河南省郑州市金水区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0105民初15340号原告樊宥成，男，2013年3月21日出生，汉族，住郑州市金水区。法定代理人翟雪梅，女，1983年5月22日出生，汉族，住郑州市金水区。系原告之母。委托代理人王培羽，河南格思律师事务所律师。委托代理人高磊，河南格思律师事务所律师。被告李秀玲，女，1975年1月5日生，汉族，住郑州市中原区。委托代理人魏亚南，上海市浩信（郑州）律师事务所律师。委托代理人冉留洋，上海市浩信（郑州）律师事务所实习律师。原告樊宥成诉被告李秀玲生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告樊宥成法定代理人翟雪梅及委托代理人高磊，被告李秀玲委托代理人魏亚南、冉留洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2018年4月原告就读于爱儿玛国际幼儿园，被告李秀玲系该幼儿园园长。2018年6月14日11时许，原告在爱儿玛国际幼儿园发生意外，后被送往郑州市骨科医院救治，入院诊断为右肱骨外踝骨折，后经手术治疗于2018年7月16日出院。为取出内固定，原告于2018年8月6日到郑州市骨科医院住院治疗，入院诊断为右肱骨外踝骨折术后内固定存留，经康复等治疗原告于2018年9月29日出院。经了解，爱儿玛国际幼儿园无相应办学资质。后经金水区教体局领导调解，被告李秀珍已支付上述两次住院医疗费用。但其他费用双方协商无果，原告依法提起诉讼，请求判令：1、被告赔偿原告各项损失93030.78元；2、本案诉讼费等由被告承担。被告辩称：被告尽到了教育、管理职责，对原告受伤没有过错。被告组织学生在学校操场活动是为了孩子健康发展的需要，在操场活动中，被告并没有任何过错。幼儿阶段是儿童身体发育和机能发展极为迅速的时期，发育良好的身体、愉快的情绪、强健的体质、协调的动作是幼儿身心健康的重要标志。保证幼儿的户外活动时间，增强幼儿身体的适应和抵抗能力，是幼儿园常规教学的一部分；2、本案中，樊宥成受伤系由另一幼儿刘恩泽将樊宥成推倒所致，具有突发性、偶然性和不可预防性，在幼儿园尽到教育、管理职责的同时亦无法完全避免。樊宥成系因刘恩泽的侵权行为导致伤害，应由刘恩泽承担侵权责任，因刘恩泽尚未成年，应由其监护人承担相应责任，本案应追加刘恩泽及其监护人为必要共同诉讼参与人；3、幼儿园老师发现樊宥成摔倒受伤后，及时将樊宥成送往医院救治，并通知家长，尽到了幼儿园应尽的义务。原告为支持其诉讼请求，向本院提交以下证据：第一组证据：1、户口本复印件1份；2、出生医学证明1份；证明：原告身份信息，户籍性质为城镇户口。翟雪梅是原告母亲，为其法定监护人。第二组证据：3、翟雪梅身份证复印件1份；4、工资银行流水1份；证明：翟雪梅为照顾原告三个月未上班，上班期间月平均工资为4993.64元。第三组证据：5、调解协议书2份；6、住院收费票据2份；证明：原告在被告经营的幼儿园上学期间受伤，被告已支付原告两次手术费用。第四组证据：7、郑州市骨科医院出院证、诊断证明、第一次住院病历各一份；8、郑州市骨科医院出院证、诊断证明、第二次住院病历各一份；证明：原告在幼儿园受伤的损伤程度及治疗经过。第五组证据：9、司法鉴定意见书1份；10、鉴定费发票1份；11、鉴定意见书邮寄发票3张；证明：原告身体损伤构成十级伤残，护理期限为90日，营养期限为90日，为伤残鉴定支付鉴定费1300元、邮寄费50元。第六组证据：12、黄河中心医院门诊收费票据1份。证明：原告支付检查费用140元。第七组证据：13、民生频道小莉帮忙节目视频1份；证明：爱儿玛国际幼儿园未尽到教育、管理责任，被告拒绝提供当天的监控视频。被告对原告提交的证据发表质证意见如下：对第一组证据，真实性有异议，户口本显示迁出，原告应提供目前的户籍证明，以证明是否属于城镇户口；对第二组证据工资银行流水有异议，并不能证明翟雪梅实际误工损失，其没有提交劳动合同扣发工资证明、工资表，所在单位营业执照等，银行流水也不显示其所在单位信息及工资，护理费应当按照居民服务业平均工资标准计算；对第三组证据，调解协议书真实性无异议，但仅仅是园方与原告就医疗费用达成的共识，并不代表被告认可承担责任，对原告的诉求应当基于法律规定的分担责任，被告尽到了教育、管理职责，依法不应承担责任。对住院收费票据原件2张无异议；对第四组证据真实性无异议；对第五组证据司法鉴定意见书有异议，据《人体损伤致残程度分级》第5.10十级5.10.6.7条之规定“青少年四肢长骨骨折累及骨骺”其中所规定青少年为年龄在十二至十八岁的未成年人，而本案樊宥成仅6岁，属于幼儿，并不属于青少年的范围，该规定不适用樊宥成，不构成伤残；对第六组证据无异议；对第七组证据视频真实性无异议，但原告受伤系另一幼儿刘恩泽将樊宥成推倒所致，应由刘恩泽及其监护人承担责任，不能证明被告没有尽到教育管理职责。被告为支持其辩称，向本院提交证据如下：视频光盘一份，证明是另一幼儿撞倒的原告。原告对被告提交的证据发表质证意见如下：对视频真实性有异议，该视频不完整，事情发生后原告母亲报警，在民警下观看视频显示是被推了两次，推倒现场无老师监管。经过教育局批准的，每个班25人配备3个老师。本院在审理过程中，原告申请对其伤残等级，护理期，营养期进行鉴定，本院委托河南唯实司法鉴定中心进行鉴定。经审理查明，郑州市骨科医院出具的诊断证明书、入院证、住院病历、出院证显示，原告入院时间为2018年6月14日，出院时间为2018年7月16日，住院天数32，出院诊断：右肱骨外髁骨折，出院医嘱：1、院外继续指导下功能锻炼，避免剧烈运动；2、非锻炼时间佩戴石膏；3、加强营养，专人陪护3个月；4、术后两个月返院行二次手术；5、不适随诊。根据河南省医疗住院收费票据显示，原告住院时间2018年6月14日至2018年7月16日，住院天数32天，合计30696.56元。2018年7月19日，经教体局调解，李秀玲（甲方）、翟雪梅（乙方）签订《调解协议书》一份，主要载明：2018年6月14日11时许，孩子樊宥成在爱尔玛幼儿园操场发生意外伤害，造成右肱骨外髁骨折，幼儿园将孩子送至河南省中医院进行救治，之后转诊至郑州市骨科医院，由园方垫付幼儿园住院费用2000元。为使孩子后续治疗等得到有效解决，经双方协商、教育体育局调解，达成以下共识：1、由爱尔玛幼儿园李秀玲向翟雪梅支付其子樊宥成第一阶段治疗费、手术费等相关费用人民币28696元（人民币贰万捌仟陆佰玖拾陆元整），并承诺待孩子樊宥成出院后，由家长将出院结算凭证交至教体局备案一份；2、第二阶段的手术费用等到实际产生后再拿着相关凭证由园方予以支付。郑州市骨科医院出具的诊断证明书、住院病历、出院证显示，原告入院时间为2018年8月6日，出院时间为2018年9月29日，住院天数54，出院诊断：右肱骨外髁骨折术后内固定留存，出院医嘱：1、注意休息，加强营养；2、中医调护：避风寒，慎起居，忌生冷，畅情志；3、继续舒筋活血药物对症应用，适度右肘关节功能锻炼，避免暴力屈伸关节；4、定期复查，不适随诊。根据该院出具的河南省医疗住院收费票据显示，原告住院时间2018年8月6日至2018年9月29日，住院天数54天，合计25840.63元。2018年10月12日，李秀玲（甲方）、翟雪梅（乙方）签订《调解协议书》一份，约定：1、由爱尔玛幼儿园李秀玲向翟雪梅支付其子樊宥成第二阶段手术费、康复治疗费用人民币25840元（人民币贰万伍仟捌百玖拾陆元整）；2、退还孩子保教费人民币2580元（人民不贰仟伍佰捌拾元整）；3、退还图书借阅费、押金人民币300元（人民币叁佰元整）。2019年8月28日河南唯实司法鉴定中心出具了豫唯实司鉴中心【2019】临鉴字第936号司法鉴定意见书，该意见书载明：根据《人体损伤致残程度分级》5.10十级5.10.6.7条之规定，被鉴定人右肘部损伤构成十级伤残。鉴定意见：樊宥成右肘部损伤构成十级伤残。2019年8月28日，河南唯实司法鉴定中心三期鉴定意见书，主要载明：郑州市金水区人民法院委托河南唯实司法鉴定中心对樊宥成的护理期限、营养期限进行鉴定。右侧肱骨外髁骨折伴右侧肱骨小头骨骺分离，住院期间行右侧肱骨外髁骨折伴右侧肱骨小头骨骺分离切开复位内固定术，一月余后行内固定取出术，根据樊宥成损伤情况及临床治疗情况，结合我中心查体情况，参照GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》之规定，综合评定，樊宥成损伤后的护理期限为90日，营养期限为90日。2019年8月12日，河南省增值税发票以及中国邮政速递物流股份有限公司郑州市速递分公司发票显示，原告花费鉴定费1300元，支付鉴定邮递相关费用50元，门诊费140元。原告樊宥成出生于河南省××××区，户口在郑州市××区园田路××院××楼××号，后于2019年1月29日迁至郑州市××路××楼××单元××室。原告庭审中陈述，各项诉请是住院两次都加一起了，没有计算医疗费。垫付的部分没有起诉。本次起诉除了伤残鉴定、门诊费140元外没有医疗费。两个调解协议上的钱已经履行完毕。86天是住院天数，90天是鉴定报告的营养期和护理期的意见。住院费没有主张。被告庭审中陈述，幼儿园尚未取得办园资质，虽然没有资质，但仍受政府管理，是政府监管之内，是符合办园条件，资质在申请办园过程中。本院认为，无民事行为能力人在幼儿园等教育机构学习生活期间受到人身损害，教育机构未尽到教育，管理职责的，应当承担责任。原告樊宥成系一名尚未满四岁的幼儿，即无民事行为能力人，其在被告经营的幼儿园学习、生活期间受到人身损害，该幼儿园尚未取得办园资质，被告提交的证据不足以证明其经营的幼儿园尽到了教育管理职责，故被告应对原告的损失承担责任。对原告主张的损失，本院认定如下：（1）营养费：根据河南唯实司法鉴定中心三期鉴定意见书，樊宥成营养期限为90日，按每天20元的标准计算，营养费为1800元（20元/天×90天）；（2）住院伙食补助费。依据原告樊宥成的住院病历，住院证，诊断证明，出院证，原告共住院86天，故原告主张按每天50元计算86天即4300元，本院予以支持；（3）护理费：出院医嘱，载明原告需专人陪护，根据河南唯实司法鉴定中心三期鉴定意见书，樊宥成护理期限为90日，对于护理费参照河南省统计局最新公布的河南省2018年居民服务业和其他服务业平均工资45677元/年计算，可计护理费为11262.82元（45677元/年÷365×90），过高部分本院不予支持；（4）伤残赔偿金：豫唯实司鉴中心【2019】临鉴字第936号司法鉴定意见书，樊宥成右肘部损伤构成十级伤残。原告出生时户口在郑州市××区，后进入郑州市中原区，为城镇居民，故应按照2018年河南省城镇居民人均可支配收入31874.19元/年的标准依法计算20年，可计残疾赔偿金为63748.38元（31874.19元/年×20×10%）。（5）交通费：原告未提交相应票据证明花费交通费1720元，故本院不予支持。（6）精神损害抚慰金：根据原告的病情，鉴定意见，给原告及其家人造成较大精神伤害，本院酌定精神损害抚慰金为5000元。（7）鉴定费：根据原告樊宥成提交的鉴定机构出具的鉴定费票据认定，鉴定费为1350元；（8）门诊费：根据原告樊宥成提交的门诊收费票据认定，门诊费为140元。以上共计87601.2元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条之规定，判决如下：一、被告李秀玲于本判决生效后十日内赔偿原告樊宥成营养费、住院伙食补助费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、门诊费共计87601.2元;二、驳回原告樊宥成的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民诉法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2126元，由原告樊宥成负担124元，被告李秀玲负担2002元。如不服本判决，可在收到判决书之次日起十五日内向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  田 晓人民陪审员  樊红慧人民陪审员  张继红二〇一九年十一月二十八日书 记 员  刘赟喆