广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0115民初3826号原告:彭天柏,男,汉族,住重庆市奉节县,委托代理人：李志坤，系广东仲衡（南沙）律师事务所律师。被告:响水广威船舶工程有限公司,住所地江苏省响水县。法定代表人：刘学士，职务：执行董事。委托代理人：胡祖海、赵宗羽，均系广东仁利律师事务所律师。原告彭天柏诉被告响水广威船舶工程有限公司（以下简称“响水公司”）劳动争议纠纷一案，本院受理后,依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告彭天柏及其委托代理人李志坤，被告响水公司的委托代理人赵宗羽，均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告彭天柏诉称：我于2009年9月14入职通州广宏船舶工程有限公司，劳动合同至2014年12月止。2014年12月至2015年12月续签了广州市辉煌船舶修造有限公司。2015年12月至2018年3月续签徐州广威工程有限公司，2018年3月至2020年3月25日劳动合同续签响水公司，工作地点均在广船国际南沙龙穴岛厂区，法定代表人均是刘学土，我在职期间响水公司不断变换法人主体资格，但我的工作性质，工作地点、工作内容均未改变，甚至包括工资支付人账号亦多年未改变。2018年初，我自感胸部不适，自行就医发现疑似职业性尘肺，我遂向广州市职业病防治院申请职业病诊断，2019年1月28日广州市职业病防治院出具职业病诊断证明书，结论为无尘肺，我遂向广州市职业病诊断鉴定委员会申请职业病鉴定。职业病诊断期间响水公司不断要求我转签江西景安船舶工程公司和徐州广运船舶工程有限公司的劳动合同，告知响水公司与广船国际的承包合同到期，只能转签景安公司，因我担心职业病诊断会受到影响，一直要求响水公司出具证明，转签后景安公司承担我的职业病诊断的责任和义务，以及我的连续工龄，经多次要求，响水公司同意出具证明，但响水公司提供的是没有景安公司的任何字眼及未盖章的证明，我要求双方现场签字盖章遭到拒绝，我在此期间一直打卡上班，但我于2019年2月22日收到响水公司以无法联系我自动离职的公告书。显然该公告书与事实相悖，是响水公司利用用工的优势地位肆意的编造谎言，不惜挑战法律底线编造借口将我解除劳动关系。综上所述，根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十五条，用人单位应当及时安排对疑似职业病病人进行诊断；在疑似职业病病人诊断或者医学观察期间，不得解除或者终止与其订立的劳动合同。我的职业病鉴定还在程序中，我的打卡证据足以证明响水公司宣称的无法联系我自动离职的情况完全是响水公司自己杜撰的事实，应当继续履行双方的劳动合同，补发工资。另外，响水公司的工资计算周期为上月26日至本月的25日。现为维护自身的合法权益，特向法院提起诉讼，请求：1.判令恢复我与响水公司的劳动关系，由响水公司继续履行《劳动合同》；2.判令响水公司支付2018年12月26日起至响水公司继续履行《劳动合同》之日止的工资28657.2元（按每月5731.45元计算，现暂计至2019年5月止）；3.维持仲裁裁决第一项即由响水公司立即支付2018年2月至2018年12月所欠工资差额18971.30元；4.本案受理费由响水公司承担。被告响水公司辩称：1.我司与彭天柏于2018年3月26日签订过一份《劳动合同》，期限为2018年3月26日至2020年3月25日；工作地点是我司指定的工作区域；工作时间是综合计算工时工作制；正常工作时间内的月工资标准为1895元，每月25日前支付上月工资。当时我司承接了广州市广利船舶人力资源服务有限公司在龙穴岛造船工地的在建船舶产品的结构小合拢、中合拢、大合拢、舾装等工程，指定彭天柏在这个工地上当焊工。2018年12月31日我司与广州市广利船舶人力资源服务有限公司的承揽合同期满，在龙穴岛造船工地已经没有业务，为了解决职工的就业问题，我司在年底前即与在本地的其他跟造船业务有关的公司联系，介绍职工到其他公司工作。2018年12月25日我司在龙穴岛造船工地的业务实际结束后，原职工整体转移到徐州广运船舶工程有限公司。彭天柏对介绍的几家公司都不满意，迟迟没有签订劳动合同，但是在为其他公司工作，现在又要求恢复与我司的劳动关系，是没有道理的。2.如前所述，从2019年1月1日起，我司在龙穴岛造船工地已经没有业务，工人都已经没有工作安排，我司的打卡机一直照常运行，是用于记录留守在龙穴岛造船基地处理善后问题的几位行政人员的出勤情况，其他工人的资料由于尚未删除，所以依然可以打卡。彭天柏此后每天都有打卡，这并不能说明他有上班，更加不能说明他完成了我司交给他的工作。3.彭天柏不同意转到其他公司，我司则再三催促其尽快与新的用人单位签订劳动合同，彭天柏为了逃避催促，就关闭了电话，使我司从2019年1月22日起整整一个月无法联系到彭天柏，我司介绍的用人单位徐州广运船舶工程有限公司答应承认彭天柏在我司的工作年限，和报酬待遇不降低，但彭天柏一直拒绝到该公司签订劳动合同，也联系不到，该公司只得发函到彭天柏的法定地址，催告其回公司签订劳动合同，但是函被拒收。我司根据《劳动合同》和劳动法的相关规定，作出视为彭天柏自动离职的决定并公告。这个决定是适当和必要的。4.如前所述，从2019年1月1日起，我司与广州市广利船舶人力资源服务有限公司的承揽合同期满，在龙穴岛造船工地已经没有业务，我司安排彭天柏到其他公司工作，待遇不变，工龄继续。至此，我司与彭天柏之间的劳动关系已经解除，我司不需要继续支付工资给彭天柏，至于彭天柏要求每月支付给其7000元，则更是荒唐透顶。5.彭天柏向南沙区劳动仲裁委提起仲裁，南沙区劳动仲裁委于2019年4月29日作出了穗南劳人仲案[2019]244号仲裁裁决，裁决我司一次性支付彭天柏2018年2月至12月工资差额18971.30元，并支付其2019年1月至2月的工资7044.55元，驳回彭天柏的其他仲裁请求，即驳回彭天柏要求与我司恢复劳动关系的请求。我司认为，上述仲裁裁决对我司不公平，尤其是裁决我司一次性支付彭天柏2018年2月至12月工资差额18971.30元，是极其荒谬的，但考虑到如果继续将精力耗费在诉讼上，无论对自己，对彭天柏，还是对法院，都是不必要的浪费，所以没有就该仲裁起诉，但是彭天柏依然起诉，我司只得应诉。综上所述，彭天柏严重违反了双方签订的《劳动合同》和劳动纪律，我司根据合同、法律和公司的劳动纪律，作出视为彭天柏自动离职的决定，是适当和必要的，彭天柏要求恢复与我司的劳动关系，并要求我司一次性支付其2018年2月至12月的所谓工资差额和2019年1月起的工资，无论在法律上，还是事实证据上，都是没有根据的，请法院依法驳回彭天柏的诉讼请求。经审理查明：响水公司于2017年9月28日成立，注册资本200万元，经营范围：船舶修理；钢结构工程施工；机电设备安装、维修；管道维修、脚手架作业等。2018年3月26日，彭天柏与响水公司签订了一份合同期限为2018年3月26日至2020年3月25日的劳动合同，双方确认彭天柏之前在响水公司的关联企业徐州广威船舶设备安装有限公司的连续工龄由响水公司承接。该劳动合同记载：“……第三条乙方的工作区域或者工作地点为甲方指定的工作区域。乙方同意甲方根据经营生产需要和实际情况安排或调整乙方的工作岗位（包括岗位名称和类别等）及与岗位相匹配的福利待遇等，乙方应该予以配合。……第五条甲、乙双方同意按以下第3种方式确定乙方的工作时间：……3.综合计算工时工作制，可在保证完成甲方工作任务情况下，由甲乙双方协商安排工作和休息、休假。……第七条甲方每月25日前以货币的形式支付乙方上月工资。甲、乙双方同意按下列第（2）种形式执行，并不得低于当地最低工资标准及本单位集体合同约定的标准。……（2）计件工资：正常工作时间内的月工资标准为人民币1895元（计算加班工资基数），乙方应完成月工资标准内按计件单价计算的工作量；计件单价按甲方公布的不同工作项目的单价执行。……十一、甲乙双方约定本合同增加以下内容，并愿意遵守：1.甲乙双方同意以本合同记载的地址为双方通知的地址，任何一方的通知、信函发送到该地址均视为对另外一方的有效送达。任何一方更改上述地址的，必须以书面形式通知另一方，否则将仍以本合同记载的地址为准。乙方未提供通讯地址的，以其身份证记载的地址为送达地址。……6.乙方已充分知晓并愿意遵守甲方制定的各项规章制度。甲方有权对乙方履行规章制度的情况进行检查、督促、考核，对乙方违反规章制度的行为进行处理，直至解除本合同。……”。双方确认响水公司未为彭天柏参加社会保险，工资计算周期为上月26日至本月25日，并确认响水公司于2018年12月26日起，已无工作安排给彭天柏。2019年1月23日，徐州广运船舶工程有限公司以邮寄的方式向彭天柏发出关于延续工龄及签订劳动合同的催告书，要求彭天柏接到催告书十天内需到徐州广运船舶工程有限公司上班并签订劳动合同，否则视为自动离职，该催告书承诺彭天柏在响水公司的工龄、待遇报酬、职业健康诊断将由徐州广运船舶工程有限公司承认和保证。2019年2月22日，响水公司向彭天柏发出关于彭天柏自动离职的公告书，内载：“彭天柏先生：（公民身份号码：）2019年1月23日，我单位响水广威船舶工程有限公司向彭天柏先生发出《关于延续工龄及签订劳动合同的催告书》，由于彭天柏已经离开我单位（没有提供劳动）且无法取得联系，我单位以特快专递的方式邮寄该催告书至彭天柏的法定地址，该邮件送达后，至今已超过20天，彭天柏既没有按照催告书办理签订劳动合同的手续，也拒绝回我单位正常上班（提供劳动），彭天柏已经擅自旷工达20天。鉴于上述事实，我单位根据相关劳动法律法规，视为彭天柏先生自动离职。特此公告。……”。彭天柏于2019年2月25日签收了该份公告书。2019年3月13日，彭天柏以响水公司为被申请人向广州市南沙区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，彭天柏的仲裁请求为：1.裁决彭天柏与响水公司恢复劳动关系；2.裁决响水公司向彭天柏支付2019年1月至2019年2月工资11462.8元；3.裁决响水公司向彭天柏支付2018年2月至2018年12月工资差额18971.3元。该仲裁委员会立案受理后，于2019年4月29日作出穗南劳人仲案〔2019〕244号仲裁裁决书，裁决：“一、被申请人于本裁决生效之日起五日内向申请人一次性支付2018年2月至2018年I2月工资差额18971.30元。二、被申请人于本裁决生效之日起五日内向申请人一次性支付2019年1月至2019年2月工资7044.55元。三、驳回申请人本案的其他仲裁请求。本仲裁裁决为非终局裁决。当事人如不服本裁决，可自收到本裁决书之日起十五日内向有管辖权的人民法院起诉；期满不起诉，本裁决即发生法律效力。一方当事人逾期不履行生效仲裁裁决的，另一方当事人可向有管辖权的人民法院申请强制执行。”之后，彭天柏因不服该仲裁裁决，遂于法定的起诉期限内向本院提起诉讼，请求:1.判令恢复彭天柏与响水公司的劳动关系，由响水公司继续履行《劳动合同》；2.判令响水公司支付彭天柏2019年1月起至响水公司继续履行《劳动合同》之日止的工资17194.3元（按每月5731.45元计算，现暂计至2019年3月止）；3.维持仲裁裁决第一项2018年2月至2018年12月所欠工资差额18971.30元；4.本案受理费由响水公司承担。在诉讼中，彭天柏表示因其工资计算周期是从上月26日至本月25日，故其要求响水公司支付2019年1月起的工资起算时间应从2018年12月26日起计算，为此，彭天柏将其诉讼请求明确为：1.判令恢复彭天柏与响水公司的劳动关系，由响水公司继续履行《劳动合同》；2.判令响水公司支付彭天柏2018年12月26日起至响水公司继续履行《劳动合同》之日止的工资28657.2元（按每月5731.45元计算，现暂计至2019年5月止）；3.维持仲裁裁决第一项即由响水公司立即支付彭天柏2018年2月至2018年12月所欠工资差额18971.30元；4.本案受理费由响水公司承担。在庭审中，响水公司确认没有就涉案的仲裁裁决向法院提起诉讼。另查明：彭天柏主张于2009年9月14入职通州广宏船舶工程有限公司，劳动合同至2014年12月止；2014年12月至2015年12月在广州市辉煌船舶修造有限公司工作并签订劳动合同；2015年12月至2018年3月在徐州广威工程有限公司工作并签订劳动合同；上述企业均为响水公司的关联企业；2018年3月26日入职响水公司并签订涉案的劳动合同。响水公司确认彭天柏于2018年3月26日入职其司，确认与徐州广威工程有限公司是关联企业，但否认与通州广宏船舶工程有限公司、广州市辉煌船舶修造有限公司是关联企业。彭天柏在庭审中向本院明确表示在本案中无需徐州广威工程有限公司承担责任，也不要求追加徐州广威工程有限公司为本案的当事人。另外，响水公司主张其于2018年12月26日起从广州市广利船舶人力资源服务有限公司承揽的业务已经结束了，无法安排彭天柏工作，为了安置所有员工，响水公司向与广州市广利船舶人力资源服务有限公司有承揽工程的企业积极协商，响水公司的大部分员工都被转至江西景安船舶工程有限公司工作，彭天柏却不肯去，于是响水公司又与徐州广运船舶工程有限公司等企业联系，彭天柏后来答应去徐州广运船舶工程有限公司工作，但一直不肯签订劳动合同，徐州广运船舶工程有限公司也于2019年1月22日向彭天柏发出催告书要求彭天柏接到催告书十天内需到徐州广运船舶工程有限公司上班并签订劳动合同，否则视为自动离职，催告书也承诺了彭天柏在响水公司的工龄、工资待遇、职业健康诊断将由新公司承认和保障。彭天柏表示在上述期间其一直在响水公司上班并主动联系响水公司，要求响水公司落实劳动合同及安排工作等事宜，不存在催告联系不上的情况，另外，徐州广运船舶工程有限公司并未将该催告书送达给其，因为催告书寄到了其户籍地址，后该快递也已被退回。又查明：彭天柏于2018年1月15日进行了职业病健康体检，体检结果未见异常。彭天柏于2019年2月12日又向广州市职业病诊断鉴定委员会提交了职业病鉴定材料，要求再次进行职业病鉴定，但彭天柏无提供证据证实其就职业病进行了再次鉴定。另外，彭天柏主张因为其进行了职业病健康体检，响水公司就开始打击报复，不但压低他的工价，且向其他员工发放现金工资时,唯独不向其发放。为此彭天柏提交了“2018年7月广威工资签收表”的拍照打印件，表格上有彭天柏提及的“彭X”、“钱X青”、“张X”等工友的姓名，还有“应发现金”栏，唯独没有彭天柏的姓名。响水公司确认该份表格的真实性，表示该表格只能证明其他员工签收现金工资的情况及金额，与彭天柏无关。彭天柏还提交了工友彭X2018年1月23日至2019年1月21日的银行流水用以证明响水公司未实行“同工同酬”原则，克扣了其工资。响水公司对彭X的银行流水的真实性予以确认，表示员工工资不一致是正常的。同时，响水公司提供了2018年1月至12月的工资表，用以证明其司已经向彭天柏足额支付了工资。经本院比对，该工资表的实发金额与彭天柏和其工友“彭X”的银行流水中的工资发放记录的金额是吻合的。彭天柏主张其2018年应发月平均工资为5731.45元，响水公司已经向其支付了49806.10元，尚有18971.30元工资未支付。彭天柏主张其于2018年12月26日开始每天都回响水公司留守处出勤打卡，但响水公司却没有工作安排，对于响水公司为何要其和其他员工转签劳动合同之事并不清楚。再查明：彭天柏主张响水公司违法解除劳动关系，从2019年2月25日收到离职公告书之日起与响水公司不存在劳动关系，其解除劳动关系前12个月的月平均工资为5731.45元，本月下旬通过银行转账和现金发放上一月工资，不用签收工资单，无工资条，收到工资时才知道工资数额，其非计件工，属于标准工时制。响水公司主张因彭天柏违反劳动合同规定，旷工超过20天，故其司解除与彭天柏的劳动关系，2019年2月22日公告之日起双方不存在劳动关系，无法确定彭天柏解除劳动关系前12个月的月平均工资，其司是本月下旬通过银行转账发放上一月工资，无现金发放，彭天柏属计件工，基本工资为广州市最低工资标准，虽然彭天柏是实行标准工时制，计算工资的方式是属于计件形式，但正常工作时间内完成的工作量不清楚，也不能提供彭天柏考勤资料和工资台账，只能提供工资清单。此外，在庭审中，彭天柏主张恢复与响水公司的劳动关系，要求继续履行涉案的劳动合同，响水公司则明确表示不同意恢复双方的劳动关系，不同意继续履行涉案的劳动合同。经本院进行法律释明，彭天柏仍然坚持要求恢复与响水公司的劳动关系，继续履行涉案的劳动合同。以上事实，有原告彭天柏提供的证据：劳动合同4份（其中2份为复印件）、二级动火证1份、关于彭天柏自动离职的公告书1份、劳动人事争议调解登记表2份、广威工资签收表复印件1份、签收职业病鉴定申请材料回执1份、光盘1张（含通话视频3份、录音6份）及书面材料1份、彭勇户口历史交易明细表1份、上下班打卡照片1份、彭天柏户口历史交易明细表1份、银行转账单打印件2份、2个月的上班工时表1份、工作证1份、健康体检报告1份、通话记录打印件1份、组装二班工作群打印件1份、彭天柏工资核算表1份、招商银行户口历史交易明细表1份、看火员培训合格证1份、广东辉煌人力资源管理有限公司照片1份、工牌3张、企业信用信息公示打印件3份；被告响水公司提供的证据有：工程承揽合同复印件1份、关于延续工龄及签订劳动合同的催告书1份、特快专递信封2份、关于彭天柏自动离职的公告书1份、解除劳动合同通知书（个人解除）复印件1份、2018年1月至12月工资表打印件（加盖公章）1份、彭天柏工资表打印件1份；另有涉案的仲裁裁决书、仲裁庭审笔录，以及本院的庭审笔录等证据证实。本院认为：彭天柏与响水公司依法签订了劳动合同，双方已建立了劳动关系，故双方合法的劳动权益均应受到国家法律法规的保护。依照彭天柏与响水公司的诉辩，并结合当事人提供的证据，现就彭天柏的请求作如下认定及处理：1.关于彭天柏要求恢复与响水公司的劳动关系，继续履行涉案劳动合同的请求。彭天柏于2019年2月25日签收了响水公司发出的关于彭天柏自动离职的公告书，且彭天柏亦确认从2019年2月25日起与响水公司不存在劳动关系，显然双方的劳动关系已于2019年2月25日解除，彭天柏因响水公司的原因致使双方的劳动关系无法继续履行，鉴于劳动关系的建立与解除是属于双方当事人的处分权，彭天柏可以就响水公司解除劳动关系向响水公司主张相应的经济补偿。现响水公司明确拒绝恢复与彭天柏之间的劳动关系，经本院进行法律释明，彭天柏拒绝变更该项诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”的规定，鉴于涉案的劳动合同已经不能继续履行，故本院对彭天柏的该项诉讼请求不予支持。2.关于彭天柏要求响水公司支付2018年2月至2018年12月工资差额18971.30元的请求。响水公司确认其工资发放中存在现金发放，但未能向本院说明为何其他员工有现金发放，而彭天柏无现金发放，且其提供的工资发放台账经本院比对为转账支付的工资台账，未提供向员工发放现金的工资台账，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条及《广东省工资支付条例》第四十八条的规定，本院采信彭天柏关于其2018年月平均工资为5731.45元，响水公司尚有18971.30元工资未支付的主张，且涉案的仲裁裁决作出后，响水公司并没有向法院提起诉讼，应视为响水公司对该项仲裁裁决无异议，故本院确认响水公司需向彭天柏支付2018年2月至2018年12月工资差额18971.30元。3.关于彭天柏要求响水公司支付2018年12月26日起至响水公司继续履行《劳动合同》之日止的工资28657.2元（按每月5731.45元计算，暂计至2019年5月止）的请求。彭天柏因响水公司与广州市广利船舶人力资源服务有限公司的承揽合同到期无法正常提供劳动，双方劳动关系于2019年2月25日解除，鉴于本院不予支持彭天柏上述第1项诉讼请求，且本院已经采信了彭天柏关于其2018年月均应发工资的主张，按照彭天柏的工资计算周期（上月26日至本月25日），结合本案的实际情况，根据《中华人民共和国共和国劳动法》第五十条，《广东省工资支付条例》第三十九条的规定，响水公司应向彭天柏支付2018年12月26日至2019年2月25日工资7411.45元（5731.45元+2100元×80%）。对于彭天柏的诉讼请求超出该数额部分，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，参照《广东省工资支付条例》第三十九条、第四十八条的规定，判决如下：一、被告响水广威船舶工程有限公司应在本判决发生法律效力之日起五日内向原告彭天柏支付工资差额18971.30元；二、被告响水广威船舶工程有限公司应在本判决发生法律效力之日起五日内向原告彭天柏支付2018年12月26日至2019年2月25日的工资7411.45元；三、驳回原告彭天柏的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告响水广威船舶工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应按《诉讼费用交纳办法》的有关规定向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。（本页无正文）审 判 长  陈国盛人民陪审员  何苏洪人民陪审员  雷燕华二〇一九年十一月十五日书 记 员  张 璐郑稍文