广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初8100号原告：刘纪云，男，1970年2月5日出生，汉族，身份证住址宁夏中宁县。委托代理人：朱清华，广东珠华律师事务所律师。被告：广州爱威仕生物科技有限公司，住所地广州市白云区石槎路西侧金碧西路自编168号副楼203室（仅作办公用途）。法定代表人：钟临春。被告：钟承志（又名钟成志），男，1978年7月26日出生，畲族，身份证住址福建省安溪县。原告刘纪云与被告广州爱威仕生物科技有限公司、钟承志合同纠纷一案，本院于2019年4月3日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘纪云及其委托代理人朱清华到庭参加了诉讼。被告广州爱威仕生物科技有限公司（下称爱威仕公司）、钟承志经本院公告送达相关诉讼材料及开庭传票，期满未到庭，依法缺席审判。本案现已审理终结。原告刘纪云诉称：原告与被告钟承志系朋友关系，2018年7月，被告钟承志借口他控制的被告爱威仕公司需要资金周转，公司股份可转让给原告，并称其在该行业经营了很多年，该公司盈利能力不错，凭他多年的经营经验，年终公司定有丰厚的分红回报，且答应自投资之日起每月给予一千元投资回报。原告在被告的欺瞒下，于2018年7月26日同被告爱威仕公司签订了股权转让协议书，协议约定被告爱威仕公司有意出让公司10%的股权给原告，该10%股份作价100000元，并约定原告按所持公司股权比例分享利润。协议签订第二日原告按被告钟承志的要求，向被告钟承志个人账户转账100000元，后又于2018年8月27日向被告钟承志给付款50000元。原告向被告钟承志转付款后，被告爱威仕公司即未开具合规的收据给原告，至今也未将被告爱威仕公司的任何股份转让给原告，原告年终更未得被告爱威仕公司半点分红。2018年12月原告经友人善意提醒，发觉被告钟承志及被告爱威仕公司存在严重欺诈问题，当时要求被告钟承志退还投资款，未予答复。2019年元月中旬原告再次找到被告钟承志，被告钟承志承诺个人全部退还原告投资款，但时至今日，被告爱威仕公司、钟承志分文未退，甚至电话也不接听，原告无奈只有诉至法院，请求依法裁决：一、判令两被告连带偿还原告投资款150000元及利息（从起诉之日起按月息2%计算至还清款项之日止）；二、诉讼费用由两被告承担。被告爱威仕公司辩称：无答辩。被告钟承志辩称：无答辩。经审理查明：2018年7月26日，原告（乙方，受让方）与被告爱威仕公司（甲方，出让方）签订《广州爱威仕生物科技有限公司股权转让协议书》，约定：甲方同意乙方进行增资，并有意出让公司10%的部分股权给乙方。乙方有意对甲方进行增资，乙方同意受让甲方公司拥有10%股权。现出让方与受让方经友好协商，在平等、自愿、互利互惠的基础上，一致同意出让方将其公司10%的股权转让给受让方，而签署本《股权转让协议书》。甲、乙双方经友好协商，就股权转让达成协议：一、股权转让。1、甲、乙双方同意并确认，本合同项下的股权转让款为人民币100000元；2、甲方同意出售而乙方同意购买股权，包括该股权项下所有的附带权益及权利，且上述股权未设定任何（包括但不限于）留置权、抵押权及其他第三者权益或主张。二、股权转让价格及价款的支付方式。1、甲方同意根据本合同所规定的条件，将其公司拥有的10%股权转让给乙方，乙方同意以此价格受让该股权；2、自本合同生效之日起三日内，受让方应向出让方支付全部转让价款，出让方应在收到受让方支付的全部款项后三个工作日内向受让方开具合规的收据。三、甲方保证。1、甲方为本协议所转让股权的所有权人；2、甲方应履行公司注册资本的出资义务；3、保证与本次转让股权有关的活动中所提及的文件完整、真实、且合法有效；4、保证转让的股权完整，未设定任何担保、抵押及其他第三方权益；5、保证其主体资格合法，有出让股权的权利能力与行为能力。四、……。五、有关股东权利义务包括公司盈亏（含债权债务）的承受。1、从本协议生效之日起，乙方实际行使作为公司股东的权利，并履行相应的股东义务，必要时，甲方应协助乙方行使股东权利、履行股东义务，包括以甲方名义签署相关文件。2、从本协议生效之日起，乙方按其所持股权比例依法分享利润和分担风险及亏损。六、……。七、协议的变更和解除。发生下列情况之一时，可变更或解除本协议，但甲乙双方需签订变更或解除协议书：1、由于不可抗力或由于一方当事人虽无过失但无法防止的外因，致使本协议无法履行；2、一方当事人丧失实际履约能力；3、由于一方违约，严重影响了另一方的经济利益，使合同履行成为不必要；4、因情况发生变化，当事人双方经过协商同意；5、合同中约定的其它变更或解除协议的情况出现。八、违约责任。1、本协议书一经生效，双方必须自觉履行，任何一方未按协议书的规定全面履行义务，应当依照法律和本协议书的规定承担责任。2、甲方违反其在本协议中做出的承诺和保证，或违反本协议其他条款所规定的义务，则视为甲方违约，乙方有权在甲方违约时随时终止本协议，乙方已经全部或部分履行的，有权要求甲方恢复原状或采取其他补救措施，并要求赔偿损失。上述合同甲方栏加盖了被告爱威仕公司的印章，被告钟承志作为爱威仕公司的签约人签字确认。上述合同签订后，原告于2018年7月27日通过中国工商银行向被告钟承志转账100000元，转账汇款回单的附言载明“投资款”。2018年8月24日、8月25日、8月27日，原告分别在其尾号为3150的账户，通过ATM取款10笔，每笔为5000元，合计50000元。2019年1月18日，被告钟承志以被告爱威仕公司负责人的名义与原告签订《还款协议》，内容为：经双方协议，被告爱威仕公司愿意退股给原告，被告爱威仕公司退款原告投资款总计150000元，不计利息，分期还款，原告不计红利及利息，被告爱威仕公司承诺还款日期分别为：2019年1月31日，还款30000元，2019年3月30日、2019年5月31日还清剩余款项，双方友好协议，特此申明。上述甲方代表签名处签有被告钟承志的名字，名字后附上“担保承诺，否则延期按利息2分计，2019年元月18日”的文字，及记载有被告钟承志的身份证号码。另查：被告爱威仕公司于2014年5月27日成立，类型为有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人为钟临春，股东为钟临春、舒雅琦、蔡铭荣。以上事实，有《广州爱威仕生物科技有限公司股权转让协议书》、中国工商银行转账记录、银行流水、《还款协议》、工商资料、当事人陈述等证据证实。本院认为：股权转让是股东（转让方)与他人（受让方）发生股权转移的行为。本案中，被告爱威仕公司不是股权的转让方。根据《还款协议》的落款，仅有被告钟承志的个人签字，而没有爱威仕公司印章，且被告钟承志也不是公司的法定代表人；再从原告出借的款项，是直接汇入被告钟承志的账户，故涉案实际是被告钟承志以被告爱威仕公司的名义向原告借款。被告钟承志向原告借款后，以还款协议的方式确认其尚欠原告借款150000元，并承诺于2019年5月31日还清。现被告钟承志没有证据证明其已归还原告借款150000元，故原告主张被告钟承志清偿借款150000元，本院予以支持。根据《还款协议》约定，被告钟承志承诺，延期还款按利息2分计算，原告主张被告从起诉之日即2019年4月3日起按月息2%计算利息至清偿之日止，没有超出双方约定和法律规定，本院予以支持。由于被告爱威仕公司没有在《还款协议》中加盖印章，故该协议对被告爱威仕公司不具有约束力。虽然被告爱威仕公司与原告签订了《广州爱威仕生物科技有限公司股权转让协议书》，但涉案的款项已认定为原告与被告钟承志之间发生的借款关系，被告爱威仕公司与原告不存在借款关系，故原告请求被告爱威仕公司承担共同清偿责任，没有法律依据，本院不予支持。被告爱威仕公司、钟承志经本院公告送达，期满未到庭，依法缺席审判。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告钟承志于本判决生效之日起五日内归还原告刘纪云借款150000元及利息（利息从2019年4月3日起按月利率2%计算至清偿之日止）。二、驳回原告刘纪云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3300元，由被告钟承志负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  陈桂霞人民陪审员  刘权伟人民陪审员  江惠东二〇一九年十一月二十一日书 记 员  杜园园