山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁06民终5454号上诉人（原审原告）：蓬莱市糖酒副食品有限公司。住所地：蓬莱市南关路96号。法定代表人：刘海博，该公司董事长。委托诉讼代理人：崔德国，男，1972年8月14日出生，汉族，住蓬莱市，该公司经理。委托诉讼代理人：战志军，蓬莱德源法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：张华涛，男，1970年1月25日出生，汉族，农民，住蓬莱市。委托诉讼代理人：梁建国，山东鹰联律师事务所律师。原审被告：蓬莱市金创建筑工程有限公司。住所地：蓬莱市外向型加工业加工区。法定代表人：孙丽杰，该公司经理。上诉人蓬莱市糖酒副食品有限公司（简称糖酒副食品公司）因与上诉人张华涛、原审被告蓬莱市金创建筑工程有限公司（简称金创公司）返还原物纠纷一案，不服山东省蓬莱市人民法院（2018）鲁0684民初398号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。张华涛上诉请求：改判驳回糖酒副食品公司返还房产的诉讼请求。事实与理由：2002年10月28日的协议书中糖酒副食品公司与金创公司明确约定，糖酒副食品公司在商定的时间内还不清本息，必须无条件将其办公楼出让给金创公司，是上诉人取得涉案房产使用权的前提，也是对违约的糖酒副食品公司的处罚。上诉人不存在非法占用房产的事实，只要糖酒副食品公司存在违约，上诉人就可以无条件使用涉案房产。另外，上诉人在使用期间已将涉案房产从办公楼改建成宾馆，建设费用300万元左右，一审庭审时上诉人提出如果糖酒副食品公司予以赔偿可以返还房产。一审判决返还房产损害了上诉人的合法权益，应予以纠正。针对张华涛的上诉，糖酒副食品公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉人张华涛的上诉，维持原判。糖酒副食品公司上诉请求：依法改判或发回重审，判令金创公司、张华涛支付房屋占用费3000000元。事实与理由：一、2002年10月28日借款协议中约定糖酒副食品公司向金创公司借款1096026.48元，用其南关路98号办公楼作为抵押，同日双方签订抵押契约一份，并于2003年2月24日办理抵押登记。糖酒副食品公司若在商定的时间即2002年10月30日至2003年3月30日内还不清本息，必须无条件将其办公楼出让给金创公司使用。二、该协议书中关于出让的规定，并不是金创公司、张华涛合法、合理占有使用该楼房的合法依据，该房屋的产权仍属于糖酒副食品公司，涉案房产的土地税、房产税一直由该公司负责缴纳。金创公司、张华涛一直占用涉案房产，用于经营宾馆，其经营所得属于不当得利，其无合法根据占用该房产进行收益，应当支付占用费。针对糖酒副食品公司的上诉，张华涛辩称，糖酒副食品公司关于房屋占用费的诉讼请求从一审主张的100万元增加到300万元，是依据（2018）鲁0684民初987号民事判决书的认定，该认定是以糖酒副食品公司的借款本金乘以使用的年限乘以24%的利率，实际上按照该判决，占用费应该是400万元左右，张华涛已针对987号民事判决提出上诉，一审判决不支持糖酒副食品公司关于占用费100万元的诉讼请求，张华涛无异议。但是其他双方有约定，且当时糖酒副食品公司交付给张华涛的是办公楼，现在已经通过张华涛的改造行为变成宾馆，在没有支付相应赔偿的情况下，要求张华涛返还原物不成立。原审原告糖酒副食品公司向一审法院起诉请求：1、请求依法判令二被告返还占用原告所有的位于蓬莱市产一处（蓬房权证登字第××号）；2、判令二被告支付原告占用费100万元（实际以价值认定机构出具的报告书为准）；3、诉讼费由二被告负担。一审法院根据当事人陈述和提交的证据，认定事实如下，2002年10月28日，原、被告签订借款协议书一份，约定“借款协议书，甲方：蓬莱市金创建筑工程有限公司，乙方：蓬莱市糖酒副食品有限公司，一、乙方向甲方借款1096026.48元人民币；二、乙方用2641.98平方米办公楼房产作为抵押（含2559平方米土地使用权）；三、乙方在二个月内不还款，甲方有权力将其2641.98平方米房产办入甲方户头，乙方必须无条件协助办理变动手续（包括评估书所注明的附属设施）；四、抵押时间到本债还清为止；五、本协议未尽事宜，双方协商解决。甲方：加盖蓬莱市金创建筑工程有限公司的公章，法人代表：加盖张绍军印章，乙方：加盖蓬莱市糖酒副食品有限公司公章，法人代表：加盖裴世军印章，2002年10月28日”，协议书一份，载明“蓬莱市糖酒副食品有限公司向蓬莱市金创建筑工程有限公司借款1096026.48元，向其南关路98办公楼（包括院内土地2500平方米及评估书所注明附属设施）作为抵押，时间2002年10月30日至2003年3月30日还清本息为止。蓬莱市糖酒副食品有限公司在商定的时间内还不清本息，必须无条件将其办公楼出让给蓬莱市金创建筑工程有限公司使用。在年内还不清本息，糖酒副食品有限公司必须协助蓬莱市金创建筑工程有限公司将其南关路98号办公楼（包括院内土地2500平方米及评估书所注明的附属设施）过户给蓬莱市金创建筑工程有限公司。如果甲方不能履行协议，每日按借款总额的千分之二向乙方交纳滞纳金。以上不尽事宜双方协商解决。甲方：蓬莱市糖酒副食品有限公司（加盖蓬莱市糖酒副食品有限公司印章），乙方：蓬莱市金创建筑工程有限公司（加盖蓬莱市金创建筑工程有限公司印章），2002年10月28日”。同日双方签订房地产抵押契约一份，约定原告以坐落于蓬莱市产（房屋所有权证号为蓬房权证登字第××号，土地使用权证号为蓬国用2002字第0141号）一处作为上述借款的抵押担保，并于2003年2月24日在蓬莱市建设管理局办理了抵押登记。后原告未按时还款，2003年7月将涉案房产移交给被告金创公司，被告金创公司对涉案房产进行了改造增建并管理使用至今。2016年5月3日，被告金创公司出具权利转让证明一份，载明“权利转让证明，兹将我公司与蓬莱市糖酒副食品有限公司于2002年10月28日签订的协议书项下的债权及该协议产生相关权利均全部转让给自然人张华涛名下，自开具证明之日起该合同一切权利由张华涛受让。权利转让人：加盖蓬莱市金创建筑工程有限公司印章，2016年5月3日”，将其与蓬莱市糖酒副食品有限公司于2002年10月28日签订的协议书项下的债权及该协议产生相关权利转让给被告张华涛，并通知原告。2016年6月1日，张华涛以债权转让纠纷为由起诉糖酒副食品公司，要求判令糖酒副食品公司将房产权证登字第××号房产过户给张华涛或者偿还借款1096026.48元及滞纳金10692576元（自2013年1月1日起按每日千分之二计算）合计11788602.48元并承担诉讼费用，案号为（2016）鲁0684民初1370号，2017年6月26日，法院以张华涛不能明确自己的诉讼请求为由裁定驳回张华涛的起诉。2018年4月8日，张华涛再次以债权转让纠纷为由起诉糖酒副食品公司，要求判令糖酒副食品公司偿还借款及违约金11788602元并承担诉讼费用，案号为（2018）鲁0684民初987号，现该案尚未审结。庭审中，原告认可截止到2018年1月29日，从未向被告主张过本案诉请的权利。二被告认可涉案房产由二被告占有使用至今，同意将涉案房产返还原告，要求原告赔偿其投资新建的损失，但对其上述要求未提起反诉。一审法院认为，原、被告于2002年10月28日所签订的借款协议书中第三条关于流押的约定系无效条款，且涉案房产一直未办理过户手续，所有权人仍为原告，二被告亦同意将涉案房产返还原告，故法院对原告的第一项诉讼请求予以支持。庭审中，二被告要求原告赔偿其投资新建的损失，但未在本案中提起反诉，故对二被告的上述主张在本案中不予审理，二被告可另案主张权利。关于原告的第二项诉讼请求，双方所签订借款协议书中关于流押的条款无效原、被告应负同等过错责任，在原告未能按时偿还被告借款，且未能办理涉案抵押房产过户手续的情况下，原告与被告达成合意，原告不偿还借款给被告时，被告占有使用涉案房产，原告系自愿将涉案房产交付给被告占有使用，现原告要求二被告返还涉案房产，二被告亦同意，故不存在侵权行为，现原告要求二被告给付占用费不符合法律规定，法院不予支持。依照《中华人民共和国物权法》第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及相关法律法规之规定，一审法院于2019年2月12日判决：一、被告蓬莱市金创建筑工程有限公司、张华涛返还原告蓬莱市糖酒副食品有限公司位于蓬莱市产（房屋所有权证号为蓬房权证登字第××号，土地使用权证号为蓬国用2002字第0141号）一处，限于判决生效后10日内交付。二、驳回原告蓬莱市糖酒副食品有限公司要求被告蓬莱市金创建筑工程有限公司、张华涛支付占用费1000000元的诉讼请求。案件受理费30800元，由原告负担30700元，由二被告负担100元。本院审理查明，关于涉案房产从办公楼改造成宾馆的费用问题，上诉人张华涛已另案起诉主张权利。本院审理查明的其他事实与一审一致。本院认为，根据上诉人糖酒副食品公司与原审被告金创公司于2002年10月28日签订的借款协议，在上诉人糖酒副食品公司未能按时偿还借款本息时，必须无条件将涉案抵押房产出让给原审被告金创公司占有使用，在此情况下，上诉人糖酒副食品公司请求上诉人张华涛、原审被告金创公司支付占用费100万元，缺乏事实依据，一审法院未予支持，并无不当。涉案房产的所有权人为上诉人糖酒副食品公司，现其要求返还涉案房产，依法应予支持。关于涉案房产从办公楼改造成宾馆的费用问题，上诉人张华涛已另案起诉主张权利，其关于改造费用300万元的上诉请求，本院不予合并审理。综上，上诉人糖酒副食品公司、上诉人张华涛的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费30900元，由上诉人蓬莱市糖酒副食品有限公司负担30800元，上诉人张华涛负担100元。本判决为终审判决。审判长  殷连泽审判员  王天松审判员  张莉莉二〇一九年十一月三十日书记员  赵广娜