大连高新技术产业园区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0293民初2147号原告：牛连钢，男，1957年12月6日出生，住辽宁省大连市中山区。被告：大连华安物业管理有限公司，住所地大连市沙河口区中长东五街2A号1座-8-13，统一社会信用代码：9121020467405884XG。法定代表人：王勤忠，执行董事。委托诉讼代理人：陈宁，辽宁昭明律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙莹，辽宁昭明律师事务所律师。原告牛连钢与被告大连华安物业管理有限公司劳动争议一案，本院于2019年7月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告牛连钢、被告的委托诉讼代理人陈宁和孙莹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告牛连钢向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告2005年9月6日至2017年12月6日存在的劳动关系；2.判令被告向原告支付2005年9月6日至2017年12月6日间平日延时工资报酬67176.67元；3.判令被告向原告支付2005年9月6日至2017年12月6日间双休日加班报酬172278.97元；4.判令被告向原告支付2005年9月6日至2017年12月6日间法定日加班报酬25717.27元；5.判令被告向原告支付2008年至2017年间未休年休假工资报酬25484.02元；合计290656.93元。6.本案诉讼费、鉴定费由被告承担。事实与理由：2005年9月至2017年12月，原告与被告存在劳动关系。尤其是2005年9月至2013年10月8日间的劳动关系认定，原告在工作内容和职责没有变动，也没有得到任何经济补偿金的情况下转入被告公司，被告方应承担本次诉讼的请求事项，关于原告入职时间的事实应该由被告举证证明。原告于2005年9月6日到2010年2月7日间在被告处工作，干24小时休24小时，被告从没有支付给原告延时工资、休息日加班费、法定假日加班费、社会保险费用。关于平日延时工作的问题，2010年2月8日任职开始至2013年10月8日间，中午10分钟换班就餐后进行消防巡检。2013年10月8日华安物业接手后，原企业管理制度和管理职责在新企业仍然有效，2013年10月8日到2014年10月间，中午10分钟换班就餐后进行消防巡检。2014年11月到2015年4月间，在岗位人员变动的情况下，中午或进行消防巡检或在二期消控室。2015年5月到2017年12月间，二期消控室只剩原告一人，早八晚五工作时间段全天在岗，中午若有事需向经理请假。关于加班费的问题，原告2010年2月8日到2017年2月6日间在被告处工作，因工作性质关系，干消防监控班长，双休日工作和法定日工作，被告从没有安排原告补休，也没有支付给原告双休日和法定日加班费。现被告提供的劳动合同与被告在2015年给原告的劳动合同复印件不符，原告的2015年8月1日到2016年7月31日间劳动合同中没有“乙方每周工作六天，甲方支付的工资中包含加班费”的印章。原告在2016年8月1日到2017年7月31日续签劳动合同页签字时，2015年8月1日到2016年7月31日间劳动合同没有加班费的印章，如有原告是不会在续签页签字的。2005年9月到2014年间，双休日上班和法定假日上班后无补休日和加班工资。2015年到2016年间，双休日上班后无补休日，法定假日上班后给一个补休日无加班费。2016年到2017年间，双休日上班后无补休日，法定假日上班给两个补休日无加班费。被告开工资都是通过银行转账，根本没有工资条。本公司有员工82人，而工资表只有17人，且被告方提供的2016年7月到2017年12月工资表漏洞太多，表中客服部2016年7月到2017年12月加班天数没变，加班的工资却在增加，对被告提交的工资表不予认可。关于年休假的问题，被告应给予原告年休假，而不是被告方可给可不给的福利假。被告方根本没有年休假的管理规定，被告方也从没安排过原告休年休假，年休假的工资是特殊情况下支付的工资，是工资总额的组成部分，属于工资报酬，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的不受时效一年的限制，因此原告的年休假时效期应从原告申请劳动仲裁时起算。原告于2018年11月2日向劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，该委于2018年12月21日作出大劳人仲裁字[2018]第1871号仲裁裁决书，原告对此裁决不服，故诉至法院。被告辩称，不同意原告的诉讼请求。1.关于劳动关系，2013年9月3日，被告与大连嘉和房地产集团有限公司（以下简称嘉和房地产）签订《前期物业管理服务委托协议》，约定自2013年10月9日起由被告负责为嘉和花样年华小区提供物业服务。同日，嘉和房地产、大连嘉和物业管理有限公司（以下简称嘉和物业）与被告签订《补充协议二》，约定嘉和物业原有部分工作人员自被告接管之日起成为被告的员工。2013年10月9日，被告正式接管花样年华小区的前期物业服务工作，自此原被告之间才建立劳动关系，在此之前，与原告建立劳动关系的是嘉和物业，而非被告。2.关于加班工资，2005年9月6日至2013年10月8日期间，双方当事人之间尚未建立劳动关系，原告无权向被告主张此期间的休息日、法定节假日以及工作日延时加班工资。根据法律规定，用人单位支付加班工资的前提条件是“用人单位安排加班”。所以，除应证明存在法定节假日工作以及工作日超时工作外，原告还应证明超时工作是由被告安排的，否则被告不应支付加班费。双方当事人在《劳动合同书》中已明确约定原告每周工作六天，被告所支付的工资包含加班费，且被告实际每月支付的工资中已包含加班补助800元，且被告每月支付的800元加班补助已超出原告每月应得的休息日加班工资。因此，被告不欠付原告加班工资。3.关于未休年休假的工资，年假工资属于福利待遇，并非劳动报酬，一年的仲裁时效期间应从劳动者知道或应道知道权利被侵害之日起算，本案原告关于2017年之前的年假工资主张已超过法定的仲裁时效期间。原告2017年剔除加班工资后的月平均工资为1800元，于2017年12月6日退休，可享受9天年休假，因此被告2017年度应付原告的未休年休假工资应为1489.65元。综上所述，除部分年假工资外，原告的其他诉讼请求均无任何事实和法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2005年9月6日，原告到大连嘉和物业管理有限公司工作，工作地点是大连花样年华小区。2013年9月3日，大连嘉和房地产集团有限公司与被告签订《前期物业管理服务委托协议》，约定自2013年10月9日起由被告为大连花样年华小区提供物业服务。当日，大连嘉和房地产集团有限公司（甲方）、被告（乙方）与大连嘉和物业管理有限公司（丙方）签订《补充协议二》，约定自乙方（被告）接管之日起丙方原有员工除财务、变电所、空调机房、地下停车场的人员及个别岗位人员外，全部转入乙方（被告）编制内，成为乙方（被告）员工。工商登记信息显示大连嘉和物业管理有限公司与本案被告系两家独立的法人。2015年8月1日，原被告签订劳动合同书，约定原告的工资标准为1300元/月，原告每周工作六天，被告支付的工资中包含加班费。原告认可合同书封面以及个人信息、续签页落款处是其本人书写，但主张第7页落款处不是本人书写，且主张该份劳动合同书与其持有的劳动合同书复印件不一致，其持有的合同复印件第7页第四十二条双方约定的其他事项中没有“乙方每周工作6天，甲方支付的工资中包含加班费”盖章。庭审中，原告申请本院调取被告为其缴纳社会保险时提供的劳动合同书，社保部门答复称原告劳动合同未存档。另查，原告上班时间为早上8点，下班时间为晚上5点，午休1小时，一周工作六天。2013年10月9日至2017年12月6日，原告有法定节假日6天出勤。再查，原告的工资由基本工资、加班补助和综合补助组成。被告提供的2016年7月至2017年12月工资表记载，被告每月向原告发放基本工资1530元、加班补助800元、综合补助270元。2017年12月6日，原告达到法定退休年龄并办理退休手续。原告累计工作已满20年，2017年原告没有休带薪年休假，被告也未向原告支付过未休年休假工资。2018年11月2日，原告作为申请人，以被告为被申请人向大连市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、确认双方于2005年9月6日至2017年12月6日期间存在劳动关系；2、支付2005年9月6日至2017年12月6日期间平日延时加班工资67176.67元；3、支付2005年9月6日至2017年12月6日期间周六周日加班工资172278.97元；4、支付2005年9月6日至2017年12月6日期间法定节假日加班工资25717.27元；5、支付2008年至2017年未休年休假工资25484.02元。2018年12月21日，该仲裁委作出大劳人仲裁字﹝2018﹞第1871号仲裁裁决，裁决：1、原被告自2013年10月9日至2017年12月5日存在劳动关系；2、被告向原告支付2017年带薪年休假工资1489.65元。原告不服，向本院提起诉讼。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于劳动关系，原告主张其自2005年9月6日至2017年12月6日期间工作地点、工作内容未发生变化，劳动合同主体由大连嘉和物业管理有限公司变更为被告，劳动关系应当延续。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条仅规定劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，原用人单位的工作年限可以合并计算为新用人单位工作年限的，但未规定新用人单位有承接劳动关系的义务。本案中，现有证据表明原告自2005年9月6日至2013年10月8日期间受雇于大连嘉和物业管理有限公司，2013年10月9日被告接管花样年华小区后才与原告建立劳动关系，直至原告达到法定退休年龄。故本院认定原被告之间于2013年10月9日至2017年12月5日期间存在劳动关系。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。据此，案涉加班事实应由原告承担举证责任。在加班事实举证责任确定后，尚需确定被告是否已向原告足额支付了加班工资。按照《工资支付暂行规定》第六条的规定，用人单位有义务保存两年以上的工资支付记录备查，本案原告2018年11月2日申请劳动仲裁，被告有义务提交二年内即2016年11月至2018年10月期间的工资支付记录，现被告已提交了2016年7月之后的工资表，已按照前述规定完成举证责任，至于2016年6月之前被告是否已足额支付加班工资的举证责任应由原告承担。关于平日延时加班工资，因原告提举的考勤记录系其单方记载，且被告不认可该证据的真实性，故原告现有证据无法证明其存在平日延时加班的事实，也无证据证实被告公司持有加班事实存在的证据，原告应承担举证不能的法律后果，故对原告主**日延时加班工资的诉讼请求，本院不予支持。关于原告主张的休息日加班工资，按照时间顺序可以划分为三个阶段。第一阶段为2005年9月6日至2013年10月8日，此期间原被告并未建立劳动关系，原告无权要求被告支付此期间的休息日加班工资。第二阶段为2013年10月9日至2016年6月30日，此期间虽然原告每周固定工作6天，但原告并未举证证明被告未支付其休息日加班工资的事实，故原告应承担举证不能的不利后果。第三阶段为2016年7月至原告达到退休年龄之日，此期间原告同样每周固定工作6天，结合被告提举的劳动合同书及工资表，本院综合认定被告已足额支付原告2016年7月以后的休息日加班工资，具体理由如下：首先，原告对被告提举的劳动合同书中关于“乙方（即原告）每周工作六天，甲方（即被告）支付的工资中包含加班费”之约定有异议，本院依原告申请向社保部门调取原告劳动合同，但社保部门答复称原告劳动合同未存档，故原告现有证据不足以推翻被告提举的劳动合同。其次，即便不考虑前述约定，因原告在入职被告数年来一直实行每周六天工作制，且原告在职期间从未就工资标准向被告提出过任何异议，应视为双方当事人议定的工资标准就是原告在前述劳动时间内提供劳动所应获得的报酬，亦即被告支付原告的工资中已包含每周工作六天形成的休息日加班工资。再次，按照《辽宁省工资支付规定》第二十二条之规定，原告加班工资计算基数应按照劳动合同约定的工资标准确定，双方当事人在《劳动合同书》中约定的工资标准为1300元/月，低于大连市最低工资标准1530元/月（2016年1月1日起执行），故应按照1530元/月的标准计算加班费，原告每月休息日加班4至5天，每月应得的休息日加班工资为563元或703元（1530元/月÷21.75天×4天或5天×200%），被告每月支付的800元加班补助已超出原告每月应得的休息日加班工资。关于法定节假日加班工资，尽管被告不认可原告自行制作的考勤记录，但考虑到原告每周工作六天，会出现个别休息日与法定节假日重合的情形，其中2013年10月9日至2016年6月30日期间有4个周六与法定节假日重合，2016年7月1日至2017年12月5日期间有2个周六与法定节假日重合。根据《劳动法》第四十四条规定，被告应向原告支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。如前所述，原告并未举证证明被告在2016年6月30日前存在未支付其休息日加班工资的事实，原告应对此承担举证不能的不利后果。至于2016年7月1日之后2天的法定节假日加班工资，按照1530元/月计算，对应的加班工资为422元（1530元/月÷21.75天×2天×300%），被告每月向原告发放加班补助800元，扣除原告应得的休息日加班工资后，余额足以覆盖原告法定节假日加班工资。因此，对于原告关于法定节假日加班工资的诉讼请求，本院不予支持。关于未休带薪年休假工资报酬，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：”劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”本案中，原告主张的2008年至2016年的未休年休假工资报酬已过一年仲裁时效，本院不予支持。庭审中原被告均认可原告2017年未休带薪年休假，被告亦未支付未休带薪假的劳动报酬。原告主张其累计工作满20年，应享受15天年休假，并提交了记载有工龄的档案。被告对此不予认可，但未提供相反证据予以证明，故本院认定原告2017年1月1日至2017年12月5日应享受的带薪年休假13天（338天/365天×15天），被告应向原告支付2017年带薪年休假工资2151.72元（1800元/月÷21.75天×13天×2倍）。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十四条、第四十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条、《工资支付暂行规定》第六条，《辽宁省工资支付规定》第二十二条之规定，判决如下：一、确认原告牛连钢与被告大连华安物业管理有限公司自2013年9月6日至2017年12月5日存在劳动关系；二、被告大连华安物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告牛连钢2017年的年假工资2151.72元；三、驳回原告牛连钢的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告牛连钢负担8元，由被告大连华安物业管理有限公司负担2元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长  崔洪梅人民陪审员  曹 雪人民陪审员  伦玉淑二〇一九年十一月十一日书 记 员  宋晓娜附相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第四十五条国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。《工资支付暂行规定》第六条用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。用人单位可委托银行代发工资。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。《辽宁省工资支付规定》第二十二条计算加班工资的日或者小时工资基数和休假期间的工资，应当按照劳动合同中约定的劳动者本人工资标准确定；劳动合同没有约定的，按照集体合同约定的加班工资基数以及休假期间工资标准确定；劳动合同、集体合同均未约定的，按照劳动者本人正常工作应得的工资确定。依照前款规定确定的加班工资基数以及假期工资，不得低于当地最低工资标准。《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。