浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）浙03民终5592号上诉人（原审被告）：安邦财产保险股份有限公司苍南支公司，统一社会信用代码：91330327796472336L，住所地：苍南县灵溪镇东仓路熊猫乳品兴业大楼五楼。主要负责人：颜贻平，该公司总经理。委托诉讼代理人：潘德约，浙江时代商务律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：简梅绿，女，1958年6月18日出生，汉族，住苍南县。委托诉讼代理人：陈继车，浙江望舟律师事务所律师，系苍南县法律援助中心指派。被上诉人（原审被告）：江清深，男，1971年8月5日出生，汉族，住苍南县。上诉人安邦财产保险股份有限公司苍南支公司（以下简称安邦公司）因与被上诉人简梅绿、江清深机动车交通事故责任纠纷一案，不服苍南县人民法院（2018）浙0327民初8595号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。安邦公司上诉请求：依法撤销原判，在查清事实后改判上诉人在商业险范围内的医疗费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金按照原判决的75%承担。事实和理由：温州医科大学司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书第7页认定“被鉴定人系在原有颈椎退行性改变的病理基础上，本次交通事故头颈部受到了（高能量）外力作用（外伤致颈4-胸1水平颈项软组织机构棘间韧带挫伤等）致其颈5-6颈髓挫伤……本次交通事故系主要作用（建议外伤参与度为75%左右）”，根据鉴定意见书可以看出被上诉人简梅绿在本案交通事故发生之前就存在颈椎疾病，对本案构成八级伤残的参与度为25%，所有简梅绿的伤残是交通事故造成的损伤和自身的原有疾病相结合而最终导致的。简梅绿的自身因素对于此次伤残结果存在25%的参与度，造成本案的伤残结果实际上属于多因一果。因此，在此种情况下，应当考虑外伤参与度，而不应由侵权人全额赔偿，否则也有失公允。因此，在医疗费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金的赔偿项目中应当考虑外伤参与度，但原审法院未计算在内，属于认定事实错误。简梅绿辩称，医科大的司法鉴定参与度70%只是建议，并不是绝对，不能按照70%来定，个人的疾病原因可能对损害有影响作用，但是不是法律过错，不应由体质不同而负责任，保险公司的上诉没有依据。江清深未作答辩。简梅绿向一审法院起诉请求：简梅绿的损失医疗费97015.44元、后续治疗费20000元、住院伙食补助费450元、营养费3045元、误工费44591元、护理费32761元、交通费和住宿费3998.91元、残疾赔偿金355673.6元、精神损害抚慰金15000元、车辆损失费3100元及施救费220元，按交强险限额内先予赔偿及事故责任分担比例按江清深承担60%计算，为393403.35元，判令安邦公司在交强险和商业三者险范围内承担先予赔付的责任;不足部分，按与江清深达成的协议自行解决，不在本案中主张。一审法院认定事实：2017年11月19日晚上，江清深驾驶浙Ｃ×××××小型轿车沿苍南县马站镇232省道由南向北方向行驶，当日17时30分许，车辆行至232省道37Km+375M交叉路口时，因未注意安全驾驶，遇简梅绿驾驶的三轮轻便摩托车左转弯时，措施不及，两车发生碰撞，造成简梅绿受伤及两车不同程度损坏。该事故经苍南县公安局交通警察大队认定及经温州市公安局交通警察支队复核，江清深与简梅绿均负事故的同等责任。简梅绿受伤后，分别在苍南县人民医院、温州医科大学附属第二医院、上海复旦大学华山医院、上海复旦大学中山医院、瑞安市汀田汀三伤科医院、苍南县中医院及个体诊所治疗。2018年6月26日经温州东海司法鉴定所鉴定，评定：简梅绿受伤与2017年11月19日交通事故存在因果关系，伤残等级评定为一个八级和两个十级伤残、误工期为受伤之日起至定残前一日（即2018年7月22日）止、营养期为105日、护理期为180日、后续治疗费为15000-20000元之间。一审法院另认定：一、简梅绿于2017年11月19日受伤当日即被送往苍南县人民医院抢救，因伤情严重转入温州医科大学附属第二医院进行治疗，诊断为：右侧髂骨、髋臼及耻骨上下支骨折，两侧顶部及左侧额部头皮血肿，颈髓损伤伴不全瘫，C3/4、C4/5、C5／6盘椎间盘突出，C5椎体轻度滑移，左耳部清创缝合术后，右下腹腔积液。住院15日，于同年12月5日出院。2018年4月18日，简梅绿入苍南县中医院住院治疗3日，于同月21日出院。此外，简梅绿分别在复旦大学附属华山医院、复旦大学附属中山医院进行门诊治疗。2018年6月26日，温州东海司法鉴定所接受简梅绿一方的委托，于2018年7月23日作出温东司鉴所［2018］临鉴字第879号鉴定意见书，评定：简梅绿的伤残等级为一个八级和两个十级;误工期限为拟为自受伤之日起至定残日前一天（2018年7月22日）止、护理期限拟为195日、营养期限拟为120日（以上期限自受伤之日起计算，均包括二次住院期间及择期拆除内固定材料期间的期限）。简梅绿右髂骨、髋臼及耻骨钢板、螺钉内固定在位，需要择期行手术拆除内固定材料，参考浙江省三甲医院收费标准，其手术的相关费用约需15000-20000元左右（不包括手术意外及并发症的诊疗费用），或以实际产生的合理费用为准。诉讼期间，根据安邦公司的申请，委托温州医科大学司法鉴定中心对简梅绿的伤病因果关系与伤残等级进行重新鉴定，该中心于2019年5月8日做出温医大司鉴中心［2019］临鉴字第293号鉴定意见书，评定：简梅绿因交通事故致伤致颈5-6颈髓挫伤，颈4-胸1水平颈项部软组织及棘间韧带挫伤，骨盆多发骨折等，临床行右侧髋臼骨折内固定术等治疗，现遗留单瘫（右上肢肌力IV级）构成人体损伤八级（建议外伤参与度为75%左右）、十级伤残。二、简梅绿的户籍地在苍南县，对应的城乡分类为村庄。三、江清深驾驶的车辆浙Ｃ×××××小型轿车，在安邦公司投保交强险及不计免赔率责任限额为100万元的商业三者险，事故发生时处于保险有效期限内。四、事故发生后，安邦苍南公司在交强险责任限额内已垫付简梅绿20000元。经苍南县马站镇人民调解委员会主持调解，简梅绿与江清深自愿达成如下协议：1、江清深自愿一次性补偿给简梅绿18000元，该笔补偿款在江清深前期垫付的30000元医疗费中扣除，待保险公司保险赔偿金到位，江清深保留12000元，其余全部支付给简梅绿;2、保险理赔事宜由简梅绿自行负责……;3、今后简梅绿及其家属不得再向江清深追究此次交通事故造成的任何责任和赔偿。五、一审庭审中，简梅绿提出精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔偿。六、2018年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资为66432元，居民服务、修理和其他服务业私营单位在岗职工年平均工资为43759元，私营单位就业人员年平均工资为52564元，2018年浙江省农村常住居民人均可支配收入为27302元。一审法院认为，交通事故责任者应当按照所负交通事故责任承担相应的损害赔偿责任。交警部门认定的交通事故事实清楚，责任划分准确，予以采纳。简梅绿在本次交通事故中所受侵害，鉴于本案肇事车辆浙Ｃ×××××小型轿车在安邦公司投保了交强险及商业三者险，且在事故发生时处于保险有效期限内，现简梅绿主张安邦公司在交强险责任限额范围内赔付其合理损失，于法有据，予以支持。安邦公司提出事故发生时保险车辆未检验或检验不合格的其商业三者险拒赔，但对免责情形安邦公司未举证证明，对其抗辩不予采纳。超出交强险赔偿部分，根据交警部门认定本案系机动车之间发生的交通事故及江清深与简梅绿负事故同等责任的事实，具体责任分担以江清深承担50%，简梅绿负担50%为宜。简梅绿提出江清深承担60%赔偿责任的责任分担比例，不予采纳。对超出保险公司赔偿部分，鉴于简梅绿与江清深在庭外已达成赔偿协议，简梅绿在本案不再主张，并不违反相关法律和司法解释的规定，予以准许。综合案情，简梅绿因本次道路交通事故受伤所造成的损失为：一、医疗费：1.已发生医疗费92604元；2.后续治疗费17500元。医疗费合计为110104元。二、住院伙食补助费费450元。三、营养费3045元。四、误工费30386元（即211日×52564元/年÷365日/年）。五、护理费24496元［即（18日×66432元/年÷365日）+（195日-18日）×43758元/年÷365日］。六、交通费3000元。七、住宿费500元。八、残疾赔偿金174733元（即20年×27302元/年×32%）。虽然原告的外伤参与度评定为75%，其自身疾病对损害后果的发生具有一定的影响，但这仅是事故造成后果的客观因素，并无法律上的因果关系。同时，原告对于损害的发生或者扩大不存在《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项“机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任”规定的减轻或者免除加害人赔偿的情形，故原告不应因个人体质状况对交通事故导致的损害后果存在一定影响而自负相应责任。安邦公司以外伤参与度来计算伤残赔偿金的抗辩，无法律依据，不予采纳。九、精神损害抚慰金9600元。十、车辆损失费、施救费不予支持。本案确定简梅绿的合理损失为医疗费（含后续治疗费）110104元、住院伙食补助费450元、营养费3045元、误工费30386元、护理费24496元、交通费3000元、住宿费500元、残疾赔偿金174733元和精神损害抚慰金9600元，合计356314元。对简梅绿诉请赔偿不合理项目及金额过高部分，以及安邦公司提出的赔偿项目和金额与上述认定不一致部分，均不予支持。原告上述各项损失中属交强险医疗费赔偿限额项下的费用为113599元（其中含医疗费110104元、住院伙食补助费450元、营养费3045元），已超出该项下赔偿限额;属交强险死亡伤残赔偿限额项下的费用为242715元（其中含误工费30386元、护理费24496元、交通费3000元、住宿费500元、残疾赔偿金174733元和精神损害抚慰金9600元），已超出该项下赔偿限额;没有财产损失赔偿限额项的费用。被告安邦苍南公司先期在交强险责任限额内已垫付的20000元，在本案应予扣除。原告提出精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔偿，本院予以采纳。按前述的责任承担，确定被告安邦苍南公司应在交强险责任限额范围内赔偿原告100000元（即120000元-20000元）、应在商业三者险责任限额范围内赔偿原告118157元［即（356314元-120000元）×50%］。事故发生后，按调解协议，被告江清深多垫付的12000元，为避免诉累，可在被告安邦苍南公司给付原告的赔偿款中予以扣减，直接支付给被告江清深。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款，第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、安邦财产保险股份有限公司苍南支公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿简梅绿100000元，在商业三者险责任限额范围内赔偿简梅绿118157元，两项合计218157元（在该款中扣除12000元支付给江清深）;二、驳回简梅绿的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7201元，减半收取3600.5元，由简梅绿负担1713.5元，江清深负担1887元。本院二审期间，各方当事人均无新的证据提交。经审理，本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，简梅绿的身体虽原有颈椎退行性改变，但简梅绿对本案损害的发生并无过错，一审判决在本案不考虑参与度并无不当。安邦公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费538元，由安邦财产保险股份有限公司苍南支公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘伟达审判员  郑文平审判员  黄百隆二〇一九年十一月十三日书记员  潘 曦?附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。