广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0114民初9734号原告（反诉被告）：广州市花都区花东镇水口营村第三经济合作社，住所地广东省广州市花都区花东镇水口营村，用户号：72379625-X。负责人：商巨章，该社社长。委托诉讼代理人：谭意娣，广东金科律师事务所律师。被告（反诉原告）：高秀莺，女，1968年9月25日出生，汉族，住广东省广州市白云区。委托诉讼代理人：钟德铭，广州市花都区花东镇法律服务所法律服务工作者。原告（反诉被告）广州市花都区花东镇水口营村第三经济合作社（以下简称“水口营第三经济社”）与被告（反诉原告）高秀莺渔业承包合同纠纷一案，本院于2019年8月20日立案后，依法适用简易程序审理，并于2019年10月11日公开开庭进行审理，原告水口营第三经济社的社长商巨章及其委托诉讼代理人谭意娣、被告高秀莺及其委托诉讼代理人钟德铭到庭参加了诉讼,本案现已审理终结。原告水口营第三经济社向本院提出诉讼请求为：1、判令解除原告与被告签订的《鱼塘承包合同》（合同总标的892500元，己经履行了7年标的为612000元，未履行的3年标的280500元）；2、判令被告将广州市花都区花东镇水口营村土名“乌石岗”面积共40亩的鱼塘（加上塘基、机耕路面积合共50亩）交还给原告；3、案件受理费由被告承担。事实与理由：2012年4月1日被告的丈夫曾耀洪与原告签订了一份《鱼塘承包合同》（以下简称《合同》）约定被告承包位于广州市花都区花东镇水口营村土名“乌石岗”面积共40亩（合同约定的水塘的水面面积为40亩，但加上塘基、机耕路面积合共50亩）的鱼塘，承包期限为2012年4月1日至2022年4月1日止，共10年，承包款为每年85000元，自第六年起递增10%，即93500元。承包款按年支付，被告必须在每年1月1日前向原告足额支付当年的承包款。第八条第3款约定被告逾期支付承包款，应按日3%向原告支付违约金，若逾期15日仍未付清，视为被告根本违约，原告有权解除合同，无偿收回鱼塘及地上附着物，保证金不予退还。曾耀洪于2017年9月20日死亡。被告作为曾耀洪的妻子，被告多次找到原告要求变更《合同》的主体为被告。原告同意后，双方变更合同的承包人为被告。被告也按《合同》的约定支付了2018年度的承包款。但2019年1月1日起至今，被告没有向原告支付承包款，原告多次向被告催收承包款，但被告开始以资金周转困难迟延给付，2019年6月，原告又向被告催收，被告明确表示不再支付承包款。原告认为根据《合同》的约定，被告延迟7个月未支付承包款且其明确表示拒付承包款，其行为属于根本性违约，原告有权解除双方签订的《合同》并有权收回涉案40亩鱼塘（加上塘基、机耕路面积合共50亩），为维护原告的合法权益，特具此状，请求支持原告的全部诉讼请求。被告高秀莺答辩称：根据原被告双方签订的合同第五条约定在合同期内如遇国家征用涉案鱼塘，合同终止，若在当年10月之前征用的，原告应当返还当年的承包款及保证金，而涉案鱼塘在2017年2月13日已被广州市花都区花东镇人民政府征收，原告与花东镇政府当天也签订了征收土地补偿协议书，因此涉案鱼塘承包合同自2017年2月13日起因被征收而终止。该日起原告不再是涉案鱼塘的所有权人，其对涉案鱼塘不享有处分及收益的权利，因此原告的全部诉讼请求没有事实及法律依据，恳请法院予以驳回。被告（反诉原告）高秀莺向本院提出反诉请求：1、判令被反诉人退还2017年、2018年的承包款共187000元给反诉人；2、判令被反诉人退还保证金42500元给反诉人；3、判令被反诉人以136000元为基数，自2017年2月13日起至该款项全部退还之日止按银行同期同类贷款利率支付利息给反诉人（2017年承包款93500元、保证金42500元合计136000元，利息暂计30个月共17000元）；4、判令被反诉人以93500元为基数，自2018年3月28日起至该款项全部退还之日止按银行同期同类贷款利率支付利息给反诉人（利息暂计18个月共7012.5元）；5、本案反诉费用由被反诉人承担。事实与理由：2012年4月1日反诉人的丈夫曾耀洪与被反诉人签订了《鱼塘承包合同》，合同约定被反诉人将涉案鱼塘发包给反诉人丈夫承包经营，面积约40亩；承包期限自2012年4月1日起至2022年4月1日止；承包金额为每年85000元，自第六年起递增10%,即93500元，合同保证金42500元，承包款支付时间为每年1月1日。另合同第五条约定合同期内如遇国家征用涉案鱼塘，本合同终止，若在当年10月31日前征用的，被反诉人应退还当年的承包款及保证金。合同签订后，被反诉人按约定将涉案鱼塘交付给反诉人丈夫经营，反诉人丈夫按约定支付承包款。反诉人的丈夫于2017年1月29日死亡，因涉案鱼塘一直由反诉人与丈夫共同承包经营，经与被反诉人协商一致后，双方将合同的承包方变更为反诉人，后反诉人按约定向被反诉人支付了2018年的承包款。2018年底，反诉人向水口营村民委员会了解才知道涉案鱼塘在2017年2月13日己被广州市花都区花东镇人民政府（下称花东镇政府）征收，花东镇政府己向被反诉人支付了征地补偿款。知悉涉案鱼塘已被征收后，反诉人已明确告知被反诉人不再向其支付涉案鱼塘的承包款，并要求被反诉人退还2017年、2018年的承包款及合同保证金，但被反诉人却称涉案鱼塘仍归其所有，并要求反诉人继续向其支付2019年的承包款，否则将解除合同。综上所述，涉案鱼塘于2017年2月13日已被花东镇政府征收，根据反诉人与被反诉人签订的《鱼塘承包合同》第五条的约定，涉案的鱼塘承包合同于当日已终止，自2017年2月13日起被反诉人不再是涉案鱼塘的所有权人，被反诉人应向反诉人退还2017年、2018年的承包款及合同保证金。为了维护反诉人的合法权益，特向贵院提起反诉，恳请贵院依法支持反诉人的反诉请求。原告（反诉被告）水口营第三经济社答辩称：请求法院驳回反诉原告的全部诉讼请求。理由如下：一、涉案的合同不应适用终止的约定：1、根据《鱼塘承包合同》的第五条的约定“合同期内，如遇国家征用或村、集体建设需要收回本合同核定的鱼塘，双方必须服从，本合同终止，双方均不视为违约。”该条款约定的合同终止有两个条件：（一）、征用并收回鱼塘；（二）、村、集体建设并收回鱼塘。两个条件都必须满足收回鱼塘，双方权利义务才终止。法律上是没有规定合同终止，有的只是合同的权利和义务终止，而反诉原告在2017年、2018年交付承包款给答辩人且至今仍未将鱼塘交还答辩人，双方的权利和义务仍在履行中，双方权利义务仍未终止。2、征收与征用是不同的法律概念，征收指的是土地的所有权发生变更；征用指的是土地使用权发生变更，土地所有权性质不变。本案中，土地涉及的是征收非征用。不应适用第五条。二、答辩人无须向反诉原告返回承包款，理由：1、虽然答辩人于2017年2月13日与花东镇政府签订《征收土地补偿协议书》，但政府土地补偿款在2017年3月底才支付的。由于政府未与村民谈妥地上物（含房屋等）的补偿，涉案的鱼塘答辩人至今是未交付给政府，相应征收手续也未办妥，因此涉案土地仍由我方合法占有管理。反诉原告自2017年起至庭审今天，一直占有鱼塘养殖鱼虾，至今也未交付鱼塘给我方，根据双方的渔业承包合同法律关系，我方有权收取涉案鱼塘的承包款或使用费的。2、根据《土地管理法》的“禁止闲置、荒芜土地”原则和第37条的规定“禁止任何单位和个人闲置、荒芜耕地。已经办理审批手续的非农业建设占用耕地，一年内不用而又可以耕种并收获的，应当由原耕种该幅耕地的集体或者个人恢复耕种，也可以由用地单位组织耕种；一年以上未动工建设的，应当按照省、自治区、直辖市的规定缴纳闲置费；连续二年未使用的，经原批准机关批准，由县级以上人民政府无偿收回用地单位的土地使用权；该幅土地原为农民集体所有的，应当交由原农村集体经济组织恢复耕种”，涉案鱼塘虽然签订征收协议，但征收手续未办妥，政府部门至今2.5年仍未对涉案的鱼塘开发利用，根据上述规定，故该鱼塘仍归我方管理使用。三、反诉原告早就知晓涉案的土地征收的情况，并自愿缴交2年的土地承包款给我方，双方存在继续履行合同的合意。1、反诉原告的同胞哥哥商绍球在2017年度是任我方的水口营村书记，2018、2019年度任水口营村副书记。作为村的主要领导的商绍球早已知晓涉案的土地征收，我方认为商绍球告知反诉原告征收情况。我方的法定代表人也有告知反诉原告征收情况。2、涉案土地的征收文件在征收前（2016年、2017年）在水口营××委及我方的经济合作社的宣传栏等地方张贴告知。反诉原告一直在涉案的土地进行经营，其是早在2017年知晓涉案的土地征收。反诉原告当时其为了取得地上物的房屋补偿，自愿支付2017年、2018年度的承包款用以继续履行鱼塘承包合同来获得房屋补偿。四、反诉原告在2017年2月13日支付了2017年度的承包款。按照《鱼塘承包合同》的约定2017年度的承包款在2017年1月1日前支付的，逾期支付的，应按日千分之三支付违约金。若逾期15日仍未付清的，保证金不予退还。反诉原告逾期了43日支付，属于根本违约，我方有权不予退还保证金。五、2017、2018年直至今天庭审，反诉原告一直在使用涉案的鱼塘。我方在2019年3月要求反诉原告交还鱼塘，反诉原告拒不交付。根据《鱼塘承包合同》的第三条约定“保证金交还承包鱼塘的情况下无息退还”。反诉原告至今未交付涉案的鱼塘给答辩人，答辩人有权没收保证金，不予退还。本院经审理认定事实如下：2012年4月1日，高秀莺丈夫曾耀洪与水口营第三经济社签订了《鱼塘承包合同》，约定由曾耀洪承包水口营第三经济社位于广州市花都区花东镇水口营村土名“乌石岗”面积共40亩（合同约定的水塘的水面面积为40亩，但加上塘基、机耕路面积合共50亩）的鱼塘，承包期限为2012年4月1日至2022年4月1日止，共10年，每年承包款为85000元，自第六年起递增10%，即93500元。承包款按年支付，曾耀洪必须在每年1月1日前向水口营第三经济社足额支付当年的承包款；逾期支付承包款，曾耀洪应按日3%向水口营第三经济社支付违约金，若逾期15日仍未付清，视为曾耀洪根本违约，原告有权解除合同，无偿收回鱼塘及地上附着物，保证金不予退还。合同第五条规定，“合同期内，如遇国家征用或村、社集体建设需要收回本合同核定的鱼塘，双方必须服从，本合同终止，双方均不视为违约。土地补偿、鱼塘补偿、青苗补偿等一切相关的补偿费全部属甲方所有，与乙方无关。若在当年10月31日前征用的，甲方应退还当年的承包款及保证金给乙方；若当年11月1日后征用的，甲方只退还保证金给乙方，当年的承包款甲方不予退还。”2017年1月16日曾耀洪支付水口营第三经济社鱼塘承包款93500元，曾耀洪于2017年9月20日死亡后，高秀莺与水口营第三经济社协商确定变更鱼塘承包人为高秀莺，即由高秀莺继续承包鱼塘。2018年2月20日高秀莺支付了水口营第三经济社承包款93500元，从2019年1月1日起高秀莺就没有向水口营第三经济社交付承包款。由于高秀莺至今未能收到鱼塘补偿款，故高秀莺仍控制承包的鱼塘。水口营第三经济社、高秀莺双方确认水口营第三经济社2012年3月27日收取了曾耀洪的合同押金42500元。2017年2月13日广州市花都区花东镇人民政府（甲方）与水口营第三经济社（乙方）签订了《征收土地补偿协议书》，该协议书第五条约定：在本协议签订生效后10个工作日内，甲方一次性向乙方支付本协议的征地补偿款13524300元，乙方在收到补偿款后10个工作日内须将被征地范围内的土地交付。水口营第三经济社确认2017年3月31日广州市花都区花东镇水口营村经济联合社收到土地补偿款，水口营第三经济社在2017年5月底收到土地补偿款。本院认为：水口营第三经济社与高秀莺签订的《鱼塘承包合同》是双方的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，双方应严格的全面履行自己的义务。水口营第三经济社发包给高秀莺的鱼塘已被广州市花都区花东镇人民政府征收，根据《征收土地补偿协议书》第五条的规定，水口营第三经济社应在收到补偿款后10个工作日内交付被征收的土地，即涉案鱼塘。另根据水口营第三经济社与高秀莺签订的《鱼塘承包合同》第五条的规定，如遇国家征用或村、社集体建设收回本合同核定的鱼塘，双方必须服从，本合同终止。本院认为，鱼塘无论是被征收还是被征用都会导致双方签订的《鱼塘承包合同》终止。对于水口营第三经济社请求解除双方签订的《鱼塘承包合同》，因高秀莺确认同意解除该合同，故本院予以确认。对于水口营第三经济社请求高秀莺交付其承包的位于广州市花都区花东镇水口营村土名“乌石岗”面积共40亩的鱼塘，依法有据，本院予以支持。由于水口营第三经济社与广州市花都区花东镇人民政府2017年2月13日签订的《征收土地补偿协议书》规定，水口营第三经济社应于收到补偿款10个工作日内交付土地，而水口营第三经济社确认于2017年5月底收到了补偿款，因此，水口营第三经济社应于2017年6月15日前交付土地。故涉案鱼塘的土地的所有权从2017年6月15日起因被征收而变更，土地实际所有人应变更为广州市花都区花东镇人民政府，因此，水口营第三经济社已无权再将土地的鱼塘发包给高秀莺，高秀莺亦无义务再向水口营第三经济社交付鱼塘承包款。至于高秀莺实际使用鱼塘是否应交纳鱼塘使用款和向谁交纳鱼塘使用款，超越了双方当事人的诉讼请求，在本案中不作处理。由于涉案鱼塘是在2017年2月13日征收，根据双方签订的《鱼塘承包合同》第五条规定，鱼塘征收时间是在当年的10月31日前的，水口营第三经济社应退还当年的承包款和合同保证金即合同押金。综上，高秀莺请求水口营第三经济社返还2017年和2018年的承包款共187000元、合同押金（高秀莺称为保证金）42500元，合理合法，本院予以支持。水口营第三经济社抗辩不应返还上述款项无理，本院不予采纳。对于高秀莺请求水口营第三经济社向其支付占用2017年、2018年的承包款187000元和押金42500元期间的利息（即以229500元为基数按银行同期同类贷款利率分别自交付之日起至全部退还之日止的利息），依法无据，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条的规定，判决如下：一、解除广州市花都区花东镇水口营村第三经济合作社与高秀莺签订的《鱼塘承包合同》。二、高秀莺于本判决书发生法律效力之日起10日内向广州市花都区花东镇水口营村第三经济合作社交付位于广州市花都区花东镇水口营村土名“乌石岗”面积共40亩的鱼塘。三、广州市花都区花东镇水口营村第三经济合作社于本判决书发生法律效力之日起10日内向高秀莺返还鱼塘承包款187000元。四、广州市花都区花东镇水口营村第三经济合作社于本判决书发生法律效力之日起10日内向高秀莺返还合同押金42500元。五、驳回高秀莺的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2754元，由高秀莺负担。反诉费2551元，由广州市花都区花东镇水口营村第三经济合作社负担2296元，由高秀莺负担255元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员 彭 军二〇一九年十一月十八日书记员 毕燕燕李东