湖南省吉首市人民法院民 事 判 决 书（2019）湘3101民初2606号原告：吉首市源钱康立电梯工程有限责任公司，住所地：吉首市环城花园A2栋1单元901室。统一社会信用代码：91433101794709440C。法定代表人：钱卯其，公司总经理。委托诉讼代理人：贺辉群，湖南金垣律师事务所律师，一般授权。委托诉讼代理人：彭泽东，湖南金垣律师事务所律师，一般授权。被告：湘西自治州龙凤置业有限公司（原湘西自治州三功轮胎科技发展有限责任公司），住所地：吉首市吉庄工业园垃圾场路路口。统一社会信用代码：91433101776784105Q。法定代表人：章惠君，公司总经理。委托诉讼代理人：张蓉，湖南共盛律师事务所律师，特别授权。第三人：刘某，男，土家族，1976年8月21日出生，湖南省永顺县人，住吉首市。原告吉首市源钱康立电梯工程有限责任公司（以下简称“源钱康立电梯公司”）与被告湘西自治州龙凤置业有限公司（以下简称“州龙凤置业公司”）、第三人刘某定作合同纠纷一案，本院于2019年10月12日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告源钱康立电梯公司的法定代表人钱卯其及其委托诉讼代理人贺辉群、彭泽东、被告州龙凤置业公司的委托诉讼代理人张蓉、第三人刘某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告源钱康立电梯公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告之间电梯设备定作合同及电梯设备安装定作合同关系；2.判令被告退还原告合同信誉金5万元并按同期银行贷款利率支付利息；3.判令被告向原告支付违约金共计342000元；4.本案的诉讼费用及相关费用由被告承担。事实与理由：2009年10月31日原告与被告签订《电梯设备定作合同》，合同中约定：“在本合同签订时原告向被告交合同信誉金共计5万元整”“守约方有权单方解除合同，且违约方应按合同总额30%向守约一方支付违约金”，该合同总价为108万元。此外，原、被告于同日签订《电梯设备安装定作合同》，合同中约定：“原、被告双方任何一方不能履行本合同，责任方须向另一方支付安装工程总价30%的违约金”，该安装工程总价为6万元，合同签订后，原告按约定履行合同义务并向被告交纳合同信誉金5万元，被告向原告出具合同信誉金的收据。其后因被告违约致命合同无法继续履行，特向贵院提起诉讼，恳请法院支持原告的诉讼请求。被告州龙凤置业公司辩称：1、本案所涉及合同中履行地与时间约定并不明确，且合同并未实际履行；2、合同未实际履行，系合同双方原因所致，原告不能向被告主张违约金；3、被告未实际收到原告诉称的5万元合同保证金。4、本案所涉合同签订的时间是2009年10月31日，签订已有10年之久，且原告未提供证据证明其实际的损失，即便有损失应当采取措施及时止损；5、本案已过诉讼时效。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。第三人刘某述称：我只是公司员工，我只是代表三功轮胎科技发展有限责任公司与原告签订的合同，我个人也没有收到任何钱款。原告为支持其诉讼请求，向本院提交了下列证据：1、企业登记情况表，拟证明2013年2月5日湘西自治州三功轮胎科技发展有限责任公司变更为湘西州龙凤置业有限公司。2、电梯设备定作合同，拟证明：①2009年10月31日原告与三功轮胎科技发展有限责任公司签订定作合同，合同约定价款总额为108万元；②原告向被告交纳合同信誉金5万元整；③约定违约方就按合同总额的30%向守约一方支付违约金。3、电梯设备安装定作合同，拟证明：①2009年10月31日原告与三功轮胎科技发展有限责任公司签订安装定作合同，合同约定价款总额为6万元；②约定违约方应按合同安装工程总价的30%向守约一方支付违约金。4、收据、证明，拟证明三功轮胎科技发展有限责任公司收到原告合同信誉金5万元。5、2018年7月17日的法院的受理通知书，拟证明原告因向被告主张权利，原、被告之间的合同履行期限届满。被告州龙凤置业公司为支持其抗辩，向本院提交了下列证据：公司年检报告书（2009年度），拟证明被告公司未实际收到原告诉称的5万元合同信誉保证金。对原告提交的1、2、3、4、5组证据，经被告及第三人质证，对证据1、2、3、5的真实性无异议，本院予以确认。对原告提交的证据4，经被告质证，对其真实性有异议，第三人质证对其真实性无异议，对该份证据，本院予以确认。对被告提交的证据，经原告质证，对证据的真实性有异议，第三人没有发表质证意见。本院认为，原告质证理由成立，对该证据本院不予确认。根据庭审确认的证据和当事人的陈述，本院认定如下法律事实：2009年10月31日，原告源钱康立电梯公司（乙方）与被告州龙凤置业公司（甲方）签订了《电梯设备定作合同》，合同中第二条付款方式：“2.1、在本合同签订时乙方向甲方交合同信誉金共计伍万元整，房屋土建工程开始动工，电梯井需预埋时，甲方应将本合同总价的10%，约计人民币（大写）拾万元整直接汇入本合同乙方指定账户（作为合同定金），同时甲方退还乙方的合同信誉金。甲方逾期给付的，则合同交货期相应顺延”，“8.1、一方逾期交（提）货的或一方逾期付款的，违约方应按延误部分金额千分之一/天的比例向另一方支付逾期违约金：经守约一方书面催告后，违约方仍然不能履行交（提）货或付款义务的，守约方有权单方解除合同，且违约方就按合同总额的30%向守约一方支付违约金”。同日，原、被告签订了《电梯设备安装定作合同》，合同第六条变更、违约“6.2甲、乙双方中任何一方不能履行本合同，责任方须向另一方偿付本合同安装工程总价30%的违约金”。2009年11月4日，原告向被告交纳了5万元合同信誉金。2018年7月17日，原告与被告涉案合同经吉首市人民法院受理。2019年10月12日，原告诉至法院，要求与被告解除《电梯设备定作合同》与《电梯设备安装定作合同》，在庭审中被告同意解除上述两份合同。本院认为，本案系定作合同纠纷。本案焦点为：原、被告在涉案合同中谁是违约方？原、被告签订电梯定作合同后，原告依约向被告交纳了5万元的信誉金。合同第二条2.1约定“电梯井预埋时，甲方即被告应将合同总价10%，约计拾万元，直接汇入本合同乙方即原告指定账户，甲方逾期给付的，则合同交货期顺延”。原告未能提供界定被告交纳合同定金的准确日期，被告未向原告指定账户汇款10万元，应视为被告对汇款的顺延。合同第八条8.1约定“经守约方书面催告后，违约方仍不能履行付款义务的，守约方有权单方解除合同，且应按合同总额的30%向守约方支付违约金”。因原告未向被告履行书面催告，故涉案合同未实际履行，原、被告均有履约不当行为。同时，原告未能提供被告违约致其损失的相应证据，故原告要求被告支付违约金342000元的诉讼请求，不予支持；原告向被告交纳5万元信誉金，鉴于原告要求与被告解除涉案合同，被告当庭予以同意，故对原告要求与被告解除合同及退还5万元信誉金的诉讼请求，予以支持。关于退还信誉金，按银行同期贷款利率计息的诉讼请求，予以支持。但计息应从本案受理之日起开始计算为宜。原、被告所签订的涉案两份合同没有明确履行时间届满约定，直至2018年7月17日，原告向本院提起诉讼主张权利，故被告抗辩本案原告诉讼已超过诉讼时效的抗辩理由不能成立。被告辩称没有收到原告交纳的5万元合同信誉金，与客观事实不符。综上所述，对原告的诉讼请求，本院予以部分支持。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十三条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十四条、第一百二十条、第二百六十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、依法解除原告吉首市源钱康立电梯工程有限责任公司与被告湘西自治州龙凤置业有限公司于2009年10月31日签订的《电梯设备定作合同》、《电梯设备安装定作合同》。二、被告湘西自治州龙凤置业有限公司于本判决发生效力后三日内退还原告吉首市源钱康立电梯工程有限责任公司合同信誉金50000元，并按中国人民银行同期贷款利率计息（从2019年10月12日开始计算至款项退清之日止）；三、驳回原告吉首市源钱康立电梯工程有限责任公司要求被告湘西自治州龙凤置业有限公司支付违约金的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案的案件受理费7180元，减半收取3590元，由原告吉首市源钱康立电梯工程有限责任公司负担3065元，由被告湘西自治州龙凤置业有限公司负担525元。如不服本判决，可以在裁定书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。审 判 员  李本金二〇一九年十一月二十六日代理书记员  李水红