陕西省兴平市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕0481民初2015号 原告：陕西恒兴劳务有限公司。 法定代表人：周永智，系该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：翟妮娟，陕西连邦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：干永红，陕西连邦律师事务所律师。 被告：中太建设集团股份有限公司。 法定代表人：邓池良，系该公司总经理。 被告：葛土发，男，1954年3月8日出生，汉族， 原告陕西恒兴劳务有限公司（以下简称恒兴公司）与被告中太建设集团股份有限公司（以下简称中太公司）、葛土发合同纠纷一案，本院于2019年8月30日立案后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告恒兴公司的委托诉讼代理人翟妮娟、干永红到庭参加了诉讼，二被告经本院合法传唤无正当理由缺席未参加诉讼。本案现已审理终结。 原告恒兴公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法解除2013年9月23日原告与被告中太公司签订的《建筑工程劳务承包施工合同》；2、请求依法判令被告葛土发、中太公司立即退还原告保证金50万元，并赔偿原告损失（以50万元为基数，从2013年9月27日起按中国人民银行同期贷款利率四倍计算至实际退还日）；3、本案案件受理费、保险费、保全费由被告承担。事实与理由：2013年9月23日，被告葛土发以中太建设集团股份有限公司名义与原告签订《建设工程劳务承包施工合同》，将陕西宝佳骊科技有限公司牛舍工程的劳务部分分包给原告，合同约定每个牛舍22万元一次性包死，共计50个牛舍，原告缴纳70万元合同履约金，合同签订时付50万元，进场一周内交付20万元。2013年9月26日，原告转入被告葛土发账户5万元，2013年9月27日，原告按照被告葛土发要求转入陕西宝佳骊科技有限公司45万元，2013年10月8日，被告中太建设集团股份有限公司向原告出具50万元收据。之后经原告了解，该工程实际并不存在，合同无法履行。原告多次与被告协商退还保证金未果，故诉至法院，请求支持其诉讼请求。 二被告缺席未答辩，但被告中太公司于庭审前向本院寄送管辖异议申请一份，认为本案应由被告中太公司住所地河北省廊坊市广阳区人民法院管辖。 原告为证明诉讼请求，提交证据一：2013年9月23《建筑工程劳务承包施工合同》。 欲证明被告葛土发挂靠被告中太建设集团股份有限公司承包了陕西宝佳丽科技有限公司位于兴平市的牛舍工程，2013年9月23日被告葛土发以被告中太公司名义与原告签订《建筑工程劳务承包施工合同》，将牛舍工程的劳务部分分包给原告，合同约定每个牛舍22万元，共计50个牛舍，原告交纳70万元合同履约金，合同签订时付50万元，进场一周内交付20万元。 证据二：中国银行客户借记回单（5万元）、中国银行结算业务申请书（45万元）及收据（50万元）； 欲证明2013年9月26日原告转入被告葛土发账户5万元，2013年9月27日原告按照被告葛土发要求转入陕西宝佳丽科技有限公司账户45万元，2013年10月8日被告中太建设集团股份有限公司向原告出具了50万元收据，该工程实际不存在，故应退还原告50万元及利息。 证据三：中太建设集团股份有限公司企业资质资料； 欲证明被告葛土发给原告提供了被告中太建设集团股份有限公司企业资质资料，以证明兴平牛舍项目总承包方资质。 证据四：通话录音（3个）； 欲证明原告按照被告要求缴纳保证金，向被告葛土发账户转入5万元，向陕西宝佳丽科技有限公司转入45万元，被告中太建设集团股份有限公司向原告出具了50万元收据，被告葛土发承诺愿意退还该50万元保证金。 证据五：陈忠桥与葛土发短信通信记录； 欲证明原告一直催要50万元保证金，被告葛土发一直承诺愿意承担责任，退还保证金。 证据六：2018年9月27日西安市未央区人民法院（2018）陕0112民初5453号《民事裁定书》一份及2015年10月22日中太建设集团股份有限公司向西安市石家村旧城改造有限公司出具的退还工程保证金申请书、收款收据一份。 欲证明被告葛土发在其他案件中亦为被告中太公司项目经理或委托代理人，其与被告中太建设集团股份有限公司存在法律关系。 二被告缺席未质证、未提交证据。 本院认为，原告提交的第一、二、三组证据来源合法，内容真实，与本案事实相关联，为有效证据；第四、五组证据无其他证据佐证，为原告自行收集，被告缺席未质证，真实性不予确认；证据六与本案无关联性，不予采纳。 经审理查明，2013年9月23日原告陕西恒兴劳务有限公司与中太建设集团股份有限公司陕西宝佳丽牛舍项目部签订《建设工程劳务承包施工合同》一份，中太建设集团股份有限公司陕西宝佳丽牛舍项目部的委托代理人处签名为被告葛土发，合同约定承包方将陕西宝佳骊科技有限公司牛舍工程的劳务部分分包给原告，第五条合同履约保证金约定：“合同签订后，乙方向甲方交纳合同履约金共计70万元，签订合同时付50万元整，进场一周内交付20万元。”第六条工期、质量要求约定：“计划开工日期为2013年10月8日，具体日期按建设单位实际开工日期为准。”第九条违约责任第4项约定：“如合同签订后满一个月造成乙方不能进场正常施工，甲方承担违约责任，承担因乙方进场人员、机械经济损失。同时退还乙方履约保证金，否则需对乙方所缴纳的履约保证金追加5%赔付，合同终止。”合同签订后，原告于2013年9月26日向被告葛土发账户转款5万元，于2013年9月27日向陕西宝佳骊科技有限公司转款45万元，注明的用途为“投标保证金”。2013年10月8日中太建设集团股份有限公司陕西宝佳丽牛舍项目部向原告出具50万元《收据》。该合同之后未实际履行。 本院认为，原告陕西恒兴劳务有限公司与被告中太建设集团股份有限公司设立的陕西宝佳丽牛舍项目部签订《建设工程劳务承包施工合同》事实清楚、合同约定明确，符合相关法律规定为有效合同。该《建设工程劳务承包施工合同》第九条第4项约定，原告（乙方）于合同签订后满一个月不能进场正常施工，甲方承担违约责任，合同终止，被告至今未通知原告进场正常施工履行合同构成违约，致使原告不能实现合同目的，现原告要求解除合同符合双方约定及相关法律规定，本院予以支持。原告依照与被告陕西宝佳丽牛舍项目部签订的合同第五条第一项交纳合同履约金，向该项目部委托代理人葛土发账户转入5万元，向陕西宝佳丽科技有限公司转入45万元，被告陕西宝佳丽牛舍项目部向原告出具了50万元收据，现双方合同解除，依照该合同第九条第4项的约定，原告于合同签订后满一个月不能进场正常施工，履约金应予退还，“否则需对乙方所缴纳的履约保证金追加5%赔付，合同终止。”故该合同履约金应于合同签订之日2013年9月23日的一个月后即2013年10月24日返还原告，未返还，应按合同约定承担相关违约责任。中太建设集团股份有限公司陕西宝佳丽牛舍项目部为被告中太建设集团股份有限公司下设机构，无独立法人资格，其权利义务应由其法人单位承担；被告葛土发为该项目部的委托代理人，其虽收取原告5万元转款，但该项目部已向原告出具收据已予认可收款事实。综上，故对原告要求被告中太建设集团股份有限公司退还保证金50万元并支付该款5%赔付的诉讼请求本院予以支持，原告的其他诉讼请求缺少事实及法律依据，本院不予支持，予以驳回。对被告中太公司在庭审前向本院寄送管辖权异议申请一节，因其提出的异议已超过答辩期限，本院不作处理。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百一十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下： 一、解除2013年9月23日原告陕西恒兴劳务有限公司与被告中太建设集团股份有限公司陕西宝佳丽牛舍项目部签订《建设工程劳务承包施工合同》。 二、被告中太建设集团股份有限公司于本判决生效后十日内退还原告陕西恒兴劳务有限公司合同履约金50万元并支付该款5%赔付2.5万元。 三、驳回原告陕西恒兴劳务有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币10406元，由原告陕西恒兴劳务有限公司承担1356元，被告中太建设集团股份有限公司承担9050元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。 审 判 长  杨小刚 审 判 员  冯亚娟 人民陪审员  徐 斌 二〇一九年十一月二十四日 书 记 员  张郭瑜 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。