北京知识产权法院行 政 判 决 书（2018）京73行初11819号原告北京大米科技有限公司，住所地北京市海淀区清河安宁庄东路18号23号楼二层2223。法定代表人米雯娟，董事长。（未到庭）委托诉讼代理人徐进，北京市正理律师事务所律师。（未到庭）委托诉讼代理人杜丹，北京市正理律师事务所律师。（到庭）被告国家知识产权局，住所地北京市海淀区蓟门桥西土城路6号。法定代表人申长雨，局长。（未到庭）委托诉讼代理人尤宏岩，国家知识产权局审查员。（未到庭）委托诉讼代理人陈亮，国家知识产权局审查员。（到庭）案由：商标申请驳回复审行政纠纷。被诉决定：商评字[2018]第168108号关于第21396516号“VIPKID及图”商标驳回复审决定。被诉决定作出时间：2018年9月10日本院受理时间：2018年11月26日开庭审理时间：2019年4月8日原国家工商行政管理总局商标评审委员会（简称原商标评审委员会）以原告北京大米科技有限公司（简称大米科技公司）申请注册的第21396516号“VIPKID及图”商标（简称诉争商标）构成《中华人民共和国商标法》（简称《商标法》）第三十条、第三十一条规定的情形为由，作出被诉决定，对诉争商标在复审商品上的注册申请予以驳回。原告诉称：一、第14808612号“168ViP”商标（简称引证商标二）、第1782843号“VIP”商标（简称引证商标三）、第8907765“贵宾VIP”商标(简称引证商标四)、第7370492号“唯派VIP”商标（简称引证商标五）、第9989240号“支付宝VIP及图”商标（简称引证商标六）、第854596号“VIP”商标（简称引证商标八）、第619908号“ViP”商标（以下简称引证商标九）、第8114580号“VIP”商标（简称引证商标十）、第1423381号“VIP”商标（简称引证商标十一）、第5633081“首席贵宾VIP及图”（简称引证商标十二）、第7059657号“KID”商标（简称引证商标十三）、第8687561号“KID”商标（简称引证商标十四）、第15879953号“KIDＯ”商标（简称引证商标十五）、第14108873号“KIDS及图”商标（简称引证商标十六）均处于商标争议程序中，权利状态不确定，不应构成诉争商标初步审定的障碍；二、诉争商标为原告独创，作为商标显著性较高。诉争商标以小恐龙图形为主要组成部分，恐龙形象突出，“VIP”及“KID”仅在左下角、占比较小，诉争商标与各引证商标在整体外观、含义、呼叫等方面差别显著，未构成在相同或类似商品上的近似商标，未违反《商标法》第三十条之规定；三、诉争商标经过原告的广泛宣传推广，已具有较高的知名度；四、原告在先诸多包含“VIPKID”系列商标已在不同类别上获准注册。故原告请求法院依法撤销被诉决定，责令被告重新作出决定。被告辩称，其在被诉决定中认定事实清楚、适用法律正确，故请求驳回原告诉讼请求。本院经审理查明：一、诉争商标1.申请人：原告2.申请号：213965163.申请日期：2016年9月23日4.标识：5.指定使用商品（第9类）：便携式遥控阻车器；计数器；考勤机；衡量器具；量具；发光标志；无线电设备；便携式媒体播放器；放映设备；测量仪器；光学器械和仪器；电源材料（电线、电缆）；半导体；电子芯片；发光二极管；传感器；视频显示屏；遥控装置；光导纤维（光学纤维）；热调节装置；电解装置；灭火设备；非医用X光装置，个人用防事故装置；报警器；眼镜；运载工具用电池；动画片；电暖衣服。二、引证商标一1.注册人：麦奇教育集团2.注册号：173363663.申请日期：2015年7月2日4.标识：5.核定使用商品（第9类）：学习机；带有图书的电子发声装置。三、引证商标二1.注册人：成都中海金源商贸有限公司2.注册号：148086123.申请日期：2014年6月6日4.专用权期限至：2025年9月27日5.标识：6.核定使用商品（第9类）：测量装置；发光二极管（LED）。四、引证商标三1.注册人：海尔集团公司2.注册号：17828433.申请日期：2000年9月4日4.专用权期限至：经展期至2022年6月6日5.标识：6.核定使用商品（第9类）：报警器。五、引证商标四1.注册人：合肥中门子电气有限公司2.注册号：89077653.申请日期：2010年12月2日4.专用权期限至：2024年4月13日5.标识：6.核定使用商品（第9类）：电缆；电线六、引证商标五1.注册人：深圳市台鸿海电子有限公司2.注册号：73704923.申请日期：2009年5月4日4.专用权期限至：2021年1月27日5.标识：6.核定使用商品（第9类）:复印机（光电、静电、热）；信号灯；扩音器；天体照像用镜头。七、引证商标六1.注册人：阿里巴巴集团控股有限公司2.注册号：99892403.申请日期：2011年9月21日4.专用权期限至：2023年1月27日5.标识：6.核定使用商品（第9类）：计算机软件（已录制）；已录制的计算机程序（程序）；读出器（数据处理设备）；计算机程序（可下载软件）；电子出版物（可下载）；智能卡（集成电路卡）；照相机（摄影）；数据处理设备；计算机周边设备。八、引证商标七1.注册人：西安吉文赫实业发展有限公司2.注册号：118165983.申请日期：2012年11月29日4.标识：5.核定使用商品（第9类）：视频显示屏。九、引证商标八1.注册人：英达克特热力公司2.注册号：8545963.申请日期：1994年9月7日4.专用权期限至：经展期至2026年7月13日5.标识：6.核定使用商品（第9类）：用于感应熔度和热度的固态频率转换器。十、引证商标九1.注册人：华兴眼镜国际有限公司2.注册号：6199083.申请日期：1991年12月7日4.专用权期限至：经展期至2022年11月29日5.标识：6.核定使用商品（第9类）：眼镜及其附件。十一、引证商标十1.注册人：M/S威艾比移动电话及配件私人有限公司2.注册号：81145803.申请日期：2010年3月12日4.专用权期限至：2024年2月20日5.标识：6.核定使用商品（第9类）：移动电话；移动电话充电器；移动电话电池。十二、引证商标十一1.注册人：帝提斯有限公司2.注册号：14233813.申请日期：1998年8月3日4.专用权期限至：经展期至2020年7月20日5.标识：6.核定使用商品（第9类）：动画片十三、引证商标十二1.注册人：张建华4201046209303032.注册号：56330813.申请日期：2006年9月27日4.专用权期限至：经展期至2020年1月20日5.标识：6.核定使用商品（第9类）：个人用防事故装置；测量器械和仪器。十四、引证商标十三1.注册人：上海维振商贸有限公司2.注册号：70596573.申请日期：2008年11月17日4.专用权期限至：经展期至2020年10月6日5.标识：6.核定使用商品（第9类）：眼镜；隐形眼镜；太阳镜；眼镜架；夹鼻眼镜；擦眼镜布；眼镜玻璃；眼镜盒；隐形眼镜盒；光学矫正透视片（光）。十五、引证商标十四1.注册人：深圳市基德科技有限公司2.注册号：86875613.申请日期：2010年9月20日4.专用权期限至：2021年10月6日5.标识：6.核定使用商品（第9类）：导航仪器；手提电话；集成电路；稳压电源；电池充电器；电池；手电筒电池；太阳能电池。十六、引证商标十五1.注册人：上海艺时网络科技有限公司2.注册号：158799533.申请日期：2014年12月8日4.专用权期限至：2026年4月13日5.标识：6.核定使用商品（第9类）：秤；计步器；电子公告牌；照相机（摄影）；报警器。十七、引证商标十六1.注册人：兴研株式会社2.注册号：141088733.申请日期：2014年3月4日4.专用权期限至：2025年4月13日5.标识：6.核定使用商品（第9类）：非人工呼吸用呼吸面具；安全防尘面罩；防毒面具；焊接用防护面罩；防烟用防护面罩；防火用防护面罩；安全面罩。十八、引证商标十八1.注册人：北京奇艺世纪科技有限公司2.注册号：172634293.申请日期：2015年6月23日4.专用权期限至：2027年9月27日5.标识：6.核定使用商品（第9类）：计算机外围设备；计算机软件（已录制）；可下载的影像文件；网络通讯设备；电视机；照相机（摄影）；视频显示屏；动画片。十九、引证商标十九1.注册人：株式会社倍乐生2.注册号：142209433.申请日期：2014年3月21日4.专用权期限至：2027年10月27日5.标识：6.核定使用商品（第9类）：电子电路（录有带有液晶显示屏的便携式游戏机用的程序）；密纹光盘；报警器；计算机游戏软件；光盘（音像）；CD盘（只读存储器）；计算机程序（可下载软件）；集成电路用晶片；电视游戏卡；计算机用接口；计算机（硬件）；火警报警器；防盗报警器；防护帽；化学仪器和器具；光学器械和仪器；测量器械和仪器；护目镜；密纹光盘只读存储器（录有电子乐器自动演奏程序）；节拍器；唱片，可下载的音乐文件；可下载的影像文件；已录制的录像盘；已录制的录像带；电子出版物（可下载）；计算尺；邮戳检验器；假币检测器；衣裙下摆贴边标示器；商品电子标签；口述听写机；投票机；传真机；秤；尺（量器）；电子公告牌；电话机；电影摄影机；电影胶片（已曝光）；幻灯片框；高度计；出租车计价器；测力计；教学仪器；计数器；宇宙学仪器；光学镜头；电线；集成电路；变压器（电）；荧光屏；遥控装置；光导纤维（光学纤维）；热调节装置；避雷器；电解装置；灭火设备；工业用放射装备；个人用防事故装置；眼镜；电池；动画片；电热袜；手提电话；智能手机；电视机；照相机（摄影）；太阳镜；沙漏；全球定位系统（GPS）设备；便携式媒体播放器；手机带；发光二极管（LED）；防交通事故用穿戴式反射盘。二十、其他查明的事实2019年4月30日，本院作出（2018）京知行初字第8495号行政判决，维持原商标评审委员会决定，将17336366号“VIPKID”商标（简称引证商标一）撤销，现该判决已生效。2017年6月6日，原国家工商行政管理总局商标局（简称原商标局）作出商标撤三字［2017］第W010186号决定，将9989253号“VIP及图”商标（简称引证商标十七）在全部核定使用商品上撤销注册，现该决定亦已生效。在本案诉讼过程中，原告提交了引证商标二至十六的商标流程状态，用以证明上述引证商标权利状态不稳定，不应构成本案申请商标的注册障碍；提交了“VIPKID”商标所获得的荣誉和相关报道，用以证明诉争商标经过使用已在相关公众中有一定知名度；提交了原告在第9类、第41类、第42类上已注册的部分含“VIP”、“KID”要素的商标档案等证据用以证明根据审查一致原则，诉争商标应予获准注册；提交了最高人民法院（2009）民三终字第3号民事判决书及其它含有“VIP”、“KID”要素的注册商标，用以主张根据在先案件中认定的商标价值评价标准，本案亦不应认定诉争商标与各引证商标构成近似。庭审中，原告明确对诉争商标指定使用的复审商品与各引证商标核定使用的商品构成同一种或类似商品不持异议。庭后，原告补充了6份证据用以证明引证商标二至六、十至十二已被国家知识产权局作出撤销全部核定使用商品上的注册决定，撤销决定号分别为商标撤三字［2019］第W031561号、商标撤三字［2019］第W033581号、商标撤三字［2019］第W031571号、商标撤三字［2019］第W031572号、商标撤三字［2019］第W045106号、商标撤三字［2019］第W044327号、商标撤三字［2019］第W045107号、商标撤三字［2019］第W036909号。2019年10月20日，国家知识产权局刊登撤销公告（第1668期）将引证商标七在全部核定使用商品上撤销注册。被告对上述引证商标状态事实予以认可，并称引证商标二至六、八至十六、十八、十九目前仍为有效的在先注册商标。另，原告提交了国家知识产权局（2019）商标异字第18213号《第21342638号“VIPKID”商标准予注册的决定》用以主张根据在先案件，“VIPKID及图”商标与其它含有“VIP”要素的商标不构成近似商标。另查，根据中央机构改革部署，原国家工商行政管理总局商标局、商标评审委员会的相关职责由国家知识产权局统一行使。上述事实，有诉争商标档案、引证商标档案、被诉决定、当事人提交的证据及当事人陈述、原告书面代理意见等在案佐证。本院认为：结合原被告的诉辩主张，本案的争议焦点在于诉争商标与引证商标二至六、八至十六、十八、十九是否构成《商标法》第三十条、第三十一条所述的使用在同一种或类似商品上的近似商标。《商标法》第三十条规定:申请注册的商标，凡不符合本法有关规定或者同他人在同一种商品或者类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同或者近似的，由商标局驳回申请，不予公告。《商标法》第三十一条规定:两个或两个以上的商标注册申请人，在同一种商品或类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册的，初步申请并公告申请在先的商标，同一天申请的，初步审定并公告使用在先的商标，驳回其他人的申请，不予公告。诉争商标指定使用的计数器、眼镜等复审商品与引证商标核定使用的计数器、导航仪器、眼镜等商品属于同一种或类似商品，对此，本案中原告明确认可，本院亦不持异议，故本案争议焦点主要在于诉争商标与引证商标是否构成商标近似。商标近似是指商标文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与注册商标的商品有特定的联系。本案中，诉争商标是图文组合商标，由类似“恐龙”的图案和英语字母“VIPKID”组成，其中以“恐龙”图案为主体，英语字母“VIPKID”附贴于“恐龙”图案的左下角，占比很小，且不是位居“恐龙”头部等一般公众容易注意到的地方，根据相关公众的认读、识别习惯，“恐龙”图案是整个商标的主要识别部分。与引证商标二至六、八至十六、十八、十九相比较，只要公众施以一般注意力就能将以区分，不构成相同或近似商标。原告主张诉争商标经使用具有一定知名度，能够与引证商标相互区别。对此，本院认为，原告提供在案的使用证据不足以证明诉争商标在申请商品上，经过使用获得了较高知名度，并与原告形成唯一对应关系，获得了与引证商标相区分的显著特征。故原告上述主张事实和法律依据不足，本院不予支持。关于原告提出的众多类似商标已被核准注册，诉争商标亦应予以核准的主张，本院认为，商标能否获准注册还与指定使用的商品、诉争商标的使用状况等一系列因素相关，其他商标获准注册的情况，并非本案诉争商标获准注册的当然依据。综上，诉争商标与引证商标二至六、八至十六、十八、十九不构成《商标法》第三十条、第三十一所规定的使用在相同或类似商品上的近似商标。被告作出的被诉决定虽程序合法，但认定事实及适用法律均存在错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国行政诉讼法》七十条第（一）项、第（二）项之规定，本院判决如下：一、撤销原国家工商行政管理总局商标评审委员会作出的商评字[2018]第168108号关于第21396516号“VIPKID及图”商标驳回复审决定书；二、被告国家知识产权局就原告北京大米科技有限公司针对第21396516号“VIPKID及图”商标所提复审申请重新作出决定。案件受理费一百元，由被告国家知识产权局负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，各方当事人可在本判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状及副本，并交纳上诉案件受理费一百元，上诉于北京市高级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 仪 军人民陪审员 丁 敏人民陪审员 窦玉莲二〇一九年十一月十八日书 记 员 崔依宁