济南高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0191民初3114号 原告：吴孝芹，女，1973年11月4日生，汉族，联系，无业，住济南市历城区。 委托诉讼代理人：张继忠，山东昶灏律师事务所律师。 委托诉讼代理人：洪思思，山东昶灏律师事务所实习律师。 被告：济南固锝电子器件有限公司，住所地济南市高新区孙村片区科远路1659号。 法定代表人：霍守涛，董事长。 委托诉讼代理人：张永亮，北京市中伦文德（济南）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郁小雷，北京市中伦文德（济南）律师事务所实习律师。 原告吴孝芹与被告济南固锝电子器件有限公司（以下简称固锝公司）劳动争议一案，本院于2019年7月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴孝芹的委托诉讼代理人张继忠、洪思思，被告固锝公司的委托诉讼代理人张永亮、郁小雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吴孝芹向本院提出诉讼请求：1.要求确认双方解除劳动合同；2.要求支付2018年3月至2019年2月延时、双休日、加班费43935.04元；3.要求支付经济补偿金3494元；4.要求支付未支付工资4500元。庭审中，吴孝芹撤销了第一项诉讼请求，将第四项诉讼请求明确为要求被告支付原告2019年2月份的未支付工资4500元。事实与理由：吴孝芹于2018年3月份入职固锝公司，固锝公司未及时支付吴孝芹的延时双休日加班费，未给吴孝芹提供相应劳动保护。吴孝芹从事的是固锝公司规定上12小时休12小时的工作制度，从事的是有毒有害的工作，固锝公司也不提供相应的劳动保护，对吴孝芹身体健康构成较大危害，吴孝芹在申请了劳动仲裁后，不服仲裁裁决，依法向贵院提起诉讼，请求依法判决。 固锝公司辩称，一、认可双方于2019年2月15日解除劳动合同。二、延时、双休日加班费不应支付，劳动者主张加班费的，应当提供相应的依据，根据劳动合同表明，吴孝芹的工作时间是综合用工制，工资结算方式为计件结算，本单位所指的加班费是指超产工资加上双休加班工资，超产工资=单价*超产数量*1.5倍，超产工资并不是按照用工时间计算，而是按照工作量计算，采取计件计算，并适当提高倍数，在考勤表中经由吴孝芹签字确认，加班时间已列明：据工资表及银行流水，证明已足额发放，不存在加班费。三、经济补偿金不应支付。因固锝公司不存在拖欠未及时足额发放工资报酬，不属于根据劳动合同法第四十六条、第三十八条第二项，不属于支付经济补偿金的的范围。四、关于未支付工资，固锝公司请求法院在仲裁委认定的欠发金额1919元基础上扣除固锝公司为其垫付的1350.33元，所以实际欠发568.67元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据和事实，本院认定如下：吴孝芹提交1.固锝公司职业病危害检测报告一份，证明吴孝芹是上12小时、休12小时。固锝公司称上述证据系复印件，真实性不予认可，且该证据与吴孝芹的证明目的无关，吴孝芹上12小时、休12小时的主张应当提供证据予以证明。经审查，本院对上述证据的真实性予以采信。 2.社会保险个人权益记录单，证明固锝公司给吴孝芹缴纳了2018年4月至2019年2月份的社保，未缴纳2018年3月的社保。固锝公司对上述证据的真实性无异议，但对于证明目的不予认可，称吴孝芹2018年3月13日入职固锝公司，4月份缴纳社保，符合法律规定。经审查，本院对上述证据的真实性予以采信，固锝公司未给吴孝芹缴纳2018年3月份的社会保险。 3.挂历一份，证明吴孝芹试用期工资最少为3600元，吴孝芹是两班倒工作制，上12小时、休12小时。固锝公司对于上述证据的真实性不予认可，关联性不予认可，不能证明吴孝芹的实际提供了上12小时、休12小时的工资。经审查，无法核实上述证据的真实性，故本院对上述证据不予采纳。 固锝公司提交1.双方的劳动合同，证明双方于2018年3月13日签订劳动合同，约定工作时间为综合工时制，工资支付方式为计件工资。吴孝芹对于上述证据的真实性无异议，但是对于证明目的有异议，固锝公司所述的综合计算工时工作制，该工作制并非吴孝芹与固锝公司约定就可以的，必须经过报批，高新区劳动局没有固锝公司的备案。经审查，对于上述证据的真实性本院予以采信。 2.固锝公司为吴孝芹缴纳社保费用补缴申报表以及缴纳票据一份，证明固锝公司对于社保已经足额缴纳，且吴孝芹拖欠固锝公司垫付费用1350.33元。吴孝芹对于上述证据的真实性无异议，但是该申报表恰好证明了固锝公司的违法行为，因为指标时间为2019年3月21日，这期间吴孝芹已经与固锝公司解除劳动合同，这是在吴孝芹举报情况下，固锝公司被劳动行政部门强制缴纳的，所以其不缴纳社保符合劳动合同法第三十八条应当支付经济补偿金，不认可固锝公司给吴孝芹的垫付的部分，因为固锝公司晚交了，所以应该受到处罚，其为吴孝芹垫付的1350.33元应由固锝公司自己承担。经审查，本院对于上述证据的真实性予以采信。 3.2018年3月份至2019年2月份固锝公司考勤表各一份，证明吴孝芹工作时间及考勤情况，该证据中均记录吴孝芹工作时间为最多为10小时，由吴孝芹签字予以认可。吴孝芹对于上述证据的真实性无法确定。经审查,吴孝芹对于该证据真实性无法确定，未提及其他有效证据予以佐证，应承担举证不能的法律后果，故本院对于上述予以采信，本院认定吴孝芹2018年3月至2019年2月期间的工作时间存在10小时的情况。 4.吴孝芹入职以来逐月工资综合表一份，证明固锝公司已将加班费用如实发放给吴孝芹，该金额可以与吴孝芹提供的银行流水相对应，吴孝芹主张的双休日延时加班费不应得到支持。吴孝芹称对于上述证据的真实性有异议，称该证据为复印件。经审查，结合固锝公司及吴孝芹提交的证据及庭审陈述，吴孝芹未提交相反的证据反驳固锝公司的上述主张，根据高度盖然性原则，本院对上述证据予以采纳。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年3月13日，吴孝芹入职固锝公司，任制造部操作工一职，双方签订了2018年3月13日至2023年3月12日的书面劳动合同。2019年2月15日双方解除了劳动合同。自2018年3月13日至2019年2月15日，吴孝芹工作存在每天工作10小时的情形，固锝公司已经发放了吴孝芹上述期间的加班工资。 另查明，固锝公司为吴孝芹补缴了2018年4月至2018年7月的社会保险，并垫付了应由吴孝芹个人应承担社保费用1350.33元，固锝公司未给吴孝芹缴纳2018年3月份的社保。固锝公司与吴孝芹均认可吴孝芹离职前的月平均工资为3567元。 2019年4月1日，吴孝芹向济南高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求：1.确认双方于2019年2月15日解除劳动关系；2.固锝公司支付吴孝芹2018年3月至2019年2月延时、双休日加班费43935.04元；3.固锝公司支付吴孝芹解除劳动合同的经济补偿金3494元；4.固锝公司支付吴孝芹2019年2月未支付的工资4500元。该仲裁委作出济高新劳仲案字（2019）第444号-1裁决书，裁决：一、固锝公司向吴孝芹支付2019年2月工资1919元；二、驳回吴孝芹的第二项劳动争议仲裁请求。济高新劳仲案字（2018）第444号-2裁决书裁决：一、确认吴孝芹与固锝公司于2019年2月15日解除劳动关系；二、驳回吴孝芹的第三项劳动争议仲裁请求。吴孝芹对上述仲裁裁决书不服，提起诉讼。 本院认为，劳动者为用人单位提供了劳动，用人单位理应支付劳动者劳动报酬。吴孝芹主张固锝公司应支付其2019年2月份的工资4500元，但其未提交证据予以证明该工资是如何得出的，称“大致（约莫着）要的4500元的工资”，应承担举证不能的法律后果，固锝公司认可未支付吴孝芹2019年2月份的工资，结合双方庭审中均认可吴孝芹离职前的月平均工资为3567元的事实，因此固锝公司应支付吴孝芹2019年2月份工资1804元（3567元/21.75天*11天），固锝公司为吴孝芹补缴了社会保险，并垫付了应由吴孝芹个人应承担的部分1350.33元，其主张上述垫付的费用，应从吴孝芹2019年2月份的工资中扣除，根据《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款规定：“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费”、第二十三条第一款规定：“职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费”、第四十四条规定：“职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费”、第六十条第一款规定：“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人”之规定，用人单位与职工依法应当共同缴纳基本养老保险费、基本医疗保险费、失业保险费，因此，固锝公司要求从吴孝芹的工资中扣除其垫付的社会保险费的主张，于法有据，本院予以支持，因此固锝公司应支付吴孝芹2019年2月份的工资453.67元（1804元-1350.33元）。 吴孝芹在固锝公司2018年3月至2019年2月期间的工作存在工作10小时的行为，在此期间，吴孝芹对工作时间及休息时间均未提出异议，视为其对该工作时间及休息制度的认可，且固锝公司提交的证据证明其公司已经支付了吴孝芹上述期间的加班工资，吴孝芹主张固锝公司应支付其延时、双休日、加班费共计43935.04元，但其未提交有效证据证明其工作期间加班的事实，应承担举证不能的法律后果，因此对于吴孝芹主张固锝公司支付其自2018年3月至2019年2月期间的延时、双休日、加班费43935.04元的诉讼请求，事实不清，证据不足，故本院不予支持。 吴孝芹以固锝公司存在加班行为及未为其缴纳社保为由主张解除劳动合同经济补偿金，虽固锝公司为吴孝芹补缴了2018年4月至2019年2月期间的社会保险，但未为吴孝芹缴纳2018年3月的社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”以及第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”之规定，固锝公司存在未为吴孝芹缴纳社会保险的行为，其理应支付吴孝芹解除劳动合同经济补偿金，吴孝芹在固锝公司工作已满半年不满一年，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”之规定，故固锝公司应支付吴孝芹解除劳动合同经济补偿金3567元。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款、第二十三条、第四十四条、第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、原告吴孝芹与被告济南固锝电子器件有限公司于2019年2月15日解除劳动合同； 二、被告济南固锝电子器件有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告吴孝芹2019年2月份的工资453.67元； 三、被告济南固锝电子器件有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告吴孝芹解除劳动合同经济补偿金3567元； 四、驳回原告吴孝芹的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告济南固锝电子器件有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员  曲劲松 二〇一九年十一月十一日 书记员  聂旭红