广东省汕头市龙湖区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0507刑初841号公诉机关广东省汕头市龙湖区人民检察院。被告人林淼江，男，1979年11月1日出生，汉族，广东省汕头市人，公民身份号码440************313，初中文化程度，务工人员，户籍所在地广东省汕头市龙湖区****鸥下南薰门路西二巷1号。因赌博于2015年6月30日被广东省汕头市公安局处以罚款五百元。因本案于2018年3月2日被广东省汕头市公安局龙湖分局刑事拘留，同日被取保候审，2019年3月1日被监视居住，同年9月1日被广东省汕头市龙湖区人民检察院取保候审，同年10月28日被本院取保候审。广东省汕头市龙湖区人民检察院以汕龙检诉刑诉[2019]655号起诉书指控被告人林淼江犯赌博罪，于2019年10月28日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭进行了审理。广东省汕头市龙湖区人民检察院检察员蔡锐波、被告人林淼江到庭参加诉讼。现已审理终结。广东省汕头市龙湖区人民检察院指控：2016年12月15日以来，被告人林淼江在汕头市龙湖区*******委南薰门路西二巷1号的家中，非法接受同案人陈浩钿（已判决）向其投注“香港六合彩”外围码，并转投其上线即同案人“阿武”（另案处理），从中赚取“退水款”。同案人陈浩钿则在其租住的汕头市龙湖区**********，利用电脑、传真机、手机等通信设备，以微信、传真等方式，多次接受参赌违法人员蔡召锐、芮吟音、陈楷璇、邱爱琼、陈友武、纪德蓬、陈双福、李逢辉、纪穑深、陈桂花、蔡汉如、黄锦雄、芮培俊、陈燕花、陈奕忠（均已行政罚）、陈益波、张为然、“荷雅玩具小弟”、“老四娟”（均未归案）等人投注“香港六合彩”外围码，再转投给被告人林淼江。至2017年5月2日止，被告人林淼江利用微信、银行转帐、现金等方式与同案人陈浩钿交收赌资共计人民币211900元。2018年3月2日，被告人林淼江到汕头市公安局龙湖分局渔洲派出所投案。上述事实，被告人林淼江在开庭审理过程中亦无异议，且有证人陈友武、陈桂花、蔡汉如、芮培俊、黄锦雄、纪德蓬、纪穑深、陈奕忠、林淑栩、辛燕华、蔡召锐、陈楷璇、芮吟音、邱爱琼、陈双福、陈燕花、李蓬辉的证言及辨认、投注单、银行账户交易明细、公安机关现场平面示意图及现场拍照、作案工具的拍照、手机微信拍照、搜查笔录、扣押清单、抓获经过、户籍材料、说明材料、行政处罚决定书、广东省没收、收缴、追缴财物收据、同案人陈浩钿的供述及辨认、法院刑事判决书、被告人林淼江的供述及辨认等证据证实，足以认定。本院认为，被告人林淼江以营利为目的，结伙多次收受多人投注“香港六合彩”外围码，聚众赌博，赌资数额累计达到5万元以上，其行为已触犯刑律，构成赌博罪。公诉机关指控被告人林淼江犯赌博罪的罪名成立。鉴于被告人林淼江在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其有自首情节，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚；其是初犯，主动向国家预交罚金，有悔罪表现，可以酌定从轻处罚。综上情节，被告人林淼江符合法律规定的可以适用非监禁刑的条件，依法可以宣告缓刑。综上，本院根据被告人林淼江犯罪的事实、犯罪的性质、情节、认罪悔罪表现及其行为对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条（二）项、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：被告人林淼江犯赌博罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年，并处罚金五万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所判决的罚金已缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。审判员 蔡    荣二〇一九年十一月十三日书记员 汤仰聪（代）附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。