河南省安阳市殷都区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0505民初3155号原告：雷某某，男，汉族，住河南省驻马店市驿城区。委托诉讼代理人：朱前程，河南一帆律师事务所律师。被告：张某某，男，汉族，住河南省滑县。委托诉讼代理人：陈爱宇，河南师诚律师事务所律师。原告雷某某诉被告张某某执行异议之诉纠纷一案，本院于2019年9月30日立案后，依法适用普通程序，于2019年10月24日公开开庭进行了审理。原告雷某某的委托诉讼代理人朱前程，被告张某某的委托诉讼代理人陈爱宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告雷某某向本院提出诉讼请求：1、撤销（2019）豫0505执异52号裁定书；2、判决不得追加原告为被告张某某与李修军、王俊英、驻马店安鑫源矿业有限公司（以下简称安鑫源公司）等民间借贷纠纷一案的被执行人，原告对安鑫源公司的债务不承担清偿责任。事实与理由：张某某与李修军、王俊英、驻马店掘金矿业有限公司（以下简称掘金矿业公司）、安鑫源公司、安阳市吉泰盈商贸有限公司（以下简称吉泰盈公司）民间借贷纠纷一案，贵院作出民事判决，张某某已申请执行。张某某在执行中申请追加雷某某为被执行人，贵院于2019年9月12日作出（2019）豫0505执异52号裁定，追加雷某某为被执行人并对安鑫源公司无法清偿的债务承担责任。原告认为该裁定追加其为被执行人的理由不能成立的，其不应当被追加为被执行人承担还款责任。理由如下：1、原告虽系安鑫源公司股东，但已经对其认缴的出资足额交纳，不应当对公司债务承担清偿责任。在追加被执行人听证程序中，被告提交安鑫源公司的工商档案来看，工商档案中有河南百盛会计师事务所出具的验资报告和雷某某的现金缴款单，足以证实雷某某在公司建设时已足额出资50万元。2、（2019）豫0505执异52号裁定书中称：“雷某某、王正兵作为安鑫源公司的股东，出资后第四天将安鑫源公司所有的400万元转至刘成海账户，300万元转至席存柱账户，300万元转至任合喜账户，但却未提交证据证明向刘成海、席存柱、任合喜转账的合法性和正当性，故雷某某、王正兵的行为应认定为抽选出资的行为”这一事实的认定是没有依据的错误认定。首先，听证程序中被告向法院提交的安鑫源公司流水，虽能证明雷某某的出资款在出资后被转出至案外人刘成海、席存柱及任合喜账户，但并不能证明该转账行为系雷某某所为，原告与该三案外人并不认识，对出资款转出的情况也不知情。贵院认定原告将出资款转至案外人账户是没有依据的。其次，根据《公司法司法解释三》第十二条，公司成立后，公司股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。被告并未证据证明原告实施了《公司司法解释三》第十二条中的任一行为，其不符合抽逃出资行为的认定。综上，请求依法支持原告诉求。被告张某某辩称：法院作出的（2019）豫0505执异52号裁定书追加雷某某为被执行人正确，原告的诉称不能成立。对雷某某确系安鑫源公司股东并已实际出资50万元认可。2、对原告不应承担债务清偿责任不予认可。原告的起诉理由是错误的，根据公司法及公司法的相关解释，减少和变更公司注册资本需要经过以下程序：1、《公司变更登记申请表》；2、股东会议决议，股东会议上形成的决议要经过股东的2/3通过的决议才视为有效；3、公司章程修改案；4、验资报告；5、法律法规规定其他特殊条件的企业还要经有关部门的批准文件，所以原告的抽逃出资行为没有经过以上法定程序，不符合公司法解释三第十二条第四项规定，原告的行为属于其他未经法定程序将出资抽回的行为并承担法律责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告雷某某向本院提供如下证据：1、安鑫源公司工商档案；2、安鑫源公司中原银行的银行流水。被告对证据1真实性及证明的问题无异议，但该证据同时证明原告减少出资未经法定程序，应认定为抽逃出资；对证据2真实性无异议，但原告的50万元注册资本包含在3笔转出款之内。被告张某某向本院提供了执行异议听证笔录，原告对执行异议听证笔录真实性无异议，仅对证明目的有异议。经雷某某代理人向本院申请调查令，调取了刘成海、席存柱、任合喜三人交易明细6张，截止2019年11月13日刘成海、席存柱、任合喜三人会计凭证复印件，原、被告对上述证据真实性均无异议。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院根据当事人无异议的证据和当事人陈述，确认如下事实：张某某与李修军、王俊英、掘金矿业公司、安鑫源公司、吉泰盈公司民间借贷纠纷一案，本院于2015年8月28日作出（2015）殷民一初字第71号民事判决，李修军、王俊英、掘金矿业公司、安鑫源公司、吉泰盈公司共同偿还张某某借款150万元并支付利息。判决生效后，李修军、王俊英、掘金矿业公司、安鑫源公司、吉泰盈公司未履行生效法律文书确定的义务，张某某向本院申请强制执行。在执行过程中，张某某以赵培民、王正兵、雷某某未足额缴纳出资、抽逃出资为由，要求追加赵培民、王正兵、雷某某为被执行人。本院经审查于2019年9月12日作出（2019）豫0505执异52号执行裁定，追加被申请人赵培民、雷某某、王正兵为申请执行人张某某与被执行人李修军、王俊英、掘金矿业公司、安鑫源公司、吉泰盈公司民间借贷纠纷案件的被执行人，在本裁定生效之日起十日内，被申请人赵培民在抽逃出资490万元的范围内，对掘金矿业公司无法清偿的债务承担责任，被申请人雷某某在抽逃出资50万元的范围内，被申请人王正兵在抽逃出资400万元的范围内，对安鑫源公司无法清偿的债务承担责任。根据安鑫源公司章程及股东会决议，公司注册资本为1000万元，由李修军出资550万元，雷某某出资50万元，王正兵出资400万元。2012年7月6日，雷某某、王正兵将450万元缴存于安鑫源公司在驻马店银行开发区支行开立的存款账户52×××16内。2012年7月10日，安鑫源公司将52×××16账户中400万元转至刘成海账户，300万元转至席存柱账户，300万元转至任合喜账户。同日，丁茜代理该三人又将上述款项分别转至徐小亲、郭桂娟、刘文华账户。本院认为，本案系因追加被执行人引发的执行异议之诉，根本问题在于原告被追加为被执行人是否有事实和法律依据。《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。第十八条规定，作为被执行人的企业法人财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。本案中，安鑫源公司作为被执行人依法所承担的义务已由本院生效判决所确定，该公司具备企业法人资格，其与李修军、王俊英、掘金矿业公司、吉泰盈公司均未按判决履行义务，故申请人可以申请追加安鑫源公司未缴纳或未足额缴纳以及抽逃出资的股东承担还款责任。本案中，尽管雷某某自称其仅是名义股东，注册验资的50万元全部是李修军代为缴纳，从未参与公司的实际经营管理，原告与李修军之间签订有矿山转让合同，将工商登记注册为原告为股东仅是为了矿山开采权的方便过户。但在本案庭审过程中，其表示本人已实际出资到位，结合安鑫源公司的工商档案、验资报告、银行流水等证据，本院认定雷某某作为股东已经完全履行了按期足额缴纳公司章程中规定的其所认缴出资额的义务，至于该出资的实际资金来源与是否出资到位无关。本案争议焦点在于雷某某作为股东是否存在抽逃出资的行为。依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条第一项规定，将出资款项转入公司账户验资后又转出的应认定为股东抽逃出资。安鑫源公司注册资本为1000万元，2012年7月6日，雷某某将50万元缴存于安鑫源公司银行账户。2012年7月10日，安鑫源公司将400万元转至刘成海账户，300万元转至席存柱账户，300万元转至任合喜账户。同日，丁茜代理该三人又将上述款项分别转至徐小亲、郭桂娟、刘文华账户。安鑫源公司在注册后短期内发生总计1000万元的支出属于公司重大事项，一方面雷某某作为公司股东应该对此知情，故其有义务就上述1000万元在到账的第4日即全额转出，并于当日再次全额转出属于正常交易举证证明，其未就此举证应承担不利后果。另一方面，鉴于雷某某作为公司股东自称仅是名义股东，其出资的50万元全部是李修军代为缴纳，且未就该50万元的还款情况作进一步说明。基于以上原因，本院认定雷某某属于抽逃出资，依法应在其抽逃出资的范围内承担责任。其诉称意见于法无据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国公司法》第二十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第三十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告雷某某的诉讼请求。案件受理费8800元，由原告雷某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审判长  邵红梅审判员  王 莉审判员  苏富军二〇一九年十一月二十二日书记员  高玉镜