广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初22317号原告：杨树富，男，汉族，住广东省遂溪县。委托诉讼代理人：许发，广东泰旭律师事务所律师。被告：佛山市南海区一点点甜品店，住所地广东省佛山市南海区。经营者：刘小平，男，汉族，住湖北省监利县。原告杨树富与被告佛山市南海区一点点甜品店劳动合同纠纷一案，本院于2019年9月9日受理后，依法适用小额诉讼程序于2019年10月28日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人许发及被告的经营者刘小平均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求。原告作为申请人以被告为被申请人于2019年8月22日向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会于2019年8月22日作出佛南劳人仲不字[2019]519号不予受理通知书，认为申请人不能提供劳动关系证明材料，决定不予受理。2.原告的诉讼请求。原告不服上述不予受理通知书，向本院提起诉讼，请求：（1）确认原告与被告劳动关系于2019年7月21日解除；（2）被告向原告支付2019年6月份工资4312.5元、2019年7月1日至7月21日的工资1848.21元；（3）被告向原告支付解除劳动关系的经济补偿金2156.25元（4312.5元/月×0.5个月）；（4）被告向原告支付2019年4月22日至7月21日期间未签订劳动合同的二倍工资差额12207.14元；（5）诉讼费由被告承担。3.签订劳动合同情况。原、被告没有签订书面的劳动合同。4.参加社会保险情况。被告没有为原告参加社会保险。5.工作情况。原告于2019年3月22日入职被告处，原告主张担任厨工工作，被告主张从事学徒工工作。6.工资情况。原告主张其2019年3月至5月的工资分别为1065元、3800元、4825元，已经由被告的经营者刘小平或其妻子通过微信转账方式发放。另2019年6月工资4312.5元、7月工资1848.21元，被告尚未支付。庭审中，被告确认原告2019年3月至5月的工资数额及支付情况，但认为原告2019年6月工资为3000元，7月工资为1100元。双方确认原告在2019年6月及7月的出勤天数分别为满勤及12天。7.解除劳动关系的情况。原告于2019年7月20日向被告邮寄《解除劳动关系通知书》，载明：“因公司存在如下四项违法行为，现通知公司解除劳动关系……（一）未按照劳动合同法的规定与劳动者签订书面劳动合同；（二）未按照劳动合同法的要求为劳动者购买社保；（三）未按照劳动合同法的要求及时足额支付劳动报酬；（四）本人请假看病不批，严重漠视劳动者的生命健康权，损害劳动者健康权益……”被告于2019年7月21日收到上述《解除劳动关系通知书》。原告主张双方于2019年7月21日解除劳动关系。被告则主张原告自2019年7月19日没有回被告处上班，属于自动离职，双方于2019年7月19日解除劳动关系。本案中，双方举证及质证意见如下：一、原告提交了如下证据：1.原告的身份证、被告的企业信用信息公示报告、被告经营者的身份证；2.佛南劳人仲不字[2019]519号不予受理通知书、EMS快递单、邮寄单查询结果；3.原告与被告的老板娘的微信聊天记录、微信零钱明细；4.考勤表、工服照片；5.解除劳动关系通知书、邮件交寄单、邮寄单查询结果。经质证，被告对原告提供的证据1无异议。对证据2的真实性无异议，但被告不知道原告申请仲裁的情况。对证据3的真实性无异议，证明内容有异议，原告的工资为基本工资3000元加奖金，奖金视盈利情况再决定是否支付。对证据4的真实性无异议，原告2019年7月共出勤12天，期间原告有多次旷工的行为。对证据5的真实性无异议，原告从2019年7月19日开始没有再回到被告处上班，原告属于自动离职的行为。二、被告提交了如下证据：考勤表。经质证，原告对被告提供的证据的真实性予以确认，合法性、关联性不予确认，原告于2019年7月13日向被告提出病假申请，也向被告提交了相应的病历，故被告同意原告的请假申请，2019年7月16日原告再向被告申请病假，被告就以原告申请病假过多为由，要求原告回去上班，在原告已经向被告提交相应病历证明其需要就医的情况下，被告不仅不批准原告的病假申请，反而将原告就医的时间记为旷工时间，行为不合法。以下是双方有争议的事项，本院认定如下：一、关于原告2019年6月1日至7月21日期间的工资问题。原、被告均确认被告尚未向原告发放2019年6月1日至7月21日期间的工资，但对具体的工资数额存在争议。由于原、被告均未能提供原告2019年6月及7月工资的计算依据，根据公平合理原则，本院酌定按照原告2019年3月至5月的平均工资计算原告2019年6月及7月的工资。由于原告于2019年3月22日入职，入职当月为非正常工作月，故计算平均工资时该月工资数额应予剔除。经计算，原告2019年3月至5月的平均工资为4312.5元[(3800元+4825元)÷2]。原、被告均确认原告在2019年6月及7月的出勤天数分别为满勤及12天，故被告应向原告支付2019年6月工资4312.5元及2019年7月工资1669.35元（4312.5元/月÷31天×12天）。原告请求的数额超过本院上述核定的部分，本院不予支持。二、关于解除劳动关系的经济补偿金问题。原告主张原、被告解除劳动关系的时间为2019年7月21日，因被告未与原告签订劳动合同及未为原告参加社会保险，也没有足额向原告支付报酬，原告于2019年7月20日被迫以书面方式向被告提出解除劳动关系，被告于2019年7月21日收到原告的《解除劳动关系通知书》。被告主张双方解除劳动关系的时间为2019年7月19日，因原告从2019年7月19日就没有再回到被告处上班，原告属于自动离职。由于被告作为用人单位未能举证证明双方解除劳动关系的具体原因，应承担举证不能的不利后果，故本院对原告的主张予以采信。被告于2019年7月21日收到原告的《解除劳动关系通知书》，故本院确认原、被告于2019年7月21日解除劳动关系。由于被告确实存在没有为原告参加社会保险的情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，被告依法应向原告支付解除劳动关系的经济补偿金。由于被告在原告处工作的时间不满六个月，被告应支付解除劳动关系的经济补偿金2156.25元（4312.50元/月×0.5月）予原告。三、关于未签订劳动合同的二倍工资差额问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同……《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立了无固定期限劳动合同。本案中，原告于2019年3月22日入职被告处工作，被告直到双方于2019年7月21日解除劳动关系也没有与原告签订书面的劳动合同，故被告应按照上述法律规定向原告支付自2019年4月22日起至2019年7月21日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额11946.85元（3800元÷30天×9天﹢4825元﹢4312.50元﹢1669.35元）。原告请求的数额超出本院上述核定的部分，本院不予支持。裁判结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、确认杨树富与佛山市南海区一点点甜品店的劳动关系于2019年7月21日解除；二、佛山市南海区一点点甜品店应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2019年6月工资4312.5元、2019年7月工资1669.35元予杨树富；三、佛山市南海区一点点甜品店应于本判决发生法律效力之日起十日内支付解除劳动关系的经济补偿金2156.25元予杨树富；四、佛山市南海区一点点甜品店应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2019年4月22日至2019年7月21日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额11946.85元予杨树富；五、驳回杨树富的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免交案件受理费。本判决为终审判决。审 判 员 刘俊霞二〇一九年十一月十五日法官助理 冉晓璇书 记 员 何玉嫦