山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁06民终6353号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司。住所地烟台市莱山区银海路21号。负责人：霍明，总经理。委托诉讼代理人：刁焕洲，山东德扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：吕学经，山东德扬律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：姜均芝，女，1970年12月1日出生，汉族，住栖霞市。委托诉讼代理人：宋吉博，男，系姜均芝之夫。委托诉讼代理人：臧华建，山东梨城律师事务所律师。原审被告：杨明海，男，1968年8月5日出生，汉族，住栖霞市。委托诉讼代理人：曲晓东，山东鲁润律师事务所律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司（下称平安财险烟台公司）因与被上诉人姜均芝、原审被告杨明海机动车交通事故责任纠纷一案，不服栖霞市人民法院（2019）鲁0686民初1033号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人平安财险烟台公司上诉请求：1、请求二审法院撤销一审判决，并依法改判或发回重审；2、本案的一切诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原审被告在发生事故后弃车逃逸，根据上诉人商业保险合同的约定，上诉人不应在商业险范围内承担赔偿责任，一审法院对此予以认定是错误的。根据商业险保险合同约定，被上诉人的鉴定费、诉讼保全费及诉讼保全申请费等费用均不是上诉人在商业险内赔偿的范围。一审法院判决上诉人承担鉴定费、诉讼保全费及诉讼保全申请费是错误的。被上诉人姜均芝辩称，本案中尽管肇事方杨明海存在逃逸违法情形，但上诉人一审中没有提供有效证据证实将保险条款交付给了投保人，也就是说保险公司没有履行提示义务，因此逃逸的免责格式条款不发生法律效力。被上诉人支出的鉴定费、诉讼保全费、保全申请费都是为了确定损失利于执行实际产生的合理必要费用，依法应当由保险公司承担。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求。原审被告杨明海述称，上诉人未提供证据证实其将法律、法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的事由时，已向原审被告提示，故该免责条款对上诉人和原审被告不产生法律效力。被上诉人主张的鉴定费、诉讼保全费、保全申请费是被上诉人为查明和确定损失程度所支付的必要的、合理的费用，上诉人应当承担。一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。原告姜均芝向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费等共计159675.62元；2、诉讼费用由被告承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。根据双方当事人举证、质证、庭审陈述及本院的认证，一审法院确认以下事实：2018年4月15日14时45分许，被告杨明海驾驶鲁Ｙ×××××号轿车由北向南行驶至寺南线大丁家村史本杰家门口处，与前方顺行的骑自行车的原告姜均芝相撞，造成原告受伤，被告杨明海弃车逃逸。事故发生后，原告姜均芝被送往栖霞市中医医院住院治疗20天，被诊断为骨折病、气滞血瘀，花费医疗费共计55306.12元。该事故经栖霞市公安局交警队认定，被告杨明海负事故的全部责任，原告无责任。诉讼过程中，原告姜均芝申请法院依法委托鉴定机构对其伤残程度、误工时间、护理情况、后续治疗费用等进行司法鉴定。2019年2月26日，一审法院依法委托烟台富运司法鉴定中心出具烟富司鉴[2018]临鉴字第742号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、姜均芝左踝关节损伤构成十级伤残。2、姜均芝伤后误工时间为6个月。3、姜均芝伤后需护理3个月（住院期间2人护理，余时间1人护理）。4、姜均芝后续治疗费用建议参照医疗机构的相关证明或按实际支出的合理部分计算。鉴定费2850元。庭审中，原告提供财产保全责任保险保险费单据、保全费单据各一张，证明原告为保全被告杨明海的财产花费保险费500元、保全费1020元；提供宋吉利、宋吉民的身份证复印件、职工养老保险手册各一份，证明护理费按城镇居民标准计算；提供交通费支出凭单四份，车票、加油费发票各一张，证明原告住院期间花费交通费共计1600元。据此，原告姜均芝主张的损失为：医疗费用55306.12元、住院伙食补助费2000元（100元×20天）、伤残赔偿金79098元（按2018年度山东省城镇居民人均可支配收入标准核算：39549元×20年×10％）、误工费19774.5元（按山东省城镇居民人均可支配收入标准核算，误工6个月：39549元/年÷2）、护理费12027元[按照2018山东省城镇居民人均可支配收入标准核算，住院期间2人护理20天，出院后1人护理71天：（39549元÷365天×20天×2）+（39549元÷365天×71天）]、交通费1600元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2850元、诉讼保全保费500元、案件受理申请保全费1020元、自行车损失500元，以上合计179675.62元，扣除被告杨明海垫付的2万元，为159675.62元；后续治疗费及有关费用待二次手术后再行主张。另查明，被告杨明海驾驶鲁Ｙ×××××号轿车在平安财险烟台公司投保了交强险和商业三者险50万元且不计免赔，本次事故发生在保险期间。一审法院认为，栖霞市公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书作出的交通事故责任认定合法有据，且事故中的各方当事人均未提出异议，本院对此予以采信。根据道路交通事故认定书作出的责任划分及各方当事人的过错程度，因被告杨明海负事故的全部责任，原告姜均芝无事故责任，故原告的全部损失应由被告承担。又鲁Ｙ×××××号轿车在平安财险烟台公司投保交强险和商业三者险50万元且不计免赔，本次事故发生在保险期间，因此，原告的损失应首先由平安财险烟台公司在交强险限额内承担赔偿责任。关于鲁Ｙ×××××号轿车在平安财险烟台公司投保的商业三者险是否承担赔偿责任的问题，被告平安财险烟台公司辩称被告杨明海弃车逃逸，根据商业险保险合同的约定，其不应当在商业险范围内承担赔偿责任。本院认为，《中华人民共和国保险法》第十七条规定，订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十条规定，保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。虽然弃车逃逸系法律、行政法规中的禁止性规定情形，但被告平安财险烟台公司在一审法院限定的期限内未提供证据证明其将保险条款交付给了投保人或被保险人，并将保险免责条款的内容向投保人或被保险人履行了提示义务，故保险合同的免责条款在本案中对被保险人杨明海不发生法律效力，被告平安财险烟台公司对原告超出交强险赔偿限额的部分损失应在商业险50万元的赔偿限额内承担赔偿责任（被告平安财险烟台公司赔偿后，如有其他证据可另行向被告杨明海追偿）；如原告的损失仍有未赔付的部分，由被告杨明海承担。关于一审法院依法委托烟台富运司法鉴定中心对原告的伤残程度、误工时间、护理情况、后续治疗费用出具的司法鉴定意见书，尽管被告平安财险烟台公司对此提出异议，但未提供足以反驳的证据，且涉案司法鉴定意见书的鉴定程序合法、依据充分，因此，一审法院对该鉴定意见予以采信。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告姜均芝职业系小学教师，其残疾赔偿金应按照2018年山东省城镇居民人均可支配收入标准计算。原告定残时不满48周岁，伤残等级为十级，其残疾赔偿金应按10%的比例系数计算20年。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。原告在庭审中认可其系栖霞市官道小学教师，事故发生后学校未扣发其工资，只称涉案事故直接影响其工作业绩和职称考核，但原告主张误工费的上述理由不符合相关法律规定，故一审法院对此不予支持。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。原告主张住院期间由其配偶的两个哥哥护理，但未提供证据证明该两人护理的事实，且原告对被告当庭提出的质疑作出的解释也不符合常理，因此，一审法院对原告的上述主张不予支持。原告及其配偶居住的官道村为栖霞市官道镇政府驻地，原告职业为小学教师，因此，护理费应按照2018年山东省城镇居民人均可支配收入标准计算。住院伙食补助费以实际住院天数为限，并参照当地伙食费标准计算。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因住院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭，有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告提交的交通费单据不能反映其交通费的真实花费情况，结合其伤情及住院治疗的往返情况，一审法院对交通费酌情支持600元。精神损害抚慰金的赔偿数额应当根据侵权人过错程度，侵权方式、侵权情节、影响范围、损害后果及承担赔偿责任的能力等因素综合确定。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条及《山东省高级人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的意见》第八十五条“（1）侵害人是自然人的，一般性精神损害赔偿标准为1000元—3000元；严重精神损害，赔偿标准为3000元—5000元”的规定，原告因涉案交通事故受伤后在栖霞市中医医院住院治疗，其损害后果与涉案交通事故之间存在因果关系，对原告身心造成了一定影响，且被告负事故的全部责任，因此，原告主张精神损害抚慰金于法有据，应予以支持，但其主张的赔偿数额过高，根据本案实际，一审法院酌情支持1000元。依照《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，鉴定费是为原告为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，应予以支持。关于原告主张的诉讼保全保费500元、申请保全费1020元，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条第二款“人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请”及《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第八条“金融监管部门批准设立的金融机构以独立保函形式为财产保全提供担保的，人民法院应当依法准许”的规定，原告向本院申请财产保全，并通过保险公司出具保函的形式提供担保，而非必须以自己的财产或他人财产担保，本案系因被告杨明海的侵权行为引起诉讼，原告为此向保险公司交纳的诉讼保全担保保费系原告支出的合理费用，属于原告的合理损失，故本院对此予以支持；根据《诉讼费用交纳办法》第六条第二款、第十条第二款、第二十九条第一款规定，原告申请财产保全需要向法院交纳申请保全费，该费用属于诉讼费用的范畴，应由败诉方承担。关于原告主张的车辆损失500元，道路交通事故认定书对此未作记载，原告也未提供证据证明，故一审法院对此不予支持。综上，原告姜均芝在此次事故的损失为：医疗费55306.12元、住院伙食补助费600元（30元×20天）、伤残赔偿金79098元（39549元/年×20年×10％）、护理费11918.88元（39549元/年÷365天×20天×2人+39549元/年÷365天×70天）、精神损害抚慰金1000元、鉴定费2850元、诉讼保全保费500元、诉讼保全申请费1020元，以上合计152293元，由被告平安财险烟台公司在交强险赔偿范围赔偿103216.88元（医疗费10000元+住院伙食补助费600元+伤残赔偿金79098元+护理费11918.88元+交通费600元+精神损害抚慰金1000元），余款49076.12元（未超过商业险赔偿范围）由被告平安财险烟台公司在商业险范围承担赔偿责任；对原告主张的其他损失，一审法院不予支持。后续治疗费及有关费用待二次手术后，原告可另行主张，综上，被告平安财险烟台公司赔偿原告各项损失共计152293元（103216.88元+49076.12元）。原告对被告杨明海垫付医疗费20000元予以认可，并同意在本案中一并处理，因此，在被告平安财险烟台公司赔偿原告各项损失后，原告返还被告杨明海垫付款20000元。综上，一审法院作出判决：一、被告平安财险烟台公司于本判决生效后十日内赔付原告姜均芝各项损失152293元；二、上述第一项赔付义务履行后，原告姜均芝返还被告杨明海垫付款20000元；三、驳回原告姜均芝的其他诉讼请求。如果被告未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1746.75元，由原告姜均芝负担80.76元，被告平安财险烟台公司负担1665.99元。上诉人在本院审理期间提交其公司制作的机动车综合商业保险格式条款一份，在投保过程中上诉人已经将该保险条款交付给投保人。根据该格式条款第二十四条第二款第一项以及第二十六条第七款的规定，上诉人在商业三者险范围内不应当承担赔偿责任，以上法律及行政法规禁止性规定已经加黑加粗，明显区别于其他条款，已经尽到了提示义务。原审被告对该证据质证意见为：对该证据的真实性没有异议，但该证据在投保时向我方出示过，上诉人也没有证据证实该证据向我方出示，所以该证据不能支持上诉人的上诉主张。另外，在一审庭审时，一审法院要求上诉人在7日内提交相关证据，上诉人在一审中未提供任何证据证实对其有利的主张，所以该证据仍然不能支持上诉人上诉主张。被上诉人对该证据的质证意见为：该条款没有当事人的盖章和签字，对相关情况不了解，对具体的投保事实不清楚，对该证据的真实性及证明的内容均无法确认。本院经审理查明的其他事实同一审认定的事实一致。本院认为，上诉人在二审中提交的格式条款，原审被告不认可其已经收到该证据，上诉人亦明确表示没有证据证实其已将该条款交付给原审被告且将相关免责内容履行了提示义务，故上诉人以该证据作为其拒付保险金及相关费用的理由不成立，本院不予采信。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3493.5元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  慈勤哲审判员  刘 腾审判员  付景波二〇一九年十一月十六日书记员  赵广娜