广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0115民初6015、6016号原告[（2019）粤0115民初6016号案被告]:李艳，女，汉族，1981年5月3日出生，住广东省广州市番禺区，委托代理人：林惠旋，男，汉族，1995年5月18日出生，住广东省惠州市惠阳区，系广州南粤人力资源管理促进会推荐的公民代理。被告[（2019）粤0115民初6016号案原告]:广州百万葵园酒店管理有限公司，住所地广东省广州市南沙区新港大道100号（自编3栋至9栋），统一社会信用代码xx。法定代表人：何美华，职务总经理。委托代理人：杨雪燕，广东凤图律师事务所律师。原告李艳诉被告广州百万葵园酒店管理有限公司及原告广州百万葵园酒店管理有限公司（以下简称百万葵园公司）诉被告李艳劳动争议纠纷两案，本院于2019年8月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。李艳的委托代理人林惠旋，百万葵园公司的委托代理人杨雪燕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。李艳诉称：一、我在百万葵园公司处担任人力总监，在职期间加班情况严重，双方签订的劳动合同中关于约定工资包含加班费的条款显失公平。我在2017年5月16日至2019年5月15日期间加班时间高达1117.5小时，包括工作日加班358.5小时，休息日加班444.5小时，法定节假日加班351.5小时，该加班程度远远超过我签订合同时所想。劳动仲裁裁决驳回我加班费的请求不合理。二、南沙区劳动人事争议仲裁委员会对于加班费计算基数适用法律错误。双方依法订立的劳动合同明确约定了加班工资计算基数，但仲裁委适用了工资记录中的基本工资，且长达两年的加班情况全部统一适用200%的标准计算是适用法律错误。三、我的报销单据根据财务制度的规定已将原件全部交由百万葵园公司的财务部报销，但百万葵园公司无正当理由拒不提供，以致我无法取回垫付的费用。综上，我不服劳动仲裁裁决，为维护自身的合法权益，故起诉要求：1、判决百万葵园公司向李艳支付2017年5月16日至2019年5月15日的加班工资差额173372.51元（计算依据是：按照合同约定的17625元作为加班工资的计算基数，加班时间是根据《花之恋酒店行政人事部签到表》统计出来的加班时数，分别是延长工作时间加班358.5小时，休息日加班625小时，法定节假日加班171.5小时，具体详见《根据考勤签到表制定的统计表》）；2、判决百万葵园公司向李艳支付尚未报销的款项6776元；3、判决百万葵园公司向李艳支付解除劳动合同的经济补偿金131084.69元（同意仲裁裁决认定的计算方式）；4、判决百万葵园公司向李艳支付2019年应休未休带薪年假工资6564.8元（同意仲裁裁决认定的计算方式）。百万葵园公司辩称：不同意李艳的全部诉讼请求，理由如下：一、关于加班费差额。根据双方签订的劳动合同约定和工资资料中，明确了李艳的月工资包括了加班费。李艳作为人力资源总监，同时负责制定薪资结构，对于加班费的计算方式应当清楚。我方已向李艳每月足额支付了加班费。劳动仲裁裁决符合法律规定，请法院驳回李艳该项请求。二、关于报销费。我司没有报销款项的规章制度，李艳没有充分证据证明报销款项，应承担举证不能的不利后果。劳动仲裁裁决符合法律规定，请法院驳回李艳该项请求。三、关于未休年休假工资。李艳作为人力资源总监，掌握考勤记录，根据谁主张谁举证，应由李艳提供考勤记录证明其年假情况。四、关于经济补偿金。我方根据生产经营需要对李艳进行岗位调整，没有降低李艳的工资待遇，调整岗位是企业的用工自主权，李艳提出解除劳动合同的理由并不存在。即使李艳不同意我方调岗决定，但其应先服从我方的工作安排，到新工作岗位报到上班，但李艳拒绝服从安排，连续多日不到岗，所以向其支付解除劳动合同的补偿金不符合法律规定。另外，李艳提起诉讼时并没有要求支付经济补偿金及应休未休带薪年假，故我方认为该两项请求已超过向法院提起诉讼的时效。同时，我司因不服穗南劳人仲案[2019]587号仲裁裁决书，已另案提起了诉讼，案号为（2019）粤0115民初6016号案，起诉的事实和理由为：李艳由于没有在工作上尽职尽责，导致各部门人员紧缺，公司效益下降，内部管理混乱。出于我司经营需要，而进行调整岗位，没有降低李艳的工资。我司与李艳进行协商，对李艳进行岗位调整，并没有与李艳解除劳动合同的意思。我司从来没有阻止李艳上班，李艳擅自旷工，最后提出与我司解除劳动合同，没有事实与法律依据。诉讼请求为：1、判决百万葵园公司无须向李艳支付解除劳动合同的经济补偿金131084.69元；2、判令李艳承担诉讼费。李艳就百万葵园公司的起诉答辩称：按照劳动合同的约定，我的工作岗位为副总经理兼行政总监一职及临时指派的辅助性工作，从我提交的证据免职通知书、调动通知书均显示是公司单方面强制免职及单方面强制调岗，且调岗至销售部担任销售经理一职，没有相应的配套岗前培训及没有与我进行过任何协商，且公司没有足额支付加班工资，我是被迫提出解除劳动关系，故不同意百万葵园公司的全部诉讼请求。经审理查明：李艳于2014年2月24日入职百万葵园公司处，工作岗位为人事行政总监及副总经理，双方签有2份劳动合同。双方于2017年2月24日签订的第2份《劳动合同》约定：李艳劳动期限自2017年2月24日起至2020年2月23日止；李艳的工作内容为副总经理兼行政人事总监一职及临时指派的辅助性工作，百万葵园公司因生产经营需要在上述范围外调整李艳的工作内容，应协商一致，按变更本合同办理，双方签字或盖章确认的协议书或依法变更通知书作为本合同的附件；李艳的工作时间为标准工时制，即每日工作8小时，每周工作5天；李艳正常工作时间的工资标准[约定李艳工资为17625元/月（含加班费、公积金）+绩效奖金（浮动，具体按照“2017年酒店考核业绩制度”）]；百万葵园公司给李艳发放工资的时间为每月8日前，李艳如对劳动报酬有异议，应当在工资到账后5个工作日内向人力资源部门反映，逾期者视为已足额领取劳动报酬；假期、加班等相关待遇按本合同约定的正常工作时间工资作为计算依据；除因李艳不胜任工作，百万葵园公司可以依法调整其工作内容，变更劳动合同，双方应签订《变更劳动合同协议书》；百万葵园公司根据生产经营需要，或因李艳未能胜任工作而对李艳进行技术业务培训，李艳无正当理由拒不参加培训或经培训但考核不合格的，将被认定为不胜任工作，百万葵园公司有权变更其岗位以及重新确定薪酬直至解除劳动关系等。2019年李艳提起劳动仲裁申请，请求裁决被申请人百万葵园公司向其支付解除劳动合同的经济补偿金131505元、2017年5月16日至2019年5月15日期间的加班工资差额173372.51元、2018年及2019年应休未休带薪年假工资13191.72元、未报销款项6776元。2019年7月12日，广州市南沙区劳动人事争议仲裁委员会作出穗南劳人仲案[2019]587号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人百万葵园公司在本裁决生效之日起五日内一次性向申请人李艳支付解除劳动关系经济补偿金131084.69元；二、被申请人百万葵园公司在本裁决生效之日起五日内一次性向申请人李艳支付2019年应休未休带薪年休假工资6564.8元；三、驳回申请人李艳本案其他仲裁请求。李艳与百万葵园公司均不服上述劳动仲裁裁决并诉来本院。另，穗南劳人仲案[2019]587号仲裁裁决书的审理查明部分载明：“申请人（李艳）主张被申请人（百万葵园公司）在2019年5月2日在未与申请人协商的情况下单方作出调岗决定，要求申请人调任为销售经理。申请人认为被申请人在调岗前没有经双方协商一致，也没有对申请人进行培训，是违法调岗、未按劳动合同约定提供劳动保护和劳动条件，且被申请人没有足额支付加班工资，申请人以此为由在2019年5月16日通过邮寄的方式向被申请人送达了解除劳动关系通知书并向被申请人主张解除劳动关系经济补偿金。被申请人确认于2019年4月23日免去申请人的职务，并于2019年5月2日向申请人发出调岗通知，也确认于2019年5月17日收到申请人邮寄的解除劳动关系通知书。被申请人主张对申请人作出免职和调岗是由于申请人没有尽责，导致各部门人员紧缺，公司效益下降，内部管理混乱，且申请人不服从公司管理。”庭审中，李艳和百万葵园公司对前述仲裁裁决书查明的事实均予以确认。另，双方对前述仲裁裁决书认定的双方劳动关系于2019年5月16日解除及李艳解除合同前12个月的月平均工资为23833.58元/月予以确认。庭审中，李艳主张加班工资应以劳动合同约定的工资标准17625元/月作为计算基数。百万葵园公司不予认可，主张17625元/月已包含了加班工资，且该工资标准是李艳制定的，李艳对工资构成及加班费是否足额发放应当清楚。李艳确认其岗位职责包括制定百万葵园公司员工的薪资结构，并确认其有参与百万葵园公司员工的工资结构设计，确认其提交的证据工资记录内记载的工资项目例如基本工资、福利费、加班费、公积金与其当初参与设计的工资结构基本一致。根据李艳向本院提交的证据工资记录显示，李艳2017年5月-2019年4月的工资构成主要为基本工资+福利费（福利津贴）+加班费+餐饮补贴+绩效奖金+法定节加班等，另每月公积金代扣1000元；其中2017年5月至2018年6月的基本工资为1895元/月，2018年7月至2019年4月的基本工资为2100元/月。另，双方确认李艳2019年5月的工资为6400.43元，包含加班费1000元。根据前述工资记录可计算出百万葵园公司向李艳支付的2017年5月至2019年5月的加班工资合计为80261元。李艳另向本院提供日期自2017年5月8日起至2019年5月5日止的《花之恋酒店行政人事部签到表》，用以证明其实际加班情况。根据《花之恋酒店行政人事部签到表》显示，该签到表以周为考勤统计单位，每周记载李艳周一至周日的上下班考勤时间和当周的加班时数以及截止至当周的累计加班时数，但加班时数无法区分是属于延长工作时间加班时数还是休息日加班时数或法定节假日加班时数。该签到表上除记载李艳的考勤情况外，还记载有其他4名员工的考勤情况，且有该4名员工的签名。李艳根据前述签到表而自行统计并制作《根据考勤签到表制定的统计表》，统计出其2017年5月16日至2019年5月15日的延长工作时间加班358.5小时、休息日加班625小时、法定节假日加班171.5小时。李艳主张延长工作时间加班时数是依据《花之恋酒店行政人事部签到表》里“本周加班情况”一栏内的“加班”总数得出，休息日加班时数是根据签到表里的“周一至周日”的上班调休时间计算得出，法定节假日加班时数是根据签到表里标注有“三工”的考勤时间计算得出，但其无法辨别调休的具体时间以及补休所对应的具体日期。本院认为：李艳与百万葵园公司签订的劳动合同是双方的真实意思表示，内容没有违反法律和行政法规的强制性规定，合同合法有效，双方应按合同约定来履行各自的权利义务。李艳已在法律规定的时间内提起本案诉讼，对于百万葵园公司关于李艳要求支付经济补偿金及应休未休带薪年休假工资的诉求超过诉讼时效的抗辩，本院不予采纳。对双方的诉求，本院认定如下：一、关于百万葵园公司应否向李艳支付解除劳动合同的经济补偿金131084.69元问题。双方已确认劳动关系于2019年5月16日解除及李艳解除合同前12个月的月平均工资为23833.58元/月，本院予以认可。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第三十八条的规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容；用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的，劳动者可以解除劳动合同。双方签订的劳动合同明确约定李艳的工作内容是副总经理兼行政人事总监，百万葵园公司如因生产经营需要调整李艳工作内容的，应协商一致，按变更合同办理；并约定在李艳不能胜任工作的情况下，百万葵园公司才有权变更李艳的工作岗位。现百万葵园公司未提供证据证明在对李艳进行调岗前已与李艳协商一致取得李艳同意调岗，也未提交证据证明对李艳进行调岗是因为李艳不能胜任工作岗位的要求，故百万葵园公司对李艳作出的调岗行为违反了双方劳动合同的约定以及上述法律规定，李艳以百万葵园公司违法调岗、未提供劳动条件为由解除劳动关系并主张经济补偿金，合法有理，本院予以支持。李艳于2014年2月24日入职百万葵园公司，双方劳动关系于2019年5月16日解除，根据双方确认的李艳解除劳动合同前十二个月的平均工资23833.58元，可计算出百万葵园公司应向李艳支付的解除劳动关系经济补偿金为131084.69元（23833.58元/月×5.5个月）。二、关于百万葵园公司应否向李艳支付2017年5月16日至2019年5月15日加班工资差额173372.51元的问题。首先，关于计算李艳加班工资的计算基数问题。根据《关于工资总额组成的规定》第三条、第四条、第五条规定，工资总额是指各单位在一定时期内直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额；工资总额由计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资六个部分组成；计时工资是指按计时工资标准和工作时间支付给个人的劳动报酬。双方签订的劳动合同明确约定李艳的月工资为17625元（含加班费、公积金）+浮动绩效奖金，该17625元系包含加班费和公积金在内，并未明确约定李艳标准工时（即正常工作时间）的工资数额。双方确认的《工资记录》明确载明李艳的工资构成包括基本工资、福利费、加班费、绩效奖金及每月公积金代扣，可证明李艳的工资总额构成包括计时工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资等，且李艳每月工资应发数额均高于17625元，与劳动合同约定的月工资+浮动绩效奖金相符。加之李艳确认其岗位职责包括制定百万葵园公司员工的薪资结构，并确认其有参与百万葵园公司员工的工资结构设计，确认工资记录内记载的工资项目例如基本工资、福利费、加班费、公积金与其当初参与设计的工资结构基本一致，足以证明其是清楚知悉自己的工资构成及正常工作时间工资数额。综合前述情况，本院认定李艳的正常工作时间工资数额为《工资记录》内的基本工资数额，即2017年5月至2018年6月的正常工作时间工资为1895元/月，2018年7月至2019年5月的正常工作时间工资为2100元/月，并以前述正常工作时间工资数额作为计算李艳加班工资的计算基数。关于李艳的加班时数。李艳已提交《花之恋酒店行政人事部签到表》以证明其加班时间，百万葵园公司虽对此不予确认并主张其司员工均是以指纹打卡方式进行考勤，但并未能向本院提供相应的指纹打卡考勤记录。考勤记录属于用人单位保管的用工管理资料，百万葵园公司对此应当承担举证不能的不利后果，故本院对李艳提交的《花之恋酒店行政人事部签到表》予以确认，并以此作为统计李艳加班时间的考勤依据。因《花之恋酒店行政人事部签到表》内记载的加班时数无法区分是属于延长工作时间加班时数还是休息日加班时数或法定节假日加班时数，而李艳陈述其无法辨别调休的具体时间以及补休所对应的具体日期，在百万葵园公司未能提供相应考勤记录的情况下，本院采信李艳主张的加班时数，即李艳自2017年5月16日至2019年5月15日延长工作时间加班358.5小时、休息日加班625小时、法定节假日加班171.5小时。经核算，即使前述加班小时数均以正常工作时间工资2100元来计算加班费，得出的加班费总额27785.78元也远远低于百万葵园公司已向李艳支付的加班工资80261元。故李艳主张上述期间的加班工资差额缺乏事实和法律依据，本院不予支持。三、关于百万葵园公司应否向李艳支付2019年应休未休带薪年休假工资6564.8元的问题。李艳同意仲裁裁决书中关于2019年应休未休带薪年休假工资的裁决，百万葵园公司亦没有就此项工资提起诉讼，应视为双方对此没有异议，故对于李艳主张百万葵园公司支付2019年应休未休带薪年休假工资6564.8元的请求，本院予以支持。四、关于百万葵园公司应否向李艳支付尚未报销款项6776元的问题。李艳虽提供了发票及收据的复印件以证明百万葵园公司未向其报销个人垫付费用，但百万葵园公司对此不予认可，并抗辩公司没有相关的报销制度，在李艳未能提供其他证据予以佐证的情况下，应当承担举证不能的不利后果，本院对该项主张不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、广州百万葵园酒店管理有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向李艳支付解除劳动关系的经济补偿金131084.69元。二、广州百万葵园酒店管理有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向李艳支付2019年应休未休带薪年休假工资6564.80元。三、驳回李艳的其他诉讼请求。四、驳回广州百万葵园酒店管理有限公司的全部诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费共20元，由广州百万葵园酒店管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判审判员  钟丽炜二〇一九年十一月五日书记员  陈富城张博文