浙江省杭州市江干区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0104民初7286号 原告杭州大家物业经营管理有限公司，住所地浙江省杭州市江干区机场路三里新城兰苑21幢301、302室。 法定代表人李锡国，该公司董事长。 委托代理人陈水霞，浙江五前律师事务所律师。 被告东台苏创科技有限公司，住所地江苏省东台市东台经济开发区正团村七组38号。 法定代表人葛海俊，该公司执行董事兼总经理。 原告杭州大家物业经营管理有限公司与东台苏创科技有限公司建设工程施工合同纠纷一案，于2019年7月29日向本院起诉。本院受理后，依法由审判员郁莺独任审判，于2019年10月31日公开开庭进行审理。本案现已审理终结。 原告杭州大家物业经营管理有限公司诉称：为加强小区安全防范工作，多立方公寓第一届业主委员会分别于2016年3月12日、2016年4月5日、2016年4月12日、2016年4月23日多次召开专题工作会议，会议内容主要是使用物业专项维修资金对小区监控设备进行更新改造。之后又于2016年6月15日至2016年6月30日以对外招标的方式选定了被告对小区监控设施设备进行更新改造。原告系为多立方公寓提供物业服务的物业公司，2017年1月11日与被告签订了《多立方小区监控系统维护合同》，主要约定：1、由被告以弱电安装承包（包工包料）的方式为原告提供多立方小区监控系统改造与楼宇可视对讲维护服务；2、工程包干价格为430495元，签订合同后原告支付被告合同金额的30%作为工程预付款，线缆敷设完成后再支付合同金额的20%，竣工验收后支付合同金额的40%，剩余10%作为五年的维保金，从竣工验收后第三年后开始支付，第三年支付维保金的3%，第四年支付维保金的3%，第五年结余工程的剩余款项。3、被告必须严格按照合同约定，按时按质（即合同要求的设备的规格、型号）按量完成供货与安装调试完毕并交付原告使用，如有违约，每违约一天，按合同总金额的0.3%向原告支付违约金；4、原告业委会三方验收合格后一周付清合同约定款项，如有违约，每违约一天，按照合同总金额的0.3%向被告支付违约金。合同签订后，被告对案涉工程进行更新改造并于2017年5月22日完工。2017年6月15日，经原告验收发现案涉工程存在以下主要问题：1、设备配置与原方案清单型号、品牌不符；2、产品的说明书与合格证未提供；3、新增监控探头部分未注明位置，分类未完成；4、原有监控设备整改合并后目前有14个电梯无监控，4个非机动车库无视频，18个地库无监控，原监控无法正常回放；5、门禁系统未整改，不能正常授权开卡；6、在安装过程中导致园区红外对射43＃地块主入口二维码系统无法正常使用。验收发现上述问题后，原告多次与被告进行沟通协商，要求对方解决以上问题，经沟通，被告解决部分问题，截止至今仍未解决设备配置与原方案清单品牌、规格、型号不符的问题。诉讼请求：1、判令被告更换案涉工程中与合同要求的规格、型号不相符的设备，值129256元【1、室内半球摄像机（合同约定型号DS-2CD2MQ0D-Ⅰ），124台；2、球机（合同约定型号DS-2DE7230MQ-A），2台；3、磁盘陈列（合同约定型号DS-A80636S/Q），1台；4、筒形红外枪式摄像机（合同约定型号DS-2CD2TMUD-Ⅰ3）,95台；5、视屏服务器（合同约定型号IS-VSE2324B-BBC），1台；6、视屏解码器（合同约定型号DS-6412HD-T），1台】；2、判令被告支付违约金（按照实际总金额430495元，以每日万分之六标准计算，从2017年5月23日计算至实际更换之日止，暂计算至2019年3月20日为172025.80元）；3、本案诉讼费用由被告承担。 被告东台苏创科技有限公司辩称：原告的诉求无事实依据和法律依据。原告和被告之间争议，2018年1月3日之前的都已经做出相应的处理。原告违背诚信原则，实际上是在无理取闹，浪费司法资源。原告所用的设备现都在正常使用，协议由竣工报告审计，决算报告证明争议事件已经处理完毕。原告主张的违约金没有事实依据和法律依据，是原告违约在先。且法院已对原告的违约作出了相应的判决，判决的结果与原告诉求相反。2017年9月18日的调解协议已经解释的比较清楚，被告换了部分设备但是在价格上没有调整，也给被告造成了很大的损失。请求驳回原告的诉求。 本案经审理查明的案涉事实如下： 2017年1月11日，杭州苏创科技有限公司（乙方）与杭州大家物业经营管理有限公司（甲方）签订多立方小区监控系统维护合同，约定：工程名称多立方小区监控系统改造与楼宇可视对讲维护，工期2个半月，合同签订日起至2017年3月31日止（遇极端天气顺延）；包干造价430495元，签订合同后甲方支付合同金额的30%作为工程预付款，线缆敷设完成后再支付合同金额的20%，竣工验收后支付合同金额的40%，剩余10%作为5年的维保金，从竣工验收后第3年后开始支付，第3年支付维保金的3%，第4年支付维保金的3%，第5年结余工程的剩余款项；乙方必须严格按合同要求按时、按质、按量完成供货与安装调试完毕并交付甲方使用，如有违约，每违约1天按合同总金额的0.3%向乙方支付违约金，甲方乙方业委会三方验收合格后1周付清合同约定款，如有违约，每违约1天按合同总金额的0.3%向乙方支付违约金；等等。 杭州大家物业经营管理有限公司向杭州苏创科技有限公司支付了前2期工程款共计215247.50元。杭州苏创科技有限公司于2017年5月20日完工，杭州大家物业经营管理有限公司随即将完工工程投入使用。2017年6月6日杭州苏创科技有限公司向杭州大家物业经营管理有限公司邮寄告知函，要求杭州大家物业经营管理有限公司在收到该函后3日内启动验收流程，否则按国家工程验收的相关法律条款默认杭州大家物业经营管理有限公司验收，按照合同约定付款，等等。2017年6月15日，杭州大家物业经营管理有限公司向杭州苏创科技有限公司出具工程项目综合联系单，就验收中发现的问题进行了列举，要求杭州苏创科技有限公司尽早解决。 2017年8月29日，杭州苏创科技有限公司因杭州大家物业经营管理有限公司拖欠工程款而起诉至本院[案号为（2017）浙0104民初6647号]，要求杭州大家物业经营管理有限公司支付工程款157412元及违约金等。 2017年9月18日，杭州苏创科技有限公司、杭州大家物业经营管理有限公司、多立方小区业主委员会就涉案工程签订了调解协议，约定：原有监控回放问题，1期35个电梯监控14个无回放、地下室18个，共32个，由杭州苏创科技有限公司负责安排人员查找原因，费用由业主委员会承担，共计2700元（人工），材料费用由业主委员会承担和采购，施工费用按实际计算；门禁招标25100元，除去实际费用10800元，其余14335元退还业主委员会；监控改造总工程余款于2017年9月20日开始走流程申请，其中12万元申请下来后次日支付给杭州苏创科技有限公司，总余额和施工费于无回放监控施工结束后10日内支付；杭州苏创科技有限公司收到余款12万元后撤诉。 调解协议约定的“走流程申请”款项于2017年11月14日到账，杭州大家物业经营管理有限公司未向杭州苏创科技有限公司支付该款项。2017年9月27日，杭州苏创科技有限公司完成对多立方小区监控无回放原因的排查，进行了部分维修。 2018年1月3日，本院作出（2017）浙0104民初6647号民事判决，判决：一、被告杭州大家物业经营管理有限公司向原告杭州苏创科技有限公司支付工程款人民币157412元，于本判决生效后十日内付清。二、被告杭州大家物业经营管理有限公司向原告杭州苏创科技有限公司支付逾期付款违约金人民币4383元（暂计算至2018年1月3日，此后以尚欠的上述工程款金额为基数按年利率24%计算至上述工程款付清之日止），于本判决生效后十日内付清。判决作出后，双方均未上诉，判决业已生效，杭州大家物业经营管理有限公司已履行判决义务。 另查明，经多立方小区业主委员会委托，杭州信达投资咨询估价监理有限公司对于案涉工程结算进行审核，于2017年9月25日出具《工程造价咨询报告书》两份，送审总造价为430496元，核减451元，审定总造价为430045元。 还查明，2018年9月28日，杭州苏创科技有限公司更名为东台苏创科技有限公司。 上述事实，有原告杭州大家物业经营管理有限公司提交的公告、多立方小区监控系统维护合同、竣工报告、工程项目综合联系单、企业信用信息公示报告，被告东台苏创科技有限公司提交的（2017）浙0104民初6647号民事判决书、工程造价咨询报告书及双方当事人的陈述为证。 本院认为，东台苏创科技有限公司与杭州大家物业经营管理有限公司之间的合同关系合法有效，双方当事人应按约定履行自己的义务。东台苏创科技有限公司完成施工后，杭州大家物业经营管理有限公司未经验收即将涉案工程投入使用，并且2017年9月18日调解时杭州大家物业经营管理有限公司亦未对工程质量提出异议，因此应视为工程质量符合约定。现杭州大家物业经营管理有限公司基于东台苏创科技有限公司提供的设备配置与原方案清单品牌、规格、型号不符而主张东台苏创科技有限公司更换案涉工程中与合同要求的规格、型号不相符的设备并支付违约金的诉讼请求，无事实依据和法律根据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条之规定，判决如下： 驳回原告杭州大家物业经营管理有限公司的全部诉讼请求。 案件受理费人民币5819元，减半收取人民币2909.50元，由原告杭州大家物业经营管理有限公司负担。原告于本判决生效之日起十五日内向本院申请退款。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审判员  郁莺 二〇一九年十一月八日 书记员  周瑾