云南省丽江市古城区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0702民初280号原告：余海，男，1988年4月4日生，汉族，住址广东省深圳市福田长区。委托代理人（特别授权代理）：唐皎皎，广东瑞霆律师事务所律师。被告：丽江红树林旅游文化地产开发有限公司，住所云南省丽江市古城区束河街道俄古罗片区丽江复华壹号院.君临项目。法定代表人：张卫军。委托代理人（一般代理）：和孟臣，男，纳西族，大学本科，1991年5月5日生，户籍所在地云南省丽江市古城区，系该公司法务。原告余海诉被告丽江红树林旅游文化地产开发有限公司（以下简称红树林公司）合同纠纷一案，本院于2019年1月23日受理后，被告提出管辖权异议，本院于2019年2月11日裁定驳回被告管辖权异议，后被告提起上诉，丽江市中级人民法院于2019年6月19日裁定驳回被告上诉，维持本院一审裁定。2019年7月22日，本院依法组成合议庭适用普通程序对本案及其他同一被告的三个案件合并公开开庭进行了审理，原告代理人唐皎皎到庭参加诉讼，被告红树林公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，故本案作缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求被告红树林公司向原告分配商业经营收益165000元【按（11%/12)×18×1,000,000.00计算】；2.请求被告红树林公司向原告支付逾期利息至实际清偿之日止，暂计算至2019年1月31日为41890元【按（11%/365)×139×1000000计算，天数从B类商业经营收益权益计划存续期届满之日2018年9月14日暂计算至2019年1月31日】；3.请求被告红树林公司支付原告告商业经营收益权益认购总额价值人民币100万元；4.本案案件受理费、担保费、保全费等诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年3月2日，被告红树林公司出具承诺函承诺购买人在持有丽江复华度假世界“尊享楹台1号追加”商业经营收益权益份额按照相关协议安排选择存续期满退出，被告红树林公司将按原值向购买人回购其商业经营收益权益认购总额。2017年3月7日，原告与被告红树林签署《丽江复华度假世界“尊享楹台1号追加”商业经营收益权益份额认购协议》（以下简称认购协议），该协议约定商业经营收益在收益权益份额到期后一次性计算并分配。投资者有权要求分配商业经营收益。其中，投资金额在100-300万元（不含），商业经营收益权益份额存续18个月的，收益基准（年化）为11%。丽江复华度假世界“尊享楹台1号追加”商业经营收益权益计划存续期满后，投资者除可以行使商业经营收益请求权之外，还可享有灵活的权益处置权。投资者可以选择的权益退出方式之一为发起人回购：根据红树林公司《回购承诺函》约定，丽江复华度假世界“尊享楹台1号追加”A类商业经营收益权益计划和丽江复华度假世界“尊享楹台1号追加”B类商业经营收益权益计划存续期届满后，被告红树林公司承诺按投资者投资本金金额向投资者回购其商业经营收益权益认购总额。同日，原告向被告红树林公司支付投资款100万元，对方向原告出具收据。2017年3月14日，尊享楹台1号追加成立。2018年9月14日，商业经营收益权益份额18个月存续期届满。根据认购协议的约定，被告红树林公司应向原告分配商业经营收益，并回购原告持有的丽江复华度假世界“尊享楹台1号追加”商业经营收益权益认购总额。但被告红树林公司至今既未向原告分配商业经营收益，也未回购原告持有的丽江复华度假世界“尊享楹台1号追加”商业经营收益权益认购总额。为此原告诉至法院。被告未进行答辩。原告为主张自己的权益，向本院提交了5组证据材料：1.回购承诺函，拟证明被告承诺按原值回购购买人持有的案涉商业经营收益权益认购总额；2.认购协议书，拟证明原告与被告红树林公司之间签订商业经营收益权转让协议的情况；3-4.中国银行交易流水明细清单、收据，拟证明原告向被告支付了100万元投资款，并得到被告确认；5.丽江复华度假世界“尊享楹台1号追加”商业经营收益权益份额成立公告，拟证明尊享楹台1号追加成立。经质证及审查，本院对原告提交的5组证据三性予以确认，上述证据作为认定本案法律事实的依据。被告未提交证据材料根据当事人的陈述及本院依法予以确认的证据，本院认定以下事实：2017年3月2日，被告红树林公司出具承诺函承诺购买人在持有丽江复华度假世界“尊享楹台1号追加”商业经营收益权益份额按照相关协议安排选择存续期满退出，被告红树林公司将按原值向购买人回购其商业经营收益权益认购总额。2017年3月7日，原告余海与被告红树林公司签订了编号为FH-ZXYTZJ-013号《丽江复华度假世界“尊享楹台1号追加”商业经营收益权益份额认购协议》，按照协议约定：原告认购被告1份“尊享楹台1号追加”商业经营收益权益份额，价格为100万元，认购期限为18个月，收益基准年化为11%。同日原告依约向被告红树林公司转账支付了100万元认购款。2017年3月14日，“尊享楹台1号追加”商业经营收益权益计划成立。2018年9月14日，商业经营收益权益份额18个月存续期届满。根据认购协议的约定，被告红树林公司应向原告分配商业经营收益，并回购原告持有的丽江复华度假世界“尊享楹台1号追加”商业经营收益权益认购总额。但被告红树林公司至今既未向原告分配商业经营收益，也未回购原告持有的丽江复华度假世界“尊享楹台1号追加”商业经营收益权益认购总额。为此原告诉至法院，主张该协议实为借款合同，被告应按协议返还本金及资金占用利息。庭审中原告确认2019年4月25日收到了被告支付部分经营收益41250元。庭审中，原被告双方都无法明确涉项目的具体状况，原告陈述从未收到过被告方提供的任何有关于项目经营状况的财务信息。在审理过程中，原告余海向本院申请财产保全，本院于2019年2月28日出具裁定书查封了被告丽江红树林旅游文化地产开发有限公司名下位于丽江市古城区束河古镇丽江复华壹号院.君临项目21幢1单元105号房产（面积170.84平方米），期限为三年。本院认为，根据《中华人民共和国银行业监督管理法》第十九条规定：“未经国务院银行业务监督管理机构批准，任何单位和个人不得设立银行业金融机构或者从事银行业金融机构的业务活动”。该规定明确了金融业具有垄断性，是政府严格控制的行业。被告企业信息公示报告显示丽江红树林公司的经营范围为文化活动组织策划及旅游信息咨询、房地产开发、销售自行开发的房屋、物业管理、房地产信息咨询、会务服务、文化教育信息咨询、展览展示服务、酒店管理、市场经营管理、企业形象设计，可以明确该公司并无吸收公众存款资质。但通过本院对受理的与本案同一被告同一类型60多件系列案件的审理，查明案涉的商业经营收益权益转让协议或份额认购协议虽然均冠以项目名称，但实际并无该项目在实际经营运作，被告未能明确项目的具体位置、运营情况，原告也并不知晓项目的具体状况，也未得到过被告关于经营状况的情况或财务报表反馈。故被告红树林公司存在在开发房地产项目过程中，虚构商业经营项目，以转让该项目商业经营收益权益份额的名义向社会公众宣传，承诺在一定期限内以给予货币回报并到期返还本金的方式向社会公众吸收大量资金的违法行为。本院在案件审理过程将该系列案件涉嫌非法吸收公众犯罪线索移送公安机关，公安机关不予立案。被告红树林公司为了规避法律实现融资目的，与原告签订了形式合法的商业经营收益权益转让协议，该行为属于《中华人民共和国合同法》第五十二条第（三）项规定的“以合法形式掩盖非法目的”之情形，属于无效合同。合同无效后，双方因该合同取得的财产应当予以返还，抵扣被告已支付给原告的41250元，被告应当返还原告958750元；庭审中查明原告在签订协议时并未对案涉项目进行充分了解，之后也未对项目予以关注，未尽到合理注意义务，具有过错，应当承担相应的责任，故对其主张的第1、2项诉请不予支持。对原告主张的保全责任保险费的承担协议双方并无约定，且该费用并非必然产生的费用，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国银行业监督管理法》第二条、第十九条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（四）项、第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、确认原告余海与被告丽江红树林旅游文化地产开发有限公司签订的编号为FH-ZXYTZJ-013号《丽江复华度假世界“尊享楹台1号追加”商业经营收益权益份额认购协议》无效；二、被告丽江红树林旅游文化地产开发有限公司于本判决生效之日起六十日内返还原告余海958750元；三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费15662元，由原告余海负担3289元，由被告丽江红树林旅游文化地产开发有限公司负担12373元；诉讼保全申请费5000元，由被告丽江红树林旅游文化地产开发有限公司负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省丽江市中级人民法院。审 判 长  和晓琴人民陪审员  俞志荣人民陪审员  和万群二〇一九年十一月二十九日书 记 员  马 莹【本判决生效后，若负有履行义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定的履行期限届满后两年内向本院申请强制执行】。