河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀01民终12339号 上诉人（原审原告）：李少枫，男，1962年6月15日出生，汉族，住高邑县。 委托诉讼代理人：陈国良，河北侯凤梅律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：宋辉，男，1967年3月1日出生，汉族，住高邑县万通商业城Ｃ区。 委托诉讼代理人：杨恩惠，河北清风律师事务所律师。 上诉人李少枫因与被上诉人宋辉民间借贷纠纷一案，不服河北省高邑县人民法院（2019）冀0127民初41号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 李少枫上诉称：1、撤销一审判决，依法判决被上诉人承担还款责任。2、本案一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：一审法院免除被上诉人的担保责任,是对本案事实认定不清,被上诉人应承担连带保证责任。一审法院错误认为被上诉在本案中构成一般保证,张力威向上诉人借款,被上诉人自愿为张力威担保,上诉人与被上诉人就其担保方式并没有约定,依据《中华人民共和国担保法》第十九条的规定“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的,按照连带责任保证承担保证责任。”被上诉人2015年3月20日的承诺书中的内容是对上诉人的承诺,并不是对保证方式的约定,一审法院认为被上诉在本案中构成一般保证,是对本案的事实认定不清。一审法院错误认为“张力威向原告李少枫借款还款期为2015年6月20日,双方未约定担保期,应认定为六个月。原告李少枫在借款到期后六个月内,未提起诉讼或申请仲裁,故被告宋辉担保责任免除。”一审法院忽视本案的事实,2017年1月17日,被上诉人还参与协商就张力威借款利息如何归还事宜,2017年1月18日,被上诉人向高邑检察院对张力威提出控告,认为张力威向上诉人借款,要求自己担保存在诈骗行为,2018年被上诉人还陆续还息,这一事实由张力威为上诉人出具的借条、2017年1月17日承诺书、2018年1月18日被上诉人向高邑县检察院提交的《侦查监督申请书》、2018年5月2日、6月12日上诉人与被上诉人的微信聊天记录证实,一审法院免除被上诉人的保证责任没有任何依据。一审法院错误认为“根据原告提交的邢台新发地房地产开发有限公司威县分公司和被告宋辉的承诺书,可以认定被告宋辉未实际购买承诺书中所载明的十套房产,且抵押房产也未办理抵押登记,故抵押担保不成立。”被上诉人购买邢台新发地房地产开发有限公司的十套房产的事实,由2015年5月26日威县公证处（2015）威证经字第43号有效公证文书所证实,关于被上诉人提供坐落在邢台市威县担保,被上诉人为上诉人做了承诺,承诺内容是被上诉人真实意思表示。依据《中华人民共和国物权法》第十五条的规定“当事人之间订立有关设立变更、转让和消灭不动产物权合同,除法律另有规定或者合同另有约定外,自合同成立时生效;未办理物权登记的,不影响合同效力。”故一审法院上述认为没有法律依据。综上:一审法院在对本案事实认定不清的基础上,作出了错误判决,判决结果难以服人。请二审法院依法纠正一审判决,支持上诉人的上诉请求。 宋辉答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 李少枫向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告归还原告借款本金200万元及利息。2、诉讼费用由被告负担。 一审法院经审理查明，2015年3月20日,张力威为原告李少枫出具借条,载明“今借李少枫现金人民币贰佰万元正,详见借款合同”。原告自认该借款口头约定借款期限为三个月。2018年5月18日,张力威在借条上书写“借条延期至2018年今天,张力威,2018年5月18日”。庭审中原告提交了被告宋辉签名的承诺书及加盖邢台新发地房地产开发有限公司威县分公司公章和法人张力威手章的承诺书。宋辉承诺书载明:我叫宋辉,高邑县西南岩村人,关于李少枫借款给张力威贰佰万元一事,我自愿为张力威担保,如该借款到期不能够偿还,我本人自愿将邢台威县我名下的十套门市(威县二中东临)给子李少枫处置。家属和子女不得干涉,张力威还清李少枫本息,宋辉将十套房产无费用返还张力威”。邢台新发地房地产开发有限公司威县分公司承诺书载明“威县文苑水榭1#楼底商1-9#和1#门市已经抵押宋辉,我公司保证在解除与宋辉的抵押合同之前不出售以上门市。2017年1月17日,原告李少枫出具承诺书,王爱军和被告宋辉在证明人处签名,承诺书内容为三人协商张力威借款利息负担和处置张力威威县门市方法。在本案诉讼过程中,张力威死亡,原告李少枫明确表示不追加被继承人参加诉讼。原告李少枫称,被告宋辉用房产担保,应承担保证责任。被告宋辉称,被告宋辉对担保房产不享有任何权利,不应承担担保责任。庭后,原告李少枫向法庭提交其与宋辉的微信聊天截图。以上事实有庭审笔录、借条、承诺书、王素娟情况说明予以证实。 一审法院认为，根据原告提交的邢台新发地房地产开发有限公司威县分公司和被告宋辉的承诺书,可以认定被告宋辉未实际购买承诺书中所载明的十套房产,且抵押房产也未办理抵押登记,故抵押担保不成立。被告宋辉为原告李少枫出具的承诺书载明“我自愿为张力威担保,如该借款到期不能够偿还,我本人自愿将邢台威县我名下的十套门市(威县二中东临)给予李少枫处置”构成一般保证,故被告宋辉对张力威向原告李少枫借款承担一般保证责任。张力威向原告李少枫借款还款期为2015年6月20日。双方未约定担保期,应认定为六个月。原告李少枫在借款到期后六个月内,未提起诉讼或申请仲裁,故被告宋辉担保责任免除。现原告李少枫现要求被告宋辉承担偿还本金及利息的诉讼请求,本院不予支持。依照《中华人民共和国担保法》第十七条、二十五条的规定,判决如下：驳回原告李少枫的诉讼请求。案件受理费22800元,由原告李少枫负担。 二审期间，当事人未提交新证据，本院对一审认定的事实予以确认。 本院认为，双方当事人争议的焦点是，1、被上诉人为涉诉向上诉人提供的担保系连带责任保证，还是一般保证；2、被上诉人向上诉人提供的担保，在上诉人提起诉讼时是否超出了保证期间；3、涉案房产抵押是否成立、是否有效。 债务人不能履行债务与债务人不履行债务，即“不能履行”与“不履行”，并非同一概念，被上诉人向上诉人出具的《承诺书》列明“我自愿为张力威担保。如该借款到期不能够偿还,我本人自愿将邢台威县我名下的十套门市(威县二中东临)给予李少枫处置。”，依据《中华人民共和国担保法》第二十六条“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。”的规定，被上诉人向上诉人出具的《承诺书》构成一般保证。 2015年3月20日,张力威为上诉人李少枫出具借条,上诉人在起诉状中称，借款暂定三个月，据此，应当认定，张力威向上诉人李少枫借款约定的还款期为2015年6月20日。被上诉人向上诉人出具的《承诺书》未约定担保期间。依据《中华人民共和国担保法》第二十六条“一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期间届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效的规定。”的规定，本案涉诉保证期间为主债务履行期间届满之日起六个月。上诉人李少枫在借款到期后六个月内,未提起诉讼或申请仲裁,故被上诉人宋辉的担保责任免除。 依据上诉人向一审法院提交的邢台新发地房地产开发有限公司威县分公司和被上诉人宋辉的承诺书,可以认定被上诉人宋辉未实际购买承诺书中所载明的十套房产,且抵押房产也未办理抵押登记,故抵押担保不成立、也未生效。 因上诉人李少枫的上诉理由均不成立，依法应予驳回。原判认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一审诉讼费按原判执行，二审诉讼费22800元，由上诉人李少枫负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘彦林 审判员  于 英 审判员  孙丽娜 二〇一九年十一月十五日 书记员  刘召芬