广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0104民初22535、22902号22535号案原告（22902号案被告）：林睿鹏，男，1979年8月6日出生，汉族，身份证住址广州市海珠区。委托代理人：郭敏慧，女，1982年1月5日出生，汉族，系林睿鹏配偶，联系地址同上。22902号案原告（22535号案被告）：广州市卡贝路贸易有限公司，住所地广州市越秀区广园西路222号名商天地皮具材料广场14层1401-1408号。法定代表人：林国生。委托代理人：蔡飞、刘思妍，广州金鹏律师事务所律师。22902号案原告（22535号案被告）：广州伊的而工艺品有限公司，住所地广州市越秀区天河区1号914房。法定代表人：曾倩文。委托代理人：蔡飞、刘思妍，广州金鹏律师事务所律师。林睿鹏与广州市卡贝路贸易有限公司（以下简称卡贝路公司）、广州伊的而工艺品有限公司（以下简称伊的而公司）劳动争议两案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。林睿鹏及其委托代理人郭敏慧，卡贝路公司及伊的而公司的共同委托代理人蔡飞、刘思妍均到庭参加诉讼。两案现已审理终结。两案相关情况双方有争议的事项为第四至十项，其他事项无争议。一、劳动关系存续时间：林睿鹏与卡贝路公司在2014年11月5日至2017年11月15日期间存在劳动关系；与伊的而公司在2017年11月6日至2019年1月8日期间存在劳动关系。二、工作岗位：林睿鹏任职摄影师。三、签订书面劳动合同情况：林睿鹏与卡贝路公司及伊的而公司均有签订劳动合同。林睿鹏（乙方）与伊的而公司（甲方）于2017年11月6日签订的《劳动合同》，其中约定：合同期限从2017年11月6日起至2022年11月5日止；甲方根据工作需要，聘请乙方从事员工岗位工作，具体工作岗位、职责和工作内容已向乙方说明清楚，乙方需按相关制度执行；乙方的工作地点在广州市及甲方新开设生产经营场所所在地，乙方同意甲方因工作需要安排的异地出差或外派工作；实现弹性工作制度，乙方每周工作40小时，并至少休息一天；甲方加班实行申请审批制度，乙方加班的申请、审批及生效，依照甲方有关规章制度办理，乙方同意因生产经营需要的加班，乙方已了解国家关于劳动者加班的定义及其计算方法，如乙方未遵循公司加班制度要求而自行延长工作时间，则默认乙方为提高个人业绩或绩效而进行的自愿延长正常工作时间，不计加班；等等。四、解除劳动关系前十二个月劳动者的月平均工资数额：伊的而公司向林睿鹏支付工资至2018年12月止，其中2018年12月的工资（5749元）于2019年2月22日支付。林睿鹏主张其每月底薪为5000元，从2018年7月起每月另有绩效工资，数额不固定；当月发放上一个月的工资；其离职前十二个月的月平均工资为6545.65元；并提交了《交通银行个人客户交易清单》，拟证明其离职前工资收入情况。伊的而公司在仲裁阶段主张林睿鹏的离职前十二个月的月平均工资为6008.33元。据伊的而公司提交的《林睿鹏2017年11月-2018年12月工资发放记录》显示，林睿鹏2018年1月至12月的基本工资均为5000元，2018年7月至12月每月还分别有“考核”2000元、2000元、2400元、2400元、2100元和1200元；2018年1月至11月的“实发工资”数额与林睿鹏提交的《交通银行个人客户交易清单》中显示收到的相应月份的工资数额一致。本院认为，《广东省工资支付条例》第四十八条规定，因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。本案中，林睿鹏对伊的而公司提交的《林睿鹏2017年11月-2018年12月工资发放记录》不持异议，且该记录所记载的2018年1月至12月应发工资情况与林睿鹏的陈述相符，实发工资额也能与林睿鹏提交的银行交易清单内容一一对应，故本院对该证据予以采纳。据此计算，林睿鹏离职前十二个月的月平均工资为6008.33元[（5000元×6个月＋7000元×2个月＋7400元×2个月＋7100元＋6200元）÷12个月]。解除劳动关系的时间、原因：2019年1月2日，伊的而公司向林睿鹏发出《广州市内工作派遣通知单》，称2018年12月31日、2019年1月2日与林睿鹏沟通，市场部因工作需要安排林睿鹏到广州市龙珠工艺制品有限公司的场地（广州市花都区岭东路25号自编1-2楼）执行为期6个月的拍摄工作；要求林睿鹏自2019年1月2日去龙珠公司报到等。同月7日，伊的而公司向林睿鹏发出《通知书》，称由于林睿鹏不服从公司重要且合理的工作安排，不履行劳动者应尽的义务，严重违反公司的规章制度和《劳动法》的规定，解除双方劳动关系，要求林睿鹏1月8日到公司办理相关离职手续。该通知于2019年1月8日送达林睿鹏。关关于解除劳动关系的原因，双方存在争议。林睿鹏主张其工作地点位于广州市越秀区广园西路222号龙头市场14楼，其在2018年1月8日前一直在该工作地点上班。2018年1月2日，伊的而公司在没有与其协商一致的情况下，突然向其发出所谓的《工作派遣通知单》，单方面调整其工作地点，伊的而公司的做法明显违反劳动合同法的相关规定；其后，伊的而公司于2018年1月7日单方面依据所谓的“规章制度”违法解除双方的劳动合同关系。伊的而公司则主张其公司合理调整工作地点，但林睿鹏拒绝去该工作地点工作，属于旷工、不服从工作安排，严重违反劳动纪律，其公司可以解除双方劳动合同关系。伊的而公司为证明其上述主张，提交了以下证据：1.考勤记录，拟证明林睿鹏2019年起未出勤；2.新场地照片，拟证明公司其他员工均已服从工作安排，到新工作地点工作；3.《公司员工工作纪律处分规定》及公示照片，拟证明旷工三天可解除劳动合同，《考勤制度》《公司员工工作纪律处分规定》均已公示告知；4.证人黄某、陈某的证人证言，拟证明新工作地点有饭堂、宿舍，公司提供免费食宿，报销交通费用，且10点到公司即可。林睿鹏质证表示对考勤记录三性不予认可，没有其签名确认，只是伊的而公司自己制作的表格；没有在公告栏见过《公司员工工作纪律处分规定》，也没有在其他地方见过该规定，公司没有安排学习，其本人也没有签名；证人的工作职务、工作内容、工作性质与林睿鹏不一致，证人可以10点才上班，但是林睿鹏不可以，双方上班时间不一致，证人与公司有利害关系，受公司约束，所以作出的证词对公司有利，证人证言的可信性值得质疑，证人充某只能证明自身的情况，不能证明其他员工的情况与证人的情况是一样，不能证明公司也对林睿鹏作出同样承诺，林睿鹏没有交通、住宿等补贴。本院认为，《中华人民共和国劳动法》第二十五条第（二）项规定，严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，林睿鹏与伊的而公司签订的《劳动合同》明确约定林睿鹏的工作地点为广州市及伊的而公司新开设生产经营场所所在地，伊的而公司于2019年1月2日将林睿鹏工作地点变更为广州市龙珠工艺制品有限公司的场地（广州市花都区岭东路25号自编1-2楼）,该工作地点与林睿鹏的原工作地点同属广州市内，且该工作地点调整时间为6个月而非长期调整，林睿鹏的工作岗位及工资待遇均不变，故林睿鹏作为劳动者应配合伊的而公司的工作安排进行工作地点的调整。但因林睿鹏没有到新工作地点上班，已构成违反劳动纪律之行为，伊的而公司于2019年1月7日据此解除双方劳动合同依据充足。六、解除劳动关系经济赔偿金：如前所述，本案劳动关系解除情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定的情形，林睿鹏主张违法解除劳动关系赔偿金缺乏依据，本院不予支持。七、工作时间和加班工资：林睿鹏主张用人单位的上班时间与其规章制度不一致，其工作时间是09:00-12:00，12:30-18:00，工作量比较大，其负责摄影的工作，且只有其一人负责，摄影后还需负责修图等，所以其上班时间是星期一到星期六，并经常需要出外景拍照片，上班时间说明其存在加班的事实。卡贝路公司和伊的而公司认为林睿鹏不存在加班事实，根据考勤记录，其并未存在加班。员工入职时签署的入职须知第二条订明，星期天休息，星期一至星期四工作时间为09：00-18:00，周五、周六工作时间为09:00-17:00，中午有两小时就餐与休息时间，由此可见每周并未超出40小时工作时间。公司与林睿鹏签订劳动合同约定，公司实行加班审批制度，劳动者加班需要申请才有效，林睿鹏在职期间从未申请过加班。在双方劳动关系存续期间，林睿鹏从未对工资发放的数额、发放形式提出异议，从未提出加班费请求，可见其对工资发放形式、标准是认可的。林睿鹏的工资远超过广州市最低工资标准2倍以上，就算存在加班的事实，经折算，其正常工作的工资远高于最低工资标准，这种情况不应支付加班费。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释[2010]12号）第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，卡贝路公司和伊的而公司均有对林睿鹏进行考勤，但其所提交的考勤记录，不足以证明其主张，故本院认定林睿鹏每天工作8小时，每周工作6天。因此，卡贝路公司应支付林睿鹏2017年1月25日至11月5日期间休息日加班工资19080.46元[5000元/月÷21.75天/月×(83÷2)天×200%=19080.46元],伊的而公司应支付申请人2017年11月6日至2018年12月31日期间休息日加班工资27586.21元[5000元/月÷21.75天/月×(120÷2)天×200%=27586.21元]。因2019年1月1日为法定休假日，林睿鹏自2019年1月2日起未提供正常劳动，故其要求支付2019年1月1日后休息日加班工资缺乏依据，本院不予支持。林睿鹏要求支付2017年1月25日前（不含该日）休息日加班工资已超2年保护期，本院亦不予支持。八、未及时支付劳动报酬的经济补偿金。林睿鹏主张伊的而公司未及时支付2018年12月及2019年1月1日至1月8日的工资，应支付未及时支付劳动报酬的赔偿金。伊的而公司认为不存在拖欠工资问题，且该诉请未经劳动行政部门责令支付，不属于需要支付劳动报酬补偿金的情形。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，用人单位有未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的、安排加班不支付加班费的、解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。故该请求不属法院受案范围，本案不予调处。九、未休年休假工资差额。林睿鹏主张其在两公司工作期间没有休过年休假，公司无证据表明其有休年休假，其从未见过公司提交的考勤记录，也没有其签名确认。伊的而公司提交考勤记录，主张林睿鹏在2018年1月23日至27日期间休了5天年休假，不需支付2018年未休年休假工资。认为，《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十一条规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。本案中，林睿鹏于2014年11月5日入职卡贝路公司，故其2018年可享受的年休假为5天，伊的而公司提交的考勤记录不足以证明林睿鹏已休2018年年休假，故本院采纳林睿鹏的主张，认定其未休2018年年休假，伊的而公司应支付林睿鹏2018年未休年休假工资2762.45元（6008.33元／月÷21.75天／月×5天×200%＝2762.45元）。林睿鹏自2019年1月起没有为伊的而公司提供正常劳动，故其要求支付自2019年1月起未休年休假工资缺乏依据，本院不予支持。林睿鹏要求支付2018年1月1日前未休年休假工资已超仲裁时效，本院亦不予支持。十十、关于高温补贴。林睿鹏主张其有在室外工作，但未提交相关证据。卡贝路司和伊的而公司则主张林睿鹏属于室内工作者，室内有降温措施和条件，并不存在高温工作环境的问题，故无需支付高温津贴。本院认为，林睿鹏未举证证明其系在高温环境下作业，其诉请要求卡贝路司和伊的而公司支付高温津贴，缺乏依据，本院不予支持。十一、申请仲裁时间：2019年1月24日。十二、仲裁请求：一、确认本人与卡贝路公司在2014年11月5日至2017年11月5日期间存在劳动关系；二、确认与伊的而公司在2017年11月6日至2019年1月5日期间存在劳动关系；三、伊的而公司支付2019年1月1日至10日期间工资2197.3元；四、伊的而公司支付未及时支付劳动报酬100%补偿金8789.3元；五、卡贝路公司、伊的而公司支付违法解除劳动合同的赔偿金65456.5元；六、卡贝路公司、伊的而公司支付2014年11月5日至2019年1月10日期间高温津贴4500元；七、卡贝路公司、伊的而公司支付2014年11月5日至2019年1月10日期间休息日加班工资115564.58元；八、卡贝路公司、伊的而公司支付2014年11月5日至2019年1月10日期间未休年休假工资45142.41元。十三、仲裁结果：一、确认林睿鹏与卡贝路公司在2014年11月5日至2017年11月5日期间存在劳动关系，与伊的而公司在2017年11月6日至2019年1月5日期间存在劳动关系；二、卡贝路贸易公司支付林睿鹏2017年1月25日至11月5日期间休息日加班工资19080.46元，伊的而公司支付林睿鹏2017年11月6日至2018年12月31日期间休息日加班工资27586.21元；三、伊的而公司支付林睿鹏2018年未休年休假工资3009.49元；四、驳回林睿鹏的其他仲裁请求。十四、林睿鹏的诉讼请求：1。确认林睿鹏与卡贝路公司自2014年11月5日至2017年11月5日存在劳动关系；2.确认林睿鹏与伊的而公司自2017年11月6日至2019年1月8日期间存在劳动关系；3.伊的而公司支付未及时支付劳动报酬的经济补偿金人民币8789.3元（应付工资的100%）；4.卡贝路公司、伊的而公司连带支付违法解除劳动合同的赔偿金人民币65456.5元（月平均工资6545.65×5年×2）；5.卡贝路公司、伊的而公司连带支付高温补贴人民币4500元（150元/月×6个月×5年）；6.卡贝路公司、伊的而公司连带支付休息日（星期六）加班费人民币115564.58元（6545.65元÷21.75工作日×2倍×4天/月×12个月×4年）；7.卡贝路公司、伊的而公司连带支付未付年休假补偿金人民币45142.41元（6545.65÷21.75工作日×3倍×10天×5年）。十五、卡贝路公司、伊的而公司的诉讼请求：1.确认卡贝路公司无需向林睿鹏支付2017年1月25日至11月5日期间休息日加班工资19080.46元，伊的而公司无须向林睿鹏支付2017年11月6日至2018年12月31日期间休息日加班工资27586.21元；2.确认伊的而公司无须向林睿鹏支付2018年未休年休假工资3009.49元。判决结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十五条、第四十八条，《广东省工资支付条例》第四十八条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、确认林睿鹏与广州市卡贝路贸易有限公司在2014年11月5日至2017年11月5日期间存在劳动关系；二、确认林睿鹏与广州伊的而工艺品有限公司在2017年11月6日至2019年1月8日期间存在劳动关系；三、广州市卡贝路贸易有限公司应于本判决生效之日起五日内，向林睿鹏支付2017年1月25日至11月5日期间休息日加班工资19080.46元；四、广州伊的而工艺品有限公司应于本判决生效之日起五日内，向林睿鹏支付2017年11月6日至2018年12月31日期间休息日加班工资27586.21元；五、广州伊的而工艺品有限公司应于本判决生效之日起五日内，向林睿鹏支付2018年未休年休假工资2762.45元。六、驳回广州市卡贝路贸易有限公司、广州伊的而工艺品有限公司的诉讼请求；七、驳回林睿鹏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费20元，由林睿鹏负担10元，广州市卡贝路贸易有限公司、广州伊的而工艺品有限公司共同负担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  赖丽恂人民陪审员  罗洁玲人民陪审员  邓 彦二〇一九年十一月××日书 记 员  麦楚瑜孔萍