河南省周口市中级人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2019）豫16行赔初28号原告理盘根，男，汉族，1962年11月24日生，住河南省西华县。委托代理人郇耀邦，北京盈科（天津）律师事务所律师。被告西华县人民政府。法定代表人田庆杰，县长。委托代理人王运书，河南天图律师所律师。委托代理人王桂彬，西华县人民政府工作人员。原告理盘根诉被告西华县人民政府行政赔偿一案，于2019年7月19日向本院提起行政诉讼。本院于2019年7月22日立案后，依法向被告发送了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年9月24日公开开庭审理了本案。原告理盘根及其委托代理人郇耀邦，被告西华县人民政府的委托代理人王运书、王桂彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告理盘根诉称，原告共1.6亩土地及所栽种的果树及绿化树被推毁,被毁损的果树均种植于2012年，正值盛果期。80颗栗子树年平均产量约2000公斤，市场约8元每公斤；20棵桃树年平均产量约500公斤，市场价约4元每公斤；40棵梅子树年平均产值约1000公斤，市场价约8元每公斤。另有460棵绿化树，平均直径约10公分。对承包地的损失,依照《中华人民共和国国家赔偿法》第三十二条第二款规定“能够返还财产或者恢复原状的,予以返还财产或者恢复原状”的规定要求恢复原状。对地上附着物包干损失,根据周政(2016)51号《周口市人民政府关于调整征收土地地上附着物和青苗补偿费标准的通知》规定包干标准是8千元每亩。对经济林应当根据《河南省林业厅关于调整国家建设征收占用土地上经济林补偿标准有关问题的通知（豫林经【2017】2号）的规定补偿，对盛果期经济林的补偿标准是按照年产值的6-9倍补偿。因周口市没有普通绿化树的补偿标准，所以参照《许昌市人民政府关于调整许昌市建设征收土地地上附着物和青苗补偿费标准的通知》（许政（2016）63号）附件2树木补偿标准主张对460棵绿化树按100元每棵补偿。《行政诉讼法》第三十八条第二款规定：“在行政赔偿、补偿案件中,原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的,由被告承担举证责任”。最高人民法院(2017)最高法行申26号、(2015）行监字第617号、(2017)最高法行再66号等法律文书的裁判观点也认为此种情况应当适用举证责任倒置,由违法强拆机关承担不利后果。因被告在清理地上附着物之前也没有与原告进行过征地调查确认,现依据国家赔偿法、行政诉讼法及司法解释的相关规定和自己统计的损失，提起本案诉讼，请求：1、判决将原告1.6亩承包地恢复原状并返还原告继续耕种;2、判决赔偿原告1.6亩土地地上附着物包干补偿费12800元;3、判决赔偿原告80棵栗子树损失144000元;4、判决赔偿原告20棵桃树损失18000元;5、判决赔偿原告40棵梅子树损失72000元;6、判决赔偿原告460棵绿化树损失46000元;7、赔偿原告利息损失20000。以上合计312800。原告理盘根向本院提交了以下证据：证据一：种粮补贴存根。证明：原告是利害关系人，原告直至2019年6月年一直享受国家的种粮补贴，一直对涉案土地进行合理使用。原告对于地上附着物和集体土地具有合法土地承包经营权以及地上附着物所有权。被告应当赔偿。证据二：信息公开告知书、征地批复、征地补偿方案公告、建设用地项目呈报说明书、征收土地方案复印件。证明：该批复系公告，并没有表明原告的承包地位于征收范围之内。中华路以西以奉公路以南有几千亩土地，相关的批复及方案并不能确定原告的承包地位于这个范围之内，被告应当返还原告承包地恢复原状，就说具备返还原物的条件。证据三：（2019）豫1627行初49号行政裁定书复印件。证明目的：被告实施了清理土地行为，应当进行依法赔偿。证据四：照片一份。证明目的：证明原告的地上附着物现状，被告清理后应当赔偿。证据五：2019豫16行初194号判决书，证明被告实施的清理行为已经被判决违法，被告对与原告的损失应当依法赔偿。证据六：一份照片，一个光盘。证明：地上附着物被毁情况。被告西华县人民政府答辩称，一、被答辩人的起诉程序不合法。1、提起行政赔偿诉讼首先要确定行政行为违法，在确认行政行为违法的前提下才可以提起行政赔偿诉讼，否则程序违法。2、赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼，须以赔偿义务机关的先行处理为前提，赔偿请求人对赔偿义务机关确定的赔偿数额有异议或者赔偿义务机关逾期不予赔偿，赔偿请求人有权向人民法院提起行政诉赔偿诉讼。二、答辩人对土地征用的程序合法。答辩人严格按照集体土地征收流程办理的土地征用，征地程序合法，答辩人依据河南省人民政府关于西华县2012年度第三批城市建设用地的批复，进行征收士地方案的公告，制定了土地补偿安置方案公告，补偿、安置到位后，西华县迟营乡花园行政村于2015年3月10日向答辩人移交了该宗土地，该土地改变集体土地的性质为国有土地，土地的使用权和所有权均归政府所有。三、答辩人没有侵犯被答辩人的合法权益，无须赔偿，其起诉应依法驳回。1、答辩人经过严格的征收程序，将集体土地征收为国有土地，土地性质改变为国家所有，收益和处分权也归国家所有。2、答辩人对土地进行清理发生在2019年，土地已经被征收为国有，答辩人怎样清理是答辩人的事，与被答辩人没有任何关系，也不侵犯被答辩人的任何权益。3、答辩人保留起诉被答辩人侵权的权利，土地被征收后，土地归政府所有，被答辩人在没有征得答辩人同意的情况下，私自耕种该土地严重侵犯了答辩人的合法权益。综上，答辩人认为被答辩人的起诉缺乏事实依据和法律依据，应依法驳回被答辩人的起诉。被告西华县人民政府在法定期限内向本院提交以下证据：第一组证据:1、豫政土(2013)201号文件；2、豫政(2013)11号文件；3、西政(2014)14文件；4、土地补偿安置方案公告；5、政府征收土地方案的公告；6、张贴公告的图片花园行政村的证明一份；7、理盘根家附属物统计表一份；8、花园行政村移交土地的报告一份。证明:1、证明西华县人民政府征收土地的程序合法，不存在违规。2、证收的土地于2015年3月10日已经由花园行政村移交给西华县人民政府，土地的所有权也随之发生了转移。3、政府的土地清理工作不存在违法和侵权。第二组证据：1、打款的记账凭证；2、刘国良、理四所的证人证言两份。3、理盘根的通知一份；4、给理盘根打款的银行回单两份。证明：1、被告已经于2014年11月30日将土地补偿款全部打入花园村行政的账户。2、证明理盘根的土地补偿款也打到其个人账户。第三组证据：西华县人民政府关于西华县地上房屋拆迁附属物设施补偿指导价格。证明：附属物通过乡财政所、乡纪委、乡政府工作人员进行据实清点，按照上述指导价格进行补偿。对于原告理盘根提交的证据，被告西华县人民政府质证意见为：对原告提供的粮食直补本没有异议。对证明目的有异议。该粮食直补虽然在政府进行土地征收之后还给他们打粮食补贴，这是政府为了增加农民收入而采取的一种惠民政策，事实上该宗土地于2015年3月份已由花园村民委员会移交给政府，土地的性质由集体土地变更为国有土地。原告说2019年给他发放粮补，在粮本上没有显示，另外发放的补贴村里所有人都有。信息公开这一块证据没有异议。对证据三的证明目的有异议。对证据四照片本身没有异议，上面的日期明显是打印上去的，不能显示当时拍摄的原始的时间。另外就是政府征收的土地在2015年3月份已经由村委会移交县政府，县政府在己征收的土地上对地面附属物进行清理，没有侵犯原告的任何权利。在土地征收以后，政府为了照顾失地农民，在整个征收土地上的土地都进行了补贴，在没有建设之前都有补贴，并不只是他们一家。另外，对于周口中级人民法院（2019）豫16行初194号行政判决书，我们已提起上诉，该判决书是否具有效力，有待于省高院的判决出来以后才能认定政府的行为是否违法。原告主张按2017年的标准赔偿主张不成立，因为政府征地是发生在2014年，当时的地上附着物都进行了统计并且在法定时间内进行补偿，原告也没有提出异议，补偿应当按当时的标准进行补偿。对于被告西华县人民政府提交的证据，原告理盘根的质证意见为：对豫政土【2013】201号文件的真实性和合法性认可，对关联性不认可。被告没有提交批复的附件和勘测定界技术图和土地利用现状图证明原告的承包地位于征收范围内。根据国务院关于深化改革严格土地管理的决定以及国土资源部关于完善农用地转用和土地征收审查报批工作的意见规定，征地批复经批准以后两年内未实施的，有关批准文件自动失效。本案中批复的时间是2013年，但具体征收的时间是2019年4月，已经超过了批复有效的时间，属于一个无效的批复文件，不能作为征收原告承包地的依据。对证据二、证据三豫政【2013】11号和西政【2014】14号文件的真实性和合法性认可，对关联性不认可。该三份证据不足以证明涉案土地在征地批复的范围之内，也不足以证明被告推地程序合法。对证据四和五真实性合法性认可，关联性不认可，理由同上。对证据六张贴公告的照片的三性不认可，看不出张贴的地点和具体的张贴位置，也无法显示张贴时间，原告并不知道该照片公示、公告的存在。附属物统计表没有统计时间，与土地被强行清理时的现状不符，强行清理土地时该1.6亩土地上有果树和绿化树。对证据八移交土地报告的三性不认可，首先该报告没有经办人和负责人签字，不符合民事诉讼证据规定的形式要件。第二，在原告未获取地上附着物及土地征收款的补偿之前，村委会无权擅自移交。对第二组证据打款的记账凭证的真实性我们没有异议，但是对合法性和关联性有异议。具体的日期是2019年4月2日，补偿标准是按2012年的标准补偿的，补偿标准低于现在的标准，被告应当据实补足差额。首先，原告看不出该笔款项是否包括了社保补偿费用。其次，村委会并没有在法定时间内把收到的征地补偿费、安置补助费和地上附着物的补偿费足额支付给原告。对于通知的三性不认可，原告并没有收到该份通知，迟营乡政府和村委会也没有依法送达给原告，该通知也没有经办人和负责人签名。对第二组证据中刘国梁、理四所的证人证言的三性均不认可，证人没有到庭作证，不符合行政诉讼证据的形式要件。银行打款证明的打款人分别是刘国梁和王鹏，而不是被告，该补偿款的补偿标准是2013年的标准，被告是在2019年才具体实施征收行为，应当按照新的标准进行补偿，对于地上的补偿款，也没有给付到原告本人。对于西政【2010】23号文，它规定的是中心城区房屋拆迁货币补偿基准的通知，它主要针对的是房屋附附件二的地上附着物补偿标准，果树以及这个数目的话，它是针对的是零星树木，本案属于承包地，应当适用豫林经【2017】2号文规定进行补偿，对该证据的真实性认可，合法性和关联性不予认可，证明目的不予认可。本院认为，原告、被告提交的证据结合各方质证意见，可以作为综合认定本案相关事实的依据。经审理查明，原告理盘根是西华县迟营乡花园行政村袁营村村民。在该村位于中华路以西、奉母路以南、女娲大道以东、迎宾大道以北承包有约1.6亩耕地，2012年时在上述土地上栽种了果树。2013年2月28日，河南省人民政府作出豫政土〔2013〕201号《河南省人民政府关于西华县2012年度第三批城市建设用地的批复》，批准西华县人民政府征用包括花园行政村四组即原告所在村组土地共计3.5911公顷的农用地，作为该县2012年度第三批城市建设用地。原告家上述承包土地在批准征收范围内。2013年7月25日，被告发布西征告【2013】10号《西华县人民政府征收土地方案公告》，开始在西华县迟营乡花园行政村及张庄行政村实施具体征地行为。2014年5月至11月，被告陆续将各项征收土地款项转账到西华县迟营乡花园行政村村委会账户。2019年4月2日，西华县迟营乡花园村村委会将原告理盘根的相关土地及附属物补偿款共计81636元（包括果树补偿款6150），打入原告理盘根账户。2019年4月19日被告组织相关单位人员将原告家上述承包土地地上所种植的果树等附着物清除。2019年7月19日，原告以该强制清除行为违法被告应负赔偿责任为由，提起本案诉讼。另查明，2019年8月29日，本院作出（2019）豫16行初194号行政判决书，判决确认被告西华县人民政府于2019年4月19日组织实施的强制清除原告理盘根家承包土地上附着物的行为违法。本院认为，《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十六条第一款规定，土地补偿费归农村集体经济组织所有；地上附着物及青苗补偿费归地上附着物及青苗的所有者所有。原告理盘根的涉案土地被征用后，依法享有获得地上附着物及青苗费以及相应补偿的权利。被告西华县人民政府经河南省人民政府批准征用涉案土地后，在具体实施征地过程中，于2014年5月至11月陆续将各项征收土地款项转账到原告所在集体经济组织即西华县迟营乡花园行政村村委会账户，原告所在集体经济组织将相关土地及附属物补偿款共计81636元（包括果树补偿款6150元）打入原告账户，原告已得到相应补偿，土地征收程序已进行完毕，涉案土地已被征用为国有土地。因此，原告请求判决恢复原状并返还土地，没有法律依据；基于被告已履行补偿义务，原告请求赔偿地上附着物包干补偿费、果树绿化树损失以及利息损失，没有事实依据，本院不予支持。依照《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条的规定，判决如下：驳回原告理盘根的赔偿请求。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长  刘香云审判员  董小厂审判员  郭金华二〇一九年十一月二十五日书记员  孙龙辉