文书内容湖南省耒阳市人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0481民初707号原告：欧阳小辉，男委托诉讼代理人：刘娟，湖南严明律师事务所律师。被告：罗艳峰，男委托诉讼代理人：伍丽娟，耒阳市法律援助中心律师。被告：阳日成，男委托诉讼代理人：蒋轩，湖南教正律师事务所律师。被告：夏先道，男委托诉讼代理人：曾小凤，湖南惠湘律师事务所律师。原告欧阳小辉与被告罗艳峰、阳日成、夏先道提供劳务者致害责任纠纷一案,本院于2019年3月20日立案受理。依法由审判员周志慧适用简易程序于2019年4月23日公开开庭进行了审理。原告欧阳小辉及其委托诉讼代理人刘娟、被告罗艳峰及其委托诉讼代理人伍丽娟、被告阳日成的委托诉讼代理人蒋轩、被告夏先道的委托诉讼代理人曾小凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，请求判令：1、三被告连带赔偿原告医疗费及医疗仪器器械（可调式牵开器）费226613.39元、误工费31416.33元、护理费15743元、住院伙食补助费8000元、营养费3600元、残疾赔偿金440376元、精神损害抚慰金30000元、被扶养人生活费218056.80元、鉴定费1900元、交通费5000元等共计980705.52元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告与被告罗艳峰及案外人欧阳小明、夏小高于2017年10月份口头约定合伙投资经营锰矿生意，从附近购买已采的锰矿土及自己购买储藏有锰矿的山租挖掘机挖采的锰矿土，拖到耒阳市仁义镇纸槽村日成锰业加工厂洗矿后出售。先是在常宁市辖区购买并挖采，从2017年11月份起，从耒阳市仁义镇十里村购买一块叫五里亭的山租挖掘机挖采锰矿土拖去日成锰业加工厂洗矿。但租挖掘机事宜是被告罗艳峰联系租赁的，具体是如何约定的其他合伙人并不清楚，被告罗艳峰只说租挖掘机及配司机挖采，一个小时支付租金260元，租金结算到被告罗艳峰名下，其他合伙人亦表示同意。但所租该挖掘机一直是由被告罗艳峰操作挖掘机挖采锰矿土装车作业。2018年1月23日下午6－7时许，天已黑，原告经其他拉锰矿土货车司机的建议，去找在操作挖掘机挖采锰矿装车作业的被告罗艳峰征求其意见，是否还叫外面装锰矿的司机进来装锰，于是，原告用手机电筒举过头向被告罗艳峰摇晃发出信号，示意不要启动挖掘机，并边摇晃手机电筒边喊边向挖掘机走过去。当时挖机是停止的，当原告刚走到挖掘机边上，被告罗艳峰突然启动挖机挖采锰矿土旋转装车，挖机尾部将原告转带进去挤压在土墙上，将原告右手臂挤压离断伤，后送湘雅二医院抢救治疗，住院80天，用去医疗费20余万元，虽经手术接肢，但功能已丧失。经湘雅二医院司法鉴定中心鉴定：原告的伤残评定为伍级、误工期为8个月、其中需1人护理为4个月、营养期为4个月。另查明，肇事挖掘机系被告阳日成所有，因欠债质押在被告夏先道处。2017年8月8日，三被告达成“还款合同书”，合同约定：被告夏先道将被告阳日成质押给被告夏先道的挖机和厂房、设备交被告阳日成使用，被告阳日成按约定的日期及金额向被告夏先道偿还欠款，直至全部还清时止，只要被告阳日成有－次违约，被告夏先道有权解除合同，并将挖机和厂房、设备全部收回，并由被告罗艳峰对被告阳日成的义务承担连带担保责任；被告阳日成一旦违约，被告罗艳峰必须在三日内将挖机等设备完整交还被告夏先道，－旦挖机等设备损毁或丢失，被告罗艳峰要承担全部责任。原告认为，被告夏先道将被告阳日成质押在其处的挖机约定交给被告罗艳峰、阳日成使用，且被告罗艳峰明知自己未经过任何操作挖掘机作业的培训及取得操作证书，不具备操作挖掘机作业的技能及资格，仍然操作挖掘机作业，以致发生将原告右手臂挤压断的安全事故，三被告均具有过错，依法应当承担连带赔偿责任。现就原告赔偿一事，经与三被告多次协商处理未果，为维护原告合法权益，特向法院提起诉讼。被告罗艳峰辩称：本案案由不应是提供劳务者受害责任纠纷，应为健康权纠纷，理由是：原告与三被告之间没有雇佣和被雇佣关系，原告和被告罗艳峰之间系合伙关系。在本案中，被告罗艳峰已向原告支付医疗费53000元，除此以外其他合伙人从合伙财产中拿出155000元支付给了原告，在原告提供的证据即欧阳小明的证言中有显示。本案应追加另两名合伙人为共同被告，因为原告系在执行合伙事务中所受的伤，而且其他合伙人也从合伙财产中支付了部分赔偿款给原告。被告罗艳峰和被告阳日成的关系为雇佣关系，挖掘机系被告阳日成所有，而且被告阳日成也在使用，被告罗艳峰仅作为被告阳日成雇请的挖掘机司机，被告罗艳峰所实施的行为系执行雇佣事务，其不是挖掘机的所有人，故被告罗艳峰在本次事故中所实施的行为系执行职务行为。被告阳日成辩称：被告阳日成与本案无关，不是本案的适格被告，从整个事情来看，被告阳日成既非挖掘机的操作人也非挖掘机的出租人，更不是挖掘机的实际占有人，与被告罗艳峰也未形成雇佣关系。被告阳日成在本案中没有任何过错，不应承担任何赔偿责任。原告的诉请过高，请求依法核减。原告对损害后果的发生也具有过错，应当承担部分责任。请求法庭驳回原告对被告阳日成的全部诉讼请求。被告夏先道辩称：被告夏先道对涉案挖掘机无法定或约定的管理义务，对原告的损害后果没有直接或间接的过错，无需承担任何赔偿责任，被告夏先道不是本案的适格主体。被告夏先道与被告阳日成、罗艳峰所签订的还款协议，是一份还款计划，双方没有就涉案的挖掘机形成质押担保关系，涉案挖掘机的控制权与所有权没有实际转移到被告夏先道名下，质押合同不成立。请法庭依法驳回原告对被告夏先道的诉请。经审理查明：原告与被告罗艳峰、案外人欧阳小明、夏小高属合伙关系，共同出资经营锰矿生意。因经营锰矿需要挖机，全体合伙人同意由被告罗艳峰从他处承租挖机，租金由全体合伙人承担，具体事宜由被告罗艳峰经办。因被告阳日成对被告夏先道负有债务，被告阳日成自愿将其所有的挖机（以下称涉案挖机）、厂房和设备质押给被告夏先道，但未办理质押登记。为便于被告阳日成偿还债务，实现被告夏先道的债权。被告夏先道（甲方）、阳日成（乙方）、罗艳峰（丙方）于2017年8月8日签订了一份还款合同书，具体内容如下：一、甲方将乙方质押给自己的挖机和厂房、设备交给乙方使用。二、乙方在本合同签订时向甲方还款2万元，并保证自2017年9月至2018年1月止每月向甲方还款1万元（每月8日之前）；自2018年2月起至2019年1月止每月向甲方还款2万元（每月8日之前）；自2019年2月起每月向甲方还款3万元（每月8日之前）至全部欠款还清时止。三、如乙方未按本合同第2条约定履行还款义务，只要有一次违约，甲方有权解除配合，并将挖机和厂房、设备全部收回，乙方向甲方支付违约金20万元。四、丙方对本合同约定的乙方的义务承担连带担保责任，即一旦乙方未能履行第二、三条约定的义务，丙方承担保全甲方挖机设备的义务，必须三日内将挖机等设备完整交还甲方，挖机折抵价为20万元整，一旦挖机等设备损毁或丢失，丙方将承担全部赔偿责任。五、甲方的权利、义务由甲方的女儿夏小燕全权代理行使。六、本合同自双方签字盖章时即生效。七、本合同一式三份，甲、乙、丙各持一份，均具同等法律效力。签订合同后，被告罗艳峰即时代被告阳日成向被告夏先道偿还了部分债务。经三方协议，被告阳日成自愿将涉案挖机交由被告罗艳峰用于其合伙经营的锰矿，由被告罗艳峰负责驾驶，价格为260元/小时（含人工、挖机费用），涉案挖机每天正常工作8小时之内的租金收入归被告阳日成所有，被告阳日成负担挖机的加油、维修、配件等费用；超出8小时之外的租金收入归被告罗艳峰所有。由被告罗艳峰负责按约将被告阳日成应获取的租金收入偿还被告阳日成对被告夏先道所负的债务。被告罗艳峰在征得被告阳日成的同意后，将涉案挖机开到了耒阳市仁义镇五里亭—锰矿开采点。2018年1月23日下午6、7时许，被告罗艳峰驾驶涉案挖机在开采点挖掘锰土装车，因天已黑，在征得其他运输锰土的司机的意见后，原告走近被告罗艳峰驾驶的涉案挖机，欲问是否还需要开采点外等候装车的司机开车进入装载锰土，因被告罗艳峰未充分注意周围情况，在操作过程中使得挖机尾部将原告挤压在挖机与山体之间，以致原告受伤。原告受伤后在湘雅二医院等地治疗，共住院80天，产生的总医疗费为226613.39元，出院诊断：右上肢不全离断伤、慢性乙型病毒性肝炎。经原告委托，湘雅二医院司法鉴定中心于2019年3月6日作出湘雅二[2019]临鉴字第223号司法鉴定意见书：1、根据提供的资料及鉴定检查所见，被鉴定人右上肢不全离断伤行“右上肢断臂清创术+神经血管探查+克氏针钢丝内固定+肱动静脉缝合术+VAC覆盖术”等多次手术治疗后，现右上肢再植处以远肢体变形、功能完全丧失。比照《人体损伤致残程度分级》5.5.6.1）条规定，评定为五级伤残。2、被鉴定人本次损伤如行手术治疗，后期治疗费用以实际发生为准。3、根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》相关规定，结合被鉴定人伤情实际，本次损伤误工时间为8个月，其中需1人护理4个月，营养期限为4个月。原告已支付鉴定费1900元。另查明：原告于2013年在长沙市望城区购买了房屋，至本次事故发生日止，在城区连续居住已逾一年。欧阳祖慧（男，1956年10月11日出生）、郭凤桃（女，1956年3月28日出生）系原告的父、母，至2018年1月23日事发日止，均已年满61周岁，需依靠其生育的三个子女（包括原告在内）共同赡养。欧阳磊（男，2003年6月4日出生）、欧阳晶（男，2004年7月5日出生）系原告的婚生小孩，尚未成年，需依靠原告夫妻共同抚养。事发后，被告罗艳峰先行向原告支付了53000元，与被告罗艳峰合伙的案外人欧阳小明等合伙人共同从合伙财产中向原告支付了155000元。本案在审理过程中，被告罗艳峰以其系在执行合伙事务过程中致原告受伤为由，于2019年4月22日向本院提出申请，要求追加合伙人欧阳小明、夏小高为共同被告。经本院释明后，原告不同意追加，并明确表示如合伙人需承担责任，原告对该部分将另行主张权利，故本案未通知欧阳小明、夏小高以共同被告身份参加诉讼。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。本案中，被告阳日成为偿还其债务，将涉案挖机出租给被告罗艳峰和原告等合伙人施工，由被告罗艳峰操作，并计取人工工资，并约定租金按260元/工时计算，其中人工工资由被告阳日成承担，挖机租金由被告罗艳峰交给被告夏先道以冲抵阳日成应负的债务，可见被告罗艳峰与被告阳日成之间形成劳务关系，被告罗艳峰系提供劳务者，被告阳日成系接受劳务者，被告罗艳峰在操作涉案挖机过程中未尽到安全注意义务，造成原告损害，应由作为接受劳务者的被告阳日成承担侵权责任。因此，原告的合理损失，应由被告阳日成赔偿。同时，原告作为完全民事行为能力人，应当预见挖机在作业过程中具有一定的危险性，但其疏于自我保护，对损害的发生，其自身具有一定的过错，应适当减轻侵权人的责任，综合考量本案实际情况，酌定由其自行承担20%的责任。参照湖南省统计局公布的本案法庭辩论终结时的上一统计年度即2018年度的相关统计数据，结合本案事实和证据并根据相关法律规定，对原告的损失确定如下：1、医疗费226613.39元；2、住院伙食补助费8000元（80天×100元/天）；3、营养费酌定按20元/天的标准计算，营养期4个月计2400元；4、护理费，原告未提供护理人员收入证明，参照湖南省城镇私营单位居民服务和其他服务行业从业人员年平均工资36613元的标准，结合法医鉴定意见，按1人护理4个月计算为12000元（36613元/年÷365天×120天）；5、误工费，原告未提供证据证实最近三年平均收入状况，参照湖南省城镇私营单位农、林、牧、渔行业从业人员年平均工资34049元的标准，结合法医鉴定意见，误工期8个月计22388元(34049元/年÷365天×240天)；6、交通费酌定为3000元；7、残疾赔偿金440376元（36698元/年×20年×60%）；8、精神损害抚慰金酌定为30000元；9、被抚养人生活费132839.2元[（25064元/年×19年×60%÷3人）+（25064元/年×5年×60%÷2人）]；10、鉴定费1900元，上列1-10项合计879516.59元，按照前文责任比例划分，由被告阳日成承担80%计703613.27元（879516.59元×80%），由原告自行承担20%计175903.32元。核减原告已获赔的208000元，被告阳日成尚应赔偿原告的总额为495613.27元（703613.27元-53000元-155000元）。原告要求被告阳日成赔偿损失980705.52元中的495613.27元，具有事实依据，符合法律规定，予以支持；过高部分及其他诉讼请求不符合法律规定，不予支持。被告夏先道在本案中不具有过错，与原告损害的后果亦不具有因果关系，不承担侵权责任。被告罗艳峰关于应追加其他合伙人共同承担侵权责任的反驳主张，因原告不同意追加，并愿意承担相应的法律后果，故不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院》第二条之规定，判决如下：一、被告阳日成赔偿原告欧阳小辉的损失495613.27元（原告先行获赔的208000元已核减），于本判决生效之日起20日内付清；二、驳回原告欧阳小辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（自觉履行的，可将标的款付至耒阳市人民法院标的款账户，户名：耒阳市人民法院执行案款专户；账号：83350311000001366；开户行：华融湘江银行耒阳支行。付款时需注明案号）本案案件受理费13607元，减半收取6803.5元，由被告阳日成负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审 判 员  周志慧二〇一九年十一月二十九日代理书记员  张沅沅                校对责任人：周志慧            打印责任人：张沅沅