河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀01民终12247号 上诉人（原审被告）：石家庄维他食品饮料有限公司，住所地行唐县东安香村东石行路518号。 法定代表人：卢秋停，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：范义国，石家庄市新华永泰法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：河北鼎坤包装制品有限公司，住所地河北省石家庄市新乐市大岳镇相家庄村工业园区。 法定代表人：相爱民，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李锋，河北国澳律师事务所律师。 原审被告：卢秋停，男，1963年6月19日出生，汉族，住行唐县。 原审被告：卢素坤，男，1983年2月28日出生，汉族，住行唐县。 上诉人石家庄维他食品饮料有限公司因与被上诉人卢秋停、卢素坤、河北鼎坤包装制品有限公司承揽合同纠纷一案，不服河北省新乐市人民法院（2019）冀0184民初1942号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 石家庄维他食品饮料有限公司上诉请求：一、依法撤销新乐市人民法院（2019冀0184民初1942号民事判决书，发还重审或改判。二、上诉费由被上诉人承担。事实理由：原判认定事实严重错误，缺乏事实依据。一、原判称：“2016年11月4日原告包装公司与被告饮料公司签订《生产合同》该合同约定......原告有委托代理人相涛签字。被告有卢素坤签字，合同签订后，双方按照合同约定开始履行，原告向被告饮料公司交货后，被告以卢秋停账户向原告指定相爱民账户陆续支付了部分货款”。很明显该认定是断章取义的错误认定。2016年11月4日上诉人与被上诉人签订的合同，同时约定合同期限至2017年年底，且合同签订仅是一批货物的合同。自2017年年底后双方并未重新签订合同。只是按照交易习惯继续进行交易，但并未对违约责任、罚息进行约定。因此原判将2018年2月7日的欠款（欠条形成日期为2018年2月7日），依据已过期的合同约定判决上诉人承担日千分之三的罚息明显缺乏事实依据。明显是错误的。二、原判依据录音确定《欠条》形成后上诉人收取被上诉人货物后欠款31524.5元，明显依据不足。2018年2月7日的93251元的欠条形成后，双方再未发生任何形式的交易。更没有欠31524.5元的货款之说。原判依据即未承认又未否认的模棱两可的录音及结账以前的收货单（一张是2018年1月21日，一张是2018年1月26日），就认定双方结账并打下欠条后，“原告继续给被告供应了部分产品。其中送到被告处有被告库管人员李丙辰（池）收货后欠款有31524.5元”不但是事实依据不足，而且是明显的征法裁判。仅仅一句在录音中“被告方职员卢素坤对上述款及2018年2月7日后产品制作、供货的情况未否认”就支持被上诉人的请求。却枉顾收货单记载的时间为2018年1月21、26日也就是欠条出具以前的事实。显然认定上诉人欠被上诉人31524.5元货款是错误严重的，明显是恶意、故意的重曲事实。综上，原判认定事实严重错误，恶意重曲事实。为此请求上一级人民法院在查明事实的基础上，依法支持上诉人的上诉请求。 河北鼎坤包装制品有限公司答辩称，石家庄维他食品饮料有限公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 河北鼎坤包装制品有限公司向一审法院起诉请求：1.依法判令被告依约给付原告货款共计165726.85元并承担违约责任（按所欠货款每日千分之三计算）；2.被告承担诉讼费用。 一审法院认定事实：2016年11月4日原告包装公司与原审被告饮料公司签订《生产合同》，该合同约定“甲方河北鼎坤包装制品有限公司，乙方石家庄维他食品饮料有限公司，1、交货时间：甲方以收到乙方确认签字样为准，15个工作日之内交货，若乙方原因致使甲方工作时间延误，交货日期顺延；2、交货地点：乙方厂区；3、双方在约定的交货时间起，超过一个月未提货的，视为乙方放弃产品所有权，甲方有权对产品进行处理，由此造成的损失由乙方负责；……付款方式：于2017年春节前结算货款50%，剩余尾款于2017年4月30日前结清……违约责任……（三）双方本着诚实信用的原则积极履行合同义务，任何乙方违约都要承担违约责任，若乙方违反合同约定，延迟付款，乙方应承担延迟付款相应金额每日千分之三的违约金；若甲方违约延迟交货，则应承担合同约定货款金额每日千分之三的违约责任。因乙方付款延迟造成的交货相应延迟，甲方无违约责任。……”等内容；该合同加盖有原告及被告饮料公司的公章，原审原告方有委托代理人相涛签字，原审被告饮料公司有委托代理人卢素坤签字，合同签订后，双方按照合同约定开始履行，原审原告向原审被告饮料公司交货后，原审被告以卢秋停账户向原审原告指定相爱民账户陆续支付了部分货款，截止到2018年2月7日，经双方结算，原审被告饮料公司向原审原告出具《欠条》一份，该欠条载明“截至2018年2月7日欠鼎坤手提袋款93251元，大写：玖万叁仟贰佰伍拾元整。”该《欠条》加盖有原审被告饮料公司公章，落款时间为2018年2月7日。庭审中，原审原告提供了2019年4月22日原审原告方职员相涛与原审被告饮料公司职员卢素坤的谈话录音，该录音内容用于证明原审被告出具该《欠条》后，原审原告继续给原审被告制作供应了部分产品，其中送到原审被告处有原审被告库管人员李丙辰（池）收货后欠款有31524.5元，已制作未送到被告处的产品价值40950元，原审被告方职员卢素坤对上述欠款及2018年2月7日后产品制作、供货情况未否认。另查明，原审被告石家庄维他食品饮料有限公司，类型为有限责任公司（自然人独资），法定代表人卢秋停。本案在诉讼过程中，原审原告提出保全申请，本院于2019年6月11日作出了（2019）冀0184民初1942号民事裁定，裁定冻结三被告名下17万元范围内的银行存款。以上所述，有《生产合同》、《中国农业银行个人明细账单》、《河北鼎坤包装制品有限公司》、《石家庄维他食品饮料有限公司材料入库单》、《谈话录音》、《欠条》以及庭审笔录等在案为证。 一审法院认为，债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务的关系。原审原告包装公司与原审被告饮料公司签订《生产合同》，从合同内容来看自签订之日起双方承揽合同关系成立。原审原告主张原审被告欠款165726.85元，并提交了相关证据予以证明，根据原审原告提供的《欠条》可以认定原审原告主张2018年2月7日前原审被告饮料公司欠原审原告款93251元属实；原审原告主张2018年2月7日之后继续向原审被告供货并欠款72474.5元，原审原告提供了《谈话录音》以及《石家庄维他食品饮料有限公司材料入库单》予以证明上述事实，在该录音中原审原告方职员相涛与原审被告方职员卢素坤对欠款及产品制作情况进行了交谈，该录音内容可以证实原审被告2018年2月7日出具《欠条》后，原审原告继续给原审被告制作供应了部分产品，其中送到原审被告处已收货的产品欠款有31524.5元，已制作完成产品尚在原审原告库房存放未送到原审被告处的产品价值40950元。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定“承揽合同是承揽人按照制作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同”根据上述法律规定，原审原告主张原审被告偿付2018年2月7日前欠款93251元以及后期已交付产品欠款31524.5元共计124775.5元有理有据，应予以支持；关于原审原告主张已制作完成产品尚在自己库房存放未交付给原审被告价值40950元要求原审被告支付的请求，本院认为，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条明确规定，承揽人交付工作成果，定做人才有给付报酬的义务，原审原告主张的价值40950元的产品未交付原审被告，亦未提供原审被告拒绝接收该产品的有关证据，故该项请求本院不予支持，原审原告可待交付产品后主张权利或原审被告拒绝接受产品时另行主张赔偿损失请求。关于原审原告主张原审被告承担违约责任问题，原审原告提供的《生产合同》是双方自愿约定范畴，该合同并不违背法律、行政法规的强制性规定，故该合同应属有效，合同对违约责任明确约定“任何一方违约都要承担违约责任，若乙方违反合同约定，延迟付款，乙方应承担延迟付款相应金额每日千分之三的违约金；若甲方违约延迟交货，则应承担合同约定货款金额每日千分之三的违约责任。因乙方付款延迟造成的交货相应延迟，甲方无违约责任。……”等内容，原审原告依据上述双方约定向本院主张被告违约责任有理，应予支持，其起算时间，合同付款方式虽然约定了于2017年春节前结算货款50%，剩余尾款于2017年4月30日前结清，但通过庭审可知，双方在供货时间上具有持续性，在2017年4月30日之后仍有业务来往，故该付款约定应属约定不明，本院认为以原审原告主张权利之日起开始计算为宜。关于原审三被告如何承担责任问题，原审原告主张原审被告饮料公司与原审被告卢秋停连带清偿债务，《中华人民共和国公司法》第六十四条“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。”，原审原告提供《中国农业银行个人明细账单》用于证明向公司供应的产品已结算部分由原审被告法定代表人卢秋停通过个人账户支付原审原告，经查，原审被告饮料公司类型属自然人独资，原审被告卢秋停系该公司法人，其为该公司独资股东，向原审原告结算款项通过其个人账户结算，其又未到庭证明公司财产独立于股东自己财产，故原审原告主张原审被告卢秋停对该债务承担连带责任有理，本院予以支持；原审被告卢素坤在本案中不承担责任。原审三被告经本院合法传唤未到庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，可以缺席判决。判决：原审被告石家庄维他食品饮料有限公司于本判决生效后十日内偿付原审原告河北鼎坤包装制品有限公司货款124775.5元并按照合同约定赔付原告违约金（违约金按照双方约定，以所欠货款124775.5元为基数，每日千分之三计算，时间自原审原告主张权利即2019年5月27日起算至履行完毕之日止）；原审被告卢秋停对上述债务承担连带清偿责任； 如果未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3620元，减半收取计1810元（实收部分），由被告河北鼎坤包装制品有限公司、卢秋停负担。 本院二审期间，上诉人对被上诉人一审提交的其与上诉人公司职工卢素坤的谈话录音、入库单质证称：谈话录音真实性不予认可，也未对真实性提交鉴定申请；入库单载明颜色不正，说明这批货物是不合乎规格要求的，因此这批货物没有形成债权债务关系，货一直在，但我们没有用，只是让他们以代销的形式放着了，本来是说不要拉回去的。 本院认为，被上诉人欠条提交谈话录音及入库单证实欠条形成后被上诉人继续给被上诉人制作供应的部分产品，其中就包括送到上诉人处已收货的产品欠款31524.5元；上诉人虽不予认可，但未提交足以反驳的证据，仅称收到的争议货物存在质量问题，故上诉人该项上诉主张不成立。上诉人若认为入库单所涉交付货物存在质量问题，可另诉处理。综上所述，石家庄维他食品饮料有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3620元，由上诉人石家庄维他食品饮料有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  孙丽娜 审判员  于 英 审判员  陈 路 二〇一九年十一月十五日 书记员  史 政