西安铁路运输中级法院     刑  事  裁  定  书     （2019）陕71刑终6号     原公诉机关西安铁路运输检察院。   上诉人（原审被告人）靳战明，男，1968年6月30日出生，汉族，小学文化程度，无业，户籍所在地陕西省西咸新区，住陕西省西安市鄠邑区，2014年8月14日，因犯非法占用农用地罪被户县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币200000元，2015年10月30日刑满释放，因涉嫌非法占用农用地罪于2019年2月27日自动投案，同日被西安市公安局鄠邑分局刑事拘留，因涉嫌非法占用农用地罪，3月26日经鄠邑区人民检察院批准，于次日被执行逮捕，现羁押于鄠邑区看守所。   原审被告人王小鹏，(绰号“黑豆”，“黑子”)，男，1991年11月18日出生，汉族，小学文化程度，无业，户籍所在地陕西省西安市鄠邑区，住陕西省西安市鄠邑区，因涉嫌非法占用农用地罪，于2019年3月4日被西安市公安局鄠邑分局刑事拘留，因涉嫌非法占用农用地罪，3月26日经鄠邑区人民检察院批准，于次日被执行逮捕，现羁押于鄠邑区看守所。   原审被告人王朋伟，男，1991年2月23日出生，汉族，初中文化程度，无业，户籍所在地陕西省咸阳市兴平市，住陕西省咸阳市兴平市，因涉嫌非法占用农用地罪，于2019年3月12日被西安市公安局鄠邑分局刑事拘留，因涉嫌非法占用农用地罪，3月26日经鄠邑区人民检察院批准，于次日被执行逮捕，现羁押于鄠邑区看守所。   西安铁路运输法院审理西安铁路运输检察院指控原审被告人靳战明、王小鹏、王朋伟非法占用农用地罪一案，于2019年9月19日作出（2019）陕7102刑初46号刑事判决书。原审被告人靳战明不服，提出上诉。本院于2019年9月30日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。   一审法院经审理查明，2017年10月20日，被告人靳战明以建设农业观光园为由，从鄠邑区XX镇XX村XX组承包土地75亩，并由其子靳永辉出面与村民签订承包合同。在建设过程中，被告人靳战明发现该处农田地下有沙子，便想挖沙出售从中牟利。自2017年11月起，被告人靳战明与被告人王小鹏、王朋伟、赵某某(另案处理)开始在该处毁田挖沙(含5亩，在被告人靳战明承包前已被他人挖成沙坑)。其中被告人靳战明负责出售沙子及收取货款，被告人王小鹏负责放哨及协调与村民的关系，被告人王朋伟负责驾驶机械挖沙及装车，赵某某负责登记车次及拉沙方量。西安市国土资源局鉴定意见：“申请鉴定宗地位于西安市鄠邑区XX镇XX村西北方向，面积27.91亩。国土部备案的2016年10月西安市鄠邑区涝店镇土地利用现状分幅图(图幅号I49G044009)显示:耕地27.3亩、交通运输用地0.6亩。2006-2020年西安市鄠区涝店镇土地利用总体规划图显示:基本农田保护区27.9亩。在宗地上采挖沙石等形成深坑，属在耕地上采沙剥离耕作层毁坏类型。该宗土地复垦难度与整理工程量极大，属于对耕地种植条件的严重毁坏。”。   一审认定上述事实有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据：   1.土地犯罪案件移送书、受案登记表、立案决定书，证明案件来源；   2.抓获经过及归案情况说明，证明靳战明2019年2月27日主动投案，王小鹏2019年3月4日、王朋伟2019年3月12日被公安机关抓获；   3.土地流转承包合同、承包费发放明细等，证明2017年10月20日，被告人靳战明以建设农业观光园为由，从鄠邑区XX镇XX村XX组承包土地75亩，并由其子靳永辉出面与村民签订承包合同，并向村民发放承包费；   4.行政处罚决定书，证明被告人王朋伟因非法挖沙被公安机关行政处罚，拘留十五日并处罚金1000元；   5.辨认笔录，证明靳战明、赵某某、王朋伟对同案犯“黑豆”（王小鹏）的辨认；   6.西安市国土资源局鄠邑分局耕地破坏程度初步鉴定意见、西安市国土资源局关于鄠邑区XX镇XX村一宗耕地破坏程度的鉴定意见，证明经鉴定，该宗地位于西安市鄠邑区XX镇XX村西北方向，面积27.91亩。国土部备案的2016年10月西安市鄠邑区涝店镇土地利用现状分幅图(图幅号I49G044009)显示:耕地27.3亩、交通运输用地0.6亩。2006-2020年西安市鄠区涝店镇土地利用总体规划图显示:基本农田保护区27.9亩。在宗地上采挖砂石等形成深坑，属在耕地上采砂剥离耕作层毁坏类型。该宗土地复垦难度与整理工程量极大，属于对耕地种植条件的严重毁坏；   7．证人王某甲、王某乙等人的证人证言，证明靳战明在承包土地后实际上有盗挖沙石行为，在靳战明承包前已有5亩被他人挖成沙坑；   8．同案犯赵某某供述与辩解，证明挖沙过程中被告人靳战明负责出售沙子及收取货款，被告人王小鹏负责放哨及协调与村民的关系，被告人王朋伟负责驾驶机械挖沙及装车，赵某某负责登记车次及拉沙方量；   9.户县人民法院刑事判决书、西安市中级人民法院刑事裁定书、释放通知书，证明被告人靳战明2014年8月14日因犯非法占用农用地罪被户县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币200000元，上诉后，西安市中级人民法院于2014年11月21日裁定维持原判，被告人靳战明于2015年10月30日被刑满释放。   依据上述事实和相关证据，一审法院认为，被告靳战明、王小鹏、王朋伟违反土地管理法规，非法占用农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成农用地大量毁坏，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，构成非法占用农用地罪且系共同犯罪。西安铁路运输检察院指控被告人靳战明、王小鹏、王朋伟犯非法占用农用地罪的事实及罪名成立，本院予以支持。被告人靳战明曾因犯非法占用农用地罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；被告人靳战明主动投案，当庭自愿认罪，可以从轻处罚。被告人王小鹏、王朋伟如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；关于辩护人提出被告人王小鹏、王朋伟系从犯的辩护意见，从犯是在犯罪中起次要或者辅助作用的罪犯，本案中三人分工明确，作用相当，要完成犯罪缺一不可，故该辩护意见本院不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条及《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条之规定，判决如下：   一、被告人靳战明犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币十五万元。   二、被告人王小鹏犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币六万元。   三、被告人王朋伟犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四万元。   上诉人靳战明上诉称，我接受对我的判决，对于我所犯的罪行我认罪认罚。根据判决书中对其他同我犯有同样罪行、在犯罪过程中起到同样作用的被告人，判处的刑期和罚金都比我轻很多。我认为（对）我的量刑和罚金都过重，我虽然是累犯，但是我也主动投案自首，自愿认罪。依据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款和第三款之规定，恳请法官对我的犯罪事实和表现，基于重新量刑，并减轻对我的处罚。   本院二审审理查明的事实和证据与原判相同。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。   本院认为，上诉人靳战明、原审被告人王小鹏、原审被告人王朋伟违反土地管理法规，非法占用农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成农用地大量毁坏，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，构成非法占用农用地罪且系共同犯罪。一审法院支持西安铁路运输检察院指控被告人靳战明、王小鹏、王朋伟犯非法占用农用地罪的事实及罪名成立。对上诉人靳战明累犯、主动投案、当庭自愿认罪等情节，一审法院在量刑时已予充分考虑。三被告人共谋，分工实施犯罪行为，作用相当，无主、从之分，完成犯罪缺一不可，一审法院按照各自所参与的全部犯罪处罚，量刑适当。上诉人靳战明上诉认为对其本人量刑过重的观点，没有事实及法律依据，本院不予支持。   综上，一审判决认定事实清楚，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。       审判长 程淑芹                             审判员 刘宇红   审判员 魏国庆         二〇一九年十月十五日       书记员  王 聪              1