广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0604民初21562号原告：佛山市骏保包装材料有限公司，住所地佛山市禅城区*************，统一社会信用代码914***********987G。法定代表人：徐某1。委托诉讼代理人：汤卓岚，广东国晖（佛山）律师事务所律师。被告：清远市优百汇信息技术工程有限公司，住所地清远市阳山县************，统一社会信用代码91441823MA4UL3ME9J。法定代表人：陈某1。被告：邓技东，男，汉族，1989年6月26日生，住广东省阳山县****************，公民身份号码441************510。原告佛山市骏保包装材料有限公司（以下简称骏保公司）诉被告清远市优百汇信息技术工程有限公司（以下简称优百汇公司）民间借贷纠纷一案,本院于2019年8月23日立案受理后，依原告骏保公司的申请，本院追加邓技东为本案共同被告参加诉讼。本案依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告骏保公司及其委托诉讼代理人汤卓岚到庭参加诉讼。两被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告骏保公司向本院提出诉讼请求：1、判令两被告共同返还原告欠款10万元及利息12200元（利息按年利率6%自2017年8月16日起暂计算至2019年8月19日，剩余利息计算至实际清偿之日止）；2、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：原告（乙方）与被告（甲方）于2017年8月15日签订了《优百汇商业服务平台合作协议》，约定原告向被告投资10万元，被告负责研发、运营、维护、推广其经营管理的优百汇商业服务平台，原告对此享受收益分成，双方合作期限自2017年8月15日起至2019年8月15日止。原告于2017年8月15日按照合同约定转账支付了被告投资款10万元。根据协议第四条第1款的约定：“以甲方优百汇商业服务平台帐户资金总额减去帐户本金后的收益为净收益;净收益有盈利时由甲乙双方按20%比例分配，净收益出现亏损时，其亏损部分由甲方补齐”，即按照该分成协议的约定，原告并不承担投资风险，现协议期限已届满，原告多次要求被告返还原告投资款10万元，但被告均不予理睬。另协议还约定，被告负责统计每月优百汇商业服务平台所推动增加额及收益额，并将统计结果报与原告确认，以此双方确认计算每月收益分成。双方以自然季度为结算周期，双方应于每个自然季度开始的五个工作日内核对完上月结算数据，以确认上月费用收益。但自合作以来，被告从未向原告公开过结算数据及与运营优百汇商业服务平台相关的数据，也从未支付过原告收益分成。综上，为维护原告的合法权益，根据协议第八条争议解决的管辖约定，原告特向法院起诉，望判如所请。被告优百汇公司未到庭，本院于庭前收到了加盖优百汇公司印章的《民事答辩状》复印件，该《民事答辩状》的内容如下：一、根据双方共赢互惠互利的原则，双方协商并根据《中华人民共和国合同法》签订的合作协议第四条约定，甲乙双方在合作业务将按照优百汇商业服务平台收入分成模式，由乙方向甲方一次性支付10万元运营管理劳动方式获得利润分成。第四条第一款有约定：“以甲方优百汇商业服务平台账户资金总额减去账户本金后的收益为净收益，收益有盈利时由甲乙双方按20%比例分配，净收益出现亏损时，其亏损部分由甲方补齐。”原告支付的10万元是运营管理费用，虽然原告并不用承担平台账面亏损风险，但是在履行期间已经享受了平台分润，10万元只是足够10个月2天的管理运营费用，作为平台管理运营费用是不退还的。二、原告在2018年12月16日向被告发出的《合同终止申请通知书》,原因称是由于急用钱,要终止合同,原告已经严重违反协议约定的第七条,被告于2018年12月19日已回复并告知原告。三、根据协议第三条、第九条第一款约定合作期限为2017年8月15日起至2019年8月15日止,“合作期满后,若双方决定续约,则应订立新协议。”被告已在2019年7月28日通知原告终止协议并签订新协议,原告并没有任何回复,原告己经严重违反协议约定的第七条第四款。四、在协议履行期间根据第七条第五款约定任何一方违反本协议需要提出与更正,合作期间原告称从未结算数据也未公示数据,此情况已经违反了本协议约定,但是原告并未在协议履行期间提出,原告所说事宜不存在且被告已经完全履行了协议约定。鉴于以上原因，请求驳回原告的全部诉讼请求。本案的诉讼费、保全费、误工费、被告的律师费由原告承担。被告保留追究法律责任的权力。被告邓技东未作答辩。原告骏保公司围绕诉讼请求依法提交了下列证据：《优百汇商业服务平台合作协议》、中国农业银行转账业务客户回执、合同终止申请通知书、出示优百汇网页截图、优百汇公司企查查查询信息、企业信用信息公示报告、企业机读档案登记资料、公司章程、执行董事等任职书、证明、租赁协议。两被告对原告骏保公司提交的证据未提出异议，经审查，本院对原告骏保公司提交的证据均予以采信。与《民事答辩状》一并邮寄至本院的有下列证据材料复印件（邮寄人陈某1）：1、《协议到期终止通知函》；2、《清远市优百汇信息技术工程有限公司支出明细表（2018年12月1日-31日）》；3、《解约通知回复函》；4、《优百汇商业服务平台合作协议》。关于上述证据材料4，原告骏保公司认为应以骏保公司的举证意见为准。原告骏保公司对上述证据材料3的真实性无异议，骏保公司的法定代表人徐某1称：2018年12月我曾经要求解除合同，发了合同终止申请书给被告，被告不同意就回了《解约通知回复函》，当时是邮寄过来给我的，被告让我续签合作协议。原告骏保公司对证据材料1、2的真实性、合法性、关联性均持有异议。原告骏保公司的法定代表人徐某1确认曾在《清远市优百汇信息技术工程有限公司支出明细表（2018年12月1日-31日）》中签名，但并未实际收到1000元“优惠卷分成”。经审查，上述证据材料1、2、3均无法与原件核对，对于原告骏保公司明确表示真实性无异议的证据材料3的真实性可以认定，其他证据因原告骏保公司不予认可，且提交人未明确其欲证明的内容，本院均不予采信。结合原告骏保公司的陈述及其提交的证据，本院认定事实如下：优百汇公司成立于2015年12月31日，是一人有限责任公司。2015年12月31日至2019年4月16日期间，邓技东为优百汇公司的唯一股东。2019年4月17日，邓技东将其持有的该公司的股权全部转让给陈某1。2019年4月18日，该公司的法定代表人变更为陈某1。2017年8月15日，骏保公司与优百汇公司签订《优百汇商业服务平台合作协议》（甲方:优百汇公司，乙方：骏保公司，以下简称合作协议），主要约定了如下内容：“优百汇商业服务平台为甲方具有自主知识产权的网络购物、网络推广、网络宣传系统管理软件……甲乙双方本着平等自愿、合作共赢的原则,经友好协商,就通过甲方优百汇商业服务平台所带来的收益,达成如下分成协议……二、甲乙双方合作形式1.甲方负责研发、运营、维护、推广优百汇商业服务平台,且后续不断更新,优化优百汇商业服务平台,增加更多的用户使用。2.甲方负责统计每月优百汇商业服务平台所推动增加额及收益额。并将统计结果报与乙方确认,以此甲乙双方确认计算每月收益分成。三、合作期限:自2017年8月15日起至2019年8月15日止,共贰年。四、合作费用的结算甲乙双方在合作业务方面将按照优百汇商业服务平台收入分成模式,由乙方向甲方一次性支付壹拾万元整运营管理公司劳动方式获得利润分成。账号：6227076280191937开户银行:中国建设银行开户银行支行：阳山支行开户名称：邓技东。1.结算方式以甲方优百汇商业服务平台账户资金总额减去账户本金后的收益为净收益;净收益有盈利时由甲乙双方按20%比例分配,净收益出现亏损时,其亏损部分由甲方补齐。2.结算时间2.1甲乙双方以自然季度为结算周期,甲乙双方应于每个自然季度开始后的五个工作日内核对完上月结算数据,以确认上月费用收益。并由甲乙双方在最终确认单上签章。如若甲乙双方对结算数据存有异议,应对没有异议部分先进性核算,异议部分甲乙双方另行协商。2.2乙方在双方收益确认后三个工作日内向甲方开具等额正式发票,甲方在收到发票后的五个工作日内支付乙方应得的分成费用。2.3如遇法定节假日,则以上日期均相应顺延。3.支付方式……五、甲方的权利义务1.优百汇商业服务平台的知识产权属于甲方所有,甲方有权根据市场的变化采取相关的措施或变动。2.甲方承诺优百汇商业服务平台的产品内容以及后续开展的其它增值业务均符合国家的相关法律法规。3.甲方负责优百汇商业服务平台产品内容发布的合法性以及后续市场大幅推广的工作,以增加更多的用户使用。4.甲方提供真实有效数据,以作为双方结算利润分成依据。5.甲方应有专门的联系人负责和乙方沟通、协调,联系人联系方式如下:姓名:邓技东联系电话:133*****811六、乙方的权利义务1.乙方有权根据本协议的约定获得利益分配,在约定结算期内向甲方提出乙方支付利润分成。2.乙方应对因签订、履行本协议而获知的甲方商业秘密予以保密。由于乙方泄露甲方商业秘密导致甲方利益受损的,应当赔偿甲方的损失。3.乙方提供真实有效数据,以作为甲乙双方结算利润分成的依据。4.乙方应有专门的联系人负责和甲方沟通、协调,联系人联系方式如下:姓名:徐某1联系电话:138*****895七、协议的变更、中止、解除与违约责任1.若遇不可抗力情形,使得本协议无法继续履行,合作任一方可立即书面通知另外一方,本协议即中止,不可抗力情形消失后,本协议自动恢复履行。2.若遇国家政策影响致使本协议无法履行,甲乙双方协商一致,可以解除本协议。3.任何一方欲变更,解除本协议,应提前90天书面通知另外一方,并阐明理由,经双方书面同意后,方可对本协议及其附件进行变更,中止或解除。4.一方擅自变更、中止或解除本协议而使另外一方遭受损失的,应赔偿对方合作期内预期经营所得的损失与合作约定的总金额。5.违约责任:如任何一方违反本协议规定的义务,一方在收到另一方要求纠正其违约行为的书面通知后,应立即停止其违约行为,并赔偿对方因此受到的所有损失。如一方在收到通知后继续进行违约行为或不履行其义务,另一方除就所有损失要求赔偿外,亦有权向其发出通知解除本协议。八、争议解决方式本协议的解释或履行而发生的一切争议,双应协商解决。协商解决不成的,甲乙双方都同意将争议交由乙方所在地法院解决。九、未尽事宜及其他1.合作期满后,若双方决定续约,则应订立新协议。2.本协议未尽事宜,由甲乙双方友好协商确定。所签署的书面补充协议作为本合同的附件,与本合同具有同等法律效力3.本协议一式贰份,甲乙双方各执壹份,双方都盖章后生效,具有同等法律效力。4.本合同自双方授权代表签字盖章之日起生效。”2017年8月15日，骏保公司通过其法定代表人徐某1的银行账户向邓技东名下尾号为1937的中国建设银行账户转账支付10万元。骏保公司曾于2018年12月16日向优百汇公司发送《合同终止申请通知书》，申请终止双方签订的合作协议并结算项目投资资本。优百汇公司向骏保公司发送《解约通知回复函》，对骏保公司的申请予以拒绝。庭审过程中，骏保公司称其投资后从未享受过分红，双方名为合伙关系，但不符合合伙关系的本质特征，双方实际是借贷关系，其要求两被告返还的欠款10万元性质为借款本金10万元。本院认为：骏保公司与优百汇公司签订的协议虽名为合作协议，但从协议的相关条款来看，骏保公司作为合作一方向“优百汇服务平台”投资，但不参加该投资项目的共同经营，也不承担亏损的风险，而是视“优百汇服务平台”的盈利状况享受“利润分成”。该合作协议符合借款合同的基本法律特征，骏保公司与优百汇公司之间明为合作，实为借贷，故本案应为民事案件案由合同纠纷项下的民间借贷纠纷。骏保公司与优百汇公司之间的借贷关系是双方真实意思表示，且未违反法律法规的强制性规定，合法有效，应受法律保护。根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条的规定，借款人应当按照约定的期限返还借款。现双方约定的“合作期限”即借款期限已经届满，优百汇公司依法应向骏保公司返还借款。骏保公司诉请优百汇公司返还借款本金10万元，理据充分，本院予以支持。双方对于借款期限内的利息约定不明，骏保公司也未举证证实“优百汇服务平台”确实存在盈利，骏保公司主张优百汇公司支付借款期限内的利息缺乏事实和法律依据，本院不予支持。双方未约定逾期利率，也未就借期内的利率作出明确约定，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项关于“既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”的规定，优百汇公司主张按年利率6%计算逾期利息，符合法律规定，本院予以支持。逾期利息应从借款逾期之日即2019年8月16日开始计算。关于邓技东是否应对优百汇公司的债务承担连带清偿责任。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”案涉债务发生时，邓技东是优百汇公司的唯一股东，且以其个人账户收取了优百汇公司款项，客观上使得其个人财产与优百汇公司的财产产生混同，侵害了优百汇公司债权人的利益。邓技东未提供证据证实其财产独立于公司财产，依法应对优百汇公司的债务承担连带清偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、被告清远市优百汇信息技术工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告佛山市骏保包装材料有限公司返还欠款本金10万元及利息（以10万元为本金，按年利率6%，从2019年8月16日起计算至实际清偿之日止）；二、被告邓技东对本判决第一项确定的债务承担连带清偿责任；三、驳回原告佛山市骏保包装材料有限公司的其他诉讼请求。案件受理费1272元，由原告佛山市骏保包装材料有限公司负担32元，被告清远市优百汇信息技术工程有限公司、邓技东共同负担1240元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员 袁 菁二〇一九年十一月十一日书记员 陈亚妹