四川省巴中市巴州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1902民初4786号 原告巴中川盛住房置业担保有限公司 法定代表人姚素华，系该公司总经理。 委托代理人彭晏斌，巴中市恩阳区渔溪法律服务所法律工作者。 原告刘晓红，女，生于1973年11月29日，汉族，大专文化，居民，住四川省成都市武侯区。 被告戚湧，男，生于1971年5月21日，汉族，小学文化，居民，现住四川省巴中市巴州区。 委托代理人彭才荣，四川宏坤律师事务所律师。 被告张莉（曾用名张丽），女，生于1971年9月17日，汉族，小学文化，居民，现住四川省巴中市巴州区。 被告张义高（系被告张莉之父），男，生于1946年9月29日，汉族，大专文化，居民，住四川省巴中市巴州区。 原告巴中川盛住房置业担保有限公司、刘晓红与被告戚湧、张莉、张义高追偿权纠纷一案,本院受理后依法由审判员万明适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告巴中川盛住房置业担保有限公司(以下简称川盛担保公司）的委托代理人彭晏斌、原告刘晓红、被告戚湧及其委托代理人彭才荣等到庭参加了诉讼，被告张莉、张义高经本院合法传唤未到庭应诉。本案现已审理终结。 原告川盛担保公司、刘晓红向本院提出如下诉请：一、判令被告戚湧、张莉立即共同偿还原告代偿借款本金26.9万元及利息［利息从2016年2月27日起按年息24%计算至偿清之日止］和违约金、迟延履行金；二、判决被告张义高对前述债务承担连带清偿责任；三、判决被告张义高所有的住房［巴中市江北新区胡家湾巴房权证（北）字第××号］房变（拍）卖价款优先受偿实现债权的律师费；四、本案诉讼费和实现债权的保全费、评估费、律师费由被告负担。事实及理由:被告戚湧、张莉为了经营需要,请求川盛担保公司提供担保借款30万元,承诺还款期限6个月。2013年4月23日被告戚湧、张莉在案外人王治伟处借款30万元、被告戚湧、张莉之父张义高提供巴房权证（北）字第××号住房为该笔借款提供抵押担保,川盛担保公司作为该笔借款的保证人,签订了《房地产抵押借款合同》,巴中市江南公证处办理了（2013）川巴江南证字第2111号《公证书》。被告戚湧、张莉未按合同约定履行还款义务,2013年9月25日川盛担保公司股东刘晓红代为偿还案外人王治伟处借款30万元在原告多次催促,被告戚湧、张莉于2016年2月26日结付2015年3月至2016年2月26日利息8.9万元,偿还本金3.1万元,至今被告仍下欠本金26.9万及利息,综上所述,原、被告签订的《房地产抵押借款合同》真实、合法、有效,应受法律保护,原告刘晓红己代为偿还了案外人王治伟处借款,被告戚湧、张莉不诚实信用,下欠本金26.9万元及利息至今未偿还,被告张义高对该笔债务应承担连带清偿责任。原告为维护其合法权益,根据《合同法》、《物权法》、《关于审理民间借贷案件适用法律若千问题的规定》及司法解释相关规定、现具文诉于贵院,望支持诉请! 被告戚湧辩称，一、原告所陈述的被告戚湧在王治伟处借款30万元，川盛担保公司作为连带保证人，张义高以住房做抵押担保属实。二、被告戚湧在2016年2月26日已偿还担保公司借款本金10万元，2016年9月7日还款1万元，2016年9月6日9900元，2016年9月8日还款100元，总共还款12万元，加上原告诉状中所陈述的2015年3月-2016年2月26日期间共偿还利息8.9万元。三、原告诉请张义高对主债务承担连带清偿责任，无法律依据，原告诉请第三项请求对张义高的住房拍卖后享有优先受偿权也无法律依据，根据物权法176条规定，同一债务既有人的担保又有物的担保，担保人偿还了主债物后应当向借款人进行追偿，而没有明确规定担保人之间相互追偿，故原告的第二、三项诉请不成立。本案中原告作为保证人清偿了王治伟的借款30万元后，应当向戚湧行使追偿权。 被告张莉、张义高未作答辩。 经审理查明，被告戚湧、张莉缺乏资金在案外人王治伟处借款30万元，约定原告川盛担保公司为该借款提供担保，被告张莉的父母张义高、杨正芳（已去世）夫妇以其所有的登记在张义高名下的位于巴中市巴州区新区胡家湾的房屋（产权证号为巴房权证（北）字第××号提供抵押担保。 2013年4月23日，以案外人王治伟为甲方(出借人、抵押权人)，被告戚湧、张莉为乙方（借款人），张义高、杨正芳为丙方（抵押人），原告川盛担保公司为丁方（保证人）签订《房地产抵押借款合同》，约定：甲方向乙方借款30万元，期限6个月，自2013年4月23日至2013年10月22日，借款月息2%，从出借人交付借款之日起计算至本金结清之日止。丙方以其房产提供抵押担保，丁方为本合同项下的借款提供连带责任担保，甲乙丙三方约定登记部门办理抵押登记。若丁方承担担保责任后，丁方即取得债权人资格，甲方需要的上述房地产抵押权转移给丁方。甲、丙方有义务在15日内到房地产管理部门变更抵押登记。甲、丙双方承诺在丁方未被登记为抵押权人之前，不得擅自注销房屋抵押登记，给丁方造成的直接和间接损失，由甲丙双方承担连带赔偿责任，赔偿损失范围包括但不限于丁方代为清偿的借款本息、违约金、迟延履行金、损害赔偿金及丁方实现债权的费用及律师费、保全费等。本合同第十一条第4条约定，乙方应按本合同约定按时足额偿还借款本息，未履行此义务的，除继续履行还款义务外，向甲方或丁方支付违约金、迟延履行金、损害赔偿金及实现债权的费用。本合同第十四条违约责任：第1条约定乙方未按合同约定到期三天偿还利息的，按借款金额的每日1‰向甲方支付迟延履行金。第2条约定因乙方未按期、足额向甲方履行还款义务或因乙方未按期、足额向甲方履行还款义务而导致丁方向甲方代为清偿的，除继续履行还款义务外，乙方应另行向丁方支付代偿款金额20%的违约金、迟延履行金、损害赔偿金及实现债权的费用。第6条约定自甲方实际向乙方给付借款当日，乙方应向丁方缴纳借款金额2%的保证金。若乙方发生违约行为，则丁方有权直接从乙方所缴纳保证金中扣除相应违约金、迟延履行金、损害赔偿金及丁方实现债权的费用等。 被告张义高及其妻杨正芳出具承诺书为降低出资人及张义高、杨正芳的风险自愿为被告戚湧、张莉在案外人王治伟处借款30万元，月息20‰，借款期限一年，提供房产抵押担保，被告张义高另向原告出具委托书，授权原告因被告戚湧、张莉借款抵押担保事项，委托原告代办抵押借款，交易过户及处置抵押财产，2013年4月23日，双方在房地产部门办理了他项权登记（巴房他证北鉴自第2013-725号），房屋他项权利人为案外人王治伟。2013年4月23日原告向案外人王治伟出具被告张莉、张义高30万元借款的担保函。协议签订后，案外人王治伟向被告戚湧、张莉支付借款30万元，被告戚湧、张莉向案外人王治伟出具借款金额30万元，月息20‰，借款到期日期为2013年10月22日的借据一张。事后被告戚湧、张莉未按约定向案外人王治伟偿还借款，2013年9月25日原告川盛担保公司的股东即原告刘晓红代被告戚湧、张莉向案外人王治伟偿还借款本金30万元。 原告川盛担保公司代偿后，被告戚湧、张莉向原告偿还了部分款项。2016年2月26日原告川盛担保公司向被告公司出具偿还本金10万元的收据一张，2016年9月7、8、9号偿还2万元（转账支付、无收据）。 原告主张被告自代偿后每月支付利息7500元，原告提供公司的记录戚湧借款本金30万元记账台账清单显示，2013年10月19日偿还10月份利息5000元、2013年11月21日偿还11月份利息6000元、2013年12月20日至2015年11月3日每月偿还利息7500元或两月偿还利息150000元、2016年2月26日补交2015年3月至2015年12月利息7.5万元、2016年2月26日1月偿还利息7500元、2016年2月26日记载截止2016年2月26日利息6500元、2016年2月26日交来本金3.1万元，下欠本金26.9万元。被告戚湧主张原告代偿后每月按7500元支付，但未提供证据佐证，庭审中，原告与被告戚湧均认可原告代偿后在2015年3月1日之前的资金利息已结算清楚。 本案审理中，原告曾以案外人王治伟为第三人提起诉讼，后申请撤回对其起诉，本院当庭裁定准许其请求。 上述事实，有原、被告的陈述，当事人的身份信息，营业执照，借款申请书，委托书，承诺书，借据，担保函，承诺，公证书，房屋产权书，他项权证，银行转账凭证，收据，证据及庭审笔录在卷佐证。本案事实清楚，证据充分，足以认定。 本院认为，依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力。当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则，应按照约定全面履行自己的义务。 被告戚湧、张莉由于缺乏资金在案外人王治伟处借款30万元，约定原告川盛担保公司为该借款提供担保，被告张莉的父母张义高、杨正芳以其房屋提供抵押担保，并对抵押房屋办理他项权登记，四方签订的《房地产抵押借款合同》是各方当事人的真实意思表示，并不违反法律、法规的禁止性规定，合法有效，各当事人应按合同约定履行各自的权利及义务。被告戚湧、张莉未按约定履行偿还贷款的义务，原告川盛担保公司的股东即原告刘晓红已按约定代被告戚湧、张莉偿还了案外人王治伟借款本金30万元，被告戚湧、张莉理应偿还原告代偿的借款本金30万元。本案案外人王治伟与原告川盛担保公司被告戚湧、张莉、张义高四方签订的《房地产抵押借款合同》虽仅约定了被告戚湧、张莉违约在原告川盛担保公司代偿后支付代偿金额的20%的违约金、迟延履行金、损害赔偿金及实现债权的费用，但原告代偿后被告戚湧、张莉却实际已按金额7500元向原告公司支付，原告主张支付的7500元为代偿金额的资金利息，被告戚湧亦当庭认可该事实，故本院认定原被告约定了原告代偿的金额仍计算资金利息，且按月息2.5%的标准计算资金利息及违约金等。被告戚湧未提供原告代偿后实际每月支付7500元利息的具体时间段，但依据原告提供的台账及原告在庭审中的陈述，本院认定原告代偿后其资金利息或违约金已结清至2015年2月。2016年2月26日被告偿还借款本金10万元原告按先偿还借款利息后，再计算借款本金，明显不符合法律规定，本院不予采信，但2016年9月被告偿还的2万元未进行约定，本院认定按偿还下欠的借款利息进行计算。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。本案原被告约定代偿后金额的逾期资金利息、违约金、损害赔偿金明显超出法律规定，超出部分，本院不予支持。 本案案涉《房地产抵押借款合同》约定被告张义高提供财产抵押担保，抵押登记权利人为案外人王治伟，约定原告代偿后变更抵押登记，但原告代偿后未办理变更抵押登记，原告与被告张义高之间的抵押关系成立，但抵押权未设立，故原告主张对被告张义高提供抵押担保的财产，享有优先受偿的权利，本院不予支持，但被告张义高应当在提供抵押财产价值范围内承担连带清偿责任。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第二百零七条、第二百一十一条，《中华人民共和国物权法》第十五条，《中华人民共和国担保法》第三十八条、第四十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，判决如下： 一、被告戚湧、张莉在本判决生效后二十日内支付原告巴中川盛住房置业担保有限公司、刘晓红代偿的贷款本金20万元及其利息、违约金等（利息、违约金等的计算方法：其中，以本金30万元为基数，从2015年3月1日起至2016年2月26日止，按月利率2%进行计算；以本金20万元为基数，从2016年2月27日起至偿清之日止，按月利率2%进行计算；包括2016年9月被告已支付的2万元）。 二、被告张义高以其所有的位于巴中市巴州区房屋{产权证号为巴房权证（北）字第××号}在现有价值范围内对上述债务承担连带清偿责任。 三、驳回原告巴中川盛住房置业担保有限公司、刘晓红的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费2665元，由被告戚湧、张莉负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省巴中市中级人民法院。 审 判 员  万 明 二〇一九年十一月十五日 法官助理  扈 丹 书 记 员  王梓淇