重庆市巴南区人民法院 民 事 判 决 书                                                                     （2019）渝0113民初8069号 原告：蒋承国，男，汉族，1959年2月6日出生，住重庆市巴南区。 委托诉讼代理人：邓红梅，重庆市巴南区法律援助中心律师。 委托诉讼代理人：胡大晖，男，1953年12月28日出生，住重庆市巴南区。 被告：重庆泉映泉生态农业发展有限公司，住所地重庆市巴南区南彭镇鸳鸯村八组，统一社会信用代码91500113MA5UCJHB9K。 法定代表人：胥锞，总经理。 委托诉讼代理人：李讯讯，重庆格林威律师事务所律师。 原告蒋承国与被告重庆泉映泉生态农业发展有限公司（以下简称：泉映泉公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序于2019年6月14日公开开庭审理，原告委托诉讼代理人邓红梅、胡大晖到庭参加诉讼，被告未到庭参加诉讼，因案情较为复杂，不宜适用简易程序审理，遂将本案转为适用普通程序并于2019年9月24日公开开庭审理，原告蒋承国委托诉讼代理人邓红梅、胡大晖，被告泉映泉公司委托诉讼代理人李讯讯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告蒋承国向本院提出诉讼请求：判决被告支付原告各项工伤保险待遇共计312830.2元，具体包括：护理费73000元（出院后需人护理，365天×200元/天）；住院伙食补助费2384元（298天×8元/天）；停工留薪期工资73272元（6106元/月×12个月）；一次性伤残补助金67166元（6106元/月×11个月）；一次性工伤医疗补助金36636元（6106元/月×6个月）；一次性伤残就业补助金7327.2元（6106元/月×12个月×10%）；交通住宿费3000元；取内固后续治疗费25000元；鉴定费及鉴定检查费1320元；护理费滞纳金23725元。 事实和理由：2017年10月初，原告入职被告单位工作。同年10月31日上午8时，原告在被告单位拆除工棚时被垮塌的工棚砸伤，经诊断为：1、腰4椎体爆裂性骨折、马尾神经损伤；2、左胫骨平台骨折、左腓骨上段骨折；3、右侧血气胸；4、肋骨多发骨折；5、右第12胸肋骨头关节脱位；6：双肺挫伤；7、胸10-12右侧横突骨折；8、腰1、2椎体右侧横突骨折；9、腰2、5椎体双侧横突骨折；10、腹膜后血肿；11、左侧坐骨支及耻骨下支骨折；12、左侧额部头皮血肿。2018年6月25日，重庆市巴南区人力资源和社会保障局（以下简称：巴南人社局）作出《认定工伤决定书》，认定原告受到的伤害属工伤认定范围，予以认定为工伤。同年10月15日，重庆市巴南区劳动能力鉴定委员会（以下简称：巴南劳能鉴定委）作出《初次鉴定结论书》，确认原告伤残等级为八级。2019年4月28日，重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称：巴南仲裁委）作出巴南劳人仲案字（2019）第437号《仲裁裁决书》，原告不服该仲裁裁决，故诉至法院。 被告泉映泉公司辩称：原告系杂工，从入职到受伤期间并未实际领取工资，仲裁按职工月平均工资的60%即3663.6元/月确定原告工资应当被确认；被告向原告支付包括医药费在内的款项为546590元，原告举示医疗发票上载明的金额后，余下的应在赔偿款中抵扣；仲裁裁决关于停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计算方法和依据正确；护理费、住院伙食补助费住院期间已给付；病历资料医嘱未明确需取出内固定，且该费用不属于工伤赔偿范围；原告到巴南司法鉴定机构进行鉴定的程序违法；护理费滞纳金缺乏法律依据；对交通费，被告认可500元，综上，被告认可的赔付金额为121398.8元。 经审理查明：原告蒋承国于2017年10月到被告处从事杂工工作，同年10月31日上午8时，在被告泉映泉公司拆除工棚时被垮塌的工棚砸伤，经诊断为：1、腰4椎体爆裂性骨折、马尾神经损伤；2、左胫骨平台骨折、左腓骨上段骨折；3、右侧血气胸；4：肋骨多发骨折；5、右第12胸肋骨头关节脱位；6：双肺挫伤；7、胸10-12右侧横突骨折；8、腰1、2椎体右侧横突骨折；9、腰2、5椎体双侧横突骨折；10、腹膜后血肿；11、左侧坐骨支及耻骨下支骨折；12、左侧额部头皮血肿。原告分别于2017年10月31日至2018年2月7日、2018年2月7日至2018年8月25日在重庆医科大学附属第一医院、重庆市巴南区人民医院入院治疗。2018年6月25日，巴南人社局作出巴南人社伤险认决字〔2018〕746号《认定工伤决定书》，认定原告受伤情形属于工伤认定范围，予以认定为工伤。同年10月15日，巴南劳能鉴定委作出巴南劳初鉴字[2018]560号《初次鉴定结论书》，鉴定原告为伤残捌级，无生活自理障碍。 2018年2月14日，卢华维、杨登杰出具《欠条》，载明：欠蒋承国2017年11月至2018年1月的生活费1万元，护理费1.5万元，共计2.5万元,承诺于2018年3月底给清。同年8月24日，卢华维、潘虹、杨登杰出具《欠条》、《承诺书》，《欠条》载明：欠到蒋承国人民币大写：伍万柒仟元整。（57000元）。支付时间：2018年月日支付20000元，余下的从出本欠条后的一个月起每月30日前支付5000元，直至付清为止。逾期未支付就按照5‰的标准，按所欠额总数计算滞纳金由我们支付。《承诺书》载明：蒋承国于2018年月日出院后，我们自愿支付护理费3000元/月，支付护理费后，由蒋承国家属护理。支付护理费时间为每月30日，逾期不支付就按每月千分之五计算滞纳金，连同护理费本金和滞纳金一并由我们承担支付责任。同时，蒋承国出院后的后续医疗费用由我们承担，凭票报销。同年11月12日，卢华维、潘虹、杨登杰出具的《蒋承国工伤所有开支》载明：明细如下：2017年10月31日至2018年2月7日在重医所有费用共计438175元；2018年2月8日至2018年8月25日在巴南人民医院共计100000元；合计538175元，原告之子蒋帅在“证实人”栏签名。庭审中，被告认可《蒋承国工伤所有开支》，对《欠条》、《承诺书》不予认可。 2019年2月12日，重庆市巴南司法鉴定所根据原告委托作出渝巴司[2019]医续、护理评定字第033号《续医费、护理期评定意见书》，对原告续医费、护理期分别评定为：1、腰椎、左胫骨骨折内固定物取出术后期医疗费用估计25000元左右；2、护理期评定为365日。护理期系按照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》评定。同年6月12日，重庆市巴南区中医院出具的门诊病历载明：……,2，建议术后叁年依据骨折愈合情况取出内固定。 2019年2月27日，原告向巴南仲裁委申请仲裁，要求被告支付原告各项工伤保险待遇共计312830.2元；具体为1、一次性伤残补助金67166元（6106元/月×11个月）；2、一次性工伤医疗补助金36636元（6106元/月×6个月）；3、一次性伤残就业补助金7327.2元（6106元/月×12个月×10%）；4、停工留薪期工资73272元（6106元/月×12个月）；5、护理费73000元（365天×200元/天）；6、住院伙食补助费2384元（298天×8元/天）；7、取内固后续治疗费25000元；8、鉴定费及鉴定检查费1320元；9、交通费3000元；10、护理费滞纳金23725元（73000元×5%×65天）。巴南仲裁委作出巴南劳人仲案字（2019）第437号《仲裁裁决书》，裁决被告支付原告各项工伤保险待遇共计121398.8元，具体如下：1、一次性伤残补助金40299.6元;2、一次性工伤医疗补助金36636元；3、停工留薪期工资43963.2元;4、交通费500元,另驳回原告的其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，遂诉至本院。 另查明：卢华维、潘虹、杨登杰原系被告股东，卢华维原系被告法定代表人，2018年3月22日，被告股东由卢华维、潘虹、杨登杰变更为胥锞；被告法定代表人由卢华维变更为胥锞。 上述事实，有原、被告陈述及其提交的认定工伤决定书、初次鉴定结论书、病历资料、续医费、护理期评定意见书、鉴定费发票、企业信用信息公示报告、欠条、承诺书、医疗费票据、蒋承国工伤所有开支、仲裁裁决书等证据在卷为凭，且经庭审质证，足以认定。 本院认为：原告蒋承国受伤情形经劳动保障行政部门认定为工伤，其依法应享受工伤保险待遇，但被告泉映泉公司未为原告办理工伤保险，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇……。”之规定，原告的工伤保险待遇应由被告支付。 对于原告主张的一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资，……”之规定,被告应向原告支付11个月的本人工资。《工伤保险条例》第六十四条规定:……,本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本案中,原告陈述其月工资为7000元，但未举示证据证明，而被告陈述原告月工资为3500元，且原告入职不到即受伤，还未领取工资，因此，原、被告均未举示证据证明原告的月工资标准，故本院以原告受伤前上一年度即2016年度重庆市社平工资5616元/月确定其工资标准，故被告应向原告支付一次性伤残补助金61776元（5616元/月×11个月）。 《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条规定：在国家出台停工留薪期规定标准之前，我市工伤职工停工留薪期暂按《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》（附后，以下简称《目录》）执行，以后国家或我市有新的规定，从其规定。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条规定：在国家出台停工留薪期规定标准之前，我市工伤职工停工留薪期暂按《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》执行……根据上述规定及原告伤情对应分类目录，原告应享受12个月的停工留薪期，故被告应向原告支付停工留薪期工资67392元（5616元/月×12个月）。 《工伤保险条例》第三十七条规定：劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定：五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。 本案中，原、被告均无证据证明双方曾解除或终止劳动关系，而原告于2019年2月6日因年满60周岁而达到法定退休年龄，故应认定双方劳动关系于2019年2月6日终止，根据以上规定，原告应享受6个月的一次性工伤医疗补助金，原告以2017年度重庆市社平工资6106元为基数，要求被告支付一次性工伤医疗补助金36636元（6106元/月×6个月）符合法律规定，本院予以主张；原告要求被告支付一次性伤残就业补助金，根据上述法律“达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金”之规定，其诉讼请求不符合法律规定，本院不予支持。 原告要求被告支付护理费73000元（出院后需人护理，365天×200元/天）、取内固后续治疗费25000元，其依据为重庆市巴南司法鉴定所根据原告委托作出的《续医费、护理期评定意见书》，《工伤保险条例》第三十四条规定：工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。本案中，巴南劳能鉴定委作出的巴南劳初鉴字[2018]560号《初次鉴定结论书》，鉴定原告为伤残捌级，无生活自理障碍，因此，原告要求被告支付生活护理费73000元无事实依据，本院不予支持；原告主张取内固后续治疗费的依据仍是《续医费、护理期评定意见书》，但该评定意见书对取内固后续治疗费评定结果为“固定物取出术后期医疗费用估计25000元左右”，并不明确具体，其次，取内固后续治疗费并未实际产生，因此，原告主张该费用无事实依据，本院不予支持。 原告要求被告支付护理费滞纳金23725元无法律依据，本院不予支持。 原告虽要求被告支付鉴定费及鉴定检查费1320元，但该费用系原告委托重庆市巴南司法鉴定所评定续医费、护理期所产生，并非法定鉴定机构劳动能力鉴定委员会鉴定、检查所产生，故本院不予支持。原告要求被告支付住院伙食补助费2384元，被告虽举示《蒋承国工伤所有开支》证明其已支付原告在重医、巴南人民医院产生的费用538175元，但该证据无开支项目明细，故不能证明被告已向原告支付住院期间伙食补助费，本案原告住院298天，因此，被告应向原告支付住院期间伙食补助费2384元（298天×8元）。 原告要求被告支付交通住宿费3000元，结合本案原告工伤认定、劳动能力鉴定等实际情况，本院酌情主张交通费500元。 综上，被告应支付原告一次性伤残补助金61776元、停工留薪期工资67392元、一次性工伤医疗补助金36636元、住院期间伙食补助费2384元、交通费500元共计168688元。 依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条之规定，判决如下： 一、被告重庆泉映泉生态农业发展有限公司支付原告蒋承国一次性伤残补助金61776元、停工留薪期工资67392元、一次性工伤医疗补助金36636元、住院期间伙食补助费2384元、交通费500元共计168688元。 二、驳回原告蒋承国的其他诉讼请求。 上述第一项，限被告重庆泉映泉生态农业发展有限公司于本判决发生法律效力之日起15日内履行完毕。逾期按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，本院决定减半收取5元，由被告重庆泉映泉生态农业发展有限公司负担，本院予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。 双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审 判 长 严江露人民陪审员谢光碧 人民陪审员 喻    启    平 二〇一九年十一月六日 法官 助理 朱         磊 书 记 员 王         晓