福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0582民初9076号 原告：泉州中瑞房地产开发有限公司，住所地晋江市磁灶镇大宅村8队，统一社会信用代码91350582696613330U。 法定代表人：王文质，该公司董事长。 委托诉讼代理人：孙连仕，福建伟立律师事务所律师。 被告：林汉雄，男，1984年1月2日出生，汉族，住南安市。 第三人：中国工商银行股份有限公司晋江磁灶支行，住所地晋江市磁灶镇陶东路海西星城S-3幢01、02、03、04、05号店面，统一社会信用代码9135058285626031XQ。 负责人：林映琳。 原告泉州中瑞房地产开发有限公司与被告林汉雄、第三人中国工商银行股份有限公司晋江磁灶支行商品房预售合同纠纷一案，本院于2019年7月26日立案后，依法适用简易程序进行审理。后因被告林汉雄下落不明，转为普通程序公开开庭进行审理。原告的委托诉讼代理人到庭参加诉讼，被告及第三人经传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：请求判令1.解除原、被告于2016年10月27日签订的编号为201610xxxxx的《商品房买卖合同》；2.被告立即向原告返还晋江市商品房；3.被告立即向原告偿还被银行划扣的款项54392.33元；4.被告向原告支付违约金153749.8元（按照合同总房价款768749元的20%计算）；5.被告协助原告办理《商品房买卖合同》解除后注销合同备案登记及房屋预告登记手续。事实与理由：2016年10月27日，原、被告签订编号为201610xxxxxx之《商品房买卖合同》，购买原告开发的位晋江市室的商品房，房屋总价为768749元。双方约定被告先行支付首期购房款154749元，余款614000元按银行按揭贷款方式支付。被告在签订合同后，依约支付了首付款，但未按时偿还按揭款项，导致第三人划扣原告54392.33元。根据合同附件六补充协议约定，原告有权解除合同，并扣除总房款20%作为违约金。审理中，原告当庭撤回第三项诉讼请求。 被告未作答辩。 第三人未作陈述。 在举证期限内，原告向本院提供如下证据：1.预售许可证一份，证明原告有权出售涉案商品房；2.商品房买卖合同（含网签登记备案申请表）一份，证明原、被告于2016年10月27日签订《商品房买卖合同》；3.个人贷款还款凭证一份，证明因被告逾期偿还按揭贷款导致原告被第三人划扣款项54392.33元；4.《代偿逾期银行按揭款催收通知书》及回执各一份，证明原告于2017年11月21日向被告发函，要求其偿还代垫的款项。 本院认为，被告、第三人未到庭参加诉讼，视为自愿放弃相应的诉讼权利。原告提供的上述证据真实合法，与本案事实有直接关联性，可以作为本案的定案依据。 经庭审举证、认证，对本案事实作如下认定：2016年10月27日，被告向原告购买坐落晋江市商品房，双方签订合同编号为201610xxxxx的《商品房买卖合同》并办理网签登记备案手续，合同总价款768749元。原告收取被告首付款154749元、银行按揭贷款614000元。2017年11月14日起，原告为被告向第三人代偿银行贷款。2017年11月21日，原告向被告发出代偿逾期银行按揭款催收通知书。 综上所述，本院认为，原、被告之间签订的商品房买卖合同，合法有效，应受法律保护。被告未依照合同约定按期归还按揭贷款本息，导致原告被第三人扣划款项，经原告催告后，被告仍不履行，原告依照合同约定“买受人获得银行贷款后，应按合同约定按时归还贷款，在出卖人担保期间内，因买受人未及时还款付息而导致银行向出卖人扣收贷款本息，买受人应于出卖人发出还款通知之日起三天内到出卖人处归还相关款项，或累计六个月、持续三个月不交按揭贷款也不到出卖人处归还相关款项，出卖人有权单方面解除合同，收回房产，扣除总房款20%作为违约金”，主张解除合同并向被告要求支付商品房总价款20%的违约金损失，应予支持。双方合同解除后，原告应向被告返还已支付的购房款，为减少当事人诉累，且原告庭审中认可，本案中一并予以处理。原告主张其已被扣划款项为54392.33元，但未能提供充足证据予以证明，不予采信。被告及第三人经合法传唤无正当理由未到庭，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、解除原告泉州中瑞房地产开发有限公司与被告林汉雄之间于2016年10月27日签订的编号为201610xxxxxx商品房买卖合同； 二、被告林汉雄应于本判决生效之日起十日内将坐落晋江市室商品房返还给原告泉州中瑞房地产开发有限公司，并配合原告泉州中瑞房地产开发有限公司到相关部门办理注销合同备案登记及房屋预告登记手续； 三、被告林汉雄应于本判决生效之日起十日内支付给原告泉州中瑞房地产开发有限公司违约金153749.8元； 四、原告泉州中瑞房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十日内，就收取被告林汉雄的购房款768749元，扣除被告林汉雄应付的上述违约金153749.8元及银行按揭贷款相应款项后，退还被告林汉雄； 如果未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息及迟延履行金。 本案受理费11487元，由被告林汉雄负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  张鸿玲 审 判 员  陈小红 人民陪审员  洪清户 二〇一九年十一月六日 书 记 员  陈丹云 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 最高人民法院《关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》 第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。