河南省沈丘县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1624民初5805号原告：周口金丝猴食品有限公司，住所地：沈丘县付井镇工业园区。统一社会信用代码：914116006700655831。法定代表人：张剑峰，董事长。委托诉讼代理人：周正，河南恪信律师事务所律师。执业证号14116200810893175。被告：韩伟，男，1974年3月16日出生，汉族，住河南省沈丘县。委托诉讼代理人：韩晓龙，河南千字文律师事务所律师，执业证号14116201410759682。原告周口金丝猴食品有限公司与被告韩伟劳动合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周口金丝猴食品有限公司的委托诉讼代理人周正，被告韩伟及其委托诉讼代理人韩晓龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周口金丝猴食品有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决原告无需支付被告工资报酬57000元，工资差额396000元及经济补偿金683380.6元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年9月10日，沈丘县劳动人事争议仲裁委员会作出的沈劳人仲［2016］2号裁定书，认定的事实与实际事实不符，适用法律错误。一、认定拖欠57000元工资的依据是2014年10月至2016年3月银行流水，前后数额不稳定，从而认定未足额发放，明显证据不足。二、根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十一条规定，被告依照劳动合同法第十四条第二款规定，提出订立无固定期限的劳动合同的，原告应当与其签订无固定期限的劳动合同，但双方协商一致的除外。原、被告签订劳动合同，2015年1月1日至2016年5月31日，被告自在原告处工作，任办事处主任。2016年5月13日，双方解除劳动合同，双方是在平等自愿、协商一致的基础上，先后签订的固定期限劳动合同，是当事人的真实意思表示，是双方协商一致的结果，不违反法律规定，不存在违法行为。沈丘县劳动人事争议仲裁委员会作出的沈劳人仲［2016］22号裁定书仲裁原告支付被告二倍工资差额认定事实错误，适用法律错误。另外，仲裁裁决计算工资错误销售提成和奖金不应当计入工资范畴。韩伟辩称：一、原告应向答辩人支付克扣的工资共计57000元。原告于2016年3月29日向答辩人进行了薪资调整，调整内容为自2016年4月1日起基本工资与绩效工资从6000元调整为6600元，该调整通知足以说明在2016年4月1日前原告是应该按照6000元的标准发放基础工资的，而原告自2014年9月至2016年3月均向答辩人发放一半的工资，到2016年4月才恢复正常。故原告应当向答辩人支付19个月的工资共计57000元。二、原告应自2008年开始与答辩人签订无固定期限劳动合同，在未签订的情况下，自应当签订之日起至2016年5月份向答辩人支付二倍工资共计396000元。首先，答辩人自1997年8月在原告处工作，答辩人在2007年时在原告处工作已满十年，故原告应在2008年起，与答辩人签订无固定期限劳动合同；其次，因原告未在2008年后与答辩人签订无固定期限劳动合同，且未履行能够签订无固定期限劳动合同的告知义务，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款规定，自应当签订之日起向答辩人支付二倍的工资；第三，关于二倍工资的计算，因答辩人在2008年至2012年9月的基本工资每月为3000元，2012年10月至2016年4月每月基本工资为6000元，计算至2015年12月份时为396000元。故原告应按法律规定向被告支付未签订无固定期限劳动合同的二倍工资。三、原告与答辩人解除劳动合同后应向答辩人支付经济补偿金683380.6元。首先，答辩人与原告存在劳动关系，在2016年5月3日原告向答辩人发出了通知书，通知与答辩人协商解除劳动合同，并确定答辩人为原告当时的劳动关系调整对象，根据原告制定的《员工劳动关系调整办法》，可以看出关于计算经济补偿金的工资基数为本人月平均工资标准计算（并不限制是否超出社会平均工资三倍），且员工在公司的工作年限在2007年12月31日前的，满一年或不满一年均按照一个月本人月平均工资计算；其次，从答辩人的员工登记表、新员工入职呈报表、异动申请表均能证明答辩人入职时间为1997年8月份，工作至2016年4月时工作年限已有19年多；第三，根据答辩人的薪资调整通知书以及劳动合同约定，答辩人的基本工资为6000元，结合奖金类工资的证据，能够证实答辩人作为宝鸡办事处主任期间2015年至2016年的销售总额，以及提成数额共计为359608.98元，答辩人的提成工资与基本工资在2015年6月至2016年5月总额为431608.98元，月平均工资为35967.4元。按照答辩人工作年限以及原告制定的“办法”，答辩人的经济补偿金应为683380.6元。综上，沈丘县劳动人事争议仲裁委员会作出的沈劳人仲案字[2016]2号仲裁裁决书裁决内容正当，适用法律正确，原告的诉求缺乏事实及法律依据，请求贵院依法维护被告的合法权益，驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。被告韩伟自1997年8月开始在河南金丝猴食品有限公司工作，先后在上海金丝猴食品有限公司、周口金丝猴食品有限公司工作。2014年1月1日，原告周口金丝猴食品有限公司与被告韩伟签订《劳动合同》，合同期限为1年。2015年1月1日双方签订《劳动合同》，合同期限为1年，至2015年12月31日。至2016年5月31日，被告一直在在原告处工作，任办事处主任。2016年5月13日，原告拟向被告协商解除劳动合同，并制作《协商解除劳动合同协议书》一份，约定原、被告之间的劳动关系于2016年5月31日解除，原告向被告支付经济补偿款192406.5元、代通知金6221.04元、再就业补助费11652.06元、签约奖励费39000元，共计249279.6元。同时约定本协议为一揽子协商解除劳动合同协议，经被告签字确认后，双方劳动关系解除，已不存在任何劳动争议，否则，被告应退还上述各项费用，原告将根据生效仲裁裁决或法院判决支付相应款项等内容。同时，原告制定有《员工劳动关系调整办法》，该办法经济补偿金及计算方式中规定“1、员工在公司的工作年限计算方式：2007年12月31日前，员工在公司每满一年支付本人月平均工资。工作之间不满一年的按一年计算；2008年1月1日后，员工在公司工作每满一年支付一个月本人月平均工资，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向员工支付本人半个月本人月平均工资。2、经济补偿金的工资基数，按员工2015年5月至2016年4月期间的月平均工资计算，员工在公司工作不满12月的，按照其实际工作的月数计算月平均工资”，由于被告韩伟认为原告出具的协议书中，原告未按照相关标准计算，被告未在协议书上签字，原告也未将补偿款支付给被告，双方劳动关系于2016年5月31日解除。又查明，被告韩伟2016年4月1日前月基本工资为6000元，2016年4月1日后月基本工资为6600元，2015年6月至11月销售提成为126171.63元，2015年12月至2016年5月销售提成为233437.35元。河南金丝猴食品有限公司、上海金丝猴食品有限公司、周口金丝猴食品有限公司系关联企业，被告韩伟自1997年8月工作后，均未与上述企业签订过无固定期限劳动合同。从被告韩伟提交的银行流水显示，原告向被告发放工资低于其基本工资，且数额不稳定。2016年被告韩伟向沈丘县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2018年9月10日沈丘县劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决：一、原告向被告支付经济补偿金683380.6元。二、原告向被告支付工资报酬57000元。三、原告向被告支付自2007年1月1日至2016年5月31日应签未签无固定期限劳动合同二倍工资差额共计396000元；四、对被告的其他请求不予支持。后原告诉至本院。本院认为，本案争议的焦点一是关于原告是否拖欠被告韩伟的工资问题，从被告提交的银行流水可以看出，原告向被告发放工资数额不稳定，且低于被告的基本工资，原告无证据证明其已向被告韩伟足额发放工资，故被告要求原告支付拖欠的工资57000元，本院予以支持。本案争议的焦点二是被告的经济补偿金数额问题，由于原、被告在解除劳动合同时没有达成协议，故被告制定的《协商解除劳动合同协议书》和《员工劳动关系调整办法》对双方并不产生效力。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。由于被告韩伟的月平均工资已远超于当地职工月平均工资的3倍，故其应当按照周口市2016年度职工月平均工资的三倍数额支付，按12年计算，2016年周口市城镇非私营单位在岗职工月平均工资为3863元，故被告韩伟的经济补偿金为139068元（3863元×3×12）。本案争议的焦点三是双方签订的劳动合同是否属于《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第（三）项规定的情形，原告应否向被告支付应签未签无固定期限劳动合同二倍的工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款的规定，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十一条规定，除劳动者与用人单位协商一致的情形外，劳动者依照劳动合同法第十四条第二款的规定，提出订立无固定期限劳动合同的，用人单位应当与其订立无固定期限劳动合同。通过上述法律可以看出，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。除劳动者与用人单位协商一致的情形外，劳动者提出订立无固定期限劳动合同的，用人单位应当与其订立无固定期限劳动合同，均强调由劳动者提出，趋于主动。结合本案，被告与原告签订固定期限劳动合同的事实已经形成，被告虽有权签订无固定期限的劳动合同，但却未向原告明确提出，且在明知有权签订无固定期限劳动合同的情况下，与原告签订固定期限的劳动合同，无证据证明被告在签订合同时曾向原告提出签订无固定期限的劳动合同遭到拒绝，签订的固定期限的劳动合同虽不能认定是被告提出，但也不能认定为原告应签而未签，认定为系双方协商一致的结果较为客观，劳动合同文本也明确显示“在平等自愿、协商一致的基础上，签订本合同”，故原、被告历次签订的劳动合同意思表示真实，内容合法有效，系双方当事人的合意，本院予以认定。综上，被告要求原告支付自应当订立无固定期限劳动合同之日起二倍工资的主张不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十三条第二款、第三十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十一条规定，判决如下：一、原告周口金丝猴食品有限公司于本判决生效之日起十日内向被告韩伟支付工资57000元；二、原告周口金丝猴食品有限公司于本判决生效之日起十日内向被告韩伟支付经济补偿金139068元；三、原告周口金丝猴食品有限公司无需向被告韩伟支付未签无固定期限劳动合同二倍工资差额396000元。案件受理费10元，由被告韩伟负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审判员  黄国平二〇一九年十一月三十日书记员  马丽君