江苏省如东县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0623民初2653号原告（反诉被告）：苏州盛丰物流有限公司，住所地苏州市相城区望亭镇新埂村华兴路55号。统一社会信用代码：91320507769866735B。法定代表人：康正浩，总经理。委托诉讼代理人：范晓辉，福建合伦律师事务所律师。被告（反诉原告）：南通江东物流有限公司，住所地如东县河口镇中天工业园区。统一社会信用代码：9132062356919417X2。法定代表人：缪晓君。委托诉讼代理人：喻显梅，北京盈科（南通）律师事务所律师。委托诉讼代理人：周建，北京盈科（南通）律师事务所实习律师。原告苏州盛丰物流有限公司（以下简称盛丰公司）与被告南通江东物流有限公司（以下简称江东公司）运输合同纠纷一案，本院于2019年5月22日立案。江东公司于2019年7月23日提起反诉，本院依法准许后，裁定案件转为普通程序审理，并组成合议庭于2019年8月26日公开开庭进行了审理。盛丰公司委托诉讼代理人范晓辉，江东公司委托诉讼代理人喻显梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。盛丰公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令江东公司退还履约保证金人民币400000元；2、诉讼费用由江东公司承担。事实与理由：2018年9月17日其公司与江东公司签订了二份《运输合同》，合同约定其公司为江东公司提供由南通发往山东和江西的运输光纤、光缆及附件、电缆及附件、导线及附件、通信设备及配套附件、原材料、设备及配件、其他相关货物的服务，合同期限均为一年，自2018年9月1日至2019年8月31日，其公司为履行合同向江东公司支付了每份合同20万元的履约保证金，共计400000元。但自2018年10月10日起江东公司单方面停止山东线路的下单，10月16起江东公司单方面停止江西线路的下单，合同仅履行不到二个月双方就停止合作。对停止合作前已发生的运费双方经核对为521363元，扣除KPI考核扣款49380元，实际应付471983元，江东公司已全部付清。但停止合作至今已近7个月，江东公司却不返还履约保证金，为维护自身合法权益，故诉至法院，望判如所请。江东公司辨称：首先，案涉运输合同中均约定如果盛丰公司不履行合同责任，则其公司有权没收履约保证金。因为双方之间的合同是通过招投标进行的，其公司放弃了与其他承运商的合作，盛丰公司应当严格按照合同约定全面履行自己的合同义务；其次，其公司的承运量本身比较多，但是盛丰公司在合同期内擅自单方面终止合同，按照合同约定应当承担违约责任，该履约保证金不应当予以退还，并且因为盛丰公司的擅自终止合同行为，导致其公司在无人承运的情况下另寻第三方来承运，不管是从价格上还是重新投入人力方面，均增加了其公司的负担，给其公司造成了损失，对此盛丰公司应当予以赔偿。根据其公司统计，因为盛丰公司擅自终止合同给其公司造成损失为630000元，而盛丰公司的履约保证金尚不能弥补其公司的损失，对于差额部分其要求盛丰公司承担，其公司也对此提出反诉；最后，双方订立的是一年期合同，在合同期内盛丰公司应当及时提货、装车、运货，并及时向其公司提供回单。但即便在合同履行期间，盛丰公司多次频繁的出现提货不及时，送货不及时，在货物运输过程中产生货物破损，回单不及时等违约行为，不但给其公司造成损失，也给其公司的客户造成了经济损失，从而导致其公司的客户对其公司信誉度降低，其公司收到的损失是不可估量的。因合同履约保证金是为了担保盛丰公司全面履行合同而支付的，因盛丰公司未履行合同义务，故该款项不应当返还。综上，请求驳回盛丰公司的诉讼请求。江东公司向本院提出反诉诉讼请求：1、判令盛丰公司承担履约保证金400000元并赔偿其公司损失230000元；2、反诉费用由盛丰公司承担。事实与理由：2018年9月17日，其公司通过招投标方式与盛丰公司签订了二份《运输合同》，合同约定盛丰公司为其公司提供运输服务，主要是由河口发往山东和江西的运输光纤、光缆及附件、电缆及附件、导线及附件通信设备及配套附件、原材料、设备及配件、其他相关货物的服务，合同期限均为一年，自2018年9月1日至2019年8月31日，盛丰公司为担保合同能全面履行，向其公司缴纳了保证金各200000元，合计400000元。但盛丰公司在合同履行过程中，却存在严重违约行为，如提货不及时、到货不及时、托运单回单不及时，更有甚者打电话不接，不予提货，将提取的货物存放于场地长达多日不予发放，导致其公司被客户埋怨，甚至客户流失，给其公司造成了经济损失和商誉损失。后盛丰公司单方面提出终止合同，致使其公司不得不另寻他人承运，造成运费差额损失近630000元。其公司认为，盛丰公司的行为严重违约，应当根据合同约定其公司有权没收该履约保证金，同时给其公司造成的损失应当予以赔偿。为维护自身合法权益，故起诉，望予以支持。盛丰公司辩称：江东公司的反诉请求没有事实基础和合同依据。首先，不是其公司擅自终止运输合同，而是江东公司单方面终止运输合同；其次，即便其公司在履行合同的过程中存在提货不及时，送货不及时等瑕疵，但均按合同约定在进行运费结算时进行了相应的扣款，这些瑕疵并不能成为江东公司终止合同并没收履约保证金的理由。综上，请求法院依法驳回江东公司的反诉请求。经过庭审举证质证，本院认定如下事实：2018年9月17日，盛丰公司（乙方）与江东公司（甲方）就由盛丰公司将江东公司承运的货物运至江西、山东省内事宜签订《运输合同》二份（合同编号均为JDWL-CYS-01），合同均约定：一、运输货物履约保证金及服务……2、本合同履约保证金为20万元，如在合同有效期内乙方擅自不履行合同责任，甲方有权没收合同履约保证金；二、运输范围及方式1、运输范围：光纤、光缆及附件、电缆及附件、导线及附件、通信设备及配套附件、原材料、设备及配件、其他相关货物。2、合同期内，甲方委托乙方运输货物，运输方式为汽车公路运输（不包含铁路、水路等其他运输方式）起运点、目的地、运输期限等信息见后附《物流运输路线及时限表》，具体货物的名称、规格型号、数量、重量、到货地点、收货人、要求到货时间等事项，由甲方通过每批派车单确定，派车单作为本合同的附件与本合同具有同等的法律效力。……五、承运日期及运输时限货物承运日期：以派车通知单为准。货物运输期限：依据《物流运输路线及时限表》中双方约定的物流时限要求，如不能按照时间要求完成运输任务，按违约处理。……十二、违约及索赔1、乙方未按约定的时间和要求调配适当车辆发运，处100元/天的违约金。如乙方延期到货，每迟交货处100元/天的违约金，因迟交货造成重大影响的，乙方承担误工费及相关损失。以上情况当月累计出现7次的，甲方有权终止运输合同。……4、乙方应对所承运的车辆进行有效的控制，并保持通讯畅通，每天对在途货物进行跟踪并向甲方报告，对甲方查询的信息应在30分钟给予回复，如不及时回复或提供的信息不准支付100元/次的违约金。如乙方承运甲方长途急送或短途急送货物出现延误的，甲方除按正常运价结算外，还将对乙方处以1000元/天的违约金，由此引起的其他经济损失也由乙方承担。……7、乙方在合同有效期内未经甲方书面同意而拒不履行合同义务的，甲方可直接扣除乙方的履约保证金。如履约保证金不足以弥补甲方损失的，甲方有权追偿。8、乙方所承运货物到达目的地，提交货物并由收货单位人员签收货物交付单，所有收货货物交付单乙方必须在收货方签字盖章完成后的当天以传真、拍照等方式传至甲方，同时原件在规定的时间内全部交甲方回单专员审核登记，并和电传核对……如果因乙方原因造成收货回单延迟，给甲方销售回款造成罚息的责任由乙方承担，并在运输费用中扣除。……十五、不可抗力不可抗力的定义及其后果按照国家相关法律规定执行。任何一方由于不可抗力的原因不能履行本合同时，应主动向对方说明情况，并应在10天时间内提供有关部门出具的证明材料，并经双方确认后可免于承担违约责任；十六、保证金的退还在满足以下条件后，甲方在合同终止或履行结束后无息本金退还乙方：1、乙方不存在违反合同相关规定的情况。2、符合要求的货物交付单回交100%。3、乙方应履行的其他合同义务全部履行完毕；十七、协议终止及有效期1、在出现以下情况时，任何一方可随时以书面形式通知对方终止本协议：（1）因一方宣告破产；（2）出现了不可抗力的情形而双方又未能找出继续履行协议的办法时；（3）因本协议全部义务被全部履行完毕而终止。盛丰公司及其代表人、江东公司及其代表人分别在该合同的“乙方”及“甲方”处盖章。案涉《运输合同》均随附《运输操作协议》、《车辆进厂管理协议书》、《运输货物装载安全协议》、《货物到达时间及货物交付单送达天数表》、《廉洁协议书》以及《价格表》等六份附件，其中《运输操作协议》约定：1、乙方随时接受甲方下达的运输任务。每天向甲方汇报发出的货物在途情况，同时接受甲方安排运输任务。7、乙方对发出货物要做好跟踪工作，平均每天联系一次，对于急送货物要4小时联系一次，并及时把信息反馈给甲方，对于手机不通的乙方，每次处100元的违约金。8、乙方应及时回收每次运输的有效签字货物交付单，并及时交付甲方，若货物交付单有缺损、涂改造成无法识别的，甲方将不予结算该次运费，并由乙方承担相应损失；《货物到达时间及货物交付单送达天数表》约定整车、转车单放送达时间2天（江西）、1天（山东），货物交付单原件送达时间8天（江西）、7天（山东）；每份运输合同随附的《价格表》均为10张，内容为发往江西或山东省内地级市的到货天数、回单天数、运费计算标准及货物种类等。盛丰公司分别于2018年8月21日和9月11日合计汇给江东公司保证金400000元（每次200000元）。合同签订后，盛丰公司依约开展运输业务，后案涉山东路线于2018年10月9日后未再发生运输业务，江西路线于2018年10月15日后未再发生运输业务。另查明，2018年10月11日盛丰公司向江东公司发出《协商函》一份，具体内容为：“我司自2018年8月份投标贵司山东线和江西线后，双方在本着真诚和友好合作基础，上月9月18日开始运作贵司业务。在运作过程中发现以下问题，现与贵司协商如下方案：一、中天宽带产品实量重抛比在1:9以上，按合同箱体类标准抛货价格在原价格基础上应上浮30-50%，但因产品过于轻抛，导致价格严重偏离现有物流市场价格。协商将宽带类产品价格在原合同价格基础上再上浮80%或不安排我司运作该产品；二、山东线路操作方案如下。根据近期运作情况来看，山东省幅员辽阔，县级市较多。合同中未有二级县市价格体现，导致我司中转亏损严重，长此以往将无法正常保质保量达到运营要求，影响货主的销售，也将连累贵司造成不良影响。因此恳请将山东线路全部转给其他专线供应商操作。以上方案望贵司予以同意，并将山东线保证金全额退还我司，我司将竭尽全力保证江西线路的运作，非常感谢。顺祝商祺。”2018年10月13日，江东公司对盛丰公司发出《关于的回复函》，具体内容如下：“贵司2018年10月12日来函已收悉。现就贵司来函回复如下：一、贵司“将宽带类产品价格在原合同价格基础上再上浮80%或不安排我司运作该产品”的要求。在双方合同有效期内，所有产品的结算标准以双方签订的运输合同中的价格为依据，贵司需按合同的约定要求进行运输。二、山东线路在贵司运作近一个月时间内，贵司多次出现提货不及时、送货不及时、包装破损等现象。我司调度、客服、现场人员多次以微信、电话等方式进行提醒，要求贵司及时进行整改，但贵司服务质量仍未改善，严重影响我司客户关系。2018年10月9日贵司三位管理人员至我司交流，提出山东线经营困难较大，已经无法履行原合同，单方面向我司提出中止合同的申请，根据我司与贵司的合同约定：在合同有效期内乙方擅自不履行合同责任，甲方有权没收合同履约保证金。三、江西线自承运以来，服务一直跟不上。提货不及时，跟踪不得力(无法及时回复我司货物的在途、到货信息，到货后遇到问题不能及时反馈等)，回单上缴不及时(9月18日-9月30日合计37票回单未回，均已经到达回单考核期)，9月28日下单至景德镇的宽带产品拖延至10月9日才提走(期间多次催促提货并告之货物的重要性，基本没有回复)，合同约定该产品10月8日早晨9点送达仓库，贵司11号才将货物送达(严重迟交货)。由于贵司的延误已经对我司市场带来极大的负面影响，后果严重。贵司要为此不负责任行为承担后果。现郑重告之，逾期的回单于10月18日前必须全部清理上缴。自本次发函日起贵司如再发生晚提货，迟到货，客服回复信息不准确，将立即停止下单，并追究其违约责任。”2018年10月15日，盛丰公司出具《中天科技山东线路整改方案》，内容为：“一、操作异常。自9月18日开始运作以来，我司出现如下异常情况：提货延误、送货延误、回单延误、查货不及时、货物破损等情况。二、原因分析。1、遇到双节（中秋节、国庆节）我司及中转线路物流放假，无法及时提货中转。另假日调车难度大，路况拥堵无法按时提货交货。2、产品复杂，承运商刚接手操作不熟悉不适应。三、后续整改。为杜绝此类事情的再次发生，做好服务，将着手从以下方面进行整改。1、每天按时按单提货，有特殊情况不能提货的跟甲方说明情况，保持一个良好的沟通。2、按合同时效及时中转，不延误。甲方有其他时效需求的，乙方尽己所能。3、乙方加强人员配备，配合甲方客服工作，按时查单反馈。4、乙方加强对下线承运商的日常管理，督促其回单、反馈、提送货的及时性。”2018年10月18日，江东公司出具《通知函》，具体内容为：“我司10月13日已经明确对贵司协商函进行了回复。现自贵司要求山东线10月9日停运后，截止10月18日，山东还有回单未清理（见附件一）。请贵司核实确认并回复回单上交时间。从2018年10月9日约贵司来我司面谈之后，江西线服务质量仍未能改善。具体表现为江西线发生六起串货，同时出现多起到货不及时等现象。截止到10月18日，在途货物还有20票，未回的回单清单（见附件二）。由于贵司出现的提货不及时、到货不及时、未及时上交回单、串货等问题已经严重违反了合同约定，请贵司尽快按合同约定时间送货并整理回单上交到本公司。”2019年5月20日，盛丰公司与江东公司之间结清所有运费（按约扣除盛丰公司因送货提货不及时、回单上交不及时以及货损等违约行为产生的考核款），但因对案涉运输合同的履约保证金退还问题发生争议，故盛丰公司诉至本院，产生本案之诉。上述事实，有双方的当庭陈述及盛丰公司提供的银行汇款电子回单、运费增值税发票，江东公司提供的运输合同、《协商函》、《关于的回复函》、《中天科技山东线路整改方案》、《通知函》等证据在卷为证，并经庭审质证审核，本院予以确认。本院认为，案件的争议焦点为：一、江东公司是否应予退还盛丰公司案涉运输合同的履约保证金400000元？二、江东公司反诉要求盛丰公司赔偿损失230000元能否得到支持？关于争议焦点一，本院认为，根据盛丰公司10月11日的协商函，其主要意思表示为：首先，要求将运费报价在原合同基础上上浮80%或不安排其公司运输产品；其次，由于经营亏损严重，故要求将山东运输路线交由其他供应商运输；最后，要求退还山东路线保证金，并承诺保证江西运输路线的运作。由此可见，盛丰公司提出协商的内容（大幅提高运费价格及变更承运人）均是对运输合同提出的实质性变更，其公司要求终止山东路线运输合同，不履行运输合同义务的意思表示十分明确。针对盛丰公司的协商函，江东公司于10月13日复函，明确表示不同意上浮运输价格，同时表明因盛丰公司提出终止山东路线的合同，故根据运输合同约定其公司有权没收履约保证金。由此可见，江东公司对盛丰公司提出终止山东运输路线作出同意的意思表示，即江东公司同意终止山东线路，同时根据合同约定因系盛丰公司单方提出终止合同（不符合合同约定的可提前终止的情形），故其公司依约要没收履约保证金。虽然此后盛丰公司于10月15日就山东路线提出整改方案，可视为就继续履行合同提出新的要约，但江东公司就此方案未予认可或作出任何回复，故此新要约对江东公司不生效，山东运输路线合同已于江东公司10月13日回函时终止。鉴于山东运输路线终止的主要原因在于盛丰公司提出变更合同的实质性内容，导致合同无法履行，属于合同约定的根本性违约情形，符合案涉运输合同中“乙方擅自不履行合同义务，甲方有权没收合同履约保证金”的约定，故江东公司有权没收山东路线的履约保证金。对于江西路线的履约保证金问题，首先，根据盛丰公司10月11日的协商函，其公司并未要求终止江西路线，反而是承诺保证江西路线的运输业务；其次，从江东公司10月13日以及10月18日的回函来看，江东公司一直要求盛丰公司尽快处理前期货物的回单上缴问题，同时要求盛丰公司整改提货、到货不及时、串货等违约行为，尽快按合同约定进行送货并上交回单，并无终止江西路线的意思表示。由于案涉合同为运输合同，盛丰公司作为货物承运人只有得到承运指示才能开展运输业务，若江东公司不下达运输订单，则运输业务无法发生，故此江西路线自10月15日之后未能再发生运输业务的责任不可归咎于盛丰公司；最后，盛丰公司已向江东公司上交案涉两份运输合同的所有货物运输回单，也同意江东公司扣除因送货提货不及时、回单上交不及时以及货损等违约行为产生的考核款，并与江东公司结清全部运输费用。综上三点，盛丰公司并无终止江西路线的意思表示，江西路线实际终止的原因并不在于盛丰公司，盛丰公司已按合同约定全面履行自身义务并赔偿违约损失，故盛丰公司有权依照合同约定，在合同终止后要求江东公司返还江西路线的履约保证金。关于争议焦点二，江东公司未提供证据证明双方曾就若因一方根本性违约导致合同终止，就所产生的损失如何确定损失赔偿依据或者计算标准达成一致意见，加之案涉运输合同终止并不可全部归责于盛丰公司，且盛丰公司也就自身违约行为已依约履行了赔偿义务（运输中扣除考核款），故而江东公司以其公司与其他公司另行签订的运输价格与案涉运输合同运输价格的差额为依据确定损失赔偿数额，明显缺乏事实和法律依据（没有损失计算标准，反诉请求不可直接等同于运费差额），故对江东公司的此项反诉请求，本院不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条之规定，判决如下：一、南通江东物流有限公司于本判决生效之日起十日内返还苏州盛丰物流有限公司履约保证金人民币200000元。二、驳回南通江东物流有限公司要求苏州盛丰物流有限公司赔偿损失的反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费7300元，由苏州盛丰物流有限公司负担3650元、南通江东物流有限公司负担3650元。反诉案件受理费3875元，由南通江东物流有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费（本诉上诉费7300元、反诉上诉费3875元）（户名：江苏省南通市中级人民法院，开户行：中国银行南通市濠南路支行，账号：46×××65）。审 判 长  陈庭庭人民陪审员  罗张琴人民陪审员  李 琴二〇一九年十一月六日法官 助理  管飒爽书 记 员  康 乐