河北省滦州市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0223民初3146号 原告：陈立光，男，1985年3月6日出生，汉族，住唐山市滦县。 委托诉讼代理人：高丽丽，女，河北滦天律师事务所律师，特别代理。 被告：卢小军，男，1977年8月30日出生，汉族，住滦州市。 委托诉讼代理人：马国英，河北弘丹律师事务所律师，特别代理。 被告：刘宝，男，1976年1月1日出生，汉族，住唐山市滦县。 被告：玄志勇，男，1991年10月20日出生，汉族，住唐山市迁安市。 委托诉讼代理人：张艳梅，河北康惠律师事务所律师，特别代理。 原告陈立光与被告卢小军、刘宝、玄志勇提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈立光及其委托诉讼代理人高丽丽，被告卢小军的委托诉讼代理人马国英，被告刘宝，被告玄志勇的委托诉讼代理人张艳梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈立光向本院提出诉讼请求：1、依法判决三被告赔偿原告经济损失人民币137470.25元（庭审变更为121871.8元）；2、本案诉讼费由被告负担。 事实和理由：2018年9月1日，被告刘宝找原告去迁安市九江煤炭储运有限公司除尘管道工程上班，原告是焊接与热切割作业，从事钢结构的焊接工作。该工程是被告刘宝和卢小军从玄志勇处承包的。2018年9月21日下午14时多，原告在焊管道支架时从上面摔下来，致右跟骨粉碎骨折。事发后，被告刘宝和卢小军将原告送至迁安市人民医院进行初步治疗，后转到滦县人民医院住院治疗。治疗期间的医疗费用系被告卢小军和刘宝支付，只有后续两次复查的费用是原告自己支付。上班期间工资是被告玄志勇支付。原告的伤情经鉴定为十级伤残、二次手术费9000元、误工期240日、护理期90日、营养期90日。 本次事故给原告造成的损失如下：1、医疗费268.25元；2、二次手术费9000元；3、住院伙食补助费1040元；4、伤残赔偿金28062元；5、误工费62400元；6、护理费25500元；7、鉴定费2200元；8、交通费1000元；9、精神损失费8000元；合计137470.25元。现因当事人各方无法就赔偿事宜达成协议，故原告为维护自己合法权益，向贵院提起诉讼，恳请贵院依法查明事实，判决三被告赔偿原告经济损失人民币137470.25元；本案诉讼费用由被告负担。 卢小军辩称：1、本案缺乏适格的被告，原告的损失由迁安市海纳环保设备有限公司承担用工主体责任，即人身损害损失由该公司单独赔偿，而不应由后续四承包人承担。2、本案应由劳动争议仲裁委员会裁决为前提，即通行的劳动争议仲裁前置，因此，此案程序错误，应驳回起诉。3、卢不是本案适格被告。4、本案中原告所提交的诉状中显示的为劳务关系，本案不宜由被告承担全部责任，应按过错比例承担。5、在具体施工过程中，其实是由玄志勇承担安排施工、发放劳动报酬等责任，卢只是工地代班工人，从该点上看，卢也不应承担赔偿责任。 刘宝辩称意见同卢小军意见。 玄志勇辩称：1、对事故发生的时间、地点及经过无异议。我方与卢小军、刘宝签订了施工合同，二人合伙承包了涉案部分工程，合同约定了安全教育培训、采取安全防护措施，保证自身安全和周围环境安全。由于卢小军原因造成事故责任和因此发生的费用，应由其承担。因此卢小军、刘宝应承担原告所有损失。2、原告对自身安全隐患疏于防范，未尽到必要的谨慎注意义务，也应承担事故责任。3、若法院判决承担责任，有权对卢小军、刘宝进行追偿。 经审理查明：2018年9月1日，被告刘宝找到具有焊接与热切割特种作业资格的原告陈立光等人去迁安市九江煤炭储运有限公司从事钢结构的焊接工作。该工程为被告刘宝和卢小军从玄志勇处转包，玄志勇从何处分包原被告双方均未提交证据证明。 2018年9月5日，被告玄志勇（甲方）与卢小军（乙方）签订了《迁安市九江煤炭储运有限公司除尘管道施工合同》，合同约定了双方的权利义务及施工费的给付方式、给付时间等。其中合同第三章第二条乙方义务第10项载明“服从甲方TPM现场、安全管理，施工结束，乙方清理施工垃圾、料净场清”。第六章第一条载明“乙方应遵守有关规定，对其施工现场的工作人员进行安全教育培训，严格按安全标准组织施工。施工时应采取必要的安全防护措施，消除事故隐患，保证自身安全和周围环境的安全。由于乙方原因造成事故的责任和因此发生的费用，由乙方承担”。第七章第五条载明“乙方在施工过程中要严格执行甲方的各项规定，接受甲方项目部人员的管理，出现违反甲方各项施工管理规定、安全违规等行为，按甲方有关规定罚款”。 2018年9月21日下午，原告陈立光在迁安市九江煤炭储运有限公司进行管道焊接时从支架上摔下受伤，被告刘宝和卢小军遂将原告送至迁安市人民医院进行初步诊治，诊断意见为右跟骨骨折，并于当日到滦县人民医院住院治疗26日，主要诊断为右跟骨粉碎骨折。治疗期间的医疗费用15570.18元及其他费用系被告卢小军和刘宝支付，后续两次复查的费用268.25元由原告自己支付。 2018年10月14日，被告玄志勇以微信支付的方式将原告9月1日起至受伤之日的工资给付原告，原告于同日将每天40元人头费提成转给被告刘宝。 2019年7月22日，原告陈立光伤情经唐山华北法医鉴定所临床鉴定，陈立光被评定为拾级伤残、上班期间工资是被告玄志勇支付。原告的伤情经鉴定为十级伤残、二次手术费9000元、误工损失日240日、护理期90日、营养期90日。为此支出鉴定费2200元。 在治疗及复查期间，原告支出部分交通费。 后原被告就赔偿事宜协商未果遂向本院提起诉讼。 上述事实有原告提交的施工合同、微信截屏、住院病例、检查费票据、法医鉴定书及鉴定费票据、交通费票据和当事人陈述、辩解等证据在卷佐证。 本院认为：本案争议的主要问题是本案是否需要仲裁前置；三被告是否属于原告的雇主、应否承担赔偿责任。被告玄志勇本身没有施工资质、且拒不提供案涉工程的承包单位，原告不能举证承包单位，故选择按照提供劳务者受害责任纠纷提起诉讼符合法律规定，程序并无不当；三被告违法分包、转包案涉工程，负责日常的工作安排、人员的管理，应属共同实际施工人，施工合同和当事人当庭陈述可证，对被告卢小军自己只是负责代班、施工合同没有实际履行的辩称不予采纳。三被告作为接受劳务方无证据证明原告本身存在过错，故对原告的损失应共同承担责任。误工损失本院按照建筑业标准确认；护理费按照居民服务业标准确认；住院伙食补助费和营养费参照国家机关工作人员出差伙食补助标准40元/天计算；精神抚慰金根据伤残等级酌情确认给付4000元；交通费酌情认定给付800元。 综上，本院根据证据认定和相关法律规定确认原告的损失为：1、医疗费268.25元7；2、二次手术费9000元；3、住院伙食补助费，依据住院天数26天以40元／天计算应为1040元（26天＊40）；4、法医鉴定费2200元；5、伤残赔偿金，依据2019河北省道路交通赔偿标准农村居民人均年可支配收入14031元／年规定，按原告出生时间并结合伤残等级计算为28062元（140××××0＊10%）；6、误工费，依据建筑业57681元／年规定，结合鉴定期限240日计算为37927.23元（57681元／年÷365＊240）；7、护理费，依据2019年河北省道路交通事故赔偿标准居民服务业39947元／年并结合护理时间90天计算为：9849.95元（39947／365＊90）；8、营养费，参照鉴定营养时间90日、住院伙食补助费40元／天标准计算为3600元（90天＊40）元;9、精神损害抚慰金，考虑伤残等级，确认给付4000元；10、交通费酌情给付800元；上述损失合计96747.43元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题〉的解释》第十一条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下： 一、被告玄志勇、刘宝、卢小军在本判决生效后共同给付原告陈立光各项经济损失96747.43元，并互负连带责任； 二、驳回原告陈立光的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息 案件受理费494元，由被告玄志勇、刘宝、卢小军负担348元，原告陈立光负担146元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审判员  刘文峰 二〇一九年十一月十九日 书记员  刘晓芬