济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0102民初8657号原告：李秋香，女，1940年出生，汉族，住山东省德州市委托诉讼代理人：陈忠德，山东鼎舜律师事务所律师。被告：山东省千佛山医院，住所地济南市。法定代表人：胡三元，院长。委托诉讼代理人：张明，男，1965年出生，该医院主任医师。委托诉讼代理人：侯梦溪，国浩律师（济南）事务所律师。原告李秋香与被告山东省千佛山医院(以下简称“千佛山医院”)医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年8月23日立案后，依法适用简易程序，并公开开庭进行了审理。原告李秋香的委托诉讼代理人陈忠德、被告千佛山医院的委托诉讼代理人侯梦溪均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。李秋香向本院提出的诉讼请求：1.判令被告赔偿残疾赔偿金59323.5元、住院伙食补助费32100元、住院期间护理费34781元、营养费9630元、交通费8000元、精神抚慰金15000元、鉴定费17000元，退还医药费70000元，合计245834.5元；2.由被告承担全部诉讼费用。事实和理由：2017年2月13日,原告因为“右膝感染旷置术后”关节疼痛到被告处住院治疗，谁知被告医生在治疗原告右膝关节疾病手术时竟将原告右股骨干弄骨折了，被告医生又给原告再做“右股骨干骨折切开复位内固定术、石膏固定术”等治疗，给原告带来了巨大肉体和精神痛苦，直至2017年12月31日原告在助行器辅助下恢复行走和上下楼，出院回家。原告现关节僵硬、活动受限，给老年生活带来了极大困扰和痛苦，为维护原告合法权益，特诉至人民法院，请求法院依法判如所请。千佛山医院辩称：我院对原告的诊疗行为不存在任何过错，尽到了谨慎注意义务和告知义务，整个诊疗行为符合医学规范，达到了预期治疗目的，我院不应对其承担任何赔偿责任。鉴于前期原告在我院以诊疗行为存在过错为由，拒不出院，我院暂时性通过科室主任张明向其垫付和支付了医药费、护理费等各项费用共计约15万元，张明支付的行为是职务行为，如法院认定我院应当承担赔偿责任，垫付的和支付数额应当在最终的赔偿数额当中予以扣除。经审理查明，本院认定事实如下：2017年2月13日，李秋香因“双膝置换近2年，右膝感染旷置术后半年余”入千佛山医院住院治疗，于2月16日行“右膝关节翻修术”，嘱鼓励术后活动下肢，术后早日下床2017年2月28日，右膝关节、大腿仍有肿胀。X片检查结果显示患者右股骨干骨折，随急症在全麻下行“右股骨骨折切开复位内固定术”。4月28日，患者自述翻身状态下，右足背伸并抬腿坐起时闻及右股骨处异响，X片检查结果显示右股骨中段新发骨折线影，断端略成角，行石膏固定手术。患者于2017年10月12日出院。又于同日入院进行相关治疗，于2017年12月31日出院。李秋香在千佛山医院治疗321天，期间个人支出医疗费81730.55元。李秋香主张退还预交医疗费7万元。本案在审理过程中，根据李秋香的申请与原被告双方选定的鉴定机构，于2018年8月20日委托北京法源司法科学证据鉴定中心对千佛山医院对李秋香的诊疗行为有无过错，该诊疗行为与李秋香的损害后果之间是否存在因果关系及原因力大小，千佛山医院是否尽到了说明义务，取得患者或近亲属书面同意的义务进行鉴定。2019年2月25日，该鉴定中心出具（京）法源司鉴[2018]医鉴字第643号司法鉴定意见书一份，鉴定意见分析认为：患者自身行膝关节翻修术，具有发生假体周围骨折风险，医院术前对此进行了风险告知。患者出现股骨干骨折与多因素有关，其中医院手术的技术性不足和术中未及时拍片也是因素之一。两次股骨干骨折后的治疗过程中，对膝关节活动功能具有一定不良影响。鉴定意见为：千佛山医院在对李秋香的诊疗过程中存在医疗过错，与李秋香针对骨折治疗而产生相应治疗费用之间的原因力因果关系程度，从技术立场分析为主要因果关系，与李秋香目前遗留的右膝关节活动功能障碍损害后果之间的原因力因果关系程度，从技术鉴定立场分析介于轻微至次要因果关系程度范围。本院于2019年5月28日委托山东金剑司法鉴定中心，对李秋香的损伤残疾程度、医疗损害后的护理期限、休息期、营养期限进行鉴定。2019年6月21日，该鉴定中心出具鲁金司鉴[2019]法临鉴字1078号司法鉴定意见书，鉴定意见为李秋香目前遗留右膝关节活动功能障碍构成八级伤残。李秋香医疗损害后的休息期建议至定残前一日、护理期及营养期建议以临床实际住院时间为准。李秋香共支付鉴定费17000元。另查明，李秋香为城镇户口，定残日已满78周岁。再查明，千佛山医院提交其骨关节科主任张明中国建设银行账户交易明细一份，显示2017年11月10日、2017年12月31日，张明通过其账户共向千佛山医院转账26646.5元，向李秋香近亲属张玉涛转账49900元，主张上述费用是千佛山医院为李秋香垫付的医疗费。提交《医院护工服务协议书》与济南旺信家庭服务有限公司收据10张，主张为李秋香垫付护工费共计51850元。另主张李秋香提交的住院费用电脑截屏图片中显示现金结算金额中的13000元，系张明为李秋香垫付的。李秋香仅认可护工费，辩称49900元是张明个人对李秋香的补偿，与千佛山医院无关。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，患者诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担责任。结合本案，本院根据原、被告双方的选择，委托北京法源司法鉴定中心与山东金剑司法鉴定中心作出的司法鉴定意见，双方对此均无相反证据，本院认定其证明力。千佛山医院在为患者李秋香诊疗过程中存在过错，对于该司法鉴定意见本院予以采信。李秋香在千佛山医院治疗过程中，医院科室医生的支付相应的费用的行为应视为其履行职务的行为，相应的后果应由千佛山医院承担。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条的规定，承担侵权责任的方式主要有…(六)赔偿损失；第十六条的规定，侵害他人造成人身伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。结合司法鉴定意见，千佛山医院的诊疗过错与李秋香针对骨折治疗而产生相应治疗费用之间的原因力因果关系程度为主要因果关系，与其右膝关节活动功能障碍损害后果之间的原因力因果关系程度介于轻微至次要因果关系程度范围。本院综合考虑千佛山医院的侵权情节、患者原发疾病情况，酌定千佛山医院对李秋香股骨骨折治疗而产生相应治疗费用承担的侵权责任比例为70%，对患者右膝关节活动功能障碍损害后果承担的侵权责任比例为20%。据此，对于李秋香主张的损失赔偿，本院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关法律规定和标准计算如下：1.关于医疗费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。原告主张退还的医药费70000元，系患者家属自认缴纳的费用，此外，在患者李秋香治疗期间，千佛山医院骨关节科主任张明通过中国建设银行为其转账缴纳26646.5元。李秋香在千佛山医院治疗，个人支出医疗费81730.55元。因医方的诊疗行为造成李秋香两个损害后果之间的原因力大小不一样，而上述费用既包含治疗患者原发疾病的费用，又包含骨折治疗费用。本院酌定治疗原发疾病的费用为3万元。故根据本院确定的过错比例，千佛山医院应承担医疗费为42211元（30000元×20%+51730.55元×70%）。对于超出的部分，本院不予支持；2.关于护理费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。鉴定意见确定李秋香护理期限以实际住院时间为准，本院考虑李秋香住院期间护理需要，酌定护理人数为两人。李秋香主张按照每天108.4元（39549÷365）标准计算护理费，符合法律规定。李秋香认可千佛山医院已为其提供一名护理人员，故根据本院确定的过错比例与治疗李秋香原发疾病、骨折的天数，千佛山医院应承担李秋香护理费为23545元（306天×1人×108.4元×70%+15天×1人×108.4元×20%）。对于超出的部分，本院不予支持；3.关于住院伙食补助费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。山东省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为每天100元。故根据本院确定的过错比例与治疗李秋香原发疾病、骨折的天数，千佛山医院应承担住院伙食补助费为24420元（15天×100元×20%+306天×100元×70%）。对于刘玉姣主张的超出的部分，本院不予支持；4.关于营养费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。鉴定意见确定李秋香营养期以临床实际住院时间为准，李秋香主张按照30元/天标准计算，本院予以支持。根据过错比例与治疗李秋香原发疾病、骨折的天数，千佛山医院应承担营养费6516元（15天×30元×20%+306天×30元×70%）。对于李秋香主张的超出的部分，本院不予支持；5.关于交通费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本院根据李秋香就医及亲属陪护的实际情况，酌情支持2000元。对于超出的部分，本院不予支持；6.关于残疾赔偿金，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入，自定残之日起按二十年计算。七十五周岁以上的，按五年计算。鉴定意见认为李秋香目前遗留右膝关节活动功能障碍构成八级伤残。虽然千佛山医院辩称，应考虑其原发性疾病在该伤残等级中所占有的比例，但其未提交相关证据予以佐证。李秋香为城镇户口，已满75周岁，2018年城镇居民人均可支配收入为39549元。故根据本院确定的过错比例，千佛山医院应承担的残疾赔偿金为11865元（39549元×5年×30%×20%）。对于超出的部分，本院不予支持；7.关于精神抚慰金，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条的规定，因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。本院认为，千佛山医院因诊疗过错，导致李秋香多次接受手术治疗，并造成其八级伤残，增加了其精神痛苦和经济负担。本院结合千佛山医院侵权责任大小、过错程度、造成损害后果的严重程度，李秋香诉讼请求等因素，酌定予以支持赔偿15000元。对于张明个人帐户向千佛山医院转账26646.5元、向李秋香近亲属张玉涛转账49900元，结合转账时间与交易方，千佛山医院主张上述费用为千佛山医院为李秋香垫付的医疗费用，本院予以支持。对现金结算的13000元，证据不足，无法认定系由千佛山医院支付，本院不予支持。故张明向其支付的76546.5元在千佛山医院赔偿时应予扣除。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告山东省千佛山医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告李秋香医疗费42211元；二、被告山东省千佛山医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告李秋香护理费23545元；三、被告山东省千佛山医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告李秋香住院伙食补助费为24420元；四、被告山东省千佛山医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告李秋香营养费6516元；五、被告山东省千佛山医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告李秋香交通费2000元；六、被告山东省千佛山医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告李秋香残疾赔偿金为11865元；七、被告山东省千佛山医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告李秋香精神损害抚慰金15000元；八、驳回原告李秋香的其它诉讼请求。上述赔偿共计125557元，在千佛山医院向李秋香支付赔偿款时应与张明为其支付的76546.5元进行抵扣。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4990元，减半收取2495元，由原告李秋香负担1155元，被告山东省千佛山医院负担1340元；鉴定费17000元，由原告李秋香负担3400元，被告山东省千佛山医院负担13600元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人或代表人的人数提出副本，并通过网上提交相关上诉材料，预缴上诉案件受理费，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  谭树杰二〇一九年十一月五日书记员  张琳琳