吉林省松原市宁江区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）吉0702民初573号 原告（反诉被告）：吉林省爱华建设工程有限责任公司，住所地松原市宁江区。 法定代表人：姜荣，系董事长。 委托诉讼代理人：潘启光，吉林瑞广律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李金慧，公司职员。 被告（反诉原告）：吉林省明强建筑装饰装潢有限公司，住所地长春市净月开发区。 法定代表人：汪小明，系经理。 委托诉讼代理人：汪雄，湖南碧灏律师事务所律师。 委托诉讼代理人：屈长春，吉林良伟律师事务所律师。 原告（反诉被告）吉林省爱华建设工程有限责任公司（以下简称爱华建设公司）与被告（反诉原告）吉林省明强建筑装饰装潢有限公司（以下简称明强公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2018年1月15日立案后，依法组成合议庭，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）爱华建设公司委托诉讼代理人潘启光、李金慧，被告（反诉原告）明强公司委托诉讼代理人汪雄、屈长春到庭参加诉讼，现本案现已审理终结。 爱华建设公司提出诉讼请求：1.解除原、被告于2017年4月20日签订《市政道路、网管工程施工合同》。2.判令被告赔偿原告经济损失30万元。3.诉讼费由被告承担。事实与理由；原、被告于2017年4月20日签订的《市政道路、网管工程施工合同》约定：“工程内容：爱华美郡小区给排水供暖网管工程；给水供暧阀门安装、混凝土垫层施工，土方平衡、土方回填、土方换填等工程；工程总价款2270000元，采用总价包干方式；工期为2017年4月25日进场，2017年6月1日竣工。”明强公司没有按照上述合同约定如期工，并于2017年9月22日因材料、机械、人工不能到位致使全部停工至今，汪小明至今都联系不至。迫于无奈多次联系明强公司现场材料人员在现场进行施工，但几次都遭到了自称是被告公司拖欠其人工费为名强烈阻碍施工，恐吓现场人员并破坏原告公务车意图阻止其再次施工，至此工程彻底停工。现原告依据《合同法》第94条第4款：“当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”之规定合同目的不能实现，因合同履行地位于松原市宁江区，原告依法向贵院提起诉讼，支持原告诉讼主张。 明强公司辩称：爱华建设公司未全部支付工程款前，明强公司不同意解除合同。明强公司工程己经完成，爱华公司不存在经济损失。 明强公司提出反诉：1.请求判令反诉被告支付反诉原告工程款652373元（最终金额以鉴定结论为准），并自反诉之日起至全部款项付清之日止按人民银行同期同类贷款利率计息。2.反诉费用由反诉被告承担。事实与理由：2017年4月20日，反诉原告与反诉被告签订《市政道路、网管工程施工合同》，合同签订后，反诉原告按合同要求进行施工，并按反诉被告要求在合同约定内容外增加了大量工程量，现反诉被告累计拖欠反诉原告工程款652373元。现反诉被告提起诉讼，要求解除合同，反诉原告为维护自己合法权益，特此反诉。 爱华建设公司辩称：1.超出部分没有双方签字确认盖章，是否有签证；2.此案件通过本诉人，反诉人已经放弃鉴定申请，按照建工合同解释22条，有工程款约定的，法院不支持鉴定，我们没有约定给鉴定，法院对鉴定不应予以支持。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2017年4月20日，爱华建设公司（甲方）与明强公司（乙方）签订市政道路、管网工程施工合同，其中，约定由明强公司承建爱华美郡小区市政道路管网工程，工程内容：爱华美郡小区给排水供暖管网工程包含沟槽开挖、雨水、污水、供热、给水阀门检查井、化粪池等砌筑工程、雨水污水管道安装、给排水管道安装、供暖管道安装；给水供暖阀门安装；混凝土垫层施工、土方回填、土方平衡、土方换填；图纸内全部内容。承包方式为总价包干（包工包料，包安全文明施工）；承包范围：全部（包含机械、材料、人工等工程所需所有费用）。合同总价款2270000元。全部价款以爱华美郡高层住宅相抵，每平方米3900元。甲方按施工进度经验收合格乙方拨付进度房源。合同签订后，乙方需向甲方缴纳合同价款10%作为履约保证金。开工日期2017年4月25日，竣工日期2017年6月1日。付款方式1、乙方每月5日前向甲方上报月施工进度总量，甲方于每月5日前按审批后的当期施工进度总量的70%支付。2、工程完工后经甲方、监理验收合格，支付至当期工程合同总额90%。3、由政府相关部门验收合格，办理竣工结算后7日内支付至决算总价的95%。4、剩余的5%作为质保金，保修期二年，保修期政府部门验收合格后开始计算，二年后一次性无息付清。竣工验收：乙方必须在合同工期内申请竣工验收或阶段竣工验收，同时免费提供符合要求的完整竣工资料及验收报告。违约责任：1、甲乙双方在履行合同期间，任何一方不得无故终止合同，违约方向对方交纳与履约保证金相等的违约金。2、为确保工程按期完工，乙方进场后，须按照甲方要求编制详细的施工组织设计，并按照甲方批复的施工进度进行施工。庭审中，爱华建设公司提供园林景观工程合同、市政道路管网工程施工合同、公证书、解除合同通知、证人证言、付款清单及付款凭证等证据，证明工程总价227万元，工程期限自2017年4月25日至2017年6月1日止。明强公司完成的工程量不足40%，工程存在质量问题，爱华建设公司已拨付工程款2005244元。依据《合同法》第10条第2款，明强公司应支付未完工程量的20%即30万元。经质证，明强公司对证据有异议。认为明强公司并不是对固定造价部分评估，是工程量鉴定。对市政道路、管网工程施工合同真实性没有异议，按合同约定爱华建设公司违约在先，无法确定爱华建设公司的损失。公证书程序、内容不合法，均系爱华建设公司单方提出，达不到爱华建设公司证明目的。解除合同通知是爱华建设公司单方出具，内容没有证据佐证，没有提供明强公司或汪小明已经签收的证明，实际没有送达。明强公司没有收到任何货币资金，爱华建设公司是以房屋抵工程款。爱华建设公司提交的2017年5月25日三张收据，是对同一套房屋重复出具收据的行为。（反诉原告）明强公司提供市政道路、管网工程施工合同、照片、爱华美郡小区工程完成量表、室外生活供水、热力总平面图、钟昌勇、夏洪贵出庭证言及二人的调查笔录等证据，证明按合同约定，甲方应按进度拨付进度款；甲方应负责工程协调料场占地；由于甲方原因不能按期竣工，乙方可以顺延。2017年5月至2017年10月11日，甲方土建依然在施工，现场有大量塔吊、脚手架等设施，造成乙方无法正常施工。外网工程已于2017年9月5日至9月9日完成检测，甲方应支付全部工程款。甲乙双方代表对已完工程量签字确认。明强公司法定代表人汪小明向甲方讨要工程款时，双方发生纠纷，汪小明被打伤。经质证，爱华建设公司认为反诉人自己用手机拍摄，司法实践归类为当事人陈述，不能上升为视听资料。我公司从未与反诉人进行工程量验收合格的签证。图纸无设计单位公章，无法确定真实性。图纸内容只是工程承包的一部分，不存在增加。对钟昌勇、夏洪贵的证言有异议，认为二人与明强公司有利害关系，身份不妥。另查明：柳天博系爱华公司的爱华美郡工地现场负责人，明强公司提供爱华美郡小区部分工程完成量的确认单上面有爱华美郡工地现场负责人柳天博的签字。2018年7月3日，明强公司申请在爱华美郡小区市政道路、管网工程已完工程量相对《市政道路、管网工程施工合同》约定工程总量的比例进行鉴定，本院委托后，松原中院于2019年7月10日作出终结对外委托函，内容为在现场勘查过程中，爱华开发公司明确表示不同意鉴定，并不配合现场工程量的指认勘验工作，使现场勘验不能正常进行，终结本次委托。又查明：明强公司加盖公章及法定代表人汪小明签字的工程款收据累计为2005244元。 本院认为，爱华建设公司与明强公司基于真实意思表示，自愿签订的市政道路、管网工程施工合同不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗，合同有效。明强公司已经履行了合同义务，鉴于双方发生纠纷后,明强公司已于2017年9月21日退场,合同已无继续履行的可能,依《合同法》第94条的,解除双方之间的施工合同。爱华建设公司与明强公司在合同履行过程中发生纠纷，该纠纷的发生的过错责任不清，爱华建设公司未提供确实充分的证据证明明强公司违约在先并给其造成了损失，其请求赔偿不予支持。爱华建设公司在合同解除通知中自认至今仍有部分收尾工程未能全部完成。另由于爱华公司拒不配合鉴定，导致鉴定不能，对此应承担相应的过错责任。据此，认定明强公司的反诉请求成立。因双方未对已完工程进行验收，故按合同约定应保留5%的工程价款作为保证金即113500元（2270000元×5%）。爱华公司应支付给明强公司工程款151256元（2270000元-113500元-2005244元）。并自起诉日即2018年1月15日起至工程价款给付完毕之日止按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率给付利息。综上所述，本案经审判委员会第34次会议讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十四条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，最高人民法院关于适用《关于中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条的规定，判决如下： 一、解除吉林省爱华建设工程有限责任公司与吉林省明强建筑装饰装潢有限公司于2017年4月20日签订的市政道路、管网工程施工合同。 二、驳回吉林省爱华建设工程有限责任公司的赔偿请求。 三、吉林省爱华建设工程有限责任公司于判决生效后立即给付吉林省明强建筑装饰装潢有限公司工程款151256元。并自2018年1月15日起至工程价款给付完毕之日止按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率给付利息。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5800元（已预交2900元），由吉林省爱华建设工程有限责任公司负担。反诉案件受理费5162元，由吉林省爱华建设工程有限责任公司负担1187.26元（5162元×23%），吉林省明强建筑装饰装潢有限公司负担3974.74元（5162元×77%）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省松原市中级人民法院。 审 判 长  程景辉 人民陪审员  袁晶霞 人民陪审员  徐淑范 二〇一九年十一月十二日 书 记 员  马轶名