广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书(2017)粤0605民初13510号原告（反诉被告）：佛山市东鸿环境工程有限公司，住所地广东省佛山市顺德区乐从镇小涌村委会棉大市头大街6号（即旧村委会）第三层左边，统一社会信用代码：914406060867635502。法定代表人：赵庆玫。委托诉讼代理人：陈学丰，广东国龙律师事务所律师。委托诉讼代理人：禤所行，男，系该公司经理。被告（反诉原告）：佛山美银物业管理有限公司，住所地广东省佛山市禅城区石湾镇街道黎明二路北侧8号，统一社会信用代码：914406045863807835。法定代表人：谢振兴。被告（反诉原告）：佛山美银物业管理有限公司南海分公司，住所地广东省佛山市南海区大沥镇黄岐岐西路岐江广场C座首层，统一社会信用代码：91440605MA4UNMBH6C。负责人：沈标芳。共同委托诉讼代理人：戴国梁，广东邦南律师事务所律师。上列原、被告起诉案由为物业服务合同纠纷一案，本院于2017年9月4日立案后，依法适用简易程序于2017年11月16日、2018年6月28日公开开庭进行了审理。第一次开庭时，原告（反诉被告）佛山市东鸿环境工程有限公司的委托诉讼代理人陈学丰、禤所行，被告（反诉原告）佛山美银物业管理有限公司的法定代表人谢振兴、佛山美银物业管理有限公司南海分公司的负责人沈标芳及其共同委托诉讼代理人戴国梁均到庭参加诉讼；第二次开庭时，原告（反诉被告）佛山市东鸿环境工程有限公司的委托诉讼代理人陈学丰，被告（反诉原告）佛山美银物业管理有限公司的法定代表人谢振兴、佛山美银物业管理有限公司南海分公司的负责人沈标芳及其共同委托诉讼代理人戴国梁均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）佛山市东鸿环境工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告佛山美银物业管理有限公司南海分公司签订的《【岐江广场】日常清洁保洁园林绿化服务合同》；2.两被告立即向原告支付拖欠的2016年6月、2016年8月及2016年10月至2017年2月拖欠的清洁服务费45000元；3.两被告立即向原告支付2017年3月至2017年8月的清洁服务费人民币66000元及违约金（违约金自逾期付款之日，没有按照应付费用的2%计算至两被告清偿之日止）；4.两被告立即向原告支付2017年9月至原告实际退场之日即2017年9月15日的清洁服务费5500元（每月清洁服务费按照11000元计算）；5.本案所有的诉讼费用由两被告承担。事实和理由：原告与被告佛山美银物业管理有限公司南海分公司签订了《【岐江广场】日常清洁保洁园林绿化服务合同》，合同约定原告为被告提供河畔花园小区范围日常清洁维护、垃圾收集及绿化浇灌除草工作，合同期限从2015年1月1日至2018年12月31日，每月清洁服务费11000元，清洁服务费每个月结算，被告收到发票之日起5个工作日内向原告支付上月清洁服务费用，如逾期超过一个月未支付上月费用，被告需向原告支付每日2%的违约金，逾期超过45天仍未支付的，原告有权单方解除合同。但被告佛山美银物业管理有限公司南海分公司从2017年3月份起，未按照约定向原告支付清洁服务费用未支付。原告多次催告，但被告一直未予支付。根据法律规定，被告佛山美银物业管理有限公司南海分公司作为被告佛山美银物业管理有限公司设立的分公司，不具有法人资格，其民事责任由被告佛山美银物业管理有限公司承担。佛山美银物业管理有限公司、佛山美银物业管理有限公司南海分公司辩称，1.合同已于2017年4月1日解除，以3月27日向原告发出解除合同通知书为准。2016年6月、8月有支付6000元，确实是扣了5500元以抵偿原告的借款。2016年10月-2017年9月共计支付26500元。是原告违约在先，故不应支付违约金。同时对于原告所述的拖欠清洁服务费是由于原告在2016年4月2日从美银公司借款10万元，也同意从2016年5月1日起从原告的清洁服务费中扣取5000元，剩余的6万元由原告在2016年12月31日前全额归还，但至今原告仍然拖欠有55000元没有归还。佛山美银物业管理有限公司、佛山美银物业管理有限公司南海分公司向本院提出反诉请求：1.被反诉人支付反诉人佛山美银物业管理有限公司南海分公司代支付员工周金芳、刘三宝、徐永平、黄洁红四人2017年3月份至9月份的工资60000元；2.被反诉人支付履约保证金11000元；3.被反诉人归还借款100000元；以上三项合计177000元。4.被反诉人支付本案本诉、反诉的诉讼费。庭审过程中，反诉原告方明确撤回反诉请求第一项；并在经过核算抵扣情况后，明确其反诉请求第三项诉请的归还借款数额为50000元。反诉事实和理由：2015年8月份，反诉人佛山美银物业管理有限公司南海分公司与被反诉人签订了《岐江广场日常清洁保洁园林绿化服务合同》，合同约定：“服务期限为2015年9月1日至2018年8月30日，每月清洁服务费为11000元，被反诉人要配置5名员工，清洁服务范围为小区日常清洁维护、垃圾收集以及绿化浇灌除草工作，须按照反诉人质量管理体系要求进行本项目的清洁服务工作，发现问题要及时制订整改措施并按期实施。因被反诉人原因造成小区物业设施损毁、报废的，应当负责赔偿，情节严重的，反诉人还有权单方面终止合同，并不予返还被反诉人的合同履约保证金”。该合同第九条“合同解除”第2款明确规定：“有下列情形之一者，甲方有权单方面解除合同，本合同自甲方通知到达乙方之日起解除：严重违反合同约定及合同主要义务，导致服务质量的极大降低，经甲方书面要求改正但没有响应的”。2016年11月11日，岐江广场业委会向反诉人佛山美银物业管理有限公司南海分公司发来一份《整改通知书》，反映近期岐江小区清洁卫生、绿化管理工作存在严重不到位问题，要求整改，逾期不作整改的，业委会将单方面终止物业服务合同。收到业委会《整改通知书》后，经反诉人实地检查，确实存在如下一些问题：1.公共楼梯没有进行每天保洁，楼梯间的公共窗门、防火门、管井门铺满灰尘，并有大量蜘蛛网。2.电梯轿厢内长期不进行清抹。3.清洁工在上班期间只顾拾纸皮和其他废品去变卖挣钱，以及帮业主搞家政工作，并经常聚在一起闲聊，没有做好本职工作。4.绿化不按照规定进行定期修剪、浇水、导致有些贵重植物枯死。5.没有对小区进行“灭四害”工作，滋生大量蚊虫鼠蛇类，业主担惊受怕。6.楼顶垃圾长期不进行清理，每到雨季时，垃圾就将排水管堵塞，导致雨水不能正常排走，雨水浸天面，存在安全隐患。2016年11月14日，反诉人佛山美银物业管理有限公司南海分公司向被反诉人发出《整改通知书》，针对近期小区存在的清洁卫生及绿化问题，责令对方要在2017年3月份之前彻底整改，并将整改结果以书面形式告知我方，否则，反诉人将单方面终止《岐江广场日常清洁保洁园林绿化服务合同》。但被反诉人一直没有什么整改措施，业主意见很大，反诉人也多次约见被反诉人负责人，但小区卫生、绿化问题没有改善。2017年3月27日，反诉人发出《解除合同通知书》，表明反诉人已法定解除《岐江广场日常清洁保洁园林绿化服务合同》。2017年4月1日开始，反诉人佛山美银物业管理有限公司南海分公司就接管了该小区日常清洁保洁园林绿化工作。因被反诉人拖欠员工三月份工资，员工纷纷投诉到大沥劳动部门，反诉人就只好留用这些员工，代为被反诉人支付了2017年3月至9月份工资及生活补贴费，共计6万元。按照《岐江广场日常清洁保洁园林绿化服务合同》约定，因被反诉人的严重违约，反诉人还有权不予返还被反诉人的合同履约保证金11000元。2016年4月2日，被反诉人向反诉人佛山美银物业管理有限公司借款10万元，约定于2016年12月31日前全额归还，自2016年5月1日起，每月20日前从东鸿公司清洁服务费中扣除5000元，剩余6万元由被东鸿公司于约定期限内还清。因此，反诉人就在东鸿公司清洁服务费中扣除了4.5万元，并且被反诉人也向反诉人二开具了2016年5月份至2017年2月清洁服务费11000元。原告（反诉被告）佛山市东鸿环境工程有限公司对反诉辩称,一、美银南海分公司无权要求东鸿公司支付代付工资4.5万元。东鸿公司从未委托美银南海分公司代发员工工资，美银南海分公司的行为属于无权代理，除非东鸿公司追认其行为的效力，否则，美银南海分公司无权要求东鸿公司支付代付工资。由于美银南海分公司拖延支付物业服务费，在其付清物业服务费前，东鸿公司不会追认其无权代理行为。而且，美银南海分公司向东鸿公司员工支付的费用，形式上美银南海分公司主张是代付工资，性质上属于其向相关员工的借款。在东鸿公司与其员工尚未就美银南海分公司向员工的借款的处理达成一致意见前，美银南海分公司向东鸿公司员工的借款不等同于东鸿公司员工的工资，而且，如美银南海分公司向东鸿公司员工支付的借款超出东鸿公司员工应收工资的，超出部分与东鸿公司无关。二、合同并未约定履约保证金，该项诉求应予驳回。三、美银南海分公司相关整改通知书及解除合同通知书均系伪造的证据，不能作为其主张诉讼请求的依据。1.解除合同通知和整改通知是影响合同履行的重要文件，美银南海分公司在东鸿公司可以正常联系的情况下，要求一个普通员工在相关通知中签名，本事就是一个不合常理的举动。2.解除合同通知书的落款时间是2017年3月25日，解除合同时间是即日解除，但从被告的反诉请求和提供的其他证据来看是相互矛盾的。（1）被告要求东鸿公司支付的是2017年3月至9月的代发员工工资，如果被告已解除东鸿公司的物业服务合同，不存在代发必要，反过来，被告的反诉请求是确认双方的合同一直延续到2017年9月。（2）符化权、苏绍俊的申请书中的内容与其签名的解除通知书相互矛盾，解除通知书的内容不属实。从美银南海分公司在另外两个案件的行为可以推断，整改通知和解除通知书是其事后伪造的。本案当事人围绕本诉及反诉诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。本院经审查认为，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于当事人存在争议的部分证据及案涉事实，分析如下：1.首先，对于双方争议较大的，在案涉物业场所，实际从事保洁工作的人员；其身份究竟确认为原告方依案涉日常清洁保洁园林绿化服务合同约定，而配置驻场工作，还是如被告所主张后期已转为被告工作人员。对这一事实，当事人申请了在案涉物业场所工作的保洁人员作为证人到庭作证，通过证人作证，综合原被告的诉辩陈述，及诉讼中其他相关联的证据，对此分析如下：该部分人员均年龄较大，文化程度多为偏低；从事该份保洁工作，工资收入不高且基本为按月、现金发放。虽最初多数系由原告招来在案涉物业处进行保洁工作，但原告对保洁人员既无签订书面的劳动合同或其他任何书面协议，庭审中经询问亦无法举证、说明其对保洁人员有进行考勤或其他作为雇主应当进行的管理；原告与保洁人员的关系，基本仅为按月发工资。而保洁人员在作证陈述中，均向法庭表达了，由谁对其发放工资，谁即为“老板”也即受谁的聘请的意思。原告在对证人作证进行质证时亦确认证人即保洁人员现在被告处工作。综上，应尊重事实，采纳被告向法庭的陈述；在发生原告欠薪且无法联系的情况下，虽在被告最初向保洁人员支付工资时，未必即对于合同履行以及人员关系有清晰明确的认知，但随着原告在其后几个月中持续的不付工资、不进行管理、不履行义务，其行为已经明确表示了其意思。即自2017年3月份由被告向保洁人员支付工资起，本院认定相关保洁人员即作为被告方聘请的工作人员。相应的，据此，本院确认原告方自2017年3月起即未依约安排、配置任何工作人员到案涉物业场所提供保洁服务。2.对于被告举证的2016年11月11日整改通知书，经审查该证据上均加盖有佛山市南海区大沥镇黄岐岐江广场第一届业主委员会的公章，且该业主委员会为与原被告均无利益关系的第三方，被告对该证据虽发表了自己不认可的质证意见，但未能举示任何反证予以反驳，故本院予以采纳，对其证明力予以确认。此外对于被告举证的解除合同通知书，其上有在该处工作的清洁人员的签名，经质证，即便确如原告所述并未收到，亦可以佐证原告对最早由其派驻的工作人员疏于管理甚至根本如被告所述，其时原告已经不再发放工资亦不进行管理也即不再履约。3.对于反诉原告于本案中做主张的反诉被告向其借款，反诉原告已经举示了日期为2016年4月2日加盖有反诉被告佛山市东鸿环境工程有限公司公章的、记载内容清晰的借条，以及根据借条记载采取每月从清洁服务费中扣除人民币5000元形式进行还款的收据（同样加盖有佛山市东鸿环境工程有限公司公章）、扣除后支付剩余清洁服务费的转账银行单据等。综合审查，并结合双方举证质证，显然反诉原告对其的陈述及举证可以形成完整的逻辑闭环和证据链，而反诉被告佛山市东鸿环境工程有限公司不仅无法举示任何反证，亦无法做出任何具有实质意义的反驳；综上，本院采纳反诉原告方的举证、陈述，确认反诉被告佛山市东鸿环境工程有限公司尚欠借款5万元未偿还。本院经审理认定事实如下：原告佛山市东鸿环境工程有限公司与被告佛山美银物业管理有限公司南海分公司签署岐江广场日常清洁保洁园林绿化服务合同，约定自2015年9月1日至2018年12月31日由原告佛山市东鸿环境工程有限公司提供该小区的日常清洁维护、垃圾收集以及绿化浇灌除草等服务。双方于合同中还约定了合同服务费为每月11000元，乙方也即原告佛山市东鸿环境工程有限公司应配置5人驻场等。合同签订后，原告佛山市东鸿环境工程有限公司对于依约配置在该小区的清洁人员并未签订劳动合同或其他合同，且自2017年3月未按惯例正常发放工资给清洁人员。另，2016年11月11日，佛山市南海区大沥镇黄岐岐江广场第一届业主委员会出具整改通知书予被告，对公共区域的保洁以及小区绿化存在的问题等要求整改。2016年4月2日，原告佛山市东鸿环境工程有限公司盖章出具欠条，确认向被告佛山美银物业管理有限公司借款壹拾万元并确认自2016年5月1日起以每月在清洁服务费中扣除5000元形式还款等。经核算，直至2017年3月，在对2017年2月的服务费进行扣减后，总共扣减了5万元服务费计为还款，也即原告佛山市东鸿环境工程有限公司尚欠被告佛山美银物业管理有限公司借款5万元未归还。佛山美银物业管理有限公司已支付完毕2016年5月至2017年2月期间的清洁服务费予佛山市东鸿环境工程有限公司，佛山市东鸿环境工程有限公司逐月均开具了收据。本院认为，案涉服务合同双方均无异议，应确认属于双方真实意思表示，具有法律约束力，双方均应依约履行。综合全案，双方本诉诉辩和反诉诉辩的主要争点即2017年3月时起原告有无依约履行合同义务；如前所述，根据本院审理查明的事实，尤其结合案涉清洁人员作为证人到庭作证的陈述，本院采纳被告主张，即在原告于2017年3月及其后几个月均不再正常按时发放工资给清洁人员而由被告进行发放工资以及其他管理后，事实上对于案涉物业场所的保洁工作即已转为由被告自己实施，也即原告即已违约未履行合同义务，结合业主委员会所发出的整改通知等，原告违约事实清楚。相应地，原告佛山市东鸿环境工程有限公司所提请求被告支付其2017年3至8月及退场之日的清洁服务费、违约金等，均显与事实不符，欠缺事实和法律依据，本院均不予支持。对于原告本诉诉请解除案涉服务合同，被告认为已于2017年3月向其发送的解除合同通知书时解除，虽原告对该通知不予确认，但综合本案审理查明的事实，原告在2017年3月后直至9月期间均未再履行任何合同义务，也即原告已经以其行为作出了明确的解约意思表示，与被告主张并无矛盾，故本院确认案涉合同已解除，原告解约诉请已无实际处理的必要。对于佛山美银物业管理有限公司及南海分公司的反诉请求支付履约保证金11000元，反诉原告及反诉被告于庭审中均已经明确并未就案涉合同实际支付过任何履约保证金，且反诉原告明确该数额并无约定而是其自行酌定的。根据日常社会经验，履约保证金应系在合同履行开始前支付以用于保证依约履行的，现案涉合同早已解除，并无需要保证履行的内容，且双方合同中亦无约定过具体数额，反诉原告现提出该请求与约定并不相符，欠缺充分依据，本院不予支持。对于反诉原告佛山美银物业管理有限公司于本案中诉请被告归还借款，经审查鉴于反诉被告佛山市东鸿环境工程有限公司在其欠条中明确确认了以扣减清洁服务费形式逐月偿还部分款项，故本案对该诉请在本案中亦进行审查处理。根据本院审理查明的事实，自2016年5月至2017年2月期间的清洁服务费，均采取了扣减部分借款的形式进行支付，反诉原告亦就其扣减后的服务费支付举示了其支付服务费的银行电子回单，且就上述各月的服务费已支付的事实举示了反诉被告佛山市东鸿环境工程有限公司加盖了公章的收据予以佐证。也即通过前述事实，可以查明、确认不仅反诉原告佛山美银物业管理有限公司及南海分公司已经支付完毕了2016年5月至2017年2月期间的清洁服务费；且就佛山市东鸿环境工程有限公司所欠的借款壹拾万元，其尚欠佛山美银物业管理有限公司5万元未偿还。反诉原告佛山美银物业管理有限公司诉请反诉被告佛山市东鸿环境工程有限公司归还尚欠借款5万元，经审查事实清楚证据充分，符合法律规定，本院予以支持。佛山市东鸿环境工程有限公司本诉请求第二项提出对方支付2016年6月、2016年8月、2016年10月至2017年2月清洁服务费，佛山美银物业管理有限公司均已支付，其诉请于事实不符，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第七条、《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零五条的规定，本案判决如下：一、佛山市东鸿环境工程有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内归还欠款50000元予佛山美银物业管理有限公司；二、驳回佛山市东鸿环境工程有限公司的全部诉讼请求；三、驳回佛山美银物业管理有限公司、佛山美银物业管理有限公司南海分公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序结案，案件本诉的受理费减半收取3620.00元（佛山市东鸿环境工程有限公司已预交），由佛山市东鸿环境工程有限公司负担。本案反诉的受理费1860.00元（佛山美银物业管理有限公司、佛山美银物业管理有限公司南海分公司已预交），由佛山美银物业管理有限公司、佛山美银物业管理有限公司南海分公司负担1334.58元，由佛山市东鸿环境工程有限公司负担525.42元并应于本判决发生法律效力之日起十日内迳付还予佛山美银物业管理有限公司，本院不另收退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员 季 鑫二〇一九年十月二十五日书记员 罗咏欣