湖南省湘潭市雨湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0302民初15号 原告：彭坚越，男，1965年9月1日出生，汉族，户籍所在地湘潭市雨湖区沿江东路53号附3号。身份证号430302196509010014。 委托诉讼代理人：杨维，湘潭市岳塘区五里堆法律服务所法律工作者。 被告：湘潭阳科骨科医院，住所地湘潭市雨湖区姜畲镇泉塘子村高桥组320国道旁。 法定代表人：周科宇，院长。 委托诉讼代理人：彭文书，男，1986年7月7日出生，汉族，住湖南省新化县吉庆镇晨光村第三村民小组109号。该医院医生。 委托诉讼代理人：张俊伟，湖南湘剑律师事务所律师。 原告彭坚越与被告湘潭阳科骨科医院（以下简称阳科骨科医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年1月2日立案后，本院依法适用普通程序于2019年11月11日公开开庭审理了本案。原告彭坚越及其委托诉讼代理人杨维、被告阳科骨科医院的委托诉讼代理人张俊伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告彭坚越向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告各项损失共计425,834.16元；2.被告承担本案全部诉讼费用。本案审理过程中，原告依据医疗过错鉴定将第一项诉讼请求的金额变更为323,918.57元。事实和理由：2014年5月7日，原告彭坚越因交通事故受伤，当天即到被告医院住院治疗，并于2014年5月10日做了“骨折切开复位内固定术”，在原告右肱骨处植入钢板、螺钉固定。原告于2014年6月18日出院。原告支付了36,278.30元医疗费。出院后，原告因右臂伤，无法活动，一直在家休养。2016年5月，原告发现自己的右臂较为疼痛，于2016年6月21日到被告处进行X线片检查，诊断为：“右侧肱骨骨不连，右肱骨下段粉碎性骨折内固定术松动及断裂”，被告发现原告伤情是自己的手术不成功造成的后，即安排原告在自己医院住院治疗，并表示住院期间的所有医疗费用均由其负责承担，原告当即表示同意，遂于当日在被告处住院治疗。2016年6月23日，被告为原告实施“右肱骨下段粉碎性骨折内固定取出术+骨不连开放复位内固定术+自体骼骨植骨术+尺神经松解术”，将第一次手术植入的钢板、螺钉取出，新置入“Y”形钢板固定，此后，原告一直在被告医院住院恢复，至2017年1月20日在被告处复查术后X线显示：“内固定松动、断裂”。被告意识到是自己的医疗有问题，主动向原告提出由他们安排到湘雅二医院去进行手术治疗，医疗费用由他们承担。2017年2月21日，原告由被告安排到湘雅二医院住院治疗。2017年2月28日，湘雅二医院对原告实施了“右肱骨骨不连钢板螺钉内固定取出术+血管神经探查术+骨不连外固定支架加压术”。术后，原告右臂恢复情况尚可，但上下左右活动受限。2017年11月14日，经湘潭市惠景司法鉴定所鉴定，原告构成一个八级和一个九级伤残。原告认为，原告因右手臂受伤先后二次在被告处住院治疗，由于被告的诊疗行为及医疗器械存在问题，导致原告所受伤部位不但没有痊愈，反而形成残疾，造成原告巨大的精神、财产损失，故原告诉至本院。 被告阳科骨科医院辩称，1.原告主张损失不合理，原告因交通事故致伤，本身伤情较重，本身构成伤残，因此惠景司法鉴定所鉴定不能作为认定原告损失的依据。2.原告是交通事故致伤，应提供交通事故认定书、赔偿协议等客观资料，对于其他侵权主体赔偿的误工、护理、伙食、营养、伤残、后续治疗费等不能重复计算。3.被告在原告的治疗过程中垫付了10多万元治疗费和生活费，应一并处理。4.认定医疗过错同等责任对被告来讲过高，不合理，应缩减赔偿比例，应该考虑原告自身的伤情的严重性。另外赔偿标准只能适用事故发生地的赔偿标准，原告的伤残赔偿金计算标准错误，相关损失的部分证据不足。5.被告不应该承担本案的诉讼费，被告垫付的8067.4元省人民医院司法鉴定费请求法院一并处理。 原告彭坚越为支持自己的主张，向本院提交如下证据：1.原、被告身份信息资料；2.2014年5月7日至2014年6月8日彭坚越在被告处住院的记录、住院病案首页、手术记录、出院小结；3.陪护证明；4.住院收费汇总明细单；5.2016年6月21日至2017年2月21日原告在被告处的再入院记录；6.陪护证明；7.2017年2月21日至2017年3月6日，原告在湘雅二医院的治疗记录；8.湘潭市中医医院DR放射医学影像结果三张、门诊收费票据；9.罗莉的身份证、常住人口登记卡及证明；10.彭坚越的结婚证、个体户营业执照、彭丹的身份证、常住人口登记证、营业执照、广州平方物流公司的营业执照及出具的证明、居住证、租赁合同、村委会的证明；11.湘潭市惠景司法鉴定所鉴定；12.鉴定费的票据；13.受理案件通知书、民事裁定书；14.湖南省人民医院的司法鉴定意见书。被告对上述证据质证认为，对证据1.8.13无异议。对证据2真实性无异议，本身就因交通事故的伤情比较重。对证据3真实性无异议，但应提交具体的护理费的支出。对证据4这是第一次住院的明细，没有正规的发票，这票在交通事故中已经由保险公司报了。对证据5.6无异议，实际产生了多少护理费应提交证明。对证据7无异议，这个费用是被告垫付的。对证据9的真实性无异议。对证据10考虑到与原告是夫妻关系，在广东居住的话要提供相应的居住证、交纳社保的证明，原告提交的证据中没有提供相应的证据，结合交通事故发生的时间、地点，原告并没有在广东，而是在湘潭，只能按湘潭的标准；彭丹与本案无关联性；广州平方公司的证明，法定代表人没有签名，不符合证据的形式要件；居住证有效期至2011年，与本案无关；对租赁合同已到期，且租赁人是罗莉，不是原告；村委会的证明，同样没有负责人的签名。对证据11是单方委托，不能作为证据认定。对证据12真实性无异议，对关联性有异议。对证据14真实性无异议，但这个鉴定书缺少了申请人提出的原告在交通事故中受伤加重部分的情况，不能体现本次医疗过错加重的损失部分。 被告阳科骨科医院为支持自己的主张向本院提交如下证据：鉴定费票据11,067.4元。原告对被告所提交的证据质证认为，对省人民医院的鉴定费用无异议，对湘潭市惠景司法鉴定所鉴定我们不认可，不承担相关鉴定费用。 本院对原、被告所提交的证据认定如下：对原告所提交的证据1-8、9、10、12、13、14予以确认，对证据11不予确认。对被告所提交鉴定费票据予以确认。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年5月7日，原告因交通事故受伤到被告处住院治疗。入院记录载明1.右肱骨下段粉碎性骨折；2.右肱骨内髁骨折；3.糖尿病。原告住院期间，被告为其做了骨折切开复位固定术。2014年6月8日，原告出院，出院诊断与入院诊断一致。原告共计用去医疗费用36,278.30元。2016年6月21日，原告再次在被告处住院治疗。原告主诉为右肱骨下段骨折内固定术后2年伴假关节活动约1月。入院诊断为1.右侧肱骨骨不连；2.右肱骨下段粉碎性骨折内固定术后并内固定松动及断裂；3.Ⅱ型糖尿病；4.高血压Ⅰ级，中危组；5.脑梗塞。2016年6月23日，原告在被告处进行“右肱骨下段粉碎性骨折内固定取出术+骨不连开放复位内固定术+自体骼骨植骨术+尺神经松解术”。2017年2月21日，原告出院。同日，原告入中南大学湘雅二医院治疗。入院诊断为1.右肱骨骨折术后骨不连；2.Ⅱ型糖尿病；3.高血压Ⅲ级，极高危组；4.脑梗死史。之后，原告在该院进行手术（右肱骨骨不连钢板螺钉内固定取出术+血管神经探查术+骨不连外固定支架加压术）。2017年2月21日，原告出院。原告在中南大学湘雅二医院治疗出院后，又在被告处住院治疗17天。因原、被告不能就赔偿事宜达成一致，故原告诉至本院。 在本案审理过程中，被告申请对医疗行为与损害后果之间的因果关系、过错参与度是多少，合理治疗费用、合理护理期等进行鉴定。本院依法予以委托鉴定。2019年7月10日，湖南省人民医院司法鉴定中心作出省人医司鉴中心（2018）临鉴字第1250号司法鉴定意见书认定：“被鉴定人彭坚越在湘潭市红十字阳科医院诊疗过程中，医方第一次手术未植骨，术中处理不当；两次手术内固定器选择不合适，未达到骨折处稳定牢固的目的等方面存在医疗过错。目前患者不良后果与医方医疗过错存在一定的相关性，其医疗行为系损害后果同等因素（或作用）。之后，经原、被告共同委托湖南惠景司法鉴定中心于2019年10月21日作出潭惠景司鉴所（2019）临鉴字第447号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人彭坚越右肱骨下段粉碎骨折骨不连，右肱骨内髁骨折，遗留右肘关节僵硬畸形，关节活动丧失75%，右肩关节功能丧失50%分别构成一个捌级伤残，一个玖级伤残。误工时间以实际住院天数计数，外固定支架拆除费用凭票据核报。”因原告系因交通事故受伤，故湖南惠景司法鉴定中心于同日作出潭惠景司鉴所（2019）临鉴字第446号文证审查意见，意见内容为：“被审查人彭坚越右肱骨下段骨折，肱骨内髁骨折，经审阅病历资料、手术记录、X片认为，该损伤可构成十级伤残；误工期六个月（含住院），出院后适时门诊康复治疗费用3000元；择期拔除内固定钢板，费用8000元，或凭票据核报，休息一个月，一人护理十天。” 另查明，1.原告系因交通事故受伤后到被告处治疗，在交通事故认定书中，原告为无责，原告在交通事故中经调解共计从保险公司获赔102,500元【包括医疗费32,296元（医疗费36,278.30-医保政策剔除3982.3）+误工费12726元+护理费5160元+住院伙食补助费1260元+后续医疗费5000元+残疾赔偿金42,638元+交通费420元+精神损失赔偿费3000元）】。2.原告与罗莉系夫妻关系，2010年起原告与其妻子罗莉在广州从事货运生意。 综合认定的证据及查明的事实，本院确认原告的损失如下： 1.医疗费，原告主张为36,432.30元(支付被告36,278.30+支付湘潭中医院154元)，该部分医疗费中的36,278.30元原告已在交通事故中通过调解获得赔偿，故此，本院认定费用为154元。 2.伤残赔偿金，原告主张按广东2019年赔偿标准42,066元×20年×36%=302,875.2元。本院依法调整为按广东2018年赔偿标准42,066元×20年×32%=269,222.4元。 3.住院期间伙食补助费，原告主张（42天+245天+13天+17天）×100元/天（广东标准）=31,700元,因原告系在湘潭住院，故本院调整为（42天+245天+13天+17天）×50元/天-第一次住院在交通事故中已支付的1260元=14,590元。 4.护理费，原告主张为42天+245天+13天+17天+鉴定确认10天=327天，按2019年广东标准计算（75,437元/年÷365天）×327天×1人=67,583.28元。因原告系在湘潭住院,以实际住院天数为准，故本院予以调整为317天×150元/天-交通事故中已支付的护理费5160元=42,390元。 5.交通费，原告主张为5000元，本院酌情认定为（42天+245天+13天+17天）×4元/天-已支付的42天交通事故中已支付费用420元=848元。 6.营养费，原告主张为20,000元，本院酌情认定为8000元。 7.误工费，原告主张为42天+245天+13天+17天+鉴定确认后期休息一个月30天=347天，按广东标准（90,795元/年÷365天）×347天=82,087.5元。本院予以调整为按广东标准72,964元/年（广东道路运输业）÷365天×317天（鉴定认定为住院实际天数）-已获赔偿的交通事故中产生误工费12,726元=50,642.73元。 8.后续医疗费，原告主张为10,000元，依据为鉴定意见。因原告单方提交的鉴定意见本院并未采纳，且原告内固定已取，又未提交外固定支架拆除费用的凭据，故此，本院对该项费用不予认定。 9.精神抚慰金，原告主张为50,000元，本院酌情认定为15,000元。 10.鉴定费，原告主张1500元，实际产生为12,567.4元（其中原告支付1500元，被告支付11,067.4元），本院予以确认。 以上损失共计413,414.53元。 本院认为，公民享有生命、健康权。原告到被告处就诊后身体受损，根据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定并结合司法鉴定意见中确定的过错参与度和彭坚越自身的病情等情况，本院酌情认定被告应对原告所受损失承担50%的民事赔偿责任，即413,414.53×50%≈206,707.26元，减去原告已支付的鉴定费用11,067.4元，被告应赔偿原告195,639.86。对原告超出此金额的其他诉讼请求，本院不予支持。关于本案的赔偿标准问题。虽然原告在交通事故中所获赔偿依据的是湘潭地区赔偿标准，但交通事故系调解结案，当事人可在调解中处分自己的民事权利；在本案中原告已提交证据证明自己在广东居住，故此，本院对被告提出的该点答辩意见不予采纳。关于赔偿费用的计算方式问题。本案中，原告在交通事故中受伤，到被告处住院，在住院时间上有一部分与本案重合并实际发生已获赔偿（包括医疗费、住院期间伙食补助费、护理费、交通费、误工费），对于该部分费用应在本案中予以剔除；对于伤残赔偿金与精神抚慰金，因系对人身身体损害的直接赔偿，故不予剔除。 综上所述，依照《中国人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害责任赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告湘潭阳科骨科医院在本判决生效之日起十日内赔偿原告彭坚越的各项损失共计人民币195,639.86元； 二、驳回原告彭坚越的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费2630元，由原告彭坚越负担1315元，被告湘潭阳科骨科医院负担1315元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。 审 判 长 左 斌 审 判 员 田 园 人民陪审员 赵 毅 二〇一九年十一月二十五日 代理书记员 谢艳廷 附：法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第三条：民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十五条：承担侵权责任的方式主要有： （一）停止侵害； （二）排除妨碍； （三）消除危险； （四）返还财产； （五）恢复原状； （六）赔偿损失； （七）赔礼道歉； （八）消除影响，恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条第一款：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第二款：受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条：本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害责任赔偿责任若干问题的解释》 第八条：因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 第十一条：受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款：当事人对自己的主张，有责任提供证据。