湖北省南漳县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0624民初2193号原告：鼎天建设集团有限公司。住所地：台州市路桥区金清镇先锋村，确认送达地址同住所地。统一社会信用代码：91331004148133977Y。法定代表人：叶仁兰，该公司总经理。委托诉讼代理人：王祖勇，南漳县玉印法律服务所法律工作者。被告：林敬和，男，生于1972年3月23日，汉族，湖北省南漳县人，住南漳县，确认送达地址同住址。委托诉讼代理人：李绍杰，湖北水镜律师事务所律师。原告鼎天建设集团有限公司诉被告林敬和为工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告鼎天建设集团有限公司的委托诉讼代理人王祖勇，被告林敬和及委托诉讼代理人李绍杰到庭参加了诉讼，本案已审理终结。原告鼎天建设集团有限公司诉称，2018年6月12日上午，被告在原告的东泰中央公馆建设工地拆除模板时不慎从十一楼坠落致伤，经被告申请伤残等级鉴定为九级伤残。被告于2019年7月22日向南漳县劳动争议仲裁委员会仲裁，南漳县仲裁委员会裁决由原告支付被告一次性伤残就业补助金49440元，停工留薪期间工资63600元。原告认为，该裁决无事实和法律依据，要求人民法院依法判决：1、解除原、被告的劳动关系；2、不支付一次性伤残就业补助金49440元；3、判决原告支付被告停工留薪期间的工资21000元。被告林敬和辩称，1、同意解除原、被告间的劳动关系；2、我在原告工地劳动时受伤，应当享受工伤保险待遇；原告应支付一次性就业补助金49440元；3、我在原告劳动期间月工资10600元有事实根据，停工留薪期工资应为63600元。4、原告在诉讼中使用的是鼎天建设集团有限公司下辖的东泰*中央公馆项目部的公章，该项目部不具有主体资格。经本院审理查明，2018年5月14日始，被告到原告的东泰*中央公馆项目部做工，从事模板木工工作。原、被告形成劳动关系，原告为被告投保了工伤保险，但没有签订劳动合同。2018年6月12日上午，被告与工友山某、雷亲汉在拆除东泰中央公馆一期2＃楼南面现浇板模板时，因模板在起吊时脱钩砸在被告头部，致被告从11层坠落在9层防护上受伤，被告受伤后被送到南漳县人民医院治疗。南漳县人民医院诊断为：右锁骨骨折、有肩胛骨骨折、双肺挫伤、左耳损伤、头皮裂伤、右2-4肋骨骨折、颈6胸1脊椎弓根骨折、多处挫伤。南漳县人民医院出院建议：林敬和的误工期为180日、护理期为60日、营养期为90日、继续治疗费为20000元。2018年7月9日，原告向南漳县人力资源和社会保障部门为被告申请了工伤认定，南漳县人力资源和社会保障局于2018年7月19日做出了被告因公受伤的认定工伤决定书。2019年6月19日，襄阳市劳动能力鉴定委员会出具了襄鉴残通（07-G6201913）号初次鉴定结论书：林敬和的伤残等级为九级。2019年7月22日，被告向南漳县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、裁决申请人林敬和与被申请人鼎天建设集团有限公司解除劳动关系；2、裁决被申请人鼎天建设集团有限公司支付申请人林敬和工伤保险待遇278928.8元（一次性伤残补助金95400元、一次性医疗补助金41200元、一次性伤残就业补助金49440元、停工留薪期工资63600元、定残前护理费5635.2元、住院伙食补助费450元、交通费500元、后续治疗费20000元、鉴定费1200元、门诊医疗费1503.58元）。南漳县劳动争议仲裁委员会于2019年7月29日向鼎天建设集团有限公司送达了仲裁申请书副本等相关材料。南漳县劳动争议仲裁委员会认为，鼎天建设集团有限公司为林敬和参加了工伤保险，林敬和请求的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、护理费、住院伙食补助费、交通费、医疗费及后续治疗费应由工伤保险基金支付，不应向鼎天建设集团有限公司主张，于2019年8月22日做出了南劳仲裁字【2019】第34号仲裁裁决书：一、申请人林敬和与被申请人鼎天建设集团有限公司于2019年7月22日起解除劳动关系；二、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金49440元（4120元/月×12个月）；3、被申请人支付申请人停工留薪期工资63600元。同时查明，南漳县东泰中央公馆一期项目系原告承建，原告在该项目的经理是陈小根，原告将该工程中的木工活包给了都某。被告到原告处从事木工工作（制模），原告为被告参加了建筑业工伤保险。被告在原告处劳动期间由带班工人（木工班班长）山某负责记录工天并核算工资后报到陈小根，由陈小根通过银行转账的方式转入被告的个人账户。被告在原告处工作时间是2018年5月14日至2018年6月12日，共30天。陈小根分三次通过中国建设银行转到原告个人账户的工资分别为1500元、3500元、5100元，另还支付500元现金，合计10600元。还查明，2017年、2018年度襄阳市统筹地区职工月平均工资分别为4120元、4800元。上述事实有林敬和在南漳县人民医院治疗的病历资料，有原告为被告向南漳县人力资源和社会保障部门申请工伤认定的申请书，有南漳县人力资源和社会保障局做出的认定工伤决定书，有襄阳市劳动能力鉴定委员会出具的鉴定书，有南漳县劳动争议仲裁委员会做出的仲裁裁决书，有被告在中国建设银行的交易明细，有证人山某、张某、都某在庭审中出庭作证的证言和山某的出勤记录本以及双方当事人的陈述证实。本院认为，被告作为劳动者于2019年7月22日向南漳县劳动仲裁委员会申请仲裁，要求解除与用人单位鼎天建设集团有限公司的劳动关系，南漳县劳动仲裁委员会已于2019年7月29日将该申请送达到鼎天建设集团有限公司，即被告要求解除劳动关系的要求已于2019年7月29日通知到鼎天建设集团有限公司，原、被告的劳动关系于2019年7月29日解除。被告因工受伤，应依法享受工伤保险待遇。原告为被告参加了工伤保险，被告的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、住院伙食补助费、交通费、继续治疗费可依法向工伤保险基金管理部门主张。原、被告之间的劳动关系解除后，因被告的伤残等级为九级、距法定退休年龄在5年以上，故原告作为用人单位应当以统筹地区（襄阳）上年度职工月平均工资为基数，支付12个月的一次性伤残就业补助金。被告在向南漳县劳动仲裁委员会提出申请仲裁时以2017年度襄阳市统筹地区职工月平均工资4120元为基数计算，在本案中没有提出请求按2018年度襄阳市统筹地区上年度职工月平均工资为基数4800元计算，应按2017年度襄阳市统筹地区上年度职工月平均工资为基数4120元计算，即49440元（4120元/月×12月）；被告伤情经诊断为：右锁骨骨折，右肩胛骨骨折，双肺挫伤，左耳损伤，头皮裂伤，右2-4肋骨骨折，颈6、胸1脊椎弓根骨折，多处挫伤，参照《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》，可确定被告的停工留薪期为6个月，即原告应以被告实际工资为基数支付被告6个月的停工留薪期的工资。被告在原告处工作一个月（2018年5月14日-2018年6月12日），原告通过银行转账支付了被告1500元、3500元、5100元和支付现金500元，合计10600元，应认定被告的实际工资为10600元，原告称被告月工资为3500元缺乏依据。被告停工留薪期工资核定为63600元（10600元/月×6月）。原、被告劳动关系解除后，按照规定由用人单位支付停工留薪期的工资福利待遇及生活护理费。在诉讼中，被告没有提出相应证据证明生活护理费是多少，也没有提出支付生活护理费的主张。经调解，双方当事人不能达成协议，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条和《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条、第三十六条之规定，判决如下：一、鼎天建设集团有限公司与林敬和于2019年7月29日起解除劳动关系。二、鼎天建设集团有限公司于本判决生效后10日内支付林敬和一次性伤残就业补助金49440元；支付林敬和停工留薪期工资63600元。三、驳回鼎天建设集团有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。案件受理费10元由鼎天建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时向襄阳市中级人民法院预交上诉案件受理费。上诉人在上诉期届满后七日内没有预交上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。襄阳市中级人民法院诉讼费收费账号为：开户行农业银行襄阳万山支行，账号：17×××56，户名：湖北省襄阳市中级人民法院。审 判 长  郑先元人民陪审员  刘厚全人民陪审员  肖大友二〇一九年十一月二十日书 记 员  徐云博