福建省福州市马尾区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0105刑初139号 公诉机关福州市马尾区人民检察院。 被告人陈成恩，男，1970年7月7日出生于福建省福清市，汉族，小学文化，无业，户籍地福建省福清市，现住福州市仓山区。因吸食毒品，于2015年2月11日被福清市公安局处以行政拘留十日；又因吸食毒品，于2015年3月30日被福州市公安局鼓楼分局处以行政拘留十五日；因犯非法持有枪支罪，于2015年7月28日被福州市鼓楼区人民法院判处有期徒刑一年三个月，2016年5月29日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年5月15日被福州市马尾区公安局刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。 辩护人张兵兵，福建法炜律师事务所律师。 福州市马尾区人民检察院以马检公诉刑诉[2019]133号起诉书指控被告人陈成恩犯开设赌场罪，于2019年9月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福州市马尾区人民检察院指派检察员林旭出庭支持公诉，被告人陈成恩及其辩护人张兵兵律师到庭参加诉讼。现已审理终结。 福州市马尾区人民检察院指控，2017年5月初，被告人陈成恩与商云军（已判决）二人商议合股开设游戏机店，利用电子游戏机供他人赌博进行盈利。2017年6月初，被告人陈成恩承租了马尾区快安村西陈57号店面作为供他人赌博的场所，同时陈成恩、商云军在店内放置了八台电子游戏机后对外营业，并以月工资3000元分别雇佣了“小刘”、张某在游戏机店中进行日常管理。2017年6月19日，福州市马尾区公安局民警接群众举报后将该游戏机店查获，现场查扣电子游戏机八台。经鉴定，八台游戏机均为具有赌博功能的赌博机。截至2017年6月19日，商云军、被告人陈成恩开设的电子游戏机店共盈利约人民币41202元。 2019年5月15日，被告人陈成恩在福州市仓山区被公安机关抓获。 为支持指控，公诉机关在法庭上宣读和出示了相应的证据，同时认为，被告人陈成恩以营利为目的，伙同他人提供场所设置赌博机组织赌博活动，违法所得约为人民币41202元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人陈成恩曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。请依法判处。 庭审中，被告人陈成恩对公诉机关指控的犯罪事实及罪名有异议，辩称其只是帮商某付租金，没有和他一起开游戏机店；其有借12000元给商某，并没有转钱给商云军；“小刘”不是他叫的，其不认识“小刘”，也没有与“小刘”通过话。辩护人提出的如下辩护意见：1.起诉书指控证据不足，被告人主观明知的证据欠缺；2.“小刘”是否系被告人陈成恩雇佣的，应待“小刘”到案后再作认定。 经审理查明，2017年5月初，被告人陈成恩与商云军（已判决）商议合股开设游戏机店，利用电子游戏机供他人赌博进行盈利。2017年6月初，被告人陈成恩承租了马尾区快安村西陈57号店面作为供他人赌博的场所，同时陈成恩、商云军在店内放置了八台电子游戏机后对外营业，并以月工资3000元分别雇佣了“小刘”、张某（均另案处理）在游戏机店中进行日常管理。2017年6月19日，福州市马尾区公安局民警接群众举报后将该游戏机店查获，现场查扣电子游戏机八台。经鉴定，八台游戏机均为具有赌博功能的赌博机。该游戏机店开业以来共计盈利41202元，张某通过微信转账21600元给商云军。公安机关从张某处扣押非法所得19602元。 2019年5月15日，被告人陈成恩在福州市仓山区水都兰邑9号楼被公安机关抓获。 另查明，商云军的非法所得21600元已追缴。 认定上述事实的证据有： 1.户籍证明，证实被告人陈成恩的身份情况。 2.福州市鼓楼区人民法院（2015）鼓刑初字第624号刑事判决书、福州市中级人民法院（2015）榕刑终字第1083号刑事裁定书、释放证明，证实被告人陈成恩因犯非法持有枪支罪，于2015年7月28日被福州市鼓楼区人民法院判处有期徒刑一年三个月，福州市中级人民法院于2015年10月10日裁定维持原判，2016年5月29日刑满释放。 3.福州市公安局鼓楼分局行政处罚决定书，证实被告人陈成恩因吸食毒品于2015年3月30日被福州市公安局鼓楼分局处以行政拘留十五日。 4.扣押笔录、扣押清单、扣押物品照片，证实2017年6月19日公安机关在马尾区快安村西陈57号店面查押了赌博机八台、通讯终端设备一套、笔记本等物品；次日从张某处扣押了人民币19602元。 5.赌博机认定书，证实涉案赌博机均属于具有赌博功能的游戏机。 6.福州市马尾区人民法院（2018）闽0105刑初110号刑事判决书、行政处罚决定书，证实同案犯商云军犯开设赌场罪被判刑，张某、商某、陈某1均被处以行政处罚。 7.张某的平安银行账户交易明细、高某的中国农业银行账户交易明细，证实2017年5月27日，高某的中国农业银行账户转账12000元至张某的平安银行账户。 8.提取笔录、手机微信转账记录、交易记录、微信聊天记录，证实2017年6月14日凌晨1时许，张某通过微信向商云军转账21600元；张某与陈成恩通过微信聊天。 9.证人商某证言、辨认笔录，证实2017年6月12日左右，其朋友陈成恩打电话说在马尾有家赌博游戏厅，叫他过来帮忙。同年6月14日左右，他来到马尾××西××号这家老虎机赌博场，店里有一套八台赌博机，可以供八个人同时玩。他这几天都在店里观察，还没开始上班。到了2017年6月19日，他和看店的小弟在赌博机店被民警当场查获了。他听其弟弟商云军说这家赌博机店是商云军和陈成恩二人合伙开的，商云军占三成，陈成恩占七成。 商某辨认了商云军、张某。 10.证人张某证言、辨认笔录，证实2017年6月，他姨夫商云军叫他到福州市马尾区赌博机店当服务员，每月工资3000元。这家店铺是商云军和陈成恩二人合股开的，店铺内摆放了八台赌博机，他专门负责为参赌人员“上分”和“下分”，“上分”就是参赌人用现金到店里面买店里自制的“上分卡”，他根据“上分卡”在赌博机上“上分”，供参赌人赌博使用。“下分”就是参赌人在赌博结束时，把在赌博机上拥有的“分”直接给负责收钱的当班兑换成现金。100元人民币可以兑换成1000分。店里还有一名服务员，叫“小刘”。店铺开业十几天盈利大约有4万多元，他通过微信转账21600元给商云军，他的微信钱包内还有收入19602元。商云军的哥哥商某也到店里帮忙看店，在店里住了几天。 张某辨认了商云军、陈成恩、商某。 11.证人陈某1证言、辨认笔录、微信转账记录，证实2017年6月份，他到马尾区家赌博机店玩赌博机，共计输了3万余元。 陈某1辨认了在店里用微信收赌资的张某、看店的有商某。 12.证人陈某2证言及辨认笔录，证实2017年6月份左右的一天，有个约40余岁的中年男子来快安村西陈57号看店面，这个店面房东是快安村60余岁老太婆。过了二三天，这名男子带二三个人过来做卫生，还在店里挂气球和彩带，门口放着广告牌。当日中午，8台赌博机就运到了这家店里，当天就开门营业了。他只看到一个老板，就是租店面这名中年男子，店里有二个员工都是20几岁的年轻人，后来店里多了一个拐脚的四五十岁中年男子看店。 陈某2辨认了该店老板就是本案被告人陈成恩，拐脚中年男子是商某，看店年轻人是张某。 13.证人严某证言及辨认笔录，证实她是马尾区快安村西陈57号店面房东。2017年5、6月份左右，有位年龄约四五十岁的中年男子向她租这间店面，月租金1700元。 严某辨认了该名男子系陈成恩，张某系游戏机店管理人员。 14.同案犯商云军供述，证实2017年6月份，他和陈成恩在福州市马尾区开设赌博游戏机店，他占股三分之一，陈成恩占股三分之二，他们大约投资了4万元左右，他分担约13000元，陈成恩分担约26000元。2017年5月份左右，他联系好广东番禺赌博机卖家后，就打电话告诉陈成恩费用要24000元，陈成恩同意购买并答应转账给他。当日陈成恩把13000元分几次转到他持有的张某平安银行账户上，钱到账后陈成恩说这笔钱是通过其妻子户头转过来的。陈成恩之前还现金付了房租和押金约二三千元。张某、“小刘”是游戏机店的服务员，张某三次转账给他，其中6月14日收到21600元，之后他听张某说微信账户还有1万多盈利。 15.被告人陈成恩辩称，其去马尾区快安村两次，一次是陪商云军看店面，另一次是去帮商云军交房租和押金。 16.现场勘验笔录、现场图、现场照片、指认现场笔录，证实案发现场位置情况。 17.到案经过，证实2019年5月15日，被告人陈成恩在福州市仓山区水都兰邑9号楼被公安机关抓获。 上述证据均经法庭举证、质证，且证据之间能够相互印证，可以作为本案定案根据，本院予以确认。 关于被告人陈成恩提出其没有参与开设赌场的辩解以及辩护人提出本案证据不足的辩护意见 经查，本案证人商某、张某、陈某2、严某证言以及同案犯商云军的供述均能证实被告人陈成恩系涉案游戏机店老板之一，上述证据能相互印证，形成证据链，足以认定被告人陈成恩伙同商云军开设赌场的事实。被告人陈成恩提出的上述辩解以及辩护人提出的辩护意见，不予采纳。 本院认为，被告人陈成恩以营利为目的，伙同他人设置赌博机组织赌博活动，违法所得达41202元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。量刑上，被告人陈成恩曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第五十二条的规定，判决如下： 被告人陈成恩犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月15日起至2023年5月14日止。罚金限于本判决生效之日起一个月内缴纳)。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  林 晨 人民陪审员  林财能 人民陪审员  谢可安 二〇一九年十一月二十日 法官助理杨康 书记员林菲斯 附：本案适用的有关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。