河北省邢台市桥西区人民法院民 事 判 决 书（2019）冀0503民初2345号原告：邯郸市极鼎贸易有限公司，住所地邯郸县南堡乡北泊村南。法定代表人：李金云，该公司总经理。委托代理人：张自瑜，男，该公司员工。委托代理人：康晓兵，河北久恒律师事务所律师。被告：邢台市公路工程管理处，住所地邢台市紫金泉路29号。法定代表人：赵永飞，该管理处处长。委托代理人：李丽娟，女，该管理处职工。委托代理人：白丹萍，河北晓阳合众律师事务所律师。第三人：内蒙古公路建设有限公司，住所地呼伦贝尔市海拉尔区胜利办伊敏大街公路局综合楼。法定代表人：靖明庆，该公司董事长。原告邯郸市极鼎贸易有限公司（以下简称邯郸极鼎公司）与被告邢台市公路工程管理处（以下简称邢台公路处）、第三人内蒙古公路建设有限公司（以下简称内蒙古建设公司）债权人代位权纠纷一案，本院于2019年8月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邯郸极鼎公司的委托代理人张自瑜、康晓兵，被告邢台公路处的委托代理人李丽娟、白丹萍到庭参加诉讼，第三人内蒙古建设公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邯郸极鼎公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决被告向原告履行代位清偿义务，向原告支付钢材款1154389.37元；2、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：第三人内蒙古建设公司承揽南水北调邢台市区外跨区桥梁工程，被告邢台公路处作为发包方和第三人内蒙古建设公司签订南水北调中线干线一期工程总干渠邢台段市区外跨区桥梁工程施工合同协议书（详见施工合同协议书）。施工中第三人内蒙古建设公司购买原告邯郸极鼎公司钢材，2012年3月13日，原告和第三人签订钢材购销合同，2014年3月份，原告和第三人经过结算签订补充协议，补充协议约定被告欠原告钢材款1248897.63元，逾期付款利息1158445元，本息合计2405142元。2018年4月份，原告将第三人诉至沙河市人民法院，沙河市人民法院做出（2018）冀0582民初777号判决书，判决第三人内蒙古建设公司给付原告钢材款1246697.53元，并自2012年3月13日起至付清款之日止按照月利率2%支付逾期利息，第三人不服上诉到邢台市中级人民法院，邢台中院做出（2018）冀05民终3273号民事判决书，驳回上诉维持原判。中院判决生效后原告申请强制执行，因第三人内蒙古建设公司在被告邢台公路处有到期债权1154389.37元，原告通过电话督促第三人项目经理**磊向邢台公路处催要债权，但是第三人怠于行使债权，只是将有关被告邢台公路处的债权资料寄送到沙河市法院执行局李杰法官手中，沙河市法院执行局给邢台公路处下达（2019）冀0582执17号之一履行到期债务通知书，因邢台公路处提出了执行异议，导致履行到期债务通知书失效。原告认为，原告对第三人的债权合法有据，应受法律保护。由于第三人怠于行使其对被告的到期债权，已损害了原告的债权实现。为了充分切实地保护自己的合法权益，原告依据《合同法》第七十三条之规定，特提起代位权诉讼，请求人民法院依法裁决。被告邢台公路处辩称，原告所诉案由为债权人代位权纠纷，依据《合同法》第七十三条之规定，本案应以第三人对答辩人存在到期的合法债权且第三人怠于行使该到期债权，才是原告享有代位权的前提条件，目前我处与第三人尚有合同纠纷，债权债务并不确定，理由如下：一、工程质量存在问题，第三人尚未修复，我处应扣其质保金857511.612元和合同总价下浮款项171502元。第三人内蒙古建设公司作为南水北调中线干线一期工程总干渠邢台段市区外跨渠桥梁工程第三标段的施工承包人，其所施工的官庄桥0#盖梁左侧上方现浇梁头部有裂缝，该质量问题出现在缺陷责任期内。我处向监理公司及第三人多次发出通知，要求其修复，至今未予处理，故我处依照合同扣其质保金857511.612元，并保留向其提起诉讼主张违约责任的权利。另外，由于第三人工程质量问题，有可能造成该工程竣工验收质量评分小于90分，因此，依照合同总价将下浮1%，即171502元，我处有权暂扣该款项。二、第三人工程资料手续不完备，尚有已拨付工程款1707916.97元未向我处提供建筑发票，导致我处无法抵扣税款，造成约92056元损失。如判令继续向其付款，第三人拒不开具发票，将会造成我处税款约154267.53元损失。三、原告所主张的工程款数额不准确，南水北调中线干线建设管理局已委托咨询机构对我处的结算和决算审计进行复审，目前上级单位的复审数据尚未作出，因此原告主张的数额没有依据。四、第三人并非怠于行使到期债权。2018年11月2日，第三人向我处发出催款函，我处于2018年11月12日对其进行回复，在回复中提出了要求其修复桥梁质量问题并要求其提供发票，及告知其配合上级单位复审等相关情况。综上所述，原告作为第三人的债权人行使代位权，前提条件应该是第三人对我处享有到期债权，目前我处与第三人债权债务尚不能确定，故原告主张代位权证据不足，请贵院依法驳回其诉讼请求。第三人内蒙古建设公司未作陈述。本院经审理认定事实如下：2011年3月6日，邢台公路处（发包人）与呼伦贝尔道路桥梁建筑有限责任公司（承包人）签订《南水北调中线干线一期工程总干渠邢台段市区外跨渠桥梁工程施工合同协议书》，其中载明项目为第三标段；合同组成部分包括投标文件。投标文件其中载明：保修期自实际交工日期起计算5年；质量保证金限额为5%的合同价。该工程于2014年1月10日交工。2015年11月25日，南水北调中线干线沙河管理处向邢台公路处发函，其中载明：巡查发现官庄桥盖梁左侧上方浇梁头部有一条裂缝。2015年11月30日，邢台公路处将桥梁裂缝情况同时通知监理单位和施工单位。呼伦贝尔道路桥梁建筑有限责任公司于2016年9月2日变更名称为呼伦贝尔市交通投资集团有限公司，于2017年9月8日又变更为内蒙古公路建设有限公司。2018年11月2日，内蒙古建设公司向邢台公路处发出催款函，载明尚欠工程款1154189.31元。2018年11月12日，邢台公路处向内蒙古建设公司复函，其中载明：已付工程款177916.97元没有提供建筑发票；工程款数额不准确，上级单位复审结束后数据才能确定。2017年6月20日，河北万信招标代理有限公司出具结算审核报告、竣工工程结算书，其中载明工程造价为17150232.24元。邯郸极鼎公司诉内蒙古建设公司买卖合同纠纷一案，沙河市人民法院于2018年6月6日作出（2018）冀0582民初777号民事判决，由内蒙古建设公司给付邯郸极鼎公司材料款1246697.63元及利息。内蒙古建设公司不服该判决提起上诉，邢台市中级人民法院于2018年11月19日作出（2018）冀05民终3273号民事判决，驳回上诉，维持原判。在执行过程中，邯郸极鼎公司申请执行上述工程款，邢台公路处提出异议。本院认为，《中华人民共和国合同法》第七十三条规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。”《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（一）》第十一条规定：“债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。”第十三条规定：“合同法第七十三条规定的‘债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的’，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。次债务人（即债务人的债务人）不认为债务人有怠于行使其到期债权情况的，应当承担举证责任。”本案中，内蒙古建设公司对邢台公路处享有1154189.31元到期债权，且非专属其自身债权，但其即不履行对邯郸极鼎公司的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向邢台公路处主张其享有的到期债权，致使邯郸极鼎公司到期债权未能实现，邯郸极鼎公司主张的代位权符合上述规定的条件。内蒙古建设公司施工的工程虽然已经超过五年质保期，但其施工的工程存在质量问题尚未修复，因此邢台公路处主张按照约定扣除5%保证金857511.61元（17150232.24元×5%）的辩解意见，本院予以支持。邢台公路处辩解内蒙古建设公司未提供发票，无法抵扣税款，但合同中并未约定可以以此为由拒付工程款，故对邢台公路处的此辩解意见不予认可。邢台公路处辩解施工项目进行复审，工程数额不准确，但其提交的文件中并未明确载明“第三标段”，故对其辩解意见不予认可。综上所述，邢台公路处应当向邯郸极鼎公司支付工程款296677.7元（1154189.31元-857511.61元），其履行清偿义务后，邯郸极鼎公司与内蒙古建设公司之间的296677.7元债权债务、邢台公路处与内蒙古建设公司之间的296677.7元债权债务均消灭。第三人内蒙古建设公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利。依照《中华人民共和国合同法》第七十三条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（一）》第十一条、第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告邢台市公路工程管理处于本判决生效之日起五日内给付原告邯郸市极鼎贸易有限公司296677.7元；二、驳回原告邯郸市极鼎贸易有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15190元，减半收取7595元，由原告邯郸市极鼎贸易有限公司负担4720元，被告邢台市公路工程管理处负担2875元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省邢台市中级人民法院。审判员  胡立华二〇一九年十一月五日书记员  马 静