上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初44884号原告：董正新，男，XX年XX月XX日生，汉族，住河南省。委托诉讼代理人：甘熠敏，上海木诚木律师事务所律师。被告：上海焮吉餐饮管理有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：宋文卿。原告董正新诉被告上海焮吉餐饮管理有限公司(以下简称焮吉公司)特许经营合同纠纷一案，本院于2019年5月16日立案后，依法适用普通程序，于2019年9月27日、11月15日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人甘熠敏到庭参加诉讼。被告焮吉公司经公告送达传票，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告董正新向本院提出诉讼请求：1.判令解除《‘CITITEE一吸吉茶’经营合作合同》；2.判令被告向原告返还已经支付的品牌使用费、品牌保证金、设备押金等费用共计117,101元；3.被告赔偿原告因违约所受到的损失141,000元。事实和理由：2018年7月18日，原告与被告签订《‘CITITEE一吸吉茶’经营合作合同》。随后原告即按照合同约定履行了相关义务，前后共计支付被告117,101元。然而被告却一直未履行合同所约定的任何义务，仅提供了收银机、封口机和冰激凌机，未向原告提供其他设备、材料、相关培训、指导等。原告为履行合同支付了房屋租赁费12,000元及保证金3,000元、房屋转让费88,000元、房屋装修费38,000元，共计141,000元。2019年1月，原告与房东解除房屋租赁合同。以上事实表明，被告已经严重违约，导致原告无法实现合同目的，并造成了一系列经济损失。原告遂提起诉讼。被告焮吉公司未应诉答辩。原告董正新围绕诉讼请求依法提交了《‘CITITEE一吸吉茶’经营合作合同》、收据、银行交易明细、转账记录、转让协议、房屋租赁协议、装饰装修工程施工合同、微信聊天记录、户口本、证明、声明、出生医学证明等，经本院审查予以确认。原告提供的2018年6月9日微信转账给***定金2,000元的账单，因账单上注明“转给倪氏纯手法美容整形***”，且原告无法证明***与被告的关系，故本院不予采纳。经审理，本院查明以下事实：被告焮吉公司成立于2017年5月2日，注册资本500万元，经营范围为餐饮企业管理、厨房设备、餐饮服务(限分支机构经营)等。2018年7月，被告焮吉公司(甲方)与原告董正新(乙方)签订《‘CITITEE一吸吉茶’经营合作合同》。合同“前言”第1条约定，“CITITEE一吸吉茶”为甲方拥有自主知识产权的奶茶品牌(已由国家商标局受理)，内容包括商标、形象、品牌、服务、生产流程、专有配方、培训体系、专有技术、装修设计等，甲方拥有“CITITEE一吸吉茶”体系有关的任意内容的最终解释权。合同第1.1条约定，甲方同意乙方在信阳市开设“CITITEE一吸吉茶”茶饮店，乙方不得超合作区域与范围经营。第1.2条约定，合同有效期为三年，自2018年7月18日起至2021年7月17日止。第2.1条约定，乙方在经营期间必须自我投入、自主经营、自负盈亏，即乙方合法享有与履行茶饮店的全部经营权利和义务，并承担经营期间所发生的一切债权、债务以及其他损失。第2.4条约定，甲方将其所有的“CITITEE一吸吉茶”商标、产品及相关的经营模式以合作的形式授予乙方使用，乙方须在本合同有效期内并在甲方授权的范围内，在甲方统一的业务模式下从事“CITITEE一吸吉茶”的经营活动与合法使用“CITITEE一吸吉茶”相关品牌、商标、产品等。第3.1条约定，甲方经营“CITITEE一吸吉茶”品牌并享有一切与品牌有关的知识产权权益，并提供开办合作企业所需的证明材料。同时，制定市场策略，明确目标市场，进行区域规划。第3.2条约定，甲方提供市场指导服务、市场营销方案、人员培训、统一规划管理。第3.3条约定，甲方有义务为乙方提供稳定、丰富、符合产品质量品质的供货支持，并在开业计划、货品定位、进货选择、新品推介、推广促销等各方面给予乙方有效的建议。第3.4条约定，甲方有权独家排他性的向合作企业(乙方)指定配送“CITITEE一吸吉茶”配套专用物品、原料及工具，并确保乙方经营原物料的正常供应。甲方在收到乙方货款7日内需发货，并执行甲方面对全国合作经营企业的统一配送价格。相关搬运、开票税率、物流快递等费用由乙方承担。第3.5条约定，甲方根据“CITITEE一吸吉茶”的视觉识别系统，为乙方提供店面设计。但装修期间所有发生的工时费、广告费、材料费以及其他费用均由乙方负责。第4.1条约定，乙方有权取得甲方拥有“CITITEE一吸吉茶”自主知识产权的使用或经营权利。有权依合同的要求向甲方订购许可其经营的“CITITEE一吸吉茶”产品，并在合同约定之地址开展经营业务，本合同另有规定的除外。第4.2条约定，乙方有权获得甲方提供的培训和指导(相关费用由乙方自行承担)，负责招聘、业务管理及对外销售。第4.3条约定，乙方负责办理所需的一切手续及经营所需流动资金。其经营独立自主，自负盈亏，乙方与第三方的一切债权、债务与甲方无关。为合作企业落实建筑面积适合开店的经营场所，并按甲方要求对经营场所进行装修改造，使其达到甲方验收标准，具备合作企业的开业经营条件。第5.1条约定，为保障双方事业的健康发展，甲方收取乙方品牌使用费18,000元。品牌使用费一次性收取，无论何种原因，概不退还。品牌使用费用包含乙方使用甲方商标及形象权，运营及管理，专有茶饮制作技术。第5.2条约定，技术输出费为5,000元。第5.3条约定，上门辅店费为10,000元。第5.4条约定，保证金为5,000元，整店设备一套60,000元。第5.6条约定，乙方每年应向甲方支付品牌管理费用为5,000元，以店铺开业日期为准。首年免除，到第二年店铺开业月份当月开始一次性支付年度品牌管理费，支付方式为转账。合同第5.10条约定，乙方一旦按约支付或已支付上述相关品牌合作费用，不论何种情况均不予以退还。同时，如乙方支付清制作奶茶的全套设备费，制作奶茶的全套设备所有权归于乙方，否则，甲方将对制作奶茶的全套设备保留所有权。第9.5条约定，如甲乙双方任何一方违反本合同相关约定，即视为违约，守约方有权向违约方要求支付合同约定的保证金，造成守约方损失的，违约方还应承担全部损失。第12.2条约定，乙方首次进货全额货款及相关合作费用须于本合同签订之日起7日内汇入甲方指定账号，逾期视为乙方违约处理，甲方有权解除合同，有权另行签订经销商。2018年7月25日，原告的父亲董立根向被告的中国工商银行账户转账96,000元。同年8月2日，被告向原告开具“吸吉茶信阳店合同尾款96,000元”的收据一份。2018年9月19日，原告通过手机银行向被告的银行账户转账21,101元作为物料购买费。2018年7月28日、31日，原告为租赁店铺由其父亲董立根先后转账给案外人杨某及其男友陈达共计88,000元。2018年8月27日，原告与案外人杨某签订转让协议，杨某将正在经营中的化妆品店(位于师院东门一街)转让给原告，转让费为88,000元，其中包含2018年8月1日至2018年11月30日的房费。2018年7月29日，原告又与案外人曹某签订《房屋租赁协议》，约定案外人将某于河南省信阳市金牛山办事处飨堂社区八组(即师院东门一街)的自建房屋的一楼西北角门面房1间租赁给原告使用，租赁期限自2018年8月1日起至2020年11月30日止。原告于合同签订当日一次性向案外人交纳3,000元租赁保证金，保证金用于防范风险，如原告无违约情形，租赁期满后退还原告，如原告违约，保证金不予退还。房屋年租金为每年24,000元，合同签订时原告先支付第一年租金的一半即12,000元，剩余的一半在本年度租赁期起算日三个月前付清。同年7月31日，原告的父亲董立根通过银行向曹某转账15,000元。2018年8月16日，原告与案外人熊某签订《装饰装修工程施工合同》，工程名称为吸吉茶，工程地点为信阳市东门一街半段，工程开工日期为2018年8月18日，竣工日期为2018年9月18日，工程造价为38,000元。2018年8月21日至10月3日期间，原告通过银行转账先后向熊某支付装修款23,900元。现熊某确认装修款项已结清。2018年9月12日，原告注册信阳市浉河区吸吉茶饮店(个体工商户)营业执照。同年9月17日取得河南省食品小经营店登记证。另查明，合同签订后，被告除提供了收银机【客如云科技(北京)股份有限公司生产DP781W】、封口机【广州市欧顿华制冷设备有限公司生产90/95】、冰激凌机及部分物料外，未提供其它设备及服务。原告直至2018年10月仍就设备提供问题在“吸吉茶(信阳筹建群)”微信群中向被告进行多次催促。本院认为，商业特许经营是指特许人将自己所拥有的注册商标、企业标志、专利等经营资源，以合同形式许可被特许人使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。根据原、被告签订的《‘CITITEE一吸吉茶’经营合作合同》约定的内容，被告将“CITITEE一吸吉茶”奶茶品牌许可给原告使用，由原告根据被告提供的统一的经营模式经营，并向被告支付品牌使用费等特许经营费用，符合特许经营合同的特征。该合同是双方当事人的真实意思表示，未损害国家、集体和第三人利益，也未违反法律、法规的禁止性规定，双方均应按照合同约定履行自己的义务。原告认为，与被告签订合同后，被告仅提供了收银机、封口机和冰激凌机，未履行其他任何合同义务，致使其无法达到合同目的，故要求行使法定解除权。本院认为，合同签订后，原告按约向被告支付了相关费用，被告对其履行了合同约定的提供设备、物料、人员培训、市场指导等义务负有举证责任，被告未提供相应证据应承担不利后果。从微信聊天记录中可以反映原告一直在催促被告提供设备，但被告仅提供了部分，由于设备、物料等的缺失导致原告店铺无法开业。由于被告未履行合同义务，致使原告订立合同的目的不能实现，原告有权要求解除合同。当事人行使合同解除权的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。原告未能证明其向被告发送通知解除合同，向本院提起诉讼后，因被告下落不明，本院于2019年7月11日向被告公告送达起诉状副本等，经过60日即视为送达，即被告收到起诉状的时间为9月9日。故涉案合同于2019年9月9日解除。我国《合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行。已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。因被告未能履行合同义务，导致合同解除，被告应当承担违约责任。(1)对于原告主张返还的品牌使用费、技术输出费、上门辅店费、保证金、设备费，虽然合同中约定被告收取的品牌使用费无论何种原因，概不退还，同时还约定，原告一旦按约支付或已支付相关品牌合作费用，不论何种情况均不予以退还，但上述约定未区分具体情况，实际上免除了被告不履行义务应承担的违约责任，明显违反了公平原则，导致原、被告的权利义务失衡。因被告违约导致合同解除，原告未使用被告的经营资源，故原告有权要求被告返还上述费用。上述费用共计98,000元，但原告仅提供了支付96,000元的凭证，另2,000元的支付凭证因无法证明与本案的关系，故本院不予采纳，被告应当返还原告96,000元。同时，原告应将已收到的冰激凌机、收银机、封口机完好无损地返还被告。(2)对于原告支付的物料费21,101元，被告未能证明已经交付同等价值的物料，应承担不利后果。现原告认可被告交付了2,000元物料费，并同意在被告返还的物料费中扣除，故被告应返还物料费19,101元。(3)原告要求被告赔偿经济损失141,000元，包括房屋转让金88,000元、房屋租金12,000元及保证金3,000元、装修费38,000元。其中房屋转让金88,000元系原告为取得店铺的租赁而向上家支付，原告未能解释清楚该费用的性质，也未证明被告参与或指导原告确定房屋的选址、租赁，且原告与房东之间又另行签订了房屋租赁合同并约定了房租，故原告要求被告赔偿该费用没有依据，本院对该费用不予支持；关于原告向房东支付的半年的房屋租金12,000元及保证金3,000元，系原告为履行合同做准备工作而支出的费用，对应的租赁期间为6个月，原告在被告不履行合同的情况下处理后续事宜的时间尙属合理，该费用属于因被告的违约行为造成的原告损失，故对原告主张被告赔偿的上述费用，本院予以支持；关于装修款38,000元，该笔费用系原告为开设店铺而发生，原告现已将房屋转给他人租赁，其因此而产生的损失不明，故本院不予支持。被告经本院合法传唤无正当理由未到庭应诉，视为放弃相关诉讼权利，本院依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第四项、第九十六条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告董正新与被告上海焮吉餐饮管理有限公司签订的《‘CITITEE一吸吉茶’经营合作合同》于2019年9月9日解除。二、被告上海焮吉餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告董正新115,101元；原告董正新于收到上述费用的同时，返还被告上海焮吉餐饮管理有限公司收银机、冰激凌机、封口机各一台。三、被告上海焮吉餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告董正新经济损失15,000元。四、驳回原告董正新的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,171元、公告费950元，由原告董正新负担2,269元，被告上海焮吉餐饮管理有限公司负担3,852元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海知识产权法院。审 判 长  倪红霞审 判 员  陆光怡人民陪审员  林新建二〇一九年十一月二十九日书 记 员  胡琛罡附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；……第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。……第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。……二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。