辽宁省法库县人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0124民初2304号原告：辽宁克力爱尔生物实验工程有限公司，住所地沈阳市皇姑区。法定代表人：王梅，系该公司总经理。委托诉讼代理人：冯超，系辽宁联胜律师事务所律师。委托诉讼代理人：李浩，系辽宁联胜律师事务所律师。被告：沈阳市法库建筑安装总公司第十五工程处，住所地法库县法库镇吉祥街。负责人：翟彬，系该处处长。委托诉讼代理人：程洪友，系辽宁兴法律师事务所律师。被告：沈阳市法库建筑安装总公司，住所地法库县法库镇吉祥街。法定代表人：于长明，系该公司总经理。委托诉讼代理人：程洪友，男，1950年3月29日出生，汉族，法律顾问，住辽宁省法库县。被告：沈阳山盟建设集团有限公司，住所地沈阳市皇姑区。法定代表人：刘培华，系该公司董事长。委托诉讼代理人：于浩俊，系辽宁鼎晟律师事务所律师。被告：翟彬，男，1976年10月6日出生，汉族，处长，住沈阳市沈河区。委托诉讼代理人：程洪友，系辽宁兴法律师事务所律师。第三人：法库县卫生健康局，住所地法库县法库镇兴法东路22号。负责人：王焱，系该局局长。委托诉讼代理人：祁勇，男，1975年5月12日出生，汉族，职员，住辽宁省法库县。原告辽宁克力爱尔生物实验工程有限公司（以下简称克力爱尔公司）与被告沈阳市法库建筑安装总公司第十五工程处（以下简称十五工程处）、沈阳市法库建筑安装总公司（以下简称建安公司）、沈阳山盟建设集团有限公司（以下简称山盟公司）、翟彬、第三人法库县卫生健康局建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年5月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告克力爱尔公司的委托诉讼代理人冯超、李浩、被告建安公司委托诉讼代理人程洪友、被告十五工程处负责人翟彬及其委托诉讼代理人程洪友、被告山盟公司委托诉讼代理人于浩俊、被告翟彬及其委托诉讼代理人程洪友、第三人法库县卫生健康局委托诉讼代理人祁勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。克力爱尔公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告十五工程处、建安公司共同支付生物实验室工程欠款100.5万元以及违约金252,255.00元。(自2018年9月11日起，即工程工确认之日起，按照合同约定的每日千分之一违约金，给付违约金至实际给付之日止，暂计至起诉之日。)共暂计1,257,255.00元;2.请求法院判令被告十五工程处、建安公司共同支付工程增量自动化控制系统工程款7万元；3.请求法院判令被告十五工程处、建安公司共同承担全部诉讼费用。共计1,327,255.00元。事实和理由：2018年5月2日，原告与被告十五工程处签订了《工程分包施工合同》，约定由原告负责法库县某某某某控制中心实验室设备安装、装饰装修工程。工程总价款为190万元，质保金为5％，如甲方未按合同约定支付工程款，违约金为每日千分之一。如工程发生增量，双方协商。现原告已经按照合同约定完成了该工程，且原告与被告十五工程处于2018年9月11日签订了工程竣工确认单。但被告十五工程处支付了部分工程款，经原告多次催要，被告拒绝给付剩余工程款，尚拖欠工程款100.5万元。另外双方就自动化控制系统工程发生了增量，被告尚未支付该笔工程款。被告十五工程处为被告建安公司的分支机构，根据公司法的规定，被告建安公司应对被告十五工程处的欠款承担还款责任。被告十五工程处、建安公司拒不支付剩余货款的行为，严重侵犯了原告的合法权益，无奈诉至法院，请求贵院依法公正判决维护原告的合法权益。在审理过程中，原告克力爱尔公司要求追加翟彬、山盟公司为本案被告，要求被告翟彬对诉讼请求中一、二、三项承担连带责任，被告山盟公司在欠付工程款的范围内对诉讼请求一、二、三项承担责任。十五工程处辩称，原告的起诉没有事实和依据，因为建设工程按我国法律规定必须经验收合格后才能进行工程结算和支付，本案原告所承担的工程没有经过验收，工程质量处于待定阶段，因此原告无权索要工程款，鉴于本案的分包工程没有进行验收，而且该工程分包合同是三方合同，其中法库县卫生和计划生育局某某某某控制中心也作为分包合同的一方，并且合同中约定法库县卫生和计划生育局某某某某控制中心负责组织相关有资质的单位进行验收，因此建议法庭追加法库县卫生和计划生育局某某某某控制中心为被告参加诉讼，以便确认相关验收的事宜。涉案工程山盟公司已给付我方工程款790万元，790万元包含我方承担的办公楼施工的部分工程款及原告方承建工程的90余万元，我方已按分包合同约定的数额支付给原告90余万元，剩余工程款约100万元因没验收也没结算，山盟公司没拨付给我处，所以按合同约定应在工程二级实验室验收合格后支付，工程验收后经财政审核并下拨后才能支付，因此请求驳回原告诉讼请求。对于原告请求的工程款100.5万元的数额没有异议，但是因为该工程没有验收，而且也没有经财政核算中心审核，应在相关手续完备后才能结算和支付，关于原告请求的增量7万元，因为该增量是属于原告与发包方之间所确定的项目，该款应由发包方与原告方结算，我方与原告方的工程造价是不含税金、管理费的固定承包价190万元，所以该7万元与我方无关。本案工程十五工程处借用被告山盟资质。建安公司辩称，原告起诉建安公司为被告不妥，原告与被告十五工程处签订工程分包施工合同，十五工程处虽然是我公司的下属单位，但是该工程处具有相应的工程施工许可，是依法设立的集体组织，依法独立承担民事责任，因此与我公司没有关系，我公司不应承担相应的施工责任。本案工程被告十五工程处借用被告山盟公司资质。山盟公司辩称，第一，原告是一个有合法施工资质的企业，被告十五工程处也是一个有合法施工资质的企业，这两个企业签订的施工合同是合法有效的，根据合同相对性原则，法律只对没有施工资质的实际施工人赋予了突破合同相对性，原告具有合法的施工资质没有权利突破合同相对性来起诉山盟公司，因为你不是实际施工人，你是合同的相对方。第二，法律只规定在侵权与损害赔偿方面有权要求所有过错方承担赔偿连带责任，本案为索要工程款，工程款属于实际发生的债权债务，不属于侵权及损害赔偿范围，因此你没有权利就索要工程款让其他人对你承担连带责任，法律没有就工程款承担连带责任的规定，连带责任只存在侵权与损害赔偿的过错方。第三，原告所起诉的请求未到履行期限，根据十五工程处与原告签订的《工程分包施工合同》第五款第五条规定前一二三条规定支付一百万，第四条规定剩余工程款甲方应在通过生物安全二级实验室验收合格后一个月内支付，本案涉案工程根本就没有通过生物安全二级实验室的验收，刚才原告在诉状中所称的所一个月以后就视为验收合格，这个工程最终要通过生物安全二级实验室的验收，不是甲乙双方能够约定的，要经过国家的强制验收，我方已经按约向原告支付了九十多万将近一百万工程款，剩余工程款由于涉案工程没有通过生物实验二级验收，故甲方的诉讼请求并未到履行期限；第四我公司已将建设方向我公司支付的工程款全部转交给十五工程处，故我方不应该承担任何责任，对于本案的发包方需要追加进来。第六，由于涉案工程尚未竣工结算，无法确定最终工程价款，因此原告的诉讼请求是没有根据的，待法库县财政局审核中心聘请第三方审核为准，结果出来后才可确定最终结算价格，后要求驳回原告诉讼请求。发包方给我的所有工程款我均支付给十五工程处了。翟彬辩称，我不是适格的被告，原告与十五工程处签订的《工程分包施工合同》，我是十五工程处的负责人，我在合同上签字是职务行为，因此我不存在承担责任的事实和依据。法库县卫生健康局述称，法库县某某某某控制中心综合办公楼工程，合同中约定的总造价是8，089，102.37元，工程增量785，666.44元，已经给付了790万元，这790万元里面包含了实验室的部分工程款，具体包含多少不清楚，我单位不欠克力爱尔公司钱。关于整个的工程款现在还欠一部分，那就得等验收合格后再统一算账。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：2017年2月27日，法库县卫生健康局（发包人，签订合同时名称为法库县卫生和计划生育局，2019年名称变更为法库县卫生健康局）与被告山盟公司（承包人）签订《合同协议书》，主要内容：“工程名称：法库县某某某某控制中心综合办公楼；工程内容：建筑、给排水、采暖、电气。计划开工日期2017年3月1日；计划竣工日期2017年11月30日；签约合同价为8，089，102.37元。”2017年3月1日，被告山盟公司（总承包方，甲方）与被告十五工程处（承包人、乙方）签订《建筑安装工程承包合同》，主要内容：“工程名称：法库县某某某某控制中心综合办公楼；工程内容：建筑、给排水、采暖、电气，工程价款8，089，102.37元，开工日期2017年3月1日；竣工日期2017年11月30日，乙方应按照本工程项目竣工决算总值2%（不含税）的比例向甲方交纳承包管理费。该管理费由乙方于开具工程款发票时交纳甲方，待工程报竣前全部付清。”2018年，被告十五工程处（发包人、甲方）、原告克力爱尔公司（承包人、乙方）签订《工程分包施工合同》，主要内容：“业主法库县卫生健康局（原名称法库县卫生和计划生育局）某某某某中心，工程名称：法库县某某某某中心实验室设备安装、装饰装修；工程地点：法库县某某某某中心综合办公楼内（五楼、六楼）；计划开工时间：2018年5月2日起至2018年7月5日；质量验收：1、工程质量：以贰级生物安全实验室（BSL-2）作为验收标准；2、工程竣工乙方提交工程竣工验收报告二周内，由业主组织具有相应资质的单位进行验收，验收费用由业主承担，甲方不承担任何责任和费用。如业主怠于组织验收，自乙方提交工程验收报告一个月后，视为工程验收合格。合同价款：1、本工程为固定总包价款（包工包料）。2、合计总价款190万元。3、五楼、六楼办公区及实验室土建部分不在本合同之内。4、如果工程发生增量，甲乙双方协商另外计算。付款方式：1、本合同签订之日起，一周内甲方付乙方预付款10万元整；2、乙方进场施工，本工程乙方完成总工程量的50%（通风基本完成、吊顶内线管完成、给排水基本完成、彩钢板到达现场），甲方三日内付乙方工程进度款50万元；3、本工程全部完工乙方提供竣工报告后，甲方五日内再付乙方工程款50万元；4、剩余工程款（质保金除外），甲方应在通过生物安全贰级实验室验收合格后一个月内付清；5、如果甲方未按合同约定支付工程款，每逾期一日按照应付工程款总额的千分之一支付违约金；6、本工程质量保证金为工程总价款的5%，从贰级生物安全实验室通过验收之日起质保两年；7、第一年年末无息返还质保金2%，第二年末无息返还3%。”2018年9月11日工程竣工确认单主要内容：“工程名称：法库县某某某某中心实验室设备安装、装饰装修工程；施工单位：克力爱尔公司；事项：竣工验收。提出内容：我单位施工的实验室内给排水纯水工程（建筑面积约为706.9平方米）、实验室内电气工程（建筑面积约为706.9平方米）、实验室内通风工程（建筑面积约为706.9平方米）、实验室内装饰装修工程（建筑面积约为706.9平方米）已施工完毕，请确认。以上内容均按图纸要求施工完毕，符合设计及规范要求。十五工程处在总包单位意见处加盖公章，翟彬在负责人处签字，克力爱乐公司在施工单位意见处加盖公章。”在施工过程中，为满足PCR实验室压力、温度、湿度的使用功能，原告克力爱尔公司增加收取PCR实验室自控系统的成本费用7万元，此项费用十五工程处的负责人翟彬予以认可。实验室工程系法库县某某某某控制中心综合办公楼工程的组成部分，综合办公楼工程、实验室工程于2018年9月11日完工。实验室工程完工后，原告克力爱尔公司撤离施工现场等待验收，并已通知被告十五工程处告知业主即第三人法库县卫生健康局组织验收，被告十五工程处已通知业主即第三人法库县卫生健康局验收。截止到目前为止，第三人法库县卫生健康局未组织对实验室工程进行验收。第三人法库县卫生健康局已给付被告山盟公司综合楼工程款790万元。被告山盟公司已给付被告十五工程处综合办公楼工程款790万元，被告十五工程处已给付原告克力爱尔公司实验室工程款80万元。另查明，被告十五工程处在工商机关注册登记，营业执照经营范围处显示土木工程建筑需凭资质证书施工，系被告建安公司分支机构。被告山盟公司营业执照经营范围显示土木建筑工程。2017年5月23日地基与基础分部（子分部）工程质量验收记录第一页主要内容：“工程名称法库县某某某某控制中心综合办公楼；施工单位山盟公司；层数地上六层；质量部门负责人翟彬；山盟公司在施工单位处加盖公章。”原告克力爱尔公司于2019年5月29日申请财产保全，本院于2019年6月3日作出（2019）辽0124民初2304号之一民事裁定书，裁定：“冻结被申请人沈阳法库建筑安装总公司第十五工程处、沈阳建筑安装总公司的银行存款1，400，000.00元或查封、扣押相应价值的财产，期限一年。”原告克力爱尔公司支出保全费5，000.00元，保全保险费2，797.54元。本院认为，《工程分包施工合同》约定:“工程竣工乙方提交工程竣工验收报告二周内，由业主组织具有相应资质的单位进行验收，验收费用由业主承揽，甲方不承担任何责任和费用。如业主怠于组织验收，自乙方提交工程验收报告一个月后，视为工程验收合格。”及《中华人民共和国合同法》第二百七十九条规定：“建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。”现实验室工程竣工后，原告克力爱尔公司已通知被告十五工程处告知业主法库县卫生健康局组织验收，被告十五工程处已通知业主法库县卫生健康局组织验收，截止目前为止法库县卫生健康局未验收组织验收，故实验室工程视为验收合格，被告十五工程处作为发包人应支付原告克力爱尔公司剩余工程款。关于工程款的数额，根据《工程分包施工合同》约定的工程款190万元及增量7万元。认定工程款的总额为197万元，扣除质保金9.5万元及已付工程款80万元，被告十五工程处应给付工程款数额为107.5万元。关于违约金，《工程分包施工合同》约定：“如果甲方未按合同约定支付工程款，每逾期一日按照应付工程款总额的千分之一支付违约金。”原告克力爱尔公司表示未付工程款造成的损失为占用期间利息损失，故根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。”违约金利率应按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。关于起算时间，因被告十五工程处陈述于2018年9月末通知业主验收，《工程分包施工合同》约定在提交工程验收报告一个月后视为验收合格，故2018年10月末工程视为验收合格，违约金计算时间应自2018年11月1日起计算至给付之日止。关于被告山盟公司是否承担给付责任的问题。被告山盟公司系具有建筑施工资质的企业，其将工程分包给不具有建筑施工资质的被告十五工程处并收取管理费，地基与基础分部（子分部）工程质量验收记录亦显示施工单位为被告山盟公司，故被告十五工程处属借用被告山盟公司的名义进行施工，属实际施工人，被告山盟公司应在欠付工程款范围内承担连带责任。关于被告建安公司是否承担给付责任的问题。被告十五工程处系被告建安公司的分支机构，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：“公司可以设立分公司，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”故被告建安公司应对被告十五工程处不能偿还款项承担补充责任。关于翟彬是否承担连带责任的问题。被告翟彬系被告十五工程处的负责人，其在《工程分包施工合同》上签字，代表的是被告十五工程处，非该合同的当事人，根据合同相对性原则，被告翟彬不应承担给付责任。关于保全费、保全保险费是否应由被告十五工程处承担，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条第二款规定：“人民法院采取保全措施，可以责任令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请。”及《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第八条规定：“金融监管部门批准设立的金融机构以独立保函形式为财产保全提供担保的，人民法院应当依法准许。”原告克力爱尔公司可以通过保险公司保函形式为财产保全提供担保，而非必须以自己财产或他人财产提供担保。因被告十五工程处违约引起本案诉讼，原告克力爱尔公司因此支出的保全费、保全保险费是诉讼支出的合理必要费用，属原告克力爱尔公司损失部分，应由被告十五工程处给付。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百七十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款、第十七条、第二十条之规定，判决如下：一、被告沈阳市法库建筑安装总公司第十五工程处于本判决发生法律效力后三十日内支付原告辽宁克力爱尔生物实验工程有限公司工程款107.5万元及违约金（利率按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，计息时间自2018年11月1日起至给付之日止）；二、被告沈阳市法库建筑安装总公司第十五工程处如不能偿还上述第一项款项，被告沈阳市法库建筑安装总公司承担补充责任；三、被告沈阳山盟建设集团有限公司对上述第一项给付义务在欠付工程款范围内承担连带责任；四、驳回原告辽宁克力爱尔生物实验工程有限公司要求被告翟彬承担连带责任的诉讼请求；五、驳回原告辽宁克力爱尔生物实验工程有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。保全费5，000.00元、保全保险费2，797.54元，由被告沈阳市法库建筑安装总公司第十五工程处、沈阳山盟建设集团有限公司承担。案件受理费16，745.00元，由被告沈阳市法库建筑安装总公司第十五工程处、沈阳山盟建设集团有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  冯 羽人民陪审员  王凤云人民陪审员  唐 帅二〇一九年十一月二十七日法官助理娄颖书记员高胜男本判决所适用的相关法律规定《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。第二十条当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。