江苏省东台市人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0981民初2524号原告：东台市晟发钢结构工程有限公司，住所地东台市头灶镇保丰创业园（头灶镇保丰经济合作社经营性用房内）。法定代表人：朱忠泽，该公司执行董事。委托诉讼代理人：陈越，江苏月朗律师事务所律师。被告：江苏科美瑞铝业有限公司，住所地在东台市南沈灶镇金属材料产业园金星园区12号。法定代表人：唐从贵，该公司董事长。被告：张国平，男，1981年7月20日出生，汉族，住东台市。被告：陈海兵，男，1979年4月19日出生，汉族，住东台市。被告：唐从贵，男，1981年3月16日出生，汉族，住东台市。被告：王俊明，男，1978年4月9日出生，汉族，住东台市。被告江苏科美瑞铝业有限公司、陈海兵、王俊明共同诉讼委托代理人：姜桂云，江苏明盈律师事务所律师。原告东台市晟发钢结构工程有限公司（以下简称晟发公司）与被告江苏科美瑞铝业有限公司（以下简称科美瑞公司）、张国平、陈海兵、唐从贵、王俊明建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年5月13日立案后，依法适用简易程序于2019年6月13日公开开庭进行审理，后转为普通程序于2019年9月25日公开开庭进行了审理。原告晟发公司的委托诉讼代理人陈越，被告科美瑞公司的法定代表人暨被告唐从贵，被告科美瑞公司、陈海兵、王俊明的共同委托诉讼代理人姜桂云，被告陈海兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。晟发公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告科美瑞公司向晟发公司支付加工费150000元及利息（以142000元为本金，自2018年8月2日起按月利率1.5%计算至实际还款之日止），并赔偿经济损失13593元；2.被告张国平、唐从贵、王俊明、陈海兵对被告科美瑞公司的第一项付款义务在未实缴出资的范围内承担连带清偿责任；3.本案诉讼费用由承担。事实与理由：张国平、陈海兵、唐从贵、王俊明系科美瑞公司以认缴方式出资的投资人。2018年期间，科美瑞公司与晟发公司签订《钢结构承包合同》一份，约定科美瑞公司将厂房钢结构交于晟发公司制作，约定了加工费结算、付款方式等事项。后科美瑞公司未按约定预付材料款，晟发公司与陈海兵、张国平协商一致，约定晟发公司法定代表人朱忠泽以借支方式收取陈海兵垫资150000元（实收142000元），待双方结算加工费时统一扎帐。后晟发公司按约就上述钢结构完成交科美瑞公司过磅，科美瑞公司确认价款为730644元，并支付给晟发公司580644元，另150000元用于抵算晟发公司借支的150000元。但陈海兵持此前朱忠泽出具的150000元借条以民间借贷向朱忠泽及其妻提起诉讼，诉讼中科美瑞公司、张国平等均否认借款抵销，法院判令朱忠泽及其妻子承担还款责任及相关费用。晟发公司认为150000元既然以不同法律关系进行处理，故科美瑞公司应当支付全额的加工费，并承担未按约定付款所致经济损失。另张国平、陈海兵、唐从贵、王俊明为科美瑞公司股东，出资缴纳方式为认缴制，应在各自未实缴出资范围内承担连带清偿责任。科美瑞公司、陈海兵、王俊明共同辩称，1.晟发公司主张的经济损失与本案没有关联性，晟发公司施工工程质量不合格，科美瑞公司可以拒付工程款，并可以要求晟发公司赔偿科美瑞公司的经济损失，承担违约金；2.因晟发公司未按约履行相应义务，案涉工程款尚未达到付款时间和条件，科美瑞公司无法律依据要求晟发公司支付损失；3.晟发公司与科美瑞公司解除合同的时间是2018年10月16日，故晟发公司从2018年8月2日起主张利息是错误的；4.晟发公司所称科美瑞公司未按约预付材料款，科美瑞公司验收过磅以及科美瑞公司已支付工程款数额均是错误的；5.科美瑞公司的各股东均已按公司章程履行了第一期出资义务，不应当对科美瑞公司债务承担连带清偿责任；6.晟发公司未在合同约定的工期内完工，产生了拖延工期的经济损失，晟发公司未履行合同，导致科美瑞公司中途委托他人施工，额外增加了费用。根据双方合同约定，晟发公司应向科美瑞公司支付罚款575000元。科美瑞公司要求扣减全额晟发公司的工程款，并且晟发公司还应另行赔偿科美瑞公司的损失。张国平辩称，同意科美瑞公司、陈海兵、王俊明的意见。张国平对出具给晟发公司的收条没有异议，是过磅的晟发公司制作的钢结构成品。唐从贵辩称，同意科美瑞公司、陈海兵、王俊明的意见。科美瑞公司是按约定付款的，第一次是当时法定代表人张国平付款，以转账和承兑汇票付款250000元，此外晟发公司法定代表人朱忠泽差欠张国平50000元，应视为已付款300000元。张国平出具的收条是后补的，到了法定代表人换成唐从贵时，晟发公司又不承认是已付款300000元，只认可250000元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年4月，科美瑞公司与晟发公司签订《钢结构承包合同》一份，将科美瑞公司的钢结构制作、安装工程交由晟发公司承建，工期2018年4月25日至2018年7月15日，其中制作工期50天，安装工期30天。制作大梁跟立柱单价按4750元/吨，具体以制作完工后过磅按吨结算。安装工资计30元/平方，C型钢按4330元/吨。付款方式合同签订3日内预付300000元，钢结构制作完成后经甲方现场检验合格再付300000元，余款待过磅结算。合同另约定，油漆包含一遍铁红防锈漆，一遍中灰防锈漆。案涉合同一式两份，系张国平代表科美瑞公司与晟发公司签订，尾部加盖科美瑞公司印章，合同中部分内容由张国平在留空处手写添加。科美瑞公司持有的合同第七条第（3）项内容为：“乙方制作时间为50天，安装时间为30天，如未按时完工，对甲方造成的经济损失，由乙方承担，延期一天，扣除乙方2000元。”晟发公司所持有的合同该条款下划线处均空白，未填写内容。除第七条第（3）项，其他内容基本一致。案涉工程领取了建设工程规划许可证、建筑工程施工许可证，未领取土地使用权证。合同签订后，晟发公司依约完成了钢结构制作并将成品交付科美瑞公司。2018年11月10日，张国平代表科美瑞公司出具了四份收条，共计收到钢结构153.82吨，计价730644元。2018年11月左右，因晟发公司要求调高安装费，双方未能达成一致，晟发公司未履行钢结构安装义务，未购买C型钢和制作抗风柱，由科美瑞公司另行发包他人完成，科美瑞公司于2018年10月16日与第三方签订后期施工合同。案涉钢结构完工后，科美瑞公司已实际投入使用，目前公司正常生产。合同履行过程中，科美瑞公司共向晟发公司支付工程款584200元，分别于2018年4月付款250000元、2018年5、6月付款200000元、2018年8月7日付款50000元、2018年9月14日付款84200元。审理中，科美瑞公司提交东台市公证处（2019）盐东证经内字第4079号公证书，该公证书显示案涉钢结构内部屋顶有多处油漆接近剥落。另查明，2018年10月7日至11月12日期间，唐从贵多次与朱忠泽短信联系，催促朱忠泽尽快施工。又查明，张国平、陈海兵、唐从贵、王俊明均为科美瑞公司股东，出资方式为认缴出资。各被告未能提交实际缴纳出资的相关证据。再查明，2018年8月2日，晟发公司法定代表人朱忠泽向陈海兵借款150000元并约定利息。2019年1月9日，陈海兵向本院诉讼主张该笔借款及利息，本院作出（2019）苏0981民初278号民事判决，判令朱忠泽及其妻子共同向陈海兵还款。该案中，朱忠泽及其妻子承担了诉讼费用3593元。晟发公司在本案中主张的损失为上述诉讼费用3593元加上另案律师代理费10000元。审理中，根据晟发公司的申请及其提供的担保，本院裁定冻结了五名被告价值150000元的财产。2019年5月29日，本院在保全过程中已冻结科美瑞公司银行存款150000元。本院认为，科美瑞公司将钢结构工程发包给晟发公司施工，双方之间为建设工程施工合同关系。案涉工程在一审庭审辩论终结前未领取土地使用权证书，故双方之间的施工合同无效。合同虽无效，科美瑞公司已经实际使用工程，应当视为认可工程施工合格，故应支付相应的工程款。双方约定钢结构的价格以实际过磅重量计算，现科美瑞公司已确认晟发公司施工的钢结构重153.82吨，价值730644元，科美瑞公司应按该确认价格支付工程款。根据科美瑞公司的举证及晟发公司确认，科美瑞公司已支付工程款584200元，尚欠146444元。晟发公司于2018年11月10日向科美瑞公司交付钢结构成品，利息可自2018年11月11日起计算，晟发公司主张的月利率1.5%缺乏依据，可按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算。晟发公司主张的损失13593元，因晟发公司法定代表人与陈海兵之间的借贷纠纷产生，与本案无关，本院不予支持。张国平、唐从贵、王俊明、陈海兵未能提供其已实际认缴出资的相应证据，但本案保全过程中已冻结科美瑞公司的财产，该公司不存在不能清偿债务的情形，故股东不应承担责任。关于科美瑞公司辩称的损失问题。科美瑞公司主张的损失包括钢结构质量问题产生的维修费用、晟发公司拖延施工导致的损失、合同约定的工期逾期罚款以及晟发公司中途停止施工导致的损失。本院认为，首先，案涉钢结构已投入使用，科美瑞公司如认为钢结构制作存在质量问题，可另行诉讼要求晟发公司承担保修责任，不得以此要求扣减工程款。其次，拖延施工损失、工期逾期罚款以及中途停止施工导致的损失均属于违约责任，合同违约责任的适用以合同有效为前提，如前所述，案涉施工合同无效，科美瑞公司主张违约责任不应予以支持。此外，张国平将工期逾期罚款的约定书写在科美瑞公司所持合同中，晟发公司所持合同并未填写该内容，即便合同有效，该约定也不应适用于晟发公司。审理中，根据晟发公司的申请及其提供的担保，本院裁定冻结了五名被告价值150000元的财产。2019年5月29日，本院在保全过程中冻结了科美瑞公司银行存款150000元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百七十九条、第二百八十二条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条规定，判决如下：一、被告江苏科美瑞铝业有限公司应于本判决发生法律效力之日起10日向原告东台市晟发钢结构工程有限公司支付工程款146444元及利息（以本金146444元，自2018年11月11日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至实际履行之日止）；二、驳回原告东台市晟发钢结构工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3972元，财产保全费1270元，合计5242元，由被告江苏科美瑞铝业有限公司负担如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 员  吴海燕人民陪审员  陈 艳人民陪审员  柳景芳二〇一九年十一月一日书 记 员  袁龙巧