河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀01民终11339号上诉人（原审被告）：无极县东大户村鑫瑞木材加工厂，住所地无极县东大户村。经营者：王满义，男，1986年11月24日出生，现住无极县。被上诉人（原审原告）：谷丛某，女，1971年5月19日出生，汉族，现住无极县。委托诉讼代理人：张志禄，河北济达律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘朝飞，河北济达律师事务所律师。上诉人无极县东大户村鑫瑞木材加工厂（以下简称鑫瑞木材加工厂）因与被上诉人谷丛某劳动争议、人事争议一案，不服河北省无极县人民法院（2019）冀0130民初1373号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人无极县东大户村鑫瑞木材加工厂、被上诉人谷丛某及其委托诉讼代理人张志禄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鑫瑞木材加工厂上诉请求：1、撤销一审判决第二项，发回重审或依法改判；2、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一、一审法院认定被上诉人的停工留薪期没有证据支持。依据《河北省工伤保险实施办法》第二十七条第二款“停工留薪期一般不超过12个月。工伤职工伤情严重或者有特殊情况的，经设区的市或者省直劳动能力鉴定委员会确认”之规定，对被上诉人的停工留薪期应当经劳动能力鉴定委员会确认，而本案中被上诉人没有提供该证据证实停工留薪期，一审法院按7个月计算停工留薪期很显然缺乏证据支持，也违反该法条规定，属于认定案件事实错误。二、一审法院适用法律错误。一次性医疗补助金应按照无极县劳动人事争议调解仲裁委员会出具的无劳人仲案字【2019】第020号《仲裁裁决书》的标准计算，而一审法院依据冀人社字【2019】89号计算一次性医疗补助金属于适用法律错误。三、一、二审案件受理费由被上诉人承担。综上，一审法院认定事实及适用法律错误，请求二审法院在查清事实的基础上依法改判或发回重审。谷丛某答辩称，一、一审法院认定被上诉人的停工留薪期应依法予以支持。根据《工伤保险条例》第31条的规定，停工留薪期一般不超过12个月，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长……，而没有规定不超过12个月必须经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，工伤保险条例亦未规定由劳动能力鉴定委员会确认，即说明对此无需确认。且该条规定明确工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照冀劳鉴2018年440号《再次鉴定结论书》的出具时间是2019年2月28日，从2017年3月31日计算到2019年2月28日的天数是699天（22月28天），远超12个月。在一审举证期内，当事人曾多次向无极县人民法院提出过停工留薪期确认申请，但一审法院对当事人的申请不予受理。一审法院参照《河北省劳动和社会保障厅关于印发〈河北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法〉的通知》中关于河北省工伤职工停工留薪期分类目录的“腕和手水平其他神经损伤”（不稳定期1个月，恢复期3-6个月），根据被上诉人两次住院治疗的实际情况，认定停工留薪期为7个月，虽远低于被上诉人的实际停工时间，但为了减少诉累，使纠纷能早日解决，拿到工伤赔偿款，所以被上诉人并未提起上诉。二、一审判决书认定事实清楚，适用法律正确。一审法院在本院认为部分，认定事实清楚，对引用的法律名称、条文内容书写比较详细，说理透彻，适用法律正确，应依法予以维持。一次性医疗补助金，根据《河北省工伤保险实施办法》第三十四条规定：“一次性工伤医疗补助金标准为解除或者终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资的十级8个月工资……”应依据冀人社字【2019】189号中全省城镇非私营单位在岗职工年平均工资71633元计算，故一审法院适用法律正确。三、一、二审案件受理费应由上诉人承担。从被上诉人2017年3月31日在上诉人处工作时受伤，至今已两年零七个月，正是由于上诉人怠于履行自己应尽的义务，才给被上诉人造成不必要的诉累，一、二审受理费用等应由上诉人承担。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请贵院依法予以维持，驳回上诉人的上诉请求。谷丛某向一审法院起诉请求：1、请求依法判决解除原告与被告之间的劳动关系；2、被告向原告支付医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、鉴定费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金165800元；3、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：鑫瑞加工厂是王满义2014年成立的个体工商户，经营者为王满义，经营范围为木材收购、加工销售。2017年2月14日经人介绍，原告到被告处工作。未签订劳动合同，未缴纳工伤保险。2017年3月31日原告谷丛某在鑫瑞加工厂工作时受伤。2017年11月27日无极县劳动人事争议调解仲裁委员会根据谷丛某的申请，作出无劳人仲案[2017]第017号(一)仲裁裁决书，裁决结果为：谷丛某与鑫瑞加工厂存在劳动关系。在仲裁程序中，被告支付了原告2017年2月14日至2017年3月31日的工资2205元。2018年1月30日石家庄市人力资源和社会保障局根据谷丛某的申请作出认定工伤决定书，认定谷丛某受到的事故伤害为工伤。2019年5月5日无极县劳动人事调解仲裁委员会根据谷丛某的申请作出无劳人仲案字[2019]第020号仲裁裁决书,裁决结果为:鑫瑞加工厂支付谷丛某医疗费7717.54元、住院期间伙食补助费580元(20元/天×29天)、住院期间护理费5676.87元（2016年度河北省职工平均工资56987元÷12个月÷21.75天×26天）、劳动能力鉴定费600元、一次性伤残补助金19945.45元（2016年度河北省职工平均工资56987元÷12个月×60%×7个月）、一次性工伤医疗补助金43510.67元（2017年度河北省职工平均工资65266元÷12个月×8个月）、一次性伤残就业补助金13053.2元（2017年度河北省职工平均工资65266元÷12个月×4个月×60%），共计91083.73元。谷丛某2019年5月17日向本院提起本案诉讼。谷丛某受伤后，鑫瑞加工厂的经营者王满义开车将谷丛某送至医院治疗。2017年3月31日至4月16日，谷丛某在河北医科大学第三医院住院治疗16天，诊断为：右手外伤1、食指屈指深肌腱断裂，2、食指双侧指神经断裂，3、中指尺侧指神经断裂，4、环指屈指深肌腱部分断裂，5、环指尺侧指神经断裂，6、小指屈指深肌腱断裂，7、小指伸肌腱断裂，8、小指尺侧指神经断裂，9、小指中节指骨骨折。王满义为原告支付了住院费26539.92元。2019年10月14日至10月27日原告再次到河北医科大学第三医院住院治疗13天，诊断为右小指骨髓炎，谷丛某花住院费7717.54元。2018年12月7日，石家庄市劳动能力鉴定委员会鉴定谷丛某的伤情为十级伤残，谷丛某花鉴定费600元。根据谷丛某的再次鉴定申请，2019年2月28日河北省劳动能力鉴定委员会鉴定谷丛某的伤情为十级伤残，谷丛某花再次鉴定费1200元。一审法院认为：原告谷丛某主张与被告存在劳动关系的事实，已生效的无极县劳动人事争议调解仲裁委员会作出的无劳人仲案[2017]第017号(一)仲裁裁决书能够证实。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条规定：“下列事实，当事人无需举证证明：。（五）已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实。前款（一）、（三）、（四）、（五）、（六）项，当事人有相反证据足以推翻的除外”。被告鑫瑞加工厂主张与原告不存在劳动关系，提供了工人上班的记工表，用以证明工人上班随意，想来就来，不想来没事，按小时给付工资报酬。从被告提供的证据来看，不能推翻已生效的无极县劳动人事争议调解仲裁委员会作出的仲裁裁决书，因此，对被告的主张，本院不予采纳。本院认定谷丛某与被告鑫瑞加工厂存在劳动关系。原告谷丛某在被告处工作时受伤，且在原告受伤后，王满义曾将原告送医治疗，被告对此事实认可，本院予以认定。原告主张其受伤属于工伤，石家庄市人力资源和社会保障局作出的认定工伤决定书，认定谷丛某受到的事故伤害为工伤，因此，本院对原告的证据予以采信，认定原告受伤为工伤。职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。工伤保险待遇项目包括医疗费、住院伙食补助费、交通食宿费、停工留薪期工资、护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等。原告谷丛某主张医疗费8314.54元，提供了河北医科大学第三医院的住院病历、住院费收据、诊断证明、无极县东大户村卫生室出具的无极县医疗机构统一处方笺，能够证实原告为治疗花医疗费8314.54元，本院予以认定。河北省人力资源和社会保障厅关于贯彻落实新修订《工伤保险条例》有关问题的通知（冀人社字[2011]4号）。四、。（一）职工住院治疗工伤的伙食补助费统筹地区以内：20元/天/人；统筹地区以外：35元/天/人。原告住院29天，其伙食补助费为20元/天×29天=580元。原告主张住院伙食补助费2900元，没有事实和法律依据，本院不予采纳。《河北省工伤保险实施办法》第二十七条规定：工伤职工需要暂停工作接受治疗的，在停工留薪期内原工资福利待遇不变，并由所在单位按月支付；生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，由用人单位指派专人护理，经工伤职工或其近亲属同意，用人单位也可以按本单位上一年度职工月平均工资一人的标准支付护理费。原告住院治疗29天，被告派人护理了3天，被告应再支付原告26天的护理费。被告作为用人单位，未举证证明其单位上年度职工月平均工资，故原告的护理费可参照上年度即2016年度河北省平均工资56987元计算，计算工资的每月基础天数为21.75元，原告的护理费为56987元/年÷12个月/年÷21.75天/月×26天=5676.87元。原告主张护理费参照其配偶翟金辉的误工损失确定，虽然提供了翟金辉的身份证、结婚证、北京康泉建筑有限公司证明、工资表，但原告的该主张没有法律依据，且与《河北省工伤保险实施办法》的规定相悖，本院不予采纳。关于原告主张停工留薪期工资问题，因原告未进行停工留薪期确认，参照《河北省劳动和社会保障厅关于印发的通知》中关于河北省工伤职工停工留薪期分类目录的“腕和手水平的其他神经损伤”（不稳定期1个月，恢复期3-6个月），根据原告两次住院治疗的实际情况，本院认定原告的停工留薪期为7个月。原告在被告处工作一个多月，原告本人工资低于统筹地区上一年度即2016年河北省职工平均工资56987元的60%，应参照2016年度河北省职工平均工资56987元，按60%计算，原告的停工留薪期工资为56987元/年÷12个月/年×7个月×60%=19945.45元。原告要求参照2017年度河北省职工平均工资65266元主张12个月的停工留薪期工资39159.6元，没有事实依据，本院不予采纳。石家庄市劳动能力鉴定委员会和河北省劳动能力鉴定委员会均鉴定谷丛某的伤情为十级伤残，本院予以认定。原告第一次鉴定费用600元，被告应予支付。原告再次鉴定费1200元，属于原告自行扩大的损失，应由原告承担。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为。十级残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付支付一次性伤残就业补助金，具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。《河北省工伤保险实施办法》第三十四条规定：“。一次性工伤医疗补助金标准为解除或者终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资的44个至8个月工资。十级8个月；一次性伤残就业补助金标准为解除或者终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资的22个至4个月工资。十级4个月。工伤职工终止或解除劳动、人事关系时，距法定退休年龄不足5年的，一次性伤残就业补助金按每减少1年递减百分之二十的标准支付。”。原告为十级伤残，其主张解除与被告的劳动关系，并无不可。参照2016年度河北省职工平均工资56987元，原告的一次性伤残补助金为56987元/年÷12个月/年×7个月×60%=19945.45元。解除或者终止原被告劳动、人事关系时的上一年度即2018年度。参照《河北省人力资源和社会保障厅关于公布2018年全省全口径城镇单位就业人员年平均工资和全省企业离退休人员月平均基本养老金等有关数据的通知》（冀人社字[2019]189号）中全省城镇非私营单位在岗职工年平均工资71633元，原告的一次性工伤医疗补助金为71633元/年÷12个月/年×8个月=47755元。《国务院关于工人退休、退职暂行办法》规定，企业职工退休年龄男年满60周岁，女工人年满50周岁。原告现在48周岁，距法定退休年龄不足5年，其一次性伤残就业补助金应递减60%即按40%支付，参照2018年河北省在岗职工平均工资71633元，原告的一次性伤残就业补助金应为71633元/年÷12个月/年×4个月×40%=9551元。原告未到统筹地区以外就医治疗，原告主张交通费提供的票据与其治疗时间不符，本院不予认定。原告认可被告鑫瑞加工厂的经营者王满义给付了原告丈夫300元伙食费，应在被告支付原告工伤保险待遇时予以扣减。被告主张给付了原告伙食费1300元，原告否认，被告未提供相关证据，本院不予认定。综上所述，被告应支付原告医疗费8314.54元、伙食补助费580元-300元=280元、护理费5676.87元、停工留薪期工资19945.45元、鉴定费600元、一次性伤残补助金19945.45元、一次性工伤医疗补助金47755元、一次性伤残就业补助金9551元，共计112068.31元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条第一款，参照《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第二款，《河北省工伤保险实施办法》第二十七条、第三十四条第一款、第三款之规定，一审法院判决：一、解除原告谷丛某与被告无极县东大户村鑫瑞木材加工厂的劳动关系。二、被告无极县东大户村鑫瑞木材加工厂于判决生效后十日内支付原告谷丛某医疗费、伙食补助费、护理费、停工留薪期工资、鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计112068.31元。三、驳回原告谷丛某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告无极县东大户村鑫瑞木材加工厂负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。上诉人针对停工留薪期及一次性工伤医疗补助金提出异议，本院审查后认为：《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。依据该规定，停工留薪期是职工因工负伤停止工作接受治疗并享有工资待遇的期限，停工留薪期属于工伤保险待遇项目之一，工伤劳动者符合条件的可享受停工留薪期待遇。停工留薪期可由劳动能力鉴定委员会确认，也可由人民法院依据劳动者受伤情况以及医疗证明来认定。本案中，被上诉人谷丛某在上诉人鑫瑞木材加工厂处工作时受伤导致停工，并先后两次住院治疗，一审法院结合本案实际情况，参照相关规定确定被上诉人停工留薪期为7个月并无不妥。上诉人以被上诉人停工留薪期未经劳动能力鉴定委员会确认为由，主张被上诉人不应享受停工留薪期待遇于法无据，本院不予支持。一审法院认定停工留薪期及停工留薪期工资和一次性伤残补助金符合法律规定。综上所述，无极县东大户村鑫瑞木材加工厂的上诉请求不成立，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一、二审案件受理费由无极县东大户村鑫瑞木材加工厂负担。本判决为终审判决。审判长  孟志刚审判员  李荣水审判员  史兆宏二〇一九年十一月八日法官助理任琳书记员史政