广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0112民初7652号原告：颜亿军，男，1969年1月14日出生，汉族，住广东省深圳市福田区，委托诉讼代理人：颜凯秀，广东华商律师事务所律师。被告：广州欧翔智能科技有限责任公司，住所地广州市黄埔区茅岗路828号大院22号201，统一社会信用代码91440101MA59FMU15H。法定代表人：蒋海斌，总经理。委托诉讼代理人：刘广银，广东东方昆仑（东莞）律师事务所律师。第三人：蒋海斌，男，1978年12月5日出生，汉族，住湖南省祁东县，委托诉讼代理人：刘广银，广东东方昆仑（东莞）律师事务所律师原告颜亿军与被告广州欧翔智能科技有限责任公司（下称欧翔公司）以及第三人蒋海斌股东资格确认纠纷一案，本院于2018年12月11日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告颜亿军的委托诉讼代理人颜凯秀，被告欧翔公司的委托诉讼代理人刘广银，第三人蒋海斌的委托诉讼代理人刘广银到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.确认原告已经向被告实际出资90万人民币；2.确认原告为被告的股东，股权比例为18%；3.判令被告向原告出具出资证明书，记载于股东名册并向办理公司登记机关登记原告为被告18%的股权；4.本案的全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与周娴玮、赖健翔三人协商共同成立一家机器人相关的公司，并于2016年9月4日签订了《股东合作协议书》，协议约定，三人共同投资设立有限责任公司，注册资本500万元，周娴玮以技术入股，占股35%；原告以现金方式出资，占股45%；赖健翔以现金方式出资，占股20%，还约定分期出资，第一期原告出资为90万元。协议签订之后，原告委托周娴玮代为办理公司注册之事，原告在2016年8月11日已经向周娴玮转款55000元，后于2016年9月14日、2016年10月18日合计转款145000元给周娴玮，2016年10月18日周娴玮告知由其委托自己表弟蒋海斌代办公司注册的事宜，要求原告将另外的700000元转到其表弟蒋海斌处，当天原告将700000元投资款转给了蒋海斌，原告90万元已出资到位。被告于2016年11月3日登记成立，根据公司法第31条、32条的规定，有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书，有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：（一）股东的姓名或者名称及住所；（二）股东的出资额；（三）出资证明书编号。公司法第33条规定，公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记。被告成立后，既未向原告签发出资证明，也没有见到被告有登记原告为股东的股东名册，后原告因与周娴玮、蒋海斌发生纠纷上网查询，被告的工商登记中未将原告登记为股东，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三〉》第二十四条规定，当事人依法履行出资义务后，公司未根据公司法第三十二条、第三十三条的规定签发出资证明书、记载于股东名册并办理公司登记机关登记，当事人请求公司履行上述义务的，人民法院应予支持。原告据此特向人民法院提起前列诉讼请求，请人民法院依法判决。原告庭审补充事实，2018粤0112民初2301号以及2019粤01民终336号民事判决确认第三人蒋海斌为原告的代持股东，第三人蒋海斌认可将收到原告的90万元用于公司，因此可以确认原告在被告公司实际出资90万元，因此占总资本的股份18%（90万/注册资本500万元）。被告辩称，涉案纠纷为合伙协议纠纷，而不是股东资格确认纠纷；第三人确认收到的90万元已用于公司运营，这90万元是原告支付；被告与第三人同意在法律允许的情况下变更登记为原告的名下，关于股权的比例应由三位投资人（周娴玮、赖健翔、原告）确认，并得到法院的认定。被告认为蒋海斌是代持上述三位投资人在被告公司的股权，如要变更，应当将上述三位投资人都作为股东进行工商登记股权变更。第三人辩称，其答辩意见与被告答辩意见一致。上述三位投资人应在进行工商登记股权变更过程中履行协助义务，以便最终将上述三位投资人变更为公司股东，并对上述三位投资人限期履行上述义务，同时由于上述三位投资人未变更公司股东，对变更前公司的财务包括以前所欠付工资、水电费、管理费等也应由上述三位投资人承担，或者变更后同时承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织交换证据及质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年9月4日，周娴玮（甲方）、原告颜亿军（乙方）与赖健翔（丙方）三方签订了《股东合作协议书》，约定甲、乙、丙三方因共同投资设立公司，该处公司名称留白（因公司正在注册，公司名待定，以下简称“公司”）事宜，特在友好协商基础上，根据相关法律，达成如下协议。第一条拟设立的公司名称、住所、法定代表人、注册资本、经营范围及性质约定，1.公司名称（待定）；2.住所（待定）；3.法定代表人:蒋海斌；4.注册资本：人民币500万元整；5.经营范围：机器人吸尘器、智能家电、电子产品、数码产品等，具体以工商部门批准经营的项目为准。6.性质：公司是依照《公司法》等相关法律规定成立的有限责任公司，甲、乙、丙三方各以其注册时认缴的出资额为限对公司承担责任。第二条股东及其出资入股情况约定，公司由甲乙丙三位股东共同投资设立，总投资额为1000万元，其中：1.甲方以技术入股方式，享有公司35%股权；2.乙方以现金方式出资人民币692.31万元，享有公司45%股权；3.丙方以现金方式出资人民币307.69万元，享有公司20%股权。4.前期投入资金为500万元，用于公司运营和产品开发，并分两期到账：第一批总资金130万，其中乙方90万，丙方40万，于2016年9月15日到账；第二批资金为370万，其中乙方256.15万，丙方113.85万，于2016年11月15日前到账。后期投入资金为500万，用于公司运营、生产、销售，其中乙方346.15万，丙方153.85万，于2017年3月1日前到账。5.投入资金原则上在规定的时间前到账，最多宽限10天；若在宽限时间内仍然未到账，则乙方和丙方可协商出资，按照出资情况按比例更改相应股权。第五条盈亏分配约定：1.利润和亏损，甲、乙、丙三方按照持股比例分享公司利润，即甲方35%，乙方45%，丙方20%；亏损由乙方和丙方按照持股比例承担，即乙方69.23%，丙方30.77%。2.乙、丙两方本金投入用于公司运营发展，不得作为任何其他用途；清算时若公司未盈利，则甲方不参与本金分配，不承担亏损债务；公司盈利后，若可正常运营发展，则返还乙方和丙方的出资本金。第七条协议的解除或终止约定：1.发生以下情形，本协议即终止：（1）公司营业执照被依法吊销；（2）公司被依法宣告破产；（3）三位股东一致同意解除本协议。2.本协议解除后：（1）三方共同进行清算，必要时可聘请中立方参与清算；（2）若清算后有剩余，须在公司清偿全部债务后，方可要求返还丙、乙双方出资，然后按三方股份比例分配剩余财产。（3）若清算后有亏损，由乙方和丙方按照持股比例承担，即乙方69.23%，丙方30.77%。第八条违约责任约定：1.任一方违反本协议约定使公司利益遭受损失的，须向公司承担赔偿责任，并向守约方各支付违约金人民币50万元。该协议有甲方周娴玮、乙方颜亿军和丙方赖健翔的签名按指模予以确认。2016年11月3日，广州欧翔智能科技有限责任公司（自然人独资）成立，法定代表人为蒋海斌，注册资本为500万元，股东为蒋海斌、持股为100%。另查，2018年5月14日，本院立案受理原告颜亿军与周娴玮、赖健翔、蒋海斌合同纠纷一案，后依法追加了欧翔公司、赖健翔作为第三人参加诉讼[案号：（2018）粤0112民初2301号）]。该案中，原告颜亿军提出的诉讼请求：1.周娴玮归还颜亿军900000元；2.周娴玮从2016年9月21日起按照月息1%向颜亿军支付利息损失至付清款项止；3.蒋海斌对本案700000元及利息损失范围内承担连带清偿责任；4.由周娴玮、蒋海斌承担本案的全部诉讼费用。2018年11月6日，本院作出（2018）粤0112民初2301号民事判决书，判决：驳回原告颜亿军的全部诉讼请求。原告颜亿军不服判决，向广州市中级人民法院提起上诉。2019年3月28日，广州市中级人民法院作出（2019）粤01民终336号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。根据上述生效判决查明：2016年8月20日，周娴玮（甲方）与蒋海斌（乙方）签订《代开公司银行账户委托协议》，甲、乙双方确认，委托乙方以乙方的名义为甲方代开银行账户（以下简称“协议账户”），账户信息：户名：蒋海斌，银行账户：62×××47，开户行：建设银行金海花园支行。乙方开立的协议账户仅供甲方使用，乙方不得使用该账户进行个人开支或其他业务。因甲方与其他合作公司因该账户交易发生的一切债权债务纠纷，均视为甲方公司的行为并由甲方承担法律责任，乙方不需要承担责任。该协议有甲方周娴玮和乙方蒋海斌的签名按指模确认。2016年8月22日，周娴玮（甲方）、蒋海斌（乙方）签署《委托持股协议》，甲乙双方经友好协商，就甲方委托乙方代为持有周娴玮、颜亿军、赖健翔三人合伙公司股权的有关事宜签署如下条款。第一条委托持股及股权归属约定：1.甲方同意根据本协议规定的条款和条件，委托乙方以登记股东名义持有甲方所有的（该处留白）股权（以下简称“指定股权”），甲方投资股本占公司股本（该处留白），乙方同意根据本协议规定的条款和条件接收甲方委托，以自己的名义持有指定股权。2.因持有指定股权而产生的在公司的股东权利、利益、义务和责任均由甲方享有并承担；指定股权不属于乙方自有财产，乙方作为公司名义上的股东，不享有因持有指定股权而产生的相应股东权益，亦不承担相应的亏损和责任。第二条股东权利的行使：1.基于指定股权而产生的在公司所享有的股权权利及义务，均有甲方享有并承担。第三条股权处置约定：1.指定股权的质押、托管、转让（包括赠与）等事项由甲方决定，未经甲方同意，乙方无权将指定股权质押、托管、转让给甲方以外的单位或者个人，或以投资、置换等任何其他方式处置指定股权。第五条委托持股费用约定：1.乙方为无偿委托代理，不向甲方收取代理费用。2.委托持股期间，因代持股份产生的相关费用及税费均有甲方承担；在乙方将代持股份转为以甲方或甲方指定的第三人持有时，所产生的变更登记费用也由甲方承担。该协议有甲方周娴玮、乙方蒋海斌签名按指模予以确认。2016年9月4日，周娴玮（甲方）、颜亿军（乙方）与赖健翔（丙方）三方签订了《股东合作协议书》，内容见上文。2016年8月11日，原告颜亿军向周娴玮名下银行账户62×××85转款两笔，一笔50000元，一笔5000元，共计55000元；2016年9月14日，原告颜亿军向周娴玮名下银行账户62×××85汇入100000元，用途“投资款”；2016年10月18日，原告颜亿军向周娴玮名下银行账户62×××85汇入45000元，用途“投资款”；2016年10月18日，原告颜亿军向第三人蒋海斌名下银行账户62×××47汇入500000元，用途“投资款”；2016年10月21日，原告颜亿军向第三人蒋海斌名下银行账户62×××47汇入200000元，用途“投资款”，合计900000元。上述判决认定：周娴玮、颜亿军与赖健翔签订了《股东合作协议书》已经实际履行，颜亿军已按约定出资90万元；欧翔公司是颜亿军、周娴玮约定成立的公司，颜亿军是欧翔公司的实际出资人，蒋海斌是实际代持颜亿军的股权，颜亿军的投资款已经实际用于欧翔公司的运营。本院认为：本案是股东资格确认纠纷。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十三条的规定：“当事人依法履行出资义务或者依法继受取得股权后，公司未根据公司法第三十一条、第三十二条的规定签发出资证明书、记载于股东名册并办理公司登记机关登记，当事人请求公司履行上述义务的，人民法院应予支持。”本案中，上述两份生效判决已确认颜亿军是欧翔公司的实际出资人，蒋海斌是实际代持颜亿军的股权，颜亿军已按约定出资90万元，现原告作为被告的隐名股东，被告及第三人确认原告是被告股东并同意在法律允许的情况下将股权变更登记为原告的名下，故原告请求确认其为被告的股东，占被告18%股份（按实际出资900000元/注册资本5000000元）并要求被告出具出资证明书记载于股东名册及在办理公司登记机关登记原告持有被告18%股权，符合上述司法解释的规定，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第三十一条、第三十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十三条之规定，判决如下：一、确认原告颜亿军为被告广州欧翔智能科技有限责任公司的股东并已实际出资900000元，享有被告广州欧翔智能科技有限责任公司18%的股权；二、被告广州欧翔智能科技有限责任公司在本判决生效之日起30日内向原告出具出资证明书、记载于股东名册并向办理公司登记机关登记原告颜亿军持有被告广州欧翔智能科技有限责任公司18%股权。案件受理费12800元，由被告广州欧翔智能科技有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长 林 强人民陪审员 黄 英人民陪审员 邓绮雯二〇一九年十一月七日书 记 员 钟文康附一：本裁判主要法律依据《中华人民共和国公司法》第三十一条有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。出资证明书应当载明下列事项：（一）公司名称；（二）公司成立日期；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期；（五）出资证明书的编号和核发日期。出资证明书由公司盖章。第三十二条有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：（一）股东的姓名或者名称及住所；（二）股东的出资额；（三）出资证明书编号。记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十三条当事人依法履行出资义务或者依法继受取得股权后，公司未根据公司法第三十一条、第三十二条的规定签发出资证明书、记载于股东名册并办理公司登记机关登记，当事人请求公司履行上述义务的，人民法院应予支持。附二：申请执行事项《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。