海南省海口市美兰区人民法院   民事判决书   (2019)琼0108民初7210号   原告（互为被告）：赵起，男，1958年11月3日出生，汉族，公民身份号码×××，住海口市××区。   委托诉讼代理人：潘兵，海南云联律师事务所律师。   被告（互为原告）：海南新成海物业综合管理有限公司。住所地：海口市和平大道35号蓝岛康城2号楼第2层2A房。统一社会信用代码：91460000284044047W。   法定代表人：林奇勇，总经理。   委托诉讼代理人：欧云斌，海南海新律师事务所律师。   委托诉讼代理人：黄种均，海南海新律师事务所律师。   原告（互为被告）赵起与被告（互为原告）海南新成海物业综合管理有限公司劳动争议一案，本院于2019年5月20日立案后,依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵起及其委托诉讼代理人潘兵、被告委托诉讼代理人黄种均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告赵起诉称，2016年1月20日，原告与被告签订了为期三年的劳动合同(到2019年1月20日)，原告在被告处作保安工作，每月休息4天，期间被告没有给原告购买社会保险。2017年10月4日，原告在工作期间被他人打伤，被认定为工伤，并于2018年9月5日被评定为伤残十级。由于被告存在不给原告购买社会保险以及拒不支付原告加班工资等情形违反了《劳动法》的相关规定，原告因工受伤要求被告支付原告工伤十级的待遇合理合法，但却遭到被告的无理拒绝。特请求：1.判令解除原告与被告的劳动关系；2.判令由被告为原告补交2016年1月至2019年1月的社保；3.判令被告为原告支付2016年1月至2019年1月的加班工资13632.72元[(48天+44天)×200%×1630元/22]；4.判令被告给原告支付违法解除劳动合同的赔偿金9780元(1630元/月×3个月×2倍)；5.判令被告给原告支付一次性伤残补助金11410元(1630×7个月)；一次性伤残就业补助金51795元(5755×9个月)；一次性工伤医疗补助金46040元(5755×8个月)；6.判令被告承担本案诉讼费用。   被告海南新成海物业综合管理有限公司诉称，一、被告与原告建立劳动关系期间应当是2016年1月21日至2018年2月1日。被告与原告于2016年1月21日建立劳动关系，后因原告2017年11月28日出院后，被告请求原告回来上班，但是原告拒绝回来上班，经被告多次电话沟通，原告仍拒绝返岗工作，已经严重违反了劳动法相关规定及公司相关制度，故2018年2月1日被告向原告送达终止劳动关系通知。原告接到通知后并未有任何异议，故双方劳动关系已经合法解除，劳动关系的存续期间应该是2016年1月21日至2018年2月1日。二、被告不应向原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金。原告伤好出院后，被告多次要求其返岗上班，然而原告却拒绝返岗上班。原告的行为已经严重违反公司制度，公司因此合法解除劳动关系。被告依据《劳动合同法》第39条第二款，解除劳动合同有事实及法律依据，因此不存在支付经济补偿费的情形。三、被告不应向原告支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补偿金。原告所提供的《劳动能力鉴定》，是原告自行委托的机构所作出的，并且原告只是轻微的鼻骨骨折，如何能够构成伤残被告请求法院进行专业司法委托鉴定。因此原告要求支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补偿金没有事实及法律依据。四、原告不应当获得重复赔偿。侵权人在发生侵权行为后，已经向原告支付了14万元的赔偿款，侵权人已经对原告进行了足额的赔偿。原告现又重复主张工伤损害赔偿，这属于反复赔偿，原告并不能从中获利。因此原告的仲裁请求不应当得到支持。综上所述，特请求：一、确定被告与原告2016年1月21日至2018年2月1日存在劳动关系；二、判决被告不向原告支付违法解除《劳动合同》经济赔偿金9780元；三、判决被告不向原告支付一次性伤残补助金11410元；四、判决被告不向原告支付一次性伤残就业补助金11510元；五、判决被告不向原告支付一次性工伤医疗补助金11510元；六、本案诉讼费由原告承担。   经审理查明，2016年1月21日，原告与被告签订一份《劳动合同书》，约定原告在被告处工作，合同期限从2016年1月21日至2019年1月20日，每日工作8小时，每周工作5天。2017年10月4日，原告在门岗值班时被他人打伤，后入住医院治疗，于2017年11月28日出院，至今未回被告处工作。2018年4月10日，海口市人力资源和社会保障局认定原告的受伤为工伤。2018年9月29日，海口市劳动能力鉴定办公室对原告的伤残鉴定为十级。2018年10月30日，被告以原告出院后不回公司上班，多次要求亦未果，违反了公司相关规定为由书面通知解除双方劳动关系。2019年3月7日，原告向海口市美兰区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决:一、确认双方自2016年1月至2019年1月20日期间存在劳动关系；二、被告依法为原告补交2016年1月至2019年1月期间的社保；三、被告向原告支付2016年1月至2019年1月期间的加班费13632.72元；四、被告向原告支付两倍赔偿金9780元；五、被告向原告支付一次性伤残补助金11410元；六、被告向原告支付一次性伤残就业补助金11510元；七、被告向原告支付一次性工伤医疗补助金11510元。2019年4月28日，海口市美兰区劳动人事争议仲裁委员会作出海美劳人仲裁字[2019]第93号仲裁裁决书，裁决确认双方自2016年1月21日至2018年10月30期间存在劳动关系；被告须向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金9780元、一次性伤残补助金11410元、一次性伤残就业补助金11510元、一次性工伤医疗补助金11510元；驳回原告其他仲裁请求。原、被告均不服，分别提起了诉讼。诉讼中，原告出示值班登记表，欲证明其加班事实，被告表示有异议。另查，原告离职前十二个月的月平均工资为1630元。   本院所确认的上述事实，有《劳动合同书》、《认定工伤决定书》、《初次鉴定结论通知书》、仲裁裁决书、当事人陈述笔录等在案为凭。这些证明材料已经开庭质证和本院审查，可以采信。   本院认为，原、被告于2016年1月21日签订《劳动合同书》，双方成立劳动合同关系。原告工作时受伤，经住院治疗出院后，未回被告处工作，原告没有证据证明其已丧失劳动能力及已经被告同意，被告于2018年10月30日书面通知解除双方劳动合同关系，不构成违法。原告要求被告支付赔偿金，没有事实依据，不予支持。原告要求被告补交社保，该争议不属于民事诉讼处理的范围，应予驳回。原告出示的值班登记表，没有相应证据印证，对其真实性不予确认，不作为本案证据。原告据此主张加班工资，不予支持。原告没有证据证明社会保险经办机构不能补办社会保险手续导致其无法享受社会保险待遇，原告直接要求被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，不予支持。且原告要求被告支付一次性伤残就业补助金，与《工伤保险条例》第三十七条第（二）项规定的：“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同”的条件不符，亦不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条、《工伤保险条例》第三十七条第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：   一、原告赵起与被告海南新成海物业综合管理有限公司自2016年1月21日至2018年10月30日期间存在劳动关系。   二、被告海南新成海物业综合管理有限公司不须向原告赵起支付赔偿金9780元、一次性伤残补助金11410元、一次性伤残就业补助金11510元、一次性工伤医疗补助金11510元。   三、驳回原告赵起其他诉讼请求。   四、驳回被告海南新成海物业综合管理有限公司其他诉讼请求。   案件受理费20元，由原告赵起负担15元，被告海南新成海物业综合管理有限公司负担5元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。   审判长 黄 亮   人民陪审员 黄亚六   人民陪审员 伍仁壮     二〇一九年十一月一日   书记员 伏鸿泰   书记员 林 琳   速录员 张蓝予   附：相关法律条文   《中华人民共和国劳动合同法》   第四十二条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：   （一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；   （二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；   （三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；   （四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；   （五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；   （六）法律、行政法规规定的其他情形。   《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》   第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。   《工伤保险条例》   第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：   （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；   （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。   人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。