贵州省兴义市人民法院民 事 判 决 书（2019）黔2301民初3630号原告：廖加新，男，汉族，1986年7月28日出生，贵州省兴义市人，住贵州省兴义市。委托诉讼代理人：李律，兴义市桔山街道办事处法律服务所法律工作者，特别授权代理。被告：魏文祥，男，汉族，1979年11月5日出生，贵州省兴义市人，住贵州省兴义市。原告廖加新与被告魏文祥民间借贷纠纷一案，本院于2019年4月1日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告廖加新的委托诉讼代理人李律，被告魏文祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告廖加新向本院提出诉讼请求：一、判令魏文祥偿还廖加新借款本金人民币25000元和违约金4500元(计算至2019年3月19日止),并以借款本金为基数按月2%从2019年3月20日起计算违约金至本金清偿完毕时止；二、本案诉讼费由廖加新负担。事实及理由：魏文祥因资金周转需要，于2018年6月19日向廖加新借款人民币25000元，借款期限为五个月，并约定如魏文祥未在规定时间内偿还借款，则魏文祥应按照日2%自借款之日起支付廖加新违约金。借款期限届满后，廖加新虽多次向魏文祥索要借款，但其均以各种理由拖延还款。至此，魏文祥除尚未归还廖加新的借款本金25000元外，还应支付廖加新从2018年6月19日起至2019年3月19日期间的违约金4500元=25000元×2%×9个月，上述两项合计29500元。综上所述，廖加新认为当初借款给魏文祥系双方真实意思表示，且对权利义务进行了约定，如今魏文祥却拒绝履行自己的义务，其行为已经严重侵害了廖加新的合法权益。故此，廖加新现特向法院提起诉讼，望依法判决如诉。被告魏文祥辩称，2017年，魏文祥与向廖加新提出借款20000元，借条上写明的借款20000元，实际廖加新交付给魏文祥的现金是18000元，扣了一个月利息2000元。借款后，从2017年1月3日至2017年9月8日，魏文祥共计向廖加新还款12300元，现只欠廖加新借款5700元。廖加新以25000元这份借款合同向法院提起诉讼，没有客观事实，这是廖加新于2018年6月19日，派人来找魏文祥写了一张25000元的借款合同，魏文祥在这张条子上签名捺印是魏文祥本人写的，其余内容不是很清楚。本院经审理认定事实如下：2017年1月3日，魏文祥（乙方）以资金周转为由向廖加新（甲方）提出借款，廖加新同意后，双方签订《借款合同》，约定：廖加新向魏文祥提供借款现金人民币20000元；借款用途用于魏文祥短期资金周转，借款期限为60天，即2017年1月3日至2017年3月3日，还款方式于2017年3月3日前由魏文祥一次性将借款20000元还清……违约责任，（一）发生下列情况之一即构成违约：1.魏文祥改变借款用途；2.魏文祥未能在廖加新规定的时间内偿还借款，视为魏文祥违约。魏文祥应按日违约金2%自借款之日起计算，并在借款后60天内还清向廖加新借的全部款额和违约产生的所有费用。（二）发生违约情况，廖加新有权采取以下一种或多种措施：1.按中国人民银行的规定收取借款本金，罚息和复利；2.要求魏文祥立即归本金和违约金，或要求担保人履行担保责任。签订合同后，廖加新向魏文祥交付了借款18000元。借款后，魏文祥于2017年5月8日从本人建设银行账户转款3000元用于偿还廖加新，于2017年6月29日从本人微信账户转款1000元用于偿还廖加新，于2017年7月17日从本人中国农业银行账户转款1000元用于偿还廖加新，于2017年8月4日从本人中国农业银行账户转款2000元用于偿还廖加新，于2017年9月8日从本人支付定账户转款600元用于偿还廖加新，共计还款8600元，事后，经廖加新多次催要无果，遂向本院提起诉讼。上述法律事实，有各方当事人陈述，廖加新提供的借款合同、收据，魏文祥提供的银行流水清单、微信转账记录等证据在卷为据，故作认定。本院认为，魏文祥向廖加新借款，廖加新向魏文祥支付借款，双方建立借贷合同关系，系当事人双方的真实意思表示，除双方约定的违约金外，其余内容不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，应认定合法有效。民间借贷系实践性合同，廖加新与魏文祥之间虽然约定借款为20000元，但实际交付给魏文祥的借款为18000元，根据〈中华人民共和国合同法〉第二百条：“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”故只能按照实际借款数额返还借款18000元并计算利息（违约金）。关于魏文祥借款后实际款项如何确定及如何处理问题。廖加新认可魏文祥共还款（银行转账、微信转账）8600元，但双方对此还款系本金还是违约金有争议，而借款合同约定的违约金为按日违约金2%自借款之日起计算，根《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释(二)》第二十一条：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”《最高人民法院关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三十条：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”之规定，借款合同约定的违约金违反前述法律规定，明显过高，本院依法予以调整，按月利率2%从借款之日起计算，经本院核实，从借款之日2017年1月3日到2017年9月8日共偿还8600元，实际偿还的款项可以支付2017年1月3日至2018年12月30日的违约金，从2018年12月31日起继续以借款本金18000元，按月利率2%计算违约金至借款还清之止。对魏文祥抗辩“已偿还廖加新借款12300元，只欠借款5700元”，廖加新予以否认，根据魏文祥提供的通话录音也不能完全证实其所主张的还款金额，其提供的证据仅能证明偿还8600元的事实，魏文祥仅有个人陈述没有其他证据予以佐证，本院不予采纳。综上所述，对廖加新主张的借款本金25000元及违约金，本院难以全部支持，只能按照本院查明事实予以支持，不合法的部分不予采纳，据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百条、第二百零六条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释(二)》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由魏文祥于本判决生效之日起十日内偿还廖加新借款本金18000元，并从2018年12月31日起按本金18000元以月利率2%计算违约金至借款还清之日止；二、驳回廖加新的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费838元（案件受理费538元，公告费300元），由魏文祥负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。审 判 长  廖应国人民陪审员  岑正华人民陪审员  廖松志二〇一九年十一月十九日书 记 员  张成瑶