福建省莆田市荔城区人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）闽0304执异16号 异议人（申请执行人）：方志远，男，1969年8月2日出生，汉族，经商，住所地莆田市荔城区。 异议人（申请执行人）：肖金桐，男，1955年2月16日出生，汉族，居民，住所地莆田市荔城区。 异议人（申请执行人）：张坤先，男，1960年7月22日出生，汉族，经商，住所地莆田市城厢区。 被执行人：莆田市万通房地产开发有限公司，住所地福建省莆田市荔城区拱辰街道拱辰居委会东圳东路199号。统一社会信用代码91350300749055062J。 法定代表人：林勤，董事长。 被执行人：林勤，男，1969年6月22日出生，汉族，居民，住所地福建省莆田市荔城区。 本院在执行申请执行人方志远、肖金桐、张坤先与被执行人莆田市万通房地产开发有限公司（以下简称万通公司）、林勤民间借贷纠纷系列案件中，申请执行人方志远、肖金桐、张坤先对本院作出的《撤拍通知书》不服，向本院提出书面异议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 方志远、肖金桐、张坤先异议称，请求撤销荔城区人民法院《撤拍通知书》，恢复对万通公司名下的莆国用（2015）第××××号土地使用权的挂牌拍卖。事实与理由：关于申请人申请强制执行被执行人万通公司财产偿还债务案件，莆田市荔城区人民法院于2019年2月21日挂淘宝网司法拍卖平台，公开拍卖被执行人万通公司名下位于莆田市××城区××路（国有土地使用权证：莆国用（2015）第××××号）土地使用权，拍卖日为2019年3月25日。2019年3月22日荔城区人民法院通知申请人等债权人，称莆田市自然资源局函复荔城区人民法院（莆自然资函（2019）55号函），建议属地政府按程序予以收回，重新按控规布局，故法院决定撤回对万通公司土地使用权的挂牌拍卖。2019年7月9日，荔城区人民法院向申请人发出《撤拍通知书》，称拟拍卖地块的土地使用权政府将收回，若继续拍卖，将使买受人的购买目的无法实现，依据《最高人民法院关于人民法院网络司法拍卖若干问题的规定》第三十一条第（一）项和《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第二十条第（七）项的规定，决定对万通公司土地使用权的拍卖予以撤拍。申请人认为荔城区人民法院的撤拍行为不符合法律规定，应恢复拍卖。一、万通公司的土地使用权合法有效。万通公司的莆国用（2015）第Ｊ16322号《国有土地使用权证》项下土地，于2007年4月19日取得莆田市城乡规划局的规划设计条件许可（莆规规（2007）47号），万通公司也于2015年10月14日取得上述地块的土地使用权证。因此万通公司已经取得依法使用土地的行政许可。《中华人民共和国行政许可法》第八条规定：“公民、法人或者其他组织依法取得的行政许可受法律保护，行政机关不得擅自改变已经生效的行政许可。”国务院法制办公室《撤回、撤销、注销、吊销行政许可的适用规则》第一条第二款规定：“撤回行政许可，行政机关应当作出书面决定，说明撤回行政许可的法律依据或者事实基础。撤回行政许可对公民、法人或其他组织造成财产损失的，作出撤回行政许可决定的行政机关应当依法予以补偿。”莆田市自然资源局（2019）55号函虽然建议属地政府按程序予以收回，重新按控规布局，但是并未依法作出撤回行政许可的书面决定，因此万通公司对莆国用（2015）第××××号《国有土地使用权证》项下土地的权利仍然是合法有效的。荔城区人民法院在强制执行万通公司财产时，对万通公司依法取得行政许可的土地使用权进行挂牌拍卖，是合法有效的。二、《撤拍通知书》适用法律错误。荔城区人民法院的《撤拍通知书》依据《最高人民法院关于人民法院网络司法拍卖若干问题的规定》第三十一条第（一）项作出撤拍决定，适用法律错误。该项规定为：“当事人、利害关系人提出异议请求撤销网络司法拍卖，符合下列情形之一的，人民法院应当支持：（一）由于拍卖财产的文字说明、视频或者照片展示以及瑕疵说明严重失实，致使买受人产生重大误解，购买目的无法实现的，但拍卖时的技术水平不能发现或者已经就相关瑕疵以及责任承担予以公示说明的除外。”从主体上看，“买受人”一词的出现意味着已经有了买家；从时间点上看，“拍卖时的技术水平不能发现”，意味着拍卖已经结束。因此该项法律规定是指已经拍卖结束后，撤销拍卖交易的行为。本案拍卖行为尚未发生，因此不存在撤销拍卖的行为。荔城区人民法院据此作出撤拍的决定，适用法律错误，撤拍行为理由不能成立。三、万通公司的异议理由不能成立。《民事诉讼法》第六十四条规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”万通公司主张曾经申请变更容积率，却没有提交任何证据。荔城区人民法院本应不接受万通公司的异议或直接驳回其异议。《人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第二十条规定的可以撤回拍卖委托的情形，与被执行人权利相关的情形只有“被执行人全部履行了法律文书确定的金钱债务的”。荔城区人民法院在已经挂牌拍卖的情况下，以万通公司提出异议为由，向莆田市自然资源局发出《协助调查取证函》，并且在莆田市自然资源局答非所问且仅提出模棱两可的建议的情形下，撤回了对万通公司土地使用权的挂牌拍卖，没有法律依据。综上所述，在万通公司拒不履行法院生效判决义务的情况下，法院依法对万通公司依法取得的土地使用权进行挂牌拍卖，是体现司法权威的法律行动。荔城区人民法院以被执行人提出异议和莆田市自然资源局没有法律效力的建议函为由，撤回挂牌拍卖，认定事实错误，适用法律不当。为了维护法院生效法律文书的严肃性，维护债权人的合法权益，根据《民事诉讼法》第二百二十五条的规定，特向贵院提出异议申请，请求撤销《撤拍通知书》，恢复对万通公司莆国用（2015）第××××号《国有土地使用权证》项下的土地使用权挂牌拍卖。 经审查查明，方志远、肖金桐、张坤先与万通公司、林勤民间借贷纠纷系列案件，本院于2018年11月23日作出（2018）闽0304执2651号执行裁定，将上述案件合并在（2018）闽0304执2651号案件中执行。在执行过程中，本院于2019年2月21日挂淘宝网司法拍卖平台，公开拍卖万通公司名下，位于莆田市荔城区拱辰居委会城镇住宅用地及配套设施（生产生活备用地）的国有出让土地使用权：［国有土地使用权证：莆国用（2015）第××××号］。原定拍卖的开拍时间为：2019年3月25日10时。被执行人万通公司于2019年3月11日对拟拍卖的莆国用（2015）第××××号国有土地使用权的评估报告的用地容积率提出异议。本院于2019年3月12日就容积率等相关问题向莆田市自然资源局发出《协助调查取证函》。莆田市自然资源局2019年3月21日做出莆自然资函［2019］55号《关于莆国用（2015）第××××号项目的函》，函复我院称，拟拍卖的地块该局建议属地政府按程序收回，重新按片区单元控规进行布局。本院于2019年3月22日下午召开第五次债权人会议，将莆田市自然资源局的复函分发给各债权人。本院认为，拟拍卖地块的土地使用权政府将收回，若继续拍卖，将使买受人的购买目的无法实现。据此，本院于2019年3月23日作出《撤拍通知书》，依据《最高人民法院关于人民法院网络司法拍卖若干问题的规定》第三十一条第（一）项及《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第二十条第（七）项的规定，对莆国用（2015）第J16322号国有土地使用权的拍卖予以撤拍。 本院认为，司法拍卖是人民法院依职权进行的强制执行措施，其进程不以当事人的主观意志为转移。本院作出的《撤拍通知书》是该强制执行措施中的一个环节，不构成独立的执行措施，不属于执行异议的审查范围。故异议人提出的异议事由不符合受理条件，应予驳回申请。据此，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条之规定，经审判委员会讨论决定，裁定如下： 驳回方志远、肖金桐、张坤先的异议申请。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向莆田市中级人民法院申请复议。 审判长  陈豪杰 审判员  陈丽生 审判员  刘 芳 二〇一九年十一月十二日 书记员  沈丽思 附：本裁定适用的相关法律条文 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第二条执行异议符合民事诉讼法第二百二十五条或者第二百二十七条规定条件的，人民法院应当在三日内立案，并在立案后三日内通知异议人和相关当事人。不符合受理条件的，裁定不予受理；立案后发现不符合受理条件的，裁定驳回申请。 执行异议申请材料不齐备的，人民法院应当一次性告知异议人在三日内补足，逾期未补足的，不予受理。 异议人对不予受理或者驳回申请裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。上一级人民法院审查后认为符合受理条件的，应当裁定撤销原裁定，指令执行法院立案或者对执行异议进行审查。