广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初20415号原告:佛山市陆锋金属建材有限公司,住所地广东省佛山市南海区里水镇和顺白岗村车墩工业区***之二,统一社会信用代码914***********868R。法定代表人:吴瑛。委托诉讼代理人：龙国华，男，1968年9月29日出生，汉族，住广东省佛山市南海区*********************，公民身份号码******************，系该公司法务。被告：广东电白二建集团有限公司，住所地广东省茂名市电白区*********,统一社会信用代码914***********149F。法定代表人：崔某1。委托诉讼代理人：张倩，北京市东元（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王玉，北京市东元（广州）律师事务所律师。原告佛山市陆锋金属建材有限公司(以下简称陆锋公司)与被告广东电白二建集团有限公司(以下简称电白二建公司)买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月16日立案受理后，依法由审判员郭焕桃适用简易程序于2019年11月11日公开开庭对本案进行了审理。原告委托诉讼代理人龙国华、被告的委托诉讼代理人张倩到庭参加了庭审。本案现已审理终结。原告陆锋公司向本院提出以下诉讼请求：1.被告立即向原告支付货款274700.50元及违约金82410.15元（违约金的计算方法：274700.50元×30％=82410.15元）,前述两项合计357110.65元；2.被告承担本案全部诉讼费用及财产保全费用。事实和理由：原告与被告于2018年8月17日签订《铝单板采购合同》一份，合同约定由原告为被告位于佛山市南海区狮山镇、2018年世界警察手枪射击比赛附属综合楼项目工程供应一定数量的铝单板。合同同时对铝单板的名称、规格、数量、单价、交货日期及方式、质量要求、付款方式、违约责任均作了相应的约定。合同生效后，原告即依约全部履行了合同义务，被告也依约支付了部分货款。后经双方对账确认，被告尚欠原告货款374700.50元。2018年10月4日，被告向原告出具承诺书一份，承诺于2018年10月15日无条件支付剩余货款，否则，按剩余货款支付每日两厘利息的违约金。后原告多次向被告追讨，但被告在支付了10万元后再未付款，余款274700.50元至今未还。根据承诺书的约定，如被告不能按承诺书的约定支付货款，则被告应每天按应付货款总额的0.2%向原告支付违约金。自2018年10月16日起至今，被告应支付的违约金远远超过30﹪，现原告主动放弃部分违约金，违约金按拖欠货款总额的30%计算。特此起诉。被告电白二建公司答辩如下：一、案涉货款总额未经电白二建公司与陆锋公司双方确认，对陆锋公司诉请金额电白二建公司不予认可。1.本案所涉《材料采购合同》第八条第二款明确约定：“本合同所涉及的所有结算单、对账单、材料欠款单等与该工程相关的资料都必须由双方加盖公章才有效，如乙方提供的资料加盖其他项目部章、技术专用章、合同章、财务章、包括个人签字，甲方均不予以认可，甲方有权拒付货款或提前解除合同。即经双方审核签字盖公章的结算单作为最终唯一的结算依据”，而陆锋公司提供的对账单等材料中均未有电白二建公司与陆锋公司的签章，因此，电白二建公司对前述材料显示货款金额不予认可，是否欠款、欠付货款金额还需进一步核实；2.陆锋公司提供的《工程付款方式承诺书》中显示“剩余货款约三十五万元整”，扣减电白二建公司后支付的人民币10万元，欠付货款应为二十五万元，而非陆锋公司诉请的274700.5元。二、陆锋公司未按合同约定开具相应增值税专用发票，电白二建公司有权拒付货款，并且陆锋公司的前述行为也使电白二建公司受到经济损失，该损失应在货款中予以扣减。1.根据案涉《材料采购合同》第四条第一款：“陆锋公司实际供货附上电白二建公司确认的送货清单及向电白二建公司开具的相应合同的税票”、第二款：“在电白二建公司向陆锋公司支付每一笔合同价款前，陆锋公司应向电白二建公司开具等额税率为16%带有明细的增值税专用发票，如开具汇总专用发票，则必须附防伪税控系统开具的销售货物或提供应税劳务清单，否则，电白二建公司有权拒绝付款”之约定，因陆锋公司未按合同约定向电白二建公司开具相应的税票，电白二建公司有权拒绝付款；2.2019年3月20日，财政部、税务总局、海关总署发布《关于深化增值税改革有关政策的公告》［财政部税务总局海关总署公告2019年第39号］，明确增值税一般纳税人发生增值税应税销售行为或者进口货物，原适用16%税率的，税率调整为13%，该公告自2019年4月1日起执行。原根据合同约定，陆锋公司可取得16%税率的增值税专用发票，抵扣16%税款，但因陆锋公司的违约行为，现电白二建公司只能取得税率为13%的增值税专用发票，损失了3%的抵扣款，陆锋公司的行为使电白二建公司受到经济损失，陆锋公司应向电白二建公司出具相应符合要求的发票，电白二建公司受到的前述损失也应予以扣减。三、陆锋公司诉请的违约金过高，其计算方法无相应依据，如需支付违约金，电白二建公司请求法院依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条之规定将其调整为按照中国人民银行同期同类贷款利率的标准计算。综上所述，陆锋公司的诉讼请求无事实和法律依据，请求法院依法驳回陆锋公司的诉讼请求，以维护电白二建公司的合法权益。原告陆锋公司针对被告答辩回应如下：1.合同中约定在双方对账时应当加盖当事人公章，但是双方在履行合同的过程中，对原合同的条款进行了变更，在原告提交的证据中显示，被告项目负责人以其实际行动对合同条款作了变更；2.虽然双方在合同中约定，由原告开具相应金额的发票，被告才付款。但是根据行业规则，都是付款方付款后，收款方才开具相应发票，且根据相关税务制度的规定，相应款项应当在进账后，才开具相应发票，原合同约定与税务制度相冲突，且双方履行合同都是被告付款后，原告才开发票。如果被告向原告支付货款，原告愿意开具相应金额的发票；3.关于货款金额及违约金，原告提交的证据，写明货款金额约为35万元，具体详见对账单，该承诺书出具时间是2018年12月。双方经对账后，被告欠付金额实际为374752元，该金额扣减原告已支付金额即为原告起诉的金额。关于违约金，被告承诺愿意按照剩余货款的2‰计算利息，如按照计算方式该金额已经超过剩余货款的30%，所以原告请求按照欠款金额30%的标准计算违约金。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告提供的对账单与工程付款方式承诺书，均有被告人员马某签名，工程付款方式承诺书另有被告项目部专用章，被告虽有异议，但未能推翻上述签名与盖章的真实性，本院确认马某签名确认上述证据；原告提供的其余证据材料，当事人对真实性均没有异议，本院对其真实性予以确认。本院依据确认真实性的证据认定以下事实：电白二建公司作为甲方与作为乙方的陆锋公司于2018年8月17日签订《铝单板采购合同》，约定乙方甲方供应铝单板，合同暂定总价1163400元，价款包含运杂费、增值税等，乙方应随货开具可以抵扣税款的增值税专用发票，待甲方认证确认后付款；甲方指定收货人为马某；合同签订后甲方支付合同总额的12.5%即15万元作为材料预付款，乙方实际供货附上甲方确认的送货清单及向甲方开具本应合格的税票，自甲方收到乙方的结算货后3个工作日内结清款项；在甲方支付每一笔合同价款前，乙方应开具等额税率为16%带有明细的增值税专用发票，如开具汇总专用发票，则必须附防伪税控系统开具的“销售货物或提供应税劳务清单”，否则，甲方有权拒绝付款；因乙方开具的发票不规范、不及时等造成甲方无法及时认证、抵扣等，乙方需依法向甲方重新开具发票，并向甲方承担赔偿责任；合同涉及的所有结算单、对账单、材料欠款单等与该工程相关的资料都必须由双方加盖公章才有效，如乙方提供的资料加盖其他项目部章、技术专用章、合同章、财务章、包括个人签字，甲方均不予认可，甲方有权拒付货款或提前解除合同，即经双方审核签字盖章的结算单作为最终唯一的结算依据；等等。2018年11月30日，马某在欠款金额为374700.50元的对账单上签名确认。陆锋公司另持有工程付款方式承诺书，记载电白二建公司应付陆锋公司剩余货款约三十五万元，具体详见对账单，电白二建公司承诺于2018年10月15日无条件支付剩余所有货款，超出期限，按剩余货款支付每日两厘利息的违约金。该承诺书有马某签名，并有电白二建公司项目部专用章。本院认为，《铝单板采购合同》为当事人真实意思表示，合法有效，电白二建公司对于拖欠陆锋公司货款无异议，仅是对欠款金额、陆锋公司未开具发票等有异议，则本院确认双方已实际履行《铝单板采购合同》。尽管电白二建公司提出对账单与工程付款方式承诺书仅是个人签名，没有电白二建公司公章。但在对账单与工程付款方式承诺书上签名的人员为《铝单板采购合同》指定的电白二建公司人员马某，结合电白二建公司确认拖欠陆锋公司货款的事实以及电白二建公司未有相反证据推翻对账单与工程付款方式承诺书上的欠款金额，本院认定对账单上记载的电白二建公司欠款金额属实。尽管工程付款方式承诺书载明“剩余货款约三十五万元”，但工程付款方式承诺书同时记载“具体详见对账单”，而电白二建公司提出的对账单出具时间是否在工程付款方式承诺书之前或之前，不影响双方是通过对账单最终审核认定欠款金额。故本院确认陆锋公司主张电白二建公司欠款274700.50元属实，该款电白二建公司应予支付。因《铝单板采购合同》约定陆锋公司应于电白二建公司支付货款前开具发票，而目前陆锋公司尚未向电白二建公司开具发票，则陆锋公司主张电白二建公司按欠款金额30%计付违约金，本院不予支持。相应的利息按电白二建公司答辩意见按中国人民银行同期贷款利率从起诉之日即2019年8月16日起算。马某作为电白二建公司指定收货人，其确认的货款本院予以认可，但付款期限作为双方合同重要条款，仍应依《铝单板采购合同》约定执行，而现因工程付款方式承诺书上的付款限期未按《铝单板采购合同》约定加盖电白二建公司公章，则本院不以马某在工程付款方式承诺书上承诺的付款期限作为确定电白二建公司支付货款时间，相应的利息可从起诉日即2019年8月16日起按中国人民银行同期贷款利率计算。因给付增值税发票从属于给付货款义务，为附随义务。合同附随义务不具有强制履行的效力，义务人不履行附随义务给权利人造成损害，权利人有损害赔偿请求权。因此，电白二建公司支付本案货款后，因陆锋公司不开具发票造成电白二建公司损失的，电白二建公司有权另案主张陆锋公司赔偿损失。为免双方讼争，陆锋公司亦应依约及时向电白二建公司开具增值税专用发票。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、广东电白二建集团有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向佛山市陆锋金属建材有限公司支付货款274700.50元及以该款为本金从2019年8月16日起至实际清偿日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息；二、驳回佛山市陆锋金属建材有限公司的其他诉讼请求。如果广东电白二建集团有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序审理，案件受理费减半收取3328.33元（佛山市陆锋金属建材有限公司已预交），由广东电白二建集团有限公司负担2710.26元，佛山市陆锋金属建材有限公司负担618.07元，广东电白二建集团有限公司负担的2710.26元并应于给付上述款项同期迳付佛山市陆锋金属建材有限公司，本院不另收退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  郭焕桃二〇一九年十一月十二日书记员  张昕昕