河南省洛阳市洛龙区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0311民初660号原告（反诉被告）：洛阳万鸿房地产有限公司，住所：洛阳市经济开发区汇通路与太康路交界处顺兴信息通信产业园内11号楼2区10层。法定代表人：王瑗英。委托代理人：李宗伟，男，汉族，1978年3月14日出生，住河南省洛阳市涧西区。系公司员工，一般代理。委托代理人：田慧卿，河南新企合律师事务所律师，特别授权。被告（反诉原告）：河南涧桥建筑集团有限公司，住所：洛阳市红山乡小浪底专线2号院。法定代表人：赵玲，该公司总经理。委托代理人：赵安影，男，汉族，1962年11月5日出生，住河南省伊川县。该公司员工，特别授权。委托代理人：王伟峰，河南正商律师事务所律师，特别授权。原告（反诉被告）洛阳万鸿房地产有限公司（简称万鸿公司）诉被告（反诉原告）河南涧桥建筑集团有限公司（简称涧桥公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）洛阳万鸿房地产有限公司的委托代理人李宗伟、田慧卿和被告（反诉原告）河南涧桥建筑集团有限公司的委托代理人赵安影、王伟峰到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告洛阳万鸿房地产有限公司诉称：原告开发建设位于洛龙区××镇帽郭村的万鸿园经济适用房住宅小区项目，2013年7月12日，原、被告双方签订《建设工程施工合同文本》，约定由被告承包万鸿园项目三标段6、7、8＃楼土建、给排水、电气部分工程；开工日期2013年6月15日，竣工日期2014年3月15日；合同价暂定1668.11298万元；工期每拖延一天，被告向原告支付工程总价款0.05％的违约金，由于被告原因造成原告向购房业主逾期交房，被告应赔偿由此给原告造成的全部损失。合同签订后，由于被告施工进度缓慢，工期延误，且存在其他违约情形，严重损害原告利益，给原告造成极大损失，无奈之下，诉至法院：1、依法判令被告向原告支付违约金403.0079元；2、依法判令被告按照国家规范要求，将完善的已完工程施工资料移交给原告；3、依法判令被告就已收取的工程款向原告出具合法的票据；4、本案全部诉讼费用由被告承担。被告河南涧桥建筑集团有限公司辩称：这是原告不支付工程款导致的。反诉原告河南涧桥建筑集团有限公司诉称：2013年7月15日，反诉人与被反诉人签订了《建筑工程施工合同文本》，约定由反诉人承建被反诉人万鸿园经济适用房住宅项目三标段6、7、8号楼土建、给排水、电气部分工程；开工日期2013年6月15日，竣工日期2014年3月15日；合同价暂定1668.111298万元；工程款（进度款）支付的方式和时间：出＋－0付已完工程量的80%，主体三层封顶按已完工程量的80%支付进度款；主体封顶按已完工程量的80%支付进度款；装饰一半按已完工程量的80%支付进度款；竣工备案完成竣工结算审定后付至95%，余5%做保修金，保修期过后付清；发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。合同签订后，反诉人即组织施工。在施工过程中被反诉人存在变更图纸、频繁更换驻工地工作人员、将大量施工项目强行分包（如电梯、防盗门、塑钢门窗、防水、外墙保温等）的情况。更不能令人接受的是，由于被反诉人资金不到位，没有一次按照《施工合同》规定的节点支付工程款，截止目前被反诉人欠付工程款约600万元。反诉人根据《施工合同》第47条的约定向被反诉人缴纳了履行保证金人民币50万元。由于被反诉人的根本违约行为，导致双方的施工合同已经无法继续履行，该履行保证金应当退还反诉人。为维护反诉人的合法权益，请求依法支付反诉人的反诉请求：1、请求贵院依法判令解除反诉人与被反诉人之间的建筑工程施工合同、被反诉人向反诉人支付工程款人民币4897076元、从2014年5月起按照银行同期贷款利率6.4%计算利息至被反诉人付清全部工程款之日（现暂计算至2019年10月的利息为人民币1698697元）、履行保证金500000元，合计7095773元。2、请求贵院依法判令拍卖万鸿园经济适用房住宅项目三标段6、7、8号楼，反诉人（××）在7095773元范围内对于该楼房享有建设工程价款优先受偿权。3、本案全部诉讼费用由被反诉人承担。反诉被告洛阳万鸿房地产有限公司辩称：第一，2013年万鸿公司和反诉人签订合同后，合同对双方的权利义务做了明确约定，然而反诉人仅完成了合同约定的部分工程，擅自单方撤场，所遗留的建筑物属于所说的烂尾工程，直到2018年我公司另行委托第三方继续施工，直到2019年全部工程才施工完毕，结合以上事实，反诉人仅完成部分工程，并且由于反诉人至2019年拒不配合移交其施工的施工资料，导致工程至今没有进行竣工验收，故反诉人要求支付工程款及利息不符合最高院建设工程司法解释的规定。第二，反诉人主张的建设工程价款优先受偿权其不符合法律规定的要件，故此该项请求没有事实和法律依据，综上，反诉人对工程并没有完工，且主张的反诉请求因该工程未竣工验收，其各项请求没有事实依据和法律依据，请求驳回其反诉请求。经本院审理后查明：2013年，原告万鸿公司将其位于洛阳市白马寺镇帽郭村的洛阳万鸿园经济适用房住宅小区第三标段6#-8#楼、7#、8#商业部分公开招标。2013年6月9日，经公开招投标程序，对于原告发包的万鸿园经济适用房住宅小区第三标段6#-8#楼、7#、8#商业部分，确定中标单位为被告涧桥公司，中标造价为1668.1112万元，工期为448天。2013年7月25日，原被告双方签订了《建设工程施工合同文本》，约定由被告涧桥公司承建原告万鸿园经济适用房住宅小区三标段6#、7#、8#楼、7#、8#楼商业部分工程；开工日期2013年6月15日，竣工日期2014年3月15日；合同工期总日历天数448天，合同价款1668.1112万元整。合同价款采用可调价格合同，执行河南省2008版定额，安全文明施工措施费按现行标准金额计取，人工费按洛阳市开工当期信息指导价，社保费不进入总价，由甲方代缴。工程款支付的方式和时间：出±0付已完工程的80%，主体三层封顶按已完工程量的80%支付进度款；主体封顶按已完工程量的80%支付进度款；装饰一半按已完工程量的80%支付进度款；竣工备案完成竣工结算审定后付至95%，余5%做质保金，保修期过后付清。违约责任：发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。合同签订后，涧桥公司遂组织人员进场施工，2014年4月30日，涧桥公司完成6#、7#、8#号楼及7#、8#商铺的主体结构，在做了层面保温层、找平层、室内抹灰、管线预埋及7#、8#商铺主体框架、第二层砌体、女儿墙砌体、管线预埋后，因欠付工程款问题，涧桥公司于2016年1月撤场，双方就涧桥公司所建工程并未交接，亦未对工程价款进行决算。2018年1月8日，万鸿公司将剩余工程承包给他人施工。2018年1月，万鸿公司诉至本院要求涧桥公司赔偿违约金等。2018年2月，涧桥公司提起反诉，要求解除合同、万鸿公司支付欠付工程款600万元、从2014年5月起按照银行同期贷款利率6.4%计算利息至付清全部工程款之日（暂计算至2018年2月利息共计144万元）、保证金50万元，合计794万元。2018年3月10日，涧桥公司向本院提出鉴定申请，要求对已完成的工程造价进行司法鉴定。经本院委托，中兴豫建设管理有限公司于2019年8月28日作出中兴豫造价鉴定字（2019）第135号司法鉴定意见书：（一）已完工程造价（不含材料调差）为10,491,311.27元，大写：壹仟零肆拾玖万壹仟叁佰壹拾壹元贰角柒分；（二）材料差价调整造价：1、按市场价计算为：材料差价为：273,855.16元，大写：贰拾柒万叁仟捌佰伍拾伍元壹角陆分；2、按甲方认价计算为：材料差价为：172,617.07元，大写：壹拾柒万贰仟陆佰壹拾柒元零柒分；（三）单列项目：分包项目配合费造价为：131,910.29元，大写：壹拾叁万壹仟玖佰壹拾元贰角玖分。2019年10月20日，涧桥公司向本院提交增加诉讼请求申请书：请求解除双方的建筑工程施工合同、支付工程款4897076元、从2014年5月起按照银行同期贷款利率6.4%计算利息至付清全部工程款之日（暂计算至2019年10月的利息为1698697元）、履行保证金500000元，合计7095773元，并请求拍卖万鸿园经济适用房住宅项目三标段6、7、8号楼，其在7095773元范围内对于该楼房享有建设工程价款优先受偿权。审理中，涧桥公司主张材料价差调整造价按照市场价273,855.16元计算。万鸿公司提出材料差价调整造价应按照甲方认价计算为172,617.07元，分包服务费不应向涧桥公司支付。庭审中，涧桥公司称其所承建工程万鸿公司已投入使用，万鸿公司则称工程并未投入使用，仅开始预售。另查明：原被告双方对解除合同均无异议。万鸿公司于2013年12月16日支付涧桥公司工程款100万元，于2014年1月17日支付工程款100万元，截止2016年2月7日，共支付工程款713.67万元。原被告双方对该数额均予认可。审理中，涧桥公司自认50万元保证金万鸿公司已退还。本院认为，原、被告就涉案工程经招投标程序签订建设工程施工合同，系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律规定，合同双方主体符合法定条件，该合同有效，双方应严格履行。审理中，双方对解除合同均无异议，故对解除合同，本院予以认定。万鸿公司称涧桥公司未按照约定完成施工，故其不应支付工程款，对万鸿公司的抗辩，本院认为涧桥公司客观上完成了部分工程内容且万鸿公司已开始预售，应当视为万鸿公司认可并接受了涧桥公司的施工成果，故万鸿公司应当按照合同的约定支付相应的价款。因双方对工程价款存有争议，经涧桥公司申请，本院对已完成工程量委托具备鉴定资质的鉴定机构出具鉴定意见，该鉴定程序合法，鉴定意见书所依据的鉴定材料已经质证且是结合现场勘查作出，本院依法予以采信。结合司法鉴定意见书，已完工程造价（不含材料调差）为10,491,311.27元，本院对该数额予以采信。该意见书中显示，万鸿公司提出的甲方认价明显偏低，不能作为材料调差的依据，故本院对鉴定意见书中按照市场价计算材料价差的数额273,855.16元予以认定。对于鉴定意见书中的分包项目配合费131,910.29元，是根据合同约定予以计算的，本院对该数额予以认可。综上，万鸿公司应支付涧桥公司已完工程量价款共计10,897,076.72元，扣除已支付的7,136,700元，万鸿公司仍需支付涧桥公司工程款3,760,376.72元。现就万鸿公司已支付的7,136,700元工程款，并未达到已完工程量的80%，属于违约行为。对于涧桥公司主张的工程款利息，根据其提交的证据及庭审笔录显示，涉案工程于2014年4月30日完成主体封顶，按照合同约定，万鸿公司应按约支付工程款，现因万鸿公司未支付，涧桥公司主张自2014年5月1日至实际付清全部工程款之日按照中国人民银行发布的同期贷款利率计算利息，对该诉求，本院予以支持。对于涧桥公司主张的优先受偿权，根据合同法第二百八十六条、最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二第二十一条第二款规定，建设工程的价款就该工程折价或拍卖的价款优先受偿，本案中，双方对案涉工程以鉴定机构出具的鉴定结论作为结算依据，该鉴定结论的作出时间为2019年8月28日，未超过优先受偿权六个月的行使期限，故涧桥公司对万鸿园经济适用房住宅项目三标段6#、7#、8#号楼拍卖在3,760,376.72元工程价款内享有优先受偿权。对于涧桥公司主张的保证金500,000元，庭审中其自认已退还，故本院不再认定。关于本诉，因万鸿公司未在规定期限内缴纳受理费，本诉按自动撤诉处理。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第九条、第十条、第十七条、第十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条、第二十一条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第二百一十三条、经合议庭评议，判决如下：一、反诉被告洛阳万鸿房地产有限公司与反诉原告河南涧桥建筑集团有限公司于2013年7月25日签订的《建设工程施工合同文本》予以解除。二、反诉被告洛阳万鸿房地产有限公司于本判决生效后三十日内向反诉原告河南涧桥建筑集团有限公司支付工程款3,760,376.72元及利息（自2014年5月1日至清偿之日止按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）。三、反诉原告河南涧桥建筑集团有限公司在其承建的万鸿园经济适用房住宅小区三标段6#、7#、8#楼、7#、8#楼商业部分工程范围内对3,760,376.72元工程款享有优先受偿权。四、驳回反诉原告的其他诉讼请求。五、本诉按自动撤诉处理。本案本诉受理费19521元，反诉受理费30735元，鉴定费80000元，由反诉被告洛阳万鸿房地产有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判长 ：李澈沦审判员 ：赖建伟审判员 ： 张 宏二〇一九年十一月二十九日书记员 ： 赵 静