内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）内0602民初7988号 原告：金威物产集团有限公司，统一社会信用代码：XXXXX。 法定代表人：刘某1，公司董事长。 委托代理人：段某、贾某，内蒙古京蒙律师事务所律师。 被告：张某，现住鄂尔多斯市。公民身份号码：×××。 委托代理人：刘某2，女，汉族，1968年12月23日出生，现住鄂尔多斯市。公民身份号码：×××。 原告金威物产集团有限公司与被告张某建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年12月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告金威物产集团有限公司的委托代理人贾某，被告张某的委托代理人刘某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 金威物产集团有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告返还超付工程款7379577.49元；2、判决被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2010年8月24日签订了《工程施工合同书》，合同约定由张某承包乌审召至嘎鲁图工业园区一级公路（K60+000_K62+000）所有土建工程，合同约定总价为1180万元。本合同约定总价以固定综合单价计算，最终根据完成工程量据实结算。于2011年8月26日签订了《公路工程施工合同》，合同约定由张某承包呼集砂石路工程（4标段k25+000-k35+000,10公里;5标段k35+000-k45+000,10公里）两个标段合同总造价为31229870.55元,计价方式为总价固定合同。后经我公司委托第三方做了结算审核报告。乌审召至嘎鲁图工业园区一级公路工程结算金额为7214246元，其他入账1003417.5元，合计入账8217663.5元，实际支付工程款为10630207.45元，超付金额2412543.95元。呼集砂石路工程结算金额为23950220.06元，其他入账3479139元，合计入账27429353.06元，实际支付工程款为32396392.6元，超付金额4967033.54元，两个合同合计超付工程款7379577.49元。经原告多次催要超付款未果现依法提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求，以维护原告的合法权益。 张某辩称，不认可原告诉讼请求，在呼集公路施工中有工程变更项目没有给我们变更，大概790多万没有变更。且诉讼时效已经过了，2012年工程完工，2014年评估报告就出来了，原告一直没有向我们主张退还,已经超过诉讼时效。 原告为证明其主张，向法庭提供了企业机读档案、原被告双方签订的公路工程施工合同及工程施工合同书、关于第十六标段退工的申请报告、审核报告、工程结算审核报告，证明原告主体适格，双方签订了呼集公路及乌审召工业园至嘎鲁图公路施工合同，经审定呼集公路工程结算金额为23950220.06元。乌审召工业园至嘎鲁图公路工程结算金额为7215754元。被告对原告提供的呼集公路审核报告不认可，认为其施工的变更项目没有计算，对其他证据均认可。双方在庭前对原告提供的呼集公路已付款证据借取款单108份、支票存根19份、转账单及收据进行了质证，被告对上述证据中编号为99的借取款单不认可，认为没有其签字，其余证据均认可。对原告提供的乌审召工业园至嘎鲁图公路已付款证据借取款单15份、银行承兑汇票2份、支票存根11份、授权书及收据进行了质证，被告对上述证据均认可；本院对原告提供的编号为99的借取款单金额为136180元因没有被告的签字，本院不予确认，对于呼集公路审核报告被告虽然提出遗漏了变更项目，但其未提供证据，本院对其的质证意见不予支持。其余证据被告均认可，本院予以确认。 经审理查明，2011年8月26日鄂尔多斯市金威建设集团有限公司与张某签订了《工程施工合同》，合同约定由张某承包乌审召至嘎鲁图工业园区一级公路中K60+000_K62+000所有土建工程，合同约定总价为1180万元。本合同约定总价以固定综合单价计算，最终根据完成工程量据实结算，2011年12月6日，在工程未完工的情况下，被告提出了退工的申请，被告将剩余路基防护工程排水工程以及桥梁工程进行了退工。2011年8月26日鄂尔多斯市金威建设集团与张某签订了《公路工程施工合同》，合同约定由张某承包呼市至集宁砂石路工程，标段为4标段k25+000-k35+000，10公里和5标段k35+000-k45+000,10公里两个标段，合同总造价为31229870.55元,计价方式为总价固定合同。2014年11月24日，北京永达信工程造价咨询有限公司接受亿利资源集团有限公司督审委委托，对集宁至呼和浩特应急砂石公路工程造价进行审核，最终审定结算金额为23950220.06元，原告认可的其他入账3479139元，共计27429359.06元。2011年7月26日至2015年12月16日呼集公路工程原告共计支付被告32260212.6元，超付4830853.54元。2016年9月19日中磊工程造价咨询有限责任公司接受亿利资源集团有限公司的委托，对乌审召生态工业园区至嘎鲁图段公路工程结算进行了审核，其最终审定结算金额为7214246元，原告认可的其他入账1003417.5元，共计8217663.5元。2011年2月28日至2014年1月28日乌审召生态工业园区至嘎鲁图段公路工程原告共计支付被告10630207.45元，超付2412543.95元。 本院认为，建设工程包括所有的新建、扩建、改建工程项目的建筑物或构筑物而进行的勘察、规划、设计、施工、监理等工作完成的实体，道路工程的施工属于建设工程的范围。根据《中华人民共和国建筑法》第十三条：“从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。”以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”法律、行政法规禁止没有资质的主体订立建设工程施工合同，只有具备相应法律资质的法人单位才有资格签订建设工程施工合同，自然人均没有施工资质，本案中，被告张某系自然人，其没有公路工程施工资质，故原被告双方签订的二份《公路工程施工合同》为无效合同，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。被告施工的公路工程已经施工完毕并交付使用，原告并没有对工程质量提出任何异议，且原告对上述工程已经结算，并按结算金额支付了被告全部工程款。故原告超付的工程款被告应予返还。被告对原告送审的乌审召生态工业园区至嘎鲁图段结算审核报告的审定价认可，对已经支付的金额亦认可，故被告应当返还原告超付的工程款2412543.95元。被告对集宁至呼和浩特应急砂石公路工程造价结算审核报告不认可，认为未将其施工的变更项目计算在内，但被告对此未提供证据，亦不申请鉴定，本院不采信其抗辩理由，支持原告主张的呼集公路审定价，对于原告提供的呼集公路的付款凭证，其中没有被告签字的金额为136180元本院不予认定，其余的付款数额被告均认可，本院予以支持，故被告应当返还原告呼集公路超付的4830853.54元。关于被告抗辩的原告于2014年审计完毕，其在2018年起诉已经超过诉讼时效，对此本院认为原告于2016年9月19日对乌审召生态工业园区至嘎鲁图段公路工程审计完毕，原告在2018年起诉并没有超过诉讼时效。综上所述，依照《中华人民共和国建筑法》第十三条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、五十八条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条之规定，判决如下： 被告张某于本判决书生效之日起十五日内返还原告金威物产集团有限公司工程款7243397.49元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费31729元，由原告负担477元，被告负担31252元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院。 审判员  赵亚波 二〇一九年十一月一日 书记员  符盟飞