济南高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0191民初4284号原告：广州思美装饰设计工程有限公司济南分公司住所地济南高新区世纪大道2966号中心楼7层。法定代表人：郭昌伟，总经理。委托诉讼代理人：刘洪昌，山东国曜律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯圣硕，山东国曜律师事务所律师。被告：毕姗姗，女，1990年4月24日出生，汉族，无业，住济南市历城区，委托诉讼代理人：李佩佩，山东齐鲁律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩凯，山东齐鲁律师事务所律师。原告广州思美装饰设计工程有限公司济南分公司（以下简称广州思美济南分公司）与被告毕姗姗劳动争议一案，本院于2019年9月25日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月7日公开开庭审理了本案。原告广州思美济南分公司及其委托诉讼代理人刘洪昌、冯圣硕，被告毕姗姗及其委托诉讼代理人李佩佩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广州思美济南分公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法确认双方于2019年5月7日解除劳动关系；2.请求依法判令广州思美济南分公司无需向毕姗姗支付经济补偿金39000元；3.请求判令广州思美济南分公司向毕姗姗支付2019年3月1日至2019年4月9日工资5362.2元；4.请求依法判令广州思美济南分公司无需向毕姗姗支付提成149542.74元；5.请求依法判令广州思美济南分公司无需向毕姗姗支付2017年至2019年未休年休假工资6100元；6.请求依法判令毕姗姗返还报销款10000元。增加诉讼请求第7项：本案诉讼费由毕姗姗承担。事实和理由：广州思美济南分公司与毕姗姗劳动争议纠纷，经济南市高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会于2019年8月30日作出济高新劳仲案字(2019)第660号仲裁裁决，广州思美济南分公司认为仲裁裁决认定事实错误，适用法律错误。一、广州思美济南分公司与毕姗姗双方解除劳动合同时间应为2019年5月7日，毕姗姗于2019年4月10日起再未出勤，广州思美济南分公司于2019年4月29日向其寄发《员工回岗催促信》后，未给予回复也未回岗工作。故2019年5月7日广州思美济南分公司因其严重违反公司规章制度向毕姗姗邮寄送达《解除劳动关系通知书》，已被签收。因毕姗姗严重违反公司规章制度，广州思美济南分公司行使单方解除权，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，无须支付经济补偿金。劳动合同关系解除的时间应是广州思美济南分公司《解除劳动关系通知书》送达毕姗姗时。二、广州思美济南分公司未拖欠毕姗姗提成奖金，劳动仲裁认定广州思美济南分公司应支付提成明显与事实不符。广州思美济南分公司已将奖金全部发放给毕姗姗，不存在拖欠情况，具体由其团队项目总监在项目已中标且全部回款的前提下，根据个人表现情况考量酌定，广州思美济南分公司于2018年2月6日转账6583.88元，2018年2月13日转账13443.30元，包括在2018年10月、11月、12月与工资一起发放奖金25000元、12000元、7000元。该部分奖金根据毕姗姗要求系以现金的形式发放并由其在工资条上签字确认。根据相关法律规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管的证据，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果，广州思美济南分公司已经就掌握管理的情况向仲裁庭提交了详细的情况说明并附有相关证据材料，反而毕姗姗自行统计的参与项目与其应得提成是其单方统计制作的，未经项目总监以及任何其他参与人员确认，其中有些项目经项目总监核实其并未参与。三、广州思美济南分公司实际应向毕姗姗支付2019年3月1日至2019年4月9日工资为5362.2元，不存在支付毕姗姗三年的未休假工资6100元的事实和法律依据。根据广州思美济南分公司提供的有毕姗姗签名的工资条显示，毕姗姗2019年3月1日至2019年4月9日工资为5362.2元。关于未休年休假工资，毕姗姗从未向广州思美济南分公司申请过年休假，其对广州思美济南分公司安排的调休、放假等也从未提出过异议，广州思美济南分公司根据公司生产、工作情况统筹安排将其年休假合并在春节假期内，具体休假时间为：2017年1月19日至2017年2月4日，2018年2月7日至2018年2月23日。四、毕姗姗应返还广州思美济南分公司报销款一万元。2019年4月9日，毕姗姗以个人购房急需资金的名义向广州思美济南分公司申请预支报销款10000元，后续贴票。广州思美济南分公司同意后通过法人郭昌伟个人账户将该笔预支报销款转给毕姗姗，毕姗姗收到后却未向广州思美济南分公司提供报销单据。毕姗姗在仲裁程序中提供的部分票据无法证明真实性，且无法证明与工作有关，部分票据并非其所购买。综上，为维护广州思美济南分公司的合法权益，诉至法院，望判如所请。毕姗姗辩称，一、双方解除劳动关系的时间是2019年4月9日，并非2019年5月7日。根据《毕姗姗与熊晓凯微信聊天记录截图》可以证实双方于2019年4月9日解除劳动关系并确定了办理工作交接，熊晓凯作为广州思美济南分公司的股东同时也是毕姗姗直属领导，在沟通公司欠发提成工资、缴纳社会保险事宜时违法解除了毕姗姗，毕姗姗当日便与公司设计总监李磊和设计副总监孙连峰办理了工作交接。故双方终止劳动关系的时间是2019年4月9日，并非广州思美济南分公司声称的2019年5月7日。二、广州思美济南分公司未发2019年3月、4月份的工资数额分别为6916.13元、2124.14元，总计9040.27元，但毕姗姗对仲裁认定的数额未提异议，故认可该结果，并非广州思美济南分公司所称5362.2元。根据广州思美济南分公司向毕姗姗出具的《收入证明书》记载，毕姗姗自2016年5月26日入职公司，当前月基本工资6600元，而其在仲裁阶段提交的《公司全体人员2019年3月工资条》和《毕姗姗2019年4月工资条》与其他劳动者的计算方式有较大出入。毕姗姗3月份请假1天，扣除230.77元，迟到3次，扣减60元，3月3日（周日）加班1天，双倍工资606.90元，毕姗姗3月份工资应为6916.13元。毕姗姗4月份正常工作6日，4月5日为清明节，毕姗姗4月份工资应为2124.14元，故毕姗姗未发3、4月份的工资总额为9040.27元。三、广州思美济南分公司应当向及时向毕姗姗支付毕姗姗参与项目的提成及讲标提成，未支付金额为149542.74元。广州思美济南分公司所述毕姗姗有些项目未参与，与事实不符，广州思美济南分公司一共参与项目28个，如17、18号项目是同事寻训辞职后直接交与毕姗姗接管的，当时是因为项目总监李磊对原始登记的负责项目人员没有变更，毕姗姗的所有工作经历与痕迹都留存在移动硬盘中，并与毕姗姗向仲裁庭提交的《参与项目情况统计表》相互印证，可以随时向法庭提供。根据每个项目合同金额，项目总监提成0.5%后，由参与项目人员平均分配2%。经计算，毕姗姗参与项目提成166304.52元，讲标提成60000元，扣除广州思美济南分公司已支付毕姗姗提成76761.78元，其中包括以现金形式支付，但尚有149542.74元未支付。根据广州思美济南分公司向毕姗姗出具的《收入证明书》记载，毕姗姗近两年月平均提成7000元相差无几，故广州思美济南分公司应当及时支付毕姗姗的欠发提成。四、广州思美济南分公司因违反《劳动合同法》第三十八条第二款、第三款之规定与毕姗姗解除劳动合同的，应当向毕姗姗支付经济补偿金39000元。根据《毕姗姗与熊晓凯微信聊天记录截图》足以证实毕姗姗以广州思美济南分公司拖欠提成、欠缴社会保险为由提出离职，双方解除劳动关系的事实。毕姗姗自2016年5月26日入职广东思美装饰设计工程有限公司（与广州思美济南分公司系总分公司关系），2017年11月14日被调整至广州思美济南分公司处工作，根据《劳动合同法实施条例》第十条规定“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。故广州思美济南分公司应当向毕姗姗支付三个月的经济补偿，根据广州思美济南分公司向毕姗姗出具的《收入证明书》证明毕姗姗离职前12个月的平均工资为13000元，故广州思美济南分公司应当向毕姗姗支付经济补偿金39000元。五、广州思美济南分公司自毕姗姗入职以来未安排年休假，应当依法支付带薪年休假工资9862.07元，但毕姗姗对仲裁认定的数额未提异议，故认可该结果。广州思美济南分公司自入职以来未给毕姗姗安排2017年、2018年、2019年年休假、仅仅在2019年2月1日至10日，多休的3天没有扣发工资，但天数不够，其余未休，按照毕姗姗月平均工资13000元计算，应当支付带薪年休假工资9862.07元。六、毕姗姗无需返还广州思美济南分公司报销款一万元，该费用毕姗姗已经在出差工作中花费并由自己先行垫付，后已与广州思美济南分公司结算应当返还给毕姗姗的差旅费费用，毕姗姗随时可将结算凭证提供给广州思美济南分公司。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.针对广州思美济南分公司提交的微信聊天记录，因部分聊天内容与毕姗姗提交的证据可以相互佐证，该部分内容本院予以确认，但部分记录未能提交原始载体，无法进行核实，且毕姗姗不予认可，且该证据并不足以证实广州思美济南分公司主张的毕姗姗提交的收入证明书中所载工资数额与银行流水、工资条不一致的原因，故该证据本院不予采信。2.针对广州思美济南分公司提交的设计总监李磊初步核实的毕姗姗参与项目及提成系广州思美济南分公司单方制作，且未能提交其他有效证据予以佐证，故该证据本院不予采信。3.针对毕姗姗提交的其与熊晓凯的微信聊天记录的真实性本院予以确认，虽广州思美济南分公司抗辩在告知毕姗姗需要办理离职手续后，但毕姗姗未办理，故双方劳动合同未解除，且双方并未达成解除合同的一致意思表示，但通过微信聊天记录显示内容可以看出，2019年4月9日，在广州思美济南分公司熊晓凯表示“不愿意干。可以不干”之后，毕姗姗表示“但是如果您要辞掉我，我尊重您的意见”，随后熊晓凯表示“可以。那你这个星期做交接吧”，之后双方就社保、提成问题进行沟通，但未达成一致，且4月14日双方再次就社保等问题进行沟通，此时，毕姗姗表示可以通过仲裁调解、法律沟通。通过上述微信内容，可以证实2019年4月9日毕姗姗与广州思美济南分公司已经解除劳动关系的事实存在，故该证据本院予以采信。4.针对毕姗姗提交的与设计总监李磊、设计副总监孙连峰QQ邮箱截图的真实性本院予以确认。该证据可以证实毕姗姗已经对其工作进行了相关交接，且告知了相关材料存放位置，且广州思美济南分公司并未举证证实处理毕姗姗作出的交接外，尚有其他工作内容未进行交接。故该证据可以证实毕姗姗的主张，故该证据本院予以采信5.针对毕姗姗提交的收入证明书的真实性本院予以确认，但该数额与工资流水及工资条不符，不能作为认定本案事实的依据，故该证据本院不予采信。6.针对毕姗姗提交的银行流水的真实性本院予以确认，该证据可以作为认定本案事实的依据，故本院予以采信。7.针对毕姗姗提交的参与项目分配及提成明细系毕姗姗单方制作，且其提交的工作记录移动硬盘并不足以证实广州思美济南分公司应发、已发、欠发其提成的事实，且毕姗姗未能列出广州思美济南分公司具体欠发的奖金数额，故上述二证据不足以证实毕姗姗的主张，故上述证据本院不予采信。根据当事人的陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：2016年5月26日，毕姗姗入职广东思美装饰设计工程有限公司，2017年11月14日被安排至广州思美济南分公司。2019年4月9日，毕姗姗与广州思美济南分公司经理熊晓凯发生争执，毕姗姗通过微信以广州思美济南分公司拖欠提成、欠缴社会保险为由提出辞职。同日，其通过QQ邮箱向广州思美公司济南分公司的设计总监李磊、设计副总监孙连峰办理了工作交接。自2019年4月10日起未再到广州思美济南分公司工作。另查明，广州思美济南分公司未向毕姗姗支付2019年3月、4月工资。其中2019年3月毕姗姗请假1天，迟到3次。另查明，工作期间，毕姗姗未享受带薪年休假，广州思美济南分公司未向毕姗姗支付带薪年休假工资。另查明，2017年1月至12月期间，广东思美装饰设计工程有限公司及广州思美济南分公司向毕姗姗支付工资共计：121304.84元（3365.38元+3500元+4000元+31900元+4515.45元+5344.55元+4840元+50300元+4591元+4180.77元+4767.69元），平均工资为10108.74元。2018年1月至12月期间，广州思美济南分公司向毕姗姗发放工资共计88524.1元（6583.88元+13443.3元+4418.09元+4700.40元+4187元+4561.94元+3596.09元+7619.20元+11436.56元+4960.01元+5532.32元+6089.91元+5697.70元+5697.70元），平均工资为7377.01元。2019年1月至3工资共计32402.07元（20856.67元+6088.47元+5456.93元），平均工资为10800.69元。另查明，2018年4月至2019年3月期间，广州思美济南分公司向毕姗姗发放工资如下：2018年4月18日发放工资4700元，2018年4月28日发放工资4187元，2018年5月15日发放4561.94元，2018年5月24日发放工资3596.09元，2018年6月5日发放工资7619.20元，2018年7月13日发放工资11436.56元，2018年8月15日发放工资4960.01元，2018年9月17日发放工资5532.32元，2018年9月18日发放工资6089.91元，2018年10月16日发放工资5697.70元，2019年2月1日发放工资20856.67元，2019年2月22日发放工资6088.47元，2019年3月25日发放工资5456.93元。上述工资共计90782.8元，平均工资为7565.23元。广州思美济南分公司未向毕姗姗支付2019年3月1日至2019年4月9日期间的工资。另查明，广州思美济南分公司与毕姗姗之间的民间借贷纠纷一案经本院作出的（2019）鲁0191民初2704号民事判决认定事实如下：2019年4月8日，毕姗姗向熊晓凯出具《欠条》一份，载明“本人毕姗姗（身份证号：），因个人购房，于2019年4月8日向熊晓凯借款20000元（贰万元人民币整），双方约定，还款方式为逐月扣除毕姗姗在广州思美装饰设计工程有限公司任职期间劳动所得报酬。具体归还方式如下：在2019年3月-2019年8月期间，每月扣除毕姗姗工资3000元（叁仟元），2019年9月，扣除工资2000元（贰仟元），总计扣除20000元（贰万元整）。借款人：毕姗姗日期：2019年4月28日”，且经本院判决：“被告毕姗姗于判决生效之日起十日内偿还原告熊晓凯借款15000元及利息（以15000元为基数，自起诉之日起至实际清偿之日，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算）”，该判决经济南市中级人民法院作出的(2019）鲁01民终9804号民事判决予以维持。另查明，2019年5月16日，广州思美济南分公司因与毕姗姗劳动争议，向济南高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.确认双方于2019年5月7日解除劳动合同关系；2.毕姗姗返还报销款10000元。毕姗姗提出反诉请求：1.确认双方于2019年4月9日解除劳动关系；2.广州思美济南分公司支付经济补偿金43537.47元；3.广州思美济南分公司支付2019年3月、4月工资78837元；4.广州思美济南分公司支付提成149542.74元；5.广州思美济南分公司支付未休假工资6100元。该委经审查，于2019年8月30日作出济高新劳仲案字（2019）第660号裁决书，裁决：一、确认毕姗姗与广州思美济南分公司自2019年4月9日解除劳动合同；二、广州思美济南分公司向毕姗姗支付经济补偿金39000元；三、广州思美济南分公司向毕姗姗支付2019年3月1日至2019年4月9日的工资8724.14元；四、广州思美济南分公司向毕姗姗支付欠付的提成149542.74元；五、广州思美济南分公司向毕姗姗支付2017年至2019年未休年休假工资6100元；五、驳回广州思美的仲裁请求。广州思美济南分公司对该裁决不服，向本院提起诉讼。本院认为，本案系劳动争议。本案的争议焦点是：一、毕姗姗与广州思美济南分公司关系存续期间；二、广州思美济南分公司应向毕姗姗支付2019年3月、4月工资数额；三、广州思美济南分公司是否欠付毕姗姗提成；四、广州思美济南分公司是否应向毕姗姗支付解除劳动合同经济补偿金；五、广州思美济南分公司是否应向毕姗姗支付未休年休假工资。关于争议焦点一，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”规定，依据庭审中，毕姗姗提交的与广州思美济南分公司经理熊晓凯的微信聊天记录，可以证实毕姗姗于2019年4月9日即已经因广州思美济南分公司欠发提成、欠缴社会保险而提出离职，且同日已经通过QQ邮箱进行了工作交接，另，毕姗姗自2019年4月10日起再未到广州思美济南分公司处工作，即双方劳动关系已于2019年4月9日解除。庭审中，虽广州思美济南分公司于2019年5月7日向毕姗姗邮寄了《解除劳动合同通知》，但该解除行为发生于2019年4月9日毕姗姗离职之后，且其未能提交有效证据推翻毕姗姗主张的劳动合同解除时间，故其主张不成立。故广州思美济南分公司主张的确认双方于2019年5月7日解除劳动关系的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。关于争议焦点二，广州思美济南分公司应向毕姗姗支付2019年3月、4月工资数额。庭审中，广州思美济南分公司认可未向毕姗姗支付2019年3月、4月工资，依据劳动合同法、劳动法相关规定，2019年3月1日至2019年4月9日期间，毕姗姗向广州思美济南分公司提供劳动，广州思美济南分公司应向毕姗姗支付相应的劳动报酬。另关于广州思美济南分公司抗辩的毕姗姗存在旷工、请假、迟到等情形，均未提交有效证据予以佐证，应承担举证不能的法律后果。另，关于毕姗姗主张的3月3日加班一天其未能提交证据予以佐证，本院不予支持。另，结合因庭审中，毕姗姗自认3月份请假1天，扣除230.77元，迟到3次，扣减60元，故广州思美济南分公司应向毕姗姗支付2019年3月1日至2019年4月9日期间工资9592.19元（7565.23元-7565.23元/21.75天-60元+7565.23元/21.75天*7天）。关于争议焦点三，广州思美济南分公司是否欠付毕姗姗提成。依据相关法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，依据毕姗姗提交的证据不足以证实广州思美济南分公司欠发其提成的基本事实及欠发提成具体数额，应承担举证不利的法律后果，故对于广州思美济南分公司主张的无需支付毕姗姗提成149542.74元的诉讼请求，本院予以支持。关于争议焦点四，广州思美济南分公司是否应向毕姗姗支付解除劳动合同经济补偿金。毕姗姗因广州思美济南分公司拖欠其提成、欠缴社会保险而提出离职，符合劳动合同法关于用人单位应向劳动者支付经济补偿经的情形。另，因毕姗姗于2016年5月26日入职广东思美装饰设计工程有限公司，2017年11月14日被安排至广州思美济南分公司工作，根据劳动合同法实施条例第十条规定，毕姗姗的工作年限累计计算。故对于广州思美济南分公司应向毕姗姗支付违法解除劳动合同经济补偿金22695.7元（7565.23元/月*3个月）。关于争议焦点五，广州思美济南分公司是否应向毕姗姗支付未休年休假工资。庭审中，广州思美济南分公司未能提交证据证实毕姗姗已享受带薪年休假，应承担举证据不能的法律后果。根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定及《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条之规定进行折算，2017年毕姗姗未休带薪年休假为5天、2018年毕姗姗的未休带薪年休假为5天，2019年毕姗姗的未休带薪年休假为2天（90天/365天*5天）。结合毕姗姗每年度平均工资，经计算，广州思美济南分公司应向毕姗姗支付2017年至2019年未休带薪年休假工资共计9032.59元（10108.74元/21.75天*5天*200%+7377.01元/21.75天*5天*200%+10800.69元/21.75天*1天*200%）。另，关于广州思美济南分公司主张的毕姗姗2017年未休带薪年休假工资已过诉讼时效，因带薪年休假工资属于工资的范畴，依据相关法律规定，其诉讼时效自双方解除劳动合同之日起计算，即2019年4月9日起，故毕姗姗主张2017年未休带薪年休假工资未过诉讼时效。而毕姗姗主张未休年休假工资6100元，未超过上述范围。综上，广州思美济南分公司应向毕姗姗支付2017年至2019年未休年休假工资6100元。另，关于广州思美主张的毕姗姗返还报销款1万元的诉讼请求，不属于人民法院劳动争议案件审理范围，本院不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、原告广州思美装饰设计工程有限公司济南分公司与被告毕姗姗于2019年4月9日解除劳动合同关系；二、原告广州思美装饰设计工程有限公司济南分公司于判决生效之日起十日内支付被告毕姗姗解除劳动合同经济补偿金22695.7元；三、原告广州思美装饰设计工程有限公司济南分公司于判决生效之日起十日内支付被告毕姗姗2019年3月1日至2019年4月9日期间工资9592.19元；四、原告广州思美装饰设计工程有限公司济南分公司于判决生效之日起十日内支付被告毕姗姗2017年至2019年未休年休假工资6100元；五、原告广州思美装饰设计工程有限公司济南分公司无需支付被告毕姗姗提成149542.74元；六、驳回原告广州思美装饰设计工程有限公司济南分公司的其他诉讼请求。如果原告广州思美装饰设计工程有限公司济南分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告广州思美装饰设计工程有限公司济南分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  曲劲松二〇一九年十一月二十六日书记员  聂旭红