四川省江油市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川0781民初4828号 原告：何天桂，女，汉族，生于1980年9月24日，住四川省江油市。 被告：江油市中坝镇鸿雁幼儿园，住所地四川省江油市东胜路外北街巷，统一社会信用代码525107816841714401； 法定代表人：许丁颖，园长。 原告何天桂诉被告江油市中坝镇鸿雁幼儿园（以下至判决主文前简称“鸿雁幼儿园”）劳动争议纠纷一案，本院于2019年10月9日立案受理后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告何天桂、被告鸿雁幼儿园的法定代表人许丁颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告何天桂向本院提出诉讼请求：1.撤销江油市劳动人事争议仲裁委员会作出的江劳人仲案[2019]208号仲裁裁定书；2.被告鸿雁幼儿园向原告何天桂支付一次性伤残补助金28575.00元（5292元/月×60%×9个月）、一次性伤残就业补助金52920.00元（5292元/月×10个月）、一次性工伤医疗补助金31752.00元（5292元/月×6个月）、鉴定费300.00元、鉴定检查费50.00元、停工留薪期工资13430.25元（5292元/月×60%×4.23个月）、经济补偿金12700.00元（5292元/月×60%×4个月）、住院期间的护理费840.00元(120元/天×7天）、住院伙食补助费350.00元（50元/天×7天）、营养费350.00元（50元/天×7天）、交通费200.00元、复查费558.70元。 事实与理由：2015年2月，原告应聘到鸿雁幼儿园从事生活老师工作。2018年10月29日7时40分，原告在上班途中被一辆汽车撞伤，经江油市人民医院诊断为：右桡骨小头骨折。原告住院治疗7天。2019年4月18日，原告被绵阳市人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年6月10日，原告经绵阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。经了解，鸿雁幼儿园未为原告购买工伤保险。原告在鸿雁幼儿园工作4年，依法应当支付原告4个月经济补偿金。现鸿雁幼儿园拒绝赔偿，原告依法申请仲裁。江油市劳动人事争议仲裁委员会未依法裁决一次性伤残补偿金、停工留薪期工资、经济补偿金、营养费。现原告申请撤销江油市劳动人事争议仲裁委员会作出的江劳人仲案[2019]208号仲裁裁决书，请求法院依法判决。原告受伤后从未申请解除劳动合同，在原告休息期满，鸿雁幼儿园开学即2019年2月28日，原告到学校上班，学校负责人许丁颖以单位工作人员已满为由，当天口头就把原告辞退了。鸿雁幼儿园非法解聘原告，理应支付原告经济补偿金。原告向江油市劳动人事仲裁委员会申请仲裁时，2018年绵阳市城镇全部就业人员平均工资5292元/月，根据《工伤保险条例》第六十四条，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算，因此经济补偿金应按5292.00元的60%计算。江油市劳动人事争议仲裁委员会未按该标准裁决原告的一次性伤残补助金。停职留薪的工资，也是工伤保险的赔付范围内，也应按照5292.00元的60%计算，原告住院治疗7天，院外休息4个月，江油市劳动人事争议仲裁委员会只支持了4个月，住院治疗的7天却没有支持。原告并未申请解除劳动合同，江油市劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月11日受理了原告的仲裁申请，原告的合同是2019年8月31日到期，在仲裁开庭时原告的聘用合同已满。根据《工商保险条例》第三十七条，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享有以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：九级伤残为9个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。仲裁委裁决时，原告的聘用合同已经期满，在这之前被告违法解聘原告。因此，原告的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金不是因为原告申请解除劳动合同，而是因为被告非法解聘原告。到裁决时，原告的聘用合同已经期满，应该适用聘用合同期满，而不是原告申请解除合同。 在本案审理中，原告将请求的住院期间护理费标准由120.00元变更为100.00元。 被告鸿雁幼儿园辩称，被告基本认可江油劳动争议人事仲裁委员会的裁决，裁决合情、合理、合法。被告本着对事情负责的态度，该被告承担的责任，被告承担。被告不同意原告的诉讼请求。 经审理查明：自2015年2月起，原告到被告处从事保育员工作。2018年8月31日,双方签订《劳动合同书》,约定合同期限自2018年8月31日起至2019年8月31日止。 2018年10月29日,原告在上班途中被案外人鲁某驾驶的小型轿车撞伤。原告于2018年10月31日进入江油市人民医院治疗，被诊断为右桡骨小头骨折。原告于2018年11月7日出院，医嘱休息两月,建议两月内不负重运动。之后，原告未再到被告处上班。 2019年4月18日,绵阳市人力资源和社会保障局出具[2019]81-0032号《认定工伤决定书》,认定原告所受事故伤害为工伤。2019年6月10日,绵阳市劳动能力会出具绵阳市劳鉴2019年G311号《初次(复查)鉴定结论书》,鉴定原告伤残等级为玖级。 原告垫付劳动能力鉴定费300.00元、劳动能力鉴定检查费50.00元、复查费558.70元。 2019年7月11日，何天桂作为申请人，以鸿雁幼儿园为被申请人向江油市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决： 1.裁决被申请人向申请人支付一次性伤残补助金28575.00元(5292元/月×60%×9个月); 2.裁决被申请人向申请人支付一次性伤残就业补助金52920.00元(5292元/月×10个月); 3.裁决被申请人向申请人支付一次性工伤医疗补助金31752.00元(5292元/月×6个月); 4.裁决被申请人向申请人支付鉴定费300.00元; 5.裁决被申请人向申请人支付鉴定检查费50.00元; 6.裁决被申请人向申请人支付停工留薪待遇13430.25元(5292元/月×60%×4.23个月); 7.裁决被申请人向申请人支付经济补偿12700.00元(5292元/月×600/0×4个月); 8.裁决被申请人向申请人支付复查费用128.00元; 9.裁决被申请人向申请人支付交通费用200.00元; 10.裁决被申请人向申请人支付住院期间护理费840.00元(120元/天×7天); 11.裁决被申请人向申请人支付住院伙食补助费350.00元(50元/天×7天); 12.裁决被申请人向申请人支付营养费350.00元(50元/天×7天)。 2019年9月29日，江油市劳动人事争议仲裁委员会作出江劳人仲案[2019]208号仲裁裁决，裁决： 一、被申请人江油市中坝镇鸿燕幼儿园在收到本仲裁裁决书生效之日起五日内向申请人何天桂支付一次性伤残补助金25633.80元。 二、被申请人江油市中坝镇鸿燕幼儿园在收到本仲裁裁决书生效之日起五日内向申请人何天桂支付一次性工伤医疗补助金31752.00元。 三、被申请人江油市中坝镇鸿燕幼儿园在收到本仲裁裁决书生效之日起五日内向申请人何天桂支付一次性伤残就业补助金52920.00元。 四、被申请人江油市中坝镇鸿燕幼儿园在收到本仲裁裁决书生效之日起五日内向申请人何天桂支付停工留薪待遇6640.00元。 五、被申请人江油市中坝镇鸿燕幼儿园在收到本仲裁裁决书生效之日起五日内向申请人何天桂支付住院护理费700.00元。 六、被申请人江油市中坝镇鸿燕幼儿园在收到本仲裁栽决书生效之日起五日内向申请人何天桂支付住院伙食补助费105.00元。 七、被申请人江油市中坝镇鸿燕幼儿园在收到本仲裁裁决书生效之日起五日内向申请人何天桂支付劳动能力鉴定费及劳动能力鉴定检查费350.00元。 八、被申请人江油市中坝镇鸿燕幼儿园在收到本仲裁裁决书生效之日起五日内向申请人何天桂支付复查费128.00元。 九、被申请人江油市中坝镇鸿燕幼儿园在收到本仲裁裁决书生效之日起五日内向申请人何天桂支付交通费200.00元。 上述事实，有当事人的陈述、当事人的身份信息资料、《劳动合同书》《道路交通事故认定书》《认定工伤决定书》《初次(复查)鉴定结论书》、病历资料、仲裁裁决书以及收费票据等证据在案佐证，足以认定。 本院认为，原告陈述其月平均工资为1760.00元,被告抗辩原告的月平均工资为1660.00元。因工资表为被告持有，但被告未作为证据提交，故本院认定原告的月平均工资为1760.00元。 《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”。本案中，原告住院7天，医嘱休息两月,建议两月内不负重运动，故原告请求的4.23个月停工留薪期间，本院予以支持。原告可以请求的停工留薪待遇为7444.80元（1760×4.23）。 《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”；第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”；第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。本案中，原告陈述被告非法解除双方的劳动合同关系，但被告抗辩并没有解除与原告的劳动合同关系，是原告主动离职。原告没有举证证明被告已非法解除双方的劳动合同关系，且原告当庭表示不愿意再到被告处上班并认为于2019年3月1日解除劳动合同关系，故本院认定原告本人提出解除劳动合同关系。因被告未依法为原告缴纳社会保险费，原告可以请求的经济补偿金为7040.00元（1760×4）。 《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资”；第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”。本案中，原告于2018年受伤，其一次性伤残补助金标准为2018年上一年度绵阳市统筹地区职工月平均工资4747.00元的60%。原告可以请求的一次性伤残补助金为25633.80元（4747×60%×9）。 原告住院7天，有权主张住院期间的伙食补助费105.00元（15×7）。原告主张住院期间的营养费，不属于《工伤保险条例》规定的项目，本院不予支持。原告主张垫付的复查费558.70元，提供了相关凭证，本院予以支持。 对当事人无争议的其他仲裁裁决项，本院予以确认。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款、第三十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告江油市中坝镇鸿雁幼儿园于本判决生效后十日内向原告何天桂支付一次性伤残补助金25633.80元、一次性伤残就业补助金52920.00元、一次性工伤医疗补助金31752.00元、鉴定费350.00元、停工留薪待遇7444.80元、经济补偿金7040.00元、住院护理费700.00元、住院伙食补助费105.00元、交通费200.00元、复查费558.70元，共计126704.30元； 二、驳回原告何天桂的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取5.00元，由江油市中坝镇鸿雁幼儿园负担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审判员  林清泉 二〇一九年十一月十二日 书记员  徐靖媛 附：本案适用的相关法律条文 一、《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 二、《中华人民共和国社会保险法》 第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。 工伤认定和劳动能力鉴定应当简捷、方便。 第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付： （一）治疗工伤的医疗费用和康复费用； （二）住院伙食补助费； （三）到统筹地区以外就医的交通食宿费； （四）安装配置伤残辅助器具所需费用； （五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费； （六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴； （七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金； （八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金； （九）劳动能力鉴定费。 三、《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。 依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。 第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。 本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。 四、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。