福建省福州市仓山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0104民初4113号 原告：郑剑铨，男，1984年10月20日出生，汉族，住福州市鼓楼区。 被告：福建明一宏业电子商务有限公司，住所地建宁县斗埕工业园综合大楼公4层2间（403#416#）。 法定代表人：陈学青，总经理。 委托诉讼代理人：罗晨晓，北京大成（福州）律师事务所执业律师。 原告郑剑铨与被告福建明一宏业电子商务有限公司（以下简称：宏业电子公司）劳动争议一案，本院于2019年7年月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告郑剑铨、被告福建明一宏业电子商务有限公司委托诉讼代理人罗晨晓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 郑剑铨向本院提出诉讼请求：一、宏业电子公司向郑剑铨支付加班费35670.38元（近一年工资总额95433.6元÷12个月÷21.75天×52天×200%-已支付加班费约2356.8元）；二、宏业电子公司依法向郑剑铨出具解除劳动关系证明，并向郑剑铨支付未出具解除劳动关系证明的赔偿金36000元；三、由宏业电子公司负担本案的全部诉讼费用。事实与理由：郑剑铨于2015年8月27日与宏业电子公司的关联企业福建明一天籁营养品有限责任公司建立劳动关系。2016年3月，福建明一天籁营养品有限责任公司安排郑剑铨与宏业电子公司订立劳动合同，岗位为销售外勤。2017年3月，经双方协商一致，郑剑铨调任管理主任（属后勤岗位）。从2016年3月起，郑剑铨的工作地点一直在福州市仓山区。2018年12月27日，宏业电子公司单方面关闭郑剑铨的所有工作系统账号并锁定工作电脑、将郑剑铨从所有工作微信群踢出，导致郑剑铨无法工作。宏业电子公司要求郑剑铨主动辞职，但拒绝郑剑铨提出的依法补偿要求，并采取各种方式试图逼迫郑剑铨离职。因上述措施并未奏效，宏业电子公司于2019年1月30日向郑剑铨寄出劳动合同到期通知书，告知劳动合同于2019年3月1日到期，宏业电子公司决定于2019年3月2日解除其与郑剑铨的劳动关系。 宏业电子公司在榕劳人仲案【2019】第146号案件审理时自认：宏业电子公司实行大小周工作制（一周上班五日，一周上班六日）,定期安排员工周六上班，周六上班属于加班。从2017年3月至2019年3月1日期间，郑剑铨按宏业电子公司实行的大小周工作制正常出勤，累计周末加班达52天（全年52周，每两周有一天周六加班，两年共52天），但宏业电子公司从未足额支付加班工资。因宏业电子公司未提供真实完整的工资条，根据郑剑铨在职期间向宏业电子公司零星查询得到的5月份工资条，宏业电子公司实际支付的加班工资分别仅为2018年3月份181元、2018年6月份47元、2018年8月份0元、2018年9月份94元、2018年10月份169元，平均每月仅98.2元。从2017年3月至2019年2月，宏业电子公司实际向郑剑铨支付加班费约2356.8元（98.2元/月乘以24个月）。故，宏业电子公司应支付拖欠的加班费35670.38元（近一年工资总额95433.6元÷12个月÷21.75天×52天×200%-已支付加班费约2356.8元=35670.38） 2019年3月1日，郑剑铨口头、书面告知宏业电子公司已完成工作交接，要求宏业电子公司支付工资及经济补偿金并出具离职证明。宏业电子公司对郑剑铨的工作交接情况未提出异议，但对郑剑铨的合法要求未予回应。因宏业电子公司未向郑剑铨出具解除劳动关系证明，导致郑剑铨无法找到新的工作。郑剑铨已经收到其他企业的录用通知，该企业需要郑剑铨提供解除劳动关系证明，但是宏业电子公司在郑剑铨的多次要求下依然拒绝出具解除劳动关系证明，导致郑剑铨无法入职。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十九条规定：“用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。”郑剑铨离职后收到的其他企业录用通知写明试用期工资标准为9000元/月，却因宏业电子公司未提供解除劳动关系证明而无法入职，自2019年3月2日解除劳动关系至今已有4个多月无法工作，直接经济损失已超过36000元。宏业电子公司应当依法向郑剑铨赔偿36000元。 郑剑铨针对上述诉求，于2019年6月5日向福州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，福州市劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月20日出具《不予受理通知书》。为维护郑剑铨的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求贵院依法支持郑剑铨的诉讼请求。 宏业电子公司辩称，一、宏业电子公司已经向郑剑铨支付劳动关系存续期间的全部加班工资，郑剑铨主张2017年3月至2019年3月1日的加班工资35670.38元没有依据。 1.郑剑铨与宏业电子公司长期执行的工作时间未超过法律规定。《劳动法》第三十六条规定：“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。”以及第三十八条规定“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。”郑剑铨自2017年3月调岗至管理主任至2019年3月1日劳动合同到期终止期间，双方约定的工作时间为大小周，即一周工作五日、一周工作六日，每天工作八小时，平均每周工作时间为四十四小时，未超过前述法律规定。宏业电子公司认为周六工作时间不属于《劳动法》规定的延长工作时间或休息加班时间。 2.换一个角度来说，即便周六工作属于休息日加班，宏业电子公司已经向郑剑铨支付相应的加班补贴，无需再向郑剑铨支付加班工资。郑剑铨每月工资固定由基本工资、岗位津贴、通讯补助、忠诚奖励、加班补贴等组成，此外根据具体情况还有延长工作时间的加班工资、绩效奖金、奖励等，其中加班补贴即为郑剑铨周六工作的劳动报酬。除郑剑铨以外，其他薪资等级相同的员工的工资构成基本相同。另外，郑剑铨可通过OA系统查阅工资明细，而且郑剑铨在3年的劳动关系存续期间内从未提出过异议，现又主张宏业电子公司未支付其休息日加班工资违背诚实信用原则。 3.郑剑铨主张按照近一年工资总额作为加班工资的计算基数，缺乏相应的法律依据。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，用人单位安排劳动者延长工作时间，或休息日、法定节假日安排劳动者工作的，应向劳动者支付相应的工资报酬。根据原劳动部办公厅关于印发《关于若干条文的说明》的通知第四十四条的说明，上述法条规定的“工资”实行计时工资的用人单位，指的是用人单位规定的其本人的基本工资。本案中，郑剑铨与宏业电子公司签订的《劳动合同书》第十二条明确约定，郑剑铨的月基本工资为政府规定的最低工资标准，结合福州地区最低工资标准1650元/月，双方约定执行的加班补贴900元/月不低于前述标准计算的休息日加班工资。另外，郑剑铨每月工资中的岗位津贴、通讯补贴、忠诚奖励、绩效奖金、奖励均不属于基本工资范畴，而且季度奖金（提成）、年终奖金并非月工资的构成，故前述工资项目均不应当纳入加班工资的计算基数。 4.郑剑铨主张的加班工资已超过一年仲裁时效。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。郑剑铨每月通过银行转账方式收取上个月的工资，且通过其OA系统可以获知其工资明细，郑剑铨至2019年6月20日才提起劳动仲裁申请，其主张2017年3月至2018年6月19日期间的加班工资已经超过一年仲裁时效，不应支持。 二、郑剑铨主张支付未出具解除劳动关系证明的赔偿金36000元缺乏依据。 首先，2019年1月30日，宏业电子公司向郑剑铨提供《劳动合同到期通知书》，明确载明双方劳动合同在2019年3月1日到期终止。宏业电子公司认为该解除通知书即为一份解除证明，能证明双方劳动关系在2019年3月1日终止。 其次，郑剑铨主张赔偿金36000元不符合《劳动合同法》第八十七条规定情形，不应支持。《劳动合同法》第八十九条规定：“用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明……给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。”，即便《劳动合同到期通知书》不能视为解除证明，郑剑铨亦无证据证明其损失结果为36000元以及未出具解除证明与损失结果之间的因果关系。另外，根据宏业电子公司查询了解，郑剑铨在2019年6月15日已经正式入职“瓜子融资租赁（中国）有限公司福州分公司”，也可以证实郑剑铨无解除劳动关系证明不影响其再就业，更不会导致其损失。故，郑剑铨主张宏业电子公司赔偿因未出具解除劳动关系证明导致的损失36000元没有依据。 三、宏业电子公司认为郑剑铨在本案提出的诉请金额已经超过仲裁阶段的金额，超额部分未经过仲裁前置。 综上，宏业电子公司认为郑剑铨提出的诉讼请求缺乏相应的事实和法律依据，请贵院在查明事实的基础上，驳回郑剑铨的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1.请假被退回截图（2019年1月25日）、委托同事申请请假微信聊天记录截图、工资条、发送记录及发送人信息、郑剑铨向宏业电子公司询问工资差异及要求提供解除劳动关系证明的微信聊天记录截图、录用通知邮件，宏业电子公司对其真实性有异议，无原件核对，本院对其真实性不予采信； 2.未建立劳动关系的说明，宏业电子公司对其真实性有异议，仅有福水智联技术有限公司人力资源部盖章，该公司未盖章，亦无负责人签字确认，故本院对其真实性不予采信； 3.关于劳动合同履行地的说明和相应证据，宏业电子公司对其真实性有异议，系郑剑铨单方陈述或相应证据无原件核对，故本院对其真实性不予采信； 4.宏业电子公司提交的劳动合同书、薪酬核算管理规定、OA截图、OA系统上公示的郑剑铨工资明细表、OA系统上公示的孔义辉、林敏娟工资明细表、调动晋升申请表流程、脉脉软件截图，郑剑铨对上述证据的真实性有异议，上述证据均无原件核对，故本院对其真实性不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年3月1日，郑剑铨与宏业电子公司签订《劳动合同书》，期限从2016年3月1日起至2019年3月1日止，按计时工资，基本工资为宏业电子公司所在当地政府规定的最低工资标准，宏业电子公司可根据郑剑铨技术水准、熟练程度的提高、贡献大小以及企业生产经营的变化适时确定和调整郑剑铨的奖金及其他待遇。宏业电子公司实行“大小周”的工作时间制度，即一周工作五日、一周工作六日，每天工作八小时。郑剑铨的工资由基本工资、岗位津贴、通讯补助、忠诚奖励和加班工资构成。2019年3月2日，郑剑铨向宏业电子公司寄送了《告知函》，要求宏业电子公司向其支付经济补偿金、工资等经济损失。2019年6月20日，福州市劳动人事争议仲裁委员会向郑剑铨作出《不予受理通知书》。宏业电子公司在榕劳人仲案字【2019】第146-1号案件的仲裁庭审笔录中陈述郑剑铨的主要工作地点在福州仓山。2019年1月30日，宏业电子公司向郑剑铨出具了《劳动合同到期通知书》，内容为：“我司与你签订的劳动合同于2019年3月1日到期，我司决定于2019年3月2日与你解除劳动关系，请你于2019年3月2日前与我司办理工作交接及离职手续，逾期未办后果自负。” 本院认为，本案的争议焦点是：一、郑剑铨在周六上班是否属于加班。二、宏业电子公司是否应当向郑剑铨出具解除劳动合同证明。三、宏业电子公司是否应当向郑剑铨支付未出具解除劳动关系证明的赔偿金。 一、郑剑铨在周六上班是否属于加班。依据《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定：“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时。”《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第60条规定：“实行每天不超过八小时，每周不超过四十四小时或四十小时标准工作时间制度的企业，以及经批准实行综合计算工时工作制的企业，应当按照劳动法的规定支付劳动者延长工作时间的报酬。全体职工已实行劳动合同制度的企业，一般管理人员（实行不定时工作制人员除外）经批准延长工作时间的，可以支付延长工作时间的工资报酬。”由上述规定可知，宏业电子公司实行“大小周”的工作时间制度并未超过法律规定的每周不得超过四十四小时的规定，并且从上述规定的“可以支付延长工作时间的工资报酬”可知，每周不超过四十四小时的工作时间应当支付的是“工资报酬”而不是加班费，郑剑铨在周六上班不属于加班，故郑剑铨要求宏业电子公司支付加班费35670.38元的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。 二、宏业电子公司是否应当向郑剑铨出具解除劳动合同证明。依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十四规定：“用人单位出具的解除、终止劳动合同的证明，应当写明劳动合同期限、解除或者终止劳动合同的日期、工作岗位、在本单位的年限。”宏业电子公司辩称其已经向郑剑铨出具了《劳动合同到期通知书》，可视为出具了解除劳动合同的证明，但从《劳动合同到期通知书》的内容看，不符合法律规定的解除劳动合同的证明应当写明的内容，故，宏业电子公司应当依法向郑剑铨出具符合法律规定内容的解除劳动合同证明。 三.宏业电子公司是否应当向郑剑铨支付未出具解除劳动关系证明的赔偿金。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十九条规定：“用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。”宏业电子公司未向郑剑铨出具符合法律规定的解除劳动合同的证明，势必对郑剑铨造成损害，应当赔偿，但是郑剑铨未提供充分有效的证据证明宏业电子公司的行为造成其损失了36000元，其主张没有依据，本院酌情认定宏业电子公司应当支付郑剑铨未出具解除劳动合同的证明的赔偿金10000元。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款、第八十九条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十四规定以及《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第60条规定，判决如下: 一、福建明一宏业电子商务有限公司于本判决生效之日起十日内依法向郑剑铨出具解除劳动合同证明； 二、福建明一宏业电子商务有限公司于本判决生效之日起十日内向郑剑铨支付未出具解除劳动合同证明的赔偿金10000元； 三、驳回郑剑铨的其他诉讼请求。 案件受理费10元，由福建明一宏业电子商务有限公司负担（福建明一宏业电子商务有限公司应负担的案件受理费于本判决生效之日起七日内向本院缴纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审 判 长  刘兴宝 人民陪审员  张 虹 人民陪审员  卓雄波 二〇一九年十一月二十五日 法官助理梁肖飞 书记员邵发英 执行申请提示 发生法律效力的民事判决、裁定、调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。