江西省宜春市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣09民终2241号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司奉新支公司,住所地奉新县狮山东大道146号,统一社会信用代码:91360921680904993T。代表人:岳耀平,该公司经理。委托诉讼代理人：胡玉嘉,女,1986年1月28日出生，住江西省宜春市袁州区，系该公司法务。被上诉人（原审原告）：李小红,女,1973年05月09日出生,汉族,樟树市浩宇纺织服饰有限公司员工,住樟树市。委托诉讼代理人：张剑,男,樟树市清江法律服务所法律工作者,住樟树。被上诉人（原审被告）：方国红,男,1973年04月07日出生,汉族,汽车司机,住樟树市。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司樟树支公司,住所地:樟树市药都南大道71号,统一社会信用代码:91360982861120186P。负责人：舒新，该公司经理。被上诉人（原审被告）：熊国兵,男,1984年02月02日出生,汉族,汽车司机,住樟树市。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司奉新支公司（以下简称太保公司）因与被上诉人李小红、方国红、熊国兵、中国人民财产保险股份有限公司樟树支公司(下称人保公司)机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省樟树市人民法院(2019)赣0982民初1735号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人太保公司上诉称：1.请求撤销原审判决第一项，依法改判减少上诉人赔偿金额77867.31元；2.二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由，一、一审法院程序不合法，剥夺了上诉人的合法权利。上诉人于8月21日通过司法送达收到《出庭通知书》、《传票》、《司法鉴定意见书》。李晓红伤残经江西建成司法鉴定中心重新鉴定，上诉人对其出具的司法鉴定意见不予认可。8月23日邮寄《鉴定人员出庭申请书》至一审法院。上诉人于8月28日开庭前向法院申请鉴定人出庭接受质询，根据民事诉讼法第七十八条的规定：“当事人对鉴定意见有异议或者人民法院认为鉴定人有必要出庭的，鉴定人应当出庭作证。”一审法院不支持鉴定人员出庭接受质询于法无据，剥夺了上诉人合法权利。二、司法鉴定中心的鉴定意见，适用法律依据有误。李小红经检测，目前左髋、膝关节活动功能丧失分别为16.5%、18.5%，鉴于此，根据《人体损伤致残程度分级》5.10.6.11是不构成残疾的，依照该款，关节活动丧失25%以上才构成伤残。根据《人体损伤致残程度分级》附则6.1遇有本标准致残程度分级系列中未列入的致残情形，可根据残疾的实际情况，依据本标准附录A规定，并比照最相似等级的条款，确定其致残程度等级。被上诉人李小红的伤情已经在《人体损伤致残程度分级》分级系列中明确列明，不存在引用附录的问题。江西建诚司法鉴定中心，就本案肢体伤残不适用《人体损伤致残程度分级》分级系列中的明确规定，反而适用附录中“日常生活有关的活动能力轻度受限”的笼统条款评定十级伤残。鉴定结论显然有违法律规定，鉴定结论明显与事实不符。三、一审被扶养人生活费按城镇标准计算没有事实依据。一审原告未提供被扶养人农村户籍按城镇标准计算的证据，一审判决被扶养人按城镇标准计算未查明事实，属判决无据。且被扶养人生活费超出了农村居民人均生活消费支出标准，实际计算也只有9252.25元。上诉人认为李小红不构成伤残，故不应承担被扶养人生活费。四、一审误工费、护理费计算有误。一审查明了李小红平均工资为2239.92元/月，根据其误工期240天计算，其误工费应该为17919.36元，一审按照24715.20元计算显然错误。李小红住院期间熊国兵自称支付了李小红护理费3750元，一审原告没有材料证明伤者需要护理，且未提供护理人证明材料。一审判决认定其丈夫***护理，但李小红未提供***因护理导致收入减少的证明，根据***的户籍，即使计算护理费也只能按照农林牧渔标准计算为9933.33元。综上，原审判决认定事实不清，理解错误，剥夺上诉人合法权益。请求二审法院依法纠正。被上诉人李小红答辩称：一、一审程序合法，不存在剥夺上诉人诉讼权利的事实。相反，一审不予接受上诉人申请鉴定人员出庭作证的请求是平等保护各方当事人合法权益的体现。1.对于答辩人一审期间提交的南昌司法鉴定中心出具的鉴定意见书，被答辩人人保公司表示不认可，申请了重新鉴定。一审法院组织双方采用摇号的方式选取了江西建诚司法鉴定中心进行重鉴。重新鉴定时，被答辩人的工作人员也亲临见证了整个鉴定过程，因此，重新鉴定结论应当作为认定案件事实的依据；2.两次鉴定结论均为答辩人构成十级伤残，足以说明答辩人构成十级伤残的事实；3.江西建诚司法鉴定中心在《司法鉴定意见书》中对答辩人构成十级伤残的事实依据和鉴定条款依据叙述的非常清楚明晰，根本无须鉴定人员出庭作证；4.对于伤残等级的鉴定需要具备专业知识和技能，需要专业的机构和人员依法作出。两次鉴定的鉴定机构及人员均具有合法资质，答辩人均不予认可没有任何依据。二、一审法院按照城镇标准计算答辩人残疾赔偿金具有充分的事实和法律依据。1.答辩人提交的临江镇寒山村委会的务工证明和答辩人的工资银行流水相互印证，足以证明答辩人虽为农村户籍，但在2017年1月前起就在樟树市浩宇纺织服饰有限公司工作，已经没有农业收入；2.被答辩人称答辩人的被抚养人生活费已经超出了“人均年消费性支出”是没有事实依据的。鉴于答辩人的残疾赔偿金可以按照城镇标准计算，根据《第八次全国法院民商审判工作会议纪要》第8条明确规定：“在计算被抚养人生活费时，如果受害人为农村居民但按照城镇标准计算残疾赔偿金或者死亡赔偿金的，其被抚养人生活费也应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算。被抚养人生活费一并计入死亡赔偿金或死亡赔偿金。”本案中，答辩人存在三个被抚养人，答辩人伤残系数为10%，年支出的被抚养人生活费数额仅为3000元，根本没有问题。三、一审法院对答辩人误工费的计算准确无误。既然上诉人对答辩人的月工资收入无异议，那么一审法院对答辩人误工费的计算（2239.92元/月÷21.75天/月×240天=24715.2元）就是不容置疑的。四、一审法院对答辩人护理费的计算是有事实和法律依据的。护理费计算标准按照城镇居民服务业行业标准计算符合法律规定。综上，一审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。李小红向一审法院起诉请求：1、调解或判令三被告共同赔偿原告各项损失244507.63元，其中被告太平洋财险奉新支公司、被告人保财险樟树支公司在保险限额内对原告的上述损失承担直接赔付责任，精神损害抚慰金在交强险中优先赔付；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：2019年01月03日18时20分许,被告方国红驾驶赣Ｃ×××××自卸低速货车由樟树市临江镇寒山村往临江镇城区方向行驶，行至临江至双洲樟树市临机幼儿园路段时，在超越同向行驶的一辆二轮摩托车时未确保安全，与对向行驶由原告驾驶的无牌号新日牌电动车发生碰撞，造成原告受伤、电动车受损的道路交通事故。樟树市公安局交通警察大队作出【第360982120190000001号】道路交通事故认定书，认定被告方国红负此事故的全部责任，原告无责。事故发生后，原告被送往樟树市中医医院住院治疗，于2019年01月28日出院，住院25天，花费住院医疗费47113.05元、门诊医疗费583.50元；2019年04月16日再次到樟树市中医医院住院治疗，行内固定螺钉取出术，于同年04月19日出院，住院3天，花费住院医疗费5135.57元、门诊医疗费6442.06元。2019年05月15日，经江西南昌司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为:原告的伤残等级为十级伤残；后续治疗费为10000元；自损伤之日起，误工期300日、护理期120日、营养期90日。原告花费鉴定费3000元。事故发生后，被告熊国兵垫付赔偿款50863.05元。本案在审理过程中，被告太平洋财险奉新支公司申请对原告的伤残等级，误工期进行重新鉴定。本院委托江西建诚司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心于2019年08月02日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为:原告的损伤评定为十级伤残；于2019年08月12日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为:原告误工期240日（自受伤之日起计算）。原告出生于1973年05月09日,系农业家庭户口,自2017年01月前在樟树市浩宇纺织服饰有限公司工作；其女儿刘琳出生于2007年11月25日，其父亲李泉如出生于1951年01月18日，其母亲陆爱梅出生于1952年07月16日，其父母共生育子女5人；原告第一次住院雇请护工护理，支付护工工资3750元；第二次住院期间由其丈夫***护理；被告熊国兵系赣Ｃ×××××自卸低速货车的登记车主，被告方国红系被告熊国兵的雇员，该车在被告太平洋财险奉新支公司投保了交强险，在被告人保财险樟树支公司投保了商业三者险（赔偿限额为100万元，且投保了不计免赔率保险），涉案交通事故发生在保险期间。一审法院经审理认为，原、被告对涉案交通事故认定书均无异议，根据该认定，由被告方国红负此事故的全部责任，原告无责。故该院对涉案交通事故的责任划分予以确认。被告熊国兵系赣Ｃ×××××自卸低速货车的登记车主，被告方国红系被告熊国兵的雇员，故被告方国红造成原告的损失应由被告熊国兵承担赔偿责任。该车在被告太平洋财险奉新支公司投保了交强险，在被告人保财险樟树支公司投保了商业三者险，故原告的损失，首先由被告太平洋财险奉新支公司在交强险的赔偿限额内承担赔偿责任，剩余部分再由被告人保财险樟树支公司在商业三者险赔偿限额内承担赔偿责任。原告虽系农业家庭户口，但自2017年01月前在樟树市浩宇纺织服饰有限公司工作，主要收入来源于城镇，故原告要求按江西省城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金的请求于法有据，该院予以支持；根据相关规定，原告按照江西省城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金，其被扶养人生活费也应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出计算。关于原告的损失金额，综合认定如下:1、医疗费59274.18元；2、住院伙食补助费50元／天×28天＝1400元；3、营养费30元／天×90天＝2700元；4、误工费。原告在樟树市浩宇纺织服饰有限公司工作，根据原告提交的银行流水明细计算，原告的平均工资为2239.92元／月，故确认误工费为2239.92元／月÷21.75天／月×240天＝24715.20元；5、护理费为3750元＋（37426元／年÷12个月÷21.75天／月）×（120-25）天＝17335元；6、残疾赔偿金为33819元／年×20年×10%＝67638元；被抚养人刘琳出生于2007年11月25日，发生交通事故时已满11周岁，被扶养人生活费为20760元／年×（18-11）年×10%÷2人＝7266元；被抚养人李泉如出生于1951年01月18日，发生交通事故时将满68周岁，被扶养人生活费为20760元／年×（20-8）年×10%÷5人＝4982.40元；被抚养人陆爱梅出生于1952年07月16日，发生交通事故时已满67周岁，被扶养人生活费为20760元／年×（20-7）年×10%÷5人＝5397.60元；合计85284元；7、交通费酌定为280元；8、鉴定费为3000元；9、精神损害抚慰金为40000元×10%＝4000元；10、后续治疗费为10000元；11、原告主张的电动车损失未提交证据证明，该院不予认定，待取得证据后，可另行主张权利。综上，原告的各项损失共计207988.38元。对于上述损失，首先由被告太平洋财险奉新支公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿12万元，剩余部分87988.38元由被告人保财险樟树支公司在商业三者险赔偿限额内赔偿，合计207988.38元。原告应获得的赔偿款为207988.38元，扣除已获得的赔偿款50863.05元，还应获得赔偿款157125.33元，被告熊国兵应获得返还款50863.05元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条,《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七至第二十五条、第二十八条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定,判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司奉新支公司赔偿原告李小红的医疗费等损失共计12万元，限于本判决发生法律效力之日起15日内向原告李小红支付12万元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司樟树支公司赔偿原告李小红的医疗费等损失共计87988.38元，限于本判决发生法律效力之日起15日内向原告李小红支付41274.33元，向被告熊国兵支付46714.05元（已扣除其应承担的诉讼费4149元）；三、驳回原告李小红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4967元，由原告李小红负担818元，被告熊国兵负担4149元（已在返还款中扣除）。本院二审期间，各方当事人均未向本院提交新的证据。本院二审查明：对原审法院查明的事实本院予以确认。本院认为：一、关于被上诉人李小红伤残等级的认定问题。一审期间李小红提交了江西南昌司法鉴定中心出具的鉴定意见书，上诉人太保公司不予认可申请一审法院重新鉴定。一审法院组织双方摇号选取江西建诚司法鉴定中心对李小红伤情进行重新鉴定。两次鉴定结论均一致认定李小红构成十级伤残。太保公司虽然不认可重新鉴定结论，但并未提交证据予以反驳。因此，太保公司关于李小红不构成伤残的上诉理由不成立，本院不予支持。二、关于被上诉人李小红被抚养人生活费的计算问题。李小红因本案交通事故造成十级伤残，其虽为农村户籍但在城镇务工，收入来源于非农业满一年以上，按照城镇标准计算了残疾赔偿金。根据相关规定，其被抚养人生活费也应适用城镇居民人均消费性支出计算。因此，一审判决对被抚养人生活费的认定符合法律规定，应予以维持。三、关于李小红误工费、护理费的计算问题。经本院审核一审法院对李小红的误工费及护理费的计算标准符合法律规定，认定的数额也未超过法律规定的范围。综上，原审判决审判程序合法，认定事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1747元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司奉新支公司承担。本判决为终审判决。审判长  苏安平审判员  李福星审判员  赵 东二〇一九年十一月二十六日书记员  付丽娟