广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初2287号原告：陈少波，男。委托诉讼代理人：任远，广东千庭律师事务所律师。委托诉讼代理人：何巨华，广东信广律师事务所律师。被告：李勇诗，女。委托诉讼代理人：聂先平，广东法岸律师事务所律师。委托诉讼代理人：明智刚，广东法岸律师事务所律师。本院于2019年1月23日受理了原告陈少波与被告李勇诗劳动争议纠纷一案，依法适用简易程序于2019年3月21日第一次公开开庭进行了审理。原告陈少波及其委托诉讼代理人何巨华，被告的委托诉讼代理人聂先平到庭参加了诉讼。后原告申请追加贺某为本案被告，本院予以准许。本院将该案转为普通程序，于2019年7月1日第二次公开开庭进行了审理。陈少波及其委托诉讼代理人何巨华，被告的委托诉讼代理人明智刚，被告贺某到庭参加了诉讼。2019年7月3日，原告申请撤回对贺某的起诉，本院裁定准许原告撤回对贺某的起诉。原告、被告李勇诗各向本院申请协商和解一个月，本院予以准许。该期限及鉴定期限（2019年9月10日至2019年11月5日）不计入审限。本院于本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁情况。原告作为申请人于2018年12月28日以被告李勇诗为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会于2019年1月3日作出佛南劳人仲案字[2019]30号不予受理通知书，认为被申请人主体不适格，未能提供有效的身份证明材料，不予受理。2.原告的诉讼请求：（1）被告李勇诗向原告支付非法用工一次性赔偿金72708元（72708元/年×1）、护理费720元（80元/天×9天）、住院伙食补助630元（100元/天×9天×70%）、停工留薪期工资16000元（8000元/月×2月）；2.本案诉讼费由被告李勇诗承担。3.原告于2018年8月进入位于佛山市南海区狮山镇科宝北路12号之二自编一号厂房（后该地址被工商登记为佛山市劳伦莱斯门窗有限公司的住所，该公司为自然人独资的有限责任公司，法定代表人是被告李勇诗）工作。原告主张其上述工作开始时间是2018年8月14日，被告李勇诗则主张上述工作开始时间是2018年8月17日。4.原告于2018年8月21日在上述厂房调试机器过程中受伤，被被告李勇诗送往佛山市中医院住院治疗，住院期间为2018年8月21日至2018年8月30日，经佛山市中医院诊断为：左手拇指压榨伤、左手拇指远节远端皮肤、软组织挫裂并缺损、左手拇指远节远端骨折并缺损。被告李勇诗为原告垫付了医疗费，并支付了原告1000元。5.经本院委托鉴定，佛山市劳动能力鉴定委员会于2019年11月1日作出佛劳鉴（南）[2019（托）]017号劳动能力鉴定结论书，鉴定原告伤残等级为十级，停工留薪期为二个月。6.其他需要说明的情况。（1）原告在庭审中陈述：原告于2018年8月14日到被告李勇诗开设但未起名的公司上班，当时是股东吴长青叫原告过去的，与吴长青口头约定每月工资5000元保底加提成，大概8000元至10000元，任门窗工作，每天工作8小时，每月调休四天。该公司成立日期2018年8月24日，叫佛山市劳伦莱斯门窗有限公司，原告一直工作的地点在佛山市南海区狮山镇科宝北路12号之二自编一号厂房，也就是被告成立的佛山市劳伦莱斯门窗有限公司注册地址。佛山市劳伦莱斯门窗有限公司未成立的时候已经在上述地址经营生产，当时是被告李勇诗与吴长青在那里经营。在原告受伤前，当时还有一个蒋凡也是股东一起经营，但实际上原告是受被告李勇诗和吴长青安排工作的。被告李勇诗在庭审中陈述：原告是贺某把原告雇佣进来。不清楚贺某如何与原告谈工钱。被告李勇诗和贺某原本是一起投资的，原告受伤的时候贺某不在厂区。之后被告李勇诗也将原告受伤的事实以及垫付医疗费的情况告诉了贺某，后因贺某自身资金情况的因素，就不和被告李勇诗一起投资开公司。公司当时的股东是被告李勇诗、贺某、吴长青、蒋凡。贺某在庭审中陈述：原告是在2018年8月到被告一开设的公司上班，是吴长青叫原告过去的，该公司是吴长青、李勇诗、蒋凡一起开设的，原告的工资情况不清楚，原告是每天上班正常8小时，没有具体的工作，根据李勇诗、吴长青的安排来工作，我与原告的工作基本都是一样的，包括接客户、询价等，都是按李勇诗、吴长青的安排来工作，我在该公司工作不到一个月，工资还没有结清，因为没有签订合同，所以没有办法确定工资数额。原告还没有出院我就已经从李勇诗处离职了。因为李勇诗、吴长青、蒋凡觉得我比较熟悉凤池市场，第二个是因为我有车，所以就叫我去询价。生产设备转让上没有我的签名，该份生产设备转让是我拿回来给李勇诗看的，涉案的生产设备是隆全公司向阿鲁克公司购买，后隆全公司将生产设备转让给李勇诗的公司。因为李勇诗说她的微信限额了，所以叫我先垫付5000元，当时候我是给现金给隆全公司的。机器设备是余款37000元是被告李勇诗微信转账给隆全公司的汪明浩，我垫付的5000元，李勇诗已经微信转账给我了，我可以提交微信转账的记录，共转账了5次，分别转了1230元、391元、6000元、2364元、4877元，其中6000元包含了5000元的垫付款项。原告受伤前工作地点有对外经营，但没有名称。（2）被告李勇诗与贺某确认双方没有签订相关协议。被告李勇诗称贺某、吴长青、蒋凡、李勇诗共同投资成立公司时，约定股权比例为吴长青占40%，其余三人占20%，没有书面证据，当时候是口头约定的。贺某称吴长青、蒋凡、李勇诗都有出资，但具体出了多少我就不清楚了。（3）原告提供的其与李勇诗的微信聊天记录显示，李勇诗于2018年9月24日说：“……我觉得补偿款的事情还可以商量的。如果你一直坚持要8、9万，那我也实在没有办法，正常走法律程序就可以了，我们沟通不来的事情，就让法官去判。我们充分尊重你做的决定。”原告说：“现在不是钱的问题，我上班受伤，你竟然说我不小心在你的厂里面受伤……”原告于2018年10月8日说：“我真的想跟你谈谈”、“谈清楚了，我心里面的郁症也没有了。”李勇诗说：“那你过来我们厂，我跟蒋凡跟你一起谈吧”。（4）被告提供的《生产设备转让》显示，兹有隆全皇展高端系统门窗有限公司转让设备如下图：价格共计42000元人民币，贺某于2018年8月17日星期五向隆全皇展高端系统门窗有限公司法人汪明浩支付现金5000元，设备于2018年8月18日拉走，并付清余款37000元，附带购销合同。汪明浩在上述《生产设备转让》签名确认。被告提供的收款收据显示，汪明浩，日期2018年8月17日，总金额42000元，定金已收5000元。本案中，双方举证及质证意见如下：一、原告提交了如下证据：1.原告的身份证、佛山市劳伦莱斯门窗有限公司企业机读档案登记治疗；2.佛南劳人仲案字[2019]30号不予受理通知书、送达回证；3.证人黄某证言；4.证人贺某证言；5.出院小结、住院证明书；6.广东银联持卡人存根；7.陈少波与黄某聊天记录及光盘；8.与公司成立股东吴长青录音对话及光盘；9.微信截图。经质证，被告李勇诗对原告提交的证据1、2的真实性确认，佛山市劳伦莱斯门窗有限公司是自然人独资一人有限公司，被告是股东。对证据3的真实性确认，合法性不确认，证人所述内容不真实，该证据是在原告胁迫的情况下签署的，且里面内容是原告事先草拟好的。对证据4的真实性、关联性、合法性不予确认，里面所述内容不真实。对证据5、6的真实性确认，证据6仅仅只能证明被告李勇诗为原告垫付了医疗费，不能证明原告因公受伤的事实，原告与被告李勇诗之间不存在雇佣和被雇佣的关系。对证据7的真实性、关联性、合法性不予确认，没办法确认里面谈话人是黄某。对证据8的真实性、关联性、合法性不予确认，没办法确认里面谈话人是吴长青本人，即便该证据是真实的，也不能证明原告、被告李勇诗之间存在雇佣和被雇佣的关系。对证据9的真实性、关联性、合法性不予确认，即便该证据是真实的，该证据只能证明被告李勇诗帮原告垫付医疗费，不能证明原告、被告李勇诗之间存在雇佣和被雇佣的关系。二、被告李勇诗提交了如下证据：1.报警回执、证人证言；2.收据、生产设备转让、工业品买卖合同；3.员工工资单。经质证，原告对被告李勇诗提交的证据1中报警回执的真实性、合法性没有异议，关联性有异议，该证据只能证明被告在2018年10月10日报案，并不能证明与本案有关；对证人证言合法性、关联性没有异议，真实性有异议，由于黄某是被告的佛山市劳伦莱斯门窗有限公司员工，黄某是迫于公司的压迫而对已形成的证人证言作出违背内心真实意思的证言。对证据2中收据的真实性、关联性、合法性不予确认，该证据只是被告李勇诗自行制作，没有公章也没有签名；对生产设备转让、工业品买卖合同三性不予确认，该两份证据只是打印件，并没有相应主体的签名或盖章，并不具有真实性，而所证明的内容也是与本案无关的。对证据3的真实性、合法性、关联性不予确认，对于工资的构成内容是被告李勇诗自行制作，而签名的人员与本案不具有关联性。三、本院出示了佛劳鉴（南）[2019（托）]017号劳动能力鉴定结论书。原告对该证据的真实性、合法性、关联性没有有异议。被告李勇诗对该证据的合法性、关联性不予确认，劳动能力鉴定依法应由工伤认定部门委托劳动能力鉴定委员会鉴定，法院直接委托劳动能力鉴定委员会鉴定程序不合法，且与本案无关，非法用工的认定及劳动能力的认定依法属于行政部门认定的范畴，法院无权以司法裁判的方式认定，程序违法。对于双方有争议的事项，本院认定如下：一、本案争议的焦点是被告李勇诗是否对原告存在非法用工行为。原告认为，被告李勇诗在公司依法登记前招聘原告进行生产经营，对其存在非法用工行为。被告李勇诗确认原告在涉案厂房调试机器时受伤，但认为该厂当时没有经营，被告李勇诗与原告不构成非法用工。根据本案证据和各方陈述，被告李勇诗开设的公司未经工商行政登记，招用原告等人从事机器调试等工作，构成非法用工。被告李勇诗认为贺某、吴长青、蒋凡也是该拟成立公司的股东。后原告申请追加贺某作为被告。被告李勇诗认为吴长青、蒋凡是该拟成立公司股东，但未能提供相关证据予以证明，且未提供吴长青、蒋凡的个人身份信息。若如被告李勇诗所称，吴长青、蒋凡与其均是拟成立公司的股东，被告李勇诗应当掌握该二人的身份信息。被告李勇诗不能提供该二人的身份信息，与常理不符，应承担由此产生的法律后果。原告根据庭审情况，撤回对贺某的起诉，是原告对其自身权利的放弃，本院予以准许。被告李勇诗在本案中提供的证据不能证明贺某是拟成立的公司股东。原告在工作过程中受伤，且经劳动能力鉴定伤残等级为十级、停工留薪期二个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十三条、《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条的规定，被告李勇诗应当承担非法用工的赔偿责任。二、关于被告李勇诗的非法用工赔偿范围。（一）一次性赔偿金72708元（72708元×1倍）。（二）护理费720元。被告李勇诗应向原告支付护理费900元（100元/天×9天），原告仅主张护理费720元，是对其自身权利的处分，本院予以照准。（三）住院伙食补助费630元（100元/天×9天×70%）。（四）治疗期间的生活费12118元（6059元/月×2个月）。原告主张其受伤前每月工资8000元，没有提供相关证据证明。被告也未举证证明原告受伤前的月工资情况。本院参照2017年佛山市在岗职工月平均工资6059元确定原告受伤前的工资。原告请求超出本院核定部分的，本院不予支持。被告请求追加佛山市劳伦莱斯门窗有限公司为被告参加本案诉讼，不符合法律规定，本院不予准许。裁判结果综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第九十三条，《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、李勇诗应于本判决发生法律效力之日起十日内支付一次性赔偿金72708元予陈少波；二、李勇诗应于本判决发生法律效力之日起十日内支付护理费720元、住院伙食补助费630元予陈少波；三、李勇诗应于本判决发生法律效力之日起十日内支付治疗期间的生活费12118元予陈少波；四、驳回陈少波的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免交案件受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  刘晓霞人民陪审员  曾国荣人民陪审员  梁红杰二〇一九年十一月十五日书 记 员  廖嘉颖