贵州省修文县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0123民初1971号原告（反诉被告）：陈祥平，男，1966年2月13日出生，布依族，住贵州省贵阳市乌当区。委托诉讼代理人：***，贵州省贵阳市云岩区头桥法律服务所法律服务工作者。委托诉讼代理人：申修梅，贵州省贵阳市云岩区头桥法律服务所法律服务工作者。被告（反诉原告）：贵州丽伦食品有限公司，住所地贵州省贵阳市修文县扎佐镇石竹村。法定代表人：梁万鲸，该公司执行董事。委托诉讼代理人：李敏，北京隆安（贵阳）律师事务所律师。原告（反诉被告）陈祥平与被告（反诉原告）贵州丽伦食品有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈祥平及其委托诉讼代理人***、申修梅，被告贵州丽伦食品有限公司的委托诉讼代理人李敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈祥平向本院提出诉讼请求：1.被告为原告补交2014年4月至2019年6月的社会保险共计55个月，交纳标准按1,020.00元/月计算，共计56,100.00元；2.被告支付2012年6月至2019年6月的超时加班费和休息日（周末）加班费共计195,275.64元；3.被告一次性支付解除劳动关系补偿金38,500.00元（7年1个月）；4.诉讼费由被告承担。事实和理由：1.仲裁裁决书认定事实和适用法律错误。原告2012年5月20日应聘到被告处从事低压运行维修电工工作，在该公司连续工作7年零1个月的时间。根据《劳动合同法》第38条第三款、第四款以及第六款第一项的规定:“用人单位违章指挥，强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需要先告知用人单位”，原告在被告处从事低压运行维修电工工作，而被告却要求原告做高压电工工作，原告为了自身的人身安全，故提出与被告解除劳动关系。并且结合本法本条第三款的规定，用人单位未依法为劳动者交纳社会保险也是劳动者提出解除劳动关系的法定理由。再根据《劳动合同法》第16条规定:劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效，劳动合同文本由用人单位和劳动者各持一份。而被告声称与原告签订了劳动合同，但原告至今不知道劳动合同的内容，更未见到劳动合同的文本。又根据《社会保险法》第82条、84条、94条等规定，社会保险是硬性的法律，被告不能规避。2.原告诉请的补交社会保险费的标准是2019年7月1日前的标准计算，原告在被告单位上班7年多时间，没有周末休息日，没有法定节假日，每月按30天计算，法定工作日是22天，其余8天都是加班，每天是8小时工作时间，而原告每天工作12小时，每天多出4小时就是超时加班时间。2012年至2014年月薪3,000.00元，每天100.00元，每月加班8天计800.00元，该8天超时32小时计400.00元。每月正常上班的22天每天加班4小时共88小时。故2012年至2014年加班费共计33,600.00元。2015年至2019年6月30日，月薪5500.00元，加班时间相同，工资基数不同，加班费46193.04元。3.解除劳动合同的一次性补偿金。根据《劳动合同法》第47条的规定：经济补偿按劳动者在本单位工作年限，每满一年支付1个月工资的标准向劳动者支付。2012年5月至2019年6月31日共计7年零1个月按7年计算即5,500.00元×7个月=38,500.00元。为维护原告合法权益，原告故诉至法院，提出如前诉请。被告贵州丽伦食品有限公司辩称，1.对原告要求补缴社保的诉请请予驳回。为职工办理社会保险应当通过司法行政部门的行政行为予以实现，而非民事法律的调整范围。2.对原告要求加班费的诉请，请予驳回。首先，原告在仲裁程序中明确放弃加班费的主张，故该项诉请原告已放弃并且未经仲裁前置程序审理。其次，被告从事冷冻饮品生产销售，实行淡旺季工作制度，上班半年休息半年，休息时被告仍然发放工资，原告每天工作时间不足8小时，不存在加班事实。最后，原告主张加班费已超过一年仲裁时效。3.对原告主张经济补偿金的诉请，我方不予认可。首先，该诉请已超过仲裁时效。其次，缴纳社保费是用人单位和劳动者共同法律义务。劳动关系存续期间，被告一直持续为原告缴纳和代扣社保费。被告每年2-9月为生产旺季，10月至次年1月为生产淡季，但原告自2015年4月起，在被告生产旺季、经营紧张期，无故不通知被告便自行离职，进入其他单位工作。由于原告属于难招工类型，被告不得不将原告劝回。原告以被告不缴纳社保费，要求被告将社保费折现支付到每月工资中，由其自行缴纳为条件，才回到被告处继续工作。因此，被告并未逃避缴纳社保义务。最后，原告胁迫被告不交社保费，又以被告未交社保费为由要求经济补偿，系滥用权利和法律。被告贵州丽伦食品有限公司向本院提出反诉请求：原告立即返还被告198,700.00元。事实和理由：1.自2015年4月开始被告按原告要求，将原告应缴纳社保1,700.00元/月打入原告月工资，由原告自行缴纳。原告入职工资基数为3,000.00元，2014年2月调整为3,800.00元，2015年4月以后，加上社保费用1,700.00元，工资基数增加为5,500.00元。原告要求被告支付加班费合计195,275.64元，但被告生产淡季时原告休息，被告仍然按照旺季工资基数发放工资，由于原告承担的是检修工作，在有检修需要时才提供劳动，无检修需要时休息。在这样的情况下原告仍然主张加班费用不合理，故原告应当向被告返还其休息时的所有工资和胁迫的超过3,000.00元的工资，共计112,000.00元。原告陈祥平对被告贵州丽伦食品有限公司的反诉辩称，1.原告2012年5月入职，至2013年7月1日才签订劳动合同；2.原、被告劳动合同第一条第一款明确了劳动合同的开始和截止时间，第三条工作时间和休假的第一款就规定了被告实行八小时工作时制度，每周劳动时间不超过40小时；3.既然原、被告约定的是标准工时，被告就应当向原告支付加班费。故请驳回被告的反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原、被告均提供的修劳仲案字〔××××〕××号《仲裁裁决书》，本院予以采信。对原告提供被告无异议的《身份证》《特种作业操作证》《考勤表》《社会保险证明》以及企业信息查询情况、工作岗位证、加班人员排班表，本院予以采信。对原告提供的高低压配电柜照片二张，被告不予认可，因该图片缺乏其他参照物，本院不予采信。对原告提供的《设备检修记录明细表》，被告不予认可，因该证据系原告自行制作，无其他证据印证，本院不予认定。对被告提供原告无异议的《贵阳市劳动合同书》《工资表》《申请辞职报告》《修文县劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录》，本院予以采信。对被告提供的《考勤表》，原告虽不予认可，但该证据与原告提供的《考勤表》能够相互印证，本院予以采信。对被告提供的《工资对比明细》，原告不予认可，该证据因系被告自行制作，且无其他证据印证，本院不予采信。对被告提供的《证词》，因证人未出庭作证，本院不予采信。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年5月20日，原告到被告处上班。2013年6月30日，原、被告签订《贵阳市劳动合同书》，约定劳动合同期限自2013年7月1日起至2016年6月30日止，月工资2,100.00元，工作岗位为维修部门电工。原告自在被告处工作起每月实际工资为3,000.00元，2014年4月起月工资增加为3,800.00元。2015年4月，原告口头提出辞职，经被告许以涨工资挽留，原告继续到被告处工作。2015年4月起，原告月工资增加为5500.00元。被告自2013年1月至2015年3月为原告缴纳了各项社会保险，2015年4月后未再为原告缴纳各项社会保险。劳动合同约定期限届满后，原告继续在被告处工作。2019年7月11日，原告向被告提交《申请辞职报告》，《申请辞职报告》载明：“只因公司未与我签订劳动用工合同，未给我续缴纳社会养老保险。在工作中，派我去检修的设备与所学的操作证不相符，对我的生命构成危险。特向公司提出辞职”。原、被告确认双方于2019年7月11日解除劳动关系。另查明，原告于2019年7月1日向修文县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求：1.被告补缴2015年4月至2019年的社会保险费68,400.00元；2.被告向原告支付加班费181,618.00元；3.被告向原告支付未签订劳动合同二倍工资18,000.00元；4.被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金44,000.00元。原告在仲裁庭审过程中陈述，认可被告公司工作人员到原告家中谈及要求返厂上班和加工资等情况，但是未提及不缴社会保险一事。在仲裁过程中，原告放弃要求被告支付加班费的仲裁请求。修文县劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月5日作出修劳仲案字〔××××〕××号《仲裁裁决书》，裁决：“一、申请人陈祥平于本裁决书生效之日起十五日内一次性返还被申请人贵州丽伦食品有限公司社会保险法补助现金人民币捌万陆仟柒佰元整（￥86700元）后，双方共同到社会保险经办机构办理被申请人贵州丽伦食品有限公司为申请人陈祥平补缴2015年4月至2019年7月各项社会保险手续，费用按规定的比例承担，被申请人依法承担单位应缴纳部分，申请人依法承担个人应缴纳部分。二、驳回申请人陈祥平要求被申请人贵州丽伦食品有限公司支付未签订劳动合同二倍工资差额、解除劳动合同关系经济补偿金的仲裁请求。”原告对仲裁裁决不服，故诉至本院。本院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第五十八条“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费…”、第六十条“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细告知本人”规定，用人单位为劳动者缴纳社会保险属法定义务。本案中，被告自2015年4月起未为原告缴纳社会保险，被告辩称系原告自行要求被告不为其缴纳社会保险，将缴纳社会保险的1,700.00元列入工资发放。虽然2015年4月起原告每月工资上涨1700.00元，但原、被告均认可原告曾因工资问题提出辞职，被告开出提薪条件对原告进行挽留，现被告提供的证据不能证实原告工资上涨系因将缴纳社保部分纳入工资范围而非被告为挽留原告作出的正常提薪，亦不能证实原告曾要求被告不为其缴纳社会保险，被告应当承担举证不能的法律后果。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”、第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”规定，原告有权要求解除合同，并要求被告支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”规定，原告因被告未为其缴纳社会保险费用提出辞职，符合支付经济补偿金的情形，原告要求被告支付经济补偿金，本院予以支持。原告于2012年5月20日至2019年7月11日在被告处工作7年1个月余，离职前十二个月平均工资5,500.00元，经济补偿金计算为5,500.00元×7.5个月=41,250.00元，原告要求38,500.00元，本院从其自愿。关于被告辩称原告主张的经济补偿金超仲裁时效，原告于2019年7月11日因被告未缴纳社会保险提出辞职，于2019年8月15日提起诉讼，未超过一年仲裁时效，故对被告的该项辩解，本院不予采纳。关于原告要求被告补缴2014年4月至2019年6月社会保险。劳动者与用人单位对缴费基数、缴费年限发生的争议，系征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，不属人民法院民事案件的受案范围，原告该项诉讼请求，本院不予支持。关于被告是否应当向原告支付加班费，因原告在仲裁过程中明确放弃要求被告支付加班费的请求，现其再次提出加班费的诉讼请求，因加班费未经仲裁裁决，本院不予处理。关于原告是否应当向被告返还部分工资，因被告提供的证据不足以证实其存在超额支付原告工资，且被告主张淡季不支付劳动者工资缺乏事实和法律依据，故对被告的反诉请求，本院不予支持。为此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告贵州丽伦食品有限公司于本判决生效之日起十日内向原告陈祥平支付解除劳动合同经济补偿金38,500.00元；二、驳回原告陈祥平的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告贵州丽伦食品有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费10.00元，减半计5.00元，免予收取。反诉案件受理费10.00元，减半计5.00元，免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  姚俊安二〇一九年十一月十四日法官助理陈晓红书记员张颖（代）