湖南省长沙市开福区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0105民初10994号 原告：湖南一品佳餐饮管理有限公司，住所地湖南省长沙市开福区沙坪街道中青社区大明大道317号。 法定代表人：戴鹏 委托诉讼代理人：肖玲，系该公司员工。 委托诉讼代理人：罗广，国浩律师（长沙）事务所律师。 被告：王艳，女，1983年3月30日出生，汉族，住湖南省长沙县。 委托诉讼代理人：王斌，湖南芙蓉律师事务所律师。 原告湖南一品佳餐饮管理有限公司与被告王艳劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月5日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。被告委托诉讼代理人王斌、原告委托诉讼代理人罗广到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告湖南一品佳餐饮管理有限公司向本院提出诉讼请求：1．依法判令原告不支付被告加班工资9567元；2．依法判令由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：被告于2012年8月27日入职原告公司，并签订《劳动合同》，后于2015年8月27日续签《劳动合同》，2018年7月10日签订无固定期限劳动合同，合同约定，被告担任铁建重工店店长，基本工资为1580元/月，被告违反原告有关财务管理规定，非法占有营业收入或有价证券的情形，原告有权解除合同而无须支付赔偿等其他约定。在被告担任铁建重工店店长期间，存在其管理的店员以个人微信收取销售款且未移交员原告、非法占有营业收入等违反原告财务管理制度及《劳动合同》约定的情形导致原告遭受了经济损失，也严重影响了原告及公司内部工作人员的工作，原告于2019年7月依法解除与被告的劳动关系，后被告提起劳动仲裁要求原告赔偿其加班工资、经济赔偿金等，仲裁裁决原告向被告支付加班工资9567元。原告认为，依据原、被告双方签订的《劳动合同》的约定及人事管理制度的规定，被告加班应向原告申请，并经原告审核。且依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。在仲裁庭审中，被告并未举证证明其存在加班的情形，应承担举证不能的责任，仲裁员错误将加班事实的举证责任分配给原告，并推定2017年7月至2018年9月存在加班事实，是完全没有事实依据的。为维护原告自身合法权益，特诉至贵院，望判如所请。 被告王艳辩称：原告湖南一品佳餐饮管理有限公司起诉毫无事实和法律依据，且开福区劳动仲裁委对加班工资的裁决也是错误的，表现为计算加班工资的标准、天数等项目均错误，被告王艳所应得加班工资远高于该裁决的数额。 当事人围绕其诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对当事人提交的开劳人仲字（2019）第597号裁决书及送达回证、薪资花名册、照片（门店、工作装）、2019年星沙铁建门店员工6月考勤表、2019年铁建门店员工5月排班表、工资卡和个人账户明细对账单、个人参保情况表、微信聊天记录截图、关于对铁建重工便利店内盗案的处罚通报、《王艳2018年6月至2019年5月工资发放明细表》、《王艳考勤原始记录表201810-201907》、《劳动合同书》、《长沙一品佳餐饮管理有限公司员工劳动合同特殊情况补充协议》、《考勤管理制度》、加班申请单FM20190702047、FM20190630011、FM20180808025、便利店监控视频截图、谈话录音、《员工离职申请及通知书》、《员工离职交接表》等证据予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下： 一、2012年8月27日，原、被告签订《劳动合同》。2018年7月10日，原、被告签订无固定期限劳动合同，约定合同生效时间为2018年8月13日，被告在铁建重工店担任店长，基本工资标准为1580元/月，每日工作时间不超过八小时，每周工作时间不超过四十小时，每周至少休息一天，该合同第十八条约定被告违反劳动纪律和规章制度，原告有权给予纪律处分或经济处罚，情节严重者按有关制度和合同约定进行处理，同时该合同第二十八条、第三十三条约定如被告严重违反原告的规章制度，严重失职，隐私舞弊，给原告造成重大损害的，违反原告有关财务管理规定，非法占有营业收入或有价证券的原告可单方解除劳动合同。 二、被告提供的《王艳2018年6月至2019年5月工资发放明细表》显示被告在该期间的月平均实发工资为4246.62元。被告提供的《王艳考勤原始记录表201810-201907》显示被告在休息日存在加班事实，加班天数为36天。 三、被告在担任店长期间，存在其管理的店员以个人微信收取销售款且未移交原告、非法占有营业收入等违反原告财务管理制度及《劳动合同》约定的情形，被告未尽到其店长职责。在原告就上述事实调查核实期间，被告误将监控硬盘格式化，原告通过数据恢复处理，仍造成部分监控数据丢失。 四、2019年7月4日，被告填写《员工离职申请及通知书》，离职类别为违纪辞退，原告相关工作人员签字确认。在《员工离职交接表》中，载明被告应发工资为4008.5元，应扣款项包括违纪3000元及赔偿518元，保险费460.89元，实发29.61元，被告签字确认。 五、原告的《考勤管理制度》规定实行单双休轮流制度，即一周休一天（周日），下周休两天（周六、周天）。《王艳2018年6月至2019年5月工资发放明细表》显示原告已经支付被告加班工资22元。 本院认为：关于被告加班工资问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，根据《工资支付暂行规定》第六条“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查”的规定，故原告应当对被告离职前两年的工资（含加班工资）支付情况承担举证责任。本案中，被告提供的《王艳考勤原始记录表201810-201907》显示被告在2018年10月至2019年7月期间加班天数为36天，原告未提供被告2017年7月至2018年9月的考勤记录以及2017年7月至2018年5月的工资支付记录，根据《王艳考勤原始记录表201810-201907》可以推定被告在该期间内存在休息日加班天数为68天，本院认定被告加班天数共计104天。被告提供的《王艳2018年6月至2019年5月工资发放明细表》显示被告在该期间的月平均实发工资为4246.62元。故原告应支付被告加班工资40589.35元（4246.62元/月÷21.75天×200%×104天－22元），对于原告要求不支付被告加班工资的诉求，本院不予支持。 综上所述，本院依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《工资支付暂行规定》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 驳回原告湖南一品佳餐饮管理有限公司的诉讼请求。 本案受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由原告湖南一品佳餐饮管理有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审 判 员  黄 旭 二〇一九年十一月二十八日 代理书记员  邝艳芳 附法律条文： 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 《工资支付暂行规定》 第六条用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。用人单位可委托银行代发工资。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十八条人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。当庭宣判的，应当在十日内发送判决书；定期宣判的，宣判后立即发给判决书。宣告判决时，必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。宣告离婚判决，必须告知当事人在判决发生法律效力前不得另行结婚。