湖南省长沙市望城区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0112民初5715号原告：单祖荫，男，汉族，1979年9月10日出生，住址湖南省平江县。委托诉讼代理人：邹魏维，湖南骄阳律师事务所律师。被告：湖南省衡州建设有限公司，住所湖南省衡阳市蒸湘区联合新村泉塘路1号，统一社会信用代码91430400185031881H。法定代表人：唐崇宇，经理。委托诉讼代理人：向文，湖南不罔律师事务所律师。第三人：李朝晖，男，汉族，1970年4月5日出生，住址湖南省平江县。第三人：戴望，男，汉族，1983年1月15日出生，住址湖南省汨罗市。原告单祖荫诉被告湖南省衡州建设有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年10月9日立案后，依法适用简易程序，于2019年10月24日第一次公开开庭进行了审理。在审理中，经查李朝晖、戴望与本案有法律利害关系，本院依法追加李朝晖、戴望为本案第三人参加诉讼。2019年11月20日，本院适用简易程序，第二次公开开庭进行了审理。原告单祖荫及其委托诉讼代理人邹魏维，被告湖南省衡州建设有限公司的委托诉讼代理人向文，第三人李朝晖、戴望到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告单祖荫诉称：1、请求依法判令被告向原告支付医疗费168563.2元；2、请求依法判令被告向原告支付一次性享受工伤保险长期待遇858000元（5500元×156)；3、请求依法判令被告向原告支付一次性伤残补助金137500元(5500元×25)；4、请求依法判令被告向原告支付停工留薪期工资132000元(5500元×24)；5、请求依法判令被告向原告支付自2016年12月26日受伤之日至2019年4月8日劳动能力鉴定结论书出具之日的护理费210643.68元(5500元÷21.75×833天)；6、请求依法判令被告向原告支付辅助器具配置费用916454.66元；7、请求依法判令被告向原告支付残疾辅助材料及药品费用734185.33元；8、请求依法判令被告向原告支付后续治疗费用、手术费100000元；9、请求依法判令被告向原告支付抚养费116424元；10、请求依法判令被告向原告支付住院伙食补助费11460元((15+176)×60元)；11、请求依法判令被告向原告支付交通费6000元；12、请求依法判令被告向原告支付鉴定费400元、因鉴定所需检查产生的检查费1985元。以上共计：3393615.87元。事实与理由：望城区劳动人事争议仲裁委员会作出望劳人仲案字[2018]275号裁决书的裁决是错误的，缺乏事实和法律依据。具体理由如下：一、原裁决认定戴望于2017年1月24日垫付医药费用30000元,于2017年1月26日通过银行转账申请人20000元,共计支付申请人50000元的事实错误。二、原裁决认定因李朝晖系被告承建的望城区普瑞大道二段888号富基世纪公园的项目责任人,戴望也系项目人员,该二人支付的费用应当视为被告支付原告的费用，在总费用中予以扣除的事实。三、原裁决书裁决保留原被劳动关系且原告享受伤残津贴错误。四、原裁决认定护理费的标准为130元/天错误。五、原裁决认定伙食补助费的标准为35元/天错误。六、原裁决认定原告的停工留薪期为12个月错误。七、原裁决仅支付已产生部分的辅助器具配置费、残疾辅助材料及药品费用错误。八、原裁决以工伤待遇中并无应当抚养费的规定为由驳回抚养费错误。九、原裁决以原告未提交证据证明原告需要后续治疗为由驳回后续治疗费、手术费错误。综上所述，基于以上事实和理由,为维护原告的合法权益,特诉至贵院,请依法支持原告的诉讼请求。被告湖南省衡州建设有限公司辩称：被告关于医药费的主张没有完全举证责任，并且两个第三人支付了122000元，要求抵扣医药费。且诉讼请求部分主张的工伤保险长期待遇费用没有法律依据，一次性伤残补助金偏高，且超过年限，停工留薪期工资主张过高，护理费的标准过高，第六、七项没有法律依据，不符合湖南省工伤保险辅助器具配置项目目录和最高支付限额标准，且部分没有正式的票据；第八项没有法律依据；第九项抚养费没有法律依据；第十项住院伙食补助费我方主张按10元/天发放；第十一项按有正式票据的实报实销，超出了实际的费用标准；第十二项不是鉴定机构开具的票据，没有事实依据第三人李朝晖辩称：第三人李朝晖支付给原告单祖荫的72000元是代表湖南省衡州建设有限公司支付，应作为湖南省衡州建设有限公司给单祖荫的医药费，应当在单祖荫的医药费里面抵扣。第三人戴望辩称：第三人戴望向原告单祖荫支付了5万元费用。如果第三人戴望对原告单祖荫的伤害承担连带责任，那应当从承担连带责任的部分里面冲抵，如果第三人戴望不承担连带责任，第三人戴望也会向湖南省衡州建设有限公司要回这5万元。经审理查明：被告湖南省衡州建设有限公司承包修建湖南富基置业有限公司开发的富基世纪公园项目（72-76栋、84-91栋及商业街）外立面装修设计和施工项目。被告湖南省衡州建设有限公司的项目经理第三人李朝晖将该项目中的玻璃幕墙项目转包给第三人戴望，双方签订了《玻璃幕墙工程包工协议书》。2016年11月29日，原告单祖荫经人介绍到第三人戴望承包的项目劳动。2016年12月26日，原告单祖荫在劳动中受伤，原告单祖荫受伤后被送往浏阳市骨伤科医院和湘雅博爱康复医院住院治疗，住院191天（其中，浏阳市骨伤科医院住院15天，湘雅博爱康复医院住院176天），花费医疗费168638.2元（其中，浏阳市骨伤科医院的医疗费22198.2元，湘雅博爱康复医院的医疗费145040元、救护车费1400元）。2018年4月18日，长沙市望城区人力资源和社会保障局对原告单祖荫的受伤做出认定，原告单祖荫的受伤为工伤。2019年1月10日，长沙市劳动能力鉴定委员会对原告单祖荫的受伤做出劳动能力鉴定，结论为：贰级伤残，达到大部分生活自理障碍程度。2019年4月8日，长沙市劳动能力鉴定委员会对原告单祖荫日常生活需配备的器械进行了鉴定，结论为：可配腰椎骨折矫形器、功能性踝足矫形器、截瘫式行走矫形器、防褥疮坐垫、坐便椅、轮椅、大洗澡椅。原告单祖荫购买了上述器械，支付器械费用21613元。原告单祖荫支付鉴定、检查费用2385元。上述费用共计192636.2元（168638.2元+21613元+2385元）。原告单祖荫体内的钢板固定尚未取出。尔后，原告单祖荫与被告湖南省衡州建设有限公司就涉案工伤待遇发生纠纷，原告单祖荫向长沙市望城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，原告单祖荫与被告湖南省衡州建设有限公司不服仲裁结果，分别向人民法院提起诉讼。另查，被告湖南省衡州建设有限公司通过第三人李朝晖向原告单祖荫支付费用72000元。原告单祖荫给第三人戴望出具的收条注明70000元，原告单祖荫的亲属谢冬南给第三人戴望出具的证明30000元，但第三人戴望向原告单祖荫实际支付50000元（含原告单祖荫23.5天的工资3000元）。综上所述，原告单祖荫至今收到被告湖南省衡州建设有限公司和第三人戴望支付的涉案费用为119000元（剔减第三人戴望支付给原告单祖荫的工资3000元）。被告湖南省衡州建设有限公司未给原告单祖荫缴纳工伤保险。湖南省2015年度在岗职工月平均工资为4491元。上述事实，原告单祖荫向本院提交了《认定工伤决定书》、《劳动能力鉴定结论书》、《病历》、《医疗费发票》、《器械发票》、《裁决书》、《收据》、湖南省长沙市望城区人民法院（2017）湘0112民初3103号《民事判决书》、湖南省长沙市中级人民法院（2018）湘01民终610号《民事判决书》，被告湖南省衡州建设有限公司及第三人李朝晖向本院提交了《收据》，第三人戴望向本院提交了《收据》及当事人在庭审中的陈述等证据，在卷佐证。本院认为，原告单祖荫在被告湖南省衡州建设有限公司承包修建湖南富基置业有限公司开发的富基世纪公园（72-76栋、84-91栋及商业街）外立面装修设计和施工项目劳动中受伤。原告单祖荫的受伤被认定为工伤，且构成二级伤残。原告单祖荫已终止向被告湖南省衡州建设有限公司提供劳动。根据法律规定，原告单祖荫依法享受工伤待遇。本案的焦点一、第三人李朝晖、第三人戴望是否对原告单祖荫工伤待遇承担赔偿责任。（1）根据已生效的湖南省长沙市望城区人民法院（2017）湘0112民初3103号《民事判决书》和湖南省长沙市中级人民法院（2018）湘01民终610号《民事判决书》，以及被告湖南省衡州建设有限公司和第三人李朝晖在庭审中的陈述，被告湖南省衡州建设有限公司承认第三人李朝晖是其涉案项目的项目经理，第三人李朝晖在涉案中的行为是履行被告湖南省衡州建设有限公司的职务行为。故第三人李朝晖向原告单祖荫支付的72000元，是代被告湖南省衡州建设有限公司向原告单祖荫支付的费用。（2）被告湖南省衡州建设有限公司将涉案工程项目发包给不具备用工主体资格的自然人即第三人戴望，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条规定，被告湖南省衡州建设有限公司与第三人戴望对原告单祖荫的工伤待遇承担连带赔偿责任。湖南省长沙市望城区人民法院（2017）湘0112民初3103号《民事判决书》和湖南省长沙市中级人民法院（2018）湘01民终610号《民事判决书》，判决由被告湖南省衡州建设有限公司对原告单祖荫受伤承担用工主体责任，但并不排除第三人戴望无需对原告单祖荫工伤待遇承担任何责任。故被告湖南省衡州建设有限公司和第三人戴望对原告单祖荫的涉案工伤待遇承担连带赔偿责任。焦点二、本院是否支持原告单祖荫提出享受一次性工伤保险长期待遇的诉讼请求。（1）被告湖南省衡州建设有限公司未给原告单祖荫缴纳工伤保险；（2）根据《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受相应的工伤待遇。但在本案中，原告单祖荫与被告湖南省衡州建设有限公司并未建立劳动关系。原告单祖荫主张享受一次性工伤保险长期待遇，本院予以准许。焦点三、原告单祖荫享受的工伤保险待遇项目及计算标准。根据《工伤保险条例》和参照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》的有关规定，原告单祖荫可享受25个月本人工资的伤残补助金，156个月本人工资的工伤保险长期待遇、医疗费、护理费、停工留薪待遇、住院伙食补助费、鉴定费、检查费等费用。因被告湖南省衡州建设有限公司和第三人戴望是按原告单祖荫劳动天数计算报酬，未实行固定的相对标准的月工资标准。本院参照湖南省2015年度在岗职工的月工资标准4491元计算原告单祖荫的涉案工伤待遇。（1）原告单祖荫停工留薪待遇期，根据法律规定，职工因工作遭受事故伤害需暂停工资接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可适当延长，但延长不得超过12个月。在本案中，原告单祖荫的受伤虽较严重，但原告单祖荫主张24个月的停工留薪待遇，其中可延长的时间，未得到长沙市劳动能力鉴定委员会的确认。故本院根据原告单祖荫的病历记载受伤部位及住院天数，并参照《湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期试行标准》规定，确认原告单祖荫停工留薪期为12个月。（2）原告单祖荫主张辅助器具配置费用916454.66元和残疾辅助材料及药品费用734185.33元中。除原告单祖荫向本院提交的证据证实已产生的残疾辅助器械费用为21613元外，原告单祖荫再无证据证实产生了辅助器具配置费用和残疾辅助材料及药品费用。故本院支持原告单祖荫已产生的残疾辅助器械费用21613元。(3)在工伤待遇中（工亡外），法律并未规定用人单位应当支付抚养费，故原告单祖荫主张抚养费116424元的诉讼请求，本院不予支持。（4）原告单祖荫体内的钢板固定，在日后取出时，必将产生医疗费用，为减少当事人的诉累，确认原告单祖荫取出钢板的医疗费为20000元。（5）除原告单祖荫受伤时被送往浏阳市骨科医院住院治疗时支付的救护车费用1400元外，原告单祖荫再无证据证实到统筹地区以外就医发生的交通费。故本院支持原告单祖荫的交通费1400元。综合上述理由，原告单祖荫享受涉案的工伤待遇为：一次性工伤保险长期待遇700596元（156个月×4491元/月）、一次性伤残补助金112275元（25个月×4491元/月）、停工留薪待遇53892元（12个月×4491元/月）、护理费22920元（191天×120元/天）、医疗费168638.2元（救护车费1400元）、配备的残疾器械费21613元、鉴定及检查费2385元、后续取钢板费用20000元、住院期间伙食补助费1910元（191天×10元），共计1104229.2元。冲抵被告湖南省衡州建设有限公司已支付的72000元和第三人戴望支付的47000元后，被告湖南省衡州建设有限公司还应向原告单祖荫支付985229.2元。据此，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条，《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十六条、第三十八第（一）项、第（二）项、第（三）项、第（四）项、第（九）项、第四十一条第一款，《工伤保险条例》第三十条第一款、第四款、第三十三条、第三十五条第一款第（一）项、第六十二条第二款、第六十四条，《湖南省实施办法》第二十三条，参照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第七条、第八条、第九条。《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》第七条之规定，判决如下：一、被告湖南省衡州建设有限公司在本判决书生效之日起五日内向原告单祖荫支付一次性工伤保险长期待遇、一次性伤残补助金、停工留薪待遇、护理费、医疗费、配备的残疾器械费、鉴定及检查费、后续取钢板费用、住院期间伙食补助费，共计1104229.2元。冲抵被告湖南省衡州建设有限公司已支付的72000元和第三人戴望支付的47000元后，被告湖南省衡州建设有限公司还应向原告单祖荫支付985229.2元（1104229.2元-119000元）。二、第三人戴望对上述费用承担连带赔偿责任。三、驳回原告单祖荫其他诉讼请求。如果被告湖南省衡州建设有限公司和第三人戴望未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，向原告单祖荫加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，适用简易程序，减半收取5元，由被告湖南省衡州建设有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  补博霖二〇一九年十一月二十七日书记员  余 羿附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。《中华人民共和国社会保险法》第三十三条职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。工伤认定和劳动能力鉴定应当简捷、方便。第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：(一)治疗工伤的医疗费用和康复费用；(二)住院伙食补助费；(三)到统筹地区以外就医的交通食宿费；(四)安装配置伤残辅助器具所需费用；(五)生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；(六)一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；(七)终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；(八)因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；(九)劳动能力鉴定费。第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《湖南省实施办法》第二十三条经统筹地区社会保险行政部门认定为工伤的职工，其治疗工伤的医疗费用、工伤康复费用和辅助器具配置费用按照规定从工伤保险基金支付。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，工伤认定前，医疗费用由用人单位垫付;经依法认定为工伤的，垫付费用及以后的医疗费用由经办机构核定后从工伤保险基金支付。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付。基金支付的具体标准按照省有关规定执行。《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第七条在本省从业的农民工，经本省劳动保障行政部门认定为工伤的农民工，享受以下工伤保险待遇：（一）工伤医疗待遇。包括治疗工伤的医疗费、康复性治疗费用、辅助器具配置费用、住院伙食补助费、外地就医所需交通、食宿费。（二）伤残待遇。包括一次性伤残补助金、伤残津贴、生活护理费、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。（三）工伤停工留薪期内，原工资福利待遇不变。（四）工亡待遇。包括丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金。第八条劳动保障行政部门依法认定为工伤且劳动能力鉴定伤残等级达到一至四级的农民工，享受的伤残津贴、生活护理费等长期待遇，按月支付，直至丧失领取条件为止；经农民工本人提出一次性享受工伤保险长期待遇的，应与用人单位解除或终止劳动关系，与所在统筹地区工伤保险经办机构签订协议，中止工伤保险关系。第九条一次性享受工伤保险长期待遇的标准按照工伤发生之日或职业病诊断之日的年龄、伤残等级及本人月平均工资核定，具体标准为：（一）35周岁（含35周岁）以下伤残等级一级的为192个月；二级的为168个月；三级的为132个月；四级的为120个月。（二）35周岁至50周岁（含50周岁）伤残等级一级的为180个月；二级的为156个月；三级的为144个月；四级的为108个月。（三）50周岁以上伤残等级一级的为168个月；二级的为144个月；三级的为120个月；四级的为96个月。《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》第七条具备用工主体资格的承担单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。