河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终21613号上诉人（原审原告）：窦军伟，男，汉族，1974年7月10日出生，住河南省临颍县。委托诉讼代理人：康凯航，北京市盈科（郑州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：齐德金，男，汉族，1963年6月30日出生，住河南省淮阳县。被上诉人（原审被告）：岳民杰，男，汉族，1972年2月7日出生，住郑州市中原区。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司，住所地西太康路121号。统一社会信用代码：91410100968106827Y。法定代表人：彭永恒，总经理。委托诉讼代理人：孙彩莉，河南金合力律师事务所律师。上诉人窦军伟因与被上诉人齐德金、岳民杰、中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服郑州市管城回族区人民法院（2019）豫0104民初10941号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月24日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人窦军伟的委托诉讼代理人康凯航，被上诉人齐德金，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司的委托诉讼代理人孙彩莉均到庭参加诉讼。被上诉人岳民杰经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。窦军伟上诉请求：1、请求依法撤销一审判决第五项第七个被抚养人生活费部分，改判被上诉人赔偿上诉人各项损失公司13715.76元；2、一、二审的诉讼费、鉴定费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院判决认定事实及法律适用错误，侵犯上诉人的合法权利。一审期间上诉人被鉴定为十级伤残，符合计算被抚养人生活费的法律规定的计算依据，应当依据上诉人丧失劳动能力程度给付被抚养人生活费。二、根据河南省高院372号文件显示鉴定费属于交强险伤残赔偿项目项下内容，应当由保险公司全额赔付，诉讼费应当依据事故责任比例划分，故上诉人只应承担40%。中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司辩称，构成伤残并不必然导致丧失劳动能力。上诉人窦军伟主要收入来源，系其经营的郑州经济技术开发区兴隆酒店，其十级伤残并不影响上诉人日常工作，也不影响其工作收入。一审法院判决正确，应予维持。齐德金同中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司答辩意见。岳民杰未到庭，未答辩。窦军伟向一审法院起诉请求：要求被告赔偿157266元，包括医疗费46104元、住院伙食补助费1100元、营养费2700元、护理费6492元、误工费40603.2元、残疾赔偿金63748.38元、被扶养人生活费10144.76元、残疾辅助器具费1040元、精神损害抚慰金5000元、交通费440元、财产损失700元、鉴定费3571元。上述共计167643.34元。一审法院认定事实：一、事故时间：2019年1月21日。二、窦军伟住院时间：第一次住院：2019年1月22日至2019年1月24日，共2天；第二次住院：2019年1月24日至2019年2月13日，共20天。住院天数共计22天。三、肇事车辆情况：车牌号：豫Ａ×××××号小型轿车。车辆所有人、车辆驾驶人：豫Ａ×××××号小型轿车所有人岳民杰。驾驶人为齐德金。交强险承保公司：中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司。商业保险第三者责任险承保公司及责任限额：中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司,100000.00元。四、事故责任划分：齐德金负同等责任，窦军伟负同等责任。五、赔偿项目1.医疗费用：住院费用34104元+经评估的二次手术费12000=46104元。2.住院伙食补助费：50元×住院天数22天=1100元。3.营养费：20元×经鉴定的营养期90天=1800元。4.护理费：原告主张6492元，本院予以支持。经鉴定护理时间为60天，护理人数1人。护理费按2018年居民服务业和其他服务业年平均工资计算。经计算为6496.77元。5.误工费：19184.79元。经鉴定误工期为150天。原告有固定收入，误工费计算标准：2018年批发和零售业工资为46683元每年。经计算为19184.79元。6.残疾赔偿金：31874.19元×20×10%=63748.38元。7.被扶养人生活费：根据原告病情，其并未丧失劳动能力，本院不予支持。8.残疾辅助器具费：1040元。9.精神损害抚慰金：5000元。10.交通费：20元×住院天数22天=440元。11.财产损失：700元。12.鉴定费：2200元+931元+440元=3571元。上述1至11项共计145609.17元。六、原告的诉讼请求：要求被告赔偿157266元，包括医疗费46104元、住院伙食补助费1100元、营养费2700元、护理费6492元、误工费40603.2元、残疾赔偿金63748.38元、被扶养人生活费10144.76元、残疾辅助器具费1040元、精神损害抚慰金5000元、交通费440元、财产损失700元、鉴定费3571元。上述共计167643.34元。一审法院认为，根据道路交通事故认定，被告齐德金负同等责任，窦军伟负同等责任。该院依照机动车与非机动车之间发生交通事故的情形，确定被告齐德金承担60%的赔偿责任。肇事车辆在中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司投保交强险和第三者责任险，且事故发生在保险期间内，因此中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司应在第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告窦军伟106605.17元，在商业保险责任范围内赔偿原告窦军伟23402.4元，上述共计130007.57元。原告诉讼请求超出该范围的部分，该院不予支持。一审法院判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司于本判决生效后十日内赔偿原告窦军伟损失130007.57元；二、驳回原告窦军伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3446元，鉴定费3571元，原告窦军伟负担1216元，被告齐德金负担5801元。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明事实一致。本院另查明，上诉人窦军伟右踝关节功能障碍评定为十级伤残。被抚养人为母亲轩宝连，1945年9月10日出生；子女窦明帅，2005年2月14出生。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第二项规定，受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第二十八条规定，被抚养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被抚养人为未成年人的，计算至十八周岁；被抚养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。本案中，上诉人窦军伟右踝关节功能障碍评定为十级伤残。被抚养人为母亲轩宝连及子女窦明帅，上诉人诉请被抚养人生活费为10144.76元，本院予以支持。另，案涉鉴定费对应交强险中的死亡伤残赔偿分项，肇事车辆在中国人民财产保险股份有限公司郑州分公司投保交强险和第三者责任险，且事故发生在投保期间，一审法院将鉴定费依据窦军伟和齐德金的责任比例划入第三者责任强制保险和商业保险责任范围进行赔偿，明显不当。故本案鉴定费3571元，应在交强险范围内全额赔付。综上所述，窦军伟的上诉请求部分成立。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的计算》第十八条第二项规定、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持郑州市管城回族区人民法院（2019）豫0104民初10941号民事判决第一项，即“被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司于本判决生效后十日内赔偿原告窦军伟损失130007.57元”；二、撤销郑州市管城回族区人民法院（2019）豫0104民初10941号民事判决第二项，即“驳回原告窦军伟的其他诉讼请求”；三、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司于本判决生效后十日内赔偿上诉人窦军伟损失13715.76元；四、驳回上诉人窦军伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3446元，由齐德金负担。二审案件受理费143元，由齐德金负担。本判决为终审判决。审判长  邢彦堂审判员  王东黎审判员  陈丕运二〇一九年十一月十八日书记员  张 悦