甘肃省庆阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）甘10民终1406号上诉人（原审原告）：鲁金鹏。委托诉讼代理人：鲁改云。被上诉人（原审被告）：权伟。委托诉讼代理人：田建宏，甘肃通联律师事务所律师。上诉人鲁金鹏因与被上诉人权伟健康权纠纷一案，不服宁县人民法院（2019）甘1026民初1455号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月24日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。鲁金鹏上诉请求：1.依法撤销宁县法院（2019）甘1026民初1455号民事判决书；2.依法对此案予以改判，认定该案案由为机动车交通事故责任纠纷，并对上诉人残疾赔偿金按交通事故标准计算为14948.5元，护理人员应按二人计算，精神损害抚慰金为10000元。事实和理由：发生事故后，上诉人伤情严重，一直由护理人员护理，有护工写的证明及收护理费证明，故护理人员应认定为2人。机动车一般是指车辆具有动力装置，可以单独在公路及城市道路行驶，并完成运载任务的车辆，二轮电动车是电驱动，本案案由应确定为机动车交通事故责任纠纷。一审判处精神损害抚慰金1000元不合理，应当判处10000元。权伟辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。鲁金鹏向一审法院起诉请求：1.权伟赔偿医疗费23372.35元、护理费12200元、住院伙食补助费5800元、营养费1160元、交通费1100元、残疾赔偿金14978.5元、后续治疗费10000元、二次手术费10120元、精神损害抚慰金5000元，共计83730.85元；2.诉讼费和鉴定费由权伟承担。一审法院认定事实：2018年10月26日13时35分许，鲁金鹏骑自行车在早胜街赶集回家途中，行至银西公路433Km+300m处时，与权伟驾驶的临时甘MT0838号“爱玛”牌二轮电动车相撞，致鲁金鹏受伤。事故发生后，权伟即送鲁金鹏去早胜镇中心卫生院住院治疗，诊断为：1.左侧胫腓骨骨折；2.鼻骨骨折；3.肺部感染。住院治疗25天，支出医疗费7138.28元，剔除鲁金鹏治疗自身疾病的注射用奥美拉唑钠42.84元、香砂平胃颗粒21.61元、健胃消食片4.86元，注射用盐酸溴己新197.7元、消炎利胆片23.8元，认定医疗费6847.47元。2018年11月20日，鲁金鹏转往庆阳市人民医院治疗，诊断为：1.左胫骨平台骨折；2.左锁骨骨折内固定术后；3.左髌骨骨折；4.左腓骨骨折；5.慢性胃炎；6.反流性食管炎。住院治疗23天，好转出院。支出医疗费15463.77元，剔除鲁金鹏治疗自身疾病的乙型肝炎表面抗原测定8.6元、乙型肝炎表面抗体测定8.6元、乙型肝炎e抗原测定8.6元、乙型肝炎e抗体测定8.6元、乙型肝炎核心抗体测定8.8元、丙型肝炎抗体测定17元、梅毒螺旋体特异抗体测定16元、奥美拉唑肠溶胶囊4.5元、铝碳酸镁片91.7元，认定医疗费15291.37元。鲁金鹏还在早胜镇中心卫生院门诊支出医疗费482.6元，在宁县中医医院门诊支出医疗费287.7元,对鲁金鹏支出的医疗费共计认定22909.14元。2018年11月8日，权伟向宁县公安局交通警察大队报案。2018年12月7日，宁县公安局交通警察大队出具第622826120180000146号道路交通事故证明，未作出责任认定。2019年5月8日，鲁金鹏申请司法鉴定，2019年6月24日，庆阳市人民医院司法鉴定所作出庆医司鉴[2019]临鉴字第（06）F008号司法鉴定意见书。鉴定结论：被鉴定人鲁金鹏受伤伤残属十级；取除内固定物手术费用10120元；护理期限为90日。鲁金鹏、权伟所驾车辆均未在保险公司投保。鲁金鹏因该起交通事故受伤治疗过程中，权伟在早胜卫生院支出医疗费6082.6元，在宁县中医医院支出医疗费287.7元，共计6370.3元。鲁金鹏在早胜住院期间，权伟护理了12天，相当于支出了护理费1746元。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。权伟驾驶二轮电动车上道路行驶，未确保安全，侵害了鲁金鹏的身体健康权，应负赔偿责任。鲁金鹏骑自行车上道路行驶，未确保安全，对损害的发生也有过错，可以减轻权伟的责任。鲁金鹏请求医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、取除内固定物的费用，依法予以支持。鲁金鹏主张按两名护工计算护理费，因无医疗机构或鉴定机构的明确意见，依法按护理人员一人计算。护理期限参照鉴定意见按90日计算。鲁金鹏主张交通费，结合鲁金鹏就医治疗的时间、次数，酌定为600元。鲁金鹏主张误工费，因鲁金鹏已78岁，不予支持。鲁金鹏主张营养费，因医疗机构无加强营养的意见，不予支持。鲁金鹏主张其他后续治疗费（非取除内固定物费用），因鲁金鹏已经治疗终结，不予支持。关于本案的案由，立案时确定为机动车交通事故责任纠纷。鲁金鹏主张权伟驾驶的“爱玛”牌二轮电动车是机动车，权伟辩称是非机动车，均无证据证实，本案案由确定为健康权纠纷更为妥当。关于双方的责任认定，交通事故发生后，双方均未及时报案，也未采取有效措施保护现场，交警部门仅出具了事故证明书。一审法院认为，权伟驾驶的电动车比鲁金鹏驾驶的自行车在车速、重量、硬度及冲撞危险方面存在更大的危险性，事故发生后，权伟更有条件报案及保护现场，故应承担事故的主要责任。综上所述，对鲁金鹏的诉讼请求，一审法院部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条规定判决：一、鲁金鹏的医疗费22909.1元、护理费13095元（145.5元/天×90天）、住院伙食补助费1920元（40元/天×48天）、交通费600元、残疾赔偿金4402.05元（8804.1元/年×5年×10%）、取除内固定物手术费10120元、精神损害抚慰金1000元，共计54046.15元。由权伟赔偿70%即37832.31元（含权伟已支付的医疗费6370.3元及支出的护理费1746元，合计8116.3元）；剩余16213.84元，由鲁金鹏自行负担；二、驳回鲁金鹏的其他诉讼请求。上述款项，限本判决生效之日起30日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费613元，减半收取计306.5元，由鲁金鹏负担100元，权伟负担206.5元。鉴定费3300元，由鲁金鹏负担990元，权伟负担2310元。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据，二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，关于本案案由的确定，权伟驾驶二轮电动车与鲁金鹏骑自行车相撞，本案中没有证据显示权伟驾驶的二轮电动车属于机动车，故系一般侵权纠纷，一审确定案由为健康权纠纷正确。关于护理人数、残疾赔偿金及精神损害赔偿金的数额认定。鲁金鹏认为应当按照其实际聘用的护理人员2人计算，但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定：“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”，一审确定护理人员为一人符合法律规定。鲁金鹏认为残疾赔偿金及精神损害赔偿金数额分别应为14978.5元及10000元，但无具体计算方法及法律依据，故一审依据鲁金鹏实际伤残等级确定残疾赔偿金及精神损害赔偿金数额符合本案实际，应予维持。综上所述，鲁金鹏上诉理由均不能成立，应予驳回。原判认定事实清楚，适用法律正确，判处适当，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费613元，由上诉人鲁金鹏负担。本判决为终审判决。审判长  李保国审判员  沈晋芳审判员  郭振华二〇一九年十一月二十二日书记员  朱 瑾