山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁06民终6356号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司烟台市蓬莱支公司，住所地蓬莱市北关路816号。负责人：邹泠泠，经理。委托诉讼代理人：沈昆，男，该单位法律顾问。被上诉人（原审原告）：骆道年，男，1958年9月27日出生，汉族，居民，住蓬莱市。委托诉讼代理人：由忠田，山东星河泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐学春，山东星河泰律师事务所律师。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司烟台市蓬莱支公司（以下简称中国人寿保险公司）因与被上诉人骆道年机动车交通事故责任纠纷一案，不服蓬莱市人民法院（2018）鲁0684民初3275号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月29日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人中国人寿保险公司上诉请求：1、依法撤销蓬莱市人民法院（2018）鲁0684民初3275号民事判决第一项，改判上诉人承担79031元（不服标的额32594元）；2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人的受伤部位及钢板固定部位均位于尺桡骨中段部位，均不在关节处，无法对两端的关节活动度产生任何影响，原审中其提交的司法鉴定意见书明显与鉴定标准不符，夸大了被上诉人的伤情，与被上诉人的伤情不符。原审中上诉人已提交司法鉴定申请书，但原审法院不准许上诉人重新鉴定，明显剥夺了上诉人的诉讼权利，为维护上诉人的合法权益，特提起上诉，对被上诉人的伤情进行重新鉴定或发回重审，望予以照准。被上诉人辩称，鉴定意见系由有资质的机构依法作出，上诉人并没有任何的证据将其推翻，因此应该按照该鉴定报告计算相应的赔偿。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉维持原判。骆道年向一审法院起诉请求：1、判令中国人寿保险公司赔偿骆道年各项损失共计187648.63元（医疗费82534.1元、二次手术费20000元、误工费21000元、护理费8384.15元、伤残赔偿金79098元、交通费1000元、住院伙食补助费930元、车损1100元、鉴定费2860元）。2、案件受理费由中国人寿保险公司承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。双方当事人对事故认定书、医疗费单据均无异议，对当事人无异议的证据，一审法院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据与事实，一审法院认定如下：1、关于莱西市中医医院司法鉴定所司法鉴定意见书。中国人寿保险公司对该鉴定意见书有异议，要求重新鉴定。《最高人民法院关于民事诉讼证据规则的若干规定》第二十八条规定：一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。尽管该鉴定系骆道年委托，但中国人寿保险公司没有证据足以反驳，故一审法院对该鉴定意见书予以认定并采信。2、关于医疗费。中国人寿保险公司主张应扣除骆道年的非医保用药。一审法院认为，用药是医院的行为，受害人不是专业人员，不可能判断哪些是医保用药，哪些是非医保用药，只有专门医务人员才可能控制用药的范围。即使将医疗费的赔偿范围限定在医保用药范围，超过医保用药范围的过错不在于受害人，故中国人寿保险公司的上述主张一审法院不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定：医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。蓬莱市中医院书面证明骆道年取内固定物医疗费约需2万元，该费用必然发生的费用，故可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。故骆道年的医疗费本院认定为102543.1元。3、关于误工费。骆道年主张其事发前在烟台世缘橡胶有限公司上班，月平均工资3500元，工资以现金发放，其误工费应按每月3500元计算6个月并提交事发前三个月的工资表、扣发工资证明、单位营业执照复印件。一审法院认为，骆道年并未提交劳动合同、单位会计凭证等其他证据补充证明，骆道年的上述证据不足以证明自己的主张，且中国人寿保险公司对骆道年的上述证据不予认可，在中国人寿保险公司对骆道年的事故询问笔录中，骆道年陈述“我出事之前一直在位骆村居住，今年3月份到…厂上班，就是在去上班的时候发生的事故”。如果骆道年确实于事发前4个月左右到烟台世缘橡胶有限公司上班，骆道年不可能不能明确说明工作单位的名称，故对骆道年的上述主张，本院不予支持，骆道年系蓬莱市南王街道位骆村村民，其误工费应按2018年山东省农民人均纯收入标准每年16297元计算180日，为8037元。4、关于护理费。骆道年主张其住院期间由儿子骆功祥和妻子李艳平护理，出院后由其儿子骆功祥护理29天，其子在蓬莱市乐洪金属加工厂工作，月平均工资3500元。为证明自己的主张，骆道年提交了工资表、扣发工资证明、单位营业执照复印件。一审法院认为，中国人寿保险公司对上述证据不予认可，上述证据不足以证明骆道年的主张，骆道年也未提交劳动合同、单位会计凭证等证据补充证明，故对骆道年的上述证据一审法院不予认定。中国人寿保险公司主张骆道年住院期间其子并未护理骆道年，但其提交的询问笔录不足以证明自己的主张，故对中国人寿保险公司的主张，一审法院不予支持。一审法院认为，从骆道年提交的户口本上看出，骆功祥、李艳平系蓬莱市南王街道位骆村村民，系农民身份，其护理费应按2018年山东省农民人均纯收入标准每年16297元计算91天，为4063元。5、关于骆道年的伤残赔偿金。骆道年主张2015年2月至今其在蓬莱市故里小区租房居住，其伤残赔偿金应按城镇居民身份计算。为证明自己的主张，骆道年提交了2018年5月15日蓬莱市义和物业管理有限公司出具的证明一份。经质证，中国人寿保险公司对该证明不予认可，该证明无单位负责人签字，骆道年也未提交租赁合同、房产证及缴纳相关费用的凭证。一审法院认为，该证明不符合证据规则的要求，且不足以证明骆道年的主张，故对该证据一审法院不予认定。且在中国人寿保险公司对骆道年的事故询问笔录中，骆道年陈述“我出事之前一直在位骆村居住…”，骆道年系蓬莱市南王街道位骆村村民，故其伤残赔偿金应按2018年山东省农民人均纯收入标准每年16297元计算，为32594元。6、关于车损。骆道年已提交蓬莱市登州保安摩托车维修部出具的发票，中国人寿保险公司无证据予以反驳，故骆道年的车损1100元本院予以认定。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年7月25日6时许，卢百顺驾驶鲁Ｆ×××××号轿车由南向西左转弯至铜井村垃圾中转站，与由西向东行驶的骆道年驾驶的鲁Ｙ×××××号二轮摩托车相撞，造成两车受损、骆道年受伤的交通事故。2018年3月21日蓬莱市公安局交通警察大队作出事故认定书，认定卢百顺承担事故的主要责任，骆道年承担事故的次要责任。卢百顺系蓬莱市固体废弃物处理中心职工，鲁Ｙ×××××号作业车登记在该公司名下，事发时，卢百顺驾驶该车辆系职务行为。鲁Ｙ×××××号作业车在中国人寿保险公司投保交强险和保额为100万元的商业第三者险，含不计免赔。受伤当日，骆道年被送至蓬莱市中医医院住院治疗28天，2017年12月20日至2017年12月23日，骆道年在蓬莱市中医医院住院3天，共花费医疗费82543.1元。2018年3月8日蓬莱市中医院书面证明：骆道年取内固定物医疗费约需人民币2万元。2018年5月7日骆道年委托莱西市中医医院司法鉴定所对骆道年的伤残等级、护理情况、误工损失日、用药合理性进行司法鉴定，2018年5月7日该司法鉴定所出具司法鉴定意见书，载明：1、被鉴定人骆道年的损伤程度构成十级伤残。2、被鉴定人骆道年的护理时间建议为60日，住院期间2人护理，出院后建议1人护理。3、被鉴定人骆道年的误工损失日建议为180日。4、被鉴定人骆道年的用药基本合理。鉴定2860元，由骆道年支付。骆道年系蓬莱市南王街道位骆村村民，住院期间由其妻子李艳平、儿子骆功祥护理，出院后由其子骆功祥护理29天，李艳平、骆功祥均系蓬莱市南王街道位骆村村民。庭审中，骆道年一致同意交通费为400元。中国人寿保险公司已给付骆道年医疗费1万元。一审法院认为，2017年7月25日，卢百顺驾驶鲁Ｆ×××××号重型专项作业车与骆道年驾驶鲁Ｙ×××××号二轮摩托车相撞，造成两车损坏、骆道年受伤的交通事故，卢百顺负事故主要责任，骆道年负事故次要责任，事实清楚、证据确凿。骆道年的合理损失有：医疗费102543.1元（含二次手术费20000元）、住院伙食补助费930元、伤残赔偿金32594元、护理费4063元、误工费8037元、交通费400元、车损1100元、鉴定费2860元。《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任”。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。鲁Ｆ×××××号重型专项作业车在中国人寿保险公司处投保交强险和保额为100万元的商业第三者险，含不计免赔，事故发生于保险期内，中国人寿保险公司首先应在交强险限额内赔偿骆道年医疗费1万元、误工费、护理费、伤残赔偿金、车损等共计56194元，余款93473.1元中国人寿保险公司应在商业险范围内赔偿70%。计65431元，共计121625元，扣除中国人寿保险公司已经给付骆道年的医疗费1万元，中国人寿保险公司应赔偿骆道年各项损失共计111625元。综上所述，一审法院作出判决：中国人寿保险公司赔偿骆道年医疗费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、护理费、误工费、交通费、车损等共计111625元，限于本判决生效后10日内付清。如中国人寿保险公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3765元，由骆道年负担1339元，中国人寿保险公司负担2426元。二审中，当事人未提交新证据，本院对原审法院查明的事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据规则的若干规定》第二十八条规定：一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。上诉人虽对被上诉人提交的其自行委托鉴定部门作出的鉴定结论不认可，但没有提供任何证据推翻该鉴定结论。其对该鉴定结论所提出的异议仅为其主观判断，故按照上述规定，对上诉人重审鉴定的请求，一审法院不予支持，并无不当。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费615元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司烟台市蓬莱支公司负担。本判决为终审判决。审判长  慈勤哲审判员  刘 腾审判员  付景波二〇一九年十一月十三日书记员  于 杨