福建省闽侯县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0121民初4267号 原告：林丽容，女，1970年9月3日出生，汉族，住福建省闽侯县。 委托诉讼代理人：林金凤，福建合隆律师事务所律师。 被告：徐信堂，男，1965年1月3日出生，汉族，住河南省夏邑县。 被告：福州西丽清洁服务有限公司，住所地福建省福州市仓山区城门镇三角埕9号。 法定代表人：丁常菊，董事长。 委托诉讼代理人：江承继、林学鸿（实习），福建航嘉律师事务所律师。 被告：中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司，住所地福建省福州市台江区曙光路118号3楼09单元部分、10单元-19单元、物业管理1房屋。 负责人：王银贤，总经理。 委托诉讼代理人：江椿平、张云俏，福建远见律师事务所律师。 原告林丽容与被告徐信堂、福州西丽清洁服务有限公司（简称“西丽公司”）、中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司（简称“平安公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月12日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告林丽容及委托诉讼代理人林金凤，被告西丽公司的委托诉讼代理人江承继、林学鸿，平安公司的委托诉讼代理人张云俏到庭参加诉讼，被告徐信堂经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 林丽容向本院提出诉讼请求：1.判决被告赔偿林丽容各项损失212137.58元，精神抚慰金在交强险内优先支付；2.判决平安公司在交强险和商业险责任限额内优先赔付原告损失，超出责任限额部分由徐信堂、西丽公司承担赔偿责任；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年12月3日6时50分许，徐信堂驾驶闽Ａ×××××轻型厢式货车，沿324国道由福州往福清方向行驶至福昆线324国道25公里500米路段左转弯掉头时，刮碰同向林丽容骑行的二轮电动车，致林丽容受伤，两车局部损坏的交通事故，闽侯县公安局交通警大队认定徐信堂负事故全部责任，林丽容无责任。事故发生后，林丽容在中国人民解放军南京军区福州总院和闽侯县人民医院住院治疗共计35天。2019年4月11日，经福建正方圆司法鉴定中心鉴定鉴定林丽容的损伤构成两处十级伤残，误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日，部分丧失劳动能力。徐信堂驾驶的肇事车辆闽Ａ×××××轻型厢式自卸货车的车辆所有人为西丽公司，该车交强险以及商业三者险由平安公司承保。林丽容为维护自身合法权益，特向法院提起诉讼，请求判如所请。 徐信堂未作答辩。 西丽公司辩称，答辩人已于林丽容住院治疗期间先行垫付5000元，因答辩人车辆投保了交强险及商业险，故该费用应由平安公司支付的医疗费用中先行扣除并返还给答辩人；林丽容主张的各项费用标准过高，残疾赔偿金是按照城镇标准还是农村标准由法院来认定；答辩人已将涉事车辆向保险公司投保了交强险及商业三者险，上述赔付金额应确定由保险公司来承担。若法院认定答辩人需承担赔偿责任，也应当明确答辩人承担赔偿责任后，有权向徐信堂追偿。 平安公司辩称，1.肇事车辆在答辩人处投保有交强险、商业第三者责任险100万元及不计免赔，事故发生时在保险期间内。答辩人同意依照保险条款承担本案所涉交通事故的保险赔偿责任；2.被保险人应提供行驶证和驾驶证供答辩人核验，以确定答辩人是否承担保险责任；3.答辩人前期已垫付原告医疗费用34000元，应在林丽容赔偿款中予以抵扣；4.林丽容主张的各项损失标准过高，林丽容系农村居民，应按照农村标准计算损失。误工费应提供减少损失的证据，否则属举证不能。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： 林丽容提供的修车费用发票，因时间存在修改的问题，林丽容无法给出合理解释，对该发票的真实性无法核实，不予采信。但根据交警大队出具的道路交通事故认定书认定该事故致两车局部损坏，可以推定车辆确有损坏，修车费用予以酌情考虑。 本院经审理认定事实如下：2018年12月3日6时50分许，徐信堂驾驶闽Ａ×××××轻型厢式货车，沿324国道由福州往福清方向行驶至福昆线324国道25公里500米路段左转弯掉头时，刮碰同向林丽容骑行的二轮电动车，致林丽容受伤，两车局部损坏的交通事故。闽侯县公安局交通警大队认定徐信堂负事故全部责任，林丽容无责任。事故发生后，林丽容在中国人民解放军南京军区福州总院和闽侯县人民医院住院治疗共计35天。2019年4月11日，经福建正方圆司法鉴定中心鉴定林丽容的损伤构成两处十级伤残，误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日，部分丧失劳动能力。 在审理过程中，平安公司对林丽容提供的由福建正方圆司法鉴定所作出的关于林丽容的损伤构成两处十级伤残的鉴定意见提出异议，以林丽容的两处伤情达不到十级伤残标准及系单方委托为由提出重新鉴定。经相关权利义务方协商并抽签决定由福建明源司法鉴定所作为重新鉴定机构，平安公司交纳了重新鉴定费用1200元。经重新鉴定：林丽容左肩关节活动度丧失达18%，不构成伤残；右膝关节活动功能丧失达28.6%，构成十级伤残。 另查明，西丽公司是案涉车辆的所有人，徐信堂系西丽公司员工，职责是驾驶员，其驾驶案涉车辆属履职行为。案涉车辆在平安公司投保交强险、商业三者险100万元及不计免赔，事故发生在保险期内。事故发生后，西丽公司向林丽容先行支付医疗费5000元，平安公司向林丽容先行支付医疗费34000元。 还查明，林丽容的居住地为福建省闽侯县，国家统计局关于城乡区划代码显示中院村为220，系村庄。林丽容自2018年1月1日起在福建万丰鞋业有限公司务工。林丽容生育女儿林文欣，出生于2004年10月15日。 福建省2018年度道路交通事故赔偿标准如下：农村居民人均可支配收入17821元／年；农村居民人均生活消费支出14943元／年；居民服务、修理和其他服务业60174元／年。 本院认为，徐信堂驾驶车辆与林丽容发生交通事故致林丽容遭受损失，且负事故全部责任，相关赔偿义务人应予以赔偿。案涉车辆在平安公司投保交强险及不计免赔的商业三者险限额100万元，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，应予支持。徐信堂经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法予以缺席判决，由此产生的不利后果应由其自行承担。 关于林丽容应当按照农村标准还是城镇标准计算赔偿金额的问题，根据林丽容的户口登记及国家统计局发布的城乡区划代码，其居住地为农村。虽然林丽容提供了劳动合同和医保缴费记录明细，但显示林丽容系2018年1月1日起在福建万丰鞋业有限公司务工，到事故发生时未满一年，林丽容应就该问题举证，因林丽容未在限定时间内举证，系举证不能，应承担举证不能的法律后果。故不宜认定林丽容为城镇居民，按照农村标准计算赔偿金额。综上，西丽公司、平安公司关于上述内容的抗辩意见，理由成立，予以采纳。 关于平安公司提出医疗费中扣减非医保费用的问题，首先，非医保用药部分是由专业医疗机构开具的，被害人对于用药情况无法识别和掌控，不存在过错；其次，非医保用药不等于不合理用药，因非医保用药也是专业医生开出用于治病救人的，如果不用非医保用药也需使用其他替代性医保类用药，并不知晓。退一步讲，也只能是免除差价部分，但保险公司并未举证，系举证不能；再次，基本医疗保险与商业三者险的性质有所不同，前者具有社会福利性质，而后者是纯商业性质，前者的保费较后者普通更低，如果保险公司以收取高保费来承担与低保险费同等的保险责任，显然对投保人是不公平的；第四，该非医保费用的条款是由保险公司提供免除自己责任的格式条款，保险公司是否已尽提示说明义务，具有举证责任，因其未举证，应承担举证不能的法律后果，视为其未尽提示说明义务，根据《中华人民共和国共和国合同法》第四十条的规定，该免责条款无效。综上，平安公司关于上述内容的抗辩意见，理由不能成立，不予采纳。 现对林丽容因本起交通事故所受各项经济损失核定如下： 1.医疗费，林丽容主张56508.58元，已发生的医疗费用共计56508.58元，林丽容提供了医疗票据为证，予以支持； 2.住院伙食补助费，林丽容主张1750元，其住院35天，可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算，因没有超出上述标准，予以支持； 3.营养费，林丽容主张4500元，结合林丽容的伤情、鉴定意见及当前物价水平，本院认为其主张合理，予以支持； 4.误工费，林丽容主张15900元，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。本案中，林丽容在事故发生时入职于福建万丰鞋业有限公司，结合其提供的社保及工资流水明细，可认定其为有固定收入的人员。根据上述规定，其误工费应按照实际减少的收入计算，但林丽容在限期内未提供实际减少收入的证据，且在庭审中也未陈述有实际减少收入，只是以发放的仅系停工留薪期工资为由予以抗辩，因本案并无证据可以证明林丽容属于工伤事故且事故后所发放的工资系停工留薪期工资，对该抗辩意见不予采纳，并对其误工损失也因举证不能不予支持； 5.护理费，林丽容主张17021元，经鉴定，林丽容的护理期为90日，其中住院35日，住院期间的护理费按照居民服务、修理和其他服务业60174元／年的标准计算；出院后的护理期核定为55日，按照每日80元的标准计算，即其护理费核定10170.1元（60174元／年÷365天×35日+80元/天×55日）。虽然平安公司以重新鉴定改变了伤残等级为由认为护理期不合理，但第一次鉴定是基于林丽容左锁骨中段粉碎性骨折、右髌骨粉碎性骨折、左腓骨小头骨折及在全麻下行左锁骨中段粉碎性骨折和右髌骨粉碎性骨折切开复位内固定手术等因素认定其护理期为90日，且与《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的相关规定相符，对该护理期的鉴定并无不妥，本院予以采信； 6.残疾赔偿金，林丽容主张92666元，林丽容因交通事故受伤，经福建明源司法鉴定所重新鉴定为十级伤残，应予认定，按照农村居民人均可支配收入17821元／年的标准计算，残疾赔偿金核定为35642元（17821元／年×20年×0.1）； 7.被扶养人生活费，林丽容主张6192元，事故发生后定残时，其女儿林文欣14周岁，可获赔4年，按照农村居民人均生活消费支出14943元／年的标准计算，被扶养人生活费核定2988.6元（14943元／年×4年×0.1÷2人）； 8.精神损害抚慰金，林丽容主张10000元，因林丽容在本起交通事故中身体健康权遭受到侵害，导致其一处十级伤残，精神损害抚慰金酌定8000元； 9.交通费，林丽容主张3000元，因林丽容未提供相关票据，考虑该项费用的实际发生，酌定1500元； 10.鉴定费，林丽容主张2600元，本案经两次鉴定，第一次鉴定费2600元是由林丽容垫付的，第二次鉴定费用1200元是由平安公司垫付的。虽然第二次鉴定意见更改了第一次鉴定意见中的部分伤残等级，但并未改变其他部分的鉴定意见，即第一次其他部分的鉴定意见仍应作为合法的鉴定意见予以采纳，即上述两次鉴定所支出的相关费用均应认定为属于确定保险事故损失所支付的必要的、合理的费用，应当由保险公司承担，林丽容提供了第一次鉴定费用的发票为据，予以支持； 11.财产损失费，林丽容主张2000元，因林丽容提供的票据真实性无法核实，但考虑到车辆确有损坏，酌定1000元。 以上各项损失合计124659.28元。因未超过交强险和商业三者险的限额，由平安公司在交强险和商业三者险责任限额范围内对上述损失全额赔偿。扣除其已先行支付的34000元，平安公司还需赔偿林丽容90659.28元，并将其中的5000元返还给西丽公司。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》六十四条、第六十五条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司于本判决生效之日起十五日内赔偿林丽容各项经济损失共计90659.28元（不包含已支付的34000元），其中85659.28元支付给林丽容、5000元支付给福州西丽清洁服务有限公司； 二、驳回林丽容的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4482元，减半收取计2241元，由中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司负担958元，由林丽容负担1283元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  李贤森 二〇一九年十一月十三日 法官助理陈卿 书记员刘汝玲 附： 本案适用法律条文和申请执行提示 《中华人民共和国侵权责任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国保险法》第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。