江苏省南京市溧水区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)苏0117民初2361号 原告：南京大地冷冻食品有限公司，统一社会信用代码9132011777399131XA，住所地南京市溧水区和凤镇工业集中区。 法定代表人：陈大弟，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王正顺，江苏方胜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王丹，江苏方胜律师事务所律师。 被告：吴波，男，1968年3月21日出生，汉族，户籍地江苏省无锡市南长区。 被告：夏武玲，女，1971年5月12日出生，汉族，户籍地南京市高淳区。 被告：江苏淳泰汽车销售有限公司，统一社会信用代码91320117682515895R，住所地南京市溧水区和凤工业集中区。 被告：南京吴楚汽车销售服务有限公司，组织机构代码6606895-4，住所地南京市高淳区淳溪镇镇北岭路17号22幢015号、017号、019号。 被告：江苏省淳通汽车销售服务有限公司，组织机构代码56026451-4，住所地南京市溧水区和凤镇凤翔路9-1号。 被告：江苏风逸汽车销售服务有限公司，组织机构代码59800305-3，住所地南京市高淳区淳溪镇汶溪路163号-15。 原告南京大地冷冻食品有限公司（以下简称大地公司）与被告吴波、夏武玲、江苏淳泰汽车销售有限公司（以下简称淳泰公司）、南京吴楚汽车销售服务有限公司（以下简称吴楚公司）、江苏省淳通汽车销售服务有限公司（以下简称淳通公司）、江苏风逸汽车销售服务有限公司（以下简称风逸公司）追偿权纠纷一案，本院于2019年4月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王正顺、王丹到庭参加诉讼，被告吴波、夏武玲、淳泰公司、吴楚公司、淳通公司、风逸公司经公告送达开庭传票均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 大地公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告吴波、夏武玲偿还原告代还款117万元及利息（利息按月利率1.5%计算至还清之日止），并给付原告律师费损失45640元；2、判令被告淳泰公司、吴楚公司、淳通公司、风逸公司对上述债务承担连带还款责任；3、判令被告共同承担诉讼费。事实和理由：2014年9月4日，被告吴波、夏武玲向邢卫军借款100万元，约定月利率1.5%，借期一年，由原告提供连带保证责任担保。借款到期后，被告吴波、夏武玲未能还本付息，原告于2015年9月8日代为偿还了邢卫军借款本息共计117万元。之后，原告与各被告签订《还款协议书》一份，约定：被告吴波、夏武玲于2018年9月30日前还清给原告，并自2015年9月8日起，按月利率1.5%向原告支付利息，直至还清之日止；如逾期归还，原告有权要求被告吴波、夏武玲承担律师费、诉讼费等实现债权的费用；其他各被告自愿作为被告吴波、夏武玲的保证人，对上述全部债务承担连带保证责任，保证期间为还款到期之日起二年。现还款期限早已届满，但各被告均未履行相应义务，故原告向法院提起诉讼，请求判如所请。 吴波、夏武玲、淳泰公司、吴楚公司、淳通公司、风逸公司均未作答辩。 大地公司围绕诉讼请求依法提交了证据，吴波、夏武玲、淳泰公司、吴楚公司、淳通公司、风逸公司均未到庭进行质证。根据当事人陈述、经审查确认的证据及本院对邢卫军的《谈话笔录》等，本院认定事实如下： 2014年9月4日，被告吴波、夏武玲给邢卫军出具《借条》，载明：“今借邢卫军人民币壹佰万元正，月息1.5%，借期壹年。”原告大地公司加盖公司印章、法定代表人陈大弟签字进行担保，并注明：“大地公司同意担保至本息付清为止并附连带责任”。2014年9月5日，邢卫军实际出借上述款项。因吴波、夏武玲还款期限届满未还款，2015年9月8日，大地公司代为清偿邢卫军本息117万元。 大地公司提供《还款协议书》拟证明其向各被告主张权利的依据。该《还款协议书》约定：“丙方（淳泰公司）、丁方（吴楚公司）、戊方（淳通公司）、己方（风逸公司）及无锡市淳泰汽车销售服务有限公司、南京锡峰汽车配件有限公司等，均是由吴波（乙方）为实际控制人的关联公司。为经营，这些公司及吴波等曾多次向银行或他人借款，并要求大地公司（甲方）等单位及个人提供担保。2014年9月4日，夏武玲（乙方）、吴波（乙方）向邢卫军借款100万元，约定月利率为1.5%，借期一年，甲方提供连带保证责任担保。借款到期后，夏武玲、吴波未能还本付息，故由甲方于2015年9月8日代为偿还邢卫军借款本息共计117万元。就乙方偿还甲方款项问题，各方在平等自愿基础上达成如下协议：一、甲方代为偿还给邢卫军的借款本息计117万元，应当由乙方偿还给甲方。二、乙方应于2018年9月30日前还清给甲方，并自2015年9月8日起，按月利率1.5%向甲方支付利息，直至还清之日止。乙方逾期归还，甲方有权要求乙方承担律师费、诉讼费等实现债权的费用。三、丙方、丁方、戊方、己方自愿担保乙方保证人，对乙方的上述全部债务承担连带保证责任，保证期间为还款到期之日起二年。”大地公司和陈大弟作为甲方签字盖章；吴波在乙方处签字；淳泰公司在丙方处加盖公司印章；沈新在丁方处签字；淳通公司、李军在戊方处盖章、签字；李军在己方处签字。关于淳泰公司、吴楚公司、淳通公司、风逸公司的法定代表人和股东情况：淳泰公司法定代表人为吴波，股东为吴波和夏武玲；吴楚公司法定代表人和股东均为沈新；淳通公司法定代表人为梁峰，股东为梁峰和刘宁；风逸公司法定代表人为李军，股东为淳泰公司和李军。 2018年10月30日，大地公司与江苏方胜律师事务所（以下简称方胜所）签订《代理合同》，约定方胜所接收大地公司委托，指派律师王正顺、王丹作为本案大地公司一审阶段的委托代理人，大地公司应支付律师费91276元，依照双方顾问合同，大地公司实际支付律师费45640元。2018年11月1日，大地公司支付方胜所律师费45640元。 本院认为，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。大地公司代吴波、夏武玲向邢卫军清偿借款本息117万元后，有权就其清偿的款项向吴波和夏武玲追偿。因吴波与大地公司重新就代还款项达成了新的合意，故吴波应按照《还款协议书》的约定向大地公司承担清偿责任，并支付大地公司律师费45640元。夏武玲经本院合法传唤未到庭应诉亦未提交书面答辩状，视为放弃抗辩权利，因夏武玲未在《还款协议书》上签字，故对原告要求夏武玲承担还款责任的诉讼请求，本院予以支持的部分为：夏武玲应归还大地公司代偿款117万元及自2015年9月8日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至款项实际付清之日止的利息，对超出部分的利息及律师费，本院不予支持。 关于淳泰公司、吴楚公司、淳通公司、风逸公司是否承担保证责任的问题。本院认为，《中华人民共和国公司法》第十六条规定：公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。在案涉《还款协议书》中，作为保证人的淳泰公司仅是予以盖章，吴楚公司仅是法定代表人担保签字，淳通公司虽有盖章也有签字，但签字的李军非该公司法定代表人，风逸公司仅是法定代表人签字，且前述签字人员均未签署时间，根据现有证据，无法确认淳泰公司、吴楚公司、淳通公司、风逸公司有进行担保的真实意思表示，故对大地公司要求淳泰公司、吴楚公司、淳通公司、风逸公司承担保证责任的诉讼请求，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、吴波、夏武玲应于本判决生效之日起三十日内共同归还南京大地冷冻食品有限公司代偿款117万元及逾期付款利息（其中：吴波应归还的利息范围为以代偿款117万元为基数，按年利率18%自2015年9月8日起计算至实际付款之日止的利息总额；夏武玲应归还的利息范围以代偿款117万元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率自2015年9月8日起计算至实际付款之日止的利息总额；吴波和夏武玲归还的利息总额不超出以代偿款117万元为基数，按年利率18%自2015年9月8日起计算至实际付款之日止的利息总额）； 二、吴波应于本判决生效之日起三十日内给付南京大地冷冻食品有限公司律师费45640元； 三、驳回南京大地冷冻食品有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付但不得超出以年利率24%所计算的迟延履行期间的债务利息。 本案受理费21743元，公告费300元，共计22043元，由吴波、夏武玲共同负担16544元，吴波另自行负担5499元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费。 审 判 长  何 洋 人民陪审员  王发军 人民陪审员  孙小玲 二〇一九年十一月十五日 书记员魏月琴