山东省莒南县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁1327民初6501号 原告（反诉被告）：山东义信重机制造有限公司，住所地莒南县西环路北段东侧。 管理人：山东恒正源律师事务所，负责人陈君。 委托诉讼代理人：刘林一，山东义信重机制造有限公司管理人工作人员。 被告（反诉原告）：山东华泉建筑安装工程有限公司，住所地莒南县东环路东段北侧。 法定代表人：李洪文，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：徐前伟，山东方远律师事务所律师。 原告山东义信重机制造有限公司（以下简称“义信重机”）与被告山东华泉建筑安装工程有限公司（以下简称“华泉公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年11月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告义信重机委托诉讼代理人刘林一，被告华泉公司委托诉讼代理人徐前伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 义信重机向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告赔偿因被告承建的原告第二装试车间质量不合格给原告造成的损失为800000元；2.要求被告支付截止到原告起诉之日的违约金共计1200000元；3.案件受理费、鉴定费、保全费等所有诉讼费用均由被告承担。事实和理由：2011年9月9日，原被告就由被告承建原告的第二装试车间双方签订《建设工程施工合同》，约定开工日期2011年9月9日，竣工日期2011年12月26日，合同价款暂定6599902.16元，工程具备竣工验收条件，承包人按国家工程竣工验收的有关规定，向发包人提供完成的竣工资料及竣工验收报告。双方约定由承包人提供竣工图的，应当在专用条款内约定提供的日期和份数。但至原告向贵院起诉之日，被告仍未按照双方签订的《建设工程施工合同》中的约定向原告提供完整的竣工资料及竣工验收报告。工程虽已完工，但未验收，且工程质量存在“梁与梁之间缝大于图纸要求，梁与柱连接板需加板焊接”等质量问题，导致原告至今无法将被告承建的第二装试车间投入使用，给原告造成了很大的损失。根据合同专用条款第13.1款的约定，被告应向原告支付违约金1200000元。 华泉公司辩称，工程施工完毕后，原告在工程上安置了航吊，原告对工程进行了使用，依照法律规定应视为该工程质量合格；违约金问题：2011年9月9日双方签订合同后，2011年10月9日原告才提供施工图纸，根据双方签订的合同，第三条关于工期的顺延的约定，工期顺延执行的是招标文件，按照双方的招标文件，工期为240天，实际工程到2012年6月完工并具备竣工验收条件，工程验收资料我方提交给原告方代表杨田金，工程组织验收属于原告的责任，被告施工没有出现工期延误，请求驳回诉求。 华泉公司向本院提起反诉请求：1.要求义信公司支付建筑工程款2374908.48元，后变更数额为1508226.78元，并确认反诉人享有建设工程价款优先受偿权；2.诉讼费由被反诉人承担。事实和理由：2011年12月25日，反诉人与被反诉人签订《建筑工程》。合同约定：山东义信重机制造有限公司第二装试车间由反诉人施工承建。合同签订后，反诉人严格按照施工图纸及合同的约定进行施工，工程于2012年6月份具备竣工验收条件，资料已送给被反诉，由于被反诉人原因迟迟不组织验收，反诉人于2012年9月16日报给被反诉人竣工结算7874908.48元，直到现在也不给审计，反诉人催促多次，被反诉人回复自己给审，到如今也没有具体数额，按合同及有关文件规定，按约定时间审计完成不了结算的按反诉人所报结算额进行竣工结算。被反诉人且实际使用的反诉人所承建的工程。工程施工过程中，被反诉人于2011年10月9日至2012年4月17日共付款550万元，直到现在还欠2374908.48元。由于被反诉人的违约行为给反诉人造成经济损失共计1603063.22元。 被反诉人义信重机辩称，被告承建的第二装试车间的工程价款应为合同约定的6599902.16元，原告已经支付给被告工程款550万元，根据合同约定，留取5%的质量保证金，在工程竣工验收合格之日起13个月内付清，此部分款项尚未到支付之日；工程质量经法院委托鉴定机构鉴定工程不合格，被告要求支付剩余工程款及对此工程享有优先受偿权诉求没有法律依据，应予以驳回；根据案情需要被告仅需委托鉴定机构对变更的工程量进行评估造价，因被告委托鉴定机构对全部工程进行评估造价，所产生的额外评估费用应由被告承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2011年9月9日，义信重机（发包人）与华泉公司（承包人）签订建设工程施工合同，义信公司将第二装试车间发包给华泉公司施工建设，约定开工日期为2011年9月9日，竣工日期为2011年12月26日，合同价款暂定6599902.16元。双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：零地面付款30%，预制柱完成预付20%，预制柱吊装完成付10%，预制梁完成预付10%，预制梁吊装完成付10%，主房跨房四檐齐付款10%，验收合格交付使用付款5%，剩余价款5%保修金自验收合格之日起满13个月一次性无息付清。工程质保金为施工合同价款的5%。 审理过程中，义信重机申请对涉案工程质量进行鉴定，本院委托山东智邦建设工程检测有限公司对涉案工程质量进行评估，2019年6月11日，山东智邦建设工程检测有限公司作出2019-ZBJDB-002号鉴定报告,认定1、该建筑钢筋混凝土预制吊车梁的拼接缝间距不满足涉及图纸的规定；2、该建筑钢筋混凝土预制吊车梁与立柱的安装节点中心线位置不满足设计施工图纸的规定；3、建筑立柱上吊车梁承托结构钢板存在悬空位移，该建筑钢筋混凝土预制吊车梁与立柱的安装节点悬空现象不满足设计施工图纸的规定；4、该建筑立柱垂直度不满足《混凝土结构工程施工质量验收规范》GB50204-2015的要求；5、该建筑墙体及柱面的涂料涂饰工程施工质量不满足《建筑装饰装修工程质量验收标准》GB50210-2018的要求；6、建筑窗户漏水、固定不牢掉扇、窗户未打胶，不满足《建筑装饰装修工程质量验收标准》GB50210-2018的要求；7、建筑墙面砌筑工程存在墙体开裂、空鼓、脱落等问题，不满足《建筑装饰装修工程质量验收标准》GB50210-2018的要求。 另，经现场勘验，涉案工程已建设完毕，义信重机在华泉公司建设的构筑物基础上架设轨道梁、铺设水泥地面。华泉公司于审理过程中申请对涉案工程造价进行评估，本院委托山东恒诺信工程咨询有限公司对涉案工程造价进行评估，2019年10月8日，山东恒诺信工程咨询有限公司作出鲁恒诺信基审字[2019]第146号山东义信重机有限公司第二装试车间项目工程造价鉴定报告，认定第二装试车间土建造价为6639156.56元，另有369070.22元造价无依据。 本院认为,依法成立的合同对合同各方具有法律约束力。义信重机与华泉公司签订的《建设工程施工合同》合法有效，双方成立建设工程施工合同关系，双方应当依照合同的约定履行义务。 关于义信重机要求华泉公司支付因工程质量不合格造成的损失800000元的问题，虽然经山东智邦建设工程检测有限公司鉴定，涉案工程存在多处质量不合格的情形，但多为质量瑕疵，2019年1月22日，本院即委托相关机构对上述质量问题修复所需费用进行评估，至今超过10个月时间，仍没有相关机构接受委托并进行评估，故义信重机要求华泉公司赔偿损失800000元诉讼请求，证据不足，本院不予支持。且义信重机在华泉公司施工的基础上由架设了轨道梁、铺设水泥地面，应视为义信重机对工程进行了实际接收使用。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定，义信重机又以质量不符合约定为由主张权利，不应支持。 关于义信重机要求华泉公司支付违约金1200000元的问题，义信重机主张华泉公司存在违约行为、延误工期并依照合同专用条款第13.1条要求支付违约金，缺乏相应证据予以证实。故对于义信重机要求华泉公司支付违约金1200000元的诉讼请求，本院不予支持。 反诉原告华泉公司要求被反诉人义信重机支付工程款根据合同约定，虽然未验收结算，但组织验收结算系发包方的义务，涉案工程已基本完成施工且义信重机已实际接收使用，义信重机应按照合同约定支付95%工程进度款给华泉公司，因涉案工程存在质量瑕疵，工程价款5%的质量保修金不应支付。涉案工程总造价经山东恒诺信工程咨询有限公司鉴定，有依据的工程造价为6639156.56元，尚有369070.22元无证据证实，故涉案工程造价应以6639156.56元为准。现义信重机已付5500000元，尚应支付给华泉公司工程款807198.73元（6639156.56元×95%-5500000元）。 反诉原告华泉公司要求确认享有建设工程优先受偿权，因部分施工存在质量问题，其要求确认享有建设工程优先受偿权的诉讼请求，本院不予支持。 依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条，中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百七十条、第二百七十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、驳回原告（被反诉人）山东义信重机制造有限公司的诉讼请求； 二、原告（被反诉人）山东义信重机制造有限公司于本判决生效后十日内支付给被告（反诉人）山东华泉建筑安装工程有限公司工程款807198.73元； 三、驳回被告（反诉人）山东华泉建筑安装工程有限公司的其他诉讼请求。 如未按照上述确定的期间履行支付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付延期履行期间的债务利息。 评估费140000元（山东义信重机制造有限公司预缴），由山东义信重机制造有限公司负担70000元，由山东华泉建筑安装工程有限公司负担70000元。审计费84300元（山东华泉建筑安装工程有限公司预缴），由山东义信重机制造有限公司负担。 本诉案件受理费22800元，由原告山东义信重机制造有限公司负担，反诉费9187元，由反诉人山东华泉建筑安装工程有限公司负担2223元，被反诉人山东义信重机制造有限公司负担6964元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  赵西峰 人民陪审员  刘玉东 人民陪审员  薛玲玉 二〇一九年十一月二十七日 法官 助理  王梦圆 书 记 员  史英华