山东省费县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1325民初1295号 原告：山重建机有限公司，住所地：临沂经济技术开发区滨河东路66号。 法定代表人：伦学廷，董事长。 委托诉讼代理人：李茂生，男，1989年10月9日出生，汉族，居民，住临沂市河东区,系山重建机有限公司职工。 委托诉讼代理人：密淑苗，山东三禾律师事务所律师。 被告：刘捷，男，1981年12月28日出生，汉族，居民，住安徽省六安市裕安区。 委托诉讼代理人：李伟，安徽梁昌胜律师事务所律师。 被告：姚多燕，女，1985年12月12日出生，汉族，居民，住安徽省六安市裕安区。 被告：栾宜凯，男，1985年6月19日出生，汉族，居民，住安徽省六安市金安区。 被告：倪玉翠，女，1987年1月17日出生，汉族，居民，住安徽省六安市金安区。 被告：安徽山重机械设备有限公司，住所地：安徽省合肥市肥西县上派镇工业聚集区南方路旁。 法定代表人：汪先初，执行董事兼总经理。 被告：安徽恒重资产管理有限公司（原安徽恒泰担保有限公司），住所地：安徽省合肥市包河区恒兴广场A区15楼1502室。 法定代表人：王秀芹，总经理。 被告：合肥市浩唐金属制品有限公司，住所地：安徽省合肥市肥西县上派镇工业聚集区南方路旁。 法定代表人：汪先初，经理。 被告：汪先初，男，1963年10月22日出生，汉族，居民，住安徽省合肥市蜀山区。 被告：汪丽萍，女，1969年10月6日出生，汉族，居民，住安徽省合肥市蜀山区。 被告：姚本国，男，1978年11月10日出生，汉族，居民，住安徽省合肥市瑶海区。 被告：徐步菊，女，1981年4月9日出生，汉族，居民，住安徽省合肥市瑶海区。 被告：孟凯，男，1971年10月5日出生，汉族，居民，住安徽省合肥市瑶海区。 被告：凌琴，女，1969年11月22日出生，汉族，居民，住安徽省合肥市瑶海区。 原告山重建机有限公司（以下简称山重建机公司）与被告刘捷、姚多燕、栾宜凯、倪玉翠、安徽山重机械设备有限公司（以下简称安徽机械公司）、安徽恒重资产管理有限公司（以下简称安徽恒重公司）、合肥市浩唐金属制品有限公司（以下简称合肥浩唐公司）、汪先初、汪丽萍、姚本国、徐步菊、孟凯、凌琴融资租赁合同纠纷一案，临沂市经济技术开发区人民法院于2017年5月22日立案后，山东省临沂市中级人民法院于同月23日指定由本院立案审理。本院于2019年3月4日立案后，依法适用普通程序，于2019年9月5日公开开庭进行了审理。原告山重建机公司的委托诉讼代理人李茂生、密淑苗，被告刘捷及其委托诉讼代理人李伟到庭参加诉讼；被告姚多燕、栾宜凯、倪玉翠、安徽机械公司、安徽恒重公司、合肥浩唐公司、汪先初、汪丽萍、姚本国、徐步菊、孟凯、凌琴经依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 山重建机公司提出诉讼请求：1.判令刘捷、姚多燕清偿山重建机公司欠款690963.48元，并按同期银行贷款利率支付自回购之日起至生效法律文书确定的付款之日止的欠款利息；2.判令栾宜凯、倪玉翠承担连带清偿责任；诉讼费用由刘捷、姚多燕、栾宜凯、倪玉翠负担。审理过程中，山重建机公司申请追加安徽机械公司、安徽恒重公司、合肥浩唐公司、汪先初、汪丽萍、姚本国、徐步菊、孟凯、凌琴为共同被告，对上述债务承担连带清偿责任。庭审中，山重建机公司将诉讼请求的标的变更为412363.48元及利息。事实和理由：2013年11月30日，刘捷通过山重建机公司的经销商安徽机械公司与山重融资租赁有限公司（以下简称山重融资公司）签订融资租赁合同。合同约定：刘捷承租挖掘机一台，租金总额为813046元，每期支付20576元，至2016年11月30日付清。姚多燕作为刘捷之妻与栾宜凯及其配偶倪玉翠为其提供担保。刘捷未按约定支付租金，截止2015年1月31日，累计拖欠租金690963.48元。2015年1月31日，山重融资公司将该笔债权转让给山重建机公司。2016年5月26日，我公司将出租的挖掘机收回。经评估，该挖掘机评估值为278600元,故请求被告支付未付租金的差额412363.48元及利息。 山重建机公司申请追加被告的事实与理由：安徽机械公司与山重建机公司存在多年的产品经销关系，双方签订了产品经销协议书。协议约定：山重建机公司授权安徽机械公司在安徽区域经销山重建机公司产品，安徽机械公司及时支付货款。同时，安徽机械公司对山重建机公司因此产生的一切债务和损失承担责任，安徽恒泰担保有限公司（以下简称安徽恒泰公司）、汪先初、汪丽萍、姚本国、徐步菊、孟凯、凌琴对前述债务承担连带保证责任。另外，安徽机械公司在山重建机公司的推荐下，与山重融资公司签订了业务协定书。协议约定：安徽机械公司向山重融资公司推荐符合购买条件的客户，山重融资公司为该客户提供融资租赁服务。安徽机械公司对租赁客户负有日常租金管理催收义务，并对山重融资公司与客户签订的融资租赁合同项下的租赁物承担回购担保义务。安徽机械公司出具了回购承诺函，孟凯、凌琴、姚本国、徐步菊、汪先初、汪丽萍对该回购承诺函承担不可撤销的连带保证责任。基于以上约定，安徽机械公司由于监管不力，造成承租人刘捷严重逾期，安徽机械公司应当回购而未回购。山重建机公司代为回购并自山重融资公司受让该笔债权，安徽机械公司应当予以偿付。因此，安徽机械公司、安徽恒重公司、合肥浩唐公司、汪先初、汪丽萍、姚本国、徐步菊、孟凯、凌琴对此应负连带清偿责任。由于合肥浩唐公司自愿为安徽机械公司的债务提供连带责任担保故申请追加其为本案共同被告，要求其承担连带清偿责任。 刘捷辩称，涉案挖机已经于2014年3月份被山重建机公司的经销商拖回并已经出售，刘捷实际只是使用了三个月，相关费用已经支付，现刘捷不欠山重建机公司任何费用；山重建机公司的诉请已经超过法定诉讼时效，请求依法驳回其诉讼请求。 孟凯提交书面答辩状辩称，1、本案担保期限已过，孟凯不应承担担保责任。（1）产品经销协议第三十八条“生效及有效期”中写到“有效期三年，自2013年1月1日至2015年12月31日”；担保函中第4条写到“保证期间为甲乙双方号《产品经销协议》到期之日起两年”，也就是说孟凯对山重建机公司的担保期最多到2017年12月31日；而你院邮寄的开庭传票的日期是2019年3月12日，已不在担保时间内。(2)从债权转让协议看出所有债权均是2015年1月31日之前转让的，而你院邮寄的开庭传票的日期是2019年3月12日，早过了诉讼时效，也过了担保时间。另外，山重建机公司从未向孟凯催要过款。2、本案还有部分债务和孟凯没有任何关系，孟凯也没有为其担保，也不需承担任何责任。(1)、涉案四份重要的合同即：山重融资公司与客户签订的融资租赁合同、与安徽机械公司签订的回购承诺书、业务协定书、与孟凯签订的个人担保承诺书；而业务协定书有两份，一份是2010年4月19日签订的，另一份是2011年9月1日签订的。山重建机公司提供的有孟凯名字的个人担保承诺书只有一份，而且其中的“已于_年月_日与贵公司签订了编号为的《业务协定书》”及最后的签字日期均为空白，山重建机公司作为原告是证据的提供者，应证明这份个人担保承诺书是什么时候签订的，是为哪一份业务协定书提供的担保。从山重建机公司提供的有另一被告张志文名字的个人担保承诺书签字有日期（2010年4月27日）；另债权转让协议中写到“根据上述双方于2010年4月19日签订的《回购协议书》------”等，所以有孟凯名字的个人担保承诺书应是为2010年4月19日签订的业务协定书担保的。而2011年9月1日又签订了一份业务协定书，不可能同一个时期执行两个业务协定书，所以2010年4月19日签订的业务协定书的有效期自2010年4月19日起至2011年8月31日止，孟凯也只对自2010年4月19日起至2011年8月31日止的回购承诺书担保。期间发生的融资业务到孟凯收到开庭传票时早已过了担保期和诉讼期。自2011年9月1日后发生融资租赁业务的回购承诺书与孟凯无关，孟凯也不为其担保。所以孟凯不承担任何责任。 凌琴提交书面答辩状辩称，1、山重建机公司诉讼融资租赁合同纠纷均是与安徽机械公司之间的行为与凌琴无关。凌琴不是安徽机械公司的股东也不是其员工，与山重建机公司和安徽机械公司签订的产品经销协议、业务协定书没有任何关系。另外，凌琴早已在2014年6月10日与本案另一被告孟凯离婚。2、凌琴没有为上述产品经销协议和业务协定书出具任何担保。虽然产品经销协议的附件担保函及业务协定书的附件个人担保承诺书上有凌琴的签名，但是该签名不是凌琴所签的。综上，请求依法支持凌琴的答辩意见。 姚多燕、栾宜凯、倪玉翠、安徽机械公司、安徽恒重公司、合肥浩唐公司、汪先初、汪丽萍、姚本国、徐步菊均未作答辩，也未提交证据。 山重建机公司围绕诉讼请求依法提交了被告企业营业执照、组织机构代码、法定代表人身份证，融资租赁合同、租赁物买卖合同及附件，债权转让协议及客户租金明细表，产品经销协议书，业务协定书，个人担保承诺书及担保人身份证，致承租人通知书及快递邮寄信息，担保合同，安徽机械公司的工商登记变更信息及股权转让协议，资产评估报告等九组证据。对于上述证据，刘捷除对资产评估报告提出异议，认为系山重建机公司单方提供不予认可外，其余均无异议；姚多燕、栾宜凯、倪玉翠、安徽机械公司、安徽恒重公司、合肥浩唐公司、汪先初、汪丽萍、姚本国、徐步菊、孟凯、凌琴未到庭进行质证，视为其放弃质证权利。 本院认为，山重建机公司提交的资产评估报告虽然系其单方委托评估并提交的，但是刘捷未提交证据证实该评估报告系虚假的或者评估机构或人员不具备相应资质，亦未申请重新予以评估，故对该证据的证据效力予以确认。山重建机公司提交的其他上述证据来源合法，内容客观真实，并可以相互印证，本院予以确认并在卷佐证。 刘捷围绕诉讼请求依法提交了安徽机械公司出具的情况说明一份，山重建机公司提出异议认为，该情况说明系安徽机械公司单方出具给刘捷的，真实性无法核实，且安徽机械公司与本案具有利害关系，不能排除其双方私下制定该情况说明，损害我公司的利益，对其证明内容不予认可。庭审后，安徽机械公司又邮寄关于刘捷JCM挖掘机的情况说明一份，对相关情况进行进一步说明和补充。姚多燕、栾宜凯、倪玉翠、安徽机械公司、安徽恒重公司、合肥浩唐公司、汪先初、汪丽萍、姚本国、徐步菊、孟凯、凌琴未到庭进行质证，视为其放弃质证权利。 本院认为，安徽机械公司系本案被告之一，其所作的说明对其极为不利，足以构成自认；且山重建机公司未提交证据证实其异议主张，故对该情况说明的证据效力予以确认。 凌琴围绕诉讼请求依法提交了其身份证复印件、（2014）瑶民一初字第02637号民事调解书、（2017）京0102民初28620号民事判决书及京民司鉴（2018）文鉴字第254号司法鉴定意见书、（2017）鲁13民初492号民事判决书及津天鼎（2018）文书鉴字第745号司法鉴定意见书等证据。对于上述证据，山重建机公司、刘捷没有异议；安徽机械公司、安徽恒重公司、合肥浩唐公司、汪先初、汪丽萍、姚本国、徐步菊、孟凯、张志文、周洁未到庭进行质证，视为其放弃质证权利。 本院认为，凌琴提交的上述证据，山重建机公司、刘捷均无异议，其来源合法，内容客观真实，并可以相互印证，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 自2010年以来，安徽机械公司与山重建机公司存在多年的产品经销关系。2013年1月1日，安徽机械公司与山重建机公司签订SZJJLY-2013006号产品经销协议书。协议约定：山重建机公司授权安徽机械公司在安徽区域经销山重建机公司整机和配件等产品。安徽机械公司以作为山重建机公司经销商的身份，从该公司购买产品并根据本协议的条款和条件，由安徽机械公司自行负责、自行承担风险的方式经销产品；双方之间的关系不是代理关系而是买卖关系。为促进安徽机械公司经销业务开展，山重建机公司可为安徽机械公司提供融资租赁、银行按揭和银行其他相关信用产品（包括但不限于保兑仓）等融资平台。安徽机械公司使用山重建机公司提供并开通的相关金融机构的授信产品、银行按揭以及融资租赁等金融业务，山重建机公司为安徽机械公司提供回购担保或其他担保。银行、融资租赁公司及其他金融机构要求履行回购担保责任时，安徽机械公司必须作为第一顺序回购责任人，若安徽机械公司未回购导致山重建机公司回购的，应在山重建机公司垫款十日内向山重建机公司补齐垫款。安徽机械公司承诺：一旦山重建机公司因任何原因履行了对银行、融资租赁公司及其他金融机构的回购及其他担保责任时，安徽机械公司应在山重建机公司履行前述责任后10日内偿付山重建机公司。若安徽机械公司逾期未支付，山重建机公司已支付给银行、融资租赁公司及其他金融机构的全部款项将转化为安徽机械公司对山重建机公司的业务欠款，安徽机械公司应按照应付款金额的日万分之四支付违约金，山重建机公司有权采取抵扣返利、服务费、营销奖励等一切方式予以清收。安徽机械公司通过山重建机公司提供的融资平台，开通融资租赁、银行按揭、保兑仓、商贷通及其他银行授信产品，必须给山重建机公司提供反担保，即向山重建机公司出具担保函。合同有效期为3年，自2013年1月1日起至2015年12月31日止。合同还约定了其他事项。同日，安徽恒泰公司、汪先初、汪丽萍、姚本国、徐步菊、孟凯向山重建机公司出具担保函，保证安徽机械公司全面、正确履行义务，对安徽机械公司不履行或不适当履行协议规定的义务，拖欠货款以及给山重建机公司造成的一切经济损失（包括索赔的一切费用），保证承担全部连带责任；保证期间为产品经销协议到期之日起两年。 2011年9月1日，山重融资公司作为甲方与乙方安徽机械公司（主要经营山重建机公司生产的挖掘机等产品）就开展融资租赁业务签订业务协定书。该协定书主要就合作模式、立项、承租人的选择、融资租赁合同的交易条件及签订、租赁物的购买、回购及租赁债权转让等事项进行了约定。在协议第九条回购及租赁债权转让中，双方约定：9.1在本合同第9.2条项下的回购条件成就时，甲方有权选择要求乙方履行回购义务或将融资租赁合同项下租赁债权转让给乙方。9.2“回购义务”是指承租人与甲方之间在本合同有效期内签订一系列融资租赁合同后，乙方为承租人就该一系列融资租赁合同项下所负全部债务提供不可撤销的回购承诺并对应出具回购承诺函。承诺当回购条件成就时，乙方按照业务协定书约定全面履行回购义务。即使该等融资租赁合同不成立、无效、被撤销、解除的情形下，乙方回购义务不受任何影响。当回购条件成就时，甲方向乙方发出回购通知书，乙方按回购通知书中载明的回购价款回购租赁物、租赁债权及/或合格证或发票。出现以下情形之一，即视为回购条件成就：(1)承租人发生三次或三次以上迟延支付租金的；(2)乙方自收到租赁物取回授权委托书后2个月内无法取回租赁物的；(3)无论因何原因，租赁物在租赁期限内毁损灭失的；(4)因不可归咎于甲方责任的事由(该事由包括但不限于起因于承租人的资格或属性、乙方原因)，导致租赁债权不存在或融资租赁合同不成立、无效、被撤销、解除的；(5)承租人违反融资租赁合同项下其他义务，经甲方通知后15日内仍未采取措施纠正的。9.3回购价款为下列三项金额之和：(1)融资租赁合同项下承租人应支付的所有到期未付租金及所有未到期租金；(2)根据融资租赁合同约定承租人应承担的违约金；(3)甲方配合乙方执行回购事宜实际发生的合理费用，包括但不限于调查费、差旅费，律师费、诉讼费等费用。具体回购价款在回购人履行回购义务时确定。因租赁物灭失等理由致使回购标的为租赁债权等及/或合格证或发票的情形时，回购价款也按本条约定确定。9.4回购义务的履行(1)若乙方自收到租赁物取回授权委托书后2个月内无法取回租赁物，无论前款如何规定，乙方均必须按本合同第9.3条的约定回购租赁债权等。(2)若租赁物在租赁期限内毁损灭失(无论因何原因)，无论前款如何规定，乙方均必须按第9.3条约定的回购价款回购租赁债权等。(3)因不可归咎于甲方责任的事由(该事由包括但不限于起因于承租人的资格或属性，乙方原因)，导致租赁债权不存在，或融资租赁合同不成立、无效、被撤销、解除的，乙方均必须按本合同第9.3条约定的回购价款回购甲方持有的租赁物合格证或发票。乙方确认对本合同第9.3条约定的回购价款计算方式不持有任何异议，该计算方式不因融资租赁合同不成立、无效、被撤销、解除而受任何影响。(4)乙方收到租赁物取回授权委托书2个月后，或自收到甲方回购请求通知时，必须立即履行本条规定的回购义务，向甲方支付回购价款。若乙方欲提前回购，可与甲方协商缩短上述期限。9.5融资租赁合同项下的租赁期限届满时，若承租人迟延支付的租金及其他应付款项的总额未达到月租金额的3倍，则乙方的回购义务按以下规定处理：(1)若承租人在租赁期限届满后15日内向甲方足额支付上述欠付款项，行使融资租赁合同项下的购买选择权并全额支付其在融资租赁合同项下其他所有应付款项后，乙方无需再承担本合同项下的回购义务。(2)若承租人在租赁期限届满后15日内向甲方足额支付上述欠付款项，但不行使融资租赁合同项下的购买选择权，则乙方须在收到甲方通知后15日内以购买选择权价格回购租赁物。(3)若承租人在租赁期限届满后15日内末向甲方全额支付上述欠付款项，则乙方必须按本合同第9.3条约定的回购价款回购租赁物及租赁债权等，同时，乙方可以要求甲方解除甲方与承租人之间的融资租赁合同。9.6……。9.7……。9.8……。9.9租赁物的所有权、租赁债权等及/或合格证或发票，在乙方全额支付本合同约定的回购价款时，从甲方转移给乙方。9.10……。9.11……。9.12……。9.13……。9.14……。9.15无需乙方及承租人事先同意或发送通知，甲方即可将《融资租赁合同》项下甲方享有的租赁物所有权及甲方对承租人享有的租赁债权向第三者设定担保、或转让给第三者。乙方对此不持任何异议，并承诺完全按照本合同的约定向权利受让方履行本合同项下的全部义务，包括但不限于履行回购义务。同时，还约定“乙方保证在租赁期限内对承租人的经营状况以及租赁物的保管和使用状况进行监督，承租人迟延支付租金及其他款项，乙方有义务作好相关催收工作催收”（第七条7.2.7），“无论因任何原因，承租人迟延支付租金及其他应付款项，均构成违约。甲方将通过乙方或者直接向承租人发送付款催告。”（第八条8.1）。协议第十三条约定：本合同有效期自2011年9月1日起至2011年12月31日止。本合同有效期限届满前三个月内，若甲方未向乙方作出书面终止本合同的意思表示，则本合同有效期自动顺延一年，以后以此类推。 业务协定书签订后，姚本国、汪先初、孟凯向山重融资公司出具个人担保承诺书对该协议提供担保。承诺书内容为：保证人同意就主合同项下融资租赁合同所对应的回购承诺函提供不可撤销连带责任保证，并签订本保证书(以下称“本保证”)。本保证项下保证担保的是主合同项下融资租赁合同所对应回购承诺函中的回购义务。保证范围：被保证人为促销其经营的机械设备而与贵公司开展的融资租赁业务及其他相关业务应承担的所有债务，包括但不限于回购义务以及贵公司为保障债权实现所产生的费用(包括但不限于律师费、诉讼费、公证费、鉴定费、评估费等)。保证期间：自本保证签署之日起至主合同项下融资租赁业务中回购承诺函所对应的融资租赁合同履行期限届满之日起三年。保证人保证：(1)当主合同项下回购条件成就时，保证人以夫妻个人及共有财产无条件地向贵公司就被保证人在回购承诺函项下的回购义务，承担连带保证责任；决不以任何理由对贵公司进行抗辩或者对抗。(2)本保证为无条件、不可撤销的，并且是有连续性、不可中断的保证，不受任何争议、索赔和法律程序的影响，亦不因主合同及融资租赁合同或上述合同部分条款的无效而解除或减免。(3)如贵公司在保证期间内将主合同及融资租赁合同项下权利全部或部分转让给他人，保证人仍有义务根据本保证约定对贵公司的受让人承担连带保证责任。当主合同项下回购条件成就时，保证人以夫妻个人及共有财产无条件地向贵公司就被保证人在回购承诺函项下的回购义务，承担连带保证责任；若该等义务为非金钱债务而保证人又不能实际代为履行的，保证人应当赔偿贵公司由此遭受的一切损失。为使保证人承担本保证项下保证责任，贵公司仅需向保证人发出履行通知。在收到该等履行通知后5个工作日内，保证人应当根据该等履行通知向贵公司承担保证责任。保证人违反本保证项下约定，未按期代为清偿或履行到期债务，应按到期未清偿债务总额的日万分之五向贵公司支付违约金。姚本国的配偶徐步菊、汪先初的配偶汪丽萍在担保承诺书上签字捺印。 在孟凯出具的担保函及担保承诺书上均有凌琴的姓名及手印。该签名及手印，经北京民生物证科学司法鉴定所和天津市天鼎物证司法鉴定所鉴定不是凌琴所形成的，该事实亦为北京市西城区人民法院（2017）京0102民初28620号民事判决书及山东省临沂市中级人民法院（2017）鲁13民初492号民事判决书所确认。 另查明，2013年11月30日，刘捷作为承租人与出租人山重融资公司签订融资租赁合同、与出卖人安徽机械公司及购买人山重融资公司签订租赁物买卖合同各一份，安徽机械公司对刘捷承租挖掘机设备向融资公司出具回购承诺函。 融资租赁合同的主要内容为：鉴于安徽机械公司是山重融资公司（甲方）指定的代理商，代理商向甲方推荐乙方（即本案承租人刘捷）作为承租人，经甲方审核，同意向乙方提供融资租赁服务，为实现融资租赁义务，甲方同意根据乙方对租赁物的自主选定，由甲方向代理商购买本合同附表2规定的租赁物并签订租赁物买卖合同，再将租赁物以融资租赁的方式出租给乙方使用，甲方授权委托代理商全部或部分行使其在本合同项下的权利或履行其在本合同项下的义务。上述权利包括但不限于催收租赁债权及取回租赁物等。乙方同意由代理商代为行使和履行甲方的权利义务。双方在附表1、2中约定：甲方购买指定代理商的921D型挖掘机一台（出厂编号LOQD0370），以融资租赁的方式出租给乙方使用，租赁期限36个月。该租赁物购买价款73万元，起租租金7.3万元，融资金额为65.7万元，租赁年利率7.96%，租赁总额为813736元（含起租租金7.3万元），每期租金为20576元，每月的5日或20日为租金支付日，违约金按逾期未付租金及其他款项的日万分之六计收；首期付款为79670元（起租租金7.3万元、手续费6570元、留购价100元）；期满后，该租赁物的留购价为100元。合同第七条（基本交易条件）约定：为保障合同履行，乙方向甲方交纳一定数额保证金。保证金采取预收的方式，不计利息。如乙方未按约定期限支付到期租金或其他费用时，甲方有权以保证金冲抵任何欠款。若冲抵后两个工作日乙方未将保证金补足，则需支付日万分之六的违约金；若冲抵后七个工作日乙方仍未将保证金补足的，甲方有权单方终止合同。因乙方违约导致合同终止时，保证金不予退还（7.4）。乙方按比例向甲方缴纳的融资管理服务费（手续费），不予退还（7.5）。乙方需要承担基于租赁物的保险费用（7.6）。合同第八条（租金）约定：本合同项下的租赁年利率为本合同附表1中记载的“租赁年利率”。租赁期限内如遇中国人民银行同期贷款基准率调整时，甲方将对租赁年利率作出同方向、同幅度的调整。自中国人民银行同期贷款基准率调整当月起n+2月（n为调整当月）开始，每期租金均按调整后的数额计收。对乙方逾期支付的租金部分，如遇利率上调，则按新的租赁利率做相应调整，如遇利率下调，则按原租赁利率执行。合同第十九条（违约责任）还约定：乙方发生（1）一次或一次以上迟延支付租金、（2）未按期足额支付保险费等其他应付款项……等14中情形之一时，乙方同意甲方无需再书面催告即有权采取一种或者同时采取（1）要求乙方支付本合同项下的所有到期和未到期租金、违约金及其他应付款项；（2）立即通知乙方解除租赁合同，收回和处置租赁物，并要求乙方支付租赁物返还前的到期租金、违约金及其它款项，乙方应无条件配合。甲方有权根据租赁物收回时的状况采取任何方式直接处理租赁物，乙方对此不持任何异议。租赁物的价值以甲方处理租赁物的实际所得为准，鉴定机构的确定并非必经程序。甲方选择通过鉴定机构确定租赁物价值的，鉴定机构由甲方自行决定，无需经过乙方同意。乙方在此声明并保证对甲方处理租赁物的方式和结果不提出任何异议。处置租赁物所得不足以清偿全部租金、违约金及其它应付款项的，甲方有权向乙方继续追索直至清偿完毕。处置租赁物所得若有剩余的，归甲方所有。（3）……等6种措施。合同第二十条（甲方权利的转让）约定：无需征得乙方事先同意或发送通知，甲方即可将本合同甲方享有的租赁物的所有权及甲方对乙方享有的租赁债权向第三者设定担保、或转让给第三人。乙方对此不持任何异议，并承诺完全按照本合同的约定向权利受让方履行本合同项下的全部义务（20.1）。 2013年11月30日，刘捷之妻姚多燕出具配偶承诺书一份，表示对刘捷与山重融资公司签订融资租赁合同并租用租赁物一事完全知晓，完全同意其行为，并承诺愿意以夫妻共同财产履行上述融资租赁合同支付租金及其他应付款的义务。同日，栾宜凯向山重融资公司出具保证书，对融资租赁合同项下的债务提供连带责任保证（连带保证人）；保证范围为合同项下租金、违约金及其他应付款项等以及出租人为了保障债权实现所产生的费用；保证责任期间为自保证书签署之日起至被担保债务履行期限届满之日起两年。同时，还约定，保证人保证：当承租人不履行上述融资租赁合同项下义务时，保证人以夫妻共有财产无条件地向贵公司承担连带清偿义务，倪玉翠在保证人配偶栏中签字捺印。 回购承诺函的内容为：安徽机械公司对山重融资公司与刘捷签订的融资租赁合同内容予以确认，承诺为刘捷就该融资租赁合同所负的债务提供不可撤销的回购承诺，即使因不可归咎于山重融资公司责任的事由导致租赁债权不存在或融资租赁合同不成立、无效、被撤销、解除的，安徽机械公司的回购义务不受任何影响，并承诺当回购条件成就时，按照双方签订的业务协定书及相关协议的约定全面履行回购义务。 租赁物买卖合同的主要内容为：山重融资公司已与承租人刘捷签订了融资租赁合同，为实现融资租赁之目的，山重融资公司根据承租人对出卖人和租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，并出租给承租人使用，现承租人选择安徽机械公司为融资租赁合同项下的租赁物的出卖人，山重融资公司根据承租人的选定与要求按照表格（1）记载的条件向出卖人购买租赁物，本合同的其他条款详见“租赁物买卖合同的一般条款”及各附表。上述所附表格（1）（合同明细表）载明的租赁物合同编号、承租人姓名及身份证号码、租赁物名称、型号、价款等事项同融资租赁合同一致。 上述合同签订后，山重融资公司对承租人刘捷选定的租赁物即挖掘机予以交付。在合同履行期间，刘捷以柳工二手挖掘机一台冲抵首付款6万元，并先后分5次付款7.48万元，共计给付安徽机械公司13.48万元。因刘捷未按时足额支付租金，安徽机械公司于2014年3月份将涉案挖掘机拖回该公司。同年6月份，安徽机械公司又将该挖掘机以58万元的价格卖给安徽省潜山县汪忠立。2015年9月9日，因汪忠立未按时足额还款，安徽机械公司将该挖掘机拖回并于2016年5月返还给山重建机公司。2017年1月20日，山重建机公司委托临沂天恒信资产评估有限公司对该挖掘机进行价值评估，评估价值为278600元。 还查明，2015年2月1日，山重建机公司与山重融资公司签订债权转让协议。协议约定：山重融资公司将刘捷与其签订的融资租赁合同项下的债权690963.48元以同等价格转让山重建机有限公司；转让债权的概要为：租金总额813046元，已收取114252元，剩余租金698794元，未付租金违约金24310元，未到期租金利息32141.52元，留购价1元。协议还约定：自本债权转让协议生效之日起，转让方将融资租赁合同项下所享有的对承租人的权利（包括但不限于租赁债权、损失赔偿权、合同解除权、租赁物取回权）转让至受让方。同时转让方将租赁物所有权转让给受让方。2016年8月17日，山重建机公司给刘捷邮寄送达了债权转让通知书，并由其本人签收。 再查明，2018年10月20日，合肥浩唐公司作为甲方(担保人)与乙方(债权人)山重建机公司签订担保合同一份。合同约定：2013年1月1日安徽机械公司(以下简称主债务人)与乙方签订第SZJJLY-2013006号产品经销协议书(以下简称主合同)，双方延续以往产品经销业务关系。主合同履行期内，截止2017年12月31日，主债务人拖欠乙方债务总金额为157067099.33元，其中含欠主机货款74069854.63元、配件货款-19907.64元；欠融资回购款本金81045822元(涉及融资回购车辆211台，原回购款本金83170312.63+1206170.92=84376483.55元)，银行垫款1991363.10元。为保障主债务人拖欠乙方前述主债务及主合同后续其他应付债务的履行，甲、乙双方经平等、自愿协商一致，就甲方提供担保事宜达成如下一致：甲方对主债务人欠乙方上述主债务保证承担连带责任，保证期间为本协议签订之日起3年。甲方将其具有使用权的位于上派镇工业聚集区南方路与灯塔路交口6673.00平方米的土地（土地使用权证号：肥西国用(2014)第3251号）作为抵押，向乙方提供担保。甲方将上述土地使用权抵押给乙方时，该土地范围内的所有地上附着物一并抵押给乙方。甲方将其所有的房产作为抵押，向乙方提供担保该房产所占用范围的土地使用权一并抵押给乙方。本合同项下保证、抵押担保的范围为主合同存续期间发生的主合同债务人对乙方的所有债务，包括经销挖掘机主机、配件欠款、利息、违约金、融资租赁业务回购垫款、银行垫款以及处分抵押物所需费用、有关税费及其它应支付的费用(包括诉讼费、执行费、律师费、交通费等)。本合同生效后，甲乙双方应持主合同、本抵押合同及抵押物相关证明文件等前往法定登记机构办理完成抵押登记手续，并将抵押物的他项权利证书及抵押登记文件交乙方保管。若因行政机关原因无法办理抵押登记的，不影响本合同有关抵押担保及乙方抵押权的效力。在本合同有效期内，未经乙方书面同意，甲方不得对抵押物做出赠与、转让、出租、再抵押或其他任何方式的处分；抵押物发生毁损、灭失或政府征收、征用等情况下，应立即通知乙方，甲方由此所获得的赔偿金、补偿金等应优先用于偿还主合同项下的债务。发生下列情形之一的，乙方有权以抵押物折价或以拍卖、变卖抵押物所得的价款优先受偿，实现抵押权：1主合同债务人未能按期足额清偿主合同项下对乙方的所有债务；2抵押物的价值减少可能危及乙方权益而甲方又未能提供令乙方满意的相应担保的；3主合同项下债权难以实现或无法实现的其它情形。若因甲方违反本合同约定而给乙方造成损失的，应由甲方赔偿该损失并向乙方支付违约金20万元。本合同有效期为：2018年10月20日至2021年10月30日，到期后若双方无书面解除的意思表示，则本合同自动顺延5年，以后依次类推。合同签订后，双方未到产权登记机关办理抵押登记。 在产品经销协议书履行期间，安徽恒泰公司将名称变更为安徽恒重公司。 本院认为，本案涉及法律关系及与各法律关系相关联的争议焦点较多，本院以法律关系为主要次序分析认定如下： 一、山重融资公司与山重建机公司之间的债权转让关系及效力问题。山重融资公司根据融资租赁合同第二十条（20.1）、业务协定书第九条（9.15）的约定与山重建机公司签订债权转让协议将本案债权转让给山重建机有限公司，系转让方与受让方的真实意思表示，且该转让事实业已通知刘捷，符合《中华人民共和国合同法》有关债权转让的规定，为有效合同。 二、承租人刘捷与出租人山重融资公司之间的融资租赁关系及责任承担问题。2013年11月30日，山重融资公司经山重建机公司的代理商安徽机械公司推荐，根据刘捷对出卖人、租赁物的选择，与刘捷签订的融资租赁合同及附件以及三方当事人签订的租赁物买卖合同及附件系各方真实意思表示，且不违反法律规定，为有效合同，各方应依约全面履行。在山重融资公司依约将租赁物交付刘捷后，刘捷未按融资租赁合同约定及时支付租金，构成违约。安徽机械公司在刘捷违约未按时足额支付租金的情况下，根据融资租赁合同第十九条及前言部分的约定收回租赁物挖掘机并无不当，且刘捷也未提出异议，本院予以确认。安徽机械公司收回挖掘机后又将其卖出，其所得价款58万元应计入刘捷所付租赁费中，即刘捷已实际支付租赁费71.48万元（13.48万元+58万元）；根据合同约定刘捷尚有租赁费98936元（813736元-71.48万元）未付清。 融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。承租人占有使用租赁物，出租人相应收取租金是融资租赁合同当事人的主要权利义务，故当出租人依照合同约定行使收回权时，承租人丧失了对租赁物的占有使用，双方之间的权利义务即终止。本案中，虽然出租人山重融资公司未按合同约定向承租人刘捷发出解除合同的通知，但是代理商安徽机械公司在刘捷违约未按时足额支付租赁费的情况下，依照融资租赁合同约定将租赁物挖掘机拖回并将其卖出，实际上是出租人以实际行为单方终止了融资租赁合同的履行，即该合同已经解除。虽然山重融资公司未明确授权安徽机械公司行使取回权，但是根据融资租赁合同前言部分“甲方授权委托代理商全部或部分行使其在本合同项下的权利或履行其在本合同项下的义务。上述权利包括但不限于催收租赁债权及取回租赁物等。乙方同意由代理商代为行使和履行甲方的权利义务。”以及业务协定书“乙方保证在租赁期限内对承租人的经营状况以及租赁物的保管和使用状况进行监督，承租人迟延支付租金及其他款项，乙方有义务作好相关催收工作催收”（第七条7.2.7），“无论因任何原因，承租人迟延支付租金及其他应付款项，均构成违约。甲方将通过乙方或者直接向承租人发送付款催告。”的约定，并结合租赁物买卖合同第十条中甲方（安徽机械公司）的权利义务第4项“向丙方（刘捷）提供租赁物的技术资料和技术服务”、第5项“向丙方（刘捷）提供租赁物的维护和维修服务”等实际情况来看，安徽机械公司收回挖掘机的行为，实际是根据山重融资公司的授权而为的行为，其法律后果应有委托人（授权人）山重融资公司承受。因此，2014年3月份，安徽机械公司将租赁物拖挖掘机收回时，该融资租赁合同即已解除。虽然山重建机公司在其与山重融资公司签订债权转让协议后，于2016年8月17日给刘捷邮寄送达的债权转让通知书具有债权催收的意思表示及效力，但是此时距安徽机械公司将租赁物拖挖掘机收回已届满2年，即已超出《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条规定的2年诉讼时效期间；同时，山重建机公司又未提交证据证实存在该诉讼时效期间中止或者中断情形，故对刘捷所辩称的“山重建机公司的诉请已经超过法定诉讼时效”的抗辩主张，本院予以采信。 虽然刘捷之妻姚多燕出具配偶承诺书，承诺愿意以夫妻共同财产履行该融资租赁合同支付租金及其他应付款的义务；栾宜凯向山重融资公司出具保证书，倪玉翠亦在保证人配偶栏中签字捺印，承诺对融资租赁合同项下的债务提供连带责任保证，但是由于刘捷所负主债务已超出2年诉讼时效期间，故山重建机公司请求姚多燕、栾宜凯、倪玉翠承担连带责任的诉讼请求，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。 三、安徽机械公司与山重建机公司之间的产品经销关系、安徽机械公司与山重融资公司之间的业务协作关系以及安徽机械公司的责任承担问题。山重建机公司与安徽机械公司签订的产品经销协议书，山重融资公司与安徽机械公司签订的业务协定书，均系各方当事人的真实意思表示，不违反法律强制性规定，为有效合同。根据上述合同约定，山重建机公司为销售其产品自愿为安徽机械公司提供并开通融资平台即山重融资公司提供的融资租赁服务促销安徽机械公司经营的挖掘机产品，并自愿为其提供回购担保或其他担保；安徽机械公司对承租人刘捷的资信进行审核并推荐给山重融资公司后，山重融资公司同意在此基础上开展融资租赁业务合作事宜。安徽机械公司在承租人刘捷未按融资租赁合同及时足额支付租赁费的情况下，将租赁物挖掘机收回并以58万元的价格卖掉；但未将该价款用于支付刘捷的租赁费，致使山重融资公司收取租金的目的无法实现。根据安徽机械公司与山重融资公司签订的业务协定书约定，“因不可归咎于甲方责任的事由(该事由包括但不限于起因于承租人的资格或属性、乙方原因)，导致租赁债权不存在或融资租赁合同不成立、无效、被撤销、解除的”，即视为回购条件成就；因此，安徽机械公司由于其自身原因（乙方原因）致使约定的回购条件业已成就，其应按照本约定及承诺函的承诺全面履行回购义务。同时，又因安徽机械公司与山重融资公司约定，在安徽机械公司回购条件成就时，山重融资公司无须征得安徽机械公司事先同意或发送通知，即可将本融资租赁合同所享有的租赁物的所有权及山重融资公司对承租人享有的租赁债权向第三者设定担保、或转让给第三者，安徽机械公司对此不持任何异议，并承诺完全按照本合同的约定向权利受让方履行其在本合同项下的全部义务，包括但不限于履行回购义务。因此，在安徽机械公司回购条件成就后而安徽机械公司又不履行回购义务的情况下，山重融资公司与山重建机公司签订债权转让协议，将山重融资公司对承租人刘捷所享有的债权等权利转让给受让方山重建机公司符合双方业务协定书的约定，是山重建机公司履行回购义务的行为，不违反法律强制性规定，应予认定。在山重建机公司回购涉案债权后，根据产品经销协议中“银行、融资租赁公司及其他金融机构要求履行回购担保责任时，安徽机械公司必须作为第一顺序回购责任人，若安徽机械公司未回购导致山重建机公司回购的，应在山重建机公司垫款十日内向山重建机公司补齐垫款。”的约定，安徽机械公司应当向山重建机履行其回购义务，故山重建机公司要求安徽机械公司支付回购款的诉讼请求应予支持。因在债权转让完成后，安徽机械公司又将涉案挖掘机返还给山重建机公司，故其评估价值278600元应从山重建机公司所受让的债权（剩余租金总额包括剩余租金、到期未付租金违约金、未到期租金利息等）690963.48元中予以扣除，即安徽机械公司承担的回购义务实际应为412363.48元。 五、安徽恒重公司、汪先初、汪丽萍、姚本国、徐步菊、孟凯、合肥浩唐公司、凌琴等人与山重建机公司、山重融资公司的担保关系及其责任承担问题。山重建机公司与安徽机械公司于2013年1月1日签订产品经销协议书后，安徽恒泰公司、汪先初及其配偶汪丽萍、姚本国及其配偶徐步菊、孟凯根据协议第三十条第10项“安徽机械公司通过山重建机公司提供的融资平台，开通融资租赁、银行按揭、保兑仓、商贷通及其他银行授信产品，必须给山重建机公司提供反担保，即向山重建机公司出具担保函”的约定向山重建机公司出具担保函，保证安徽机械公司全面、正确履行义务，对安徽机械公司不履行或不适当履行协议规定的义务，拖欠货款以及给山重建机公司造成的一切经济损失（包括索赔的一切费用），保证承担全部连带责任；保证期间为产品经销协议到期之日起两年。因此，安徽恒泰公司、汪先初及其配偶汪丽萍、姚本国及其配偶徐步菊、孟凯应当对2013年1月1日以后发生的融资租赁业务承担连带清偿责任。该经销协议的履行期间为自2013年1月1日起至2015年12月31日止（3年），担保函约定的保证期间为产品经销协议到期之日起两年，因此，安徽恒泰公司、汪先初及其配偶汪丽萍、姚本国及其配偶徐步菊、孟凯的保证期间到2017年12月31日届满；山重建机公司于2017年5月22日提起诉讼主张其担保权利，并未超过其担保期限。 在山重融资公司与安徽机械公司于2011年9月1日签订业务协定书后，汪先初及其配偶汪丽萍、姚本国及其配偶徐步菊、孟凯均向山重融资公司出具个人担保承诺书，保证按照安徽机械公司与山重融资公司签订的业务协定书的约定，对被保证人安徽机械公司就主合同项下的一系列融资租赁合同向山重融资公司对应出具回购承诺函，保证人同意就主合同项下的融资租赁合同所对应的回购承诺函提供不可撤销连带责任保证，本保证项下保证担保的是主合同项下融资租赁合同所对应的回购承诺函中的回购义务，本保证为主合同不可分割组成部分，保证人保证：当主合同项下的回购条件成就时，保证人以夫妻个人及共同财产无条件向贵公司就被保证人在回购承诺函项下的回购义务，承担连带责任保证，绝不以任何理由对贵公司进行抗辩或者对抗；本保证为无条件、不可撤销的，并且具有连续性、不可中断的保证，不受任何争议、索赔和法律程序的影响，亦不因主合同及融资租赁合同或上述合同部分条款的无效而解除或减免。并明确表示山重融资公司在保证期限内将主合同及融资租赁合同项下权利全部或部分转让给他人，保证人仍有义务根据本保证约定对融资公司的受让人承担连带保证责任；否则将承担支付违约金等责任。因此，在保证期限内，山重融资公司将主合同及融资租赁合同项下权利全部或部分转让给他人的情形下，汪先初、汪丽萍、姚本国、徐步菊、孟凯均应对山重融资公司的受让人即山重建机公司承担连带保证责任。由于山重融资公司与安徽机械公司约定“本合同有效期限届满前三个月内，若甲方未向乙方作出书面终止本合同的意思表示，则本合同有效期自动顺延一年，以后以此类推”，汪先初、汪丽萍、姚本国、徐步菊、孟凯出具的个人担保承诺书约定的保证期间为“自本保证签署之日起至主合同项下融资租赁业务中回购承诺函所对应的融资租赁合同履行期限届满之日起三年”，因孟凯等人未提交证据证实山重融资公司与安徽机械公司已经书面终止2011年9月1日签订的业务协定书，故山重建机公司作为山重融资公司相关债权的受让人提出的前述主张并未超过担保期间。 2018年10月20日，合肥浩唐公司与山重建机公司签订的担保合同，系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律强制性规定为有效合同。由于双方未到房地产管理部门办理抵押登记，故该合同中载明的房地产尚未发生物权效力，即不具备抵押效力，山重建机公司对上述房地产不能取得优先受偿权；但是，合肥唐浩公司仍应就该有效的担保合同承担连带担保责任。 《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”本案中，安徽恒泰公司、汪先初及其配偶汪丽萍、姚本国及其配偶徐步菊、孟凯向山重建机公司出具担保函，对产品经销协议项下的债务提供连带责任保证；汪先初及其配偶汪丽萍、姚本国及其配偶徐步菊、孟凯出具个人担保承诺书对山重建机公司受让的业务协议书项下的债务承担连带清偿责任，合肥唐浩公司签订担保合同对包括本案争议标的在内的安徽机械公司对山重建机公司所负的债务承担连带责任，故安徽恒泰公司、汪先初及其配偶汪丽萍、姚本国及其配偶徐步菊、孟凯、合肥唐浩公司应当按照约定对相应债务承担连带清偿责任。根据该法第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”的规定，安徽恒泰公司、汪先初、汪丽萍、姚本国、徐步菊、孟凯、合肥唐浩公司在履行保证责任后，有权向安徽机械公司追偿。因安徽恒泰公司已将名称变更为安徽恒重公司，故其权利义务由变更后的安徽恒重公司承继。 虽然在孟凯出具的担保函及担保承诺书上均有凌琴的姓名及手印；但是该签名及手印，经北京民生物证科学司法鉴定所和天津市天鼎物证司法鉴定所鉴定不是凌琴所形成的，故该担保函及担保承诺书对凌琴不发生法律效力。山重建机公司依据该担保函及担保承诺书请求凌琴承担连带清偿责任的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 孟凯辩称“本案担保期限已过，其不应承担担保责任”，“有孟凯名字的个人担保承诺书应是为2010年4月19日签订的业务协定书担保的”，其未提交证据予以证实，亦未出庭质证，其主张证据不足，理由不充分，本院不予支持。 姚多燕、栾宜凯、倪玉翠、安徽机械公司、安徽恒重公司、合肥浩唐公司、汪先初、汪丽萍、姚本国、徐步菊、孟凯、凌琴经依法传唤未到庭参加诉讼，视为其自动放弃诉讼权利，依法应承担对其不利的法律后果。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第七十九条、第八十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百三十七条、第二百四十八条，《最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条第二款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 一、安徽山重机械设备有限公司于本判决生效后10日内偿付山重建机有限公司融资回购款412363.48元及利息（以412363.48元为基数，自2015年2月1日起至实际给付之日止按中国人民银行同期贷款利率计算）。 二、安徽恒重资产管理有限公司、合肥市浩唐金属制品有限公司、汪先初、汪丽萍、姚本国、徐步菊、孟凯对上述债务承担连带清偿责任。 三、安徽恒重资产管理有限公司、汪先初、汪丽萍、姚本国、徐步菊、孟凯、合肥市浩唐金属制品有限公司承担保证责任后，有权向安徽山重机械设备有限公司追偿。 四、驳回山重建机有限公司对刘捷、姚多燕、栾宜凯、倪玉翠、凌琴的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10709元，公告费600元，由安徽山重机械设备有限公司、安徽恒重资产管理有限公司、汪先初、汪丽萍、姚本国、徐步菊、孟凯、合肥市浩唐金属制品有限公司负担8085元，由山重建机有限公司负担3224元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，预交上诉费10709元，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审判长  王国栋 审判员  王善伟 审判员  孙传海 二〇一九年十一月十五日 书记员  沈田园