广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0106民初31668号原告：广州海盛威餐饮有限公司，住所地广东省广州市天河区天河南二路六运七街1号一楼101，统一社会信用代码91440101MA5AMEF25W。法定代表人：汤显威。委托诉讼代理人：张嘉欣，广东广大律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴立源，广东广大律师事务所律师。被告：广州川妹私房菜餐饮管理有限公司，住所地广东省广州市天河区大观中路17号5B08房，统一社会信用代码91440101MA59RJGK9R。法定代表人：龚晓红。被告：龚晓红，女，1979年12月31日出生，汉族，住广东省广州市荔湾区。原告广州海盛威餐饮有限公司（以下简称海盛威公司）与被告广州川妹私房菜餐饮管理有限公司（以下简称川妹公司）、龚晓红合同纠纷一案，本院于2019年8月5日立案后，依法适用普通程序，于2019年11月26日公开开庭进行了审理。原告海盛威公司的委托诉讼代理人张嘉欣到庭参加诉讼。被告川妹公司、龚晓红经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。海盛威公司向本院提出诉讼请求：１．判令二被告向我公司返还保证金60000元；２．判令二被告向我公司支付餐费22542元；３．判令二被告赔偿我公司违约金及实际损失50000元；４．判令二被告向我公司支付迟延履行金7869.68元（以132542元为本金，自2018年3月23日起，按照同期银行贷款利率，计至实际清偿之日止，暂计至2019年6月22日）；５．本案诉讼费用由二被告承担。事实与理由：2017年12月24日，我公司与被告川妹公司签订了《合同》（以下简称案涉合同），约定将我公司位于广州市天河区天河南二路六运七街一号餐厅出品部交给被告川妹公司承包。被告应向我公司返还保证金60000元。合同签订后，我公司按照合同第一条第三款约定，通过李拉克账户，向被告龚晓红陆续支付保证金60000元（其中，2017年11月25日，我公司通过李拉克向龚晓红汇款70000元，其中60000元为餐厅开张的厨房准备费用，10000元作为我公司向被告支付的保证金；2018年1月4日，我公司向被告龚晓红划款30000元；2018年2月3日，我公司向被告龚晓红划款20000元；以上共支付保证金60000元），并由被告川妹公司出具收据。而且在川妹公司诉海盛威公司、李拉克、汤显威合同纠纷案件[案号：（2018）粤0106民初17110号、（2019）粤01民终9547号]中已经认定我公司向被告支付了保证金60000元。2018年1月至2月期间，被告川妹公司及其员工在我公司店内消费共计22542元，费用至今未结，因此被告川妹公司应当向我公司支付餐费22542元。被告川妹公司在未与我公司协商或提前足够的时间通知我公司的情况下无故退场，导致我公司长时间无法实际经营，故被告应向我公司支付违约金以及因停业造成的实际损失共50000元。被告龚晓红与被告川妹公司应当共同承担付款责任。在我公司与被告川妹公司履行合同期间，支付的保证金以及其他诸多款项均进入被告龚晓红的个人账户，因此我公司认为二被告应当共同向我公司付款。综上所述，为维护自身合法权益，现起诉，望判如所诉。川妹公司、龚晓红均未作答辩。经审理查明：2017年11月25日，李拉克、汤显威在甲方处签名、川妹公司在乙方处签章，双方共同签订了案涉合同，主要约定：承包期为3年，从2017年12月24日至2020年12月23日止；承包费用为甲方以每月75000元加营业额提成（附表）费用给予乙方；甲方向乙方支付80000元保证金，分别在2018年1月3日支付40000元，2018年2月3日支付20000元，2018年3月3日支付20000元，合同期满或解除合同后的7个工作日内乙方需向甲方以银行转账形式归还；乙方无故退场的，需向甲方赔偿两个月的承包费用，并追究其余合法权益；甲方不按时向乙方支付劳务报酬的，乙方有权终止合同并按照国家相关法律追究合法权益；等。该合同并未附营业额提成（附表）。庭审中，李拉克、汤显威确认案涉合同系其代表海盛威公司，海盛威公司确认案涉合同权利义务由其公司承担。海盛威公司提供的银行流水显示，2017年11月25日至2018年2月3日期间，李拉克多次向龚晓红支付费用。海盛威公司称这是其公司为履行案涉合同向川妹公司支付的费用，而龚晓红代川妹公司收取费用可证实龚晓红与川妹公司财产存在混同。海盛威公司提供的结账清单显示，2018年1月15日至2018年2月11日期间，签单金额共计22542元。海盛威公司称该结账清单均为川妹公司在案涉餐厅请客吃饭时产生的餐费清单，由川妹公司工作人员签单，未支付相关餐费。另查明：川妹公司因案涉合同向本院提出起诉，要求李拉克、汤显威、海盛威公司支付2018年2月1日至2018年3月22日的劳务费、给付2017年12月24日至2018年3月22日营业额提成，赔偿住宿费押金，安置工人工资、住宿费、伙食费等。本院以（2018）粤0106民初17110号案件予以受理，查明：2017年12月，李拉克、汤显威在甲方处签名、川妹公司在乙方处签章共同签订了案涉合同，约定，甲方将位于广州市天河区天河南二路六运七街一号餐厅出品部给予乙方承包，期限自2017年12月24日至2020年12月23日止，承包费用甲方以每月作为75000元加营业额提成（附表）费用给予乙方。甲方向乙方支付80000元保证金分别在2018年1月3日支付40000元，2月3日支付20000元，3月3日支付20000元，合同解除或期满后7个工作日内退还。根据乙方根据甲方实际需要列出的设备和用具，甲方进行采购符合国家标准的设备并安排好后期的合理维护，以免影响正常运作。乙方向甲方列出生产需要的食材。甲方需要安排乙方工作人员宿舍，应含有最基本的居住设备，每天需要向乙方劳动人员提供两个正餐。甲方需每月13日前向乙方支付上月承包费。甲方有权向乙方提出每月毛利率不低于58%。如因甲方进货价格明显高于市场价格，产品免单，打折造成毛利率达不到要求的，乙方可免责。违约责任包括乙方无故退场的，需向乙方赔偿两个月的承包费用，并追究其余合法权益。甲方不按时向乙方支付劳务报酬的，乙方有权终止合同并按国家相关法律追究合法权益等条款。但合同并未附营业额提成（附表）。2017年11月25日李拉克向川妹公司法定代表人龚晓红转付厨房开业前费用50000元和厨房前期费用70000元，明确70000元当中10000元为支付的保证金合计共60000元。2018年1月4日转付厨房团队一期款30000元，1月10日转付芳姐工资15000元，2月3日转付厨房二期定金20000元；川妹公司于2018年1月3日出具收据确认收取厨房押金40000元，于2月3日收押金20000元。3月22日川妹公司明确声明由于本店没有规范环境、设备是不能制作（自带海鲜），发生任何问题都与出品部全体人员无关。川妹公司明确自2018年3月22日起解除双方承包合同。海盛威公司成立于2017年12月6日，注册资本1450000元，股东包括吕炎鹏、李拉克（持股75.86%）、汤显威。庭审时海盛威公司确认合同履行及承担权利义务的主体是海盛威公司，与李拉克、汤显威无关。该案一审法院认为：作为承包厨房的川妹公司，在实际承包过程中对于李拉克、汤显威私自所带海鲜，其不具相应的设备或条件，应积极与李拉克、汤显威协商处理并予以拒绝，而非引致其餐厅的正常出品迟延或不能正常出品。在双方沟通过程中，李拉克、汤显威未按约支付承包费用，而川妹公司也未给予合理宽限期或催告合同解除的情形下直接撤场，故造成上述合同的实际解除，川妹公司与李拉克、汤显威均具有过错责任，所造成的各自损失应各自承担。遂判决：一、被告李拉克、汤显威、广州海盛威餐饮有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内，偿付原告广州川妹私房菜餐饮管理有限公司款90000元；二、驳回原告广州川妹私房菜餐饮管理有限公司的其他诉讼请求。李拉克、汤显威、海盛威公司不服该一审判决提出上诉。广州市中级人民法院于2019年6月22日作出（2019）粤01民终9547号民事判决，驳回上诉，维持原判。本院认为，关于返还保证金的问题。案涉合同已实际解除，海盛威公司要求返还保证金60000元有理，本院予以支持。关于餐费的问题。海盛威公司提供了结账清单证明2018年1月15日至2018年2月11日期间，川妹公司在案涉餐厅签章消费共计22542元，且川妹公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃对海盛威公司的诉讼请求、事实理由的抗辩和相关证据的质证权利，依法由其公司承担相应的法律不利后果。故在无相反证据的情况下，本院对于上述事实予以确认。海盛威公司要求川妹公司支付餐费22542元有理，本院予以支持。关于违约金及实际损失的问题。川妹公司作为承包一方，其不具相应的设备或条件，应积极与海盛威公司协商处理并予以拒绝，而非引致至其餐厅的正常出品迟延或不能正常出品。海盛威公司未按约支付承包费用，而川妹公司未给予合理宽限期或催告合同解除的情形下直接撤场，造成案涉合同的实际解除，川妹公司与海盛威公司均具有过错责任，所造成的各自损失应各自承担。而就实际损失问题，海盛威公司未举证证明。故对海盛威公司要求川妹公司支付违约金及实际损失合共50000元的主张，本院不予支持。同理，关于海盛威公司要求支付迟延履行金（以132542元为本金，自2018年3月23日起至实际清偿之日止，按同期银行贷款利率计算）的主张，本院不予支持。关于龚晓红的责任问题。《中华人民共和国公司法》第二十条第一款规定：“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。”该条第三款规定：“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”海盛威公司提供的银行流水显示其公司支付的款项均由龚晓红收取，龚晓红对此未作出合理解释，海盛威公司有合理理由主张龚晓红财产与川妹公司财产存在混同。在此情况下，龚晓红经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃对海盛威公司的诉讼请求、事实理由的抗辩和相关证据的质证权利，依法由其承担举证不能的法律不利后果。故在无相反证据的情况下，本院认定龚晓红作为川妹公司的股东，与公司财产存在混同，应对川妹公司的债务承担连带清偿责任。被告川妹公司、龚晓红经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法作缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零八条的规定，判决如下：一、被告广州川妹私房菜餐饮管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告广州海盛威餐饮有限公司返还保证金60000元；二、被告广州川妹私房菜餐饮管理有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内，向原告广州海盛威餐饮有限公司支付餐费22542元；三、被告龚晓红对被告广州川妹私房菜餐饮管理有限公司上述第一项、第二项债务承担连带清偿责任；四、驳回原告广州海盛威餐饮有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3100元、财产保全申请费1220元，由原告广州海盛威餐饮有限公司负担1780元，被告广州川妹私房菜餐饮管理有限公司、龚晓红负担2540元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  苏 扬人民陪审员  田常国人民陪审员  马晓岚二〇一九年十一月二十九日书 记 员  叶丽方陈朝霞张婉莹