江西省鹰潭市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)赣06民终600号 上诉人（原审被告）：刘玉志，男，1965年11月9日出生，汉族，住江西省鹰潭市。 被上诉人（原审原告）：陈小平，女，1960年3月13日出生，汉族，住江西省鹰潭市。 委托诉讼代理人：段国进，男，1956年9月15日出生，住江西省鹰潭市，系陈小平的丈夫。 上诉人刘玉志因与被上诉人陈小平机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省鹰潭市月湖区人民法院（2019）赣0602民初844号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月8日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 刘玉志上诉请求：撤销一审判决；改判上诉人赔偿被上诉人34155.62元（按照上诉人承担事故70%的责任计算）；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、交警制作事故认定书的时间是2019年3月28日，远远超过规定的时间，程序不合法，事故认定书也没有送达给上诉人，故一审法院径直采纳鹰潭市交警支队直属大队作出的事故认定书错误，上诉人仅应承担事故的主要责任而非全部责任；2、一审法院调取的被上诉人工作情况材料显示被上诉人并非持续性用工，且法院调取的材料不完整，没有相应的银行流水记录，故一审法院据此认定被上诉人存在误工费错误，即使法院认定存在误工事实，也应当根据实际情况予以核减；3、被上诉人是农村户口，一审法院调取的被上诉人工作的聘用合同可以看出，被上诉人并非长时间持续工作，被上诉人配偶的个体工商户营业执照，办理的时间是2015年，除此之外被上诉人并未提供该个体工商户在经营的证据材料，故不能证明被上诉人在事故发生前一年生活居住在城镇，一审法院判决被上诉人的残疾赔偿金按照城镇标准计算错误，应按照农村标准计算是28920元。 被上诉人陈小平答辩称，交警部门依法作出的事故认定书，具有证明力和法律效力；其在鹰潭市区经营门窗店八年有余，周边数十家商户可以证明，其趁闲暇时间出去工作，分别在春晖土菜馆、七里香粉面馆、夏埠拆迁工作组等从事厨师类工作，应该赔偿误工费；其虽然是农村户口，在其与丈夫居住在鹰潭市区经商多年，只是逢年过节回农村探亲等，残疾赔偿金应按照城镇标准计算。 原告陈小平向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告刘玉志赔偿原告陈小平因车祸遭受的各项损失，其中医疗费10000元（已扣减被告垫付的），护理费9000元（100元/天×90天），残疾赔偿金135276元（33819×20%×20年），住院伙食补助费1740元（20元/天×87天），营养费1800元（20元/天×90天），误工费27000元（270天×100元/天），交通费400元，鉴定费1900元，后续治疗费12000元，精神损害抚慰金3000元，以上合计202116元；2、判令诉讼费由被告刘玉志承担。 一审法院认定事实：2018年12月2日5时05分，被告刘玉志驾驶电动三轮车由龙虎山大道由北向南逆向行驶至恒大御景路段时撞到正在行走的原告陈小平，造成原告陈小平受伤。本次事故由鹰潭市交警支队直属大队认定，被告刘玉志负本次事故的全部责任，原告陈小平无责。后原告陈小平被送往鹰潭市人民医院住院治疗，于2019年2月27日出院，出院记录的住院天数为87天，实际住院20天，出院诊断为左肱骨近端骨折，多发肋骨骨折，糖尿病。原告陈小平在鹰潭市人民医院治疗期间共花费医疗费44982.31元，其中门诊费用189元，住院费用44793.31元，被告刘玉志垫付了35013元。2019年3月13日，原告陈小平经江西鹰潭司法鉴定中心鉴定，构成九级伤残，误工期为270天，护理期限为90天，营养期为90天，后续治疗费12000元，原告陈小平为此次鉴定花费1900元。在诉讼过程中，被告刘玉志申请对原告陈小平的伤残进行重新鉴定及用药关联度进行鉴定，一审法院予以准许，后一审法院委托江西天剑司法鉴定中心对原告陈小平的伤残及用药关联度进行鉴定。2019年6月13日，江西天剑司法鉴定中心作出天剑司法鉴定中心[2019]临鉴字第（150）号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告陈小平伤残等级评定为十级，原告陈小平在鹰潭市人民医院总共2766.4元（曲克芦丁脑蛋白水解物针）的用药与此次事故损失不具有关联性。被告刘玉志支付鉴定费3100元，其中伤残重新鉴定费1100元，用药关联度鉴定2000元。2019年7月10日，一审法院就用药关联度问题发函向鹰潭市人民医院咨询，鹰潭市人民医院于2019年7月12日回函，称“患者陈小平因外伤引起骨折，伤后及术后患处因毛细血管破坏出血、炎症反应致血管通透性升高引起水肿，故予以曲克芦丁脑蛋白水解物针消肿，符合该药物的说明书适用症，故存在关联性”。 另查明，原告陈小平在2017年9月、10月在夏埠乡政府坂背征迁工作组饪饭，每月工资2000元，2018年4月1日到2018年8月31日在毛上征迁工作组饪饭，每月工资2500元；原告陈小平的丈夫从2015年3月16日起在鹰潭市月湖区经营鹰潭市月湖区索福门业店。 一审法院认为，公民的健康权受法律的保护。本案事故经交警部门认定，被告刘玉志负本次事故的全部责任，原告陈小平不负责任，事实清楚，责任划分准确，法院予以确认。 原告陈小平要求被告刘玉志赔偿其因交通事故造成的各项损失的诉讼请求，应予以支持，但过高部分应予以核减。原告陈小平因交通事故造成的损害的费用具体为：1、医疗费，按发票计为44982.31元（44793.31元+17元+39元+134元）；2、住院伙食补助费，原告陈小平诉请按每天20元，根据其实际住院天数20天计算为400元（20元/天×20天）；3、营养费，原告陈小平诉请按每天20元，按鉴定确认的营养期90天计算为1800元（20元/天×90天）；4、护理费，原告陈小平诉请按每天100元，低于江西省上一年度居民服务业平均工资，本院予以确认，按鉴定确认的90天计算为9000元（100元/天×90天）；5、误工费，根据一审法院调取的证据，原告陈小平2017、2018年均在工作，故一审法院按原告陈小平2018年毛上征迁工作组饪饭时的工资2500元/月标准，计算至重新定残的前一日为193天，故其误工费为16083.33元（2500元/月÷30天×193天）;6、交通费，原告陈小平主张交通费400元，虽然其未提交交通费票据，但其受伤治疗期间必然花费一定交通费，故一审法院认为400元交通费符合常理，予以确认；7、伤残赔偿金，根据江西天剑司法鉴定中心作出[2019]临鉴字第（150）号法医临床司法鉴定意见书鉴定，原告陈小平构成十级伤残，且原告陈小平家庭主要收入来源于城镇，故原告陈小平的残疾赔偿金标准应按江西省城镇居民人均可支配收入标准计算为67638元（33819元/年×20年×10%）；8、鉴定费，按票据为1900元；9、精神损害抚慰金，原告陈小平诉请精神损害抚慰金3000元，考虑到原告陈小平的伤残情况及本地平均生活水平等情况，一审法院予以支持；10、后续治疗费，按鉴定结果为12000元，以上原告陈小平的各项损失合计为157203.64元。因原告陈小平存在“挂床”情形，故应原告陈小平的损失应减去“挂床”期间的医疗费4690元（67天×70元/天），即原告陈小平的损失为152513.64元（157203.64元-4690元）。被告刘玉志在原告陈小平治疗期间垫付了医疗费用35013元，在原、被告在进行重新鉴定时，一审法院已经向双方示明，如重新鉴定伤残仍为九级或高于九级，则鉴定费用由被告刘玉志承担，如重新鉴定伤残低于九级，则鉴定费用由原告陈小平承担，故重新鉴定中伤残部分鉴定费用1100元由原告陈小平承担。扣除被告刘玉志垫付医疗费用及重新鉴定中伤残部分鉴定费用，被告刘玉志还需赔偿原告陈小平116400.64元（152513.64元-35013元-1100元）。被告刘玉志经一审法院合法传唤无正当理由拒不到庭应诉，应视为放弃了对原告陈小平主张事实和证据进行辩驳的权利，由此所产生的法律后果应由其自行承担。据此，判决如下：被告刘玉志于本判决生效后十五日内赔偿原告陈小平因机动车交通事故造成的各项损失共计人民币116400.64元。 本院二审期间，被上诉人陈小平向本院提交了下列证据：鹰潭市月湖区索福门业2018年营业执照副本（个体工商户,经营者段国进）、段国进与陈利英签订的租房合同、陈利英的房屋所有权证复印件、鹰潭市商品房买卖合同复印件（陈小平的儿子段瑞诚2016年9月购买鹰潭恒大御景9号楼01单元01172室），欲证明在事故发生之前，陈小平在市区生活居住了一年以上。本院将证据交予了上诉人刘玉志质证，刘玉志认为陈小平户籍在农村。 本院对一审查明的事实予以确认，并补充查明以下事实：陈小平户籍住址是鹰潭市余江县潢溪镇倪夏村高坪段家3号；鹰潭市月湖区索福门业系个体工商户，经营者是陈小平的丈夫段国进；之前陈小平与丈夫段国进一起居住在索福门业旁，2018年陈小平儿子段瑞诚购买的鹰潭恒大御景小区房屋交房后，随同儿子住在恒大御景小区。 本院认为，民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。上诉人刘玉志撞伤被上诉人陈小平，应当依法承担赔偿责任。 关于道路交通事故认定书问题。鹰潭市公安局交通警察支队直属大队于2019年1月28日作出道路交通事故认定书，该认定书对当事人导致交通事故的过错及责任分析认为，刘玉志的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条：“机动车、非机动车实行右侧通行。”及第七十条第一款：“在道路上发生交通事故，车辆驾驶人应当立即停车，保护现场；造成人身伤亡的，车辆驾驶人应当立即抢救受伤人员，并迅速报告执勤的交通警察或者公安机关交通管理部门。因抢救受伤人员变动现场的，应当标明位置。乘车人、过往车辆驾驶人、过往行人应当予以协助。”之规定，刘玉志承担全部责任，陈小平无责任。本院认为，公安机关依法作出道路交通事故认定书，应予采纳。 关于误工费问题。一审法院对被上诉人陈小平提供的收入情况证明没有直接采信，而是到鹰潭市信江新区夏埠乡人民政府调查核实，鹰潭市信江新区夏埠乡人民政府办公室于2019年7月23日出具证明，陈小平在2017年9月、10月在夏埠乡政府坂背征迁工作组饪饭，每月工资2000元，2018年4月1日到2018年8月31日在毛上征迁工作组饪饭，每月工资2500元，并均调取了相应的聘用合同、工资发放表、用途是食堂烧饭人员工资的财政局拨款凭证，这些材料均加盖有鹰潭市信江新区夏埠乡人民政府财务专用章。一审法院据此按照每月2500元的标准计算陈小平的误工费并无不妥，误工费的计算期间也是依法予以确定的。 关于残疾赔偿金的计算标准问题。被上诉人陈小平向法院提供了鹰潭市月湖区索福门业营业执照、其丈夫段国进与房主陈利英签订的租房合同、陈利英的房屋所有权证、其儿子段瑞诚在鹰潭恒大御景小区的购房合同等证据，能够证明陈小平在事故发生前一年生活居住在城镇，一审法院按照城镇标准计算残疾赔偿金是正确的。 综上所述，上诉人刘玉志的上诉请求不能成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1856元，由刘玉志负担。 本判决为终审判决。 审判长  黄景洪 审判员  刘 静 审判员  谢秋荣 二〇一九年十一月十三日 书记员  郑云超