福建省尤溪县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0426刑初369号 公诉机关尤溪县人民检察院。 被告人卓尔堃，曾用名卓尔銶，男，1989年3月2日出生于福建省尤溪县，汉族，初中文化，务工，现住福建省尤溪县。因犯故意伤害罪于2015年12月17日被三明市三元区人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2019年9月26日被尤溪县公安局取保候审，2019年10月18日被尤溪县人民检察院取保候审，2019年11月12日被本院取保候审。现在家。 辩护人余川，福建沈诚律师事务所律师。 尤溪县人民检察院以尤检一部刑诉〔2019〕1号起诉书指控被告人卓尔堃犯非法持有枪支罪，于2019年11月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法实行独任审判，适用简易程序公开开庭审理了本案。尤溪县人民检察院指派检察员周茂善、林巧文出庭支持公诉，被告人卓尔堃及其辩护人余川到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2016年6月，被告人卓尔堃将一支由射钉枪改装的枪支藏匿于尤溪县汤川乡赤墓村74号家中二楼房梁隔层内。2019年9月5日，尤溪县公安局民警根据案件线索查获卓尔堃。卓尔堃带领办案民警返家途中电话通知父亲卓某将其藏于家中的改装射钉枪找出，并将枪支主动交给尤溪县公安局民警。同年9月18日，三明市公安局物证鉴定所鉴定，该枪支是以火药为动力的枪支。 被告人卓尔堃从尤溪县汤川乡珠峰村工地返家途中被尤溪县公安局民警查获。 公诉机关认为被告人卓尔堃违反国家枪支管理规定，非法持有以火药为动力的枪支一支，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任；卓尔堃在缓刑考验期限内又犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚；卓尔堃如实供述自己的罪行，且认罪认罚，可以从轻处罚；建议以非法持有枪支罪判处卓尔堃有期徒刑一年，数罪并罚，合并执行有期徒刑一年四个月至一年六个月。公诉机关提交了物证照片改装后射钉枪一支，书证户籍证明、到案经过、违法犯罪经历查询情况表、福建省三明市三元区人民法院（2015）元刑初字第182号《刑事判决书》、扣押决定书、扣押清单等，证人卓某的证言，被告人卓尔堃的供述和辩解，鉴定意见三明市公安局物证鉴定所明公鉴［2019］1014号《鉴定书》，辨认、检查、现场勘验检查笔录证据证实。 被告人卓尔堃对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人卓尔堃的辩护人提出如下辩护意见：1.卓尔堃明知尤溪县公安局民警在其家中找其仍主动返回家中，其在投案的路上被尤溪县公安局民警查获，卓尔堃和民警返家后主动交出其持有的改制射钉枪并如实供述自己的犯罪事实，是自首，可以从轻处罚；2.卓尔堃非法持有的枪支藏匿于家中没有使用，社会危害性较小。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人卓尔堃因犯故意伤害罪于2015年9月8日被三明市公安局三元分局刑事拘留，2015年9月21日被依法逮捕，2015年12月3日被三明市三元区人民检察院取保候审，期间共被羁押87日。卓尔堃因犯故意伤害罪的缓刑考验期间为自2015年12月28日至2016年12月27日。2019年9月5日，卓尔堃在接到尤溪县公安局民警的电话后，得知民警在其家中寻找其持有的改制射钉枪，在其主动返回家中的途中遇到尤溪县公安局民警。 关于辩护人提出卓尔堃非法持有枪支行为的社会危害性较小的辩护意见。经查，卓尔堃非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支，具有社会危害性，其社会危害性已经触犯了《中华人民共和国刑法》，不属于社会危害性较小的行为。故辩护人的该节辩护意见，无法律依据，不予采纳。 本院认为，被告人卓尔堃违反国家枪支管理规定，非法持有以火药为动力的枪支一支，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的罪名成立。卓尔堃在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚；卓尔堃犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，且愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，应予采纳。关于辩护人提出卓尔堃是自首，可以从轻处罚的辩护意见，理由成立，予以采纳；关于辩护人提出的其他辩护意见，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条第一款、第七十七条第一款、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第二项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条规定，判决如下： 一、撤销福建省三明市三元区人民法院（2015）元刑初字第182号刑事判决中对被告人卓尔堃宣告缓刑的执行部分； 二、被告人卓尔堃犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，与前罪所判处的有期徒刑七个月进行并罚，决定执行有期徒刑一年五个月； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共折抵87日，即自2019年11月20日起至2021年1月22日止。） 三、扣押在尤溪县公安局的改制射钉枪一支，由尤溪县公安局予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  吴启燊 二〇一九年十一月二十日 书记员  韩智霖 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。 依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。 单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚： （一）非法持有、私藏军用枪支一支的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的； （三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的； （四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的； （五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。 具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”： （一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的； （三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的； （四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的； （五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。