湖南省永州市零陵区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘1102刑初287号 公诉机关：湖南省永州市零陵区人民检察院。 被告人：谢明祥，男，1977年4月20日出生，汉族，湖南省东安县人，高中文化，农民，户籍地湖南省东安县×××，住湖南省永州市零陵区×××，公民身份号码×××；曾因犯非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪，于2016年6月28日被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元；因涉嫌犯非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪，经湖南省永州市零陵区人民检察院批准逮捕，于2019年6月12日被永州市森林公安局零陵分局执行逮捕，后于2019年6月28日被永州市森林公安局零陵分局变更强制措施为取保候审；因被指控犯非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪，经本院决定逮捕，于2019年11月26日被永州市森林公安局零陵分局执行逮捕。现羁押于永州市零陵区看守所。 湖南省永州市零陵区人民检察院以零检林刑诉〔2019〕15号起诉书指控被告人谢明祥犯非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪，于2019年11月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年11月26日在本院第二审判庭公开开庭审理了本案。湖南省永州市零陵区人民检察院指派检察员贺宗德出庭支持公诉，被告人谢明祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 湖南省永州市零陵区人民检察院指控，2019年4月6日，被告人谢明祥以2800元的价格向零陵区×××村5组村民黄某某购买了位于该村“某某岭”山的十四株樟树。2019年4月7日至4月8日，被告人谢明祥明知野生樟树是国家重点保护植物，在没有到林业部门办理《湖南省重点保护野生植物采集证》和《林业采伐许可证》的情况下，擅自聘请零陵区×××村村民张某某等人进行采伐，并以26000元的价格卖给江西省上饶市弋阳县人黄某2。经国家林业局森林公安司法鉴定中心鉴定：被告人谢明祥采伐的十四株植物均为樟科樟属樟，属于国家二级重点保护植物。为证明上述事实，公诉机关提交了户籍证明、归案情况说明、鉴定意见通知书、刑事判决书等书证，证人黄某某、马某某、张某某、黄某1、蒋某某、黄某2、陈某某的证言，被告人谢明祥的供述与辩解，鉴定意见，勘验、辨认笔录等证据。该院认为，被告人谢明祥的行为构成非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪，且为累犯。特提请本院依法判处。 被告人谢明祥辩解，其对起诉书指控的基本事实没有异议，其认罪。但其不是累犯，且其事先并不知道这十四棵樟树是野生的。 经审理查明，2019年4月初，黄某2提出向被告人谢明祥购买十四棵多枝型野生樟树用于移栽，并约定了价格和由谢明祥负责办理相关采伐手续。2019年4月6日，被告人谢明祥以2800元的价格向零陵区×××村5组村民黄某某购买了成活于该村“某某岭”山上和“×××林场”的十四株樟树。2019年4月7日至4月8日，被告人谢明祥明知野生樟树是国家重点保护植物，在没有到林业部门办理《湖南省重点保护野生植物采集证》和《林业采伐许可证》的情况下，擅自聘请张某某等人进行采伐、截枝，并以26000元的价格卖给黄某2，谢明祥实际收到价款15000元。经国家林业局森林公安司法鉴定中心鉴定：被告人谢明祥采伐的十四株植物均为樟科樟属樟，属于国家二级重点保护植物。 上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据证实： （一）书证 1、户籍证明，证实被告人谢明祥的出生时间及其他基本身份信息； 2、归案情况说明，证实2019年4月8日17时许，永州市森林公安局零陵分局珠山派出所接匿名举报称×××村有人在山上挖樟树。经初查后，永州市森林公安局零陵分局遂于2019年4月29日立案侦查，5月6日被告人谢明祥主动投案； 3、鉴定意见通知书，证实侦查机关分别于2019年5月6日、7月23日将鉴定机关对被告人谢明祥采伐的植物的鉴定结论告知了谢小明； 4、刑事判决书，证实被告人谢明祥因犯非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪，于2016年6月28日被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元。 （二）证人证言 1、证人黄某某的证言，证实2019年4月6日，其分别以2200元、600元的价格将其责任山蒿草塘水库边“某某岭”山上自然生长的十一棵樟树和其承包的蒿草塘水库边某某1观林场山上自然生长的3棵樟树卖给了谢明祥。谢明祥买樟树是准备移栽到别的地方。当时约定，其只管卖树，相关手续有谢明祥负责。这些樟树的胸径在10-22厘米不等； 2、证人马某某的证言，证实2019年4月8日，谢明祥以180元/小时的工钱雇请其开挖机到石山脚某某1村蒿草塘水库边的山上把已挖出的7棵樟树吊到路边，还有4棵本来就在路边挖出来的，不用挖机吊。这些樟树大小在10-20公分之间，其听谢明祥说用于移栽； 3、证人张某某的证言，证实2019年4月7日、4月8日，谢明祥请其和其村的4个人去石山脚某某1村蒿草塘水库边的山上挖了十一棵樟树，并按照他的安排把这些樟树的树枝和树叶打掉，打好包，他再请挖机把树拖到路边，准备装出去移植。这些樟树的胸径都在10公分以上。谢明祥给200元/天的工钱； 4、证人黄某1的证言，证实2019年4月份，黄某某将“某某岭”山上的樟树卖给别人挖。“某某岭”的樟树都是天然生长的； 5、证人蒋某某的证言，证实2019年4月初的一天下午5时许，谢明祥请其开吊车到石山脚办事处一个水库边的山上吊了十四棵已打包的多枝型樟树，有十一棵樟树是谢明祥喊几台货车装运至黄田铺考场旁边一个废弃的石场里，其吊运了3棵樟树至该废弃的石场里。当晚，其按照谢明祥的要求将这十四棵樟树全部吊到一台大型挂车上，谢明祥安排人用雨布把车上的樟树盖起来后，谢明祥和装树的挂车都走了； 6、证人黄某2的证言，证实2019年4月3日，其要谢明祥弄十四棵农户种的多枝的樟树，价格为26000元，谢明祥必须提供运输证、检疫证等手续。谢明祥答应了。其便安排陈某某去零陵看樟树。陈某某看了樟树符合要求后，将情况告诉了其。4月8日，陈某某打电话告诉其，森林公安来查了，可能这个樟树有问题，其就叫她回江西了。4月8日晚上，谢明祥打电话告诉其，他挖这个樟树被举报了，其说他这个东西没有证，没有处理好，其不敢要。后来，谢明祥又打电话来说，他已经处理好了。其便叫他把货发到江苏去，谢明祥答应了。4月9日晚上，谢明祥打电话告诉其，说装车发货了，其说只要有证就发货。4月10日早上，谢明祥发了樟树装车的照片给其，其知道货装出去了。其和陈某某一共付了15000元给谢明祥，因为其将这些樟树转卖给江苏常州的老板后没有付款给其，其也没有付下余的十一000元了。其没有看到这些树的《采集证》《运输证》《检疫证》； 7、证人陈某某的证言，证实2019年4月，黄某2叫其帮他到永州市零陵区看一下准备移栽的一车樟树，就是看一下樟树的规格大小，有没有检疫证、运输证及樟树装车的情况。其在4月4日到永州市零陵区，4月6日下午，谢明祥带其到一个山上，说这些树是别人种的，其问他这些樟树有没有证件的，他说有，等装车的时候再给其。然后，谢明祥就去山上给树拍照给其看，其觉得可以，谢明祥说明天开挖。4月8日，谢明祥说树已经挖好，可以装车了，让其过去看一下，其就去山上看了树，发现树已挖好并打了包，一共是十一棵，多枝的，其给每棵树都量了尺寸并告诉了黄某2，黄某2说都可以。当天下午准备装车走得时候，公安机关来人了，其就打电话给谢明祥，想问他是什么情况，但他一直没有接听。其就打电话告诉黄某2，告诉他公安机关来了，这个移栽的樟树可能有问题，黄某2说谢明祥骗了他，让其回去了。4月8日黄某2转了9000元给其，4月10日黄某2叫其将这9000元转给了谢明祥。 （三）被告人谢明祥的供述与辩解，证实其于2019年5月6日到永州市森林公安局零陵分局投案。2019年4月4日，黄某2要其帮他找一车（大约16棵）多枝樟树用于移植，采伐手续由其负责，货上高速公路后，所有的手续与责任由买家负责。其同意了。4月4日，黄某2叫陈某某来到零陵协助其。为了赚点钱养家，其便以2200元的价格向黄某某买了石山脚街道某某1村蒿草塘水库边山上的10棵樟树。4月6日下午，其与陈某某等人一同到蒿草塘水库边的山上去看准备移植的树，其与卖主黄某某等人去山上看了树，陈某某在山脚下，没有去。其看树时拍了一些照片给陈某某看，陈某某看后认为可以，并叫其第二天开挖。4月7日和8日，其雇请外号叫“啵啵”的等5人帮其挖出十一棵樟树并打好包，还请了一个挖机师傅“马师傅”做事，其中有一颗樟树在挖的时候树兜已经开裂坏掉了，树根没有打包。4月7日，开始挖树，黄某2微信转账1000元给其，第二天又微信转账1000元给其。4月8日傍晚，零陵区森林公安接到举报后，公安民警来到其在某某1村蒿草塘水库边的山上挖树的地方调查并把其挖的十一棵樟树扣押了，告知其不要再动树了，还要其接受调查。陈某某当时在山中监督施工，但公安来了后，她就走了。4月9日，其怕挖出的树枯死，就私下把挖好的樟树装到黄田铺镇的一个空地上准备种下，防止死掉。但迫于经济上的原因，其在黄某2和陈某某的要求下私自将该十一棵樟树卖给了他们。4月10日上午，其将十四棵樟树（其中有3棵是其在东安县的一户村民的房前屋后挖的）装好车运往江苏。这十四棵树的价款一共是26000元，其中蒿草塘水库边山上的十一棵樟树是21000元，其余3棵是5000元。之前其讲其中3棵樟树是在东安挖的，是假话，其以为公安不会去查的。其实这3棵樟树也是4月7日在蒿草塘水库边采伐的，与那十一棵樟树的采伐地点直线距离大约400,米远，这3棵树是以600元的价格买到黄某某的，其愿意带公安机关去蒿草塘水库边指认挖这3棵樟树的地点。当时公安机关在山上只查到其采伐了十一棵樟树，另外3棵樟树与十一棵樟树不在一堆，你们没有发现，其担心讲还采伐了3棵，其罪更重，所以其隐瞒了。其还告诉张某某、马某某、黄某某向公安机关说其在山上挖了十一棵樟树。给其装车的是黄田铺的“蒋矮子。树运走后，民工找其要工资，其联系黄某2、陈某某，陈某某转了9000元、黄某2转了4000元给其。还有11000元树款没有付给其，后面黄某2和陈某某既不接其电话，也不回其微信。 其知道野生樟树是国家二级保护植物，其没有办理相关手续。其对其采伐的十一株植物均为樟科樟属樟，属于国家二级重点保护植物的鉴定结论没有异议，其认罪认罚。 （四）物证鉴定书，证实经国家林业局森林公安司法鉴定中心鉴定，送检的十四份检材均为樟科樟属樟，属于国家二级重点保护植物。 （五）勘验、辨认笔录及照片，证实2019年4月9日，被告人谢明祥带侦查人员到石山脚办事处某某1村“某某岭”山上指认其采挖十一棵樟树的现场，当时该十一棵被采挖的樟树横置现场，已截枝、根部已打包，侦查人员测量了被采伐樟树的树径，还进行了取样；6月12日，被告人谢明祥带侦查人员到石山脚办事处某某1村“某某1观林场”山上指认其采挖3棵樟树的现场，当时，被采挖的3棵樟树已被运走，树坑已被填埋，地上有枯萎的树枝和树叶；6月14日，证人蒋某某带侦查人员指认其采伐的十四棵樟树的中转和起运地点在零陵区黄田铺镇小车考场旁的废弃采石场；被告人谢明祥指认了向其买樟树的黄某2、陈某某。 上述证据，相互印证，足以证实本院确认的案件事实。 本院认为，被告人谢明祥为谋取非法利益，违反国家规定，在没有取得国家重点保护植物采集证和林业采伐许可证的情况下雇请民工采挖、毁坏十四棵樟树，经鉴定该樟树为国家二级重点保护植物，其行为构成非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪，且其采伐的樟树在二棵以上，属情节严重，故公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持；被告人谢明祥虽然在被采取强制措施前主动到公安机关投案，但在其投案前，其罪行已被公安机关发觉，且其在投案后第一、二次接受讯问时其并未如实供述全部罪行，在时隔一月有余后才如实供述全部罪行，故不能认定其具有自首情节，只能认定为坦白，依法可以从轻处罚；被告人谢明祥曾因犯非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪被判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，缓刑考验期满后，该刑罚依法没有执行，故其此次犯罪行为不构成累犯，被告人谢明祥提出其不是累犯的辩解意见，本院予以采纳，但其有犯罪前科，可酌情从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条和《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条（一）项的规定，判决如下： 一、被告人谢明祥犯非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元； （刑罚从判决执行之日计算。判决执行之前，先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年11月26日起至2023年5月8日止。因本案在侦查阶段先行羁押的17日已折抵刑期。所判罚金，限在判决生效后三个月内缴纳。） 二、追缴被告人谢明祥的违法所得人民币一万五千元。 如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  蒋文林 人民陪审员  曾 静 人民陪审员  卢 静 二〇一九年十一月二十八日 法官 助理  何海洋 书 记 员  何海洋 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十四条违反国家规定，非法采伐、毁坏珍贵树木或者国家重点保护的其他植物的，或者非法收购、运输、加工、出售珍贵树木或者国家重点保护的其他植物及其制品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条刑法第三百四十四条规定的“珍贵树木”，包括由省级以上林业主管部门或者其他部门确定的具有重大历史纪念意义、科学研究价值或者年代久远的古树名木，国家禁止、限制出口的珍贵树木以及列入国家重点保护野生植物名录的树木。第二条具有下列情形之一的，属于非法采伐、毁坏珍贵树木行为“情节严重”：（一）非法采伐珍贵树木二株以上或者毁坏珍贵树木致使珍贵树木死亡三株以上的；（二）非法采伐珍贵树木二立方米以上的；（三）为首组织、策划、指挥非法采伐或者毁坏珍贵树木的；（四）其他情节严重的情形。