陕西省岐山县人民法院刑事判决书 （2019）陕0323刑初80号公诉机关岐山县人民检察院。被告人吕某，曾用名吕某1，男，1971年11月18日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，无业，户籍所在地陕西省岐山县，现住西安市莲湖区，因犯贩卖毒品罪，于2001年10月15日被天水市秦城区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金2000元，2003年12月17日减刑释放，因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年12月16日被岐山县公安局刑事拘留，同年12月29日被执行逮捕，现羁押于岐山县看守所吕某吕某。辩护人钱平，陕西炎城律师事务所律师 岐山县人民检察院以岐检刑检部刑诉（2019）400号起诉书指控被告人吕某吕某犯贩卖毒品罪一案，于2019年7月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。岐山县人民检察院指派检察员贺佩琼出庭支持公诉，被告人吕某吕某及其辩护人钱平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。岐山县人民检察院指控，1.2018年2月15日晚，被告人吕某吕某在岐山县高铁站外自己驾驶的红色越野车内，向吸毒人员郑某某出售毒品海洛因两小包，重约1.5克，获赃款2000元，毒品已吸食。2.2018年2月19日晚，被告人吕某吕某在王某某岳父家中，向吸毒人员郑某某出售毒品海洛因一小包，重约0.7克，获赃款 1000元。同晚，在王某某岳父家中，被告人吕某吕某向王某某出售毒品海洛因一小包，重约0.1克，获赃款200元,以上毒品均已吸食。 3.2018年7月7日，邹某某（另案处理）让孟某某（另案处理）帮忙联系购买毒品，孟某某联系了被告人吕某吕某。在西安市红庙坡医院附近吕某吕某驾驶的红色越野车内，被告人吕某吕某向邹某某出售毒品海洛因一包，重约10克，获赃款10000元。毒品已吸食。 4.2018年7月18日，邹某某（另案处理）让孟某某（另案处理）帮忙联系购买毒品，孟某某联系了被告人吕某吕某。2018年7月19日，在西安市红庙坡医院附近吕某吕某驾驶的红色越野车内，被告人吕某吕某向邹某某出售毒品海洛因一包，获赃款10000元。后孟某某和邹某某携带所购毒品乘坐出租车从西安返回，行至岐山县XX镇XX线十字时被公安机关抓获，现场缴获疑似毒品海洛因一包，净重10.33克。经宝鸡市公安司法鉴定中心鉴定，从所送检材中检出海洛因成分，剩余毒品已上缴。 2018年12月15日，民警在吕某吕某住处门口将其抓获。 为证实上述事实，公诉机关提供了书证、证人证言、被告人的供述、鉴定意见等，并认为被告人吕某吕某违反国家毒品管理规定，向他人贩卖毒品海洛因，共计22.63克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人吕某吕某系毒品犯罪的再犯，应从重处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款之规定，特提起公诉，请依法判处。 被告人吕某吕某对指控的罪名无异议，辩称指控的第1、2宗犯罪不属实，这两次他没有向郑某某和王某某贩卖毒品，他们只是在一起吸食了毒品。指控的第3宗犯罪也不属实，他不认识邹某某，只认识孟某某，他只给孟某某卖过一次毒品。指控的第4宗犯罪中，他给孟某某拿了7克毒品，孟某某给他10000元，他给孟某某退了3000元。辩护人钱平提出如下辩护意见，1.公诉机关指控的第1、2、3宗犯罪因没有交易现场证据，没有毒品种类及精确重量和毒资证据，不应认定为犯罪2.指控的第4宗犯罪，证据矛盾，应认定贩卖7克海洛因。经审理查明，1. 2018年2月15日晚，被告人吕某吕某在岐山县高铁站外驾驶的红色越野车内，向吸毒人员郑某某出售毒品海洛因两小包，获赃款2000元，毒品已吸食。上述事实，有公诉机关提交并经当庭质证确认的下列证据予以证实：⑴证人郑某某证言，证实他以前是一名吸毒人员，曾在吕某吕某处买过毒品。2018年大年三十前的一天，他和吸毒人员王某某联系时问蔡家坡能弄到毒品不，王某某说吕某吕某那 里有东西，他就让王某某联系，2018年农历大年三十（2月15日），他从上海坐高铁到岐山站，王某某来接他，出站后他发现王某某和吕某吕某在一起，他就上了吕某吕某的红色越野车，在车上，吕某吕某给了他两个用塑料纸包着的疙瘩，两包大约1.5克，他知道那是王某某联系好的毒品海洛因，就问吕某吕某多少钱？吕某吕某说2000元，他就在车上给了吕某吕某2000元现金（票面都是整一百的），然后吕某吕某和王某某开车将他送到西机七村后就走了，这2000元毒品海洛因他分几次吸食了。⑵证人王某某证言，证实他是吸毒人员，他和吕某吕某、郑某某以前都在西机厂工作过，彼此认识，2018年大年三十前一天，郑某某问他现在蔡家坡的毒品好找不，他说不好找，不过吕某吕某那里可能有，郑某某让他帮忙联系，他就给吕某吕某说郑某某三十回来要买东西，吕某吕某说等回去再说吧。到了大年三十晚上，他和吕某吕某开着红色越野车去岐山高铁站接到郑某某后，在车上吕某吕某给了郑某某两个用塑料纸包着的小疙瘩，郑某某问吕某吕某多少钱？吕某吕某说一个1000元，郑某某数了2000元现金给了吕某吕某，郑某某拿着两个疙瘩递给他一个，他说没钱，郑某某就将两个疙瘩都装了起来，他和吕某吕某将郑某某送到家后，他们开车就走了。 2. 2018年2月19日晚，被告人吕某吕某在王某某岳父家中，向吸毒人员郑某某出售毒品海洛因一小包，获赃款 1000元。同晚，又向王某某出售毒品海洛因一小包，获赃款200元。以上毒品均已吸食。 上述事实，有公诉机关提交并经当庭质证确认的下列证据予以证实：⑴证人郑某某证言，证实2018年大年初四的晚上，他又想吸食毒品海洛因，就去了王某某家，让王某某联系吕某吕某买些毒品，王某某打电话联系吕某吕某，吕某吕某说不在蔡家坡，他便让吕某吕某回来给加200元油，过了一会，吕某吕某来到王某某家里，给了他一小包用塑料纸包着的毒品海洛因，他给了吕某吕某1000元和200元油钱，然后他将买的毒品海洛因给王某某拨了一点，他和王某某就将毒品吸食了，期间王某某说自己也要买200元的放着，怕吕某吕某走了后，过年期间买不到，然后王某某给了吕某吕某200元现金，吕某吕某从自己吸食的毒品海洛因里给王某某拨了一点，用纸包好后给了王某某。这次他买的是一包粉末状的毒品海洛因，花了1000元，票面是整100的。这包毒品大约重 0.7克。 ⑵证人王某某证言，证实2018年大年初四的晚上，郑某某来他家，让他联系吕某吕某，说还想买点毒品，于是他就联系了吕某吕某，吕某吕某说自己没在蔡家坡，郑某某说可以给吕某某吕某吕某 200元的油，让吕某吕某回来，过了大概半小时左右，吕某吕某来到他家，给了郑某某一包用塑料纸包着的毒品海洛因，郑某某给了吕某吕某1000元钱，还有200元油钱。郑某某将买到的海洛因给他分了一点，他和郑某某一起吸食了，吕某吕某见他和郑某某吸食海洛因，也从自己的兜内掏出一个小包，开始吸食。他想后面还吸食，不好意思向吕某吕某白要，也怕吕某吕某走了，自己买不到毒品，就给吕某吕某200元，吕某吕某从自己吸食的那包毒品海洛因里分了一点给他后，郑某某和吕某吕某就走了。他将从吕某吕某处买的 200元海洛因吸食了。 3. 2018年7月7日，邹某某（另案处理）通过孟某某（另案处理）联系被告人吕某吕某购买毒品，后邹某某从蔡家坡中国银行ATM机分两次向被告人吕某吕某的账户（开户行中国银行，账号为XXXXXXXXXXXXXXX6603）内存入人民币10000元，孟某某租用史某甲的轿车和邹某某前往西安，在西安市红庙坡医院附近吕某吕某驾驶的红色越野车内，被告人吕某吕某向邹某某出售毒品海洛因一包，重约7克。毒品已吸食。上述事实，有公诉机关提交并经当庭质证确认的下列证据予以证实：⑴证人孟某某的证言，证实他自2006年以来因吸毒多次被公安机关强制戒毒。2018年7月19日被抓获前十天，他认识的一个叫邹某某的朋友，打电话问他能不能弄到毒品，他问要多少，邹某某说要10个，他便给吕某吕某打电话，吕某吕某说有呢，一个1000元，然后给他一个卡号（开户行中国银行，卡号XXXXXXXXXXXXXXX6603）让将钱打过去，然后来西安取东西，当天邹某某去蔡家坡道北的中国银行给那个卡号打了钱，他当时在外面，应该是打了10000元。后他联系了一个叫史某甲的人，开车拉着他和邹某某从蔡家坡上高速，邹某某给了史某甲450元车费，吕某吕某让他到西安红庙坡医院附近的路边等，过了五、六分吕某吕某开着红色越野车来了，他和邹某某上了吕某吕某的车，吕某吕某把一个烟盒交给了邹某某，并说这次毒品不够10个下次再补，然后就开车离开了，也没有给邹某某退钱，之后他们就顺着河堤路返回蔡家坡了。10个“指的就是10克毒品，一个是1000元。⑵证人邹某某的证言，证实她因吸食毒品被公安机关多次强制戒毒。2018年7月19日被抓获前十天，她让孟某某联系购买毒品，孟某某问她要多少，她说要10个，孟某某说要10000元，她就坐车来到蔡家坡和孟某某一起到道北的中国银行给一个户名叫吕某吕某的账号打了10000元，孟某某叫了一辆车将她俩拉到西安红庙坡附近，等了一会，一个50多岁的男的开着红色越野车来了，她和孟某某就上了那个男的车，那个男的给她一个烟盒，烟盒里放着塑料纸包着的毒品，那个男的说最近风声紧，只有9克多，她什么也没说，她和孟某某就坐车回蔡家坡了，她给了孟某某450元，说是租车的钱，这次购买的毒品她自己吸食了。⑶证人史某甲的证言，证实2018年7月7日早上，孟某某在蔡家坡火车站找到他，然后他开车拉着孟某某和一个中年女子到XX庙XX路XX段，等了一会，来了一辆红色越野车停到他的车前面，孟某某和那个女子坐进了那辆越野车内，过了一会，孟某某和那女子回到车里，他看见中年女子手中拿着一个黄色烟盒，孟某某上车让他开车回蔡家坡。中年女子给他450元车费。 ⑷中国银行交易查询单，证实2018年7月7日，户名为吕某吕某，账号为XXXXXXXXXXXXXXX6603的银行卡，通过ATM机分两次存入10000元（其中一笔9800元，另一笔200元）,2018年7月7日，该账户通过微信支付10000元。 ⑸视频资料，证实2018年7月7日，邹某某在中国银行ATM机分两次存款的情况。⑹辨认笔录及照片，证实办案民警分别组织被告人吕某吕某、孟某某、邹某某、史某甲进行相互辨认，其中孟某某、邹某某、史某甲均确认被告人吕某吕某就是2018年7月7日在西安红庙坡医院附近的路边给他们出售毒品的人。⑺被告人吕某吕某的供述，证实2018年夏天的一天，孟某某打电话让他帮忙给一个女的买10克海洛因，他就答应了，他给孟某某说了他的中国银行卡的卡号，让孟某某给卡上打10000元，过了一会，孟某某说款已打，他就骑电动车去银行查了一下，确认钱到卡上，他就将这10000元取了出来，后在西安火车站附近，在一个彝族妇女手中买了海洛因，那个彝族妇女说1克1000元，他就付了10000元，那个彝族妇女说只有7克，给他退了3000元，然后将块状的海洛因装进一个香烟盒中给了他，另外又从身上掏出两小包海洛因给他，说这是跑路的好处，他将买到的毒品装在身上去了西安红庙坡医院附近的路边与孟某某见面，他将购买的7克海洛因交给了孟某某，还给孟某某退了3000元，就回家了。4. 2018年7月18日，邹某某（另案处理）再次通过孟某某（另案处理）联系被告人吕某吕某购买毒品，19日邹某某从蔡家坡中国银行ATM机分两次向被告人吕某吕某的账户（开户行中国银行，卡号XXXXXXXXXXXXXXX6603）内存入人民币10000元，孟某某租用史某甲的轿车和邹某某前往西安，在西安市红庙坡医院附近吕某吕某驾驶的红色越野车内，被告人吕某吕某向邹某某出售毒品海洛因一包。孟某某和邹某某携带所购毒品乘坐史某甲的轿车从西安返回至岐山县XX镇XX线十字时，被公安机关抓获，现场缴获疑似毒品海洛因一包，净重10.33克。经宝鸡市公安司法鉴定中心鉴定，从所送检材中检出海洛因成分，剩余9.68克毒品海洛因已上缴宝鸡市公安禁毒工作支队。 2018年12月15日，民警在吕某吕某住处门口将其抓获。 上述事实，有公诉机关提交并经当庭质证确认的下列证据予以证实：⑴证人孟某某的证言，证实2018年7月18日，邹某某打电话又让他帮忙弄毒品，他问要多少，邹某某说要10个，他又给吕某吕某打电话，吕某吕某说有呢，一个1000元，然后他让邹某某去蔡家坡道北的中国银行给那个卡号打了钱，他联系史某甲开车拉着他和邹某某从眉县上高速去西安，邹某某给了史某甲450元车费，吕某吕某让他到西安红庙坡医院附近的路边等，过了五、六分钟吕某吕某开着红色的越野车来了，他和邹某某上了吕某吕某的车，吕某吕某把一个烟盒交给了邹某某，并说将上次给的不够，这次多补点，也没说补多少，然后就开车离开了，之后他们就顺着河堤路返回蔡家坡，刚走到蔡家坡中线十字等候红绿灯的时候被公安机关查获。 ⑵证人邹某某的证言，证实2018年7月18日，她让孟某某联系购买毒品，孟某某问她要多少，她说10个，孟某某说要10000元，19日她就坐车来到蔡家坡和孟某某一起到道北的中国银行给一个户名叫吕某吕某的账号打了10000元，孟某某叫了上次的轿车将她和孟某某拉到西安红庙坡附近，等了一会，上次那个男的（吕某吕某）开着红色越野来了，她和孟某某就上了那个男的（吕某吕某）车，那个男的（吕某吕某）给她一个烟盒，她打开烟盒看到里面有白色海洛因，问够着没？那个男的（吕某吕某）说够着，她和孟某某就坐车回蔡家坡了，刚走到蔡家坡中线十字等候红绿灯的时候被公安机关查获。⑶证人史某甲的证言，证实2018年7月19日中午11点，孟某某XX道XX超市南门，接上孟某某及上次那个中年女子到XX庙XX路XX段，等了一会，来了一辆红色越野车停到他的车前面，孟某某和那个女子坐进了那辆越野车内，过了一会，孟某某和那女子回到车里，他看见中年女子手中拿着一个黄色烟盒，孟某某上车让他开车回蔡家坡。刚走到蔡家坡中线十字等候红绿灯的时候被公安机关查获。⑷中国银行交易查询单，证实2018年7月19日，户名为吕某吕某，账号为XXXXXXXXXXXXXXX6603的银行卡，通过ATM机分两次存入10000元（其中一笔5100元，另一笔4900元），2018年7月7日，该账户通过微信支付10000元。 ⑸视频资料，证实2018年7月19日，邹某某在中国银行ATM机分两次存款的情况。⑹检查笔录、扣押清单，证实2018年7月19日，岐山县公安局禁毒大队民警在蔡家坡中线十字，对邹某某的手提袋进行了检查，发现一香烟盒内装有两个白色圆柱状毒品疑似物，并予以扣押。 ⑺称重笔录及照片，证实2018年7月19日，岐山县公安局禁毒大队民警对从邹某某处查扣的毒品疑似物进行了称重，净重10.33克，邹某某签名确认。⑻宝鸡市公安司法禁毒中心（宝）公（司法）鉴（理化）字【2018】496号毒品检验报告，证实岐山县公安局送检的毒品疑似物中检出海洛因成份。 ⑼公安机关毒品收据，证实岐山县公安局对查扣邹某某持有的毒品海洛因10.33克，除检材用0.65克，剩余9.68克上交宝鸡市公安禁毒工作支队。⑽辨认笔录及照片，证实办案民警分别组织被告人吕某吕某、孟某某、邹某某、史某甲进行相互辨认，其中孟某某、邹某某、史某甲均确认被告人吕某吕某就是2018年7月19日在西安红庙坡医院附近的路边给他们出售毒品的人。⑾尿样提取笔录及检测报告，证实被告人吕某吕某及邹某某提取的尿样检测，对吗啡类呈阳性。对公诉机关提交的以下全案证据，经当庭质证、核实，亦予以认定：1、抓获经过、拘留证，证实被告人吕某吕某被公安民警抓获后，2018年12月16日被刑事拘留。 2、户籍证明信，证实被告人吕某吕某的身份情况。 3、甘肃省天水市秦城区人民法院（2001）秦刑初字第140号刑事判决书、释放证明，证实：被告人吕某吕某因犯贩卖毒品罪，于2001年10月15日被甘肃省天水市秦城区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金2000元。2003年12月17日减刑释放。综上，被告人四次向三人贩卖毒品海洛因，数量17.33克，违法所得人民币23200元。本院认为，被告人吕某吕某违反国家关于毒品管理的规定，明知是毒品而向他人出售，其行为已构成贩卖毒品罪。岐山县人民检察院指控被告人吕某吕某犯贩卖毒品罪的罪名成立。关于被告人吕某吕某及其辩护人提出的辩解、辩护意见，经查公诉机关指控的第1、2宗犯罪，被告人吕某吕某虽没有供述，但证人郑某某、王某某的证言对交易时间、地点，毒资的陈述是一致的，能相互印证，所以被告人吕某吕某两次向郑某某贩卖毒品，一次向王某某贩卖毒品的事实成立，由于贩卖的毒品已吸食，郑某某、王某某的所估计的数量，无其它证据佐证，不予认定。指控的第3宗犯罪，被告人吕某吕某供述只有7克，邹某某的陈述约9克多，孟某某的陈述不够10克，本宗犯罪，因三名涉案人员就交易克数说法不一，但均证实交易克数不够10克，在数量的认定上应当按照“有利于被告人”，且排除合理怀疑的证明要求，本宗贩卖毒品的数量按7克认定。关于指控的第4宗，被告人吕某吕某也没有供述，但有公安民警查扣的毒品实物、称重记录，证人孟某某、邹某某、史某甲的证言，银行转款明细及监控视频在案佐证，能相互印证，足以认定，综上，对被告人及其辩护人提出的与本案查明的事实相符的意见，予以采纳，与查明的事实及法律规定不符的意见，不予采纳。被告人吕某吕某曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人吕某吕某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2018年12月16日起至2027年12月15日止），并处罚金人民币10000元（限判决生效后三十内自觉缴纳）。二、查扣在案的毒品海洛因10.33克，由查扣机关岐山县公安局依法处理。三、对被告人吕某吕某违法所得人民币23200元予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省宝鸡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。         审  判  长     晁宽宁人民陪审员     张洪恩人民陪审员     赵虎祥 二Ｏ一九年十一月七日 书  记  员    徐  颉   1