山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁06民终5596号上诉人（原审被告）：烟台市昌瑞塑胶科技有限公司。住所地：烟台市莱山经济开发区兴龙路7号。法定代表人：王菲，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵冲，北京市盈科（烟台）律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵琳，北京市盈科（烟台）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：董亚凤，女，1966年8月16日出生，汉族，住内蒙古呼伦贝尔市。委托诉讼代理人：孙恒恒，山东昊言律师事务所律师。委托诉讼代理人：许良，山东昊言律师事务所实习律师。上诉人烟台市昌瑞塑胶科技有限公司（简称昌瑞公司）因与被上诉人董亚凤提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省烟台市莱山区人民法院（2019）鲁0613民初408号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。昌瑞公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判被上诉人承担部分赔偿责任；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、事发当时，被上诉人已在上诉人处工作数月，对工作环境、操作规程相当了解，发生失足掉落是被上诉人工作时注意力不集中所致，对此被上诉人存在过错，应承担部分责任。二、被上诉人的出院医嘱中并无“加强营养”字眼，仅凭法医鉴定就获得此项赔偿随意性太大，赔偿依据不足。根据规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，而不是根据鉴定机构的意见确定，且该项应为实际支出，被上诉人并未提供证据证实其购买营养品，该项判决缺乏事实依据和法律依据。被上诉人董亚凤辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分。请求驳回上诉，维持原判。原审原告董亚凤向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告赔偿原告残疾辅助器具费480元、后续治疗费752元、后续复查费用186元、伤残鉴定费2000元、残疾赔偿金60472元、误工费9718元、护理费9230元、住院伙食补助费510元、伙食费533元、交通费500元、营养费1000元、精神损害赔偿金1000元，共计86381元：2、诉讼费用由被告承担。一审诉讼过程中，原告将其第一项诉讼请求变更为：请求法院判令被告赔偿原告残疾辅助器具费480元、后续治疗费752元、后续复查费用186元、伤残鉴定费2780元、残疾赔偿金65188元、误工费9718元、护理费9230元、住院伙食补助850元、伙食费533元、交通费2855元、营养费3000元、精神损害赔偿金2000元，共计97572元。一审法院审理认定事实：一、2018年3月，原告受被告雇佣，在被告处从事鲁花瓶盖加工工作。2018年5月30日，原告在工作中从升降机缝隙中自二楼摔至一楼。一审庭审中，被告主张原告在此次事件中存在过错，其自身应承担部分责任，但对此未能提供证据予以证明。二、事发当天，原告被120救护车送至烟台市烟台山医院住院治疗6天，出院诊断：腰椎骨折、骨盆骨折、左跟骨骨折。2018年6月5日，被告将原告送至文登整骨医院住院治疗10天，出院诊断：腰椎骨折、左跟骨骨折、右坐骨骨折、右股骨骨折术后。急救及住院期间产生的医疗费均由被告支付。原告伤后，被告向原告支付5300元。一审庭审中，原告主张，2018年6月13日原告到文登整骨医院购买超高围腰支付480元；2018年7月5日原告到何家屯社区卫生服务站拿药，支付医疗费752元；2018年9月19日原告到烟台毓璜顶医院莱山分院门诊治疗，支付医疗费186元，并提交文登整骨医院门诊收费票据一张、何家屯社区卫生服务站门诊处方笺两张、烟台毓璜顶医院莱山分院门诊收费票据两张。何家屯社区卫生服务站的门诊处方笺中有一张载明：“临床诊断：尿路感染”。烟台毓璜顶医院莱山分院门诊收费票据载明：“姓名邓亚风”。经质证，被告对上述证据均不予认可，认为原告购买辅助器具，应提交医院的证明；何家屯社区卫生服务站门诊处方笺不是正规发票，且与原告伤情不符；烟台毓璜顶医院莱山分院的门诊收费不是原告本人发生的。原告称烟台毓璜顶医院莱山分院门诊收费票据系打印错误，尿路感染是长期卧床导致的并发症，但对此未能提供证据予以证实，原告亦未能提供何家屯社区卫生服务站及烟台毓璜顶医院莱山分院的诊疗记录。三、原告起诉前自行委托烟台富运司法鉴定中心对其伤情进行鉴定，该中心于2018年10月12日出具的鉴定意见书载明：“1、董亚凤腰椎损伤构成九级伤残；2、董亚凤伤后误工时间至本次定残之日止；3、董亚凤伤后需护理3个月（住院期间2人护理，余时间1人护理）”。原告为此支出鉴定费2000元。被告对上述鉴定结论不认可，申请重新鉴定。同时原告申请对营养期进行鉴定。法院委托烟台正禾司法鉴定所进行上述鉴定。该所出具的鉴定意见书载明：“被鉴定人董亚凤因伤致残L4、L5椎体压缩性骨折构成九级残。伤后误工期（休治时间）至2018年10月12日，护理期为1人护理90日，营养期为60日。”原告为此支付鉴定费780元，被告为此支付鉴定费2180元。四、一审庭审中，原告要求按照2018年山东省农村居民人均可支配收入16297元的标准计算其残疾赔偿金，被告对此没有异议。原告主张，按照原告在被告处的月平均工资2143.67元计算其误工费，被告对此没有异议。原告主张，其伤后前30日由女婿李春伟护理，此后由丈夫马树良护理，李春伟系烟台市东润机械有限公司职工，每日工资150元，要求按照该标准计算李春伟的护理费，按照山东省农村居民人均可支配收入的标准计算马树良的护理费。原告为此提交如下证据：1、李春伟的劳动合同。载明：劳动期间自2018年9月1日至2020年8月31日。2、烟台市东润机械有限公司出具证明。载明：“我单位职工李春伟（身份证号码）因照顾受伤的岳母，从2018年5月30日请假至2018年8月30日，共计32天，扣发工资32*150=4800元”。3、马丽娜的中国建设银行个人活期账户交易明细。原告主张，李春伟的工资打到妻子马丽娜的账户内。经质证，被告对上述证据不予认可，认为劳动期间是从2018年9月1日开始，但是单位证据中说他从2018年5月30日请假，单位证明与劳动合同相矛盾，银行交易明细也不是李春伟的，被告对马树良的护理费没有异议。五、一审庭审中，原告主张按照每天50元的标准计算17天住院伙食补助费，被告对此不予认可，认为应计算16天。原告主张其住院期间与护理人员在文登整骨医院就餐支付533元，并提交餐厅小票一宗。被告对此不予认可。原告主张交通费2855元，并提交2355元的交通费单据。被告对有证据证明的交通费2355元没有异议，对没有证据证明的交通费不予认可。原告主张按照每天50元的标准计算其营养费，被告对此不予认可。原告称本次事故造成其九级伤残，要求被告赔偿精神损害抚慰金2000元，被告对此不予认可。对于当事人双方没有争议的事实，法院予以确认。一审法院认为，被告雇佣原告从事鲁花瓶盖加工工作，原告于2018年5月30日在工作期间自升降机缝隙中从二楼摔至一楼受伤的事实清楚。依照相关法律规定，被告作为雇主应当对原告因此造成的损失承担赔偿责任。被告虽主张原告自身应承担部分责任，但不能提供证据予以证实，法院对被告的主张不予采信。原告本次受伤导致腰椎骨折，法院对原告主张的辅助器具费480元予以支持。依照相关法律规定，医疗费应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。原告不能提供何家屯社区卫生服务站及烟台毓璜顶医院莱山分院的诊疗记录，法院对原告主张的上述费用不予支持。原告的伤残等级、误工时间、护理情况、营养期已经有关鉴定机构作出鉴定意见，法院对此予以采信，对原告自行鉴定支付的鉴定费的合理部分予以支持，上述鉴定结论可作为计算原告损失的依据。被告对原告按照农村居民的收入标准计算残疾赔偿金和马树良的护理费、按照原告在被告处的平均收入计算误工费没有异议，法院对此予以支持。原告提交的证据不足以证明李春伟事发前日工资150元，法院对此不予支持，李春伟的护理费可按照山东省城镇居民的收入标准计算。原告主张按照每天50元的标准计算住院伙食补助费、营养费于法有据，法院对此予以支持，但原告的住院伙食补助费应计算16天。被告对原告有证据证明的交通费2355元没有异议，法院对此予以支持，对没有证据证明的部分，原告应承担举证不能的法律后果，法院对此不予支持。原告主张的住院期间伙食费、精神损害抚慰金于法无据，法院对此不予支持。综上，原告因此次受伤的损失有：残疾赔偿金65188元、误工费9718元、护理费5929元、住院伙食补助费800元、营养费3000元、交通费2355元、辅助器具费480元、鉴定费1700元，合计89170元。被告已支付的5300元应予扣除。法院对原告主张的合理部分予以支持，对其过高部分不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，一审法院于2019年6月29日判决：一、被告烟台市昌瑞塑胶科技有限公司赔偿原告董亚凤残疾赔偿金65188元、误工费9718元、护理费5929元、住院伙食补助费800元、营养费3000元、交通费2355元、辅助器具费480元、鉴定费1700元，合计89170元，兑除被告烟台市昌瑞塑胶科技有限公司已支付的5300元，余款83870元于判决生效之日起十日内付清。二、驳回原告董亚凤的其他诉讼请求。如果被告烟台市昌瑞塑胶科技有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1120元，由原告董亚凤负担157元，被告烟台市昌瑞塑胶科技有限公司负担963元；鉴定费2960元，由被告烟台市昌瑞塑胶科技有限公司负担。本院审理查明的事实与一审一致。本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题是：1、被上诉人董亚凤是否有过错；2、上诉人昌瑞公司应否赔偿被上诉人董亚凤营养费3000元。从本案的事实看，被上诉人董亚凤在为上诉人昌瑞公司提供劳务期间摔伤，上诉人昌瑞公司主张被上诉人董亚凤自身存在一定过错，未提供确实充分的证据予以证实，一审法院判令上诉人昌瑞公司承担全部赔偿责任，并无不当。上诉人昌瑞公司对被上诉人董亚凤自行委托的烟台富运司法鉴定中心作出的鉴定意见不认可，申请重新鉴定。一审法院应上诉人昌瑞公司的申请，依法委托烟台正禾司法鉴定所进行鉴定，该所出具的鉴定意见中明确载明营养期为60日，一审法院支持营养费3000元，也无不妥。综上，上诉人昌瑞公司的上诉主张不能成立，应予驳回。一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1897元，由上诉人烟台市昌瑞塑胶科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  殷连泽审判员  王天松审判员  张莉莉二〇一九年十一月九日书记员  赵广娜