长春经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0191民初2360号 原告：吉林省保安押运护卫有限公司，住所地长春经济技术开发区。 法定代表人：张弘弛，该公司董事长。 委托代理人：王纯凤，该公司员工。 委托代理人：邬春旭，吉林永耀律师事务所律师。 被告：刘海军，男，汉族，1982年7月20日出生，住吉林省。 委托代理人：付颖，北京尚公（长春）律师事务所律师。 委托代理人：娄宇，北京尚公（长春）律师事务所律师。 原告吉林省保安押运护卫有限公司（以下简称保安公司）与被告刘海军劳动争议一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告保安公司的委托诉讼代理人邬春旭、被告刘海军的委托诉讼代理人付颖、娄宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 保安公司向本院提出诉讼请求：1.保安公司无须支付刘海军加班工资人民币25,993.05元；2.请求法院判决原告无须支付刘海军年假工资人民币2,673.72元。事实和理由：长春经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会所作的裁决错误，缺乏事实和法律依据。保安公司与刘海军在劳动合同中已约定了基本工资数额，实发工资中包含加班费各项津贴，这部分收入属于偶然性收入，不应计算在加班费的计算基数中，应按双方合同约定工资作为基数进行计算；裁定确定支付被告离职前两年内每周两天的加班费是错误的，根据人民法院审理的所有涉及原告公司员工的同类劳动争议案件均确认只有我公司应支付劳动者每月两天的加班费。同时，被告没有任何证据证明每周的双休日均存在加班情形，我公司举证的工资表中已载明支付了加班费，虽我公司不能举证员工考勤记录以证明具体加班情况，但即使我公司承担举证不能的不利后果，也不应确认被告每周加班两天；裁定要求原告支付被告年假工资的计算方式错误；原被告双方在劳动合同中已约定了基本工资数额，实发工资中包含加班费各项津贴，这部分收入属于偶然性收入，不应计算在加班费的计算基数中，应按双方合同约定工资作为基数进行计算。 刘海军辩称，保安公司陈述与事实不符，刘海军在保安押运单位工作以来一直实行单休的工作制度，对此其他的同事的证人证言及结合已经生效的法律文书均可证实该事实，同时保安公司在对外招聘的信息写明工作时间是每周单休，故此保安公司认为没有证据支持加班事实，刘海军在实际工作过程中存在每周单休有无法实现的情形，即存在双休日加班的情形，此时保安公司仅按照日工资百分之百标准支付加班费，该费用及保安公司陈述的加班费其明显有悖于法律规定的应支付百分之二百的加班费用的规范，同时对方公司提到的工资表并没有刘海军及其他劳动者签字，其是单方制作真实性无法认可不应予以采纳，综上我方认为不应支持保安公司相应诉讼主张。 刘海军向本院提出诉讼请求：1、请求依法裁决解除刘海军与保安公司之间的劳动合同，并有保安公司支付刘海军经济补偿金50070元、延时加班费229244元、休息日加班费112427元、未休年假工资27718元，休息日延时加班费112427元；2、请求依法裁决保安公司支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资36718元；3、请求依法裁决保安公司配合原告办理解除劳动合同后的相关手续。事实与理由：2003年4月，刘海军入职保安公司工作，从事押运员职务，工作时间为早六点半至晚六点半，平均工资为3338元/月，工作期间，保安公司要求刘海军月休息时间为六天，如不休息按日工资100%标准支付加班费，节假日及延时工作均未支付过任何加班工资，且从未享受过年休假待遇。另自刘海军入职后，保安公司多次与刘海军签订固定期限劳动合同，但却未给刘海军缴纳任何社会保险。2017年9月13日，刘海军与其他同事针对保安公司拖欠加班费等问题向被告公司提出异议，要求给付相关答复及待遇，但保安公司对此却置之不理。据此，原告于2017年11月份以书面方式提前一个月向保安公司提出申请，以延迟缴纳社会保险、拖欠加班费及未签订无固定期限劳动合同为由要求解除劳动合同，并支付加班费及经济补偿金等费用。当月，保安公司即通知刘海军同意解除劳动合同，但却未支付任何加班费及给付相关补偿款，对此，刘海军因保安公司侵犯刘海军的合法权益，故向劳动仲裁委员会提交仲裁申请，后经审理，仲裁委员会作出长经技劳人仲裁字（2018）第104号仲裁裁决书，但裁决内容存在多处错误，其中对上述申请事项中的双倍工资及解除劳动合同办理相关手续的申请事项，并未说明具体的理由及依据，而是直接驳回，其明显不符合法律规定。另，关于经济补偿金是否支持所依据的法律规定也明显适用法律错误，用人单位拖欠刘海军加班费不予以支持行为可以作为支付补偿金的依据。 保安公司辩称，由于刘海军违反公司管理制度，长期不上班且不依法办理离职手续，公司不存在违法解除合同情形，不许向劳动者支付相应的经济补偿金；双方已订立书面劳动合同，无需支付双倍工资。刘海军主张每月只休六天，应当对其主张的加班时间承担举证责任。另外，年假工资不属于劳动报酬，应当受仲裁时效限制，多方同意给付刘海军离职前一年的未休年假工资，且我方虽未安排休年假，但支付当日工资，故只需再支付200%工资即可。 本院经审理认定事实如下：刘海军于2003年4月至2017年11月在保安公司工作，岗位为押运员，执行标准工时制度。在职期间双方共签订六份书面《劳动合同书》，最后一份劳动合同期限为2007年1月1日至2018年12月31日。保安公司为刘海军缴纳社会保险缴纳至2017年8月。2017年9月13日，刘海军等14名劳动者向保安公司提交书面《对于2017年保安押运护卫有限公司签订合同存有异议部分》说明，主要内容为“1、对新合同签订没有起止日期，不确定为补充合同或续签合同。2、对新合同规定公司待命期间不计入工时存有异议。3、对公司工资组成部分存有异议（保险津贴、加班费、年休假）。4、对部分员工公司未缴纳养老保险存有异议。5、二支队存有异议人员同意签署劳动合同，但是对公司新合同新加条款有异议，希望公司公开公证的根据《中华人民共和国劳动法》给予解释。6、此合同为霸王条款，员工不予接受，限期给原工作出解释（三个工作日之内）。7、原告对新加条款与附加《员工手册》不予接受。员工希望公司对签署本次合同之前工作期间未按《中华人民共和国劳动法》至相关规定未给予的福利待遇（年休假、双休日8天加班费、超工时加班费及其它各项补助）进行补偿”。 2017年11月20日，刘海军《解除劳动关系通知书》，以“未缴纳2003年入职后的社会保险，并且每天工作时间超过8小时，月休息6天，保安公司单周工作时间超过法律规定四十小时的工作制度，入职至今未享受年假及未给付延时加班、周末加班、年节假日加班费”为由向保安公司提出2017年12月20日解除劳动合同，并要求保安公司支付拖欠的劳动报酬及经济补偿金。2018年1月9日，保安公司作出《督促通知书》，以“刘海军2004年11月1日签订劳动合同，现因刘海军2017年12月1日后未履行任何请假手续，长期不到保安公司上班，违反了劳动制度”为由要求刘海军街道通知后于2018年1月16日前到公司协商解决后续事宜，逾期不到视为自动离职，保安公司将于2018年1月17日正式解除劳动合同。 另查明，刘海军于2018年向长春经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委员会于2019年4月22日作出长经技劳人仲裁字（2018）第104号仲裁裁决书，裁决：保安公司与刘海军劳动关系解于2018年1月9日解除；保安公司支付刘海军双休日加班费25,993.05元、年假工资2,673.72元，驳回刘海军其他诉讼请求。刘海军、保安公司均不服该裁决，先后向本院提起诉讼。 再查明，保安公司提供的工资表数额与刘海军提供的银行交易清单显示的工资数额相符，故本院认定刘海军离职前12个月月平均工资为2,907.67元，2016年月平均工资为2,999.09元，2017年月平均工资为2,889.96元予以确认。 本院认为，刘海军与保安公司于2003年4月至2017年11月之间存在劳动关系。现双方均对解除劳动合同均无异议，故本院确认，双方签订的劳动合同于2017年11月20日已经解除，保安公司应配合刘海军办理解除后的相关手续。 1、未签订无固定期限劳动合同双倍工资。因刘海军多次与保安公司签订《劳动合同书》均为固定期限劳动合同，期间并未提出异议且均由刘海军本人签字确认，视为刘海军在签订固定期限劳动合同时已经认可了双方订立的固定期限劳动合同，对刘海军主张未签订无固定期限劳动合同双倍工资，本院不予支持。 2、加班费。因刘海军未能提供充分证据证明主张的全年均存在延时加班的情形，故对于其主张延时加班费及休息日延时加班费的诉讼请求，本院不予支持。关于休息日加班费一项，因保安公司提供的刘海军工资明细中有加班费一项，且数额浮动较大，结合保安公司公开发布的招聘信息中每月休息日为6天的内容，可以确认刘海军确实存在休息日加班的情形。因保安公司未能提供考勤记录，故本院对刘海军每月加班8天，全年加班96天的主张予以支持。根据《工资支付暂行规定》第六条第三款“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单”的规定，保安公司仅就近两年的加班费发放承担举证责任，对于超过两年以上的部分，由保安公司承担是否发放的举证责任明显不当，故本院对于刘海军两年以内每月8天的双休日加班费予以支持。保安公司虽主张加班费中应扣除已发放的加班工资，但因其提供的工资表并未经劳动者签字确认，故其主张本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”之规定，保安公司应支付刘海军双休日加班费49,860.15元（2016年：2,999.09元/21.75天×96天×200%+2017年：2,889.96元/21.75×88天×200%）。 3.关于经济补偿金的问题。保安公司确实存在欠付刘海军劳动报酬的情形，且2017年9月13日刘海军亦就保安公司未给付足额加班费提起异议书。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条（一）项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”、第三十八条第一款（二）项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）……；（二）未及时足额支付劳动报酬的；……”之规定，刘海军请求解除劳动关系符合法律规定，保安公司应向刘海军支付解除劳动合同经济补偿金。刘海军于2003年4月至2017年11月在保安公司工作，其离职前12个月平均工资为2,907.67元，故保安公司应向刘海军支付经济补偿金43,615.05元（2,907.67元/月×15个月）。 4.未休年假工资。刘海军于2018年度申请劳动仲裁，因未休年假工资不属于工资报酬，适用仲裁时效，故刘海军2017年度之前的带薪休年休假工资已经超过仲裁时效，不予保护。根据《企业职工带薪年休假实施办法》规定：“用人单位与职工解除或终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬”、第十一条“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资”。因刘海军实际工作至2017年11月，折算后其2017年度应享受未休年休假9天。由于保安公司已经支付了未休年假的单倍工资，根据《职工带薪年休假条例》第五条“……单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对于职工应休未休的年休假天数，单位应按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”的规定，保安公司应支付未休假工资的差额部分，即2,391.69元（2,889.96元/21.75×9天×200%）。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《工资支付暂行规定》第六条第三款、《职工带薪年休假条例》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、吉林省保安押运护卫有限公司与刘海军的劳动合同于2017年11月20日已经解除，吉林省保安押运护卫有限公司应配合被告刘海军办理离职手续； 二、吉林省保安押运护卫有限公司于本判决生效后立即给付刘海军经济补偿金43,615.05元、双休日加班费49,860.15元、未休年假工资2,391.69元； 三、吉林省保安押运护卫有限公司无须支付刘海军未签订无固定期限劳动合同的双倍工资36718元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 吉林省保安押运护卫有限公司交纳的案件受理费10元，减半收取计5元，由吉林省保安押运护卫有限公司负担。刘海军交纳的案件受理费10元，减半收取计5元，由刘海军负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。 审判员  周其巍 二〇一九年十一月二十九日 书记员  陈 皓