内蒙古自治区乌审旗人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）内0626刑初378号 公诉机关：内蒙古自治区乌审旗人民检察院。 被告人：李某1，户籍所在地内蒙古自治区鄂尔多斯市，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。 辩护人：牧勒尔朝格查，内蒙古义盟律师事务所律师。 被告人：李某2，户籍所在地内蒙古自治区鄂尔多斯市，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。2017年3月21日因涉嫌交通肇事罪被乌审旗公安局刑事拘留；2017年4月26日经乌审旗人民检察院批准逮捕；2017年9月1日被乌审旗人民法院取保候审；2017年10月27日因交通肇事罪被乌审旗人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。 辩护人：杨雨虹，内蒙古赫扬（乌审）律师事务所律师。 被告人：白某1，户籍所在地内蒙古自治区鄂尔多斯市，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。 辩护人：娜木尔，内蒙古赫扬（乌审）律师事务所律师。 乌审旗人民检察院以乌检一部刑诉（2019)149号起诉书指控被告人李某1、李某2、白某1犯开设赌场罪，于2019年8月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乌审旗人民检察院检察员白娜仁图雅及书记员出庭支持公诉，被告人李某1及辩护人牧勒尔朝格查、李某2及辩护人杨雨虹、白某1辩护人娜木尔到庭参加诉讼。现已审理终结。 乌审旗人民检察院指控： 1.2018年2月份至4月份期间，被告人李某1与李某2、白某1合谋，三人商定利用赌博机进行赌博赚钱后平分非法利益，后由被告人李某1提供具有赌博功能的打鱼机一台、押分的“猴机”一台，三人共同购置烟机一台，被告人白某1提供乌审旗嘎鲁图镇四马路百花香足疗店东侧房间为赌博场所，被告人李某2雇佣社会闲散人员张某某（另案处理）赌博现场负责上分和日常管理。被告人李某2、白某1、李某1使用具有赌博功能的赌博机，招揽不特定人员进行赌博非法获利共计12600元，张某某（另案处理）挣得工资约3000余元，李某2、白某1、李某1平均获利约3200余元。 2.2017年年底至2018年3月份期间，被告人李某2在××旗李某2家设场聚赌，纠集康某、王某1、李某1、王某2、何某、王某3、樊某、刘某、马某、苗某等人以“推对子”的玩法使用麻将牌进行赌博，李某2在自己有事离场的时候安排康某替自己抽底五次，李某2先后在其住处组织赌博四十余次，抽头渔利共计13000余元，其中康某替李某2抽底期间，抽头渔利600余元，获利200元。 3.2017年年底至2018年3月份期间，褚某（另案处理）在被告人李某2家组织赌博一次，被告人李某2提供场所获利500余元；王某1（另案处理）在被告人李某2家组织赌博三次，被告人李某2提供场所获利4000元；褚某（另案处理）和王某1（另案处理）共同在被告人李某2家组织赌博两次，被告人李某2提供场所获利1500余元。被告人李某2非法获利共计6000余元。另查明，被告人李某2、康某在王某1、武某、陶某等人组织的赌场上卖烟、水获利3000余元。 被告人白某1被动到案；被告人李某1李某2主动到案。 公诉机关认为，被告人李某1、李某2、白某1利用赌博机开设赌场，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。 被告人李某1对乌审旗人民检察院指控的罪名及犯罪事实无异议，没有辩护意见。 被告人李某1的辩护人提出的辩护意见是,被告人李某1在开设赌场过程中并没有伴随违法放贷等其他严重行为，社会危害较轻。被告人李某1是自首，应从轻、减轻处罚。被告人是初犯、偶犯酌定从轻处罚。被告人具备缓刑条件，适用缓刑不会造成危害社会的后果。 被告人李某2对乌审旗人民检察院指控的罪名及犯罪事实无异议，没有辩护意见。 被告人李某2的辩护人提出的辩护意见是,对开设赌场罪的定性存在异议，被告人在家中参与赌博并具有经营性、组织性和管理模式；性质上开设赌场是一种经营行为，具有日常性、连续性，聚众赌博因其发起的临时性和偶然性导致其赌博活动具有短暂性、间断性、和低频率的特点，本案情形符合聚众赌博的特点；从参赌人员看，开设赌场参赌人员不特定，与赌场所有人没有特别关系，聚众赌博的参赌人员往往是由赌博组织人通过人际关系召集而来的，因而参赌人员比较固定，本案该部分的定性应为聚众赌博。对于前三部分的事实，被告人李某2不以营利为目的，根据相关规定，该部分不构成犯罪。被告人李某2具有自首情节，可减少基准刑30%以下。被告人所起作用较小，主观恶性小，悔罪态度好，被告人认罪认罚可以从宽处理。综上对李某2从轻处罚。 被告人白某1对乌审旗人民检察院指控的罪名及犯罪事实无异议，没有辩护意见。 被告人白某1的辩护人提出的辩护意见是,1.被告人白某1不已赌博为业，其与人合营足疗店，收入来源不是赌博所得的抽头渔利。聚众赌博规模较小，赌头利用自己的人际关系在小范围内组织他人参赌。2.聚众赌博人员相对固定，赌头参与赌博。开设赌场具有一定的规模，参赌人员众多。内部有严密的组织和明确的分工，有赌场服务人员服务，有熟人带路才能进入赌场，但是白某1与李某2、李某1等人并没有严格分工，没有专门望风的人，参与的都是熟人。3.聚众赌博有临时性、短暂性，开设赌场具有持续性、稳定性，但白某1只参与两次，经过短暂的一个月关门了。4.被告人如实供述认罪态度好，可从轻处罚。5.被告人文化程度低对自己行为的后果认识有限，社会危害小，对其酌情从轻处罚。6.被告人系家庭支柱，家庭经济负担重，对其酌情从轻处罚。 经审理查明：1.2018年2月份至4月份期间，被告人李某1与李某2、白某1合谋，三人商定利用赌博机进行赌博赚钱后平分非法利益，后由被告人李某1提供具有赌博功能的打鱼机一台、押分的“猴机”一台，三人共同购置烟机一台，被告人白某1提供乌审旗嘎鲁图镇四马路百花香足疗店东侧房间为赌博场所，被告人李某2雇佣社会闲散人员张某某（另案处理）赌博现场负责上分和日常管理。被告人李某2、白某1、李某1使用具有赌博功能的赌博机，招揽不特定人员进行赌博非法获利共计12600元，张某某（另案处理）挣得工资约3000余元，李某2、白某1、李某1平均获利约3200余元。 2.2017年年底至2018年3月份期间，被告人李某2在××旗李某2家设场聚赌，纠集康某、王某1、李某1、王某2、何某、王某3、樊某、刘某、马某、苗某等人以“推对子”的玩法使用麻将牌进行赌博，李某2在自己有事离场的时候安排康某替自己抽底五次，李某2先后在其住处组织赌博四十余次，抽头渔利共计13000余元，其中康某替李某2抽底期间，抽头渔利600余元，获利200元。 3.2017年年底至2018年3月份期间，褚某（另案处理）在被告人李某2家组织赌博一次，被告人李某2提供场所获利500余元；王某1（另案处理）在被告人李某2家组织赌博三次，被告人李某2提供场所获利4000元；褚某（另案处理）和王某1（另案处理）共同在被告人李某2家组织赌博两次，被告人李某2提供场所获利1500余元。被告人李某2非法获利共计6000余元。另查明，被告人李某2、康某在王某1、武某、陶某等人组织的赌场上卖烟、水获利3000余元。 2018年6月1日，被告人李某1、李某2经公安局民警电话传唤，自行到公安机关接受询问。 被告人李某1在庭审中对指控的上述事实无异议，且有公诉机关移送并经当庭质证的1受案登记表、2立案决定书、3户籍信息、4违法犯罪记录情况说明、5刑事判决书、6归案情况说明、7证人证言、8被告人的供述与辩解、9辨认笔录及照片、10视听资料、11扣押清单及照片、12发还清单、13随案移送清单、14.其他材料等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人李某1、李某2、白某1以牟利为目的，利用赌博机开设赌场，供他人进行赌博，被告人李某1、李某2、白某1的行为已构成开设赌场罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人李某1犯开设赌场罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。开设赌场与赌博罪有着重合之处，犯罪构成也存在着一致性，开设赌场罪是以行为人为中心，在其支配下提供场所供他人赌博，不应拘泥于场所是否固定。本案中李某1、李某2、白某1三人以营利为目的为他人提供场所进行赌博，在开设赌场过程中有较强的组织性，提供赌具，故三被告人的行为符合开设赌场罪的构成要件。对于上述被告人辩护人的辩护意见，本院不予采纳。对于被告人李某1、李某2是自首的辩护意见予以采纳，其他辩护意见与本院查明事实不符，不予采纳。被告人李某1、李某2接到民警电话主动到公安机关接受询问，属于自首，可以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条、第七十七条之规定，判决如下： 一、撤销内蒙古自治区乌审旗人民法院（2017）内0626刑初201号刑事判决书对被告人李某2宣告的缓刑。 二、被告人李某2犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年；与前罪交通肇事罪判处有期徒刑三年，决定执行有期徒刑三年零八个月，并处罚金人民币9000元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月22日起至2022年10月3日止。罚金于判决生效后十日内缴纳）。 三、被告人白某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币7000元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月15日起至2020年5月17日止。罚金于判决生效后十日内缴纳）。 四、被告人李某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币6000元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月15日起至2020年4月8日止。罚金于判决生效后十日内缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向鄂尔多斯市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  赵 娟 审 判 员  其其格 人民陪审员  达尼斯 二〇一九年十一月十五日 书 记 员  道 仁 法条链接： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。