云南省开远市人民法院民 事 判 决 书（2019）云2502民初1702号原告:云南速鲜商贸有限公司。住所：昆明市官渡区金马街道办事处十里社区十里铺村204号4栋110-1号。法定代表人：杨静芳，任董事长。原告:云南速鲜商贸有限公司开远分公司。住所：开远市鲜又多综合农贸市场A7、A7-1、B4、C2、C2—1、D4、F1、F2、F3。负责人：杨静芳，任总经理。二原告共同委托诉讼代理人：蔡雪梅，云南大合律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。被告：开远市忠兰山羊养殖有限公司。住所：开远市乐白道办事处玉来村小组小狗坡。法定代表人：罗忠兰。被告：罗忠兰，女，1970年5月13日生，汉族，住开远市乐白道办事处玉来村35号。二被告共同委托诉讼代理人：王国防，云南法砝码律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。原告云南速鲜商贸有限公司（以下简称速鲜公司）、云南速鲜商贸有限公司开远分公司（以下简称速鲜公司开远分公司）与被告开远市忠兰山羊养殖有限公司（以下简称忠兰公司）、罗忠兰民间借贷纠纷一案，本院于2019年10月21日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告速鲜公司、速鲜公司开远分公司的委托诉讼代理人蔡雪梅，被告忠兰公司、罗忠兰及其共同委托诉讼代理人王国防到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告速鲜公司、速鲜公司开远分公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还原告借款5万元及利息和违约金42000元（2016年4月5日至2019年10月4日共42个月，月利率1.5%，逾期违约金每天5‰）并支付至还清款之日止；2、由被告承担律师费5000元，以上合计97000元；3、诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年4月5日，原、被告签订《借款合同》，被告以补充经营所需流动资金为由以个人名义向原告借款5万元，期限4个月，于2016年8月4日还款，月利息1.5%。借款打入了被告罗忠兰的账户。借款到期后原告多次催要，被告一直不还。根据《借款合同》第七条约定，被告应承担每逾期一天需承担未还借款本金每天5‰的违约金和追索费用（含律师费）。至2019年10月4日被告应支付违约金313500元（250元/天×125天）、律师费5000元、利息31500元，以上合计400000元。因双方约定的利息高于最高人民法院《关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》，原告主张被告支付借款本金和利息97000元。原告特向法院提起诉讼，请求支持诉讼请求。被告忠兰公司、罗忠兰共同辩称：1、依法判决确认忠兰公司与速鲜公司开远分公司于2016年4月5日订立的《借款合同》为无效合同；2、依法判决驳回速鲜公司及其开远分公司的虚假诉讼请求；3、追究被答辩人速鲜公司及其开远分公司的虚假诉讼责任；4、因本案涉嫌虚假诉讼罪、诈骗罪，建议将本案件材料移送给开远市公安机关立案侦查，由公安机关追究其单位犯有涉嫌诈骗罪的刑事责任。事实与理由：1、被告罗忠兰与被告速鲜公司开远分公司签订合同，代表的是公司行为，借款在两个公司之间产生，原告起诉被告罗忠兰是错例当事人。原告以合法形式掩盖其非法目的，属虚假诉讼，应予以驳回。2、二原告的起诉不能成立。原告称被告以急需资金为由向原告借款，《借款合同》中的用途为补充流动资金，该款形式上是两个企业间的违法拆借，应为无效合同。原、被告签订了《基地合作建设协议书》，约定“签订合同后7日内，甲方付给乙方人民币伍万元作为定金”。2016年3月28日签订《基地合作建设协议书》，2016年4月5日签订《借款合同》，时间就是支付定金的最后期限，原告欺骗被告还需一个借款合同财务才能支付款项，原告设套路诱使被告签订借款协议。借款5万元并不是双方的真实意思，《基地合作建设协议书》才是真实合同。综上，请求支持被告的答辩请求。原告向本院提交了如下证据：1、原告营业执照、法定代表人身份证明、身份证复印件，证明原告的信息及主体资格；2、借款合同，证明原告出借50000元给被告的事实；双方约定还款期限2016年4月6日，月利息1.5%，违约金为逾期还款一天按本金的5‰支付，被告承担因发生纠纷所产生的律师费、诉讼费等；3、工行客户存款对账单、工行网上电子银行回单、被告签收收据，证明被告忠兰公司虽以公司经营需要借款，但实际上是罗忠兰的个人借款，罗忠兰已收到借款5万元；4、昆明市官渡区法院民事裁定书，证明原告曾于2019年3月21日向法院起诉主张债权，原告多次向被告追索借款；5、律师代理费发票，证明约定违约责任赔偿律师代理费；6、被告忠兰公司的工商登记信息，证明被告的主体资格。经质证，被告对证据1、4的真实性、合法性、关联性无异议；对证据2、3因原告未提交证据原件，被告拒绝发表质证意见；对证据5、6不发表质证意见。二被告提交了如下证据：1、身份证复印件，证明被告的自然情况；2、营业执照复印件，证明忠兰公司的诉讼主体资格；3、速鲜公司开远分公司工商信息，证明速鲜开远分公司的工商信息情况，总公司不是适格原告，分公司才是适格原告；4、《基地合作建设协议书》，证明原、被告于2016年3月28日签订《基地合作建设协议书》，其中第5条约定：“在签定合同后7天内。甲方应付乙方人民币5万元作为定金”，本案的借款实际上是定金；5、《借款合同》，证明原、被告于2016年4月5日签定《借款合同》，“借款用途”是“补充乙方经营所需的流动资金”，而不是罗忠兰的个人行为，原告起诉的对象错误；6、关于催收忠兰山羊养殖有限公司借款的函，证明原、被告明确借款方是忠兰公司，却错例罗忠兰为被告；7《灌水管理铺设承包合同》、销货清单，证明原、被告签定履行《基地合同建设协议书》中。因原告的违约行为，给被告造成经济损失226300元，被告将保留另案起诉的权利。经质证，原告对证据1、2、3的真实性、合法性、关联性无异议；对证据4的真实性、合法性无异议，但认为这是另一个法律关系，与本案无关联性；对证据5的真实性、合法性无异议，对证明目的不认可，实际借款人是罗忠兰，公司盖章只是作为担保，实际打款的相对方也是罗忠兰；对证据6的真实、合法性认可，对证明目的不认可，借款方是罗忠兰，公司只是担保，催收函也证明原告多次向被告催款，并不如被告所说后面才知道借款的事；证据7与本案无关联性。综合原、被告双方的举证、质证意见，本院认为：原告提交的证据1、4、5、6客观、真实与本案有关联性，本院予以采信。证据2、3虽然被告的代理人拒绝质证，但证据2与被告提交的证据5是同一证据，被告罗忠兰当庭认可《借款合同》为其签订，且已经收到原告方的5万元现金，本院对证据2、3的真实性、合法性、关联性均予以采信。被告提交的证据1、2、3、5的真实性、合法性、关联性本院采信；证据4的真实性予以采信，但该《基地合同建设协议书》与本案属不同法律关系，本院对其关联性不予采信；证据6的真实性予以确认，对证明目的本院不予以采信。证据7与本案无关联性，本院不予采信。本院确认如下法律事实：被告罗忠兰是被告忠兰公司的法定代表人。2016年4月5日，原告速鲜公司开远分公司（甲方）与被告忠兰公司（乙方）签订《借款合同》一份，约定甲方向乙方出借人民币5万元，用途为补充乙方经营所需流动资金，借款月利率1.5%，借款期限4个月，即2016年4月5日至2016年8月4日止。乙方在借款期限届满之日起7日内向甲方一次性支付本金及利息；乙方未按时偿还借款本息的，每逾期一天需承担未还借款本金5‰的违约金，并承担甲方为追索债权而支付的所有费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、差旅费、律师费）。合同签订后，原告速鲜公司开远分公司于同日将5万元借款汇入被告罗忠兰的个人账户内（账号25×××55）。收到款后被告罗忠兰以个人名义向原告出具了收据一张。另查明，2016年3月28日原告速鲜公司开远分公司（甲方）与被告忠兰公司（乙方）签订了《基地合作建设协议书》一份。约定甲方2016年度在乙方所在地冷水沟先期建立60亩基地，建设费用由乙方承担，甲方可以提供优质种子，乙方负责落实种植地并组织种植。甲、乙双方正式签订合同后7日内，甲方付给乙方人民币5万元作为定金。合同还对其它权利义务作了约定。本院认为：依法成立的合同，自成立时生效。原告速鲜公司开远分公司与被告忠兰公司签订的《借款合同》对本金及利息部分的约定内容不违反法律规定，合法有效，双方均应按约定履行合同义务。原告速鲜公司开远分公司履行了支付借款5万元的义务，被告忠兰公司应承担归还借款本息的民事责任。原告主张被告偿还借款本金5万元并按月利率1.5%支付利息的主张本院予以支持。被告未按约定向原告归还借款本息，应承担违约的民事责任。双方在合同中约定，乙方未按时偿还借款本息的，每逾期一天需承担未还借款本金5‰的违约金，并承担甲方为追索债权而支付的所有费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、差旅费、律师费）。根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。原告主张被告支付月利率1.5%、违约金每日5‰及律师费5000元，超过年利率24%，本院仅支持按年利率24%计算原告的利息、违约金及律师费。被告辩称其与原告签订的《借款合同》为无效合同，未向本院提供证据证实；《基地合作建设协议书》与本案所涉《借款合同》属不同的法律关系，被告主张该5万元借款实为《基地合作建设协议书》的5万元定金的理由亦不能成立。原告主张被告忠兰公司及被告罗忠兰承担共同偿还欠款本息的民事责任。本院认为签订《借款合同》的双方当事人是原告速鲜公司开远分公司与被告忠兰公司，虽然5万元借款原告汇入了被告罗忠兰的个人账户，但被告罗忠兰是被告忠兰公司的法定代表人原告是明知的，被告罗忠兰的收款行为可代表被告忠兰公司。故被告罗忠兰不承担《借款合同》的义务，原告主张被告罗忠兰承担共同偿还欠款本息无法律依据，本院不予支持。综上，本案事实清楚，原告的主张合理部分本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告开远市忠兰山羊养殖有限公司归还原告云南速鲜商贸有限公司、云南速鲜商贸有限公司开远分公司借款本金5万元及利息3000元（按月利率1.5%从2016年4月5日计算至2016年8月4日），合计53000元。二、被告开远市忠兰山羊养殖有限公司按年利率24%向原告云南速鲜商贸有限公司、云南速鲜商贸有限公司开远分公司支付5万元借款本金从2016年8月5日起至还清款之日止的利息。三、上述款项于本判决生效之日起十五日内付清。四、驳回原告云南速鲜商贸有限公司、云南速鲜商贸有限公司开远分公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1100元，由被告开远市忠兰山羊养殖有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请执行的期间为二年。审判员  张艳婷二〇一九年十一月二十八日书记员  许妙容