成都市武侯区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0107民初4847号 原告：隆正香 委托诉讼代理人：唐洋，北京市惠诚（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：尹小君，北京市惠诚（成都）律师事务所律师。 被告：蒋明贞 被告：成都康馨后勤管理服务有限公司 法定代表人：王钰廷，总经理。 委托诉讼代理人：马顺，四川君合律师事务所律师。 原告隆正香与被告蒋明贞、成都康馨后勤管理服务有限公司（以下简称康馨公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年4月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告隆正香的委托诉讼代理人唐洋、尹小君、被告康馨公司的委托诉讼代理人马顺到庭参加诉讼，被告蒋明贞经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 隆正香向本院提出诉讼请求：判令蒋明贞及康馨公司赔偿其医疗费92675.05元、误工费7900元、护理费11600元、住院伙食补助费2370元、营养费2370元、交通费2000元、鉴定费2500元、证人车费200元、证人住宿费143元、证人误工费200元，以上共计122058.05元。事实和理由：其因病于2018年9月24日至遂宁市中心医院住院治疗，并聘请康馨公司指派的护工蒋明贞进行护理；护理过程中，蒋明贞用温度过高的水为其洗脚，导致其烫伤；其被转至遂宁市中心医院烧伤科进行治疗，医院诊断为三度烧伤；康馨公司作为蒋明贞的雇主，应当承担赔偿责任，蒋明贞因存在重大过失，应当承担连带责任；其为维护合法权益，特诉至来院。 蒋明贞提交书面答辩意见辩称，其为专业护理人员，在履职过程中绝不会出现隆正香所述情况，其打好水后，要求隆正香不要洗脚，后其出门排队打开水，之后隆正香做了什么其并不知情；其与康馨公司之间存在雇佣关系，隆正香要求其承担责任无事实及法律依据。 康馨公司辩称，其与蒋明贞不存在雇佣关系，蒋明贞与隆正香形成个人劳务关系，应当根据各自过错承担相应责任，隆正香主张蒋明贞系受其指派，无事实及法律依据；其对隆正香的受伤经过和时间有异议，且诉讼请求标准过高。 经审理查明，隆正香因“双下肢麻木无力5+年”于2018年9月24日在遂宁市中心医院康复科住院治疗。次月14日，护工蒋明贞倒水为隆正香洗脚，因水温过高隆正香左下肢被烫伤，次日即转入该医院烧伤整形科进行治疗，并于2019年1月1日出院，出院诊断为：1.左下肢烫伤;2.截瘫……，出院医嘱及建议为：1.保护受伤部位，防风防晒避免摩擦；2.休息1周……。期间，隆正香共计产生医疗费114719.99元，向社保机构报销82869.49元。2019年8月16日，四川博宇司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，认定隆正香在遂宁市中心医院住院治疗期间发生的医疗费用中，与治疗自身所患疾病相关费用金额为22044.94元，其余费用金额为治疗隆正香下肢烫伤产生，产生的金额为92675.05元。 另查明，一、2018年9月26日，隆正香之子与康馨公司签订《陪护协议书》，约定康馨公司为隆正香提供陪护人员，期限为9月27日至30日，140元／天；次日，康馨公司出具收据，认可收到隆正香支付3天的护理费420元，并备注“蒋某”。二、庭审中，证人蒋某出具证人证言，称其作为康馨公司员工，照顾了隆正香一天，因照顾难度太大工资太低，其后未再护理隆正香；证人罗某出具证人证言，称其为康馨公司主管，负责联络病人和护工，因蒋某不愿意再护理隆正香，其向隆正香提供了非康馨公司护工蒋明贞的联系方式，由隆正香自行联系。三、2018年11月6日，蒋明贞与隆正香家属发生纠纷，蒋明贞向遂宁市公安局船山分局高升街派出所报案，《接（报）处警登记表》载有：“经出警了解，唐仕珍女儿龙（隆）正香因病在二医院住院，并请了护工蒋明贞进行护理，不久前，蒋明贞在护理龙（隆）正香洗脚时，龙（隆）正香脚被烫伤，且蒋明贞近期一个月的工资也没得到……”。 上述事实，有住院病人出院病情证明书、住院费用结算票据、德阳市城镇居民医疗保险统筹基金支付结算表、《司法鉴定意见书》《陪护协议书》《收据》《接（报）处警登记表》、证人证言及当事人陈述等证据在案佐证。 本院认为，本案的争议焦点为蒋明贞是否系康馨公司雇员。对此本院作如下评述：一、《陪护协议书》、证人证言及《收据》能够形成证据锁链并证明，隆正香与康馨公司签订了陪护协议书，由康馨公司派遣雇员蒋某对隆正香进行护理，隆正香未举证之后双方形成新的合意，由康馨公司派遣蒋明贞对其进行护理；二、从上述证据还可得知康馨公司提供护理服务的前提是患方支付护理费；三、《接（报）处警登记表》载有：“不久前，蒋明贞在护理龙（隆）正香洗脚时，龙（隆）正香脚被烫伤，且蒋明贞近期一个月的工资也没得到”，即隆正香是直接向蒋明贞支付护理费，而非向康馨公司支付。综上，蒋明贞系由隆正香雇佣为其提供护理服务，而非接受康馨公司委派提供护理服务，蒋明贞对隆正香的护理不属于职务行为，应当由蒋明贞对隆正香损失承担赔偿责任。 隆正香为截瘫病患，左脚不具有感知力，且需在他人协助下移动，蒋明贞作为专业护理人员，将不适温的水倒好后，放在隆正香适合洗脚的位置，造成隆正香受伤的事实，蒋明贞未尽到注意提醒义务，其存在明显过错，应当依法承担赔偿责任。隆正香在该过程中并无明显过错，不应当减轻蒋明贞的赔偿责任。 本院确定隆正香的各项损失如下：1.医疗费：根据医院出具的住院费用结算票据、《司法鉴定意见书》，确定隆正香就本次烫伤共计产生医疗费92675.05元。关于医保保险部分是否应当扣除的问题，被侵权人与侵权人、患者与社保部门建立的是不同的法律关系，两者不存在竞合。侵权人应承担的侵权责任不能因为社保报销予以减免，对于康馨公司认为报销部门的医疗费应当予以扣除的抗辩意见，本院不予采纳。社会保险基金流失的问题同时应予重视，本院将会就生效判决的内容告知社保机构，以便于社保机构掌握相关信息从而灵活行使追偿权。2.误工费，误工费根据受害人的误工时间和收入状况决定，因隆正香无工作，不存在误工的情形，对于该项诉讼请求，本院不予支持。3.护理费，结合隆正香治疗烫伤的住院时间，参照本地护工的一般收入标准，本院确认护理费为7800元（100元／天×78天）；4.住院伙食补助费：结合隆正香住院时间，参照当地国家机关一般工作人员的出差补助标准确定为2340元（30元／天×78天）。5.营养费，因医疗机构无医嘱证明隆正香需加强营养，本院不予支持。6.交通费：结合隆正香住院治疗情况，酌定300元；7.鉴定费，结合鉴定费发票，本院确定为2500元。关于证人倪某车费、住宿费、误工费，隆正香要求蒋明贞承担证人的出庭费用，符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十八条第一款：“民事诉讼法第七十四条规定的证人因履行出庭作证义务而支出的交通、住宿、就餐等必要费用，按照机关事业单位工作人员差旅费用和补贴标准计算；误工损失按照国家上年度职工日平均工资标准计算。”和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十四条第三款：“证人因出庭作证而支出的合理费用，由提供证人的一方当事人先行支付，由败诉一方当事人承担。”之规定，但因隆正香未举证已将上述费用向证人倪某先行支付，对其该项诉讼请求，本院不予支持。 综上，隆正香各项物质性损失共计105615.05元（医疗费92675.05元+护理费7800元+住院伙食补助费2340元+交通费300元+鉴定费2500元）。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告蒋明贞于本判决生效之日起十日内支付原告隆正香105615.05元； 二、驳回原告隆正香的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费947.3元，由被告蒋明贞负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  胡诗昕 人民陪审员  王玉兰 人民陪审员  魏建蓉 二〇一九年十一月五日 书 记 员  刘 丹