安徽省合肥市包河区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0111民初4157号原告：上海浦东发展银行股份有限公司合肥分行，住所地安徽省合肥市滨湖区杭州路2608号浦发银行合肥综合中心合肥分楼，统一社会信用代码913401006662011409。负责人：陈凌云，行长。委托诉讼代理人：梅林，北京德恒（合肥）律师事务所律师。委托诉讼代理人：戴安娜，北京德恒（合肥）律师事务所律师。被告：合肥市金沙商业运营管理有限公司，住所地安徽省合肥市长江西路321号彩虹家园1#106室，统一社会信用代码91340100798109397L。法定代表人：尹国强，总经理。被告：合肥嘉润物业管理有限公司，住所地安徽省合肥市长江西路321号（原蜀山路71号），统一社会信用代码91340100771107973A。法定代表人：尹国强，总经理。被告：尹国强，男，1967年6月18日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。原告上海浦东发展银行股份有限公司合肥分行与被告合肥市金沙商业运营管理有限公司、合肥嘉润物业管理有限公司、尹国强金融借款合同纠纷一案，本院于2019年3月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告上海浦东发展银行股份有限公司合肥分行委托诉讼代理人梅林、戴安娜到庭参加诉讼，被告合肥市金沙商业运营管理有限公司、合肥嘉润物业管理有限公司、尹国强经本院公告送达开庭传票无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海浦东发展银行股份有限公司合肥分行向本院提出诉讼请求：1、判令被告合肥市金沙商业运营管理有限公司立即偿还原告上海浦东发展银行股份有限公司合肥分行借款本金8999464.51元，利息、罚息和复利564521.26元，合计9563985.77元（暂计至2018年12月28日，剩余利息、罚息和复利，以8999464.51元为基数，按照《流动资金借款合同》的约定计算至款清之日）；2、判令被告合肥市金沙商业运营管理有限公司立即偿还原告上海浦东发展银行股份有限公司合肥分行违约金450000元；3、判令原告上海浦东发展银行股份有限公司合肥分行有权就其与被告合肥嘉润物业管理有限公司签订的《最高额抵押合同》项下抵押财产在折价或者拍卖、变卖后所得价款优先受偿；4、判令被告合肥市金沙商业运营管理有限公司支付原告上海浦东发展银行股份有限公司合肥分行为实现债权而支出的前期律师费用3000元；5、判令本案的所有诉讼费用由各被告共同负担；6、判令被告尹国强对上述第1、2、3、4、5项债务承担连带清偿责任。事实和理由：2017年12月19日，原告与被告尹国强签订编号ZB5810201700000017的《最高额保证合同》，约定尹国强作为保证人，为原告自2017年12月19日至2018年12月11日为止的期间内与作为债务人的合肥市金沙商业运营管理有限公司办理各类融资业务所发生的债权（前述期间是最高额担保债权的确定其间，即“债权确定其间”），以及双方约定的在先债权（如有），提供最高不超过10000000元的连带责任保证。2017年12月19日，原告与被告合肥嘉润物业管理有限公司签订编号ZD5810201700000004的《最高额抵押合同》，约定合肥嘉润物业管理有限公司作为抵押人，提供其名下位于合肥市长江西路321号彩虹家园1幢101、201、301商场的房产作为抵押物，为原告从2017年12月19日至2018年12月11日为止的期间内与合肥市金沙商业运营管理有限公司办理各类融资业务所发生的债权（前述期间是最高额担保债权的确定其间，即“债权确定其间”），以及双方约定的在先债权（如有），提供最高不超过10000000元的抵押担保，该抵押权为第三顺位抵押权。2017年12月21日，原告与合肥市金沙商业运营管理有限公司签订编号BE2017121800001403的《融资额度协议》，约定为合肥市金沙商业运营管理有限公司提供10000000元的融资额度。2017年12月28日，原告与合肥市金沙商业运营管理有限公司签订编号为58012017280752的《流动资金借款合同》，此借款合同系作为前述《融资额度协议》的附属文件签署，合同主要约定：合肥市金沙商业运营管理有限公司为经营周转，向原告申请短期流动资金贷款3000000元；借期12个月；本合同项下贷款利率按照每笔贷款发放时按发放日贷款人公布的浦发银行贷款基准利率上浮198.75BPS计算，利随本清；罚息利率按计收罚息日适用的贷款执行利率加收30%执行；违约处理，相当于借款本金金额5%；合同另对双方的其他权利义务进行了约定。后原告依约将该笔借款转至被告合肥市金沙商业运营管理有限公司指定帐户。2018年1月5日，原告与合肥市金沙商业运营管理有限公司签订编号为58012018280009的《流动资金借款合同》，此借款合同系作为前述融资额度协议的附属文件签署，合同主要约定：合肥市金沙商业运营管理有限公司为购买材料，向原告申请短期流动资金贷款3000000元；借期12个月；本合同项下贷款利率按照每笔贷款发放时按发放日贷款人公布的浦发银行贷款基准利率上浮198.75BPS计算，利随本清；罚息利率按计收罚息日适用的贷款执行利率加收30%执行；违约处理，相当于借款本金金额5%；合同另对双方的其他权利义务进行了约定。后原告依约将该笔借款转至被告合肥市金沙商业运营管理有限公司指定帐户。2018年1月9日，原告与合肥市金沙商业运营管理有限公司签订编号为58102018280010的《流动资金借款合同》，此借款合同系作为前述融资额度协议的附属文件签署，合同主要约定：合肥市金沙商业运营管理有限公司为购买材料，向原告申请短期流动资金贷款3000000元；借期12个月；本合同项下贷款利率按照每笔贷款发放时按发放日贷款人公布的浦发银行贷款基准利率上浮198.75BPS计算，利随本清；罚息利率按计收罚息日适用的贷款执行利率加收30%执行；违约处理，相当于借款本金金额5%；合同另对双方的其他权利义务进行了约定。后原告依约将该笔借款转至被告合肥市金沙商业运营管理有限公司指定帐户。截至最后还款日2018年12月28日，合肥市金沙商业运营管理有限公司已经逾期还本付息，依据合同约定属于严重违约行为。原告多次通过电话、上门及函件形式要求合肥市金沙商业运营管理有限公司履行还款义务、担保人履行相应保证责任，但各被告均未理睬，给原告造成巨大经济损失。原告为维护自身合法权益，特诉诸法院，望能判如所请。被告合肥市金沙商业运营管理有限公司、合肥嘉润物业管理有限公司、尹国强在答辩期内均未提交答辩状，也未在举证期限内提供证据。本院经审理认定事实如下：2017年12月19日，被告合肥嘉润物业管理有限公司与原告签订ZD5810201700000004号《最高额抵押合同》，约定被告合肥嘉润物业管理有限公司以其所有的位于蜀山区长江西路321号彩虹家园1幢101商场、201商场、301商场房产及其项下国有土地使用权对原告在自2017年12月19日至2018年12月11日止的期间内与被告合肥市金沙商业运营管理有限公司办理各类融资业务所发生的债权，主债权余额以最高不超过等值10000000元为限，提供最高额抵押担保，担保范围除主债权，还及于由此产生的利息（包括利息、罚息和复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及其它为签订或履行合同而发生的费用、以及原告实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等），并于2017年12月26日办理了抵押登记（房合产他字第8210219591号）。该最高额抵押权现为第三顺位抵押权，2016年6月29日、2016年7月26日，被告合肥嘉润物业管理有限公司为其向原告上海浦东发展银行股份有限公司合肥分行借款，另行将上述房产先后分别以主债权余额最高不超过等值26000000元、4000000元为限，向原告上海浦东发展银行股份有限公司合肥分行提供了最高额抵押担保，担保范围均为除主债权，还及于由此产生的利息（包括利息、罚息和复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及其它为签订或履行合同而发生的费用、以及原告实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等），均办理了抵押登记。2017年12月19日，被告尹国强与原告签订ZB5810201700000017号《最高额保证合同》，约定被告尹国强对原告在自2017年12月19日至2018年12月11日止期间内与被告合肥市金沙商业运营管理有限公司办理各类融资业务所发生的债权，主债权余额在债权确定期间内以最高不超过等值10000000元为限，提供最高额连带责任保证。保证范围除主债权，还及于由此产生的利息（包括利息、罚息和复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及其它为签订或履行合同而发生的费用、以及原告实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等），以及根据主合同经原告要求债务人需补足的保证金。保证期间为，按债权人对债务人每笔债权分别计算，自每笔债权合同债务履行期届满之日起至该债权合同约定的债务履行期届满之日后两年止。2017年12月21日，被告合肥市金沙商业运营管理有限公司与原告上海浦东发展银行股份有限公司合肥分行签订BE2017121800001403号《融资额度协议》，约定融资额度为10000000元，额度使用期限自2017年12月19日至2018年12月11日止。2017年12月28日、2018年1月5日、2018年1月9日，被告合肥市金沙商业运营管理有限公司与原告分别签订58012017280752、58012018280009、58102018280010号《流动资金借款合同》，约定依据《融资额度协议》原告向被告合肥市金沙商业运营管理有限公司分别提供3000000元、3000000元、3000000元的短期流动资金贷款。借款期限为自首次提款之日起12个月。实际提款日和还款日以贷款人、借款人双方办理的借据（借款凭证）所记载的日期为准。最后一次还款日不得超过合同约定的借款期限。借款凭证载明的最后到期日为2018年12月28日。贷款利率为按发放日中国人民银行公布的与借款合同约定的贷款期限同档次的贷款基准年利率上浮198.75BPS计算，即年利率6.3075%，利率为固定利率不作调整。结息方式为利随本清，还款方式为到期一次性还本付息。逾期罚息利率按计收罚息日适用的贷款执行利率加收30%执行。贷款人有权对借款人到期应付未付的借款本金，自逾期之日起，按合同约定的逾期利率按实际逾期天数计收逾期罚息，直至借款人清偿本息为止。贷款人对借款人不能按时支付的利息（包括正常利息、逾期罚息、挪用罚息），自逾期之日起，按合同约定的逾期罚息利率按实际逾期天数计收复利。借款人未按时足额偿还本金、支付利息的，还应当承担贷款人为实现债权和担保权利而支付的全部费用，包括但不限于催收费用、诉讼费用、律师费、差旅费以及各种其他应付费用。借款人违约时，可以要求借款人承担违约责任，并要求借款人支付违约金，违约金相当于借款本金金额的5%。被告合肥嘉润物业管理有限公司根据《最高额抵押合同》约定，为上述合计9000000元的短期流动资金贷款，提供最高额抵押担保。被告尹国强根据《最高额保证合同》约定，为上述合计9000000元的短期流动资金贷款，提供最高额连带责任保证。2017年12月28日、2018年1月5日、2018年1月10日，原告根据《流动资金借款合同》约定向被告合肥市金沙商业运营管理有限公司分别支付贷款3000000元、3000000元、3000000元。截至2018年12月28日被告合肥市金沙商业运营管理有限公司尚欠原告借款本金合计8999464.51元、利息（含罚息、复利）合计564521.26元。2019年3月6日，原告上海浦东发展银行股份有限公司合肥分行与北京德恒（合肥）律师事务所签订委托代理协议，委托北京德恒（合肥）律师事务所追索本案项下债权，并支付律师费3000元。上述事实，除有原告的当庭陈述外，还有其提交的《最高额抵押合同》及他项权证，《最高额保证合同》，《融资额度协议》，《流动资金借款合同》及借款凭证，银行交易流水及欠款说明，《诉讼业务法律服务委托合同》及律师费转账凭证、发票等证据佐证，本院对其证明力应予确认。本院认为，原告上海浦东发展银行股份有限公司合肥分行与被告合肥市金沙商业运营管理有限公司签订的《融资额度协议》、《流动资金借款合同》，以及为保证上述合同（协议）的履行，与被告合肥嘉润物业管理有限公司及被告尹国强分别签订的《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》，均体现着各方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，所以原、被告各方均应按照合同的约定全面履行自己的义务。在合同履行中，原告已分别于2017年12月28日、2018年1月5日、2018年1月10日依约向被告合肥市金沙商业运营管理有限公司累计发放贷款9000000元，履行了自己的合同义务。但被告合肥市金沙商业运营管理有限公司因未能按合同约定按时足额归还本息，已构成违约，原告据此要求被告合肥市金沙商业运营管理有限公司立即偿还借款本息及违约金符合合同约定，对此本院予以支持。因被告合肥市金沙商业运营管理有限公司未予还款，原告为此聘请律师代理其与各被告之间的金融借款合同纠纷，并支付律师费3000元。此举是原告以法律手段追偿债权的行为，符合双方在主融资借款合同（协议）及抵押、保证合同中关于实现债权费用的相关约定，且有原告提供的《诉讼业务法律服务委托合同》及律师费转账凭证、发票予以证实，故应当由被告合肥市金沙商业运营管理有限公司承担，本院对原告的该项诉讼请求予以支持。被告合肥嘉润物业管理有限公司自愿以其名下的位于蜀山区长江西路321号彩虹家园1幢101商场、201商场、301商场房产及其项下国有土地使用权，为被告合肥市金沙商业运营管理有限公司的上述债务向原告提供主债权最高余额折合人民币10000000元的最高额抵押担保，约定原告对前述房产及土地使用权享有抵押权，对此符合合同约定和法律规定，因此前述房产及土地使用权原告享有优先受偿的权利，本院对原告的该项诉讼请求予以支持。但因原告现为第三顺位抵押权人，依法应按抵押登记顺位行使最高额抵押权。被告尹国强自愿为被告合肥市金沙商业运营管理有限公司的上述债务向原告提供最高余额折合人民币10000000元的最高额连带责任保证担保，且在保证期限内，原告要求其对被告合肥市金沙商业运营管理有限公司的上述债务承担连带清偿责任，符合合同约定和法律的规定，本院予以支持，但应以最高保证担保额10000000元为限。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第三款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条第一款第（一）项、第（二）项、第一百八十二条、第一百八十七条、第一百九十五条、第一百九十八条、第二百零三条第一款，《中华人民共和国担保法》第六条、第十四条、第十六条第（二）项、第十八条、第二十一条第一款、第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十三条、第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告合肥市金沙商业运营管理有限公司于判决生效之日起十日内偿还原告上海浦东发展银行股份有限公司合肥分行借款本金8999464.51元、利息564521.26元（暂计算至2018年12月28日，之后利息以本金8999464.51元为基数，自2018年12月29日起至实际给付之日止，按年利率为6.3075%并加收30%罚息计算）；二、被告合肥市金沙商业运营管理有限公司于判决生效之日起十日内支付原告上海浦东发展银行股份有限公司合肥分行借款违约金450000元；三、被告合肥市金沙商业运营管理有限公司于判决生效之日起十日内支付原告上海浦东发展银行股份有限公司合肥分行支出的律师费3000元；四、原告上海浦东发展银行股份有限公司合肥分行对被告合肥嘉润物业管理有限公司名下位于蜀山区长江西路321号彩虹家园1幢101商场、201商场、301商场房产及其项下国有土地使用权的抵押房地产按抵押登记顺位在上述第一、二、三项债权数额内享有优先受偿的权利，但对包括上述债务在内的《最高额抵押合同》项下所约定担保债务的优先受偿主债权总额以最高抵押担保额10000000元为限；五、被告尹国强对本判决第一、二、三项确定的债务承担连带清偿责任，但对包括上述债务在内的《最高额保证合同》项下所约定担保债务的连带清偿主债权总额以最高保证额10000000元为限；六、被告尹国强在承担连带担保责任后，有权向被告合肥市金沙商业运营管理有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费81902元、保全费5000元、公告费800元，合计87702元，由被告合肥市金沙商业运营管理有限公司、合肥嘉润物业管理有限公司、尹国强共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审 判 长  陈永骜人民陪审员  黄丽玲人民陪审员  陆亚群二〇一九年十一月七日书 记 员  王丽莉附：本案适用的法律、司法解释条文《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。第三款当事人就延迟履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十条第一款债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；……第一百八十二条以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第二百零三条第一款为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。第十六条保证的方式有：……（二）连带责任保证。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条第一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十三条最高额保证合同的不特定债权确定后，保证人应当对在最高债权额限度内就一定期间连续发生的债权余额承担保证责任。第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。