山东省日照市岚山区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1103民初3407号原告：日照钢铁有限公司，住所地日照市岚山区滨海路600号，统一社会信用代码91371100747809801F。法定代表人：闫秀训，总经理。委托诉讼代理人：潘帅，男，该公司员工。被告：马圣勇，男，1970年12月11日出生，汉族，居民，住山东省青岛市市北区。委托诉讼代理人：葛均云，山东世纪星律师事务所律师。委托诉讼代理人：梅桂红，山东世纪星律师事务所实习律师。原告日照钢铁有限公司与被告马圣勇劳动争议纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告日照钢铁有限公司的委托诉讼代理人潘帅、被告马圣勇的委托诉讼代理人葛均云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。日照钢铁有限公司向本院提出诉讼请求：原告不向被告支付赔偿金、工资、带薪年休假工资。事实与理由：2019年9月19日，原告收到日照市劳动人事争议仲裁委员会送达的日劳人仲案字[2019]第341号仲裁裁决书，裁决原告支付被告赔偿金373821元、工资20103元、带薪年休假工资14732元。原告认为，被告对原告提起仲裁申请，要求原告支付赔偿金、工资、带薪年休假工资等费用无事实及法律依据。马圣勇辩称，原告违法解除与被告之间的劳动关系，理应支付赔偿金。原告解除与被告之间的劳动关系时未及时通知被告，被告实际上班至2019年5月22日，工资应发放至被告实际工作日止。被告应休未休年休假天数为26天，原告应支付被告26天的带薪年休假工资。被告仲裁时提交手机微信截屏并提交手机向原告进行展示，手机微信上有原告部门领导要求被告加班的通知。此外原告在给被告停缴社会保险时标注的原因为被告个人辞职，致使被告不能领取失业保险金，故原告还应支付被告加班费和失业保险金的损失，现请法庭一并进行审查，作出公正判决。被告为证实其主张，向本院提供如下证据：1.原告公司的系统查询过程视频及截图，证明被告于2005年11月23日到原告处工作；2.原告公司的考勤记录查询结果，证明被告自2019年3月1日至5月22日坚持到岗工作，其中3月1日至4月16日上午均能正常打卡；3.2019年开会录音及收走电脑的视频，会议主持及发言人为董建峰、谢文成、惠丁丁，会上董建峰宣布优化调整，被通知参加会议的员工分成四种情况，一是调岗后成为外派信息员，每月工资4500元，补贴2500元；二是自己找岗位，但需要审批；三是组织学习，每月发放最低工资，学习时间不确定；四是辞职。但原告实际却不再给安排岗位，后关闭被告打卡权限，收走被告电脑，停止为被告缴纳社会保险，其行为表示不再履行与被告之间的劳动合同；4.在日照市人社局查询社保缴费时发现社保停止缴费的视频，证明原告给被告停止缴纳社保标注的原因为在职人员辞职，但被告并未辞职，原告此举系单方解除与被告的劳动关系；5.微信截图（附加班统计表），证明被告2017年至2019年的加班情况，包括微信群关于加班的通知以及查询加班当日的考勤情况，证明被告加班27天；6.原告公司的系统查询被告带薪年休假情况截图，证明被告应休未休年休假天数为26天；7.日照银行的工资发放流水，证明被告的实发工资数额，同时证明被告工资发放至2019年2月；8.参保缴费证明，证明被告个人缴纳社保的数额，还证明原告自2007年11月为被告缴纳社保至2019年4月；9.住房公积金缴存入明细，证明被告个人每月扣减的公积金数额为1461.96元；证据7－9证明被告的应发工资数额为13350.76元，原告未给被告发放2019年3月至5月份的工资。此外，被告自2005年11月起在原告处工作，但原告2007年11月才为被告缴纳社会保险，缴费年限不足。（附应发工资统计表1张）对被告提供的上述证据，原告发表如下质证意见：证据1系原告单方制作，不予认可，但被告陈述的入职时间属实；证据2不认可，被告未提供视频的原始载体，即使被告坚持到岗，也无具体的工作内容；证据3不予认可，不能确认录音中人员的身份，且录音并未提及将被告辞退，对于收走电脑一事，被告应服从公司的安排；证据4的真实性无异议，但该社保业务平台显示被告社保停缴的原因系在职人员辞职，原告无需就被告的离职提供其他证据，社保业务平台的数据具有真实性和权威性，应当依法予以采信；证据5不予认可，截图当中人员身份无法确定；证据6系被告单方制作，不予认可；证据7－8的真实性无异议。对于赔偿金如何计算及被告的月平均工资，请法庭依法认定。综合原、被告的举证、质证意见，本院对上述双方提交的证据认定如下：对被告提交的原告公司系统查询过程及考勤记录截图，有视频佐证，予以采信；2019年开会录音因无法确认通话人员身份，不予采信；因原告认可收走电脑的事实，对收走电脑的视频，予以采信；对社保停止缴费的视频、日照银行的工资发放流水、参保缴费证明、住房公积金缴存入明细的真实性，原告不持异议，本院予以采信；对微信截图，原告不予认可，被告亦无其他证据证实微信聊天人员的身份，不予采信；加班统计表系打印件，无原告公司及相关人员的签字及盖章，原告不予认可，本院不予采信；带薪年休假情况截图未能体现被告的应休未休年休假天数，不予采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2005年11月23日，被告到原告处工作，双方签订劳动合同。原告为被告缴纳社会保险自2007年11月至2019年4月。被告正常打卡考勤至2019年4月15日，后因被取消打卡考勤权限，2019年4月16日至5月22日期间被告以录视频方式打卡。2019年5月，原告为被告在社保部门办理停缴社保手续，理由为在职人员辞职。后被告向日照市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，以原告违法解除劳动合同为由，要求原告支付赔偿金373821.28元、工资37408.2元、带薪年休假工资31000元、加班费24750.22元、失业金损失29064元，为被告出具解除劳动关系证明、办理档案和社会保险关系转移手续。该委审查后，于2019年8月8日作出日劳人仲案字[2019]第341号仲裁裁决书，裁决原告于该裁决生效之日起十日内支付被告赔偿金373821元、工资20103元、带薪年休假工资14732元，原告于该裁决生效之日起十五日内出具解除劳动合同证明，并为被告办理档案和社会保险关系转移手续，驳回被告的其他仲裁请求。原告对上述仲裁裁决不服，向本院提起诉讼，至本案纠纷。关于被告的工资发放情况，原告公司实行工资次月发放制度，即对被告每月发放的工资实际系其上月的劳动报酬。根据被告提供的工资发放流水显示，原告每月20日左右向被告发放工资，原告为被告发放工资至2019年2月。经计算，被告在2018年3月至2019年2月份期间的实发月平均工资为11098.76元，上述期间由原告按月平均代扣代缴的社会保险费为914.34元、公积金为1454.64元，均从被告工资中扣除。被告主张其解除合同前12个月的月平均工资，应由月平均实发工资、加上个人承担的上述月平均社会保险费、住房公积金。诉讼中，被告明确其各项仲裁请求为：1.赔偿金373821.28元，按被告离职前12个月的月平均工资13350.76元×14个月×2计算；2.工资37408.2元，以不加年终奖的应发工资12469.4元×3计算；3.应休未休带薪年休假工资29811.89元，以日平均应发工资12469.4元÷21.75天×26天×200%计算；4.加班费24750.22元；5.失业保险金损失29064元，以日照市失业保险金1211元/月×24个月计算，因社保系统原告为被告停缴社保的原因系个人辞职，致被告无法申报领取相关待遇，损失应由原告承担；6.原告为被告出具解除劳动关系证明、办理档案和社会保险关系转移手续。本院认为，本案双方争议的焦点为原告是否违法解除与被告的劳动合同关系。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。原告主张因被告个人辞职，双方劳动关系解除，因未能举证证实，本院不予采纳，原告应承担违法解除的不利后果。关于解除劳动关系的时间，被告主张实际出勤至2019年5月22日，并提供视频证据予以证实，原告虽不予认可，但未提供反证，本院确认双方劳动关系于2019年5月22日解除。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。被告的月平均工资应由实发平均、代扣代缴社会保险费、住房公积金等构成，因原告未能举证证实被告的工资发放情况，根据被告提供的日照银行的工资发放流水、日照市社会保险参保缴费证明及住房公积金缴存入明细，被告解除劳动合同前12个月的月平均工资为13467.74元（11098.76元+914.34元+1454.64元）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款之规定，参照山东省高级人民法院、山东省劳动争议仲裁委员会、山东省人事争议仲裁委员会《关于适用〈中华人民共和国劳动争议调解仲裁法〉和〈中华人民共和国劳动合同法〉若干问题的意见》第二十九条之规定，赔偿金的计算年限自用工之日起计算，故原告应支付被告赔偿金363628.98元（13467.74元/月×13.5个月×2），被告主张超出法律规定的部分，不予支持。关于工资，根据被告提供的日照银行工资发放流水，原告为被告发放工资至2019年2月，缴纳社会保险费及住房公积金至2019年4月，故原告应为被告补发2019年3月至5月三个月的工资33021.21元（10217.41元/月×2个月+12586.39元）。关于加班费，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。因被告未能提供有效证据证明加班事实的存在，仲裁裁决未予支持被告的该项仲裁请求，符合法律规定，本院予以确认。关于带薪年休假工资，根据《企业职工带薪年休假条例》、《企业职工带薪年休假实施办法》的有关规定，用人单位未安排职工休年休假，又未依该条例及办法的规定支付年休假工资报酬的，应由劳动行政部门处理或由该部门申请人民法院强制执行，故被告的未休年休假工资报酬的请求，不属于人民法院民事诉讼案件受理范围，在本案中不予处理。关于失业保险金损失，原告已为被告缴纳失业保险，被告未能提供证据证明原告存在拒不出具解除劳动合同证明的情形，被告在本次诉讼中已请求原告出具该证明，且被告亦未能提供证据证明其已无法享有失业保险待遇，故对其失业保险金损失的请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款的规定，用人单位应在解除或终止劳动合同时出具解除或终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。被告要求原告向其出具解除劳动关系证明，并为其办理档案和社会保险关系转移手续，符合法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第四十八条、第五十条第一款、第八十七条、第九十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、原告日照钢铁有限公司于本判决生效之日起五日内支付被告马圣勇违法解除劳动合同的赔偿金363628.98元；二、原告日照钢铁有限公司于本判决生效之日起五日内支付被告马圣勇2019年3至5月份工资33021.21元；三、原告日照钢铁有限公司于本判决书生效之日起十日内向被告马圣勇出具解除劳动关系证明，并于出具解除劳动关系证明之日起的十五日内为被告马圣勇办理档案和社会保险关系转移手续；四、驳回原告日照钢铁有限公司不支付赔偿金、工资的诉讼请求。付款义务人如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告日照钢铁有限公司负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于山东省日照市中级人民法院。审判员  赵昕二〇一九年十一月二十日法官助理刘洋书记员任智琳