新疆维吾尔自治区喀什市人民法院民事判决书（2019）新3101民初1479号原告：深圳市合创建设工程顾问有限公司，住所地：深圳市福田区福田街道福山社区彩田路2010号中深花园A座1001、1003、1005、1006、1008、1010、1012。法定代表人：常运青，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡译丹，广东广和律师事务所律师。被告：喀什发展房地产开发有限公司，住所地：喀什经济开发区深喀大道北侧喀什发展大厦。法定代表人：栾天全，该公司董事长。被告：喀什发展集团有限公司，住所地：喀什经济开发区深喀大道北侧喀什发展大厦。法定代表人：吴小庆，该公司董事长。两被告共同委托诉讼代理人：杨帆，新疆正嘉律师事务所律师。原告深圳市合创建设工程顾问有限公司（以下称深圳合创）与被告喀什发展房地产开发有限公司（以下称喀什发展房产）、喀什发展集团有限公司（以下称喀什发展集团）建设工程监理合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告深圳合创的委托诉讼代理人胡译丹、被告喀什发展房产与被告喀什发展集团的共同委托诉讼代理人杨帆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。深圳合创向本院提出诉讼请求，1、被告一向原告支付预付款1188000元，监理服务费8142528元，合计9330528元；2、被告一向原告支付逾期支付预付款、监理费逾期付款利息（以9330528元为基数，按照6%/年的标准，自2016年7月1日起支付至实际之日止，暂计至2018年10月10日为1274576元）；3、被告一向原告赔偿未能继续履行《补充协议》的损失1000000元；4、被告二作为被告一的唯一股东，在未足额缴纳注册资本280000000元范围内对被告一的债务承担补充清偿责任。以上合计11605104元。事实和理由：被告喀什发展房产承建喀什国际免税广场项目，原告中标该项目的监理服务工作。2013年6月30日，原告与被告喀什发展房产签订监理合同，对工程概况、监理酬金、监理期限等进行了明确约定。合同签订后，被告喀什发展房产向原告支付监理费预付款1300000元，原告依约派驻监理人员进场提供监理服务。后因被告喀什发展房产资金问题导致涉案项目自2015年起处于半停工状态，但原告监理人员提供服务至2016年4月。2016年5月31日，经原告与被告喀什发展房产协商，签订建设工程委托监理合同补充协议一份，约定对项目已完工部分的监理费按合同计费方式计算至2014年12月，2015年起至2016年签订补充协议时的监理服务费按6个月支付。协议签订后，被告喀什发展房产未能如约向原告支付，导致原告产生利息损失及无法继续履行补充协议的相应损失。同时，被告喀什发展集团作为被告喀什发展房产的股东，其未能足额缴纳认缴出资，故应在未能足额缴纳认缴出资范围内向原告承担补充清偿责任。综上，原告诉至法院。喀什发展房产辩称，1、原告主张的监理服务费计算方式不符合双方合同约定，故由此计算的逾期利息也不正确，不能作为支付依据；2、原告主张的未能继续履行补充协议的损失1000000元没有事实依据，双方在补充协议中对此并无约定；3、因涉案工程2015年起就已停工，不存在监理工作，故补充协议中约定在监理合同之外另付6个月的监理服务费没有依据，且被告喀什发展房产系被告喀什发展集团的全资子公司，而被告喀什发展集团的股东中喀什市国有资产投资管理有限公司、喀什深喀投资发展有限公司是国有资产公司，故补充协议中另付6个月监理费的约定涉及损害国家利益，应属无效条款。被告喀什发展集团的答辩意见与被告喀什发展房产一致。本院经审理认定事实如下：被告喀什发展房产原名称为喀什双子塔房地产开发有限公司。2013年，原告中标被告喀什发展房产喀什国际免税广场项目监理工程，双方于2013年6月30日签订监理合同，约定由原告为该工程提供监理服务，监理酬金24880000元，项目施工阶段、保修阶段监理费实行合同总价包干，工程投资额增加时结算时不做调整；监理期限包含自2013年6月3日起至2018年6月2日止共1826日历天的施工阶段及自2018年6月3日起至2020年6月2日止共731日历天的保修阶段；支付方式为合同签订后10日内支付合同价10%作为预付款，进度款按月支付，支付额度计算方式为（合同总价-预付款）÷（合同月工期+6个月）；保修阶段的监理服务收费，工程竣工资料归档、备案且工程结算完成后，待本监理合同期满后支付。原告及被告喀什发展房产在合同中盖章。合同签订后，被告喀什发展房产于2013年9月17日向原告支付监理服务费1000000元、2014年1月24日向原告支付监理服务费300000元，合计支付1300000元。2016年5月31日原告与被告喀什发展房产签订《建设工程委托监理合同补充协议》（以下称补充协议），协议写明原告于2013年7月1日起派驻监理人员进场提供监理服务，涉案项目于2015年初即处于半停工状态，双方鉴于目前项目实际情况，同意涉案项目工程监理自即日起暂停，恢复项目工程监理内容视项目实际情况另行商定。对已完成部分工程监理费，双方约定为：1、工程正常施工至2014年12月的监理费按原合同（即监理合同）约定计算至2014年底；2、2015年及2016年至今，现场处于半停工状态，监理人员始终坚守岗位，且协议签订后监理人员还需配合移交项目已完部分工程监理资料，因此经双方协商同意在前款基础上按原合同约定另支付6个月监理费。补充协议签订后，2016年7月15日、2017年5月24日、2018年3月23日，原告向被告喀什发展房产邮寄请款报告、关于申请喀什国际免税广场项目监理服务酬金的函，向被告喀什发展房产催要监理服务费。以上事实，有当事人陈述、工商信息、中标通知书、喀什国际免税广场项目监理合同、建设工程委托监理合同补充协议、记账凭证、收款回单、请款报告、关于申请喀什国际免税广场项目监理服务酬金的函、快递详单在案佐证，本院予以确认。庭审中，被告喀什发展集团提交企业信用信息公示报告三份，证实被告喀什发展集团的股东喀什市国有资产投资管理有限公司与喀什深喀投资发展有限公司是国有独资公司，故原告与被告喀什发展房产签订的补充协议损害了国家利益，应属无效。原告对该证据真实性认可，但称被告喀什发展集团的股东并非监理合同相对方，且不论公司性质如何，在商业活动中地位平等。因监理合同及补充协议系原告与被告喀什发展房产签订，双方作为独立的法人，均应独立承担民事责任，且被告喀什发展集团并未提交证据证实原告与被告喀什发展房产在补充协议签订中存在恶意串通的行为，故本院对被告提交证据的证明力不予认定。另查明，1、原告主张的预付款，是按监理合同约定，按合同价10%计算为2448000元，减去被告喀什发展房产已经支付的1300000元，为1188000元（24880000×10%-1300000）；2、原告主张的监理服务费，是按（合同总价-预付款）÷（合同月工期+6个月）的计算方式，按月工期60个月（2013年6月3日起至2018年6月2日），计算18个月（补充协议确定的进场之日2013年7月1日起至2014年12月31日），为8142528元[（24880000-2488000）÷（60+6）×（18+6）]；3、原告主张的逾期付款利息，是以欠付的预付款及监理费共计9330528元（1188000+8142528）为本金，按年利率6%自2016年7月1日起计算至2018年10月10日共27.3个月，为1274576元（9330528×6%÷12×27.3），自2018年10月11日起的利息按年利率6%计算至实际付清之日止；4、被告喀什发展房产是被告喀什发展集团的全资子公司，被告喀什发展集团的认缴出资额为300000000元，但被告喀什发展集团未全面履行出资义务。本院认为，原告与被告喀什发展房产签订监理合同系双方真实意思表示，亦不违反法律强制性规定，应为合法有效。合同履行过程中，原告与被告喀什发展房产又以补充协议对已产生的监理费用及后续事宜进行约定，被告喀什发展集团虽称该补充协议对于另付6个月监理费的约定损害国家利益，故该约定应属无效，但被告喀什发展房产作为被告喀什发展集团的全资子公司，其具有法人资格，应依法独立承担民事责任，且被告喀什发展集团亦未提交证据证实双方在补充协议签订过程中存在欺诈、胁迫或恶意串通的行为，故该补充协议对签订双方均有约束力，原告与被告喀什发展房产均应按补充协议约定全面履行各自义务。根据监理合同及补充协议的约定，本院对原告主张的各项费用认定如下：1、合同预付款，因该款是预先支付的合同价款，即预先支付的监理费用，现双方签订监理合同后，又通过补充协议对监理费用进行了明确，应按补充协议进行支付。2、2013年7月1日起至2014年12月31日共18个月的监理费用，按监理服务合同中（合同总价-预付款）÷（合同月工期+6个月）的计算方式计算。因中标通知书及监理合同中对中标工程工期及监理期限明确约定为：施工阶段2013年6月3日至2018年6月2日共60个月、保修阶段2018年6月3日至2020年6月2日共24个月，故合同月工期应为84个月（60+24），据此计算监理费为4478400元[（24880000-2488000）÷（84+6）×18]。3、2015年1月1日后的监理费用，根据双方的补充协议，另支付6个月监理费为1492800元[（24880000-2488000）÷（84+6）×6]。上述监理费合计5971200元（4478400+1492800），因被告喀什发展房产已经支付1300000元，应从监理费中扣减，扣减后还应支付4671200元。4、逾期付款利息，原告的计算标准不违反法律规定，但计算方式有误，对逾期付款利息本院更正为637619元（以4671200元为本金，按年利率6%自2016年7月1日计算至2018年10月10日，4671200×6%÷12×27.3）；对于2018年10月11日起至实际付清之日止的利息，按照民事诉讼法第二百五十三条规定，债务人未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应加倍支付迟延履行期间的债务利息，故原告主张的判决生效后至全部债务清偿完毕前的逾期付款利息，系重复计算，本院予以纠正。5、未能继续履行补充协议的损失1000000元，因补充协议约定双方同意涉案项目工程监理从签订协议之日起暂停，恢复监理内容双方应另行商定，现双方对恢复监理内容并未进行约定，且对该损失，原告亦未提交证据证实，故本院对此不予认定。6、被告喀什发展集团作为被告喀什发展房产的唯一股东，其未按认缴出资额全面履行出资义务，故其应在未出资本息范围内对被告喀什发展房产不能清偿的债务承担补充赔偿责任。综上所述，对原告要求被告喀什发展房产支付预付款1188000元、监理服务费8142528元、合计9330528元、逾期付款利息1274576元及按照年利率6%自2018年10月11日起至实际清偿之日止利息的请求，本院部分予以支持。对原告要求被告喀什发展集团在未足额缴纳注册资本范围内对被告喀什发展房产的债务承担补充清偿责任的请求，本院予以支持。对原告要求被告喀什发展房产赔偿未能继续履行《补充协议》的损失1000000元的请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国公司法》第十四条第二款、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款之规定,判决如下:一、被告喀什发展房地产开发有限公司向原告深圳市合创建设工程顾问有限公司支付监理服务费4671200元；二、被告喀什发展房地产开发有限公司向原告深圳市合创建设工程顾问有限公司支付逾期付款利息637619元（以4671200元为本金，按年利率6%自2016年7月1日计算至2018年10月10日，4671200×6%÷12×27.3），自2018年10月11日起至本判决确定还款之日止的利息按年利率6%计息；三、被告喀什发展集团有限公司在未足额缴纳注册资本范围内对被告喀什发展房地产开发有限公司的上述债务承担补充清偿责任；四、驳回原告深圳市合创建设工程顾问有限公司的其他诉讼请求。以上一、二项合计5308819元，由被告喀什发展房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告深圳市合创建设工程顾问有限公司支付。案件受理费91430.62元，减半收取计45715.31元，由原告深圳市合创建设工程顾问有限公司负担24802.31元，被告喀什发展房地产开发有限公司负担20913元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于喀什地区中级人民法院。审判员 宋鸽二〇一九年十一月二十日书记员 朱洁