黑龙江省哈尔滨市香坊区人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0110民初5580号原告：许富全，男，1980年7月6日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省哈尔滨市香坊区。委托诉讼代理人：孙超，黑龙江博采律师事务所律师。被告：邹天德，男，1957年9月13日出生，汉族，原哈尔滨市香坊区思壮建筑材料厂经营者，住黑龙江省哈尔滨市南岗区。被告：张继学，男，1956年10月24日出生，汉族，户籍地黑龙江省肇源县。原告许富全与被告邹天德、张继学提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月6日立案后，依法适用普通程序，于2019年10月25日公开开庭进行了审理。原告许富全及委托诉讼代理人孙超到庭参加诉讼。被告邹天德、张继学经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。许富全向本院提出诉讼请求：一、判令二被告给付原告住院伙食补助21000元、伤残赔偿金97782元、营养费21000元、误工费82764.84元、护理费80550.92元、精神抚慰金15000元、鉴定费6030元、交通费663元，共计：324790.76元。二、诉讼费、公告费用由二被告承担。审理中，原告变更第一项诉请请求为判令二被告给付原告住院伙食补助22100元、伤残赔偿金97782元、营养费22100元、误工费83542.56元、护理费83644.32元、精神抚慰金15000元、鉴定费6030元、交通费4843元。事实及理由：原告是山东费县人，在思壮建筑材料厂工作了几年。2016年4月下旬开始装窑，原告分工开车拉砖坯子装窑，6月10日9点钟左右轮胎气不足，需要充气，充气时轮胎爆了，钢圈打在原告腿上，造成原告粉碎性骨折。后被告邹天德托人将原告送至星光医院住院治疗。医疗费全部由被告张继学支付。现要求二被告连带赔偿原告损失，以维护原告的合法权益。原告围绕诉讼请求依法提交了以下证据：证据1、原告身份证，拟证明：原告主体信息，原告为山东户籍。证据2、2018年9月4日9:43分邹天德和原告父亲在哈尔滨市××建筑材料厂××办公室的现场录音（原告及原告姐姐在场）、2018年3月31日下午5:43分在原告家中现场录音（原告家人及被告张继学在场）、思壮建筑材料厂工商信息打印件，拟证明：原告在哈尔滨市××区思壮建筑材料厂干活期间受伤，被告邹天德是该厂的经营人，被告张继学承包了其中一部分工作。证据3、司法鉴定意见书、发票（复印件），拟证明：1、原告为八级伤残，伤残赔偿金97782元；2、误工期986日，误工费83542.56元；护理期502天，护理费82644.32元；营养期221日，营养费22100元，司法鉴定费用6030元。证据4、星光医院病历3本，拟证明：原告受伤后治疗的经过，住院221天，伙食补助22100元。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年，被告张继学雇佣原告在哈尔滨市××××四轮车运砖坯子，双方未签订书面合同，被告张继学每月向原告支付2500元工资。2016年6月10日上午9点左右，原告在给车胎补气时，车胎的钢圈飞出，打在原告右腿上，造成原告受伤。原告受伤后当日被送到哈尔滨星光医院治疗，经诊断，原告构成右胫腓骨近段开放性、粉碎骨折，在哈尔滨星光医院住院43天。2016年11月1日，原告因术后感染在哈尔滨星光医院住院84天。2017年5月10日，原告因术后骨不连在哈尔滨星光医院住院94天。原告住院的221天期间医疗费均由被告张继学支付。原告住院期间被告张继学支付给原告生活费10600元。原告曾于2018年11月1日向本院提起诉讼，要求被告张继学对原告的损失进行赔偿，诉讼中，经原告申请，本院委托黑龙江民强司法鉴定中心对原告的伤情进行鉴定，该鉴定中心作出黑民司临鉴字第448-2号司法鉴定书，内容为：原告的伤情构成八级伤残；伤后至2019年2月20日医疗终结；误工至2019年2月20日、住院期间平均需2人/日护理，之后院外平均需1人/日护理60日；住院期间需要营养。原告支付鉴定费6000元。后本院以被告不明确为由裁定驳回原告的起诉，原告上诉至哈尔滨市中级人民法院，该院作出（2019）黑01民终1701号民事裁定书，准许原告撤回上诉。哈尔滨市××区思壮建筑材料厂系个体工商户，原经营者为被告邹天德，2015年7月9日被告邹天德申请注销该厂，2015年7月13日被核准注销。本院认为，第一，关于原告损失数额的认定。原告主张住院伙食补助22100元，原告受伤住院221天，住院伙食补助费标准可根据《黑龙江省省直机关差旅费管理办法》规定按每人每天100元计算，原告住院伙食补助费应为22100元。原告主张营养费22100元（100元×221天），有住院病历及鉴定意见为证，原告主张的数额合理，本院予以确认，原告主张伤残赔偿金97782元（山东省农村居民可支配收入16297元×20年×30%），因原告系农村户籍，原告自认在哈尔滨市香坊区××光明村××10年，故原告的伤残赔偿金应参照2018年黑龙江省农村常住居民人均可支配收入计算。根据鉴定意见，原告构成八级伤残，原告的伤残赔偿金应为82824元（13804元/年×20年×30%）。原告主张误工费83542.56元（2018年黑龙江省农、林、牧、渔业平均工资30926元÷365天×986天），但因原告受伤前并未从事农业生产，故原告的误工费应参照原告受伤前的工资计算，原告自述月工资为2500元，根据鉴定意见可知，原告误工期为2016年6月10日受伤时至2019年2月20日，共计986天，故原告的误工费应为82166元（2500元÷30天×986天）。原告主张护理费82644.32元，根据鉴定意见可知，原告住院期间平均需2人/日护理，之后院外平均需1人/日护理60日，原告护理费的标准可参考2018年黑龙江省居民服务年平均工资60090元计算，故本院确认原告护理费82644.32元（60090元/年÷365天×221天×2人+60090元/年÷365天×60天×1人）。原告主张精神损害抚慰金15000元，考虑到原告伤残等级以及本地生活水平，本院酌定原告的精神损害抚慰金为10000元。原告主张鉴定费6030元，但根据鉴定费票据，本院确认原告的鉴定费为6000元。原告主张交通费4843元，但未提供证据证明，本院不予确认。第二，关于责任的承担。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，根据原告的陈述及原告举示的录音来看，被告张继学与原告之间形成劳务关系，原告在从事劳务过程中受到损害，应由被告张继学承担损害赔偿责任。原告主张被告邹天德对原告的损失承担连带责任，但根据本院调取的工商档案材料，被告邹天德经营的哈尔滨市××区思壮建筑材料厂已经在2015年7月13日核准注销，原告系2016年6月10日该厂注销近一年后发生事故，原告未能举示证据证明其受伤时该厂仍在经营状态，且原告自述受雇于被告张继学，其主张被告邹天德承担赔偿责任没有依据，本院不予支持。故被告张继学应赔偿原告住院伙食补助费11500元（22100元-被告张继学已支付的10600元）、营养费22100元、伤残赔偿金82824元、误工费82166元、护理费82644.32元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费6000元。对原告诉讼请求中超出部分，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告张继学于本判决书生效后十日内赔偿原告许富全住院伙食补助费11500元；二、被告张继学于本判决书生效后十日内赔偿原告许富全伤残赔偿金82824元；三、被告张继学于本判决书生效后十日内赔偿原告许富全营养费22100元；四、被告张继学于本判决书生效后十日内赔偿原告许富全误工费82166元；五、被告张继学于本判决书生效后十日内赔偿原告许富全护理费82644.32元；六、被告张继学于本判决书生效后十日内赔偿原告许富全精神损害抚慰金10000元；七、被告张继学于本判决书生效后十日内赔偿原告许富全鉴定费6000元；八、驳回原告许富全的其他诉讼请求。如果未按本判决制定的期间履行给付金钱的义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费6166.63元，由原告许富全承担408.12元，由被告张继学5758.51元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于哈尔滨市中级人民法院。审 判 长  王亚秋人民陪审员  张燕慧人民陪审员  王艺霖二〇一九年十一月二十二日法官助理刘哲书记员郭金雪附本判决依照的相关法律规定：《中华人民共和国侵权责任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第11：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。