重庆市北碚区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）渝0109民初6200号 原告（并案被告）：张登科，男，汉族，1987年2月6日出生，住重庆市巴南区。 委托诉讼代理人：张利平，重庆市北碚区城区法律服务所法律工作者。 被告（并案原告）：重庆大越汽车零部件有限公司，住所地重庆市北碚区蔡家岗镇凤栖路6号23幢5号，统一社会信用代码9150010967869697X5。 法定代表人：季绍坤，该公司总经理。 委托诉讼代理人：田国保，男，汉族，该公司员工。 原告（并案被告）张登科诉被告（并案原告）重庆大越汽车零部件有限公司（以下简称大越公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年6月4日立案受理后，依法适用简易程序于2019年7月25日公开开庭进行了审理。后因本案双方当事人争议较大，不宜适用简易程序审理，本院于2019年9月2日依法将本案转为普通程序，并于2019年10月8日再次公开开庭进行了审理。原告（并案被告）张登科的委托诉讼代理人张利平，被告（并案原告）大越公司的法定代表人季邵坤、委托诉讼代理人田国保到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（并案被告）张登科向本院提出诉讼请求：1、请求确认张登科与大越公司的劳动关系于2019年4月11日解除；2、大越公司向张登科支付经济补偿金49500元（4500元/月×11个月）；3、2009年至2018年12月的未休年休假工资19448.27元（4500元/月÷21.75×47天×200%）；4、2018年12月至2019年2月工资差额8206.54元（4500元/月×3个月-1998.9元-1865.96元-1428.6元）。5、失业保险待遇27360元（1440元×19个月）；6、诉讼费用由大越公司负担。事实与理由：2008年8月开始，张登科在大越公司上班，每月工资约4500元（含社保个人缴纳部分）。双方劳动关系存续期间，大越公司未按月支付劳动报酬，未足额为张登科缴纳社保、也未安排休年休假或者发放未休年休假工资，且单方面变更工作地点，企图达到逼迫张登科辞职的目的，张登科被迫请求解除与大越公司之间的劳动关系，因大越公司拒不配合张登科办理失业保险申报手续，导致无法享受失业保险待遇。张登科申诉至北碚区劳动人事争议仲裁委员会，向大越公司主张相关待遇。北碚区仲裁委作出了碚劳人仲字[2019]第424号仲裁裁决书，张登科认为：1、未确认大越公司向张登科支付经济补偿金不服；2、对未休年休假工资计算方式为本人工资÷21.75×（2天+5天×9）×200%无异议；3、对2018年12月至2019年2月工资差额为本人工资×3个月-1998.90元-1865.96元-1428.60元的计算方式无异议；4、仲裁裁决的本人工资为3500元/月有异议，本人工资标准应以4500元/月为准（含社保个人缴纳部分）。仲裁裁决的未休年休假工资、2018年12月至2019年2月工资差额中本人工资的标准应该按照4500/月进行计算。综上，张登科起诉来院。 被告（并案原告）大越公司辩称，1、不同意解除与张登科之间的劳动合同关系，若张登科需要辞职应该来公司办理相关离职手续，因此大越公司不应该向张登科支付失业保险待遇；2、是张登科自己要求和大越公司解除劳动关系，不应该支付经济补偿金。且张登科是2009年8月4日入职大越公司，张登科主张的经济补偿金的计算年限有误；3、2018年12月之前张登科的工资标准为3500元/月，2018年12月后张登科从力帆公司回到大越公司，该月工资按照考勤结合劳动合同计算，故明显低于其他月份。2019年开始，公司不允许任何人加班，公司按照合同约定支付工资，不存在拖欠；4、大越公司已经安排张登科休了年休假，也发放了年休假工资，因此不应该向张登科支付年休假工资。且未休年休假属于福利不属于工资，该项请求也超过仲裁时效。 被告（并案原告）大越公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令大越公司无须支付张登科2018年12月至2019年2月的工资差额5206.54元；2、无须支付2008年2月1日至2018年12月31日期间的未休年休假工资15126.43元；3、张登科退还大越公司代其垫付的2019年5月缴纳的社保366.4元（其中养老保险293.13元、医疗保险73.28元）；4、诉讼费用由张登科承担。事实与理由：张登科于2009年8月4日开始到大越公司上班。2018年12月之前被派往力帆公司从事售后工作。2018年12月开始，因外部条件变化，大越公司接不到订单，就与张登科商量到四川绵阳支援兄弟单位生产，但是张登科不愿意，大越公司也未强求。后张登科申请了劳动仲裁，2019年4月11日仲裁开庭之后，张登科就未再回到大越公司上班，大越公司也联系不上他。张登科在大越公司上班期间，大越公司按月支付了劳动报酬，也支付了未休年休假工资安排了休年休假，现在其无故不到单位上班，属于自身原因，大越公司不应该向其支付工资差额以及年休假工资。且2019年5月份，大越公司还代张登科缴纳了社保366.4元，要求张登科返回。 原告（并案被告）张登科辩称，1、仲裁关于未休年休假工资以及2018年12月-2019年2月工资计算方式正确，大越公司应该支付工资差额以及未休年休假工资；2、张登科2019年5月自己没有缴纳社保，是大越公司代缴的，金额与大越公司主张的一致，但是大越公司的该项诉讼请求，没有经过仲裁前置程序，本案不应该处理。 本院经审理后认定事实如下： 大越公司成立于2008年10月13日，公司的经营范围主要为加工、生产、销售汽车零部件等。 张登科系大越公司员工。2012年8月4日，张登科（乙方）与大越公司（甲方）签订了《劳动合同书》。该合同书第2页载明张登科在大越公司工作的起始时间为2009年8月4日。该合同书第三条约定：“乙方同意根据甲方工作需要，担任操作岗位（工种）工作，具体工作内容和要求是：焊接、打磨、校形等。”第四条约定：“甲方安排乙方执行标准工时制度。执行标准工时制度的，乙方每天工作时间不超过8小时，每周工作不超过40小时……”第五条约定：“甲方次月28日前以法定货币足额支付乙方工资。甲乙双方约定，甲方按下列第（二）项方式支付乙方工资：（二）乙方执行计时工资，月工资为1050元……”。大越公司给张登科购买了失业保险。2018年1月起，张登科社保账户个人缴纳部分为366.4元。 2018年12月之前，张登科被大越公司派往重庆力帆公司从事售后工作。2018年12月之后，张登科回到大越公司上班。大越公司安排张登科出差绵阳支援绵阳公司赶货，张登科不愿意。后张登科继续在大越公司上班。 2019年2月26日，张登科以大越公司为被申请人，向重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会申请要求解除与大越公司的劳动合同关系并要求大越公司支付：1、经济补偿金4500元/月×11个月=49500元；2、2009年8月至2019年2月期间的未休年休假工资4500元/月÷21.75×51天×200%=21103元；3、2018年3月至2018年11月工资差额810元/月×9个月=7290元。4、2018年12月至2019年2月工资差额4500元/月×3个月=13500元。仲裁庭审当日，张登科将第4项申诉请求变更为支付2018年12月至2019年2月工资差额8100元。 仲裁庭审中，大越公司举示了2018年考勤及工资汇总表、2019年1月、2月工资汇总表。上述表格显示，张登科在2018年12月提供了正常的劳动，且还存在双休日加班的情形。2019年1月、2月也提供了正常的劳动。 张登科申请仲裁后，继续在大越公司上班。2019年4月11日，北碚区仲裁委开庭审理了该案。张登科参加完仲裁庭审后，未再回大越公司上班。 2019年5月12日，北碚区仲裁委作出了碚劳人仲字[2019]第424号仲裁裁决书，裁决：一、大越公司应于本裁决书生效之日起十日内一次性支付给张登科2018年12月至2019年2月期间的工资差额、2008年8月1日至2018年12月31日期间的未休年休假工资共计20332.97元；二、驳回张登科的其他申请请求。 庭审中，张登科举示了工商银行流水并根据流水制作了张登科工资统计表。大越公司对工商银行流水真实性无异议，对张登科自行制作的工资统计表中标明月份的工资金额及发放月份无异议。工资流水和统计表显示，大越公司2009年9月30日发放了张登科的第一笔工资，双方无争议的为2010年全年工资25716.63元（2143.05元/月），2011年全年工资32857.51元（2738.13元/月），2013年全年工资42235.13元（3519.59元/月），2014年全年工资45589.44元（3799.12元/月），2016年全年工资52079.4元（4339.95元/月）。本案有争议的事项，本院结合双方当事人的举证、质证意见，制表如下：                            年                       月                       日                       工资（元）                       转入名称                       工资月份                               2019                       5                       13                       55.16                       重*司                       4                               2019                       5                       13                       1361.36                       重*司                       3                               2019                       4                       1                       1428.6                       重*司                       2                               2019                       3                       4                       1653.48                       重*司                       1                                                                           2019年合计4498.6元                               2019                       2                       3                       1998.9                       重*司                       12                               2019                       1                       14                       3500                       重*司                       11                               2019                       1                       14                       3500                       重*司                       10                               2018                       12                       30                       3500                       重*司                       9                               2018                       10                       22                       3500                       重*司                       8                               2018                       10                       22                       3500                       重*司                       7                               2018                       9                       22                       3500                       重*司                       6                               2018                       9                       4                       3500                       重*司                       5                               2018                       9                       4                       813.5                       季绍坤                       双方有异议                               2018                       9                       1                       718.6                       季绍坤                       双方有异议                               2018                       6                       30                       807.6                       季绍坤                       双方有异议                               2018                       6                       30                       3500                       季绍坤                       4                               2018                       6                       5                       3500                       季绍坤                       3                               2018                       5                       3                       3500                       季绍坤                       2                               2018                       5                       3                       3500                       季绍坤                       1                                                                           2018年合计42838.6元（含争议部分）                               2018                       4                       25                       3500                       季绍坤                       12                               2018                       2                       7                       3500                       季绍坤                       11                               2018                       2                       7                       807.4                       季绍坤                       双方有异议                               2018                       2                       7                       800.1                       季绍坤                       双方有异议                               2018                       1                       29                       3500                       季绍坤                       10                               2017                       12                       26                       3026                       季绍坤                       9                               2017                       12                       26                       890.5                       季绍坤                       双方有异议                               2017                       11                       21                       889.9                       季绍坤                       双方有异议                               2017                       11                       10                       3500                       季绍坤                       8                               2017                       9                       30                       731.8                       季绍坤                       双方有异议                               2017                       9                       30                       3500                       季绍坤                       7                               2017                       9                       8                       911.4                       季绍坤                       双方有异议                               2017                       8                       31                       3500                       季绍坤                       6                               2017                       8                       14                       825.3                       季绍坤                       双方有异议                               2017                       8                       14                       3500                       季绍坤                       5                               2017                       7                       11                       3500                       季绍坤                       4                               2017                       7                       11                       815.1                       季绍坤                       双方有异议                               2017                       6                       27                       857.9                       季绍坤                       双方有异议                               2017                       6                       5                       3500                       季绍坤                       3                               2017                       5                       5                       4297.7                       季绍坤                       2                               2017                       3                       31                       4288.7                       季绍坤                       1                                                                           2017年合计50641.8元（含争议部分）                               2016                       3                       5                       4373.7                       季绍坤                       12                               2016                       2                       3                       4361.7                       季绍坤                       11                               2016                       1                       8                       4349.7                       季绍坤                       10                               2015                       12                       8                       4427.7                       季绍坤                       9                               2015                       11                       3                       3936.7                       季绍坤                       8                               2015                       10                       31                       500                       季绍坤                       双方有异议                               2015                       10                       10                       2254.7                       季绍坤                       7                               2015                       9                       30                       2200                       季绍坤                       6                               2015                       9                       10                       3281.7                       季绍坤                       5                               2015                       8                       31                       1000                       季绍坤                       双方有异议                               2015                       7                       30                       4384.9                       季绍坤                       4                               2015                       6                       30                       4390.9                       季绍坤                       3                               2015                       5                       18                       4390.9                       季绍坤                       2                               2015                       4                       16                       3700                       季绍坤                       1                                                                           2015年合计47552.6元（含争议部分）                               2013                       2                       4                       2920.5                       6222********7538                       12                               2013                       1                       12                       2920.5                       6222********7538                       11                               2012                       12                       19                       1902.5                       6222********7538                       10                               2012                       12                       17                       1000                       6222********7538                       双方有异议                               2012                       11                       16                       1976.5                       6222********7538                       9                               2012                       11                       3                       1000                       6222********7538                       双方有异议                               2012                       10                       24                       1970.5                       6222********7538                       8                               2012                       10                       16                       1000                       6222********7538                       双方有异议                               2012                       9                       12                       2964.5                       6222********7538                       7                               2012                       8                       18                       1823                       6222********7538                       6                               2012                       8                       9                       1000                       6222********7538                       双方有异议                               2012                       7                       4                       2824.2                       6222********7538                       5                               2012                       6                       2                       3136.2                       6222********7538                       4                               2012                       4                       30                       2630.2                       6222********7538                       3                               2012                       4                       1                       2744.2                       6222********7538                       2                               2012                       3                       2                       2684.36                       6222********7538                       1                                                                           2012年合计34497.16元（含争议部分）                                      关于双方有争议部分的款项，大越公司陈述为张登科做售后工作期间，接待客户、报销车费产生的一些费用，不属于张登科的工资，但未举示证据予以佐证。张登科陈述，大越公司是将其每月工资分两次发放。有争议月份，不是报销费用，是本人工资。 庭审中，大越公司为证明其已经安排张登科休年休假，举示了如下证据：1、2017年、2018年、2019年放假通知三份，证明该三年均已经安排休年休假；2、申请证人周著豹出庭作证，证明休年假的事实；3、2018年1-12月份的工资条、2019年1-2月工资统计表，并陈述其中2018年2月、4月的工资条上手书“年休32h”“年休8h”即为年休假休假证明。张登科对大越公司举示的以上证据的真实性均不予认可。 庭审中，张登科对仲裁裁决不支持2018年3-11月工资差额的仲裁请求，未提出异议。 本院认为，劳动关系的起止时间的证据应该由用人单位书面记录并保存，属于用人单位掌握的证据，发生劳动争议时应该由用人单位提供。庭审中，大越公司举示了双方签订的劳动合同书，张登科对劳动合同书的真实性无异议，本院对该证据予以采信。在合同书上载明张登科入职大越公司的时间为2009年8月4日，且从张登科自己举示的工商银行的工资流水显示，其收到大越公司第一笔工资的时间为2009年9月30日。虽张登科认为其入职大越公司的时间为2008年8月，但未举示证据予以证明。故本院认定张登科入职大越公司的时间为2009年8月4日。 关于劳动关系的解除时间，2019年4月11日，仲裁开庭审理时，张登科坚持要求解除与大越公司的劳动关系，该解除劳动关系的意思表示已经达到大越公司，且仲裁庭审后张登科未再回大越公司上班。因此，本院认定双方的劳动关系于2019年4月11日解除。 关于张登科的本人工资，虽然大越公司与张登科签订的劳动合同约定为1050元/月，但是根据张登科与大越公司举示的银行流水、转账凭证均可以看出，张登科实际发放的工资与约定工资不一致，故应以实际发放工资计算其相关待遇。虽双方对部分发放款项是否为张登科工资有争议，但从张登科的工资流水上看，从2017年开始，张登科每月发放两笔款项，一次固定为3500元，另一次为800元左右，规律性明显，且庭审中大越公司仅陈述该部分有争议的款项为报销接待费用及车票等，但未举示证据进行佐证，应承担举证不能的责任。故本院认定双方有争议月份发放的是张登科的本人工资。故张登科2012年的全年工资为34497.16元（2874.76元/月），2015年工资合计47552.6（3962.72元/月），2017年工资合计50641.8元（4220.15元/月）。 关于张登科2018年的工资，张登科陈述大越公司拖欠部分未支付，主张月均工资为4500元（含社保个人缴纳部分366.4元）。张登科主张的月均工资与其前两年即2016年（4339.95元/月）、2017年的月均工资（4220.15元/月）相近。因此，本院采信张登科2018年月均工资4500元的陈述。 关于2018年12月至2019年2月工资差额。现张登科2018年12月至2019年2月期间发放的工资明显低于之前的平均工资，大越公司也未举示该期间张登科实发工资组成的证据。故本院认为大越公司未足额发放张登科的工资，对张登科要求补足工资差额的诉讼请求，本院予以支持。张登科对工资差额同意按照本人工资×3个月-1998.90元-1865.96元-1428.60元的计算方式计算，本院予以确认。故大越公司应该支付给张登科2018年12月-2019年2月的工资差额为：4500×3个月-366.4元/月×3个月-1998.90元-1865.96元-1428.60元=7107.34元。 关于未休年休假工资问题。首先，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受知道或者应当知道其权利被侵害之日起一年内的限制。但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。未休年休假工资属于劳动者的劳动报酬，双方的劳动关系于2019年4月11日解除，因此张登科主张未休年休假待遇的请求，未超过仲裁时效，对大越公司的仲裁时效抗辩，本院不予采纳。其次，大越公司邀请的证人周著豹系公司员工，与大越公司存在法律上的利害关系，2017年-2019放假通知书系大越公司单方制作，且单凭该证据也不能证明其安排张登科休了年休假。最后，工资条上也仅在2月、4月上载明“8h”“32h”，无法据此推断工资中包含了年休假工资。综上，大越公司举示的以上证据不能证明其安排张登科休了2011年-2019年的年休假或者支付了年休假工资。对张登科要求大越公司支付未休年休假工资的诉讼请求，本院予以支持。 张登科未举示证据证明其在入职大越公司之前有连续工作的事实，因此本院将其入职大越公司的时间2009年8月4日作为其连续工作时间的起算时间，根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条的规定，张登科从2010年8月4日开始享受每年5天的年休假。张登科2010年的带薪年休假应为（150天÷365天）×5天≈2天，2011年至2018年每年的带薪年休假天数均为5天。张登科对2019年的年休假工资未予支持的仲裁裁决，未提出异议，本院予以确认。 根据《重庆市劳动和社会保障局关于贯彻有关问题的通知》（渝劳社办发〔2008268号）第六条规定，大越公司应该支付张登科2010年8月4日至2018年12月31日期间的未休年休假工资14166.27元（2143.05元/月÷21.75天/月×200%×2天+2738.13元/月÷21.75天/月×200%×5天+2874.76元/月÷21.75天/月×200%×5天+3519.59元/月×÷21.75天/月×200%×5天+3799.12元/月÷21.75天/月×200%×5天+3962.72元/月÷21.75天/月×200%×5天+4339.95元/月÷21.75天/月×200%×5天+4220.15元/月÷21.75天/月×200%×5天+4500元/月÷21.75天/月×200%×5天）。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、四十六条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以要求解除与用人单位的劳动关系并要求用人单位支付经济补偿金。在本案中，大越公司存在拖欠张登科未休年休假工资的事实，而未休年休假公司属于劳动者的劳动报酬，张登科据此解除了与大越公司的劳动合同关系，现要求大越公司支付经济补偿金的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。 张登科2009年8月4日入职大越公司，双方劳动关系于2019年4月11日解除，按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，大越公司应该支付张登科10个月本人工资的经济补偿金。大越公司于2019年1月-4月支付给张登科的工资不是其在正常工作状态下的工资，本院将张登科2018年的月均工资作为其解除劳动关系前12个月的月均工资。因此，大越公司应该支付给张登科的经济补偿金为：4500元/月×10个月=45000元。 关于失业保险待遇，张登科系失业保险参保职工，其主张的失业保险待遇应由社保经办机构核定，本院不予处理。 关于大越公司主张扣除2019年5月份代张登科缴纳的社会保险中个人缴纳部分366.4元。张登科不同意在本案进行抵扣。故大越公司的该项诉讼请求，未经过仲裁前置程序，本案不予处理。 张登科对仲裁裁决不支持2018年3-11月工资差额，未提出异议，本院予以确认。 综上，大越公司应支付张登科解除劳动合同的经济补偿金45000元，未休年休假工资14166.27元，2018年12月至2019年2月的工资差额7107.34元，合计66273.61元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第七十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、确认原告（并案被告）张登科与被告（并案原告）重庆大越汽车零部件有限公司的劳动关系于2019年4月11日解除； 二、被告（并案原告）重庆大越汽车零部件有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告（并案被告）张登科经济补偿金、未休年休假工资、2018年12月至2019年2月工资差额工资共计66273.61元； 三、驳回原告（并案被告）张登科的其他诉讼请求； 四、驳回被告（并案原告）重庆大越汽车零部件有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，并案案件受理费10元，均由被告（并案原告）重庆大越汽车零部件有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审 判 长  赵红媚 人民陪审员  李林雄 人民陪审员  刘万忠 二〇一九年十一月二十一日 书 记 员  邓 为