河南省安阳市文峰区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0502民初1443号原告：郑州弘业工程承包有限公司，住所地郑州市惠济区长兴路21号五环大厦。法定代表人：石成林，职务董事长。委托诉讼代理人：马天星，河南贵仁律师事务所律师。委托诉讼代理人：王林，男，1973年7月19日出生，汉族，该公司员工，住郑州市金水区。被告：湖南建工集团有限公司（原名称：湖南省建筑工程集团总公司），住所地长沙市天心区芙蓉南路一段788号。法定代表人：叶新平，职务董事长。委托诉讼代理人：雍彬，湖南汗青律师事务所律师。委托诉讼代理人：田雪萍，湖南汗青律师事务所律师。原告郑州弘业工程承包有限公司（以下简称郑州弘业公司）诉被告湖南建工集团有限公司（以下简称湖南建工公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告郑州弘业公司的委托代理人马天星、王林，被告湖南建工公司的委托代理人雍彬、田雪萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑州弘业公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付拖欠工程款1748443.34元的违约金542017.43元（自2012年1月10日起至2017年2月20日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）；2、判令被告赔偿未按时返还保证金的损失36393.44元（自2011年12月17日起至2012年7月26日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）；3、判令被告支付2011年12月17日至2012年1月15日期间使用施工机械相关租赁费及工资40000元；4、判令被告赔偿原告租赁文峰区兴豫建筑设备租赁站的钢管、扣件、顶丝、工字钢租赁费损失294348.24元（2011年12月17日至2012年8月16日）；5、判令被告赔偿2012年1月16日至2012年7月23日施工电梯、塔吊租赁费损失107100元；6、判令被告赔偿现场看护费192000元（自2011年12月17日至2012年7月23日止）；7、判令被告支付原告职工遣散费用40000元；8、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原、被告于2011年2月24日签订了建设工程施工劳务合同，合同约定：原告采取大清包方式承包安阳迎宾馆8号楼工程施工。单价每平米360元包死，政策变更及增减工程单价不变，按实际增减面积计算。合同签订后一周内原告汇给被告合同履约保证金150万元。工程主体至正负零返还原告贰拾万元，至三层主体完工返还原告叁拾万元，主楼主体工程及左右裙房主体工程完工返还原告伍拾万元，全部工程验收合格后返还原告伍拾万元。被告未按合同约定支付劳务费，承担违约责任。合同签订后，原告按照约定进场施工。2011年12月16日，被告湖南建工公司中原分公司向原告发出通知：“终止双方签订的建设工程施工劳务合同；2011年12月19日上午至2011年12月25日，双方在湖南建工安阳迎宾馆项目部按合同结算工程款；2012年元月10日支付工程款。结算未结束前，工地现场中的一切工具不准乱拉（包括钢管、模板、扣件等）。结算中，不准带领工人到公司堵门、闹事、否则造成一切后果自负。接到湖南建工项目部的书面通知后，方可运走属于弘业公司的工具”。2011年12月28日，原、被告确认停工之日至2012年1月15日，原告机械设备由被告使用，租金及工资由被告支付。2012年7月23日，安阳市住房和城乡建设局召集相关部门及河南昊澜置业有限公司、被告、原告进行协商解决定：“原告安阳项目负责人王林、蔡店莆向被告出具证明，证明并担保租赁设备款全部付清，3日内被告将郑州弘业劳动公司保证金余款100万元退还。双方委托安阳市住建局定额站对已完工的工程量进行结算。双方如有异议可进行诉讼解决。索赔、变更等其他事项，双方以诉讼的形式解决。2012年8月15日前，被告向原告拨付110万元，用于支付原告的劳务用工等费用”。2013年5月，原告向安阳市文峰区人民法院起诉请求判令被告支付拖欠工程款2943787元，被告提起反诉请求判决原告返还多支付的工程款883000元。2016年9月30日，安阳市文峰区人民法院作出（2016）豫0502民初1139号民事判决，被告湖南建工公司于该判决生效后十日内支付原告工程款1748443.34元，驳回被告的反诉请求。被告不服提起上诉，安阳市中级人民法院作出（2016）豫05民终字4092号民事判决，维持原判。2017年3月14日，安阳市文峰区人民法院对被告强制执行。现原告就履行建设工程施工劳务合同拖欠工程款的违约金、未按照约定返还履约保证金，以及解除该合同至安阳市住建局协调会议期间的周转材料费、设备租赁费、被告使用设备费用、现场看护费用，向法院提起诉讼。被告湖南建工公司辩称，原被告双方系协商解除承包合同，并非被告单方违约解除，原告诉请工程款违约金没有合同依据、事实依据和法律依据。被告已按照约定期限退还保证金，原告诉请保证金利息损失无任何依据。原告主张施工机械相关租赁费及工资、钢管等租赁费损失、施工电梯及塔吊租赁费损失缺乏依据。原告主张现场看护费及遣散费用缺乏依据。原告诉请已超诉讼时效。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。原告提交了：1、2011年2月14日建筑工程施工劳务承包合同（大清包）；2、2011年12月16日通知；3、安住建信××（××）××安阳市住房和城乡建设局会议纪要；4、（2016）豫0502民初1139号民事判决书复印件；5、（2016）豫05民终4092号民事判决书；6、2010年10月22日收据复印件；7、2011年12月28日承诺；8、文峰区兴豫建筑设备租赁站结算证明、收款条；9、施工电梯租赁合同；10、塔式起重机租赁合同；11、看护人员费用清单；12、2011年11月28日承诺书和附件复印件；13、资产评估报告书。被告提交了：1、2011年12月16日通知；2、（2016）豫05民终4092号民事判决书；3、2012年9月18日协议书；4、2012年9月27日协议书；5、2012年11月25日民事起诉状；6、建筑工程施工劳务承包合同（大清包）复印件；7、安阳市住房和城乡建设局会议纪要复印件；8、郑州弘业建筑工程有限公司第二分公司工商登记信息。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院查明事实如下：1、原、被告于2011年2月14日签订了建设工程施工劳务承包合同，合同约定由原告承包建设安阳迎宾馆8号楼工程基础结构及主体结构的大清包工程，按建筑面积计取劳务费，一次性包死价总价360元每平方米（其中含30元安全费每平方米、20元工期费每平方米、10元文明施工费每平方米），如有政策调整，此工程工资将不再调整，该工程因图纸变更、工程量增减，费用不再增减，如有建筑面积的增减，按实际增减面积计算。劳务费按国家现行建筑面积计算规则计算的建筑面积乘以综合单价（主楼基础和主楼其它不能计算面积的按主楼一层建筑面积计算；左裙楼基础和裙楼其它不能计算面积的按左裙房一层建筑面积的50%计算；右裙楼基础和裙楼其它不能计算面积的按右裙楼一层建筑面积的20%计算）。合同还对工程的承包内容及范围、具体工作内容、付款方法、工期要求、工艺及质量要求、双方的责任以及违约责任等进行约定。2、2011年12月16日,被告湖南建工公司中原工程分公司向原告发出通知，通知原告郑州弘业公司因原告没有按照安阳迎宾馆8号楼工程项目的劳务合同的相关条款执行，双方协商终止合同，要求原告于2011年12月19日上午到安阳工地项目部按合同结算施工工程款，截止至2011年12月25日，结算后于2012年1月10日结算工程款。3、原、被告就工程款的纠纷诉至本院，本院作出（2016）豫0502民初1139号民事判决书，判决被告支付原告工程款1748443.34元，被告不服提起上诉，安阳市中级人民法院作出（2016）豫05民终4092号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。4、被告湖南建工公司中原工程分公司与2010年10月22日收取了原告郑州弘业公司第二分公司的保证金150万元。5、文峰区兴豫建筑设备租赁站出具证明，证明2011年12月17日所租赁的物品钢管、扣件、顶丝、工字钢到2012年8月16日租赁费为294348.24元，并出具收到294300元的收条。6、河南同德资产评估有限公司作出资产评估报告书，评估结论：经评定估算，2012年1月16日至2012年7月23日期间，委估施工电梯、塔吊租赁费损失价为107100元。本院认为，关于原告请求被告支付拖欠工程款的违约金，按中国人民银行同期贷款利率计算，应视为其主张的是利息部分的损失，2011年12月16日的通知上显示“结算后2012年元月10日结算工程款”，故双方需进行结算后被告向原告支付工程款，现有证据不能显示双方在2012年1月10日之前已经结算，直到原告将被告诉至法院，通过法院对原告所施工的工程造价进行鉴定确定了原告所施工的工程总价款，原被告均未举证证明在2012年1月10日之前双方未进行结算的原因，故原告请求违约金双方均应承担50%的责任，被告应向原告支付拖欠工程款自2012年1月10日至2017年2月20日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息的50%。关于原告请求被告支付未按时返还质保金的损失，2011年2月14日，双方签订的建筑工程施工劳务承包合同中虽约定了质保金退还的阶段性时间，但在全部工程验收合格前，该合同已经终止履行，在2012年7月23日的会议纪要中显示“湖南建工集团在收到郑州弘业劳务公司安阳项目负责人王林、蔡店莆用其名义担保的租赁设备已付全款相关证明后，3日内将郑州弘业劳务公司安阳项目部负责人王林、蔡店莆施工前交纳的质保金剩余款100万元，退还当事人”，应视为双方对质保金的退还时间重新进行了约定，该份会议纪要的时间是2012年7月23日，即便当天被告收到了相关证明，被告在2012年7月26日向原告支付保证金也不存在逾期支付的情形，故原告请求被告支付自2011年12月17日至2012年7月26日止，按中国人民银行同期贷款利率计算的损失，本院不予支持。关于原告请求被告支付自2011年12月17日至2012年1月15日期间使用施工机械相关租赁费及工资40000元，原告提交的承诺虽记载了“机械设备让湖南建工使用到2012年1月15日，租金及工资由湖南建工支付”，但该内容并未得到被告的确认，原告也未提交租赁费及工资数额的证据，本院不予支持。根据2011年12月16日的通知第三条“在结算未结束前，工地现场中的一切工具不准乱拉（包括钢管、模板、扣减等一切工具）”，根据该通知的第二条，双方应在2012年1月10日前进行结算，原、被告均未举证证明在2012年1月10日之前双方未进行结算的原因，故原告请求租用的钢管等费用、施工电梯塔吊租赁费，被告应承担50%的责任，关于租赁钢管等费用，文峰区兴豫建筑设备租赁站出具了证明，证明2011年12月17日至2012年8月16日的租赁费为294348.24元，根据原告提交的收到条，应按照294300元计算，但原告主张该项费用应从2012年1月10日计算，故2012年1月10日至2012年8月16日的租赁费应为277132.5元（294300元÷8个月÷30天×7个月零16天），被告应支付原告该项费用的50%，即138566.25元。河南同德资产评估有限公司作出资产评估报告书，评估结论：2012年1月16日至2012年7月23日期间，委托评估施工电梯、塔吊租赁费损失为107100元，被告应向原告支付该项费用的50%，即53550元。原告请求现场看护费，其提交的证据为个人出具的收据，属于证人证言，因证人未到庭，本院不予采纳，对原告的该项请求，本院不予支持。原告请求职工遣散费40000元，其未提交证据予以证明，本院不予支持。原、被告因工程款的纠纷诉至本院，本院于2016年9月30日作出（2016）豫0502民初1139号民事判决书，被告不服提起上诉，安阳市中级人民法院于2016年11月30日作出（2016）豫05民终4092号民事判决书，诉讼中经过鉴定确定了原告所施工的工程造价，原告于2018年4月9日向本院提起诉讼，请求被告赔偿各项费用，原告诉请未超诉讼时效。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告湖南建工集团有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告郑州弘业工程承包有限公司拖欠工程款1748443.34元的利息损失（自2012年1月10日至2017年2月20日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息的50%）；二、被告湖南建工集团有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告郑州弘业工程承包有限公司租赁的钢管、扣件、顶丝、工字钢租赁费损失138566.25元；三、被告湖南建工集团有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告郑州弘业工程承包有限公司施工电梯、塔吊租赁费损失53550元；四、驳回原告郑州弘业工程承包有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15102元，减半收取7551元，由原告郑州弘业工程承包有限公司负担4496元，被告湖南建工集团有限公司负担3055元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审判员 王 敬二〇一九年十一月一日书记员 张凯欣