广东省广州市海珠区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0105刑初322号公诉机关广州市海珠区人民检察院。被告人冯某浩，曾用名冯某浩，男，1991年3月30日出生，汉族，广东省广州市人，文化程度初中，户籍地广东省广州市白云区。因本案于2018年5月24日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月29日被逮捕。现被羁押于广州市海珠区看守所。辩护人曾祥新，广东法盛律师事务所律师。广州市海珠区人民检察院以穗海检诉刑诉[2019]290号起诉书指控被告人冯某浩犯贩卖毒品罪，于2019年2月26日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市海珠区人民检察院指派检察员吴欣霞出庭支持公诉，被告人冯某浩及其辩护人曾祥新均到庭参加了诉讼，现已审理终结。广州市海珠区人民检察院指控：2018年5月24日1时许，被告人冯某浩在广州市白云区钟落潭镇长腰岭村广从8路668号中国裘皮之乡大酒店某房内，向吸毒人员刘某1贩卖价值人民币800元的毒品K粉，又向吸毒人员李某1达贩卖价值人民币1400元的毒品K粉和毒品“开心水”。交易完成后，被告人冯某浩与吸毒人员李某1达离开上述房间到酒店一楼电梯口时被民警抓获，当场在李某1达身上缴获其购得的毒品K粉2包（重1.6克，经检验，检出氯胺酮成分）和“开心水”2包（重2.66克，经检验，检出MDMA成分）；在冯某浩身上缴获红色药丸10粒（重1.86克，经检验，检出尼美西泮成分）及褐色物质1包；在冯某浩停放在该酒店停车场的车牌为粤Ｓ×××××的小车上缴获用银色袋子包装的粉末2包（重23.18克，经检验，检出MDMA成分）及红色药丸400粒（重72.15克，经检验，检出尼美西泮成分）。公诉机关认为，被告人冯某浩无视国家法律，贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。建议对被告人冯某浩判处有期徒刑七年至八年并处罚金。提请本院依法判处。被告人冯某浩辩称其只是向刘某1贩卖了K粉和向李某1达贩卖了1包“开心水”，在车上查获的2包粉末是其买来自己吸食的“开心水”，里面是加了很多奶茶粉毒品含量不高，而在车上查获的红色药丸不是其的。其辩护人提出以下辩护意见：1、对于指控的被告人冯某浩贩卖毒品给刘某1的犯罪事实没有异议，但是双方有经常吸食毒品的行为，且被告人冯某浩没有从中获取利润，社会危害性较小。2、对于指控的向李某1达贩卖1400元的毒品，虽然被告人冯某浩承认有贩卖1包“开心水”，但李某1达、谭某的说法前后不一致，不能排除李某1达身上查获的毒品是他自带的，故该部分指控不能认定。3、被告人冯某浩有吸食毒品，“开心水”也是增加了奶茶粉进去的，车上缴获的毒品无法确定用于贩卖还是自我吸食，按照存疑有利于被告人原则不应该计入贩卖毒品的数量中。4、被告人冯某浩系初犯，且当庭认罪。5、被告人冯某浩犯罪的主观恶性小，社会危害性小，毒品扩散的范围小。综上，请求法庭对被告人冯某浩从轻处罚，建议对其判处有期徒刑三年以下并处罚金。经审理查明：2018年5月24日1时许，被告人冯某浩在广州市白云区钟落潭镇长腰岭村广从八路668号中国裘皮之乡大酒店某房内，向吸毒人员刘某1贩卖价值人民币800元的毒品K粉，又向吸毒人员李某1达贩卖价值人民币1400元的毒品K粉和毒品“开心水”。交易完成后，被告人冯某浩与吸毒人员李某1达离开上述房间到酒店一楼电梯口时被民警抓获，当场在李某1达身上缴获其购得的毒品K粉2包（重1.6克，经检验，检出氯胺酮成分）和“开心水”2包（重2.66克，经检验，检出MDMA成分）；在冯某浩身上缴获红色药丸10粒（重1.86克，经检验，检出尼美西泮成分）及褐色物质1包；在冯某浩停放在该酒店停车场的车牌为粤Ｓ×××××的小车上缴获用银色袋子包装的粉末2包（重23.18克，经检验，检出MDMA成分）及红色药丸400粒（重72.15克，经检验，检出尼美西泮成分）。上述事实，有公诉机关当庭出示并经控辩双方公开质证，本院查证属实予以确认的下列证据证实：1、华为手机一部,被告人冯某浩签认称手机是“飞仔”的，证人冯某签认称手机是冯某浩本人的。2、被告人微信资料页，证实：被告人冯某浩微信账号备注名为“默，竹料”，昵称为“重新开始”，被告人冯某浩予以签认。3、微信转账的记录，证实：证人刘某1向被告人冯某浩（收款方默，竹料）转账记录为2018年5月5日23:16:46转账1000元，5月6日01：35:09转账1000元，5月6日21：34:36转账5300元，5月7日23:31:50转账400元，5月10日23:52:14转账500元，5月11日20:02:06转账350元，5月11日20:02:24转账150元，5月14日01:34:38转账500元，5月17日02:40:02转账500元，5月18日01:47:38转账300元，5月20日08:11:58转账1000元，5月23日01:25:14转账800元，5月24日01：46:48转账800元。4、涉案物品的照片、称重照片、提取笔录、称量取样笔录、广州计量检测技术研究院出具的检定证书、说明、检定结果，证实：（1）从冯某浩身上搜出的银色包装袋“健身茶”一包（编号14）重量为3.07克，被告人冯某浩予以签认。（2）从冯某浩车里搜出的“开心水”共两包（编号15、16）分别为7.79克及15.39克，被告人冯某浩予以签认。（3）从冯某浩身上搜出的每排有10粒的药丸1排“快仔”（编号17）重量为1.86克，被告人冯某浩予以签认。（4）从冯某浩车里搜出的每排有10粒的药丸40排“快仔”（编号18）重量为72.15克，被告人冯某浩予以签认。（5）从李某1达身上搜出的白色晶体（编号1）重量为0.38克。（6）从李某1达身上搜出的白色晶体（编号2）重量为1.22克。（7）从李某1达身上搜出的白色粉末（编号3）重量为1.28克。（8）从李某1达身上搜出的白色粉末（编号4）重量为1.38克。5、预审受案登记表、受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书、到案经过、侦查报告,证实：2018年5月24日，江南中派出所民警根据前期掌握的线索，在裘皮酒店抓获涉嫌贩卖毒品的冯某浩、谭某、奉某、洪注发、李某1达、刘某1、李某3、冯某等人，查获毒品一批。6、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、随案移送清单，证实：（1）民警在冯某浩身上查获1包银色袋子包装的褐色物质（编号14）和1排10粒的药丸（编号17），在冯某浩车牌号为粤Ｓ×××××的车内查获2包用银色袋子包装的粉末（编号15、16）和每排有10粒的药丸装物品共40排（编号18），上述物品均予以扣押。（2）民警在证人李某1达身上提取2包白色晶体（编号1、2）和2包白色粉末（编号3、4）和1部苹果手机，上述物品均已作扣押，随后将其中的苹果手机发还李某1达。7、被告人的户籍信息材料，证实被告人冯某浩的身份情况。8、穗公（司）鉴（理化）字【2018】00947检验报告，证实：李某1达身上缴获的编号1、2检材检出氯胺酮成分，编号3、4检材检出3,4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）成分；被告人冯某浩身上缴获的编号17检材检出尼美西泮成分，编号14检材未检出毒品成分；被告人冯某浩车上缴获的编号15、16检材检出3,4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）成分，编号18检材检出尼美西泮成分。9、现场勘验检查笔录,证实：现场位于广州市白云区广从八路668号中国裘皮之乡大酒店，共分三个现场。（1）酒店停车场：北侧有1辆黑色广州本田轿车，车牌为粤S?xxxxx编号为1号车，在1号车中央扶手箱下层发现红色片排包装的类型药物物品，对该红色包装物品照相固定后用棉签擦拭的方法提取擦拭子1份；在该停车场的东侧有1辆黑色上海通用雪佛兰轿车，车牌为粤R?xxxxx编号为2号车，在2号车副驾驶储物箱里有1个用透明塑料袋装有白色颗状的物品，对该透明塑袋照相固定后用棉签擦拭的方法提取擦拭子1份；在该停车场的西南侧有1辆黑色广州丰田轿车，车牌为粤P?xxxxx编号为3号车，3号车未发现异常痕迹物证。（2）酒店大堂：酒店大堂大门朝北，酒店大堂东南侧是电梯间，在电梯间西北侧抓获1名涉贩毒的嫌疑人，在该嫌疑人左侧裤袋内发现1包银白色袋子，对该袋子照相固定后用棉签擦拭的方法提取擦拭子1份。（3）酒店的9021房：门口朝南，门锁无异常，进门为房，房间东南侧为卫生间，东侧靠墙呈东西横向并排摆放两张床；房间的西北侧靠墙有一张桌子，在该桌面上有1个瓷碟，在瓷碟的表面发现1枚指纹编号1，瓷碟的底面发现1枚指纹编号5,对该2枚指纹分别照相固定后用磁粉刷显的方法提取；在该桌面上有1张绿色卡片，在绿色卡片上发现1枚指纹编号2,对该枚指纹照相固定后用磁粉刷显的方法提取；在该桌面有1根吸管，对该吸管照相固定后用实物提取的方法提取。房间的西侧靠墙有一张桌子，在该桌面上有1个银白色袋子，在银白色袋子上发现4枚指纹和1枚掌纹，指纹编号1-4,掌纹编号5,对该4枚指纹和1枚掌纹分别照相固定后用磁粉刷显的方法提取。10、证人李某1达的证言，证实：其吸食毒品K粉，最后一次是2018年5月24日凌晨1时30分左右在广州市白云区钟落潭镇长腰岭村广从八路668号中国裘皮之乡大酒店9021房以喝冲剂的形式喝开心水。其购买毒品共有6、7次，其中通过谭某向脸上长了许多痘痘的男子（经辨认为被告人冯某浩）购买了3次。一次是2018年4月底，拿了一点没给钱，一次是5月初，其扫谭某二维码扫款800元买了一包K粉和一包开心水冲剂，最后一次就是5月23日到裘皮酒店9021房通过谭某拿了二包K粉和二包开心水，当时没给钱，每次都是通过谭某向脸上长有痘痘的男子购买的。2018年5月24日凌晨1时多，其和谭某上到广州市白云区钟落潭广从八路668号裘皮酒店的9021房，里面有3男1女在吸食毒品。其和谭某共喝了用玻璃杯冲的一杯开心水中的半杯，后来其见到以前见过面脸上长有许多痘痘的男子从手袋内拿出四小包毒品放在台面上，其知道这四包毒品是给谭某的，于是其就将该四包毒品放入其的钱包内。至当天凌晨2时10分左右，那个脸上长有许多痘痘的男子送其和谭某乘坐电梯下到酒店大堂，有民警到现场检查，后将其三人带至公安机关。听别人说该男子叫“阿某1”。其身上四包毒品价格大约1400元人民币，因其以前向该男子购买过毒品，知道大约价格。当时没有支付毒资，因为其和谭某向该男子购买毒品都是之后才付钱的。11、证人谭某的证言，证实：2018年5月23日23时许，其和朋友李某3、李某1达以及阿某2四人准备到广州市白云区钟落潭裘皮之乡酒店。因为当时李某1达说想去找其的朋友阿某1购买毒品K粉，其四人到达酒店之后，其和李某1达就上酒店9021房，房内有阿某1（经辨认为被告人冯某浩）、阿某3、一名男子以及一名女子。当时房间内的桌子上放着一个碟子及吸管，其就拿出其随身携带的一包K粉摆在桌子上，然后其吸了几口，李某1达、阿某1、阿某3和另外二名男女也吸了。吸完之后，阿某1又调了含有毒品的茶（“开心水”）给其几个人喝，当时时间大概为24日0时左右。到了1时多的时候，其再吸了几口K粉，因为其有事回花都，李某1达就向某购买了两包K粉和两包含有毒品成分的茶。李某1达拿了毒品之后，刚好阿某1要下楼买东西，于是其三人就坐电梯下去，在电梯的时候李某1达准备通过手机转账给阿某1，但刚出电梯的时候就被民警抓获。当晚李某1达向某购买了两包K粉、两包含有毒品成分的茶，总价值约为人民币1400元，还没付钱就被抓获了。因为其认识阿某1，在李某1达问其可不可以购买K粉的时候，其就介绍了阿某1给他认识。大概事发前几天，其向某购买了800元的毒品K粉，当时其提供阿某1的二维码给李某1达，后李某1达微信支付人民币800元，因为其转账不成功，其没有从中获利。其于2018年5月20日左右向某购买了两包K粉，价值人民币800元，当时其就现金支付，地点是钟落潭金大钟KTV门口。12、证人奉某的证言，证实：2018年5月23日14时左右，其和男朋友刘某1在广州市白云区钟落潭裘皮酒店开了9021房住，用其的身份证开的。晚上18时40分左右刘某1的朋友“阿某3”过来这玩，大约23时左右又来了三名男子，其只认识其中一个叫“阿某1”（经辨认为被告人冯某浩）的男子。在房间刘某1就向“阿某1”买了800元毒品K粉，是通过微信转账给“阿某1”的。然后其和他们在9021房吸食了毒品K粉，还冲了两包开心水喝。大约在2018年5月24日凌晨2时左右，“阿某1”和另外两名不认识的男子就出去了，后来其和他们都被警察抓了。13、证人刘某1的证言，证实：其是2018年5月5日在阿某3家吸食毒品认识的阿某4（经辨认为被告人冯某浩），知道阿某4是贩卖毒品的，当天加了阿某4的微信，并于当天23时16分通过微信转账的方式向阿某4购买价值1000元的k粉；2018年5月6日1时35分，其通过微信转账的方式向阿某4购买价值5300元的k粉；2018年5月7日23时31分，其通过微信转账的方式向阿某4购买价值400元的k粉；2018年5月10日23时52分，其通过微信转账的方式向阿某4购买价值500元的k粉；2018年5月11日20时02分，其通过微信转账的方式向阿某4购买价值500元的k粉，是分两次转账，分别是转350元和150元；2018年5月14日1时34分，其通过微信转账的方式向阿某4购买价值500元的k粉；2018年5月17日2时40分，其通过微信转账的方式向阿某4购买价值500元的k粉；2018年5月18日1时47分，其通过微信转账的方式向阿某4购买价值500元的k粉；2018年5月20日8时11分，其通过微信转账的方式向阿某4购买价值1000元的k粉；2018年5月23日1时25分，其通过微信转账的方式向阿某4购买价值800元的k粉；2018年5月24日1时46分，其通过微信转账的方式向阿某4购买价值800元的k粉。其向阿某4购买k粉都是送货上门的，其是微信与阿某4联系的。2018年5月23日14时左右，其女朋友奉某使用自己的身份证及微信支付房费238元在裘皮酒店开房，到了22时许当时房间内有其和阿某3、奉某、阿某4以及另一名其不认识的女子。后来有两名男子过来，应该是阿某4或者阿某3的朋友。大约到5月24日1时多，其又微信转账给阿某4800元购买了一克多K粉，然后其五个人一起吸食，大约2时许多的时候，后来上来的那两名男子和阿某4就离开了。后来其感觉情况不对就和阿某3走楼梯离开，其和阿某3走到楼下时被抓获。其向阿某4购买毒品在场的人员看见了，其通过手机转账给阿某4，然后阿某4直接把一包k粉倒出来放在碟子上，其等人就直接吸食。毒品当场被吸完了没有残余，9021房间里一个装k粉的塑料封口袋是其向阿某4购买k粉时的包装袋。阿某4具体叫什么名字其不知道，其就叫他阿某4，但是其听到身边其他朋友管他叫阿某1，他是竹料人，年约28岁，高约1.73米。14、证人冯某的证言，证实：2018年5月24日1时左右，刘某1在裘皮酒店9021房向冯某浩购买K粉和开心水，也被其等人吸食完了，当时买了约800元的毒品K粉，当时一起吸毒的人员有刘某1、奉某、冯某浩、马某及虾仔等人。15、被告人冯某浩的供述及辩解称：其有吸食毒品的行为。其从2017年2月第一次尝试吸食K粉，于2018年3月因吸毒被白云区公安分局行政拘留十日，之后其继续吸食毒品。其最后一次吸食毒品是2018年5月24日凌晨2时许，在钟落潭中国裘皮之乡大酒店9021内吸食毒品K粉和饮用毒品“开心水”。其的毒资是其打工挣的，其通常在自己家中吸食，有时和朋友去酒吧吸食，其的毒品是在白云区竹料镇的肯德基餐厅内向一名广西男子购买，其叫他广西明，其没有他的联系电话。其要找他购买毒品就去该肯德基餐厅找他，他经常在那里。5月23日20时许，刘某1叫其到裘皮酒店9021房，其叫朋友肖志敏驾驶其车牌为粤Ｓ×××××的黑色广本车搭载其去钟落潭附近的裘皮酒店，其一个人去到9021房，朋友冯某、刘某1、琪姐（经辨认为奉某）在场，当时他们都躺在床上睡觉，其坐在房间内，当时房间内的茶几上有一个碟子，碟子内有毒品K粉，其吸食了一些K粉后躺在沙发上玩手机，22时左右，其睡着了。在其睡觉期间，朋友虾仔（谭某）曾致电其手机，估计是其朋友接听的。其睡醒时，虾仔也来到9021房。虾仔在房间吸食毒品K粉。后来说起有一种开心水的毒品，他们叫其去拿来试试，其答应了。其致电肖志敏，叫其回来裘皮酒店接其回家，其乘坐其驾驶的Sxxxxx的黑色广本车回到住处处理完家里的空调事情后又返回其村的办公室，肖志敏刚好在办公室喝茶，其提出借他的Sxxxxx的黑色广本车用用，其答应后其驾驶该车顺便去买了六包开心水回来。其开车到达9021房，房间有虾仔、虾仔朋友、刘某1、琪姐、冯某一起在房间内，其和他们又开始吸食毒品K粉和俗称“开心水”的毒品，当场喝了三包开心水，时间是5月24日1时左右。过了一会儿虾仔称要提前离开，其把一包开心水给了虾仔的朋友，其和虾仔及其朋友离开，坐电梯落至一楼酒店大堂被民警抓获。民警在其驾驶的粤Ｓ×××××的黑色广本车驾驶位和副驾驶位中间储物箱的上层搜出疑似毒品“开心水”两包；在储物箱的下层搜出疑似毒品FIVE仔40颗（铝箔包装）；在驾驶室车门边搜出其本人工商银行卡一张。开心水是其之前购买的六包开心水剩下的，至于毒品40颗FIVE仔就不是其的，其不知道为何在车上。其的微信号不记得了，其用其的132××××3554这个电话号码注册的，昵称是“重新开始”。虾仔是花都人，其认识他两年多，光头。虾仔的朋友不知道他的名字，是虾仔带来的，也是花都人，短头发。琪姐是刘某1的女朋友。其通过冯某认识刘某1。2018年5月23日16时左右，刘某1叫其去买K粉，其帮他买了800元K粉，其和他一起凑钱买K粉，后来其买回来2600元的K粉，具体时间不清楚。当时一起吸食的人员有奉某、阿某3和刘某1。到5月24日1时左右，刘某1微信转800元给其。其的毒品是向广西明购买的，其当时向他购买了毒品2600元。其没有获利，其和他是一起凑钱买，一起吸食。民警在其车内发现的毒品，其中两包开心水是其的，红色药丸不是其的。民警在其身上查获的同款式的红色药丸是其的，是其朋友辉仔给其的。其一般在酒店吸食毒品，最近这段时间在冯某的家中吸食毒品。其将要送“虾仔”和他朋友下楼时，其在房内以200元卖了一包“开心水”给“虾仔”朋友，因为他说要拿一包试下，其就给他的，其收了他的现金200元，但没赚他的钱，至于他被查获的“开心水”是不是这一包，其就不清楚了。他被查获的两包K粉有可能是在房内的台上拿的，因为他在房内时还叫其给他K粉，但其说K粉是凑钱买来吸的，其就没给他K粉。其承认有贩卖毒品，但只是以200元的价格贩卖了一包“开心水”给其朋友的朋友，他应该是李某1达。其、刘某1、冯某三人凑钱买毒品，每次都是其去买的。因为其和上家“飞仔”关系很好，一般其找“飞仔”买“开心水”和K粉他都会多给点，其再以原来的价格给他们一起吸。其购买K粉的价格一般是500元一克，“开心水”是200元至250元一包。本院认为，被告人冯某浩无视国家法律，贩卖其他毒品数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予以惩处。惟被告人冯某浩当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。关于被告人冯某浩辩称其只是向李某1达贩卖了1包“开心水”的辩解及其辩护人提出指控被告人冯某浩向李某1达贩卖1400元的毒品不能认定的辩护意见，经查，公诉机关指控被告人冯某浩向李某1达贩卖价值人民币1400元的毒品K粉和毒品“开心水”的犯罪事实，不仅有李某1达、谭某的证言指证，而且有缴获的物证、相关检验报告等证据佐证，结合被告人冯某浩辩称贩卖了一包“开心水”给李某1达的供述，足以认定，故上述辩解、辩护意见据理不足，本院不予采纳。关于被告人冯某浩的辩护人提出车上缴获的毒品无法确定用于贩卖还是自我吸食，按照存疑有利于被告人原则不应该计入贩卖毒品的数量中的辩护意见，经查，现有证据足以认定被告人冯某浩有向他人贩卖毒品MDMA（俗称“开心水”）的事实，被抓获后在被告人冯某浩车辆上查获的毒品MDMA为其购买所有，依法应认定为其贩卖的毒品，上述辩护意见缺乏事实及法律依据，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议合理，本院予以采纳；辩护人提出的量刑建议与被告人冯某浩的罪责不相适应，本院不予采纳。综合被告人冯某浩犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条第二项之规定，判决如下：一、被告人冯某浩犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年三个月（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月24日起至2025年8月23日止），并处罚金人民币二万元（罚金在本判决发生法律效力之次日内向本院立即缴纳）。二、扣押的粉末2包（重23.18克，经检验，检出MDMA成分）及红色药丸410粒（重74.01克，经检验，检出尼美西泮成分），均予以没收；扣押的褐色物质1包发还给被告人冯某浩。（由广州市公安局海珠区分局代为执行）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  韦晓明人民陪审员  梁艳梅人民陪审员  祝得云二〇一九年十一月十四日书 记 员  林晓佳唐秀懿