石家庄市长安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0102民初374号 原告李某某。 委托代理人郝文魁，河北东临律师事务所律师。 被告刘某某。 委托代理人唐伟伟，河北英陆律师事务所律师。 被告深圳市蚂蚁建筑装饰工程有限公司（以下简称“蚂蚁公司”），住所地深圳市福田区福田街道中心区东南部时代财富大厦43F-1。 法定代表人耿沙，该公司执行董事。 委托代理人赵志杰，该公司法务部职员。 原告李某某与被告刘某某、蚂蚁公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李某某及其委托代理人郝文魁，被告刘某某及其委托代理人唐伟伟，被告蚂蚁公司之委托代理人赵志杰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李某某向本院提出诉讼请求：1、请求判令二被告连带支付原告医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、伤残赔偿金等共计239844元；2、请求判令二被告承担本案诉讼费、鉴定费、精神损害抚慰金6000元等费用。事实与理由：2018年5月21日，被告刘某某与原告联系，询问原告是否到其所承包的工地（位于石家庄市长安区）干活，原告于21日当日答应，次日便去工地干活。2018年6月1日下午晌午，在施工过程（横梁焊接）中，原告从建筑上掉落，造成原告身体多处损伤，原告在医院治疗期间，被告刘某某除在原告治疗初期为原告垫付了3300元医疗费外，未进行相关赔偿，至原告2018年6月21日出院后，被告也并未履行赔偿义务。原告认为，被告蚂蚁公司将工程转包给被告刘某某本人，其应当明知个人不具有承包工程的相应资质，根据我国相关法律，在事故发生后二被告应当承担连带赔偿责任，故原告诉至法院，请求依法判决，维护原告权利。 被告刘某某辩称，一、原告严重违反操作规范，不按照规定使用安全带等安全防护器具，在施工过程中违反规定，不按规定系安全带，且违规踩踏没有焊接牢固前点焊横梁，将横梁踩落，导致原告掉落摔伤，依据《侵权责任法》第三十五条之规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案原告摔伤完全是由于原告违规操作，是原告自己的过错造成的。被告刘某某对原告的摔伤无任何过错，不应承担相应的责任，故被告刘某某不应赔偿。二、原告应当将被告刘某某为原告垫付的医疗费、救护费及原告在诉状中认可被告刘某某为原告垫付的3300元予以扣除。三、原告主张的医疗费中与原告受伤无关的1383.592元治疗费用应予以扣除。四、河北医科大学第一医院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书（冀医一院司鉴【2019】临鉴字第C138、271号）程序严重违法，不具有合法性，两个司法鉴定意见书产生的鉴定费用不认可。五、原告主张的其他各项赔偿费用，由于原告没有说明计算的方式、依据及标准，待原告在法庭调查说明后再行答辩。 被告蚂蚁公司辩称，我公司不承担连带责任。一、因为我公司与被告刘某某没有合同关系。该工程我公司是与河北鑫鎏达建筑工程有限公司的法人姜达红签订劳务分包合同，按照《最高院关于审理建筑工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第七条，具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建筑工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持。二、我公司项目经理在工程施工中一直坚守安全规定，所有工种都具有符合规定的安全施工条件。 经审理查明： 一、原告自2018年5月21日起受被告刘某某的雇佣，从事焊工工作。2018年6月1日下午，原告在石家庄市长安区路边进行围挡施工工程时摔伤。原告受伤后被送至医院进行治疗。 二、关于原告受伤的责任问题。 原告提供录音资料及劳务合同，证明原告系受被告刘某某雇佣，并在从事雇佣活动过程中受伤，应由被告刘某某承担赔偿责任；因事故发生后了解到工程的发包人为被告蚂蚁公司，根据相关法律规定，被告蚂蚁公司明知接受分包的姜达红无用工资质仍将工程分包，故要求被告蚂蚁公司与被告刘某某承担连带赔偿责任。 被告刘某某不认可，称原告提供的录音内容及声音混乱，无法辨识录音中人的身份，不能证实原告受伤过程、原、被告三方关系以及二被告之间的关系，不应由被告刘某某承担责任；被告刘某某事先为原告发放了安全帽、安全带、手套等工具，并对所有施工人员进行了安全防护、施工中安全注意事项及安全设施必须严格使用等事宜进行了说明，且专门强调了在方管没有焊接牢固前不能踩踏的注意事项，但原告在施工中只是带着安全带但并没有按照规定系安全带，即没有正确使用安全带，且违规踩踏没有焊接牢固前的方管，导致其受伤，原告存在过错，应由原告自己承担损失；提供证人张某、刘某出庭作证及张某和王艳辉的证言证实。 原告不认可，称原告懂得焊接规程，肯定是按照操作规程施工，保护措施基本到位，事故的发生是一个意外，被告刘某某从未说过没有焊接好的管子不能踩踏，且原告踩踏的是焊接好的管子；被告刘某某的证人的书面证言与庭审回答相矛盾，不应采信。 被告蚂蚁公司称其不是发包人，系承包人，原告无证据证明二被告之间有承包及发包的关系；被告蚂蚁公司与姜达红之间的关系与本案无关。 关于二被告之间的关系。原告提供在诉前调解阶段，被告蚂蚁公司提供的其与姜达红之间的劳务合同以及刘兰君、李春映与被告刘某某的通话录音，证明被告蚂蚁公司为发包人，被告刘某某为承包人。 2018年3月26日被告蚂蚁公司（甲方）与姜达红（乙方）签订《建筑工程专业劳务合同》，约定：“……甲方把所承建的工程以单项承包、独立核算形式安排给乙方施工。为了明确双方的权利义务……第一条工程概况1.1工程名称：肖家营围挡工程1.2工程地点：古城西路与柳荫街交口国赫天赋A、B地块。第二条承包内容：围挡柱子及广告位钢架焊制，彩钢板安装……第三条承包方式：包清工（注：清包工，含：人工、机具）。……”被告蚂蚁公司称其与姜达红系劳务分包关系，不清楚姜达红与被告刘某某的关系。被告蚂蚁公司将劳务分包给了姜达红后，被告刘某某从姜达红处承包了上述劳务工程，双方未签订协议。 四、原告主张以下损失：1、医疗费31000元（已扣除被告刘某某垫付的3300元），提供住院病案1套（87页）、河北胸科医院诊断证明1份、费用清单1份、住院费票据1张、门诊收费票据6张；2、误工费22734.6元，经鉴定，原告的误工期为150天，按照2018年城镇非私营单位就业人员分行业年平均工资（居民服务修理和其他服务业）55343元÷365天×150天，原告在被告处刘某某处工作每天是260元；3、护理费13646.2元，经鉴定原告的护理天数为90天，护理费标准同误工费；4、营养费4500元，经鉴定，原告的营养期为90天，按每天50元计算；5、住院伙食补助费2100元，按每天100元主张原告住院21天；6、交通费1000元，没有票据，这是原告受伤后产生的必然损失；7、精神损害抚慰金6000元，提供鉴定意见书，证实原告伤残等级为一个九级和一个十级；8、残疾赔偿金164854元，按照2018年城镇居民人均可支配收入39251元×20×21%计算，提供房屋买卖合同2份、房产证1份、石家庄市桥西区谊北路社区证明，证实原告经常居住地为石家庄市区；9、鉴定费及鉴定时的检查费4115元，提供票据11张。 被告刘某某的质证意见为：关于医疗费，原告需要证据证实已经扣除了3300元的医疗费，还需要扣除2018年8月14日被告刘某某通过微信向原告妻子转的1000元医疗费及2018年6月1日被告刘某某通过微信向原告住院治疗的河北胸科医院转款的1000元；救护车210元也是被告刘某某出的，事故发生后被告刘某某共向原告垫付及支付医疗费5510元；应当扣除与治疗原告受伤无关的费用共计1383.592元；关于误工费，原告主张过高，因对司法鉴定意见书有异议，故对于150天的误工期有异议，误工费的计算依据应当为39947元不是原告主张的55343元，原告到被告刘某某处工作时是以焊工的名义工作的，每天240元，但原告焊接技术不行所以应当按小工每天160元的工资计算；对护理费的意见同对误工费的意见；关于营养费，应按照每天20元计算，对于天数不认可；对住院伙食补助费无异议；关于交通费不认可，没有证据且原告主张过高，由法院酌定；关于精神损害抚慰金，因对鉴定书有异议，故不认可，如果法院判决由法院酌定；关于残疾赔偿金，因原告是农村居民，应当依据河北省2018年农村居民人均年可支配收入14031元计算；对原告提供的房屋买卖合同、房产证的真实性及合法性无异议，但对关联性不认可，本案为人身损害案件，并不能参照最高院关于交通事故人身损害的答复中的规定；居委会的证明没有负责人及制作人的签字，不认可；对于鉴定意见书2份，在本案中原告申请鉴定后，法院没有通知被告刘某某协商确定鉴定机构的具体时间，导致被告刘某某没有参加协商确定鉴定机构，故不认可该鉴定意见书，同时原告提供的医院的鉴定材料均为复印件，被告刘某某没有到场与其他当事人一起封存病历，无法保证医院病历及病案的完整性，同时鉴定意见书只有鉴定机构的司法鉴定许可证，缺少鉴定人员的资格证明材料，故对该鉴定书不认可；关于鉴定费及鉴定时的检查费，因对鉴定书不认可，故对产生的费用及检查费不认可。 原告认可被告刘某某为原告垫付3300元，并称被告刘某某垫付的其他款项的数额并不清楚，并未主张。 诉讼期间，在原告申请鉴定后，本院曾于2019年5月8日下午15:49分与被告刘某某手机号156××××1888通话，告知其原告申请鉴定并征求被告刘某某对鉴定材料及鉴定机构的意见，被告刘某某表示对鉴定材料认可，鉴定机构由法院指定。对此，被告刘某某又称法院是通知过其此事，其只是说不管了。 本院认为： 个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。建筑施工、矿山企业等用人单位将工程或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。原告系在为被告刘某某提供劳务过程中受伤，被告刘某某作为原告的雇主，其虽称原告在提供劳务过程中存在过错，但原告不认可，被告刘某某并未提供确切证据证实，故被告刘某某应对原告因受伤产生的损失承担赔偿责任。二被告之间虽非直接的分包关系，但被告蚂蚁公司明知姜达红无用工主体资格仍然将劳务分包给姜达红，且对姜达红继续转包给被告刘某某一事不知情，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”之规定，具备用工主体资格的被告蚂蚁公司依然应对被告刘某某招用的劳动者承担用工主体责任，故被告蚂蚁公司应与被告刘某某承担对原告的连带赔偿责任。 二、关于原告主张的医疗费，根据原告提供的医药费票据，证实原告在河北省胸科医院住院治疗20天，花费医药费35021.29元，其中，原告认可被告刘某某垫付3300元，扣除该3300元垫付数额后，原告共计花费31721.29元，其只主张31000元，不违反法律规定，本院予以支持。关于原告主张的住院伙食补助费，因原告实际住院20天，按每天100元计算，为2000元，本院予以支持。原告提供的河北省胸科医院诊断证明载明：“1、绝对卧床，严禁下地行走，积极行四肢功能锻炼，……3、出院后2周后来我院急诊外科门诊复查胸部及腰椎CT检查，不适随诊。”经原告申请，本院委托鉴定机构对原告的伤情及三期进行鉴定，其中河北医科大学第一医院出具的冀医一院司鉴【2019】临鉴字第C138号司法鉴定意见书载明：李某某的伤残等级为一项九级，一项十级；冀医一院司鉴【2019】临鉴字第C271号司法鉴定意见书载明：李某某的误工期评定为150日，护理期评定为90日，营养期评定为90日。被告刘某某虽称上述司法鉴定意见书出具时未通知其、鉴定程序不合法，但本院在原告申请鉴定后，已电话通知被告刘某某，告知其申请鉴定并征求其对鉴定机构的意见，被告刘某某表示对鉴定材料认定，鉴定机构由法院指定，现被告刘某某亦认可本院就上述事项通知了其本人，故鉴定程序并无不当，对上述两份鉴定意见书的合法性，本院予以确认。原告主张营养费4500元，理据充分，本院予以支持。关于原告主张的误工费，被告刘某某虽对原告主张的误工费标准不予认可，但其认可原告从事焊工工作的工资为每天240元，因原告焊接技术不好应按小工每天160元计算，而原告主张按照居民服务业年平均工资55343元计算误工费，低于被告刘某某认可的每天160元，故原告主张误工费22734.6元，理据充分，本院予以支持。关于原告主张的护理费13646.2元，护理费标准同误工费，该主张理据充分，本院予以支持。关于原告主张的交通费，原告虽未提供票据，但考虑原告受伤后必然会产生交通费用，故该项本院酌情支持500元。原告提供房屋买卖合同、房产证、社区证明，证实原告长期在石家庄市桥西区居住生活，应按照城镇居民计算残疾赔偿金，理据充分，本院予以确认，故原告主张的残疾赔偿金按照城镇居民人均年可支配收入32997元×20年×21%为138587.4元。关于原告主张的精神损害抚慰金6000元，考虑原告的伤情及伤残等级较重，故原告该主张本院予以支持。关于原告主张的鉴定费，根据原告提供鉴定费票据，应为4051.78元，本院予以支持。 综上，原告的损失为：医药费31000元、住院伙食补助费2000元、营养费4500元、误工费22734.6元、护理费13646.2元、交通费500元、残疾赔偿金138587.4元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费4051.78元，共计223019.98元。 依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条之规定，判决如下： 被告刘某某于本判决生效后十日内赔偿原告李某某医药费31000元、住院伙食补助费2000元、营养费4500元、误工费22734.6元、护理费13646.2元、交通费500元、残疾赔偿金138587.4元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费4051.78元，共计223019.98元；被告深圳市蚂蚁建筑装饰工程有限公司承担连带赔偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4987元，减半收取2493.5元，由被告刘某某负担，被告深圳市蚂蚁建筑装饰工程有限公司承担连带责任（诉讼费原告已预交）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。并于上诉期届满之日起7日内预交上诉费4897元（收款单位:河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户行河北银行华兴支行），逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，申请执行期限为二年。 审判员  苏亚萍 二〇一九年十一月十一日 书记员  张 旭