上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0112民初27604号原告：王永思，男，1985年11月16日出生，汉族，户籍地江苏省南京市，现住上海市嘉定区。委托诉讼代理人：汪永兴，上海翰浩律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐其飞，上海诚德律师事务所律师。被告：上海久通商旅客运有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：孙林庆，总经理。委托诉讼代理人：徐锋，男。委托诉讼代理人：涂煜霖，男。被告：中华联合财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市虹口区。负责人：刘祖疆，总经理。委托诉讼代理人：徐樑烨，男。原告王永思与被告上海久通商旅客运有限公司(以下简称久通公司)、中华联合财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称中华联合保险)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。诉讼中，被告中华联合保险向本院申请对原告的伤残等级、三期时长进行重新鉴定，本院依法委托华东政法大学司法鉴定中心进行重新鉴定。原告王永思的委托诉讼代理人徐其飞、被告久通公司的委托诉讼代理人徐锋、涂煜霖、被告中华联合保险的委托诉讼代理人徐樑烨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王永思向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告223,828元，先由被告中华联合保险在保险责任限额内对原告的损失承担赔偿责任，超出或不足部分由被告久通公司承担赔偿责任。事实和理由：2018年11月23日17时10分许，张建明驾驶沪D7XXXX大型普通客车行驶至中春路G50路口处，将原告撞倒，导致原告受伤、车辆损毁的交通事故。经交警认定，张建明承担事故全部责任，原告无责任。事发当日，原告被送往中国人民武装警察部队上海市总队医院治疗，于2018年12月3日出院，经上海枫林司法鉴定中心鉴定，原告的伤构成XXX伤残。经查，事故车辆在被告中华联合保险处投保机动车交通事故责任保险，事故发生在保险期限内。被告久通公司系事故车辆所有人，张建明系被告久通公司员工。原告现诉至法院要求判如所请。久通公司辩称，对事故发生经过及责任认定无异议。张建明是被告久通公司的员工，事发时其驾驶车辆的行为属于职务行为。肇事车辆在被告中华联合保险投保交强险，先由保险公司赔付，超出保险理赔部分由被告久通公司承担。事发后，被告久通公司为原告治疗垫付的医疗费要求在本案中一并处理。中华联合保险辩称，对事故发生经过及责任认定无异议。肇事车辆在被告中华联合保险投保了交强险，愿意在保险责任限额内对原告的损失承担赔偿责任。对原告提供的鉴定报告结论有异议，要求重新鉴定后作为赔偿依据。本院经审理认定事实如下：原告王永思诉称的事故发生经过及责任认定情况属实。事发当日，原告被送往中国人民武装警察部队上海市总队医院治疗，并于2018年11月23日至同年12月3日入住该院救治，住院天数10天。被告久通公司为原告治疗伤情垫付医疗费36,397.57元。沪D7XXXX大型普通客车在被告中华联合保险投保了交强险，本起事故发生时处于保险期间。2019年5月5日，原告的伤情经上海枫林司法鉴定有限公司鉴定，意见为：被鉴定人王永思之左锁骨远段骨折，骨折断端错位伴肩锁关节脱位，经手术治疗后，现遗留左肩关节功能丧失30%，构成XXX伤残；伤后可酌情予休息期120天、营养期60天、护理期60天；遵医嘱需择期行左锁骨骨折内固定拆除术，可酌情予休息期30天、营养期15天、护理期15天。原告为此支付鉴定费2,600元。审理中，经被告中华联合保险申请，本院委托华东政法大学司法鉴定中心对原告的伤残等级、三期时长进行重新鉴定。该院于2019年10月29日出具司法鉴定意见书：被鉴定人王永思因交通事故致左锁骨远段骨折伴错位等，现左肩关节活动受限，评定XXX伤残；酌情给予伤后休息120日，营养60日，护理60日。择期行内固定取出术，酌情给予休息30日，营养15日，护理15日。被告中华联合保险为此支付鉴定费3,900元。2017年3月1日，原告与上海东虹实业(集团)有限公司签订劳动合同，约定固定劳动期限为2017年3月1日至2020年2月29日，担任安装职务，月工资为8,500元等内容。2018年12月7日，上海东虹实业(集团)有限公司出具证明一份，载明：兹证明王永思，身份证号码：XXXXXXXXXXXXXXXXXX，自2011年3月份进入上海东虹实业(集团)有限公司，从事单位安装工作，期每月基本工资8,500元，每月以现金发放，自2018年11月23日发生交通事故(左肩受伤)，至今未来我公司上班，误工期间单位停发工资及部分奖金，情况属实。原告持有有效的建筑施工特种作业操作资格证。自2017年8月起至2019年7月间在上海交纳城镇职工基本养老保险。另查明，原告支付130元用于购买日用品，支付电动车修理费1,730.40元。原告因本次交通事故诉讼支付律师费4,000元。以上事实，由原告提供的道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保单、出院小结、病历本、诊断报告、鉴定意见书、鉴定费发票、电动车维修发票、日用品收据、劳动合同、营业执照、误工收入证明、建筑施工特种作业操作资格证、社保缴纳记录、律师费发票等，被告久通公司提供的医疗费发票，华东政法大学司法鉴定中心出具的鉴定意见书、鉴定费发票等证据以及双方当事人的陈述所证实，并均经庭审质证。本院认为，投保交强险的机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被告中华联合保险系沪D7XXXX大型普通客车交强险的承保人，结合公安机关作出的事故认定，被告中华联合保险应当在交强险范围内向原告先行赔付，不属于保险理赔范围的，因侵权人张建明事发时驾驶车辆的行为属于职务行为，故应由被告久通公司进行赔付。关于鉴定结论，原告因诉讼经上海枫林司法鉴定有限公司对其伤情作出鉴定意见，被告中华联合保险对该鉴定意见中伤残等级、三期时长有异议，要求重新鉴定，但重新鉴定意见仍与原告提供的鉴定意见一致，故本院对原告提供的鉴定意见书予以采纳。关于原告的各项损失：1.医疗费，根据原告提供的与治疗相关的证据以及被告久通公司提供的医疗费发票等证据，本院确认为36,397.57元；2.住院伙食补助费，根据原告的住院天数，本院确认为200元；3.误工费(含二期)，根据原告提供的劳动合同、误工证明、建筑施工特种作业操作资格证、行业标准，能证明原告每月工资为8,500元的观点，结合鉴定意见确定的期限，本院酌定为42,500元；4.营养费(含二期)，结合原告的伤情、鉴定报告所确定的期限，本院酌定为2,250元；5.护理费(含二期)，结合原告的伤情、鉴定报告所确定的期限，本院酌定为3,000元；6.交通费，根据原告受伤及治疗的实际情况，本院酌定为100元；7.衣物损，结合原告受伤时间、受伤部位等具体情况，本院酌定为200元；8.鉴定费，系原告在上海枫林司法鉴定有限公司进行鉴定而支出的费用，有相关票据予以佐证，本院确认为2,600元；9.日用品费130元，系原告因本起交通事故而产生的合理支出，本院予以确认；10.车损，原告电动车因交通事故受损，但修理过程中未经定损或双方确认价格，故本院酌定为500元；11.二次手术费，两被告均认为需待实际发生后进行理赔，故本案对尚未发生的二次手术费不予处理，待实际发生后另行处理；12.残疾赔偿金，根据原告提供的证据以及两被告的意见，原告主张按城镇标准计算残疾赔偿金并无不当，结合其伤残程度及年龄，本院确认为136,068元；13.精神损害抚慰金，根据原告伤残等级，本院确定为5,000元；14.律师费，系原告为处理本次诉讼所支出的费用，根据原告伤残等级等因素，本院酌定为3,000元。综上，本起事故造成原告的损失有：医疗费36,397.57元、住院伙食补助费200元、误工费(含二期)42,500元、营养费(含二期)2,250元、护理费(含二期)3,000元、交通费100元、衣物损200元、鉴定费2,600元、日用品费130元、车损500元、残疾赔偿金136,068元、精神损害抚慰金5,000元、律师费3,000元，合计231,945.57元，由被告中华联合保险在交强险范围内赔偿原告120,700元，不属于保险理赔范围的111,245.57元，由被告久通公司负担，扣除被告久通公司垫付的36,397.57元，被告久通公司应赔偿原告74,848元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款之规定，判决如下：一、被告中华联合财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王永思120,700元；二、被告上海久通商旅客运有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王永思74,848元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计2,283.71元，由被告上海久通商旅客运有限公司负担。重新鉴定费3,900元，由被告中华联合财产保险股份有限公司上海分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  陆玲英二〇一九年十一月二十六日书记员  赵艳婷附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。……五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。……