河南省郑州市上街区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0106民初3060号原告:李玉军，男，1973年11月18日出生，汉族，住河南省杞县，现住郑州市。委托诉讼代理人:李艳请，河南正商律师事务所律师。委托诉讼代理人:杜保富，河南正商律师事务所律师。被告:李全民，男，1975年9月20日出生，汉族，住河南省荥阳市。委托诉讼代理人:许林强，郑州市上街区工业路法律服务所法律工作者。被告:靳红星，男，1974年7月3日出生，汉族，住河南省荥阳市。委托诉讼代理人:张海霞，郑州市上街区工业路法律服务所法律工作者。被告:符新国，男，1967年9月14日出生，汉族，住郑州市。第三人:李伟，男，1974年9月6日出生，汉族，住河南省荥阳市。第三人:吴展飞，男，1980年4月9日出生，住湖北省武穴市。原告李玉军与被告李全民、被告靳红星、被告符新国合伙协议纠纷一案，本院于2019年8月5日立案后，被告李全民申请追加李伟和吴展飞为第三人参加诉讼，本院予以准许。后本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李玉军及其委托诉讼代理人李艳请、被告李全民及其委托诉讼代理人许林强、被告靳红星及其委托诉讼代理人张海霞、被告符新国、第三人李伟和吴展飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李玉军向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告李全民、靳红星返还原告98945元；2.判令被告李全民和靳红星承担违约损失48000元；3.本案费用由被告承担。事实和理由：2019年4月21日，被告李全民、靳红星以一个虚构的地址骗原告李玉军与被告李全民、靳红星签订了《合伙人项目合作协议书》，协议约定合伙项目地址为新乡大商滑雪大冒险项目，约定各出资9万元共计27万元交由被告李全民、靳红星负责采购设备及前期各项开支，计划2019年6月1日开业。2019年5月6日，被告李全民、靳红星与被告符新国签订了《合伙人项目合作协议书》，约定在新乡大商百货一楼中厅合伙经营滑雪大冒险项目，并明确约定三人各出资77477.74元，各占33％的股份，共出资232433.22元，由被告李全民安排其老婆的同事为店长、靳红星安排其同学现场经营，并计划在2019年6月1日开业。由于被告李全民和靳红星之前对原告的刻意隐瞒欺骗，开业后才知道这个项目是被告李全民、靳红星和符新国他们三个的，原告与被告李全民、靳红星签订的合伙项目地址根本不存在。后由于项目无法经营下去，被告已委托代理人全权处理撤场，因此给合伙项目造成了巨大经济损失。根据原告与被告李全民、靳红星签订的协议书约定的违约责任及违约责任赔偿条款，以及被告的欺诈行为，应被告李全民、靳红星意愿，2019年4月21日签订的合同作废，原告要求被告返还原告全部款项，还剩余98945元未返还，并要求被告李全民和靳红星承担违约赔偿责任。被告李全民辩称，原告要求被告返还98945元的请求，缺乏事实及法律依据，依法应驳回原告的诉讼请求。本案合伙人之间因投资理念以及观念不同，致使未能实现协议目的。2019年4月21日，李玉军、靳红星和李全民签订《合伙人项目合作协议书》，协议书对合伙人之间的权利义务、运营执行负责人、财务主管等内容进行了约定。合伙人之间应共享利润，同时也应共担风险。但原告李玉军不但不积极做生意还故意挑拨股东之间的矛盾，最终导致新乡大商项目以失败告终，原告李玉军有不可推卸的责任。为此，2019年6月21日，李全民与原告以及其他实际参与的合伙人经充分协商，就新乡大商项目投资情况达成一致意见，本着投资额多退少补，平均投资、平均受益、平均承担责任和风险原则，经全体合伙人一致同意并在会议纪要上签字确认。本案合伙人已经全部履行了《会议纪要》的各项义务，被告李全民与原告之间已经不存在任何债权债务纠纷，原告请求于法无据。综上所述，被告李全民与原告之间所谓的纠纷在2019年6月21日签署《会议纪要》时已经完全解决，被告李全民不存在返还款项的义务。被告靳红星辩称，李玉军称其在新乡大商项目投资了136603.74元不是事实。原被告多方系合伙关系，均等出资、平均分配、平均收益、平均承担责任和风险。《合伙人项目合作协议书》签订后，原告负责项目的运营，被告靳红星负责财务事务。后因合伙人之间就项目投资收益等发生争执，从而导致项目投资失利。2019年6月21日，被告靳红星与原告以及其他实际参与的合伙人达成一致意见并在会议纪要上签字确认，且合伙人已经全部履行了《会议纪要》的各项义务。被告符新国辩称，被告符新国与原告李玉军及被告李全民和被告靳红星之间的利益无关。第三人李伟述称，李伟是新乡大商百货滑雪大冒险项目股东之一，该项目于2019年6月1日正式投入运营，由于股东之间发生了分歧及商场的原因，造成该项目亏损严重，在被迫无奈的条件下经几位股东同意该项目于2019年6月27日停止运营。经股东商议最终确定由李伟全权负责项目的全部善后处理工作，李全民、靳红星、符新国、李玉军四位股东自愿无条件退出新乡大商百货滑雪大冒险项目，债权债务归股东李伟所有。2019年6月29日，李玉军贸然无理要求新乡大商百货的设备必须有他的一半，为了顺利撤场，李伟在被迫无奈的条件下答应了李玉军的无理要求，7月3日李玉军收到一万元，另外李伟向李玉军承诺分他一半商城押金的承诺书，并非李伟个人主观意愿。李伟要求李玉军退还设备售卖款1万元，且关于商城押金的承诺书作废。第三人吴展飞述称，吴展飞是郑州上悦城滑雪大冒险场地运营店长，2019年6月1日上悦城滑雪大冒险正式营业，由于新乡那边几个股东有矛盾，7月1日经过各个股东电话沟通、微信协商，项目交给吴展飞运营。因为这个项目周期三个月，与商场签订的场地租赁协议到2019年8月31日到期，根据合同付款要求，前期吴展飞给李玉军、李全民、靳红星三个股东每人转了6668元，设备场地转让费共4万元，吴展飞分批支付，剩余的2万元转让费由于生意不好没有转给三个股东，但是后来吴展飞跟李全民、靳红星签了补充协议，将转让费调整为3万，现在仍然欠1万。签订转让协议及补充协议过程中联系李玉军，李玉军均没有签字，但6668元转让费转给李玉军了，这是郑州上悦城项目的，新乡的项目吴展飞不清楚。现在这个项目经营不下去，8月23日已经撤场，设备已经拆除并在商场店铺存放，商铺已经给吴展飞和李全民发函让及时处理，逾期将当垃圾处理。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人的陈述、举证、质证，本院认定以下事实：2019年4月21日，李全民、靳红星与李玉军签订《合伙人项目合作协议书》一份，三方约定合伙经营郑州嗨翻天游乐园文化产业有限公司的新乡大商滑雪大冒险项目，经营区域为新乡大商中厅，合伙期限为2019年6月1日至2019年8月31日，三方各出资9万元，各合伙人的出资于2019年5月1日以前交齐，未按规定时间内完成出资的，该协议作废并将按照实际出资重新签订合同，共管账户由李全民负责挂名，股东靳红星接收账户变更短信信息。上述协议书签订当日，李玉军向李全民汇款9万元，李全民又将该款项转账给了靳红星。2019年5月6日，李全民、靳红星就上述项目又与符新国签订《合伙人项目合作协议书》一份，三方各出资77477.74元，共管账户由靳红星负责挂名并提供银行账号及微信和支付宝等收款账号，股东三方均可接收账户变更短信提示信息。李玉军与李全民和靳红星另合伙出资了郑州上悦城滑雪大冒险项目，但没有签订书面的合伙协议。2019年4月29日，李玉军向靳红星微信转账5000元。该款项系李玉军垫付的大商项目场地费用。2019年5月4日，李玉军向李全民微信转账30000元。2019年5月15日，李玉军向靳红星微信转账30000元，该款项附转账说明“上悦城投资款”。2019年6月14日，李玉军向靳红星微信转账11603.74元。根据靳红星及李玉军在名为“新乡大商项目股东群”中的聊天记录显示，该款项中4126元系李玉军在郑州上悦城的投资款，剩余7477.74元系李玉军在新乡大商百货投资款。2019年6月14日，靳红星向李玉军微信转账30000元，李玉军在微信群中出具电子收到条，载明“收到郑州嗨翻天游乐园文化产业有限公司退回30%股权转让费3万元整”。该3万元退款系2019年5月15日李玉军向上悦城项目的3万元投资款。以上，李玉军向新乡大商滑雪大冒险项目的投资款共计为132477.74元（90000元+5000元+30000元+7477.74元）。2019年6月21日，靳红星、李全民、符新国、李伟和李玉军就新乡大商百货滑雪大冒险项目形成会议纪要，该会议纪要主要载明：符新国实际出资7万元、李玉军实际出资77477元、李全民实际出资27477元、靳红星实际出资27477元、李伟实际出资3万元，实际总投资232431元；按五份平均分配，重新签订合同，重新平均投资，不够平均额补够平均额，超出平均额退还达到大家平均投资、平均受益、平均承担责任和风险；平均投资额为46486.2元，符新国应退23513.8元，李玉军应退30990.8元，李伟应补16486.2元，李全民应补19009.2元，靳红星应补19009.2元；以上投资分配，大家都表态没有异议（2019年7月1日前补齐平均投资额，由靳红星负责把差额部分退给李玉军和符新国，逾期一日赔1000元），以前合同作废。该会议纪要由靳红星、符新国、李全民、李玉军、李伟及见证人鲁某签字。2019年6月25日，靳红星向李玉军退还30990元，向符新国退还23513元。2019年6月27日，李全民、靳红星和符新国出具承诺书，李全民、靳红星和符新国自愿无条件退出新乡大商滑雪大冒险项目，原投资设备归其他股东，李全民、靳红星和符新国所占设备股份归李玉军、李伟所有。新乡大商滑雪大冒险项目现已撤场，但李玉军及李全民和靳红星均没有提交相关证据证明各合伙人对项目经营期间的财产进行清算。2019年7月1日，李全民、靳红星（甲方）与吴展飞（乙方）签订《上悦城滑雪大冒险租赁合同》，约定甲方以租赁的方式将正在营业中郑州上悦城滑雪大冒险游乐园以5万元租赁给乙方，租赁期为2019年7月1日至2019年8月31日止，租金分两次结算，签约之日付2万元，2019年8月31日前再付租金3万元。上述事实，有当事人陈述、举证材料、开庭笔录等为依据，事实清楚，足以认定。本院认为，合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产。本案中，原告李玉军与被告李全民及靳红星实际投资经营了新乡大商滑雪大冒险项目和郑州上悦城滑雪大冒险项目，虽然新乡大商滑雪大冒险项目已经撤场，但原被告双方均未提交证据证明各合伙人已对合伙经营期间的财产进行清算，另郑州上悦城滑雪大冒险项目现处于暂停状态，故在新乡大商滑雪大冒险项目及郑州上悦城滑雪大冒险项目均未进行清算的情况下，原告李玉军主张被告李全民和靳红星退回合伙投资款95945元并支付违约金，本院不予支持。另根据李玉军、靳红星与李全民2019年4月21日签订的《合伙人项目合作协议书》第五条第二项约定，即使靳红星和李全民未在约定时间出资导致协议书不发生效力且三方未再重新签订合同，但三方进行了实际出资并购买了相关游乐设备，也实际经营了合伙项目，李玉军与李全民和靳红星的合伙关系依法成立，原告李玉军以2019年4月21日的《合伙人项目合作协议书》作废为由要求李全民和靳红星退回合伙投资款的主张不能成立。根据靳红星、李全民、符新国、李伟和李玉军2019年6月21日形成的会议纪要载明，新乡大商滑雪大冒险项目各合伙人的最终平均投资额为46486.2元。李玉军向新乡大商滑雪大冒险项目的实际投资总额为132477.74元，扣除靳红星已向李玉军退还的30990元及上述平均投资额46486.2元，被告靳红星和李全民作为合伙款项的实际控制人还应向原告李玉军退还55001.54元，原、被告合伙的其他纠纷可待结算后另行处理。依照《中华人民共和国合伙企业法》第十七条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告李全民和被告靳红星应于本判决生效之日起十日内向原告李玉军退还投资款55001.54元；二、驳回原告李玉军的其他诉讼请求。如逾期不履行本判决确定之金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1619元（已减半收取），根据诉权适度原则，由原告李玉军负担606元，由被告李全民和被告靳红星负担1013元（与上述判决金额一并向原告支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  韦鹏二〇一九年十一月四日书记员  王佳