广东省广州市荔湾区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0103民初7999号原告：广州市荔湾城市建设开发有限公司，住所地：广州市荔湾区光复北路781号。法定代表人：**教。委托诉讼代理人：张学仪、莫圣玮，广东穗南律师事务所律师。被告：广州市黄埔房地产开发总公司，住所地：广州市黄埔区大沙东路260号丰乐大厦15-17层。法定代表人：刘松霖。委托诉讼代理人：颜亮、毛嘉荣，广东强邦律师事务所律师、实习人员。原告广州市荔湾城市建设开发有限公司（以下简称：荔湾开发公司）诉被告广州市黄埔房地产开发总公司（以下简称：黄埔开发公司）合同纠纷一案，本院于2019年9月9日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人张学仪、莫圣玮、被告委托诉讼代理人颜亮、毛嘉荣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告荔湾开发公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告立即向原告支付14535179.99元结算款；二、判令被告向原告支付自2019年4月17日起至清偿所有款项之日止的滞纳金，滞纳金每天按被告拖欠款项总额的千分之一计算（自2019年4月17日起暂计至2019年7月16日滞纳金为850477.56元）；三、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与广州市南雅房地产开发有限公司（以下简称南雅公司）于1998年1月26日签订《合作开发XXX小区21片合同》，约定双方合作开发经营广州市XXX小区21片1-3号楼，开发建设经营综合商住楼。原告负责该项目的全部土地有偿使用费（地价费）及该地块的拆迁及补偿安置（包括永迁及临迁安置）费用；南雅公司负责本项目建设过程中的一切费用和施工过程中的各项税费。为开展合作项目，原告与南雅公司共同成立项目公司广州市荔雅房地产开发有限公司（以下简称：荔雅公司），共同开发合作项目，其中原告占38.4%股权，南雅公司占61.6%股权。2001年3月23日，南雅公司与被告签订《合作开发建设合同书》及《补充协议》，约定双方合作开发建设XXX小区第21片第1、2、3号裙楼连体的商住楼，被告需在项目公司（即荔雅公司）股东名册上加名，项目公司的法定代表人由被告指派人员担任。2005年底荔康大厦（即XXX小区21片1-3号楼）竣工并交楼；2007年12月18日，原告与南雅公司签订《荔康大厦首-18层面积分成问题协议书》及《荔康大厦首-18层面积分成计算确认书》，就荔康大厦面积分成达成协议，确认原告应分得面积比已分配面积少1093.03平方米，双方同意原告不足面积先在架空层的办公部分和3号塔楼（A座）第19层取得，尚差47.23平方米面积双方继续协商。2017年9月4日，被告向原告出具《承诺函》，确认南雅公司将荔雅公司的61.6%的股权全部转让给被告，被告同时承诺南雅公司在该项目的所有权益也归被告所有，南雅公司在该项目的全部债务及或有负债也由被告承担，并同意对荔康大厦项目进行清算，清算时涉及到南雅公司的债权债务由被告承担等事项。2018年4月13日，荔雅公司变更工商登记，股东变更为原告和被告，其中原告占38.4%股权，被告占61.6%股权。南雅公司不再是荔雅公司的股东。2019年3月5日，原、被告签订《协议书》，就荔康大厦的历史遗留问题及面积分配问题达成协议，确定被告应支付原告14535179.99元，其中被告应在协议签订后30个工作日内支付500万元给原告。剩余9535179.99元，被告应在合同签订之日起三个月内付清给原告，若被告在三个月内分期支付的，经原告同意，原告每收到14535179.99元的12%-18%金额就按面积比例交一间房屋给被告销售。如被告未能足额、按时支付款项给原告，则应每天按照拖欠款项总额的千分之一支付滞纳金给原告，同时原告有权拒绝履行上述约定的义务。协议签订后，被告未能在约定期限内支付款项给原告，经原告多次催告，被告依然以诸多理由推塘，拒不向原告支付结算款项。被告的行为已严重违约，为维护自身的合法权益，原告现根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，向人民法院提起诉讼。被告黄埔开发公司辩称：请求法院驳回原告的诉请。1、原告违反双方于2019年3月5日签订的协议书，原告无权要求被告支付14535179.99元结算款。根据上述协议书约定，原告应将荔康大厦第19层余下的7套单元应分配给被告的358.9744平方的物业交付给被告，但原告至今尚未交付该部分物业给被告；根据上述协议书第5条约定，原告应将余下7套物业中应分得的271.0063平方物业交付给被告，按照50000元每平的单价包销，但原告至今未将该部分包销物业交付给被告进行销售，原告以其实际行动证明其不愿意将该271.0063平方物业交给被告包销，因此，原告无权主张被告向其支付包销的费用13550315元。2、按照上述协议书第9条的约定，原告应承担38.4%的土地增值税，但原告至今未将应承担的土地增值税款交付被告。被告作为荔雅公司的大股东及法定代表人，可能因为原告未及时缴纳土地增值税款和承担相应法律责任，因此鉴于原告的违约行为，被告有权依据《合同法》第66条的规定，无须向原告支付其主张的14535179.99元结算款。3、原告所主张的滞纳金的计算标准明显偏高，且被告无须向其支付结算款，因此原告的滞纳金主张不应被支持。经审理查明：1998年1月26日，原告（甲方）与广州南雅房地产开发有限公司（乙方）签订《合作开发XXX小区21片合同》，约定：双方合作开发经营的项目在广州市XXX小区21片1-3号楼开发建设经营综合商住楼（详见附件广州市规划局（88）城地批字第717号《征用土地通知书》及（92）荔规复字第005号关于XXX小区第21片1，2，3号楼高层设计方案的批复）。项目总建筑面积约为37000平方米（其中地下室约为2400平方米），实际面积以报建批出的建筑面积为准。合作经营范围在广州市XXX小区21片1-3号楼开发建设、销售和经营及管理自建的商住楼宇；甲方负责该项目的全部土地有偿使用费（地价费）及该地块的拆迁及补偿安置（包括永迁及临迁安置）费用由甲方负责；乙方负责本项目建设过程中的一切费用和施工过程中的各项税费（甲方负责的拆迁永迁安置费及土地有偿使用费除外）；等等。2001年3月23日，广州南雅房地产开发有限公司（甲方）与被告（乙方）签订《合作开发建设合同书》及《补充协议》，约定：双方同意合作开发建设XXX小区第21片第1、2、3号裙楼连体的商住楼；等等。2002年11月11日，案涉房产的项目公司广州市荔雅房地产开发有限公司修改章程，由原来股东广州市荔湾城市建设开发有限公司、广州南雅房地产开发有限公司，改为股东广州市荔湾城市建设开发有限公司、广州南雅房地产开发有限公司、广州市黄埔房地产开发总公司。2007年12月18日，原告（甲方）与广州南雅房地产开发有限公司（乙方）签订《荔康大厦首～18层面积分成问题协议书》及《荔康大厦首～18层面积分成计算确认书》，双方同意先对荔康大厦首?18层面积划分等等。2017年9月4日，被告向原告出具《承诺函》，确认广州南雅房地产开发有限公司将广州市荔雅房地产开发有限公司的61.6%的股权全部转让给被告，被告同时承诺广州南雅房地产开发有限公司在该项目的所有权益也归被告所有，广州南雅房地产开发有限公司在该项目的全部债务及或有负债也由被告承担等事项。2018年4月13日，广州市荔雅房地产开发有限公司变更工商登记，股东变更为原告和被告。2019年3月5日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《协议书》，约定：一、根据双方2018年4月18日签订的《协议书》第一条“1、大厦首层西南边地面下沉修整；2、天面排水积水渗漏整改修复、发电机排烟管维修、各层电梯走廊防火窗更换。上述维修内容工程费用合计501144.46元，由甲方先行垫付，施工管理及工程竣工结算由甲方负责跟进。维修工程竣工结算后，由甲乙双方按荔雅公司股权比例38,40%：61.60%进行分担”。即甲方应分摊工程费用192439.47元，乙方应分摊工程费用308704.99元。甲方已先行垫付了总工程费用501144.46元，乙方应支付甲方308704.99元。二、根据双方2018年4月18日签订的《协议书》第三条，乙方应向甲方支付由甲方垫付的地价、设计费等费用893200元。三、根据双方2018年4月18日签订的《协议书》第五条，乙方应向甲方支付装修补偿费600000元。四、根据双方2018年4月18日签订的《关于荔康大厦B、C座第十九层部分面积先行置换地下车位的协议》（需将置换的22个车位的产权证办理到甲方名下），乙方需将用于置换甲方在荔康大厦B座1901房、1904房；C座1901房、1902房、1905房、1906房、1907房的权益面积（231.8587）平方米）的22个车位的产权证办理到甲方名下，同时乙方应支付甲方权益差异1005500元。五、荔康大厦第19层余下7套单元（B座1902房、1903房、1905房、1906房、1907房；C座1903房、1904房）的582.7507平方米面积，按荔雅公司股权比例38.4%：61.6%进行分配，甲方应得223.7763平方米，乙方应得358.9744平方米。根据双方2018年4月18日签订的《协议书》第六条乙方应偿还甲方47.23平方米面积，该面积乙方应于B座1902房、1903房、1905房、1906房、1907房；C座1903房、1904房的582.7507平方米中偿还给甲方，因此甲方实际在上述7套房中应分得面积为271.0063平方米。该271.0063平方米由乙方按每平方米5万元包销。乙方应支付给甲方13550315元。六、根据双方2018年4月18日签订的《协议书》第四条，甲方应支付乙方荔康大厦B、C座第19层建筑成本1822540元。七、根据以上六点，乙方应支付甲方14535179.99元。八，乙方需在本协议签订后30工作日内支付500万元给甲方，甲方收到500万元后将B座1902房、1903房交给乙方销售。剩余9535179.99元，乙方需自本合同签订之日起三个月内付清给甲方。剩余款项若乙方在三个月内分期支付的，经甲方同意，甲方每次收到14535179.99元的12%-18%金额就按面积比例交一间房屋给乙方销售，直至将所有款项付清。九、荔康大厦房地产开发项目的土地增值税由甲乙双方按股权比例38.4%：61.6%进行负担。如任何一方逾期支付的，逾期支付一方每天应按逾期付款总额的千分之一向垫付方支付逾期付款违约金。十、如乙方未能足额、按时支付本协议书第八条约定的款项给甲方，则应每天按照拖欠款项总额的千分之一支付滞纳金给甲方，同时甲方有权拒绝履行本协议第八条约定的义务。协议签订后，被告没有依约向原告付款。本院认为：原告与被告于2019年3月5日签订《协议书》是双方真实意思表示，合同没有违反法律、行政法规的禁止性规定，协议合法有效。协议第八条明确约定被告先付款，原告再交付房屋给被告销售，因此，付款为被告的先履行义务，在未付款前无权要求原告交付房屋。现被告以原告未将荔康大厦第19层余下的7套单元物业交付给被告而拒绝付款理由不成立，被告应向原告支付14535179.99元结算款。被告提及的土地增值税问题并非本案处理范围，且被告亦无证据证明其为原告垫支了土地增值税需扣减，被告此答辩意见不成立。对滞纳金起算问题，按约定协议签订后30工作日内被告支付500万元，即500万元结算款的滞纳金应从2019年4月18日起算。剩余9535179.99元，被告需自本合同签订之日起三个月内付清，即9535179.99元结算款的滞纳金应从2019年6月5日起算。对滞纳金的标准，因合同约定每天按照拖欠款项总额的千分之一支付滞纳金的标准过高，本院以实际损失为基础，根据公平原则予以调整，确定滞纳金参照中国人民银行制定的同期同类贷款基准利率上浮50%的标准，且滞纳金应以本金为限。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条第一款的规定，判决如下：一、自本判决发生法律效力之日起十日内，被告广州市黄埔房地产开发总公司向原告广州市荔湾城市建设开发有限公司支付结算款14535179.99元。二、自本判决发生法律效力之日起十日内，被告广州市黄埔房地产开发总公司向原告广州市荔湾城市建设开发有限公司支付滞纳金（第一期滞纳金以5000000元为本金，按照中国人民银行制定的同期同类贷款基准利率上浮50%的标准计算，从2019年4月18日起计至被告付清之日止；第二期滞纳金以9535179.99元为本金，按照中国人民银行制定的同期同类贷款基准利率上浮50%的标准计算，从2019年6月5日起计至被告付清之日止；两期滞纳金均以本金为限）。三、驳回原告广州市荔湾城市建设开发有限公司其它诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费114114元，由原告广州市荔湾城市建设开发有限公司负担5055元，被告广州市黄埔房地产开发总公司负担109059元（被告负担的受理费，本院不予退回，由被告迳付给原告）。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按不服本案一审判决部分的上诉请求数额向广州市中级人民法院交纳上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  李庆伟人民陪审员  高少珍人民陪审员  林穗青二〇一九年十一月十一日书 记 员  左晶晶