贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔05民终4571号上诉人（原审被告）：金晓平，男，1956年10月14日出生，汉族，住贵州省金沙县，联系。委托诉讼代理人：金芳蓉，住贵州省金沙县，联系。被上诉人（原审原告）：杨辉福，男，1971年10月13日出生，汉族，住贵州省金沙县，联系。原审被告：都邦财产保险股份有限公司贵州分公司，营业场所贵州省贵阳市云岩区中华北路2号11层，统一社会信用代码915201036669857155，联系电话186××××2184。负责人：卢俊，系该公司副总经理。上诉人金晓平因与被上诉人杨辉福、原审被告都邦财产保险股份有限公司贵州分公司（简称都邦保险贵州分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省金沙县人民法院（2019）黔0523民初1987号民事判决，向本院提起上诉，本院立案受理后，依法组成合议庭审理本案。本案现已审理终结。金晓平向本院上诉请求:1.请求改判原审第一项:由都邦财产保险股份有限公司贵州分公司赔偿杨辉福误工费、后续治疗费、鉴定费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等各项损失人民币41431.19元。(原审判决金额为47386.15元,上诉金额为扣除原审判决中的伙食补助费、护理费合计5954.96元)2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:原终审法院在认定事实上存在错误,错误地将上诉人承担的护理费、伙食补助费判决支付给被上诉人。上诉人金晓平在被上诉人杨辉福住院期间,全部承担了伙食补助费、护理费,在庭上,杨辉福已亲口承认这一事实。而法院在判决时却未能尊重该事实,将不应当由被上诉人享有的赔偿款项判决由其享有。导致应当由上诉人享有的伙食补助费、护理费5954.96元赔偿给杨辉福,虽然实际上上诉人的开支已超过该赔偿金额,但该金额由保险公司支付给上诉人后,至少也是对上诉人经济损失的一种补偿;对于上诉人实际支出的超过部分,上诉人认为发生该起交通事故,自行承担一些保险不能理赔部分的损失也是情理之中,但应当上诉人享有的,就不应当判决给被上诉人杨辉福,有失公平。综上所述,原审法院在查清事实的情况下,没有认定伙食补助费、护理费不应当由被上诉人享有,实属认定事实错误。上诉人为维护其合法权利特提出上诉,恳请贵院查清事实后依法改判。杨辉福未答辩。都邦保险贵州分公司未答辩。杨辉福向原审法院提出诉讼请求：1.请求依法判决由被告保险公司为金晓平在其保险合同范围内赔偿原告杨辉福的住院伙食补助费、误工费、护理费、后续治疗费、鉴定费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等各项损失合计人民币玖万贰仟肆佰肆拾叁元壹角伍分(92443.15元)，其中如有不足赔偿的部分才由金晓平承担赔偿责任。2.本案诉讼费、鉴定费由被告承担。原审法院认定事实，2018年3月21日，被告金晓平驾驶贵Ｆ×××××号小型矫车由金沙县沙土镇方向往金沙县沙土镇官田社区方向行驶，于当日11时10分，行驶至金沙县天星村路段超车时，与前方正在直行由杨辉福驾驶的贵Ｆ×××××号普通二轮摩托车搭乘罗均蓉相刮擦，造成杨辉福、罗均蓉受伤及两车不同程度受损坏的交通事故。事故发生后，金沙县公安局交通警察大队依法作出了（第201803211110号）道路交通事故认定书，认定金晓平承担此次事故的全部责任:杨辉福、罗均蓉无责任。原告杨辉福因此次交通事故在金沙县中医院沙土分院住院治疗12天，所花医疗费已由被告金晓平垫付。原告出院后经贵阳市第一人民意愿法医司法鉴定中心鉴定作出了贵阳市一医司鉴所【2019】临司鉴字第013号司法鉴定意见书，鉴定意见：1.左肘关节功能丧失为十级（拾级）伤残:2.后续医疗费需人民币1500-2000元（壹仟伍佰至贰仟元）;3.误工期90日、护理期45日、营养期60日。花费鉴定费1900元。本案中，根据《侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费残疾赔偿金，造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”本案原告所遭受的损失现查明如下：1.误工费：《解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”原审法院认定原告的误工期为90天，原告杨辉福并未举证证明其最近三年的平均收入状况，应当参照相近行业及从事农业活动平均工资计算，因最新标准尚未出台赔偿标准以贵州省2017年从事农、林、牧、渔业平均收入58198元／年计算，其误工费应为58198元／年÷365天Ｘ90＝14350.19元。2.护理费根据《解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”鉴于原告的伤情，原审法院认定护理人员为一人，认定护理期为45天，因最新标准尚未出台赔偿标准以2017年度居民服务、修理和其他服务业平均收入标准计算，依法认定原告杨辉福因本次受伤住院治疗造成的护理费损失为38568元／年÷365×45＝4754.96元。3.交通费：根据《解释》第二十二条规定“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”原告主张的交通费168元,原审法院依据原告提供的正规票据认定为：149元。4.住院伙食补助费：根据《解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”原告共计住院12天，依法认定原告住院期间伙食补助费为100元／天×12天＝1200元。5.营养费：根据《解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”，原审法院认定原告的营养期为60天，鉴于原告的伤情，原审法院酌情认定营养费按30元每天进行计算，依法认定原告的营养费为30元／天×60天＝1800元。6.残疾赔偿金：根据《解释》第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”原告之伤经鉴定为十级伤残，残疾赔偿金应当以2018年贵州省农村常住居民人均可支配收入9716元／年为标准计算，原告杨辉福的伤残赔偿金依法计算为：9716元／年×20年×10%＝19432元。7.精神抚慰金：根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金”、第十条“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。”之规定，根据原告的伤情，原审法院认定原告的精神抚慰金2000元。8.鉴定费：根据原告所提供发票，原审法院认定其鉴定费为：1900元。9.后续医疗费：根据司法鉴定意见书，原审法院认定原告的后续医疗费为1800.00元。据此，以上原告因此次受伤所造成的损失共计47386.15元。原审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本次交通事故由被告金晓平承担全部责任，肇事车辆贵Ｆ×××××号小型矫车投保于都邦保险贵州分公司，事故发生在保险期内。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第三条“本条例所称机动车交通事故责任强制保险，是指由保险公司对被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人的人身伤亡、财产损失，在责任限额内予以赔偿的强制性责任保险”、第二十一条第一款“被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。”之规定，原告因此次交通事故造成的损失47386.15元，应当由都邦保险贵州分公司进行赔偿。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《机动车交通事故责任强制保险条例》第三条、第二十一条第一款之规定判决：一、由都邦保险贵州分公司在本判决送达生效后十日内一次性赔偿杨辉福住院伙食补助费、误工费、护理费、后续治疗费、鉴定费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等各项损失人民币47386.15元；二、驳回杨辉福的其他诉讼请求。案件受理费人民币2120.00元，减半收取人民币1060.00元，由杨辉福负担565.00元，由金晓平负担495.00元。二审期间，当事人未向本院提交新证据。本案二审认定事实与原审认定一致。本院认为，针对杨辉福的起诉请求，原审法院判决“一、由都邦保险贵州分公司在本判决送达生效后十日内一次性赔偿杨辉福住院伙食补助费、误工费、护理费、后续治疗费、鉴定费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等各项损失人民币47386.15元；二、驳回杨辉福的其他诉讼请求。”该判决并未确定金晓平承担给付义务。二审中，经本院查阅原审庭审笔录，金晓平给付了杨辉福住院期间的生活费、护理费，但是具体数额是多少？金晓平对自己付给杨辉福的生活费和护理费是的具体数额不清楚，未向法院明确告知已经给付生活费和护理费的金额。原审杨辉福对在庭审中因没有具体的金额，明确要求法院判决给杨辉福后，“再根据金晓平垫付的钱返还给金晓平”，因此，金晓平可以通过与杨辉福协商具体应退的金额，亦可以通过另案诉讼解决。在本案中，因原审判决并未确定金晓平承担给付义务，金晓平没有上诉利益，故本院二审对金晓平的上诉主张不予支持。综上所述，金晓平的上诉理由不能成立，其上诉请求依法应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费840元，由金晓平负担。本判决为终审判决。审判长 田 川审判员 张 雄审判员 刘光全二〇一九年十一月二日书记员 张汝阳