山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁06民终6892号上诉人（原审被告）：崔子昱，男，1986年7月29日出生，汉族，住莱阳市，现羁押于山东省北墅监狱。委托诉讼代理人：高云峰，山东梨城律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：姜朋里，男，1969年4月20日出生，汉族，住莱阳市。上诉人崔子昱因与被上诉人姜朋里生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服山东省莱阳市人民法院（2018）鲁0682民初2017号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月12日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人上诉称，请求依法撤销原判决，依法发回重审或改判为不予支持被上诉人关于残疾赔偿金的一审诉讼请求，并减轻上诉人的赔偿责任比例。2、一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实及理由：一、一审认定事实不清，判案所依证据不足，致一审判决错误。1、本案事实一审未予查清认定，应依法减轻上诉人的民事赔偿责任比例。上诉人与被上诉人之间发生伤害的事件，其性质为互殴行为，被上诉人明显存有过错。据本案的刑事判决书认定：“崔子昱于2016年7月23日22时许，在莱阳市民怡家园小区超市门前喝酒时，没有给同桌初识的姜朋里点烟，姜朋里在质问时，被告人崔子昱遂持啤酒瓶朝姜朋里头部击打一下，后又朝姜朋里面部击打数拳……”本案系事出有因，并非无故发生。被上诉人因上诉人没有为其点烟的行为，即质问上诉人因此双方发生争执并致互殴，上诉人也被伤。2、一审没有对被上诉人的过错责任加以查清认定，原判关于“对于原告的损伤，原告没有过错，被告应承担全部赔偿责任。”的认定，缺乏事实依据。二、本案案涉刑事，关于民事赔偿部分应依照刑事诉讼法中关于刑事附带民事赔偿的原则规定处理，不应支持残疾赔偿金的主张项目。1、如果本案被上诉人在刑事程序中一并主张附带民事赔偿，被告给予赔偿的话，被告的刑事责任处罚必定会相对较轻；另外伤残赔偿金的项目，也不会获得支持，还有案件适用的赔偿年度标准也不会导致明显增高。若因单独提起的民事赔偿，支持了该残疾赔偿金的项目，对上诉人来说，刑事责任加重、民事赔偿责任加重，违背司法公正。2、一审关于残疾赔偿金的认定事由，不合刑诉法的相关规定原则，依据最高院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释第155条第二款“……造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用……”该条款的规定中，并没有将残疾赔偿金列入赔偿项目中，原判对该项目的支持于法不符。3、就本案被上诉人的伤残等级的认定，明显依据不足。司法鉴定意见书中载明：参照《道路交通事故受伤人员伤残评定[0818776-2002]》标准规定，即因复视被认定构成十级伤残。通过被上诉人的病历材料看，仅有莱阳市第二人民医院的诊断有关于复视的记载，其他医院均没有记录。被上诉人的复视情况应有住院医院及其以上资质医院的确诊，未经过权威的医疗部门确诊，不能确定该复视情况。故关于十级伤残的鉴定意见，本身就不应支持。三、一审认定事实不清，适用法律错误。一审应依据《中华人民共和国侵权责任法》第26条的规定，依法确认被上诉人的过错及责任比例，并予减轻上诉人的赔偿责任。被上诉人答辩称，1.本案中被上诉人没有过错，首先根据（2018)鲁06刑终字319号刑事判决书证实上诉人有前科，本次随意殴打原告，属于寻衅滋事，具有重大过失，应承担全部责任而被上诉人根本无还手之力，当时监控录像已经证实是被告故意实施的犯罪行为。上诉人称双方互殴行为没有事实及证据证明。根据侵权责任法、人身损害赔偿司法解释第二条规定，不应减轻被告的赔偿责任。2，本案是民事案件赔偿，民事赔偿部分应按照民事诉讼法及人身损害赔偿司法解释和侵权责任法进行民事赔偿处理。人身损害赔偿司法解释第十七条规定，应该赔偿伤残赔偿金及其他损失，因此触犯法律随意殴打，造成了人身损害及巨大的精神损失，故应该赔偿伤残赔偿金及精神损失。3，被上诉人的伤残等级评定是经过莱阳市人民法院委托作的鉴定，其无论在程序上和证据上都合理合法、有理有据。因此根据证据规则27、28条规，法院应予采信。4,关于误工费、护理费的标准应按2018城镇人均可支配收入标准计算。根据国家法律规定计算标准应按辩论终结时的标准计算，故按照2018年标准计算于法有据，应予采信。原审原告姜朋里向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿医疗费、误工费、护理费等各项损失计人民币2万元（暂定）；2、诉讼费用由被告承担。庭审中原告变更第一项诉讼请求数额为211141.03元。事实与理由：2016年7月24日晚9点半左右，原告在外乘凉，在民怡家园超市门口，被告无故将原告头部及双眼打伤，伤后原告在烟台市莱阳中心医院住院治疗101天，花药费33348.15元，在住院期间到烟台毓璜顶医院查过视力，花医药费763元（检查2次，2016年8月10日、2016后8月19日），后又到北京同仁医院检查眼睛一次，花医药费712元，后又于2016年11月2日到北京华德眼科医院住院治疗6天，花费医药费11675.14元，在莱阳中心医院住院期间，又到青岛大学附属医院检查眼睛，花费165元，从北京华德眼科医院出院后，2018年4月26日在莱阳市第二人民医院检查眼睛花费365元，之后还在莱阳鸿杰大药房拿眼药水39.60元，以上共计47067.89元，为维护原告合法权益，原告诉至法院，请求处理。一审法院认定事实：2016年7月24日晚9点半左右，原告在外乘凉，在莱阳市民怡家园超市门口，被告将原告头部及双眼打伤，伤后原告于2016年7月24日11时到烟台市莱阳中心医院住院治疗101天，2016年11月2日出院花药费33348.15元；在住院期间于2016年8月10日原告到烟台毓璜顶医院检查视力，花医药费763元，于2016年8月24日到青岛大学附属医院检查眼睛，花药费165元；2016年10月27日原告到北京同仁医院检查眼睛，花医药费712元；于2016年11月2日原告到北京华德眼科医院住院治疗6天，于2016年11月8日出院花医药费11675.14元；从北京华德眼科医院出院后，原告于2018年4月26日到莱阳市第二人民医院检查眼睛，花药费365元；之后还到莱阳鸿杰大药房拿眼药水39.60元；以上共计药费47067.89元。原告伤后自行委托青岛九鼎医学司法鉴定中心对其伤情作了司法鉴定，为此原告花鉴定费2000元。对于该鉴定意见书被告不认可，经被告申请法院委托烟台信恒祥司鉴定所对原告伤情做了鉴定，鉴定意见为：原告的右眼损伤构成十级伤残；建议误工时间为365日，伤后护理期限150日（其中住院期间2人护理30日，余1人护理）；原告的用药符合外伤治疗原则，属合理。为此，被告花鉴定费3460元。还查明，原告住院期间是其表弟（莱阳市古柳街道办事处东古城村杨金山和邹喜会）护理的，原告去北京同仁、华德医院检查、住院治疗（排队期间）花住宿费2856元。另查明，被告已付原告赔偿款20000元。原告向法院提出的诉讼请求：药费47067.89元，误工39548元（39548元÷365天×365天），护理费19440（39548元÷365天×180天），伤残赔偿金79096元（39548元×20年×10%），住院伙食补助费3330元（30元×111天），交通费1401元（去青岛、烟台、北京复查住院三次、莱阳市中心医院、莱阳二院花费）,出租费1049元，精神损失费10000元，鉴定费2000元，住宿费2856元（2016年11月8日住宿费238元，2016年11月2日住宿费1904元，2016年12月30日住宿费714元），以上合计205787.89元。针对上述主张，原告向法院提交了医院相关材料证实其受伤住院检查情况；提交了原告身份及护理人员身份证明材料，证实原告及护理人员居住在城镇，系城镇居民；提交了加油费、过路费、出租车发票多张，证实原告驾车去青岛、烟台、北京、莱阳市中心医院、莱阳二院花费交通费情况；提交增值税发票3张，证实去北京检查、住院时排队住宿费用情况。对原告提交的证据和费用明细计算，被告提出异议，称本案是刑事附带民事赔偿案件，应按刑诉法规定处理，伤残赔偿金及精神损失费法院不应支持；误工及护理期限过长，不应按2018年城镇居民收入标准计算，应按2016年城镇居民收入标准计算，住院天数应按107天计算，交通费过高，住宿费由法院依法核实。原告自行委托鉴定机构花费的鉴定费不应支持，鉴定费被告已花3460元。庭审中，对原告伤情的过错责任双方存在争议。原告主张根据（2018）鲁0682刑初91号和（2018）鲁06刑终319号刑事判决书可以证实，被告有前科，属累犯，本次被告随意殴打原告，属于寻衅滋事，具有重大过失，应承担全部责任。被告则主张双方均有互殴行为，都有过错，应减轻被告的损害赔偿责任。由于双方各执己见，致使调解未能成立。上述事实，有原、被告的陈述、医院相关材料、鉴定意见书、刑事判决书、公安局立案材料、交通费、住宿费等证据在案为证，法院足以采信。一审法院认为，公民的身体权、健康权受法律保护，任何人不得对他人造成伤害。通过公安立案告知书、一、二审刑事判决书可以看出，被告酒后因琐事持酒瓶击打原告头部，后又朝原告面部击打数拳，致原告双眼内侧壁骨折、右眼睫状体离断，事实清楚，法院予以确认。经法医鉴定，原告的伤情构成轻伤二级，被告的行为已构成刑事犯罪，被判处有期徒刑。对于原告的损伤，原告没有过错，被告应承担全部赔偿责任。事故发生后，被告已赔偿原告20000元，双方无异议，法院予以确认。被告应从赔偿原告的各项损失中扣去20000元。原告主张的到烟台市莱阳中心医院住院药费33348.15元，在住院期间到烟台毓璜顶医院检查视力，花医药费763元，于2016年8月24日到青岛大学附属医院检查眼睛花药费165元，于2016年10月27日到北京同仁医院检查眼睛花医药费712元，于2016年11月2日到北京华德眼科医院住院治疗花医药费11675.14元，从北京华德眼科医院出院后，于2018年4月26日到莱阳市第二人民医院检查眼睛，花药费365元，以上共计药费47028.29元，经司法部门鉴定用药合理，法院予以支持。原告到莱阳鸿杰大药房拿眼药水39.60元，因司法意见书鉴定不合理，被告不认可，法院不予支持；原告主张的误工、护理期限、伙食补助费计算标准，符合法律规定，法院予以支持，计算天数应按实际住院天数计算。原告主张的住宿费（2016年11月8日住宿费238元，2016年11月2日住宿费1904元，2016年12月30日住宿费714元），依照其去北京同仁住院复查及去北京华德医院住院时间，法院酌定住宿费为1000元。原告主张的交通费过高，应以乘坐的普通交通工具费用计算以2000元为宜。原告主张的自行委托鉴定部门花的鉴定费2000元，应由原告个人负担，原告要求被告承担，不符合法律规定，法院不予支持。被告花鉴定费3460元，由其个人负担。原告主张的精神损害赔偿，不符合法律规定，法院不予支持。关于原告主张的伤残赔偿金是否支持，因原告是刑事伤害被害人因被告的犯罪行为造成原告残疾，今后的生活和工作必然受到影响，导致劳动能力下降，造成生活成本增加，进而变相减少物质收入，故原告主张的残疾赔偿金属于物质损失范畴，应予以支持。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条等相关法律规定，判决：一、被告崔子昱应赔偿原告姜朋里的各项损失：药费47028.29元，误工费39548元（39548元÷365天×365天），护理费19503元（39548元÷365天×30天×2人+39548元÷365天×120天×1人）、住院伙食补助费3210元（30元×107天）、交通费2000元，住宿费1000元、伤残赔偿金79096元（39548元×20年×10%），共计191385.29元，扣去被告已付原告20000元，余款171385.29元于判决生效后十日内付清。二、驳回原告的其它诉讼请求。案件受理费2008元，由被告负担1863元，原告负担145负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与原审一致。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。被上诉人提交刑事申诉状，证明上诉人伤害我的事实和过程。上诉人质证称，这些材料是不是原来刑事案件材料我不清楚，因为原审刑事案件我没参与，我不清楚。本院认为，本案中，被上诉人提起人身损害赔偿民事诉讼，与法并不相悖。一审法院依照民事诉讼法、侵权责任法及最高人民法院人身损害赔偿司法解释的相关规定审理及判决，符合法律规定。综合公安立案告知书、相应刑事案件的一、二审判决书等有效证据，能够认定上诉人将被上诉人打伤，被上诉人伤情构成轻伤二级，被上诉人对于损伤没有过错，上诉人应承担全部赔偿责任。关于司法鉴定意见，是上诉人提出申请后一审法院依法委托烟台信恒祥司鉴定所对被上诉人伤情作鉴定，鉴定意见为右眼损伤构成十级伤残，而上诉人上诉时却又对司法鉴定意见有异议，没有法律依据。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4016元，由上诉人崔子昱负担。本判决为终审判决。审判长  尹鹏亮审判员  慈勤哲审判员  曹红岩二〇一九年十一月二十九日书记员  郭春莉