广西壮族自治区南丹县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1221民初659号 原告：谢建强，男，1950年6月17日出生，汉族，现住地：广西河池市宜州区。 委托诉讼代理人：潘东平，广西维日律师事务所律师。 被告：罗树九，男，1963年8月11日生，壮族，现住广西南丹县。 委托诉讼代理人（特别授权）：韦弦，南丹县新城法律服务所法律工作者。 被告：罗振军，男，1970年8月16日生，壮族，住址：广西南丹县。 谢建强与罗树九、罗振军合伙协议纠纷一案，本院于2019年4月15日立案受理后，经被告罗树九申请，依法追加罗振军作为本案被告参加诉讼。于2019年11月4日依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告谢建强及其委托诉讼代理人潘东平，被告罗树九及其委托诉讼代理人韦弦到庭参加诉讼。被告罗振军经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告谢建强向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还原告为其垫付的工程生活费、雇请钩机押金、雇请钩机费用等共计58,500元；2、本案诉讼费用由被告承担。 事实和理由：2002年2月，被告承建南丹县芒场镇拉腊至拉也扶贫公路工程，原告经廖家强（时为南丹县社保所工作人员，现居住南丹县，牵线并经被告同意，前往南丹县参与该工程施工。在施工期间，被告以工人生活费拮据为由要求原告为其垫支生活费，以及支付雇请钩机为该工程施工的相关费用，并承诺保证返还原告为其垫付的所有开支。为此，原告先后为被告垫支的金额有：1、2003年2月27日以现金方式为被告垫支生活费18,000元，此款交给被告本人，有其收据为证）。2、2002年1月25日至2003年5月15日分五次通过银行向被告汇款24,500元（均有银行汇款票据为证）。3、租用吴汉鹏钩机施工垫付押金20,000元（该款已被抵作钩机租金，有吴汉鹏书面证据为证）。4、雇请顾日新钩机费用7,000元（有2004年12月17日顾日新收条为证），以上费用金额合计69,500元。但被告在该工程竣工后至今未能将上述原告为其垫付的款项返还原告，经原告多次催促、哀求被告只归还11,000元，尚欠58,500元至今仍未返还。原告认为，原告为被告垫付相关款项，实为被告因工程施工费用周转而向原告借款，但至今未还，确属不当之举，原告多年催收未果，现特向贵院呈递本状，提起民事诉讼，望贵院判如所请。 被告罗树九辩称，原告的诉讼请求被告罗树九返还垫付工程款没有事实和法律依据。首先，罗树九不是本案的适格主体，其只是河池地区建设工程有限公司的罗振军委托作为该项目施工的代理人，而且在罗振军授权委托的时候，该工程已经大部分竣工，仅是帮做尾声工作。在原告诉状所陈述到的“垫支生活费18,000元”，原告已收回，罗树九在罗振军的同意下已经代为返还。该案在2002年10月26日提起诉讼的时候，被告方已经提交了民事调解书，该调解书是以王运荣作为原告，罗振军、谢建强作为被告，已经明确了谁是主体，因此，原告与罗树九均是为罗振军打工的，恳请法庭驳回原告的诉请。 被告罗振军未出庭参加诉讼，视其放弃答辩、质证和辩论的诉讼权利。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对到庭当事人均无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，本院综合认定如下： 被告对原告提供的证据：证据1、2的证明目的有异议，认为该款已经退回给原告。本院认为，被告罗树九在2003年2月20日所写给原告的《收据》，证明被告罗树九收取原告的投资款的事实，本院予以确认；对银行汇款单，证明原告向被告罗树九汇款的事实，本院亦予以确认；对证据3有异议，罗树九并不知道这个情况。本院认为，原告雇请吴汉鹏钩机缴纳押金（后抵为工程款）及雇请顾日新钩机支付工程款的事实，本院予以确认。 原告对被告提供的证据：证据1-6有异议，认为与本案没有关联性，不能否认原告垫支工程款的事实。本院认为，该组证据证明被告承包工程由来及被告委托罗树九作为工程项目管理的事实，本院予以确认；证据9有异议，认为被告退款给案外人，与本案没有关联性。本院认为，该证据是被告罗树九支付款项给案外人，与本案没有关联性，本院不予采信；证据10有异议，认为工程是罗振军的，原告不应当承担责任。本院认为，该调解书证明原告与罗振军合伙的事实，本院予以确认。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2002年2月，被告罗振军以挂靠河池地区建设工程有限公司（该公司已于2008年被吊销营业执照）名义与南丹县扶贫开发领导小组办公室签订《拉腊至拉也扶贫林场四级公路扩建工程施工合同》。同年春节后，原告谢建强经案外人廖家强介绍，与被告罗振军达成口头合伙协议，同意原告加入该工程建设，后原告谢建强即交纳20,000元押金雇请吴汉鹏的钩机前往进行施工。2003年8月18日，被告罗振军出具委托书，委托被告罗树九作为该项目工程代理人，即办理各项与工程建设有关的事宜，含工程款结算。在施工过程中，原告谢建强先后垫付生活费、租钩机工程款等费用合计69,500元。2003年8月27日，该施工工程经验收合格，同年9月23日，南丹县扶贫开发领导小组办公室与被告罗振军结算付款。后原告多次要求罗振军退回合伙垫支款，同年12月9日，被告罗树九代被告罗振军退回11,000元给原告，原告出具了《领条》。此后，原告多次要求被告罗振军进行合伙结算，但被告罗振军避而不见，未予理睬。原告多年向被告催促无果情况下，向本院提起诉讼。 根据诉、辩各方的意见，归纳本案争议焦点为：1、本案被告罗树九主体是否适格；2、原告要求被告罗树九、罗振军返还垫付的生活费、雇请钩机押金、工程款等合计58,500元是否有事实和法律依据。 本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。本案原告谢建强经案外人廖家强介绍，并经被告罗振军同意，双方达成口头建设南丹县芒场镇拉腊至拉也扶贫公路工程施工协议，该口头合伙协议未违反有关法律法规的强制性规定，为有效协议，双方应当按照协议约定履行合伙义务。 关于被告罗树九作为本案主体是否适格问题。2003年2月28日，被告罗振军出具《授权委托书》《委托证明书》给被告罗树九，该委托书中委托代理业务范围：办理各项与工程建设有关事宜，含工程款结算。从以上委托书、证明书可以看出，被告罗树九仅是被告罗振军在拉腊至拉也扶贫林场四级公路扩建工程施工项目委托管理人员，无证据证明被告罗树九是该项目的投资合伙人。因此，被告罗树九作为本案被告主体不适格。 关于原告要求被告罗树九、罗振军返还垫支的生活费、雇请钩机押金、垫付工程款等合计58,500元是否有事实和法律依据问题。根据《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第50条“当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，人民法院可以认定为合伙关系。”和第５４条“合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还；一次清退有困难的，可以分批分期清退；退还原物确有困难的，可以折价处理。”的规定，本案原告作为合伙人，参与被告罗振军在拉腊至拉也扶贫林场四级公路扩建工程施工项目，该工程经验收合格后，被告罗振军于2003年9月23日与南丹县扶贫开发办公室结算工程款，原告多次要求进行合伙结算，但被告拒绝结算并断绝与原告联系。现原告要求被告罗振军退回合伙期间垫支的生活费31,500元、雇请钩机押金20,000元、垫付工程款7,000元等合计58,500元有事实和法律依据，本院予以支持。 综上所述，原告的诉讼请求有部分事实和法律依据，本院予以部分支持。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《中华人民共和国民法通则》第三十条、三十二条、《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第50条、54条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告罗振军在本判决生效之日起三十日内退还58,500元给原告谢建强； 二、驳回原告谢建强的其他诉讼请求。 如果未按本判决规定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费1,263元，公告费560元，合计1,823元由被告罗振军负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河池市中级人民法院。 审 判 长  陆耀立 人民陪审员  莫海兰 人民陪审员  王小梅 二〇一九年十一月二十五日 书 记 员  罗 焱 本判决适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。 《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》 ５０．当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，人民法院可以认定为合伙关系。 ５４．合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还；一次清退有困难的，可以分批分期清退；退还原物确有困难的，可以折价处理。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。