太原市小店区人民法院民事判决书（2019）晋0105民初8618号原告：山西鼎盛元商贸有限公司，住所地太原市小店区康宁街158号万马仕百货商场一至四层。法定代表人：武月平，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：路文艳，北京大成（太原）律师事务所律师。被告：翟玉柱，男，1977年7月15日出生，汉族，山西鼎盛元商贸有限公司股东，住辽宁省灯塔市。委托诉讼代理人：李博飞，山西国晋律师事务所律师。原告山西鼎盛元商贸有限公司与被告翟玉柱损害公司利益责任纠纷一案，本院于2019年10月9日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告山西鼎盛元商贸有限公司的委托诉讼代理人路文艳，被告翟玉柱的委托诉讼代理人李博飞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告山西鼎盛元商贸有限公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告向原告返还违法取得的股东红利124073.5元及利息(利息以同期银行贷款年利率4.35%，从2018年9月7日计至实际清偿之日)；2、判决被告承担本案的诉讼费、保全费等。事实与理由：2018年9月初，在原告累计亏损无任何盈余的状况下，原告的股东通过转账将原告经营资金562691元分配了红利，其中公司股东被告收取分红款124073.5元。2019年4月8日，山西同兴会计师事务所有限公司出具的《审计报告书》认定:截止2018年9月原告公司累计亏损625730.2元，原告公司股东在经营持续亏损的状况下于2018年9月分取红利562691元。该分配行为侵害了原告公司和原告债权人的合法权益，原告公司股东应立即返还违法分配的股东红利。随后，原告公司的股东武月平返还了违法所得，本案被告在原告多次催促后仍拒绝返还。综上，为维护原告及原告债权人的合法权益，特诉至法院，望判如所请。被告翟玉柱辩称，一、原告主张的分红与事实不符，武月平为公司大股东，其一人决定公司，公司没有公户、没有完整的财务制度，被告收到武月平的银行转账，该资金不能认为原告的资金，仅是武月平与被告的资金往来。二、原告主张的分红未严格履行分红决策，原告不能证明该资金是公司所有，是公司的经营所得，所以原告的主张不能成立。三、分取红利是股东之间的正常流转行为，分取红利后股东应用于公司开支经营，股东的账户与公司使用的账户混同，股东又将收到的钱款投入公司。被告收到的钱款与公司无关，是与武月平个人之间的资金往来。本案诉讼证据存疑，原告提交的财务审计报告委托的主体不适格，原始会计记账凭证丢失后补，该审计报告不予认可，被告要求重新进行鉴定。本案存在客观履行不能的情形，即使被告收到的是分红款，由于公司没有银行账户，所以该笔钱无法退还。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2017年9月22日登记成立，注册资本为500万元，法定代表人为武月平，股东为被告翟玉柱、郭凯、**、武月平，认缴出资额分别为110.25万元（持股比例22.05%）、110.25万元（持股比例22.05%）、24.5万元（持股比例4.9%）、255万元（持股比例51%）。2018年9月5日、6日，武月平以转账方式支付被告248147元。2019年初，经太原市小店区小店街道社会治安综合治理委员会协调，原告全体股东同意由太原市小店区小店街道社会治安综合治理委员会推荐会计师事务所对原告进行财务审计。2019年3月13日，原告与山西同兴会计师事务所有限公司签订《山西同兴会计师事务所审计业务约定书》。武月平、被告翟玉柱在原告方代表处签字。2019年4月8日，山西同兴会计师事务所有限公司作出晋同兴专字【2019】0002号《关于山西鼎盛元商贸有限公司2018年4月29日至2019年3月13日的财务收支审计报告》，资产负债情况载明：截止2019年3月13日，原告资产总额13279.06元，全部为货币资金，负债总额1005161元，未分配利润-2431881.94元。专项审计发现问题载明：1、原告未按照规定及时开设公司银行账户，公司租金收支、各项费用等支出均以现金形式支付（2018年4月29日至2019年3月13日期间的资金往来均由武月平本人微信及个人银行卡收支，已提供相关流水单据），未通过公司银行账户核算财务收支情况，原告公司于2019年3月6日在中国民生银行太原西山支行开设银行账号为×××的银行账户；2、截止2018年9月，原告累计未分配利润-625730.2元，公司在经营持续亏损的情况下于2018年9月向原股东支付红利562691元。庭审中，原告称，自2018年5月5日武月平成为公司股东以后，公司的资金往来均以股东武月平的个人账户进行，2018年9月5日、6日，原告通过股东武月平的民生银行账户向被告支付分红款124073.5元。原告提交加盖公司印章及股东签字确认的《小店时尚百货2018年5月-8月股东分红明细表》复印件及中国民生银行个人账户对账单、微信转账凭证加以佐证。被告称，对原告提交的分红明细表复印件不予认可，认可收到248147元，但该款项为股东武月平的个人资金，而非分红款；对于山西同兴会计师事务所有限公司作出审计报告不予认可，要求重新鉴定。本院确认的上述事实，有企业信用信息公示报告、小店时尚百货2018年5月-8月股东分红明细表、银行对账单、记账凭证、太原市小店区小店街道社会治安综合治理委员会证明、山西同兴会计师事务所审计业务约定书、审计报告书，另有本案庭审笔录在案为凭。本院认为，《公司法》第一百六十六条规定，公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。股东作为公司的投资人，其投资目的是为了获取利润，公司利润在缴纳各种税款，依法提取法定公积金、公益金之后可以向股东分配红利。本案中，原告提供的股东分红明细表虽为复印件，但原告举证的山西同兴会计师事务所有限公司出具的审计报告记载，截至2018年9月，原告累计未分配利润-625730.2元，原告在经营持续亏损的情况下向原股东支付红利562691元，说明原告向股东分红的事实存在。被告认可收到原告法定代表人武月平支付的248147元，但认为系武月平向其支付的个人资金，非分红款，因其未举证说明二人个人资金往来的事由，故此意见理据不足，本院不予采纳。原告在2019年3月6日前未开设公司账户，均以法定代表人武月平的个人账户进行资金往来，故被告收到的上述款项应为原告支付的分红款。原告在公司亏损的情况下，向股东分配红利违反了上述法律规定，故被告应将取得的分红退还原告。原告主张被告退还124073.5元，本院予以支持。关于被告占用红利期间的损失,可参照中国人民银行规定的同期贷款利率计算，原告要求被告支付自2018年9月7日起至实际退还之日止的利息,符合法律规定,本院予以支持。另外，庭审中被告对于山西同兴会计师事务所有限公司作出的审计报告不予认可，要求重新鉴定，截止庭审结束后仍未提交书面鉴定申请，且此前原告委托山西同兴会计师事务所有限公司审计公司的财务收支情况被告是知晓的，故对此重新鉴定申请，本院不予受理。综上，依照《中华人民共和国公司法》第一百六十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告翟玉柱于本判决生效之日起十日内退还原告山西鼎盛元商贸有限公司分红款124073.5元及该款自2018年9月7日起至实际退还之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息。二、驳回原告山西鼎盛元商贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1451元（原告已预交），由被告翟玉柱负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审判员 宋志兰 二O一九年十一月五日书记员 贾倩露