河南省西峡县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1323民初29号原告：陈玉奇，男，汉族，生于1969年1月2日，住西峡县。委托诉讼代理人：郝豪，西峡县方圆法律服务所法律工作者，一般代理。被告：中铁六局集团北京铁路建设有限公司，住所地：北京市海淀区万寿路2号二区，统一社会信用代码：91110108102163791R。法定代表人：陈民强，执行董事。委托诉讼代理人：张冉，系公司员工。特别授权。委托诉讼代理人：刘硕，系公司员工。特别授权。被告：天津市旭阳建筑劳务有限公司，住所地：天津市河东区真理道华光里10-2号，注册号:120102000024958.法定代表人：张建民，经理。委托诉讼代理人：管明军，天津子平律师事务所律师，执业证号：11201201510987143，一般代理。委托诉讼代理人：李向国，天津子平律师事务所律师，执业证号：11201199510476843，一般代理。原告陈玉奇与被告中铁六局集团北京铁路建设有限公司（下简称中铁六局北京公司）、被告中铁六局集团有限公司蒙华铁路mht1-17标段项目部为提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年8月16日作出（2018）豫1323民初2442号民事判决。被告中铁六局北京公司不服该判决，向南阳市中级人民法院提起上诉。南阳市中级人民法院于2018年10月22日作出（2018）豫13民终5581号民事裁定，发回重审。本院于2019年1月3日立案后，原告申请追加天津市旭阳建筑劳务有限公司（下简称天津旭阳劳务公司）为被告，并申请撤回对被告中铁六局集团有限公司蒙华铁路mht1-17标段项目部的起诉，本院予以照准。后依法另行组成合议庭于2019年3月19日、7月9日、9月9日三次公开开庭审理。原告陈玉奇及委托诉讼代理人郝豪、被告中铁六局北京公司的委托诉讼代理人张冉、刘硕、被告天津旭阳劳务公司的委托诉讼代理人管明军、李向国到庭参加了诉讼。因原告陈玉奇的伤残鉴定开庭质证后重新启动鉴定程序。2019年11月25日本案再次公开开庭审理。原告陈玉奇及委托诉讼代理人郝豪、被告中铁六局北京公司的委托诉讼代理人刘硕到庭参加了诉讼。被告天津旭阳劳务公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈玉奇向本院提出诉讼请求：依法判令被告偿还原告损失274759.7元（误工费114元/天×156天=17784元；护理费100元/天×120天×2人=24000元；伙食费30元/天×120天=3600元；营养费10元/天×120天=1200元；伤残赔偿金29558元/年×20年×30%=177348元；二次手术费5800元；被抚养人生活费小孩19422元/年×6年×30%÷2=14566.5元，父9211元/年×7年×30%÷3人=6447.7元，母9211元/年×15年×30%÷3人=13816.5元；精神抚慰金20000元；交通费4600元；鉴定费1400元，共计284759.7元，减去已经支付的10000元）。在诉讼中增加诉讼请求，要求被告赔偿去西北政法大学鉴定支出过路费、油费、检查费、生活费等费用合计1265元，共计各项损失246024.7元。事实与理由：2017年5月31日，原告在被告所属的钢筋厂干活时被机器致伤双上肢，后多次转院治疗，被告支付了住院期间的医疗费用。2017年11月2日，经南阳峡光法医临床司法鉴定所司法鉴定，原告双手多发损伤术后遗留双手功能部分丧失属八级伤残，二次手术费用约为5800元。对于赔偿问题，原告多次找被告协商，被告支付了10000元后剩余部分一直没有结果。故诉至本院。被告中铁六局北京公司辩称：答辩人于2015年10月7日与被告天津旭阳劳务公司签订工程劳务分包合同，依法合规的将部分劳务施工内容分包给天津旭阳劳务公司，原告是天津旭阳劳务公司员工，并由天津旭阳劳务公司支付报酬，与答辩人不存在雇佣关系，请求法院驳回原告对答辩人的诉讼请求。被告天津旭阳劳务公司辩称：原告和答辩人不存在劳务关系，原告受伤地点不在答辩人所属的钢筋场。请求法院驳回原告诉请，或依法判令被告不承担赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年5月31日下午，原告陈玉奇在西峡县丁河镇奎文被告中铁六局集团有限公司蒙华铁路mht1-17标段项目部后院、被告天津旭阳劳务公司钢筋加工场地露天作业，在钢筋过丝过程中，钢筋上面的毛刺把原告带的手套挂住，将原告双手绞到过丝机器里，致原告双手拇指拽脱受伤。伤后原告被送到南阳宛诚创伤显微外科医院（下简称宛诚外科医院）住院102天至9月10日，被告天津旭阳劳务公司垫支了住院期间的医疗费用合计58144.77元。出院诊断：1.双手拇指挤压撕脱断裂伤；2.双手拇指伸屈指肌腱撕脱抽出；3.左侧肩袖损伤。诊疗经过：患者在院期间陪护两人，患者出院后需生活照顾。出院医嘱：1.继续双拇指康复治疗；2.继续左拇指换药，预防感染，如黑痂脱落后骨质外漏，需手术治疗；3.双拇指防冻防烫，禁烟并远离吸烟环境；4.定期复查，每来两周一次；5.不适随诊。在宛诚外科医院救治期间，原告2017年6月19日至6月26日请假到豫西协和医院住院治疗7日，支出医疗费用2582.14元（××）。2017年11月2日，西峡县方圆法律服务所委托南阳峡光法医临床司法鉴定所对原告双手损伤程度进行鉴定，南峡光司鉴所（2017）临鉴字第1/110202号鉴定意见为：陈玉奇双手多发损伤术后遗留双手功能部分丧失属八级伤残；对原告左手拇指末节不愈合后期治疗费进行评估，南峡光司鉴所（2017）临咨字第1/110203号咨询意见为：陈玉奇后期左手拇指末节不愈合后期治疗费约需5800元。原告支付鉴定费1400元。2018年2月26日至3月12日，原告在豫西协和医院进行二次手术，共支出医药费5779.4元。诉讼中，被告天津旭阳劳务公司以南阳峡光法医临床司法鉴定所对原告双手损伤程度进行鉴定为原告单方委托、程序违法、结合伤残鉴定标准，原告的伤残不能构成八级伤残为由申请对原告身体伤残程度进行重新鉴定。经本院委托，南阳万和法医临床司法鉴定所（下简称万和鉴定所）于2019年6月17日作出南阳万和司法鉴定所（2019）临鉴字第061122号司法鉴定意见。鉴定书“五、分析说明”：被鉴定人陈玉奇,于2017年5月31日在干活时被机器绞伤双拇指,住院经检查诊断为:双手拇指挤压撕脱离断伤,双手拇指伸屈指肌腱撕脱抽出,左侧肩袖损伤等,住院行清创,双拇指骨折复位内固定,关节融合,血管移植,皮肤撕脱修复术,神经修复术,右拇指血管危象探查,血管移植术,左手拇指扩创,取皮植皮术,术后经综合治疗后出院。今检查见:双手拇指根部环状瘢痕,掌指指间关节伸直固定位,无自主屈曲活动,被动活动明显受限,感觉明显减退。阅片示:(X线)双手拇指指间关节离断。(MR1)左侧肩袖损伤。术后复查X线示;双手拇指末节指骨骨折内固定术后。根据检查,对照《人体损伤致残程度分级》表C-10“手指关节功能障碍相当于手功能丧失分值的评定”,评定其手功能丧失分值为40分,据现有的临床病史材料及影像学检查,结合法医学活体检验,参照《人体损伤致残程度分级》5.8.6.13条款之规定,其双手损伤后目前的手功能丧失属八级伤残。“六、鉴定意见”：参照《人体损伤致残程度分级》5.8.6.13条款之规定,被鉴定人陈玉奇双手损伤后目前手功能丧失属八级伤残。鉴定费用由被告天津旭阳劳务公司支付。2019年7月11日，被告天津旭阳劳务公司以万和鉴定所鉴定书“五、分析说明”“评定其手功能丧失分值为40分”没有表述评分计算的依据鉴定程序不合法、查阅《人体损伤致残程度分级》附录图C-1和表C-10手指关节功能障碍相当于手功能丧失分支的评定标准，拇指是指第一掌腕、掌指、指尖关节军受累是最高评值评定为40分，原告2017年5月21日检验报告单诊断意见并未累及第一掌腕、掌指，鉴定机构引用该条款错误、原告伤情构不成八级伤残等为由向本院申请重新鉴定。2019年7月22日，万和鉴定所出具《针对万和鉴定所【2019】临鉴字第061122号司法鉴定意见书的情况说明》，认为被鉴定人陈玉奇鉴定时检查双拇指掌指及指间关节呈僵直状,感觉明显减退,掌指、指间关节被动活动明显受限，以指间关节活动受限最明显,几乎呈强直位,仅拇指指间关节非功能位强直就丧失分值为20分,双侧就接近40分,掌指关节活动明显受限,评定其活动度在s1/2参考值左右,故综合评定双手功能丧失分值≥40分。2019年8月8日，被告天津旭阳劳务公司出具《质证意见》对万和鉴定所出具的情况说明仍不予认可。认为万和鉴定所扩大了原告受伤的伤情,根据宛诚外科医院2017年5月21日（应为31日）的检验报告单,编号DR12630,诊断意见为双手大拇指指尖关节已断,并未累及第一掌腕、掌指,而万和鉴定所表述伤情时涉及到掌指，明显超出了诊断证明中诊断的内容,属于扩大诊断内容。同时，万和鉴定所丧失分值评定方法错误。根据《人体损伤致残程度分级》附录表C-10手指关节功能障碍相当于手功能丧失分值的评定表表述的“功能障碍程度及手功能丧失分值”中分为非功能位强直、功能位强直或关节活动度≤1/2参考值、关节活动度＞1/2但≤3/1参考值三类,该三类是平行类型,不应该分别计算,只能计算其中一种。而万和鉴定所不但计算了非功能位强直分值还计算了功能位强直或关节活动度≤1/2分值错误。在本案中,即使按照最高的非功能位强直分值20分来计算的话,根据《人体损伤致残程度分级》附录表C-10中注2:双手部分缺失及功能障碍定级说明:双手功能损伤,按双手分值加权累计定级。设一手功能为100分,双手总分为200分。设分值较高一手分值为A,分值较低手分值为B,最终双手计分为:A+B×(200-A)/200,故此,计算分值应为36分,也达不到40分。所以,万和鉴定所的鉴定方法是错误的,从而导致鉴定依据是错误的,进一步导致鉴定结论也是错误的。2019年8月11日，万和鉴定所出具《针对万和鉴定所【2019】临鉴字第061122号司法鉴定意见书的情况说明》认为，被鉴定人陈玉奇病历中手术记录已记载:左侧克氏针贯穿掌指关节及指指关节;右侧克氏针贯穿指间关节。术后影像DR(2017.6.1912863)示:双侧拇指未节趾骨骨折内固定术后改变。(后附次影像图片)鉴定时检查左手拇指掌指及指间关节强直状,不能屈曲,属于非功能为强直;右手拇指指间关节呈伸直状,关节不能活动,非功能位强直;双手拇指感觉明显减退,掌指、指间关节被动活动明显受限,以指间关节活动受限最明显,几乎呈强直位,仅拇指指间关节非功能位强直就丧失分值为20分,双侧就接近40分，且左手拇指掌指关节活动明显受限,评定其活动度在s1/2参考值左右,故综合评定双手功能丧失分值≥40分。故依据提供的临床病史材料及影像学检查,结合法医学活体检验,参照《人体损伤致残程度分级》5.8.6.13)条款之规定,其双手损伤后目前手功能丧失属八级伤残。被告天津旭阳劳务公司坚持认为鉴定机构鉴定方法错误，导致鉴定结论错误，仍坚持申请重新鉴定。2019年9月9日，本院要求万和鉴定所指定鉴定人员出庭接受质询。庭后，本院以南阳万和司法鉴定所（2019）临鉴字第061122号司法鉴定意见程序存在违法、鉴定意见与情况说明文字表述不准确为由启动重新鉴定程序。2019年10月30日，经本院委托，西北政法大学司法鉴定中心对原告陈玉奇伤情重新鉴定，鉴定结论为：被鉴定人陈玉奇双手拇指羁押撕脱离断伤及双手拇指伸屈指肌腱撕脱抽出等损伤，评定为八级伤残。鉴定费用由被告天津旭阳劳务公司支付。另查，2015年10月，被告中铁六局北京公司将新建蒙西至华中地区铁路煤运通道土建工程MHTJ-17标段钢筋加工工程劳务分包给被告天津旭阳劳务公司，分包工作期限自2015年10月8日--2018年3月31日，作业地点在西峡县。被告天津旭阳劳务公司向被告中铁六局集团有限公司蒙华铁路MHTJ-17标段项目部一分部出具授权委托书，授权张某某全权负责天津旭阳劳务公司分包中铁六局北京公司蒙华铁路煤运通道土建工程MHTJ-17标段钢筋加工工程现场管理、结算价款收取等事宜，并出具《代付农民工工资个调税缴纳说明》、《付款委托书》，委托被告中铁六局蒙华铁路工程项目部一分部代被告天津旭阳劳务公司支付农民工劳务费。其中2017年4月份代发原告劳务工资4248元、5月份代发原告劳务工资4031元。原告在南阳宛诚创伤显微外科医院、豫西协和医院住院期间支出医疗费合计60726.91元，由被告天津旭阳劳务公司张某某垫付，另垫付原告其他费用10000元。原告自2015年8月起租住在西峡县城土门外摩托家电城汪某某家，原告儿子陈某甲生于2005年10月，系西峡县城区第一初级中学学生；原告父亲陈某乙生于1945年6月，母亲毛某某生于1951年5月，原告共兄妹三人。为到西北政法大学司法鉴定中心对原告陈玉奇伤情重新鉴定，原告除支出交通费用、生活费用外，另支出检查费用182.5元。本院认为，公民的健康权受法律保护。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，原告陈玉奇受雇于被告天津旭阳劳务公司，在钢筋过丝作业过程中因钢筋上毛刺挂住原告所戴手套，将原告双手绞入过丝机器里致原告双手拇指拽脱受伤，原告自身并无过错，被告天津旭阳劳务公司应对原告损失承担全部赔偿责任。被告中铁六局北京公司将钢筋加工作业劳务分包给具有劳务作业资质的天津旭阳劳务公司并无过错，对原告损失依法不承担赔偿责任。原告伤残程度已经鉴定确定伤残等级为八级伤残，本院予以确认。关于原告的合理损失，结合原告诉请意见，本院认定如下：1.误工费，原告仅提供劳动合同及工资表，未提供社保证明、连续6月以上工资流水等资料，故对其诉请误工费按照工资表平均日工资标准计算本院不予支持，参照农林牧渔业在岗职工日均100.78元/天计算适宜，误工时间计算至第一次定残前一天，应为15721.68元（100.78元/天×156天）；2.护理费，原告诉请护理费按照100元/天计算本院予以支持，住院期间第一次102天两人护理，第二次15天一人护理，该项合计21900元（100元/天×102天×2人+100元/天×15天×1人）；3.伙食费应为3510元（30元/天×117天）；4.营养费应为1170元（10元/天×117天）；5.残疾赔偿金，因原告在西峡县城区居住满一年以上，应当按城镇标准计算，为177347.16元（29557.86元/年×20年×30%）；6.二次手术费，以实际发生金额为准，为5779.4元；7.被扶养人生活费，陈某甲14566.5元（19422元/年×5年×30%÷2），陈某乙6447.7元（9211元/年×7年×30%÷3人），毛某某11974.3元（9211元/年×13年×30%÷3人）；8.精神抚慰金，结合损害后果、过错程度、当地经济水平等诸多因素，本院酌定为13000元；9.交通费酌定为2000元；10.鉴定费，原告双手损伤程度及后续医疗费用鉴定支出1400元，为到西北政法大学司法鉴定中心鉴定支出交通费、生活费等，该费用属于鉴定费用范畴，参照国家工作人员差旅费用标准，及原告支出检查费用情况，本院酌定为600元，合计鉴定费用2000元应当由被告天津旭阳劳务公司负担。被告天津旭阳劳务公司申请重新鉴定支出的鉴定费用由被告天津旭阳劳务公司自行负担。以上共计275416.74元，扣除被告天津旭阳劳务公司已经支付的10000元（不含医疗费用），被告天津旭阳劳务公司还应赔偿原告265416.74元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，经本院审判委员会研究决定，判决如下：一、被告天津市旭阳建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告陈玉奇人民币265416.74元；二、驳回原告陈玉奇的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5440元，原告陈玉奇承担159元，被告天津市旭阳建筑劳务有限公司承担5281元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南阳市中级人民法院。审 判 长  苏晓伟人民陪审员  张 琳人民陪审员  冯彦存二〇一九年十一月二十八日书 记 员  权 根附相关法条：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。