重庆市渝北区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）渝0112民初21721号 原告：赵术美，女，汉族，1966年1月29日出生，住重庆市丰都县。 委托诉讼代理人：丁华强，重庆远博律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王娅琼，重庆远博律师事务所律师。 被告：重庆常隆贸易有限公司，住所地重庆市渝北区双凤桥街道长翔路238号尚阳康城11幢-1-4，统一社会信用代码91500112060548369U。 法定代表人：张健，执行董事。 委托诉讼代理人：周娅，北京市京师（重庆)律师事务所律师。 委托诉讼代理人：唐钦露，北京市京师(重庆)律师事务所律师。 原告赵术美与被告重庆常隆贸易有限公司（以下简称“常隆公司”）劳动争议一案，本院立案受理后，依法由审判员张晓星适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赵术美及其委托诉讼代理人丁华强、王娅琼，被告常隆公司的委托诉讼代理人周娅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告赵术美向本院提出诉讼请求：1.依法判令解除原被告的劳动关系；2.依法判令由被告支付以下工伤待遇：一次性伤残补助金：6814元/月×9个月=61326元、一次性工伤医疗补助金：6814元×4个月=27256元、一次性伤残就业补助金：6814元×9个月=61326元、停工留薪期工资：6814元×60%×6个月=24530.4元、鉴定期间（2019年5月2日至2019年8月1日）生活津贴：6814元×60%×70%×3个月=8585.64元、鉴定费400元、鉴定检查费87.05元、交通费500元；3.依法判令被告支付原告解除劳动关系经济补偿金3000元/月×3.5个月=10500元。以上共计191648.16元。 事实和理由：原告于2016年5月开始在被告处从事仓库作业工作，每月工资3000元左右。2018年9月18日下午15时左右，原告在被告处的仓库拉棉时摔倒受伤，原告受伤部位为右桡骨。受伤后原告到重庆市渝北区中医院、重庆临港中西医结合医院、渝北区人民医院、重庆市渝北区双龙湖社区卫生服务中心治疗，诊断为右尺桡骨远端骨折。2019年4月30日经重庆市渝北区人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年6月27日重庆市渝北区劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残玖级。双方就解除劳动关系、工伤保险待遇及经济补偿等事宜协商未果。原告于2019年8月16日向重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委同日作出不予受理通知书。据此，原告特起诉来院，望判如所请。 被告常隆公司辩称：1.原被告不具有劳动关系，原告的诉请无法律依据，请求驳回原告的第一项及第三项请求；2.原告在被告处工作的月平均工资1600元左右，其主张的一次性伤残补助金过高，请法院依法判决；3.原告在被告处工作时已超过法定退休年龄，其主张一次性工伤医疗补助金和一次性伤残补助金无法律依据，请求驳回；4.原告主张的停工留薪期工资应按照实际工资待遇计发；5.鉴定期间的生活津贴也是按本人工资计发；6.原告未到统筹地区以外治疗，交通费不应支持；7.鉴定费和鉴定检查费以发票为准。 经审理查明，赵术美于1966年1月29日出生，于2016年1月29日达到退休年龄。 2018年9月18日，赵术美在仓库拉棉时摔倒受伤，受伤部位为右尺桡骨，伤后先后在重庆临港中西医结合医院、渝北区人民医院、渝北区中医院、渝北区双龙湖社区卫生服务中心进行门诊治疗，伤情经诊断为右尺桡骨远端骨折，右桡骨远端骨折。2019年4月30日，渝北区人力资源和社会保障局作出了认定工伤决定书，认定赵术美受伤性质为工伤，由常隆公司承担工伤主体责任。 后赵术美向重庆市渝北区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，赵术美伤情经该委鉴定为伤残玖级，无生活自理障碍。赵术美于2019年6月27日支付了鉴定检查费87.05元，于2019年8月1日支付了鉴定费400元。初次鉴定结论书落款时间为2019年6月27日。庭审中，赵术美陈述其于2019年5月2日申请鉴定，2019年6月27日该委通知鉴定检查后在2019年8月1日领取鉴定结论书时支付了鉴定费。常隆公司则认可赵术美的鉴定期间为2019年5月2日至2019年6月27日。 庭审中常隆公司举示了《关于工伤事宜》，载明：赵术美在我司重庆玖隆物资回收有限公司仓库担任一名作业员，由于在2018年9月18日工作中不小心摔跤导致左手臂轻微肌肉拉伤，当时我司派人及时送到医院救治，经过3个月的休养已经完全恢复，我司处理方案如下：医疗费3500元；3个月工资1600元×3个月=4800元；误工费2500元；营养费1500元。合计10300元。……后续关于赵术美任何事情发生与我司无关，我司后续不承担赵术美任何事情，此事就此了结。落款时间为2018年12月20日，赵术美在尾部签字。庭审中，赵术美认可已经收到该10300元。 2019年8月16日，赵术美向重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会就本案诉讼请求申请仲裁，同日，该委以达到法定退休年龄后发生的争议，不属于受案范围为由，作出了不予受理通知书。后赵术美起诉来院。 庭审中，原被告均确认赵术美受伤后产生了医疗费3509.69元，常隆公司支付的款项中包含了该笔费用。 庭审中，常隆公司陈述并未为赵术美购买过工伤保险。赵术美陈述，其于2016年5月6日到常隆公司处从事棉花分类工作，工资现金支付，约100元/天；其不认识字，《关于工伤事宜》中记载的工资1600元常隆公司告知其是生活费，应将工资和误工费的总和认定为赵术美受伤前12个月的平均工资标准。 以上事实，有认定工伤决定书、初次鉴定结论书、鉴定费发票、门诊病历、门诊费用清单、门诊收据、关于工伤事宜、不予受理通知书等在卷为凭，并经质证，足以认定。 庭审中，常隆公司还举示了张建生的书面证人证言，载明其系常隆公司经理，赵术美受伤后找到其办公室协商处理此事，双方达成协议常隆公司现金支付了10300元。赵术美不认可证人证言的真实性，但认可已收到10300元，本院对该事实予以采信。 本院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条的规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。赵术美于2016年1月29日达到退休年龄，故此后赵术美不再具备建立劳动关系的主体资格，赵术美与常隆公司之间自此并不存在劳动关系，因此赵术美在本案中起诉主张解除双方的劳动关系，缺乏事实依据，本院不予支持。 赵术美还主张常隆公司支付解除劳动关系的经济补偿，同样，因双方并不存在劳动关系，也不存在解除劳动关系的事实，故赵术美该主张缺乏事实依据，本院不予支持。 虽然赵术美已经达到了法定退休年龄，但赵术美在工作中受伤，并经生效的工伤认定决定书认定常隆公司应承担工商主体责任，常隆公司未为赵术美缴纳工伤保险费，故常隆公司应当参照《工伤保险条例》对赵术美进行一次性赔偿。 就工资标准。双方对赵术美的工资标准陈述不一致，《关于工伤事宜》明确载明了赵术美3个月工资为1600元×3个月，并由赵术美签字确认，故本院采信赵术美受伤前12个月的平均工资标准为1600元。根据《工伤保险条例》第六十四条的规定，因赵术美本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%，即按（6106元/月×4个月+6814元/月×8个月）÷12个月×60%=3947元/月（四舍五入取整数）计算其本人工资。 关于一次性伤残补助金。赵术美经鉴定为玖级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，玖级伤残的一次性伤残补助金标准为9个月的本人工资，故常隆公司应当支付其一次性伤残补助金3947元/月×9个月=35523元。 关于一次性工伤医疗补助金。参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，常隆公司应支付赵术美一次性工伤医疗补助金，应以赵术美的劳动能力鉴定结论作出之日的本市上年度职工月平均工资为基数计算，故赵术美主张常隆公司按照6814元/月×4个月=27256元支付其一次性工伤医疗补助金，符合相关规定，本院予以支持。 关于一次性伤残就业补助金。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。因赵术美已经达到法定退休年龄，其主张一次性伤残就业补助金，缺乏法律依据，本院不予支持。 关于停工留薪期工资。赵术美的伤情参照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录1（试行）》的规定，停工留薪期应为6个月。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。常隆公司应当按照赵术美原工资待遇标准支付其2018年9月18日至2019年3月17日期间停工留薪期工资1600元/月×6个月=9600元。 关于鉴定期间生活津贴。常隆公司认可赵术美于2019年5月2日申请鉴定，以及鉴定期间计算至2019年6月27日初次鉴定结论书作出之日。赵术美主张应计算至其2019年8月1日支付鉴定费及领取初次鉴定结论书时，缺乏法律依据，本院不予支持。故常隆公司应按病假待遇支付赵术美2019年5月2日至2019年6月27日鉴定期间生活津贴，即（1600元+1600元÷21.75天×19天）×70%=2098元（四舍五入取整数）。 关于鉴定费和鉴定检查费。因赵术美为主张工伤保险待遇需要进行劳动能力鉴定及相关检查，其也举示了相应票据显示赵术美已经支付了鉴定费400元及鉴定检查费87.05元，常隆公司对以上票据及款项金额也无异议，故常隆公司应支付赵术美鉴定费400元及鉴定检查费87.05元。 关于交通费。赵术美并未在社保统筹区域以外就医治疗。其主张交通费，缺乏法律依据，本院不予支持。 因常隆公司已因赵术美的工伤向其支付了款项10300元，故应从赵术美前述应得的工伤保险待遇款项中予以扣除。 综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，判决如下： 一、被告重庆常隆贸易有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告赵术美一次性伤残补助金35523元、一次性工伤医疗补助金27256元、停工留薪期工资9600元、鉴定期间的生活津贴2098元、鉴定费400元及鉴定检查费87.05元； 二、驳回原告赵术美的其他诉讼请求。 被告重庆常隆贸易有限公司支付前述款项时，应扣除已经支付原告赵术美的10300元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆常隆贸易有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审判员  张晓星 二〇一九年十一月十八日 书记员  蒋佳琪