成都市金牛区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0106民初12826号 原告：四川小师兄餐饮股份有限公司，住所地成都市金牛区韦家碾一路118号5栋5楼550号。 法定代表人：何平，总经理。 委托诉讼代理人：何娴，四川公生明律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邹顺芝，四川公生明律师事务所实习律师。 被告：何学丰，男，1986年7月27日出生，汉族，住四川省资中县。 原告四川小师兄餐饮股份有限公司（以下简称“小师兄餐饮公司”）与被告何学丰劳动争议纠纷一案，本院于2019年10月17日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告小师兄餐饮公司的委托诉讼代理人何娴、邹顺芝到庭参加诉讼，被告何学丰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告小师兄餐饮公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令原告无须向被告一次性支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额部分人民币38,276元；2、请求法院依法判令原被告不存在劳动关系；3、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：一、原被告之间并未建立劳动关系，成都市劳动人事争议仲裁委员会认定双方之间存在劳动关系系认定事实错误，适用法律错误。被告的工作性质系为原告提供技术支持，并未稳定、长期在原告处上班，且被告提供的劳动并非是原告业务的组成部分。被告仅需完成委派期内的合同任务，如何完成均由被告自行决定，且被告可自由决定是否再接收委派及何时终止合同关系，原被告之间是平等的合同关系。被告的费用并非由原告支付，而是由各分店加盟商根据其合同履行情况向原告支付，再由原告转支付给被告，双方并非劳动关系。被告请求原告向其一次性支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额无法律依据。二、即使认定原告与被告构成劳动关系，原告已在法定期限内与被告签订了符合法律规定的劳动合同，故原告不应支付被告未签订书面劳动合同的双倍工资。原告为维护自身合法权益，诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。 被告何学丰辩称，《支持人员派遣协议》不算劳动合同，只是何学丰带到加盟店的一个证明。 本院经审理查明事实如下：2019年6月10日，被告何学丰向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁申请事项为：“1、依据劳动合同法第四十七条，被申请人支付申请人一个月的经济补偿6,000元；2、确定2018年10月19日至2019年6月10日在四川小师兄餐饮股份有限公司上班，双方劳动关系存在的事实；3、依据劳动合同法第三十八条，未签订有效的劳动合同的双倍工资差额84,000元整。”2019年8月28日，成都市劳动人事争议仲裁委员会作出成劳人仲案［2019］01574号《仲裁裁决书》，裁决如下：“一、申请人与被申请人于2018年10月19日至2019年5月28日期间存在劳动关系；二、被申请人在本仲裁裁决书生效后五日内以现金形式一次性支付申请人未签订书面劳动合同的二倍工资差额部分人民币38,276.00元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。”小师兄餐饮公司对裁决结果不服，诉至本院。 庭审中，原告提交了2018年11月17日至2019年6月14日加盖有原告“人资行政部专用章”的5份《支持人员派遣协议》，载明何学丰职务为后厨驻店专员，工资基数6,000元/月，月工休3天，车旅费：报销，5份《支持人员派遣协议》上载明的派遣天数为10天到30天不等。5份《支持人员派遣协议》上均约定了以下内容“1、在店期间，带头遵守各项规章制度，若有违反，按员工手册执行；2、工资自上车之日起结算至离店当日，工资结算统一打款到公司指定账户，否则视为无效；3、支持人员的往返车费由分店承担；4、支持人员每月享受3天工休，未休按日工资补贴；5、支持人员不享受国家法定假日，除分店另有安排外；6、分店安排人员学习管理知识及技术。”2019年6月14日的《支持人员派遣协议》上约定的派遣起止时间为2019年5月19日至2019年5月28日。 另查明，庭审中原、被告均承认被告何学丰是2018年10月19日开始在原告处工作的，2019年5月28日被告何学丰开始未到原告小师兄餐饮公司处工作的，原告未为被告购买社保。 庭审中，被告何学丰认可仲裁裁决结果。何学丰提交了其本人通过钉钉APP在小师兄餐饮公司的出勤打卡记录、2018年12月19日原告小师兄餐饮公司对其出具的考勤《处罚通知》证明其是受原告小师兄餐饮公司管理，是原告的公司员工，工作受公司的安排和管制。何学丰同时提交了《支持人员派遣协议》以及与原告公司人资行政部经理的微信聊天截图证明自己2019年6月份开始就没有去原告小师兄餐饮公司上班，且并未办理离职手续。被告何学丰提交的银行个人账户对账单，显示原告小师兄餐饮公司通过杨茜的个人账户向何学丰转入工资，但原告小师兄餐饮公司认为自己的转款行为是代加盟的分店向被告支付的技术支持费用。 又查明，何学丰的银行个人账户对账单显示何学丰2018年10月工资为3,130元，2018年11月6,000元，2018年12月6,000元，2019年1月4,400元，2019年2月6,000元，2019年3月3,200元，2019年4月6,000元，2019年5月6,000元。 上述事实有身份证、《支持人员派遣协议》、劳动仲裁裁决书、送达证明、《处罚通知》、微信聊天截图、出勤打卡记录、银行个人账户对账单以及原、被告的当庭陈述在案佐证，本院予以认定。 本院认为，关于何学丰与小师兄餐饮公司之间是否存在劳动关系的问题，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（以下简称：《通知》）中“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”的规定，何学丰应证明本案同时符合前述三个情形。本案中小师兄餐饮公司具有用工主体资格，小师兄餐饮公司经工商登记的经营项目包括“餐饮服务；餐饮管理；信息技术咨询服务；商务信息咨询”，该经营项目与何学丰从事的“后厨驻店专员”工作类似，故本案理应具备前述《通知》中的第（一）、（三）种情形。关于本案是否符合前述《通知》中第（二）种情形的问题，何学丰向本院出示的钉钉APP出勤打卡记录、《处罚通知》、银行转账记录、微信聊天截图等证据可以相互印证，可以认定何学丰是受小师兄餐饮公司的管理，何学丰的报酬也是由杨茜代表小师兄餐饮公司发放，本案符合前述通知中第（二）种情形。综上，因本案同时符合前述《通知》中三种情形，故小师兄餐饮公司与何学丰存在劳动关系。关于何学丰与小师兄餐饮公司建立劳动关系起始时间的认定，因原被告双方均承认何学丰是于2018年10月19日入职小师兄餐饮公司，本院认定双方建立劳动关系的起始时间为2018年10月19日。因原被告双方均认可被告何学丰于2019年5月28日起就未到原告处上班，本院认定双方解除劳动关系的时间为2019年5月28日。 关于小师兄餐饮公司出具的《支持人员派遣协议》是否属于劳动合同性质的问题，本院认为，原告小师兄餐饮公司出具的《支持人员派遣协议》中对于公司和劳动者之间的权利义务约定不明确，也未明确约定劳动者的权利和保障，且该协议内容主要是原告与分店之间的约定，故本院认定《支持人员派遣协议》不能视为原告小师兄餐饮公司与被告何学丰签订的劳动合同。 关于小师兄餐饮公司是否应向何学丰支付未签劳动合同的二倍工资的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”、《劳动合同法实施条例》第六条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；……欠款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一天”的规定，因小师兄餐饮公司自用工之日起超过一个月未与何学丰签订劳动合同，故小师兄餐饮公司应向何学丰支付用工之日起满一个月的次日即2018年11月19日至2019年5月28日的二倍工资差额。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定，因何学丰于2019年6月10日提起劳动仲裁，故2019年5月28日之前的双倍工资差额未超过仲裁时效。小师兄餐饮公司应支付何学丰的二倍工资差额为33,600元【2018年11月20日-11月30日：2,000元（6,000元÷30天×10天）＋2018年12月：6,000元＋2019年1月：4,400元＋2019年2月：6,000元＋2019年3月：3,200元＋2019年4月：6,000元＋2019年5月：6,000元】。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条、《劳动合同法实施条例》第六条、《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，判决如下： 一、四川小师兄餐饮股份有限公司与何学丰从2018年10月19日至2019年5月28日期间存在劳动合同关系； 二、四川小师兄餐饮股份有限公司于本判决书生效之日起十日内向何学丰支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额部分33,600元； 三、驳回四川小师兄餐饮股份有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，简易程序减半收取5元，由四川小师兄餐饮股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员 臧 庆 二〇一九年十一月二十六日 书记员 王玉婷