广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初16007号原告：冯坤军，男，1963年6月28日出生，汉族，住湖北省松滋市街河市**********，公民身份号码被告：佛山市精业机械制造有限公司，住所地广东省佛山市南海区*********长岗北路（厂房A），统一社会信用代码914********2071742。法定代表人：王启华，任经理。委托诉讼代理人：高敏峰，广东昊驰律师事务所律师。委托诉讼代理人：林锐钊，广东昊驰律师事务所律师。上列原、被告劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月9日受理后，依法适用简易程序于2019年8月6日、9月5日两次公开开庭进行了审理。两次开庭，原告冯坤军、被告的委托诉讼代理人高敏峰到庭参加了诉讼。审理过程中，当事人申请和解30日，本院予以准许。本案调查取证时间15天。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁处理情况。原告作为申请人于2019年7月2日以被告为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委员会于2019年7月3日作出佛南劳人仲不字［2019］395号不予受理通知书，以申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围，不符合受理条件为由，决定不予受理。2.原告的诉讼请求为被告向原告支付：（1）2019年4月工资4410元、5月工资3078元、6月工资1510元，合计8998元；（2）违法解除劳动关系赔偿金85122.22元；（3）2012年9月至2019年6月期间周日的加班费71474.48元；（4）2014年10月至2015年8月未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额83281元；（5）2018年7月至2019年6月期间未按佛山市最低人均工资标准发放保底工资的工资差额2520元。3.参加社会保险情况：案外人佛山市精业模具制造有限公司为原告参加了2013年3月至2015年2月期间社会保险，被告为原告参加了2015年3月至2019年7月期间社会保险，其中2018年7月至12月的个人缴纳部分为335.43元/月，2019年1月至6月的个人缴费部分为342.33元/月，2019年7月个人缴纳部分为364.41元，用人单位缴纳部分为711.18元，合计1075.59元，均由被告支出。4.签订劳动合同情况。原、被告于2018年10月1日签订劳动合同，约定固定期限从2018年10月1日起至2021年9月30日止；工作部门为机械部；职务为电工；（第二条第四项）用人单位在合同期内因生产经营需要或其他原因调整劳动者的工作岗位，或派劳动者到合同约定以外的地点、单位工作的，应协商一致并按变更合同办理，双方签章确认的协议书作为合同的附件；实行标准工时工作制，即每日工作8小时，每周工作6天；正常工作时间工资1720元；每月30日发放上月工资等。5.工作情况。原告任机械部电工；每天上班8小时，需要登记考勤。6.工资情况。2014年10月至2015年5月期间，原告的工资由案外人佛山市精业模具机械有限公司、陈春琴、王启华的银行账户发放。原告的工资为计时加计件工资，被告通过陈春琴、王启华的银行转账发放原告工资，原告无需签收；原告工作期间需要外出安装，原告可向被告借支费用，后凭票据报销；原告2018年7月至2019年3的应工资分别为7096元（实发6761元）、5726元（实发5391元）、6205元（实发5870元）、6226元（实发5891元）、5142元（实发4807元）、5030元（实发4695元）、4910元（实发4551元）、2113元（实发1770元）、3010元（实发2667元）；原告对其2019年5月的应发工资为3078元（实发2735元）无异议；被告未发放原告2019年4月至6月的工资。7.劳动关系解除情况。2019年5月27日，被告安排原告到新兴的新合铝厂安装加热炉，原告同意去并要求被告借支3000元，被告不同意并安排其他人前去，原告最后上班至2019年6月27日。8.其他相关事实。案外人佛山市精业模具制造有限公司是2002年3月11日成立的有限责任公司，投资者为王启华、薛浩栋，经营范围为加工、产销模具机械、铝型材断桥隔热胶条、塑料制品、仿木材料、不锈钢制品等，登记住所为佛山市南海区大沥大镇第二工业区；被告是2014年7月7日成立的有限责任公司，原股东为案外人佛山市精业模具制造有限公司，后变更股东为王启华，企业类型由有限责任公司（法人独资）变更登记为有限责任公司（自然人独资），经营范围为加工、生产、批发、零售铝型材加压附属机械设备等。原、被告签订了《关于电气安装调试的承包协议》，约定（承包范围）全体一线生产员工按每人1510元/月保底工资，请假旷工按厂规执行并扣除相应的工资，在以上保底工资的基础上实行承包；（承包主体）以公司机械部的电工班为主体，现有员工2人……四、承包价格为热剪多棒炉1750元/台、滚压机420元/台……本协议……从2015年9月1日起执行等。2019年5月31日，被告作出《关于员工冯坤军拒不服从工作安排的处理决定》，内容为“2019年5月27日公司接客户广东新合铝业新兴有限公司铝棒加热炉加急安装的通知，决定从车间调派相应电气安装人员出差到现场应急安装。车间主管领导夏绍海接到通知后安排员工冯坤军前往。冯坤军接到指示后，以出差要求个人单间独住、无法加班、出差借支金额须不低于3000元等各种理由故意拖延不服从工作安排。针对冯坤军上述拒不服从工作安排的行为，在公司内部造成极坏影响，严重扰乱工作秩序，给公司生产和业务造成极大障碍，导致售后服务滞后，客户投诉影响恶劣，并造成一定的经济损失。经公司研究决定：1、员工冯坤军不服从工作安排，已不胜任工作岗位，2019年6月1日起，不再参与电气工作的安装调试与计件分配，调整岗位，具体工作由公司行政部另行分配；2、给予其记过处分一次；3、给公司造成的经济损失，公司保留追究的权利。并公示于全体员工，引以为戒，恪守职责，服从管理，争做爱岗敬业模范员工，实现双赢！”诉讼中，原告主张该处理决定放在车间夏主任办公桌并张贴在保安室门口；被告主张原告当时严重违反公司的规章制度被告亦打算调整其岗位，但该处理决定没有盖章，也没有正式发布。诉讼中，被告提出原告主张的2018年7月2日之前的加班费、未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额已超过仲裁时效的抗辩。原告主张：原告于2012年9月25日入职案外人佛山市精业模具制造有限公司，原告工作地点就在被告登记的地址，但原告不清楚到被告处工作的时间；每月休息2天；工资构成为保底工资1510元、计件工资（按设备单价计算，50元至1750元不等）；2019年4月至6月原告正常出勤，同意扣除社会保险个人缴纳以及2019年7月被告代垫部分后由被告支付工资差额予原告；2019年5月27日被告通知原告待岗，并没有通知原告去哪里工作，原告一直待岗至2019年6月30日，2019年5月31日车间主任夏主任叫原告到办公室并将处理决定交给原告让原告签名，因原告没有不服从安排，决定与事实不服，故原告不同意签名，该处理通知2019年5月31日张贴在保安室门口，之后被告没有重新安排原告的工作，2019年5月28日至6月29日期间原告在被告处，但没有提供劳动，双方的劳动关系由原告解除，被告没有安排工作原告被迫离职，解除前12个月的应发平均工资为6101.59元；确认被告于2019年7月3日电话通知原告上班。被告主张：原告于2013年3月入职案外人佛山市精业模具制造有限公司，工作地点为南海区大沥大镇第二工业区，于2015年3月入职被告处；每月休息至少4天；工资构成为基本工资、加班工资、奖金、工龄补贴，被告处本月发放上上上月工资；原告主张的2019年4月至6月应发工资分别为3042元（实发2699元）、3078元（实发2735元）、2878元（实发2535元），在扣除2019年7月社保费用1075.59元后的实发工资，被告同意支付；2019年5月27日，被告安排3名人员前往并预定宾馆3人房一间，但原告提出需要为其预定单人房间，原告说要住单人房，由于客户急需需要加热炉，有可能需要加班，原告提出不同意加班，按照一般惯例被告处借支只是2000元，且出差由被告出车送至客户处，出差人员无需支出交通费、住宿费，但原告非要借支不低于3000元，被告不同意，认为只需要借支2000元，原告从2019年6月27日后就没有回被告处，2019年6月28日开始被告管理人员通过电话通知原告上班，原告称不回来上班，但没有说原因，原告属于旷工及擅自离职，双方的劳动关系由原告以自身行为而解除，解除前12个月的应发平均工资为4198元。本案中，双方举证及质证意见如下：（一）原告提交了如下证据：1.身份证、企业机读档案登记资料；2.佛南劳人仲不字[2019]395号不予受理通知书；3.工资表照片、考勤签到表照片、通知照片；4.《关于员工冯坤军拒不服从工作安排的处理决定》照片、工牌；5.中国银行交易流水明细清单、佛山市社会保险参保缴费证明；6.劳动人事争议仲裁申请书；7.企业机读档案变更登记资料。经质证，被告对原告提供的证据1无异议。对证据2的真实性有异议，没有原件核实，被告亦没有收到该通知，而且根据原告起草的民事起诉状，其请求涉及工资，均属于劳动人事争议处理范围，若其按该请求申请劳动仲裁，劳动仲裁委员会不可能出具不予受理通知书，故原告在本案提出的各项请求均没有经仲裁前置。对证据3中工资表照片有异议，原告所谓的工资表不符合工资表的形式，其中第2张只有一个数字，原告2019年1月工资为4551元，2月工资为1770元、3月工资为2667元，4月工资为2699元；对考勤签到表、通知照片的真实性有异议，原告2019年6月27日已离职，不可能在签到表上签名，通知内容亦与原告无关。对证据4中处理决定的真实性无异议，但该决定通知没有盖章也没有正式发布，原告当时严重违反公司的规章制度，被告打算调整其岗位，但一直没有调整，原告2019年6月27日已自动离职；对工牌无异议。对证据5中2018年1月1日至2019年7月5日的银行流水的真实性无异议，可证明被告已足额向原告支付2019年3月前的工资、加班工资及其他待遇；对2014年10月至2015年8月31日的银行流水的真实性无法核实，没有原件核实；对参保缴费证明无异议，2013年3月至2015年2月期间，原告在佛山市精业模具制造有限公司工作，2015年3月开始在被告处工作。对证据6的真实性有异议，无法确认原告与就本案诉讼申请劳动仲裁。对证据7的真实性无异议，对证明内容有异议，佛山市精业模具制造有限公司与被告属于不同主体，两主体仍有效存续，原告陈述不属实。（二）被告提交了如下证据：1.劳动合同；2.社保费申报缴费个人明细；3.应发工资收入计算；4.2017年7月至2018年12月应发工资收入计算；5.企业机读档案登记资料。经质证，原告对被告提供的证据1、2、5无异议，同意被告代垫的费用从本案原告的工资中扣除。对证据3有异议，被告计算的原告2019年2月、3月、5月工资数额是对的，但2019年1月工资应为4310元、4月工资应为4410元。对证据4的真实性不清楚。（三）本院出示如下证据：1.关于电器安装调试的承包协议。经质证，原告对证据1的真实性无异议，是原告本人所签，原告与他人一起承包，原告与赵占定两人一起工作，赵占定的工资由被告支付，能证明原告是被告的员工，双方是劳动关系，承包协议第5条的约定，原告与赵占定的工资是平均分配的。被告对证据1无异议，原告的基本工资为1510元/月，原告于2015年3月入职被告处。对于双方有争议的事项，本院认定如下：一、关于原告主张被告支付2019年4月工资4410元、5月工资3078元、6月工资1510元合计8998元的问题。原告2019年4月至6月的应发工资合计8998元（3042元＋3078元＋2878元），扣除社会保险个人缴纳部分342.33元/月及被告代垫的2019年7月社会保险费1075.59元，被告应支付差额6895.42元（8998元－342.33元/月×3个月－1075.59元）予原告。原告主张超出的部分，本院不予支持。二、关于原告主张违法解除劳动关系赔偿金85122.22元的问题。第一，原告主张被告2019年5月27日至2019年6月27日不安排工作予原告，导致原告被迫解除双方劳动关系；被告则主张原告自动离职。但双方均未能举证证明劳动关系如何解除，本案可视为由用人单位提出且经双方协商一致解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条规定，被告应向原告支付解除劳动合同的经济补偿金。原告主张被告支付赔偿金，本院不予支持。第二，原告主张其于2012年9月25日入职案外人处但不清楚何时入职被告处，被告则主张原告于2013年3月入职案外人处，于2015年3月入职被告处。被告成立之时，案外人即为被告的唯一法人股东，变更登记后案外人部分股东与被告股东重合，被告与案外人为关联企业，原告的工龄应连续计算。第三，双方劳动关系解除前12个月原告的平均工资为4758.45元[（7096元＋5726元＋6205元＋6226元＋5142元＋5030元＋4910元＋3010元＋3042元＋3078元＋2878元）÷11个月,并已剔除2019年2月工资]，故被告向原告支付经济补偿金33309.15元（4758.45元/月×7个月）。原告主张超出的部分，本院不予支持。三、关于原告主张2012年9月至2019年6月期间周日的加班费71474.48元的问题。首先，《广东省工资支付条例》第十六条规定，用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。原告于2019年7月2日申请劳动仲裁主张2017年7月之前的加班工资，已超出用人单位保存工资台账的期限，故本院对2017年7月之前的加班工资不予支持。其次，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，原告未提供相关证据证明存在加班的事实，应由其承担举证不能的不利法律后果，本院对原告主张的2017年7月至2019年7月期间的加班工资亦不予支持。再次，原告主张其每月休息2天，鉴于原、被告约定正常工作时间工资标准为佛山市最低工资标准，即使按原告主张的加班时间计算，结合原告的正常工作时间工资标准，被告也已足额支付了原告加班工资。故原告请求被告支付加班工资，本院不予支持。四、关于原告主张2014年10月至2015年8月未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额83281元的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。原告未提供证据证实其已符合上述签订无固定期限劳动合同的条件，亦未提供证据证实已向被告提出签订无固定期限劳动合同，故原告的该项主张缺乏理据，本院不予支持。五、关于原告主张2018年7月至2019年6月期间未按佛山市最低人均工资标准发放保底工资的工资差额2520元的问题。虽然原、被告签订的《关于电气安装调试的承包协议》约定保底工资1510元/月，但该保底工资并非法律概念，与正常工作时间工资的概念并不一致。而双方于2018年10月1日签订的劳动合同已明确约定正常工作时间工资为1720元/月，原告亦不能提供证据证实被告从2018年7月起一直按照1510元/月作为正常工作时间工资发放，应自行承担举证不能的法律后果，故本院对原告的该项主张亦不予支持。裁判结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十条、第三十六条、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十八条的规定，判决如下：一、佛山市精业机械制造有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付2019年4月至6月工资差额6895.42元予冯坤军；二、佛山市精业机械制造有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付经济补偿金33309.15元予冯坤军；三、驳回冯坤军的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  姚淑玲二〇一九年十月二日书记员  林 巧书记员  郑少芳