湖南省衡阳县人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘0421刑再1号抗诉机关湖南省衡阳市人民检察院。原审被告人谢孝春，男，1969年5月17日出生于湖南省衡阳县，汉族，小学文化，无业，住衡阳县。因涉嫌犯非法持有毒品罪，2016年7月24日被衡阳市公安局蒸湘分局刑事拘留，同年8月29日被衡阳市公安局蒸湘分局执行逮捕。2017年1月5日衡阳市蒸湘区人民法院以原审被告人谢孝春犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金五千元。判决生效后，在湘南监狱服刑。2019年8月12日被本院提押候审。现羁押于衡阳市看守所。指定辩护人李雄赳，衡阳县法律援助中心律师。原审被告人周建辉，男，1972年4月26日出生于湖南省衡阳市，汉族，高中文化，工人，住衡阳市石鼓区。因涉嫌犯非法持有毒品罪，2016年7月24日被衡阳市公安局蒸湘分局指定监视居住于衡阳市公安监管医院。2017年1月5日衡阳市蒸湘区人民法院以原审被告人周建辉犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金四千元。现在湘南监狱服刑。原审被告人罗婷，女，1989年3月7日出生于湖南省衡阳市，汉族，中专文化，经商，住衡阳市雁峰区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2016年7月24日被衡阳市公安局蒸湘分局刑事拘留，因涉嫌非法持有毒品罪，同年8月29日被衡阳市公安局蒸湘分局执行逮捕。2017年1月5日衡阳市蒸湘区人民法院以原审被告人罗婷犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑五年八个月，并处罚金三千元。判决生效后，在湖南省女子监狱服刑。2019年8月6日被本院提押候审。现羁押于衡阳市女子看守所。指定辩护人段朝霞，衡阳县法律援助中心律师。衡阳市蒸湘区人民检察院指控原审被告人谢孝春、罗婷犯非法持有毒品罪，衡阳市蒸湘区人民法院于2017年1月5日作出（2016）湘0408刑初207号刑事判决。该判决发生法律效力后，衡阳市人民检察院于2019年6月20日以衡检公诉审刑抗（2019）4号刑事抗诉书向衡阳市中级人民法院提出抗诉。衡阳市中级人民法院于2019年6月21日作出（2019）湘04刑抗5号指令再审决定书，指令本院组成合议庭进行审理。本院立案后，依法组成合议庭，于2019年9月17日公开开庭审理了本案。衡阳市人民检察院指派检察员傅敏出庭履行职务，原审被告人谢孝春、罗婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2016年7月22日晚，衡阳市公安局蒸湘分局禁毒大队民警接到群众举报后，在衡阳市蒸湘区太子酒店将原审被告人周建辉抓获，并从其随身携带的挎包内搜出毒品甲基苯丙胺（冰毒）160.7克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）6.3克。周建辉在公安机关控制下，通过微信和电话的方式与原审被告人罗婷联系，2016年7月23日凌晨，衡阳市公安局蒸湘区禁毒大队民警在周建辉的配合下将罗婷抓获，并从罗婷随身携带的手提包内搜出毒品甲基苯丙胺98.2克。罗婷在公安机关控制下，通过微信和电话的方式与一个叫“老刘”的男子联系，2016年7月23日13时，衡阳市公安局蒸湘分局禁毒大队民警在罗婷的配合下将原审被告人谢孝春抓获，并从谢孝春驾驶的车辆内搜出毒品甲基苯丙胺207.5克、甲基苯丙胺片剂2.6克。上述事实，原审被告人谢孝春、周建辉、罗婷在开庭审理过程中均无异议，且有抓获经过、户籍资料、辨认笔录、鉴定意见、证人张某1、唐某的证言、原审被告人谢孝春、周建辉、罗婷的供述与辩解等证据予以证明，足以认定。原审法院认为，原审被告人谢孝春、周建辉、罗婷违反国家对毒品的管理制度,明知是毒品而非法持有,数量大,其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控原审三被告人犯非法持有毒品罪事实清楚，定性准确，证据确实、充分，罪名成立。原审被告人谢孝春、周建辉、罗婷归案后能如实供述自己的犯罪事实,庭审中自愿认罪,有坦白情节,依法可从轻处罚。原审被告人周建辉、罗婷均有协助公安机关抓获同案犯的立功情节，依法可减轻处罚。对原审被告人谢孝春适用《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定,对原审被告人周建辉适用《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条第三款、第六十八条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十四条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定,对原审被告人罗婷适用《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条第三款、第六十八条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定,判决如下：一、原审被告人谢孝春犯非法持有毒品罪,判处有期徒刑九年,并处罚金五千元；二、原审被告人周建辉犯非法持有毒品罪,判处有期徒刑六年，并处罚金四千元；三、原审被告人罗婷犯非法持有毒品罪,判处有期徒刑五年八个月,并处罚金三千元；四、公安机关查获的甲基苯丙胺(冰毒)466.4克、甲基苯丙胺片剂(俗称“麻古”)8.9克,予以没收、销毁。原审三被告人对原审法院作出的（2016）湘0408刑初207号刑事判决均未上诉。该判决生效后，衡阳市人民检察院于2019年6月20日作出衡检公诉审刑抗（2019）4号刑事抗诉书，抗诉称，原审认定原审被告人谢孝春、罗婷犯非法持有毒品罪定性错误，适用法律错误，量刑畸轻，同时，谢孝春、罗婷还涉嫌其他贩卖毒品犯罪。具体理由如下：1、本案的事实为：（1）2016年7月23日凌晨0时30分许,原审被告人周建辉在公安机关控制下,与原审被告人罗婷电话联系购买毒品,双方约定好交易地点,随后警方在衡阳市八中附近的马路边将罗婷抓获,并当场从罗婷随身携带的手提包内查获甲基苯丙胺98.2克。（2）2016年7月23日,罗婷在公安机关控制下电话联系肖某（已判决）购买甲基苯丙胺,双方约定价格为45元每克,交易地点在衡阳市雁峰区高兴小学旁。后肖某安排原审被告人谢孝春开车送毒品给罗婷,随后警方在高兴小学的公路旁将谢孝春抓获,当场在其车辆内查获甲基苯丙胺207.5克、甲基苯丙胺片剂2.6克；2、原审被告人谢孝春、罗婷均是通过下线要约,携带毒品到约定地点准备进行交易,被警方抓获并当场查获毒品,且数量大,其行为均应适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款之规定。衡阳市中级人民法院作出的（2017）湘04刑初35号刑事判决书也已认定在原审被告人罗婷要约肖某购买毒品过程中,原审被告人谢孝春与肖某系贩卖毒品共同犯罪。原审认定原审被告人谢孝春、罗婷的行为定性为非法持有毒品罪属明显错误,从而导致法律适用错误；3、根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款之规定,原审被告人谢孝春、罗婷均涉嫌贩卖甲基苯丙胺50克以上,法定刑为十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑,并处没收财产。原审以非法持有毒品罪分别判处谢孝春、罗婷有期徒刑九年、五年八个月，并处罚金,属于量刑畸轻；4、经审查查明,原审被告人谢孝春还涉嫌伙同肖某两次贩卖共计187.01克甲基苯丙胺给蒋1某,分别是：（1）2016年6月上旬,原审被告人谢孝春伙同肖某通过邮寄的方式,以100元每克的价格将40克甲基苯丙胺贩卖给蒋1某。（2）2016年7月2日,原审被告人谢孝春在肖某安排下乘坐火车前往天津送货至天津一宾馆内,以100元每克的价格将150克甲基苯丙胺贩卖给蒋1某；5、另查明,原审被告人罗婷还涉嫌贩卖甲基苯丙胺200克给原审被告人周建辉,具体为:2016年7月22日21时许,原审被告人周建辉通过电话联系原审被告人罗婷称要购买甲基苯丙胺200克,并约定在衡阳市五一路加油站见面。两人见面后一同去附近一个煤房内,罗婷将200克甲基苯丙胺贩卖给周建辉,周建辉当场支付现金5100元,并通过微信转账3600元。综上所述，衡阳市人民检察院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十四条第三款的规定，对衡阳市蒸湘区人民法院（2016）湘0408刑初207号刑事判决书，提起抗诉，请依法判处。原审被告人谢孝春辩称，对抗诉机关指控其贩卖毒品的事实与罪名没有异议，但他未收到蒋1某的10000元钱。指定辩护人李雄赳提出的辩护意见是：对抗诉机关指控原审被告人谢孝春犯贩卖毒品罪的事实与罪名没有异议，但谢孝春贩卖毒品给罗婷的行为存在公安机关特情介入的情形，应当对谢孝春从轻处罚；谢孝春在与肖某的共同犯罪中系从犯，依法应当从轻、减轻处罚；且谢孝春归案后具有坦白情节，有积极的认罪、悔罪表现，请求对谢孝春从轻、减轻处罚。原审被告人罗婷辩称，她没有贩卖毒品，2016年7月22日22时许，她与周建辉联系是因为她在周建辉手中购买的学习机有问题，周建辉微信转账的3600元是周建辉退给她购买学习机的钱和周建辉偿还给她的借款；7月23日公安机关抓获她时她不是在等周建辉；她不认识肖某；她被抓获时家中只有小孩一人在家，公安机关答复只要她按要求说，签字后就让她打电话给家人，她才在笔录上签字，她在公安机关所作的供述不是真实的。指定辩护人段朝霞提出的辩护意见是：罗婷不构成贩卖毒品罪，只构成非法持有毒品罪，理由如下：1、周建辉于7月23日凌晨被抓获，其证明7月22日晚从罗婷处购买毒品，但公安机关抓获周建辉时没有缴获毒品，且罗婷与周建辉存在购买学习机退款问题，该次交易仅有周建辉的证言，罗婷的供述前后不一致，指控罗婷于7月22日晚贩卖毒品给周建辉的证据不足；2、7月23日凌晨，周建辉在公安机关的控制下向罗婷购买毒品，该次交易的证据不能作为定罪量刑的证据。经再审审理查明：一、原审被告人谢孝春贩卖毒品事实：2016年6月至同年8月初，原审被告人谢孝春与肖某（已判决）共同贩卖甲基苯丙胺共计394.51克（含被查获的207.5克）、甲基苯丙胺片剂2.6克。具体如下：1、2016年6月6日，蒋1某打电话向肖某求购40克甲基苯丙胺。次日，肖某要原审被告人谢孝春陪其在衡阳市购买了一台玩具电子琴，然后将37.01克甲基苯丙胺分成42包藏于电子琴键盘内并包装。同日，谢孝春与肖某将藏有毒品的电子琴包裹交由衡阳市快捷快递华新分公司邮寄至天津市的蒋1某。同年6月12日，该包裹内的37.01克甲基苯丙胺被公安机关查获。2、2016年7月2日,原审被告人谢孝春在肖某的安排下携带150克甲基苯丙胺乘坐火车到天津市一宾馆内,以100元每克的价格将该150克甲基苯丙胺贩卖给了蒋1某。3、2016年7月23日,原审被告人罗婷在公安机关控制下电话联系肖某购买甲基苯丙胺,双方约定价格为45元每克,交易地点在衡阳市雁峰区高兴小学旁，肖某安排原审被告人谢孝春开车送毒品给罗婷,随后警方在高兴小学的公路旁将谢孝春抓获,当场在其驾驶的车辆内查获甲基苯丙胺207.5克、甲基苯丙胺片剂2.6克。上述事实，有抗诉机关当庭提供并经本院庭审出示、质证的下列证据证实：（1）身份资料证明：谢孝春作案时已达完全刑事责任年龄。（2）抓获经过、情况说明证明：2016年7月23日13时许，罗婷在侦查员的控制下联系“老刘”购买毒品，在罗婷的配合下，侦查员在衡阳市雁峰区中附近的马路旁抓获了谢孝春，并从谢孝春驾驶的车内搜出甲基苯丙胺200余克、甲基苯丙胺片剂30余粒。（3）搜查证、提取笔录、称重笔录、扣押决定书、衡阳市公安局刑事科学技术研究所衡公物鉴（理化）字（2016）288号理化鉴定书及湖南省毒品收缴专用收据证明：谢孝春驾驶的车内被搜出疑似毒品甲基苯丙胺6包，净重207.5克，疑似毒品甲基苯丙胺片剂2包，净重2.6克，经鉴定，该疑似甲基苯丙胺中检出甲基苯丙胺成分，疑似甲基苯丙胺片剂中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。该毒品已被衡阳市公安局收缴。公安机关扣押谢孝春驾驶的湘Ｄ×××××号灰色大众牌轿车1辆。（4）原审被告人谢孝春乘坐火车、航班信息资料证明：谢孝春于2016年7月2日乘火车到天津，同月4日从天津乘飞机回长沙。该证据能印证谢孝春供述其按肖某的安排到天津与蒋1某交易150克冰毒的时间和来去天津所乘交通工具。（5）证人罗婷手机号码189××××0000通话详单证明：2016年7月22日至23日，罗婷与肖某两个手机号码152××××5178、152××××0310有相互通话记录，能印证罗婷称其在2016年7月23日向肖某购买毒品时曾给肖某打电话的事实。（6）湖南省衡阳市中级人民法院（2017）湘04刑初35号刑事判决书、湖南省高级人民法院（2017）湘刑终478号刑事裁定书证明：湖南省衡阳市中级人民法院一审查明原审被告人谢孝春与同案人肖某于2016年6月6日通过邮寄的方式贩卖甲基苯丙胺37.01克给蒋1某；同年7月2日，肖某安排谢孝春携带150克甲基苯丙胺乘坐火车到天津，贩卖给蒋1某；2016年7月23日凌晨0时30分左右，罗婷在公安机关的控制下联系肖某购买毒品，肖某安排谢孝春送毒品给罗婷，谢孝春被公安民警当场抓获，并被当场缴获甲基苯丙胺207.5克、甲基苯丙胺片剂2.6克；肖某另外还单独贩卖毒品二次计4克。该院认定谢孝春与肖某共同贩卖毒品394.51克，肖某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，并于2017年9月29日对肖某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产一万元；湖南省高级人民法院于2018年1月8日作出驳回上诉，全案维持原判的二审刑事裁定。（7）证人朱某的证言及其对原审被告人谢孝春、肖某的辨认笔录，快捷快递单，扣押物品清单，扣押决定书，衡阳市公安局刑事科学技术研究所衡公物鉴（理化）字（2016）288号理化鉴定书证明：2016年6月7日，谢孝春与肖某将藏匿有42包疑似冰毒物的一把电子琴交由快捷快递公司邮寄给天津市“刘先生”（即蒋1某），被快捷快递公司工作人员发现并报警，该毒品疑似物被公安机关查获。经鉴定，该42包疑似冰毒物净重共计37.04克，从中检出甲基苯丙胺成分。（8）证人张某2的证言证明：她是肖某的同居女友，2015年5月份左右知道肖某贩卖毒品，谢孝春于2016年上半年开始帮肖某送货。（9）同案人肖某的供述及对谢孝春的辨认笔录证明：2016年4、5月，谢孝春开始与他一起贩卖毒品，他负责联系卖家和买家，谢孝春负责进、出货。2016年5月底，蒋1某打电话向他购毒，他回答说如有毒品就联系蒋1某。同年6月6日，蒋1某电话联系他要40克甲基苯丙胺，次日，他和谢孝春在文具店购买了玩具电子琴，将毒品装了40多个小塑料袋，每袋约1克，放在电子琴的键盘内，邮寄后蒋1某一直没有收到，据说是被公安机关查获了。之后，他就不敢邮寄了。同年7月2日，他要谢孝春将150克甲基苯丙胺放在方便面桶（盒）内，由谢孝春携带坐火车到天津交约蒋1某。2016年7月下旬的一天，罗婷打电话给他说要100克甲基苯丙胺，约好在衡阳市草桥见面交易，后谢孝春开着他的车牌号是59Ｂ36的宝来车到草桥交易，后来听说谢孝春被抓了。（10）原审被告人谢孝春的供述及对罗婷的辨认笔录证明：他帮肖某送过几次毒品。2016年6月7日，他和肖某购买了一把电子琴，随后二人到华新开发区的快捷快运将这个电子琴寄到天津，事后肖某跟他说电子琴内藏有甲基苯丙胺，是寄给天津的蒋1某。2016年7月2日，肖某将100多克甲基苯丙胺放在方便面盒子里，帮他买好车票，要他将该方便盒送到天津交给蒋1某。7月3日，他在天津的一宾馆内将甲基苯丙胺交给蒋1某。2016年7月23日下午，肖某要他送甲基苯丙胺给罗婷，甲基苯丙胺放在肖某湘Ｄ×××××小车内，他驾驶肖某的小车送毒品到高兴小学附近准备交给罗婷，他到了高兴小学后打电话告诉肖某，肖某与对方联系，他在车上等罗婷的时候被抓了。公安民警在他驾驶的小车内查获的甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，当他的面进行了称重，甲基苯丙胺净重207.5克，甲基苯丙胺片剂净重2.6克。二、原审被告人罗婷贩卖毒品事实1、2016年7月22日21时许,原审被告人周建辉通过电话联系原审被告人罗婷要求购买200克甲基苯丙胺,双方约定在衡阳市加油站见面。两人见面后一同去附近一个煤房内,罗婷将200克甲基苯丙胺贩卖给周建辉,周建辉当场支付现金5100元,并通过微信转账3600元给罗婷。2、2016年7月23日凌晨0时30分许,原审被告人周建辉在公安机关控制下,与原审被告人罗婷电话联系购买毒品,双方约定好交易地点,随后警方在衡阳市八中附近的马路边将罗婷抓获,并当场从罗婷随身携带的手提包内查获甲基苯丙胺98.2克。以上原审被告人罗婷共计贩卖甲基苯丙胺2次，共计298.2克，得8700元。上述事实，有抗诉机关当庭提供并经本院庭审出示、质证的下列证据证实：（1）原审被告人罗婷的身份资料证明：罗婷作案时均已达完全刑事责任年龄。（2）抓获经过、情况说明证明：①2016年7月22日23时许，周建辉在侦查员的控制下联系罗婷进行毒品交易，次日0时30分左右，在周建辉的配合下，侦查员在衡阳市雁峰区附近将罗婷抓获，并当场从罗婷身上搜出甲基苯丙胺100克；②抓获经过、情况说明，见本判决书“原审被告人谢孝春贩卖毒品事实”中的证据（2）；（3）搜查证、扣押决定书、提取笔录、称量笔录及衡阳市公安局刑事科学技术研究所出具的衡公物鉴（理化）字[2016]359号理化鉴定书及湖南省毒品收缴专用收据证明：侦查员在罗婷随身携带的黄色手提包内搜查出1袋白色可疑晶体状物品，含包装袋重100克，净重98.2克；经鉴定，疑似甲基苯丙胺物品中检出甲基苯丙胺成分。该毒品已被衡阳市公安局收缴。（4）微信交易记录证明：周建辉于2016年7月22日21时35分通过微信支付罗婷3600元。（5）中国电信衡阳分公司客户通话详单证明：①罗婷分别于2016年7月22日13时许、21时许及7月23日0时30分多次电话主叫周建辉，2016年7月22日20时许、7月23日0时27分电话被叫周建辉，且均进行了通话；②罗婷分别于2016年7月23日11时许、12时许、13时许多次与肖某进行了通话；③谢孝春于2016年7月22日22时许三次与罗婷进行了通话；④罗婷与肖某于2016年7月22日至23日的通话详单，见本判决书“原审被告人谢孝春贩卖毒品事实”中的证据（5）。（6）现场检测报告书证明：周建辉、罗婷身上提起的新鲜尿液，检测板冰毒C区均呈阳性。（7）原审被告人周建辉的供述及对罗婷的辨认笔录证明：他绰号“周扒皮”，2016年7月22日20时许，他电话联系罗婷要求购买200克甲基苯丙胺，每克50元，21时20分左右他们在约定的地点见面，他给了罗婷5000元现金，随后带罗婷到五一桥一个煤房里，罗婷把200克甲基苯丙胺放在他的斜挎包里，他又通过微信转账给罗婷3600元，并又给了罗婷100元现金，共付罗婷8700元，尚欠1300元。2016年7月23日0时30分左右，公安机关在他的配合下将贩卖毒品给他的罗婷抓获。（8）同案人肖某的供述及对谢孝春的辨认笔录：见本判决书“原审被告人谢孝春贩卖毒品事实”中的证据（9）。（9）原审被告人谢孝春的供述及对罗婷的辨认笔录证明：见本判决书“原审被告人谢孝春贩卖毒品事实”中的证据（10）。（10）原审被告人罗婷的供述证明：2016年7月22日晚上9时许，“周瓜皮”打电话说要200克甲基丙苯胺，双方约定每克50元，见面后，“周瓜皮”给了她5000元现金，随后她在五一桥附近一个房间里把200克甲基苯丙胺放在桌子上，“周瓜皮”微信转账3600元给她，还给了她100元现金，共支付她8700元，还欠1300元。当天晚上23时57分，她接到“周瓜皮”的电话，“周瓜皮”说还要50到100克甲基苯丙胺，她要“周瓜皮”到衡阳市雁峰区八中，大概23日凌晨0点30分在衡阳市第八中学附近还没交易就被公安机关抓获，并在她的手提包中搜出100克甲基苯丙胺。本院认为，原审被告人谢孝春、罗婷单独或者伙同他人违反国家毒品管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，其行为均构成贩卖毒品罪，且属贩卖毒品数量大。原审被告人周建辉明知是毒品而持有，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。原审认定原审被告人周建辉犯非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，程序合法。衡阳市人民检察院抗诉称原审认定原审被告人谢孝春、罗婷犯非法持有毒品罪的定性和适用法律错误，量刑畸轻的理由成立，本院予以支持。抗诉机关指控原审被告人谢孝春与同案人肖某于2016年6月上旬通过邮寄的方式贩卖40克甲基苯丙胺给蒋1某，经查，该次贩卖的毒品已被公安机关缴获，经称重为37.01克，且该次贩卖毒品事实及毒品数量已经湖南省衡阳市中级人民法院（2017）湘04刑初35号刑事判决书和湖南省高级人民法院（2017）湘刑终478号刑事裁定书认定并发生法律效力，故应认定原审被告人谢孝春与同案人肖某该次贩卖毒品的重量为37.01克。原审被告人谢孝春辩称其未收到蒋1某10000元，因抗诉机关未指控该项事实，本院亦不予认定。原审被告人罗婷辩称2016年7月22日22时许，她与周建辉联系是因为她在周建辉手中购买的学习机有问题，微信转账的3600元是周建辉退给她购买学习机的钱和偿还给她的借款，公安机关抓获她时她不是在等周建辉；她不认识肖某；她在公安机关所作的供述不是真实的等及辩护人提出抗诉机关指控罗婷贩卖毒品给周建辉的证据不足，罗婷系非法持有毒品的辩解辩护意见，经查，抗诉机关就指控事实向本院提供了证人周建辉、肖某、谢孝春的供述及三人对罗婷的辨认笔录、罗婷与周建辉的通话记录、周建辉转账给罗婷的微信记录等证据，上述证据能相互印证，且原审被告人罗婷及其辩护人未就其辩解辩护意见提供证据，本院依法不予采纳。原审被告人谢孝春在与同案人肖某共同贩卖394.51克甲基苯丙胺、2.6克甲基苯丙胺片剂中起了主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。对原审被告人谢孝春的辩护人提出谢孝春系从犯的意见不予采纳。原审被告人谢孝春归案后能如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，具有坦白情节，依法可以从轻处罚；第三次犯罪存在犯意引诱，且被缴获的毒品未流入社会，还可酌情对其从轻处罚。对原审被告人谢孝春的指定辩护人提出谢孝春贩卖毒品给罗婷的行为存在特情介入、归案后具有坦白情节、认罪态度较好，请求对谢孝春从轻处罚的意见予以采纳。原审被告人罗婷贩卖甲基苯丙胺298.2克，归案后协助公安机关抓获贩卖毒品的原审被告人谢孝春，具有立功表现，依法可以减轻处罚；第二次犯罪存在犯意引诱，且被缴获的毒品未流入社会，还可酌情从轻处罚。综上情节，对原审被告人罗婷适用减轻处罚。对被告人罗婷的违法所得依法予以追缴，上缴国库。因衡阳市人民检察院未对原审被告人周建辉提出抗诉，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第三百八十六条“除人民检察院抗诉的以外，再审一般不得加重原审被告人的刑罚。再审决定书或者抗诉书只针对部分原审被告人的，不得加重其他同案原审被告人的刑罚。”的规定，本院对原审被告人周建辉的判决予以维持。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十五条、第五十六条第一款、第五十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条，最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第三百八十六条、第三百八十九条，经本院审判委员会决定，判决如下：一、维持湖南省衡阳市蒸湘区人民法院（2016）湘0408刑初207号刑事判决第二项对原审被告人周建辉的定罪、量刑部分；二、维持湖南省衡阳市蒸湘区人民法院（2016）湘0408刑初207刑事判决的第四项对公安机关查获的毒品予以没收、销毁；三、撤销湖南省衡阳市蒸湘区人民法院（2016）湘0408刑初207刑事判决的第一、三项对原审被告人谢孝春、罗婷犯非法持有毒品罪的定罪、量刑部分；四、原审被告人谢孝春犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利一年，并处没收个人财产一万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月24日起至2031年7月23日止。）五、原审被告人罗婷犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币一万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月24日起至2028年7月23日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）六、对原审被告人罗婷收取的毒资八千七百元，依法予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。审 判 长  邹学响审 判 员  王 娟人民陪审员  刘春亮二〇一九年十一月十八日法官助理旷敏书记员陈洁附：适用法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；……第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为,查证属实的,或者提供重要线索,从而得以侦破其他案件等立功表现的,可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的,可以减轻或者免除处罚。犯罪后自首又有重大立功表现的,应当减轻或者免除处罚。第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。第五十六条第一款对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第三百八十六条除人民检察院抗诉的以外，再审一般不得加重原审被告人的刑罚。再审决定书或者抗诉书只针对部分原审被告人的，不得加重其他同案原审被告人的刑罚。第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定;（二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定;（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判;（四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判;事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。