湖南省浏阳市人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0181民初4471号原告（申请执行人）：长沙市雨花区湖南高桥大市场鑫雅林百货商行，经营场所：湖南省长沙市雨花区高桥大市场家电百货城20栋107号。经营者：刘育莲。委托诉讼代理人：奉中华，上海市海华永泰（长沙）律师事务所律师。被告（被执行人）:浏阳美轮商业管理有限公司，住所地：湖南省浏阳市淮川街道劳动南路52号1-2层。被告暨被告浏阳美轮商业管理有限公司的法定代表人：曹国军，男，1957年4月22日出生，汉族，住湖南省长沙县黄花镇华湘村乔冲组18号，公民身份号码4301211957××××××××。被告：曹旻，男，1980年10月11日出生，汉族，住湖南省长沙市天心区。被告：黄敏，男，1981年10月25日出生，汉族，住湖南省醴陵市。被告：李文波，男，1974年4月8日出生，汉族，住北京市海淀区。被告黄敏、李文波共同委托诉讼代理人：陈亚娟，湖南君卓律师事务所律师。被告：高艺纯，女，1992年11月9日出生，汉族，住湖南省长沙县。被告：刘勇军，男，1968年11月19日出生，汉族，住湖南省长沙县。原告长沙市雨花区湖南高桥大市场鑫雅林百货商行（以下简称鑫雅林百货商行）与被告浏阳美轮商业管理有限公司（以下简称美轮公司）、曹国军、曹旻、黄敏、李文波、高艺纯、刘勇军申请执行人执行异议之诉一案，本院于2019年5月23日立案受理，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告鑫雅林百货商行的委托诉讼代理人奉中华、被告曹旻、被告黄敏及李文波共同委托的诉讼代理人陈亚娟、被告刘勇军到庭参加诉讼。被告美轮公司、曹国军、高艺纯经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。原告鑫雅林百货商行向本院提出如下诉讼请求：追加曹国军、曹旻、黄敏、李文波、高艺纯、刘勇军为被执行人，对美轮公司的债务承担连带责任。被告美轮公司、曹国军均无答辩。被告曹旻辩称：其应当缴纳的40万元股金已经缴纳到位，审计报告及长沙中院的生效判决已经确认该事实。被告黄敏、李文波共同辩称：两人的出资均已到位，有审计报告和法院生效判决予以确定；两人已于2017年4月26日以零元的价格将股权转让给曹国军，并办理了工商变更登记，相应的权利义务应由曹国军享有和承担；根据曹国军出具的承诺书，两人应缴的股本金应由曹国军代缴到位，并不再追究两人的出资责任。综上，请求法院依法驳回鑫雅林百货商行的诉讼请求。被告刘勇军辩称：1、美轮公司于2016年7月7日成立，其认缴40万元注册资金，持股比例为5%。在公司成立前的同年5月26日，其以银行转账方式向美轮公司的实际控制人曹国军的账户转账20万元，美轮公司的记账凭证以及股东出资证明书均可证明该事实。2017年4月26日，其与曹国军签订《股权转让协议》，将持有的5%股权以零元的价格转让给曹国军，此后其不再享有美轮公司的股份，相应的权利义务由曹国军承担。2018年2月12日，其向长沙县人民法院起诉，要求曹国军履行股权转让协议，双方已达成调解协议并已由该院做出调解书予以确认。同年1月30日，曹国军到工商部门办理了股权变更手续。同年2月12日，长沙县人民法院做出执行裁定书，裁定将其持有的美轮公司5%股权过户至曹国军名下；2、本院做出的（2019）湘0181执异37号执行裁定书合法有效，审计报告可以证实其已完全履行出资义务，目前也已将股权转让给曹国军并已完成工商变更登记，无需对美轮公司所负债务承担连带责任。综上，请求法院依法驳回鑫雅林百货商行的诉讼请求。被告高艺纯辩称：原告要求追加其为被执行人缺乏事实及法律依据，其并未欠付原告债务。审计报告和法院生效判决可以证实其足额履行了出资义务，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：本院于2017年12月14日立案受理鑫雅林百货商行诉美轮公司买卖合同纠纷一案，于2018年1月25日作出（2017）湘0181民初9060号民事判决，判决主要内容如下：“美轮公司于该判决生效后三日内支付鑫雅林百货商行货款30204.14元。如果未按判决指定期间履行金钱给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费555元，减半收取277.5元，由美轮公司负担。上述判决生效后，鑫雅林百货商行向本院申请强制执行，本院立执行案号为（2018）湘0181执1235号。2018年4月18日，本院向美轮公司送达执行通知书，责令其于同年5月2日前履行生效判决所确定的义务，但其未予履行。在执行过程中，本院查明美轮公司已停止经营，无财产可供执行，鑫雅林百货商行以美轮公司的股东曹国军、曹旻、黄敏、李文波、高艺纯、刘勇军未足额缴纳出资为由请求追加该六人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内对美轮公司的债务承担清偿责任。另查明：1、美轮公司系成立于2016年7月7日的自然人投资或控股的有限责任公司，认缴注册资本为800万元，认缴时间为2026年12月31日，其原始股东为曹国军，李文波（系法定代表人）、黄敏、高艺纯、刘勇军，其中曹国军认缴出资560万元（持股70%），李文波认缴出资80万元（持股10%，系美轮公司管理人员），黄敏认缴出资40万元（持股5%，系美轮公司管理人员），高艺纯认缴出资80万元（持股10%），刘勇军认缴出资40万元（持股5%）；2、2016年9月2日，曹国军向其侄子曹旻转让5%的股权，曹旻因此成为美轮公司的股东，认缴出资额为40万元，出资时间为2026年12月31日，曹国军认缴出资的金额因此变更为520万元。当日，美轮公司的法定代表人由李文波变更为曹旻；3、2017年4月26日，李文波、黄敏、刘勇军与曹国军签订《股权转让协议》，协议主要内容如下：“转让人分别在美轮公司持有股份，其中李文波持有10%，黄敏持有5%,刘勇军持有5%，其中李文波、黄敏为认缴，未实际出资，刘勇军实缴20万元。李文波、黄敏、刘勇军均以零元价格将所持公司股份转让给曹国军，转让后三人均不再持有公司股份，其权利义务均由曹国军享有和承担”；4、2018年1月24日，刘勇军向长沙县人民法院起诉，要求曹国军履行《股权转让协议》，双方经调解达成一致意见。2018年2月12日，长沙县人民法院出具（2018）湘0121执507号执行裁定书，裁定将刘勇军所持有的美轮公司5%的股权过户到曹国军的名下。当日，美轮公司的股东变更为曹旻、曹国军、高艺纯、黄敏，曹国军的认缴出资额变更为600万元；5、2019年2月27日，美轮公司的股东变更为曹旻、曹国军、高艺纯；6、2019年4月29日，美仑公司的法定代表人由曹旻变更为曹国军。又查明：1、美轮公司成立后，租赁了湖南鑫奥莱商业有限责任公司位于浏阳市商场用于超市、百货经营；2、2017年4月，美轮公司因经营不善而停止营业。当月，美轮公司委托湖南鹏程会计师事务所有限公司星沙分所（以下简称鹏程会计师事务所）对该公司截至2017年4月30日的资产负债和2016年7月至2017年4月的经营情况进行了专项审计。2018年10月18日，该所出具湘鹏程星专审字（2018）028号《专项审计报告》，报告主要内容如下：1）、公司资金流入1347.6万元：其中股东出资800万元（曹国军现金出资520万元，其中2016年6月30日现金出资661000元、同年8月2日现金出资81万元、2016年11月18日现金出资77万元、同年12月5日现金出资150900元、2017年1月8日现金出资145万元），收陈放借款300万元，曹国军往来款95000元，收超市及百货商场营业收入202.85万元，租金收入及装修押金、导购员押金等其他收入35.24万元；2）资金流出1346.03万元：其中工程支出398.35万元（已付款3983504元），购置货架、灯具、电脑等设备已付货款1977592元，支付货款1567800元，支付2016年7月至2017年4月职工工资1579700元，支付陈放借款本息143万元，付商场、宿舍等物管费及租金749900元，付商场、宿舍租房、商场装修等押金499900元，付广告、策划、网络推广等费用430400元，员工借支200400元，付家润多超市加盟费15万元，退唐雄文合同保证金134400元，付招待费、交通费、汽车修理费等其他支出585900元；3）截止2017年4月30日，美轮公司实际出资到位800万元，出资方式为现金出资，未转存公司账户，其中曹国军现金出资520万元，李文波现金出资80万元，黄敏现金出资40万元，高艺纯现金出资80万元，刘勇军现金出资40万元，曹旻现金出资40万元；3、诉讼过程中，曹旻及刘勇军均主张美轮公司没有设立基本账户，公司的资金往来均使用实际控制人曹国军个人的账户。本院查明的美轮公司的股东出资情况如下：1）曹旻于2017年1月16日向曹国军的个人账户转账10万元，于同年2月15日向曹国军的个人账户转账30万元；2）刘勇军在美轮公司成立前的2016年5月26日向曹国军账户转账20万元；3）曹国军于2015年12月11日向高艺纯之母周萍借款100万元，当日，曹国军与周萍、高艺纯签订《欠款转投资股本金协议》，三方一致同意将借款中的80万元作为高艺纯对美轮公司的投资股本金，由曹国军在2016年10月31日之前出资到位，由美轮公司向高艺纯出具股本金收据和出资证明，逾期未实缴到位，一切责任由曹国军承担；4、诉讼过程中，刘勇军、高艺纯、李文波、黄敏及曹国军均未能提交直接证据证实曹国军已经以现金方式将其应缴的以及应当代缴的注册资本缴纳到位。本院认为，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户。作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人有权申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任。结合本案，本院在执行过程中查明美轮公司已停止经营，无财产可供执行，故申请执行人鑫雅林商行有权申请追加未缴纳或未足额缴纳出资的美轮公司股东为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任。美轮公司股东认缴的注册资本为800万元，虽然其对外公示的资本认缴时间为2026年12月31日，但出资期限属于股东意思自治的范畴，美轮公司自行委托鹏程会计师事务所出具的审计报告内已确认美轮公司的800万元注册资本已于2017年4月30日到位的事实，故由此可以得知美轮公司的股东已将出资期限由2026年12月31日变更为2017年4月30日。曹国军、曹旻、刘勇军、李文波、黄敏、高艺纯作为美轮公司的股东，对各自是否完全履行缴纳出资的义务负有举证责任。经审查被告提交的证据，本院认为：1、鹏程会计师事务所出具的《专项审计报告》系受美轮公司单方委托而制作，只能对其公司内部适用，依法不能产生对抗债权人的效力。在注册资金均未存入公司账户的情况下，该所认定800万元注册资金已经以现金方式缴纳到位明显缺乏事实依据，系根据美轮公司的陈述而做出的认定。美轮公司的注册资本高达800万元，全部以现金方式出资不符合常理，同时也不符合我国公司法对公司注册资本缴纳的规定；2、经审查，曹国军的520万元出资无直接、充分的证据予以证实，虽然美轮公司在运营期间确实有大额支出，但美轮公司存在向陈放借款300万元的事实，且曹国军需代高艺纯缴纳出资，仅凭审计报告无法证明曹国军的大额出资已经到位。曹旻的40万元股金已缴纳到位，刘勇军已缴纳20万元，尚有20万元未缴纳，李文波及黄敏均未缴纳任何股金。刘勇军、李文波、黄敏在2017年4月26日将股权以零元的价格转让给曹国军，曹国军承诺履行缴纳相应注册资金的义务，但从《专项审计报告》记载的曹国军出资情况来分析，曹国军在2017年1月8日后未再履行任何出资义务，由此可以推断出曹国军未代李文波、黄敏、刘勇军履行出资义务的事实。高艺纯已与曹国军达成债转股的协议，因此未缴纳任何股金，从《专项审计报告》所确认的美轮公司在经营初期的客观支出来来分析，支出数额已超过刘勇军、曹旻已缴纳的60万元与曹国军应代高艺纯缴纳的80万元的总和，故本院依法认定高艺纯的注册资本已由曹国军代缴到位。综上所述，曹国军、李文波、黄敏应在认缴的注册资本范围内对美轮公司欠付鑫雅林商行的债务承担责任，刘勇军应在未足额缴纳的资本范围内对美轮公司欠付鑫雅林商行的债务承担责任，本院对鑫雅林商行的诉讼请求依法予以部分支持。李文波、黄敏、刘勇军在承担责任后，有权向曹国军追偿，据此，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十九条、第二十一条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、追加曹国军、黄敏、李文波、刘勇军为本院（2018）湘0181执1235号案件的被执行人，在尚未缴纳出资的范围内（其中曹国军520万元、黄敏40万元、李文波80万元、刘勇军20万元）向长沙市雨花区湖南高桥大市场鑫雅林百货商行履行本院作出的（2017）湘0181民初9060号民事判决所确定的给付义务；二、驳回长沙市雨花区湖南高桥大市场鑫雅林百货商行的其他诉讼请求。案件受理费100元，由曹国军、黄敏、李文波、刘勇军共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长 郭应湘人民陪审员彭继成人民陪审员 卢    彦    章二〇一九年十一月二十日书 记 员 孔    利    娟附相关法律条文：1、《中华人民共和国公司法》第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。2、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十九条有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。受让人根据前款规定承担责任后，向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的，人民法院应予支持。但是，当事人另有约定的除外。第二十一条当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。3、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。4、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。