福建省仙游县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0322民初2814号 原告：林金平，男，1974年6月26日出生，汉族，住仙游县。 委托诉讼代理人：陈福进、陈超锋，福建品义律师事务所律师。 被告：仙游县鲤城古道今康推拿店，住所地仙游县鲤城街道洪桥社区鲤洪街70号，统一社会信用代码92350322MA31KK0D30。 经营者：伊建强，男，1969年2月7日出生，住仙游县。 被告：郑爱玉，女，1979年11月9日出生，汉族，住仙游县。 被告：张梅英，女，1975年12月22日出生，汉族，住仙游县。 上述俩被告的共同委托诉讼代理人：卢清泉、李宗琰，福建屯蒙律师事务所律师。 原告林金平与被告仙游县鲤城古道今康推拿店（以下简称古道今康推拿店）、郑爱玉、张梅英侵权责任纠纷一案，本院于2019年6月3日立案后，依法适用普通程序，分别于2019年7月15日、9月26日公开开庭进行了审理。第一次开庭，原告林金平的委托诉讼代理人陈福进、陈超锋，被告张梅英及张梅英、郑爱玉的共同委托诉讼代理人李宗琰到庭参加诉讼；被告古道今康推拿店经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。第二次开庭，原告林金平的委托诉讼代理人陈超锋，被告张梅英及张梅英、郑爱玉的共同委托诉讼代理人李宗琰到庭参加诉讼；被告古道今康推拿店经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 林金平向本院提出诉讼请求：1.判令古道今康推拿店、郑爱玉、张梅英共同赔偿给林金平各项损失共计116009.48元；2.本案诉讼费用由古道今康推拿店、郑爱玉、张梅英承担。事实和理由：古道今康推拿店系由伊建强、郑爱玉共同经营的推拿服务店，张梅英系店内技师。2018年7月17日凌晨。林金平与其朋友一起在古道今康推拿店接受服务，张梅英在为林金平拔火罐时不慎碰翻酒精，酒精洒出产生火焰烧伤林金平面颈部、前躯干、后躯干及右臂皮肤，事故发生后，林金平即被送往仙游县医院门诊治疗后当即转莆田市九五医院住院治疗。烧伤给林金平造成严重的人身伤害和持续的精神痛苦，林金平因本事故造成损失如下：医疗费16758.48元＋外购药3312元，误工费69029元/年÷365天×270天=51063元，护理费69029元/年÷365天×14天=2648元，住院伙食补助费14天×30元/天=420元，营养费2000元，交通费1000元，精神损害赔偿金8000元，鉴定费1000元，残疾赔偿金42121元/年×20年×10%=84242元，共计116009.48元。林金平为维护其合法权益，向本院提起诉讼，请求判如所请。在诉讼过程中，林金平撤回主张残疾赔偿金的赔偿项目。 古道今康推拿店未作答辩。 郑爱玉、张梅英辩称：1.郑爱玉、张梅英系古道今康推拿店的员工，不是该店的经营者。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条规定，郑爱玉、张梅英不承担侵权责任，请求法院依法驳回原告对郑爱玉、张梅英的起诉。2.对林金平提出的赔偿项目和数额均有异议。林金平主张的外购药，根据其提供的资料，在医院里进行用药，已经使用医院里面的药，无需外购药。外购药33120元的票据是不合法的票据，而且票据有造假的嫌疑。对于误工费是以城市居民的标准进行计算，但林金平的户口信息不能证实其是城市居民。交通费没有相关的证据予以证实。营养费要求过高。精神损害赔偿金要求过高。鉴定费是原告自行委托鉴定，而且鉴定程序不合法，已经向法院提出重新鉴定，鉴定费由林金平自行承担。残疾赔偿金要求过高，不能按照城镇居民标准，是否残疾已经申请重新鉴定。在林金平住院期间的护理情况，其中2018年7月17日-18日由张梅英护理两天，由素钦护理4天（2018年7月19日-2018年7月22日），傅某护理了8天（2018年7月23日-7月30日），这14天期间产生的护理费用已经由被告承担，故护理费不能重复主张，请求驳回林金平对护理费的请求。 在本案审理过程中，林金平对其主张提供以下证据： 1.《企业信用信息公示报告》一份，2018年3月30日，个体工商户仙游县鲤城古道今康推拿店登记注册，欲证明：被告主体资格。 2.南京军区福州总医院第一附属医院（解放军第九五医院）（以下简称“九五医院”）门诊病历、九五医院入院记录，欲证明：2018年7月17日凌晨3时，林金平因被告的侵权行为，被火焰烧伤全身入住九五医院的事实，本案的侵权赔偿责任应该由古道今康推拿店、郑爱玉、张梅英共同承担。 3.九五医院出院记录、出院小结、病人费用清单、住院收费票据（NO.181102317007）、诊断证明书，欲证明：1.2018年7月22日，主治医师诊断意见为5%轻度烧伤（火焰），深二度2%，浅二度3%，全身多处，处理意见：继续住院治疗。2.2018年7月30日，出院诊断：5%轻度烧伤（火焰），深二度2%，浅二度3%，全身多处，共计住院14天，支付费用人民币9999.46元。 4.中国人民解放军门诊收费票据（八张），欲证明：林金平因本次事故支付门诊费用6759.02元。 5.长期医嘱记录单、临时医嘱记录单、莆田市荔城区荔民大药房有限公司出具的收款收据，欲证明：林金平因本次烧伤支付外购药（复春散和硅凝胶疤痕敷料）共计33120元。 6、福建恒信司法鉴定所司法鉴定意见书，欲证明：林金平因本次烧伤致皮肤瘢痕形成达体表面积4%，其伤残等级为十级。 7.福建省增值税普通发票（NO.02508255），欲证明：林金平因本次烧伤事故支付鉴定费用1000元。 郑爱玉、张梅英的质证意见为：对证据1、2没有异议。对证据3真实性没有异议，但对烧伤之后深二度2%，浅二度3%的不同程度，对伤残鉴定有影响，所以申请重新鉴定；对花费9999.46元医疗费没有异议，但这些费用都是古道今康推拿店经营者伊建强支付；对诊断证明书没有异议。对证据4的三性均有异议。2018月7月17日门诊费用是入院之前经过门诊的，故没有异议。之后的发票时间均为2019年4月16日，不符合客观事实。林金平提供的门诊病历记录单上没有显示其当日到九五医院进行门诊治疗；同一天进行四次门诊不符合客观情况。林金平没有提供门诊治疗的辅助材料，因此无法确认。对证据5对医嘱记录单真实性没有异议，但并不能证明医疗机构要求林金平对外用药进行外购，医院里自己有药，无需外购。对收款收据的三性均有异议，票据并非统一发票，本身是不合法；从票据内容看，该收款收据都不统一，不规则，有些票据有编号，有些又没有，故存在造假嫌疑。4562243的开票时间反而在4562233前面，时间是倒开的，显然是造假。证据6系林金平单方委托，不同烧伤程度对伤残鉴定结果是有影响，根据司法鉴定有关规定，申请重新鉴定。对证据7的真实性没有异议，由于是林金平自己申请鉴定，应由林金平自己承担。 本院审查认为，古道今康推拿店经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加质证，也未提供书面质证意见，视为放弃。郑爱玉、张梅英对证据1、2没有异议，本院予以确认。对证据3的真实性郑爱玉、张梅英没有异议，本院予以确认。证据4系九五医院开具的，且与林金平提供的费用清单能印证，应予认定。证据5中医嘱记录单，郑爱玉、张梅英没有异议，应予确认；其中收款收据，郑爱玉、张梅英有异议，而且存在以下不合理之处：①不是正式发票；②购药数量、时间，是否是合理用药存疑；③林金平提供门诊费用中已包括收款收据中药物的费用；④林金平未提供需外购药物的其他证据予以佐证。故对收款收据，本院不予认定。向九五医院核实是否需要外购药物，不属于当事人及其诉讼代理人因客观不能自行收集的证据，故对林金平申请本院去核实，本院不予采纳。证据6、7系相关单位出具，真实性应予确认。上述证据的证明内容，本院将结合案情，综合予以评定。 在本案审理过程中，郑爱玉、张梅英对其辩解提供如下证据： 1.身份证二份，欲证明：郑爱玉、张梅英主体身份。 2.预交金凭证一份，欲证明：2018年7月17日至2018年7月26日，被告为林金平住院治疗预交款项计11665元。 3.申请书一份，欲证明：由于林金平的伤残未达10级，申请重新鉴定。 4.证人傅某的证人证言：2018年7月24日早上，阿娟委托我到九五医院去照顾林金平，直到2018年7月30日林金平出院止。2000元是阿娟通过微信转给我后，跟同病房的病友换现金后去医院缴纳。阿娟是我们爱心儿童机构的朋友，所以她叫我帮忙我就去了。阿娟与被告是什么关系，我不清楚。林金平老婆偶尔拿东西过去给林金平吃。林金平是榜头人，可以自理，但他就是要求一个人去看护。早上喝牛奶、鸡蛋2个，鱼当点心，一天吃6、7餐。与女人坐月子一样。我是一个人24小时在医院看护。林金平可以到处走走运动，自己吃东西。林金平就右边脸部、后背一点点烧伤，医生都说恢复的特别好。 5.证人苏某的证人证言：平时在古道今康推拿店作卫生。19-23日古道今康推拿店老板叫我到九五医院煮饭给林金平吃、给林金平推拿。林金平说手脚会发麻，我就帮他推拿。林金平可以自己下床。一天要煮7、8餐给他吃。煮的东西都是我去买的，医院有煮饭的地方，外面也有加工的地方。老板通过林娟拿钱给我，分次看，有一次拿150元给我，她通过微信转给我。护理到23日下午。医疗费是古道今康推拿店交的，叫我去交的，大概3-4千元，交一次。因为我性格比较急，与林金平发生口角，所以23日我就走了。 林金平的质证意见：对证据1没有异议。对证据2表示，预交金凭证只能证明林金平住院是确实有预交，到底是谁叫的还需要证据证明，如果确实是被告预交的相信林金平会承认的。林金平代理人不知道预交金凭据是怎么来的，一般向医院预缴的是蓝色联，被告是事后向九五医院补充档，类似于总结算凭据。因此，无法证实被告所要证明的对象。对证据3表示，不同意进行重新鉴定，因为鉴定机构有资质，且鉴定程序也合法，不存在重新鉴定的理由。对证据4表示，林金平自己陈述，其在住院期间确实有人看护，但只有5天，最多不超过一星期，半途有离开，是林金平自己家属看护出院的。傅某的陈述明显带有感情倾向，部分内容是主观猜测。不能证明医疗费全部是古道今康推拿店支付的。对证据5表示，证人是某推拿店指示，受雇于古道今康推拿店，有护理的时间，帮林金平代缴医疗费是不客观的，对真实性有异议，不应予以确认。并非从事法定护工项目和资质，最多只是一个现场看护，并没有达到护理的标准。 本院审查认为，证据1林金平没有异议，本院予以确认。证据2系九五医院出具的原件，真实性应予认定。证据3系申请书，属于当事人陈述。证据4、5证人证言，林金平未否认证人曾某进行护理，应予采信。由于被告方持有九五医院预交金凭据，结合证据4、5，应认定古道今康推拿店为林金平垫付医疗费11665元，在林金平住院期间派员护理。 本院出示对林金平伤残进行重新鉴定的福建闽中司法鉴定所司法鉴定意见书、福建增值税普通发票一份，由双方进行质证。内容为：林金平酒精火焰烧伤，深二度2%、浅二度3%，现遗留细小瘢痕占体表面积1.39%，根据《人体损伤致残程度分级》之规定，不构成伤残等级。为此，郑爱玉、张梅英支付鉴定费1960元。 林金平的质证意见：对该证据的真实性没有异议，但合法性、关联性有异议。理由：从福建闽中司法鉴定所的鉴定意见书第5点分析说明，该意见书产生的基础的检查时间2019年9月21日当天遗留的细小瘢痕面积，与福建恒信司法鉴定所司法鉴定意见书中明显不一致。而福建闽中司法鉴定所并未对此进行说明和解释。故申请重新鉴定，并申请两个司法鉴定所的鉴定人员出庭作证。 郑爱玉、张梅英的质证意见：对该证据的三性均没有异议。福建闽中司法鉴定所是具有法定的鉴定资质，且在法院主持下由双方共同确认的情况下选择的鉴定机构，程序合法。两份鉴定意见书的测量方法不同，才导致意见不同。福建恒信司法鉴定所是根据林金平右肩背部没有烧伤的部位一起测量，所以造成面积差异。故福建闽中司法鉴定所作出的司法鉴定意见书更客观全面、更具有可信力，不应再鉴定。林金平申请两个鉴定机构的鉴定人员出庭作证，不符合法律规定。 本院审查认为，福建闽中司法鉴定所是双方共同确认的鉴定机构，且具备相关资质，合法有效，应予认定，故对林金平要求再次进行鉴定，本院不予准许。林金平申请鉴定人员出庭作证，但未在本院指定的期限内预缴相关费用，视为放弃申请。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 古道今康推拿店系个体工商户，其经营者为伊建强；张梅英系古道今康推拿店的员工。2018年7月17日1时许，林金平在古道今康推拿店接收服务时，张梅英在为林金平拔火罐时不慎碰翻酒精，酒精洒出产生火焰烧伤林金平面颈部、前躯干、后躯干及右上臂皮肤。事故发生后，林金平被送往九五医院住院治疗，2018年7月30日出院，住院13天，花费医疗费9999.46元，出院诊断：5%轻度烧伤（火焰），深二度2%，浅二度3%，全身多处。入院前及出院后，在九五医院门诊花费医疗费6759.02元。2019年4月13日，经福建恒信司法鉴定所鉴定，林金平因烧伤致皮肤瘢痕形成达体表面积4%，其伤残等级为十级。为此，林金平花费鉴定费1000元。郑爱玉、张梅英对福建恒信司法鉴定所的鉴定有异议，申请重新鉴定。2019年9月10日，福建闽中司法鉴定所作出闽中司鉴[2019]临鉴字第809号法医临床鉴定意见书，鉴定意见：林金平酒精火焰烧伤，深二度2%、浅二度3%，现遗留细小瘢痕占体表面积1.39%，根据《人体损伤致残程度分级》之规定，不构成伤残等级。为此，郑爱玉、张梅英支付重新鉴定费1960元。古道今康推拿店在林金平住院期间，垫付医疗费11665元，且派人员对林金平进行护理。林金平认为其损失应由古道今康推拿店、郑爱玉、张梅英共同承担，遂于2019年6月3日诉至本院请求处理。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照福建省统计局相关统计数据并结合林金平的主张和提交的证据，郑爱玉、张梅英的答辩，本院认定林金平因伤造成的损失为： 1.医疗费：林金平共花费医疗费是16758.48元，但古道今康推拿店已垫付的11665元，应予扣除，故医疗费为5093.48元。 2.误工费：林金平住院13天，且未提供证据证实其为城镇居民，故误工费为13天×159.09元／天＝2068.17元。 3.护理费：因古道今康推拿店已派员护理，故不存在护理支出。 4.交通费：13天×20元／天＝260元。 5.住院伙食补助费：13天×50元／天＝650元。 6.营养费：本院酌情认定为1700元。 7.残疾赔偿金：由于林金平烧伤经重新鉴定未构成伤残等级，且审理过程中，林金平要求撤回残疾赔偿金项目，故不予支持。 8.精神损害赔偿金：由于林金平的伤情经重新鉴定未构成伤残等级，故本院不予支持。 9.鉴定费：林金平为主张其权益而支出鉴定费1000元，应予支持。 上述费用合计为：10771.65元。 本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”本案中，林金平在古道今康推拿店接受该店员工张梅英拔火罐服务时，由于张梅英不慎碰翻酒精，造成林金平被洒出酒精所产生的火焰烧伤。因张梅英系古道今康推拿店员工，拔火罐系执行工作任务，故对林金平的损害，应由古道今康推拿店承担赔偿责任。根据上述认定损害数额，古道今康推拿店应赔偿给林金平10771.65元。同上理由，林金平请求张梅英承担共同赔偿责任，于法无据，本院不予支持。林金平主张郑爱玉与伊建强共同经营古道今康推拿店，但未提供证据证实，故其请求郑爱玉承担共同赔偿责任，证据不足，本院不予支持。在案证据未显示，林金平对本案损害的发生有过错行为，故对郑爱玉、张梅英辩称的应由林金平承担相应责任，本院不予采信。综上，林金平合理的诉讼请求，本院予以支持，不合理部分，本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条、第三十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定，判决如下： 一、仙游县鲤城古道今康推拿店应于本判决生效之日起十日内赔偿给林金平各项经济损失10771.65元； 二、驳回林金平对郑爱玉、张梅英的诉讼请求； 三、驳回林金平的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费930元，由仙游县鲤城古道今康推拿店负担100元、林金平负担830元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 审 判 长  郑祥熙 人民陪审员  郭美素 人民陪审员  陈益平 二〇一九年十一月十二日 书 记 员  陈燕群 附相关法条： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。 劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。 第三十七条宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。 因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 申请执行提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。