湖南省临湘市人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0682民初2331号原告：姚淑兰，女，1975年11月9日出生，汉族，住临湘市。委托诉讼代理人：彭文胜，临湘市法律援助中心律师。委托诉讼代理人：汪元保，湖南永发律师事务所律师。被告：临湘市友邦浮漂电池厂，个体工商户，住所地临湘市福桥路五里村陈家组，统一社会信用代码92430682MA4LUX1K7G。经营者：张正现，男，1973年11月20日出生，汉族，住临湘市。委托诉讼代理人：肖太勋，临湘市民声法律服务所法律工作者。原告姚淑兰诉被告临湘市友邦浮漂电池厂（以下简称友邦厂）劳动争议一案，本院于2019年7月31日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告姚淑兰及其委托诉讼代理人彭文胜、被告友邦厂经营者张正现及委托诉讼代理人肖太勋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告姚淑兰诉称，2018年3月9日，原告入职被告处，在生产车间生产浮标电池，按被告要求上下班，平均月工资4370元。2019年4月17日下午，原告因误会在厂外与同组员工小夏发生争吵，并伴随肢体冲突，因纠纷不能达成一致处理意见，原告于4月19日报警，请求派出所处理。在等候派出所处理过程中，厂长张正现一再要求申请人“大度、淡化”处理，原告坚持依法处理。4月24日下午，厂长张正现以原告不能胜任工作为由将原告非法辞退。被告一直未与原告签订书面劳动合同，未为原告购买失业保险。原告因被告的行为严重违反了《劳动法》和《劳动合同法》的规定，为维护自身的合法权益，于2019年5月24日向临湘市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，临湘市劳动争议仲裁委员会在受理后超过60日未裁决。因此，原告诉至法院，提出如下诉讼请求：1、判决原告与被告之间存在劳动关系；2、判决被告向原告支付未签订书面劳动合同的双倍工资48070元；3、判决被告向原告支付非法解除劳动合同的双倍工资13110元；4、判决被告向原告支付失业保险待遇损失6451.2元。上述各项共计67631.2元。为证明上述主张，原告提供了以下证据：原告身份证复印件、被告基本信息、临湘市劳动争议仲裁委员会《收件回执》、《仲裁庭组成人员通知书》、仲裁申请书、临湘市劳动争议仲裁委员会庭审笔录（第1次）、工资结算单据一张、《临湘市友邦浮漂电池厂职工花名册》、光盘一张、对话内容书面记录、微信截图。被告友邦厂辩称，一、原告与被告不存在劳动关系，双方之间系承揽加工关系；二、由于双方之间不存在劳动关系，双方之间没有建立劳动关系的合意。且不具备认定劳动事实关系的法定情形。因此，被告不受未签劳动合同双倍工资惩罚性条款的约束；三、原告姚淑兰因与厂内其他人员发生纠纷，向派出所报警，影响被告居住和生产秩序，原告姚淑兰甚至还被派出所拘留。而被告未对原告作出任何处分和处理，原告主张违法解除劳动关系的经济补偿金不应得到支持；四、被告友邦厂没有义务为原告缴纳失业保险。且原告姚淑兰在处理完纠纷后，可以自主决定是否在被告处继续承揽。因此，要原告支付失业保险待遇的诉讼请求不应得到支持。原告姚淑兰的诉讼请求没有事实和法律依据，应予驳回。为证明上述主张，被告提供了以下证据：被告营业执照复印件、调查笔录二份，临湘市劳动争议仲裁委员会庭审记录（第1次）、承揽数量及费用统计名单、出工天数记录本、原告姚淑兰的工资记录情况。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，并经质证，本院审查后对双方无异议的证据予以确认并在卷佐证，对双方有争议的证据，本院认证如下：原告提供的工资结算单据一张，该证据仅证明了原告姚淑兰2019年3月份工资为4370元，并不能证明原告的工资薪酬为4370元/月。故本院对原告该证据的证明目的不予采信；原告提供的光盘一张、对话内容书面记录、微信截图，因该组证据不能同时具有证据的真实性、合法性、关联性，不予采信。经审理查明，被告友邦厂系于2015年4月15日，经工商登记成立的个人经营的个体工商户,其经营者为张正现,经营范围为其他电池制造（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动），基本有包针生产线共4个组。2018年3月，原告姚淑兰经张正现同意到被告友邦厂务工，与卢玲艳、卢敏艳等七人（6月后为八人，2019年为二组）组成第“三组”，负责生产浮标电池的“包针”工序。原、被告未签订书面劳动合同，由被告分配各小组任务量，具体工作时间及工作安排由各组自行协调,每月各组共同进行一次“包针”数量的核算,经被告验收合格后，以完后产品总数量作为结算依据，小组成员到张正现处签字领钱，各组再根据出工天数进行分配。2019年4月19日，原告与同组人员小夏发生争吵，并伴随肢体冲突。因纠纷不能达成一致处理意见，经派出所进行处理后，对纠纷双方予以了治安拘留。2019年4月24日中午，被告友邦厂经营者张正现告知原告姚淑兰，因纠纷未解决，不要来上班的事项后，原告姚淑兰再未到被告处上班。2019年5月24日，原告姚淑兰向临湘市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，临湘市劳动争议仲裁委员会在受理后超过60日未作出仲裁裁决。另查明,2019年8月20日，被告友邦厂经营者张正现为其他37名职工购买了工伤保险。根据被告提供的证据，原告姚淑兰自2018年3月9日至2019年4月24日的工资总额为45759元，自2018年4月至2019年3月的工资合计40704元。本院认为,本案的争议焦点为：一、原、被告之间是否存在劳动关系；二、原告的工资认定；三、关于被告友邦厂应否支付原告双倍工资、违法解除劳动合同的经济赔偿金、赔偿保险待遇。关于原、被告之间是否存在劳动关系。劳动关系的基本认定标准应为劳动者与用人单位之间存在劳动者给用人单位提供劳动，用人单位给劳动者支付报酬的财产关系，及用人单位与劳动者之间形成管理与被管理的人身隶属关系。参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”；第二条规定“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录……”。首先，原告作为个体工商户，已办理相关证照，符合《中华人民共和国劳动法》第二条规定的主体资格，具备用工用人资质；原告作为完全民事行为能力人，是适格的劳动者。其次，原、被告之间有相关法律、法规规定的确认劳动关系存在的情形。2019年3月，原告姚淑兰到被告友邦厂务工，在被告的工作场所进行“包针”工作,从事的工作系被告友邦厂的业务组成部分。且被告按完成“包针”数量在原告所在的组别进行报酬结算,属于劳动关系领域常见的计件工资制的报酬支付。被告辩称，不知晓原告每月的具体工资报酬。经查,由被告友邦厂负责任人张正现制作工资支付凭证,虽未直接支付给原告姚淑兰,但应知晓该报酬中包含原告的工资。且被告在原告工作期间为原告姚淑兰缴纳工伤保险费。被告作为用人单位和工作场地的管理方,不能提供合法有效证据证明原告系他人雇请。为保护劳动者合法权益,应认定原告与被告存在劳动关系。关于原告工资认定及双倍工资的计算问题。从2018年3月到2019年4月，原告姚淑兰在被告友邦厂处连续工作，工资以小组计件方式结算，原告主张按4370元/月计算工资，不符合实际。根据被告友邦厂提供的原告工资记录情况，原告自2018年3月9日至2019年4月24日上午的工资总额为45759元，自2018年4月至2019年3月的工资合计40704元。因此，采用2018年4月至2019年3月的工资总额40704元，推算日工资为113.07元。并根据法定工作日21.75天，计算双倍工资的标准基数为法定工作日月平均工资2459.27元/月（113.07元×21.75天）。关于原告主张的未签书面劳动合同支付二倍工资的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定,用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中,原告姚淑兰自2018年3月起在被告处工作,双方一直未签订书面劳动合同,被告应支付原告从2018年4月至2019年3月止二倍工资的差额。二倍工资差额共27051.97元。关于原告主张的违法解除劳动合同经济赔偿金。本案原告是在被告友邦厂经营者告知其纠纷未解决，不要来上班的事项后，原告离职的，且被告不能提供证据证实原告系自愿离职。故认定原告为非自愿离职，被告友邦厂解除原告的工作不具有合法性。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的相关规定,用人单位违法解除劳动合同,劳动者不要求继续履行的,其应按照经济补偿标准的二倍支付经济赔偿金。同时,《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条对经济补偿金的计算作出了相应规定。据此，根据被告的工作年限和合同解除前12个月的法定工作日月平均工资,原告姚淑兰在被告友邦厂工作1年零2个月,故被告友邦厂应支付原告姚淑兰经济赔偿金7377.81元(2459.27元/月×1.5个月×2)。关于失业保险问题。被告未替原告缴纳失业保险，导致原告失业后无法享受失业保险待遇。原告要求被告赔偿失业保险损失的诉讼请求符合相关法律法规及政策规定,本院予以支持,但数额应据实计算。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《湖南省实施办法》第九条:“失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间不满1年的,不领取失业保险金;满1年的,领取失业保险金的期限为4个月,以后每增加1年增加2个月的失业保险金,但最长不得超过24个月”;第十条:“失业人员每个月领取失业保险金的标准,为当地最低工资标准的80%”；第十三条：“失业人员在领取失业保险金期间，每月可以领取个人月失业保险金５％的门诊医疗费”。原告失业保险金的领取标准为当地最低工资标准的80%,即1024元/月(1280元/月×80%),门诊医疗费领取标准为51.2(1024元/月×5%)，失业保险待遇损失为4300元[(51.2元/月+1024元/月)×4个月]。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，参照《湖南省实施办法》第九条、第十条、第十三条之规定,判决如下：一、原告姚淑兰与被告临湘市友邦浮漂电池厂之间存在劳动关系；二、被告临湘市友邦浮漂电池厂向原告姚淑兰支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额27051.97元;三、被告临湘市友邦浮漂电池厂支付原告姚淑兰经济赔偿金7377.81元;四、被告临湘市友邦浮漂电池厂向原告姚淑兰支付失业保险待遇损失4300元;五、驳回原告姚淑兰的其他诉讼请求。上述给付义务限被告临湘市友邦浮漂电池厂在本判决生效后十日内给付。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元,由被告临湘市友邦浮漂电池厂负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审判员  丁月亮二〇一九年十一月七日法官助理李凡书记员李阳附相关法条：《中华人民共和国劳动法》第二条在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。湖南省实施《失业保险条例》办法第九条失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间不满１年的，不领取失业保险金；满１年的，领取失业保险金的期限为４个月，以后每增加１年增加２个月的失业保险金，但最长不得超过２４个月。失业人员在领取失业保险金期间就业的，剩余的失业保险金停止发放。重新就业后再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限可与前次失业期间应领取而尚未领取完的失业保险金的期限合并计算，但合并后的期限最长不得超过２４个月。本办法实施前，按照国家和省人民政府规定不参加失业保险的用人单位的职工，其工龄视为本人和用人单位缴纳社会保险费的年限。第十条失业人员每个月领取失业保险金的标准，为当地最低工资标准的８０％。第十三条失业人员在领取失业保险金期间，每月可以领取个人月失业保险金５％的门诊医疗费；失业人员患病在失业保险经办机构指定医院住院治疗的，可以按照规定向失业保险经办机构申请领取住院医疗补助金，住院医疗补助金的数额累计最高不得超过本人月失业保险金标准的２４倍。