广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初20643号原告：包家慧，男，1976年9月23日出生，汉族，住广东省佛山市。委托诉讼代理人:张建忠,广东法拯律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴剑辉，广东法拯律师事务所律师。被告：佛山市链超展示用品有限公司，住所地广东省佛山市。法定代表人：陈心如。委托诉讼代理人：杨柏华，广东国龙律师事务所律师。委托诉讼代理人：容焕韶，广东国龙律师事务所律师。本院于2019年8月20日受理了原告包家慧与被告佛山市链超展示用品有限公司劳动合同纠纷一案，依法适用简易程序于2019年10月10日公开开庭进行审理,原告的委托诉讼代理人吴剑辉，被告的委托诉讼代理人杨柏华、容焕韶均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求。原告作为申请人曾以被告为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求：（1）被申请人支付自2018年10月3日至2019年7月3日未支付的工资108000元；（2）被申请人支付自2018年10月3日至2019年7月3日未签订劳动合同的二倍工资差额135000元；（3）被申请人支付违法解除劳动关系的经济补偿金30000元；（4）确认与被申请人2018年9月3日至2019年7月3日之间存在劳动合同关系。2.劳动仲裁情况。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会作出佛南劳人仲案字［2019］2642号仲裁裁决书，裁决如下：驳回申请人的全部仲裁请求。3.原告的诉讼请求。原告不服上述仲裁裁决书而提起诉讼，请求判令：（1）被告支付2018年10月3日至2019年7月3日期间工资108000元（12000元/月×9个月）予原告；（2）被告支付2018年10月3日至2019年7月3日未签订书面劳动合同二倍工资差额132000元[15000元/月×8个月+12000元（2018年10月工资）]予原告；（3）被告支付违法解除劳动关系的经济赔偿金30000元（15000元/月×1个月×2倍）予原告；（4）原、被告于2018年9月3日至2019年7月3日期间存在劳动关系。4.原告的工作情况。原告于2018年9月3日入职被告处，任职总经理。原告上班没有打卡，从2019年6月20日起没有到被告处出勤。5.原告的工资情况。原告每月收到罗晓艺账户的转账，其中2018年10月20日罗晓艺向原告转账11538元，摘要/附言：9月份工，交易用途：9月份工资；2018年11月至2019年5月期间，罗晓艺每月向原告转账3000元，交易用途均为汽油补贴。2019年6月20日，罗晓艺也向原告转账3000元，摘要/附言：转存。6.合同签订情况。原告与被告没有签订劳动合同，但原告作为乙方、罗晓艺作为甲方在2018年9月3日签订了一份《协议书》。该《协议书》内容显示：甲、乙双方就合作经营“佛山市链超展示用品有限公司”进行股权激励等有关事项达成协议。公司设立时注册资本为人民币500万元，工商登记：甲方认缴475万元，持有公司95%的股权，乙方认缴25万元，持有公司5%的股权；但事实上公司注册资本全部由甲方分期投入。乙方担任公司技术总监，负责对公司生产经营进行技术指导，负责做好产品设计、人才引进工作。乙方与公司签订的劳动合同与本协议相互独立，甲方与乙方前述本协议不构成甲方或公司对乙方聘用期限和聘用关系的任何承诺，公司对乙方的聘用关系仍按劳动合同的有关约定执行。乙方的月薪为：12000元，公司应当按时向乙方支付薪资。但因乙方违反劳动合同、劳动纪律及劳动合同法而被辞退的，则公司无需向乙方支付未发放的股权分红。本协议的任何修改应由各方以书面形式作出并签署。除合作各方一致书面同意对本协议变更，该公司在工商登记的章程等文件、股东决议等不能变更本协议的约定；如有不一致，以本协议为准。7.参加社会保险情况。被告没有为原告参加社会保险。8.解除劳动关系情况。2019年6月18日，被告作出《关于公司召开全体员工大会的通知》，要求全体员工于2019年6月19日下午15:00时前往公司会议室开会，会议内容：就公司规章制度进行讨论和表决。原告到场参加会议，但中途离场。2019年6月19日，被告制定《佛山市链超展示用品有限公司规章制度》，并要求员工签名确认。2019年6月26日，被告向原告作出《请于2019年7月2日以前到公司报到上班的通知》，内容为“包家慧：你自2019年6月20日起在没有办理任何请假手续的情况下至今未到公司上班，已旷工多日。现通知你务必于2019年7月2日以前按公司规章制度到公司报到上班；你逾期未报到上班的，属于严重违反公司管理制度，根据公司管理制度视为你自动离职、解除劳动关系，且你今后的所有行为与公司无关，一切后果由你自负”。2019年7月3日，被告向原告作出《终止劳动关系的通知》，内容为“包家慧：鉴于你自2019年6月20日起在没有办理任何请假手续的情况下至今未到我司上班，旷工多日，已严重违反我司管理制度，根据《佛山市链超展示用品有限公司规章制度》第二章第4点第3.6.6条款之规定，视为你自动离职、解除劳动关系。是故，我司现通知你，双方劳动关系已终止，你今后不得以我司名义对外从事任何活动，并请你于收到此通知之日起3日内到我司办理终止劳动关系的相关手续”。9.需要说明的其他事项。（1）被告的公示信息显示，被告的股东为包家慧、罗晓艺，主要人员为包家慧任职监事，陈心如任职执行董事、经理。2019年4月30日被告的法定代表人由罗晓艺变更为陈心如。（2）原告还经营了一家货架厂，是该厂的股东。本案中，双方举证及质证意见如下：（一）原告提交了如下证据：1.协议书、银行流水；2.关于公司召开全体员工大会的通知、请于2019年7月2日以前到公司报到上班的通知；3.终止劳动关系的通知；4.佛南劳人仲案字[2019]2642号仲裁裁决书。经质证，被告对原告提交的证据1协议书、银行流水真实性、合法性、关联性均无异议，但对证据1中第（2）项证明内容有异议，原告平均每月到被告处工作不超过3天，且不受被告管理约束，双方之间不存在劳动关系，证据1中的协议第四条第7点表明原、被告之间的劳动合同与本协议相互独立，本协议不构成被告对原告聘用期间和聘用关系的任何承诺，说明双方未实际建立劳动关系，原告与罗晓艺关于工资12000元/月的约定无效。对证据2-3真实性、关联性无异议，对证明内容有异议，原、被告对双方关系存在法律事实错误认识，事实上，原告每月平均到被告处不超过3天，且不受被告管理约束，双方不存在劳动关系，并不存在被告违法解除劳动合同的事实。对证据4无异议，仲裁委作出的裁决公正合理，被告予以认可。（二）被告向本院提交了下列证据：1.召开全体员工大会签到表、关于公司召开全体员工大会的通知、员工大会表决情况记录表、规章制度、照片、交寄邮件收据、邮件交寄单、EMS专递单；2.费用报销单；3.网上银行电子回单。经质证，原告对被告提交的证据1中的签到表、员工大会表决情况记录表不予确认，属被告单方制作；对证据1中关于公司召开全体员工大会的通知无异议，原告也收到该通知，说明原告是被告的员工；对证据1中规章制度不予确认，该规章制度是2019年6月19日才作出的，与原告离职时间过近；对证据1中的照片不予确认，是被告单方制作，具有主观性。对证据1中的交寄邮件收据、邮件交寄单、EMS专递单无异议，但是被告违法解除与原告的劳动合同。对证据2不予确认，该证据与本案无关，明确不对费用报销单中原告签名的真实性进行鉴定。对证据3真实性、合法性、关联性无异议，但原告的月工资构成是：基本工资12000元+油费补贴3000元，合计15000元/月；网上银行电子回单上被告只是支付了3000元的油费补贴。对于双方有争议的事项，本院认定如下：1.关于原告与被告是否存在劳动关系的问题。原告主张其与被告系劳动关系。被告则主张原告每月工作不足3天，不受公司管理及约束，双方不存在劳动关系。对此，本院分析认为：首先，虽然原告是被告的股东之一，上班没有打卡，但原告在被告处任职总经理，参与公司经营管理，且原告与被告股东罗晓艺签订的《协议书》也显示原告负责对公司生产经营进行技术指导，负责做好产品设计、人才引进工作，原告月薪为12000元。而罗晓艺在与原告签订《协议书》时也是被告法定代表人的身份，可见双方确有约定原告为被告提供劳动，且原告因此可获取报酬。被告当时的法定代表人罗晓艺也确实向原告发放了2019年9月份的工资11538元。其次，被告作出《关于公司召开全体员工大会的通知》，亦有通知原告参加会议。在原告连续缺勤几天后，被告还向其作出《请于2019年7月2日以前到公司报到上班的通知》，要求原告及时报到上班。可见，被告有对原告进行管理的行为，至于被告主张原告不出勤、不履行岗位职责等虽然反映了原告不服从管理，但并不能否定被告有管理原告的权利和义务。因此，本院确认原告与被告之间成立劳动关系。双方均确认原告是从2018年9月3日入职的，则双方自当日建立劳动关系。被告于2019年7月3日向原告作出《终止劳动关系的通知》，告知双方劳动关系终止，双方于当日解除劳动关系。故原告请求确认双方于2018年9月3日至2019年7月3日期间存在劳动关系，本院予以支持。2.关于原告2018年10月3日至2019年7月3日期间工资的问题。原告主张其工资为12000元/月，被告自2018年10月3日至2019年7月3日期间未向其支付工资。被告则主张由于原告出勤较少，其每月向原告支付的3000元油费补贴足以付清原告的工资。本院经审查认为，首先，从罗晓艺每月向原告转账的摘要/附言可见，被告只支付了原告2018年9月份工资，其后每月转账3000元均为油费补贴。现被告主张该油费补贴足以付清原告的工资，则需举证证明双方约定以油费补贴的形式支付工资，现被告作为用人单位并未能举证证明双方存在这样的约定，应承担举证不能的不利后果。其次，罗晓艺与原告签订的《协议书》约定原告月工资12000元，与罗晓艺向原告转账2018年9月份工资11538元，数额相当，也反映了原告入职时与罗晓艺约定的工资为12000元/月。虽然《协议书》载明“乙方与公司签订的劳动合同与本协议相互独立，甲方与乙方前述本协议不构成甲方或公司对乙方聘用期限和聘用关系的任何承诺，公司对乙方的聘用关系仍按劳动合同的有关约定执行”，但双方并未另行签订劳动合同。故应以原告入职时与当时作为被告法定代表人的罗晓艺约定的月工资12000元作为原告的工资标准。最后，被告支付过原告2018年9月的工资后，没有向原告支付过工资。其主张原告每月出勤不足3天，没有履行岗位职责，故无需向其支付工资，也没有证据予以证明，本院不予采信。原告从2019年6月20日起没有到被告处出勤，故其主张此后的工资没有事实依据，本院不予支持。本院核算原告2018年10月3日至2019年6月19日期间的工资为103600元（12000元/月×8个月+12000元/月÷30天×19天），原告请求被告支付2018年10月3日至2019年7月3日期间工资超过该数额的部分，本院不予支持。3.关于未签订劳动合同的问题。原告是被告的股东之一，任职总经理，属于被告处的高级管理人员，且原告与罗晓艺约定原告有负责被告处的人才引进工作。原告也没有证据证明其曾经向被告提出签订劳动合同的要求，则原告对于双方没有签订劳动合同亦有过错。现原告请求被告支付未签订劳动合同的二倍工资差额，本院不予支持。4.关于解除劳动关系的问题。被告以原告旷工多日，严重违反公司管理制度为由，解除双方劳动关系。原告则主张其没有每日出勤的义务，故不存在旷工。本院经审查认为，因原告职位的特殊性，其在被告处没有打卡考勤，但这并不意味着原告可以脱离被告的管理。原告自2019年6月20日起不到被告处出勤，连续缺勤几天，被告在2019年6月26日向其作出《请于2019年7月2日以前到公司报到上班的通知》，要求原告于2019年7月2日以前到公司报到上班，原告仍然未出勤。原告的行为确已明显违反用人单位管理劳动者的一般纪律和制度。故无论原告是否知悉被告于2019年6月19日制定的《佛山市链超展示用品有限公司规章制度》，被告以原告连续旷工多日，违反规章制度为由，解除双方劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项之规定。原告请求被告支付解除劳动关系的经济补偿金，本院不予支持。裁判结果综上，依照《中华人民共和国合同法》第七条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，本案判决如下：一、确认包家慧与佛山市链超展示用品有限公司于2018年9月3日起至2019年7月3日期间存在劳动关系；二、佛山市链超展示用品有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2018年10月3日至2019年6月19日期间的工资103600元予包家慧；三、驳回包家慧的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  刘松霞二〇一九年十一月十五日书记员  安昭伊