新疆生产建设兵团库尔勒垦区人民法院 行 政 判 决 书 （2019）兵0201行初5号 原告刘露萍，女，1970年5月1日出生，住该连。 委托代理人***（系原告刘露萍丈夫），男，1973年1月10日出生，住该连。 被告新疆生产建设兵团第二师卫生局，住所地新疆铁门关市将军北路第二师机关1号楼120室。 负责人：陈焕新，该局副局长。 统一社会信用代码：119902007422418748。 委托代理人张博，男，该局医政科科长。 原告刘露萍认为被告新疆生产建设兵团第二师卫生局（以下简称二师卫生局）未依法履行对二师医鉴字第〔2018〕06号医疗事故审核的法定职责，于2019年5月17日向本院提起行政诉讼。本院于2019年5月22日受理后，于2019年5月30日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年6月27日公开开庭审理了本案。原告刘露萍的委托代理人***，被告二师卫生局的委托代理人张博到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告二师卫生局于2019年8月13日对二师医鉴字第〔2018〕06号医疗事故技术鉴定书审核，意见为：鉴定受理条件、参加鉴定专家资格，专业类别和鉴定程序符合《医疗事故处理条例》规定，同意送达。 原告刘露萍诉称，原告于2018年12月向二师卫生局申请对二师医鉴字第〔2018〕06号医疗事故技术鉴定书进行审核，理由是鉴定程序违规，二师医鉴字第〔2018〕06号医疗事故技术鉴定书第八项：2018年8月3日下午在第二师医学会主持下，医患双方对专家库成员和抽签方法无异议后，各派一名代表，随机抽取鉴定专家组成员，专家组成员4名为普外科专家，1名为病理科专家，5名专家资格均符合《医疗事故处理条例》规定。其实鉴定当天只来了三位专家其中一位病理科专家，两位普外科专家，没有法医专家，《医疗事故处理条例》第二十五条规定：专家鉴定组进行医疗事故技术鉴定，实行合议制。专家鉴定组人数为单数，涉及主要学科的专家一般不得少于鉴定组成员的二分之一；涉及死因、伤残等级鉴定的，并应当从专家库中随机抽取法医参加专家鉴定组。根据《医疗事故处理条例》第四十一条、四十二条的规定，卫生行政部门收到负责组织医疗事故技术鉴定工作的医学会出具的医疗事故技术鉴定书后，应当对参加鉴定的人员资格和专家类别、鉴定程序进行审核，经审核发现医疗事故技术鉴定不符合《医疗事故处理条例》规定的，应当要求重新鉴定。审核内容包括对鉴定人员资格和专业类别的审核，也包括对鉴定程序的审核。鉴定程序的审核主要包括专家的随机抽取过程、专家的人数和组成、合议制和回避制度、专家独立鉴定、鉴定材料的组织、鉴定期限、表决程序等，因此对医疗事故技术鉴定进行审核是卫生行政部门的法定职责，卫生行政部门应当在收到医疗事故技术鉴定书后，依职权对鉴定材料进行主动审核。综上，被告对原告的申请没有做出任何书面答复，违反法律规定，侵害原告的合法权益，原告为此诉至法院，请求判决：责令被告二师卫生局依法履行对二师医鉴字〔2018〕06号医疗事故鉴定书审核的法定职责。 原告刘露萍向本院提供证据：《申请对二师医鉴字〔2018〕06号鉴定审核》申请书一份，证实原告于2018年12月10日向被告提交申请，要求被告对二师医鉴字〔2018〕06号医疗事故技术鉴定书进行审核。 被告二师卫生局辩称，被告二师卫生局已依法履行了对二师医鉴字〔2018〕06号医疗事故技术鉴定书的审核职责，且第二师医学会作出的师医鉴字〔2018〕06号医疗事故技术鉴定书适用法律、法规正确，符合法定程序，理由如下：一、被告二师卫生局已经依法履行了审核职责。2018年7月24日，新疆生产建设兵团焉耆垦区人民法院（以下简称焉耆垦区法院）在审理原告刘露萍与被告新疆生产建设兵团第二师二十二团医院（以下简称二十二团医院）、新疆生产建设兵团第二师焉耆医院（以下简称二师焉耆医院）医疗损害责任纠纷一案中，委托第二师医学会进行医疗事故技术鉴定，第二师医学会按照《医疗事故处理条例》的相关规定，组织医患双方随机抽取鉴定专家，召开鉴定会，2018年8月13日，二师医学会将二师医鉴字〔2018〕06号医疗事故技术鉴定书报二师卫生局，二师卫生局对该鉴定书进行了审核，二师卫生局的签发意见为：鉴定受理条件、参加鉴定专家资格、专业类别、鉴定程序符合《医疗事故处理条例》规定，同意送达。因被告二师卫生局已经依法履行了审核职责，卫生行政部门对医疗事故技术鉴定书的审核系对鉴定形成过程中程序性事项的判断，属于作出最终行政处理、赔偿调解或要求重新鉴定的过程性行为，因此审核职责是卫生行政部门与负责组织医疗事故技术鉴定工作医学会的内部行为，不需要向委托方或者医疗事故申请人告知或者送达。2018年12月10日，被告收到了原告提交的《申请对二师医鉴字〔2018〕06号鉴定审核》申请书，事后二师卫生局负责人陈焕新、原医疗事故技术鉴定办主任高翔与原告及其丈夫***多次进行沟通，告知2018年8月13日被告已经履行了审核职责，并就该医疗事故技术鉴定程序及鉴定成果一并告知。二、第二师医学会作出的二师医鉴字〔2018〕06号医疗事故技术鉴定书适用法律、法规正确，符合法定程序。2018年7月24日，第二师医学会收到了焉耆垦区法院鉴定委托书〔案号：（2018）兵0201民初161号〕，根据《医疗事故技术鉴定暂行办法》第十七条规定：“医学会应当根据医疗事故争议所涉及的学科专业，确定专家鉴定组的构成和人数。专家鉴定组组成人数应为3人以上单数，医疗事故争议涉及多学科专业的，其中主要学科专业的专家不得少于专家鉴定组成员的二分之一”，2018年8月3日，第二师医学会组织医患抽取鉴定专家，医患双方对专家库成员和抽签方法无异议后，随机抽取3名鉴定专家成员，3名专家均是医患双方医疗事故技术鉴定的主要学科专家，专家鉴定组的组成符合《医疗事故技术鉴定暂行办法》规定。2018年8月10日，第二师医学会主持召开鉴定会，2018年8月13日，专家组组长黄斌签发二师医鉴字〔2018〕06号医疗事故技术鉴定书。2018年8月14日，第二师医学会向焉耆垦区法院送达了二师医鉴字〔2018〕06号医疗事故技术鉴定书。2019年1月16日，第二师医学会发现该鉴定书第八条存在笔误，于当日作出《修正意见》，将第八条存在笔误的部分修正为“专家组成员2名为普通外科专家，1名为病理科专家，3名专家资格均符合《医疗事故处理条例》之规定”，次日，第二师医学会将该《修正意见》送达焉耆垦区法院。三、本案不属于行政诉讼的受案范围。根据《医疗事故处理条例》第四十一条、第四十二条规定，卫生行政部门对医疗事故技术鉴定书的审核系对鉴定形成过程中程序性事项的判断，属于作出最终行政处理、赔偿调解或要求重新鉴定的过程性行为，不属于行政诉讼法规定的行政行为，同时，负责医疗事故技术鉴定工作的医学会所作的医疗事故技术鉴定书，属于对医疗事故的技术鉴定，并非行政行为，亦不属于行政诉讼受案范围。综上，被告请求驳回原告的诉讼请求。 被告二师卫生局向本院提供了以下证据、依据： 1、鉴定委托书一份、医疗事故技术鉴定书一份、《修正意见》一份、送达书两份，证实2018年7月24日，焉耆垦区法院在审理原告刘露萍与被告二十二团医院、二师焉耆医院医疗损害责任纠纷一案中，委托二师医院会进行医疗事故技术鉴定，2018年8月13日，二师医学会作出了二师医鉴字〔2018〕06号医疗事故技术鉴定书，2018年8月14日，二师医学会向焉耆垦区法院送达了该鉴定书，2019年1月16日，二师医学会作出《修正意见》，于次日向焉耆垦区法院送达。 2、二师卫生局医疗事故技术鉴定书签批单，证实被告二师卫生局于2018年8月13日履行了审核职责，经审核：鉴定受理条件、参加鉴定专家资格、专业类别和鉴定程序符合《医疗事故处理条例》规定。 3、《刘露萍与二十二团医院医疗纠纷鉴定专家库》一份、医疗事故（医疗纠纷）技术鉴定结论意见副本四份，第二师医学会医疗事故鉴定专家组意见一份，证实：2018年8月3日，第二师医学会组织医患双方抽取鉴定专家，随机抽取3名鉴定专家成员，专家鉴定组的组成符合《医疗事故技术鉴定暂行办法》规定。2018年8月10日，第二师医学会主持召开鉴定会、鉴定会的过程及专家合议形成鉴定意见的过程，2018年8月13日专家组组长签发的二师医鉴字〔2018〕06号医疗事故技术鉴定书适用法律法规正确。 4、焉耆垦区法院（2018）兵0201民初161号民事判决书，新疆生产建设兵团第二师中级人民法院（2018）02民终133号民事判决书，证实原告刘露萍与被告二十二团医院、二师焉耆医院的医疗损害责任纠纷已经终审判决。 5、被告申请库尔勒垦区法院调取的上述161号、133号民事案件的庭审笔录各一份，证实原告刘露萍在两次庭审笔录中对涉案鉴定书的真实性、合法性无异议，且在收到涉案鉴定书后未向焉耆垦区法院或第二师医学会提交再次鉴定申请，原告对涉案鉴定书是认可的。 6、《刘露萍医疗纠纷调查记录（调解）》一份，证实2018年4月17日，第二师医学会组织医患双方进行调解。 7、法律依据，医疗事故技术鉴定是《医疗事故处理条例》第二条、第四条，《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十三条、第三十六条，被告进行审核的依据是《医疗事故处理条例》第四十一条、第四十二条。 经庭审质证，被告二师卫生局对原告提交证据的质证意见为：被告收到该申请，被告及第二师医学会口头答复原告对涉案鉴定书已进行过审核。原告对被告二师卫生局提交证据的质证意见为：对证据1中的鉴定委托书原告认为是超范围审核，对证据1中的该鉴定书、两份送达书的真实性认可，对《修正意见》，是事后补的证据不认可。对证据2的真实性及证明的问题均不予认可，被告没有审核，如果审核就不存在笔误的问题。对证据3中《刘露萍与二十二团医院医疗纠纷鉴定专家库》，该证据的内容是后面补的，对真实性不认可，该证据中***的签字认可，***在该证据上书写的“说明已阅无意见”指的是打印说明，不是该证据上的手写说明，该证据上的其他书写内容不是***所写，当时抽签的专家是5名，原告抽了3名，二十二团医院抽了2名，对证据3中的其他证据均认可。对证据4中的两份判决无异议，但原告正在申请再审。对证据5，原告在一审时认可，在二审时原告当庭提出程序违法。对证据6，在二师焉耆医院组织过一次调解，但该证据原告没有见过。对证据7，被告没有审核，也没有给原告看过其审核的相关材料，对法律依据没有意见。 本院对以上证据认证如下：对原告刘露萍提交证据，被告收到，本院予以认定。对被告二师卫生局提交的证据，本院认定如下：对证据1、2、3、4、5的真实性、合法性、关联性本院予以认定，对证据6与本案无关，对其关联性本院不予认定。 经审理查明，刘露萍与二十二团医院、二师焉耆医院医疗损害责任纠纷一案〔案号：（2018）兵0203民初161号〕，焉耆垦区法院于2018年5月15日立案，2018年6月29日二十二团医院向焉耆垦区法院提出医疗事故技术鉴定申请，2018年7月23日，焉耆垦区法院委托第二师医学会进行医疗事故技术鉴定，鉴定内容：被告医疗行为是否存在过错，医疗行为与患者疾病结果是否存在因果关系及原因力大小。2018年8月3日，第二师医学会组织医患双方抽取鉴定专家，随机抽取3名（2名普外科专家，1名病理科专家）鉴定专家，***在《刘露萍与二十二团医院医疗纠纷鉴定专家库》上患方签字处签字，并在该专家库单左下方书写“说明已阅无意见，***”的内容，该专家库单右下方手写说明的主要内容：“……与医患双方协商确定参加鉴定会为3名专家，患方抽2名专家，医方抽1名……”。2018年8月10日，第二师医学会主持召开鉴定会、3名专家合议形成鉴定意见。2018年8月13日专家组组长签发的二师医鉴字〔2018〕06号医疗事故技术鉴定书，同日第二师医学会将该鉴定书报送被告二师卫生局，被告二师卫生局于当日在《二师卫生局医疗事故鉴定书签批单》中的意见为：鉴定受理条件、参加鉴定专家资格、专业类别和鉴定程序符合《医疗事故处理条例》规定，同意送达。该鉴定书的鉴定结论为：本病例属于三级丙等医疗事故，医方承担主要责任。 原告刘露萍在上述（2018）兵0203民初161号案件的庭审笔录中对二师医鉴字〔2018〕06号医疗事故技术鉴定书的真实性及客观性认可，未对该医疗事故技术鉴定书提出重新鉴定申请。焉耆垦区法院依据该鉴定作出（2018）兵0203民初161号民事判决，后二十二团医院上诉，原告刘露萍在该案二审〔案号：（2018）兵02民终133号〕的庭审笔录中，提出二师医鉴字〔2018〕06号医疗事故技术鉴定书，鉴定程序违规，未申请重新鉴定。新疆生产建设兵团第二师中级人民法院依据该鉴定作出（2018）兵02民终133号民事判决书。 2019年1月16日，因二师医鉴字〔2018〕06号医疗事故技术鉴定书存在笔误，第二师医学会向焉耆垦区法院出具《修正意见》，主要内容如下：二师医鉴字〔2018〕06号医疗事故技术鉴定书第八条对鉴定过程的说明，第2项：2018年8月3日下午在第二师医学会主持下，医患双方对专家库成员和抽签方法无异议后，各派一名代表，随机抽取鉴定专家成员，专家组成员4名为普通外科专家，1名为病理科专家，5名专家资格均符合《医疗事故处理条例》之规定。现将上述条款中专家人数修正为：专家组成员2名为普外科专家，1名为病理科专家，3名专家资格均符合《医疗事故处理条例》之规定。 另查明，原告于2018年12月10日向被告二师卫生局申请对涉案医疗事故技术鉴定书进行审核，二师卫生局和第二师医学会口头告知原告已审核，未向原告出具书面答复。 本院认为：根据《医疗事故处理条例》第四十一条规定：“卫生行政部门收到负责组织医疗事故技术鉴定工作的医学会出具的医疗事故技术鉴定书后,应当对参加鉴定的人员资格和专业类别、鉴定程序进行审核;必要时,可以组织调查,听取医疗事故争议双方当事人的意见。”以及第四十二条规定：“卫生行政部门经审核,对符合本条例规定作出的医疗事故技术鉴定结论,应当作为对发生医疗事故的医疗机构和医务人员作出行政处理以及进行医疗事故赔偿调解的依据;经审核,发现医疗事故技术鉴定不符合本条例规定的,应当要求重新鉴定。”,被告二师卫生局作为涉案医疗事故争议处理的卫生行政部门，具有对参加鉴定的人员资格、专业类别、鉴定程序进行审核的职责，对被告提出其对涉案医疗事故技术鉴定书的审核不属于行政法规定的行政行为，不属于行政诉讼受案范围的辩解意见，本院不予采信。本案争议焦点是被告二师卫生局是否履行了对涉案医疗事故鉴定书审核的职责，被告提交的二师卫生局医疗事故技术鉴定书签批单、《刘露萍与二十二团医院已纠纷鉴定专家库》、医疗事故（医疗纠纷）技术鉴定结论意见副本四份、第二师医学会医疗事故鉴定专家组意见等证据，可以相互印证被告已按照上述规定履行了对涉案医疗事故技术鉴定书的审核职责,并无不当，故对原告要求责令被告二师卫生局依法履行对二师医鉴字〔2018〕06号医疗事故鉴定书审核的法定职责的诉讼请求，本院不予支持。对原告提出的涉案医疗事故技术鉴定书中写的5名专家，鉴定当天实际只来了3名专家，没有法医专家的意见，其中涉案医疗事故技术鉴定书中写的5名专家，第二师医学会向焉耆垦区法院出具的《修正意见》已进行说明系笔误，参加鉴定的是3名专家，该证据与被告提交的《刘露萍与二十二团医院医疗纠纷鉴定专家库》相互印证，对于没有法医专家的意见，根据《医疗事故处理条例》第二十五条的规定，涉及死因、伤残等级鉴定的，并应当从专家库中随机抽取法医参加专家鉴定组，焉耆垦区法院向第二师医学会申请的是医疗事故技术鉴定，未涉及死因、伤残等级，故对原告提出的该意见本院不予采信。对被告二师卫生局口头告知原告其已审核，未向原告书面答复的行为，虽然存在程序上的瑕疵，但对原告的实体权利没有实质性的影响，综上，被告已对涉案医疗事故技术鉴定进行审核，对原告的诉讼请求本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下： 驳回原告刘露萍的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告刘露萍负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第二师中级人民法院。 审 判 长  包 勇 审 判 员  赵 利 人民陪审员  杨新利 二〇一九年十月三十日 书 记 员  张红霞