山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁06民终6112号上诉人（原审原告）：林琳，男，1980年5月18日出生，汉族，个体养殖，住长岛县。上诉人（原审被告）：辛吉星，男，1980年2月26日出生，汉族，个体养殖，住长岛县。上诉人（原审被告）：乔国辉，男，1987年8月27日出生，汉族，个体养殖，住长岛县。两上诉人共同委托诉讼代理人：由忠田、徐学春，山东星河泰律师事务所律师。上诉人林琳因与被上诉人乔国辉、辛吉星身体权纠纷一案，不服山东省长岛县人民法院（2019）鲁0634民初85号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月21日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人林琳上诉请求：撤销原审判决，发回重审或依法改判；一审、二审诉讼费由乔国辉、辛吉星承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，判决不公。误工费认定过低，华为手机被扔到海里是直接损失，一审法院无视这一点，没有认定，应由乔国辉、辛吉星承担的鉴定费判给上诉人承担，说明一审法院判决不公。上诉人乔国辉、辛吉星上诉请求：依法改判或发回重审；一审、二审诉讼费由林琳承担。事实和理由：一审法院认定林琳的伤情系乔国辉、辛吉星造成，认定事实不清，适用法律错误，判决依据不足。一、林琳没有证据证实上诉人存在侵权行为，以及其所受伤情与上诉人存在因果关系。根据侵权责任的构成要件，林琳应就上诉人存在侵权行为以及侵权行为与损害结果存在因果关系承担证明责任，就本案而言，上诉人是否存在打人行为，已经由长岛大黑山边防派出所、长岛刑警队调查终结，均没有得出上诉人殴打林琳的结论，林琳在庭审中也未提交相关证据，一审法院仅凭林琳一家之言就推定上诉人存在侵权行为，系事实认定不清。二、根据《侵权责任法》第二十六条、二十七条、三十条之规定，林琳伤情系其故意造成，自身存在过错，上诉人面对林琳持械威胁，辛吉星将其手中镰刀夺下，乔国辉将其船只驶离作业区后下船，系正当防卫行为，不存在其他侵权行为，上诉人不应当承担赔偿责任，一审法院根据《侵权责任法》认定上诉人存在侵权行为并承担连带责任系适用法律错误。林琳向一审法院起诉请求：1、两被告赔偿原告医疗费15543.29元、误工费25590元、护理费10000元、交通费2000元、生活补助费2000元、华为P10手机3917元、法医鉴定费1040元，各项损失共计60090.3元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年5月9日5时许，被告辛吉星与被告乔国辉在位于长岛县某海区从事养殖架打桩作业时，原告林琳闻讯驾船赶至作业现场并与二被告发生口角(因海区的使用权)，进而二被告来到原告林琳船上，与其发生撕打。纠纷结束后，原告林琳当日乘船到长岛县人民医院经门诊检查后住院治疗30天，诊断为：软组织挫伤、头外伤等，原告共花费医疗费15543.29元。经长岛县公安局刑事侦查大队委托，烟台正禾司法鉴定所鉴定原告的伤情属轻微伤。伤情鉴定费1040元，由原告支付。2018年11月3日长岛县公安边防大队以非法强行靠登他人船舶行为违法为由，分别对被告辛吉星与被告乔国辉作出罚款捌佰元的行政处罚。庭审中，经原告林琳申请，一审法院依法委托烟台衡信司法鉴定中心对其治疗伤情的用药合理性、误工时间、护理期间进行司法鉴定，该鉴定中心出具鉴定意见为：误工时间30日，护理期11日；除部分用药（胰岛素类、二甲双胍、格列美脲、硫辛酸、阿卡波糖）属于降血糖作用外，余用药情况符合其损伤的治疗原则，属于合理范畴。鉴定费1560元，由原告预付。另查，原告林琳户籍性质为农业户口。一审法院认为，本案中，原告与两被告因纠纷受到伤害，在无证据证明其损伤系自伤或伪诈伤的情况下，根据公安机关案卷材料及庭审调查，能够确认原告的伤情系两被告所致，由此产生的医疗费、误工费、护理费等各项费用中的合法、合理部分，依法应由两被告承担赔偿责任。原告主张医疗费15543.29元，经鉴定治疗用药中除胰岛素类、二甲双胍、格列美脲、硫辛酸、阿卡波糖外(合计1673.09元)，其他用药合理，故对原告该主张予以部分支持13870.2元；原告住院治疗30天，按照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助每天50元的标准，对其主张的住院伙食补助1500元予以支持，超出部分于法无据，不予支持；经鉴定原告的误工期间为30日，因其未能提供工资收入情况，依据其户口性质按照2018年山东省农村居民人均可支配(年)收入16297元标准，认定误工费为1358元，超出部分，不予支持；经鉴定原告的护理期为11日，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬每天100元标准，对原告主张的护理费予以部分支持1100元，其他部分于法无据，不予支持；原告主张治疗伤情产生的交通费用2000元，虽未提交相关证据，但根据其治疗伤情需要以及长岛实际交通情况并结合被告质证意见，对部分交通费用200元予以确认，超出部分不予支持；原告主张手机损失3917元，但无证据证明该损害事实，一审法院不予支持；原告主张伤情鉴定费1040元，系因被告侵权行为必然产生的合法费用支出，符合法律规定，一审法院予以支持。关于二被告之间对赔偿责任的分担问题：根据侵权责任法第八条、第十三条、第十四条规定，二人以上共同实施侵权行为应当承担连带责任，受侵权人有权要求部分或者全部连带责任人承担责任；难以确定责任大小的，由连带责任人平均承担赔偿责任，支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。本案纠纷中二被告共同对原告实施侵权行为，应对原告的损失互负承担连带赔偿责任，因无法区分二被告之间责任大小，应平均承担赔偿责任，对支付超出自己所分担赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第十三条、第十四条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及有关民事法律之规定，判决：一、被告辛吉星、乔国辉于本判决生效后十日内赔偿原告林琳医疗费13870.2元、误工费1358元、护理费1100元、住院伙食补助费1500元、交通费200元、伤情鉴定费1040元，共计19068.2元（两被告平均承担赔偿责任，即各承担9534.1元）；二、被告辛吉星、乔国辉对上述第一项赔偿互负连带责任，支付超出自己所分担赔偿数额的，有权向其他连带责任人追偿；三、驳回原告林琳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取651.5元，由原告负担443元、二被告负担208.5元；鉴定费1650元，由原告负担1061元、二被告负担499元。二审中，当事人没有提交新证据，本院查明事实与原审一致。本院认为，2018年5月9日，林琳与辛吉星、乔国辉发生肢体冲突，经司法鉴定机构鉴定林琳伤情属轻微伤；2018年11月3日，长岛县公安边防大队对辛吉星、乔国辉作出行政处罚。上述事实清楚，证据充分，应予支持。辛吉星、乔国辉未提供证据证明林琳的伤系自伤、他伤、伪诈伤，通过公安机关案卷材料及司法鉴定机构的鉴定报告等，能够认定辛吉星、乔国辉对林琳实施了侵权行为，故一审法院认定林琳伤情系辛吉星、乔国辉造成并无不当。林琳未提供证据证明手机损失，故对林琳的上诉请求，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1303元，由上诉人林琳负担277元、上诉人辛吉星、乔国辉负担1026元。本判决为终审判决。审判长  曹红岩审判员  慈勤哲审判员  尹鹏亮二〇一九年十一月二十日书记员  王译伟