山东省济南市市中区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0103民初8824号原告：岳振鲁，男，1949年9月22日出生，汉族，无业，住济南市市中区，委托诉讼代理人：孙元娇，山东康桥律师事务所律师。委托诉讼代理人：张永吉，山东康桥律师事务所实习律师。被告：山东崇鸣农业生态观光有限公司，住所地山东省禹城市建设路如意巷南侧。法定代表人：孔德礼，执行董事。被告：孔德礼，男，1945年1月1日出生，汉族，山东崇鸣农业生态观光有限公司法定代表人，住山东省昌乐县，委托诉讼代理人：吴振国，昌乐乔官法律服务所法律工作者。被告：李泳，男，1968年9月16日出生，汉族，济南汽车运输集团有限公司职工，住山东省济南市市中区，被告：田伟，男，1963年10月19日出生，汉族，无业，住山东省济南市天桥区，委托诉讼代理人：张洪涛，山东誉实律师事务所律师。原告岳振鲁与被告山东崇鸣农业生态观光有限公司（以下简称山东崇鸣公司）、孔德礼、李泳、田伟追偿权纠纷一案，本院于2019年8月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告岳振鲁的委托诉讼代理人孙元娇、张永吉，被告孔德礼的委托诉讼代理人吴振国，被告李泳，被告田伟的委托诉讼代理人张洪涛到庭参加诉讼。被告山东崇鸣公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。岳振鲁向本院提出诉讼请求：1.判令山东崇鸣公司支付岳振鲁代偿款项70万元；2.判令山东崇鸣公司支付岳振鲁利息（自2019年6月5日起以35万元为基数、自2019年8月10日起以15万元为基数、自2019年8月31日起以20万元为基数，按照年利率6%计算至实际付清之日止）；3.判令山东崇鸣公司向岳振鲁支付因应诉所支出的二审案件受理费8800元、执行案件受理费9400元；4.判令山东崇鸣公司向岳振鲁支付因本案支出的基础律师费30000元；5.判令孔德礼、李泳、田伟对上述债务承担连带清偿责任；6.本案诉讼费、保全费、诉讼财产保险费等费用由山东崇鸣公司、孔德礼、李泳、田伟负担。诉讼过程中，岳振鲁明确第5项诉讼请求为孔德礼、李泳、田伟在其未全面出资额内承担补充赔偿责任。事实和理由：2013年5月11日，山东崇鸣公司与山东聊城华兴置业公司（以下简称聊城华兴公司）签订《借款协议书》，岳振鲁作为山东崇鸣公司的还款保证人签字确认。后聊城华兴公司向聊城市东昌府区人民法院起诉山东崇鸣公司、岳振鲁[案号为（2017）鲁1502民初3370号]，要求偿还借款本息。诉讼过程中，聊城华兴公司撤回了对山东崇鸣公司的起诉。聊城市东昌府区人民法院经审理作出（2017）鲁1502民初3370号民事判决，判决岳振鲁偿还50万元借款及利息。岳振鲁不服该判决上诉至聊城市中级人民法院[案号为（2018）鲁15民终837号]。聊城市中级人民法院经审理判决驳回上诉，维持原判。上述判决作出后，岳振鲁多次找山东崇鸣公司等偿还聊城华兴公司的借款及利息未果。期间，岳振鲁支付了二审案件受理费8800无、执行案件受理费9400元。2018年12月26日，聊城市东昌府区人民法院向岳振鲁下达执行裁定书，依据生效的（2017）鲁1502民初3370号民事判决书于2018年8月6日立案执行，查封了岳振鲁的房产。岳振鲁无奈只能与聊城华兴公司进行谈判，最终达成执行和解协议，约定分三次偿还共计70万元，于2019年6月5日支付35万元，2019年8月10日支付15万元，2019年8月31日支付20万元。上述代偿款项，经岳振鲁多次催要，山东崇鸣公司至今未偿还。因山东崇鸣公司拖延承担义务，给岳振鲁造成律师费损失30000元。山东崇鸣公司现已被吊销营业执照且被列入经营异常名录和黑名单，孔德礼、李泳、田伟是山东崇鸣公司的股东，山东崇鸣公司注册资本5000万，其中孔德礼认缴出资额2000万、李泳认缴出资额1500万、田伟认缴出资额1500万。孔德礼、李泳、田伟尚未全面履行出资义务，且怠于履行清算义务，应对山东崇鸣公司承担连带清偿责任。为维护自身合法权益，岳振鲁诉至法院，提出上述诉讼请求。山东崇鸣公司未作答辩。孔德礼辩称，岳振鲁所诉与实际不符，其所述的代偿借款我方不知道有该行为，且聊城华兴公司及岳振鲁并未对我方进行过任何催收，我方对公司进行了部分实际出资，出资额明显高于岳振鲁所诉金额，如果确实存在相关借款及确实有代偿行为，我方进行破产清算后会进行清偿。李泳辩称，李泳对本案完全不知情，根据岳振鲁提交的证据岳振鲁系为田伟本人做担保。田伟庭后提交书面答辩意见称，1、岳振鲁的担保期限已届满，其在担保期间届满后履行担保义务与聊城华兴公司达成执行和解协议，属于其个人行为，田伟不应承担。2、岳振鲁未就已生效的错误判决申请再审，放弃了自己的救济途径，产生的责任应由其自行承担。3、山东崇鸣公司虽被吊销，但未被注销，岳振鲁起诉田伟，主体不适格。4、田伟早就离开了山东崇鸣公司，对公司目前的状况不清楚，公司一直由孔德礼、李泳掌控。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对孔德礼提供的山东崇鸣公司的公司吊销情况、股东（发起人）表及其他工商登记材料(含公司章程)，（2017）鲁1502民初3370号民事判决书、（2018）鲁15民终837号民事判决书、（2018）鲁1502执1798号执行裁定书、执行通知书、招商银行转账汇款业务回单、山东省资金往来结算票据、招商银行取款凭条、手机录音、诉讼（仲裁）业务委托代理合同、律师费发票、中信银行客户回单、诉讼财产保全责任保险费发票、保单、执行费转账记录等证据的真实性，本院予以审查确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实认定如下:1.岳振鲁提供的借款协议书及承诺书均已有生效的（2017）鲁1502民初3370号民事判决所认定，故本院对该两份证据予以采信。2.岳振鲁提交的执行和解协议系原件，孔德礼、李泳未提供充分有效的反驳证据予以推翻，故对该证据采以采信。3.岳振鲁提交的收条系原件，且有岳振鲁提交的招商银行取款凭条及前述执行和解协议、山东省资金往来结算票据相互印证，故本院对该证据予以采信。综合双方当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年5月11日，聊城华兴公司与山东崇鸣公司、岳振鲁（担保方）签订《借款协议书》一份，约定聊城华兴公司同意借给山东崇鸣公司50万元，用于新宇温泉生态园的图纸设计费；借款时间为自2013年5月6日开始，还款日期为2013年6月16日晚24：00前；借款利息为2万元，还款时还款52万元；逾期一天，按月息15%计算，如超还期时间十天由担保人付山东崇鸣公司以上借款及利息。聊城华兴公司于2013年5月13日向山东崇鸣公司履行了出借义务。但借款到期后，山东崇鸣公司未履行还款义务，岳振鲁亦未履行保证义务。2017年5月23日，聊城华兴公司以山东崇鸣公司、岳振鲁为被告诉至聊城市东昌府区人民法院[案号为（2017）鲁1502民初3370号]。在该案诉讼过程中，聊城华兴公司撤回对山东崇鸣公司的起诉。2017年9月25日，聊城市东昌府区人民法院作出（2017）鲁1502民初3370号民事判决，判决岳振鲁于判决生效后十日内偿还聊城华兴公司借款50万元及自2013年5月13日起按月息2分计算至还清之日止的利息；案件受理费4500元由岳振鲁负担。岳振鲁不服该判决，上诉至山东省聊城市中级人民法院。该院经审理于2018年6月29日作出（2018）鲁15民终837号民事判决，驳回上诉，维持原判。岳振鲁因此支出上诉费8800元。上述民事判决生效后，岳振鲁未主动履行上述判决书所确定的义务，聊城华兴公司于2018年7月18日向聊城市东昌府区人民法院申请强制执行，该院于2018年8月6日立案执行，并作出（2018）鲁1502执1798号执行裁定书，查封岳振鲁在济南市市中区青年西路32号1-104号的房产一套。2019年8月13日，聊城华兴公司与岳振鲁自愿达成执行和解协议：一、岳振鲁支付聊城华兴公司共计70万元，分三笔支付，第一笔于2019年6月5日支付至已经被法院查封的岳振鲁工商银行账户内，由法院执行扣划；第二笔于2019年8月10日前支付15万元，第三笔于2019年8月31日前支付20万元，交到聊城华兴公司财务科，以财务科收据为准。自支付完上述款项后双方再无其他债权债务纠纷。二、聊城华兴公司应在岳振鲁完成上述第一条约定之日起5个工作日内向聊城市东昌府区人民法院提出解除对岳振鲁在济南市市中区青年西路32号1-104号房产查封的申请及岳振鲁银行账户冻结的申请。三、一审案件受理费4500元，由聊城华兴公司承担；二审案件受理费8800元、执行费由岳振鲁承担。四、本协议签订后，如岳振鲁仍未完全履行协议中任何一项内容，聊城华兴公司有权向人民法院申请恢复原民事判决执行；如聊城华兴公司不按期提交解除对岳振鲁在济南市市中区青年西路32号1-104号房产查封的申请及岳振鲁银行账户冻结的申请，岳振鲁有权要求聊城华兴公司支付违约金20万元。五、本协议书一式三份，双方各执一份，报聊城市东昌府区人民法院一份（岳振鲁支付35万元后中止本案执行，岳振鲁支付完70万元后终结本案执行）。上述协议签订后，岳振鲁于2019年8月13日向聊城市东昌府区人民法院支付上述协议约定的第二笔款项15万元，2019年8月23日聊城市东昌府区人民法院为岳振鲁出具了50万元的山东省资金往来结算票据。2019年9月5日，岳振鲁向聊城华兴公司支付上述协议约定的第三笔款项20万元。2019年9月10日，岳振鲁支付执行费7500元。另查明，山东崇鸣公司成立于2013年2月21日，注册资本为5000万元，其股东为孔德礼、李泳、田伟，其中孔德礼认缴出资2000万元，李泳认缴出资1500万元，田伟认缴出资1500万元。山东崇鸣公司的公司章程显示：三股东的出资方式均为货币，首次出资时间为2013年2月21日，孔德礼出资400万元，李泳出资300万元，田伟出资300万元；2015年2月20日前，孔德礼出资1600万元，李泳出资1200万元，田伟出资1200万元。孔德礼、李泳、田伟首次出资已全部到位，但之后孔德礼、李泳、田伟均未再出资。庭审中李泳称公司成立后出资款均已退回给股东。岳振鲁为本案诉讼支出律师费30000元、诉讼财产保全责任保险费1600元。本院认为，岳振鲁为山东崇鸣公司的涉案借款向聊城华兴公司提供担保的事实已有生效的（2017）鲁1502民初3370号民事判决书予以认定，在孔德礼、李泳未提供充分有效证据予以推翻的情况下，本院对该事实予以确认。（2017）鲁1502民初3370号民事判决生效后，岳振鲁与债权人聊城华兴公司达成执行和解协议，为山东崇鸣公司代偿了借款本金50万元及相应利息20万元共计70万元，且该款项远远低于（2017）鲁1502民初3370号民事判决所确定的债权，山东崇鸣公司作为主债务人应向岳振鲁偿还所代偿款项，故岳振鲁关于山东崇鸣公司向其支付代偿款项70万元的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。孔德礼、李泳、田伟关于岳振鲁应对其与聊城华兴公司自行达成和解协议并支付款项的行为自行承担责任的抗辩理由不能成立，本院不予采信。因岳振鲁与山东崇鸣公司对代偿款项的偿还时间未作约定，且岳振鲁在本案立案之前代偿款项为50万元、立案后代偿款项20万元，故岳振鲁所主张的代偿款项利息应分段计算，即以50万元为基数、自本案立案之日即2019年8月26日起，以20万元为基数、自2019年9月5日起，均按照年利率6%计算至还清之日止，岳振鲁主张的超过上述部分的利息，本院不予支持。岳振鲁因不服聊城市东昌府区人民法院作出的判决而上诉所产生的上诉费用及因不履行生效判决所确定的金钱给付义务而产生的执行费，系其因不愿主动承担保证责任而支出的费用，且其与山东崇鸣公司未约定由山东崇鸣公司承担，故其关于山东崇鸣公司支付该两项费用的诉讼请求，本院不予支持。岳振鲁与山东崇鸣公司对岳振鲁为实现其债权而产生的律师费、诉讼财产保全责任保险费等费用未进行约定，故岳振鲁的该两项诉讼请求，本院亦不予支持。孔德礼、李泳、田伟作为山东崇鸣公司的股东，未按照公司章程全面履行出资义务，岳振鲁关于孔德礼、李泳、田伟在未出资范围内对山东崇鸣公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。山东崇鸣公司经本院合法传唤无正当理由到庭应诉，视为放弃当庭举证、质证、辩论等民事诉讼权利。综上，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告山东崇鸣农业生态观光有限公司于本判决生效后十日内向原告岳振鲁支付代偿款项70万元。二、被告山东崇鸣农业生态观光有限公司于本判决生效后十日内向原告岳振鲁支付代偿款利息（分别以50万元为基数、自2019年8月26日起，以20万元为基数、自2019年9月5日起，均按照年利率6%计算至还清之日止）。三、被告孔德礼、李泳、田伟分别在其各自对山东崇鸣农业生态观光有限公司未出资金额1600万元、1200万元、1200万元范围内对上述第一至二项判决所确定的山东崇鸣农业生态观光有限公司债务的不能清偿部分承担补充赔偿责任。四、驳回原告岳振鲁的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11280元，财产保全费4520元，由原告岳振鲁负担500元，被告山东崇鸣农业生态观光有限公司、孔德礼、李泳、田伟负担15300元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  栾桂秀人民陪审员  查 珩人民陪审员  刘爱群二〇一九年十一月五日书 记 员  胡 越