北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0105民初79788号原告：同创九鼎投资控股有限公司，住所地西藏自治区拉萨市达孜县工业园区。法定代表人：吴刚，董事。委托诉讼代理人：杨丽，北京市东卫律师事务所律师。被告：金耀东，男，1970年4月30日出生，汉族，住河北省唐山市。原告同创九鼎投资控股有限公司（以下简称同创九鼎公司）与被告金耀东追偿权纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告同创九鼎公司的委托诉讼代理人杨丽、被告金耀东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。同创九鼎公司向本院提出诉讼请求：1.金耀东偿还同创九鼎公司支付的代偿款12644000元；2.金耀东按协议约定支付因未及时偿还代偿款所产生的至实际清偿之日止的滞纳金（以6104000元为基数，自2018年6月22日起计算，以436000元为基数，自2018年7月2日起计算，以654000元为基数，自2018年7月11日起计算，以2616000元为基数，自2018年7月18日起计算，以2834000元为基数，自2018年7月26日起计算，均按照年利率24%的标准）；3.金耀东承担同创九鼎公司为实现追偿权所付出的律师代理费15万元、保全保险费37932元；4.对金耀东质押的代码为430719的320万股股票拍卖、变卖的价款享有优先受偿权。事实和理由：2016年6月8日，同创九鼎公司与金耀东及案外人九信投资管理有限公司（以下简称九信公司）签订《融资服务协议》，约定九信公司通过其运营的互联网金融平台“九信金融”居间撮合金耀东与出借人达成借款不超过940万元的借贷交易，同创九鼎公司为该交易形成的借款的偿还提供担保，金耀东以其合法持有的同创九鼎投资管理集团股份有限公司（以下简称同创九鼎集团公司）320万股股份为同创九鼎公司提供质押反担保。同日，三方签订《借款及担保协议》，约定九信公司通过“九信金融”为金耀东借入资金，同创九鼎公司作为担保人为借款形成的债务的履行提供连带责任保证，同创九鼎公司履行担保责任后有权向金耀东追偿。同日，同创九鼎公司、金耀东签订了《股份最高额质押反担保协议》，并在中国证券登记结算有限公司对金耀东持有的320万股九鼎集团公司股票进行了质押。按照上述合同，九信公司在其平台分多笔为金耀东借入资金，《借款及担保协议》于交易时在线上自动生成并生效。借款期限均不超过十二个月。金耀东如期偿还了部分借款，后续借款到期时，金耀东表示无法用自有资金进行还款，申请续借借款本金，续借期限均为十二个月。同创九鼎公司、金耀东及九信公司再次签订《融资服务协议》，约定由九信公司通过其运营的互联网金融平台“九信金融”居间撮合金耀东与出借人达成借款不超过940万元的借贷交易，同创九鼎公司为该交易形成的借款的偿还提供担保，金耀东分别以其持有的九鼎集团公司320万股股份为同创九鼎公司提供质押反担保。九信公司按照上述约定在其平台再次分多笔为金耀东借入资金，对应的《借款及担保协议》于交易时在线上自动生成并生效。其中已到期的借款共58笔，每笔借款金额均为20万元，合计1160万元，结标日期为2017年6月16日至2017年7月26日，还款日为2018年6月16日至2018年7月26日，年利率均为9%，利息合计1044000元。上述借款到期后，金耀东未按时偿还借款本息，同创九鼎公司如约向出借人偿还上述本金及利息共计12644000元。金耀东辩称：不同意同创九鼎公司的诉讼请求，同创九鼎公司的子公司同创九鼎集团公司因涉嫌违反证券法律法规，中国证监会对其进行立案调查，致使同创九鼎集团公司股价大跌，给金耀东造成巨大损失，从而丧失偿债能力。同创九鼎公司可以处置金耀东的质押物来偿还借款，但同创九鼎公司未及时处置金耀东的质押物，导致金耀东现在无法偿还借款。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年6月8日，金耀东作为甲方，与乙方九信公司、丙方同创九鼎公司签订协议编号为JXJR-SH-************的《融资服务协议》，约定：乙方运营管理九信金融网，为在九信金融平台上存有融资需求的主体提供借贷交易居间服务；甲方愿意接受乙方提供的居间服务，由乙方撮合甲方与出借人达成借贷交易，乙方愿意向甲方提供该等服务；丙方愿意为甲方在九信金融平台上的借款的偿还提供担保，甲方需按照乙方的要求向丙方提供反担保；乙方将甲方的资金需求向潜在的出借人进行展示，并撮合甲方与一个或多个出借人达成借贷交易、签署借款及担保协议，在借款标满标时按照借款及担保协议和本协议的约定向甲方放款；根据借款及担保协议，丙方同意为甲方对出借人所负平台借款债务提供连带责任保证担保，丙方代甲方偿还全部或部分借款债务后有权要求向甲方追偿；甲方同意以其合法持有的同创九鼎集团公司320万股股份向丙方提供质押反担保；乙方撮合甲方与出借人达成的借款总额不超过940万元；本协议项下甲方需承担的融资总成本不超过年化14%，包括需支付给出借人的利息和乙方应收取的融资服务费等费用，融资期限为12个月；甲方需按照借款及担保协议向出借人偿还借款本息；若甲方与九信金融平台线上投资人通过九信金融平台完成出借，为保障甲方及时偿还出借人的借款本息，甲方同意按照如下规则提前进行资金归集，资金归集后再由乙方按照借款及担保协议约定的还款规则完成还款操作；借款人需至迟在付息日（以借款及担保协议的规定为准，下同）前第三个工作日24:00将应付的借款利息存入其托管账户即借款及担保协议项下的托管账户；借款人需至迟在还本日（以借款及担保协议的规定为准，下同）前第五个工作日24:00将借款本息余额的50%存入其托管账户，以及在还本日前第三个工作日24:00将借款本息余额的100%存入其托管账户；丙方愿意为甲方在九信金融平台上的借款债务履行向出借人提供连带责任保证；丙方代甲方偿还全部或部分借款债务后，有权向甲方追偿；就乙方向甲方提供的本协议项下服务，甲方应向乙方支付服务费；若甲方与九信金融平台线上投资人通过九信金融平台完成出借，《借款标发布确认单》所列全部借款标项下乙方应收的服务费在乙方向甲方划转首个借款标项下本金时由乙方在借款本金中一次性扣取；任何一方违反本协议的约定，使得本协议的全部或部分不能履行，均应承担违约责任，并赔偿对方因此遭受的损失（包括由此产生的诉讼费和律师费）；违约方应赔偿因其违约而给守约方造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时可以预见或应当预见的因违反合同可能造成的损失。金耀东作为借款人与担保人同创九鼎公司、居间人九信公司签订编号为JXJR-SH-***********的《借款及担保协议》，约定：借款人拟通过居间人运营的九信金融平台借入资金，出借人拟通过九信金融向借款人出借资金，担保人拟为上述借款形成的债务的履行提供连带责任保证；居间人拟为交易各方提供居间撮合及贷前、贷中、贷后管理等相关服务；借款人未在还款日24:00点前，在其托管账户上备足当期应付之利息、本金及其他应付款项（如有）的，视为借款人逾期还款；担保人同意为借款人在本协议项下的债务提供连带责任保证；本协议项下的担保为无偿担保，担保范围为本协议项下借款本金和利息；借款人逾期超过三天未偿还应付借款的，担保人应在担保范围内无条件向出借人代偿相关款项；担保人的保证期间为本协议项下借款到期之日起两年；担保人履行担保责任后有权向借款人追偿，追偿范围包括担保人代偿的全部款项，以及借款人逾期偿还代偿款项所产生的滞纳金等，担保人为追偿、催收上述款项所产生的其他一切费用（包括但不限于评估鉴定费、差旅费、诉讼费、执行费、律师费等）；担保人履行担保义务后，借款人应在担保人向出借人支付代偿款项之日按照担保人发出的书面通知载明的要求向担保人偿还全部代偿款项，若借款人逾期支付，则借款人应按照下述方式向担保人支付滞纳金：(1)若借款人逾期未超过30日（含当日），则借款人需以上述全部代偿款项为基数，自担保人将代偿款项支付给出借人之日起，按每日0.l%的标准向担保人支付滞纳金，直至全部清偿为止；(2)若借款人逾期已超过30日（不含当日）但尚未超过90日（含当日），则借款人除需以上述全部代偿款项为基数，自担保人将代偿款项支付给出借人之日起，按每日0.l%的标准向担保人支付滞纳金，直至全部清偿为止之外，还需要支付按照“代偿款项与按照本条第(1)项计算得出的滞纳金之和*20%”计算的超额滞纳金；(3)若借款人逾期超过90日（不含当日），则借款人除需以上述全部代偿款项为基数，自担保人将代偿款项支付给出借人之日起，按每日0.1%的标准向担保人支付滞纳金，直至全部清偿为止之外，还需要支付按照“代偿款项与按照本条第(1)项计算得出的滞纳金之和*30%”计算的超额滞纳金。金耀东作为出质人与质权人同创九鼎公司签订编号为JXJR-SH-2017060332的《股份最高额质押反担保协议》，约定：出质人同意在此以质权人为受益人，在质押股份上设立质权作为反担保，以担保质权人按照《借款及担保协议》承担担保责任后所发生的债权得以实现；本协议下的质物为质押股份，即出质人持有的同创九鼎集团公司320万股股份，及该等股份所附着的一切股东权益，包括但不限于出质人凭该等股份现在或将来有权从同创九鼎集团公司收取的全部股息、利润分配及享有的其他权利或利益；在质押期间，出质人与质权人协商一致后可出售质押股份，出质人和质权人届时需通过协议将拍卖、变卖所得的价款提前清偿所担保的债权或提存；本协议之主合同为出质人、质权人、出借人、九信公司四方自2017年6月8日起至2019年6月7日止签署的《借款及担保协议》及该等合同的补充和修订；出质人向质权人提供反担保的主债权为1.主合同项下质权人代出质人偿还全部或部分借款债务后，有权向出质人追偿的相关债权；2.主合同项下质权人因代出质人偿还借款债务所发生其他费用而对出质人形成的相关债权；本合同项下质押股份所担保债权的最高债权总额为940万元；在合同约定的主合同签订期间和最高债权余额内，不再逐笔办理质押登记手续；本协议项下的质押担保的范围为质权人代出质人偿还借款债务所发生的全部支出，包括但不限于代偿的借款本金、利息、罚息、手续费、佣金、税款等全部款项，借款人逾期偿还代偿款项所产生的滞纳金，以及为实现债权而发生的费用包括但不限于诉讼费、财产或证据保全费、执行费、律师费、评估费、拍卖费、鉴定费、差旅费、调查取证费等；本协议项下的质押将在主债权全部实现之日由质权人和出质人共同以书面方式解除；双方一致同意，自质权人代出质人偿还借款债务之日起十日内出质人未能向质权人偿还代偿费用的，质权人可以直接向人民法院申请拍卖或变卖质押股份。金耀东持有的证券代码为430719的九鼎集团320万股无限售条件流通股于2017年6月8日办理了质押登记，出质人为金耀东，质权人为同创九鼎公司，质押合同编号为JXJR-SH-2017060332。上海浦东发展银行网上银行电子回单载明：2018年6月22日，同创九鼎公司向九派天下支付有限公司（以下简称九派公司）客户备付金账户付款6104000元，交易附言为九信借款人金耀东还6月份；2018年7月2日，同创九鼎公司向九派公司客户备付金账户付款436000元，交易附言为九信借款人金耀东还7月3日；2018年7月11日，同创九鼎公司向九派公司客户备付金账户付款654000元，交易附言为代九信借款人金耀东偿还7月14日借款；2018年7月18日，同创九鼎公司向九派公司客户备付金账户付款2616000元，交易附言为代九信借款人金耀东偿还7月16日至22日借款；2018年7月26日，同创九鼎公司向九派公司客户备付金账户付款2834000元，交易附言为代金耀东偿还九信7月23-28日借款。九信公司出具的借款明细及九信公司向同创九鼎公司发出的《九信金融借款客户债务代偿通知函》均显示，于2017年6月16日至2017年7月26日期间，金耀东共借款58笔，每笔的借款金额均为20万元，融资期限365日，本息共计12644000元，该58笔借款现状态均为“逾期，已代偿”。九派公司出具的《证明》内容为：上海浦东发展银行网上银行电子回单中载明的付款人为同创九鼎公司，收款人为九派公司客户备付金所涉款项12644000元，系同创九鼎公司替债务人金耀东支付的代偿款，我公司已经将该款项悉数支付至各债权人账户，以偿还债务人金耀东所欠相应款项。同创九鼎公司委托了北京市中通策成律师事务所律师杨丽作为本案的诉讼代理人。2018年9月19日，北京市中通策成律师事务所向同创九鼎公司开具了三张律师代理费发票，每张金额均为5万元。诉讼中杨丽律师转至北京市东卫律师事务所执业。本案中同创九鼎公司申请了诉讼财产保全，并提供了中国人寿财产保险股份有限公司北京市分公司出具的保证担保函作为担保，为此同创九鼎公司支付了保险费37932元。庭审中，金耀东认可在九信平台上借款，并且存在到期后没有偿还的1160万元借款，金耀东不认可同创九鼎公司为其代偿了1160万元到期借款及利息，但认可九信金融平台、九信公司以及实际出借人均未另行向其主张还款事宜。本院认为：金耀东与九信公司、同创九鼎公司签订的《融资服务协议》、《借款及担保协议》、《股份最高额质押反担保协议》系当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，属合法有效，当事人应当依约履行合同义务。根据合同约定，同创九鼎公司对金耀东通过九信金融平台所借款项本息承担连带保证责任。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。金耀东收到了相应借款后，未依约履行还款义务，同创九鼎公司按约定代金耀东偿还了贷款本息，在保证范围内承担了保证责任，同创九鼎公司有权就其代偿款项向金耀东追偿。故同创九鼎公司要求金耀东偿还其代偿的本息12644000元，于法有据，本院予以支持。金耀东所称同创九鼎集团公司停牌给金耀东造成损失，致使金耀东丧失还款能力，不能对抗其还款义务，故对金耀东的答辩意见，本院不予采信。关于滞纳金，根据合同约定，借款人应当在代偿之日按照担保人发出的书面通知载明的要求向担保人偿还全部代偿款，借款人逾期则应向担保人支付滞纳金，故在借款人逾期支付代偿款时，担保人有权要求借款人支付自代偿之日起计算的滞纳金。同创九鼎公司未举证证明该公司在代偿之日向借款人发出了书面的通知，但同创九鼎公司通过本案诉讼向金耀东进行通知，金耀东未履行付款义务，同创九鼎公司有权要求金耀东支付相应滞纳金，但滞纳金的起算时间，本院调整为自金耀东收到本案起诉状副本次日。关于滞纳金的计算标准，同创九鼎公司自愿将计算标准降低至年利率24%，未违反法律规定，本院予以支持。关于律师费，合同约定追偿范围包括担保人为追偿款项所产生的律师费，本案中同创九鼎公司提交了律师费发票，同时也委托了律师代理诉讼，故同创九鼎公司要求金耀东承担本案其支出的律师费，于法有据，本院予以支持。关于保全担保保险费用，合同约定追偿范围包括担保人为追偿款项所产生的财产保全费，同创九鼎公司为本案的财产保全提供了中国人寿财产保险股份有限公司北京市分公司出具的保单保函作为担保，并实际支出了相应的保险费，故同创九鼎公司要求金耀东承担本案其支出的保全保险费，于法有据，本院予以支持。关于反担保，以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立。本案中，双方签订了《股份最高额质押反担保协议》并在证券登记结算机构办理了出质登记，故该质押权有效设立，同创九鼎公司要求对金耀东名下质押的股票行使优先受偿权的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国物权法》第二百二十六条之规定，判决如下：一、金耀东于本判决生效之日起十日内给付同创九鼎投资控股有限公司代偿款12644000元；二、金耀东于本判决生效之日起十日内给付同创九鼎投资控股有限公司滞纳金（以12644000元为基数，按照年利率24%的标准，自2018年8月18日起计算至实际清偿之日止）；三、金耀东于本判决生效之日起十日内给付同创九鼎投资控股有限公司律师费150000元；四、金耀东于本判决生效之日起十日内给付同创九鼎投资控股有限公司保险担保费37932元；五、同创九鼎投资控股有限公司有权就第一、二、三、四项确定的款项对金耀东质押的九鼎集团（证券代码430719）3200000股无限售条件流通股拍卖、变卖的价款在940万元范围内享有优先受偿权；六、驳回同创九鼎投资控股有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费97664元，保全费5000元，由金耀东负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  孟 妍人民陪审员  崔桂玲人民陪审员  张志勇二〇一九年十一月二十八日书 记 员  戴 畅