安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖13民终2236号 上诉人（原审原告）：黄占胜，男，1971年9月16日出生，汉族，住湖北省武汉市硚口区。 委托诉讼代理人：武发支，安徽黄淮律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴安徽，安徽黄淮律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:江苏省江建集团有限公司，住所地江苏省扬州市江都区引江路11号。 法定代表人：鲍玉龙，该公司总经理 委托诉讼代理人：陈思良，安徽思正律师事务所律师。 上诉人黄占胜因与被上诉人江苏省江建集团有限公司（以下简称江建公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院(2017)皖1302民初1477号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月6日立案后，依法组成合议庭，经当事人同意，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 黄占胜上诉请求：撤销原审判决，并改判支持黄占胜全部诉讼请求，一、二诉讼费用由江建公司承担。事实与理由：一审法院认定部分事实错误。一审法院认定:消防预理工程不包含在黄占胜与江建公司的分公司签订的《建设工程水电分项工程承包合同》之内，同时查明李天翼是涉案工程的江建公司工程项目经理。李天翼的行为是代表江建公司，李天翼在消防预埋工程结算单上的签字认可，应视为江建公司认可黄占胜已经实际完成工程而应该支付给黄占胜工程款。李天翼与江建公司之间签订的《工程项目管理协议》仅是在李天翼与江建公司之间产生约束力，对外不能对抗第三人。一审诉讼中黄占胜提供的证人陈某出庭作证，陈某当庭证明黄占胜已经实施了消防预埋工程、消防预埋工程等申请验收资料，均是陈某所做，因该申请验收所有资料已交付给江建公司，黄占胜处没有涉案消防预埋工程实际施工的资料，江建公司有意回避关于消防预埋工程申请验收的资料，江建公司应承担不利后果。一审法院没有审理查明消防预埋已经验收并已实际交付的事实。综上几点，一审法院部分认定事实错误，导致判决错误。 江建公司答辩称，一审判决程序合法，认定事实清楚，判决结果正确，黄占胜的上诉没有证据支持，应驳回上诉，维持原判。 黄占胜向一审法院提出诉讼请求：1、判令江建公司支付黄占胜工程款379200元；2、诉讼费用由江建公司承担。 一审法院认定事实：2013年12月5日，黄占胜与江建公司宿州市高新区保障性住房工程项目部双方签订《建设工程水电分项工程承包合同》一份，内容为：“甲方：江建公司；乙方：黄占胜。为确保宿州市高新区保障性住房工程水电部分分项工程按期完成，甲方决定本项目由乙方以包工包料的方式进行承包，为加强施工班组人员的责任心，促进工作积极性，进一步落实工程项目管理标准化模式，明确甲乙双方在施工过程中的权利、义务和经济责任，根据有关法律规定，结合本工程施工的特点，本着自愿平等互惠互利的原则，经双方友好协商，签订本合同。第一条、工程名称：宿州市高新区保障住房3＃4＃5＃工程；第二条、工程地点：宿州市高新区内；第三条、乙方承包方式：包工包料、包实验检测费、保质量、包工期、包文明施工，包工程验收。第四条、工期：与建设工程合同工期一致（480历天）。第五条、乙方承包内容范围：一、按甲方提供的工程设计施工图（设计变更和图纸会审纪要内容）进行施工，从基础开始到房屋竣工验收交付的配合工作，办公区的照明，临时设施的水电安装。二、竣工验收前的检修，测试、通水、通电、试压验收等工作。三、严格按照水电施工图所包含的内容施工，满足施工工艺要求，内容如下：1、水、电、照明等安装工程；（太阳冷热水管、主电缆、电梯电缆、增压设备电缆、消防预埋、雨水管、主配电箱、水表、电表、厨房卫生间洁具安装工程另计算工程量）2、……；18、……。第六条、承包价格：1、本合同价采用固定单价一次性包干方式确定。2、根据施工工程包干承包范围内容，以及合同有关条款按建筑面积每平方米120元包干计算。建筑面积约6.3万平方米，最终按照当地最新建筑面积计算规则计算。第七条、付款方式：按乙方每月已完工工程量的60％支付工程款。封顶付至70％，后按月进度付60％，工程完工后初验合格甲方向乙方支付总工程款95％，剩余5％余款为质保金，质保金在一年内返还乙方。第八条、甲方责任：……；第九条、乙方责任：……；第十条、安全生产：……；第十一条、其他约定：……；第十二条、违约责任：……；第十三条、合同解除：……；第十四条、合同争议：出现争议，双方协商解决，协商不成，由甲方所在地的劳动部门仲裁或人民法院裁定。第十五条：未尽事宜，双方协商。甲方：班金玉签名并加盖江建公司宿州分公司宿州市高新区保障性住房工程项目部印章，2013年12月5日，乙方：黄占胜，2013年12月5日”。李天翼于2014年2月给原告签署《工程结算单》一份，内容为：“工程项目名称：消防预埋；审核内容：单价：6元／㎡，总价：6×63200﹦379200元，消防预埋由水电班组黄战胜施工，确认无误。建设单位负责人：李天翼，2014.2。施工单位班组负责人：黄占胜，2014.4.1。备注栏：消防我方单独请班组包工，材料均为自购，故消防预埋当初由水电班组在基础建设时施工进去”。 另查：江建集团合肥分公司与李天翼签订《工程项目管理协议》一份，内容为：“1、项目基本情况：1.1工程名称：宿州市高新区保障性住房3＃、4＃、5＃工程。1.2工程地点：宿州市高新区内。1.3建筑面积：63000平方米。1.4结构形式：框架。1.5工程造价：90420000元。1.6质量要求：合格。1.7承包范围：按合同执行。1.8开工日期：以监理开工令为准。1.9竣工日期：共480天。2、项目管理：2.1项目管理模式：2.1.1上述工程采用项目法施工。2.1.2工程项目竣工后，甲方决算该项目的运营成本和合理费用（约最终竣工结算总价2%）后，超出部分全部奖励给乙方和项目经理部，该部分奖励的分配由乙方自行决定。2.1.3对乙方、项目经理、和项目经理部其他管理成员在组织项目实施过程中造成甲方损失或产生的额外费用支出，乙方同意全额予以赔偿或承担。2.1.4乙方应采用甲方认可的方式提供风险担保，聘用项目经理全面负责组织实施建设工程施工项目管理工作，对项目经理及项目经理部涉及该项目的所有行为承担连带责任。乙方提供的风险担保方式按照工程进度款10%扣留。2.2项目组织:2.2.1乙方作为公司员工在签订本协议前已与公司签订完成项目任务为期限的全日制劳动合同，公司为乙方办理相关社会保险的法律手续。2.2.2根据项目法施工的有关要求，公司任命乙方为该项目负责人。乙方提名聘李天翼（身份证号码：4201061987××××××××）担任该项目的项目经理。经公司审核，该项目经理人选符合相关法律、法规要求和公司管理制度的规定，公司同意李天翼为宿州市高新区保障性住房3、4、5号工程项目的项目经理。2.2.3乙方和项目经理负责组建项目经理部，但项目经理部的管理成员和行为必须符合相关法律、法规强制性标准、政府与行政管理部门规定及公司管理制度要求。2.2.4项目经理部的管理成员须具备规定的任职资格，与公司订立有以完成项目任务为期限的全日制劳动合同，公司按规定为其办理相关社会保险的法律手续。乙方对项目经理以及其他为项目服务的管理人员、劳务人员在项目实施期间（项目经理部组建至解散）的所有涉及项目和人员的行为负连带责任2.2.5乙方及项目经理部与公司具有劳动关系的管理人员未经公司许可禁止在外以任何名义从事性质类似或雷同于“江苏省江建集团有限公司”营业执照规定经营范围内的业务、工作、甲方有权解除劳动合同，同时依法追究其经济、法律责任。上述人员行为给甲方所导致的一切风险和损失均由乙方承担，在外从事上述业务、工作期间所获得的收益无偿归公司所有，且无权再向甲方要求协议1条规定的奖励。2.2.6项目用工及管理必须符合法律、法规、规章、政府管理部门及公司管理制度的要求，否则所导致一切风险与损失均由乙方承担。2.3项目管理目标：……。2.4项目实施：2.4.1项目实施的原则：2.4.1.1项目负责人在甲方的授权范围内负责该项目的组织和管理。项目经理在甲方的授权范围内全面负责项目的施工。2.4.1.2……。2.4.2合同管理：2.4.2.1项目经理部须严格执行公司相关管理规定，规范洽谈、订立、执行项目有关合同，对因项目合同所导致的一切风险与损失均由乙方承担。2.4.2.2项目负责人和项目经理严禁直接对外签订劳务分承包合同、专业分承包合同、采购合同、租赁合同、用工合同以及直接与项目发包方对建设工程施工合同进行变更、确认、所有合同及合同的变更、确认必须经甲方同意以公司或甲方名义签订。以甲方名义订立的合同，合同中甲方代表必须是甲方负责人陈锋（身份证号码：32108881963××××××××）亲笔签字并加盖甲方行政印章，严禁项目经理或其他人员代签。2.4.2.3劳务分承包合同，专业分承包合同签订后，必须将正式文本一份报送公司市场拓展部备案；采购，租赁合同及授权文件副本须报送公司工程备案。2.4.2.4劳务分承包合同、专业分承包合同、采购与租赁合同签订前，必须提交法律顾问审查，由法律顾问提出书面意见后由有权单位签订。2.4.2.5项目经理部必须定期将建设工程施工合同、劳务分承包合同、专业分承包合同、项目采购合同、租赁合同履行及工程款和有关费用支付情况向甲方书面报告，遇有重大问题应及时报告。2.4.2.6未经甲方同意，项目负责人和项目经理部的管理成员不得对外确认有关合同项下的数量、价格、质量、期限、结算、变更等事宜，否则造成的后果由乙方负责，甲方有权追究乙方的民事和刑事责任。经甲方同意后相关人员对外出具的有关文件，出具人必须保证与实际情况相符。……。2.4.4.4乙方、项目经理及项目参与人员未获得书面授权而对外承诺、签订合同、确认债务等行为均由其自行负责，给甲方、公司导致的一切风险与损失由乙方承担，公司保留根据相关法律、法规、公司管理制度追究其责任的权利。……”。 一审法院认为，结合上述已查明的事实，黄占胜主张施工了消防预埋工程，并由江建公司支付消防预埋工程款，仅提供了有李天翼签名的工程结算单和李天翼与江建集团合肥分公司签订的《工程项目管理协议》，根据黄占胜与江建公司宿州市高新区保障性住房工程项目部双方签订《建设工程水电分项工程承包合同》约定，水电预埋工程显然不在黄占胜该合同施工范围内，黄占胜未就其主张的消防预埋工程与发包方签订工程承包协议，且未有足够的证据证明其实际进行了该争议工程的施工，故其提供的李天翼个人签字的工程结算单不足以证实其所主张债权的真实性。黄占胜仅依据李天冀个人出具的结算单请求判令江建集团合肥分公司给付工程款的诉讼请求，证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回黄占胜的诉讼请求。案件受理费6988元，由黄占胜负担。 二审中，当事人没有提交新证对一审查明的事实，本院予以确认。 本院认为，黄占胜与江建公司宿州市高新区保障性住房工程项目部签订了《建设工程水电分项工程承包合同》，黄占胜施工完毕后，从黄占胜此前起诉的诉状中反映双方于2016年4月已经对黄占胜施工的工程进行了结算。在二审中黄占胜称消防预埋工程是从张雪林手里接过来的，是合同以外的工程，江建公司将张雪林赶走后，黄占胜接的手，但其起诉的工程结算单李天翼签字时间是2014.2，而2015年2月份的结算单上还有张雪林的签字，因此，黄占胜陈述与事实相矛盾，根据黄占胜的陈述其都是从张雪林手里接过来的工程，没有和江建公司直接发生关系，那么李天翼签字时间是2014.2的工程结算单上应有张雪林的签字，该结算单上只有李天翼和黄占胜的签字，显然不具有真实性，黄占胜以该工程结算单要求江建公司支付消防预埋工程款不应得到支持，一审判决驳回黄占胜的诉讼请求正确。 综上所述，黄占胜的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6988元，由上诉人黄占胜负担。 本判决为终审判决。 审判长  周亚丽 审判员  姚 强 审判员  朱珊珊 二〇一九年十一月四日 法官助理崔玉凤 书记员王思嫚 附：适用法律条款 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。