辽宁省彰武县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）辽0922刑初241号 公诉机关辽宁省彰武县人民检察院。 被告人李某，男，因涉嫌犯诈骗罪于2019年3月22日被彰武县公安局取保候审。 辩护人张丽颖，辽宁万策律师事务所律师。 辩护人吴占奇，辽宁万策律师事务所律师。 彰武县人民检察院于2019年10月29日以彰检公刑诉（2019）234号起诉书指控被告人李某犯诈骗罪，向本院提起公诉。本院于当日受理，依法组成合议庭于2019年11月22日公开开庭审理了本案。彰武县人民检察院指派检察员田宇东出庭支持公诉，被告人李某及辩护人张丽颖、吴占奇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 彰武县人民检察院指控，2018年9月至2019年1月，被告人李某虚构自己亲属患有癌症疾病，需要止疼药物的理由，从某某医院住院部药局骗取206支某太尼及6支米达佐伦两种药物，用于自己注射。2019年4月2日经彰武县价格认证中心认定，206支某太尼及6支米达佐伦总计价值12338.36元。 针对指控的事实，公诉机关提供了证人证言、书证、检验报告、被告人供述等证据证实。公诉机关认为，李某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。 被告人李某对公诉机关指控的犯罪事实提出异议，辩解其只借用了约80支某太尼，借用6支米达佐伦属实。 辩护人的辩护意见：公诉机关指控的事实不清，证据不足，被告人李某不构成诈骗罪。理由如下：一、李某只是在47天之内借药，如果按206支计算，李某每天用药量则达到5至7支，已大大超出用药剂量。二、虽然出现四张欠条，但有两张是药局的人说原欠条丢失，李某后补的欠条，所以存在重复计算的情况。三、不能排除有借药给李某的人私自拿药而记载到李某欠条的情况。四、欠条本身存在瑕疵，不能真实反应所实际所借药的数量。五、药局管理混乱，不能唯一确认欠条药品均系李某所借。六、李某是利用自己是麻醉师的特殊身份，利用能够接触麻醉药品的便利骗取舒某太尼，应为贪污而非诈骗。 经审理查明：被告人李某系某某医院麻醉科麻醉师。2018年9月至2019年1月，被告人李某虚构自己亲属患有癌症疾病，以需要止疼药物为由从某某医院住院部药局骗取枸橼酸舒某太尼注射液206支（其中通过赵某1骗取4只；通过赵某2骗取42支；通过崔某骗取43支；通过张某骗取29支；通过尹某骗取46支；通过刘某骗取42支）及米达唑仑注射液6支。被告人李某将骗取的药品用于自己注射。2019年4月2日经彰武县价格认证中心认定，206支枸橼酸舒某太尼注射液及6支米达唑仑注射液总计价值12438元。2019年3月22日彰武县公安局办案民警将李某从家中传唤至彰武县公安局执法办案中心。案发后，被告人李某退赔了某某医院经济损失。 另查明：被告人李某因注射206支枸橼酸舒芬太尼注射液被彰武县公安局拘留15天并罚款2000元。 上述事实，有公诉机关提供经庭审举证、质证、本院认证的如下证据予以证实，本院予以确认。 1、证人赵某1证言证实：李某从2018年9月22日到2019年1月28日之间，先后多次从县医院药局借了206支某太尼、6支咪达唑仑。李某借药出具了欠条。从他那直接借了4只舒某太尼的时候，他在欠条上标注了，剩下的药物李某直接在药局工作人员那取的。李某借用舒某太尼、咪达唑仑时说他姥姥及他婕丈母娘得病要用。他在第一张欠条上的划痕是在统计欠条上的数字时划的；第二张欠条上的32+89+14+71和6+38是他统计欠条上的数字的时候写的，和第二张欠条上的总体数字无关；第三次欠条下方的划痕是李某还药局药的时候划的；第四张欠条上的划痕是李某之前借的咪达唑仑，李某没把这些咪达唑仑还给药局。药局的工作人员没有私自借给其他人舒某太尼。 2、证人王某证言证实：她接任药局主任时与赵某1交接，电脑中显示舒某太尼353支，他们库存18支，手术室备用40支，与电脑实际相差295支。 3、证人赵某2证言证实：他从2018年9月至2019年1月期间李某从他那借过10次舒某太尼，总共借了42支。每次李某借舒某太尼时他都请示过药局主任赵某1。他每次在欠条上记录的时候李某就旁边了，李某也承认他在欠条上记录的数字。 4、证人崔某证言证实：李某从他那借过7、8次舒某太尼，总共借了43支。每次来都说他亲属得病了。李某每次借舒某太尼时他都请示过药局主任赵某1。他每次在欠条上记录的时候李某就旁边了，李某也承认他在欠条上记录的数字。 5、证人张某证言证实：李某从2018年9月至2019年1月期间李某从他那借过11次舒某太尼，总共借了29支。每次来都说他亲属得病了。李某每次借舒某太尼时他都请示过药局主任赵某1。他每次在欠条上记录的时候李某就旁边了，李某也承认他在欠条上记录的数字。 6、证人尹某证言证实：李某从2018年9月至2019年1月期间李某从他那借过15次舒某太尼，借过1次咪达唑仑为2支，总共借了46支某太尼，2支咪达唑仑。每次来都说他亲属得病了。李某每次借舒某太尼时他都请示过药局主任赵某1。他每次在欠条上记录的时候李某就旁边了，李某也承认他在欠条上记录的数字。 7、证人刘某证言证实：李某从2018年9月至2019年1月期间李某从他那借过16次舒某太尼，借了42支某太尼。每次来都说他亲属得病了。李某每次借舒某太尼时他都请示过药局主任赵某1。他每次在欠条上记录的时候李某就旁边了，李某也承认他在欠条上记录的数字。 8、证人陈某证言证实：她是李某母亲，她母亲赵甲1患了脑血栓，没用过精麻药品。 9、证人高某证言证实：她是李某姨丈母娘，她患有糖尿病，没有用过舒某太尼、咪达唑仑。 10、证人李某证言证实：他是李某父亲，李某在医院上班期间注射过舒某太尼。因为这事他还领他去过北京和山东医院戒毒。 11、被告人李某供述证实：2017年9月他在县中医院做痔疮手术，期间一直使用地佐辛，后来换成了舒某太尼，每次停止使用他就不能睡觉，后来到北京和山东戒药。2018年9月至2019年1月期间，他从2018年11月至2019年1月以亲戚得癌症为借口，借了约100只舒某太尼，他向尹某、赵某2、张某、刘某、崔某等人都借过。他记得打过三次欠条，后来药局人说丢了一张，他又补了一张。他每次借完药药局工作人员就告诉他在欠条上加上了。医院人员不知道他用于自己注射。 12、公安部物证鉴定中心公物证鉴字（2019）997号检验报告，证实李某借用的药品用于自己注射。 13、价格认定协助书，证实李某骗取药品价值为12438元。 14、欠条4张，证实李某向药局骗取舒某达尼206支。 15、欠条复印件12张，证实赵某1等人分别在欠条上辨认其所借给李某药物的数额。 16、阜新市新康降医药有限公司销售出库复核单、辽宁增值税普通发票，证实某医院从其处购进舒某太尼等药品的数量及价格。 17、收据1张，证实李某退赔某医院经济损失。 18、行政处罚决定书，证实李某曾经注射舒芬太尼被彰武县公安局行政处罚。 19、户籍证明信，证实李某自然情况。 20、无前科劣迹证明，证实李2无前科劣迹。 本院认为，被告人李某虚构事实骗取的为国家管控类药品，骗取后用于非法活动，其无法通过合法途径取得药品予以归还，主观上具有以非法占有为目的，在客观上实施了虚构事实骗取医院财物的行为，数额较大，故其行为构成诈骗罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，应予支持。 对被告人李某提出的实际骗取约80支某太尼的辩解意见，因证人赵某1证实只有李某通过他从药局借过舒某太尼，别人未借过且李某借的药未归还；证人赵某2、崔某、张某、尹某、刘某均证实被告人李某向通过其借过舒某太尼，而且几名证人均能单独从欠据中辨认出通过其被李某骗取的药品数量，辨认其被骗取的药品未与他人被骗取的药品出现重复的情形，故以上证据能够相互印证，足以证实被告人李某所借舒某太尼系206支，对被告人李某的辩解意见不予采纳。 对辩护人提出的李某只是在47天之内借药，如果按206支计算，李某每天用药量则达到5至7支，已大大超出用药剂量的辩护意见，因被告人李某诈骗取得药品的时间与实际使用时间不一定必然一致，故对其辩护意见不予采纳。 对辩护人提出的虽然出现四张欠条，但有两张是药局的人说原欠条丢失，李某后补的欠条，所以存在重复计算的情况的辩护意见，因被告人李某当庭供述后补的欠条中并未将之前所借的药品重复记载，故对辩护人的辩护意见不予采纳。 对辩护人提出的不能排除有借药给李某的人私自拿药而记载到李某欠条上的辩护意见，因证人赵某2等人证实每次李某来借舒某太尼的时候，都请示过药局主任赵某1，赵某1同意后才借给李某的，其在欠条上记录李某借走的舒某太尼时李某就在旁边，也承认在欠条上记录的数字。证人赵某2等人均能在欠条中准确辨认出其每次被李某骗取的舒某太尼数量，且每个人辨认的数量均未与他人发生重复。证人赵某1亦证实赵某2等人借给李某舒某太尼是经过他允许的。以上证据能够互相印证，足以证实李某骗取舒某太尼的数量为206支。 对辩护人提出的欠条本身存在瑕疵，不能真实反应所实际所借药的数量的辩护意见，因证人赵某1在侦查机关讯问笔录中均对四份欠条中划掉数字处做出了合理的解释，故对辩护人的辩护意见不予采纳。 对辩护人提出的李某的行为系贪污行为的辩护意见，因贪污、职务侵占的本质要义在于将合法持有、保管的财物变为非法所有。如果财物起初并不在行为人占有、保管之下，其通过骗取手段获取，应为诈骗罪。案涉的舒某太尼并不在李某占有、保管之下，被告人李某通过虚构事实骗取，应为诈骗罪，故对辩护人的辩护意见不予采纳。 被告人李某到案后如实供述主要犯罪事实，依法予以从轻处罚；退赔了被害人经济损失，酌情予以从轻处罚；积极主动缴纳罚金，酌情予以从轻处罚。 被告人李某认罪、悔罪，适用缓刑不致危害社会，可以适用缓刑。 依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下： 被告人李某犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。并处罚金5000元（已缴纳）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向辽宁省阜新市中级人民法院提出上诉，书面上诉的需提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  徐德新 人民陪审员  李 娜 人民陪审员  苏小东 二〇一九年十一月二十八日 书 记 员  李 越