重庆市渝北区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0112民初22840号原告：朱静，女，1985年9月21日出生，汉族，住重庆市南岸区。被告：深圳市云曼电子有限公司，住所地广东省深圳市龙岗区布吉街道石芽头片区慢城5号楼B单元302，统一社会信用代码914403003196933395。法定代表人：谢云，总经理。委托诉讼代理人：李伟，重庆广君律师事务所律师。原告朱静与被告深圳市云曼电子有限公司产品责任纠纷一案，本院于2019年9月2日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告朱静，被告深圳市云曼电子有限公司的委托诉讼代理人李伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告朱静向本院提出诉讼请求：一、判令被告退还货款2900元并赔偿原告8700元；二、判令被告支付原告交通费、误工费1000元。事实和理由：原告于2019年4月11日在京东购物平台的云曼情趣用品专营店下单购买案涉产品“NBB男士修复膏nbb膏泰坦凝胶修复按摩男性成人用品私处护理夫妻情趣印度神油4瓶*巩固期*更优惠”两套，共计2900元，订单号85795569265，快递单号254858072810。该产品在京东平台宣传内容为“使用该产品后可以使男性生殖器更大、更长、更持久”。原告收到货后发现被告所售产品批准文号为化妆品生产许可证粤妆20160254，该产品标签性质与其宣传严重不符，我国从没有批准过化妆品具有对男性生殖器有“增粗增硬海绵体助勃”等功效。被告利用虚假功效、严重夸大性能的宣传销售化妆品构成欺诈。原告依据消费者权益保护法、电子商务法等相关规定提起诉讼。被告深圳市云曼电子有限公司辩称，1.原告起诉类似案件的诉讼太多，一次性购买8瓶案涉化妆品也不符合常理，下单和收货全程录像不符合常理，故原告不是普通消费者；2.原告的录像中显示产品标识载明了属于化妆品，我司没有刻意宣传为非化妆品，本产品含有洋甘菊、杜仲等成分，对补肾等是有功效的。本院经审理认定事实如下：被告深圳市云曼电子有限公司在京东购物平台开设了“云曼情趣用品专营店”。2019年4月11日，原告通过京东平台在云曼情趣用品专营店浏览后下单购买“NBB男士修复膏”8瓶，共计2900元，浏览网页及购买的全过程原告有完整录像。被告在云曼情趣用品专营店页面宣称“从短小到猛男只差使用NBB，男士修护膏四支一疗程第一瓶预备基础期，……第二瓶增强调整期……第三瓶效果展现期……第四瓶强化巩固期，全面整体变化，性爱调整到最佳状态，勃起更加有力，性生活质量大幅提升，性快感更为强烈，性爱时间更长持久。一瓶装基础修复，建议平时有手淫勃而不坚的顾客选购，两瓶装延时增硬，建议龟头敏感、长度不足的顾客选购，四瓶装变大变粗，推荐有阴茎短小、阳痿早泄情况的顾客选购；男士修复膏增大原理为把美国的干细胞技术融入到天然植物萃取的药膏中可达到瞬间吸收，极致修复的效果，膏体通过按摩2秒开始被阴茎充分吸收、渗透、滋养、发热进入血管内部，加速血液循环，可直接提高阴茎细胞组织的睾丸雄性激素含量，促进相关神经元进行二次生长和发育，修复阴茎海绵体组织受损衰弱细胞，从而达到增大海绵体体积，修复受损海绵体，进而达到增大增粗增硬和延时的效果”，产品参数载明主要成分：东革阿里、红色人参、淫羊藿、杜仲、姜黄、黄金洋甘菊，注意事项载明“本品不可替代药品”。后原告收到邮寄的实物，对于打开包裹的全过程原告也有完整录像。实物分为两种：一是生产许可证为粤妆20160254，执行标准QB/T2660，委托生产方为深圳市鄂东贸易有限公司，被委托方为广州洪泽化妆品有限公司；二是生产许可证为粤妆20160796，执行标准QB/T2660，委托生产方为桂林市鄂东贸易有限公司，被委托方为广州市奥珀莱化妆品有限公司。上述产品其他内容标注一致，成份：水、甘油、棕榈酸乙基己酯、液体石蜡、丙二醇、鲸蜡硬酯醇、聚二甲基硅氧烷、PEG-100硬酯酸酯、丙烯酸钠、角鲨烷、聚山梨醇酯-80、淫羊藿提取物、杜仲提取物、金黄洋甘菊提取物、姜黄根提取物、黄原胶、透明质酸钠、双咪唑烷基脲、羟苯甲酯、香精、羟苯丙酯、EDTA二钠、C114700、C119140，注意事项：1.不可内服；2.孕妇、婴幼儿、高血压、肾病、癫痫、皮肤有破损者禁用，皮肤易过敏者请于耳后皮试后无异样再使用；3.避光、密封、低温贮存。案涉产品均在保质期内。审理中，原告陈述其经营慕沙内衣店，购买涉案产品系为自用和送人，已使用两瓶未见效果，经查，尚存的6瓶案涉产品中生产许可证号为粤妆20160254的5瓶，生产许可证号为粤妆20160796的1瓶。上述事实有NBB男士修复膏实物、订购视频、收货视频及当事人陈述等在案为据。本院认为，构成民法上的欺诈应满足如下要件：主观上存在欺诈的故意，客观上实施欺诈的行为，被欺诈方须因欺诈行为而陷于错误认知并基于错误认知作出意思表示，被欺诈方的意思表示违背其真实意思。本案被告所销售产品系按照化妆品标准生产。《化妆品卫生监督条例》第二条规定，化妆品是指以涂擦、喷洒或者其他类似的方法散布于人体表面任何部位（皮肤、毛发、指甲、口唇等），以达到清洁、消除不良气味、护肤、美容和修饰目的的日用化学工业产品。该条例第十条第二款规定，特殊用途化妆品是指用于育发、染发、烫发、脱毛、美乳、健美、除臭、祛斑、防晒的化妆品。该条例第十二条规定，化妆品标签上应当注明产品名称、厂名，并注明生产企业化妆品生产许可证编号，小包装或者说明书上应当注明生产日期和有效使用期限，特殊用途的化妆品还应当注明批准文号，对可能引起不良反应的化妆品，说明书上应当注明使用方法、注意事项。化妆品标签、小包装或者说明书上不得注有适应症，不得宣传疗效，不得使用医疗术语。本案NBB男士修复膏的包装标识符合上述规定，但是被告的广告宣传中载明使用该产品能达到增大增粗增硬和延时的效果，并使用了阳痿早泄等医学术语，虽然广告提醒了该产品不得代替药品，但明显违反上述规定，主观上存在欺诈的故意。本案争议焦点在于原告方是否因欺诈行为而陷于错误认知并基于错误认知作出意思表示，原告的意思表示是否违背其真实意思。《中华人民共和国消费者权益保护法》第二条规定：消费者为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务，其权益受本法保护；本法未作规定的，受其他有关法律、法规保护。本案中，原告购买的产品大多数人会觉得涉及私密信息，一般会较为隐秘进行，而原告却拍摄了浏览网页及购买的过程以及收到快递后打开实物的全过程，并称买来部分送人与常情不太相符，原告的购买行为明显不同于一般消费者，且原告在重庆法院系统所涉产品责任案件较多，本院认定其购买目的不是用于生活消费。原告不属于《中华人民共和国消费者权益保护法》第二条中规定的消费者，其依据《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条规定要求三倍惩罚性赔偿，本院不予支持。但被告确实存在虚假宣传疗效的行为，对于原告要求退还货款的请求，对其尚未使用的六瓶，本院予以支持，被告应退款2175元，原告应同时退还货品。原告请求判令被告支付交通费、误工费1000元，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》第二条、第二十条、第五十五条第一款，《化妆品卫生监督条例》第二条、第十条第二款、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告深圳市云曼电子有限公司退还原告朱静货款2175元；二、驳回原告朱静的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费60元（已减半收取），由被告深圳市云曼电子有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  刘长军二〇一九年十一月二十九日书记员  何采临