浙江省杭州市江干区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0104民初2792号 原告冯宗相，男，1989年8月16日出生，汉族，住重庆市城口县。 委托代理人（特别授权代理）刘卫恒，男，1980年5月6日出生，汉族，住浙江省兰溪市。 被告浙江红叶园艺有限公司，住所地浙江省杭州市凯旋路445号3B室。 法定代表人余鸿钧。 委托代理人（特别授权代理）陈益民，浙江光正大律师事务所律师。 被告符宝华，男，1972年10月6日出生，汉族，住浙江省常山县。 委托代理人（特别授权代理）常守奇，浙江格至律师事务所律师。 原告冯宗相诉被告浙江红叶园艺有限公司（以下简称红叶公司）、符宝华民间借贷纠纷一案，本院于2019年3月18日受理后，依法由审判员晁敏独任审判，公开开庭进行审理。原告冯宗相、被告红叶公司的委托代理人陈益民、被告符宝华的委托代理人常守奇到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告冯宗相诉称，2017年被告红叶公司承包新疆乌鲁木齐恒大都市果岭园建工程，被告符宝华是被告红叶公司指派的该项目的项目经理，负责该项目的建设管理。2017年3月，经被告红叶公司授权，被告符宝华聘用原告担任该项目现场管理，负责招聘及管理工人。2017年4月因该项目建设资金紧张，两被告要求原告垫付资金购买该项目所需材料，截止2017年7月，原告共为两被告垫付材料款385000元。该项目完工后两被告未支付原告垫付的材料款。故诉至法院，诉讼请求：1、判令两被告立即支付原告垫付的材料款385000元；2、本案诉讼费用由两被告承担。 被告红叶公司辩称，一、红叶公司非本案适格被告。本案的案由系民间借贷纠纷，即原告与被告符宝华之间的民间借贷关系，而非原告与红叶公司之间的民间借贷关系。符宝华与红叶公司系《项目内部经济责任合同》约定而确立关系，红叶公司委派符宝华为该项目等经营负责人对工程实施经营承包，全面负责该工程的履行。即红叶公司委派符宝华全面负责工程的履行，符宝华的证明内容已超出红叶公司的授权范围。根据2018年2月23日，原告与红叶公司签订的《调解协议》第四条明确约定：“冯宗相可以要求红叶公司直接从符宝华的结算帐中予以转扣代付，红叶公司应以配合”。结合《项目内部经济责任合同》3.3条约定“因乙方拖欠劳务工人工资，导致甲方受到主管部门投诉时，甲方凭有效投诉证据可行使代为支付权，直接从本工程进度款中代为支付欠薪工资……”。可知，红叶公司仅仅起到转扣代付与予以配合的作用，并非要求红叶公司直接支付。因此，红叶公司非本案适格被告。二、原告提供的证据不足以要求红叶公司代扣款项，红叶公司转扣条件尚未成就。《调解协议》第四条明确约定，“冯宗相凭符宝华出具的有符宝华确认的供货单、材料结算单即采购证明及新疆恒大甲方单位出具的情况说明……”，待原告提供上述材料后，原告才可以要求红叶公司予以转扣代付。红叶公司之所以代为支付劳务工资的前提基础是由《项目内部经济责任合同》约定及《调解协议书》约定的履行义务。本案中，原告仅仅提供了符宝华确认的供货单、材料结算清单，还没有提供新疆恒大甲方单位出具的情况证明，且符宝华确认过的单据明显存在作假嫌疑，其行为已违反了《项目内部经济责任合同》的约定，超出了合同的授权范围。三、根据《项目内部经济责任合同》第4.9条规定“乙方及乙方派驻施工现场的任何人员均无权代表项目部或者甲方对外签订劳务、租赁、材料购销等经济合同，项目部对外发生的经济合同必须由甲方出面签订，并经甲方授权代表签字且加盖甲方合同专用章确认方可有效，甲方将对这些合同的履行情况跟踪了解。乙方私自以个人名义或者私刻印章对外签订任何合同（包括与本项目无关的合同），仅代表其个人行为，由乙方自行负责。”结合原告提供的补充证据符宝华出具的一份《欠条》、三份《证明》，可以看出原告与符宝华恶意串通，预谋损害红叶公司的合法权益。该三份《证明》原告没有提供任何其他证据来证明其代付的事实，原告仅补充提交部分资金流水，完全没有反应出有为符宝华垫付的迹象。四、本项目中，符宝华作为涉案项目经理与红叶公司还没有最后结算，根据目前红叶公司财务报表显示，工程款金额存在倒挂现象，红叶公司也在积极筹划，准备通过法律手段维护自身权益，目前已向乌鲁木齐市水磨沟区人民法院对符宝华提起诉讼，该院以（2019）新0105民调3097号案件受理，案件正在审理过程中。综上，符宝华擅自与原告签订欠条，系符宝华个人行为，与红叶公司无关，应对由符宝华个人承担，红叶公司非本案适格被告。请法院驳回原告对红叶公司的起诉。 被告符宝华辩称，本案涉案工程的承包方是红叶公司。被告符宝华作为项目经理，是红叶公司的施工代表人。原告所提供的所有证据均指向被告红叶公司应该付款，而非符宝华应该付款。 本案经审理查明的案涉事实如下： 2018年2月13日，项目经理符宝华出具《欠条》1份，载明：今欠冯宗相垫付红叶公司承包的新疆乌鲁木齐恒大都市国岭园建工程材料款385000元。该欠条底部仅有符宝华签字，未加盖红叶公司公章。 2017年4月23日，符宝华出具《证明》1份，载明：冯宗相购买临时设施、集装箱、床铺及办公用品30000元。 2017年8月11日，符宝华出具《证明》1份，载明：冯宗相垫付地材款（胡神贵）50000元。 2017年8月11日，符宝华出具《证明》1份，载明：冯宗相购买垫付新疆乌鲁木齐恒大都市果岭售楼部周边园建蒙古黑石材款180000元。 2017年8月28日，冯宗相与红叶公司代表石武签订《人民调解协议书》1份，载明：纠纷主要事实、争议事项：2017年8月28日冯宗相为了讨要在新疆恒大都市果岭为红叶公司干活剩余大约53万元，在凯旋路445号红叶公司因一时讨要不到工资，将红叶公司大门锁住，红叶公司报警。（有53万元的工资待甲方新疆恒大与红叶公司项目经理符宝华核算为准）。经调解，自愿达成如下协议：一、红叶公司石武同意在2017年8月30日前先支付给冯宗相10万元；二、剩余部分在红叶公司项目经理符宝华与新疆恒大结算工程款后再具体协商支付事宜；三、冯宗相对今天锁大门一事去红叶公司向领导当面赔礼道歉。履行方式、期限：凯旋派出所当场履行。 2017年8月30日，红叶公司向冯宗相开具两张转账支票金额均为50000元，用途工资。 冯宗相提交2017年4月16日送货单1份，内容为翻斗车、电缆线、水管、铁锹、泥桶、电线等，金额共计6585元。符宝华在该送货单上签字并写明“核实无误”。 冯宗相提交符宝华签字确认的收据四份，分别为：2017年4月30日，雪莲山恒大都市果岭，内容为钢筋、运费，金额30975元；2017年5月2日，恒大都市果岭，内容为模板、木方、车费，金额40760元，收款人曾远；2017年5月4日打夯机、电焊机、把线等，金额3052元，收款人乌鲁木齐阿强五金机电；2017年7月16日，恒大都市果岭雪莲山工地，路沿石，45000元，收款人新市区安宁渠路君泰水泥制品厂。 冯宗相提交银行交易流水及微信转账凭证，用于证明其转账或现金支付给符宝华及符宝华指定的案外人王俏萍、刘瑞玉多笔款项。符宝华认为2017年5月26日－27日，王俏萍银行账户仅收到36500元，没有收到40000元，对其他款项予以认可；冯宗相称另外3000多元系现金交付。 2018年1月24日，冯宗相与红叶公司代表陈芳敏签订《人民调解协议书》1份，载明：争议事项：2017年4月－7月，冯宗相受红叶公司符宝华聘请组建新疆乌鲁木齐恒大都市果岭土建班组，于2017年7月份完工，双方为了结算民工工资发生纠纷，报警，移交警民联调室协调。经调解，双方当事人自愿达成如下协议：一、红叶公司应支付给新疆乌鲁木齐恒大都市果岭工程项目经理符宝华聘请的以冯宗相为代表的土建班组的民工工资共计565000元整，扣除已支付给冯宗相的43万元，剩余135000元整，红叶公司工程部陈芳敏同意双方在凯旋派出所调解协议签字画押予以认可。二、剩余135000元整，红叶公司陈芳敏电话请示施总同意在2018年2月2日前一次性付清。三、有关冯宗相所召集的新疆乌鲁木齐恒大都市果岭的所有土建班组民工工资都已和红叶公司全部结清，日后该工程冯宗相的所有民工工资与红叶公司无任何纠葛，冯宗相出具承诺书1份。四、在施工期间，冯宗相为项目经理符宝华垫资问题，待红叶公司与新疆乌鲁木齐恒大都市果岭结清全部工程款后，冯宗相凭符宝华出具的由符宝华确认的供货单、材料结算清单及采购证明及新疆恒大甲方出具的情况证明，冯宗相可以要求红叶公司直接从符宝华的结算帐中予以转扣代付，红叶公司应予以配合。五、该纠纷到此一次性总结，双方无涉。 符宝华与红叶公司签订《项目内部经济责任合同》1份，约定：红叶公司为甲方，内部责任人符宝华为乙方。根据甲方与乌鲁木齐市恒新佳诚房地产开发有限公司（建设方）签订的乌鲁木齐恒大都市果岭项目首期销售中心及样板间周边园建工程，甲方取得上述工程施工承包权，乙方系甲方在册职工，在对该工程情况进行全面和充分了解后，向甲方申请作为该工程的项目经营负责人。经营责任承包范围：甲方与建设单位签订的本工程施工承包合同、补充协议及其他相关文件规定的所有责任。经营责任承包形式：本工程项目采用“利润包干、亏损赔偿，履约奖励、违约追责”的形式实施内部经营承包，即上交甲方的利润实行包干，在此基础上工程发生亏损由乙方赔偿。因乙方拖欠劳务工人工资，导致甲方受到主管部门投诉时，甲方凭有效投诉证据可行使代为支付权，直接从本工程进度款中代为支付欠薪工资，乙方必须无条件予以认可。甲方对乙方提交甲方盖章的工程采购合同（包括：人、材、机）有合同审查修改的权利，在乙方未履行合同支付义务时，甲方保留代为支付权，乙方必须无条件予以认可，甲方代为支付的，有权从业主支付的工程款中直接扣除或向乙方追偿。乙方及乙方派驻施工现场的任何人员均无权代表项目部或甲方对外签订劳务、租赁、材料购销等经济合同，项目部对外发生的经济合同关系必须由甲方出面签订，并经甲方授权代表签字且加盖甲方合同专用章确认方可生效，甲方将对这些合同的履行情况跟踪了解；乙方私自以个人名义或私刻印章对外签订的任何合同（包括与本项目无关的合同），仅代表其个人行为，由乙方自行负责。乙方向甲方提交农民工保证金10万元，乙方向甲方提交风险保证金10万元，等。 符宝华提交案外人王俏萍的中国农业银行和招商银行的银行交易流水，用于证明符宝华收取冯宗相资金后实际用于红叶公司所承包的工程。符宝华自认王俏萍招商银行交易流水中2017年4月5日转给红叶公司的5万元及2017年4月27日转给红叶公司的5万元，共计10万元为支付给红叶公司的保证金。 以上事实由原告提交的欠条、证明、人民调解协议书、转账支票、送货单、收据、银行账户分户明细对账单、微信转帐凭证，被告红叶公司提交的人民调解协议书，被告符宝华提交的项目内部经济责任合同、中国农业银行交易明细、招商银行交易明细及原、被告庭审陈述为证，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为符宝华向冯宗相出具欠条的行为是否构成表见代理，红叶公司是否应对符宝华出具欠条的行为承担责任。根据法律规定，表见代理是指行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。根据符宝华与红叶公司签订的项目内部经济责任合同约定，符宝华对红叶公司承包的案涉项目实施内部承包，符宝华为项目经理无权以个人名义对外签订合同，案涉项目对外签订劳务、租赁、材料购销等经济合同，须由红叶公司出面签订并经红叶公司授权代表签字且加盖红叶公司合同专用章确认方可生效。本案中，符宝华在欠条上签字的行为属于没有代理权、超越代理权的行为，符合表见代理其中一条构成要件，而表见代理的另一构成要件为相对人有理由相信行为人有代理权即相对人需善意。红叶公司提交的2018年1月24日，冯宗相与红叶公司代表陈芳敏签订的《人民调解协议书》第四条约定，在施工期间，冯宗相为项目经理符宝华垫资问题，待红叶公司与新疆乌鲁木齐恒大都市果岭结清全部工程款后，冯宗相凭符宝华出具的由符宝华确认的供货单、材料结算清单及采购证明及新疆恒大甲方出具的情况证明，冯宗相可以要求红叶公司直接从符宝华的结算帐中予以转扣代付，红叶公司应予以配合。该人民调解协议书第四条的约定足以证明，冯宗相对最终责任主体为符宝华而非红叶公司是明知的，故符宝华在欠条上签字的行为不构成表见代理，根据合同相对性原则，应由符宝华对其出具欠条的行为承担责任，红叶公司无需承担责任。另外，符宝华自认冯宗相支付的款项中有10万元用于支付红叶公司保证金，该保证金系其与红叶公司基于项目内部承包而产生，与案涉工程材料款无关。综上，本院仅对冯宗相要求符宝华支付垫付款385000元的诉请，予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条第一款之规定，判决如下： 一、被告符宝华归还原告冯宗相垫付款385000元，于本判决生效后十日内付清； 二、驳回原告冯宗相的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7075元，减半收取为3537.5元，由被告符宝华承担；被告符宝华于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。在上诉期满后七日内未交纳的，按自动撤回上诉处理。 审 判 员  晁 敏 二〇一九年十一月六日 代书记员  施铭佳