福建省邵武市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0781民初804号 原告：刘洪，男，1968年1月19日出生，汉族，重庆市九龙坡区村民，住。 委托诉讼代理人：孟斌，福建皓森律师事务所律师。 被告：陈香兰，女，1963年5月11日出生，汉族，经商，住福建省邵武市。 被告：邵武市香兰石料加工有限公司，统一社会信用代码：91350781315784495A，住所地福建省邵武市吴家塘镇铁罗村石子坑。 法定代表人：陈建明，执行董事兼总经理。 上述两被告的共同委托诉讼代理人：郭文豪、郭智明，福建维理律师事务所律师。 被告：肖金昌，男，1967年8月28日出生，汉族，江西省抚州市临川区村民，住。 委托诉讼代理人：吴金明、赵琳，江西民鉴律师事务所律师。 原告刘洪与被告陈香兰提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月12日立案，在案件审理过程中，被告陈香兰申请追加被告邵武市香兰石料加工有限公司（以下简称香兰石料公司）、肖金昌作为本案共同被告，本院予以准许。本案依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告刘洪及其委托诉讼代理人孟斌，被告陈香兰、香兰石料公司的共同委托诉讼代理人郭智明，被告肖金昌的委托诉讼代理人吴金明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘洪向本院提出诉讼请求：陈香兰赔偿刘洪各项损失合计354794.07元。诉讼过程中，刘洪变更诉讼请求为：陈香兰、香兰石料公司、肖金昌赔偿其各项损失共计480018.98元。事实和理由：2018年3月，陈香兰通过陈小娣找到刘洪及黄文征、卢玉金三人，并分别以日工资200元、300元、260元的标准雇佣至邵武市晒口煤矿2号井工作。同年3月19日，刘洪等三人在拆卸铁质烟囱时，烟囱突然掉落将刘洪的左脚砸伤。刘洪受伤后被120送至邵武市立医院治疗，因伤势严重转院至南平市第一医院治疗179天，被诊断为左胫腓骨开放性粉碎性骨折、左踝关节开放性骨折、左距骨开放性骨折等，医疗费用均由陈香兰支付。出院后医嘱：出院后左下肢持续骨搬运6个月，注意休息、加强营养等。刘洪的伤情于2018年10月24日经福建闽北司法鉴定所鉴定为八级伤残；误工期、营养期、护理期均为胫骨人工骨愈合或外固定架取出前一日；大部分丧失劳动能力。陈香兰的侵权给刘洪造成损失如下：1.医药费202711.76元（陈香兰已支付）；2.住院伙食补贴5370元；3.住院期间护理费24370.48元，出院后护理费10800元（暂计至2018年12月31日）；4.伤残赔偿金234006元；5.精神损害抚慰金15000元；6.误工费54277.59元（暂计至2018年12月31日）；7.营养费5370元；8.鉴定费2600元；9.交通费3000元；因伤情变化，刘洪又多次入住医院进行治疗，产生了医疗费26949.44元及相应的护理费、住院伙食补助费、营养费等费用。截止2019年8月8日，以上损失共计480018.98元。刘洪认为，其受聘于陈香兰、肖金昌、香兰石料公司并在提供劳务过程中受到事故伤害，陈香兰、肖金昌、香兰石料公司作为雇主应对刘洪的损失承担赔偿责任，故诉请法院判如所请。 陈香兰辩称，一、刘洪诉请陈香兰承担赔偿责任没有事实和 法律依据。本案陈香兰并非合伙人，雇佣刘洪的是肖金昌和香兰石料公司，陈香兰只是作为香兰石料公司的股东行使公司职务，陈香兰与刘洪签订调解协议书，并不表示双方之间有法律上的权利义务关系。根据调解协议的约定，对医疗费当中医保部分的费用公司保留返还的权利；二、对刘洪诉请的部分赔偿费用和计算标准有异议；三、刘洪对自身损害的发生具有重大过错，应当承担70%以上的责任。综上，请求驳回刘洪对陈香兰的诉讼请求。 香兰石料公司辩称，同意陈香兰的第二、第三点答辩意见。 肖金昌辩称，一、刘洪诉请案由为提供劳务者受害责任纠纷， 肖金昌不是接受劳务者，并非适格的被告，事实上接受劳务者是陈香兰；陈香兰追加肖金昌为共同被告没有事实和法律依据；本案拆除烟囱并非合伙事务，即使刘洪是在合伙事务中受伤，真正的被告也应该是香兰石料公司，可由香兰石料公司承担相应责任后，再以内部合伙向肖金昌追偿。因此肖金昌在本案中不是适格被告；二、对本案刘洪诉请的部分赔偿费用和计算标准有异议。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。双方对刘洪在本案中的实际损失为多少及承担责任的主体有争议。现本院首先对刘洪诉请主张的损失确认如下： 1.医疗费，刘洪在南平市第一医院治疗的费用共计202711.76元，均有医疗机构出具的收款凭证等相关证据佐证，本院予以确认。新增自付医疗费26949.44元，该费用虽实际发生，但刘洪已与履行职务行为的陈香兰签署了调解协议，放弃主张新增医疗费用的权利，此新增费用由刘洪自行承担； 2.住院伙食补助费，刘洪因伤住院治疗179天，后续住院治疗47天，其主张按每日30元计算，故其住院伙食补助费损失为6780元； 3.护理费，刘洪的护理期经鉴定为胫骨人工骨愈合或外固定架取出前一日，且后续治疗过程中医嘱均要求加强护理。其主张住院期间226天（179天+47天）的护理费参照49694元/年标准计算，故其住院期间护理费应为49694元/年÷365天×226天＝30769.43元；出院后至2019年8月8日期间的护理费，其主张按100元/天计算，出院后护理费应为100元/天×（507天-179天-47天）=28100元； 4.残疾赔偿金，刘洪举证证明其虽为农村居民，但其经常居住地为城镇且主要收入来源为非农业生产，故应参照城镇居民标准计赔，以2018年度福建省城镇居民人均可支配收入42121元/年的标准，刘洪的残疾赔偿金为42121元/年×20年×0.3=252726元； 5.精神损害抚慰金，刘洪因本案事故受伤构成一处八级伤残，对其生产、生活造成严重影响，精神上必将受到损害，根据其受伤后果和本院所在地的平均生活水平等因素，酌定刘洪的精神损害抚慰金为15000元； 6.误工费，刘洪于2018年3月19日受伤持续误工，其误工时间可以计算至定残日前一日，误工时间为219天，刘洪无固定收入、不能证明其最近三年的平均收入且无法证明其所从事的行业，可按2018年福建省居民服务、修理和其他服务业上一年度职工的平均工资计算误工费，故刘洪的误工费应为60174元/年÷365天×219天＝36104.40元； 7.营养费，刘洪的伤情经多次手术治疗，参照医嘱及鉴定机构的意见，本院酌情支持营养费为507天×30元/天=15210元； 8.鉴定费，刘洪因做伤残程度、“三期”评定及劳动能力鉴定花费鉴定费2600元，有正式票据为证，本院予以确认； 9.交通费，刘洪虽未提供正式交通费票据，但其在事故中受伤，势必产生一定的交通费用，本院酌情支持1500元； 10.后续产生的费用，可待实际发生后另行主张。 上述刘洪在本案中可主张的损失合计591501.59元。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年1月23日及4月23日，福煤（邵武）煤业有限公司作为出售方，香兰石料公司作为买受方，分别就包含涉案物质在内的晒口煤矿废旧闲置物资资产处置签订了《晒口矿废旧闲置物资出售合同》（合同编号：SCB2018-1-23）、《废旧闲置物资出售合同》（合同编号：SCB2018-4-23），并约定由福煤（邵武）煤业有限公司将矿井回收的废旧闲置物资出售给香兰石料公司。2018年3月初，陈香兰通过香兰石料公司员工陈小娣找到刘洪，要求其找工人拆除晒口煤矿2号井的旧设备，刘洪遂邀约黄文征、卢玉金共同协商此事。同年3月11日，经双方协商后，香兰石料公司以黄文征日工资300元、卢玉金日工资260元、刘洪日工资200元的标准雇佣三人至邵武市晒口煤矿2号井进行拆除工作。同年3月19日，刘洪等三人在拆卸铁质烟囱时，烟囱掉落将刘洪的左脚砸伤。刘洪受伤后立即被120送至邵武市立医院治疗，因伤势严重同日即转至福建医科大学附属南平第一医院治疗，共住院治疗179天，被诊断为：1.左胫腓骨开放性粉碎性骨折GustiloIII度；2.左踝关节开放性骨折；3.左距骨开放性骨折；4.左下肢、足背皮肤撕脱伤；5.左下肢伤口感染，愈合不良；6.左下肢慢性骨髓炎；7.高脂血症；8.中度贫血；9.低蛋白血症；10.头皮挫裂伤清创缝合术后。出院医嘱：1.出院后左下肢持续骨搬运6个月，注意休息，加强营养，加强外固定架针眼护理；2.骨搬运卧床期间加强护理，注意心肺及双下肢功能锻炼，避免长期卧床导致的一系列并发症；3.定期拍片复查（1次/月），了解骨质生长情况，必要时进行外固定架调整；4.建议待骨质生长良好后二期拆除外固定架行手术治疗；5.如有不适，及时就诊。在此期间产生的医疗费202711.76元由香兰石料公司予以支付。同年10月24日，刘洪伤情经福建闽北司法鉴定中心鉴定为：1.刘洪因意外受伤，评定为八级伤残；2.刘洪因意外受伤，评定刘洪误工期、护理期、营养期为胫骨人工骨愈合或外固定架取出前一日；3.刘洪因意外受伤，为大部分丧失劳动能力。刘洪为此花费鉴定费2600元。在审理过程中，陈香兰、香兰石料公司对上述鉴定意见提出异议，并共同申请对：1.刘洪人身损害是否达到具备可以鉴定的时机；2.若时机成熟，对人身损害致残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定。但陈香兰、香兰石料公司未在本院规定的期限内缴费，视为放弃申请重新鉴定的权利。2019年1月19日，刘洪因本案伤情入住福建医科大学附属南平第一医院住院治疗13天，出院诊断：1.左胫骨开放性骨折术后骨不愈合；2.左胫骨骨延长术后；3.左小腿局部皮瓣转移术后。出院医嘱：1当地医院继续换药治疗，注意观察创面情况；若发现创面愈合不良或感染，需及时就诊我科；2.创口愈合后，继续行胫骨延长术，可逐步下地负重活动；3.骨科门诊定期复查，了解胫骨矿化情况及骨折端愈合情况；4.不适随诊。此次治疗刘洪花费医疗费11391.68元。同年3月26日，刘洪还在福建医科大学附属南平第一医院门诊治疗花费医疗费144.40元。同年5月18日，刘洪因本案伤情又入住福建医科大学附属南平第一医院住院治疗4天，出院诊断：1.左小腿前方皮肤慢性溃疡；2.左胫骨开放性骨折固定术后；3.左胫骨骨延长术后；4.左小腿局部皮瓣转移术后。出院医嘱：1当地医院继续换药治疗，注意观察创面情况；若发现创面愈合不良或感染，需及时就诊我科；2.创口愈合后，继续行胫骨延长术，可逐步下地负重活动；3.骨科门诊定期复查，了解胫骨矿化情况及骨折端愈合情况；4.不适随诊。此次治疗刘洪花费医疗费1345.86元。同年7月10日，刘洪因本案伤情再次入住福建医科大学附属南平第一医院住院治疗30天，出院诊断：1.左小腿前方皮肤慢性溃疡；2.左胫骨开放性骨折外固定术后；3.左胫骨骨延长术后；4.左小腿局部皮瓣转移术后。出院医嘱：1注意休息，加强营养，加强护理，建议休息2个月；2.左小腿创口门诊定期换药2-3天/次，保持伤口干燥清洁，注意观察伤口渗液情况；3.拄双拐左下肢无负重行走，左小腿石膏固定，定期门诊拍片复查（1个月、2个月、3个月、半年、12个月），骨折愈合后可拆除石膏；4.定期复查，不适随诊。此次治疗刘洪花费医疗费14067.50元。 另查明，1.2018年7月24日，晒口街道人民调解委员会组织陈香兰（甲方）与刘洪（乙方）就本案事故进行了调解，并共同签字出具一份《调解协议书》，其中约定：“（一）、甲方先将3万元人民币给乙方做手术，剩余的2万元人民币甲方必须在回笼资金后给乙方，乙方以后不得再向甲方提出任何治疗费用方面的要求，乙方必须通过法律途径获得自身权益，甲方也必须按照法律规定承担相应的法律责任；（二）、乙方承诺在甲方将3万元人民币交由乙方做手术后，乙方将不再向甲方提出任何治疗费用方面的要求，乙方将通过法律途径维护自己的合法权益，但甲方也必须承担相应的法律责任；（四）、甲方履行本协议项下的义务后，乙方及其亲属不得再以任何理由向甲方或其他相关人提出任何形式的治疗费用方面的要求，不得向有关部门投诉本事件或有任何异议。”该协议书还对其他事项进行了约定；2.香兰石料公司的经营范围为：石料、沙石料、石材开采、加工、销售；建材批发、销售；煤炭及煤炭制品批发、销售；废旧物质回收。2017年12月21日，该公司法定代表人由陈香兰变更为陈建明，陈香兰现为该公司自然人股东；3.在本院受理尚未审结的（2019）闽0781民初1218号原告肖金昌与被告香兰石料公司、陈建明合伙协议纠纷一案中，肖金昌自认案涉《晒口矿废旧闲置物资出售合同》中的有关业务系其与香兰石料公司共同履行，但双方对具体的资金投入、利润分配、责任承担等事宜在本案中均未提供相关证据。 本院认为，关于本案民事赔偿责任如何承担的问题。首先应理清刘洪与陈香兰、香兰石料公司、肖金昌之间是否构成劳务法律关系？劳务，是指劳务提供人为劳务接收人提供劳务活动，接收人向提供人支付劳动报酬的合同。陈香兰作为香兰石料公司的股东，其与刘洪等人协商拆除烟囱事宜及事发的后续赔偿问题，均系履行职务的行为，香兰石料公司亦予以认可其系履行职务行为，故应认定系香兰石料公司与刘洪之间产生了雇佣法律关系。与陈香兰个人之间不存在雇佣法律关系。因肖金昌与香兰石料公司对内共同履行案涉废旧物资处置合同，对外应与香兰石料公司就本案损失承担连带赔偿责任。香兰石料公司、肖金昌作为接受劳务的一方，应提供安全的工作环境及安全保障措施，包括安全的工作条件、施工设备、有效监督作业等，而香兰石料公司、肖金昌未对施工现场进行必要的检查、监督，未及时发现安全隐患，故其对刘洪在施工过程中发生人身损害的结果应承担相应的责任。而刘洪在从事劳务过程中致自身损害，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，刘洪系具有完全民事行为能力的人，应知晓烟囱拆除的危险性，但其在劳务过程中忽视安全，缺乏自我保护意识，未尽到合理限度的注意义务，自身存在一定的过错。因此本院酌定刘洪自身承担20%的责任，香兰石料公司、肖金昌互负连带责任承担80%，即应赔偿476201.27元（576501.59元×0.8+精神抚慰金15000元）。关于香兰石料公司、肖金昌内部责任承担的问题，因双方在本案中未提供其合伙经营具体事项的证据，本院酌定其内部责任比例为各承担50%，即肖金昌承担238100.635元（476201.27元×0.5），香兰石料公司承担238100.635元（476201.27元×0.5），扣除香兰石料公司已经支付的202711.76元，香兰石料公司还应赔偿35388.88元。对刘洪主张数额超出部分，本院不予支持。对刘洪主张陈香兰承担赔偿责任的问题，因无事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十四条、第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告邵武市香兰石料加工有限公司还应于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘洪各项损失共计35388.88元，被告肖金昌应于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘洪各项损失共计238100.63元； 二、被告邵武市香兰石料加工有限公司、肖金昌对本判决第一项中确认的赔偿款互负连带赔偿责任； 三、驳回原告刘洪的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6622元，由刘洪负担2847元，由邵武市香兰石料加工有限公司、肖金昌共同负担3775元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。 审 判 长  官正林 人民陪审员  王秀忠 人民陪审员  林 斌 二〇一九年十一月一日 书 记 员  谢 思