文书内容重庆市黔江区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0114民初7035号原告：任文志，男，汉族，1966年4月3日出生，住重庆市涪陵区。委托诉讼代理人：代春玉，重庆天亿（涪陵）律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄凤琼，重庆天亿（涪陵）律师事务所律师。被告：南充鑫美建设工程有限公司，住所地四川省南充市顺庆区玉带中路一段20号新华园3幢1层8号，统一社会信用代码9151130207885441XU。法定代表人：吴凤华，该公司总经理。委托诉讼代理人：蒋陈艳，重庆朝瞳律师事务所律师。原告任文志诉被告南充鑫美建设工程有限公司（以下简称南充鑫美公司）工伤保险待遇纠纷一案，任文志于2019年9月29日向本院提起诉讼，本院于2019年10月1日立案后，依法适用简易程序于2019年10月31日公开开庭审理。原告任文志的委托诉讼代理人代春玉，被告南充鑫美公司的委托诉讼代理人蒋陈艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。任文志向本院提出诉讼请求：1．判令被告赔偿原告一次性工伤医疗补助金27,256元、一次性伤残就业补助金61,326元、一次性伤残补助金54,954元、停工留薪期待遇36,636元、住院伙食补助费192元、护理费2,400元、鉴定费及检查费501元、交通费1,000元，合计184,265元；2．本案诉讼费由被告承担。事实及理由：原告于2017年10月到被告承建的位于黔江区渝东南军粮供应中心项目二期工程（大米车间B5、成品库B5）上班，系被告的职工。2017年11月25日下午在工作时被混凝土罐车的料槽砸伤右手，后被送至重庆长城医院治疗。2018年6月14日，经重庆市黔江区人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定书》，认定原告为工伤；2019年1月9日经重庆市黔江区职工劳动能力鉴定委员会作出《工伤职工劳动能力初次鉴定结论》，认定原告为九级伤残。后，原告向重庆市黔江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但仲裁裁决未能依法维护原告的合法权益。原告为维护其合法权益，特向本院提起本案诉讼，请求判决。南充鑫美公司辩称，原被告之间不存在劳动关系，被告是基于违法分包而承担用工主体责任，双方实际是用工关系，不是劳动关系，原告无权向被告主张一次性伤残就业补助金；原告在本案中并未提出解除双方之间的用工关系，其无权主张一次性工伤医疗补助金；原告主张的社平工资应为其受伤前一年即2016年的标准5,616元/月，原告本人工资应适用2017年建筑行业平均工资4,648元/月；原告主张的停工留薪期待遇，按照停工留薪期目录应该计算3个月；护理费、生活费分别按照100元/天、8元/天的标准计算；鉴定费和交通费，原告应举示证据。任文志向本院举示了如下证据：1．黔江人社伤险认字〔2018〕55号《认定工伤决定书》各一份；2．黔江劳初鉴字［2018］63号《初次鉴定结论书》一份；3．重庆长城医院住院病历；4．鉴定费发票、检查报告单及发票各一份；5．解除劳动合同通知书及邮寄查询单；6．渝黔劳人仲案字〔2019〕31号《仲裁裁决书》一份；7．《工伤认定申请表》一份。南充鑫美公司向本院举示了如下证据：1．劳务分包合同一份；2．重庆市高级人民法院2018渝民申2031号民事裁定书一份。经审理查明，2017年10月，南充鑫美公司承建了重庆市黔江区渝东南军粮供应中心项目二期工程（大米车间B5、成品库B5a）。2017年11月25日下午3时20分左右，任文志在该工地工作时被混凝土罐车的料槽砸伤右手，后被送至重庆长城医院住院治疗，被诊断为：1．右中指血管神经肌腱损伤；2．右小指末节完全离断伤；3．右环指末节毁损伤；4．右手环指末节指骨骨折伴骨质缺损；5．右小指中末节指粉碎性骨折。任文志在该院住院治疗24天后出院。2018年1月24日，任文志向重庆市黔江区人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，申请对其2017年11月25日下午3时20分在黔江区渝东南军粮供应中心项目二期工程工地所受的伤害为工伤。2018年6月14日，经重庆市黔江区人力资源和社会保障局作出黔江人社伤险认字〔2018〕55号《认定工伤决定书》，认定其所受伤害为工伤。2019年1月9日，经重庆市黔江区职工劳动能力鉴定委员会作出黔江劳初鉴字［2018］63号《初次鉴定结论书》，认定任文志为伤残玖级，无护理依赖；任文志为此缴纳鉴定费400元、检查费101.64元。2019年2月22日，任文志通过邮寄的方式向南充鑫美公司发出解除劳动合同的通知，该公司于同月24日签收。2019年7月6日，任文志以南充鑫美公司为被申请人，向重庆市黔江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求南充鑫美公司支付一次性伤残补助金72,000元、一次性工伤医疗补助金27,256元、一次性伤残就业补助金61,326元、停工留薪期工资96,000元、住院期间伙食补助费1,440元、营养费1,000元、护理费2,880元、鉴定检查费501元、交通费1,000元。2019年9月6日，重庆市黔江区劳动人事争议仲裁委员会作出渝黔劳人仲案字〔2019〕31号《仲裁裁决书》，裁决：一、南充鑫美建设工程有限公司支付任文志一次性伤残补助金54,954元、停工留薪期工资18,318元、住院期间伙食补助费192元、护理费2,400元、鉴定费400元；二、驳回任文志的其他仲裁请求。因对该仲裁裁决不服，任文志于法定期限内向本院提起本案诉讼。南充鑫美公司在庭审中陈述涉案项目已转包给他人，任文志不是其公司职工，无证据证明已经为任文志缴纳社会保险。上述事实，有原、被告双方举示的证据及庭审记录在卷佐证，足以认定。本院认为，职工因工受伤或者患职业病的，应当享受工伤待遇，按照《工伤保险条例》应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。南充鑫美公司应当为任文志参加工伤保险但未参加，任文志在工作中受伤并被认定为工伤，南充鑫美公司应当按照工伤保险条例规定的项目及标准支付任文志工伤保险待遇。渝黔劳人仲案字〔2019〕31号《仲裁裁决书》裁决南充鑫美公司支付任文志一次性伤残补助金54,954元、住院期间伙食补助费192元、护理费2,400元，双方对该部分金额均无异议，属当事人对自己民事权利的处分，本院予以尊重，本院对该部分金额予以确认。参照《重庆市工伤保险实施办法》第二十五条规定：“工伤职工在停工留薪期内或者尚未作出劳动能力鉴定结论的，用人单位不得解除劳动合同或者终止劳动关系”和第三十六条第一款、第二款、第三款规定：“五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。”应以任文志向南充鑫美公司提出解除劳动合同的时间即2019年2月24日的上年度即2018年本市职工月平均工资基数，即6,814元/月来计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。任文志应享受的一次性工伤医疗补助金应为6,814元/月×4个月=27,256元，一次性伤残就业补助金6,814元/月×9个月×60%=36,795.6元。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期一般不超过12个月。本案中，任文志的停工留薪期限未经鉴定，结合任文志的病历（疾病编码：S68.202）并参照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录1（试行）》的规定（多个手指切断S68.2），任文志的停工留薪期为3个月。任文志、南充鑫美公司均未能举示充分有效证据对任文志的工资标准予以证明，参照重庆市劳动和社会保障局印发的《关于工伤类劳动争议案件若干问题的处理意见》第一条规定：“建筑单位将工程或劳务发包给自然人，该自然人在工作中受伤，经劳动行政部门认定为工伤，双方在计算工伤待遇时就该自然人的本人工资标准发生争议的，仲裁委员会首先应当根据证据来确认其工资标准，无充分有效证据予以证明的，可以按照该自然人受伤时我市上年度职工平均工资标准来确认其本人工资”，应当以任文志受伤时的本市上一年度即2016年的社会平均工资来认定任文志的本人工资。渝黔劳人仲案字〔2019〕31号《仲裁裁决书》按照2017年的社平工资来任文志的本人工资，但南充鑫美公司对此并未就此提起诉讼，属当事人对自己民事权利的处分，视为其认可仲裁裁决的金额，故本院确认任文志的停工留薪期待遇为18,318元。任文志主张的鉴定费400元、检查费101元，有票据佐证，本院予以支持；任文志主张的交通费1,000元，未提供票据，本院酌情支持800元。综上，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告南充鑫美建设工程有限公司于本判决生效后五日内支付原告任文志一次性工伤医疗补助金27,256元、一次性伤残就业补助金36,975.6元、一次性伤残补助金54,954元、停工留薪期工资18,318元、住院伙食补助费192元、住院期间护理费2,400元、鉴定及检查费501元、交通费800元，合计141,216.6元；二、驳回原告任文志的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告南充鑫美建设工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。审判员  李源二〇一九年十一月十五日书记员  黄蔚