浙江省杭州市滨江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0108民初534号 原告：杭州奥斯停车设备有限公司，住所地浙江省杭州市滨江区浦沿街道信诚路857号悦江商业中心6010室，统一社会信用代码：91330108399937603M。 法定代表人：郭少贤。 委托代理人（特别授权）：周碧助、竹鲁明，浙江君策律师事务所律师。 被告：宁波群诺机电设备有限公司，住所地浙江省宁波市北仑区大碶庙前山路178号1幢1号245室，统一社会信用代码：91330206308963268E。 法定代表人：张磊。 被告：宁波兴辰机电设备有限公司，住所地浙江省宁波市北仑区新碶黄山路857号1幢409室-4，统一社会信用代码：91330206MA2915LU7T。 法定代表人：张恩东。 被告：张磊，男，1981年3月22日出生，汉族，住山东省宁阳县。 原告杭州奥斯停车设备有限公司（以下简称奥斯公司）与被告宁波群诺机电设备有限公司（以下简称群诺公司）、宁波兴辰机电设备有限公司（以下简称兴辰公司）、张磊承揽合同纠纷一案，本院于2019年1月21日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年8月6日公开开庭进行审理。原告奥斯公司的委托代理人周碧助、被告张磊及作为群诺公司的法定代表人到庭参加诉讼，被告兴辰公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求解除原被告之间于2017年5月23日签订的《委托生产合作协议》及委托生产关系；2、被告一、二立即退还剩余92400元货款；3、被告一、二立即退还原告配件气弹簧1700个（若无法退还，按XX元/个赔偿）；4、被告一、二立即向原告支付违约金1000000元；5、被告三对2、3、4项债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。6、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年5月5日至9日，原告与被告一、被告三就自行车停车架零部件委托生产事宜展开合作，双方签订了《模具开发协议》、《铝件模具开发协议与报价》等协议。2017年5月23日，被告三因17%税点开票需要且被告一拖欠税款无法开具发票等原因，将其父亲张恩东名义注册登记的被告二一起加入到与原告之间的委托生产合作关系中，共同作为受托方，分别与原告签订《委托生产合作协议》，协议约定由原告提供生产样品、图纸、技术、配件等，由被告一、二为原告代为生产弯管、U型槽、龟车等产品，还就质量、保密约定、产品权利保护、违约责任等进行了约定。原告履行了全部义务，但被告方非但多次未严格按照合同约定履行交货义务，还将原告委托被告方生产的产品擅自转售至原告的竞争对手，严重违反合同约定的保密义务及未经原告同意不得擅自生产、销售的约定。原告认为，被告方擅自将产品销售至他人，严重违约，根据合同约定及法律规定，原告有权解除合同，要求被告退还属于原告的财产，且由被告承担违约金。 被告群诺公司、张磊辩称，我方不同解除协议，货已生产完毕，是对方违约不支付其余货款。我不同意支付违约金，如果法院认定我方违约，要求调低。另外，气弹簧只有六七百个，因为1000个已经用完。我市场所购气弹簧价格是XX元/个。事情经过：我与原告合同上一开始约定是全部付款后发货。后来对方说先履行几万块钱，货到后，再给余款。我想，以前合作了好多次，因此，货到以后再付款也可以。货物发出后，可能使用过程中的原因，要补油漆，货就退回来，我中间也向对方要钱，但原告一直拖。因为后来要做烤漆，原来的漆要去除，原告同意承担烤漆费用，但一直未付。2018年6月到9月，环保局到我厂去了三次，最后一次要开罚单。我把这批货东藏西藏实在没办法，才于2018年10月开始处理。 被告兴辰公司未作答辩。 本院经审理查明，2017年5月5日，奥斯公司与群诺公司就自行车停车架零部件委托生产事宜展开合作。当日，奥斯公司（甲方）与群诺公司（乙方）签订《模具开发协议》一份，约定由甲方提供图纸、样品的配方以及产品型号，乙方开发模具。甲方支付了模具开发费用16000元。2017年5月9日，双方又签订《铝件模具开发协议与报价》协议一份，约定由甲方提供图纸、样品的配方以及产品型号，乙方开发模具，费用44000元。后奥斯公司支付了模具开发费60000元。2017年5月23日，奥斯公司（甲方）与群诺公司（乙方）签订了《委托生产合作协议》一份，约定甲方委托乙方生产弯管、U型糟、龟车等产品。委托期限自2017年6月1日至2018年5月31日。合同第三条保密条款约定，委托加工涉及甲方的商业秘密包括但不限于：产品、样品、设计图、制作工艺、原材料、图纸资料等商业信息，乙方未经甲方允许，不得以任何方式对外公开、宣传。委托生产期间，乙方应提供一切必要的方式和采取必要的行动，保证甲方的商业秘密安全。合同第四条知识产权条款约定，乙方生产的产品仅允许甲方或甲方授权的企业销售，乙方未经甲方书面授权不得销售。若发现乙方未经甲方书面授权销售甲方委托生产之产品的情况，乙方须赔偿甲方因此造成的直接和间接损失，并承担由此产生的一切法律责任。合同第十条违约责任第5点约定，若乙方违反第三条保密或第四条知识产权条款，乙方需赔偿甲方违约金100万元，并赔偿甲方全部经济损失。同时，甲方有权单方终止本协议，并依法追究乙方相关法律责任。合同第十一条其他条款约定，因宁波群诺公司开票只能开3个点，本合同签订8日后另起草一份，正式签订公司名称为宁波兴辰机电设备有限公司，后续可开增值税17%发票。后奥斯公司与兴辰公司签订《委托生产合作协议》一份，该协议除委托生产期限变更为2年外及少了第十条违约责任第5点约定外，共余条款内容基本与上述《委托生产合作协议》一致。 《委托生产合作协议》签订后，奥斯公司即委托群诺公司生产，期间奥斯公司要求生产1000个停车架，约定单价XX元，总价XX元，并支付了货款XX元。此外，原告原发货给群诺公司气弹簧，现剩余1700个还在被告群诺公司处。被告群诺公司认为气弹簧市场价格XX元。原告自述2018年10月发现苏州某项目处有与其销售的相同自行车停车架。因此向张磊催问原停车架情况。2018年11月23日，奥斯公司工作人员询问张磊1000个架子的情况，并询问是不是卖给其他人。张磊回答：“没有，他料处理了，也有生锈的，生锈处理的。”2018年11月26日，奥斯工作人员又催问是不是卖给案外人。张磊回答：“我重新做的，你那生锈生成那样了，没法没法……”后在交谈中，张磊承认了向案外人生产销售停车架的事实。2018年11月28日，奥斯公司工作人员再次询问这1000个车架的情况。张磊承认了车架已处理给原告竞争对手的事实。另，2018年12月微信聊天记录，张磊也提及自行车停车架向苏州发货2000个的事实及下个订单可能4000个的事实。 另查明，与2017年相比，2018年案涉自行车停车架的销售及租赁价格有下浮。 以上事实，由当事人提交的《委托生产合作协议》、通话录音及微信聊天记录、模具合同及转账记录、销售合同、租赁合同及当事人当庭陈述为证，本院予以认定。 本院认为，2017年5月23日，奥斯公司与群诺公司签订的《委托生产合作协议》合法有效，当事人均应依约履行，否则应当承担违约责任。群诺公司未经奥斯公司同意，擅自销售奥斯公司委托生产的产品，违反双方合同第四条第3点之约定，应当承担违约责任。依双方合同第十条第4点之约定，奥斯公司有权要求解除合同并要求支付违约金。群诺公司辩称，原告违约未支付全额货款及车架因生锈作废品处理，无事实依据，本院不予采信。合同解除后，群诺公司应返还奥斯公司货款92400元，气弹簧1700个，气弹簧之单价，本院按被告庭审自认价XX元/个确定。关于奥斯公司的损失，奥斯公司委托群诺公司生产停车架及相关配件，支出模具开发费60000元，如因群诺公司违约致本合同提前解除，则群诺公司应赔偿奥斯公司因合同目的不达所致的相应费用损失。惟双方合同约定之履行期限至2018年5月31日。根据现有证据，尚无法证明被告违约行为发生在该期间内，因此，原告所主张该损失欠缺依据。被告群诺公司违约生产销售停车架给奥斯公司的竞争对手，一方面会使奥斯公司失去客户订单从而造成直接的利润损失；另一方面客观上也会给群诺公司的销售价格带来影响。但现有市场价格之变化，在一个竞争的环境中，主要的取决于整体市场的供需状况等因素，原告所主张销售价格之下浮，主要系因被告的违约行为所致，本院难以认定。在合同明确约定被告群诺公司不得擅自生产销售相关停车架产品的情况下，群诺公司为追求利润，仍利用奥斯公司提供的技术，置诚实信用原则不顾，生产销售相关产品，主观上过错明显。双方合同约定违约金1000000元，本院根据原告的实际利润损失情况，合同履行情况及被告群诺公司的过错等综合因素，确定被告群诺公司支付原告违约金200000元。 奥斯公司与群诺公司签订《委托生产合作协议》，此后，因群诺公司未能开具增值税发票，又与兴辰公司签订基本内容相同之《委托生产合作协议》。依本案中前期奥斯公司与群诺公司签订模具开发协议，奥斯公司与群诺公司所订《委托生产合作协议》第十一条第5点等相关内容之约定，及合同履行过程中，奥斯公司实际与群诺公司的法定代表人张磊联系等状况，应认定奥斯公司与兴辰公司另行签订协议，双方之真实意思实为开具增值税发票所需。现也无证据表明兴辰公司有违约生产销售案涉产品给案外人的事实存在，且双方合同也已届期，故对原告要求兴辰公司承担违约赔偿责任并要求解除该合同的诉请，本院不予支持。 原告未举证明张磊出资义务已届期，故对原告要求被告承担补充赔偿责任的诉请也不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国共同法〉若干问题的解释（二）第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、解除原告杭州奥斯停车设备有限公司与被告宁波群诺机电设备有限公司于2017年5月23日签订的《委托生产合作协议》； 二、被告宁波群诺机电设备有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告杭州奥斯停车设备有限公司货款92400元； 三、被告宁波群诺机电设备有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告杭州奥斯停车设备有限公司气弹簧1700个（若无法退还，按XX元/个作价赔偿）； 四、被告宁波群诺机电设备有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杭州奥斯停车设备有限公司违约金200000元； 五、驳回原告杭州奥斯停车设备有限公司的其余诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费14938，财产保全申请费5000元，合计19938元。由原告杭州奥斯停车设备有限公司负担11699元，由被告宁波群诺机电设备有限公司负担8239元。被告应当于本判决生效后7日内向本院交纳（户名：杭州市滨江区人民法院，开户行：工商银行浙江杭州钱江支行，银行账号：95×××69），逾期不交，本院依法强制执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审判长 朱王飞人民陪审员娄斌人民陪审员钱国珍 二〇一九年十一月五日 法官助理董万红书记员罗瑜成