内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事判决书（2019）内04民终4472号上诉人（原审被告）于某，女，1969年10月9日出生。被上诉人（原审原告）杜某1，男，2009年3月18日出生，学生。法定代理人杜某2，男，1974年5月17日出生。上诉人于某因与被杜某1抚养费纠纷一案，不服内蒙古自治区敖汉旗人民法院（2019）内0430民初2899号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了此案。现已审理终结。于某上诉请求：依法撤销一审判决，改判或发回重审；一二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。2012年上诉人向敖汉旗人民法院起诉杜某2要求离婚，敖汉旗人民法院（2012）敖民初字第1220号民事判决书判决：一、准予原告于某与被告杜某2离婚；二、女孩子杜兴莹由原告于某自行抚养，男孩杜某1由被告杜某2自行抚养。然后多年来，杜某2从未对婚生子尽抚养义务，相反判决生效后，杜某1一直跟随其母共同生活，由其母悉心照顾其生活起居，安排孩子上幼儿园、小学。婚姻法上的抚养费，是指当父母对未成年人负有抚养义务的人不履行或不充分履行抚养义务时，支付给未成年人的费用。《最高人民法院关于适用（婚姻法）若干问题的解释（一）》第21条规定：婚姻法第二十一条所称抚养费，包括子女生活费，教育费，医疗费等费用。上诉人与杜某2离婚后，独自照顾两名婚生子女，尽到了作为母亲的抚养义务，对于应承担的抚养费在与婚生子女生活中已经全部支出。反之杜某2作为婚生子的父亲，在人民法院的判决生效后，从未履行过抚养义务。杜某1虽未成年，但已明确表达其个人意志，杜某1愿意随其母亲生活，要求上诉人支付抚养费并非杜某1本人意愿。一审法院在判决书认定事实部分已经认定杜某1现在随上诉人生活，仅因为上诉人不变更子女抚养权判决上诉人支付抚养费，没有尊重客观事实，仅是在机械的适用法律规定。综上，请求二审法院依法查明事实，支持上诉人的上诉请求。被上诉人杜某1答辩服判。其答辩意见为：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院驳回上诉，维持原判。杜某2与上诉人离婚之后杜某2应对杜某1应尽的抚养义务的纠纷己经法院做出处理，与本案没有关系。离婚判决杜某1由杜某2抚养，但上诉人不给杜某2孩子，杜某2找过上诉人多次也没有实现，后再就找不到人。关于抚养权纠纷，杜某2与上诉人多次协商，杜某2的意思是要么将孩子交给杜某2、与杜某2一起生活，要么将抚养关系依法做出变更，杜某2依法承担相应的抚养费用，但上诉人即不同意将孩子交付给杜某2，也不同意变更抚养关系，就这样使杜某2处于两难境地！不知道上诉人是怎么想的，2019年3月将杜某1送到了民政的救助站，杜某2将孩子接回，但在5月15日羊场法庭开庭时上诉人又将孩子领走！本案一审中上诉人又明确表示不变更抚养关系，根据杜某2与上诉人离婚判决确定的事项，杜某1由杜某2抚养是生效法律文书确定的事实，那么上诉人承担抚养费是法律规定的义务。根据上诉人的行为和意思表示不难看出，上诉人以孩子随其一起生活为由作为其不承担抚养费用的理由，然后又不同意变更抚养关系，之后利用以其不是判决确定的实际抚养人，而实际上孩子又是与其一起生活的事实，或者拿孩子说事给杜某2制造麻烦、矛盾；或者以其依照判决无直接抚养义务而实际抚养的事实起诉要求杜某2承担支付全部抚养费用支出。这种做法明显与民事方面法律规定的“司法便民、息纷止争”的基本原则相悖的。在上诉人想利用孩子在其身边、法定的直接抚养义务归杜某2、不想支付法定抚养费；不同意变更抚养关系又想借此向杜某2索要全部抚养费用的违法目的下，一审法院根据实际做出的判决结果是适当的，有利于争议的确定和纠纷的解决，因此请二审法院驳回上诉，维持原判。杜某1向一审法院提出诉讼请求：于某每月给付我抚养费984元，并给付至18周岁止。事实和理由：于某系我母亲。2012年4月10日，我父亲与于某经法院判决离婚，判决我跟随我父亲生活，由我父亲自行抚养。现我父亲没有稳定的收入，且收入微薄，无力支付我生活及学习费用，依内蒙古自治区××区居民人均消费支出23638元计算，于某每月应给付我抚养费984元，故起诉。一审法院经审理查明，杜某2与于某于2012年4月10日经一审法院判决准予离婚，当时确定女孩杜兴莹(1994年9月23日出生)由于某自行抚养，杜某1由杜某2自行抚养。此后，杜某1一直跟随于某一起生活，2015年9月1日，杜某1曾起诉杜某2抚养费纠纷案，一审法院作出（2015）敖民初字第5713号民事判决，判决杜某2自2015年9月1日起至该判决生效日止每月给付杜某1抚养费831元，2019年4月1日，经一审法院执行局执行，杜某2交纳案款7370元。2019年3月，于某将杜某1送至民政部门救助站，同月24日，杜某1法定代理人杜某2将杜某1自救助站接出，5月15日，杜某1再次回到于某处生活。庭审中，于某明确表示不要求变更杜某1的抚养关系。一审法院认为，杜某2与于某离婚时，经一审法院判决确定两名子名由双方各自行抚养一人，虽然两名子女均跟随于某一起生活，但此期间杜某2亦支付了杜某1的部分抚养费用。现于某自行抚养的子女已满十八周岁而原告未成年尚需抚养，因于某明确表示不要求变更杜某1的抚养关系，故杜某1仍在一审法院判决跟随杜某2生活的确定之内。离婚后一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，故于某应按内蒙古自治区上一年度农牧民人均年生活消费支出的有关规定，支付给杜某1相应抚养费。综上所述，对杜某1要求于某给付抚养费的诉讼请求，予以支持；于某抗辩理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十七条规定，判决：自2019年7月起，于某每月给付杜某1抚养费500元，此款于每年6月30日和12月30日前各给付一次，至杜某1年满十八周岁时止。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费100元，减半收取计50元，由于某负担。二审期间双方均未向本院提供新的证据。本院二审查明的事实与一审法院认定事实一致，本院予以确认。本院认为，二审期间上诉人于某与被上诉人杜某1的法定代理人杜某2对抚养权变更达成一致意见,均同意变更为于某,但因对抚养费数额有争议,无法达成调解协议,后又经本院审查杜某2并非本案当事人,故本案只对一审期间杜某1的诉讼请求一审法院予以支持的部分予以审查,对变更抚养关系双方均可另案主张权利,本案中对此不予涉及。从本案查明事实来看，2019年3月于某将杜某1送至民政部门救助站，同月24日，杜某1法定代理人杜某2将杜某1自救助站接出，5月15日，杜某1再次回到于某处生活。现杜某1由于某出资办理全托入校，平时亦由于某照顾，且据于某称杜某1全托费每月1000元，故虽然杜某1在一审法院起诉于某给付抚养费，但在其起诉后杜某1实际由于某抚养照顾，杜某2并未出资亦未在2019年5月15日后对杜某1抚养照顾，在此情况下一审法院未考虑到本案实际情况判令于某自2019年7月起每月给付杜某1抚养费500元属适用法律不当，应予纠正。上诉人于某的上诉理由成立，本院依法予以支持。综上，上诉人的上诉理由成立。一审法院适用法律，应予纠正，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（二）项之规定，判决如下：一、撤销内蒙古自治区敖汉旗人民法院（2019）内0430民初2899号民事判决，二、驳回被上诉人杜某1的诉讼请求。一案件受理费100元，减半收取50元，二审案件受理费100元，合计150元均由被上诉人杜某1的法定代理人杜某2承担。本判决为终审判决。审 判 长 孟凡林审 判 员 鹿春林审 判 员 郭 宇 二0一九年十一月二十五日法官助理 王 伟书 记 员 吴 桐