贵州省安龙县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔2328民初1949号 原告：岑大志，男，1958年5月21日生，布依族，住贵州省安龙县。 委托诉讼代理人：黄启镜，贵州冠科律师事务所律师。代理权限：特别授权。 被告：贵州鼎鼎日盛装饰工程有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区春蚕巷1号B座5、6单元1层（湘雅社区），统一社会信用代码91520102051931921X。 法定代表人：黄永发，未到庭。 被告：贵州鼎鼎日盛装饰工程有限公司兴义分公司，住所地贵州省兴义市桔山办兴义大道体育城33，统一社会信用代码91522301M6DJ7BD9K。 法定代表人：朱建，未到庭。 原告岑大志与被告贵州鼎鼎日盛装饰工程有限公司（下称鼎鼎日盛公司）、贵州鼎鼎日盛装饰工程有限公司兴义分公司（下称鼎鼎日盛兴义分公司）装饰装修合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，于2019年10月8日公开开庭进行了审理。原告岑大志及其委托诉讼代理人黄启镜到庭参加诉讼，被告鼎鼎日盛公司、鼎鼎日盛兴义分公司经本院公告传唤无正当理由未到庭应诉，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告签订的《鼎鼎日盛装饰施工合同书》有效；2.判决被告向原告返还装修款43240元；3.判决被告向原告支付违约金30942元；4.判决被告向原告给付TCL55寸电视机一台、TCL三开门电冰箱一台、TCL8公斤洗衣机一台、热水器一台；5.案件受理费由二被告承担。事实与理由：2017年8月21日，原告通过被告宣传参加其在安龙县圣际大酒店三楼召开的奢华装修品鉴会，并支付装修定金20000元，被告向原告出具《鼎鼎日盛装饰订单合同》（下称《订单合同》）（订单约定：预付10000元定金送TCL55寸电视机一台、TCL三开门电冰箱一台、TCL8公斤洗衣机一台、热水器一台）。同日，原、被告就被告为原告装修翔龙嘉莲房屋相关事宜达成合意，并签订《鼎鼎日盛装饰施工合同书》（下称《施工合同书》），合同约定“一、工程名称：岑大志家住宅装修，工程地点为翔龙嘉莲；二、包工方式为：包工、包料（含主材、家具）；三、合同价款共计人民币壹拾万叁仟壹佰肆拾元（103140.00元）、四、施工日期为：2017年9月27日，工期为100天；五、因一方违约向另外一方支付本合同总价款30%违约金；六、本工程由乙方负责采购供应的材料、设备（见附表一）应为符合业主要求的合格产品，并提供到场”。2017年9月27日，被告进场施工，原告于2017年10月11日、2017年10月16日、2017年12月20日分别向被告支付装修款21250元、36100元、23728元，共计支付101078元。但被告仅完成水电安装（开关、灯未安装、门未安装、家具、橱柜未安装）、部分地板安装（客厅瓷砖、卫生间、厨房瓷砖安装完毕、卧室未按要求安装木地板地脚线）、客厅吊顶刮瓷粉一次、墙面刮瓷粉一次。从2018年1月2日至今被告未进场施工，现双方约定的施工期限届满，2018年1月20日，原告到被告办公场地即兴义大商汇方知被告已经将公司撤离兴义，兴义已经无该公司办公场地。由于原告为安龙县棚户区改造拆迁安置户，原有房屋已被政府拆迁无法居住，靠临时租房居住生活，原告多次电话联系被告工作人员要求其及时完成施工并交付使用，但均被搪塞、拒绝。2018年3月18日，原告只好找到陈某某、何某进场完成被告未完成的部分工程，为此，原告花费43240元。原告认为，签订合同后，原告已向被告支付工程款101078元，但被告未按合同约定履行施工义务，已构成违约，其应返还原告工程款43240元，并按约向原告交付TCL55寸电视机一台、TCL三开门一电冰箱台、TCL8公斤洗衣机一台、热水器一台。为维护原告的合法权益，故诉至法院。 原告提交的证据有： 1.原告身份证（复印件），证明原告的基本身份信息及诉讼主体适格。 2.《订单合同》，证明原告2017年8月21日向被告支付定金20000元；被告应当向原告给付TCL55寸电视机一台、TCL三开门电冰箱一台、TCL8公斤洗衣机一台、热水器一台。 3.《施工合同书》，证明：（1）2017年8月21日原、被告签订装饰施工合同，约定装修房屋为翔龙嘉莲，承包方式为包工包料（含主材、家具），装修价款为103140元，工期为100天即2018年1月8日前完工交付施工；（2）被告行为已经构成违约，应按合同总价的30%支付违约金即应当向原告支付违约金30942元；（3）合同约定装修工艺及材料以预算书为准。 4.鼎鼎日盛装饰预算书，证明预算装修的具体内容。 5.收据四张，证明被告收到原告支付装修款101078元。 6.收条、收据二张，证明2018年3月7日，原告因被告未按约履行装修义务另行支付余晓春柜具款项22500元。 7.票据、收条五张，证明因被告未按约履行装修内容，原告自行购买家电、并支付装修费。 二被告未到庭应诉，庭前也未提交书面答辩状及证据。 本院调取证据： 对原告的询问笔录，其陈述请求解除案涉合同。 审理查明：2017年8月21日，被告鼎鼎日盛兴义分公司举行奢华装修品鉴会，原告参会后与其签订《鼎鼎日盛装饰订单合同》，该订单合同上载明：“……特惠二：签单就送：热水器一台（阿诗丹顿80升）；特惠三、交定金送：……3.交10000元，送电视机（TCL55寸）一台+冰箱（三开门TCL）一台+洗衣机（TCL8公斤）一台”。同日，原告作为甲方与作为乙方的被告鼎鼎日盛兴义分公司签订《施工合同书》，约定原告将位于xx县翔龙嘉莲x栋x单元xxx号房屋的住宅装修工程交由被告鼎鼎日盛兴义分公司装修，工程价款103140元，施工期限100天；工程验收中约定：总工程竣工验收，乙方按施工合同规定的日期中的最后3日应通知（电话、手机、手机短信或按施工进度表等方式）甲方验收，甲方自接到验收通知2日内组织验收，并办理验收、移交手续，如甲方在规定时间内未能组织验收，本工程则视为合格工程。同时违约责任中约定“……B、签施工合同后，在承包范围内减项或未做的工程项目，按合同价格内分项项目价格总款30%的金额支付对方违约金。”同时，被告鼎鼎日盛分公司向原告出具《鼎鼎日盛装饰预算书》，确定装修工程具体项目包含：衣柜、鞋柜、吊顶、橱柜地柜、橱柜吊柜、套装门、进户大门套、水电改造及其他，原告签字捺印予以认可。合同签订后，原告当日向被告鼎鼎日盛兴义分公司支付首期装修工程款20000元，2017年9月27日，被告鼎鼎日盛兴义分公司进场施工。同年10月11日、10月16日、12月20日原告分别向被告鼎鼎日盛兴义分公司支付第一、二、三期装修工程款21250元、36100元、23728元，上述款项（含定金20000元）共计101078元。 后被告鼎鼎日盛兴义分公司未按照要求完成上述装修内容，原告多次联系未果，遂自行找人完成被告鼎鼎日盛兴义分公司未完成的装修部分，花费36386元，现原告以被告鼎鼎日盛兴义分公司未完成施工内容由诉至本院，诉请同前。 同时查明：本院在向被告鼎鼎日盛兴义分公司送达应诉材料的过程中，经实地走访后发现该工商登记地址并无该公司。 庭审后，经本院询问，原告请求解除案涉合同。 上述事实，有原告的当庭陈述及原告提交的1、2、3、4、5组证据在卷印证，故作认定。对原告提交的第6组证据即收条、收据二张，其中原告支付衣柜定金，案外人余春晓向其出具的收条中载明“电气材料及安装费3600元、粉糊请帮费3100元”字样，因该部分与收条无关且无相关收款人签字确认，故本院对该部分不予采信。对原告提交的第7组证据即票据、收条五张，因原告与被告鼎鼎日盛兴义分公司确定的装修工程项目中仅包含衣柜、鞋柜、吊顶、橱柜地柜、橱柜吊柜、套装门、进户大门套、水电改造及其他，故对该票据中包含的其他部分的款项，本院不予采信。 本院认为，原告与被告鼎鼎日盛兴义分公司为担保后续主合同的履行而订立的《订单合同》、为原告房屋住宅装修签订的《施工合同书》，均系双方真实意思表示，内容未违反法律、行政法律的强制性规定，合法有效，本院予以确认。合同签订后，原告依约向被告鼎鼎日盛兴义分公司支付装修工程款共计101078元，被告鼎鼎日盛兴义分公司应在约定的履行期限内完成房屋装修工程，但其在完成部分房屋装修后，未按照约定与原告履行交房手续，且从2018年1月2日起至今便未再进场施工，其已以其行为表明不履行合同约定义务，且原告庭后主张解除该合同，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；”之规定，本院对原告该主张予以支持。因《订单合同》系《施工合同书》的从合同，主合同的解除效力及于从合同，故《订单合同》一并解除。 关于原告诉请的由被告鼎鼎日盛兴义分公司返还装修款并给付电视机一台、电冰箱一台、洗衣机一台、热水器一台。原告因被告鼎鼎日盛兴义分公司未完全履行约定施工义务的行为而雇请他人完成房屋装修工程，支付装修款，并请求被告鼎鼎日盛兴义分公司予以返还，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”之规定，原告诉请返还未完工的装修款符合法律规定，本院予以支持。关于具体金额，原告诉请返还其已支付的装修款43240元，但经本院审查，结合双方确定的预算书，原告另行支付的装修款中仅36386元的内容包含在预算书内，加之合同约定装修价款合计103140元，原告已支付101078元，尚余2062元未支付，故被告鼎鼎日盛兴义分公司应返还原告装修款34324元（36386元－2062元）。因《施工合同书》已经解除，原告诉请的电器，因被告鼎鼎日盛兴义分公司至今尚未履行，故终止履行，故本院对原告该诉请不予支持。 关于违约金。合同违约条款中载明“……B、签施工合同后，在承包范围内减项或未做的工程项目，按合同价格内分项项目价格总款30%的金额支付对方违约金。”根据《中华人民共和国合同法》第一百零八条“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。”之规定，原告诉请违约金应按被告鼎鼎日盛兴义分公司在承包范围内减项或未做的工程项目价款（即被告鼎鼎日盛兴义分公司应当返还原告的装修款）34324元的30%即10297.20元支付，对于原告诉请超过部分，本院不予支持。 关于责任承担主体。本案中，被告鼎鼎日盛兴义分公司系被告鼎鼎日盛公司设立的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”之规定，被告鼎鼎日盛兴义分公司依法不具备法人资格，故其依法应当承担的上述装修款返还责任由被告鼎鼎日盛公司承担。 据此，根据上述法律规定及理由，判决如下： 一、解除原告金志华与被告贵州鼎鼎日盛装饰工程有限公司于2017年9月13日签订的《鼎鼎日盛装饰施工合同书》。 二、被告贵州鼎鼎日盛装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告金志华装修款32422元、并支付违约金9726.60元。 三、驳回原告金志华的其余诉讼请求。 案件受理费1654元，公告费200元，由被告贵州鼎鼎日盛装饰工程有限公司兴义分公司负担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院提出上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，权利人可在限定的履行期限届满之日起二年内，向本院申请强制执行。 审 判 长 王 霞 人民陪审员 岑 琼 人民陪审员 冷 萍 二〇一九年十一月二十六日 书 记 员 朱露露