广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终24615号上诉人（原审被告）：张雪莉，女，汉族，1962年2月1日出生，身份证住址：湖北省武汉市江岸区，上诉人（原审被告）：彭立中，男，汉族，1962年8月26日出生，身份证住址：湖北省武汉市江岸区，上诉人（原审被告）：深圳市美合珠宝有限公司，住所地：广东省深圳市罗湖区东晓街道翠山工业区B栋3楼东1，统一社会信用代码：440301103810937。法定代表人：彭立中，总经理。上述三上诉人的共同委托诉讼代理人:王翠香，北京市都城（菏泽）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：深圳市银联宝融资担保股份有限公司，住所地：广东省深圳市罗湖区翠竹北路水贝工业区25栋3层302号，统一社会信用代码：91440300792591506M。法定代表人：王辉，总经理。委托诉讼代理人：黄海辉，广东登丰律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄福良，广东登丰律师事务所实习律师。原审被告：深圳市宾利恒珠宝有限公司，住所地：广东省深圳市罗湖区翠竹路水贝工业区12栋六层西北，统一社会信用代码：91440300682008287J。法定代表人：李少兵。原审被告：李少兵，男，蒙古族，1970年7月4日出生，身份证住址：广东省深圳市罗湖区，原审被告：王磊，男，汉族，1979年6月15日出生，身份证住址：山西省临纷市尧都区，上诉人张雪莉、彭立中、深圳市美合珠宝有限公司（以下简称美合公司）因与被上诉人深圳市银联宝融资担保股份有限公司（以下简称银联宝公司）、原审被告深圳市宾利恒珠宝有限公司（以下简称宾利恒公司）、李少兵、王磊保证合同纠纷一案，不服深圳市罗湖区人民法院（2019）粤0303民初926号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。张雪莉、彭立中、美合公司上诉请求：改判违约金按照银行同期贷款利率计算，违约金应为282.264元，从2018年6月1日起计算至上诉之日。事实和理由：《还款协议》从性质上来说是三方就《委托担保合同》、代偿事宜达成的和解。《还款协议》中对于违约金并没有约定，银联宝公司主张按照24%计算违约金没有法律依据。银联宝公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。宾利恒公司、李少兵、王磊未发表意见。银联宝公司向一审法院起诉请求：1、美合公司向银联宝公司支付代偿款4841478.08元及违约金（违约金以代偿款为基数，从代偿之日起按年利率24%计算至实际清偿之日止）；2、宾利恒公司、彭立中、张雪莉、李少兵对美合公司的上述债务承担连带清偿责任；3、王磊就张雪莉应偿还的款项承担连带清偿责任；4.本案案件受理费等全部诉讼费用由张雪莉、彭立中、美合公司、王磊、李少兵、宾利恒公司承担。一审法院认定事实：2014年10月20日，银联宝公司与美合公司签订《委托担倮合同》，约定银联宝公司同意为美合公司向兴业银行申请的融资以保证的方式提供担保，融资本金1000万元，保证方式为银联宝公司在其保证范围内提供连带责任保证担保，如美合公司未能按期偿还融资款导致银联宝公司承担保证责任进行代偿时，美合公司还应按日1%的标准向银联宝公司支付违约金，美合公司缴纳保证金100万元。同日，银联宝公司及美合公司、宾利恒公司、彭立中签订《反担保保证合同》，约定宾利恒公司、彭立中为美合公司与银联宝公司签署的《委托担保合同》提供连带责任保证反担保，保证范围包括《委托担保合同》中约定的银联宝公司代美合公司偿还的全部款项及利息、违约金以及银联宝公司为实现债权所产生的全部费用，保证期间为主债务履行期间届满之日起两年。张雪莉签署《声明》作为《反担保保证合同》的附件，载明张雪莉为彭立中的配偶，事先知晓并完全同意彭立中签署的《反担保保证合同》，本人同意该《反担保保证合同》的签署及履行，并愿意接受所有条款，提供不可撤销的连带责任保证。2014年10月24日，兴业银行与美合公司签订《基本额度授信合同》，约定兴业银行向美合公司提供基本额度授信最高本金额度为1000万元，有效期为2014年10月29日至2015年10月29日止。同日，兴业银行与银联宝公司签订《最高额质押合同》及《最高额保证合同》，对美合公司于兴业银行签订的《基本额度授信合同》的授信额度1000万元提供质押及保证担保，质押及保证额度有效期自2014年10月29日至2015年10月29日止。2014年10月24日，兴业银行与美合公司签订《流动资金借款合同》，约定美合公司向兴业银行借款1000万元用于补充流动周转，借款期限12个月，自2014年10月29日至2015年10月29日止。兴业银行向美合公司出借款项后，因美合公司未能按期偿还欠款，银联宝公司于2015年5月27日代偿61612.5元、2015年6月21日代偿67287.27元、2015年7月21日代偿64988.58元、2015年8月20日代偿67166.66元、2015年10月29日代偿1030041.67元、2015年12月代偿1027550元、2016年4月6日代偿2464596.36元，合计4783243.04元。2016年5月10日，兴业银行就该笔借款向深圳仲裁委员会申请仲裁，该委员会作出（2016)深仲裁字第849号裁决书，裁决美合公司应向兴业银行偿还借款本金5773477.92元及利息，支付律师费243619元、仲裁费77550元，本案银联宝公司及彭立中、张雪莉对美合公司的上述债务承担连带清偿责任。后兴业银行通过强制执行扣划银联宝公司58235.04元。综上，银联宝公司因美合公司的借款代偿及被扣划的金额截至2016年11月9日共计4841478.08元，该笔借款尚未代偿完毕。2017年5月31日，银联宝公司与张雪莉、王磊签订《还款协议》，三方确认银联宝公司代美合公司向兴业银行偿还贷款金额为4841478.08元，银联宝公司代美合公司、张雪莉、案外人深圳市弘和珠宝有限公司代偿的5笔款项（包含本案借款）扣除保证金及回款项后金额共计22520256.43元，银联宝公司同意上述欠款总额一次性折价70%共计15764179.5元由张雪莉个人偿还，王磊自愿为张雪莉的还款承担连带担保责任。如张雪莉履行偿还义务，银联宝公司放弃按照原借款合同、委托担保合同及担保合同等向其他借款人、担保人追偿上述代偿款，张雪莉如未能按本协议支付款项，银联宝公司有权按照欠款总额依据本合同向张雪莉、王磊追偿。张雪莉于2018年10月18日向董燕转账5万元，银联宝公司确认该笔款项为张雪莉归还本案欠款，但主张张雪莉的还款应先抵扣违约金。宾利恒公司系由李少兵投资设立的自然人独资有限责任公司。一审法院认为，本案为保证合同纠纷。银联宝公司与美合公司等当事人签订的《委托担保合同》、《反担保保证合同》、《还款协议》均系各方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律法规的强制性规定，应属合法有效，各方当事人均应依约履行。美合公司未能按期归还兴业银行欠款，银联宝公司依照合同约定代为清偿，美合公司应向银联宝公司支付代偿款及违约金，银联宝公司要求美合公司以年利率24%的标准计付违约金不违反法律规定，该院予以支持。宾利恒公司、彭立中、张雪莉应依照《反担保保证合同》的约定对美合公司的上述债务承担连带清偿责任。李少兵作为宾利恒公司的股东，未提供证据证明公司财产独立于股东个人财产，应对宾利恒公司的上述债务承担连带清偿责任。王磊应依照《还款协议》的约定对张雪莉应承担的债务承担连带清偿责任。银联宝公司及张雪莉、王磊在《还款协议》中明确约定，在张雪莉履行还款义务后，银联宝公司放弃对其他当事人的责任追偿，因张雪莉未能依照《还款协议》约定履行还款义务，故银联宝公司要求美合公司等当事人承担还款义务符合合同约定及法律规定，该院对美合公司、彭立中、张雪莉主张涉案借款应由张雪莉一人归还的抗辩意见不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国公司法》第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、美合公司应自该判决生效之日起十日内向银联宝公司支付代偿款4841478.08元及违约金（违约金以本金4841478.08元为基数，按年利率24%的标准，自2016年11月9日起计付至款项还清之日止，张雪莉已支付的5万元在违约金中予以抵扣）；二、宾利恒公司、彭立中、张雪莉对美合公司的上述债务承担连带清偿责任；三、李少兵对宾利恒公司的上述还款责任承担连带清偿责任；四、王磊对张雪莉的上述还款责任承担连带清偿责任。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费68813.24元，由美合公司、宾利恒公司、彭立中、张雪莉、李少兵、王磊负担，银联宝公司已预交的案件受理费68813.24元，由该院予以退回。美合公司、宾利恒公司、彭立中、张雪莉、李少兵、王磊应在该判决生效之日起七日内向该院缴纳案件受理费68813.24元，拒不缴纳的，该院依法强制执行。公告费350元由美合公司、宾利恒公司、彭立中、张雪莉、李少兵、王磊负担，各方应自该判决生效之日起十日内将公告费350元迳付银联宝公司。本院查明，一审查明的事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案中的《委托担保合同》、《反担保保证合同》、《还款协议》是各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的效力性强制规定，应当认定合法有效。美合公司、彭立中、张雪莉上诉称违约金应按照银行同期贷款利率计算，双方应当按照《还款协议》履行。本院认为，《还款协议》签订后，张雪莉并未按照约定偿还涉案款项，银联宝公司仍可根据《委托担保合同》的约定主张权利。《委托担保合同》约定的违约金标准为每日1%，银联宝公司主动将违约金标准调整为年息24%，并未超过双方的约定，应当予以支持。综上，美合公司、彭立中、张雪莉的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5534元，由深圳市美合珠宝有限公司、彭立中、张雪莉负担。本判决为终审判决。审判长 陈  明  亮审判员 许  莹  姣审判员 张  秀  萍二〇一九年十一月十三日书记员 郭有志（兼）附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；