新疆生产建设兵团巴里巴盖垦区人民法院   民事判决书                             （2019）兵1002民初297号   原告：北屯市屯欣资产经营管理有限公司，住所地新疆北屯市新区龙山路206号土地学会服务中心2楼，统一社会信用代码91659005MA786FNC5Y。   法定代表人：郭志丽，董事长。    委托诉讼代理人：王江，新疆北屯律师事务所律师。   委托诉讼代理人：刘娜，新疆北屯律师事务所律师。   被告：候光辉，男，汉族，1972年9月2日出生，住新疆北屯市。   委托诉讼代理人：华晏，新疆瑞合律师事务所律师。   原告北屯市屯欣资产经营管理有限公司（以下简称原一八一团）与被告候光辉招标投标买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月1日立案，依法适用简易程序,2019年11月1日延长审限一个月，分别于 2019年9月3日、11月22日、11月25日公开开庭进行了审理。第一次庭审原告原一八一团的委托诉讼代理人王江、刘娜与被告候光辉到庭参加诉讼。第二次庭审原告委托诉讼代理人刘娜、被告候光辉及其委托诉讼代理人华晏到庭参加诉讼，第三次庭审原告委托诉讼代理人刘娜、被告候光辉及其委托诉讼代理人华晏到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   原一八一团向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告立即向原告支付资产转让款14 552 800元、支付违约金2 910 560元，合计17 463 360元；2、请求依法判令被告承担本案所有诉讼费用。事实和理由：2018年7月20日原告与被告签订资产转让协议，原告将其位于北屯市阿福路一八一团兴巴酒店的资产转让给被告，被告未按约定履行，至今没有给付资产转让费用。   候光辉辩称，兴巴酒店资产转让协议约定支付方式，应当用原告欠付本人的工程款代付资产转让费用。截止目前，原告以工程款未予审计等为由不做结算，原告也未向本人完成酒店移交，本人不存在违约事实。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：   原告为支持其诉讼请求，提交2018年7月20日兴巴酒店资产转让协议一份。用于证实被告按照作价购买一八一团兴巴酒店，被告应于协议签订之日起一次性支付全部转让款及被告违约应当承担20%违约金；   经质证，被告认可该协议真实性。被告同时认为原告违约，付款方式以兴巴酒店抵付工程款，原告没有积极核对工程款，也没有向被告交付兴巴酒店。   本院对兴巴酒店资产转让协议的真实性予以认证。   被告第二次庭审向本院提交如下证据：   1.光明路及东二巷改造工程道路二期证据三份。用于证实可用于抵付的工程款4 630 000元；   （1）工程竣工验收单。用于证实兴巴公司是名义上的施工单位，被告候光辉是实际施工人。   （2）项目工程分配产值。产值姓名是候光辉。   （3）第十师审计结算审定签署表。审定日期2019年4月24日，审定结算金额为4 637 744.76元。   经质证，对该组证据的真实性，原告仅认可工程竣工验收单，但提出施工单位是兴巴公司，不能体现与被告候光辉之间关系。其余两份系复印件，原告不予认可。   对上述证据，本院无法确认光明路及东二巷改造工程道路二期结算情况及与被告候光辉的关联性。   根据被告候光辉申请，2019年11月25日，本院从原一八一团调取项目工程分配产值原件，显示项目姓名为候光辉、调取第十师审计结算审定签署表原件，显示被告候光辉在承包单位兴巴公司签字签章下方签名，候光辉是实际施工人原一八一团认可。   本院对光明路及东二巷改造工程道路二期结算情况、与被告候光辉的关联性予以认证。   2. 2018年9月1日建设工程施工合同一份。用于证实被告候光辉从事零星工程，工期为2018年9月15日至10月30日，工程内容为一八一团一连、二连6米太阳能路灯20盏，按固定单价，每盏4880元，共计97 600元。   3.2018年9月1日建设工程施工合同一份。用于证实被告候光辉从事一八一团社区服务楼地面改造工程，工期为2018年9月15日至10月30日，工程内容为拆除、新建楼地面面砖，按定额计算，合同价款310 000元，其中按照一八一团要求，被告候光辉同汤淑文共同作为乙方，被告候光辉以257 300元价格完工，与合同价款的差额款属于汤淑文。   4.2018年9月1日建设工程施工合同一份。用于证实被告从事零星工程，工期为2018年9月15日至10月30日，工程内容为一八一团一营土建安装8米太阳能路灯20盏，按固定单价，每盏6 100元，共计122 000元。   上述2.3.4证据，经质证，原告认为建设工程施工合同形成于资产转让协议签订之后，不能抵付工程款。建设工程施工合同仅能证明原、被告之间存在合同关系，不能证明被告履行了施工义务，不能证实工程款已经确定。对上述证据2，原告还认为，该施工合同显示相对人是候光辉、汤淑文二人，合同与候光辉所自书的工程列项内容不一致。   本院对3份建设工程施工合同的真实性予以认证。被告应当提供证据证实上述合同的履行情况以主张权利。   5.承诺书一份。用于证实兴巴酒店资产转让协议之后实施的工程款应予抵付。诉讼期间，一八一团要求候光辉承接二连粪池及附属管网施工，并承诺经结算审计工程款，如兴巴公司无法支付将由一八一团予以支付。   经质证，原告认可该承诺书真实性，但提出合同文本中一八一团、兴巴公司均未盖章没有生效。该工程是否完工，最终价格多少不明，且没有写明该工程款用于抵扣资产转让资金。   本院对该承诺书真实性予以认证。被告还应当提供结算等相应证据。   6.债权转让材料四份。用于证实在一八一团安排下，被告候光辉代付一八一团应当给付邹岑端的凿井款324 000元，应当抵付资产转让款。   （1）2019年3月10日邹岑端债权转让声明：一八一团长寿小镇饮用水井项目工程款作为债权转让给被告候光辉。    （2）2017年8月3日凿井合同：凿井出水量在20立方米以上及设备安装，单价每米定价1800元，井管为钢管，井管内径上口为273㎜，下口不少于254㎜，初定井深为150米，钻井实际费用按实际发生量为准。   （3）2019年1月4日原一八一团向师市人大、师市办公室关于上访事项回函：为解决一连长寿小镇饮用水问题，2018年4月组织打井并竣工验收，申请项目资金未果。   （4）2019年2月25日的原一八一团向邹岑端回函：你2018年4月从事打井工程已经完工并验收，共计324 000元，正在申请项目资金还无结果。   （5）2018年4月16日181团基本建设项目单项工程竣工验收单，证实原一八一团组织发改科等代表参加，进行了竣工验收。   经质证，原告认为，验收合格并不能说明原一八一团欠邹岑端工程款，另外邹岑端工程款转让给候光辉没有通知债务人。   本院对该组邹岑端材料的真实性予以认证。被告还应当提供债权转让通知送达原告及抵付资产转让款相应证据。   2019年9月3日庭审后法院调取证据如下：   1.第十师一八一团兴巴大酒店产权公开挂牌转让公告。证实兴巴酒店作为国有资产经过招投标程序公开挂牌转让，是特殊的买卖关系。   2.师国资发[2018]**号关于一八一团兴巴酒店国有资本评估结果予以核准的批复、国有资产评估项目备案表。证实兴巴酒店经评估价格为14 552 800元。   3.2019年8月15日十师北屯市财政局关于做好团场经营性资产、负债移交工作的通知。证实原一八一团企业法人资格注销后由北屯市屯欣资产经营管理有限公司承接其经营性资产、负债。   4.孙洐燊谈话笔录一份。证实光明路及东二巷改造工程道路一期、二期及照明三项工程与被告候光辉有关，候光辉为三个工程供应部分材料，没有对候光辉是实际施工人身份的陈述。   第二次庭审后法院于2019年11月25日调取如下材料：   5.项目工程分配产值。产值姓名候光辉。   6.第十师审计结算审定签署表。审定日期2019年4月24日，审定结算金额为4 637 744.76元，被告候光辉作为实际施工人在承包单位兴巴公司签字签章下方签名。   经审理查明，2018年4月23日师公共资源交易中心受原一八一团委托，在新疆生产建设兵团公共资源交易信息网对原一八一团兴巴大酒店产权挂出公开挂牌转让公告，报名时间至5月23日止。公告写明该酒店建成于2001年8月，系框架、砖混结构，建筑面积4430.16平方米，评估结果为14 552 781.7元。2018年5月25日通过师公共资源交易中心公开交易，原一八一团将其兴巴酒店全部资产及相应的权利、义务转让与被告候光辉，作价14 552 800元。   2018年7月28日原一八一团与被告候光辉订立兴巴酒店资产转让协议，约定经师公共资源交易中心2018年5月25日公开交易的原一八一团兴巴酒店全部资产及相应的权利、义务转让与被告候光辉，作价14 552 800元。约定被告候光辉应当于协议签订之日起一次性缴纳全部转让款，转让方式以原一八一团所欠候光辉工程款代付。原一八一团所享有的与该资产相对应的权利和所应承担的义务，随资产的转让而由被告候光辉享有和承担。还约定原一八一团、被告候光辉如未按协议规定转让、受让资产，应自超过期限第八日起，向对方支付总金额20%的违约金。   合同履行中，根据双方“乙方（候光辉）应于本协议依法签订之日起一次性缴纳全部转让款，协议方式以甲方（原一八一团）所欠乙方（候光辉）工程款代付”约定，庭审中，原告对抵付被告候光辉工程款包括经过审计的工程项目光明路及东二巷改造工程——道路一期剩余工程款4 800 000元、该工程质保金445 600元无异议。另，原一八一团未向被告候光辉交付兴巴大酒店。   根据北屯市财政局文件，团场经营性资产、负债移交给北屯市屯欣资产经营管理有限公司，本案原告原一八一团随之被注销企业法人主体资格。2019年11月18日北屯市屯欣资产经营管理有限公司经工商变更法定代表人为郭志丽。   本院认为，本案原告系原新疆建设兵团第十师一八一团，在诉讼期间被注销企业法人主体资格，北屯市屯欣资产经营管理有限公司承接原一八一团生产经营性资产及债务，是本案适格原告。   原一八一团通过招标投标买卖形式，以14 552 800元评估价格将国有性质的兴巴大酒店资产转让给被告候光辉，双方存在程序方面诸如未在中标之日起三十日内订立书面合同等瑕疵，但没有背离合同实质性内容。原一八一团与被告候光辉订立的兴巴酒店资产转让协议内容合法有效，双方均应当按照约定履行。   被告候光辉提出，上述全部资产转让款应当抵付工程款11 134 300元。原告对抵付5 245 600元工程款无异议，本院予以确认。原告对抵付其余的工程款有异议，其中原告提出光明路及东二巷改造工程二期与被告候光辉无关联性等问题，原告应当明确对外承担民事责任与内部责任之区别，原告对此不予认可的理由不能成立。但按照被告候光辉实际施工人身份，势必产生管理、转包、挂靠等相应费用，光明路及东二巷改造工程二期审定结算金额为4 637 744.76元，暂留原告处工程款的10%左右用于防范支付纠纷较为合适，即4 200 000元工程款用于原告抵扣资产转让款。被告依据三项建设工程合同要求抵付工程款，该三项建设工程合同形成于资产转让协议之后，且被告对合同履行情况未予以举证，其抗辩事由不能成立。被告提出邹岑端工程款债权转让事宜没有债权转让通知到达原一八一团的证据材料，亦无抵扣工程款相应证据，其抗辩事由不能成立。综上，被告候光辉应当给付原告资产转让费5 107 200元（14 552 800－4 800 000元－445 600元－4 200 000）。被告候光辉对于本院未予以支持的工程款可以另行主张权利。   双方“乙方（候光辉）应于本协议依法签订之日起一次性缴纳全部转让款…”、“…以甲方（原一八一团）所欠乙方（候光辉）工程款代付”的约定，关于履行期限、履行方式从形式上看较为明确，但基于原一八一团在合同订立时未明确抵付资产转让款的工程项目、工程款，关于履行期限、履行方式则属于实质不明确。工程款不明确源于原一八一团发包及候光辉是挂靠、转包、分包还是实际施工不规范所致，也源于债权转让程序不完善，双方以工程款抵付资产转让款数额产生争议，致使合同无法继续履行之现状，原一八一团与被告候光辉均存在过错，应当各自承担相应的责任，由此原告主张被告候光辉给付违约金的理由不能成立。   合同法规定履行方式不明确时，按照有利于实现合同目的的方式履行；履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。由此，本案被告候光辉应当在一定期限内给付抵扣工程款之外的资产转让款，原告收到资产转让款的同时应当将兴巴酒店交付给被告候光辉。   依照《中华人民共和国招投标法》第四十六条第一款、第四十八条第一款、《中华人民共和国合同法》第六十一条、第六十二条第四项、第五项、第一百二十条、第一百七二条之规定，判决如下：   一、被告候光辉于判决生效后六十日内给付原告北屯市屯欣资产经营管理有限公司资产转让款5 107 200元；   二、驳回原告北屯市屯欣资产经营管理有限公司其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费用126 580.16元减半收取63 290.08元，由原告北屯市屯欣资产经营管理有限公司负担44 780.75元，被告候光辉负担18 509.33元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第十师中级人民法院。                                审判员   孙娟        二○一九年十一月二十五日       法官助理   于文萍   书记员   高凌云           1