云南省云县人民法院民 事 判 决 书(2019)云0922民初1605号原告：凤庆县安安核桃庄园有限公司。住所：云南省临沧市凤庆县滇红生态产业园区。法定代表人：陈清泉，该公司总经理。被告：云南交投集团云岭建设有限公司云凤高速一合同段总承包部。住所：云南省临沧市凤庆县械新倦园。负责人：鲍文勇，该项目部经理。委托诉讼代理人：彭军，云南聚盈律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：云南交投集团云岭建设有限公司。住所：云南省昆明市经开区小喜村收费站内。法定代表人：常文。原告凤庆县安安核桃庄园有限公司（以下简称凤庆安安公司）与被告云南交投集团云岭建设有限公司云凤高速一合同段总承包部（以下简称云南交投云凤高速总承包部）、云南交投集团云岭建设有限公司（以下简称云南交投集团）侵权责任纠纷一案，2019年7月16日临沧市中级人民法院指定本院审理，本院于2019年8月14日立案受理后，依法适用普通程序，公开进行了审理。原告凤庆安安公司法定代表人陈清泉、被告云南交投云凤高速总承包部委托诉讼代理人彭军到庭参加诉讼，被告云南交投集团经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告凤庆安安公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告修复原告游泳馆专用供水管道并恢复正常供水；2.被告赔偿原告断水停业损失248万元；3.本案诉讼费由被告承担。在诉讼过程中，原告变更第一项诉讼请求为：判令被告12月1日前将原告游泳馆供水管道恢复原状，或修复后供水量达游泳馆能开业的最低标准（日供水量达150立方-250立方）；变更第二项诉讼请求为：判令两被告连带赔偿原告停业损失557万元。事实及理由：2019年3月22日，被告施工队在未与原告沟通的情况下挖断原告游泳馆专用供水线造成游泳馆停水。原告得知被告施工导致断水后，被告告知原告4个小时左右可恢复供水，但直到3月23日下午仍未供水。3月27日，原告发给被告《关于尽快恢复供水并给予停业营业损失赔偿的紧急请求》，要求被告3月29日之前必须修复管道。但至今被告未按原告游泳馆要求恢复供水，造成游泳馆至今无法开馆营业。原告游泳馆专用水线长6公里，用镀锌管架设。经查被告共挖断和埯埋原告水线1000多米。被告挖断原告水管后，将原告使用的镀锌管改为胶管，造成原告每天供水不足50立方且还经常冲破断水。原告一直主动跟被告协商，5月8日被告回复原告，其无法解决，所反馈的问题若凤庆县征地拆迁指挥部有相关安排，其会积极配合。原告无数次向相关领导汇报反映，最终答复此事应由施工方负责。原告游泳馆总投资3500万元，总水量为2300立方，按国家CJJ122-2017《游泳池给水排水工程技术规范》规定，游泳池日补水量为5%-10%，满池后每天必须至少补水和冲洗沙缸200立方左右。加上小标池、儿童池、淋浴用水等每天必须至少用水不少于250立方才能保证游泳馆正常开馆运营。游泳馆前年营业额为234万元，去年达376万元，每年以近50%的速度递增。原告游泳馆至今无法开馆，被告的行为让原告面临倒闭，特起诉至人民法院。被告云南交投云凤高速总承包部辩称，1.本案涉及的项目业主方是临沧市人民政府，云南交投集团下设总承包部，作为分支机构负责对项目进行组织管理；2.依照云南凤云高速公路有限公司和临沧市人民政府的PPP项目合同，项目涉及的沟渠、水源等改迁、补偿事宜由临沧市人民政府负责，临沧市人民政府在凤庆设有专门的指挥部，由工作人员具体负责；3.涉案工程涉及上下两端村民及其他单位用水问题，由施工队在施工期间进行临时修改，待工程完工，相应的桥梁完工再进行一次性解决。该建设是由施工队完成，将施工范围内原告所用的镀锌管替换为胶管，约300米，除了在更换原有的镀锌管时会出现必然的断水，其余时间均不断水。综上，云南交投云凤高速总承包部不承担责任。被告云南交投集团未到庭应诉，在答辩期内也未提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的交投云建云凤函（2019）4号文件、营业执照、卫生许可证，被告提交的营业执照、交投云建发（2018）196号文、投云建发（2018）203号文、投云建发（2018）238号文、负责人身份证明，以上证据经双方当事人质证无异议，本院予以确认并在卷佐证。庭后，本院到相关部门调查核实，调取了：1.凤庆县税务局第二税务分局给原告的税务事项通知书、原告2018年增值税纳税申报表、原告纳税清单、第二税务分局副局长的询问笔录1份，以上证据载明原告申报的税收中未包含游泳馆营业额的税收，涉案游泳馆未申报过税收；2.本院于2019年10月29日拍摄的现场照片一组13张；3.凤庆县教育体育局办公室主任和体育股股长的询问笔录各1份、凤庆县滇红生态产业园区管委会负责人的询问笔录1份，笔录表明原告提交的有以上单位签章的证明和申请，均系原告打印好后找到相关部门，称其欲向上争取资金，为帮助原告争取扶持资金，以上单位遂在证明及申请上签章，对原告经营的游泳馆营业状况、游泳馆收入、进馆人次并不掌握，对证明及申请载明的内容未进行核实；凤庆县游泳协会系原告成立的民间组织；3.临沧凤庆供电局情况说明，载明原告按月支付电费，但原告用电户头为安安核桃庄园，游泳馆具体用电情况无法区分。本院调取的以上证据，经征询双方当事人的意见均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.原告提交的《关于尽快恢复供水并给予停水营业损失赔偿的紧急请求》和《告知函》，能证明原告找被告协商，要求恢复供水和赔偿损失，本院予以采信；2.原告提交的照片，来源真实、合法，能证明施工队将原告镀锌管更换为胶管，本院予以采信；3.原告提交的通知，来源真实、合法，能证明原告告知游泳人员仅小标池和儿童池开放的事实，本院予以采信；4.2019年7月2日凤庆县滇红生态产业园区管理会困难证明，来源真实、合法，本院予以采信，已同意原告缓交诉讼费;5.原告提交的2019年3月17日凤庆县滇红生态产业园区管委会证明、2019年8月28日凤庆县教育体育局证明、原告于2019年9月18日向云南省体育局产业处申请，经本院核实，以上机构不清楚原告经营情况，本院不予采信；6.原告提交的2019年9月14日凤庆县文化和旅游局证明，来源真实、合法，能证明原告经营游泳馆的事实，本院予以采信；7.原告提交的2019年9月23日凤庆县顺城餐具消毒配送中心证实、2019年9月24日凤庆县凤山镇平村中心校证明，以上机构未参与原告经营，本院不予采信；8.原告提交的2019年10月14日凤庆县游泳协会出具的原告损失证明、2019年10月15日凤庆县游泳协会文件、2019年10月22日凤庆县游泳协会情况说明，该协会系原告成立的组织，以上证据无其他材料相佐证，本院不予采信；9.原告提交的“游泳集结号”宣传单及报名统计表、月统计表、工资表，能证明原告进行宣传的事实，对于报名情况及月统计表，无其他具体明细予以佐证，本院不予采信；10.原告提交的建行回单6张、建行电子回执12张,经本院核实，原告缴纳税收和本案无关，本院不予采信；11.原告提交的凤庆供电有限公司发票联10张、电费增值税发票10张、收据4份、李建明出具的收据，能证明原告支付电费、煤款、柴款、水费情况，但根据凤庆供电局的情况说明，无法区分游泳馆用电量，以上证据无法证明原告损失，本院不予采信；12.原告提交的资产负债表、现金流量表、利润分配表，原告经营项目不止游泳馆，无法区分游泳馆具体数额，且无其他证据相佐证，本院不予采信；13.被告提交的项目合同、情况说明、凤山镇人民政府文件及情况说明、临沧市中级人民法院民事判决书，来源真实、合法，但与本案无关，本院不予采信；根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年，原告投资建设凤庆县游泳馆，因游泳馆用水量大，原告遂与小江边水库协商，原告每年向水库支付一定的水费，游泳馆用水由水库提供，因水库和游泳馆落差大，原告使用镀锌管从水库将水输送到游泳馆，管道全长约6公路，为便于检修，管道全部外露，管道口径不一致，靠近取水点的管道直径大，靠近游泳馆的管道直径小。2017年2月12日游泳馆开馆营业，对该游泳馆的营业额，原告未向税务局申报纳税。2018年4月，被告云南交投公司成立云南交投云凤高速总承包部，负责对云凤高速公路一合同段的组织管理。2019年3月22日，被告施工队在施工过程中，因游泳馆取水管道横穿云凤高速路，为方便施工，遂将原告谱架的游泳馆专用供水镀锌管切断，导致游泳馆停水。施工队将原告镀锌管更换为胶管，3月23日晚，游泳馆恢复通水，但水量较小，无法保障游泳馆正常运营。后断水情况反复出现，原告书面告知被告，要求恢复供水，保障用水量并赔偿损失，被告回函原告：原告反映问题属征地拆迁指挥部管理范畴。因水量减少，游泳馆仅开放儿童池和小标池，后被告一直未恢复原告供水量，游泳馆闭馆。原告多次协商未果，遂起诉至本院。本院认为，公民、法人由于过错侵害他人财产的,应当承担民事责任。从事修路挖掘活动造成他人损害的,被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。原告投资建设游泳馆，获得相关部门认可，取得了营业执照,其经营活动依法受法律保护。被告施工队在施工中切断原告游泳馆管道，将镀锌管擅自更换为胶管,应承担侵权责任。因游泳馆取水点和游泳馆在云凤高速路两侧，原告铺设的管道原状已无法恢复，但被告应使用同规模（管道直径相同）同材质（加厚镀锌管）的管道修复原告供水管道。因管道变更导致水量较小，游泳馆无法正常经营,被告应赔偿原告相关损失。对原告具体损失为557万元的主张,原告提交的损失证据均系其单方作出,没有其他证据予以证实，对原告的该诉讼请求，本院无法支持。被告云南交投云凤高速总承包部系云南交投集团为方便开展工作成立的临时性机构，不具有独立的法人资格，对外不能承担民事责任，故对原告的侵权责任，由被告云南交投集团承担。被告辩称施工队更换原告游泳馆取水管道属实，但涉案工程的业主方系临沧市人民政府，根据双方签订的协议，应由临沧市人民政府承担责任。本案系一般侵权纠纷案件，应由实际侵权人承担赔偿责任,故被告抗辩本院不予采纳。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告云南交投集团云岭建设有限公司于本判决生效之日修复原告凤庆县安安核桃庄园有限公司铺设的凤庆游泳馆管道（使用与原告铺设的管道相同型号相同材质的管道），保障原告经营的凤庆县游泳馆用水畅通；二、驳回原告凤庆县安安核桃庄园有限公司的其他诉讼请求。案件受理费50790元，由原告凤庆县安安核桃庄园有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人人数提出副本，上诉于云南省临沧市中级人民法院。审 判 长  潘明珠审 判 员  吴斌宏人民陪审员  马光正二〇一九年十一月四日书 记 员  张骏蕊