山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁06民终6248号上诉人（原审原告）：烟台光飞建筑安装有限公司，住所地山东省烟台市牟平区高陵镇曲家疃村村南。法定代表人：孙宝岭，经理。委托诉讼代理人：徐寿刚，山东绍元律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：雷军，男，1977年6月10日出生，汉族，住陕西省大荔县。委托诉讼代理人：李伟，山东信谊律师事务所律师。上诉人烟台光飞建筑安装有限公司（以下简称光飞建筑）因与被上诉人雷军劳动争议一案，不服烟台市牟平区人民法院（2019）鲁0612民初1817号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月24日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。光飞建筑上诉请求：请求撤销一审判决，发回重审或予以改判；一、二审诉讼费由雷军承担。事实与理由：一审法院没有支持上诉人的诉讼请求，上诉人认为一审判决有误。雷军未答辩。光飞建筑向一审法院诉讼请求：1、判令光飞建筑、雷军之间劳动关系从2017年11月9日起至2018年9月30日止。2、判令光飞建筑不向雷军支付工资15750元、未签订劳动合同二倍工资44873.10元、防暑降温费560元。3、诉讼费由雷军承担。一审法院认定事实：雷军向烟台市莱山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求与光飞建筑2017年11月9日至2018年10月10日期间存在劳动关系，要求支付2018年6月1日至2018年10月10日期间工资15750元，支付2017年12月9日至2018年10月8日期间未签订劳动合同二倍工资56353元，支付2018年6月至2018年9月期间防暑降温费800元。该委裁决光飞建筑与雷军2017年11月9日至2018年10月10日期间存在劳动关系；光飞建筑支付雷军2018年6月1日至2018年10月10日期间工资15750元；光飞建筑支付雷军2017年12月9日至2018年10月8日期间未签订劳动合同二倍工资44873.10元；光飞建筑支付雷军2018年6月至2018年9月期间防暑降温费560元；驳回雷军其他申诉请求。仲裁裁决后，雷军未提起诉讼。雷军于2017年11月9日到光飞建筑工作，具体在烟台台海玛努尔核电设备有限公司车间负责打磨。光飞建筑对此没有异议，认可自2017年11月9日至2018年9月30日期间双方存在劳动关系，亦认可雷军的工资标准为每天8小时140元、12小时210元，承认欠付2018年6月1日至2018年9月30日期间的工资，亦承认双方没有签订劳动合同，未缴纳社会保险费。双方争议的焦点在于2018年10月双方是否存在劳动关系以及欠付的工资数额。雷军向一审法院提交了2018年10月11日光飞建筑的法定代表人崔建强与雷军及其妹妹等人沟通工伤赔偿事宜的谈话录音、2018年10月22日光飞建筑的法定代表人崔建强与工友樊军良协商解决雷军赔偿事宜的通话录音。光飞建筑对上述录音均无异议。其中2018年10月22日的录音中部分内容为“樊军良：……反正工资6月份到10月份的一下子给他，我估计他那个卡会给你的。崔建强：嗯，那个可以。……樊军良：行，我这边是劝你也劝他，你这边不给卡就不给他工资，……他这4个月工资估计也就不到2万块钱。崔建强：什么2万，才15000多块钱。……”。2018年10月11日录音中部分内容为“崔建强：你们这边家属什么态度，想走工伤还是医卡……你放心我给你治好了你出院，你不好在家养着我还开你工资……”。雷军向一审法院提交了烟台市莱山区第一人民医院病历、滨州医学院烟台附属医院病历，证明2018年10月10日光飞建筑法定代表人崔建强以同事身份将雷军送往医院抢救。光飞建筑对病历中崔建强的签字以及标注的与患者的关系为同事的签字真实性均无异议。雷军向一审法院提交了烟台台海努尔核电设备有限公司的考勤表照片、雷军两位同事的书面证言。光飞建筑对此不予认可。光飞建筑向一审法院提交了2018年6、7、8、9、10的考勤表以及工资本。其中工资本中注明6月份雷军工资3780元、7月份工资980元、8月份工资4620元、9月份工资5040元。雷军对考勤表、工资本部分内容不予认可。对于雷军主张的2018年6月至2018年9月期间的防暑降温费，光飞建筑认可没有发放，但主张其每天给雷军提供冰棍和西瓜。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。光飞建筑、雷军对2017年11月9日至2018年9月30日期间存在劳动关系均无异议，予以确认。双方争议焦点在于2018年10月期间是否存在劳动关系。雷军向一审法院提交了2018年10月11日光飞建筑的法定代表人崔建强与雷军及其妹妹等人沟通工伤赔偿事宜的谈话录音、2018年10月22日光飞建筑的法定代表人崔建强与工友樊军良协商解决雷军赔偿事宜的通话录音、烟台市莱山区第一人民医院病历、滨州医学院烟台附属医院病历。光飞建筑对证据的真实性均无异议。从录音中可以看出双方协商6月至10月的工资情况、受伤情况，而病例中光飞建筑的法定代表人在标注与伤者雷军的关系时注明为同事。在雷军提交的录音中，光飞建筑的法定代表人明确表示可以支付雷军6月至10月工资，且说明该期间工资数额为15000多元，而从光飞建筑提交的工资本中核算6月至9月期间雷军的工资数额为14420元，这与光飞建筑法定代表人自认的欠付工资数额明显有差距，也间接说明工资本中部分工资数额不属实，且缺少雷军10月份的工资情况。综上，雷军提交的证据相互印证，足以证实其于2018年10月仍进行工作的事实，光飞建筑应对其否认事实承担不利的法律后果，故认定2017年11月9日至2018年10月10日期间双方存在劳动关系。光飞建筑未能提供完整合法有效的工资发放凭证，其应承担举证不利的法律后果。雷军要求支付2018年6月1日至2018年10月10日期间工资15750元，理由正当，予以支持。根据规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。光飞建筑未与雷军签订书面劳动合同。雷军要求光飞建筑支付2017年12月9日至2018年10月8日期间未签订劳动合同二倍工资差额，理由正当，予以支持。光飞建筑未能提供完整合法有效的工资发放凭证，对雷军的工资数额其应承担不利的法律后果。诉讼中雷军虽主张未签订劳动合同二倍工资差额56353元，但仲裁裁决为44873.1元，而雷军亦未提起诉讼，故认定2017年12月9日至2018年10月8日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额为44873.10元。雷军主张2018年6月至2018年9月期间防暑降温费。光飞建筑认可没有发放，其虽辩称向雷军提供了冰棍和西瓜，但并不能免除其应支付防暑降温费的责任。雷军虽主张防暑降温费800元，但仲裁裁决560元后其未提起诉讼，视为其认可，故认定2018年6月至2018年9月期间防暑降温费560元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十条、第八十二条的规定，判决：一、烟台光飞建筑安装有限公司与雷军之间自2017年11月9日至2018年10月10日存在劳动关系。二、烟台光飞建筑安装有限公司自本判决生效之日起十日内支付雷军2018年6月1日至2018年10月10日期间工资15750元、2017年12月9日至2018年10月8日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额44873.10元、2018年6月至2018年9月期间防暑降温费560元，合计61183.10元。案件受理费10元，由烟台光飞建筑安装有限公司负担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，一审法院结合通话录音、病例记录等认定雷军在光飞建筑工作至2018年10月10日，依据充分。光飞建筑提交的工资本中核算的欠付雷军工资数额与电话录音中的不一致，故光飞建筑主张的欠付工资数额证据不足，不应支持，一审采信雷军关于欠付工资数额的主张并无不当。关于未签订书面劳动合同二倍工资差额，光飞建筑未举证证明双方签订书面劳动合同，一审判令光飞建筑支付雷军未签订书面劳动合同双倍工资差额，依据充分，应予维持。光飞建筑认可未向雷军发放防暑降温费，其主张的发放冰棍和西瓜未提交证据证实，一审判令支付防暑降温费正确。综上所述，光飞建筑的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由烟台光飞建筑安装有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 于 慧审判员 王家国审判员 衣振国二〇一九年十一月十五日法官助理许田田书记员徐颖欣