山东省济南市市中区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0103民初7130号原告：周伟，男，1982年7月21日出生，汉族，临邑金元奶业有限公司经理，住山东省临邑县，委托诉讼代理人：宋海涛，济南历城精诚至法律服务所法律工作者。被告：顾莎莎，女，1985年8月31日出生，汉族，住济南市历下区，被告：于康，男，1984年5月11日出生，汉族，住济南市历下区，原告周伟与被告顾莎莎、于康民间借贷纠纷一案，本院于2019年7月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告周伟及其委托诉讼代理人宋海涛到庭参加诉讼，被告顾莎莎、于康经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周伟向本院提出诉讼请求：1.判决两被告支付原告借款35万元；2.判决两被告支付原告利息，以本金35万元为基数，自2018年11月19日起至借款实际还清日止，按月息百分之二计算；3.判决原告对第一被告抵押的坐落于济南市历下区××楼××室房产享有优先受偿权；4.判决两被告支付原告代理费7000元。5.判决两被告承担实现债权的诉讼费、公告费。事实和理由：原、被告1为朋友关系，被告1与被告2系夫妻关系。因家庭及经营需要两被告作为共同借款人于2017年12月19日向原告累计借款本金35万元，同日与被告1签订《房屋抵押借款合同》，约定借款期限分别为六个月，约定月息百分之三，办理了被告1坐落于历下区××楼××室房产享有优先受偿权[鲁（2017）济南市不动产权证明第××号房产抵押权登记手续，作为还款保证。原告依约通过建设银行向被告1转账支付了35万元借款，两被告在借条、收条上盖章签名。上述借款到期后，两被告要求延期并实际支付利息至2018年10月18日，后经原告多次催要要求两被告归还借款本息，两被告均未履约，为此原告诉至法院。顾莎莎、于康未作答辩。根据当事人的陈述及提交的证据，本院认定事实如下：一、周伟提交房屋抵押借款合同、认价协议书，载明：“甲方（借款人）：顾莎莎……乙方（抵押权人）：周伟……丙方（抵押人）顾莎莎……甲方因本人及家庭需要，向乙方申请借款，并以丙方房产作为抵押物……第一项借款协议……1、借款金额：人民币800000.00元，大写捌拾万元整。2、借款用途：用于家庭及经营，不得使用借款进行违法活动。3、借款期限：自2017年12月19日至2018年6月18日止。4、借款利率：本借款利率及计算方法，由甲方，乙方协商后自愿同意制定。本借款利率为3%月。第二条借款的支付及偿还……2、借款的偿还：本借款采用按月还息、到期还本的还款方式。甲方归还本借款的资金来源为其经营及家庭所有合法收入。3、如果还款，甲方应当提前七日通知乙方，否则并支付10%的违约补偿金。……第四条借款违约责任1、乙方如因本身原因在签订合同后不能支付借款，给甲方造成经济上的损失，乙方应负责违约责任并向甲方赔偿借款金额1‰的违约金。2、甲方如不能按期付息还本，或有其他违约行为乙方有权要求甲方提前归还借款本息。并自愿承担借款总额20%的违约金。3、如甲方不能按时支付利息，则从逾期之日起，对应付未付利息金额加收1%/天的违约补偿金。4、如果到期不能偿还本金，则从逾期之日起，甲方除支付每天1%的利息外，并自愿承担借款总额20%的违约金。5、如甲方到最后还款日不能偿还全部借款本息，则乙方有权向其配偶及抵押人追偿。第二项抵押协议第五条担保事项因甲方向乙方借款一事，丙方自愿以私有房产抵押给乙方作为履行还款义务的保证，并承担连带责任担保。第六条抵押物事项1、房地产坐落：历下区小园庄××楼6-3022、所有权证号：鲁（2016）济南市不动产权第0126244号3、面积：83.89㎡4、评估（或协议）价值：2200000.00……（一）乙方的义务……2、在借款人全部还清借款后，将以上资料完整归还，双方约定时间办理撤押手续。（二）丙方的义务……4、丙方未经乙方同意不得将抵押物出租、出售、转让、再抵押或以其他方式处置，否则自愿承担借款总额的20%违约金。第八条担保违约责任1、借款人如果不能按期偿还借款本息时，乙方有权向丙方、丙方共有人追偿。2、如果借款人及抵押人都不能偿还借款本息，乙方可向有管辖权的人民法院申请拍卖抵押物，若有不足抵偿部分，乙方仍有权向借款人或丙方追偿，直至借款人或丙方还清乙方全部借款本息为止。乙方为实现债权所产生的诉讼费、保全费、律师代理费，交通食宿费等相关费用全部由借款人（甲方）承担。……第十一条争议的解决……若发生争议，发生争议当事方根据合同约定协商解决，协商不成，向济南市市中区人民法院起诉。……甲方（借款人）：顾莎莎（注：手印）乙方（抵押权人）：周伟（注：手印）丙方（抵押人）：顾莎莎（注：手印）合同签署地：济南市中区（站前街9号）（注：手印）”。认价协议书，载明：“丙方（抵押人）：顾莎莎甲方（借款人）：顾莎莎乙方（抵押权人）：周伟甲乙丙三方根据中华人民共和国《房产评估规范》的规定，遵循合法、科学、客观、公正的原则，对甲方位于历下区小园庄××楼6-302产证号：鲁（2016）济南市不动产权第0126244号，产权人顾莎莎，建筑面积为83.89平方米的房产进行了现场勘察，并对房地产现状公开市场价值进行了评估。最终确定房产总价：2200000.00大写：贰佰贰拾万元人民币丙方（抵押人）：顾莎莎甲方（借款人）：顾莎莎乙方（抵押权人）：周伟2017年12月19日”。二、周伟提交中国建设银行个人活期账户交易明细，显示周伟于2017年12月19日从其尾数0085账户分三次转给顾莎莎尾数3384账户款计35万元。周伟提交借条、收条，载明“借条今借周伟人民币大写叁拾伍万元（小写350000），借款6月，自年月日至年月日止，月息%，逾期不还，自愿支付借款总额的每天1%违约金，如借款人拖欠利息半个月以上，债权人有权处理借款人的房产，本借条与签订的民间借款合同具有同等的法律效力，如发生争议，向合同签署地所在法院提出诉讼，借款人应保持手机畅通，若手机号发生变动，必须通知债权人，否则视为违约，按违约处理。指定收款账号：62×××84发卡行：平安银行明湖路支行借款人：顾莎莎于康2017年12月19日收条今收到周伟人民币大写叁拾伍万元（小写350000）收到人：顾莎莎于康2017年12月19日”。三、周伟提交2017年12月21日不动产登记证明，载明鲁（2017）济南市不动产证明第××号，证明权利或事项抵押权，权利人（申请人）周伟，义务人顾莎莎，坐落历下区小园庄××楼6-302，其他不动产权证书号：鲁（2016）济南市不动产权第0126244号抵押方式：一般抵押担保债权数额：800000.00元债务履行期限2017年12月19日至2018年6月18日。四、周伟提交中国建设银行个人账户交易明细，显示顾莎莎从尾数6988账户自2018年1月至10月，每月18日电子汇入周伟尾数0085账户款1.05万元，计10.5万元；顾莎莎从尾数9995账户于2019年1月3日、2月3日分别转账存入周伟尾数0085账户款5000元、2000元；上述共计11.2万元。五、2019年6月29日涉案房屋权属状况信息，显示房屋在本案抵押前已有抵押，债权人中国邮政储蓄银行股份有限公司济南市城区支行，抵押金额98万元，债务履行期限2016年10月12日起至2046年10月12日止。六、2019年7月10日，周伟与济南历城精诚法律服务所签订一份涉及顾莎莎、于康借款纠纷一案的委托代理合同，并交纳代理费7000元。庭审中，周伟陈述与于康于2016、2017年认识，系朋友关系，顾莎莎与于康是夫妻关系，当初是以家庭经营为由借款，并称虽然双方签订的房屋抵押借款合同是借款80万元，但实际上顾莎莎收到借款35万元后表示不用借这么多了，并且2018年1月至10月均以35万元为基数，按月息3%支付的利息。现周伟要求顾莎莎、于康共同偿还借款35万元及利息，以35万元为基数，自2018年11月19日起至实际给付之日止，按月息百分之二计算并对抵押的坐落于济南市历下区小园庄××楼6-302房产享有优先受偿权，承担代理费7000元。以上事实，有房屋抵押借款合同、认价协议书、借条（收条）、不动产登记证明、账户交易明细、账户收入交易明细、房屋权属状况信息、委托代理合同、收据、结婚证等及当事人的陈述予以证实。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款规定：“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”周伟与顾莎莎签订的房屋抵押借款合同，以及借条（收条）中关于违约金和利息的约定，现周伟诉请利息，自行将其调整至月息2%，本院予以支持。根据周伟的陈述和提交的证据，可以确认虽然周伟与顾莎莎签订的合同中约定借款80万元，但周伟与顾莎莎、于康之间实际发生借款为35万元，顾莎莎并按约定将其所有的位于济南市历下区小园庄××楼6-302房屋办理了抵押登记，且按月息3%，以35万元为基数，支付给周伟2018年1月至10月利息这一事实，故本院予以认定。现周伟要求顾莎莎、于康共同偿还借款35万元及利息，以35万元为基数，自2018年11月19日起至实际给付之日止，按月息百分之二计算并对抵押的坐落于济南市历下区××楼××室房屋享有优先受偿权的诉请，合法有据，本院予以支持。但其要求顾莎莎、于康承担代理费7000元，依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告顾莎莎、于康于本判决生效之日起十日内给付原告周伟借款35万元。二、被告顾莎莎、于康于本判决生效之日起十日内支付原告周伟利息，自2018年11月19日起至实际给付之日止，以35万元为基数，按月息2%计算。三、原告周伟对被告顾莎莎所有的位于济南市历下区小园庄42号1号楼6-302房屋折价、拍卖或变卖等方式取得的价款在上述第一、二项确定的数额范围内享有优先受偿权。四、驳回原告周伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6660元、公告费260元，原告周伟负担120元，被告顾莎莎、于康负担6800元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  唐绪康人民陪审员  乔永欣人民陪审员  宋锡翠二〇一九年十一月十五日书 记 员  宫尧尧