安徽省潜山市人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0824民初2859号原告：刘某平，男，1964年4月19日生，汉族，农民，住安徽省潜山市。委托诉讼代理人：范本胜，安徽安潜律师事务所律师。被告：叶某高，男，1978年8月3日生，汉族，农民，住安徽省潜山市。委托诉讼代理人：汪恭文，潜山市彭岭法律服务所法律工作者。被告：叶某江，男，1952年10月6日生，汉族，农民，住安徽省潜山市。被告：潜山县叶某江木材经营部，经营场所潜山市黄柏镇叶河村，统一社会信用代码924340824MA2NWW783U。经营者：叶某江，男，1952年10月6日出生。上述两被告共同委托诉讼代理人：汪正江，潜山市彭岭法律服务所法律工作者。第三人：桂来调，男，1975年5月25日出生，汉族，农民，住安徽省潜山市。原告刘某平与被告叶某高、叶某江、潜山县叶某江木材经营部、第三人桂来调提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月6日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘某平及其委托诉讼代理人范本胜、被告叶某高、被告叶某江和潜山县叶某江木材经营部及其共同委托诉讼代理人汪正江、第三人桂来调均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘某平向本院提出诉讼请求：判令被告给付原告医疗费6249.82元、营养费2250元（30元×75天）、住院伙食补助费390元（30元×13天）、误工费20250元（150元×135天）、护理费7920元（132.88元×60天）元、交通费1000元、鉴定费2100元、精神抚慰金4000元，各项损失合计44159.82元。事实和理由：叶某高系木材加工从业者，叶某江系叶某高父亲，是潜山县叶某江木材经营部经营者。2018年9月19日，被告雇请刘某平伐树，刘某平作业时被电锯伤及左足。事后，刘某平被送至安庆市第一人民医院救治，经诊断为：1.左足部开放性损伤伴肌腱损伤；2.左足第一跖骨开放性骨折伴骨缺损，住院治疗13天，共花去医疗费6249.82元，并造成误工费、护理费等较大损失。刘某平伤情经鉴定为轻伤二级，其误工期、护理期、营养期分别被评定为135天、60天、75天。刘某平为被告提供劳务过程中因作业受伤，被告应承担赔偿责任。叶某高与叶某江系父子关系，其木材经营业务经常交叉混合，潜山县叶某江木材经营部经营者系叶某江，雇请刘某平的也是该经营部，叶某高系传话者，故而刘某平要求三被告连带赔偿损失。双方就赔偿事宜多次协商未果，具状起诉。叶某高辩称，1.本案诉求为提供劳务者受害责任纠纷，叶某高不是劳务接受方，与刘某平也并不认识，从未雇请其做伐木工作，叶某高不是本案适格主体。叶某江开的伐木厂雇请桂重来（桂来调），伐木的价格是按照重量结算，刘某平是桂重来雇请来伐木的，工具是刘某平自带的。2.刘某平称叶某高是木材加工个体户不是事实，实际上木材加工个体户是叶某江。刘某平诉称是叶某高雇请其伐木不是事实，叶某高从未找过刘某平为其伐木。3.刘某平称2018年9月12日为叶某高伐木时左腿受伤，叶某高不清楚该伤情是否是此次伐木事故中所伤。4.本案中叶某高不是适格主体，刘某平与桂重来是承揽关系，请求法庭驳回刘某平诉求。刘某平因自己未能注意到安全操作的规则，其受伤的损失应由其个人承担。叶某江、潜山县叶某江木材经营部辩称，本案系承揽合同关系，并非雇佣关系。刘某平自身未尽到按安全操作规程操作，应由其个人承担相应责任。司法鉴定意见书中三期依据不足，刘某平伤情与鉴定不符，且鉴定系单方委托。本案起诉主体错误。桂来调辩称，砍树是叶某江叫我帮他找人的，叶某江打电话给我，让我找几个人把袁桂村三石坳山场的树砍一下，我们几个人是长期给叶某江砍树的，砍树的那天也是叶某江亲自带我们去的，包括我、刘某平和叶再升三人。砍树一直都是三人作业的，后因刘某平受伤，就剩我和叶再升两人砍树。砍树是叶某江聘请的，应由叶某江承担责任。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对各方当事人无异议的证据及事实，本院予以确认并在卷佐证。对各方当事人有异议的证据及待证事实，本院分析认定如下：刘某平提供的证据四交通费票据三张，证明原告交通费损失。叶某高质证时请求法庭核对证据的真实性。叶某江和潜山县叶某江木材经营部质证时请求法庭核定。桂来调无异议。本院认为，刘某平未能证明车票与本案存在关联性，对该组证据本院不予认定，考虑到其确有交通费用的实际支出，本院将根据案情酌情认定数额。刘某平提供的证据六司法鉴定意见书一份，证明原告伤情及三期。叶某高质证认为，鉴定书无法律依据，三期的评定规范适用条款不存在，该鉴定结论法院应不予采纳，其所花的鉴定费用也是不存在的。叶某江和潜山县叶某江木材经营部质证认为对鉴定意见书有异议，其内容依据不足，不能达到原告证明目的。桂来调无异议。本院认为，被告虽对鉴定结论有异议，但未提供有效的证据予以反驳，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定的重新鉴定情形，本院对该质证意见不予采纳。刘某平申请出庭作证的桂来调、叶全政证人证言，证明系叶某江雇佣原告为其砍树的事实。叶某高质证认为，原被告没有任何劳务关系。叶某江和潜山县叶某江木材经营部质证认为对证明目的有异议，不能达到原告证明目的。桂来调无异议。本院认为，该组证言足以证实刘某平与桂来调、叶再升三人一个班组共同砍树，酬劳按树木重量计算后由三人平分以及刘某平因此次砍树受伤的事实；对于砍树系叶某高要求的证言与桂来调答辩陈述相矛盾，本院不予认定。叶某江提供的证据二证明一份，证明桂来调与叶某江之间是承揽关系并非雇佣关系。刘某平质证认为证明存在瑕疵，应由本人到庭，该证据不能证明叶某江和桂来调之间系承揽关系。本院认为，该组证据仅能证实伐木工作由桂仲来（桂来调）牵头联系以及刘某平因砍树受伤的事实，不能达到其证明目的，双方合同关系性质将结合案情分析认定。叶某江提供的证据三三期评定规范，证明原告鉴定书三期标准错误。刘某平质证认为三期评定规范有相关的依据。本院认为，鉴定意见书的鉴定依据与GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.18“跖、趾骨及其他跗骨骨折中b）手术治疗”中的规定相符合，对叶某江提供的该组评定规范及证明目的，本院不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：叶某江系潜山县叶某江木材经营部经营者，长期以经营部名义伐树。2018年，叶某江联系桂来调帮忙伐树，双方约定按树木重量以一百斤九元的价格结算酬劳。2018年9月，桂来调联系刘某平、叶再升一起伐树，自带工具，共同劳动，酬劳平均分配。2018年9月19日，刘某平在砍树作业时被电锯伤及左足，当即被叶某高（叶某江儿子）送至黄柏中心卫生院、潜山县医院以及安庆市第一人民医院救治，经诊断为：1.左足部开放性损伤伴肌腱损伤；2.左足第一跖骨开放性骨折伴骨缺损，住院治疗13天，先后共花去医疗费6349.82元，其中，叶某高垫付医疗费2000元，另给刘某平老婆220元。2019年3月12日，经刘某平申请安徽安潜律师事务所委托，安徽正邦司法鉴定所对刘某平损伤程度及三期进行了鉴定，鉴定意见为：（一）被鉴定人刘某平因左足被电锯锯伤，致左第一跖骨骨折，构成轻伤二级。（二）建议给予被鉴定人伤后误工期135日，营养期75日，护理期60日。刘某平支付鉴定费用2100元。根据当事人的诉讼请求，本院依照法律规定对刘某平的损失数额作如下认定：刘某平主张的医疗费6249.82元，根据现有的医疗费发票，其医疗费实际支出为6349.82元，现刘某平主张医疗费6249.82元符合法律规定，本院予以支持。刘某平主张营养费2250元（30元×75天）、护理费7920元（132.88元×60天），鉴于其营养期和护理期有司法鉴定结论予以证明，赔偿标准亦符合法律规定，本院予以认定。刘某平主张的住院伙食补助费390元（30元×13天），其住院天数有医疗机构的出具的出院小结予以载明，赔偿标准亦符合法律规定，本院予以认定。刘某平主张的误工费20250元（150元×135天），其误工期有司法鉴定结论予以证明，本院予以采纳；刘某平未能举证证明其收入状况，赔偿标准可参照安徽省上一年度农、林、牧、渔业平均工资113.08元/天进行计算，故本院依法认定刘某平的误工费为15265.80元（113.08元/天×135天）。刘某平主张的交通费1000元，虽然其提供的证据与本案缺乏关联性，但考虑到该费用系必要的实际支出，参考其伤情、住院时间、就医地点等因素，本院酌情认定800元。刘某平主张的精神抚慰金4000元，综合考虑当事人过错责任、损伤程度、受诉法院所在地平均生活水平等因素，参照安徽省高院关于审理人身损害案件的指导意见有关精神损害抚慰金的规定，本院酌情认定3000元。综上，本院依法认定刘某平的各项损失数额合计35875.62元。本院认为，公民的身体权、健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应担承担侵权责任。本案争议焦点在于：一、刘某平与叶某江、桂来调之间系何种法律关系。本院认为，各方在第二次庭审中均认可伐树事宜是叶某江以潜山县叶某江木材经营部名义对外进行的，故本案适格主体系潜山县叶某江木材经营部而非叶某江个人。另根据双方约定，潜山县叶某江木材经营部将伐树事宜交给桂来调，由桂来调自带工具，自行安排人员、时间、进度等，按树木重量以每百斤九元的标准结算报酬，双方并没有人身依附的监管和安排，即桂来调以自己的工具、劳力和技术按照潜山县叶某江木材经营部的要求，交付工作成果，潜山县叶某江木材经营部给付报酬，符合承揽关系法律特征，故双方之间构成承揽合同关系。桂来调邀请刘某平、叶再升共同伐树，三人均自带工具，共同劳动，平均分配酬劳，相互间不符合雇佣关系特点，属于合作关系。二、刘某平损失赔偿责任如何分担。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自己损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”的规定，本案中，潜山县叶某江木材经营部长期从事伐树业务，经营者叶某江明知砍伐树木存在安全风险，应选择有伐木经验的伐木工人完成作业，叶某江对刘某平等人技术经验情况未作了解，之后亦未尽告知、提醒等义务，致刘某平等人的人身安全处于安全风险隐患之中，选任存在过失，应承担相应赔偿责任。刘某平作为完全民事行为能力人，作业中因疏忽大意受伤，自身存在过错，应自负主要责任。桂来调与刘某平并不存在雇佣关系，系共同承揽人，在本案中没有过错，不应承担责任。综上，本院依法确认潜山县叶某江木材经营部承担赔偿刘某平各项损失的30%，刘某平自行承担70%责任。综上所述，刘某平的各项诉讼请求，符合法律规定的部分，本院予以支持；不符合法律规定的部分，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百五十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条、第九十条之规定，判决如下：一、被告潜山县叶某江木材经营部于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘某平各项损失10762.69元（35875.62元×30%）；二、驳回原告刘某平其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费904元，减半收取计452元，由原告刘某平负担400元，由被告潜山县叶某江木材经营部负担52元。鉴定费2100元，由原告刘某平负担1500元，由被告潜山县叶某江木材经营部负担600元。如不服本判决，可在本判决书送达之日十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审判员  贾娟娟`二〇一九年十一月二十二日书记员  黄 虹附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的,应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及误码率工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。……第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人责任。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。……第二百五十三条承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。……《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自己损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的。应当承担相应的赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收人，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。……第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。……但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。……第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者未共同诉讼人。第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。履行义务告知书依法履行生效法律文书确定的义务是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施：1、扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2、将被执行人纳入失信人员名单；3、对被执行人限制高消费、限制出境；4、采取罚款、搜查、拘留等强制措施；5、情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取，希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。