福建省连江县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0122刑初402号 公诉机关：连江县人民检察院。 被告人：祝法叶，男，1966年7月4日出生于安徽省宿州市，汉族，小学文化，无业，住安徽省宿州市墉桥区。2013年11月14日因犯盗窃罪被判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000元。2018年2月2日因涉嫌犯销售假药罪被连江县公安局刑事拘留，同年3月2日由连江县公安局决定取保候审，2019年3月1日由连江县公安局决定监视居住，同年8月30日由连江县人民检察院决定取保候审，同年9月26日经连江县人民检察院决定逮捕，同日由连江县公安局执行逮捕。现羁押于连江县看守所。 连江县人民检察院以连检公诉刑诉〔2019〕302号起诉书指控被告人祝法叶犯销售假药罪，于2019年9月29日向本院提起公诉并建议适用认罪认罚制度。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。连江县人民检察院指派检察员林怀德出庭支持公诉，被告人祝法叶到庭参加诉讼。 连江县人民检察院指控：2018年2月1日，被告人祝法叶在连江县陈弟公园摆地摊销售产品时被民警当场查获，当场扣押“苗宁”草本乳膏、人初油、棒老头等产品共50种。经福州市市场监督管理局认定，扣押的“棒老头”等24种产品（共计179盒）系未经批准生产、进口的药品，按假药论处。以上事实，公诉机关提供相应的证据予以证实，认为被告人祝法叶的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，应当以销售假药罪追究其刑事责任。被告人祝法叶是累犯，应当从重处罚。建议判处被告人祝法叶有期徒刑七个月，并处罚金人民币5000元。提请依法判处。 被告人祝法叶对指控的事实无异议，提出他卖的是保健品，不是药品。 经审理查明，2018年2月1日，被告人祝法叶在连江县陈弟公园摆地摊销售产品时被民警当场查获，当场扣押“苗宁”草本乳膏、人初油、棒老头等产品共50种。经福州市市场监督管理局认定，扣押的“棒老头”、“爽10天”、“金枪不倒丸”、“MaKa”、“X9”、“老中医补肾丸”、“金刚狼”、“Blackgorilla”、“美国虫草玛卡片”、“德国小刚炮”、“海宝伟哥”、“硬得快”、“中药伟哥”、“德国黑蚂蚁”、“万艾可”、“鹿茸肾宝王”、“一粒顶八天”、“虫草鹿鞭王”、“增大延时片”、“K哥”、“乐翻天”、“大力黑金刚”、“V8”、“美国V9”等24种产品（共计179盒）系未经批准生产、进口的药品，按假药论处。 以上事实，公诉机关在庭审过程中提供如下证据： 1、人员信息表，证实被告人祝法叶的身份等基本情况。 2、到案经过，证实被告人祝法叶于2018年2月1日在连江县凤城镇陈第公园摆摊时被民警口头传唤到案。 3、刑事判决书、刑事裁定书，证实被告人祝法叶于2013年11月14日因犯盗窃罪被判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000元。 4、福州市市场监督管理局关于“人初油”等50种产品定性问题的批复，证实涉案的“棒老头”、“爽10天”、“金枪不倒丸”、“MaKa”、“X9”、“老中医补肾丸”、“金刚狼”、“Blackgorilla”、“美国虫草玛卡片”、“德国小刚炮”、“海宝伟哥”、“硬得快”、“中药伟哥”、“德国黑蚂蚁”、“万艾可”、“鹿茸肾宝王”、“一粒顶八天”、“虫草鹿鞭王”、“增大延时片”、“K哥”、“乐翻天”、“大力黑金刚”、“V8”、“美国V9”等24种产品属于未经批准生产、进口的药品，按假药论处。 5、检查笔录，证实2018年2月1日，连江县公安局民警在连江县凤城镇陈第公园门口查获被告人祝法叶销售的“棒老头”等50种产品，并对现场进行拍照。 6、扣押决定书、扣押物品、文件清单，证实连江县公安局对查获的50种产品进行扣押。 7、被告人祝法叶供述及辩解，证实他从2012年开始销售保健品。2018年2月1日他在凤城镇陈第公园门口摆地摊卖保健品被民警查获，现场被扣押的保健品都是他从福州市台江广场的夫妻保健店里批发的。他只知道这些物品是保健品，是否是药品他不知道。他没有在工商机构申请过合法的工商执照。 以上证据，经庭审质证，客观真实，能互相印证，本院予以确认。 本院认为，被告人祝法叶违反国家药品管理法规，销售假药共计24种179盒，其行为已构成销售假药罪。公诉机关指控罪名成立。被告人祝法叶曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人祝法叶归案后如实供述罪行，认罪认罚，依法可以从轻处罚。公诉机关量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定，判决如下： 一、被告人祝法叶犯销售假药罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币5000元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年2月2日起至2020年3月24日止，取保候审及监视居住期间顺延。罚金在本判决生效后十日内缴交）。 二、扣押在案的“棒老头”4盒、“爽10天”6盒、“金枪不倒丸”3盒、“MaKa”5盒、“X9”2盒、“老中医补肾丸”3盒、“金刚狼”3盒、“Blackgorilla”2盒、“美国虫草玛卡片”4盒、“德国小刚炮”4盒、“海宝伟哥”5盒、“硬得快”4盒、“中药伟哥”2盒、“德国黑蚂蚁”2盒、“万艾可”3盒、“鹿茸肾宝王”9盒、“一粒顶八天”60盒、“虫草鹿鞭王”24盒、“增大延时片”10盒、“K哥”2盒、“乐翻天”2盒、“大力黑金刚”4盒、“V8”9瓶、“美国V9”7瓶均予以没收，由扣押单位依法处理；扣押在案的“苗宁”草本乳膏10支、“人初油”4支、“男根宝”5盒、“黑马”3盒、“夜狼神”2盒、“虫草肾宝”4盒、“好汉哥”13盒、“印度神油”2盒、“伟哥神油”2支、“伟哥神油”2盒、“男人密码”2盒、“早泄克星”2盒、“炫亮洁牙笔”2支、“蚁力神”3盒、“第二代蚁力神”22盒、“金刚气雾剂”3盒、“冬虫夏草”2盒、“持久喷剂”2盒、“孟加拉虎”8瓶、“黑倍王”172瓶、“一炮到天亮”20瓶、“肾白金”62盒、“武当太极膏”3盒、“骨老头”2盒、“勃龙伟哥”10盒，由扣押单位依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向福州市中级人民法院提起上诉，书面上诉的应交上诉状正副本各一份。 审 判 长  何吾勇 人民陪审员  王闽强 人民陪审员  方晓卉 二〇一九年十一月十五日                                                                                                                法官助理     林佳                                                                                                                   书记员     林彦君 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。 本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。