新疆生产建设兵团奇台垦区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）兵0602民初215号 原告：张书文，男，1963年7月6日出生，汉族，个体，住新疆昌吉市。 委托代理人：马长袱，新疆立业律师事务所律师。 被告：新疆恒信伟业房地产开发有限公司，统一社会信用代码：916523016934235665，住所地：新疆昌吉州昌吉市建国西路199号市政府西侧和谐国际广场E座20楼2003、2013室。 法定代表人：赵志恒，系该公司总经理。 原告张文书与被告新疆恒信伟业房地产开发有限公司建设工程价款优先受偿权纠纷一案，本院于2019年7月22日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告张书文及其委托代理人马长袱到庭参加了诉讼。被告新疆恒信伟业房地产开发有限公司经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张书文向本院提出诉讼请求：1、依法确认原告就红旗农场幸福家园小区14号楼的折价及拍卖价款中亨有1995763.25元的优先受偿权;2、依法确认原告就红旗农场幸福家园小区15号楼的折价及拍卖价款中亨有1932911.38元的优先受偿权。以上二项合计为人民币3928674.63元;3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原、被告于2013年7月23日签订《施工补充合同》一份，约定农六师红旗农场幸福家园小区住宅小区1-15号楼以包工包料总承包给乙方，并在合同的第四条中约定了工程款支付及结算办法。原告依约履行了合同，被告就14号楼、15号楼从未向原告支付工程价款或进度款，也未办理工程竣工验收手续。2017年5月12日，原被告就原告已完成的工程量及价款进行了清算，签订了《红旗农场幸福家园住宅及门面房工程结算单》一份，认可14号楼总工程款为1995763.25元，认可15号楼总工程款为1932911.38元。为了维护本人合法权益，依据《民事诉讼法》《合同法》的规定，特此诉至人民法院，恳请人民法院依法判决。 被告新疆恒信伟业房地产开发有限公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩状。 经审理查明，2013年7月23日，原告张书文与被告新疆恒信伟业房地产开发有限公司签订了《施工补充合同》，合同约定：由原告张书文承建新疆信伟业房地产开发有限公司开发的第六师红旗农场幸福家园住宅小区，建筑面积暂定28500平方米（不含地下室，结算时按图纸实际面积为准），开工日期为：2013年8月5日，竣工日期为2014年6月25日，由原告张书文包工包料总承包，工程竣工验收合格后以包干价1080元/平方米，工程款支付及结算方式为：施工到主体二层封顶时，付款5000000元，主体五层全部封顶年内付款12000000元。所有装饰工程按当月完成工程量的75%支付进度款，工程竣工验收合格十五日，支付实际完成工程量总额的90%，原告报送完整竣工资料及结算报告，被告在收到报告60天内审核完毕，10日内按照工程总价的97%支付工程款。工程总价的3%为保修金，原告按照国家相关规定承担保修义务。保修金按照国家规定的保修内容和保修期限及保修合同支付，保修金不计利息；以上所支付的每期工程款均包含被告提供的经原告确认的材料款、设备款；设备材料款的支付比例与工程款的支付比到一致，即被告按照75%的比例支付工程进度款，原告已使用被告供材料也按照75%的比例支付材料款。工程结算方式：本工程按照1080元/平方米包干价加工程变更和经济签证为工程计量结算依据，不执行任何调价规定和政策。本工程被告代扣原告税金及建筑公司管理费，金额为总造价的8.5%。被告应按照协议的约定及时支付工程款，如未按时支付，以所拖欠工程款每日万分之二标准支付利息损失，并按照工程造价的10%承担违约金。 原告按协议约定按期交工，应原告施工原因造成工期延长，按照工程总造价的10%承担违约金。如应停电、停水、自然灾害或其他非乙方原因造成工期的延误，工期相应顺延,原告不承担违约责任。2013年8月20日，原告张书文挂靠新疆众力恒通建设工程有限公司与被告新疆恒信伟业房地产开发有限公司签订了《协议书》，合同约定：新疆众力恒通建设工程有限公司按照被告新疆恒信伟业房地产开发有限公司的要求聘请原告张书文为红旗农场幸福花园工程项目负责人并负责该工程的具体施工。承包项目为：红旗农场幸福家园1号至15号楼工程。承包方式为：包工包料，原告张书文不得将工程转包他人。承包价格为：被告与红旗农场结算价格为准。工程款领取：被告自行从红旗农场领取工程进度款后，向原告支付工程款。新疆众力恒通建设工程有限公司不参与工程决算及工程款领取，被告代新疆众力恒通建设工程有限公司代扣税金。上述合同签订后，原告张书文购买了施工材料，组织工人进行施工，完成红旗农场幸福家园14号、15号商业楼的大部分施工。2014年6月，原告与被告新疆恒信伟业房地产开发有限公司签订了《备忘录》，内容为：1、红旗农场幸福家园项目（1-15）原计划2014年6月25日竣工，因被告资金问题造成工期延误，现同意原告工人先撤出工地，留3-5人看守工地，待被告通知后继续施工，留守人员工资由被告承担，原告同意不追究被告的其它违约责任。2、在被告通知原告继续施工并支付不少于20%的前期欠款后，施工负责人张书文保证按期完成14、15号楼施工，被告同意在工程竣工后按期进行工程决算。3、对于幸福家园整体项目未完成的消防验收、规划验收、环保验收等国家法律法规规定的办理房产证必备手续工作，施工方张书文承诺积极配合建设方新疆恒信伟业房地产开发有限公司工作。2017年5月12日，原告张书文与被告新疆恒信伟业房地产开发有限公司对红旗农场幸福家园住宅及门面房工程进行结算，双方签订了《红旗农场幸福家园住宅及门面房工程进行结算》，内容为：红旗农场幸福家园14号商业楼总工程款为1995763.25元；红旗农场幸福家园15号商业楼总工程款为1932911.38元。被告新疆恒信伟业房地产开发有限公司至今未向原告支付上述工程款。 另查明，红旗农场幸福家园14号、15号商业楼至今未完成内部装修施工，因被告新疆恒信伟业房地产开发有限公司前期手续不完善的原因未能组织五方验收工作，致使工程处于停工状态。 上述事实有《施工补充合同》、《协议书》、《备忘录》、《红旗农场幸福家园住宅及门面房工程进行结算》、《关于红旗农场幸福家园项目14号、15号商业用房未竣工的情况说明》、当事人陈述予以证实。 本院认为，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。本案中，被告新疆恒信伟业房地产开发有限公司明知原告张书文没有建筑施工资质，将开发项目进行发包，双方签订了《施工补充合同》，将第六师红旗农场幸福家园住宅小区14号和15号商业楼的发包给原告张本科进行施工，后被告新疆恒信伟业房地产开发有限公司又与原告张本科、新疆众力恒通建设工程有限公司签订了《协议书》，通过指定挂靠企业的方式让原告张本科承包了建设工程，由原告张本科挂靠新疆众力恒通建设工程有限公司作为项目部负责人，负责项目的具体施工。原、被告双方的上述行为违反了《中华人民共和国建筑法》第二十六条的禁止性规定，双方签的《施工补充合同》、《协议书》存在《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的合同无效情形，《施工补充合同》、《协议书》属无效合同。 《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”原、被告之间签订的《施工补充合同》、《协议书》属无效合同，但不影响原告张书文作为工程实际承包人的主体地位，而《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条规定：与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。故原告张书文作为承包人依据上述法律规定主张承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿合法，本院予以支持。 原告张书文修建的红旗农场幸福家园14号、15号商业楼至今未完成内部装修施工，属未竣工的建设工程，但双方签订的《关于红旗农场幸福家园项目14号、15号商业用房未竣工的情况说明》、《备忘录》记载主体工程已出具了竣工验收，后期双方对未竣工的工程进行结算，明确红旗农场幸福家园14号商业楼总工程款为1995763.25元；红旗农场幸福家园15号商业楼总工程款为1932911.38元。原告张书文依据上述事实请求其承建工程的价款就其承建工程部分折价或者拍卖的价款优先受偿合法、合理，本院予以支持。被告新疆恒信伟业房地产开发有限公司经传票传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃相应的诉讼权利。依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条、第二十条、第二十一条，《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告新疆恒信伟业房地产开发有限公司于本判决生效后立即支付原告张书文红旗农场幸福家园14号商业楼工程款1995763.25元； 二、被告新疆恒信伟业房地产开发有限公司于本判决生效后立即支付原告张书文红旗农场幸福家园15号商业楼工程款1932911.38元； 三、原告张书文在本判决第一项、第二项确定的给付范围内，分别就红旗农场幸福家园14号、15号商业楼建设工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取19115元，邮寄费200元，合计19315元（原告已预交），由被告新疆恒信伟业房地产开发有限公司负担（于本判决生效后支付）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第六师中级人民法院。 审判员  叶建 二〇一九年十一月四日 书记员  张东 1