云南省禄丰县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）云2331民初1764号 原告：刘建华，男，1970年4月19日生，汉族，云南省禄丰县人，初中文化，绿化工人，住禄丰县。 原告：任秀英，女，1936年4月1日生，汉族，云南省禄丰县人，初中文化，无业，住址同上。系刘建华母亲（未出庭）。 二原告共同委托诉讼代理人：陈志平，云南鸿业律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。 被告：周菊，女，1979年5月8日生，汉族，云南省禄丰县人，初中文化，公司职员，住禄丰县，现住禄丰县。 委托诉讼代理人：王洪生，义诚法律服务所法律工作者，代理权限：特别授权代理。 委托诉讼代理人：丰艳梅，义诚法律服务所法律工作者，代理权限：特别授权代理。 被告：禄丰县金山物业管理服务有限公司。 住所地：禄丰县金山镇南古城28号202室。 法定代表人：王炬，该公司董事长。 统一社会信用代码：91532331597109868D。 委托诉讼代理人：吴志萍，女，1971年10月16日生，汉族，云南省禄丰县人，大专文化，公司职员，住禄丰县。系该公司职员，代理权限：特别授权代理。 原告刘建华、任秀英与被告周菊、禄丰县金山物业管理服务有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘建华及二原告的委托诉讼代理人陈志平，被告周菊及其委托诉讼代理人丰艳梅、王洪生，被告禄丰县金山物业管理服务有限公司的委托诉讼代理人吴志萍均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘建华、任秀英向本院提出诉讼请求：1、请求禄丰县人民法院依法判决二被告共同赔偿原告各项经济损失270,799.5元，其中住院伙食补助费24天×100元/天=2,400元、营养费90天×30元/天=2,700元、误工费376天×81,648元/年÷365天=84,108.6元、护理费90天×81,648元/年÷365天=20,132.4元、残疾赔偿金33,488元/年×20年×20%=133,952元、抚养费5年×21,626元/年×20%÷4人=5,406.5元、后期医疗费18,000元、交通费1,500元、鉴定费2,600元。2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2013年7月1日应聘进入被告禄丰县金山物业管理服务有限公司工作，被安排到了被告管理服务的禄丰县金山镇金澜半岛小区从事绿化管理工作。工作半年左右之后，被告人又将原告调到其管理服务的禄丰县金山镇盛世家佳园小区工作。2016年3月6日，原告辞职到其他地方上班，大概过了三个月后，被告禄丰县金山物业管理服务有限公司的经理又喊原告回来上班，先是安排原告作为办公室勤杂人员，后来又安排管理绿化。2018年8月10日早上，原告按往常惯例打卡上班后，根据被告禄丰县金山物业管理服务有限公司的办公室主任（即被告周菊）的安排将小区里遮挡住房的树枝剪除。在修剪过程中，原告被剪断的树枝从两米多高的梯子上挂落地下受伤，后被送到禄丰县人民医院住院治疗。经诊断，刘建华的伤为：1、腰椎骨折；2、胸椎骨折；3、腰椎间盘膨出等。原告住院治疗24天，伤情基本稳定就出院回家休养至今。之后，因被告禄丰县金山物业管理服务有限公司没有为原告购买社会保险，所以原告受伤后被告禄丰县金山物业管理服务有限公司就拒绝为原告申报工伤，进行工伤赔偿。为此，双方发生争议，针对双方是否存在劳动关系申请了仲裁及诉讼等相关司法措施，但因二被告在上述司法程序中提出已经将小区绿化管理承包给了被告周菊，原告系被告周菊的雇佣人员，并提供了相应的承包合同等材料，导致法院最终认定原告和被告禄丰县金山物业管理服务有限公司没有劳动关系，所以原告无法通过工伤途径维权，无奈之下，只有以雇佣损害纠纷向法院提起诉讼维权。于是，原告于2019年8月21日到司法鉴定机构对自己的伤情作相关司法鉴定，因原告的伤情十分严重，现在内固定都还无法取出，否则面临瘫痪，也无法从事体力劳动，所以鉴定根据相关司法鉴定标准，结合原告的伤情和实际情况，客观、公正的作出原告已达九（玖）级伤残，尚需18,000元的后期医疗费及180日的误工期、60日的营养期、误工期。另外，原告的母亲已经80岁，和原告一家生活在一起，早已丧失劳动力，由原告负责赡养。 综上所述，原告在被告周菊雇佣期间，为了完成被告禄丰县金山物业管理服务有限公司工作而受伤，所造成的各项损失依法应由二被告共同承担。为了维护自己的合法权益，起诉到贵院，盼贵院依法查明本案真实、客观的法律事实，作出公平、公正的判决。 周菊辩称：原告诉称的受伤事实，因答辩人不在场并不清楚，是否属实以法院查明的事实为准。原告系周菊聘请在盛世佳园小区从事地面浇水、施肥、地面修剪绿化工作，周菊从来没有安排原告使用梯子上树修剪树枝，自己在承包绿化管理过程中，从来没有购买和使用过梯子，原告刘建华不是在从事答辩人安排地面修剪绿化的工作受伤。原告不按照答辩人的安排，私自使用梯子，私自攀爬梯子且从事其他与答辩人安排工作无关的事情受伤，答辩人不承担任何责任。答辩人承包盛世佳园小区绿化管理后，答辩人只对小区绿化的地面浇水、施肥、地面修剪绿化工作，需要的人员由答辩人自己聘请，因工作受伤，答辩人承担相应的责任，与物管公司无关。原告刘建华的经济损失，应当根据本案的事实和法律的规定来确定，原告刘建华司法鉴定的伤残等级、后期治疗费不客观，答辩人申请重新鉴定。原告的医疗费，受伤时因答辩人及时治疗原告刘建华，没有考虑其他任何原因，为原告刘建华垫付医疗费45,100元。原告刘建华主张住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、营养费的标准及期限是不符合事实和法律规定的，应以客观事实和法律规定为准，住院伙食补助费计算天数没有异议，计算标准错误，原告刘建华在禄丰县人民医院住院，每天只能以30元计算，住院伙食补助费为24天×30元/天=720元。营养费要以医院的建议为准，以住院天数，每天20元计算，营养费为24天×20元/天＝480元。误工费：原告刘建华提交的司法鉴定书中误工期鉴定为180天，结合原告刘建华的伤情及医生、医院出院时的建议，原告刘建华的误工在90日（三个月）是比较客观的，标准应以原告的工作时的工资收入以每月1,200元即每天40元进行计算，误工费为90天×40元/天=3,600元。护理费：首先要有医院的护理证明，其次护理期限只能以住院天数为准，计算标准应当以每天160元计算，原告刘建华的护理费为24天×160元/天=3,600元。原告刘建华主张的鉴定费，因答辩人对鉴定结论不认可，故鉴定费不能成立。原告主张的交通费，由于原告受伤送到医院、出院及检查都是答辩人全程陪同，产生的交通费已经由答辩人支付承担了。原告任秀英的扶养费，由于答辩人对原告刘建华的伤残等级不认可，申请重新鉴定，故该费用应以重新鉴定后确认。答辩人在原告住院期间垫付医疗费45,100元，应作为原告在本案中的损失一并处理。综上所述，请求人民法院查明本案事实后，依法公平、公正调解和判处。 禄丰县金山物业管理有限公司辩称：原告诉称完全不属实，原告刘建华与答辩人没有任何关系。答辩人对盛世佳园小区物业提供服务管理时，将小区绿化的浇水、施肥、修剪承包给周菊。周菊承包后，需要的人员由周菊自己聘请，工作由周菊安排，周菊聘请的人员发生任何意外与答辩人无关，答辩人不承担任何责任。原告刘建华诉称的受伤事实，答辩人根据原告刘建华的陈述来看，原告受伤并非从事绿化的修剪工作，小区绿化修剪从来不需要梯子，原告使用梯子并从梯子上落下来受伤，原告刘建华应当不是修剪绿化受伤的。原告诉答辩人的诉讼请求没有事实依据和法律依据，其诉讼请求依法不成立，请求人民法院驳回原告诉答辩人的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对被告周菊提交的原告刘建华在禄丰县人民医院住院费发票、住院费用清单及门诊费发票，原、被告双方对真实性、合法性及关联性均无异议，予以认可，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、对原告提交的身份证、户口册、禄丰县南门社区居民委员会出具的证明，欲证实原告的诉讼主体资格、户籍及生育子女情况。被告对真实性、合法性无异议，予以认可，但认为与被告无关，对关联性不予认可。本院认为，对原告提交的身份证、户口册及证明，有出具单位印章，来源合法，内容真实，且与本案的处理有关联，故本院对真实性、合法性及关联性予以采信。2、禄丰县人民医院住院病案首页、入院记录、诊断证明书、手术记录、出院证、检查报告单及护理证明，欲证实原告刘建华于2018年8月10日受伤后被送到禄丰县人民医院住院治疗，经诊断：刘建华的伤为L1椎体急性爆裂性骨折并骨性椎管狭窄、圆锥、神经根及马尾神经损伤、不全瘫及T12椎体急性轻度压缩性骨折以及住院期间需要家庭护理的事实。被告对真实性、合法性予以认可，但认为原告受伤与被告周菊的聘用其从事的工作无关，原告没有提交证据证实自己是如何受伤，也没有提交证据证实其系在从事绿化工作中受伤，故对关联性不予认可。本院认为，原告出具的证明材料有出具单位印章，来源合法，内容真实，且与其他证据能够相互印证，而被告周菊对自己的反驳主张未能提交证据予以证实，故本院对该证据的真实性、合法性及关联性予以采信。3、对原告提交的司法鉴定意见书及鉴定费发票，欲证实经鉴定原告刘建华的上述伤情已达九级伤残，需18,000元后期医疗费，误工期180天，营养期90天，护理期90天。被告对鉴定意见中伤残等级、后期治疗费及误工期、营养期、护理期的鉴定及产生鉴定费认为不客观，并申请对伤残等级、后期治疗费重新鉴定，并对产生鉴定费不予认可。本院认为，对原告提交的鉴定意见书，被告不予认可并申请重新鉴定，经本院委托重新鉴定后，其伤残等级及后期治疗费与原告提交的鉴定意见一致，故本院对原告提交的鉴定意见书的伤残等级、后期治疗费及产生鉴定费本院予以采信。对原告提交鉴定意见中误工期、护理期及营养期，根据原告的伤情，其误工期的鉴定意见与医疗机构的建议继续使用钢架背心下床活动，术后六个月内禁忌腰背部负重活动及全休一月基本吻合，故本院对鉴定意见书中的误工期予以采信，对护理期及营养期因无证据证实出院后需要护理及加强营养的医嘱，故对护理期及营养期的鉴定意见与医疗机构建议不符，对此本院不予采信。4、对原告提交的禄劳人仲案（2018）136号仲裁裁决书、禄丰县人民法院（2018）云2331民初2505号判决书、云南省楚雄彝族自治州中级人民法院（2019）云23民终879号判决书，欲证实原告受伤后，向被告禄丰县金山物业管理服务有限公司主张工伤赔偿，但最终法院判决认定双方不具有劳动关系，无法主张工伤维权的法律事实。被告对证明材料的真实性、合法性认可，但认为只能证实劳动关系的判决书，与本案无关，对关联性不认可。本院认为，对原告提交仲裁裁定书及判决书，因裁决书及判决书系生效的裁判文书，来源合法，内容真实，且与本案的处理有关联，故本院对真实性、合法性及关联性予以采信。5、对法庭出示的云南乾盛司法鉴定中心鉴定意见书及鉴定费发票，证实被告周菊对刘建华的伤残等级及后期治疗费的鉴定意见不服，申请重新鉴定，原告刘建华的重新鉴定意见与刘建华提交的原鉴定意见一致，周菊支付鉴定费2,100元的事实。原告对法庭出示的鉴定意见书及鉴定费发票无异议，予以认可，二被告对法庭出示的鉴定意见书及鉴定费发票的真实性、合法性予以认可，但认为与二被告无关，对关联性不予认可。本院认为，对法庭出示的鉴定意见书及鉴定费发票系在审理过程中，经本院委托鉴定，鉴定机构及鉴定人员有鉴定资质，来源合法，内容真实，故本院对鉴定意见书及鉴定费发票的真实性、合法性及关联性予以采信。 以上证据能够证实以下法律事实：2013年7月1日，原告刘建华到被告禄丰县金山物业管理服务有限公司从事绿化工作，2014年7月1日，被告禄丰县金山物业管理服务有限公司（甲方）与原告刘建华（乙方）签订《禄丰县金山物业管理服务有限公司劳动合同》，约定甲方聘用乙方从事物业服务工作，工作岗位为保洁员，期限自2014年7月1日起到2016年12月31日止。合同还约定了其他内容。2016年3月6日，刘建华向禄丰县金山物业管理服务有限公司递交《辞职申请》申请辞职，并领取了2016年2月和3月份的5天工资合计1,050元后离开禄丰县金山物业管理服务有限公司。2016年3月20日至2016年9月30日，刘建华在禄丰县向阳花木营销专业合作社做绿化工作。2016年8月1日，禄丰县金山物业管理服务有限公司（甲方）与周菊（乙方）签订《盛世佳园小区绿化养护合同》，约定甲方将盛世佳园小区绿化承包给乙方养护。合同期限为三年，自2016年8月1日起至2019年7月31日止。2017年7月，周菊雇佣刘建华到盛世佳园小区从事绿化管理工作，2018年8月10日，刘建华在盛世佳园小区修剪小区绿化树木过程中被树枝挂落摔伤，被送到禄丰县人民医院住院治疗24天（2018年8月10日－9月3日），诊断为：1、Ｌ1椎体急性爆裂性骨折并骨性椎管狭窄、圆锥、神经根及马尾神经损伤、不全瘫；2、Ｔ12椎体急性轻度压缩性骨折？3、轻度脂肪肝；4、Ｌ3/Ｌ4、Ｌ4/Ｌ5椎间盘膨出。被告周菊支付住院费44218.75，门诊费733.58元。住院期间一级护理2天，二级护理22天。出院医嘱：1、继续使用钢架背心下床活动；2、术后六个月内禁忌腰背部负重活动；3、出院后第1、2、3、6、12月来院复查；4、建议休息1月；5、不适随诊。2019年8月21日原告刘建华的伤经楚雄锦润司法鉴定中心鉴定，原告的伤达九级伤残、后期治疗费18,000元、误工期180日、护理期90日、营养期90日，刘建华支付鉴定费2,600元。在审理过程中，被告周菊对刘建华的伤残等级及后期治疗费不服申请重新鉴定，经本院委托云南乾盛司法鉴定中心鉴定，原告刘建华的伤残等级仍为九级伤残，后期治疗费为18,000元，周菊支付鉴定费2,100元。 另查明：任秀英系刘建华之母，任秀英和刘正州（已故）系夫妻关系，二人共生育四个子女，即刘建强、刘建英、刘建文、刘建华。2018年刘建华向禄丰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认其自2013年7月1日起与禄丰县金山物业管理服务有限公司存在劳动关系。2018年11月15日禄丰县劳动人事争议仲裁委员会作出非终局裁决：申请人（刘建华）与被申请人（禄丰县金山物业管理服务有限公司）的劳动关系自2013年7月1日起建立。2018年12月3日禄丰县金山物业管理服务有限公司向本院提起诉讼，请求法院判决刘建华与禄丰县金山物业管理服务有限公司的劳动关系2014年7月1日至2016年3月6日止。经本院审理认定，刘建华与禄丰县金山物业管理服务有限公司之间的劳动关系自2013年7月1日起建立，于2016年3月6日终止。本院宣判后，刘建华不服提出上诉，2019年8月2日经云南省楚雄彝族自治州中级人民法院审理后判决，驳回上诉，维持原判。 本院认为，原告刘建华受被告周菊的雇佣到被告周菊承包的盛世佳园小区从事绿化管理工作，并在周菊指定的地点从事雇佣工作，刘建华的工作受被告周菊的指挥、监督，故原告刘建华与被告周菊形成雇佣的法律关系。刘建华受周菊雇佣在其承包的盛世佳园小区从事雇佣活动时坠地受伤，事实清楚，证据充分，足以认定刘建华在受雇期间受伤，被告周菊未提交证据证实原告刘建华在雇佣活动中存在故意或重大过失，故应由雇主周菊承担主要的民事责任。原告刘建华在从事雇佣活动过程中，明知从事高空作业具有危险性，其在从事高空作业时没有尽到自身的安全防范注意义务，对其损害后果的发生存在过错，亦应当承担相应的责任。本案原、被告争议的焦点是：原告刘建华受谁雇佣？原告的各项损失应由谁承担及承担比例？对原告主张的其受雇于被告禄丰县金山物业管理服务有限公司，根据原、被告双方提交的证据及原、被告双方的陈述，不能证实原告刘建华受伤时与被告禄丰县金山物业管理服务有限公司存在雇佣关系，且根据生效的禄劳人仲案（2018）136号禄丰县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁定书、本院（2018）云2331民初2505号民事判决书及云南省楚雄彝族自治州中级人民法院（2019）云23民终879号民事判决书判决，可确认刘建华与禄丰县金山物业管理服务有限公司之间的劳动关系自2013年7月1日起建立，于2016年3月6日终止。刘建华受伤时与禄丰县金山物业管理服务有限公司不存劳动关系，故刘建华的受伤与禄丰县金山物业管理服务有限公司无因果关系，被告禄丰县金山物业管理服务有限公司在本案中不承担赔偿责任。刘建华受伤时系在从事周菊承包的盛世佳园小区雇佣活动时受伤，周菊作为刘建华的雇主，对于原告刘建华在雇佣过程中身体受到损害应当负主要责任，根据本案的过错程度，周菊应承担85%的民事赔偿责任。原告刘建华在从事劳务过程中，明知从事高空作业具有危险性，其在从事雇佣活动中没有尽到自身的安全防范注意义务，对其损害后果的发生存在一定过错，应当承担15%的责任为宜。 原告的具体经济损失，以符合法律、法规规定和原告提交的有效证据能证实的为准。原告主张的后期治疗费、残疾赔偿金及被扶养人生活费有充分证据证实，符合法律法规的有关规定，本院予以支持。对原告主张的住院伙食补助费，其受伤后在禄丰县人民医院住院治疗，其主张的赔偿标准按每天100元计算，标准过高，本院依法予以调整为每天30元。对原告主张的营养费其按鉴定意见90天计算，每天30元计算，其请求标准过高，本院不予完全支持，根据原告提交的证据虽无医疗机构建议需加强营养，但原告刘建华在住院期间其进行手术治疗，本院依法按住院天数24天每天20元计算；对原告主张的误工费其计算至定残的前一日为376元，标准按参照农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准计算，因其未提交持续误工的证明材料，且原告存在怠于进行伤残等级的情况，故对原告主张的误工期计算至定残的前一天，本院不予支持，本院根据原告的伤情结合鉴定意见书中误工期的鉴定意见为180天，该鉴定意见与医疗机构的建议的医嘱，继续使用钢架背心下床活动，术后六个月内禁忌腰背部负重活动及全休一月基本吻合，故本院按鉴定意见书中的误工期鉴定意见180天计算，赔偿标准因原、被告均确认原告受伤时的工资标准为每月1,500元，故本院按其工资收入标准计算误工费。对原告主张的护理期其按鉴定意见90天计算，其请求过高，因该鉴定意见与医院建议存在矛盾，与客观事实不相符，故本院按医院出具的护理证明，一级护理2天按2人计算，二级护理22天按1人计算，标准参照农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准计算。对原告主张的交通费1,500元，因原告方没有提交相关支付交通费的证据，但考虑原告就医情况及护理人员确有交通费支出的实际情况，本院根据原告就医的时间、地点并按当地乘坐普通的交通工具收费情况，酌情予以支持200元。对原告主张的鉴定费2,600元，因护理期、营养期的鉴定与客观事实不符，对此产生的鉴定费本院不予完全支持，本院对鉴定费予以支持2,100元。对被告周菊支付的重新鉴定费2,100元，因鉴定意见与原告提交的鉴定意见一致，对其支付的鉴定费由周菊自行承担。 对被告周菊垫付的医疗费44,952.33元，为避免诉累，且原、被告均无异议，在本案中合并处理。 本院确定原告的经济损失为：医疗费44,952.33元，住院伙食补助费720元（24天×30元/天），营养费480元（24天×20元/天），误工费9,000元（1,500元/月÷30天×180天），护理费4,167元（农、林、牧、渔业在岗职工平均工资58,494元/年÷365天×26天），残疾赔偿金133,952元（城镇常住居民人均可支配收入33,488元/年×20年×20%），被扶养人任秀英的生活费5,406.5元（21,626元/年×5年×20%÷4人）、后期治疗费18,000元，交通费200元，鉴定费2,100元，合计218,977.83元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下： 一、由被告周菊赔偿原告刘建华、任秀英各项经济损失218,977.83元的85%即186,131.16元（因被告周菊已支付原告刘建华医疗费44,952.33元，现还应赔偿141,179元），剩余的15%由原告刘建华自行承担。 二、驳回原告刘建华、任秀英的其他诉讼请求。 以上项款在本判决生效后十五日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取927元，原告刘建华负担139元（已交），被告周菊负担788元（因原告已预交，现由被告周菊在履行上述款项时一并履行）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省楚雄彝族自治州中级人民法院。 审判员  白世珍 二〇一九年十一月十二日 书记员  张游芳