安徽省临泉县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖1221刑初534号 公诉机关临泉县人民检察院。 被告人王金海，曾用名王如意，男，汉族，小学文化，1972年10月4日出生于安徽省临泉县，无业，住临泉县。曾因犯盗窃罪于2018年7月6日被湖北省武汉市江夏区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，缓刑考验期自2018年7月17日至2019年7月16日；因该次盗窃于2018年3月7日被刑事拘留，当日被取保候审。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年2月19日被临泉县公安局抓获，次日被该局刑事拘留，同年3月25日经临泉县人民检察院批准逮捕，次日由临泉县公安局执行逮捕。现羁押于临泉县看守所。 辩护人张翠丽，安徽姜尚律师事务所律师。 被告人杜新强，男，1986年11月12日出生于甘肃省徽县，汉族，初中文化，无业，住陇南市徽县。曾因犯制造毒品罪（未遂），于2016年5月26日被广东省韶关市浈江区人民法院判处有期徒刑一年，2016年11月13日刑满释放；因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年2月19日被临泉县公安局抓获，次日被该局刑事拘留，同年3月25日经临泉县人民检察院以涉嫌贩卖、运输毒品罪批准逮捕，次日由临泉县公安局执行逮捕。现羁押于临泉县看守所。 辩护人戴路，安徽文王律师事务所律师。 临泉县人民检察院以临检刑诉[2019]475号起诉书指控被告人王金海、杜新强涉嫌贩卖毒品罪，于2019年7月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。临泉县人民检察院指派检察员赵某出庭支持公诉，被告人王金海及其辩护人张翠丽、被告人杜新强及其辩护人戴路到庭参加诉讼。 临泉县人民检察院指控： 2019年春节前后，天津人“毛哥”（身份信息不详）让被告人杜新强帮忙联系购买毒品，后杜新强跟被告人王金海联系购买毒品，双方商议购买100克毒品，价格540元一克。后“毛哥”给杜新强转了58000元钱用于购买毒品及路费开支。同年2月19日上午，杜新强驾驶车牌号为豫Ｃ×××××的白色长安汽车从泰安出发至临泉，并与王金海电话约定见面时间。当日18时许，杜新强到临泉后与王金海约定在临泉北大桥附近见面。王金海遂驾驶车牌号为皖Ｋ×××××的小型汽车至见面地点与杜新强。王金海安排杜新强先等着，自己回家取毒品。随后，王金海回家取毒品，杜新强开车至界首界首市鲜天下酒店对面等待王金海。王金海回家后将之前朋友庞红雷（已死亡）放在其家中的40克毒品用一茶叶袋装好去与杜新强交易。王金海赶至界首鲜天下酒店对面后上到杜新强车上，告诉杜新强只有40克毒品，并用手捏一点毒品给杜新强验货，杜新强验货后声称要与“毛哥”联系后再决定，让王金海下车等待。王金海下车后将身上所持毒品放在附近一堆壳子板下藏匿。后王金海返回车上让杜新强付钱的时候，二人被临泉县公安局禁毒大队民警现场抓获。民警当场从附近一堆壳子板夹层里查获王金海藏匿的嫌疑毒品一包，并从杜新强携带的包内查获毒资。后经称量，现场查获的嫌疑毒品净重39.02克；经阜阳市公安局刑事科学技术研究所毒品检验：在送检的检材中检出海洛因成分。 为支持其指控，公诉机关提交物证及照片、书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见、视听资料等证据。公诉机关据此认为，被告人王金海违反国家毒品管理法规，贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十七条、第二十五条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。王金海在缓刑考验期限内犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十七条第一款的规定，应当撤销缓刑，并数罪并罚。被告人杜新强违反国家毒品管理法规，贩卖、运输毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十七条、第二十五条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。杜新强系毒品再犯、累犯，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条、第六十五条的规定，应当从重处罚。被告人王金海、杜新强到案后如实供述，庭审自愿认罪，可以从轻处罚，建议对二被告人判处八年以上十四年以下有期徒刑，并处罚金，对扣押的毒资及涉案财物予以没收。 被告人王金海及其辩护人对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，王金海庭审自愿认罪。其辩护人认为被告人王金海系犯罪未遂，且具有坦白情节，涉案毒品一直在公安机关控制之下，未流入社会，建议对其在有期徒刑七年以下量刑。 被告人杜新强及其辩护人对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，杜新强庭审自愿认罪。其辩护人认为被告人杜新强在与毛哥联系后已经准备放弃交易了，系犯罪未遂；其在与毛哥的共同犯罪中作用较小，系从犯；毒品未流入社会，本案有特情介入。 经审理查明：2019年春节前后，“毛哥”（身份信息不详）让被告人杜新强联系购买毒品，后杜新强与被告人王金海联系购买毒品，双方商议购买毒品100克，每克540元。后“毛哥”给杜新强转账58000元钱用于购买毒品及路费开支。2019年2月19日上午，杜新强驾车从泰安出发至临泉，并与王金海电话约定见面时间。当日18时许杜新强到达临泉，与王金海约定在临泉北大桥附近见面，二人见面后，王金海称先去取毒品并安排杜新强等待，杜新强在界首市鲜天下酒店对面等待王金海。后王金海随身携带40克用茶叶袋包装的毒品与杜新强交易，在杜新强车上，王金海告诉杜新强只找到40克毒品，并拿出一点毒品给杜新强验货，杜新强验货后称要与“毛哥”联系后再决定，让王金海下车等待。王金海下车后将毒品放在附近一堆壳子板下藏匿。后王金海返回车上让杜新强付钱时，二人被临泉县公安局禁毒大队民警抓获。民警当场从附近一堆壳子板夹层内查获王金海藏匿的嫌疑毒品一包，并从杜新强携带的包内查获毒资。后经当面称量，现场查获毒品净重39.02克；经阜阳市公安局刑事科学技术研究所毒品检验，在送检的检材中检出海洛因成分。 上述主要事实，二被告人及其辩护人在开庭审理过程中均无异议，且有公诉机关提供经当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实的物证手机、毒资及毒品照片、书证临泉县公安局受案登记表、立案决定书、发破案经过、抓获经过、前科证明、罪犯档案资料、湖北省武汉市江夏区人民法院刑事判决书、广东省韶关市浈江区人民法院刑事判决书、户籍证明、通话记录、银行交易记录、临泉县公安局出具的情况说明，证人胡某、杜某、王某证言，阜阳市公安局刑事科学技术研究所毒品检验报告、搜查笔录附扣押清单、称量笔录及照片、辨认笔录、视听资料等证据证实，该案事实清楚、证据确实、充分，足以认定。 关于二被告人及其辩护人提出本案系犯罪未遂的辩解及辩护意见，经查，被告人王金海与被告人杜新强交易前已就毒品的交易价格、数量、种类、时间、地点等基本事项达成一致，且王金海、杜新强均已将毒品、毒资随身携带至交易现场进行交易，故该辩护意见本院不予采纳。 关于辩护人提出被告人杜新强只是帮他人购买毒品，系从犯的辩护意见，经查，被告人杜新强自己联系王金海购买毒品，是该次毒品交易的直接行为人，其行为积极主动，作用不可或缺，故该辩护意见本院不予采纳。 本院认为：被告人王金海、杜新强违反国家毒品管理法规，贩卖、运输毒品海洛因39.02克，王金海的行为构成贩卖毒品罪，杜新强的行为构成贩卖、运输毒品罪。公诉机关指控的事实和罪名成立。被告人王金海因犯盗窃罪于2018年7月6日被湖北省武汉市江夏区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，与新罪实行数罪并罚。根据相关法律规定，宣告缓刑前羁押的时间应当折抵刑期，故王金海因盗窃被羁押的一日应折抵刑期一日。被告人杜新强系累犯、毒品再犯，依法从重处罚。被告人王金海、杜新强具有坦白情节，予以从轻处罚。二辩护人的其他辩护意见，与查明的事实不符，依法不予采信。结合二被告人犯罪的事实、性质、情节和社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十九条、第七十七条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下： 一、撤销湖北省武汉市江夏区人民法院（2018）鄂0115刑初310号刑事判决中对王金海宣告的缓刑部分。 二、被告人王金海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币四万元；与前罪有期徒刑一年，罚金人民币三千元并罚，决定执行有期徒刑十一年十个月，并处罚金人民币四万三千元。 三、被告人杜新强犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人王金海的刑期自2019年2月19日起至2030年12月17日止；被告人杜新强的刑期自2019年2月19日起至2032年8月18日止。罚金于本判决生效后三十日内缴纳。） 四、随案移送的手机三部、扣押在案的毒品39.02克、毒资58000元予以没收，其他扣押物品由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  赵俊芳 审 判 员  张桂林 人民陪审员  魏 玮 二〇一九年十一月二十五日 法官助理肖彦金 书记员崔亚东 附本案相关法律条文: 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。