成都市成华区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0108民初6833号 原告：周臻阳，汉族，1991年1月11日出生，男，住四川省郫县。 委托诉讼代理人：罗浩，四川瑞展律师事务所律师，特别授权。 被告：成华区丹舍尔西餐酒吧，住所地成都市成华区双林路339号B栋。 法定代表人：陈涛。 委托诉讼代理人：张莎莎，四川凡高律师事务所律师，特别授权。 原告周臻阳与被告成华区丹舍尔西餐酒吧（以下简称丹舍尔酒吧）劳动争议一案，本院于2019年8月12日立案后，依法适用简易程序，于2019年10月30日公开开庭进行了审理。原告周臻阳委托诉讼代理人罗浩、被告丹舍尔酒吧委托诉讼代理人张莎莎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告周臻阳向本院提出诉讼请求：1、被告向原告支付停工留薪期工资待遇3个月本人工资6000元；2、被告向原告支付一次性伤残补助金11个月本人工资22000元；3、被告向原告支付一次性工伤医疗补助金统筹地区8个月平均工资43144元；4、被告向原告支付一次性伤残就业补助金统筹地区18个月平均工资97075.50元；5、被告向原告支付劳动能力鉴定费300元。事实和理由：一、成都市成华区劳动人事争议仲裁委员会适用法律错误仲裁委适用《四川省人民政府关于贯彻的实施意见》（川府发〔2003〕42号）第十条规定，裁定被告应向原告补足申请人应当享受的工伤保险待遇与第三方责任赔偿的差额部分，适用法律错误。《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》已对川府发〔2003〕42号进行了修改，原川府发〔2003〕42号已经失效，仲裁委依据无法律效力的文件作为裁判依据。二、仲裁委关于原告一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金计算基数错误。原告受伤后，被告未主动探望及协商赔偿事宜，导致双方争议。关于原告一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金计算基数应以2018年统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算。三、最高人民法院已明确规定职工因第三人的原因导致工伤，从第三人处获得民事赔偿后，可以申请工伤保险待遇补偿。《最高人民法院关于因第三人造成工伤的职工或其亲属在获得民事赔偿后是否还可以获得工伤保险补偿问题的答复》（〔2006〕行他字第12号）和《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》[法释〔2014〕9号]，均明确规定原告在获得第三人侵权赔偿后，仍可以申请工伤保险待遇补偿。第三人侵权赔偿和工伤保险待遇补偿是基于不同的法律关系，仲裁委按照补差处理，无法律依据。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》相关规定，诉至贵院，请求贵院判决支持原告的诉讼请求。 被告丹舍尔酒吧辩称：一、成都市成华区劳动人事争议仲裁委员会依据先行有效的行政法规裁判，适用法律正确。原告因交通事故发生工伤，其已获得第三方的民事侵权赔偿金，根据《四川省人民政府关于贯彻的实施意见》（川府发〔2003〕42号）第十条的规定，“职工上下班途中收到机动车交通事故伤害，按《条例》规定认定为工伤和视同工伤的，如第三方责任赔偿低于工伤保险相关待遇，用人单位应按照规定补足工伤保险相关待遇”，仲裁委裁决答辩人向原告补足原告应当享受的工伤保险待遇与第三方责任赔偿的差额部分适用法律正确。原告所述《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》（川府发〔2011〕28号）并未对前述相关规定作出修改，也没有规定职工因上下班途中受到交通机动车事故伤害认定为工伤如何赔偿。二、仲裁委依据原告发生工伤时统筹地区上年度职工月平均工资为计算基数，判决原告应获得的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，适用法律正确。根据《四川省人民政府关于贯彻的实施意见》（川府发〔2003〕42号）第八条的规定，“工伤职工依据《条例》第五章规定享受工伤保险待遇，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动合同期满终止，或职工本人提出解除劳动合同，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算”。三、原告在已经获得第三方侵权赔偿的情况下，主张答辩人按照工伤标准全额赔偿无法律依据，且错误理解最高法院有关司法解释。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》（法释〔2014〕9号）“职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持”。首先，该条司法解释是适用于工伤保险行政案件的，主体一方必须是工伤保险行政机关，本案是劳动争议案件，主体为劳动者与用人单位，不满足适用该解释的主体条件；其次，该司法解释是针对用人单位缴纳社保后，社保经办机构拒绝赔偿的问题，更不能以此推论出答辩人应当向原告全额支付工伤保险待遇。而《最高人民法院关于因第三人造成工伤的职工或其亲属在获得民事赔偿后是否还可以获得工伤保险补偿问题的答复》（〔2006〕行他字第12号）是最高人民法院对新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院审理工伤行政案件请示报告的答复，同样不适用于本案。 经审理查明，原告周臻阳于2017年12月20日入职被告丹舍尔酒吧，于当天签订了劳动合同，劳动合同期限自2017年12月20日至2020年12月21日止，试用期从2017年12月20日起至2018年6月19日止；原告周臻阳从事销售工作，转正后标准工资为1800元/月，保密费用200元，合计2000元，试用期工资不低于转正工资的80%。被告丹舍尔酒吧未为原告购买社会保险。 2018年1月18日，原告周臻阳下班达乘川Ａ×××××号滴滴车回家，行至郫都区红光大道犀浦镇成都后花园路段时，车辆发生爆胎，后与绿化带相撞，致其受伤。2018年1月19日至2018年2月28日期间，原告在成都体育学院附属体育医院住院治疗，出院医嘱载明：“出院后休息3月”。2018年8月30日，成都市人力资源和社会保障局出具《认定工伤决定书》，认定原告于2018年1月18日受到的事故伤害为工伤。2018年10月10日，原告支付了劳动能力鉴定费300元。2018年12月26日，成都市劳动能力鉴定委员会出具《成都市劳动能力鉴定结论书（初次鉴定）》，鉴定申请人的工伤致残程度八级。原告受伤后未到被告上班，被告也未为原告出具离职证明。 另查明，2018年5月23日，成都蓉城司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，将原告损伤所致伤残等级评定为九级。滴滴公司已赔付原告128660元，其中补助费1200元、护理费3200、误工费9920元、伤残补助金113340元、鉴定费1000元。 上述事实，有劳动合同、《认定工伤决定书》、《成都市劳动能力鉴定结论书（初次鉴定）》、员工停薪留职申请单、2018年全省城镇全部单位就业人员平均工资的公告截图、成都市工伤职工停工留薪期分类目录、劳动能力鉴定费发票、交通事故赔偿计算明细、医疗费发票复印件、出院证复印件、《司法鉴定意见书》、原被告双方陈述等证据为证。 本院认为，本案的争议焦点是,原告是因交通事故受伤,肇事方已经进行赔偿,原告在工伤赔偿中是否应当得到全额赔偿。根据《最高人民法院关于因第三人造成工伤的职工或其亲属在获得民事赔偿后是否还可以获得工伤保险补偿问题的答复》已明确“因第三人造成工伤的职工或其近亲属,从第三人处获得民事赔偿后,可以按照《工伤保险条例》第三十七条的规定,向工伤保险机构申请工伤保险待遇补偿”之意见，该意见对其所有法院均具有指导性，应当普遍适用，故原告在已获得侵权赔偿的情况下，有权提起工伤赔偿。该案属第三人侵权与工伤保险待遇竞合的，劳动者可以同时主张侵权赔偿和工伤保险待遇，但工伤保险基金管理机构或用人单位承担工伤保险责任时，不再重复支付第三人已支付的医疗费，工伤保险基金管理机构或用人单位先行支付工伤保险赔偿的，可以在第三人应当承担的赔偿责任范围内向第三人追偿。原告的工伤致残程度八级，赔偿标准按照《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”、第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”及《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》（川府发[2011]28号）“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为七级伤残10个月，八级伤残8个月，九级伤残6个月，10级伤残4个月；一次性伤残就业补助金标准为七级伤残26个月，八级伤残18个月，九级伤残10个月，10级伤残6个月。”之规定予以赔偿。本案中，被告丹舍尔酒吧应当向原告周臻阳进行工伤赔偿，包括：停工留薪期工资待遇3个月工资计6000元；一次性伤残补助金11个月工资计22000元；一次性工伤医疗补助金统筹地区8个月平均工资43144元；一次性伤残就业补助金统筹地区18个月平均工资97075.50元。原告系因公受伤，鉴定费应当由用人单位支付。用人单位未为原告购买社会保险，工伤赔偿费用由用人单位支付原告。综上，原告主张成立。被告关于补充性赔偿的意见，于法无据，不予支持。综上，依据《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条之规定，判决如下： 一、被告成华区丹舍尔西餐酒吧自本判决生效之日起十日内向原告周臻阳支付停工留薪期工资待遇6000元、一次性伤残补助金22000元、一次性工伤医疗补助金43144元、一次性伤残就业补助金97075.50元，合计168219.50元； 二、被告成华区丹舍尔西餐酒吧自本判决生效之日起十日内向原告周臻阳支付劳动能力鉴定费300元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告成华区丹舍尔西餐酒吧负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  薛跃发 二〇一九年十一月十二日 书记员  周雨荞