浙江省文成县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0328刑初126号 公诉机关浙江省文成县人民检察院。 被告人张兴勇，男，1985年7月14日出生于重庆市江津区，汉族，中专文化，无业，住重庆市江津区。因犯盗窃罪于2018年3月7日被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币1000元。因本案于2019年4月9日被文成县公安局刑事拘留，同年5月8日经文成县人民检察院批准，次日被文成县公安局依法逮捕，现羁押于文成县看守所。 辩护人胡焕，浙江震瓯（文成）律师事务所律师。 被告人余承良，男，1998年9月27日出生四川省资中县，汉族，小学文化，无业，住四川省资中县。因犯盗窃罪于2015年8月3日被台州市路桥区人民法院判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币5000元；因犯盗窃罪于2018年1月10日被台州市椒江区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币5000元，于2018年12月24日刑满释放。因本案于2019年3月11日被文成县公安局刑事拘留，同月25日经文成县人民检察院批准，同日被文成县公安局依法逮捕，现羁押于温州市监管医院。 辩护人黄丽余，浙江震瓯（文成）律师事务所律师。 文成县人民检察院以文检公诉刑诉〔2019〕138号起诉书指控被告人张兴勇、余承良犯盗窃罪，于2019年9月5日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。文成县人民检察院指派检察员赵琦出庭支持公诉，被告人张兴勇、余承良及其辩护人胡焕、黄丽余到庭参加诉讼。现已审理终结。 文成县人民检察院指控，2019年2月25日下午，被告人张兴勇、余承良以爬窗的方式进入本县珊溪镇望江公寓B栋801室被害人林某家中，窃得贵州茅台酒5瓶以及价值人民币2775元的中华香烟4.5条。 2019年2月25日晚上，被告人张兴勇、余承良以爬窗的方式进入本县大峃镇苔湖新区14幢2单元2005室被害人郑某家中，窃得黄金项链、黄金手镯、黄金耳钉、黄金手链、黄金脚链、黄金戒指、黄金珠串等黄金首饰（价值共计人民币36140元）以及价值人民币1435元的铂金钻戒1对（被盗的铂金钻戒现已追回并发还被害人）。 被告人余承良于2019年3月11日在台州市椒江区罗马假日宾馆4118房间被民警抓获归案，到案后如实供述了自己的罪行。 被告人余承良家属2019年3月16日代为退出赃款人民币10000元。 被告人张兴勇于2019年4月9日在重庆市家中被民警抓获归案。 对于上述指控事实，公诉机关提供了相应证据，公诉机关认为，被告人张兴勇、余承良入户盗窃，有其他严重情节，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究刑事责任。被告人张兴勇、余承良曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款，系累犯，应当从重处罚。被告人余承良到案后如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚；被告人余承良退出部分违法所得，可以酌情从轻处罚。综上，建议对被告人张兴勇判处有期徒刑三年九个月至四年九个月，并处罚金；建议对被告人余承良判处有期徒刑三年四个月至四年四个月，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。 被告人张兴勇辩称，其未实施起诉书指控的犯罪事实，也未到过案发现场。 被告人余承良对起诉书指控的事实和罪名无异议。 被告人张兴勇辩护人对起诉书指控的犯罪事实和罪名有异议，主要辩护如下：1.张兴勇两次的有罪供述与余承良的供述，无法相互印证；2.起诉书指控的第二节事实缺乏张兴勇的辨认笔录；3.关于涉案香烟的价格应以有利于被告人的原则以销赃额认定；4.关于起诉书指控的第二节黄金首饰的鉴定结论应以文涉认字【2019】15号价格认定结论书为准。综上，起诉书指控被告人张兴勇构成盗窃罪的证据不足，如构成盗窃罪，不应认定为有其他严重情节，应在三年以下予以量刑。 被告人余承良辩护人对起诉书指控的定性无异议，主要辩护如下：1.涉案的酒系假酒，价格无法认定，不能作为盗窃财物数额予以计算；2.关于涉案香烟的价格及黄金首饰的鉴定结论与第一辩护人的意见一致，另外黄金首饰的重量应以130克计算较为合适；3.具有坦白、部分退赃、家庭困难、身患疾病等量刑情节。综上，希望法庭对被告人余承良从轻处罚。 经审理查明，2019年2月25日下午,被告人张兴勇、余承良以爬窗的方式进入本县珊溪镇望江公寓B栋801室被害人林某家中，窃得贵州茅台酒5瓶（价值不明）以及价值人民币2775元的中华香烟4.5条。 2019年2月25日晚上，被告人张兴勇、余承良以爬窗的方式进入本县大峃镇苔湖新区14幢2单元2005室被害人郑某家中，窃得黄金项链、黄金手镯、黄金耳钉、黄金手链、黄金脚链、黄金戒指、黄金珠串等黄金首饰132.24克及铂金钻戒1对（现已追回并发还被害人）。经鉴定，同日本县24K黄金的中等回收单价为273.29元/克，铂金钻戒1对中等回收价为1435元，合计为人民币37575元。 被告人余承良于2019年3月11日在台州市椒江区罗马假日宾馆4118房间被民警抓获归案，其到案后如实供述了自己的罪行。 被告人余承良家属2019年3月16日代为退出赃款人民币10000元。 被告人张兴勇于2019年4月9日在重庆市家中被民警抓获归案。 证明上述事实的证据有：被告人张兴勇、余承良的供述和辩解；被害人郑某、林某的陈述；证人刘某、王某、余某1、陈某、余某2、周某、吴某的证言；温州市公安司法鉴定中心鉴定书；现场勘查笔录、辨认笔录、电子证物检查笔录；手机提取报告；手机二部；户籍证明、常住人口信息、微信截图、通话清单、发还清单、扣押清单、照片、价格认定结论书、前科情况核实证明、刑事判决书、罪犯档案材料、刑事裁定书、烟草公司价格通知单、抓获经过等证据。上述证据均经当庭举证、质证，证据间能够相互印证，且来源合法，内容客观真实，与本案有关联性，本院予以确认。 关于被告人张兴勇提出的其未实施起诉书指控的犯罪事实，也未到过案发现场的辩解，经查，张兴勇曾在2019年5月10日、5月14日做了两次讯问笔录，详细供述了自己盗窃的时间、地点、经过以及销赃的细节，对起诉书指控第一节事实的现场也进行过辨认，与被告人余承良的供述均能相互印证。涉案当日，张兴勇、余承良所持有的手机通话记录出现在文成县辖区内，其不能做出合理的解释，销赃的行径有证人王某、周某予以证实。另外，本案的被害人林某、郑某也证实了被盗财物的事实，能相互印证，上述证据已形成了完整的证据链条，足以证实被告人张兴勇、余承良入户盗窃的事实，故该辩解，本院不予采纳。 关于涉案黄金首饰等物品的价格认定。二辩护人提出应以文涉认字【2019】15号价格认定结论书作为鉴定意见的辩护意见，经查，该价格认定结论书中标的物所依据的时间为2019年3月5日，而本案盗窃事实发生的时间为2019年2月25日。办案机关以2019年2月25日确定24K黄金首饰的市场回收价格进行再次鉴定，重新出具了文涉认字【2019】33号价格认定结论书，更能准确反映本案涉案价格的客观事实，该鉴定并未违反相关法律规定，故该辩护意见，理由不成立，本院不予采纳。关于黄金的克数，被告人余承良及证人余某1、陈某证实黄金首饰等物品销赃的总价为35400元，单价为245元/克，铂金戒指为3000元/对，综合认定实际销赃的24K黄金为132.24克，上述证据能相互印证，本院予以认定。另外被害人所陈述的关于施某世奇手链和潘多拉手链等物品，因标的物灭失，具体型号不详，指控的5瓶茅台酒也价值不明，均未纳入指控数额，已经如辩护人所述有利于被告人就低原则认定。 另外关于香烟的价格问题，有被害人林某、虞某的陈述能相互印证，证实被盗的香烟为软中华3条、硬中华1.5条；根据温州市烟草公司文成分公司出具的价格通知单证实软中华的零售价为700/条、硬中华的零售价为450/条。二辩护人认为应以实际销赃的数额来认定，于法无据，本院不予采纳。 本院认为，被告人张兴勇、余承良入户盗窃，有其他严重情况，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人张兴勇、余承良曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚；被告人余承良到案后如实供述自己的罪行、系坦白，且已退出部分违法所得，本院予以从轻处罚。公诉机关对被告人张兴勇、余承良的量刑建议恰当，本院予以采纳。根据被告人张兴勇、余承良犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人张兴勇犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币10000元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月9日起至2023年10月8日止；罚金限本判决生效次日起十日内缴纳。） 二、被告人余承良犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币8000元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月11日起至2022年9月10日止；罚金限本判决生效次日起十日内缴纳。） 三、被告人余承良退出的违法所得人民币10000元（扣押于文成县公安局），由扣押单位分别返还给被害人林某人民币688元、郑某人民币9312元。 四、责令被告人张兴勇、余承良继续共同退出违法所得人民币人民币30350元，分别返还被害人林某人民币2087元、郑某人民币28263元。 五、随案移送的手机二部，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  肖若楼 人民陪审员  李永赵 人民陪审员  陈 旭 二〇一九年十一月十八日 代书 记员  戴乐笑