河南省开封市龙亭区人民法院行 政 判 决 书（2019）豫0202行初29号原告:帖国强，男，回族，1964年6月29日生，住河南省开封市龙亭区。委托代理人:张金达、岳绪娥（实习），北京来硕律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告:开封市龙亭区城市管理局（龙亭区城市综合执法局）。住所地：河南省开封市龙亭区卷棚庙街20号。统一社会信用代码：11410202796791580W。法定代表人：刘洪顺，局长。委托代理人:轩辕明月，该局法制科长，代理权限特别授权。委托代理人:赵顺利，河南予瑞律师事务所律师，代理权限特别授权。被告:开封市龙亭区人民政府。住所地：河南省开封市体育路16号，组织机构代码00531749-6。法定代表人:张正濠，区长。委托代理人:杨永利，区政府工作人员，代理权限特别授权。原告帖国强不服被告开封市龙亭区城市管理局（龙亭区城市综合执法局）责令（限期）改正通知书及被告开封市龙亭区人民政府维持责令（限期）改正通知书行政复议决定，于2019年9月23日向本院提起行政诉讼。本院于2019年9月24日立案，于2019年9月29日向被告开封市龙亭区城市管理局（龙亭区城市综合执法局）、开封市龙亭区人民政府送达了起诉书副本及应诉通知书。依法组成合议庭，于2019年11月1日公开开庭审理了本案。原告帖国强及委托代理人张金达，被告开封市龙亭区城市管理局（龙亭区城市综合执法局）的委托代理人轩辕明月、赵顺利，被告开封市龙亭区人民政府的委托代理人杨永利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。2019年5月13日，被告开封市龙亭区城市管理局（龙亭区城市综合执法局）作出龙综罚责改〔2019〕第3042号责令（限期）改正通知书，该通知载明，经调查，博爱胡同19号帖国强存在下列违法事实：于博爱胡同19号建设的砖混房屋约42.33平方米（一层）、63.73平方米（二层）、三层轻钢结构房屋约63.73平方米未取得建筑工程规划许可证。根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十条的规定，责令帖国强改正违法行为，限期三天自行拆除整改、恢复原状。原告帖国强不服，于2019年5月16日向被告开封市龙亭区人民政府申请行政复议，被告开封市龙亭区人民政府于2019年8月30日作出汴龙政复决〔2019〕5号行政复议决定，维持被告开封市龙亭区城市管理局作出的责令（限期）改正通知书。原告帖国强诉称，我的房屋位于博爱胡同18号，对该房屋享有合法权利。2019年5月13日，开封市龙亭区城市管理局（龙亭区城市综合执法局）作出责令（限期）改正通知书，认定我的房屋不符合城乡规划法第四十条规定，要求我收到通知书3日内自行拆除恢复原状。我不服于2019年5月16日向龙亭区人民政府申请复议，龙亭区人民政府于2019年8月30日作出行政复议决定书予以维持。我认为，龙亭区城市管理局不具有作出该行政行为的法定职责及主体资格，且存在认定事实错误、适用法律错误、程序违法等情形，实质上是以拆违代拆迁，应予以撤销；龙亭区人民政府作出复议决定超出法定期限、复议程序违法，作出复议决定错误，也应予以撤销。故请求法院:1、撤销开封市龙亭区城市管理局（龙亭区城市综合执法局）作出的龙综罚责改〔2019〕第3042号责令（限期）改正通知书；2、撤销开封市龙亭区人民政府作出的汴龙政复决〔2019〕5号行政复议决定书；3、本案诉讼费由二被告承担。原告帖国强向本院提交了如下证据：1、帖国强的汴房地权证字第（3177420）房地产权证、帖国强与周素英售房契约、周素英的房屋所有权证与国有土地使用权证、押金条、房屋照片一张、河南信大测绘科技有限公司作出的开封市龙亭区居民住宅房屋面积测量工作报告，用于证明原告的房屋位于开封市龙亭区博爱胡同18号，房屋共三层，面积为191.58平方米。原告对涉案房屋享有合法权利，与被诉行政行为具有法律上的利害关系，是本案适格原告；2、龙亭区人民政府关于对大兴社区棚户区改造（水系2#-2-3-6-7）项目实施房屋征收的决定，用以证明被告龙亭区综合执法局在此时认定原告的房屋违法建筑，是典型的以拆违代替拆迁的违法行为，其目的是为了规避法定征收程序，逼迫原告拆迁。3、行政处罚听证笔录、龙亭区城市管理局（龙亭区综合执法局）责令（限期）改正通知书，用以证明被告龙亭区综合执法局听证程序违法，执法人员未到场，与听证主持人为一人，且未提供证据原件进行核对，其不具有作出责令（限期）改正通知书的法定职权，实体和程序上存在诸多违法情形；4、开封市龙亭区人民政府行政复议决定书用以证明被告开封市龙亭区人民政府做出的复议决定超过法定期限，且存在错误。被告开封市龙亭区城市管理局（龙亭区城市综合执法局）辩称，原告房屋的证载面积为12.35平方米，结构为砖木，原告房屋的面积与结构与证载不符，原房主周素英与帖国强私下签订买卖契约，未经登记，帖国强不是本案适格原告。并且帖国强没有取得建设工程规划许可证，所建房屋属于违法建筑，我局根据,《中华人民共和国住房和城乡建设部第34号令》依法享有执法权，对违法建筑做出的第3042号责令限期改正通知书认定事实清楚、适用法律正确程序合法，并无不当。请依法对原告的诉讼请求予以驳回。被告开封市龙亭区城市管理局（龙亭区城市综合执法局）向本院提交了关于其行政行为的下列证据：1、案件登记表；2、行政处罚案件立案登记表；3、预约通知书；4、送达回证；5、调查询问笔录；6、现场检查笔录；7、帖国强提供材料；8、行政处罚事先告知书；9、行政处罚听证告知书；10、送达回证；11、行政处罚听证申请书；12、行政处罚听证告知书；13、送达回证；14、现场检查笔录；15、责令限期改正通知书；16、送达回证；17、勘验及送达照片；18、行政复议决定书；19、龙亭区城市管理局主要职责内设机构和人员编制规定的通知；20、开封市龙亭区城市管理局（龙亭区城市综合执法局）职能配置和人员编制规定；21、城市管理执法办法；22、开封市人民政府关于拆除城区违法建设的通告。被告开封市龙亭区人民政府辩称，开封市龙亭区城市管理局（龙亭区城市综合执法局）具有执法主体资格，查处认定事实清楚，适用法律正确，本政府做出维持龙亭区城管局行政行为的复议决定合法。被告龙亭区人民政府在法定期限内未向本院提交任何证据材料。本院组织当事人对各方提交证据进行了质证，充分听取了各方质证、辩论意见。根据当事人陈述及可以采信的证据，本院查明事实如下：原告帖国强在开封市龙亭区博爱胡同18号有房产一座，证载面积为12.34㎡。2004年6月25日，开封市龙亭区大兴办事处城建办公室为帖国强出具押金条一份，内容为“今收到帖国强交来盖房押金人民币叁仟元”。帖国强在未取得建筑工程规划许可的情况下对上述房屋进行了翻建。2019年5月13日，被告开封市龙亭区城市管理局（龙亭区城市综合执法局）作出龙综罚责改〔2019〕第3042号责令（限期）改正通知书，认为帖国强于博爱胡同19号建设的砖混房屋约42.33平方米（一层）、63.73平方米（二层）、三层轻钢结构房屋约63.73平方米未取得建筑工程规划许可证，根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十条的规定，责令帖国强改正违法行为，限期三天自行拆除整改、恢复原状。原告帖国强对该通知不服，于2019年5月16日向被告开封市龙亭区人民政府申请行政复议，被告开封市龙亭区人民政府于2019年8月30日作出汴龙政复决〔2019〕5号行政复议决定，维持责令（限期）改正通知书。另查明，涉案房屋已于2019年5月被实际拆除。开封市龙亭区城市管理局（龙亭区城市综合执法局）是开封市龙亭区人民政府工作部门，挂龙亭区城市综合执法局牌子，负责本辖区违法建设治理工作。本院认为，根据《中华人民共和国行政处罚法》第十六条、《城市管理执法办法》第八条及开封市龙亭区城市管理局（龙亭区城市综合执法局）的职能配置规定，被告开封市龙亭区城市管理局（龙亭区城市综合执法局）具有作出被诉行政行为的法定职权。关于被诉行政行为、复议决定应否被撤销的问题。《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条规定“行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（一）主要证据不足的；（二）适用法律、法规错误的……”开封市龙亭区城市管理局（龙亭区城市综合执法局）作出的龙综罚责改〔2019〕第3042号责令（限期）改正通知这一行政行为，将实际位于博爱胡同18号的房屋认定为博爱胡同19号，涉案房屋位置认定错误；涉案房屋面积与其现场勘验笔录亦不一致，对面积的认定缺乏明确具体依据，故该行政行为存在认定违法事实主要证据不足的问题；该通知适用的《中华人民共和国城乡规划法》第四十条的内容里并没有限期拆除的相关规定，还在适用法律错误的问题。鉴于开封市龙亭区城市管理局（龙亭区城市综合执法局）的行政行为存在以上情形，本应依法予以撤销，但原被告双方共同确认涉案房屋已被实际拆除，涉案行政行为已不具有可撤销内容，故本院确认该行政行为违法。开封市龙亭区人民政府在受理帖国强提起的行政复议后，未对龙综罚责改〔2019〕第3042号责令（限期）改正通知中主要事实不清、证据不足、适用法律依据错误的问题予以纠正，且未在法定期限内提交证据证明其复议行为的合法性，亦应予撤销，但同样因涉案房屋已被实际拆除的原因，本院确认该复议决定违法。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十九条、第七十四条第二款第（一）项之规定，判决如下：一、确认被告开封市龙亭区城市管理局（龙亭区城市综合执法局）于2019年5月13日作出的龙综罚责改〔2019〕第3042号责令（限期）改正通知书违法。二、确认被告开封市龙亭区人民政府于2019年8月30日作出的汴龙政复决〔2019〕5号行政复议决定书违法。案件受理费50元，由被告开封市龙亭区城市管理局（龙亭区城市综合执法局）和开封市龙亭区人民政府共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于开封市中级人民法院。审 判 长  代乔鹏审 判 员  万姗姗人民陪审员  王美廉二〇一九年十一月二十六日书 记 员  岳梦思