贵州省贵阳市南明区人民法院行 政 判 决 书(2019)黔0102行初205号原告：陈冠璋，男，汉族，1985年11月29日生，住本市观山湖区金阳北路176号。委托代理人：禚琳，山东科润律师事务所律师，执业证号：13701200810174727。委托代理人：王文琛，山东秉乾律师事务所律师，执业证号：13701201510766583。被告（原行政机关）：贵阳市公安局经济技术开发区分局。住所地址：贵阳市桐荫路12号。法定代表人：谢军，局长。委托代理人：沈灵良，该局工作人员。委托代理人：刘彦君，该局工作人员。被告（行政复议机关）：贵阳市公安局。住所地址：贵阳市观山湖区黔灵山路306号。法定代表人：陈小刚，局长。委托代理人：李小刚，工作人员。委托代理人：刘盼盼，工作人员。原告陈冠璋诉被告贵阳市公安局经济技术开发区分局、贵阳市公安局治安行政处罚及行政复议一案，本院于2019年5月27日立案。2019年6月3日向被告送达起诉状副本、应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年8月13日公开开庭审理了本案。原告陈冠璋的委托代理人王文琛、禚琳，被告贵阳市公安局经济技术开发区分局的委托代理人沈灵良、刘彦君，被告贵阳市公安局的委托代理人李小刚,到庭参加诉讼。本案现已审理终结。2018年10月11日，被告贵阳市公安局经济技术开发区分局对原告陈冠璋作出筑经开公刑行罚决字[2018]2317号行政处罚决定书，载明：陈冠璋对其于2018年10月10日23时许与侯先云在贵阳市维也纳国际大酒店房间内从事嫖娼活动的违法事实供认不讳。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第六十六条之规定，现决定对违法人员陈冠璋处予两日行政拘留，期限：2018年10月11日至2018年10月13日。原告不服，向被告贵阳市公安局申请行政复议。2019年3月8日，被告贵阳市公安局作出筑公复决字[2019]003号行政复议决定书，该决定书载明：本案中陈冠璋通过QQ招嫖信息邀约卖淫女上门服务，且已支付嫖娼款的违法事实清楚，虽然其主动放弃实施嫖娼行为，但已对社会秩序造成了损害，经开区公安局对陈冠璋作出行政拘留2日的行政处罚决定符合规定。决定维持经开分局作出的筑经开公刑行罚决字（2018）2317号《行政处罚决定书》。原告陈冠璋诉称，2018年10月10日晚，原告入住观山湖区维也纳国际大酒店，在网上QQ群中无意中约嫖了色诱抢劫团伙的一名成员，原告发觉上门的卖淫女有异常情况后，主动放弃了继续嫖娼的主观故意，拒绝与其发生关系，支付了部分辛苦费，并让其离开房间。根据获知的刑事案件情报的安排，早已布控在酒店附近的被告经开分局所属刑警已控制了守候在酒店外面伺机实施犯罪的几名犯罪团伙成员，待卖淫女进入布控范围后，一举抓捕归案。为了掌握色诱抢劫的充分证据，被告经开分局刑警带着卖淫女及其同伙进入原告房间进行指认现场和辨认涉嫌的原告，侦查过程中被告贵阳市经开分局刑警不但未让原告陈述、申辩理由，而且要求原告配合他们工作并写下不提起行政复议和行政诉讼的承诺书。并且在没有预先告知原告其作出行政处罚决定的事实、理由及依据，也未告知原告依法享有的权利的情况下作出处以原告行政拘留2日的行政处罚决定。该处罚决定书也没有送达给原告，原告不服，在法定期限内申请行政复议。被告贵阳市公安局认定原告系主动放弃事实上嫖娼行为，但仍然认定原告构成嫖娼，维持了被告经开分局作出的行政处罚决定。为维护原告的合法权益，现请求：1、依法判决撤销贵阳市公安局经济技术开发分局2018年10月11日作出的筑经开公刑行罚决字（2018）2317号行政处罚决定书。2、依法判决撤销贵阳市公安局2019年3月8日作出的筑公复决字[2019]003号行政复议决定书。2、诉讼费用由被告承担。原告陈冠璋向本院提交了以下证据、依据：1、行政复议决定书，证明原告主动放弃嫖娼行为，不构成嫖娼。2、电话录音（书面录音内容），证明被告贵阳市公安局经济技术开发区分局未当场交付行政处罚决定书，原告不构成违法行为。被告贵阳市公安局经济技术开发区分局辩称，2018年10月11日0时，被告在办理一起抢劫案时，侦查到卢伟等犯罪嫌疑人在观山湖区维也纳国际大酒店正在组织卖淫，于是组织民警前往抓捕，同时在维也纳国际大酒店1021房间查获涉嫌嫖娼的嫌疑人陈冠璋，经询问，陈冠璋对其于2018年10月10日23时许与侯先云在贵阳市维也纳国际大酒店房间内从事嫖娼活动的违法事实供认不讳。被告根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第六十六条的规定，作出处罚决定。原告通过QQ群与侯先云就嫖娼卖淫达成一致，二人在主观上均有嫖娼卖淫的故意。此前双方并不相识。原告通过微信已先转账800元给侯云先，看到侯先云皮肤有点不满意，就没有发生性行为。该案件事实有陈冠璋询问笔录、侯先云询问笔录、现场辨认笔录等证据印证。且询问笔录均系违法嫌疑人陈冠璋阅读后签字、按手印。原告主观方面有故意的嫖娼意识，客观方面就嫖娼卖淫与侯先云达成一致，以给付金钱为报酬发生不正当的性行为。被告作出的行政处罚决定，事实清楚、证据确凿、程序合法，量罚适当、运用法律正确。原告的事实请求没有法律依据。请求法院驳回原告诉讼请求。被告贵阳市公安局经济技术开发区分局向本院提交了证明原行政行为合法性的以下证据、依据：1、公安行政处罚决定书；2、入学建议书；3、行政处罚审批表；4、立案决定书；5、呈请延长传唤报告书；6、传唤证；7、被传唤人家属通知书及行政拘留执行回执；8、人身安全检查；9、询问笔录；10、辨认笔录。11、处罚告知笔录；12、行政拘留人家属通知书；13、查获经过、情况说明、违法犯罪查询情况；14、侯先云微信截图；15、陈冠璋住宿登记；16、陈冠璋体检资料、户籍资料、刑事判决书；17、光碟（录音录像2份）。证据1-10、13-15证明程序合法。证据11、12、16、17证明事实认定清楚。被告贵阳市公安局辩称，被告接到复议申请后，依法在法定期限内作出复议决定。原告虽主动放弃实施行为，但对社会造成重大影响。被告贵阳市公安局经济技术开发区分局作出的处罚决定事实清楚，适用法律正当，应予维持。被告贵阳市公安局向本院提交了证明原行政行为合法性的以下证据、依据：1、行政复议受理通知书、行政复议期限延长通知书、行政复议决定书，证明程序合法；2、公安行政处罚决定书；3、入学建议书；4、行政处罚审批表；5、立案决定书；6、呈请延长传唤报告书；7、传唤证；8、被传唤人家属通知书；9、人身安全检查；10、询问笔录；11、辨认笔录；12、处罚告知笔录；13、行政拘留人家属通知书、行政拘留执行回执；14、查获经过、情况说明、违法犯罪查询情况；15、侯先云微信截图；16、陈冠璋住宿登记；17、陈冠璋体检资料、户籍资料、刑事判决书，证据2-17证明复议程序合法。经庭审质证，原告认为被告贵阳市公安局经济技术开发区分局提交的证据1-10、13-15真实性、合法性无异议，关联性有异议，行政处罚决定书至今未送达原告，被告对原告实施了拘留但未书面送达处罚决定；证据11、12、16事实认定不清，证据不确凿充分，被告取得的证据为非法证据，应依法予以排除，不得作为认定原告违法事实的处罚证据加以使用。原告认为被告贵阳市公安局提交的证据1客观性、真实性、合法性无异议，关联性有异议，该证据未正确适用法律，不能证明具体行政行为的合法性，依照现行有效规定不应对原告进行行政拘留的处罚；证据2的质证意见与对被告贵阳市公安局经济技术开发区分局提交的证据1-16的质证意见一样。被告贵阳市公安局经济技术开发区分局对原告提交的证据1无异议；证据2有异议，无电话来源也未体现公安局或办案民警信息，被告提交的证据中有原告的签字，告知了原告处罚行为，程序合法。对被告贵阳市公安局提交的证据1-17无异议。被告贵阳市公安局对原告陈冠璋提交的证据1真实性无异议，与证明事实无关联性；证据2真实性、关联性不予认可。对被告贵阳市公安局经济技术开发区分局提交的证据1-17无异议。本院对上述证据认证如下：对原告提交的证据1，被告贵阳市公安局经济技术开发区分局提交的证据1-17，被告贵阳市公安局提交的证据1-2真实性、合法性及关联性予以采信。对原告提交的证据2，因无证据来源情况，本院不予采信。经审理查明，2018年10月10日晚，原告入住贵阳市观山湖区维也纳国际大酒店，其通过网上QQ群约嫖了案外人侯先云。被告贵阳市公安局经济技术开发区分局因办理一起抢劫案，组织抓捕过程中，在观山湖维也纳国际大酒店1021房间内查获了涉嫌嫖娼的原告。2018年10月11日，被告贵阳市公安局经济技术开发区分局作出筑经开公刑传字[2018]1126号传唤证，传唤原告于2018年10月11日前到贵阳市公安局经济技术开发区分局办案中心接受询问。同时因案情需要，将原告呈请延长传唤时间至二十四小时。被告贵阳市公安局经济技术开发区分局先后对案外人侯先云、原告陈冠璋做了询问笔录、现场及人员的辨认笔录。2018年10月11日20时31分，被告贵阳市公安局经济技术开发区分局对原告做处罚前告知，告知内容：根据《中华人民共和国行政处罚法》第三十一条规定，现将拟作出行政处罚决定的事实、理由、依据告知如下：公安机关现查明：你本人与侯先云于2018年10月10日23时许在贵阳市观山湖区维也纳国际大酒店房间内有嫖娼卖淫活动的违法行为，你的行为已构成嫖娼，以上事实有你本人的陈述、侯先云询问笔录、现场指认照片等证据为证；公安机关拟根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第六十六条之规定，拟对你进行处罚。原告写明“本人不提出陈述和申辩”并签字、捺印。被告贵阳市公安局经济技术开发区分局对原告陈冠璋作出筑经开公刑行罚决字[2018]2317号行政处罚决定书，载明“……根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第六十六条之规定，现决定对违法人员陈冠璋处予两日行政拘留。执行方式和期限送至贵阳市经开区行政拘留所执行拘留，期限：2018年10月11日至2018年10月13日”。该决定书上有“陈冠璋”的签名字样和捺印。原告不服该处罚决定于2018年12月10日向被告贵阳市公安局申请行政复议。同日，被告贵阳市公安局予以受理。2019年2月8日，被告贵阳市公安局因案情复杂，决定延长行政复议期限30日。2019年3月8日，被告贵阳市公安局作出筑公复决字[2019]003号行政复议决定书，维持被告经开分局作出的筑经开公刑行罚决字（2018）2317号行政处罚决定书。原告不服，诉至本院，诉请如前。本院认为，被告贵阳市公安局经济技术开发区分局具有对辖区范围内违反治安管理处罚法相关规定的行为进行处罚的职权。被告以原告实施嫖娼行为对原告作出行政拘留两日的行政处罚。在审理中，原、被告双方的争议焦点是原告的行为是否构成嫖娼。根据《公安部关于以钱财为媒介尚未发生性行为或发生性行为尚未给付钱财如何定性问题的批复》“卖淫嫖娼是指不特定的异性之间或同性之间以金钱、财物为媒介发生性关系的行为。行为主体之间主观上已经就卖淫嫖娼达成一致，已经谈好价格或者已经给付金钱、财物，并且已经着手实施，但由于其本人主观意志以外的原因，尚未发生性关系的；或者已经发生性关系，但尚未给付金钱、财物的，都可以按卖淫嫖娼行为依法处理。对前一种行为，应当从轻处罚”的规定，本案中，原告与案外人侯先云就嫖娼事宜达成一致，并支付案外人侯先云部分款项，后因原告自身的主观原因主动放弃实施嫖娼行为，被告以原告实施嫖娼行为对原告作出的行政拘留2日的行政处罚认定事实错误。对原告要求撤销被告作出的筑经开公刑行罚决字[2018]2317号行政处罚决定的请求，本院依法予以支持。被告贵阳市公安局依法具有依当事人申请作出行政复议决定的职权。因原行政行为被本院撤销，故本院一并撤销被告贵阳市公安局作出的筑公复决字[2019]003号行政复议决定。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项的规定，判决如下：一、撤销被告贵阳市公安局经济技术开发区分局2018年10月11日作出的筑经开公刑行罚决字[2018]2317号行政处罚决定。二、撤销被告贵阳市公安局2019年3月8日作出的筑公复决字[2019]003号行政复议决定。案件受理费50元，由被告贵阳市公安局经济技术开发区分局负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审 判 长  欧阳灵人民陪审员  薛宝兵人民陪审员  刘 丽二〇一九年十一月二十五日法官助理黄鹏菲书记员秦光莹