安徽省合肥市蜀山区人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)皖0104刑初526号 公诉机关安徽省合肥市蜀山区人民检察院。 被告人汪某，男。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2019年4月4日被合肥市公安局蜀山分局刑事拘留，同年5月10日经合肥市蜀山区人民检察院批准逮捕，当日由合肥市公安局蜀山分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。 辩护人王国香，安徽汉合律师事务所律师。 辩护人李丰升，安徽李丰升律师事务所律师。 被告人吴越洋，曾用名吴越阳，男，1992年3月2日出生于安徽省合肥市，汉族，大专文化程度，个体经营，户籍地安徽省合肥市庐阳区，现住安徽省合肥市瑶海区。曾因犯非法拘禁罪、故意毁坏财物罪于2016年3月31日被安徽省巢湖市人民法院分别判处有期徒刑八个月、有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑十一个月，后于2016年4月26日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2019年4月4日被合肥市公安局蜀山分局刑事拘留，同年5月10日经合肥市蜀山区人民检察院批准逮捕，当日由合肥市公安局蜀山分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。 辩护人叶洋，安徽信拓律师事务所律师。 辩护人褚亚鑫，安徽信拓律师事务所实习律师。 被告人季某，男。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2019年4月4日被合肥市公安局蜀山分局刑事拘留，同年5月10日经合肥市蜀山区人民检察院批准逮捕，当日由合肥市公安局蜀山分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。 辩护人张劲，北京中银（合肥）律师事务所律师。 辩护人董杰，北京中银（合肥）律师事务所实习律师。 被告人周某啄，曾用名周斯，男。曾因殴打他人于2013年6月26日被宿州市公安局经济技术开发区分局决定行政拘留十日，并处罚款五百元。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2019年4月4日被合肥市公安局蜀山分局刑事拘留，同年5月10日经合肥市蜀山区人民检察院批准逮捕，当日由合肥市公安局蜀山分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。 辩护人刘佩，安徽弘大（合肥）律师事务所律师。合肥市蜀山区法律援助中心指派。 安徽省合肥市蜀山区人民检察院以蜀检刑诉[2019]442号起诉书指控被告人汪某、吴越洋、季某、周某啄犯聚众斗殴罪，于2019年8月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年10月17日公开开庭审理了本案。安徽省合肥市蜀山区人民检察院指派检察员李卫华出庭支持公诉。被告人汪某、吴越洋、季某、周某啄及其辩护人均到庭参加诉讼。案在审理过程中，公诉机关以需要补充侦查为由向本院提出延期审理一次。现已审理终结。 公诉机关指控：被告人汪某与“巡城马”酒吧老板陈某2之前并不相识，二人因在微信“朋友圈”抢红包发生口角，汪某觉得自己在言语上吃亏遂心生报复。2015年2月12日，因被告人汪某当时人不在合肥，就打电话给被告人吴越洋，让吴越洋牵头带人去陈某2的酒吧将事情“摆平”，随后又打电话邀集被告人季某和周某啄，让他俩也去“巡城马”酒吧帮忙撑场子、架势，并将陈某2的联系方式和地址发给吴越洋。当晚10时许，吴越洋又邀集董某、张某辉（均另案处理）等数人来到本市蜀山区的“巡城马”酒吧，此时季某和周某啄已经到达酒吧门口聚集。吴越洋一人走进酒吧把陈某2叫了出来，见陈某2身后有人跟着出来，吴越洋叫跟随在陈某2身后出来观望的酒吧的顾客纪某、袁某等人滚开遭到拒绝后，吴越洋开始推搡纪某，董某等人见状从包里拿出几把砍刀分发并对纪某等人追砍，纪某就往酒吧里面跑，被吴越洋、董某和另一名身穿黑色马甲的男子追赶，后董某持刀砍伤了纪某的小拇指，纪某被砍伤后又往酒吧外跑，在酒吧门口不慎摔倒，又被穿黑色马甲的男子在其后背砍了一刀，因衣服穿得厚并未致伤，纪某爬起来之后一直跑到绿地蓝海大厦另一面方才摆脱吴越洋、董某等人。群众报警后，吴越洋、周某啄、季某逃离现场。当晚，经医院诊断，纪某的右环小指伸肌腱断裂，右头壮骨骨折，右手背指背动脉及伴行静脉断裂。 2018年1月22日，经合肥市刑事科学技术研究所鉴定，纪某的损伤程度属轻微伤。 2019年4月3日，公安机关以调查其他事由为名电话通知被告人汪某、吴越洋到案；2019年4月4日，被告人汪某主动联系被告人周某啄、季某到公安机关接受调查。 公诉机关针对上述指控，向法庭出示了归案经过、户籍信息、前科查询证明、接受证据清单、现场照片、谅解书等书证，证人陈某1、陈某2等人的证言，被害人纪某的陈述，被告人汪某、吴越洋、周某啄、季某的供述与辩解，法医学人体损伤程度鉴定书，辨认笔录，现场监控视频等证据。公诉机关认为，被告人汪某因琐事与他人发生纠纷，邀集被告人吴越洋、季某、周某啄等人在公众场所聚众斗殴，严重扰乱了社会秩序，其中，被告人汪某系起组织作用的首要分子，被告人吴越洋、季某、周某啄系积极参加人员，被告人吴越洋属持械聚众斗殴，应当以聚众斗殴罪追究四被告人的刑事责任。提请本院依法判处，同时建议对被告人汪某判处有期徒刑1年6个月至2年6个月，对被告人吴越洋判处有期徒刑3年至4年，对被告人季某、周某啄分别判处有期徒刑1年至2年。 被告人汪某对公诉机关指控的基本事实及罪名均没有异议，并当庭表示自愿认罪。但其辩解其没有让吴越洋等人直接去斗殴，而是去帮其解决纠纷，吓唬和教训一下陈某2。 被告人汪某的辩护人提出以下辩护意见：1.被告人汪某不构成聚众斗殴罪，汪某没有聚众斗殴的主观故意，陈某2一方也没有相约斗殴的主观故意，且董某殴打的对象是陈某2之外的第三人纪某，对于汪某来说，该殴打行为属于行为过限，汪某对此不承担刑事责任；2.即使汪某需要承担刑事责任，其也只能因其他同案犯持凶器随意殴打纪某而构成寻衅滋事罪；3.若法庭认定汪某构成聚众斗殴罪，因其系经公安机关通知后主动到案并如实供述自己的罪行，构成自首；4.汪某到案后积极配合公安机关打电话将同案犯季某、周某啄约至指定地点，应认定具有立功表现；5.汪某的亲属代为赔偿了被害人纪某的经济损失，且汪某取得了被害人的谅解；6.汪某系初犯、偶犯，且认罪态度好，具有悔罪表现。综上，请法庭对被告人汪某作出公正的判决。 被告人吴越洋对公诉机关指控的基本事实及罪名均没有异议，并当庭表示自愿认罪。 被告人吴越洋的辩护人提出以下辩护意见：1.对公诉机关指控吴越洋犯聚众斗殴罪的罪名不持异议；2.本案中董某等人系临时持械，其持械行为超出了吴越洋的共同故意，故吴越洋不属于持械聚众斗殴；3.吴越洋没有追打纪某的事实；4.吴越洋系经公安机关通知后主动投案，后如实供述案件事实，构成自首；5.吴越洋当庭认罪，具有悔罪表现，同时社会危害性不大，并取得被害人的谅解。综上，请法庭对被告人吴越洋从轻或者减轻处罚。 被告人季某对公诉机关指控的基本事实及罪名均没有异议，并当庭表示自愿认罪。但其辩解其当晚是在接到汪某电话后按照他的要求去了现场，其到现场后没有和对方的人有所接触。 被告人季某的辩护人提出以下辩护意见：1.季某在本案中没有积极参加聚众斗殴的主观故意，也没有实施任何犯罪行为，其不属于聚众斗殴中积极参加者，而只是一般参加者，故不构成聚众斗殴罪；2.若法庭认定季某构成聚众斗殴罪，其具有自首、初犯、社会危害性不大、取得被害人谅解等法定和酌定从轻处罚情节。综上，请法庭对被告人季某宣告无罪。 被告人周某啄对公诉机关指控的基本事实及罪名均没有异议，并当庭表示自愿认罪。但其辩解其当晚和季某到达现场没有动手，未参与实施斗殴，汪某让其和季某到现场只是看看情况。 被告人周某啄的辩护人提出以下辩护意见：1.周某啄在本案中没有聚众斗殴的主观故意，其接到季某的电话后去现场，并没有斗殴的故意，在本次聚众斗殴中是一般参加者，故其不构成聚众斗殴罪；2.即使法庭认定周某啄构成聚众斗殴罪，其具有自首、初犯、偶犯、从犯、取得被害人谅解、主观恶性较小等法定和酌定从轻处罚情节。综上，请法庭对被告人周某啄免予刑事处罚或者适用缓刑。 经审理查明：2015年2月份，被告人汪某与“巡城马”酒吧老板陈某2通过微信结识，但未见面，二人后在微信里产生经济纠纷。2015年2月12日，陈某2通过微信找汪某还钱，二人在微信里发生口角，汪某觉得自己在言语上吃亏遂心生报复。因被告人汪某当时人不在合肥，便打电话给被告人吴越洋，让吴越洋牵头带人去陈某2的酒吧将事情“摆平”，随后又打电话邀集被告人季某和周某啄，让他俩也去“巡城马”酒吧帮忙撑场子、架势，并将陈某2的联系方式和地址发给吴越洋。 当晚10时许，吴越洋又邀集董某、张某辉（均另案处理）等数人来到本市蜀山区的“巡城马”酒吧，此时季某和周某啄已经到达酒吧门口聚集。吴越洋走进酒吧把陈某2叫了出来，见陈某2身后有人跟着出来，吴越洋一方有人便叫跟随在陈某2身后出来观望的酒吧老顾客（陈某2的朋友）纪某、袁某等人滚开。在遭到拒绝后，吴越洋一方开始和纪某等人发生冲突，董某等人见状从包里拿出几把砍刀各自分发并对纪某等人追砍，纪某就往酒吧里面跑，被吴越洋、董某和另一名身穿黑色马甲的男子追赶，后董某持刀砍伤了纪某的小拇指，纪某被砍伤后又往酒吧外跑，在酒吧门口不慎摔倒，又被穿黑色马甲的男子在其后背砍了一刀，因被衣服挡住并未致伤，纪某爬起来之后一直跑到绿地蓝海大厦另一面方才摆脱吴越洋、董某等人。群众报警后，被告人吴越洋、周某啄、季某逃离现场。当晚，经医院诊断，纪某的右环小指伸肌腱断裂，右头壮骨骨折，右手背指背动脉及伴行静脉断裂。 2018年1月22日，经合肥市刑事科学技术研究所鉴定，纪某的损伤程度属轻微伤。 2019年4月3日，侦查人员通过电话以调查核实被告人汪某曾于2013年5月7日报警称被人诈骗财物一事为由，以核实被告人吴越洋前科判决执行情况为由通知二被告人到案；2019年4月4日，在被告人汪某电话联系下，被告人周某啄、季某主动到案接受调查。 案发后，被告人汪某的亲属于2019年7月16日代为就民事赔偿部分与被害人纪某达成调解协议，并支付了纪某各项经济损失共计人民币19万元，纪某出具谅解书，表示对四被告人均予以谅解。 另查明，被告人吴越洋曾因犯非法拘禁罪、故意毁坏财物罪于2016年3月31日被安徽省巢湖市人民法院分别判处有期徒刑八个月、有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑十一个月，后于2016年4月26日刑满释放。被告人周某啄曾因殴打他人于2013年6月26日被宿州市公安局经济技术开发区分局决定行政拘留十日，并处罚款五百元。 上述事实，有下列证据予以证实： 1.户籍信息，证实四被告人的基本身份情况，案发时系完全刑事责任能力人。 2.归案经过及情况说明，证实侦查人员于2019年4月3日通过电话以调查核实被告人汪某曾于2013年5月7日报警称被人诈骗财物一事为由，以核实被告人吴越洋前科判决执行情况为由通知二被告人到案。同时，经汪某归案后主动电话联系，被告人季某、周某啄于2019年4月4日主动到公安机关接受调查。 3.前科查询证明、刑事判决书、行政处罚决定书，证实被告人吴越洋曾因犯非法拘禁罪、故意毁坏财物罪于2016年3月31日被安徽省巢湖市人民法院分别判处有期徒刑八个月、有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑十一个月，后于2016年4月26日刑满释放；被告人周某啄曾因殴打他人于2013年6月26日被宿州市公安局经济技术开发区分局决定行政拘留十日，并处罚款五百元；其他二被告人此前无违法犯罪记录。 4.案发现场方位图，证实案发现场的方位情况。 5.案发现场照片，证实被告人吴越洋案发当日出现在“巡城马”酒吧门口。 6.合肥市公安局荷叶地派出所接处警情况登记表，证实该所在2015年2月12日21时53分时有人报警称在潜山路绿地蓝海集团门口有几十个人持刀打架，有人受伤。 7.谅解书、银行转账记录，证实案发后汪某亲属于2019年7月16日代为就民事赔偿部分与被害人纪某达成调解协议，并支付了纪某各项经济损失共计人民币19万元，纪某出具谅解书，表示对四被告人均予以谅解。 8.辨认笔录，证实各被告人之间相互辨认情况以及被害人纪某对吴越洋、董某的辨认情况。 9.证人陈某1的证言，证实其是陈某2的父亲，其于2015年2月12日晚在陈某2的酒吧里坐在靠窗的卡座喝茶。当晚21时45分左右，有十余个人冲到酒吧来找陈某2，陈某2出了酒吧大门和他们在说话，但不清楚他们说些什么。由于害怕出事，其出去劝阻，被其中一个人推了一下，然后人群中就有人喊“把东西拿出来”，于是有四个小伙子合抱着一个装着刀的黑包，随后，人群中有两个人上前来接过黑包，该二人各自抽出一把砍刀，之前抱包的四个小伙子中也有两人各持一把刀，他们四人拿着刀将向陈某2走来。其见状就上前拦住他们，后被推到了一层路面潜山路东边辅道上。由于其不清楚负一层发生了什么又害怕对方闹事，就拨打了“110”电话。三分钟左右，这些小伙子就全部从负一层跑了上来，并向各处跑，其看到其中有一把刀上带血，心想出事了。其随后看到这人年轻人都上了停在附近的几辆车子上并离开了现场，之后其看到纪某受伤。 10.证人袁某的证言，证实其是“巡城马”酒吧的顾客，2015年2月12日晚21时30分左右，其在该酒吧和朋友喝酒聊天。当晚21时45分左右，其看到有十余个男子从酒吧正门进来，领头的男子（身高一米八左右，穿白色夹克外套，假光头发型）找陈某2，之后陈某2和他们去了酒吧外负一层广场上谈话，其也跟了出去。期间，有个中年男子出来劝阻，对方让他们全都滚回去。陈某2便问对方是不是来还钱的，对方很不高兴踢了陈某2腿部一脚，陈某2还手推了对方一把，问他们是不是来找事的。对方领头的男子就转身对人群说“去把东西拿来”，于是就有两个小伙子往一层去，其随后看到有人抱着装刀的包下来，两个小伙子各自抽了一把刀，还有从上面下来的两个人也各自拿了把刀。他们拿着刀站在陈某2面前，让站在门口的人全都回去，其当时没回酒吧，酒吧大门处纪某等人当时从里面往外看。突然有四、五个人拿刀冲向酒吧，酒吧里一片混乱，随后纪某在门口处摔倒，趴在地上，对方领头的男子持刀追出来在纪某后背砍了一刀，纪某又爬起来跑向一层地面，对方跟着追了出去，然后就分头逃窜，整个过程就两三分钟，全场只有纪某一人受伤。 11.证人陈某2的证言，证实其是“巡城马”酒吧的负责人，之前通过微信认识了汪某，双方没有见过面，案发前几天汪某从其借了5300元，其通过微信转给他。2015年2月12日傍晚，其在微信里找汪某要钱，两人在微信里吵翻了，汪某在微信中对其说会找他朋友来处理这件事情。当晚20时30分许，其接到汪某朋友的电话，对方说到“巡城马”酒吧找其，其答应了。当晚22时10分左右，吴越洋（事后听朋友说叫吴越洋）带着十来名小伙子来到酒吧，其就和他出去谈话，酒吧门口一些老顾客纪某、袁某等人在往其这边看，这时对方就让他们滚进去，纪某他们没进去。接着，对方有人说“把刀拿来”，其看见三四个小伙子从远处拿了一个黑包过来，里面有砍刀，其中有两三个人拿着刀就往酒吧里冲，其就劝阻，但没有拉住。随后，其看到纪某从大门冲出来，在门口摔倒了，后面一个持刀的穿黑衣服的人在纪某背部砍了一刀，纪某爬起来后穿过广场从楼梯上跑掉了，对方一群人也迅速离开了现场，其看到地上有血迹，知道纪某被砍伤了，当时很生气，就知道这些人是受汪某指使的。 12.被害人纪某的陈述，证实其是“巡城马”酒吧的老顾客，和该酒吧的老板陈某2是朋友。2015年2月12日21时30分左右，其到“巡城马”酒吧玩，和陈某2在酒吧里聊天，当晚22时左右，有许多年轻小伙子冲到酒吧找陈某2，一个领头的身材高高壮壮的、穿着深色羽绒服的男子问谁是陈某2，陈某2就和他们出去谈了。接着，其和朋友也跟了出去在酒吧门口看情况，发现对方有二十几个男青年把陈某2围在广场上，听不清他们具体说些什么。随后，其中一个穿黑色夹克衫的短发男子，冲着其一方站在门口的人喊让其几人进酒吧里去，其当时没动，对方就上来推其，其也推了对方一把。后其看到一个穿白色短袖Ｔ恤衫、黑色裤子的矮个子年轻人从远处提了一个包，右手拿了一把刀过来，约半米长，其吓得往酒吧里跑，对方在后面追。接着，之前推其的穿黑夹克外套的男子也拿一把刀过来，和那个穿白色短袖Ｔ恤衫、黑色裤子的矮个子年轻人一起挥刀对其进行追砍，其右手被砍伤开始流血，其拼命往外跑，在门口处摔了一跤，穿黑夹克的男青年追上来又在其背后砍了一刀，但没有伤到。后其爬起来跑了出去，打车去了“105”医院进行救治，之后到医院发现身上多处被砍伤。 13.被告人汪某的供述和辩解，证实2015年2月初的时候，其和陈某2在一个微信群里玩抢红包，后来由于其少发了几个红包，陈某2就在群里和其吵起来，说其欠他钱要其还钱。2015年2月12日，陈某2又找其并且说话很难听，其觉得自己吃亏了，就准备找几个人教训一下陈某2，然后其就让陈某2把他的位置发过来。随后，其就先后联系了吴越洋、周某啄和季某，让他们带人去“巡城马”酒吧，到时候打起来人多不会吃亏。其在电话里和吴越洋说陈某2想找其麻烦，让他牵头喊几个人去陈某2的酒吧帮其把这件事摆平，其也叫了其他人去现场。之后，其就把陈某2的联系方式和地址发给了吴越洋，让他们去找陈某2算账，谈不好就把对方打一顿。 14.被告人吴越洋的供述和辩解，证实2015年2月份左右，汪某就曾和其提过他和“巡城马”酒吧的老板陈某2之间有经济矛盾，当时他俩在微信群里认识的，后来因为在群里抢红包汪某差陈某2五千多块钱双方闹翻了。2015年2月12日，汪某给其打电话说他脱不开身，让其代他去找陈某2谈谈，并说他还有其他朋友在现场，后其就打电话和陈某2讲好在“巡城马”酒吧见面。其知道汪某说是去找陈某2谈谈，其实就是找陈某2解决之间的矛盾，谈不好就动手打。当时，其和朋友董某、张某辉等人在一起吃饭，其就叫上董某、张某辉一起过去。当晚10点左右，其三人打车到了“巡城马”酒吧，看到酒吧门口有不少年轻人聚集在一起，至少有十人左右，其中还有汪某的朋友周某啄和汪某父亲的公司员工季某。后其就带头走进酒吧找陈某2，发现有一帮人坐在酒吧里，问其干什么，其说找陈某2，陈某2便站出来，后其一方就把陈某2带到酒吧外面谈。期间，陈某2的朋友也都从酒吧里出来围观，当时其一方中有人让对方围观的人进去，结果对方没有理睬，其一方就有人喊“把包拿出来”，其就看到陈某2的朋友就往酒吧门口走。此时，董某手上拿了一把刀，还有另外一两个人也拿刀了，董某等人拿刀就朝陈某2的一个朋友手臂上砍，那人就往酒吧里面跑，在董某的带领下大家开始往酒吧里冲，其也跟着进去了。没一会，大家就出来了，酒吧里面桌子被掀翻在地，有些东西已经被砸了。当天晚上对方有人受伤住院了，汪某后来说由他来处理。 15.被告人季某的供述和辩解，证实其和汪某是留学时的大学同学，2015年的时候，其在汪某的公司上班，二人平时关系不错。2015年2月份前后，其有一次听汪某说他和一个酒吧老板有经济纠纷。2015年2月12日晚，其在公司附近吃饭，汪某打电话说吴越洋已经带人去“巡城马”酒吧找老板谈事，可能会闹事，他本人不在合肥没法过去，让其去撑撑场子，架个势子。后其打电话给其和汪某共同的朋友周某啄，说汪某找了一批人去“巡城马”酒吧闹事了，让周某啄一起过去，他就同意了。后其开车接到周某啄后二人来到蜀山区绿地蓝海“巡城马”酒吧门口，看到门口已经聚集了十多个人，吴越洋已经到了。接着，吴越洋等人进到酒吧里把酒吧老板陈某2叫到外面谈，其和周某啄就站在酒吧外面看，陈某2出来的时候后面跟了几个酒吧里的人，吴越洋和陈某2谈了一会搞的不愉快，就产生了口角。随后，其这一方中有人就叫陈某2那边的人回酒吧里去，对方不愿意，有人就喊了一句“把包拿出来”，接着，有人就拿来一个包，他们从包里拿出三把刀后直接追陈某2那边人，并朝其中一人身上砍过去。后其和周某啄就看到有人被砍伤出血了，吴越洋说里面有人报警了，让大家赶紧走，后其开车带着周某啄走了。 16.被告人周某啄的供述和辩解，证实2015年2月份左右的一天，其在家玩游戏，朋友季某打电话让其帮个忙，其就下楼并上了季某的车，季某就说汪某跟别人有纠纷，要喊人到“巡城马”酒吧闹事，让其也跟着一起去，其当时意识到要打架，但因其也认识汪某就答应一起去了。到了酒吧以后，其看到门口已经聚集了十来个人，带头人是吴越洋，都是为了汪某的事情来的，加在一起有十几个人左右，大家还相互打了招呼。接着，吴越洋就自己进到酒吧里，然后酒吧的老板带着几个人出来了，老板就跟吴越洋在一起谈，没谈几句就谈崩了。后其一方中有人就让跟着酒吧老板一起出来的几个人到酒吧里面去，他们不回去，双方就骂骂咧咧的要发生冲突了。突然，吴越洋喊的人中有人说把包拿出来，随后就有人到车里面拿了一个包过来，然后其一方中有三个人从包里面一人拿一把砍刀出来，并拿着刀乱挥，还有一个人拿着刀冲进酒吧里面，砍伤了一个人的手臂。后来，酒吧里面的人就四散逃开了，不一会有人报警警察也过来了，其和季某等人就走了。 以上证据，均经法庭举证、质证，能够相互印证，本院予以确认。 关于本案被告人及辩护人提出的辩解意见及辩护意见，本院综合评析如下： 1.对被告人汪某的辩护人关于汪某不构成聚众斗殴罪等相关辩护意见。经查，在案证据被害人的陈述、证人证言、被告人的供述和辩解等相互印证，足以证实被告人汪某系因与他人发生纠纷后心生报复，纠集多人在公共场所进行斗殴，其聚众斗殴主观故意明显，而被告人吴越洋、季某、周某啄等人受汪某邀约后积极参加聚众斗殴，最终造成一人轻微伤的后果。综上，被告人汪某构成聚众斗殴罪。综合全案，被告人吴越洋等人在斗殴现场对陈某2的朋友纪某实施的殴打行为，没有超出聚众斗殴共同犯罪的范围，不属于超出共同犯罪的行为，故该殴打行为不属于刑法上共同犯罪中的实行过限。同时，本案中被告人汪某等人在主客观方面均不符合寻衅滋事罪相应的构成要件，故不构成寻衅滋事罪。故对辩护人的此点辩护意见，本院不予采纳。 2.对被告人吴越洋的辩护人关于吴越洋不属于持械聚众斗殴的辩护意见。经查，本案中，被告人吴越洋受汪某邀约后又邀集董某、张某辉等人赶至斗殴现场，先由吴越洋找到陈某2进行交涉，后双方发生冲突，董某等人开始分发砍刀并对被害人纪某进行追砍。期间，吴越洋虽未直接持刀，但其和董某等人一起追赶纪某，参与斗殴的全过程，其与董某等人有共同的意思联络，具有持械的共同故意。故对辩护人此点辩护意见，本院不予采纳。 3.对被告人季某、周某啄以及其辩护人关于二被告人案发当晚到达现场后并未参与具体实施斗殴，无积极参加聚众斗殴的主观故意，属一般参加者等辩解意见及辩护意见。经查，结合被告人季某、周某啄的供述和辩解以及在案的相关证据，足以证实二被告人受汪某邀约后积极响应并即时赶至斗殴现场，具有参加聚众斗殴的主观故意，同时，二被告人到达现场后与其他同案人员一起先与对方进行交涉，虽在发生冲突时未直接实施斗殴行为，但对聚众斗殴的事态发展起到积极作用，应认定为聚众斗殴的积极参加者。故对被告人及辩护人的相关辩称，本院不予支持。 4.对被告人汪某、吴越洋的辩护人关于二被告人构成自首的辩护意见。经查，二被告人系公安机关以调查核实其他事由通知到案，虽经电话通知，但不具备自动投案的条件，依法不能认定为自首。故对辩护人的此点辩护意见，本院不予采纳。 本院认为：被告人汪某因与他人发生纠纷后心生报复，邀集被告人吴越洋、季某、周某啄等人在公共场所进行斗殴，并致一人轻微伤，严重扰乱社会公共秩序，其中，被告人汪某系起组织作用的首要分子，被告人吴越洋、季某、周某啄系积极参加者，被告人吴越洋属持械斗殴。四被告人的行为均已构成聚众斗殴罪，依法应予惩处。公诉机关的指控成立。被告人汪某、吴越洋归案后供述了主要犯罪事实，且当庭表示认罪，属坦白，依法可对其从轻处罚。被告人季某、周某啄主动投案，后供述了主要犯罪事实，且当庭表示认罪，属自首，依法可对其从轻处罚。被告人汪某电话联系劝说季某、周某啄主动投案，属协助公安机关抓获其他同案犯，构成立功，依法可对其从轻处罚。被告人季某、周某啄受邀参与斗殴，在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法应当对其从轻处罚。被告人汪某的亲属代为赔偿了被害人的经济损失，被害人对四被告人予以谅解，可酌情对其从轻处罚。对辩护人相应的辩护意见，本院予以采纳。据此，根据四被告人犯罪的事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十八条之规定，判决如下： 一、被告人汪某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年七个月。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月4日起至2020年11月3日止。） 二、被告人吴越洋犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年一个月。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月4日起至2022年5月3日止。） 三、被告人季某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年一个月。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月4日起至2020年5月3日止。） 四、被告人周某啄犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年一个月。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月4日起至2020年5月3日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  朱 毅 人民陪审员  丁尚飞 人民陪审员  高学林 二〇一九年十一月二十八日 书 记 员  李 元 附本案适用的相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百九十二条第一款聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑： （一）多次聚众斗殴的； （二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的； （三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的； （四）持械聚众斗殴的。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。