杭州市西湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0106民初3389号 原告：蒋仁平，男，1962年11月20日出生，汉族，住湖南省隆回县。 被告：郭丽军，男，1988年11月13日出生，汉族，住河南省灵宝市。 被告：苏州美送餐饮管理服务有限责任公司，住所地江苏省苏州工业园区新平街388号腾飞科技园21幢201-10室。 法定代表人：王晓兰，执行董事。 委托诉讼代理人：丁双龙，江苏鸿永律师事务所律师。 被告：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，营业场所广东省广州市天河体育东路160号15、16、17、27、28楼。 负责人：石合群，总经理。 委托诉讼代理人：桂颖，该公司员工。 原告蒋仁平与被告郭丽军、苏州美送餐饮管理服务有限责任公司（以下简称苏州美送餐饮公司）、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称平安财险广东分公司）健康权纠纷一案，本院于2019年4月2日立案后，依法适用简易程序，于2019年5月6日第一次公开开庭进行了审理，原告蒋仁平、被告郭丽军、被告苏州美送餐饮公司的委托诉讼代理人丁双龙到庭参加诉讼，被告平安财险广东分公司经传票传唤未到庭。后本案于2019年11月25日第二次公开开庭进行了审理，原告蒋仁平、被告苏州美送餐饮公司的委托诉讼代理人丁双龙到庭参加诉讼，被告郭丽军、平安财险广东分公司经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿医疗费12273.93元，误工费12000元、住院伙食补助费2000元、护理费4860元、交通费58元、亲属探视照顾产生的交通费、住宿费、生活费3064元、营养费3000元，合计37225.93元；2.案件受理费由被告承担。事实和理由：2019年1月3日，原、被告在杭州市西湖区体育场路458号发生一起交通事故，致原告受伤。经交警部门认定，被告负全责。因双方未就赔偿事宜协商一致，原告诉至法院。 被告郭丽军答辩称，原告主张的医疗费由治疗腰椎间盘突出的费用，不属于本次事故产生。原告主张的误工费等费用也和治疗其他疾病有关。被告郭丽军为原告垫付了部分款项。 被告苏州美送餐饮公司答辩称，一、原告未提供证据证明被告郭丽军在履行职务行为，原告要求被告苏州美送餐饮公司承担责任无相应事实依据。二、即便被告郭丽军系履行职务行为，鉴于被告平安财险广东分公司同意侵权关系和合同关系一并处理，医疗费应由被告平安财险广东分公司承担；误工费、护理费、营养费无相应计算期限，住院伙食补助费应按照50元/天计算；原告主张的亲属探视等产生的费用无依据，照顾费用和护理费混同；交通费按照原告提供证据由法院认定。三、被告郭丽军系被告苏州美送餐饮公司的员工，事故发生时接受“美团”订单配送服务。 被告平安财险广东分公司提交书面答辩状称，一、雇主责任保险合同与侵权责任纠纷属于不同的法律关系，被告平安财险广东分公司并非本案适格被告。被告平安财险广东分公司和原告不构成侵权关系，被告苏州美送餐饮公司和被告平安财险广东分公司签订了平安雇主责任保险以及公众责任保险合同，属于合同关系，原告不是该保险的投保人，也不是该保险的被保险人，原告不具有保险利益，被告平安财险广东分公司并非本案适格被告，原告要求被告平安财险广东分公司在雇主责任险及公众责任险范围内承担损害赔偿责任没有事实和法律依据。二、退一步讲，即使法院同意就侵权关系和雇主责任保险合同关系一并审理，被告平安财险广东分公司承担的责任也应以保险合同约定为限。被告苏州美送餐饮公司需提供事故发生时外卖配送订单以证明被告郭丽军确系在为其雇主即被告苏州美送餐饮公司提供美团外卖配送服务过程中发生的交通事故，否则被告平安财险广东分公司无需承担保险赔偿责任。被告平安财险广东分公司承担的赔偿责任也应以被告郭丽军所承担的事故责任比例为限，原告主张的医药费应扣除非医保用药部分，原告主张的住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费等不属于保险合同约定的赔偿范围。 本院经审理认定如下事实：2019年1月3日17时3分，被告郭丽军驾驶牌号为杭2621082号电动自行车在本市体育场路北侧非机动车道东向西行驶至体育场路458号时与行人原告发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。该事故经杭州市公安局交通警察支队西湖大队认定，被告郭丽军负事故全部责任，原告无责。原告于当天至杭州市中医院门诊治疗，原告支出门诊费用1275.17元，被告郭丽军垫付门诊费用239.27元。后原告于2019年1月21日入杭州市中医院住院治疗，于2019年1月30日出院，住院9天。出院诊断为腰椎间盘突出症（L5/S1）。原告共支出住院期间医疗费10998.76元。 本案在审理过程中，本院根据被告郭丽军的申请，对原告的伤病关系、医药费合理性及误工、护理及营养期进行鉴定。2019年10月8日，浙江绿城医院司法鉴定所出具鉴定意见：原告右足、踝软组织挫伤与2019年1月3日车祸存在直接因果关系；其腰椎病变与本起损伤不存在直接因果关系（但外伤可致其加重，建议评定损伤参与度10-15%范畴）；原告门诊费用视为合理范畴，住院期间医疗费建议其费用在损伤参与度10-15%范畴考虑；原告误工期30日、护理及营养期均10日（已剔除伤病关系参与度）。 另查明，被告郭丽军系被告苏州美送餐饮公司的员工，事故发生时在履行工作任务。 再查明，被告苏州美送餐饮公司已就案涉车辆在被告平安财险广东分公司投保了雇主责任保险，其中第三者责任保险累计赔偿限额为250000元（每次事故财产损失赔偿限额为50000元，每次事故每人赔偿限额为200000元）；被保险人为被告苏州美送餐饮公司，雇员为被告郭丽军，事故发生在保险期内。 上述事实有交通事故认定书、医疗费发票、门诊病历、出院记录、鉴定意见书及庭审记录在案证实。 本院认为，道路交通事故致公民人身、财产受到损害，相关责任人依法应当予以赔偿。本案中，交警部门认定被告郭丽军负全责，原告无责，合法有据，本院以此作为本案定责依据。因被告郭丽军系被告苏州美送餐饮公司的员工，事故发生时正在执行工作任务，故被告郭丽军的责任应由被告苏州美送餐饮公司承担。关于原告住院期间的医疗费，根据鉴定意见，本院确定损伤参与度为15%。关于被告平安财险广东分公司辩称其并非本案适格被告的意见，本院认为，本案被告苏州美送餐饮公司为被告郭丽军向被告平安财险广东分公司投保的保险中含有第三者责任保险，就保险责任在本案中一并处理符合保险法立法目的也可以节约司法资源，有利于保障当事人的合法权益，因此对被告平安财险广东分公司的意见本院不予采纳。关于被告平安财险广东分公司的责任问题，被告平安财险广东分公司辩称根据保险条款的特别约定，被告平安财险广东分公司对住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费等不予赔偿，本院认为，因被告平安财险广东分公司对该特别约定的条款未作足以引起投保人注意的提示或者明确说明，故该条款不产生效力，被告平安财险广东分公司应在第三者责任保险每次事故每人赔偿限额200000元的范围内承担赔偿责任 根据现有证据，原告产生的合理损失为： 1.医疗费3164.25元，本院根据原告、被告郭丽军提供的医疗费发票并根据鉴定意见确定(1275.17元+239.27元+10998.76元×15%)； 2.住院伙食补助费450元（50元/天×9天），原告住院9天，本院酌情按50元/天计算； 3.营养费300元（30元/天×10天），结合原告伤情及鉴定意见，本院确定原告营养期为10天，酌情按照30元/天计算； 4.护理费1820.10元（182.01元/天×10天），结合原告伤情及鉴定意见，本院确定原告护理期为10天，本院按2018年度浙江省全社会在岗职工平均工资标准计算确定； 5.误工费4767.12元（58000元/年÷365天×30天），结合原告伤情及鉴定意见，本院确定原告误工期为30天，原告提供的证据显示其年收入为58000元，低于2018年度浙江省全社会在岗职工平均工资，本院予以支持； 6.交通费58元，原告主张该费用合理，本院予以支持。 上述第1-6项损失合计10559.47元，扣除被告郭丽军垫付的239.27元，被告苏州美送餐饮公司应赔偿10320.20元。因被告苏州美送餐饮公司为被告郭丽军投保有第三者责任保险，故应由被告平安财险广东分公司在保险范围内承担赔偿责任。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下： 一、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于本判决生效之日起十日内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费合计10320.20元； 二、驳回蒋仁平的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取200元，由苏州美送餐饮管理服务有限责任公司负担。 原告蒋仁平于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告苏州美送餐饮管理服务有限责任公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审判员  薛书松 二〇一九年十一月二十八日 书记员  倪俊杰