广东省珠海市金湾区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0404民初2215号原告：彭泽乐，男，汉族，1952年4月19日出生，住广东省珠海市香洲区，委托诉讼代理人：金睿，广东非凡律师事务所律师。被告：珠海丽康医院，住所地：珠海市金湾区三灶镇金海岸大道西路2号。法定代表人：刘国富。委托诉讼代理人：蓝海，男，系被告财务。被告：刘国富，男，汉族，1974年1月6日出生，户籍地：广东省翁源县，被告：横琴康得投资有限公司，住所地：珠海市横琴新区宝华路6号105室-6814。法定代表人：陈志伟，执行董事。委托诉讼代理人：蔡志东，广东法宗律师事务所律师。委托诉讼代理人：李晓兰，广东法宗律师事务所律师。原告彭泽乐诉被告珠海丽康医院（下简称丽康医院）、刘国富、横琴康得投资有限公司（下简称康得公司）劳务合同纠纷一案，本院于2019年6月14日受理后，本案依法适用简易程序于2019年8月13日公开开庭进行了审理。原告彭泽乐及其委托诉讼代理人金睿、被告丽康医院的委托诉讼代理人蓝海、康得公司的委托诉讼代理人蔡志东到庭参加诉讼，被告刘国富经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，原告退休后，与2015年3月应被告刘国富邀请到丽康医院工作，担任副院长，刘国富作为丽康医院投资人，承诺原告每月工资为10,000元。并通过合同约定原告可以拿外科和手外科绩效分成，但原告从未拿过绩效分成，丽康医院也从未按月发放工资，至今拖欠原告工资和绩效分成合计234,075元，因被告长期拖欠工资，原告与2018年3月离开了丽康医院。自2018年3月28日开始，被告康得公司收购并接管了被告丽康医院，丽康医院与原告的劳务关系及各种资料已经移交给康得公司，康得公司应当对被告刘国富、康得公司拖欠原告的工资承担连带责任。原告多次与被告协商工资和绩效分成支付事宜，被告均以各种理由拒绝支付。为维护原告的合法权益，原告依法提起诉讼。原告据此诉至本院请求判令：1、判令向原告支付拖欠的工资198,439元；2、被告向原告支付拖欠绩效分成费35,636元；3、诉讼费由被告承担。在案件审理过程中，原告增加两项诉讼请求：1、丽康医院赔偿经济补偿金三万元，一年一万；2、2015年3月所有工资和绩效提成按照银行同期贷款利率支付至全部付清之日止的利息。原告向本院提交了如下证据材料：1.工作证；2.公示栏信息；2.协议书；3.关于合作经营珠海丽康医院手外科的协议书、外科业务技术合作绩效协议；4.外科业务技术合作绩效补充协议；5.交通银行个人客户交易清单；6.（2018）粤0404民初2713号民事判决书。被告丽康医院辩称，原告退休后受张亚玲（时任丽康医院副院长）、伍志良（时任丽康医院的总经理）邀请于2015年3月16日到珠海丽康医院，任副主任医师，至2018年3月1日无任何离职申请，就离开了珠海丽康医院。从彭泽乐入职到离职这近三年时间里，共缺勤309天，实际应得工资总额为250,450.11元，己付工资总额为185,626元（包含其本人在医院治病费用334元及预支款33,000元）。彭泽乐在工作期间，由于其本人原因，出现三次医疗事故，造成胡泽连、伍海东、李玉海等三位病人医药费用共计88,035.36元，一直无法收回。按此计算，彭泽乐还应补回现金给医院23,211.25元。彭泽乐缺勤有医院考勤记录，考勤记录人为黄清茹（时任医院的院办人力专员），签署人为刘国富（时任医院的董事长）或邹鑫（时任医院的副院长）。彭泽乐从2015年3月至2018年2月份的工资，按10,000计，扣除缺勤309天，扣除个人所得税后，实得工资总额250,450.11元。已付工资有彭泽乐本人签名及银行代发凭证复印件，其中现金发放9笔金额35,159元（彭泽乐签名）银行代发7笔金额47,846元，刘燕华交通银行卡发放到彭泽乐交行卡上有13笔金额70,652元。付娜交通银行卡发放彭泽乐交行卡上有5笔金额31,635元，彭泽乐看病医疗款334元（医院收费票据复印件），以上已发工资合计185,626元。彭泽乐在工作期间，出现三次医疗事故，造成胡泽连医药费用17,010.53元，伍海东医药费用22,570.92元，李玉海医药费用48,393.91元，共计88,035.36元，一直无法收回，其主要原因是：彭泽乐喜欢抽烟，抽了烟又不洗手，没任何消毒情况下就进行手术操作或者给患者换药（患者家属拍有相片），造成患者术后感染，骨头坏死，毫无手术效果，患者要追究彭泽乐的医疗责任，当时彭泽乐为平息事故，在医院会议上说由他负责，并承担医药费用，患者才没有追究（当时会议人员有张亚玲，邹鑫，伍志良，刘国富，梁雄彬）。故此医疗费用88,035.36元要从彭泽乐工资中扣除。彭泽乐受邀入院时就签有一份合约，约定工资为10,000元的前提是，在职期间中途不能离开丽康医院，不能在别处兼职，并且应缴1万元保证金作为开设手外科的首要条件，否则处违约金200万元，此合同由伍志良保管。开设手外科一直由于诸多原因，一直没有正式营业，手外科有名无实，毫无经济收入，其应缴的10,000元保证金也没有缴交，故不存在绩效分成的说法。更由于彭泽乐在2016年7月4日私自兼任珠海美润心脑健康管理有限公司的专家顾问，违约当时约定，连续缺勤五个月（考勤为证）。在职期间持副院长特殊身份，上班可来可不来，有时来一下就走，没有尽心尽职做自己的本份工作，给医院造成不良影响，带坏医院风气。按合同约定，彭泽乐应赔偿违约金200万元。综上所述，恳求珠海市金湾区人民法院调取相关证据，查明真相，依法判决。要求彭泽乐补回现金23,211.25元，赔偿违约金200万元。被告丽康医院向本院提交了如下证据材料：1.工资表；2.已付工资表；3.丽康医院员工出勤情况统计表；4.工资签名表；5.交通银行个人客户交易清单；6.珠海市万晟达有限公司WSD医院信息系统打印的资料及费用清单；7.珠海丽康医院收费票据；8.图片。被告刘国富没有向本院提交答辩申请及证据。被告康得公司辩称，本案的劳资纠纷，要求用人单位支付工资和解除劳动合同的赔偿金，应该进行劳动仲裁，是起诉的前置程序。就本案事实来说，与康得公司没有任何关系的，康得公司没有任何关系，康得公司作为本案的被告，所以就起诉的实体，应该驳回原告对康得公司的诉讼请求。被告康得公司没有向本院提交证据。经审理查明，2015年3月16日，原告与丽康医院签订一份《外科业务技术合作绩效协议》，约定：在手足外科这块业务的总收入未达到每月30万元时，丽康医院每月支付原告底薪10,000元，当该项业务总收入达到30万元及以上时，丽康医院取消原告每月的底薪。2015年6月10日，原告与丽康医院再签订一份《外科业务技术合作绩效补充协议》，约定：在手足外科这块业务的总收入未达到每月20万元时，丽康医院每月支付原告底薪10,000元，当该项业务总收入达到20万元及以上时，丽康医院取消原告每月的底薪。原告提交的其本人账户的交通银行个人客户交易清单，2015年3月18日至2018年3月27日期间，原告确认的属于丽康医院支付的劳务报酬的金额共计为161,431元。丽康医院提交了载有原告签名的工资条，载明2015年3月、4月、5月、9月、10月、11月向原告发放了劳务报酬共计27,159元，原告在领款人处签名。原告称其于2015年3月1日入职，2018年3月1日至10日期间离职，但不记得具体日期。丽康医院称原告于2015年3月16日入职，2017年2月28日离职。另查明，刘国富为丽康医院的法定代表人。康得公司与丽康医院、刘国富、案外人珠海市其富医疗器械有限公司（下简称其富公司）、案外人梁雄彬于2018年3月3日签订《合作协议》，约定就出资解决丽康医院（已办理完成丽康医院与其富公司为三证合一机构，含其富公司）债权债务问题订立协议。康得公司出资1600万元入股，承受80%的债权债务并持有相同比例的股份。后因《合作协议》发生纠纷，康得公司向本院起诉丽康医院、其富公司、刘国富[案号为（2018）粤0404民初2713号]。本院认为，一、关于原告的入职时间和离职时间。对于入职时间，原告与丽康医院于2015年3月16日签订《外科业务技术合作绩效协议》，该协议中有关于劳务报酬的约定，原告未能举证证明在签订《外科业务技术合作绩效协议》之前双方已经存在劳务合同关系，对原告的主张本院不予支持，双方成立劳务合同关系的时间应当从签订《外科业务技术合作绩效协议》起即2015年3月16日。对于离职时间，丽康医院在庭审中主张原告在2017年2月28日已经离职，但在2017年9月至2018年3月期间仍然不定时向原告发放劳务报酬，其自行制作的原告工资表中在2017年6月至9月、2018年2月仍然给原告计算工资，且在答辩状中确认原告于2018年3月1日离职，丽康医院的陈述前后矛盾。丽康医院也未能提交证据证明原告在2017年2月28日已经离职，对被告的主张，本院不予支持。原告主张其在2018年3月1日至3月10日期间离职，但不记得具体日期，原告应对此承担举证不能的不利后果，丽康医院在答辩状中确认原告于2018年3月1日离职，本院认定原告于2018年3月1日离职。关于原告的劳务报酬。原告在丽康医院工作期间即2015年3月16日至2018年3月1日，共35个月14天，丽康医院应按照10,000元/月的标准向原告支付劳务报酬，原告应得的劳务报酬总额为10,000元/月×35个月+（10,000元/月÷30天）×14天=354,666.67元。对于丽康医院已向原告发放的劳务报酬，应当予以扣减。经计算，原告在其银行流水中确认的丽康医院发放的劳务报酬总额应为161,431元，而非原告主张的159,347.53元。丽康医院提交的原告签名的工资条，载明丽康医院已经向原告发放了劳务报酬共计27,159元，原告对签名的工资条的真实性认可，该工资条载有原告的签名，本院对丽康医院主张的向原告发放现金27,159元的事实予以确认。对于丽康医院主张的刘国富现金支付给原告8000元、原告收取的应收门诊款等应当抵扣劳务报酬，但丽康医院未能举证证明，本院不予支持。因此，丽康医院共向原告支付的劳务报酬为161,431元+27,159元=188,590元。综上，丽康医院欠付原告的劳务报酬为354,666.67元-188,590元=166,076.67元。关于缺勤。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款的规定，用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。丽康医院称医院有关于考勤的规章制度，但其未能提交证据证明关于考勤的规章制度已经过职工代表大会或者全体职工讨论通过，并且未能举证证明关于考勤的规章制度出示或者告知过原告，因此其主张的关于考勤的规章制度对原告不产生约束力。丽康医院据此扣减原告的缺勤工资，没有依据，本院不予支持。关于经济补偿金。原告已经达到了法定的退休年龄，原告与丽康医院成立劳务合同关系，并非劳动合同关系，原告主张丽康医院支付经济补偿金，没有依据，本院不予支持。关于绩效分成。原告主张丽康医院应支付绩效分成，但原告未能举证证明手足外科业务总收入每月达到了20万元以上，未能证明已经达到了绩效分成的条件，本院对原告的该项主张不予支持。关于利息。原告与丽康医院未约定需要支付利息的违约责任，原告主张利息，本院不予支持。关于被告刘国富、康得公司的责任。虽然康得公司与丽康医院、刘国富签订《合作协议》，对解决丽康医院的债务问题作出约定，但是该约定是康得公司与丽康医院、刘国富之间的内部约定，对三者产生内部约束力。本案是丽康医院与原告之间的劳务合同纠纷，属于外部关系，对外应由丽康医院承担对原告债务。因此，原告主张被告刘国富、康得公司承担支付责任，没有依据，本院不予支持。对于丽康医院主张的医疗事故费用应当从原告的工资中予以扣减，因该法律关系与本案劳务合同关系不是同一法律关系，丽康医院应当另寻途径解决。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四条、《中华人民共和国合同法》第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告珠海丽康医院于本判决发生法律效力之日起七日内向原告彭泽乐支付劳务报酬166,076.67元；二、驳回原告彭泽乐的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案因适用简易程序受理费减半收取2406元，由被告珠海丽康医院负担1707元，由原告彭泽乐负担699元。如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。（此页无正文）审判员  陈立涛二〇一九年十一月七日法官助理吕扬扬书记员张志锋