贵州省大方县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0521民初4849号 原告：王道飞，男，1986年4月22日出生，汉族，住贵州省瓮安县。 委托诉讼代理人：张仕刚，瓮安县中心法律服务所法律工作者。 被告：贵州黔同心建筑劳务有限公司，住所地：贵州省黔东南苗族侗族自治州凯里市迎宾大道洪博大厦A栋1203号。 法定代表人：刘安贵，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：曾庆福，贵州贵达（贵定）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李湘南，贵州贵达（贵定）事务所实习律师。 被告：贵州建天下建筑工程有限公司，住所地：贵州省凯里市迎宾大道16号丰球黔城一期（中心商业）1层1-1号。 法定代表人：卢江，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：吴治贵，该公司独山分公司负责人。 第三人：大方县水务局，住所地：贵州省毕节市大方县奢香大道北段。 法定代表人：王波，该局局长。 委托诉讼代理人：王祥军，贵州紫来律师事务所律师。 原告王道飞与被告贵州黔同心建筑劳务有限公司（以下简称黔同心公司）、贵州建天下建筑工程有限公司（以下简称建天下公司）及第三人大方县水务局建设工程合同纠纷一案，本院于2019年8月22日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。各方当事人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王道飞向本院提出诉讼请求：1、请求判决二被告连带支付原告工程款（含临时工程款82500元）346850元；2、判令二被告承担本案案件受理费和保全费。事实和理由：2018年9月至2019年2月，原告为被告黔同心公司在大方县兴隆乡果木、上坝片区农村饮水安全基因提升工程的施工方，期间双方于2018年11月14日签订《水利工程内部施工协议书》。在合同履行期间双方因价格委托产生争议（具体为合同履行价与被告黔同心公司前期承诺价格不一致），原告退场。退场后，被告将该工程另包他人。原告所做工程经与业主方大方县水务局及监理单位、设计单位进行收方结算（被告公司因与原告发生争议未参与），经收方计量，被告黔同心公司应支付原告626850元,扣除其前期已经支付的280000元，现在尚有346850元（含临时工程款82500元）未支付。经原告多次催收未果。为了维护原告的合法权益，特诉至贵院，请求依法判决支持原告的诉请。另，该工程系被告建天下公司中标，且该公司跟被告黔同心公司属于关联公司，在原告施工期间被告建天下公司也跟黔同心公司共同管理原告。为此，该公司应对原告未获工程款承担连带给付义务。 被告黔同心公司辩称，一、双方之间合同价款及支付方式约定明确。答辩人与被答辩人双方于2018年11月14日签订《水利工程内部施工协议书》，第六条约定工程款结算方式为按与业主合同下浮12%（包含项目管理及资料编制费），第八条约定工程付款办法为本工程根据资金到位情况与项目业主合同支付方式相同。而主合同规定：根据资金到位情况进行支付，以发包人、监理人审核后的付款申请的80%支付。因此，在被答辩人未提出付款申请、申请未得到审核的情况下未达到支付条件。二、被答辩人施工工程质量未经业主验收合格，支付工程款前提条件不具备。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条规定，“建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。”在本案施工合同已实际解除、不再继续履行的情形下，工程质量合格为支付工程款的前提条件，在被答辩人所施工项目内容未进行验收合格的情况下，其无权要求支付相应工程款项。三、答辩人与被答辩人之间并未进行收方确认工程量。被答辩人退场后，业主、监理、设计等单位并未组织所谓的收方结算，更未通知答辩人进行收方结算，其主张的经收方计量答辩人应支付626850元工程款没有任何依据，因此，根据“谁主张、谁举证”的举证责任分配规则，其诉讼主张不应得到法院支持。四、被答辩人未按照答辩人及业主要求进行整改，未按期完成工程项目内容，应承担逾期违约金等责任。根据相关法律法规规定，因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。因被答辩人施工质量不符合要求，业主及第二被告多次要求答辩人进行整改，答辩人也多次电话及现场口头要求被答辩人进行整改，被答辩人未按照要求进行整改，未按期完成工程项目内容。其施工项目质量不合格，不应当获得相应工程款，其自行退场行为，造成了答辩人损失，应承担逾期违约金等责任，并应当从双方最终工程款结算中予以扣减。综上，被答辩人所施工工程质量不合格未进行整改、未进行质量验收、工程量未进行收方的情形下，其诉请缺乏事实及法律依据，无权要求答辩人承担支付工程款等费用，请求法院驳回被答辩人的诉请。 被告建天下公司辩称，一、答辩人与被答辩人之间不存在合同关系。被答辩人与本案第一被告即黔同心公司签署《水利工程内部施工协议书》，答辩人非该合同一方主体，答辩人与被答辩不存在合同关系，承担责任没有合同依据。二、答辩人履行总承包管理职责不能成为承担责任的依据。答辩人为涉案工程总承包方，其有权对被答辩人进行管理，是基于法律规定及与业主方的要求，是履行总承包对工程施工的管理职责，不能成为向被答辩人承担责任的依据。三、合同相对性是原则，连带责任适用要有明确的法律依据。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条是对合同相对性原则的突破，但仅规定实际施工人可以突破合同相对性向发包人（建设方）主张工程价款，因为发包人对建筑成果享有最终权利。而本案中，发包方为大方县水利建设投资有限公司，答辩人为总承包方并将工程劳务分包给第一被告，答辩人仅对第一被告支付工程进度款，已经履行合同义务。因此，被答辩人突破合同相对性向答辩人主张工程款没有法律依据。综上，答辩人与被答辩人之间不存在合同关系，其诉请缺乏事实及法律依据，无权要求答辩人承担支付工程款等费用，请求法院驳回被答辩人对答辩人的诉请。 第三人大方县水务局辩称，首先，大方县水利建设投资有限公司为了巩固提升大方县兴隆乡石板、上坝片区农村饮水安全工程，经过招投标的方式将该项目全部发包给建天下公司。至于在承包项目工程后，建天下公司是否将工程部分劳务内容分包给黔同心公司第三人不得而知。因此，大方县水务局并非案涉工程发包人，不清楚案涉工程的具体施工情况。其次，第三人并非大方县兴隆乡、上坝片区农村饮水安全巩固提升工程的发包人，其实际发包人是大方县水利建设投资有限公司，该公司虽属于水务局下属单位，但其已经领取营业执照，依法开展营业活动，具有独立的法人主体资格，其对外开展的经营活动而产生的权利和义务都应当由其自行承担，与第三人无关，请求判决驳回对答辩人的诉讼请求。综上，原告将大方县水务局列为第三人无任何事实和法律依据，大方县水务局不应当承担任何责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的工程量计算单、计算（签证单）系复印件，二被告及第三人不认可，对其证明效力不予认定；原告提供的收方记录中的复印件不予认可，其他的二被告和第三人不予认可，原告也未提供证据证明签字人员的身份，故对其证明效力不予认定；原告提供的支付明细仅是打印件，二被告和第三人不予认可，其证明效力不予认定；原告提供的微信聊天记录，被告建天下公司的委托诉讼代理人认可其真实性，对其真实性予以认定；被告黔同心公司提供的工程联系单，因原告与被告黔同心公司签订的协议中所涉及的工程现已由第三人进行施工，不能完全证明该联系单中涉及的工程系原告所实施，同时其提供的2018年11月11日的工作联系单涉及的仅是土石方堆放不符合设计要求，之后是否整改也不清楚，故对该份证据的证明效力不予认定；被告建天下公司提供的委托函，被告建天下公司予以认可，对其真实性予以认定；被告建天下公司提供的收据，原告不予认可，被告建天下公司亦未提供证据证明收款人的身份，故对其证明效力不予认定；被告黔同心公司提供的监理工程通知单系复印件，原告不予认可，其证明效力不予认定。同时本院查明如下事实：2018年9月17日，第三人大方县水务局的下属单位大方县水利建设投资有限公司（以下简称水利建设公司）委托贵州聚龙项目投资咨询有限公司就大方县兴隆乡石板、上坝、马场镇北片区、星宿乡农村饮水安全巩固提升工程进行招标，被告建天下公司为中标单位。2018年11月9日，发包人水利建设公司与承包人被告建天下公司签订《大方县兴隆乡石板、上坝片区、马场北片区、星宿乡农村饮水安全巩固提升工程施工合同》，约定承包人实施大方县兴隆乡石板、上坝、马场北片区、星宿乡农村饮水安全巩固提升工程，签约合同价为35330103.99元。项目负责人为王华忠，2018年12月31日前全面完工通水。监理方为北京正细工程监理有限公司、浙江宏正项目管理有限责任公司、四川腾信工程建设监理有限公司。2018年11月1日，被告建天下公司作为承包人，被告黔同心公司作为劳务分包人，签订《大方县兴隆乡石板、上坝、马场北片区、星宿乡农村饮水安全巩固提升工程项目工程施工劳务分（清）包合同》，约定被告建天下公司将大方县兴隆乡石板、上坝、马场北片区、星宿乡农村饮水安全巩固提升工程的引用沟槽开挖、水管安装、机械设备安装、蓄水池施工等，计划开始日期2017年10月30日，计划完工日期2018年12月30日，合同总价为35330103.99元，工程进度每完成80%进行计量、计价。2018年11月14日，被告黔同心公司作为甲方，原告作为乙方，签订《水利工程内部施工协议书》，约定甲方将大方县兴隆乡果木、上坝片区农村饮水安全巩固提升工程发包给乙方施工，工程款结算方式按与项目业主主合同下浮12%（包含项目管理以及资料编制费），付款办法为根据资金到位情况与项目业主合同支付方式相同。保修期为一年，保修期内发生质量问题，乙方需及时修复，若乙方不修复，由甲方指定施工单位修复，费用在保修费用中扣除。材料供应办法为甲方供主管材，辅材乙方自行购买，工程质量必须保证工程合格，争创优良。工程完工后，由项目部提交验收报告，施工总结和有关资料报请项目业主组织验收。竣工报告批准后，乙方按有关规定和协议条款提交工程量变化签证等相关材料，交由甲方验收审核，决算的工程量及工程款最后以大方县水务局审核为准。协议签订后，原告按协议约定进行了施工，被告黔同心公司向原告支付了工程款280000元。2019年2月，原、被告在履行合同过程中产生争议，原告退场。2019年8月22日，原告诉来本院。 本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第二款“总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人”和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的……”规定，被告建天下公司将其向水利建设公司承包的工程全部转包给被告黔同心公司，被告黔同心公司将涉案工程的果木、上坝片区的工程分包给不具备资质的自然人即原告王道飞，根据上述法律规定，被告建天下公司与被告黔同心公司签订的《大方县兴隆乡石板、上坝片区、马场北片区、星宿乡农村饮水安全巩固提升工程施工合同》及被告黔同心公司与原告签订的《水利工程内部施工协议书》无效。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”的规定，建设工程施工合同无效，但经竣工验收合格的，承包人可以参照合同约定要求支付工程款。但本案中，原告提供的结算书无被告黔同心公司的签字盖章认可，庭审中二被告亦不认可，故无法认定原告所实施的工程量及工程价款。同时原告提供的收方记录中也载明其所实施的部分工程不符合设计标准和要求，在涉案工程未经竣工验收合格前，原告要求支付工程款的条件不成就，故其要求支付工程款的诉讼请求无事实和法律依据，本院不予支持。 据此，根据中华人民共和国合同法》第二百七十二条第二款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条规定，判决如下： 驳回原告王道飞的诉讼请求。 案件受理费3250元，由原告王道飞负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 审判员  章英 二〇一九年十一月十二日 书记员  谢璐 贵州省大方县人民法院 执行告知书 人民法院发生法律效力的判决书、裁定书、调解书确定的义务，义务人必须按照规定的期限自觉履行。若不按规定履行，当事人向法院申请强制执行，法院立案后，被执行人仍未按规定履行义务的，人民法院将按照《民事诉讼法》、《最高人民法院关于限制被执行人高消费及有关消费的若干规定》、《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》的规定，对被执行人采取如下措施： 一、将被执行人纳入失信被执行人名单，将失信被执行人名单信息录入全国法院失信被执行人名单库，并向社会公布；将失信被执行人名单信息向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人子以信用惩戒；将失信被执行人名单信息向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录；国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，将失信情况通报其所在单位和相关部门；国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。 二、对纳入失信被执行人名单的被执行人采取限制消费措施。被执行人为自然人的，被采取限制消费措施后，不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：(一)乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等以上舱位；(二)在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；(三)购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；(四)租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；(五)购买非经营必需车辆；(六)旅游、度假；(七)子女就读高收费私立学校；(八)支付高额保费购买保险理财产品；(九)乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组列车一等以上座位等其他非生活和工作必需的消费行为。被执行人为单位的，被采取限制消费措施后，被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得实施前述行为。因私消费以个人财产实施前述行为的，可以向本院提出申请。被限制消费的被执行人因生活或者经营必需而进行前述禁止的消费活动的，应当向本院提出申请，获批准后方可进行。 三、被执行人若违反限制消费令进行消费，经查证属实的，人民法院将予以拘留、罚款； 四、构成拒不执行人民法院判决裁定罪的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯罪的，对单位判处罚金，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。