鄂尔多斯市东胜区人民法院刑 事 判 决 书（2019）内0602刑初689号公诉机关鄂尔多斯市东胜区人民检察院。被告人常某，户籍所在地吉林省公主岭市，捕前住址同上。辩护人孙某，系内蒙古义盟律师事务所律师。辩护人侯某，系内蒙古义盟律师事务所律师。被告人武某，户籍所在地吉林省伊通满族自治县，捕前住长春市宽城区。辩护人敖某，系内蒙古京蒙律师事务所律师。被告人张某，户籍所在地吉林省公主岭市，现住吉林省公主岭市。辩护人魏某，系内蒙古赫扬律师事务所律师。被告人李某，户籍所在地吉林省公主岭市，捕前住安徽省合肥市瑶海区铜陵路橘郡万绿园小区。近亲属韩淑华，系被告人母亲。辩护人杨某，系内蒙古赫扬律师事务所律师。东胜区人民检察院以东检未检刑诉（2019）9号起诉书指控被告人武某、张某、李某犯诈骗罪，于2019年10月17日向本院提起公诉。东胜区人民检察院以东检二部刑诉（2019）97号起诉书指控被告人常某犯诈骗罪，于2019年11月13日向本院提起公诉。经审查，两案中的被告人系共同犯罪。本院于2019年11月15日决定将两案合并审理。本院依法适用简易程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。东胜区人民检察院指派检察员苏某出庭支持公诉，被告人常某及其辩护人孙某、被告人武某及其辩护人敖某、被告人张某及其辩护人魏某、被告人李某及其辩护人杨某、近亲属韩淑华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2018年3月11日至20日间，被告人常某、武某、张某、李某共同商量以帮助被害人廖某在网站投注进行赌博的名义，通过修改赌博结果的方式使廖某误以为自己没押中，从而将廖某下注的赌资私吞，后四人将诈骗得来的105400元平分。被告人武某于2019年4月1日被抓获归案；被告人张某于2019年4月8日被抓获归案；被告人李某于2019年4月18日被抓获归案；被告人常某于2019年10月3日被抓获归案。针对上述指控，公诉机关出示了扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、涉案财物照片、情况说明、扣押视频、辨认笔录、辨认照片、户籍信息、抓获经过、羁押证明、银行流水、收条、谅解书、报案材料及被害人陈述、被告人供述和辩解及同步录音录像视频资料等证据证实。公诉机关认为被告人常某、武某、张某、李某以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真实，骗取他人财物合计105400元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，且系共同犯罪。四被告人归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，且自愿认罪认罚，依法从轻处罚。被告人李某作案时系已满十四周岁不满十八周岁的未成年人，应当从轻或者减轻处罚。建议判处被告人常某有期徒刑三年六个月至四年六个月，并处罚金；建议判处被告人武某、张某有期徒刑三年六个月至四年六个月，并处罚金；建议判处被告人李某有期徒刑二年六个月至三年六个月，并处罚金。被告人常某、武某、张某、李某对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人常某辩护人对起诉书指控的罪名及犯罪事实无异议，针对量刑情节提出如下辩护意见：1.四被告人在犯罪过程中作用相当，不宜区分主从犯；2.被告人系坦白；3.案发后，被告人积极督促家属对被害人进行退赔，并取得谅解；4.被告人系初犯、偶犯，且自愿认罪认罚；5.被告人母亲患病，同时需要抚养两个未成年子女，其本人也患有疾病需手术治疗。被告人武某辩护人对起诉书指控的罪名及犯罪事实无异议，针对量刑情节提出如下辩护意见：1.被告人系从犯；2.被告人具有坦白情节；3.被告人真诚悔罪、积极退赃，获得被害人谅解；4.被告人自愿认罪认罚；5.被告人无犯罪前科，系初犯、偶犯，主观恶性较小，可以从轻处罚。被告人张某辩护人对起诉书指控的罪名及犯罪事实无异议，针对量刑情节提出如下辩护意见：1.被告人具有坦白情节；2.被告人系从犯；3.被告人通过家属积极退赔退赃；4.被告人已取得被害人的谅解；5.被告人系初犯、偶犯，且无前科劣迹；6.被告人自愿认罪认罚，悔罪态度诚恳；7.被告人患有疾病，需长期服药。被告人李某辩护人对起诉书指控的罪名及犯罪事实无异议，针对量刑情节提出如下辩护意见：1.被告人犯罪时未满十八周岁；2.被告人系从犯；3.被告人具有坦白情节；4.被告人通过家属积极退赔退赃；5.被告人已取得被害人谅解；6.被告人自愿认罪认罚，悔罪态度诚恳。综上，建议对被告人适用缓刑。经审理查明：2018年3月11日至20日间，被告人常某、武某、张某、李某共同商量以帮助被害人廖某在网站投注进行赌博的名义，通过修改赌博结果的方式使廖某误以为自己未押中，从而将廖某下注的赌资私吞。四被告人采用上述手段合计骗取被害人廖某92700元。另查明，案发后，被告人常某、武某、张某、李某家属分别向被害人廖某退赔25700元、25700元、27000元、27000元并取得谅解。又查明，被告人武某于2019年4月1日在长春市××区附近被民警抓获，并于当日羁押于长春市第一看守所；被告人张某于2019年4月8日在公主岭市猫头鹰电竞馆8205房间被民警抓获，并于同年4月9日羁押于公主岭市看守所；被告人李某于2019年4月18日在合肥火车站2号候车室被民警抓获，并于同年4月19日羁押于合肥市看守所；被告人常某于2019年10月3日在吉林市北山公园内被民警抓获，并于当日羁押于吉林市看守所。本院认为，被告人常某、武某、张某、李某以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，且系共同犯罪。公诉机关出示的银行流水可以证实被告人张某、李某共分得诈骗款项52700元，结合被告人常某、武某供述二人各分得诈骗款项20000元，四被告人实际诈骗金额为92700元，故对公诉机关指控的犯罪金额予以变更。四被告人在共同犯罪中分工不同、作用相当，不宜区分主从犯。被告人李某犯罪时已满十四周岁不满十八周岁，依法减轻处罚；四被告人归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白且自愿认罪认罚，依法从轻处罚；四被告人均系初犯，酌情从轻处罚；案发后，四被告人家属积极退赔被害人损失并取得谅解，酌情从轻处罚。对于四被告人辩护人的上述相关辩护意见予以采纳，其他辩护意见与查明不符、于法无据，不予采纳。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第十七条第三款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人常某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月3日起至2023年4月2日止；罚金待判决生效后十日内缴纳）二、被告人武某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月1日起至2022年9月30日止；罚金待判决生效后十日内缴纳）三、被告人张某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月8日起至2022年10月7日止；罚金待判决生效后十日内缴纳）四、被告人李某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月18日起至2021年10月17日止；罚金待判决生效后十日内缴纳）五、扣押在案的台式电脑主机箱五个、台式电脑显示器五个、键盘五个、鼠标五个，依法予以没收。六、责令被告人常某、武某、张某、李某向被害人廖某退赔犯罪所得。（已退赔）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向鄂尔多斯市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。审 判 长  赵 芳代理审判员  张彦军人民陪审员  王 慧二〇一九年十一月二十八日书 记 员  朱雪蓉法条链接《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第十七条已满十六周岁的人犯罪，应当负刑事责任。已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。因不满十六周岁不予刑事处罚的，责令他的家长或者监护人加以管教；在必要的时候，也可以由政府收容教养。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理查明的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。