湖南省凤凰县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘3123民初1359号原告：罗勇，男，1980年7月15日出生，汉族，湖南省凤凰县人，住湖南省凤凰县。委托代理人：于国军，湖南董艺律师事务所律师，执业证号14331200810604356。委托代理人：向文玉，湖南民生律师事务所律师，执业证号14331201911121271。被告：凤凰古城文化旅游投资股份有限公司，统一社会信用代码91433100743151811H。住所：湖南省湘西自治州凤凰县沱江镇凤凰路。法定代表人：范文广，男，1977年8月19日出生，汉族，广东省乐昌市人，住广东省乐昌市，系该公司董事长。委托代理人：李萍，湖南天恒健律师事务所律师，执业证号14301201111779109。委托代理人：刘丹，湖南天恒健律师事务所律师，执业证号14301201711013079。原告罗勇与被告凤凰古城文化旅游投资股份有限公司（以下简称“古城公司”）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员张青山独任审理，于2019年11月21日公开开庭进行了审理，书记员欧文树担任记录。原告罗勇及其委托代理人于国军、向文玉，被告的委托代理人李萍、刘丹均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗勇诉称，原告系古城公司员工。自2002年2月起入职工作，供职长达17年多，双方形成无固定期限劳动合同关系。2019年5月，被告以公司经济、经营困难为由，突然将包括原告在内的多人裁掉，解除了与原告的劳动合同。不久，被告就发布裁员岗位招聘公告，重新招聘。原告认为被告的行为不符合《劳动合同法》经济性裁员规定的条件，其裁员行为应认定为违法。但原仲裁认定事实不清、适用法律错误，甚至出现漏裁请求的行为，严重影响原告的合法权益。为此，原告诉至法院，请求依法判决：一、撤销凤凰县劳动人事争议仲裁委员会凤劳人仲案字（2019）第40号裁决书；二、改判被告单方面解除劳动合同的行为违法；三、被告赔偿原告违法解除劳动合同的经济赔偿金共计111320元；四、被告依法补偿法定节假日三倍工资加班费差额共计16790元；五、被告依法补偿原告应休未休年假加班费共计41610元；六、被告依法补偿原告工作日加班费1471.5元；七、被告赔偿原告因未交2002年至2010年失业保险金而造成的损失共计7800元；八、被告依法为原告补缴自入职以来应当缴纳的住房公积金。原告罗勇为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据材料：1、《劳动合同书》，拟证明1、原、被告存在无固定期限劳动合同关系的事实；2、原、被告采用综合定时工作制和不定时工作制；3、双方劳动合同未到期；根据合同内容的约定被告可以合理对原告岗位进行调岗；4、前4份签订的合同是与凤凰古城旅游有限责任公司签订的；5、原、被告签订合同岗位是营销岗位的事实。2、凤凰县人力资源和社会保障局《关于丁尚红等同志信访事项的答复》，拟证明1、原告就被告以经济性裁员为由解除劳动合同一事，向凤凰县人社局信访维权的事实；2、凤凰县人社局认定被告没有执行带薪年假、法定节假日加班、平时加班、晚上留守加班等法律、法规规定的事实；3、被告仅在2017年、2018年、2019年的1-4月处于亏损状态的事实。3、《凤凰古城公司招聘广告》，拟证明被告在合同解除后立即大量招聘员工的事实；被告再招聘时与解聘人员岗位有重合（营销）。4、《工资表》，拟证明1、原告2019年5月工龄工资340元，根据每多工作一年工龄工资增加20元来计算，可计算出原告于2002年2月入职，在被告处工作年限为17年零3个月的事实；2、原告在被告解除劳动合同前12个月的月平均工资为3180元的事实；3、原告的法定节假日加班工资未足额发放的事实；4、被告未依法替原告缴纳住房公积金的事实；5、被告未依法补偿原告年假补贴的事实。5、湘西自治州住房公积金管理中心凤凰县管理部关于《古城公司补交公积金的函复》，拟证明湘西自治州住房公积金管理中心凤凰县管理部认定被告应为原告缴纳住房公积基金而未缴纳的事实。6、《关于部分员工反映我司拖欠员工有关劳动权益信访的回复（2019.3.31）》（被告函复），拟证明根据被告的公司制度，公司员工年公休假为96天的事实；被告未提前30天通知原告解除劳动关系的事实。7、《有限责任公司变更登记申请书及附件》,拟证明被告2002年成立起至2011年12月26日期间的公司名称为“凤凰古城旅游有限责任公司”，2011年12月26日起申请变更登记为现有名称，也即“凤凰古城文化旅游投资股份有限公司的事实”。8、《凤凰县劳动人事争议委员会裁决书》，拟证明原告起诉前已经履行了劳动仲裁的前置程序的事实。9、《劳动关系终止证明》，拟证明原告与被告的劳动关系存续期间为2002年8月－2019年5月31日。被告古城公司辩称，一、关于仲裁时效问题，劳动争议仲裁的时效为一年，被答辩人于2019年7月13日申请仲裁，其关于2018年7月13日之前的加班工资、年休假工资、夜班工资等诉求均已超过法定一年时效，应依法不予支持;二、关于确认解除劳动关系行为违法及赔偿金问题，答辩人因近年连年亏损，经营发生严重困难，且经中审华会计事务所多次审计，均属于严重亏损状态，符合法律规定的关于经济性裁员的条件。且答辩人在解除与被答辩人劳动关系前已依法履行了经济性裁员的法定程序，答辩人属于依法解除与被答辩人的劳动关系，并非违法解除，被答辩人主张的确认解除行为违法的请求，无事实及法律依据，答辩人无需支付被答辩人违法解除劳动关系赔偿金；三、关于加班工资问题，首先，答辩人对被答辩人的岗位实行不定时工作制，且经相关部门进行审批，因此答辩人无需支付被答辩人加班工资。其次，答辩人在支付包干加班工资之外仍按照被答辩人法定节假日的实际加班时间支付了加班工资，故被答辩人关于法定节假日加班工资请求无事实及法律依据。再次，关于罗勇工作日加班费根据《最高人民法院审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，被答辩人没有依法举证证明其上述时间内存在加班的事实，所以上述被答辩人的主张没有事实及法律依据，不应予以支持；四、关于年休假工资的问题，由于答辩人所属行业的特殊性，每年淡旺季特征相当明显，答辩人已经在每年的旅游淡季根据被答辩人的申请以“公休假”名义安排了被答辩人至少超过30天的年休假，其中被答辩人2018年请休年假70天到116天不等，2019年请休年假37天到76天不等。故被答辩人关于年休假工资的主张无事实及法律依据，不应予以支持；五、关于补缴住房公积金的问题，补缴住房公积金不属于劳动人事仲裁受理范围，应不予受理；六、关于年休假计算标准，不应以月平均工资作为基数，即使认定应当支付的情况下，也应当以被告工资方案按合同约定进行计算；七、被答辩人一审诉讼请求超过仲裁范围；八、被答辩人已依法领取了失业保险金，不存在失业保险损失。被答辩人主张失业保险金的时间段并非属于与答辩人存在劳动关系期间。被告古城公司为支持其答辩意见，向本院提交如下证据材料：1、《劳动合同书》，拟证明原告入职被告的时间为2015年4月1日，原告与被告签订的劳动合同约定：1、实行不定时工作制；2、加班需经批准；3、加班工资的计算基数为基本工资；4、原告对劳动报酬有异议的应该在三日内书面提出，否则视为无异议；5、被告有权根据公司相关支付或者调整原告的补贴及福利费用；6、被告已经将公司的规章制度予以公示。2、2017审计报告、2018年审计报告、审计单位营业执照、资质证书、2019年财物报表，拟证明被告近年连年亏损，经营发生严重困难，符合经济性裁员条件，且经审计机构依法审计。3、公司工会《关于对公司经济性裁员的回复》、向县总工会提交的《裁员报告》及附件含《经济性裁员方案》及财务报表、向县人力资源和社会保障局提交的《裁员报告》附件含《经济性裁员方案》及财务报表、关于召开职工“第三届职工代表大会第三次大会”的通知、签到表、会议纪要、会议决议，拟证明被告经济性裁员程序合法：1、依法向公司工会就经济性裁员予以说明并获得工会的同意；2、依法向县总工会和人社局报备；3、召开职工大会通报经济性裁员方案；4、被告系合法解除与原告的劳动关系。4、被裁减告知书邮寄回执单及回执单，拟证明被告已向原告依法送达被裁减告知书，被告系合法解除与原告的劳动关系。5、工资表，拟证明1、被告的工资结构，其中基本工资为基础工资+岗位工资，其中基础工资为800元／月，岗位工资为300-600元／月不等；工资总额中已包含了加班工资；2、被告已依法足额支付了原告加班工资（含法定节假日加班工资等）；3、基本工资为年休假的计算标准，被告已经依法支付了原告带薪年休假工资。6、年休假汇总表、休假条，拟证明与工资表一同被告已经依法安排了原告带薪年休假。7、2016-2019年凤凰县人社局对被告公司实行不定时工作制的批复文件，拟证明原告所在的岗位属于县人社局行政许可的不定时工作制工种。8、2012年工资分配方案（草案），拟证明原告的工资结构及值班津贴的发放标准、日工资计算标准为（基础工资+岗位工资）／21.75天。9、关于公司经济性裁减人员的报告，拟证明被告提前30日向工会说明情况，经济性裁员程序合法。10、仲裁裁决书，拟证明原告诉求超出仲裁请求，其中法定加班工资、年休假工资、年休假损失均超过仲裁请求金额，失业保险金未经仲裁。11、企业信用信息登记表，拟证明凤凰古城景区旅游管理服务有限公司与被告系独立用工主体，原告在古城景区旅游管理服务有限公司工作期间，不能计入在被告处的工作年限，相关年休假，社保等法律责任不应由被告承担。12、《证明》，拟证明被告已经于2019年10月办理失业保险领取事宜，不存在失业保险损失。为了查明案件事实，经本院指定被告仅提交以下2组证据：1、2011年、2013年、2014年准予行政许可决定通知书。2、罗勇等14人工资表。当事人质证意见和本院对证据的分析与认定：1、对原告提交的证据材料1，经庭审质证，被告认为2015年4月1日之前的合同没有原件，不予认可，2015年4月1日之后与凤凰古城文化旅游投资公司签订的真实性均认可，所有合同的关联性均不认可，2015年4月1日合同约定是不定时的或者不定时工作制，是选择性的，2018年合同首约是为不定时的，不能达到原告证明目的。从加班费计算基数是基本工资，并可以调休补休的，对劳动报酬有异议的三日内需提出书面异议，否则视为无异议，公司根据公司的制度调整员工的福利待遇，规章制度作为合同的附件予以公示。经审查，本院对该组证据的真实性依法予以认定。2、对原告提交的证据材料2，经庭审质证，被告对真实性合法性认可，关联性不予认可，该证据只能证明原告维权的事实，但被告处于常年亏损状态，经济困难符合经济性裁员的条件，且该回复关于加班工资年休假工资等回复的内容因双方存在争议，建议采取法律途径维权并没有直接认定被告违法，故不能达到原告的证明目的。经审查，本院对该证据的真实性依法予以认定。3、对原告提交的证据材料3，经庭审质证，被告对真实性合法性认可，关联性不予认可，对聊天记录内容三性均不认可，招聘的岗位和原告的岗位是不一致的，故不存在优先录用的事实，在与原告解除劳动关系后一个月才招聘的，也不存在关联性问题。经审查，本院对该证据的真实性依法予以认定。4、对原告提交的证据材料4，经庭审质证，被告对真实性合法性认可，关联性不予认可，工资表的工龄是累计工龄，并不代表原告在被告处的工作时间和连续工龄，也不能证明原告的法定节假日和加班工资未发放和住房公积金缴纳和年休假补贴的未补偿的事实，实际原告与被告签订合同时间为2015年4月1日。经审查，本院对原、被告解除合同前12个月原告的月平均工资为3180元的事实依法予以认定。5、对原告提交的证据材料5，经庭审质证，被告认为没有原件，真实性无法核实，合法性和关联性均有异议，且住房公积金不属于劳动仲裁受理范围。经审查，本院对该证据的真实性依法予以认定。6、对原告提交的证据材料6，经庭审质证，被告对真实性合法性认可，关联性不认可，被告并非给原告放假，被告以公休假的名义安排年休假的事实，且应履行请休假的流程，且该所休的假期也超过法定年休假的天数，同时不能够证明原告所主张被告未提前30天通知原告解除劳动关系的事实，被告是因经济困难裁员，被告也依法履行相关裁员的手续。经审查，本院对该证据的真实性依法予以认定。7、对原告提交的证据材料7，经庭审质证，被告无异议。经审查，本院依法予以认定。8、对原告提交的证据材料8，经庭审质证，被告对关联性、合法性、真实性均无异议，但认为原告的部分诉求超出仲裁范围，失业损失未经仲裁前置程序。经审查，本院对该证据的真实性依法予以认定。9、对原告提交的证据材料9，经庭审质证，被告对真实性认可，合法性认可，关联性不认可，对原告工作时间以累计工龄计算的，原被告解除关系是经济性裁员，原告是通过该证明已办理失业保险申领手续。经审查，本院对该证据依法予以认定。10、对被告提交的证据材料1，经庭审质证，原告对真实性无异议，但对证明目的有异议。经审查，本院对该组证据的真实性依法予以认定。11、对被告提交的证据材料2，经庭审质证，原告对该组证据真实性、合法性、关联性及举证目的均不认可。认为①被告没有提供证据佐证被告因何种原因、何时申请该会计事务所对被告公司财务报表，故对该审计报告审计真实性持异议。②审计报告中引用的被告公司的资产负债表、年底利润表、现金流量表、股东权益变动表及报表附注均未加盖被告公司公章，也没有其它财务资料印证，故对该审计报告审计真合法性持异议。③被告向公司工会、凤凰县工会及人社部门报告裁员方案时，并未引用该2份审计报告，同时该2份审计报告也没有交由职工大会或者职工代表大会讨论通过，也就是说被告公司申请裁员时，没有引用该2份审计报告作为申请裁员的依据，故该2份审计报告与本案诉讼没有关联性。经审查，原告并未提交证据证实公司资产负债表、利润表、现金流量表等系虚假数据，无法证实审计报告并非真实，其次被告向公司工会、县工会只需要报告裁员方案，无需同时报送审计报告，审计报告只是为了证实公司存在亏损，符合经济性裁员的前提，故本院对该组证据依法予以认定。12、对被告提交的证据材料3，经庭审质证，原告对《关于公司经济性裁员的报告》真实性、合法性、关联性及举证目的均不认可。理由是：①认为该份证据内容不真实。因为被告没有提供其主张已向公司工会提交的《关于公司经济性裁员的报告》，也没有提供证据其何时向公司工会报告经济性裁员事宜，更没有提供公司工会就“经济性裁员的报告”经过了工会开会决议。故原告对仅加盖工会公章的“回复”的真实性存疑。②被告提交的公司工会的“回复”没有经办人签名，不符合证据形式要件要求，也没有附工会会议纪要，故对该“回复”合法性持异议。③“回复”同意经济性裁员的理由是凤凰旅游市场萎缩及‘一票制’被取消导致公司效益不景气。原告方认为这一本案经济性裁员没有关联性，达不到被告举证的目的。原告对凤凰县总工会《裁员报告》该份证据真实性、合法性、关联性及举证目的均不认可。理由是①被告没有提供证据证明凤凰县总工会收到被告的《裁员报告》及附件。也就是说这些所谓的《裁员报告》及附件是被告单方制作的，不能证明其向县总工会报告，并提交了这些材料。②对被告有关该份证据的关联性及举证目的同上，也就是说被告裁员是因为政府行为取消‘一票制’导致公司收益下滑，而不是因为凤凰县旅游市场萎缩以及公司自主经营严重亏损。原告对“凤凰县人力资源和社会保障局”《裁员报告》及附件该份证据真实性、合法性、关联性及举证目的均不认可：理由是①被告没有提供证据证明凤凰县人社局收到被告的《裁员报告》及附件。也就是说这些所谓的《裁员报告》及附件是被告单方制作的，不能证明其向县人社局报告，并提交了这些材料。②对被告有关该份证据的关联性及举证目的同上，也就是说被告裁员是因为政府行为取消‘一票制’导致公司收益下滑，而不是因为凤凰县旅游市场萎缩以及公司自主经营严重亏损。③被告连报告所注的工会意见都没有提交，更可见该证据系被告单方制作，而非真正向人社局提交的材料。原告对《职代会通知》、《签到表》、《会议纪要》《会议决议》该组证据的真实性、合法性、关联性及举证目的均持异议。理由是：①该组证据中唯一真实的是丁尚红、田茂军作为职工代表在签到表上签字。其他证据均为被告单方制作，不具有真实性。比如工会纪要没有任何一位参会人员签名，会议决议没有决议投票、计票情况统计等。②所谓的会议纪要“记载”研究公司报送《经济性裁员人员方案》，但全案证据中无法知晓公司及工会研究的该方案具体是什么。③所谓的会议纪要显示，公司对无法适配调剂人员须采用“协商”解除合同，而不是单方解除合同。④所谓的会议纪要显示公司及工会没有依法对被裁减人员（单方解除人员）进行培训、调岗，直接裁减（单方解除）违法。经审查，用人单位生产经营状况严重困难，需要裁减人员的，应当提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或职工的意见，经向劳动行政部门报告后，可以裁减人员。由此可知，进行经济性裁员只需择一向工会或全体职工说明情况，听取工会或职工意见，并非取得工会或全体职工同意，而公司工会已于2019年3月14日对经济性裁员作出了明确回复，且是否获得工会的回复并不阻却经济性裁员的顺利合法进行，同理可知听取工会或职工的意见后只需要向劳动行政部门报告，而不是报批，被告公司确已履行了报告手续，原告指出未向相关部门报告但未提交相关证据予以佐证，故原告质证意见于法无据，本院对上述证据依法予以认定。13、对被告提交的证据材料4，经庭审质证，原告对真实性、合法性、关联性和举证目的均不认可。理由是①裁减告知书系被告单方制作，原告未签字确认。②邮寄回执没有显示邮寄内容，无法显示与裁减告知书送达有关联性，同时原告等人也没有在文件签收一栏签字，不能证明已经送达原告。经审查，从原告诉称及已经过的劳动仲裁程序可知，其已知晓2019年5月被裁员的事实，故本院对原告知晓2019年5月被裁员的事实依法予以认定。14、对被告提交的证据材料5，经庭审质证，原告对该组证据的真实性、合法性、关联性及举证目的均持异议。理由是工资表系被告单方制作，原告未签字确认。被告应提供工资代发银行的工资流水或者原告签名确认的工资条（表）以确定原告的工资水平；其次与原告提交证据一致的认可，不一致的不认可。经审查，本院对原、被告解除合同前12个月原告的月平均工资为3180元的事实依法予以认定。15、对被告提交的证据材料6，经庭审质证，原告认为原告年休假就是年休假，公休假多于法定休假日期的是公司给员工的福利，不能充抵年休假，该证据不能达到被告举证目的。经审查，假条天数与汇总天数不一致，本院对被告的证明目的依法不予采信。16、对被告提交的证据材料7，经庭审质证，原告对真实性无异议，对举证目的不认可，理由同原告举证意见，批复文件许可期限2016年5月－2017年5月，劳动合同内容约定是两种，一种是不定时，一种是综合，应以劳动合同为准。经审查，本院对该证据的真实性依法予以认定。17、对被告提交的证据材料8，经庭审质证，原告认为该仅仅是草案而不是已经确定的工作方案；这个草案仅仅是2012年的，不是本案争议前一年度及2019年度工资分配方案。经审查，该证据与本案缺乏关联性，本院依法不予采信。18、对被告提交的证据材料9，经庭审质证，原告认为回复里面没有看到工会收到报告附件的记载，而且报告的名称是《关于公司经济性裁减人员的报告》，而工会回复收到的是《关于对公司经济性裁员的报告》，说明该份证据是公司单方制作，工会并没有收到该份报告，同时也没有收到报告的附件，报告里面也提到公司收益下滑的原因是一票制取消造成的后果，而不是公司自主经营造成的亏损。经审查，上文已论述进行经济性裁员并非取得工会或全体职工同意，且是否获得工会的回复并不阻却经济性裁员的顺利合法进行，故本院对该证据依法予以认定。19、对被告提交的证据材料10，经庭审质证，原告对真实性无异议，对证明目的不认可。经审查，本院对该证据的真实性依法予以认定。20、对被告提交的证据材料11，经庭审质证，原告对该份证据内容不具有完整性；完整内容原告已经向法庭提交，该份证据无原件，具体内容以原告提交为准。经审查，本院对该份证据依法予以认定。21、对被告提交的证据材料12，经庭审质证，原告对真实性无异议，但该份证据不具有完整性，不能证明原告已经完全领取失业金以及失业损失。经审查，本院对原告已于2019年10月办理领取失业保险金的事实依法予以认定。22、对本院指定被告提交的证据材料1，经庭审质证，原告对真实性没有异议，有异议的是被告只提供三年的行政许可通知书，不能全面反映原告等14人应该按定时或者综合工作制；根据被告提供的许可决定书，例如营销岗验票岗都是综合工作制。经审查，本院对该组证据的真实性依法予以认定。23、对本院指定被告提交的证据材料2，经庭审质证，原告代理人认为该份证据不属于证据，原告的工资记录，应该是由被告制作，原告签字，或者是发放工资的银行流水，应该客观的，而不是被告单方面制作，被告没有按照法庭要求提交相关的证据，但原告本人质证认可2018年及2019年1-5月工资总额，其他年度工资数额是否正确原告表示不清楚。经审查，本院对原、被告解除合同前12个月原告的月平均工资为3180元的事实依法予以认定，被告自2011年开始为原告缴纳失业保险。依据本院认定的有效证据，结合双方当事人的当庭陈述，本院查明案件事实如下：原告罗勇自2002年2月进入被告古城公司在主营业务中心从事保安工作。并与被告多次签订《劳动合同书》，合同均约定实行不定时工作制/综合计算工时工作制，具体工作时间由古城公司制定或变更。古城公司可以根据工作需要安排员工加班，员工经批准需要加班的，古城公司给予调休或补休。后古城公司因经营不善，委托中审华会计师事务所对该公司2017年、2018年的财务报表进行审计，并出具凤凰古城文化旅游投资股份有限公司2017年度审计报告、2018年度审计报告。从该审计报告可知古城公司一直处于亏损状态。2019年1-4月该公司亦一直处于负债状态。后古城公司将准备经济性裁员的情况向该公司工会说明情况，2019年3月14日古城公司工会对古城公司作出关于对公司经济性裁员的回复。该公司于2019年4月24日将裁员报告递交凤凰县总工会，次日古城公司将裁员报告报送凤凰县人力资源和社会保障局，并于2019年4月29日召开职工代表大会，会议宣读了公司经济性裁员相关事项的处置方案。2019年4月29日古城公司工会委员会出具《2019年工会委员会第三届第三次会议决议》，表示经工会委员会第三届第三次大会一致通过《经济性裁减人员方案》，并同意从2019年5月9日起开始执行。原告罗勇成为被裁减人员中的一员，古城公司将被裁减人员告知书送达原告。原告因不服被告的决定，于2019年8月2日向凤凰县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求确认古城公司解除合同行为违法、要求古城公司支付经济赔偿金、支付申请人（原告）法定节假日三倍工资加班费差额、未休年休假损失、公休假损失以及要求被申请人（被告）为申请人补缴住房公积金。该仲裁委作出凤劳人仲案字（2019）第40号裁决书，仅支持了申请人（原告）要求被申请人（被告）带薪年休假待遇差额4386元的请求，驳回了申请人（原告）的其他请求。后原告对该仲裁裁决不服，于2019年10月24日向本院提起诉讼，请求依法判决：一、撤销凤凰向劳动人事争议仲裁委员会凤劳人仲案字（2019）第40号裁决书；二、改判被告单方面解除劳动合同的行为违法；三、被告赔偿原告违法解除劳动合同的经济赔偿金共计111320元；四、被告依法补偿法定节假日三倍工资加班费差额共计16790元；五、被告依法补偿原告应休未休年假加班费共计41610元；六、被告依法补偿原告工作日加班费1471.5元；七、被告赔偿原告因未交2002年至2010年失业保险金而造成的损失共计7800元；八、被告依法为原告依法补缴自入职以来应当缴纳的住房公积金。在本案庭审过程中，原告自愿放弃第一项诉讼请求，且经本院释明后，原告已明确表示不需要提出经济补偿。另查明，原告罗勇在离职前12月的月平均工资为3180元。凤凰县人力资源和社会保障局准予古城公司实行不定时工作制的决定（原告从事的工种包括在内）。本院认为，本案的争议焦点为一、被告解除劳动合同的行为是否合法（经济性裁员是否合法）及被告是否需要支付原告经济赔偿金；二、被告是否应当补偿原告节假日加班费差额、工作日加班费及应休未休年假加班费；三、被告是否应当赔偿原告因未交失业保险金所造成的原告损失；四、被告是否应当为原告补缴自入职以来的住房公积金。关于本案的争议焦点一、被告解除劳动合同的行为是否合法（经济性裁员是否合法）及被告是否需要支付原告经济赔偿金的问题。关于被告经济性裁员的合法性问题，用人单位生产经营状况严重困难，需要裁减人员的，应当提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或职工的意见，经向劳动行政部门报告后，可以裁减人员。本案中，古城公司将其2017－2018年财务状况进行审计后可知，系亏损状态，从该公司提供的2019年1－4月份的财务报表可知亦一直处于亏损。故该公司满足生产经营状况发生严重困难，需要裁减人员的情形，符合经济裁员的实体要件，且古城公司按照法律规定提前了三十日向工会说明情况，听取了工会意见，并向劳动行政部门进行了报告，最终于2019年5月9日决定实施经济性裁员，该公司的行为满足经济性裁员的形式要件。由此可知，古城公司作出经济性裁员的行为系合法行为，原告要求确认该行为违法的诉请于法无据，本院不予支持。由于支付经济赔偿金的前提系用人单位违反《劳动合同法》的规定解除或终止劳动合同，它强调用人单位一方存在过错，是一种赔偿性质的费用。而本案中古城公司系基于合法的经济性裁员方式解除与原告的劳动关系，并不是非法解除或终止劳动关系，故古城公司不应支付原告经济赔偿金，对原告该项诉请依法不予支持。关于本案的争议焦点二、被告是否应当补偿原告法定节假日三倍工资加班费差额16790元、工作日加班1471.5元及补偿原告应休未休年假加班费41610元的问题。关于第一项原告要求被告补偿节假日三倍工资加班费、工作日加班费的诉求，一方面,根据法律规定,经批准实行不定时工作制的劳动者延长工作时间,不受《中华人民共和国劳动法》第四十一条规定的日延长工作时间标准和月延长工作时间标准的限制。实行不定时工作制度的劳动者,不适用普通劳动者计算加班费的规定。另一方面劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，原、被告约定实行不定时工作制，且被告公司进行不定时工作制已经过相关部门批准，被告不存在支付原告加班费的基础，加之原告并未举出证据证明其存在加班事实，综上，对原告要求被告支付节假日加班费差额及工作日加班费的诉请依法不予支持。关于第二项原告要求被告补偿原告应休未休年假加班费的41610元的诉请，带薪年休假属职工根据其工作年限休假的权利，不应不定时工作制，而致企业不安排职工休假。工作已满10年不满20年,可享受年休假10天，计算年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。带薪年休假以年为单位,当年年休假未休的,应在当年支付年假补偿,当年未支付的,针对这一年的年假补偿仲裁时效应从第二年的第一天起算,超过一年不再支持。本案中，被告并未举出证据证实其安排原告休年休假，故古城公司应当支付原告未休年假的待遇。因带薪年休假工资的仲裁时效仅一年,故原告仅能主张2018年至离职时未休年休假的待遇差额部分。计算为：｛（3180÷21.75）×10+（3180÷21.75）×5｝×200%=5004元。由此可知，被告古城公司应支付原告未休年休假补偿5004元。关于本案的争议焦点三、被告是否应当赔偿原告因未交2002年至2010年失业保险金而造成的损失7800元的问题。根据相关规定，失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月；累计缴费时间满5年不足10年的，领取失业保险金的期限最长为18个月；累计缴费时间10年以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月，最长不得超过24个月。失业保险金由社会保险经办机构按月发放。本案中，被告从2011年开始为原告缴纳失业保险，由此可知原告最长可领取18个月失业保险金，即使原告从解除合同次月至今一直失业，截止目前也只能领取6个月失业保险金，但原告主张的失业保险金的损失是基于原告能够领取18个月失业保险金之后仍失业6个月所产生，该事实现尚未发生，故原告该项诉请本院不予支持。原告可待损失事实发生后再另行起诉。关于本案的争议焦点四、被告是否应当为原告补缴入职以来的住房公积金的问题。单位不办理住房公积金缴存登记或者不为本单位职工办理住房公积金账户设立手续的,由住房公基金管理中心责令限期办理;逾期不办理的,处1万元以上5万元以下的罚款。单位逾期不缴或者少缴住房公积金的,由住房公基金管理中心责令限期办理;逾期仍不缴存的,可以申请法院强制执行。由此可知原告要求被告公司补缴住房公积金,不属于人民法院民事案件的受案范围,当事人可向行政主管部门主张权利，本案不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二十七条、第二十八条、第三十九条、第四十条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第二十九条、第四十一条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释二》第一条（三）项、第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条，参照《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条，《住房公积金管理条例》第三十七条、第三十八条，《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第六条，《工资支付暂行规定》第十三条第四款、《企业职工带薪年休假条例》第三条、第五条、第十一条，《失业保险条例》第十六条、第十七条之规定，判决如下：一、被告凤凰古城文化旅游投资股份有限公司于本判决书生效后7日内支付原告罗勇年休假加班费共计5004元；二、驳回原告罗勇的其他诉讼请求。被告凤凰古城文化旅游投资股份有限公司如未按本判决指定的期限内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告凤凰古城文化旅游投资股份有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。审判员  张青山二〇一九年十一月二十三日法官助理颜学超书记员欧文树附本案适用法律条文：《中华人民共和国劳动法》第二十七条用人单位濒临破产进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严重困难，确需裁减人员的，应当提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见，经向劳动行政部门报告后，可以裁减人员。用人单位依据本条规定裁减人员，在六个月内录用人员的，应当优先录用被裁减的人员。第二十八条用人单位依据本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿。第三十九条企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。第四十条用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假：(一)元旦;(二)春节;(三)国际劳动节;(四)国庆节;(五)法律、法规规定的其他休假节日。第四十五条国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。《中华人民共和国劳动合同法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第四十一条有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：（一）依照企业破产法规定进行重整的；（二）生产经营发生严重困难的；（三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；（四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。裁减人员时，应当优先留用下列人员：（一）与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的；（二）与本单位订立无固定期限劳动合同的；（三）家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。用人单位依照本条第一款规定裁减人员，在六个月内重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释二》第一条人民法院审理劳动争议案件，对下列情形，视为劳动法规定的“劳动争第八十二条议发生之日”：(一)在劳动关系存续期间产生的支付工资争议，用人单位能够证明已经书面通知劳动者拒付工资的，书面通知送达之日为劳动争议发生之日。用人单位不能证明的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。(二)因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。(三)劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日。第四条用人单位和劳动者因劳动关系是否已经解除或者终止，以及应否支付解除或终止劳动关系经济补偿金产生的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。《住房公积金管理条例》第三十七条违反本条例的规定，单位不办理住房公积金缴存登记或者不为本单位职工办理住房公积金账户设立手续的，由住房公积金管理中心责令限期办理；逾期不办理的，处1万元以上5万元以下的罚款。第三十八条违反本条例的规定，单位逾期不缴或者少缴住房公积金的，由住房公积金管理中心责令限期缴存；逾期仍不缴存的，可以申请人民法院强制执行。《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第六条对于实行不定时工作制和综合计算工时工作制等其他工作和休息办法的职工，企业应根据《中华人民共和国劳动法》第一章、第四章有关规定，在保障职工身体健康并充分听取职工意见的基础上，采用集中工作、集中休息、轮休调休、弹性工作时间等适当方式，确保职工的休息休假权利和生产、工作任务的完成。《工资支付暂行规定》第十三条用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：（一）用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150%支付劳动者工资；（二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200%支付劳动者工资；（三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300%支付劳动者工资。实行计件工资的劳动者，在完成计件定额任务后，由用人单位安排延长工作时间的，应根据上述规定的原则，分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的150%、200%、300%支付其工资。经劳动行政部门批准实行综合计算工时工作制的，其综合计算工作时间超过法定标准工作时间的部分，应视为延长工作时间，并应按本规定支付劳动者延长工作时间的工资。实行不定时工时制度的劳动者，不执行上述规定。《企业职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天;已满10年不满20年的，年休假10天;已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。第五条职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。《失业保险条例》第十六条城镇企业事业单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，告知其按照规定享受失业保险待遇的权利，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起7日内报社会保险经办机构备案。城镇企业事业单位职工失业后，应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的社会保险经办机构办理失业登记。失业保险金自办理失业登记之日起计算。失业保险金由社会保险经办机构按月发放。社会保险经办机构为失业人员开具领取失业保险金的单证，失业人员凭单证到指定银行领取失业保险金。第十七条失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月；累计缴费时间满5年不足10年的，领取失业保险金的期限最长为18个月；累计缴费时间10年以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算。再次失业领取失业保险金的期限可以与前次失业应领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，但是最长不得超过24个月。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。