山东省乳山市人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁1083民初67号原告：唐国明，男，1965年10月23日出生，汉族，住山东省乳山市。委托诉讼代理人：倪伟，山东北斗星辰律师事务所律师。被告：乳山市战胜建筑工程有限公司，住所地山东省威海市乳山市区黄山路北首。法定代表人：刘战胜，经理。委托诉讼代理人：宫涛，山东闻远律师事务所律师。委托诉讼代理人：林盼，山东闻远律师事务所律师。本院于2019年1月3日立案受理原告唐国明诉被告乳山市战胜建筑工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，依法组成合议庭公开开庭进行审理。原告唐国明及其委托诉讼代理人倪伟，被告乳山市战胜建筑工程有限公司的委托诉讼代理人宫涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告唐国明向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿原告各项损失合计289106.5元，前述各项损失如下：医疗费38750元、残疾赔偿金180214元（以9级伤残+10级伤残，依据山东省2018年城镇居民人均可支配收入39549元×20年×22%=174015.6元，另外还包括原告所应负担的其母亲于淑卿的赡养费，于淑卿今年86岁，现有子女包括原告在内2人，根据2018年山东省农村居民人均消费性支出11270元×5年×22%÷2=6198.5元，上述两项合计为180214元）、误工费19774.5元（误工费也是根据2018年城镇居民计算）、护理费5508元（护理人是原告之妻祝旦美、儿子唐在庆两人共同护理33天，之后57天由一人护理，根据2018年农村居民计算）、后续治疗费28000元、住院伙食补助费4000元（每天按照100元计算）、精神损害赔偿金10000元、鉴定费2860元；2、本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：2011年11月2日20时许，原告在被告承揽的烟台三环集团乳山双连有限公司厂房工程进行施工时，因被告安全防护设施缺失，致原告从四楼坠落受伤。原告为治疗伤情，产生医疗费等损失。为维护原告的合法权益，原告提起诉讼要求支持其诉讼请求。被告乳山市战胜建筑工程有限公司辩称，原告为确认原、被告之间存在劳动关系，先后经过仲裁机构仲裁、法院审理等程序，最终由生效判决确认双方之间并不存在劳动关系。原告主张的受伤经过没有任何事实根据，因为被告提交的工资表已经证实2011年9月份原告已经离开涉案工地，也就不存在原告所称的2011年11月2日在涉案工地受伤的事实。从之前的劳动关系确认程序，以及原告提供的证人均不能证实原告受伤的经过，被告对此均不知情。原告也没有证据证实被告存在“安全防护措施缺失”等事实。原告以前提供的120报警记录证实120救护车并不是在涉案工地接送原告去医院。原告作为完全行为能力人，应有自己的辨别和认知能力，应当对其自身过错所受损伤自行承担责任。综上所述，要求依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2012年12月6日，原告唐国明向乳山市劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求确认原、被告双方存在劳动关系。2014年1月24，乳山市劳动人事争议仲裁委员会作出乳劳人仲案字（2013）第003号仲裁裁决书认定唐国明与乳山市战胜建筑工程有限公司存在事实劳动关系。乳山市战胜建筑工程有限公司不服该裁决，诉至法院要求确认与唐国明之间不存在劳动关系。乳山市人民法院作出（2014）乳民初字第65号民事判决书，判决唐国明与乳山市战胜建筑工程有限公司自2011年5月至2011年11月2日期间存在劳动关系。乳山市战胜建筑工程有限公司不服该判决提起上诉，威海市中级人民法院作出（2015）威民三终字第100号民事判决书，判决撤销乳山市人民法院（2014）乳民初字第65号民事判决书，并依法改判唐国明与乳山市战胜建筑工程有限公司之间不存在劳动关系。唐国明不服（2015）威民三终字第100号民事判决书，向山东省高级人民法院申请再审，山东省高级人民法院作出（2017）鲁民申1219号民事裁定书，裁定驳回唐国明的再审申请。前述生效判决查明的与本案具有关联的主要内容为：唐国明于2011年11月2日在从事乳山市战胜建筑工程有限公司承揽的烟台三环集团乳山双连有限公司厂房工程地面抹灰工作中不慎从电梯井摔落致伤。唐国明与乳山市战胜建筑工程有限公司之间不存在劳动关系，双方之间的权利与义务体现的是承包关系。原告唐国明受伤后，于2018年11月2日至2018年12月5日在乳山市中医院住院治疗33天，于2012年2月9日至2012年2月16日在乳山市中医院住院治疗7天，中医主要诊断为骨折病，第二次住院治疗主要诊断为骨折病术后。原告第一次住院治疗费用61650.83元，经过新农合报销医疗费用28584.2元，原告第二次住院期间的医疗费用5684.36元。为确定原告的伤情，原告向本院申请对其伤情进行鉴定，本院委托威海正一司法鉴定所对原告的伤残等级、误工时间、护理时间、护理人数、后续治疗等进行司法鉴定，该单位于2019年4月12日出具鉴定意见书，鉴定意见为：1、唐国明于2011年11月2日工作时受伤，致腰2椎体爆裂骨折并椎管狭窄、腰2左侧椎板椎弓及右侧横突骨折、右胫腓骨粉碎骨折，目前遗留右踝关节功能障碍，符合十级伤残。腰2椎体爆裂骨折并椎管内骨性占位、椎管狭窄，符合九级伤残。2、原告唐国明本次外伤后误工期为180天；护理期为90天，其中第一次住院期间（33天）为2人护理，以后57天为1人护理。3、原告唐国明腰椎骨折、右侧胫腓骨骨折钢板固定在位，其后续治疗费经咨询当地医院约需人民币2.8万元或参照医疗机构的相关证明或实际支出中的合理部分计算。原告支付鉴定费用2860元。另查明，原告唐国明与祝旦美系夫妻关系，二人婚生子为唐在庆，二人经常居住地为山东省乳山市乳山口镇北唐家村159号。原告唐国明的父母为唐会元、于淑卿（1935年1月14日出生），唐会元和于淑卿系山东省乳山市乳山口镇北唐家村村民。唐会元于2019年1月25日病故，唐会元与于淑卿共育有子女三人，分别为长子唐国峰、次子唐国明、长女唐自华，唐自华于2009年病故。原告唐国明提交了一份乳山市社会保险费征缴中心出具的证明，以及原告自2003年1月至2019年4月期间，以乳山市久业建筑安装有限公司单位职工身份缴纳社会保险的记录，原告拟以此证实其系以城镇职工参保，应当以城镇居民标准计算其残疾赔偿金、误工费。被告对此质证意见为：被告对这些证据的真实性没有异议，但是认为与被告无关，而且这些证据充分证明了原、被告之间不存在雇佣关系；这些证据不能证实原告的伤残赔偿金、误工费应当按照城镇居民标准予以计算，原告只是借用该单位职工名义缴纳社会保险，原告仍然属于农村居民，原告在农闲时以个人名义组织相应的帮手在外承揽工程，并不是以乳山市久业建筑安装有限公司的名义从事相关活动。本案经调解无效。本案有原、被告陈述意见，原告提交的门诊病历和住院病历、医疗费单据及用药清单、误工证明、护理证明、鉴定意见书、证人证言、村委会证明、参加社会保险的证明和缴费记录、（2014）乳民初字第65号民事判决书、（2015）威民三终字第100号民事判决书、（2017）鲁民申1219号民事裁定书等证据在案佐证。本院认为，本案的争议焦点有两个：一、原告唐国明的各项损失是否应当由被告承担赔偿责任，责任该如何承担；二、原告诉讼请求中的哪些损失费用应予赔偿。首先对于第一个争议焦点：本案中原、被告之间的法律关系已经被生效的法律文书确认为承包关系，双方之间不存在劳动关系，因此不能适用相关法律关于雇佣关系或者用工单位应当承担赔偿责任的责任承担方式。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任；第二十六条规定被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人责任。根据原告及其证人陈述意见，原告是在夜晚施工时坠落到电梯井中导致受伤。原告等人施工时配备了可移动的照明灯具，原告等人在哪间房间施工便将移动灯具移动到该房间，以此推断，原告等人应当是在施工完一间房间后，以移动灯具照明引导去下一间房间。原告等人并不是第一次在涉案工地施工，应当是熟悉工地情况的，而且如果有照明灯具引导，原告不会移动到电梯间去进行施工的。由此可知，电梯间的存在并不必然导致原告坠落。原告在移动到另外的房间之前，应当首先使用移动灯具确认安全后再行进入，因为原告的疏忽大意导致其坠落进电梯间中，所以原告对于本次事故的发生应当承担主要责任。被告作为涉案工程的施工方，对涉案工地的安全施工负有管理职责，由于被告对工地管理不善，对原告的受伤存在一定过错，所以应当承担相应的赔偿责任。综上，原告对其损失的产生也存在一定的过错，应当适当减轻被告承担的赔偿责任，结合本案实际情况，本院认为被告赔偿原告的各项损失应以30%为宜。关于第二个焦点问题：原告的各项损失，结合原告提供的鉴定意见书，对原告支付的鉴定费用2860元，本院予以认定。对于原告的其他各项损失认定如下：1、医疗费用：原告两次住院支付的医疗费用扣除新农合报销后为38750元，有相关病历和医疗费单据予以佐证，对此，本院予以认定。根据原、被告责任比例，被告应当赔偿给原告的医疗费用合计为11625元（38750元×30%）。2、住院伙食补助费：原告合计住院天数为40天，原告要求按照每天100元为标准计算其住院伙食补助费，符合法律规定，以此计算原告的住院伙食补助费合计为4000元，按照责任比例，被告应当赔偿原告住院伙食补助费1200元（4000元×30%）。3、伤残赔偿金：原告唐国明经常居住地为山东省乳山市乳山口镇北唐家村，虽然原告称经常在外工作，应当认定其主要收入来源于非农业，但是从原告的工作性质可以看出，原告等人系在农闲时组织人员承包相应的工程进行施工，原告还是以其农业收入为其主要收入来源；原告提交的缴纳社会保险的相关证据，只能说明原告是借用其他单位职工名义为自己缴纳社会保险，其实际上并非该单位职工，所以并不能以原告每年缴纳了社会保险，便认定原告系城镇居民；最后结合原告的经常居住地，也说明了原告生活消费的主要场所为农村。综上所述，本院认为应当以山东省农村居民收入标准予以认定原告的伤残赔偿金，结合鉴定意见，原告的伤残赔偿指数应当为22%，原告的伤残赔偿金应为71706.8元（山东省2018年农村居民人均纯收入16297元×20年×伤残赔偿指数22%），另外原告所应负担的其母亲于淑卿的赡养费，于淑卿今年86岁，现有子女包括原告在内2人，根据2018年山东省农村居民人均消费性支出11270元×5年×22%÷2=6198.5元。根据相关司法解释，被扶养人生活费应当计入伤残赔偿金，故原告的伤残赔偿金合计为77905.3元（伤残赔偿金71706.8元+6198.5元），根据责任比例，被告应当赔偿给原告的伤残赔偿金为23371.6元（77905.3元×30%）。4、误工费：根据鉴定意见，原告的误工期为180天；原告的误工费计算标准可以按照前述对其伤残赔偿金的计算标准予以确定，故原告的误工费为8037元（山东省2018年农村居民人均纯收入16297元÷365天×180天），根据责任比例，被告应当赔偿原告的误工费为2441元（8037×30%）。5、护理费：原告的护理人是原告之妻祝旦美、儿子唐在庆两人共同护理33天，之后57天由一人护理，原告要求根据2018年山东省农村居民收入标准计算，符合法律规定，原告的护理费为5492元（山东省2018年农村居民人均纯收入16297元÷365天×33天×2+山东省2018年农村居民人均纯收入16297元÷365天×57天），根据责任比例，被告应当赔偿给原告的护理费为1647.6元（5492元×30%）。6、精神损害抚慰金：根据原告受伤所导致的伤残情况，以及本案当事人在本案中的过错程度，原告主张的精神损害抚慰金缺乏事实根据，本院不予支持。7、后续治疗费：结合鉴定意见，原告约需后续治疗费28000元，本院予以认定，结合责任比例，被告应当赔偿原告的后续治疗费为8400元（28000元×30%）。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第三条、第一百零九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告乳山市战胜建筑工程有限公司赔偿原告唐国明医疗费11625元；二、被告乳山市战胜建筑工程有限公司赔偿原告唐国明住院伙食补助费1200元；三、被告乳山市战胜建筑工程有限公司赔偿原告唐国明伤残赔偿金23371.6元；四、被告乳山市战胜建筑工程有限公司赔偿原告唐国明误工费2441元；五、被告乳山市战胜建筑工程有限公司赔偿原告唐国明护理费1647.6元；六、被告乳山市战胜建筑工程有限公司赔偿原告唐国明鉴定费858元；七、被告乳山市战胜建筑工程有限公司赔偿原告唐国明后续治疗费8400元。以上判决（一）到（七）项合计49543.2元，限被告乳山市战胜建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿给原告唐国明。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5637元（原告已经预交5637元），由原告唐国明负担3946元，由被告乳山市战胜建筑工程有限公司负担1691元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审 判 长  侯现章人民陪审员  周建华人民陪审员  林树贤二〇一九年十一月十九日书 记 员  肖倩倩