新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院民事判决书（2019）新2301民初6815号原告：贺炎松，男，1980年1月17日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区昌吉市。委托诉讼代理人：孙国远，新疆圆方律师事务所律师。被告：周巨幸，男，1961年3月5日出生，汉族，新疆嘉迪投资有限公司法人，住新疆维吾尔自治区昌吉市。委托诉讼代理人：**康，新疆天阳律师事务所律师。被告：新疆嘉迪投资有限公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉市石河子西路与翠岸路交汇处新疆嘉迪大厦D3号楼9层10号房。法定代表人：周巨幸，公司总经理。委托诉讼代理人：**康，新疆天阳律师事务所律师。原告贺炎松与被告周巨幸、新疆嘉迪投资有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2019年9月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告贺炎松委托诉讼代理人孙国远、二被告共同委托诉讼代理人**康到庭参加，本案现已审理终结。贺炎松向本院提出诉讼请求，1判令被告偿还借款500000元；2判令被告支付违约金20000元；3判令被告支付律师代理费20000元；4判令第二被告承担连带给付责任；5判令被告支付本案保全费3270元。事实和理由，2018年1月4日，被告周巨幸因经营周转向原告借款500000元，双方签订借款及担保合同，被告周巨幸出具借款借据一张，借款期限为2018年1月4日至2018年4月3日，双方约定借款利息按月利率18‰计算，担保人为于滨纲，并约定了违约责任及实现债权的相关诉讼费、律师代理费等费用由违约方承担，同日，原告向被告给付借款。借款到期后，原告多次向被告主张偿还借款及支付利息，被告仅支付利息，借款本金至今未偿还。另，2019年7月3日，被告周巨幸提出更换担保人，原告表示同意，由新疆嘉迪投资有限公司承担原担保人于滨纲的担保责任并签订补充协议。周巨幸、新疆嘉迪投资有限公司辩称，2018年1月，被告周巨幸经于滨纲介绍向原告贺炎松预借款500000元，2018年1月4日贺炎松与周巨幸、于滨纲签订借款及担保合同，合同约定借款月利率为18‰，而原告一直以年利率36%向被告周巨幸主张借款利息，且原告实际向被告交付485000元，预先扣除了一个月利息。被告周巨幸于2018年10月20日向原告偿付70000元，2019年1月11日向原告偿付110000元，现尚欠借款本金384976元未给付，被告周巨幸如期向原告支付借款利息，并未对原告造成实际损失，原告主张20000元违约金及20000元律师代理费没有法律依据。原告围绕诉讼请求提交借款及担保合同一份、借款借据一张、补充协议一份、新疆农村信用社网上银行电子回单一份，保全费收据一张，被告经质证对上述证据予以认可。对原告提交的律师代理费发票的真实性被告无异议，对其与本案的关联性不予认可。对被告提交的银行交易明细清单的真实性原告无异议。本院对上述证据的真实性、合法性、关联性予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下，2018年1月4日，原告贺炎松与被告周巨幸、案外人于滨纲签订借款及担保合同，合同约定被告周巨幸向原告贺炎松借款500000元，借款期限3个月，如被告未按约定时间足额清偿借款，自借款到期之日起按月利率18‰支付利息，于滨纲为上述借款提供连带责任保证担保，保证期间从借款之日起至本合同履行期限或顺延后的期限届满后两年。合同第十五条约定，如未按约定期限足额偿还借款，除需支付借款期限内的利息外，还需以拖欠金额为准向甲方承担15%的违约金，并约定律师代理费等费用由违约方承担。同日，原告通过网上银行转账方式向被告周巨幸交付借款485000元。被告周巨幸于2018年10月9日向原告偿付20000元，于2018年10月20日向原告偿付50000元，于2019年1月11日向原告偿付110000元，合计向原告偿付180000元。2019年7月3日，原告贺炎松、被告周巨幸、原担保人于滨纲、现担保人新疆嘉迪投资有限公司四方达成补充协议，将该笔借款担保人于滨纲更换为新疆嘉迪投资有限公司，承担原担保人的全部担保责任。本院认为，原、被告签订的借款及担保合同，系当事人自愿、真实的意思表示，内容不违反法律及强制性法规规定，应合法有效。原告提交的网上银行电子回单可证实原告实际交付被告借款金额为485000元。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的相关规定，借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。故本院认定原告向被告实际出借金额为485000元。庭审查明，被告陆续向原告偿付金额合计180000元，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十一条规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：实现债权的有关费用；利息；主债务。因双方约定按月利率18‰支付利息，被告于2019年10月9日向原告偿还20000元，2019年10月20日向原告偿付50000元，根据被告偿付的时间，至2018年10月20日，被告应向原告支付利息83517元（485000×18‰×9个月+485000×18‰÷30×17天），被告已支付原告70000元，尚欠原告利息13517元。2019年1月11日，被告向原告偿付110000元，扣除被告尚欠付原告的利息13517元及自2018年10月21日至2019年1月11日期间的利息20661元（485000×18‰×2个月+485000×18‰÷30×11天），75822元应按被告偿还的本金予以扣除，故原告请求被告偿还借款500000元的诉讼请求本院依法确认为被告应偿还原告借款本金409178元。原告主张被告向其支付违约金20000元及支付律师代理费20000元，因被告未按约定期限向原告偿还借款构成违约，双方对律师代理费及违约金承担方式在合同中作出约定，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金、或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。被告现主张违约金20000元，律师代理费20000元经计算未超过上述法律规定上限，本院予以支持。被告新疆嘉迪投资有限公司作为担保人为本案借款提供连带保证责任，现在保证期限内，原告向保证人主张权利，原告该项请求本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第二十九条、第三十条之规定判决如下：一、被告周巨幸于本判决生效后十日内向原告贺炎松偿还借款409178元；二、被告周巨幸于本判决生效后十日内向原告贺炎松支付违约金20000元；三、被告周巨幸于本判决生效后十日内向原告贺炎松支付律师代理费20000元；四、被告周巨幸于本判决生效后十日内向原告贺炎松支付诉讼保全费3270元；五、被告新疆嘉迪投资有限公司对上述款项承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4600元，原告贺炎松负担774元，被告周巨幸、新疆嘉迪投资有限公司负担3826元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院。审 判 员 陈丽慧二〇一九年十一月十六日法官助理 徐 燕书 记 员 苏 珊