安徽省芜湖县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖0221民初3848号 原告:芜湖县强胜建材有限公司，住所地安徽省芜湖县安徽新芜经济开发区，统一社会信用代码91342216808367910 法定代表人：陈昌青，董事长。 委托诉讼代理人：洪至强，安徽洪至强律师事务所律师。 被告：芜湖三江建筑安装有限公司，住所地安徽省芜湖市长江路91-1号，统一社会信用代码91340200149714431H。 法定代表人：杨太明，总经理。 委托诉讼代理人：李必喜，女，1962年10月8日出生，汉族，安徽省芜湖县人，公司员工，住安徽省芜湖县。 委托诉讼代理人：丁翔，安徽青弋江律师事务所律师。 被告：宁波保税区国贸房地产开发有限公司，住所地浙江省宁波保税区商务大厦1228号，统一社会信用代码913302017204385964。 法定代表人：陈其云，董事长。 委托诉讼代理人：江琦，安徽瀛国律师事务所律师。 委托诉讼代理人：丁玲玲，安徽瀛国律师事务所律师。 原告芜湖县强胜建材有限公司与被告芜湖三江建筑安装有限公司、宁波保税区国贸房地产开发有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月4日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告芜湖县强胜建材有限公司的委托诉讼代理人洪至强，被告芜湖三江建筑安装有限公司的委托诉讼代理人李必喜、丁翔，被告宁波保税区国贸房地产开发有限公司的委托诉讼代理人江崎、丁玲玲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判决两被告共同给付原告货款118万元,并自起诉之日起按同期银行贷款罚息利率给付利息,直至货款付清时止；2.两被告负担本案全部诉讼费用。事实与理由：2017年2月28日,原告与被告芜湖三江建筑安装有限公司签订《混凝土销售合同》一份,被告芜湖三江建筑安装有限公司向原告购买商品混凝土,用于被告宁波保税区国贸房地产开发有限公司开发的芜湖县湾沚镇云森国际二期建设工程。双方对混凝土单价、结算方式、违约责任等进行了明确约定。经对账,自2016年11月1日至2018年9月22日期间,被告芜湖三江建筑安装有限公司累计向原告购买混凝土8683733元。可是,被告芜湖三江建筑安装有限公司至今仅累计给付750万元,尚欠原告1183733元。对于上述欠款1183733元,经口头协商,原、被告同意按118万元结算支付。2019年5月8日,两被告之间达成《云森国际项目竣工验收工作协调备忘录》一份,根据该备忘录,就被告芜湖三江建筑安装有限公司所欠上述118万元货款,被告宁波保税区国贸房地产开发有限公司同意直接支付给原告。 可是，原告多次向两被告催要上述款项，两被告均以各种理由相互推诿。 被告芜湖三江建筑安装有限公司辩称：1.被告芜湖三江建筑安装有限公司不是本案的适格被告，案涉的118万元混凝土货款，芜湖三江建筑安装有限公司经与原告以及被告宁波保税区国贸房地产开发有限公司商定，都认可由被告宁波保税区国贸房地产开发有限公司直接支付给原告，故被告芜湖三江建筑安装有限公司无需再向原告支付案涉的货款；2.被告芜湖三江建筑安装有限公司向法庭提交的由原告出具的情况说明，以及由原告、两被告均作为证据提交的备忘录，原告出具的收据，被告宁波保税区国贸房地产开发有限公司出具的税票等证据都足以充分证明被告芜湖三江建筑安装有限公司无需支付原告案涉的混凝土货款，该货款与被告芜湖三江建筑安装有限公司无关。综上，提请法庭驳回原告对被告芜湖三江建筑安装有限公司的诉讼请求。 被告宁波保税区国贸房地产开发有限公司辩称：1.被告宁波保税区国贸房地产开发有限公司不是案涉混凝土销售合同的主体，没有付款义务，原告与芜湖三江建筑安装有限公司形成混凝土买卖合同关系，在合同中明确约定付款方式是余款待工程竣工验收决算审计后，业主方支付工程款时付清，显然原告获得混凝土货款的时间节点是两被告经过工程竣工验收并决算审计，该合同的相对方为本案的原告与被告芜湖三江建筑安装有限公司，并非被告宁波保税区国贸房地产开发有限公司，所以从买卖合同的角度，被告宁波保税区国贸房地产开发有限公司不是适格主体，没有付款义务；2.两被告所形成的备忘录本质上是委托付款，且备忘录所形成的主体没有经过原告确认，但在原告向被告芜湖三江建筑安装有限公司出具的情况说明中也载明，需要经过被告芜湖三江建筑安装有限公司的委托付款，被告宁波保税区国贸房地产开发有限公司才支付剩余混凝土款项，但目前委托付款的条件尚未成就，两被告之间就工程款尚未形成一致的审计结论，经被告宁波保税区国贸房地产开发有限公司审计，已经超额支付工程款项，且至今被告宁波保税区国贸房地产开发有限公司没有收到被告芜湖三江建筑安装有限公司针对该118万元的委托付款函件，故无论是根据买卖合同的约定还是备忘录委托付款的约定，付款的条件均不成就，故请求法庭依法驳回原告诉讼请求。 经审理查明：2017年2月28日,原告与被告芜湖三江建筑安装有限公司签订《混凝土销售合同》一份,约定：被告芜湖三江建筑安装有限公司向原告购买商品混凝土,用于被告宁波保税区国贸房地产开发有限公司开发的芜湖县湾沚镇云森国际二期建设工程。双方对混凝土单价、违约责任等进行了约定；付款方式为：根据业主方支付芜湖三江建筑安装有限公司的进度款时间，对已用的砼方量支付原告方总价的60%（扣除管理费及税费），余款40%待工程竣工验收决算审计后，业主方支付工程款时间付清。2018年10月4日，经对账,自2016年11月1日至2018年9月22日期间,被告芜湖三江建筑安装有限公司累计向原告购买混凝土8683733元，已付750万元，尚欠1183733元。后原告与芜湖三江建筑安装有限公司口头商定，尚欠砼款确定为118万元。2019年5月8日，两被告签订了《云森国际项目竣工验收工作协调备忘录》，其中第一条约定：“该项目所欠强胜砼公司的118万元砼款由宁波保税区国贸房地产开发有限公司负责直接支付，强胜砼公司于本次协调之日起一周内提交书面说明一份于芜湖三江建筑安装有限公司，书面说明需明确：第一，同意该项目所欠砼款均有宁波保税区国贸房地产开发有限公司负责直接支付。第二，该项目所欠砼款与芜湖三江建筑安装有限公司无关。”2019年5月17日，原告向芜湖三江建筑安装有限公司出具了情况说明，内容为：“芜湖三江建筑安装有限公司：一、你司承建的云森国际项目21#-24#楼尚欠砼款118万元整由宁波保税区国贸房地产开发有限公司根据贵司委托付款授权书代为直接支付；二、你司承建的云森国际项目21#-24#楼尚欠砼款118万元整由宁波保税区国贸房地产开发有限公司代为直接支付，目前款已付清，与贵司无经济纠纷。”2019年5月31日，芜湖三江建筑安装有限公司向宁波保税区国贸房地产开发有限公司出具了114万元增值税发票。 本院认为：原告与被告芜湖三江建筑安装有限公司签订的《混凝土销售合同》是双方真实意思的表示，内容合法、有效，双方理应全面履行合同确定的义务。本案通过庭审调查，双方争议的焦点是:1.本案承担付款责任的主体？2.砼款付款条件是否成就？ 关于焦点一，两被告通过备忘录形式，将被告芜湖三江建筑安装有限公司欠付原告砼款118万元，确定由宁波保税区国贸房地产开发有限公司直接支付，实际是对原告与芜湖三江建筑安装有限公司《混凝土销售合同》义务的转让，根据《合同法》第八十四条、第八十五条的规定，债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意；债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。原告依据备忘录约定向被告芜湖三江建筑安装有限公司出具了《情况说明》，表明原告同意芜湖三江建筑安装有限公司将其所欠原告118万元转让给宁波保税区国贸房地产开发有限公司，宁波保税区国贸房地产开发有限公司应担承担向原告给付货款的义务，同时取得了芜湖三江建筑安装有限公司以《混凝土销售合同》的约定向原告提出抗辩的权利。 关于焦点二，被告宁波保税区国贸房地产开发有限公司认为，根据《混凝土销售合同》约定的付款方式，余款118万元，应待工程竣工验收决算审计后付清，两被告之间工程款尚未结算，付款条件不成就。本院认为被告宁波保税区国贸房地产开发有限公司的这一抗辩理由不能成立，理由如下：首先，2018年11月8日，两被告签订的《补充合同》第八条2约定：“2018年12月上旬，乙方（芜湖三江建筑安装有限公司）将本工程决算报送甲方（宁波保税区国贸房地产开发有限公司），甲方应于2019年元月上旬审计结束。”而实际上，芜湖三江建筑安装有限公司已向宁波保税区国贸房地产开发有限公司提交了决算报告，宁波保税区国贸房地产开发有限公司也对工程款进行了审计，只是由于双方对工程款款存在差异，最终未能达成一致意见，但这是两被告之间的纠纷，与原告无关，况且，两被告达成的《云森国际项目竣工验收工作协调备忘录》时间为2019年5月8日，在《补充合同》签订时间之后；其次，原告与芜湖三江建筑安装有限公司对砼款的支付时间并未按照《混凝土销售合同》约定的付款时间支付，双方已变更了砼款的支付时间，《混凝土销售合同》约定的余款40%应为347.20万元（868万元×40%），实际芜湖三江建筑安装有限公司支付的砼款已超过上列数额，也可对付款时间的变更进行印证；最后，原告与芜湖三江建筑安装有限公司在庭审中均承认，双方变更了砼款的支付时间。综上，本案货款的支付条件已经成就。 由于原、被告未约定违约金或违约金的计算方式，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条的规定，原告可以要求被告按同期银行贷款罚息利率赔偿损失，故对于原告要求被告自起诉之日起承担按同期银行贷款罚息利率支付利息的诉讼请求，本院予以支持。 为维护市场经济秩序，保护当事人合法权益，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，第八十四条、第八十五条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条之规定，判决如下： 一、被告宁波保税区国贸房地产开发有限公司于本判决生效后十日内给付原告芜湖县强胜建材有限公司货款118万元，并自2019年11月4日起按同期银行贷款罚息利率赔偿损失； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、驳回原告芜湖县强胜建材有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费15420元，减半收取7710元，由被告宁波保税区国贸房地产开发有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日之内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审判员  周玉道 二〇一九年十一月二十七日 书记员  丁梦雪 附本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第八十四条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。 第八十五条债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。 买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。 买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。 买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。