广东省信宜市人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0983刑初475号公诉机关广东省信宜市人民检察院。被告人梁某，男，1985年8月12日出生，公民身份号码440************818，汉族，初中文化，户籍所在地广东省茂名市高州市，住高州市************。因涉嫌非法经营罪，于2019年5月22日被抓获，2019年5月23日被信宜市公安局刑事拘留，同年6月24日被信宜市公安局逮捕。现羁押于信宜市看守所。辩护人李枝繁，广东前瞻律师事务所律师。广东省信宜市人民检察院以信检公诉刑诉［2019］465号起诉书指控被告人梁某犯非法经营罪，于2019年9月24日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省信宜市人民检察院指派检察员杨莹出庭支持公诉，被告人梁某及其辩护人李枝繁到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2018年12月起至2019年5月22日期间，被告人梁某在未取得相关行政部门许可的情况下，利用自己粤K*****号牌五菱牌小型货车及车上的油桶先向一个不知名的男子（未到案）低价购入“92号”汽油，再将购得的汽油分多次转卖给郑某某、雷某某、成某某、白某某、曾某某，然后由对方通过微信转账支付油费给梁某完成汽油买卖交易，从中非法获利。经统计，被告人梁某通过以上方式向上述人员非法销售汽油的金额共计63048元。另查明，被告人梁某于2019年5月22日被抓获归案，其作案使用的手机1台以及非法经营的汽油450升被扣押，被扣押的汽油已移交广东茂名信宜石油分公司处理。认定上述事实的证据如下：1.被扣押的VIVO牌手机1台、汽油450升等物证；2.受案登记表、立案决定书、抓获经过、现场照片、指认照片、微信转账记录截图、交易金额统计表等书证；3.被告人梁某的供述与辩解；4.证人郑某某、雷某某、成某某、白某某、曾某某的证言；5.石油产品质量检验报告；6.辨认笔录、现场勘验笔录。上述证据收集程序合法，内容客观真实，足以认定指控事实。被告人梁某对指控的犯罪事实和证据没有异议，并自愿认罪认罚。公诉机关认为，被告人梁某违反国家规定，未经许可经营成品汽油，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。梁某在归案后能如实供述其犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。梁某自愿认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以从宽处理。建议判处梁某有期徒刑九个月，并处罚金。被告人梁某辩称：对公诉机关指控的事实没有意见，自愿认罪，请求从轻处罚。辩护人李枝繁的辩护意见：1.被告人梁某犯罪情节较轻，造成的危害后果较小；2.被告人销售的成品油均符合标准要求，没有造成他人的财物损失；3.被告人系初犯、偶犯；4.被告人自愿认罪、认罚且认罪态度好；5.被告人具有坦白情节；6.被告人是家庭的经济支柱。综上，建议对被告人从轻处罚。经审理查明，2018年12月起至2019年5月22日期间，被告人梁某在未取得相关行政部门许可的情况下，利用自己粤K*****号牌五菱牌小型货车及车上的油桶先向一个不知名的男子低价购入“92号”汽油，再将购得的汽油分多次转卖给郑某某、雷某某、成某某、白某某、曾某某，然后由对方通过微信转账支付油费给梁某完成汽油买卖交易，从中非法获利。经统计，被告人梁某通过以上方式向上述人员非法销售汽油的金额共计人民币63048元。庭审中，被告人梁某确认其从中非法获利约人民币20000元。2019年6月20日，中国石化销售有限公司广东石油分公司茂名公馆油库质检室出具《石油产品质量检验报告》，涉案汽油符合92号车用汽油（国标VIA）标准。被告人梁某于2019年5月22日被抓获归案。案发后，公安机关扣押了梁某的黑色VIVO手机1部、汽油450升（存放于中国石化销售有限公司广东茂名信宜石油分公司）。另查明，2019年9月20日，被告人梁某在值班律师的见证下自愿签署《认罪认罚具结书》。上述事实，被告人梁某在开庭审理过程中亦无异议，且有物证黑色VIVO手机以及汽油450升；书证受案登记表，立案决定书，常住人口个人信息表、户成员信息，抓获经过，行政处罚决定书、行政处罚告知笔录，收据，办案说明，被告人梁某向郑某某等人非法出售汽油情况表，证人郑某某、雷某某、成某某、白某某、曾某某的证言，被告人梁某的供述与辩解，中国石化销售有限公司广东石油分公司茂名公馆油库质检室出具《石油产品质量检验报告》、鉴定意见通知书，现场勘验检查笔录、现场图、现场照片，辨认笔录，指认照片等证据予以证实，证据间相互印证，足以认定。本院认为，被告人梁某未经许可销售国家限制买卖的物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人梁某犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人梁某归案后如实供述自己的犯罪行为，可从轻处罚。被告人梁某在审查起诉阶段自愿签订《认罪认罚具结书》，认可公诉机关指控的犯罪事实及提出的量刑建议，自愿认罪认罚，可依法从宽处理。本院对辩护人有关上述从轻量刑情节的意见予以采纳。对被告人梁某的违法所得人民币20000元，予以追缴，没收上缴国库。对扣押的黑色VIVO手机，属作案工具，予以没收，依法处理。对查扣的汽油450升，由公安机关依法处理。公诉机关的量刑建议恰当，本院予以采纳。综上，根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下：一、被告人梁某犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币20000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年5月22日起至2020年2月21日止；罚金限在本判决生效后十日内缴纳。）二、对被告人梁某的违法所得人民币20000元予以追缴，没收上缴国库。三、对扣押的黑色VIVO手机1部予以没收，由信宜市公安局依法处理。四、对扣押的汽油450升（存放于中国石化销售有限公司广东茂名信宜石油分公司），由信宜市公安局依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  罗维斯人民陪审员  陈 蔚人民陪审员  邱春权二〇一九年十一月二十五日书 记 员  冯 艳许英强附录法律条文内容如下：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。