河南省灵宝市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1282民初2338号原告：灵宝市喻辉矿产品有限责任公司。统一社会信用代码：91411282671668968L。住所地：灵宝市桃林街南段宝鑫大厦。确认送达地址同住所地。法定代表人：喻宏辉，总经理。委托诉讼代理人：唐太科，河南崤函律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：李治钢，男，汉族，1970年10月2日生，住山西省临汾市尧都区。确认送达地址为山西省。被告：浮山县隆顺矿业有限公司。统一社会信用代码：91141027573387249Q。住所地;山西省临汾市浮山县东张乡山羊坡村。确认送达地址同住所地。法定代理人：李志强，总经理。二被告的委托诉讼代理人：刘杰，山西律动律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告灵宝市喻辉矿产品有限责任公司（以下简称喻辉矿产品公司）与被告李治钢、浮山县隆顺矿业有限公司（以下简称隆顺矿业公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年5月29日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告喻辉矿产品公司的委托诉讼代理人唐太科，被告李治钢、隆顺矿业公司的委托诉讼代理人刘杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告喻辉矿产品公司向本院提出诉讼请求：1、判令二被告立即退还原告货款1273060元，承担违约金300000元，合计1573060元；2、本案全部诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2017年3月27日，原告法定代表人喻宏辉与被告李治钢在灵宝市签订《矿产品买卖协议》1份，约定：被告向原告供应金矿粉，应于2017年9月27日前交完全部货物，且月交付货物不少于5000吨；双方对分析样品结果出现偏差时，以提取的仲裁样申请北京矿业总院进行化验，以仲裁结果作为结算依据；原告于协议签订起3日内向被告支付定金1000000元；任何一方违约，应向守约方支付违约金300000元或者按定金罚则履行。协议签订后，原告于协议签订之日向被告支付定金1000000元，且多次向被告支付货款，至2017年5月21日，原告向被告共转款4450000元，当日双方经结算，货款相抵后尚余预付货款1172522元。2017年6月18日至11月5日，原告共向被告转款3790000元，期间被告供应原告货物共计3689462元，此后再未供货，货款相抵后，被告应退原告货款1273060元。被告拒绝供货也不退还原告剩余货款的行为严重失信且违约。请求判如所请。被告李治钢、隆顺矿业公司辩称，1、原告主体和《矿产品买卖协议》主体不一致，原告主体不适格；2、原告诉求不成立。首先原告诉求主张的《仲裁检测报告》与本案无关，其次本案不存在违约情形；3、依据被告的结算，被告尚欠原告预付货款为348938元；4、李治钢的行为系职务行为。请求依法公正判决。原告喻辉矿产品公司向本院提交的证据材料有:1、矿产品买卖协议书一份。证明原、被告之间的矿产品买卖合同的具体约定；2、汇款单18份、收据16份。证明原告已实际全面履行了全部合同义务，共支付给被告定金和货款8240000元；3、北矿检测技术有限公司仲裁检测报告（统一编号分别为：K17-080535、K17-081115）2份。证明2017年6月18日到8月16日原告从被告处购买12批次矿粉的金品位仲裁检测结果；4、山西顺治鑫商贸有限公司和浮山县隆顺矿业有限公司的工商信息查询单各1份，北矿检测技术有限公司仲裁检测报告（统一编号ZW17-06254）1份及2017年5月21日前原、被告之间的结算单1份，被告会计周鹏飞出具的结算结果单1份。证明北矿检测技术有限公司仲裁检测报告中，被告方提供的委托检测单位一直都是山西顺治鑫商贸有限公司，依据仲裁检测结果计算，2017年5月21日前，原告结余货款为1141496元,原被告认可一致；按照仲裁结果计算，被告应退还原告货款1273060元。被告李治钢、隆顺矿业公司向本院提交的证据材料有：1、《矿产品买卖协议》1份，2、结算表1份。证明被告欠原告货款数额为348938元，不是原告说的1270000余元。本院依职权调取的证据材料有：根据原告的申请，从北矿检测技术有限公司调取的检测委托合同及仲裁委托书3份。经庭审质证，关于原告提交的证据，被告均有异议，认为矿产品买卖协议不真实，该协议仅对李治钢和喻承想有约束力，收据中陈玉琦账户收款与本案无关，两份仲裁检测报告与本案无立联，5月21日前的结算单与本案无关联；关于被告提交的证据，原告无异议；关于本院依职权调取的证据材料，原被告均无异议。本院认为，原被告提交的证据和本院依职权调取的证据内容客观、真实，且相互印证，形成了证据链条，与本案事实有关联，均可以作为本案的依据。本院根据上述有效证据及双方当事人的陈述，可以认定案件事实如下：被告隆顺矿业公司和山西顺治鑫商贸有限公司(以下简称顺治鑫公司)均是自然人投资或控股公司，两公司的法定代表人均是李志强，被告李治钢是李志强的哥哥,是公司的业务经理。原告喻辉矿产品公司的法定代表人喻宏辉的弟弟喻承想，是公司业务经理。2017年3月27日，甲方李治钢与乙方喻宏辉签订《矿产品买卖协议》1份，李治钢在甲方签名，喻承想在乙方签名。协议约定：1、取样地点由甲方指定地点，取样由乙方负责操作；2、对所取得分析样品，双方可以各自进行化验，结果出现偏差协商解决，解决不成，以双方提取的仲裁样申请北京矿业研究总院进行化验仲裁，以仲裁结果为结算依据；3、甲方应于2017年9月27日前交完全部货物，月交付货不少于5000吨；4、乙方在合同签订后三个工作日向甲方支付定金1000000元，甲方准备交货前通知乙方拟交货数量及金品位，乙方按照甲方通知预付当批预估价值总货款，待交货完毕、金品位确定后再结算本次交货的货款；5、甲方指定接收乙方货款的银行账户户名为山西临汾工商银行银苑支行王慧慧，账号为62×××39；……。合同签订当日，原告给被告指定的银行账户转入定金1000000元、货款700000元，被告财务人员周鹏飞给原告出具的收据上加盖被告公司印章，后原告陆续给被告转入预付货款，被告给原告出具收条。2017年6月14日，被告财务人员周鹏飞给原告出具的结算清单确认2017年5月21日前，原告预付货款（包含定金）结余1141496元。2017年6月18日至2017年11月6日，原告支付被告预付货款3790000元，期间被告发给原告的货物根据双方仲裁检测结果计算货款为3689462元，被告要求按其单方检测结果计算货款为4613584元结算，双方发生分歧，被告不再给原告供货，也不退还原告多付的货款，引发本案诉讼。审理中另查明，本次合同履行前，被告结欠原告货款31026元。北矿检测技术有限公司出具的编号K17-080535（样品时间自2017年6月18日至2017年8月7日）、编号K17-081115（样品时间自2017年8月11日至2017年8月16日）、编号K17-06254（样品时间自2017年5月13日至2017年5月20日），三份仲裁检测报告的档案中，检测委托合同和仲裁委托书中，甲方均为顺治鑫公司，收件人为李治钢。由于被告不同意调解，本案调解未能进行。本院认为，关于主体资格问题，原被告均系自然人投资或控股公司，李治钢和喻承想作为公司的业务经理，也是公司法定代表人的兄弟，二人签订矿产品买卖协议的职务行为得到公司认可（被告隆顺矿业公司给原告出具预收货款收条），后果由公司承担。本案原告喻辉矿产品公司和被告隆顺矿业公司主体适格，原告要求被告李治钢退还货款并赔偿违约金于法无据。原被告签订的矿产品买卖协议约定：原被告关于矿产品化验结果不一致，以双方提取的仲裁样申请北京矿业研究总院进行化验仲裁，以仲裁结果为结算依据。关于2017年6月18日至2017年11月6日期间，被告给原告发送的货物价值，应以依仲裁结果为依据计算的3689462元结算，被告应退还原告货款1273060元。故原告要求被告隆顺矿业公司退还其货款1273060元的诉讼请求，本院予以支持。由于被告持有的矿产品买卖协议上没有违约责任的具体约定内容，原告要求被告隆顺矿业公司赔偿违约金300000元的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。原告要求被告李治钢退还货款并赔偿违约金的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。被告辩称认为李治钢的行为系职务行为的辩称意见成立，本院予以采纳，被告的其他辩称意见不能成立，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十条，《中华人民共和国公司法》第五条，《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告浮山县隆顺矿业有限公司退还原告灵宝市喻辉矿产品有限责任公司货款1273060元。限本判决生效后十日内履行完毕；二、驳回原告灵宝市喻辉矿产品有限责任公司要求被告李治钢退还货款并赔偿违约金的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18958元，原告已垫付，由被告浮山县隆顺矿业有限公司负担13158元，原告负担5800元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向三门峡市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于三门峡市中级人民法院。审 判 长  杜秋平人民陪审员  王东胜人民陪审员  唐伟波二〇一九年十一月二十五日书 记 员  邓帅尉履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施：1、扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2、将被执行人纳入失信人员名单；3、对被执行人限制高消费、限制出境；4、采取罚款、搜查、拘留等强制措施；5、情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取。希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。