甘肃省瓜州县人民法院民事判决书（2019）甘0922民初1631号原告：陆某，住瓜州。委托诉讼代理人：陈某，甘肃汉池律师事务所律师，执业证号：16209201110305651。被告：瓜州县鸿建商品混凝土有限公司，统一社会信用代码：91620922316082559H。法定代表人：项某，董事长。委托诉讼代理人：李某，甘肃永奋律师事务所律师，执业证号：16209201110265765。原告陆某与被告瓜州县鸿建商品混凝土有限公司确认劳动关系纠纷一案，本院于2019年9月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陆某及委托诉讼代理人陈某，被告瓜州县鸿建商品混凝土有限公司的委托诉讼代理人李某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陆某向本院提出的诉讼请求：请求依法确认原、被告之间自2018年9月21日建立劳动关系。事实和理由:2018年9月15日，原告陆某在微信朋友圈看到了被告瓜州县鸿建商品混凝土有限公司的招工简章，之后就到该公司询问此情况。公司在瓜州的负责人魏天元接待了原告，看了原告的驾驶执照，记录了原告的电话号码，并说过几天要去嘉峪关提车给原告打电话。9月21日早上原告接到魏天元的电话，让原告去嘉峪关接车，魏天元开车拉着原告和另一司机潘某去嘉峪关提车，当天将车辆接回瓜州。自此原告开始正式上班，22日、23日在单位保养车辆。在此三天当中被告方未提出解除劳动关系的要求，也未提出只是让原告将车接回来后工作就结束了的意见，相反被告方的负责人却明确了原告在公司工作三天属于试用期间，既然属于试用期间就符合劳动法和劳动合同法的规定。原告为被告公司的职工，23日在下班回家的路上发生了交通事故,被医院诊断为：“创伤性休克、右股骨干开放性粉碎性骨折、右尺桡骨粉碎性骨折、右侧4、5、6肋骨骨折、双肺挫伤。”住院22天，现在家休养。2019年7月，原告向瓜州县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，同年9月2日被驳回。原告认为，根据《劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系,用人单位应当建立职工名册备查。2018年9月21日，原告进入被告公司，并将车辆从嘉峪关开回瓜州，即日起就应当建立了劳动关系。《劳动合同法》第十九条规定，试用期包含在劳动合同期限内，劳动合同仅约定试用期的试用期不成立，该期限为劳动合同期限。故试用期包含在劳动合同期内，员工自订立劳动合同起，就与用人单位建立了劳动关系，在试用期中，用人单位不得解除劳动合同。为维护原告的合法权益，依据相关法律规定，向法院起诉请求依法处理。被告瓜州县鸿建商品混凝土有限公司辩称，2018年9月被告公司需要临时招聘两名司机去嘉峪关提车，原告看见的招工简章实际是雇工启示，被告单位的魏天元编辑了微信信息发到了朋友圈，需要找两名司机，原告知道后就来联系，双方留了电话号码。2018年9月21日原告和魏天元到嘉峪关接车，回来的时候魏天元没有回，招的两个司机为了要劳务费所以在单位等魏天元，同时原告发生交通事故的时间也不是被告公司的下班时间。被告认为，原告与被告没有建立劳动关系，原告不受被告的管理。依据劳动部有关规定，原告提供的证据和陈述的事实，均不具备建立劳动关系的条件，被告的业务范围，是出售混凝土，主营业务是搅拌、制作混凝土，原告涉及的是开搅拌车。根据庭审查明，被告单位所有的司机都是雇佣关系，原告在农村有承包地，在农闲时间来开车，本身就是雇佣性质，另从年龄来说也不具备公司招聘的条件，魏天元招聘也没有向劳动保障部门和公司提出，而且原告对公司的规章制度不清楚，不存在管理与被管理的关系，公司支付报酬也是从魏天元的个人账户转过去，公司和魏天元是承包关系，原告要求公司承担责任和确认劳动关系没有法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。原告提交的证据有：1.微信截图2张，拟证明被告在2018年9月有招聘司机的意向；2.照片5张，拟证明原告驾驶车辆为搅拌车及原告到被告单位领取工资的情况；3.银行对账明细1份，拟证明2019年5月31日被告向原告支付450元的工资；4.通话录音记录2份、光盘1张，拟证明原告在被告单位上班，被告认可是在试用期间，没有给原告买保险的事实；5.瓜劳人仲案字[2019]17号仲裁裁决书，拟证明原告已经经过前置程序；6.瓜州县公安局交警大队道路交通事故认定书第622126120180000050号，拟证明原告在试用期间发生交通事故；7.证人潘某证言，拟证明微信招聘信息的来源及被告招聘原告上班的情况。被告针对原告提交的证据质证意见：微信截图，招聘内容不是魏天元发的，其不能作为证据使用，被告发的内容是招搅拌车司机，不是魏天元的手机上的截图，内容有异议；转账凭证、照片的真实性及证明目的没有异议；电话录音真实性没有异议，证明目的有异议，魏天元说的这些话不代表公司的立场；仲裁裁决书没有异议；交通事故认定书没有异议，关联性有异议，原告受伤与确认劳动关系无关联，发生事故的时间是18时50分，被告单位下午下班时间是19时；证人证言无异议。被告未向法庭提交证据。原告提供的上述证据，经法庭庭审质证，对第2至7项证据被告对真实性无异议，对证明目的及关联性有异议，本院认为上述证据客观真实，与本案有关联性，能够证实本案的基本事实予以确认证据效力。对第1项证据，微信截图被告有异议，提出与被告单位工作人员发出的内容不一致；经法庭审查，该两份微信截图接收与转发的时间与被告称所发微信时间及招聘司机的时间及内容相符合，且被告未提出相反的证据否定该证据的内容，故认定内容真实，确定其证据效力。经审理认定事实如下：2018年9月被告瓜州县鸿建商品混凝土有限公司因工作需要招聘开搅拌车司机，同月被告单位在瓜州的负责人魏天元通过微信发招聘司机的信息。家住瓜州镇头工村的司机潘某同年9月14日下午13时22分收到其姐潘玉萍转发的信息，内容为“招聘B照司机4名，开搅拌车，地点北大桥工业园区鸿建商砼站，工资面议，联系电话135XXXXXXXX”，同月15日潘某向原告陆某转发了上述信息，后陆某到被告单位由魏天元接待，作了登记。同月21日魏天元同陆某、潘某一同前往嘉峪关为被告单位接混凝土搅拌车，当日陆某、潘某同被告单位另一司机将两辆搅拌车开回瓜州，22日、23日原告在被告单位保养车辆。23日下午18时50分许潘某驾驶摩托车载陆某与他人发生道路交通事故，致潘某、陆某受伤。后俩人经医治在家养伤。2019年1月潘某、陆某分别向魏天元打电话询问是否买保险事宜，魏告知，保险单位未给买，对原告及潘某的用工情况是试用期满后才能给买保险。2019年5月12日被告向原告支付三天工资450元。2019年7月15日原告向瓜州县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求仲裁确认原告与被告之间存在的劳动关系。瓜州县劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月17日作出瓜劳人仲案字[2019]17号仲裁裁决书，驳回原告请求确认与被告存在事实劳动关系的仲裁请求。原告收到仲裁后向本院起诉，请求判决确认原告与被告自2018年9月21日起存在的劳动关系。另查明，被告单位在瓜州搅拌站招聘的开搅拌车司机的月工资为4500元，均未签订书面劳动合同。本院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。劳动关系是劳动者与用人单位在实现劳动过程中建立的社会关系，一般应通过书面劳动合同确立。但是在劳动关系的缔结及履行过程中，用人单位基于管理者的优势地位可能会不与劳动者订立劳动合同，以规避其应承担的劳动法上的义务，故劳动者只需初步证明其在一定期限内向用人单位提供过劳动，受用人单位指派、管理和监督，与用人单位之间在人身上存在一定的隶属关系，即可在是否存在劳动关系问题上作出对劳动者有利的认定。本案中，原告陆某主张其和被告瓜州县鸿建商品混凝土有限公司之间存在事实劳动关系，提供了被告公司招聘人员的信息，领取工资照片、与被告单位负责人关于涉及招聘事项的通话录音，原告提供的这些证据足以表明原告自2018年9月21日被被告公司招聘为开搅拌车驾驶员，在试用期间，被告未给原告办理保险事宜。原告从事的工作为搅拌车司机，故原告的工作内容与被告公司的招聘信息相吻合，虽工作时间短，但原告已实际履行工作内容，原告已为其主张尽到初步举证责任。被告抗辩双方不存在劳动关系，则应就其主张承担相应举证责任，而被告未提供任何证据证实其主张。被告在庭审中提出，其在2018年9月发过招聘启示，原告提供的微信信息与被告单位负责人发的信息不一致，公司业务是承包给魏天元经营，魏招聘驾驶员是雇佣关系，公司不知情，原告与被告不存在劳动关系。对此，本院认为，一般劳动者从事输出劳动系基于对用人单位的初步认识，结合被告单位负责人对外发布招聘驾驶员的信息，被告认可其单位招聘驾驶员均不签订劳动合同事实，以及向原告发放工资是以被告单位驾驶员工资标准发放等情节，可认定原告与被告存在事实劳动关系。原告作为普通劳动者无法辨析魏天元的行为是不是代表被告单位，故被告的辩解理由不成立。原告主张与被告存在事实劳动关系，有相应的事实与法律依据，依法应予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，并参照劳社部发[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条之规定，判决如下：原告陆某与被告瓜州县鸿建商品混凝土有限公司自2018年9月21日起存在事实劳动关系。本案受理费10元，由被告瓜州县鸿建商品混凝土有限公司负担，自本判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省酒泉市中级人民法院。审 判 长 李春年人民陪审员 贾兴燕人民陪审员 张艳梅 二〇一九年十一月十四日书 记 员 李玉多