内蒙古自治区开鲁县人民法院   刑事判决书   （2019）内0523刑初206号   公诉机关开鲁县人民检察院。   被告人闫静泓，男,1971年2月11日出生,汉族，大学本科,通辽北粮库职工，户籍地内蒙古自治区通辽市，因涉嫌犯强制猥亵罪，于2018年12月17日被开鲁县公安局刑事拘留，同年12月28日被开鲁县公安局取保候审。   辩护人吴春刚，系内蒙古辉东律师事务所律师。   开鲁县人民检察院以开检公诉刑诉[2019]108号起诉书指控被告人闫静泓犯强制猥亵罪，2019年4月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，不公开开庭审理了本案。开鲁县人民检察院指派检察员张程、金多出庭支持公诉，被告人闫静泓及其辩护人吴春刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   公诉机关指控，2018年12月16日15时许，在××县“兰”间内，被告人闫静泓酒后做足疗期间，强行搂住被害人刘某腰部，将其按倒在床上，不顾被害人刘某的反抗，将手伸进被害人衣服内摸其臀部，并欲强行亲吻其唇部，遭到被害人激烈反抗和呼救，被告人闫静泓被当场抓获。   控方列举了1、书证；2、证人证言；3、被害人陈述；4、被告人的供述与辩解；5、鉴定意见；6、勘验、检查笔录、现场图及照片等证据。以被告人闫静泓犯有强制猥亵罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第一款之规定，对被告人进行定罪处罚。   被告人闫静泓对公诉机关指控其犯有强制猥亵罪无异议。   辩护人辩称，对指控罪名没有异议，对指控的部分事实有异议，指控被告人将手伸进被害人衣服内抚摸其臀部有异议，证据不足，对其他部分事实没有异议。   经审理查明，2018年12月16日15时许，被告人闫静泓酗酒后，来到开鲁县开鲁镇某足道馆，在二楼“兰”间内，由该馆3号女技师刘某为被告人闫静泓做足疗服务。期间，被告人闫静泓强行搂住被害人刘某腰部，不顾被害人刘某的反抗，用手摸其臀部，并欲强行亲吻其唇部，遭到被害人激烈反抗，才停止上述行为。后刘某给在外办事的该馆老板徐某打电话，称其心脏病犯了。徐某赶回足疗馆，向刘某了解情况后，让被告人闫静泓带刘某去医院看病，被告人不同意。徐某遂以其家店员与顾客发生矛盾，心脏病犯了，向110报警，开鲁县公安局开鲁镇派出所民警接警后赶到现场，将被告人闫静泓带回所内进行调查，后将被告人闫静泓移交给开鲁县公安局刑警大队。被告人闫静泓在公安机关讯问时，均如实供述了上述事实。   另查明，2018年12月25日，被告人妻子与被害人自行达成和解协议，被告人一次性赔偿被害人人民币七万元，被害人给予了谅解，并请求司法机关对被告人从轻处罚。   认定上述事实，有经法庭质证的如下证据：   一、受案登记表、立案决定书、到案情况、归案情况说明、被告人的户籍信息、有无前科劣迹情况说明、情况说明、血样提取情况说明、通辽市公安局司法鉴定中心（DNA）鉴定意见书、勘验检查笔录、现场图、现场照片、提取笔录、证人李某的证言、被告人妻子与被害人达成的和解协议、开鲁县人民法院询问刘玉梅笔录。   被告人及辩护人对上述证据经质证均无异议。   二、证人徐某的证言我是开鲁县“某足道”的老板，2018年12月16日下午四点多的时候，我在外面办事，我店里的技师刘某给我打电话，说她心脏病犯了，我急忙赶回了店里，到了店“兰”间发现了刘某，当时刘某在东面的床上躺着，有一个男顾客在中间的床上坐着，我问刘某咋了，刘说这个男顾客想和她发生性关系，刘某没让，这个顾客就踹她了，她就犯病了，这个男顾客我认识，他经常在我家做足疗，我让他领刘某去医院看看，这个男的不干，随后我给110打电话报警了，没一会派出所的人就来了，就把这个男顾客带走了，随后刘某也坐120急救车去医院了。   被告人的质证意见：有异议，我没踹被害人。   辩护人质证意见：对徐某的证言中刘玉梅跟她转述的内容有异议，不真实，对其余证言没有异议。   三、被害人刘某的陈述。今天下午3点多的时候，我给一名我认识的男顾客做足疗，没等给他洗脚呢，他就从正面用双手把我的腰搂住了，然后就对我说：咱俩做一下吧。我知道他说的做一下是做爱的意思，我就没同意。然后他就把我按在他坐着的床上，我的脑袋还磕在了床头上，随后就他趴在我身上要亲我，我用手开始推他，用手搥他脸，然后他就开始拽我裤子和裙子，把我裤子、裙子和内裤都拽到了我膝盖上边的位置，我就开始大声喊，因为我势巴不过他，我就故意从床上往地上滚，把他也带到了地上，随后他就起来了，我紧忙把我的内裤、裤子和裙子提上，没等我把裤子提上呢，他就又把我按在了床上并且又趴在我身上，就在这个过程我看见他的裤子也退到了大腿根的位置，我看见他的屁股了，因为我用手在前面提着我的裤子，所以他从我身后把他左手伸进了我的裤子里面，直接就摸到了我阴部，用手指插进了我的阴部，我急眼了就咬了他脸一口，他就把手抽出来了，接着就坐了起来，我也起身坐在了东面的床上，这个人就开始说：咋的，啥意思，想整整啊，这给我咬的，你一个小小的技师我就不信有什么社会背景，不信咱俩就整整。说完就用脚开始踹我，踹了我三脚，这会我也来气了，就犯心脏病了，然后就躺在床上了，他说：你还想讹我啊，我长这么大还没被讹过。我当时都没力气动了，就给我老板徐某打电话了，徐某过来先帮我找的救心丸，没好使，随后又帮我找大夫扎的针灸还是不行我就坐120急救车去了开鲁县医院，随后又坐120去的通辽。   被告人的质证意见：有异议，我的手没伸进她的裤子里，对其他部分没有异议。   辩护人质证意见；有异议，该陈述中被告人要和她发生关系及俩人脱裤子把手伸进阴部及踹被害人的情节不存在。   四、被告人的供述与辩解三份。   1、（2018年12月16日17时36分询问笔录）   2018年12月16日15时多点，我从饭店喝完酒出来打了一辆板的到开鲁县开鲁镇某足道，我想去做做足疗醒醒酒，我进某足道屋里后，吧台当时有一名女的，我说做足疗，这名女的说你上楼到“兰”间，我直接就走到二楼楼梯口处的“兰”间屋里，我躺在屋里中间的床上等着技师，随后3号技师就端着洗脚的盆就来了，我每次来迎宾足道都选择3号女技师，我与这名3号女技师都认识5年左右了，但是我一直不知道她叫什么名字，这名女技师给我洗完脚就开始给我按摩，我每次来都是做80元钱的套票全身按摩，我们之间也没说话，这名女技师一开始先给我按脚，也不知道过了多长时间，这名女技师开始给我按腿，当时这名3号女技师坐在我的腿上给我按摩，我就伸右手搂着这名3号女技师，让她趴在我身上，我的左手就伸进她的裤子里想摸摸她隐私的部位，这名女技师想拦着我的手也没有拦住，我是从她的背后伸进她的裤子里摸过去的，持续时间也就十几秒钟，具体有没有摸到3号女技师的隐私处我没有印象了，我就要亲这名3号女技师，3号女技师就推我，但是她没有推动我，3号女技师看没有推动我就轻轻的在我左侧脸部与下颚处咬了一下，我就松手了，这名3号技师就坐到东侧的床上了，我抬脚就想踹她一脚，我当时心里也想：“我与这名3号技师也接触好几年了，我摸摸还不让。”随后3号女技师就躺在床上了，3号女技师我俩人又说了两句话，具体说什么我不记得了，随后3号女技师就给她老板打电话，电话中3号女技师说：“老板你快回来，我心脏病犯了。”几分钟后3号女技师的老板就回来了，老板就对我说：“她心脏病犯好几次了，不行你领她到通辽市医院看看得了。”我当时没同意，随后老板就报警了。事情的经过就是这样。   2、（2018年12月16日20时50分讯问笔录）   今天下午3点左右，具体时间我记不清了，我在饭店吃完饭喝完酒就打三轮车来到了开鲁镇某足道，进屋的时候我就记得在吧台位置站着一个女的，因为我之前经常来这家店，所以也没说什么这个女的就让我上楼了，我来到二楼楼梯口边上的房间，这个房间有三张床，进屋以后我就在中间的床上躺下了，头冲南，我刚躺下没一会就来了一名女技师，这个技师我认识，但是我不知道叫什么名字，就知道她是3号技师，我和她认识五六年了，每次我来这家店做足疗都是这个技师给我做，也都是做的88元的全身按摩套餐，这次也是做的这个套餐，我是先泡的脚，泡完以后这个技师就开始给我按摩，先按摩的腿，当时我是头冲南躺在床上的，那个3号技师是面向我给我做的按摩，当时她的身体是前倾的，具体是站在地上还是跪在床上我记不清了，反正是距离我挺近，没按几下呢，我顺势一拉这个技师的胳膊就把她拉倒在我身上了，随后我就和她说：来，亲一下。她没同意，一边推我要起来一边说：不行。当时我的右手搂着她的腰，左手摸着她的屁股，这时这个技师说：你再这样我咬你了。我没撒手，随后这个技师就咬了我脸部左下巴附近一下，然后我就把她撒开了，随后这个技师就起来坐在了我东面的床上，因为我感觉我和她挺熟悉的，她还不让我摸，我就抬脚要踹她，想吓唬吓唬她，我说：你挺牛逼啊。我也没再说，也没踹她，后来这个技师就躺在床上了，说她心脏病犯了，然后就给她老板打电话了，没过几分钟她老板就来了，当时她老板和我说：她都犯挺多次病了，你不行领她去通辽看看。我没同意，随后她就报警了，派出所的民警来了以后就把我带到开鲁镇派出所接受询问了，询问完我就被刑警队的民警带到开鲁县公安局了。   3、（2019年1月7日14时35分讯问笔录）   2018年12月16日中午在开鲁镇吃完饭，我就去某足道做足疗去了，三号女技师刘某给我做足疗，我当时正在躺着，刘某当时面对着我，我就顺势用右手将刘某搂了过来，我当时用左手摸了她的屁股，刘某就开始反抗，不让摸，我还试图亲刘某的嘴，刘某躲开了，我没有亲到，我把他搂在我怀里没松手，刘某就挣扎，挣扎的同时，刘某咬了我左边的下巴，然后我就松手了，刘某就坐到了我右边的床上，刘某说心脏病犯了，就给老板打电话，老板来了之后，对我说：“她都犯好几次心脏病了，要不你领她上市医院检查检查吧？”我没同意，老板就报警了，后来派出所的人就来了。   被告人质证意见：两份笔录说的事都有，部分细节记不清了。   辩护人质证意见：对被告人的三份讯问笔录没有异议，对询问笔录中关于被告人所说的将手伸进被害人裤子里有异议，因为该份笔录的时间是2018年12月16日17时36分开始的，当时被告人尚处于醉酒状态，且该情节没有其他证据能够证明。   本院认为，被告人闫静泓利用被害人为其做足疗之机，强制进行猥亵，其行为构成强制猥亵罪，应予刑罚处罚。公诉机关指控被告人闫静泓犯强制猥亵罪的罪名和犯罪事实成立，应予支持。关于起诉书指控的被告人将手伸进被害人衣服内摸其臀部的情节，因被害人的陈述反差较大，且被告人闫静泓仅有的一次承认供述是在酗酒后，另结合通辽市公安局司法鉴定中心（DNA）鉴定意见书,未在被害人身体检出被告人DNA检材，故对被告人及辩护人关于被告人将手伸进被害人衣服内摸其臀部的情节应属事实不清，证据不足，不能予以认定的意见予以采信。对于辩护人提出的，本案系由某足道经营者徐某电话报警，徐某是当着被告人的面电话报警，被告人闫静泓明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，到案后供认犯罪事实。根据《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》（法发［2010］60号）第一条一款（2）项规定，应当视为自动投案的辩护意见，因与本院查明的案件事实相符，且符合法律规定，本院予以采纳。辩护人提出的被告人闫静泓犯罪较轻，建议免于刑事处罚的意见，本院不予采纳。本院认为，被告人闫静泓在案发后，明知他人拨打110报警电话，而在现场等候，抓捕时无拒捕行为，到案后如实供述自己的罪行，应当视为自动投案，认定为自首。念其犯罪后自首，能够当庭自愿认罪，其亲属与被害人达成赔偿协议，已赔偿被害人经济损失并得到被害人谅解，有一定悔罪表现，系初犯、偶犯等情节，可予从轻处罚。结合科尔沁区司法局对被告人闫静泓可予社区矫正的评估意见，对其宣告缓刑，不致于再危害社会，对所居住社区没有重大不良影响。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款之规定，判决如下：   被告人闫静泓犯强制猥亵罪，判处有期徒刑一年缓刑二年   （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向通辽市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份、副本二份。   审 判 长 马金龙   审 判 员 刘志杰   人民陪审员 包连芳     二0一九年十一月十四日   书 记 员 王运达   附:《中华人民共和国刑法》   第二百三十七条【强制猥亵、侮辱罪、猥亵儿童罪】以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵他人或者侮辱妇女的，处五年以下有期徒刑或者拘役。   聚众或者在公共场所当众犯前款罪的，或者有其他恶劣情节的，处五年以上有期徒刑。   猥亵儿童的，依照前两款的规定从重处罚。   第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：   （一）犯罪情节较轻；   （二）有悔罪表现；   （三）没有再犯罪的危险；   （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。