贵州省贵阳市观山湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0115民初2523号原告：马香，女，布依族，1967年5月19日生，住贵州省织金县。委托代理人：邓代雪，北京市炜衡（贵阳）律师事务所律师，执业证号：15201201611436122。委托代理人：谭娇，北京市炜衡（贵阳）律师事务所律师，执业证号：2301180421218。被告：蔡飞，男，汉族，1981年10月23日生，住贵州省贵阳市观山湖区。被告：贵阳兴隆物业管理有限公司，住所地贵州省贵阳市小河珠江路208号兴隆珠江湾畔诺丁山组团21栋负1层1号，统一社会信用代码：9152010076137084XX。法定代表人：黄源，职务：总经理。被告：贵阳兴隆物业管理有限公司金阳分公司，住所地贵州省贵阳市观山湖区诚信路（B2）1层6号，统一社会信用代码：9152011556090135XX。负责人：朝阳，职务：总经理。上述被告共同委托代理人：吴风林，男，汉族，1992年11月7日出生，住湖北省阳新县，系公司员工。原告马香诉被告蔡飞、贵阳兴隆物业管理有限公司金阳分公司、贵阳兴隆物业管理有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告马香，被告蔡飞，被告贵阳兴隆物业管理有限公司金阳分公司（以下简称兴隆物业金阳分公司）、贵阳兴隆物业管理有限公司（以下简称兴隆物业）共同委托代理人吴风林到庭参加了诉讼。现已审理完毕。原告马香提出的诉讼请求：一、判决被告兴隆物业金阳分公司支付原告医疗费6,442.99元、住院伙食补助费1,800元、护理费8,000元、误工费10,843.50元、营养费4,500元、交通费1,000元、鉴定费1,300元、残疾赔偿金63,184元、被扶养人生活费5,222元、精神损害赔偿金5,000元，共计107,292.49元；二、判令三被告承担连带责任；三、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：原告为被告兴隆物业金阳分公司的保洁员，工作地点为贵阳市观山湖区中铁逸都国际小区。2018年8月20日早上，原告接管理人员伍龙斌的电话，让原告到业主蔡飞家收纸壳，原告因当时工作未完成，便答应下午去业主家。当天下午13点40分左右，原告在业主家收纸壳时，从业主蔡飞家一楼摔至负一楼，导致腰和左手粉碎性骨折。事故发生后，原告多次要求被告赔偿未果。原告为维护合法权利，特向人民法院提出前述诉讼请求。被告兴隆物业及兴隆物业金阳分公司辩称，原告去收纸壳的行为并不是公司规定的保洁工作范围，其遭受的损害并非工伤，故其行为所造成的损害应由其自行承担，我公司不应作为其赔偿义务的主体，不应赔付任何损失，故对其所列的各项请求均不予认可。被告蔡飞辩称，1、因家中装修产生了很多纸壳等垃圾，我妻子和楼栋的物管人员伍龙彬联系让保洁人员来家中收一下，原告按照物业管理人员的安排来收纸壳就应属于工作范围之内，应由物业公司公司承担；2、原告摔伤后，我打急救电话把马香送往医院，医疗费也是我第一时间缴纳的，并支付了1,900元的护理费及后期营养费等，故对原告摔伤并无过错，不承担其他赔偿责任；3、原告到家中来收纸壳时，我告诉她楼梯还未施工完毕，没有安扶手，要其小心。但马香仍倒退着走，导致其摔伤，故原告对其受伤也应承担相应的责任。综上，请求驳回原告对我本人的诉讼请求。经审理查明，原告马香与被告兴隆物业分两次签订《劳动合同》，约定原告的工作内容为从事保洁工作，期限分别为2017年5月10日至2018年5月9日、2018年5月10日至2019年5月9日，工资标准分别为1,600元/月、1,680元/月。合同签订后，原告被安排在贵阳市观山湖区中铁逸都国际小区从事保洁工作，2017年6月至2018年9月每月工资由被告兴隆物业金阳分公司代为发放，月平均工资2,131元。2018年8月20日，该小区A组25栋1单元1楼2号业主蔡飞因装修产生大量纸壳无法处理，便和负责该栋的物管人员伍龙彬联系找人来家中处理纸壳，伍龙彬将收纸壳的事情告知马香。马香在蔡飞家中收纸壳，在将纸壳从一楼搬到负一楼的途中，倒退下楼梯搬移时，从楼梯上摔下致胸12椎体压缩性骨折和左桡骨远端骨折。2018年8月20日至2018年9月7日原告在贵阳市白云区医院住院治疗，产生医疗费2,327.87元（住院治疗2,267.19元、门诊60.68元）。其中，被告蔡飞垫付医疗费1,500元、护理费1,900元、生活费100元，共计3,500元。后原告于2018年12月1日、2019年1月2日、2019年2月1日、2019年3月5日、2019年5月10日在贵阳市白云区医院复诊分别产生医疗费316.04元、99.54元、99.54元、99.54元、193.58元，五次复诊共计产生费用808.24元。原告的伤情经贵州警察学院司法鉴定中心贵警院司鉴中心[2019]法临鉴字第1065号《司法鉴定意见书》评定：1、马香因高坠致胸12椎体粉碎性骨折属十级伤残、因高坠致左桡骨骨折经治疗后遗留左腕关节活动功能丧失属十级伤残；2、误工期150日、护理期60日、营养期90日。此次鉴定产生费用1,300元。另查明，2018年10月31日，贵阳市工伤认定办公室作出工认字（0104201851306）号《不予认定工伤决定书》，认定马香违反公司规定至业主家中收纸壳，不慎从一楼跌到负一楼受伤。其受到的事故伤害不符合《工伤保险条例》第十四条第一项的规定，故不予认定工伤。伍龙彬系中铁逸都国际小区的物业管理人员，负责与A1-A29栋的业主沟通联系。马香的日常工作由保洁主管进行分配。还查明，蔡飞与徐菲系夫妻，双方系中铁逸都国际A组团25栋1单元1层2号房屋的所有权人。2017年6月13日，徐菲（甲方）与兴隆物业（乙方）签订物业服务协议，该协议第四条第二项明确约定乙方负责：物业共用部位和相关场地的清洁卫生、垃圾的收集和清运，雨、污水管道的疏通包含：物业单元公共楼道清扫拖洗、生活垃圾收集及清运；物业室外公共区域道路清扫并保持清洁；物业区域内雨、污水管道的疏通；物业区域内共用部分的卫生清杀、环境治理及蚊蝇虫害的预防与消杀；物业区域内的绿化环境的清洁与保洁；负责化粪池的清掏工作；负责水箱的清洗工作。上述事实，有双方当事人的陈述、劳动合同、不予认定工伤决定书、医疗发票、司法鉴定意见书等证据在卷佐证，亦经庭审质证核实，足以认定。本院认为，本案争议的焦点之一：原告马香与被告兴隆物业之间的法律关系认定；焦点之二：蔡飞与马香之间成立的法律关系认定；焦点之二是原告主张的损失及责任认定。关于焦点一，根据本案查明的事实，马香系被告兴隆物业的保洁员，双方签订有劳动合同，故双方之间系劳动关系，马香称其因职务行为受害，与用人单位产生纠纷，应当按照劳动争议途径解决双方之间的纠纷。经本院释明，原告仍坚持按提供劳务者受害主张权利。根据《工伤保险条例》第五十四条“职工与用人单位发生工伤待遇方面的争议，按照处理劳动争议的有关规定处理。”和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按工伤保险条例的规定处理。”之规定，原告径行以提供劳务者受害责任纠纷向本院提起诉讼，与本案查明的事实不符，也不符合法律规定，本院依法驳回原告对兴隆物业的起诉。关于焦点二，雇佣关系是指雇员在一定或不特定的期间内，接受雇主的指挥与安排，向雇主提供劳务，雇主向雇员支付报酬，双方之间具有支配和服从的关系；劳务关系是指由劳动者向用工者提供一次性的或者是特定的劳动服务，用工者依约向劳动者支付劳务报酬的法律关系。结合本案，马香到蔡飞家收纸壳的行为系一次性的服务，马香不受蔡飞的管理和控制，蔡飞以纸壳的剩余价值抵作向马香支付的劳务报酬。故马香与蔡飞之间建立一次性劳务关系。关于蔡飞提出原告到其家中收纸壳系物管的职责范围的抗辩意见，本院认为，小区保洁的工作范围为小区公用部分的保洁，并不包含建筑物区分所有权部分。故本院对蔡飞的抗辩意见不予采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定,接受劳务一方仅在有过错的情况下,才承担民事责任。本案原告到蔡飞家收纸壳时，家中楼梯尚未安装扶手，存在安全隐患，蔡飞作为接受劳务一方，应当承担相应的责任。原告马香作为长期从事保洁的人员，明知楼梯未安装扶手仍以倒退下行的方式搬移纸壳,对损害发生有重大过错。本院酌情认定原告马香自行承担70%的责任，被告蔡飞承担30%的责任。原告马香产生的损失认定：1、医疗费6,442.99元，原告出示的医疗发票载明因本次事故共产生医疗3,136.11元，本院予以认定。原告主张其还另行产生中药费3,600元，但其仅提供一张简易手写收据，不足以认定该费用系实际产生，也不足以认定与本案的关联性，本院不予采信。综上，对于原告主张的医疗费，本院依法确认为3,136.11元；2、误工费10,843.50元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，受害人的误工费依据误工时间和收入状况确定。原告误工天数经评定为150日，本院予以认定，关于收入状况，原告受伤时系兴隆物业的保洁员，月收入为1,680元，故误工费计算为8,400元。3、护理费8,000元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款、第二款“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”之规定。原告的护理期经评定为60日，本院予以认定。原告举证不足以证明护理人员的收入情况，本院酌情以2018年贵州省居民服务业的年平均工资43,654元，计算为7,176元，本院予以确认；4、住院伙食补助费1,800元，原告住院治疗18天，对其主张的住院伙食补助费，可参照贵阳市国家机关工作人员出差伙食标准100元/天计算，故对于原告的该项主张本院予以支持；5、营养费4,500元，原告营养期经评定为90日，营养费按50元/天的标准计算，故对于原告的该项主张本院予以支持；6、交通费1,000元，本院综合原告住院及治疗情况，本院酌情支持800元；7、残疾赔偿金63,184元，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告伤情经评定属十级伤残，可按照2018年贵州省城镇人均可支配收入标准31,592元,31,592元×11%×20年=69,502.40元，原告仅主张63,184元，本院从其自愿；8、被扶养人生活费5,222元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款的规定，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。原告举证不足以证明其配偶郭龙庆系丧失劳动能力且无任何经济来源，故本院对原告主张其配偶郭龙庆的被扶养人生活费依法不予支持。9、精神抚慰金5,000元，原告因本次受伤经评定为两处十级伤残，对原告造成了一定的精神损害，本院对于原告的该项主张予以支持；10、鉴定费1,300元，该费用有鉴定中心出具的发票佐证，系实际支出，本院予以支持。故原告马香因本次受伤共计产生损失95,296.11元，马香自行承担70%，即66,707.27元，被告蔡飞承担30%，即28,588.84元，扣除蔡飞已经垫付的3,500元，还应向马香赔偿25,088.84元。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国民事侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定，判决如下：一、被告蔡飞于本判决生效之日起十日内赔偿原告马香25,088.84元；二、驳回原告马香的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,223元，由原告马香承担937元，被告蔡飞承担286元。如不服本裁定，可在判决书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  熊德敏二〇一九年十一月二十七日书记员  杨梦江