湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂03民终3024号上诉人（原审原告）湖北子胥湖农业嘉年华主题乐园有限公司。住所地：湖北省十堰市郧阳区城关镇堰河村3组。法定代表人：王涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：张正才，男，该公司人事部部长。代理权限：进行和解、调解，代为签收法律文书。委托诉讼代理人：潘建强，十堰市茅箭区五堰街道法律服务所法律工作者。代理权限：进行和解、调解，代为签收法律文书。被上诉人（原审被告）：贺昌群，男，1970年2月7日出生，汉族，住湖北省十堰市郧阳区。委托诉讼代理人：黄永宝，十堰市郧阳区城关法律服务所法律工作者。代理权限：进行调解，代为签收法律文书。上诉人湖北子胥湖农业嘉年华主题乐园有限公司（以下简称：子胥湖公司）因与被上诉人贺昌群劳动争议一案，不服湖北省十堰市郧阳区人民法院(2019)鄂0304民初1939号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月23日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷并询问当事人，合议庭认为事实已核对清楚，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。子胥湖公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判：1.子胥湖公司依据对贺昌群的劳动能力丧失程度复核鉴定结果支付其一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金；2.子胥湖公司不支付贺昌群停工留薪期工资16094.4元、住院伙食补助费840元、护理费3759元。事实和理由：1.根据贺昌群提交的住院病历材料显示，贺昌群的病情诊断为:枕骨骨折、枕部头皮裂伤、双侧额部创伤后硬脑膜下积液、枕部头皮血肿。而十堰市职工工伤劳动能力鉴定结论书十劳鉴[2018]14号文书中显示贺昌群的伤情为：三级脑外伤（右侧额部硬膜外小血肿、蛛网膜下腔出血、枕骨骨折），全身多处软组织损伤，该鉴定结论书据此根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》国家标准，符合玖级第3项规定鉴定结论为玖级，而该玖级规定第3项标准为脑挫裂伤无功能障碍。一审判决依据贺昌群的劳动能力丧失程度为玖级标准由子胥湖公司支付其一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金不符合事实。应重新对贺昌群的劳动能力丧失程度进行复查鉴定后，依据鉴定后的结论确认子胥湖公司支付贺昌群的该三项工伤待遇。2.一审法院对贺昌群的停工留薪期工资、住院伙食补助费、护理费的判决不符合事实。贺昌群的停工留薪期工资、住院伙食补助费、护理费已在交通事故诉讼中获得了赔偿，不应当再次获得赔偿。且劳动仲裁裁决贺昌群的住院伙食补助费为680元、护理费为3400元，贺昌群没有提起诉讼，一审判决确认贺昌群的住院伙食补助费为840元、护理费为3759元，该两项金额超过了贺昌群认可的仲裁裁决的金额。综上，请求二审法院依法查明事实，改判支持子胥湖公司的上诉请求。贺昌群辩称：子胥湖公司在仲裁开庭审理之前已经收到了有关贺昌群的工伤认定决定书和劳动能力鉴定结论书而没有行使相应权利，视为对该工伤认定及劳动能力鉴定结论的认可。劳动争议仲裁庭审后，子胥湖公司当庭提出复核鉴定，仲裁委也给予其一定的时间，但子胥湖公司放弃复核鉴定。贺昌群的病历资料和鉴定书中的三级脑外伤问题，是劳动能力鉴定对贺昌群头面部受伤的一个概括，医疗机构出具的是贺昌群头面部各处受伤的部位明确，故不存在子胥湖公司所称贺昌群的伤情与鉴定结论不符的情况。关于贺昌群住院伙食补助费及护理费的问题，劳动争议仲裁委在裁决时，因笔误将贺昌群住院天数42天算成34天，一审法院查明事实后予以纠正是符合法律规定的。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回子胥湖公司的上诉，维持原判。子胥湖公司向一审法院起诉请求判令:1.子胥湖公司依据对贺昌群的劳动能力丧失程度复核鉴定结果支付其一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金；2.判令子胥湖公司不支付贺昌群停工留薪期工资16094.4元、住院伙食补助费680元、护理费3400元。一审法院认定事实：贺昌群于2017年6月到子胥湖公司上班，从事保安工作，双方未签订书面劳动合同，子胥湖公司没有为贺昌群缴纳工伤保险。2017年12月31日19时40分左右，贺昌群从家中骑摩托车到子胥湖公司处上班，行至十堰市郧阳区子胥湖嘉年华转盘处与任义兵驾驶的鄂Ｃ×××××号面包车发生碰撞，造成贺昌群受伤，两车受损的交通事故。贺昌群伤后被送往十堰市太和医院治疗，住院两次共计42天，支出医疗费48652.64元，贺昌群住院期间由其妻子周琴（无业）护理。贺昌群经诊断为：三级脑外伤（右侧额部硬膜外小血肿、蛛网膜下腔出血、枕骨骨折），全身多处软组织损伤。贺昌群伤后，子胥湖公司未安排人员护理，未支付护理费，子胥湖公司在贺昌群伤后支付了贺昌群4个月工资9375元。后贺昌群以任义兵、中国人民财产保险股份有限公司竹山支公司为被告、向十堰市郧阳区人民法院起诉。2019年4月15日，郧阳区人民法院以（2018）鄂0304民初1585号民事判决书，判决中国人民财产保险股份有限公司竹山支公司赔偿贺昌群各项损失141976.64元（其中包括：医疗费48652.64元、护理费8682.9元、住院伙食补助费2100元、误工费16841.1元、交通费168元等），任义兵赔偿贺昌群鉴定费及复印费2029元。一审法院另查明：交通事故发生后，十堰市公安局郧阳区分局交通警察大队出具的道路交通事故认定书，认定贺昌群在此次交通事故中无事故责任。2018年8月23日，经贺昌群申请，十堰市郧阳区人力资源和社会保障局下发郧人社工认字（2018）150号《认定工伤决定书》，认定贺昌群为因工受伤。2018年9月25日，经贺昌群申请，十堰市劳动能力鉴定委员会下发十劳鉴（2018）14号《十堰市职工工伤劳动能力鉴定结论书》，鉴定结论为玖级。2019年4月30日，贺昌群向十堰市郧阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年6月4日，仲裁委庭审时，子胥湖公司称没有收到十堰市劳动能力委员会下发的十劳鉴（2018）14号《十堰市职工工伤劳动能力鉴定结论书》，仲裁委给子胥湖公司时间让其提供证据证实或者重新鉴定，子胥湖公司在规定的时间内没有提供证据、也没有申请重新鉴定。2019年7月9日，十堰市郧阳区劳动人事争议仲裁委员会以郧劳人仲裁字[2019]第057号裁决书裁决：一、解除双方劳动关系、终止双方工伤保险关系。二、被申请人子胥湖公司支付申请人贺昌群玖级工伤待遇，其中：一次性伤残补助金24141.60元、一次性医疗补助金33156元、一次性伤残就业补助金49734元，停工留薪期工资16094.40元，住院伙食补助费680元、护理费3400元，扣除子胥湖公司已支付的9375元，被申请人还需支付申请人117831元。三、驳回申请人的其他仲裁请求。一审法院再查明，贺昌群在子胥湖公司上班期间的工资为每月2682.40元。2017年度十堰市职工月平均工资为4144.50元。一审法院认为：依据《工伤保险条例》第十四条规定：“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：……（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；……”。本案中，贺昌群在上班途中发生交通事故，经十堰市公安局郧阳区交通警察大队认定，贺昌群在此次交通事故中无责任。贺昌群经过了工伤认定和劳动能力鉴定，其主张享受工伤保险待遇，符合法律规定。子胥湖公司未给劳动者贺昌群缴纳工伤保险，其应当依法承担贺昌群的各项工伤保险待遇。贺昌群工伤劳动鉴定结论为玖级，其各项工伤保险待遇包括：1.一次性伤残补助金24141.60元（2682.40元/月×9个月）。2.一次性医疗补助金33156元（4144.50元/月×8个月）。3.一次性伤残就业补助金49734元（4144.50元/月×12个月）。4.停工留薪期工资，根据《湖北省工伤职工停工留薪期管理办法》的规定，结合贺昌群的伤情，贺昌群停工留薪期确定为6个月。停工留薪期工资为16094.40元（2682.40元/月×6个月），子胥湖公司在贺昌群受伤后已支付其工资9375元，应当从16094.40元中扣除。5.住院伙食补助费840元（20元/天×42天）。6.护理费，因贺昌群住院期间由其妻子周琴护理，周琴没有固定工作，依据2017年度居民服务业的标准计算护理费，所以护理费为3759元（32677元/年÷365天×42天）。贺昌群的误工费已在交通事故诉讼中获得了补偿，并且子胥湖公司在贺昌群发生交通事故后已支付了贺昌群四个月的工资，在工伤待遇中又为其支付了停工留薪期工资。所以对贺昌群主张的误工费，不予支持。贺昌群主张的交通费，因其没有提供证据证实其支出了该费用，不予支持。子胥湖公司诉称护理费、住院伙食补助费不应当重复计算，没有法律依据，不予支持。子胥湖公司诉称没有收到十堰市劳动能力鉴定委员会对贺昌群的劳动能力鉴定的结论书意见，因其没有证据证实其主张，且从庭审中查明的事实可以认定，即便是子胥湖公司在仲裁前没有收到十堰市劳动能力鉴定委员会的鉴定结论书，在仲裁委庭审时，子胥湖公司已知道了该鉴定结论，其对鉴定结论有异议和没有收到鉴定结论书的问题，其应当向省劳动能力鉴定委员会申请重新鉴定或者就其没有收到鉴定结论书向有关部门主张其权利，但子胥湖公司自2019年6月4日仲裁庭审时至向一审法院提起诉讼长达两个月之久，子胥湖公司没有就鉴定结论书结论或未向其送达等原因向十堰市劳动能力鉴定委员会提出异议，故对子胥湖公司的诉称，不予支持。综上，依据《工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条、第三十六条、第三十八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、解除子胥湖公司与贺昌群之间的劳动关系、终止双方的工伤保险关系。二、子胥湖公司于判决生效后十日内支付贺昌群各项工伤待遇118350元（127725元-9375元）。三、驳回子胥湖公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，因适用简易程序，减半收取5元，由子胥湖公司承担。本院二审期间，子胥湖公司与贺昌群均没有向本院提交新证据。二审审理查明，一审法院查明认定的事实属实，本院予以确认。本院认为：贺昌群于2017年6月到子胥湖公司工作，双方建立劳动关系。贺昌群在上班途中因交通事故受伤，该事故伤害经十堰市郧阳区人力资源和社会保障局认定为工伤，并经十堰市劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残，应当依法享受工伤保险待遇。子胥湖公司上诉称对贺昌群的劳动能力伤残等级有异议，应当重新鉴定后再计算工伤待遇，但其在知道贺昌群劳动能力鉴定结论后并未在法定期限内申请重新鉴定，应当视为对该鉴定结论的认可。因子胥湖公司没有为贺昌群缴纳社会保险，根据《工伤保险条例》第六十二条规定，用人单位子胥湖公司应当承担支付贺昌群的各项工伤待遇的责任。关于子胥湖公司上诉称一审判令其支付贺昌群停工留薪期工资、护理费和住院伙食补助费属于重复支付的问题。《第八次全国法院民事商事审判工作会议（民事部分）纪要》第10条规定：用人单位未依法缴纳工伤保险费，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付除医疗费之外的工伤保险待遇。故，子胥湖公司上诉称贺昌群的停工留薪期工资、住院伙食补助费和护理费已在交通事故中得到赔偿，其不应当再重复支付的理由不能成立，本院不予支持。因十堰市郧阳区劳动争议人事争议仲裁委员会裁决贺昌群的住院伙食补助费为680元、护理费为3400元，贺昌群对该仲裁裁决没有在法定期限内向人民法院提起诉讼，应当视为其服从该仲裁裁决，是贺昌群对自己权利的处分，不违反法律法规的强制性规定，本院予以确认。一审判决确认贺昌群的住院伙食补助费为840元、护理费为3759元，该两项金额超过了贺昌群认可的仲裁裁决的金额，处理不当，本院予以纠正，以仲裁裁决确认的金额支持贺昌群的该两项工伤待遇。一审判决确认的贺昌群的其他各项工伤待遇计算正确，本院予以确认。因此，贺昌群应当享受的各项工伤待遇为117831元。综上，子胥湖公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。依据《工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条、第三十六条、第三十八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持湖北省十堰市郧阳区人民法院(2019)鄂0304民初1939号民事判决的第一项，即：解除湖北子胥湖农业嘉年华主题乐园有限公司与贺昌群之间的劳动关系、终止双方的工伤保险关系。二、撤销湖北省十堰市郧阳区人民法院(2019)鄂0304民初1939号民事判决的第二、三项，即：湖北子胥湖农业嘉年华主题乐园有限公司于判决生效后十日内支付贺昌群各项工伤待遇118350元（127725元-9375元）；驳回湖北子胥湖农业嘉年华主题乐园有限公司的其他诉讼请求；三、湖北子胥湖农业嘉年华主题乐园有限公司于本判决生效后十日内支付贺昌群各项工伤待遇117831元。四、驳回湖北子胥湖农业嘉年华主题乐园有限公司的其他诉讼请求。如果湖北子胥湖农业嘉年华主题乐园有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，因适用简易程序，减半收取5元，由湖北子胥湖农业嘉年华主题乐园有限公司负担。二审案件受理费10元，由湖北子胥湖农业嘉年华主题乐园有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 胡 韧审判员 张 静审判员 刘占省二〇一九年十一月十八日法官助理郭雯书记员刘攀