江苏省无锡市滨湖区人民法院刑 事 判 决 书(2019)苏0211刑初557号公诉机关无锡市滨湖区人民检察院。被告人许永亮，男性，1982年3月17日出生于福建省晋江市，汉族，初中文化，无业，户籍在晋江市，住福建省石狮市。因本案于2018年12月4日被刑事拘留，2019年1月10日被逮捕，同年9月19日被无锡市滨湖区人民检察院取保候审。辩护人孙响，江苏吴韵律师事务所律师。被告人薛某，男，1986年6月10日出生于广东省陆丰市，汉族，中专文化，广东省深圳市华强北商业圈手机维修户，户籍在陆丰市，住深圳市罗湖区。因本案于2018年12月4日被刑事拘留，2019年1月10日被逮捕，同年9月19日被无锡市滨湖区人民检察院取保候审。辩护人许峰、邱漪，江苏崇宁律师事务所律师。被告人杜某，男，1977年3月8日出生于山西省运城市，汉族，中专文化，无业，户籍在运城市盐湖区，住深圳市福田区。因本案于2018年12月4日被刑事拘留，2019年1月10日被逮捕，同年9月20日被无锡市滨湖区人民检察院取保候审。辩护人白徐芳、桂平，江苏漫修（镇江）律师事务所律师。被告人陈某，男，1986年10月9日出生于广东省普宁市，汉族，初中文化，无业，户籍在普宁市，住深圳市福田区。因本案于2018年12月4日被刑事拘留，2019年1月10日被逮捕，同年7月31日被无锡市公安局滨湖分局取保候审，8月9日被无锡市滨湖区人民检察院取保候审。辩护人虞文涛，江苏云崖律师事务所律师。被告人张某，男，1985年8月26日出生于福建省福清市，汉族，初中文化，无业，户籍在福清市，住深圳市福田区。因本案于2018年12月4日被刑事拘留，2019年1月10日被逮捕，同年9月19日被无锡市滨湖区人民检察院取保候审。辩护人王国涛，江苏开炫律师事务所律师。辩护人王逸文，江苏开炫律师事务所实习律师。被告人邓某，男，1980年3月19日出生于湖南省宁乡县，汉族，高中文化，案发前系广东省深圳市华强北商业圈手机配件经营户，户籍在宁乡县，住深圳市龙华区。因本案于2019年1月25日被刑事拘留，同年3月1日被逮捕，4月24日被无锡市滨湖区人民检察院取保候审。辩护人王光群，湖南湘正律师事务所律师。无锡市滨湖区人民检察院以锡滨检诉刑诉〔2019〕203号起诉书指控被告人许永亮、薛某、杜某、陈某、张某、邓某犯非法获取计算机信息系统数据罪向本院提起公诉。本院于2019年10月28日立案后，依法组成合议庭，适用简易程序于同年11月18日公开开庭审理了本案。无锡市滨湖区人民检察院指派检察员袁俭根出庭支持公诉，六被告人及其辩护人孙响、邱漪、白徐芳、虞文涛、王国涛、王光群到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：被告人许永亮、薛某、杜某、陈某、张某、邓某犯非法获取计算机信息系统数据罪，系从犯，有坦白情节。六被告人对公诉机关的指控无异议，并签署具结书自愿认罪认罚。被告人许永亮的辩护人提出：许永亮系从犯、初犯偶犯，具有坦白、认罪认罚、主动退赃情节，其主观恶性不大，行为未造成严重后果。请求法院对许永亮从轻处罚并宣告缓刑。被告人薛某的辩护人提出：薛某系从犯、初犯偶犯，具有坦白、认罪认罚、主动退赃情节，其主观恶性不大。请求法院对薛某从轻或者减轻处罚。被告人杜某的辩护人提出：杜某系从犯、初犯偶犯，具有坦白、认罪认罚、主动退赃情节。请求法院对杜某从轻处罚并宣告缓刑。被告人陈某的辩护人提出：陈某系从犯、初犯，具有坦白、悔罪退赃情节，其主观恶性不大。请求法院对其从轻或者减轻处罚。被告人张某的辩护人提出：1.张某的违法所得应以获利金额作为计算标准。2.张某系层级较低、情节较轻的从犯，是初犯偶犯，具有坦白情节，自愿认罪认罚。请求法院对其宣告缓刑并判处较低金额的罚金。被告人邓某的辩护人提出：1.邓某的违法所得应以获利金额作为计算标准。2.邓某犯罪情节较轻，属于从犯，有坦白情节，能认罪认罚，积极退赔。请求法院对其宣告缓刑。经审理查明：被告人许永亮于2017年8月至2018年12月间，将下家提出的非法获取苹果设备“工厂码”及维修记录等计算机信息系统数据需求转达给上家，再将上家根据该需求非法获取的数据转售给下家。许永亮采用上述方法向燕建森（另案处理）等人付款共计人民币（以下所涉币种均为人民币）50余万元购进苹果设备“工厂码”及维修记录等计算机信息系统数据，并转售给他人。被告人杜某于2018年11月至12月间，将下家提出的非法获取苹果设备“工厂码”计算机信息系统数据需求转达给上家，再将上家根据该需求非法获取的数据转售给下家。杜某采用上述方法从上家购进苹果设备“工厂码”计算机信息系统数据，并转售给被告人许永亮、李某（另案处理）等人得款共计15万余元。被告人张某于2018年9月至11月间，将被告人许永亮提出的非法获取苹果设备“工厂码”计算机信息系统数据需求转达给上家，再将上家根据该需求非法获取的数据转售给许永亮得款共计11万余元。被告人陈某于2018年6月至12月间，将被告人许永亮提出的非法获取苹果设备“工厂码”计算机信息系统数据需求转达给被告人邓某，再将邓某根据该需求非法获取的数据转售给许永亮，得款14万余元。被告人邓某于2018年6月至12月间，将被告人陈某提出的非法获取苹果设备“工厂码”计算机信息系统数据需求转达给上家，再将上家根据该需求非法获取的数据以12万余元价格转售给陈某，得款70699元，余款尚未给付即案发。被告人薛某于2017年8月至2018年7月间，将非法获取苹果设备“工厂码”和维修记录等计算机信息系统数据需求转达被告人许永亮，并向许永亮付款9万余元购买许永亮从上家根据该需求非法获取的数据后用于组装苹果手机。案发后，公安机关扣押被告人许永亮苹果手机4部、苹果笔记本电脑3台，被告人薛某苹果手机1部、苹果与联想笔记本电脑各1台，被告人杜某苹果手机2部、电脑主机1台，被告人陈某苹果手机2部，被告人张某苹果手机1部。六被告人归案后均如实供述了上述犯罪事实。案发后，被告人许永亮、薛某、杜某、陈某、张某、邓某分别主动退出违法所得10万元、2万元、3.3万元、14.09万元、0.8万元、7.07万元。上述事实，六被告人在开庭审理中无异议，并有微信账户信息、微信聊天记录、支付宝转账记录，书证搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录，涉案人员燕建森、赵文静、高某、叶某、韦某、林某的供述笔录，证人何美珠、李某、邢某、郭某等人的证言笔录，辨认笔录，公安机关制作的电子证据检查工作笔录、电子数据微信账户交易记录、被告人使用手机内微信聊天记录、转账记录等证据证实。本院认为：被告人许永亮、薛某、杜某、陈某、张某、邓某违反国家规定，分别伙同他人侵入计算机信息系统，非法获取计算机信息系统中存储的数据，情节特别严重，其行为均已构成非法获取计算机信息系统数据罪。公诉机关指控六被告人犯非法获取计算机信息系统数据罪的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立。六被告人在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚；归案后均能如实供述自己的罪行，认罪认罚，主动退出赃款，可以从轻处罚。各辩护人所提与之相关辩护意见，本院予以采纳。综合各被告人犯罪事实、情节及认罪悔罪表现，决定对薛某、杜某、陈某、张某、邓某予以减轻处罚，对许永亮予以从轻处罚。薛某、邓某非法获取计算机信息系统数据或仅限于自用或上下家单一，行为较有节制，综合两被告人其他犯罪情节，可以对其宣告缓刑。邓某辩护人所提宣告缓刑的辩护意见，本院予以采纳。关于各辩护人所提辩护意见，本院评判如下：1.结合包括本案在内的系列案件实际情况，以通过实施犯罪而直接或间接产生或者获得的财产认定“违法所得”并无不妥。2.被告人的行为侵害网络安全，严重扰乱社会管理秩序，对公民、法人和其他组织的合法权益造成威胁，且可能衍生出其他违法犯罪行为，已达到情节特别严重程度，应严格缓刑的适用。故被告人许永亮、杜某、张某辩护人提出对三被告人宣告缓刑的辩护意见，本院不予采纳。3.是否造成其他严重后果是决定是否从严处罚的情节，而非从宽处罚情节。4.其他有关量刑情节的辩护理由与事实相符。故辩护人所得“违法所得应以获利金额作为计算标准”、被告人“行为未造成严重后果”“情节较轻”“主观恶性不大”的辩护意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十五条第二款，第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害计算机信息系统安全刑事案件应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人许永亮犯非法获取计算机信息系统数据罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币四十万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金于本判决生效次日起十日内缴纳）二、被告人杜某犯非法获取计算机信息系统数据罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金于本判决生效次日起十日内缴纳）三、被告人陈某犯非法获取计算机信息系统数据罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金于本判决生效次日起十日内缴纳）四、被告人张某犯非法获取计算机信息系统数据罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金于本判决生效次日起十日内缴纳）五、被告人薛某犯非法获取计算机信息系统数据罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币六万元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效次日起十日内缴纳）六、被告人邓某犯非法获取计算机信息系统数据罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效次日起十日内缴纳）七、扣押在案的违法所得、犯罪工具予以没收，继续追缴被告人许永亮、薛某、杜某、张某的违法所得并予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  范 莉人民陪审员  朱翠红人民陪审员  王建璋二〇一九年十一月二十五日书 记 员  王 洁本案援引法律条款《中华人民共和国刑法》第二百八十五条第二款违反国家规定，侵入前款规定以外的计算机信息系统或者采用其他技术手段，获取该计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据，或者对该计算机信息系统实施非法控制，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害计算机信息系统安全刑事案件应用法律若干问题的解释》第一条第一款非法获取计算机信息系统数据或者非法控制计算机信息系统，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百八十五条第二款规定的“情节严重”：（一）获取支付结算、证券交易、期货交易等网络金融服务的身份认证信息十组以上的；（二）获取第（一）项以外的身份认证信息五百组以上的；（三）非法控制计算机信息系统二十台以上的；（四）违法所得五千元以上或者造成经济损失一万元以上的；（五）其他情节严重的情形。第二款实施前款规定行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百八十五条第二款规定的“情节特别严重”：（一）数量或者数额达到前款第（一）项至第（四）项规定标准五倍以上的；（二）其他情节特别严重的情形。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。