福建省仙游县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0322民初6821号 原告：福建莆田华腾实业有限公司，住所地福建省莆田市仙游县枫亭镇海滨村66号。统一社会信用代码9135032279836630XP。 法定代表人：翁祖龙，总经理。 委托诉讼代理人：吴平如，福建朗天律师事务所律师。 被告：向新明，男，1979年12月6日出生，汉族，农民，住四川省巴中市巴州区。 原告福建莆田华腾实业有限公司（以下简称“华腾公司”）与被告向新明确认劳动关系纠纷一案，本院于2019年8月8日立案后，依法适用普通程序，于2019年9月23日公开开庭进行了审理。原告华腾公司的委托诉讼代理人吴平如，被告向新明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 华腾公司向本院提出诉讼请求：判决华腾公司与向新明不存在劳动关系。事实和理由：2018年7月间，华腾公司把公司车间外墙粉刷装修承包给李元卫（身份证号码3623301992××××××××，住江西省上饶市潘阳县，承包费由华腾公司直接支付给李元卫本人（共已付给11万元，其中转账5万元、2018年9月27日支付现金6万元），由承包人李元卫自己雇佣向新明等人从事外墙装修，华腾公司与向新明不存在劳动关系。即便向新明于2018年9月25日受伤也只能向雇主李元卫主张自己民事权利。国家没有禁止规定，不能把外墙粉刷装饰承包给个人。故向新明认为“2018年7月4日来公司进行粉刷外墙工作，与公司存在劳动关系”与事实不符，也没有依据。华腾公司对仙游县劳动人事争议仲裁委员会作出的仙劳仲裁［2019］124号裁决书不服，依法向法院提起诉讼，请求判决双方不存在事实劳动关系。 向新明辩称：李元卫叫我们（十个人，名字：向新明、王某、王军、向小琼、赵燕美、赵某、鲜明、文经、马奎、李光辉）过来给华腾公司做外墙装修。华腾公司主张其将外墙粉刷承包给李元卫应该由华腾公司提供证据。我们十人的工资是华腾公司支付。工资通过银行转账支付。华腾公司起诉是没有道理，双方之间是存在劳动关系的。请求驳回华腾公司的诉讼请求。 在本案审理过程中，华腾公司对其主张提供以下证据： 1.仙游县劳动人事争议仲裁委员会仙劳仲案[2019]124号裁决书、仲裁文书送达证明书各一份，欲证明：华腾公司于2019年7月29日收到裁决书，华腾公司不服仲裁裁决提起诉讼。 2.转账记录、李元卫出具的收条各一份，欲证明：华腾公司支付给李元卫工程款110000元，其中转账五万元，现金支付六万元。 3.外墙真石漆合同一份，欲证明：外墙装修工程承包给李元卫；后来因为向新明发生事故后，李元卫跑走了，不肯签名，所以只有华腾公司的盖章，没有李元卫的签名。 向新明的质证意见为：对证据1的三性没有异议。对证据2表示不清楚。对证据3有异议，因为李元卫没有签名，所以不能证明华腾公司所要证明的内容，其不清楚华腾公司跟李元卫之间是什么关系。 本院审查认为，向新明对证据1没有异议，本院予以确认。证据2中转账凭证应予确认，但收条没有提供相对方的确认的证据，故真实性无法确认。证据3只有华腾公司单方签名盖章，故真实性无法认定。 在本院审理过程中，向新明对其主张提供以下证据： 1.华腾外墙装修人员工资表花名册一份，欲证明:向新明、王某、王军、向小琼、赵燕美、赵某、鲜明、文经、马奎、李光辉十人的工资是华腾公司支付的。向新明等十人是为华腾公司做事的。（原件在劳动局） 2.内资企业登记基本情况表一份，欲证明：原告的用工主体适格。 3.银行转账记录复印件一份（手机截屏），欲证明：向新明的工资都是由华腾公司支付的。工资是姚有钱支付的，姚有钱是华腾公司的总经理。 4.2018年12月5日华腾公司出具的证明一份，欲证明：向新明等十人为华腾公司做事。 5.证人赵某、王某出具的证明各一份，证人的身份证各一份，欲证明：向新明在华腾公司里面做事。 6.中国人民解放军第一七四医院的疾病诊断证明书一份，欲证明：向新明在华腾公司里受伤。 华腾公司的质证意见：证据1没有原件核对，真实性不予以认定。假设说是有原件，说明向新明是外墙装修人员，不是华腾公司的员工，与华腾公司不存在劳动关系。对证据2没有异议。对证据3的真实性无法确认，也不能证明华腾公司支付给向新明工资。证据4可以证明华腾公司将外墙粉刷承包给李元卫，向新明等十人与华腾公司没有存在劳动关系。对证据5的真实性无法确认，违反民事诉讼法有关规定，不能作为本案定案的依据。证据6没有提供原件，真实性无法确认，与本案没有关系。 本院审查认为：证据1与本院向仙游县劳动人事争议仲裁委员会调取的一致，真实性应予认定。证据2华腾公司没有异议，可予确认。证据3中汇款人姚有钱与华腾公司提供转账凭证中一致，可以认定华腾公司支付给向新明14850元。证据4的真实性华腾公司没有异议，应予认定。证据5的内容为向新明在华腾公司装修外墙时受伤，与其他证据能相互印证，应予确认。证据6可证实向新明受伤后住院治疗，可与其他证据相互印证，应予确认。 出示本院依职权向仙游县劳动人事争议仲裁委员会调取的内资企业登记基本情况表一份、华腾外墙装修人员工资花名册一份、向新明身份证复印件一份、疾病诊断证明书一份、账户明细一份、赵某身份证复印件及证明各一份、王某身份证复印件及证明各一份，由双方进行质证。 华腾公司质证意见：华腾外墙装修人员工资花名册、疾病诊断证明书、账户明细没有原件，真实性无法确认。证人证言真实性无法确认，也违反民事诉讼法相关规定，不能作为定案依据。其他没有异议。 向新明对上述证据没有异议。 本院审查意见同上。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 李元卫到厦门市劳务市场雇向新明、王某、王军、向小琼、赵燕美、赵某、鲜明、文经、马奎、李光辉十人从事外墙粉刷工作。地点是在华腾公司。李元卫跟向新明等人约定，工资平均350元／天，地面300元／天，吊绳是600元／天，每天工作9个小时。2018年7月6日，李元卫将向新明等人身份证统一拿到华腾公司登记后，进入华腾公司粉刷厂房外墙。向新明等人每天进入华腾公司时，都需要跟门口保安说明是刷外墙装修的，门卫才允许向新明等人进入华腾公司。向新明等人进入华腾公司时，华腾公司派其员工肖剑勇告知向新明等人，“厂里不能随意带东西出去，连我们用的油漆桶都不能带出去，生产车间我们是不能进去的，只能在刷墙的外围活动。”向新明等人在粉刷外墙时，没有在华腾公司打卡签到，是李元卫在现场指挥。华腾公司会派人来检查质量是否过关。工资是按进度支付，起初是李元卫支付。李元卫开始有支付向新明、赵某、王某三人工资2万元。因为向新明是从劳务市场叫来的给厂房粉刷外墙，临时工作，所以华腾公司没有给向新明等人发放厂服、厂牌。2018年9月25日，向新明在华腾公司粉刷外墙时，摔伤。之后，因为李元卫“跑路”了，所以向新明等人向仙游县劳动人事争议仲裁委员会申请要求华腾公司支付工资。经仲裁委交涉，华腾公司与向新明等人私下调解，按向新明等人工资的75%支付，并出具给向新明等人每人一份《华腾外墙装修人员工资标花名册》。华腾公司通过其员工姚有钱按花名册确认的金额转账支付向新明工资14850元。2018年12月5日，华腾公司为了让向新明等人起诉厦门鸿达伟业建筑装饰有限公司，而出具一份证明给向新明等人。证明内容：“兹证明我司宿舍楼、餐厅楼外墙由厦门鸿达伟业建筑装饰有限公司承包负责外墙粉刷工作，工作人员及施工安全由厦门鸿达伟业建筑装饰有限公司自行负责。现证明以下10人由厦门鸿达伟业建筑装饰有限公司到我司做外墙粉刷工作：王某、王军、向新明、向小琼、赵燕美、赵某、鲜明、文经、马奎、李光辉”。 另查明，姚有钱亦曾支付给李元卫5万元。 2019年6月10日，向新明向仙游县劳动人事争议仲裁委员会申请确认其与华腾公司存在劳动关系。2019年7月15日，仙游县劳动人事争议仲裁委员会以华腾公司作为业主，将外墙粉刷工程发包给没有施工资质的李元卫为由，裁决确认向新明与华腾公司存在事实劳动关系。2019年8月8日，华腾公司不服仲裁裁决，遂诉至本院请求处理。 本院认为，根据劳动和社会保障部《关于确认劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”劳动关系，是指国家机关、事业单位、社会团体、企业、个体经济组织（统称用人单位）与劳动者个人之间，依法订立劳动合同，劳动者接受用人单位的管理，从事用人单位安排的工作，成为用人单位的成员，从用人单位领取劳动报酬和受劳动保护所产生的法律关系。因此，在劳动争议纠纷案件中，认定劳动者和用人单位之间的劳动关系是否存在，不仅应审查其主体是否合格、是否有书面的劳动合同，还应审查当事人之间是否符合劳动关系的实质要件，是否发生实际用工、劳动者是否提供有偿劳动并接受用人单位的管理等。本案中，一、向新明未提供证据证实其与华腾公司曾签订书面劳动合同。二、向新明是李元卫临时从劳务市场雇来到华腾公司从事厂房外墙粉刷装饰作业。在向新明作业时，受李元卫现场管理监督，华腾公司只是事后检查质量是否合格，且华腾公司不对向新明等人的工作时间进行管理。在向新明等人进入华腾公司时需要在门卫登记，而且在粉刷作业时不准进入生产车间，只准在粉刷外墙周围活动。由此可知，向新明等人在粉刷华腾公司外墙时，华腾公司未对向新明的劳动进行监督、管理，华腾公司的规章制度也不适用向新明。故双方不存在管理与被管理的人身从属关系。三、向新明的工资报酬是与李元卫约定，事故发生前的工资也是李元卫支付。李元卫因向新明发生安全事故跑路后，华腾公司在相关部门的干涉下才支付给向新明等人部分工资。可知，向新明报酬支付的实际对象是李元卫，而不是华腾公司。四、从内资企业登记基本情况表看，华腾公司的经营范围是鞋帽类及鞋用部件、服饰、箱包的加工、生产、销售等。因此，对厂房外墙粉刷不是华腾公司业务的组成部分，且向新明亦承认是临时作业。五、华腾公司不是建筑施工企业，故不应适用劳动和社会保障部《关于确认劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第四条的规定。综上所述，向新明虽然在华腾公司从事粉刷该公司厂房的外墙作业，但不是从事华腾公司所经营范围的劳务，是临时性的，亦不受华腾公司监督、管理，双方没有形成管理与被管理的关系，不存在人身依附性的从属关系。因此，本案双方不符合劳动关系成立的特征和构成要件，华腾公司的诉讼请求有理，本院予以支持。向新明提供的证据不足以证实其主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 确认福建莆田华腾实业有限公司与向新明之间不存在事实劳动关系。 案件受理费10元，由向新明负担。 如不服本判决，可以在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 审 判 长  郑祥熙 人民陪审员  董平忠 人民陪审员  陈益平 二〇一九年十一月十三日 书 记 员  陈燕群 附：相关法条 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二条中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法： （一）因确认劳动关系发生的争议； （二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议； （三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议； （四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议； （五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议； （六）法律、法规规定的其他劳动争议。 《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》 一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。 （一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格； （二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动； （三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证： （一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录； （二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件； （三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录； （四）考勤记录； （五）其他劳动者的证言等。 其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。