江西省南昌市东湖区人民法院刑 事 判 决 书（2019）赣0102刑初820号公诉机关南昌市东湖区人民检察院。被告人张小平，男，1970年1月16日出生，汉族，高中文化程度，南昌市深圳农产品批发市场管理人员，住南昌市东湖区。因赌博，于2014年3月26日被南昌市公安局西湖分局行政罚款500元；因无证驾驶，于2019年4月9日被南昌市公安局东湖分局行政拘留五日。因涉嫌开设赌场罪，于2019年6月10日被刑事拘留，因涉嫌赌博罪，于2019年7月17日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。辩护人徐之春、卢应平，系江西盛宏律师事务所律师。被告人**英，女，1983年1月8日出生，汉族，中专文化程度，个体，住南昌市青山湖区。因涉嫌开设赌场罪，于2019年6月10日被刑事拘留，因涉嫌赌博罪，于2019年7月17日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。辩护人熊本祥，系江西东昉律师事务所律师。南昌市东湖区人民检察院以东检刑检刑诉[2019]836号起诉书指控被告人张小平、**英犯赌博罪，于2019年8月29日向本院提起公诉。2019年10月18日南昌市东湖区人民检察院作出东检刑诉变诉[2019]18号变更起诉决定书，变更起诉被告人张小平、**英犯开设赌场罪。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案，南昌市东湖区人民检察院检察员熊建员出庭支持公诉，被告人张小平及其辩护人卢应平、被告人**英及其辩护人熊本祥到庭参加诉讼，现已审理终结。公诉机关指控：2019年2月25日，被告人张小平租用本市民德路南方大厦B座xxxx室开设麻将馆，邀集人员打麻将并按人收取费用。同年5月8日左右，被告人张小平、**英合伙开始邀集人员在麻将馆以“牛魔王”的形式进行赌博活动，并按“封庄”5%、“倒庄”100元的标准从中抽头获利，在赌桌旁放置纸箱，由参赌人员自行将赌博抽头款放入。期间，被告人张小平负责为参赌人员提供扑克牌及购买饮料夜宵等，被告人**英负责缺人手时坐一方位置参与赌博。至同年6月9日，被告人张小平、**英从赌博活动中共抽头获利5万余元，其中被告人**英分得1万元。2019年6月9日21时许，民警在南方大厦B座xxxx室当场抓获被告人张小平、**英及参赌人员胡某、李某1、李某2、熊某2等人，查获扑克牌、骰子等赌具，现场查缴赌资共计202300元。为支持上述指控，公诉机关提交了归案说明、人口信息表、房屋租赁合同、扣押决定书、收缴物品清单、行政处罚决定书等书证；证人胡某、李某1、李某2、熊某2、李某3等人的证言；被告人张小平、**英的供述和辩解。公诉机关认为，被告人张小平、**英以营利为目的，设立用于赌博的场所，开设赌场，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款,应当以开设赌场罪追究其刑事责任，提起本院依法判处。被告人张小平对起诉书及变更起诉决定书指控的犯罪事实及罪名无异议，恳请法院从轻处罚。辩护人对公诉机关指控被告人张小平犯开设赌场罪罪名不持异议。提出被告人张小平用于支付房租12800元,购买饮料、夜宵开支9000元，应从其获利总额中扣除。被告人张小平能够如实供述自己的罪行，具有坦白情节，当庭自愿认罪、悔罪，积极退缴非法所得、缴纳罚金，可以从轻处罚。被告人张小平此次犯罪系初犯，主观恶性较小，可酌情从轻处罚。综上所述，恳请对被告人从轻或减轻处罚，并适用缓刑，给被告人一个改过自新的机会。被告人**英对起诉书及变更起诉决定书指控的犯罪事实及罪名无异议，恳请法院从轻处罚。辩护人对公诉机关指控被告人**英犯开设赌场罪罪名不持异议。提出租用房屋、购置赌具开设赌场，邀集人员参赌，都不是被告人**英，她仅为一般工作的人员。赌场中收集款项的纸箱也不是被告人**英设置，抽头获利的款项除了给予**英每天一到两百元外，剩下都是他人的。被告人**英有时坐一方打牌，一天只拿100至200元工资，不吃红。被告人**英介入赌场时间短、获利少，犯罪情节轻微，无前科劣迹，自愿认罪、悔罪，恳请法院对其从轻或减轻处罚。经审理查明：2019年2月25日，被告人张小平租用本市民德路南方大厦B座xxxx室开设麻将馆，邀集人员打麻将。2019年5月8日左右，被告人张小平、**英合伙开始邀集人员在麻将馆以“牛魔王”的形式进行赌博活动，并按“封庄”5%、“倒庄”100元的标准从中抽头获利。期间，被告人张小平在赌桌旁放置纸箱，由参赌人员自行将赌博抽头款放入其中，每天散场后被告人张小平和**英就把纸箱里的钱拿出来分，根据当天收入情况被告人张小平会给**英几百元的分红。在合伙期间，被告人张小平负责支付房租、为参赌人员提供扑克牌及购买饮料夜宵等，被告人**英负责缺人手时坐一方位置参与赌博。至同年6月9日，被告人张小平，**英从赌博活动中共抽头获利5万余元，其中被告人**英分得1万元。2019年6月9日21时许，民警在南方大厦B座1102室当场抓获被告人张小平、**英及参赌人员胡某、李某1、李某2、熊某2等人，查获扑克牌、骰子、记账本，现场查缴赌资共计202300元。其中查缴被告人**英赌资52600元。证明上述犯罪事实有以下经当庭举证、质证的证据：1.南昌市公安局滕王阁派出所以及南昌市公安局塘山派出所出具《人口信息表》。证实：被告人张小平、**英系成年人，被告人张小平因赌博、无证驾驶分别受行政处罚，被告人**英无前科劣迹。2.南昌市公安局东湖分局百花洲派出所民警出具《归案说明》。证实：2019年6月9日21时许，民警在南昌市东湖区民德路南方大厦xxxx室将张小平、**英抓获归案；同时抓获赌博人员胡某、李某1、李某2、熊某2等人，当场在赌桌上查获胡某赌资51000元，李某1赌资27000元，李某2赌资52600元，熊某2赌资19100元、**英赌资52600元。3.南昌市公安局东湖分局《收缴物品清单》四份。收缴参与赌博的胡某赌资51000元、李某2赌资52600元、熊某2赌资19100元、李某1赌资27000元。加上被告人**英赌资52600元。证实：现场查缴赌资共计202300元的事实。4.南昌市公安局东湖分局《行政处罚决定书》。证实：2019年6月10日，东湖分局分别对参赌人员胡某、李某1、李某2、熊某2作出行政拘留十五日并处罚款3000元的行政处罚决定。5.南昌市公安局东湖分局《扣押决定书》二份。其中一份扣押决定书扣押被告人张小平扑克牌三副、骰子2个、记账本一本；一份扣押决定书扣押被告人**英赌资52600元。证实：被告人张小平开设赌场组织他人赌博、被告人**英在赌场参与赌博被扣押赌资52600元的事实。6.被告人张小平和李某3（房东）签订的《房屋租赁合同》。证实：被告人张小平租赁南昌市东湖区民德路南方大厦B座xxxx室房屋开设赌场的事实。7.证人胡某的证言。2019年6月9日下午16时许，张小平打电话给我，叫我过去打麻将，当日20时许，我来到了南昌市民德路南方大厦xxxx室赌场，因麻将机坏了，我就和李某2、熊某2、李某1、**英5个人坐在客厅打牛魔王，今天就打了半个多小时牌，你们民警就来检查了，我赢了1000元人民币。这个赌场应该就是张小平开的，他负责赌场的事情，吃喝、后勤保障、收红、联系人赌博都是张小平来管。我在赌场总共玩了二十多天，总共输了大概一万多元。证实：被告人张小平开设赌场，邀集他人参与赌博、管理赌场的事实。8.证人李某2的证言。2019年6月9日下午15许张小平打电话给我，叫我过去打麻将，我和胡某某一起来到南昌市民德路南方大厦B座xxxx室赌场，我就和熊某2，**英在客厅圆桌上打牛魔王，我今天输了1400元。我在这个赌场总共玩了20多天，总共输了大概2万多元人民币。赌博的红利是交给张小平，2019年6月8日赌博分红最少给了张小平1万元以上。这个赌场的老板是谁？只有张小平知道，我们都不知道。赌场平时有一个外号叫小弟的人在楼下望风。证实：受被告人张小平邀集参与赌博、赌博红利由张小平收取的事实。9.证人李某1的证言。2019年6月9日20时许，李某打电话叫我到南方大厦赌场玩，一开始想打麻将，但是没有人打麻将，我就和另外4个人打牛魔王，我们打了几十分钟牌，你们民警就来检查了，我输了3000元人民币。证实：在被告人张小平开设赌场参与赌博的事实。10.证人熊某2的证言。2019年6月9日白天，刘某给张小平打电话约麻将打，当日20时许，我和刘某一起到了南昌市民德路南方大厦xxxx室赌场，但是没有麻将，我就和另外4个人在客厅圆桌上打牛魔王，打了几十分钟牌，你们民警就来检查了，我输了400元人民币，赌场是谁开的我不知道，只知道张小平负责这个赌场。证实：被告人张小平邀集他人参与赌博，负责赌场的事实。11.证人李某3（房某）的证言。证实：其2019年2月25日将其房屋租赁给张小平，张小平支付房租费的事实。12.被告人张小平的供述。2019年2月25日我一个人在南昌市民德路南方大厦xxxx室租了一个房子，开了一个麻将馆，然后我就叫人来打麻将，我收取一定的费用。到了2019年5月8号麻将馆就开始有人玩牛魔王了。封庄给5%，倒庄给100元，放桌子旁的纸箱内，每天散场后我和**英就把纸箱拿到房间里，将钱拿出来，先给**英分几百元，没有固定的每次都是看钱多少，然后剩下的钱除去成本就是我的。**英一开始在麻将馆打麻将，到了2019年5月8日开始打牛魔王，她就和我合伙，她负责坐一方牛魔王，有时帮我拉客人来玩。赌场就是我一个人开的，黄哥、李某、曹某某没有股份，不参与分红。证实：被告人张小平开设赌场，及从2019年5月8日开始与被告人**英合伙，被告人**英参与赌场分红的事实。13.被告人**英的供述。2019年5月8日，我和张小平谈好，说如果玩牛魔王少了人，我就上去做一方，他给我100元一天费用，然后看时间和当天收入情况再给我几百元的分红，我总共获利了10000元。张小平拿一个纸箱子放在桌子边上，封庄的人就拿赢的钱的5%放在这个箱子里，倒庄的就放100元人民币到箱子里，每天散场后我和张小平就把纸箱拿到房间里，张小平将钱拿出来，先给我分几百元，没有固定的，每次都是看箱子里的钱多少，然后剩下的钱除去成本就是张小平的，每次他剩下多少我也不知道。张小平负责所有的事情，购买饮料，夜宵等给赌博的人吃喝。箱子里的钱多的时候有一万元一天，少的时候有一、二千元。证实：被告人**英从2019年5月8日与张小平合伙，每天和张小平从赌博抽头中分红获利的事实。本院认为，被告人张小平以营利为目的，租房设立赌博场所、提供赌具，组织他人赌博，其行为已构成开设赌场罪。被告人**英以营利为目的与被告人张小平合伙组织他人玩“牛魔王”赌博，并从赌博抽头中分红获利，其行为亦构成开设赌场罪。被告人张小平、**英从赌博活动中共抽头获利5万余元，已超过从赌场抽头渔利数额达到3万元以上的标准，应当认定为开设赌场罪情节严重。公诉机关指控被告人张小平、**英的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认。被告人张小平的辩护人提出认定张小平的获利，应当减除其房租、及购买饮料夜宵的开支的辩护意见，与法律规定不符，该辩护意见不予支持。辩护人提出被告人张小平如实供述自己的罪行，具有坦白情节；当庭自愿认罪、悔罪；积极退缴非法所得，依法可以从轻处罚的辩护意见，有事实和法律依据，该辩护意见予以采纳。被告人张小平曾因赌博被行政处罚，在政法机关开展严厉打击“黄赌毒”犯罪时期，又租房开设赌场，犯罪已达情节严重，不符合适用缓刑条件。因此，辩护人提出对被告人张小平适用缓刑的意见，与法律规定不符，不予采纳。被告人**英的辩护人提出被告人**英仅为赌场一般工作人员，拿工资从不吃红的辩护意见，与庭审查明被告人**英与张小平合伙组织他人玩“牛魔王”赌博，被告人**英参与赌场分红的事实不符，该辩护意见不予采纳。但根据被告人张小平、**英在开设赌场共同犯罪中的地位和作用，被告人张小平在共同犯罪中起主要作用，被告人**英在共同犯罪中起次要和辅助作用，可以认定被告人**英为开设赌场共同犯罪的从犯。辩护人提出被告人**英无前科劣迹，此次介入赌场时间短、获利少、作用小，自愿认罪、悔罪，恳请对被告人从轻、减轻处罚的辩护意见，有事实和法律依据，该辩护意见予以采纳。根据各被告人的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张小平犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年（从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月10日起至2022年6月9日止），并处罚金人民币四万元（上述罚金限本判决生效后十日内一次性向本院缴纳）。二、被告人**英犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零二个月（从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月10日起至2020年8月9日止），并处罚金人民币一万元（上述罚金限本判决生效后十日内一次性向本院缴纳）。三、追缴被告人张小平违法所得人民币四万元，上缴国库；追缴被告人**英违法所得人民币一万元，上缴国库。四、公安机关扣押被告人**英赌资五万二千六百元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  涂小斌人民陪审员  张 莉人民陪审员  詹鹰苹二〇一九年十一月十二日法官助理徐薇书记员蒋沁芸附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第二款第（一）项实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：（一）、抽头渔利数额累计达到3万元以上的；《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第二款第（一）项设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法法规标题中华人民共和国刑法(1997修订)制定机关全国人民代表大会效力等级法律公布日期1997.03.14时效性已被修改三百零三条第三百零三条【赌博罪】以营利为目的，聚众赌博、开设赌场或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第三百零三条【赌博罪】以营利为目的，聚众赌博、开设赌场或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第二款规定的“情节严重”：（一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的；（注：即违法所得累计达3万元以上的）