安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖0191民初4259号 原告：汪乐，女，1985年4月26日出生，汉族，住山东省济宁市市中区。 委托诉讼代理人：凡龙，国浩律师（合肥）事务所律师。 委托诉讼代理人：汪义勇，国浩律师（合肥）事务所律师。 被告：安徽弘帆品牌管理有限公司，住所地安徽省合肥市蜀山区经济开发区汶水路电商园三期3栋GF区4层4424号，统一社会信用代码91340100MA2N0NUT2Y。 法定代表人：柴爱荣，执行董事。 委托诉讼代理人:李俊，男，1988年4月16日出生，住安徽省舒城县，系该公司员工。 被告：安徽一口酸牛奶品牌管理有限公司，住所地安徽省合肥市蜀山区黄山路463号盛景大厦2202室，统一社会信用代码91340100ＭＡ2ＮＧＵＧ61Ｑ。 法定代表人：王占林，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人:詹习俊，男，1993年10月10日出生，汉族，住安徽省金寨县，系该公司员工。 被告：安徽精彩饮品集团有限公司，住所地安徽省合肥市高新区宁西路16号柏堰科技园安徽凯创电子科技股份有限公司办公楼201室，统一社会信用代码91340100MA2POIGX81。 法定代表人：王占林。 原告汪乐与被告安徽弘帆品牌管理有限公司（以下简称弘帆公司）、安徽一口酸牛奶品牌管理有限公司（以下简称一口酸牛奶公司）、安徽精彩饮品集团有限公司（以下简称精彩饮品公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2019年6月4日立案受理，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告汪乐的委托诉讼代理人汪义勇、被告弘帆公司的委托诉讼代理人李俊、被告一口酸牛奶公司的委托诉讼代理人詹习俊到庭参加诉讼。被告精彩饮品公司经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 汪乐向本院提出诉讼请求：判令1、解除双方2017年4月28日签订的《独家代理协议书》；2、弘帆公司返还原告加盟费82000元，并自起诉之日起按照银行同期贷款利率支付逾期付款利息至款清之日止。事实和理由：弘帆公司、一口酸牛奶公司与精彩饮品公司均以一口酸牛奶项目对外进行招商加盟，汪乐与弘帆公司于2017年4月28日签订《独家代理协议》,约定弘帆公司授权汪乐自协议指定区域内经营“一口酸牛奶”项目，汪乐可在指定区域内使用“一口酸牛奶”项目的标识、专有技术、字号、著作权，乙方接受甲方提供的“一口酸牛奶”经营管理规范、技术、相关产品的指导。协议签订后。汪乐按约缴纳了82000元加盟费和管理，由一口酸牛奶公司、精彩饮品公司提供经营使用的原材料。后经多方调查和了解，发现弘帆公司根本不符合开展特许经营的条件。弘帆公司公司成立不足一年，其授权的“一口酸牛奶”品牌没有任何一家经营一年以上的直营店，不具备提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。弘帆公司所宣称的核心产品技术和配方存在虚假宣传行为，其主打产品紫米露用的并非紫米，而是黑米和白米相互浸泡而来；且提供的所有产品制作流程没有任何独创性。被告未能按照服务承若向加盟商提供选店、统一装修方案、原料、设备等服务。被告特许的“一口酸牛奶”品牌系列抄袭重庆“一只酸奶牛”品牌，且被告宣传的网站链接地址均系“一只酸奶牛”品牌网址。被告未向被特许人提供加盟的真实有效的加盟信息，也未依据规定向国务院商务部备案。其开业后，但被告对其店面不管不问，没有提供过任何后续的经营指导服务，其不得已关店停业。 弘帆公司辩称，1、签订协议后，对汪乐进行了培训，协助店面开业，配送设备，其公司提供产品及委托厂家资质符合国家要求，完全履行合同义务，现合同已经到期，且已全部履行完毕，汪乐盈利目的未能实现，要求解除合同的理由不能成立；2、特许经营行政备案属于管理性规定，不影响双方合同的法律效力。其公司2018年2月28日获得商务部特许经营备案；3、汪乐在代理期间，招收客户一位，其公司对汪乐代理返款，返款金额为28560元，汪乐要求解除合同应当返回上述款项；综上，建议驳回诉请。 一口酸牛奶公司辩称，仅为弘帆公司提供代收款业务，与汪乐未签订任何协议，汪乐起诉事实不成立，应驳回汪乐诉请。 精彩饮品公司庭前向本院提交答辩状称其公司仅为弘帆公司公司提供代收款业务，与汪乐未签订任何协议，汪乐起诉事实不成立，应驳回汪乐诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。精彩饮品公司经本院依法送达开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，放弃举证和质证权利，应当承担相应的不利后果。对当事人无异议的证据，应当予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 弘帆公司提供的证据： 第一组证据中第22128457号“一口酸”商标注册证，经查第22128457号商标核准使用商品/服务项目为第35类，包括广告、通过网站提供商业信息、饭店商业管理、市场营销、人员招收、商业企业迁移、计算机数据库系统化、会计、寻找赞助、替他人推销等，使用范围与本案的特许经营项目基本没有关联，本院不予认定。作品样本，不能证实一口酸牛奶LOGO已经获得国家版权登记认证，故不予认定；第二组证据欧亚合作代加工订制酸奶、OEM订制调料及供货商资质、品牌包装订制，经查弘帆公司提供第三人资料，未提供原件，真实性无法核实，且与本案不具有关联性，故不予认定；第三组证据店铺地区分布、公司各部门照片、店铺照片，经查，店铺分布及相关照片系弘帆公司单方制作，照片无法显示是弘帆，店铺照片来源不明，无法核实真实性，不能证明一口酸牛奶项目有成熟的经营模式，故对以上证据不予认定；第五组证据，服务流程单、房屋租赁合同单、采购清单、出库清单、店铺实拍图，本院对弘帆公司提供了选址及协助开业事项，对汪乐店铺开业经营的事实予以认定。第六组证据，收款回执单、打款截图单，真实性予以认可，但与本案没有关联性，不予认定。 结合认定的证据及当事人的陈述，本院查明以下事实： 弘帆公司成立于2016年9月20日，目前仍未拥有2个经营时间超过1年的直营店。 2017年4月28日，弘帆公司（甲方）与汪乐（乙方）签订了《代理合作协议书》，约定了以下相关事项：甲方授权乙方在协议指定区域内经营“一口酸牛奶”项目，乙方可在协议定区域内使用“一口酸牛奶”项目的标识、专有技术、字号、著作权，乙方接受甲方提供的“一口酸牛奶”经营管理规范、技术、相关产品的指导； 甲方将山东省济宁市任城区一口酸牛奶品牌经营权授权乙方全权代理，乙方在该地区经营具有独立性、唯一性。即甲方不在该地区单独发展加盟商、保护投资方利益不受损。 甲方的权利义务：1、甲方向乙方提供符合国家或行业标准的设备、原材料及相关资料文件。2、甲方提供产品的研发、更新、策划指导等服务。确保在乙方订购设备、原材料后及时给予确认，并优先给予按量供应，不得延误。3、从甲方发往乙方的设备、原材料的运输费用均由乙方承担。；4、双方不定期互通业内咨询及促销政策。甲方根据市场情况定期或不定期举力产品推广会、培训、宣传等活动，乙方配合并开拓和维护销售市场……11、甲方正在申请一口酸牛奶注册商标，并且该商标国家商标总局已经预核准，待该商标正式注册后，甲方正式签订授权协议，许可乙方使用。甲方在本授权许可合同范围内所作出的任何许可均不构成对“一口酸牛奶”，这一注册商标的商标专用权及相关权益的转让，乙方及其店除行使其在本特许合作经营范围的权利外，无权以任何方式使用或许可他人使用，“一口酸牛奶”字样。 乙方的权利及义务：1、乙方必须遵照国家法律和法规进行市场营销工作；2、乙方必须在授权区域内发展加盟店，不得跨区域发展；如有发现甲方有权追究乙方责任，并要求乙方赔偿因此给甲方造成的损失；3、乙方不得跨地区经营，乙方在发展加盟商同时不得有欺诈消费看行为；4、乙方可根据当地市场情况制定产品的价格定价并自行调整价格；5、为便于甲方有计划组织供应原材料，乙方若需要原材料时，必须提前10天通知甲方；6、乙方在所经营地区不得经营其他同类产品，若一经发现取消代理权；7、乙方每发展一家加盟店，需将加盟服务费总额的25％交于甲方；8、两年代理合同期满后，乙方每年须向甲方交纳5000的续约费用，合同到期后30天不交纳无全员续约费用，视为乙方自动放弃该区域代理权；9、两年代理合同期满后，乙方发展的加盟店每年须向甲方交纳2000管理费用，合同到期后30天内不按期缴纳，视为乙方自动放弃该区域代理权；10、乙方所需要的杯子、封口膜以及一切带有一口酸牛奶标识的物资物料须从甲方采购；11、乙方须在任城区核心商圈开设一家一口酸牛奶的形象样板店。 授权形式和付款方式：一口酸牛奶品牌山东省济宁市任城区代理费总金额确认为人民币8万元整；合同签订后，乙方支付代理费8万元，甲方证实确定乙方为该指定区域的区域代理商。首付为定金的，余款需3日内全部付清，否则此代理协议失效；已付定金不予退还。乙方代理商后，甲方在该区域无权再发展代理商。代理商有权在代理区域发展加盟商。 合同期限、续约、终止：本合同为两年，自2017年4月28日起至2019年4月27日止，合同期满后，乙方在该地区30内享有优先续约权。 备注部分，为维护“一口酸牛奶”品牌的统一性，各店装修过程中必须严格按照公司所设计的图纸制作，包括品牌名称、logo、公司热线、地址网址，不得随意更改或删除，如有违约公司有权要求各店重做，责任损失由乙方自己承担。 协议书底部有手写内容为特享2017年4月30号优惠活动，后期经营中，包装袋可印有公司品牌名称和LOGO以及代理商自身联系方式，乙方可在代理区域任城区内自行开店，不限数量。 此外，合同还就合同变更与解除、声明条款、违约责任、争议的解决等内容作出约定。 签订合同后，汪乐支付82000元费投资管理费用，另外向一口酸牛奶公司支付10955元订购材料款，后开店经营，弘帆公司进行选址及协助开店相应服务。在后期履行合同过程中，汪乐认为弘帆公司存在特许经营资质不完备，没有履行信息披露义务、没有承诺履行相关的服务，双方发生争议，汪乐遂诉至法院。 另查明，2017年7月28日合肥市蜀山区市场监督管理局行政处罚听证告知书（合蜀市监稽听告字(2017)第101号）载明，弘帆公司以“一只酸奶牛”作为关键词在百度上宣传“一口酸牛奶”的行为属于《中华人民共和国广告法》第二十八条第（五）项所指的虚假广告的行为。依据《中华人民共和国广告法》第五十五条第一款的规定，责令弘帆公司消除影响并罚款人民币10000元。 又查明，案外人何亚军2018年4月16日与一口酸牛奶公司签订《一口酸牛奶》合作协议书，加盟费40800元，一口酸牛奶公司向汪乐返款28560元，该笔返款一口酸牛奶公司认可代弘帆公司向汪乐支付。 本院认为：商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利等经营资源的特许人，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他被特许人使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案双方在协议中约定，弘帆公司将“一口酸牛奶”项目、专有技术、字号等权利授予汪乐在指定区域开展经营，汪乐交纳一定的费用，在弘帆公司的模式下进行经营，弘帆公司对汪乐的经营进行督导、管理等，故双方所签订的《独家代理协议》的性质为特许经营合同，该合同系双方当事人真实意思表示，且不违反我国现行法律、法规的强制性规定，应为合法有效。汪乐所主张返还的82000元加盟费用，应当视为因履行合同而发生的特许经营费用。 关于涉案《独家代理协议》是否符合解除条件的条件。因特许经营合同的根本目的是被特许人在特许人的指导下使用特许人的相关经营资源，在特定经营模式下开展特许业务，除当事人另有约定外，被特许人是否营利并不是特许经营合同的根本目的。具体本院有如下考量： 第一、按照合同约定，弘帆公司是将其拥有“一口酸牛奶”项目的商标等权利授予被特许方使用。但合同中同时也载明了“甲方正在申请一口酸牛奶注册商标”。经查，“一口酸”商标在合同签订时尚未申请成功，后期虽经注册，但该商标为“一口酸”，而并非特许经营许可项目使用的“一口酸牛奶”商标，且核定使用范围与本案的特许经营项目基本没有关联。在通常情形下，注册商标专用权在特许经营体系中具有比较重要的地位，也比较容易获得投资人的关注，因此，被特许人更多地是基于上述商标的存在而对涉案项目产生了加盟意向。 第二、《商业特许经营管理条例》规定，“特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年”,这是特许人从事特许经营活动应当具备的条件。弘帆公司至签约时成立未满一年，但至今未能拥有两个直营店，显然不符合上述规定的要求，而“两店一年”往往会影响被特许人对特许人是否具有成熟经营模式的判断，以及对特许经营资源价值的判断，进而影响合同能否订立。 第三、《商业特许经营管理条例》规定，“特许人向被特许人提供的信息应当真实、准确、完整，不得隐瞒有关信息，或者提供虚假信息”，因此，信息披露也是确保投资者的知情权，使其在了解对方真实情况下做出理性的投资决定，从而防范特许经营风险。现有证据不能证明弘帆公司在签订合同时向汪乐提供了上述应当披露的信息。 综上所述，弘帆公司没有将涉案“一口酸”真实状态告知汪乐，也没有将签订合同时尚不具备“两店一年”的情形予以披露，根据《商业特许经营管理条例》规定，“特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同”，综合考虑本案中未披露信息的重要性，以及在签约当时与真实信息相背离的程度等，能够认定弘帆公司的上述行为足以导致汪乐做出错误意思表示从而签订合同。 因合同约定加盟时间至2019年4月27日止，汪乐无法提供 证据证明其在此之前曾向弘帆公司提出解除合同的要求，且因双方合同期限在起诉前已满，故无解除合同的必要。但弘帆公司在其经营资源欠缺的情况下，对外开展特许经营授权，且未将相关情况向汪乐进行披露，其过错程度较高。同时考虑到商业风险是一种普遍存在的经济现象，客观上形成了对商业主体的经济行为的约束，要求当事人从事商业活动中树立风险意识并充分正视这种现实，汪乐作为市场经济主体应当在经营过程中承担一定的经营风险。鉴于汪乐实际收到返款28560元，为减少当事人诉累及合同履行的时间、履行成本、过错程度等因素，故本院酌定弘帆公司应返还的费用为22000元，其要求自起诉之日支付利息损失的主张，无法律依据，不予支持。汪乐要求一口酸牛奶公司、精彩饮品公司承担返还加盟费的诉请，因一口酸牛奶公司、精彩饮品公司并非合同相对方，不承担合同相应的权利义务，故本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告安徽弘帆品牌管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告汪乐特许经营费用22000元； 二、驳回原告汪乐的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费1950元，由原告汪乐负担950元，被告安徽弘帆品牌管理有限公司负担1000元。 如不服本判决，应在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审 判 长  赵 晨 人民陪审员  孙世仓 人民陪审员  方运勤 二〇一九年十一月十九日 法官助理张莹 书记员赵玉琦 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。