西藏自治区那曲市色尼区人民法院民 事 判 决 书（2019）藏2421民初557号原告：平措欧珠，男，1980年8月2日出生，藏族，住西藏拉萨市。被告：金玉胜，男，1988年11月7日出生，汉族，住西藏那曲市。委托诉讼代理人：薛峰，西藏羌塘律师事务所律师。原告平措欧珠与被告金玉胜合伙协议纠纷一案，本院于2019年9月4日立案后，依法适用普通程序，于2019年9月24日公开开庭进行了审理。原告平措欧珠，被告金玉胜及其委托诉讼代理人薛峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平措欧珠向本院提出诉讼请求：1.要求金玉胜支付平措欧珠退出那曲地区太洋湖文化娱乐有限责任公司全部股份的相应退股费用1500000元；2.本案诉讼费由金玉胜承担。事实和理由：原被告于2017年10月6日签订了《合伙协议》，由双方共同经营位于那曲市罗布**路的太洋湖文化娱乐有限公司，总投资额为4400000元，其中平措欧珠出资2200000元，金玉胜出资2200000元，出资形式为现金，即原被告各占股50%，合伙期限为8年，自2017年10月16日至2025年10月17日止。经金玉胜同意，平措欧珠于2019年3月5日退出合伙并于当日签订了《补充协议》，约定“金玉胜于2019年6月30日前向平措欧珠支付300000元，剩余的1200000元需于2019年6月30日至2019年12月30日前支付完毕，以上款项共计金额为1500000元，系平措欧珠退出那曲地区太洋湖文化娱乐有限责任公司全部股份的退股费用”，现金玉胜未按期支付，构成违约，故平措欧珠要求金玉胜一次性支付全部退股费用共计1500000元，因此事，平措欧珠多次往返拉萨、那曲，均协商未果，故诉至法院。金玉胜辩称，平措欧珠的诉讼请求没有事实和法律依据，应当予以驳回。1.太洋湖文化娱乐有限公司的认缴出资额为7800000元，并非平措欧珠所述4400000元，股东为原被告两人，其中平措欧珠占股28%、金玉胜占股72%；2.平措欧珠存在违约情况，有违诚实信用原则。《补充协议》第二条明确约定，“经双方同意，若乙方超过约定期限的五日内乙方未对上述款项进行支付，甲方有权转让那曲地区太洋湖文化娱乐有限责任公司，乙方需积极配合相关事宜”，现第二条约定的两个条件均已成就，就应当按照协议第二条来履行，而且签协议时双方都是同意的。但在第二条条件满足的情况下，平措欧珠不同意按照第二条履行，已经存在违约的情况；3.协议第二条为附条件生效的替代条款，并非并列的条款，可以随意二选一，当协议第二条条件未满足的情况下，只能适用第一条。如果第一条和第二条是并列条款，在合同双方发生纠纷后，双方对合同履行无法达成一致的情况下，《中华人民共和国合同法》第六十一条明确规定，可以签订补充协议，需要协议双方另行协商；4.通过协议约定，平措欧珠作为有限责任公司股东，股权对外转让进行的提前授权，既有了提前的授权，金玉胜也同意按照约定进行积极配合，平措欧珠依然违背诚实信用原则，强行履行协议第一条，这种违约行为既无事实依据，也没有法律依据，不应当得到法院的支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人有异议的证据和事实，本院认定如下：1.平措欧珠提交的《补充协议书》原件1份，拟证明在原被告双方都认可的情况下签订了该《补充协议书》。金玉胜对该份证据的三性没有异议，对证明目的有异议，表示《补充协议书》的关键是履行第一条还是第二条，第二条约定“经双方同意，若乙方超过约定期限的五日内乙方未对上述款项进行支付，甲方有权转让那曲地区太洋湖文化娱乐有限责任公司，乙方需积极配合相关事宜”，现在金玉胜也同意配合，但是平措欧珠依然强行要求履行第一条，但第二条是附条件生效的条款，现在两个条件均已符合，应当按照第二条履行。本院认为，金玉胜对该份证据的三性无异议，且原被告双方均表示《补充协议书》中的“金胜玉”系笔误，故本院对该份证据的真实性、关联性、合法性予以确认；2.金玉胜提交的《合伙协议书》原件1份，拟证明在成立公司以前，原被告双方就对合伙协议的形式、出资比例、装修费用的支付以及延迟支付装修费用导致的损失进行了约定，《合伙协议书》第二条第一项中约定“甲乙双方均应于本协议签订之日起3日内将各自应支付的资金支付给装修承包方，具体的时间看附件，若因资金未到账造成的损失由造成损失方自行承担，延误3日后开始计算，每天一万元的罚金”，由于平措欧珠装修资金未到位，造成的停工损失，金玉胜保留另行起诉的权利。平措欧珠对该份证据有异议，由于其不识字，因为与金玉胜关系好，相信他就签了该合同，且原被告双方都存在资金未到位的情况。本院认为，该份证据有原被告的签字捺印，本院对该份证据的真实性、关联性、合法性予以确认，但金玉胜用该证据证明平措欧珠存在违约并造成了停工损失的证明目的与平措欧珠的诉讼请求无关，故本院对该证明目的不予认可；3.金玉胜提交的企业信用信息公示报告打印件1份，拟证明原被告双方的股东地位及股权比例、出资关系。平措欧珠对该份证据有异议，认为实际出资额只有3800000元。本院认为，因原被告对该份证据中的股东身份均无异议，本院对该部分内容予以确认。就实缴出资额方面，经庭审询问，原被告陈述的数额与该份证据中载明的数额均不一致，故本院对该份证据中实缴出资额的真实性不予认可；4.金玉胜提交的公司章程，拟证明章程里对股东权利义务的约定。平措欧珠表示原被告双方都未按章程履行义务。本院认为，金玉胜提交的该证据无那曲地区太洋湖文化娱乐有限责任公司两名股东的签字，故本院对该份证据的真实性、关联性、合法性均不予认可；5.金玉胜提交的20000元微信转账记录，拟证明平措欧珠在分红的事实。平措对该份证据有异议，表示该记录是金玉胜从平措欧珠的弟弟处借了25000元后还钱的记录。本院认为，该转账记录是金玉胜个人转给平措欧珠的，并非由公司的账户转给平措欧珠，在无其他证据予以佐证的前提下，本院对该份证据的关联性不予认可。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年10月16日，平措欧珠和金玉胜签订《合伙协议书》，约定原被告各出资2200000元，合伙经营位于罗布**路的KTV，合伙期限为8年，自2017年10月16日至2025年10月17日。2018年4月28日，原被告合伙成立那曲地区太洋湖文化娱乐有限公司，法定代表人为平措欧珠。2019年3月5日，原被告签订《补充协议书》，约定“1.经甲乙双方一致协商，乙方于2019年6月30日前支付甲方300000元（叁拾万元）；剩余的1200000元（壹佰贰拾万元）乙方于2019年6月30日至2019年12月30日前支付完毕，上述款项共计1500000（壹佰伍拾万元）系甲方退出在那曲地区太洋湖文化娱乐有限责任公司全部股份的相应退股费用。2.经双方同意，若乙方未能按约定时间支付上述其中任何款项，且在乙方超过约定期限的五日内乙方未对上述款项进行支付，甲方有权转让那曲地区太洋湖文化娱乐有限责任公司，乙方需积极配合相关事宜”。金玉胜未向平措欧珠支付退股费用1500000元。本院认为，金玉胜与平措欧珠签订的《合伙协议书》和《补充协议书》均系双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规，合法有效。本案的争议焦点为原被告双方应当履行《补充协议书》中的第一条还是第二条，本院认为，原被告双方自愿签订了该《补充协议书》，则首先应当履行该协议书中的第一条内容。原被告又约定了第二条内容，如第一条履行困难，则双方可以再协商履行第二条内容，本案中，平措欧珠起诉金玉胜要求按照第一条履行，即代表其不同意适用第二条，故适用第二条的前提条件“经双方同意”不能达到，金玉胜应该按照《补充协议书》约定的第一条履行合同义务。由于金玉胜未按照《补充协议书》约定的时间向平措欧珠支付退股费用，依据《中华人民共和国合同法》第一百七十四条规定“法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定”，参照《中华人民共和国合同法》第一百六十七条第一款“分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同”之规定，至今为止，金玉胜未向平措欧珠支付退股费用，且第一笔退股费用300000元已经逾期，虽然剩余的1200000元的支付期限未到，但平措欧珠基于不安抗辩，请求金玉胜提前支付退股费用的诉讼请求具有事实和法律依据，故本院对该诉讼请求予以支持。关于退股费用的数额1500000元，金玉胜表示两人合伙初期，平措欧珠只投资了1200000元，本院认为，金玉胜未针对其说法向本院提交证据予以证明，且金玉胜是在自愿的前提下签订的《补充协议书》，即代表其认可平措欧珠的退股费用为1500000元，故本院对金玉胜的该辩称不予采纳。综上所述，本院对于平措欧珠要求金玉胜支付1500000元退股费用的诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百七十四条、《中华人民共和国公司法》第七十一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，参照《中华人民共和国合同法》第一百六十七条第一款规定，判决如下：被告金玉胜于本判决生效之日起一个月内向原告平措欧珠支付退股费用1500000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18300元，由被告金玉胜负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于西藏自治区那曲市中级人民法院。审判长 何 晓 琴审判员 刘  峰审判员 边巴卓玛二〇一九年十一月四日书记员 白玛桑姆附本判决所适用的法律条文：依照：《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百七十四条法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。《中华人民共和国公司法》第七十一条第一款有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。参照：《中华人民共和国合同法》第一百六十七条第一款分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。