安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖12民终4138号 上诉人（原审原告）：李学文，男，1962年3月15日出生，汉族，住安徽省临泉县。 被上诉人（原审被告）：秦中磊，男，1996年8月20日出生，汉族，住安徽省临泉县。 被上诉人（原审被告）：上海拉扎斯信息科技有限公司，统一社会信用代码913101125587926096，住所地上海市普陀区真北路788号520室。 法定代表人：王磊，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：尹英爱，上海市锦天城律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：国泰财产保险有限责任公司，住所地中国（上海）自由贸易试验区世纪大道1168号东方金融广场A座15层，统一社会信用代码91310000710935628W。 法定代表人：韩歆毅，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王云龙，安徽亚坤律师事务所律师。 上诉人李学文因与被上诉人秦中磊、上海拉扎斯信息科技有限公司（以下简称拉扎斯公司）、国泰财产保险有限责任公司（以下简称国泰保险公司）健康权纠纷一案，不服安徽省临泉县人民法院（2019）皖1221民初1847号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 李学文上诉请求：撤销安徽省临泉县人民法院（2019）皖1221民初1847号民事判决，重新核算上诉人经济损失或发回重审；诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定李学文“每月收入减少400元”并以此计算误工费错误，应按照安徽省卫生和社会工作的年平均工资计算。 拉扎斯公司辩称：应维持原判。 国泰保险公司辩称：应维持原判。 李学文向一审法院起诉请求：判令秦中磊、拉扎斯公司、国泰保险公司赔偿其各项损失共计147327.2元，并承担诉讼费用。 一审法院认定事实：秦中磊系拉扎斯公司经营的网络点餐平台“饿了么”临泉加盟店的外送员工。2018年8月15日20时16分，秦中磊在外卖送餐期间，骑电动自行车在临泉县喜梦客对面与行人李学文发生交通事故，致李学文受伤。2018年8月16日，临泉县公安局交通警察大队作出第341221420188001053号道路交通事故认定书，认定秦中磊负全部责任；李学文无责任。李学文于2018年8月15日至2018年8月29日在临泉县人民医院住院治疗14天，花去医疗费3014.8元。秦中磊为李学文垫付医疗费10000元。2018年12月25日，经安徽天地司法鉴定所鉴定：李学文因交通事故致左股骨粗隆间骨折构成十级伤残；其损伤后人身损害误工期为240日、营养期为60日、护理期为150日。李学文花费鉴定费1300元。2019年7月9日，经南京医科大学司法鉴定所重新鉴定：1、李学文左股骨粗隆间骨折后遗左髋关节功能丧失（功能丧失不足25%）尚未达到伤残等级程度；2、李学文所需误工、护理及营养期限分别给予240日、150日和60日。拉扎斯公司为秦中磊在国泰保险公司处投保饿了么加盟商配送人员意外险，并附加个人责任保险20万元，特别约定：误工费按照150元／天赔付，营养费和护理费合计按50元／天赔付；如保险事故涉及第三方，保险公司按照被保险人在事故中应当承担的责任比例乘以上述标准进行赔付，具体责任情况和相应比例如下：（1）全责：100%，（2）主责：70%，（3）同责：50%，（4）次责：30%，（5）无责：0%。并约定保险人不承担精神损害赔偿。本次事故发生在保险有效期限内。 一审法院认为，公民的健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。“饿了么”系拉扎斯公司在餐饮类别下的注册商标，并作为该公司的简称使用，事发时，秦中磊身着印有“饿了么”字样的衣服,接受“饿了么”交易平台的指派配送外卖，且拉扎斯公司为秦中磊在国泰保险公司处投保个人责任保险，故拉扎斯公司应承担赔偿责任，国泰保险公司应在保险限额内承担赔偿责任。秦中磊负事故的全部责任；李学文无责任。李学文的合理损失，由国泰保险公司先在保险限额内赔偿，超过保险限额部分，由拉扎斯公司赔偿。 拉扎斯公司对安徽天地司法鉴定所的鉴定结论申请重新鉴定，法院委托南京医科大学司法鉴定所重新鉴定，重新鉴定结论改变了原鉴定结论，南京医科大学司法鉴定所的重新鉴定更为客观，法院予以采纳，安徽天地司法鉴定所的鉴定结论本院不予采纳，李学文花费的鉴定费由其本人承担。拉扎斯公司花费的鉴定费由拉扎斯公司承担。 李学文在临泉县中医风湿医院工作，受伤后每月收入减少400元，误工费按照其实际减少的收入计算；参照安徽省2019年交通事故人身损害赔偿标准计算，李学文的损失为：医疗费3014.8元、误工费3200元（400元/月÷30天×240天）、护理费18522元（123.48元/天×150天）、营养费1800元（30元/天×60天）、住院伙食补助费700元（50元/天×14天）、精神抚慰金3000元、交通费酌定200元，合计30436.8元。国泰保险公司在保险限额内赔偿李学文医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费14614.8元；拉扎斯公司赔偿李学文护理费、营养费、精神抚慰金15822元。秦中磊为李学文垫付的10000元，由李学文返还秦中磊。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条，《中华人民共和国保险法》第十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条的规定，判决：一、上海拉扎斯信息科技有限公司于判决生效之日起十日内赔偿李学文人民币15822元。二、国泰财产保险有限责任公司于判决生效之日起十日内赔偿李学文人民币14614.8元。三、李学文于判决生效之日起十日内返还秦中磊人民币10000元。四、驳回李学文的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1623元，由李学文负担1342元，上海拉扎斯信息科技有限公司负担281元。 本院二审期间，李学文提交临泉县中医风湿医院《证明》一份，证明李学文平均工资4500元/月，工资暂停发放10个月，之前该医院出具的工资表是假定李学文上班的工资发放情况。经过当庭举证质证，本院对该证据的真实性不予采信。综合庭审调查情况，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。李学文与临泉县中医风湿医院《劳动合同书》中明确记载其工资标准为3500元/月，绩效工资（奖金等）按照该医院的工资分配制度及李学文实际劳动贡献确定，该医院工资表显示李学文2018年1月至2019年2月基本工资3500元均足额发放，事故发生后李学文每月因休病假减少的收入为“夜班费300元、满勤100元”，李学文未能提供证据证明其他误工损失，故一审判决认定李学文实际减少收入为400元/月并以此计算其误工费并无不当。综上，李学文上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费450元，由李学文负担。 本判决为终审判决。 审判长 姚 斌 审判员 叶茂林 审判员 邵静怡 二〇一九年十月三十日 法官助理王楠楠 书记员郝幼幼 附：（2019）皖12民终4138号民事判决书适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。