甘肃省敦煌市人民法院   行政裁定书   （2019）甘0982行初14号   原告嘉峪关市宏瑞矿业有限责任公司,统一社会信用代码91620200719056574R。   法定代表人汪菊芳，该公司执行董事。   委托诉讼代理人**，甘肃衡轩律师事务所律师。   委托诉讼代理人王峪茹，甘肃衡轩律师事务所律师。   被告肃北蒙古族自治县市场监督管理局，统一社会信用代码11620923MB1992005B。   负责人汪吉明。   委托诉讼代理人柴佩。   委托诉讼代理人丁永申。   第三人余德红，家住陕西省平利县。   原告嘉峪关市宏瑞矿业有限责任公司（以下简称宏瑞矿业公司）因自治县市场监督管理局（以下简称肃北县市场监督局）、第三人余德红工商行政登记纠纷一案，于2019年5月22日向本院提起行政诉讼。本院于2019年5月22日立案后，向被告、第三人送达了起诉状副本及应诉通知书、参加诉讼通知书。本院依法组成合议庭，于2019年10月11日公开开庭审理了本案。原告宏瑞矿业公司的法定代表人汪菊芳、委托诉讼代理人**、王峪茹、被告肃北县市场监督局的委托诉讼代理人柴佩、丁永申、第三人余德红到庭参加了诉讼，被告肃北县市场监督局负责人未出庭应诉，本案现已审理终结。   原告宏瑞矿业公司诉称，2018年12月13日，原告在收到嘉峪关市城区人民法院作出的（2017）甘0271民初2680号判决书后，经核对后发现其名下多出一家分公司。经原告公司派人到肃北县工商行政管理局核实，发现该公司于2014年6月20日成立，公司工商登记信息显示为：“公司名称：嘉峪关市宏瑞矿业有限责任公司肃北县分公司，统一社会信用代码916209233974591269，负责人余德红，登记机关：甘肃肃北蒙古族自治县工商行政管理局，成立日期：2014年6月20日，类型：内资分公司，营业场所甘肃省酒泉市肃北蒙古族自治县石包城长山子双山子铁矿普查区。”原告自成立以来，从未就成立肃北县分公司作出过任何股东会决定，亦未授权他人登记成立分公司。原肃北县工商行政管理局在公司登记中审查不严，致使原告涉诉而遭受损失。原肃北县工商行政管理局的职权现由肃北县市场监督局承继，故原告按照相关的法律规定，依法提起诉讼。   原告宏瑞矿业公司向本院提交以下证据、依据：1、企业信用信息公示报告-嘉峪关市宏瑞矿业有限责任公司；2、企业信用信息公示报告-嘉峪关市宏瑞矿业有限责任公司肃北县分公司；3、嘉峪关市宏瑞矿业有限责任公司章程；4、关于汪菊芳担任嘉峪关市宏瑞矿业有限公司法人的情况说明及协议；5、股权转让协议；6、2016年保安公司备案的刻章证据；7、补办营业执照申请书；8、嘉峪关市城区人民法院（2017）甘0271民初2680号民事判决书、嘉峪关市中级人民法院（2018）甘02民终356号民事裁定书、嘉峪关市城区人民法院（2019）甘0271民初1514号民事判决书。   被告肃北县市场监督局辩称，本案涉诉分公司的登记行为，其成立和生效符合现行有效的公司登记法律法规和规范性文件的规定，具有合法性。理由如下：1、符合《公司登记管理条例》第二条第二款“申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责”最新确立的工商登记形式审查原则，被告已经尽到登记机关形式审查的义务。除出具本法第二十七条规定的申请文件、材料（即第二条第二款所指申请人负责真实性的文件）外，被告依法对指定代理人或共同委托代理人授权委托书上的申请人及代理人签章签字、宏瑞矿业公司法定代表人身份证复印件、分公司负责人身份证、营业执照原件复印件负责审查，经审查，被告认定其符合法定形式并真实有效。其申请设立分公司，符合法定要求，提交的材料具备登记注册法规确定的要件要求，作出的行政行为符合法律法规，合法有效。2、符合国发[2014]7号《国务院关于印发注册资本登记制度改革方案的通知》，该通知指出，明确政府对市场主体和市场活动监督管理的行政职责，区分民事争议与行政争议的界限。尊重市场主体民事权利，工商行政管理机关对工商登记环节中的申请材料实行形式审查。股东与公司、股东与股东之间因工商登记争议引发民事纠纷时，当事人依法向人民法院提起民事诉讼，寻求司法救济。本案全部申请文件材料形式审查合法。原登记机关尽到了审慎审查的义务。3、符合工商企字[2014]29号《工商总局关于印发的通知》所制定的指定代表人或共同委托代理人授权委托书之格式、内容、签写主体要求。申请人签章真实完整清晰、代理人授权明确有效，身份真实可考。除此，其他文件材料的真实性应由申请人或其授权委托的代理人负责，被告依法不具有实质审查义务，也不具有实质审查之权力，法无规定不可为，尤其不可在简化商事登记手续的法律制度下，增加申请人的义务。4、《公司法》第二十二条：公司决议的无效或被撤销：“公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。”这里规定的当事人要求登记机关撤销登记是行政申请权，不是诉权。5、《最高人民法院关于审理公司登记行政案件若干问题的座谈会纪要》规定：“公司法定代表人、股东等以申请材料不是其本人签字或者盖章为由，请求确认登记行为违法或者撤销登记行为的，人民法院原则上应按照本条第一款规定处理，但能够证明原告此前已明知该情况却未提出异议，并在此基础上从事过相关管理和经营活动的，人民法院对原告的诉讼请求一般不予支持。”嘉峪关市宏瑞矿业有限责任公司肃北县分公司，2014年注册后，分别于2015年5月8日、2016年6月29日在网上申报了2014年和2015年的年报。原告此前已明知该情况却未提出异议，并在此基础上从事过相关管理或经营活动。综上，被告请求依法驳回原告起诉。   被告肃北县市场监督局向本院提交以下证据、依据：1、分公司登记申请书；2、负责人信息；3、指定代表人或者共同委托代理人授权委托书；4、股东会决议；5、授权委托书；6、嘉峪关市宏瑞矿业有限责任公司章程；7、矿产资源勘查许可证；8、安全资格证书；9、土地使用证；10、企业法人营业执照；11、汪菊芳、余德红身份证复印件；12、工商总局关于印发《内资企业登记提交材料规范》、《内资企业登记文书规范》的通知；13、最高人民法院《关于审理公司登记行政案件若干问题的座谈会纪要》；14、《中华人民共和国公司登记管理条例》；15、国务院国发〔2014〕7号《关于印发注册资本登记制度改革方案的通知》。   第三人余德红述称，肃北县分公司的设立是因为宏瑞矿业公司要开双山子铁矿而办理的，当时由公司法人汪菊芳和股东任建桥委托余德红与党海宝办理的。在登记过程中，被告的行为全部合理合法，余德红去办理登记的手续也都是任建桥给他的，并且手续齐全、均盖有公司印章。余德红认为登记是合法的，不应该被撤销。同时，肃北县分公司成立以后，在山上建立选矿厂是与肃北县政府签订了合同的，在肃北县分公司办理业务时，总公司也是知情的，且选矿厂的收益是与总公司五五分成。设立分公司时，任建桥也有投资。   第三人余德红未提交证据。   经庭审质证，对原告提交的证据1-2，被告及第三人无异议；对原告提交的证据3-5、7、8，被告及第三人认为与本案无关；对原告提交的证据6被告有异议，认为公章的合法性无法进行确认，第三人余德红对该证据不予认可，认为其本人持有的公章是任建桥交给他的，且余德红一直持有、保管，从2011年开始其就一直保管公司的手续和公章。对被告提交的证据原告均有异议，认为材料中的印章比在嘉峪关市行政管理局调取的印章稍小，并不是同一枚，同时，股东会决议中的签名不是汪菊芳本人所签，也没有宁夏中冶公司盖章，公司章程也与原告在嘉峪关市场监督管理局备案的不一致；第三人对被告的证据无异议,认为均为任建桥交余德红办理工商登记时提交的,均是合法的，其同时认可材料中“汪菊芳”的签字不是汪菊芳本人所签。   本院对上述证据认证如下：对原告提交证据1、2本院予以确认;对原告提交证据3、7、8的真实性予以确认，对证明的目的本院将综合其他证据及事实综合予以认定;对原告提交证据4、5、6本院将结合其他证据及审理查明的事实综合予以认定。对被告提交的证据1-11，系余德红在办理肃北县分公司提交的证据材料，余德红也明确材料中汪菊芳的签名并非本人所签,对该组证据本院将结合其他证据及审理查明的事实综合予以认定。对被告提交证据12-14，系相关的法律法规及文件，本院予以确认。   经审理查明，2001年1月9日，嘉峪关市宏瑞矿业有限责任公司成立，法定代表人汪菊芳。2014年6月20日，余德红持任建桥给其提供的肃北县分公司的申请登记材料,向原肃北县工商行政管理局提出设立宏瑞矿业公司肃北县分公司的登记申请。原肃北县工商行政管理局通过对余德红提交的分公司登记申请书及申请登记分公司所需要的负责人信息、指定代表或者共同委托代理人授权委托书、股东会决议、授权委托书、嘉峪关市宏瑞矿业有限责任公司章程、矿产资源勘查许可证、安全资格证书、土地使用权证、企业法人营业执照及汪菊芳、余德红身份证复印件等材料进行审查后，认定该公司申请设立分公司符合法定的要求，提交的材料具备登记注册法规所确定的要件要求，故原肃北县工商行政管理局对设立嘉峪关市宏瑞矿业有限责任公司肃北县分公司进行了批准、登记。2019年5月22日，宏瑞矿业公司向本院提起诉讼，要求确认被告对宏瑞矿业公司肃北县分公司的设立登记行为违法，并撤销宏瑞矿业公司肃北县分公司的工商登记。庭审中，余德红认可其所提交申请登记的所有材料均系任建桥向其提供，其中“汪菊芳”的签名不是汪菊芳本人所签。   另查明，根据中央机构改革方案，原肃北县工商行政管理局已整合到肃北县市场监督管理局名下，原肃北县工商行政管理局的职责由肃北县市场监督管理局继续行使。   另，2017年12月13日，嘉峪关市城区人民法院作出的（2017）甘0271民初2680号民事判决书载明“被告宏瑞矿业公司、天城建设集团公司经传票传唤无正当理由未到庭”，庭审中原告明确该案是因肃北县分公司的相关业务而引起的纠纷。该案判决后，赵可凡上诉。2018年10月11日，嘉峪关市中级人民法院作出（2018）甘02民终356号民事裁定书，将该案发还重审。庭审中，宏瑞矿业公司法定代表人汪菊芳陈述，其未收到上述案件一审的诉状传票等，其知道该纠纷是在该案二审期间。   本院认为，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。”本案原告提交的（2017）甘0271民初2680号民事判决书载明“宏瑞矿业公司经传票传唤无正当理由未到庭”，而该案是因肃北县分公司而引起的纠纷，故宏瑞矿业公司在收到该案诉状、传票等法律文书时，就应该知道肃北县分公司的存在，也就是在判决书制作时间2017年12月13日前就已经知道。汪菊芳在庭审中称其未收到一审诉状传票等，故其不知情，其是在赵可凡上诉二审期间才知道宏瑞矿业公司肃北县分公司的存在，而嘉峪关市中级人民法院于2018年10月11日作出了（2018）甘02民终356号民事裁定书。综上，原告在2017年12月13日前就应该知道肃北县分公司的存在，即使按其陈述，其也应在2018年10月11日前就知道肃北县分公司的存在，而原告于2019年5月22日才向本院提起诉讼，故其诉讼已经超过了法定的起诉期限。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第三条第一款第二项之规定，裁定如下：   驳回原告嘉峪关市宏瑞矿业有限责任公司的起诉。   如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省酒泉市中级人民法院。   审 判 长 唐桂侠   审 判 员 胡占荣   审 判 员 王玲珍     二〇一九年十一月八日   法官助理 年 丽   书 记 员 马 杰