山东省枣庄市市中区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0402民初4748号 原告：姜福宝，男，1972年2月28日出生，汉族，住枣庄市市中区。 被告：枣庄市城市公共交通集团有限公司，住所地：枣庄市市中区东盛路枣庄公交综合楼，统一社会信用代码：91370400164442219R。 法定代表人：黄玉强，董事长。 委托诉讼代理人：赵姗姗，系该公司员工。 委托诉讼代理人：李松，山东龙头律师事务所律师。 原告姜福宝与被告枣庄市城市公共交通集团有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告姜福宝、被告枣庄市城市公共交通集团有限公司的委托诉讼代理人赵姗姗和李松均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告为原告补发2012年9月27日至2017年9月26日节假日工资、延时加班工资共计228,390元；2、请求判令被告为原告补发2017年11月至2019年9月病假工资，共39,530.7元；3、诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2012年5月在被告处从事公交车司机工作。从2012年9月27日至2017年9月26日一直以延时加班的形式上班，在法定节假日根本没法正常休息，被告也未曾给予任何费用补偿或补休，被告应补发给原告节假日三倍工资及延时加班费用共计228,390元。原告于2017年9月26日在上班时眩晕，被医院诊断出脑梗塞、眩晕病、高血压2级，被告发给原告在病假期间的工资为每月820元，按照有关法律之规定，被告应支付给原告病假期间工资为正常工资的70%，累计超过180天的，发给本人工资60%的疾病救济费，因此应给予补发共计39,530.7元。为此，原告于2019年7月18日向枣庄市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，该委员会作出枣劳人仲案字【2019】第242号仲裁裁决书，原告不服该裁决书，特向贵院提起诉讼，请求贵院依法判若所请。 被告辩称，1、原告所诉请求超过仲裁及诉讼时效，依法应予以驳回。2、原告所诉延时加班工资，没有事实及法律依据，依法应予以驳回。3、原告所主张的病假工资，其计算工资基数错误，不能予以认定。病假工资基数的认定，不应包含绩效工资，长期病假也就没有工作，没有工作就没有工作绩效，且应在天数计算中去除节假日的天数。依据《山东省企业工资支付规定》第二十五条之规定，应当按照劳动者上一个月份提供正常劳动所得实际工资扣除该月加班工资后的数额确定。参照《上海市企业工资支付规定》第九条之规定，劳动合同、集体合同对劳动者月工资均无约定的，按劳动者正常出勤月依照本办法第二条规定的工资（不包含加班工资）的70%确定。因此，即使计算病假基数，也应把相应的绩效工资和加班工资予以去除。因此，对原告主张的病假工资基数的计算应按照最低工资标准进行计算。综上所述，原告所诉请求超过时效，依法应予以驳回。 原告围绕诉讼请求依法提交证据如下：1、工作牌和收款收据各一份；2、配车排班表十三张；3、微信截图十一张；4、照片三张；5、住院病案四份；6、银行明细清单一宗；7、仲裁裁决书及庭审笔录各一份；8、病休申请书及邮件交寄单、物流详情。被告围绕诉讼请求依法提交证据如下：1、仲裁庭审笔录、公司考勤表（原告请假情况表）、2017年6月至9月工资单、工资汇总表各一份；2、枣人社函【2018】59号文件、被告工作绩效考核意见。被告对原告提交的证据1、3、4、5、6、7、8以及原告对被告提交的证据真实性无异议，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告于2012月5月到被告处从事公交车司机工作，并因高血压、脑梗等病治疗于2017年9月26日上午十点休病假至今。 原告病假前月平均工资为4,143.6元。被告向原告自2017年11月至2018年8月每月支付病假工资820元，自2018年9月至2019年5月每月支付病假工资865元，自2019年6月至2019年10月每月支付病假工资1,038元。 原告在2017年7月出勤25天、8月出勤22天、9月出勤1天，且自2017年9月26日至2019年7月休病假。原告2017年5月工资的组成部分包括年功工资90元、出勤工资135元、里程提取绩效1,945.7元、票款提取绩效1,252.7元、加班工资100元、延时工资445.5元等组成部分，其他月份工资除里程提取绩效、票款提取绩效外变化较大外，其他工资组成部分相对固定，变化较小。 2019年7月18日，原告作为申请人以被告为被申请人向枣庄市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、裁决被申请人为申请人补发2012年9月27日至2017年9月26日节假日工资、延时加班工资共计为228,390元；二、裁决被申请人为申请人补发2017年11月至2019年7月病假工资36,634元；三、仲裁费用由被申请人承担。2019年9月2日，枣庄市劳动人事争议仲裁委员会作出枣劳人仲案字［2019］第242号仲裁裁决书，裁定：一、被申请人枣庄市城市公共交通集团有限公司自裁决书生效后10日内支付申请人2017年11月至2019年7月病假工资36,634元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决书，在法定期间内向本院提起诉讼。 本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。 关于节假日工资、延时加班工资问题。山东省高级人民法院、山东省劳动争议仲裁委员会、山东省人事争议仲裁委员会印发《关于适用和若干问题意见的通知（鲁高法〔2010〕84号）》第34条规定“用人单位与劳动者未书面约定实际支付的工资是否包含加班费，用人单位有证据证明已支付的工资包含加班费的，可以认定用人单位已支付的工资包含加班费”，第36条规定“劳动者追索两年前的加班费，举证确实充分的，应予支持”。本案中，原告没有提供足够的证据证明其在2012年9月27日至2017年5月期间加班的证据。另外，通过原告2017年6月、7月、8月、9月的工资明细看出，原告的工资包含里程提取绩效、票款提取绩效、出勤工资、加班工资、延时工资等，说明原告已就加班获得相应的劳动报酬，应视为被告已支付原告加班费，且发放时原告未提出异议。因此原告主张节假日工资、延时加班工资的诉请，本院不予支持。 关于病假工资问题。山东省劳动厅转发劳动部《关于发布的通知》的通知第一条规定“企业职工因病或非因工负伤，在医疗期内，停工医疗累计不超过180天的，由企业发给本人工资70%的病假工资；累计超过180天的，发给本人工资60%的疾病救济费”。原告因高血压、脑梗等病治疗自2017年9月26日休病假。在病假期间，被告应向原告支付病假工资。现原告主张被告按原告病假前工资的70%向其自2017年11月至2018年4月的病假工资17,403.12元，以及按原告病假前工资的60%向其支付自2018年5月2019年7月的病假工资37,292.4元，本院予以支持，但应扣除已支付的自2017年11月至2019年7月的工资18,061元，被告应支付给原告病假工资36,634.52元（17,403.12+37,292.4-18,061）。 综上，依据《劳动争议调解仲裁法》第五十三条，参照《山东省劳动人事争议仲裁证据规则》第四条、《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第五条、山东省劳动厅转发劳动部《关于发布的通知》的通知第一条、山东省高级人民法院山东省劳动争议仲裁委员会山东省人事争议仲裁委员会《关于适用和若干问题意见的通知(鲁高法〔2010〕84号)》第34条、36条规定，判决如下： 一、被告枣庄市城市公共交通集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告姜福宝病假工资36,634.52； 二、驳回原告姜福宝的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告枣庄市城市公共交通集团有限公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。 审判员  李梅娟 二〇一九年十一月二十八日 书记员  徐 斌