上海市浦东新区人民法院刑 事 判 决 书（2019）沪0115刑初4410号公诉机关上海市浦东新区人民检察院。被告人陈某，女，1985年8月15日生，汉族，汉族，户籍地上海市黄浦区。辩护人赵陆一，上海明伦律师事务所律师。辩护人袁明卫，上海明伦律师事务所律师。被告人王荻，男，1983年10月22日生，汉族，汉族，户籍地安徽省芜湖市繁昌县荻港镇海获新村XXX号(住上海市黄浦区。辩护人白崇城，上海君拓律师事务所律师。上海市浦东新区人民检察院以沪浦检二部刑诉[2019]4629号起诉书指控被告人陈某、王荻犯职务侵占罪，于2019年10月14日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理本案。本院受理后，发现本案不宜适用简易程序，遂依法转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市浦东新区人民检察院指派检察员林某出庭支持公诉。被告人陈某及其辩护人赵陆一、被告人王荻及其辩护人白崇城到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市浦东新区人民检察院指控：2013年1月起，被告人陈某就职于上海潮域物业管理有限公司(以下简称“潮域物业公司”)，先后担任销售专员、销售总监，主要负责销售及销售业务的日常管理等工作。2014年1月至2018年10月间，被告人陈某利用其职务便利，伙同上海全居投资管理有限公司(以下简称“全居公司”)法人、被告人王荻，虚增中间环节，制造系全居公司居间介绍客户的假象，骗取潮域物业公司支付佣金，共计人民币60万元左右。2018年8月至2019年1月，被告人陈某伙同潮域物业公司销售专员ZHANGYUNYUNROGER(中文名张郧郓，澳大利亚人)，以非法占有为目的，通过少报或者不报客户入住天数，截留客户缴纳的租金，并约定双方平分。经审计，被告人陈某共分得赃款人民币45,909元。2019年3月20日、3月21日，被告人陈某、王荻分别被公安机关抓获，到案之初均未如实供述上述主要犯罪事实。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了被害单位人员陈述、证人证言、相关书证、司法鉴定意见、案发经过等证据。公诉机关认为，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条、第六十七条第三款之规定，被告人陈某、王荻的行为均已构成职务侵占罪，陈某、王荻具有坦白行为，可以从轻处罚。被告人陈某及其辩护人对上述指控无异议。辩护人提出陈某具有坦白行为，且愿意退赃，请求法庭对陈从轻处罚并适用缓刑。被告人王荻及其辩护人对上述指控无异议，王荻提出其处于被动地位。所得钱款小。辩护人提出如下意见：1.本案犯意由陈某提起，犯罪中王荻处于被动从属地位，非法所得也较小，应当认定为从犯。2.王获认罪悔罪，并愿意退赃，希望法庭对王从轻处罚并适用缓刑。经审理查明，2013年1月起，被告人陈某任职于潮域物业公司，先后担任潮域国际房产销售经理、销售总监，主要负责公司长租和短租的销售事宜以及销售业务的日常管理等工作。2014年1月至2018年10月间，被告人陈某利用职务便利，伙同全居公司法定代表人被告人王荻，虚增中间环节，制造系全居公司居间介绍客户的假象，骗取潮域物业公司支付佣金，共计人民币60万余元。2018年8月至2019年1月，被告人陈某伙同潮域物业公司销售专员ZHANGYUNYUNROGER(中文名张郧郓，澳大利亚人)，通过少报或者不报客户入住天数的方式截留客户缴纳的租金，并约定得款由两人平分。经审计，被告人陈某共分得赃款人民币45,909元。2019年3月20日、3月21日，被告人陈某、王荻先后被公安机关抓获，到案之初均未如实供述上述主要犯罪事实，但之后作了供述。认定上述事实，有下列证据予以证实：1.潮域物业公司提供的营业执照、劳动合同书、岗位职责说明、报案材料、情况说明等书证，证实被告人陈某的任职情况和职责范围。2.潮域物业公司提供的房屋租赁合同、佣金确认书、发票及公安机关调取的银行交易明细等书证、司法鉴定意见、被害单位陈维的陈述，证实被告人陈某伙同王荻利用职务之便，通过增设全居公司中介经纪环节，从而骗取潮域公司支付佣金的事实经过及具体金额。3.证人范某某、李某某、黄某某的证言，证实潮域物业公司存在客户将租金交付给销售员而未入公司账的情况。4.微信转账记录、司法鉴定意见等，证实被告人陈某伙同同案关系人张郧郓截留公司租金并分赃的事实及具体金额。5.上海市公安局浦东分局出具的案发及抓获经过，证实本案案发及被告人陈某、王荻的到案情况。6.上海市公安局浦东分局调取的常住人口基本信息，证实被告人陈某、王荻的身份情况。7.被告人陈某、王荻的供述。本院认为，被告人陈某身为公司工作人员伙同被告人王荻或他人，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪。公诉机关指控的犯罪成立，予以支持。对于王荻的辩护人提出王系从犯的意见，本院认为，王荻在陈某提起犯意后双方形成合意，在共同故意的支配下，协同合作、互相支持配合，共同完成整个犯罪行为，在共同实施骗取潮域物业公司佣金的行为中，并未体现出明显的地位、作用主次之分，不足以区分主从犯，辩护人的意见理由不成立，不予采纳。考虑到职务侵占罪的身份者的作用特殊性，且本案犯意由陈某提起，违法所得也大部分归陈某占有，王荻所起的作用相对较小，对陈某、王荻处罚时酌情考量。陈某、王荻能够如实供述自己的罪行，并且在家属帮助下已经分别退缴违法所得人民币60万余元和10万元，自愿认罪悔罪，综合考量后依法对两名被告人均予以从轻处罚。辩护人的相关意见予以采纳。根据本案犯罪的事实、犯罪的性质、情节、对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陈某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年三个月，缓刑二年三个月。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。)二、被告人王荻犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年五个月，缓刑一年五个月。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。)三、退赔在案的违法所得发还被害单位。被告人陈某、王荻回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督、管理，接受教育，参加公益劳动，做一名有益于社会的公民。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李俊英人民陪审员  周国莲人民陪审员  任莉莉二〇一九年十一月二十六日书 记 员  徐 轶附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。