山西省岢岚县人民法院民事判决书（2019）晋0929民初4号原告康美云，女，1963年3月10日出生，住岢岚县。委托代理人郭志荣，男，1958年6月17日出生，住岢岚县，系原告丈夫。委托代理人王爱民，男，1950年11月17日出生，基层法律工作者，住山西省岢岚县。被告山西磊明房地产开发有限公司，住所地：太原市迎泽区柳巷南路。法定代表人李俊文，男，该公司经理。委托代理人王朝祥，男，1968年6月10日出生，该公司员工，住山西省岢岚县。被告源丰建设有限公司，住所地：江苏省泰兴市江平。法定代表人何金城，男，该公司董事长。委托代理人于新民，男，山西卓阳律师事务所律师。被告岢岚县住房保障和城乡建设管理局，住所地：岢岚县。法定代表人李新旺，男，该局局长。委托代理人安成元，男，1965年1月11日出生，该局建管科主任。原告康美云与被告山西磊明房地产开发有限公司、源丰建设有限公司、岢岚县住房保障和城乡建设管理局健康权纠纷一案，本院于2018年6月28日判决后，被告源丰建设有限公司提起上诉，山西省忻州市中级人民法院于2018年11月6日将本案发回本院重审。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告康美云委托代理人郭志荣、王爱民，被告山西磊明房地产开发有限公司委托代理人王朝祥，被告源丰建设有限公司委托代理人于新民，被告岢岚县住房保障和城乡建设管理局委托代理人安成元均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告康美云诉称，2016年6月13日下午5点左右，我从饭店打工回家走到XX路向右下行边道上被岚漪国际没有任何防护措施临公路建设楼房上掉下来的工程模板砸中头部，当场倒地，恶心、呕吐、流血不止。当时岚漪国际数名工人正在收拾四处横飞散落的工程模板，路经此地的路人通知我丈夫郭志荣后，岚漪国际的李师傅和工人一同送我去岢岚县人民医院抢救，该院诊断为：左侧眼眶内侧壁骨折、左侧眼球外伤球体破裂，进行左眼眉弓皮肤裂伤缝合术后，因伤势严重建议到上级医院治疗，随即转至山西省眼科医院，医生检查后建议转综合医院治疗，转至山西省医科大学第一医院住院治疗8天，诊断为：左眼球破裂、左眼眶壁骨折、左眼眉弓外皮肤裂伤缝合术，该院给予左眼球探查缝合术，后又转北京同仁医院、北京华尔医院住院治疗，诊断为：1、左眼球萎缩；2、左眼黑矇；3、左眼前房积血；4、左眼下睑肿物；5、左眼上睑下垂；6、左眼眶内壁骨折；7、左眼球清创缝合术；8、左眼上下睑及眉弓部皮肤清创缝合术；9、右眼屈光不正，于2016年7月29日在全麻下行“左眼球摘除＋异体巩膜移植＋义眼台植入＋下睑肿物切除术”，2016年8月6日出院回家休养。经太原市小店司法鉴定中心对原告伤情进行鉴定，意见为：康美云伤情为三级伤残，生活护理依赖为部分护理依赖。原告康美云在路上行走时，被岚漪国际建筑工程紧临公路正在建筑的楼房上掉落木板砸在头部致伤，原告没有任何责任，虽然经过多家医疗机构医治，但终因伤势过重，失血过多，眼球被摘除，生活不能自理。被告山西磊明房地产开发有限公司系岢岚县岚漪国际项目开发商，该公司将工程项目承包给源丰建设有限公司，双方签订了建筑工程施工合同，源丰建设有限公司对工程建筑项目进行开发实施，雇佣不具备任何建筑资质和资格的杨占山带领个体工队进行建设。在建楼时，没有设置任何防护设施，这本身就存在着事故隐患。山西磊明房地产开发有限公司、源丰建设有限公司明知杨占山带领的个体工队在建设过程中没有设置防护措施，没有施工警示标志和安全保障措施，更没有安保人员和疏导人员之下，让其继续施工，被告山西磊明房地产开发有限公司和源丰建设有限公司从工程建设实施过程中，存在着管理不严，监督不严，安全意识淡薄的严重错误,为此，应在本次事故中承担全部责任。山西省岢岚县住房保障和城乡建设管理局，作为管理、审批、监管机关，对于岢岚县岚漪国际项目工程，管理不到位，监管不力，尤其是对山西磊明房地产开发有限公司和源丰建设有限公司雇佣杨占山带领的个体工队没有任何合法建筑手续的情况下，继续让其建筑临公路三层门店，岚漪国际24层商住楼建设项目，开发建设单位在五证不全之下继续施工建设，其监管不到位，造成原告三级伤残的严重事故，应当承担不可推卸的责任。为此，对于因此给原告造成的经济损失，应当由几被告承担，具体项目如下：1、医疗费：63955.01元（开庭时变更为66304.17元）；2、住院伙食补助费：1680元；3、营养费：23400元；4、护理费：288624元（开庭时变更为231282元）；5、误工费7500元；6、交通费10088元（开庭时变更为10688元）；7、住宿费：8094元（开庭时变更为8254元）；8、残疾赔偿金：492336元（开庭时变更为558630元）；9、鉴定费：2600元；10、被抚养人生活费：20073元（开庭时变更为22930元）；11、残疾辅助器具费：139000元；12、康复和后续治疗费：130000元；13、精神抚慰金：45000元；14、整容费30000元；15、饭费16781.88元；16、复印费；729元；17、通讯费：250元；18、安临时义眼片：1900元；19、电动车：3600元，共计1285610.89元。被告山西磊明房地产开发有限公司辩称，1、被答辩人所述事实错误，答辩人系合法的岚漪国际项目开发商。岚漪国际项目的开发按照国家所要求的手续都已办理齐全，有证据可佐证；2、被答辩人起诉答辩人无事实和法律依据。被答辩人在取得合法的开发手续后与第二被告签订了承包合同，双方约定由于承包人安全措施不力造成的事故责任和因此发生的费用，由承包人承担，我公司不承担赔偿责任。请依法驳回被答辩人的诉讼请求。被告源丰建设有限公司辩称，1、工程模板属于岚漪国际项目没有确切的证据，从视频看岚漪国际的斜对面也是工地，工程模板掉落地上后，斜对面工地的工作人员往回拣掉落的工程模板。气象局的文件、证明，证人出庭均证实当时风特别大，其中一名证人陈述附近也有工地，只是没有盖起来，但不能排除这个工地没有工程模板。当时大风情况下，落到地面的工程模板无法证明来处，证人证明工程模板是岚漪国际的可信度不高。结合视频反映的状况，掉落的工程模板是谁家的不能确定。2、本案不适用构筑物、搁置物、脱落物致他人损害的法律规定，原告的受伤是被大风从地上刮起的工程模板砸伤，并非悬挂物、搁置物脱落致伤，应当适用一般侵权的原则，而我方在工程管理过程中经住建局检查未发现有对工程模板管理的缺陷，没有过错。3、本案系不可抗力引发，属于意外事件，三名证人的证言及视频所显示的情况，结合气象局证明相互印证反映出事发当时的风力之大无法预见、无法克服、不可避免。视频证明显示电动车都被刮倒，很大的工程模板都能被大风吹起，足见风力之大。因此造成原告受到伤害的主要原因和直接原因是大风所致，符合民法准则关于不可抗力的规定。4、原告诉求明显偏高，表现在后续的医疗费与本次受伤无关，不应予以认定。误工费的事实原告陈述前后矛盾，诉状称在饭店打工，提供的证据是在化肥销售部打工，打工事实不存在，没有产生误工损失。从病历看原告右眼原来就接近盲目，主张全部的伤残费用没有事实和法律依据。后期的护理费请求偏高应在实际发生时主张，综上，请法院依法驳回原告对源丰公司的诉讼请求。被告岢岚县住房保障和城乡建设管理局辩称，我方已尽到管理监管责任，定期对工地进行监管，并且下发过限期整改通知书，此次事故因大风天气引起，我方不承担责任。为支持其诉讼请求,原告向本院提供以下证据：证据一：原告及代理人身份证及户口复制件，拟证实原告主体适格；原告父母身份证及户口复制件、宋家寨村委会证明，拟证实原告有被扶养人父母二人。证据二:证人张某某、刘某某证明二份，拟证实原告受伤时事发经过。证据三、四、五：原告在岢岚县人民医院，山西医科大学第一医院，北京同仁医院、北京华尔医院就诊医疗票据及相关病历，拟证实原告就诊的事实及治疗费情况。证据六：被告方垫付医疗费情况及鉴定意见书及票据，拟证实岚漪国际曾为原告垫付医疗费71260元，同时证实原告的伤残等级及支付的鉴定费用。证据七：财政局、统计局、城建局文件、原告丈夫自述事发经过、事发后工地附近照片、原告工资证明、受伤后报案材料，拟证实计算各项赔偿费的依据。证据八：营业执照、施工单位管理机构及人员情况、施工合同、质量保修书，拟证实岚漪国际工程承包情况。证据九：岢岚、太原、北京门诊医疗费票据，拟证实就诊门诊花费情况。证据十：交通费票据，拟证实原告因就医产生的交通花费情况。证据十一、十二：住宿费和饭费票据，拟证实原告因就医产生的住宿及用餐费用。证据十三：照片、光盘，拟证实原告受伤部位及杨正山曾去原告家看望原告。证据十四：2016年12月2日庭审后到2018年3月29日开庭时的医疗诊断证明、医疗费票据、交通费票据；证据十五：证人证言，拟证实事发当日，证人目睹事件发生的经过。证人刘某某出庭证实，岚漪国际工程模板往下落，原告碰倒了，我让身边俩人扶起她，并让跟岚漪国际老板反映。证人张某某出庭证实，看见原告眼睛受伤躺着喊救命，岚漪国际楼上还往下掉工程模板。证人曹某某出庭证实，那天下午四点多突然刮起一股大风，我到岚漪国际对面门店买烟，看到岚漪国际前面门店三楼楼顶掉下许多板子，当时板子从油路上弹起来砸中原告。证据十六：2018年3月至2019年4月治疗药费、住宿费、交通费。被告山西磊明房地产开发有限公司向本院提供以下证据：开发房地产的五证、施工合同，拟证实该工程系合法施工，且该公司已将该建设项目承包给源丰建设有限公司，该事故责任本公司不予承担。被告源丰建设有限公司提供以下证据：岢岚县城建局限期整改通知书、安全隐患整改报告、岢岚县气象局文件，拟证实要求整改内容，侧面证实不存在其他隐患，同时证实事发当天风力大，该事故为不可抗力事件，被告不承担责任。被告岢岚县住房保障和城乡建设管理局未向本院提供任何证据。经本庭组织当事人举证、质证，被告山西磊明房地产开发有限公司、源丰建设有限公司、岢岚县住房保障和城乡建设管理局对原告所提供证据一、证据八无异议，本院予以确认。对证据二，2016年12月2日开庭时认为二位证人均未出庭作证，其证言没有效力，本次开庭该二位证人均出庭作证；对证据三、四、五，认为真实性、客观性无异议，但对事件发生的关联性有异议；对证据六，认为垫付事实及金额无异议，对鉴定意见及鉴定费均有异议，并申请重新鉴定；对证据七，认为财政局文件无异议，对原告工资证明有异议，对调查报告认为与本案无关联性；对证据九，国家正规票据予以认可，外购药及无处方药品不予认可；对于证据十，认为与诊疗无关联性的票据不予认可；对于证据十一、十二，认为住宿费与本案没有关联性，饭费不属于赔偿范围；对于证据十三，认为虽然真实性客观性无异议但与本案无关联性。对于证据十四，认为许多诊疗与本案无关，而且义眼安装机构是否有资质，康复、后续治疗费均没有依据。被告岢岚县住房保障和城乡建设管理局对第十四组证据质证，认为自己不清楚。对于证据十五，被告认为，当时大风的情况下，落到地面的工程模板无法证明来处，证人中有人证明是上午，有人证明是下午，有人说明附近也有工地，证人证明工程模板是岚漪国际的可信度不高。对于证据十六，被告认为，票据没有处方认证，费用与事故没有因果关系。对于被告山西磊明房地产开发有限公司、源丰建设有限公司提供的证据，原告认为与本案没有关联性。2016年12月2日庭审中，被告山西磊明房地产开发有限公司就原告损伤申请重新鉴定，本院委托忻州市中级人民法院证据技术中心鉴定。2018年3月29日庭审中原告对此次鉴定意见无异议，三被告均认为级别太高，鉴定机构未综合考虑原告原右眼视力状况，有异议。经原告方申请，本院依职权调取以下证据：1、事发当日岚漪国际建筑工地附近红绿灯口监控视频视听资料；2、110接警登记表；3、山西磊明房地产开发有限公司在中国人寿财产保险股份有限公司岢岚支公司保险报案相关资料；经质证，原告对三份证据均无异议，被告认为该三份证据真实性无异议，但认为与本案无关联性，而且视频无法确定原告眼睛受伤系被告承建工地模板所致。经庭审举证质证，本院认定事实如下：被告山西磊明房地产开发有限公司系岢岚县新建岚漪国际住宅小区的开发商。2015年3月10日被告山西磊明房地产开发有限公司与被告源丰建设有限公司订立《建设工程施工合同》，约定被告源丰建设有限公司承建岚漪国际住宅小区一期工程，包括土建、给排水、电器。合同价款6178.92万元，承包人向发包人承诺按合同约定进行施工、竣工。2016年6月13日下午5时左右，原告康美云由东向西骑电动车回家，路过岚漪国际建筑工地附近的公路时，被大风刮落在公路中间的岚漪国际建筑工地的工程模板再次被风卷起砸中其面部，致其受伤倒地。事发后原告儿子曾向岢岚县公安局110报警，原告被岚漪国际工地的工人送往岢岚县人民医院救治，经诊断为：左侧眼眶内侧壁骨折、左眼球外伤球体破裂，进行左眼眉弓皮肤裂伤缝合术后，随即转入山西省眼科医院治疗，该院建议转综合医院治疗，后于2016年6月14日转往山西省医科大学第一医院住院治疗，经诊断为：左眼球破裂、左眼眶壁骨折、左眼眉弓外皮肤裂伤缝合术，该院给予左眼球探查缝合术，住院治疗8天后于2016年6月22日出院，后又转入北京同仁医院、北京华尔医院，其诊断为：1、左眼球萎缩；2、左眼黑矇；3、左眼前房积血；4、左眼下睑肿物；5、左眼上睑下垂；6、左眼眶内壁骨折；7、左眼球清创缝合术；8、左眼上下睑及眉弓部皮肤清创缝合术；9、右眼屈光不正，于2016年6月29日行“左眼球摘除＋异体巩膜移植＋义眼台植入＋下睑肿物切除术”，2016年7月6日出院回家。此后又于2016年7月10日住岢岚县人民医院后续治疗，2016年7月13日出院。期间被告源丰建设有限公司分四次垫付原告医疗费用71260元。太原市小店司法鉴定中心于2016年8月26日对原告伤情进行鉴定，其意见为：康美云伤情为三级伤残，生活护理依赖为部分护理依赖。原告支付鉴定费2600元。2016年12月2日庭审中，被告山西磊明房地产开发有限公司提出对原告损伤进行重新鉴定，我院在征求双方意见后将该鉴定委托至忻州市中级人民法院证据技术中心，该中心委托山西医科大学司法鉴定中心对原告损伤进行鉴定，意见为：康美云的损伤构成二级伤残，康美云目前情况属部分护理依赖，被告山西磊明房地产开发有限公司为此支付鉴定费2500元。在此期间，原告又陆续在北京同仁医院、岢岚县人民医院等进行复查治疗。原告方前后共计花费医疗费用58455.11元,另外因安装临时义眼花费1900元，并配置义眼花费13900元。期间因就医及鉴定支付交通费9810.5元、住宿费7149元。同时查明，原告2016年1月-5月在岢岚县农业生产资料公司鑫懋化肥销售部打工，每月工资3000元。原告父亲康某某，1936年3月11日出生，母亲林某某，1943年11月3日出生，均系农业人口，双方育有子女四人。本院认为，原告康美云骑电动车回家时，路经岚漪国际建设工地附近时，路中间遗落的工程模板被风卷起将原告康美云面部砸伤。通过当事人举证、质证、证人出庭作证，结合事发当天气象机关的证明和文件，本院依当事人申请调取的事故发生时事发地点的视频资料等，均证实致伤原告的工程模板为被告源丰建设有限公司承建的岚漪国际建筑工地掉落。被告源丰建设有限公司为该工程模板的所有人、管理人、使用人，未尽到管理、注意义务，应对原告的损伤依法承担侵权赔偿责任。根据《中华人民共和国安全生产法》相关规定，被告山西磊明房地产开发有限公司作为岚漪国际的发包方，系安全生产的责任主体，依法应对该项目安全生产措施的制订、组织实施、监督检查承担义务，但在其与被告源丰建设有限公司签订建筑工程合同中就生产经营场所安全设施、警示标志没有约定，未尽到监管义务，应对原告的损伤承担连带责任。原告请求被告岢岚县住房保障和城乡建设管理局承担赔偿责任，本案中被告岢岚县住房保障和城乡建设管理局系对岚漪国际建设项目承担行政管理责任，即从宏观上对其督促监管，而并非民法规范的赔偿责任的主体，故对其请求不予支持。本次审理过程中，原告请求赔偿2018年3月至2019年4月治疗药费、住宿费、交通费，未提供相应诊断证明、处方等证据，故对其请求不予支持。综上，经核算原告康美云在本次事故中所受的损失为：1、医疗费：58455.11元，其中（1）岢岚县人民医院医疗费1221.28元；（2）山西省医科大学第一医院医疗费9273.51元；（3）北京华尔医院医疗费27563.25元；（4）后续复查及鉴定产生的医疗费20397.07元，另共有16支票据有无姓名或非原告消费情形，证据形式不合法，不予认定；2、住院伙食补助费：1680元，其中（1）岢岚县人民医院住院3天，60元×3天=180元；（2）山西省医科大学第一医院住院8天，100元×8天=800元；（3）北京华尔医院住院7天，100元×7天=700元；3、营养费：20元×18天=360元；4、误工费：100元×75天=7500元；5、护理费（护理部分依赖）：100800元，以本地最低工资计算1400元×12月×20年×30％=100800元；6、残疾赔偿金：524376元，以城镇居民计算29132元×20年×90%=524376元；7、残疾辅助器具费：83400元，医疗部门诊断建议2-5年更换残疾辅助器具，并以该部门更换1次13900元为标准，20年酌情以6次计算：13900元×6次=83400元；8、交通费9810.5元，其中（1）太原、北京交通费5839.6元，另有9支为非原告或其护理人员产生，证据形式不合法，不予认定；（2）复查交通费1892元，另有2支为充卡票据，不符合证据要件，不予认定；（3）第二、三次鉴定交通费1320.9元，另有1支为饭费，证据形式不合法，不予认定；（4）第四次鉴定交通费758元；9、住宿费7149元，另有1支无姓名1支非国家正式发票，证据形式不合法，不予认定；10、被扶养人生活费：18954元，8424元×10年÷4人×90％=18954元；11、鉴定费：5100元；12、安临时义眼费：1900元；13、精神抚慰金：45000元；14、财产损失：1500元，其主张电动车毁损因未做鉴定，酌情认定1500元；康复费和后续治疗费、美容费因未做鉴定且原告也并未提供相关资质机构的建议，本院无法确定，故不予支持；治疗期间饭费、复印费、通讯费于法无据，本院不予认可。综上，原告康美云的损失共计865984.61元。本案经合议庭评议，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十六条、第十九条、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告源丰建设有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告康美云人身损害所造成的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、交通费、住宿费、被扶养人生活费、鉴定费、精神抚慰金及财产损失共八十六万五千九百八十四元六角一分，扣除源丰建设有限公司已垫付原告医疗费七万一千二百六十元及重新鉴定费二千五百元，实际应赔付七十九万二千二百二十四元六角一分。二、被告山西磊明房地产开发有限公司对原告康美云的以上损失承担连带赔偿责任。三、驳回原告康美云的其他诉讼请求。案件受理费16370元（原告已预交）由被告源丰建设有限公司负担13321元，原告康美云负担3049元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于忻州市中级人民法院。审判长 陈晓宇审判员 孙瑞峰审判员 崔文兵 二〇一九年十一月一日书记员 徐艳茹