浙江省义乌市人民法院 行 政 裁 定 书 （2019）浙0782行初233号 原告贾子相，男，1948年6月19日出生，汉族，住义乌市。 原告贾兰英，女，1982年12月16日出生，汉族，住义乌市。 原告贾文龙，男，1973年4月14日出生，汉族，住义乌市。 三原告共同委托代理人冯振兴，北京在明律师事务所律师。 被告义乌市住房和城乡建设局，住所地：义乌市江滨北路281号。 法定代表人厉声振，局长。 委托代理人吴庆荣，浙江近真律师事务所律师。 第三人义乌红狮物流有限公司，住所地：义乌市稠江街道伏龙山南路387号。 法定代表人章小华，执行董事。 委托代理人张晓毓，浙江思大律师事务所律师。 原告贾子相、贾兰英、贾文龙诉被告义乌市住房和城乡建设局（以下简称市住建局）、第三人义乌红狮物流有限公司（以下简称红狮物流公司）城市规划管理行政许可一案，于2019年2月27日向兰溪市人民法院提起行政诉讼，被告知应向本院起诉。三原告于2019年3月12日向本院起诉，本院作出一次性告知书，告知其补充材料。后三原告于2019年5月21日向金华市中级人民法院提起诉讼，金华市中级人民法院于2019年6月5日作出（2019）浙07行辖2号行政裁定书，裁定由本院管辖。本院于2019年6月18日立案受理后，于同年6月21日向被告及第三人送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，进行了阅卷、调查，现已审理终结。 原告贾子相、贾兰英、贾文龙诉称，2018年12月25日，原告贾子相、贾兰英、贾文龙经第三人红狮物流公司的举证获知被告市住建局在2018年10月25日作出了案涉建筑工程施工许可证。三原告对此不服，具体理由如下：一、原告主体适格，具备利害关系。1、该规划许可证红线范围内包含了原告位于本市××江街道××号的房屋，该房屋未经拆迁安置，房屋所有权仍归属原告所有。2、原告房屋一楼已经被施工掩埋。二、该工程所在区域为农村集体土地，至今未经拆迁安置补偿，不得出让或划拨，更不得用于城镇工程建设。根据《中华人民共和国土地管理法》第四十三条规定：“任何单位和个人进行建设，需要使用土地的，必须依法申请使用国有土地。”因此，被告市住建局作出的施工许可行为，明显违法。三、不具备申请施工许可证的法定条件。在本案中，三原告的房屋未拆除，没有形成“净地”，不具备发放施工许可证的法定条件。四、没有召开听证会或告知听证权利，明显违法。根据《中华人民共和国行政许可法》第四十七条规定：“行政许可直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的，行政机关在作出行政许可决定前，应当告知申请人、利害关系人享有要求听证的权利；申请人、利害关系人在被告知听证权利之日起五日内提出听证申请的，行政机关应当在二十日内组织听证。”在本案中，施工许可直接涉及三原告的重大财产权益，应当根据上述规定告知利害关系人享有要求听证的权利。但是，被告市住建局作出施工许可时未告知三原告听证的权利也未主动召开听证会，许可程序明显违法。五、被告市住建局作出施工许可行政行为未尽审查义务，至今未调查了解三原告的拆迁安置补偿，明显缺乏事实根据和法律依据，其作出具体行政行为时没有通知三原告，没有听取三原告的意见，没有履行相关法律程序，其作出的具体行政行为程序和实体均违法。综上所述，被告市住建局作出的许可行为明显违法，且侵犯了三原告的合法权益。诉请撤销被告市住建局于2018年10月25日作出的建筑工程施工许可证（编号330782201810250501）。 原告贾子相、贾兰英、贾文龙向本院提供证据如下： 1、房屋所有权证二份。 2、建筑工程施工许可证一份。 3、房屋现场照片一份。 4、向兰溪市人民法院和本院递交行政起诉状的快递单各一份。 被告市住建局辩称，2018年10月24日，第三人红狮物流公司因义乌红狮智慧物流园项目（二期）向我局申请办理建筑工程施工许可证，用地位置在义乌国际陆港物流园1-18#地块。第三人提交了建筑工程施工许可申请表、不动产权证、建设工程规划许可证、自行发包登记表、施工合同、监理合同、施工图设计文件审査合格书、建设工程质量安全监督工作告知书、基本符合工程项目实施需求声明书等申请资料。经我局审核，第三人提供的申请符合颁发建筑工程施工许可证的条件，根据《中华人民共和国建筑法》第八条、《建筑工程施工许可管理办法》第四条、《浙江省人民政府办公厅关于印发浙江省工程建设项目审批制度改革试点工作实施方案的通知》及《中华人民共和国行政许可法》等规定，我局于2018年10月25日为第三人颁发了涉案的建筑工程施工许可证（编号330782201810250501）。鉴于上述事实并针对原告的起诉，我局认为：一、原告的起诉已超过法定期限，应予裁定驳回起诉。就案涉行政行为原告在提起××前已向金华市住房和城乡建设局提出行政复议，复议机关于2019年2月21日作出了（2018）金政集复字第154号行政复议决定书，该复议决定驳回了原告的行政复议申请并告知原告如不服决定应在收到决定书之日起15日内向法院起诉。但原告直至2019年5月31日才提起行政诉讼明显已超过法定起诉期限。二、原告主体不适格，原告与案涉行政行为不具有行政法上的利害关系，应予裁定驳回起诉。1、原告提供的证据不足以证明原告的房屋在建设工程规划许可证红线范围内；2、本案中案涉地块为国有建设用地，并非原告所述的农村集体土地，且通过依法出让权利人已依法变更为第三人，原告与被告颁发案涉的建筑工程施工许可证的行政行为之间不具有行政法上的利害关系。三、被告作出的颁发涉案的建筑工程施工许可证的行政许可行为法律依据充分，事实清楚证据充分，程序合法，依法应予维持并驳回原告诉请。 被告市住建局在法定的期限内向本院提交了如下事实证据和法律依据。 事实证据： 1、建筑工程施工许可证及附件一份； 2、建筑工程施工许可证存根一份； 3、市住建局准予行政许可决定书、委托书、身份证及工程建设项目有关事项告知书各一份； 4、市住建局业务受理单一份； 5、建筑工程施工许可证申请表一份； 6、不动产权证一份； 7、建设工程规划许可证及规划审查意见单一份； 8、建设工程自行发包登记表一份； 9、建设工程质量安全监督工作告知单及声明书一份； 10、建筑工程施工合同一份； 11、建设工程委托监理合同一份； 12、浙江省房屋建筑工程施工图设计文件审查合格书一份； 13、关于总监的申请报告一份； 14、施工许可网上平台电脑截屏一份； 证据1-14证明第三人的申请符合颁证条件，被告的行政许可行为符合法律规定，事实清楚，程序合法，应予维持。 15、金华市住房和城乡建设局行政复议决定书一份，证明原告就案涉行政行为曾提出行政复议，复议机关驳回复议申请；原告起诉已过起诉期限。 法律依据： 1、《中华人民共和国建筑法》第八条。 2、《建筑工程施工许可管理办法》第四条、第五条。 3、《浙江省人民政府办公厅关于印发浙江省工程建设项目审批制度改革试点工作实施方案的通知》（浙政办发〔2018〕81号）。 4、《中华人民共和国行政许可法》。 第三人红狮物流公司述称，一、原告主体不适格，应裁定驳回起诉。案涉地块为国有土地，并非原告所说的集体土地，权利人已经变更为第三人。原告与被告颁发建筑工程施工许可证的行政行为不具有行政法上的利害关系。原告的起诉不符合行政诉讼的受案条件。二、本案系同一事实、理由重复救济，原告已丧失诉权：本案三原告起诉之前于2018年12月27日已经向金华市住房和城乡建设局申请行政复议要求撤销建筑工程施工许可证（编号330782201810250501），后金华市住房和城乡建设局作出（2018）金政集复字第154号行政复议决定书驳回本案三原告的复议申请，载明：在收到决定书之日起15日内向人民法院提起行政诉讼。三原告并未在规定期限内提起诉讼，故本案三原告已经丧失诉讼权利。三、被告市住建局作出的案涉建筑工程施工许可证的具体行政行为事实清楚、程序合法、法律依据充分：2018年7月30日，义乌市国土资源局根据《不动产登记暂行条例实施细则》第三十四条之规定作出的浙（2018）义乌市不动产权第0039474号不动产权证，我公司自此获得义乌国际物流园1-18#地块的国有建设用地的使用权，因此具备须发建筑工程施工许可证的最基本条件。故该地块使用权权属清楚，属于“净地”。2018年10月18日，义乌市规划局依法颁发建设工程规划许可证。2018年10月24日，我公司严格依照《中华人民共和国建筑法》第八条申请领取施工许可证。2018年10月25日，被告市住建局依法向我公司颁发建筑工程施工许可证。因此，我公司依法申请，被告市住建局依法颁发建筑工程施工许可证的具体行政行为，事实清楚、证据充分、适用法律正确、实体处理得当。综上所述，请求法院裁定驳回原告起诉或判决驳回原告诉讼请求。 第三人红狮物流公司向本院提交如下证据： 1、浙2018义乌市第0039474不动产权证一份，证明案涉土地是国有土地。该地块使用权权属清楚，属于“净地”。 2、（2018）金政集复字第154号行政复议决定书一份，证明本案系进行重复救济，原告已经丧失诉讼权利。 经审理查明，2018年10月25日，被告市住建局依据第三人红狮物流公司的申请及提供的材料，经审查，向第三人红狮物流公司颁发编号330782201810250501建筑工程施工许可证，载明：建设单位义乌红狮物流有限公司，工程名称义乌红狮智慧物流园项目（二期），建设地址义乌国际陆港物流园1-18#地块。原告贾子相、贾兰英、贾文龙知悉后，对案涉建筑工程施工许可证不服，于2018年12月27日向金华市住房和城乡建设局申请行政复议，请求撤销案涉建筑工程施工许可证。2019年2月21日，金华市住房和城乡建设局作出〔2018〕金政集复字第154号行政复议决定书，认为：“涉案地块为国有建设用地，且通过依法出让，权利人已变更为第三人。申请人（即三原告）与本案中被申请人（即被告市住建局）颁发《建筑工程施工许可证》的行政行为之间不具有行政法上的利害关系。申请人的复议申请不符合行政复议受理条件。根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条第二项[应为第四十八条第一款第（二）项]之规定，驳回申请人的复议申请。”该决定书于同年2月26日邮寄送三原告。 上述事实，有原、被告提供的建筑工程施工许可证（编号330782201810250501），被告及第三人提供的行政复议决定书（〔2018〕金政集复字第154号）及本院向原告贾子相、贾兰英、贾文龙作的询问笔录等证据在卷佐证。 本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条第二款规定：“经复议的案件，复议机关决定维持原行政行为的，作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告；复议机关改变原行政行为的，复议机关是被告。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一百三十三条规定：“行政诉讼法第二十六条第二款规定的“复议机关决定维持原行政行为”，包括复议机关驳回复议申请或者复议请求的情形，但以复议申请不符合受理条件为由驳回的除外。”本案中，金华市住房和城乡建设局根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条第一款第（二）项之规定，作出了〔2018〕金政集复字第154号行政复议决定书，以“申请人不符合行政复议受理条件”为由驳回了三原告的复议申请。该决定属于行政复议机关自己的意思表示，应当由其单独作为行政诉讼被告。三原告以原行政机关即市住建局为被告提起诉讼，属被告主体不适格，依法应当裁定驳回起诉。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十九条第一款第（三）项、第三款之规定，裁定如下： 驳回原告贾子相、贾兰英、贾文龙的起诉。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长  陈洵敬 人民陪审员  应建勋 人民陪审员  朱国君 二〇一九年十一月二十七日 法官助理金贤俐 书记员郑婧