广东省廉江市人民法院民 事 裁 定 书（2019）粤0881民初2092号原告：李某，女，汉族，1958年11月13日出生，广西梧州市人，住广西梧州市长洲区，委托代理人，沈东，广东骏翔律师事务所律师。被告：罗某1，男，汉族，1960年7月15日出生，广东省廉江市人，住廉江市，委托代理人，吴春勇，广东拓盛律师事务所律师。原告李某与被告罗某1离婚纠纷一案，本院于2019年5月28日受理后，依法适用普通程序，由审判员许志清担任审判长，与人民陪审员曾东武、赖铭思组成合议庭，于2019年7月10日、2019年9月11日不公开开庭进行了审理，书记员庞霖担任庭审记录。原告李某及其委托代人沈东、被告罗某1及其其委托代人吴春勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决原告与被告离婚；2、判令依法分割原、被告共同财产①广东省廉江市××坡村××号平房一栋，约200多平方：②广东省廉江营仔镇镇政府附近五层半新房一栋。以上①②房产由被告所有，被告支付100万元给原告；3、判令被告罗某1因婚外情补偿原告及支付生活帮助款20万元。事实与理由：原告与被告于××××年3月左右确定婚姻关系，婚后共同生活于广西，罗某1在广西以做建筑营生，夫妻双方生活美满，婚后于××××年××月××日生育女儿罗某2。二人在夫妻关系未经法定程序解除尚在注续的情况下，罗某1与广东遂溪县女子陈伟琼结婚，以夫妻名义在广东××江××坡老家以及××镇新居对外非法同居。遂溪县女子陈伟琼在原告女儿罗某2高中期间曾发恐吓短信致罗某2，内容为“你去死！”直至原、被告当年的媒人婆告知原告，陈伟琼来广西梧州跟踪被告罗某1行踪，意图跟其踪迹找到原告李某，并意图活埋原告李某时，原告才知道被告罗某1非法同居女子陈伟琼的存在。陈伟琼父亲及其兄弟更以翁婿、妹婿名义送赠罗某1乔迁廉江营仔镇新屋镜屏，2007年6月罗某1又以夫妻投靠名义将陈伟琼户籍迁入罗某1户籍处。罗某1在有事实婚姻配偶的情况下，与他人非法同居，对原告及其两人所生女儿不闻不问，被告罗某1现在广西梧州东山冲36幢、广西梧州龙新以及热心人士告知与陈伟琼在不知名地方等3处租房同居，更指使原亡妻婚生儿子及媳妇去到广西梧州东山冲36幢原、被告的租房住处对原告大打出手，剪掉原、被告租住的广西梧州东山冲36幢居所日常所需的水管、电线，多次恐吓原告，迫使原告现无处落脚，终日流离于众亲友家中住宿。原告与女儿罗某2多次返回广东廉江营仔镇家中被拒门外，大门紧锁，被告的做法对原告不留一丝夫妻情面，不念夫妻恩情，不顾父女情深。长期的折磨对原告造成严重的生理、心理伤害。该案件事实清楚，原、被告再继续共同生活下去己没有意义，因而理当结束这段婚姻。为此，根据《中华人民共和国婚姻法》和《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定向贵院提起诉讼，请法院依法判决。原告为其主张的事实，向本院提交的证据有：1-2、原、被告身份证，证明原、被告的主体身份；3、户籍证明，证明原、被告的生育女儿的情况；4、转账凭证、照片、记账单、医疗互助保障资金专用票据，证明被告与第三人陈伟琼共同生活的事实并向第人支付款项的事实；5、户成员信息，证明被告与第三人陈伟琼以夫妻名义共同生活并生育子女。6、不起诉决定书，证明原被告夫妻关系，被告与第三人陈伟琼以夫妻名义共同生活；7、刑事申诉复查决定书，明原被告夫妻关系，被告与第三届人陈伟琼以夫妻名义共同生活。针对原告的起诉，被告罗某1答辩称，1.答辩人与被答辩人之间不存在婚姻关系、也没有同居关系，被答辩人向答辩人提出离婚的理由和条件不符合法律规定，不符合立案的条件，法院应依法驳回被答辩人的起诉；2.××××年答辩人在广西梧州打工的时候与被答辩人有过几次寻欢的行为，但不是同居，双方不是事实婚姻关系，具体理由如下：1.双方没有办理过结婚登记手续，2.双方没有以夫妻名义公开同居，3.被答辩人从来没有答辩人到廉江市××坡村××号生活过，也没有与答辩人举行过当地习俗的婚礼仪式，故双方关系不符合婚姻法解释（一）第五条关于事实婚姻的条款，至于罗某2是否是答辩人的女儿，答辩人认为要通过亲子鉴定才能确定，因为亲子鉴定是确定亲属关系的合法权威的途径，身份关系不能靠双方自认确认，所以答辩人坚持通过亲子鉴定以确定罗某2的身份，自罗某2出生后，如果双方是同居关系，答辩人与被答辩人会继续生育，但双方并没有继续生育，所以双方不是同居关系，5.正是因为答辩人对罗某2身份有异议，被答辩人才将罗某2户口入籍在被答辩人处。综上所述，被答辩人起诉不符合法律规定，其诉讼请求更没有事实和法律依据，答辩人请求法院判决驳回被答辩人的起诉。第二次开庭补充答辩意见，1.被告方认为本案通过亲子鉴定，理由是因为原告提出离婚理由是双方存在事实婚姻并且生育一个女儿罗某2，但到目前为止原告没有任何证据证明罗某2市原告与被告生育的女儿，故被告特申请法院允许通过亲子鉴定来推翻原告的说法，从而进一步证明双方不是事实婚姻关系；2.原告向法院提交的证据材料中的证据6-7（廉江市人民检察院不起诉决定书和湛江市人民检察院刑事申诉复查决定书），被告认为原告向法院提交的该两份证据材料不能作为证据使用，理由是法律规定生效的判决书认定的事实可以作为证据使用，而判决书只能是法院作出，原告提交这两份证据材料所说的内容没经法院判决生效不能作为证据使用，综上所述原告没有证据证实双方存在事实婚姻关系及没有证据证明罗某2是双方生育的女儿，综上所述原告起诉不符合法律规定，其诉讼请求更没有事实和法律依据，被告请求法院驳回原告的起诉。被告为其答辩意见，没有证据向本院提交。经开庭质证，被告对原告提交的证据的质证意见是：1.对证据1-2没有异议；2.对证据3真实性由法院核实，对证明对象有异议，没有经过亲子鉴定，答辩人不能确认罗某2与其是否是父女关系；3.对证据4合法性和关联性有异议；4.对证据5真实性、合法性都有异议，理由是户籍信息第二栏出错；5.对证据6一7真实性没有异议，但对其内容有异议，具体是对其“起诉认定”有异议，对不起诉书第一页最后一段至第二页第一段有异议，6.对证据7对刑事申诉复查决定书第一页最后一段至第二页第一段有异议。本院查明，原、被告在认识前各自均有自己的的家庭，原告属离异，被告属亡妻。××××年被告在广西从事建筑行业工作时与原告相识，续而两人在工地工棚同居生活。同居期间被告于××××年××月××日生育女儿罗某2，入户籍跟随原告，双方没有办理登记结婚手续。××××年因原告不愿意随被告回廉江市照顾其家庭和亡妻生育的三名孩子，被告经人介绍与女子陈伟琼相识，后被告与陈伟琼以夫妻名义在廉江市××坡村（被告户籍地）同居生活至今，双方亦没有办理登记结婚手续。原告在获悉被告与陈伟琼同居生活信息后，于2016年7月8日向廉江市营仔派出所控告被告涉嫌重婚。随后公安机关立案侦查，于2017年4月21日以被告涉嫌重婚罪移送廉江市人民检察院审查起诉。廉江市人民检察院经审查认为：现有的证据，一无法证实罗某1与陈伟琼曾经进行过法定婚姻登记；二无法证实罗某1与陈伟琼两人以夫妻名义同居生活。因此，罗某1涉嫌重婚罪的事实不清、证据不足，不符合起诉条件，廉江市人民检察院作出廉检公诉刑〔2017〕47号《不起诉决定书》，决定对罗某1不起诉。原告不服向湛江市人民检察院申诉复查。湛江市人民检察院作出湛检控申刑申复决〔2018〕8号《刑事申诉复查决定书》，维持廉江市人民检察院作出廉检公诉刑〔2017〕47号《不起诉决定书》。原告仍不服，向广东省人民检察院提出申诉，2019年3月18日广东省人民检察院作出粤检刑申审通〔2019〕29号《刑事申诉审查结果通知书》，原告申诉理由不成立，不予支持。2019年5月28日原告诉至本院请求处理。本案在诉讼中，被告罗某1请求对双方婚后生育的女儿罗某2与其是否构成亲子关系进行鉴定。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百二十一条“当事人申请鉴定，可以在举证期限届满前提出。申请鉴定的事项与待证事实无关联，或者对证明待证事实无意义的，人民法院不予准许”的规定，申请鉴定的事项与待证事实与本案无关联，其待证事实对处理本案无实际意义，2019年8月28日本院依法发出《通知书》，对被告的申请不予准许。本院认为：通过原、被告在庭审时的诉辩意见，归纳本案双方争议的焦点是：原、被告是否构成事实婚姻。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第五条“未按婚姻法第八条规定办理结婚登记而以夫妻名义共同生活的男女，起诉到人民法院要求离婚的，应当区别对待：（一）××××年××月××日民政部《婚姻登记管理条例》公布实施以前，男女双方已经符合结婚实质要件的，按事实婚姻处理。”的解释意见，本案原、被告同居居住至××××年××月××日时，原告35岁，被告33岁，己具备结婚实质要件，予以确认。根据《中华人民共和国婚姻法》第八条“要求结婚的男女双方必须亲自到婚姻登记机关进行结婚登记。符合本法规定的，予以登记，发给结婚证。取得结婚证，即确立夫妻关系。未办理结婚登记的，应当补办登记。”的规定，原、被告同居时未补办理登记结婚手续，均有过错。认定事实婚姻的重要条件是：同居男女须以夫妻名义持续、稳定、公开的共同居住和生活，原告没有提供其与被告以夫妻名义持续、稳定、公开共同居住和生活的证据。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据……”以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，原告承担举证不能的法律后果，其与被告在××××年××月××日同居生活前没有证据认定双方属事实婚姻，应视为同居关系。其次，原告向公安机关控告被告涉嫌重婚，案件经三级检察机关审查，均认为被告涉嫌重婚事实不清，证据不足。从另一方面也可证明自××××年后原、被告己不在一起持续生活。综上，现有证据不能证明原告与被告存在事实婚姻法律关系。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条“起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；……”的规定，李某不是本案适格的原告，对其起诉予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十九条第（一）项，《中华人民共和国婚姻法》第八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，裁定如下：驳回原告李某的起诉。收取案件受理费300元，由本院退回给原告李某。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长  许志清人民陪审员  曾东武人民陪审员  赖铭思二〇一九年十一月二十八日法官助理庞宇清书记员庞霖