福建省福州市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0102民初10508号 原告：南威软件股份有限公司，住所地福建省泉州市丰泽区丰海路南威大厦2号楼。 法定代表人：吴志雄，公司董事长。 委托诉讼代理人：杨慧玲，女，公司职员。 委托诉讼代理人：潘贤鑫，男，公司职员。 被告：福州金源世纪商务会展有限公司，住所地福州市鼓楼区古田路柳宅巷2号金润大厦6层311号房。 法定代表人：黄锋。 被告：黄锋，男，1983年10月13日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。 被告：连荣彬，男，1982年10月31日出生，汉族，住三明市大田县。 原告南威软件股份有限公司（以下简称“南威公司”）与被告福州金源世纪商务会展有限公司（以下简称“金源公司”）、被告黄锋、被告连荣彬建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年5月10日立案受理后，依法适用普通程序于2019年11月15日公开开庭进行了审理。南威公司的委托诉讼代理人潘贤鑫到庭参加诉讼，金源公司、黄锋、连荣彬经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 南威公司向本院提出诉讼请求：1.判令金源公司应立即支付南威公司垫付的工程款53万元、工程款利息60939元、案件受理费15500元、执行费6350元等各项合计人民币612789元，并以612789元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率支付自2019年4月3日起至款项还清之日止计算的利息；2.判令黄锋、连荣彬对金源公司上述债务承担赔偿责任；3.判令金源公司、黄锋、连荣彬承担本案的全部诉讼费用。 事实和理由：2013年5月，南威公司与福建省中南建筑工程有限公司（现名称变更为福建省中南实业有限公司，以下简称为“中南公司”）签订《协议书》，约定：由南威公司将南威软件总部展厅装饰装修工程发包给中南公司，一次性包干合同金额193万元。后中南公司将装修工程分包给金源公司。 截至2014年4月11日，南威公司已远超《协议书》的约定向中南公司及金源公司支付工程款1918000元，具体如下：1.2013年5月17日，南威公司转账支付给中南公司装修款57.9万元。2.由中南公司出具《委托书》，南威公司分别于2014年2月28日、2014年4月11日向其指定收款人吴清江转账支付5万元、4万元，共计9万元。3.2013年12月2日，连荣彬作为金源公司股东代收取工程款24.9万元。4.2013年8月26日，金源公司在施工过程中因资金周转需要向福建省智友信息管理有限公司（以下简称为“智友公司”）借款100万元，金源公司与智友公司签订《借款协议》约定智友公司有权获得金源公司对南威公司的工程债权，即要求南威公司在支付展厅工程款时先行支付智友公司已偿还金源公司的借款（含利息），同日，金源公司取得100万元的借款。2018年9月12日南威公司已代为偿还智友公司本金100万元及利息10万元。另，《协议书》约定工程款的5%为质保金（被告实际所得工程款已达99.38%），但因金源公司所取得的工程款金源公司在2014年经营状况恶化，并未实际履行维保义务，南威公司均另行组织他人进行维保，故按约定应予扣除。 2016年9月，南威公司在接到案外人吴清江的起诉材料时才发现，金源公司在未取得南威公司同意的情况下竟然将展厅工程非法转包给不具有施工资质的吴清江，并且无故拖欠吴清江工程款43万元。吴清江起诉要求金源公司立即支付工程款43万元及相应利息，并认为南威公司作为发包人应在未付工程款范围内承担连带清偿责任。对此，虽然南威公司提供了大量证据证明已足额支付金源公司工程款，但终因金源公司经法院传票传唤拒绝出席参加庭审答辩、质证活动，对案件关键性事实不作任何表态和澄清，致使（2016）闽0503民初7243号民事判决金源公司应于判决生效之日起十日内支付吴清江工程款43万元，并按中国人民银行同期同类贷款率支付自2016年6月24日起至款项还清之日止计算的利息，同时南威公司应在欠付工程款范围内对上述款项承担连带清偿责任。南威公司还应与金源公司承担案件受理费7750元。南威公司不服，提起上诉。2018年10月15日，在金源公司继续恶意缺席的情况下，泉州市中级人民法院判决驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7750元，由南威公司负担。2019年1月3日，吴清江向贵院申请强制执行。在核查金源公司无可供执行财产的情况下，南威公司无奈垫付了法院判决的工程款及相应利息、一审诉讼费7750元、执行费6350元，共计505039。 南威公司认为，在已充分支付金源公司工程款的情况下，金源公司恶意拖欠实际施工人吴清江工程款并且故意缺席吴清江系列诉讼案件，导致南威公司作为发包方承担连带清偿责任，南威公司在支付吴清江工程款、利息之后有权向金源公司追偿；同时因金源公司的拖欠行为导致南威公司承担了一、二审案件受理费、执行费以及代为支付智友公司借款利息10万元等经济损失，金源公司同样应予赔偿，并应按中国人民银行同期同类贷款利率支付自2019年4月3日起至款项付清之日止计算的利息。另查，根据工商登记显示，金源公司已处于吊销状态，但截至目前未组织清算。按照最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十八条的规定，南威公司有权向金源公司的股东黄锋、连荣彬主张对金源公司的上述债务承担赔偿责任。 诸被告均未作答辩。 南威公司为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：南威公司与中南公司签订的《协议书》、兴业银行网上回单（往账）、《委托书》及转账凭证、两份《收据》、《借款协议》、委托收款通知书2份及兴业银行网上转账受理回单、兴业银行汇款回单、民事起诉状、（2016）闽0503民初7243号民事判决书、（2018）05民终5434民事判决书、（2019）闽0503执282号福建省泉州市丰泽区人民法院执行通知书、报告财产令暨限制消费令、执行裁定书、福建省行政事业单位资金往来结算票据、诉讼费专用票据。 本院认为，诸被告均未到庭应诉亦未提交书面答辩意见，视为放弃抗辩权利。南威公司提交的证据均为与原件核对无误的书证，本院依法确认真实性、合法性及与本案的关联性。 根据当事人的庭审陈述及上述认定的证据，本院认定事实如下： 2013年5月，南威公司与中南公司签订《协议书》，约定：由南威公司将南威软件总部展厅装饰装修工程发包给中南公司，一次性包干合同金额193万元。经南威公司同意，中南公司将工程分包给金源公司。2013年8月7日，吴清江与金源公司签订《展厅装修施工合同书》，金源公司将装修工程转包给吴清江，包干价115万元。2015年2月11日，金源公司出具《南威展厅施工工程款项细则证明》给吴清江，载明尚未支付的合同工程款28万元，另有项目增补款15万元未支付。 2016年9月13日，吴清江以实际施工人身份提起诉讼，要求金源公司支付未付工程款43万元，同时要求南威公司、中南公司承担清偿责任。泉州市丰泽区人民法院于2017年11月13日作出（2016）闽0503民初7243号民事判决，判令金源公司支付工程款43万元及利息，南威公司在欠付工程款范围内承担连带清偿责任，案件受理费7750元由金源公司、南威公司负担。南威公司不服该判决，向泉州市中级人民法院提起上诉。泉州市中级人民法院于2018年10月15日作出（2018）闽05民终5434号民事判决，维持原判，案件受理费7750元，由南威公司负担。 2019年1月3日，吴清江向泉州市丰泽区人民法院申请强制执行。金源公司未履行债务，故该院于2019年4月3日在金源公司欠付工程款范围内执行了南威公司的财产。南威公司因此支付工程款43万元、工程款利息51650元、迟延履行期间的债务利息9289元、一审诉讼费7750元、执行费6350元，共计505039元。另，南威公司向泉州市中级人民法院缴纳二审上诉费7750元。 另查明，2013年5月至2014年4月期间，南威公司另向中南公司及金源公司支付工程款合计201.8万元：1.2013年5月17日，南威公司向中南公司转账装修款57.9万元；2.2013年8月26日，南威公司向金源公司指定的收款单位福建省智友信息管理有限公司转账工程款110万元；3.2013年12月2日，南威公司向金源公司股东连荣彬支付工程进度款24.9万元；4.南威公司分别于2014年2月28日、2014年4月11日向中南公司指定的施工班组负责人吴清江转账工程进度款5万元、4万元，计9万元。 本院认为，南威公司将工程发包于中南公司后，中南公司经南威公司同意后再将工程转包于金源公司，南威公司与金源公司之间成立建设工程施工合同法律关系。民事活动应当遵循等价有偿的原则。根据《协议书》约定，涉案工程实行一次性包干，合同金额193万元。然，现有证据证明南威公司实际支付工程款244.8万元（201.8万元+43万元），故南威公司超额支付工程款51.8万元，对于超出合同约定包干金额部分的工程款，金源公司应当予以返还。合同约定，金源公司应负责整个装修项目的安全工作，包括但不限于按时支付装修工人劳动报酬。金源公司未向实际施工人足额支付工程款，其逾期支付应付工程款的行为，导致发包人南威公司向实际施工人承担民事责任。南威公司为此支付的工程款利息51650元、迟延履行期间的债务利息9289元、一审诉讼费7750元、执行费6350元，均属于金源公司违约给南威公司造成的损失，对于上述损失，金源公司应当予以赔偿。关于南威公司另向泉州市中级人民法院缴纳的上诉费7750元，本院认为，该上诉费用系南威公司自行行使民事诉讼权利产生的费用，该费用的发生与金源公司逾期支付工程款行为之间并无因果关系，南威公司应自行承担诉讼风险，故对于该部分诉讼请求本院不予支持。 综上，金源公司应返还南威公司工程款51.8万元，并支付资金占用利息，赔偿损失：工程款利息51650元、迟延履行期间的债务利息9289元、诉讼费7750元、执行费6350元。 南威公司主张黄锋、连荣彬对金源公司的债务承担连带清偿责任。本院认为，应否承担股东怠于履行清算义务责任的核心在于判断黄锋、连荣彬是否符合公司法司法解释（二）第十八条第二款规定的情形。从该款规定来看，承担清算责任需同时符合被告为清算义务人、存在怠于履行清算义务的情形、存在无法清算的事实、存在因果关系等构成要件。南威公司对金源公司的债权尚未确定且将来能否实现债权及实现债权的金额均无法确定，故即使黄锋、连荣彬存在怠于清算的义务情形及金源公司存在无法清算的事实，南威公司因该行造成的损失范围仍无法确定。因此，本院认为，南威公司关于黄锋、连荣彬侵害南威公司利益之诉请缺乏事实依据，其要求黄锋、连荣彬承担连带清偿责任的诉讼请求，本院不予支持。 诸被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理并判决，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条、第一百四十四条规定，判决如下： 一、福州金源世纪商务会展有限公司于本判决生效之日起十日内返还南威软件股份有限公司工程款51.8万元、支付利息（以51.8万元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率的标准，自2019年4月3日起计算至实际清偿之日止），并赔偿损失75039元（其中工程款利息51650元、迟延履行期间的债务利息9289元、诉讼费7750元、执行费6350元）； 二、驳回南威软件股份有限公司的其他诉讼请求。 如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9954元，由福州金源世纪商务会展有限公司负担。公告费560元，由福州金源世纪商务会展有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判长  叶士怡 审判员  林义挺 审判员  任建坤 二〇一九年十一月二十五日 书记员  林鹤麟 附： 一、本案适用的主要法律条款： 1.《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 2.《中华人民共和国民法总则》 第一百一十八条民事主体依法享有债权。 债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。 3.《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》 第十八条有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的,人民法院应依法予以支持。 有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、帐册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的,人民法院应依法予以支持。 4.《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。 公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 执行提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算;法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算;法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。