湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0602民初7167号原告：湖南能鑫节能科技有限公司，住所地长沙市开福区四方坪大道四季美景7栋201房间。法定代表人：李晶，系公司董事长。委托诉讼代理人：姚时雨，湖南昌言律师事务所律师。被告：岳阳泰和大酒店有限公司，住所地岳阳市岳阳楼区巴陵中路386号。法定代表人：方阳，系公司董事长。被告：湖南泰和集团股份有限公司，住所地岳阳市岳阳楼区东茅岭办事处站前路居委会泰和商业广场六楼。法定代表人：王俊杰，系公司董事长职务。原告湖南能鑫节能科技有限公司（以下简称“能鑫公司”）与被告岳阳泰和大酒店有限公司（简称“泰和酒店”）、湖南泰和集团股份有限公司（简称“泰和集团公司”）合同纠纷一案，本院于2019年9月3日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告能鑫公司委托诉讼代理人姚时雨到庭参加了诉讼，两被告经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告能鑫公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告泰和酒店支付判决所确定的余款354920元，并支付违约损失60000元，被告泰和集团公司承担违约责任；2、两被告承担原告律师费用损失2万元；3、由被告承担本案的诉讼费。事实与理由：原告与被告泰和酒店合同纠纷一案，岳阳市中级人民法院作出（2017）湘06民终1915号民事判决书，判令被告泰和酒店支付原告能鑫公司押金40万元、能源管理费47.98万元及滞纳金、燃气费67167元、补偿设备损失残值74.966万元。判决生效后，原告与两被告于2018年5月4日签订《债务清偿协议》，被告承诺于2018年5月31日前付清1218024元，否则自协议签订日起被告向原告支付违约金3万元每月。2018年5月30日，被告泰和酒店向原告汇款101.8024万元，7月3日付款20万元。截止起诉日止，尚欠354920元未付款。为维护原告合法权益，原告特诉至法院。被告泰和酒店、泰和集团公司提交书面意见辩称，原告的诉请属于申请执行的请求不符合起诉条件，（2017）湘06民终1915号民事判决义务经双方执行和解并已全面履行完毕，能鑫公司在债务清偿协议书中认可尚欠泰和酒店电费24.492元，在签订协议后在约定期间内亦未提供已支付依据。原告能鑫公司隐瞒了（2019）湘0602执异89号裁定书，该文书已认定生效判决已自行执行和解并履行的事实。故能鑫公司属于重复起诉，应裁定驳回起诉。经审理查明，能鑫公司诉泰和酒店合同纠纷一案，本院于2017年7月25日作出（2015）楼民一初字第767号民事判决。能鑫公司不服该判决，向岳阳市中级人民法院提起上诉。2018年1月17日，岳阳市中级人民法院作出（2017）湘06民终1915号民事判决：一、撤销岳阳市岳阳楼区人民法院（2015）楼民一初字第767号民事判决的第二项；二、变更岳阳市岳阳楼区人民法院（2015）楼民一初字第767号民事判决的第一项为：岳阳泰和酒店有限公司于本判决书送达后十日内支付湖南能鑫节能科技有限公司押金40万元、能源管理费47.98万元（其中1.21万元自2015年3月11日起、26.77万元自2015年4月11日起按月利率1%支付滞纳金至法院规定的履行期限届满之日止）、燃气费67167元、补偿设备设施残值74.966万元。三、驳回湖南能鑫节能科技有限公司的其他诉讼请求。该判决生效后，能鑫公司（甲方）与泰和酒店（乙方）、湖南泰和集团股份有限公司（丙方担保人）于2018年5月4日签订《债务清偿协议书》，约定：“一、根据（2017）湘06民终1915号民事判决书确定，乙方应于2018年2月3日前支付甲方押金40万元（已付清本款项）、能源管理费用47.98万元及滞纳金9.6653万元、燃气费67167元、补偿设备设施残值74.966万元。暂抵扣甲方应付给乙方的用电费244920元后（待甲方出具已付该笔电费的确凿依据后，按照多退少补原则，乙方退款给甲方），乙方总共欠甲方人民币114.836万元。二、截至2018年4月12日，乙方应向甲方支付加倍迟延履行债务利息6.9664万元。三、乙方承诺于2018年5月31日前付清以上全部债务及迟延履行债务利息，丙方对乙方的义务予以担保。在此之前，甲方不可再向法院申请强制执行。四、如乙方及丙方在2018年5月31日前未付清以上全部债务及迟延履行债务利息，自本协议签订之日起由乙方每月支付甲方违约损失3万元/月。五、丙方为乙方担保的债务及利息总金额为已结算的债务及迟延履行债务利息共计121.8024万元和乙方迟延履行的应承担的全部违约损失，担保期限为2018年6月1日起二年。六、因履行本协议发生纠纷，在不能通过协商得到解决时，本协议自动失效，甲方可以立即向法院申请强制执行，一切后果由乙方及丙方承担。”签订协议后，泰和酒店2018年5月31日分两次向能鑫公司指定的交通银行长沙科大支行2590账号共计转入1018024元。2018年7月3日，泰和酒店向上述帐号转入200000元。2018年10月22日，本院受理能鑫公司执行申请。2018年11月2日，本院向泰和酒店作出（2018）湘0602执2185号之一执行通知书，要求其履行支付能鑫公司221200.23元（已减去泰和酒店已经支付的1600000元）、承担本案案件受理费52676元、承担案件执行费4008元的义务。后泰和酒店认为其与能鑫公司已就本案生效判决达成债务清偿协议书并履行完毕，故向本院提出执行异议，要求终止本案的执行。本院于2019年7月1日作出（2019）湘0602执异89号执行裁定书并已生效，该文书认为：“泰和酒店与能鑫公司在（2017）湘06民终1915号民事判决生效后签订《债务清偿协议书》，泰和酒店在协议规定的期限内履行完毕绝大部份款项的支付义务，剩余20万元迟延33天履行，能鑫公司已接受此款。参照《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十五条的规定，执行和解协议履行完毕，申请执行人因被执行人迟延履行、瑕疵履行遭受损害的，可以向执行法院另行提起诉讼。据此，本案的《债务清偿协议书》已履行完毕，虽然履行上存在瑕疵，但能鑫公司可以依法另行提起诉讼主张自己因对方瑕疵履行而遭受的损失。”本院认为，原、被告为履行（2017）湘06民终1915号民事判决而签订的《债务清偿协议书》，是双方真实意思表示，对双方均有法律约束力，该协议履行后（2017）湘06民终1915号民事判决义务即视为履行完毕。本院作出的（2019）湘0602执异89号裁定书，双方均未申请复议该文书已生效，该执行裁定书确认《债务清偿协议》已履行完毕；即便和解协议总金额少于判决给付金额，双方当事人和解并履行完毕亦不能恢复原判决的执行。故原告以未给付生效判决款项354920元没有事实依据。《债务清偿协议》第一条中“暂抵扣甲方应付给乙方的用电费244920元后（待甲方出具已付该笔电费的确凿依据后，按照多退少补的原则，乙方退款给甲方）”，该约定了能鑫公司应提供给付了电费的依据，且依民事诉讼“谁举张、谁举证”的举证原则，原告提供的表格亦不能确认原告诉称该电费已交纳，故对原告诉称的电费已扣缴的事实，本院不予认定。原告要求被告按《债务清偿协议》支付两个月违约损失60000元，被告泰和公司及（2019）湘0602执异89号裁定书均确认未按协议迟延33天支付尾款200000元，结合本案违约情况按每月30000元违约损失过高，本院酌定以月利率2%计算为4400元。原告要求两被告承担律师费用没有合同及法律依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款之规定，判决如下：一、被告岳阳泰和大酒店有限公司于本判决生效之日起10日内向原告湖南能鑫节能科技有限公司支付违约损失4400元，湖南泰和集团股份有限公司承担连带清偿责任。二、驳回原告湖南能鑫节能科技有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取3912元，由原告湖南能鑫节能科技有限公司负担3812元，被告岳阳泰和大酒店有限公司、湖南泰和集团股份有限公司共同负担100元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审判员  许君龙二〇一九年十一月二十六日书记员  李梦婷