江苏省溧阳市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0481民初6972号原告：将兵，男，1989年7月1日生，汉族，安徽省淮南市人，住安徽省淮南市潘集区。委托诉讼代理人：吴群浩，江苏立洋律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴笛，江苏立洋律师事务所实习律师。被告：华之邦环保科技（常州）有限公司（现变更为：常州净界环保科技有限公司），住所地：江苏省溧阳市社渚镇工业集中区。统一社会信用代码：91320481MA1WU2GLOF。法定代表人：陈宝明，该公司总经理。委托诉讼代理人：崔滇，江苏常明律师事务所律师。委托诉讼代理人：周能达，江苏常明律师事务所实习律师。原告将兵诉被告华之邦环保科技（常州）有限公司（以下简称“常州华之邦”）劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月28日立案。2019年9月3日，本院立案受理了原告华之邦环保科技（常州）有限公司诉被告将兵劳动争议纠纷一案，案号为（2019）苏0481民初7088号。因两案当事人基于同一事实发生的纠纷均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决向本院起诉，本院裁定（2019）苏0481民初7088号案件并入本案审理。2019年11月12日，本院依法适用简易程序对本案公开开庭进行了审理。原告将兵的委托诉讼代理人吴群浩、吴迪，被告华之邦环保科技（常州）有限公司的委托诉讼代理人崔滇、周能达到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2017年9月1日起，原告开始在苏州汉策能源设备有限公司工作，至2018年7月31日，苏州汉策能源设备有限公司为开拓业务，以被告华之邦环保科技（常州）有限公司名义与原告重新签订劳动合同并约定在原单位的工作年限合并计算为新工作单位的工作年限。原告与被告在2018年9月1日签订劳动合同，合同自2018年9月1日起至2021年8月31日止。同时，双方还就竞业限制问题签署了保密协议，协议约定在合同期内及终止或解除合同后两年内原告不得经营或协助他人经营同类行业及产品的各项服务。2019年2月16日，被告以原告违反员工手册《第九章奖罚制度》第二章第3条为由单方面解除了其与原告的劳动合同。现原告不服2019年8月14日溧阳市劳动人事争议仲裁委员会作出的（2019)第394号裁决，故诉至法院，请求：1、判决被告于2019年2月16日作出的解除劳动合同的通报违法，并依法予以撤销；2、判决被告支付辞退期间的工资34948元；3、判决被告支付经济赔偿金26211元、加班工资38563.3元以及两年的竟业限制期限内的经济补偿金209688元。被告华之邦环保科技（常州）有限公司辩称，请求确认原、被告之间的劳动关系，因被告严重违反用人单位规章制度已于2019年2月16日解除，原告无需支付赔偿金。经审理查明，原告将兵原系常州华之邦员工，2018年8月1日进入该公司工作。同年2018年9月1日签订劳动合同，约定基本工资为3000元/月。2019年2月16日，常州华之邦作出《通报》，决定解除将兵等5人的劳动关系。解除决定依据《员工手册》第九章奖惩制度中：二、处罚制度：3、员工有以下行为之一的，公司将视情节轻重，处以书面严重警告或解除劳动合同。原告将兵为此于2019年5月向溧阳市劳动人事仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、确认常州华之邦作出的解除通报违法并依法撤销；2、请求裁决华之邦环保科技（常州）有限公司支付将兵违法辞退之间的工资34948元、经济赔偿金26211元、加班工资38563.3元及两年的竞业限制期内的经济补偿金209688元。2019年8月14日，该委作出溧劳人仲案字［2019］第394号仲裁裁决书，裁决：一、2019年2月16日，被申请人华之邦环保科技（常州）有限公司与申请人将兵解除劳动合同。二、自本裁决生效之日起十日内，华之邦环保科技（常州）有限公司支付将兵休息日加班工资3586.21元。三、自本裁决生效之日起十日内，华之邦环保科技（常州）有限公司支付将兵违法解除劳动合同的赔偿金17098.92元。四、对将兵主张的其他仲裁请求，不予支持。将兵和华之邦环保科技（常州）有限公司均不服上述裁决，分别诉至本院形成本诉。仲裁和庭审中另查明，常州华之邦提供上海华之邦科技股份有限公司（以下简称“上海华之邦”）的2016版、2018版员工手册、员工手册阅文登记表、职代会表决材料，以及常州华之邦的2019版员工手册，据此证明常州华之邦使用的就是上海华之邦员工手册的事实。对此，将兵不予认可，认为上海华之邦的员工手册与本案常州华之邦案无关。另外，将兵认为常州华之邦的2019版员工手册如存在，也是其离职后制作的，将兵对此并不知晓。另案（“程二红”案）中，根据常州华之邦的申请，仲裁委依法向社渚派出所调取了常州华之邦实际负责人刘则民的报警记录。接处警登记表中仅记载了报案人刘则民个人的报警陈述，并无相关责任认定和处理结果。另案（“程二红”案）中，据常州华之邦实际负责人刘则民及证人苏某、朱某陈述，公司规定每周工作六天，这第六天不算加班。另查明，工商银行历史明细显示，将兵的工资记录是连续的。2018年9月11日，常州华之邦开始支付将兵8月份的工资。之前，为苏州汉策公司支付。2018年9月-2019年2月，将兵（社保记录为“蒋兵”）个人缴纳的社会保险费为333.13元/月。上述事实，有原、被告双方提供的书证和仲裁庭审笔录、本案庭审笔录附卷佐证。本院认为，用人单位安排劳动者在休息日工作，又不能在六个月之内安排同等时间补休的，应支付相应的加班工资。对于加班的事实，常州华之邦的实际负责人刘则民在“程二红”案庭审中已明确，公司规定每周需要工作六天，休息一天。工资按照六天计算，其中第六天未按加班计算工资。可见，单位安排休息日加班一天的事实已经存在。现刘则民在本案庭审中又称员工的工作时间为每周五天，但未能提供相应证据加以印证，依据民事诉讼禁反言的司法原则，对刘则民的相反陈述，本院不予采信。对于加班工资的期间，本院认为，将兵于2018年8月1日入职常州华之邦，2019年2月16日解除劳动合同，故其主张的加班工资仅为2018年8月1日至2019年2月16日。其余期间，系将兵与其他用人单位的纠纷，本院不予理涉。对仲裁认定的加班天数26天本院予以采纳。对于加班工资的计发基数，双方没有约定的，可按劳动合同或者约定的基本工资作为计发基数。本案中，常州华之邦与将兵签订的劳动合同约定，基本工资为3000元/月，本院予以确定，故加班工资按此标准计算。按规定，用人单位安排劳动者在休息日工作，又不能在六个月之内安排同等时间补休的，应支付200%的加班工资。可见，休息日本身不是带薪日。休息日上班，应当按照200%的比例支付工资；反之，休息日不上班，则无需支付工资。本案中，常州华之邦要求员工每周工作六天，休息一天，工资按照六天计算。故对于休息日上班的工资，常州华之邦显然已经计算了一倍的工资。本案将兵主张的休息日加班工资，常州华之邦仅需再行支付一倍（即100%）。根据工资计算规定，每个自然月中的计薪天数为21.75天。综上所述，将兵主张的休息日加班工资应当计算为3586.21元（3000÷21.75×26×100%）。根据劳动合同法的规定，用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。庭审中，常州华之邦虽提供一份员工手册，但从落款日期来看，该员工手册是常州华之邦于2019年3月20日制定，系在解除将兵的劳动合同之后形成，故该员工手册对将兵不具有约束力。其次，对于常州华之邦辩称其沿用了上海华之邦员工手册的意见，本院认为，对于母公司或者总公司的规章制度，如已履行了相关民主程序或者已向员工进行公示告知的，该规章制度可以直接适用于子公司或者分公司的员工。但本案庭审中，常州华之邦未能举证证明上海华之邦的员工手册已履行了相关法定程序，可以直接适用于常州华之邦员工的事实。故对其辩解意见，本院不予采信。综上，本院认定，常州华之邦在解除将兵的劳动合同时，并无合法有效的规章制度。故常州华之邦于2019年2月16日作出解除将兵劳动合同的决定，缺乏相应的制度依据支持，应属违法解除。按规定，用人单位违反规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当按照经济补偿金的两倍向劳动者支付赔偿金。庭审中，将兵要求继续履行劳动合同，常州华之邦坚决不予同意，可见该劳动合同已无继续履行的可能。对照上述规定，常州华之邦应当承担相关的赔偿责任。根据劳动合同法的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。对于将兵的工作年限问题，从双方提供的证据来看，将兵是2018年8月1日起与常州华之邦建立劳动关系，工作至2019年2月16日，后被常州华之邦解除。对照上述规定，将兵可享受的经济补偿金应当计算为1个月。将兵辩称其原在苏州汉策公司的工作年限合并计算至常州华之邦的意见，缺乏相应的事实依据，本院不予采信。对于工资标准，应为劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均应发工资。经查，将兵自2018年8月起至2019年2月16日期间在常州华之邦工作，工商银行支付凭证记载的工资分别为7012.4元、9026.22元、10191.38元、6621.71元、8097.01元、8349.22元，合计金额为49297.95元，平均工资为8216.33元。另外，将兵每月缴纳的个人社会保险费为333.13元，亦应当计算在应发工资中。故将兵的月平均应发工资应当计算为8549.46元，本委予以确定。综上所述，将兵主张的赔偿金请求，于法有据，仲裁认定的赔偿金数额17098.92元本院予以确认。对于竞业限制补偿金请求，将兵未能举证证明其与常州华之邦之间存在相关竞业限制约定的事实，故该项请求，本院不予支持。对解除劳动合同之后的工资请求，于法无据，本院亦不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《江苏省工资支付条例》第二十条及相关民事法律政策之规定，判决如下：一、2019年2月16日华之邦环保科技（常州）有限公司与将兵解除劳动合同。二、自本判决生效之日起十日内，华之邦环保科技（常州）有限公司支付将兵休息日加班工资3586.21元。三、自本判决生效之日起十日内，华之邦环保科技（常州）有限公司支付将兵违法解除劳动合同的赔偿金17098.92元。四、驳回将兵的其他诉讼请求。五、驳回华之邦环保科技（常州）有限公司的其他诉讼请求。案件受理费5元（免预交），由华之邦环保科技（常州）有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费交纳办法》规定的标准向该院预交上诉案件受理费。在递交上诉状副本7日内凭判决书可到常州市中级人民法院立案庭预交上诉案件受理费，也可采取银行汇款方式预交。审判员  韦建军二〇一九年十一月十二日书记员  芮彬玲