河南省扶沟县人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫1621刑初215号公诉机关扶沟县人民检察院。被告人徐军喜，男，1985年6月17日出生于河南省扶沟县，汉族，大专文化，时任扶沟英格生物科技有限公司法定代表人，住扶沟县。2018年4月13日因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被扶沟县公安局刑事拘留。因涉嫌生产、销售伪劣产品罪于2018年5月16日经扶沟县人民检察院批准，2018年5月17日被扶沟县公安局逮捕，2018年12月29日被扶沟县公安局监视居住。2019年5月6日因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被扶沟县公安局刑事拘留。辩护人郭宝昌，河南团结律师事务所律师。辩护人孙澎涛，河南沐谦律师事务所律师。扶沟县人民检察院以扶检公诉刑诉【2019】162号起诉书指控被告人徐军喜犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年5月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。扶沟县人民检察院指派检察员朱士杰、谢国维出庭支持公诉，被告人徐军喜及其辩护人郭宝昌、孙澎涛到庭参加诉讼。现已审理终结。扶沟县人民检察院指控，被告人徐军喜于2009年至2016年先后在河南省境内的扶沟县、郑州市、新乡市、扶沟县分别注册成立爱斯尼宠物骨品厂（注册地扶沟县）、河南宇一信（宇信）生物科技有限公司（注册地郑州市郑东新区）、河南延津艾兰威宠物营养品厂（注册地新乡市经开区）、河南英格生物科技有限公司（注册地扶沟县）。2016年3月以来，被告人徐军喜通过扶沟英格生物科技有限公司在位于扶沟县包屯镇朱村岗村搭建的简易厂房内，在没有取得兽药生产许可证的情况下雇佣工人生产多种宠物用品，并将所生产的产品通过扶沟天地华宇、安能等物流公司销往外地，销售金额7285886.27元。2018年3月23日下午扶沟县农牧局、扶沟县公安局对被告人徐军喜经营的扶沟英格生物科技有限公司进行现场检查，当场查获24种产品、物品，经扶沟县农牧局依法进行认定，其中20种产品被认定为假兽药。公诉机关认定上述事实的证据有，1、物证：现场照片、扣押物品照片；2、相关书证；3、证人姜某、李某1、房某等人的证言；4、被告人徐军喜的供述与辩解；5、鉴定意见；6、勘验笔录；7、视听资料、电子数据。公诉机关认为，被告人徐军喜生产、销售假兽药，销售金额7285886.27元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十九条、第一百四十条之规定，应当以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任。提起公诉，请依法判处。被告人徐军喜辩称，起诉书指控我生产销售伪劣产品罪不属实，我认为我的行为构不成生产销售伪劣产品罪，我没有生产销售伪劣产品。起诉书指控我注册公司属实，我对起诉书指控的销售金额有异议，指控的金额有我转账的金额、我销售的宠物用品（狗盆、狗碗、狗链子）和零食食品，还有别人还我帐的金额。我在2018年2月份之前主要采购的别人的产品进行销售，之后我购买简单的设备自己生产销售。我去相关部门问过办证的事，他们回答生产宠物的保健品不需要办理许可证，2018年6月份以后可能有结果。农牧局认定的20种产品不是假兽药。辩护人的辩护意见是：首先，徐军喜涉案物品不能定性为兽药。第1《兽药管理条例》第七十二条规定：兽药是指用于预防、治疗、诊断动物疾病或者有目的地调节动物生理机能的物质（含动物饲料添加剂），主要包括：血清制品、疫苗、诊断制品、微生态制品、中药材、中成药、化学药品、抗生素、生化药品、放射性药品及外用杀虫剂。第二、从表面看徐军喜涉案的22个品种有部分品种符合兽药定义中的用于预防、有目的地调节动物生理机能物质的相关规定，但并不完全符合兽药定义中列举的十二项制品中的任何一项的规定，所以本案涉案物品不能认定为兽药。涉案产品中的卵磷脂美毛液、美毛粉只是宠物的用品，不是用于治疗的药品，脱脂羊奶粉只能算是饲料，补钙鲨鱼软骨粉是鱼骨粉的一种，是生产饲料的常用原料之一，不能归入兽药行列。第三、《兽药管理条例》第一条规定，为了加强兽药管理，保证兽药质量，防治动物疾病，促进养殖业的发展，维护人体健康，制定本条例。《饲料和饲料添加剂管理条例》第一条规定，为了加强对饲料、饲料添加剂的管理，提高饲料、饲料添加剂的质量，保障动物产品质量安全，维护公众健康，制定本条件。这两个法规的立法目的是为了维护人体的健康而制定的。而本案被告人生产的是宠物用品，人一般是不会把宠物及其产品作为食物食用的，所以这两个法规的相关规定并不当然适用于宠物；《饲料添加剂品种目录》、《饲料和饲料添加剂安全使用规范》中都把适应动物分为养殖动物（又分为家禽、家畜、水产养殖动物）、宠物、观赏鱼三种，说明三者是并列的，相互不包容的，宠物和观赏鱼不是养殖动物，也不是为人们提供食品和产品的动物。因此本案涉及的宠物用品就不适用《兽药管理条例》和《饲料和饲料添加剂管理条例》的规定。上述法规没有明确把宠物用品纳入管理范围，所以不能牵强地把宠物用品纳入《兽药管理条例》和《饲料和饲料添加剂管理条例》的管理范围之中。首先，被告人徐军喜生产的产品性质虽然比较接近《饲料和饲料添加剂管理条例》中规定的饲料，但只是宠物饲料。我国在2018年6月1日前没有关于宠物饲料和饲料添加剂的生产管理规定，也没有国家、行业标准，由于该领域是近几年随着人们生活水平提高而产生的新兴产业，对该领域的管理尚属空白。其次、2018年6月1日我国正式实施《宠物饲料管理办法》，该办法第二条规定，本办法所称宠物饲料，是指经工业化加工、制作的供宠物食用的产品，包括宠物配合饲料、宠物添加剂预混饲料和其他宠物饲料。本案涉案的产品更符合宠物饲料的特征，应归入宠物饲料的范畴。但是由于在2018年6月1日前没有相关规定，而被告人生产的时间在2018年4月13日前，所以涉案的产品既不是兽药，也不是普遍使用的饲料，只是宠物饲料，而当时国家尚没有关于宠物饲料的规定，所以被告人的行为没有违反任何法律法规，根本构不成犯罪。再次，扶沟县农牧局没有鉴定资质，不能对涉案的物品性质做出合法有效的鉴定结论。虽然河南省畜牧局豫牧（2013）102号文件第三条第（一）项规定按照《兽药管理条例》第四十七条、第四十八条的规定，生产经营假劣兽药，涉嫌刑事犯罪，县级以上畜牧部门能依法根据相关材料予以证明的，原则上不再进行实验室检验。这个文件规定只是在畜牧局行政执法过程中才可以作为执法的依据，在民事、刑事诉讼中，对专门性问题作出鉴定是需要具有法定鉴定资质的专门机构作出的，而且全国人大常委会在2005年2月28日关于司法鉴定管理问题就作出了决定，于2005年10月1日起施行。立法目的就是为了适应司法机关和公民、组织进行诉讼的需要，保证诉讼活动的顺利进行。由于河南省畜牧局豫牧（2013）102号文件直接越过了《决定》中关于鉴定机构和鉴定人条件的要求，授权给县级以上畜牧局可以不再进行实验室检验，直接作出鉴定结论，这样的规定已经严重违法，最起码该文件关于鉴定的规定部分是无效的。由于扶沟县农牧局作出物质性质认定书的授权依据违法，故也是无效的。扶沟县农牧局作出的物质性质认定书中把超级浓缩健骨钙、消食健骨液体钙、脱脂羊奶粉、益生菌粉、补钙鲨鱼软骨粉、量纳瑞斯微元素片、宠物微量元素片、全能幼犬钙、全营养乳钙片、健骨钙、复合维生素片、全能消食片等12个品种认定为兽药更是错误的。因为根据药品食品的管理规定，现在药店中关于钙片、微量元素片、消食片、益生菌粉这些人用的东西有很多没有归入药品的管理，而是归入食品、保健品的管理，作为保健品使用。扶沟县农牧局只是依据涉案产品说明书上的成分和功效的说明就认定该产品为兽药是极其错误的鉴定方法。因为涉案产品的说明书的内容并不违反相关规定，《饲料和饲料添加剂管理条例》第三十条规定，禁止对饲料、饲料添加剂作具有预防或者治疗动物疾病作用的说明或者宣传。但是，饲料中添加药物饲料添加剂的，可以对所添加的药物饲料添加剂的作用加以说明。2018年6月1日实施的《宠物饲料标签规定》第二十条（五）项如宠物饲料产品使用的某种饲料原料、饲料添加剂或者饲料原料中含有的某种营养素具有维持、增强宠物生长、发育、生理功能或者机体健康的作用，可以进行功能声称。宠物饲料标签中可以对饲料具有维持、增强宠物生长、发育、生理功能或者机体健康的作用进行标注，所以扶沟县农牧局依据涉案产品说明书上的成分和功效的说明来简单地认定该产品为兽药是错误的认定。更次，扶沟县农牧局对涉案产品做鉴定属于程序违法的情形。因为扶沟县农牧局是最初对徐军喜案件的查处人，已经对徐军喜生产销售所谓的“假兽药”的情况立案调查，有了一个先入为主的认识，已经认为徐军喜生产的是“假兽药”才把案件移送公安机关侦查的，再由其对涉案的产品作是否是兽药和假兽药进行鉴定，会严重影响鉴定结果的公正性的。正确的做法应该是委托无利害关系的第三方进行客观公正的鉴定。最后，起诉书指控被告人生产销售伪劣产品价值7285886.27元，数额严重失实，审计报告根本没有对各类产品作区分，侦查机关也没有对购货人调查核实，只是按照物流单进行的简单相加，明显起诉的事实不清。理由1，起诉书指控被告人从2009年-2016年以来，通过扶沟县天地华宇、安能等物流公司发货，销售价额7285886.27元，属事实不清。按照指控，被告人被扣押有24个产品，对其中20个产品认定为假兽药，而这些物流单中的金额也包括了其他没有被认定为假兽药的四个产品的金额；这些物流单的金额中还包括了狗盆、狗链等宠物用品的金额，而全部认定为所谓的兽药交易额明显属于事实不清，因为侦查机关对这些交易物品没有进行详细的区分。81位证人中有工人、经销商、宠物的喂养者，这三种证人均证明发货、购买的物品中有狗链、狗盆等宠物用品，但是具体数额多少无人可知，这三种证人均证明发货、购买的物品中大部分是狗粮、宠物保健品如钙片等，这些保健品根本不能认定为兽药。理由2，起诉书指控被告人除了通过物流代收款，还通过查询被告人的银行转账、微信转账、支付宝转账说明直接向被告人支付部分货款的情况，更是牵强附会的推测。因为这些银行交易记录中有被告人的日常生活开支、还有收到的别人归还的借款，还有其他方面的款项收入，应该区分开来，不能一概推定为产品交易额，这明显是没有查清事实。理由3，侦查机关应该对每一张物流单上的购货人进行调查核实，不能只是按照物流单进行的简单相加。应该查清每一张物流单上的产品名称、数量、付款金额及付款方式，而侦查机关只是调查了个别购货人，这些人对所购买的产品也只承认是宠物食品、用品、保健品，而没有人认为是兽药的。综上所述，起诉书指控被告人徐军喜涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪的最主要的依据是扶沟县农牧局的鉴定，而该鉴定不但程序违法，而且鉴定方法错误，最后的结论错误，因此本案属事实不清，证据不足，指控的罪名不能成立。退一步讲，如果认为被告人罪名成立，被告人有以下应当从轻、减轻的量刑情节：1、被告人徐军喜系初犯；2、被告人徐军喜无违法犯罪记录；3、被告人徐军喜系投案自首；4、被告人徐军喜的行为没有造成任何社会危害后果；5、被告人徐军喜认罪悔罪态度较好；6、被告人徐军喜认罪认罚。建议对被告人徐军喜判处有期徒刑二年，缓刑三年。辩护人提交的证据有：《宠物饲料管理办法》。经审理查明，被告人徐军喜于2009年10月19日在扶沟县注册成立爱斯尼宠物骨品厂，经营范围：牛骨深加工、宠物用品加工。2014年8月11日在郑州市郑东新区注册成立河南宇一信生物科技有限公司，经营范围：生物技术开发、技术咨询、技术服务、技术转让；宠物日用百货批发零售。2016年3月4日在新乡市经开区注册成立延津艾兰威宠物营养品厂，经营范围：宠物营养食品、宠物饮品、宠物护理用品、宠物美容用品、中药制剂、消毒用品的分装、加工销售。2016年12月27日在扶沟县注册成立扶沟英格生物科技有限公司，经营范围：宠物营养食品的研发及相关技术服务、技术转让与销售；宠物饮品、宠物护理用品、宠物美容用品、宠物保健品的生产加工与销售；人事货物和技术的进出口业务。2016年3月以来，徐军喜在扶沟县包屯镇朱村岗村搭建简易厂房，在没有资质且未取得相关产品生产许可证的情况下，从网上购买大包装的宠物钙片、奶粉类原料进行分装，或者自制大量多种狗、猫等宠物用品，并将产品通过扶沟天地华宇、安能等物流销往外地。期间被告人徐军喜在郑州批发宠物用碗、链子、盆随同上述宠物用品一起随物流销往外地。经河南立信会计师事务所有限公司审计，被告人徐军喜从2016年3月至2018年3月期间，通过物流公司代收或通过银行转账方式共计收到货款7285886.27元。2018年3月23日下午，扶沟县农牧局、扶沟县公安局对被告人徐军喜经营的位于扶沟县包屯镇朱村岗村扶沟英格生物科技有限公司进行现场检查，当场查获24种产品、物品。2018年3月27日，扶沟县农牧局对徐军喜涉嫌无兽药生产许可证生产兽药一案立案调查，发现徐军喜的行为涉嫌违反《中华人民共和国刑法》第一百四十条（生产销售伪劣产品罪）之规定，此案超出本机关管辖范围，于2018年3月27日将此案移送至扶沟县公安局。2018年3月29日，扶沟县公安局委托扶沟县农牧局对扣押的涉案24种产品的性质进行认定。2018年4月3日，扶沟县农牧局对在扶沟英格生物科技有限公司现场查获的24种产品、物品性质作出认定，其中有包装、说明书、产品介绍、功效介绍的20种产品，根据产品说明书上的主要成分、适用症、营养成分、功效、配方组成、使用对象、使用范围、作用的说明等，认定为兽药。并依据《兽药管理条例》第四十七条第二款第（二）项“依照本条例规定应当经审查批准而未经审查批准即生产、进口的，或者依照本条例规定应当经抽查检验、审查核对而未经抽查检验、审查核对即销售、进口的”之规定，对涉案的有生产企业名称、产品名称、产品说明书的20种产品，根据产品包装上面的生产企业名称、产品名称、产品说明书，通过在国家兽药基础信息查询系统查询，均未查询到以上20种产品的生产企业信息及产品的批准文号信息，可以认定为假兽药。另外4种没有生产企业名称和产品说明书的无法律依据，无法进行认定。2018年10月31日,扶沟县公安局委托扶沟县价格认证中心对现场查获的徐军喜生产的24种产品中的22种产品市场价值进行鉴定，经鉴定，被扣押产品中的22种产品价值52020.80元，其中经扶沟县农牧局认定为假兽药的20种产品价值46330.8元。2018年3月22日，扶沟县公安局在扣押的徐军喜的电脑内提取徐军喜2018年1月至2018年3月份出库发货清单94单共计157种产品，货款共计403942元。该94单发货清单中的产品均为被告人徐军喜自行生产、销售的产品。经徐军喜对该157种产品辨认，与扶沟县农牧局认定的产品的说明书上的主要成分、功效和适用症等不一致的产品有21种，共计价值89237元。另有136种产品共计314705元与扶沟县农牧局认定的产品的说明书上的主要成分、功效和适用症等一致。另查明，2018年4月13日，扶沟县公安局民警以传唤证的形式到包屯镇朱村岗村徐军喜家中对其进行传唤，徐军喜当时未在家，办案人员用徐军喜家属的手机通知徐军喜到扶沟县公安局接受调查。徐军喜于当日自行到案接受讯问，如实供述了其注册成立公司并加工、生产、销售宠物用品的事实。上述事实有以下证据证实：1、被告人徐军喜的供述和辩解，我因为没有生产许可证，擅自生产宠物营养保健品。我是2016年12月份成立的扶沟英格生物科技有限公司，我是法人代表。在办理了营业执照以后，租地建了厂房。之后购买生产机器，在网上买些大包装的原料进行分装。分装的有宠物使用的钙片、宠物羊奶粉、宠物护理用品等。我同时也给别人代加工，在代加工方面，是客户给我发产品外包装以及相关原料，我给分装一下。我公司生产的东西有的是我直接卖给客户的，也有做网络销售的给我联系进行加工的。产品名称是我根据产品功能来起的。我加工的产品不需要生产许可证。为了达到宣传目的，我在河南宇一信生物科技有限公司的网站和宣传画册书上又写了一个河南省宇信动物（宠物）原料发展有限公司。我开始生产以来，大概生产了有50种产品，有很多名字是重复的，同一种产品加上不同的品牌，产品是一样的，但名称不一样。我公司生产的产品没有经过有关部门的批准。公司研制开发、生产加工销售宠物食品、宠物洗护用品、宠物保健品的。有两个商标分别是"宇信生物"和"艾兰威"，公司所生产的20种产品被河南扶沟县农牧局认定为假药，已经告知我了。公司法人代表和负责人都是我，平时经营和销售都是我一个人负责的。公司没有生产、销售宠物食品和宠物药品的资质。2、证人证言：（1）证人姜某证实，徐军喜需要发货了会给我打电话我去公司拉。平均每个月他在我公司发货量是20吨左右，2017年1月份至今徐军喜从天地华宇物流公司发了1448单货，基本上都是宠物吃的东西；（2）证人朱某证实，徐军喜开的是一个生产宠物吃的厂，我在厂里打了有二十多天的工，就是扫地，打扫卫生，折纸箱子等杂货，徐军喜是老板，工人有五六个，工资是徐军喜发的；（3）证人王某1证实，徐军喜经营的英格生物科技公司主要是生产宠物吃的东西。我们一般都是将奶粉、钙片之类的装盒，然后贴上标签，再装上包装盒。公司生产的产品有就颗粒状的钙片、粉末状的奶粉、液体的东西，都是宠物吃的用的。这些物品的包装盒、标签都是老板徐军喜拉回来的，也都是他让我们怎么装盒怎么贴标签。这些产品没人检验合格不合格，主要是最后看封口没有没封住。我们厂里只生产宠物吃的东西，没有宠物用链子、梳子、碗、窝之类的东西；（4）证人单某证实，徐军喜开的厂是生产宠物吃的东西的一个厂。一般都是将奶粉、钙片、液体之类的，按照要求装盒、装袋、密封贴标签、装箱等；（5）证人李某1证实，我是2017年6月份开始到徐军喜的公司上班的，公司主要是生产的片剂有各种钙片、微量元素片、美毛片、维生素片、消食片等，粉剂的有微量元素粉、美毛粉、奶粉等，液体的有液体钙、美毛液、跳蜱液等，用于宠物狗、猫。我们按照徐军喜的要求生产、包装。徐军喜厂里的机器只管分装药品，片剂、粉剂类的药品我不知道徐军喜从哪弄的，液体类的是徐军喜自己调制的。产品的标签、包装是徐军喜弄的，产品没有检验是否合格的程序，按照徐军喜的要求分装好后就发走了。厂里没有生产狗链子、碗、盆等东西，但是我见过狗盆，是徐军喜拉回来的，在装箱的时候徐军喜会让放进去一两个狗盆。最多的一次就是他让我装了两箱狗盆发出去了，狗盆不是每天都发，隔几天发一次，有时一箱，有时两箱；（6）证人游某证实，我2018年元月份去徐军喜公司上班，公司主要生产的有宠物用的钙片、液体钙、微量元素片还有喷剂类的东西。我主要负责往包装瓶上贴标签、拧瓶盖、往瓶子里装钙片等；（7）证人栗震证实，2016年开始，我在1688网站搜到徐军喜的狗粮销售信息，我通过电话和他联系后开始购买他的狗粮系列产品并且对外销售。主要产品有健骨钙（片剂）、美毛粉等；平时主要购买销售的产品有健骨钙（米黄色片剂）、美毛粉（红色颗粒状）、发育宝（绿色颗粒状）等，我购买的产品没有标识，只有生产日期，产品只能通过颜色外观分别。（8）证人房某证实，我在武康个体经营了湖州天依宠物用品有限公司。我在淘宝网开了一个网店，名字叫天天宠粮。我是2016年下半年在阿里巴巴找到徐军喜的网店，有他手机号和微信号，结账都是通过支付宝，后来徐军喜的支付宝账号改成了：李广见130××××3598。从徐军喜那里进的货有：增肥素、海藻粉、幼犬钙、益生菌、幼犬发育粉、全脂羊奶粉、肠胃调理素、钙能粉、脱脂羊奶粉、泰迪专用美毛素、微量元素；总计进了7-8万元，至少卖了12万元；（9）证人孟某证实，我于2017年6、7月份开淘宝店卖狗粮加送钙片，在上海展会上了解到这个厂家，用电话和微信联系订货后，通过物流发货，货到付款。共购买四五次计款69500元；（10）证人孙某证实，我是做宠物用品销售的，2017年初，我在宠物用品展会上认识这个厂家，当时我订购了宠物用品梳子、玩具、狗碗等，一直合作到2017年底。具体在这个厂家购买多少记不清了，梳子、玩具、狗碗等单价价位大约在4-5元左右，总计花3万元左右。狗粮也花了3万元；（11）证人张某1证实，2016年，我在顺河区狗市院里面开喜勇宠物用品店，徐军喜主动去宠物店找到我，给我介绍产品。当时徐军喜的商品是小包装，价位和同类其他品牌药品价格差不多；（12）证人徐某1证实，2017年8月份，我通过阿里巴巴搜索发现河南一个姓徐的狗粮及用品销售信息，就开始购买他的狗粮及宠物用品。主要有健骨钙、美毛粉等。截止到2018年2月份，购买了4次，花了3万多元。我没见过姓徐的，发货地址是河南省扶沟县，公司叫"宇信生物公司"。我自己养了6条大狗，狗粮自己喂狗用了一半，对外出售一半，我进价15元一斤，销售24一斤，卖出去10000多块钱，赚了2、3千元。我在上海亚洲宠物展览会上见过他公司介绍，手续齐全；（13）证人龙某证实，我养狗并且经营销售狗粮及用具，2016年通过亚洲宠物展览会发现河南一个姓徐的狗粮及用品销售信息，通过联系后主要购进了健骨钙及狗碗等，购买4次左右，狗粮有1斤7元和一斤10多元的，我购买的每斤7块钱，狗食花了四五千块，宠物用品四五千块钱。我去过他厂里，好像看到过他公司有生产、销售资质手续；（14）证人白某1证实，我是上海市九命宠物有限公司店长，我让徐军喜帮我代生产自己的品牌商品。2016年，在上海世博园一个宠物展李，认识徐军喜，他和我说他的厂有生产资质，并给我看了营业执照和质量管理体系认证证书，之后我还去徐军喜的厂房里看了。我看徐军喜有生产资格，就委托他帮我代为生产。通过电话联系徐军喜，告诉他我要多少量，他生产号通过物流送过来。购买的次数我也记不清了。我自己开宠物店的，让徐军喜代生产"新贝鑫"羊奶粉喂店里的狗，偶尔有顾客买几盒回去。现在这个奶粉没有了，因为今年4月份联系不到徐军喜，店里让他代生产的羊奶粉都没有了；（15）证人方某证实，我在2017年7月在上海宠展会上加对方微信认识的。通过微信购买付款，共购买三次产品，共花了1000元左右，购买后自己喂宠物用的；（16）证人陈某1证实，我在"天猫"开了一家"交新宠物用品专营店"，2016年8月在上海浦东举办的亚洲宠物展认识徐军喜，2017年进了两次货，进的美毛片和钙片，加起来大约5箱，产品价格都是3块5毛一瓶，一箱大概50、60瓶，总价约1000元。主要当赠品送给网上买我狗粮的客户的，手中无剩余产品；（17）证人李某2证实，我在上海市福贝宠物公司内任职。有客户推荐我到一个微商处购买，是一家河南宇信公司购买的，业务员姓徐。曾有一名女性电话和我联系，让我不要说在宇信公司购买过钙片，说成是购买狗链子或食盘。这些钙片都是散装的片剂，没有标签和品名，基本上是三无产品。我不清楚对方是否有相关资质；（18）证人卞某1证实，2016年，我在上海浦东参加亚洲宠物用品博览会认识徐金喜，向他采购25件宠物饲料添加剂钙片。添加剂钙片是给宠物增加营养的，我看到他的生产许可证，还有饲料预混许可证，我就相信了对方这个产品时真的；（19）证人徐某2证实，我是上海汤禹贸易有限公司的法人。我购买过两次河南周口一家宠物散装钙片，钙片品种和种类没有，2016年和2017年各购买一次，均是货到付款；（20）证人耿某1证实，2018年3月卖狗粮至今。2016年年初从阿里巴巴淘宝网看到河南宇信生物科技有限公司生产的宠物用品，我电话联系徐军喜购买宠物产品。2016年开始至2018年2月购买了5、6次宠物产品，都是宠物钙片、宠物链子等产品，有时购买一千多，有时购买两千多，总计大约有一万多元的产品。购买宠物产品时给自己家的宠物够用的，宠物链子有些给了养狗的朋友。购买的产品都用完了；（21）证人贾某证实，我在博野县经营艾萌宠物生活馆至今，我通过微信以300元购买过一次河南宇信生物有限公司的真菌康喷剂给自己家的宠物狗适用，使用后效果不好就不用了，剩余的真菌康喷剂我扔了；（22）证人金某1证实，我在张家口西沙河派特宠物店工作，2017年6月，我第一次购买了狗链和芽柯牌宠物营养品，第二次是狗链和狗盆，狗盆和狗链记不清了，营养品大概是700元左右，具体记不清了，通过微信转账，没有票据。狗链和狗盆卖了一部分，芽柯营养品没有卖，有三瓶给自己宠物用了；（23）证人王某2证实，我家里养了两条狗，在网上买了两个笼子100块左右，在线付款，发的天地华宇物流；（24）证人焦某证实，我在淘宝网上经营一家网店，主要销售宠物口粮和宠物保健品。2016年6月，我通过阿里巴巴认识徐军喜，在他那买了4次宠物保健品。包括"美毛粉颗粒"、"发育宝粉"等，发现有一袋子里有虫子，我觉得这个厂家产品质量有问题，厂家给我补发了一袋，之后就没再这个厂家购买了。共花了约六千余元，两次通过物流代收，两次是微信转账；（25）证人葛某证实，我以前养宠物狗，徐军喜好像在阿拉巴巴上卖给我过宠物狗吃的奶粉，桶装的没什么商标，一桶60斤。大约2016年我买了一桶，1050元，支付宝支付的货款；（26）证人左某证实，我家开兽医店，2017年7月份，我问徐军喜有没有治宠物跳蚤的药物，他说有，通过天地华宇物流给我发过一次货。因我急着用，货到已经是十多天之后了，我已经从别处购买了其他产品，然后我给徐军喜说这货我不要了，通过天地华宇又给对方退回去了；（27）证人盛某证实，我是做电商的，2017年6月份左右，通过阿里巴巴购买了两次，有虫螨清、宠物香水、真菌喷剂。2017年6月购买了有一千多元，第二次2018年3月份购买了约500元左右。购买药剂一部分给我们自己的宠物用，一部分销售出去了。大概卖了100瓶左右，每瓶价格10元，大约1000元；（28）证人苏某1证实，我是一家淘宝店店主，2017年4、5月份，在阿里巴巴买了一桶宠物香水、一桶环境消除剂、一桶宠物诱便剂。加运费大约在1000-1500元左右；（29）证人苏某2证实，我在海门市悦来镇做宠物用品生意，2017年在阿里巴巴看到徐军喜生产的产品信息，购买了宠物用香水和除臭液，加物流费共付给物流公司4950元。这些产品大部分我自己用了，出售一小部分；（30）证人石某证实，我开宠物医院并卖狗粮，我购买过河南一家公司的宠物食，买了160元，货到后将钱交给物流了；（31）证人肖某证实，我在辽宁营口开了一家宠物店，购买过艾兰威宠物营养品，有脱脂羊奶粉、美毛粉等不少品种，购买两次，第一次花了830元，第二次花了1940元。买来销售完了；（32）证人汪某证实，有个亲戚要给家里养猪场的猪补钙，问我有没有。我于2016年9月开始购买羊奶钙片，大概三四百瓶，总金额2万左右，货到付款。寄回老家养猪场一两百瓶，剩余部分有的卖了，有的送给客户了。卖药给我的人是一个姓周的女性，微信名字叫"宇信"；（33）证人何某1证实，我在宁乡市玉谭街道开了一家宠物狗狗场，2017年上半年我在阿里巴巴网站看到一个叫河南宇信生物科技有限公司有宠物吃的钙片和宠物用品。就在该公司网店购买了一些益生菌、宠物微量元素、全能消食片、宠物钙片，全能消食片和宠物狗链，主要是购买钙片。购买的东西喂给我自己养的宠物狗了，狗链我店里还有几条。我用我老婆胡莲的名字也在河南宇信生物科技有限公司的网店也购买过；（34）证人尹某证实，我通过微信朋友圈销售宠物用品，我从徐军喜处购买了赛恩斯牌益生菌、超能高钙粉、螯合微量元素、美毛粉、发育宝、优质羊奶粉；（35）证人马某1证实，我在大新镇开了一家宠物用品经营店，2016年6月15日我通过阿里巴巴购买了约一百瓶爱斯尼牌全能幼犬钙，销售一部分，喂狗一部分；（36）证人赵某1证实，2018年初我通过微信购买了河南宇信生物科技有限公司生产的宠物钙片两箱，共520元；（37）证人刘某1证实，2016年4月通过网上浏览购买了宠物药、钙片、益生菌等2件共计1280元，喂给家养的藏獒狗了；（38）证人张某2证实，2017年春节前后通过电话购买了三次宠物钙片，五百多瓶，共计两千五六百元。一部分给我饲养的狗食用了，大部分销售出去了；（39）证人刘某2证实，2017年4月通过百度搜到宇信生物有限公司添加对方微信，购买了两次脱脂羊奶粉、美毛粉，微信转账1500元；（40）证人陈某2证实，2017年8月15日通过上海宠物展添加了对方微信，进购了一次产品，通过对方银行卡号转账给对方，共计10000元，产品全部卖给客户了；（41）证人徐某3证实，我在2014年-2015年，在徐军喜那里批量买的宠物用脱脂羊奶粉、鲨鱼软骨蛋白粉、美毛粉、幼犬钙片等，通过支付宝支付的，共计约5万元左右，卖了7万多块钱；（42）证人赵某2证实，2017年通过微信购买了约9000元左右的宇信生物保健品，通过微信转账，产品都销售给顾客了；（43）证人马某2证实，我经营宠物用品批发部，2017年7、8月份订购了徐军喜的宠物用品共计21000多元的货，通过微信转账。给自己养的狗吃了一些，卖狗送出去一部分，卖给养狗的人；（44）证人刘某3证实，2017年上半年我通过微信购买了宠物用微量元素钙片，买了5件，共2100元，物流代收货款；（45）证人杜某证实，我经营一个狗场，2017年通过微信购买了三次宠物用益生菌、微量元素和维生素粉，共计一万元左右，部分物流代收货款，部分微信转账，单据没有了。产品给自己养的狗吃了；（46）证人刘某4证实，2017年在上海宠物展认识宇信生物的业务员，5月份开始购买宠物用微量元素片、维生素片和钙片，先后购买七八次，共计14000块钱左右的货，都是货到付款；（47）证人韩同凯证实，我经营一家宠物医院，2017年至2018年通过微信购买了宠物钙片、美毛粉、钙粉等产品，三次共计1000多元，通过微信支付，产品自用了，没有剩余；（48）证人王某3证实，我开宠物用品店，2017年3、4月份通过阿里巴巴购买了徐军喜的宠物钙片用于销售，买了一箱200元左右，微信支付；（49）证人宋某1证实，2016年8月通过上海宠物展认识对方，买过三次宠物奶粉，每次200桶，每桶11元，共计6600元。奶粉用来喂养自己养的20多只宠物，奶粉没有剩余；（50）证人赵某3证实，我经营一家宠物店，2016年至2017年间，通过微信花300元购买了宇信生物宠物保健品；（51）证人彭某证实，2017年初我在阿里巴巴官网了解到宇信生物科技有限公司，之后在网店购买了约3000元的宠物保健品，通过支付宝付款，产品用于销售，全部卖完了；（52）证人甘某证实，我经营宠物用品批发，2016年4月至2017年9月期间，通过百度搜索了解到徐军喜的公司，后我委托徐军喜生产了上海兰夏生物科技有限公司持有的"魔伽"商标，帮我生产宠物用钙片、美毛粉、发育宝等，货值约八万余元；（53）证人王某4证实，我是正定县冯家庄兽医站负责人，主要经营兽药、宠物保健食品及动物防疫。从2016年陆续购进3次犹麦仕（德国）宠物食品有限公司生产的"虫拜AMX"和"真菌康喷剂"，共计2136元左右，货到付款；（54）证人乔某证实，我在红花乡兽医站工作，2016年上半年通过百度搜索找到对方联系方式，电话联系后购买了8、9回，共计三四千元，货到付款；（55）证人温某证实，我经营一家宠物电商公司，2018年1月份，通过阿里巴巴了解河南宇信生物科技有限公司，并与对方联系购买一批宠物吃的维生素片。货到付款，共计2250元；（56）证人许某证实，做过一段时间的宠物生意，当时在百度搜索看到宇信生物科技有限公司，电话咨询后添加对方微信。购买了两次，共计5864元，通过微信转账付款。购买的除了狗粮，还有小狗的钙片，当时养好多小狗，都喂狗了；（57）证人金某2证实，我于2016年下半年通过上海亚种宠物展和徐军喜的销售人员互留了微信，买了7次脱脂羊奶粉和美毛粉，每次几十罐，有一次买了一百多罐。两个产品价格一样，15元一罐。我之前养了几条狗，产品都给狗吃了；（58）证人卞某2证实，现经营一家宠物服务公司，2016年12月左右，我通过微信购买了价值2000多元的宠物钙片，这批钙片是做购买狗粮的赠品，有客户反映吃了钙片宠物拉肚子，停了钙片之后就好了，之后我就将这些钙片都丢掉停止销售了；（59）证人耿某2证实，我通过宠物群里发的广告，购买了芽柯脱脂奶粉和钙片，共二千块左右，给家里的狗吃了；（60）证人张某3证实，我开宠物门市，从阿里巴巴找到对方的联系方式并添加了微信，购买了"艾兰威"牌钙片、益生菌、美毛片、羊奶粉，共购进15次，金额约20000元，销售约3万元；（61）证人巩某证实，我从百度看到徐军喜卖宠物用品，与对方联系后添加微信。购进了1次，通过微信支付约1400元。这些宠物用品我都送给我的朋友了，都吃完了，没有支付凭证；（62）证人陈某3证实，我经营宠物用品批发，我从百度看到对方联系方式联系后，购买了"犹麦仕"奶粉及钙片约10次左右，付款方式有货到付款，有的微信转账，金额约2万元。这些宠物用品给自己家狗吃一部分，进价分给朋友一部分；（63）证人陈某4证实，我从河南周口徐军喜处购买过7次钙片、微量元素片、美毛片三种，大概购进约7000元，好像是微信和支付宝转账。我开网店，这些钙片，微量元素片、美毛片当赠品都送给买狗粮的客户了；（64）证人李某3证实，2016年7月在网上给自己家饲养的宠物狗买狗粮，通过微信知道他的手机号，每次订货打电话，通过微信转账。买了3次喂养两只狼狗，没有对外销售；（65）证人郭某1证实，我经营一家宠物养生馆，购买过3次扶沟县徐军喜生产的产品，共计2400元左右，都是货到付款。产品在我宠物店零售，都卖完了；（66）证人何某2证实，我在东明县经营兽医门诊部，我购买了一次幼犬钙片，80瓶480元，通过微信转账给对方；（67）证人宋某2证实，2017年8、9月份通过淘宝网购买了两次益生菌，十几块钱一袋，支付宝付的钱；（68）、证人张某4证实，2016年7月份，忘记是通过淘宝还是微信购买的脱脂羊奶粉了，价值400多块钱。给家里的狗喝过几次，它吐过，剩下的扔了；（69）证人王某5证实，我是新乡市八牧科技有限公司负责人，主要通过淘宝销售，京东上量很小。我让扶沟一家生产厂家代加工生产过膨化制粒，用我们公司的原料让他给我公司分装，主要有宠物美毛粉、益生菌、饲料等保健品。合作大概两年了，没有签订合同，加工好有时他给我送过来，有时候发物流。结账基本上都是现金，我们的业务量很少；（70）证人熊某证实，我在江西省喜保宠物用品有限公司工作，2016年4月，我通过阿里巴巴了解到徐军喜销售的产品，通过电话联系徐军喜。2016年5、6月份我找徐军喜代加工产品，加工"强力关节疏"、"哮天犬微量元素片"、"哮天犬符合维生素片"等产品。总共下了7-8次单，每次都是3000元左右。我从徐军喜手中代加工过来就开始赠送给客户，后面客户需要就顺带销售客户；（71）证人曾某证实，2017年2月，我来到江西喜保宠物有限公司上班，我在公司做出纳，每次到货我会把账付清。我记得徐军喜发过4、5次货，每次都是发的天地华宇物流公司，代收货款一万左右，每次发货1000元至3000元左右，具体不记得了。是熊某从徐军喜手中购买的宠物食品，销售给宠物店。我收到代加工不合格的重发给徐军喜的有两三次，金额数量不记得了；（72）证人柏某证实，宠物用品是我丈夫张林杰通过百度搜索，电话联系购买的，购买过宠物钙片和益生菌用于自家饲养的边牧犬食用；（73）证人白某2证实，我通过百度搜索到"宇信宠物用品"，买过两次羊奶粉，第一次购买50公斤，第二次购买100公斤，每公斤20元。我自己经营一家狗类繁殖宠物店，平时也救助流浪狗，买的奶粉都用于饲养喂食，未曾销售；（74）证人米某证实，我从事饲料原料工作，约2017年12月通过微信支付购买，两次都买了两千多元的兽药，共计五千多元，没有交易凭证。一部分自己养殖场用，一部分在自己宠物店销售了，没有剩余。兽药名字好像叫"真菌康"和"舒螨康"；（75）证人郭某2证实，我开了一个宠物店，通过宠物用品QQ群认识对方。去年10月份，我向她购买了纳维斯微量元素片五盒、骨钙片五盒、益生菌五盒等产品，买来供我店里宠物用，没有对外销售，共花费几百块钱，没有付款凭证和聊天记录；（76）证人李某4证实，我在宠物诊所工作，2017年8月份，我通过微信朋友圈看见"A宠物营养品生产厂家"宣传宠物营养品，我就购买了"艾兰威"牌脱脂羊奶粉、益生菌粉、舒螨康喷剂、宠物微量元素片等。进了多少我忘了，花多少钱也忘了；（77）证人杨某证实，我本身卖狗笼子和狗粮，同时养了14条狗。通过网上搜索看到这个生产厂家，2016年至2018年共购买了四次产品，买的是幼犬全能钙，大概一千元左右，都用于喂养我自己的狗，没有剩余产品；3、书证（1）扶沟县公安局户籍证明，证实被告人徐军喜出生于1985年6月17日；（2）扶沟县公安局出示的无前科证明，证实被告人徐军喜无前科；（3）扶沟县公安局检查证；（4）扶沟县公安局检查笔录，证实检查过程和结果为：2018年3月23日下午扶沟县公安局治安大队配合扶沟县畜牧局对徐军喜位于扶沟县包屯镇朱村岗村的扶沟生物科技有限公司进行检查。在检查过程中发现徐军喜的公司正在生产的解螨康、皮纳特牌宠物微量元素片，艾露天使健骨钙、全能幼犬钙、全能消食片、逍遥微量元素片、卵磷脂美毛液、电解多维生素片、艾鑫天使益生菌调理素、鳖蛋爆毛粉等产品以及相关生产设备。同时在徐军喜的办公室的一台式电脑上发现发货的相关电子资料、通过天地华宇发货的快递单46张、考勤表12张以及相关书证；（5）扶沟县公安局证据保全决定书及证据保全清单，保全物品有：台式电脑一台、天地华宇快运单47张、记帐本两本、考勤表2张、艾鑫天使系列生产清单1张、宇信生物宠物集团出库清单及加工登山10页、爱斯尼出库清单2张、深圳亚非拉产品代加工协议4页、吉姆贝贝防伪码5张、产品包装样本13张、宇信制药企业生产加工合同2张；（6）扶沟县公安局扣押清单，现场扣押的宇信生物出库单；（7）河南省畜牧局文件（豫牧﹝2013﹞102号），《河南省畜牧局、河南省公安厅关于明确办理畜牧违法犯罪案件相关问题的通知》，该文件规定，一、畜禽及其肉类相关案件，"两高司法解释"第一条第二项"属于病死、死因不明或者检验检疫不合格的畜、禽、兽、水产动物及其肉类、肉类制品的"，可由县级以上动物卫生监督机构依据产地、屠宰检疫规程的检查内容，出具《检疫意见书》进行确认；二、饲料相关案件，按照《饲料和饲料添加剂管理条例》第39条、第43条、第46条的规定，生产经营不合格饲料和饲料添加剂，涉嫌刑事犯罪，县级以上畜牧部门能依法出具相关材料予以证明的，原则上不再进行实验室检验；三、兽药相关案件，（一）按照《兽药管理条例》第47条、第48条的规定，生产经营假劣兽药，涉嫌刑事犯罪，县级以上畜牧部门能依法出具相关材料予以证明的，原则上不再进行实验室检验。（二）按照《兽药管理条例》第22条规定，经营兽药的企业，应取得兽药经营许可证。无兽药经营许可证经营兽药的，经营金额个人达到五万元，单位达到伍拾万元，依法移送公安机关立案侦查；（8）扶沟县农牧局案件移送函，证实扶沟县农牧局于2018年3月26日对当事人徐军喜涉嫌无兽药生产许可证生产兽药一案，在调查中发现：当事人徐军喜涉嫌违反刑法第140条（生产、销售伪劣产品），此案超出本机关管辖范围。依照国务院令第310号《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》，将该案移送扶沟县公安局处理；（9）扶沟县农牧局先行登记保存证据通知书：登记保存的证据（产品）：超级浓缩健骨钙、卵磷脂美毛液、消食状骨液体钙、益生菌调理素、益气补血颗粒、脱脂羊奶粉、美毛粉、益生菌粉、补钙鲨鱼软骨粉、真菌康喷济、舒螨康喷剂、纳瑞斯微量元素片、牛初乳钙片、亮色美毛片、宠物微量元素片、全能幼犬钙、全营养乳钙片、健骨钙、复合微量元素、解螨康、全能消食片、全能亮美洗眼液、不明物品、不明原料共计24种产品，其中牛初乳钙片、亮色美毛片、不明物品、不明原料4种产品扶沟县农牧局未作性质认定；（10）扶沟县农牧局移送案件涉案物品清单；（11）开封市顺河回族区农林牧机局于2018年3月21日关于对涉嫌销售无饲料生产许可证的饲料案进行协查的函，证实内容为，扶沟县畜牧局：3月8日，我局在对辖区内顺河区老东锦宠物医疗室的举报情况进行核查，该动物诊疗机构在2017年12月21日购进8袋涉案产品"纯山羊奶粉"（规格：500g/袋，生产日期：2017年12月11日）用以销售，产品标签上印有"生产证字号：11609P10126ROM"，该生产许可证号不符合饲料生产许可证号编辑格式。该动物诊疗机构负责人宋玉楼只能提供出涉案产品生产企业"扶沟英格生物科技有限公司"的营业执照（副本）、进货单、产品出厂检验报告复印件，不能提供出该生产企业的生产许可证。在中国工业饲料信息网上对涉案产品的饲料和饲料添加剂生产许可信息查询后，也不能查询到该生产企业的饲料生产许可证。需贵单位对扶沟英格生物科技有限公司进行协查，请及时将相关调查情况函告我局。2018年3月21日；（12）徐军喜的公司在网络上的宣传资料截屏；（13）扶沟英格生物科技有限公司在扶沟县信用联合社的交易明细；（14）他公司委托徐军喜的分装工序委托书；（15）宇信生物等徐军喜公司的生产加工合同、出库清单；（16）徐军喜的爱斯尼骨品厂注册信息；（17）河南宇一信生物科技注册信息；（18）艾兰威宠物营养品厂注册信息；（19）扶沟英格生物科技注册信息；（20）徐军喜顺丰快递详单；（21）徐军喜产品标签样本；（22）徐军喜办公电脑内储存的发货清单，共计发货94单，货款共计403942元；（23）天地华宇物流信息清单及发货记录；（24）浙江德清县人房某指认其从徐军喜处采购的产品实物照片；（25）浙江德清县公安局电子证物检查工作记录房某与徐军喜聊天记录；（26）河北省石家庄市蒿城区公安局对孟某的"爱卡宠物用品旗舰店"检查笔录、扣押清单及现场照片；（27）孟某与徐军喜聊天记录截图及与宇信企业生产加工合同；（28）孙某提供徐军喜下属销售员小王所发微信截图；（29）安徽省颍上县人白某1注册的新贝鑫商标注册证、与徐军喜的转账记录、徐军喜提供给白某1的营业执照和质量管理体系认证证书截图；（30）河北省邢台市人陈某1购买徐军喜宠物用品索要授权证书及微信聊天记录截图；（31）张家口市公安局桥西分局扣押金某1购买徐军喜生产的宠物用品清单；（32）山东省莱州市公安局扣押清单及出库清单；（33）江西华亨宠物食品股份有限公司与扶沟英格兰生物科技有限公司交易记录、发票、销售清单、出库单、入库单、扣押清单及扣押物品照片；（34）湖南省宁乡市公安局情况说明及宁乡市人何某1购买徐军喜的物品订单详情；（35）山西吉县人刘某2购买脱脂羊奶粉、美毛粉用品联系的微信和手机号码复印件；（36）江苏省如皋市人陈某2提供对方微信与购买记录清单；（37）城都市人甘某向徐军喜购买宠物用品的物流单据及委托徐军喜生产的产品照片；（38）宇信生物宠物保健品生产企业出库单；（39）浙江省温州市人温某与徐军喜微信聊天记录；（40）河南省安阳市人许某的转账支付记录；（41）山东省东乡县人金某2与徐军喜微信及交易记录；（42）河北省邢台市人陈某1购买徐军喜宠物用品索要授权证书及微信聊天记录截图；（43）张家口市公安局桥西分局扣押金某1购买徐军喜生产的宠物用品清单；（44）山东省莱州市公安局扣押清单及出库清单；（45）江西华亨宠物食品股份有限公司与扶沟英格兰生物科技有限公司交易记录、发票、销售清单、出库单、入库单、扣押清单及扣押物品照片；（46）湖南省宁乡市公安局情况说明及宁乡市人何某1购买徐军喜的物品订单详情；（47）山西吉县人刘某2购买脱脂羊奶粉、美毛粉用品联系的微信和手机号码复印件；（48）江苏省如皋市人陈某2提供对方微信与购买记录清单；（49）城都市人甘某向徐军喜购买宠物用品的物流单据及委托徐军喜生产的产品照片；（50）宇信生物宠物保健品生产企业出库单；（51）浙江省温州市人温某与徐军喜微信聊天记录；（52）河南省安阳市人许某的转账支付记录；（53）山东省东乡县人金某2与徐军喜微信及交易记录；（54）江西喜保宠物用品有限公司营业执照、饲料生产许可证、出库单、退料单、微信与徐军喜的聊天记录截图、扣押物品照片及清单；(55)杨某提供购买商家的微信号。4、鉴定意见扶沟县农牧局物证性质认定书（侦查2卷90-94页）依据《兽药管理条例》第四十七条第二款第二项"（二）依照本条例规定应当经审查批准而未经审查批准即生产、进口的，或者依照本条例规定应当经抽查检验、审查核对而未经抽查检验、审查核对即销售、进口的；"之规定，对涉案的有生产企业名称、产品名称、产品说明书的20种产品，根据产品包装上面的生产企业名称、产品名称、产品说明书，通过在国家兽药基础信息查询系统查询，均未查询到以上20种产品的生产企业信息及产品的批准文号信息，可以认定为假兽药。另外4种没有生产企业名称和产品说明书的无法律依据，无法进行认定。第1现场勘查笔录第1扶沟县公安局现场勘验检查工作记录、现场照片及现场示意图、现场查获的产品照片；（2）扶沟县农牧局现场勘验笔录；6、视听资料徐军喜案件有关数据光盘一张上述证据经庭审质证，客观真实，来源程序合法，依法予以认定。本院认为，被告人徐军喜在未有资质及未取得兽药生产许可证的情况下生产、销售假兽药，其行为符合《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第一百四十九的规定，构成了生产、销售伪劣产品罪，公诉机关指控被告人徐军喜犯生产、销售伪劣产品罪事实清楚，证据充分，罪名成立，本院予以支持。关于指控涉案金额问题。公诉机关指控被告人徐军喜生产、销售伪劣产品金额7285886.27元，经查，1、2018年3月23日扶沟县公安局及扶沟县农牧局在共同对被告人徐军喜的公司进行查处时共扣押涉案物品种类24种，扶沟县农牧局认定其中20种产品为假兽药，而物流单中的金额也包括了没有作出性质认定的其他4种产品的金额，且在查处的被告人徐军喜电脑中的出库单中另有除这24种产品外的其他种类的产品；2、被告人徐军喜向外发送货物的物流单中载明货物名称为“宠物用品”，并未载明发送的具体是什么货物，且证人李某1证实“隔几天发一次狗盆，有时一箱，有时两箱”，证人孙某证实“订购了宠物用梳子、玩具、狗碗”，证人徐某1证实“购买他的狗粮及宠物用品”，证人耿某1证实“购买了5、6次宠物钙片、宠物链子”，证人金某1证实“第二次购买了狗盆和狗链子”，可见，公诉机关指控的徐军喜销售的金额7285886.27元中不能排除含有销售的宠物狗盆、梳子、玩具、狗碗、链子的金额，即不能明确徐军喜生产、销售伪劣产品的具体数额；3、经扶沟县价格认证中心鉴定，被扣押产品中的22种产品经鉴定价值52020.80元，其中经扶沟县农牧局认定为假兽药的20种产品价值46330.8元，该数额可认定为被告人徐军喜生产、销售的伪劣产品的数额；4、2018年3月22日扶沟县公安局在被告人徐军喜电脑里查处徐军喜2018年1月至3月出库发货清单94单共计157种产品价值403942元，该403942元产品系被告人徐军喜自行生产、销售的产品。该157种产品经被告人徐军喜辩认其中有21种共计价值89237元的产品的说明书上的主要成分、功效和适用症与扶沟县农牧局认定的产品的说明书上的主要成分、功效和适用症等不一致，另有136种产品共计314705元与扶沟县农牧局认定的产品的说明书上的主要成分、功效和适用症等一致，可依据扶沟县农牧局的性质认定认定为伪劣产品，并与上述46330.8元的总和即361035.8元作为被告人徐军喜生产、销售伪劣产品的犯罪数额。因此公诉机关指控被告人徐军喜生产、销售伪劣产品金额7285886.27元证据不足，被告人及辩护人关于被告人徐军喜生产、销售伪劣产品价值7285886.27元事实不清，证据不足的辩护意见成立，予以采纳。关于扶沟县农牧局是否具有鉴定资格的问题。辩护人认为，扶沟县农牧局没有鉴定资质，不能对涉案物品的性质做出有效的鉴定结论，经查，《河南省畜牧局、河南省公安厅关于明确办理畜牧违法犯罪案件相关问题的通知》豫牧【2013】102号文件第三兽药相关案件（一）规定，按照《兽药管理条例》第四十七条、第四十八条的规定，生产经营假劣兽药、涉嫌刑事犯罪，县级以上畜牧部门能依法作出相关材料予以证明的，原则上不再进行实验室检验。该案经扶沟县公安局及扶沟县农牧局查处后根据现场扣押的物品扶沟县农牧局能够作出相关材料予以证明，可不再另行进行实验室检验。《河南省食品药品行政执法与刑事司法衔接工作办法实施细则》第三十四条规定，公安机关在办理食品药品涉嫌犯罪案件中需要食品药品监管部门协助提供认定意见的，应当由承办案件的公安机关商请同级食品药品监管部门出具认定意见。根据该两份文件规定，扶沟县农牧局具有鉴定资质。辩护人关于扶沟县农牧局不具有鉴定资质的辩护意见不成立，本院不予采纳。关于被告人徐军喜生产、销售的产品是否是假兽药的问题。辩护人认为，被告人徐军喜生产、销售的宠物用品非兽药，更非假兽药。经查，扶沟县农牧局根据涉案产品说明书上的主要成份、适用症、营养成份、功效、配方组成、使用对象、使用范围、作用的说明，认定为兽药。并依据《兽药管理条例》第四十七条第二款第（二）项，“依照本条例规定应当经审查批准而未经审查批准即生产、进口的，或者依照本条例规定应当经抽查检验、审查核对而未经抽查检验、审查核对即销售、进口的，”之规定，对涉案的有生产企业名称、产品名称、产品说明书的20种产品，根据产品包装上面的生产企业名称、产品名称、产品说明书，通过在国家兽药基础信息查询系统查询，均未查询到以上20种产品的生产企业信息及产品的批准文号信息，认定为假兽药。《河南省畜牧局、河南省公安厅关于明确办理畜牧违法犯罪案件相关问题的通知》豫牧【2013】102号文件第三兽药相关案件（二）规定，按照《兽药管理条例》第二十二条规定，经营兽药的企业，应取得兽药经营许可证，本案中被告人徐军喜并未取得兽药经营许可证，扶沟县农牧局作为具有鉴定资质的鉴定单位，在被告人徐军喜无兽药经营许可证而生产、销售的情况下，对涉案物品的性质作出认定，程序合法，辩护人关于徐军喜涉案物品非兽药、非假兽药的辩护意见不成立，本院不予采纳。关于被告人徐军喜的违法所得问题。被告人徐军喜生产、销售伪劣产品金额361035.8元，其中经过扶沟县农牧局认定为假兽药的20种产品价值46330.8元，是被告人徐军喜生产但尚未销售的伪劣产品，不应作为违法所得予以追缴，而出库单中的136种产品共计314705元是被告人徐军喜已经销售的产品，该数额应作为被告人徐军喜的违法所得依法予以追缴。关于量刑问题。公诉机关指控被告人徐军喜生产、销售伪劣产品金额7285886.27元，建议对被告人徐军喜判处有期徒刑十五年，并处罚金。经查，被告人徐军喜2018年1月至2018年3月自行生产、销售伪劣产品361035.8元，事实清楚，证据充分，罪名成立，对其应在二年以上七年以下有期徒刑之间量刑。公诉机关指控被告人徐军喜生产、销售伪劣产品金额7285886.27元证据不充分，且与庭审查明的事实不符，建议对被告人徐军喜判处有期徒刑十五年的量刑意见不予采纳。2018年4月13日扶沟县公安局民警以传唤证的形式到包屯镇朱村岗村徐军喜家中对其进行传唤，徐军喜当时未在家，办案人员用徐军喜家属的手机通知徐军喜到扶沟县公安局接受调查，徐军喜于当日自行到案接受讯问，如实供述了其注册成立公司并加工、生产、销售宠物用品的事实。被告人徐军喜的行为应认定为自首。虽然被告人徐军喜辩称其不构成生产、销售伪劣产品罪，此辩解是其对其行为性质的辩解，对其注册成立公司并加工、生产、销售伪劣产品的犯罪事实供认不讳，不影响其自首的成立。辩护人关于被告人徐军喜系自首的辩护意见成立，本院予以支持。被告人徐军喜无前科、自首，可依法从轻处罚，辩护人建议对被告人从轻处罚的辩护意见予以采纳。根据本案的事实、情节及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第一百四十九条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人徐军喜犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二十万元。罚金于判决生效之日起十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年5月6日起至2021年2月16日止）。二、被告人徐军喜的违法所得314705元依法予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省周口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。审 判 长  娄本升审 判 员  林文俊人民陪审员  王卫东二〇一九年十一月二十九日法官助理王翔宇书记员任玲玲