安徽省合肥市包河区人民法院刑 事 判 决 书（2019）皖0111刑初856号公诉机关合肥市包河区人民检察院。被告人冯立启，男，汉族，1979年8月27日出生，安徽省六安市人，初中文化，个体经营，户籍地六安市金安区。2012年10月16日因犯盗窃罪被江苏省无锡市滨湖区人民法院判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币五千元，于2014年1月8日因减刑刑满释放。2018年7月6日因涉嫌犯盗窃罪被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年8月9日因合肥市包河区人民检察院决定不批准逮捕被释放，同年8月14日经合肥市公安局包河分局决定监视居住，2019年8月9日经本院决定并由合肥市公安局包河分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。辩护人卫平强，安徽楚淮律师事务所律师。被告人时继双，男，汉族，1981年6月5日出生，安徽省六安市人，初中文化，个体经营，户籍地六安市金安区。2010年7月21日因犯贩卖毒品罪被江苏省南京市中级人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金人民币四万元，于2015年9月30日因减刑刑满释放。2018年7月6日因涉嫌犯盗窃罪被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年8月9日因合肥市包河区人民检察院决定不批准逮捕被释放，同年8月14日经合肥市公安局包河分局决定监视居住，2019年8月9日经本院决定并由合肥市公安局包河分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。辩护人武光谱，安徽知勤律师事务所律师。被告人冯学涛，男，汉族，1961年2月19日出生，安徽省六安市人，小学文化，务工，户籍地六安市裕安区。2018年7月6日因涉嫌犯盗窃罪被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年8月9日因合肥市包河区人民检察院决定不批准逮捕被释放，同年8月14日经合肥市公安局包河分局决定取保候审，2019年8月9日经本院决定被取保候审至今。指定辩护人樊雷，安徽徽达律师事务所律师。合肥市包河区人民检察院以包检公诉刑诉[2019]684号起诉书指控被告人冯立启、时继双、冯学涛犯盗窃罪，于2019年8月8日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院依法适用简易程序审理至2019年8月20日转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。合肥市包河区人民检察院指派检察员蔡某出庭支持公诉，被告人冯立启、时继双、冯学涛及各自辩护人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。合肥市包河区人民检察院指控：2018年7月6日凌晨1时许，被告人冯立启、时继双、冯学涛伙同黄某某等人，在合肥市包河区滨湖新区庐州大道安徽农信社工地内盗窃建筑用铝质建材，由被告人冯立启、时继双在围墙内将铝材托举至墙上，被告人冯学涛站在围墙外的货车车厢上接应，将铝材放置车厢内。后被工地工作人员现场抓获，在货车上查获建筑用铝质建材23捆（共460根）。经鉴定，铝制型材价值为11960元。公诉机关针对以上事实提供了书证、证人证言、被害人的报案与陈述、三被告人的供述、鉴定意见、现场材料等证据。据此，公诉机关认为：被告人冯立启、时继双、冯学涛以非法占有为目的，盗窃他人财物，价值11960元，三人行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究三被告人的刑事责任。被告人冯立启、时继双系累犯，提请本院依法惩处。被告人冯立启、时继双、冯学涛对指控的罪名和事实均无异议，三被告人当庭均表示自愿认罪。被告人冯立启的辩护人提出：（一）冯立启应属无罪。理由：冯立启主观上不知道是盗窃，没有非法占有工地铝材的主观故意，系因黄朝春告知其被盗工地是黄承包，冯立启才在稀里糊涂的情况下实施了盗窃。（二）鉴于被告人冯立启自愿认罪，其具有以下从轻、减轻的量刑情节。冯立启主动投案，属自首；受他人邀约收购废品，处于支配地位，系从犯；在盗窃过程中被工地人员现场抓获，属犯罪未遂；冯立启自愿认罪，庭审中认罪态度较好。建议对其判处拘役刑罚。被告人冯立启的辩护人向法庭提供了：冯立启与黄朝春的微信聊天记录一组（均系截图），内容显示冯立启收到他人所发的微信定位，以及他人于2018年7月6日凌晨30分许告知其“两个人可以进来，就在车这个位置翻进来，我们已在搬了，快点进来，搬了就走”等，拟证实冯立启受他人之邀来合肥收购废品，没有非法占有工地铝材的主观故意，即使构成共同犯罪，冯立启也系从犯。被告人时继双的辩护人提出：（一）时继双不构成盗窃罪。理由：时继双没有非法占有他人财物的主观故意，其系在被告人冯立启再三要求下驾车前往的，公诉机关指控时继双犯盗窃罪缺乏主观上具有非法占有他人财物的构成要件。（二）鉴于被告人时继双自愿认罪，其具有以下从轻、减轻的量刑情节。在共同犯罪中受他人要求，提供帮助，系从犯；被盗财物还在工地附近，未脱离财物所有人的控制，应属未遂；时继双主观恶性小，无危害后果；时继双虽有前科，但在前罪服刑期间能认真遵守规章制度。时继双家庭有年幼的孩子、年迈的父母需照顾。建议对其判处一年以下有期徒刑。被告人冯学涛的辩护人对指控的基本事实和罪名不持异议，另提出：1、案发后冯学涛积极配合公安机关调查，如实供述犯罪事实，系坦白。2、冯学涛系临时受雇于被告人冯立启，没有参与预谋，主观恶性小，没有进入工地内，仅在围墙外接受货物，起次要、辅助作用，系从犯。3、被告人在实施盗窃过程中被巡查人员发现，系意志以外的原因未得逞，属犯罪未遂；4、被告人冯学涛无前科，系初犯、偶犯，当庭认罪、悔罪。建议对其适用缓刑或免予刑事处罚。经审理查明：2018年7月6日凌晨1时许，被告人冯立启、时继双、冯学涛伙同黄某某等人，在合肥市包河区滨湖新区庐州大道安徽农信社工地内盗窃建筑用铝质建材，由被告人冯立启、时继双翻越工地围墙进入工地，在围墙内将铝材托举至围墙上，由被告人冯学涛站在围墙外的货车车厢上接应，并将铝材放置车厢内，后被工地工作人员现场抓获，在货车内查获建筑用铝质建材23捆（共460根）。经鉴定，该被盗铝制型材价值为11960元。另查明：2018年7月6日凌晨1时许，公安民警接到报警后出警到现场，将被告人时继双、冯学涛抓获归案；同日14时30分许，被告人冯立启主动至公安机关投案。以上事实，由检察机关提交并经庭审质证、认证的以下证据予以证实：1、到案经过证实：被告人冯立启系主动投案，被告人时继双、冯学涛系在案发现场被抓获归案。2、户籍证明证实：三被告人犯罪时均已达应负完全刑事责任年龄。3、证人黄某证言：2018年7月5日其与黄朝春、赵亮三人在场，黄朝春提议到其曾干过活的安徽农信社工地去盗窃，当晚约21时许，其与黄朝春、赵亮三人由黄朝春开车来到滨湖安徽农信社工地，等候黄朝春联系拉货的人，其当时在车上还劝黄朝春不要搞了，黄朝春说他的朋友都已经过来了，约23时许，黄朝春联系的一辆货车来了，下来一个人，和黄朝春说话，后黄朝春和赵亮进到工地去了，其就开车离开了。7月6日凌晨1点多，黄朝春打电话讲工地逮到二个人，其赶过去了，看到警察在现场，其就回去了。4、证人吕某证言：其是涉案工地项目的水电总包，案发当日凌晨1时许，其开车在工地周围查看有无异常情况，转到工地外北侧围墙处，发现一辆翻斗农用车紧挨停在工地围墙边，车上站着一个人，正从工地围墙内接成包的铝条材料往车上装，仔细一看，围墙里面还有二个男的，在往外递铝条，其用手电筒照到他们的时候，围墙里面的二个人就从工地里面顺着围墙内侧往东跑了，其估计是小偷便报了警。警察到来后，将车上的男子及后来过来的另一男子一起带走了。后经清点，翻斗农用车内共有23包成包铝条。5、证人任某证言：其是涉案工地的现场负责人，案发当日凌晨1时多，工地水电总包的吕某给其打电话说工地上有小偷，于是其叫上工地的其他人一起来到现场，发现工地围墙外停了一辆农用车，车边有一个胖子，后来又过来一个穿黑衣的瘦子，该二人后被出警民警带走了。经现场核实，对方车上有23包左右的铝材，该铝材属其工地负责幕墙项目承包的珠海兴业公司所有。6、证人王某证言：其是珠海兴业绿色建筑科技有限公司的工作人员，负责公司承建项目（即涉案工地）的幕墙施工，被盗铝材是其公司所购，共23捆，每捆20根，每根长6米，厚度为1.5毫米，价值约5万元。7、证人徐某证言：其是涉案工地的工作人员，案发当日凌晨，工地总包任总电话告知其工地上的铝材被盗，并现场抓住了二个小偷，遂赶到现场，见工地围墙边有一辆农用车，车上有其负责的铝材23捆，围墙里边还有2捆。被盗铝材都有具体报价单，共计5万元左右。8、被告人冯立启供述：2018年7月5日晚20时许，其同学黄朝春微信询问其成品铝材的价格，其告知黄朝春成品也是按废品价格收购，后黄朝春说今天晚上准备在合肥抄一点货，并要其带几个人和一个4米长的货车，其表示同意。7月6日凌时30分许，其喊了货车司机时继双、上货的冯学涛，按黄朝春所发的手机定位出发，自六安市来到合肥市云谷路地铁站附近，联系上黄朝春后，黄朝春开了一辆轿车，带着其与冯、时等人开着货车来到一处工地附近，黄叫其等将货车停在工地的围墙外并关掉双跳灯，在车里等候。这时从黄的轿车上下来二个人和黄朝春一起，先进到工地里面，后黄用微信联系其需要二个人从围墙外跳到工地里，于是其和时继双就翻越围墙进入工地里，见到黄朝春他们已经把一堆铝材搬到工地内侧围墙边，货车就停靠在围墙的外侧，其和时继双就将这些一捆一捆的铝材从围墙下托举到围墙上，由冯学涛在围墙外接应并放到货车车厢内，同时黄朝春他们三人还在将一捆一捆的铝材搬到围墙下，现场参与人员共有六个人，搬了大约二十余分钟，听到有人喊叫“你们车晚上在这里干什么”，于是其和时继双便翻到围墙外，此时黄朝春他们三人已经跑掉了，之后时继双、冯学涛在现场被抓住了。一会儿，黄朝春、黄胜开着轿车过来了，其要求黄朝春找工地的人把事情摆平，黄胜说不好解决，后其与黄朝春、黄胜便一起回到六安。回家后得知时继双、冯学涛已在滨湖派出所，其便主动来到派出所说明情况。9、被告人时继双供述：2018年7月5日晚，应冯老板要求帮忙拉货，便开车与冯老板以及冯老板带的一个胖子共三人按手机微信的定位导航，于6日凌晨1时许来到一个工地旁边，其将车子开到工地围墙外将车身侧靠围墙停放，后其与冯老板从车厢上跳入围墙里面，一起将工地里面的东西搬运到围墙边，一起来的胖子则站在车上接货，大约搬了二十几捆，听到外面有人在盘问，冯老板叫其出去看看情况，于是其出去后看到三、四个人站在其车子旁，发现其车门已被锁、车钥匙也被拔，这时警察过来了，冯老板跑了，其等人被带到派出所。10、被告人冯学涛供述：2018年7月5日晚22时，其应冯立启要求，与冯立启及一货车司机时继双自六安到合肥上货，次日凌晨1时许，三人来到合肥滨湖，有人和冯立启接头，并将其与冯立启等人带到一工地边，司机将车停在工地围墙外，冯立启安排其在车上接货，他自己和时继双到了工地里面，从工地围墙内往外递货，其把东西搞到车厢里，看到接的货是铝合金条，装了一会，来了一个人上前责问，并用手电筒朝围墙内照，其看到二个人跑了，这时司机回来了，其和司机被警察带到派出所。当时在工地里看到二个人给其递的货是铝合金条的时候，就感觉不对劲，才知道这些铝合金是偷的，但是想着既然来了就帮忙一起将货上完就可以回去了，共搬了23捆铝合金。11、合肥市包河区价格认证中心合包价认定[2018]171号价格认定结论书证实：涉案被盗铝材价值计11960元。12、辨认笔录证实：被告人冯立启辨认出黄朝春就是与其一起参与盗窃的人；被告人冯学涛辨认出吕某就是在现场抓到其等人盗窃并报警的人。13、现场勘验笔录、示意图、照片证实：案发现场位于合肥市包河区庐州大道与成都路交口安徽省农信社的建筑工地。14、现场检查笔录及证据保全清单证实：公安民警接警至现场，发现有二名嫌疑人，及工地围墙外停放的农用车一辆，经检查清点，车上有23捆铝制条型建材等。15、江苏省无锡市滨湖区人民法院（2012）锡滨刑二初字第0150号、江苏省南京市中级人民法院（2010）宁刑初字第42号刑事判决书，以及江苏省金陵监狱、高淳监狱释放证明书证实：被告人冯立启曾有盗窃犯罪前科、被告人时继双有犯罪前科，以及各自刑罚执行期限等。关于被告人冯立启、时继双的辩护人提出冯立启、时继双没有非法占有工地铝材的主观故意，冯立启、时继双不构成盗窃罪，以及三被告人的辩护人关于本案属盗窃未遂的辩护意见。经查：（一）综合全案证据，足以证实，被告人冯立启、时继双作为完全刑事责任能力的人，且被告人冯立启曾有盗窃前科，该二被告人伙同冯学涛等人，于案发当晚10时许，驾车自安徽省六安市出发至合肥市，于次日凌晨1时许，来到案发工地将车身侧靠围墙外停放并关闭车灯，伺机等候，后由冯立启、时继双翻墙进入工地里，将一捆一捆成品铝材自围墙内托举至围墙上，由冯学涛在围墙外的货车上接应，并放置车厢内。对此，三被告人到案后对其盗窃行为亦供认不讳，本院认为，被告人冯立启、时继双明知是盗窃，采用秘密手段，窃取他人铝材，其行为符合盗窃罪的构成要件。（二）在实施盗窃过程中，三被告人已将被害人存放于工地内的铝材，自堆放处搬越围墙至围墙外被告人为盗窃所准备的货车上，至此，对于已搬至货车内的被盗铝材已实际脱离被害人的控制，三被告人的行为应属于盗窃既遂，后因被他人的及时发现，被盗赃物被追回。故相关辩护人关于此节的辩护意见，不能成立，本院不予采信。本院认为：被告人冯立启、时继双、冯学涛伙同他人以非法占有为目的，采取秘密手段盗窃他人财物，价值11960元，数额较大，三被告人的行为已构成盗窃罪。公诉机关指控三被告人的罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，三被告人主动参与，积极实施提供工具、搬货、接货等盗窃行为，不宜区分主从犯，但被告人时继双、冯学涛的罪责相对较轻，可根据其具体作用酌情考量。鉴此，对三被告人的辩护人关于三被告人系从犯的辩护意见，本院不予采信。被告人冯立启主动投案并如实供述基本犯罪事实，属自首，依法可从轻或减轻处罚；被告人时继双、冯学涛归案后，如实供述基本犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。庭审中，三被告人均自愿认罪，均可酌情从轻处罚。但被告人冯立启曾因盗窃犯罪、被告人时继双曾因犯罪被判处有期徒刑，且在刑罚执行完毕以后五年内再犯本罪，应当被判处有期徒刑，系累犯，依法均应从重处罚。根据本案的犯罪事实、性质，并综合以上各量刑情节等，本院决定对三被告人予以综合量刑处罚，并对被告人冯学涛适用缓刑。相关辩护人所提与以上相同的辩护意见，本院予以采信；与以上不同的辩护意见，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十五条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：一、被告人冯立启犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零三个月（刑期自判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除监视居住前已羁押的一个月零五天，其刑期应自2019年8月9日起至2020年10月3日止），并处罚金人民币六千元，于判决生效后十日内缴纳。二、被告人时继双犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零二个月（刑期自判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除监视居住前已羁押的一个月零五天，其刑期应自2019年8月9日起至2020年9月3日止），并处罚金人民币六千元，于判决生效后十日内缴纳。三、被告人冯学涛犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年（缓刑考验期自判决确定之日起计算），并处罚金人民币五千元（已缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  程梅翠人民陪审员  姜 军人民陪审员  周 敏二〇一九年十一月十四日书 记 员  王 睿附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。