安徽省芜湖市鸠江区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0207民初5846号原告：曹腊保，男，1955年12月1日出生，汉族，住安徽省当涂县。委托诉讼代理人：贺婷婷，安徽吉和律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵婕，安徽吉和律师事务所律师。被告：张炳文，男，1977年3月8日出生，汉族，住安徽省芜湖市鸠江区。委托诉讼代理人：**，安徽银佳律师事务所律师。被告：湖南新华联建设工程有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区远大一路与东二环西南角湘域相遇大厦北栋2506室，统一社会信用代码913400006167765799。法定代表人：杨爱兵，董事长。原告曹腊保诉被告张炳文、湖南新华联建设工程有限公司（以下简称湖南新华联建设公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月4日立案后，依法适用简易程序，于2019年10月24日公开开庭进行了审理。原告曹腊保的委托诉讼代理人贺婷婷，被告张炳文及其委托诉讼代理人**到庭参加诉讼。被告湖南新华联建设公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告张炳文赔偿原告各项损失共计人民币209326.1元（其中住院伙食补助费:50元/天×20天=1000元；营养费:50元/天×(90+15)天=5250元；护理费:123.48/天×(90+15)天=12965.4元；误工费：166.53元/天×(240+30)天=44963.1元；残疾赔偿金:34393元/年×16年×20%=110057.6元；精神损害抚慰金:16000元；交通费1000元；鉴定费2090元；后续医疗费16000元）；2.判令被告湖南新华联建设公司对被告张炳文的上述债务承担连带赔偿责任；3.判令被告承担本案的全部诉讼费用。庭审过程中，原告将其第一项诉讼请求中的残疾赔偿金的金额变更为123814.8元（34393元/年×18年×20%），各项损失由原209326.1元变更增加为223083.30元。事实与理由：原告系被告张炳文雇佣至由被告张炳文承包的、由被告湖南新华联建设公司承建的新悦都二期项目工地从事新建房屋卫生打扫工作，2018年11月27日，原告正在对被告张炳文安排其为被告湖南新华联建设公司新建房屋进行清扫时从没有防护措施的二楼坠下，随即被送往芜湖市中医院进行治疗，诊断结果为双足跟骨折，胸椎压缩性骨折。原告出院后，其伤情经安徽大正司法鉴定所鉴定为：双跟骨粉碎性骨折，构成九级伤残；综合评定建议误工期240天、护理期90日、营养期90日；二次手术后的误工期30曰、护理期15日、营养期15日；后续医疗费16000元。原告认为，公民的生命健康权应受法律保护。原告系接受被告张炳文雇佣的从事新建房屋清扫工作，双方之间己形成雇佣关系，被告张炳文应当对原告为其提供劳务过程中的受伤承担赔偿责任。被告湖南新华联建设公司作为原告受伤工地工程的总承包单位，在没有提供安全的生产条件下将部分工程予以分包，依法应该与被告张炳文承担连带责任。综上，原告为维护自身合法权益，根据相关法律法规之规定，特诉至贵院，请求贵院判如所请。被告张炳文辩称，1.原告诉状所述不属实，原告受伤并非因为两被告没有做好安全措施，而是因为原告违规操作，擅自翻越栏杆，造成了损害事实的发生，其责任应当由其自身承担。项目安全员及施工人员现场多次反复强调安全文明施工的重要性，但原告不听劝阻，强行冒险违章操作致使自己受伤；2.原告并非受雇于被告张炳文，而是与被告张炳文一起直接受雇于被告湖南新华联建设公司，原告与被告张炳文之间并非原告所主张的雇员与雇主的关系，对原告所受的损失，被告张炳文没有赔偿的义务；3.原告所诉请的赔偿清单和数额标准过高，同时，原告当庭变更的残疾赔偿金的年限应当是17年而不是18年，因为受伤的时候原告年满63周岁，而不是62周岁。被告新华联公司未答辩，亦未提交证据。经审理查明，被告湖南新华联建设公司将位于芜湖市鸠江区新悦都二期项目部分劳务交由被告张炳文承包。原告接受被告张炳文的雇佣在案涉工地从事新建房屋的卫生打扫工作，工作范围主要为房屋内及室外栏杆外的地面卫生打扫，双方约定原告的劳务费为120元/天。2018年11月27日，原告在上述新悦都12号楼的二楼新建房屋进行卫生打扫，在没有安全防护措施的情形下翻越栏杆欲打扫栏杆内的地面卫生时，不慎从二楼坠地受伤。原告受伤后随即被送往芜湖市中医医院进行住院治疗，于2018年12月17日出院，共住院20天，诊断为双跟骨骨折；胸椎压缩性骨折。出院时医嘱：1.保持切口清洁干燥；2.患肢勿负重及剧烈运动；3.适度功能锻炼；4.定期复诊，不适随诊。2019年4月30日，安徽大正司法鉴定所出具司法鉴定意见书评定：被鉴定人曹腊保因意外致双跟骨粉碎性骨折，行手术治疗，现畸形愈合，构成九级伤残；误工期240日、护理期90日、营养期90日；二次手术后的误工期30日、护理期15日、营养期15日；后续取出内固定物费用约需人民币16000元。原告为此支付鉴定费2090元。另查明，原告的门诊、住院所用医疗费均由被告湖南新华联建设公司垫付。以上事实，有原告提交的身份信息查询单、工资单、微信聊天记录、原告工作现场图片、录音资料、门诊病历、入院记录、出院记录、司法鉴定意见书、鉴定费发票，被告张炳文提交的事发现场照片、证人张某证言、证人夏某证言和到庭当事人当庭陈述佐证，本院予以确认。本院认为，一、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告接受被告张炳文的雇佣从事新建房屋的卫生打扫工作，在打扫卫生过程中坠地受伤，接受劳务一方的被告张炳文依法应承担相应的赔偿责任。被告张炳文抗辩原告并非受雇于本人，其本人与原告一起直接受雇于被告湖南新华联建设公司，但根据庭审查明的案件事实，原告系直接受雇于被告张炳文，接受其安排指令进行劳务作业，双方间约定原告的劳务费标准，并由被告张炳文直接支付原告劳务费，至此双方间已经形成了个人之间的劳务关系，且被告张炳文亦未提供其本人与原告共同受雇于被告湖南新华联建设公司的相关证据，故被告张炳文该抗辩意见，本院不予采纳。二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。本案中，被告湖南新华联建设公司将案涉劳务工程分包给没有相应劳务施工资质和安全生产条件的被告张炳文，违反了法律规定，其应对原告由此造成的损失承担连带赔偿责任。三、原告作为提供劳务的一方，在向被告张炳文提供劳务过程中在缺乏安全条件下未尽到安全注意义务，冒险翻越栏杆前往危险区域打扫卫生，从而导致坠地受伤，其对自身损害后果的产生具有明显的过错，依法可减轻接受劳务一方即被告张炳文的赔偿责任。根据本案的具体情况，本院酌定对于原告的损失，由原告与被告张炳文分别承担30%、70%的责任。四、根据本案证据，结合原告的治疗实际、医院医嘱、司法鉴定意见及原告的请求额等因素，本院核定原告的各项损失为：1.住院伙食补助费600元（20天×30元/天）；2.营养费3150元（105天×30元/天）；3.护理费12965.40元（105天×123.48元/天）；4.误工费，因原告劳务费为120元/天，核定为32400元（270天×120元/天）；5.残疾赔偿金，因原告系长期在外务工，可以城镇居民人均可支配收入为标准计算，同时，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的规定，因原告系于2019年4月30日定残九级，在该日时原告年满63周岁，故其残疾赔偿金核定为116936.20元（34393元/年×17年×20%）；6.精神损害抚慰金，结合原告为伤残九级的损害后果，本院酌定为10000元；7.交通费酌定为500元；8.鉴定费2090元；9.后续治疗费16000元。上述损失共计194641.60元，由被告张炳文赔偿70%即136249.12元。原告诉请超出部分，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告张炳文于本判决生效之日起十日内赔偿原告曹腊保各项损失136249.12元；二、被告湖南新华联建设工程有限公司对被告张炳文的上述赔偿义务承担连带赔偿责任；三、驳回原告曹腊保其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半收取的案件受理费2323元，由原告曹腊保负担903元，由被告张炳文、被告湖南新华联建设工程有限公司共同负担1420元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。审判员  张朝阳二〇一九年十一月二十五日法官助理夏媛媛书记员聂青玲附：本案适用的法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。