西安市莲湖区人民法院 西安市莲湖区人民法院民事判决书                          （2019）陕0104民初6170号原告：西安长兴置业投资有限公司，住所地：西安市莲湖区住所地：西安市莲湖区楼XX、2407室。法定代表人：赵胜利，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘新功，陕西丰瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：牛晓征，陕西丰瑞律师事务所律师。被告：杜小平，男，汉族，户籍地宝鸡市陈仓区杜小平，男，汉族，户籍地宝鸡市陈仓区。第三人：中国建设银行股份有限公司陕西省分行，住所地：西安市碑林区。代表人：李军，该行行长李军，该行行长。委托诉讼代理人：张钊，泰和泰（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王维，泰和泰（西安）律师事务所律师，原告西安长兴置业投资有限公司（以下简称长兴置业公王维，泰和泰（西安）律师事务所律师，原告西安长兴置业投资有限公司（以下简称长兴置业公司）诉被告杜小平、第三人中国建设银行股份有限公司陕西省分行（以下简称建行省分行）商品房销售合同纠纷一案，本院于2019年7月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告长兴置业公司委托诉讼代理人牛晓征,第三人建行省分行委托诉讼代理人李钊、王维到庭参加诉讼。被告杜小平经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。长兴置业公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告签订的《商品房买卖合同》；2、判令被告向原告支付违约金80546.40元；3、判令由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2017年4月，原、被告经协商一致，签订《商品房买卖合同》，约定被告购买原告位于西安市莲湖区XX路XX段南侧的X小区第X幢X单元X层X号房，房屋建筑面积为40.68平方米，总房价款268488元，付款方式为“银行按揭方式付款”。合同签订后，被告未能按合同约定偿还按揭贷款，多次逾期，共计拖欠贷款本息7017.99元。依据双方签订的《商品房买卖合同》，被告已构成根本违约，原告有权利主张解除合同，并且向被告主张房产总价30%的违约金。现诉至法院，望判如所请。杜小平经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。建行省分行述称，原、被告双方应就被告杜小平在第三人处发生的债务承担连带清偿责任，第三人在完全受偿本息后，可配合办理解除抵押手续。原告、第三人围绕其诉讼请求、陈述意见提交了证据，本院在庭审组织双方对证据进行质证，查明事实如下：2017年4月10日，原、被告签订《商品房买卖合同》，约定被告购买原告位于西安市莲湖区XX路XX段南侧的X小区第X幢X单元X层X号房，房屋建筑面积为40.68平方米，总房价款268488元。付款方式为商业贷款，被告于2017年4月12日前支付首期房价138488元，余款130000元申请贷款。合同第八条约定：买受人未按约定时间付款，逾期超过90日后，出卖人有权解除合同。出卖人解除合同的，应当书面通知买受人。买受人应当自解除合同通知送达之日起30日内按照累计应付款的0.5%向出卖人支付违约金。同时出卖人退还买受人支付的全部房款（包括已经支付的贷款部分）。逾期应付款是指依照第七条及附件四约定的到期应付款与该期实际已付款的差额。附件四约定：该商品房计价款的计价方式、总价款、付款方式及期限的具体约定见合同第六、七、八条及附件十二补充协议第五条约定。合同附件十二补充协议第五条关于银行按揭贷款的补充协议中第6项约定：买受人所购商品房的《房屋所有权证》及《他项权证》办理完毕前，买受人未按银行、公积金贷款合同规定期限偿还贷款或者要求终止贷款合同，导致出卖人被有关银行要求承担担保责任或者已经承担了担保责任的，视为买受人违约，出卖人有权单方解除合同，收回该商品房，买受人按房屋总价的30%向出卖人支付违约金。同时买受人须在出卖人解除商品房买卖合同后30天内，协同出卖人到房产管理部门办理解除合同有关手续。出卖人解除合同的，因此产生的解除贷款合同、办理其他手续、进行诉讼产生的诉讼费、律师费、评估费等均由买受人承担。本案审理中，原告认可被告支付首付款138488元，同意按照房款的15%向被告主张违约金。2015年10月17日，长兴置业公司与建行省分行签订《个人住房（商业用房）借款最高额保证合同》，长兴置业公司为大兴新区X项目所属住房而与建行省分行发生借贷关系全部债债权提供最高额保证责任。保证期间为2015年7月17日至2018年7月17日。2017年5月19日，被告杜小平与第三人建行省分行签订《个人住房（商业用房）借款合同》，约定建行省分行向杜小平发放贷款130000元，用于购买X（二期）第X幢X单元X层x号房屋，贷款期限120个月。采取等额本息的还款方式，担保方式为抵押和最高额保证。同日，双方还签订《西安市房地产（预购商品房）抵押合同》，被告以上述房产为贷款担保，抵押期限自该合同生效日至主合同诉讼时效届满后两年止。2017年6月28日，双方在西安市不动产登记局对上述房产办理抵押办理预购商品房贷款抵押备案证明。2019年5月，建行省分行向原告送达“履行保证责任通知书”并附表，称被告杜小平截止2019年5月8日拖欠贷款本息7017.99元，要求原告在10日内催收或者代为清偿，否则将按保证合同约定从原告开设“担保保证金”专户扣收。2019年8月，第三人建行省分行将本案原、被告起诉至西安市碑林区人民法院，要求：一、判令杜小平偿还贷款本金115550.24元，利息3548.15元、罚息127.13元、复息75.3元，合计119300.82元，及自2019年7月4日至贷款清偿之日止的利息、复息、罚息、诉讼费、公告费等实现债权的全部费用；二、判令原告对杜小平本次借款提供的抵押房产变现所得优先受偿权；三、判令长兴置业公司对上述债务承担连带清偿责任。至本案庭审，该案尚在审理中。2019年11月11日，陕西X物业管理有限公司出具证明，称案涉房屋业主为杜小平，2016年6月12日小区入住收房之日起，因业主自身原因一直未办理入住手续，未缴纳物业管理费，联系无果，无人居住。本院认为，原、被告在自愿、平等基础上签订《商品房买卖合同》，该合同内容不违反法律及行政法规，合法有效，双方均应按照合同的约定履行各自的义务。被告购买西安市莲湖区XX路XX段南侧的X小区第X幢X单元X层x号房屋，支付了首付款，剩余房款在第三人建行省分行办理按揭贷款。贷款后，被告未能按期向建行省分行偿还贷款，2019年5月第三人建行省分行向原告发出“履行保证责任通知书”，就被告杜小平拖欠事宜进行催收。依据原、被告《商品房买卖合同》合同补充协议的约定，被告未按银行贷款合同规定期限偿还贷款，导致原告被要求承担担保责任，被告已经构成违约，原告有权单方解除合同。现原告主张解除《商品房买卖合同》并由被告支付房屋总价的15%的违约金，本院依法予以支持。原告主张解除合同，应返还被告已经支付的房款（含已经支付的银行贷款），但被告经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，未提交书面答辩意见，已付款数额不能确定，对此本案不涉及。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除2017年4月12日原告西安长兴置业投资有限公司与被告杜小平签订的《商品房买卖合同》；二、被告杜小平于本判决生效后十日内支付原告西安长兴置业投资有限公司违约金40273.2元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1813元、公告费800元，由被告杜小平承担(原告已预交，被告在履行本判决时一并支付原告)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。   审    判    长    周  荣人 民 陪 审 员    姚美珍人 民 陪 审 员    吴聃李  二〇一九年十一月十三日  书    记    员    卢柯仰 1