河南省鹤壁市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）豫06刑终141号原公诉机关鹤壁市淇滨区人民检察院。上诉人（原审被告人）田文英，女，1966年10月17日出生，汉族，初中肄业，无业。因犯贩卖毒品罪，于2011年5月18日被安阳市龙安区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金10000元；因吸毒于2010年被安阳市公安局禁毒侦查支队强制隔离戒毒二年；因吸毒于2016年5月22日被安阳市公安局北关分局强制隔离戒毒。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年6月2日被鹤壁市公安局经济技术开发区分局抓获，同年6月11日被该局刑事拘留，同年7月10日被逮捕。辩护人张书恩，河南明星律师事务所律师。上诉人（原审被告人）尚保国，男，1971年5月15日出生，汉族，小学毕业，无业。因寻衅滋事于1999年4月被安阳市劳动教养委员会劳动教养三年；因犯寻衅滋事罪于2007年11月19日被汤阴县人民法院判处有期徒刑三年；因犯敲诈勒索罪于2012年8月14日被汤阴县人民法院判处有期徒刑一年六个月；因犯故意毁坏财物罪于2015年8月10日被汤阴县人民法院判处有期徒刑八个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年6月2日被鹤壁市公安局经济技术开发区分局抓获，同年6月12日被该局刑事拘留，同年7月10日被逮捕。辩护人姬雷，河南大正永衡律师事务所律师。上诉人（原审被告人）王红琴，女，1973年6月18日出生，汉族，高中毕业，安阳钢铁有限公司退休职工。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年6月2日被鹤壁市公安局经济技术开发区分局抓获，同年6月6日被该局刑事拘留，同年7月10日被逮捕。辩护人赵静，河南明星律师事务所律师。辩护人张金玉，河南明星律师事务所律师。原审被告人张杰，男，1989年11月8日出生，汉族，高中毕业，无业。因犯盗窃罪，于2017年3月21日被刑事拘留，同年3月28日被取保候审；2018年5月10日被汤阴县人民法院判处拘役三个月，缓刑四个月，并处罚金2000元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年6月1日被鹤壁市公安局经济技术开发区分局抓获，同年6月10日被该局刑事拘留，同年7月10日被局逮捕。原审被告人范金刚，男，1970年5月23日出生，汉族，小学肄业，个体户。因犯诈骗罪于2001年11月3日被安阳市文峰区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金10000元；因犯盗窃罪于2006年12月30日被安阳市北关区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金5000元；因犯盗窃罪，于2015年6月15日被安阳市文峰区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金10000元；因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年6月2日被鹤壁市公安局经济技术开发区分局抓获，同年6月15日被该局刑事拘留，同年7月10日被逮捕。鹤壁市淇滨区人民法院审理鹤壁市淇滨区人民检察院指控原审被告人田文英、尚保国、王红琴犯贩卖毒品罪，原审被告人尚保国、张杰犯运输毒品罪，原审被告人王红琴、范金刚犯容留吸毒罪一案，于2019年8月5日作出（2019）豫0611刑初88号刑事判决。原审被告人田文英、尚保国、王红琴不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人田文英、尚保国、王红琴、原审被告人张杰、范金刚，听取检察员及辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：1.2018年5月27日，吸毒人员王某联系被告人尚保国购买冰毒，并微信转款300元。尚保国收款后前往安阳市区被告人田文英处取得冰毒一包，回到安阳市汤阴县其住处将冰毒重新包装，最后安排他人将包装好的冰毒运送至鹤壁市淇滨区交给王某。2.2018年5月28日，吸毒人员王某联系被告人尚保国购买冰毒，并微信转款400元。尚保国收款后前往安阳市区被告人田文英处取得冰毒一包，回到安阳市汤阴县其住处将冰毒重新包装，最后安排他人将包装好的冰毒运送至鹤壁市淇滨区交给王某。3.2018年5月30日，吸毒人员王某联系被告人尚保国购买冰毒，并微信转款350元。尚保国收款后前往安阳市区被告人田文英处取得冰毒一包，回到安阳市汤阴县其住处将冰毒重新包装，最后安排他人将包装好的冰毒运送至鹤壁市淇滨区交给王某。4.2018年6月1日19时许，吸毒人员王某联系被告人尚保国购买冰毒，尚保国随即联系了被告人田文英。田文英从被告人王红琴处拿到两包冰毒，交给受尚保国指使的被告人张杰，张杰将冰毒带回安阳市汤阴县尚保国处，尚保国取出一些冰毒与张杰等人一起吸食后，又指使张杰将剩余冰毒送给鹤壁市淇滨区的王某。当晚22时许，张杰在鹤壁市淇滨区黄山路大汉火锅店附近与王某见面时被公安民警当场抓获，并从王某身上查获毒品2包。经鉴定，所查获的毒品为白色晶体，净重0.8克，从中检测出甲基苯丙胺成分。5.2018年6月2日上午，已归案的被告人尚保国在侦查机关的控制之下联系被告人田文英购买冰毒。在安阳市灯塔路榕树湾小区，田文英从被告人王红琴处拿到两包冰毒后，被公安民警抓获，并缴获毒品2包。经鉴定，所查获毒品为白色晶体，从中检测出甲基苯丙胺成分。6.2018年6月2日被告人范金刚、王红琴在其住处安阳市北关区榕树湾小区10号楼1单元11楼西户，容留杜申奥、魏某、田文英、尚保国等人，使用自制冰壶吸食毒品。认定上述犯罪事实的证据有被告人田文英、尚保国、王红琴、张杰、范金刚的供述，证人王某、李某、殷某、魏某的证言、辨认笔录、指认照片、扣押物品清单、微信聊天记录、抓获经过、鉴定意见等。根据上述事实和证据，鹤壁市淇滨区人民法院认为：被告人田文英、尚保国、王红琴向他人贩卖毒品，田文英、尚保国多次向他人贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人张杰明知是毒品而为他人运送，其行为已构成运输毒品罪。被告人王红琴、范金刚为他人吸食毒品提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪。田文英曾因毒品犯罪被刑事处罚，此次再犯，应当从重处罚。尚保国、范金刚在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。张杰在缓刑考验期限内再犯新罪，应撤销缓刑，与前罪实行数罪并罚。王红琴一人犯数罪，应实行数罪并罚。公诉机关指控尚保国在第四起犯罪事实中的行为应构成运输毒品罪。该院认为尚保国指使他人实施运输毒品是为了贩卖毒品，其行为符合贩卖毒品罪的构成要件，公诉机关指控罪名错误，依法予以更正。关于辩护人认为公诉机关指控的第五起犯罪事实，系特情引诱，不应认定为贩卖毒品行为的辩护意见，该院认为，田文英、王红琴持有毒品待售，公安机关采取特情接洽而破获该案，不存在犯罪引诱，应依法按照贩卖毒品犯罪处理。关于辩护人认为王红琴、张杰在共同犯罪中系从犯，依法应当从轻处罚的辩护意见，该院认为，王红琴在共同犯罪中实施贩卖、容留他人吸毒行为，不符合从犯的法律规定。辩护人关于被告人张杰、尚保国协助公安机关抓捕同案犯的行为构成立功，依法应从轻处罚的辩护意见成立，予以采纳。辩护人关于被告人田文英、尚保国、王红琴、张杰、范金刚到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚的辩护意见成立，予以采纳。判决：一、被告人田文英犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金5000元；二、被告人尚保国犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金5000元；三、被告人王红琴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金3000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元；数罪并罚，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金5000元；四、被告人张杰犯运输毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金2000元；撤销河南省汤阴县人民法院（2018）豫0523刑初206号刑事判决书以盗窃罪判处张杰拘役三个月，缓刑四个月，并处罚金2000元的缓刑部分；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金4000元；五、被告人范金刚犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金2000元。上诉人尚保国上诉提出：量刑畸重。尚保国辩护人辩称：量刑过重。1.尚保国构成自首；2.贩卖毒品数量未超过10克，应在3年以下予以量刑。上诉人王红琴上诉提出：量刑过重。王红琴系初犯、偶犯，购买的毒品是为了自己吸食，并非为了贩卖。王红琴辩护人辩称：量刑过重。王红琴具有法定或酌定的从轻、减轻情节。贩卖毒品第五起犯罪事实应认定为犯罪未遂，比照犯罪既遂从轻、减轻处罚；容留他人吸毒仅一次主观上无营利或谋取其他非法利益的犯罪目的，未产生其他严重后果，依法可以从轻处罚。上诉人田文英上诉提出：量刑过重，与尚保国同为吸毒人员，是替尚保国找毒品，不知道其贩卖给他人。田文英辩护人辩称：认定部分事实错误，量刑过重。1.公诉机关指控第五起贩卖毒品犯罪事实系特情引诱，不应该认定为贩卖毒品行为；2.田文英协助抓获王红琴，应认定为立功。经本院审理查明的事实与原判相同，原判认定的证据经一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。本院认为：上诉人田文英、尚保国、王红琴向他人贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪，其中田文英、尚保国多次向他人贩卖毒品，属情节严重。原审被告人张杰明知是毒品而为他人运送，其行为已构成运输毒品罪。上诉人王红琴、原审被告人范金刚为他人吸食毒品提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪。田文英、尚保国、王红琴、张杰、范金刚到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。田文英曾因毒品犯罪被刑事处罚，此次再犯，应当从重处罚。尚保国、范金刚在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。张杰在缓刑考验期限内再犯新罪，应撤销缓刑，与前罪实行数罪并罚。王红琴一人犯数罪，应实行数罪并罚。关于上诉人田文英、尚保国、王红琴及其辩护人“原判认定部分事实错误，量刑过重”的上诉理由及辩护意见，经查，田文英、尚保国、王红琴故意贩卖毒品给他人的事实清楚、证据确实充分。田文英、尚保国系多次贩卖毒品给他人，王红琴已持有毒品待售，公安机关采取特情接洽破获案件，不存在犯罪引诱，应当依法处理。一审法院在对于原审被告人决定刑罚的时候，根据诸被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，并充分考虑法定、酌定量刑情节，量刑并无不当。关于田文英辩护人辩称“田文英协助抓获王红琴，应认定为立功”的辩护意见，经查，根据在案证据，公安机关通过尚保国实施抓捕时，田文英、王红琴、范金刚等人都已经在王红琴家中，后田文英和尚保国虽然同时下楼，但公安机关已经实施布控抓捕完毕，抓获同案犯系根据尚保国的协助，不应认定田文英协助抓获同案犯。该辩护意见不能成立，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 王 珂审判员 孙志强审判员 马向阳二〇一九年十一月七日书记员 刘运强本案引用的法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。