和林格尔县人民法院刑事判决书（2019）内0123刑初137号公诉机关和林格尔县人民检察院。被告人段雨防，男，初中文化，打工，户籍所在地山东省菏泽市巨野县，住山东省菏泽市巨野县，2019年4月21日因涉嫌盗掘古墓葬罪被和林格尔县公安局刑事拘留，2019年5月28日经和林格尔县人民检察院批准，于2019年5月29日被和林格尔县公安局执行逮捕，现羁押于和林格尔县看守所。指定辩护人：杜利娟，内蒙古盛乐律师事务所律师。违法犯罪经历：2016年被山东省微山县人民法院因盗掘古墓葬罪判处有期徒刑一年六个月，并处罚金三千元，2017年9月13日刑满释放。被告人陈建国，男，初中文化，打工，户籍所在地河北省张家口市蔚县，住河北省张家口市蔚县，2019年4月21日因涉嫌盗掘古墓葬罪被和林格尔县公安局刑事拘留，2019年5月28日经和林格尔县人民检察院批准，于2019年5月29日被和林格尔县公安局执行逮捕，现羁押于和林格尔县看守所。指定辩护人：马兰，北京高通律师事务所律师。被告人苏小旺，男，初中文化，打工，户籍所在地河北省秦皇岛市卢龙县，住河北省秦皇岛市卢龙县。2019年4月21日因涉嫌盗掘古墓葬罪被和林格尔县公安局刑事拘留，2019年5月28日经和林格尔县人民检察院批准，于2019年5月29日被和林格尔县公安局执行逮捕，现羁押于和林格尔县看守所。辩护人：韩艳玲，内蒙古盛乐律师事务所律师和林格尔县人民检察院以和林院公诉刑诉（2019）130号起诉书指控被告人段雨防、陈建国、苏小旺犯盗掘古墓葬罪，于2019年9月19日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案，和林格尔县人民检察院检察员王某出庭支持公诉，被告人段雨防及其辩护人杜利娟、被告人陈建国及其辩护人马兰、苏小旺及其辩护人韩艳玲到庭参加诉讼。现已审理终结。和林格尔县人民检察院指控，2019年4月18日，被告人陈建国纠集袁玉虎（在逃）、段雨防、苏小旺等人前往内蒙古××县查探、盗掘古墓。着手之前，袁玉虎从泰安市邮寄探墓工具（扎针）至河北省蔚县陈建国住处，随后袁玉虎与段雨防相约从泰安市出发到北京，与事前在北京等待的陈建国会面，三人一起回到河北省蔚县取上扎针后，开车向内蒙古方向出发。途中，被告人陈建国联系苏小旺一同前往寻找古墓。2019年4月20日，四人来到新店子王墓梁墓群，在着手进行扎针探墓过程中，段雨防、陈建国、苏小旺三人被民警抓获，袁玉虎逃跑。经内蒙古博物院认定，被盗掘的墓葬为汉代土坑竖穴封土墓，属普通墓葬，是县级文物保护单位。和林格尔县人民检察院向本院移送物证、书证、鉴定意见、辨认笔录、被告人供述与辩解、视听资料等证据，指控被告人段雨防、陈建国、苏小旺的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款之规定，构成盗掘古墓葬罪。提请本院依法判处。被告人段雨防、陈建国、苏小旺对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳。被告人段雨防辩解称：我们去古墓的时候就已经被盗过，只是测量一下原有的古洞，已经走开的时候在路边就被警察抓了。被告人陈建国辩解称：被抓当天写口供的时候公安对我诱导、恐吓我的时候就在办案单位里，在现场也打过我；被告人苏小旺辩解称：我们没有去别的古墓探过，就在这个古墓上探测过，也只是扎了三个眼，找不到东西，在收拾东西的时候被警察抓获了；被告人段雨防的辩护人质证意见为：内蒙古博物馆古墓的鉴定意见，只认定为普通墓葬，被告3人并没有对该墓葬造成损毁。被告人段雨防的辩护人发表辩护意见:1、被告人段雨防盗窃古墓葬只有普通价值，且未有挖掘行为，本案也属于情节较轻情节。2、被告人段雨防等人只有探墓行为，未对涉案古墓造成实质性破坏，因其构成犯罪未遂，请求对其从轻处罚3、被告人段雨防并不知是古墓，主观恶性较小，也只参与了一次4、被告人段雨防并不是组织者，应认定为从犯。5、被告人段雨防具有坦白、悔罪表现；被告人陈建国辩护人发表辩护意见：1、被告人陈建国系初犯2、被告人陈建国供述此次出来都是袁玉虎出的钱3、公安机关到达现场并没有反抗4、在公安机关供述一致，认罪态度诚恳5、被告人陈建国并没有探宝成功，社会危害性较小，且被告人认罪认罚；被告人苏小旺辩护人发表辩护意见：1、被告人苏小旺应认定为从犯2、被告人苏小旺系犯罪未遂3、本案罪名虽系盗掘古墓葬罪，但只是认定为汉代墓葬，并未有证据该证明墓葬具有历史、文化、科学的古墓葬，且墓葬已经被盗掘过，不是有很大的历史价值，被告人苏小旺只用扎针扎过洞，没有造成太大损坏4、被告人苏小旺具有坦白情节，如实供述自己的犯罪行为。被告人苏小旺当庭表示认罪，请求对其从轻处罚。5、被告人苏小旺系初犯、偶犯。6、被告人苏小旺身体状况不良，随时有生命危险，不具有羁押的事实，且看守所也出具过证明。经审理查明，2019年4月18日，被告人陈建国纠集袁玉虎（在逃）、段雨防、苏小旺等人前往内蒙古××县查探、盗掘古墓。着手之前，袁玉虎从泰安市邮寄探墓工具（扎针）至河北省蔚县陈建国住处，随后袁玉虎与段雨防相约从泰安市出发到北京，与事前在北京等待的陈建国会面，三人一起回到河北省蔚县取上扎针后，开车向内蒙古方向出发。途中，被告人陈建国联系苏小旺一同前往寻找古墓。2019年4月20日，四人来到新店子王墓梁墓群，在着手进行扎针探墓过程中，段雨防、陈建国、苏小旺三人被民警抓获，袁玉虎逃跑。经内蒙古博物院认定，被盗掘的墓葬为汉代土坑竖穴封土墓，属普通墓葬，是县级文物保护单位。认定上述事实的证据有：一，物证。随案移送清单、扣押盗墓工具铁管扎针29个，面包车一辆、被告三人4部手机扣押决定书、扣押清单及物证照片。证明被告人使用扎针探测古墓的事实，及驾驶车辆去古墓盗窃的事实；二、书证。1、抓获经过。证明和林格尔县公安局新店子镇派出所刑警大队抓获正在盗掘王墓梁古墓的三名被告人；2、常住人口信息。证明段雨防1981年9月26日出生；陈建国1981年9月26日出生；苏小旺1970年9月30日出生；3、刑事判决书、罪犯档案登记。证明被告人段雨防2016年被山东省微山县人民法院因盗掘古墓葬罪判处有期徒刑一年六个月，并处罚金三千元，2017年9月13日刑满释放；4、和林县文化旅游游局。证明挖掘古墓葬案发地点为和林格尔县新店子镇新丰行政村十一号自然村西南处，为汉代古墓葬群；5、和林县文化旅游体育局不可移动文物登记表。证明该古墓位于××县，分布面积40000平方米，有6藏古墓，分二排，间距15米。第一排2座，第二排4座，为汉代墓群，为县级保护文物；6、内蒙古博物馆《涉案文物鉴定评估报告》。证明墓葬为汉代土坑竖穴封土墓，属于普通葬墓；7、被告人段雨防、袁玉虎、陈建国、苏小旺乘车住宿轨迹记录。证明被告三人作案轨迹；8、顺丰速递邮寄单据及平台信息、公安称重笔录、陈建国实名手机号码。证明袁玉虎于2019年4月17日从泰安邮寄铁管给陈建国，19日取货。铁管（扎针）与纸箱共重9.5KG,净重8.58KG；9、袁玉虎在逃人员信息。证明袁玉虎山东省泰安市××区，刑拘在逃；三、被告人供述与辩解。1、被告人陈建国供述证明他们想盗窃境内的古墓，我们一共来了四个人，其他的3个人都认识，一个叫袁玉虎逃跑了，一个叫胖子，还有一个叫苏小旺，来之前苏小旺就和我说这里有个古墓被人盗过，但是里面的东西没有被拿完，就让我过来看看，我看了之后看到已经有许多盗洞，我就认为里面的东西已经被盗走了，所以我和苏小旺就没有进古墓里看，直接就离开了。2019年4月18日袁玉虎通过电话问我古墓的情况，想和我一起在去古墓看一下，我当时说我自己一个人没有办法带着去，袁玉虎和胖子也都同意。之后袁玉虎和胖子就坐上火车到北京找到我并把邮寄盗墓的工具也邮到我老家了，之后我们就坐着车来到我老家河北省××县。2019年4月19日当天我处理完家中琐事就给苏小旺打电话，问他还能否找到古墓，苏小旺说可以找到，之后我就和苏小旺一起开车去了右玉县的去古墓了，到了已经是晚上9点多了。我们四个人就在宾馆住下了，第二天早上9点半来的古墓。我们四个人下车后用盗墓工具在古墓上试了一下，发现旁边有一个斜的盗洞，我们就认为这个古墓被盗过，在试的过程中我准备上厕所时被警察抓住了。我们盗墓的工具叫扎针，我也知道盗墓是犯法的，之前袁玉虎和我说过盗窃古墓的事情，之后我俩说过要去看看；2、被告人苏小旺供述证明陈建国联系我让我到张家口找他顺便带我去找点宝贝，我们四个人就一起到了杀虎口大约晚上11点了在宾馆住下了，在案发之前也探过古墓的地方，之后我凭着印象找到了古墓，然后用探宝的工具往下扎，在扎的过程中就被警察抓住了。因为这个古墓之前就被人盗过，我们就想找找有没有别人落下的东西，年前就来过一次，我们顺着洞钻进去看了，说东西已经被运走了，这次来就是想在看看，探宝就是有古墓，如果探测到东西，就进行挖掘，他说的东西就是古墓中有古代留下的东西；3、被告人段雨防供述证明2019年4月18日，陈建国让段雨防去山东泰安找他们，第二天，他们四个人一起去杀虎口到古墓挖宝。在4月20日上午到达古墓后用探针扎一扎，在在扎的过程中被抓获了，袁玉虎跑了，我们三个人都在现场。探针不知道谁的，但是在陈建国的车上；四、现场勘验笔录、辨认笔录。证明现场勘验笔录证明案发当天对该作案地点的现场勘查及被告人所拿的作案工具和古墓上被扎的洞。辨认笔录证明证明2019年4月21日被告人陈建国、苏小旺、袁玉虎（后逃跑）、段雨防、就是互相辨认一起去盗墓的人；及辨认出被告人陈建国、苏小旺、段雨防作案地点为新丰行政村十一号自然村西南及使用的作案工具及车辆、手套、古墓上的小孔、大洞；被告人陈建国辨认山西省朔州市××县同春酒楼就是4人住宿的地点；五、视听资料。证明陈建国邀约苏小旺一起去右玉，苏小旺从北京坐车到涿鹿，陈建国开车到朱辛庄接苏小旺.公诉机关出示的上述证据，经庭审举证、质证，被告人段雨防、陈建国、苏小旺及其辩护人均认可，本院予以确认。本院认为，被告人陈建国伙同袁玉虎（在逃）、段雨防、苏小旺以秘密手段非法盗掘具有历史、艺术、科学价值的古墓葬，公诉机关指控其盗掘古墓葬罪罪名成立，本院予以支持。被告人段雨防因犯盗掘古墓葬罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。鉴于被告人段雨防、陈建国、苏小旺在盗掘古墓葬中已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因未得逞，且未对古墓造成损害，应认定为未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。对于被告人段雨防、苏小旺的辩护人提出从犯的辩护意见，因该被告三人是共同犯罪，地位作用分工无法区分主从犯，该辩护意见本院不予支持；被告人陈建国、苏小旺的辩护人提出的初犯、偶犯、具有坦白情节等辩护意见，本院予以支持。依据《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款、第二十三条,第二十五条第一款，第六十五条之规定，判决如下：一、被告人段雨防犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑二年；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月21日起至2021年4月20日止。）二、被告人陈建国犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年六个月；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月21日起至2020年10月20日止。）三、被告人苏小旺犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年六个月；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）四、扣押在案的作案工具探墓工具铁管（扎针）29支，被告人苏小旺honor、MI手机各一部、被告人段雨防vivos手机一部、被告人陈建国vivos手机一部，予以没收；五、扣押被告人陈建国车牌号为×××长安力帆面包车予以返还。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向呼和浩特市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 丁德明人民陪审员 孟树兰人民陪审员 刘润民 二O一九年十一月四日书 记 员 葛丽媛附相关法律法条：《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款：盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的；盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子；多次盗掘古文化遗址、古墓葬的；盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。第二十三条：已经着手实施犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十五条：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。