河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫06民终1212号上诉人（原审原告）：姚明玉，女，1976年10月11日出生，汉族，住鹤壁市淇滨区。委托诉讼代理人：王红刚，河南宁鸣律师事务所律师。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。委托诉讼代理人：孙梦雅，河南宁鸣律师事务所律师。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。被上诉人（原审被告）：鹤壁百年爱民医院，住所地鹤壁市淇滨区淇滨大道71号、淇河路78号。法定代表人：王爱民，该院院长。委托诉讼代理人：王明亮，河南奥博律师事务所律师。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。上诉人姚明玉因与被上诉人鹤壁百年爱民医院（以下简称爱民医院）医疗损害责任纠纷一案，不服鹤壁市淇滨区人民法院（2019）豫0611民初2676号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月23日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人姚明玉及其委托诉讼代理人王红刚、孙梦雅，被上诉人爱民医院的委托诉讼代理人王明亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。姚明玉上诉请求：1、撤销原判，改判赔偿上诉人94234.95元或发回重审。2、一审、二审诉讼费、鉴定费由被上诉人承担。事实与理由：1、医疗过错责任比例认定错误。医生不具有手术资质且违反相关诊疗规范。2、诊疗过程中存在医疗过错。上诉人住院期间未进行清创包扎，手术方案不当未能及时给上诉人输血，手术线不符合标准，抗生素过量导致用药过敏。3、认定损失数额错误。关于住院伙食补助费、营养费、误工费认定一审法院未考虑上诉人实际损失情况，律师费未支持。4、上诉人申请对伤残进行鉴定。请求二审法院支持上诉请求。爱民医院辩称，1、姚明玉称医生不具有手术资质且违反相关诊疗规范没有事实证据佐证，不应当支持。2、鉴定结果出来后，姚明玉并没有对鉴定提出异议，说明其对鉴定认可。3、一审法院认定损失数额没有错误。请求二审法院依法判决。姚明玉向一审法院起诉请求：爱民医院赔偿其医疗费16246.31元、住院伙食补助费8520元、营养费7100元、护理费15543.32元、误工费55496.22元、鉴定费14920元、交通费2430.5元、住宿费4365元、律师费10000元，以上损失共计134621.35元，姚明玉按70%主张为94234.95元。事实和理由：2017年1月6日其因左踝部红肿溃烂前往爱民医院处就诊，入院时被诊断为:左内踝部溃疡，住院后十多天爱民医院未对其进行清创包扎，其情况也未好转。爱民医院进行会诊并告知其需要做一个小手术，术后二十天左右就可以康复。2017年1月21日爱民医院对其行清创扩创足底内侧皮瓣移植术＋游离皮片移植术治疗。期间爱民医院一直对其使用抗生素治疗导致其过量使用抗生素过敏，且其术后反复发烧，情况一直未见好转，左足底的皮肤一直未能愈合。2017年3月13日出院。出院后第三天左足底起包，再次到爱民医院处就诊，爱民医院医生用剪刀剪开放血包扎，后回家休养。期间多次去爱民医院处复查，爱民医院称伤口未能愈合是因为时间短。之后其左踝部、右腹部伤口均已愈合，但是左足底伤口仍旧未能愈合。2017年8月3日其再次前往爱民医院处治疗被诊断为左足底溃疡，入院后二十多天输抗生素及换药治疗，但是一直未见好转，8月29日其出院。因其左足底伤口一直未能愈合，2018年4月9日爱民医院与其一起前往郑州解放军153医院找幸超峰主任（当时给其做手术的专家），该医生称手术很成功，是医院护理没到位，建议做二次手术，游离皮厚的皮瓣，一年后再做抽脂手术。4月11日其到爱民医院处继续输液治疗导致全身过敏起疹，且反复发烧，五六天后其未再住院治疗。后得知爱民医院于5月31日为其办理出院手续，这期间爱民医院套取其八千多元的医保。截至目前，其左足底伤口仍未愈合，爱民医院对整个诊疗过程中存在严重过错，其诊疗行为与其目前的损害结果之间存在因果关系，且爱民医院套取医保的行为严重违法，故为维护其合法权益，诉至法院。一审法院认定事实：2017年1月6日，姚明玉到爱民医院住院治疗，诊断为左内踝部溃疡，2017年1月21日爱民医院对姚明玉行清创扩创足底内侧皮瓣移植术+游离皮片移植术，姚明玉于2017年3月13日出院，出院诊断为左内踝部溃疡、足底内侧皮瓣移植术后。2017年8月3日，姚明玉以左足底内侧皮瓣移植边缘出现溃烂，间断性渗出，不能愈合到爱民医院处住院治疗，于2017年8月29日出院，出院诊断为左足底溃疡。2018年4月11日，姚明玉因足底手术未愈合再次到爱民医院处住院治疗，2018年5月31日出院，出院诊断为左足底部溃疡、左足底皮瓣移植术后、腰椎间盘突出症、高脂血症，出院医嘱为前往上级医院进一步诊治。三次住院共142天，三次住院医疗费共计28788.65元，扣除城镇医保报销15910.03元，姚明玉实际支出医疗费12878.62元。姚明玉在爱民医院处住院期间，曾于2018年5月23日到北京积水潭医院进行门诊治疗，诊断为溃疡创面，处置：1、创面清创包扎；2、抬高患肢，注意休息；3、保持外敷料干净整齐；4、三日后门诊伤口换药。后姚明玉又分别于2018年5月26日、5月29日、5月31日、7月5日到北京积水潭医院门诊治疗，共支出医疗费905.41元。后姚明玉又于2019年3月10日、3月11日、3月12日、3月18日、3月22日到新乡医学院第一附属学院门诊检查治疗，支出医疗费968.28元。本案中，姚明玉申请对爱民医院的诊疗行为是否存在过错、诊疗行为与姚明玉的损害结果之间是否存在因果关系及原因力大小等进行鉴定。天津市津实司法鉴定中心作出津津实[2019]临床鉴字第539号鉴定意见书，鉴定意见为：1、爱民医院对姚明玉诊疗过程中存在实施的清创扩创足底内侧皮瓣移植术+游离皮片移植术术前没有请相关学科会诊，××理学检查，明确诊断的过错，××程延长之间存在因果关系，为轻微原因力。2、被鉴定人姚明玉护理期142日。3、被鉴定人姚明玉所患××因尚不明确，建议请相关学科会诊后明确诊断，后续治疗费用以实际发生为准。一审法院认为：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，姚明玉因左踝部溃疡到被告爱民医院进行治疗，爱民医院为其进行了清创扩创足底内侧皮瓣移植术+游离皮片移植术，伤口久未愈合。经天津市津实司法鉴定中心鉴定，爱民医院在对姚明玉实施的清创扩创足底内侧皮瓣移植术+游离皮片移植术存在术前没有请相关学科会诊、××理学检查，明确诊断的过错，该过错与姚明玉病程延长存在因果关系，为轻微原因力。该鉴定意见系法院组织双方当事人委托有鉴定资质的鉴定机构作出，姚明玉认为鉴定机构对原因力鉴定错误，爱民医院应为主要原因，爱民医院认为医疗行为的不足，不等于责任，无医疗过错责任，但双方均未提交证据予以证明，故对该鉴定结论予以确认。结合本案案情及鉴定意见，认为爱民医院对姚明玉的损失应承担20%的责任为宜。姚明玉的各项损失有：1、医疗费16246.31元，其中鹤壁中西医结合医院、鹤壁市第三人民医院、鹤壁市淇滨区惠民大药房的票据无法证明与本案的关联性，其他医疗费用共计14752.31元，予以支持；2、住院伙食补助费8520元，对其中合理部分7100元（142天×50元）予以支持，超出部分不予支持；3、营养费7100元，因姚明玉未构成伤残，不予支持。4、护理费15543.32元,因姚明玉脚部受伤，结合鉴定意见，酌定姚明玉护理人数为1人，护理期限为142天，应参照2018年河南省居民服务业平均工资45677元计算，但姚明玉主张按每天109.46元计算142天为15543.32元不违反法律规定，对此予以支持；5、误工费55496.22元，姚明玉住院142天，住院后门诊治疗6天，姚明玉未提交证据证明其有固定收入，误工费可参照2018年河南省居民服务业平均工资45677元计算，但姚明玉主张按每天109.46元计算不违反法律规定，应为16200.08元（109.46元/天×148天=16200.08元），对此予以支持，超出部分不予支持；6、鉴定费14920元，应作为诉讼费用由人民法院决定当事人分担，姚明玉作为损失主张不予支持；7、交通费2430.5元，根据姚明玉治疗情况和护理人员的护理情况，酌定为2000元，超出部分不予支持；8、住宿费4365元，结合姚明玉到北京治疗的情况，酌定住宿费为2500元；9、律师费10000元，不属于医疗损害赔偿范围，不予支持。综上，姚明玉的各项损失共计58095.71元。应由爱民医院按责任比例20%赔偿11619.14元（58095.71元×20%）。一审法院判决：一、爱民医院于判决生效之日起十日内赔偿姚明玉各项损失共计11619.14元；二、驳回姚明玉的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2156元，减半收取1078元，由姚明玉负担945元，爱民医院负担133元；鉴定费用14920元，由姚明玉负担13080元，爱民医院负担1840元。二审中，当事人围绕其请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人姚明玉提交：1、姚明玉向鹤壁市淇滨区卫生计生监督所举报投诉意见处理书及相关资质，拟证明：医生不具有手术资质。2、姚明玉在爱民医院处的诊疗手术同意书一份，拟证明：除了姚明玉的名字是本人所签，其他均不是本人所签，姚明玉在手术当天并未签署同意手术的相关资料。爱民医院质证认为，爱民医院是经行政机关审批开办的一级医院，根据相关规定，只有三级医院才分二级科目细化分专业，一级、二级医院不再分详细专科。诊疗医生具有相应资质，不属于超资质行医。本院认为，上诉人姚明玉所提交的证据并不能证明其证明目的，且爱民医院有异议，故对该证据的证明力本院不予确认。经审查当事人一审提交的有效证据，并充分听取当事人的诉辩意见，本院庭审查明确认的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，关于上诉人姚明玉所提出的爱民医院诊疗过程中存在医疗过错，一审判决认定医疗过错责任比例错误，损失数额认定错误，请求进行伤残鉴定的上诉理由。本案中，经上诉人姚明玉所提出的鉴定申请，双方选择鉴定机构，人民法院委托具有资质的鉴定机构天津市津实司法鉴定中心对姚明玉的病情作出明确的鉴定意见，该津津实[2019]临床鉴字第539号鉴定意见书载明：1、爱民医院对姚明玉诊疗过程中存在实施的清创扩创足底内侧皮瓣移植术+游离皮片移植术术前没有请相关学科会诊，××理学检查，明确诊断的过错，××程延长之间存在因果关系，为轻微原因力。2、被鉴定人姚明玉护理期142日。3、被鉴定人姚明玉所患××因尚不明确，建议请相关学科会诊后明确诊断，后续治疗费用以实际发生为准。在一审诉讼中，姚明玉并未在鉴定申请中对其是否构成伤残提出鉴定。该司法鉴定意见系有鉴定资质的鉴定机构所作出，鉴定程序合法，鉴定内容客观真实，一审法院采信鉴定意见即爱民医院的诊疗过错与姚明玉病程延长之间存在因果关系，为轻微原因力，并结合本案案情，酌定爱民医院对姚明玉的损失承担20%的责任并无不当。一审法院对姚明玉的诉请经审查认定的损失数额计算正确，上诉人姚明玉的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，上诉人姚明玉的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2156元，由姚明玉负担。本判决为终审判决。审判长  翁煜明审判员  祁 祎审判员  苗国庆二〇一九年十一月十八日书记员  张亚楠