广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2072民初11795号原告：李刚，男，1977年6月4日出生，汉族，住山东省临清市柴市。委托诉讼代理人：王春红，系广东雅商律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈锋，系广东雅商律师事务所实习律师。被告：中山市益高云仕达实业有限公司，住所地广东省中山市小榄镇德来南路横五街2号一楼之一。法定代表人：周小锋。委托诉讼代理人：刘国辉，系广东天穗律师事务所律师。原告李刚诉被告中山市益高云仕达实业有限公司合同纠纷一案，本院于2019年8月19日立案后，依法适用简易程序，于2019年9月18日公开开庭进行了审理。原告的诉讼代理人王春红、被告中山市益高云仕达实业有限公司的诉讼代理人刘国辉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李刚向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告双方于2019年4月22日签订的合同编号为201904XXX的合同书；2.判令被告返还原告定金款项100000元整，并自起诉之日起按照年利率6%支付利息至返还之日止。事实与理由：原、被告于2019年4月22日签订一份书面《合同书》，约定原告作为被告的经销商，在山东省聊城市销售被告产品。双方约定原告向被告支付进货定金100000元，被告收款后向原告提供价值16万元的货物，并给予原告开业各种支持。原告向被告支付100000元款项后，积极为开业做准备。原告多次催促被告发货，但被告均以各种理由拒绝，至今尚未将价值16万元的货物交付给原告，严重影响原告正常营业。原告为尽快营业，分别于2019年5月30日、6月24日两次向被告邮寄《请求给付货物的通知书》信函，但被告收到通知书后置之不理，给原告造成严重的经济损失，目前已面临停业，无法继续经营。原告认为被告行为已经构成严重违约，双方已经无法继续合作，被告应按合同的约定向原告支付违约金5万元，以弥补给原告造成的经济损失。双方协商无果，特具状起诉，请依法裁决。原告于庭审时补充说明如下事实及理由：被告的工作人员在与原告签订合同之前承诺价值16万的货物可以分期交给原告也可以随时一次性交给原告，原告对此有录音作为证据。同时，被告也对原告进行很多承诺，比如开业支持等，但都没有兑现。被告中山市益高云仕达实业有限公司辩称，1.本案涉案合同是经销商的授权合同，并非买卖合同，合同中明确约定了100000元的进货定金是原告经营被告产品的必要条件，不属于购货款的性质，根据合同3-4约定合同进货定金的返还方式（内容略），因此原告支付给被告的10万定金并非某一次货物定金，而是履约定金；2.合同中没有约定具体的合同解除的条件，合同解除需要双方协商决定，且给予必要的合理期限；3.被告没有违约行为，被告已根据合同约定向原告赠送了价值3.8万的产品，已依约履行合同义务，若原告是要求被告提供产品，首先原告应向被告发出订货单或有关订单，被告不可能在没有任何订单的情况下随意向原告发货；4.原告提出本诉实为对本案合同的误解，被告愿意在厘清误解的情况下继续履行合同，若原告坚持要求被告向其提供产品，首先请原告向被告提供订货单说明所需产品的种类，型号，数量及交货时间和地点，被告将扣除已赠送原告价值3.8万的产品价值后按照产品的出厂价格与原告进行结算，原告将不能享受合同约定的折扣优惠。本院经审理认定事实如下：被告（甲方）与原告（乙方）于2019年4月22日签订编号为20190XXXX的合同书一份，该合同共九章。第一章为总则，主要约定了双方之间仅存在受本合同约束而形成的供销法律关系。第二章为经营范围、经营店址、合作条件（共4款）。2-1款约定乙方同意并接受山东省聊城市为聊城市、县经销商。乙方只能在此授权区域内销售甲方提供的品牌产品。2-2款为合同进货定金内容，约定乙方向甲方支付进货定金款100000元整。此款作为乙方在合同区域内经营甲方相关产品的必要条件，乙方交纳完合同进货定金款后，甲方向乙方按出厂价赠送38000元的产品，乙方可获得共计厂价160000元的产品总额。同时甲方免费向乙方赠送相应配套开业用品。2-3款及2-4款主要约定乙方确定终端零售商及发展分销商的内容。第三章为销售业绩奖励、返还实施细则（共4款）。3-1款为长期进货返利细则，约定在合同进货定金返还后，乙方按合同约定进货均享有5%的进货返利。3-2款为物流补贴及房租、宣传补贴规则，3-3款为业绩奖励细则。3-4款为合同进货定金的返还细则，甲乙双方约定按乙方每次进货总额的八五折直接扣还给乙方，直至合同进货定金返还为止。第四章为甲方的权利和义务，主要约定甲方有权对货品结构进行调整并有权根据市场行情波动进行价格调整，可对乙方的经营管理、状况进行检查、指导，甲方将进行定期或不定期的广告宣传，甲方应按合同约定的区域代理级别提供货物给乙方，甲方负责对乙方新开门店进行销售指导及业务指导。第五章为乙方的权利和义务。其中5-3款约定乙方连续三个月未向甲方进货必须以书面形式向甲方说明报告。第六章为货物的运输、交验、销售、调换。其中6-2款约定乙方若对货物品种、质量、数量有异议，应在收货三日内，向甲方以传真方式送达书面材料，否则视为乙方完全认可和完全接收。第七章为合同效力、免责、争议期限等，约定了该合同有效期为一年，即从2019年4月22日至2020年4月21日。第八章为合同的解除及违约责任。其中8-4款约定合同履行过程中，任何一方不得违反本合同中的所有条款的规定，否则视为违约，如一方违约，守约方有权要求违约方解除合同，并要求违约方按合同金额的50%支付违约金。当日，原告通过微信向被告转款10000元作为合同定金，2019年4月26日，原告再向被告支付合同定金90000元。2019年5月30日原告向被告发出《请求给付货物的通知书》，通知书主要载明：被告与原告已于2019年4月22日签订一份合同书，签订合同后原告已经按照约定支付了100000元的进货定金；根据双方约定，被告须在原告支付100000元的进货定金款后按出厂价向原告赠送3.8万元的产品，并可获得共计厂家16万元的产品，且同时被告须免费向原告赠送相应的配套开业用品；但原告履次催告后被告至今尚未履行上述合同义务；原告履次催告被告送货，但被告以各种理由予以推脱；因此原告再次催告，请被告尽快发货，即在收到本函之日起七天之内将厂价16万元的货物及相应的配套开业产品送至原告；盼早日送货，以便原告早日开展工作、销售被告产品及履行合同义务，谢谢！2019年6月25日，原告再次向被告发出《请求给付货物通知书》，通知书内容与上述通知书内容一致。被告确认已签收该两份通知书。2019年7月30日，被告向原告发送告知函一份，告知原告2019年5月30日的《请求给付货物的通知书》已收悉，鉴于该公司与原告在2019年4月22日签订的合同书，已确认并签字盖章，按照合同约定，该司已经于2019年4月29向原告赠送价值38015元的产品，原告已收悉并确认收货；合同自签订盖章之日起已具有法律效力；相应的配套产品赠送方式在合同第三章约定，分别以进货返利、补贴、奖励等形式已完全履行，该司一直按合同约定履行，不存在至今仍未履行合同义务；在履行过程中，该司不仅具备履行能力，并且一直积极按合同履行，并无任何违约行为，关于原告请求该司给付货物的主张，无任何事实与法理依据，合同于双方共同具有约束力，请原告正确对待合同条款，认真履行合同义务；望原告在收到本函后慎重考虑，尽快协商化解分歧。原告确认已收到该告知函。提供录音光盘及文字整理反映原告与被告签订涉案合同当日到被告经营场所了解相关产品及合作模式。被告处的销售人员胡经理有如下对话内容：“我给你简单讲解一下，我们是面向全国各地招经销商、代理的，县级代理商、市级代理商、地区代理商都是不一样的。那不管你是经销商做6万、10万、16万、36万、58万，这都是您的进货款项，就是您提前预付的货款，那这个预存货款您可以分批分量使用或者一次性使用都是可以的。然后打个比方，你是县级代理商，如果今天达成合作，比如你预存10万，我第一次会赠送38000元给你。”“然后，加上你预存的100000元，再加上我们经营补贴8000元，总共加起来是146000元的货，这146000元的货呢，在咱们这里呢你可以批量使用或者一次性使用都可以。然后呢，在出厂的基础上，还有一个八五折的折扣。”“我们没有任何任务的压力，没有任何量的要求”“开业时，从服装到纸杯我们都会给到。”“后期可以给到您的扶持服务，包括我们合作以后，我们从您前期的设计、广告、售后都是一站式终生为您服务的。”“货到了之后，我们会派人上门去指导安装。货到你家以后，技术人员就过去了，不仅培训技术，你的销售团队、施工团队，我们都可以给您培训。”“广告补贴是另外的，我们会在您当地的公交站牌、高铁、地铁等人流量比较大的地方，我们会去给您做宣传，我们的目的是把我们品牌知名度打开市场。这些都是小的广告，各大广告包括央视频道的广告费用虽然比较贵，但都是我们来做，我们每个月的广告费用达到500万元。”被被告提供销售出货单、物流单拟证明其已按照合同约定向原告赠送了价值38000元的产品。原告确认销售出货单上的货物已经收到了，但赠品价值不确认，也不确认销售出货单上的单价，销售出货单是被告单方制作，也证实了并非原告先制作订单。经查，销售出货单显示出货日期均为2019年4月29日，总额共计38015元，物流单显示的发货日期为2019年4月29日及5月2日。庭审中，原告主张双方约定的交易模式为原告先支付100000元定金给被告，被告允诺协助开业，布置展厅，被告会根据展厅需要向原告发160000元的货，因为原告之前没有做过智能家居，所以发什么货是被告根据智能家居展厅的布置需要发的，之前的38000元也是被告认为发什么货就发什么货。同时，按照被告的承诺该160000元的产品是按照地级市的单价标准，可以一次性把货交完，也可以分批交完。被告则认为根据其提供的销售出货单，几乎涵盖了智能家居的所有产品。同时，双方洽谈时其给予原告优惠，收取了县级市的定金，但给予原告按照地级市的产品总额标准优惠，但是3-4款约定100000元应在每次进货中抵扣，赠品的单价是按照县级市，而非地级市。双方确认被告的产品的出厂价由被告单方制定，本案合同金额为100000元。另查明，被告于2019年8月28日签收本案起诉状等应诉材料。本院认为，原告与被告签订的合同，系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，不违反公序良俗，应属有效，双方均应恪守。原告按照合同约定足额向被告支付了进货定金100000元，按照合同2-2款约定，被告负有向原告赠送38000元的产品及相应配套开业用品的义务。被告亦于合同签订后向原告发送了货物，虽然原告对此表示该产品不值38000元，但原告收取货物后未对此表示异议，且双方亦确认产品的出厂价由被告单方制定，故本院对原告该主张不予采纳，认定被告已履行了向原告赠送38000元产品的义务。至于另一项赠送相应配套开业用品的义务。合同中并没有明确约定该项义务的具体履行期限。如果合同未约定履行期限或约定不明，而且无法从法律的规定、债务的性质或其他情事确定履行期限的，债务人可以随时向债权人履行义务，债权人也可以随时要求债务人履行义务，但应当给对方必要的准备时间。根据上述查明的事实，原告分别于2019年5月30日及同年6月25日向被告发出请求给付货物的通知书，明确催告被告收到本函之日起七天之内将相应的配套开业产品送至原告处，以便原告早日开展工作。被告收到催告函后，并未向原告发送货物，而是于同年7月3日回函表示相应的配套产品赠送方式在合同第三章约定，分别以进货返利、补贴、奖励等形式已完全履行。但结合第三章“销售业绩奖励、返还实施细则”共4款约定的内容可知是关于与进货返利、物流、房租、业绩相关的优惠政策，与被告赠送原告开业配套产品的义务内容并不相同。故本院认定被告拒绝向原告履行该项义务的理据不足，被告已违反该项义务。同时，按照合同2-2款约定，原告向被告支付进货定金100000元后，一共可获得包含上述赠送产品38000元在内的产品总额160000元（厂价）；但该款内容并没有约定原告应如何获得以及何时可获得该产品总额的问题。原告认为根据被告销售人员在签订合同前向其承诺的内容，其有权要求被告一次性向发送160000元的产品，并已多次催告被告履行该义务。被告对此表示本案合同是经销合同，并非买卖合同，该合同约定了100000元进货定金是原告经营被告产品的必要条件，不属于购货款的性质，且根据合同3-4款约定合同进货定金的返还方式，原告支付给被告的10万定金并非某一次货物定金，而是履约定金，故未向原告发货没有违反约定。虽然3-4款约定合同进货定金以原告每次进货总额的八五折直接扣还给原告，直至合同进货定金返还为止，但该约定与被告员工和原告的口头约定不符，从合同的形式及内容可知，涉案合同系被告为发展各级经销商而预先拟定的格式版本，被告使用该格式版本与原告订立合同的应当遵循公平原则确定原、被告之间的权利和义务，并采取合理的方式提示原告注意免除或限制其责任的条款，按照原告的要求对该条款予以说明，而合同中3-4款的约定限制了原告的主要权利，被告未举证证明其已向原告提示说明了上述条款内容，故在该条款约定与双方口头约定不一致的情况下，本院采信原告主张，认定该160000元可用于购货，且原告可一次性使用该购货款。故被告除负有向原告发送38000元赠品的义务外，还负有向原告一次性发送其余货物的义务。同上理，虽然合同中没有明确该义务的履行期限；但是原告已向被告作了明确的催告，并给予了合理的履行期限，被告应及时向被告履行债务，被告在回函中明确拒绝向原告履行交付货物的义务，理据不足。另，被告主张原告必须先向其下单明确需要的货物，其才能履行发货义务，但双方在合同中没有明确具体交易的方式，且双方为第一次合作，之前并没有可供参考的交易模式。被告作为发货方，在履行方式不明确的情况下，收到交付货物通知后若认为不明确具体发货产品，应及时告知原告避免产生误解，被告第一次收到交付货物催告后并没有及时作为任何回应，而是在第二次收到后才表示没有交付货物的义务，并没有向原告提出应明确下单产品的问题，故在被告未就其该主张举证证明的情况下，本院对其该主张存疑，认定被告已违反向原告发送除赠品外的其余产品的约定。综上，被告拒不向原告交付货物及相应开业配套产品的行为已构成违约，应承担相应的违约责任，原告诉请解除原、被告签订的合同并退还合同定金100000元，理据充分，本院予以支持，并以被告签收本案的诉状之日即2019年8月28日作为合同解除之日。另，被告基于双方将持续履行合作关系的前提向原告赠送了价值38000的产品，现双方已解除合同关系，在双方没有长期合作的情况下，该38000元的货款应从原告进货定金中予以扣除，故原告应向被告返还的进货定金为62000元。关于原告主张被告应按合同金额100000元的50%向其支付违约金50000元，虽被告违约可能会给原告造成损失，但原告未提供证据证实其实际损失，双方约定的违约金过高，结合本案合同履行情况、原告预期利益等因素，本院将违约金酌情调整为20000元，原告诉求超出该标准的部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十二条第四款、第九十三条第二款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告李刚与被告中山市益高云仕达实业有限公司于2019年4月22日签订的合同于2019年8月28日解除；二、被告中山市益高云仕达实业有限公司于本判决发生法律效力之日起7日内向原告李刚返还进货定金62000元及支付违约金20000元；三、驳回原告李刚超出上述判项的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3300元，减半收取计1650元，由原告李刚负担748元，由被告中山市益高云仕达实业有限公司负担902元（该款原告已向本院预交，被告在支付上述款项时一并迳付902元原告，本院不再另行收退）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  吴炎梅二〇一九年十一月八日书记员  郭嘉文