湖北省武汉市汉阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0105民初5231号原告：段庆，男，汉族，1973年3月22日出生，住武汉市汉阳区，委托诉讼代理人：周舟，湖北国涵律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：甘海英，湖北国涵律师事务所律师，特别授权。被告：湖北荣泰建筑玻璃有限公司，住所：武汉市汉阳区龙阳大道隆祥街10号。法定代表人：鄢圣龙，系该公司董事长。委托诉讼代理人：童志敏，湖北弘峰律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：王新，湖北弘峰律师事务所律师，特别授权。原告段庆诉被告湖北荣泰建筑玻璃有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月15日立案受理后，由审判员柯亚兰适用简易程序公开开庭进行了审理。原告段庆及其委托诉讼代理人甘海英、被告湖北荣泰建筑玻璃有限公司的委托诉讼代理人童志敏、王新均到庭参加诉讼。双方当事人申请进行庭外调解，但未能达成一致意见。本案现已审理终结。原告段庆向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付违法解除劳动合同赔偿金128290元；2、判令被告为原告补缴社会保险或返还原告自行缴纳的社会保险费用14686.20元；3、判令被告支付原告2015年春节期间收回货款的提成16000元；4、判令被告支付原告2019年1月、2月工资15000元；5、判令被告支付原告2018年未结清的提成5000元；6、判令被告支付原告工作十二年前未休带薪年休假工资51611元；7、补齐2018年1月、3月、9月实发工资与武汉市最低工资标准的差额共计1790元。诉讼过程中，原告段庆撤回要求被告支付其2019年1月、2月工资15000元的诉讼请求。事实与理由：原告自2007年5月入职被告处从事销售工作。2015年11月，双方签订无固定期限劳动合同。2019年元月，被告突然宣布停业，同时提出终止与原告的劳动合同，但未按相关法律规定支付原告赔偿金。2010年9月至2012年11月，被告停交原告社保，原告自行在个人流动窗口缴纳了社会保险费共计14686.20元。原告于2015年底收回货款1600000元，按公司规定应计发提成16000余元，经原告多次催讨，至今未能支付。原告2018年已销售的货物，有部分暂时在被告仓库等待客户提货，原告应得此部分提成5000元（250000×2%）。被告虽安排职工春节连休22天，但此期间未支付工资，视为被告未享受带薪年休假待遇，故被告应依法补偿原告十二年未休带薪年休假共计70天的工资51611元（2018年月平均工资5345.42÷21.75×70×300%）。故诉至法院，望判如所请。被告湖北荣泰建筑玻璃有限公司辩称：因被告2017年、2018年连续两年亏损，生产经营发生严重困难，导致经济性裁员，被告基于此解除与原告的劳动关系且程序符合法律规定，不存在违法解除的情形，不应当支付赔偿金。原告在2010年9月至2012年11月期间作为被告的编外业务人员，与被告间系合作关系而非劳动关系，此期间工龄不应连续计算，被告也没有为其缴纳社会保险的义务，且原告直至2019年4月提出仲裁申请，其要求被告为其缴纳2010年9月至2012年11月期间的社会保险或返还社保费用14686.2元已超过了1年仲裁时效。被告在2015年春节期间已经全额发放原告回款提成，且该项诉讼请求已经超过了诉讼时效。原告要求支付2018年提成和实发工资与最低工资差额均缺乏事实依据。被告集中安排职工每年春节连休22天，故原告的带薪年休假已休完，且超过了仲裁时效。综上，请求法庭依据相关事实和法律规定依法裁判。本院认定的事实如下：原告于2007年5月入职被告处从事销售工作。2010年7月1日，被告实行对业务员灵活用工，将业务员分为编内和编外两种用工形式，并制定了《编外业务人员管理办法》，规定编外业务员与公司没有雇佣的契约关系，不签订劳动合同，但可挂靠公司对外洽谈业务，并享受业务费。原告于2010年9月选择编外业务员的用工形式，未与被告签订劳动合同和协议，此后以被告名义从事产品的销售工作，原告的工资不再包含底薪，被告仅支付销售提成。被告从当月开始停缴原告社会保险。原告自行在个人流动窗口缴纳了2010年9月至2012年11月的基本养老、医疗保险费共计14686.2元2012年11月15日原告提出申请要求加入被告编内业务员，被告同意接收为正式员工，2012年11月19日双方签订了劳动合同书，合同期限从2012年11月20日至2015年11月19日。被告从2012年12月开始支付原告工资，并为其缴纳社会保险。2015年11月20日双方签订无固定期限劳动合同。2017年1月6日，被告下发《休年假协商决议》，该协议载明自2010年开始员工的带薪假随每年的春节连休（22天）。2019年1月15日，被告经营发生重大困难，经股东会决议决定公司停止生产、经营活动，对员工进行经济性裁员，据此与原告解除劳动关系。2019年4月17日，原告向武汉市汉阳区劳动人事争议仲裁委员会提出书面仲裁申请，该委经审理作出了武汉市汉阳区劳动人事争议仲裁委员会阳劳人仲裁字[2019]第121号仲裁裁决，裁令被告支付原告经济补偿金30524元，2015年春节期间提成工资13000元，2018年未休带薪年休假工资4318.16元，（2018年3月、6月、10月）低于武汉最低工资标准差额1790元；驳回原告的其他仲裁请求。原告不服该裁决，诉至来院。另查明：原告提交的银行流水显示，原告的月工资分两次发放，分别通过被告公司账户及被告股东（财务经理）黎许姣的银行账户转账支付至原告的招商银行账户和建设银行账户。原告2018年1至12月工资分别为11708.24、15094.62元、3764.39元、4187.57元、17582.15元、9740.16元、3233.84元、5670.46元、2578.84元、538.84元、3651.84元、7400元。月平均工资为7095.91元，原告仅主张2018年月平均工资为5345.42元。2019年4月10日、5月15日，被告分别向原告支付2019年1月工资9212.55元、2月工资9881.75元。原告2015年期间回款提成工资为15223元，被告已支付2223元，尚欠13000元。还查明：武汉市2018年职工最低月工资标准为1750元。上述事实，有双方当事人陈述、原告提交的《劳动合同》、发货单、收据、销售单、业务提成审核意见、武汉市职工社会保险缴费明细查询单、解散员工通知、阳劳人仲裁字[2019]第121号《仲裁裁决书》、汉口银行银行流水、招商银行银行流水、建设银行银行流水、《年休假协商决议》、被告提交的资产负债表、利润表、股东会决议、征求工会意见函、工委回函、编外业务人员管理办法、申请、劳动合同、代收业务报告、代发代扣业务详细信息等在案为证，足以认定。本院认为：关于劳动关系的解除是否存在违法情形。被告因生产经营困难，经股东大会决议，报工会同意后进行经济性裁员，原、被告的劳动合同已无法继续履行，被告根据《劳动合同法》第四十条第三项解除与原告的劳动关系，并额外支付了一个月（2019年2月）的工资，不存在违法情形，原告主张赔偿金缺乏事实和法律依据，本院不予支持。被告对阳劳人仲裁字（2019）第121号仲裁裁决未提起诉讼，视为其对该裁决第一项支付经济补偿金30524元不持异议，本院依法予以确认。关于2010年9月至2012年11月期间原、被告是否存在劳动关系。原告在2010年9月虽然选择了编外业务员的用工形式，但在此之前原、被告并未办理解除劳动关系的手续，此后原告的工作内容和工作形式也并未发生变化，原告依然以被告的名义对外从事销售业务，被告按照原告的劳动成果以“业务费”的名义发放其劳动报酬，被告提交的《编外人员管理办法》亦表明原告依然需要接受被告的管理，故本院认定2010年9月至2012年11月期间原、被告依然构成劳动关系。关于被告是否应当返还原告自行缴纳的社会保险费。因原、被告在2010年9月至2012年11月期间存在劳动关系，被告负有为原告缴纳社会保险的法定义务，原告已自行缴纳此期间基本养老、基本医疗保险，其要求被告补缴此期间社保已无必要且不属于人民法院劳动争议案件受案范围，被告应当返还原告自行缴纳基本养老和基本医疗保险费14686.2元。但由于劳动争议仲裁时效为1年，原告在2019年4月17日才申请仲裁已经超过了1年时效期间，被告关于时效的抗辩成立，本院对原告的该项诉讼请求不予支持。关于是否应当支付未休带薪年休假工资。被告仅举证证明了2010年至2017年期间已安排职工春节期间集中休带薪年休假，未能举证证明原告此后已享受了带薪年休假待遇，应当支付原告2018年和2019年的未休带薪年休假工资差额。根据原告的工作年限，原告在2018年可享受10天带薪年休假，结合原告主张的月平均工资标准5345.42元，被告应支付原告4915.33元（5345.42元/月÷21.75天×10天×200%）。原告主张2010年之前的未休带薪年休假工资已超过1年仲裁时效，本院不予支持。根据庭审查明的事实，原告在2015年春节期间回收货款的提成为15223元，扣除被告已支付的2223元，余款13000元应当予以支付。原告主张2018年销售提成5000元未发放，对此未能举证予以证明，本院对该请求不予支持。原告主张2018年1、3、10月份存在发放工资低于武汉市最低工资标准的情形，经庭审查明，仅2018年10月份工资538.84元低于武汉市最低工资标准，被告应补足该月最低工资差额1211.16元（1750元-538.84元）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十条第三项、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告湖北荣泰建筑玻璃有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告段庆解除劳动合同经济补偿金30524元；二、被告湖北荣泰建筑玻璃有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告段庆2015年春节期间收回货款提成余额13000元；三、被告湖北荣泰建筑玻璃有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告段庆2018年未休带薪年休假工资差额4915.33元；四、被告湖北荣泰建筑玻璃有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告段庆2018年10月份最低工资差额1211.16元；五、驳回原告段庆的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元减半收取5元，由原告段庆负担（免于收取）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  柯亚兰二〇一九年十一月四日法官助理李玉荣书记员吴永娟