安徽省来安县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1122民初3316号 原告：上海弘韬建设发展有限公司，住所地上海市崇明区工业园区秀山路32号130室，统一社会信用代码91310230631051138L。 法定代表人：曹栋胜，该公司董事长。 委托诉讼代理人：袁成意，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：蒋晓东，江苏济洲律师事务所律师。 被告：安徽苏润投资有限公司，住所地安徽省滁州市来安县建阳南路409号2幢707室，统一社会信用代码913411220529063490。 法定代表人：刘少华，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘海军，安徽华人律师事务所律师。 委托诉讼代理人：包从勇，安徽华人律师事务所律师。 原告上海弘韬建设发展有限公司（以下简称弘韬公司）与被告安徽苏润投资有限公司（以下简称苏润公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月15日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告弘韬公司委托诉讼代理人袁成意、蒋晓东，被告苏润公司委托诉讼代理人包从勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 弘韬公司向本院提出诉讼请求：请求判决苏润公司向其公司支付工程保修款233.24万元及违约金466480元（以233.24万元为基数，按月利率2%从2018年10月1日暂计算至2019年7月31日，请求判决计算至实际付款之日止）。事实和理由：2015年8月12日，其公司与苏润公司签订来安苏润国际广场项目的施工合同协议，合同主要约定：一、苏润公司将开发的来安苏润国际广场项目(含人防地下室）的土建交由其公司施工。二、工程造价采用“可调价格结算”的方式。三、工程款5%为保修金，验收合格壹年后10天内返还工程结算总价的2%，满两年后10天内再返还结算总价的2%，剩余保修金满五年后10天付1%，如苏润公司未按时支付，苏润公司应每天按应付工程计价款的千分之一向其公司支付违约金。其公司与苏润公司因施工合同纠纷一案，来安县人民法院审理已作出（2018）皖1122民初2746号民事判决并经滁州市中级人民法院（2019）皖11民终1275号终审判决生效，生效法律文书认定：（1）其公司施工的工程总价款2018年6月13日经审计确认为116620873.48元；（2）全部工程的最迟竣工日期为2017年9月18日；（3）苏润公司在反诉中要求其公司承担工程维修费用被依法驳回。依据生效法律文书认定的事实和合同的约定，苏润公司应当于2018年9月28日前向其公司支付工程保修金233.44万元，但苏润公司一直未支付。其公司与苏润公司工程保修款的结算，有双方的施工合同、生效的法律文书为证，苏润公司逾期支付工程保修款不仅应当承担支付责任，也应当依据合同约定支付违约金，故其公司依法提起诉讼。 苏润公司辩称，弘韬公司未按照合同约定履行工程质量保修责任，其公司基于合同法的规定，行使先履行抗辩权，在弘韬公司未完全履行质量保修义务前，其公司有权拒绝支付工程质量保修金；弘韬公司的诉讼请求计算的时间和金额不符合合同约定也没有事实依据，主张按照2%的利率计算利息也没有法律依据。 本院经审理认定事实如下：2015年8月12日，苏润公司（甲方）与弘韬公司（乙方）签订《建设工程施工合同》，合同约定：工程名称：来安苏润国际广场项目工程,工程地点：来安县建阳南路与沿河路交汇处东南侧，承包范围：工程为总承包（包工包料），除土方、桩基、消防（含通风）、电梯、门窗、弱电、空调、钢结构、幕墙、干挂石材外墙、二次装修、室外附属工程由甲方直接发包外，其余均由承包人负责施工。合同约定开工日期为2015年8月18日，竣工日期为2016年12月30日，合同工期总日历天数：总工期为500日历天，其中1#楼在总工期的期限内延长100日历天，因甲方分包工程及配套施工的原因导致工期延误的，由发包方负责协调并承担责任。合同价款为10068万元。双方在合同第三部分专用条款第26条关于工程款（进度款）支付约定：（1）工程款（进度款）支付①地下室及人防工程结构砼完成、地上完成40000平方米结构砼面层浇筑完成（后浇带除外）支付已完成工程量的70%（乙方向甲方提出书面支付工程进度款申请，甲方在收到后10天内确认）；②以后按每完成10000平方米砼结构面层浇筑为支付工程进度款的节点，所完成的工程量计算应包含砼结构工程量及砌体、装饰等工程量（以完成一个整楼层为一次计量），按所完成工程量的70%支付工程进度款（乙方向甲方提出书面支付工程进度款申请，甲方在收到后10天内确认）；③工程竣工验收合格后支付至工程总造价的80%（乙方向甲方提出书面支付工程进度款申请，甲方在收到后30天内确认）；④工程竣工验收合格后承包人移交资料、结算书到发包方，发包方可委托审计单位或自己单位相关专业人员审核，双方确认后并签字。承包人递交结算书之日后两个月内发包方应将结算审核完成双方确认并出具核定单，如两个月内不能完成审计应按承包方所递交的结算总造价确认，工程总价双方确认后30天内支付至总造价的95%；⑤余款5%为工程保修金，保修金退还按国家相关规定执行，工程竣工验收合格之日一年后10天内退2%（无息），二年后10天内退2%（无息），五年后10天内退1%（无息）。以上工程进度款在双方确认后10天内支付，如发包人未按时支付，发包人应每天按应付价款的千分之一向承包人支付违约金，并工期延误。……合同还对双方其他权利义务进行了约定。 同日，苏润公司(甲方)与弘韬公司(乙方)又签订了《房屋建筑工程质量保修书》，双方对来安苏润国际广场项目质量保修订立如下条款:一、工程质量保修范围和内容承包人在质量保修期内，按照有关法律、法规、规章的管理规定和双方约定，承担本工程质量保修责任。质量保修范围包括地基基础工程、主体结构工程，屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，供热与供冷系统，电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程，以及双方约定的其他项目。具体保修的内容，双方约定如下：施工图包含的由乙方施工的全部内容；二、质量保修期双方根据《建设工程质量管理条例》及有关规定，约定本工程的质量保修期如下：1、土建工程为按国家规定的保修年限执行;2、防水工程为5年;3、装修工程为2年;4、电气管线、上下水管线安装工程为2年;5、其他约定：其他工程按国家规定的保修年限执行;质量保修期自工程竣工验收合格之曰起计算.三、质量保修责任1.属于保修范围和内容的项目，承包人应在接到修理通知之日后7天内派人修理。承包人不在约定期限内派人修理，发包人可委托其他人员修理，保修费用从质量保修金内扣除。2、发生须紧急抢修事故的，承包人在接到事故通知后，应立即到达事故现场抢修。3、对于涉及结构安全的质量问题，应当按照《房屋建筑工程质量保修办法》的规定，立即向当地建设行政主管部门报告，采取安全防范措施，由原设计单位或者具有相应资质等级的设计单位提出保修方案，承包人实施保修。4、质量保修完成后，由发包人组织验收；四、保修费用保修费用由造成质量缺陷的责任方承担；五、其他双方约定的其他工程质量保修事项：本工程约定的工程质量保修金为结算审核价格的5%(无息)。保修金退还按国家相关规定执行，工程竣工验收合格之日一年后10天内退2%（无息），二年后10天内退2%(无息)，五年后10天内退1%(无息)。本工程质量保修书，由施工合同发包人、承包人双方在竣工验收前共同签署，作为施工合同附件，其有效期限至保修期满。 另查明：来安苏润国际广场1#楼及裙房工程于2017年11月17日竣工验收合格。来安苏润国际广场2#楼及裙房工程于2017年11月17日竣工验收合格。来安苏润国际广场3#楼及地下室工程于2017年8月18日竣工验收合格。来安苏润国际广场4#楼工程于2017年8月18日竣工验收合格。 又查明：2018年6月13日，安徽金泉工程造价咨询有限公司对来安苏润国际广场项目工程竣工价款结算进行了审核，最终审定金额为116620873.48元。安徽金泉工程造价咨询有限公司于2018年6月13日在涉案工程竣工结算审核定案表上加盖单位公章，苏润公司于2018年6月15日在上述审核定案表上签字并加盖苏润公司公章，弘韬公司在上述审核定案表上签字并加盖弘韬公司公章。 上述事实，有原被告当庭陈述及弘韬公司提交的《建设工程施工合同》复印件、《房屋建筑工程质量保修书》复印件、竣工验收报告复印件四份、《来安苏润国际广场项目工程竣工价款结算审核报告》复印件、来安县人民法院（2018）皖1122民初2746号民事判决书、滁州市中级人民法院（2019）皖11民终1275号判决书，苏润公司提交的《建设工程施工合同》复印件、现场影像资料复印件、工程联系函及快递单复印件等相关证据在卷佐证，予以认定。 本院认为，根据原被告的诉辩主张以及庭审中各方当事人和代理人的陈述及举证、质证、辩论意见，本案的争议焦点是：弘韬公司要求苏润公司支付工程保修款及违约金的诉讼请求能否支持。 对于争议焦点，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条规定：“有下列情形之一，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持：（一）当事人约定的工程质量保证金返还期限届满。（二）……”。本案中，双方在《房屋建筑工程质量保修书》中第四项约定“保修金退还按国家相关规定执行，工程竣工验收合格之日一年后10天内退2%（无息），二年后10天内退2%(无息)，五年后10天内退1%(无息)”。本案工程全部竣工验收的时间为2017年11月17日，苏润公司理应于2018年11月27日前支付弘韬公司工程保修金2332417元（116620873.48元×2%），故对弘韬公司要求苏润公司支付工程保修金2332400元并支付逾期违约金的诉讼请求，予以支持。对于违约金部分，依据《建设工程施工合同》第三部分专用条款第26条第一款约定“如发包人未按时支付，发包人应每天按应付价款的千分之一向承包人支付违约金，并工期顺延”的内容可知，双方对违约金给付标准的约定明显偏高，现弘韬公司主张违约金按月利率2%计算，予以支持。故苏润公司应当自2018年11月28日起按月利率2%向弘韬公司支付违约金。苏润公司虽辩称弘韬公司未按照合同约定履行工程质量保修责任，但未能提供充分证据证明，故不予采信。鉴于涉案工程仍在质量保修期内，针对工程质量问题双方可以根据质量保修责任的相关约定加以解决。如苏润公司有其他证据证明弘韬公司拒绝履行维修义务、且该质量问题系弘韬公司的原因所导致，苏润公司可另行主张。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告安徽苏润投资有限公司于本判决生效后十日内支付原告上海弘韬建设发展有限公司工程保修金2332400元及违约金（违约金以2332400元为基数，自2018年11月28日起按月利率2%计算至实际付清时止）； 二、驳回原告上海弘韬建设发展有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费29191元，由被告安徽苏润投资有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审 判 长  刘玉新 人民陪审员  张美芹 人民陪审员  朱正清 二〇一九年十一月二十九日 法官助理詹昌璐 代理书记员  刘安琦 附本案适用的相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第八条第一款有下列情形之一，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持： （一）当事人约定的工程质量保证金返还期限届满。 （二）当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年。 （三）因发包人原因建设工程未按照约定期限进行竣工验收的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起当事人约定的工程质量保证金返还期限届满；当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起满二年。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 附：执行款交付银行 开户银行：来安县农村商业银行新河支行； 户名：来安县人民法院； 帐号：20000350242210300000018。