山东省烟台市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）鲁06刑终510号原公诉机关山东省莱阳市人民检察院。上诉人（原审被告人）赵成波，男，1979年3月10日出生于山东省莱阳市，汉族，初中文化，农民，户籍地及现住址均为莱阳市。2000年8月25日因犯抢劫罪被莱西市人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二千元；2015年11月9日因犯贩卖毒品罪、故意伤害罪被莱西市人民法院判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币一万元，2018年4月30日假释出狱，假释考验期自2018年4月30日至2019年1月7日。2018年4月30日因涉嫌寻衅滋事被莱阳市公安局刑事拘留，同年6月6日因涉嫌犯寻衅滋事罪，经莱阳市人民检察院批准，被莱阳市公安局逮捕。现羁押于莱阳市看守所。原审被告人朱寿利，男，1975年2月24日出生于山东省莱阳市，汉族，初中文化，中共党员，捕前系莱阳市治安主任，户籍地及现住址均为莱阳市。2018年3月2日因涉嫌故意毁坏财物被莱阳市公安局刑事拘留，同年4月8日因涉嫌故意毁坏财物罪被莱阳市公安局取保候审，同年6月6日因涉嫌寻衅滋事被莱阳市公安局刑事拘留，同年7月2日因涉嫌犯寻衅滋事罪，经莱阳市人民检察院批准，被莱阳市公安局逮捕。现羁押于莱阳市看守所。原审被告人杨伟明，男，1986年3月29日出生于山东省莱阳市，汉族，初中文化，威海联桥精密机械有限公司员工，住山东省威海市环翠区。2014年6月27日因犯危险驾驶罪被威海市火炬高技术产业开发区人民法院判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币八千元。2018年4月18日因涉嫌寻衅滋事被莱阳市公安局刑事拘留，同年5月25日因涉嫌犯寻衅滋事罪，经莱阳市人民检察院批准，被莱阳市公安局逮捕。现被取保候审。原审被告人夏杰，男，1985年8月13日出生于山东省莱阳市，汉族，初中文化，个体，中共党员，户籍地及现住址均为莱阳市。2018年9月27日因涉嫌寻衅滋事被莱阳市公安局刑事拘留，同年10月19日因涉嫌犯寻衅滋事罪，经莱阳市人民检察院批准，被莱阳市公安局逮捕。现被取保候审。山东省莱阳市人民法院审理山东省莱阳市人民检察院指控原审被告人朱寿利、赵成波、杨伟明涉嫌寻衅滋事罪、故意毁坏财物罪，被告人夏杰涉嫌寻衅滋事罪一案，于二0一九年七月十六日作出（2019）鲁0682刑初130号刑事判决。原审被告人赵成波不服，提出上诉。本院于2019年9月20日立案，并依法组成合议庭。经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结。原审判决认定：一、寻衅滋事1、被告人朱寿利的哥哥朱寿杰（另案处理）系莱阳市团旺镇供电所农电工，负责团旺镇韩家白庙村、王家岔村等村的电表抄写、电费收缴、线路日常维护等工作。2009年4、5月份的一天，朱寿杰在抄写吕某家电表时认为吕某偷电，吕某否认，二人为此发生争执，朱寿杰遂联系被告人朱寿利及朱寿义等人至吕某家中，后被告人朱寿利及朱寿杰对吕某拳打脚踢，朱寿义持砖块将吕某的儿子吕军杰头部打伤。2、被告人朱寿利的哥哥朱寿杰在任莱阳市团旺镇朱家白庙村党支部书记兼村委主任期间，于2012年5月11日14时许，以正在施工的青龙高速段征地补偿款未发放为由，电话联系被告人朱寿利及同村村民被告人赵成波等人前往工地阻挠施工，后又联系团旺镇李家白庙村的夏某帮忙，夏某遂电话联系了被告人夏杰，后被告人夏杰及同行的被告人杨伟明一同赶至施工现场，在朱寿杰的指使下，被告人朱寿利、赵成波、杨伟明、夏杰等人持工地铁锨、标尺杆等工具对施工人员张某2、王某、毛某、李某实施殴打，后持铁锨等工具对施工现场的挖掘机、装载机、压路机、皮卡车等进行打砸，被告人杨伟明持铁锨朝闻讯赶来的政府工作人员徐某1头部击打，致徐某1头前额裂伤，形成长5.3cm愈合疤痕。经法医鉴定，徐某1的伤情构成轻伤二级。经鉴定，被损毁车辆损失价值为人民币18658元。3、朱寿杰于2013年6月的一天傍晚，得知村民朱某3与朱某1因房基问题发生争执后，遂让被告人赵成波前往查看情况，被告人赵成波赶至朱某3家门口后朝朱某1腿部踢踹一脚，并与之后赶来的朱寿杰一起将朱某1踹倒在地后继续朝其腿部、腰部等处踢踹。另查明，民事赔偿部分，双方自行达成赔偿谅解协议。原审认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、户籍证明、谅解书等书证，证人朱寿义、朱某2、黄某、胡某、梁某、朱某3、孙某等人的证言，被害人吕某、徐某1、朱某1的陈述，辨认笔录，鉴定报告，被告人朱寿利、赵成波、夏杰、杨伟明的供述等证据。二、故意伤害2012年7月16日，被告人赵成波（已判刑）与朋友徐某2在电话中因言语不和发生争执，之后徐某2至找被告人赵成波理论，得知此事的徐某2的舅舅贾某1、表兄弟滕某等人赶往，在村北侧水泥路上被告人赵成波持刀将滕某左臂砍伤后与徐某2发生厮打，被告人朱寿利见状从过路的村民手中夺过锄头朝上前拉架的贾某1腿部击打，被告人赵成波持铁锨朝贾某1胳膊等处击打，致贾某1右胫骨开放性粉碎性骨折，左尺骨骨折，右手环指近指间关节脱位，右下肢大隐静脉隐神经断裂。经法医鉴定，贾某1的伤情构成轻伤一级。民事赔偿部分，被害人贾某1表示不提刑事附带民事诉讼。原审认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、刑事判决书等书证，证人张某1、贾某2的证言，被害人贾某1、滕某的陈述，鉴定意见，辨认笔录，被告人朱寿利、赵成波的供述等证据。原审法院认为，被告人朱寿利随意殴打他人，情节恶劣，任意损毁他人财物，情节严重；故意伤害他人身体，致人轻伤,其行为分别构成寻衅滋事罪、故意伤害罪；被告人赵成波、杨伟明、夏杰随意殴打他人，情节恶劣，任意损毁他人财物，情节严重，其行为均构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名均成立。对公诉机关指控的第2起寻衅滋事，因被告人系履行职务，不构成寻衅滋事罪。被告人朱寿利归案后及当庭认罪态度较好，对第2起寻衅滋事，赔偿了被害人的损失，并取得谅解；对故意伤害未予赔偿。被告人朱寿利犯寻衅滋事罪、故意伤害罪,应实行数罪并罚。对被告人朱寿利的辩护人提出的关于其积极赔偿被害人的损失并取得谅解，请求从轻处罚的辩护意见，符合查明的事实和法律规定，予以采纳。被告人赵成波归案后及当庭认罪态度较好，积极赔偿,取得谅解，依法对其从轻处罚；被告人赵成波在假释期间又犯新罪，应撤销假释，实行数罪并罚。被告人夏杰归案后及当庭认罪态度好，积极赔偿，取得谅解，依法对其从轻处罚。辩护人提出的关于被告人夏杰如实供述、积极赔偿并取得谅解，请求对其从轻处罚适用缓刑的辩护意见，符合审理查明的事实及相关法律规定，予以采纳。被告人杨伟明具有犯罪前科，但其能如实陈述、积极赔偿并取得谅解，依法对其从轻处罚，适用缓刑。根据四被告人各自的犯罪事实、情节及对社会的危害程度，原审依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第（三）项、第二百三十四条第一款、第六十九条、第七十一条、第七十二条第一款、第八十六条第一款之规定，以被告人朱寿利犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年九个月，犯寻衅滋事罪判处有期徒刑二年二个月，决定执行有期徒刑三年。以被告人赵成波犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年一个月，撤销假释八个月零七天，决定执行有期徒刑二年六个月。以被告人杨伟明犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年一个月，缓刑二年六个月。以被告人夏杰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年。宣判后，公诉机关不抗诉；原审被告人朱寿利、杨伟明、夏杰服判不上诉；被告人赵成波不服，提出上诉。其上诉理由：一是原审认定的第二起寻衅滋事，其没有动手打人及打砸车辆，且该案当时已经行政处理过了；二是原审判决表述其假释期间又犯新罪错误，而是属于发现漏罪；三是原审认定的第三起寻衅滋事，其担任村治安员，属于履行职务，不构成犯罪，且已经过了追诉时效；四是家中有老人和孩子需要照顾，请求从轻处罚。经二审审理查明的事实、证据与一审相同。本院认为，上诉人赵成波伙同原审被告人朱寿利、杨伟明、夏杰随意殴打他人，情节恶劣；任意损毁他人财物，情节严重，其行为均已构成寻衅滋事罪。原审被告人朱寿利故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。关于上诉人赵成波所提“原审认定的第二起寻衅滋事，其没有动手打人及打砸车辆，且该案当时已经行政处理过”的上诉理由，与审理查明的事实不符；公安机关对该案以行政案件进行处理并不能成为阻却其行为构成犯罪依法应当追究刑事责任的理由，故该上诉理由不成立，本院不予采纳。关于上诉人赵成波所提“原审判决表述其假释期间又犯新罪错误，是属于发现漏罪”的上诉理由，经查，上诉人确系假释期间发现之前漏罪，原审表述有误，存在部分错引和漏引法条问题予以纠正，但原审对其撤销假释依法并罚适用法律正确。关于上诉人赵成波所提“原审认定的第三起寻衅滋事，其担任村治安员，属于履行职务，不构成犯罪，且已经过了追诉时效”的上诉理由，经查，上诉人作为治安员本应依法规范履职尽责，对村民纠纷进行妥善调处，但其却对他人进行随意殴打，其行为符合寻衅滋事罪的构成要件；根据法律规定，该案并未超过追诉时效，故该项上诉理由不成立，本院不予采纳。关于上诉人赵成波所提“家中有老人和孩子需要照顾，请求从轻处罚”的上诉理由，该项理由不属于法定从轻处罚情节，原审根据本案犯罪事实、性质、情节依法对其定罪量刑并无不当。故该上诉理由也不能成立，本院亦不予采纳。综上，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第（三）项、第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十九条、第七十条、第七十二条第一款、第八十六条第二款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  盖柏先审判员  褚兴玉审判员  刘光星二〇一九年十一月八日书记员  贺妍妍