内蒙古自治区卓资县人民法院刑事判决书（2019）内0921刑初46号公诉机关卓资县人民检察院。被告人沈某，公民身份号码×××，户籍地内蒙古自治区呼和浩特市。捕前住内蒙古自治区乌兰察布市卓资县卓资山镇劲松小区11号楼4单元6楼东户。指定辩护人魏某，卓资县法律援助中心律师。被告人樊某，公民身份号码×××，户籍地内蒙古自治区乌兰察布市商都县。捕前住内蒙古自治区乌兰察布市卓资县卓资山镇劲松小区8号楼1单元5楼东户。指定辩护人辛某，内蒙古卓然律师事务所律师。被告人李某，公民身份号码×××，户籍地内蒙古自治区乌兰察布市卓资县。捕前住内蒙古自治区乌兰察布市卓资县卓资山镇劲松小区8号楼1单元5楼东户。指定辩护人李某2，内蒙古卓然律师事务所律师。卓资县人民检察院以卓检公诉刑诉[2019]41号起诉书指控被告人沈某、樊某、李某犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。卓资县人民检察院指派检察员刘某出庭支持公诉，被告人沈某及其指定辩护人魏某、被告人樊某及其指定辩护人辛某、被告人李某及其指定辩护人李某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。卓资县人民检察院指控，2018年12月至2019年1月间，被告人樊某、沈某二人通过被告人李某提供的“易彩手机APP”注册的代理账号，建立微信群（群昵称为“娱乐群”）拉拢赌客进行网络赌博。樊某和沈某作为群的管理者，在微信群内发布投注、停止、中奖信息，接收参赌人员加入微信群，参赌人员通过微信红包或转账将赌资转给沈某或樊某后，参照“重庆时时彩”网站的开奖结果，以押“龙、虎、合”的方式在群内投注赌博。被告人李某帮助她们二人往代理账号里充值、提现。截止案发时，该代理账号（li410827）共接受投注金额344808元，按9%级别返点，获利31032.72元。樊某和沈某对获利共同分配。公诉机关认为，被告人沈某、樊某以营利为目的，通过被告人李某提供的代理账号，邀请人员加入微信群招揽赌客，以押“龙虎合”的方式进行赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。本案中三名被告人属于共同犯罪，被告人樊某和沈某起主要作用，作用大小相当，不分主次。被告人李某在其中起辅助作用，作用较小。被告人沈某、樊某、李某在犯罪后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，可以从轻处罚。被告人沈某辩称，对公诉机关指控其犯有开设赌场罪无异议，但对公诉机关指控的违法获利金额31032.72有异议，认为自己利用微信群开设赌场的违法获利是4500元。指定辩护人魏某的辩护意见是，对被告人沈某犯开设赌场罪的定性不持异议。被告人沈某归案后认罪态度好，在侦察及审判阶段均能够如实供述犯罪行为，且被告人系初犯，对社会危害性较小，希望法庭可以本着惩罚与教育相结合的原则，从轻处罚。被告人樊某辩称，对公诉机关指控其犯有开设赌场罪无异议，但对公诉机关指控其通过开设赌场违法获利31032.72元有异议，认为两人共同获利9000元，利润平分。指定辩护人辛某的辩护意见是，对公诉机关指控的罪名不持异议，被告人樊某开设赌场的时间不长，危害较小，希望从轻处罚。被告人樊某文化程度不高，法律意识不强，又是初犯，且被告人自愿认罪，希望法庭对樊某从轻处罚，给她一次改过自新的机会。被告人李某辩称，对公诉机关指控其犯有开设赌场罪无异议。“易彩手机APP”代理账号（li410827）注册成功后，我先是个人用这个账号参与赌博，一直玩到2019年1月7、8号，大约投注资金为七、八万元。指定辩护人李某2的辩护意见是，对公诉人指控的罪名和犯罪基本事实不持异议，被告人李某归案后能够如实供述罪行，构成坦白。被告人系初犯，无刑事犯罪记录，且犯罪参与意识不强，作用较弱，系从犯。涉案的投注总额344808元，包括了被告人李某在沈某、樊某建立微信群以前个人参与赌博投注的赌资，本案中涉案的违法获利金额远远小于30000元，对被告人李某应依法从轻处罚。公诉机关当庭出示以下证据，用以证明被告人沈某、樊某、李某犯有开设赌场罪：1、接警处登记表、受案登记表、报案材料；2、提取笔录、扣押物品清单、随案移交物品清单、银行卡交易清单五份；3、信息总览（李某账户中调取的易彩APP的信息总览）；4、证人赵某11等32人的证言；5、证人赵某12的证言；6、被告人沈某的供述与辩解；7、被告人樊某的供述与辩解；8、被告人李某的供述与辩解；9、视听资料：11张光盘；10、户籍信息。经当庭质证，被告人沈某、樊某、李某对公诉机关当庭出示的证据证明三人为赌博网站担任代理并利用微信群招揽参赌人员的行为构成开设赌场罪不持异议。但被告人沈某、樊某对建立微信群并利用微信群接受参赌人员投注的时间、投注金额以及从中违法获利的数额有异议。认为被告人李某提供的“易彩手机APP”代理账号（li410827）是李某于2018年12月13日注册的，而二人是2019年1月8日左右才建立的微信群（娱乐群），在此期间李某自己也利用该代理账号投注赌博，沈某和樊某后来也利用该代理账号投注赌博过。所以公诉机关指控的投注金额344808元并不全部是沈某与樊某招揽的参赌人员的投注金额，据此计算出的违法获利金额31032.72元也不准确，二人利用该微信群开设赌场的违法获利数额是9000元，平分后每人获利4500元。本院对上述证据分析后认为，公诉机关当庭出示的证据能够证明被告人沈某、樊某共同组建微信群，利用被告人李某注册的“易彩手机APP”代理账号（li410827）招揽参赌人员进行投注，以此获取非法利益，上述证据用以证明被告人沈某、樊某、李某构成开设赌场罪的证明目的本院予以认定。但由于无法依据上述证据准确确定被告人沈某、樊某建立微信群（娱乐群）的具体时间，导致无法确认“易彩手机APP”代理账号（li410827）中累计的投注金额344808元是否全部是二人组建微信群后参赌人员的投注金额，继而以此投注金额为基数按9%的返点比例计算出的违法获利金额31032.72元存疑，本着“存疑时有利于被告的原则”，被告人沈某、樊某利用“易彩手机APP”代理账号（li410827）及微信群（娱乐群）开设赌场的违法获利应认定为9000元(二人平分后每人得4500元)。经审理查明，2018年12月13日，被告人李某注册了“易彩手机APP”代理账号（li410827），后被告人沈某、樊某共同建立了一个名为“娱乐群”的微信群，利用该微信群以拉好友入群的方式招揽参赌人员，并通过被告人李某提供的“易彩手机APP”代理账号（li410827），参照“重庆时时彩”网站的开奖结果，以押“龙、虎、合”的方式组织群内参赌人员投注赌博。樊某和沈某作为群的管理者，在微信群内发布投注、停止、中奖信息，接收参赌人员加入微信群，通过微信红包或转账与参赌人员进行赌资交接，被告人沈某、樊某利用“易彩手机APP”代理账号（li410827）及微信群（娱乐群）开设赌场违法获利9000元，利润平分。被告人李某帮助沈某、樊某往“易彩手机APP”代理账号（li410827）里充值、提现，未参与违法所得的分配。另查明，被告人沈某、樊某、李某因实施上述违法行为，分别于2019年1月15日被卓资县公安局处以行政拘留十五日的行政处罚。本院认为，被告人沈某、樊某以非法营利为目的，伙同被告人李某，利用李某注册的“易彩手机APP”代理账号，为赌博网站担任代理，邀请参赌人员加入微信群并接受投注，沈某、樊某获取赌博网站的返利9000元，三被告人的行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪。公诉机关对被告人沈某、樊某、李某指控的罪名成立，应予支持。在共同犯罪中，被告人沈某、樊某提出犯意，组建网络赌博微信群，在微信群内发布投注、停止、中奖信息，接收参赌人员加入微信群，通过微信红包或转账与参赌人员进行赌资交接，违法获利9000元由二人平分，被告人沈某、樊某在共同犯罪中起主要作用，二人所起的作用相当，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人李某虽未获取违法利益，但其注册赌博网站的代理账号，并将账号提供给被告人沈某、樊某用于接受他人投注赌博，协助沈某、樊某通过代理账号充值、提现，伙同二人共同为赌博网站担任代理，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚。指定辩护人魏某、辛某、李某2提出的被告人沈某、樊某、李某是初犯，无刑事犯罪记录，可从轻处罚的辩护意见与查明的案件事实相符，予以采纳。被告人沈某、樊某、李某在因本案被刑事拘留前，侦察机关就同一事实已对其进行行政处罚，行政拘留期间应当依法折抵相应刑期。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十四条、《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条之规定，判决如下：一、被告人沈某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月15日起至2020年3月14日止）。（罚金在判决生效后十日内缴纳。）二、被告人樊某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月15日起至2020年3月14日止）。（罚金在判决生效后十日内缴纳。）三、被告人李某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月15日起至2019年12月14日止）。（罚金在判决生效后十日内缴纳。）四、被告人沈某、樊某违法所得9000元依法追缴，上缴国库。五、被告人沈某、樊某、李某的作案工具四部手机（被告人李某的银色vivo手机一部、深蓝色vivo手机一部，被告人沈某的玫瑰金色vivo手机一部，被告人樊某的玫瑰金色oppo手机一部）依法没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长 王卓钦审 判 员 任 福人民陪审员 杨永胜 二0一九年十一月十九日法官 助理 闫翠青书 记 员 杨继荣附：相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期。违法行为构成犯罪，人民法院判处罚金时，行政机关已经给予当事人罚款的，应当折抵相应罚金。二人伙同被告人李某为赌博网站担任代理并利用微信群招揽参赌人员的行为构成开设赌场罪的证明目的不持异议。