广东省汕尾市城区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1502刑初301号公诉机关汕尾市城区人民检察院。被告人余某1，女，1975年2月6日出生于四川省万源市，身份证号码，汉族，小学文化，无固定职业，户籍地四川省万源市，居住地汕尾市区。因本案于2019年8月1日被汕尾市公安局城区分局羁押，次日被该局刑事拘留，同月27日被该局执行逮捕。现羁押于汕尾市看守所。辩护人郭玉贤、庄家欣，广东善言律师事务所律师。被告人叶某，男，1967年3月11日出生于汕尾市城区，身份证号码，汉族，小学文化，个体经营户，户籍地汕尾市城区，居住地汕尾市区。因本案于2019年8月1日到汕尾市公安局城区分局投案，次日被该局刑事拘留，同月27日被该局执行逮捕。现羁押于汕尾市看守所。指定辩护人叶若蓝，广东文宗律师事务所律师。被告人余某2，女，1970年8月11日出生于四川省万源市，一代身份证号码，汉族，文盲，个体经营户，户籍地四川省万源市，居住地汕尾市区。因本案于2019年8月1日到汕尾市公安局城区分局投案，次日被该局刑事拘留，同月26日因汕尾市城区人民检察院不批准逮捕，同日被汕尾市公安局城区分局变更为取保候审。汕尾市城区人民检察院以汕区检公刑诉（2019）280号起诉书指控被告人余某1、叶某、余某2犯盗窃罪向本院提起公诉，本院于2019年10月11日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕尾市城区人民检察院指派检察员曾瑞源出庭支持公诉，被告人余某1及其辩护人郭玉贤、庄家欣，被告人叶某及其指定辩护人叶若蓝，被告人余某2均到庭参加诉讼。现已审理终结。汕尾市城区人民检察院指控，2019年7月份，被告人余某1利用在被害人林某1家里做保姆的工作便利，窃得其名下一张工商银行卡，并到银行柜员机试出密码。被告人余某1把窃取银行卡准备取款一事跟被告人余某2（余某1姐姐）、叶某（余某1姐夫）商量，被告人叶某、余某2表示同意。因被告人余某1等人均不会操作银行柜员机取款，被告人余某2打电话给朋友余某3让其帮助被告人余某1到银行柜员机取款，余某3在不知情情况下答应帮忙。后被告人叶某多次驾驶摩托车搭载被告人余某1到汕尾市区工商银行柜员机，由余某3帮忙取款，先后七次取款或转账共计18万元。被告人余某1将所窃取欠款归还被告人叶某、余某23万元，并借了10万元给其修建房子。案发后，被告人叶某一方退出赃款18万元归还被害人林某1，并取得谅解。2019年8月1日，被告人余某1在汕尾市城区被公安机关抓获，次日，被告人叶某、余某2到公安机关投案。公诉机关据此认为，被告人余某1、叶某、余某2无视国法，盗窃他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人叶某、余某2犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，且在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人余某1、叶某、余某2对公诉机关指控的主要犯罪事实无异议。被告人余某1在庭审时辩解她与被害人林某1存在同居关系，在同居前被害人林某1承诺，他银行卡里的钱由他们两个人共同使用。被告人余某1的辩护人提出被告人余某1自动投案并如实供述自己的罪行，且已退回被害人全部款项，并取得被害人谅解，依法可以对其从轻处罚的辩护意见。被告人叶某的指定辩护人提出被告人叶某属于从犯，具有自首情节，且已将全部款项退回被害人，取得被害人的谅解，建议对被告人叶某从轻、减轻处罚并适用缓刑的辩护意见。经审理查明，2019年7月份，被告人余某1利用在被害人林某1位于汕尾市区的家里做保姆的工作便利，窃得其名下一张工商银行卡，并到银行柜员机试出密码。被告人余某1把窃取银行卡准备取款一事跟被告人余某2（被告人余某1姐姐）、叶某（被告人余某1姐夫）商量，被告人叶某、余某2表示同意。因被告人余某1等人均不会操作银行柜员机取款，被告人余某1打电话给被告人叶某的朋友余某3让其帮助被告人余某1到银行柜员机取款，余某3在不知情情况下答应帮忙。后被告人叶某多次驾驶二轮摩托车搭载被告人余某1到汕尾市区工商银行柜员机，由余某3帮忙取款，先后七次取款或转账共计18万元。其中，被告人余某1将所窃取的2万元用于归还之前向被告人叶某、余某2的借款；借给被告人叶某用于修建房子10万元，借给余某31万元；补给被告人叶某摩托车油费400元。案发后，被告人余某1、叶某一方退出赃款18万元归还被害人林某1，并取得谅解。2019年8月1日，被告人余某1在中国工商银行汕尾市城区支行被民警抓获；同日，被告人叶某、余某2主动到汕尾市公安局城区分局投案，并现场扣押了被告人余某1所持有的红色“vivo”手机一部，银行卡2张，被告人叶某所持有的白色“vivo”手机一部，被告人余某2所持有的蓝色OPPO手机一部（上述扣押物品未随案移送，由扣押机关依法处理）。上述事实，有被告人余某1、叶某、余某2供述及辨认笔录，被害人林某1陈述及辨认笔录，证人余某3证言及辨认笔录，证人叶利媛证言，汕尾市公安局城区分局新区派出所出具的《到案经过》《余某1、叶某户籍证明》《函》《前科证明》《情况说明》《搜查笔录》《扣押清单》《提交财物清单》《余某1等人涉嫌盗窃案现场照片》《余某3手机微信与余某2的聊天记录》《余某3与余某2的手机通话记录》《林某1银行存折流水》，中国工商银行股份有限公司汕尾分行出具的《开户人林某1、余某1工商银行卡开户个人资料及近三个月流水》，四川省万源市公安局竹峪派出所出具的《关于余某1无违法犯罪记录的函》《关于余某2真实身份信息、有无犯罪记录的情况说明》，《谅解书》等证据证实，足以认定。对于被告人余某1提出的辩解，经查，该辩解没有其他证据佐证、印证，属孤证，且被告人余某1在被害人林某1家做保姆期间，被害人均按月发放工资，二者之间属于雇佣关系，被害人林某1的工商银行卡一直由其本人保管占有，被害人林某1银行卡内的钱款属于其本人所有。据此，被告人余某1认为其与被害人林某1存在同居关系，共同享有被害人林某1财产的辩解不能成立，本院不予采纳。被告人余某1的辩护人提出被告人余某1归案后如实供述自己的罪行，并已退清被害人的全部款项，取得被害人谅解，依法可以从轻处罚的辩护意见，以及被告人叶某的指定辩护人提出被告人叶某具有自首情节，是从犯，可以对其减轻处罚辩护意见，经查属实，本院予以采纳。本院认为，被告人余某1、叶某、余某2无视国法，以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪，依法应予分别惩处。被告人余某1归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；被告人叶某、余某2犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，且在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法均应当减轻处罚；鉴于三被告人退出赃款归还被害人林某1，有悔罪表现，并取得被害人谅解，依法均可以从轻处罚，并给予缓刑考验机会。公诉机关指控三被告人的罪名成立，本院予以支持，根据被告人余某1、叶某、余某2犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第七十二条第二款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十七条第一款、第三款，第二十五条第一款，第二十七条之规定，判决如下：一、被告人余某1犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币四千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效次日起十日内缴纳完毕）。二、被告人叶某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效次日起十日内缴纳完毕）。三、被告人余某2犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效次日起十日内缴纳完毕）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  何世盛审 判 员  黄伟群人民陪审员  胡佳权二〇一九年十一月二十八日法官 助理  刘嘉芬书 记 员  高思思附：有关法律条文《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。