文书内容广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初24205号原告：林荣延，男，1978年4月12日出生，汉族，身份证住址广东省怀集县，委托诉讼代理人：刘峰，广东经纶律师事务所律师。被告：广州市居加居信息科技有限公司，住所地广州市白云区云城街萧岗花园角2号之二。法定代表人：赵喆。被告：赵喆，男，1981年10月26日出生，汉族，身份证住址广州市越秀区，被告：许杰欣，男，1979年2月6日，汉族，身份证住址福建省南靖县，被告：关启新，男，1974年8月21日出生，汉族，身份证住址广东省广州市白云区，上述两被告共同委托诉讼代理人：李耀恒，北京德和衡（广州）律师事务所律师。被告：广州市迷猫电子科技有限公司，住所地广州市白云区云城街萧岗花园角2号之二。法定代表人：宋敬敬。被告：宋敬敬，女，1989年8月8日出生，汉族，身份证住址河南省周口市川汇区，委托诉讼代理人：余晓，广东金桥百信律师事务所律师。委托诉讼代理人：张仕琳，广东金桥百信律师事务所实习人员。原告林荣延与被告广州市居加居信息科技有限公司（以下简称居加居公司）、赵喆、许杰欣、关启新、广州市迷猫电子科技有限公司（以下简称迷猫公司）、宋敬敬民间借贷纠纷一案，本院于2019年7月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告林荣延的委托诉讼代理人刘峰，被告兼被告居加居公司的法定代表人赵喆，被告许杰欣、关启新的共同委托诉讼代理人李耀恒，被告宋敬敬的委托诉讼代理人余晓到庭参加了诉讼。被告迷猫公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告林荣延向本院提出诉讼请求：1.请求判令解除原告与被告居加居公司之间的《出租屋升级改造经营投资合同》；2.请求判令被告居加居公司立即支付给原告投资款216000元及利息73440元（自2017年12月5日暂计至2019年5月4日共17个月，按月息2%计算，直至被告清偿全部款项为止）；3.请求判令被告居加居公司立即支付给原告投资回报72000元（暂计至2019年5月5日，直至被告付清上述回报款为止）及违约金2160元（按每日1‰标准，暂计至2019年5月5日，直至被告付清上述回报款为止）；4.请求判令被告居加居公司承担原告的律师费9500元；5.请求判令被告赵喆、许杰欣、关启新、迷猫公司、宋敬敬在未实际出资的范围内对被告居加居公司承担连带清偿责任；6.请求判令被告许杰欣对被告居加居公司的给付责任承担连带清偿责任；7.请求判令本案全部诉讼费由全部被告共同承担。事实与理由如下：2017年12月5日原告与被告之间签订《出租屋升级改造经营投资合同》，双方在合同中约定，由原告投入资金，由被告居加居公司将位于广州市白云区白云花园华益街2号第三层01至06号房屋设计装修成优质的形象良好且配套升级优化以达到提升房屋的市场价值目标，用于出租给社会人群。原告按合同约定于签约当日支付了投资款216000元给被告居加居公司。被告居加居公司在收到原告投资款后，仅支付了5个月的投资回报，此后不再履行合同，被告居加居公司已经构成为违约，根据原被告之间签订的合同，被告应当立即归还原告的投资款及计息，并依据合同约定，被告居加居公司应当支付给原告回报款及违约金。被告赵喆、许杰欣、关启新、迷猫公司作为被告居加居公司的股东未能按认缴的注册资本缴足出资，则被告赵喆、许杰欣、关启新、迷猫公司映带未出资范围内对被告居加居公司应承担的债务承担连带清偿责任。被告许杰欣、宋敬敬作为被告迷猫公司的股东未能按认缴的注册资金缴足出资，则被告许杰欣、宋敬敬应在未缴出资范围内对被告迷猫公司应承担的债务承担连带清偿责任。被告许杰欣以个人账户收取相关投资款，被告居加居公司与股东之间存在财产混同的情况，应由被告许杰欣对被告居加居公司应承担的全部债务承担连带清偿责任。综上所述，因被告居加居公司违反合同约定，拒绝履行合同，已经构成违约，恳请法院支持原告的诉讼请求。被告居加居公司辩称：1.我司已向原告支付投资回报款项46000元，剩余没有原告主张的那么多。2.我司同意解除双方的合同，但我司现在无力向原告退还投资款，对原告要求退还投资款的本金没有异议，但是本金应当扣除我司已经向原告支出的投资回报的金额本金，原告利息主张的金额超出了合理的范围，应当按照银行同期贷款利率来计算，起算日期没有异议。3.对原告主张的违约金有异议，我司已经尽力想继续维持投资合同，因为公司经营不善，我司不是主观意愿不偿还，而是公司资金链突然断裂导致出现违约的情况。4.同意原告关于律师费的诉讼请求。被告赵喆辩称：居加居公司的股东的出资虽然没有做实际验资，但公司各个股东的出资加起来投入已经超过500万元，我个人通过各种渠道投入到公司的注册资本也已经超过300万元，由于前期的一些融资行为，导致股东没有完成验资。由于我已经通过各种途径完成了出资，因此不同意原告对我的诉讼请求。被告许杰欣、关启新共同辩称：1.许杰欣和关启新对被告居加居公司认缴的出资额分别是100.15万元和91.9万元，两人认缴的出资时间均是2030年12月30日前，即两人最长的认缴出资时间还没有到，即使法院认定两人实际缴纳的出资未达到两人各自认缴的出资额，由于居加居公司现在还处于开业状态，还在正常经营，没有依法清算及注销，因此原告要求许杰欣、关启新对公司出资认缴期限加速到期也缺乏法律依据。2.许杰欣和关启新已经通过自己的账户或者通过其他方式实际出资的金额已经远远超过其认缴的出资额。3.对于原告第2、3项诉讼请求，首先涉案合同中所涉及的投资款究竟是股权投资还是债权投资需要原告先进行确认，如果属于股权投资，则原告应当与其他合伙人共负盈亏。如果属于债权投资，则利息要按照民间借贷的利率来计算，即原告第二项诉讼请求中的利息和第三项的回报加违约金不能超过年利率24%，超出部分被告不予认可，超过的部分应当用来扣减本金。被告许杰欣是根据居加居公司的股东决议以及居加居公司与原告之间签订的合同的约定提供其私人账户来收取款项，款项专用于居加居公司，该账户专款专用，没有跟许杰欣的个人账户混同。被告迷猫公司未答辩。被告宋敬敬辩称：请求法院判决驳回原告对我的诉讼请求。关于原告主张的本金及利息由法院最终确定。我并非居加居公司的股东，我是迷猫公司的股东，我已经完成了对迷猫公司实缴出资的义务，不存在需要继续承担股东责任的情况。当事人围绕着诉讼请求进行了举证和质证。本院对原告提交的出租屋升级改造经营投资合同、确认函、律师费发票、交易详情单、委托合同、转账记录，被告提交的居加居公司章程、股东决议、银行流水、验资报告予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经本院审查后认定的证据，本院查明事实如下：居加居公司向案外人承租了广州市白云区白云花园华益街2号整栋房产，后居加居公司作为乙方，林荣延作为甲方，双方于2017年12月5日签订了《出租屋升级改造经营投资合同》，约定：鉴于乙方取得了位于广州市白云区白云花园华益街2号整栋房产的使用权、出租权、管理权等。现甲乙双方经协商同意，由甲方投入资金，由乙方设计装修成优质的形象良好且配套升级优化以达到提升房屋的市场价值目标，用于出租给社会人群。同时由乙方对房屋提供租赁管理服务，借助乙方的管理平台形成租赁管理的规模化、效率化，以此达到甲乙双方互利共赢的目的。双方自愿达成如下协议：1.1房屋位于广州市白云区白云花园华益街2号第三层01至06号房（下称出租屋），该等房屋交由乙方进行形象和配套升级改造，并由乙方提供租赁管理服务。1.2甲方向乙方投入资金21.6万元人民币用于升级改造，于本协议签订之日起两个工作日内支付。1.3款项汇入许杰欣中国工商银行白云支行的个人账户（账号62×××08）。3.2乙方负责出租屋的租赁服务管理，服务期限自2018年3月5日至2026年2月4日。4.1甲方投资回报按附件4《投资回报款金额、支付时间及支付方式》确定和支付。4.2甲方无需参与经营。5.1甲方负责按本协议约定的时间向乙方支付投资款。7.4如乙方逾期支付投资回报款，甲方将根据乙方实际欠款金额每天收取千分之一的违约金，逾期达到30天，甲方可解除本合同，并追缴乙方欠付款项及甲方全部投资款加上利息，减去已经收回的投资回报。7.7如任何一方违约，对方因诉讼产生的律师费、诉讼费、保全费、执行费等费用由违约方承担。等等。上述合同附件4《投资回报款金额、支付时间及支付方式》显示，2018年3月至2020年2月，每月5日到账租金增收款金额为7200元；2020年3月到2022年2月，每月5日到账租金增收款金额为8100元；2022年3月至2026年2月，每月到账租金增收款金额为9000元。上述合同签订后，林荣延于2017年12月5日向《出租屋升级改造经营投资合同》指定的收款账户（许杰欣的个人账户）支付投资款216000元。居加居公司出具确认函，确认林荣延的投资升级款216000元已于2017年12月5日到达居加居公司的账户。此后居加居公司通过许杰欣的个人账户分别于2018年3月5日、2018年4月8日、2018年5月8日、2018年6月5日、2018年7月7日向林荣延转账支付投资回报款各7200元，此后于2019年1月15日向林荣延转账支付了投资回报款10000元。以上合计46000元。此后，居加居公司未再林荣延支付投资回报款。另查明，居加居公司成立于2016年6月7日，股东为关启新、迷猫公司，许杰欣、赵喆，认缴出资数额分别为91.9万元、58.65万元、100.15万元、249.3万元，出资方式均为货币，出资时间均为2030年12月30日。关启新、许杰欣提交深圳天大联合会计师事务所出具的验资报告，内容为截至2019年9月22日，许杰欣缴纳注册资本100.15万元，关启新缴纳注册资本91.90万元。被告赵喆提交了其与案外人桑唯晋、李淑桦、广州市福斯顿投资有限公司签订的《股份代持协议》，拟证明其与隐名股东桑唯晋、李淑桦、广州市福斯顿投资有限公司已合计向居加居公司账户转入出资款3387430元。2017年10月28日，居加居公司召开股东会，决议同意从2017年9月1日起股东许杰欣的中国工商银行白云支行的个人账户（账号62×××08）给居加居公司使用，成为公司账户。被告宋敬敬、许杰欣系迷猫公司的股东，认缴出资额分别为55万元和45万元，宋敬敬、许杰欣均提交了深圳天大联合会计师事务所出具的《验资报告》，载明截至2019年7月27日止，迷猫公司已收到股东宋敬敬缴纳的注册资本55万元；截至2019年8月13日止，迷猫公司已收到股东许杰欣缴纳的注册资本45万元。原告林荣延为本案诉讼支付律师费9500元。本院于2019年7月18日向居加居公司送达了本案起诉状副本。原告林荣延于2019年10月30日向本院申请财产保全，要求查封、扣押或者冻结被告居加居公司、许杰欣、迷猫公司名下价值308300元的财产，本院于2019年11月6日作出（2019）粤0111民初24205号之一民事裁定书，裁定查封、扣押、冻结被告居加居公司、许杰欣、迷猫公司名下价值308300元的财产。原告为此预交财产保全费2061.50元。本院认为：根据林荣延与居加居公司签订的《出租屋升级改造经营投资合同》，林荣延支付216000元的投资款后按月收取一定金额的投资回报款，林荣延无需参与经营，上述约定实质是约定林荣延不承担经营风险，只收取固定收益。因此，案涉投资款实质为借贷资金，林荣延与居加居公司之间应为借贷关系，本案立案案由为委托合同纠纷不当，本案案由应当为民间借贷纠纷。林荣延在协议签订后依约交付了216000元的投资款，故双方借贷合同关系依法成立并合法有效。现居加居公司逾期支付投资回报款超过30日，林荣延主张解除《出租屋升级改造经营投资合同》，居加居公司表示同意，林荣延的该项诉讼请求本院予以支持。因一方当事人行使合同约定的解除权解除合同，合同于解除合同的通知到达另一方时解除，本院于2019年7月18日向居加居公司送达了本案起诉状副本，故双方合同于2019年7月18日解除。《出租屋升级改造经营投资合同》7.4条款约定“如乙方逾期支付投资回报款，甲方将根据乙方实际欠款金额每天收取千分之一的违约金，逾期达到30天，甲方可解除本合同，并追缴乙方欠付款项及甲方全部投资款加上利息，减去已经收回的投资回报。”故双方合同约定的合同解除后的清理方式为由居加居公司支付合同解除前欠付的投资款及林荣延全部投资款加上利息，减去已经收回的投资回报。上述条款中约定利息应为逾期利息，双方并未约定逾期利率，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（二）项的规定，双方约定了借款期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日按照借款期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予以支持。故逾期利率可参照借期内的利率来确定。根据《出租屋升级改造经营投资合同》附件4《投资回报款金额、支付时间及支付方式》，林荣延自2017年12月5日向居加居公司支付投资款（即借款本金）为216000元，至2026年2月5日，居加居公司实际应当向林荣延返还投资回报款合计799200元，即居加居公司应当向林荣延支付利息合计583200元。按上述约定计算的利息年利率已经超过24%，故双方合同期内的利率应当以年利率24%为限。同时根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。据此，按照合同7.4条款约定的合同清理方式计算所得的款项已经超过年利率24%，对于超出部分应不予支持。本案中，根据居加居公司支付投资回报款的情况，居加居公司的实际还款情况应为下表：            起始时间              截至时间              还款情况              本金              年24%利息              需扣本金              累计未还利息              扣减后下期本金                  2017/12/5              2018/3/5              7200              216000               13104               0              5904              216000                  2018/3/6               2018/4/8              7200              216000              4752              0              3456              216000                  2018/4/9               2018/5/8              7200              216000              4320              0              576              216000                  2018/5/9               2018/6/5              7200              216000              4032              2592              0              213408                  2018/6/6               2018/7/7              7200              213408              4552.70              2647.3              0              210760.7                  2018/7/8               2019/1/15              10000              210760.7              26415.34              0              16415.34              210760.7      据此，居加居公司现仍欠付投资款本金210760.7元，尚欠利息16415.34元，居加居公司自2019年1月16日起应以210760.7元为本金按照年利率24%计算至付清之日止，并加上尚欠利息16415.34元，林荣延诉请超出部分，本院不予支持，予以驳回。对于林荣延主张的律师费9500元，该主张符合双方合同约定，且居加居公司对此并无异议，故本院对林荣延的该项诉讼请求予以支持。对于林荣延以赵喆、许杰欣、关启新、迷猫公司未能按认缴的注册资本缴足出资为由要求上述被告对居加居公司的债务在未实际出资的范围内对林荣延承担连带清偿责任的诉讼请求，首先根据许杰欣、关启新提交的验资报告，许杰欣、关启新已按认缴金额缴足出资，故林荣延以未实际出资为由要求许杰欣、关启新在未实际出资的范围内承担连带清偿责任的诉讼请求本院不予支持。赵喆、迷猫公司虽未能提供验资报告证明其已缴足出资，但根据居加居公司的公司章程，赵喆、迷猫公司出资时间2030年12月30日尚未届至，且现有证据不足以证明居加居公司财产不足以清偿债务，林荣延要求赵喆、迷猫公司股东在未出资范围内对公司债务不能清偿的部分承担连带赔偿责任依据不足。事实上，若居加居公司确实存在资不抵债的情况，如果允许作为单个债权人的通过诉讼直接向股东主张清偿责任，那么势必会造成对其他债权人的不公平，无法平等地保护全体债权人的利益。因此，如果居加居公司确实存在资不抵债的情况，林荣延作为债权人，可依照《中华人民共和国企业破产法》的相关规定申请该公司破产，进入破产程序后再按照该法第三十五条的规定使股东出资义务加速到期，从而维护自身合法权益。据此，林荣延以股东未实际出资为由要求赵喆、许杰欣、关启新、迷猫公司承担连带清偿责任本院不予支持。宋敬敬并非居加居公司的股东，迷猫公司亦不需要向林荣延承担连带清偿责任，故林荣延要求宋敬敬对居加居公司的债务向其承担清偿责任缺乏依据，本院不予支持。对于林荣延以许杰欣以个人账户收取投资款，许杰欣与居加居公司之间存在财产混同为由要求许杰欣对居加居公司的债务承担连带清偿责任的诉讼请求。许杰欣确实存在将个人账户作为公司账户使用的情况，许杰欣个人账户内的财产已无法区分到底是居加居公司财产还是个人财产，上述行为已构成股东财产与公司财产混同，故许杰欣滥用公司法人独立地位和股东有限责任，损害公司债权人利益，现林荣延要求许杰欣对居加居公司的债务承担连带清偿责任的诉讼请求本院予以支持。被告迷猫公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十六条、第九十七条，《中华人民共和国公司法》第二十条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第二款第（二）项、第三十条之规定，判决如下：一、原告林荣延与被告广州市居加居信息科技有限公司之间的《出租屋升级改造经营投资合同》于2019年7月18日解除；二、在本判决生效之日起三日内，被告广州市居加居信息科技有限公司向原告林荣延支付投资款210760.7元及利息（利息以210760.7元为本金，按照年利率24%，从2019年1月16日开始，计算至实际清偿之日止，并加上尚欠利息16415.34元）；三、在本判决生效之日起三日内，被告广州市居加居信息科技有限公司向原告林荣延支付律师费9500元；四、被告许杰欣对本判决第二项、第三项承担连带清偿责任；五、驳回原告林荣延的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的履行期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7302.58元（原告预交5925元），由原告林荣延负担1824.37元，被告广州市居加居信息科技有限公司和被告许杰欣共同负担5478.21元；财产保全费2061.50元，由原告林荣延负担148.76元，被告广州市居加居信息科技有限公司和被告许杰欣共同负担1912.74元。被告负担的受理费和财产保全费应于本判决生效之日起三日内向本院缴纳。如不服本判决，可以在收到本判决书之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  王丽美人民陪审员  胡美兰人民陪审员  徐韶生二〇一九年十一月二十一日书 记 员  林嘉仪