河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫13民终6702号上诉人（原审被告）：张根金，男，1957年5月15日出生，汉族，住社旗县。委托诉讼代理人：别洪坡，河南框正律师事务所律师。委托诉讼代理人：李佳怡，河南框正律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：吴杰祖，男，1963年7月17日出生，汉族，住社旗县。被上诉人（原审被告）：吴来功，男，1979年10月19日出生，汉族，住社旗县。原审被告：社旗县桥头镇人民政府。住所地：河南省社旗县桥头镇社红路1号。统一社会信用代码：11411327006057227C。法定代表人：姚勇，任该镇镇长。委托诉讼代理人：鲁飞，社旗县精诚法律服务所法律工作者。原审被告：社旗县桥头镇范朱刘村村民委员会。住所地：社旗县桥头镇范朱刘村。负责人：吴宗忠，任该村村主任。原审被告：吴宗锋，男，1963年10月10日出生，汉族，住社旗县。原审被告：宋长恒，男，1955年7月23日出生，汉族，住社旗县。上诉人张根金因与被上诉人吴杰祖、吴来功，原审被告宋长恒、吴宗锋、社旗县桥头镇人民政府、社旗县桥头镇范朱刘村村民委员会提供劳务者受害责任纠纷一案，不服社旗县人民法院（2019）豫1327民初832号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月18日立案后依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张根金的委托诉讼代理人别洪坡，被上诉人吴杰祖、吴来功，原审被告吴宗锋、宋长恒、社旗县桥头镇人民政府的委托诉讼代理人鲁飞、社旗县桥头镇范朱刘村村民委员会的负责人吴宗忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张根金上诉请求：撤销原判，发回重审或改判张根金不承担赔偿责任；一、二审诉讼费由吴杰祖、吴来功负担。事实和理由：1.原审认定张根金未提供相应安全保障，承担80%的责任错误。张根金所建房屋是一般农村居民居住的房屋，只要有民事行为能力的人均可参与施工，没有危险性，也不需要相应的安全保障。吴杰祖系小工，不能在脚手架上施工，张根金也没有要求吴杰祖等四人挪动脚手架，吴杰祖与其他三名施工人员在脚手架上有人员施工时加高脚手架，导致吴杰祖受伤，完全是四人违规操作造成的，张根金不应承担任何责任。2.张根金垫付有一部分医疗费，一审判决未将该部分费用扣除错误。3.一审程序违法，吴杰祖的委托代理人吴玉芝声称系其侄女，但未提交关系证明及委托书，一审未予审查继续开庭违法。吴杰祖辩称，张根金应当提供安全措施，保障施工人员的安全，但其擅离施工现场，未采取安全措施，未提供符合安全标准的施工工具，在施工前并未强调吴杰祖不得上脚手架施工，对造成的后果应当承担赔偿责任。吴杰祖起诉的住院期间的费用均系吴杰祖支付，张根金未垫付该部分费用。社旗县桥头镇人民政府辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求维持原判，驳回上诉人的上诉。吴来功、宋长恒、吴宗锋、社旗县桥头镇范朱刘村村民委员会辩称，同意一审判决，请求维持原判。吴杰祖向一审法院起诉请求：1、请求判令被告赔偿吴杰祖各项损失共计35000元；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年，张根金承包了社旗县桥头镇范朱刘村吴庄吴来功家危房改造工程，张根金雇佣吴杰祖与吴来功、宋长恒、吴宗锋等人施工，吴杰祖系施工队的“小工”，工钱每天110元，由张根金结算。2018年9月7日，吴杰祖在施工作业时，从脚手架上跌落受伤。吴杰祖受伤后于2018年9月12日至2018年11月9日在社旗五官科医院住院治疗，共计59天，支出医疗费8651.4元；于2018年12月8日在社旗县建庄卫生所治疗，支出医疗费100元。事故发生后，吴杰祖支出交通费1180元。一审法院认为，个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中,吴杰祖被张根金雇佣,在从事新建房屋的墙体粉刷工程中听从张根金的安排和指挥,吴杰祖提供劳务,按日计酬,由张根金发放劳务费，张根金与吴杰祖之间形成雇佣关系。吴杰祖的损失为：1、医疗费8751.4元；2、住院伙食补助费50元／天×59天＝2950元；3、营养费59天×20元/天=1180元；4、护理费59天×108.28元/天=6388.52元；5、误工费59天×112.3元/天=6625.7元；6、交通费1180元。综上，吴杰祖的各项损失共计27075.62元。吴杰祖向张根金提供劳务,张根金作为接受劳务的一方,应当做好充分的安全防范工作,应对施工过程中的安全提供保障，因其未能提供相应安全保障，致使吴杰祖在施工过程中从脚手架上摔伤，张根金对此具有过错，应承担相应责任，根据各方过错程度酌定承担80%的责任。而吴杰祖作为完全民事行为能力人，在从事此项工作中应当预见有一定的危险性，负有相应的安全注意义务，但却未尽到注意义务，对此也有相应过错，应负相应责任，即应承担10%的责任。吴杰祖粉刷墙体时从脚手架上摔下，吴来功作为房主，应对吴杰祖的摔伤承担相应的责任，即承担10%的责任。综上所述，张根金应赔偿吴杰祖各项损失共计21660.5元，吴来功赔偿原告各项损失2707.56元。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果”。本案中，张根金承揽的虽是扶贫危房改造工程，但吴杰祖并没有证据能够证实社旗县桥头镇人民政府、社旗县桥头镇范朱刘村村民委员会、吴宗锋、宋长恒对其摔伤存在过错，故对吴杰祖要求其承担赔偿责任的诉讼请求，没有事实及法律根据，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告张根金赔偿原告吴杰祖各项损失共计21660.5元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；二、被告吴来功赔偿原告吴杰祖各项损失共计2707.56元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；三、驳回原告吴杰祖的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费675元，由原告吴杰祖负担135元，被告张根金负担472.5元，被告吴来功负担67.5元。二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：张根金申请证人吴某出庭作证，以证明吴杰祖违规操作，在脚手架上有人员施工时加高脚手架。但吴某出庭称，当时架子较低，底下支了四层的半头砖，还让宋长恒站上去蹦蹦说没事了，结果还是出事了；出事时架子上3个人，还有宋长安和吴杰祖，其与宋长安摔得较轻。因吴某证言不能证明吴杰祖违规操作，本院对其证明力不予采信。本院查明的事实与一审法院认定事实一致。本院认为，吴杰祖在张根金承包的危房改造工程工地上施工，报酬按日由张根金结算，双方之间形成提供劳务关系。吴杰祖在提供劳务过程中，从脚手架上跌落受伤，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，双方应当按照各自的过错承担责任。张根金作为接受劳务的一方,在施工过程中未采取安全防范措施，未尽到安全教育管理及安全保障义务，过错明显，对吴杰祖的损失应当承担主要赔偿责任；吴杰祖作为完全民事行为能力人，在脚手架上操作时未尽到安全注意义务，对自身损失也应当承担相应的过错；吴来功作为房主，对施工未尽到安全管理义务，对吴杰祖的摔伤也应承担一定的责任。一审法院依据各方过错酌定各方按8:1:1的比例承担责任并无不当。张根金上诉称吴杰祖违规操作，在脚手架上有人员施工时加高脚手架，但未提交有效证据予以证明，其称不应承担任何责任的理由没有事实及法律依据，本院不予支持。张根金上诉称其垫付了部分医疗费，但未提交证据证明其垫付费用的数额，且吴杰祖对该部分费用在一审中也未主张，本院对此不予处理。至于张根金上诉称一审程序违法的问题，经审查，一审并无《中华人民共和国民事诉讼法》规定的程序严重违法的情形。综上所述，张根金的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费342元，由上诉人张根金负担。本判决为终审判决。审判长  王云鹏审判员  孙 娟审判员  张艳霞二〇一九年十一月五日书记员  周道佳