广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤06刑终1129号原公诉机关广东省佛山市禅城区人民检察院。上诉人（原审被告人）贾建齐，男，1982年9月1日出生，汉族，初中文化，户籍地河北省保定市徐水区***********。因本案于2018年8月22日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。原审被告人林凯，男，1988年9月23日出生，汉族，初中文化，户籍地福建省闽清县*******。因犯贩卖毒品罪于2016年12月15日被福建省福州市晋安区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，2017年2月11日刑满释放。因本案于2018年9月5日被羁押，同日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。广东省佛山市禅城区人民法院审理广东省佛山市禅城区人民检察院指控原审被告人贾建齐犯非法制造、买卖、邮寄枪支罪、林凯犯非法制造、买卖弹药罪一案，于2019年8月23日作出（2019）粤0604刑初696号刑事判决。原审被告人贾建齐不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原审判决认定：一、被告人贾建齐犯非法制造、买卖枪支犯罪事实2017年5月至2018年8月，被告人贾建齐（QQ昵称“麦克斯”）购买原材料委托工厂加工成各种枪支配件，在QQ日志上发布广告，并通过QQ将枪支的枪管和击发装置卖给他人。期间，被告人贾建齐建立多个QQ群，聚集多人在QQ群里讨论买卖枪支、弹药等问题，在QQ群里，被告人贾建齐专门卖枪管和枪支击发装置，另有人专门卖枪托，有人专门卖弹药。被告人林凯等人在QQ群里获取枪支信息及买卖双方的信息后以中间人的身份将枪支配件卖给他人，由被告人贾建齐发货，被告人林凯则从中赚取差价。2018年6月下旬，被告人贾建齐通过QQ联系以人民币4600元的价格将一根枪管和一套枪支击发装置卖给张某，并通过快递寄到张某在佛山市禅城区***路****小区住址。后，被告人贾建齐介绍张某向QQ群里昵称为“木头翻哥”的人购买了木质枪托。张某根据被告人贾建齐的安装说明将购买的枪管、击发装置和枪托组装成一支枪。后上述枪支被民警缴获。经鉴定，缴获的枪支系以弹内火药为动力可发射12号猎枪弹的自制仿12号猎枪。2018年8月22日，民警在上海市嘉定区***************房间将被告人贾建齐抓获归案，并当场缴获一批枪支配件。经鉴定，缴获的配件中有72件属于枪支散件。二、被告人林凯犯非法制造、买卖弹药罪犯罪事实2018年5月至9月期间，被告人林凯购买原材料和工具在福建省闽清县制造气枪铅弹和小口径弹，并通过微信与他人联系购买气枪铅弹。2018年5月开始，被告人林凯在被告人贾建齐建立的QQ群里获取枪支信息及枪支配件的卖家信息，然后通过QQ与他人联系购买各种枪支配件，然后将这些配件组装成一支以压缩气体为动力的自制气枪。2018年9月5日，民警在福建省闽清县**镇****号将被告人林凯抓获归案，并当场缴获上述自制气枪、887颗气枪铅弹、10颗自制小口径弹和制造枪弹的原材料、工具等物品。原判认定上述事实的证据有：证人张某、张某1、徐某的证言，证人胡某、陈某、陈某1、张某2、张某3、谢某的证言及辨认笔录，侦察报告书，情况说明，鉴定意见，现场勘验笔录，搜查证、搜查笔录，扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及物证照片，QQ截图、微信截图，快递单、销货清单，银行转账凭证，电子数据，户籍材料，抓获经过，刑事判决书、刑满释放证明，被告人贾建齐、林凯在侦查阶段的供述及辨认笔录等。原审法院认为，被告人贾建齐无视国家法律，非法制造、买卖3支以火药为动力发射弹药的枪支，其行为已构成非法制造、买卖枪支罪；被告人林凯无视国家法律，非法制造、买卖弹药，其中气枪铅弹887发、小口径弹10发，其行为已构成非法制造、买卖弹药罪。被告人林凯因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人贾建齐、林凯能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）、（三）项、第七条的规定，作出如下判决：一、被告人贾建齐犯非法制造、买卖枪支罪，判处有期徒刑五年。二、被告人林凯犯非法制造、买卖弹药罪，判处有期徒刑四年。三、对扣押在案的气枪弹887颗、小口径弹10发、枪支散件及作案工具等均予以没收，由公安机关依法处理。宣判后，原审被告人贾建齐提出上诉称：1.我只是制造、买卖枪支配件，而非枪支成品，买家后期还需要自己组装、焊接、打磨、调试等，因此我主观恶性不大，社会危害性较小；2.我建QQ群是为兴趣爱好而非为买卖枪支，我并未在群内发布过枪支买卖信息，对于其他人私下的交易行为我并未参与也不知情;3.在我住所内缴获的72件枪支散件，虽然具有枪支配件的外形，但是并不具备枪支配件的功能，不能完全算作枪支配件。综上，原审量刑过重。经审理查明，原审判决认定上诉人贾建齐犯非法制造、买卖枪支罪，原审被告人林凯犯非法制造、买卖弹药罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于上诉人贾建齐提出从其住所内缴获的72件枪支散件属于废品，不能算作枪支配件的意见，经查，佛山市********具备鉴定资质，其受委托作出佛公（司）鉴（痕）字[2018]10003号鉴定意见为涉案枪支散件共72件，该鉴定书已经原审庭审质证、认证，该鉴定意见来源合法，内容客观真实，应作为定案的根据，故对该上诉意见不予采纳。本院认为，上诉人贾建齐无视国家法律，非法制造、买卖3支以火药为动力发射弹药的枪支，其行为已构成非法制造、买卖枪支罪；原审被告人林凯无视国家法律，非法制造、买卖弹药，其中气枪铅弹887发、小口径弹10发，其行为已构成非法制造、买卖弹药罪。原审被告人林凯因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。上诉人贾建齐、原审被告人林凯能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。关于上诉人贾建齐上诉提出其只制造、买卖了枪支配件而非枪支成品，主观恶性不大，其建立QQ群只是为兴趣爱好而非买卖枪支，未在群内发布过枪支买卖信息，对于其他人私下的交易行为并未参与也不知情，原审量刑过重的意见，经查，根据《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条的规定，“非法制造、买卖、运输、邮寄、储存、盗窃、抢夺、持有、私藏、携带成套枪支散件的，以相应数量的枪支计；非成套枪支散件以每30件为一成套枪支散件计”，据此，原审法院以从上诉人贾建齐处缴获的枪支散件和缴获上诉人贾建齐卖出的枪支散件来计算其非法制造、买卖枪支的数量于法有据，原审法院根据上诉人贾建齐的犯罪事实、认罪态度等对其在法定量刑幅度内量刑适当，对该上诉意见不予采纳。上诉人贾建齐的上诉理由经查均不成立，不予采纳。原审判决认定的事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  黄烈生审判员  达 琳审判员  陈南春二〇一九年十一月十一日书记员  马文静附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。