内蒙古自治区克什克腾旗人民法院民事裁定书（2019）内0425民初3666号原告：尤某，女，1982年3月2日出生，公民身份号码×××，住所地内蒙古赤峰市林西县。原告：卢某1，男，2004年8月4日出生，公民身份号码×××，学生，住所地内蒙古赤峰市林西县。法定代理人：尤某（系卢某1的母亲），女，1982年3月2日出生，公民身份号码×××，住所地内蒙古赤峰市林西县。原告：卢某2，女，2012年4月16日出生，公民身份号码×××，学生，住所地内蒙古赤峰市林西县。法定代理人：尤某（系卢某2的母亲），女，1982年3月2日出生，公民身份号码×××，住所地内蒙古赤峰市林西县。原告：卢某3，男，1940年1月4日出生，公民身份号码×××，住所地内蒙古赤峰市。原告：李某，女，1952年3月15日出生，公民身份号码×××，住所地内蒙古赤峰市。五原告委托诉讼代理人：曹某，内蒙古奥星律师事务所律师。五原告委托诉讼代理人：许某，内蒙古奥星律师事务所律师。被告：克什克腾旗开元矿业有限责任公司，统一社会信用代码91150425674398895K，所在地内蒙古赤峰市克什克腾旗宇宙地镇大营子村。法定代表人：张某1，系该公司总经理。委托诉讼代理人：赵某，男，1988年3月5日出生，公民身份号码×××，住所地内蒙古赤峰市林西县。委托诉讼代理人：王某，林西县林西镇第二法律服务所法律工作者。被告：左某，男，1988年1月21日出生，公民身份号码×××，住所地内蒙古赤峰市。委托诉讼代理人：张某2（系左某的妻子），女，1989年2月3日出生，公民身份号码×××，住所地内蒙古赤峰市。原告尤某、卢某1、卢某2、卢某3、李某与被告克什克腾旗开元矿业有限责任公司（以下简称开元矿业）、左某用人单位责任纠纷一案，本院于2019年8月28日立案受理后，依法适用简易程序分别于2019年9月23日、2019年10月14日公开开庭进行了审理。第一次开庭审理时，原告尤某及其与卢某1、卢某2、卢某3、李某的诉讼代理人曹某、许某、被告开元矿业的法定代表人张某1及其委托诉讼代理人赵某、被告左某的委托诉讼代理人张某2到庭参加诉讼。第二次开庭审理时，原告尤某及其与卢某1、卢某2、卢某3、李某的诉讼代理人曹某、被告开元矿业的委托诉讼代理人赵某、王某到庭参加诉讼，被告左某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告尤某、卢某1、卢某2、卢某3、李某向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告开元矿业依法承担侵权责任；2.请求判令二被告共同赔偿原告因卢清斌死亡的各项赔偿金637094.43元；3.本案诉讼费由二被告承担。后在庭审中明确要求二被告承担用人单位责任。事实与理由：卢清斌与原告尤某系夫妻关系，与卢某3系父子关系，与李某系母子关系，卢某1为卢清斌与尤某的长女，卢某2为卢清斌与尤某的次女。被告左某自2017年至2018年10月间，在没有取得载重汽车驾驶资格的情况下，驾驶报废机动车，受雇于被告开元矿业从事采矿区至选厂之间的矿石运输工作。2018年10月12日15时许，被告左某驾驶该报废机动车在返回采矿区时肇事，致卢清斌死亡。经公安交警部门认定左某负事故主要责任。左某作为开元矿业的工作人员在执行工作任务中造成卢清斌死亡，依据《侵权责任法》第34条的规定，用人单位开元矿业应当承担侵权责任。被告开元矿业明知左某没有取得载重汽车驾驶资格，仍然选任其担任运输车队的司机，开元矿业明知涉案机动车系报废车辆，仍然为其分派矿石运输工作，具有过错。按照过错原则也应承担侵权责任。五原告系受害人卢清斌的近亲属，被告应当依法赔偿：死亡赔偿金766100元、丧葬费31542元、精神抚慰金50000元、处理后事所需3至4人的食宿及误工费3000元、被抚养人生活费255635.75元、财产损失3000元，合计1109277.75元。扣除左某已赔偿的173000元，仍应赔偿637094.43元。卢清斌死亡后，五原告曾与二被告多次协商未果，左某在支付173000元赔偿金后便不再赔偿，同时被告开元矿业拒不承担用人单位责任。为维护合法权益，故依法提起诉讼。被告左某承认原告的诉讼请求，认为其应与开元矿业共同承担责任。1.到2018年10月12日事故发生时，左某已加入开元矿业矿石运输车队5年多时间，期间连续为该公司从事将矿石从采矿区运到选厂的工作，车队共16台车，车队长是邢树礼，是公司选派的，长期主持车队工作；2.左某加入车队时，开元矿业的条件是自带车辆，不要求车辆有户，由公司协调交警在固定的道路行驶，对驾驶证没有要求，有证就行，车队统一安排运输事项，公司供应柴油，算账时扣除油料款和税金及交警的钱后统一开支；3.发生交通事故是在去选厂卸车后返回采矿区的途中，和其他15辆车一样是在这一路段连续作业行为的一个阶段。发生交通事故致使卢清斌死亡，认定左某负主要责任是因车辆未登记入户、未年检、使用假牌照、驾驶证与准驾车型不符等造成。现左某因交通肇事罪已被判处有期徒刑6个月，也尽了最大的努力赔偿受害人173000元；4.左某供职于开元矿业车队，已与该公司形成了事实劳动关系。开元矿业指派左某违法违规运矿石也有过错，应当共同承担民事责任。被告开元矿业辩称，1.被告左某交通肇事致卢清斌死亡的犯罪行为与被告开元矿业无关，系左某的个人行为。克什克腾旗人民法院以（2018）内0425刑初156号刑事判决书认定左某犯交通肇事罪被判处有期徒刑6个月。在该判决中明确记载左某系个体劳动者，并非开元矿业职工；2.左某驾驶的肇事车辆是其个人出资购买，在事发路段行驶时发生交通事故，导致卢清斌死亡，但左某驾驶车辆究竟是去哪里、去干什么，判决书中并未载明，侦查机关在侦查过程中也未到开元矿业调查，所以足以证明左某的肇事行为与开元矿业无关；3.被告开元矿业确曾雇佣过左某为开元矿业运送矿石，但其不是开元矿业职工，与开元矿业存在的是承揽关系。左某在履行承揽合同过程由其个人违法行为导致卢清斌死亡，该损害后果应由左某个人承担，开元矿业不应承担任何责任；4.卢清斌所在单位克什克腾旗郝氏矿业有限公司为其交纳了工伤保险，2019年3月29日，克什克腾旗社会事业保险局已将一次性工亡补偿金727920元及丧葬补助金31920元发放至郝氏矿业公司账户。另外，左某也已赔偿受害人173000元。现五原告共得到各项赔偿款932822元，已就卢清斌死亡事件得到了全部、足额的民事赔偿，已完全能弥补五原告的经济损失。综上，请人民法院依法查清事实，驳回原告的诉讼请求。对当事人双方没有争议的事实及证据，本院直接予以确认。对双方争议的被告左某与开元矿业是否存在劳动关系，左某是否系被告开元矿业职工的问题，五原告向本院提交了内容为“克什克腾旗开元矿业有限公司车队明细1-12月工资汇总”的电脑截图，用以证明左某系开元矿业的职员。被告左某对该组证据的真实性没有异议。被告开元矿业对该组证据不予认可。本院经审查，该书证虽然系电脑截图，但能与被告开元矿业向本院提交的“2017年9月-2018年1月矿石运费汇总发放表”及“2018年6月-8月矿石运费汇总发放表”相互印证，足以确认原告所提交书证的真实性，故本院对上述证据的真实性予以确认。仅根据原告提交的证据，本院无法认定被告左某与被告开元矿业之间存在劳动关系，系该公司的职工。理由如下：1.被告左某自认其自带车辆加入开元矿业车队，从事运输矿石工作。本院认为，如左某系开元矿业职工，负责运输矿石工作，应由该公司安排驾驶车辆，而自带车辆入职违背用工常理；2.被告左某自认如车辆在开元矿业加油，结算工资时应扣除燃油费，同时修车费用由自己负担。本院认为，如左某系开元矿业职工，在完成公司指派的运输任务时，应由公司负责油料供应并负责车辆维修。由职工个人负担燃油及维修费不符合用工常理；3.被告左某自认其工资按运输矿石的多少，每顿以11.50元结算，拉就有钱，不拉就没钱。本院认为，如被告左某系开元矿业职工，其享有按月获得劳动报酬的权利。按运输矿石顿数结算报酬，不符合用工常理。综上，结合原、被告的陈述意见，本院认为，被告左某驾驶自己所有的重型自卸货车根据被告开元矿业指示，完成开元矿业公司交付的从采矿区运输矿石至选厂的工作成果，根据运输量获取报酬，且在运输过程中所产生的燃油费及维修费自担的行为，符合承揽合同的构成要件。五原告主张被告左某系开元矿业工作人员缺乏事实及法律依据。本院认为，五原告虽然在诉状中称被告开元矿业存在选任过错，按过错责任也应承担侵权责任。但在庭审中经本院释明，五原告明确要求按用人单位责任向二被告主张权利。后本院又再次向五原告释明其主张的法律关系与本院审理认定的法律关系不一致，可变更法律关系，但五原告至今未明确变更诉讼请求。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条“诉讼过程中，当事人主张的法律关系的性质或者民事行为的效力与人民法院根据案件事实作出的认定不一致的，不受本规定第三十四条规定的限制，人民法院应当告知当事人可以变更诉讼请求。当事人变更诉讼请求的，人民法院应当重新指定举证期限。”的规定，在五原告主张的法律关系与本院审理认定的法律关系不一致，且经释明五原告至今未变更诉讼请求情况下，本案不宜实体处理并作出实体裁判。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（三）项的规定，裁定如下：驳回原告尤某、卢某1、卢某2、卢某3、李某的起诉。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。审判员 王晓辉 二○一九年十一月二十日书记员 闫兵宇