四川省简阳市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川0180刑初416号 公诉机关四川省简阳市人民检察院。 被告人谢晓波，男，1963年6月27日出生于四川省简阳市，汉族，中专文化，无业，户籍地简阳市，捕前住简阳市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年4月10日被简阳市公安局刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现羁押于简阳市看守所。 指定辩护人朱昕昕，四川阳安律师事务所律师。 被告人钟某，男，1976年1月8日出生于四川省简阳市，汉族，小学文化，无业，户籍地简阳市，捕前住简阳市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年4月10日被简阳市公安局刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现羁押于简阳市看守所。 指定辩护人樊亮，四川阳安律师事务所律师。 四川省简阳市人民检察院以川简检诉刑诉〔2019〕1273号起诉书指控被告人谢晓波、钟某犯贩卖毒品罪，于2019年10月17日向本院提起公诉并建议适用简易程序。在审理过程中，因被告人谢晓波当庭对部分事实予以否认，本院于2019年11月5日依法转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。简阳市人民检察院指派检察员张国梁出庭支持公诉，被告人谢晓波及其指定辩护人朱昕昕、被告人钟某及其指定辩护人樊亮到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，被告人谢晓波、钟某系吸毒人员。2019年初，谢晓波决定通过“以贩养吸”的方式来维持吸毒，遂让钟某帮忙向购毒人员送毒品，钟某为了获取免费毒品吸食，同意帮忙。具体事实如下： 1.2019年2月的一天，袁某电话联系被告人谢晓波购买100元约0.14克毒品海洛因，谢晓波将海洛因送至简阳市草池镇白鹤罐村公路边交易。 2.2019年3月间，徐某两次联系被告人谢晓波购买毒品海洛因，一次100元约0.14克、一次50元约0.07克，谢晓波将海洛因送至简阳市逸水鼎城小区外滨江路边交易。 3.2019年3月间，付某两次联系被告人谢晓波购买毒品海洛因，每次50元约0.07克，谢晓波安排被告人钟某将海洛因送至简阳市交易。 4.2019年4月的一天，施某电话联系被告人谢晓波购买50元约0.07克毒品海洛因，谢晓波安排被告人钟某将海洛因送至简阳市逸水鼎城小区外交易。 2019年4月9日上午，简阳市公安局石桥镇派出所民警接群众举报，在简阳市逸水鼎城小区挡获谢晓波、钟某及汪某、付某、毛某、胡某等人，并在该小区谢晓波租住房内查获5包净重21.57克的白色粉末块状物。经鉴定，从上述白色粉末状物中检出海洛因成分。谢晓波、钟某到案后如实供述了上述主要犯罪事实。 为证明上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了书证，物证，现场勘验、检查、辨认笔录及照片，证人证言，鉴定意见，被告人供述和辩解等证据。公诉机关认为被告人谢晓波、钟某违反国家对毒品的管制规定，多次贩卖毒品海洛因的行为，已构成贩卖毒品罪，且系共同犯罪。谢晓波系主犯，钟某系从犯，二被告人具有坦白情节。提请本院依法判处。 被告人谢晓波对起诉书指控的罪名无异议，对部分事实提出了异议，辩称从其租住房间内查获的21.57克海洛因不应计入贩卖毒品的数量且应进行毒品纯度鉴定。辩护人提出的辩护意见是：谢晓波具有坦白情节，可从轻处罚。 被告人钟某对起诉书指控的事实和罪名均无异议，当庭自愿认罪。辩护人提出的辩护意见是：1.钟某系从犯，具有坦白情节，可从轻或减轻处罚；2.可对钟某适用缓刑。 经审理查明，被告人谢晓波、钟某系吸毒人员。2019年初，谢晓波邀约钟某帮助其贩卖毒品，钟某为获取免费毒品吸食，同意帮助。具体事实如下： 1.2019年2月的一天，吸毒人员袁某电话联系被告人谢晓波购买100元约0.14克毒品海洛因，谢晓波将海洛因送至简阳市草池镇白鹤罐村公路边与袁某完成交易。 2.2019年3月间，吸毒人员徐某两次联系被告人谢晓波购买毒品海洛因，一次100元约0.14克、一次50元约0.07克，谢晓波将海洛因送至简阳市逸水鼎城小区外滨江路边与徐某完成交易。 3.2019年3月间，吸毒人员付某两次联系被告人谢晓波购买毒品海洛因，每次50元约0.07克，谢晓波安排被告人钟某将海洛因送至简阳市与付某完成交易。 4.2019年4月的一天，吸毒人员施某电话联系被告人谢晓波购买50元约0.07克毒品海洛因，谢晓波安排被告人钟某将海洛因送至简阳市逸水鼎城小区外与施某完成交易。 2019年4月9日10时许，简阳市公安局石桥镇派出所民警接群众举报，在被告人谢晓波位于简阳市的租住处将被告人谢晓波、钟某挡获，并在谢晓波租住房内查获5包净重21.57克的白色粉末块状物，黑色称量器1台。经鉴定，从前述白色粉末块状物中检出海洛因成分。谢晓波、钟某到案后如实供述了上述主要犯罪事实。 上述事实，公诉机关当庭出示了受案登记表、立案决定书，强制措施文书，到案经过，户籍信息，现场勘验笔录、平面图及照片，辨认笔录及照片，检查笔录及照片，扣押决定书及扣押清单，称量笔录及照片，检验报告，接受证据材料清单、微信支付明细，电子证据检查工作笔录及光盘，吸毒人员信息详情，工作说明，证人袁某、徐某、付某、施某、胡某、汪某、黎某、辜某的证言，被告人谢晓波、钟某的供述与辩解等证据。上述证据均系侦查机关依法收集，来源合法，内容客观真实，与本案事实相关联，足以证明本案的犯罪事实，本院予以确认。 本院认为，被告人谢晓波、钟某违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品海洛因而多次予以贩卖的行为，已构成贩卖毒品罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，谢晓波起主要作用，系主犯，钟某起次要作用，系从犯，对钟某依法予以减轻处罚。谢晓波、钟某到案后如实供述了自己的主要罪行，依法予以从轻处罚。公诉机关指控的事实、罪名及量刑情节成立，本院予以支持。 关于被告人谢晓波提出的从其租住房内查获的21.57克海洛因不应计入贩卖毒品的数量且应进行毒品纯度鉴定的辩解意见。根据审理毒品犯罪案件相关解释规定，对以贩养吸的被告人，从其住所、车辆等处查获的毒品应认定为其贩卖的数量。另外，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十七条第二款“毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算”的规定，从谢晓波租住处查获的21.57克毒品海洛因，应认定为谢晓波贩卖毒品的数量，且不以纯度折算。故对该辩解意见，本院不予采纳，但在量刑时酌情考虑其以贩养吸的情节。 关于被告人钟某的辩护人提出的可对钟某适用缓刑的辩护意见。经查，综合钟某犯罪的事实、性质和对社会的危害程度，其不符合宣告缓刑的条件。故对该辩护意见，本院不予采纳。 关于被告人谢晓波、钟某的辩护人分别提出的谢晓波具有坦白情节，可从轻处罚，钟某系从犯且有坦白情节，可从轻或减轻处罚的辩护意见，与审理查明的事实和相关法律规定相符，本院予以采纳。 本案中，对被告人谢晓波的违法所得人民币400元，依法应予以追缴，上缴国库。扣押在案的毒品海洛因21.57克、称量器1台，系违禁品和实施犯罪的工具，依法应予以没收，由扣押机关简阳市公安局依法处置。 综合被告人谢晓波、钟某犯罪的事实、性质、情节、对社会的危害程度及悔罪表现，为维护社会管理秩序，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款，第三百五十七条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人谢晓波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年三个月，并处罚金人民币四万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月10日起至2028年7月9日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人钟某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月10日起至2021年4月9日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。） 三、对被告人谢晓波的违法所得人民币400元，予以追缴，上缴国库；对扣押在案的毒品海洛因21.57克、称量器1台，予以没收，由扣押机关简阳市公安局依法处置。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  罗书成 人民陪审员  白兰霞 人民陪审员  谢传勇 二〇一九年十一月二十八日 书 记 员  李颖健 附本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺(冰毒)、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；