广东省恩平市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0785民初1421号原告：坤健控股（厦门）有限公司，住所地：中国（福建）自由贸易试验区厦门片区象屿路97号厦门国际航运中心D栋8层03单元A之十，统一社会信用代码：913502007841938236。法定代表人：汪连合，总经理。委托诉讼代理人：黄坤森，公司员工。被告：恩平市俊豪陶瓷有限公司，住所地：恩平市沙湖镇蒲桥型建材工业园16号，统一社会信用代码：91440785698102980U。法定代表人：梁伟文。委托诉讼代理人：袁正江，广东经纬法律师事务所律师。委托诉讼代理人：古森林，广东经纬法律师事务所律师。被告：梁迂钿（曾用名梁遇钿），原告坤健控股（厦门）有限公司与被告恩平市俊豪陶瓷有限公司（以下简称俊豪公司）、梁迂钿买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月5日立案受理后，依法适用简易程序，后因案情复杂于2019年8月2日转为普通程序，并于2019年11月1日公开开庭进行了审理。原告坤健控股（厦门）有限公司的委托诉讼代理人黄坤森、被告俊豪公司的委托诉讼代理人袁正江、古森林到庭参加诉讼，被告梁迂钿经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告坤健控股（厦门）有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令两被告向原告支付货款505343.03元及违约金122494.3元（违约金暂计从2018年11月15日至起诉之日）；2、本案诉讼费由两被告承担。事实与理由：原告系煤炭供应商，经双方对账确认，截止2018年11月15日，被告俊豪公司尚欠原告货款1011547.99元，因考虑被告资金困难，出于友好合作关系，原告同意被告俊豪公司以分期付款形式分批付清该笔货款，并于当日原告与被告俊豪公司签订还款协议，约定2018年12月10日前清偿货款及违约责任，被告梁迂钿对该笔货款承担连带保证责任。期间被告陆续向原告支付货款，原告与被告俊豪公司于2019年5月8日再次对账确认，截止2019年5月8日被告俊豪公司尚欠原告货款不含税505343.03元，之后被告俊豪公司以各种理由拖延拒绝支付原告剩余货款。原告据此起诉到庭。原告坤健控股（厦门）有限公司为证明其主张，向本院提交证据如下：1、《煤炭购销合同》原件2份，证明原告与被告俊豪公司的买卖合同关系；2、《恩平市俊豪陶瓷有限公司对账单》原件2份；3、《还款协议》原件1份；4、《恩平市俊豪陶瓷有限公司称重记录单》复印件9张，证据2-4证明被告俊豪公司尚欠原告的货款及还款约定；5、原告营业执照、被告俊豪公司营业执照复印件各1份，证明原告与被告俊豪公司的诉讼主体资格。被告俊豪公司辩称，1、对原告主张的货款本金505343.03元没有意见。2、两被告无需向原告支付违约金。3、原告与被告梁迂钿协商及签订《还款协议》其公司不知情，关于其公司无期限拖延支付货款，双方有协商给予宽限期，所以不存在无期限拖延货款。被告梁迂钿是其公司的股东，《还款协议》并未成立生效，相关的担保条款无效，被告梁迂钿无需承担担保责任，即使该协议有效，也已经超过6个月的担保期限，所以其公司认为梁迂钿无需承担连带担保责任。4、对原告提供的证据的质证意见如下：证据1购销合同真实性确认，但是第二份合同约定的发货数量是500吨，原告在约定交货期限内只交付了263.09吨，存在逾期交付的情形，所以其公司无需承担违约责任并保留向原告追究逾期交货的违约责任；证据2真实性予以确认；证据3三性不予确认，该协议的主体是其公司与原告，在甲方处签名的人员并非原告的法定代表人，也没加盖原告的公章，在乙方处其公司没有盖章，签订人员梁迂钿并非其公司的法定代表人，所以该协议并未成立生效，即使该协议有效，被告梁迂钿也只是确认对1011547.99元未付货款本金承担担保责任，扣除被告已支付的688600元，剩余未付货款为322947.99元，梁迂钿只需对该部分承担担保责任；过磅单三性不予确认。被告梁迂钿没有出庭答辩，也没有向本院提交证据。本案在审理过程中，本院根据原告的财产保全申请，依法于2019年7月12日作出（2019）粤0785民初1421号民事裁定书，对被告俊豪公司的陶瓷产品或机器设备予以查封，查封限额为505343.03元，查封期限为二年。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告俊豪公司于2018年7月25日与原告签订《煤炭购销合同》，约定被告俊豪公司向原告购买煤炭，送货时间为2018年8月12日至2018年8月15日，并对煤炭价格、交货地点、交货方式、交货期限、货款结算等进行约定，原告在销方盖章，被告俊豪公司在购方盖章，梁迂钿在购方代表处签字。2018年11月11日，原告与被告俊豪公司对账确认原告于2018年8月1日至11月8日向被告俊豪公司运送价值1020962.85元的货物，扣除其他金额后，尚欠的货款为1011547.99元，梁迂钿在经办人处签名确认。2018年11月15日，原告与被告俊豪公司、梁迂钿签订《还款协议》，约定由被告俊豪公司于2018年12月10日前分批次付清全部货款，被告俊豪公司保证按照前述“还款安排”进度支付欠款，如有任何一期未按时还款，被告俊豪公司应一次性归还全部未还款项及违约金。违约金以全部未还款项为基础，按照年利率20%计算，如原告给被告俊豪公司任何一期还款的宽限期，不影响该协议的履行。该协议书中还约定连带责任人为梁迂钿，保证期间为被告俊豪公司付清全部欠款及违约金之日止。梁迂钿在乙方及保证人处签名。被告俊豪公司于2019年3月13日与原告再次签订《煤炭购销合同》，约定被告俊豪公司向原告购买煤炭，送货时间为2019年3月27日至2019年3月30日，该批合同送货量为500吨，现金合作，来款70%发货，留30%降应收账款，若未能按时汇款，将承担逾期违约金（按合同价款0.1%天计）并对煤炭价格、交货地点、交货方式、交货期限、货款结算等进行约定，被告俊豪公司在购方盖章，梁迂钿在购方代表处签字。2019年5月9日，原告与被告俊豪公司对账确认原告于2018年8月1日至12月21日向被告俊豪公司运送价值1020962.85元的货物，扣除其他金额后，尚欠的货款为1011547.99元，被告俊豪公司已支付货款300000元，尚欠货款金额为711547.99元；原告于2019年1月1日至5月8日向被告俊豪公司运送价值194686.6元的货物，扣除其他金额后，尚欠的货款为182395.04元，原告已支付货款388600元，尚欠货款金额为505343.03元（711547.99元+182395.04元-388600元）。原告现请求被告俊豪公司偿还货款505343.03元及按照《还款协议》的约定支付逾期付款违约金，被告梁迂钿承担连带清偿责任。本院认为，本案属买卖合同纠纷。本案的争议焦点在于：一、本案的货款本金及逾期付款违约金的计算问题；二、被告梁迂钿是否应对上述货款的偿还承担连带清偿责任问题。一、本案的货款本金及逾期付款违约金的计算问题。原告主张其与被告俊豪公司存在买卖合同关系，并提供《煤炭购销合同》、《还款协议》、对账单等证据予以证明，且合理陈述买卖货物的经过，本院确认原告与被告俊豪公司的买卖合同关系成立并生效。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”之规定，原告与被告俊豪公司于2019年5月8日对账确认被告俊豪公司共欠原告的货款余额为505343.03元，被告俊豪公司对此亦予以确认，原告现请求被告俊豪公司支付货款505343.03元，理据充分，本院予以确认。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”之规定，原告请求被告俊豪公司按照《还款协议》的约定支付逾期付款违约金，被告俊豪公司则抗辩其不应支付逾期付款违约金，本院确定逾期付款违约金按照中国人民银行同期同类贷款利率上浮30%计算。《还款协议》中约定被告俊豪公司应于2018年12月10日前分批次付清全部货款，如有任意一期未按时还款，被告俊豪公司应一次性归还全部未还款项及违约金，违约金以全部未还款项为基础，按照年利率20%计算，本院确定逾期付款违约金从2018年12月11日起计算。对账单中确认被告俊豪公司于2018年8月21日至12月21日期间偿还款项300000元、于2019年1月1日至5月8日期间偿还款项388600元，原、被告均未举证证明以上款项的具体偿还时间，本院确定原告的具体的逾期付款违约金计算如下：1、2018年12月11日至2018年12月21日的逾期付款违约金计算为1567.2元（1011547.99元×4.35%×1.3÷365天×10天）；2、2018年12月22日至2019年3月30日（第二次签订《煤炭购销合同》约定的送货日期的最后一天）的逾期付款违约金计算为10803.63元（711547.99元×4.35%×1.3÷365天×98天）；3、2019年3月31日至2019年5月8日的逾期付款违约金计算为5262.99元[(711547.99元+182395.04元)×4.35%×1.3÷365天×38天]，以上逾期付款违约金合计为17633.82元；4、2019年5月9日起至实际给付之日止的逾期付款违约金以505343.03元本金为基数按照中国人民银行同期同类贷款利率上浮30%计算。二、被告梁迂钿是否应对上述货款的偿还承担连带清偿责任的问题。原告与被告俊豪公司、梁迂钿签订《还款协议》，《还款协议》中约定被告梁迂钿对被告俊豪公司截止至2018年11月8日尚欠原告的货款1011547.99元承担连带保证责任，保证期间为被告俊豪公司付清上述全部欠款及违约金之日止，根据《中华人民共和国担保法》第十八条：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”以及第二十一条“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定”的规定，原告请求被告梁迂钿对被告俊豪公司的欠款及逾期付款违约金承担连带清偿责任，理据充分，应予支持。但根据合同相对性原则，被告梁迂钿仅对《还款协议》中的确认的货款1011547.99元及逾期付款违约金承担连带清偿责任，对被告俊豪公司于签订《还款协议》后产生的货款及逾期付款违约金不承担连带清偿责任，原告与被告俊豪公司在2019年3月13日签订的《煤炭购销合同》中约定被告俊豪公司支付70%的款项才发货，剩余的30%货款作为偿还应收账款，本院确定被告俊豪公司于2018年8月1日至12月21日偿还的300000元及于2019年1月1日至2019年5月8日偿还的260923.48元（388600元-182395.04元×70%），以上合计560923.48元（300000元+260923.48元）列入被告梁迂钿所担保款项的已偿还款项，被告梁迂钿仍应对其担保款项的剩余未偿还部分450624.51元（1011547.99元-560923.48元）承担连带清偿责任。被告梁迂钿所担保款项的逾期付款违约金计算为：1、2018年12月11日至2018年12月21日的逾期付款违约金计算为1567.2元（1011547.99元×4.35%×1.3÷365天×10天）；2、2018年12月22日至2019年5月8日的逾期付款违约金计算为14992.8元（711547.99元×4.35%×1.3÷365天×136天），以上逾期付款违约金合计为16560元；2、2019年5月9日起至实际给付之日止的逾期付款违约金以450624.51元本金为基数按照中国人民银行同期同类贷款利率上浮30%计算。被告俊豪公司关于梁迂钿仅对《还款协议》中约定的款项承担连带清偿责任的抗辩，理据充分，本院予以采纳；关于《还款协议》中没有其公司的盖章及法定代表人签名，该《还款协议》不成立生效的抗辩，梁迂钿作为被告俊豪公司的股东，在此前与原告签订的《煤炭购销合同》等合同中均在代表人处签名，《还款协议》已成立并生效，被告俊豪公司的该项抗辩理据不足，本院不予采纳；其他抗辩理据不足，本院不予采纳。被告梁迂钿经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响本院对本案的审理。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告恩平市俊豪陶瓷有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内偿还货款本金505343.03元及逾期付款违约金（2018年12月11日至2019年5月8日的逾期付款违约金为17633.82元，从2019年5月9日起至实际给付之日止以505343.03元本金为基数按照中国人民银行同期同类贷款利率上浮30%计算）给原告坤健控股（厦门）有限公司；二、被告梁迂钿对上述借款本金及逾期付款违约金在本金450624.51元及逾期付款违约金（2018年12月11日至2019年5月8日的逾期付款违约金为16560元，从2019年5月9日起至实际给付之日止以450624.51元本金为基数按照中国人民银行同期同类贷款利率上浮30%计算）限额内承担连带清偿责任；被告梁迂钿在承担连带清偿责任后，有权向被告恩平市俊豪陶瓷有限公司追偿。三、驳回原告坤健控股（厦门）有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10078.38元、保全费3046.71元（已由原告坤健控股（厦门）有限公司预交）、公告费600元，合计13725.09元由被告恩平市俊豪陶瓷有限公司、梁迂钿负担。原告坤健控股（厦门）有限公司预交的案件受理费、保全费13125.09元由本院予以退回；被告恩平市俊豪陶瓷有限公司、梁迂钿应向本院补缴案件受理费、保全费13125.09元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审 判 长  郝登荣人民陪审员  郑洪欣人民陪审员  禤品超二〇一九年十一月十二日法官助理梁锦霞书记员吴惠胜