安徽省青阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1723民初2122号原告：王米贵，男，1957年1月22日出生，汉族，农民，住安徽省池州市青阳县。委托诉讼代理人：刘婷婷，安徽天贵律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘鸿冰，安徽天贵律师事务所律师。被告：周金涛，男，1953年8月1日出生，汉族，农民，住安徽省池州市青阳县。被告：方卫然，男，1948年11月10日出生，汉族，农民，住安徽省池州市青阳县。被告：池州市鑫森林业专业合作社，住所地安徽省池州市贵池区梅街镇和平村，统一社会信用代码93341702MA2N8QE720(1-1)。法定代表人：章移才，该合作社社长。委托诉讼代理人：刘政，该合作社法务顾问。被告：章移才，男，1967年4月5日出生，汉族，住安徽省池州市贵池区。原告王米贵与被告周金涛、方卫然、池州市鑫森林业专业合作社（以下简称鑫森合作社）、章移才提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月12日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年9月24日公开开庭进行了审理。原告王米贵及其委托诉讼代理人刘婷婷、刘鸿冰，被告周金涛，被告方卫然，被告鑫森合作社的法定代表人章移才及其委托诉讼代理人刘政，被告章移才到庭参加诉讼。经审理发现有不宜适用简易程序的情形，于2019年10月16日裁定转为普通程序，并于2019年10月31日再次公开开庭进行了审理。原告王米贵及其委托诉讼代理人刘婷婷、刘鸿冰，被告周金涛，被告方卫然，被告鑫森合作社的委托诉讼代理人刘政到庭参加诉讼。被告章移才经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王米贵向本院提出诉讼请求：1.要求周金涛、方卫然、鑫森合作社、章移才共同赔偿王米贵各项损失计73946.98元；2.本案诉讼费由周金涛、方卫然、鑫森合作社共同承担。事实与理由：2018年10月5日，章移才、周金涛、方卫然喊王米贵去鑫森合作社承包的山场抄山，将该山场树木及杂柴抄光，工资按照每天150元结算。2018年10月28日上午9点半左右，王米贵在该山半山腰抄山时，被滚下来的树木砸中受伤。王米贵受伤后，被送到池州市人民医院治疗，于2018年11月22日出院。2019年2月28日，经安徽泓瑞司法鉴定所鉴定，王米贵的伤情经鉴定为十级伤残，建议误工期180日、护理期60日、营养期60日。现各方就赔偿事宜未达成一致意见。为此，为了维护王米贵的合法权益，特具状法院，请依法判如所请。周金涛辩称，事情经过是这样的，开始我们与章移才说好，我们只负责砍山、挖山将较粗的树木搞下山、上车，另章移才还说，砍倒的树木放火烧光以后再挖。后来因为天气影响山没有烧成，章移才说用挖机抓，后又因山太陡，挖机不便作业，才想了这个点子用人工从山顶往下抄山，说抄成大堆子再用火烧。开始我们并不愿意干，因为抄山不是我们承包之内的事情。后章移才说你们不抄山，那你们以上干的活就不给工资，你们就回家。在章移才所迫之下，我们只好商议，后同意给章移才抄山。在抄山期间，章移才让他老三章移贵负责一切事务,由章移贵指挥我们抄山。抄了几天，上半面搞的结束了，到下半截的时候，在抄山的过程中，不知道怎么回事，有一个大概一米长的小松树，从上面自动的翻滚着下来了，其他人都在往山上走，只有王米贵低着头还在抄山，树棍子就砸到王米贵的头上。王米贵被砸到以后，我距离王米贵只有两米左右，赶紧跑过去将王米贵的头抱起来，喊王米贵但他没有答应，嘴里已经冒着血，然后我找其他人过来把王米贵搬下山去，然后有人打电话给章移才让他找车来，我们也派了2个工人随车一起送王米贵到医院去了。我也是给章移才打工的，王米贵受伤我不应该承担责任。方卫然辩称，事情发生时我也在场，周金涛所述的就是我要说的。本来抄山就不是我们的事情，我们也是章移才喊去做事的，我不应该承担责任。鑫森合作社辩称，事情发生的时间是真实的，但事发的山场并不是鑫森合作社的山场，另对王米贵主张的赔偿计算方式有异议，我们认为伤残等级需要重新鉴定。请求驳回王米贵对鑫森合作社的诉讼请求。章移才辩称，王米贵我不认识，当时抄山、砍山、挖山这个事情是有的，我当时和周金涛、方卫然签订有砍山、挖山、清理树木这个合同，抄山当时不在合同范围之内，但这个是周金涛、方卫然要求说工人们在歇着，可不可以让他们给我抄山，然后我就问抄山工资怎么结算，当时周金涛、方卫然说要200元每天，我说不行，当地的工人只有100元每天，然后我就说你们不愿意抄山的话就回去，我把山抄好以后你们再过来挖山，后来我们才约定每个工150元每天，安全由他们自己负责，我们也签订了合同。其实在这个工程中，周金涛、方卫然他们也只抄了大概三分之一，剩余的都是我另外派人抄的。我和其他工人包含王米贵都没直接对接过，我只是和周金涛、方卫然对接。王米贵不是我喊去的，王米贵没有证据证明是我雇请他给我做工的，所以我认为与我个人无关。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对王米贵提供的证据，证据三证人证言，结合王米贵申请出庭作证的证人姚某、王某及周金涛申请出庭作证的证人汤大应、朱某出庭证言，经审查对各证人述称一致的事实认定如下：王米贵、周金涛、方卫然、出庭作证的证人及其他人员，为章移才抄山，周金涛、方卫然与王米贵等人一样做工，抄山实行点工工资，每天工资为150元，章移才委托其老三章移贵负责指挥抄山、记工等一切事务。事发当日，章移贵并没有上山，王米贵等人一同上山抄山，在抄山过程中，王米贵被上方翻滚下来的一段树枝砸中头部受伤，后被抬下山并被送往医院治疗。王米贵等人砍山、挖山、抄山工资由章移才统一支付给周金涛、方卫然，所有工资由大家统一在一起算账，在扣除请炊事员做饭的伙食费及周金涛、方卫然每人每月500元操心费（操心费是周金涛、方卫然作为牵头人联系业务打打电话、跑跑腿的费用）后，由所有做工人员根据做工天数予以平分。证据四，鑫森合作社、章移才虽提出有的用药与王米贵的伤情无关，是治疗王米贵原有老病的，但鑫森合作证、章移才就其异议并未提供相反证据予以反驳，则对证据四的证明目的予以认定；证据六，鑫森合作社、章移才虽以其系王米贵单方鉴定提出异议，但并未提供相反证据予以反驳，则对证据六的证明目的予以认定。对周金涛、章移才提供的协议书，因对方当事人均无异议，予以认定；对于王米贵代理人认为该份证据正好证明王米贵先受雇于周金涛、方卫然，然后章移才又重新布置了任务，所以才将章移才、周金涛、方卫然作为共同被告起诉，三人作为雇主应当承担责任。对此，经审查认为，因王米贵及其与周金涛申请出庭作证的证人均证实，王米贵等人到章移才处做工，是由周金涛、方卫然牵头大家共同为章移才砍山、挖山，且本案事发系王米贵、周金涛、方卫然等人在为章移才点工抄山过程中发生的，且在抄山过程中，王米贵等人的抄山活动是受章移才委托的他老三章移贵的安排、管理，另王米贵及相关证人均认可周金涛、方卫然只是他们在外做事需要有人牵牵头、联系，两人每月500元是操心费，也就是打电话联系事情的电话费、跑腿费，周金涛、方卫然也是与他们一样做事，一样分摊伙食费，余下工资大家按做事天数予以平分，周金涛、方卫然并未从中谋利，同时王米贵也并未提供证据证实，王米贵做工是服从周金涛、方卫然两人安排、管理，则王米贵、周金涛、方卫然、出庭证人及其他做工的人，都是随进随出，一样做事，相互之间未有权利、义务，因而周金涛、方卫然并不是王米贵的雇主，双方之间不形成雇佣关系。则对周金涛、方卫然认为根据协议书，其不应承担责任的证明目的，予以认定；对于章移才认为王米贵并不是其喊来做工的，周金涛、方卫然也不其喊来的，而是别人介绍的，王米贵受伤与其个人无关，对此，本院认为，因章移才认可抄山本不在其与周金涛、方卫然协议当中，后因周金涛、方卫然他们砍山后，因山没有抄没有山挖没有事做的情况下，后双方商量由周金涛、方卫然等人为其点工抄山，每个工150元，并由其老三章移贵在现场负责记工等相关事务，则章移才虽然对王米贵等具体哪些人员在为其抄山不知情，但其老三章移贵每天在现场负责记录抄山人数，后其按点工人数，每个工按150元每天支付工资，则王米贵等人均是以周金涛、方卫然为联络点与章移才形成了权利义务，即王米贵等人提供劳务为章移才抄山，章移才按照做工人做工天数，每人每天计付150元工资，王米贵等作为提供劳务一方，章移才作为接受劳务一方，王米贵等与章移才之间形成了劳务关系。本院认为：章移才因抄山需要，经周金涛、方卫然牵头与章移才协商，由周金涛、方卫然等一行人为章移才点工抄山，点工工资由章移才按每人每天150元支付，且在抄山过程中，周金涛、方卫然也是与王米贵等人一样做事，一样分摊伙食费，余下工资大家按做事天数予以平分，至于周金涛、方卫然每月每人拿500元费用的问题，因王米贵本人也认可，在外做事需要有人牵头、联系，这500元是周金涛、方卫然牵头打电话、跑腿的操心费，则周金涛、方卫然在为章移才点工抄山过程中并未从中谋利，另在抄山过程中，章移才委托其老三章移贵在现场负责抄山事务的管理，周金涛、方卫然对王米贵等抄山人员并不存在管理指挥职责，则周金涛、方卫然与王米贵一样是为章移才提供劳务，相互之间未有权利、义务。现王米贵在为章移才提供劳务过错中受到损害，作为接受劳务一方的章移才应当承担责任，则对王米贵要求章移才承担责任的主张，予以支持；对章移才认为王米贵不是其喊来的，其不应承担责任的辩解，不予采纳；王米贵要求周金涛、方卫然承担责任的主张，无事实和法律依据，不予支持。对于王米贵要求鑫林合作证承担责任的主张，因王米贵等人均承认是为章移才抄山，且章移才提供的证据能够证明王米贵等人为其抄山的山场系其个人从出让方承包而来，则王米贵要求鑫林合作社承担责任的主张，无证据证实，不予支持。但王米贵在抄山过程中，对周围危险丧失警惕，疏于防范，忽视安全，以致山上树枝翻滚下来时，未能避让，打中头部，是其受伤的原因，其本人具有过错，应承担相应责任；章移才明知山势陡峭，在挖机都无法操作的情况下，让人工抄山必然存在较大的安全隐患，却未采取防患措施，加强安全指导，具有过错，应承担相应的民事责任。综合考虑本案实际，本院确定王米贵自身承担30%的责任，章移才承担70%的责任。王米贵受伤住院的医疗费系章移才支付，因王米贵未予主张，本案不作认定；对王米贵主张的医疗费，据票据认定为1428.56元；住院伙食补助费、营养费，符合相关法律规定，予以支持；护理费，住院期间25天认定为120元/天，出院后35天，酌情认定为80元/天；误工天数，因王米贵受伤日期为2018年10月28日，鉴定日期为2019年2月28日，则依照相关法律规定的受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天的规定，其误工期计算至定残前一天认定为123天，王米贵主张误工费150元/天，虽然王米贵在抄山时的点工工资为150元/天，但其并未提供证据证明其固定收入为150元/天，同时其也未提供其最近三年的平均收入状况，则从其年龄及参与务工实际情况，本院参照安徽省上一年度农、林、牧、渔业就业人员年平均工资41274元/年，酌定其误工费为113元/天；残疾赔偿金、精神抚慰金符合法律规定，予以认定；鉴定费予以认定；交通费，根据其伤情及就诊等情况，酌情认定1000元。王米贵的损失依法确认为：医药费1428.56元、住院伙食补助费30元/天×25天=750元、营养费30元/天×60天=1800元、护理费25天×120元/天+35天×80元/天=5800元、误工费123天×113元/天=13899元、交通费酌定为1000元、鉴定费1930元、残疾赔偿金13996元/年×18年×10%=25192.80元、精神抚慰金5000元，合计56800.36元。章移才应当承担其中的39760.25元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、章移才于本判决生效后十日内赔偿王米贵各项损失计39760.25元；二、驳回王米贵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费540元，减半收取计270元，由王米贵负担120元，由章移才负担150元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省池州市中级人民法院。审 判 长  蒋桂荣人民陪审员  江庆玲人民陪审员  向义和二〇一九年十一月七日书 记 员  曹生艳附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十五条承担侵权责任的方式主要有：…（六）赔偿损失；第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付延迟履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付延迟履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。