安徽省临泉县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1221民初9076号 原告：李桂兰，女，汉族，1942年8月30日出生，住安徽省临泉县。 委托诉讼代理人：魏克淮，安徽弘大律师事务所律师。 被告：程昊，男，汉族，1992年6月21日出生，住安徽省临泉县。 被告：程有才，男，汉族，1971年6月9日出生，住安徽省临泉县，系程昊之父。 被告：中国平安财产保险股份有限公司临泉支公司，统一社会信用代码91341221744869251L（1-1），住所地安徽省阜阳市临泉县阜临路(S102省道北侧回民公寓）。 负责人：余勇，任经理。 委托诉讼代理人：韦礼，安徽淮都律师事务所律师。 原告李桂兰与被告程昊、程有才、中国平安财产保险股份有限公司临泉支公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年10月10日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月4日公开开庭进行了审理。原告李桂兰的委托诉讼代理人魏克淮、被告程昊、程有才、平安保险公司的委托诉讼代理人韦礼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李桂兰向本院提出诉讼请求：1、判令被告承担原告各项损失合计371434.41元，被告垫付55000元，应支付316434.41元；2、判令本案诉讼费由被告承担。 事实与理由：2018年12月23日5时许，被告程昊驾驶车牌号为皖Ｋ×××××轻型棚式货车沿临泉县前进东路自东向西行驶至白沟西路交叉口时，由于对路面观察不周、操作不当，碰撞郭长田推行搭载原告李桂兰的人力三轮车，造成原告受伤、双方车辆受损的交通事故。2019年1月17日临泉县公安局交通警察大队道路交通事故临公交认字[2019]19号认定书，认定被告全部责任，原告无责任。事故发生后原告被送往临泉县人民医院、安徽省立医院、临泉县中医院治疗，原告住院113天，花去医疗费129111.53元。2019年8月6日，原告经安徽中和司法鉴定中心鉴定：原告构成七级伤残；护理期限评定为自受伤之日起至伤残评定前一日，营养期为150日；后续治疗费为12000元。为此支付鉴定费5000元。另查明被告程昊驾驶车牌号为皖Ｋ×××××轻型棚式货车所有人是被告程有才，被告程有才在平安保险公司办理了交强险和商业三者险，保险期间从2018年6月15日起至2019年6月14日止，原告发生交通事故在保险期内。为维护原告的合法权益，依法提起诉讼，请受诉法院支持原告的诉讼请求。 被告程昊辩称，我买的有保险，应由保险公司赔偿，我为原告共垫付医疗费18227元，另外车费3000元，我垫付的钱应由保险公司返还给我。 被告程有才辩称，我买的有保险，应由保险公司赔偿。 被告平安保险公司辩称，1、本案原告为农业户籍，应参照农村标准计算赔偿标准；2、原告单方鉴定的伤残等级过高，我司申请对原告的伤残等级及本案的原告医疗花费中的非医保用药数额进行重新鉴定和鉴定；3、原告有原发性病情，其委托鉴定的损害后果有相应的参与度评定结论，因此，原告主张的所有损失均应考虑参与度评定结论予以计算；4、事故发生后，我司为原告垫付5万元医疗费，应在本案中一并处理；5、本案原告主张的部分损失过高，没有事实依据；6、我司不承担鉴定费、诉讼费及非医保用药费用。 经审理查明：2018年12月23日5时35分许，程昊驾驶皖Ｋ×××××轻型仓棚式货车沿临泉县前进东路自西向东行驶至白沟西路交叉口时，由于对路面观察不周、操作不当，碰撞郭长田推行搭载李桂兰的人力三轮车，造成李桂兰受伤、双方车辆受损。2019年1月17日，临泉县公安局交通警察大队作出临公交认字[2019]19号道路交通事故认定书，认定程昊负事故的全部责任，李桂兰无责任。 李桂兰于2018年12月23日至2018年12月25日在临泉县人民医院住院治疗2天，花费医疗费6687元（该款由程昊支付，李桂兰没有起诉），2018年12月25日至2019年1月7日在安徽省立医院住院治疗13天，花费医疗费64959.26元，2019年1月7日至2019年4月15日在临泉县中医院住院治疗98天，花费56353.76元，李桂兰在安徽省立医院南区门诊花费5081.81元，在阜阳市人民医院门诊花费270元，在临泉县人民医院门诊花费2446.45元，以上李桂兰支付医疗费129111.28元（其中程昊垫付5000元，平安保险公司垫付50000元）。李桂兰购买矫形器花费2300元。李桂兰由安徽省立医院南区转临泉县中医院时花费租车费2600元。李桂兰由临泉县人民医院转到安徽省立医院时，程昊支付担架车车费3000元（该费用李桂兰没有起诉）。 2019年8月6日，经安徽中和司法鉴定中心鉴定：1、李桂兰因交通事故致颈髓损伤，目前遗留左侧偏瘫状态（肌力4级），评定为七级伤残；2、李桂兰护理期评定为自受伤之日起至伤残评定前一日、营养期评定为150日；3、李桂兰后续治疗费评估为人民币12000元；4、李桂兰在本次事故中所受到的损害后果为主要作用、参与度评估60-70%。李桂兰花去鉴定费5000元。 皖Ｋ×××××轻型仓棚式货车的车主是程有才，该车在平安保险公司投保有交强险和商业三者险50万元，且不计免赔。 本院认为，公民的健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任范围内予以赔偿，不足部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。临泉县公安局交通警察大队出具的事故认定书中认定程昊负事故的全部责任，李桂兰无责任。程昊驾驶的车辆在平安保险公司投保了交强险和商业三者险，李桂兰的合理损失，先由平安保险公司在交强险限额内赔偿，超出交强险限额部分，由平安公司在商业三者险限额内赔偿。 关于平安保险公司提出的对李桂兰应按照农村标准赔偿的抗辩意见。从李桂兰举证的户口本可以看出，李桂兰于2009年11月16日从安徽省临泉县杨小街乡王老庄行政村王现庄41号迁到临泉县城关镇人民东路320号1户，且临泉县城东街道文王社区居民委员会亦证明李桂兰是其社区常住居民，故李桂兰系城镇居民，应按照城镇居民标准赔偿，该抗辩意见本院不予采纳。 关于平安保险公司提出的对李桂兰的伤残等级重新鉴定。安徽中和司法鉴定中心出具的鉴定不违反法定程序，且平安保险公司也没有举出证据证明该鉴定结论存在重新鉴定的情形，故重新鉴定的请求本院不予准许。 关于平安保险公司提出的对李桂兰医疗费中的非医保用药数额进行鉴定。受害人就医需要用何种药，由医生根据具体情况而定。而保险合同中的非医保用药免责条款是格式条款，加重了投保人的责任，该条款无效，保险公司不应免赔，故不需要对非医保用药进行鉴定。 李桂兰系城镇居民，其护理期计算至定残前一日为226天，本次事故对李桂兰的损害后果为主要作用，残疾赔偿金的参与度按70%计算，参照安徽省2019年交通事故人身损害赔偿标准计算，李桂兰的损失为：医疗费129111.28元、护理费27906.48元（123.48元/天×226天）、营养费4500元（30元/天×150天）、住院伙食补助费5650元（50元/天×113天）、残疾赔偿金48150.2元（34393元/年×5年×40%×70%）、精神抚慰金酌定15000元、交通费酌定3000元、后续治疗费12000元、鉴定费5000元、矫形器2300元，合计252617.96元。其中鉴定费5000元，由程昊赔偿；医疗费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费合计151261.28元，由平安保险公司在交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿1万元，超出交强险医疗费用限额项下的141261.28元，由平安保险公司在商业三者险限额内赔偿；残疾赔偿金、精神抚慰金、护理费、交通费、矫形器合计96356.68元，由平安保险公司在交强险伤残赔偿限额项下赔偿，扣除平安保险公司已垫付的5万元，平安保险公司应赔偿李桂兰197617.96元。程昊应赔偿的5000元与其已垫付的5000元相抵。程昊支付的医疗费6687元、车费3000元（该部分费用李桂兰未起诉），合计9687元，应由平安保险公司返还程昊。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条的规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司临泉支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告李桂兰人民币197617.96元。 二、被告中国平安财产保险股份有限公司临泉支公司于本判决生效之日起十日内返还被告程昊人民币9687元。 三、驳回原告李桂兰的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取3023元，由原告李桂兰负担897元，被告程昊负担2126元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审判员  胡曙光 二〇一九年十一月二十五日 书记员  庞 涛 附：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 七十六条当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。