文书内容重庆市丰都县人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0230民初202号原告：甘国明，男，1979年9月3日出生，汉族，居民，住重庆市丰都县。委托诉讼代理人：彭道柏，重庆森吉律师事务所律师。被告：丰都县南天湖镇人民政府，住所地重庆市丰都县南天湖镇三汇居委6组。法定代表人：周剑，该镇镇长。委托诉讼代理人：孙兴国，该镇副镇长。委托诉讼代理人：任思平，该镇宣传委员。委托诉讼代理人：陶文昌，重庆洪宇律师事务所律师。被告：丰都县南天湖镇鹿山村村民委员会，住所地重庆市丰都县南天湖镇三抚村。法定代表人：张洪权，该村委主任。委托诉讼代理人：廖存月，该村委支部书记。被告：张向东，男，1975年9月24日出生，汉族，居民，住重庆市武隆区。委托诉讼代理人：郎娟，重庆天宇三星律师事务所律师。被告：鲁吉超，男，1972年10月25日出生，汉族，农民，住重庆市丰都县。被告：鲁成，男，1972年7月24日出生，汉族，农民，住四川省邛崃市。第三人：重庆市丰都县建筑工程公司，住所地重庆市丰都县三合街道滨江东路188号，统一社会信用代码915002302087503101。法定代表人：张真贵，该公司经理。委托诉讼代理人：文绍波，重庆洪宇律师事务所律师。原告甘国明与被告丰都县南天湖镇人民政府（以下简称南天湖镇政府）、丰都县南天湖镇鹿山村村民委员会（以下简称鹿山村委会）、张向东、鲁吉超、鲁成，第三人重庆市丰都县建筑工程公司（丰都县建筑公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月10日立案后，依法追加鲁成为被告、追加丰都县建筑公司为第三人，并适用普通程序分别于同年3月7日、3月19日、4月10日、8月30日公开开庭进行了审理。原告甘国明及其委托诉讼代理人彭道柏，被告南天湖镇政府的委托诉讼代理人孙兴国、任思平、陶文昌，被告鹿山村委会的委托诉讼代理人廖存月，被告张向东及其委托诉讼代理人郎娟，被告鲁吉超，被告鲁成，第三人丰都县建筑公司的委托诉讼代理人文绍波到庭参加诉讼。在第二次开庭审理中，被告鲁吉超经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼；在第四次开庭审理中，被告鲁吉超、鲁成经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。甘国明向本院提出诉讼请求：1.依法判决五被告及第三人连带赔偿原告医疗费59424.44元、误工费99000元、护理费15274元、住院伙食补助费1260元、营养费630元、残疾赔偿金146533.8元、精神抚慰金8000元、被抚养人生活费16907.8元、鉴定费4500元、后续治疗费12000元、重新鉴定损失1927.44元，共计365457.48元；2.由被告承担本案的一切诉讼费用。事实和理由：2016年3月16日，被告南天湖镇政府委托被告鹿山村委会将坐落在丰都县南天湖镇鹿山村1社攀教山坪塘发包第三人丰都县建筑公司承建，2016年8月完工并组织验收为不合格工程，被告南天湖镇政府支付了部分工程款，部分工程款未支付。之后，第三人丰都县建筑公司不予返工修建，2018年7月，被告南天湖镇政府、鹿山村委会将该工程未完成部分发包给被告张向东、鲁吉超施工，被告张向东、鲁吉超雇请原告甘国明用装载机运送碎石，每天工资800元。2018年7月23日，原告甘国明在鹿山村1社攀教山坪塘开装载机运送碎石过程中，因现场没有安全指示标志和安全员，塘侧边平坝的地平面虚、不实，导致原告甘国明的驾驶铲车损坏和身体严重受伤，原告甘国明受伤后，被告鲁成用车将受伤的原告甘国明在三抚卫生院进行简单包后，120车转运到丰都县人民医院住院治疗，2018年8月13日好转出院。经法医鉴定，甘国明的伤残等级为一个9级伤残，两个10级伤残；误工时限为270日；护理时限为60日；后续治疗费1万元；康复治疗费28000元。以上事实有南天湖镇政府证明、病历、医疗费发票、现场照片司法鉴定意见书等在案佐证。综上所述，身体健康权受法律保护，甘国明在劳动过程中受伤，雇请人应该承担赔偿责任，发包人发包给没有主体资格的单位施工应该承担过错责任。根据《侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等法律规定，诉至人民法院请求判如所请。南天湖镇政府辩称，原告诉称被告南天湖镇政府为2016年3月16日丰都县南天湖镇鹿山村山坪塘工程项目的发包方、建设方、业主不属实，发包方实际是被告鹿山村委会及南天湖镇三汇村。涉案项目在2018年7月不是由被告南天湖政府将未完成工程发包给被告张向东，而是该涉案项目的建设业主在征求第三人丰都县建筑公司的情况下，由第三人丰都县建筑公司委托被告鹿山村委会发包给被告张向东。原告诉称2018年7月被告南天湖镇政府、鹿山村委会将工程发包给被告张向东、鲁吉超不属实。原告7月23日受伤的具体原因不明，原告是因为自己操作不当还是机械事故或者其他安全隐患引起，需要原告举证证明。原告与被告张向东之间形成提供劳务关系还是定作承揽关系，被告南天湖镇政府、鹿山村委会均不知情，原告进场施工不属于被告南天湖镇政府、鹿山村委会雇请，未与之形成劳务或者定作承揽关系，因此，被告南天湖镇政府、鹿山村委会不是本案适格主体，不应承担责任，请求驳回原告的诉讼请求。鹿山村委会辩称，同意被告南天湖镇政府的陈述意见。张向东辩称，被告南天湖镇政府委托被告鹿山村委会将涉案工程发包给第三人丰都县建筑公司承建，被告张向东不清楚。原告所诉称的2018年7月被告南天湖镇政府、鹿山村委会将工程发包给被告张向东施工不属实，工资800元/天，被告张向东不清楚，被告张向东不认识原告，原告受伤时，被告张向东也不在现场，原告的鉴定系单方委托，被告方不清楚。被告南天湖镇政府陈述称被告张向东是完成第三人丰都县建筑公司的工作，被告张向东对该陈述不予认可，被告张向东与第三人丰都县建筑公司没有任何关系，被告张向东、鲁吉超之间也没有任何关系，被告张向东与原告没有提供劳务及雇佣关系。被告鲁成参与了承建工程的谈判，以及施工，有可能承担责任。原告请求被告张向东承担责任没有事实及法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。鲁吉超辩称，2018年被告南天湖镇政府的任思平打电话叫被告鲁吉超的铲车去干活，被告鲁吉超没空，就帮其联系另外的人，被告鲁吉超通过秦吉联系的，后就将电话给了被告鲁成，被告鲁成是管理工地的。被告鲁吉超没有参与工程，也不认识原告。鲁成辩称，被告南天湖镇政府将涉案工程的前期工程发包给谁被告鲁成不清楚。被告南天湖镇政府并未将涉案工程的未完成部分发包给被告张向东，被告张向东确实与被告鲁成去现场看过几次，但最后被告张向东决定不做这个工程，并询问被告鲁成是否想做，被告鲁成就想可以去看看，被告张向东就将情况大概说了一下，并说铲车是被告南天湖镇政府和被告鲁吉超联系好了的，并将被告鲁吉超的电话给被告鲁成，被告鲁吉超又将被告鲁成的电话给了原告，原告之后和被告鲁成联系，被告鲁成就帮忙把原告带到工地，后被告鲁成准备去和被告南天湖镇政府谈工程的相关事由，结果原告就受伤了，被告鲁成就将原告送往医院。原告的鉴定被告鲁成没有参与，对鉴定意见不清楚。因此，被告鲁成还没有与被告南天湖镇政府形成合同关系，原告也不是被告鲁成联系的，被告鲁成不应该承担责任。第三人丰都县建筑公司陈述称，第三人不应承担连带责任，第三人与原告没有事实、法律关系，第三人与被告南天湖镇政府没有施工合同关系，2016年是与被告鹿山村委会及三汇社区签订的合同，与被告张向东、鲁吉超、鲁成均没有任何关系，2016年8月山坪塘工程已经清场撤离，原告是如何在工作中受伤，第三人不清楚，请求判决第三人不承担连带责任。本院经审理认定事实如下：2016年3月16日，鹿山村委会、丰都县南天湖镇三汇社区居民委员会共同与丰都县建筑公司签订《南天湖镇2016年山坪塘整治工程一标段施工合同》，鹿山村委会将包括鹿山村1组攀教山坪塘在内的多口山坪塘的整治工程发包给丰都县建筑公司整治。丰都县建筑公司于2016年8月施工完毕。2017年9月6日，南天湖镇政府、鹿山村委会对该山坪塘验收时认为建设质量不合格。2018年7月，鹿山村委会准备将鹿山村1组攀教山坪塘的整改部分交由张向东施工，张向东未实际施工，转而介绍鲁成组织施工。鲁成为作施工准备，经鲁吉超介绍，与甘国明电话协商达成价格按照800元/天、鲁成提供油料的口头协议，由甘国明驾驶装载机为其运送碎石等材料至指定地点。同年7月23日上午，甘国明驾驶其自带的装载机到达鹿山村1组攀教山坪塘，按照鲁成的指示将碎石从公路边铲运到案涉山坪塘的旁边堆放。后鲁成离开现场准备前往丰都县南天湖镇人民政府商谈山坪塘整治承包事宜，甘国明独自在现场运送碎石，在运送过程中，甘国明驾驶的装载机在案涉山坪塘的另一侧边缘侧滑翻覆至旁边的水田中，致甘国明摔伤。甘国明受伤后，经由鲁成送往丰都县人民医院住院治疗，入院诊断为：1.左侧额颞顶部硬膜外血肿；2.颅内积气；3.左侧颞顶骨骨折；4.左侧气胸；5.双肺挫伤；6.胸4、5椎体骨折；7.胸2-4椎体左侧横突骨折；8.额定部头皮挫裂伤；9.左侧血胸；10.肺部感染；11.乙型肝炎；12.低蛋白血症。住院治疗21天，花费医药费58896.44元，出院医嘱载明：“注意休息，加强营养……1月后复查头部CT……”。2018年10月9日，甘国明在丰都县人民医院门诊检查花费医疗费528元。2018年10月11日，甘国明委托重庆市明正司法鉴定所对其伤残等级、误工时限、护理时限、后续医疗费、康复费进行评定，花费鉴定费及会诊费、阅片费共计4500元。同月15日，该所作出明正司法鉴定所[2018]伤鉴字第671号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.甘国明二个椎体压缩性骨折属于九级伤残；颅脑外伤后脑软化灶形成伴轻度智力缺损目前属十级伤残；开颅手术后属十级伤残；2.伤后需误工时限为270日；3.伤后需护理时限约为60日；4.后续治疗需费用约壹万元人民币；5.康复治疗需费用约贰万捌仟元人民币。在审理过程中，鲁成对重庆市明正司法鉴定所作出的司法鉴定意见书中的甘国明的伤残等级、后续医疗费、康复费、误工时限有异议，申请人民法院委托重新鉴定，本院依法委托重庆市弘正司法鉴定所对上述事项进行重新鉴定，鲁成垫付了鉴定费4250元，甘国明垫付了检查费共计1607.94元，花费住宿费90元、交通费200.5元，2019年7月1日，重庆市弘正司法鉴定所作出渝弘正（2019）医（临）鉴字第748-1、748-2号司法鉴定意见书2份，鉴定意见：1.甘国明颅脑损伤的伤残程度为十级；胸椎骨折的伤残程度为九级；2.后续医疗费约为12000元；3.甘国明无需康复治疗费用；4.甘国明的误工时限为270日。另查明，甘国明系具有从业资格的装载机驾驶、操作人员。甘国明之母曾兴素已死亡，其父甘在荣，城镇居民家庭户口，生于1948年11月17日，甘在荣与曾兴素共生育甘国秀、甘国明、甘国勇三名子女。在庭审过程中，甘国明陈述称在运送碎石过程中，其未系安全带，在发现所驾驶装载机侧滑后，为防止被车辆碾压自行跳车避险造成摔伤。鲁成陈述称其准备承包案涉山坪塘整治工程，后因发生案涉事故，故未与鹿山村委会达成承包协议，亦未继续施工。另，南天湖镇政府、鹿山村委会对甘国明住院治疗期间的用药关联性、合理性有异议，经本院告知限期申请鉴定，到期后未申请鉴定。上述事实，有原、被告的陈述，丰都县南天湖镇人民政府函，南天湖镇2016年山坪塘整治工程一标段施工合同、工程验收卡，丰都县人民医院病历、医药费发票，司法鉴定意见书、鉴定费发票、收据，村委证明，从业资格证，常住人口登记卡，火车票、公交车票、住宿费发票，照片，执法记录仪视频，视听资料等证据在案佐证，并经庭审举证、质证、核证，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据各方的过错承担相应的责任”。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案的主要争议焦点是：一、本案相对人如何确定；二、本案案涉纠纷的性质，即原告甘国明与赔偿主体之间形成雇佣合同关系还是承揽合同关系；三、责任划分问题。关于相对人问题。原告甘国明主张被告南天湖镇政府、鹿山村委会将案涉山坪塘工程发包给被告张向东，被告张向东转包给被告鲁成、鲁吉超，原告甘国明为鲁成、鲁吉超提供劳务。五被告及第三人均不认可原告的主张，原告甘国明亦未举示充分证据证明案涉山坪塘工程是否系被告南天湖镇政府、鹿山村委会发包给被告张向东以及是否由被告张向东转包给被告鲁成的事实，故对原告甘国明主张的该部分事实不予认可。结合本案已查明事实，原告甘国明前往案涉山坪塘处运送碎石系通过被告鲁吉超介绍，与被告鲁成达成口头协议并受被告鲁成指示从事碎石转运，原告甘国明与被告鲁成形成合同关系，被告鲁吉超作为中间介绍人，与原告甘国明未形成合同关系。关于本案案涉纠纷的性质问题。结合本案，根据双方举示的证据，本院认为，被告鲁成经中间人即被告鲁吉超介绍与原告甘国明口头约定价格按照800元/天、被告鲁成提供油料，由原告甘国明驾驶装载机运送碎石等材料至指定地点的口头协议。原告甘国明按照被告鲁成指示从事工作，具有一定的人身依附关系；双方约定的价格中既包含了装载机的租赁费用，也包含有劳务费用，双方就租赁装载机部分，可以形成建筑设备租赁合同关系，但其人身部分不能作为租赁合同的客体，故应当认定被告鲁成与原告甘国明之间形成劳务关系。同时，原告甘国明转运碎石的工作内容并不是工作成果的交付，且按天结算报酬，不符合承揽合同关系构成要件，故不能认定双方形成承揽合同关系。关于本案的责任问题。原告甘国明作为具有从业资格的装载机驾驶、操作人员，未安全带操作装载机，在操作装载机过程中，未尽到自身安全注意义务，操作不当，造成装载机侧滑翻覆至其受伤的后果，具有重大过错，应由原告甘国明负担主要责任；原告甘国明在为被告鲁成提供劳务中受到损害，被告鲁成应当承担赔偿责任。故本院酌定由被告鲁成承担原告甘国明因受伤所产生的经济损失中的30%的赔偿责任，其余被告及第三人与原告甘国明并无直接的法律关系，不承担责任。原告甘国明伤后的经济损失，本院依法逐项评判如下：1.医疗费，结合医疗费票据，本院确认医疗费总金额为59424.44元；2.住院伙食补助费，原告主张1260元（21天×60元/天），结合其住院天数及当地实际，原告的主张符合法律规定，本院予以确认；3.护理费，原告主张赔偿15274元（7637元÷30天×60天），结合其鉴定意见，本院对护理费的计算天数予以确认，但原告主张标准过高，本院结合本地实际，重新计算为7200元（60天×120元/天）；4.营养费，原告主张630元，结合医嘱证明，原告的主张符合法律规定，本院予以确认；5.误工费，原告主张99000元（270天×11000元÷30天）。原告主张按照月工资11000元计算误工损失，但未提供充分证据证明其有固定收入来源，故结合鉴定意见及其所从事私营建筑机械驾驶或操作行业的本地实际，本院酌定为40397.92元（270天×54612元÷365天）；6.交通费，原告主张229.5元，结合其就医地点及原告提供的部分车票等情况，本院予以确认；7.残疾赔偿金，原告主张146533.8元（34889元/年×20年×21%），结合重新鉴定的司法鉴定意见书及原告的城镇户籍信息，原告的主张符合法律规定，本院予以确认；8.被抚养人生活费，原告主张16907.8元（10年×24154元/年×21%÷3人），结合鉴定意见、居委会证明及本地实际，原告的主张符合法律规定，本院予以确认9.后续治疗费，原告主张12000元，有重新鉴定的司法鉴定意见书在案佐证，本院予以确认；10.鉴定费，第一次鉴定费用为4500元（由原告甘国明垫付）；重新鉴定鉴定费为4250元（由被告鲁成垫付），鉴定检查费为1607.94元（由原告甘国明垫付），重新鉴定费共计5857.94元，均有有鉴定费发票在案佐证，本院予以确认，因重新鉴定改变了部分伤残等级、康复费用等鉴定意见，故对原告甘国明垫付的第一次鉴定费用中的3150元、重新鉴定费用中1125.56元，合计4275.56元；被告鲁成垫付的重新鉴定的费用中的1275元，纳入本案损失计算范围，其余费用由垫付人自行承担；11.精神损害抚慰金，原告主张8000元，因原告甘国明在本次事故中具有重大过错，故本院对其主张不予支持；12、住宿费，原告主张90元，有正式票据在案佐证，本院予以确认。上列各项损失共计290224.02元，由被告鲁成赔偿85792.21元（290224.02元×30%-已垫付的鉴定费1275元）；其余经济损失由原告甘国明自行承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告鲁成在本判决发生效力后15日内赔偿原告甘国明医疗费、误工费、护理费、交通费、住院期间伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、后续治疗法、鉴定费、住宿费等经济损失共计85792.21元；二、驳回原告甘国明其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7066元，由原告甘国明负担5370元，由被告鲁成负担1696元（原告甘国明已垫付，被告鲁成在履行义务时一并给付）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。审 判 长  伍永威人民陪审员  李文龙人民陪审员  秦 超二〇一九年十一月十一日书记 员代  凤 娟