广东省阳江市江城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1702民初2659号原告：阳江市宏华房地产有限公司，住所地：阳江市江城区新江北路1078号。法定代表人：黄升学，该公司执行董事。委托诉讼代理人：许祺祥，广东德良（阳江）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈文儒，广东德良（阳江）律师事务所律师。被告：深圳市威天腾飞科技有限公司，住所地：深圳市前还深巷合作区前湾一路1号A栋201室。法定代表人：张倩。原告阳江市宏华房地产有限公司（以下简称宏华房地产公司）诉被告深圳市威天腾飞科技有限公司（以下简称威天腾飞公司）承揽合同纠纷一案，本院于2019年4月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告宏华房地产公司的委托代理人陈文儒到庭参加诉讼，被告威天腾飞公司经本院依法公告送达传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告宏华房地产公司向本院提出诉讼请求：一、解除原、被告双方签订的《新时代广场广告项目设计施工合同》；二、被告立即返还原告已支付的预付款102668.4元；三、被告立即支付原告违约金47227.46元（该违约金从2018年11月8日起按合同总价款342228元的日千分之一计至起诉之日止）；四、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年9月28日，原告与被告签订《新达城时代广场广告项目设计施工合同》，该合同约定：第一条、甲方（即原告）根据新达城时代广场总体设计需求，委托乙方（即被告）根据甲方提供图纸的方案进行深化设计，同时乙方设计的施工图纸必须符合国家安全标准，乙方以甲方最终确认稿进行制作、安装。现场施工人员必须具备相关资质及自身保险，施工中的安全责任由乙方负责。该项目制作工期为40天；第二条、乙方按照甲方需求数量及材质进行报价，甲方对该定制项目的制作材质、数量、单价核实，拟定本合同总金额为342228元（含16%增值税专用发票）；第三条、甲乙双方就具体制作事宜签订本合同后，甲方预付该合同款总额的30%作为订金，乙方开始备料制作。乙方在商定的预定制作时间内送货至甲方指定的安装现场，甲方确认后再付合同款总额的30%作为进度款给乙方，待所有项目安装好并经甲方验收后，乙方开具合同全额的增值税发票，甲方再支付该合同款总额的35%作为结算款给乙方，剩余5%待保质期满后5个工作日一次性支付给乙方，该合同终止；第七条第2款乙方必须按照合同约定时间交货，每逾期一日，应按合同总价款的1%承担违约责任；第九条、双方如因履行本合同发生争议的，应友好协商解决，若协商不成，任何一方有权向甲方住所地有管辖权的人民法院提起诉讼。合同签订后，原告于2018年9月28日支付合同款总额的30%即102668.4元给被告。按照合同约定，原告支付预付款后，被告应开始备料制作、交货及安装，但经原告多次催促，被告一直都未依约履行合同义务。鉴于原告签订合同的目的是为顺利完成原告的新达城时代广场隆重开业，被告逾期未履行合同义务对原告实现合同目的造成严重影响，为此，原告分别于2018年12月16日、2018年12月19日向被告寄送《催告函》、《关于解除》，但均被退回。原告认为，上述合同是双方真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，系合法有效的合同，原、被告双方均有完全履行合同的义务，但被告经多次催促都没有履行合同义务，严重超出双方约定的项目制作总工期时间，被告的行为已构成根本违约，已造成原告的经济损失，被告对此应承担相应的违约责任。为此，原告为维护自身的合法权益，特向法院提起诉讼，请求判如诉请。被告威天腾飞公司没有答辩，在举证期限内亦未向本院提供证据。经审理查明：原告宏华房地产公司成立于2012年12月29日，是一家从事房地产开发经营、物业服务的公司。被告威天腾飞公司成立于2017年4月24日，法定代表人是张倩，经营范围：高端LED无频闪光源的研发与销售；楼宇璀璨灯光效果设计与施工；等等。2018年9月28日，原告与被告签订《新达城时代广场广告项目设计施工合同》，该合同主要约定：第一条、甲方（原告、需方）根据新达城时代广场总体设计需求，委托乙方（被告、供方）根据甲方提供图纸的方案进行深化设计，同时乙方设计的施工图纸必须符合国家安全标准，乙方以甲方最终确认稿进行制作、安装。现场施工人员必须具备相关资质及自身保险，施工中的安全责任由乙方负责。该项目制作工期为40天。第二条、乙方按照甲方需求数量及材质进行报价，甲方对该定制项目的制作材质、数量、单价核实，拟定本合同总金额为342228元（含16%增值税专用发票）。第三条、甲乙双方就具体制作事宜签订本合同后，甲方预付该合同款总额的30%作为订金，乙方开始备料制作。乙方在商定的预定制作时间内送货至甲方指定的安装现场，甲方确认后再付合同款总额的30%作为进度款给乙方，待所有项目安装好并经甲方验收后，乙方开具合同全额的增值税发票，甲方再支付该合同款总额的35%作为结算款给乙方，剩余5%待保质期满后5个工作日一次性支付给乙方，该合同终止。第四条、乙方将制作成品在合同预定时间内运送或货运至甲方指定的阳江市江城区新江北路福盈新达城时代广场。第五条、质量保修期三年，自甲方验收之日起计算。第七条、乙方必须按照合同约定时间交货，每逾期一日，应按合同总价款的1%承担违约责任。第九条、双方如因履行本合同发生争议的，应友好协商解决，若协商不成，任何一方有权向甲方住所地有管辖权的人民法院提起诉讼。原告在甲方（需方）一栏盖章确认、被告在乙方（供方）一栏盖章确认。签订上述合同后，原告依约将预付款102668.4元（合同款总额的30%）支付给被告，被告收取上述款项后，一直未按合同约定履行备料制作、交货和安装的义务。为此，原告通过邮政快递的方式分别于2018年12月16日、2018年12月19日向被告送达《履行合同催告函》、《关于解除的函》，邮件均予以退回。经原告多次催促，被告均没有履行合同义务，亦未将已收的预付款返还原告。为此原告诉至本院，请求如诉称。庭审中，原告主张被告在收取预付款102668.4元后，曾多次催促被告备料制作及送货，但被告陈述以涉案项目的制作件未喷漆为由，不能进场安装；于2018年12月16日通过邮寄函件给被告退回后，就联系不上被告。以上事实，有原告提供的企业信息、《新达城时代广场广告项目设计施工合同》、阳江农商银行客户回单、快递单、《履行合同催告函》、《关于解除的函》及庭审笔录证据证明，证据充分，本院予以确认。本院认为：原、被告在平等、自愿、协商一致的基础上签订《新达城时代广场广告项目设计施工合同》，约定将新达城时代广场的广告项目交由被告设计制作并安装，双方之间形成了承揽合同的法律关系，合同主体适格，内容合法，应认定为合法有效。签订上述合同后，原告依约向被告支付了预付款102668.4元，但被告未按合同约定履行设计、制作和安装的义务，经原告催促后，被告仍未履行合同义务，已构成违约。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。”之规定，原告请求解除双方签订的《新达城时代广场广告项目设计施工合同》，并请求被告返还预付款102668.4元，合法合理，本院予以支持。《新达城时代广场广告项目设计施工合同》明确约定：被告威天腾飞公司必须按照合同约定时间交货，每逾期一日，应按合同总价款的1%承担违约责任。结合本案的实际履行情况和原告未能提供证据证明其造成的实际损失情况，本院酌定调整逾期违约金以日万分之六（0.6‰）计算。由于上述合同没有明确约定项目制作的具体开始时间，故原告请求从2018年11月8日开始计算违约金，理据不足，本院不予支持；本案违约金的计算时间应确定为从原告催告之日（即2018年12月16日）起计算，结合原告的请求，计算违约金的终止时间为至起诉之日止（即2019年4月3日）。故本院核定被告应支付违约金22381.7元（342228元×0.6‰/日×109日）给原告。原告请求超出本院的核定部分，本院不予支持。被告威天腾飞公司经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（三）项、第九十七条、第一百一十四条、第二百五十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告阳江市宏华房地产有限公司与被告深圳市威天腾飞科技有限公司签订的《新达城时代广场广告项目设计施工合同》；二、限被告深圳市威天腾飞科技有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内返还预付款102668.4元给原告阳江市宏华房地产有限公司；三、限被告深圳市威天腾飞科技有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内支付违约金22381.7元给原告阳江市宏华房地产有限公司；四、驳回原告阳江市宏华房地产有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7141元（该款原告已预交），由被告深圳市威天腾飞科技有限公司负担6769元，原告阳江市宏华房地产有限公司372元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于阳江市中级人民法院。审 判 长  梁胜光人民陪审员  冯宏竞人民陪审员  关红英二〇一九年十一月八日法官助理姜虹书记员邹婷婷附相关法律条文《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。