江苏省扬州市广陵区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1002民初2308号原告：邹圣时，男，1952年2月4日出生，汉族，住扬州市江都区。委托诉讼代理人：沈松山，江苏同拓律师事务所律师。被告：张宗涛，男，1955年3月17日出生，汉族，住扬州市邗江区。被告：江苏盛阳消防门业有限公司，住所地泰州市姜堰区桥头镇工业集中区。法定代表人：刘粉林，总经理。原告邹圣时与被告张宗涛、江苏盛阳消防门业有限公司（以下简称盛阳公司）人身损害赔偿纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告邹圣时的委托诉讼代理人沈松山，被告张宗涛到庭参加了诉讼。被告盛阳公司经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邹圣时向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告医疗费25384.3元、住院伙食补助费320元、营养费1960元、护理费19600元、误工费29400元、交通费1000元、伤残赔偿金75520元、鉴定费1326元、精神损害抚慰金5000元，合计159510.3元；2.被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2016年8月16日上午7时许，原告接受被告的雇佣在扬州市广陵区的工地工作时，不慎从卸货的卡车上摔下，致原告右腿受伤。原告住院16天、医嘱休息6个月。事故发生后，原告向被告要求支付相关医疗费及护理费、误工费，但被告始终不予以理睬。后经扬州市东方医院司法鉴定所鉴定原告伤情构成十级伤残。原告在受被告张宗涛雇佣过程中发生人身损害事件，张宗涛作为雇主应当承担赔偿义务。张宗涛挂靠盛阳公司，盛阳公司亦承担连带责任。被告张宗涛辩称，1.原告自身也有过错，被告愿意最多承担50%的赔偿责任，具体由法院审查。2.案涉工程中，两被告不是挂靠关系，本人帮盛阳公司推销防火门，业务达成后盛阳公司送货安装，工程款由发包方与盛阳公司结算，盛阳公司给本人推销劳务费，安装费用是盛阳公司与安装人员直接结算。当时本人跟盛阳公司的法定代表人说由王大宏去安装，其表示同意，于是本人就喊王大宏去安装，并交待安装费由盛阳公司直接与其结算。消防门都是由盛阳公司的车统一运送，王大宏喊人（包括原告）跟他一起安装，工人自带简易安装工具，配件由盛阳公司提供，然后他们之间结算费用。本人负责现场协调，包括参加工程质量会、例会，向盛阳公司催货，协调安装进度等。盛阳公司货备齐后会直接与王大宏联系收货安装事宜。3.原告发生事故时本人不在现场，是王大宏电话告知相关事情，本人垫付了医疗费14000元。从车上卸消防门的流程：打开车厢的侧门和后门，车上安排一个人站在消防门上，拿起一扇门将其倾斜直接滑下地面，车下安排几个人运，大门有百十斤，小门几十斤。被告盛阳公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院经审理认定事实如下：2016年8月19日上午7时许，原告邹圣时在扬州市广陵区工地工作时，不慎从被告盛阳公司卡车上摔落，原告被送至扬州市江都中医院住院治疗16天（2016年8月16至2016年9月1日），出院诊断右股骨转子间骨折，出院医嘱为休息半年、随诊等。治疗原告伤情产生医疗费25385元，其中张宗涛垫付14000元。2018年8月24日，扬州东方医院司法鉴定所对原告伤情进行鉴定，确定原告右股骨粗隆间骨折致右髋关节功能丧失25%以上，构成十级伤残。原告支付鉴定费用1326元。2016年2月，扬州汇盛置业有限公司与被告盛阳公司就本市古运新苑三期（南地块）防火门及防火卷帘门工程签订《采购施工合同》，由盛阳公司承接上述木质防火门及防火卷帘门工程，工程内容包括：木质防火门及防火卷帘门、材料采购、加工制作、运输、保管、安装及成品保护、保修期内的维修维护等；被告张宗涛为盛阳公司驻工地项目经理，负责合同的履行等。本院向王大宏进行调查核实，其陈述：1.古运三期工地消防门安装业务是盛阳公司老板联系本人的，因为该工地消防门是张宗涛推销的，盛阳公司老板跟张宗涛说让本人做安装工作，张宗涛也同意了。安装费用是我们跟盛阳公司直接结算，不跟张宗涛要钱。相当于我们跟盛阳公司拿安装费用，张宗涛跟盛阳公司拿推销提成，张宗涛在这个工地上相当于是盛阳公司的项目经理，负责协调工作。2.工作内容是盛阳公司派车把消防门运到工地，然后我们负责把门运到各个楼栋并安装好。原告是本人喊去干活的，有活本人就喊原告一起做，没有就各自找活做，比较松散。安装费用为25元/平方米，一共3000平方米左右，安装工人按照每人出工的天数分配安装费，折算大概160元/天，多劳多得，本人并不多拿。3.安装费用是张宗涛带我们去盛阳公司结算的，因为张宗涛欠盛阳公司的钱，盛阳公司要求张宗涛把安装费用给我们以冲抵张宗涛欠盛阳公司的钱，实际上等于盛阳公司支付的安装费。4.当天是张宗涛通知我们卸货安装的，当天上午6点多盛阳公司将消防门送到工地，我们就安排卸货，卸货的流程是：邹圣时站在车里的消防门上（离地大概有3米）抬起门一端，下面有个人接住门的另一端将门滑下去，下面的人再把门移到旁边。当时车上就邹圣时一个人，车下有两个人，每个门大概有一百多斤重。邹圣时从车上摔落的整个过程本人都看到了，推测是邹圣时抬起消防门往下滑的时候，下面还没有人来接，由于消防门比较重，他重心不稳从车上掉下来了，他头戴了安全帽，身上没有其他防护措施。本案争议焦点：邹圣时、张宗涛、盛阳公司之间的法律关系？本院认为：本案所涉作业中，邹圣时与张宗涛之间不构成雇佣关系，张宗涛与盛阳公司亦不构成挂靠关系；而应当认定为王大宏、邹圣时等人以共同承揽人身份与盛阳公司以定作人身份形成承揽关系。理由如下：综合当事人的陈述、王大宏的调查笔录及相关证据来看，王大宏方经张宗涛撮合与盛阳公司就古运三期工地消防门安装业务达成合意，双方以安装面积及单价一次性结算劳动报酬，王大宏方一次性提供工作成果（消防门安装完毕），盛阳公司对王大宏方的实际安装人员数量、实际出工情况、劳动报酬内部分配并不存在控制、支配关系，符合承揽法律关系特征；王大宏与盛阳公司达成消防门安装协议后，邀请邹圣时一起安装，根据当事人陈述，安装人员经常在一起务工，共同劳动、相互协作、同工同酬，按照各自出工天数领取劳动报酬，处于平等的主体地位，形成了松散型的劳务合作关系，邹圣时应当知晓该作业方式且实际参与其中，表明其愿意同王大宏一起承揽该安装业务，形成共同承揽人身份。张宗涛、王大宏均表述本案所涉作业中张宗涛只拿推销提成费用，原告未提供证据证明张宗涛与盛阳公司之间就本案所涉作业形成挂靠关系。承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。消防门较重，搬卸、安装消防门对体力要求较高，张宗涛作为盛阳公司项目经理，负责现场协调工作，应当对承揽人的选择做到合理注意义务，而事故发生时邹圣时已年满64岁；事故发生当天，盛阳公司安排车辆运送消防门，应当告知安装人员从车上搬卸消防门的注意事项，对年龄较大人员予以必要提醒，但其未提供证据予以证明。故盛阳公司对承揽人的选择存在过错，应当承担相应的赔偿责任。本院酌定盛阳公司承担10%的赔偿责任。对于医疗费，原告提供的医疗文证资料、门诊票据、住院票据等证据予以对应的费用，金额25385元本院予以确认。对于住院伙食补助费，原告主张按每天20元计算320元不超过规定，本院予以准许。对于营养费，综合原告伤情及出院医嘱，原告主张按每天10元计算1960元不超过规定，本院予以准许。对于护理费，原告陈述系亲属护理，但未能提供亲属误工费用相关证据，故无法按照误工费标准计算护理费。对于住院期间的护理费，本院参照相关护工从事相应等级护理的劳务报酬，按每天80元计算，确定为1280元。对于出院后的护理费，结合原告受伤部位及伤情、年龄等，本院酌定护理期限为90天，本院参照相关护工从事相应等级护理的劳务报酬，按每天50元计算，确定为4500元。对于交通费，结合原告伤情及实际发生情况，本院酌定为500元。对于鉴定费1326元，系原告因本次事故主张权益所支出的必要费用，本院予以确认。对于误工费，结合原告伤情及出院医嘱等，原告主张误工期限196天有事实依据，被告辩称原告主张的误工期限过长但未提供证据予以证明，故对意见不予采信，故原告主张的误工期限本院予以确认；原告未提供相关证据证明其收入情况，原告主张按照每天150元的标准计算误工费不超过2016年度江苏省建筑安装业职工平均工资，故确定误工费为29400元。对于残疾赔偿金，根据原告伤残等级、年龄及城镇标准，确定为66080元（47200*0.1*14）。对于精神损害抚慰金，结合江苏省具体经济发展水平及原告过错，本院酌情确定为1000元。上述各项合计为131751元，由盛阳公司赔偿原告13175.1元。张宗涛自愿承担不超过50%的赔偿责任，该行为不违反法律规定，本院照准，由张宗涛给付原告65875.5元；扣减其已支付14000元，尚需给付51875.5元。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告江苏盛阳消防门业有限公司于本判决发生法律效力后三十日内向原告邹圣时给付赔偿款13175.1元；二、被告张宗涛于本判决发生法律效力后三十日内给付原告邹圣时51875.5元；三、驳回原告邹圣时其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费为1198元，由原告负担480元，由被告张宗涛负担600元，由盛阳公司负担118元（原告已预交，本院于本判决发生法律效力后十五日内退还原告718元；被告张宗涛于本判决发生法律效力后十五日内向本院缴纳案件受理费600元，被告盛阳公司于本判决发生法律效力后十五日内向本院缴纳案件受理费118元）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院。审 判 长 王 涛人民陪审员 陶 骊人民陪审员 樊长玲二〇一九年十一月二十五日法官 助理 康 冰书 记 员 聂 荔