辽宁省本溪市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2019)辽05刑终126号 原公诉机关本溪市平山区人民检察院。 上诉人(原审被告人)王力，男，62岁，捕前住沈阳市沈河区。1983年因犯伤害罪被判处有期徒刑四年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年8月24日被刑事拘留，同年9月27日被逮捕。现羁押于本溪市看守所。 辩护人简长杰，辽宁鑫成律师事务所律师。 辩护人战海红，辽宁平正律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）佟丽晶，女，51岁，捕前住本溪市平山区。2013年因吸食毒品被行政罚款500元。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2018年8月23日被抓获归案，次日被刑事拘留，同年9月27日因涉嫌犯贩卖毒品罪被逮捕。现羁押于本溪市女子看守所。 原审被告人沈恩海（绰号老海），男，53岁，捕前住本溪市明山区。2011年因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年，2012年1月15日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年8月23日被抓获归案，次日被刑事拘留，同年9月27日被逮捕。现羁押于本溪市看守所。 原审被告人张昕晖，女，51岁，，捕前住本溪市平山区。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2018年8月23日被抓获归案，次日被刑事拘留，同年9月27日被取保候审，2019年5月21日被逮捕，同年10月15日被取保候审。 本溪市平山区人民法院审理本溪市平山区人民检察院指控原审被告人王力、佟丽晶、沈恩海犯贩卖毒品罪，被告人张昕晖犯容留他人吸毒罪一案，于2019年8月22日作出（2019）辽0502刑初150号刑事判决。原审被告人王力、佟丽晶不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 一、贩卖毒品的犯罪事实 1.被告人佟丽晶、沈恩海于2018年8月19日，在本溪市平山区附近，以300元的价格向董某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）约0.3克。 2.被告人佟丽晶于2018年8月20日12时许，在上述地点，以300元的价格向陈某贩卖甲基苯丙胺约0.3克。 3.被告人佟丽晶、沈恩海于2018年8月23日13时许，在本溪市平山区近，以200的价格向王某1贩卖甲基苯丙胺约0.2克。 4.被告人佟丽晶、沈恩海于2018年8月23日下午，在本溪市平山区附近，以200的价格向孙某贩卖甲基苯丙胺约0.2克。 5.被告人王力于2018年8月23日下午，在沈阳市沈河区家中，以3.1万元的价格向被告人佟丽晶贩卖甲基苯丙胺95.44克，后该毒品从被告人佟丽晶家中查获。 二、容留他人吸毒的犯罪事实 被告人张昕晖于2018年8月1日至8月23日间，在本溪市平山区的家中，先后四次容留沈恩海共同吸食甲基苯丙胺。 案发后，被告人王力、佟丽晶、沈恩海、张昕晖均被抓获归案。从被告人王力处查获并扣押甲基苯丙胺1.06克、电子秤1台、金属药匙1个、手机3部、农业银行卡1张；从佟丽晶处查获并扣押甲基苯丙胺共计101.72克、白色三星手机1部、黑色华为手机1部、电子秤2台、金属汤匙2个、家用钥匙1串；从沈恩海处查获并扣押甲基苯丙胺0.21克、白色苹果手机1部、黑色联想手机1部。 原判认定上述事实的证据有：证人董某、陈某、王某1、孙某姜某、王某2的证言，四被告人的供述，鉴定意见书，辨认笔录，搜查笔录，扣押决定书，银行卡交易记录，微信截图等。 原审法院认为，被告人王力、佟丽晶、沈恩海贩卖毒品甲基苯丙胺，其中王力、佟丽晶贩卖毒品数量达50克以上，沈恩海贩卖毒品情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人张昕晖容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人佟丽晶、沈恩海在本案认定的第一、第三、第四起贩卖毒品犯罪事实中共同实施故意犯罪，系共同犯罪。被告人沈恩海曾因贩卖毒品罪被判处过刑罚，再犯贩卖毒品罪，从重处罚。被告人沈恩海、张昕晖归案后及庭审中能够如实供述犯罪事实，认罪态度较好，均可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第七款，第三百五十四条,第三百五十六条，第二十五条第一款，第六十四条，第六十七条第三款之规定，判决认定：被告人王力犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币十万元；被告人佟丽晶犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币十万元；被告人沈恩海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元；被告人张昕晖犯容留他人吸毒罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币二万元；在案扣押的毒品，以及从被告人王力处扣押的电子秤1台、金属药匙1个，从被告人佟丽晶处扣押的黑色华为手机1部、电子秤2台、金属汤匙2个，从被告人沈恩海处扣押的黑色联想手机1部，由扣押机关予以没收，扣押的其他物品由扣押机关依法处理。 上诉人王力的上诉理由及其辩护人的辩护意见是：佟丽晶转给王力的3.1万元是借款，不是毒资；侦查机关没有向王力送达涉案毒品的称重、送检及检测报告，认定王力构成犯罪的证据不足。 上诉人王力另提出“其没有向佟丽晶贩卖毒品，佟丽晶拿走毒品其不知道”的上诉理由。 上诉人佟丽晶的上诉理由是：原判判处的附加刑过重。 经本院二审审理查明事实与原判认定事实一致。 认定上述事实的证据如下： 1、证人董某证言，证实2018年8月19日，其以300元的价格向“海哥”购买冰毒0.3克。 2、证人陈某证言，证实2018年8月20日，其以300元的价格向佟丽晶购买冰毒0.3克。 3、证人王某1证言，证实2018年8月23日，其以200元的价格向“小晶”购买冰毒0.2克，是一个男子送给其的。 4、证人孙某证言，证实2018年8月23日，其以200元的价格向“老海”购买冰毒0.2克。 5、证人姜某证言，证实2018年8月23日下午，亲属佟丽晶让其帮忙找台车去沈阳，其联系了朋友王某2。 6、证人王某2证言，证实2018年8月23日下午，佟丽晶通过姜某找其出车去沈阳，佟丽晶到沈阳的某某小区下车后约半个小时回来，其又将她拉回本溪。 7、上诉人王力在侦查阶段的供述，供认2018年8月22日佟丽晶给其打电话问有没有冰毒，其说没有，第二天其在已故弟弟的家中发现了2袋共约80克的冰毒，当日下午佟丽晶到其家中，二人在共同吸食了上述毒品中的约2克冰毒后，佟丽晶表示身上带的钱都给其，让其将毒品卖给佟丽晶，其同意后，佟丽晶通过手机先后4次给其转账3.1万元，并将2袋冰毒拿走。 8、上诉人佟丽晶在侦查阶段的供述，供认王力吸毒能弄到毒品，2018年8月22日晚，其让王力帮着弄冰毒，王力说弄不到，23日下午，王力打电话说弄到冰毒了，其通过姜某找了一台车去沈阳市某霜小区王力的家中，王力拿出2袋约100克的冰毒，其问价格，王力说每克500元，其尝了一下毒品的质量，然后用手机给王力转账4次共计3.1万元。此款系购买毒品的货款，“弄”的意思就是买。案发前两三天，其向陈某贩卖了300元约0.3克的冰毒，向王某1贩卖了200元约0.2克的冰毒，让沈恩海送的货，还向董某、孙某贩卖过冰毒，都是让沈恩海送的货。 9、原审被告人沈恩海供述，供认2018年8月23日，孙某要购买200元的冰毒，其告诉佟丽晶后，佟丽晶给了其2克左右，其给孙某送了约0.2克。8月19日其以300元的价格向董某贩卖冰毒0.3克，曾帮佟丽晶到平山区附近给一名男子送过毒品。其于8月1日、10日、19日、23日在张昕晖家中吸食过冰毒。 10、原审被告人张昕晖供述，供认2018年8月1日至23日期间，其在位于平山区家中与沈恩海共同吸食毒品四次。 11、搜查笔录、扣押决定书等，中国医科大学法医司法鉴定中心[2018]毒鉴字第377号司法鉴定意见书，证实侦查机关在佟丽晶处扣押的物品情况及扣押的4袋白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分。 12、搜查笔录、扣押决定书等，本溪市公安司法鉴定中心（本）公（刑）鉴（理化）字[2018]0058号、0059号司法鉴定意见书，证实侦查机关在王力、沈恩海处扣押的物品情况及扣押的白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分。 13、毒品称重记录，证实涉案毒品重量。 14、银行交易记录，证实2018年8月23日，佟丽晶先后4次向王力共计转账3.1万元。 15、现场检测报告书，证实王力、佟丽晶、沈恩海、张昕晖的尿液检测结果均呈阳性。 16、指认照片、微信截图，证实王力、佟丽晶、沈恩海、张昕晖对涉案毒品及相关物品进行指认的情况，以及沈恩海通过微信收取毒资情况。 17、辨认笔录，证实涉案人员相互辨认情况。 18、本溪市中级人民法院（2011）本刑一初字第00043号刑事判决书、沈阳市沈河区人民法院（83）刑字101号刑事附带民事判决书、释放证明，本溪市公安局行政处罚决定书，户籍证明，证实各上诉人、原审被告人的自然身份及前科劣迹情况。 19、案件来源及抓捕经过，证实本案的揭发及各上诉人、原审被告人的归案情况。 以上证据均经原审法院庭审质证及本院审查，在本院审理期间未发生变化，本院予以确认。 本院认为，上诉人王力、佟丽晶、原审被告人沈恩海贩卖毒品甲基苯丙胺，其中王力、佟丽晶贩卖毒品50克以上，沈恩海贩卖毒品情节严重，三人之行为均构成贩卖毒品罪；原审被告人张昕晖容留他人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。原审法院认定各上诉人、原审被告人的犯罪事实、情节均正确，本院予以确认。对于上诉人王力及其辩护人所提“王力没有向佟丽晶贩卖毒品，佟丽晶拿走毒品王力不知道，佟丽晶转给王力的3.1万元是借款，不是毒资；侦查机关没有向王力送达涉案毒品的称重、送检及检测报告，认定王力构成犯罪的证据不足”的上诉理由、辩护意见，经查，上诉人王力在被抓获后及羁押于本溪市看守所期间所做的供述稳定，均供认向佟丽晶贩卖毒品的事实，上诉人佟丽晶在侦查阶段虽然做过“所转款项系借款”的供述，但也做过“想替王力扛着，3.1万元是毒资”的供述，考虑二上诉人对借款时间、数额等方面的供述不吻合、不稳定且不能提供合理的翻供理由，再结合佟丽晶将几万元的毒品拿走分文未付而需要毒品的吸毒人员王力不提任何异议、双方对借款的尚欠金额说法不一等不符合常理的行为，本院确定采信双方在侦查阶段的供述；佟丽晶向王力购买毒品的当天即被抓获归案，侦查机关根据佟丽晶的供述，将毒品扣押，此毒品亦经过佟丽晶的指认，足以认定该毒品即是佟丽晶向王力购买的毒品，王力的行为构成贩卖毒品 罪，该上诉理由、辩护意见无事实依据，本院不予支持。对于上诉人佟丽晶所提“原判判处的附加刑过重”的上诉理由，经查，原审法院综合考虑各上诉人、原审被告人的犯罪事实、情节，所判处的刑罚符合法律规定，故该上诉理由无法律依据，本院不予支持。综上，原判认定事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  邴妮婷 审判员  沙丽敏 审判员  周佩麟 二〇一九年十一月十一日 书记员  傅国帅 附：本案适用的法律规定 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。