贵州省兴义市人民法院民 事 判 决 书（2019）黔2301民初4126号原告：湛明，男，1966年2月15日生，汉族，住贵州省兴义市。委托诉讼代理人：王朝峄，贵州晶正律师事务所律师。被告：贵州融荣投资有限公司，住所地贵州省安龙县招堤街道办事处安坡路口。法定代表人：吴明海，该公司执行董事。被告：吴明海，男，1963年7月12日生，汉族，住贵州省安龙县。被告：熊佩兰，女，1963年6月6日生，汉族，户籍地贵州省贵阳市云岩区。被告：赵勇，男，1986年2月15日生，汉族，住贵州省兴义市。原告湛明与被告贵州融荣投资有限公司（以下简称融荣公司）、吴明海、熊佩兰、赵勇民间借贷纠纷一案，本院于2019年4月11日立案后，依法适用简易程序，经审查发现不宜适用简易程序情形，裁定转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告湛明及其委托诉讼代理人王朝峄，被告融荣公司的法定代表人吴明海，被告吴明海、赵勇到庭参加诉讼。被告熊佩兰经本院公告送达传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湛明向本院提出诉讼请求：1、判令融荣公司、吴明海、熊佩兰、赵勇共同连带清偿湛明本金147万元；2、判令融荣公司、吴明海、熊佩兰、赵勇共同连带给付湛明借款利息1252500元(以150万元为本金按月利率按2%从2015年8月7日计算至2016年2月4日期间利息是15万元；以147万元为本金按月利率2%从2016年2月7日计算至2019年3月22日期间利息是1102500元，总计利息为1252500元)；3、判令融荣公司、吴明海、熊佩兰、赵勇共同给付湛明从2019年3月23日起以借款本金147万元为基数按月利率2%计算直至本金清偿完毕时止的利息；4、本案诉讼费由融荣公司、吴明海、熊佩兰、赵勇共同承担。事实及理由：2014年1月7日，融荣公司兴义分公司以“资金委托管理”之名，向湛明借款150万元，约定月利息2%，双方为此签订书面合同，当日湛明按约定将150万元通过银行汇入合同约定的赵勇的银行账户上，融荣公司所属的兴义分公司当日出据收条一张给湛明。之后，借款人按约定每月通过银行转账给付湛明利息3万元，共给付湛明19个月的利息57万元(从2014年1月7日至2015年8月6日期间--最后一笔利息款3万元于2015年8月6日支付)，之后借款人就没支付湛明利息。2016年2月4日借款人通过银行转账退还湛明本金3万元，现尚欠湛明本金147万元，欠利息1252500元(月利率按2%计算，从2015年8月7日至2016年2月4日期间以150万元为本金计算利息是15万元;从2016年2月5日至2019年3月21日期间以147万元为本金计算利息是1102500元，利息总计1252500元)。合计欠湛明2722500元。湛明多次向融荣公司和其兴义分公司催要，但融荣公司均以资金周转困难为由拒绝偿还。融荣公司兴义分公司财务管理混乱，与湛明签订资金管理合同和出具收款凭证均以“贵州融荣投资有限公司兴义分公司”名义进行，收款、划款又以管理人员的个人账户进行，公司账目与股东及管理人员个人账目混合，湛明汇给融荣公司兴义分公司的借款和融荣公司支付给湛明的利息均是通过股东及管理人员个人账户借入和支付的。融荣公司是法人，其兴义分公司不具备法人资格，分公司债权债务由总公司承担。另外，由于股东和管理人员的账目与公司账目混同，股东实际收款人应当对公司债务承担连带责任。湛明借给融荣公司兴义分公司的款是汇入赵勇账户上的。因此，除总公司及其兴义分公司承担清偿责任外，股东吴明海、熊佩兰，以及管理人员赵勇(实际收钱人)也应当承担连带责任。为维护原告合法权益，特向人民法院提起诉讼，请依法判决。融荣公司辩称，借款150万是属实的，但是在2016年2月4日还了本金30000元，2017年1月20日又还了本金59000元，具体的经办情况是赵副净在负责，所以具体情况我不是很清楚。吴明海辩称，与湛明借款的是兴义分公司，不应当由总公司承担责任，在分公司不能承担责任的情况下，应当由分公司股东承担。我是分公司的股东，可以以分公司的股东来承担责任。我们股东内部进行了变更，2013年3月1日进行股东变更，变更后的股东有吴明海、王家荣、胡崇林、邱义淋。熊佩兰未作答辩。赵勇辩称，我只是融荣总公司的工作人员，借款与我无关，当时公司用我的户名开的卡，运转就从我的卡上经过，这张卡是公司在使用，不是我个人在用，所以这是公司的行为。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，熊佩兰未到庭质证，视为对其质证权利的放弃。对于湛明提交的第1组证据《资金委托管理协议书》；第2组证据银行流水清单、收款收据；第4组证据湛明身份证复印件；经融荣公司、吴明海、赵勇质证无异议，本院予以确认。对于湛明提交的第3组证据系融荣公司的工商登记信息一份，吴明海以其股东已发生变更为由不予认可，经本院审查，该证据来源合法，客观真实存在，与本案具有关联性，本院予以确认。对于湛明提交的第5组证据（2018）黔2301民初3348号民事判决书，该判决书系本院依法作出，现已生效，本院予以确认。对于融荣公司提交的股份转让决定、股份转让协议复印件，经湛明质证，未对真实性提出异议，本院对该证据的真实性予以确认。但该股份转让未经公司登记机关进行登记，不得对抗第三人。对于赵勇提交的台账，系其单方制作，不具有证据三性，本院不予确认。对于赵勇提交的声明、证明材料，经湛明质证未提出异议，该证据能够证明赵勇系融荣公司的财务人员，为业务发展需要收取案涉款项，本院予以确认。根据当事人陈述及所举证据，本院认定事实如下：融荣公司系2013年3月20日登记成立的有限责任公司，登记股东为吴明海（占股80%）、熊佩兰（占股20%），法定代表人为吴明海。2013年9月18日，融荣公司在兴义登记成立融荣公司兴义分公司，分公司经营至2014年12月10日即注销登记。2014年1月7日，湛明（甲方、委托方）与融荣公司兴义分公司（乙方）签订一份《资金委托管理协议书》，主要约定湛明委托融荣公司兴义分公司进行投资理财，委托时间为2014年1月7日至2015年1月7日，合同第二条约定“乙方在理财甲方资金期间，应确保甲方资金安全，并且不遭受损失。乙方可以将甲方委托理财的资金进行各种形式的投资，因投资产生的运营风险和盈亏全部由乙方承担。”合同第三条约定甲方委托理财的投资收益率为“1、甲方委托理财资金的期限在三个月以内的，乙方一律按固定月息1%支付甲方投资收益，一个月以内的，不支付投资收益。2、甲方委托理财资金的期限在三个月以上的，乙方一律按固定月息2%支付甲方投资收益。”同时约定投资收益每月结付一次，如未按约支付投资收益利息，委托人可要求委托管理方按当次投资收益利息的10%罚息。合同第六条约定“甲方如提前收回委托理财资金，需提前一个月通知乙方。”合同还约定将资金转入乙方委托的赵勇个人账户。合同签订当日，湛明按约将150万元转入赵勇账户，同时融荣公司兴义分公司向湛明出具《收据》载明：今收到湛明托管资金150万元。此后，融荣公司按约每月支付投资收益30000元至2015年8月6日就未再按约付息。到2016年2月4日融荣公司偿还了本金30000元后未清偿债务，致湛明诉至本院。另查明，融荣公司以资金委托管理之名向案外人何英借款25万元未按约偿还，何英向本院提起诉讼，经本院（2018）黔2301民初3348号案件审理后认定吴明海作为融荣公司的股东，任公司执行董事，在公司经营过程中，经常使用个人账户进行公司资金款项结转，公司资金管理混乱，其行为符合《中华人民共和国公司法》第二十条第三款的规定，并以此判决吴明海对融荣公司的债务承担连带责任。该判决书现已生效。本院认为，熊佩兰经本院传票传唤未到庭参加诉讼，视为对自己诉讼权利的放弃。融荣公司兴义分公司与湛明签订《资金委托管理协议》，名为资金委托管理协议，实为借款合同，合同中约定固定月息2%的投资收益，实为对借款利息的约定。该合同系双方的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，融荣公司兴义分公司、湛明应按约履行合同。融荣公司兴义分公司系融荣公司的分支机构，其与融荣公司之间是隶属关系，不具有企业法人资格。根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款的规定“分支机构在以自己名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”融荣公司兴义分公司已于2014年12月10日注销登记，其与湛明签订《资金委托管理协议》所产生的民事责任应由融荣公司承担。因为分支机构占有、使用的财产系所属法人财产的组成部分，其管理人员系由所属法人指派，故对吴明海辩称“与原告借款的是兴义分公司，不应当由总公司承担，在分公司不能承担责任的情况下，应当由分公司股东承担”的意见，本院不予采纳。合同签订后，湛明按约将150万元通过银行转入融荣公司兴义分公司指定的赵勇的个人账户，履行了提供资金（借款）的义务。案涉《资金委托管理协议》约定委托管理期限为1年，现托管期限已届满。在湛明的追索下，融荣公司于2016年2月4日偿还了本金3万元，现湛明以诉讼的方式要求融荣公司偿还剩余本金147万元（150万元-3万元），符合合同约定及法律规定，本院予以支持。对于吴明海辩称2017年1月20日又偿还了本金59000元的问题，在本院允许融荣公司庭后补充提交证据证明该事实的情况下，融荣公司仍未提交任何证据佐证，应由融荣公司承担举证不能的不利责任，融荣公司尚欠的本金为147万元。关于利息的问题，案涉合同约定的托管期限为1年，应按固定月息2%支付投资收益，即月利率为2%。本案中，湛明主张融荣公司支付利息至2015年8月6日，融荣公司法定代表人吴明海辩称还支付有其他利息，但至本案判决前，融荣公司、吴明海未提供证据证明其利息支付情况，根据谁主张谁举证的民事举证责任规则，由此产生的举证不能的不利后果应由融荣公司承担，根据湛明自认的收到利息的情况，本院确定融荣公司支付利息至2015年8月6日。后融荣公司于2016年2月4日偿还了本金3万元，即2015年8月7日至2016年2月4日期间（181天）产生的利息为181000元（150万元×2%/月÷30天×181天），湛明起诉主张该段利息为150000元，系其对自己诉讼权利的处分，未违反法律规定，本院予以支持。2016年2月5日后，应以借款本金147万元计算利息，湛明起诉主张从2016年2月7日开始以本金147万元为基数按月利率2%计算利息至2019年3月22日（1139天），符合法律规定，按该方式计算产生的利息为1116220元（147万元×2%/月÷30天×1139天），湛明起诉主张该段时间的利息为1102500元，系其对自己诉讼权利的处分，未违反法律规定，本院予以支持，前述两笔利息共计1252500元。双方约定的月利率2%符合法律规定，此后的利息还应以本金147万元为基数从2019年3月23日起按月利率2%计算至清偿之日止。关于吴明海、熊佩兰、赵勇是否应承担还款责任的问题，经生效的（2018）黔2301民初3348号判决书认定，吴明海在经营融荣公司期间经常使用个人账户进行公司资金款项结转，公司资金管理混乱，符合《中华人民共和国公司法》第二十条第三款“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任”，故对湛明主张吴明海对融荣公司的债务承担连带责任的主张，本院予以支持。对于吴明海提交股份转让决定、股份转让协议辩称其股权已转让，不应承担责任的问题，根据《中华人民共和国公司法》第三十二条第三款的规定“公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。”现融荣公司的股东仍然登记是吴明海持股80%，吴明海的股权转让，未经登记，不能对抗第三人湛明，对吴明海主张其因股权转让而不承担责任的抗辩，本院不予采纳。对于熊佩兰应否承担责任的问题，湛明所提供的证据，并不足以证明熊佩兰作为融荣公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益，应由湛明承担举证不能的不利责任，对湛明要求熊佩兰承担连带还款责任，本院不予支持。赵勇系融荣公司的财务人员，其收款的行为系职务行为，由此产生的法律后果，应由融荣公司承担，对湛明主张赵勇承担连带还款责任，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国公司法》第二十条第一款、第三款、第三十二条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条第二款、第九条第一款第（四）项的规定，判决如下：一、限贵州融荣投资有限公司、吴明海于本判决生效后十日内连带清偿湛明本金1470000元及截止2019年3月22日止的利息1252500元，并以本金1470000元为基数按月利率2%计算支付2019年3月23日起至清偿之日止的利息。二、驳回湛明的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费29180元（其中案件受理费28580元，公告费600元），由贵州融荣投资有限公司、吴明海负担（向湛明直接支付）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。审 判 长  王明快人民陪审员  胡友莲人民陪审员  王成萍二〇一九年十一月二十五日法官 助理  高丽枝书 记 员  刘婉蓉