汉 中 市 汉 台 区 人 民 法 院     民事判决书       (2019)陕0702民初1142号       原告（反诉被告）汉中市XXXXXXX有限责任公司。     住所地汉台区。     法定代表人XXX，董事长。   被告赵某，（反诉原告），男，汉族，住陕西汉中南郑区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   原告汉中市XXXXXXX有限责任公司(以下简称XXXXX公司)诉被告赵某及被告赵某反诉原告XXXXX公司合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人、被告及其委托诉讼代理人到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。   原告诉称，2016年3月24日原告与被告在合法、自愿、平等、互惠互利的基础上签订了《投资合作协议书》,组建成立“XXXXX家具加工厂”，经营家具生产、加工、销售,家具厂设在原告公司院内,约定“总投资70万元人民币,原告以现有家具原材料、家具半成品、一年厂房租金作为出资,出资额为49万元人民币, 占资本的70%,被告出资21万元人民币,占资本的30%，利润和亏损按出资比例分享和分担；并由被告作为家具厂执行主管人, 负责执行共同投资的日常事务。”同时还约定了双方的责、权、利,“在执行事务时因其过失或不遵守本协议而造成其他共同投资人损失时, 应承担赔偿责任； 若脱离岗位时间超过两个月视为其自动放弃; 主动退出行为将被视为主动放弃XXXXX家具加工厂的固定资产的不计价。XXXXX家具加工厂不能成立时,对该行为所产生的债务和费用按各共同投资人的出资比例分担; 投资人承诺在其违约并造成其他共同投资人损失的情況下,以上述投资财产向其他投资人承担违约责任。”协议签订后原告依约履行了自己的义务,被告只出资16万元人民币,家具加工厂开始运行。 后由于被告未能很好的履行自己执行主管的职责,不按协议办事,致使家具加工厂停工至今。原告多次与被告协商,让其回加工厂履职,共同经营好双方共同投资的产业,可被告不予积极配合。2018年12月25日,原告给被告正式发出«关于尽快落实“XXXXX家具加工厂投资合作运营”的函»,当面约谈并送达给被告,告知有关事项,指出利害关系, 望被告主动回工厂履职, 使双方的损失不再扩大。时至今日, 被告也未有积极态度, 使原被告共同投资的项目经济损失连续扩大,矛盾继续加深。综上, 原被告依法签订的《投资合作协议书》合法有效, 原告依协议全面履行了自己的义务,可被告作为双方共同投资合作项目的主要执行入,不积极履行自己的职责, 不按约定办事,借钱不按时报销,使家具加工厂停工至今,在原告多次与其协商下仍不回厂履职, 致使项目的经济损失不断扩大,给原告造成了巨大的损失。现起诉，要求：1、依法解除原、被告双方订立的《投资合作家具厂协议》；2、依法判决被告归还所借原告公司借款4212元；3、依法判决被告交清合作出资50000元；4、依法判决由被告人承担违约责任和赔偿原告经济损失共计80511元；5、本案诉讼费由被告承担。   被告辩称，被答辩人之诉事实部分虚假，1、双方协议约定的家具厂实际并未成立。本案中, 双方确实是签订了一个合作协议, 但是, 协议签订后, 作为大股东的被答辩人, 在协议拟成立的单位中, 占有主要股份, 拥有更大的决定权, 正是被答辩人的原因, 至今没有主动去工商局注册成立公司,直至现在,协议中约定的公司并未成立。2、双方真正的合作期限只有不到4个月。本案中, 双方当事人在协议签订后, 在公司没有注册成立的情况下, 就组织生产, 但是, 双方的实际合作生产期限只有不到4个月时间。停产之后的一切费用与答辩人无关, 且停产之后, 被答辩人诉称的所谓支出, 完全是虚假的, 一切现应由其自行承担。二、 本案的违约责任在被答辩人。本案中, 被答辩人才是本案的违约责任人。 被答辩人在双方的协议中,在拟成立的公司中占7成股份,根据公司法的相关规定,被答辩人在拟成立的公司中, 拥有绝对的决策权和发言权。是否成立公司, 是否到工商局注册, 完全是被答辩人决定的事。 正是由于被答辩人的过错, 导致本协议不能实际履行, 拟成立的公司没有成立, 故本案的违约责任完全在被答辩人一方。事实证明, 双方在合作中, 答辩人赵某如果要借支部分材料款等, 均要向被答辩人负责人朱必成请示。可见,一切决定权全在被答辩人处。三、借款为工作之需,应当由单位报销,不属于本案审理范围, 更何况双方真实支出需要查清。本案答辩人在工作中,向财务借支,完全是工作之需。另外,答辩人本应向拟成立的单位借款,但是,单位没有成立, 双方在实际合作中, 都是向被答辩人借款, 身被答辩人负责人朱必成请示后借款,这完全是公司行为。应当是公司内部的报销程序, 不属于法院审理范围, 更何况, 答辩人有更多的支出需要被答辩人报销,但这些均不是本案审理范围。四、出资款是否缴足不属于人民法院强制裁判范围,同时,由于拟成立的公司未成立, 未缴足的资金无必要出资根据国家关于公司注册资金的最新规定, 现在的公司成立, 注册资金是认缴制,国家并不强制要求你出资多少。同时,正是由于被答辩人的违约行为, 导致拟成立的公司没有成立, 双方在合作仅仅只持续不到4个月的情况下,就无法继续合作,现在,双方已无继续合作的可能, 故要求缴清出资款的要求, 没有法律依据 。五、答辩人没有违约, 一切损失应当由被答辩人自行承担。本案中,违约人就是被答辩人汉中市XXXXXXX有限责任公司, 正是由于它的违约行为, 导致协议中约定成立的公司没有成立, 双方无法再继续合作, 之前的生产都是在非法状态下运行, 且前其只运行了不到4个月。现在, 双方已经不可能再继续合作, 唯有解除合同。 这一切的违约责任, 完全在被答辩人一方, 故其要求答辩人承担违约责任完全没有法律依据。请求人民法院依法驳回被答辩人之全部诉讼请求。   被告反诉称，2016年 3月24日,反诉人赵某与被反诉人汉中XXXXXXX有限责任公司(以下简称XXXXX公司)投资合作协议一份,协议约定双方共同投资成立“XXXXX家具加工厂”,反诉人投资额为21万元,被反诉人以原材料、家具半成品及一年厂房租金作为出资，共作价49万元。双方占公司的股份比例为30%和70%。协议签订以后,反诉人提供现金 16万,但被反诉人并未到工商局办理营业执照,被反诉人承诺提供加工场地, 协议签订后2个月被反诉人才提供了一个面积约200平米的油漆工生产场地,但前后生产了不到4个月,期间, 加工厂购部分设备, 支出约26000元, 加工的成品大部分还在被反诉人库房里, 已经销售的部分成品, 货款由被反诉人收取。期间,因被反诉人是大股东,工人干活后, 因被反诉人负责人朱必成不签字, 导致工人工资发不了, 双方吵架后, 所谓的加工厂停产至今。反诉人经计算,按照股份比例承担损失,加工厂的出资款, 被反诉人应当返还反诉人6万元。本案中,由于XXXXX公司为拟成立的公司的大股东, 占股份70%,一切事务均由XXXXX公司老板决定, 但协议签订至今, XXXXX公司一直未到工商局注册登记, 没有办理营业执照, 严重违约, 加之XXXXX公司其它原因, 致使拟成立的加工厂在私下生产约 4 个月后便停产至今, 这一切的原因均是XXXXX违约导致。现在,双方已经根本无法继续合作。现请求:1、判令解除双方投资合同。2、判令被反诉人返还反诉人投资款6 万元。3、诉讼费由被反诉人承担。     原告反诉答辩称，答辩人因合伙协议纠纷一案, 将被答辩人起诉至汉中市汉台区人民法院, 具体诉讼请求及事实与理由详见民事诉状,其客观事实清楚, 证据确凿充分, 请求合法明确, 依法应予支持;被答辩人既然反诉为合同纠纷, 就应该根据双方所签订的协议自觉履行其职责, 尽好权利义务。而不应不讲诚信地将自己的违约、违法、过错责任推向答辩人, 又不应用协议的条款,内容来说明和印证, 而把合伙刚起步, 试运行没办工商营业执照作为答辩人的过错、 违约、追究责任, 那被答辩人作为合伙约定的主管人开始就出资资金不到位应承担什么责任呢？且协议也未约定何时去办工商营业执照, 所引起的责任均由你被答辦人的违约, 不诚信造成的;被答辩人不按双方的协议约定,出资不到位就首先违约、违法、脱岗不尽职责, 依协议应承担所有的法律责任, 并赔偿由此而给答辩人造成的全部经济损失。答辩人也给被答辩人当面送达了有关函件(已随诉状交法院),希望被答辩人速回双方合伙的家具厂主事, 防止损失的不断扩大, 可答辩人仍认识不到自己错误的严重性, 拒不回厂工作, 还反诉提出让答辩人返还其投资款6万元人民币,真是不讲诚信。综上，答辩人与被答辦人签订的合伙协议合法有效, 应受国家法律保护,被答辩人的行为应受到法律惩罚，造成申请人的各项经济损失理应赔偿, 被答辩人的反诉求2、 3项应依法判决驳回, 答辦人的诉讼请求依法全部支持。   经审理查明，2016年3月24日，原告XXXXXXX公司于被告赵某签订《投资合作协议》，约定：第一条共同投资人的投资额和投资方式：1、甲、乙双方同意，以双方组建成立的XXXXX家具厂为项目投资主体。⑴合作项目名称：XXXXX家具加工厂。⑵经营范围：家具生产加工，销售。⑶投资总资本：70万元。⑷家具加工厂地址：汉中市汉台区西环路XXXXX公司内；2、各方出资分别为：甲方XXXXX公司现有家具原材料，家具半成品，一年厂房租金作为出资，出资额49万元人民币，占公司注册资本的70%，乙方以现金作为出资，出资额21万元人民币，占公司注册资本的30%。第二条利润分享和亏损分担，共同投资人按其出资额占出资额的比例分享共同投资的利润，分担工厂投资的亏损。共同投资人各自以其出资额为限对共同投资承担责任，共同投资人的出资形式的股份及其孳生物为共同投资人的共有财产，由共同投资人按其出资比例共有，共同投资于XXXXX家具加厂的股份转让后，各共同投资人有权按其出资比例取得财产。第四条事务执行，1、共同投资人委托赵某代表全体共同投资人执行共同投资的日常事务，包括但不限于：⑴在XXXXX家具加工厂发起设立阶段，行使及履行作为XXXXX家具加工厂发起人的权利和义务，⑵在XXXXX家具加工厂成立后，行使其作为XXXXX家具加工厂股东的权利、履行相应的义务，⑶收集共同投资所产生的信息，并按照本协议有关规定处置。3、执行共同投资事务所产生的收益归全体共同投资人，所产生的亏损或者民事责任，由共同投资人承担。4、在执行事务是如因其过失或不遵守本协议而造成其他共同投资人损失时，应承担赔偿责任。第六条其他权利和义务。3、XXXXX家具加工厂不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用按各共同投资人的出资比例分担。第七条违约责任，为保证本协议的实际履行，投资人自愿提供其所有的股份向其他共同投资人提供担保，投资人承诺在其违约并造成其他共同投资人损失的情况下，以上述财产向其他共同投资人承担违约责任。原告法定代表人在落款处签名并加盖公司印章，被告在落款处签名、按印，此后原告按约定提供了厂房及双方协议的原告在厂房中的材料，半成品、成品等，被告提供了160000元出资，2016年4月双方合作加工厂开始试运行，因经营管理等方面生产矛盾，双方协调无果，2016年8月被告离开双方合作经营的加工厂，该加工厂停止生产经营至今，此后双方经多次协商，无法达成一致，原告遂诉至本院。被告亦提起反诉，审理中，经本院调解，双方意见分歧，致调解未果。   另查明，截止2016年8月，原、被告合作经营期间，销售收入为8400元，由原告财务掌握；生产性支出170005元；被告因生产经营需要借支款中尚有4212元未予报销；被告离开后，双方合作经营的加工厂已停止生产经营，原告雇人看管厂房及原材料、设备、2016年3月至7月，支付工资37998元，2016年8月至2018年12月支付工资103633元。审理中，经本院主持双方当事人清点后，双方确认除原告投资外，合作经营加工厂现存的成品、半成品、设备估价为25000元。   上述事实有以下证据：1、当事人陈述一致的部分；2、原告营业执照复印件及企业登记公示信息；3、被告身份证复印件；4、《投资合作协议》；5、财务会计凭证及明细表；6、协商函件；7、双方协商微信记录；8、证人证言中关于停产时间及原因的部分；9、现场照片等，经质证，予以认定。   本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。原、被告协商一致，自愿签订的《投资合作协议》内容合法，为有效合同，双方均应按合同履行义务，被告实际出资额未达到约定，应按实际出资享有财产权益，并按合同约定的比例承担义务。双方因经营管理产生矛盾后，被告离开合作厂，该厂已停止生产经营，双方均认为已无法履行合作，请求解除合伙关系，应予支持，原告在审理中提出的2019年1月至6月的雇佣人员支出表，视为原告陈述，未提供其它证据予以佐证，不予认定，综上，合作经营期间，原、被告2016年3月至7月销售收入为8400元；现存的成品、半成品、设备折价25000元；被告因生产经营借支款4212元应计入支出，原告提出2016年3月至7月支付看管人员工资37998元，并提交了相应的会计凭证及明细，被告予以否认，但未能提出相应证据，该项支出应列入总支出，即2016年3月至7月总支出为212215元。被告未达合同约定的出资比例，2016年3月至7月的收入及现存的成品、半成品、设备折价合计33400元，按实际出资比例23%分配；2016年3月至7月总支出按原、被告双方协议约定的出资额比例（即原告70%，被告30%）承担；2016年8月至12月支出103633元，双方在该加工厂实际停止经营后虽多次协商，但长达两年余时间均未予以清算并主张权利，对扩大的损失均应承担相应的民事责任，各承担50%。原、被告协商合作经营的企业因双方产生矛盾并未成立，双方均有过错，原告以被告违约而要求赔偿的请求，不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《中华人民共和国合伙企业法》第三十三条之规定，判决如下：   一、解除原、被告之间的《投资合作协议》；   二、双方合作经营期间原告方投入的厂房、材料、成品、半成品等仍归原告所有；   三、现存合作经营期间成品、半成品、设备等归原告所有；   四、由原告退还被告在承担合作经营支出及合作经营期间销售收入、成品、半成品、设备折价款按比例分配后剩余资金52201元（限判决生效立即执行）；   五、驳回原告其他诉讼请求；   六、驳回被告其他反诉请求。   如未按判决确定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案受理费3094元，反诉案件受理费700元，合计3794元，原告负担1194元，被告负担2600元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于汉中市中级人民法院。               审判员   马杰                      人民陪审员   毛宝芹                      人民陪审员   李兴志       二〇一九年十一月四日             书  记  员  张雪