湖南省怀化市鹤城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1202民初5687号 原告：唐于荣，男，汉族，1954年11月18日出生，住湖南省怀化市鹤城区。 原告：彭开映，男，汉族，1956年5月1日出生，住湖南省怀化市鹤城区。 原告唐于荣委托诉讼代理人（特别授权）：蒲松林，男，苗族，1966年11月12日出生，住湖南省新晃侗族自治县。 二原告共同委托诉讼代理人：曾喜生，湖南五溪律师事务所律师。 被告：怀化市城市建设投资有限公司，住所地湖南省怀化市鹤城区。 法定代表人：熊智勇，该公司董事长。 委托诉讼代理人：吴龙辉，湖南金洲律师事务所律师。 委托诉讼代理人：关洪杰，湖南金洲律师事务所律师。 第三人：怀化市鹤城区盈口乡红星村老屋冲村民小组。 负责人：李述堂。 原告唐于荣、彭开映诉被告怀化市城市建设投资有限（以下简称城投公司）、第三人怀化市鹤城区盈口乡红星村老屋冲村民小组（以下简称红星村小组）侵权责任纠纷一案，本院于2019年10月8日受理后，依法适用简易程序，于2019年10月30日公开开庭进行了审理，原告唐于荣及其委托诉讼代理人蒲松林、曾喜生，被告的委托诉讼代理人吴龙辉均到庭参加诉讼，第三人红星村小组经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告唐于荣、彭开映向本院提出诉讼请求：1、判令被告拆除围墙排除妨碍、停止侵害，而便于两原告对合法承包第三人村民小组农民集体所有权的2.81亩菜地原地恢复合法生产经营；2、依法判令被告赔偿两原告标准专业菜地2.81亩从2014至2020年共计6周年的失耕停种生产经营收入损失费共计33.72万元人民币（亩产2万元/年×6周年）；3、本案法院案件受理费，原告因诉讼产生的车旅误工、材料打印费等归被告承担。事实与理由：从一九六二年“四固定”到一九八二年“责任体制”下放至今，第三人系独立核算的农村农民集体经济组织。上述两原告既是该红星村小组的成员人户，也是该村民小组的村民。一九八二年责任下放时，第三人红星村小组已将其现位于中国人民解放军***部队西门左侧（座山为主）围墙内的2.81亩标准专业菜地（基本农田性质）发包给了二原告等人户生产经营，其中唐于荣户实地面积2.021亩，彭开映实地面积0.33亩。其第三人红星村小组作为第三人农民集体土地所有权人的发包方，两原告作为集体组织成员，且作为集体土地的承包方，其农村集体土地承包合同关系从始至今合法成立，现该农村土地承包经营使用权仍属于原告名下所有，根据相关法律规定，两原告依法具有对2.81亩标准专业菜地的承包经营权、生产使用权及收益财产权和监督管理权。但被告城投公司于2012年2月17日与中国人民解放军***部队签订一份《土地置换协议书》，城投公司将原告承包的2.81亩菜地置换给中国人民解放军***部队，现该菜地被中国人民解放军***部队占用，造成两原告各项损失33.72万元。为了维护原告的合法权益，特诉至法院，请求依法判决。 被告城投公司辩称，1、二原告并非本案必要的共同原告，不应当作为共同原告起诉；且二原告并未提交证据证明其对案涉土地拥有合法的土地承包经营权；2、案涉土地已经合法的土地征用程序被依法征用，二原告已丧失了案涉土地的承包经营权，其无权依据已不存在的承包经营权向被告主张权利；3、若原告认为征地过程存在违法情形应当予以撤销，或其对征地补偿不服的，其应当向怀化市国土局提出行政诉讼，而非向被告主张侵权责任。故，二原告主张没有事实与法律依据，应当依法驳回二原告全部的诉讼请求。 原、被告围绕主张依法提交了证据，该证据形式合法有效，且与本案待证事实有关，本院予以确认并在卷佐证。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。原告唐于荣的父亲唐继庆以家庭联产承包形式承包原红星大队第一生产队土地7.7亩，承包期限自1982年3月25日开始，2012年30年期满以后，没有续签承包经营合同。2005年5月19日，湖南省人民政府下发怀化市人民政府（2005）政国土字第331号《农用地转用、土地征用审批单》，对怀化市2003年第五批次，怀化市鹤城区盈口乡、杨村乡土地征用；2006年10月10日，怀化市人民政府发布《关于征收鹤城区盈口乡红星村西冲村和杨村乡长泥坡村禾塘村有关土地的公告》，征收21.0265公项土地，四至：东临市体育中心，南临怀化监狱、西临湖天大道、北临***部队；红星村一组的补充征收的面积是2.81亩，同年11月6日，怀化市国土资源局发布《关于征收鹤城区盈口乡红星村西冲和杨村乡长泥坡村禾塘村有关土地补偿安置方案的公告》，原告所诉土地在此次征收土地红线图范围内。2011年12月6日，怀化市人民政府召开专题会议，研究***部队战备水井用地及附属设施进行土地置换相关问题，会议议定将***部队西大门南侧面积为8.8亩土地划拨给***部队，由怀化市城市建设投资有限公司负责组织8.8亩土地的征地补偿、土地报批、办证等工作。2012年2月17日，城投公司作为甲方与中国人民解放***部队（以下简称***部队）作为乙方签订一份《土地置换协议书》，协议书第一条约定，城投公司负责按程序向法定部门报批，将所属位于***部队哨门口南侧面积为8.8亩的土地划拨给乙方。2013年5月28日，城投公司向怀化市征收安置办公室发工作联系函，要求对8.8亩商居用地（***部队用地），于2013年9月1日前完成该土地征用和地上建筑物拆迁工作，并配合怀化市国土资源局办理好征地公告、征地补偿安置公告和补偿登记。2014年8月14日，怀化市人民政府下属职能部门怀化市征收安置办公室[原名称为怀化市（鹤城区）征地拆迁安置办公室]与红星村一组签订了征用土地协议，征收面积2.81亩；原告的土地类别为专业菜地，其中唐于荣1.65亩，彭开映0.33亩，以每亩70700元补偿标准征用两原告专业菜地，土地补偿款224826元已划拨到红星村一组、二组。原告唐于荣、彭开映未领取该笔补偿款。承包人唐继庆于2008年3月病故，配偶曾桂凤于2017年病故，儿子唐于荣，儿媳蒋岩玉，孙子唐小平，孙女唐晓燕。现二原告以被告与***部队签订土地置换协议后，***部队在建设部队围墙时，将涉案土地围在墙内，造成原告及其他村民无法进入菜地生产、经营，造成巨大的经济损失，而形成诉讼。 另查明，2016年3月18日，原告唐于荣、彭开映以怀化市人民政府土地征收程序违法为由，向怀化市中级人民法院提起诉讼，请求确认行政征收程序违法，并对其土地停止侵害。怀化市中级人民法院于同年6月22日作出（2016）湘12行初54号行政判决认为，“被告怀化市人民政府认可对涉案土地实施了征用行为，但其未能向本院提供在实施征地行为过程中，依法履行了对实物量进行现场调查核实、发布征地补偿安置方案公告、征求意见公告、组织听证、公示公告等程序的充足证据，应确认被诉征收行为程序违法。鉴于涉案土地已被征用并已被实际使用，不具有返还的现实可能性，且已对原告依法作出了补偿，两原告认为补偿标准过低而未领取，对原告的权益明显不产生实际影响。故对原告要求停止侵害的主张，本院不予支持。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款（一）项之规定，判决如下：一、确认怀化市人民政府对唐于荣、彭开映承包的土地征用行为程序违法；二、驳回原告唐于荣、彭开映要求对其承包土地停止侵害的诉讼请求。” 本院认为，本案争议的焦点：1、二原告可否作为共同原告参加诉讼；2、二原告是否对案涉土地仍享有承包经营权？关于原告唐于荣、彭开映作为共同原告参加诉讼的问题。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第八条的规定：“二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。”以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款的规定：“二人以上共同故意或者共同过失致人损害，或者虽无共同故意、共同过失，但其侵害行为直接结合发生同一损害后果的，构成共同侵权……。”。本案中，被告与***部队签订土地置换协议时，被告将涉案土地置换给***部队，其行为直接结合发生同一损害后果，构成共同侵权，故二原告可以作为共同原告参加诉讼，被告认为二原告不应当作为共同原告起诉的理由不能成立。关于二原告对案涉土地是否仍享有承包经营权的问题。本院认为，根据《中华人民共和国物权法》第四十二条的规定：“为了公共利益的需要，依照法律规定的权限和程序可以征收集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产。……”。本案中，为***部队战备水井用地及附属设施建设，怀化市人民政府将***部队西大门南侧面积为8.8亩土地划拨给***部队，由城投公司负责组织8.8亩土地的征地补偿、土地报批、办证等工作；后怀化市人民政府下属职能部门怀化市征收安置办公室与红星村一组签订了征用土地协议，将涉案土地征用；同时，怀化市中级人民法院于2016年6月22日作出（2016）湘12行初54号行政判决虽然确认被诉征收行为程序违法，但也确认鉴于涉案土地已被征用并已被实际使用，不具有返还的现实可能性，且已对原告依法作出了补偿，两原告认为补偿标准过低而未领取，对原告的权益明显不产生实际影响。故原告主张被告拆除围墙排除妨碍、恢复生产以及赔偿损失的诉讼请求不能支持。对原、被告在审理中未有相应证据证明的诉、辩意见，本院不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、《中华人民共和国物权法》第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 驳回唐于荣、彭开映的诉讼请求。 案件受理费减半收取3179元，由唐于荣、彭开映承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。 审 判 员  刘 礼 二〇一九年十一月六日 代理书记员  雷金华