山东省青岛市即墨区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0282民初3990号原告：青岛温泉建设集团有限公司，住所地青岛市即墨区温泉镇东皋玉村，统一社会信用代码：9137020016395049X1。法定代表人：徐丽娜，执行董事。委托诉讼代理人：聂大为，山东锦海盛律师事务所律师。被告：即墨小商品城置业有限公司，住所地青岛即墨市小商品城，统一社会信用代码：913702827875518172。法定代表人：潘立华，执行董事。原告青岛温泉建设集团有限公司与被告即墨小商品城置业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月25日立案受理，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告青岛温泉建设集团有限公司之委托诉讼代理人聂大为到庭参加诉讼，被告即墨小商品城置业有限公司经公告送达开庭传票，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付应付工程进度款人民币28627185.9元及自2014年3月20日起至付清之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息；2、判令原告对被告尚欠工程进度款人民币28627185.9元享有建设工程价款优先受偿权并就该“香榭丽舍商业楼”工程折价或拍卖的价款优先受偿。3、判令被告承担本案的诉讼费。事实与理由：2012年3月27日，原、被告双方签订《建设工程施工合同》，约定被告将位于即墨市文化路“香榭丽舍商业楼”工程发包给原告施工，本工程为框剪结构，地上310000平方米，16层，工程价款暂定为7000万（最终以双方审定的工程结算价格为准）；工程质量为合格；工期自2012年5月20日至2014年4月30日，总日历天数为540天；付款方式为单体主体十层封顶（含地下车库、网点在内）付至工程累计进度款的75%，主体封顶付至工程累计进度款的75%，工程竣工后至竣工检查前付至工程累计进度的80%，竣工验收后15日付至累计进度款的90%，工程审核后7日内支付工程结算总额的95%，留5%的质保金，保修期满二年付全部质保金的50%，余款保修期满后7日内一次性付清；逾期付款，执行通用条款27.1款；双方还对合同的其他条款进行了约定（详见）。工程于2012年5月20日开工后，原告按约施工至2014年3月20日主体竣工，但被告未按约付款导致工程于2014年7月31日停工。因被告不能按期交房及一房多卖，“香榭丽舍商业楼”部分业主上访，为明确双方责任，在政府信访部门协调下，原、被告双方委托青岛公信永和工程咨询事务所有限责任公司对原告已经完成的工程量造价进行审核，2016年3月23日，青岛公信永和工程咨询事务所有限责任公司出具青公信咨字【2016】-003号《审计报告书》，确认原告完成的工程量造价退出被告供料款后净值为人民币39,761,312.37元,根据合同约定，被告应支付至工程价款即39,761,312.37元，但被告仅付款17081126.4元（含以物抵款），尚欠工程进度款22680185.9元。另，被告尚欠该工程增加的地下车库与1、2号楼建筑装饰装修、安装部分工程量价款人民币5000000元、签证价款947000元，合计人民币5947000元未付。经政府信访部门协调被告至今没有履行义务。被告的违约行为侵害了原告的合法权益，为维护原告利益，根据我国法律、法规的规定，特具状起诉，请依法判决。被告即墨小商品城置业公司无答辩。经审理查明，2012年3月27日，原、被告双方签订《建设工程施工合同》，约定被告将位于即墨市文化路“香榭丽舍商业楼”工程发包给原告施工，本工程为框剪结构，地上310000平方米，16层，工程价款暂定为7000万（最终以双方审定的工程结算价格为准）；工程质量为合格；工期自2012年5月20日至2014年4月30日，总日历天数为540天；付款方式为单体主体十层封顶（含地下车库、网点在内）付至工程累计进度款的75%，主体封顶付至工程累计进度款的75%，工程竣工后至竣工检查前付至工程累计进度的80%，竣工验收后15日付至累计进度款的90%，工程审核后7日内支付工程结算总额的95%，留5%的质保金，保修期满二年付全部质保金的50%，余款保修期满后7日内一次性付清；逾期付款，执行通用条款27.1款；双方还对合同的其他条款进行了约定。2012年6月26日，双方又签订《补充条款》对相关事项作出补充约定。工程于2012年5月20日开工后截止到2015年4月，原告施工的商业楼施工工程1#楼、2#楼基础和主体经验收合格。但被告未按约付款导致工程于2014年7月31日停工至今。2015年9月23日，因被告未按照《青岛市建设工程施工合同》逾期支付工程款，原告、被告又达成协议，工程复工，被告按照工程进度支付相应的工程款，但是协议签订后，被告依然未按照约定付款，导致原告无法完成复工。2015年10月22日，原、被告完成对账，被告承诺顶账房1-1201户、1-1202户、1-1401户、2-1509户、2-1510户、2-1410户、1-702户共计7户房产，但未网签成功，该7处房屋被告早已网签给案外人。2017年7月30日，原告的劳务分包单位青岛昊森劳务有限公司因原告无力支付劳务费造成工人上访，为解决工人上访问题，借款支付劳务费20万元，青岛昊森劳务有限公司及劳务人员承诺不再上访。在信访部门的督导下原告自筹资金支付劳务费。因被告向政府信访部门陈述其不欠应付工程进度款，为查明被告是否拖欠工程进度款的事实，即墨政府信访部门要求对原告已经完成的工程量造价进行审核，原、被告根据信访部门的要求对已完工的工程量委托青岛公信永和工程咨询事务所有限责任公司进行审核，2016年3月23日，青岛公信永和工程咨询事务所有限责任公司出具青公信咨字【2016】-003号《审计报告书》，确认原告完成的工程量造价退出被告供料款后净值为人民币39,761,312.37元。2016年8月27日，被告确认欠付原告签证工程款467000元、消防预埋工程款330000元，售楼处工程款150000元，不含发票税款共欠付947000元。2016年11月23日，原、被告协商核定涉案工程的地下车库与1、2号楼建筑装饰装修、安装部分工程造价为500万元，作为最终造价，不需第三方审计。2016年11月23日，由即墨市信访局、住宅办、建设局、金融办、房产处、光大银行即墨支行、被告、原告共同在信访局就香榭丽舍项目事宜达成一致意见，各方共同确认针对原告已完工部分工程价款为45708312.37元，尚欠工程款24099957.9元，在已付工程款中包含被告抵顶给原告的7套房产，并承诺在2017年2月15日之前到房管部门办理变更登记。但是因被告已网签给案外人未能办理变更登记，用7套房产抵顶工程款的行为未完成，抵顶金额4527228元实际未付，已完工工程欠款金额为28627185.9元。因被告一直不在经营场所，原告无法向其主张所欠工程款项。上述事实，有原告陈述、建设工程施工合同、补偿条款、工程款明细表、审计报告、欠条、会议纪要等证据在案佐证，经审查，足以证明上述事实成立。本院认为，2012年3月27日，原、被告双方签订《青岛市建设工程施工合同》及补充协议系双方真实意思表示合法有效，现合同尚在履行过程中，双方之间未解除建设施工合同。涉案香榭丽舍商业楼工程1#楼基础工程、主体工程，2#楼基础工程、主体工程已竣工验收合格，竣工时间为2014年3月20日。原告提交的证据可以认定被告尚欠原告工程进度价款28627185.9元，故原告主张被告支付工程进度款28627185.9元并要求被告自2014年3月20日起以28627185.9元为基数按照中国人民银行同期贷款利率支付利息，本院予以支持。承包人行使优先权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算，现涉案工程未完工，原、被告双方虽对已完工工程进行了结算，但未约定付款时间，应当以原告主张之日起算应付工程款的时间，因被告早已搬离工商注册的地址，故原告无法向其主张尚欠工程款项，原告以建设工程优先受偿权为由向本院起诉，显然未超过主张建设工程优先受偿权的六个月期限，故原告主张对被告尚欠工程进度款人民币28627185.9元享有建设工程价款优先受偿权并就该香榭丽舍商业楼工程折价或拍卖的价款优先受偿的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款、第十七条、第十八条（二）项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条、第二十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告即墨小商品城置业有限公司于判决生效后十日内支付原告青岛温泉建设集团有限公司工程进度款28627185.9元，并支付以28627185.9元为基数按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率自2014年3月21日起计算至2019年8月19日和按全国银行业同业拆借中心公布的贷款市场报价利息自2019年8月20日计算至实际履行完毕之日止的利息。二、原告青岛温泉建设集团有限公司的上述第一项工程进度款28627185.9元就香榭丽舍商业楼工程折价或者拍卖的价款优先受偿；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务及其他义务的，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金。本案案件受理费184936元，公告费600元，由被告即墨小商品城置业有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 员  周学成人民陪审员  李 伟人民陪审员  管益林二〇一九年十一月二十五日书 记 员  宋娇娇附法律条文：《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程款。第十七条当事人对所欠工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条（二）项利息从应付工程款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（二）建设工程没有实际交付的，为提交竣工结算文件之日。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条与发包方订立建设工程施工合同的承办人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。第二十二条承办人行使建设工程价款优先权的期限为六个月，自发包方应当给付建设工程价款之日起计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。