成都市武侯区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0107民初1390号 原告：杜梦元，男，1983年1月1日出生，汉族，住成都市高新区。 委托诉讼代理人：伍溢，四川汇滔律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨印，四川汇滔律师事务所律师。 被告：蔡阳（曾用名：蔡杨），男，1983年2月15日出生，汉族，住成都市武侯区。 委托诉讼代理人：宫力，四川思力律师事务所律师。 原告杜梦元与被告蔡阳侵权责任纠纷一案，本院于2019年1月28日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杜梦元及其委托代理人伍溢、杨印，被告蔡阳及其委托代理人宫力到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 杜梦元向本院提出诉讼请求：1.判令蔡阳支付杜梦元医疗费11032.18元、二次手术费15000元、误工费101961元（伤前8个月平均工资18420.2元÷30天×180天）、护理费12400元（120元×90天+1600元）、住院伙食补助费420元（30元×14天）、营养费1800元（20元×90天）、交通费600元、鉴定费2600元；2.本案诉讼费由蔡阳承担。事实和理由：2018年8月17日晚，成都市泡桐树小学天府校区一年级家长队与三年级六班、七班家长联队在高新区猎豹足球俱乐部进行了一场足球友谊赛。杜梦元作为一年级家长队队员参加比赛，在比赛过程中，杜梦元被蔡阳恶意踢伤，导致骨折。杜梦元当即被送往医院治疗，经医院诊断为左胫腓骨下段粉碎性骨折，双侧前踝撞击综合征，于2018年8月31日出院。医嘱建议康复休息三个月，按时就诊复查，且需要一人陪护照顾，并根据恢复情况进行二次手术。蔡阳的行为侵害了杜梦元的的人身权益，应当承担赔偿责任，杜梦元为维护自身合法权益，故诉至法院。 蔡阳辩称，第一，蔡阳未对杜梦元实施侵权行为，杜梦元单方陈述蔡阳恶意踢伤的行为不属实。双方在参与体育竞技过程中，杜梦元的受伤属于意外事件，因为本次足球比赛没有请裁判，杜梦元与蔡阳的拼抢是否犯规，无法认定。同时，蔡阳主观上并不存在过错，双方初次见面，没有任何冲突，蔡阳没有对杜梦元恶意犯规的主观故意，不构成一般侵权。第二，对于竞技比赛，伤病风险自担，杜梦元在参赛前对受伤风险是清楚的，对于比赛中受伤或者不利后果应当自己承担。第三，因不构成侵权，对于杜梦元主张的医疗费和后续治疗费，应该在扣除社保后，蔡阳基于人道主义进行补偿，伙食补助费、交通费不应当由蔡阳承担。误工费、护理费、营养费的计算期限过长，不予认可。因鉴定结果是杜梦元不构成伤残，故鉴定费不应当由蔡阳承担。 经审理查明，2018年8月17日晚，成都市泡桐树小学天府校区一年级家长队与三年级六班、七班家长联队在高新区猎豹足球俱乐部进行了一场足球友谊赛，杜梦元作为一年级家长队队员参加比赛，蔡阳作为外援由学生家长邀请参加比赛。此次比赛没有邀请裁判。根据当事人陈述以及证人证言，杜梦元与蔡阳该场足球比赛中，杜梦元带球在前，蔡阳从侧后方拼抢过程，蔡阳踢到杜梦元左腿至杜梦元受伤。 杜梦元受伤后，当日进入四川省骨科医院进行治疗，住院14天，于2018年8月31日出院，出院诊断：左胫腓骨下段粉碎性骨折，双侧前踝撞击综合征。医嘱建议：休息三月，加强营养，患肢未负重前需留陪护一人，术后第1、2、3、6、12月门诊复查。骨折愈合后可手术取出内固定。 庭审中，杜梦元与蔡阳均认可，蔡阳已经向杜梦元支付了4500元。 案件审理过程中，杜梦元申请：1.对杜梦元伤残等级进行鉴定；2.对误工期、护理期、营养期进行鉴定；3.对后续治疗费用进行鉴定。经本院委托，2019年8月6日，四川德正司法鉴定所出具川德正司鉴【2019】临鉴字第0894号《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见：1.杜梦元之损伤不构成伤残；2.杜梦元的误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日；3.杜梦元后续治疗费预计需13000元—15000元。杜梦元为申请司法鉴定，支付鉴定费2600元。 另查明，杜梦元为成都智库二八六一信息技术有限公司员工，职位副总经理，劳动合同约定的基本工资为14000元/月，绩效工资6000元/月。成都智库二八六一信息技术有限公司出具了《关于公司员工杜梦元因伤请假的情况说明》，载明杜梦元因足球比赛中被踢伤需要治疗和康复提出请假，请假时间为2018年8月18日至12月3日，因不属于工伤，依据公司制度在请假期间不享受岗位基本工资待遇，按成都市最低工资标准发放工资。根据杜梦元的银行卡历史交易明细表，其2018年1月至8月的实发工资分别为：14057.29元、31342.29元、16307.29元、17432.29元、17432.29元、17432.29元、17053.91元、15097.01元，考虑其中2月份的工资包括了年终绩效，故不计算2月工资作为月工资基数，杜梦元的平均实发工资为16401.77元/月。因杜梦元受伤请假，银行交易明细中载明的2018年11月、12月的实发工资均为1011.88元/月。 以上事实，有当事人主体资格证明、微信聊天记录截图、出院证明书、病历、住院费用结算清单、票据、医疗社保报销单、劳动合同、情况说明、银行明细表、收据、微信交易明细、司法鉴定意见书、证人证言及当事人陈述等证据收集在案予以佐证。 本院认为，公民享有健康权，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”在过错责任原则中，过错是确定行为人是否承担侵权责任的核心要件，无过错即无责任。本案中，由于该场足球比赛中没有裁判，不能判断蔡阳是否存在犯规行为，是否存在恶意，只能从客观行为上确定，杜梦元的受伤是由于蔡阳在比赛中的抢断行为直接造成的。本院认为，足球运动作为体育竞技项目，具有激烈对抗性及人身危险性，运动中很可能会出现危险后果。鉴于该项运动的性质决定了参与者难以避免面临潜在的人身危险，参与者自愿参加足球运动，应视为其已自愿承担危险的行为，因此对体育竞技比赛中过错的认定标准应高于普通民事侵权行为，即除非有证据证明行为人的行为系故意为之，否则不应认定为行为人存在过错。虽然不能明确蔡阳存在过错，也难以判断蔡阳是否具有主观上的故意，但由于杜梦元的损害结果属于蔡阳的抢断行为直接造成的伤害，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十四条“受害人和行为人对损害的发生都没有过错的，可以根据实际情况，由双方分担损失”之规定，受害人和行为人对损害的发生都没有过错的，结合本案案情，本院酌定由杜梦元与蔡阳按照各50%分担损失。 关于杜梦元的损失，本院确定如下：1.医疗费：依照发票，杜梦元住院期间的医疗费扣除社保部分为11032.18元，本院予以确认；2.后续治疗费即二次手术费，经鉴定杜梦元二次手术费预计在13000元—15000元之间，结合杜梦元的病情，本院酌情认定14000元；3.误工费，此前杜梦元平均实发工资为16401.77元/月，因住院14天和出院医嘱休息三个月，向其用人单位请假，因伤请假期间的用人实发工资为1011.88元/月，故其误工费应当为53351.62元[（16401.77元/月-1011.88元/月）×（3个月+14天）]。4.护理费，杜梦元住院14天，出院医嘱为休息三月，患肢未负重前需留陪护一人，本院酌情支持护理费8880元（120元×14天+80元/天×90天）；5.营养费，杜梦元住院14天，结合其出院医嘱为休息三月、加强营养，本院酌情支持营养费2080元（20元×104天）；6.住院伙食补助费，杜梦元住院14天，本院酌情支持住院伙食补助费420元（30元×14天）；7.交通费，考虑杜梦元遭受人身损害后就医、行动不便以及需要二次手术的情景，本院酌情支持500元；8.鉴定费，杜梦元申请对伤残等内容进行鉴定支付了鉴定费2600元，鉴定结果为不构成伤残故伤残鉴定的费用应当杜梦元自行承担，但同时鉴定了后续治疗费和三期，故本院酌情确认鉴定费1300元。 综上，杜梦元各项物质性损失共计91563.8元，按照蔡阳承担责任比例50%为45781.9元，扣除蔡阳已经支付的4500元，蔡阳还应当向杜梦元支付41281.9元。 据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定，判决如下： 一、被告蔡阳于本判决生效之日起十日内向原告杜梦元支付41281.9元； 二、驳回原告杜梦元的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3164元，简易程序减半收取1582元，由被告蔡阳负担791元，由原告杜梦元负担791元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  雷田怡 二〇一九年十一月二十九日 书记员  蒲 洁