广西壮族自治区靖西市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1081民初964号 原告：罗朋虎，男，1982年3月21-日出生，汉族，住云南省昭通市水富县。 委托诉讼代理人：王泽尧，云南华恒律师事务所律师。 被告：八冶建设集团有限公司，住所地：甘肃省金昌市金川区金川路64号。 法定代表人：刘跃辉，该公司董事长、总经理。 委托诉讼代理人：陈苹，广西广合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄芳琳，广西广合律师事务所律师。 被告：八冶建设集团有限公司西南分公司，住所地：广西南宁市安吉大道13号怡和园5栋5-1号。 负责人：刘谦，该分公司经理。 被告：八冶建设集团有限公司桂西分公司，住所地：广西百色市靖西市新靖镇城东路二期桥头45号（2-3楼）。 负责人：刘谦，该分公司经理。 被告：罗朋贵，男，1976年12月15日出生，汉族，住云南省昆明市官渡区。 被告：广西信发铝电有限公司，住所地：广西百色市靖西市渠洋镇。 法定代表人：崔玉峰，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王军，该公司员工。 原告罗朋虎与被告八冶建设集团有限公司（以下简“八冶公司”）、八冶建设集团有限公司西南分公司（以下简“八冶西南分公司”）、八冶建设集团有限公司桂西分公司（以下简“八冶桂西分公司”）、罗朋贵、广西信发铝电有限公司建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年5月28日受理后，依法适用简易程序进行审理，因案件复杂，于2019年6月28日转为普通程序审理，在审理过程中，被告提出管辖权异议。本案于2019年11月20日公开开庭进行了审理。原告罗朋虎及其委托诉讼代理人王泽尧，被告八冶公司的委托诉讼代理人陈苹、黄芳琳，被告广西信发铝电有限公司的委托诉讼代理人王军到庭参加诉讼，被告罗朋贵经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告罗朋虎向本院提出诉讼请求：1、判令由八冶建设集团有限公司、八冶建设集团有限公司西南分公司、八冶建设集团有限公司桂西分公司、罗朋贵四被告向原告支付工程款282，446元及逾期利息，截止2019年5月27日逾期利息38，906.94元，并由被告广西信发铝电有限公司在欠付款工程价款范围内承担连带清偿责任；2、由被告承担本案的全部诉讼费、申请财产保全费；3、由被告承担因财产担保产生的保险费。事实与理由:八冶建设集团有限公司西南分公司和八冶建设集团有限公司桂西分公司都是八冶建设集团有限公司开设的分支机构，负责人均是刘谦，在业务上八冶桂西分公司受八冶西南分公司管理，2014年8月1日八冶西南分公司与被告罗朋贵签订《分公司承包协议》，将桂西分公司的经营权承包给罗朋贵，协议约定：一、承包经营管理期限为三年；二、经营管理方式、范围及原则:罗朋贵在八冶西南分公司监管下严格按照国家和地方的法律、法规，及八冶公司和八冶西南分公司的各项管理制度与有关要求，在八冶公司营业执照和资质许可的范围内进行施工项目的招投标业务和施工管理等经营活动，八冶西南分公司聘任罗朋贵为八冶桂西分公司的负责人，全面负责分公司的经营管理工作。被告罗朋贵取得承包经营权后，以八冶桂西分公司名义承包广西信发铝电有限公司工程建设项目，其将其中的念卜排泥库部份工程项目分包给原告进行施工，工程竣工并验收交付后，对工程项目进行了结算和交付，并制作对帐单被告支付部份工程款。之后八冶公司及分公司、罗朋贵分别于2018年8月7日和2018年12月25日，两次在广西壮族自治区南宁市塘区安吉街道办事处人民调解委员会的主持下，对被告欠付原告及另外几名实际施工人的工程欠款进行了确认，并制作了调解书，对被告欠付原告的工程款再次进行确认，明确工程欠款共计2，507，670.00元，经原告多次催款，被告一直拒绝支付剩余工程欠款。为维护原告的合法权益，依法提起诉讼，恳请法院支持原告的诉讼请求。 被告八冶公司辩称，原来的《调解书》明确约定“鉴于乙方分包甲方承建的多个项目后，乙方又部分分包给丙方等，经乙方和丙方请求，甲方同意在欠付乙方款项的前提下代付给丙方”。本案中，因甲方八冶公司并未拖欠乙方罗朋贵款项，故无需向原告等丙方代付款项。具体理由如下：1、原告与被告罗朋贵私下约定的工程分包，根据合同相对性原则，由罗朋贵向原告承担合同的相应义务，涉案欠款是罗朋贵对原告的欠款，而不是八冶公司对原告的欠款，三方于2018年12月25日签订《调解书)明确的约定，基于罗朋贵和罗朋虎、罗勇、黄海祥等分包人的请求，八冶公司同意在欠付罗朋费款项的前提下代付给罗朋虎等四人;2、八冶公司向原告等代付款的前提是八冶公司尚欠罗朋贵的项目款，现八冶公司并未拖欠罗朋贵款项，故无义务代付款给原告。《调解书》开始即约定“鉴于乙方分包甲方承建的多个项目后，乙方又部分分包给丙方等，经乙方和丙方请求，甲方同意在欠付乙方款项的前提下代付给丙方”。《调解书》第二条“欠款的支付”中第3款约定可见，八冶公司与罗朋贵发生诉讼纠纷，在法院判决确认八冶公司拖欠罗朋贵款项的情况下，由八冶公司在需要向罗朋贵支付的欠付款范围内代付给原告等丙方相应款项。《调解书》签订后，八冶公司已代付原告等四人工程款2,000,000元(根据罗朋贵的付款委托分配为:王兴900,000元，罗朋虎100,000元，罗勇900,000元，黄海祥100,000元)。现八冶公司实际并未拖欠罗朋贵款项，而且原告及被告罗朋贵均未有证据证实八冶公司存在拖欠罗朋贵款的事实(注:根据谁主张谁举证原则，原告应承担举证不能的不利后果)。同时根据解调书第三条第3款显示，此事实应通过法院判决解决。罗朋贵早向靖西法院起诉八冶公司并保全了在信发铝电公司的项目款，在百色中院起诉，现案件未有定论。发包人广西信发铝电公司也尚未支付余下的项目工程款;3、八冶公司依法声明，信发铝电公司尚未支付的项目工程款是属于八冶公司的合法财产，八冶公司并未拖欠罗朋贵工程款项，八冶公司没有义务承担代付给原告的责任，故原告要求信发铝电公司向其支付工程款的理由不成立。 被告罗朋贵提交答辩状辩称：原告罗朋虎诉被告八冶公司、八冶西南分公司、八冶桂西分公司、罗朋贵、广西信发铝电有限公司建设工程分包合同纠纷一案，将本人列为被告是错误的，请求法院依法撤销罗朋贵为本案的被告。事实如下：1、原告罗朋虎是在八冶建设有限公司承包的工程项目进行施工，所欠工程款应由八冶建设集团有限公司、广西信发铝电有限公司支付，与本人无关。本人是由八冶建设集团西南分公司聘任的工作人员，是八冶桂西分公司项目施工管理员，无权支付所欠的工程款，八冶建设集团西南分公司委派了专人财务，负责管理公司印章及所有收、付款；2、在2016年被八冶建设集团西南分公司撤职了项目管理一职，业务已由八冶建设集团西南分公司委派新项目经理李海波接管，本人已把项目上所欠的工程款全部移交八冶建设集团西南分公司财务总监刘芳，并由刘芳接手对账确认完毕；3、在2018年八冶建设集团有限公司西南分公司和原告王兴、罗朋虎、罗勇、黄海祥，经广西南宁市安吉街道办事处人民调解委员会调解，双方签订了调解书，确认欠款数额，明确由广西信发铝电有限公司、八冶建设集团有限公司西南分公司支付原告所欠的工程款；4、八冶建设集团有限公司还截留广西信发铝电有限公司支付工程款20,000,000元左右；5、广西信发铝电有限公司是项目业主，尚欠八冶公司工程款30,000,000元左右。根据以上事实依据，应由八冶公司、八冶桂西分公司、八冶西南分公司、广西信发铝电有限公司支付原告所欠工程款。 被告广西信发铝电有限公司辩称，1、广西信发铝电有限公司并不是本案适格的被告，广西信发铝电有限公司与八冶桂西分公司有建设工程合同关系，在合同中约定，该建设工程不得转包和分包，桂西分公司的转包和分包行为均是违反合同约定的违法行为，这行为广西信发铝电有限公司并不知情，也没有任何过错，对工程的转包和分包不应当承担任何法律责任。2、广西信发铝电有限公司只在欠付工程款的范围内承担付款责任，广西信发铝电有限公司作为工程的发包方在本案中没有过错，根据2005年1月1日起施行的《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条，实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或违法分包人为本案当事人,广西信发铝电有限公司只在实际欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。3.广西信发铝电有限公司不放弃对八冶建设集团桂西分公司工程转包和分包的违约行为追究责任的权利。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，本院分析认定如下：1、原告提交的被告罗朋贵与西南公司分公司签订的《分公司承包协议》，被告八冶公司予以认可，被告广西信发铝电有限公司否认与本案没有关系的辩解意见，本院不认可。该《分公司承包协议》可以证明被告罗朋贵承包经营八冶桂西分公司的事实；2、原告与被告罗朋贵于2017年7月17日结算写下的对帐单，是经工程项目的管理工作人员对帐结算签字，其合法有效；3、原告提交的2018年8月7日调解书、2018年12月25日调解书，能证明如下事实：明确原告完成广西信发铝电有限公司的念卜排泥库工程项目尚欠的工程款为282，446元。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：八冶西南分公司和八冶桂西分公司都是八冶公司开设的分支机构，负责人均是刘谦，在业务上八冶桂西分公司受八冶西南分公司管理。2014年8月1日，八冶西南分公司与被告罗朋贵签订《分公司承包协议》，将桂西分公司的经营权承包给罗朋贵，协议约定：一、承包经营管理期限为三年；二、经营管理方式、范围及原则；三、罗朋贵在八冶西南分公司监管下，严格按照国家和地方的法律、法规、八冶公司和八冶西南分公司的各项管理制度与有关要求，在八冶公司营业执照和资质许可的范围内进行施工项目的招投标业务和施工管理等经营活动，八冶西南分公司以文件任命形式聘任罗朋贵为八冶桂西分公司的负责人，全面负责分公司的经营管理工作。被告罗朋贵取得承包经营权后，以八冶桂西分公司名义承包广西信发铝电有限公司脱硫工程、赤泥库工程、念卜排泥库工程等建设项目，在承建期间，将念卜排泥库部份工程发，分包给没有建筑资质和劳务作业资质的原告罗朋虎，原告组织人员进行场施工，工程竣工并验收交付后，对工程项目进行了结算和交付，并制作对帐单被告支付部份工程款。未付部份拖欠不支付，2018年8月7日和2018年12月25日，八冶西南分公司、八冶桂西分公司、罗朋贵及原告等几位代表人分别两次在广西壮族自治区南宁市塘区安吉街道办事处人民调解委员会的主持下，制作了调解书，对原告及另外几名实际施工人的工程欠款涉及的待核实金额再次进行了确认，明确被告尚欠原告在广西信发铝电有限公司的念卜排泥库工程款为282，446元。因被告八冶公司没有及时支付尚欠的工程欠款，原告以为维护自身的合法权益为由，遂向法院提起本案诉讼。 在诉讼中，原告向本院申请要求对被告八冶公司、八冶桂西分公司在广西信发铝电有限公司未支付的工程款收入进行财产保全，并由中国人民财产保险股份有限公司百色市分公司提供担保，原告向保险公司支付保险费用1000元。另查明，1、八冶建设集团有限公司西南分公司和八冶建设集团有限公司桂西分公司已被注销；2、被告广西信发铝电有限公司作为工程的发包方，至今尚欠八冶桂西分公司工程款15，187，955.36元，其中念卜排泥库的建设工程为609，129，7.26元。 本院认为，八冶西南分公司与被告罗朋贵签订《分公司承包协议》，将桂西分公司的经营权承包给罗朋贵，被告罗朋贵取得承包经营权后，以八冶桂西分公司名义取得承包广西信发铝电有限公司脱硫工程、念卜排泥库等建设项目工程的，在承建期间，将念卜排泥库的建设工程部份分包给没有建筑资质和劳务作业资质的原告罗朋虎。八冶桂西分公司与广西信发铝电有限公司签订有建设工程施工合同关系，原告罗朋虎为承包方八冶桂西分公司广西信发铝电有限公司念卜排泥库工程的实际施工人，在履行合同过程中，由于八冶桂西分公司收到广西信发铝电有限公司支付八冶分公司承建的信发项目工程的工程款后，没有及时向原告罗朋虎支付工程款而引发本案，八冶桂西分公司与本案有直接的利害关系，应该是本案的适格被告。而八冶桂西分公司是八冶公司的分支机构，不具有企业法人资格，不能独立承担民事责任，并且已注销，其民事责任由八冶公司承担，因此，八冶公司也是本案的适格被告。罗朋贵与八冶西南分公司有承包关系，其在承包期间的对外行为，代表的是八冶桂西分公司行使民事法律的行为，其行为后果由八冶桂西分公司承担，所以，罗朋贵不是本案的适格被告。被告罗朋贵承包桂西分公司期间，在承建广西信发铝电有限公司工程建设项目中，将念卜排泥库工程部份项目分包给没有建筑资质和劳务作业资质的原告罗朋虎，违反了《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位……”的规定，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定”之规定，原告罗勇与被告八冶桂西分公司形成的建设工程施工分包关系无效，但原告罗朋虎已实际组织工人实际施工了有关工程，被告尚欠原告罗朋虎未支付的工程款为282，446元，本院予以认可。至于八冶桂西分公司与罗朋贵因《分公司承包协议》而产生的经营权承包关系，属于另一法律关系；被告关于逾期支付的利息问题，根据《最高人法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理，没有约定的按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”的规定，原告要求被告按中国人民银行同期同类贷款利率计付利息有事实和法律依据。但起算时间应为相对各方最终确认未支付原告罗朋虎的工程款额时起算，即2018年12月25日起算；被告广西信发铝电有限公司作为案涉念卜排泥库工程的发包方，至今尚欠八冶桂西分公司工程项目的工程款未完全支付，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同案件适用法律问题的解释》第二十六条“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”的规定，被告广西信发铝电有限公司认为其不是适格的被告，本院不予支持，被告广西信发铝电有限公司在其欠付八冶桂西分公司的念卜排泥库工程欠款范围内给付。关于原告要求被告承担财产保全保险费及案件诉讼费用的负担问题。根据《国务院诉讼费用交纳办法》第六条规定，案件诉讼费用包括案件受理费和申请保全费等，且该办法第二十九条第二款“部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”的规定，本案受理费6，120.3元、申请保全费2，220元，由原、被告按胜负比例分担。原告申请财产保全的保险费1，000元，原告作为财产保全申请人，提供担保是法律规定由申请人承担的责任，因此提供担保衍生的保险费1，000元，应由原告自己承担。被告罗朋贵经传票传唤没有到庭参加诉讼，本案依法缺席判决。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款第一百零七条、第二百七十二条第三款，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条、第十七条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 被告八冶建设集团有限公司自本判决生效之日起15日内向原告罗朋虎支付工程款282，446元及逾期利息（利息计算方式：从2018年12月25日起以欠付工程款为基数按中国人民银行同期同类贷款利率计付利息，直至付清工程款为止。） 上述工程款被告广西信发铝电有限公司在念卜排泥库工程项目尚欠付工程价款范围内承担连带支付责任。 三、驳回原告罗朋虎的其他诉讼请求。 本案受理费6，120.3元、申请保全费2，220元，由原告罗朋虎负担240.3元，由被告八冶建设集团有限公司负担8，100元。 如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于百色市中级人民法院。