广东省廉江市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0881民初4000号原告：李达杰，男，汉族，1981年4月10日出生，广东省廉江市人，住廉江市*********，公民身份号码：440************416。委托诉讼代理人：钟承轩，男，汉族，广东省廉江市人，住廉江市***********，公民身份号码：440************655。被告：湛江市国诚饲料有限公司，住所：广东省廉江市九洲江经济技术开发区。法定代表人：陈超兴，公司经理。委托诉讼代理人：黎辉荣，该公司总经理。委托诉讼代理人：蔡增凤，该公司行政助理。原告李达杰诉被告湛江市国诚饲料有限公司劳动争议一案，本院于2019年10月14日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月6日公开开庭进行了审理。原告及其的委托诉讼代理人钟承轩、被告的委托诉讼代理人黎辉荣、蔡增凤均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李达杰向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令原告李达杰与被告湛江市国诚饲料有限公司于2019年8月13日解除劳动关系;2.请求依法判令被告湛江市国诚饲料有限公司支付原告李达杰23724.54元（解除劳动合同的经济补偿金）;3.请求依法判令被告湛江市国诚饲料有限公司支付原告李达杰26418.73元（视为未订立劳动合同双倍工资差额）。在诉讼过程中，原告变更第二项诉讼请求为“请求依法判令被告湛江市国诚饲料有限公司支付原告李达杰21927.43元”；变更第三项诉讼请求为“请求依法判令被告湛江市国诚饲料有限公司支付原告李达杰25389.65元”。事实与理由：原告李达杰与被告湛江市国诚饲料有限公司因劳动争议纠纷于2018年8月12日向廉江市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁。廉江市劳动人事争议调解仲裁委员会在2019年9月29日作出廉江市劳动人事争议调解仲裁委员会仲裁裁决书｛廉劳人仲案非终字［2019]928号｝，其仲裁裁决书第二项裁决（即驳回申请人的其他仲裁请求）是错误的。2010年4月7日，原告通过招聘成为被告的职员（入职时填写过入职登记表），在生产部上班，职务是生产工。工作期间，被告与原告签订书面劳动合同，但书面劳动合同不给原告，书面劳动合同的要约、条款原告不知情，视为被告与原告不签订书面劳动合同。原告在被告处工作，被告在2019年5月31日前都及时足额支付劳动报酬和依法为原告缴纳社会保险费的。被告在2019年6月1日至今都未及时足额支付劳动报酬（2019年6月份、7月份的工资）给原告和未依法为原告缴纳社会保险费的。在2019年5月30日，被告用公告形式通知原告放假不用上班；在2019年7月25日，被告用公告形式通知原告上班。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条、第十六条、第三十条、第三十八条、第四十七条、第八十二条以及根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条的规定，被告依法应支付原告从2010年4月7日起至2019年8月12日止解除劳动合同的经济补偿金21927.43元、视为未订立劳动合同的双倍工资差额25389.65元。湛江市国诚饲料有限公司辩称：廉江市劳动人事争议调解仲裁委员会作出的廉劳人仲案非终字(2019)928号《仲裁裁决书》，认定事实清楚、证据确实充分，适用法律准确，处理程序合法。原告不服提起本案民事诉讼，纯属无理取闹，恶意缠讼，人民法院应依法采信928号《仲裁裁决书》作为本案的定案依据而判决驳回原告无理的诉求。第一，答辩人与原告存在合法的劳动合同关系，该劳动关系一直未有解除。原告于2019年8月22日向答辩人提出《解除劳动合同关系的通知》未经答辩人协商同意，纯属单方擅自解除合同，这种情形不属于我国《劳动合同法》第四十六条所规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，原告该项诉求应予驳回。第二，原告自2010年4月7日入职答辩人公司，双方一直签订有书面的劳动合同，并按时支付劳动报酬，不存在视为未订立劳动合同的情况，不符合我国《劳动合同法》第八十二条关于“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，故原告诉请支付所谓的双倍工资差额依法无据。综上所述，原告提起本案诉讼无理，恳请法院依法驳回其诉讼请求。原告李达杰围绕其诉讼请求在举证期间内提交的证据如下：1、李达杰的身份证，用以证明主体资格；2、个人参加社会保险证明，用以证明李达杰在湛江市国诚饲料有限公司上班期间，其依法缴纳李达杰的社会保险；3、李达杰持有中国邮政储蓄银行账户、廉江市**信用合作联社账户的账户交易明细，用以证明李达杰在湛江市国诚饲料有限公司上班期间的每月工资是其转账给他的；4、企业机读档案登记资料，用以证明湛江市国诚饲料有限公司是合法登记年审有效企业；5、湛江市国诚饲料有限公司的通知，用以证明李达杰的放假日期及恢复上班日期；6、李达杰解除劳动合同书的通知及邮政快递单，用以证明李达杰是通过邮政快递方式通知湛江市国诚饲料有限公司，他与湛江市国诚饲料有限公司于2019年8月13日解除劳动关系；7、廉江市劳动人事争议调解仲裁委员会仲裁裁决书（廉劳人仲案非终字〔2019〕923号），用以证明原告李达杰与被告湛江市国诚饲料有限公司劳动争议纠纷经廉江市劳动人事争议调解仲裁委员会仲裁裁决。被告湛江市国诚饲料有限公司庭后向本院提交以下证据：1、营业执照副本复印件；2、法定代表人身份证复印件；3、法定代表人身份证明；4、授权委托书；5、劳动合同；6、2019年6、7、8月份工资表；7、2019年7、8月份考勤表；8、关于部分员工放假的通知；9、2019年7月26日上班通知；10、2019年8月23日上班通知；11、综合管理条例；12、考勤管理制度；13、员工花名册；14、邮寄2019年8月23日上班通知的快递回单；15、员工入职应聘登记表。本院组织当事人进行质证。被告对原告提交的证据均无异议。原告对被告提交的证据经质证认为：对证据1、2、3、4、8、9、13、15的真实性、关联性、合法性无异议；对证据5有异议，劳动合同是申请人亲自签名的，但是原告不持有，视为未签订劳动合同；对证据6有异议，工资已经全部收到，但是实在仲裁庭立案之后才收到的；对证据7有异议，对于7月份的考勤无异议，对于8月份的考勤有异议，8月3日和4日、10日和11日是周末不用上班；对证据10有异议，原告没有收到该通知，针对公司的放假通知，根据劳动合同法，原告已经单方面解除劳动合同，《解除劳动合同通知》也邮寄给被告，被告拒收了；对证据11的真实性、关联性、合法性有异议，原告并不清楚；对证据12的真实性、关联性、合法性有异议，原告并不清楚，只是知道旷工一日扣三日工资；对证据14的的真实性、关联性、合法性有异议，只证明被告寄出，原告没有收到。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告李达杰于2010年4月7日入职被告湛江市国诚饲料有限公司，岗位是生产工，入职时有填写入职登记表。被告与原告每年签订一次书面劳动合同。2018年12月18日，原告与被告签订编号为GCSCB-003《广东省劳动合同》，双方约定：劳动合同期限从2019年1月1日起至2019年12月31日止，正常工作时间的工资按计件工资执行，并不得低于当地最低工资标准，工资必须以货币形式支付，每月15日发放上月工资，如遇法定休假日或休息日，则提前到最近的工作日支付；合同期内被告依法为原告办理参加养老、医疗、失业、工伤、生育等社会保险手续，按规定的缴费基数和缴费比例缴纳应由被告承担的社会保险费，并按规定从原告的工资中代为扣缴应由个人承担的社会保险费。双方还对合同的解除和终止进行了约定。原告的工资有基本工资加提成组成，通过农村信用社和邮政储蓄银行两个账户转账发放。因受非洲猪瘟疫情的重挫，被告于2019年6月1日向原告发出放假通知，于2019年7月25日通知原告在2019年7月26日上班。原告收到通知后于2019年7月26日上班，但原告自2019年8月13日起就没有上班。对此，被告于2019年8月20日通过邮寄方式再次通知原告于2019年8月23日上班。该邮件于2019年8月26日由他人代收。因被告未及时足额支付原告的劳动报酬和未依法为原告缴纳社会保险，原告于2019年8月12日向廉江市劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁请求：1.请求依法裁决确认申请人李达杰与被申请人湛江市国诚饲料有限公司于2010年3月6日至2019年8月12日存在劳动关系；2.请求依法裁决确认申请人李达杰与被申请人湛江市国诚饲料有限公司于2019年8月13日解除劳动关系；3.请求依法裁决被申请人湛江市国诚饲料有限公司支付申请人李达杰23724.54元（解除劳动合同的经济补偿金）;4.请求依法裁决被申请人湛江市国诚饲料有限公司支付申请人李达杰26418.73元（视为未订立劳动合同双倍工资差额）；5.请求依法裁决被申请人湛江市国诚饲料有限公司支付申请人李达杰2019年6月、7月、8月的工资约6500元。在劳动仲裁立案受理后，仲裁开庭前，被告向原告支付了2019年6月的工资1410元和7月的工资1410元，故在仲裁庭审时，原告申请撤回第5项仲裁请求。原告于2019年8月22日向被告邮寄《解除劳动关系通知》，单方面要求与被告解除劳动关系，但被告没有签收。2019年9月15日，被告向原告支付了2019年8月的工资1410元。廉江市劳动人事争议调解仲裁委员会于2019年9月29日作出廉劳人仲案非终字［2019]928号《仲裁裁决书》，裁决：一、确认申请人李达杰与被申请人湛江市国诚饲料有限公司于2010年4月7日至2019年8月12日期间存在劳动关系；二、驳回申请人李达杰的其他仲裁请求。李达杰不服第二项仲裁裁决向本院起诉。另查明，被告从2019年6月、7月未给原告缴纳社会保险。原告自2018年8月至2019年8月十二个月的平均工资为2690.39元。本院认为，根据诉辩双方的意见，本案争议的焦点问题是：一是原告是否可以单方解除劳动合同；二是被告应否向原告支付经济补偿。劳动者敬业，用人单位守诚，双方互相尊重，平等合作，才能构建和谐、稳定的用工环境，为人们生活的富裕、经济社会的发展、国家的富强做出贡献。被告依法登记成立，而原告2010年4月7日入职，在被告处实际提供劳动，双方劳动关系自此时建立，并签订了劳动合同。双方对于廉劳人仲案非终字［2019]928号《仲裁裁决书》的第一项裁决，确认原告与被告于2010年4月7日至2019年8月12日期间存在劳动关系，均无异议。原告承认每年签订一次劳动合同，但认为不持有劳动合同视为双方未签订书面劳动合同，并以此要求被告支付经济补偿金，无事实和法律依据，本院不予支持。但被告未及时足额支付劳动报酬给原告，拖欠原告2019年6月和7月的工资，且未依法为原告缴纳社会保险。2019年8月12日，原告向廉江市劳动人事争议调解仲裁委员会提交仲裁申请书，以被告未及时足额支付劳动报酬和未依法缴纳社会保险为由要求于2019年8月13日解除双方的劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法法规标题中华人民共和国劳动合同法(2012修正)制定机关全国人大常委会效力等级法律公布日期2012.12.28时效性现行有效》第三十八条第一款第三十八条【劳动者单方解除劳动合同】用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第（二）、（三）项规定的劳动者解除劳动关系的情形，双方的劳动关系自通知到达被告时解除。《中华人民共和国劳动合同法法规标题中华人民共和国劳动合同法(2012修正)制定机关全国人大常委会效力等级法律公布日期2012.12.28时效性现行有效》第四十六条第（一）项第四十六条【经济补偿】有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”本案中，原告以被告未及时足额支付劳动报酬和未依法缴纳社会保险为由解除劳动关系，符合用人单位支付经济补偿的情形，原告主张经济补偿的诉讼请求理由成立，本院在合理范围内予以支持。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告在被告处工作超过九年而不满九年5个月，被告应支付原告9.5个月工资的经济补偿。根据原告提供的工资银行转账记录和被告提供的2019年6月、7月、8月工资表，原告自2018年8月至2019年8月十二个月的平均工资为2690.39元。本院以认定，被告应支付原告经济补偿2690.39元／月×9.5个月=25558.71元，但原告请求25389.65元，是其对自己权利的处分，本院予以支持。被告辩称双方的劳动关系没有解除无需支付经济补偿，依据不足，本院不予采纳。综上，本院对原告合理部分诉讼请求依法予以支持，不合理部分予以驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，第三十八条第一款第（二）、（三）项，第四十六条第（一）项、第四十七条之规定，判决如下：一、确认原告李达杰与被告湛江市国诚饲料有限公司于2019年8月13日解除劳动关系；二、限被告湛江市国诚饲料有限公司于本判决生效之日起十日内向原告李达杰支付经济补偿25389.65元。三、驳回原告李达杰的其他诉讼请求。本案受理费5元，由被告湛江市国诚饲料有限公司于负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 员 莫华存二〇一九年十一月十九日法官助理 韦丽珍书 记 员 许婷婷附相关法律法规及司法解释：《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第三十八条第一款用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。第四十六条第（一）项有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。