广东省深圳市福田区人民法院民 事 裁 定 书（2019）粤0304民特3270号申请人：长城国瑞证券有限公司，住所地厦门市思明区莲前西路2号莲富大厦17楼，统一社会信用代码91350200154980611G。法定代表人：**。委托代理人：薛少林，北京盈科（泉州）律师事务所律师。被申请人：临沂金正大投资控股有限公司，住所地临沭县城育新路92号，统一社会信用代码913713297986500954。法定代表人：万连步。委托代理人：杨功庆，男，汉族，1983年9月3日出生，身份证住址山东省临沭县，该公司员工。被申请人：万连步，男，汉族，1965年7月17日出生，身份证住址山东省临沭县。二被申请人共同委托代理人：房树峰，山东隆泰律师事务所律师。申请人长城国瑞证券有限公司与被申请人临沂金正大投资控股有限公司（下称金正大公司）、万连步申请实现担保物权一案，本院受理后依法组成合议庭，公开进行了听证。申请人的委托代理人薛少林及被申请人的委托代理人房树峰、杨功庆到庭参加听证，本案现已审查终结。申请人称，2017年10月13日，申请人（作为乙方）与被申请人金正大公司（作为甲方）签订了合同编号为【长国证合字（2017）1**7号】《股票收益权转让与回购合同》，其中约定被申请人金正大公司将其持有的15000万股金正大（证券代码002470）流通股对应的股票收益权转让给申请人，股票收益权的转让价款总额为700000000元。2017年10月13日，申请人与被申请人金正大公司签订编号【长国证合字（2017）1**8号】《股票质押合同》，约定被申请人金正大公司以其合法持有的金正大（证券代码002470）15000万股流通股股票及其派生权益为上述《股票收益权转让与回购合同》提供质押担保,并于2017年10月16日，就上述股票办理了质押登记。2017年10月17日，申请人已依约向被申请人金正大公司支付700000000元股票收益权转让价款。2018年9月7日和2019年5月10日，申请人与被申请人金正大公司分别签订编号【长国证合字（2018）6*9号】和编号【长国证合字（2019）5*0号】《股票补充质押合同》，其中分别约定，被申请人金正大公司自愿补充其持有的金正大（证券代码002470）3750万股、5780万股流通股股票及其派生权益为上述《股票收益权转让与回购合同》提供质押担保，并分别于2018年9月7日和2019年5月10日办理了质押登记。由此可知，被申请人金正大公司共计以24530万股金正大（证券代码002470）流通股股票及其派生权益为上述《股票收益权转让与回购合同》项下的债务提供质押担保。2019年5月21日，申请人与被申请人金正大公司、万连步签订编号【长国证合字（2019）6*6号】《股票补充质押合同》，约定，被申请人万连步自愿补充其持有的金正大（证券代码002470）3030万股流通股股票及其派生权益为上述《股票收益权转让与回购合同》提供质押担保，并于2019年5月21日，就上述股票办理了质押登记手续。根据《股票收益权转让与回购合同》第6.3条约定，回购价款的计算方式：回购价款总额=回购基准价金额+回购溢价金额。上述回购价款中，回购基准价即目标股票收益权转让价款：回购溢价=回购基准价×年回购溢价率×期间天数/360。其中，年回购溢价率为【6】%/年，期间天数是指目标股票收益权转让日（含）与甲方向乙方支付回购价款之日（不含）之间的天数，即指甲方占有股票收益权转让价款的实际天数。根据《转让与回购合同》第6.4条约定：回购价款的支付：1）回购基准价金额的支付：甲方应当根据本合同的约定在目标股票收益权回购日一次性全额支付回购基准价金额。回购日当日为非工作日的，则提前至该日前的最后一个工作日支付。2）回购溢价金额的支付：……按照以下第【B】种方式支付：……B.按季度支付：甲方应当自标的收益权转让日（含）至回购日当日（不含）止，每个自然季度末月【21】日支付当期回购溢价金额。当期回购溢价金额=回购基准价×年回购溢价率×当期天数/360。其中当期天数为上一期回购溢价金额支付日（含）至当期回购溢价金额支付日（不含）之间的自然日天数，第一期回购溢价金额的当期天数为标的收益权转让日（含）至当期回购溢价金额支付日（不含）之间的自然日天数，最后一期回购溢价金额的当期天数为上一期回购溢价金额支付日（含）至标的收益权回购日（不含）之间的自然日天数。……根据《股票收益权转让与回购合同》第8.2条约定：当某日（设定为T日）履约保障比率低于150%时，乙方将以录音电话、传真或电子邮件的方式通知甲方，要求其于T+3日13:00前采取提前购回、补充质押或交纳保证金等履约保障措施。补充质押或交纳保证金后应保证履约保障比例高于150%。如甲方未在规定时间内补充质押或交纳保证金的，则乙方将有权提前单方解除本合同和处置质押物（包括但不限于要求甲方提前回购或对目标股票进行强行处置）。若质押股票价格下跌，导致T日履约保障比率低于130%时，乙方将于T日立即以电话、电子邮件或者传真形式发出通知，要求出质人于T+1个交易日11:30前内追加保证金或补充质押，使履约担保比大于等预警线150%，否则乙方将有权提前单方解除本合同和处置质押物（包括但不限于要求甲方提前回购或对目标股票进行强行处置）。根据《股票收益权转让与回购合同》第14.1条约定：“甲方逾期向乙方履行本合同项下任何资金支付义务的，甲方应于支付日的次一日起向乙方支付违约金，每逾期一日支付的违约金金额为股票收益权转让价款的万分之五，直至甲方履行完毕相关资金支付义务之日止。并且乙方有权自支付日的次一日起对质押股票行使担保权利。”2019年6月27日（T日），被申请人金正大公司和万连步所质押的股票履约保障比率为149.07%。同日，申请人以电子邮件的方式向被申请人金正大公司发送《关于贵司质押股票跌破预警线的提示函》，告知其2019年6月27日质押股票收盘价为3.79元/股，履约保障比例已低于当前股票质押的预警线150%，要求其于7月2日（T+3日）13:00之前至少补充保证金0.19124亿元。2019年7月22日，被申请人金正大公司和万连步所质押的股票履约保障比率为125.73%。同日，申请人以电子邮件的方式向被申请人金正大公司发送《关于临沂金正大投资控股有限公司违约通知函》，告知被申请人金正大公司：“金正大”股票于2019年6月27日（T日）跌破预警线和2019年7月22日跌破平仓线，其均未补充质押或交纳保证金，已构成违约。被申请人未按照合同约定履行补充质押和交纳保证金义务，申请人有权要求提前回购标的股票收益权，2019年8月23日，申请人已向被申请人发出《关于要求转让方提前回购暨要求出质人承担担保责任的通知函》，其中要求被申请人金正大公司、万连步于2019年8月30日前向申请人支付股票收益权回购价款708166666.67元等《股票收益权转让与回购合同》项下债务。其中股票收益权转让价款为700000000元，回购溢价款8166666.67元。被申请人应于2019年7月2日补充质押股票或交纳保证金，截至提前回购之日即2019年8月30日被申请人临沂金正大仍未履行补充质押和交纳保证金义务，已构成违约。根据《转让与回购合同》第14.1条的约定，每逾期一日支付的违约金金额为股票收益权转让价款的万分之五。鉴于被申请人的违约行为，又根据《股票质押合同》6.1条约定及上述《股票补充质押合同》第7.1条约定：“本合同有效期内，出现下列情况之一时，甲方有权处分质押股票，处置所得价款优先用于清偿主合同项下的债务：……质押股票价格发生波动影响甲方债权安全，且乙方没有按照3.4条/第三条的要求履行补充担保义务……”因此，申请人有权就被申请人名下质押的金正大股票实现质权。申请人的请求为：一、准许拍卖、变卖被申请人临沂金正大投资控股有限公司名下质押给申请人长城国瑞证券有限公司的24530万股金正大（证券代码：002470）流通股股票及其孳息（包含现金分红及送股、公积金转增、配股、拆分股权获得派生股票的股票收益权），申请人长城国瑞证券有限公司在股票收益权转让价格总额700000000元、回购溢价及违约金（暂计至提前回购之日即2019年8月30日的回购溢价8166666.67元，违约金20650000元，之后回购溢价、违约金按合同约定计至清偿之日）、律师费28万元、鉴定费、估价费、登记费、过户费、公证费、拍卖费等相关费用的的范围内享有优先受偿权。二、准许拍卖、变卖被申请人万连步名下质押给申请人长城国瑞证券有限公司的3030万股金正大（证券代码：002470）流通股股票及其孳息（包含现金分红及送股、公积金转增、配股、拆分股权获得派生股票的股票收益权），申请人长城国瑞证券有限公司在股票收益权转让价格总额700000000元、回购溢价及违约金（暂计至提前回购之日即2019年8月30日的回购溢价8166666.67元，违约金20650000元，之后回购溢价、违约金按合同约定计至清偿之日）、律师费28万元、鉴定费、估价费、登记费、过户费、公证费、拍卖费等相关费用的的范围内享有优先受偿权。三、本案申请费用由被申请人临沂金正大投资控股有限公司、万连步承担。被申请人金正大公司、万连步称，一、申请人申请不符合实现担保物权条件。1、根据《上市公司股东、董监高减持股份的若干规定》、《深圳证券交易所上市公司股东及董事、监事、高级管理人员减持股份实施细则》相关规定，采用集合竞价方式交易的，3个月内不得超过1%；大宗交易的，3个月内不得超过2%。因司法强制执行、执行股权质押协议、赠与、可交换债、换股、股票权益互换等减持股份的，应当按照本规定办理。虽然被申请人对股权进行了质押，但是申请人申请实现担保物权有违上述强制性规定。2、被申请人金正大公司于2017年10月13日与申请人签订了“长国证合字【2017】1709号”《质押证券处置协议》，于2019年7月29日分别签订“长国证合字【2019】8*3号”《质押证券处置协议》、“长国证合字【2019】867号”《质押证券处置协议》、“长国证合字【2019】8*8号”《质押证券处置协议》，对被申请人金正大公司质押的合计24530万股“金正大”流通股股票的处置方式进行了明确约定；被申请人万连步于2019年5月21日与申请人签订了“长国证合字【2019】6*9号”《质押证券处置协议》，对万连步质押的合计3030万股“金正大”流通股股票的处置方式进行了明确约定。且金正大公司、万连步并未有违反上述《质押证券处置协议》约定的情形。3、万连步质押股权现在因与案外人保证合同纠纷案于2019年7月24日被济南铁路运输中级法院司法冻结。也不符合实现担保物权的条件。4、申请人对于质押股票的孳息不应当享有优先受偿权，合同亦并未明确约定其他收益。5、对于合同的利息、罚息、违约金及律师费，主合同与担保合同约定不一致。二、本着基本诚信原则，被申请人金正大公司、万连步对下列事项无异议。1、主合同及担保合同效力。2、质押股权均已登记。3、申请人陈述的事实与理由符合合同约定，质押股权的确存在违约情形。4、质押股权担保债务的范围与合同约定相符，与申请人申请事实与理由一致。经核算申请人主张的利息和违约金等费用计算合理，主债务没有清偿过。经审查，申请人的申请事实与理由有相应证据证明，且被申请人对此无异议，本院予以认可。本院另查明，申请人与被申请人金正大公司签订的【长国证合字（2017）1708号】《股票质押合同》、【长国证合字（2018）639号】和编号【长国证合字（2019）5*0号】《股票补充质押合同》，以及申请人与被申请人金正大公司、万连步签订编号【长国证合字（2019）6*6号】《股票补充质押合同》均在第四条“担保范围”中约定，本合同的质押担保范围为主合同项下全部债权，包括但不限于债务本金、利息（包括复利和罚息）、财务顾问费用、违约金、赔偿金、乙方应向甲方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）、甲方实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、资产处置费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）等。本院认为，申请人与被申请人签订的《股票收益权转让及回购合同》、《股票质押合同》、《股票补充质押合同》，是各方的真实意思表示，应为合法有效。申请人已依约向被申请人金正大公司支付了股票收益权转让价款，在质押股票的履约保障比例低于最低履约保障比例130%、且被申请人金正大公司未采取有限措施将履约保障比例提高至预警线以上的情况下，申请人有权要求被申请人金正大公司提前回购。被申请人金正大公司未按申请人的要求于2019年8月30日前提前回购，已构成违约，申请人有权申请实现担保物权。关于股票回购基准价，申请人及被申请人金正大公司均确认为700000000元，且有相应的证据证明，本院予以确认。关于回购溢价，申请人及被申请人金正大公司均确认2019年6月21日前的回购溢价已经支付，之后未支付回购溢价，本院予以确认。合同约定回购溢价应当支付至支付回购价款之日，故被申请人金正大公司应向申请人支付2019年6月21日起至实际付清之日止的回购溢价。关于违约金，根据证据显示及双方当事人的确认，涉案股票的履约保障比例在2019年6月27日（T日）低于预警履约保障比例，且被申请人金正大公司未于2019年7月2日（T+3日）前将履约保障比例提高至预警线以上，构成违约。故被申请人金正大公司应于违约之日的次日即2019年7月3日起向申请人支付至回购基准价实际付清之日止的违约金。根据合同约定,回购溢价率为6%/360天，故2019年6月21日（含）至2019年7月3日（不含）的回购溢价为1400000元。合同约定的违约金比率为万分之五，经本院计算，回购溢价率与违约金比率之和过高，故本院将回购溢价率+违约金比率统一调整为24%。回购溢价以及违约金应以700000000元为基数，按24%/日的标准自2019年7月3日起计至实际付清之日止。对于申请人超过本院认定部分的主张，本院不予支持。关于申请人主张的律师费280000元，提供了相关证据，本院对其真实性予以确认。该费用属于实现债权的费用。涉案主合同《股票收益权转让及回购合同》没有对此进行约定，两被申请人对此提出了异议。本院对此认为，虽然在主合同《股票收益权转让及回购合同》中没有约定实现债权的费用，但在申请人与被申请人金正大公司之间的《股票质押合同》约定了该费用属于质押的范围，该约定系双方当事人的真实意思表示。由于被申请人金正大公司本身系主债务人，其地位并非无偿、单务的普通担保人，不存在超过主债务范围部分无法向主债务人进行追偿的风险。故其与债权人（即本案申请人）之间在《股票质押合同》中对实现债权费用承担之约定，不应作为从合同超过主合同之范围被认定为无效条款，而应视为双方对主合同的补充约定，应为合法有效。故申请人主张律师费在被申请人金正大公司名下股票涉案质押权范围内优先受偿，有事实及法律依据，本院予以支持。关于被申请人万连步的质押部分，被申请人万连步系主债务人的法定代表人，同时，在涉案《股票收益权转让及回购合同》和《股票质押合同》中均加盖了其个人私章，该私章与其在《股票补充质押合同》所盖私章形式上相同，被申请人万连步亦未对其真实性提出异议。涉案《股票补充质押合同》晚于主合同及被申请人金正大公司《股票质押合同》签订，故本院推定被申请人万连步对被申请人金正大公司与申请人关于实现债权的费用由被申请人金正大公司承担的补充约定在签订《股票补充质押合同》时系明知。同时，被申请人万连步与申请人之间签订的《股票补充质押合同》中亦约定了担保范围及于实现债权的费用。故《股票补充质押合同》的质押范围并未超过主合同的范围，本院对于被申请人的该项异议不予采信。原告主张被申请人万连步其质押物的担保范围及于主债务及实现债权的相关费用，本院予以支持。被申请人的其他异议，没有事实和法律依据，本院依法不予采信。综上，依照《中华人民共和国物权法》第二百零八条、第二百一十三条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十七条之规定，裁定如下：一、准许拍卖、变卖被申请人临沂金正大投资控股有限公司名下金正大（证券代码002470）245300000股股票及其孳息、被申请人万连步名下金正大（证券代码002470）30300000股股票及其孳息。申请人长城国瑞证券有限公司在回购基准价700000000元、回购溢价以及违约金（2019年7月3日前的回购溢价为1400000元，此后回购溢价以及违约金以700000000元为基数，按24%/年的标准自2019年7月3日起计至实际付清之日止）、律师费280000元之范围内享有优先受偿权。二、驳回申请人长城国瑞证券有限公司的其他申请事项。本案申请费1843641.67元（申请人已预交），由申请人负担100元，由二被申请人共同负担1843541.67元。如对本裁定有异议，应当在收到本裁定书之日起十五日内向本院提出。审 判 长 谭    茜人民陪审员 陈    萍人民陪审员 胡    卫二〇一九年十一月二十八日书 记 员 陈渊琦（代）