重庆市第三中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）渝03民终1648号 上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司，住所地重庆市渝中区邹容路153号，统一社会信用代码91500000902834995C。 负责人：周炯，该公司总经理。 委托诉讼代理人：侯凤，重庆融益律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：汤成贵，男，1962年1月5日出生，汉族，居民，住垫江县。 委托诉讼代理人：周飞，重庆玉鼎律师事务所律师。 原审被告：刘勇，男，1995年4月20日出生，汉族，居民，住垫江县。 上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司（以下简称太平洋财保公司）因与被上诉人汤成贵、原审被告刘勇机动车交通事故责任纠纷一案，不服垫江县人民法院渝0231民初537号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月21日受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 太平洋财保公司上诉请求：1.撤销原判，依法重新确定汤成贵的误工时限，重新计算误工费用；2.按上诉人二审主张金额50183.73元收取上诉费用，并确定由被上诉人负担。事实和理由：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定”的规定，被上诉人汤成贵在最后一次出院后，未举示医疗机构出具的休假证明，未证明其存在持续误工的事实，但原审判决仍将误工时限计算至定残前一日，适用法律错误。 被上诉人汤成贵答辩称，被上诉人至今仍有伤残，无法正常从事工作，一审法院确定被上诉人的误工时限至定残前一日，符合最高人民法院人身损害赔偿司法解释20条的规定。请求二审法院驳回上诉，维持原判。 被上诉人刘勇未作答辩，亦未出庭参加诉讼。 汤成贵向一审法院起诉请求：1.判令刘勇赔偿汤成贵残疾赔偿金153511.6元、住院伙食补助费8820元、误工费56877.8元、营养费2000元、续医费35000元、医疗费138345.8元、精神损害抚慰金9000元、鉴定费3441元、护理费21600元、院外用药及复查费用18586.9元、辅助器材及辅助用品1349.5元、交通费住宿费伙食费6622.36元，共计455145.96元，并承担本案诉讼费；2.判令太平洋财保公司在第三方责任险范围内为刘勇承担代为赔偿的责任、在交强险范围内优先赔偿精神抚慰金。 一审法院认定事实：2018年4月8日，刘勇驾驶渝GTXXX小型轿车由新民镇向沙坪镇方向行驶至102省道163公里处时，与汤成贵驾驶的渝GZXXX普通二轮摩托相撞，导致汤成贵及其妻子邓承碧受伤。经垫江县公安局交通巡逻大队认定，刘勇负该事故的全部责任，邓承碧、汤成贵无责任。 当日，汤成贵即被送至垫江县人民医院治疗，同月17日出院，住院10天，用去医疗费95574.72元；2018年4月17日至2018年5月17日被送至中国人民解放军军医大学第三附属医院住院治疗31天，用去医疗费331669.73元；2018年5月17日至2018年5月23日被送至垫江县中医院住院治疗6天，用去医疗费30231.28元、门诊费1480元、120车费1500元、用血补偿金1320元，共计34531.28元（前述三次住院治疗费因本院已另案处理，刘勇已经履行完毕，不再纳入本案计算）；2018年5月22日至2018年6月22日，汤成贵被送至中国人民解放军陆军军医大学第三附属医院住院治疗31天，用去医疗费78676.07元；2018年6月22日至2018年8月22日，汤成贵被送至垫江县人民医院住院治疗61天，用去医疗费45910.5元；2018年9月10日至2018年9月19日，汤成贵再次被送至垫江县人民医院住院治疗9天，用去医疗费13758.6元。上述6次住院间隙及汤成贵最后一次出院后，汤成贵仍继续检查治疗，用去医疗费5575.6元。 汤成贵受伤后，从2018年4月10日至2018年4月24日期间，多次购买人血白蛋白，共用去13480元。2018年5月14日，汤成贵购买厄贝沙坦片用去288元。此外，汤成贵还购买了一些辅助器材，分别是：2018年5月25日购买长筒静脉曲张袜用去354元；2018年6月27日购买轮椅用去450元；2018年4月17日至2018年5月21日多次购买翻身枕、腹带、尿布、大肢垫、水垫等，用去535元。 2019年5月8日，重庆市法庭科学司法鉴定所对汤成贵伤残等级、后续医疗费、护理时限、护理依赖程度进行鉴定后，作出渝法庭[2019]医鉴字第0380号司法鉴定意见书，认定：1、汤成贵小肠部分切除术后属九级伤残；其左膝关节活动障碍属十级伤残；2、汤成贵后续医疗费需人民币叁万伍仟元左右；3、汤成贵护理时限评定为伤后180日；3、汤成贵目前无需护理依赖。为此，汤成贵用去鉴定费2700元、检查费用307元、专家会诊费400元、代收邮寄费30元、挂号费10元，共计3447元。 一审法院另查明，汤成贵系个体工商户，与妻子邓承碧长期从事鲜肉零售工作。2018年5月24日，邓承碧、汤成贵作为原告将刘勇诉至一审法院。该案经一审法院调解，达成由太平洋财保公司在交强险及商业三者险限额内赔偿汤成贵、邓承碧已产生医疗费316976.11元(已扣除垫付的11万元)；由刘勇赔偿汤成贵、邓承碧已产生医疗费中的非医保用药66244元(已扣除垫付的38000元)。 一审法院还查明，刘勇为渝GTXXX号轿车向太平洋财保公司投保了交强险及商业三者险100万元、不计免赔险。事故发生于保险期内。基于汤成贵与邓承碧系夫妻关系，二人明确表示两个案件不需按照赔偿比例来确定交强险、商业险限额内的金额。太平洋财保公司要求在商业三者险中扣除20%非医保用药，汤成贵及刘勇予以认可。 一审法院认为，公民的生命健康权依法受法律保护。侵害公民生命健康权，应当承担侵权责任。本案中，刘勇驾驶渝GTXXX汽车与汤成贵驾驶的摩托车相撞发生交通事故，导致汤成贵受伤，交警部门认定刘勇对事故负全责，故刘勇应当承担相应侵权责任。同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，渝GTXXX号轿车在太平洋财保公司投保了交强险、商业三者险及不计免赔险，且事故发生于保险期内，故太平洋财保公司应在交强险、商业三者险限额内予以赔偿，不足部分由侵权人刘勇予以赔偿。另外由于汤成贵与邓承碧系夫妻关系，双方明确表示两个案件不需按照赔偿比例来确定交强险、商业险限额内的金额，系对其诉讼权利的自由处分，一审法院予以支持。对于太平洋财保公司辩称应在商业三者险中扣除20%非医保用药，因汤成贵及刘勇表示认可，一审法院予以采纳。 本案中，应纳入赔偿的费用为：1、医疗费（含出院后的检查治疗及购买人血白蛋白、厄贝沙坦片费用）：78676.07元+45910.5元+13758.6元+5575.6元+13480元+288元=157688.78元；2、残疾辅助器具费：354元+450元+535元=1339元；3、续医费：35000元；4、护理费：180天×120元/天=21600元；5、住院伙食补助费：136天×60元/天=8160元；6、误工费：394天×46490元/年÷365天/年=50183.73元，误工时间从受伤之日起算至定残前一日，共计394天，误工费计算标准参照2018年度重庆市批发与零售业城镇私营单位年收入46490元/年计算；7、鉴定费（含因鉴定费产生的检查费用、专家会诊费、代收邮寄费、挂号费）：3447元；8、残疾赔偿金：34889元/年×20年×（20%+1%）=146533.8元；9、精神损害抚慰金：酌定6000元；10、营养费：酌定2000元；11、交通费：酌定1000元。上述费用共计429505.31元，太平洋财保公司在交强险限额及商业三者险限额内赔偿金额为157688.78元×（100%-20%）+1339元+35000元+21600元+8160元+50183.73元+146533.8元+6000元+2000元+1000元=397967.55元；刘勇应当赔偿金额为157688.78元×20%+3447元=34984.76元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、由太平洋财保公司在判决生效后10日内赔偿汤成贵因交通事故造成损害的医疗费、残疾辅助器具费、续医费、护理费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、营养费、交通费等共计397967.55元；二、由刘勇在判决生效后10日内赔偿汤成贵因交通事故造成损害的医疗费、鉴定费共计34984.76元；三、驳回汤成贵的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取4063元，由刘勇负担。 双方当事人对一审判决认定的事实均未提出异议。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为被上诉人汤成贵因交通事故受伤后的误工时限如何计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，因被上诉人汤成贵于2018年4月发生交通事故后，先后多次住院治疗至2018年9月19日出院，出院后汤成贵身体内仍存在双侧髂骨、左股骨骨折内固定，仍需要继续治疗的伤情，客观上亦存在不能正常从事工作的情形，一审法院计算汤成贵的误工时限到其定残前一天，符合前述司法解释的规定。上诉人太平洋财保公司认为原审判决确定被上诉人汤成贵受伤后误工时间无证据证明，汤成贵最后一次出院后计算误工时限过长的理由，于法不符，对其上诉主张，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费1055元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  余云中 审判员  李 勇 审判员  陈胜泉 二〇一九年十一月八日 书记员  赵许梅