山西省太原市中级人民法院   民事判决书   （2019）晋01民终6884号   上诉人（原审被告）：王利峰，男，1985年5月26日出生，汉族，河南众思创建材有限公司业务员，住河北省廊坊市大城县。   委托诉讼代理人：黄娟，山西华炬律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：徐鹏，男，1987年4月1日出生，汉族，无固定职业，住山西省屯留县。   委托诉讼代理人：沈蕾，山西艾伦律师事务所律师。   委托诉讼代理人：陈晓娟，山西艾伦律师事务所实习律师。   被上诉人（原审被告）：中国建筑第七工程局有限公司，住所地郑州市城东路116号。   法定代表人：方胜利，董事长。   委托诉讼代理人：郑金颖，女，1992年12月24日出生，汉族，该公司法务专员，现住太原市万柏林区文兴苑6-3-903。   被上诉人（原审被告）：马晶亮，男，1982年2月28日，汉族，无固定职业，住平遥县。   上诉人王利峰因与被上诉人徐鹏、中国建筑第七工程局有限公司、马晶亮提供劳务者受害责任纠纷一案，不服太原市小店区人民法院（2019）晋0105民初2764号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。   王利峰上诉请求：1.请求依法撤销太原市小店区人民法院作出的(2019）晋0105民初2764号民事判决,并依法改判驳回被上诉人的诉讼请求;2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人仅是案涉项目的材料供应商,并未承包案涉项目任何部位的装修装饰工程。二、上诉人从未与被上诉人徐鹏、马晶亮建立雇佣关系,上诉人与该两位被上诉人无任何法律关系。三、一审判决缺乏证据证明上诉人分包了中国建筑第七工程局有限公司该项目的装修装饰工程。证人陈某作为旁听人员参与了庭审旁听,并且未出庭作证。在该情况下,一审法院依据陈某的证人证言及被上诉人马晶亮的陈述就认定上诉人系案涉装修工程的分包方,系认定事实缺乏证据,导致认定事实严重错误。综上,一审判决认定事实错误,并基于错误事实判令上诉人承担赔偿责任的行为已经严重侵害了上诉人的合法权益,故上诉人依法提起上诉,请二审法院依法查明事实，维护上诉人的合法权益。   徐鹏辩称，被上诉人中国建筑第七工程局有限公司陈述将工程承包给了王利峰，中建七局与王利峰进行工程结算，王利峰将工程又分包给马晶亮、徐鹏、陈某三人，进行共同施工，王利峰对装修项目提供材料，项目结算报酬也是由王利峰、马晶亮等人进行结算。根据最高院人身损害司法解释规定，被上诉人中间七局将项目分包给不具有用工主体资格的自然人王利峰，因此，被上诉人与王利峰对徐鹏的损害应当承担连带责任。   中国建筑第七工程局有限公司辩称，我们认可一审判决对王利峰承担连带赔偿责任，但马晶亮也应该承担连带责任。   马晶亮辩称，是王利峰叫我、徐鹏、陈某来工地上干活的。认可一审判决，应当维持原判。   徐鹏向一审法院起诉请求：1．请求依法判令第七工程局向徐鹏支付截止到2018年7月10日已发生的医疗费89788．64元；2．本案诉讼费由第七工程局承担。诉讼过程中，徐鹏变更诉讼请求为：1．依法判令王利峰、中国建筑第七工程局有限公司、马晶亮连带向徐鹏支付医疗费151309．85元；2．本案诉讼费由王利峰、中国建筑第七工程局有限公司、马晶亮承担。   一审法院认定事实：第七工程局将其太原市小店区唐槐路云特区办公室的装修工程包括吊顶、地砖及灯具等内容，分包给了王利峰，单价是25元／平方米。王利峰将吊顶工程分包给了马晶亮，单价是17元／平方米，由马晶亮负责结算。马晶亮找来案外人陈某及徐鹏一起干活，工具由马晶亮提供，材料由王利峰提供，现场未提供防护措施。2018年5月11日，徐鹏在吊顶时摔落受伤。次日，马晶亮向太原市公安局小店分局唐明派出所报警。事故发生后，徐鹏被送往中铁十七局集团有限公司中心医院进行住院治疗，诊断为急性特重型颅脑损伤、脑疝、弥漫性脑组织肿胀、硬膜下出血、颅骨骨折、肺部感染、下肢静脉血栓形成、右足舟状骨骨折等，产生门诊医疗费和急诊费4430.7元，住院医疗费146879.08元，合计医疗费151309.78元，徐鹏认可案外人陈某垫付了门诊医疗费和急诊费4430.7元，马晶亮垫付了住院医疗费86800元，其余住院费用60079.08元由徐鹏自行支付。庭审中，第七工程局认可装修工程的款项尚未向王利峰结算，马晶亮陈述王利峰尚未支付吊顶的报酬。   一审法院认为，公民的人身、财产安全受法律保护，侵害公民身体造成损害的，应当承担赔偿责任。根据三被告的陈述，王利峰从第七工程局处承包了吊顶工程，交由马晶亮、案外人陈某及徐鹏施工，工程材料由王利峰提供，报酬也由被告王利峰向三人支付，故王利峰与徐鹏构成雇佣关系。徐鹏作为一个完全民事行为能力人，自身在从事雇佣活动中未尽谨慎义务，对损害后果的发生具有一定的过错，其应自行承担30％的责任。徐鹏在雇佣活动中受伤，王利峰作为雇主，未采取合理的防护措施，应对徐鹏的损失承担70％赔偿责任。第七工程局将工程作为发包人将工程发包给没有相应资质的王利峰，在不具备获得安全生产的条件下进行了发包和分包业务，故第七工程局应当对王利峰所负赔偿承担连带赔偿责任。徐鹏主张马晶亮为雇主，其提交的证据不足以证明该事实，故对徐鹏主张马晶亮承担责任的请求，证据不足，本院不予支持。徐鹏自行支付医疗费60079.08元，有相应票据为凭，本院予以采信，由第七工程局、王利峰连带承担70％的赔偿责任即42055.36元，由徐鹏自行承担30％的责任即18023.72元。对于案外人陈某垫付的医疗费和马晶亮垫付的医疗费，由其另行主张。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、王利峰在本判决生效后五日内赔偿徐鹏医疗费42055.36元；二、中国建筑第七工程局有限公司对上述第（一）项内容承担连带赔偿责任；三、驳回徐鹏的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2045元（徐鹏已预交），由徐鹏负担1476元，由中国建筑第七工程局有限公司、王利峰连带负担569元。   本院二审期间，上诉人王利峰提交了两组证据。第一组证据:1.山西国际金融投资中心项目工程河南众思创建材有限公司中间结算（委托人七局王旭杰）。2.山西国际金融投资中心项目工程河南众思创建材有限公司中间结算（委托人七局王清松）。3.销货清单八份。用以证明上诉人王利峰仅代表河南众思创建材有限公司履行材料的供应义务，并未承包涉案工程。第二组证据：证人丁某、姬某证言。用以证明涉案装修部分工程是由案外人陈阳承包的，王利峰只是代表公司履行供货义务，并未承包涉案工程，马晶亮系徐鹏及陈某的雇主。被上诉人徐鹏对第一组证据的真实性、关联性及合法性均不予认可，对其证明目的也不予认可，认为中间结算单及销货清单上没有王利峰的签字，也无法证明王利峰是河南众思创建材有限公司的员工。对第二组证据的真实性不认可，对其证明目的亦不认可，被上诉人徐鹏不认识这两个人，仅能够说明装修材料是王利峰送过来的。被上诉人中国建筑第七工程局有限公司对第一组证据的真实性不认可，认为没有王利峰的签字。对第二组证据的真实性不认可，对其证明内容也不认可。被上诉人马晶亮对第一组证据的真实性不认可，对其证明目的也不认可，认为没有王利峰的签字。对第二组的证据的真实性不认可，被上诉人马晶亮不认识这两个证人。   本院二审查明的事实与一审一致。   本院认为，本案二审的争议焦点为上诉人王利峰与被上诉人徐鹏是否建立了雇佣关系，以及上诉人王利峰应否承担赔偿责任。上诉人王利峰主张其仅承担案涉工程的供货义务，被上诉人马晶亮才是被上诉人徐鹏的雇主，但上诉人王利峰提交的证据并不能佐证该项主张。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”故本院对上诉人王利峰的上诉请求无法支持。   综上所述，王利峰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费569元，由上诉人王利峰负担。   本判决为终审判决。   审判长 申延艳   审判员 王丰毅   审判员 刘补年     二〇一九年十一月二十七日   书记员 李梦莹