长春经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0191民初2361号 原告：吉林省保安押运护卫有限公司，住所长春经济技术开发区。 法定代表人：张弘弛，该公司董事长。 委托诉讼代理人：邬春旭，吉林永耀律师事务所律师。 被告：赵思亮，男，汉族，1993年10月11日出生，住吉林省九台市。 委托诉讼代理人：付颖，北京尚公（长春）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：娄宇，北京尚公（长春）律师事务所律师。 原告吉林省保安押运护卫有限公司（以下简称保安公司）与被告赵思亮劳动争议一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告保安公司的委托诉讼代理人邬春旭，被告赵思亮及其委托诉讼代理人付颖、娄宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 保安公司向本院提出诉讼请求：1.保安公司无须支付赵思亮加班工资人民币26,581.19元；2.请求法院判决原告无须支付赵思亮年假工资人民币1,407.5元。事实和理由:长春经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会所作的裁决错误，缺乏事实和法律依据。1.保安公司与赵思亮在劳动合同中已约定了基本工资数额，实发工资中包含加班费各项津贴，这部分收入属于偶然性收入，不应计算在加班费的计算基数中，应按双方合同约定工资作为基数进行计算；2.裁定确定支付被告离职前两年内每周两天的加班费是错误的，根据人民法院审理的所有涉及原告公司员工的同类劳动争议案件均确认只有我公司应支付劳动者每月两天的加班费。同时，被告没有任何证据证明每周的双休日均存在加班情形，我公司举证的工资表中已载明支付了加班费，虽我公司不能举证员工考勤记录以证明具体加班情况，但即使我公司承担举证不能的不利后果，也不应确认被告每周加班两天；3.裁定要求原告支付被告年假工资的计算方式错误；原被告双方在劳动合同中已约定了基本工资数额，实发工资中包含加班费各项津贴，这部分收入属于偶然性收入，不应计算在加班费的计算基数中，应按双方合同约定工资作为基数进行计算。 赵思亮辩称，保安公司陈述与事实不符，赵思亮在保安押运单位工作以来一直实行单休的工作制度，对此其他的同事的证人证言及结合已经生效的法律文书均可证实该事实，同时保安公司在对外招聘的信息写明工作时间是每周单休，故此保安公司认为没有证据支持加班事实，赵思亮在实际工作过程中存在每周单休有无法实现的情形，即存在双休日加班的情形，此时保安公司仅按照日工资百分之百标准支付加班费，该费用及保安公司陈述的加班费其明显有悖于法律规定的应支付百分之二百的加班费用的规范，同时对方公司提到的工资表并没有赵思亮及其他劳动者签字，其是单方制作真实性无法认可不应予以采纳，综上我方认为不应支持保安公司相应诉讼主张，赵思亮在工作期间保安公司没有缴纳社会保险，此时因保安公司违反相关法律规定应向赵思亮承担支付经济补偿金责任。 赵思亮向本院提出诉讼请求：1.请求依法裁决解除赵思亮与保安公司之间的劳动合同，并有保安公司支付赵思亮经济补偿金19,344元、延时加班费139,366元、休息日加班费68,346元、未休年假工资11,072元，休息日延时加班费68,346元；2.请求依法裁决保安公司支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资35,464元；3、请求依法裁决保安公司配合原告办理解除劳动合同后的相关手续。事实与理由：2012年3月，赵思亮入职保安公司工作，从事押运员职务，工作时间为早六点半至晚六点半，平均工资为3,224元/月，工作期间，保安公司要求赵思亮月休息时间为六天，如不休息按日工资100%标准支付加班费，节假日及延时工作均未支付过任何加班工资，且从未享受过年休假待遇。另自赵思亮入职后，保安公司多次与赵思亮签订固定期限劳动合同，但却未给赵思亮缴纳任何社会保险。2017年12月，赵思亮致函保安公司要求签订无固定期限劳动合同及支付所拖欠的加班费用，但保安公司未给任何回复。据此，原告于2018年1月份以书面方式向保安公司提出申请，以延迟缴纳社会保险、拖欠加班费及未签订无固定期限劳动合同为由要求解除劳动合同，并支付加班费及经济补偿金等费用。当月，保安公司即通知赵思亮同意解除劳动合同，但却未支付任何加班费及给付相关补偿款，对此，赵思亮因保安公司侵犯赵思亮的合法权益，故向劳动仲裁委员会提交仲裁申请，后经审理，仲裁委员会作出长经技劳人仲裁字（2018）第105号仲裁裁决书，但裁决内容存在多处错误，其中对上述申请事项中的双倍工资及解除劳动合同办理相关手续的申请事项，并未说明具体的理由及依据，而是直接驳回，其明显不符合法律规定。另，关于经济补偿金是否支持所依据的法律规定也明显适用法律错误，用人单位拖欠赵思亮加班费不予以支持行为可以作为支付补偿金的依据。 保安公司辩称，1.双方劳动关系是由于赵思亮拒绝签订劳动合同而终止。依照劳动合同法第46条第（五）项，用人单位维持或提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订，用人单位终止劳动合同的，不需项劳动者支付相应的经济补偿金或赔偿金。劳动合同系民事合同范畴，用平等自愿的民事原则调整，双方对合同内容没有达成一致导致无法订立书面合同，不应由保安公司一方承担不利后果。而且赵思亮对劳动合同续订不存在改变劳动条件的过错情形，所以，赵思亮主张我方违法解除劳动合同没有事实和法律依据；2.赵思亮主张的延时加班及休息日加班，每月只休六天，有两天加班，故我公司不需支付每年96天的加班费我方提供的工资明细表中包含加班费用，即使确认我方未足额支付休息日加班费，我方也对加班当日支付了工资，只需再补偿100%加班费即可，原告主张没有提供具体加班天数的数据应当对其主张的加班时间承担举证责任。另外，年假工资不属于劳动报酬，应当受仲裁时效限制，我方同意给付赵思亮离职前一年的未休年假工资，且我方虽未安排休年假，但支付当日工资，故只需再支付200%工资即可；3.双方已订立书面劳动合同，无需支付双倍工资。 本院经审理认定事实如下：赵思亮自2012年3月至2018年1月在保安公司工作，岗位为押运员，执行标准工时制度。在职期间双方共签订五份书面劳动合同，最后一份书面劳动合同约定合同期限自2017年1月1日至2017年12月31日，工作期间保安公司未给赵思亮缴纳社会保险。 2017年12月20日赵思亮委托律师通过特快专递方式向保安公司发律师函一份，要求保安公司与赵思亮根据法律规定按原工作岗位、工作时间、工资标准、劳动条件等与赵思亮签订无固定期限劳动合同，应按照法律规定支付赵思亮在职期间全部加班费用。2018年1月17日赵思亮通过特快专递向保安公司发出《解除劳动关系通知书》，通知保安公司其于2018年1月18日与保安公司解除劳动合同，并要求保安公司支付拖欠的劳动报酬以及经济补偿金。以上两份邮寄回执上并无保安公司签收字样。 2018年2月6日保安公司向赵思亮发出《终止劳动关系通知书》，通知已于2017年12月31日与赵思亮终止劳动关系，中止理由为双方劳动合同到期，劳动者拒绝签订新合同，并要求赵思亮2018年2月14日前办妥离职交接。通知书上亦无赵思亮本人签字。 另查明，赵思亮于2018年向长春经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委员会于2019年4月二十二体作出长经技劳人仲裁字（2018）第105号仲裁裁决书，裁决：保安公司与赵思亮之间的劳动关系解于2018年2月6日解除；保安公司支付赵思亮休日加班费26,581.19元、年假工资1,407.5元，驳回赵思亮的其他诉讼请求。双方均不服此仲裁，先后向本院提起诉讼。 再查明，赵思亮离职前12个月平均工资为3,224元、2016年月平均工资为2,769.89元；2017年月平均工资为3,225.40元。 本院认为，赵思亮与保安公司存在劳动关系，双方对劳动仲裁书认定的劳动关系于2018年2月6日予以解除均无异议，故本院确认赵思亮与保安押运之间的劳动关系于2018年2月6日已经解除，保安公司应配合赵思亮办理解除劳动合同后的相关手续。 关于经济补偿金。由于保安公司未能依法为赵思亮缴纳2012年3月至2017年12月期间的社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条（一）项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”、第三十八条第一款（三）项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）……；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”之规定，赵思亮请求解除劳动关系符合法律规定，保安公司应向赵思亮支付解除劳动合同经济补偿金。赵思亮于2012年3月至2018年1月在保安公司工作，其离职前12个月平均工资为3,224元，故保安公司应向赵思亮支付经济补偿金19,344元（3,224元/月×6个月）。 关于加班费。因赵思亮未能提供充分证据证明主张的全年均存在延时加班的情形，故对于其主张延时加班费及休息日延时加班费的诉讼请求，本院不予支持。关于休息日加班费一项，因保安公司提供的赵思亮工资明细中有加班费一项，且数额浮动较大，结合保安公司公开发布的招聘信息中每月休息日为6天的内容，可以确认赵思亮确实存在休息日加班的情形。因保安公司未能提供考勤记录，故本院对赵思亮每月加班8天，全年加班96天的主张予以支持。根据《工资支付暂行规定》第六条第三款“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单”的规定，保安公司仅就近两年的加班费发放承担举证责任，对于超过两年以上的部分，由保安公司承担是否发放的举证责任明显不当，故本院对于赵思亮两年以内每月8天的双休日加班费予以支持。保安公司虽主张加班费中应扣除已发放的加班工资，但因其提供的工资表并未经劳动者签字确认，故其主张本院不予支持。综上，保安公司应支付赵思亮双休日加班费53,162.27元（2016年：2,796.89元/21.75天×96天×200%+2017年：3,225.40元/21.75×96天×200%）。 关于未休年假工资。赵思亮于2018年申请劳动仲裁，因未休年假工资不属于工资范畴，适用仲裁时效，故赵思亮2017年度之前的带薪休年休假工资已经超过仲裁时效，不予保护。关于2017年度和2018年度的带薪年休假工资的诉讼请求，根据《企业职工带薪年休假实施办法》规定：“用人单位与职工解除或终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬”、第十一条“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资”。赵思亮2017年度应享受未休年休假5天；双方于2017年12月31日解除劳动关系，经核算赵思亮享受2017年度的带薪年休假5天。故保安公司应支付赵思亮未休年休假工资1,482.94元（3,225.4元/21.75天×5天×200）。 关于未签订无固定期限劳动合同双倍工资问题，因赵思亮多次与保安公司签订《劳动合同书》均为固定期限劳动合同，期间并未提出异议，故赵思亮关于未签订无固定期限劳动合同要求双倍工资的主张，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《工资支付暂行规定》第六条第三款、《职工带薪年休假条例》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、吉林省保安押运护卫有限公司与赵思亮之间的劳动关系2018年2月6日已经解除，吉林省保安押运护卫有限公司配合被告赵思亮办理离职后相关手续； 二、吉林省保安押运护卫有限公司于本判决生效后立即给付赵思亮经济补偿金19,344元、双休日加班费53,162.27元、未休年假工资1,482.94元； 三、吉林省保安押运护卫有限公司无须支付赵思亮未签订无固定期限劳动合同的双倍工资35,464元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 吉林省保安押运护卫有限公司交纳的案件受理费10元，减半收取计5元，由吉林省保安押运护卫有限公司负担。赵思亮交纳的案件受理费10元，减半收取计5元，由赵思亮负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。 审判员  周其巍 二〇一九年十一月二十八日 书记员  陈 皓