河南省平顶山市石龙区人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫0404刑初51号公诉机关河南省平顶山市石龙区人民检察院。被告人马华伟，男，1983年8月2日出生，汉族，高中毕业，捕前住河南省平顶山市新华区。因犯盗窃罪，于2008年6月16日被平顶山市卫东区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金5000元。因涉嫌非法经营罪，于2019年2月21日被平顶山市石龙区公安局刑事拘留，于2019年3月28日被平顶山市石龙区公安局执行逮捕。辩护人王留祥，河南黎民律师事务所律师。被告人连晓辉，男，1983年5月6日出生，汉族，中专毕业，捕前住河南省平顶山市新华区。因拒不执行法院裁定，于2018年2月10日被平顶山市新华区人民法院司法拘留十五日。因涉嫌非法经营罪，于2019年3月14日被平顶山市石龙区公安局刑事拘留，于2019年3月28日被平顶山市石龙区公安局执行逮捕。辩护人谢少刚，河南恪德律师事务所律师。河南省平顶山市石龙区人民检察院以平石检一部刑诉[2019]7号起诉书指控被告人马华伟、连晓辉犯非法经营罪，于2019年7月12日向本院提起公诉。本院审查后，认为符合法定开庭条件，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。平顶山市石龙区人民检察院指派检察员刘二伟、代理检察员岳武举出庭支持公诉，被告人马华伟及其辩护人王留祥、被告人连晓辉及其辩护人谢少刚到庭参加诉讼。现已审理终结。平顶山市石龙区人民检察院指控，2018年10月6日至2019年2月21日期间，被告人马华伟、连晓辉在未取得成品油经营许可证的情况下，二人合伙在河南省平顶山市新华区温集村生态园驾校西的一处自留地非法对外出售汽油。至案发，被告人马华伟、连晓辉二人累计非法销售汽油金额226209元。公诉机关提供了相关证据，认为被告人马华伟、连晓辉违法国家规定，从事非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人马华伟、连晓辉二人共同故意犯罪，系共犯。被告人连晓辉犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首。特提起公诉，请依法判处。被告人马华伟辩称，经营数额有时候会虚高，其与连晓辉利润分配比例是对半分，对公诉机关指控无异议，表示认罪服法。辩护人王留祥辩称，对公诉机关指控无异议，被告人马华伟真诚认罪悔罪，主观恶性不大，请求从轻或减轻处罚。被告人连晓辉辩称，其与马华伟是谁在场谁记账，利润分配比例是马华伟占七成，其占三成，总共获利30000余元，“园林绿化”车是案发前不久共同出资40000元购买的，对公诉机关指控无异议，表示认罪服法。辩护人谢少刚辩称，被告人连晓辉在共同犯罪中起次要作用，应当认定为从犯，有自首情节，系初犯、偶犯，社会危害性较小，认罪态度较好，请求从轻或减轻处罚。经审理查明，2018年10月，被告人马华伟找到被告人连晓辉提议合伙经营销售非法加油站，租赁了被告人连晓辉位于河南省平顶山市新华区温集村生态园驾校西侧的院子，月租500元，并私自改装五菱牌小型面包车，开始非法经营销售成品油。被告人马华伟、连晓辉在未取得《危险化学品经营许可证》、《成品油零售经营批准证书》等经营许可的情况下，以营利为目的非法销售成品汽油。为招揽客源，被告人马华伟组建微信群，在微信群中发布汽油到货、售价、加油送礼品等信息。二被告人为储备更多汽油，又购置一辆带有“园林绿化”字样的罐车。2019年2月21日，该非法加油站被公安机关查获，当场抓获被告人马华伟，并收缴账册、改装的面包车和储油的“园林绿化”车，并将未销售的1620千克成品汽油移送中国石化销售有限公司河南平顶山石油分公司处理。至案发，该非法加油站累计非法销售成品油金额226209元。另查明，2019年3月14日，被告人连晓辉主动向平顶山市石龙区公安局投案，于当日被刑事拘留。庭审后，被告人连晓辉委托其家属将违法所得30000元缴至办案单位。以上事实有下列证据予以证实：1.物证：支付宝、微信二维码卡片一张、账本二本。2.被告人马华伟、连晓辉户籍证明，证实二被告人的身份情况。3.河南省平顶山市卫东区人民法院（2008）卫刑初字第105号刑事判决书、平顶山市看守所平看放[2009]032号刑满释放证明书，证实被告人马华伟曾因犯盗窃罪受到刑事处罚及刑罚执行情况的事实。4.河南省平顶山市新华区人民法院（2017）豫0402民初3926号民事判决书、河南省平顶山市新华区人民法院（2018）豫0402执38号拘留决定书，证实被告人连晓辉曾因民间借贷纠纷，拒不执行法院裁定受到处罚的事实。5.机动车信息查询结果单，证实经改造用于加油的五菱牌小型面包车所有人是被告人马华伟的事实。6.车用乙醇汽油质量检验报告，证实二被告人经营销售的成品油为不合格产品的事实。7.罚没油清单，证实公安机关将现场查获的成品油移交中国石化销售有限公司河南平顶山石油分公司平顶山油库处理的事实。8.平顶山市石龙区公安局关于“汽车加油喝茶交友微信群”的情况说明及部分聊天记录截图，证实被告人马华伟组建微信群发布到货、优惠等信息招揽客户的事实。9.现场勘验笔录、现场图、现场照片、提取物证登记表，证实案发现场位于平顶山市新华区温集村生态园驾校西一处院落内，现场查扣一辆涂有“园林绿化”字样的罐车，罐内存放有大量汽油以及改装的五菱牌小型面包车、账本、二维码卡片等的事实。10.证人祖某、胡某、刘某证言，证实案发现场经营销售成品油的事实。11.被告人马华伟供述，证实涉案加油站销售成品汽油，以及销售情况记录于账本的事实。12.被告人连晓辉供述，证实二人无任何许可资质，合伙经营销售成品油的时间、地点及经营、获利情况。上述事实清楚，被告人马华伟、连晓辉在庭审中对指控的犯罪事实供认不讳，且其供述有物证、户籍证明、抓获经过、刑事判决书、拘留决定书、机动车信息查询结果单、质量检验报告、罚没油清单、情况说明、聊天记录截图、物证提取登记表、现场勘验笔录、现场图、现场照片、证人证言等证据在卷佐证，并经庭审质证，可予以认定。本院认为，被告人马华伟、连晓辉违反国家规定，在无任何成品油经营资质的情况下，非法经营销售成品油获利，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。二被告人在共同犯罪中共同经营、共享收益，相互配合，辩护人谢少刚辩称被告人连晓辉是从犯的辩护意见，与查明事实不符，本院不予采信。被告人马华伟曾因故意犯罪受到刑事处罚，酌情从重处罚，鉴于其庭审中认罪态度较好，酌情从轻处罚。被告人连晓辉案发后主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人连晓辉当庭自愿认罪认罚，酌情从轻处罚，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第五十二条、第五十三条、第二十五条、第七十二条、第七十三条、第六十七条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人马华伟犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金40000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年2月21日起至2021年2月20日止。）二、被告人连晓辉犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金30000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、被告人马华伟、连晓辉违法所得30000元，依法予以追缴；供犯罪所用的五菱牌面包车、“园林绿化”罐车，依法予以没收。上述罚金于本判决生效之日起十日内一次性缴清。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向平顶山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  赵晚晴人民陪审员  王玉民人民陪审员  徐佳楠二〇一九年十一月二十八日书 记 员  安子龙附：相关法律规定《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。