广东省深圳市坪山区人民法院民 事 判 决 书(2019）粤0310民初3041号原告：樊光政，男，壮族，1978年11月1日出生，住址广西省上林县，委托诉讼代理人：管铁流，广东华南（龙岗）律师事务所律师。被告：深圳南方中集东部物流装备制造有限公司，住所广东省深圳市坪山区马峦街道坪环社区锦龙大道3号，统一社会信用代码91440300769168750R。法定代表人：丁枫，系公司总经理。委托诉讼代理人：邵秋红，广东深坪律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭成华，广东深坪律师事务所实习律师。原告樊光政与被告深圳南方中集东部物流装备制造有限公司侵权责任纠纷一案，本院于2019年9月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告樊光政及其委托诉讼代理人管铁流、被告的委托诉讼代理人邵秋红、郭成华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1．判令被告支付原告残疾赔偿金140936元（深圳市2018年人均可支配收入57544元×20年×20%-一次性伤残补助金89240元）；2．判令被告支付原告被扶养人生活费158086.5元（深圳市2018年人均可消费性支出40535元×长女9岁计算9年、儿子3岁计算15年×20%÷2=97284元，40535元×母亲65岁计算15年×20%÷2=60802.5元）；3．判令被告支付原告营养费2000元（请法院酌情判定）；4．被告承担本案诉讼费。以上请求金额合计301022.5元。事实和理由，原告于2010年6月1日入职被告处从事设备维修工作，工作中接触噪声，由于被告未能提供有效的劳动防护用品，导致原告于2018年5月14日被深圳市职业病防治院诊断为职业性轻度噪声聋,2018年6月25日被深圳市人力资源和社会保障局认定为工伤，2018年8月7日被深圳市劳动能力鉴定委员会评定为九级伤残。由于被告提供的工作岗位存在职业危害，给原告身体造成无法治愈的器官损伤，形成职业场所特殊侵权，侵害了原告人身健康权，给原告造成终身残疾，对原告造成巨大损失，根据相关法律规定，原告诉请法院依法审理并支持原告的合理诉求。被告辩称，原告主张的残疾赔偿金、被扶养人扶养费、营养费的诉讼请求均缺乏事实及法律依据。1.本案基础事实为原告患职业病，系因劳动关系产生的纠纷。在劳动关系的基础事实之上，原告依据人身损害赔偿的法律规定，向被告提出赔偿请求，系对法律的理解错误；2.即使法庭仍按照一般侵权案件审理本案，则本案赔偿的举证责任应使用过错责任原则。关于过错责任，应依据“谁主张谁举证”的责任分配机制由原告举证证明被告提供职业防护措施存在过错的事实。关于伤残等级，劳动能力鉴定的级别不得作为伤残系数来计算残疾赔偿金及被扶养人生活费。关于被扶养人生活费，原告并未提供证据证明被扶养人蓝英桂丧失劳动能力又无其他生活来源。关于营养费，原告并未提供医疗机构出具的关于确定营养费的书面意见。综上，原告在工伤保险待遇之外诉请被告承担民事侵权责任，没有任何事实和法律依据，恳请法院予以驳回。经审理查明，原被告之间存在劳动关系。2016年7月1日，双方签订自2016年7月1日起的无固定期限劳动合同。2018年5月14日，深圳市职业病防治院作出深职诊字[2018]133号《职业病诊断证明书》，诊断结论为职业性轻度噪声聋。2018年6月25日，深圳市人力资源和社会保障局作出深人社认字（坪）【2018】第650446001号《深圳市工伤认定书》，认定原告属工伤。2018年8月7日，深圳市劳动能力鉴定委员会作出深劳鉴初字【2018】第507106号：档案号：A3410《深圳市工伤职工劳动能力初次鉴定结论》，确定原告的受伤时间为2018年5月14日，伤残等级为九级，医疗终结时间为2018年5月14日至2018年5月29日，停工留薪期为2018年5月14日至2018年5月29日。2018年10月8日，深圳市社会保险基金管理局作出深社保工待核决字【2018】100100025号《深圳市工伤保险待遇核准决定书》，确认原告一次性伤残补助金为89240.22元。另查，原告的母亲蓝英桂于1953年10月13日出生，在原告确诊患职业病时年满64岁7个月，原告主张应赡养年限15年，原告有一成年兄弟。原告的女儿樊玉清于2009年4月24日出生，在原告确诊患职业病时年满9岁，原告主张应抚养年限9年。原告的儿子樊忠奇于2015年9月9日出生，在原告确诊患职业病时年满2岁8个月，原告主张应扶养年限为15年。原告已婚。关于原告的伤残等级，原告按照职工劳动能力伤残等级九级主张人身损害赔偿，被告未在本院指定期限对原告人身伤害伤残申请鉴定，视为放弃相关的鉴定权利，同意参照劳动能力伤残等级认定伤残等级计算相关损失。本院认为，根据《中华人民共和国职业病防治法》第四条规定，劳动者依法享有职业卫生保护的权利，用人单位应当为劳动者创造符合国家职业卫生标准和卫生要求的工作环境和条件，并采取措施保障劳动者获得职业卫生保护。第五条规定，用人单位应当建立、健全职业病防治责任制，加强对职业病防治的管理，提高职业病防治水平，对本单位产生的职业病危害承担责任。由此可知，创造符合国家职业卫生标准和卫生要求的工作环境和条件，是用人单位的法定义务，用人单位应采取有效措施保障劳动者获得职业卫生保护，以防止劳动者在职业活动中遭受职业病。本案中，原告患职业病系因在被告处工作接触噪声所致，被告未能举证证明其为原告提供了健全、有效的职业病防护措施，在未有证据证明原告对自身职业病损害负有责任的情况下，被告应对职业病造成原告人身损害承担侵权赔偿责任。关于损害赔偿数额，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。关于具体赔偿数额，本院认定如下：1.残疾赔偿金：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第三十五条规定，原告应得的残疾赔偿金为230172元（2018年度深圳居民人均可支配收入57543元×20年×九级伤残系数20%)，2018年10月8日深圳市社会保险基金管理局作出《深圳市工伤保险待遇核准决定书》，确认原告一次性伤残补助金为89240.22元，由于伤残赔偿金与工伤保险待遇中的一次性伤残补助金本质相同，根据损失填平原则，原告在本案中可以得到支持的残疾赔偿金金额为140931.78元(230172元一89240.22元）；2.被扶养人生活费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，被扶养人生活费为158086.5元【2018年度深圳居民人均消费支出40535元×(9年＋15年+15年）÷2×九级伤残系数20％】；3.营养费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告主张被告支付其营养费2000元，本院根据原告的伤残等级等具体情况，酌情予以支持。综上所述，根据《中华人民共和国职业病防治法》第四条、第五条、第四十九条、第五十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告深圳南方中集东部物流装备制造有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告樊光政残疾赔偿金差额140931.78元；二、被告深圳南方中集东部物流装备制造有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告樊光政被扶养人生活费158086.5元；三、被告深圳南方中集东部物流装备制造有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告樊光政营养费2000元；四、驳回原告樊光政的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2908元（原告已预交），由被告深圳南方中集东部物流装备制造有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  卢好二〇一九年十一月十三日书记员  柴璐