江苏省溧阳市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0481民初7016号原告：许金兵，男，1988年8月22日生，汉族，安徽省蚌埠市人，住安徽省蚌埠市怀远县。委托诉讼代理人：吴群浩，江苏立洋律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴笛，江苏立洋律师事务所实习律师。被告：华之邦环保科技（常州）有限公司（现变更为：常州净界环保科技有限公司），住所地：江苏省溧阳市社渚镇工业集中区。统一社会信用代码：91320481MA1WU2GLOF。法定代表人：陈宝明，该公司总经理。委托诉讼代理人：崔滇，江苏常明律师事务所律师。委托诉讼代理人：周能达，江苏常明律师事务所实习律师。原告许金兵诉被告华之邦环保科技（常州）有限公司（以下简称"常州华之邦"）劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月30日立案受理后，依法适用简易程序于2019年11月12日公开开庭进行了审理。原告许金兵的委托诉讼代理人吴群浩、吴迪，被告华之邦环保科技（常州）有限公司的委托诉讼代理人崔滇、周能达到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2018年10月22日起，原告在被告华之邦环保科技（常州）有限公司工作。原告与被告在2018年11月1日签订劳动合同，合同自2018年11月1日起至2021年10月31日止。同时，双方还就竞业限制问题签署了保密协议，协议约定在合同期内及终止或解除合同后两年内原告不得经营或协助他人经营同类行业及产品的各项服务。2019年2月16日，被告以原告请病假三天算自动离职为由拒绝原告去公司上班，原告至今仍未找到工作，特诉至法院，请求：1、判决被告于2019年2月16日作出的解除劳动合同的通报违法，并依法予以撤销；2、判决被告支付辞退期间的工资39177.68元；3、判决被告支付经济赔偿金9794.42元、加班工资40935.37元以及两年的竟业限制期限内的经济补偿金235066.08元。被告华之邦环保科技（常州）有限公司辩称，原告是在2019年2月13日请假回老家的，之后一直没有回厂，直到2019年3月30日，原告突然回厂拿走了宿舍里的生活用品并且要公司为他开张离职证明，理由是他找到了新的工作。综上我们认为原告认为违法解除劳动关系的事实不能成立，故请求法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明，原告许金兵原系常州华之邦员工，2018年10日22日进入该公司工作。同年2018年11月1日签订劳动合同，约定基本工资为3000元/月。2019年2月16日，常州华之邦作出《通报》，决定解除将兵等5人的劳动关系。解除决定依据《员工手册》第九章奖惩制度中：二、处罚制度：3、员工有以下行为之一的，公司将视情节轻重，处以书面严重警告或解除劳动合同。2019年2月13日，原告因岳父生病请假回老家。2019年2月15日，被告法定代表人陈宝明在公司员工群中和原告聊天中直接提出许金兵也是和程涛、将兵等人是一伙的，在微信群中直接告知“截止到目前，程二红、程涛、程超、许金兵、将兵、宫明证，你们在公司拉帮结派被正式开除。”当天原告被被告公司移除该公司的微信群，后原告在和被告公司人事唐秋月的微信聊天中问为何要把原告移除微信群，唐秋月回答“人事要求的”，后原告没有再回被告公司上班。原告不服，于2019年6月向溧阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决被告2019年2月16日作出的解除劳动合同通报违法，支付违法辞退期间的工资39177.68元、经济赔偿金9794.42元、加班工资40935.37元及两年的竞业限制经济补偿金235066.08元。在仲裁委庭审时，原告因未在规定时间内到庭被仲裁委作撤回仲裁处理，后原告又向仲裁委提出申请仲裁，被仲裁委作出不予受理的通知，原告不服该通知诉至本院形成本诉。庭审中另查明，另案（“程二红”案）中，据常州华之邦实际负责人刘则民及证人苏某、朱某陈述，公司规定每周工作六天，这第六天不算加班。另查明，原告提供的工商银行工资发放流水明细显示，许金兵的工资记录是连续的。2018年11月起，常州华之邦开始支付许金兵10月份的工资。许金兵个人缴纳的社会保险费为333.13元/月。上述事实，有原、被告双方提供的书证、本院调取的四份仲裁裁决书、被告申请证人的当庭证言及本案庭审笔录附卷佐证。本院认为，用人单位安排劳动者在休息日工作，又不能在六个月之内安排同等时间补休的，应支付相应的加班工资。对于加班的事实，常州华之邦的实际负责人刘则民在“程二红”案庭审中已明确，公司规定每周需要工作六天，休息一天。工资按照六天计算，其中第六天未按加班计算工资。可见，单位安排休息日加班一天的事实已经存在。现刘则民在该案庭审中又称员工的工作时间为每周五天，但未能提供相应证据加以印证，依据民事诉讼禁反言的司法原则，对刘则民的相反陈述，本院不予采信。对于加班工资的期间，本院认为，许金兵于2018年10月22日入职常州华之邦，2019年2月13日请假回家，2019年2月15日被告单位法定代表人陈宝明在公司微信群告知原告已被开除，原告即没有回被告单位工作，故其主张的加班工资仅为2018年10月22日至2019年2月13日期间，其余期间系许金兵与其他用人单位之间的纠纷，本院不予理涉。上述时间共计15天（扣除春节期间），本院酌情予以认定。对于加班工资的计发基数，双方没有约定的，可按劳动合同或者约定的基本工资作为计发基数。本案中，常州华之邦与许金兵签订的劳动合同约定，基本工资为3000元/月，本院予以确定，故加班工资按此标准计算。按规定，用人单位安排劳动者在休息日工作，又不能在六个月之内安排同等时间补休的，应支付200%的加班工资。可见，休息日本身不是带薪日。休息日上班，应当按照200%的比例支付工资；反之，休息日不上班，则无需支付工资。本案中，常州华之邦要求员工每周工作六天，休息一天，工资按照六天计算。故对于休息日上班的工资，常州华之邦显然已经计算了一倍的工资。本案许金兵主张的休息日加班工资，常州华之邦仅需再行支付一倍（即100%）。根据工资计算规定，每个自然月中的计薪天数为21.75天。综上所述，许金兵主张的休息日加班工资应当计算为2068.97元（3000÷21.75×15×100%）。根据劳动合同法的规定，用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。庭审中，从原告提供的被告公司2019年2月16日解除劳动合同的通报上虽然被告解除了程超等五人的劳动关系，原告并不在内，但是作为被告单位的法定代表人、总经理的陈宝明在2019年2月15日晚上在公司的员工群中直接向公司员工及原告告知认为原告和上述被解除合同的程超等人是一伙，已被正式开除，并于当天将原告移出该公司微信群。陈宝明作为公司的法定代表人、总经理，应该对其在公司微信群中所作出的向原告及该公司员工群中的群成员作出的通知和决定承担相应的责任，而且从被告提供的书证三被告人事唐秋月和原告的微信聊天中也可以看出原告2019年2月13日是向被告提交了请假单回老家，原告也曾向被告公司要求打自动离职的证明也没得到被告公司的同意。原告作为一个农民工和打工者，受自身条件限制，其就职的公司法定代表人在员工群中直接通知他已被开除，并在通知的当天被移除公司微信群，认为已被公司除名而之后未再回到被告公司上班也符合常理。相关法律规定：用人单位与劳动者协商一致可以解除劳动合同，但现在被告公司在未有充足的理由和法定的事由的情况下单方的由其法定代表人在公司员工群中通知原告已被除名，显然不符合相关法律规定，故常州华之邦法定代表人陈宝明于2019年2月15日在公司微信群中作出的开除原告的决定缺乏相应的制度和法律依据支持，应属违法解除。按规定，用人单位违反规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当按照经济补偿金的两倍向劳动者支付赔偿金。庭审中，许金兵未要求继续履行劳动合同，对照上述规定，常州华之邦应当承担相关的赔偿责任。根据劳动合同法的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。对于许金兵的工作年限问题，从双方提供的证据来看，许金兵是2018年11月1日起与常州华之邦建立劳动关系，工作至2019年2月13日，后被常州华之邦除名。对照上述规定，许金兵可享受的经济补偿金应当计算为半个月。对于工资标准，应为劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均应发工资。经查，许金兵自2018年10月22日起至2019年2月13日期间在常州华之邦工作，工商银行支付凭证记载的工资分别为2018年11月份工资10038.72元、2018年12月份工资8710.88元、2019年1月份工资9073.67元，合计金额为27823.27元，平均工资为9274.42元。另外，许金兵每月缴纳的个人社会保险费为333.13元，亦应当计算在应发工资中。故许金兵的月平均应发工资应当计算为9607.55元，本院予以确定。综上所述，许金兵主张的赔偿金请求，于法有据，本院予以支持，并作相应变更为9607.55元（计算方式：9607.55/2*2）。对于竞业限制补偿金请求，许金兵未能举证证明其与常州华之邦之间存在相关竞业限制约定的事实，故该项请求，本院不予支持。关于原告提出的要求被告支付违法辞退期间的工资39177.68元的请求缺乏相关事实和法律依据，本院不予采纳。关于被告提出的原告认为违法解除劳动关系的事实不能成立，故请求法院驳回原告的诉讼请求的主张，虽然提供了出门登记表、考勤表、微信聊天记录一份、进厂登记表及证人出庭作证均不足以证明自己的主张。被告虽然对原告提供的书证微信聊天记录中被告法定代表人陈宝明及人事部门的唐秋月与原告的微信聊天通话的打印件中是否就是陈宝明及唐秋月与原告在公司群中的聊天表示不清楚，但是也没有提供证据证明上述原告提供的微信聊天记录中的陈宝明和唐秋月与原告在公司群中的聊天不是被告法定代表人陈宝明和唐秋月。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《江苏省工资支付条例》第二十条及相关民事法律政策之规定，判决如下：一、2019年2月15日原告许金兵与被告华之邦环保科技（常州）有限公司解除劳动合同。二、自本判决生效之日起十日内，被告华之邦环保科技（常州）有限公司支付原告许金兵休息日加班工资2068.97元。三、自本判决生效之日起十日内，被告华之邦环保科技（常州）有限公司支付原告许金兵违法解除劳动合同的赔偿金9607.55元。四、驳回原告许金兵的其他诉讼请求。案件受理费5元（免预交），由被告华之邦环保科技（常州）有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费交纳办法》规定的标准向该院预交上诉案件受理费。在递交上诉状副本7日内凭判决书可到常州市中级人民法院立案庭预交上诉案件受理费，也可采取银行汇款方式预交。审判员  韦建军二〇一九年十一月十二日书记员  芮彬玲