宁夏回族自治区泾源县人民法院   民事判决书   （2019）宁0424民初1100号   原告：马某1，宁夏银川市人，住银川市。公民身份号码：×××.   委托诉讼代理人：禹某，北京大成（银川）律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。   被告：于某1，宁夏泾源县人，住泾源县。公民身份号码：×××.   委托诉讼代理人：张某，系宁夏平朔律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。   原告马某1与被告于某1物权保护纠纷一案，本院于2019年4月8日公开开庭进行了审理，2019年4月20日作出（2019）宁0424民初360号民事判决书，宣判后被告马某1不服提起上诉。2019年7月30日固原市中级人民法院作出(2019)宁04民终406号民事裁定书，撤销本院（2019）宁0424民初360号民事判决书，裁定发回本院重新审理。本院于2019年8月21日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告马某1及其委托诉讼代理人禹某、被告于某1及其委托诉讼代理人张某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   原告对原诉讼请求变更后，向本院提出如下请求：1、依法确认原告系位于泾源县德通商务广场的泾源县顶牛纯汤拉面馆及位于××道宁味原纯汤拉面馆的业主；2、判令被告排除妨害，向原告返还上述拉面馆；3、诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年12月我投资55万元注册登记泾源县顶牛纯汤拉面馆，被告以结婚为由要求管理该拉面馆日常营运，我未多考虑便同意原告的请求。2018年4月，我再出资18万元××镇宁味原纯汤拉面馆，因被告同意与我结婚，我在进行工商登记时将该拉面馆经营人登记为被告，也同意被告继续管理该拉面馆。2018年10月，被告多次将两个拉面馆的营业款挪为己用，我因此与被告发生争执。2018年10月24日，我将宁味原拉面馆经营人变更登记为自己后,要求被告停止对两个拉面馆的经营并及时结清欠付货款等后退出管理，被告撒泼耍赖纠集兄弟以砸坏车辆、人身威胁等情形恐吓我，我多次与原告协商经营管理权及对账事宜，均被被告拒绝，现起诉请求人民法院依法处理。   原告为证明其主张的事实，向法庭提交以下证据：一、营业执照2份，特许经营合同1份，授权书1份，加盟费收据2张，顶牛拉面馆的租房合同1份，装修费收条1张,房租收条1份，收款收据3张，押金条1张，原告微信转账记录截屏11张；二、顶牛拉面馆微信支付二维码照片1张、微信识别收款二维码截屏1张；三、报警记录1张；四、顶牛拉面馆销售汇总报表1份3张，泾源县宁味原拉面馆销售汇总报表1份4张；五、取暖费催缴款回执单2张、供热费发票2张;六、顶牛拉面馆装修材料付款凭据2张，采购沙发票据1张，采暖费票据2张，采购清单9张，宣传费用票据1张，市场监督管理局日常监督管理记录4张，微信转账记录截图19张；七、证人栾某、刘某、马某2出庭证言。   被告于某1辩称，顶牛拉面馆开办经营所需的房屋租赁费、装修费、材料采购费、员工工资等均由我出资，只是当时原告提出要与我合伙经营，我才将该餐馆的营业执照登记在了原告名下，但原告在餐馆开办后迟迟不出资，我只能向亲戚朋友借钱以维持餐馆的日常经营；其次，宁味原拉面馆开办经营所需的上述费用同样也由我出资，营业执照起初也是登记在我名下，但原告在我不知情的情况下将我的身份证件拿走并在未经我同意的情况下将该餐馆的营业执照变更在自己名下。因此涉案两个餐馆的所有权、经营权与原告没有任何关系;原告诉请本案为物权保护，应当有证据证明对涉案财产享有所有权，但原告的诉请要求确认其为拉面馆业主与本案的定性不一致，属不同的两个法律关系，其诉讼无法律依据。   被告于某1为证明其主张的事实，向法庭提交以下证据：一、证人于某2、拜建伟的出庭证言；二、售货信用卡2张、收据11张、收条1张、银行业务明细单6张；三、销货清单10张、德信广告费票据2张；四、证明1份；五、微信账单详情224张；六、物业费收据1张，采暖费收据2张，民事诉状1份，传票一张。   经本院主持质证，原、被告对对方提交的证据分别提出异议。   经本院审查，原告提交的证据一中，营业执照2份、特许经营合同1份、授权书1份、加盟费收据2张、租房合同1份、收条2张、押金条1张、收款收据3张及证据二、证据三、证据七，内容真实、来源合法，且与本案有关联性本院予以确认；证据一中，微信转账记录截屏11张，内容客观真实，但无其他证据加以印证，不能证明款项的用途，故本院不予确认；证据四、证据五内容客观真实，但与原告的诉讼请求无关联性，本院不予认定;证据六中，顶牛拉面馆装修材料付款凭据2张，采购沙发票据1张，宣传费用票据1张，市场监督管理局日常监督管理记录4张，采购清单9张，来源合法，内容客观真实能够证明本案部分事实，本院予以确认；采暖费票据2张，微信转账记录截图19张，达不到原告证明目的，本院不予确认。被告提交的证据一中，证人于某2和被告系同学关系，其证言无其他证据印证，本院不予确认；拜建伟的证言客观真实双方无异议，但达不到被告的证明目的；证据二中，售货信用卡2张，经与出票商家核对，该笔款项实际是由原告支付，故本院对被告证明目的不予确认；票号为0085372、0085373的物业费、垃圾费收据，出票日期为2019年3月31日，在饭馆正常经营期间支出，不能证明该资金来源，对证明目的不予确认；其余收据9张，出具时间为2017年12月22日至2019年3月27日，时间跨度较长，但票号为0019053至0019062的连续号码，无其他证据加以印证，对其真实性本院不予确认；收条1张，为2019年房款，在饭馆正常经营期间支出，不能证明该资金来源，对证明目的不予确认；银行业务明细6张，无其他证据加以印证，不能证明款项的用途，本院不予确认；证据三中，销货清单10张，票号为9409547和9409545的售货清单，出票时间为2017年12月2日和2018年4月12日，票号为000054和000055的售货清单，出票日期为2018年4月12日和2018年3月7日，时间相隔较长，但票号相连，无其他证据加以印证，对其真实性本院不予确认；其余售货清单6张及德信广告费票据2张，真实性无法确认，本院不予认定；证据四，经法庭核对，证人栾某称不是他本人出具，该证据不具有客观真实性，本院不予确认；证据五，没有其他证据印证，不能证明款项的实际用途，本院不予确认；证据六中，物业费、采暖费收据，支出时间均为2019年，在饭馆正常经营期间支出，不能证明该资金来源，对证明目的不予确认；民事诉状1份，传票一张，该证据客观真实，来源合法，不能达到证明目的，本院不予确认。   本院经审理认定以下基本事实：2017年11月，原告马某1与兰州顶乐餐饮服务有限公司签订特许经营合同一份，并支付10万元作为加盟费，在泾源县德通商务广场9号楼（八方隆）9-104、105作为顶牛的加盟连锁店，准许使用“顶牛”作为工商个体户名称字号。同年12月1日，原告与案外人黄某签订租房合同一份，以每年11万元的××县（八方隆）9-104、105房屋；12月29日进行了工商登记，字号为“泾源县顶牛纯汤拉面馆”，经营者为马某1，组成形式为个人经营，因被告与原告当时系恋爱关系，原告让被告对该店负责日常经营管理。2018年4月，原告在××道宁味原纯汤拉面馆”，该拉面馆当时注册经营者为于某1，仍由被告主要负责日常管理经营；同年10月，原、被告恋爱关系破裂，原告在工商登记部门将经营者由被告变更登记为其本人，后原、被告因经营事宜发生纠纷并提起诉讼。另查明，原告支付两个拉面馆房租18.4万元及餐厅用品21700元，装修9700元，押金2万元，加盟费10万元，自2018年2月至2019年2月，原、被告之间相互发生多次资金转账往来。   本院认为，原告诉称被告侵犯其对案涉两个拉面馆的所有权和经营权，对此被告予以否认。原告提交的证据证明，“泾源县顶牛纯汤拉面馆”在开办过程中，由原告签订特许经营合同，并与房主签订租房合同，并支付了加盟费、房租、装修费、押金、餐厅用品等费用及“泾源县宁味原纯汤拉面馆”房租2.4万元；两个拉面馆的营业执照上登记的经营者均为马某1，组织形式为个人经营，应当认定涉案两个拉面馆的法定经营者即业主为马某1；被告辩解涉案两个拉面馆的实际经营者为被告自己，原告的诉请要求确认其为拉面馆业主与本案的定性不一致，属不同的两个法律关系，应当提供充分的证据加以证实。依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，被告应当承担举证不能的不利后果，故原告的请求本院予以支持。依照《中华人民共和国物权法》第九条、第三十三条、第三十四条、第三十八条一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：   位于泾源县德通商务广场（八方隆）9号楼“泾源县顶牛纯汤拉面馆”及泾源县泾河源镇街道“泾源县宁味原纯汤拉面馆”的业主（经营者）为马某1；   由被告于某1于本判决生效后五日内，返还原告马某1“泾源县顶牛纯汤拉面馆”及泾源县泾河源镇街道“泾源县宁味原纯汤拉面馆”；   驳回原告马某1的其他诉讼请求。   案件受理费100元，由被告于某1负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区固原市中级人民法院。   审 判 长 易建刚   人民陪审员 虎德升   人民陪审员 鄢 冰     二〇一九年十一月四日   书 记 员 秦 倩   附：本案适用的法律条款：   一、《中华人民共和国物权法》   第九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生法律效力；未经登记不发生效力，但法律另有规定的除外。   第三十三条因物权的归宿、内容发生争议的，利害关系人可以请求确认权利。   第三十四条无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。   第三十八条本章规定的物权保护方式，可以单独适用，也可以根据权利被侵害的情形合并适用。   ……   二、《最高人民法院关于适用的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。   三、《中华人民共和国民事诉讼法》   第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。