广东省揭西县人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤5222刑初149号公诉机关揭西县人民检察院。被告人黄泽光，男，1966年8月21日出生，汉族，广东省普宁市人，文化程度初中，务工，住广东省普宁市。因本案于2018年10月11日被刑事拘留，同年11月16日被逮捕，现羁押于广东省揭西县看守所。辩护人罗浩佳、郭熳婷，广东谨信律师事务所律师、实习律师。揭西县人民检察院以揭西检公诉刑诉〔2019〕133号起诉书指控被告人黄泽光犯非法经营罪，于2019年6月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。揭西县人民检察院指派检察员陈晓斌出庭支持公诉，被告人黄泽光及其辩护人罗浩佳、郭熳婷到庭参加诉讼。现已审理终结。揭西县人民检察院指控：2018年10月8日，被告人黄泽光受一名叫“阿某1”的男子（另案处理）雇佣，为其运输制作假烟机器和所需日常用品。9日凌晨，被告人黄泽光将载有制作假烟机器的粤Ｂ×××××货车从揭西县坪上高速路口开到揭西县上砂镇，随后乘坐“阿某1”安排的车辆回家。当天11时许，被告人黄泽光受“阿某1”指使，驾驶车辆号码为粤Ｄ×××××的货车运送日常用品到上砂镇一个准备用于制作假烟的工场里面（该工场的租地人庄某9目前在逃），随后收到“阿某1”电话称上砂镇政府及上砂派出所工作人员准备对该工场进行检查，黄泽光便在工场里留宿，直到11日凌晨0时许，黄泽光按照“阿某1”的指示将载有两台制作假烟机器的粤Ｂ×××××货车驶离上砂镇，途经上砂镇时被公安机关抓获。经揭阳市烟草专卖局核价，两台制烟机器（YJ14卷烟机、YJ22接装机）总价值人民币（币种，下同）44万元。上述事实，公诉机关当庭出示了现场照片、作案工具照片，户籍证明，抓获经过，山田租赁协议书复印件，田户主及亩数复印件，揭阳市烟草专卖局核价表，揭西县烟草专卖局出具的情况说明，检查勘验笔录，扣押决定书、笔录及清单，调取证据清单，通话清单，机动车查询结果，办案说明等证明材料，证人庄某1、庄某2、庄某3、庄某4、庄某5、庄某6、庄某7、庄某8的证言及辨认笔录，被告人黄泽光的供述，现场勘验笔录等证据证实。揭西县人民检察院指控认为，被告人黄泽光违反国家规定，为生产假烟提供帮助，经鉴定制烟机器价值人民币44万元，情节特别严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。公诉机关并以被告人黄泽光犯非法经营罪，建议本院判处有期徒刑八个月至一年八个月的刑罚。被告人黄泽光对起诉书指控的犯罪事实供认不讳。被告人黄泽光的辩护人辩护称：1.本案中涉案烟草窝点处于准备阶段，尚未开始生产、销售烟草专卖品，也没有在现场查获相关的烟草制品原料或半成品、成品，故非法经营的数额达不到定罪的标准；2.本案涉案制烟机器也无法查清来源，也无法证实被告人黄泽光参与取得涉案制烟机器，综上，认为被告人黄泽光的行为不构成非法经营罪。经审理查明，2018年10月9日凌晨，被告人黄泽光在明知“阿某1”未取得烟草专卖生产许可证的情况下，准备生产烟草专卖品，仍受雇驾驶悬挂假牌号为粤Ｂ×××××货车将YJ14卷烟机、YJ22接装机等两台烟草专用机械从揭西县坪上高速路口运输至揭西县上砂镇。11日凌晨，为逃避上砂镇政府及上砂派出所工作人员对该工场的检查，被告人黄泽光按照“阿某1”的指示将装载上述两台烟草专用机械的货车驶离该制烟工场，途经上砂镇时被公安机关抓获。经揭阳市烟草专卖局核价，涉案的YJ14卷烟机价格为34万元，YJ22接装机价格为10万元，合计总金额为44万元。上述事实，有公诉机关举证，并经庭审质证，本院予以采信的如下证据证实：1.现场及作案工具照片。经被告人黄泽光、证人庄某1、庄某2、庄某3、庄某4辨认，均确认无误。2.被告人黄泽光的户籍证明。证实被告人黄泽光的出生时间等基本情况。3.揭西县公安局上砂派出所出具的抓获经过。证实2018年10月11日凌晨，揭西县公安局上砂派出所获悉车牌号为粤Ｂ×××××的蓝色货车上载有制假烟机，正由上砂镇往五云镇方向行驶，便前往实施拦截,到达上砂镇时，见黄泽光被群众控制躺在地上，旁边的货车上载有制造香烟机器，民警遂将黄泽光传唤至公安机关作进一步调查。4.中国电信揭阳分公司客户详单。证实被告人黄泽光使用的手机号码157××××7293与“阿某1”的手机号码153××××6613、“阿某2”的手机号码153××××8127的通话情况。5.揭西县公安局经济犯罪侦查大队出具的办案说明及全国机动车/驾驶人信息资源库查询记录。证实公安机关对悬挂粤Ｄ×××××车牌的蓝色五十铃牌厢式货车及粤Ｂ×××××蓝色福田奥铃牌厢式货车进行检查，发现发动机号及车辆识别码均已损毁；经公安信息系统查询，粤Ｄ×××××号车牌未登记有对应车辆，粤Ｂ×××××号车牌登记信息与涉案车辆明显不符，涉案两辆货车均为套牌车。6.山田租赁协议书、下龙门村撑石卢下田户主及亩数。证实庄某9向庄某11、庄某10治、庄某10栋、庄某10计、庄某12及庄某10利兄弟等六户人家租赁田地4.2亩，预付3年的租金6300元。7.揭西县烟草专卖局出具的情况说明。证实揭西县烟草专卖局联合公安机关捣毁了位于揭西县上砂镇无证生产烟草专卖品的窝点，并在被告人黄泽光驾驶的悬挂车牌号粤Ｂ×××××蓝色福田奥铃牌厢式货车上查获了YJ14-22制烟机一套（即YJ14卷烟机、YJ22接装机各一台），该制烟机器属于烟草专用机械。8.扣押决定书、笔录及清单。证实公安机关依法扣押到悬挂车牌号粤Ｄ×××××、粤Ｂ×××××小货车各一辆及YJ14卷烟机、YJ22接装机各一台，同时从被告人黄泽光身上扣押到金色三星牌SM-J5008及白色YEPEN牌手机各一部。9.证人庄某1的证言及辨认笔录。庄证实2018年8月初，“仕古”（即庄某9）称准备做农庄，让他和庄某2帮忙在上砂镇龙门村委半坑山边租块山地。于是他与庄某11、庄某10治、庄某10栋、庄某10计、庄某12及庄某10利兄弟共六户人家达成了协议，以每亩每年租金500元的价格共租下5亩左右的山地，租期为十年，同时双方还签订了一份山田租赁协议书。“仕古”还让他联系好用电事宜、挖通山路及平整山地，并建铁皮屋及铺水泥地板。“仕古”先支付了3万元给他，尚欠4万多元未结清。案发后，经证人庄某1辨认照片，辨认出“仕古”就是庄某9。10.证人庄某2的证言及辨认笔录。庄证实2018年7月左右，“仕古”（即庄某9）称要在上砂镇山边租地建农庄，并拿了2万元让他和庄某1帮忙租地。于是庄某1出面与庄某11、庄某10治、庄某10栋、庄某10计、庄某12等人商谈租地事宜，最后租下了约5亩田地。8月30日，“仕古”的农庄开建后叫他帮忙接水管或铺水泥地板，期间他曾见一司机驾驶蓝色中型货车载床单被子等物品到“仕古”的场子里。案发后，经证人庄某2辨认照片，辨认出庄某1、庄某9等人，同时辨认出司机就是被告人黄泽光。11.证人庄某7、庄某8的证言。均证实2018年10月11日凌晨，很多人聚集在上砂镇附近，其中有个人蹲在地上，旁边还停放着一辆箱式货车，后来有群众上前去打了那蹲着的人。旁边还有人说那人是载卷烟机的货车司机。12.被告人黄泽光的供述。黄供述2018年10月8日13时许，经“阿某2”介绍与“阿某1”认识，“阿某1”称准备在揭西县上砂镇一场地生产香烟，让他帮忙驾驶货车运载制作假烟机器到上砂镇，每天工资250元。当天下午，一辆车牌号为粤Ｄ×××××蓝色货车到东埔的大路边接他去购买被子等生活用品。9日凌晨3时许，他乘坐“阿某1”安排的黑色轿车从普宁市流沙街道到揭西县坪上高速路口驾驶一辆装载制假烟机的粤Ｂ×××××蓝色中型货车，跟随那辆黑色轿车到上砂镇一制烟工场。当天11时许，他按“阿成”的意思到家附近路口将车牌号为粤Ｄ×××××货车驾驶到上砂镇制烟工场，随后“阿某1”来电称政府及派出所的人要去检查，让他在制烟工场等待，并要求他将上述情况告诉“梦之莱”。10日23时许，“阿某1”让他将装载制烟机器的粤Ｂ×××××货车开走，但货车开出来不久就被人拦停，随后他被公安机关抓获。同时证实他运输制烟机器的粤Ｄ×××××、粤Ｂ×××××货车均为套牌车。13.广东省揭西县烟草专卖局检查（勘验）笔录。证实2018年10月11日2时许，揭西县烟草专卖局执法人员联合揭西县公安执法人员在揭西县上砂镇路段对拦截的一辆车牌号为粤Ｂ×××××蓝色福田奥铃牌厢式货车进行检查。打开车厢，车厢内被两张木板遮挡，移开木板后发现车上载有制假烟机。经确认，所载制假烟机为YJ14卷烟机、YJ22接装机。同时证实2018年10月11日3时许，该局执法人员联合揭西县公安局执法人员，对揭西县上砂镇一处铁皮厂房进行检查。该铁皮厂房位于深山中，用蓝色铁皮盖成，有多间隔间，执法人员在现场还发现一辆车牌号为粤Ｄ×××××蓝色五十铃牌厢式货车，车上载有被子、席子等床上用品。车辆旁边摆放着桌子，厨具等生活用品。14.揭阳市烟草专卖局出具的涉案烟草专卖品核价表。证实涉案的YJ14卷烟机价格为34万元，YJ22接装机价格为10万元，合计金额为44万元。15.揭西县公安局刑事侦查大队出具的公（揭西）勘〔2018〕202号现场勘查记录。证实现场位于广东省揭阳市揭西县上砂镇一山坡上的厂房，该厂房长度为2800cm，宽度为1180cm，高度为410cm，该厂房坐北向南，厂房的东侧、西侧是空地，北侧是山坡，南侧是山路，山路东西走向，向东通往山坡，向西通往半坡村。厂房大门在南侧，大门为推拉式的铁门。大门进去是房间一，在房间一的大门北侧地面上发现轮胎痕迹。在房间一的东北侧有一个开关总电源和一扇铁门，在该铁门的西北侧地面上有一把木梯和一条连接电源总开关的电线，并且发现该电线一直延伸到山坡上。房间一的东侧依次分别是房间二、房间三、房间四、房间五。厂房的东侧地面上有一把木梯。木梯的东侧是卫生间。卫生间的北侧地面上有一块木板和一块铁皮。对本案控辩双方争议的焦点问题，本院根据案件事实、证据综合评析如下：被告人黄泽光的行为是否构成非法经营罪，经查，被告人黄泽光明知“阿某1”在未经许可的情况下，准备在揭西县上砂镇生产假烟，仍受雇帮忙运载烟草专用机械，且涉案烟草专用机械总价格为人民币44万元，综上，足以认定被告人黄泽光主观上具有与他人非法经营的共同犯意，客观上也实施了运载制烟机器的行为，符合非法经营罪的犯罪构成，应当以非法经营罪追究其刑事责任。本院认为，被告人黄泽光无视国家法律，违反国家烟草专卖管理法律法规，明知他人未经许可生产烟草专卖品，仍受雇为其运输烟草专用机械，其行为侵犯了国家对专营、专卖物品的管理规定，扰乱了市场秩序，且情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，应依法惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人黄泽光明知他人非法经营，仍帮忙运载制烟机器到生产窝点，在共同犯罪中为了犯罪，准备工具，系犯罪预备，且在共同犯罪过程中起次要作用，属从犯；同时被告人黄泽光归案后如实供述其犯罪事实，且当庭自愿认罪，综上，依法对被告人黄泽光予以减轻处罚。被告人黄泽光的辩护人的辩护意见，经查理由不成立，依法不予采纳。公诉机关的量刑幅度适当，本院依法予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二十二条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项之规定，判决如下：一、被告人黄泽光犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元。罚金应在本判决生效之日起一个月内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月11日起至2019年12月10日止。）二、随案移送的涉案物品YJ14卷烟机、YJ22接装机各一台（实物未移送，详见移送清单），金色三星手机、白色YEPEN手机各一部，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省揭阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张本真人民陪审员  林文彤人民陪审员  林晓芬二〇一九年十一月十四日书 记 员  李旭敏附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二十二条为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。《最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。