洛阳铁路运输法院行 政 判 决 书（2019）豫7102行初138号原告：孟津县会盟镇中油一建赛鸽养殖场，个体工商户，住所地河南省洛阳市孟津县白鹤镇铁谢村4组。经营者：李拥军，男，汉族，1970年12月25日出生，住河南省洛阳市涧西区。委托诉讼代理人：江庆兰，北京市盛廷律师事务所律师。被告：孟津县人民政府，住所地河南省洛阳市孟津县城桂花中路。法定代表人：赵莉，该县县长。委托诉讼代理人：张艳丽，女，该政府工作人员。委托诉讼代理人：王毅丹，河南开物律师事务所律师。被告：孟津县白鹤镇人民政府，住所地河南省洛阳市孟津县白鹤镇白鹤街。法定代表人：朱俊杰，该镇镇长。分管负责人：周晓晖，该镇副镇长。委托诉讼代理人：王向峰，河南广文律师事务所律师。原告孟津县会盟镇中油一建赛鸽养殖场（以下简称赛鸽养殖场）诉被告孟津县人民政府（以下简称孟津县政府）、孟津县白鹤镇人民政府（以下简称白鹤镇政府）镇政府行政强制一案，河南省洛阳市中级人民法院于2019年9月3日立案后，以该案件属于洛阳铁路运输法院管辖为由，当月12日裁定移送本院。本院于2019年9月20日立案后，在法定期限内向被告送达了起诉状副本及应诉通知书，依法组成合议庭，于2019年10月21日公开开庭审理了本案。原告赛鸽养殖场经营者李拥军、委托诉讼代理人江庆兰，被告孟津县政府委托诉讼代理人张艳丽、王毅丹，白鹤镇政府分管负责人周晓晖、委托诉讼代理人王向峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。白鹤镇政府于2019年5月29日作出白决﹝2019﹞1号拆除违章建筑决定书（以下简称1号拆除决定），主要内容为：李拥军未经规划部门批准，擅自搭建违章建筑，违反了《中华人民共和国城乡规划法》（以下简称城乡规划法）第六十五条之规定，因已告知你限期自行拆除，你逾期未拆，现决定依法进行强制拆除。赛鸽养殖场不服1号拆除决定，向孟津县政府提起行政复议，孟津县政府作出孟政复议﹝2019﹞8号行政复议决定（以下简称8号复议决定），维持了1号拆除决定。赛鸽养殖场向本院提出诉讼请求：撤销1号拆除决定与8号复议决定。事实与理由：2012年1月1日，李拥军与洛阳市孟津县白鹤镇铁谢村四组签订了土地租赁协议，约定租赁位于孟津县白鹤镇铁谢村四组非耕地14亩，用于信鸽驯养繁殖，承包期限为30年；随后李拥军建造围墙、鸽舍、池塘等设施并成立了“中油一建赛鸽养殖场”，依法办理了各项手续，一直合法经营。依据《国务院关于促进畜牧业持续健康发展的意见》、《国土资源部、农业部关于完善设施农用地管理有关问题的通知》的规定，赛鸽养殖场用地应按照农用地管理，不需要办理审批，故2019年5月29日，白鹤镇政府依据城乡规划法认定赛鸽养殖场是违建，属于认定事实错误；在作出1号拆除决定前也没有听取其陈述和申辩，亦没有告知其听证的权利，违反了《中华人民共和国行政处罚法》的规定。故两被告的行政行为在实体和程序上均违法。白鹤镇政府辩称：李拥军并非农民，其开办的赛鸽养殖场既不是农村集体经济组织，也不是畜牧业合作经济组织，仅是以营利为目的的商事主体。赛鸽养殖场内的建筑和设施属于非农建设，未取得乡村建设规划许可证，属于违法建筑，应当依法予以拆除；1号拆除决定不属于行政处罚，该拆除决定符合法律规定，请求驳回原告的诉讼请求。孟津县政府辩称：8号复议决定认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回原告的诉讼请求。原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院当庭组织对证据进行了质证。原、被告对真实性无争议，对证明方向有异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，本院认定如下：1.原告提供的土地租赁协议，可以证实李拥军与洛阳市孟津县白鹤镇铁谢村四组签订土地租赁协议，约定租赁孟津县白鹤镇铁谢村四组土地14亩用于信鸽驯养繁殖，承包期限为30年（2012年1月1日至2041年12月31日），本院予以采信，但不能证实该土地的性质为非耕地。2.被告白鹤镇政府当庭提供的责令限期改正通知书，属于逾期举证，但该证据所证明的方向为向原告下发过通知书，原告与被告均认可，故对该证据予以采信。3.关于原告赛鸽养殖场提供的关于白鹤镇李拥军养鸽场位置的情况说明，被告白鹤镇政府提供的孟津县白鹤镇土地利用总体规划图、孟津县白鹤镇总体规划图。白鹤镇政府作出的是两个行政行为：其一、2019年5月22日，白鹤镇政府联合其他行政部门作出责令限期改正通知书，认定赛鸽养殖场的建筑设施属于违法建筑，限李拥军三日内自行拆除违法设施，在这一行政行为中已经确认赛鸽养殖场的建筑设施属于违法建筑；其二、因李拥军未履行拆除违法建筑设施的义务，2019年5月29日，白鹤镇政府作出1号拆除决定，这一行政行为是因原告不履行前一行政行为确定的义务作出的强制执行决定。由于该两份证据是作出限期责令该改正通知书的依据，因本案审理的是后一行政行为，本院对该两份证据不予认证。经审理查明，2012年1月1日，李拥军与洛阳市孟津县白鹤镇铁谢村四组签订了土地租赁协议，承包了孟津县白鹤镇铁谢村4组土地14亩，承包期限为30年（2012年1月1日至2041年12月31日）。后李拥军在该块土地上建造围墙、鸽舍、池塘等，注册成立赛鸽养殖场，并办理了营业执照。2019年5月22日，白鹤镇政府联合其他行政部门作出责令限期改正通知书，认定李拥军未经相关部门批准，在白鹤镇铁谢村东，黄河河堤南侧修建的设施属于违法建筑，违反城乡规划法等有关法律规定，限李拥军三日内自行拆除违法设施，逾期不拆除，将组织强制拆除。后李拥军未履行拆除违法设施的义务，2019年5月29日，白鹤镇政府作出1号拆除决定，当日送达李拥军后，对赛鸽养殖场的违法设施实施了强制拆除。2019年6月3日，赛鸽养殖场就1号拆除决定向孟津县政府申请复议，孟津县政府于2019年8月29日作出了8号复议决定。本院认为，《中华人民共和国行政强制法》第三十五条规定，行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出。第三十六条规定，当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。第三十七条规定，经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定，强制执行决定应当以书面形式作出。由此可见，行政机关在作出行政强制执行决定前应书面催告行政相对人履行义务，还应听取当事人的陈述和申辩，行政相对人逾期不履行行政决定时，行政机关才能对当事人作出行政强制拆除决定。本案中，白鹤镇政府在作出拆除决定前既未书面催告赛鸽养殖场自行拆除违法设施，也未听取赛鸽养殖场的意见，即作出1号拆除决定，并予以拆除，违反法律规定。因赛鸽养殖场的建筑已被拆除，1号拆除决定不具有可撤销内容，故应当确认违法。《中华人民共和国行政复议法》（以下简称行政复议法）第二十八条第一款第三项规定，具体行政行为违反法定程序的，决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法；决定撤销或者确认该具体行政行为违法的，可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为。本案中，因白鹤镇政府作出的1号拆除决定在程序上违反法律规定，而孟津县政府依据行政复议法第二十八条第一款第一项作出的8号复议决定维持了1号拆除决定，属于适用法律错误，依法应当予以撤销。综上所述，白鹤镇政府作出的1号拆除决定违反法定程序，应确认违法；孟津县政府作出的8号复议决定适用法律错误，依法应予以撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第二项及第七十四条第二款第一项的规定，判决如下：一、确认孟津县白鹤镇人民政府作出白决﹝2019﹞1号拆除违章建筑决定书的行政行为违法；二、撤销孟津县人民政府作出孟政复议﹝2019﹞8号行政复议决定的行政行为。案件受理费50元，由被告孟津县人民政府、孟津县白鹤镇人民政府各负担25元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本九份，上诉于郑州铁路运输中级法院。审判长  梁振军审判员  段红卫审判员  张向争二〇一九年十一月八日书记员  陈 薇