山东省济南市市中区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0103民初1607号原告（反诉被告）：包头建工（集团）信达市政工程有限责任公司，住所地包头市稀土开发区校园路2号。法定代表人：张信，董事长。委托诉讼代理人：乔国炜，内蒙古东方玉德律师事务所律师。委托诉讼代理人：程晓文，内蒙古东方玉德律师事务所律师。被告（反诉原告）：山东领锐股权投资基金管理有限公司，住所地山东省济南市高新区龙奥北路1577号龙奥天街广场主办公楼606。法定代表人：沈夕亮，董事长。委托诉讼代理人：郝宁，山东德衡（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：于莉，山东德衡（济南）律师事务所律师。原告（反诉被告）包头建工（集团）信达市政工程有限责任公司（以下简称包头建工公司）与被告（反诉原告）山东领锐股权投资基金管理有限公司（以下简称山东领锐公司）合同纠纷一案，本院于2019年2月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）包头建工公司的委托诉讼代理人乔国炜，被告（反诉原告）山东领锐公司的委托诉讼代理人郝宁、于莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。包头建工公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除包头建工公司与山东领锐公司签订的《财务顾问协议》；2.判令山东领锐公司返还包头建工公司支付的财务顾问费11366731.63元。事实与理由：2014年11月8日，包头建工公司与山东领锐公司签订《财务顾问协议》，约定山东领锐公司为包头建工公司提供财务管理方面的咨询、分析、方案设计等服务，包头建工公司向山东领锐公司支付财务顾问费，顾问期限三年。协议签订后，包头建工公司按照合同约定向山东领锐公司支付财务顾问费，截止至2016年9月1日，共支付财务顾问费11366731.63元，但是山东领锐公司在合同期内并未按照协议约定的内容向包头建工公司提供任何一项服务，也没有按照协议约定履行任何一项义务，山东领锐公司只收取顾问费而不提供任何服务的行为严重背离了权利义务对等原则，严重违反了《财务顾问协议》的约定，导致合同目的不能实现，已经构成根本违约，故包头建工公司有权解除双方签订的《财务顾问协议》并要求返还财务顾问费。包头建工公司为此诉至法院，望判如所请。山东领锐公司辩称，一、本案基本事实1、2013年，因山东领锐公司子公司山东领锐股权投资基金合伙企业（有限合伙）（以下简称领锐基金合伙企业）投资鄂尔多斯市永恒华煤炭运销有限公司（以下简称永恒华公司）事宜，永恒华公司原股东鄂尔多斯市泰利达煤炭运销有限责任公司（以下简称泰利达公司）、鄂尔多斯市裕恒投资有限责任公司（以下简称裕恒投资公司）、中煤科工能源投资有限公司（以下简称中煤科工公司）及包头建工公司承诺，共同承担领锐基金合伙企业投入永恒华公司前进煤矿资金总额（包括股权转让价款及增资款）10%/年的资金成本，各方对该承诺的履行主要体现在以下协议中：（1）泰利达公司（甲方）、裕恒投资公司（乙方）、领锐基金合伙企业（丙方）及永恒华公司（丁方）签订《鄂尔多斯市永恒华煤炭运销有限公司重组协议书补充协议》（合同编号：LRJJ-2013-0020-01）中第五条第7款第3项约定，若丁方当年度全部可供分配的利润总额小于丙方总投资额的10%，则全部利润分配给丙方，甲方、乙方不分取当年利润；（2）中煤科工公司与山东领锐公司签署《股权远期回购协议书》；（3）山东领锐公司与包头建工公司签订的《财务顾问协议》中“鉴于”部分约定包头建工公司同意按照财务顾问协议的约定向山东领锐公司支付财务顾问费已履行承担领锐基金合伙企业资金成本的承诺。2、山东领锐公司与包头建工公司签订的《财务顾问协议》结算依据为包头建工公司与内蒙古宏大爆破工程有限责任公司（以下简称宏大爆破公司）签订的《鄂尔多斯市永恒华煤炭运销有限公司前进煤矿煤炭采、装、运和土石方剥离工程合同》项目施工费，以该施工费的10.6%支付给山东领锐公司。根据包头建工公司与宏大爆破公司签订的《项目管理承包协议书》约定，包头建工公司以宏大爆破公司名义对前进煤矿进行施工，双方设立专用账户。后双方签订《财务顾问补充协议》，双方认可《鄂尔多斯市永恒华煤炭运销有限公司前进煤矿煤炭采、装、运和土石方剥离工程合同补充合同》，并将原协议第四条第2款的基数，按照工程合同补充合同相应调整，由包头建工公司按照该基数的7.36%支付给山东领锐公司，为保证涉案合同的履行，案外人张信、康瑞对该合同可能发生的纠纷承担连带保证责任。3、依据合同约定，包头建工公司截止2016年9月1日已经向山东领锐公司支付11366731.63元，未能全部支付，仍欠山东领锐公司合同款项。二、包头建工公司的主张没有事实及法律依据。1、不应解除包头建工公司与山东领锐公司之间签订的《财务顾问协议》，该协议系基于双方真实意思表示签署的为保证山东领锐公司资金成本的合同，合同书写名称虽是《财务顾问协议》但不具备该名称合同的具体内容，在双方履行过程中，只需包头建工公司向山东领锐公司支付相应价款即可。包头建工公司自2014年12月16日起直至2016年9月1日一直向山东领锐公司正常付款，在此期间山东领锐公司也无需承担任何该合同的义务，假如说山东领锐公司需要履行合同的财务顾问义务，包头建工公司不可能近两年一直付款而不解除合同。就包头建工公司与山东领锐公司之间的涉案合同，包头建工公司未履行完付款义务，合同并未达到解除的条件，应当继续履行。2、山东领锐公司返还财务顾问费没有事实及法律依据，根据本案合同签署的背景及合同履行情况，合同本身未违反法律法规的禁止性规定，合同合法有效，合同名称虽与合同履行内容不一致，但不影响合同的效力，双方对于合同的目的已基本实现，除包头建工公司剩余部分款项未付之外，其他已经履行完毕，不存在包头建工公司所述应解除合同返还合同款项的情形。综上，请求驳回包头建工公司诉请，维护山东领锐公司合法权益。山东领锐公司向本院提出反诉请求：1.判令包头建工公司支付山东领锐公司合同款1189191.86元；2.判令包头建工公司支付山东领锐公司年逾期支付合同款违约金690617.22元（其中自2016年9月6日起，以286725.84元为基数，按年利率24%暂计算至2019年3月10日共计174902.76元；自2016年9月30日起，以357367.22元为基数，按年利率24%暂计算至2019年3月10日共计212276.13元；自2016年11月25日起，以545098.8元为基数，按年利率24%暂计算至2019年3月10日共计303438.33元），剩余违约金计算至包头建工公司付清全部财务顾问费之日止；3.诉讼费由包头建工公司承担。诉讼过程中，山东领锐公司明确其第2项诉讼请求违约金统一自2016年12月22日开始起算，不再分段计算。事实和理由：山东领锐公司与包头建工公司约定山东领锐公司为包头建工公司的挂靠公司宏大爆破公司提供永恒华公司前进煤矿的煤炭采、装、运和土石方剥离等施工项目的项目机会并承担相应山东领锐公司投资款的资金成本，包头建工公司按照施工项目费的10.6%支付财务顾问费，故双方签订了《财务顾问协议》，其后由于受煤炭产业政策、市场价格等因素影响，双方签订了《财务顾问补充协议》，约定由甲方（包头建工公司）按照施工项目费的7.36%向乙方（山东领锐公司）支付财务顾问费。2016年9月6日后，包头建工公司违约不再向山东领锐公司支付财务顾问费，现山东领锐公司提出上述诉请。包头建工公司辩称，山东领锐公司在反诉状中的陈述与本诉答辩状中的陈述存在自相矛盾的地方，实际上，山东领锐公司强调双方的财务顾问协议是合法有效的但又不认可关于其权利义务的约定，这显然存在矛盾。一个合同既然是合法有效，双方就应按照合同中约定的权利义务履行合同，既认可又不按照合同约定的权利义务履行显然是不正确的，所以，包头建工公司认为既然双方签订了财务顾问协议就应该按该协议履行，包头建工公司已经支付了相应的顾问费，但山东领锐公司没有履行相应义务却还在主张相应的权利，应当驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于包头建工公司提供的《财务顾问协议》、《支付山东领锐基金款项明细表》及相应的付款凭证（复印件），山东领锐公司提供的《财务顾问协议》、《鄂尔多斯市永恒华煤炭运销有限公司前进煤矿煤炭采、装、运和土石方剥离工程合同》（复印件）、《鄂尔多斯市永恒华煤炭运销有限公司前进煤矿土石方剥离工程合同》（复印件）、合同审批单（复印件）、《项目管理承包协议书》（复印件）、15张国内支付业务收款回单（日期分别为2014年12月1日、2015年4月15日、2015年4月15日、2015年4月21日、2015年8月11日、2015年9月22日、2015年10月20日、2015年12月4日、2016年1月19日、2016年4月19日、2016年5月16日、2016年6月17日、2016年7月15日、2016年8月24日、2016年9月1日，付款金额合计为11366731.63元）、2016年8月23日及31日的委托付款书、截至2016年6月30日的所有有张信签名的结算表及确认单、截至2016年6月30日向宏大爆破公司账户中的直接转账凭证、2015年5月4日承兑汇票收条及6份相应的承兑汇票、2015年8月27日、9月2日、9月12日、9月21日的承兑汇票收条、内蒙古伊金霍洛农村商业银行印鉴卡复印件等证据的真实性，当事人双方均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的事实和证据，本院认定如下：1、于山东领锐公司提交的《永恒华公司重组协议书》及补充协议、《中煤科技集团有限公司与关于永恒华公司股权之股权远期收购协议》，本院认为，三份协议内容完整，协议落款处皆加盖有协议中各方当事公司的公司公章，协议中并加盖有骑缝章，虽然重组协议之补充协议中未注明协议签订日期，但是形式上的瑕疵并不影响补充协议的真实性及有效性，此是其一；其二，根据协议载明的内容来看，前述协议中内容皆有关联之处：《股权远期收购协议书》是由中煤科技集团有限公司与领锐基金合伙企业签订，并且该收购协议载明由中煤科技集团有限公司在一定时间内收购领锐基金合伙企业所持有的永恒华公司51%的股权；而永恒华公司重组协议书及补充协议可看出，领锐基金合伙企业基于对永恒华公司所有的前进煤矿发展前景的看好向永恒华公司进行增资并收购其他股东的部分股权，在领锐基金合伙企业完成对永恒华公司的增资及股权转让后，便持有永恒华公司51%的股权，且前进煤矿的生产经营委托给中国煤炭科工集团有限公司下属公司中煤科技集团有限公司……可见，无论是持有股权份额还是由生产经营前进煤矿的中煤科技集团有限公司收购领锐基金合伙企业的股权事宜，皆无异于常理之处；三是包头建工公司虽表示因其并非前述协议书及补充协议的当事人故对前述协议之真实性不予认可，但包头建工公司并未提交相反证据予以反驳前述三份协议的真实性，综上，对于《永恒华公司重组协议书》及补充协议、《中煤科技集团有限公司与关于永恒华公司股权之股权远期收购协议》的真实性本院予以确认。2、包头建工公司虽对于《财务顾问补充协议》的真实性不予认可，但是其在庭审过程中认可“财务顾问费有调整，在2016年2月、3月份调整到施工费的7.36%”，而该《财务顾问补充协议》补充的内容主要是在认可《永恒华公司前进煤矿煤炭采、装、运和土石方剥离工程合同补充协议》的基础上调整财务顾问费，财务顾问费由施工费的10.6%调整为7.36%，包头建工公司既认可《永恒华公司前进煤矿煤炭采、装、运和土石方剥离工程合同补充协议》的真实性，又自认财务顾问费确实后期调整至7.36%，且亦无相反证据推翻该份补充协议的真实性，包头建工公司仅以其没有该份补充协议且该补充协议没有签署日期为由，不足以推翻该份财务顾问补充协议的真实性，补充协议没有签订日期仅是形式上的瑕疵，故本院对于该份《财务顾问补充协议》的真实性予以确认。3、山东领锐公司提交的担保合同系原件，且明确载明张信、康瑞是为涉案财务顾问协议的履行而提供担保，包头建工公司并未否认张信的签字，在包头建工公司未提供证据予以推翻、仅以张信不代表其公司为由对该证据不予认可的情况下，本院对该担保合同的真实性本院予以认定。4、山东领锐公司提交收款明细表有其提交的当事人无异议的国内支付业务收款回单予以印证，且所记载的付款数额与包头建工公司自认的付款金额相一致，故本院对于该组证据的真实性予以认定。5、首采区4月份土石方工程量签认单中聂小岗于2016年5月8日于施工单位负责人处签名确认4月土石方工程量合计251893.4立方米，虽然该签认单中无张信签名确认，但是张信于2016年5月10日于首采区4月份土石方工程量工程款结算表中签名确认该月工程量结算为：251893.4立方米*6.8元/立方米=1712875.12元，可见该月土石方工程款结算所依据的土石方工程量与聂小岗确认的土石方量一致，且张信签名确认的时间晚于聂小岗的确认时间，应当视为张信对于聂小岗所签的工程量签认单予以认可，在此情况下，本院认定聂小岗系包头建工公司的员工，亦对首采区4月份土石方工程量签认单的真实性予以认定。6、山东领锐公司提交的关于工程结算款为146280.027元的《证明》载明2016年6月1日至2016年6月30日24时，根据合同规定此次工程款结算为146280.027元，该证明系于2016年7月7日出具，仅有计量组工作人员签名确认并无其他确认信息；相对应期间的采煤工程款结算表中载明根据合同规定此次工程量结算为125049.976元，该结算表确认日期迟于《证明》出具日期但并未按《证明》中所记载的结算量及结算金额予以确认，且该结算表有施工单位、销售部、总工程师、矿长等相应负责人签名确认，故本院认定2016年6月1日-2016年6月30日的采煤工程款结算金额为125049.976元。7、包头建工公司表示因康瑞于2016年6月底以后在未取得宏大爆破公司授权的情况下把控施工过程，认为康瑞的行为与包头建工公司无关，故对宏大爆破公司于2016年7月15日向永恒华公司出具的《宏大爆破公司关于变更前进煤矿授权委托人的决定》（内宏大发[2016]10号）、2016年6月底以后由康瑞确认的签认单、结算单都不予认可，其虽表示2015年10月30日公司召开股东大会决议康瑞不再为公司股东，不存在利益分配，至此康瑞与包头建工公司再无任何关系，但是包头建工公司并未提交其所提及的股东大会决议文件予以证实，且公司员工、负责人并非与公司股东等同，即便不是股东亦不能以此证明非公司员工，且宏大爆破公司于2016年7月15日向永恒华公司出具的《宏大爆破公司关于变更前进煤矿授权委托人的决定》（复印件）（内宏大发[2016]10号）（以下简称决定）中载明“经公司董事会研究，对我公司授权委托处理与贵公司关于前进煤矿相关事宜的委托人进行变更，具体为：原受托人张信不再行使原委托任何权利，由康瑞接替其行使一切权利”，包头建工公司虽表示对该决定的真实性有异议但是并未提交证据予以证实，而2016年7月后的工程量签认单及结算表多数有康瑞签名确认，康瑞签名确认这一事实与决定的内容互相印证，且多数结算表中同时还有包头建工公司员工聂小岗的签名确认，而包头建工公司并未就该期间的签认单及结算表的真实性提供有效证据予以推翻，加之永恒华公司依旧向宏大爆破公司支付施工费而包头建工公司亦认可其中部分付款的事实，故对于《宏大爆破公司关于变更前进煤矿授权委托人的决定》（复印件）、2016年6月底以后的签认单及结算表的真实性本院予以认定。8、山东领锐公司提交的《关于解除土石方剥离工程合同并进行后续清算的函》、《关于清算外租机械款及工人工资的函》、《结算申请书》、委托付款书、付款申请书、证明皆系复印件，且并无其他有效证据予以佐证，本院对其真实性不予认可。9、2016年7月后永恒华公司向宏大爆破公司的直接付款银行凭证共计19份，在款项用途中皆标注有“工程款预付工程款”相关字样，包头建工公司仅表示其系对2016年7月份由康瑞施工后的转账凭证不予认可，但是其并未就该组证据的真实性予以否认，亦未提供相反证据予以反驳，故对于该组直接付款凭证的真实性，本院予以认定。10、山东领锐公司提交的2015年2月、3月的往来款项付款申请单及银行流水凭证皆系由永恒华公司转款至案外人公司，且山东领锐公司并未提交有效证据证实该两笔款项系经宏大爆破公司或包头建工公司委托代付油款，故对于该证据与本案的关联性本院不予认定。山东领锐公司提交刘胤军于2016年12月9日出具的银行承兑汇票收条拟证明永恒华公司向宏大爆破公司支付工程款1033882.87元，该承兑汇票收条中并未载明款项用途，山东领锐公司亦未提交其他证据证明该笔款项系支付宏大爆破公司工程款，且并未提交诸如所涉汇票等相应证据予以证实汇票金额、汇票接收等事实，故对于该份银行承兑汇票收条本院不予认定。山东领锐公司提交的承诺函系复印件，且除银行转账记录外并无其他有效证据证实该承诺函记载内容的真实性，仅凭承诺函复印件及转账记录无法证实永恒华公司付款至案外人顾志军的9000元系宏大爆破公司承诺从工程款中扣除的顾志军先行代付的水费，对于山东领锐公司的该项主张，本院不予支持。山东领锐公司提交的2016年10月24日的付款申请及银行承兑汇票皆系复印件，亦无其他证据佐证该证据的真实性，加之包头建工公司对该两份证据不予认可，故本院对该付款申请及银行承兑汇票的真实性不予认定。山东领锐公司提交的2016年11月11日的委托付款书载明宏大爆破公司委托永恒华公司代付刘胤军的垫资5201861.7元，山东领锐公司提交的客户收付款入账通知系向刘胤军的账户汇款共计250万元，该汇款金额与委托付款书中所委托金额并不一致，且无法证明永恒华公司向刘胤军的这两笔汇款系基于宏大爆破公司委托而代付，山东领锐公司提交的委托付款书系复印件且无其他证据佐证，包头建工公司亦对该证据不予认可，故对于山东领锐公司关于该款项系应计算为永恒华公司支付的工程款的主张，本院不予认定。11、山东领锐公司提交的结算明细表（宏大采煤及宏大土石方结算明细）及财务顾问费对账单系其单方制作且包头建工公司不予认可，故对于上述证据本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年12月16日，中煤科技集团有限公司（甲方）与领锐基金合伙企业（乙方）签订《关于永恒华公司股权之股权远期收购协议》，约定鉴于甲方对前进煤矿的发展前景、未来的长远效益看好并希望与乙方合作，共同完成对永恒华公司的收购事宜，乙方与永恒华公司股东就收购永恒华公司51%股权事宜，已进行多次协商并达成合作意向，甲乙双方约定在乙方收购并持有永恒华公司51%股权后一段时间内，甲方应当按照本协议约定的价格和付款方式等，收购乙方所持有的永恒华公司51%股权……泰利达公司（甲方）、裕恒投资公司（乙方）、领锐基金合伙企业（丙方）与永恒华公司（丁方）签订《永恒华公司重组协议书》及补充协议，约定丙方拟通过对丁方进行增资并收购甲、乙双方持有丁方的部分股权的方式对丁方进行重组，重组后持有丁方51%的股权；在丙方履行完第二期股权转让款的付款后，甲方、乙方同意，丁方将前进煤矿的生产经营委托给中国煤炭科工集团有限公司下属公司中煤科技集团公司，相关人员由中煤科技一方担任……在丙方持有丁方51%股权后，甲方、乙方、丙方一致同意按下述利润分配方案执行：（1）每年度可供分配的利润中，丙方按持股比例分配得到的利润大于或等于丙方总投资额的10%时，各方按比例分配；（2）每年度可供分配的利润总额大于丙方总投资额的10%，但丙方按持股比例分配得到的利润小于丙方总投资额的10%时，甲方、乙方同意将应分利润优先分配给丙方，使丙方分配得到的利润达到丙方总投资额的10%；（3）若丁方当年度全部可供分配的利润总额小于丙方总投资额的10%，则全部利润分配给丙方，甲方、乙方不分取当年利润……2014年10月17日，宏大爆破公司（甲方）与包头建工公司（乙方）签订《项目管理承包协议书》，双方协商就永恒华公司前进露天煤矿土石方剥离工程建设（以下简称前进煤矿项目）进行友好合作，工程以甲方名义承揽及办理相关手续，乙方组织施工，甲、乙双方经充分协商一致，特签订本协议约定：一、承包范围：1、以甲方名义签订的永恒华公司前进露天煤矿土石方剥离工程合同内容及相关补充协议等内容；2、工程地点位于内蒙古××市××区；3、本协议生效前提为甲方与项目建设单位签订了正式的工程承包合同。二、管理模式：1、乙方为本工程负责人，受甲方监督，代表甲方负责主持该工程的具体工作；2、甲方对项目质量、进度、安全、文明施工及财务管理进行监督；3、甲方为本工程设立专用账户用于工程款的往来，乙方可自由支配账户款项，甲方可随时监督查询……四、双方权利义务：……甲方协助乙方办理工程款结算等工作；乙方负责履行工程施工合同的全部内容……2014年11月9日，永恒华公司（发包人、甲方）与宏大爆破公司（承包人、乙方）签订《永恒华公司前进煤矿煤炭采、装、运和土石方剥离工程合同》，约定：为完成永恒华公司所属前进煤矿煤炭采、装、运和土石方剥离项目，现经甲、乙双方平等协商，甲方将该项目煤炭采、装、运和土石方剥离工程交予乙方进行施工，为明确双方的权利义务，确保工程施工安全、质量和进度，经双方友好协商一致，达成以下协议,双方共同遵守：一、合同工程项目名称、范围及工作内容：1、承包工程项目名称为鄂尔多斯市永恒华煤炭运销有限公司前进煤矿煤炭采、装、运和土石方剥离工程……二、工程工期及进退场要求：2.1.1、进场时间：暂定2014年11月15日，最终以甲方通知为准；2.1.2、开工时间：2014年11月15日，同上；2.1.3、完工时间：2016年12月31日；2.1.4、退场时间：以甲方书面通知书明确的时间为准；1.5、阶段性工期：按甲方制定的工期计划要求执行……该合同落款处甲方处、乙方处分别盖有永恒华公司及宏大爆破公司公章及双方的法定代表人（或授权代理人）签字。永恒华公司（发包人、甲方）与宏大爆破公司（承包人、乙方）又签订《永恒华公司前进煤矿土石方剥离工程合同》,约定：为完成永恒华公司所属前进煤矿土石方剥离项目，现经甲、乙双方平等协商，甲方将该项目土石方剥离工程交予乙方进行施工，为明确双方的权利义务，确保工程施工安全、质量和进度，经双方友好协商一致，达成以下协议,双方共同遵守：一、合同工程项目名称、范围及工作内容：承包工程项目名称：永恒华公司前进煤矿土石方剥离工程……二、工程工期及进退场要求：开工及完工时间：开工时间为2016年8月1日，完工时间为2016年12月31日，完成工程量土石方840万立方米；甲方根据销售客户的需求按月制定煤炭销售计划，乙方根据甲方的需求、划分的区域及每月下达的工程进度计划制定工程施工方案……乙方无特殊原因连续两个月未能完成月进度计划，视为乙方违约，甲方有权清退乙方……十、工程单价、结算和支付：……结算工程量的核实确认，以甲方工程技术部、财务部、生产安全部与乙方、第三方测绘公司的实际测量工程量确认单、质量评定表为结算依据；每月最后一日乙方人员配合甲方及第三方测绘公司进行收方测量，经核实无误后三方签字确认，由甲方工程技术部负责将签字确认的乙方工程量确认表和劳务费用结算表于次月10日前交甲方财务部；工程款支付方式：本合同签订后，乙方立即开设前进煤矿项目专户用于收取施工费及其他费用，该专户由甲方参与共管，所收取的款项专项用于乙方开展前进煤矿施工项目……十八、合同的生效：本合同经双方法人代表人或授权代理人签字或盖章并加盖公章后生效；十九、本合同未尽事宜双方另行协商解决，自本合同生效之日起，双方之前签订的《永恒华公司前进煤矿煤炭采、装、运和土石方剥离工程合同》及补充协议终止，均按照本协议的约定履行。该合同落款处甲方处加盖有永恒华公司公章且在法定代表人（或授权代理人）处有胡卫华签名，乙方处加盖有宏大爆破公司公章且有康瑞的签名。2014年11月8日，包头建工公司（甲方）与山东领锐公司（乙方）签订《财务顾问协议》，鉴于……2、永恒华公司前进煤矿原股东、中煤科工以及甲方前期承诺，作为合作的前提条件，共同承担乙方旗下设立的有限合伙企业投入前进煤矿资金总额（包含股权转让价款及增资款）10%/年的资金成本。根据项目的进展和各方实际需求，甲方同意按照本协议的约定向乙方支付财务顾问费以履行上述承诺。该协议约定“财务顾问的内容”为乙方依托自身的网络、资金、信息、人才和客户优势，基于甲方披露的事实和信息，为甲方提供咨询、分析、方案设计的服务……财务顾问方式为：1.应甲方要求，不定期向甲方提供专业性财务顾问咨询意见；2.双方根据实际需要，可采取实地调研考察、双方会晤、电子信息等方式交流；费用的计算和支付为：因甲方与宏大爆破公司约定设立专户获取前进煤矿项目施工费，故甲乙双方同意参照该专户收取的煤炭采、装、运和土石方剥离（总量不高于首采区煤炭开采量约5000万吨）等项目施工费（在未扣除有关项目施工费等费用前的总收入）为计算标准，由甲方按照该专户在前进煤矿项目中收取的前述施工费的10.6%支付给乙方；本协议签订后甲方即开始设立与宏大爆破公司约定的专户，在该专户设立后三个工作日内，甲方负责办理乙方对该专户的共管，乙方予以配合；因甲方与宏大爆破公司约定可以自由支配专户中的款项，故甲方应当在收到前进煤矿项目施工费后当日，按照上述约定将专户中相应的款项转账到乙方指定账户，用于支付乙方的财务顾问费，剩余款项甲方优先专项用于前进煤矿项目，乙方应当监督和配合……甲方应当及时足额的支付财务顾问费，每延迟一天应额外支付给乙方欠付金额2‰的违约金；任何一方在未征得合同相对方书面同意的情况下，不得无故解除协议或者违反保密义务，否则应当向守约方支付相当于已支付财务顾问费金额的违约金，但依据本协议第九条第1款而解除协议的除外。其后，包头建工公司（甲方）与山东领锐公司（乙方）又签订《财务顾问补充协议》，约定甲乙双方知悉、认可永恒华公司与宏大爆破公司签订的《永恒华公司前进煤矿采、装、运和土石方剥离工程合同补充合同》（合同编号：YHH-GC-2014-005-3，以下简称工程合同补充合同）；原协议第四条第2款的基数，按照工程合同补充合同相应调整，由甲方按照该基数的7.36%支付给乙方；本协议与原协议不一致的内容以本协议为准，其他解释、内容、约定仍按照原协议及已签署的原协议补充协议执行。包头建工公司及山东领锐公司均认可涉案前进煤矿项目施工前期系按照已付施工费10.6%计算财务顾问费用，2016年2、3月这一比例调整到7.36%。自2014年12月1日至2016年9月1日，包头建工公司共向山东领锐公司支付财务顾问费11366731.63元，其中2016年8月24日支付的265238.69元、2016年9月1日支付的52736.74元系由宏大爆破公司代包头建工公司支付，包头建工公司对其于2016年8月23日及8月31日向宏达爆破公司出具的委托付款书无异议，包头建工公司向山东领锐公司支付最后一笔财务顾问费的时间为2016年9月1日。宏大爆破公司名下账号尾号为14×××18的账户系永恒华公司、宏大爆破公司及包头建工公司三方共管账户。2014年11月至2016年3月，永恒华公司向包头建工公司共计支付施工费98560846.91元（含向包头建工公司名下共管账户直接转账、2015年5月、8月、9月的承兑汇票），2016年4月至10月永恒华公司共计向宏大爆破公司支付施工费24587087.43元，其中永恒华公司系于2016年10月27日向宏大爆破公司支付最后一笔施工费2833212.6元，前述施工费分别按照10.6%及7.36%计算财务顾问费应当共计12257059.4元，扣除已支付的财务顾问费11366731.63元，包头建工公司尚余890327.77元未支付。山东领锐公司在反诉中主张按照合同约定、以结算金额为基数计算应支付的财务顾问费（已经支付+未支付）共计12555923.49元，并主张扣除包头建工公司已支付的财务顾问费11366731.63元后，包头建工公司尚余1189191.86元未支付。包头建工公司主张其对永恒华前进煤矿施工至2016年6月底，山东领锐公司主张包头建工公司对永恒华前进煤矿施工至2016年11月底。另查明，山东领锐公司系领锐基金合伙企业的执行事务合伙人及法定代表人。中煤科技集团有限公司系中国煤炭科工集团的全资子公司（法人独资，股东为中国煤炭科工集团）。本院认为，涉案《财务顾问协议》及补充协议系当事人真实意思表示，且不违反法律法规的效力性强制性规定，合法有效合同。本案争议焦点在于包头建工公司是否应向山东领锐公司支付财务顾问费，以及如果应当支付，财务顾问费金额如何计算。涉案《财务顾问协议》第二条明确载明“永恒华公司前进煤矿原股东、中煤科工以及包头建工公司前期承诺，作为合作的前提，共同承担山东领锐公司旗下设立的领锐基金合伙企业投入前进煤矿资金总额10%/年的资金成本，根据项目的进展和各方实际需求，包头建工公司同意按照本协议（本院注：即财务顾问协议）的约定向山东领锐公司支付财务顾问费以履行上述承诺”，该约定中所提及的各方公司及承诺内容与《永恒华公司重组协议书》及补充协议、《股权远期收购协议书》中合同当事人、合同目的基本吻合，而《财务顾问协议》及补充协议中虽约定了财务顾问的内容及方式，但未就山东领锐公司不履行财务顾问义务应如何承担违约责任作出约定，且根据协议约定的财务顾问的内容及方式，只有在包头建工公司的要求下，山东领锐公司方提供相应的财务顾问服务，而现实情况是在包头建工公司未提要求、山东领锐公司亦未提供财务顾问的情况下，包头建工公司自2014年底起便陆续根据涉案前进煤矿项目的施工及施工费的付款情况向山东领锐公司支付财务顾问费1000余万元，综合财务顾问协议的签订背景及履行情况等，本院认为山东领锐公司关于该《财务顾问协议》及补充协议“系基于双方真实意思表示签署的为保证山东领锐公司资金成本的合同，并不具备该合同名称的内容，在履行过程中只需包头建工公司向山东领锐公司支付相应价款即可”的陈述符合双方的真实意思表示，从而认定包头建工公司应当向山东领锐公司支付财务顾问费，其关于山东领锐公司未履行顾问义务而要求返还财务顾问费的主张本院不予支持，山东领锐公司关于包头建工公司应当向其支付相应财务顾问费的反诉主张，有事实及法律依据，本院予以支持。包头建工公司主张其公司仅施工至2016年6月底，否认康瑞签名的相应结算表、签认单等，却认可包头建工公司向山东领锐公司全部付款金额为11366731.63元，而该金额中最后3笔付款系2016年7月后支付，且委托付款书也是2016年8月向宏大爆破公司作出，包头建工公司并未就此作出合理解释，且包头建工公司并未提供有效证据推翻康瑞作为新的委托人负责永恒华前进煤矿项目这一事实，其对于康瑞负责施工阶段的相关事实不认可系其公司内部矛盾，不应以此对抗合法债权人的债权主张，根据前述证据及事实，本院认定包头建工公司就永恒华前进煤矿项目实际施工至2016年11月，包头建工公司关于康瑞并非其公司员工、其公司实际施工至2016年6月底的辩驳本院不予采信。关于财务顾问费的数额，山东领锐公司主张按照实际结算金额为基数、按照《财务顾问协议》及补充协议约定的比例计算未付财务顾问费为1189191.86元，但是该种计算方式并不符合前述顾问协议的约定，根据《财务顾问协议》及补充协议之“由包头建工公司按照该专户在前进煤矿项目中收取的前述施工费的10.6%/7.36%支付给山东领锐公司……包头建工公司应当在收到前进煤矿项目施工费后当日，按照上述约定将专户中相应的款项转账到山东领锐公司指定账户用于支付山东领锐公司的财务顾问费”约定，可看出收到永恒华公司支付的前进煤矿项目施工费系支付山东领锐公司财务顾问费的前提条件，故应当按照永恒华公司向宏大爆破公司支付的项目施工费为基数按照《财务顾问协议》及补充协议约定计算财务顾问费，根据本院已查明的项目施工费及分阶段按不同比例计算，本案中财务顾问费总计为12257059.4元，扣除已支付的11366731.63元，包头建工公司尚欠付山东领锐公司财务顾问费890327.77元，从而山东领锐公司关于包头建工公司向其支付合同款即财务顾问费890327.77元的诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持。山东领锐公司超出上述部分的主张本院不予支持。永恒华公司向宏大爆破公司于2016年10月27日支付最后一笔施工费2833212.6元，包头建工公司向山东领锐公司支付最后一笔财务顾问费的时间为2016年9月1日，其后再未支付山东领锐公司财务顾问费，按照《财务顾问协议》及补充协议相关约定，包头建工公司应当承担逾期付款的违约责任，山东领锐公司主张自2016年12月22日起、按照年利率24%计算违约金的主张低于合同约定，且符合法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、反诉被告包头建工（集团）信达市政工程有限责任公司于本判决生效十日内支付反诉原告山东领锐股权投资基金管理有限公司合同款890327.77元。二、反诉被告包头建工（集团）信达市政工程有限责任公司于本判决生效十日内支付反诉原告山东领锐股权投资基金管理有限公司逾期违约金（以890327.77元为基数，自2016年12月22日起按照年利率24%计算至实际付清之日止）。三、驳回原告包头建工（集团）信达市政工程有限责任公司的全部诉讼请求；四、驳回反诉原告山东领锐股权投资基金管理有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费90000元及案件申请费5000元，由原告包头建工（集团）信达市政工程有限责任公司负担；反诉案件受理费10859.14元，由反诉原告山东领锐股权投资基金管理有限公司负担2659.14元，反诉被告包头建工（集团）信达市政工程有限责任公司负担8200元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  栾桂秀人民陪审员  杨 芃人民陪审员  支传信二〇一九年十一月十一日书 记 员  胡 越