湖南省安仁县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1028民初988号 原告：谭经卫，男，汉族，湖南省安仁县人。 委托诉讼代理人：李志军，湖南宣阳律师事务所。特别授权。 被告：安仁县袁湘平水泥砖厂。住所地：郴州市安仁县清溪黄泥村。 经营者：袁湘平，女，汉族，湖南省安仁县人。 被告：熊柏元，男，汉族，湖南省安仁县人。 委托诉讼代理人：王晶妍，女，汉族，湖南省安仁县人。系上述二被告的共同代理人。一般代理。 被告：何贱生，男，汉族，湖南省安仁县人。 委托诉讼代理人：胡红平，湖南辰辉律师事务所律师。特别授权。 委托诉讼代理人：彭俊，湖南辰辉律师事务所律师。特别授权。 原告谭经卫与被告安仁县袁湘平水泥砖厂、熊柏元、何贱生提供劳务者致害责任纠纷一案，谭经卫于2019年9月6日向本院提起诉讼，本院于同日受理后，依法适用简易程序由审判员张斌斌于2019年9月27日、2019年11月20日两次公开开庭进行了审理，谭经卫及其委托诉讼代理人李志军，安仁县袁湘平水泥砖厂、熊柏元及其委托诉讼代理人王晶妍、何贱生及其委托诉讼代理人彭俊、胡红平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 谭经卫向本院提出诉讼请求：1、判令三被告共同赔偿原告损失301386.8元。2、本案诉讼费由被告承担。 事实与理由： 谭泽斌与熊柏元系朋友关系，熊柏元与袁湘平系夫妻关系。2018年农历正月24日，谭泽斌之父谭经卫被熊柏元与袁湘平雇佣到其所经营的安仁县袁湘平水泥砖厂从事做路板砖等小料劳务。双方约定了报酬支付标准及支付方式。2018年至事发前，谭经卫每个月工资均在4500元以上。2018年11月10日，原告被被告安排做大料，并负责进料和清理搅拌机工作。事发当天下着雨，负责做大料的劳务人员全部等停雨后作业，机械处于停工状态。谭经卫考虑到停雨后方便进料，于是对搅拌机进行清理。在清理过程中，何贱生（外号何黑皮）在未观察的情况下，启动了搅拌机，致谭经卫左脚当场被卷进搅拌机，造成原告左足第1、2楔骨及跟骨线情骨折，右足底内侧动脉、神经开放性损伤。事发后，原告被送致郴州市骨科医院住院治疗77天，共花费医疗费45060.37.原告截肢出院后，向湖南正宏司法鉴定中心申请了伤残等级误工期、护理期、营养期、后续治疗费鉴定，该中心鉴定意见为：谭经卫构成5级伤残，误工期180天，护理期90天，营养期90天，后期假肢配置费约25000元。损伤结果出来后，谭经卫多次与被告协商处理。但因双方分歧较大，未达成赔偿协议。为维护原告的合法权益，特诉状法院，请求法院依法判决。 安仁县袁湘平水泥砖厂、熊柏元辩称：1、谭经卫与安仁县袁湘平水泥砖厂存在雇佣关系，安仁县彭湘平水泥砖厂的经营者是袁湘平，熊柏元作为袁湘平的丈夫，不应承担赔偿责任；2、谭经卫受伤是因谭经卫、何贱生的重大过错造成的，谭经卫承担30%的责任，何贱生承担70%的责任。3、谭经卫自行委托湖南正宏司法鉴定中心作出的湖南正宏司法中心【2019】临鉴字第94号司法鉴定意见适用标准错误，导致伤残等级错误，不能作为定案依据。其次是后续治疗费2.5万元尚未发生，应以实际发生为准。综上，应依法驳回谭经卫对安仁县袁湘平水泥砖厂、熊柏元的诉讼请求。 何贱生辩称：1、谭经卫诉求是按工伤标准要求赔偿，按照法律规定应当先劳动仲裁，确定劳务关系。而谭经卫以提供劳务者致害纠纷起诉不当。2、本案无任何证据证明是何贱生启动搅拌机致使谭经卫受伤，是何贱生听到谭经卫呼救才停止搅拌机；3、谭经卫的相关损失应由其雇主承担赔偿责任，与何贱生没有关联。4、谭经卫的损失计算过高，请求法庭依法审核。 当事人围绕诉讼请求向法庭提交了证据，谭经卫举证如下：1、谭经卫、安仁县袁湘平水泥砖厂、何贱生的相关身份信息和工商登记资料；2、谭经卫的住院病历、发票及费用清单；3、湖南天罡司法鉴定中心湖南正宏司鉴定中心【2019】临字第93、94号第319号司法鉴定意见书两份（93号鉴定意见庭审后提交）；4、录音记录。安仁县袁湘平水泥砖厂、熊柏元举证如下：周苟仔的证人证言。何贱生未向法庭提交任何证据。 对于上述证据，法庭组织当事人当庭质证。对谭经卫的证据1当事人均无异议，证据2安仁县袁湘平水泥砖厂、熊柏元无异议，另熊柏元说明住院医药费已垫付，何贱生对其真实性无异议。证据3三被告均提出了异议，对于谭经卫提交的湖南正宏司法鉴定中心【2019】临鉴字第94号司法鉴定意见书中的伤残等级鉴定有异议并申请重新鉴定，均认为不能以《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》为标准进行鉴定。庭审后对谭经卫提交的湖南正宏司法鉴定中心【2019】临鉴字第93号司法鉴定意，经当事人质证均无异议，安仁县袁湘平水泥砖厂、熊柏元撤回重新鉴定申请。另外安仁县袁湘平水泥砖厂、熊柏元对谭经卫提交湖南正宏司法鉴定中心【2019】临鉴字第319号中的误工期、后期费用有异议，本院认为对上述鉴定意见，安仁县袁湘平水泥砖厂、熊柏元虽有异议，但未申请重新鉴定，亦未提供其他证据证实，应当采信。对于证据4、安仁县袁湘平水泥砖厂、熊柏元无异议，何贱生提出异议，并申请对录音的真实性、完整性、同一性鉴定，法庭依法准许，在鉴定过程中因何贱生拒绝预交鉴定费，应视为其自动放弃鉴定申请。本院应当采信。对周苟仔的证人证言，谭经卫无异议，何贱生提出异议认为不能证明谭经卫的受伤系何贱生启动搅拌机所致。本院认为，该证言能够证明事发现场仅有谭经卫和何贱生在现场。 根据上述证据结合当事人的当庭陈述，本院确认如下案件事实：谭经卫之子谭泽斌与熊柏元系朋友关系，2018年农历正月24日谭经卫被袁湘平、熊柏元夫妇雇佣到其所经营的安仁县袁湘平水泥砖厂从事做路板砖等小料劳务。2018年11月10日，谭经卫被临时安排做大料，和工友何贱生两人负责搅拌机进料工作。因天下雨而停止作业，所有机械均停止后，谭经卫便对搅拌机的残料进行清理。在清理过程，工友何贱生在未观察的情况下，误将搅拌机启动，导致正在清理搅拌机的谭经卫的左脚被卷进搅拌机，造成谭经卫的左脚受伤。谭经卫受伤后被送往郴州骨科病历住院诊疗77天，诊断为：1、左足第1、2楔骨及跟骨残性骨折；2、左足第1-5跖跗关节开放性损伤；3、左足底内侧动脉、神经开放性损伤；4、左足底皮肤逆脱伤。于2018年11月24日腰麻麻醉下行“左小腿截肢术”。花费住院费45060.37元（熊柏元已垫付）、花费门诊费380元。2019年2月22日谭经卫自行委托湖南正宏司法鉴定中心对其损伤致残程度鉴定，该鉴定中心于2019年2月26日作出湖南正宏司鉴定中心【2019】临鉴字第93号司法鉴定意见：谭经卫的损伤程度评定为柒级。花费鉴定费800元。2019年3月30日谭经卫在长沙市福尔泰矫形康复器材有限公司安装义（假）肢，花费13800元（熊柏元、袁湘平已支付价款，谭经卫未提起诉讼）。2019年5月1日谭经卫又委托上述鉴定机构对其伤后误工期、护理期、营养期、后期治疗评估鉴定，该鉴定中心于2019年5月9日作出湖南正宏司鉴中心【2019】临鉴字第319号司法鉴定意见：1、谭经卫伤后误工期180日；护理期90日；营养期90日；2、谭经卫后期义（假）肢配置费用2.5万元。花费鉴定费1400元。事后，当事人之间就赔偿问题协商未果，谭经卫于2019年9月6日向本院提起诉讼，请求依法支持其诉讼请求。 同时查明，湖南省2018年底农、林、牧、渔职工平均工资为44693元，全年农村居民人均可支配收入14093元，干部职工出差伙食费补助标准为100元/天。 本院认为，本案系提供劳务者致害责任纠纷。本案谭经卫、何贱生均受雇于袁湘平、熊柏元经营的安仁县袁湘平水泥砖厂从事劳务工作，谭经卫在从事雇佣劳务中受伤。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。根据上述规定，因造成本次纠纷的起因是何贱生失误启动搅拌机，导致谭经卫受伤，谭经卫在搅拌机停止后清理斗内的残料没有过错，不应承担责任。即谭经卫本次受伤的损失安仁县袁湘平水泥砖厂、熊柏元应承担赔偿责任。至于谭经卫起诉要求何贱生承担本案的责任，本案中何贱生失误启动搅拌机、造成谭经卫受伤，确实存在重大过失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动。根据上述规定，本案因何贱生的重大过错行为应与雇主安仁县袁湘平水泥砖厂、熊柏元承担是连带赔偿责任。安仁县袁湘平水泥砖厂、熊柏元在履行赔偿义务后，可向何贱生追偿。至于何贱生在法庭上提出谭经卫受伤并非其误启动开关所至，不应承担责任。因谭经卫已提交事后袁湘平、何贱生、谭经卫之子录音记录和周苟仔的证人证言（事发现场只有何贱生和谭经卫在现场）已形成证据锁链，应当认定何贱生失误启动搅拌机，造成谭经卫受伤的事实，何贱生虽向法庭申请对录音记录的真实性、完整性、同一性进行鉴定，但在鉴定过程中拒绝预交鉴定费，视为其自动放弃鉴定申请，应承担举证不能的法律后果。 关于谭经卫本次受伤的损失，根据相关规定，本院确认如下：1、医疗费70440.37元（45060.37+25000+380元=70440.37元）；2、住院伙食补助费7700元（100×77=7700元）；3、护理费11020.5元（44693÷365×90=11020.5元）；4、误工费18000元（44693÷100×180=18000元）；5、伤残赔偿金107106.8元（14093×19×40%=107106.8元）；6、营养费2700元（30×90=2700元）；7、交通费500元；8、精神损害抚慰金20000元；9、鉴定费2200元。以上合计：239667.67元。理由如下：1、误工费方面，谭经卫诉请按150元/天的标准计算，因未提供关联证据佐证，考虑到谭经卫确实从事雇佣劳务，本院酌情确定按100元/元的标准计算。2、交通费因谭经卫在郴州市骨科住院治疗，行动不便，酌情认定为500元。3、医药费用中拐杖费用120元，陪床费用780元亦，脚清理费用100元均无正式发票，均不予认定。 综上所述，安仁县袁湘平水泥砖厂、熊柏元、何贱生连带赔偿谭经卫受伤各项损失239667.67元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》第九条、第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条之规定，判决如下： 被告安仁县袁湘平水泥砖厂、熊柏元、何贱生在本判决生效后十五日内连带赔偿原告谭经卫医疗费、住院伙食费补助费、护理费、营养费、误工费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金、交通费、鉴定费等损失239667.67元（扣减安仁县袁湘平水泥厂、熊柏元已支付的48060.37元还应赔偿191607.3元）； 如果未按判决指定期间履行给付金钱义务应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2060元，减半收取1030元，由安仁县袁湘平水泥砖厂、熊柏元、何贱生承担820元，谭经卫承担210元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审判员  张斌斌 二〇一九年十一月二十八日 书记员  肖凤娟 附相关法条： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十五条承担侵权责任的方式主要有： （一）停止侵害； （二）排除妨碍； （三）消除危险； （四）返还财产； （五）恢复原状； （六）赔偿损失； （七）赔礼道歉； （八）消除影响、恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第九条、精神损害抚慰金包括以下方式： (一)致人残疾的，为残疾赔偿金; (二)致人死亡的，为死亡赔偿金; (三)其他损害情形的精神抚慰金。 第十条、精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： (一)侵权人的过错程度，法律另有规定的除外; (二)侵害的手段、场合、行为方式等具体情节; (三)侵权行为所造成的后果; (四)侵权人的获利情况; (五)侵权人承担责任的经济能力; (六)受诉法院所在地平均生活水平。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括： （一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由； （二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由； （三）判决结果和诉讼费用的负担； （四）上诉期间和上诉的法院。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。