成都市龙泉驿区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0112民初1286号 原告：代琼芳，女，1964年5月11日出生，汉族，住成都市龙泉驿区。 委托诉讼代理人：张明亮，四川鑫天律师事务所律师。 委托诉讼代理人：许燕飞，四川鑫天律师事务所律师。 被告：恒大园林集团有限公司。住所地，广州市天河区黄埔大道西78号901房自编之一。 法定代表人：郑腾，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘世枢，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：陈朔，女，该公司员工。 原告代琼芳与被告成都尚邦清洁服务有限公司（以下简称“尚邦公司”）、成都裕龙壹号房地产开发有限公司（以下简称“裕龙房地产公司”）、恒大园林集团有限公司（以下简称“恒大园林公司”）林木折断损害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。诉讼中，原告撤回对尚邦公司、裕龙房地产公司的起诉，本院予以准许。原告代琼芳及委托诉讼代理人张明亮、许燕飞，被告恒大园林公司的委托诉讼代理人刘世枢、陈朔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 代琼芳向本院提出诉讼请求：判决被告恒大园林公司赔偿原告医疗费13037元，后续治疗费53000元，护理费27120元，营养费6780元，住院伙食补助费3300元，误工费13560元，残疾赔偿金279014.4元，鉴定费3500元，交通费500元，精神损害抚慰金22000元。事实和理由：原告与尚邦公司之间建立有劳务关系，尚邦公司将原告派往裕龙房地产公司售楼部从事保洁工作。2018年4月5日，原告在从事保洁工作时，被恒大园林公司管理的属裕龙房地产公司所有的树木砸伤。原告受伤后，被送往四川护理职业学院附属医院诊治，后转入四川省骨科医院住院治疗。原告住院期间由其丈夫全程护理。原告出院后委托四川求实司法鉴定所对原告的伤残等级等予以鉴定，经鉴定为一个七级、两个九级，后续治疗费需53000元，护理期、误工期、营养期至评残前一日。被告作为砸伤原告树木的管理人，未尽到管理义务，导致其管理的树木倾倒而砸伤原告，应承担对原告的赔偿责任。为维护原告的合法权益，特提起诉讼。 恒大园林公司辩称，导致原告受伤的树木虽属被告管理，但被告尽到了管理义务，并按合同约定对树木进行栽种、加固、管护，树木倒塌的原因系大风天气所致，系不可抗力，而不是被告管理不到位所致，因此，被告不应对原告承担赔偿责任。原告所主张的损失金额过高，缺乏事实依据，后续治疗费应在发生后另行主张，故，请求法院依法判决。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。原告系尚邦公司员工。尚邦公司与裕龙房地产公司签订2017-2018年度成都恒大御龙天峰日常保洁服务合同（以下简称“日常保洁服务合同”），约定尚邦公司按合同约定负责成都恒大御龙天峰（样板房、销售中心）的日常保洁工作，具体工作范围包括但不限于成都恒大御龙天峰销售中心室内外清洁、公共区域（含绿地）的落叶清理、垃圾袋装清运至指定地点及四害消杀。合同期限从2017年6月1日至2018年7月31日，尚邦公司应于2017年7月1日进驻成都恒大御龙天峰。保洁人员年度定编人数为每月26人。日常保洁服务费（综合包干单价）标准为每人每月为2260元，综合包干单价包含人员工资、住宿、服装、餐饮、福利、培训、国家规定节假日加班费用、赶工费、措施费、管理费、安全文明施工费、五险一金、劳保费用、工具、机器、材料费用、物料损耗费用（工具、物料、易损耗品）、清洁药剂、设备折旧、发生工伤事故的赔偿费用、劳动保险、税费、利润及其他一切为完成本保洁项目所有可能发生的费用。尚邦公司应选派素质良好、服务热情、形象健康的专业人员（包括常驻现场负责人）进驻现场工作，并指定驻场负责人具体安排及全面督导日常保洁服务工作。该合同附件一日常保洁服务费用表中保洁员工资为1830元。尚邦公司在履行日常保洁服务合同中将原告派往成都恒大御龙天峰从事日常保洁工作。2018年4月5日早上七点过，原告在工作过程中被恒大园林公司管护的一棵大树因刮风倒下而砸伤。原告受伤后，被他人送往医院救治，当天入住四川省骨科医院至2018年7月24日出院，住院110天。出院西医诊断为：马尾损伤，腰1、2椎体爆裂性骨折，神经源性直肠，神经源性膀胱，泌尿道感染等。出院医嘱：建议院外继续康复治疗，取出内固定时间及费用视复查结果定，继续腰椎围固定，取除时间视复查结果定，继续清洁间隙导尿，注意会阴部清洁，加强营养及护理等。原告住院期间，被告均未派人对原告护理而是由原告丈夫护理。除尚邦公司为原告治疗支付大部分费用外，原告还自行支付了医疗费用13037元（已扣除原告从尚邦公司借支的20000元）。2018年11月8日，原告自行委托四川求实司法鉴定所要求根据人体损伤致残程度分级标准对其伤残等级、后续医疗费，误工期、护理期、营养期予以鉴定。该所于2018年11月27日出具法医学鉴定意见书。鉴定意见为：原告的致残程度为七级、九级、九级；后续医疗费约需53000元；误工期、护理期、营养期均计算至本次伤残评定前一日。原告为此支付鉴定费3500元。诉讼过程中，裕龙房地产公司、恒大园林公司申请就原告的伤残等级，误工期、护理期、营养期进行鉴定，本院予以准许并委托四川西南司法鉴定中心予以鉴定，该所于2019年10月11日出具司法鉴定意见书。鉴定意见为：原告腰椎骨折致马尾损伤遗留重度排尿功能障碍的伤残等级评定为七级，双侧多发肋骨骨折的伤残等级评定为十级，右足多处骨折的伤残程度评定为十级。原告的误工期、护理期、营养期均评定为定残前一日。裕龙房地产公司支付检查、鉴定费2600元。 根据气象预报，2018年4月4日晚到次日白天，本地有6到8级偏北风。 上述事实有当事人的陈述，日常保洁服务合同，照片，出院证明书，医疗费票据，司法鉴定意见书及票据等在案证据为证，本院予以确认。 原告被被告恒大园林公司管理的属被告裕龙房地产公司所有的树木砸伤是否应对原告承担赔偿责任，原告的损失如何认定，系本案双方主要争议。对此，本院认为，侵权责任法第九十条规定，因林木折断造成他人损害，林木所有以人或者管理人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。原告被倒下的树木砸伤各方均无异议，而恒大园林公司认为，树木倒下的原因系大风所致，系不可抗力，因此不应对原告承担责任。民法总则第一百八十条第二款规定，不可抗力是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。事发当天，虽有6至8级偏北风，但是否达到恒大园林公司所主张的不可抗力的程度，恒大园林公司应对此举证，否则应承担举证不能的不利后果。恒大园林公司虽为此举出了有关媒体报道，树木养护记录，证明事发当天确实是大风天气，被告尽到了日常养护义务。恒大园林公司的举证并未达到法律所规定的不能预见、不能避免且不能克服的客观情况，因此对恒大园林公司辩称的树木倒塌系不可抗力的原因所造成，因此不应承担责任的意见，因缺乏事实依据，本院不予采纳。原告对其受伤本身无过错，原告要求树木管理人，即恒大园林公司承担全部侵权责任，有事实和法律依据，本院予以支持。 侵权责任法第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。依据上述规定，对原告的主张的损失本院分项予以认定：1.医疗费。原告主张其自行支付的医疗费13037元，有医嘱及医疗机构的票据为证，本院予以认定。2.后续治疗费。根据出院证明及鉴定意见，该项费用必然会发生，且依据鉴定意见，该项费用为53000元，本院予以认定。3.护理费。依据鉴定意见结合原告的病情，原告在住院及出院后作出鉴定意见前均需人护理，但住院护理与出院后的护理毕竟存在较大差异，本院确定院内护理费标准为100元/天，院外护理费为50元/天，护理时长双方均认可为226天，本院予以确认。该项费用计算为16800元（100元/天×110天+50元/天×116天）。4.住院伙食补助费。原告住院时长为110天。按照本地国家机关工作人员出差伙食费补助标准确定为30元/天，该项费用为3300元（30元/天×110天）。5.营养费。结合原告的伤情，医嘱及鉴定意见，原告客观上有加强营养的必要，按20元/天，计算226天为4520元。6.交通费。该费用为因治疗和转院发生的费用，原告接受治疗必然会产生一定的交通费，本院酌定为400元。7.误工费。虽然鉴定意见为误工期评定为定残前一日，但原告系超过法定退休年龄的人员，其要求按鉴定意见计算误工费，缺乏法律依据，考虑到原告受伤前与尚邦公司存在劳务关系的事实，本院就原告受伤住院期间计算为原告的误工期，按其受伤前月工资1800元来计算原告的误工损失为6600（1800/30×110）元。8.残疾赔偿金。残疾赔偿金按照城镇标准确定，根据其伤残情况，该项费用为279014.4元（33216元/年×42%×20年）。9.鉴定费。原告为证明自己残疾情况及相关损失，委托相关鉴定机构对其伤残等级等进行鉴定，支出鉴定费3500元，此为原告因受伤所产生的损失，本院予以认定。上述费用1至9项之和为380171.4元。恒大园林公司除应赔偿上述费用，考虑到原告受伤造成的严重后果，因此还应赔偿原告精神损害抚慰金，对此，本院酌定为15000元。对原告的过高主张，本院均不予支持。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告恒大园林集团有限公司于本判决生效后3日内赔偿原告代琼芳损失380171.4元； 二、被告恒大园林集团有限公司于本判决生效后3日内赔偿原告代琼芳精神损害抚慰金15000元； 三、驳回原告代琼芳的其余诉讼请求。 案件受理费减半收取1281元，由被告恒大园林集团有限公司负担（此款已由原告垫交，被告恒大园林集团有限公司在履行本判决所确定的给付义务时一并给付原告）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  伏诗祥 二〇一九年十一月二十六日 书记员  郑 颖