江苏省连云港经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0791民初910号 原告：江苏齐天电力建设集团有限公司，住所地江苏省连云港市海州区新浦经济开发区204国道西侧。 法定代表人：崔建胜，该公司董事长。 委托诉讼代理人：曹亮、王成梅，江苏瑞杰律师事务所律师。 被告：江苏同力建设工程有限公司，住所地江苏省淮安市淮阴区王营镇政府社区服务中心办公楼。 法定代表人：刘勇，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘青，该公司职员。 委托诉讼代理人：邵强，江苏兴宇律师事务所律师。 被告：国网江苏省电力有限公司连云港供电分公司，住所地江苏省连云港市幸福路1号。 法定代表人：程真何，该公司总经理。 委托诉讼代理人：曹翊轩，该公司员工。 原告江苏齐某电力建设集团有限公司（以下简称齐某公司）与被告江苏同力建设工程有限公司（以下简称同力公司）、被告国网江苏省电力有限公司连云港供电分公司（以下简称连云港供电分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院后组织双方进行证据交换，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告齐某公司的委托诉讼代理人曹亮，被告同力公司的委托诉讼代理人刘青（第一次庭审）、邵强，被告连云港供电分公司的委托诉讼代理人曹翊轩（第二次庭审）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告齐某公司向本院提出诉讼请求：1、要求被告同力公司立即给付工程款1271886.85元及逾期利息（利息以本金985760元，按照中国人民银行同期贷款利率，从2011年5月18日起计算至实际给付之日止）；2、被告连云港供电分公司在未付工程款范围内承担给付责任；3、由被告承担本案的诉讼费。事实和理由：2010年4月30日，原告齐某公司与被告同力公司签订施工协议，被告同力公司将从被告连云港供电分公司处中标110KV新村变进线（当路至新村）电缆沟土建工程转包给原告施工。双方在合同约定包工包料施工价为4825888元（即中标价5485888元减去660000元管理费），工程变更部分按实结算；还约定被告同力公司在收到被告连云港供电分公司首批预付款，扣除660000元管理费以及相应税收后，将剩余工程款付给原告，以后每批进度款到账后扣除相应税收剩余工程款全额付给原告。原告依约施工，工程竣工验收合格，最终决算价为6039050元（扣除660000元管理费）。但被告同力公司在第一批进度款中分文未付原告，被告方尚欠原告工程款总额为985760元。原告在2012年向连云港市原新浦区人民法院提起诉讼，被告同力公司要求撤诉双方协商解决，但至今没有结果，故原告诉至法院。 被告同力公司辩称：1、原告在本案中主张2010年6月24日应该给付的工程款，原告2012年12月份向法院起诉，撤诉之后从没有向我公司主张过任何权利，原告本案主张已经超过法定的诉讼时效，不应当受到法律的保护。2、原告也没有任何证据证明我公司目前还欠原告工程款。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。 被告连云港供电分公司辩称：我公司只在未支付的质保金范围内承担给付责任。我公司要求原告与被告同力公司履行完相关合同，将还在我公司的质保金领走，以便于我公司财务销账。 本院经审理认定事实如下： 被告同力公司承接被告连云港供电分公司发包的110kV新村变进线（当路至新村）电缆沟土建工程。 2010年4月30日，被告同力公司（甲方）与原告齐某公司（乙方）签订施工协议，将该工程转包给原告齐某公司施工，施工方式为包工包料。双方在合同中约定：“4.1报酬计价方式：经甲乙双方协商该工程以甲方中标价人民币548.5888万元（伍佰肆拾捌万伍仟捌佰捌拾捌元整）（详见中标通知书）减人民币陆拾陆万元（¥66万元）由乙方包干（包工包料）施工；4.2工程价款结算：工程变更部分按实决算，甲方收取变更部分决算价的相应税收后连同包干费作为最终分包工程款。4.3甲方在收到连云港市供电公司（以下简称：业主）的首批预付款后，扣除管理费人民币陆拾陆万元（¥66万元）以及相应税收后将剩余工程款付至乙方指定账户，以后每批进度款到账后甲方扣除相应税收后剩余工程款均全额付至乙方指定账户，付款期限为业主工程款到位后七天内。4.4税收暂按5%代扣，具体费率待开票时按实收取，多退少补”。双方还就工程材料管理、质量管理、违约责任等其他事项进行了约定。 2011年2月1日，经江苏华社工程造价咨询有限公司审定，涉案工程结算金额6699050元，被告连云港供电分公司、同力公司盖章确认。 被告连云港供电分公司于2010年6月17日向被告同力公司支付工程款1645760元，于2011年5月10日向被告同力公司支付工程款4718290元，于2019年8月23日向被告同力公司开具金额为335000元的银行汇票，被告同力公司超过期限未进行承兑。 被告同力公司已向原告支付工程款4718290元。 原告齐某公司因涉案工程纠纷，向连云港市海州区（原新浦区）人民法院起诉被告同力公司，在该案诉讼过程中原告申请撤诉，连云港市海州区人民法院于2012年12月20日作出（2012）新民初字第2689号民事裁定书，裁定准许齐某电力撤回起诉。 2019年6月19日，被告连云港供电分公司向本院出具证明：“贵院受理的江苏齐某电力建设集团有限公司（原江苏齐某电力工程有限公司）诉江苏同力建设有限公司建设工程合同纠纷一案，在2012年原江苏齐某电力工程有限公司起诉江苏同力建设工程有限公司，因江苏同力建设工程有限公司找我公司要求协调，让原江苏齐某电力工程有限公司撤诉并答应退回工程质量保修金时一并将所欠工程款付完。原江苏齐某电力工程有限公司撤诉，但江苏同力建设工程有限公司至今未找我公司退回工程质量保证金”。 另查明，2013年12月26日，被告同力公司的前股东毛某林、毛某武与刘勇、邓某签订《股权转让协议书》。2014年1月26日，被告同力公司法定代表人由毛某林变更为刘勇，股东由毛某林、毛某武变更为刘勇、邓某。 2019年1月21日，原告企业名称由江苏齐某电力工程有限公司，变更为江苏齐某电力建设集团有限公司。 以上事实有原、被告庭审部分陈述；原告举证的施工协议、工程结算审定单、民事裁定书、证明、银行汇票、中国工商银行业务委托书回执（苏A01065628、苏A01146466）、工商档案、公证书、证人尹某,4出庭作证的证人证言；被告同力公司举证的裁定书等证据证明。上述经本院组织双方当事人进行了证据交换和质证的证据，本院予以确认并在卷佐证。 本院认为，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第二款的规定，承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。被告同力公司将其承包的工程全部转包给原告齐某公司，该行为违反法律禁止性规定，双方签订的施工协议无效。但原告已按合同约定履行了施工义务，原告请求被告同力公司参照合同约定支付工程价款，本院予以支持。涉案工程结算审定价为6699050元，原告同意扣除660000元及税收48873.15元，被告同力公司已向原告支付工程款4718290元，还应向原告支付工程款1271886.85元。 对于原告要求被告同力公司按照本金985760元支付利息，利息计算从2011年5月18日起至实际给付之日的诉讼请求。根据双方签订合同第四条4.3点约定，“甲方（被告同力公司）在收到连云港市供电公司的首批预付款后，扣除管理费人民币66万元以及相应税收后将剩余工程款付至乙方指定账户，以后每批进度款到账后甲方扣除相应税收后剩余工程款均全额付至乙方指定账户，付款期限为业主工程款到位后七天内”。本院认为，被告同力公司截至2011年5月11日收到工程款6364050元，仅向原告支付4718290元。被告同力公司未按照双方合同约定，在业主工程款到位后七天内即2011年5月17日前支付给原告，长期拖欠至今，给原告造成资金损失，故原告要求被告同力公司支付利息的诉讼请求本院予以支持。利息计算以本金601886.85元（6364050元-4718290元-660000元-48873.15元-335000元），从2011年5月18日开始计算，双方对欠付工程价款利息计付标准没有约定，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 对于被告同力公司辩称原告的诉讼请求已超过诉讼时效。原告申请证人出庭作证的证人证言，能够证明被告欠付工程款期间，原告持续、积极的要求被告付款。原告举证被告连云港供电分公司出具的《证明》，能够证实被告同力公司请被告连云港供电分公司协调原告对（2012）新民初字第2689号案件撤诉，并答应退回工程质量保证金时一并将所欠工程款付完的事实。被告同力公司至今未处理涉案工程质量保证金，且在被告连云港供电分公司2019年8月23日向其主动开具银行汇票，被告同力公司亦未进行承兑。因涉案工程尚未完成付款，原告于2019年8月23日之后知晓被告同力公司不承兑工程款银行汇票。故原告的起诉未超过诉讼时效，本院对被告同力公司关于诉讼时效的抗辩不予支持。 对于原告齐某公司要求被告连云港供电分公司在未付款范围内承担给付责任的诉讼请求。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款规定，发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。被告连云港供电分公司欠付涉案工程款335000元，在该范围内承担给付责任，原告该项诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。 依照《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条，《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十七条、第十八条、第二十六条第二款之规定，判决如下： 一、被告江苏同力建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告江苏齐天电力建设集团有限公司支付工程款1271886.85元及利息（利息计算以本金601886.85元，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率，从2011年5月18日开始计算至实际给付之日止）； 二、被告国网江苏省电力有限公司连云港供电分公司在欠付涉案工程款335000元范围内对原告江苏齐天电力建设集团有限公司承担给付责任； 三、驳回原告江苏齐天电力建设集团有限公司其他诉讼请求。 如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6829元（原告已预交），由被告江苏同力建设工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按双方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农业银行苍梧支行营业部，账号：10×××94。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审 判 长  梁承君 人民陪审员  安丰萍 人民陪审员  孙文花 二〇一九年十一月九日 书 记 员  许 婕 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 [一]、《中华人民共和国民法总则》 第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。 诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。 第一百九十五条有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算： （一）权利人向义务人提出履行请求； （二）义务人同意履行义务； （三）权利人提起诉讼或者申请仲裁； （四）与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形。 [二]、《中华人民共和国合同法》 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。 总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。 禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 [三]、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。