湖北省武汉市汉阳区人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0105民初4565号原告及被告：姜元斌，男，1964年9月9日出生，汉族，住武汉市汉阳区，委托诉讼代理人：刘耀锋，湖北灵均律师事务所律师，特别授权代理。被告及原告：湖北博磊商品砼有限公司，住所地武汉市汉阳区江堤乡向阳村三组。法定代表人：***,系该公司董事长。委托诉讼代理人：叶立兵、贾琼，湖北瑞通天元律师事务所律师，特别授权代理。原告及被告姜元斌与被告及原告湖北博磊商品砼有限公司（以下简称博磊公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月16日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及被告姜元斌及其委托诉讼代理人刘耀锋,被告及原告博磊公司的委托诉讼代理人贾琼到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告及被告姜元斌向本院提出诉讼请求：1、判令博磊公司向其支付经济补偿金52,445.89元（5,520.62元×9.5个月）；2、支付扣发的2018年8月、9月工资合计3,685元(8月480元、9月3,205元)；3、支付加班工资1,021,529.58元【（5,520.62元÷21.75天×8天）×（24×15-166.64）×111个月（9年3个月）×150%】；4、返还姜元斌押金5,000元；5、支付未休年休假工资22,843.94元（5,520.62元÷21.75天×9年×5天×200%）；6、支付未休法定节假日工资36,550.31元（5,520.62元÷21.75天×9年×8天×200%）；7、支付2018年年终奖3,300元；8、支付2018年年终安全奖600元；9、支付高温津贴5,520元（8元×60天×4年+12月×60天×5年）；10、本案案件受理费由博磊公司承担。事实与理由：姜元斌于2008年3月入职博磊公司处从事搅拌车驾驶员工作，并应博磊公司要求自2008年5月1日起前后五次向博磊公司交付合计5,000元押金。博磊公司一直未给姜元斌购买社会保险，也未按法律规定支付加班工资、年休假工资、法定节假日工资、高温补贴等工资福利待遇。未向姜元斌足额支付2018年8月及9月工资，严重违反了劳动法律规定，损害了姜元斌的合法权益。姜元斌提起劳动仲裁，仲裁委作出的裁决未查清加班等基本事实，裁决错误。现姜元斌提起诉讼，请求法院支持其诉讼请求。被告及原告博磊公司辩称、诉称：一、公司无须向姜元斌支付解除劳动关系的经济补偿金。姜元斌以公司未缴纳社会保险、未及时支付劳动报酬为由解除与公司的劳动关系，其解除理由无任何法律依据，属单方解除劳动关系的情形。公司已足额发放姜元斌2018年9月、12月及2019年1月工资（被告自2018年12月起即未上班）。姜元斌在入职之初即向公司申请不缴纳社保并要求社保补贴，公司亦每月将社保补贴随其工资一同发放。故姜元斌主张公司未足额支付劳动报酬及未缴纳社保为由要求经济补偿金，均不应得到支持。姜元斌系自行解除与公司的劳动关系，与仲裁委审理的其他几个劳动者与我公司劳动争议并非同一解除关系，姜元斌代理人庭审后擅自修改仲裁笔录，增加解除关系的事由为“合同无法继续履行”，导致仲裁委认定事实错误。即使姜元斌以上述合同无法继续履行”理由解除劳动关系，其依法也不应获得经济补偿金。2018年8月14日，汉阳区政府公布《关于推进三环线内预搅拌混凝土搅拌站搬迁工作的方案》，通知公司于2018年12月31日前全部完成搬迁工作。公司为此向姜元斌提供了解决方案，但其此后未上班，直到以仲裁形式单方解除与公司的劳动关系。姜元斌作为无固定工作地点的司机，双方在劳动合同中对工作地点问题进行了约定，公司有权依照经营情况合理变更其工作地点，姜元斌未服从安排也未选择其他方案，而是单方擅自解除劳动关系，不应获得经济补偿金。二、公司无须向姜元斌支付法定节假日加班工资。双方就工作时间实行综合工时制，已经备案。依照劳动合同法相关规定，姜元斌即使在法定节假日上班也不应视为加班，且其在综合计算工时周期内不存在超过总法定标准工作时间的延长工作时间，且姜元斌所提供的证据不足以证实其存在加班的情况。三、公司已足额支付姜元斌2018年9月工资，姜元斌主张未支付该月份工资无任何事实依据。综上，请求法院判决：1、博磊公司不支付姜元斌解除劳动合同经济补偿金49,528.54元；2、博磊公司不支付姜元斌法定节假日加班工资1,042.7元；3、博磊公司不返还姜元斌押金5,000元；4、博磊公司不支付姜元斌9月工资3,205元；5、本案诉讼费由姜元斌承担。原告及被告姜元斌辩称：1、公司应当支付经济补偿金，公司未及时足额支付2019年首月工资及社保，劳动者有权口头解除与公司劳动合同，公司应按照相应法律支付经济补偿金。即使公司应政府原因停产搬迁，致使劳动合同无法履行，也符合劳动法第40条第3款之规定，依法应支付经济补偿金。2、公司应当依法支付加班工资，即使公司已取得汉阳区人力资源局综合计算工时的行政许可，其仍应按照劳动法第44条第3项之规定支付加班工资。3、公司应退还收取的押金5,000元，并支付扣发的2018年工资。劳动者和公司签定劳动合同不能以任何形式收取押金，已经收取的应予退还。公司答辩中的高度盖然性没有完全依据法条，只是截取了对其有利的部分。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明：2009年9月12日，姜元斌入职博磊公司从事搅拌车司机工作，双方签订了2016年1月1日至2018年12月31日的书面劳动合同，合同约定工作地点为博磊公司及武汉市分支机构，姜元斌入职后工作地为武汉市汉阳区墨水湖南路6号。工作时间经汉阳区人力资源局行政许可准予实行以半年为周期的综合计算工时工作制。对于上述书面劳动合同，姜元斌主张当时签订的系空白合同，其仅对个人签名部分的真实性表示认可。姜元斌的月工资构成为底薪加提成，博磊公司每月25日通过银行转账向其发放上月工资。庭审中，姜元斌提交了多份《湖北博磊商品砼有限公司发货单》及《搅拌车拖水、拖泵任务单》，并主张其与公司依据上述单据进行月工资的具体核算。经核实姜元斌个人名下2018年1月至同年12月中国农业银行工资发放流水，合计发放工资62,561.91元，折合月平均工资为5,213.49元，其中9月发放2,858.48元、10月发放1,221.43元。博磊公司主张上述向姜元斌发放的2018年9月及10月工资系根据其同年8月、9月工作量核定计算而来。姜元斌对此提出异议，认为2018年8月其因病住院休了病假，但公司未按法定标准发放工资，9月其正常提供了劳动，但公司未计算工作量工资。为证实上述主张，姜元斌向本院提交了其拍照留存的2018年9月《湖北博磊商品砼有限公司发货单》及《搅拌车拖水、拖泵任务单》为据。对于工作量与工资之间的计算公式问题，博磊公司称工资计算主要根据司机出车距离远近不同进行核算，而姜元斌则主张工资计算根据的因素比较复杂，具体包括出车趟次、是否夜班、距离远近、晚高峰等因素。为证实其2019年9月工作量工资为3,205元，姜元斌除提交了当月发货单、任务单外，还提交了其自制的与该月发货单、任务单一致的工作量-工资计算表。2018年8月14日，汉阳区人民政府为进一步落实市委、市政府关于环保督查、大气治理和第七届军运会保障工作要求，印发《关于推进三环线内预搅拌混凝土搅拌站搬迁工作的方案》，要求博磊公司于2018年12月31日前完成搬迁工作，博磊公司于2018年12月8日开始搬迁，并于同年12月底全面停产。2019年1月10日，姜元斌以博磊公司扣发工资、未支付加班工资、公司撤站无法正常工作等为由，口头提出与公司解除劳动关系，但博磊公司未予回复。2019年1月17日，博磊公司向员工发布《员工安排方案》，提供包括可到汉口分公司上班、待岗、留守、解除劳动关系并依法支付经济补偿金四种方案。就社会保险费缴纳及押金收取问题，博磊公司主张其与姜元斌所签订劳动合同第九条约定：公司根据姜元斌放弃参加职工社保的申请，按每月200元的标准向姜元斌支付社保补贴，补贴随工资一并支付至姜元斌银行卡中。博磊公司认可收取姜元斌车辆风险金5,000元尚未退还。就双方争议的加班工资、未休年休假工资、法定节假日加班工资，姜元斌主张的计算依据分别为2008年3月至2018年12月、2009年至2018年及2008年至2018年期间对应上述三项工资的合计加班费。姜元斌主张通过其提交的发货单及任务单显示姜元斌法定节假日均在工作，但认可2018年春节休息7天，其中3天为春节法定假日的事实。而博磊公司则主张公司已通过企业QQ群向劳动者发送《关于年休假的通知》，姜元斌实际已在春节期间，合并春节假期休了2018年及2019年年休假。就双方争议的年终奖、安全奖问题，姜元斌主张系按以往年度该两项奖金的发放金额推算而得，但未提交相关约定及福利待遇发放制度。姜元斌另主张博磊公司扣发其2018年8月、9月工资共计3,685元，其中8月休病假7天扣发480元，9月扣发出车工资3,205元。博磊公司认为姜元斌2018年8月、9月均处于休病假期间，并未出车。根据姜元斌提交的住院病例及武汉市第五医院出院诊断证明显示：姜元斌于2018年8月9日因视网膜出血、高血压病入院治疗，出院时间2018年8月18日，另医嘱载：在家休息两周。姜元斌另提交的2018年9月《湖北博磊商品砼有限公司发货单》及《搅拌车拖水、拖泵任务单》显示，姜元斌2018年9月2日、3日、4日、6日、7日、8日、10日、11日、12日、13日、14日、16日、18日、19日、20日、21日、22日、23日、24日、25日均有出车记录，但未见2018年8月出车记录。就姜元斌的工资组成，博磊公司主张劳动者工资由以下几项构成：基本工资900元+效益工资（根据出车量核算）+社保补贴200元+工龄工资200元+电话补贴50元，合计1,350元。2019年2月26日，申请人姜元斌向武汉市汉阳区劳动人事争议仲裁委员会提出书面仲裁申请，请求裁令被申请人博磊公司：（一）与申请人劳动关系于2019年1月10日解除；（二）返还申请人押金5,000元，并支付资金占用费3160元；（三）支付申请人解除劳动关系的经济补偿金60,286.38元;(四)支付申请人2018年8月、9月扣发工资合计3,685元；（五）支付申请人2008年3月至2018年12月加班1,285,389元；（六）支付申请人2009年至2018年未休年休假工资41,576.8元；（七）、支付申请人2008年至2018年所有法定节假日工资70,301.6元；（八）、支付申请人2017年3月至2018年2月未签订劳动合同双倍工资60,286.38元；（九）支付申请人2018年年终奖3,300元；（十）、支付申请人年终安全奖600元；（十一）、支付申请人2008年至2018年12月扣发物资金1,400元；（十二）支付申请人2008年至2018年12月高温费、取暖费33,000元；（十三）为申请人办理失业保险金的领取手续。该委于同年4月17日作出阳劳人仲裁字（2019）第89号仲裁裁决书，裁决：“一、被申请人自本裁决生效之日起10日内一次性支付申请人解除劳动合同的经济补偿金49,528.54元（5,213.53元×9.5个月）。二、被申请人自本裁决生效之日起10日内一次性支付申请人法定节假日加班工资1,042.7元（5,213.53元÷30天×300%×2天）。三、被申请人自本裁决生效之日起10日内一次性返还申请人押金5,000元。四、被申请人自本裁决生效之日起10日内一次性支付申请人2018年9月工资3,205元。五、驳回申请人的其他仲裁请求”。现姜元斌及博磊公司对上述仲裁裁决均不服并均向本院提起诉讼。本案经调解，原、被告未能达成一致协议。本院认为：姜元斌于2009年9月12日入职博磊公司，双方存在劳动关系系客观事实。2019年1月10日，姜元斌向博磊公司口头提出解除劳动合同，博磊公司虽未予以明确回复，但姜元斌提出的解除理由符合当时博磊公司由于政府政策原因进行搬迁，致使公司与劳动者订立劳动合同时的具体情况发生重大变化，原合同无法继续履行的客观实际。博磊公司此后也为应对变化于2019年1月17日向劳动者提出了相关安排方案，安排方案中即包括解除劳动关系，据此应认定双方就解除劳动关系达成了一致协议，双方劳动关系存续期间为2009年9月12日至2019年1月17日。根据姜元斌提交的2018年8月住院病例、诊断证明中的医嘱内容及其庭审陈述，其2018月8月因病休假14天，依照原劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第59条：“职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%”之规定，2018年8月博磊公司为姜元斌实际发放工资2,858.48元，高于当年武汉市主城区最低工资标准1,750元，故对姜元斌要求博磊公司为其补足2018年8月工资的请求，本院不予支持。另根据姜元斌提交的《湖北博磊商品砼有限公司发货单》及《搅拌车拖水、拖泵任务单》显示其2018年9月提供了出车劳动，但博磊公司以其休病假为由仅向其发放1,221.43元，但未能提交相关其病假证据予以证实，本院对博磊公司该项辩称不予采信。就工作量与工资的核算问题，博磊公司未能提交详细说明，而姜元斌提交的发货单、任务单中所载工作量与其自制的出车趟次工资计算表吻合，故对姜元斌主张的博磊公司应向其补足2018年9月工资3,205元的诉讼请求，本院予以支持。姜元斌2018年1月至同年12月合计发放工资62,561.91元，加上9月应补足工资3,205元，其2018年月平均工资数核定后应为5,480.58元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的”之规定，现姜元斌要求博磊公司向其支付经济补偿金，于法有据，本院予以支持。根据姜元斌在博磊公司的工作年限，结合解除劳动关系前其月平均工资数额，经济补偿金数额应为52,065.51元（5,480.58元/月×9.5个月）。博磊公司司机岗位经汉阳区人力资源局行政许可准予以半年为周期实行综合计算工时制，周期内工作时间综合计算，不区分工作日和休息日，故对其主张的周末加班工资，本院不予支持。但对于法定节假日的加班工资，仍应依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（三）项之规定，向劳动者支付不低于工资百分之三百的报酬。博磊公司未提交证据证实其已安排姜元斌在法定节假日休息，但姜元斌自认春节3天法定假期已休。对于其他法定节日是否休假的问题，根据姜元斌提交的2018年《湖北博磊商品砼有限公司发货单》、《搅拌车拖水、拖泵任务单》显示其2018年1月1日（元旦节）、4月5日（清明节）、5月1日（劳动节）、9月24日（中秋节）均提供了劳动，因节日所在月份已付工资中已包含法定节假日一倍工资，故博磊公司应向姜元斌支付余下未休法定节假日4天的2倍加班工资2,015.85元（5,480.58元/月÷21.75天×4天×200%）。姜元斌于2009年9月12日入职博磊公司，至2018年12月31日其企业工龄不足10年，年休假应按5天计算。其认可2018年春节期间除法定春节假期3天外，还休了4天，博磊公司举证该4天为统一安排职工年休假，姜元斌无提交相反证据予以否定，故本院认定姜元斌已休2018年年休假4天。剩余1天博磊公司未举证已安排补休，故应补发该部分工资503.96元（5,480.58元/月÷21.75天×1天×200%）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十四条第二款之规定，用人单位无权以任何名目向劳动者收取押金，博磊公司认可收取姜元斌车辆风险金5,000元，姜元斌要求博磊公司予以返还，本院予以支持。年终奖及安全奖系企业根据自身效益给予员工的福利待遇，其并非企业法定发放义务，姜元斌依照过往经验认为博磊公司应向其发放2018年年终奖及安全奖，但未提交证据证实该两项奖金实际存在且应向其本人发放，故对其该项请求本院不予支持。依照《防暑降温措施管理办法》第三条之规定，高温作业特指有高气温，或有强烈的热辐射、或伴有高气温（相对湿度≧80%RH）相结合的异常作业条件、湿球黑球温度指数（WBGT指数）超过规定限值的作业，姜元斌所从事的搅拌车司机一职，驾驶室内均配有空调，其主张的高温天气下作业不等同于高温作业，二者内涵相距甚远，故对姜元斌该项请求，本院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（三）项、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第八十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、湖北博磊商品砼有限公司于本判决书发生法律效力之日起十日内向姜元斌支付解除劳动合同经济补偿金52,065.51元；二、湖北博磊商品砼有限公司于本判决书发生法律效力之日起十日内向姜元斌补发2018年9月工资3,205元；三、湖北博磊商品砼有限公司于本判决书发生法律效力之日起十日内向姜元斌支付2018年法定节假日加班工资2,015.85元；四、湖北博磊商品砼有限公司于本判决书发生法律效力之日起十日内向姜元斌支付2018年未休年休假工资503.96元；五、湖北博磊商品砼有限公司于本判决书发生法律效力之日起十日内向姜元斌返还押金5,000元；六、驳回姜元斌的其他诉讼请求；七、驳回湖北博磊商品砼有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元（此款已交纳），由原告湖北博磊商品砼有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  张朝管二〇一九年十一月八日书记员  徐小雅