江苏省南京市江宁区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0115民初9608号原告：马三美，女，1966年6月2日生，汉族。委托诉讼代理人：董明、陆敬尧，江苏当代国安律师事务所律师。被告：李国虎，男，1974年11月30日生，汉族。被告：于银娣，女，1946年9月30日生，汉族。原告马三美诉被告李国虎、于银娣担保追偿权纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告马三美的委托诉讼代理人陆敬尧到庭参加了诉讼，被告李国虎、于银娣未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马三美诉称：2016年12月29日，被告李国虎与案外人南京市栖霞区农村小额贷款有限公司（以下简称宝昌公司）签订了借款合同，由李国虎向宝昌公司借款80000元，并由其与被告于银娣作为保证人。因李国虎未依约付款，宝昌公司向南京市栖霞区人民法院提起诉讼。南京市栖霞区人民法院作出（2017年）苏0113民初5205号民事判决书，判决李国虎归还宝昌公司本金56431.8元及利息（自2017年6月21日起至实际付清之日止，按年利率24%计算），其与于银娣承担连带清偿责任。其作为保证人履行了保证义务，先后三次代李国虎向宝昌公司还款70317.49元。现要求：1.李国虎返还款项70317.49元；2.于银娣在其保证范围内承担保证义务。被告李国虎未应诉。被告于银娣未应诉。经审理查明：2016年12月29日，南京市栖霞区宝昌农村小额贷款有限公司（以下简称宝昌公司，乙方、贷款人）与李国虎（甲方、借款人）签订编号为BCWD2016-0114号《借款合同》一份，约定：第2条，本合同项下的借款用途为经营活动；第3条，本合同项下的借款为人民币8万元，本合同项下的借款期限为自2016年12月29日起至2018年6月20日止；第4条，人民币借款利率按固定利率，如借款人按照本合同约定的还款计划按期足额偿还借款本金及利息的，本合同项下贷款年利率为24%利息总额为15781.63元，否则按照还款计划约定的利率及本合同其他约定进行结算；第6条，甲方按如下的还款计划表按期偿还借款本金和支付利息：自2017年1月20日至2018年6月20日，共计18期，其中2017年1月20日还款5066.77元，以后各期每月还款5336.17元；第7条，本合同项下借款的担保方式为保证，甲方有义务积极协助乙方并使乙方与担保人就本合同之具体担保事项签订编号为BCWD2016-B0114号担保合同并办理相应担保手续（如需）；第9.4条，甲方未按本合同约定归还借款本金或利息的，乙方有权限期清偿且有权解除合同，同时对逾期借款自逾期之日起按照罚息利率计收利息，直至清偿本息为止，罚息利率为在借款合同载明的贷款利率水平上加收50%，并对不能按时支付的利息，按罚息利率计收复利；第12.2条，甲方有下列情形之一的，均视为严重违约行为，乙方有权直接解除合同，并要求甲方立即提前归还全部贷款本息，赔偿损失，乙方解除合同通知自送达之日起生效，甲方未能在乙方解除合同通知书指定时间内归还贷款本息的，按逾期借款利率按日计收违约金，12.2.8条，甲方未按照本合同约定归还借款本金或利息，且逾期五天以上的；第14条，甲方送达地点为江宁区麒麟街道麒东路777号东郊小镇第四街区39幢124室，甲方代表人李国虎，手机号码139××××7534，凡乙方就本合同给予甲方任何通知、要求或其他通信函件，一经发出即被视为已送达甲方，乙方向甲方代表人手机号码发送信息、或向甲方代表人电子邮箱发送邮件，乙方发送信息或发送电子邮件的时间即视为信息及邮件内容已送达给甲方的时间，具有法律效力；……。合同签订当日，宝昌公司通过银行支付方式向李国虎汇款8万元。2016年12月29日，宝昌公司（甲方、债权人）与于银娣、马三美（乙方、保证人）签订编号为BCWD2016-B0114号《保证合同》一份，约定：第一条，乙方所担保的主债权为甲方依据与李国虎于2016年12月29日签订的主合同（名称：借款合同，编号：BCWD2016-0114号）而享有的对债务人的债权；第二条，乙方承担保证责任的方式为无限连带责任保证；第三条，乙方保证担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、执行费、调查取证费等）；第6.6条，乙方送达地点为南京兴贤路6号修贤苑36幢1单元403室，乙方代表人为马三美，手机号码138××××8577，凡甲方就本合同给予乙方任何通知、要求或其他通信函件，一经发出即被视为已送达乙方，甲方向乙方代表人手机号码发送信息、或向乙方代表人电子邮箱发送邮件，甲方发送信息或发送电子邮件的时间即视为信息及邮件内容已送达给乙方的时间，具有法律效力……。合同签订后，李国虎已归还至2017年6月20日的本金和利息，其中马三美代为归还5336.17元，后未再还款。2017年9月15日，宝昌公司向南京市栖霞区人民法院提起诉讼。南京市栖霞区人民法院于2017年11月1日作出（2017年）苏0113民初5205号民事判决书，判决：一、李国虎于本判决发生法律效力之日起十日内偿还南京市栖霞区宝昌农村小额贷款有限公司借款本金56431.8元及利息（自2017年6月21日起至实际付清之日止，按照年利率24%计算）；二、于银娣、马三美对上述债务承担连带清偿责任；如果当事人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费1210元，减半收取605元、保全费640元，合计1245元，由李国虎、于银娣、马三美连带负担。2018年12月24日，宝昌公司出具证明，其中载明：“2018年8月20日本公司收到南京市栖霞区人民法院划给我公司李国虎、马三美借款纠纷一案的执行款，该款项为人民币叁万肆仟捌佰捌拾肆元壹角捌分（￥34884.18）。据承办法官处了解，该执行款为扣划的马三美账户的存款。2018年12月9日本公司收到由潘欣代马三美汇李国虎代偿款人民币叁万零玖拾柒元壹角肆分（￥30097.14）”。后原告马三美诉至本院。审理中，被告李国虎、于银娣经本院公告传票传唤，未到庭参加诉讼。上述事实，有（2017年）苏0113民初5205号民事判决书、证明、当事人的陈述等证据证实。本院认为，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。从原告马三美提供的（2017年）苏0113民初5205号民事判决书以及宝昌公司出具的证明来看，可以认定保证人马三美已向债权人宝昌公司承担了保证责任即履行给付款项70317.49元（5336.17元+34884.18元+30097.14元）的事实。故马三宝要求李国虎返还款项70317.49元，于法有据，本院予以支持。马三宝与被告于银娣作为连带共同保证的保证人，就向李国虎不能追偿的部分，并未约定分担比例，应平均分担。马三宝要求于银娣对李国虎的上述债务承担全部保证责任，无法律依据，本院不予支持。于银娣对李国虎的上述债务中不能履行的部分，应承担50%。李国虎、于银娣经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，依法可以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告李国虎于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告马三美款项70317.49元。二、被告李国虎的上述债务中不能履行的部分，由被告于银娣承担50%。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案应收案件受理费1558元，公告费530元，合计2088元，由被告李国虎、于银娣负担（其中被告于银娣对被告李国虎不能履行的部分承担50%）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  王波峰人民陪审员  周大朋人民陪审员  吕均东二〇一九年十一月二十八日书 记 员  林玮冰