安徽省定远县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1125民初6110号原告：宋道宏，男，1978年9月4日生，汉族，住安徽省滁州市南谯区。委托诉讼代理人：缪阳，安徽远泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄如杰，安徽远泰律师事务所律师。被告：锦旭建设有限公司（原芜湖中亿元市政建设工程有限责任公司），住所地芜湖市芜湖县湾址镇芜湖中路延伸段原质监局大楼5楼506室，统一社会信用代码91340200050192450F。法定代表人：张灿旭，系该公司董事长。委托诉讼代理人：董磊，安徽耕天律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴淑君，安徽耕天律师事务所律师。被告：徐彬，男，1973年6月20日出生，汉族，住安徽省滁州市琅琊区。委托诉讼代理人：王成胜，安徽苏滁律师事务所律师。原告宋道宏与被告锦旭建设有限公司（以下简称锦旭公司）、徐彬建设工程合同纠纷一案，本院于2019年10月14日立案受理。依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告宋道宏的委托诉讼代理人黄如杰、被告锦旭公司的委托诉讼代理人董磊、被告徐彬的委托诉讼代理人王成胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宋道宏向本院提出诉讼请求：1、判决被告立即支付工程款43290元并承担利息自2018年2月7日起按月息2计算利息，计算至全部本金付清之日止；2、由被告承担本案诉讼费。事实和理由：定远汽运公司与芜湖中亿元公司签订建设工程施工合同，由中亿元公司承揽定远客运中心广场道路、维修车间、检修台等建设工程,被告徐彬是该项目的实际施工人。在中亿元公司的施工过程中，原告按照被告方在该工程的现场负责人的口头约定，由原告承包该工程的不锈钢护栏工程。2019年2月1日，经被告方工地代表王凯与原告结算，合计欠原告工程款为43290元，王凯向原告出具了结算条据。2018年7月17日，由滁州市汽运总公司及定远分公司、中亿元公司、包括原告在内的多名材料供货商及施工人的各方召开“定远新客站二期工程协调会”，形成一份会议纪要，该纪录中，中亿元公司承诺尽可能保障各方利益，同时请各施工方完善各自项目实际施工人产生相关费用；滁州汽运公司承诺扣留部分资金用于支付前期的工人工资和相关费用。综上，被告中亿元公司、徐彬拖欠原告的工程款，请求依法判决支持原告的诉讼请求。被告锦旭公司辩称，1、制作安装栏杆不是我公司和原告达成的书面或者口头协议，我公司没有要求原告从事制作安装栏杆；2、原告提供的证据不能显示原告是权利人，3、我公司不是案涉定制栏杆的合同相对人，依法不承担给付责任。综上请求依法驳回原告对我公司的诉请。被告徐彬辩称，1、无证据显示原告系实际护栏的安装或施工人，2、王凯系徐彬安排在工地负责验收材料，徐彬未授权其进行工程结算，双方并无原告与徐彬安装或定制合议；3、徐彬本人在2018年3月已退出工程施工，将工程移交被告1，被告1也是案涉护栏的实际受益人，其价款结算并向被告1主张，与徐彬本人无关。本院经审理认定事实如下：2019年1月16日,本院立案受理了原告袁道松与被告芜湖中亿元市政建设工程有限责任公司（以下简称“中亿元公司”）、安徽交运集团滁州汽运有限公司（以下简称“滁州汽运公司”）、安徽交运集团滁州汽运有限公司定远分公司（滁州汽运定远分公司）、徐彬建设工程合同纠纷一案，并于2019年3月21日作出（2019）皖1125民初523号民事判决书，该判决书其中载明：“本院经审理认定事实如下：被告滁州汽运公司（发包方）与被告中亿元公司签订《建设工程施工合同》，合同约定由中亿元公司承建定远客运中心广场道路、维修车间、检修台等附属工程。合同约定工程内容为工程量清单及图纸范围内全部内容，签约合同价为11522186.3元。被告徐彬挂靠中亿元公司承建定远客运中心二期工程广场铺装、维修车间等工程。后徐彬将其中平整土地和土方外运工作交由原告等施工，袁道松应得工程款为36450元。2018年1月23日，由王凯、王其文作为施工现场负责人代表徐彬与原告进行结算。后被告方已支付20000元，尚欠16450元至今未付。另查明，被告徐彬于2018年6月左右离场，后续工程由中亿元公司接手施工，被告中亿元公司已支付徐彬前期工程款450万元（该款包含税金和管理费）。该工程滁州汽运公司已按合同进度款足额支付。再查明，2018年5月28日，中亿元公司向滁州汽运公司发出《委托书》，载明：因现场管理人员徐彬管理问题，导致现场施工到目前为止（2018.5.28），拖欠人工费、机械费、材料费等共计244万元，我公司为了保证该资金的真实性，在前期施工的所有项目，在监理、业主验收合格的前提下，承诺在该工程施工结束，验收合格，审计结束，竣工验收后，工程款全部到位后（含履约金在内），委托贵公司代扣所欠以上费用244万元（徐彬列出所欠人员详细清单，并说明欠费理由，经徐彬和我公司确认后），委托贵公司代付代扣。2018年7月17日，滁州汽运公司、中亿元公司及涉案实际具体施工人等就工程款支付形成《会议记录》，该记录第二条载明：中亿元杨工介绍接收新站二期工程后相关情况，承诺中亿元公司尽可能保障各方利益，同时请各施工方完善各自项目实际施工中产生相关费用，一定能核算清楚，可以用法律手段主张权利。第三条载明：三方达成协议，待新客运站二期工程结束后，甲方扣留部分资金用于支付前期徐彬的工人工资和相关费用。该会议记录由建设方、承包方及施工方代表签字。但该记录对扣留资金的数额未作约定，且客运站工程至今未经结算，原告于2019年1月16日诉讼来院。本院认为，被告徐彬在挂靠中亿元公司施工定远客运中心二期工程广场铺装、维修车间等工程后将其中平整土地和土方外运交给袁道松等施工，袁道松实际应得工程款为16450元（详见2018年1月23日结算条据，扣除已支付20000元），被告徐彬作为合同相对方还应向袁道松支付16450元。被告中亿元公司在明知徐彬挂靠施工违反法律强制性规定的情况下，将工程交由徐彬挂靠施工，应对徐彬所欠袁道松的工程款承担连带清偿责任。被告滁州汽运公司已按合同约定支付进度款，原告要求其承担责任无法律依据，本院不予支持。另，滁州汽运定远分公司并非涉案工程的一方主体，原告袁道松要求其承担责任于法无据，本院不予支持。关于利息，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定：利息从应付工程价款之日计付，结合本案，被告欠付工程款事实清楚，原告主张自起诉之日起按中国人民银行同期同类贷款利息计算利息的诉请不违反法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、被告徐彬于本判决生效后三日内向原告袁道松支付工程款16450元及利息（利息以16450元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率，自2019年1月16日起计算至工程款付清时止）；二、被告芜湖中亿元市政建设工程有限责任公司对上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告袁道松的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期限间的债务利息。案件受理费211元，减半收取105元，由被告徐彬、芜湖中亿元市政建设工程有限责任公司负担。”后芜湖中亿元市政建设工程有限责任公司不服上述判决，提起上诉，安徽省滁州市中级人民法院于2019年6月27日作出驳回上诉，维持原判的终审判决。本案中，宋道宏对涉案工程的不锈钢护栏进行施工。2019年2月1日，由王凯作为施工现场负责人代表徐彬与宋道宏进行结算，并出具了条据交由宋道宏持有。该条据载明，宋道宏的谁给我的东挡墙护栏333米×11元=36630元、残疾人坡道护栏74米×90元=6660元，具体但减请徐总审核。工程量核算人：王凯。即计欠上述费用43290元至今未支付，宋道宏诉至本院。另查明：中亿元市公司已于变更为锦旭公司。本院认为，定远县人民法院（2019）皖1125民初523号民事判决书已经发生法律效力，对判决书认定的事实应予确认。该判决书已认定芜湖中亿元市政建设工程有限责任公司中标案涉工程后未实际施工，而是由徐彬挂靠其公司实际组织施工，并认定王凯、王其文系徐彬的案涉工程施工现场负责人，故由王凯出具的结算单据能够作为本案认定案件事实的依据。对此，徐彬应承担支付本案工程款的责任，锦旭建设有限公司应承担连带的清偿责任。原告请求按2分计算利息，依据不足，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、第一百三十四条第一款第四项之规定判决如下：一、被告徐彬于本判决生效后三日内向原告宋道宏支付工程款43290元；二、被告锦旭建设有限公司对上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告宋道宏其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期限间的债务利息。案件受理费882元，减半收取441元，由被告徐彬、锦旭建设有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审判员  赵建新二〇一九年十一月十一日书记员  张 露附相关法条：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。第一百三十四条承担民事责任的方式主要有：…….(四)返还财产；