云南省祥云县人民法院民 事 判 决 书（2019）云2923民初1590号原告：祥云县鑫鑫商砼有限公司，住所地为云南省大理白族自治州祥云县财富工业区，统一信用社会代码：91532923056992512H。法定代表人：谢金龙，执行董事。委托诉讼代理人：徐银涛（原告公司员工），男，1990年12月31日生，云南省祥云县人，住云南省大理白族自治州祥云县，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：周兴，云南桑园律师事务所律师，特别授权代理。被告：大理市天发建筑工程有限公司，住所地为云南省大理白族自治州大理市大理经济开发区宾川路与通海路交叉口，统一信用社会代码：91532900750651427E。法定代表人：赵腾彪，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：王丹（被告公司员工），男，白族，1974年5月17日生，云南省大理市人，住云南省大理白族自治州大理市，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：李勇，云南尚同律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。原告祥云县鑫鑫商砼有限公司（以下简称鑫鑫公司）与被告大理市天发建筑工程有限公司（以下简称天发公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月17日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告鑫鑫公司的委托诉讼代理人徐银涛、周兴，被告天发公司的委托诉讼代理人王丹、李勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鑫鑫公司向本院提出以下诉讼请求：一、依法判令被告立即支付给我公司材料款（混凝土商砼）人民币5455400元和资金占用费1344131.88元(自2017年4月6日起以月利率1.5%计算至2019年7月5日)，共计6799531.88元；2019年7月5日以后的资金占用费计算至款项付清之日止；二、判令被告承担我公司为此案支付的律师代理费197790元;三、本案诉讼费全部由被告承担。事实和理由：被告为完成其所承包的工程，与原告于2017年3月1日在祥云县工业园区原告公司内签订了一份《购销合同》，向原告采购混凝土商砼供其在云南九鼎铸造有限公司项目使用。在合同履行过程中，被告将原告供给他们的一些混凝土商砼用于他们公司的大理州中云房地产开发有限公司项目使用。合同签订后，原告已经按照合同约定向被告供应了相应的混凝土商砼，而被告则没有按照约定支付货款。双方经过对账、结算确认，被告累计拖欠原告货款人民币5455400元（云南九鼎铸造有限公司项目至2018年12月底欠款5338535元，大理州中云房地产开发有限公司项目至2019年1月底欠款116865元）。经我公司多次催要，被告一直没有支付上述欠款。而且，根据双方签订的《购销合同》第4条第3款第4项的约定，至2019年7月5日为止，被告还应当承担资金占用费1344131.88元。根据原、被告于2017年3月1日所订立的《购销合同》之约定，原告已全部完成了合同项下义务。此前，经原告多次催要，被告至今未予支付。综上，原告认为，原、被告公司所订立的《购销合同》系双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法、有效，双方均应当严格按照合同的约定全面履行自己的义务。在原告已全面履行合同义务的情况下，被告至今没有完全履行付款义务，被告的行为已经构成了严重违约，被告应当立即支付所欠货款并支付相应的资金占用费；并且，按照合同第10条的约定，被告还应当承担原告为起诉本案委托律师代理所支付的律师代理费人民币197790元。被告天发公司辩称，请求法院驳回原告的诉讼请求。第一，本案属于买卖合同纠纷，买卖合同不是原被告签订的，而是实际施工人**签订的，要求追加**为被告，请法院依法判令追加是否成立，本案中的商品砼的费用应该由**负责；第二，没有扣减已经支付的132万元，商品砼中的正常损耗值2%也没有进行扣减，对违约责任只能按照违约条款进行计算，答辩人认为原告方的违约金计算方式不正确。第三，诉状上的对账事实是原告与**之间发生的，答辩人对此并不知情，**借用我公司的建筑资质，答辩人对原告诉讼中的材料款不予认可。当事人围绕诉讼请求和答辩主张依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提交的购销合同复印件、对账单复印件、委托合同复印件、律师费发票复印件和云南律师服务收费行业指引标准复印件符合民事证据三性要求，能证明本案相关事实，本院予以确认；2、原告提交的利息结算表复印件系其单方制作，形式要件不合法，本院不予确认；3、被告提交的承诺书复印件与本案无关联，本院不予确认；4、被告提交的网上银行电子回单复印件，结合原、被告陈述和其他在案证据予以综合认定。本院经审理查明的案件事实：2017年3月1日，天发公司作为甲方与鑫鑫公司作为乙方签订《预拌商品混凝土购销合同》一份，约定天发公司向鑫鑫公司订购预拌商品混凝土，用于天发公司施工的云南九鼎金属铸造工程项目（以下简称金铸项目）。双方在合同上约定了单价、结算方式、质量标准和验收，双方的权利义务和违约责任等，其中每个月按出厂送货单进行对账结算，结算时间为次月的5号前，甲方按单月所浇混凝土款的80%付款，剩余20%款项累计于次月混凝土货款中，剩余货款在主体工程浇筑结束且主体分部工程验收合格之日起，一月内付清；甲方不按照合同约定支付工程进度款，乙方可停止供货，并依法追讨所欠货款，包括剩余尾款部分需一并结清偿还，甲方应承担所欠乙方货款总额按1.5%月息计息作为资金占用费；任何一方违约，违约方承担违约行为给对方造成的一切损失，包括但不限于如下合理费用：守约方为维权支付的诉讼费、律师代理费、交通费、食宿费、鉴定费等。该购销合同盖有天发公司祥云金属铸造项目部资料专用章并有委托人**的签名（**系挂靠天发公司的金铸项目实际施工人）。鑫鑫公司于2017年3月至2018年12月期间按约向天发公司施工的金铸项目供应预拌商品混凝土，天发公司金铸项目部于2017年11月20日向鑫鑫公司付款50万元，于2018年2月12日向鑫鑫公司付款50万元，截止2018年11月28日，天发公司尚欠鑫鑫公司货款人民币5338535元未付，后鑫鑫公司未再向天发公司金铸项目供应预拌商品混凝土。2019年8月15日，天发公司金铸项目部负责人**向鑫鑫公司支付了132万元。另查明，鑫鑫公司为实现债权支出律师代理费197790元；《云南省律师服务收费行业指引标准》规定，代理民事案件涉及财产关系的，按照不低于以下标准采用差额累进制计算收费比例，其中500万元至1000万元部分（含500万元）为2%；鑫鑫公司在诉讼中曾申请对天发公司的银行存款进行财产保全，本院依法裁定保全，后鑫鑫公司申请解除保全，本院依法裁定解除保全。本院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。本案中，**系挂靠天发公司的金铸项目负责人，其以天发公司金铸项目部的名义与鑫鑫公司订购预拌商品混凝土用于金铸项目施工，双方签订了购销合同，该购销合同上盖有天发公司祥云金属铸造项目部资料专用章，双方之间形成的买卖合同合意，不违反法律、行政法规的强制性规定，系合法有效。鑫鑫公司按照合同约定向天发公司金铸项目部交付了预拌商品混凝土，天发公司金铸项目部与鑫鑫公司结算后形成混凝土供应对账单，并支付了部分货款。依据上述事实，鑫鑫公司有理由相信**负责的天发公司金铸项目部有代理天发公司购买预拌商品混凝土、结算货款及出具对账单的代理权，鑫鑫公司对上述代理权的信赖善意且无过失。因此，天发公司金铸项目部的上述行为构成对天发公司的表见代理，该代理行为有效，被代理人天发公司应对其代理行为承担民事责任。综上，本院认定鑫鑫公司与天发公司之间成立买卖合同关系，天发公司关于其不是本案适格被告的答辩意见，本院不予采信；天发公司关于要求追加**作为被告的申请和**要求参加诉讼的申请，因**并非本案买卖合同的主体，根据合同相对性，本院对上述申请不予准许。本案鑫鑫公司与天发公司之间成立的买卖合同合法有效，鑫鑫公司按约供应了预拌商品混凝土，天发公司应按约向鑫鑫公司支付货款。根据对账单，截止2018年11月28日，天发公司尚欠鑫鑫公司货款人民币5338535元，已构成违约，后鑫鑫公司未再向天发公司金铸项目供货，依照合同约定，天发公司应承担剩余尾款一并付清的违约责任，并支付按照合同约定以所欠货款总额为基数按月利率1.5%计算的资金占用费，即逾期付款违约金。按照双方约定，结算日期为次月5日前，故应自2018年12月5日起起算逾期付款违约金，2018年12月5日至2019年8月15日的逾期付款违约金为667316.88元（5338535元×1.5%÷30天×250天）。天发公司金铸项目部负责人**于2019年8月15日向鑫鑫公司支付的132万元，扣除上述逾期付款违约金后尚余652683.12元（1320000元-667316.88元），该部分款项应从货款中进行扣除，故截止2019年8月15日，天发公司尚欠鑫鑫公司货款4685851.88元（5338535元-652683.12元）。综上，本院支持天发公司支付鑫鑫公司货款人民币4685851.88元，并支付该款自2019年8月16日起至款项清偿之日止按月利率1.5%计算的逾期付款违约金，鑫鑫公司关于超出上述认定的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。鑫鑫公司关于要求天发公司支付其供应大理州中云房地产开发有限公司混凝土货款的诉讼请求，不属于本案的裁处范围，本院不予支持。鑫鑫公司关于要求天发公司支付律师代理费197790元的诉讼请求，双方在购销合同上约定由违约方支付守约方为实现债权而支持的费用中包含律师费，故该项诉请有事实和法律依据。但根据《云南省律师服务收费行业指引标准》规定，本案鑫鑫公司起诉标的为6799531.88元，律师费应为该标的的2%，即135990.64元（6799531.88元×2%），故本院支持天发公司支付鑫鑫公司律师代理费人民币135990.64元，鑫鑫公司关于超出上述认定的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，案经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款、第一百三十条、第一百五十九条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告大理市天发建筑工程有限公司于判决生效后三十日内支付原告祥云县鑫鑫商砼有限公司货款人民币4685851.88元,并支付该款自2019年8月16日起至款项清偿之日止按照月利率1.5%计算的逾期付款违约金；二、被告大理市天发建筑工程有限公司于判决生效后三十日内支付原告祥云县鑫鑫商砼有限公司律师代理费人民币135990.64元；三、驳回原告祥云县鑫鑫商砼有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币59397元，由原告祥云县鑫鑫商砼有限公司负担11880元，由被告大理市天发建筑工程有限公司负担47517元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省大理白族自治州中级人民法院。审 判 长  杨茂林人民陪审员  蒋庆丽人民陪审员  罗 丹二〇一九年十一月十一日书 记 员  王艳娜