福建省福州市马尾区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0105民初1528号 原告（被告）：方寅生，男，1962年10月2日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。 委托诉讼代理人：周辉强，上海澜亭（福州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴和镇，上海澜亭（福州）律师事务所律师。 被告（原告）：福州玖玖丰田汽车销售服务有限公司，住所地福建省福州市马尾区江滨东大道118号（自贸试验区内），统一社会信用代码91350105754955874F。 法定代表人：李勤，执行董事长。 委托诉讼代理人：陈文艺，北京德恒（福州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄昱豪，北京德恒（福州）律师事务所律师。 原告（被告）方寅生诉被告（原告）福州玖玖丰田汽车销售服务有限公司（以下简称“玖玖丰田公司”）劳动争议一案，当事人互为原被告，本院分别于2019年9月2日、2019年9月5日立案受理后，于2019年10月22日公开开庭进行了审理。原告（被告）方寅生的委托诉讼代理人吴和镇及被告（原告）玖玖丰田公司的委托诉讼代理人陈文艺到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 方寅生作为原告向本院提出诉讼请求：1.判令玖玖丰田公司支付自2010年12月8日至2019年2月28日应当签订无固定期限劳动合同而未签订的二倍工资差额1412980.00元；2.判令玖玖丰田公司支付自2013年1月1日至2019年2月28未足额发放工资的差额340664.00元；3.判令玖玖丰田公司支付违法解除劳动关系的赔偿金375000.00元（月均工资15000.00元×12.5个月×2倍）；4.判令玖玖丰田公司支付自2006年10月9日至2019年2月28日的加班工资共计607098.85元；5.判令玖玖丰田公司支付自2015年3月至2019年2月拖欠的工龄工资补贴共计14160.00元；6.判令玖玖丰田公司支付因其不按规定办理失业保险减员并申报失业保险待遇导致原告无法享受失业保险待遇的损失38459.04元（1602.46×24个月）；7.判令本案诉讼费用由玖玖丰田公司承担。事实与理由：原告自2006年10月9日起在被告处就职，职务为售后服务经理，2010年升任总经理室副总经理（分管售后服务及精品相关部门）。被告与原告前后共签订5次固定期限劳动合同，约定的劳动合同期限分别为：2006年10月9日至2009年10月9日、2007年12月8日至2010年12月8日、2010年12月8日至2013年12月7日、2012年5月18日至2017年5月17日、2017年5月18日至2020年5月17日。2013年4月21日，被告通过董事会决议，确定原告（副总）薪酬为基本年薪180000.00元，被告未按照2013年通过的董事会决议向原告足额发放工资。自原告入职开始，被告从未支付原告加班费（每周上班六天），被告曾经允诺的工龄工资补贴也没有发放，更从未依法为原告足额缴纳社保费用。2019年2月13日，原告收到被告发出的《通知函》，被告声称：“由于搬迁导致经营压力增大，故需对现有的玖玖团队进行编制压缩，因此公司决定进行经济性裁员，所以您与公司签订的劳动合同将于2019年2月28日予以终止。”原告认为，被告在第三次签订劳动合同时故意隐瞒可以订立无固定期限劳动合同的行为违反劳动合同法的规定，应当支付原告未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额；被告未按照董事会决议向原告足额发放工资的行为违反规定，应当进行补发；被告以经济性裁员解除原告劳动关系的理由不成立，更未依法履行相关程序，其行为属于违法解除劳动合同，应当支付原告违法解除劳动关系的赔偿金；被告未支付原告加班费及工龄工资补贴的行为均违反劳动法律法规的规定，应当足额支付拖欠的加班工资及工龄工资补贴；原告被被告违法解除劳动关系，属于非因本人意愿中断就业的情形，依法应享有失业保险待遇。但被告却在办理医社保减员时未依法选择“非自愿离职”的选项，而选择“辞职”的选项，未按规定办理失业保险减员手续且拒绝为原告申报失业保险待遇，从而导致原告无法享受失业保险待遇，原告由此产生的损失应当由被告承担；被告从原告入职至今，从未足额为原告缴纳社会保险和医疗保险，同样违反相关规定，应当为原告补缴欠缴、少缴的医社保保险费用。因此，被告应向原告支付2010年12月8日至2019年2月28日应当签订无固定期限劳动合同而未签订的二倍工资差额1412980.00元、支付自2013年1月1日至2019年2月28未足额发放工资的差额340664.00元、支付违法解除劳动合同的赔偿金375000.00元、支付2006年10月9日至2019年2月28日的加班工资共计607098.85元、支付欠付的工龄工资补贴14160.00元，支付因其原因给原告造成的失业保险待遇损失38459.04元。现为维护原告的合法权益，特向法院提起本案诉讼，望判如所请。 玖玖丰田公司作为被告辩称，一、方寅生与玖玖丰田公司属协商一致自愿签订固定期限劳动合同，且方寅生要求玖玖丰田公司支付应签订固定期限劳动合同而未签订的双倍工资差额已过仲裁时效，其请求不应得到支持。1.《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，“劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十一条，除劳动者与用人单位协商一致的情形外，劳动者依照劳动合同法第十四条第二款的规定，提出订立无固定期限劳动合同的，用人单位应当与其订立无固定期限劳动合同。根据以上规定，用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同的前提是劳动者明确向用人单位提出要求签订，对此，劳动者应当举证证明曾经向用人单位提出要求。方寅生与玖玖丰田公司前后共签订了五次固定期限劳动合同，也就是说，在签订两次固定期限合同后，双方又签订了三次固定期限合同，而方寅生从未要求签订无固定期限劳动合同，也从未对合同期限提出异议，如方寅生主张曾要求签订无固定期限合同但被单位拒绝，应当举证证明其所主张的情况，如无法举证，则应当认定双方属于协商一致签订固定期限合同，用人单位不存在违法不签订无固定期限合同的问题。2.根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”根据前述规定，工资差额应适用劳动争议仲裁时效的一般性规定即一年，仲裁时效期间应从原告知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，方寅生与玖玖丰田公司前后共签订了五次固定期限劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条关于连续签订两次固定期限劳动合同的规定，方寅生自2010年12月第二次固定期限劳动合同到期在签订第三份固定期限劳动合同时，就知晓玖玖丰田公司未与其签订无固定期限劳动合同，就应当知晓其处于“知道或者应当知道其权利被侵害”之状态，仲裁时效应自2010年12月8日起算。但是，方寅生在当时并未提出任何异议，也未书面要求签订无固定期限劳动合同，而是选择继续与玖玖丰田公司签订固定期限劳动合同。可见，方寅生以其实际行为表示自愿与玖玖丰田公司签订固定期限劳动合同。2019年3月15日，方寅生方向马尾劳动仲裁委提起劳动仲裁申请，其要求的二倍工资差额早已超过了《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定的一年仲裁时效，应当视为方寅生主动放弃其权利，马尾劳动仲裁委不支持其主张是正确的。二、方寅生无法证明玖玖丰田公司存在未足额发放工资差额340664.00元的事实，其主张不能成立。三、玖玖丰田公司向方寅生作出的解除劳动关系意思表示已被撤销，玖玖丰田公司并未存在解除或违法解除劳动合同的行为，方寅生无权要求玖玖丰田公司承担违法解除劳动关系的赔偿金。根据《中华人民共和国合同法》第十八条的规定，“要约可以撤销，撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。”玖玖丰田公司于2019年1月31日向方寅生发送了《通知函》，告知双方的劳动合同将于2019年2月28日终止，并告知如终止合同玖玖丰田公司将给予的补偿标准，但是方寅生并未对该函件进行承诺并回复。因此，在方寅生作出承诺之前，玖玖丰田公司有权撤销《通知函》。2019年2月27日，玖玖丰田公司召集包括方寅生在内的10名员工召开座谈会，并在会上明确撤销前述《通知函》，该撤销行为自作出之时即已生效。随后，玖玖丰田公司还向方寅生发送《继续履行劳动合同通知函》，通知其继续履行劳动合同，因此，在劳动合同终止期限即2019年2月28日届满前，前述《通知函》就已经失效，未产生终止劳动合同法律效力。并且，方寅生还继续在玖玖丰田公司处工作直至2019年3月中旬，可见其也以实际履行劳动合同的行为证明双方的劳动关系并未终止。方寅生却在2019年3月中旬后就未到公司上班，玖玖丰田公司已向其发送《关于要求立即回公司正常上班的复函》，但方寅生却持续旷工。故玖玖丰田公司已撤销《通知函》，玖玖丰田公司并未存在解除或违法解除劳动合同的行为，该《通知函》实质并未导致双方劳动关系终止，因此，方寅生无权要求玖玖丰田公司承担违法解除劳动关系的赔偿金。四、方寅生应举证证明根据公司安排进行了加班的事实，但其无法证明，其主张加班费不能成立。《劳动合同法司法解释(三)》第9条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。劳动合同法第三十一条规定，用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。根据前述规定，只有在用人单位安排劳动者加班的情况下，用人单位才有义务按照国家有关规定向劳动者支付加班费。因此，劳动者主张加班费，应当举证证明：1、在正常工作时间外的时间为单位加班；2、是根据单位的安排加班。玖玖丰田公司的《考勤管理制度》该制度第四章“加班与调休”中明确规定：“公司提倡合理安排工作，不提倡加班；确因工作需要加班的，才予批准；凡在休息日加班或工作需要加班者，应事先填写《加班申请单》，经部门经理及分管领导、总经理批准后方可生效”。因此，只有公司安排加班的，公司才需要支付加班费。方寅生作为公司高管，从不需要打卡上班，无法证明其有加班，玖玖丰田公司无需向其支付任何加班工资。并且，方寅生其要求支付加班工资的请求已超过仲裁时效。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。方寅生诉请的是2006年10月9日至2019年2月28日的加班工资，可见其本人自认在2006年10月9日就已知道或应当知道其权利被侵害，但却等到2019年才要求支付自2006年10月9日至2019年2月28日的加班工资，显然超过了法定的申请仲裁时效期间，其要求支付加班工资的诉请不应得到支持。五、方寅生主张的工龄工资无事实和法律依据，玖玖丰田公司没有向方寅生支付工龄工资的义务。根据方寅生与玖玖丰田公司签订五份《劳动合同》，合同中均未对工龄工资进行约定，劳动合同中约定的工资数额即为方寅生应得全部收入，且玖玖丰田公司也从未向方寅生发放过工龄工资。因此，方寅生关于工龄工资的主张没有事实和法律依据，玖玖丰田公司无须向其支付工龄工资。并且方寅生在2019年3月15日才向马尾劳动仲裁委申请仲裁，要求玖玖丰田公司支付自2015年3月至2019年2月的工龄工资。可见，方寅生早在2015年3月即已知道或应当知道权利受到侵害，但却从未向玖玖丰田公司进行主张，故方寅生要求支付工龄工资的仲裁请求已超过一年仲裁时效，不应得到支持。六、玖玖丰田公司已按规定为方寅生缴纳失业保险费，方寅生以玖玖丰田公司错误的以自动离职为其申报保险减员手续导致无法享受失业保险待遇为由要求玖玖丰田公司赔偿损失38459.04元没有法律依据。综上所述，方寅生的诉求无事实及法律依据，依法应予以驳回。 玖玖丰田公司作为原告向本院提出诉讼请求：1.判令确认玖玖丰田公司无需向方寅生支付赔偿金306218.75元；2.判令方寅生承担本案全部诉讼费用（包含但不限于案件受理费、财产保全费、公告费等因原告实现诉讼请求而产生的费用）。事实与理由：原、被告之间的劳动争议纠纷案件，福州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会已作出榕开劳人仲字[2019]第568号裁决书。对此裁决，原告认为不符合事实和法律规定，具体如下：方寅生于2006年10月9日在原告处工作，职务为售后服务经理，之后一直在原告处工作。2019年初，原告因政府性的道路征用土地须将公司搬离现经营场地，因搬迁导致经营压力增大，劳动合同无法继续履行，无奈之下原告进行经济性裁员，并向方寅生发出《通知函》告知双方的劳动合同将于2019年2月28日终止。但是，方寅生却并未对该函件进行承诺并回复。2019年2月27日，原告召集包括方寅生在内的员工召开座谈会，并在会上明确撤销前述《通知函》。随后，原告向方寅生发送《继续履行劳动合同通知函》，通知其继续履行劳动合同。因此，在劳动合同终止期限届满前，《通知函》就已被撤销，未产生终止劳动合同法律效力。并且，方寅生还继续在原告处工作直至2019年3月中旬，可见其也以实际履行劳动合同的行为证明双方的劳动关系并未终止。但是，方寅生却在2019年3月中旬后就未到公司上班，且经原告向其发送《关于要求立即回公司正常上班的复函》，却仍持续旷工，不来公司上班。原告认为，原告已撤销了解除劳动合同的《通知函》，该《通知函》实质并未导致双方劳动关系终止。因此，方寅生无权要求原告承担违法解除劳动关系的赔偿金。福州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会作出的榕开劳人仲字[2019]第568号裁决书中裁决原告支付被告赔偿金，有违事实和法律规定，请求法院依法予以纠正，并支持原告的全部诉讼请求。 方寅生作为被告辩称，玖玖丰田公司以经济性裁员解除方寅生劳动关系的理由不成立，更未依法履行相关程序，其行为属于违法解除劳动合同，应当支付违法解除劳动关系的赔偿金，而且赔偿金的计算标准应当以月均工资15000.00元计算。 原告（被告）方寅生向本院提供了如下证明材料： A1、福州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会作出的榕开劳人仲案字[2019]第568号《裁决书》，证明：本案已经福州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会裁决。 A2、《劳动合同》，证明：1.方寅生自2006年10月9日起在玖玖丰田公司处就职，职务为售后服务经理，2010年升任总经理室副总经理（分管售后服务及精品相关部门）。2.玖玖丰田公司与方寅生已连续5次签订固定期限劳动合同，玖玖丰田公司违反规定未在连续订立二次固定期限劳动合同后与方寅生订立无固定期限劳动合同，其在第三次签订劳动合同是故意隐瞒可以订立无固定期限劳动合同的行为违反劳动合同法的规定，应当自2010年12月8日起向方寅生每月支付二倍的工资，截止至2019年2月28日应支付二倍工资差额1412980.00元。 A3、玖玖丰田公司《董事会决议》，证明：玖玖丰田公司于2013年4月21日通过董事会决议，确定方寅生（副总）薪酬为基本年薪180000.00元。玖玖丰田公司并未按规定向方寅生足额发放工资，玖玖丰田公司应支付自2013年1月1日至2019年2月28日未足额发放工资的差额340664.00元。 A4、通知函、快递单据、快递查询结果，证明：方寅生于2019年2月13日收到玖玖丰田公司寄出的解除劳动合同通知书，双方的劳动关系已解除。玖玖丰田公司以经济性裁员为由，违法解除方寅生的劳动合同，应当支付违法解除劳动关系的赔偿金375000.00元。 A5、考勤规定管理，证明：玖玖丰田公司实行六天工作制，玖玖丰田公司应当支付方寅生自2006年10月9日起至2019年2月28日止的加班费607098.85元。 A6、薪资管理制度，证明：玖玖丰田公司应当支付工龄工资，其中2015年2月前的工龄工资玖玖丰田公司已支付。玖玖丰田公司应当支付方寅生2015年3月起至2019年2月的工龄工资合计14160.00元。 A7、医社保缴纳记录，证明：玖玖丰田公司未足额为方寅生缴纳医保、社保，应当依法进行补缴。 A8、完税证明、银行流水，证明：方寅生解除劳动关系前12个月的实发平均工资为12564.00元，实际应发月平均工资应为180000/12=15000.00元。 A9、工资条，证明：1.方寅生的工资发放记录。2.玖玖丰田公司应当支付工龄（司龄）工资，其中2015年2月前的工龄工资玖玖丰田公司已支付。玖玖丰田公司应当支付方寅生2015年3月起至2019年2月的工龄工资。3.玖玖丰田公司未按规定支付加班费。 A10、福建省事业保险明细数据，证明：玖玖丰田公司在办理医社保减员时未依法选择“非自愿离职”的选项，而选择“辞职”的选项，未按规定办理失业保险减员手续且拒绝为方寅生申报失业保险待遇，从而导致方寅生无法享受失业保险待遇，方寅生由此产生的损失应当由玖玖丰田公司承担。 A11、仲裁委庭审笔录，方寅生已在仲裁阶段申请证人出庭作证，证明以下事实:1、玖玖丰田公司制度是一周上班六天，有打卡记录为证，存在固定加班的事实，且未发放加班费，应当补发。2、玖玖丰田公司并未告知方寅生可以签订无固定期限劳动合同，应当支付二倍工资差额。3、玖玖丰田公司从2015年2月开始就拖欠工资补贴，应当补发。 被告（原告）玖玖丰田公司向本院提供了如下证明材料： B1、《继续履行劳动合同通知函》及邮寄凭证，证明：玖玖丰田公司向方寅生发函撤回中止劳动合同的函件，并告知双方的劳动合同继续履行。 B2、《关于要求立即回公司正常上班的复函》、邮寄凭证及邮件发送记录，证明：方寅生从2019年3月13日未到公司上班，对玖玖丰田公司的正常经营造成不利影响，玖玖丰田公司发函要求其第一时间回公司上班。 B3、福州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会作出的榕开劳人仲案字[2019]第568号裁决书、送达回证，证明：2019年8月20日，福州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，裁决玖玖丰田公司向方寅生支付306218.75元。玖玖丰田公司于2019年8月22日收到裁决书。 B4、2019年2月27日座谈会照片、视频，证明：2019年2月27日，玖玖丰田公司向方寅生告知撤销终止劳动合同的《通知函》，双方的劳动合同继续履行。 B5、2019年3月视频监控及截图，证明：2019年3月方寅生仍在继续履行劳动合同。 B6、考勤管理制度，证明：玖玖丰田公司规定不提倡加班，如员工确因工伤需要加班，应当经过批准。 经庭审举证、质证，本院分析认定如下： 因玖玖丰田公司对方寅生提供的A1、A2、A4、A7、A8、A11号证明材料,方寅生对玖玖丰田公司提供的B3号证明材料的真实性无异议，本院对以上证明材料予以确认，作为认定本案相关事实的依据。关于证据A3、A5、A6，系无法与原件核对的复印件，且玖玖丰田公司对其真实性有异议，本院对该份证据的证明效力不予认可。关于证据A9，因玖玖丰田公司在仲裁阶段对该证据真实性无异议，故本院予以确认其真实性。关于证据A10，因方寅生有提供原件予以核对，故本院对该份证明材料予以确认，作为认定本案相关事实的依据。关于证据B1，因玖玖丰田公司有提供原件予以核对，且该份证明材料有玖玖丰田公司盖章，故本院予以确认其真实性；但玖玖丰田公司未能提供充分有力的证据证明《继续履行劳动合同通知函》已送达至方寅生，故本院无法确认方寅生有收到《继续履行劳动合同通知函》的事实。关于证据B2,系无法与原件核对的复印件，且方寅生对其真实性有异议，本院对该份证据的证明效力不予认可。关于B4、B5，此两组证据仲裁时玖玖丰田公司有提供，故本院责令玖玖丰田公司提供，故玖玖丰田公司于2019年10月23日提供给本院，这两组证据方寅生在仲裁庭审质证时对其真实性无异议，故本院亦予以确认。关于B6，亦是本院责令提供，方寅生在仲裁庭审质证时对其真实性、合法性、证明对象均有异议，经本院审查，该份考勤管理制度未加盖任何公章，内容是否真实无法确认，故本院对其证明效力不予认定。 本院根据当事人的陈述、举证、庭审质证及诉辩意见，对本案事实确认如下： 2006年10月9日，方寅生入职玖玖丰田公司，担任售后服务经理，次年2月28日双方签订了一份自2006年10月9日至2009年10月9日止的《劳动合同书》。2007年11月28日，玖玖丰田公司与方寅生签订一份自2007年12月8日至2010年12月8日的《培训协议书》。2010年12月7日，玖玖丰田公司与方寅生签订了一份自2010年12月8日起至2013年12月7日止的《劳动合同》，合同约定被告从事副总经理（分管售后服务及精品相关部门）（岗位）。2012年5月4日，玖玖丰田公司与方寅生签订一份自2012年5月16日至2012年5月18日止的《培训协议书》，协议书约定自培训结束后，方寅生为玖玖丰田公司服务期不少于五年。2017年6月12日，玖玖丰田公司与方寅生签订了一份自2017年5月18日起至2020年5月17日止的《劳动合同》，合同约定被告从事副总经理（岗位）。2019年2月12日，玖玖丰田公司通过顺丰速运向方寅生寄送通知函，载明：方寅生先生：我们很遗憾的通知您，福州玖玖丰田汽车销售服务有限公司（以下简称福州玖玖公司）因政府性的道路征用土地须将公司办理现经营场地，同时由于搬迁导致经营压力增大，故对现有的玖玖团队进行编制压缩，因此公司决定进行经济性裁员，所以您与公司签订的劳动合同将于2019年2月28日予以终止，公司将根据《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国合同法》相关规定，对您给予相应的经济补偿，即：“根据在福州玖玖的工作年限，每满一年补偿一个月工资，六个月以上未满一年的按一个月工资补偿，未满六个月的按半个月工资补偿，一个月工资指的是离职前十二个月的月应发工资平均数。”根据您在公司的年限：2006年10月16日-2019年2月28日共12年4个月，2018年1月-12月的月应发工资平均数为8964.00元/月，公司将按以上规定支付经济补偿金112050.00元，并出具离职相关证明，经济补偿金将在2019年3月31日前发放到账。本通知一式两份，一份公司留档，一份个人留存。通知函的尾部盖有玖玖丰田公司公章。方寅生于次日收到该通知函。2019年2月27日，玖玖丰田公司召集方寅生在内的员工召开座谈会，宣布撤销之前发出的终止劳动合同函件。 另查明，2018年2月至2019年1月期间，原告方寅生每个月固定工资9000.00元。玖玖丰田公司于2018年5月16日向方寅生支付年终奖金38985.00元。 2019年3月15日，方寅生作为申请人以玖玖丰田公司作为被申请人向福州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：一、裁决被申请人支付自2010年12月8日至2019年2月28日应当签订无固定期限劳动合同而未签订的二倍工资差额1412980.00元；二、裁决被申请人支付2013年1月1日至2019年2月28日未足额发放工资的差额340664.00元；三、裁决被申请人支付违法解除劳动关系的赔偿金375000.00元；四、裁决被申请人支付自2006年10月9日至2019年2月28日加班工资共计607098.85元；五、裁决被申请人支付自2015年3月至2019年2月拖欠的工龄工资补贴共计14160.00元；六、裁决被申请人为申请人补缴自2006年10月9日起至2019年2月28日止欠缴、少缴的医社保费用；七、裁决确定其与被申请人自2006年10月9日至2019年2月26日期间存在劳动关系。2019年7月4日，方寅生在仲裁庭审中自认自己上班不需要打卡。福州经济技术开发区人事劳动争议仲裁委员会于2019年8月20日作出榕开劳人仲案字[2019]第568号《裁决书》，裁决如下：1、确认方寅生与玖玖丰田公司之间自2006年10月9日至2019年2月28日期间存在劳动关系。2、玖玖丰田公司应当在本裁决书生效之日起十日内向方寅生支付赔偿金306218.75元。3、驳回方寅生提出的补缴社会保险费的仲裁申请。4、驳回方寅生的其他仲裁请求。方寅生与玖玖丰田公司均不服福州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会作出的榕开劳人仲案字[2019]第568号《裁决书》，遂互为原被告分别向本院提起本案诉讼。 2019年11月5日，方寅生以其已在失业保险部门成功申报失业金为由向本院撤回判令玖玖丰田公司支付因其不按规定办理失业保险减员并申报失业保险待遇导致方寅生无法享受失业保险待遇的损失38459.04元诉讼请求。 本院认为，2019年2月12日,玖玖丰田公司向方寅生发出通知函,主要内容为“因政府性的道路征用土地须将公司搬离现经营场地，同时由于搬迁导致经营压力增大，故对现有的玖玖团队进行编制压缩，因此公司决定进行经济性裁员，所以您与公司签订的劳动合同将于2019年2月28日予以终止”，本院认为，依法应当认定玖玖丰田公司与方寅生之间的劳动关系已经解除，并且玖玖丰田公司的解除行为构成违法解除，依法应向方寅生支付赔偿金，理由如下:一、玖玖丰田公司向方寅生寄送的通知函中未有任何文字提示需要方寅生作出承诺或者答复才发生效力，该通知函載明:“我们很遗憾的通知您…因政府性的道路征用土地须将公司搬离现经营场地，同时由于搬迁导致经营压力增大进行制压缩…决定进行经济性裁员…劳动合同将于2019年2月28日予以终止…对您给予相应的经济补偿…根据您在公司的年限2006年10月16日-2019年2月28日共12年4个月…2018年1月-12月的月应发工资平均数为8964.00元/月…支付经济补偿金￥112050.00元…经济补偿金将在2019年3月31日前发放到账…”不仅详细说明了玖玖丰田公司解除劳动关系的原因和具体时间，还详细列举了方寅生的工作年限、解除劳动关系前十二个月的平均工资以及经济补偿的金额及其支付时间，内容具体明确，并可以直接操作执行，足见该通知函发生效力并不需要方寅生作出具体的承诺或者回复，在审理过程中玖玖丰田公司也未向本院提供其他确实、有效的证据证明其向方寅生寄送该通知函的目的只是为了与方寅生交换协商解除劳动关系的意愿，应当承担举证不能的不利后果，据此本院认为依法可以认定该通知函为玖玖丰田公司单方作出的解除劳动关系的意思表示，在方寅生收到该通知函时即对方寅生发生效力。根据诚实信用原则，在方寅生收到该通知函后玖玖丰田公司无权以未届至通知函中载明的解除时间2019年2月28日为由单方撤销该通知函。二、上述通知函称玖玖丰田公司因政府性的道路征用土地须将公司离现经营场地，并且因搬迁将致使劳动合同无法履行，需要进行经济性裁员，但却未向本院提供客观、有效的证据进行证明，应当承担举证不能的不利后果。三，玖玖丰田公司也没有向本院提供确实、有效的证据证明其有履行提前三十日向工会或者全体职工说明情况、听取工会或者职工的意见等手续，解除程序也明显违法。综上，本院认为，玖玖丰田公司单方作出的解除决定缺乏事实和法律依据，构成违法解除劳动关系，依法应当向方寅生支付赔偿金，玖玖丰田公司辩称其曾向方寅生发出继续履行劳动合同通知函，但却提供充分证据予以证明，更何况劳动合同法也未赋予用人单位在作出违法解除劳动关系决定后再要求劳动者继续履行劳动合同的权利，因此玖玖丰田公司在未与方寅生达成一致意见的情况下，无权要求方寅生继续履行劳动合同，方寅生为完成交接事宜工作至2019年3月中旬不能认定为同意继续履行劳动合同，则玖玖丰田公司依法应当向方寅生支付赔偿金。庭审中，双方对方寅生与玖玖丰田公司之间在2006年10月9日至2019年2月28日期间存在劳动关系的事实均没有异议，还有方寅生提供的劳动合同和通知函可以印证，本院对双方劳动关系解除时方寅生的工作年限为十二年四个月的事实予以确认。方寅生述称其解除劳动关系前十二个月的平均工资为15000.00元，为证明该事实，向本院提供了董事会决议，但未提供原件予以核对，且玖玖丰田公司对该董事会决议真实性有异议，本院无法确定其真实性，故本院对该董事会的决议不予采纳，对方寅生主张的支付自2013年1月1日至2019年2月28日期间未足额发放工资差额340664.00元的诉讼请求本院不予支持。由方寅生提供的工资条可知，其解除劳动关系前十二个月每月的固定工资均为9000.00元，再结合其提供的银行流水可知，玖玖丰田公司于2018年5月16日向方寅生支付了年终奖金38985.00元，则方寅生解除劳动关系前十二个月的平均工资为9000.00+38985.00÷12＝12248.75元，玖玖丰田公司应当向方寅生支付赔偿金12248.75×12.5×2＝306218.75元，故玖玖丰田公司请求确认其无需向方寅生支付赔偿金306218.75元的诉请，于法无据，本院不予支持。 关于玖玖丰田公司是否应当向方寅生支付加班工资607098.85元的问题。根据《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)〉》第九条的规定:“劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据,用人单位不提供,由用人单位承担不利后果”。本案中,方寅生未提供证据证明加班事实的存在,且方寅生在仲裁庭审中自认自己上班不需要打卡,其也没有提供证据证明玖玖丰田公司掌握加班事实,应当承担举证不利的后果,故方寅生主张玖玖丰田公司支付自2006年10月9日至2019年2月28日的加班工资共计607098.85元的诉请,于法无据，本院不予支持。 关于玖玖丰田公司是否应当向方寅生支付两倍工资差额1412980.00元的问题。本院认为，根据劳动合同法的规定，订立劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则，用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同，有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：…连续订立二次无固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的…根据上述规定，只要符合规定情形之一，用人单位在订立或续订劳动合同时原则上应当与劳动者订立无固定期限劳动合同，除非劳动者提出订立固定期限劳动合同。鉴于此，劳动者掌握着订立无固定期限劳动合同或者固定期限劳动合同的决定权。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第三项及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十一条的规定,方寅生在玖玖丰田公司的工作年限、签订劳动合同次数确实符合了签订无固定期限劳动合同的条件。但双方签订最后一次合同时即2017年6月12日签订的是固定期限劳动合同,该合同系方寅生与玖玖丰田公司协商一致的结果,并不违背法律的强制性规定,该固定期限劳动合同对双方当事人具有约束力。方寅生述称玖玖丰田公司在续订劳动合同时存在故意隐瞒可以订立无固定期限劳动合同的情形，却未向本院提供相应的证据，本院不予采信。故对方寅生提出的玖玖丰田公司向其支付两倍工资差额1412980.00元的诉请，于法无据，本院不予支持。 关于玖玖丰田公司是否应当向方寅生支付2015年3月至2019年2月期间的工龄工资14160.00元的问题。本院认为，首先，根据方寅生提供的劳动合同可知，双方订立的劳动合同并未就工龄工资作出明确约定，且方寅生并未提供其他证据证明双方就工龄工资作出约定；其次，方寅生在仲裁庭审中述称玖玖丰田公司每月均有通过电子邮件或者其他方式向其交付工资条，因此方寅生有能力及时知晓玖玖丰田公司调整其工资结构的情况，却未向本院提供确实、有效的证据证明其在知悉自己工资结构被调整后有向玖玖丰田公司提出异议，因此本院认定双方已经以实际履行的方式就工资结构调整事宜达成一致意见。故对方寅生提出的支付2015年3月至2019年2月期间的工龄工资14160.00元的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。 关于玖玖丰田公司是否应当向方寅生支付自2013年1月1日至2019年2月28日未足额发放工资差额340664.00元的问题。为证明每个月的工资数额,方寅生提供了董事会决议，玖玖丰田公司对董事会决议的真实性有异议。本院认为,由于方寅生未提供董事会决议原件予以核对，故本院在证据认定阶段不予采信方寅生提供的该份证据。在方寅生未提供其他证据予以证明的情况下，方寅生主张的玖玖丰田公司向其支付自2013年1月1日至2019年2月28日未足额发放工资差额340664.00元的请求，于法无据，本院不予支持。 方寅生在劳动仲裁时提出了确认其与玖玖丰田公司之间自2006年10月9日至2019年2月28日期间存在劳动关系的请求，福州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会作出的榕开劳人仲案字[2019]第568号《裁决书》支持了该项请求，方寅生对此也未提起诉讼，本院对该裁决事项予以确认。另，方寅生向本院撤回判令玖玖丰田公司支付因其不按规定办理失业保险减员并申报失业保险待遇导致方寅生无法享受失业保险待遇的损失38459.04元的诉讼请求，属于当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利，符合法律规定，本院予以确认。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十四条、第四十一条、第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、第九十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十一条、第二十五条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条，以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告（原告）福州玖玖丰田汽车销售服务有限公司于判决生效后十日内支付原告（被告）方寅生赔偿金306218.75元。 二、驳回原告（被告）方寅生的其他诉讼请求。 三、驳回被告（原告）福州玖玖丰田汽车销售服务有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费20.00元（原被告各预交10.00元），各减半收取计5.00元，由原告（被告）方寅生负担5.00元，由被告（原告）福州玖玖丰田汽车销售服务有限公司负担5.00元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  吴敏东 二〇一九年十一月十四日 书记员  赵雅兰 附：本案适用主要法律条文及执行申请提示 《中华人民共和国劳动法》 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。 用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： （一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的； （二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的； （三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 第四十一条有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员： （一）依照企业破产法规定进行重整的； （二）生产经营发生严重困难的； （三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的； （四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。 裁减人员时，应当优先留用下列人员： （一）与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的； （二）与本单位订立无固定期限劳动合同的； （三）家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。 用人单位依照本条第一款规定裁减人员，在六个月内重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。 第四十三条用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。 本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。 本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。 《中华人民共和国劳动合同法》 第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。 用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： （一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的； （二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的； （三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第十一条除劳动者与用人单位协商一致的情形外，劳动者依照劳动合同法第十四条第二款的规定，提出订立无固定期限劳动合同的，用人单位应当与其订立无固定期限劳动合同。对劳动合同的内容，双方应当按照合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则协商确定；对协商不一致的内容，依照劳动合同法第十八条的规定执行。 第二十五条用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。 最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》 第十一条变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。 当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《诉讼费用交纳办法》 第十六条适用简易程序审理的案件减半交纳案件受理费。 （2019）闽0105民初1528号共25页