湖南省长沙市天心区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0103民初10825号原告：湖南省农业信贷融资担保有限公司，住所地长沙市天心区城南西路一号财政厅综合楼19、20楼。法定代表人：唐政，董事长。委托诉讼代理人：郑维民、周中科，北京天平（长沙）律师事务所律师。被告：湖南天农牧业有限公司，住所地湖南省岳阳县柏祥镇赵李村岭上组。法定代表人：谭浩。被告：谭浩，男，1978年7月19日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼区。被告：谭艳，女，1981年5月12日出生，汉族，住湖南省华容县。委托诉讼代理人：谭浩，男，1978年7月19日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼区，谭艳之夫。湖南省农业信贷融资担保有限公司（以下简称湖南省农信担保公司）诉湖南天农牧业有限公司（以下简称天农公司）、谭浩、谭艳追偿权纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。湖南省农信担保公司向本院提出诉讼请求：一、天农公司偿还湖南省农信担保公司追偿款12056072.37元，并按年利率24%标准合并支付代偿日起至追偿款清偿日止的资金占有费及违约金，暂计算至2019年10月21日的资金占用费及违约金为557060.46元；二、湖南省农信担保公司有权就天农公司抵押的存栏母猪400头（400000元保险）、肥猪4448头（222400元保险）折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿；三、湖南省农信担保公司有权就天农公司质押的1200000元履约保证金优先受偿；四、湖南省农信担保公司有权就天农公司抵押的机器设备折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿；五、湖南省农信担保公司有权就天农公司抵押的岳阳市柏祥镇赵李村牲猪养殖厂的员工宿舍、办公楼、猪舍折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿；六、湖南省农信担保公司有权就谭浩质押的天农公司4000000元股权折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿；七、湖南省农信担保公司有权就谭艳质押的天农公司1000000元股权折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿；八、湖南省农信担保公司有权就谭浩、谭艳抵押的岳阳市的住宅折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿；九、谭浩、谭艳就的天农公司所负诉讼请求第一项债务承担连带清偿责任；十、天农公司、谭浩、谭艳承担本案诉讼费、财产保全费、湖南省农信担保公司为实现追偿权支出的律师费。天农公司、谭浩、谭艳共同辩称：湖南省农信担保公司代偿款项属实，请求依法判决。依据双方提交的证据，结合庭审情况，本院确认如下事实：2017年2月15日，天农公司作为委托人（甲方），湖南省农信担保公司作为受托人（乙方,原名为湖南农业信用担保有限公司、湖南省农业信贷担保有限公司），签订《委托担保协议》（编号：湘农信担协议字［2017］第34号）。序言约定，甲方因流动资金周转，向乙方合作银行或其他金融机构申请融资授信，特委托乙方为甲方向债权人提供担保。第一条约定，《融资合同》指自2017年2月15日至2020年2月15日期间甲方与债权人所签订的《借款合同》、《银行承兑汇票协议》、《保函》、《信用证》等全部有关融资、授信业务的合同与协议。主债权指甲方与债权人签订的，且由乙方为甲方向债权人提供担保的《融资合同》项下发生的本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金及债权人实现债权发生的费用。第三条约定，甲方委托乙方担保的主债权范围（种类）为甲方与债权人签订的《融资合同》（以下简称“主合同”）项下发生的本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金及债权人实现债权发生的费用。乙方同意在最高额度13000000元范围内为甲方签订和履行主合同而向债权人提供担保。第五条约定甲方委托乙方为甲方向债权人提供的担保方式为连带责任保证。第七条约定，在乙方向债权人出具《担保意向函》后至与债权人签订《保证合同》前，甲方（包括因甲方请求的第三方）自愿向乙方提供如下反担保措施保证乙方权益的实现：1、天农公司名下位于岳阳县员工宿舍共8栋，建筑面积共2700平方米；2、公司牲猪养殖经营权质押；3、公司名下位于赵李村岭上组牲猪养殖场各类设备反担保抵押；4、谭浩、谭艳夫妻共享名下位于岳阳市湖滨滨水裴丽城住宅2套，建筑面积分别为140平方米；5、谭浩夫妻名下位于岳阳楼区朝阳社区住宅1套，建筑面积147.48平方米，房权证号35××21反担抵押；6、谭浩、谭艳所持天农公司100%股权质押反担保；7、谭浩、谭艳分别提供个人连带责任反担保保证；8、天农公司提供实际担保10%的保证金履约金质押反担保。前述各项反担保合同由甲方与其他当事人与乙方另行签订，甲方同意按乙方要求办理及协助办理相关手续。第八条约定，担保费按担保额的2%每年的标准缴纳。甲方应依约全面履行主合同所约定的各项权利义务，按时还本付息。第九条第八项约定，出现下列情形之一时，乙方有权要求甲方在接到乙方书面通知之日起五日内履行偿债义务：2、甲方未能及时、全面的履行与债权人约定的还本付息义务或违反与债权人的约定致使乙方履行或需履行担保义务的。第九条第十二款约定乙方追偿的范围包括：最高额债权余额及其利息、罚息、复利以及甲方对债权人违约而产生的违约金、损害赔偿金、债权人和乙方实现债权的费用（包括但不限于诉讼或仲裁费、财产保全费、证据保全费、强制执行费、评估费、拍卖费、公证费、公告费、送达费、鉴定费、律师费、差旅费、调查取证费）等。第十三条第四款约定甲方违反本协议第八条第十五款的约定或其他约定致使乙方承担担保责任的，甲方除向乙方偿还本协议第九条第十二款约定的全部款项（以下简称“追偿款”）外，还应承担如下违约责任：1、按银行同期贷款利率标准向乙方支付其追偿款的资金占用费（从乙方代偿之日起计算至甲方将乙方全部的追偿款偿还完毕之日止）；2、按追偿款的千分之五每日的标准向乙方支付违约金。同日，谭浩、谭艳作为抵押人（甲方），湖南农信担保公司作为抵押权人（乙方），签订《最高额抵押反担保》（编号：湘农信担保协议字［2017］第183号），约定，谭浩、谭艳夫妻名下位于岳阳市，建筑面积147.48平方米，房权证号35××21，签订反担抵押合同，办理抵押登记，以上抵押财产双方认可的评估价值885000元。诉讼中，谭浩陈述，该房屋尚有按揭贷款，本案双方未办理抵押登记。天农公司（保证人、甲方）与湖南省农信担保公司（被抵押人、乙方）签订《最高额抵押反担保合同》（编号：编号：湘农信担保协议字［2017］第179号），约定，天农公司提供名下位于岳阳县，共8栋，建筑面积合计2700平方米，作为抵押反担保，签订抵押反担保合同。以上抵押财产双方认可的评估价值1620000元。双方未办理抵押登记。谭浩、谭艳分别作为保证人（甲方），湖南农信担保公司作为被保证人（乙方）签订《最高额保证反担保合同》，谭浩、谭艳分别为天农公司向湖南农信担保公司提供连带责任保证反担保。天农公司作为出质人（甲方），湖南农信担保公司作为被保证人（乙方），签订《最高额质押反担保合同》，履约准备金数额为乙方为债务人提供担保金额的10%。即1300000元。诉讼中，双方陈述，现湖南农信担保公司仍有天农公司有1200000元履约准备金。同日，谭浩（出质人、甲方）、谭艳（出质人、甲方）分别与湖南省农信担保公司（被保证人、乙方）签订《最高额质押反担保合同（权利）》（编号：湘农信担保协议字［2017］第184号、185号），谭浩、谭艳分别以其出资天农公司注册资本金4000000元、1000000元，所持股权分别为80%、20%，实行100%的质押反担保。天农公司（抵押人、甲方）与湖南省农信担保公司（被保证人、乙方）签订《最高额抵押反担保合同》（编号：编号：湘农信担保协议字［2017］第181号），约定，天农公司以其名下位于岳阳县柏祥镇赵李村岭上组牲猪养殖场各类设备共730台套，签订抵押反担保合同，办理抵押登记，以上抵押财产双方认可的评估价值730000元。2017年3月1日，岳阳县市场和质量监督管理局出具（岳阳县股质登记设字（2017）第240号、241号《股权出质设立登记通知书》，根据申请，该局于2017年3月1日办理股权出质设立登记手续，质权自登记之日起设立，登记情况分别如下：质权登记编号：430621201703010002，出质股权所在公司未天农公司，出质股权数额40000000元，出质人谭浩，质权人湖南农信担保公司；质权登记编号：430621201703010003，出质股权所在公司未天农公司，出质股权数额10000000元，出质人谭浩，质权人湖南农信担保公司。岳阳县市场和质量监督管理局出具登记编号为4306212017030001-1号《动产抵押登记书》，抵押人为天农公司，抵押权人湖南农信担保公司，被担保债权种类为流动资金贷款，金额730000元，担保的范围主债权本金、利息等费用，债务人履行债务的期限2017年2月15日至2020年2月15日。抵押物名称为猪场公司养殖设备，230台／套，良好，存放公司猪场。签订前述合同后，2018年3月，天农公司作为借款人（甲方），中国建设银行股份有限公司岳阳市分行（以下简称建设银行）作为贷款人（乙方），签订《人民币流动资金贷款合同》，天农公司向建设银行借款12000000元，借款期限为1年，从2018年3月5日至2019年3月5日。合同还约定了借款利率、违约责任等内容。湖南省农信担保公司作为保证人（甲方），与建设银行签订《保证合同》，对前述借款提供连带责任担保。随后，建设银行发放了12000000元贷款。2019年3月5日，湖南省农信担保公司与天农公司签订《代偿协议》，湖南省农信担保公司为天农公司担保的12000000元贷款于2019年3月9日到期，因天农公司资金困难，湖南省农信担保公司同意在2019年3月9日前代偿天农公司欠建设银行的贷款本金12000000元，所欠贷款的利息部分，由天农公司自行归还，天农公司应于代偿之日起90日内，全额偿还湖南省农信担保公司的代偿款，从代偿之日至实际归还代偿款之日，按万分之五每日支付资金占用费。2019年3月8日，湖南省农信担保公司代偿了12000000元。2019年4月2日，逯春晖作为付款人，代天农公司向湖南省农信担保公司支付10000000元。该代偿款尚余2000000元迄今未归还。2019年3月，天农公司作为借款人（甲方），建设银行作为贷款人（乙方），签订《人民币流动资金贷款合同》，天农公司向建设银行借款10000000元，借款期限为1年，从2019年3月26日至2020年3月26日。合同还约定了借款利率、违约责任等内容。湖南省农信担保公司作为保证人（甲方），与建设银行签订《保证合同》、《保证金质押合同》，对前述借款提供连带责任担保、1000000元保证金质押担保。湖南省农信担保公司作为保证人（甲方），与建设银行签订《保证合同》，对前述借款提供连带责任担保。2019年3月29日，天农公司作为委托人（甲方），湖南省农信担保公司作为受托人（乙方），签订《委托担保协议》（编号：湘农信担协议字[2019]第882号），乙方在最高额度本金10000000元范围内为甲方签订和履行主合同而向债权人提供连带责任担保，委托担保的主债权自2019年3月25日至2022年3月24日。双方签订《最高额抵押反担保合同》，天农公司以以下财产设立抵押：1、天农公司名下位于岳阳县柏祥镇赵李村养殖基地上的存栏母猪400头（400000元保险）、肥猪4448头（2224000元保险）抵押反担保，签订抵押反担保合同。2019年8月26日，建设银行向湖南省农信担保公司发出《承担担保责任通知书》，天农公司生产经营已停止，且无力履行合同约定，截至2019年8月26日，尚欠借款本金10000000元、利息56072.37元，请立即承担担保责任。同日，湖南省农信担保公司向天农公司账户汇入10056072.37元。2019年8月28日，建设银行出具《代偿证明》，证明其已经收到代偿款本金10000000元、利息56072.37元。2019年10月29日，湖南省农信担保公司与北京天平（长沙）律师事务所签订《委托代理协议》，由北京天平（长沙）律师事务所代理本案，实行半风险代理，前期代理费20000元，后期代理费，约定了已抵押、质押给湖南省农信担保公司的财产及破产分配资金，以抵押、质押财产变现后回款额及破产分配资金的5%计提代理费，抵押、质押湖南省农信担保公司财产及破产分配资金以外的诉讼回款，按回款额的20%计提代理费，质押的保证金不计代理费等内容。诉讼中，湖南省农信担保公司陈述，律师费暂未支付。另查明，一、对尚欠湖南省农信担保公司代偿12056072.37元，双方无异议。二、湖南省农信担保公司陈述，其诉求二、五、八项所指财产均签订了抵押合同，但未办理抵押登记，对财产现况不清楚。谭浩陈述，诉求第二项的牲猪因疾病被捕杀了，尚未明确怎么补偿，诉求第五项的办公楼、猪舍等没有产权，诉求第八项的房屋有房屋产权证，但房屋系按揭购买，已抵押给银行。本院认为，各方签订的《委托担保协议》、《最高额质押反担保合同》、《最高额抵押反担保合同》、《最高额保证反担保合同》等合同均系其真实意思表示，合法有效。一、关于代偿款及资金占用费、违约金。对湖南省农信担保公司因天农公司借款提供保证担保而代偿的借款本息共计12056072.37元，天农公司应依约归还，并偿付从代偿之日至实际归还完毕之日止期间的资金占用费和违约金。双方约定，资金占用费按同期银行贷款利率计取，违约金按日千分之五计取，现湖南省农信担保公司自愿调整为合并按月2%的标准计取，本院予以支持。二、对湖南省农信担保公司诉请对相关财产的优先受偿权问题。其一，对天农公司的存栏母猪400头（400000元保险）、肥猪4448头（222400元保险）以及岳阳市柏祥镇赵李村牲猪养殖厂的员工宿舍、办公楼、猪舍。因双方仅签订抵押合同，未进行抵押登记，且双方未提交存栏母猪、肥猪数量及是否投保、是否被捕杀及后续处理情况，员工宿舍、办公楼、猪舍是否具有合法产权等相应证据，本院对此不予支持。其二，对谭浩、谭艳位于岳阳市。因双方未就该房屋办理抵押登记，且谭浩、谭艳陈述该房屋系按揭贷款购买，已经抵押登记给按揭贷款银行，本院对此不予支持。其三，对质押的1200000元履约保证金，湖南省农信担保公司享有优先受偿权。其四、对天农公司抵押的机器设备，双方签订了抵押合同，办理了抵押登记，湖南省农信担保公司享有优先受偿权。其五、对谭浩质押的天农公司4000000元股权，谭艳质押的天农公司1000000元股权，双方签订了质押合同且，办理了质押登记，湖南省农信担保公司享有优先受偿权。三、谭浩、谭艳就天农公司的上述债务向湖南省农信担保公司提供最高额连带保证反担保，应向湖南省农信担保公司承担连带清偿的保证担保责任。四、双方合同约定了实现债权的律师费等费用由天农公司承担，但湖南省农信担保公司未提交已支付律师费用的相应证据，其可待该费用产生后另行主张。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条，《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十一条、第一百八十五条、第一百八十八条、第一百八十九条之规定，判决如下：一、限被告湖南天农牧业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内归还原告湖南省农业信贷融资担保有限公司代偿款12056072.37元；二、限被告湖南天农牧业有限公司向原告湖南省农业信贷融资担保有限公司支付以实欠代偿款项为基数、按月利率2%的标准从代偿之日起至代偿款项实际归还完毕之日止的资金占用费和违约金（其中2000000元自2019年3月8日起，10056072.37元自2019年8月26日起）；三、原告湖南省农业信贷融资担保有限公司对被告湖南天农牧业有限公司质押的1200000元履约保证金优先受偿；四、原告湖南省农业信贷融资担保有限公司对被告湖南天农牧业有限公司抵押的机器设备在岳阳县市场和质量监督管理局出具的4306212017030001-1号《动产抵押登记书》范围内优先受偿；五、原告湖南省农业信贷融资担保有限公司对被告谭浩质押的湖南天农牧业有限公司4000000元股权在（岳阳县股质登记设字（2017）第240号《股权出质设立登记通知书》范围内优先受偿；六、原告湖南省农业信贷融资担保有限公司对被告谭艳质押的被告湖南天农牧业有限公司1000000元股权在（岳阳县股质登记设字（2017）第241号《股权出质设立登记通知书》范围内优先受偿；七、被告谭浩、被告谭艳对上述第一项判决确定的给付义务，承担连带清偿责任保证责任;八、驳回原告湖南省农业信贷融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取48739元，由被告湖南天农牧业有限公司、谭浩、谭艳承担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  李俊才二〇一九年十一月二十九日法官助理邓晔林书记员卜建文附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国物权法》第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十一条经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。第一百八十五条设立抵押权，当事人应当采取书面形式订立抵押合同。抵押合同一般包括下列条款：（一）被担保债权的种类和数额；（二）债务人履行债务的期限；（三）抵押财产的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权归属或者使用权归属；（四）担保的范围。第一百八十八条以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。第一百八十九条企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。依照本法第一百八十一条规定抵押的，不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。