广东省汕头市澄海区人民法院刑 事 判 决 书(2019)粤0515刑初386号公诉机关汕头市澄海区人民检察院。被告人陈**，男，1982年12月13日出生于广东省潮州市，汉族，文化程度大学,职业玩具贸易，户籍所在地广东省汕头市龙湖区。因涉嫌职务侵占罪，于2018年9月1日被刑事拘留，2018年9月30日被逮捕。现羁押于汕头市澄海区看守所。辩护人肖寅凯，广东潮之荣律师事务所律师。汕头市澄海区人民检察院以汕澄检公诉刑诉〔2019〕292号起诉书指控被告人陈**犯职务侵占罪，于2019年5月31日向本院提起公诉。本院立案后依法组成合议庭，于2019年8月5日、10月17日公开开庭审理了本案，汕头市澄海区人民检察院指派检察员王钊岱出庭支持公诉，被害人陈某1及委托代理人张喜成，被告人陈**及其辩护人肖寅凯到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被害人陈某1经营广东省深圳市趣味盒公司，该公司在澄海区澄华街道岭亭新岭南5楼设置一办事处。被告人陈**系广东省深圳市趣味盒有限公司员工，担任该公司业务经理职务，负责销售境外客户塑料玩具订单、安排塑料玩具生产及出货工作。2017年6月30日、2017年7月1日、2017年7月11日，被害人陈某1经营的广东省深圳市趣味盒公司分别与境外BCP、DDGTL公司签订玩具销售合同，并通过森明公司、美泽公司收取BCP、DDGTL公司订金合计56468.07美元，按趣味盒公司与佳奇公司约定的汇率折合人民币共383418元。2017年7月13日，被告人陈**通知汕头市澄海区佳奇公司将上述383418元汇入中国银行汕头分行私人账户62×××57，留下陈**办公电话（0754-869××××8)。佳奇公司出纳许某发现汇入账户并非趣味盒公司法人代表陈某1之前指定的银行账户，拨打趣味盒公司固定电话（0754-869××××8)向趣味盒公司进行确认。接听电话的陈**让许某将境外玩具订单订金汇入其中国银行汕头分行私人账户。许某于同日将人民币383418元汇入陈**指定的账户。陈**将趣味盒公司的383418元占为己有，2017年7月14日还使用该笔货款购买30万的理财产品。针对指控的上述事实，公诉人除当庭讯问被告人外，还向法庭出示了被告人陈**的供述，被害人陈某1的陈述，证人蔡某、许某、陈某2、王某、陈某3、陈某4、陈某5、佘某的证言，银行交易记录等书证，注册会计师执行商定程序的报告，辨认笔录，录音光盘及其他证据。公诉机关认为，被告人陈**作为公司工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。对公诉机关的上述指控，被告人陈**表示认罪。其辩护人提出：1、本案认定陈**是深圳市趣味盒实业有限公司职员事实不清，证据不足；2、陈**主观没有侵占的故意；3、本案资金混同、资金链不完整，无法形成完整的证据链条证明陈**有侵占的行为；4、陈**的行为不符合职务侵占罪的客体要件。综上，陈**的行为不构成犯罪。被害人陈某1的委托代理人提出：本案被告人陈**侵占的数额应认定为1683224.54元，数额巨大，依法应从重处罚。经审理查明，广东省深圳市趣味盒实业有限公司(下简称趣味盒公司)于2015年7月25日成立，在澄海区澄华街道岭亭新岭南大厦5楼设立一办事处，陈某1系该公司的法定代表人。被告人陈**担任该公司业务经理职务，负责销售境外客户塑料玩具订单、安排塑料玩具生产及出货工作。2017年6月30日、2017年7月1日、2017年7月11日，趣味盒公司分别与境外BCP、DDGTL公司签订玩具销售合同，并通过广东佳奇科技教育股份有限公司（下简称佳奇公司）名下帐户名为森明、美泽（均为音译）的银行帐户，收取BCP、DDGTL公司（均为简称）定金三笔合计56468.07美元，按趣味盒公司与佳奇公司约定的汇率折合人民币共383418元。2017年7月13日，负责趣味盒公司业务的被告人陈**通知佳奇公司将上述383418元汇入其在中国银行汕头分行开设的私人账户62×××57。佳奇公司出纳许某发现汇入账户并非趣味盒公司法定代表人陈某1之前指定的银行账户，遂与被告人陈**提供的趣味盒公司电话确认后，于同日将人民币383418元汇入被告人陈**指定的上述私人账户。被告人陈**将趣味盒公司的383418元占为己有，至2017年8月离职仍没有将该笔款项归还趣味盒公司。被害人陈某1于2017年7月30日向公安机关报案。2018年9月1日，被告人陈**被公安机关抓获。案件审理期间，被告人陈**的家属代为退还赃款人民币383418元，已由被害人陈某1领取。上述事实，有公诉机关当庭出示并经质证、认证的下列证据予以证实：1.被害人陈某1的陈述,证实其注册成立深圳市趣味盒实业有限公司，公司员工陈**私自开设纷特玩具实业有限公司，将其趣味盒公司客户的货款转移到陈**的纷特公司帐户共人民币100万元以上，其公司汇入佳奇公司的货款人民币383418元也被陈**私自转入陈**的个人帐户，至案发没有归还的事实经过。2.证人蔡某的证言，证实陈**是其丈夫陈某1所经营趣味盒公司的业务经理，负责海外客户，为海外客户订单、安排生产以及安排出货。陈**于2015年3月到该公司上班，至2017年8月4日离开。陈某1跟佳奇公司有生意来往，也有帮客户跟佳奇公司订货，客户将货款汇入佳奇公司的银行帐户内，后佳奇公司将资金结算后，将货款汇入以其本人名字开户的工商银行卡内。3.证人许某的证言，证实其是佳奇公司的出纳。其公司与趣味盒公司平时资金来往有两个户口，帐户名一个是MEZZINTERNATIONAL1QUEEN〃SROADCENTRALHONGKONG（美泽），另一个是SOMANTRADINGLIMITED21/F，CROCODILEECENTER79HOIYUENROAD（森铭）。佳奇公司从2016年开始跟趣味盒公司有生意来往，趣味盒公司收到客户美金的定金或者货款就会打入其公司两个固定的银行帐户内，公司再按当天的汇率折算为人民币打入趣味盒公司提供的固定的银行帐户内（蔡某的帐户）。2017年7月份，趣味盒公司业务员BENSON（陈**）发了一个新的银行帐户给其，让其将近期趣味盒公司的客户BESTCHOICEPRODUCTS及DEVELOPINGDREANZGENERALTRADINGL支付的三笔定金折算人民币共383418元，发到陈**提供的户名为陈**的中国银行帐户内。其电话跟趣味盒公司联系，由陈**接听电话并表示公司更换银行帐户，让其将货款打入陈**提供的银行帐户，其遂于2017年7月13日将定金共383418元划入趣味盒公司提供的户名为陈**的银行帐户内。其业务联系是跟趣味盒公司的业务员BENSON联系，并不知道真实姓名，后来通过陈某1才知道BENSON的真实姓名是陈**。划入陈**的该笔款项是其公司总经理陈某3让其从王某的银行卡里划的。4.证人陈某2的证言，证实其是趣味盒公司的设计员，公司营业地址在澄海区澄华街道岭亭新岭南里面。陈**在2015年中旬左右开始在趣味盒公司上班，任销售经理，主要负责公司海外销售以及展会工作。5.证人王某的证言，证实2017年7月13日，佳奇公司的总经理陈某3借用其银行卡划款383418元还给客户货款，由该公司的小妹操作划款。6.证人陈某3的证言，证实其经营的佳奇公司自2015年与趣味盒公司有业务往来，陈**是趣味盒公司的业务经理，平时业务是陈**与佳奇公司的业务员联系、接洽。2017年7月中旬，其公司出纳许某跟其说公司收到趣味盒公司客户BCP、DDGTL公司的三笔玩具定金，折合人民币383418元，需要划还趣味盒公司，刚好朋友王某在其公司，其就让许某拿了王某的银行卡划款383418元还给趣味盒公司。后来，许某跟其说当时划入的帐户是陈**的个人帐户，其意识到不对，将此事告知陈某1。平时划入的是陈某1老婆蔡某的户头。7.证人陈某4的证言，证实陈**是陈某1经营的趣味盒公司的业务经理，2017年7月底，陈某1告知其说陈**将货款占有没有归还公司，被发现后没有到公司上班，钱也没有归还。其跟陈某1、陈**建议双方谈一下，化解纠纷，双方谈不妥。在陈某1报案后，双方又再次谈不成。8.证人陈某5的证言，证实其所在工厂与趣味盒公司自2017年开始合作，趣味盒公司老板是陈某1，该公司负责下单、查货等业务是业务员陈**。9.证人余某的证言，证实2016年10月，有客户通过趣味盒公司业务员BENSON（陈**）向其工作的佳奇公司下订单。10.辨认笔录，经被害人陈某1、证人蔡某、陈某2、陈某5辨认，指认本案涉案人员陈**的事实。11.接受证据材料清单，证实公安机关接受陈某1提供的相关书证。12.中国银行股份有限公司出具的个人客户交易明细，证实户名陈**的银行帐号在2017年7月13日转入383418元的事实。13.营业执照、对外贸易经营者备案登记表，证实趣味盒公司于2015年7月25日成立，法定代表人陈某1，主体类型有限责任公司（自然人独资）。14.译本，证实趣味盒公司与BCP、DDGTL等公司签订销售合同的事实。15.签卡申请单、请假单、业务费用清单，证实陈**在趣味盒公司的职务是外销部经理的事实。16.广东省中联建会计师事务所有限公司报告书，证实纷特玩具实业有限公司南洋商业银行汕头分行帐号04×××23银行帐户2016年7月18日至2017年11月10日汇入资金金额合计408174.44美元，支出103076.49美元；2017年7月13日汇入陈**中国银行汕头分行帐户383418元资金去向是2017年7月14日个人理财申购30万元，以及汇入林宝玫等人银行帐户。17.广东省澄海区人民法院案款收据、退赃款收据，证实被告人陈**的家属代为退还赃款，已被被害人陈某1领取的事实。18.抓获经过，证实公安机关抓获被告人陈**的经过。19.户籍证明，证实被告人陈**的身份基本情况。20.被告人陈**的供述与辨解。本院认为，被告人陈**无视国家法律，身为公司工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，依法应当追究刑事责任。鉴于被告人陈**当庭认罪，其家属代为退还赃款，酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，本院予以支持。被告人陈**的辩护人提出陈**的行为不构成犯罪的辩护意见，经查理由不成立，不予采纳。被害人陈某1的委托代理人提出的意见，经查，本案指控的被告人陈**利用职务侵占的数额是383418元，依照法律规定，应认定为数额较大，因此，其代理意见，依据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条第一款之规定，判决如下：被告人陈**犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月1日起至2020年2月29日止。)如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  王馥芬审 判 员  陈丹桂代理审判员  余劲夫二〇一九年十一月十九日书 记 员  张 挺相关法律条文和司法解释《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。第十一条第一款刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。