重庆市万州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）渝0101民初4686号 原告：唐兵，男，汉族，1984年2月7日出生，住重庆市大足县。 原告：陶宏祥，男，汉族，1971年7月5日出生，住重庆市云阳县。 原告：陶家炜，男，汉族，1992年11月20日出生，住重庆市云阳县。 原告：张杰，男，汉族，1994年9月3日出生，住重庆市万州区。 原告：张苗，女，汉族，1994年8月15日出生，住重庆市万州区。 以上五原告委托诉讼代理人：邓飞、陈杰，重庆新盟律师事务所律师，一般授权。 被告：张勇，男，汉族，1987年11月7日出生，住重庆市万州区。 委托诉讼代理人：赖发令，重庆宁静律师事务所律师，一般授权。 原告唐兵、陶宏祥、陶家炜、张杰、张苗与被告张勇合伙协议纠纷一案，本院于2019年4月2日立案后，依法适用简易程序，于2019年5月16日公开开庭进行了审理。原告唐兵、陶家炜、张杰和五原告的委托诉讼代理人邓飞，被告张勇及其委托诉讼代理人赖发令到庭参加诉讼。之后，本案转为普通程序，分别于2019年7月24日、8月2日公开开庭进行了审理。原告陶家炜、唐兵和五原告的委托诉讼代理人邓飞，被告张勇及其委托诉讼代理人赖发令到庭参加了7月24日庭审；原告陶家炜、唐兵、张杰和五原告的委托诉讼代理人邓飞，被告张勇的委托诉讼代理人赖发令到庭参加了8月2日庭审。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求，请求判令：1.解除五原告以及被告之间的合伙关系；2.依法进行合伙清算，分割合伙财产；3.被告张勇向原告支付违约金合计10万元。原告主张的事实和理由：2017年5月，原、被告经协商一致，决定共同出资在万州区合伙经营万州区江南睿轩美容美发店。之后，五原告共计向被告提供了合伙出资款50万元，并由被告以其名义办理了营业执照，万州区江南睿轩美容美发店于2017年6月正式营业。2017年9月，五原告与被告就之前商定的合伙事宜共同签订了《万州区江南睿轩美容美发店合伙协议》。根据协议约定，被告张勇为合伙执行人，负责全面经营管理美容美发店。合伙经营过程中，店内的所有营业收入在扣除日常支出后，盈余均交给了被告保管，但被告多次虚报合伙支出，且恶意侵占合伙共同财产，隐瞒合伙盈余情况，长期拖欠股东工资报酬，经原告多次与其交涉，但被告拒不改正。另外，被告一直未按照合伙协议约定足额缴纳出资，同时其在合伙经营过程中，未经其他合伙人一致同意，违反协议约定在万州区×号另行经营万州区百安坝睿轩美容美发店，影响了合伙店铺的正常经营，损害了合伙人利益，其行为已构成违约，应当按照协议约定向其他合伙人支付违约金。由于无法再与被告继续合伙，五原告陆续退出了经营。经核算，2017年6月至2019年2月期间，万州区江南睿轩美容美发店营收合计1852524.8元，总支出1179569元，盈余共计672955.8元。鉴于此，原告遂诉至法院，请求如上诉请。 被告张勇辩称，同意解除合伙协议并进行合伙清算。美容美发店目前已经停业，店铺实际经营期间为2017年6月至2019年3月。对于原告陈述的合伙经营期间店铺收支情况有异议，店铺经营期间的收入除2018年12月和2019年1月、3月外，其余各月的营收及支出均由被告管理，除账本记载的日常收支外，还有未计入账目的其他开支，以及被告对合伙组织的借支款76426元，应当将前述收支纳入一并清算。另外，合伙人前期投入的出资款68万元均用于了店铺的装修及购置店内家具、设备，原告主张的总支出中，该部分费用过低。关于违约责任的问题，被告按照协议约定足额缴纳了出资18万元，其中银行转账缴纳65000元，其余均是现金缴纳。同时，被告在百安坝另行开店前也通知了其他所有合伙人，只是因为有些合伙人认为距离太远不愿意去，最后只有原告张杰参与了该店的合伙，该店也是由张杰在负责经营。合伙协议只是对合伙人退股后，在距离原店铺较近的位置另行开店进行了限制，但并未对合伙期间另行开店作出限制，而且百安坝店也距离江南店较远，因此被告并未违反该约定。 围绕本案诉讼请求，当事人依法提交了相关证据。其中，原告举示了：1.《万州区江南睿轩美容美发店合伙协议》；2.江南睿轩美容美发店营业执照；3.银行卡交易明细；4.营业收支汇总表；5.合伙经营收支账簿；6.睿轩美业工资表；7.美容部、美发部会员账户信息；8.百安坝睿轩理发店营业执照；9.万州区公安局询问笔录；10.睿轩美业营业账目清算备忘录；11.未计入日常账目的张勇个人开支明细；12.资产报告书；13.可移动物品清单明细表；14.不予立案通知书。被告举示了：1.日常开支账目录（共计125项）；2.装潢装修费用明细表及相关票据。 本院组织当事人就以上证据进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。结合当事人陈述及相应证据，本院认定事实如下:2017年5月，原、被告经协商一致，决定共同出资在万州区合伙经营万州区江南睿轩美容美发店（以下简称“睿轩美容美发店”）。之后，五原告共计向被告提供了合伙出资款50万元(其中：唐兵出资15万元、陶宏祥出资20万元、陶家炜出资80000元、张杰出资50000元、张苗出资20000元），并以被告张勇作为经营者，为睿轩美容美发店办理了个体工商户营业执照，睿轩美容美发店于2017年6月正式营业。2017年9月，原告唐兵（乙方）、陶宏祥（丙方）、陶家炜（丁方）、张杰（戊方）、张苗（己方）与被告张勇（甲方）就之前商定的合伙事宜共同签订了《万州区江南睿轩美容美发店合伙协议》，协议载明：“……一、股东出资比例：总共投资68万元。甲方：出资现金18万元，占股份比例29%；乙方：出资现金15万元，占股份比例24.7%；丙方出资现金20万元，占股份比例20%；丁方：出资现金8万元，占股份比例14.5%；戊方：出资现金5万元，占股份比例8.2%；己方：出资现金2万元，占股份比例3.6%。二、经营范围：……四、经营管理：本店工商注册经营者张勇负全责经营管理为合伙执行人，其他合伙人协助管理。五、分红条件及时间确认：1、需在本店经营能盈利到偿还到本店前期投入及本店每月支出费用，包括甲方、乙方、丙方、丁方、戊方、己方所垫付的所有资金和支付的所有费用、本店员工工资、本店装修费用、本店进货材料等费用。2、分红时间：由负责人核实准确后，根据上月经营状况，经算出盈利金额后，在次月15号以银行转账或支付现金的方式发放至各股东手中。（说明：经营状况表应清晰列明，所有业绩加入其它收入减去所有费用开支明细，最后得出盈利金额作为分红给各股东）。六、负债部分：经营亏损或股东垫付金额、各项未支付费用、顾客充值未消费余额。员工未发放工资或其他供货商款付款金额。各股东按占股比例共同享有资产且按比例共同承担负债后及相关的法律责任。七、股权转让：……八、竞业限制：在此期间，退股人在方圆二十公里或一年内在附近上班，包括以自己开店的形式经营同本店有业绩冲突、同行竞争的美发店任职，影响本店的正常经营，以各种方式转移客源，让本店受严重损失且其他股东有证据证明，其他股东有权共同请求退股人赔偿现金10万元整作为违约金。九、各股东的权利与义务，主要责任的分工：……十二、股东的过错和责任：由于股东的过错给本店带来损失的，其他股东有权共同请求该股东赔偿现金10万元作为违约金。十三、解散事由：本店经过甲方、乙方、丙方、丁方、戊方、己方共同协商一致同意解散，或者发生法律上规定破产的事由即解散……” 又查明，睿轩美容美发店自2017年6月开业经营，于2019年3月停业。该店经营期间的营业收入及支出均由被告张勇负责管理，合伙人在经营期间未分配过收益。本案审理过程中，双方当事人就睿轩美容美发店经营期间的账目自行进行了清算，并于2019年5月27日共同签署了《睿轩美业营业账目清算备忘录》，备忘录载明的清算结果为张勇尚欠231476.87元，但未载明经营期间的总收支情况。被告张勇在备忘录上签名后批注“另有单据未算”。2019年5月30日，五原告自行委托重庆金地房地产土地资产评估有限公司（以下简称“金地评估公司”）对睿轩美容美发店的装饰装潢市场价值进行了评估，评估结论为睿轩美容美发店的装饰装潢于咨询基准日2019年5月30日所表现的市场价值为181828元，重置价值为233215元。此后，五原告自行对店内购置的可移动设备进行了统计，并制作了《睿轩美业美发美容店可移动物品清单明细表》，确认设备价值合计为105646元。 因当事人共同签署的《睿轩美业营业账目清算备忘录》未明确店铺总收支情况，当事人在庭审中对睿轩美容美发店经营期间的总收支情况再次进行了清算，清算结果如下： 一、收入部分 1.当事人双方确认的收入 日常营业收入1825662.8元；政府补贴50000元；卖水卡收入5160元，合计1880822.8元。 2.当事人双方有异议的收入 其他进资6276元：被告张勇主张该笔收入系自己工资，不应纳入计算。原告对此不予认可，认为该笔款项应当作为店铺实际收入纳入清算。 二、支出部分 1.当事人双方确认的实际支出 账本记载的日常开支162255.5元、用于店铺经营的张勇个人开支577809.43元、员工工资942723元、房租166140元、押金20000元、会员卡余额退款19005元，以上合计1887932.93元。 2.当事人双方有异议的实际支出 （1）店铺装修费用及购买店内可移动设备费用：原告主张前述费用为金地评估公司评估的店铺装饰装潢重置价233215元以及其自行统计的可移动设备价值105646元，合计338861元；被告主张前述费用合计70余万元。 （2）用于店铺经营的张勇个人开支：除双方已确认的张勇个人开支577809.43万元外，被告张勇主张另有由其支出的日常开支149557.65元、美容加盟费15000元，合计164557.65元未纳入清算；原告对此不予确认，认为前述开支存在重复计算以及未实际发生的情形。 三、负债部分 1.当事人双方均确认的负债 张杰垫资12000元、唐兵垫资15000元、陶家炜垫资2500元、员工工资65000元、张苗工资18148元、张杰工资10868.5元、唐兵工资9435元、尚未退还的美容部会员卡余额170124元、尚未退还的美发部会员卡余额139613元、伙食费6863元、会计公司劳务费5000元、产品供应商货款9698元，合计464249.5元。 2.当事人双方有异议的负债 张勇个人垫资：被告张勇主张经营期间其垫资74621元，目前尚未偿还；原告对此不予认可，认为该笔垫资并未实际发生。 另查明，2019年4月8日，原告张杰就被告张勇涉嫌合同诈骗罪向重庆市万州区公安局提出控告，公安机关于2019年6月27日作出不予立案通知书。张杰提出控告后，公安机关于2019年5月20日、6月19日对被告张勇进行了询问并制作了询问笔录。在询问中，公安机关向被告张勇出示了金地评估公司出具的评估报告以及原告自行制作的可移动物品清单明细表。对于公安机关提出的“是否认可金地评估公司对睿轩美容美发店装饰装潢价值的评估结论233215元”的问题，被告张勇陈述：“我记不清了，可能我当时花得稍微多一点，但是大概差不多。”对于公安机关提出的“可移动物品清单询价结果为105646元，第一年房屋租金为166140元，你是否认可”的问题，被告张勇陈述：“买的空调桌椅这些的价格也差不多，稍微低了几千块，相差不大……”另外，被告张勇还在询问中陈述：“除了睿轩美容美发店的收入外，自己没有其他收入来源；睿轩美容美发店的日常收入都是打入其名下账号的中国农业银行卡中，且自己的日常开支以及睿轩美容美发店的开支均从该银行卡中支付，无法区分哪些是个人生活开支，哪些是店铺开支；自己对睿轩美容美发店的实际出资额为80000元。” 本院认为，五原告与被告张勇签订《万州区江南睿轩美容美发店合伙协议》系当事人真实意思表示，合同合法有效。本案中，原、被告均同意解除合伙关系，故本院对原告主张解除本案当事人之间合伙关系的请求予以支持。本案审理过程中，当事人自行进行了清算，对各方均无异议的收入、支出、负债本院依法予以确认。对于有争议的部分，本院认定如下： 一、关于被告张勇实际缴纳的出资款数额的问题。原告主张被告未足额缴纳出资，并举示了公安机关对张勇所作的询问笔录予以证实。根据笔录内容来看，在经过公安机关多次向张勇询问实际缴纳的出资款数额后，张勇明确表示自己实际出资额为80000元，故本院对原告的前述主张予以采纳，被告张勇应当对自己实际出资18万元的事实承担举证责任。本案中，被告张勇辩称以现金方式缴纳了出资款11.5万元，但其未举示相应证据予以证明，故本院对该事实不予采信。庭审中，原告对张勇以转账方式缴纳出资65000元的事实予以了确认，故本院认定张勇实缴出资数额为65000元。 二、关于其他进资6276元的问题。被告张勇在庭审中并未否认该笔收入，虽然其辩称该笔款项系自己工资，但张勇未举示相应证据予以证明。同时，当事人共同签署的《睿轩美业营业账目清算备忘录》也记载了该笔款项，项目名称为“店内进支”，故本院对原告主张该笔款项应当计入店铺收入中的意见予以采纳。 三、关于实际支出的店铺装修装潢费用及购买店内可移动设备费用的问题。当事人自行进行清算的过程中，因张勇无法提供相应票据，原告遂委托第三方评估机构对店铺装修装潢价值进行了评估，并自行统计核算了可移动设备的购买费用。庭审中，被告张勇虽对店铺装修装潢评估价值以及原告自行统计的可移动设备的购买费用提出异议，但其在接受公安机关询问时却对原告主张的前述两项开支大致上予以了确认。根据庭审查明的事实，前述两项开支均是由被告张勇从其管理的合伙资产中进行的支出，被告张勇辩称两项开支费用合计70余万元，其应当提供相应票据、支出凭证等证据予以证明。庭审中，被告张勇举示的证据不能充分证明前述两项开支实际为70余万元的事实，同时其在本院规定的期限内也未提出对店铺装修装潢以及可移动设备价值进行司法鉴定，故本院对张勇的前述辩称意见不予采信。结合原告举示的相关证据及当事人陈述，本院认定店铺装修装潢价值为233215元，可移动设备价值为105646元。 四、关于用于店铺经营的张勇个人开支149557.65元以及张勇垫资74621元的问题。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。对于被告张勇主张的个人垫资款74621元，其未举示证据予以证明，故本院不予采信。对于用于店铺经营的张勇个人开支149557.65元，被告张勇举示了日常开支账目录（共计125项）进行证明。经审查，前述账目中大部分项目与当事人一致确认的“未计入日常账目的张勇个人开支明细”中的项目重复，其余部分开支项目也无其他合伙人的签字确认。根据庭审查明的事实，店铺经营期间的开支均由张勇负责支出，且张勇在公安机关对其进行的询问中也明确表示无法区分哪些是个人生活开支，哪些是店铺开支，因此被告张勇举示的前述证据无法达到其证明目的，本院不予采纳。 综上，应当纳入清算的各项目为： 一、合伙财产：各合伙人出资56.5万元、经营期间收入1887098.8元、合伙人垫资款29500元，合计2481598.8元。 二、合伙支出：账本记载的日常开支162255.5元、用于店铺经营的张勇个人开支577809.43元、员工工资942723元、房租166140元、押金20000元、会员卡余额退款19005元、店铺装饰装潢费用233215元、购买可移动设备费用105646元，合计2226793.93元。 三、合伙负债：张杰垫资12000元、唐兵垫资15000元、陶家炜垫资2500元、员工工资65000元、张苗工资18148元、张杰工资10868.5元、唐兵工资9435元、尚未退还的美容部会员卡余额170124元、尚未退还的美发部会员卡余额139613元、伙食费6863元、会计公司劳务费5000元、产品供应商货款9698元，合计464249.5元。 合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理。涉案合伙协议明确载明了各合伙人的占股比例，各合伙人应当按照其所占比例分配合伙财产、承担合伙债务。睿轩美容美发店目前留存的合伙资金为254804.87元（2481598.8元-2226793.93元）。同时，被告张勇未足额缴纳合伙出资，还应当补缴出资款11.5万元，因此应当纳入分配的合伙资金合计为369804.87元（254804.87元+115000元）。经计算，各合伙人应分得的合伙财产如下：1.唐兵91342元（369804.87元*24.7%）；2.陶宏祥73961元（369804.87元*20%）；3.陶家炜53622元（369804.87元*14.5%）；4.张杰30324元（369804.87元*8.2%）；5.张苗13313元（369804.87元*3.6%）；4.张勇107243元（369804.87元*29%）。因前述合伙财产均由被告张勇负责保管、支配，故本院对原告主张被告张勇向其分配合伙财产的请求予以支持。 合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。结合本案查明的事实，目前当事人已确认的合伙债务为464249.5元，各合伙人内部应当按照合伙协议约定的出资比例分担，即:1.唐兵分担114670元（464249.5元*24.7%）；2.陶宏祥92850元（464249.5元*20%）；3.陶家炜67316（464249.5元*14.5%）；4.张杰38068元（464249.5元*8.2%）；5.张苗16713元（464249.5元*3.6%）；6.张勇134632元（464249.5元*29%）,本院依法予以确认。 关于被告张勇是否应当承担违约责任的问题。涉案合伙协议虽然约定了竞业限制，但该限制仅限于退股人，因此被告张勇在合伙期间另行开店的行为并未违反该条约定，其行为不构成违约。根据庭审查明的事实，被告张勇未按照合伙协议约定足额缴纳出资。同时，张勇在合伙经营期间，作为保管合伙资金的合伙事务执行人，在未经其他合伙人同意的情形下，将其保管的合伙资金用于个人生活支出，从而导致员工工资及其他合伙债务无法清偿，给合伙组织及其他合伙人造成损失，以上行为已构成违约，应当按照合伙协议约定承担相应违约责任。涉案合伙协议第十二条载明：“由于股东的过错给本店带来损失的，其他股东有权共同请求该股东赔偿现金10万元作为违约金。”故本院对五原告要求被告张勇赔偿违约金10万元的请求予以支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民法通则》第三十一条、三十二条、第三十五条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉干问题的意见(试行)》第47条、第54条、第55条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、解除原告唐兵、陶宏祥、陶家炜、张杰、张苗以及被告张勇之间的合伙关系； 二、被告张勇在本判决生效后十五日内分别向原告唐兵、陶宏祥、陶家炜、张杰、张苗分配合伙财产共计262562元（唐兵91342元、陶宏祥73961元、陶家炜53622元、张杰30324元、张苗13313元）； 三、被告张勇在本判决生效后十五内向原告唐兵、陶宏祥、陶家炜、张杰、张苗赔偿违约金共计10万元； 四、已确认的合伙债务为464249.5元，在当事人内部按照以下比例承担：唐兵承担24.7%，即114670元；陶宏祥承担20%，即92850元；陶家炜承担14.5%，即67316元；张杰承担8.2%，即38068元；张苗承担3.6%，即16713元；张勇承担29%，即134632元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费12068元，由被告张勇负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。 自本判决生效后，当事人应当自觉履行判决的全部义务，一方不履行义务时，权利人可以从法律文书规定履行期间的最后一日起二年内向本院申请强制执行。 审 判 长  沈 鹏 人民陪审员  赖庆娟 人民陪审员  余忠卿 二〇一九年十一月二十日 书 记 员  崔美婷