山东省济南市莱芜区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0116民初5613号原告：吕文明，男，1983年1月6日出生，汉族，住济南市莱芜区。委托诉讼代理人：徐凯，山东圣宏律师事务所律师。被告：山东泰东公路工程有限公司，住所地济南市莱芜区高新区大桥南路58号（孙故事村西）。统一社会信用代码：913712007953462235。法定代表人：刘新国，职务：经理。委托诉讼代理人：吴凤，女，汉族，系该公司职工。委托诉讼代理人：尚言义，山东鲁中环宇律师事务所律师。原告吕文明与被告山东泰东公路工程有限公司（以下简称泰东公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年10月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吕文明及其委托诉讼代理人徐凯、被告泰东公司的委托诉讼代理人吴凤、尚言义到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吕文明向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金61544.9元；2.请求依法判决被告补发原告2018年6月-8月的工资6415元；3.请求依法判令被告向原告支付因自2016年6月起未依法与原告订立无固定期限劳动合同的第二倍工资72716.06元；4.请求依法判令被告向原告支付休息日工资9040元、法定节假日工资3616元、延长工作时间工资38398.9元。以上共计191730.86元。事实与理由：2006年5月，原告入职莱芜市公路管理局工程处工作；2006年11月9日，转入山东泰东公路工程有限公司工作至2018年8月。原告在被告处先后从事沥青拌合站操作手、服务车驾驶员工作。2018年8月，被告向原告违法解除劳动合同，应支付赔偿金，但赔偿金的计算年限应自用工之日2006年5月计算，仲裁裁决错误。同时，原告在被告处工作期间，被告还欠原告工资、休息日工资、法定节假日工资、延长工作时间工资、二倍工资等待遇，仲裁裁决应足额支持。为维护自己的合法权益，原告诉至法院。被告泰东公司辩称：我公司与原告解除劳动关系完全符合劳动合同法的规定，程序合法。2018年8月，我公司根据国家的车改政策，将未能通过考试将通过协商转岗或解除劳动合同方式解决的方案通知了包括原告在内的所有驾驶员，因原告不同意转岗，泰东公司与吕文明解除（终止）劳动关系，并依法对吕文明的经济补偿金及工资进行了核算，公司还额外支付了一个月的工资，并通知其到公司领取，但吕文明一直拖延，也未办理相关手续。我公司与原告解除劳动关系完全符合劳动合同法的规定，程序合法。在这种情况下，吕文明无权要求各项赔偿。且原告的请求第三、四项均已超过仲裁时效，请求法院依法驳回原告的第一、三、四项诉讼请求。本院经审理认定事实如下：至迟自2008年1月1日起，吕文明与泰东公司建立劳动关系。2014年7月1日，双方签订《劳动合同书》，合同期限为自2014年7月1日起至2017年6月30日止。合同到期后，双方未续签劳动合同，但吕文明继续在泰东公司处工作。2018年8月，由于政策性原因，泰东公司召开了全体驾驶员会议，当场宣布与全体驾驶员解除劳动关系，并进行了考试，考试成绩在前30名的人员继续留用。经考试考核，吕文明成绩不在前30名之内，未能留用。2018年8月8日之后，吕文明未再到泰东公司上班，泰东公司也未为吕文明发放过工资。另查明，吕文明在2017年9月至2018年8月期间的月平均工资为2461.8元。2018年6、7、8月的工资分别应为3770元、3815元、2830元，该三个月的工资泰东公司已支付了4000元。2019年7月31日，吕文明向济南市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，其仲裁请求事项与本案诉讼请求事项一致。该委于2019年9月26日作出济劳人仲案字【2019】第2048号仲裁裁决书，裁决：一、泰东公司于裁决生效之日起十五日内一次性向吕文明支付赔偿金54159.6元；二、泰东公司于裁决生效之日起十五日内一次性向吕文明支付二倍工资差额29541.6元；三、泰东公司于裁决生效之日起十五日内一次性向吕文明支付2018年6月至8月工资差额4876.18元；四、泰东公司于裁决生效之日起十五日内一次性向吕文明支付法定节假日加班费3622.08元、休息日加班费19055.2元；五、驳回吕文明的其他仲裁请求。吕文明与泰东公司均对该裁决不服，在法定期间内向本院提起诉讼。本院认为，一、关于泰东公司解除与吕文明劳动关系是否属于违法解除问题。泰东公司根据车改政策于2018年8月8日召开会议，通知吕文明解除劳动关系，且自该日起吕文明不再为泰东公司提供劳动，泰东公司也不再为吕文明发放工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、四十三条的规定，因客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，用人单位应先与劳动者协商，协商后未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位应提前三十日以书面形式通知劳动者本人后额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。且用人单位单方解除劳动合同的，应当事先将理由通知工会。而本案中泰东公司没有与吕文明进行协商，也未提前通知工会，而直接解除与吕文明的劳动关系，不符合法律规定，属于违法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，泰东公司应向吕文明支付赔偿金。解除劳动关系前12个月平均工资为2461.8元，事实清楚，对此本院予以确认。吕文明主张自2006年5月与泰东公司存在劳动关系，其申请的证人系与泰东公司存在同样劳动争议的一方当事人，在无其他证据进一步佐证的情况下，对证人证言本院不予采信，所以对吕文明主张的赔偿金计算期限不予采纳。结合2008年1月1日至2018年8月的期限认定，本院认定赔偿金数额为54160元（2461.8元×11×2）。二、关于2018年6月至8月拖欠工资问题。泰东公司提供的工资表显示2018年6月至8月吕文明应发工资分别为3770元、3815元、2830元，扣除代扣代缴社会保险费用分别为923.3元、307.76元、307.76元及已支付4000元工资后，尚欠工资数额为4876元。三、关于未订立书面劳动合同二倍工资差额问题。泰东公司与吕文明最后一次劳动合同的期限为2014年7月1日至2017年6月30日，且吕文明无证据证实其签订此次劳动合同时是违背其意愿的条件下签订，因此吕文明要求2014年7月1日至2017年6月30日期间的二倍工资差额，无事实及法律依据，本院不予支持。泰东公司在与吕文明签订的最后一次劳动合同期限届满之日即2017年6月30日后，继续用工且在之后符合订立无固定期限劳动合同情形下，而未与吕文明订立书面劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，泰东公司应于2017年7月1日起与吕文明订立无固定期限劳动合同，因此泰东公司应支付吕文明自2017年7月至2018年8月期间的二倍工资差额。二倍工资差额计算方式（包括期限）已在其他相同情况案件生效法律文书予以确认，本案亦适用该种计算方式。数额为33253元（2373.86+2715.15+2735.15+2605.65+2735.15+2605.65+2715.15+2230.65+689.69+491.65+2479+3770-923.3+3815-307.76+2830-307.76元）。泰东公司辩称的仲裁时效理由，不成立。四、关于吕文明要求的加班费问题。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，吕文明存在节假日、休息日加班的情况。关于节假日天数问题，根据国家法律规定，用人单位应在元旦、清明节、劳动节、端午节、国庆节、中秋节、春节期间安排劳动者休假，根据案情，本院酌情按照应休未休法定节假日为8天/年计算。关于休息日天数问题，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条的规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息1日，根据案情，本院酌情按照40天/年计算。关于节假日、休息日工资计算标准问题，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；（三）法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。本案中，吕文明的月均工资为2461.8元，日均工资应为113.19元/天（2461.8元÷21.75天）。因此，吕文明的节假日工资本院计算为3622元（113.19元/天×200%×8天/年×2年），休息日工资计算为9055元（113.19元/天×100%×40天/年×2年）。关于吕文明要求的工作日加班工资问题。吕文明仅有证人证言，在无其他证据证实的情况下，对其请求的正常工作日期间的加班费，本院不予支持。综上，吕文明的部分诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十条、第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十条、第四十三条、第四十七条、第八十二条、第八十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条的规定，判决如下：一、被告山东泰东公路工程有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告吕文明违法解除劳动关系的经济赔偿金54160元；二、被告山东泰东公路工程有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告吕文明2018年6月至2018年8月期间的工资差额4876元；三、被告山东泰东公路工程有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告吕文明2017年7月至2018年8月期间的未订立书面劳动合同二倍工资差额33253元；四、被告山东泰东公路工程有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告吕文明法定节假日加班费、休息日加班费共计12677元；五、驳回原告吕文明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告山东泰东公路工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员 王 洋二〇一九年十一月十九日书记员 崔言禧