湖北省仙桃市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鄂9004民初3877号 原告：杨琪，男，1985年9月18日出生，汉族，仙桃市人，无业，住仙桃市。 委托诉讼代理人：詹群娥，湖北法辉律师事务所律师。 被告：叶茂，男，1985年10月1日出生，汉族，仙桃市人，个体工商户，住仙桃市。 委托诉讼代理人：刘瑜，湖北龙田律师事务所律师。 被告：张钺，男，1991年6月30日出生，汉族，仙桃市人，务工，住仙桃市。 委托诉讼代理人：陈雷，湖北京百泽律师事务所律师。 被告：谢明，男，1984年2月5日出生，汉族，仙桃市人，务工，住仙桃市。 原告杨琪与被告叶茂、张钺、谢明合伙协议纠纷一案，本院于2019年8月26日立案后，依法适用简易程序，于2019年9月20日公开开庭进行了审理，原告杨琪及其委托诉讼代理人詹群娥、被告叶茂的委托诉讼代理人刘瑜、被告张钺的委托诉讼代理人陈雷及被告谢明到庭参加诉讼。本院于2019年10月16日再次公开开庭进行了审理，原告杨琪及其委托诉讼代理人詹群娥、被告叶茂及其委托诉讼代理人刘瑜、被告张钺及其委托诉讼代理人陈雷、被告谢明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杨琪向本院提出诉讼请求：1.解除杨琪与叶茂、张钺、谢明口头约定的投资入股协议；2.叶茂返还杨琪投资款70000元、张钺返还杨琪投资款15400元，并支付利息（自2018年11月23日至还款之日止，按银行同期贷款利率计算）。事实与理由：2018年11月份，杨琪与叶茂、张钺口头约定，由杨琪出资140000元，入伙叶茂、张钺、谢明合伙经营的“自由行户外”，占20%份额（其中叶茂与张钺各10%）。按照约定，杨琪于2018年11月23日通过中国银行将140000元转账到叶茂银行账户作为投资。后叶茂将其中的70000元转给了张钺。2019年6月7日和2019年6月10日，叶茂、张钺分别向杨琪出具了收据。因叶茂无故退出合伙，导致杨琪与叶茂、张钺、谢明之间的投资入伙协议未能履行。杨琪遂找叶茂、张钺协商处理杨琪投资款的问题，经协商，张钺返还杨琪投资款54600元，下欠15400元，并出具确认书。叶茂对返还杨琪投资款却置之不理，分文未返还。杨琪认为，杨琪交付的140000元属于入伙投资款，叶茂、张钺收到杨琪投资款未遵循诚实信用原则将投资款切实用于“自由行户外”运营，未及时告知款项用途及经营状况并按时分配利润，未按约与杨琪共同经营三年以上，构成严重违约，导致杨琪无法实现合同目的。杨琪与叶茂、张钺、谢明合伙经营期间有盈利，没有出现亏损，故杨琪依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条和《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定依法解除合同、要求被告叶茂、张钺返还投资款并赔偿损失。 叶茂辩称，杨琪自愿入伙“自由行户外”，因“自由行户外”经营已经不需要增资入伙，经与叶茂、张钺协商，对“自由行户外”的固定资产、品牌价值以及营利能力进行估价后，杨琪同意支付140000元购买叶茂、张钺各10%的合伙份额。杨琪给叶茂的70000元是购买叶茂在“自由行户外”合伙中享有的10%份额，属于叶茂个人所有。杨琪与叶茂、张钺、谢明约定的投资入伙协议已经实际履行。叶茂在2019年2月经全体合伙人同意退伙。2019年6月，叶茂按照杨琪的要求补充一份转让收据，将其在“自由行户外”剩余的30%份额也转让给杨琪，叶茂在合伙关系中的权利、义务均已履行完毕，请求驳回杨琪的诉讼请求。 张钺辩称，杨琪以70000元购买张钺在“自由行户外”享有的10%份额，杨琪与叶茂、张钺、谢明约定的投资入伙协议已经实际履行，杨琪入伙经营，并且在叶茂退伙后杨琪、张钺、谢明继续经营至2019年6月，因三人账目收支不明产生分歧，杨琪遂要求退伙，杨琪要求解除合同返还投资款的事实和理由不成立，请求驳回杨琪的诉讼请求。 谢明辩称，谢明知道杨琪出资140000元入伙“自由行户外”，分别以70000元购买叶茂、张钺各10%合伙份额，谢明不反对杨琪入伙。谢明没有收到过杨琪的出资款，合伙期间也不负责管理合伙财务，请求驳回杨琪的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求提交了相关证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。杨琪提交的“自由行户外”店铺招牌照片、140000元银行转款凭证及叶茂、张钺收据、张钺确认书等证据，叶茂、张钺、谢明对真实性未提出异议，能够证明杨琪入伙的事实，本院依法予以采信。杨琪提交其他证据以及叶茂提交的证据，与本案争议焦点无关，也不能证明其证明对象，本院依法不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年7月，叶茂、张钺、谢明合伙经营户外运动、户外拓展培训以及户外商品销售，口头约定合伙期间按照4:4:2的比例共负盈亏。合伙期间租赁店铺进行装修并购买相应设备、商品，店铺招牌名称为“自由行户外”，注册登记的个体工商户名称为“仙桃市三鹰户外服务部”。2018年11月23日，经与叶茂、张钺协商，杨琪出资140000元购买叶茂、张钺各10%合伙份额，入伙“自由行户外”经营，口头约定合伙期限为三年，叶茂、张钺、谢明、杨琪合伙份额比例为3:3:2:2。杨琪当天将140000元交付叶茂后，叶茂当天交付张钺70000元。事后，谢明对杨琪入伙无异议。四人合伙期间，由叶茂负责财务管理，各项收支及账簿由叶茂负责，每次户外运动活动结束后进行一次结算并按约定比例负担支出、分配盈利，合伙账上不留存现金。2019年2月2日，四人将合伙期间盈利分配完毕后，叶茂退出合伙经营，对其他合伙财产没有进行退伙结算。张钺、杨琪、谢明继续合伙经营，期间由杨琪负责合伙收支及记账至2019年3月10日，随后由张钺负责各项收支、由杨琪负责记账。2019年5月底，杨琪提出退伙并要求张钺、叶茂退还合伙投资款。2019年6月7日，叶茂向杨琪出具一份收据，载明收到杨琪入伙投资款70000元，将其“自由行户外”40%份额转让杨琪。2019年6月10日，张钺向杨琪出具收据一份，载明收到杨琪入伙投资款70000元，将其“自由行户外”10%份额转让杨琪。2019年7月25日，张钺与杨琪签订一份确认书，确认张钺同意将其收到的70000元退还杨琪，其中54600元已用潜江东澳食品有限公司未结款项偿还，下欠15400元，叶茂与杨琪的债务关系与张钺无关。 另查明：个体工商户“仙桃市三鹰户外服务部”于2019年5月17日注销登记。本案诉讼中，张钺、谢明表示不愿意继续合伙经营，“自由行户外”合伙已经终止。 本院认为：合伙期间，合伙人经其他合伙人同意可以将其合伙份额对外转让。叶茂、张钺各收取杨琪70000元并转让10%合伙份额给杨琪，是双方约定的入伙方式，不违反法律规定，合法有效。杨琪入伙“自由行户外”经营，经过了叶茂、张钺、谢明的一致同意，杨琪与叶茂、张钺、谢明之间成立合伙关系。杨琪支付的140000元对于杨琪而言是入伙投资款，对于叶茂和张钺而言是合伙份额转让款，叶茂、张钺分别收取的70000元应属于其各自所有，不属于合伙共有财产。从杨琪起诉状中陈述的事实以及提交叶茂、张钺出具的收据作为证据，并且在合伙期间未主张将140000元用于合伙支出或进行分配，四人均按照约定比例负担每次户外活动支出的事实来看，杨琪应当清楚这140000元属于支付给叶茂和张钺个人的，不是作为合伙共有财产，因此杨琪认为叶茂、张钺未将140000元用于合伙共同经营构成违约的理由不成立。叶茂、张钺收到转让款后，按约转让份额，四人开始合伙经营，投资入伙协议已经履行，叶茂退出合伙经营后，杨琪与张钺、谢明继续合伙至杨琪本人要求退伙，杨琪认为张钺、叶茂根本违约导致合同目的不能实现的理由不成立，对杨琪要求解除投资入伙协议的诉讼请求，本院依法不予支持。杨琪支付140000元对价后即享有对入伙后的合伙财产及合伙收益进行管理、处分的权利，退伙时结算分割的应当是合伙共有财产，140000元属叶茂、张钺个人所有，不属于退伙结算时由合伙人共同处分的财产范围，杨琪认为合伙期间没有亏损，退伙时应当返还140000元合伙份额转让款的理由不成立。杨琪申请对合伙期间资产、利润进行司法审计，但其支付的140000元不属于合伙共有财产，其诉讼请求没有涉及合伙共有财产或盈余的处分，退伙结算及合伙共有财产处理不属于本案审理范围，并且杨琪没有提交可用于结算的会计账簿及会计凭证，也不具备进行司法会计鉴定的条件，因此本院未组织司法会计鉴定。杨琪等四人对退伙约定不明，合伙人要求退伙的，原则上应当准许。叶茂退伙后，张钺、谢明、杨琪继续合伙经营，杨琪没有证据证明叶茂退伙给杨琪、张钺、谢明造成损失，且合伙时没有明确约定不得退伙也没有约定退伙应承担的法律责任，杨琪认为叶茂无故退伙，应当退还其投资款并支付利息，缺乏约定或法定理由，对其要求叶茂退还70000元投资款的诉讼请求，本院依法不予支持。杨琪退伙时，张钺出具确认书同意返还70000元，已经返还54600元，下欠15400元，系其对自己权利的处分，不违反法律规定，对杨琪要求张钺返还15400元的诉讼请求，本院依法予以支持，其要求张钺支付利息不符合双方约定，缺乏法律依据，本院依法不予支持。依照《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十一条、第五十二条、第五十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告张钺于本判决生效之日起十日内返还原告杨琪投资款15400元； 二、驳回原告杨琪的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1935元，减半收取计967.50元，由原告杨琪负担792.50元，由被告张钺负担175元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省汉江中级人民法院。 审判员  赵艳芬 二〇一九年十一月十三日 书记员  黄大明