浙江省宁波市鄞州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0212民初10030号 原告：梁周荣，男，1967年9月9日出生汉族，户籍所在地重庆市奉节县，现住浙江省宁波市鄞州区。 委托诉讼代理人：王莉萍，浙江正清和律师事务所律师。 被告：歌山建设集团有限公司（统一社会信用代码为913307837045832167）。住所地：浙江省东阳市吴宁西路107号。 法定代表人：何向全，该公司董事长。 委托诉讼代理人：尹群，该公司员工。 原告梁周荣与被告歌山建设集团有限公司（以下简称歌山公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年6月25日立案受理后，依法适用简易程序于2019年7月31日公开开庭进行了审理。原告梁周荣及其委托诉讼代理人王莉萍、被告歌山公司的委托诉讼代理人尹群到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告梁周荣向本院提出诉讼请求：判令被告参照工伤保险支付原告各项工伤保险待遇91048元。事实和理由：被告承包了天童庄车辆段房地产综合开发项目一期Ｇ地块项目工程，并将该项工程发包给项目经理谢锦彬（电话：180××××7399），谢锦彬将其中的弱电排污工程分包给席老板（电话：130××××9098）。2019年1月2日，原告通过余茶春（电话：152××××4608）介绍认识，到席老板承包的弱电排污工程去工作。席老板口头约定干一天活300元的工资，不干活没有工资，中途可预支部分生活费，工程完工结账。2019年1月12日16时20分左右，原告在地下室装水管搭支架时，由于地下室光线暗淡，地面有积水，不慎摔倒地下装水泵的坑里面受伤。当时干活的两个同事目击此事，原告急忙给代班的胡卫星（电话：182××××8778）打电话告知此事，工地门卫也知情。原告去宁波市第六医院门诊救治，诊断为：左足第2跖骨近端及内侧楔骨、中间楔骨骨折。原告经休养后，伤情稳定，于2019年5月5日到宁波诚和司法鉴定所进行司法鉴定，经鉴定为：原告工伤十级伤残，休养时间为4个月，护理时间1.5个月，营养期限2个月。原告与席老板、项目部负责安全的崔生协商赔偿事宜未果，特诉至法院，请依法裁判。 被告歌山公司辩称，一、工伤保险待遇属于劳动争议纠纷，依法应先行仲裁前置。二、原告诉请赔偿的款项未经法定程序进行工伤认定。对于原告自行申请的鉴定，被告不予认可。 原告梁周荣为证明自己的主张，向本院提交了下列证据： 1.照片、证人证言、身份证、银行流水一组，拟证明：原告受伤及被告转包、分包的事实。 2.病历及报告单一组，拟证明：原告受伤治疗的情况。 3.司法鉴定意见书和发票一组，拟证明：（1）原告的伤情经鉴定构成十级伤残及误工期、护理期和营养期。（2）原告支出鉴定费1900元。 4.疾病诊断意见书一组，拟证明：原告的误工期间。 5.收据一组，拟证明：原告支出的残疾辅助器具费。 6.医疗费发票一组，拟证明：原告产生的医疗费支出。 7.不予受理案件通知书一份，拟证明：涉案纠纷已经经过仲裁前置程序。 8.微信聊天记录一组，拟证明：原告在涉案工地受伤的情况。 被告歌山公司经质证认为，对原告提交的证据1中照片的真实性无异议，对其合法性和关联性有异议。银行流水与本案缺乏关联性。对证人证言的真实性、合法性和关联性均有异议，证人的身份情况不详，且证言均是听说而来的；证据2中的门诊病历系复印件，对其真实性有异议，需要提供原件。对诊断报告的真实性无异议，对其关联性有异议，无法证明原告是如何受伤的；对证据3中司法鉴定意见书的真实性、合法性与关联均有异议，应经有关劳动能力鉴定委员会进行鉴定，其中的伤残等级不符合常理；对证据4中诊断意见书的真实性无异议，对其关联性有异议；对证据5、6中发票的真实性无异议，对关联性有异议；对证据7需庭后予以核实；对证据8中胡卫星的身份情况需要庭后进一步核实。 本院经审查认为，原告提交的证据1中的照片、身份证及银行流水均系原件，本院对其真实性予以认定。证人证言载明均是证人从某处听说原告受伤的情况，且证人与原告具有利害关系，本院对其不予认定；原告在庭后向本院提交了门诊病历原件，而诊断报告亦系原件，且该部分证据与本案具有关联性，故本院对证据2予以认定；证据3中的鉴定意见书虽系原告单方委托形成，但被告并无证据证明其中存在鉴定程序不合法以及鉴定意见不当等情形，故本院对证据3予以认定；被告对证据4、5、6的真实性无异议，且其与本案具有关联性，故本院该该部分证据均予以认定；证据7系属原件，本院对其予以认定；对证据8中胡卫星的身份事项，被告在庭后并未提出相应的异议，故本院对该组证据予以认定。 原告梁周荣申请证人董某、许某出庭作证，拟证明：原告在涉案工地工作并在该工地受伤的事实。经审查，原告梁周荣的上述申请符合法律规定，本院予以准许。 证人董某作出的证言为：证人董某与原告系工友关系，其自2019年1月2日起到涉案工地干活，席老板每天开给的工资是300元。同年1月13日，证人董某听说原告在干活时受伤。另外，胡卫星是工人的带班人员。 证人许某作出的证言为：证人许某与原告之间是老乡和亲戚的关系，并自2019年1月份起在涉案工地干活。原告受伤的当天下午给证人许某打电话，告知证人许某其受伤了，自己骑自行车回去。第二天证人许某去看望原告，当时原告在医院，已经打了石膏。 原告梁周荣经质证认为，对证人董某及许某的证言无异议。 被告歌山公司经质证认为，对证人董某的证言有异议，首先，席老板的身份情况不明确。其次，对证人董某的身份也有异议。其次，证言据是听说形成的，不能作为证据。最后，证人董某与原告关系比较熟，不排除作伪证的可能性；对证人许某与被告的劳动关系有异议，且其是在家里听说原告受伤的，另外，证人许某与原告是亲戚关系。再者，证人许某的证言中陈述原告是骑自行车的，表明伤情不严重。 本院经审查认为，上述证人证言中所涉原告受伤的情况虽是听说而来的，但其能与原告梁周荣提交的微信聊天记录等证据相互印证，故本院对其予以认定。 本院根据原、被告的陈述以及对上述证据的认证情况，认定下列事实： 2019年1月12日16时20分左右，原告梁周荣在从事支架搭建工作时不慎摔倒致伤。当天晚上，原告梁周荣到宁波市第六医院就诊治疗，其伤情经诊断为：左足第2跖骨近端及内侧楔骨、中间楔骨骨折。后经门诊治疗，伤情稳定。原告梁周荣为此支付医疗费790元、拐杖费75元。同年4月29日，原告梁周荣委托宁波诚和司法鉴定所对其伤残等级、休护时间及营养期限进行鉴定。该鉴定所出具的鉴定意见为：原告梁周荣因故致左足部损伤，左足内侧楔骨、第2跖骨基底部骨折，评定其伤残等级为十级伤残；建议其伤后的休养时间为4个月，护理时间为1.5个月；其伤后身体恢复及骨折愈合需要适当的营养支持，营养期限建议为2个月。原告梁周荣支出鉴定费1900元。 另查明，原告梁周荣于2019年6月10日向宁波市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该委员会于2019年6月11日作出浙甬劳人仲不（2019）26号不予受理案件通知书。 本院认为，具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该不具备用工主体资格的组织或者自然人所招用的人员在工作中发生伤亡，受害人请求承包单位参照工伤的有关规定进行赔偿的，应当予以支持。本案中，涉案天童庄车辆段房地产综合开发项目一期G地块项目工程系由被告歌山公司承建，现原告梁周荣主张其在该工地工作时受伤，虽被告歌山公司对此不予认可，但该公司对于原告梁周荣诉称的上述工程承包、转包情况以及相关人员的身份事项并未提出异议，同时，原告梁周荣提供的其与案外人胡卫星之间的聊天记录以及证人证言可相互印证其确系在上述工地工作时受伤。因此，原告梁周荣之上述主张依据充分，本院应予以支持。 对于原告梁周蓉参照工伤保险待遇诉请的各项损失，本院分别认定如下：1.医疗费：结合医疗费发票，可认定为790元；2.停工留薪期间工资：原告梁周荣未提供证据证明其工资收入情况，本院参照宁波市全社会在岗职工平均工资确定其收入。根据司法鉴定意见，本院认定原告梁周荣的休息时间为四个月，故其停工留薪期间工资为21860元（5465元/月*4个月）；3.护理费：原告梁周荣未举证证明其存在护理依赖，本院对主张的护理费不予支持；4.营养费：原告梁周荣主张的营养费无法律依据，本院不予支持；5.辅助器具费：原告梁周荣购置拐杖一副，花费75元，结合实际伤情，本院予以支持；6.一次性工伤伤残补助金：原告梁周荣的伤残等级为十级，故其一次性伤残补助金为38255元（5465元/月*7个月）；7.一次性工伤医疗补助金：原告梁周荣的伤残等级为十级，故其一次性工伤医疗补助金为10184元（5092元/月*2个月）；8.一次性工伤就业补助金：原告梁周荣的伤残等级为十级，故其一次性工伤就业补助金为10184元（5092元/月*2个月）；9.鉴定费：结合鉴定费发票，本院认定鉴定费为1900元；10.交通费：结合原告梁周荣的就诊情况，本院酌定该项费用为200元。以上共计83448元。 综上所述，原告梁周荣的诉请部分成立，本院予以部分支持。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，参照《关于贯彻落实国务院修改后〈工伤保险条例〉若干问题的通知》（浙人社发〔2011〕253号）第五条、第八条的规定，判决如下： 一、被告歌山建设集团有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告梁周荣支付83448元； 二、驳回原告梁周荣的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费10元，减半计5元，免予收取。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 员  郑 辉 二〇一九年十一月七日 代书记员  郭玺通