新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院刑事裁定书（2019）新23刑终237号原公诉机关新疆维吾尔自治区昌吉市人民检察院。上诉人（原审被告人）王志星，男，1975年2月14日出生，户籍所在地新疆维吾尔自治区昌吉市。捕前住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐水磨沟区。2018年6月14日，因吸食毒品冰毒被新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市油城分局中心路派出所抓获并行政拘留五日，同年6月20日，因非法持有毒品被新疆维吾尔自治区昌吉市公安局三工镇派出所行政拘留十五日。同年9月3日因涉嫌犯贩卖毒品罪被新疆维吾尔自治区昌吉市公安局刑事拘留，同年10月9日被昌吉市人民检察院批准逮捕。现羁押于新疆维吾尔自治区昌吉市看守所。辩护人孔爱东，新疆圆方律师事务所律师。新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院审理昌吉市人民检察院指控原审被告人王志星犯贩卖毒品罪一案，于2019年9月12日作出(2019)新2301刑初255号刑事判决。宣判后，原审被告人王志星不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年11月13日公开开庭进行了审理。昌吉州人民检察院指派检察员马梦婕、努尔哈里木出庭履行职务，上诉人王志星及其辩护人孔爱东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定，一、2017年6月至8月期间，被告人王志星多次向马某11三贩卖毒品甲基苯丙胺共计7.6克。1、2017年6月初的一天，被告人王志星在昌吉市世纪花园小区西门附近向马某11四贩卖甲基苯丙胺2克，马某11五向被告人王志星支付1200元现金。2、2017年8月5日，马某12通过微信转账的方式向王志星支付毒资500元，王志星在昌吉市和谐牡丹园门前公交车站向马某11五贩卖甲基苯丙胺0.6克。3、2017年8月6日凌晨，马某11通过微信转账的方式向王志星支付毒资800元，王志星在昌吉市世纪花园小区西门附近向贩卖甲基苯丙胺1克。4、2017年8月7日，马某12通过微信转账的方式向王志星支付毒资2400元，2017年8月8日凌晨，王志星在昌吉市世纪花园小区西门附近向马某12贩卖甲基苯丙胺4克。二、2018年1月至6月期间，被告人王志星多次向孙某贩卖毒品甲基苯丙胺共计9克。1、2018年1月21日，孙某通过微信转账的方式向王志星支付毒资2400元，王志星在昌吉市麒麟华府小区向孙某贩卖甲基苯丙胺4克。2、2018年4月27日凌晨，孙某通过微信转账的方式向王志星支付毒资1200元，被告人王志星在孙某位于昌吉市××府的住所内向孙某贩卖甲基苯丙胺1.3克。3、2018年4月27日凌晨2时许，孙某通过微信转账的方式向王志星支付毒资1400元，被告人王志星在孙某位于昌吉市××府的住所内向孙某贩卖甲基苯丙胺1.4克。4、2018年4月27日23时许，孙某通过微信转账的方式向王志星支付毒资600元，被告人王志星在孙某位于昌吉市××府的住所内向孙某贩卖甲基苯丙胺0.6克。5、2018年6月2日凌晨，孙某通过微信转账的方式向王志星支付毒资600元，被告人王志星在孙某位于昌吉市××府的住所内向孙某贩卖甲基苯丙胺0.5克。6、2018年6月3日凌晨，孙某通过微信转账的方式向王志星支付毒资300元，被告人王志星在孙某位于昌吉市××府的住所内向孙某贩卖甲基苯丙胺0.2克。7、2018年6月3日20时许，孙某通过微信转账的方式向王志星支付毒资400元，被告人王志星在孙某位于昌吉市××府的住所内向孙某贩卖甲基苯丙胺0.5克。8、2018年6月4日，被告人王志星在昌吉市滨湖镇孙某的自建房内向孙某贩卖甲基苯丙胺0.5克，孙某委托马某12通过支付宝转账向王志星支付毒资500元。三、被告人王志星多次向吸毒人员王栋灏贩卖毒品甲基苯丙胺共计2.4克。1、2018年1月3日，王栋灏与汪某商议各出资500元向被告人王志星约购毒品，王栋灏通过微信转账的方式向王志星支付毒资1000元，被告人王志星在昌吉市卓越酒店附近向汪某贩卖毒品甲基苯丙胺0.8克。2、2018年1月12日，被告人王志星在昌吉市华东荣锦酒店附近向王栋灏贩卖毒品甲基苯丙胺0.2克，王栋灏通过微信转账向王志星支付毒资200元。3、2018年1月15日，被告人王志星在昌吉市华东荣锦酒店附近向王栋灏贩卖毒品甲基苯丙胺0.4克，王栋灏通过微信转账向王志星支付毒资400元。4、2018年1月22日凌晨，被告人王志星在昌吉市江南小镇北门附近向王栋灏贩卖毒品甲基苯丙胺0.3克，王栋灏通过微信转账向王志星支付毒资200元。5、2018年2月7日，被告人王志星昌吉市××镇东门附近向王栋灏贩卖毒品甲基苯丙胺0.3克，王栋灏通过微信转账向王志星支付毒资300元。6、2018年2月10日，被告人王志星在昌吉市××镇东门附近向王栋灏贩卖毒品甲基苯丙胺0.4克，王栋灏通过微信转账向王志星支付毒资500元。四、被告人王志星多次向汪某贩卖毒品甲基苯丙胺共计7.2克。1、2016年8月22日中午，被告人王志星在昌吉市都市名居小区向汪某贩卖毒品甲基苯丙胺0.7克，汪某通过微信转账的方式向王志星支付毒资300元。2、2017年4月7日晚，被告人王志星在昌吉市都市名居小区向汪某贩卖毒品甲基苯丙胺0.7克，汪某通过微信转账的方式向王志星支付毒资300元。3、2017年9月11日晚，被告人王志星在昌吉市都市名居小区向汪某贩卖毒品甲基苯丙胺0.6克，汪某通过微信转账的方式向王志星支付毒资300元。4、2017年10月24日晚，被告人王志星在昌吉市都市名居小区向汪某贩卖毒品甲基苯丙胺0.8克，汪某通过微信转账的方式向王志星支付毒资500元。5、2017年12月3日，被告人王志星在昌吉市卓越酒店向汪某贩卖毒品甲基苯丙胺0.8克，汪某通过微信转账向王志星支付毒资450元。6、2018年1月25日晚，被告人王志星在昌吉市卓越酒店向汪某贩卖毒品甲基苯丙胺1克，汪某通过微信转账向王志星支付毒资700元。7、2018年2月16日中午，被告人王志星在昌吉市都市名居小区向汪某贩卖毒品甲基苯丙胺1.3克，汪某通过微信转账的方式向王志星支付毒资500元。8、2018年4月4日上午，被告人王志星在昌吉市卓越酒店向汪某贩卖毒品甲基苯丙胺1.3克，汪某通过微信转账向王志星支付毒资800元。五、2018年6月19日，昌吉市公安局民警对被告人王志星的随身物品进行检查时从其随身携带的黑色挎包里查获甲基苯丙胺8.3克。根据上述事实，原审法院认为原审被告人王志星的行为构成贩卖毒品罪。王志星到案后如实供述了自己贩卖毒品的基本犯罪事实，可以认定为坦白，对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第六十四条，第六十七条第三款的规定，判决：一、被告人王志星犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金50000元。二、违法所得18750元依法予以追缴，随案移送的三星S7手机及SIM卡一张依法予以没收。上诉人王志星上诉称，被公安机关当场查获的8.3克甲基苯丙胺是用来自己吸食的，不应当认定为贩卖毒品数量；向孙某贩卖毒品甲基苯丙胺9克是与孙某共同吸食的，未从中获利；对给王栋灏贩卖毒品的事实有异议，王栋灏的证言不属实，王栋灏转给上诉人的1000元钱是代汪某还给上诉人的。上诉人与汪某之间有经济往来，汪某转给上诉人的不是贩卖毒品的赌资。马某12是缉毒大队的线人，其证言也不可信。李某的证言是道听途说的，不足为信，故请求二审法院撤销一审判决，对部分事实重新认定，对其从轻处罚。其辩护人除上诉意见外还认为，对王志星贩卖给孙某冰毒克数和事实有异议，两人系朋友，合伙购买毒品，共同吸食，不能认定为王志星向孙某贩卖毒品。上诉人到案后能如实供述，可以认定为坦白，建议二审法院对其从轻处罚。昌吉州人民检察院出庭意见认为,一审判决认定事实清楚，适用法律正确,定性准确，量刑适当，审判程序合法，建议二审法院驳回上诉，维持原判。经审理查明，原判认定上诉人王志星犯贩卖毒品罪的事实正确，并有经庭审举证、质证，查证属实的手机、SIM卡、甲基苯丙胺一袋（附证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单、收缴物品清单、收缴毒品收据），户籍证明，王志星与王某微信转账记录照片、王志星与汪某微信转账记录照片、孙某与王志星微信转账的明细、马某12与王志星支付宝转账的记录及照片截图、王栋灏手机（133XXXXXXXX）里提取的和王志星（152XXXXXXXX）相互发短信留言记录、深圳腾讯财付通支付科技有限公司调取的被告人王志星微信号×××在2018年1月至6月的微信转账记录，证人马某12、孙某、王某、汪某、石某、马某12、李某的证言，王志星的供述和辩解，昌吉州公安局物证鉴定所（昌州）公（物）鉴（理化）字[2018]159号理化检验鉴定报告（附毒品取样笔录、称量笔录），昌公鉴（2018）801号鉴定报告书（附电子清单，照片79张），乌鲁木齐市公安局油城分局现场检测报告，昌吉市公安局毒品称量笔录，辨认笔录，受理案件登记表、到案经过，行政处罚决定书，昌吉市公安局2019年9月2日出示情况说明等证据证实，本院予以确认。本院认为，上诉人王志星违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品仍多次向多人贩卖毒品甲基苯丙胺34.5克，其行为构成贩卖毒品罪。原判定性正确。王志星关于抓获现场查获的8.3克甲基苯丙胺是自己用来吸食的，不应当认定为贩卖毒品数量的上诉理由，根据相关规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，均应认定为其贩卖的毒品，一审法院按照查获的毒品数量认定王志星贩毒的数量，其已吸食的部分不计入在内的处理结果符合法律规定，王志星该上诉理由不能成立，本院不予支持。王志星关于是为孙某代购毒品双方共同吸食其未盈利的上诉理由，与孙某有关联系王志星购买毒品及“一起吸食也算是他给我卖冰毒的好处”等的证言不符，根据王志星在侦查机关的供述，孙某通过微信转给其购买毒品的毒资，其在没有买上毒品后，也没有全部退还给孙某，有留下自用的情形，王志星也未提供证据证实其贩卖行为未获利，故对该上诉理由也不予采纳。王志星关于王栋灏转给其的1000元钱是代汪某还的以及认为王栋灏、汪某、马某12、李某的证言不可信的上诉理由，依在案孙某、王栋灏、汪某、马某12、李某的证人证言、微信转账记录、王志星的供述等证据能够相互印证，证实王志星向王栋灏、汪某贩卖毒品的事实，故该上诉理由亦不能成立，本院不予采纳。原判根据王志星的犯罪事实、性质、情节以及社会危害程度，并综合考虑其当庭认罪、具有坦白情节等法定、酌定量刑情节，在法定刑幅度内所作量刑适当。王志星及其辩护人请求二审法院依法从轻处罚的意见均不能成立，本院不予支持。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 李 平审判员 刘艳蓉审判员 吴洁文二〇一九年十一月十八日书记员 马文洁