河南省新郑市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0184民初11308号原告：李小显，女，1983年4月6日出生，汉族。委托诉讼代理人：帖海燕，河南博风律师事务所律师。被告：新郑市雅风堂餐厅，所在地河南省郑州市新郑市龙湖镇华南城奥特莱斯U街6号楼-1-01-02号。经营者：李佩颖。被告：李佩颖，女，1971年9月8日出生，汉族。二被告共同委托诉讼代理人：乔文芳，河南郑韩大有律师事务所律师。被告：张二辉，男，1977年7月23日出生，汉族。委托诉讼代理人：侯瑞芳，河南郑韩大有律师事务所律师。原告李小显与被告新郑市雅风堂餐厅、李佩颖、张二辉提供劳务者受害责任纠纷一案,本院于2019年10月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李小显及其委托诉讼代理人帖海燕，被告新郑市雅风堂餐厅、李佩颖的委托诉讼代理人乔文芳、被告张二辉及其委托诉讼代理人侯瑞芳均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。李小显向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令被告新郑市雅风堂餐厅、李佩颖、张二辉赔偿原告李小显医疗费(被告支付的医疗费已扣除)、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、鉴定费各项损失共计145535.1元；2.本案全部诉讼费用由被告新郑市雅风堂餐厅、李佩颖、张二辉承担。事实与理由，2019年2月27日起,原告李小显接受聘用在湖兰亭饭店(营业执照登记名称为新郑市雅风堂餐厅),作为面点师傅在该饭店后厨长期从事面点制作的工作。2019年3月12日,原告李小显在被告厨师长张二辉的要求下,操作压面机过程中,原告的右手中指、无名指被该压面机压断。事发后,原告被被告张二辉和店里的其他两名同事送至河南医学高等专科学校附属医院进行抢救治疗。医院诊断为:一、右手中环指开放性骨折;二、右手中环指甲床破裂;三、右手中环指皮肤撕脱伤。治疗期间,除张二辉为原告支付了部分医疗费用外,被告新郑市雅风堂餐厅、李佩颖、张二辉对于原告多次提出的赔偿要求百般推诿。住院12天后,原告在没有完全伤愈的情况下出院,长期接受门诊治疗。现原告的身体受伤部位功能已完全丧失且原告受伤给原告造成了巨大的经济损失。原告多次向三被告要求支付赔偿款项均无果。为了维护原告自身的合法权益,原告现依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定特向贵院提起诉讼，望判如所请。新郑市雅风堂餐厅、李佩颖辩称，一、新郑市雅风堂餐厅、李佩颖不是适格的被告。被告与原告之间不存在劳务关系。张二辉承包被告新郑市雅风堂餐厅后厨,双方签订有合同。被告张二辉与被告新郑市雅风堂餐厅之间是承揽合同关系。原告是被告张二辉找的个人,由被告张二辉给原告开工资,原告与被告张二辉之间存在劳务关系。本案是提供劳务者受害责任纠纷,由于被告与原告之间没有法律上的关系,所以,原告诉被告是告错人了,故新郑市雅风堂餐厅、李佩颖不是适格的主体。二、原告的受伤,是因其本人操作不当造成的,被告在本案中没有过错。根据法律规定,原告的损失应有其本人承担。本案是提供劳务者受害责任纠纷,根据《侵权责任法》的相关规定,其归责原则为过错责任原则。原告受聘在后厨从事面点工作,其作为完全民事行为能力人,作为熟练的面点师傅,因忽视安全操作规程,操作不当,致使自己受到伤害,自身存在重大过错。受伤后厨师长张二辉立即就把原告送到医院进行积极治疗,并积极垫付了其全部的医疗费。期间,厨师长张二辉每天给其送饭和护理。原告受到的伤害伤是由于其自身的重大过错造成的,其他人没有过错,根据《侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务造成他人损害的,由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任的规定,原告的损失应由其本人承担。三、赔偿项目及标准过高。原告李小显是农村户口,其在厨师长处打工仅十几天。没有在城镇租房一年以上或者在城镇购买房屋一年以上及公安机关给其的暂住一年以上的暂住证明,所以其应按农村标准计算损失。其误工损失,由于其不能证明其最近三年的平均收入,故应按参照相同或者相近行业的职工平均工资标准计算。其追要其他项目及标准与客观事实不符,追要过高或者没有事实依据和法律依据,法院是不会支持其诉求的。综上,原告受到的损伤,是其违规操作造成的,根据法律规定，其应承担其损失。原告与被告不存在劳动关系，原告诉被告错误，请法院依法驳回对被告的诉讼请求。张二辉辩称，一、原告对其损害的发生存在过错,应承担全部责任。原告在诉状中已经称其是长期从事面点制作工作的,其作为专业的面点从业人员,对压面机的操作应当非常熟练,并非首次操作,其在操作压面机的过程中为了省事省力,违规操作,将防护网打开,将手伸进防护网下面,造成原告受伤。因此,原告的损伤是因为其违规操作造成的,原告对其损害的发生存在过错,应当承担责任。二、被告张二辉作为厨师长,在原告上岗前已经对其进行岗前培训,每天的工作中始终保持一天两次的例会,会议内容主要是水电安全、机器操作安全、人身安全、宿舍安全、食品安全等,且原告在诉状中已经认可,被告张二辉在原告受伤后及时将其送往医院治疗,已经尽到了救助义务。因此,被告张二辉不是直接侵权人,且已经尽到了安全提示义务,对原告的损害没有任何过错,不应当承担责任。三、原告主张的各项费用赔偿标准要求过高。四、被告张二辉已经垫付16493.85元的费用。本院经审理认定事实如下：2019年2月13日，新郑市雅风堂餐厅（甲方）与张二辉同志为代表的外聘厨师团体（乙方）签订《厨房承包协议》，约定将酒店厨房承包给乙方，大体约定：１、承包期限暂定:壹年,于2019年2月13日起至2020年2月12日止；２、甲方付乙方工资定为:十万元整,每月工资的发放日为次月的15日,由乙方代表张二辉领取,自由支配；８、乙方在厨房工作期间,所出现的一切安全事故责任由乙方承担等内容。李佩颖、张二辉在该合同上签名。2019年2月27日，李小显到雅风堂餐厅的后厨从事制作面点工作，接受张二辉的管理，工资由张二辉发放。2019年3月12日，李小显在操作压面机过程中,被压面机挤伤右手，于当日被送往河南省医学高等专科学校附属医院治疗住院治疗12天，被诊断为：右手中环指开放性骨折，右手中环指甲床破裂，右手中环指皮肤撕脱伤，长期医嘱单记载李小显在该院住院期间需“留陪一人”，出院医嘱为：注意休息，加强营养，按时换药，预防伤口感染，局部制动，术后满两周拆线，一个月复查，取内固定物，不适随诊。2019年3月30日至2019年8月13日期间，李小显在河南省第二人民医院、市骨科医院、新郑市人民医院支付门诊医疗费共计779.63元。2019年7月6日，李小显在永威胡兴发西医诊所支付西药费36元。2019年8月13日，郑州华信法医临床司法鉴定所接受本院委托，对李小显的伤残等级进行评定，该所于2019年9月2日出具郑华信司鉴所[2019]临鉴字第274号司法鉴定意见书，意见为：被鉴定人李小显因干活时被压面机挤伤右手致右手中指环指末节骨折伴皮肤撕脱伤,遗留右手中指及环指末节功能丧失,其伤残程度评定为十级伤残，李小显支付鉴定费700元。另查明，1、李明成（男，1952年5月12日出生）、张好（女，1955年12月15日出生）、王展博（男，2004年1月23日出生）、王俊博（男，2007年4月7日出生）分别系李小显之父、之母、之子、之次子。根据上蔡县和店镇卓庄村民委员会出具的证明显示，李明成、张好共有李小显等子女5人，李小显长期在外打工。2、根据被告张二辉提交的河南省医学高等专科学校附属医院的预交费票据及门诊费票据显示张二辉为李小显垫付医疗费用12093.8元。3、李小显在雅风堂餐厅工作时月工资为6000元。以上事实，由原、被告双方陈述，《厨房承包协议》，诊断证明书、病历、出院证、医疗费票据，司法鉴定意见书及鉴定费票据，户口簿，上蔡县和店镇卓庄村民委员会出具的证明等证据予以证明。本院认为，依据李小显陈述、《厨房承包协议》可以认定张二辉与李小显与存在雇佣关系。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；雇员对损害的发生也有过错的，可以适当减轻雇主的责任。本案中，雇员李小显在从事雇佣活动中受到伤害，张二辉作为雇主，应当承担赔偿责任；李小显作为成年人且长期从事面点工作，对压面机械的操作规程及安全注意事项应当熟悉，其在操作机器时未尽审慎注意义务，对自身损害的发生存在过错，可适当减轻张二辉的责任；结合其过错程度，张二辉对李小显的损害承担70%的赔偿责任，李小显自己承担30%为宜。李小显主张雅风堂餐厅、李佩颖承担赔偿责任，鉴于雅风堂餐厅、李佩颖已将其后厨承包给张二辉，且李小显未能提交证据证明雅风堂餐厅、李佩颖对其损害的发生存在过错，故本院对李小显主张雅风堂餐厅、李佩颖承担赔偿责任诉讼请求不予支持。李小显请求赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人的生活费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金，符合法律规定，本院予以支持，但赔偿金额应依法予以计算。（一）医疗费:依据医疗机构出具的收费票据，结合病历及门诊费票据等相关证据可以证实李小显个人支出的门诊医疗费815.63元。李小显主张270元医疗费用，未向本院提交正式结算票据，本院不予支持。（二）住院伙食补助费：按照50元/天的标准，住院12天，可计住院伙食补助费为600元。（三）营养费：按照30元/天的标准，住院12天，可计营养费为360元。（四）误工费：根据本院查明李小显在雅风堂餐厅工作时工资为6000元每月，故本院已此标准计算其误工费用，李小显提交的证据不足以证明其因伤持续误工180天，参照公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》相关规定并结合李小显的伤情，本院对其的误工日酌定为60天。可计误工费为12000元。（五）护理费：李小显未能提交证据证明其护理人员因护理实际减少收入状况，但李小显主张按39522元／年的标准计算其护理费不违反法律规定，本院照准。参照医疗机构意见并结合李小显的伤情，本院对其护理期间酌定为30天，按1人护理计算，可计护理费为3248.39元。（六）残疾赔偿金：李小显虽系农村居民，但根据上蔡县和店镇卓庄村民委员会出具的证明及其实际工作情况，本院认为李小显的生活收入及其消费并非来源于农业生产而是城镇，故李小显主张按城镇标准计算其伤残赔偿金及王展博的被抚养人生活费本院予以支持，李小显主张按农村标准计算王俊博、李明成、张好三人的被抚养人生活费不违反法律规定，本院照准，李小显请求赵聂被扶养人生活费，但其提交的证据不足以证明赵聂系其丧失劳动能力又无其他生活来源的近亲属，本院对其该项诉讼请求不予支持。按照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入31874.19元／年的标准，依法计算20年，结合李小显的伤残等级，可计残疾赔偿金为63748.38元。王展博、王俊博、李明成、张好均系李小显依法应当承担扶养义务的近亲属，按照河南省上一年度城镇人均消费支出20989.15元/年的标准计算王展博的被抚养人生活费，按农村人均消费支出10392.01元/年的标准，计算王俊博、李明成、张好的被抚养人生活费，结合李小显的伤残等级，依法分别计算3年、6年、13年、16年，扣除其他扶养人应当负担的部分，分别应计被扶养人生活费为3148.38元、3117.61元、2701.92元、3325.44元。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条之规定，被扶养人生活费计入残疾赔偿金，故李小显的残疾赔偿金（含被扶养人生活费）共计为76041.73元。（七）鉴定费为700元。（八）交通费：依据李小显及其必要的陪护人员就医、鉴定等情形，本院酌定其交通费为400元。（九）精神损害抚慰金：本次事故造成李小显伤残，使其遭受精神痛苦，根据侵权人的过错程度、侵害情节等因素，本院对其精神损害抚慰金酌定为4200元。上述第（一）至（八）项损失共计94165.75元，该损失的70%为65916.03元，计入第（九）项后损失共计70116.03元，张二辉应当对此承担赔偿责任。张二辉主张为李小显垫付16493.85元费用证据不足，本院不予采信，结合张二辉提交的预交费票、门诊费票及李小显的当庭自认，本院认定张二辉为李小显垫付医疗费为12093.8元，上述垫付医疗费中应由李小显自行承担的30%即3628.14元，应在张二辉赔偿李小显的数额中予扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条规定，判决如下：一、被告张二辉应赔偿原告李小显各项损失共计66487.89元，于本判决生效之日起十日内付清；二、驳回原告李小显的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3211元，减半收取计1606元，由原告李小显负担875元，由被告张二辉负担731元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院或直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费后将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  陈河淼二〇一九年十一月二十八日书记员  李 怡