广东省博罗县人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1322刑初849号公诉机关博罗县人民检察院。被告人许小辉，男，1978年10月13日出生，身份证号码：441322197810131432，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省博罗县石坝镇罗洞村上角小组。因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年11月14日被博罗县公安局抓获，同年11月15日被博罗县公安局刑事拘留，同日因患严重疾病被博罗县公安局监视居住，2016年5月13日被博罗县公安局解除监视居住。因涉嫌贩卖毒品罪，于2016年7月25日被博罗县公安局抓获，同年7月26日被博罗县公安局监视居住，2017年4月13日被刑事拘留，同日因患严重疾病被博罗县公安局监视居住。因涉嫌盗窃罪，于2018年6月28日被博罗县公安局抓获，同日被博罗县公安局刑事拘留，同年6月29日被博罗县公安局监视居住，同年7月2日被博罗县公安局刑事拘留，经博罗县人民检察院批准，同年7月11日由博罗县公安局执行逮捕，同年7月25日因患严重疾病被博罗县公安局取保候审。2018年11月8日被博罗县人民检察院取保候审。因违反取保候审规定，2019年4月28日经博罗县人民检察院决定，于2019年10月21日由博罗县公安局执行逮捕。现羁押于博罗县看守所。指定辩护人卢嘉思，广东通用律师事务所律师，由博罗县法律援助处指派。博罗县人民检察院以博检公诉刑诉〔2019〕766号起诉书指控被告人许小辉犯贩卖毒品罪、盗窃罪，于2019年10月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。博罗县人民检察院指派检察员朱文丽出庭支持公诉，被告人及其辩护人卢嘉思到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2015年10月初至11月中旬，被告人许小辉先后三次在博罗县石坝镇车站宾馆内贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）给吸毒人员黄某亮吸食，每次收取毒资100元人民币。同年11月14日，许小辉在博罗县石坝镇车站宾馆内被公安民警抓获。当场在其身上查获白色晶体一小包，净重0.34克。经鉴定，检出甲基苯丙胺成分。2016年7月23日，被告人许小辉在博罗县杨侨镇石坝分场一队吸毒人员谭某强的家里，贩卖毒品甲基苯丙胺给谭某强吸食，收取毒资100元人民币。2018年4月14日22时许，被告人许小辉租住在博罗县杨村镇金丰公寓。次日凌晨5时许，许小辉走到金丰公寓前台，乘被害人徐来强睡觉时，将被害人徐来强放在前台柜子内的两台VIVO手机（共价值人民币2916元）盗走。破案后，赃物无法缴回。公诉机关就上述指控的事实提供了相关证据，认为被告人许小辉的行为已构成贩卖毒品罪、盗窃罪。鉴于被告人许小辉归案后如实供述其盗窃的犯罪事实，但其多次贩卖毒品，有犯罪前科，所盗窃的赃物无法缴回。建议以贩卖毒品罪判处其三年以上四年六个月以下有期徒刑，并处罚金，以盗窃罪判处其六个月以下十个月以下有期徒刑，并处罚金，建议合并判处其三年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。被告人许小辉对公诉机关指控其犯盗窃罪的犯罪事实、罪名均无异议；对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪有异议，辩称其没有向吸毒人员贩卖毒品。辩护人卢嘉思提出的辩护意见是：一、对公诉机关指控被告人犯盗窃罪没有异议，被告人归案后如实供述其盗窃的犯罪事实，依法可从轻处罚。二、辩护人认为公诉机关指控被告人许小辉犯贩卖毒品罪事实不清、证据不足。1、关于被告人于2015年10月初至11月中旬期间贩卖毒品的指控：被告人许小辉和黄某亮均是吸毒人员，他们之间每次关于毒品的往来金额是100元，数量很小，仅够吸食的量，且被告人在侦查阶段没有供述获利的情况，未有证据证实被告人从中获利。根据最高人民法院印发的《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的规定，不以盈利为目的，为他人代买仅用于吸食的毒品是不构成犯罪的。本案中，仅有黄某亮的证言证实被告人有贩卖毒品的行为属证据不足。2、关于被告人2016年7月23日贩卖毒品的指控：吸毒人员谭某强关于多次向被告人购买毒品的金额、时间、地点和吸食情况的证言，与被告人关于代谭至强多次购买毒品的金额、时间、地点和吸食情况的供述是不一致的，只有2016年7月23日的日期对的上，公诉机关指控被告人于2016年7月23日向谭某强贩卖毒品属事实不清、证据不足。经审理查明，2015年10月初至11月中旬，被告人许小辉先后三次在博罗县石坝镇车站宾馆内贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）给吸毒人员黄某亮吸食，每次收取毒资100元人民币。同年11月14日，许小辉在博罗县石坝镇车站宾馆内被公安民警抓获。当场在其身上查获白色晶体一小包，净重0.34克。经鉴定，检出甲基苯丙胺成分。2016年7月23日，被告人许小辉在博罗县杨侨镇石坝分场一队吸毒人员谭某强的家里，贩卖毒品甲基苯丙胺给谭某强吸食，收取毒资100元人民币。2018年4月14日22时许，被告人许小辉租住在博罗县杨村镇金丰公寓。次日凌晨5时许，许小辉走到金丰公寓前台，乘被害人徐来强睡觉时，将被害人徐来强放在前台柜子内的两台VIVO手机（共价值人民币2916元）盗走。破案后，赃物无法缴回。另查明，2000年3月9日，被告人许小辉因犯盗窃罪被博罗县人民法院判处拘役六个月。上述事实，有公诉机关提交，且经法庭质证、认证的下列证据予以证实：一、物证、书证1、受案登记表、立案决定书，证实公安机关依法对本案予以立案侦查。2、到案经过，证实被告人许小辉无自首情节。3、户籍证明，证实被告人许小辉作案时已达到完全刑事责任年龄。4、现场检测报告书，证实被告人许小辉的尿液经冰毒检测试剂盒现场检测，结果呈阳性。5、扣押决定书、扣押清单、称量照片、取样笔录及现场称量笔录，证实公安机关依法从被告人许小辉处扣押透明白色晶体状疑似毒品的物品1包；经称量，该晶体毛重0.65克，净重0.34克。6、VIVO专卖店单据，证实被害人徐来强于2018年购买Y55VIVO手机，购买金额为1098元。7、刑事判决书，证实2000年3月9日，被告人许小辉因犯盗窃罪被博罗县人民法院判处拘役六个月。8、情况说明，博罗县公安局出具情况说明证实：（1）被盗的两台VIVO手机无法找回。（2）2019年4月15日、4月25日，办案民警打电话传唤处于取保候审期间的被告人许小辉，但其两次均未到案。二、证人证言证人黄某亮的证言，证实我有吸食毒品冰毒的行为，我每次吸食的毒品冰毒都是向一名叫“阿辉”的男子购买的，他是博罗县石坝镇人，我是通过134****1638这个电话号码联系他的。我共向“阿辉”购买过三次毒品冰毒：具体时间我记不清楚，第一次大概是在2015年10月初的某一天晚上，我在家中想吸食毒品冰毒，就用电话拔打了“阿辉”的电话号码，询问“阿辉”有无毒品冰毒，“阿辉”称有并问我需要多少，我说需要100元人民币，接着“阿辉”就让我到石坝镇的车站宾馆306号房找他，我到车站宾馆306号房后将购买冰毒的100元给了“阿辉”，他就将约0.5克的冰毒给我了。第二次大概是在2015年11月份上旬的一天晚上，我在家中打电话找“阿辉”，想要购买100元人民币的冰毒，“阿辉”就让我到石坝镇的车站宾馆找他，我到后将100元给了他，他就将口袋里的约0.7克冰毒给我了。第三次是2015年ll月13日晚上，我也是通过电话联系“阿辉”，接着我就到石坝镇的车站宾馆306号房找他购买100元的毒品冰毒，当时他也是给了我约0.7克的冰毒。证人谭某强的证言，证实我有吸食毒品的行为，我吸食的毒品是从许小辉那里买的。每次购买冰毒我都是通过电话联系许小辉的（他的手机号码为135****2141)，然后他就会带着毒品到我家门前的路口，他到后我就直接给现金他，他就把毒品拿给我。具体的时间我记不清楚，第一次大概是2015年年底，我从许小辉那里购买了100元人民币的“白粉”；2016年过年期间，我从许小辉那里购买了3次毒品“白粉”，之后基本每个月都在许小辉处购买一次，共约7次。2016年7月23日，我从许小辉处购买了价值100元人民币的毒品“冰毒”用于吸食，我共向他购买过两次冰毒。证人曹某龙的证言，证实我帮“小辉”购买过五次冰毒，具体时间我记不清楚，有三次是在2016年4、5月份的时候，三次都是“小辉”过来我家里叫我帮忙去买的，分别是约200元、200元、300元的冰毒。另外两次是在2016年7月初及中旬时，都是“小辉”叫“沙加兵”打电话给我，让我帮“小辉”购买冰毒，然后送到博罗县石坝镇冷水坑村委会“沙加兵”的家里给“小辉”，其中第一次“小辉”是购买了200元的冰毒，第二次买了约450元的冰毒，但我送到之后，“小辉”说冰毒不值450元，就只给了我300元。证人邓某彬的证言，证实我有向曹某龙购买过冰毒，另外有两次是许小辉叫曹某龙将冰毒送到我家里后，由许小辉支付购买毒品款给曹某龙的。具体时间我记不清楚，大概是在2016年6月中旬、7月中旬的晚上，许小辉打电话给曹某龙叫他把冰毒送到我家里，冰毒具体的重量我不清楚，每次都是400元左右。三、被害人陈述被害人徐来强述称，2018年4月14日晚上，我在金丰公寓的前台睡觉，当时我的两部手机都是放在前台的柜子里。次日早上7时许，我睡醒后拉开抽屉，发现两部手机都不见了，我就用座机拨打号码为150****8980的手机，发现该手机在关机状态。后来我调取监控视频，发现是一个男的在当日凌晨5时许将我的两部手机偷走，于是我就报警了。我被盗的两部手机均是VIVO牌手机，购买价格分别为2998元、1098元。四、被告人的供述及辩解被告人许小辉在侦查阶段供称，我有贩卖毒品给他人的行为。其中，我向“阿猫”（经辨认为黄某亮）贩卖过毒品冰毒给三次。第一次是在2015年10月初的一天晚上，“阿猫”打电话给我说要购买100元的毒品，我就叫他到博罗县石坝镇的车站宾馆的楼下，我卖了0.5克的冰毒他。第二次是在同年11月上旬的一天晚上，“阿猫”又打电话给我说要100元的毒品，当时我叫他到博罗县石坝镇车站宾馆的206房进行交易，他到房间后给了我100元，我就给了他0.7克的冰毒。第三次是在同年11月13日20时许，我又接到“阿猫”的电话称要100元的毒品，我又叫他来车站宾馆来，当时他上来车站宾馆的306房进行交易，给了我100元，我给了他0.7克的毒品冰毒。2015年11月14日晚上约23时许，我在外面接到“阿猫”的电话说想买200元的毒品，问我要去哪里交易，我就告知他到博罗县石坝镇的车站宾馆门口交易，他让我等他一会。过了大约十分钟，我步行到车站宾馆，当我从车站宾馆二楼走到一楼门口时，我就被附近巡逻伏击的公安机关抓获了，并且公安机关从我左手手心里面缴获1小包使用白色透明密封塑料袋装着的冰毒，重量约是0.64克。我所吸食的冰毒是跟曹某龙或“阿明”购买的，其中，我向曹某龙购买过约12次冰毒，共价值约3000元人民币，具体重量我不清楚。我帮“茨菇仔”（经辨认为谭某强）购买过三次冰毒。第一次是在2016年7月22日14时许，当时“茨菇仔”打电话给我让我去买100元的冰毒，我就去到他家里，他给了100元人民币给我用作购买冰毒，我拿了他的钱，但是我没有去买冰毒，我把自己之前跟曹某龙、“阿明”购买来自己吸食剩余的冰毒拿出来一部分（大概价值100元人民币），到“茨菇仔”家里跟他一起吸食。第二次是在次日晚上，“茨菇仔”打电话给我让我去买200元的冰毒，然后我也是去到他家里拿了200元，然后把我之前购买的还未吸食完的冰毒拿出大概价值200元的量回到“茨菇仔”家里，和他一起吸食冰毒。第三次就是在2016年7月24日晚上20时许，“茨菇仔”打电话给我，叫我去买100元的冰毒，然后我也是到他家里拿了他的100元人民币，然后把自己吸食剩下的最后一点大概价值100元的冰毒回到他家里，和他一起吸食。我是没有挣“茨菇仔”钱的，就是“茨菇仔”请我免费吸食冰毒，我就挣了毒品来吸食。2018年4月14日22时许，我到金丰公寓开房住，次日凌晨l时许，我到公寓前台想要续住，当时我看到公寓的老板在前台沙发睡觉，前台放了两台VIVO的手机，我就顺手把两台手机都拿走了。五、鉴定意见1、价格认定结论书，证实经鉴定，被害人徐来强被盗的两部手机价值共计人民币2916元。2、检验报告，证实公安机关在被告人许小辉身上扣押的白色晶体中，检验出甲基苯丙胺成分。六、勘验、检查、辨认等笔录1、现场勘验笔录、现场图及照片，证实公安机关依法对以下现场进行勘验：（1）博罗县石坝镇汽车站车站宾馆门口；（2）博罗县杨桥镇石坝分场一队58号。（3）博罗县杨村镇金杨大道金丰公寓。2、辨认笔录，证实：（1）被告人许小辉辨认出黄某亮就是于2015年10月初至2015年11月13日期间多次在博罗县石坝镇车站宾馆向其购买毒品的男子；辨认出谭某强就是向其购买过毒品冰毒的“茨菇仔”；辨认出曹某龙就是卖毒品冰毒给他的人。（2）证人黄某亮辨认出被告人许小辉就是在2015年10月初某一天晚上至2015年11月13日晚上期间，多次在博罗县石坝镇一间名为车站宾馆内向其贩卖毒品冰毒的男子“阿辉”。（3）证人谭某强已辨认出被告人许小辉就是贩卖毒品给其的人。（4）证人曹某龙已辨认出被告人许小辉向其购买过毒品冰毒。3、辨认监控视频截图笔录，证实被告人许小辉辨认出2018年4月15日金丰公寓的监控视频截图中盗窃手机的男子是其本人。七、视听资料监控视频光盘1张，证实被告人许小辉在公寓前台盗窃财物的过程。本院认为，被告人许小辉违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺仍多次贩卖给他人，属情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人许小辉以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物，价值人民币共2916元，属数额较大，其行为已构成盗窃罪。据此，公诉机关指控被告人所犯的罪名成立，本院予以支持。被告人许小辉一人犯数罪，依法应数罪并罚。关于被告人许小辉当庭提出其没有贩卖毒品以及其辩护人提出公诉机关指控许小辉贩卖毒品的证据不足的辩护意见。经查，被告人许小辉在侦查阶段供述，其三次向吸毒人员黄某亮贩卖毒品冰毒，以及其于2016年7月23日收取吸毒人员谭某强的100元人民币，并拿其毒品冰毒到谭某强家中吸食，被告人的供述与证人黄某亮、谭某强等人的证言相互印证，相互吻合，并有现场勘查笔录、辨认笔录等证据予以佐证，足以认定，被告人许小辉当庭无理翻供，其辩解意见及辩护人提出的上述辩护意见与本院查明的事实不符，不予采纳。鉴于被告人归案后如实供述其盗窃的犯罪事实，且当庭自愿认罪，属坦白，依法可从轻处罚。被告人有盗窃的犯罪前科，在量刑时应予以考虑。公诉机关提出量刑建议，符合相关法律规定，本院予以采纳。公安机关扣押的涉案毒品甲基苯丙胺晶体0.34克，依法予以没收。被告人因其犯罪行为造成被害人的经济损失，应予以退赔。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二百六十四条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人许小辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币35000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币2000元。总和刑期四年一个月，并处罚金人民币37000元；决定执行有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币37000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。2019年10月21日之前已先行羁押31日，即刑期自2019年10月21日起至2023年6月19日止。罚金限在本判决发生法律效力后30日内向本院交纳，上缴国库)。二、公安机关扣押的甲基苯丙胺晶体0.34克，依法予以没收，由扣押机关在本判决发生法律效力后依法处理。责令被告人许小辉退赔被害人徐来强的经济损失人民币2916元，上述款项，限被告人在本判决发生法律效力后30日内支付给被害人。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  周子雄人民陪审员  吕小明人民陪审员  林静玲二〇一九年十一月十三日法官 助理  李 燕书 记 员  王春茹附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑，无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。