湖北省十堰市郧阳区人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0304民初1498号原告（被告）：陈玉琴，女，1977年2月2日出生，汉族，住十堰市郧阳区。委托诉讼代理人：**青（系陈玉琴丈夫），男，1974年8月15日出生，汉族，住十堰市郧阳区。代理权限：特别授权，包括代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为和解，代为提起反诉或上诉，代收法律文书等。委托诉讼代理人：**，湖北荟才律师事务所律师。代理权限：特别授权，包括代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为和解，代为提起反诉或上诉，代收法律文书等。被告（原告）：党国宏（系无字号个体工商户，注册号：420321600107224），男，1973年4月17日出生，汉族，住十堰市郧阳区。委托诉讼代理人：陈蓬，湖北武当律师事务所律师，代理权限：一般代理。原告（被告）陈玉琴与被告（原告）党国宏工伤保险待遇纠纷一案，原告（被告）陈玉琴不服十堰市郧阳区劳动人事争议仲裁委员会作出的郧劳人仲裁字（2018）第112号裁决，于2019年7月1日向本院起诉，案号（2019）鄂0304民初1498号。被告（原告）党国宏对同一仲裁裁决不服，于2019年7月5日向本院起诉，案号（2019）鄂0304民初1642号，现两案合并审理。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（被告）陈玉琴的委托诉讼代理人**青、**，被告（原告）党国宏及其委托诉讼代理人陈蓬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。陈玉琴向本院提出诉讼请求：1、请求依法解除原告与党国宏个体工商户之间的劳动关系，并终止双方工伤保险关系。2、请依法判令党国宏赔付医疗费102439.89元、住院伙食补助费2040元、交通费1020元、一次性医疗补助金49374元、一次性伤残就业补助32327.1元、一次性就业补助金82890元、停工留薪期工资20880元、护理费10200元，共计301170.99元。3、依法判决党国宏支付解除劳动合同关系经济补偿金10440元。4、一审诉讼费用由被告负担。事实和理由：2013年2月，陈玉琴到党国宏（无字号的个体工商户）经营的水泥砖厂从事杂工工作，党国宏未与陈玉琴签订书面劳动合同，也未给其缴纳社会保险和工伤保险，只是口头约定每天工资80元，按月结算支付。2017年3月17日中午11时20分左右，陈玉琴在清理搅拌机里面的水泥砂浆时被搅拌机绞伤。伤后被送往郧阳××南化中心卫生院检查，随后被转送至十堰市太和医院住院治疗。经诊断：陈玉琴右髋臼骨折粉碎性、右髋关节脱位、多发盆骨骨折、膀胱受损、阴道受损、腰椎骨折L1.2、腰椎横突骨折L1—5、骶骨骨折、出血性休克。陈玉琴于2017年3月17日至2017年4月27日在十堰市太和医院住院治疗41天，于2017年4月28日至2017年5月15日在十××市××区南化中心卫生院住院治疗17天，于2017年7月7日至2017年7月17日在郧阳××南化中心卫生院住院治疗10天，2018年2月26日至2018年3月22日在十堰市人民医院住院治疗24天，2018年5月14日至2018年5月24日在十堰市人民医院住院治疗10天，陈玉琴伤后住院五次共102天，其住院期间由其丈夫**青护理，被告至今未支付过护理费。陈玉琴前三次住院的费用由被告结算支付，后两次住院治疗费用由陈玉琴自行垫付，共计102439.89元。2018年4月3日十堰市郧阳区人力资源和社会保障局认定陈玉琴为工伤，2018年7月4日十堰市劳动能力鉴定委员会认定陈玉琴工伤劳动能力结论为柒级。2017年十堰市职工月平均工资为4144.5元，陈玉琴月工资为1740元，低于十堰市职工月平均工资，陈玉琴主张一次性伤残补助金时应当按2486.7元/月（4144.5元／月×60﹪）计算。由于党国宏未给陈玉琴缴纳工伤保险，所以陈玉琴的工伤待遇应当由党国宏自行负担。2018年10月17日，用人单位党国宏（个体工商户）不服工伤认定，依法向十堰市郧阳区人民法院提起诉讼，陈玉琴被列为第三人参与行政诉讼。2018年11月5日，十堰市郧阳区人民法院作出（2018）鄂0304行初54号民事裁定书，认定党国宏已超过了法定起诉期限，驳回了党国宏的起诉。党国宏不服一审裁定提起上诉，二审法院经审查后，依法驳回了党国宏的上诉请求，维持一审裁定。为了维护原告的合法权益，现依法起诉。党国宏诉、辩称：1、依法判令党国宏不支付陈玉琴各项工伤保险待遇。2、诉讼费由陈玉琴承担。事实和理由：党国宏与陈玉琴之间不存在劳动关系。陈玉琴并不是在党国宏处长期工作，只是偶尔党国宏有生产任务了，邀请陈玉琴到党国宏处工作，本次生产任务结束后，陈玉琴就自行在他处谋取工作。陈玉琴的工资是按日发放，并非固定的按月发放，陈玉琴报酬的支付方式不同于用人单位基于劳动关系在固定时间发放相对固定劳动报酬的支付方式。陈玉琴与党国宏之间是明确的雇佣关系，而非劳动关系。陈玉琴未提供证据证明其劳务报酬发放情况，不应按照其起诉金额计算实际收入。且陈玉琴的部分治疗费项目与本次事故无关，依法不应当支持。陈玉琴仲裁申请的各项工伤保险待遇于法无据，不应支持。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院对本案的事实认定如下：2013年2月，陈玉琴到党国宏（无字号的个体工商户）经营的水泥砖厂从事杂工工作，党国宏未与陈玉琴签订书面劳动合同，也未给其缴纳社会保险和工伤保险，只是口头约定每天工资80元，按月结算支付。2017年3月17日中午11时20分左右，陈玉琴在清理搅拌机里面的水泥砂浆时被搅拌机绞伤。伤后陈玉琴被送往十××市××区南化中心卫生院检查，随后被转送至十堰市太和医院住院治疗。经诊断：陈玉琴右髋臼骨折粉碎性、右髋关节脱位、多发盆骨骨折、膀胱受损、阴道受损、腰椎骨折L1.2、腰椎横突骨折L1—5、骶骨骨折、出血性休克。陈玉琴于2017年3月17日至2017年4月27日在十堰市太和医院住院治疗41天，2017年4月28日至2017年5月15日在十××市××区南化中心卫生院住院治疗17天，2017年7月7日至2017年7月17日又在十××市××区南化中心卫生院住院治疗10天，2018年2月26日至2018年3月22日在十堰市人民医院住院治疗24天，2018年5月14日至2018年5月24日又在十堰市人民医院住院治疗10天，陈玉琴伤后住院五次共计102天。陈玉琴五次住院期间由其丈夫**青护理，党国宏未支付过护理费。陈玉琴前三次住院的费用由党国宏结算支付，后两次住院治疗费用由陈玉琴自行垫付，共计102412.89元。陈玉琴因工伤治疗、鉴定等支出交通费135元。2018年2月24日，陈玉琴向十堰市郧阳区人力资源和社会保障局申请工伤认定，2018年4月3日，十堰市郧阳区人力资源和社会保障局以“郧人社工认字（2018）043号决定书”，认定陈玉琴为工伤。2018年7月4日，十堰市劳动能力鉴定委员会以“十劳鉴（2018）4号鉴定结论书”，评定陈玉琴工伤劳动能力鉴定结论为柒级。另查明：2018年10月17日，用人单位党国宏（个体工商户）不服工伤认定，依法向十堰市郧阳区人民法院提起行政诉讼，陈玉琴被列为第三人参与诉讼。2018年11月5日，十堰市郧阳区人民法院作出（2018）鄂0304行初54号行政裁定书，认定党国宏已超过了法定起诉期限，驳回了党国宏的起诉。党国宏不服一审裁定提起上诉，十堰市中级人民法院于2019年1月25日作出（2019）鄂03行终16号行政裁定书，依法驳回了党国宏的上诉请求，维持原裁定。再查明：2017年十堰市职工月平均工资为4144.50元。党国宏在工商机关注册登记了个体工商户营业执照，注册号为420321600107224，经营者姓名党国宏，组成形式个体经营，经营范围为水泥砖生产和销售。本院认为：依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第九条的规定：“劳动者与起有字号的个体工商户产生的劳动争议诉讼，人民法院应当以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号业主的自然情况”。本案中，党国宏注册登记的个体工商户营业执照上没有起字号，但营业执照上明确注明经营者系党国宏，其经营业务为水泥砖生产销售。陈玉琴在党国宏开办的个体砖厂干活的过程中因工受伤，被认定为工伤，现其主张享受工伤待遇，符合法律规定，应予以支持。陈玉琴在党国宏的砖厂上班期间，党国宏未给陈玉琴缴纳工伤保险，致使陈玉琴在受伤后无法从相关机构获得各项工伤保险待遇，因此党国宏应当承担支付陈玉琴各项工伤保险待遇的责任。陈玉琴工伤劳动能力鉴定结论为柒级，其应当享受的各项工伤待遇为：1、一次性伤残补助金，柒级伤残的为13个月的本人工资。陈玉琴称其受伤前每天工资为80元，党国宏不能提供陈玉琴受伤前的工资发放情况，职工工资属用人单位掌握和管理，用人单位应当据实提供工资发放情况，现党国宏不能提供有效证据证实陈玉琴的工资情况，本院依据每月工作21.75天、每天80元，认定陈玉琴的月工资为1740元。陈玉琴的一次性伤残补助金为22620元（1740元／月×13个月）。2、一次性工伤医疗补助金，以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，柒级伤残为12个月。陈玉琴的一次性工伤医疗补助金为49734元（4144.50元／月×12个月）。3、一次性伤残就业补助金，以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，柒级伤残为20个月。陈玉琴的一次性伤残就业补助金为82890元（4144.50元／月×20个月）。4、停工留薪期的工资。因为陈玉琴多处受伤、骨折，按照每处受伤、骨折的情况，对照《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》，陈玉琴的停工留薪期超过12个月。但依据《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第三条的规定，停工留薪期一般不超过12个月。现陈玉琴自己也主张停工留薪期按照12个月计算，所以本院予以认定。陈玉琴停工留薪期工资为20880元（1740元／月×12个月）。5、医疗费102412.89元。6、住院伙食补助费2040元（102天×20元／天）。7、护理费参照十堰市职工工伤住院护理费标准每日100元，护理费为10200元（100元／天×102天）。8、交通费135元。共计290911.89元。据此，依照《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条第一款、《湖北省工伤保险实施办法》第三十四、三十六条第一款、三十八条第二款、第六十二条第二款、第六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除陈玉琴与党国宏个体工商户之间的劳动关系，终止双方的工伤保险关系。二、党国宏支付陈玉琴各项工伤保险待遇290911.89元。三、驳回陈玉琴的其他诉讼请求。四、驳回党国宏的诉讼请求案件受理费20元，因适用简易程序，减半收取10元，由党国宏负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。审判员  杨子文二〇一九年十一月二十一日法官助理殷丽娜书记员龚震附：本案适用的相关法律依据1、《工伤保险条例》第三十条第一款职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。第三十三条第一款职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。2、《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条职工因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）报经办机构同意，到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一级至四级伤残职工的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动（聘用）合同时应当享受的一次性工伤医疗补助金；（八）因工死亡职工的遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金。因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）停工留薪期工资福利待遇及生活护理费；（二）五级、六级伤残职工的伤残津贴；（三）一次性伤残就业补助金。第三十六条第一款五级至十级工伤职工与用人单位解除劳动合同、聘用合同，或者七级至十级工伤职工劳动合同、聘用合同期满终止的，分别由工伤保险基金、用人单位支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金标准：五级伤残为22个月，六级伤残为18个月，七级伤残为12个月，八级伤残为10个月，九级伤残为8个月，十级伤残为6个月；一次性伤残就业补助金标准：五级伤残为34个月，六级伤残为28个月，七级伤残为20个月，八级伤残为16个月，九级伤残为12个月，十级伤残为8个月。第三十八条第二款职工符合本办法第十四条规定的，经工伤认定和劳动能力鉴定，用人单位应当按规定支付相关待遇。用人单位依法为该职工缴纳工伤保险费的，分别由工伤保险基金和用人单位支付工伤保险待遇；未依法为该职工缴纳工伤保险费的，由用人单位按照国家规定的相关项目和标准支付待遇。3、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第九条当事人双方不服劳动争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决，均向同一人民法院起诉的，先起诉的一方当事人为原告，但对双方的诉讼请求，人民法院应当一并作出裁决。当事人双方就同一仲裁裁决分别向有管辖权的人民法院起诉的，后受理的人民法院应当将案件移送给先受理的人民法院。4、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。