广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2071民初21360号原告：中山市凯博思淀粉材料科技有限公司，住所地广东省中山市南朗镇华南现代中医药城科创园1号厂房第一、二、三层，统一社会信用代码914420000735419328。法定代表人：王向峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：余建，男，该公司员工。委托诉讼代理人：危惟，女，该公司员工。被告：马鸿鑫，男，1989年11月10日出生，汉族，住广东省广州市天河区，委托诉讼代理人：欧金辉，广东盈进律师事务所律师。原告中山市凯博思淀粉材料科技有限公司（以下简称凯博思公司）与被告马鸿鑫劳动合同纠纷一案，本院于2019年8月20日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人余建、危惟，被告委托诉讼代理人欧金辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告凯博思公司向本院提出诉讼请求：判决原告无须支付被告2018年7月1日至2019年4月19日期间的竞业限制经济补偿26226.75元。事实和理由：原告不服仲裁裁决，向法院提起诉讼。原告认为仲裁裁决认定事实有误，处理不当。一、原告与被告在2018年6月21日签订《协商解除劳动合同协议书》，明确劳动合同于2018年6月30日正式解除，双方的权利义务随之终止，并未约定对被告离职后竞业限制作出要求和约定。二、被告离职后，没有实际履行竞业限制义务，原告也无须向被告支付竞业限制经济赔偿。三、即使双方存在竞业限制约定，即使被告履行了全部的竞业限制义务，其竞业限制经济补偿所依据的被告离职前12个月平均工资应是7424.15元，而非9075元。原告凯博思公司向本院提交的证据有：1.协商解除劳动合同协议书；2.原告2018年7月16日第0010号记账凭证、中国工商银行电子银行回单；3.劳动合同；4.庭审笔录；5.澳美制药厂有限公司查册报告及该公司官网公布的产品范围；6.食品生产许可证；7.《中华人民共和国药典》第569页；8.2017年7月至2018年7月期间被告的《借记卡账户历史明细清单》；9.仲裁裁决书及送达回证。被告马鸿鑫辩称，一、仲裁裁决认定事实和法律适用正确；二、原、被告间的竞业限制约定合法有效，未经明确约定解除双方应依法履行；三、被告离职后任职公司与原告不存在竞争关系，被告切实履行竞业限制义务，原告须依法支付竞业限制经济补偿；四、被告离职前12个月平均工资为9075元。被告马鸿鑫向本院提交的证据：《食品安全国家标准食品添加剂羟丙基淀粉》；2.《中华人民共和国药典》第556页；3.《中华人民共和国药典》第569页。本院经审理认定事实如下：马鸿鑫于2015年7月1日入职凯博思公司，任职研发员。同日，凯博思公司（甲方）与马鸿鑫（乙方）签订劳动合同，约定：合同期限为2015年7月1日至2018年6月30日；工作地点中山市南朗镇；乙方同意在甲方研发部门担任研发员职务；月工资标准为1600元。合同第九条第2款第6项规定，乙方承诺在劳动合同解除或期满终止当日后2年内，不得到生产同类或经营同类业务且有竞争关系的其他用人单位工作，也不得组织生产与甲方有竞争的同类产品或经营同类业务。合同第十条约定乙方竞业限制义务：甲方对乙方的竞业限制期限为双方终止或解除合同（不论终止或解除的理由，也不论终止或解除是否有理由）之日起24个月，乙方在竞业限制期限内不得自营、为他人经营、工作、任职及其他行为范围，并约定竞业限制违约金等。2018年6月21日，凯博思公司（甲方）与马鸿鑫（乙方）发出《协商解除劳动合同协议书》，约定双方于2015年7月1日签订为期3年的劳动合同已经到期，现双方协商一致解除劳动合同关系，签订协议如下：1.甲方与乙方的劳动合同于2018年7月1日正式解除，双方权利义务随之终止；乙方的最后工作日为2018年6月30日。2.乙方工资结算至离职之日，支付时间为甲方正常发放工资时间，以上费用均需扣除所得税。3.甲方同意向乙方支付经济补偿金3个月共计人民币27225元（税前），甲方同意在乙方办理工作移交手续后15日内一次支付给乙方。4.甲方为乙方缴纳基本养老保险金、基本医疗保险金、失业保险金、工伤保险金、生育保险金、住房公积金至2018年6月30日止。5.甲方根据相关劳动法规和规定，向乙方提供劳动合同解除的证明手续；6.双方解除或终止劳动合同后，乙方不得向第三方公开甲方所拥有的未被公众知悉的技术秘密和商业秘密。7.乙方应于2018年6月30日前妥善办理所有工作移交手续，离职后不得作为有损公司名誉或利益之行为。协议签订后，凯博思公司于2018年7月16日向马鸿鑫支付经济补偿金27225元。2019年4月19日，马鸿鑫（申请人）向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决凯博思公司（被申请人）支付：1.2018年7月至2019年4月竞业限制补偿金92000元（9200元/月×100%×10个月）；2.2019年5月至2020年7月竞业限制补偿金128800元（9200元/月×100%×14个月）。2019年7月13日，该会出具中劳人仲案字[2019]1888号仲裁裁决：“一、被申请人须于本裁决生效后即支付申请人2018年7月1日至2019年4月19日期间竞业限制经济补偿26226.75元。”凯博思公司不服该裁决，于2019年7月16日向本院提起诉讼（因涉及诉前调解，本院于2019年8月20日正式立案），提出前述诉讼请求。仲裁中，马鸿鑫主张劳动合同中明确约定竞业限制条款，其本人作为凯博思公司的核心技术岗位人员，且双方解除劳动合同后在从事制药业务的澳美制药厂有限公司（以下简称“澳美公司”）任职研发岗位，工作地点在香港，已经完全履行竞业限制约定，故请求凯博思公司支付竞业限制经济补偿。马鸿鑫在仲裁庭审中明确其在澳美公司的岗位为研发保健食品与药品。凯博思公司提交的食品生产许可证显示，该公司食品类别为：食品添加剂（食品生产许可品种明细表反映具体的食品添加剂为羟丙基淀粉）。凯博思公司的经营范围为：研发、生产、销售：改性淀粉机械设备；食品生产；食品流通。双方一致确认马鸿鑫离职前12个月的月平均应发工资为9075元/月。本院认为，本案系劳动合同纠纷。双方的争议焦点为：凯博思公司应否向马鸿鑫支付2018年7月1日至2019年4月19日期间竞业限制经济补偿金。本院作如下分析：第一，凯博思公司与马鸿鑫在劳动合同中明确约定竞业限制条款，而马鸿鑫的岗位为研发员，属于该公司的技术人员，符合《中华人民共和国劳动合同法》第二十四条所规定的竞业限制规定的情形。第二，《协商解除劳动合同协议书》约定凯博思公司与马鸿鑫于2018年7月1日解除劳动合同，双方的权利义务随之终止，但该协议并未就竞业限制进行约定，也没有凯博思公司终止竞业限制的明示，故本院认定双方劳动合同约定的竞业限制条款继续有效。第三，马鸿鑫主张其与凯博思公司解除劳动合同后任职的澳美公司，主要产品是药品，其在澳美公司的岗位为研发保健食品与药品，该公司在境外，而凯博思公司的经营范围为：研发、生产、销售：改性淀粉机械设备；食品生产；食品流通，其食品生产许可证显示，该公司食品类别为：食品添加剂（食品生产许可品种明细表反映具体的食品添加剂为羟丙基淀粉），该公司位于境内。从经营范围或产品类别来看，并结合两家公司的地域不同，本院认定不存在明显的竞争关系，且凯博思公司提交的证据不足以证明澳美公司与其方存在竞争关系，其依法应承担举证不足的不利后果。故本院对凯博思公司的主张不予采信，认定马鸿鑫已履行了竞业限制义务，凯博思公司依法应向马鸿鑫支付竞业限制经济补偿。计算经济补偿的工资标准为应发工资而非实发工资。由于双方在劳动合同中并未对解除劳动合同后竞业限制经济补偿的标准进行约定，故结合马鸿鑫离职前月平均工资情况，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条的规定，凯博思公司应按马鸿鑫离职前月平均工资30%支付其解除劳动合同之日起至申请仲裁之日（2018年7月1日至2019年4月19日）竞业限制补偿26226.75元（9075元/月×30%×9个月+9075元/月×30%÷30天×19天）。基于上述认定，凯博思公司的诉讼请求，本院予以驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告中山市凯博思淀粉材料科技有限公司于本判决生效之日起七日内向被告马鸿鑫支付2018年7月1日至2019年4月19日期间的竞业限制补偿26226.75元；二、驳回原告中山市凯博思淀粉材料科技有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元（原告中山市凯博思淀粉材料科技有限公司已预交），由原告中山市凯博思淀粉材料科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员 周 逵二〇一九年十一月十五日书记员 何浚欢杨丽燕