江西省景德镇市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣02民终1004号上诉人（原审被告）：鼎和财产保险股份有限公司江西分公司，住所地：南昌市红谷滩新区凤凰中大道1000号南昌万达Ｂ1号写字楼-601-606、616室（第六层）。负责人：方福平，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈保明，该公司员工。被上诉人（原审原告）：向友生，男，汉族，1952年3月8日出生，住江西省。委托诉讼代理人：付劭健，江西太阳岛律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：范先，男，汉族，1985年12月30日出生，住江西省浮梁县。被上诉人（原审被告）：张训勇，男，汉族，1975年11月6日出生，住江西省。上诉人鼎和财产保险股份有限公司江西分公司（以下简称鼎和保险公司）因与被上诉人向友生、范先、张训勇机动车交通事故责任纠纷一案，不服景德镇市昌江区人民法院（2019）赣0202民初1113号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月20日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。鼎和保险公司上诉请求：1.改判鼎和保险公司减少赔偿49583.49元；2.一、二审诉讼费由向友生、范先、张训勇承担。事实与理由：1.医疗费应核减与治疗事故伤害无关的费用以及非医保用药。向友生治疗自身慢性支气管炎和肺气肿所产生的4448.74元并非与治疗交通事故伤害有关，也不是必要费用，该部分费用不应由鼎和保险公司承担。保险合同约定，非医保用药不属于鼎和保险公司赔偿范围，应予核减；2.向友生未提供任何证据证明护理人员工作及收入情况，护理费最多参照江西省私营单位居民服务行业标准即102元/天计算，一审按150元/天计算无依据；3.农村居民按城镇标准计算伤残赔偿金必须满足居住在城镇且主要收入来源于城镇两个条件。向友生为农村户籍，仅有居住证明，未有有效收入证明，应按农村标准计算残疾赔偿金。向友生答辩称，一审时我未将医疗费纳入诉请，医疗费与本案无关，鼎和保险公司做鉴定我不知道，不认可鉴定意见。景德镇地区的护理标准是160-200元/天，一审认定护理费150元/天没有超过标准。我已经超过60岁，丧失劳动能力，但我居住在城镇，一审按城镇标准计算残疾赔偿金正确。范先未答辩。张训勇答辩称，我买保险的时候鼎和保险公司没有告诉我非医保用药不赔偿，请法院依法判决。向友生向一审法院起诉请求：1.依法判令范先、张训勇赔偿117945.92元；2.鼎和保险公司在理赔范围内支付赔偿款；3.本案诉讼费由范先、张训勇、鼎和保险公司承担。一审法院认定事实：2018年11月19日12时30分左右，范先驾驶张训勇所有的车牌号赣Ｈ×××××小型客车沿豪德贸易市场由北向南行驶至豪德贸易市场仓库九栋路口地段时，与由向友生骑行的二轮电动车发生刮碰，造成向友生受伤的交通事故。本起交通事故经交警部门认定，范先负此次事故全部责任，向友生无责。向友生受伤后被送至景德镇市中医医院住院治疗，入院诊断为：蛛网膜下腔出血、脑挫伤、肺部感染，左侧胸腔积液、肺挫伤、右侧枕骨骨折、双侧额颞顶部硬膜下积液，左侧第3-10肋骨折等。向友生住院114天，花费医药费计70405.71元，医生建休三个月。2019年4月3日经江西神州司法鉴定中心鉴定，向友生颅脑伤残等级评定为十级，胸部伤残等级为十级，鉴定费1500元。另查明，赣Ｈ×××××小型客车登记车主为张训勇，范先与张训勇系雇佣关系，范先因从事雇佣活动驾驶该车发生此次交通事故。赣Ｈ×××××小型客车在被告保险公司投保了122000元交强险和500000元不计免赔第三者责任险，本起事故发生在保险期内。事故发生后，被告张训勇垫付医药费60405.71元，鼎和保险公司垫付医疗费10000元。向友生自2010年2月起一直随其儿子向建华在城镇生活。张训勇对其垫付的款项60405.71元，请求在本案中一并处理。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；超过责任限额不足的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任。机动车一方应赔付的责任可由承保商业险的保险公司在责任限额内予以赔偿。本次事故经交警部门认定，范先负此次事故全部责任。该事故认定书，当事人均无异议，合法有效，可以作为认定本案事实的依据。因此次交通事故给向友生造成的经济损失，核算如下：1.医疗费，根据张训勇提供的住院收费票据，医疗费金额确认为70405.71元；2.住院伙食补助费9120元（114天×80元/天）；3.营养费5700元（114天×50元/天）；4.护理费17100元（114天×150元/天）；5.交通费，向友生未提交相关票据，但考虑会实际发生，故酌定为1140元（114天×10元/天）；6.误工费，向友生主张事故发生前一直在其儿子向建华经营的店中工作，但向友生已达退休年龄且未提供充分有效证据证明其还具有劳动能力、继续从事劳动生产并有实际误工损失，故对其误工费的主张，不予支持；7.伤残赔偿金56815.92元（33819元/年×14年×12%）；8.精神抚慰金5000元。其中向友生医疗费70405.71元、住院伙食补助费9120元、营养费5700元，合计85225.71元，应由鼎和保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内支付10000元，剩余款项75225.71元由鼎和保险公司在第三者责任保险限额内赔偿；向友生护理费17100元、交通费1140元、伤残赔偿金56815.92元、精神抚慰金5000元，合计80055.92元，由鼎和保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔付。综上，鼎和保险公司应在交强险范围内赔付90055.92元，在第三者责任险范围内赔付75225.92元，上述款共计165281.63元。因向友生在住院期间，鼎和保险公司已垫付医疗费10000元，故该垫付款应当在赔偿款中予以核减，鼎和保险公司应支付的赔偿款为155281.63元。张训勇在向友生住院期间为其垫付医疗费60405.71元，鼎和保险公司应抵付给张训勇。综上，对向友生合理的诉讼请求，予以支持。鼎和保险公司在庭审中提出应当扣除非医保用药，但并未提交充分证据证明其将此条款告知被保险人，故对其该项不予理赔的主张，不予支持。范先系张训勇雇员，其在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，故范先不承担本次事故的赔偿责任。判决：1.鼎和保险公司于判决生效之日起十日内支付给向友生94875.92元；2.鼎和保险公司于判决生效之日起十日内支付给张训勇垫付款60405.71元；3.驳回向友生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3606元，减半收取1803元，由张训勇负担；鉴定费1500元，由张训勇负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审法院查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，关于非医保用药，鼎和保险公司未举证证明免责条款已尽提示与明确告知义务，故免责条款无效，鼎和保险公司有关非医保用药不赔的上诉理由，本院不予支持。关于向友生治疗慢性支气管炎并肺气肿的医疗费。鼎和保险公司委托江西开元司法鉴定中心对向友生的非外伤用药关联性进行鉴定，江西开元司法鉴定中心出具鉴定意见认为，向友生慢性支气管炎并肺气肿为自身疾病，其用药与本次外伤未存在关联性，应予剔除。本院认为，向友生治疗慢性支气管炎并肺气肿的医疗费虽与外伤无关联性，但根据向友生出院记录中“入院情况”的记载“5、慢支、肺气肿改变”，向友生慢支、肺气肿病情的改变系因本案交通事故而引发的，相关医疗费与本案事故存在因果关系，鼎和保险公司应予理赔。关于护理费，一审按150元/天认定护理费符合法律规定。关于残疾赔偿金。向友生虽为农村户籍，但经常居住地为城镇，一审按城镇标准计算其残疾赔偿金适当，予以支持。综上所述，鼎和保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3606元，由鼎和财产保险股份有限公司江西分公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘亮常审判员  欧阳国审判员  余 佳二〇一九年十一月二十八日书记员  徐娟娟