浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）浙03民终5365号上诉人（原审被告）：陈春晓，男，1992年9月20日出生，汉族，住瑞安市。委托诉讼代理人：林建钢，瑞安市众诚法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：项春义，瑞安市众诚法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：张碎娒，男，1945年3月13日出生，汉族，住瑞安市。委托诉讼代理人：张德池，男，系张碎娒儿子。上诉人陈春晓与被上诉人张碎娒机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省瑞安市人民法院（2019）浙0381民初9564号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月4日立案后依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，本案事实已经核查清楚，合议庭决定不开庭审理。本案现已审理终结。陈春晓上诉请求：对原判第一项予以改判，改判陈春晓向张碎娒赔偿2019年6月3日至2020年6月2日的护理费11258.8元。事实和理由：原判确定护理费标准及计算年限不合理。居家护理行业应属于居民服务行业，应参照居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资40210元计算，并参照工伤赔偿标准，大部分护理依赖应按40%计算。且张碎娒己满74周岁，根据目前我国男性平均寿命约为75周岁的国情，护理年限暂计算1年更为合理。因此本案合理的护理费应为40210乘以70%乘以40%即11258.8元。张碎娒辩称，本案是道路交通事故，不应参照工伤赔偿标准。从起诉到现在已经过去大半年时间，上诉人称暂且支持一年的护理费不合理。至于护理费标准，由法院依法判决，目前市场上保姆费用基本每月五千多。张碎娒一审诉讼请求：1.判令陈春晓继续赔偿张碎娒护理费171077.2元（61099元×70%×4年，暂计算4年），保留4年后另案起诉的权利；2.本案诉讼费用由陈春晓承担。一审法院认定，2015年9月24日，张碎娒因交通事故纠纷向一审法院起诉要求陈春晓、中国平安财产保险股份有限公司瑞安中心支公司赔偿。2016年3月9日，一审法院作出（2015）温瑞民初字第3262号民事判决书，认定事实如下：“2014年10月20日早上，陈春晓驾驶其本人所有的浙Ｃ×××××号北京现代轿车，从瑞安市陶山镇陶峰村驶往市区方向。05时35分许，途经瑞安市前地段，车头碰撞前方同向在机动车道内步行的张碎娒，造成后者受伤的道路交通事故。事故发生后，瑞安市公安局交通警察大队认定陈春晓负事故的主要责任，张碎娒负事故的次要责任。张碎娒受伤后即被送往瑞安市人民医院急诊并住院114天，诊断为：1、创伤性右侧额颞部硬膜下血肿；2、创伤性蛛网膜下腔出血；3、额部头皮裂伤；4、高血压；5、Ⅱ型糖尿病；6、右额叶脑挫裂伤；7、右额叶迟发性脑内血肿；8、肺部感染；9、创伤性湿肺；10、右眼结膜炎；11、右眼白内障；12、左膝骨性关节炎。2015年3月10日，张碎娒被送到瑞安市红十字医院住院35天，诊断为：1、脑外伤后综合症；2、高血压病；3、Ⅱ型糖尿病；4、贫血；5、高血脂症；6、高同型半胱氨酸血症。同年4月14日，张碎娒再次在瑞安市人民医院住院34天，诊断为：1、手术后颅骨缺损；2、高血压；3、Ⅱ型糖尿病。同年7月1日，张碎娒再次到瑞安市红十字医院住院49天，诊断为：1、脑外伤后综合症；2、高血压病；3、Ⅱ型糖尿病；4、高血脂症；5、高同型半胱氨酸血症；6、脑外伤帕金森综合症；7、慢性胃炎；8、颈椎病。张碎娒为此共花去住院医疗费227059.47元、门诊医疗费1892.86元、劳务材料费1544.50元、其他费用1488元（轮椅费215元、按摩仪1200元、测糖仪73元）。2015年5月24日，张碎娒经温州康宁司法鉴定所鉴定，被认为其目前为脑外伤所致轻度智力损害（缺损）与交通事故所致脑外伤有直接因果关系，构成道路交通事故八级伤残。2015年6月3日，张碎娒又经温州东海司法鉴定所鉴定，该鉴定机构认为其精神损伤和偏瘫分别构成道路交通事故十级、四级伤残；护理期限拟为定残前一日（2015年6月2日），今后属于大部分护理依赖，营养期限拟为210天……”该判决书说理部分记载：“尽管该事故由陈春晓与张碎娒共同过错所致，但前者的过错在于驾驶机动车时对高度注意义务的疏忽，而后者则是对自身安全的一般注意义务的疏忽，因而前者须负主要赔偿义务，即超过交强险责任限额部分由陈春晓承担90%比例的赔偿责任。肇事轿车在保险期限内发生车祸造成第三者损害，陈春晓中国平安财产保险股份有限公司瑞安中心支公司应在交强险责任限额范围内先予全额赔偿，超过部分依约在商业三者险责任限额内赔付……根据张碎娒的年龄、伤残等级、健康状况等因素，今后护理费按浙江省上年度在岗职工平均工资48372元/年的70%暂时计算四年，合计135441.60元，届时需要护理可再行主张赔偿。张碎娒上述经济损失合计594363.99元。首先，由陈春晓中国平安财产保险股份有限公司瑞安中心支公司在交强险责任限额内赔偿医疗费10000元、残疾赔偿金75000元、精神损害抚慰金35000元，然后在商业三者险责任限额内赔偿医疗费81233.17元、住院伙食补助费7080元、定残前护理费29818.36元、今后护理费135441.60元、营养费8400元、交通费3000元、残疾赔偿金68360.20元的90%，共计420000元，扣除已付的10000元，尚应赔偿410000元；再次，由陈春晓赔偿医疗费135211.16元、鉴定费4060元、轮椅费215元、住院劳务材料费1544.50元的90%，共计126927.59元，扣除已付的138905.18元，张碎娒应返还11977.59元……”并判决：一、陈春晓中国平安财产保险股份有限公司瑞安中心支公司于本判决生效后三十日内赔偿张碎娒经济损失410000元；二、驳回张碎娒其他诉讼请求。该判决发生法律效力后，中国平安财产保险股份有限公司瑞安中心支公司已履行付款义务。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本起交通事故经业已发生法律效力的民事判决书认定陈春晓对张碎娒的损失承担90%比例的赔偿责任，而该判决当时考虑到张碎娒的年龄、伤残等级、健康状况等因素，支持的护理费仅计算至2019年6月2日，遂张碎娒有权再行向陈春晓主张赔偿之后的护理费。因张碎娒属于大部分护理依赖，护理费应按浙江省2018年度在岗职工平均工资66432元的70%计算，现张碎娒主张按61099元的70%计算，减轻了陈春晓负担，予以支持。结合双方的责任承担，遂年护理费为38492.37元（61099元×70%×90%）。张碎娒主张陈春晓一次性赔偿2019年6月3日至2023年6月2日的护理费，陈春晓辩称护理期限应暂定为一年，综合考虑司法资源的分配及张碎娒的年龄、伤残等级、健康状况等因素，酌定护理费暂计算两年至2021年6月2日，合计76984.74元，届时需要护理可再行主张权利。陈春晓抗辩护理费应参照居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资计算且大部分护理依赖的赔偿金额应按工伤赔偿标准即护理费的40%计算，于法无据，不予采信。陈春晓抗辩张碎娒的大部分护理依赖应有所好转，但未提供证据予以证明，不予采信。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、陈春晓于本判决生效后十五日内赔偿张碎娒2019年6月3日至2021年6月2日的护理费76984.74元；二、驳回张碎娒的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1256元，减半收取628元，由张碎娒负担345.4元、陈春晓负担282.6元。二审期间，双方均未提交新证据。经审核一审证据，本院对一审认定的事实，予以确认。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十三条规定，已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实，当事人无须举证证明。当事人有相反证据足以推翻的除外。一审法院作出的（2015）温瑞民初字第3262号民事判决书已经生效，该判决确认被上诉人张碎娒受伤后属于大部分护理依赖，其护理费应按浙江省在岗职工平均工资的70%计算。上诉人陈春晓一审时对被上诉人目前状况仍属于大部分护理并无异议，且上诉人也没有提供证据证明张碎娒的护理人员较之前有发生明显变化，故一审参照前案，以浙江省在岗职工平均工资的70%计算护理费，具有事实和法律依据。本案系道路交通事故引发的损害赔偿，上诉人要求参照工伤保险条例关于生活护理的计算标准确定护理费，缺乏依据。上诉人的上诉理由不能成立，对其上诉请求予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费1256元，由陈春晓负担。本判决为终审判决。审 判 长  李 佩审 判 员  郑明岳审 判 员  柯丽梦二〇一九年十一月二十八日代书记员  戴鹏达