云南省开远市人民法院民 事 判 决 书（2019）云2502民初1444号原告：云南佳能达医药有限公司红河分公司。住所地：云南省开远市西南路（电厂大门往右100米）。负责人：耿晓琴，职务：公司总经理。统一社会信用代码：91532502757156824N。委托诉讼代理人：谌江浩，男，1987年9月3日生，汉族，现住开远市，系公司经理。代理权限为一般授权代理。委托诉讼代理人：俸红，云南金杉律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。被告：杨建春，男，1968年3月20日生，汉族，住云南省开远市。原告云南佳能达医药有限公司红河分公司（以下简称佳能达公司）与被告杨建春劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月27日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告佳能达公司的共同委托诉讼代理人谌江浩、俸红，被告杨建春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告佳能达公司向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院判令原告不予支付被告经济补偿金、加班工资；2.本案的诉讼费用由被告方承担。事实与理由：一、开远市劳动人事争议仲裁院裁决书认定的事实错误，适用法律错误。该裁决书认定的事实为：2010年10月30日，申请人（被告）通过招聘进入公司工作，岗位为发货员，负责对已通过复核、装箱、贴标签的药品进行保管、待运和装车工作。工资由基本工资、考核工资、绩效提成等组成，当月工资次月发放。上班时间为上午8:20至11:20，下午13:00至18:00，每个月休息4天。2019年4月1日前，每月休息4天申请人可自由安排，2019年4月1日后，公司统一安排星期日休息。双方签订过劳动合同，但公司未为申请人缴纳社会保险。2019年4月13日，公司在微信群下发通知要求员工提交缴纳社保的相关资料，但申请人未提交。2019年4月15日，申请人向开远市人力资源和社会保障局劳动保障监察大队投诉，要求被申请人为其补缴社会保险。之后，双方就缴纳社保问题进行协商未达成一致。2019年5月11日，公司通知申请人待岗，5月13日又被告知继续待岗，之后申请人未到公司上班。2019年5月27日，公司以申请人不配合办理社会保险为由，在公司微信群下发了开除通知。另查明，申请人离职前12个月即2018年6月至2019年5月的工资分别为：2320元、2330元、2310元、2392元、2220元、2170元、2180元、2360元、2290元、2300元、2370元、1600元，月平均工资为2236.83元。2019年4月1日至2019年5月11日共计6周。根据开远市劳动人事争议仲裁院裁决书认定的事实确认，被告因违反法律规定，不配合原告办理社保导致原告存在潜在的用工风险和经济损失，原告与其解除劳动合同并不违反法律规定。仲裁裁决书遗漏的事实有：被告到原告公司工作后，被告一直拒不配合办理社保手续。2019年，国家法律规定强化了公司为员工购买社保的义务，但需要员工配合。原告多次向所有员工发出通知要求被告提交购买社保所需的材料，但被告未提交，原告无奈故按照公司规定下发开除通知。根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：。（二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的；。”原告的行为并未违反法律的强制性规定，不存在非法解除劳动合同的情形。二、被告要求支付加班工资于法无据。开远市劳动人事争议仲裁院裁决书认为：“双方在庭审中均认可上班时间为上午8:20至11:20，下午13:00至18:00，每天工作8小时。2019年4月1日至2019年5月11日期间，每周工作共计6天48小时。”但被告在原告处从事劳动期间，均是正常上下班，并没有加班行为，因被告从事拣货工作，其平均每周工作时间并没有超过每周44小时，被告也未提交证据证实具有休息日加班事实的存在。故被告要求支付加班工资于法无据。综上，被告向开远市劳动人事争议仲裁院申请的事项没有任何事实及法律依据，原告为维护自身合法权益，故诉至法院，请求法院依法查明事实支持原告的全部诉讼请求。被告杨建春辩称，原告违法解除与被告的劳动合同，应当支付经济补偿金。其在星期六上班，存在加班的事实，原告应当支付被告加班工资。基于原、被告双方当事人的诉讼请求和答辩意见，本案的争议焦点是：一、原告佳能达公司解除与被告杨建春的劳动合同是否属于违法解除？二、原告佳能达公司是否应当支付被告杨建春违法解除劳动合同赔偿金？若应支付，支付多少？三、原告佳能达公司是否应当支付被告杨建春休息日加班工资？若应支付，支付多少？当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据即《营业执照》复印件、《负责人身份证明书》原件、负责人《居民身份证》复印件、《云南佳能达有限公司员工招聘表》复印件、《工资表》复印件、《开远市劳动人事争议仲裁院裁决书》及《送达回证》复印件、《劳动合同书》复印件、被告《居民身份证》复印件、原告的工商登记信息及照片复印件、被告工作照复印件、《人员编制表》复印件、《工资银行流水》复印件以及经本院出示当事人无异议的《开远市劳动人事争议仲裁院案件审理笔录》，本院予以确认并在卷佐证。对于开远市劳动人事争议仲裁院裁决书所认定的事实以及原、被告双方当事人在仲裁审理笔录中各自的陈述，原、被告双方当事人均认可，本院对仲裁裁决认定的事实以及原、被告双方当事人在仲裁审理笔录中各自的陈述予以确认。对有争议的证据，本院认定如下：对于原告提交的催促员工提交购买社会保险所需相关材料的通知及聊天记录复印件，被告对真实性无异议，但不认可证明目的，本院认为该证据能证明原告于2019年4月12日下发通知要求员工提供购买社会保险所需的相关材料，因双方未就购买社会保险问题达成一致故被告未提交相关材料的事实，本院对该证据予以采信。对于原、被告均提交的《关于不配合公司办理社会保险员工的开除通知》复印件，双方当事人对真实性无异议，但均对对方的证明目不予认可，本院认为该证据能证明原告于2019年5月27日对被告等六名员工作开除处理的事实，本院对该证据予以采信。对于被告提交的《2019年春节放假通知》复印件、《取消轮休通知》复印件，本院对该证据的真实性予以确认，但该证据不能证明被告存在节假日加班而没有安排补休的事实，本院对被告的证明目的不予确认。对于被告提交的微信截屏复印件、微信建群公告截屏复印件，原告不认可，本院认为该证据为微信截屏复印件，且不能完整地证明被告在原告公司工作期间休息日加班的详细情况，本院对该证据不予确认。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院确认以下法律事实：2010年10月30日，被告通过招聘进入原告公司工作，岗位为发货员，负责对已通过复核、装箱、贴标签的药品进行保管、待运和装车工作。工资由基本工资、考核工资、绩效提成等组成，当月工资次月发放。关于上班时间，原、被告双方均认可被告的上班时间为上午8:20至11:20，下午13:00至18:00，每个月休息4天；2019年4月1日前，每月休息4天，被告可自由安排；2019年4月1日后，原告统一安排员工星期日休息。2014年1月至11月，原告对公司员工发放过延长工作时间加班工资。原被告双方签订过劳动合同，但公司未为申请人缴纳社会保险。2019年4月13日，原告在公司微信群下发通知要求员工提交缴纳社保的相关资料。2019年4月15日，被告向开远市人力资源和社会保障局劳动保障监察大队投诉，要求原告为其补缴社会保险，原、被告双方就缴纳社保问题进行协商但未达成一致，故被告未向原告提交缴纳社会保险的相关材料。2019年5月11日，原告通知被告待岗，5月13日被告又被告知继续待岗，之后被告未到原告公司上班。2019年5月27日，原告以被告不配合办理社会保险为由，在公司微信群下发了《关于不配合公司办理社会保险员工的开除通知》，对被告等六名员工作开除处理。2019年6月27日，被告向开远市劳动人事争议仲裁院提出仲裁申请，请求原告支付违法解除劳动合同的双倍经济补偿金34380.00元、支付2010年10月30日至2019年5月27日周末加班工资82317.6元。2019年8月8日，开远市劳动人事争议仲裁院作出开劳人仲案（2019）11号裁决书：由佳能达公司支付杨建春违法解除赔偿金1910元/月×9个月×2倍=34380.00元，支付申请人休息日加班工资1910元/月÷21.75天×6天×200%=1053.79元，合计35433.79元。原告不服该裁决，于2019年8月27日向本院提起诉讼。另查明，被告离职前12个月即2018年6月至2019年5月的工资分别为2320元、2330元、2350元、2492元、2300元、2190元、2220元、2360元、2290元、2300元、2370元、1600元，月平均工资为2260.17元。2019年4月1日至2019年5月11日共计6周。庭审过程中，经本院释明，被告确认其主张的加班工资为2010年10月30日至2019年5月27日休息日加班工资。针对本案的争议焦点，本院综合评判如下：一、原告佳能达公司解除与被告杨建春的劳动合同是否属于违法解除？本案中，被告自2010年10月30日起通过招聘到原告公司工作，原、被告均认可双方之间签订过劳动合同，存在劳动关系，本院予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。本案中，原告以被告未向其提交办理社会保险的相关材料导致存在用工风险和经济损失为由，依据《中华人民共和国劳动法》第二十五条第（二）项、第（三）项的规定即“（二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的；”，解除与被告的劳动关系。本院认为，原告以被告未向其提交办理社会保险的相关材料、导致其存在用工风险和经济损失为由解除与被告的劳动关系，缺乏法律依据。且经本院释明，原告未提交证据证明被告具有《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的劳动者严重违反用人单位的规章制度以及严重失职、营私舞弊、给用人单位造成重大损害等用人单位可以解除劳动合同的法定情形，本案也不具备《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的法定情形，并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的“用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同”的法定程序。故，原告佳能达公司解除与被告杨建春的劳动合同，无法律依据和事实依据，本院确认属于违法解除。二、原告佳能达公司是否应当支付被告杨建春违法解除劳动合同赔偿金？若应支付，支付多少？根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。本案中，原告佳能达公司解除被告杨建春的劳动关系属于违法解除，在庭审过程中被告明确表示不要求继续履行劳动合同，故原告应当按照上述法律规定向被告杨建春支付经济赔偿金，原告佳能达公司提出的关于不予支付被告经济赔偿金的诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。被告杨建春自2010年10月30日通过招聘进入原告公司工作，直至2019年5月27日被公司开除，工作年限为8年零7个月，原告应当按照9个月的工资标准的两倍向被告支付赔偿金。被告离职前12个月即2018年6月至2019年5月的月平均工资为2260.17元，原告应当支付被告违法解除劳动合同赔偿金40683.06元（2260.17元/月×9个月×2倍）。被告申请仲裁时，请求原告支付违法解除劳动合同双倍经济补偿金34380.00元，不违反法律规定，故本案中原告应当支付被告违法解除劳动合同赔偿金为34380.00元。三、原告佳能达公司是否应当支付被告杨建春休息日加班工资？若应支付，支付多少？（一）关于休息日加班天数。本案中，根据双方当事人的陈述，本院确认杨建春的上班时间为上午8:20至11:20，下午13:00至18:00，每天工作8小时，每个月休息4天。2019年4月1日前，每月休息的4天被告可自由安排，2019年4月1日后，公司统一安排星期日休息。关于2019年4月1日以前即2010年10月30日至2019年3月31日期间的休息日加班问题，被告杨建春未能举证证明存在休息日加班的事实及具体的休息日加班天数，亦无证据证明原告佳能达公司掌握休息日加班事实存在的证据而不提供。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，对于被告杨建春要求支付2019年4月1日以前休息日加班工资的诉讼请求，本院不予支持。2019年4月1日以后，原、被告双方均认可每天工作8小时，每周工作6天，每周固定星期天休息。原告于2019年5月11日通知被告待岗后，被告未实际到公司上班。2019年4月1日至2019年5月11日共6周。依据《国务院关于职工工作时间的规定》第三条之规定，“职工每日工作８小时、每周工作40小时”。而杨建春每周工作时间为6天，每天工作8小时，对每周超出法定工作时间的天数，应视为休息日加班。据此，本院认定杨建春休息日加班天数为：2019年4月共4天、2019年5月共2天，合计6天。（二）关于休息日加班工资。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项之规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。根据《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》，日工资=月工资收入÷月计薪天数，月计薪天数为21.75天。本案中，原告认可2019年4月1日后星期六上班未安排过补休，据此，原告佳能达公司应支付被告杨建春休息日加班工资为1165.97元（2370.00元/月÷21.75天×4天×200%）＋（1600.00元/月÷21.75天×2天×200%）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：原告云南佳能达医药有限公司红河分公司于本判决生效之日起十日内支付被告杨建春违法解除劳动合同赔偿金34380.00元；二、原告云南佳能达医药有限公司红河分公司于本判决生效之日起十日内支付被告杨建春休息日加班工资1165.97元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，由原告云南佳能达医药有限公司红河分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请执行。申请执行的期限是两年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。审 判 长  羊锦松审 判 员  马 磊人民陪审员  李春梅二〇一九年十一月二十一日书 记 员  李 媛