贵州省黄平县人民法院刑 事 判 决 书（2019）黔2622刑初46号公诉机关贵州省黄平县人民检察院。被告人王荣义，男，1982年9月8日出生，苗族，大学本科文化，黄平县烟草专卖局职工，贵州省凯里市人，住凯里市旁海镇旁镇社区1号。因涉嫌盗窃罪，于2019年2月17日被黄平县公安局刑事拘留，2019年3月1日经黄平县人民检察院批准逮捕，2019年3月2日黄平县公安局执行逮捕，现羁押于黄平县看守所。辩护人侯曾育，贵州天合律师事务所律师。黄平县人民检察院以黄检公诉刑诉〔2019〕267号起诉书指控被告人王荣义犯盗窃罪，向本院提起公诉，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案，黄平县人民检察院指派检察长吴世鑫出庭支持公诉，被告人王荣义到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。黄平县人民检察院指控，被告人王荣义系黄平县烟草专卖局职工，2019年2月3日11时许，王荣义趁单位下班后办公室无人之机，用事先准备好的编织袋和渔具包把烟草专卖局扣押存放在办公室的171条香烟盗走，并将所盗窃的香烟卖给江某等人。案发后，被告人王荣义的亲属代为退缴赃款48780元。公诉机关认定上述事实的证据如下：1.立案决定书、接受证据材料清单、价格认定书等书证；2.证人郑某、杜某等人的证言；3.被害人潘某的陈述；4.被告人王荣义的供述与辩解；5.鉴别检验报告；6.指认笔录、辨认笔录、提取笔录；7.ＤＶＤ视频光碟。公诉机关认为，被告人王荣义以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。鉴于其归案后能够如实供述自己的犯罪事实，且积极退赃，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以对其从轻处罚。被告人王荣义对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，请求从轻处罚。被告人王荣义辩护人的辩护意见为，1、王荣义盗窃案香烟源自烟草局查没的张某非法来源的202条香烟，为此公安机关两次向烟草局调取该清单，但两次调取的清单数量和编号不能一一对应，且该两份清单来源也不清楚，不能作为定案依据。2、郑某签名抄写的被扣押清单不真实、不客观，也不合法，因为郑某在2019年2月13日签署的接受证据材料清单上所写不客观、不真实，在2019年6月11日手抄的编码清单与实际情况不符，不能作为定案依据。3、对“贵烟（喜）”和“贵烟（硬）”两种品牌香烟的真伪反复作了三次鉴定，这鉴定意见不能作为定案依据，因为没有附鉴定机构及鉴定人员的资质证明，鉴定委托人为被害人单位黄平县烟草局，程序违法，送检样品未经被告人确认，被盗香烟有二十多个品牌，仅仅对“贵烟（喜）”和“贵烟（硬）”进行真伪鉴定，不对其他品种做鉴定，即便鉴定程序合法，也只能确认这两种香烟为真烟，不能确认其他品牌香烟为真烟。4、指控王荣义犯盗窃罪且数额巨大的核心证据是《价格认定结论书》，但该份鉴定结论根本不能作为证据使用，因为，该份证据没有鉴定机构、鉴定人的资质证明，没有鉴定人签名，该份证据不是书证，不能像公诉人所说的为书证，该份鉴定在价格认定过程及方法中陈述进行了现场勘验，被盗香烟有部分都没有被追回，何来现场勘验。5、王荣义从电脑里打印的1月份查扣违规卷烟的报表，不仅有查扣张某的，也有查扣其他人的，但是报表中没有明确表明哪些是查扣张某的，该份报表不明确，不能作为定案依据。6、公诉机关出示的证据有不合法、不客观之处，一是2019年2月18日签署的《接受证据材料清单》公安机关人员和烟草局工作人员同时笔录，不符合常理，该份证据不客观。二是烟草局自己向公安机关送交了自己出具的几份关于被盗香烟为真烟及价值表，烟草局为被害人且与案件有利害关系，其也没有鉴定资质，不合法。7、起诉书没有明确指控盗窃的具体价值金额。8、王荣义如实坦白认罪，积极退赃，依法应当从轻处罚。综上所述，鉴于在认定王荣义涉嫌盗窃香烟数量和价值的核心证据存在不合法、不客观的情况下，王荣义自愿认罪并积极退赃，请法庭按构成盗窃罪的较低金额标准判处刑罚，建议法庭对王荣义适用缓刑。经审理查明，被告人王荣义系黄平县烟草专卖局职工，2019年2月3日11时许，王荣义趁单位下班后办公室无人之机，用事先准备好的编织袋和渔具包把黄平县烟草专卖局查没扣押张某无证经营的存放在该局办公室的171条香烟盗走，并将所盗窃的香烟卖给江某、郑某等人。经鉴定，被盗香烟价格人民币48780元。案发后，从郑某处追回被盗香烟55.3条，被告人王荣义的亲属代为退缴赃款48780元。上述事实有以下证据予以证实：一、书证。1、接处警登记表、报案回执、受案登记表、受案回执、立案决定书、立案告知书，主要证实案件来源以及公安机关立案侦查的情况2、传唤证、拘留证、拘留通知书、提讯提解证、变更羁押期限通知书，主要证实被告人王荣义被刑事拘留的情况。3、检查笔录、提取痕迹、物证登记表，主要证实黄平县公安局对王荣义进行人身检查的情况。4、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书，主要证实逮捕王荣义的情况。5、接受证据材料清单，主要证实（1）潘某向黄平县公安局提交卷烟真伪的证明一张、被盗卷烟编码两张、卷烟零售价格认定明细表两张、鉴别检验报告三张；（2）郑某向黄平县公安局提交的贵烟硬高遵17条、贵烟喜贵13条、贵烟硬黄精品4.7条、利群新版4条、利群软蓝3条、白沙精品三代4条、玉溪软1条、贵烟蓝色的爱2条、红塔山新时代3条、云烟紫云2.6条、贵烟玉液1号1条；（3）郑某向黄平县公安局提供微信聊天记录6张即郑某和江某关于办证、订烟及转账记录，江某和义哥订烟及转账记录；（4）潘某向黄平县公安局提供视频截图两张；（5）王某向黄平县公安局退赃48780元，同日将钱发还给黄平县烟草专卖局稽查大队李伟。6、调取证据通知书、调取证据清单，主要证实黄平县公安局向黄平县烟草局调取监控视频100段、涉案烟草专卖品价值表3张、涉案202条烟草编号3张以及王荣义在该单位的工作部门及职责等材料。7、黄平县烟草专卖局证明，主要证实2019年2月26日黄平烟草局出具证明该局于2019年2月3日丢失的23品牌171条烟全部为真烟。8、黄发改认证[2019]9号价格认定结论书，主要证实黄平县烟草专卖局被盗香烟23品牌171条，总价格48780元。9、起诉意见书、移送审查起诉告知书，主要证实王荣义涉嫌盗窃罪向黄平县人民检察院移送审查起诉的事实。10、行政处罚决定书（黄烟处理［2019］002号），主要证实2019年1月22日黄平县烟草专卖局执法人员在平溪镇卷烟市场检查时，在张某经营场所卷烟展示柜下卷烟存放处查获202条卷烟。二、证人证言1、证人潘某的证言，主要证实2019年1月22日在平溪检查市场时查获202条烟。存放在铁皮柜的香烟被盗，怀疑是王荣义偷的。查看监控发现2019年2月3日中午13时，王荣义和一个陌生人从办公室拿东西出来放在越野车上，他们上车后就走了。2、证人杜某的证言，主要证实被盗卷烟171条，总价值48780元人民币，通过监控视频发现王荣义与一名陌生男子从办公室拿东西出去上越野车走了，存放储物柜的钥匙是潘某在保管。3、证人郑某的证言，主要证实通过江某向黄平县烟草局的“义哥”买了65条烟，卖剩下的我就带到公安局交给你们警察了。4、证人王某的证言，主要证实王荣义偷的烟价值48780元，他已经自愿赔偿48780元。5、证人江某的证言，主要证实王荣义的电话是151××××8640，微信名叫义哥，姓郑的微信名专卖水果附带红喜事干货批发。2019年2月3日王荣义打电话联系叫其到烟草局办公室拿烟。帮姓郑的朋友向王荣义订80条烟，微信付了10400元给王荣义。当天从王荣义处拿到烟硬遵好像24条、磨砂20条、云烟4条、利群4条、贵烟一条、贵烟2条、红塔山3条，白沙烟4条，拿到的烟和订的烟不一样是因为王荣义给我讲有些烟没有那么多，拿其它的烟给我，我就同意了，回来通过微信转账又补了他1086元。6、证人郭某的证言，主要证实给王荣义从烟草局拉装有东西的蛇皮口袋和渔具袋去凯里。7、证人李某的证言，主要证实王荣义是黄平县烟草专卖局稽查大队的职工，主要负责我们稽查大队的案件管理。这批涉案香烟不是王荣义保管，是潘某保管。这批涉案烟草是2019年1月22日在平溪市场检查时发现张某是无证经营烟草户，所以就把这批烟草扣押了，一共扣押了202条卷烟，这批烟有编码的我可以提供给你们，王荣义偷走了171条卷烟。8、证人张某的证言，主要证实在平溪中街政府对面开了一家小卖部，没有烟草专卖许可证，用其姐夫的烟证定了170条卷烟左右，从周边收了60条左右卷烟。三、鉴定文书1、鉴别检验委托书、鉴定意见通知书，主要证实黔东南州烟草公司黄平分公司于2019年7月12日委托贵州省烟草质量监督检测站对王荣义盗窃案的卷烟进行鉴定。贵州省烟草质量监督监测站出具鉴别检验报告，样品编号为ZW52190713480(喜贵)，6901028037068（条码）鉴定为真烟。样品编号为ZW52190713481(硬遵)，6901028039833（条条码）鉴定为真烟，并附有鉴定机构及鉴定人员资质证书。将鉴定结果通知被告人王荣义。四、勘验、检查、辨认等工作记录1、辨认笔录。主要证实（1）潘某辨认出监控视频中的男子为王荣义；（2）王荣义辨认出江某就是同他一起从烟草局把烟拿回来，并将其中两蛇皮口袋的香烟卖给姓江的男子；（3）郑某辨认其向江某购买的涉案卷烟，并记录被扣押的卷烟编码。2、王荣义指认笔录，主要证实被告人王荣义对盗窃香烟的办公室、铁皮柜、纸箱、上车位置进行指认，附指认照片10张。3、提取笔录，主要证实（1）让被告人王荣义查看其盗窃香烟的编码并提取，后附有王荣义查看电脑香烟编码照片两张，以及被盗香烟条码；（2）在见证人见证下对王荣义盗窃的香烟随机抽取2条送检，在王荣义的指认下对随机的2条香烟进行封存，拍摄照片4张五、被告人王荣义的供述及辩解，主要供述盗窃香烟的事实，烟是我们单位去平溪镇查获扣押在我们办公室的，也属于涉案物品，查获这批烟的这个过程我没有参与。扣押这批烟后不是由我保管，铁皮柜的钥匙是领导保管的，领导也没有明确让我来保管。本院认为，被告人王荣义盗窃他人财物，数额巨大的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究被告人的刑事责任，公诉机关指控被告人的犯罪事实和罪名成立。被告人王荣义盗窃数额48780元，属数额巨大，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。关于辩护人提出的本案卷烟清单不能作为定案依据的辩护意见，经审查，本案中卷烟清单系侦查机关依法从被害单位调取并且有被害单位查处的行政处罚决定书予以证实，足以认定；关于辩护人提出的价格认定结论书不能作为定案依据的问题，经审查，该份价格认定结论书系黄平县价格认证中心依法依职权作出的结论，结论客观真实，足以认定；关于辩护人提出的卷烟真伪鉴别结论不能作为定案依据的问题，经审查，该份证据系贵州省烟草质量监督监测站依职权作出的，且被查没人也证实该烟是从正规渠道获取，可见该结果客观真实，依法可以作为定案依据。关于辩护人提出对被告人适用缓刑的意见，经审查，被告人王荣义盗窃数额巨大，依法应当判处三年以上有期徒刑，社会危害性大，依法不宜适用缓刑。关于辩护人提出的被告人具有坦白情节且积极退赃，依法可以从轻处罚的意见，符合客观事实，本院予以确认，对被告人王荣义依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：被告人王荣义犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币肆仟元（4000元，已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月17日起至2022年2月16日止），罚金限于本判决生效之日起十日内交纳。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  阳崇子人民陪审员  周江智人民陪审员  杨惠平二〇一九年十一月二十九日法官助理袁齐蔚书记员杨麒群