河北省霸州市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）冀1081民初4373号 原告：李佳，男，1987年10月21日出生，住河北省石家庄市无极县。 委托代理人：刘如义，北京市盈科（石家庄）律师事务所律师。 被告：闻喜县龙跃建筑工程有限公司，住所地运城市闻喜县西湖南路985号。统一社会信用代码：911408233305817252。 法定代表人：周立东，公司经理。 被告：史凯利，男，1992年11月22日出生，汉族，住河北省河间市。 被告：周立东，男，1978年11月8日出生，汉族，住河北省保定市定兴县。 被告：张雨龙，男，1973年5月22日出生，汉族，住山西省闻喜县。 原告李佳与被告闻喜县龙跃建筑工程有限公司（以下简称龙跃公司）合同纠纷一案，本院于2018年7月31日立案后，依法适用普通程序，于2019年9月26日公开开庭进行了审理。在案件审理过程中，本院依原告申请，追加史凯利、周立东、张雨龙为本案被告，后原告申请撤回对周立东、张雨龙的起诉。原告李佳的委托代理人刘如义、被告史凯利到庭参加诉讼，被告闻喜县龙跃建筑工程有限公司经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李佳向本院提出诉讼请求：1、判令被告闻喜县龙跃建筑工程有限公司返还履约保证金共计5万元，支付资金占用期间产生的利息，利息按照中国人民银行同期贷款利率从2017年12月22日开始计算；被告史凯利对返还5万元承担连带责任。2、案件受理费等由被告承担。事实与理由：2017年12月25日，原告与闻喜县龙跃建筑工程有限公司签订《建设工程承包水电大包合同》，双方约定在在龙跃公司承包的霸州市一职工宿舍楼项目中，原告分包该项目的水电工程，并且根据合同约定，原告向龙跃公司支付了五万元的履约保证金。原告认为该合同属于违法分包，结合《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条之规定及《合同法》第58条之规定，该合同无效，被告因合同取得的财产应当返还原告，并向原告支付双倍履约保证金及资金占用期间的利息。龙跃公司委托史凯利收取了履约保证金，但史凯利并未将收取的履约保证金交付给龙跃公司，所以史凯利有义务将收取的款项归还我方。 被告史凯利辩称，我不应该偿还该笔欠款，这笔50000元进账后，被告认为此款是原告给我打的履约保证金，我是中间人，河北嘉轩房地产开发有限公司欲开发霸州市康仙庄乡112国道南职工宿舍楼项目，被告是承建方，被告在我公司廊坊凯特不锈钢装饰工程有限公司办公，通过多方介绍，周立东与原告相识，说双方谈项目成功后给我中介费，被告说这50000元就直接打入你的账户，就当是给你的中介费了，以后也不用你退，周立东自己退。但是这50000元我也没有自己用，周立东让我给河北嘉轩房地产开发有限公司宋记美（项目负责人）。我受周立东指示给宋记美转账1万元，给宋记美转账2000元，给周立东银行转账2万元、微信转账2000元，给赵魏微信转账一笔2000元、一笔5000元、微信给魏新兵转账3000元，微信给任子阳转账500元，其余记不清了。 被告闻喜县龙跃建筑工程有限公司未答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告提交的证据有：1、2017年12月22日原告李佳与被告闻喜县龙跃建筑工程有限公司签订的《建设工程承包水电大包合同》一份。2、2017年12月24日闻喜县龙跃建筑工程有限公司出具的收款收据一份。 被告史凯利的质证意见为，对证据1、2的真实性没有意见，2017年12月22号收到原告转的49999元，这笔钱我受周立东指示周立东转账2万元，给河北嘉轩公司的宋记美1万元现金及转账2000元，剩下部分支取现金都给了周立东。 被告史凯利向本院提交的证据有：1、廊坊银行霸州支行银行流水一份及回单三份及微信转账记录5张，证明给宋记美转款共12000元，给周立东银行转账2万元、微信转账2000元，给赵魏微信转账一个2000元、一个5000元、微信给魏新兵转账3000元，微信给任子阳转账500元，其余记不清了。证据2、2017年12月8号闻喜县龙跃建筑工程有限公司与河北嘉轩房地产开发有限公司签订的总包工程施工合同一份，证明宋记美是此项目的开发商代理人。 原告的质证意见为，证据1真实性暂不认可，被告方提交的证据没有相关单位的盖章，无法证明其真实性，对证据的关联性不予认可，根据合同约定，委托人系龙跃公司，史凯利应将履约保证金支付给龙跃公司，史凯利提供的证据没有一份是向龙跃公司提供的，史凯利与其所提到的收款人是否有个人的经济往来无法排除，故其提交的证据不足以证明其向龙跃公司转付了履约保证金。在答辩时史凯利称我方向其支付的履约保证金周立东承诺该费用归史凯利所有，而现在史凯利又称其将全部款项支付给了别人与答辩内容矛盾。如果合同正常履行，双方结算清楚，周立东向史凯利支付中介费是他们俩人之间的事，我方没有异议。现在合同并未正常履行，故其应当将我方支付的履约保证金全部返还。对证据3的真实性请法庭核实，该证据无法证明史凯利向龙跃公司支付履约保证金。关于向周立东转款2万元，真实性暂不认可，证据无银行盖章，数额不符，如果是转的履约保证金应该是5万元，不能排除该2万元系史凯利与周立东之间的个人经济往来。主体不对，其应当向龙跃公司支付履约保证金，故其向周立东的转款我方不予认可。 经庭审质证，本院对以上证据作如下认定，对原告提交的证据1、2，被告认可，本院对其真实性予以采信；对被告提交的证据1、2与本案缺乏关联性，本院不做认证。 本院经审理查明，2017年12月25日，原告李佳（乙方）与闻喜县龙跃建筑工程有限公司（甲方）签订《建设工程承包水电大包合同》，合同约定在被告闻喜县龙跃建筑工程有限公司承包的职工宿舍楼项目中（地点为霸州市康仙庄乡112国道南200米），原告分包该项目的水电工程，合同第六条第一项约定在合同签订时乙方向甲方支付履约保证金（在合同上双方并未约定具体数额），开始施工正负零后甲方将全部一次性退还乙方合同履约保证金。原告李佳（乙方）与闻喜县龙跃建筑工程有限公司（甲方）均在合同后签章，同时双方还约定保证金交至史凯利提供的银行账号由被告史凯利代为收取。2017年12月24日原告以存现方式向史凯利账户转款50000元，龙跃公司于同日为原告出具标注为“霸州职工宿舍履约金”50000元的收款收据一份。被告史凯利认可代收50000元的事实，但称被告史凯利收到履约保证金后，受周立东（龙跃公司法人）指示给给宋记美转款共12000元，给周立东银行转账2万元、微信转账2000元，给赵魏微信转账一个2000元、一个5000元、微信给魏新兵转账3000元，微信给任子阳转账500元；并主张此款系龙跃公司给其的中介费。原告当庭陈述，合同并未实际履行；被告史凯利陈述，原告方进场了，但是后来不知道什么原因被告撤场了。涉案工程只开了槽，但开槽后未继续建设，不知道什么原因。庭审中，被告史凯利述称，2017年12月8日，闻喜县龙跃建筑工程有限公司（乙方）与河北嘉轩房地产开发有限公司（甲方）签订了总包工程施工合同一份，由闻喜县龙跃建筑工程有限公司（乙方）承建位于霸州市楼项目，宋记美是此项目的开发商代理人。在案件审理过程中，经本院给被告闻喜县龙跃建筑工程有限公司邮寄送达及至其注册地送达均未果，故本院依法公告送达了相关法律文书。 本院认为，原告李佳与被告闻喜县龙跃建筑工程有限公司签订的《建设工程承包水电大包合同》系原被告双方自愿订立，但该合同至今并未实际全面履行，被告闻喜县龙跃建筑工程有限公司收取了原告保证金50000元，应予返还，故对原告要求被告闻喜县龙跃建筑工程有限公司返还履约保证金50000元的诉请，本院予以支持。关于原告诉请的资金占用期间产生的利息，被告闻喜县龙跃建筑工程有限公司应以50000元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率，自2017年12月24日开始计算，至实际付清之日止。被告史凯利为李佳与被告闻喜县龙跃建筑工程有限公司签订的《建设工程承包劳务分包合同》履行提供账号，违反了中国人民银行《人民币银行结算账户管理办法》第六十五条关于存款人使用银行结算账户，不得出租、出借银行结算账户的规定，存在过错，根据最高人民法院《关于出借银行账户的当事人是否承担民事责任问题的批复》中“出借银行账户是违反金融管理法规的违法行为，人民法院应当依法收缴出借账户的非法所得并可以按照规定处以罚款，还应区别不同情况追究出借人相应的民事责任”的规定，应就其收取的50000元保证金范围内承担连带偿还责任。被告史凯利主张已将涉案保证金按被告闻喜县龙跃建筑工程有限公司法人周立东指示转给案外人，并主张此款系龙跃公司给其的中介费，不应承担责任，但未提供相关证据予以证实，本院不予采信。在案件审理过程中，原告撤回对被告周立东、张雨龙的起诉，系其对自身权利的处理，本院予以准许。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告闻喜县龙跃建筑工程有限公司自本判决生效之日起十日内返还原告李佳履约保证金共计50000元并支付资金占用期间的利息（以50000元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率，自2017年12月24日开始计算，至实际付清之日止）。 二、被告史凯利在50000元范围内与被告闻喜县龙跃建筑工程有限公司承担连带偿还责任。 三、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1050元(原告已交纳525元)，保全费520元，由二被告负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉案件受理费1050元，上诉于河北省廊坊市中级人民法院。 审 判 长  高秋顺 审 判 员  朱卫强 人民陪审员  李 辉 二〇一九年十月八日 书 记 员  王 磊 ——