河南省周口市中级人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2019）豫16行赔初31号原告理习玲，男，汉族，1960年2月4日生，住河南省西华县。委托代理人张始清，北京盈科（天津）律师事务所律师。委托代理人理书艳，女，1987年7月8日生，住河南省西华县。被告西华县人民政府。法定代表人田庆杰，县长。委托代理人王运书，河南天图律师所律师。委托代理人李建立，县政府工作人员。原告理习玲诉被告西华县人民政府行政赔偿一案，于2019年7月19日向本院提起行政诉讼。本院于2019年7月22日立案后，依法向被告发送了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年8月22日公开开庭审理了本案。原告理习玲委托代理人张始清、理书艳，被告西华县人民政府委托代理人王运书、李建立到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告理习玲诉称，原告共3.5亩菜地及地上附着物被推毁（其中1.4亩建有大棚）包括一口机井、一座坟、一眼机井。对承包地的损失，要求按照《中华人民共和国国家赔偿法》第三十二条第二款规定“能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状”规定要求恢复原状。对地上附着物包干损失，根据《周口市人民政府关于调整征收土地地上附着物和青苗补偿费标准的通知》（周政【2016】51号）规定地上附着物包干标准是8千元每亩。因周口市没有对大棚、机井与菜地等作出具体的补偿标准，所以参照《许昌市人民政府关于调整许昌市建设征收土地地上附着物和青苗补偿费标准的通知》（许政【2016】63号）的标准主张对所种植的蔬菜按3500元每亩赔偿，对机井按8750元每眼赔偿，对钢架塑料膜按187.5元每平方米赔偿，对迁坟按5000元每座主张赔偿。《行政诉讼法》第三十八条第二款规定“在行政赔偿、补偿案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任”。最高人民法院（2017）最高法行申26号、（2015）行监字第617号、（2017）最高法行再66号等法律文书的裁判观点也认为此种情况应当适用举证责任倒置，由违法强拆机关承担不利后果。因被告在清理地上附着物之前也没有与原告进行过征地调查确认，现依据《中华人民共和国行政赔偿法》、《中华人民共和国行政诉讼法》及司法解释的相关规定按自己统计的损失主张以上赔偿数额提起本案诉讼，请求：1、判决原告3.5亩承包地恢复原状并返还原告继续耕种；2、判决赔偿原告3.5亩土地地上附着物包干补偿费28000元；3、判决赔偿原告3.5亩蔬菜损失12250元；4、判决赔偿原告一眼井水损失8750元；5、判决原告迁坟损失5000元；6、判决原告1.4亩大棚损失175000元；7、赔偿原告利息损失20000元。以上合计249000元。原告理习玲就行政赔偿向本院提交了以下证据：照片一组、视频光盘一张。证明目的：地上附着物被推毁情况。被告西华县人民政府答辩称，一、被答辩人的起诉程序不合法。1、提起行政赔偿诉讼首先要确定行政行为违法，在确认行政行为违法的前提下才可以提起行政赔偿诉讼，否则程序违法。2、赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼，须以赔偿义务机关的先行处理为前提，赔偿请求人对赔偿义务机关确定的赔偿数额有异议或者赔偿义务机关逾期不予赔偿，赔偿请求人有权向人民法院提起行政诉赔偿诉讼。二、答辩人对土地征用的程序合法。答辩人严格按照集体土地征收流程办理的土地征用，征地程序合法，答辩人依据河南省人民政府关于西华县2012年度第三批城市建设用地的批复，进行征收士地方案的公告，制定了土地补偿安置方案公告，补偿、安置到位后，西华县迟营乡花园行政村于2015年3月10日向答辩人移交了该宗土地，该土地改变集体土地的性质为国有土地，土地的使用权和所有权均归政府所有。三、答辩人没有侵犯被答辩人的合法权益，无须赔偿，其起诉应依法驳回。1、答辩人经过严格的征收程序，将集体土地征收为国有土地，土地性质改变为国家所有，收益和处分权也归国家所有。2、答辩人对土地进行清理发生在2019年，土地已经被征收为国有，答辩人怎样清理是答辩人的事，与被答辩人没有任何关系，也不侵犯被答辩人的任何权益。3、答辩人保留起诉被答辩人侵权的权利，土地被征收后，土地归政府所有，被答辩人在没有征得答辩人同意的情况下，私自耕种该土地严重侵犯了答辩人的合法权益。综上，答辩人认为被答辩人的起诉缺乏事实依据和法律依据，应依法驳回被答辩人的起诉。被告西华县人民政府在法定期限内向本院提交以下证据：第一组证据:1、豫政土(2013)201号文件；2、豫政(2013)11号文件；3、西政(2014)14文件；4、土地补偿安置方案公告；5、政府征收土地方案的公告；6、张贴公告的图片花园行政村的证明一份；7、理习玲家附属物统计表一份；8、花园行政村移交土地的报告一份。证明:1、证明西华县人民政府征收土地的程序合法，不存在违规。2、征收的土地于2015年3月10日已经由花园行政村移交给西华县人民政府，土地的所有权也随之发生了转移。3、政府的土地清理工作不存在违法和侵权。第二组证据：1、打款的记账凭证；2、刘国良、理四所的证人证言两份。3、理习玲的通知一份；4、给理习玲打款的银行回单两份。证明：1、被告已经于2014年11月30日将土地补偿款全部打入花园村行政的账户。2、证明理习玲的土地补偿款也打到其个人账户。对于原告理习玲提交的证据，被告西华县人民政府质证意见为：原告提供照片上面的日期明显是打印上去的，不能显示原始拍摄的时间。土地在2015年3月份已经由村委会移交县政府，县政府在自己征收的土地上对地面附属物进行清理，没有侵犯原告的任何权利。在土地征收以后，政府为了照顾失地农民，在整个征收土地上的土地都进行了补贴。对于被告西华县人民政府提交的证据，原告理习玲的质证意见为：对第一组证据1、2、3、4、5真实性和合法性认可，对关联性不认可。对证据6合法性、真实性、关联性均不认可，图片看不出张贴的地点、位置，也无法证明张贴时间，原告并不知道该照片公示、公告的存在。对证据7没有统计时间，与土地被强行清理时的现状不符，强行清理土地之时，该3.5亩土地上都覆盖了大棚，另外土地实际是3.5亩，而不是统计的3.4亩，该统计表还遗漏了一口自备水井和一座祖坟。对证据8真实性、合法性、关联性均不认可。对第二组证据1打款记账凭证的真实性没有异议，但是对合法性和关联性有异议。首先，原告看不出该笔款项是否包括了社保补偿费用，其次村委会并没有在法定时间内把收到的征地补偿费、安置补助费和地上附着物的补偿费足额支付给原告。对证据2真实性、合法性、关联性均不认可，证人无正当理由没有出庭作证，不符合行政诉讼证据形式要求，理习玲本人长期在新疆打工根本不在家。对证据3的真实性、合法性、关联性均不认可，原告没有收到该通知，该通知也没有经办人和负责人签名。对证据4银行打款回单真实性认可，对合法性和关联性不认可。首先两份打款证明的打款人分别是刘国梁和王鹏，而不是被告。其次该补偿款的补偿标准是2013年的标准，被告是在2019年才具体实施征收行为，应当按照新的标准进行补偿；该打款回单没有包括机井的补偿，对于地上的青苗和大棚的补偿款，也没有给付到原告本人；上面标注到说青苗和大棚是理金喜种植的，有理金喜领取，毫无法律依据和事实根据。理金喜只是在2013年秋季的时候无偿使用了原告一年的承包地，最近4、5年一直是原告本人种植。本院认为，原告、被告提交的证据结合各方质证意见，可以作为综合认定本案相关事实的依据。经审理查明，原告理习玲是河南省西华县迟营乡花园行政村袁营村村民。在该村中华路以西、奉母路以南、女娲大道以东、迎宾大道以北承包有约3.5亩的耕地，在该地上有蔬菜大棚，并有机井一个、坟一座。根据西华县迟营乡花园居委会提供的证明：原告承包地上青苗和大棚属于理全喜。2013年2月28日，河南省人民政府作出豫政土【2013】201号《河南省人民政府关于西华县2012年度第三批城市建设用地的批复》，批准西华县人民政府征用包括花园行政村四组即原告所在村组土地共计3.5911公顷的农用地，作为该县2012年度第三批城市建设用地。原告家上述承包土地在批准征收范围内。2013年7月25日，被告发布西征告【2013】10号《西华县人民政府征收土地方案公告》，开始在西华县迟营乡花园行政村及张庄行政村实施具体征地行为。2014年5月至11月被告陆续将各项征收土地款项转账到西华县迟营乡花园行政村村委会账户。2019年4月2日，2019年4月18日，原告所在集体经济组织将土地补偿费149564元、地面附属物补偿款（即迁坟补偿款）2000元共计151564元打入原告账户。2019年4月19日被告组织相关单位人员将原告家上述承包土地地上附着物予以清除。2019年7月19日，原告以该强制清除行为违法被告应负赔偿责任为由，提起本案诉讼。另查明，理习玲不服西华县人民政府强制清除其承包土地地上附属物的行政行为，于2019年7月19日诉至本院。本院于2019年10月23日作出（2019）豫16行初196号行政判决书，判决确认被告西华县人民政府于2019年4月19日组织实施的强制清除原告理习玲家承包土地上附着物的行为违法。本院认为，《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十六条第一款规定，土地补偿费归农村集体经济组织所有；地上附着物及青苗补偿费归地上附着物及青苗的所有者所有。原告理习玲的涉案土地被征用后，依法享有获得地上附着物及青苗费相应补偿的权利。被告西华县人民政府经河南省人民政府批准征用涉案土地后，在具体实施征地过程中，于2014年5月至11月陆续将各项征收土地款项转账到原告所在集体经济组织即西华县迟营乡花园行政村村委会账户，原告所在集体经济组织将土地补偿费149564元、地面附属物补偿款（即迁坟补偿款）2000元共计151564元打入原告账户，原告已得到相应补偿，土地征收程序已进行完毕，涉案土地已被征用为国有土地。因此，原告请求判决恢复原状并返还土地，没有法律依据。二、《中华人民共和国国家赔偿法》第四条规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时违法，侵犯公民、法人或者其他组织合法财产权益的，受害人有取得赔偿的权利。因被告没有强制清除被征收土地上附着物的职权，被告自行实施强制清除原告承包土地上附着物的行为已被判决确认违法，该违法强制清除行为给原告带来的直接损失，被告应予赔偿。原告涉案土地上的一眼机井，被告在征收补偿中确实遗漏，该项损失系原告直接损失，被告应给予赔偿。参照《西华县人民政发关于公布西华县中心城区房屋拆迁货币补偿基准价的通知》（西政【2010】23号）附件2《西华县地上房屋猜拳附属物设施补偿价格指导》，本院确定原告此项损失数额为2000元。基于被告已大部分履行补偿义务，原告请求赔偿地上附着物包干补偿费以及利息损失，没有事实依据，本院不予支持；原告涉案土地上被清除的大棚及蔬菜并非原告所有，被告已向原告补偿迁坟费2000元，故原告主张的大棚、蔬菜以及迁坟损失均无事实根据，本院不予支持。综上，被告违法清除原告承包土地上附属物，应赔偿原告损失2000元。依照《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）项、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条的规定，判决如下：一、被告西华县人民政府在本判决生效之日起30日内向原告理习玲支付赔偿金人民币2000元；二、驳回原告理习玲的其他赔偿请求。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长  刘香云审判员  董小厂审判员  郭金华二〇一九年十一月二十六日书记员  孙龙辉