江苏省启东市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0681民初7064号原告：南通峰逸建设工程有限公司，住所地启东市汇龙镇长龙街20号楼161室。法定代表人：姜峰云，公司董事长。委托诉讼代理人：汪和荣、梅寄望，江苏江海明珠律师事务所律师。被告：启东经济开发区总公司，住所地启东市汇龙镇林洋南路500号科创大楼604室。法定代表人：张栩豪，公司总经理。委托诉讼代理人：梅陆斌，江苏东晋律师事务所律师。被告：南通博达建设工程有限公司，住所地启东市经济开发区南苑西路1386号。法定代表人：苏萍，公司董事长。委托诉讼代理人：邢春雷，该公司员工。原告南通峰逸建设工程有限公司与被告启东经济开发区总公司、南通博达建设工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告南通峰逸建设工程有限公司的委托诉讼代理人梅寄望、被告启东经济开发区总公司的委托诉讼代理人梅陆斌、被告南通博达建设工程有限公司的委托诉讼代理人邢春雷到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告启东经济开发区总公司支付原告工程款263849.40元。诉讼费由被告南通博达建设工程有限公司承担。事实和理由：原告作为实际施工人分别于2017年度、2018年度就案涉施工工程被告启东经济开发区总公司应付的工程款提起诉讼，法院分别作出（2017）苏0681民初5921号、（2018）苏0681民初8082号民事判决，被告启东经济开发区总公司也分别履行了判决书判定的付款义务。现尚有工程余款10%即280426.40元未支付。因为被告启东经济开发区总公司实际是启东经济技术开发区管委会，应付工程款需要通过诉讼处理，为此原告就最后一年应付工程款余额提起诉讼。被告启东经济开发区总公司辩称，1、被告南通博达建设工程有限公司与原告违法转包工程，履约保证金20万元不应退还，因被告不知情而退还了原告履约保证金，现应在工程款中予以扣减。2、根据原告与被告南通博达建设工程有限公司签订的建设工程施工合同，原告应当向南通博达建设工程有限公司交纳6%的管理费，现在原告主张全额工程款，超越了承包合同约定的范围。3、前两次判决后其账户被法院强行划走资金539207.89元、655074.83元，该两笔款项应当属于已收的工程款予以扣减。4、被告南通博达建设工程有限公司欠其工程款发票，按照相关规定，其作为支付工程款的一方有权要求收取工程款的一方开具相应的增值税发票。因此，收款方应当向其方开具发票。被告南通博达建设工程有限公司辩称，其系案涉工程的实际施工人，启东经济开发区总公司所欠的工程款依法处理。本院经审理认定事实如下：2010年启东市开发区民丰路（腾飞路-滨江大道）工程经公开招标，由被告南通博达建设工程有限公司中标。2016年2月29日，被告南通博达建设工程有限公司（甲方）与原告南通峰逸建设工程有限公司（乙方）签订《承包合同》一份，合同约定甲方授权乙方以甲方名义对外签署合同并由乙方实际履行，乙方以甲方名义与启东经济开发区总公司签订合同，该合同涉及民丰路道路、排水工程项目，乙方以甲方名义独自组建经营团队开展经营活动，乙方与启东经济开发区总公司之间的工程款结算可以采取通过甲方支票背书或根据乙方指令直接汇至乙方指定账户的方式结算，乙方向甲方交纳工程总造价6%的管理费，乙方在承包项目中所产生的债权债务等由乙方享有或承担。2016年4月15日，两被告签订《建设工程施工合同》一份，约定南通博达建设工程有限公司承包启东经济开发区民丰路道路新建工程，合同价款为2134758.13元，下浮率为22%，其中暂列金211585元。工程款在工程全部完工并经验收合格后付合同价（扣除暂列金和质量保修金，下同）的40%；提交完整的竣工结算资料并经发包人及城建档案馆认定合格后付至合同价的50%；交付使用后分三年无息支付，交付使用第一年后的第一个月内付至合同价的70%，交付使用第二年后的第一个月内付至审计审定价的90%（若审计未结束则付至合同价的85%），交付使用第三年后的第一个月内结清余款。履约保证金在竣工验收合格并提交完整的竣工资料并经发包人及城建档案馆认定合格后在结付工程款时退还，利息不计。两被告又在合同附件《工程质量保修书》中约定保修期为二年，保修金为106700元。事后，两被告又签订《施工合同补充协议书》，约定施工范围内合同价为3020305.27元，并按原有合同条款支付工程款。2016年4月20日至同年9月20日，原告组织人员进行了施工。2016年4月26日，由原告向被告启东经济开发区总公司交纳了履约保证金20万元。2016年10月13日，案涉工程竣工并经验收合格。2016年10月，原告以被告南通博达建设工程有限公司的名义向被告启东经济开发区总公司申请拨付工程款，要求支付合同价（扣除预留金及保修金）的50%即1356802元。同年11月1日，被告启东经济开发区总公司开具金额为1356802元的转账支票，由被告南通博达建设工程有限公司背书后直接付至原告指定的账户。同日，原告收取了被告启东经济开发区总公司退还的履约保证金20万元。2017年，启东市审计局对案涉工程作出启审定[2017]18号工程结算审定单，核定案涉工程款为2804264.13元。另查明，两被告合同所约定的“第一年后的第一个月付至合同价的70%”的工程款经原告提起诉讼，本院已作出（2017）苏0681民初5921号民事判决，判决由被告启东经济开发区总公司支付原告该期工程款531492.89元。该判决生效后，原告向本院申请执行，本院在执行中从被告启东经济开发区总公司账户上扣划了工程款531492.89元及执行费7715元，合计539207.89元。工程款531492.89元已及时交付给原告。两被告合同所约定的“第二年后的第一个月付至审定价的90%及返还保修金106700元”的工程款经原告提起诉讼，本院作出（2018）苏0681民初8082号民事判决，判决由被告启东经济开发区总公司支付原告该期工程款646212.83元，该判决生效后，原告向本院申请执行，本院在执行中从被告启东经济开发区总公司账户上扣划了工程款646212.83元及执行费8862元，合计655074.83元，工程款646212.83元已及时交付给原告。本案在审理中，原告表示前两次案件执行过程中产生的执行费用由其承担。本院认为，承包人非法转包建设工程的行为无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。实际施工人是指无效建设工程施工合同的承包人，包括非法转包中接受建设工程转包的承包人、违法分包中接受建设工程分包的分包人等情形。本案中，被告南通博达建设工程有限公司中标案涉民丰路建设工程后，与原告约定由原告以其名义签订合同并进行了施工，其并未投入资金、材料和劳力进行工程施工，而是由原告实际投入人力财力组织施工，原告已履行了南通博达建设工程有限公司与启东经济开发区总公司之间的建设工程施工合同，已与启东经济开发区总公司形成事实上的权利义务关系，可认定原告系案涉工程的实际施工人，原告有权向被告启东经济开发区总公司及南通博达建设工程有限公司主张权利，但被告启东经济开发区总公司公司只在欠付被告南通博达建设工程有限公司的工程款范围内对原告承担责任。案涉工程已竣工验收合格并交付使用，原告主张的余款即合同约定的“交付使用第三年后的第一个月内结清余款”，在起诉时尚未到期，但在本案审理过程中已到期，为减少讼累，本院支持原告的诉请中的合理部分。被告启东经济开发区总公司应付款为253179.13元（2804264.13元-1356802元-655074.83元-539207.89元）。原告已履行了施工义务，且工程通过了竣工验收，被告启东经济开发区总公司也已退还了原告所交的履约保证金20万元，现被告启东经济开发区总公司以原告违法转包为由要求在工程款中扣减该笔履约保证金，于法无据，本院不予支持。关于被告启东经济开发区总公司要求收款方开具工程款发票，庭审中原告表示其在第一次诉讼过程中已全额开具了增值税发票并已交付给被告启东经济开发区总公司，对于该工程款的发票，如被告启东经济开发区总公司确实未能全额收到，可向税务机关反映并要求依法处理。据此，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、第二十六条之规定，判决如下：一、被告启东经济开发区总公司于本判决发生法律效力之日起三十日内向原告南通峰逸建设工程有限公司支付工程款253179.41元。二、驳回原告南通峰逸建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费依法减半收取2753元，财产保全费1923元，合计4676元（原告已预交），由原告负担141元，被告南通博达建设工程有限公司负担4535元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费5506元（该院开户行：中国银行南通市濠南路支行，户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65）。审判员  吴永飞二〇一九年十一月二十日书记员  陈 瑾