广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0104民初22231号原告：广州鸿源酒店有限公司，住所地广州市越秀区三元里大道99号。法定代表人：姚理汉。委托诉讼代理人：陈庚华，广东红棉律师事务所律师。被告：姜明，男，1963年9月30日出生，汉族，身份证住址广州市越秀区。原告广州鸿源酒店有限公司诉被告姜明劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告广州鸿源酒店有限公司的委托诉讼代理人陈庚华，被告姜明均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广州鸿源酒店有限公司诉称，被告2017年度带薪年休假5天已于2017年11月5日至6日、2017年12月3日至4日安排休假。被告在职期间严重违反用人单位的规章制度，严重失职、营私舞弊给用人单位造成重大损害。具体表现为：盗取酒店（停车场）现金；某租户撞断车场道闸后，被告私自帮该租户购买道闸，利用职务之便安排工程部员工在上班时间安装道闸；在停车场系统进行升级时，私自授权把14台车的车牌录入系统进行免费进出，由被告收取费用；上班时间在酒店赌博；私自收取回扣、烟酒等礼品；在工作期间严重违反考勤制度，严重违反员工手册等员工行为准则。被告在职期间有诸多违反用人单位规章制度，违反劳动合同法的行为。2018年12月3日，原告考虑到被告在公司工作多年，本着“以人为本”的劝离原则，向被告出具的第一份《解除劳动合同通知书》，这份通知书将公司合法解除劳动合同的具体原因抽象为“公司原因”，以便被告之后另寻工作或申领失业保险待遇。原告在出具这份通知书的同时，表示同意向被告支付经济补偿金，但被告当场表示不同意，坚决要求支付赔偿金。原告是合法解除劳动合同，原告同意支付经济补偿金并在第一份《解除劳动合同通知书》中抽象表述合法解除原因。原告不同意支付赔偿金，于是向被告开具第二份《解除劳动合同通知书》具体、明确地写明了解除劳动合同的理由。原告是合法解除劳动关系，无须向被告支付赔偿金。故请求判令：1、无须支付被告2017年未休年休假工资3417.58元；2、无须支付被告违法解除劳动合同的赔偿金52133.83元；3、本案诉讼费用由被告承担。被告姜明辩称，被告于2015年11月11日入职原告公司，任物业部经理。2018年11月10日三年合同期满并于次日续签劳动合同，合同期到2021年11月10日止。2018年12月3日收到原告发出的《解除劳动合同通知书》，原告在没有与被告协商一致的前提下，又未提前30天通知即日就将被告辞退，也没有按照《劳动合同法》规定给予相应赔偿，连被告2018年11月1日至12月3日的工资至今也没有发放。原告主张被告已休年假并不符合事实，公司规定员工工作满一年方可休年假，被告主张的年假是2017年11月11日至2018年11月10日的年假未休，在未到2018年11月10日前是不能休的，原告主张的年假是2016年11月11日至2017年11月10日已休的带薪年假，故原告应按照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定支付被告未休年假工资3417.58元。被告任职期间并没有违反《劳动合同法》第三十九条规定的情形，原告亦未能举证证实。原告违法解除被告的劳动关系，必须按照《劳动合同法》第四十八条、第八十七条的规定支付赔偿金52133.83元。酒店停车场的收费是有相关规定，保安员负责停车场车辆进出及收费，收取的停车费按照电脑收费系统显示的金额由保安领班统计，每天晚上19时交班前交到前台收银箱，现金不经被告手，并且还要与电脑收费记录相符，加上有安装监控监视，因此不可能盗取停车场现金。2018年11月16日酒店租户在开车驶出酒店时撞断了停车场道闸，属于交通事故，后报警经交警确认由车主负全部责任，车主也通知保险公司到场核实。该车主是酒店的租客，该区域是被告管辖范围之一，客户请求酒店物业部协助善后处理，为了尽快重新安装道闸以恢复停车场运作，物业部网购道闸栅栏杆并由工程部进行安装，停车场道闸恢复正常运作。客户是企业的命脉，为客户服务是应尽职责。酒店停车场收费系统升级改造分为几部分：免费停放的车辆、月保车辆、社会主义学院职工的车辆、临保车辆、酒店住宿车辆、酒店员工车辆等。所有的免费车辆都要经过总经理批示并由财务部录入收费系统，财务部掌握系统录入操作密码。因此被告不能擅自操作，私自授权14辆车牌号码录入系统免费进出。原告亦未能举证证实被告收取14辆车的停车费用。被告入职以来，遵纪守法，自觉遵守酒店劳动纪律，并没有发生违法乱纪的行为。被告任职期间廉洁奉公，从未收取烟酒等礼品。被告任职期间克己奉公，从不计较个人得失，经常义务加班，未曾受过任何行政处分，每年都能超额完成酒店的任务指标，为公司作出应有贡献。综上，请求驳回原告的全部诉讼请求，维持劳动仲裁裁决书。经审理查明，被告于2015年11月11日入职原告公司，任职物业部经理，双方有签订劳动合同。被告在原告处最后工作至2018年12月3日。被告离职前十二个月平均月工资计算年终奖为7520.93元，不计年终奖为6808.43元。双方当事人确认原告应向被告支付2018年11月1日至30日期间工资6800元、2018年12月1日至3日期间工资517.74元。2018年12月3日，原告先后向被告出具了两份《解除劳动合同通知书》，第一份《解除劳动合同通知书》上载明的解除原因为“因公司原因”，第二份《解除劳动合同通知书》上载明的解除原因为“因您违反劳动合同法第三十九条（二）严重违反用人单位的规章制度、（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成损害”。对此，原告解释称因考虑到被告工作多年，本着以人为本的原则，为了方便被告另寻工作或申请救济，其司才会先向被告发出第一份《解除劳动合同通知书》，载明解除原因为“因公司原因”，后再向被告发出第二份《解除劳动合同通知书》，该份通知书上所列的才是其司解除被告的真正原因，具体表现为：1、在2016年至2018年间多次以借用为由将停车场门岗预留款取走；2、2018年11月29日酒店租户撞断车场道闸，被告未上报公司，私自帮租户购买道闸，利用职务之便安排工程部员工安装，并擅自开具发票；3、2018年11月停车场系统升级时，私自授权把14台车录入系统，进行免费进出；4、上班时间在酒店赌博；5、私自收受回扣、烟酒等礼品；6、严重违反考勤制度，严重违反员工手册。原告对其主张提交以下证据：1、《关于解雇物业部经理姜明的通知》，2、《员工手册》及《员工手册已阅声明》；3、《审批会签表》、《关于停车场计费管理规定的相关事宜》2份、《关于HY2018025文函的说明》；4、《14台车牌号明细》；5、《事情经过》、《私自帮租户购买道闸安装》及陈述人身份证复印件、劳动合同。被告质证如下：证据1没有收到不予确认；证据2仅确认已阅声明上签名真实性，对《员工手册》不予确认;证据3因为系统改造，升级后使用电子识别系统，升级后免费停车券的时长与原来相同，只是改为手机操作；证据4不确认，车牌号码没见过也不是被告上报，其中部分是社会主义学院的职工车辆，停车可免费的；证据5确认，被告确实找相关工程人员安装道闸。被告对于原告的主张解释称，其向财务借支400元现金放在停车场作为备用金，每年年底记账还回财务再借出，至其离职备用金仍在停车场；租户撞坏道闸的事已向原告汇报，经交警及保险公司认定和核定是租户责任，损失为1500元，租户委托被告重新安装道闸，被告以原告名义购买器材并出具发票，向租户报销费用，由工程部人员安装，被告认为是正当行为；原告所称的14台免费车辆并非被告上报；原告所指的第4至6点违纪情况并不存在。双方确认被告2017年度可享受5天年休假。对此，被告主张未休2017年度年休假。原告则主张被告已休完2017年度年休假，并提供《被告2017年打卡记录》（打印件，未能提供原始载体核对）佐证。被告否认该份证据的真实性。被告于2018年12月24日向广州市越秀区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认与原告在2015年11月11日至2018年12月3日期间存在劳动关系，原告支付2018年11月1日至2018年12月3日期间工资、2017年度未休年休假工资及违法解除劳动合同赔偿金。仲裁委经审理，于2019年4月19日作出穗越劳人仲案[2019]19号《仲裁裁决书》，裁决确认原告与被告在2015年11月11日至2018年12月3日期间存在劳动关系；原告向被告支付2018年11月1日至2018年11月30日期间工资6800元、2018年12月1日至12月3日期间工资517.74元、2017年度未休年休假工资3417.58元、违法解除劳动合同赔偿金52133.83元。原告不服诉至本院。本院认为，双方对于2015年11月11日至2018年12月3日期间存在劳动关系、原告应向被告支付2018年11月1日至2018年11月30日期间工资6800元、2018年12月1日至12月3日期间工资517.74元不持异议，本院对此予以确认。关于未休年休假工资。原告主张被告已休完2017年度年休假，并提供《被告2017年打卡记录》佐证，但因该证据为打印件，未能提供原始载体核对，结合被告又否认该份证据的真实性，故本院对原告的主张不予采信，由此认定被告未休2017年度年休假。双方确认被告在2017年度可享受年休假5天，原告应根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条的规定向被告支付2017年度未休年休假工资3417.58元（7433.23元/月÷21.75天/月×5天×200%）。关于赔偿金。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。原告先后向被告发出两份《解除劳动合同通知书》，虽原告称因考虑到被告工作多年，本着以人为本的原则，为了方便被告另寻工作或申请救济，才会先向被告发出第一份《解除劳动合同通知书》，而实际解除劳动合同的原因是第二份《解除劳动合同通知书》记载的内容，但原告未能对此举证证明。本院对此不予采信。另外，针对第二份《解除劳动合同通知书》中所列情形：1、私自拿走停车场备用金，原告未提交证据予以证明，本院不予采信；2、私自更换被租户撞坏的道闸，被告在此事件中属于正常履行职务行为，现没有证据证明造成原告的损失，故原告主张被告属于严重违反员工手册缺乏依据，本院不予采信；3、利用停车场升级私自将14台车辆录入系统造成原告停车费损失，原告仅提供车牌号码统计及关于免费停车的相关文件，上述证据不能证明原告存在停车费损失，也不足以证明被告与该事件的关联，故本院对此不予采信；4、上班时间在酒店赌博、私自收受回扣，工作期间严重违反考勤制度，原告均未举证证明，本院对上述主张均不予采纳。综上，原告解除被告劳动合同缺乏依据，已构成违法解除劳动合同，应向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金。因年终奖也是被告工资收入的一部分，应作为其月工资收入进行计算，故本院确定原告离职前月平均工资为7520.93元，原告应向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金52646.51元（7520.93元/月×3.5个月×200%）。被告同意按52133.83元支付，原告只须按此数额支付即可。综上所述，依照根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第四条、第十条、第十一条、第十二条《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，判决如下：一、确认原告广州鸿源酒店有限公司与被告姜明在2015年11月11日至2018年12月3日期间存在劳动关系。二、原告广州鸿源酒店有限公司在本判决发生法律效力之日起三日内，一次性向被告姜明支付2018年11月1日至30日期间工资6800元、2018年12月1日至3日期间工资517.74元、2017年未休年休假工资3417.58元。三、原告广州鸿源酒店有限公司在本判决发生法律效力之日起三日内，一次性向被告姜明支付违法解除劳动合同的赔偿金52133.83元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元由原告广州鸿源酒店有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内,按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  罗颖捷人民陪审员  钱卫光人民陪审员  冼静文二〇一九年十一月六日书 记 员  索妮娅