湖南省长沙市天心区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0103民初4243号原告：龚乐华，男，1974年11月25日出生，汉族，住湖南省沅江市。委托诉讼代理人：李丽明，湖南子曰道德律师事务所律师。委托诉讼代理人：秦蓉芳，湖南子曰道德律师事务所律师。被告：姚春才，男，1970年1月6日出生，汉族，住湖南省沅江市。被告：湖南钟情餐饮管理有限责任公司，住所地长沙市雨花区香樟路819号万坤图商业广场2栋1704房。法定代表人：刘剑。委托诉讼代理人：刘双秀，湖南锐杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：张明思，湖南锐杰律师事务所实习律师。原告龚乐华诉被告姚春才、被告湖南钟情餐饮管理有限责任公司（以下简称钟情公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，于2019年9月10日、2019年9月26日两次公开开庭进行了审理。原告龚乐华及其委托诉讼代理人李丽明、秦蓉芳，被告钟情公司的委托诉讼代理人刘双秀、张明思均到庭参加了两次庭审，被告姚春才参加了第一次庭审，被告姚春才经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加第二次庭审，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。龚乐华请求判令：一、姚春才、钟情公司连带赔偿各项损失250916元；二、诉讼费由姚春才、钟情公司承担。事实与理由：钟情公司将湖南理工大学云塘食堂的装修工程发包给姚春才，姚春才雇请龚乐华为该食堂刷油漆，龚乐华不慎从两米高处摔伤。因医疗费及赔偿事宜未能达成一致，龚乐华诉至本院。姚春才未发表答辩意见，未提交书面答辩意见，亦未提交证据。钟情公司辩称：一、钟情公司与姚春才之间系承揽关系，因此钟情公司对龚乐华受伤的风险不承担责任。二、钟情公司与姚春才签订的《承包合同》系小型建筑工程室内装饰装修合同，无需资质，钟情公司在选任承揽人时不存在过错。三、龚乐华自身存在重大过错，而此次事故正是由于龚乐华的重大过错才导致的，其未戴安全帽，还穿拖鞋，龚乐华自身应当承担责任。监控视频中地上的印子是太阳反光，不是积水，钟情公司不存在过错，不应承担责任。四、姚春才未出庭，案件事实不清，龚乐华所述系单方陈述，无法证明本次事故真实的过程。五、龚乐华主张的诉讼请求缺乏事实依据。医药费票据不能重复计算、部分无病历资料、结算清单等佐证，龚乐华鉴定后发生的医疗费应计算在后续治疗费中；工资5500元每月没有证据佐证；龚乐华为农村户口，居住证未续签，应按农村标准计算；被抚养人无户口本无法证实身份关系；住院伙食费、营养费过高；交通费除120急救费外，不能认可。六、鉴定结论明显存疑，根据相关规定及长沙年轮骨科医院的出院医嘱，龚乐华的误工期应当不超过六个月，而湖南省湘雅司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书评定龚乐华的误工期为拾陆个月，严重不符合规定。且龚乐华早在2018年12月已外出工作，实际误工期远远少于拾陆个月。应采纳第一次鉴定意见。综上，钟情公司与姚春才之间系承揽关系，钟情公司不应承担任何责任，龚乐华自身存在重大过错，应当承担过错责任。经审理查明：2018年7月22日，钟情公司（发包方：甲方）与姚春才（承包方：乙方）签订《湖南理工大学食堂装修工程承包合同》，约定：乙方以包工包料的方式承包湖南理工大学云塘汀香园食堂的装潢，工程总价款40000元，自2018年7月22日止2018年8月10日。甲方的职责：1、保证乙方开工时水、电使用，费用由甲方承担。2、甲方在接到乙方通知，应在三日内予以回复。3、甲方对乙方的施工进行监督。4、为了确保施工工程质量，甲方对乙方所有使用的装饰材料检验的责任。乙方职责包括：1、乙方全面承担现场管理，装修施工质量和施工人员安全等职责。2、乙方在施工中应采取必要的安全防护和消防措施，保障作业人员及相邻设施及建筑的安全，防止渗漏水、停电、物品毁坏等事故发生。如遇上述情况，乙方负责修复和赔偿。3、乙方必须为每一名施工人员购买意外保险。乙方施工人员应是与乙方建立劳动关系的人员，在工作过程中造成起人身损害或财产损失的，由乙方承担全部责任。3、乙方施工人员因过失或故意给他人造成人身损害或财产损失的，乙方负责赔偿。2018年7月30日，姚春才雇请龚乐华为汀香园食堂刷油漆，当日下午五点左右，龚乐华在刷天花油漆时，从架子上摔下受伤。龚乐华受伤后立即被120救护车送至长沙市年轮骨科医院进行治疗，龚乐华共住院14天，出院诊断：1、左胫腓骨开放性粉碎性骨折。2、左外踝陈旧性撕脱骨折。出院医嘱：1、左下肢3-6月不负重。2、出院后1、2、3、4、5、6、8、10、12月来院复查，视骨折愈合情况知道患肢功能锻炼及负重情况。3、术后1年半视骨折愈合情况，拆除内固定材料。入院当天，龚乐华花费医药费731元；住院期间，龚乐华花费医药费35716.61元。2018年11月23日，龚乐华委托湘雅二医院司法鉴定中心对其伤情进行鉴定。2018年12月3日，湘雅二医院司法鉴定中心出具鉴定报告，鉴定意见为：被鉴定人龚乐华本次损伤评定为十级伤残；预计后续治疗费用约为1.2万元或以实际发生费用计算；误工时间评定为180日；伤后需一人护理90日；营养期限评定为90日。鉴定费用1900元。因协商不成，龚乐华诉至本院，钟情公司以龚乐华2018年12月3日的鉴定报告系单方委托为由，申请对龚乐华的伤情进行重新鉴定，本院予以准许。2019年8月13日，湖南省湘雅司法鉴定中心出具湘雅司鉴中心[2019]临鉴字第434号司法鉴定意见书（以下简称“434号鉴定意见书”）对龚乐华2018年7月30日受伤的伤情进行鉴定，鉴定意见为：龚乐华左侧腓骨下段粉碎性骨折内固定术后遗留左侧踝关节活动部分受限构成拾级伤残。误工期为拾陆个月，护理期为叁个月，营养期为叁个月。后期医疗费用约需壹万贰仟元，或按实际发生费用计算。钟情公司支付了鉴定费用2000元。因钟情公司对该鉴定报告有异议，申请鉴定人出庭，鉴定人出庭费用1000元由钟情公司垫付。另查明：1、庭审中，钟情公司提交了龚乐华受伤的视频，该视频显示，龚乐华刷油漆的场地内地上有积水，龚乐华穿拖鞋作业，未系安全绳、未戴安全帽，在刷天花板油漆时龚乐华不慎从架子上摔下。2、湘雅司法鉴定中心鉴定人刘某、常某出庭接受询问，其二人均表示434号鉴定意见书的鉴定结论未超出标准，误工期拾陆个月是根据被鉴定人骨折愈合的实际情况综合评定的。3、龚乐华与妻子育有一子龚星宇，2007年1月1日出生；系农业家庭户口。4、2016年12月23日，龚乐华办理了居住证，居住在长沙市雨花区；2018年8月9日，龚乐华办理了居住证，居住在长沙市雨花区。5、2018年8月6日，龚乐华在浏阳市骨伤科医院门诊骨八科就诊花费618.39元；2018年9月17日，龚乐华在长沙年轮骨科医院就诊花费92.8元；2018年11月2日，龚乐华在长沙年轮骨科医院就诊花费162元。以上事实有当事人身份信息、承包合同、出入院记录、住院费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、户口本、居住证、谈话笔录、监控视频及当事人陈述等在卷佐证，足以认定。本院认为：本案系提供劳务者受害纠纷，争议的焦点是龚乐华损失的确定、本案责任主体的确定及损失的承担。一、龚乐华的损失。经本院核定，龚乐华在本次事故中的损失如下：1、医疗费：37320元，以一审辩论终结前实际发生的费用为准。以龚乐华提供的发票为准，（731元+35716.61元+618.39元+92.8元+162元）。2、后期医疗费：12000元，根据434号鉴定意见书确定。3、残疾补助金：73396元，根据龚乐华提交的证据，其符合“事故发生时,农村居民在城镇居住一年以上且主要收入来源地为城市的,按城镇居民标准计算赔偿数额”的情形，龚乐华请求按城镇居民标准计算残疾赔偿金,本院予以支持。龚乐华此次事故构成十级伤残，经计算为73396元（36698元/年×20年×10%）。4、被扶养人生活费：4452元。儿子龚星宇：12721元/年×7年×10%÷2；龚乐华主张其父母的被扶养人生活费，其提交的证据不足以证明其父母的身份，本院不予支持。5、误工费：71848元。根据434号鉴定意见书认定的误工期16个月，参照2018年度城镇非私营单位建筑业在岗职工年平均工资53886元/年的标准计算，（53886元/年÷12月×16月）。6、护理费：10800元。护理期限根据434号鉴定意见书予以认定3个月，（120元/天×90天）。7、住院伙食补助费：840元，按60元/天的标准计算14天。8、营养费：2700元，根据434号鉴定意见书，营养期为3个月，酌情认定为2700元。9、司法鉴定费：5310元。第一次鉴定费1900元，第二次鉴定费2410元以及鉴定人出庭费用1000元（由钟情公司垫付）。10、交通费：1000元。龚乐华受伤住院治疗，交通费是必然发生的费用，本院予以支持。11、精神损害抚慰金：5000元。综上，龚乐华因此次事故造成的损失合计224666元，其中钟情公司垫付3410元。二、本案责任主体的确定及损失的承担《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。（一）姚春才是否系赔偿责任的主体。姚春才与龚乐华之间系雇佣关系，龚乐华在提供劳务过程中自己受到损害，姚春才作为雇主应当承担赔偿责任。（二）龚乐华自身是否存在过错。龚乐华在高处刷油漆时穿拖鞋作业、未系安全绳、未戴安全帽，其遭受人身损害自身存在过错，应当承担相应的责任。（三）钟情公司是否系赔偿责任的主体。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。钟情公司辩称其与姚春才是承揽关系。钟情公司与姚春才签订的《湖南理工大学食堂装修工程承包合同》里面约定的工程内容为装饰装修，双方的合同地位明确约定为发包人和承包人，且合同约定钟情公司对姚春才的施工进行监督,超出了承揽合同应当规范的范畴，究其实质，钟情公司与姚春才应为承包关系，不宜定性为承揽关系，对于钟情公司的辩称本院不予采纳。发包人钟情公司明知姚春才没有相应资质或者安全生产条件，应当与姚春才承担连带赔偿责任。综上，本院酌定龚乐华对自身遭受人身损害承担50%的责任，姚春才承担50%的赔偿责任，钟情公司与姚春才承担连带赔偿责任。本案中，龚乐华的损失为224666元，由姚春才承担50%，即112333元，钟情公司承担连带责任，钟情公司垫付了3410元，应当予以抵扣，故姚春才与钟情公司连带承担损失108923元。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告姚春才于本判决生效之日起十日内赔偿原告龚乐华108923元；二、被告湖南钟情餐饮管理有限责任公司对被告姚春才的上述赔偿责任承担连带赔偿责任；三、驳回原告龚乐华的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1356元，减半收取678元，由被告姚春才、被告湖南钟情餐饮管理有限责任公司负担339元，龚乐华负担339元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  李亚飞二〇一九年十一月一日书记员  余银春附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。