山西省古县人民法院民事判决书（2019）晋1025民初457号原告：山西洪恩建设工程有限公司，住所地：山西省太原市迎泽区桃园正街6号。法定代表人：王姝，该公司经理。委托诉讼代理人：王海平，山西省岳南律师事务所律师。被告：汾阳市经纬钢结构有限公司，住所地：山西省汾阳市贾家庄镇后庄化村。法定代表人：常鑫深，该公司经理。委托诉讼代理人：马魁武，山西决疑律师事务所律师。原告山西洪恩建设工程有限公司诉被告汾阳市经纬钢结构有限公司承揽合同纠纷一案，本院曾于2019年3月21日作出（2019）晋1025民初10号民事裁定书，原告山西洪恩建设工程有限公司提起上诉，山西省临汾市中级人民法院于2019年5月21日作出（2019）晋10民终1104号民事裁定书，裁定：撤销古县人民法院（2019）晋1025民初10号民事裁定书，发回古县人民法院重审。本院于2019年7月3日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告山西洪恩建设工程有限公司的委托诉讼代理人、被告汾阳市经纬钢结构有限公司的委托诉讼代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告山西洪恩建设工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求解除双方签订的《钢结构网架制作承包合同》；2、请求返还预付款500000元，并从给付款之日即2018年9月28日按同期银行贷款利率承担利息至判决确定给付之日；3、赔偿损失62240元，案件受理费由被告承担。事实与理由：2018年6月，原告承接了古县蔺润煤业有限公司煤棚项目工程，为完成该项目工程，2018年8月29日，原告与被告在古县签订了《钢结构网架制作承包合同》，由被告承包该项目的钢结构安装制作，并且按照双方的合同约定，原告将500000元的预付款打入了被告的账户，被告向原告出具了收据。此后被告方却迟迟不履行合同，无论原告如何催促，被告始终不开始施工，合同约定总工期为40天，现已逾期75天。被告的违约行为，不仅为原告造成了约62240元的损失，同时使合同目的无法实现而失去履行的意义。原告针对其主张向本院提交的证据有：1、营业执照、法定代表人身份证明，证明：原告具有本案的主体资格；2、钢结构网架制作承包合同、施工安全责任协议书，证明：双方签订了合同并签订了附带的协议书，另根据合同第二条的规定，被告已经协助原告在土建的基础上已按照图纸预埋好了预埋件；3、付款收据、光大银行电子回单，证明：2018年8月27日原告给付被告预付款500000元，且被告已收到；4、不履行合同催货函，证明：为防止延误工期，原告于2018年10月7日向被告送达了催促函；5、解除合同通知书，证明：2018年10月31日，合同履行期限已过60日，原告向被告送达了解除合同通知书；6、视频资料，证明：施工现场具备施工条件；7、与被告的委托人常方齐的微信通话记录，证明：被告以各种理由予以推脱，存在违约行为。被告汾阳市经纬钢结构有限公司辩称，原告的诉讼请求缺乏事实依据，应于驳回。理由：第一、被告不存在违约行为，反而原告存在违约行为。与原告签订合同后被告立即组织工人以及运输公司运送材料进行施工。被告的施工行为在（2019）晋1025民初10号民事裁定书中予以认定，地面工程已经由被告施工完毕，即便被告只是完成基础工程也承担了很大的费用，被告进厂后发现施工现场不具备施工条件，原告场地堆放大量原煤被告无法正常施工，正是该场地限制出现窝工现象，严重影响了工程的进度，原告在自身存在重大违约的情况下苛求被告按原合同履行，不存在合理性。第二、被告为履行合同做了大量的前期工作花费大量人力财力，产生了270054元的费用。第三、本案工程未进行结算，原告支付预付款与目前完工工程相符，故被告不应向原告支付，更不应支付利息，相反原告违约在先被告保留向原告追诉违约金以及要求原告赔偿损失的权利。被告针对其主张向本院提交的证据有：施工费用明细3张、洗煤厂网壳结构图，证明：被告方为该工程进行了前期准备且进行了施工，花费了270054元。围绕原、被告提交的证据本院组织当事人进行了证据交换和质证，被告对原告提交的与被告的委托人常方齐的微信通话记录、不履行合同催货函、解除合同通知书的真实性存在异议，原告对被告提供的施工费用明细3张的真实性存在异议，原、被告对其他证据真实性、合法性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年8月24日，原告与被告签订了施工安全责任协议书，后于同年8月29日，签订了钢结构网架制作承包合同，合同第一条第三项约定：承建范围：网架图纸设计、焊接球、杆件加工及整体网架制作安装，第六项约定：合同签订并基础预埋件完工2天后开始计算工期，合同总工期大约为40天；合同第三条约定：甲方支付500000元材料预付款……。合同签订后原告于2018年8月30日将预付款500000元打入被告账户，且被告已经协助原告在土建施工基础上已按图纸预埋好了预埋件，预埋件有30×50CM的钢板5个、18×20CM的钢板18个，土建施工已经完毕，原、被告均认可预埋件的工费3000元，现合同约定的剩余工程由第三方施工完毕。另查明，原告曾于2019年1月3日起诉至古县人民法院，古县人民法院于2019年3月21日以（2019）晋1025民初10号民事裁定书驳回了原告的起诉。本院认为，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定，“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。”原告山西洪恩建设工程有限公司与被告汾阳市经纬钢结构有限公司签订钢结构网架制作承包合同，双方形成承揽合同关系。原、被告签订的《钢结构网架制作承包合同》是双方当事人真实意思的表示，且不违反法律禁止性规定，合法有效，对原、被告双方均有约束力。一、《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项规定，“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。”据此，被告在合同约定的期限届满时未能向原告交付工作成果，后经催告被告仍未向原告交付工作成果，且原告因被告未履行合同约定的义务于2019年1月3日起诉至古县人民法院后已找第三方进行施工且现已施工完毕；被告以施工现场不具备施工条件为由予以答辩，（2019）晋1025民初10号民事裁定书中的事实认定以及庭审陈述中，原、被告均认可被告已经协助原告在土建施工基础上已按图纸预埋好了预埋件，被告已按合同约定进行了前期施工，且被告亦无充分证据证明其主张，因此被告以施工现场不具备施工条件的主张不予支持。被告未履行合同约定的施工义务，致使双方之间签订的合同目的不能实现，现原告要求解除合同的诉讼请求，本院予以支持。二、预付款是产品或者劳务的接收方为表明自己履行合同的诚意或者为对方履行合同提供一定资金，在对方履行合同前率先向对方支付部分价款或劳务报酬，为主合同给付的一部分，当事人不履行合同而致合同解除时，预付款应当返还，现原、被告签订的《钢结构网架制作承包合同》目的已无法实现，合同应予解除，故原告请求被告返还预付款的请求应予支持。三、《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同的一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”被告未按合同约定履行合同义务，给原告造成损失，应当赔偿。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。原告对其损失未提供充分的证据予以证明，对原告要求被告赔偿损失62240元及利息的诉求不予支持。四、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”本案中被告虽未按合同约定全面履行合同义务，但原、被告均认可在合同签订后，被告进行了前期的预埋件施工，工费3000元，另被告为实现合同目的做了部分前期准备，是有具体的支出，原告不能只把该工程中有利于自己的部分拿出主张权利，有失公平，但被告除预埋件3000元外，对其其他具体施工及前期准备工程及造价未提供充分证据予以证明，本院酌情支持23000元，在被告返还原告预付款中予以扣除。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第四项、第九十七条、第一百一十三条第一款之规定，判决如下：1解除原告山西洪恩建设工程有限公司与被告汾阳市经纬钢结构有限公司签订的《钢结构网架制作承包合同》。2被告汾阳市经纬钢结构有限公司于本判决生效后十日内返还原告山西洪恩建设工程有限公司预付款477000元。3驳回原告山西洪恩建设工程有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决规定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9422元，原告山西洪恩建设工程有限公司承担1428元，被告汾阳市经纬钢结构有限公司承担7994元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省临汾市中级人民法院。审 判 长 郭新荣审 判 员 李锦文人民陪审员 何艳丽 二〇一九年十一月十九日书 记 员 段海潇