广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0604民初24758号原告（反诉被告）：深圳市挚信佳商贸有限公司，住所地深圳市罗湖区翠竹街道田贝三路城建综合楼1栋721，统一社会信用代码：91440300312068135F。法定代表人：刘汉。委托诉讼代理人：曾伟君，广东海联泰达律师事务所律师。被告（反诉原告）：广东云箭电子商贸有限公司，住所地安广东省佛山市禅城区南庄镇罗南隆庆工业区仓库1号楼4楼，统一社会信用代码：91440604MA4UHT5C3T。法定代表人：吕东平。委托诉讼代理人：戴国梁，广东邦南律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒙其焕，广东金纳律师事务所律师。原告深圳市挚信佳商贸有限公司（以下简称挚信佳公司）诉被告广东云箭电子商贸有限公司（以下简称云箭公司）合同纠纷一案，本院于2018年9月18日受理后，适用简易程序审理，后转为适用普通程序审理。云箭公司于诉讼中提出反诉，本院予以受理并与本诉合并审理。该案于2018年11月21日、2019年4月29日、2019年10月21日三次公开开庭进行了审理，各方到庭。本案现已审理终结。挚信佳公司起诉提出诉讼请求（变更后）:一、判令云箭公司返还挚信佳公司管理保证金20万元及利息（以保证金20万元为基数，从起诉之日起按银行同期贷款年利率6%标准计至实际偿还之日止）；二、判令云箭公司返还挚信佳公司货款88887.63元及利息（按货款88887.63元为基数，从起诉之日起按银行同期贷款年利率6%标准计至实际偿还之日止）；三、判令云箭公司因违约收回经营权赔偿经济损失及违约不按订单数量供货造成的经济损失100万元；四、判令云箭公司承担本案全部诉讼费用。事实和理由：双方于2016年9月18日签署一份网店业务承包协议书，对承包协议的权利义务均做了详细的约定，并且约定协议期限到2017年12月30日，挚信佳公司在2016年9月16日向云箭公司交付管理保证金200000元，根据原、云箭公司双方的约定合作期限届满后云箭公司应返还该保证金，但云箭公司并未按照约定履行归还义务，挚信佳公司多次向云箭公司催收，但云箭公司至今仍分文未付。依据2017年8月5日挚信佳公司和云箭公司签名确认的对账单，至2017年7月29日期末结余款为285805.29元，之后挚信佳公司陆续支付货款、云箭公司陆续供货，至2017年12月30日双方签订的《协议书》期满之日，云箭公司仍持有挚信佳公司预付货款8887.63元未按时付款。依据《网店业务承包协议书》第一条第3点规定云箭公司如无故收回挚信佳公司经营权，需赔偿挚信佳公司经济损失100万元。另外，挚信佳公司于2017年6月28日向云箭公司下订单超过200万元、2017年7月10日下订单94万，云箭公司收到订单后仅在2017年7月11日向挚信佳公司供货几万元。云箭公司采用拖延的手段对挚信佳公司的实行不供货，云箭公司的行为给挚信佳公司造成巨额的经济损失高达180万元之多［（200万十94万）×62.8%=184万元。销售商品的毛利率可依据《网店业务承包协议书》第三条第1点规定乙方的提货价为厂家面价43折结算。而厂方指导零售商的价格为厂家面价7折进销售，所以，销售商品的毛利率为62.87］。现挚信佳公司结合双方签订的合同约定条款综合诉请要求云箭公司赔偿经济损失仅100万元。云箭公司辩称，一、本案当事人的法律地位。本案反诉原告作为广东乐华家居有限责任公司(原佛山市顺德乐华陶瓷洁具有限公司更名为佛山市乐华恒业卫浴有限公司,后又更名为广东乐华家居有限责任公司)(以下称“厂家”)授权在中国的网络总经销商,反诉被告属于反诉原告网络总经销的一个分经销商,实际上,反诉被告属于反诉原告向厂家申请的,能够以反诉原告授权书范围内经营的一个网络分销商。二、本案基本情况。反诉原告与厂家分别在2017年2月15日与2017年7月29日签订了佛山市乐华恒业卫浴有限公司“ARROW”箭牌卫浴网络经营合同,约定厂家指定反诉原告在2016年1月1日至2018年12月30日期间,为“ARROW”箭牌卫浴公众电商平台总经销商(授权在天猫商城、京东商城、苏宁易购、当当、一号店、唯品会、美国在线、淘宝等),并约定反诉原告有三方面利润,第一,超额完成率(每年300万元销售额),从0至6%四个不等奖励返点(具体见合同第5页);第二,市场维护推广回款5%;第三,商品价格增殖差额利润(卖出价与进货价的差额)10%左右。反诉原告与反诉被告签订了《网店业务承包协议书》,约定从2016年9月20日至2017年12月30日共同15个月,反诉被告属于反诉原告的分销商,反诉被告经营反诉原告对于“ARROW”箭牌卫浴网络经营中天猫商城、京东商城、淘宝商城,由反诉被告以上三大平台经营网络经销“ARROW”箭牌卫浴,反诉被告所有在这三大平台销售的货物必须经过反诉原告向厂家申请调货或直接向反诉原告仓库提货,不能从其它经销商处调货,或以其它经销商名义厂家申请调货,否则除没收保证金与承担100万元罚款外,还应当承担反诉原告其它一切损失。2017年9月,反诉原告发现反诉被告突然中止向反诉原告调货,要求反诉被告说明情况,反诉被告置之不理,2017年10月至2017年11月,反诉原告发现被告有向其它经销商(深训杰文电商)调货的情形,并取证,向厂家申请对反诉被告与其它经销商进行处理与罚款。2018年1月13日,厂家证明(盖章及电商总经理王若君签名)反诉被告确实是从深训杰文电商进货,违反厂家的规章制度及反诉原被告之间的合同,并对深训杰文电商与反诉被告进行分别处理、罚款等。三、反诉被告严重根本违约,造成反诉原告重大损失,破坏了厂家经营的规则,直接破坏了社会主义市场经济的良性运行。反诉被告至少在2017年9月后开始,就不按照双方签订的《网店业务承包协议书》约定的提货规则进行提货,且在2017年10月后停止在反诉原告或以反诉原告名义向厂家申请提货,向其它网络总经销商提货,造成反诉原告重大损失,包括但不限于厂家给反诉原告的销售总额6%超额完成率补贴、销售总额5%市场维护推广回款、销售总额10%左右的利润差价、违约损失等重大损失,据不完全统计,反诉被告在2017年10月1日至2018年12月1日期间,至少销售总额达到2500万元,按照上述损失计算方法,反诉被告至少应当向反诉原告承担2500万元*6%+2500万元*5%+2500万元*10%=525万元的损失,此损失全部由反诉被告违约造成的,应当由其承担责任。四、反诉被告应当为其根本违约造成原告的损失承担责任,为其破坏厂家良好的经营规则和破坏国家经济秩序付出代价,以维护社会主义良好经济秩序,维护法律在市场经济中的权威,推动依法治国的步伐。据反诉原告了解得知,从2017年8月后开始反诉被告则陆陆续续从其它电商处,包括但不限于深训杰文电商处提货,反诉原告曾经向反诉被告提出警告,并要求说明情况,反诉被告否认事实,经过反诉原告与厂家调查交核实后,反诉被告不但不停止违约行为,而且直接告知反诉原告永远不在反诉原告处提货,主动毁约,要求反诉原告返还保证金。反诉被告的行为,属于对国家法律与双方合约的严重不尊守,不但违反合同约定,造成根本违约,而且损害国家法律在经济秩序中的权威,损害国家依法治国在人们以目中的权威。只有对反诉被告进行法律惩罚,对其违约行为付出相应代价,才能维护社会主义良好经济秩序,维护法律在市场经济中的权威,推动依法治国的步伐。云箭公司向本院提出反诉请求：一、判令挚信佳公司向云箭公司承担因其渠道进货的违约罚款100万元；二、判令挚信佳公司向云箭公司赔偿因其在其他渠道进化造成云箭公司损失暂计100万元，以实际为准；三、判令挚信佳公司向云箭公司承担因其未达到年度进货800万元的违约罚款80000元；四、反诉诉讼费用由挚信佳公司承担；事实和理由：挚信佳公司在履行2016年9月18日签订的《网店业务承包协议书》期间严重违反协议约定，恶意窜货，2017年9月，大量从非云箭公司渠道（深圳市杰文建筑设计有限公司）进货，根据协议第一条第3项约定，挚信佳公司已经构成违约，应向云箭公司支付违约罚款100万元。2017年12月25日，挚信佳公司向云箭公司转授权续约1年，20181月1日,佛山市乐华恒业卫浴有限公司（原佛山市顺德乐华陶瓷洁具有限公司）授权挚信佳公司续期网络经营权为2018年1月1日至2018年12月31日，授权经销合同号：TM20150125，说明双方存在继续承包关系，且从2017年9月开始挚信佳公司从其它渠道进货，造成云箭公司利润损失、佛山市乐华恒业卫浴有限公司的广告返点损失等其它损失，暂时计为100万元，以实际损失为准。另,2016年9月18日双方签订的《网店业务承包协议书》第五条第一款约定挚信佳公司未能在年度业绩任务完成800万元／年，应当向云箭公司支付80000元违约罚款，反诉云箭公司未能完成800万元／年，应当承担违约责任。云箭公司为此提出反诉。挚信佳公司辩称，被告提出的反诉请求是没有事实和法律依据的，请求法庭依法驳回。（一）、原告在履行合同过程中，严格履行了合同规定的各项义务，被告收到原告所预付的货款之后，被告并没有按合同约定的要求向原告进行按时供货，被告用行动表示取消了原告的经营权，所以在合同的履行过程中，是被告违反了合同约定要求，而不是原告违反，被告在在反诉中的事实和理由所陈述的，所谓原告从其他地方进行大量采购，非被告提供的产品，是没有事实依据的，被告对自己的主张也没有向法庭提交相应的证据进行佐证，根据最高院证据法则之规定，被告没有向法庭提交主张自己主张的证据应当应当承担举证不能的不利后果。（二）、原告与被告所签订的《网店业务承包协议书》，在2017年12月31日到期之前，原告多次向被告明确提出终止合作，不再续约，原告也清楚的表明，让被告在2018年可以收回授权，所以，被告在反诉请求的事实和理由中要求原告承担，双方未有合同期的2018年的损失是违背了事实，也没有法律依据。（三）、原告与被告签订的《网店业务承包协议书》，虽然约定了，双方最低的进货额是800万每年，但是在合同履行期间，原告向被告的下订单超过了1500万元，是因为被告没有供货能力，没有履行订单金额，而非的原告的原因致使没达到800万元元每年的销售金额，因此，未达到合同的规定的800万元元每年的销售金额的责任应当由被告来承担，而非原告承担。（详见原告提供的证据6、7、8）。而且被告的法人代表吕东平，在庭审中也承认原告所提供证据的6、7、8，所载明的订单内容是真实的，因为被告的原因没有及时向原告供货。（详见第1次开庭的庭审笔录）综上所述，请求法院依法驳回被告的全部反诉请求，支持原告的全部诉讼请求。本院经审理认定如下事实：一、《网店业务承包协议书》签订及保证金支付情况2016年9月18日，云箭公司（甲方）与挚信佳公司（乙方）签订一份《网店业务承包协议书》（以下简称《协议书》），约定的主要内容包括：双方的关系确定为承包关系。甲方根据乙方的申请以及对乙方经营能力的审核，同意乙方承包甲方的网上销售业务，甲方在收到乙方全额保证金后，向工厂申请以乙方名义开设天猫、京东、淘宝网的箭牌卫浴商城店铺，由乙方负责运营，盈亏自负，如甲方申请成功后，乙方不履行协议，保证金不予退回；乙方向甲方缴纳押金20万元作为天猫、京东、淘宝三大平台箭牌卫浴电商管理保证金；运营期间，乙方必须在甲方账户出货，若发现从其他渠道进货罚款100万元/次（与甲方协商同意的调货除外）除以下四种情况，甲方不能中途无故收回乙方经营权（箭牌厂家政策变化收回网络消售授权、乙方主动退出经营、乙方严重违反了箭牌卫浴工厂电商部管理条款、未完成双方约定的年度业绩任务额且双方协商无果）。甲方如无故收回乙方经营权，需赔偿乙方经济损失100万元；乙方到甲方仓库提常规产品提货价按厂家面价4.3折结算，款到发货、直接到箭牌工厂进货的常规产品按厂家面价4折结算，所产生费用由乙方负负责，款到发货；甲方同意乙方年度业绩任务最低进货额为800万/年，若未完成乙方须支付罚金人民市8万元给甲方；承包协议有效期为15个月，自2016年9月20日至2017年12月30日；合同到期后，甲方退回乙方保证金（不计利息），收回电商平台授权。在该《协议书》落款日期后的空白处有手写的文字内容“补充协议：乙方向甲方下单的产品若缺货时间超一月以上，由甲方协助乙方调货后还提供不了，乙方有权力向其他渠道调缺货型号的产品（正品）”但没有任何一方签字或盖章。在上述《协议书》签订之前，挚信佳公司向云箭公司支付了电商管理保证金20万元。云箭公司于2016年9月16日出具收据予以确认。二、销售授权许可情况《协议书》签订后，经过云箭公司的申请，挚信佳公司取得了佛山市顺德区乐华陶瓷洁具有限公司（以下简称“顺德乐华洁具公司”）颁发的《网络销售授权书》和《网上销售授权书》，获得在天猫商城、京东商城、淘宝平台经销“箭牌”产品的资格，其中在天猫商城的授权期间为2016年9月22日至2017年9月21日,授权经销合同号为TM20150125；在京东商城的授权期限为2016年9月22日至2017年9月21日，授权经销合同号JD20160115；在淘宝平台的授权期间为2016年9月28日至2017年9月27日。2017年12月，挚信佳公司和云箭公司共同向佛山乐华卫浴有限公司（现名为广东乐华家居有限责任公司，以下简称“广东乐华家居公司”）提交《天猫续约申请》和《转授权委托书》，云箭公司作为申请方向广东乐华家居公司申请由挚信佳公司作为被授权方继续在天猫商城的经销权。之后，广东乐华家居公司颁发授权期限为自2018年1月1日至2018年12月31日、授权经销合同号为TM20150125的《网络销售授权书》对挚信佳公司了进行授权。2018年，挚信佳公司自行向广东乐华家居公司申请在天猫商城、京东商城、淘宝平台经销“箭牌”产品的资格，该公司许可并向挚信佳公司颁发了《网络销售授权书》和《网上销售授权书》，其中在天猫商城的授权期间为2018年7月1日至2019年6月30日,授权经销合同号为TM20150125；在京东商城的授权期限为2018年7月1日至2019年6月30日，授权经销合同号JD20160115；在淘宝平台的授权期间为2018年7月1日至2019年6月30日。三、双方货、款往来以及挚信佳公司终端销售情况《协议书》签订后，挚信佳公司采用“款到发货”的形式向云箭公司购货。诉讼中，双方确认截至2017年9月29日,挚信佳公司已经支付而云箭公司尚未发货的货款数额为88887.63元，此后，挚信佳公司未再向云箭公司打款购货,云箭公司未再向挚信佳公司发货也未将该88887.63元退还挚信佳公司。挚信佳公司于诉讼中陈述称双方从合作开始至2018年6月30日期间云箭公司共向挚信佳公司供应了580万元的货物。云箭公司于诉讼中陈述称双方从合作开始至2018年6月30日其共向挚信佳公司供应了546万元货物，但其向本院提交的、未经挚信佳公司确认的《对账单》则载明，从2016年10月3日至2017年9月29日，云箭公司共计向挚信佳公司供货5339364.694元（其中2016的10月3日至2017年1月9日期间共计供货1581169元、2017年2月16日至同年5月28日共计供货1915267.98元、2017年5月31日至同年9月29日共计供货570087.56元、2017年7月4日至同年7月29日共计供货775922.492元、2017年8月5日至2017年9月29日共计供货496917.662元）、共计收款5430104.1元、已付款未发货金额为88887.63元。诉讼中，本院向浙江淘宝网络有限公司、浙江天猫技术有限公司、北京京东世纪贸易有限公司分别发函调查挚信佳公司在淘宝商城“美卫浴”、“箭牌正心放心店”、在天猫商城“ARROW挚信佳专卖店”、在京东商城中“京东箭牌ARROW挚信佳专卖店”销售端口的交易情况。上述协助单位提供的数据显示，自2016年9月1日至2018年6月30日（含，下同）挚信佳公司上述销售端口在淘宝和天猫平台成功完成交易的货物（不包括“上门安装”、“送货入户”等服务交易）销售金额为6921651.62元，在京东平台成功完成交易的货物（不包括延长质保期限、折扣卷等服务交易）销售金额为10710636.14元，总计17632287.76元。另查明，诉讼中，挚信佳公司、云箭公司双方均陈述云箭公司上述向挚信佳公司所供的货物，有部分是挚信佳公司直接从箭牌工厂提货、有部分是从云箭公司仓库提货。根据“箭牌卫浴电子商务部”发布的通知，电商渠道的零售价按照厂家面价的7折进行销售。再查明，双方在交易过程中，挚信佳公司通过QQ向云箭公司发送拟购货物清单,双方采用“款到发货”的方式进行交易。挚信佳公司曾于2017年6月28日向云箭公司发送总金额超278万元拟购货物清单、于2017年7月10日向云箭公司发送总金额超100万元拟购货物清单。又查明，在双方交易过程，挚信佳公司曾因云箭公司未及时发货、缺货问题向云箭公司的采购人员、股东进行沟通和催告。在2017年12月5日云箭公司的法定代表人吕东平和挚信佳公司工作人员刘芬的谈话中，刘芬承诺有少量货是从非云箭公司渠道调入，吕东平则承认存在发货迟延的情况。四、其他云箭公司曾取得顺德乐华洁具公司颁发的在天猫商城和京东商城经销“箭牌”产品的《网络销售授权书》，授权经销合同号分别为TM20150125和JD20160115，授权期限均为2016年1月1日至2016年12月31日。另，云箭公司于2017年2月15日与德乐华洁具公司签订《网络经销合同》、于2018年3月1日与广东乐华家居公司签订《网络经销合同》，分别约定云箭公司于2017年1月1日至2017年12月31日、2018年1月1日至2018年12月31日期间作为箭牌卫浴公众电商平台的经销商，2017年度销售回款任务为300万元、2018年度销售回款任务为500万元，超额完成该任务的有一定的资金奖励，另外还有其他奖励等。本院认为，本案为买卖合同纠纷。挚信佳公司、云箭公司双方签订的《协议书》合法有效。本案双方争议的核心焦点在于挚信佳公司是否存在从非云箭公司渠道进货的违约情形？违约进货的数额是多少？一、关于争议焦点挚信佳公司是否违反涉案《协议书》约定，未经云箭公司同意从云箭公司以外的其他渠道进货，可以从云箭公司向挚信佳公司供货的数额、双方合作期间的终端销售金额的对比进行判断。首先，云箭公司向挚信佳公司供货的数额。挚信佳公司主张双方合作期间，挚信佳公司向云箭公司共供应了580万元的货物；云箭公司则在诉讼中陈述其共向挚信佳公司供应了546万元货物，但其提供的未经挚信佳公司确认的《对账单》所载明供应货物金额为5339364.694元。对上述所主张的数据，各方均未予以举证证明，根据“谁主张，谁举证”的民事证据规则，应各自承担举证不能的不利后果。鉴于云箭公司所提供的《对账单》中对各个时期云箭公司的供货金额、挚信佳公司的付款金额、期末余额有详实的记载，且最终期末余额，即挚信佳公司尚有88887.63元货款在云箭公司处未提货的记载与双方庭审所确认的数额一致，故相对于双方所陈述的其他数额来说，该《对账单》所载数据可信度更高。在双方均未能提供其他证据证实实际供货数额的情况下，本院采纳《对账单》所载数据作为认定云箭公司向挚信佳公司供货数额的依据相对合理，即本院认定双方合作期间，云箭公司共向挚信佳公司供货5339364.694元。其次，双方合作期间的终端销售金额。先决问题是双方合作期间的认定。云箭公司主张从《对账单》签订之后至2018年12月31日期间挚信佳公司一直在使用云箭公司的授权经营网络销售终端，挚信佳公司则辩称其自2018年1月1日后便未再使用云箭公司的授权。对此，本院经审查认为，第一，涉案《协议书》约定的合作期限至2017年12月30日已经届满。届满后，挚信佳公司、云箭公司双方共同向权利人提出网络平台销售续约申请，挚信佳公司得以在《协议书》约定的合作期限届满后继续经营授权网店，故应认定为双方达成了延长合作期限的协议。但由于双方未明确约定延长合作的期限，该延长合作期限为不定期。第二，挚信佳公司自2018年7月1日起自行取得权利人颁发的授权书，即挚信佳公司从该日起在天猫、京东、淘宝的销售不再依赖云箭公司的授权，故应认定挚信佳公司、云箭公司之间的合作期间至2018年6月30日结束。第三，至于云箭公司提出《网络销售授权书》编号是唯一性的，故挚信佳公司在2018年7月1日后的网络经营仍然是基于云箭公司转授权的意见。从本案各方共举证了六份《网络销售授权书》来看，天猫商城和京东商城的授权合同编号均只有一个，但出具授权书的主体、被授权人、授权时间各不相同，从该授权编号看不出授权人与被授权人之间存在一一对应关系，云箭公司的主张不能成立。第四，对于本院所调取的浙江淘宝网络有限公司、浙江天猫技术有限公司、北京京东世纪贸易有限公司的成交数据，挚信佳公司称有部分是“刷单”，非真实交易，但未能就此举证证明，现有证据也无法区别所谓“刷单”交易的数额和内容，故本院对挚信佳公司该主张不予采纳。根据以上查明事实，双方合作期间,即从2016年9月20日至2018年6月30日,挚信佳公司利用云箭公司授权在网络平台的终端销售的金额为17632287.76元。最后，折算对比。根据“箭牌卫浴电子商务部”发布的通知，电商渠道的零售价按照厂家面价的7折进行销售,即挚信佳公司终端销售货物折算为厂家面价应为17632287.76元÷70%＝25188982.51元。按照《协议书》之约定，挚信佳公司自行从厂家提取货物的进货价按厂家面价4折计算、从云箭公司仓库提供则按厂家面价4.3折,因在双方合同期间上述两种提供方式同时存在，且双方均无法区别，而根据双方举证的QQ对话记录中看出挚信佳公司自行从厂家提取货物的比例占绝对多数，故本院酌定按厂家面价4折的标准对上述终端售货进行折算，折算进货价应为25188982.51元*40%＝10075593元。双方合作期间所销售的产品总计进货金额应为10075593元，而云箭公司实际向挚信佳公司供货金额仅5339364.694元，所售超过所购，本院对挚信佳公司违反《协议书》从非云箭公司渠道进货的违约事实予以认定。二、关于违约责任合同违约方应向守约方承担继续履行、采取补救措施或赔偿损失等违约责任。本案中，就挚信佳公司、云箭公司的各项诉请，分别评述认定如下：（一）挚信佳公司的诉请：1.要求云箭公司返还管理保证金20万元及利息。《协议书》约定保证金应在合同满后退还，现双方的合作关系已经终止，云箭公司未退还保证金，构成违约，挚信佳公司诉请云箭公司退还保证金20万元以及从起诉之日起按银行同期贷款基准利率计算的利息，本院予以支持。至于挚信佳公司从非云箭公司渠道进货的违约问题，不能作为云箭公司没收保证金的依据。理由在云箭公司诉请中一并辩释。2.要求云箭公司返还货款88887.63元及利息。云箭公司收取了挚信佳公司该数额货款，但未向挚信佳公司供货，双方的合作关系终止，云箭公司仍持有挚信佳公司的资金而不予返还无合法依据，其经挚信佳公司起诉仍未返还，构成违约，应承担违约责任。挚信佳公司诉请云箭公司返还该货款以及从起诉之日起按银行同期贷款基准利率计算利息，本院予以支持。3.要求云箭公司赔偿经济损失100万元。挚信佳公司主张该损失因云箭公司的两种情形违约行为造成：第一，违约回收挚信佳公司的经营权；第二，不按订单数量供货。对于第一项违约情形，根据查明事实，涉案《协议书》约定的合作期限届满后，云箭公司为挚信佳公司申请了网店续约授权，且取得有效期至2018年12月30日的授权许可，但挚信佳公司又在该期间内自行从权利人处取得从2018年7月1日起的经营授权，可见，恰恰是挚信佳公司主动放弃云箭公司提供的经营权，而非云箭公司违约回收。挚信佳公司该项主张不成立。对于第二项违约情形，挚信佳公司、云箭公司双方之间实行“款到发货”的交易模式，虽然挚信佳公司在2017年6月份和7月份向云箭公司发送了多达数百万元货值的拟购货清单，但其并未实际支付相应货款，云箭公司自然无供货的合同义务。挚信佳公司未履行付款的先合同义务而主张云箭公司违约，显然不能成立。故对挚信佳公司的该项诉讼，本院不予支持。（二）云箭公司的诉请1.要求挚信佳公司赔偿因在其他渠道进货造成的损失100万元。云箭公司依据其与广东乐华家居公司签订的《网络经销合同》主张云箭公司的“窜货”行为造成了其能够获得广东乐华家居公司三项利益损失，包括在6%超额完成率、5%市场维护推广积分奖励、约16.7%进货与出货差额利润率。对此，首先，该《网络经销合同》为云箭公司与案外人签订，对挚信佳公司来讲属涉他合同，现无证据证明挚信佳公司知道或者应当知道该合同的内容，云箭公司主张的上述可得利益损失尚不能认定属挚信佳公司能够预见或者应当预见的损失范围。其次，根据双方之间的QQ对话记录、，云箭公司长时间存在缺货、发货迟延的问题，在此情况下，即使挚信佳公司不从其他渠道进货，云箭公司能否完成《网络经销合同》约定的销售任务而取得相应的利益存疑，换言之，云箭公司主张的利益损失必然发生的证据不足。再次，云箭公司长时间存在缺货、发货迟延的问题，也是导致挚信佳公司之所以从其他渠道进货的原因之一，退一步讲，即使云箭公司的利益损失必然发生，云箭公司对该损失亦负有责任，其要求挚信佳公司承担该全部损失，有失公允。最后，对照《网络经销合同》和《协议书》的约定，云箭公司从厂家进货的价格与其供应给挚信佳公司价格是一致，均为厂家面价的4折，云箭公司所主张约16.7%进货与出货差额利润率实际不存在。因此，云箭公司该项主张，理据不足，本院不予支持。2.要求挚信佳公司赔偿因未达到年度进货800万元的违约罚款8万元。如上所述，云箭公司长时间存在缺货、发货迟延的问题，也是导致挚信佳公司不从云箭公司进货的原因之一，云箭公司将未达到年度进货约定数额的原因归咎于挚信佳公司并要求赔偿，理据不足，本院不予支持。3.要求挚信佳公司支付因向其他渠道进货的违约罚款100万元。首先，《协议书》中双方约定挚信佳公司未经云箭公司同意从其他渠道进货应向云箭公司支付罚款。根据查明事实，挚信佳公司违反了该约定，应承担相应违约责任。其次，《协议书》中所约定的罚款，实质为违约金。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，违约金有约定从约定，但约定违约金低于或者过分高于所造成的损失的，当事人有权要求调整。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定，约定违约金超过造成损失百分之三十的，可认定为过高。本案中，挚信佳公司、云箭公司双方均未能提供充分证据证实其因挚信佳公司“窜货”行为所造成的实际损失，双方均应承担举证不能的不利法律后果。第三，综合考虑本案合同双方在合同履行过程中均存在未按照合同约定诚实全面履行合同义务、双方均存在过错的情形，结合挚信佳公司从向其他渠道进货的数额以及可能的营利的水平，本院酌定挚信佳公司应向云箭公司支付罚款人民币15万元。云箭公司该项诉求超出15万元的部分，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款的规定，判决如下：一、被告广东云箭电子商贸有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告深圳市挚信佳商贸有限公司返还保证金200000元并支付利息（利息的计算方式：以未返还保证金为基准，从2018年9月18日起按照中国人民银行同期贷款基准利率计算至保证金返还之日止）；二、被告广东云箭电子商贸有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告深圳市挚信佳商贸有限公司返还货款88887.63元并支付利息（利息的计算方式：以未返还货款为基准，从2018年9月18日起按照中国人民银行同期贷款基准利率计算至货款返还之日止）；三、反诉被告深圳市挚信佳商贸有限公司于于本判决发生法律效力之日起十日内向反诉原告广东云箭电子商贸有限公司支付罚款150000元；四、驳回原告深圳市挚信佳商贸有限公司的其他诉讼请求；五、驳回反诉原告广东云箭电子商贸有限公司的其他反诉请求如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费计20122元，由原告深圳市挚信佳商贸有限公司负担15598元，被告广东云箭电子商贸有限公司负担4524元；反诉受理费计23440元，由反诉原告广东云箭电子商贸有限公司负担21750元，原告深圳市挚信佳商贸有限公司负担1690元（均由当事人迳付对方，本院不另行收退）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。（本页无正文）审判长  秦育生审判员  羊 挺审判员  莫 曲二〇一九年十一月十五日书记员  潘敏钻