内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院 民 事 判 决 书 （2019）内2921民初3054号 原告：杨巴音岱,男，1953年1月15日出生，蒙古族，系牧民，住内蒙古自治区阿拉善左旗。 被告：阿拉善盟图腾创业投资有限责任公司，住所地内蒙古自治区阿拉善左旗。 法定代表人：吴秀琴，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：李文丹，系内蒙古北杰律师事务所律师。 原告杨巴音岱诉被告阿拉善盟图腾创业投资有限责任公司（以下简称阿盟图腾公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年8月15日立案受理后，本案适用简易程序，由阿拉善左旗人民法院审判员张椿林独任审判公开开庭进行审理。原告杨巴音岱和被告阿盟图腾公司的委托诉讼代理人李文丹到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还原告借款本金共计总金额18万元；2、判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实及理由：被告为给单位筹措资金，在沈永梅的举荐下，由阿盟图腾创业投资有限责任公司原执行董事、总经理叶长瑞和业务经理赵生真（已判刑）分别在2014年9月10日向原告借款10万元人民币；2015年1月30日向原告借款3万元人民币，2015年3月4日向原告借款5万元人民币，共计借款18万元整。上述借款到期后，原告凭借借款借据向被告索要借款，赵生真推托公司不还，被告托辞拒付，致原告遭受重大经济损失。借款借据加盖的阿盟图腾创业投资有限责任公司以及叶长瑞的个人印章证实，被告及赵生真为共同借款人，均应承担向原告赔偿借款本息的法定义务。吴秀琴作为公司现任董事长同样负有赔偿原告经济损失的连带责任,原告多次向被告索要索款无望，只能诉诸法院，请求人民法院依法查明案件事实后支持原告诉讼请求。 被告阿盟图腾公司辩称：1、原告此时起诉图腾公司程序存在问题，原告所主张的借款金额已经向公安机关报案，并由阿左旗人民法院作出（2017）内2921刑初216号刑事判决，由赵生真退赔原告的损失，根据最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定第五条和最高人民法院关于适用刑法第64条有关问题的批复的规定，原告应首先应对赵生真申请法院执行，当经过执行原告的损失不能得到全额弥补的情况下，原告作为受害人才能另行提起诉讼。2、原告所主张的借款已经人民法院生效判决确认为由赵生真犯罪行为造成的损失，图腾公司并未收到上述借款，故图腾公司不是赔偿主体，不应承担赔偿义务。3、根据原告诉讼请求本案并非民间借贷法律关系，原告的主张是要求被告赔偿其经济损失，而非偿还借款。因此，原告认为被告不是借款主体，依前所述，被告不应予以赔偿；4、根据公安机关侦查和法院刑事判决的确认，原告所主张的18万元的实际损失，应为140800元，而且图腾公司在原告向赵生真提供借款时并没有过错。 经审理查明，被告阿盟图腾公司于2011年5月5日登记成立，许可经营项目为：一般经营项目，代理其他创业投资企业等机构或个人的创业投资业务；参与企业投资融资义务；参与设立创业投资企业与创业投资管理顾问机构（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。2011年4月10日，赵生真被阿盟图腾公司聘任为业务经理，全面负责该公司的经营和管理工作，公司公章、财务专用章、时任法定代表人叶长瑞的个人名章及赵生真个人名章均由赵生真保管使用。2015年3月6日，被告阿盟图腾公司法定代表人变更为吴秀琴,赵生真持有的上述印章转交吴秀琴管理使用。 2012年9月10日，原告通过沈永梅介绍向被告阿盟图腾公司业务经理赵生真提供现金借款10万元。2013年9月10日与2014年9月10日，赵生真支付原告该笔10万元借款利息共计2.8万元。2014年9月10日，赵生真重新向原告出具了借款借据一份，载明“阿盟图腾创业投资公司向杨巴音岱借款人民币￥100000.00元，大写壹拾万元。期限为2014年9月10日至2015年9月10日止，年利息14%，到期利息￥14000.00元，大写壹万肆仟元。提前支取，按银行活期利息。借款人（公章）（阿拉善盟图腾创业投资有限责任公司盖章）负责人（签字或盖章）（叶长瑞名章）（赵生真名章）签署日：2014年9月10日”。 2013年3月4日，原告向被告阿盟图腾公司业务经理赵生真提供现金借款5万元。2014年3月4日，赵生真支付原告该笔5万元借款利息7000元。2015年3月4日，赵生真向原告出具了借款借据一份，载明“阿盟图腾创业投资公司向杨巴音岱借款人民币￥50000.00元，大写伍万元。期限为2015年3月4日至2016年3月4日止，年利息14%，到期利息￥7000.00元，大写柒仟元。提前支取，按4%年利率计算。借款人（公章）（阿拉善盟图腾创业投资有限责任公司盖章）负责人（签字或盖章）（叶长瑞名章）（赵生真名章）签署日：2015年3月4日”。 2014年1月30日，原告向被告阿盟图腾公司业务经理赵生真提供现金借款3万元。2015年1月30日，赵生真支付原告该笔3万元借款利息4200元。2015年1月30日，赵生真重新向原告出具了借款借据一份，载明“阿盟图腾创业投资公司向杨巴音岱借款人民币￥30000.00元，大写叁万元。期限为2015年1月30日至2016年1月30日止，年利息14%，到期利息￥4200.00元，大写肆仟贰佰元。提前支取，按银行活期利息。借款人（公章）（阿拉善盟图腾创业投资有限责任公司盖章）负责人（签字或盖章）（叶长瑞名章）（赵生真名章）签署日：2015年1月30日”。后未按期偿还借款，原告索要未果后遂诉至本院。 2016年10月19日，赵生真因涉嫌非法吸收公众存款罪被内蒙古自治区阿拉善左旗公安局刑事拘留，2016年11月25日经阿拉善左旗人民检察院批准由阿拉善左旗公安局执行逮捕，2017年10月30日，内蒙古自治区阿拉善左旗人民检察院向本院提起公诉。2018年1月12日，本院依法作出（2017）内2921刑初216号刑事判决，被告人赵生真因犯非法吸收公众存款罪被判处有期徒刑七年，并责令赵生真于判决生效之日起一个月内退赔包括原告在内的137名集资参与人的直接经济损失。赵生真不服上诉于阿拉善盟中级人民法院，阿拉善盟中级人民法院作出（2018）内29刑终3号刑事裁定书，裁定驳回上诉，维持原判。现原告认为借款借据中加盖被告阿盟图腾公司以及叶长瑞的印章，其与赵生真系共同借款人，现赵生真被判刑，被告图腾公司应当偿还原告借款本息，故诉至本院。 另查明，原告起诉时载明的诉讼请求系要求被告赔偿其经济损失18万元，庭审中经法庭释明，原告其诉讼请求本意为要求偿还借款，本院予以确认。 上述事实，有原、被告庭审陈述、原告提交的借款借据三份、（2017）内2921刑初216号刑事判决书以及（2018）内29刑终3号刑事裁定书在卷资证，本院依法予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为本案是否属于民事案件受案范围、原告与被告是否成立民间借贷法律关系；案涉借款合同的效力；被告公司应否承担本案还款责任以及承担责任的方式及数额。 一、关于本案是否属于民事案件受案范围、原告与被告是否成立民间借贷法律关系的问题。 《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第一条规定，同一公民、法人或者其他经济组织因不同的法律事实，分别涉及经济纠纷和经济犯罪嫌疑的，经济纠纷案件和犯罪案件应当分开审理。第十条规定，人民法院在审理经济纠纷案件中，发现与本案有牵连，但与本案不是同一法律关系的经济犯罪线索、材料，应将犯罪嫌疑线索、材料移送有关公安机关或检察机关查处，经济纠纷案件继续审理。由此可见，同一行为在法律上同时涉及民事责任和刑事责任的追究并不相互排斥，单位的民事责任与自然人的刑事责任并存在民法和刑法中没有实质冲突。本案的借款关系从形式上看，发生在原告与被告阿盟图腾公司之间，且阿盟图腾公司没有被追究为单位犯罪，也即本案的民事借款行为与刑事案件的犯罪行为主体并不是完全“同一”。在同一行为法律责任中，单位的民事责任与单位下属工作人员的刑事责任分离，同时因不同的法律规范被追究在法律体系中并不矛盾，允许同时存在，故本案属于民事案件受案范围。 本案中，赵生真虽已被生效刑事判决认定犯非法吸收公众存款罪，但赵生真在本案中的行为构成表见代理，基于民事证据证明的事实及法律规定，可认定原告系与被告阿盟图腾公司成立借款合同关系。首先，本案被告阿盟图腾公司业务经理赵生真虽已被生效刑事判决认定犯非法吸收公众存款罪，但赵生真向原告出具借款借据时的身份是被告阿盟图腾公司的业务经理，其以被告公司的名义向原告借款，足以使原告相信赵生真的行为非属个人行为而属被告公司的行为。第二，被告阿盟图腾公司设立后，赵生真将被告阿盟图腾公司的公章以及时任法定代表人叶长瑞的个人名章用于借款使用，本案所涉借条均以被告阿盟图腾公司名义出具。第三，根据刑事以及本案查明的事实，原告及其他债权人向被告公司提供借款系由被告阿盟图腾公司的业务经理赵生真以现金方式或指令债权人转入银行账户方式收取，但案涉借款根据业务经理赵生真的指令进入其个人账户或赵生真个人收取现金的事实并不能证明该款即属赵生真个人借款。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”。赵生真的案涉借款行为构成表见代理，基于民事证据证明的事实及法律规定，可认定原告系与被告阿盟图腾公司成立借款合同关系。虽然案涉已生效的刑事判决认定赵生真针对案涉借款构成非法吸收公众存款罪，原告系集资参与人，但在民事法律关系上，赵生真的行为是其个人行为还是属于被告公司的行为，对于相对方的原告而言，仍应依据民事证据及相关法律规定予以认定。赵生真的行为在本案中构成表见代理，其行为的后果应当由被告阿盟图腾公司承担。 二、关于案涉借款合同的效力问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条第一款规定：“借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪，或者已经生效的判决认定构成犯罪，当事人提起民事诉讼的，民间借贷合同并不当然无效。人民法院应当根据《中华人民共和国合同法》第五十二条、本规定第十四条之规定，认定民间借贷合同的效力。”根据该规定第十四条规定，对于具有下列情形之一的民间借贷合同，应当认定无效：第一，套取金融机构信贷资金又高利转贷给借款人，且借款人事先知道或者应当知道的；第二，以向其他企业借贷或者向本单位职工集资取得的资金又转贷给借款人牟利，且借款人事先知道或者应当知道的；第三，出借人事先知道或者应当知道借款人借款用于违法犯罪活动仍然提供借款的；第四，违背社会公序良俗的；第五，其他违反法律、行政法规效力性强制性规定的。据此，首先，民间借贷合同涉及犯罪的，其效力并不当然属于无效，对该合同效力的判断，应依照《中华人民共和国合同法》对无效合同的规定进行判断。本案中，赵生真因犯非法吸收公众存款罪被判处刑罚，而原告系集资参与人，对赵生真的犯罪行为并不知情。因此，本案借款合同并不属于原告与赵生真恶意串通损害国家利益或以合法形式掩盖非法目的的合同。同时，原告依据本案借款合同出借款项的民间借贷行为不违反法律和行政法规的禁止性规定，该合同亦不具有《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的合同无效的其他情形。其次，根据本案事实，本案借款合同亦不具有《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条规定的任一情形。因此，本案民间借贷合同应当认定为有效合同。 三、关于被告阿盟图腾公司应否承担本案还款责任以及承担责任的方式及数额问题。基于前述分析，原告与被告阿盟图腾公司成立借款合同关系，因此被告公司应当承担直接向原告还款的责任。关于还款的数额，原告提交的三张借条中载明的借款本金为18万元，原告陈述借款到期后偿还了39200元。原告向被告公司出借的款应当以140800元予以认定。关于借款合同约定的利息问题，原告诉讼请求放弃利息主张。原告作为出借人对被告是否具有发放贷款、吸收存款的资质不做审查，又作为赵生真犯非法吸收公众存款罪一案的集资参与人，为了谋取高利向被告出借款，依据第五条“以吸收的资金向集资参与人支付的利息、分红等回报，以及向帮助吸收资金人员支付的代理费、好处费、返点费、佣金、提成等费用，应当依法追缴。集资参与人本金尚未归还的，所支付的回报可予折抵本金”之规定，本院对原告放弃利息的主张予以支持。 刑事判决确定的退赔款如果发生实际退赔，在本案民事判决执行程序中应予以抵扣。 据此，依据《中华人民共和国合同法》第四十九条、第五十二条、第二百零六条，《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第一条、第十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条第一款、第十四条之规定，判决如下： 一、由被告阿拉善盟图腾创业投资有限责任公司于本判决生效后十五日内返还原告杨巴因岱借款140800元； 二、驳回原告其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1950元，由被告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于内蒙古自治区阿拉善盟中级人民法院。 审判员  张椿林 二〇一九年十一月八日 书记员  李彦荣