上海知识产权法院民 事 判 决 书（2019）沪73知民初263号原告：上海九影网络科技有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人：葛秀丽，执行董事。委托诉讼代理人：陈超，男。委托诉讼代理人：严永平，上海英航律师事务所律师。被告：付强，男，1980年1月15日出生，汉族，住吉林省舒兰市。原告上海九影网络科技有限公司与被告付强计算机软件开发合同纠纷一案，本院于2019年4月17日立案后，依法适用普通程序进行审理。因被告付强下落不明，本院依法向其公告送达应诉材料及开庭传票。2019年10月11日，本院公开开庭审理了本案，原告上海九影网络科技有限公司的委托诉讼代理人陈超、严永平到庭参加诉讼，被告付强经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告上海九影网络科技有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告支付原告软件开发外包服务费人民币120,000元(以下币种均为人民币)；2.依法判令被告支付原告违约金24,000元。事实和理由：原、被告于2017年11月3日签订《软件开发外包服务项目合同书》(以下简称涉案合同)，约定由原告为被告开发“上海麻将App游戏”，合同总价为120,000元，并约定了具体的支付方式和相应的违约责任。原告按约开发完成该游戏软件，并通过了被告验收，但被告一直以各种理由拖延支付合同款项，至今分文未付，构成违约，应向原告支付全部合同款项并按照合同约定承担违约责任。因此，原告诉至法院，请求支持其上述诉讼请求。被告付强未向本院提交书面答辩意见。原告围绕其诉讼请求依法向本院提交了证据，被告未向本院提交证据。原告提交的证据如下：证据1.涉案合同，拟证明原、被告之间的软件开发合同关系，以及合同约定的双方合同义务和违约责任。证据2.原告员工陈超与被告之间的微信聊天记录，拟证明涉案合同的履行过程，以及原告已经将开发完成的游戏软件交由被告测试，且原告多次向被告催讨合同款项。证据3.原告员工陈超与被告之间的电话录音及书面整理记录，拟证明原告向被告主张权利，要求被告支付合同款项。对于原告提交的上述证据，本院认证如下：原告就其提交的证据1向本院提供了原件，证据2原告员工陈超使用其手机当庭进行了演示，证据3原告员工陈超提供了录音的原始介质并当庭进行了播放，故本院对上述证据的真实性、合法性予以确认，且上述证据与本案具有关联性，本院均予以采纳。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年11月3日，原告(乙方)与被告(甲方)签订涉案合同，该合同约定的与本案相关的内容如下：双方就“上海麻将App游戏”开发一事经协商一致，签订本合同。有效期限为2017年11月3日至2018年11月3日。二、外包服务的内容及要求1.需求与需求分析甲乙两方将根据甲方软件的要求及其所需功能的描述和所提供的资料与信息共同制作项目需求文档。甲方在提交有关需求说明、资料和信息时，可以就其中所涉及的游戏软件功能、目标、需求构成及相关技术问题向乙方咨询或征求意见，乙方应当及时予以解释和答复。……4.工作时间和地点乙方项目人员的工作地点为乙方提供的办公场所，乙方为项目人员提供国家规定的劳动安全和必需的工作条件。乙方人员累计外包开发时间为本合同5.1章节约定的项目开发时间，外包开发工作时间实行国家规定八小时工作制，并享受国定的节假日。5.本合同包含一个附件，附件一：项目需求文档，均为本合同的组成部分。三、外包服务需求变更为了确保开发软件的质量，在本合同签署后，甲、乙双方均有权在履行本合同的过程中合理地提出变更、扩展、替换或修改本项目的某些部分的请求，包括增加或减少软件的相应功能/提高或提升有关技术参数等。为此，双方同意：1.若甲方提出部分项目的变更建议，甲方应该将变更请求以书面形式提交给乙方。乙方应当在3个工作日内对此做出书面回复，其内容包括该变更对项目开发时间、软件的系统性能、项目技术参数的影响和变化以及对合同条款的影响等；2.甲方在收到乙方的上述回复后，应在3工作日内以书面方式通知乙方是否接受上述回复。如果甲方接受乙方的上述回复，则双方应对此变更以书面形式确认，并按变更后的约定履行本合同。……四、项目验收1.乙方应在本合同5.1章节约定的外包服务结束之日起2个工作日内，以书面方式通知甲方进行项目验收。甲方应当在接到通知后的2个工作日内安排验收。2.乙方在验收前应对本方所开发项目的内容进行测试，以确认其符合项目测试用例的内容。3.如由于甲方的原因导致验收不能按照规定的时间进行，和乙方协商一致的情况下可以顺延。如甲方能验收而不进行验收，则视为乙方已经完成外包服务工作，甲方应当按照约定付款，甲、乙双方对此另有约定的除外。4.若甲方验收结果无缺陷，自乙方提交验收之日起，甲方应在5个工作日内，向乙方提交书面说明以表示验收通过。如有缺陷，甲方亦应在5个工作日内提交缺陷报告并指明应改进的部分，乙方应立即纠正该缺陷，并再次提交甲方。甲方应在再次提交后3个工作日内再次检验并向乙方提交书面说明以表示验收通过或提交缺陷报告。甲、乙双方将重复此项程序直至甲方提交书面说明验收通过，或由甲方依法或依约终止本合同为止。5.甲方提交书面说明表示验收通过，即视为验收通过。五、外包服务时间和费用1.外包服务时间(单位：人天)项目外包服务时间自2017年11月6日起至2017年12月21日止。如需延长项目外包时间，双方另行协商。2.开发合同总金额120,000元。所有费用为闭口价，可通过银行转账至乙方公司账号……六、付款方式1.合同生效后3日内，甲方支付给乙方外包服务费用，总计20,000元；2.乙方完成单机游戏功能(可完整体验，不带前后端通信)并交付甲方验证通过后，甲方支付给乙方外包服务费用，总计20,000元；3.乙方通过甲方项目验收后3日内,甲方支付给乙方外包服务费用，总计65,000元；4.乙方通过甲方项目验收后30日内，甲方支付给乙方外包服务费用尾款，总计15,000元。七、双方责任……3.乙方外包服务人员所开发软件的源代码及其他知识产权归甲方所有，乙方具有对此保密的义务和要求。4.由于合同一方原因不履行合同或严重违反合同，造成合同部分或全部无法履行时，对方除有权向违约方索赔外，并有权部分或全部终止合同。……7.本合同5.1章节所约定的项目开发时间履行完毕之日起，乙方有义务继续为甲方提供为期3个月的软件免费维护，免费维护内容为BUG修正。八、违约与赔偿责任……3.若甲方未按合同规定的期限付款，每延期5天，甲方应向乙方支付合同总价0.5%的违约金。除依约支付违约金外，乙方有权要求甲方做出补偿和采取补救措施并继续履行本合同或乙方有权解除与甲方的合同。违约金的总数不超过合同总价的20%。4.若延期时间超过20天，乙方有权终止合同，甲方应支付前款所约定的违约金外，还应当赔付乙方因本项目产生的款项，乙方还可要求甲方支付合同总价的20%作为对乙方的赔偿。如合同继续履行，甲方应支付前款所约定的违约金外，仍应按照合同规定的金额付款，乙方履行本合同的日期相应顺延。……十一、附件本合同附件为本合同不可分割的组成部分，与合同正文有同等效力。上述合同附件《项目需求文档》列明了“上海麻将App游戏”前端和后台的具体功能需求，包括：麻将场景、上海敲麻玩法(开房间、加入房间、游戏规则细节、游戏功能)、大厅功能(分享游戏、玩法介绍、战绩、设置、屏幕滚动文字、消息)、管理后台(用户管理、充值记录查询、系统设置、消息管理)。涉案合同签订后，被告未按合同约定向原告支付第一期款项2万元。2017年11月8日，原告员工陈超通过微信向被告发送设计完成的游戏界面，并发送消息“您看下界面有没有问题，没问题，我让美术切图程序整合了”。被告回复“可以，就按着你的想法来”。同年11月13日，陈超向被告发送微信消息“财务今天跟我说，我们游戏的首款还没收到，可以支付下吗？”被告回复“好，我尽快安排”。同年11月17日，陈超向被告发送微信消息“那个首付款怎么样了”，被告次日回复“我在外地，不好意思，回来马上给你”。2018年1月3日，陈超向被告发送微信消息“强哥，游戏已经弄好了，现在就差赵总那边给我相关资质文件，我去申请新的微信开放平台账号就可以了”。被告回复“好的，钱没问题的，我这两天准备钱”。同年1月18日，陈超向被告发送微信消息“强哥，麻将桌和麻将牌的颜色已经改过来了，然后微信开放平台的登录授权我也可以临时给你们用着……但是你们正式把我们游戏拿去运营前，按照前面沟通确认的结果，4万元肯定要提前支付的，我们这边也辛辛苦苦搞了这么久，不可能什么都拿不到就把东西给你们的，还望理解”。同年1月30日，陈超将后台链接地址(http：//106.14.25.203/SHMJ/)、账号、密码通过微信发给被告。次日，陈超向被告发送微信消息“强哥，快的话，下周三晚前可以给你们改后的新版本，不过你们拿到新版本后还需要再测下”。被告回复“好的”“后来又加了一些关于小程序的问题”，陈超回复“具体问题你们整理好发给我吧”。被告当即向陈超发送了名为“改动项.txt”的文件，陈超回复“21玩法加上开宝和荒翻”“这个加不了”“这个属于额外需求了”，被告回复“不是”“就是翻倍”“你先看一下哪个有问题，我们及时沟通”，陈超回复“好”，被告回复“那我周三前把三万也准备好”，陈超回复“你们款到位的话，要不还是按照合同里写的4万来吧，我们这边做些游戏项目也不容易的”，被告回复“这些都好说，没问题的，最少先给你拿3万，虽然少点，好用了15天以后再给你拿3万，你看怎么样，如果宽裕就先给你4万，半个月后再给你2万”“一个月内全款都到位”。同年2月26日，被告向陈超发送微信消息“明天能测试不”，陈超回复“明天给你个版本测下吧”。次日，陈超将游戏的测试链接地址(https：//fir.im/jt7z)通过微信发给被告。被告回复“好，我让他们连夜测试”。之后，陈超一直向被告发送微信消息催讨合同款项，但被告未支付任何款项。2019年2月27日，原告员工陈超拨打被告手机电话(号码为XXXXXXXXXXX)，双方的主要通话内容为：陈超：你们那边什么情况？你说后天跟我联系，到现在也没有。被告：你再等几天吧，等几天我估计能整好，看看怎么弄一下。陈超：又要等几天，你的回复每次都是等几天。被告：我这边有眉目了，我就说一声，你别着急。陈超：已经拖一年了。被告：我也知道，没有钱你说咋整。陈超：你不能一直拿别人的钱做事，你肯定也要掏钱的啊。被告：自己肯定是要掏的。陈超：那你也掏点出来啊，让我们心里有数，不能一分钱也不出啊。被告：行，我知道了，我整好后给你整点。本案庭审中，原告员工陈超当庭点击登录其与被告的微信聊天记录中2018年1月30日其发给被告的系争游戏后台链接地址，演示了后台功能，点击登录2018年2月27日其发给被告的系争游戏测试链接地址，演示了游戏的前端功能。演示情况显示，系争游戏基本具备涉案合同附件《项目需求文档》中列明的前端和后台功能，能正常运行。本院认为，原、被告签订的涉案合同系双方当事人真实意思表示，依法成立，合法有效，对双方当事人具有法律约束力。当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。涉案合同签订后，原告按约进行了系争游戏的开发，但被告未按约向原告支付任何合同款项。按照涉案合同第八条约定，若被告未按合同规定的期限付款，每延期5天，应向原告支付合同总价0.5%的违约金。除依约支付违约金外，原告有权要求被告做出补偿和采取补救措施并继续履行本合同，违约金的总数不超过合同总价的20%。若延期时间超过20天，合同继续履行，被告应支付前款所约定的违约金外，仍应按照合同规定的金额付款，原告履行本合同的日期相应顺延。根据本院查明的事实，原告于2017年11月8日完成系争游戏界面的设计，于2018年1月30日向被告发送了后台链接地址，并于2018年2月27日将修改完成的系争游戏测试链接地址发送给被告，被告表示会连夜测试，之后被告虽未按照涉案合同第四章第4条的约定向原告提交验收通过的书面说明，但现有证据亦不能证明被告向原告提交了缺陷报告并指明应改进的部分。且被告在与原告员工陈超的微信聊天和通话中，对其需支付合同款项从未予以否认。而根据本案庭审中原告对系争游戏的演示情况，系争游戏已基本具备合同约定的功能，能正常运行。因此，原告按照涉案合同的相关约定，要求被告支付合同款项120,000元，并无不当，本院予以支持。关于原告要求被告支付违约金24,000元的诉讼请求。本案中，被告未按约支付合同款项，原告根据前述涉案合同第八章的约定向被告主张违约金，于法有据，现计算所得违约金数额亦已超过合同总金额的20%即24,000元，故本院对原告的该项诉讼请求亦予以支持。需要指出的是，被告支付全部应付款项后，原告应向被告提供系争游戏的源代码。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告付强应于本判决生效之日起十日内支付原告上海九影网络科技有限公司合同款项人民币120,000元；二、被告付强应于本判决生效之日起十日内支付原告上海九影网络科技有限公司违约金人民币24,000元。被告付强如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币3,180元，由被告付强负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于最高人民法院。审 判 长  吴盈喆审 判 员  刘 静人民陪审员  徐玉兰二〇一九年十一月二十二日书 记 员  朱丽娜附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。……。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。