广东省珠海市金湾区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0404民初3042号原告：珠海市高新区和田复合材料有限公司，住所地：珠海市金湾区三灶镇琴石路17号。法定代表人：吴兆汉，总经理。委托诉讼代理人：林春芳，北京市盈科（珠海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘昊政，北京市盈科（珠海）律师事务所实习律师。被告：中山市正翔模型厂，住所地：中山市坦洲镇七村工业大道29号之一1幢3卡。投资人：武长正，总经理。委托诉讼代理人：韩力均，广东仁基律师事务所律师。委托诉讼代理人：李蓉，女，系被告的行政主管。原告珠海市高新区和田复合材料有限公司（下简称和田公司）诉被告中山市正翔模型厂（下简称正翔模型厂）、反诉原告正翔模型厂诉反诉被告和田公司加工合同纠纷一案，本院于2019年9月4日受理后，依法适用简易程序并合并审理，于2019年10月29日公开开庭进行了审理，原告和田公司的委托诉讼代理人林春芳、刘昊政，被告正翔模型厂的投资人武长正及其委托诉讼代理人韩力均、李蓉到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告和田公司提出如下诉讼请求：1、判令解除原告与被告的签订的《模具及制品制作合同》；2、判令被告退还原告支付的首付款15万元；3、判令被告支付原告支付的首付款的资金占用费（以15万元为基数，按银行同期借款利率计算至被告付清全部款项之日止）及未履行合同是我违约金，共计350,649元；4、判令被告承担本案的诉讼相关费用。在审理过程中，和田公司变更第三项诉讼请求为：撤回主张的违约金350,649元，只主张资金占用费。事实与理由：广州广冷华旭制冷空调实业有限公司（下简称：广冷公司）因业务需要，向原告采购卧铺碳钎维床板模具及制品，原告与广冷公司于2016年11月12日签订了《模具及制品制作合同》（合同编号：20161112）。原告为履行与广冷公司的合同需要，于2016年11月18日与被告签订了《模具及制品制作合同》（合同编号：201611118），合同约定由被告提供碳纤维床板。合同签订后，原告按合同第五条约定于2016年12月2日向被告支付了首付款15万元整。原、被告签订的合同第五条约定，被告收到首付款之日为交货期的起算日。另根据双方确认的生产进度，被告应按规定日期给原告交付不同图号的产品。但是，被告未按照合同约定交货，直至2016年12月7日都没有交出质量合格的样品。由于被告未按合同约定交付货物，致使广冷公司于2016年12月8日给原告发出通知，终止了与原告签订的《模具及制品制作合同》(合同编号：20161112)。基于上述情况，原告于2016年12月11日通知被告停止生产，并将按合同规定处理善后工作。由于被告未能按期交货的违约行为，致使原告无法履行与广冷公司的合同，给原告造成巨大经济损失。原告与被告签订的《模具及制品制作合同》(合同编号：201611118)第六条第1款规定：乙方不能按时交货，甲方可按采购单总价的1%/天扣款，根据此条约定，被告未能履行合同，应按采购单总价的1%/天向原告支付违约金。另，原告向被告支付的采购首付款人民币15万元，被告至今未退还给原告，应按中国人民银行同期借款税率标准向原告支付资金占用费。原告主张被告按合同采购总价1,168,830元的30%，即人民币350,649元向原告支付违约及资金占用费。综上，由于被告的违约行为，致使原、被告签订的《模具及制品制作合同》（合同编号：201611118）已经无法履行，故原告请求法院根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）款的规定，请求判令解除该合同，并要求被告退还货款首付款，支付资金占用费，并支付未履行合同的违约金，有事实、合同及法律依据。被告正翔模型厂针对本诉的答辩意见与反诉意见一致。被告正翔模型厂提出如下反诉请求：1、判决和田公司赔偿正翔模型厂为履行订单采购的设备、材料的损失390,236.8元（设备款15,180元，蜂窝款158,628元，阻燃胶6960元，模具、铝板等209,468.8元）；2、判决和田公司赔偿正翔模型厂2016年11月至12月履行订单期间一个月的租金、电费损失32,156元。3、判决和田公司赔偿正翔模型厂2016年11月至12月履行订单期间一个月工人工资损失36,750元；4、判决和田公司赔偿正翔模型厂为保管前述的设备、材料、成品等的场地占用租金损失暂计27,570元（设备、材料共占用场地60m2,2016年12月至2017年12月，共13个月，2018年1月暂计至2019年10月，共22个月，应计算至和田公司搬走全部设备、材料、成品之日）；5、判决和田公司自判决生效之日起五日内搬走全部设备、材料、成品等；6、判决本案案件受理费（本诉及反诉）全部由和田公司承担。事实和理由：一、和田公司是因其自己的原因终止双方合同，与正翔模型厂无关。和田公司终止双方合同的原因是：广州广冷华旭制冷空调实业有限公司（以下简称“广冷公司”）终止了他们之间的合同。和田公司将广冷公司的订单转发给正翔模型厂和其他公司做，是广冷公司终止与其之间合同的主要原因。该合同终止后，正翔模型厂和和田公司之间的合同当然无法继续履行，和田公司编造理由，污蔑是正翔模型厂原因无法按时交货，但实际情况并非如此。和田公司未按照约定支付首期款，应属违约。和田公司未及时足额支付首期款，违约在先，无权要求正翔模型厂按照进度表交货。双方于2016年11月18日订立《模具及制品制作合同》，约定合同总价1,168,830.00元，首期款为总价的20%，交货期的起算日为正翔模型厂收到首付款之日。但是,和田公司一直拖延到2016年12月2日才付款，且仅支付了15万元，仅为应付款的六成多，按照合同约定，和田公司未付清首付款，则交货期不应开始起算，又何来正翔模型厂违约一说，我国《合同法》第六十七条“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”和田公司明显违约在先，正翔模型厂没有任何违约行为，符合法律规定。和田公司应当依法赔偿正翔模型厂全部损失。根据我国《合同法》第二百六十八条“定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。”2016年11月，当时的情况是，和田公司要求正翔模型厂安排工人全力做其公司订单，因为是给“高铁”做床板，是大项目，一旦接下来，以后不愁生意做，正翔模型厂全部工人停掉其他的订单，连续一个月时间，加班加点，赶做和田公司的订单，2016年12月2曰，和田公司付款15万后，次日，正翔模型厂立即向和田公司指定的供货商续订了14万多的蜂窝，加上之前的1万多，蜂窝款共15万8千多元，和田公司支付的15万连蜂窝款都不够。2016年12月初，和田公司董事长一行人曾来到正翔模型厂商量如何解决正翔模型厂损失的问题，没有达成一致意见，此后正翔模型厂一直在等和田公司拿出解决方案，没想到的是，现在竟然收到了和田公司的起诉状，反而成了受害方一样，罔顾事实，倒打一耙。原告和田公司针对反诉辩称，关于正翔模型厂要求和田公司支付的制作合同产生的设备及原材料采购费用390,236.8元、租金电费损失32,156元、人工工资损失36,750元、保管设备材料的场地占用损失27,570元没有事实法律根据。一、首先双方签订的定制合同并没有约定，需要正翔模型厂采购其主张的相应设备及原材料，正翔模型厂证据所列采购的设备及材料也并非为双方订立的制作合同专项定制，正翔模型厂不能证明该费用为制作合同产生的唯一性。二、故正翔模型厂主张的租金电费、人工工资、保管设备材料的场地占用均没有证据证明是为了履行双方签订的制作合同专项产生。所以正翔模型厂反诉请求主张因履行双方合同所产生的损失及费用没有事实和法律依据不应该得到支持。和田公司没有存放在正翔模型厂厂区的设备及成品，为履行合同代为订购的原材料和田公司已经取回。原告和田公司向本院提交了以下证据：1.《模具及制品制作合同》2份、采购单；2.对公客户电子支付业务凭证；3.生产进度表；4.广州广冷华旭制冷空调实业有限公司向原告出具的终止合同的通知；5.上床板停止生产通知函；6.《模具及制品制作合同》2份、采购单；7.对公客户电子支付业务凭证；8.生产进度表；9.广州广冷华旭制冷空调实业有限公司向原告出具的终止合同的通知；10.上床板停止生产通知函；11.和田公司提供中山正翔碳纤维材料清单；12.快递单和送货单；13.邮件截图；14.正翔材料交接清单。被告正翔模型厂向本院提交了以下证据：1.模具及制品制作合同；2.采购订单；3.设备购销合同（真空泵）、送货单、发票及照片；4.购销合同（蜂窝、胶黏剂）、发票、购销合同（蜂窝）、发票、QQ聊天记录、业务回单、照片；5.QQ聊天记录、照片、发票；6.床板模具加工合同、收据；7.床板模具加工合同、收据；8.订购合同、收据；9.订购合同、收据、送货单；10.订购合同、收据；11.床板模具加工合同、收款收据、图样；12.照片；13.借记卡账户历史明细清单（工行），个人活期账户交易明细（建行）、银行卡交易明细清单（农行）、交易流水明细清单（中行）；14.照片；15.工资表、劳动合同；16.房屋租赁合同、收据、中国银行交易流水明细清单；17.名片；18.交接清单。经审理查明，广州广冷华旭制冷空调实业有限公司（以下简称广冷公司）因业务需要，向原告采购卧铺碳钎维床板模具及制品，原告与广冷公司于2016年11月12日签订了《模具及制品制作合同》（合同编号：20161112）。2016年11月18日，原告与被告签订了《模具及制品制作合同》（合同编号：201611118），合同约定由被告提供碳纤维床板。合同签订后，原告按合同第五条约定于2016年12月2日向被告支付了首付款15万元整。后被告开始准备履行合同，向外采购以下设备和原料：具体为真空泵等设备价值15,180元，蜂窝价值158,628元，阻燃胶价值6960元。2016年12月7日，广冷公司与原告的工作人员一起被告处查看生产的情况，后广冷公司与原告、被告就生产情况曾经发生争执。2016年12月8日广冷公司给原告发出通知，终止了与原告签订的《模具及制品制作合同》。2016年12月11日，原告向被告发出通知，称被告无法按生产进度表交货，导致采购方取消了原告的订单，故原告通知被告停止生产，并将按合同规定处理善后工作。被告认为系其一直积极履行合同，系原告恶意违约导致合同最终无法履行。因原、被告均认为对方违约，故诉至本院。本院认为，原、被告争议的焦点如下：关于违约责任。首先，原告称被告没有按期交货，因违约而解除合同，但从本案来看，原、被告在《模具及制品制作合同》中并没有约定具体的交货日期，虽然原、被告约定了生产进度，但是并非强制标准，在合同履行中，原告亦没有提示被告交货的具体日期。其次，合同约定原告应向被告合同总价20%的首付款，金额为233,766元，而原告仅仅支付了首付款15万元，至于原告向被告供应的原料，此不属于原告预付的首付款，故原告存在违约行为。再次，在被告正在进行生产的过程中，原告未经任何提示，直接向被告提出解除合同，其提出被告没有按期交货，无证据予以证实。综上，本院认为，本案是原告违约，原告应向被告承担违约责任，故原告请求被告承担违约责任，本院不予支持，原告已经预付的货款15万元，可以用来充抵违约赔偿款。关于违约赔偿数额。（一）被告主张采购设备材料的损失，具体为真空泵等设备款15,180元，蜂窝款158,628元，阻燃胶6960元，模具、铝板、床板、配套铝件等209,468元，以上共计390,236元。本院认为，关于真空泵等设备款15,180元，蜂窝款158,628元，阻燃胶6960元，采购时间发生于2016年11月18日至2016年12月8日期间，均有正规的采购订单、转账凭证、发票以及聊天记录互相印证，本院予以确认。对于模具、铝板、床板、配套铝件等209,468元，被告仅仅提供了采购合同、收据，未见有转账凭证和发票，亦无证据证明与本案的合同履行有关联，故对于该部分货款的金额本院不予确认。综上，根据被告举证情况，本院确认被告因履行本合同所采购的货物金额为180,768元。由于原告违约，导致被告采购该设备材料造成的损失，原告应负责赔偿。由于被告属于专门生产模具的企业，上述设备和材料对原告来说毫无用处，对被告来说，尚能有部分作用，故上述设备和材料应由被告继续使用，至于赔偿金额，结合原告的违约及被告实际接收上述设备和材料的情况，本院酌定原告应向被告赔偿设备和材料损失15万元。（二）关于租金、电费和设备材料占用场地的租金损失。因为被告提交的租赁合同系2016年1月1日签订，并非为本合同专门租赁厂房，且不论本合同是否履行，原告均应交纳租金，故占用场地的租金以及一个月的租金损失与本案无关，本院不予支持。关于电费，由于被告未举证证明因本案合同的履行导致电费的发生，且被告没有提交用电部门的相关票据证明电费的发生情况，无法证实电费的实际发生情况，故本院不予支持。（三）关于工人工资损失。被告提交了劳动合同认为，其为履行订单从2016年11月18日至12月11日产生8个工人工资损失36750元，但从被告材料来看，被告采购蜂窝和胶黏剂时，从2016年11月底至12月5日左右一直在与苏州芳鸿新材料公司沟通，2016年12月5日才发货，到2016年12月8日原告口头提出解除合同，其实际进行模具制作的时间非常短，且被告作为专业的模具厂，本来就与工作签订了劳动合同，即使没有工作，照样要支付工人工资，故对被告要求支付工人工资损失，本院不予支持。综上所述，原告应向被告赔偿损失15万元，由于原告已经向被告支付了首期款15万元，故二者冲抵后，原、被告均互不相欠。关于被告请求搬走存放于被告场地内的全部设备、材料及成品，根据双方的合同，被告应该向原告交付已经完成的成品，而不是原材料、设备或者半成品，故被告的该项请求无依据，本院不予支持。综上，《中华人民共和国合同法》第一百一十二条、第一百一十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、驳回原告珠海市高新区和田复合材料有限公司的诉讼请求；二、驳回被告中山市正翔模型厂的反诉请求。本诉受理费9238元，由原告珠海市高新区和田复合材料有限公司负担。反诉费4350元，由被告中山市正翔模型厂负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审判员  陈立涛二〇一九年十一月二十六日书记员  张志锋