山西省沁县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）晋0430民初483号 原告：于敏，男，汉族，山西省沁县人，现住沁县。 委托代理人：曹红兵，山西沁州律师事务所律师，代理权限：特别授权。 委托代理人：王翠萍，女，汉族，山西省沁县人，农民，现住沁县。系原告于敏的母亲，代理权限：特别授权。 被告：山西沁园春矿泉水有限公司 法定代表人：王凯职务：董事长 住所地：山西省长治市沁县册村镇漫水村 委托代理人：李淑琴，该公司财务部法务工作人员。代理权限：特别授权。 原告于敏诉被告山西沁园春矿泉水有限公司（以下简称沁园春公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告特别授权代理人曹红兵、王翠萍，被告特别授权代理人李淑琴到庭参加了诉讼，现已审理终结。 原告诉称：我于2013年11月进入被告单位任职，在生产车间流水线工作，从未有重大失误和违规违纪行为。2018年9月，因工作强度大，加班任务重造成腰肌劳损。2018年9月请假一月，请假结束后正好赶上国庆法定节假日，按以往惯例，法定节假日有排班的需继续上班，我在微信工作群里看到国庆节没有我的班，10月8日有我的班，于是我8号正常上班。10月9日，我上班至晚上8点，正准备回家吃药休息时，主管过来说要继续加班，我说我腰部扭伤，需及时吃药，可主管没有给正确答复，我为了不影响第二天工作，就回家吃药。第二天主管以我不服从管理为由，无限期停工。后来我主动承认了错误，但之后公司以我10月1日至10月7日旷工，10月10日擅自离岗与我解除劳动合同。我认为，在节假日我有带薪休假权利，排班表中没有我，我可以带薪休假，但被告却视我为旷工，且以此为由与我解除劳动合同，这种行为属于违法行为。此外，被告2018年1月未与我续签劳动合同，但仍正常用工，依法应支付我二倍的工资。为此请求被告支付我经济赔偿金55081.18元，二倍工资差额36966.78元，并判令被告向原告足额缴纳社会保险，办理档案和社会保险转移手续。 被告辩称：1、原告于2013年11月进入公司工作，2018年基本工资为2466元。2018年10月1日至7日，公司安排全体生产员工加班，原告未提出请假申请亦未提出任何异议。10月8日、9日原告正常上班2天，但10月9日原告在请假未被批准的情况下私自脱岗，造成公司其他员工不能正常生产，造成严重损失，公司将保留追究原告赔偿损失权利。原告作为领班，连续7天旷工造成公司严重损失，按我公司《员工奖惩条例》规定给予于敏辞退的处分，我公司依法解除原告劳动合同无须支付经济补偿。2、原告到我公司工作后，已连续订立两次劳动合同，可视为双方之间存在无固定期限劳动合同，并以原劳动合同确定双方权利义务，故答辩人的二倍工资差额应依法驳回。3、答辩人已按法律规定为原告办理了社会保险。综上所述，原告诉求应予驳回。 综合原告起诉与被告答辩，本案的争议焦点为：1、被告辞退原告是否合法。2、原告的诉讼请求是否合理合法，应否予以支持？ 原告针对争议焦点举证如下： 1、原告身份证复印件一份。证明原告个人基本身份信息。 2、劳动仲裁委不予受理案件通知书、送达回证。证明原告向沁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年6月24日依法作出沁劳人仲不字【2019】第24号不予受理通知书，原告在走完仲裁前置程序后向贵院提起的诉讼，起诉符合法定程序，属于法院受理案件的范畴。 3、劳动合同书复印件一份。证明：1、原被告双方存在劳动合同法律关系；2、合同履行期限自2016年1月1日起至2017年12月31日止为期两年固定期限的劳动合同；3、约定原告担任吹瓶操作工、执行标准8小时工作制度、劳动报酬按甲方薪酬制度执行以及按国家规定缴纳养老保险等合同内容；3、该合同到期后，被告未与原告续签2018年度劳动合同。 4、生产部员工沟通群微信聊天记录截屏、国庆假期上班人员排班表。证明：1、通过截屏可以发现国庆上班人员排班表是一个名叫“雨后的阳光”员工发出来的；2、截屏国庆假期上班人员名单中的上班人员没有本案原告“于敏”，原告于敏在9月份请假前属于生产线上的领班，请假后领班由名单中的郭炳辉接替。3、既然上班名单中未通知原告上班，原告未到岗属于国庆节假日期间正常休假，因此不存在旷工的问题。 5、通报两份。证明1、原告属于被告公司员工；2、通报原告在2018年10月1日至2018年10月7日连续旷工7天与事实不符，原告不在国庆假期需要上班人员名单序列中，原告休息属于享受国家法定节假日，并与9月份请假相连，不存在旷工。3、请假未获批准擅自离岗是因原告当天已超标准工时，连续上班超过12小时后身体不适需休息才离岗，况且擅自离岗不属于《沁园春矿泉水有限公司员工奖惩条例》第二条规定的给予解除劳动关系处分的情形，被告依据《沁园春矿泉水有限公司员工奖惩条例》第二条规定的给予解除劳动关系处分的规定属于违法解除劳动关系，应按规定给予双倍经济补偿金。 6、离职证明。证明原告于2013年11月至2018年10月16日止双方存在劳动关系，经济补偿金的月数为五个半月。 7、职工工资表、农行银行卡明细清单。证明原告每月实发工资情况以及离职前12个月月平均工资为3840.90元，该平均工资是计算经济补偿金的基数。 8、员工奖惩条例。证明1、条例的真实性、合法性予以认可；2、原告擅自离岗属于《条例》给予记过处分的范畴、被告未安排原告在国庆法定假期内上班算原告一次性旷工7天以《条例》第二条规定一次性无故旷工2日以上者解除劳动关系属于依据法律法规错误，该《条例》不适用于原告，应认定为违法解除劳动关系。 9、光盘及录音资料。证明国庆假期未安排原告上班，2018年9月17号被告欲通过改动排班表将“莫须有”的行为强行加在原告头上，连续旷工7天是按后期排班表确定的。 被告对上述证据的质证意见为：对证据1、2、3无异议。对证据4有异议，当时排班的时候，9月21日有文件，生产销售是不放假的，就安排了两节期间的加班情况。打“？”的就是于敏的班。证据5与证据4相关联，原告存在旷工行为。证据6，我们认可劳动关系，但不认可经济补偿。对证据7认可。对证据8认可，没有违反法律规定和法律禁止性规定。对证据9不认可，录音不能确认其真实性。 被告针对争议焦点举证如下： 1、劳动合同书复印件一份，证明我公司与原告存在劳动关系，如果没有合同的，按原合同确定权利义务。 山西省参加企业基本养老保险人员证明。证明已为原告足额缴纳养老保险。 通报一份。证明于敏违反劳动纪律，连续旷工7天，才被辞退的。 山西××园春发（2018）38号文件。证明2018年9月21日下发文件，生产销售人员按订单情况自行安排休假。 奖惩条例及知情奖惩条例的花名表复印件一份。证明我公司的制度是得到于敏的认可，后面有于敏的亲笔签字。 赵树强当庭证言。证明赵树强是沁园春公司生产部副经理，于敏2018年9月请假一个月，2018年9月21日，公司通知生产线和销售部在国庆期间上班，于敏2018年10月1日至7日没有请假也没有销假，10月8日到公司上班，10月9日有一批货要出售，需加班，于敏在请假未获批准情况下自行离去。 孟祥福当庭证言。证明孟福祥是沁园春公司生产总监。于敏在2018年9月请假一月，我们公司国庆期间正常上班，生产排班是按班次排班，于敏是其中一个班的领班。于敏的假期30日就到期，1号应该正常上班，两个班是轮流上班的。于敏1-7日没有上班，也没有办理续假。 原告对上述证据的质证意见为：对证据1真实性和客观性认可，证明内容不认可，如果没有续签，超过一年的可以认定为无固定期限的劳动合同。对证据2予以认可。对证据3和我举证证明的目的一致。对证据4，不管于敏有没有续假，国庆排班就应该注明，如果不注明，视为没有排班，于敏就可以正常休息。对证据5认可，和我方举证证明目的一致。对证据6、7的质证意见为：国庆假期的值班表是生产部自己排的班，排班结合原先证据应当明确哪些人员，没有明确安排人员的情况下，未安排人员是处于休息状态的。每次是否安排上班，通过和原告了解，公司会在群里下发通知，如果没有下发通知，原告在国庆假期是不需要上班的，至于是否销假，和本案没有直接的关系。于敏的录音资料可以看出，国庆期间没有安排于敏上班，因此不存在旷工问题。 原告提交的证据1、2、3、6、7、8，被告无异议，予以采信；证据4、5与原、被告双方庭审陈述一致，予以采信，证据9无其他证据相印证，不予采信。 被告提交的证据1、2、3、5，原告无异议，予以采信；证据4是沁园春公司公开的文件，予以采信。证据6、7与庭审查明的事实一致，予以采信。 据此，根据双方举证、质证意见及庭审陈述，本院确认以下事实： 于敏于2013年11月进入沁园春公司工作，与公司订立了劳动合同，在生产部任职领班。至2017年12月底，合同期限届满，沁园春公司未再与于敏订立劳动合同，于敏继续在沁园春公司工作。2018年9月，于敏因病请假一个月，2018年9月21日，沁园春公司下发沁园春发（2018）38号文件，针对2018年中秋、国庆放假作出安排，生产人员根据销售订单情况自行安排放假事宜。2018年9月30日，沁园春公司生产部员工沟通群发布国庆假期上班人员名单，其中领班人员处未写于敏名字，而记为“？”，而2018年9月30日为于敏病假最后一天。于敏见到国庆假期上班人员名单后，未询问生产部主管是否需要在国庆假期内上班，生产部主管也未询问于敏在国庆假期内是否上班。于敏在2018年10月1日至7日未上班。2018年10月8日，于敏到沁园春公司上班，2018年10月9日晚，因有订货需要加班，于敏在请假未批准的情况下自行离岗。2018年10月16日，沁园春公司发布通报，称于敏10月1日至10月7日连续旷工7天，10月10日公司安排加班期间在请假未获批准的情况下擅自离岗，给予解除劳动合同关系处分。通报发布后，于敏找沁园春公司协商未果，再未到沁园春公司工作。2019年6月19日于敏向沁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，沁县劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月24日作出沁劳人仲不字（2019）第24号通知书，认为不符合受理条件，决定不予受理，并于2019年6月25日向于敏送达。2019年7月5日，于敏诉至法院，请求判令沁园春公司支付解除劳动关系经济补偿金，2018年1月至10月未订立书面合同二倍工资差额，足额缴纳社会保险并办理档案和社会保险转移手续。 沁园春公司员工奖惩条例规定，擅离职守致使公司蒙受损失者，给予记过处分。严重违反公司规章制度，情节恶劣者，一次性无故旷工两日以上（含两日)者给予辞退处分。 于敏2017年10月至2018年10月的工资分别为：2017年10月2946.62元，2017年11月3940.14元，2017年12月3912.26元，2018年1月4493.99元，2018年2月3824.22元，2018年3月4514.89元，2018年4月4058.64元，2018年5月4094.52元，2018年6月2798.19元，2018年7月4235.65元，2018年8月4207.73元，2018年9月163.18元，2018年10月403元。沁园春公司为于敏缴纳社会保险至2018年10月，并办理了离职证明。 本院认为，用人单位与劳动者建立劳动关系，应当订立书面合同，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位依法与劳动者解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿，经济补偿按劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算，月工资指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。用人单位违反劳动合同法律规定解除或终止劳动合同的，应依照劳动合同法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。用人单位应当在解除或终止劳动合同时出具解除或终止劳动合同证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。沁园春公司在2018年1月1日录用于敏，直至在2018年10月与于敏解除劳动关系，未签订书面劳动合同，应从2018年2月起至2018年10月向于敏支付二倍的工资，沁园春公司已支付于敏工资28300.02元，还应再支付28300.02元。沁园春公司在解除于敏劳动关系时的理由为于敏10月1日至7日连续旷工7天，10月10日公司安排加班在请假未获批准的情况下擅自离岗。10月1日至7日是国家法定节假日，沁园春公司生产部门未明确于敏在国庆假期内上班，认定于敏旷工7天没有依据；于敏在2018年10月9日确实存在请假未获批准的情况下擅自离职的情形，依据《沁园春矿泉水有限公司员工奖惩条例》规定，应给予记过处分，不应解除劳动合同。综上，沁园春公司解除于敏劳动合同关系属于违法解除，应按经济补偿标准的二倍支付赔偿金。于敏在沁园春公司工作近五年，应按五年计算。于敏2017年10月至2018年9月月平均工资为3599.17元。故沁园春公司应支付于敏经济赔偿金35991.7元。沁园春公司已为于敏足额缴纳社会保险，于敏离职后未确定档案和社会保险关系向何处转移，可待于敏确定档案和社会保险关系向何处转移后，沁园春公司为其办理转移手续。为此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十九条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第八十二条、第八十七条之规定，判决如下： 被告山西沁园春矿泉水有限公司在本判决生效后十日内支付原告于敏解除劳动合同经济赔偿金35991.7元，支付2018年2月至2018年10月双倍工资差额28300.02元，共计64291.72元。 原告于敏在确定档案和社会保险转移处后，被告山西沁园春矿泉水有限公司为其办理档案和社会保险转移手续。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告于敏负担3元，被告山西沁园春矿泉水有限公司负担7元。 如不服本判决，可自本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于山西省长治市中级人民法院。 审 判 长  郜天宏 人民陪审员  龚爱民 人民陪审员  张一凯 二〇一九年十一月二十日 书 记 员  时新苗