宁夏回族自治区固原市原州区人民法院民事判决书（2019）宁0402民初6689号原告：宁夏天楹环保能源有限公司。法定代表人：曹某。委托代理人：何某，系该公司法务，特别授权代理。委托代理人：康某，特别授权代理。被告：王某，宁夏固原市人，住固原市。委托代理人：段某，宁夏纲伦律师事务所律师，一般授权代理。第三人:固原市原州区城市公用事业管理所。法定代表人：白某。委托代理人：周某，宁夏平朔律师事务所律师，特别授权代理。原告宁夏天楹环保能源有限公司（以下简称天楹公司）与被告王某及第三人固原市原州区城市公用事业管理所（以下简称公用事业管理所）劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告天楹公司的委托代理人何某、康某，被告王某及其委托代理人段某，第三人公用事业管理所的委托代理人周某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令撤销原劳人仲字【2019】63号仲裁裁决书第一项裁决，判定原告无需支付被告解除劳动合同经济补偿金；2.维持原劳人仲字【2019】63号仲裁裁决书第二项裁决；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年12月21日，被告因不服从其班组长郑冉红的管理并发生争执后一直消极怠工。2018年12月26日被告没有到岗，郑冉红电话问被告怎么没有来上班，被告称其要跟公司解除劳动合同。经原告多次催促，被告于2019年1月16日办理了离职手续。被告与原告建立劳动关系期间，原告不存在《劳动合同法》第38条规定的情形，原、被告劳动关系的解除没有《劳动合同法》第46条应当支付经济补偿金的情形。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释（四）》第5条规定，被告从第三人处被安排到原告单位工作，原告按照合并计算的工作年限向被告支付解除劳动合同经济补偿金的责任来源于两方面；其一是原告存在《劳动合同法》第38条规定的情形，并且被告也是依据《劳动合同法》第38条规定提出的解除与原告的劳动合同，但是原告既不存在《劳动合同法》第38条规定的情形，被告也不是按照《劳动合同法》第38条规定提出的解除；其二是原告主动解除与被告的劳动合同，但是原告并没有主动要求解除与被告的劳动合同。被告王某辩称，原告的诉请没有事实和法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。1.1995年5月份被告被第三人聘用，职务为环卫工，从事环卫工作至2018年10月份，历时23年有余，期间第三人没有给被告缴纳医疗、工伤、生育保险。2.2018年11月份，原告正式承包第三人管理的环卫业务，但原告仍然没有为被告缴纳承包前第三人未缴纳的各项社保。3.无论是原告还是第三人均没有支付被告法定节假日上班期间的三倍工资的差额补。4.尤其是在原告接管第三人管理的环卫工作后，以各种理由克扣被告工资，克扣的项目、种类众多。目的就是将包括被告在内的接管的全部环卫工人予以辞退。在原告与第三人就环卫业务达成承包协议时，约定的环卫工人的经济补偿金在移交后由原告承担。而且法律有明确规定原用人单位未支付经济补偿金的情况下新用人单位接收后就应当对原用人单位未支付的经济补偿金承担支付责任。基于上述事实，依据相关法律规定，原告支付被告经济补偿金有法有据。第三人公用事业管理所陈述，2017年6月份，固原市人民政府决定循环经济产业园及环卫一体化项目采取BOT模式实施。2018年9月29日，原州区人民政府授权第三人的行政主管单位原州区综合执法局与原告签订了《固原市原州区环卫一体化项目外包合同》，约定由原州区综合执法局将由其承担的固原市区环卫工作外包给原告，合同约定项目交接时原告必须无条件接收公用事业管理所移交的所有人员，原告接收的所有人员在公用事业管理所工作的工龄原告应连续计算。依据固原市人民政府的规定及上述合同约定，公用事业管理所于2018年10月15日与包括被告在内的所有员工解除了劳动合同，随后所移交给原告的人员与原告签订了劳动合同，人员移交完毕。至于被告为何要与原告解除劳动合同，第三人不得而知。本院经审理认定事实如下：被告王某于1995年5月份被第三人公用事业管理所聘用从事环卫工作，双方劳动合同履行至2018年10月15日。2018年9月份，固原市人民政府决定循环经济产业园及环卫一体化项目采取BOT模式实施，第三人公用事业管理所的上级主管部门固原市原州区综合执法局，代表固原市原州区人民政府与中国天楹股份有限公司的子公司即本案的原告签订《固原市原州区环卫一体化项目外包合同》，合同约定：由固原市原州区综合执法局将由其下属单位公用事业管理所承担的固原市区环卫工作外包给原告，项目交接时原告必须无条件接收公用事业管理所移交的所有人员，原告接收的所有人员在公用事业管理所工作的工龄原告应连续计算。在双方交接过渡期间，产生的环卫工人解除劳动合同经济补偿金由原告全部承担。2018年10月15日，第三人公用事业管理所按照上述约定，解除了包括被告在内所有员工的劳动合同并未支付经济补偿金。2018年11月1日，第三人公用事业管理所与原告天楹公司之间，双方重新签订了书面的劳动合同，但被告的工作岗位、地点、劳动报酬亦未发生变化，继续在原岗位从事环卫工作。2018年12月26日，被告因工作原因与负责人发生矛盾后未再上班，被告离职前12个月的平均工资为1800元。另查明，用人单位为被告缴纳了1995年5月份至2018年12月31日期间的职工基本养老保险和失业保险及2012年1月1日至2018年12月31日期间的职工基本医疗保险和工伤保险，并从2018年3月份至2018年12月31日缴纳了生育险。后被告王某向固原市原州区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，该仲裁委于2019年7月17日作出原劳人仲字【2019】第63号仲裁裁决书，裁决由原告支付被告解除劳动合同的经济补偿金41400元。庭审时原告提供的证人证言因没有其他证据相互印证，本院不予认定。原告提供的证据1劳动合同解除证明书一份、证据2劳动合同书一份、证据3仲裁裁决书一份具有真实性，且与本案具有关联性，本院予以认定。证据4短信截屏虽然真实，但是只能证明原告催促被告办理离职手续的事实，不能证实系被告主动离职，本院不予认定。本院认为，本案争议的焦点为原、被告劳动合同的解除是由谁提出？庭审中原告陈述及提供证人证言证明被告从第三人处交接到原告处工作后因岗位调整情绪不满，其不积极工作被罚款后主动提出离职，但其没有提供被告主动提出离职的相关证据，且被告陈述系原告未出具书面材料单方解除双方的劳动关系。虽然双方陈述均未有证据予以证实，但考虑到原告作为用人单位单方解除双方的劳动关系需要劳动者提供证据比较困难，但如果是劳动者自己提出解除双方的劳动关系又不签署解除劳动合同的相关手续，用人单位完全可以通过考勤或者限期要求劳动者不签署解除劳动合同则继续上班的方式来证明系劳动者主动解除劳动关系。本案中原告只有短信要求被告办理离职手续，但不能证明系被告主动离职，故因原告不能提供被告主动提出离职的证据，不应认定为被告主动提出解除劳动合同。被告自1995年5月份进入第三人公用事业管理所工作至2018年10月5日，2018年11月1日按照第三人公用事业管理所的上级主管部门固原市原州区综合执法局与原告签订的《固原市原州区环卫一体化项目外包合同》的约定，于2018年11月1日入职原告公司并签订劳动合同，且被告在第三人公用事业管理所工作的工龄在原告单位连续计算。被告要求用人单位为其缴纳用工期间的各项社会保险的请求因用人单位从1995年5月份其上班开始就为其缴纳了部分社会保险，后又陆续增加了缴纳社会保险的项目。即便是有未按时全额缴纳社会保险，被告的社保权益可通过用人单位补缴或社保管理部门强制征缴的方法实现，因社会保险由相应的社会保险机构办理，其纠纷属行政管理范畴，不属于人民法院民事诉讼的范围，故其该请求本院不予受理。因原告与第三人在协议中明确约定，劳动者在第三人处的工龄应由原告连续计算，且该约定符合相关法律规定，故被告要求的经济补偿金应当由原告予以支付。因原告天楹公司与第三人公用事业管理所并非关联单位，故第三人不承担赔偿责任。综上所述：因原告无证据证实系被告主动提出离职，且被告只要求支付解除劳动关系的经济补偿金，故应当由原告依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿的标准向被告支付经济补偿金。即原告在被告（第三人）处工作每满一年支付一个月工资标准的经济补偿金，不满六个月的，支付半个月工资的经济补偿。工作年限为《中华人民共和国劳动合同法》颁布前为12年，颁布后从2008年1月1日计算至2018年12月26日。故依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第十条、第四十七条、第八十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由原告宁夏天楹环保能源有限公司于判决生效后十日内向被告王某支付解除劳动合同的经济补偿金41400元（1800元∕月×23个月）；二、驳回被告王某的其他诉讼请求；三、第三人固原市原州区城市公用事业管理所不承担赔偿责任。如果未按照本判决确定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告宁夏天楹环保能源有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区固原市中级人民法院。审判员 王艳 二○一九年九月二十七日书记员 马骅附：本案引用的法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第1劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法(http://157.0.0.138:8070/FullText/fulltext_form.aspxdb=chl&gid=194209&ix=0&w=H4sIAAAAAAAEAGNgZGBg+A8EIBoEeJiAhI1zTmaYqY5CWGpRcWZ+nq2hngEI6ig4l+aUlBal2uallpYUJeboKASUJuVkJnunVobkZ6fm2eaV5uSwgozSBpug55yfm5uf55yTWFysF5xalJmYE5BYlJirHZyaWJScER9cUlSaXMIGVM/hkliSmJRYnMoanpFalMoSnF9Uwg40tjy/KIXds9i9KL+0gNOzOLg0N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