安徽省泾县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1823民初1325号原告：宣城南天电力工程有限公司，住所地安徽省宣城市经济技术开发区宣南路莲花塘商务中心1段，统一社会信用代码91341800153262482D（1-1）。法定代表人：董思锋，该公司董事长。委托诉讼代理人：郑立胜，安徽徽信律师事务所律师。被告：泾县开元水利水电开发有限公司，住所地安徽省宣城市泾县蔡村镇宋村村，统一社会信用代码91341823756849047M（1-1）。法定代表人：张克，该公司董事长兼总经理。被告：休宁中静能源开发有限公司，住所地安徽省黄山市休宁县海阳镇横江路12号，统一社会信用代码91341022747188064G（1-1）。法定代表人：GAOYANG，该公司执行董事兼总经理。二被告共同委托诉讼代理人：肖蓓，安徽师阳安顺律师事务所律师。二被告共同委托诉讼代理人：沈乡政，安徽师阳安顺律师事务所实习律师。原告宣城南天电力工程有限公司诉被告泾县开元水利水电开发有限公司、休宁中静能源开发有限公司请求变更公司登记纠纷一案,本院于2019年6月20日立案受理,依法由适用普通程序公开开庭进行了审理。宣城南天电力工程有限公司的委托诉讼代理人郑立胜,泾县开元水利水电开发有限公司、休宁中静能源开发有限公司的共同委托诉讼代理人肖蓓、沈乡政到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宣城南天电力工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令泾县开元水利水电开发有限公司、休宁中静能源开发有限公司将泾县创源电力实业有限公司持有的40%的股权变更登记至宣城南天电力工程有限公司名下。2、依法判令泾县开元水利水电开发有限公司、休宁中静能源开发有限公司承担本案全部诉讼费。事实和理由：泾县创源电力实业有限公司持有泾县开元水利水电开发有限公司40%的股权，宣城南天电力工程有限公司与泾县创源电力实业有限公司双方股东（会）同意宣城南天电力工程有限公司和泾县创源电力实业有限公司合并，合并完成后宣城南天电力工程有限公司存续，泾县创源电力实业有限公司注销，双方依法刊登了《吸收合并公告》及签订了《吸收合并协议》，双方完成了吸收合并所有法定程序，泾县创源电力实业有限公司也办理了合并注销登记，按照《民法总则》及《吸收合并协议》等规定，泾县创源电力实业有限公司持有的泾县开元水利水电开发有限公司40%股权由宣城南天电力工程有限公司享有，宣城南天电力工程有限公司多次要求泾县开元水利水电开发有限公司、休宁中静能源开发有限公司办理股权变更登记，但是泾县开元水利水电开发有限公司、休宁中静能源开发有限公司均置之不理，并于2019年5月23日复函明确拒绝为宣城南天电力工程有限公司办理股权变更登记。为维护宣城南天电力工程有限公司的合法权益，现依据《中华人民共和国民事诉讼法》及相关法律、法规之规定，向法院提起诉讼。泾县开元水利水电开发有限公司、休宁中静能源开发有限公司辩称：1、我们认为宣城南天电力工程有限公司对泾县创源电力实业有限公司的吸收合并虽然是两公司之间的合并，但该合并中实质包含了对泾县创源电力实业有限公司所持有的泾县开元水利水电开发有限公司40%股权的转让，而对该股权的转让应当依照法定程序进行。2、该案涉股权转让不合法，并严重侵犯了休宁中静能源开发有限公司的合法权益，两公司合并后泾县创源电力实业有限公司所持有的案涉股权并不能当然归宣城南天电力工程有限公司所有。首先转让程序不合法，泾县创源电力实业有限公司作为泾县开元水利水电开发有限公司股东之一，对在公司吸收合并后所持有的案涉股权也会被吸收转让，依据公司法和泾县开元水利水电开发有限公司章程规定，其应在吸收合并前提请泾县开元水利水电开发有限公司召开股东会，对其转让作出决议，但是泾县创源电力实业有限公司并未按程序办理，而是在合并完成后才通知泾县开元水利水电开发有限公司、休宁中静能源开发有限公司做股权转让登记，程序不合法。其次该转让行为侵犯了休宁中静能源开发有限公司的优先购买权，依据公司法和泾县开元水利水电开发有限公司章程规定，股东对向股东以外的转让其出资的需经对方同意，对方对该股东的转让出资有优先购买权。现泾县创源电力实业有限公司将案涉股权转让给股东以外的第三方，是向泾县开元水利水电开发有限公司股东以外的人转让，那么依据上述规定，需经休宁中静能源开发有限公司同意，且休宁中静能源开发有限公司享有优先购买权，但是因泾县创源电力实业有限公司并未告知，并征求休宁中静能源开发有限公司意见，侵犯了休宁中静能源开发有限公司优先购买权。综上，因泾县创源电力实业有限公司吸收合并时，对其持有的案涉股权的处置未依法通知泾县开元水利水电开发有限公司、休宁中静能源开发有限公司，并提请股东会做出决议的情况下，案涉股权的转让不合法，该股权转让不能当然转让至宣城南天电力工程有限公司，故在宣城南天电力工程有限公司不能合法持有股权的情况下，现诉请要求变更登记没有法律依据，依法应予驳回。针对诉讼请求及抗辩，宣城南天电力工程有限公司和被告泾县开元水利水电开发有限公司、休宁中静能源开发有限公司分别提交了证据，相对方对对方的证据的真实性、合法性、关联性均没有异议，本院予以确认为认定本案事实的有效证据。根据当事人的陈述，结合上述确认的证据，本院认定事实如下：泾县开元水利水电开发有限公司成立于2004年，现股东分别为泾县创源电力实业有限公司和休宁中静能源开发有限公司，其中泾县创源电力实业有限公司持有40%的股权，休宁中静能源开发有限公司持有60%的股权。2016年3月宣城南天电力工程有限公司与泾县创源电力实业有限公司股东分别召开股东会并作出股东会决议，同意宣城南天电力工程有限公司吸收合并泾县创源电力实业有限公司，于2018年6月20日签订《吸收合并协议》，协议约定：宣城南天电力工程有限公司吸收合并泾县创源电力实业有限公司，合并完成后宣城南天电力工程有限公司存续，泾县创源电力实业有限公司注销，其中第四条合并各方的债权、债务继承安排约定：甲（即宣城南天电力工程有限公司）、乙（即泾县创源电力实业有限公司）双方完成合并及完成所有与本次合并相关的工商变更手续之日起，原甲乙双方的所有财产及权利义务，均由甲方无条件承受，即原甲乙方双方所有的债务由甲方承担，债权由甲方享有；第五条持有其他公司股权的处置约定：甲乙双方完成合并及完成所有与本次合并相关的工商变更手续之日起，原甲乙双方持有的其他公司股权，均由甲方持有，即原由甲方持有的其他公司的股权，继续由甲方持有，原由乙方持有的其他公司股权归属于甲方。协议签订后，宣城南天电力工程有限公司与泾县创源电力实业有限公司完成了吸收合并的法定程序后，泾县创源电力实业有限公司办理了注销登记。2019年5月11日宣城南天电力工程有限公司发函给泾县开元水利水电开发有限公司，要求召开股东会及配合办理变更登记手续。泾县开元水利水电开发有限公司于2019年5月23日函复，认为无法确认宣城南天电力工程有限公司股东资格的取得是否合法合规，故无法协助办理股权登记变更手续。本院认为,各方当事人对泾县开元水利水电开发有限公司的股东系由泾县创源电力实业有限公司和休宁中静能源开发公司组成及各自所占股权份额，以及宣城南天电力工程有限公司通过吸收合并的方式合并了泾县创源电力实业有限公司和宣城南天电力工程有限公司存续，泾县创源电力实业有限公司已注销企业登记的事实均没有异议，本案的争议焦点实际是:宣城南天电力工程有限公司通过合并泾县创源电力实业有限公司是否取得泾县创源电力实业有限公司对泾县开元水利水电开发有限公司所享有的股权。宣城南天电力工程有限公司提供的《吸收合并协议》中约定：“宣城南天电力工程有限公司吸收合并泾县创源电力实业有限公司，合并完成后宣城南天电力工程有限公司存续，泾县创源电力实业有限公司注销”；“甲（即宣城南天电力工程有限公司）、乙（即泾县创源电力实业有限公司）双方完成合并及完成所有与本次合并相关的工商变更手续之日起，原甲乙双方的所有财产及权利义务，均由甲方无条件承受，即原甲乙方双方所有的债务由甲方承担，债权由甲方享有”；“甲乙双方完成合并及完成所有与本次合并相关的工商变更手续之日起，原甲乙双方持有的其他公司股权，均由甲方持有，即原由甲方持有的其他公司股权，继续由甲方持有，原由乙方持有的其他公司股权归属于甲方”。根据《中华人民共和国公司法》第一百七十三条第二款:“一个公司吸收其他公司为吸收合并,被吸收的公司解散。两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并,合并各方解散。”和第一百七十五条:“公司合并时,合并各方的债权、债务,应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。”的规定,宣城南天电力工程有限公司对泾县创源电力实业有限公司的兼并属法律所称的吸收合并,吸收合并完成后,宣城南天电力工程有限公司即取得了泾县创源电力实业有限公司所有的债权债务及全部资产。而泾县创源电力实业有限公司对泾县开元水利水电开发有限公司所享有的40%的股份份额应属于泾县创源电力实业有限公司的对外投资所形成的财产性权益,故在合并完成后,应由宣城南天电力工程有限公司继续享有。对休宁中静能源开发有限公司主张的泾县创源电力实业有限公司被兼并时,休宁中静能源开发有限公司对泾县创源电力实业有限公司所享有的泾县开元水利水电开发有限公司的40%的股份份额具有优先购买权的辩称意见,本院认为,当事人取得股权的方式分为原始取得和继受取得，本案中宣城南天电力工程有限公司取得泾县开元水利水电开发有限公司所享有的40%的股份份额并非通过向泾县创源电力实业有限公司购买转让取得,而是宣城南天电力工程有限公司通过吸收合并的方式取得泾县创源电力实业有限公司的股权,属于继受取得中的因公司合并而取得股权，此不违反公司章程的约定，也不属于《中华人民共和国公司法》第七十一条第二款、第三款规定的情形,应适用《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十三条第一款第（二）项和第二十四条的规定，故对泾县开元水利水电开发有限公司、休宁中静能源开发有限公司的该辩称意见,本院不予支持。综上,依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十三条第一款第（二）项和第二十四条的规定，判决如下:被告泾县开元水利水电开发有限公司、休宁中静能源开发有限公司于本判决生效后三十内将原泾县创源电力实业有限公司持有的40%的股权变更登记至原告宣城南天电力工程有限公司名下。案件受理费80元,由被告泾县开元水利水电开发有限公司、休宁中静能源开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。审 判 长  施国宏人民陪审员  马枝学人民陪审员  程翠兰二〇一九年十一月十二日书 记 员  杨 梦附：相关法律条文：《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十三条当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一：（一）已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定；（二）已经受让或者以其他形式继受公司股权，且不违反法律法规强制性规定。第二十四条当事人依法履行出资义务或者依法继受取得股权后，公司未根据公司法第三十一条、第三十二条的规定签发出资证明书、记载于股东名册并办理公司登记机关登记，当事人请求公司履行上述义务的，人民法院应予支持。