家法律，明知他人非法经营走私卷烟、假烟，仍受雇从事非法经营香烟，价值人民币227717.15元，情节严重，均已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人刘文彪、黄炳犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。本案中，两名被告人已着手实施犯罪，但由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂。对于两名被告人可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。两名被告人受雇帮助他人从事非法经营行为，在共同犯罪中起次要作用，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。两名被告人到案后均如实供述所犯罪行，依法可从轻处罚。根据两名被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人刘文彪犯非法经营罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月5日计算至2019年8月4日止。罚金限于判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库。）二、被告人黄炳犯非法经营罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月5日计算至2019年8月4日止。罚金限于判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈 丽人民陪审员  程远萍人民陪审员  陈惠明二〇一九年十一月十五日书 记 员  黄宏林附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。