广东省江门市新会区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0705民初6094号原告：邓国华，男，汉族，1969年1月28日出生，住江门市新会区。委托诉讼代理人：李燕安，广东贯虹律师事务所律师。委托诉讼代理人：阮雄辉，广东贯虹律师事务所律师。被告：广东省台山市凯明电镀厂有限公司。住所地：台山市水步镇中山工业区。统一社会信用代码：914407006177393316。法定代表人：许云化，该公司经理。委托诉讼代理人：苏锦浓，广东弘新君睿律师事务所律师。被告：江门市新会区司前金利宝实业有限公司。住所地：江门市新会区司前镇小坪路。统一社会信用代码：91440705708000268N。法定代表人：李葆情。被告：李葆情，男，汉族，1956年8月6日出生，住江门市新会区。被告：何玉霞，女，汉族，1957年9月9日出生，住江门市新会区。被告：李锦超，男，汉族，1983年4月14日出生，住江门市新会区。第三人：关登杰，男，汉族，1980年12月5日出生，住江门市新会区。第三人：吕贵田，男，汉族，1974年1月2日出生，住江门市新会区。第三人：江门市厚德金属制品有限公司。住所地：江门市新会区司前镇石步村委会凤鸣村民小组猪山（土名）。统一社会信用代码：914407055724092749。法定代表人：张瑞坤。第三人：李炎旋，男，汉族，1969年10月3日出生，住江门市新会区。第三人：江门市新会区鸿凯纸品厂。住所地：江门市新会区双水镇田心村。统一社会信用代码：91440705729221529W。负责人：谭华坚，该厂厂长。原告邓国华与被告广东省台山市凯明电镀厂有限公司、江门市新会区司前金利宝实业有限公司、李葆情、何玉霞、李锦超、第三人关登杰、吕贵田、江门市厚德金属制品有限公司、李炎旋、江门市新会区鸿凯纸品厂执行分配方案异议之诉一案，本院于2019年9月4日立案，于2019年11月7日适用简易程序公开开庭进行了审理。原告邓国华的委托诉讼代理人阮雄辉，被告广东省台山市凯明电镀厂有限公司的委托诉讼代理人苏锦浓、被告江门市新会区司前金利宝实业有限公司的法定代表人李葆情（也是本案被告之一）、何玉霞，第三人关登杰、吕贵田、李炎旋、江门市新会区鸿凯纸品厂的负责人谭华坚到庭参加诉讼，被告李锦超、第三人江门市厚德金属制品有限公司经本院合法传唤没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邓国华向本院提出诉讼请求：1.撤销2019年7月15日作出的（2018）粤0705执2246号《执行财产分配方案》；2.确认原告对无证部分的拍卖得款享有优先权，无证部分的拍卖得款优先清偿原告款项后再予以分配，即将待分配财产扣除相关费用后的余额3159231.79元（扣减拍卖辅助费12800元、评估费12276元、测绘费7745元、执行费35142.57元、诉讼费47061.84元）优先分配给原告2833867.34元；3.判令诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告诉江门市新会区司前金利宝实业有限公司、李葆情、何玉霞、李锦超金融不良债权追偿纠纷一案，江门市新会区人民法院于2018年11月9日作出（2018）粤0705民初5288号《民事调解书》，原告对被告李葆情的合法债权得到法院确认。原告于2019年3月4日向新会法院申请执行。新会法院于2019年7月22日向原告送达（2018）粤0705执2246号《执行财产分配方案》。原告于同年7月30日提交执行异议书，请求法院确认原告对无证部分的拍卖得款享有优先权，无证部分的拍卖得款优先清偿原告款项后再予以分配。被告二在收到原告执行异议书后作出答辩。事实上，拍卖的被告李葆情名下的江门市××区司前镇小坪村委会四一、四二村民小组石略（土名）的土地使用权及地上建筑物（含江门市××区司前镇小坪区石略1号、2号、3号、4号），均是原告的抵押物。其中拍卖标的物部分有证部分无证，有证部分原告已办理抵押登记，无证部分虽没有办理抵押登记，但在土地办理抵押登记的时候已建成使用，且在土地抵押后再也没有新增建筑。根据《物权法》第182条“以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。”之规定，无证部分建筑物是附属在拍卖土地上，土地已抵押在原告名下，根据“地随房走，房随地走”的原则，无证部分的建筑物理应视为是原告的抵押物。因此，原告请求法院撤销2019年7月15日作出的（2018）粤0705执2246号《执行财产分配方案》，并确认原告对无证部分的拍卖得款享有优先权，无证部分的拍卖得款优先清偿原告款项后再予以分配，即将待分配财产扣除相关费用后的余额3159231.79元（扣减拍卖辅助费12800元、评估费12276元、测绘费7745元、执行费35142.57元、诉讼费47061.84元）优先分配给原告2833867.34元。原告为其主张提交如下证据：1.（2018）粤0705民初5288号《民事调解书》1份，证明原告对被告李葆情的合法债权已得到法院确认。2.（2019）粤0705执1350号《受理执行案件通知》1份，证明原告于2019年3月4日向新会法院申请执行。3.（2018）粤0705执2246号《执行财产分配方案》1份，证明新会法院于2019年7月22日向原告送达（2018）粤0705执2246号《执行财产分配方案》。4.执行异议书1份，证明原告于2019年7月30日提交执行异议书，请求法院确认原告对无证部分的拍卖得款享有优先权，无证部分的拍卖得款优先清偿原告款项后再予以分配。5.被告广东省台山市凯明电镀厂有限公司提交的答辩意见1份，证明被告广东省台山市凯明电镀厂有限公司反对原告的异议。6.土地证、他项权证各1份，证明全部土地抵押给原告，且无证房产于抵押前已存在。7.房地产估价报告2份，证明：（1）涉案房产无证部分在被告2-5向信用社借钱的时候，在办理土地抵押登记的时候已经存在，并非办理抵押登记之后形成；（2）探究借钱双方对无证部分真实的意思表示，被告2-5借钱是借253万，而土地加上房产在抵押的时候的价值才233万左右，一般银行借钱是不会抵押物的价值低于实际所借的款项，实践中更是将抵押物的价值按5-6折去出借款项，是因为无证部分无法办理登记才没有去办的，但借款双方都明白只要土地办理了抵押，土地上的房产视为一并抵押，所以才出借款项远远高于评估的价值。8.最高额抵押担保合同1份，证明涉案土地及房产在抵押时的具体价值。被告广东省台山市凯明电镀厂有限公司答辩称：1.分配方案是由法院作出的，合法有效，原告没有任何相反的证据证明分配方案有错，应予以维持；2.涉案无产权证的建筑物至今尚未取得权利证书，不动产的物权尚未设立，抵押权是属于他物权，无证建筑缺乏设立抵押权的基础，有《物权法》第九条、第一百八十七条及《担保法》第四十一条的规定；3.根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第五十条的规定，也就是说，本案原告享有优先权的范围仅限于他项权证所登记的范围；4.本案不适用《物权法》第一百八十二条的规定，根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第四十七条规定，也就是说，未办理抵押登记的，抵押无效。同时物权法第一百八十四条规定所有权、使用权不明或有争议的财产不得抵押，案涉无证建筑物至今仍无取得产权证书，是不适用物权法第一百八十二条的规定；5.案涉无证建筑物为无证，法院应避免通过民事审判变相为无证建筑确权，担保法司法解释第四十八条也有规定。综上，法院应驳回原告的诉讼请求。被告江门市新会区司前金利宝实业有限公司、李葆情、何玉霞答辩称：同意原告的诉讼请求。第三人关登杰答辩称：不同意原告的请求，与被告广东省台山市凯明电镀厂有限公司的意见一致，由法院合理分配。第三人吕贵田答辩称：李葆情和邓国华对没有办理产权证的房产没有办理抵押登记手续，抵押权应以登记为生效要件，因此抵押权未成就，邓国华对该房产不享有抵押权，因此邓国华，因此邓国华对该房产拍卖所得款项不享有优先受偿权。第三人李炎旋答辩称：不同意原告的请求，支持法院的分配方案。第三人江门市新会区鸿凯纸品厂答辩称：支持法院的分配方案。被告李锦超、第三人江门市厚德金属制品有限公司没有答辩。上述被告及第三人均没有提交证据。本院查明以下事实：坐落江门市××区司前镇小坪村委会四一、四二村民小组石略（土名）的工业用地[用地来源：划拨；土地用途：工业用地；用地面积2960平方米；土地使用权证号：新国用（2008）第01558号]的使用权登记权属人是被告李葆情，该土地上建造了石略1、2、3、4号房屋，均已办理了产权证，权属人为被告李葆情，产权证号分别为：6085149号、6085148号、6085150号、6085147号。上述土地、房产均因被告江门市新会区司前金利宝实业有限公司向江门新会农村商业银行股份有限公司司前支行借款，分别于2012年11月27日、2012年11月8日抵押给权利人江门新会农村商业银行股份有限公司司前支行，并办理了抵押登记手续。在上述土地、房产上，被告李葆情为增加使用面积，未经合法审批手续，自行建造了编号为石略FW1－石略FW9的建筑物。后原告邓国华取得江门新会农村商业银行股份有限公司司前支行的上述债权，于2018年10月19日提起诉讼，要求江门市新会区司前金利宝实业有限公司、李葆情、何玉霞、李锦超偿还借款本息。该案经本院调解，各方当事人达成了调解协议：一、被告江门市新会区司前金利宝实业有限公司确认尚欠原告邓国华的贷款本金2530000元及对应利息及复利35822.41元（暂计至2018年9月4日）；二、被告江门市新会区司前金利宝实业有限公司同意向原告邓国华支付逾期还款违约金25300元及暂计至2018年9月4日的利息506元；三、被告江门市新会区司前金利宝实业有限公司同意向原告邓国华支付律师费95000元。以上合计2686628.41元，由江门市新会区司前金利宝实业有限公司分三期支付，被告李葆情、何玉霞、李锦超承担连带清偿责任等条款。该调解还约定原告邓国华对前述已办证部分的土地、房产有抵押权。因被告江门市新会区司前金利宝实业有限公司、李葆情、何玉霞、李锦超没有履行上述调解书的义务，原告邓国华向本院申请强制执行，本院受理后，进入执行程序。同时江门市新会区司前金利宝实业有限公司、李葆情有多宗作为被执行人的案件在本院进入执行程序，债权人分别为被告广东省台山市凯明电镀厂有限公司、第三人关登杰、吕贵田、江门市厚德金属制品有限公司、李炎旋、江门市新会区鸿凯纸品厂。本院依法拍卖江门市新会区司前金利宝实业有限公司、李葆情的前述房地产后，得款共3274257.2元，明细如下：1.坐落于江门市××区司前镇小坪村委会四一、四二村民小组石略（土名）的工业用地为1181352.001元；2.石略1、2、3、4号房屋（已办理产权证）为838392.7435元；3.石略FW1－FW9建筑物（无产权证）为1254512.456元。本院据此于2019年7月15日作出相应的执行财产分配方案，按有证土地、有证房产、无证房产的拍卖得款比例分摊拍卖辅助费12800元、评估费12276元、测绘费7745元、执行费35142.57元、诉讼费47061.84等共115025.41元后，尚余3159231.7902元，分别为：有证土地剩余1139850.833元、有证房产剩余808939.8132元、无证房产剩余1210441.144元。因有证土地、房产均已抵押给原告邓国华，故对上述有证土地、房产剩余部分共1948790.646元（有证土地剩余1139850.833元＋有证房产剩余808939.8132元）优先支付给原告邓国华。对无证房产剩余1210441.144元，按各债权人，包括被告广东省台山市凯明电镀厂有限公司、第三人关登杰、吕贵田、江门市厚德金属制品有限公司、李炎旋、江门市新会区鸿凯纸品厂的债权比例进行分配。原告邓国华对该执行分配方案不服，认为即使是无证部分的房产，其也依法享有优先受偿权，该部分房产的拍卖得款应优先受偿，遂向本院提出执行异议。被告广东省台山市凯明电镀厂有限公司收到该异议书后，提出答辩意见，不同意邓国华的执行异议。原告邓国华遂向本院提起本讼。本院认为：本案为执行分配方案异议之诉。本案的争议焦点是：对涉案房地产上无证部分建筑物的拍卖得款，原告邓国华是否享有优先受偿权？本院在执行被××人江门市××区司前金利宝实业有限公司、李葆情的案件中，对拍卖李葆情的涉案土地使用权及房产，其中包括部分由李葆情自建、无办理相应产权证的建筑物。上述建筑物均属于不动产，根据《中华人民共和国物权法》第九条“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。”的规定，其物权的设立应当依法登记。因上述无证部分的建筑物，未依法办理登记手续，故物权至今未设立。原告邓国华以《中华人民共和国物权法》第一百八十二条“以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。”为法律依据，主张对无证部分建筑物的抵押权。对该条文中“该土地上的建筑物”的理解，应为合法建造并且物权已设立的建筑物，才可能衍生相应的抵押权，而不是任何建筑物均对照适用。对于抵押权，属于担保物权，是物权的一种。基于前述，无证部分建筑物并无设立相应的物权，按照逻辑推理，当然不可能存在相应的抵押权。如果认定无证部分建筑物的抵押权，则变相为该建筑物设立了相应的物权，无疑与《中华人民共和国物权法》第九条的规定相悖。故原告主张对无证部分的建筑物的拍卖得款享有优先受偿权，于法无据，本院不予支持。因被告李锦超、第三人江门市厚德金属制品有限公司经本院合法传唤没有到庭参加诉讼，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第二百四十条“无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。”的规定，本案依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国物权法》第九条、第一百八十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第二百四十条的规定，判决如下：驳回原告邓国华的全部诉讼请求。本案适用简易程序审理，案件受理费减半收取为50元，由原告邓国华负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审判员  苏锦江二〇一九年十一月二十五日法官助理张碧媛书记员阮凤娟