福建省福清市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0181民初5892号 原告：吴汉忠，男，1965年7月9日出生，汉族，住福建省连江县。 被告：福州金辉物业管理有限公司，住所地福建省福州市仓山区建新镇淮安路1号金辉淮安半岛5期泊郡9号楼一层。 法定代表人：董晟，执行董事兼总经理。 委托代理人：陈林，福建海山律师事务所律师。 原告吴汉忠与被告福州金辉物业管理有限公司（以下简称金辉物业）劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月2日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告吴汉忠、被告金辉物业的委托代理人陈林到庭参加诉讼。诉讼中，双方均申请庭外和解，但未能达成协议。本案现已审理终结。 原告吴汉忠向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付2015年8月1日至2019年2月28日期间拖欠的加班工资154112.4元；2.判决被告支付2016年4月1日至2019年2月28日期间拖欠的工资9030元。事实与理由：原告于2015年5月12日应聘到被告公司从事水电工工作，每月工资为3100元。2019年3月1日起，原告因工伤原因前往福清市医院治疗，不能继续上班。原告在上班期间认真工作，从2015年8月1日至2015年12月31日期间每个月平均至少上十天的晚班，从2016年1月1日至2019年2月28日期间每个月每天都上晚班。晚班工作时间，冬令时为晚上17点30分到第二天早上8点，夏令时为晚上18点到第二天早上8点，故原告上晚班期间都有加班，每天至少加班6个小时。故原告加班时间为：2015年8月1日至2015年12月31日期间共五个月，每个月至少加班十天，共计加班天数为50天；2016年1月1日至2019年2月28日期间共38个月，每个月加班时间为小月24天，大月25天，全部按24天计为912天。因此，原告的加班时间总计为5772小时【（50天＋912天）x6小时】，原告每月工资3100元，则每小时工资为17.8元【3100÷(21.75天x8小时)】，即原告被拖欠的加班费为154112.4元（5772小时×17.8元/小时×l.5倍）。此外，原告入职时，按照当时约定，每个月都有十三薪工资258元，但被告只发放了11个月，从2016年4月份开始被告就不再发放十三薪工资，截至2019年2月28日尚差35个月十三薪工资9030元。原告曾向福清市劳动人事争议仲裁委员会中请劳动仲裁，但该仲裁委以融劳仲决(2019)067号裁决书驳回原告的仲裁请求事项。为维护原告合法权益，故诉至法院。 被告金辉物业辩称：1.原告的主张缺乏事实依据，被告按照法律的相关规定以及企业的经营需要并考虑到劳动者的正常休息，采用的是夏季和冬季的作息时间，夏季上班时间是白天上午8点到12点、下午14点半到18点，夜班是下午18点到晚上2点；冬季上班时间为上午8点到12点、下午14点到17点半，夜班17点半到1点半，此后的时间均在值班室休息，并保证原告的周末及法定节假日的休息。原告在被告处工作将近四年，都没有提出异议，却在离职后才向法院提出诉求，有悖诚信原则。根据双方签订的劳动合同约定，如果原告因为工作确实需要加班的，需要经领导批准，才能允许加班，享受加班待遇，否则不视为加班。因此原告诉请加班的事实是缺乏事实依据的，原告就本案提起诉讼，并未对加班的事实进行举证，原告应当承担举证不能的相应责任。2.关于原告诉请要求支付在职期间十三薪工资的问题。该十三薪工资实质上是年终奖分摊到每个月，从原告提交的劳动合同及其他证据中均不能证明被告需要向原告支付十三薪的规定，该十三薪属于企业自主权的范畴，法律也没有规定企业需要发放十三薪工资。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了庭审举证、质证。对于原告提交的福清市劳动人事争议仲裁委员会裁决书及送达回执、劳动合同书、工资条、银行流水清单，经庭审举证、质证，被告均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对于原告提交的2018年10月份的排班表系打印件，无相应工作人员签字，其真实性无法确认，本院不予采纳；对于原告提交的2019年8月份的考勤记录同样系打印件，亦无相应工作人员签字确认，真实性无法确认，且是在原告离职后其他人员的考勤记录，与本案缺乏关联性，本院不予采纳。根据上述采纳的证据，结合当事人陈述，本院查明如下事实：原告于2015年5月12日应聘至被告管理的金辉华府小区从事水电工工作，双方签订一份劳动合同，合同期限从2015年5月12日至2018年5月11日，未约定具体工资金额，从原告提交的工资条可以体现其月基本工资1800元、加上岗位工资、各种福利补贴等、扣除医社保、公积金等费用，平均每月实发工资约为3100元。合同到期后，原、被告续签劳动合同。2019年3月1日被告生病后请假，病假期满后经被告通知未继续到被告处上班，被告于2019年6月18日以原告持续旷工严重违反公司制度为由，发函通知原告自2019年6月20日起解除与其劳动合同关系。2019年5月22日，吴汉忠向福清市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求金辉物业支付加班工资及十三薪工资，仲裁委经审理，以其未提供证据证实存在加班事实及拖欠十三薪工资为由，裁决驳回其申请。另查明，根据原告提交的银行交易记录可以体现，被告每年年底或春节期间均有发放一笔奖金。 关于双方争议的原告上晚班时间，原告主张其上晚班时间为夏令时下午6点至次日早上8点、冬令时下午5点半至次日8点；被告对于原告上晚班起始时间无异议，但主张其下班时间为次日凌晨1点半（冬令时）或2点（夏令时），其余时间为休息时间。本院审查认为，被告主张原告上晚班时间至凌晨1点半（冬令时）或2点（夏令时）明显不合常理，也与另案陈友能诉金辉物业劳动争议纠纷一案中本院查明的事实不符，被告亦未提交相应的考勤记录予以证实，对其主张本院不予采信。根据一般社会生活经验参考另案中本院查明的事实，原告主张其上晚班时间为夏令时下午6点至次日早上8点、冬令时下午5点半至次日8点具有高度可能性，本院予以采信。 本院认为，本案争议焦点是，原告晚班时间超过国家规定的工作时间能否认定为加班问题。对此，首先要厘清加班和值班的区别。加班一般是指用人单位由于生产经营需要，安排劳动者在法定工作时间以外继续从事本职工作，体现为劳动者在原来的工作岗位，为直接完成具体的生产经营任务，在正常的工作时间外从事原来的工作。加班受劳动法调整，国家规定加班应当支付劳动者加班费。值班是指在当值的班次里担任工作，是正常工作时间的任务和职责，体现为临时性、兼管性或本质性几种类型。值班不是为了直接完成生产经营任务而安排的加班，值班期间可以休息，其劳动强度明显低于正常工作劳动强度。值班和加班虽然都是发到工作时间之外负担一定的责任，但二者工作特点和工作任务不同。因此，认定加班还是值班，主要看劳动者是否继续在原来的岗位上工作，或者是否有具体的生产或者经营任务，是否有一定的休息时间。 原告自2015年8月份起就服从金辉物业工作安排从事水电工工作，其自述从开始每月平均上10天晚班、从2016年1月份起每月平均上24天晚班，每次晚班时间14小时。从日常社会生活的一般经验法则判断，住宅小区物业工作人员晚班期间除履行巡查、应急处理突发事件等主要职责外，大部分时间处于待命或睡班状态，可以休息无需时刻处于工作状态，故其时间虽然较长，但相较于白天上班的工作人员而言工作量较少，工作强度较低，工作任务不同，该晚班工作性质应为值班而非加班。原告入职工作四年时间，其对于每月值晚班事宜从未提出异议，表明其认可该工作方式，双方就该工作时间、方式达成一致意见，原告也认可被告就该工作时间、方式所支付的劳动报酬。原告每月基本工资约为1800元，而被告支付的月平均工资3100元中已包含了岗位工资，应视为该工资已包含了原告所主张的晚班值班补贴工资，且该月工资折算后的小时工资不低于福清市同期的最低小时工资标准，故该约定不违反法律规定，合法有效。此外，原告的工资收入标准与福清市劳动力市场上同等类型、同等岗位工资水平也是基本相当的，即原告的工资收入水平也是合理的。现被告已按时向原告发放了工作期间的工资，原告主张被告拖欠其加班工资缺乏依据，本院不予支持。需要说明的是，如认定上晚班超时属于加班，则原告每月平均上晚班24天，每天加班6个小时，加班工资按照正常工资标准的150%计，则其每月工资收入将为同等岗位白天上班工作人员收入的2.125倍，在工作强度明显低于白班工作人员的情况下，工资收入反而为其两倍多，明显有违公平原则。 关于十三薪工资问题。企业发放十三薪工资属于对员工的一种福利，法律并无规定企业必须发放该十三薪工资给员工。原告主张被告自2016年4月1日起不再发放十三薪工资258元且年终未予补发，但未提供证据证实被告每月需发放该十三薪工资的事实，应承担举证不能的不利后果，对其主张本院不予支持。此外，从原告提交的银行交易记录中金辉物业每月发放的工资数据来看，原告在2016年4月份前后的月工资总体上并无明显变化，被告亦每年都向原告发放奖金未予克扣，原告主张金辉物业从2016年4月份起停发十三薪工资亦缺乏依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 驳回原告吴汉忠的诉讼请求。 本案案件受理费10元，由原告吴汉忠负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  林远程 二〇一九年十一月二十二日 书记员  陈明斌