河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫06民终1376号上诉人（原审被告）：孙华堂，男，1971年10月3日出生，汉族，住河南省浚县。委托诉讼代理人：王和平，鹤壁市淇滨区大赉店镇法律服务所法律工作者。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。被上诉人（原审原告）：孙建刚，男，1975年10月10日出生，汉族，住鹤壁市淇滨区。委托诉讼代理人：邢丽霞，河南奥博律师事务所律师。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。原审被告：王秀锋，男，1977年5月2日出生，汉族，住鹤壁市淇滨区。原审被告：鹤壁市宏大工程建设有限公司，住所地鹤壁市淇滨区淇滨大道与金山路交叉口东南角。法定代表人：苏海军，该公司总经理。上诉人孙华堂因与被上诉人孙建刚、原审被告王秀锋、鹤壁市宏大工程建设有限公司(以下简称宏大工程公司)提供劳务者受害责任纠纷一案，不服鹤壁市淇滨区人民法院（2019）豫0611民初529号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。孙华堂上诉请求：1、依法撤销原审判决第一项内容，改判孙华堂承担50%的赔偿责任，即承担42380元的连带赔偿责任。2、一审、二审诉讼费由孙建刚承担。事实与理由：孙建刚未按规定戴安全帽，导致头部伤情加重，其应承担50%责任。孙建刚辩称，1、孙华堂在一审从未提及孙建刚未戴安全帽，二审提出纯属拖延诉讼，孙建刚戴安全帽的事实已有证据证明。2、判决孙建刚承担20%的责任，已平衡了案件责任。事实上，孙建刚在本案中没有任何过错，在拆卸地泵管的过程中，摽地泵管的钢管突然松开，击中了孙建刚头部，该事故是孙建刚始料未及的，是不能避免的。孙建刚之所以没有提起上诉，接受了承担20%责任，是为了早点拿到赔偿款做二次头颅修补手术。一审判决正确，应当维持原判。王秀锋、宏大工程公司未作答辩。孙建刚向一审法院起诉请求：要求孙华堂、王秀锋、宏大工程公司赔偿住院伙食补助费2200元、营养费880元、误工费17394元、护理费9636.92元、残疾赔偿金127496.76元、精神损害抚慰金10000元、被扶养人生活费33582.64元、交通费880元、鉴定费1900元，共计203970.32元。一审法院认定事实：2018年11月20日，孙建刚在河南省淇县上关北区棚改项目工程中从事拆地泵管工作时，摽地泵管的钢管突然松开，击中孙建刚头部致伤。孙建刚受伤后在淇县人民医院住院治疗，住院日期为2018年11月20日至2019年1月3日，共44天。王秀锋为孙建刚垫付医疗费16057.36元。诉讼中，孙建刚就其伤情是否构成伤残及伤残等级等事项申请司法鉴定，2019年3月30日鹤壁天鹤法医临床司法鉴定所作出鹤天鹤司鉴所〔2019〕临鉴字第45号司法鉴定意见书，认定孙建刚开放性颅脑损伤，脑挫裂伤开放性颅脑损伤清创术后，其损伤程度构成九级伤残；住院期间前一个月需生活护理2人，其他住院期间需生活护理1人，出院后需生活护理1人，期限半个月。为此孙建刚支出鉴定费1900元。另查明，河南省淇县上关北区棚改项目工程由宏大工程公司承包建设，后宏大工程公司将部分工程分包给孙华堂，孙华堂将其中的混凝土工程分包给王秀锋，王秀锋雇佣孙建刚从事混凝土及相关工作。孙建刚的被扶养人为王玉凤（原告母亲），1955年4月17日出生，王玉凤育有两子，长子孙建刚，次子孙建强（1979年2月1日出生）。一审法院认为，公民享有生命健康权。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，本案中，王秀锋雇佣孙建刚从事混凝土搅拌、浇筑等相关工作，王秀锋与孙建刚之间形成劳务关系，对此予以确认。孙建刚在拆地泵管时，摽地泵管的钢管突然松开，击中其头部受伤，王秀锋作为雇主应承担赔偿责任。鉴于孙建刚作为成年人应谨慎作业，对本案事故的发生，存有一定过失，也应承担相应的责任，应承担20%的责任，王秀峰应承担80%的责任为宜。关于孙建刚的各项诉讼请求：1、住院伙食补助费2200元（50元/天×44天=2200元）符合法律规定，予以支持；2、营养费880元（20元/天×44天=880元）符合法律规定，予以支持；3、误工费17394元，误工费参照2017年度河南省建筑业在岗职工平均工资44753元/年计算至定残前一日即2019年3月30计算，误工费为15817元（44753元÷365天×129天=15817元]，对此予以支持，超出部分不予支持；4、护理费9636.92元，参照2017年度河南省居民服务业和其他服务业平均工资为39522元/年计算，结合鉴定意见，护理费计算为9636.87元[（39522元÷365天×30天×2）＋（39522元÷365天×29天×1）=9636.87元]，对此予以支持，超出部分不予支持；5、残疾赔偿金127496.76元，孙建刚提交的证据不足以证明其住所地或经常居住地为城镇，残疾赔偿金参照2017年度河南省农村居民人均纯收入12719.18元/年计算，为50877元（12719.18元/年×20年×20%=50877元）,对此予以支持，超出部分不予支持；6、精神损害抚慰金10000元，因本次事故致孙建刚开放性颅脑损伤，脑挫裂伤开放性颅脑损伤清创术后，其损伤程度构成九级伤残，给孙建刚精神上造成伤害，结合本案事故发生的原因、后果及过错程度，酌定支持8000元，超出部分不予支持；7、被扶养人生活费33582.64元，孙建刚母亲王玉凤生活费参照2017年度河南省农村居民人均消费支出9211.52元/年计算为15660元[9211.52元×（20年-3年）×20%÷2人=15660元]，对此予以支持，超出部分不予支持；8、交通费880元，结合孙建刚住院时间及陪护人员情况，该主张不违反法律规定，予以支持；9、鉴定费1900元，应作为诉讼费用由人民法院依法决定当事人负担，孙建刚作为损失主张，不予支持。综上，孙建刚住院伙食补助费2200元、营养费880元、误工费15817元、护理费9636.87元、残疾赔偿金50877元、被扶养人生活费15660元、交通费880元，共计95950.87元，应由王秀峰赔偿76760.70元（95950.87元×80%），及精神损害抚慰金8000元，共计84760.70元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，宏大工程公司明知孙华堂没有相应资质仍将部分工程分包给孙华堂，孙华堂明知王秀锋没有相应资质仍将混凝土相关工程分包给王秀锋，宏大工程公司、孙华堂应与王秀锋对孙建刚的损失承担连带赔偿责任。宏大工程公司未到庭参加诉讼，视为放弃质证抗辩权利。一审法院判决：一、王秀锋于判决生效之日起十日内赔偿孙建刚各项损失共计84760.70元；二、孙华堂、宏大工程公司对上述第一判项承担连带赔偿责任；三、驳回孙建刚的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4360元，由孙建刚负担2548元，王秀锋、孙华堂、宏大工程公司负担1812元。鉴定费1900元，由孙建刚负担1111元，王秀锋、孙华堂、宏大工程公司负担789元。在二审中，各方当事人均未向本院提交新证据。经审查当事人一审提交的有效证据，并充分听取当事人的诉辩意见，本院审理查明确认的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，关于上诉人孙华堂所提出的孙建刚未按规定戴安全帽，导致头部伤情加重，应承担50%责任的上诉理由。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。孙华堂主张孙建刚未按规定戴安全帽，导致头部伤情加重，应当对此承担举证责任，孙华堂未能提供充分有效证据予以证明，一审法院根据事故发生情况，酌定孙建刚承担20%责任，王秀峰承担80%责任并无不当。上诉人孙华堂的上诉理由不能成立，本院不予支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。本案中，王秀锋为孙建刚垫付医疗费16057.36元，孙建刚未主张医疗费用，但医疗费应作为孙建刚的损失一并计算，据以确定各方应当承担的数额。孙建刚的损失：医疗费16057.36元、住院伙食补助费2200元、营养费880元、误工费15817元、护理费9636.87元、残疾赔偿金50877元、被扶养人生活费15660元、交通费880元，共计112008.23元，应由王秀峰赔偿97606.58元（112008.23元×80%+精神损害抚慰金8000元=97606.58元），扣除王秀锋垫付医疗费16057.36元，王秀峰应赔偿孙建刚81549.22元（97606.58元-16057.36元），对此本院予以支持，超过部分不予支持。综上所述，上诉人孙华堂的上诉理由不能成立，本院不予支持。鹤壁市淇滨区人民法院一审判决认定事实清楚，判决结果不当，应予纠正。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：撤销鹤壁市淇滨区人民法院（2019）豫0611民初529号民事判决；二、王秀锋于本判决生效之日起十日内赔偿孙建刚各项损失共计81549.22元；三、孙华堂、鹤壁市宏大工程建设有限公司对上述第二项承担连带赔偿责任；四、驳回孙建刚的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4360元，鉴定费1900元，共计6260元，由孙建刚负担3756元，王秀锋、孙华堂、鹤壁市宏大工程建设有限公司负担2504元。二审案件受理费1919元，由孙华堂负担。本判决为终审判决。审判长  翁煜明审判员  王建霞审判员  苗国庆二〇一九年十一月二十五日书记员  张亚楠