湖南省祁阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1121民初2296号 原告：孙菊香，女，1963年9月12日出生，汉族，住祁阳县。 委托诉讼代理人（特别授权）：赵青山，男，1961年10月28日出生，汉族，居民，住祁阳县，系原告孙菊香之夫。 委托诉讼代理人：赵辉杰，男，1990年10月14日出生，汉族，居民，住祁阳县，系原告孙菊香之子。 被告：祁阳县人民医院，住所地祁阳县浯溪镇民生路89号。 法定代表人：李安清，院长。 委托诉讼代理人（特别授权）：何名盛，湖南博大律师事务所律师。 委托诉讼代理人：冯石军，男，1977年2月14日出生，汉族，住祁阳县，系祁阳县人民医院副院长。 原告孙菊香与被告祁阳县人民医院（简称医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年9月17日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告孙菊香特别委托诉讼代理人赵青山、委托诉讼代理人赵辉杰，被告祁阳县人民医院特别诉讼代理人何名盛、委托诉讼代理人冯石军均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告孙菊香向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告祁阳县人民医院赔偿原告孙菊香2017年5月7日至2019年9月6日的医疗费、误工费、交通费、护理费、住院伙食补助费、住宿费、必要的营养费等共计618495.26元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2010年4月2日，原告孙菊香因左乳有肿块到被告祁阳县人民医院就诊，经被告医院病理切片确诊原告左乳肿块为非特异性慢性乳腺炎后，被告医院对原告身上的肿块做了切除手术。2016年5月29日，原告孙菊香因发现左腋窝又有肿块，且左胸疼痛，到湖南省肿瘤医院治疗确诊原告于2010年在被告医院切除的左乳肿块系浸润性小叶原位癌，并非被告医院确诊的非特异性慢性乳腺炎，是原告体内肿瘤原发灶。被告医院2010年误诊，将原告早期癌症误诊为非特异性慢性乳腺炎，延误了原告的治疗，直接导致原告病情加重，给原告及家人在经济、精神均遭受了损害，原告将2016年5月26日至2017年5月6日的各项损失诉至祁阳县人民法院，祁阳县人民法院（2017）湘1121民初3557号民事判决书中未采纳被告医院主张过错参与度20%范围内承担赔付责任的意见，由于原告孙菊香被误诊、误治，导致此后的治疗难度加大，治疗费用增加，甚至不利于原告的生存期的延长，损害了原告的健康和生命。综合考虑各种原因力，酌情确定被告祁阳县人民医院承担70%的赔偿责任。永州市中级人民法院（2018）湘11民终2367号民事判决书作出了维持判决。由于被告医院的误诊、误治，造成原告孙菊香体内的癌细胞已扩散到淋巴、胸骨、肺部、头部等多处，完全治愈已不可能，随时都有生命危险。现原告孙菊香于2017年至2019年又陆续发生了各项损失，请求法院依法判决被告医院100％的责任赔偿。 被告医院辩称：一、根据芙蓉司法鉴定中心的司法鉴定意见分析，被告医院在本案中最多仅能承担40%以下的责任，原告孙菊香要求被告医院按100％承担赔偿责任明显错误。二、原告孙菊香的各项损失请求法院予以核减。1、医疗费应以原告实际支付的正规发票（不含医保已报账部分）为准；2、交通费、住宿费应提供合理的有效票据；3、原告已达到法定退休年龄，不应计算误工费；4、因无司法鉴定意见书，不能计算营养费，陪护费应以实际住院天数计算；5、住院伙食补助过高，应以50元/天计算。 原告孙菊香围绕诉讼请求依法提交了下列证据：1、医疗费收据；2.病历本；3、交通费票据；4、住宿费票据；5、本院（2017）湘1121民初3557号民事判决书及永州市中级人民法院（2018）湘11民终2367号民事判决书各一份；6、营业执照；7、常住人口登记卡；8、医疗费清单。被告医院提供了如下证据：1、湖南省芙蓉司法鉴定中心［2017］监鉴字第186号司法鉴定意见书；2、离退休人员查询统计表。 经庭审质证，被告医院对原告孙菊香的证据1中部分发票不是正规票据，亦无相关病历、处方，医生并未建议外购药品，对其费用的合理性有异议；证据2病历本中显示原告孙菊香在湖南省人民医院治疗胆结石，故该费用不应计算在本案损失中；证据3、4中部分住宿费、交通费发票的真实性有异议，与原告住院的次数不一致；证据5系生效法律文书，被告对其证明目的有异议，该案不能引用判例；证据6有异议，个体经营户不是原告孙菊香，而是赵青山；对证据7、8无异议，本院予以确认并在卷佐证。原告孙菊香对被告医院的证据1、2的真实性无异议，对其证明目的有异议，鉴定书中的参与度仅供法院参考，不具有绝对采信的可信度；原告孙菊香的退休金未达到全年城镇居民人均消费支出标准。 对有争议的证据，本院认定如下： 1、对于原告孙菊香提供的医疗费收据、病历本、住宿费、交通费，被告医院请求本院审查核实认定。经本院核查，原告提供的医药费票据中的门诊挂号费收据，虽然未打印正规票据，但该收据客观、真实，应予认定；湖南省师范大学附属第一医院门诊收据（0909817）与门诊收费票据（1041445415）系同一笔开支，且该挂号科室为肝胆外科，与本案无关联，应不予认定；祁阳县人民医院住院收费票据（0025021458、0076576234），住院科室为七外科，湖南省人民医院住院收费票据（0150473664），住院科室为肝胆六科，与本案无关联，应不予认定；对于原告提供的外购药发票、购药电脑小票、门诊处方、医院注射单等，因该购药费用是在治疗过程中遵医嘱购买的，属于治疗病情需要，确已实际合理花费，应予以认定。综合原告提交的所有医药票据，本院核定：治疗费用为231325.37元，门诊、住院天数为272天，长沙住宿123天，正规车票7751元，县、市内交通费和住宿费根据治疗天数酌情认定。 2、原告孙菊香提供的营业执照虽登记为赵青山个人，但原告孙菊香与赵青山系夫妻关系，该店铺的经营是夫妻双方共同经营的，故对原告主张按批发和零售业计算误工费的请求，本院予以采信。被告医院提供的离退休人员查询统计表，证实原告孙菊香自2018年10月领取了退休金，被告医院主张原告的误工费不予赔偿，但原告在发现自身患癌前与丈夫赵青山一起从事批发和零售业的，故本院认为原告确实因此次医疗事故造成了收入的减少，退休金不足以弥补原告的损失，误工费是客观存在的，但原告的退休金可以从误工费的损失中扣减。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2010年4月2日，原告孙菊香因左乳有肿块到被告祁阳县人民医院就诊，经被告医院病理切片确诊原告左乳肿块为非特异性慢性乳腺炎，并对肿块做了切除手术。2016年5月29日原告孙菊香因胸骨前疼痛2月余，发现左侧腋窝肿块1月余入住湖南省肿瘤医院治疗，经检查及病检确诊为左侧腋窝、纵隔淋巴结、左锁骨上淋巴结、胸骨、双肺转移癌。省肿瘤医院会诊后，要求原告提供2010年在被告医院病理切片时保存的样本。原告丈夫赵青山找到被告医院，将2010年为原告做病理切片时所取样本借出，带至省肿瘤医院进行复检。省肿瘤医院会诊确定被告医院2010年为原告切除的左乳肿块系浸润性小叶原位癌，并非被告医院确诊的非特异性慢性乳腺炎，是原告体内肿瘤原发灶。原告孙菊香于2016年5月26日至2017年5月6日治疗的各项损失已由被告医院按70％的责任得到赔偿。现原告孙菊香于2017年5月至2019年9月在湖南省肿瘤医院、湖南省人民医院、中南大学湘雅三医院、长沙市中心医院、祁阳县中医院、祁阳县人民医院治疗272天，治疗期间一直由原告丈夫赵青山进行陪护，赵青山系祁阳县浯溪镇金桥建材市场19栋6号的个体工商户，从事灯饰、水暖器材、五金交电批发零售。原告孙菊香自2018年9月1日领取了退休金。 经审查核实，原告孙菊香的损失有：1、医疗费231325.37元；2、住院伙食补助27200元（100元/天×272天）；3、误工费自2017年6月至2019年9月计131757元（61035元/年÷12个月×28个月－退休金888.17元×12个月）；4、护理费45627元（61227元/年÷365天×272天）；5、交通费酌情认定10471元（长沙往返车费7751元＋市、县内交通费酌情认定2720元）;6、住宿费酌情认定24600元（长沙门诊住宿41天＋长沙住院住宿82天）；7、营养费酌情认定8160元（30元/天×272天），合计人民币479140.37元。 本院认为，本案系医疗损害责任纠纷，被告祁阳县人民医院对原告孙菊香乳腺肿块的病变性质出现误诊，医疗行为存在过错，与孙菊香乳腺癌区域淋巴结转移及胸骨双肺等转移的发生有一定的因果关系，被告依法应当承担赔偿责任。本案的争执焦点仍然是民事责任承担比例的划分问题。人民法院在医疗损害侵权责任案件中确定赔偿责任人承担的责任主要考虑四个构成要件：医疗机构和医务人员的诊疗行为、患者的损害结果、诊疗行为与损害结果之间存在的因果关系及过错程度。人民法院在确定责任比例时并非仅仅依据医学过错参与程度的鉴定意见进行，而是综合考虑医疗机构诊疗行为的过错程度和诊疗行为在导致损害后果发生中的原因力大小来确定。由于原告孙菊香被误诊、误治，导致此后的治疗难度加大，治疗费用增加，甚至不利于原告的生存期的延长，损害了原告的健康和生命。综合考虑各种原因力，本院酌情确定被告祁阳县人民医院承担70%的赔偿责任，即人民币335398.26元。被告医院已对原告之前的损失按70％进行了赔偿，原告孙菊香这次诉请的损失仍按70％的责任进行赔偿相对合理，原告要求被告医院按100％的责任进行赔偿，本院不予支持。被告祁阳县人民医院主张按湖南省芙蓉司法鉴定中心［2017］临鉴字第186号司法鉴定意见书中过错参与度40%范围内承担赔付责任，本院认为该参与度仅供法院参考，并不具有绝对采信的可信度，故对被告医院的答辩主张不予采纳。被告医院主张原告孙菊香领取养老金后便不存在误工费，本院认为不能因为原告退休后领取养老金就否认误工费的存在，故对被告医院的主张不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款之规定，判决如下： 一、被告祁阳县人民医院赔偿原告孙菊香自2017年5月至2019年9月6日因治疗癌症的医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、住宿费、营养费等损失共计人民币335398.26元。 二、驳回原告孙菊香的其他诉讼请求。 上述理赔款限被告祁阳县人民医院在本判决书发生法律效力后十日内付至祁阳县人民法院收费处标的款专户：湖南祁阳农村商业银行股份有限公司，账号：82×××86。 如未按本判决确定的期限履行给付金钱的义务，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9985元，由原告孙菊香承担3655元，被告祁阳县人民医院承担6330元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。 审 判 长  邹爱国 人民陪审员  李兴凤 人民陪审员  高忠义 二〇一九年十一月七日 书 记 员  王 媛 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 第五十七条医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。