广西壮族自治区柳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂02民终4080号 上诉人（原审原告）：廖振强，男，1970年3月10日出生，汉族，住广西壮族自治区柳州市鱼峰区。 被上诉人（原审被告）：柳州艾欧尼亚配送服务有限责任公司，住所地广西壮族自治区柳州市柳南区上游路四区北三巷14号。统一社会信用代码：91450204MA5KC2D67B 法定代表人：梁晓明，董事长。 委托诉讼代理人：兰霜，女，该公司员工。 上诉人廖振强因与被上诉人柳州艾欧尼亚配送服务有限责任公司（以下简称艾欧尼亚公司）劳动争议一案，不服广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院（2019）桂0203民初820号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 廖振强上诉请求：一、请求二审法院依法撤销一审判决第二项，改判艾欧尼亚公司向廖振强支付解除劳动合同经济补偿1980.82元。二、本案诉讼费由艾欧尼亚公司承担。事实与理由：一审法院对廖振强提交的EMS全球邮政特快专递快递单、EMS全球邮政特快专递邮件查询情况、EMS全球邮政回执、《电脑咨询单》的证据予以采纳并认定艾欧尼亚公司收到廖振强的解除劳动关系通知，但不认可廖振强与艾欧尼亚公司解除劳动关系的原因是艾欧尼亚公司一直未与廖振强签订劳动合同且未缴纳社会保险，廖振强因此解除双方之间的劳动关系。一审法院属于事实认定有误，适用法律不当。一审法院己认定艾欧尼亚公司收到廖振强的《解除劳动关系通知书》即该通知书原件在艾欧尼亚公司控制之下，艾欧尼亚公司否认《解除劳动关系通知书》复印件和照片的真实性，艾欧尼亚公司持有原件却未出示原件加以反驳，可以推定廖振强的主张成立。艾欧尼亚公司承认没有与廖振强签订劳动合同，也没有为廖振强缴纳社会保险。因此艾欧尼亚公司应当向廖振强支付半个月工资的经济补偿。2017年12月19日至2018年6月13日期间廖振强的应发工资分别为1487.6元、4267.5元、3788元、4467元、4384元、4003元、1372.8元，艾欧尼亚公司应向廖振强支付经济补偿，计算方式为：（1487.6+4267.5+3788+4467+4384+4003+1372.8)元÷6个月×0.5个月=1980.82元。 艾欧尼亚公司辩称，其与廖振强不属于雇佣劳动关系。不应支持廖振强的上诉请求。 廖振强向一审法院起诉请求：1.确认廖振强与艾欧尼亚公司自2017年12月19日至2018年6月13日存在劳动关系；2.艾欧尼亚公司向廖振强支付解除劳动合同经济补偿金1980.82元；3.本案诉讼费由艾欧尼亚公司承担。 一审法院认定事实：艾欧尼亚公司系有限责任公司，于2016年4月28日登记成立，经营范围包括餐饮配送，日用百货、酒类、预包装食品批发兼零售。廖振强于2017年12月18日通过美团骑手APP注册为柳州艾欧尼亚（柳州）窑埠站配送员。2018年6月12日，廖振强向艾欧尼亚公司邮寄解除劳动关系通知书，艾欧尼亚公司于2018年6月14日签收。廖振强于2018年9月4日向仲裁委申请劳动仲裁,请求裁决：1.确认廖振强与艾欧尼亚公司自2017年12月19日至2018年6月13日存在劳动关系；2.艾欧尼亚公司向廖振强支付解除劳动合同经济补偿1980.82元；3.艾欧尼亚公司向廖振强支付2018年1月19日至2018年6月13日期间未签订劳动合同的两倍工资差额23769.9元。仲裁委于2019年1月24日作出柳劳人仲字[2018]第1473-1、1473-2号仲裁裁决书，其中1473-1号裁决：1.确认2017年I2月19日至2018年6月13日期间廖振强与艾欧尼亚公司存在劳动关系；2、廖振强要求艾欧尼亚公司支付解除劳动合同经济补偿金缺乏依据，不予支持。1473-2号裁决：艾欧尼亚公司支付廖振强2018年1月19日至6月13日期间未签订劳动合同一倍工资16821.1元。廖振强不服1473-1、1473-2仲裁裁决，在法定期限内分别向该院提起诉讼（案号：2019-820、2019-819号）。 一审法院认为，关于双方是否存在劳动关系问题。根据原劳动社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，廖振强、艾欧尼亚公司符合劳动合同法规定的建立劳动关系的主体资格，廖振强从事配送工作系艾欧尼亚公司的业务组成部分，艾欧尼亚公司的规章制度适用于廖振强，且从廖振强提供的银行历史交易明细显示自2018年1月至7月期间艾欧尼亚公司按月向廖振强发放工资，符合劳动关系的法律特征，故该院确认廖振强与艾欧尼亚公司存在劳动关系。艾欧尼亚公司辩称双方系合作关系，艾欧尼亚公司支付的“工资”实为服务费，但未能就此提供证据，该院不予采纳。廖振强称双方自2017年12月19日建立劳动关系，从该院查明的事实来看，廖振强于2017年12月18日通过注册成为艾欧尼亚公司的配送员，艾欧尼亚公司自2018年1月向廖振强发放第一笔（12月）的工资，故该院采纳廖振强关于劳动关系起始时间的陈述。廖振强于2018年6月12日向艾欧尼亚公司邮寄解除劳动关系通知书，艾欧尼亚公司于2018年6月14日签收，廖振强自认其实际工作至2018年6月13日，双方劳动关系于当日解除，该院予以确认。综上，该院确认双方自2017年12月19日至2018年6月13日期间存在劳动关系。 关于解除劳动合同经济补偿的问题。廖振强提供的EMS全球邮政特快专递快递单(单号:1086914096225)、EMS全球邮政特快专递邮件查询情况、《电脑咨询单》，可以证实艾欧尼亚公司收到廖振强解除劳动关系通知，其中EMS全球邮政特快专递快递单记载内件品名为解除劳动关系通知书，未载明解除理由，廖振强提供的《解除劳动关系通知书》虽记载解除事由，但系复印件，照片系打印件，艾欧尼亚公司均不予认可，且否认收到该《解除劳动关系通知书》，故该院认为，廖振强提供的证据尚不足以证实其系以艾欧尼亚公司未与其签订书面劳动合同、未缴纳社会保险费为由提出解除劳动关系，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的艾欧尼亚公司应当支付经济补偿的情形，故对廖振强该项诉请，该院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》四十六条，并参照原劳动社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2015]12号）第一条的规定，一审法院判决：一、确认廖振强与艾欧尼亚公司自2017年12月19日至2018年6月13日期间存在劳动关系；二、驳回廖振强的其他诉讼请求。案件受理费10元（廖振强已预交），由廖振强负担。 本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据，并对一审查明的事实部分均无异议。 一审查明的事实属实，本院依法予以确认。 本院认为，综合当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：1.双方是否存在劳动关系；2.如存在劳动关系，则廖振强工资数额应如何认定；3.艾欧尼亚公司是否应向廖振强支付解除劳动合同经济补偿。 对于争议焦点1，艾欧尼亚公司主张双方之间并非劳动关系，而是合作关系，但却无证据证明双方之间为合作关系。廖振强于2017年12月18日注册成为艾欧尼亚公司的配送员，艾欧尼亚公司于2018年1月至7月每月向廖振强发放工资，在廖振强向艾欧尼亚公司提供劳动期间，艾欧尼亚公司为其安排部署工作并支付劳动报酬。因此，可以确认双方存在事实劳动关系。一审法院对此认定正确，本院予以维持。艾欧尼亚公司的该项主张没有事实依据本院不予支持。则一审法院根据艾欧尼亚公司向廖振强发放工资的记录及廖振强的主张，确认双方的事实劳动关系存续期间为2017年12月19日至2018年6月13日正确，本院予以维持。 对于争议焦点2，本案中，廖振强提供了艾欧尼亚公司向其发放工资的银行流水，该银行流水中艾欧尼亚公司向廖振强支付的款项有两个名目，一个为“工资”，另外一个为“差旅费”，廖振强主张其作为美团骑手工作职责为在公司规定的配送范围内配送外卖订单，不存在出差的情形，“差旅费”实际上就是工资，艾欧尼亚公司在二审庭审中主张该“差旅费”是高温补贴、餐补、距离补贴等补贴，根据《关于工资总额组成的规定》第四条：工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。则艾欧尼亚公司向廖振强发放的“差旅费”属于工资的性质，本院对廖振强的该项主张予以支持。故，本院根据廖振强的工资发放银行流水及廖振强的主张，确认廖振强2017年12月19日至2018年6月13日期间的工资为：1487.6元、4267.5元、3788元、4467元、4384元、4003元、1372.8元，则廖振强月平均工资为：（1487.6元+4267.5元+3788元+4467元+4384元+4003元+1372.8元）÷7个月=3395.7元/月。 对于争议焦点3，廖振强于2018年6月11日通过邮政EMS快递向艾欧尼亚公司邮寄《解除劳动关系通知书》，根据一审中廖振强提供的EMS全球邮政特快专递快递单、EMS全球邮政特快专递邮件查询情况、《电脑咨询单》，可以证实艾欧尼亚公司收到廖振强解除劳动关系通知书。廖振强主张其以艾欧尼亚公司未与其签订书面劳动合同、未缴纳社会保险费为由向艾欧尼亚公司提出解除双方的劳动关系，艾欧尼亚公司否认廖振强的该项主张，但亦未能出示其收到的《解除劳动关系通知书》记载的内容，故根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，艾欧尼亚公司应承担举证不能的相应后果，则，本院认可廖振强关于解除双方劳动关系的理由的主张。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第一项规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二），第三十八条第一款第三项规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）。（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四），艾欧尼亚公司应向廖振强支付经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。廖振强在艾欧尼亚公司工作未满六个月，廖振强的月工资为3395.7元，则艾欧尼亚公司应向廖振强支付经济补偿1697.85元（3395.7元/月×0.5月）。廖振强关于经济补偿的数额计算有误，本院不予支持，一审对此认定有误，本院予以纠正。 综上所述，廖振强的上诉请求部分成立，本院对有理部分予以支持，其余部分予以驳回。一审法院程序合法，认定事实部分及使用法律部分有误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一款第一项、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 维持广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院（2019）桂0203民初820号民事判决第一项，即：确认廖振强与柳州艾欧尼亚配送服务有限责任公司自2017年12月19日至2018年6月13日期间存在劳动关系； 撤销广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院（2019）桂0203民初820号民事判决第二项； 柳州艾欧尼亚配送服务有限责任公司应于本案判决生效之日起十日内向廖振强支付解除劳动合同经济补偿1697.85元； 驳回廖振强的其他诉讼请求； 驳回廖振强的其他上诉请求。 上述有给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 一审案件受理费10元（廖振强已预交），由柳州艾欧尼亚配送服务有限责任公司负担。二审案件受理费10元（廖振强已预交），由柳州艾欧尼亚配送服务有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  赵 旭 审 判 员  王智勤 审 判 员  徐宝华 二〇一九年十一月二十九日 法官助理  张 航 代书记员  张曦予