西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书(2019)陕0113民初262号原告（被告）：占某某，女，汉族，1983年2月13日出生，住陕西省渭南市临渭区。委托诉讼代理人：肖宏宇，陕西毕达律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘运，陕西毕达律师事务所实习律师。被告（原告）：中国联合网络通信有限公司西安市分公司。住所地：陕西省西安市高新区。负责人：李杨，系该分公司总经理。委托诉讼代理人：李波浪，陕西泽秦律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨淑凤，陕西泽秦律师事务所律师。被告：陕西铸联科工贸有限责任公司。住所地：陕西省西安市高新区。法定代表人：李倩，系该公司总经理。委托诉讼代理人：雍孟婷，女，汉族，1994年4月20日出生，住西安市莲湖区，系该公司员工。占某某与中国联合网络通信有限公司西安市分公司（以下简称：联通西安市分公司）、陕西铸联科工贸有限责任公司（以下简称：铸联公司）劳动争议纠纷，占某某与联通西安市分公司均不服西安市劳动人事争议仲裁委员会于2018年10月11日作出的市劳人仲案字（高新）〔2018〕489号裁决书，分别诉至本院。本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告（被告）占某某之委托诉讼代理人肖宏宇，被告（原告）联通西安市分公司之委托诉讼代理人杨淑凤、李波浪，被告铸联公司之委托诉讼代理人雍孟婷均到庭参加了诉讼。两案现已审理终结。原告（被告）占某某诉称，2006年2月1日，原告与被告铸联公司签订劳动合同，以劳务派遣形式将原告派遣至被告联通西安市分公司处工作，职务为客户经理，期限为两年，合同到期后，铸联公司又以同样方式与原告续签直至2016年7月。因原告工作突出，2016年7月1日，联通西安市分公司直接与原告签订《劳动合同》（编号：SNXA00749），该合同约定：原告自2006年2月1日起一直为联通公司工作，职务仍为客户经理。在原告在二被告处工作期间，二被告未足额为原告交纳社保，欠交2006年、2007年养老保险；2006年2月至2008年10月医疗保险；2006年2月至2009年4月生育保险；2006年2月至2012年12月工伤、失业保险；2006年2月至2013年6月住房公积金。且拖欠2016年9月至2017年3月佣金118929元，2017年年终奖10000元，2017年10月至2018年3月仅支付基本工资，其他绩效共计57720.04元未发放。2017年8月29日，联通西安市分公司称：原告没有集中统一为西安铁路局职工办卡、录制信息，违反公司纪律，故对原告进行了内部通报批评，并将原告调离原岗位、扣减业务对应的积分奖励。并于2017年年底，在为同岗位职工发放年终奖的情况下，未向原告发放。2018年4月24日，联通公司出具《解除（终止）劳动合同证明告知书》单方面解除与原告的劳动关系。在原告在被告处工作12年期间，业务销量第一，成绩突出，无违法违纪行为。根据《劳动合同法》及相关规定，被告应为原告补缴欠缴社保；补发拖欠工资及佣金共计176649.04元。同时，根据同工同酬原则，被告应支付原告2017年年终奖10000元。此外，原告先卖卡后补录行为已经领导审批，属于公司行为，原告的补录行为不应由其自行承担法律后果。且一次违纪行为已被被告内部通报批评并给予了相应处罚，被告解除与原告的劳动关系属于重复处理。被告以此单方解除劳动合同情形不属于《劳动合同法》规定的用人单位单方解除情形，其单方解除行为违法，应向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金162588.36元。2018年7月24日，原告就上述劳动争议事项向西安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2018年10月11日，西安市劳动人事争议仲裁委员会作出市劳人仲案字（高新）〔2018〕489号裁决书，裁定：中国联通网络通信有限公司西安市分公司向占某某支付工资118929元；驳回占某某的其它仲裁请求。现原告对该裁决不服，特诉至法院，请求依法判令：1、二被告向原告支付工资共计186649.04元及经济补偿金46662.26元；2、二被告向原告补缴2006年2月1日至2008年10月31日的基本养老保险、2006年2月至2008年10月的基本医疗保险、2006年2月至2009年4月的生育保险、2006年2月至2012年12月工伤保险与失业保险、2006年2月至2013年6月住房公积金（具体数额以社保部门核算为准）；3、二被告支付违法解除劳动合同的赔偿金162588.36元；4、本案诉讼费用由二被告承担。被告（原告）联通西安市分公司辩称，一、答辩人联通西安分公司不存在拖欠被答辩人占某某工资和佣金的事实。第一、联通西安分公司2017实施的薪酬管理制度中就没有年终奖一说，更不存在拖欠占某某年终奖的事实。第二、根据联通西安分公司的薪酬管理制度，占某某作为客户经理，她的绩效薪酬为积分薪酬，即她的绩效工资与她的业务积分挂钩，有积分才有绩效工资，如果没有积分就没有绩效工资。占某某第一次被发现未按规定实行实名销售时，联通西安分公司按规定在2017年9月和10月扣减了其对应的奖励积分，之后占某某每月的业务积分均为零，直到联通西安分公司解除与其的劳动关系。故其在2017年10月至2018年3月期间没有绩效工资。第三、虽然2016年4月至2017年6月，占某某发展的续转合约业务共354笔，根据联通西安分公司老号佣金核算办法，应发占某某的佣金金额为105183.4元。但联通西安分公司根据其公布的，且占某某已知晓的《佣金标准》确定，包括占某某在内的所有客服人员的佣金按应付额的50%核减发放，即占某某应得的佣金为52589.7元。后联通西安分公司集客雁塔营销中心核查确认，占某某在2016年11月至2017年3月期间对12户用户违规添加折扣，导致公司损失51494.4元。其发展的33户用户，手持终端价与系统终端价不一致，系统终端结算价格均高于用户手持终端结算价格，价格差额为61129元。以上两项已造成联通西安分公司损失112623.4元，联通西安分公司已经通知占某某用其佣金弥补损失一事，故联通西安分公司无需再支付占某某任何费用。二、占某某要求补缴2012年之前社会保险和住房公积金的诉请于法无据，应当予以驳回。首先、联通西安分公司与占某某于2016年7月1日正式确立劳动关系，而在此之前，占某某与联通西安分公司仅是被派遣劳动者与用工单位的关系，并非是劳动关系。其无权要求联通西安分公司承担或补缴仅基于劳动关系才能产生的缴纳社保的义务。其次、占某某在入职联通西安分公司的时候，已经明确表示，其与铸联公司不存在包括但不限于社会保险缴纳，劳动报酬给付等方面的任何劳动争议。第三、我国《劳动争议调解仲裁法》规定的仲裁时效为一年，自从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。如果真的存在铸联公司欠缴占某某社会保险的事实，其在第一时间就已经知道。但却在六年后才提出仲裁申请，明显已经超过法律规定的仲裁时效。第四、住房公积金纠纷不属于我国《劳动争议调解仲裁法》所规定的劳动纠纷，也不属于法院的受理范围，应当依法予以驳回。而且根据有关法律的规定，对于因用人单位没有为劳动者办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致劳动者不能享受社会保险待遇的，才由人民法院予以受理。本案中，占某某已经于2012年之后开始享受社会保险待遇。故对于占某某要求补缴社保的诉求，因其不属于法院的受理范围，也应当依法予以驳回。故占某某要求补缴2012年之前社会保险和住房公积金的诉请于法无据，应当予以驳回。三、联通西安分公司依法解除其与占某某的劳动关系并无不当，不应承担任何经济补偿金或赔偿金。因电信网络诈骗犯罪危害严重，国家各部委都非常重视，要求电信企业电话实名制在2016年年底前达到100%。为此，联通陕西分公司和联通西安分公司也高度重视，多次出台规章制度并开展专项活动，来落实电话实名制。但是占某某仍违反国家法律及公司的规章制度，进行非实名销售电话卡，导致其发展的电话号码有近40个号码涉嫌电信诈骗。并且分两次分别被工信部12321网预警，被福建省通信管理局以涉嫌诈骗要求协查。在查明事实的基础上，联通西安分公司根据公司的规章制度于2018年4月24日解除其与占某某的劳动关系，并向其告知了解除的事实。根据我国《劳动合同法》的规定，用人单位是可以以劳动者严重违反其规章制度而解除劳动合同，并不支付劳动者任何经济补偿。故联通西安分公司依法解除其与占某某的劳动关系并无不当，不应承担任何经济补偿金或赔偿金。退一步讲，即便是要支付占某某因解除劳动合同的经济补偿金，也应该以其劳动关系解除前十二月平均工资，乘以两个月来计算。因为其与联通西安分公司的劳动关系只存在了一年零十个月。占某某是因“个人原因，主动要求离职”而与铸联公司解除劳动关系的，同时她也声明与铸联公司不存在任何劳动争议。故联通西安分公司及铸联公司不应就占某某2016年6月30日之前的工作年限支付经济补偿金。四、占某某关于其违反联通西安分公司实名制的行为系职务行为，且联通西安分公司对其进行重复处罚的诉称没有事实依据，应当不予采信。2017年6月9日，占某某在为“西安铁路局”办理公户入网时称“因此单位的员工的特殊性没有办法集中进行受理，现由经办人统一办理。”同时称会“附经办人身份证、单位证明、公户入网使用人信息上输入此单位社会统一企业代码证。在为职工统一配发号码是进行一对一实名制补录。”经单位领导批准后，其在实际办理时，“集团证件不符合实名入网要求，且无介绍信及经办人证件；未按集团客户实名要求录入实际使用人信息；未照要求上传经办人或实际使用人认证合一照片”。因此，她的行为完全是违反公司规定、超越领导批准的个人行为。占某某违反实名制发展的电话号码有40多个，这些号码有一小部分属于“西安铁路局”公户，其他大部分属于个人。入网时间也不完全一致，最早的是2017年6月15日，最晚的是2017年7月14日，是违反规定的多次行为。故联通西安分公司对其的两次处罚，不属于对同一行为的重复处罚。综上，被答辩人的各项请求均于法无据，请求法院予以驳回。被告铸联公司辩称，答辩人也在2016年6月30日，因个人原因主动要求离职，与答辩人之间不存在经济补偿金或者经济赔偿金的情况。因此，申请人关于主张“工作期间的各种诉求，均不在答辩人范围之内”其诉讼请求不能成立，应予驳回。原告主张的社会保险费用及住房公积金等诉讼请求，均不在人民法院受理范围内，应予驳回。被告（原告）联通西安市分公司诉称，原告与被告于2016年7月1日正式确立劳动关系，被告的岗位为客户经理。在原告多次出台规章制度要求电话实名制的情况下。被告违反电话实名制，其发展的5个电话号码因为涉嫌诈骗，于2017年8月8日至11日被工信部12321网预警。原告以其规章制度对被告进行了“扣罚2000元并下调一级工资，调离原岗位，同时扣减违规业务对应的积分奖励”的处罚。2017年9月5日，联通陕西分公司转来福建省通信管理局要求协查涉嫌诈骗号码的函及23个电话号码。经核查，其中有21个号码均是被告违规发展的。至此，被告已经第二次被发现违反原告的规章制度，并且情节非常严重。因此，原告于2018年4月24日解除了与被告的劳动合同。虽然2016年4月至2017年6月，被告发展的续转合约业务共354笔，根据原告老号佣金核算办法，应发被告的佣金金额为105183.4元。但原告根据其公布的，且被告知晓的《关于西安市分公司2017年第一季度存量用户维系佣金标准的通知》确定，包括被告在内的所有客服人员的佣金按应付额的50%核减发放，即被告应得的佣金为52589.7元。但被告2016年11月至2017年3月期间对12户用户违规添加折扣，导致原告损失51494.4元。其发展的33户用户，用户手持终端价与系统终端价不一致，系统终端结算价格均高于用户手持终端结算价格，价格差额为61129元，以上两项已造成原告损失112623.4元。原告已经通知被告用其佣金弥补原告损失的决定，因此无需再支付被告佣金，原告认为仲裁裁决结果不当，故诉至法院，请求依法判令：原告无需向被告支付工资118929元；本案诉讼费由被告承担。原告（被告）占某某辩称，联通西安市分公司以及铸联公司应当向占某某支付工资118929元，根据佣金规定，这部分佣金是占某某应得的，占某某并没有违规添加折扣，为了维护老客户，在被告制度的审批下添加的折扣。经审理查明，2006年2月1日，占某某入职铸联公司与该公司签订劳动合同，并被该公司派遣至联通西安市分公司工作。后与铸联公司续签合同并继续被派遣至联通西安市分公司工作。占某某最近一次与铸联公司签订的劳动合同起止日期为自2016年4月1日起至无固定期限。2016年6月24日，占某某向铸联公司递交《辞职申请书》，载明：占某某于2006年2月1日起就职于铸联公司，现因自身原因自愿提出辞职。同时本人声明与贵公司在劳动关系存续期间，在任何方面（包括但不限于社会保险的缴纳、劳动报酬给付、工伤待遇、年休假待遇、加班待遇等基于劳动关系产生的劳动者应享有的任何权利）均不存在劳动争议，即使存在本人也承诺予以放弃。2016年6月30日，铸联公司出具《劳动合同解除（终止）证明书》，载明：合同解除日期为2016年6月30日，因员工个人原因主动要求离职。该证明书被解除人处有占某某的签名。2016年7月1日，占某某与联通西安市分公司签订《劳动合同书》，约定：在联通西安市分公司工作起始时间2006年2月1日；合同期限为三年，自2016年7月1日至2019年6月30日；职务为客户经理。同日，占某某出具《承诺书》，载明：占某某已经认真阅读并充分了解联通西安市分公司的《员工奖惩条例》、《员工考勤制度》、《员工绩效管理办法》等全部规章制度，对以上制度中各项条款的规定认可无异议，同意遵守上述规章制度并依照执行。2016年5月16日，工业和信息化部出具《关于贯彻落实等法律规定进一步做好电话用户真实身份信息登记工作的通知》【工信部网安〔2016〕182号】，规定：切实从严做好新入网用户实名登记；加强网络营销渠道用户入网实名登记管理；全面完成未实名老用户补登记工作。2016年5月19日，联通西安市分公司出具《关于调整“黑卡”治理及实名登记考核细则的通知》【西安联通〔2016〕93号】，规定：出现上级机关、媒体组织的检查及媒体意见反馈等系B级违规事项，出现B级违规事项则客户经理下调一级工资同时扣罚2000元，取消责任人年度内所有评优资格及用工转换资格，对责任人进行绩效扣罚、行政处分或佣金扣罚。2017年6月19日，联通西安市分公司出具《关于印发的通知》【西安联通〔2017〕87号】，规定：有重大违规违纪行为，给公司造成严重影响及后果的，视情节严重，按违纪违规程度分别给予“记过”、“降职（降级）”、“留用察看”处分，直至解除劳动合同。2017年10月10日，联通西安市分公司出具《关于修订下发的通知》【西安联通〔2017〕149号】，规定：渠道未现场进行“用户证件查验”、“人证比对”、“人、证、卡（协议）合一影像资料采集留存”三步骤而销售号卡的，属于实名制违规，公安机关办案中发现违规行为的即启动考核，客户经理首次违规，下调一级工资并予以记过处分，并待岗或退回派遣公司；二次违规解除劳动合同。中国联合网络通信有限公司陕西省分公司《集客线营销岗位积分规则调整会议纪要》【陕西联通会议〔2017〕41号】中载明了集客客户经理固网业务调整后的积分规则。2017年6月23日，占某某出具《知晓并遵守管理制度承诺书》，载明：联通西安市分公司已经将《中国联通西安市分公司员工待岗培训管理办法》、《中国联通西安市分公司员工违纪违规处分规定》《中国联通西安市分公司员工绩效考核办法》《中国联通西安市分公司员工考勤管理办法》等所有规章制度书面告诉本人，本人已经阅读、理解该规章制度所有条款；如因本人在工作期间的行为违反该规章制度，本人自愿接受该公司依其规章制度，对本人作出的任何处理决定。2017年8月8日至同月11日，联通西安市分公司连续接到工信部12321网站下发的涉嫌诈骗号码预警工单，共涉及西安市5个号码；经对该5个号码核查，均为占某某于2017年6月中旬负责办理的5个入网号码，涉嫌号码在入网环节未执行实名入网要求。2017年8月29日，联通西安市分公司根据《关于调整“黑卡”治理及实名登记考核细则的通知》【西安联通〔2016〕93号】等规定对占某某扣罚2000元并下调一级工资，调离原岗位，同时扣减违规业务对应的积分奖励。2017年8月25日，福建省通信管理局向陕西省通信管理局发出《关于商请对涉嫌用于诈骗的电话号码进行核查处置的函》【闽通信函（2017）240号】，2017年8月30日，联通西安市分公司接到陕西省通信管理局向其转发的福建省通信管理局的前述函件；经核查，该函件中涉及到的其中21个号码业务发展人均为占某某，21个号码均存在非实名入网情形。2018年4月24日，联通西安市分公司以占某某进行非实名销售，属实名制严重违规，影响恶劣、后果严重，并依据《中国联通西安市分公司员工违纪违规处分规定》【西安联通（2017）87号】等规定，向占某某出具了《解除（终止）劳动合同证明告知书》，解除了与占某某之间的劳动合同关系，占某某表示收到了该告知书。庭审中，占某某明确其诉请中186649.04元的工资包括：2016年9月至2017年3月的佣金118929元，2017年9月至2018年3月的绩效奖57720.04元，2017年年终奖10000元。占某某称绩效奖57720.04元是根据2017年3月至8月每月实发平均绩效奖计算的，联通西安市分公司称绩效奖是根据积分发放，因占某某违反规章制度，2017年9月、10月积分扣减完毕，之后占某某没有业绩贡献，故没有积分。占某某称10000元年终奖是根据同工同酬而估算的，联通西安市分公司称2017年没有年终奖项目。占某某称佣金为118929元，联通西安市分公司称佣金为105183.4元，因双方计算的佣金金额不一致，本院当庭要求双方庭后对账，并告知若双方计算结果不一致，本院将根据双方计算结果折中认定佣金，双方对此均表示同意。经双方对账，占某某计算出的佣金为118597.4元，联通西安市分公司计算出的佣金为114757.4元，并称占某某的佣金经核减应发50%即57378.7元，但因占某某违规赚取差价以及擅自给用户套餐打折而给公司造成损失，应从占某某的佣金中扣除，故佣金已经扣除完毕。上述事实，有劳动合同书、《辞职申请书》、《劳动合同解除（终止）证明书》、《承诺书》、公司各项规章制度及庭审笔录等在卷佐证，并经当庭质证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。占某某作为客户经理在负责办理电话用户入网业务时，对部分电话用户真实身份信息未进行实名登记，该行为违反联通西安市分公司的规章制度，联通西安市分公司先后两次通过不同渠道发现占某某违反单位规章制度，该公司根据首次违规下调一级工资并予以记过处分，二次违规解除劳动合同的制度规定，解除与占某某的劳动关系，符合法律的规定，故占某某主张经济补偿金以及违法解除劳动合同赔偿金，本院不予支持。用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，可以依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。占某某认为联通西安市分公司未向其发放2017年度10000元年终奖，但未提交有效证据证明联通西安市分公司2017年度应发放年终奖，故本院对占某某的该项主张不予支持。因联通西安市分公司根据规章制度对占某某首次违规作出了下调一级工资、调离原岗位同时扣减违规业务对应积分奖励的处理决定，故占某某依照2017年3月至8月每月实发平均绩效奖核算2017年9月至2018年3月的绩效工资缺乏事实根据，本院不予支持。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。本案中，联通西安市分公司主张占某某的佣金经核减后应该发放50%，且因占某某违规赚取差价以及擅自给用户套餐打折而给公司造成损失，佣金已经扣减完毕，但其并未提供有效证据予以证明，且占某某对此不予认可，故联通西安市分公司应向占某某支付佣金。关于佣金的数额，经本院释明，双方无法对账一致，故本院根据双方均认可的计算方式折中计算占某某应得的佣金116677.4元〔（114757.4元＋118597.4元）÷2〕。2016年6月30日，占某某主动从铸联公司离职，且承诺与铸联公司不存在劳动争议，故占某某主张铸联公司承担责任，本院均不予支持。根据相关法律、法规的规定，征缴社会保险费及对于社会保险缴费基数的核定属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院劳动争议案件的受理范围。住房公积金亦不属于人民法院的受理范围。故占某某主张联通西安市分公司、铸联公司向其补缴2006年2月1日至2008年10月31日的基本养老保险、2006年2月至2008年10月的基本医疗保险、2006年2月至2009年4月的生育保险、2006年2月至2012年12月工伤保险与失业保险、2006年2月至2013年6月住房公积金，本院均不予处理。综上所述，兹依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，判决如下：一、被告（原告）中国联合网络通信有限公司西安市分公司于本判决生效之日起十日内向原告（被告）占某某支付2016年9月至2017年3月的工资116677.4元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告（被告）占某某要求被告（原告）中国联合网络通信有限公司西安市分公司支付经济补偿金46662.26元、赔偿金162588.36元的诉讼请求。三、驳回原告（被告）占某某要求被告陕西铸联科工贸有限责任公司支付工资186649.04元、经济补偿金46662.26元、赔偿金162588.36元的诉讼请求。四、驳回被告（原告）中国联合网络通信有限公司西安市分公司其余诉讼请求。案件受理费共计20元，由原告（被告）占某某承担10元，由被告（原告）中国联合网络通信有限公司西安市分公司承担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  孟元元人民陪审员  刘 萍人民陪审员  胡小导二〇一九年十一月二十六日书 记 员  李湘湘打印：扈艳红校对：邢彤丹2019年月日送达1