沈阳市大东区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0104民初4613号原告：维仕融资担保有限公司。法定代表人：廖世宏。委托诉讼代理人：赵天昕。被告：徐长杰。原告维仕融资担保有限公司与被告徐长杰追偿权纠纷一案，本院于2019年3月20日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告维仕融资担保有限公司委托诉讼代理人赵天昕到庭参加了诉讼，被告徐长杰经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告维仕融资担保有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还原告担保代偿的借款本金39666.66元、利息1134元、罚息259.5元，合计41060.16元；2、判令被告支付原告违约金12600元；3、本案诉讼费、公告费由被告承担。事实与理由：2016年9月8日，被告徐长杰与中国对外经济贸易信托有限公司（以下简称“信托公司”）签订编号为E021001616020000013的《贷款合同》，合同约定信托公司向被告发放个人信用贷款，贷款用途为装修/家居，贷款金额为42000元，贷款期限36个月，利率为0.9%/月。同日，原、被告之间签订编号为E021001616020000013-1的《个人贷款委托担保合同》，合同约定：1、被告委托原告为其对贷款人（即信托公司）的债务提供连带责任担保，担保期间为本合同生效起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年，担保范围为信托公司有权向被告收取的本金、利息、罚息（或逾期违约金）、扣款失败的费用、违约金、实现债权的费用等款项；2、因被告原因致使贷款人（即信托公司）宣布到款提前到期或者行使提前解除《贷款合同》之权利，并由原告承担担保责任的，被告应向原告支付相当于贷款本金数额之30%的违约金；3、若原告为被告承担了连带保证责任，则有权足额向被告追偿，追偿范围包括：原告已担保代偿的款项、违约金及原告为追偿、催收上述款项所产生的一切其他费用（包括但不限于评估鉴定费、差旅费、诉讼费、执行费、律师费等）。由本合同所引起的争议，由合同签订地沈阳市大东区人民法院管辖。在原告的担保下，信托公司依约向被告发放了贷款。但被告未按约足额向信托公司履行还款义务，原告代被告向信托公司偿还借款本金、利息、罚息共计41060.16元。被告至今未向原告偿还代偿款项及支付相关费用，经多次催要无果,为维护原告的合法权益，具状起诉，望判如所请。被告徐长杰未到庭应诉，亦未提供书面答辩意见。原告围绕诉讼请求依法提交了贷款合同、个人贷款委托担保合同、个人消费信托贷款借款借据、个人客户扣款授权书、特别提示函、贷款用途声明、解除合同通知书、已履行担保责任确认书及明细表等证据支持其诉讼请求，根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年9月8日，原、被告与案外人对外经贸信托公司、杭州维仕金融服务有限公司（以下简称维仕金融公司）签订了《贷款合同》、《个人贷款委托担保合同》、《个人贷款服务与咨询合同》、《特别提示函》。合同约定对外经贸信托公司向被告发放4.2万元的个人消费贷款，贷款期限为36个月，月利率0.9%。被告应在放款当日或放款日之前向贷款担保方支付履约保证金2100元，由被告委托银行或第三方支付系统从指定账户扣划。维仕金融公司与原告为被告的贷款提供服务及担保，被告每月向维仕金融公司及原告支付服务费及担保费457.8元（折合月利率1.09%），被告每月还款2002.47元，其中每月偿还本金1166.67元（4.2万/36）、利息378元（4.2万×0.9%），服务费及担保费457.8元（4.2万×1.09%）。被告授权委托的银行或有资质的第三方支付系统于合同生效次月起连续36个月在合同列明的被告银行账户上划扣合同约定的全部款项，若原告为被告承担了连带保证责任，则被告承诺无条件足额归还原告为其支付的全部款项，同时承担原告在承担连带保证责任时及承担连带保证责任后向被告追偿过程中发生的包括但不限于律师费、交通费等一切费用；被告违反任何一期还款及支付义务，则对外经贸信托公司有权宣布合同贷款提前到期，合同立即解除，被告应立即偿还全部贷款本金、剩余贷款期的全部利息和其他所有应付款项。被告不支付的，原告应自动履行保证责任并不得以任何理由拒绝；被告未偿还或未全部偿还贷款本金、利息，对外经贸信托公司有权对逾期未还贷款本息按日计收0.1%的罚息，直至全部的本金、利息、罚息及费用付清时止；若被告构成违约且不能及时承担违约责任，造成原告承担连带保证责任的，则被告还应支付给原告12600元违约金。关于送达地址，双方约定合同首部记载的被告的居住地为送达地址。合同签订次日，被告被扣除了履约保证金2100元，实际收到贷款39900元。被告自2016年10月至2016年11月共计偿还对外经贸信托公司本金、利息、服务费及担保费合计4004.94元（2002.47×2）。被告自2016年12月开始不再支付本息。对外经贸信托公司多次催讨未果，遂于2017年3月10日向被告发出《解除合同通知书》，并告知原告将承担连带保证责任，被告应按约向原告偿还全部债务。后原告于2017年6月7日向对外经贸信托公司偿还贷款本金39666.66元（4.2万-4.2万/36×2）、2016年12月-2017年2月三个月的利息1134元（378×3）、罚息259.5元，共计41060.16元。本院认为，根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，被告经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为其放弃了答辩和质证的权利。原告依据其与被告及案外人对外经济贸易信托公司、杭州维仕金融服务有限公司签订的《贷款合同》、《个人贷款委托担保合同》、《个人贷款服务与咨询合同》的担保条款约定，代被告履行了偿还义务，原告作为连带责任保证人，承担保证责任后有权向被告继续追偿。本案中出借人在发放借款时以履约保证金名义扣除2100元，其性质应属于利息在本金中预先扣除，违反了《中华人民共和国合同法》第二百条关于借款利息不得预先在本金中扣除的规定，故而偿还借款时，应当以实际发放数额为准。另，服务合同约定对外经贸信托公司每月收取的贷款利率为0.9%，杭州维仕金融服务公司及原告每月收取服务费及担保费为贷款金额的1.09%，两者合计每月为1.99%。在合同履行过程中，被告按照合同约定每月需偿还固定金额的利息，该利息额系按总计借款金额为基数计算。本院注意到，因被告每月需偿还对外经贸信托公司本金，故在合同履行的过程中，被告每期尚欠的本金数额将会逐渐减少，而按照固定利率月息1.99%计算，因每期本金数额逐渐减少，相应利息也将逐渐减少，故每期超额还款的部分即应在下个月尚欠的本金中扣减，依此计算被告在履行2期后，尚欠的本金为37459.03元（见附表1）。至于原告提出合同已约定每月固定的还款本金、利息数额问题。本院认为，合同虽然约定了被告每期应还的本息数额，但此固定数额与在合同履行过程中按合同约定的固定利率标准计算出的实际发生的本息数额不一致。另，如果按照合同约定的被告每月偿还固定本金计算，因合同履行中，每期实际发生的借款本金逐期减少，按照实际发生的借款本金计算，如果合同全部履行完毕，被告实际发生的借款利率约为每月4.3%（见附表2），该利率远高于合同约定的每月1.99%的利率。鉴于个人消费信托贷款及服务合同是原告及信托公司提供的格式合同，依照《中华人民共和国合同法》第四十一条的规定，对于格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。故原告虽代被告向信托公司偿还贷款本金39666.66元，但原告未经被告同意，自愿代为清偿部分剥夺了被告的抗辩权，其后果应由原告自行负担。故本院认定，原告就本金部分的37459.03元享有追偿权。至于原告代偿的自2016年12月至2017年2月三个月的利息、罚息、扣款失败手续费问题，依照法律规定，应以37459.03元为基数，按月息2%为司法保护的上限，合计2247.54元（37459.03×2%×3）。原告主张1393.5元未超过法律保护的上限，本院予以支持。原告主张的违约金问题，本院认为，该款亦应以代偿本金37459.03元为基数，自2017年6月7日原告向对外经贸信托公司代偿之日起至被告实际给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率四倍计算，并以12600元为限。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第四十一条、第六十条、第一百一十三条、第一百一十四条、第二百条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，经审判委员会讨论，判决如下：一、被告徐长杰于本判决生效后10日内向原告维仕融资担保有限公司支付代偿的本金37459.03元；二、被告徐长杰于本判决生效后10日内向原告维仕融资担保有限公司支付利息、罚息1393.5元；三、被告徐长杰于本判决生效后10日内向原告维仕融资担保有限公司支付违约金（该违约金以代偿本金37459.03元为基数，自2017年6月7日起至被告实际给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率四倍计算，并以12600元为限）；四、驳回原告其他诉讼请求。如被告未按本判决所指定的期限履行给付义务，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1142元，公告费400元，由被告承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  张天宇人民陪审员  王 臣人民陪审员  刘玉珍二〇一九年十一月八日书 记 员  王 欢