浙江省温州市瓯海区人民法院行 政 裁 定 书（2019）浙0304行初131号原告刘建平，男，1968年11月10日出生，汉族，住文成县。委托代理人陈芳芳，北京德恒（温州）律师事务所律师。被告文成县南田镇人民政府，住所地文成县南田镇朱宅路20号。法定代表人周友银，镇长。出庭负责人胡瑞烨，副镇长。委托代理人赵国柱、吴豪，浙江海昌（文成）律师事务所律师。第三人郑素娟，女，1967年12月16日出生，汉族，住文成县。原告刘建平诉被告文成县南田镇人民政府及第三人郑素娟不履行查处违法建筑法定职责一案，原告于2019年5月17日向本院提起行政诉讼，本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2019年7月9日公开开庭审理了本案。原告委托代理人陈芳芳，被告文成县南田镇人民政府副镇长胡瑞烨及被告委托代理人赵国柱到庭参加诉讼，第三人郑素娟经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告刘建平诉称：原告刘建平系文××县南田镇××村村民。原告邻居即第三人郑素娟在原告房屋南面审批建房，根据《文成县农村私人（宅基地）建房用地呈批表》显示，第三人审批房屋建筑占地为80平方米。但是第三人实际建房长11.45米，宽8米，共计占地面积为91.6平方米，明显超出了审批面积，该违法建筑严重影响了原告一家的通行、采光。为此，原告于2019年2月21日向被告文成县南田镇人民政府邮寄送达了《拆除违法建筑申请书》，要求被告依法查处第三人的违法建筑，但是被告于2019年2月22日收到后，在法律规定的期限内未作出任何处理意见。为了维护原告的合法权益，故起诉要求：1.确认被告未在法律、法规规定的期限内对第三人郑素娟违法建筑作出处理决定违法。2.依法责令被告对第三人违法建筑作出处理决定，并将处理结果告知原告。原告在法定期限内向本院提供下列证据：1.原告、第三人身份信息，证明原告、第三人的主体资格。2.户口本、社员建筑房屋宅基地申请呈报表、证明，证明原告房屋在新南村的事实。3.文成县农村私人（宅基地）建房用地呈批表，证明第三人涉案房屋北面为原告房屋，原告与第三人系相邻关系，第三人涉案房屋审批占地面积为80平方米。4.照片，证明涉案房屋的现状及建设情况。5.拆除违法建筑申请书、EMS面单，证明被告于2019年2月22日收到拆除违法建筑申请书。被告文成县南田镇人民政府辩称：一、原告诉称“被告未在法律、法规规定期限内对第三人郑素娟违法建筑作出处理决定”，与事实不符，被告已经按规定对第三人违法建筑进行处理。2017年11月23日，被告工作人员在日常巡查发现第三人存在违法占地建设，违法占地37平方米。由于违法占地建设的处理职能单位为国土部门，被告于2018年2月7日向文成县国土资源局通过ems邮寄方式送达《关于要求对郑素娟少批多建情况进行处理的函》，告知文成县国土资源局第三人违法占地建设的情形。之后，文成县国土资源启动违法查处程序，并于2018年4月3日作出《行政案件处罚决定书》（文土资罚[2018]19号），决定：一、责令郑素娟将非法占用的27平方米土地退还给南田镇××村集体经济组织；二、限郑素娟在十五日内拆除在非法占用土地上的已建的建筑物，计建筑面积27平方米，并将土地恢复原状。文成县国土资源局作出行政处罚后，须待行政复议、行政诉讼时间届满后方可启动强制拆除程序。被告于2018年8月2日进场拆除，并于当天拆除完毕。拆除后，指令第三人郑素娟委托第三方进行测绘，依照温州林峰测绘有限公司于2019年3月20日作出的《房产测绘成果报告书》载明，郑素娟坐落于文××县南田镇××村房屋占地面积为79.18平方米，原许可占地面积为80平方米，因此已无违法占地建设。原告于2019年2月21日邮寄而来的《拆除违法建筑申请书》投诉郑素娟房屋占地为91.6平方米不属实，被告无需再处理。综上，要求驳回原告的诉讼请求。被告在法定期限内向本院提供的证据有：1.法定代表人证明，证明被告的主体身份。2.巡查日志及记录表，证明被告先后三次经巡查发现第三人存在违法占地建房情形。3.三改一拆拆违通知书，证明被告通知第三人就违法建筑自行拆除。4.关于要求对郑素娟少批多建情况进行处理的函及ems回单，证明被告将郑素娟违法占地建筑的情形函告文成县国土资源局，要求文成县国土资源局依法处理。5.文成县国土资源局行政案件处罚决定书及相关文件，证明文成县国土资源局于2018年4月3日对第三人郑素娟违法占地建房的行为进行处罚。6.调解记录及照片，证明社区、村委会就原告与第三人相邻纠纷多次调解。7.照片，证明拆前及进场拆除照片。8.房产测绘成果报告书，证明经委托第三方测绘，第三人郑素娟违法建筑经拆除后，房屋占地面积为79.81平方米，审批许可为80平方米，已经不存在少批多建的情形。第三人郑素娟在法定期限内未提出陈述意见，也未向本院提供证据。经审理查明：原告刘建平与第三人郑素绢均系文××县南田镇××村村民，双方系相邻关系。2017年9月始，第三人郑素娟在南田镇××村原告刘建平房屋南边建房。2018年2月7日被告南田镇人民政府向文成县国土资源局通过ems邮寄方式送达《关于要求对郑素娟少批多建情况进行处理的函》，认为第三人郑素娟存在少批多建住宅情况，由于镇政府没有相关执法职能，故要求文成县国土资源局依法处理。文成县国土资源于2018年4月3日作出文土资罚[2018]9号行政处罚决定，认定郑素娟原批准用地面积80平方米，经实地勘测建筑占地107平方米，属非法占用土地，故决定：一、责令郑素娟将非法占用的27平方米土地退还给南田镇××村集体经济组织；二、限郑素娟在十五日内拆除在非法占用土地上的已建的建筑物，计建筑面积27平方米，并将土地恢复原状。2019年2月21日，原告向被告文成县南田镇人民政府邮寄送达了《拆除违法建筑申请书》，认为第三人经被告审批建房，审批土地面积80平方米，但第三人实际建房占地面积为91.6平方米，明显超出了审批面积，该违法建筑严重影响了原告家的通行、采光。故要求被告拆除第三人位于新南村的违法建筑，被告于2019年2月22日收到后，没有作出处理意见。故原告提起本案诉讼。上述事实，有原告提供的当事人身份信息、户口本、社员建筑房屋宅基地申请呈报表、证明、文成县农村私人（宅基地）建房用地呈批表、照片、拆除违法建筑申请书、EMS面单及被告提供的法定代表人身份证明、关于要求对郑素娟少批多建情况进行处理的函及ems回单、文成县国土资源局行政案件处罚决定书等证据证实。本案中，文成县国土资源局已作出行政处罚，该处罚是否已执行完毕，不属于本案的审查范围。由于查处少批多建违法建筑的职权属于土地主管部门，故对被告提供的其余证据，本院在本案中不作评判。本院认为，职权法定系判断行政机关是否依法履行职责的基本原则。公民、法人或者其他组织起诉要求行政机关履行法定职责，应以被诉行政机关负有相应的法定职责为前提。本案中，原告刘建平要求被告履行查处违法建筑的法定职责。根据《中华人民共和国土地管理法》第七十七条规定“农村村民未经批准或者采取欺骗手段骗取批准，非法占用土地建住宅的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令退还非法占用的土地，限期拆除在非法占用的土地上新建的房屋。超过省、自治区、直辖市规定的标准，多占的土地以非法占用土地论处。”故对非法占用土地进行查处系县级土地行政主管部门的职责范围，被告南田镇人民政府并无相应的法定职责。故原告刘建平提起本案诉讼要求被告南田镇人民政府履行土地查处法定职责，无法律依据，不符合法定起诉条件，应当裁定驳回起诉。据此，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十九条第一款第（十）项、第九十三条第二款之规定，裁定如下：驳回原告刘建平的起诉。本案受理费免收。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。（此页无正文）审 判 长  黄良聪人民陪审员  林爱忠人民陪审员  高素琴二〇一九年十一月十五日代书 记员  李晴怡附告：裁定适用的法律条文及当事人应知的相关事项一、裁定适用的法律条文《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十九条有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉：（一）不符合行政诉讼法第四十九规定的；（二）超过法定起诉期限且无行政诉讼法第四十八规定情形的；（三）错列被告且拒绝变更的；（四）未按照法律规定由法定代理人、指定代理人、代表人为诉讼行为的；（五）未按照法律、法规规定先向行政机关申请复议的；（六）重复起诉的；（七）撤回起诉后无正当理由再行起诉的；（八）行政行为对其合法权益明显不产生实际影响的；（九）诉讼标的已为生效裁判或者调解书所羁束的；（十）其他不符合法定起诉条件的情形。前款所列情形可以补正或者更正的，人民法院应当指定期间责令补正或者更正；在指定期间已经补正或者更正的，应当依法审理。人民法院经过阅卷、调查或者询问当事人，认为不需要开庭审理的，可以迳行裁定驳回起诉。第九十三条原告请求被告履行法定职责或者依法履行支付抚恤金、最低生活保障待遇或者社会保险待遇等给付义务，原告未先向行政机关提出申请的，人民法院裁定驳回起诉。人民法院经审理认为原告所请求履行的法定职责或者给付义务明显不属于行政机关权限范围的，可以裁定驳回起诉。二、当事人应知的相关事项1、上诉人应按一审案件受理费标准预交上诉案件受理费，在向人民法院提交上诉状时预交到温州市中级人民法院。2、当事人一般应自案件裁判文书生效后10日内向人民法院领取裁判文书生效通知书。3、需要退还诉讼费用的，当事人应在裁判文书生效后15日内来院办理诉讼费用退费手续。