广西壮族自治区北海市铁山港区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0512刑初46号 公诉机关广西壮族自治区北海市铁山港区人民检察院。 被告人杨珍杰，男，1982年10月21日出生于广西北海市，汉族，初中文化，农民，户籍地为北海市铁山港区，住址为北海市海城区。因涉嫌犯非法采矿罪，于2018年7月23日被北海市公安局铁山港分局刑事拘留，同年8月29日被执行逮捕。现羁押于北海市第二看守所。 辩护人陶心进，广西群智律师事务所律师。 被告人庞继勇，男，1972年8月24日出生于广西北海市，汉族，初中文化，农民，户籍地及现住址均为北海市铁山港区）号。因犯挪用公款罪，于2013年12月12日被本院判处有期徒刑一年，缓刑二年。因涉嫌犯非法采矿罪，于2018年8月3日被北海市公安局铁山港分局刑事拘留，同年8月29日被执行逮捕。现羁押于北海市第二看守所。 辩护人王启雨，广西海鑫律师事务所律师。 北海市铁山港区人民检察院以北铁检公刑诉〔2019〕35号起诉书指控被告人杨珍杰、庞继勇犯非法采矿罪，于2019年4月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年5月14日公开开庭审理了本案。北海市铁山港区人民检察院指派检察员李盛有出庭支持公诉，被告人杨珍杰及其辩护人陶心进、被告人庞继勇及其辩护人王启雨到庭参加诉讼。案件审理期间，北海市铁山港区人民检察院申请延期一次。现已审理终结。 北海市铁山港区人民检察院指控，2016年7月至2017年，被告人杨珍杰在未取得采矿许可证的情况下，雇佣被告人庞继勇在其租赁的广西壮族自治区国营赤**侨陶器厂（以下简称赤江陶器厂）职工医院旧址（即陶器厂以东冲口坡西北约690米处）管理工地、指挥勾机非法开采地下的高岭土，并将非法开采的砂质高岭土卖给宁建华（另案处理）、郑某（另案处理），经统计，销赃数额为1985670元。期间，庞继勇按照杨珍杰安排，与宁某一方联络所贩卖的砂质高岭土之运输事宜。 对上述指控的事实，公诉机关提供了相应证据，认为被告人杨珍杰、庞继勇违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，非法开采的矿产品价值达198.567万元，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款之规定，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。提请本院依法惩处。 被告人杨珍杰对公诉机关指控的罪名无异议，自愿认罪悔罪，但对指控的矿产资源破坏价值持有异议，辩称鉴定范围之前已经有人挖过了，不应该全部算在其头上，他人偷挖部分的价值应予以扣减。对于公诉机关指控的销赃数额1985670元，其认为不合理，其并没有卖过泥给郑某。销赃数额里面含有运费、铲车、勾机费、工人费等。其辩护人提出的辩护意见是：对本案的定性、罪名没有意见。但是，一、本案认定杨珍杰非法开采的矿产品价值达198.567万元证据不足。1.根据《矿产资源法》第三十九条的规定，本案被告人杨珍杰虽然实施了非法采矿的行为，但有关部门并未责令停止开采，也没有进行处罚或者罚款。杨珍杰尚不构成前置处罚的条件。2.没有造成矿产资源破坏。本罪构成要件之一是符合造成矿产资源破坏，杨珍杰开采的地方是零零星星的“白泥”，销售给砖厂，根据以前有关专业部门的调研，该区域“白泥”只适合做砖瓦，且所挖的坑都已填平，没有造成矿产资源的破坏，只是侵犯了国家的矿产资源权；3.《起诉书》仅以销赃数额为依据，不符合本案的实际情况，也不符合有关司法解释的规定，不能作为认定情节特别严重的依据。公诉机关以销赃数额作为非法开采的矿产品价值由公安机关以被告人杨珍杰的银行流水统计而来，包含了运费，人工费等多项费用，杨珍杰多次供述，宁某给付的泥款中包含运费，如果以销赃数额为依据，显然不合理；而银行流水并非准确，有的流水是借款或者是还款，或者是其他贸易往来也未可知。4.关于“白泥”的销售数额，应当用132万元减去10万元再减去被盗采过的部分。5.关于徐某等人的银行转账，只有银行转账，但没有注明是“白泥”款，并且杨珍杰与他们之间都不认识，不应认定，因为没有其他证据予以佐证。6.本案鉴定机构广西壮族自治区北海水文工程矿产地质勘察研究院，并不具有鉴定资格，而应由“省级以上人民政府国土资源、水行政、海洋等主管部门出具的报告”。根据杨珍杰的供述以及赤江陶瓷厂厂长的证言，杨珍杰所开采的区域以前就有人偷挖过是客观事实，所以应减去以前被挖的数量。二、被告人认罪悔罪。被告人杨珍杰挖了“白泥”后及时进行了回填，也是对破坏环境的弥补，应视为有悔罪表现；归案后，积极配合公安机关的侦查，如实供述，真诚悔罪，并且表示愿意交纳罚金或退赃，依法可从轻处罚。综上，请求法庭根据本案的犯罪事实、情节，对被告人杨珍杰从轻处罚。 被告人庞继勇对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。其辩护人提出的辩护意见是：对公诉机关指控被告人庞继勇的罪名没有异议，但不认可公诉机关认定庞继勇构成“情节特别严重”这一定性。理由如下：一、1.本案的鉴定报告依法不能作为定案依据，该鉴定报告的鉴定区采矿面积没有实际查清。从公诉机关提供的两份合同以及证人莫某的证言、二被告人的供述，均证实在被告人杨珍杰租赁该块土地采矿之前已有部分被盗采和侵占，公诉机关在没有查清以上事实、没有剔除被盗采的部分，计算在庞继勇名下，没有事实和法律依据。2.2017年3月以后，非法采矿的区域不应计算在庞继勇名下。被告人庞继勇自2016年7月至2017年3月期间在杨珍杰处帮其管理工地，挖“白泥”的时间约是2016年7月至2016年10月三个月左右，其他大部分时间都在回填，以上事实有二被告人的供述证实，超出时间的开采部分应当剔除。3.公诉机关指控被告人庞继勇的非法开采数量明显超出了庞继勇实际参与开采的数量。二、公诉机关关于“情节特别严重”的指控没有事实和法律依据。情节的考量除了矿产资源的破坏性还应当结合非法采矿持续时间的长短以及开采的数量、以及是否在收到相应的行政责令后不停止开采等情节，本案中，被告人杨珍杰与他人有部分不明确的银行流水作为认定获利的数额，显然不符合事实和法律依据。三、1.被告人庞继勇在本案中是从犯，应当从轻或减轻处罚。2.被告人庞继勇到案后如实供述自己的犯罪事实，积极配合办案机关的工作，依法可从轻或减轻处罚。3.犯罪数额应当以鉴定报告鉴定最终的破坏价值90多万元为准，起诉书所指控的190多万元是销售价格，“白泥”的单价是随着市场变化而变化的，是有增减的，所以对以销售价值为最终依据有异议。 经审理查明，2016年1月30日，赤江陶器厂与被告人杨珍杰签订《广西壮族自治区国营赤**侨陶器厂营闸路C段以东地块租赁合同》一份，约定将该厂位于营闸公路C段以东接壤土地约55.17亩租赁给杨珍杰20年从事生产经营开发；同年3月18日，该厂与被告人杨珍杰又签订《广西壮族自治区国营赤**侨陶器厂职工医院旧址地块租赁合同》一份，约定将该厂职工医院旧址（东、南均与兴港镇石头埠村委冲口坡村民小组土地接壤，西与营闸公路C段用地外缘接壤，北与石头埠村委土地接壤）共12.89亩土地租赁给杨珍杰20年从事生产经营开发；之后，被告人杨珍杰向赤江陶器厂交付了两年的土地租赁费等合计85.2936万元，该厂再次与被告人杨珍杰签订《广西壮族自治区国营赤**侨陶器厂职工医院旧址守护看管使用合同》，约定解除上述双方于2016年1月30日、2016年3月18日签订的租赁合同，于2016年12月25日将上述二地块交由杨珍杰守护看管，并约定期间杨珍杰自行平整场地至营闸公路地面，并有权对平整场地的土方进行处置及对场地享有使用权利，守护看管期限为20年。2016年7月至2017年8月，被告人杨珍杰在未取得采矿许可证的情况下，雇佣被告人庞继勇在其租赁的赤江陶器厂职工医院旧址（即陶器厂以东冲口坡西北约690米处）管理工地、指挥勾机非法开采地下的高岭土，并将非法开采的砂质高岭土卖给宁建华（另案处理），销赃金额为126.78万元。期间，庞继勇按照杨珍杰安排，与宁某联络所销赃的砂质高岭土之运输事宜。 经北海市国土资源局委托，2018年12月24日，北海地质勘查院出具《北海市铁山港区兴港镇冲口坡村西北非法开采砂质高岭土造成矿产资源破坏价值鉴定报告》（审定稿）（以下简称《鉴定报告》）。确定砂质高岭土矿产资源价值为93.083万元，鉴定报告并载明“非法采空区面积为13546㎡。现状采坑大部分已被外运砂土回填，回填面积为9851㎡。”。2018年12月25日，广西壮族自治区国土资源厅（以下简称广西国土资源厅）对《鉴定报告》予以审查通过并出具鉴定结论。 2018年7月22日，被告人杨珍杰被公安机关抓获。2018年8月2日，被告人庞继勇被公安机关抓获。 再查明，被告人庞继勇因犯挪用公款罪，于2013年12月12日被本院判处有期徒刑一年，缓刑两年。缓刑考验期满之日为2015年12月22日。在审理过程中,土地使用权人赤江陶器厂于2018年10月10日出具谅解书,称被告人杨珍杰的家属已代其真诚道歉,并承诺负责将所挖的坑进行回填恢复原状,否则承担经济责任,故该厂对被告人杨珍杰的行为表示谅解,请求对被告人杨珍杰从轻、减轻或者免除处罚。 上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据证实： （一）书证 1、户籍证明，证实被告人杨珍杰于1982年10月21日出生，被告人庞继勇于1972年8月24日出生，均已达到刑事责任年龄。 2、受案登记表，证实北海市公安局铁山港分局民警工作时发现在赤江陶器厂以东冲口破西北约690米处发现有人非法采矿形成的矿坑，经过2018年7月31日北海市国土局聘请北海市水文工程矿产地质勘察研究院作出的初步鉴定，造成矿产资源破坏价值为131.5032万元，已达到立案追诉标准。 3、立案决定书，证实北海市公安局铁山港分局于2018年8月1日对“7.31”非法采矿案立案侦查。 4、被告人杨珍杰、庞继勇的到案经过，证实二被告人被公安机关抓获归案。 5、刑事判决书，证实被告人庞继勇2013年因犯挪用公款罪被本院判处有期徒刑一年、缓刑二年，缓刑考验期满之日是2015年12月22日。 6、北海市国土资源局《关于北海市铁山港区兴港镇赤**侨陶器厂以东、冲口坡西北约690米处地块矿权设置情况的说明》，证实2018年8月24日，该局向北海市公安局铁山港分局说明“经查，我局在北海市铁山港区兴港镇赤**侨陶器厂以东、冲口坡西北约690米处地块范围内未设置有采矿权，也未在该地块办理过采矿许可证”。 7、赤江陶器厂营闸路C段以东地块租赁合同复印件、守护看管使用场地协议书复印件，证实2016年1月30日，该厂将位于营闸公路C段以东接壤土地约55.17亩租赁给杨珍杰20年从事生产经营开发；同年12月25日，该厂将上述地块交由杨珍杰守护看管，期间杨珍杰自行平整场地至营闸公路地面，并有权对平整场地的土方进行处置及对场地享有使用权利。 8、赤江陶器厂职工医院旧址租赁合同复印件、守护看管使用合同复印件，证实2016年3月18日，该厂将职工医院旧址（东、南均与兴港镇石头埠村委冲口坡村民小组土地接壤，西与营闸公路C段用地外缘接壤，北与石头埠村委土地接壤）共12.89亩土地租赁给杨珍杰20年从事生产经营开发；同年12月25日，该厂将上述地块交由杨珍杰守护看管，期间杨珍杰自行平整场地至营闸公路地面，并有权对平整场地的土方进行处置及对场地享有使用权利。 9、赤江陶器厂日记账本、记账凭证、入账回单、收据等复印件，证实2016年2月2日该厂收取杨珍杰场地租赁费等费用85.2936万元。 10、赤**侨陶器厂账号为20×××86的银行流水，证实该厂于2016年2月2日收到一笔85.2936万元的租地费用。 11、（1）宁某账号为62×××79的银行流水：证实宁某向被告人杨珍杰62×××19的银行账号于2016年8月3日转账50万元（标注“八叔泥口”）、于11月1日转账10万元（标注“八叔泥款”）；宁某银行账号为62×××11的银行流水：证实宁某于2016年9月18日转账10万元（标注“八叔泥口”）； （2）杨珍杰中国农业银行账户流水（62×××19，70×××37），杨珍杰（账户62×××19）与宁某（账户62×××79、62×××11）卖“白泥”账单表格，证实宁某向被告人杨珍杰转账情况：2016年8月3日转款50万元（标注“八叔泥口”）、9月1日转款21.09万元（标注“八叔泥口”）、9月18日转款?10万元（标注“八叔泥款”）、11月1日转款10万元（标注“八叔泥款”）、11月16日转款356900元（标注“八叔泥款”），上述标注“八叔泥款”有关的款项合计126.78万元。 12、（1）提取笔录，证实被告人庞继勇于2018年8月16日指认手机短信联系卖“白泥”的内容照片。短信显示对方标示为“老左工人”，并有码头名称、船名、吨数等信息。 （2）扣押物品清单，证实公安机关于2018年7月22日扣押被告人杨珍杰iphone5黑色手机2台，于2018年8月4日扣押被告人庞继勇有“EYU”字样黑色手机一台、OPPOA59m玫金色手机一台。 （3）提取笔录、扣押清单、指认照片，证实公安机关于2018年8月2日抓获被告人庞继勇，并扣押了庞继勇持有的OPPO手机、EYU手机各1台，并从OPPO手机中提取其与“老左工人”、“老左管工”等人的短信息内容。 13、辨认笔录，证实本案的相关证人与被告人之间能够相互辨认出来。 14、谅解书，证实土地使用权人赤江陶器厂于2018年10月10日出具谅解书,称被告人杨珍杰的家属已代其真诚道歉,并承诺负责将所挖的坑进行回填恢复原状,否则承担经济责任,故该厂对被告人杨珍杰的行为表示谅解,请求对被告人杨珍杰从轻、减轻或者免除处罚。 （二）证人证言 1、赤江陶器厂相关员工莫某、杨某、宋某、童某证实，本案的案发地点是由赤江陶器厂承包给杨珍杰，相应费用是由杨珍杰支付给赤江陶器厂的。租赁合同签订后，杨珍杰已交付了头两年的租金合计85.2936万元。莫某（赤江陶器厂原厂长）并证实，租赁给杨珍杰的55.17亩地与石头埠卧龙村民小组土地接壤，一直有纠纷，曾被村民越界偷挖泥，另租赁给杨珍杰的约12亩土地高出营闸路面四、五米，杨珍杰进行平整挖掘之后，大部分被回填了。杨某（赤江陶器厂原保卫科【物业管理科】科长）并证实，其知道杨珍杰租赁的赤江厂地块以前被偷挖过白泥，赤江厂还报过两次案。 2、陈某1证实，其知道杨珍杰在赤江陶器厂租了一块地然后进行平整，当时还向其借了80多万元。 3、林某证实，2016年11月，杨珍杰安排他去学开勾机，同时证实了“泥口”那里有个叫“吴某1”和“五哥”的人。庞某1、庞某2在“泥口”是负责开铲车的。在“泥口”挖“白泥”最多的一天7、8小时能挖40至50车“白泥”，最少的一天也能挖30车。工资是杨珍杰支付给他的。挖“白泥”所用的钩机和铲车都是杨珍杰自己的。 4、黄某证实，2016年赤江陶器厂收了土地租赁费80万让杨珍杰去平整50亩土地，然后杨珍杰就在平整的过程中挖“白泥”去卖。杨珍杰是以他自己的名字与赤江陶瓷厂签的合同，当时还复印了一份给兴港镇政府办公室。杨珍杰有自己的铲车和勾机。 5、何某、徐某、郑某证实，徐某是何某的女儿，徐某的银行账户是由何某进行操作的，何某是郑某的公司会计，何某及徐某的账户共转给杨珍杰61.787万元。款均是郑某让何某转的。郑某并供认其并不认识杨珍杰，也没有向杨珍杰收购过“白泥”。 （三）被告人的供述与辩解 1、被告人杨珍杰供述，证实其于2016年7、8月在赤江陶器厂租赁一块地，然后雇请了庞继勇帮其看管工地。大概是在2016年8月份的时侯开始在那里挖“白泥”的。其叫庞继勇管理工地，叫陈某2、吴某2开钩机，庞某3、庞某1开铲车，庞永进在现场记数。挖出来的“白泥”都是卖给了宁某（绰号“老左”），运泥的车也是宁某请的。之前是其与宁某联系的，但是后面运泥的具体操作是庞继勇安排的。杨珍杰通过银行账号转账给庞继勇，因为庞继勇帮其管理工地，转钱给他负责买盒饭或者修理钩机的钱还有其他买水之类的。挖出来的“白泥”拉到宁某码头的堆场里面。并供认其并不认识郑某，也没有卖过“白泥”给郑某。 2、被告人庞继勇的供述，证实了2016年年中，杨珍杰说给其3000元人民币一个月的固定工资，叫其去赤江陶器厂旧医院那里帮忙管理工地，后来在平整土地的过程中发现有“白泥”，杨珍杰就跟其说挖一些“白泥”出来放着先，到时可以拿去卖。当时是一边回填泥土，一边挖“白泥”的。一直到2017年3月，其就离开了工地。挖出来的“白泥”全部卖给一个收泥的叫“老左”的人。对方的工人是通过短信联系他，短信的内容是装船的吨数、船号等发送给他。然后他在现场指挥司机按照短信的内容把“白泥”拉走。杨珍杰于2016年5月12日通过农业银行转账2万元给其主要是开支工地钩机及铲车加油、工地工人吃饭的费用。2016年8月29日杨珍杰通过农业银行转账3万元给其主要是购买赤江陶器厂旧医院的工地电缆、水泵和工人开支的。 （四）鉴定意见 1、鉴定报告，证实： （1）2018年7月26日，北海市国土资源局委托广西北海地质工程勘察院对北海市铁山港区兴港镇冲口坡村西北非法开采砂质高岭土造成矿产资源破坏价值进行鉴定。 （2）2018年7月26日，广西北海地质勘查院项目组会同北海市公安局铁山港分局等部门进行现场踏勘、调查取证、测量等工作。确定非法采矿开采对象位于滨海平原内，在鉴定区内已形成一个独立的露天采坑，采坑长轴北西-南东向，长约193m,宽73-90m,最低开采标高+8.64m,最高开采标高+25.30m，非法采空区面积为13546㎡。现状采坑大部分已被外运砂土回填，回填面积为9851㎡。鉴定区内非法开采的粘土属于砂质高岭土矿。经估算，鉴定区内非法开采砂质高岭土矿石量为54118m3。鉴定区非法采矿破坏的矿石价值=砂质高岭土矿产资源价值=930830元。 2、《北海市铁山港区赤**侨陶瓷厂以东冲口坡村西北约690m处采坑非法开采砂质高岭土造成矿产资源破坏价值鉴定报告》（审定稿），经广西区自然资源厅于2018年12月13日组织相关专业专家进行会议评审，评审后经会议专家意见，修改为“北海市铁山港区兴港镇冲口坡村西北非法开采砂质高岭土造成矿产资源破坏价值鉴定报告”。鉴定结论：截止2018年7月26日，鉴定区非法开采砂质高岭土造成矿产资源破坏价值为:人民币玖拾叁万零捌佰叁拾元整(930830元)。 3、广西壮族自治区自然资源厅《关于北海市铁山港区冲口坡西北非法开采砂质高岭土造成矿产资源破坏价值鉴定的批复》，证实2018年12月25日，广西自然资源厅对《鉴定报告》予以审查通过并出具桂自然资源【2018】第16号《鉴定结论书》，鉴定结论为“北海市铁山港区兴港镇冲口坡村西北非法开采砂质高岭土造成矿产资源破坏价值人民币玖拾叁万零捌佰叁拾元整”。 （五）现场勘查笔录、指认笔录、现场照片 1、现场勘验笔录、现场方位示意图1张、现场照片4张，证实现场位于广西北海市铁山港区兴港镇赤**侨陶器厂以东冲口坡西北约690米处。现场有一条南北走向的水泥路，水泥路南面通往冲口坡，水泥路北面通往葛麻山，水泥路西面为一条东西走向水泥相接，水泥路为北铁公路，北铁公路西面通往兴港镇，在两路交接东侧为一个“白泥口”，“白泥口”西面为一个工厂，该“白泥口”西侧690米处为赤**侨陶器厂，未发现痕迹物证。 现场勘查于2018年8月2日在证人林某的指认下进行。 2、指认笔录，证实被告人庞继勇于2018年8月31日10时20分至10时55分，对北海市铁山港区兴港镇赤江陶器厂以东冲口坡西北约690米处赤江陶器厂旧医院“泥口”进行指认，并对其盗挖现场的四个方向分别进行了指认。 3、指认照片：证实林某于2018年8月2日指认现场、杨珍杰于2018年8月16日指认非法采矿现场。 以上证据相互印证，所证内容客观、真实，本院予以确认。 关于被告人及辩护人提出的辩护意见，本院综合全案证据，分析评判如下： （一）关于涉案矿产品的价值认定问题。 根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第十三条“非法开采的矿产品价值，根据销赃数额认定；无销赃数额，销赃数额难以查证，或者根据销赃数额认定明显不合理的，根据矿产品价格和数量认定。矿产品价值难以确定的，依据下列机构出具的报告，结合其他证据作出认定：（一）价格认证机构出具的报告；（二）省级以上人民政府国土资源、水行政、海洋等主管部门出具的报告；（三）国务院水行政主管部门在国家确定的重要江河、湖泊设立的流域管理机构出具的报告。”本院根据被告人杨珍杰及宁某等人的银行卡交易明细，结合被告人杨珍杰的供述、证人林某、黄某等人的证言，以及《鉴定报告》鉴定区非法开采砂质高岭土造成矿产资源破坏价值为人民币93.0830万元等证据，综合认定被告人杨珍杰、庞继勇非法开采的矿产品价值销赃数额为126.78万元。即按宁某向被告人杨珍杰转账标注“八叔泥款”有关的款项合计126.78万元进行认定。关于公诉机关指控被告人杨珍杰向郑某销赃61.787万元一节，经查，本案中，被告人杨珍杰向公安机关所作的涉及本案“白泥”销赃的5次供述及向检察机关所作的2次供述中，共有5次供述明确供认所挖的“白泥”只卖给宁某，数额大概130多万，仅于2018年9月29日向公安机关提及徐某等人向他转的61.787万元肯定是“白泥”款，但该“白泥”款是否系案涉高岭土的销赃款，供述中并未供认，且其于2019年4月2日向检察机关所作的供述对该节事实进行了翻供；而被告人庞继勇向公安机关及检察机关所作的供述均供认挖出来的“白泥”全部卖给了宁某，并未提及卖过给郑某；杨珍杰、郑某二人在公安机关、检察机关的供述均供认互不认识，也没有发生过买卖高岭土事宜，按照有利于被告人的原则，故本院对公诉机关指控2016年8月18日郑某的公司财会徐某转账32.04万元至杨珍杰账户、何某于2016年7月6日分别转账20万元、9.747万元至到杨珍杰银行账户，三笔转账合计61.787万元的款项不予认定为被告人杨珍杰的销赃数额。 关于认定情节严重，应以扣除支付工人工资、运输成本后被告人的违法获利数额计算，而不是销赃所得款的问题。 本院认为，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，非法开采的矿产品价值，根据销赃数额认定；无销赃数额，销赃数额难以查证，或者根据销赃数额认定明显不合理的，根据矿产品价格和数量认定。辩护人提出“应以扣除支付工人工资、维修费用后被告人的违法获利数额计算”于法无据，故不予采纳。 （三）其他问题。 关于杨珍杰辩护人提出的被告人杨珍杰在非法采矿过程中回填土地，应视为悔罪表现的意见，经查，鉴定报告已载明“现状采坑大部分已被外运砂土回填，回填面积为9851㎡”，本院予以采纳。 本院认为，被告人杨珍杰、庞继勇违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，造成矿产资源破坏，情节特别严重，其行为已构成非法采矿罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应处处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。二被告人均当庭自愿认罪，杨珍杰、庞继勇虽对涉案价值进行辩解，但不影响如实供述的成立，在量刑时依法可以从轻处罚。被告人杨珍杰在共同犯罪中，起主要作用，是主犯，依法按照其所参与的全部犯罪处罚，被告人庞继勇在共同犯罪中，起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人杨珍杰的家属主动代其缴纳罚金，庞继勇的家属主动代其缴纳部分罚金，被告人在非法采矿过程中回填大部分土地，杨珍杰并承诺负责将所挖的坑进行回填恢复原状可视为其有悔罪表现，且已取得该单位的谅解，量刑时可酌情考虑。被告人庞继勇有前科，可酌情从重处罚。辩护人提出的与本院查明事实及法律不相符的辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第六十二条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第四十七条、《最高人民法院、最高人民检察院的解释》第三条第二款第（一）项、第十三条的规定，判决如下： 被告人杨珍杰犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月23日起至2022年1月22日止；罚金已缴纳）； 被告人庞继勇犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月3日起至2020年2月2日止；罚金已缴纳一万元，未交部分自本判决生效之日起三个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）； 对被告人杨珍杰违法所得126.78万元予以追缴； 扣押在案的被告人杨珍杰iphone5黑色手机2台，被告人庞继勇有“EYU”字样黑色手机一台、OPPOA59m玫金色手机一台，依法予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  邹 雪 审 判 员  李其靖 人民陪审员  刘绍芳 二〇一九年十一月一日 法官 助理  甘家栋 书 记 员  陈舟萍 附：本判决引用的法律条文 1、《中华人民共和国刑法》 第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 2、《最高人民法院、最高人民检察院的解释》 第三条实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”： （一）开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在十万元至三十万元以上的； （二）在国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区采矿，开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，或者在禁采区、禁采期内采矿，开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在五万元至十五万元以上的； （三）二年内曾因非法采矿受过两次以上行政处罚，又实施非法采矿行为的； （四）造成生态环境严重损害的； （五）其他情节严重的情形。 实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节特别严重”： （一）数额达到前款第一项、第二项规定标准五倍以上的； （二）造成生态环境特别严重损害的； （三）其他情节特别严重的情形。 第十三条非法开采的矿产品价值，根据销赃数额认定；无销赃数额，销赃数额难以查证，或者根据销赃数额认定明显不合理的，根据矿产品价格和数量认定。 矿产品价值难以确定的，依据下列机构出具的报告，结合其他证据作出认定： （一）价格认证机构出具的报告； （二）省级以上人民政府国土资源、水行政、海洋等主管部门出具的报告； （三）国务院水行政主管部门在国家确定的重要江河、湖泊设立的流域管理机构出具的报告。