上海市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）沪02民终9035号上诉人(原审被告)：上海皇旺建筑装饰工程有限公司，住所地上海市青浦区。法定代表人：李庆芸，经理。被上诉人(原审原告)：张以弘，女，1947年9月14日出生，汉族，住上海市静安区。委托诉讼代理人：张金根(系被上诉人丈夫)，男，1945年1月21日出生，汉族，住上海市静安区。上诉人上海皇旺建筑装饰工程有限公司(以下简称“皇旺公司”)因与被上诉人张以弘装饰装修合同纠纷一案，不服上海市嘉定区人民法院(2019)沪0114民初192号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。皇旺公司上诉请求：撤销一审法院的判决，将案件发回一审法院重审。事实与理由：2017年9月皇旺公司与张以弘签订合同并如期开工，因为该楼中有一孕妇，要求皇旺公司停止施工，并将该情况告知了张以弘，张以弘决定暂停施工。后又因楼梯施工的问题与张以弘发生纠纷，皇旺公司只能暂停施工，张以弘拒绝支付差价，所以导致双方的诉讼产生。张以弘辩称：认可一审法院的判决，请求驳回上诉，维持一审法院的判决。张以弘向一审法院起诉请求判令：一、解除装饰装修合同，皇旺公司退还装修工程款人民币(以下币种均为人民币)22,825.70元；二、皇旺公司支付逾期竣工违约金(按每天500元为标准，自2017年12月19日起计算至工程交付之日止)；三、皇旺公司支付赔偿金27,850元。一审法院认定事实：2017年9月2日，张以弘与皇旺公司签订一份《上海市家庭居室装饰装修施工合同》，约定张以弘将上海市嘉定区金园一路XXX弄XXX号XXX室房屋(以下简称“涉诉房屋”)交予皇旺公司施工。工程承包方式为包工包料。工期自2017年9月5日至2017年12月18日。总价款为113,000元。签订合同当天支付定金5,000元，敲墙、拆旧工程结束验收后支付2万元，隐蔽工程结束验收后支付2万元，泥工工程结束验收后支付2万元，木工工程结束验收后支付25,000元，油漆工进场三天后支付21,000元，所有工程结束验收后付清尾款2,000元。如因皇旺公司原因造成工程逾期交付的，每逾期一天，皇旺公司应赔偿500元。施工过程中，任何一方提出终止合同，须向另一方以书面形式提出，经双方同意办理清算手续，订立终止合同协议，并由责任方按合同总价款的35%赔偿，解除本合同。合同另对其他事项作了约定。合同另附有预算表，金额为118,710.80元，最终确定金额为113,000元。同时，预算表中显示楼梯金额为9,000元，由厂家专业定制安装。2018年2月3日，皇旺公司向张以弘出具一份书面材料，载明涉诉房屋的交付时间为2018年4月15日。张以弘同意另行支付装修款18,000元。因双方在合同履行过程中产生争议，张以弘于2018年8月15日向上海市消费者权益保护委员会投诉。2018年8月20日，该委员会出具一份《致消费者的终止调解书》，因皇旺公司拒绝承担责任并拒绝调解，故决定终止调解。因张以弘认为皇旺公司的行为已构成违约，应承担相应的违约责任，故涉讼。一审法院另查，2017年9月2日、9月25日、11月16日、12月16日、2018年1月15日、2月5日，张以弘分别向皇旺公司支付了装修款5,000元、2万元、2万元、2万元、16,000元(已扣除楼梯9,000元，皇旺公司已确认)、19,200元，共计100,200元。2018年2月5日，皇旺公司的法定代表人李庆芸之子李帅出具一份材料，载明“楼梯自购，预算总额减少，同意优惠总额不变，同意收16,000元”。一审庭审中，张以弘表示，在其支付装修款16,000元时，皇旺公司已施工楼梯框架部分。皇旺公司则表示，框架部分金额为3,000元。张以弘与皇旺公司一致确认皇旺公司未完成的项目为：门(未装，包括防盗门)、地板(未铺设)、橱柜面板(未装)、踢脚线(未装)、灯和开关(未装)、台盆(未装)、飘窗大理石台面(未装)、马桶(未装)等，金额为24,127.70元。另外，张以弘在施工过程中增加了厅地砖、厨地砖、涂料，金额为1,302元(附未完成项目列表)。皇旺公司表示，其已对阳台顶角线、厨房吊顶、强电配电箱、弱电配电箱、隔音棉、楼上次卧砌墙、粉墙、墙面处理、批嵌、涂料等进行了施工，该些工程量不应予以扣除，其余认可张以弘在列表中关于未施工部分的具体项目包括增加项目。一审法院认为：张以弘与皇旺公司签订的《上海市家庭居室装饰装修施工合同》系双方的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，当属合法有效，双方均应按约履行。根据查明的事实，皇旺公司于2018年2月3日承诺涉诉房屋于2018年4月15日完工，张以弘亦同意支付工程款18,000元，双方的该协议可视为双方对涉诉房屋竣工日期进行了变更，变更为2018年4月15日。但皇旺公司未按照约定如期竣工，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。现双方一致同意解除合同，法院予以确认，解除合同的日期为双方一致同意的日期即2019年3月6日。在合同已解除的情况下，应优先适用解除合同违约金条款而非逾期竣工违约金条款，根据合同的相关约定，结合实际情况，法院酌情确定皇旺公司应支付的解除合同违约金数额为15,000元。一审庭审中，皇旺公司对张以弘提交的未完成项目列表(包括增加项目)基本无异议，但提出部分项目已施工，如隔音棉、配电箱等，而皇旺公司对此并未举证证明该些项目已实际施工，张以弘对此亦不予确认，故对皇旺公司关于部分项目已施工的抗辩，法院难以采信，法院按照张以弘所提交的未完成项目列表确定皇旺公司未完成项目，金额为24,127.70元，在总价中予以扣除。对双方确认的增加部分项目1,302元，应计入总价。关于楼梯问题，皇旺公司对扣减楼梯相应价格不表异议，但认为应同比例减少而非直接扣减9,000元，经对皇旺公司法定代表人李庆芸之子李帅出具材料的审查，确认扣减的金额为9,000元，而非同比例减少，故对皇旺公司的该抗辩，法院不予采纳。综上，经核算，预算及增加部分工程量为105,302元，未完成项目工程量为24,127.70元，实际工程量为81,174.30元。张以弘已支付工程款100,200元，故皇旺公司应退还张以弘工程款金额为19,025.70元。关于赔偿金27,850元(假一罚十)，张以弘对此并未举证证明皇旺公司存在使用虚假材料的事实，张以弘提供的证据仅能证明施工材料存在品名不一致的情形，且法院在解除合同违约金中已作考量，故对张以弘要求皇旺公司支付赔偿金的诉讼请求，法院不予支持。一审法院据此作出判决：一、确认张以弘与上海皇旺建筑装饰工程有限公司于2017年9月2日签订的《上海市家庭居室装饰装修施工合同》于2019年3月6日解除；二、上海皇旺建筑装饰工程有限公司应于判决生效之日起十日内向张以弘支付解除合同违约金15,000元；三、上海皇旺建筑装饰工程有限公司应于判决生效之日起十日内向张以弘退还装修工程款19,025.70元；四、张以弘的其余诉讼请求，不予支持。皇旺公司与张以弘未在二审中提供新证据。本院经审理查明，一审法院查明事实属实，本院予以确认。本院认为，依法成立并生效的合同受法律保护。皇旺公司与张以弘签订的《上海市家庭居室装饰装修施工合同》系双方自愿、真实意思的表示，且于法不悖，双方应当恪守履行。合同履行过程中，双方通过实际行为将竣工履行日期变更为2018年4月15日，但皇旺公司并未依约在上述日期内按时竣工。二审审理中，皇旺公司亦未提供证据证明双方间就延期竣工达成了新的合意，故皇旺公司未按期完工，其行为已经构成违约，应当承担相应的违约责任。一审法院依据案件的实际情况，酌情确定违约金数额为15,000元，本院认为并无不当，予以确认。关于工程量的具体确定，一审法院已做详述，本院认为亦无不当，不再赘述。综上所述，一审法院所作判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费650.64元，由上诉人上海皇旺建筑装饰有限公司负担。本判决为终审判决。法官助理孙幸冬审判长 王 珍审判员 邬海蓉审判员 王晓梅二〇一九年十一月十一日书记员 郑文浩附：相关法律条文附：相关的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……