安徽省六安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖15民终2446号 上诉人（原审被告）：安徽中楚建筑工程有限公司，住所地安徽省淮南市寿县寿春镇东内环照壁巷，统一社会信用代码913415215578153890（3-3）。 法定代表人：王彬彬，该公司董事长。 委托诉讼代理人：程东霆，安徽繁星律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：六安荣光商贸有限公司，住所地六安市集中示范园区复鑫五金机电城，统一社会信用代码91341502MA2N21EA6N。 法定代表人：董宗军，该公司总经理。 委托诉讼代理人：韩成刚，安徽皋陶律师事务所律师。 上诉人安徽中楚建筑工程有限公司（以下简称中楚公司）因与被上诉人六安荣光商贸有限公司（以下简称荣光公司）诉被告买卖合同纠纷一案，不服六安市金安区人民法院于2019年5月30日作出的（2019）皖1502民初2234号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 原审中荣光公司诉讼请求:1、依法判令中楚公司立即支付货款387312.84元及逾期付款利息（利息按照月息2%，自2018年9月12日起算，至付清全部货款时止）；2、判令中楚公司支付违约金49165元；3、本案的全部诉讼费用由中楚公司承担。事实与理由：荣光公司诉称，中楚公司承建寿县炎刘镇2018年农村饮水安全提升工程（巩固提升和行蓄洪区）需要购买材料。2018年8月，其公司与中楚公司签订《购销合同》。该合同约定中楚公司需购买其公司材料约201万余元，同时约定“甲方（中楚公司，下同）如从乙方（其公司，下同）之外其他销售商处购买本协议约定产品，乙方有权解除合同，甲方应立刻向乙方结清全部货款并承担乙方所供全部材料款的5%的违约金。”《购销合同》同时约定中楚公司逾期付款“以所欠全部货款为基数，按照日千分之一的标准，支付逾期付款利息”。合同签订后，其公司按照约定向中楚公司提供材料。2018年9月12日后，中楚公司从其他销售商处购买材料。其公司发现后遂催要货款。截至其公司起诉时，中楚公司拖欠其公司货款387312.84元并应自2018年9月12日起按照月息2%承担逾期付款利息。《购销合同》约定双方在履行本协议的过程中发生争议，应向乙方所在地人民法院提起诉讼。 原审中中楚公司辩称，1、荣光公司诉请其公司支付货款387312.84元及其逾期付款利息没有事实和法律依据；2、荣光公司诉请其公司支付违约金46195元，没有事实和法律依据，不应得到支持；3、请求法院依法驳回荣光公司诉讼请求。 原审认定：对于当事人双方没有争议的事实，予以确认，即中楚公司因承建寿县炎刘镇2018年农村饮水安全提升工程（巩固提升和行蓄洪区）需要购买材料，于2018年8月与荣光公司签订《购销合同》，该合同第一条约定“乙方须向甲方提供符合质量标准的产品，主材部分乙方提供与之有关的证明材料及质量标准资料，（产品合格证、检测报告）。甲方需在收到合同所涉产品当日内验收，逾期三日未验收或提出书面质量异议，视为经甲方验收合格。”；该合同第四条约定“结算方式：甲方首付材料款40万元整，中途乙方最多为甲方铺垫50万元整。甲方所欠材料款最迟期限二个月内付给乙方。”；该合同第六条约定“违约责任（1）……甲方如从乙方之外其他销售商处购买本协议约定产品，乙方有权解除合同，甲方应立刻向乙方结清全部货款并承担乙方所供全部材料款5%的违约金……（2）甲方应严格依照本协议的结算方式进行付款，如甲方违约，乙方有权停止向甲方供货，甲方以所欠全部货款为基数，按照日千分之一的标准，支付逾期付款利息。”；该合同第九条约定“其他约定事项：另附材料单一份（价格下浮8%点）”；合同签订后，荣光公司向中楚公司供货（其中含部分规格不符合约定的PE管）总价款为983312.84元,中楚公司已给付货款60万元（2018年8月15日转账给付40万元、2018年9月8日转账给付20万元）；2018年9月12日后，因中楚公司认为荣光公司所提供的部分PE管规格错误，双方产生纠纷，荣光公司要求中楚公司结清货款再继续供货未能如愿而停止供货，中楚公司遂从其他销售商处购买材料；另荣光公司所供PE管，中楚公司已签收并用于施工。 对于当事人双方有争议的事实，即荣光公司是否故意提供规格不符合约定PE管及中楚公司发现时该PE管不符合约定是否已用于施工？对于该争议的事实，因不属于本案审理范围，且仅中楚公司提供了证人证言，故本院不予认定。 原审认为：荣光公司与中楚公司签订的《购销合同》系双方当事人的真实意思表示，且未违反法律、法规的强制性规定，合法、有效，双方当事人均应依约履行各自的义务；荣光公司提供的部分PE管规格不符合约定，而中楚公司对荣光公司提供的规格不符合约定PE管予以收货并投入使用，双方均未严格按合同约定履行，均存在部分违约行为且相互交叉转换，现荣光公司已经交付了货物，中楚公司应承担付款责任，但可不予支付逾期付款利息及违约金；中楚公司主张本案所涉工程为民生工程，应更加严格重视施工质量，将具本施工情况如实告知发包单位，如因荣光公司提供的货物规格及质量等因素给中楚公司造成损失，双方可自行协商或另案诉讼处理。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十条的规定，作出判决：一、安徽中楚建筑工程有限公司给付六安荣光商贸有限公司货款304647.81元（983312.84×92%－600000），款于本判决生效之日起十日内付清；二、驳回六安荣光商贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7900元，减半收取计3950元，保全费3020元，合计6970元，由六安荣光商贸有限公司负担1970元，安徽中楚建筑工程有限公司负担5000元。 中楚公司上诉称：一、六安荣光商贸有限公司在诉状中并未要求解除合同或终止履行,而是直接要求支付货款,不符合法律规定。原、被告之间的合同约定了诸多内容,包括垫资问题、保质保量供应材料问题、违约问题等事项。原审判决在合同诸多内容没有解决的情况下,直接判决支付货款,有欠妥当。导致合同是否继续履行、违约责任如何承担等一系列问题无法处理。二、被告所供应的PE管不符合约定,规格不同,其中的差价,原审判决没有处理。原告在一审庭审中,明确认可了其向被告供应的PE管不符合约定,并且是明知的。在回答被告的法庭的提问时,明确说明两种规格PE管之间存在差价。即合同约定的规格比原告供应的规格要贵。原审判决按合同约定的价格支付货款是不妥当的。三、合同约定原告应当为被告垫付材料款,原审判决没有处理这一问题。原、被告之间的合同约定,原告应当为被告垫付材料款,数额不超过50万元。现被告所欠原告货款尚未超出这一数额,不应支付。四、原审判决适用法律错误。原审判决认为,被告对不符合合同约定的PE管进行了收货和使用,因而判决支付货款。这一判决违背了“出卖人知道或应当知道提供的标的物不符合约定的,买受人不受约定检验期间和合理期间通知时间的限制”的规定。原审中,原告当庭认可明知是不符合规格的PE管而进行供货,同时根据原、被告在一审庭审中的陈述,因为两种PE管表面无差别,只是管壁厚薄不一样,耐压性不一样,从外观很难注意到。在被告发现后,立即与原告进行了联系,不违反关于检验时间的规定。反而是原告,拒不更换规定,拒绝继续供货,要求支付货款。其目的就是怕承担其不按约定供货的违约责任。综上,请求撤销原审判决,发回重审,或查明事实后依法改判。 二审期间，双方均无新证据提交。二审查明的案件事实与原审一致。 本院认为，本案争议焦点是本案付款条件是否成就，上诉人提出的所供应的PE管不符合约定以及对于垫付款问题没有处理是否适当。 本案中，双方对供货数量、数额及已付款数额均不持异议，应予认定。现中楚公司提出荣光公司所供货物中有部分不符合合同约定，要求更换。同时认为荣光公司未按合同约定履行垫款义务即停止供货存在违约。对此，经审查，根据双方签订的《购销合同》约定，……甲方（中楚公司）需在收到合同所涉产品当日内验收，逾期三日未验收或提出书面质量异议，视为经甲方验收合格。……结算方式：甲方首付材料款40万元整，中途乙方最多为甲方铺垫50万元整。甲方所欠材料款最迟期限二个月内付给乙方。以及……甲方如从乙方之外其他销售商处购买本协议约定产品，乙方有权解除合同，甲方应立刻向乙方结清全部货款并承担乙方所供全部材料款5%的违约金……等。双方在履行合同期间，中楚公司向荣光公司电话提出部分PE管规格错误，要求更换，但未有书面通知，且对于荣光公司所供PE管，中楚公司已签收并大部分已实际使用。双方产生纠纷后，荣光公司要求中楚公司结清货款再继续供货的情况下，中楚公司并未就垫付款问题提出抗辩，而是从其他销售商处购买材料；应视为其以行为表示不再履行合同，本案合同已实际解除。由此可见，荣光公司要求支付货款的条件成就。 原审根据双方均未严格按合同约定履行，均存在部分违约行为的实际情况，未予支持双方要求承担违约责任的诉讼请求并无不当。同时原审已向双方释明，如荣光公司提供的货物规格及质量等因素给中楚公司造成损失，可另行诉讼处理。 综上，上诉人的上诉理由，不能成立，不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费7900元，由安徽中楚建筑工程有限公司负担。 审判长  顾德明 审判员  卢文乐 审判员  丁志欢 二〇一九年十一月十八日 法官助理鲍芳 书记员王冰洁 附法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；