湖南省韶山市人民法院 民 事 判 决 书 (2019）湘0382民初818号 原告（并案被告）：湖南天元建设有限公司，住所地湘潭市雨湖区熙春路（新虹大楼门面）。 法定代表人：刘志军，该公司总经理。 委托诉讼代理人：谢连清，湖南湘瑞律师事务所律师。 被告（并案原告）：何久春，男，1963年2月26日出生，汉族，组宁乡市东湖塘镇。 委托诉讼代理人：肖曙，湖南典明律师事务所律师。 原告（并案被告）湖南天元建设有限公司（以下简称天元公司）互诉被告（并案原告）何久春劳动争议纠纷一案，于2019年10月16日向本院提起诉讼。案件受理后，于2019年11月13日裁定将（2019）湘0382民初822号何久春诉湖南天元建设有限公司劳动争议案并入本案审理。本院依法适用简易程序于2019年11月19日公开开庭进行了审理。原告（并案被告）天元公司的委托诉讼代理人谢连清，被告（并案原告）何久春及其委托诉讼代理人肖曙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告天元公司向本院提起诉讼请求：1、判决原告无需向被告何久春支付就业补助金40000元、停工留薪期工资19000元及护理费、住院伙食费10762.2元；2、由被告承担本案的诉讼费用。 事实与理由：韶山市劳动人事争议仲裁委员会作出的韶劳人仲案子（2019）第65号仲裁裁决书中的第二、三、四项裁决是错误的，没有事实和法律依据。一、认定被告的工资为5000元/月没有事实依据。二、基于与上述第一条同样的理由，裁决书对原告应支付给被告的停工留薪期的工资数额，亦没有事实依据。三、裁决书第四项裁决原告向被告支付住院伙食补助费没有法律依据。根据《工伤保险条例》的规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费从工伤保险基金支付，原告为被告参加了工伤保险，被告住院治疗工伤期间的伙食补助费，依法不由原告承担。综上所述，原仲裁裁决第二、三、四项是错误的，没有事实和法律依据。为维护法律的正确实施及原告的合法权益，特此起诉，望贵院依法判决。 被告何久春辩称，我方认为原告诉请是无理的，按照原告的逻辑，我方还需要付钱给对方。 并案原告何久春向本院提起诉讼请求：1、判决解除双方的劳动关系；2、判决被告向原告支付一次性伤残补助金71280元；3、判决被告向原告支付一次性就业补助金64800元；4、判决被告向原告支付一次性医疗补助金64800元；5、判决被告向原告支付工资52840元；6、判决被告向原告支付护理费17100元；7、判决被告向原告支付伙食补助费5700元；8、判决被告向原告支付交通费3000元。以上合计279520元。 事实和理由：原告系被告职工从事木工工作，2018年8月4日下午原告在被告承建的韶山市百合苑工地工作时，因钢管断裂从高楼跌落。事故发生后，原告被送到韶山市人民医院、湖南省湘雅医院住院治疗114天。被医院诊断为右膝关节损伤。2018年9月20日，韶山市人力资源和社会保障局作出工伤认定认定原告所受损伤为工伤。2019年5月7日，湘潭市劳动能力鉴定委员会鉴定原告的损伤为8级伤残。事故发生后，被告对原告的工伤拒绝赔偿，并停发原告停工留薪期间的工资。2019年7月31日，原告向韶山市劳动争议仲裁委员会申请仲裁。2019年9月3日，仲裁作出了相关裁决。原告认为该裁决对原告不公平，为维护原告的合法权益，现依据我国法律相关规定起诉至法院，请求依法判决支持原告的诉讼请求。 并案被告天元公司辩称，1、我司认可原告所受损伤为工伤及构成捌级伤残。我司依法参加了工伤保险，依照条例规定，一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院伙食补助费是由工伤保险基金支付的，用人单位不承担责任，故原告该三项诉请于法无据；2、原告主张一次性就业补助金，但其本人工资不是6480元/月，而是3250元/月，且原告离法定退休年龄不足五年，每少一年应当扣减20%；3、原告诉求要求我司支付8个月的工资没有事实与法律依据；4、原告主张护理费150元/天，没有事实与法律依据；5、原告主张交通费3000元，没有事实与法律依据；6、我司在原告住院期间已支付6378元，应当冲抵需要支付原告的费用。 经审理查明：自2018年6月13日起，被告（并案原告）何久春通过案外人在原告（并案被告）天元公司所承包的百合苑项目工地做工。2018年8月4日，何久春在施工工地做工时，不慎从高处跌落。受伤后，何久春被立即送往韶山市人民医院住院治疗94天，并于2018年11月6日第二次在中南大学湘雅三医院住院治疗9天，2018年11月15日何久春第三次在韶山市人民医院住院治疗11天，治疗期间共住院114天。出院后注意事项中明确：1、全休3个月；2、避免剧烈活动；3、定期复查，不适随诊。何久春所受伤经诊断为：1、颅脑外伤；2、全身多处软组织搓擦伤；3、右膝关节损伤等。2018年9月20日，韶山市人力资源和社会保障局作出工伤认定书，依法认定何久春所受损伤为工伤。2019年5月7日，湘潭市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论书，确定何久春损伤构成捌级伤残，无护理依赖等级。之前2019年7月31日，何久春向韶山市劳动争议仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委员会于2019年9月3日，作出韶劳人仲案字（2019）第65号裁决书。因天元公司与何久春均对该仲裁裁决不服，因而诉至法院后，本院予以并案审理。 另查明，天元公司已按照3164.4元/月的标准为何久春购买工伤保险，事发后，何久春已领取伤残补助金34610.4元。何久春出生于1963年6月26日，至申请劳动仲裁时，已年满56岁。 再查明，何久春受伤前湖南省城镇非私营建筑业在岗职工年平均工资为48596元，由此计算出月平均工资为4049.67元（适用理由将在后续分析）。庭审中，天元公司提出垫付何久春6378元，何久春认可收到天元公司支付的费用为5700元。当事人有争议的678元，其中的100元系陪床费和毛巾费有收据证实，应予认定；另外的571元是押金，并非实际产生的费用，天元公司依凭证可领回，不予认定；此外7元系诊查费，应由用人单位负担，亦不予认定；故本院认定何久春实际收到天元公司费用为5800元（5700元+100元）。 以上事实，有病历资料及部分票据、收据、工伤认定书、劳动能力鉴定结论书、仲裁裁决书等证据及当事人的当庭陈述予以证实，足以认定。 本院认为，原告（并案被告）天元公司承包了百合苑项目，本案被告（并案原告）何久春通过案外人介绍在该项目工地做工，并由天元公司购买了工伤保险，双方虽未签订正式劳动合同，但基于上述事实双方已建立事实劳动关系，且庭审中双方对此均无异议，本院对此予以确认。关于解除双方的劳动关系问题。何久春事发后接受住院治疗，伤情好转后并未再到天元公司工作，并于2019年7月31日申请仲裁解除双方之间的劳动关系，系其本人的真实意思表示，故本院确定何久春申请仲裁之日（2019年7月31日）作为终止双方劳动关系的具体时间。 关于是否应支付一次性伤残补助金的问题。1、何久春虽叙是按照300元/天的标准领取劳动报酬，但因其工作时间较短，不宜以此作为其长期收入标准，故本院按照《工伤保险条例》之规定，参照何久春受伤前湖南省城镇非私营建筑业在岗职工年平均工资48596元标准，计算出月平均工资为4049.67元。2、依照《工伤保险条例》之规定，何久春因工致捌级伤残，应当由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，且何久春已领取伤残补助金34610.4元，根据查明的事实，天元公司虽购买了工伤保险但并未按规定足额缴纳工伤保险费，故天元公司应当补足何久春因此所遭受的损失。按照何久春正常收入标准其本可以享受的一次性伤残补助金为44546.37元（4049.67元×11个月），但何久春实际只领取了34610.4元，故差额部分9935.97元（44546.37元-34610.4元）应由天元公司承担。 关于是否应支付一次性就业补助金的问题。依照《工伤保险条例》之规定，一次性就业补助金应当由天元公司支付，事故发生后，天元公司并未支付何久春该项待遇，且至申请劳动仲裁时，何久春已年满56岁，故天元公司应当支付何久春一次性就业补助金32397.36元（4049.67元×10个月×0.8）。 关于是否应当支付停工留薪期间工资问题。何久春受伤后住院治疗114天，出院后全休三个月，共计204天。停工留薪期间，天元公司应当照常支付何久春工资待遇，但天元公司一直未履行该项义务，故天元公司应当支付何久春停工留薪期间工资27537.76元（4049.67元/30天×204天）。 关于是否应当支付一次性医疗补助金的问题。因天元公司已购买工伤保险，依照相关规定，发生工伤事故后，应由工伤保险基金支付一次性医疗补助金，现何久春尚未能够向相关行政部门申请领取该项待遇，故本院认为对应当由行政机关处理的事项，不属于劳动争议审理范围，故不予审理。 关于是否应当支付护理费、伙食补助费的问题。何久春住院治疗期间天元公司未安排人员护理，而是由其妻子照顾，因何久春之妻系农村户籍无固定收入，故天元公司应承担护理费。因何久春未出示证据证实其出院后全休三个月亦需要护理，故护理天数为114天，本院参照何久春住院治疗期间湖南省城镇非私营居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资47885元标准，确认护理费为14955.86元（47885元/365天×114天）。关于何久春要求支付工伤期间伙食补助费，根据工伤保险条例的规定，治疗工伤期间所产生的住院伙食补助费，应当由工伤保险基金支付，故何久春的该项诉请，本院不予支持。 关于是否应当支付交通费的问题。根据工伤保险条例的规定，对统筹地区内的交通费可适当考虑，故本院酌情认定由天元公司支付何久春交通费1000元。 综上，本院认定原告（并案被告）天元公司应当向被告（并案原告）何久春支付一次性伤残补助金差额部9935.97元、一次性就业补助金32397.36元、停工留薪期间工资27537.76元、护理费14955.86元、交通费1000元。以上合计85826.95元。扣除何久春实际收到天元公司费用为5800元，天元公司总计还应向何久春支付80026.95元。原告（并案被告）天元公司主张其无需向被告（并案原告）何久春支付上述费用缺乏事实及法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条，《工伤保险条例》第三十七条之规定，判决如下： 一、解除原告（并案被告）湖南天元建设有限公司与被告（并案原告）何久春之间的劳动关系； 二、由原告（并案被告）湖南天元建设有限公司向被告（并案原告）何久春支付一次性伤残补助金差额部分9935.97元、一次性就业补助金32397.36元； 三、由原告（并案被告）湖南天元建设有限公司向被告（并案原告）何久春支付停工留薪期间工资27537.76元； 四、由原告（并案被告）湖南天元建设有限公司向被告（并案原告）何久春支付护理费14955.86元； 五、由原告（并案被告）湖南天元建设有限公司向被告（并案原告）何久春支付交通费1000元； 六、驳回原告（并案被告）湖南天元建设有限公司的诉讼请求； 七、驳回被告（并案原告）何久春的其他诉讼请求。 上述第二、三、四、五项的执行，因湖南天元建设有限公司已垫付何久春费用5800元，相互抵扣后，湖南天元建设有限公司支付何久春的各项费用中，何久春应得80026.95元。 上述金钱给付义务限在本判决生效之日起十日内履行完毕。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费20元，由原告（并案被告）湖南天元建设有限公司承担10元，由被告（并案原告）何久春承担10元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或直接向湘潭市中级人民法院递交上诉状。并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湘潭市中级人民法院。 审 判 员 唐春斌 二〇一九年十一月二十三日 法官助理 刘 毅 书 记 员 郭 妙 附：相关法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十七条劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。 《工伤保险条例》 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。