湖南省临湘市人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0682民初3590号原告：兆邦陶瓷有限责任公司，住所地：临湘市工业园区，统一社会信用代码：914306826663338562。法定代表人：霍建斌，副总经理。委托诉讼代理人：赵关良，男，住湖南省临湘市，系该单位的员工。委托诉讼代理人：肖太勋，临湘市民声法律服务所法律服务工作者。被告：苏华琳，女，1968年7月22日出生，汉族，务农，住湖南省临湘市。委托诉讼代理人：卢查田，临湘市法律援助中心律师。原告兆邦陶瓷有限责任公司（以下简称兆邦公司）与被告苏华琳工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年11月7日立案，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告兆邦公司的委托诉讼代理人赵关良、肖太勋，被告苏华琳及其委托诉讼代理人卢查田到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告兆邦公司向本院提出诉讼请求：判令原告支付被告各项赔偿金共计89856.6元，其中三个一次性伤残补助金72377.65元，住院期间生活补助费570元，住院期间护理费用8493元，停工留薪工资8416元。事实和理由：原告不服临劳人仲裁字[2019]第39号裁决书，请求法院审理后重新作出判决。被告的实际工资只有1683.2元/月，只能按其本人的基本工资计算1683.2元/月×43个月，三个一次性共只需支付72377.6元。被告未报销的医疗费用10523.5元（医疗费用9502元与鉴定费用1021.5元）不应由原告支付。其一，根据《社会保险基金先行支付暂行办法》第四条规定，个人由于第三人的侵权行为造成伤病被认定为工伤，第三人不支付工伤医疗费或者无法确定第三人的，个人或者其近亲属可以持工伤认定书和有关材料向社会保险经办机构书面申请工伤保险基金先行支付，并告之第三人不支付或者无法确定第三人的情况。该规定完全没有提到用人单位，所以原告没有义务和责任承担由于第三方侵权而造成的工伤医疗费用。其二，该9502元费用是工伤保险经办机构按照规定不予报销的金额，属不应报销的费用，应由其个人负担，违规费用不由用人单位支付。其三，被告主张的鉴定费用及检查费共计1021.2元，根据工伤保险基金管理条例，此笔费用应由工伤保险中心支付，也与原告无关。被告停工留薪期只有5个月。首先被告应该向交警部门提出申请，要求找到第三方，被告出事地点为107国道武广高铁高桥附近，肇事方不可能轻而易举的逃逸，当然也有可能根本没有第三方。被告不能放弃第三方的情况下直接将责任算到原告头上，缺少法律依据。其次根据《GA/T1193-20174人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》及《湖南省工伤职工提供留薪分类目录》中明确规定被告的伤情只有1-5个月的休养期，而不能完全由被告选择什么时间做工伤伤残鉴定来确定留薪期的期限。原告认为，被告本次工伤事故完全属于第三人侵权行为而造成与厂内工作时而发生的工伤明显区别，被告应通过法律途径要求相关行政部门找到第三方（肇事方），让其承担责任，不应该将所有责任及费用全额算到原告头上。故原告诉至法院，请求判如所请。被告苏华琳辩称，1.关于工资标准的问题。《中华人民共和国劳动法》规定的工资是指用人单位直接支付给本单位全部职工劳动报酬总额。按照原告提供的苏华琳受伤前月平均工资为3451元，实际为3473元。原告为了规避法律，在工资构成部分，虚构很多项目如固定的加班工资、工龄补贴、防尘、误餐、劳保、洗理、书报、交通、工会互助、社会保险等，这严重损害了劳动者的合法权益。原告在缴纳工伤保险费时没有如实申报其工资总额，缴费基数2900元。企业为少缴保险费，导致工伤保险费基数低于本人实际工资，其差额部分应由企业承担。2.关于医保费及鉴定费用报销问题。被告将两张医疗票据共计41723元交给原告的工作人员，但原告只给付了34422元，不知为何7301元没有报销。被告另在临湘中医医院的2201元及工伤鉴定费用等共计10523.5元，根据工伤保险条例，应由原告单位承担。3.关于护理时间问题。护理实际天数应为65天。4.停工留薪期的问题。被告伤情比较严重，多处骨折，于2018年5月19日出院。在家休息治疗卧床不起，完全需要人护理。2018年12月20日，在伤情没有完全痊愈的情况下，原告同期去进行劳动能力鉴定。按照实际病情需要，休息期不止这么久。5.护理工资计算问题。按照《工伤保险条例规定》，护理工资标准按上季度职工工资标准支付护理费。6.住院伙食补助费。应按照国家工作人员出差标准，每天100元计算。当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以认定并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：对原告兆邦公司提交的《工资表》，来源合法，客观真实，被告对该证据的真实没有异议，本院予以认定。对原告的证明目的，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：苏华琳于2012年3月入职兆邦公司工作，连续两次订立固定期限书面劳动合同，并约定劳动报酬不低于本地最低工资标准，且按约定支付了苏华琳的劳动报酬。2018年3月16日2时30分左右，苏华琳驾驶二轮摩托车从单位下班过程中，途中在经过107国道与武广高铁附近时，与一辆货车相撞发生了交通事故。苏华琳受伤后，由120紧急送往临湘市中医医院先行处置后，再转往岳阳市第一人民医院住院治疗，苏华琳住院治疗13天后，又转回临湘市人民医院继续住院治疗，共计住院治疗57天。经诊断，苏华琳的伤情为颅骨和面骨多发性骨折、颅底骨折、指望抹下腔出血、创伤性硬膜下出血、双侧鼻骨骨折、额部头皮撕脱并缺损、双侧肋骨多发性骨折、右膝盖关节损失、外伤性面神经麻痹（面瘫）、额部及面部软组织挫伤、双侧创伤性湿肺并胸腔积液、外伤颅内积气（气颅症）、右侧锁骨下动脉狭窄。苏华琳住院期间由其亲属护理，护理人员为湖南省临湘市农村居民，上一年度农林牧渔从业人员人均年收入为38944元。2018年5月2日，临湘市人力资源和社会保障局依法认定苏华琳为工伤（临湘市工伤认字[2018]071号）。2018年12月21日，岳阳市劳动能力鉴定委员会依法作出岳市人社工伤鉴[2018]1889号鉴定结论书，鉴定苏华琳为7级伤残。苏华琳就其与兆邦公司工伤保险待遇纠纷，向临湘市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，申请事项为：1.一次性伤残补助金（13个月）：13×3519=45749元；2.一次性医疗补助金（15个月）：15×3519=52785元；3.一次性伤残就业补助金（15个月）：15×3519=52785元；4.护理费（65天）：65×150=9750元；5.生活营养费（65天）：65×60=3900元；6.住院及病休工资（9个月5天）：9×3519+586=32257元；7.经济补偿金7个月（2012年2月27日-2018年12月21日工作7年，每年补1个月）：7×3519=24633元；8.住院医药费（自己垫付的）：12000元；9.伤残等级鉴定费、检查费：1221.5元（含200元的的士费，无票）；10.交通费1000元（中医医院转岳阳转临湘白云转临湘医院转出院）；11.失业保险金（18个月）：18×2000=36000元；12.养老保险金：35741元；13.经济补偿金49266元（按2倍经济补偿计算）。临湘市劳动争议仲裁委员会于2019年8月8日作出临劳人仲案字[2019]第39号仲裁裁决书，裁决：一、申请人的一次性伤残补助金人民币37700元；二、申请人的一次性工伤医疗补助金人民币43500元；三、申请人的一次性伤残就业补助金人民币43500元；四、由被申请人支付申请人住院期间的护理费人民币8493元整；五、由被申请人支付申请人住院期间的伙食补助费人民币570元;六、由被申请人支付申请人停工留薪期工资人民币26765元；七、申请人的劳动能力鉴定费、检查费人民币1021.50元，在工伤保险经办机构按照规定拨付后，不足、产生差额部分或未报销部分的由被申请人补足、支付；八、由被申请人支付申请人住院治疗先行垫付部分医药费人民币9502元整；九、依法驳回申请人其他仲裁申请事项。兆邦公司不服该仲裁，便诉至法院。兆邦公司对第四项、第五项无异议。另查明，兆邦公司为苏华琳受伤同期参加工伤保险基数标准为2900元。本院认为，原、被告对双方之间成立劳动关系、工伤关系、劳动能力鉴定结论均不持异议，本院对此予以认定。本院的争议焦点是工资标准及工伤待遇。关于工资标准，苏华琳主张的平均工资标准为3519.95元，却只有6个月的平均工资标准记录，并不是前12个月平均工资的完整记录。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均工资。显然，苏华琳提供的工资记录不符合规定。兆邦公司向法庭提供了苏华琳的工资表，虽有苏华琳签字确认，但其工资低于了其参加工伤保险统筹和缴费基数的标准，明显不当，有失偏颇。本院认为，参照原告实际为被告缴费的工资标准2900元/月计算。关于停工留薪期的确定。苏华琳的伤情为颅骨和面骨多发性骨折、颅底骨折、指望抹下腔出血、创伤性硬膜下出血、双侧鼻骨骨折、额部头皮撕脱并缺损、双侧肋骨多发性骨折、右膝盖关节损失、外伤性面神经麻痹（面瘫）、额部及面部软组织挫伤、双侧创伤性湿肺并胸腔积液、外伤颅内积气（气颅症）、右侧锁骨下动脉狭窄。参照《湖南省工伤职工停工留薪期分类目录》相关规定，本院酌情认定苏华琳的停工留薪期应为7个月为宜。经鉴定，苏华琳为七级伤残。依照《工伤保险条例》、《湖南省实施办法》等相关法律法规，并结合原告诉讼请求，对兆邦公司应支付苏华琳的工伤保险待遇认定如下：1.超出工伤保险部分的医疗费9502元；2.一次性伤残补助金37700元（2900元/月×13个月）；3.一次性工伤医疗补助金43500元（2900元/月×15个月）；4.一次性伤残就业补助金43500元（2900元/月×15个月）；5.住院期间护理费8493元；6.伙食补助费570元；7.鉴定费、检查费1021.50元；8.停工留薪期工资20300元（2900元/月×停工留薪期7个月）。以上共164586.5其中住院伙食补助费、交通费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，这几项费用由兆邦公司先行支付给苏华琳，其在工伤保险基金机构支付的部分归兆邦公司所有。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《湖南省实施办法》第九条、第二十三条、第二十六条，《湖南省工伤职工住院医疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第二条、第五条规定，判决如下：原告兆邦陶瓷有限责任公司在本判决生效起十日内向被告苏华琳支付赔偿款164586.5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告兆邦陶瓷有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审判员  姚美娥二〇一九年十一月二十五日法官助理贺伦明书记员郑梅附相关法律条文：《工伤保险保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《湖南省实施办法》第九条下列因工伤发生的费用和用于工伤保险的费用，依照国家规定从工伤保险基金支付：(一)治疗工伤的医疗费用和康复费用;(二)住院伙食补助费;(三)到统筹地区以外就医的交通食宿费;(四)安装配置伤残辅助器具所需费用;(五)生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费;(六)一次性伤残补助金;(七)一级至四级工伤人员伤残津贴;(八)终止或者解除劳动(聘用)合同时应当享受的一次性医疗补助金;(九)因工死亡职工的遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金;(十)工伤认定调查和劳动能力鉴定费用;(十一)工伤预防宣传和培训费用。第二十三条经统筹地区社会保险行政部门认定为工伤的职工，其治疗工伤的医疗费用、工伤康复费用和辅助器具配置费用按照规定从工伤保险基金支付。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，工伤认定前，医疗费用由用人单位垫付;经依法认定为工伤的，垫付费用及以后的医疗费用由经办机构核定后从工伤保险基金支付。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付。基金支付的具体标准按照省有关规定执行。第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动(聘用)合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动(聘用)合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资;一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动(聘用)合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。第二十七条五级至十级工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上(含5年)的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金;不足5年的，每少一年减除20%，但最高减除额不得超过全额的90%。工伤职工达到退休年龄或者办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。《湖南省工伤职工住院医疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第二条工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医途中所需的交通食宿费从工伤保险基金支付。第五条工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费按每人每天10元发放。该标准根据职工年平均工资和生活费用变化等情况由省人力资源和社会保障厅商省财政厅适时调整。