宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院民事判决书（2019）宁03民撤1号原告：银川军浩兰砼业有限责任公司，住所地宁夏银川市西夏区工业园区。法定代表人：夏冬兰，该公司董事长。委托诉讼代理人：王晓兵、张雯，宁夏天器律师事务所律师。特别授权代理。被告：宁夏金昱元化工集团有限公司，住所地宁夏青铜峡市青铜峡镇。法定代表人：代良云，该公司董事长。委托诉讼代理人：张鹏，宁夏辅德律师事务所律师。特别授权代理。被告：宁夏华洋砼业有限公司，住所地宁夏银川金凤区工业园金丰路60号1号楼办公室。法定代表人:樊志军，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨花，宁夏合天律师事务所律师。特别授权代理。被告：樊志军，男，汉族，1955年8月29日生，个体，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。委托诉讼代理人：杨花，宁夏合天律师事务所律师。特别授权代理。被告：宁夏通和房地产开发有限公司，住所地宁夏银川市兴庆区清和北街1039号义通汽车城A区7号商业楼44号营业房。法定代表人：陈志杰，该公司董事长。委托诉讼代理人：王志勇，男，回族，1957年4月28日出生，系宁夏通和房地产开发有限公司法律顾问，住宁夏回族自治区贺兰县。特别授权代理。原告银川军浩兰砼业有限责任公司（以下简称军浩兰公司）因宁夏金昱元化工集团有限公司（以下简称金昱元公司）与宁夏华洋砼业有限公司（以下简称华洋公司）买卖合同纠纷一案，不服本院（2018）宁03民初213号生效判决，向本院提起第三人撤销之诉，本院于2019年7月24日立案后，依法适用普通程序，于2019年9月10日、2019年10月21日两次公开开庭进行了审理。原告军浩兰公司的委托诉讼代理人王晓兵、张雯，被告金昱元公司的委托诉讼代理人张鹏，被告华洋公司、樊志军的委托诉讼代理人杨花两次到庭参加诉讼，被告通和公司的委托诉讼代理人王志勇第一次到庭参加诉讼，第二次经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告军浩兰公司向本院提出诉讼请求：1.依法判决撤销吴忠市中级人民法院（2018）宁03民初213号《民事判决书》；2.依法确认被告宁夏金昱元化工集团有限公司与被告宁夏通和房地产开发有限公司就位于银川市兴庆区清河北街1039号“国际汽车城二期”福地春天商务中心9-B号楼117号、118号、119号房屋签订的《商品房买卖合同》合法有效；3.依法确认被告宁夏华洋砼业有限公司和被告樊志军欠付宁夏金昱元化工集团有限公司的21661672元债务，原告欠付被告樊志军的21661672元债务，被告宁夏通和房地产开发有限公司欠付原告的21661672元债务已抵销；4.本案诉讼费由各被告承担。事实与理由：原告系经营商品混凝土的企业，被告樊志军原系原告股东。被告樊志军于2012年4月，将持有的原告股权转让给了原告现法定代表人夏冬兰。在股权转让时，经原告与樊志军核算确认，原告应分配给被告樊志军的公司盈余为2400万元。确认后，原告向被告樊志军履行了233.8328万元的盈余分配义务，剩余应分配盈余为2166.1672万元。被告樊志军系被告宁夏华洋砼业有限公司股东和法定代表人，被告宁夏华洋砼业有限公司因长期购买被告宁夏金昱元化工集团有限公司生产的水泥，欠付被告宁夏金昱元化工集团有限公司水泥款2166.1672万元。原告因向被告宁夏通和房地产开发有限公司销售商品混凝土，被告宁夏通和房地产开发有限公司无力以现金方式付款，愿意将位于银川市兴庆区清河北街1039号“国际汽车城二期”福地春天商务中心9-B号楼117号、118号、119号房屋（总面积为1083.0836平方米）作价2166.1672万元抵顶欠付原告的商砼款。被告宁夏通和房地产开发有限公司提出抵顶后，原告遂将该房屋基本情况告知被告樊志军，被告樊志军与被告宁夏华洋砼业有限公司即与被告宁夏金昱元化工集团有限公司协商，用上述房屋应付购房款化解各方债务。2015年10月10日，被告宁夏华洋砼业有限公司与被告宁夏金昱元化工集团有限公司签署了《水泥购销合同》的变更补充协议》，约定用银川市兴庆区清河北街1039号“国际汽车城二期”福地春天商务中心9-B号楼117号、118号、119号房屋（总面积为1083.0836平方米）作价2166.1672万元抵顶被告宁夏华洋砼业有限公司欠付被告宁夏金昱元化工集团有限公司的水泥款。2015年11月，被告金昱元化工集团有限公司与被告宁夏通和房地产开发有限公司签署了《商品房买卖合同》，并于2015年11月2日在银川市房屋行政管理部门做了备案登记，将上述房屋的产权备案登记至被告金昱元化工集团有限公司名下。2015年11月8日，原告与被告樊志军补充签署了《（房屋顶账协议）的变更补充协议》，约定上述房屋作价2166.1672万元抵顶原告欠付被告樊志军的公司盈余分配款。2018年11月16日，被告金昱元化工集团有限公司以宁夏华洋砼业有限公司为被告，向吴忠市中级人民法院提起诉讼，要求判令宁夏华洋砼业有限公司向其支付水泥款2171.866851万元并赔偿逾期付款损失。吴忠市中级人民法院经过审理后，认为被告华洋砼业公司以上述房屋抵债没有交付标的物，债权人受领并取得所有权和占有权时，才发生给付的效果。因房屋不能交付，故金昱元公司的债权并未实现，华洋砼业公司仍负有向金昱元公司履行支付下剩货款的义务。因此下达（2018）宁03民初213号《民事判决书》，判决华洋砼业公司向金昱元公司支付货款2023.893791万元。2019年5月，樊志军以银川军浩兰砼业有限责任公司为被告，向银川市中级人民法院提起诉讼，要求军浩兰公司支付其公司股东盈余分配款2166.1672万元并支付违约金和赔偿利息，理由是吴忠市中级人民法院(2018）宁03民初213号《民事判决书》认定该三套房屋无法交付，原有债权债务未消灭，各方应继续履行债务。原告认为，吴忠市中级人民法院（2018）宁03民初213号《民事判决书》程序和实体方面均存在明显错误，严重损害了原告的合法权益，具体体现在：首先，各方债务已抵销，基于该抵销行为，被告宁夏金昱元化工集团有限公司与被告宁夏通和房地产开发有限公司之间已新设立了商品房买卖合同法律关系，金昱元公司无权单方撕毁四（五）方关于债务抵销的约定。其次，依据责任自负原则，金昱元公司作为民事法人主体，应当承担自身所实施的、将债权转化为《商品房买卖合同》中买受人的权利面临的经营和法律风险。第三，债务抵销发生法律效力后，假设通和公司违约导致金昱元公司无法取得房屋权利，金昱元公司只能依据商品房买卖合同向通和公司主张权利，无权再要求撤销债务抵销行为。第四，(2018）宁03民初213号《民事判决书》判决结论严重影响原告与被告樊志军、被告宁夏通和房地产开发有限公司之间权利义务划分和承担，但却未通知原告与樊志军、通和公司参加诉讼。第五，房屋的交付与权属登记办理，并非完全属单务行为，原判决对金昱元公司“房屋权利不能实现”的认定证据不足。第六，原判决判令华洋公司向金昱元公司以现金方式清偿债务，却未对金昱元公司与通和公司的商品房买卖合同作出认定，也未对涉案房屋已登记备案至金昱元公司的事实作出处置，导致金昱元公司目前仍是涉案房屋备案权利人，原告军浩兰公司、通和公司均面临“一笔债务清偿两次”的法律困境。综上所述，原告认为，原告作为对吴忠市中级人民法院（2018）宁03民初213号《民事判决书》诉争标的有独立请求权的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，且该判决内容错误，损害了原告合法权益，应当依法予以撤销，同时应当依法认定原告与被告樊志军、各被告之间原债务已抵销。故原告依据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条第三款的规定，向贵院提起诉讼，请依法支持原告的诉讼请求。被告金昱元公司辩称，一、原告不具备法律规定的提起第三人撤销之诉的主体资格，其起诉不符合第三人撤销之诉的受理条件。首先，原告对吴忠市中级人民法院（2018）宁03民初213号案双方当事人的诉讼标的并不享有独立请求权,其不属于《民事诉讼法》规定的有独立请求权第三人；其次,无论吴忠市中级人民法院（2018）宁03民初213号案即金昱元公司与华洋公司之间的买卖合同纠纷案件如何处理,其结果均不会对原告与樊志军之间的股权转让法律关系及原告与通和公司之间的买卖合同法律关系项下的权利义务产生影响。原告作为与通和公司存在买卖合同关系的普通债权人,其在债权能否实现方面与吴忠市中级人民法院（2018）宁03民初213号案不存在法律上的利害关系。原告亦不属于《民事诉讼法》规定的无独立请求权第三人。二、金昱元公司与华洋公司约定以房抵债，系双方约定的一种清偿债务的履行方式。由于用于抵账的房屋不能交付给金昱元公司，房产证等手续也没有办理到金昱元公司名下，金昱元公司没有现实地受领用于抵账的房屋，金昱元公司与华洋公司约定的以房抵债没有实际履行,金昱元公司与华洋公司的债务没有抵销，华洋公司应当以现金方式向金昱元公司支付下欠的货款。三、金昱元公司与华洋公司签订的水泥购销合同约定用通和公司开发的房屋抵顶部分货款属于第三人代为履行的约定。金昱元公司与通和公司签订商品房买卖合同是为了办理金昱元公司与华洋公司约定的以房抵债手续，金昱元公司与通和公司不存在商品房买卖合同关系。四、用于抵顶水泥款的房屋所有权属于通和公司，该房屋不属于华洋公司所有，金昱元公司也不是权利人，金昱元公司对用于抵账的房屋不享有物权请求权，不存在原告、通和公司面临一笔债务清偿两次的困境。五、吴忠市中级人民法院（2018）宁03民初213号案认定事实清楚、适用法律正确，判决结果正确，没有损害原告的权益。基于合同相对性原则,吴忠市中级人民法院（2018）宁03民初213号案判决结果对原告及樊志军不具有约束力，樊志军可以基于股权转让纠纷向原告主张权利，原告可以基于买卖合同关系向通和公司主张权利。原告主张吴忠市中级人民法院（2018）宁03民初213号案件损害其民事权益缺乏事实和法律依据。综上，请法庭驳回原告的起诉或驳回原告的诉讼请求。被告华洋公司辩称，本案与华洋公司、樊志军无关，不应对本案承担任何法律责任。各方抵顶事实情况如下：1.2015年9月17日宁夏通和房地产开发有限公司与银川市军浩兰砼业有限责任公司签订《补充协议》，约定将位于宁夏银川市兴庆区清河北街东侧、北塔东路北侧“福地春天商务中心9#”商业楼共计四套：1590.69平方米，单价20000元/平米，合计金额31813800元抵顶所欠乙方（军浩兰）商砼款。2.2015年10月10日，金昱元公司与华洋公司签订《水泥购销合同》的变更补充协议，约定用“国际汽车城二期”福地春天商务中心9-B号楼117号半套（面积287.7736平方米）、118号（面积397.67平方米）、119号（面积397.68平方米）营业房，总面积1083.0836平方米，单价20000元/平方米，总金额21661672元中的房屋抵顶华洋公司欠付金昱元公司的水泥款。3.由于军浩兰公司尚欠华洋公司分红款，为了抵销华洋公司与军浩兰公司之间的债务，华洋公司与军浩兰公司商定，将华洋公司欠付金昱元公司的水泥款21661672元的债务及上述2中抵顶协议中确定的华洋公司的义务转让给军浩兰公司。于是，2015年11月2日，通和公司受军浩兰公司指令，将“国际汽车城二期”福地春天商务中心9-B号楼117号整套（面积397.67平方米）、118号（面积397.67平方米）、119号（面积397.68平方米）营业房，总面积1193.02平方米，单价20000元/平方米，总金额23860392元的房屋备案至金昱元公司名下，23860392元房款既包括华洋公司欠付金昱元公司的水泥款21661672元，也包括军浩兰公司欠付金昱元公司的2198720元欠款。金昱元公司接受该房屋的备案表示其同意华洋公司与军浩兰公司的转让行为，自该房屋备案后，金昱元公司不再享有对华洋公司关于21661672元的债权。4.2015年11月8日，原告军浩兰与华洋公司签订《房屋顶账协议》的变更补充协议，约定用“国际汽车城二期”福地春天商务中心9-B号楼117号（面积287.7736平方米）、118号（面积397.67平方米）、119号（面积397.68平方米）营业房，总面积1083.0836平方米，单价20000元/平方米，总金额21661672元的房屋抵顶军浩兰公司欠付华洋公司的分红款。5.基于军浩兰公司欠付金昱元公司货款、通和公司欠军浩兰公司工程款的关系，通和公司才与金昱元公司签订了《商品房买卖合同》，将3中的房屋出卖给金昱元公司。也就是说，通和公司备案到金昱元公司名下的房屋不是华洋公司与金昱元公司抵顶的法律后果，而是华洋公司将债务转让给军浩兰公司之后，军浩兰公司将自己欠付金昱元公司的债务与华洋公司转让给军浩兰公司的债务捆绑至一起，直接用通和公司抵顶给军浩兰公司价值23860392元的房屋支付的。即华洋公司已通过转让债务退出了各方抵顶协议，因此，华洋公司与本案无关。被告樊志军辩称，被告樊志军主体不适格，不应作为本案被告。根据民事诉讼法司法解释第二百九十八条规定，第三人提起撤销之诉，人民法院应当将该第三人列为原告，生效判决、裁定、调解书的当事人列为被告，但生效判决、裁定、调解书中没有承担责任的无独立请求权的第三人列为第三人。被告樊志军不是213号判决中的当事人，不应被列为被告。其他答辩意见同华洋公司一致。被告通和公司辩称，1.2011年10月1日通和公司与原告公司签订的商品混凝土买卖合同，2015年9月17日签订的补充协议，是双方当事人真实意思表示，合法有效。补充协议第一条约定通和公司用福地春天9号楼四套房屋共计1590.69平米，单价20000元/平米，合计31813800元，用于抵顶欠原告公司的商混款。协议第二条明确约定通和公司与原告公司之间的欠款数额为23860400元。2015年10月原告公司将该房屋抵账给了金昱元公司，三方签署了协议并在房管部门登记备案，通和公司将房屋抵顶给了原告公司，原告公司也将房屋抵顶给金昱元公司，双方都已经履行了相关的法律手续。2.该涉案房屋主体已经完工，但因公司出现了不可抗力无法预料的情况，加之公司资金链断裂，到目前为止还没有收尾，不能办理相关的手续，出现上述情况是各方都没有预料到的，通和公司现在正在积极筹措资金想尽一切办法交付使用，到期办理相关手续。该地段现在的房价为2万元到2.5万元，不会给金昱元公司造成损失。宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院（2018）宁03民初216号民事判决查明的事实：2014年6月1日，原告金昱元公司与被告华洋砼业公司签订《水泥购销合同》，合同约定：被告华洋砼业公司向原告购买金昱元牌普通水泥，2014年5月20日开始至2015年12月20日结束，在此期间必须全部拉完金昱元公司生产的PO42.5R散装水泥一批，总金额为43323344元，水泥货款50%可以用现金或者银行承兑支付结算，另外剩余的50%可以用华洋砼业公司抵顶给金昱元公司的房产来结算。双方按月结算，每月所拉水泥数量和金额在当月25日结算完毕后于月末付清。所抵顶房产位于宁夏银川市兴庆区清河北街“国际汽车城二期”4#商业楼第六层，建筑面积1341.28平方米，单价8050元/㎡，第七层建筑面积1341.28平方米，单价8100元/㎡，共两层，建筑面积两层合计约2682.56平方米，共计总金额21661672元。最终抵顶房产的金额，以房管部门测绘中心实测的房产面积和房产证上注的面积计算为准，据实结算。抵顶的房产华洋砼业公司必须积极协助金昱元公司及时办理房产证和土地证及其他相关证件和手续，保证房产证和土地证及其他相关证件和手续必须在2014年12月31日前全部办好，因未及时办理所产生的责任由华洋砼业公司自行承担。2015年10月10日，金昱元公司与华洋砼业公司签订《水泥购销合同的变更补充协议》，约定：双方在2014年6月1日签订了《水泥购销合同》，合同编号：SN-2014-6-1。合同中第五（二）（1）项条款内容中，华洋砼业公司抵顶给金昱元公司的商品房，位于宁夏银川市兴庆区清河北街“国际汽车城”二期4#商业楼第六层、第七层，因目前种种原因，该房产不能办理一切相关房产过户办证手续与购房合同。现经双方友好协商，重新调整抵顶的房产，特需要变更调整后抵顶的房产内容信息，即：该调整后的房产，位于宁夏银川市兴庆区清河北街1039号金三角“国际汽车城”二期“福地春天”9号楼营业房，9-B楼117号、118号、119号共三套，总面积为1083.0836㎡，单价20000元/㎡，总金额为21661672元整。本变更补充协议的签订，并不表示双方放弃按照原合同的约定应当由双方承担的违约责任。2015年11月2日福地春天商务中心国际汽车城二期9-B号楼117、118、119号备案至金昱元公司名下。双方签订涉案《水泥购销合同》后，华洋砼业公司提货145508.68吨，货款金额32829404.5元。被告华洋砼业公司于2014年8月13日支付原告金昱元公司货款2000000元，2015年1月7日支付原告货款2800000元，2015年1月8日支付原告货款6090466.59元,2015年2月16日支付原告货款500000元，以上被告以承兑汇票形式支付原告货款为11390466.59元，双方均认可被告华洋砼业公司以三台铲车抵顶货款1200000元。以上被告华洋砼业公司共向原告金昱元公司支付货款为12590466.59元。现原告金昱元公司提起诉讼要求，被告华洋砼业公司支付原告金昱元公司水泥款21036278.71元，并赔偿逾期付款损失4371233元（暂算至2018年11月9日），逾期付款损失算至实际付款之日；诉讼费由被告承担。宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院就该案作出判决：一、被告宁夏华洋砼业有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告宁夏金昱元化工集团有限公司支付货款20238937.91元；二、驳回原告宁夏金昱元化工集团有限公司的其他诉讼请求。案件受理费172947元，由被告宁夏华洋砼业有限公司负担133397元，原告宁夏金昱元化工集团有限公司负担39550元。本院在审理原告军浩兰公司提起第三人撤销之诉一案中，原告向本院提交以下证据：证据一：1-1《股权转让协议》、1-2《房屋顶账协议》，证明目的：被告樊志军于2012年4月17日将持有的原告股权转让给了原告现法定代表人夏冬兰。在股权转让时，经原告与被告樊志军核算，原告向被告樊志军履行了233.8328万元的盈余分配义务，剩余应分配盈余为2166.1672万元，并于《房屋顶账协议》中进行了确认。证据二：2-1《房地产抵顶工程款合同》、2-2《补充协议》，证明目的：1.原告因向被告通和公司销售商品混凝土，被告通和公司无力以现金付款，愿意将其开发的“国际汽车城二期”4#商业楼第六层、第七层，总面积2862.56平方米，总价款21661672元的商业房地产抵顶给原告以抵销欠款。2.因被告通和公司用以抵销原告欠款的“国际汽车城二期”4#商业楼第六层、第七层，总面积2862.56平方米，总价款21661672元的商业房地产不能办理房产过户手续并签订购房合同。2015年9月17日，原告与通和公司约定，以通和公司开发的“国际汽车城二期”福地春天商务中心9#楼四套房屋抵顶欠付商品砼款。证据三：《的变更补充协议》，证明目的：2015年10月10日，被告宁夏华洋砼业有限公司与被告宁夏金昱元化工集团有限公司签署了《的变更补充协议》，约定用银川市兴庆区清河北街1039号“国际汽车城二期”福地春天商务中心9-B号楼117、118、119号房屋（总面积1083.0836平方米）作价2166.1672万元抵顶被告华洋砼业公司欠付被告金昱元公司的水泥款。证据四：4-1《商品房买卖合同》、4-2《备案情况说明》，证明目的：2015年10月30日，被告金昱元公司与被告通和公司签署《商品房买卖合同》，并于2015年11月2日在银川市房屋行政管理部门做了备案登记，将上述房屋的产权备案登记至被告金昱元公司名下。证据五：《的变更补充协议》，证明目的：2015年11月8日，原告与被告樊志军补充签署了《的变更补充协议》，约定上述房屋作价2166.1672万元抵顶原告欠付被告樊志军的公司盈余分配款。证据六：6-1（2018）宁03民初213号《民事判决书》、6-2起诉状，证明目的：2018年11月16日，被告金昱元公司以被告宁夏华洋砼业公司为被告，向吴忠市中级人民法院提起诉讼。法院判决被告华洋砼业公司向被告金昱元公司支付货款2023.893791万元。该判决书判决结论严重影响原告与被告樊志军、被告通和公司之间权利义务划分和承担，但却未通知原告与樊志军、通和公司参加诉讼，同时判令华洋公司向金昱元公司以现金方式清偿债务，却未对金昱元公司与通和公司的商品房买卖合同作出认定，也未对涉案房屋已登记备案至金昱元公司的事实作出处置，导致金昱元公司目前仍是涉案房屋备案权利人，原告、通和公司均面临“一笔债务清偿两次”的法律困境，因此该判决在程序和实体方面均存在明显错误。213号判决生效后，樊志军向银川市中级人民法院提起诉讼，要求原告及原告法定代表人夏冬兰，偿还其欠款2166.1672万元及利息。被告金昱元公司质证认为，对证据一、二认为与金昱元公司无关，证据是否真实，金昱元公司无法确认。对证据三，真实性无异议，对证明目的有异议，《的变更补充协议》签订后并没有实际履行，金昱元公司没有现实的受理用于顶账的房屋，金昱元公司与华洋公司以房抵债没有实际履行。另外用于顶账的房屋权属属于通和公司，不属于华洋公司。对证据四，真实性无异议，但对证明目的有异议。金昱元公司与通和公司签订商品房买卖合同是为了办理金昱元公司与华洋公司约定的以房抵债的手续，金昱元公司与通和公司不存在商品房买卖合同关系，合同备案不是产权备案，商品房买卖合同备案系国家对不动产交易的一种行政管理方式，并非物权法第二十条规定的预告登记，该房屋所有权不属于金昱元公司，仍然属于通和公司。对证据五，该证据与金昱元公司无关，是否真实金昱元公司无法确定。对证据六，对判决书真实性无异议，对证明目的有异议。213号判决书认定事实清楚，适用法律正确，判决结果正确，没有损害原告的利益。涉案房屋产权仍然属于通和公司，金昱元公司不是涉案房屋的权利人，不存在原告和通和公司面临“一笔债务清偿两次”的法律困境。起诉状与金昱元公司无关，也与213号判决书没有关系，基于合同相对性，樊志军与原告及夏冬兰之间的诉讼，与213号判决没有关系。被告华洋公司质证认为，对证据一《股权转让协议》、《房屋顶账协议》真实性、合法性、关联性及证明目的均予以认可。对证据二与华洋公司、樊志军无关，不予质证。对证据三的真实性、合法性、关联性及证明目的均予以认可，但华洋公司已将原告公司欠付华洋公司及樊志军的分红债务转让给原告公司，由原告公司与其欠付金昱元公司的货款一起支付给金昱元公司。对证据四的证明目的不认可，该份证据证实了被告华洋公司的答辩意见即原告公司将其欠付金昱元公司的货款与华洋公司欠付金昱元公司的债务捆绑至一起，以房屋抵顶的形式一起支付给金昱元公司。从备案房屋117号、118号、119号三套房屋的总面积及价格与华洋公司与金昱元公司签订的抵顶协议的总面积及价格不一致可以证实上述说法。对证据五的真实性、合法性、关联性予以认可，对证明目的不予认可，该盈余分配款由于抵顶房屋不能交付，因此原告公司没有支付，仍然欠付樊志军2166.1672万元分红款。对证据六的真实性认可，对证明目的不认可，原告对213号判决的标的没有独立请求权，不应以有独立请求权提起第三人撤销之诉，且华洋公司已将213号判决中判项的部分债务履行，因此从现实情况考虑，也不应支持原告诉请。对起诉状的证明目的不认可，正是因为213号判决认定了该三套房屋无法交付，原有的原告欠付被告的分红款债权债务无法抵销，因此樊志军才向银川中院提起诉讼。被告樊志军质证意见与华洋公司的质证意见一致。被告通和公司质证认为，对证据1-1、证据6与通和房产公司没有关联性，对该证据不予质证。对证据1-2、证据2-1、2-2、证据3、4、5的真实性、合法性、关联性及证明目的无异议。被告金昱元公司向本院提交以下证据：水泥购销合同、水泥购销合同变更协议各一份，证明：金昱元公司与华洋公司在水泥购销合同中约定用第三方通和公司的房产抵顶华洋公司欠金昱元公司的货款，合同和补充协议只有金昱元和华洋公司的签字盖章，按照法律规定，该约定属于第三人代为履行的约定。通和公司不履行代为履行义务，应当由债务人华洋公司承担责任。原告军浩兰公司质证认为，虽然金昱元公司提供的该组证据不符合法定的证据形式，但原告对其真实性、关联性予以认可，但对其合法性及证明目的不予认可。理由：在签署水泥购销合同及补充协议时，华洋公司对约定抵账的商品房并无处分权，也并非该套房屋的其他权利人，因此在金昱元公司与通和公司正式签署商品房买卖合同前，该份协议效力待定。金昱元公司与通和公司签署合同的行为系对该协议部分内容的追认。被告华洋公司质证认为，对证据的真实性、合法性、关联性予以认可，对证明目的不认可，该份证据恰恰证实了华洋公司的答辩意见，即由于原告公司欠付樊志军分红款而华洋公司又欠付金昱元公司货款，原告又欠付金昱元公司货款，因此华洋公司与樊志军将该债务转让给原告，由原告与其欠付金昱元公司债务一并偿还。被告樊志军质证意见与华洋公司的质证意见一致。被告通和公司质证认为，对水泥购销合同，因与通和公司没有关联性不予质证。对水泥购销合同变更补充协议的真实性、合法性予以认可，证明了金昱元公司和通和房产公司签订的商品房买卖合同的真实性。被告华洋公司向本院提交以下证据：备案情况说明三份，证明：该三套备案房屋总价格为23860392元，总面积为1193.02平米，并不是原告公司与华洋公司、华洋公司与金昱元公司签订的抵顶协议中确定的房屋面积1083.0836平方米，房屋价格21661672元，即华洋公司将欠付金昱元公司的21661672元债务转让给了原告公司，由原告将21661672元的债务连同原告欠付金昱元公司2198720元的债务以房屋抵顶的形式抵顶给金昱元，该转让行为系金昱元公司以接受备案的形式表示同意，即华洋公司自该债务转让之日起退出各方抵顶协议，各方抵顶协议与华洋公司无关。原告军浩兰公司质证认为，对该证据的真实性、合法性、关联性及部分证明目的予以认可。1.该份证据恰恰说明金昱元公司与通和公司已经开始履行所签署的商品房买卖合同，金昱元公司已取得该证据项下房屋的部分权利。2.该份证据反映出的房屋面积与价款，超出原告与华洋公司债务部分，按约定由原告与金昱元公司另行结算，与本案无关。因为涉及的三套房屋面积按照单价计算总额超出原告与华洋砼业之间债务总额21661672元，所以对于超出房屋面积在我方与金昱元公司签署的水泥购销合同中已经做了明确约定，即超出金额由我公司给金昱元公司另行结算。被告金昱元公司质证认为，对该证据的真实性无异议，但对证明目的不认可。商品房买卖合同备案只是国家对不动产交易的管理形式，备案不能证实金昱元公司取得房屋所有权，依据物权法的规定，房屋所有权仍然属于通和公司，备案情况说明也明确该备案信息不作为房屋权属登记证明使用。涉案房屋的备案不能证实华洋公司将债务转让给原告公司，债务的转让必须要经过债权人金昱元的同意，金昱元公司根本没有同意华洋公司对债务进行转让。根据金昱元公司与华洋公司的合同约定，用通和公司房屋进行抵顶货款，属于第三人代为履行行为，金昱元公司与通和公司不存在商品房买卖合同关系。被告樊志军质证认为，对华洋公司证据的真实性、合法性、关联性及证明目的予以认可。被告通和公司质证认为，对该证据真实性不表异议，对证明目的不予认可。该证据恰恰证明金昱元公司和通和公司存在着房屋买卖合同关系，也确认了金昱元公司有真实的意愿来购买通和公司上述房产，只是有些手续没有完备而已。被告樊志军、通和公司未向本院提交证据。本院对当事人提交证据的认证意见，对原告军浩兰公司、被告金昱元公司、被告华洋公司提交证据的真实性予以确认，对证明目的本院结合查明的案件事实综合进行认定。根据当事人提交的证据及各自的陈述，本院综合认定本案法律事实如下：原告军浩兰公司系经营商品混凝土的企业，被告樊志军原系原告股东。2012年4月，樊志军将持有的原告股权转让给了原告现法定代表人夏冬兰。在股权转让时，经原告与樊志军核算确认，原告应分配给樊志军的公司盈余为2400万元。后原告履行了233.8328万元，剩余应分配盈余为2166.1672万元。樊志军系华洋公司股东和法定代表人，华洋公司因购买金昱元公司生产的水泥，欠付金昱元公司水泥款未付。原告因向通和公司销售商品混凝土，通和公司无力以现金方式付款，愿将位于银川市兴庆区清河北街1039号“国际汽车城二期”福地春天商务中心9-B号楼117号、118号、119号房屋（总面积为1083.0836平方米）作价2166.1672万元抵顶欠付原告的商砼款。通和公司提出抵顶后，原告将该房屋情况告知樊志军，樊志军与华洋公司即与金昱元公司协商，用上述房屋应付购房款化解各方债务。2015年10月10日，华洋公司与金昱元公司签署了《水泥购销合同》的变更补充协议》，约定用上述房屋抵顶华洋公司欠付金昱元公司的水泥款2166.1672万元。2015年11月，金昱元公司与通和公司签署了《商品房买卖合同》，并于2015年11月2日在银川市房屋行政管理部门做了备案登记，将上述房屋的产权备案登记至金昱元公司名下。2015年11月8日，原告与樊志军补充签署了《（房屋顶账协议）的变更补充协议》，约定上述房屋作价2166.1672万元抵顶原告欠付樊志军的公司盈余分配款。2018年11月16日，金昱元公司以华洋公司为被告，向本院提起诉讼，要求判令华洋公司向其支付水泥款2171.866851万元并赔偿逾期付款损失。本院经审理后认为抵顶的房屋不能交付，金昱元公司的债权并未实现，华洋公司仍负有向金昱元公司履行支付下剩货款的义务，判决华洋公司向金昱元公司支付货款2023.893791万元。该案宣判后，双方当事人均未提起上诉，现已生效。2019年5月，樊志军以军浩兰公司为被告，向银川市中级人民法院提起诉讼，要求军浩兰公司支付其公司股东盈余分配款2166.1672万元并支付违约金和赔偿利息，理由是(2018）宁03民初213号民事判决认定该三套房屋无法交付，原有债权债务未消灭，各方应继续履行债务。故原告认为（2018）宁03民初213号民事判决书，程序和实体方面均存在明显错误，严重损害了其合法权益，向本院提出第三人撤销之诉。本院认为，金昱元公司与华洋公司在签订《水泥购销合同》时，约定50%的货款可以用华洋公司抵顶给金昱元公司的房产来结算，在《水泥购销合同的变更补充协议》中明确了抵顶的房号、面积、单价及抵顶价款。金昱元公司与华洋公司在履行期届满前达成的以房抵债约定，产生代物清偿的法律关系，依据民法基本原理，代物清偿作为清偿债务的方法之一，是以他种给付代替原定给付的清偿，以债权人等有受领权的人现实地受领给付为生效条件，在新债务未履行前，原债务并不消灭，当新债务履行后，原债务同时消灭。代物清偿行为系实践性法律行为，不动产在未办理物权转移手续前，清偿行为不成立。故（2018）宁03民初213号案件中，金昱元公司与华洋公司虽约定“以房抵债”的代物清偿方式了结双方关于货款的债务，但根据物权法第九条规定“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”据此，不动产所有权的转移，于依法办理房屋所有权转移登记之日发生效力，非经变更登记不发生物权变动的效力。现涉案抵顶的房屋因其他原因未完工，也无法办理房屋过户的登记手续，故该代物清偿协议并未实际履行。金昱元公司虽办理了涉案房屋的备案登记，但该备案登记行为仅是国家对不动产交易的一种行政管理方式，并不产生物权变动效果，金昱元公司现因涉案房屋未办理房屋过户登记手续，该案不产生“以房抵债”代物清偿的法律效力，故（2018）宁03民初213号民事判决依照金昱元公司与华洋公司之间的基础法律关系，即买卖合同法律关系判决华洋公司支付金昱元公司货款2023893791元正确。根据合同的相对性原则，本案是因为金昱元公司与华洋公司之间以房抵债未产生代物清偿效力，华洋公司继续向金昱元公司支付下欠货款。樊志军基于股权转让纠纷向原告军浩兰公司主张权利，要求军浩兰公司支付其公司股东盈余分配款。而原告也可基于其与通和公司之间的买卖合同关系向通和公司主张相关权利，故（2018）宁03民初213号民事判决并未损害原告的民事权益，原告要求撤销本院（2018）宁03民初213号民事判决的诉讼请求没有事实及法律依据，不予支持。综上所述，原告军浩兰公司的诉讼请求均不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十五条、一百零七条，依照《中华人民共和国物权法》第九条第一款、第十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百条第一款第三项，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条第三款、第一百四十四条规定，判决如下：驳回原告银川军浩兰砼业有限责任公司的诉讼请求。案件受理费150108元，由原告银川军浩兰砼业有限责任公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。审判长 韩 芬审判员 马克军审判员 何 芹 二〇一九年十一月十五日书记员 王利武附：本案相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十五条当事人约定由第三人向债权人履行债务，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国物权法》动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。第十四条动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。《最高人民法院关于适用的解释》第三百条对第三人撤销或者部分撤销发生法律效力的判决、裁定、调解书内容的请求，人民法院经审理，按下列情形分别处理：请求成立且确认其民事权利的主张全部或部分成立的，改变原判决、裁定、调解书内容的错误部分；（二）请求成立，但确认其全部或部分民事权利的主张不成立，或者未提出确认其民事权利请求的，撤销原判决、裁定、调解书内容的错误部分；（三）请求不成立的，驳回诉讼请求。对前款规定裁判不服的，当事人可以上诉。原判决、裁定、调解书的内容未改变或者未撤销的部分继续有效。《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书；诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。