湖北省武汉市汉阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0105民初5365号原告（被告）:陈丹林，男，汉族，1981年12月23日出生，住长沙市雨花区。委托诉讼代理人：孙俊，北京盈科（武汉）律师事务所律师。特别授权。委托诉讼代理人：张觅，北京盈科（武汉）律师事务所律师。特别授权。被告（原告）:武汉市汉阳区环球世宇电玩城，经营场所：武汉市汉阳区汉阳大道577号汉商21世纪购物中心4楼。经营者：王洪，男，汉族，1966年9月1日出生，住武汉市武昌区。委托诉讼代理人：施琼，湖北早行通律师事务所律师。一般代理。委托诉讼代理人：陈前俊，该电玩城员工。一般代理。原告（被告）陈丹林诉被告（原告）武汉市汉阳区环球世宇电玩城（以下简称环球世宇电玩城）劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月21日立案后，由审判员柯亚兰适用简易程序于2019年10月16日公开开庭进行了审理。陈丹林的委托诉讼代理人孙俊、环球世宇电玩城的委托诉讼代理人施琼、陈前俊均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）陈丹林向本院提出诉讼请求：1、确认双方在2017年9月25日至2019年3月31日期间存在劳动关系；2、判令环球世宇电玩城支付陈丹林2017年10月25日至2018年9月24日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额199045元；3、判令环球世宇电玩城支付陈丹林劳动关系存续期间休息日加班工资129784.83元；4、判令环球世宇电玩城支付陈丹林劳动关系存续期间法定节假日加班工资33694.14元；5、判令环球世宇电玩城支付陈丹林劳动关系存续期间未休带薪年休假工资16639.08元；6、判令环球世宇电玩城支付陈丹林被迫解除劳动合同经济补偿金36190元；7、判令环球世宇电玩城支付陈丹林2017年度、2018年度年终奖金5760元；8、判令环球世宇电玩城为陈丹林补缴劳动关系存续期间的社会保险；9、判令环球世宇电玩城赔偿陈丹林因未依法缴纳社会保险造成的失业保险金损失4464元；10、判令环球世宇电玩城赔偿陈丹林自行缴纳的医疗保险费2867.1元。事实与理由：陈丹林于2017年9月25日入职环球世宇电玩城，任职营运总监，双方未签订书面劳动合同。陈丹林在职期间每周仅休息一天，从未休过带薪年休假，环球世宇电玩城未依法为陈丹林缴纳社会保险。2019年3月31日，陈丹林向环球世宇电玩城发出了被迫解除劳动关系通知书。陈丹林认为，其从事的行业属于特殊行业，在休息日和法定节假日需要正常工作，存在加班的事实，但环球世宇电玩城从未支付陈丹林加班工资。陈丹林连续工作已满10年，每年可享有10天的带薪年休假，但劳动关系存续期间从未享受过带薪年休假待遇。环球世宇电玩城的行为侵害了陈丹林的合法权益，特诉至法院，望判如所请。被告（原告）环球世宇电玩城辩称：陈丹林作为运营总监身份特殊，工作职责包含与员工订立劳动合同等内容，陈丹林明知应当订立而故意不与自己签订劳动合同，其自身负有过错，主张二倍工资不应得到支持。陈丹林是公司经营最高管理者，不需要坐班，工作和休息时间由其自行安排，不存在加班事实，也不存在未休带薪年休假的事实。且陈丹林的工龄不足10年，其要求每年10天带薪年休假缺乏依据。经陈丹林要求，环球世宇电玩城每月支付其社保补贴1030元，其不得再以此为由主张经济补偿金。故请求驳回陈丹林的全部诉讼请求。被告（原告）环球世宇电玩城向本院提出诉讼请求：1、确认双方劳动关系已解除；2、判令环球世宇电玩城无需支付陈丹林解除劳动关系经济补偿金36000元；3、判令环球世宇电玩城无需支付陈丹林自行缴纳的基本医疗保险费用2825.64元；4、判令环球世宇电玩城无需支付陈丹林未休带薪年休假工资差额3310.34元；5、判令环球世宇电玩城无需支付陈丹林失业保险待遇损失4464元；6、判令陈丹林承担本案诉讼费用。环球世宇电玩城当庭增加一项诉讼请求，即判令陈丹林返还已领取的社保补贴18540元。事实与理由：陈丹林利用职务之便私吞货款，在环球世宇电玩城清查其账目时为逃避追责而于2019年3月31日突然离职，无权主张经济补偿金。陈丹林入职前的社会保险在其户籍地湖南缴纳，因其不愿变更社会保险关系，经双方口头协商一致，由陈丹林自行缴纳社会保险，环球世宇电玩城每月支付其社保补贴1030元包含在当月工资中一并发放，现陈丹林要求环球世宇公司承担社会保险责任，则应当返还已领取的共计18个月的社保补贴18540元。陈丹林作为运营总监可以自行安排工作和休息时间，不存在加班和未休带薪年休假的情况。故诉至法院，望判如所请。原告（被告）陈丹林辩称：环球世宇电玩城关于确认劳动关系解除和返还社保补贴的诉讼请求未经仲裁前置程序，不应在本案中一并审理。环球世宇电玩城未举证证明双方就陈丹林自行缴纳社会保险和环球世宇电玩城按月支付社会补贴达成协议，陈丹林对每月领取社会补贴1030元的事实不予认可，在陈丹林因环球世宇电玩城未为其缴纳社会保险而解除劳动关系的情况下，环球世宇电玩城依法应当支付经济补偿金。故请求驳回环球世宇电玩城的全部诉讼请求。本院经审理认定事实如下：陈丹林于2017年9月25日入职环球世宇电玩城，担任运营总监，月工资18000元，通过银行转账的方式发放至陈丹林妻子刘文慧的银行账户。双方未签订书面劳动合同，环球世宇电玩城亦未为陈丹林缴纳社会保险。2019年3月31日，陈丹林向环球世宇电玩城邮寄了《辞职书》，以环球世宇电玩城未为其缴纳社会保险为由解除了双方的劳动关系，该邮件于当天被签收。劳动关系存续期间，陈丹林未享受带薪年休假待遇。陈丹林自行在长沙市个人流动窗口缴纳了2017年10月至2019年3月期间的基本医疗保险费共计2744.1元。2019年5月29日，陈丹林向武汉市汉阳区劳动人事争议仲裁委员会提出书面仲裁申请，该委经审理作出阳劳人仲裁字（2019）第131号仲裁裁决，确认双方于2017年9月25日至2019年3月31日期间存在劳动关系，裁令环球世宇电玩城支付陈丹林经济补偿金36000元、基本医疗保险费用2825.64元、未休带薪年休假工资差额3310.34元和失业保险待遇损失4464元，驳回了陈丹林关于加班工资和年终奖等其他诉讼请求。陈丹林和环球世宇电玩城均不服该裁决，先后诉至来院。上述事实，有陈丹林提交的阳劳人仲裁字（2019）第131号仲裁裁决书、银行流水、结婚证、个人应缴实缴情况表（参保证明）、辞职书、顺丰速递客户存根及查询信息等及双方当事人陈述在案为证，足以认定。本院认为，双方当事人对于劳动关系存续期间为2017年9月25日至2019年3月31日均不持异议，本院依法予以确认。《劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。陈丹林入职后，环球世宇电玩城未能在2017年10月25日前与其订立书面劳动合同，应当支付11个月的二倍工资差额。环球世宇电玩城未能举证证明陈丹林的工作职责包含代表其与员工订立劳动合同，本院对其关于陈丹林就未订立书面劳动合同负有自身过错的抗辩不予采信。故环球世宇电玩城应支付陈丹林未签订劳动合同二倍工资差额198000元（18000元/月×11个月）。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；……。陈丹林主张其已累计工作满10年，但其提交的社会保险缴纳明细单则显示连续工龄未满10年，本院对其主张不予采信。陈丹林在环球世宇电玩城处累计工作已满1年，其在2018年9月25日至2019年3月31日期间可以享受2天（158天÷365天×5天）的带薪年休假。环球世宇电玩城未能举证证明陈丹林已享受带薪年休假待遇，应当支付陈丹林未休带薪年休假工资差额3310.34元（18000元/月÷21.75天×2天×200%）。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。环球世宇电玩城未为陈丹林缴纳社会保险费，也未提供已经补缴或者可以补缴的证据，且陈丹林已自行在个人流动人员窗口缴纳了基本医疗保险费2744.1元，故环球世宇电玩城应当赔偿陈丹林自行缴纳社会保险造成的损失2744.1元。因环球世宇电玩城未依法为陈丹林缴纳社会保险，陈丹林以此为由解除双方的劳动关系并主张经济补偿金，符合《劳动合同法》第四十六条第一项规定的情形，结合陈丹林的工作年限，环球世宇电玩城应当支付的经济补偿金计算为36000元（18000元/月×2个月）。陈丹林被迫解除劳动关系，符合享受失业保险待遇的条件，因环球世宇电玩城未依法为陈丹林缴纳社会保险导致陈丹林无法领取失业保险金，相应的损失应当由环球世宇电玩城承担。按照《湖北省失业保险实施办法》第二十四条的规定计算陈丹林失业保险金损失为4464元（1488元/月×3个月）。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。陈丹林主张休息日加班工资和法定节假日加班工资，但未能就加班事实举证予以证明，也无证据证明环球世宇电玩城掌握加班的证据，应当承担举证不能的不利后果，本院对其加班工资的诉讼请求不予支持。陈丹林依照320元/月的标准主张2017年和2018年度的年终奖共计5760元，但未能举证证明年终奖应当支付但尚未支付以及支付标准，本院对该诉讼请求亦不予支持。因补缴社会保险属于劳动行政部门的行政管理职责，陈丹林要求环球世宇电玩城为其补缴劳动关系存续期间的社会保险不属于人民法院劳动争议案件的审理范围，陈丹林应另行主张权利。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。环球世宇电玩城关于返还社保补贴的诉讼请求与本案诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理，陈丹林关于该诉求未经仲裁前置程序的抗辩不成立。因环球世宇电玩城未能举证证明其已随工资发放陈丹林18个月社保补贴共计18540元，本院对其要求返还社会补贴的诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条第一款、第三款、第八十二条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《失业保险条例》第十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、原告（被告）陈丹林与被告（原告）武汉市汉阳区环球世宇电玩城在2017年9月25日至2019年3月31日期间存在劳动关系；二、被告（原告）武汉市汉阳区环球世宇电玩城于本判决发生法律效力之日起十日内一次性支付原告（被告）陈丹林未签订劳动合同二倍工资差额198000元；三、被告（原告）武汉市汉阳区环球世宇电玩城于本判决发生法律效力之日起十日内一次性支付原告（被告）陈丹林2018年9月25日至2019年3月31日未休带薪年休假工资差额3310.34元；四、被告（原告）武汉市汉阳区环球世宇电玩城于本判决发生法律效力之日起十日内一次性支付原告（被告）陈丹林解除劳动关系经济补偿金36000元；五、被告（原告）武汉市汉阳区环球世宇电玩城于本判决发生法律效力之日起十日内一次性支付原告（被告）陈丹林失业保险金损失4464元；六、被告（原告）武汉市汉阳区环球世宇电玩城于本判决发生法律效力之日起十日内一次性支付原告（被告）陈丹林在个人流动窗口自行缴纳的基本医疗保险费2744.1元；七、驳回原告（被告）陈丹林的其他诉讼请求；八、驳回被告（原告）武汉市汉阳区环球世宇电玩城的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费20元减半收取10元由原告（被告）陈丹林负担5元（免于缴纳），被告（原告）武汉市汉阳区环球世宇电玩城负担5元（已缴纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  柯亚兰二〇一九年十一月四日法官助理李玉荣书记员吴永娟