河北省保定市莲池区人民法院民 事 判 决 书(2019)冀0606民初4916号原告（反诉被告）:任丘市龙达金属制品有限公司，住所地任丘市辛中驿镇刘家庄村。法定代表人：郭双龙，该公司执行董事兼经理。委托诉讼代理人：王京路，该公司职工。委托诉讼代理人：边书坤，北京永定律师事务所律师。被告（反诉原告）：保定建业集团有限公司，住所地保定市东风中路586号。法定代表人：张兰柱，该公司董事长。委托诉讼代理人:张海峰，河北辅仁律师事务所律师。原告（反诉被告）任丘市龙达金属制品有限公司（以下简称龙达公司）与被告（反诉原告）保定建业集团有限公司（以下简称建业集团）买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月17日立案后，依法适用普通程序，于2019年11月8日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）龙达公司的委托诉讼代理人王京路、边书坤和被告（反诉原告）建业集团的委托诉讼代理人张海峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）龙达公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告退回我公司履约保证金170000元，并赔偿我公司履约保证金利息损失11092.5元（以170000元未基数自2018年7月11日起计算至实际给付之日止，暂计算至2019年7月10日）、预期利润损失739439元、中标服务费损失25000元、材料购销合同定金损失150000元、共计1095531.5元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年7月9日，被告向我公司发出《中标通知书》，称我公司递交的河北工程大学新校区项目一期工程第二批项目--公共设施及教学组团施工B标段室外装饰格栅暂估价材料采购（二次）投标文件于2018年6月29日9时00分开标，并经评标委员会评审，已被其接受，我公司被确定为中标人，中标价：1701124元，工期：30日历天，质量标准：合格。并请我方在接到中标通知书后30日内到建业集团河北工程大学新校区项目部与其签订供货承包合同。收到中标通知后，按照被告要求，我公司2018年7月11日通过银行转账向被告交纳了17万元的履约保证金，并于同日向中鼎誉润工程咨询有限公司邯郸分公司转账25000元作为中标服务费。2018年8月5日，被告和我公司签订了《材料供货合同》。合同签订后，为履约我公司和任丘市强胜铝业有限公司签订了铝合金型材购销合同并交纳定金150000元。但被告一直以各种理由推脱不履行合同，后我公司发现被告甩开我公司偷偷与另外一家公司完成了我公司中标范围的室外装饰格栅的供应和安装施工。经与被告交涉，被告非但蛮横不予理睬，甚至连我公司交的履约保证金都不予退还。为维护我公司合法权益，特提起诉讼。被告（反诉原告）建业集团辩称，1.原告（反诉被告）起诉没有事实和法律依据，应判决驳回起诉，并支持我方的反诉请求。原、被告签订合同后，原告（反诉被告）向我方要求支付合同总价款的70%为预付款再行供货，否则拒不供货。我方认为应按《材料供货合同》第十二条约定以合同价款的10%给付预付款，待材料进场验收、检测合格后向原告支付总价款的70%，在我方准备向原告支付预付款时，原告始终坚持给付70%才能供货进场，原告明知该工程工期非常紧张，所以才以此为要挟让我方多支付预付款。2.原告单方要求我方提高预付款的比例显然违反合同约定在先，经过双方协商未能达成一致后，我方依据《材料供货合同》第十三条约定，在原告供应不及时的情况下，有权解除合同、有权追究违约责任、有权与其他供应商另立合同，所以我方选择其他供应商供货符合双方合同约定，保障了该项目工程按时交工，避免了其他更大的损失，我方在合同履行过程中没有任何过错，现原告起诉索要履约保证金并赔偿其各种损失没有事实和法律依据，应驳回其诉讼请求。另原告要求赔偿利息、预期利润损失、中标服务费和定金损失没有事实和法律依据，不应支持。首先我方没有过错没有违约，如果产生上述损失也是因原告违约所造成的，而不应由我方来承担责任，其次预期利润损失不是必然发生的，即使原告按合同供货结束，可能存在利润，也可能会亏损，原告主张预期利润损失是其单方猜测，没有证据证明必然会产生利润，在实际履行合同中，会有多种因素影响预期的收益，其产生预期收益不具有必然性，如在履行合同中，原告未按时供货，或提供的货物质量不合格，原材料价格上涨，人工费用上涨，或出现其他意外情况均有可能产生亏损，所以原告提出假设将来可能产生的利益作为损失，没有法律依据。被告（反诉原告）建业集团向本院提出反诉请求：1.依法判令被反诉人缴纳的履约保证金170000元归反诉人所有，并向反诉人支付违约金100000元；2.本案诉讼费用由被反诉人承担。事实与理由：2018年7月9日，反诉人向被反诉人龙达公司发出中标通知书，为河北工程大学新校区项目一期工程第二批项目公共设施及教学组团施工B标段室外装饰格栅暂估价材料采购中标人，双方于2018年8月5日签订《材料供货合同》，合同约定合同价款1701124元，供货日期自2018年9月15日至2018年10月14日完成，供货周期天数在30天内完成，甲方有权对标的物数量进行增减，最终结算按审定的工程量结算。乙方应根据甲方的施工进度要求，提前做好材料费准备工作及供应计划，按照甲方的进度计划及规格及时进行材料供应，如造成甲方的施工进度延误，每逾期一天，乙方向甲方承担合同价款的千分之二的违约金，逾期十天以上则视为严重违约，甲方将没收履约保证金并可以解除合同且进行更换供应方。合同签订后，反诉人联系被反诉人要求其按合同约定供货，被反诉人却要求反诉人先提供合同价款的70%为预付款才履行供货义务，因该项目工程工期紧张，在反诉人多次协商未果的情形下，为避免延误工期遭受更大的损失，反诉人无奈只能另行更换了供应方保障工程进度，被反诉人明知该项目工期十分紧张不得延误，却故意单方提高预付款比例，逾期也不供货的行为违反合同约定已经构成严重违约，依据合同约定，反诉人有权没收被反诉人缴纳的履约保证金，向其主张违约责任。原告（反诉被告）龙达公司辩称，1.反诉人的反诉请求无事实和法律依据应驳回，预付70%的事实不存在，本案的工程供货期不是合同中约定的供货期限，因反诉人的原因供货期延后了很长期间，至合同约定的供货期限届满，涉案工程还未开始；2.根据合同第十二条第二款的约定，我方享有抗辩权，反复催要预付款反诉人从不回应也不支付，在反诉人未向我方支付预付款并且未按照合同第十九条的约定向我方发出供货时间的通知的请款下，我方无法向工地供货，向工地供货是第十二条第三款规定的。所谓70%的预付款是材料进场后应支付的价款额度，在反诉人未缴纳预付款和未发出供货通知的情况下，我方不可能要求其支付70%的预付款；3.中标合同签订后，我方多次与反诉人协商，要求支付预付款，也要求进场施工，反诉人始终不予理睬，为了履行合同，我方主动进场测量了所有室外装饰格栅的尺寸，并向铝合金生产商采购原材料，为此已交付15万元的定金，我方一直积极努力履行合同，是反诉人的原因违约，始终不让我方进场；4、反诉人所谓的解除合同更换供货商，并未依法通知我方，中标的材料供货合同至今有效，其擅自更换供货商正是其根本违约所在。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年7月9日，建业集团向龙达公司发出《中标通知书》，称龙达公司递交的河北工程大学新校区项目一期工程第二批项目--公共设施及教学组团施工B标段室外装饰格栅暂估价材料采购（二次）投标文件于2018年6月29日9时00分开标，并经评标委员会评审，龙达公司被确定为中标人。中标价：1701124元，工期：30日历天，质量标准：合格。收到中标通知后，按照建业集团要求，龙达公司于2018年7月11日通过银行转账向建业集团交纳了17万元的履约保证金，并于同日向中鼎誉润工程咨询有限公司邯郸分公司转账25000元作为中标服务费。2018年8月5日，建业集团作为甲方和龙达公司作为乙方签订了《材料供货合同》。合同约定：合同价款1701124元；甲方有权对标的物数量进行增减，乙方根据甲方提供的材料采购单生产供货，交货周期为签订合同后，乙方自接到甲方通知书后按照甲方采购计划和规格开始供应，在30日历天完成供应。具体规格型号为甲方实际需要、设计及施工图为准，最终结算时，按审定的工程实际使用数量结算。施工过程中因建设方发生设计变更，乙方应无条件根据变更内容进行调整；乙方与甲方签订合同前，乙方向甲方缴纳中标额10%的（现金、转账或电汇或银行保函）作为履约保证金，在全部供货完成经检验验收合格后，并扣除违约金、罚款等后无息退还；合同签订后10个工作日内，甲方向乙方支付合同价款的10%作为预付款；材料进场经验收、检测合格后10个工作日内支付实际供货量总价款的70%（每批次为材料总量的20%）；乙方应根据甲方的施工进度要求，提前做好材料的准备工作及供应计划，按照甲方的进度计划及规格进行材料供应，如造成甲方的施工进度延误，每逾期一天，乙方向甲方承担合同价款千分之二的违约金，违约金在支付当批次材料款中直接扣除；逾期十天以上，则视为严重违约，甲方将没收履约保证金并可以解除合同且甲方有权进行更换供应方，甲方由此发生的一切经济损失由乙方承担，未付工程款待另外供应方完成供应并结算完后再结算支付；本工程供货周期要求，计划开始供货日期：2018年9月15日，计划完成供货日期：2018年10月14日，供货周期日历天数：30天，供货周期总日历天数与根据前述计划开始供货日期计算的供货日期计算的供货周期天数不一致的，以供货周期总日历天数为准。合同签订后，建业集团未按约定时间给付龙达公司10%预付款，也未向龙达公司出具过供货通知书。2018年12月6日，龙达公司作为甲方与任丘市强胜铝业有限公司作为乙方签订《购销合同》，合同约定：甲方从乙方处购买34吨铝型材，单价17800一吨，甲方预付合同定金150000元，签订合同日1个工作日打到乙方指定账户。建设银行（6236680150004238006）赵朋飞；甲方如在材料生产完毕后30天内不采购货物视为违约，定金不退。合同签订当日，龙达公司向赵朋飞账户打款153451元。2018年12月份，邯郸市祖达贸易有限公司开始向建业集团承建的本案所涉工程提供货物。原告就返还履约保证金和赔偿损失事宜多次与被告沟通未果，故诉至本院。本院认为，原、被告双方签订的《材料供货合同》是双方当事人真实的意思表示，合法有效。合同中明确约定，合同签订后10个工作日内，建业集团向龙达公司支付合同价款的10%作为预付款，被告建业集团未履行该项合同义务，构成违约，应承担违约责任，因被告建业集团违约，致使双方不能实现合同目的，原告龙达公司要求建业集团退还履约保证金170000的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。建业集团主张，龙达公司曾要求其支付合同总价款的70%为预付款再行供货，但未提交有效证据证明其主张，故该主张本院不予采纳，建业集团未提交证据证明龙达公司违约，故其要求判决龙达公司支付违约金100000元的诉讼请求，本院不予支持。龙达公司要求建业公司赔偿中标服务费25000元，该笔费用系龙达公司在招投标过程中实际发生的费用，故该项诉讼请求，本院予以支持。龙达公司主张建业公司赔偿材料购销合同定金损失150000元，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十九条规定，当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。建业公司未按合同约定支付10%的预付款，已构成违约，龙达公司在建业公司已违约且合同约定的供货日期已过的情况下仍与任丘市强胜铝业有限公司签订铝型材购销合同，即使存在损失也应由龙达公司对扩大的损失承担责任，故该项诉讼请求本院不予支持。龙达公司要求建业公司赔预期利润损失，并提交了鉴定申请，请求对合同如期履行后的预期利润进行审计，因原、被告双方签订的合同并未实际履行，且《材料供货合同》中约定，建业集团有权对供货材料的数量进行增减，如设计发生变更被告无条件根据变更内容进行调整，最终结算以实际数量结算，故供货的数量和金额以及预期利润损失是否产生及具体数额，均具有不确定性，不存在鉴定的基础，本院对鉴定申请不予准许。原告主张的预期利润损失超出建业集团订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失，在合同约定的供货期限内，龙达公司也未实际履行合同中约定的生产、加工和供货义务，综合考虑合同的约定、履行和建业集团的违约情况，龙达公司的损失应以其已缴纳的履约保证金17万元按年利率24%计算利息更为合理。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十三条、第一百一十九条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）建业集团有限公司于本判决生效后七日内退还原告（反诉被告）任丘市龙达金属制品有限公司履约保证金170000元并赔偿原告（反诉被告）任丘市龙达金属制品有限公司中标服务费25000元和其他损失（以170000为基数，按年利率24%，自2018年7月11日计算至履约保证金退还之日止）；二、驳回原告（反诉被告）任丘市龙达金属制品有限公司其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）保定建业集团有限公司的反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费14660元，由原告（反诉被告）任丘市龙达金属制品有限公司负担11258元，被告（反诉原告）保定建业集团有限公司负担3402元，反诉案件受理费2675元，由被告（反诉原告）保定建业集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省保定市中级人民法院。审 判 长  胡紫薇人民陪审员  刘 艺人民陪审员  袁亚新二〇一九年十一月二十七日书 记 员  谢瞻宇