江苏省盐城市盐都区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0903民初3450号原告：盐城合众投资有限公司，住所地在江苏省盐城市城南新区解放南路268号金鹰天地1幢1323、1324室。法定代表人：徐宁，该公司执行董事。委托诉讼代理人：张磊，男，该公司员工,住江苏省盐城市。委托诉讼代理人：唐朝，江苏永屹律师事务所律师。被告：江苏创世纪置业有限公司，住所地在江苏省盐城市盐都区神州路与海阔路交叉口御景湾售楼处2楼。诉讼代表人：杨荣进，该公司破产管理人负责人。被告：朱海中，男，1965年4月23日出生，汉族，江苏创世纪置业有限公司法定代表人，住江苏省盐城市亭湖区。以上两被告共同委托诉讼代理人：陈广信，江苏锐智律师事务所律师。原告盐城合众投资有限公司（以下简称合众公司）与被告江苏创世纪置业有限公司（以下简称创世纪公司）、朱海中破产债权确认纠纷一案，本院于2019年5月14日立案受理后，依法组成合议庭并适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告合众公司的委托诉讼代理人张磊、唐朝，被告朱海中及与被告创世纪公司共同的委托诉讼代理人陈广信到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告合众公司向本院提出诉讼请求：1、确认原告对被告创世纪公司享有借款3000万及利息2803万元的债权。（以3000万元为基数，按年利率24%计算，时间从2014年8月18日开始计算至2018年12月25日，合计3180万，已扣减被告已支付的377万元利息）；2、确认原告对被告创世纪公司享有律师费110万元的债权；3、被告朱海中对上述诉讼请求及诉讼费用承担连带偿还责任；4、由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2014年8月18日，原被告签订《借款合同》《委托理财协议》，约定：创世纪公司向原告借款3000万，利息合计为月息2分，借期为6个月。创世纪公司向原告出具了《董事（股东）会决议》。被告朱海中个人为创世纪公司提供连带担保责任，并向原告出具了担保《承诺书》，担保期限为自主债务履行完毕之日起两年。担保范围包括本息、罚息、违约金、律师费、诉讼费等一切费用及损失。2014年8月18日，创世纪公司向原告出具《情况说明》要求原告向其指定的四家公司汇入借款。原告当日向指定的四家公司汇出借款后，创世纪公司向原告出具了借据。同日，创世纪公司将其房屋网签给原告，作为抵押物。2014年被告向原告支付利息267万，2015年12月9日，因不能及时偿还本息，两被告向原告出具《还款计划书》，承诺如不能在2016年3月30日前结付全部本息，自逾期之日起按借款本息总额月1%支付违约金。朱海中对创世纪的承诺继续承担担保责任。此后被告仅于2018年1月支付利息110万元。2018年12月25日，贵院作出（2019）苏0903破申4号《民事裁定书》、破1-1号《决定书》和《公告》，受理了对创世纪公司的破产重整申请，并通知原告申报债权。原告申报债权后，被告却要求原告同意折算利息。原告认为：被告长期拖欠借款不还，已给原告造成巨大经济损失和压力，且被告的要求没有事实和法律根据。为此，原告现向贵院具状，请求人民法院判如所请。原告合众公司向本院起诉的主要证据为：1、合众投资借字[2014]第002号盐城合众投资有限公司借款合同，证明原告与创世纪公司存在借款合同关系，原告借款3000万给创世纪公司，双方约定了违约责任，包括律师费，诉讼费，创世纪公司提供商品房网签给原告作为抵押担保，朱海中为创世纪公司提供担保；2、2014年8月18日创世纪公司与原告签订的《委托理财服务协议书》，证明原、被告签订补充协议，确定创世纪公司每月向原告支付实际借款利率为1.533%的利息，两份借款协议约定的年利息合计为24%；3、2014年8月18日创世纪公司出具给原告的《情况说明》，证明创世纪公司要求原告向其指定的四家公司汇款，同日原告按创世纪公司的要求向盐城方正楼宇设备工程有限公司汇款800万元《国内支付业务款回单》、同日原告按创世纪公司的要求向盐城市己立隆装饰工程有限公司汇款800万元《国内支付业务款回单》、同日原告按创世纪公司的要求向盐城某绿化工程有限公司汇款700万元《国内支付业务款回单》、同日原告按创世纪公司的要求向江苏某安装工程有限公司汇款700万元《国内支付业务款回单》各一份，证明原告按照创世纪公司要求，于指定当日汇款3000万到创世纪公司指定的账户；4、2014年8月18日，朱海中向原告出具的《承诺书》，证明朱海中承诺因创世纪公司对原告借款产生的所有法律责任承担连带保证责任。5、2014年8月18日创世纪公司《董事（股东）会决议》，证明朱海中作为创世纪公司的唯一股东，形成创世纪公司的股东会决议，同意由创世纪公司向原告借款，并和原告办理商品房网签手续，将商品房抵押给原告；6、2014年8月18日，创世纪公司向原告出具的借款借据，证明朱海中和创世纪公司向原告出具3000万借条，并且借条未约定还款日期；7、商品房买卖合同清单，证明创世纪公司将价值77658774元的商品房网签抵押给原告；8、2015年10月16日，创世纪公司与原告签订的《协议书》，证明原告与创世纪公司约定，创世纪公司向原告提供数十套商品房，并办理商品房网签手续，作为创世纪公司向原告借款的抵押物；9、43份商品房买卖合同，证明被告创世纪公司将清单中的房屋均与原告签订了商品房买卖合同；10、2015年12月9日，创世纪公司与原告签订的《还款计划书》，证明2015年12月9日，两被告按照年息24%，每三个月结算一次利息，自2014年8月18日至2015年12月31日，累计欠原告利息8004940元，被告承诺在2015年12月31日前还清本息，否则再增加承担1分罚息的违约金，由此原被告约定的利息达到了月息3分，原告现只主张2分月息，同时该证据也证明原被告在2014年8月18日约定的利息是2分；11、2015年1月5日，盐都区市场监督管理局准予合众公司变更登记一份，证明合众公司经营范围包括“理财咨询服务、投资策划”；12、律师费代理合同、律师费发票，证明原告为本次诉讼委托了代理律师并按照《江苏省律师收费标准》支付110万律师费，根据合同约定，被告应当承担原告为本次诉讼支付的律师费用。被告创世纪公司和朱海中共同辩称：1、创世纪公司认可向原告借款3000万元，并分别于2014年8月28日还款97万元、2014年11月12日还款60万元、2014年12月26日还款110万元、2018年1月10日还款50万元和30万元、10万元，2018年1月11日还款20万元；2、原告与被告之间的借款并非临时和偶然，原告在没有金融借款资质的情况下，向创世纪公司出借高达3000万元的借款，目的在于收取高额利息，原告作为公司注册资本仅仅为200万元，通过查询原告的工商登记变更信息，原告在设立后，没有增资扩股的情况，原告向被告出借的款项系通过第三方借入而得，而第三方就是盐城市悦达汇金科技小额贷款有限公司，原告以借入资金出借，根据民间借贷司法解释第十四条之规定，应当为无效合同；3、双方在补充协议中签订的违约条款无效，首先，原告与创世纪公司签订的借款合同为无效合同，本案借款合同无效的原因在于以下两点：（1）、原告无金融资质从事金融放贷业务，（2）、原告向被告出借的款项系借入所得，并非自有资金出借，因此作为补充协议，违约条件应当是无效的；其次，根据《最高人民法院关于审理企业破产若干问题》的规定第五十五条之规定，违约金不作为破产债权，定金不再适用定金法则，因此在破产债权确认之诉中，不存在违约金的概念；4、因创世纪公司于2018年12月25日被盐都区法院裁定受理破产申请，原告委托律师的费用发生于被告被盐都区法院裁定受理破产申请之后，且属于债权人参与破产程序所发生的费用，依法不属于破产债权，不应当得到法院确认；5、被告朱海中不应当承担连带责任，本案借款合同无效，两被告对合同无效不存在过错，因此，作为担保人的朱海中无需承担担保责任；综上，创世纪公司确认借入原告3000万元，但因合同无效，不应当按照合同约定支付利息，原告只能要求创世纪公司按照同期银行贷款利率支付资金使用费，对于创世纪公司已经偿还的款项，超过赔偿损失部分的金额应当抵充本金，同时，因合同无效，律师费条款也不再适用。请求法院依法处理。被告创世纪公司和朱海中答辩时提交的证据为：1、原告公司的国家企业信用信息一份，证明（1）、原告公司注册资本为200万元；（2）、原告公司在设立后未发生增资扩股的情形；（3）、原告的经营范围并非包括委托理财和金融借贷。企业法人作为一个独立的经济实体，资本来源主要包括股权和债权投资，在原告无增资扩股的情况下，其出借远超于注册资金的资金，资金的来源是债权，属于以借入资金出借，创世纪公司对此事实是明知的，且知道出借单位。2、委托理财服务协议书一份，证明双方并非约定月息2%，原告主张的月息2%包括两部分，一部分是借款合同约定的月利率4.67‰，另一部分是所载明的服务费，而根据该合同约定，委托是有期限的，为九个月，且可以自动延续一年，即使委托理财服务协议书为有效协议，原告也只能收取一年零九个月的服务费，超过部分无法律和合同依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年8月18日，合众公司作为甲方与创世纪公司作为乙方、担保人朱海中作为丙方签订《借款合同》一份。约定：乙方向甲方借款3000万，乙方按甲方的要求将所借款项乙方指定账户。乙方每收到借款，及时出具借据。借款期限为6个月。自每笔借款收到之日起计算。贷款利率为税后月利率4.67‰，如高于银行同期贷款利率的4倍的，则以银行同期贷款利率的4倍执行。还款原则：本合同项下乙方的任何还款，均按先还息后还本的原则偿还。最后一次还款时，利随本清。抵押担保：乙方同意将名下的位于“蝶湖湾”41套约7988.62㎡房屋网签备案给甲方为乙方向甲方上述贷款合计叁仟万元提供抵押担保。担保范围：乙方借款3000万元承担不可撤销的连带清偿责任，包括但不限于借款本息、财产保全费、公证费、律师费、诉讼费等因追索债权所产生的一切费用。违约责任：逾期未还借款本金或利息超过一个月以上，则视为乙方违约，乙方与丙方除应对逾期本息承担约定利率外，还应赔偿甲方的全部损失，包括但不限于借款本息、财产保全费、公证费、律师费、诉讼费、评估、拍卖等甲方因追索与实现债权所产生的费用等全部的直接与间接经济损失。朱海中作为丙方签字担保。借款合同还对其他事项作为约定。同日，创世纪公司作为甲方与合众公司作为乙方签订了《委托理财服务协议书》一份，约定：乙方作为服务方，在受托期限内甲方提供符合特定条件、可以获得固定收益的理财信息，在甲方需要融资时提供合法的资金来源信息，并协助甲方签订相关的借（贷）合同，从而达到为甲方理财的目的。委托期限，委托期限9个月，自2014年7月20日至2015年4月19日，协议期满如双方均没有向对方提出书面解除通知，本协议自动延续一年。收益分配：1、甲方需向乙方支付所获收益的24%作为乙方的理财服务费，支付方式为每半年支付一次。2、乙方促成甲方融资目的并签订借（贷）协议，甲方向乙方支付服务费的标准与时间为：以实际所借（贷）金额1.533%/月计算，每月21日前支付一次。另该协议还对其他事项作为约定。同日，朱海中向合众公司出具《承诺书》一份，承诺书载明：“作为创世纪公司向合众公司借款叁仟万的保证人，本人郑重承诺：本人自愿对上述合同项下的借款提供连带保证责任，承担全部的连带保证责任，承担全部的连带清偿义务。包括但不限于借款本息、罚息、违约金、财产保全费、公证费、律师费、诉讼费等因追索债权所产生的全部费用。如借款人违约，本人无条件放弃一切抗辩权并承担因此给贵公司造成的全部直接与间接损失和法律责任。”同日，创世纪公司向合众公司出具其公司董事会同意借款的《董事（股东）会决议》一份。同日，合众公司按创世纪公司指定汇入盐城方正楼宇设备有限公司800万元、汇入盐城市工程有限公司800万元、盐城某绿化工程有限公司700万元、江苏某安装工程有限公司700万元。创世纪公司于同日向合众公司出具借款3000万元借款借据一份。同日，创世纪公司将公司所有的价值7765.8774万元的43套商品房网签给合众公司作为借款的抵押（未办理抵押登记），抵押价值3000万元。2015年10月16日合众公司与创世纪公司签订《协议书》一份，约定将创世纪公司所有43套商品房3000万元价格出售给合众公司，并约定付款与交房时间均为2016年4月30日。协议后双方均未按协议约定履行。2015年12月9日，创世纪公司和担保人朱海中向合众公司出具《还款计划书》一份，载明：“根据我公司与合众公司2014年8月18日签订的《借款合同》约定，我公司借合众公司的叁仟万元于2015年2月17日到期后，因资金周转困难，截止到2015年12月31日尚欠合众公司借款本金叁仟万元，借款利息8004940元，合计38004940元。我公司承诺于2015年12月31日前先结付所有的借款利息，于2016年3月30日结付全部的借款本金与利息。如果我公司在2015年12月31日前不能付清之前拖欠的借款利息，我公司保证于期限届满后五个工作日内再向合众公司追加提供价值1600万元的不动产作为上述债务的抵押担保。如我公司不能按上述承诺履行偿还借款本息义务或未及时追加提供抵押担保，我公司除按本协议约定归还借款本息外，自愿承担自逾期之日起按借款本息总额1%的违约金。保证人朱海中对创世纪公司的上述承诺承担连带担保责任。”另查明：1、合众公司在2014年8月1日至2014年8月20日银行账户流水记录，无银行贷款入账。合众公司借给创世纪公司3000万元系该公司自有资金。创世纪公司借款后已付合众公司款项377万元，具体付款时间：2014年8月28日付款97万元、2014年11月12日付款60万元、2014年12月26日付款110万元、2018年1月10日付款50万元和30万元、10万元、2018年1月11日还款20万元。2、合众公司与江苏永屹律师事务所签订委托代理合同，委托江苏永屹律师事务所代理本案诉讼，合众公司支付律师代理费110万元，于2019年6月20日前付清。3、2018年12月25日，本院作出（2018）苏0903破申4号民事裁定书，裁定受理申请人盐城市盐州实业有限公司、盐城旭阳保温材料有限公司对创世纪公司的破产重整申请。2019年1月15日，盐城市盐都区人民法院指定北京大成（南京）律师事务所、江苏仁禾中衡会计师事务所联合担任创世纪公司的破产管理人。4、合众公司于2019年3月26日收到创世纪公司管理人的告知函，载明：贵司向创世纪公司管理人申报了债权。债务人对贵司申报的数额、事实部分不予认可，双方存在争议。因此，管理人建议贵司向受理创世纪公司破产重整案件的盐城市盐都区人民法院通过确认之诉确定债权数额。5、《破产法》第四十六条规定：未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。本院于2018年12月25日受理对创世纪公司破产重整申请，至此，应当停止计息。本院认为，合众公司、创世纪公司签订的《借款合同》、《委托理财服务协议书》，内容不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。创世纪公司负有及时偿还之责，现创世纪公司没有履行此项义务，应承担相应的民事责任。因本院于2018年12月25日受理对创世纪公司破产重整申请。合众公司向创世纪公司破产管理人主张破产债权申报未果情况下，要求确认创世纪公司借款本金及相应利息债权的请求符合法律规定，本院予以支持。关于借款本金3000万元的问题，本院认为，根据法律规定，预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金，本案中双方借款合同中约定的借款本金为3000万元，庭审各方认可3000万元本金，结合合众公司于借款当日汇入创世纪公司四笔3000万元的证据，故本案实际借款本金本院认定为3000万元。关于原告主张的借款利息，本院认为，双方签订的借款合同中约定借款利息利率为月利率4.67‰和服务费率1.533%，且创世纪公司在事后的《承诺书》和《还款计划书》中均约定月息2分。表明创世纪公司认可合众公司主张的年息24%，未超过法律规定，本院应予支持。借款发生后，创世纪公司分7次共计偿还377万元，应认定为支付的借款利息。截止2018年12月25日，以本金3000万元按年利率24%计算，创世纪公司应付的利息为3132万元，已经支付的利息为377万元，仍欠付利息2755万元，故本院支持确认合众公司享有借款本金3000万元及利息债权2755万元。关于原告主张律师代理费110万元的问题，本院认为，合众公司、创世纪公司双方签订的借款合同中约定因创世纪公司违约导致原告提起诉讼，因此发生的律师费由被告创世纪公司支付，现因创世纪公司违约导致诉讼，原告支出的律师代理费应由被告承担。关于律师代理费的金额问题，本院认为，原告主张的律师费系按《江苏省律师服务收费试行标准》简单案件的最高收费标准收取，但本案事实清楚，案情清晰，证据较少，原告主张按最高收费标准计算律师费并由创世纪公司承担，有失公允，故本院酌情支持原告主张的律师代理费50万元。关于被告朱海中责任承担问题。根据担保法规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《借款合同》的约定，被告朱海中作为担保方签字担保，担保方式约定不明确，视为连带责任保证。《承诺书》中明确对朱海中的担保方式明确为：“承担连带保证责任”和担保范围明确为“包括但不限于借款本息、罚息、违约金、财产保全费、公证费、律师费、诉讼费等因追索债权所产生的全部费用”。现原告要求被告朱海中对创世纪公司债务承担连带保证责任的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。综上，本院确认原告对被告创世纪公司享有本金3000万元、约定利息的债权2755万元及律师费债权50万元。被告朱海中对上述确认的破产债权的偿还承担连带清偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国企业破产法》第二十条、《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第五十五条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二之规定，判决如下：一、确认原告盐城合众投资有限公司对被告江苏创世纪置业有限公司享有借款本金3000万元及利息2755万元的破产债权；二、确认原告盐城合众投资有限公司对被告江苏创世纪置业有限公司享有律师费50万元的债权；三、被告朱海中对上述第一、二项确认的破产债权承担连带清偿责任。限于本判决生效后十五日内履行完毕。四、驳回原告盐城合众投资有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费337450元，由原告盐城合众投资有限公司负担5400元，被告江苏创世纪置业有限公司、朱海中负担332050元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  辅绍贵人民陪审员  陈 标人民陪审员  徐达雪二〇一九年十一月十一日书 记 员  曹妮娜附录法律条文1.《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照自己的约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。2.《中华人民共和国企业破产法》第二十条人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。3.《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第五十五条下列债权属于破产债权：（一）破产宣告前发生的无财产担保的债权；（二）破产宣告前发生的虽有财产担保但是债权人放弃优先受偿的债权；（三）破产宣告前发生的虽有财产担保但是债权数额超过担保物价值部分的债权；（四）票据出票人被宣告破产，付款人或者承兑人不知其事实而向持票人付款或者承兑所产生的债权；（五）清算组解除合同，对方当事人依法或者依照合同约定产生的对债务人可以用货币计算的债权；（六）债务人的受托人在债务人破产后，为债务人的利益处理委托事务所发生的债权；（七）债务人发行债券形成的债权；（八）债务人的保证人代替债务人清偿债务后依法可以向债务人追偿的债权；（九）债务人的保证人按照《中华人民共和国担保法》第三十二条的规定预先行使追偿权而申报的债权；（十）债务人为保证人的，在破产宣告前已经被生效的法律文书确定承担的保证责任；（十一）债务人在破产宣告前因侵权、违约给他人造成财产损失而产生的赔偿责任。（十二）人民法院认可的其他债权。以上第（五）项债权以实际损失为计算原则。违约金不作为破产债权，定金不再适用定金罚则。4.《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。5、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。