山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁06民终5516号上诉人（一审被告）：王春梅，女，1971年1月8日出生，汉族，居民，住龙口市。被上诉人（一审原告）：黄艳，女，1967年6月30日出生，汉族，居民，住龙口市。一审被告：王德田，男，1947年2月14日出生，汉族，居民，住龙口市。上诉人王春梅因与被上诉人黄艳、一审被告王德田民间借贷纠纷一案，不服山东省龙口市人民法院（2018）鲁0681民初4420号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人王春梅的上诉请求：发回重审或依法改判。事实和理由：一审法院认定事实错误，上诉人给付被上诉人的人民币数额不对，远不止一审法院确认的给付利息4000元，上诉人先后给付被上诉人现金或以物抵款达20000元，应当扣除该部分。被上诉人黄艳答辩称，一审法院认定事实清楚，证据充分，上诉人并未给付被上诉人现金及以物抵债的20000元，上诉人也不能提供证据证明该事实，上诉目的系为了故意拖延判决生效的时间，请求法庭维护被上诉人的合法权益。一审被告王德田未做答辩。一审原告王春梅向一审法院起诉请求：1、判令被告王春梅偿还原告借款40万元及利息（自2016年12月20日至2017年6月21日按2万元计算，自2017年6月22日至2017年12月18日按2万元计算，自2017年12月19日至实际给付之日止，以40万元为基数，按年利率24%计算）；2、判令被告给付22000元律师费；3、被告王德田在抵押担保的财产范围内承担连带保证责任；4、案件受理费及保全费由被告承担。一审法院认定事实如下：2016年12月13日，被告王春梅向原告出具借条，载明：“因为购货，需要资金，今借黄艳人民币10万元整，借款期限自2016年12月13日至2017年6月13日，付清全部借款”。当日，原告通过工商银行向被告汇款10万元。2016年12月17日，被告王春梅向原告出具借条，载明：“今借到黄艳人民币10万元整，借款期限自2016年12月17日至2017年6月16日。到期不还，按每天1000元收取现金，并且用固定资产抵押”。当日，原告农商银行尾号6397的账户上提取10万元现金。2016年12月20日，被告王春梅向原告出具借条，载明：“今借到黄艳人民币20万元，借款期限为半年，日期自2016年12月20日至2017年6月20日。如拖欠，每天收取1800元。如长期拖欠，王德田名下房产归黄艳所有”。当日，原告农商银行尾号6397的账户上提取20万元现金。借款当时，被告王德田将登记在其名下的两个房产证（龙房权证龙办字第201403213号和龙房权证龙办字第××号）通过王春梅交付给原告。王德田在其两份身份证复印件上签字按手印，其中一份复印件上记载下列内容：“同意，王春梅女儿借款人抵押370623197101082221”。另外一份复印件仅有“同意”二字。2017年6月19日，原告与被告王春梅签订借款合同一份，约定：借款人王春梅因购货资金周转不灵，于2017年6月19日借乙方黄艳人民币肆拾万元整（￥400000.00），还款期限2017年12月18日。为了明确双方权责，双方达成如下一致意见：借款人王春梅在2017年12月18日到期未还借款，应向出借人黄艳交纳违约金2000元/天，并且将借款人名下的固定资产及王德田名下的二栋二层临街楼（龙房权证办字第××号、20××13号）以10万元抵押给出借人黄艳，本合同履行过程中发生的争议由双方友好协商解决，协商或调解不成的，可依法向山东龙口人民法院起诉，发生所有费用由借款人承担。本合同自双方签字盖章之日起生效。2017年6月21日，被告王春梅向原告出具借条一份，载明：借款人于2017年6月21日向出借人借款人民币贰万元整，于2017年6月21日起每日向出借人还款1000元，期限20天，借款人：王春梅。该借条载明的款项实际上系被告欠付原告的利息。2017年6月20日和2017年6月26日，被告王春梅通过工商银行转账向原告分别支付利息3000元和1000元，合计4000元。2018年1月31日，原告与被告王春梅签订借款还款协议一份，约定：甲方：出借人黄艳，乙方：借款人王春梅。借款人自2016年12月13日、2016年17日、2016年12月20日三次共向出借人借款40万元整，双方约定全部借款于借款后六个月内付清，期至借款人没有偿还借款仅清偿了部分利息。2017年6月19日双方重新签订了借款合同，双方约定借款人于2017年12月18日为偿还借款期限，并约定违约金2000元/天。至今累计违约金人民币6万2千余元。为偿还借款，双方再次达成如下协议：一、自2018年1月起，每月偿还甲方人民币5万元（伍万元整）至2018年9月前，全部还清借款期间，若有拖欠视乙方违约，甲方有权要求乙方一次性偿还全部借款，乙方并承担自2017年12月18日至还清全部借款之日期间的违约金。二、为保证本协议的顺利执行，须乙方向甲方提供以下担保，1、将其父亲王德田名下的二栋二层临街楼（龙房权证龙办字第××号，房权证龙办字第××号二栋，龙口经济开发区和平村）以每栋10万元价款抵押给甲方。2、乙方以其所有的固定财产及汽车2辆行驶证等相关证件，抵押给甲方，并提供两位担保人担保。3、因其不能完善执行本协议给甲方造成的其他损失（如诉讼费、律师费等其他费用）由乙方全部承担。本协议一式两份，甲、乙各执一份，担保人各一份。落款处甲乙双方由黄艳和王春梅签字，担保人处无人签字。另查明，2018年7月16日，原告与山东岳平律师事务所签订了委托代理合同，由山东岳平律师事务所指派律师为原告的案件进行代理，代理费22000元。一审法院认为：本案争议焦点有两点。一是被告王春梅向原告借款的数额，二是被告王德田是否应承担担保责任。关于第一个问题，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一款规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。第二款规定，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。原告为证明与被告之间存在民间借贷法律关系，提交了2016年的三份借条以及后期签订的借款合同、部分款项汇款记录、部分款项取款记录等证据，原告的证据能够互相印证，初步证实被告向原告借款40万元这一事实。被告对其中的10万元没有异议，但抗辩另外的30万元借款并未实际发生，被告未能就其抗辩主张做出合理说明，也未提交任何证据反驳原告主张，法院对其辩称不予采信，对原告借给被告40万元这一事实予以认定。关于第二个问题。《中华人民共和国物权法》第十五条规定，当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。首先原告与被告王德田未就涉案房屋办理抵押登记，抵押权未依法设立。但原告和被告王德田之间订立了抵押合同，被告王德田在身份证复印件上签名同意被告王春梅将涉案房屋用于借款抵押，并将房产证原件交给王春梅处置，虽然王德田与原告之间并无直接的意思联络，但王德田上述行为表明其同意以自有房产为王春梅向特定或不特定的债权人进行抵押担保，并承受由此产生的法律后果，王德田的该意思表示通过王春梅被原告接受后，原被告之间即形成抵押担保合同关系。被告王德田应当在抵押财产范围内对被告王春梅的债务承担连带清偿责任。关于担保范围，《中华人民共和国担保法》第二十一条规定，保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。故被告王德田应当对被告王春梅的债务本金、利息和律师费进行担保。关于利息，原被告对2016年12月20日至2017年6月21日期间6个月的利息约定为2万元，该利息系按照年利率10%计算，不违反法律规定的标准。经查明被告已经给付4000元，故剩余的16000元，被告应当给付。原告请求自2017年6月22日至2017年12月18日，被告也按年利率10%给付借期内利息，符合当事人的约定，法院依法予以支持。2017年12月19之后的利息系逾期利息，双方约定每天按照2000元计算违约金，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。参照此规定，每天2000元违约金已经超出年利率24%的标准，故原告主张2017年12月19之后的利息按照年利率24%计算，符合法律规定，法院依法予以支持。关于律师代理费，原告的请求符合借款合同约定和法律规定的收费标准，法院依法予以支持。被告王春梅辩称原告在其店内拿了1万多元海参鲍鱼抵顶欠款，无证据支持。被告辩称已经给付原告1万元现金作为利息，也无证据支持。法院对被告上述辩称均不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《中华人民共和国物权法》第十五条、《中华人民共和国担保法》第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一款之规定，一审法院于2019年5月27日判决：一、被告王春梅于判决生效后五日内给付原告黄艳借款40万元及利息（自2016年12月20日至2017年6月21日按16000元计算，自2017年6月22日至2017年12月18日以40万元为基数，按照年利率10%计算，自2017年12月19日至实际给付之日止，以40万元为基数，按年利率24%计算）。二、被告王春梅于判决生效后五日内给付原告黄艳律师代理费22000元。三、被告王德田在龙房权证龙办字第201401267号房屋和房权证龙办字第××号房屋价值范围内对上述债务承担连带清偿责任。四、驳回原告黄艳其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。财产保全费2520元，由被告王春梅、王德田承担。案件受理费7300元，由被告王春梅、王德田承担。二审中，当事人未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人主张一审法院仅确认其所给付被上诉人的利息4000元不当，其先后给付被上诉人现金及以物抵款达20000元，应予以扣除，并在一审中以上述主张抗辩被上诉人的一审诉讼请求，但对此一审中上诉人不能提供证据证实，二审中其亦不能进一步举证证实其主张，或推翻一审法院依据被上诉人提交的证据及庭审调查所认定的事实，故上诉人的主张证据不足，本院不予支持。一审中被上诉人提交了证据证实上诉人借其40万元未还的事实，上诉人未有证据予以反驳，一审法院据此判决上诉人偿还被上诉人40万元及相应利息，其担保人王德田在担保范围内对上述债务承担连带清偿责任，于法有据，证据充分，本院予以维持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费200元，由上诉人王春梅负担。本判决为终审判决。审判长  杨忠霞审判员  刘 腾审判员  付景波二〇一九年十一月七日书记员  李茜茜