陕 西 省 高 级 人 民 法 院 民 事 判 决 书 （2018）陕民初74号 原告：上海华信证券有限责任公司。住所地：中国（上海）自由贸易试验区。法定代表人：陈灿辉，该公司总裁。委托诉讼代理人：黄兴超，国浩律师（北京）事务所。委托诉讼代理人：李文奇，国浩律师（北京）事务所。被告：福建大生控股有限公司。住所地：福建省福州市鼓楼区。              法定代表人：兰华升，该公司执行董事。委托诉讼代理人：**，女，该公司财务副总监**，女，该公司财务副总监。              被告：兰华升，男，汉族，住址：广东省深圳市福田区。   被告：上海中茂创富股权投资基金有限公司。住所地： 上海市浦东新区。法定代表人：兰华升,该公司执行董事兼总经理。  被告：大生（福建）农业有限公司。住所地：福建省福州市鼓楼区。法定代表人：卢挺富，该公司执行董事兼总经理。被告：香港大生投资控股有限公司。代表人：卢挺富，该公司董事卢挺富，该公司董事。委托诉讼代理人：何敏灵，女，该公司法务何敏灵，女，该公司法务。原告上海华信证券有限责任公司（以下简称上海华信证券公司）与被告福建大生控股有限公司（以下简称福建大生公司）、兰华升、上海中茂创富股权投资基金有限公司（以下简称上海中茂公司）、大生（福建）农业有限公司（以下简称大生农业公司）、香港大生投资控股有限公司（以下简称香港大生公司）合同纠纷一案，本院于2018年7月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告上海华信证券公司委托诉讼代理人黄兴超、李文奇到庭参加诉讼，被告福建大生公司、兰华升、上海中茂公司、大生农业公司、香港大生公司（以下简称五被告）经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海华信证券公司向本院提出诉讼请求：1.福建大生公司立即向其支付编号为2017-123-001《西部信托·福建大生事务管理类集合资金信托计划借款合同》（以下简称《借款合同》）项下全部贷款本金12亿元，至清偿全部欠款之日止的利息、逾期罚息（暂计至2018年5月30日为93707824.32元），以及违约金3.6亿元；2.兰华升、大生农业公司、香港大生公司对福建大生公司的上述债务承担连带保证责任；3.判决上海华信证券公司对上海中茂公司质押的福建大生公司股份享有质权，并对质押物以折价或者拍卖、变卖所得的价款优先受偿；4.五被告共同承担本案的诉讼费、保全费1157595.48元以及上海华信证券公司支出的律师费等费用。以上金额暂计至2018年5月30日共计1654865419.80元。庭审中，上海华信证券公司明确其未产生保全费1157595.48元，放弃该请求。事实与理由：（一）2017年5月26日，上海华信证券公司委托西部信托有限公司（以下简称西部信托公司）成立了“西部信托·福建大生事务管理类集合资金信托计划”，并与西部信托公司签订了编号为2017-123-1011的《西部信托·福建大生事务管理类集合资金信托计划资金信托合同》(以下简称《信托合同》)，《信托合同》约定信托资金用于向福建大生公司发放流动资金贷款。根据《信托合同》约定，西部信托公司与福建大生公司签署了《借款合同》。（二）为担保福建大生公司履行债务，西部信托公司与福建大生公司实际控制人兰华升签署了编号为2017-123-002的《西部信托·福建大生事务管理类集合资金信托计划保证合同》（以下简称《保证合同》），约定由兰华升就福建大生公司在本《借款合同》项下全部债务提供连带责任保证担保。为担保福建大生公司履行债务，西部信托公司与上海中茂公司签署了编号为2017-123-003的《西部信托·福建大生事务管理类集合资金信托计划股权质押合同》（以下简称《股权质押合同》），约定由上海中茂公司就福建大生公司在本《借款合同》项下全部债务提供股权质押担保。为担保福建大生公司履行债务，大生农业公司、香港大生公司于2018年3月29日出具《担保函》，为福建大生公司在本《借款合同》项下全部债务提供连带责任保证担保。（三）上述《信托合同》签署后，上海华信证券公司分别于2017年5月26日、2017年6月6日、2017年6月9日、2017年6月12日、2017年7月5日、2017年7月26日向西部信托公司交付信托资金3.5亿元、3.211亿元、0.62亿元、1.4亿元、0.969亿元、2.3亿元，合计12亿元。各期信托资金存续期限均为12个月。同时，西部信托公司按照《借款合同》的约定向福建大生公司履行放款义务，分别于2017年5月26日、2017年6月6日、2017年6月9日、2017年6月12日、2017年7月5日、2017年7月26日向福建大生公司发放资金3.5亿元、3.211亿元、0.62亿元、1.4亿元、0.969亿元、2.3亿元，6笔合计12亿元，各期借款资金存续期限均为12个月。（四）《借款合同》第三条约定：本合同项下的借款期限以借款凭证为准。根据第一期借款凭证上显示，第一期贷款约定偿还期限为2018年5月26日，但福建大生公司自2018年5月26日开始并未履行还本结息义务。兰华升、上海中茂公司、大生农业公司、香港大生公司亦未承担担保责任。根据《借款合同》第十条违约责任约定：借款人未按照本合同的约定归还贷款的本金或支付利息的，1.贷款人有权停止发放贷款，宣布贷款立即到期，并要求借款人立即偿还本合同项下所有到期及未到期的本金、利息、费用；2.按贷款本金总额的30%向借款人收取违约金。因此西部信托公司于2018年5月28日向福建大生公司发出《贷款提前到期通知函》，于2018年5月28日向兰华升、上海中茂公司、大生农业公司、香港大生公司分别发出《承担担保责任通知函》，函中宣布《借款合同》项下全部贷款于2018年5月30日提前到期。根据《借款合同》第十条违约责任第二款约定：5.借款逾期后，对福建大生公司未按时还清的借款本金和利息（包括被西部信托公司宣布全部或部分提前到期的借款本金和利息），自逾期之日起至本息全部清偿之日止按本合同第四条约定的罚息利率（在贷款利率水平上上浮50%）和结息方式计收罚息。综上，暂计至2018年5月30日的被告未偿还的贷款本金、利息、逾期罚息及违约金合计为1653707824.32元。（五）根据上海华信证券公司与西部信托公司签署的编号为2017-123-006的《债权转让协议》、编号为2017-123-1000-01《西部信托·福建大生事务管理类集合资金信托计划信托合同补充协议》（以下简称《信托合同补充协议》）的约定，西部信托公司于2018年5月30日将信托财产以原状方式分配给上海华信证券公司。自2018年5月30日起，西部信托公司将其在《借款合同》《保证合同》《股权质押合同》《担保函》项下的全部权利和义务转让予上海华信证券公司享有和承担，西部信托公司已将该转让事实通知各债务人、担保人，自2018年5月30日起，上海华信证券公司可作为债权人享有《借款合同》项下全部债权、担保权及对债务人、担保人之抗辩权利。根据《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第九十四条规定及《借款合同》约定，本案五被告逾期不偿还债务的行为已经构成严重违约，侵害了上海华信证券公司的合法权益，特提起诉讼。上海华信证券公司为证明其主张，提交了十六组证据。证据一、证据十三：《信托合同》共8份，合同编号分别为2017-123-1004、2017-123-1005、2017-123-1001、2017-123-1002、2017-123-1006、2017-123-1009、2017-123-1010、2017-123-1011，用以证明2017年5月26日，上海华信证券公司委托西部信托公司成立了“西部信托·福建大生事务管理类集合资金信托计划”，并签署《信托合同》，信托资金用于向福建大生公司发放流动资金贷款；证据二：《借款合同》，用以证明西部信托公司代表本信托与福建大生公司签署了《借款合同》，约定向福建大生公司发放贷款12亿元。根据《借款合同》第十条违约责任第二款的约定：“借款人未按照本合同的约定归还贷款的本金或支付利息的，1.贷款人有权停止发放贷款，宣布贷款立即到期，并要求借款人立即偿还本合同项下所有到期及未到期的本金、利息、费用；2.按贷款本金总额的30%向借款人收取违约金。”证据三：《保证合同》及《说明函》，用以证明为担保福建大生公司履行债务，西部信托公司与兰华升签署了《保证合同》，约定由兰华升就福建大生公司在《借款合同》项下全部债务提供连带责任保证担保。证据四、证据五：《股权质押合同》、上海中茂公司《公司股东会决议》、福建大生公司《股东决定书》及《股权出质设立登记通知书》，用以证明为担保福建大生公司履行债务，西部信托公司与上海中茂公司签署了《股权质押合同》，约定由上海中茂公司就福建大生公司在《借款合同》项下全部债务提供股权质押担保。证据六：大生农业公司的《担保函》及其《股东会决议》，用以证明为担保福建大生公司履行债务，大生农业公司于2018年3月29日出具了《担保函》，为福建大生公司在《借款合同》项下全部债务提供连带责任保证担保。证据七：香港大生公司的《担保函》及其《股东会决议》，用以证明为担保福建大生公司履行债务，香港大生公司于2018年3月29日出具《担保函》，为福建大生公司在《借款合同》项下全部债务提供连带责任保证担保。证据八：招商银行的《付款回单》共6期，证据十五：西部信托公司的《借款凭证》共6期，用以证明西部信托公司按照《借款合同》的约定向福建大生公司履行了放款义务，分别于2017年5月26日、2017年6月6日、2017年6月9日、2017年6月12日、2017年7月5日、2017年7月26日向福建大生公司发放资金3.5亿元、3.211亿元、0.62亿元、1.4亿元、0.969亿元、2.3亿元，6笔合计12亿元，各期借款资金存续期限均为12个月。证据九：《信托合同补充协议》，用以证明2018年5月30日，西部信托公司将信托财产以原状方式分配给上海华信证券公司。证据十：《债权转让协议》，用以证明自2018年5月30日起，西部信托公司将其在《借款合同》《保证合同》《股权质押合同》《担保函》项下的全部权利和义务转让予上海华信证券公司享有和承担。证据十一：西部信托·福建大生事务管理类集合资金信托《提前还款通知函》《承担担保责任通知函》，用以证明西部信托公司于2018年5月28日向福建大生公司发出了贷款《提前还款通知函》，向兰华升、上海中茂公司、大生农业公司、香港大生公司分别发出了《承担担保责任通知函》，函中宣布《借款合同》项下全部贷款于2018年5月30日提前到期。证据十二、证据十六：《西部信托·福建大生事务管理类集合资金信托计划债权转让通知书》（以下简称《债权转让通知书》）、西安市雁塔区公证处（2018）西雁证民字第636、637、638、639、640号《公证书》、中国邮政快递单、北京市长安公证处（2019）京长安内经证字第11585号《公证书》，用以证明2018年5月31日，西部信托公司将债权转让事实以邮寄《债权转让通知书》的形式通知五被告，五被告均于2018年6月1日签收邮件。证据十四：《西部信托•福建大生事务管理类集合资金信托计划第1-6期投资建议书》共6份，用以证明上海华信证券公司作为《信托合同》的委托人，指定西部信托公司分6期向福建大生公司发放贷款共12亿元。本院经审理查明：(一)  2017年5月至2017年7月，上海华信证券公司作为委托人与作为受托人的西部信托公司分别签署8份《信托合同》，合同编号分别为2017-123-1004、2017-123-1005、2017-123-1001、2017-123-1002、2017-123-1006、2017-123-1009、2017-123-1010、2017-123-1011。《信托合同》第二条约定：“委托人基于对受托人的信任，自愿将其合法管理的委托资金委托给受托人，并指定受托人将信托资金集合运用于向福建大生控股有限公司发放信托贷款，由受托人依据信托合同的约定以自己的名义，按照委托人意愿运用和处分信托财产，以管理、运用和处分信托财产形成的收入作为信托利益的来源，为受益人获取投资收益。”第五条信托计划的规模与期限约定：“本信托计划的规模不超过人民币120000万元，最终以信托计划实际募集资金为准。本信托计划可分期发行，信托计划项下各期信托期限均为12个月。”该合同还对信托资金管理运用和处分、信托利益的计算和分配、信托的成立、变更和终止等事项进行了约定。（二）2017年5月25日，西部信托公司作为贷款人与作为借款人的福建大生公司签署了《借款合同》。合同前言部分鉴于：乙方（即西部信托公司）按照委托人的指定按照本合同的约定向甲方（即福建大生公司）发放人民币资金信托贷款。合同第一条借款金额约定：福建大生公司向西部信托公司借款人民币总金额：（大写）人民币壹拾贰亿元整，（小写）¥12亿元，可分期放款，具体金额以借款凭证为准。第三条借款期限约定:本合同约定各期信托贷款借款期限为12个月，具体以借款凭证为准。本合同项下的借款期限、金额与借款凭证不一致时，以借款凭证为准。借款凭证为本合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力。第四条贷款利率、罚息利率和计某某、结息、费用约定:一、贷款利率：本合同项下各期贷款利率以借款凭证为准，该利率为固定利率，即在借款期限内，该利率保持不变，其中首期贷款利率为8．16％（年）。二、罚息利率：1、甲方未按合同约定用途使用贷款的，罚息利率为固定利率，即在本合同约定的贷款利率水平基础上上浮100％。2、本合同项下贷款逾期的罚息利率为固定利率，即在本合同约定的贷款利率水平上上浮50％。三、贷款利息自贷款发放到甲方账户之日起计算。本合同项下的贷款按日计某某，日利率＝月利率／30＝年利率／365。如甲方不能按期付息，则自次日起在本合同约定的贷款利率水平上上浮50％计收罚息。四、结息：本合同项下贷款结息日为每期信托贷款到期日，结息日即付息日，借款到期时利随本清。如遇法定节假日或公休日时，顺延至下一工作日。本合同项下的各期贷款利息按以下约定结算：1、借款人应于各期贷款发放之日起20个工作日内向贷款人支付各期贷款的首笔利息，首笔利息＝该期贷款金额×【0．16】％×每期贷款实际存续天数÷365。2、各期贷款的贷款结息日应支付的利息＝本期贷款金额×【本期贷款利率一0．16％】×当期结息期间的实际天数÷365。本期贷款结息期间实际天数为自上一期贷款结息日（含该日）至本期贷款结息日（不含该日）的实际天数；首期贷款结息期间的实际天数为自贷款起始日（含该日）至首期贷款结息日（不含该日）的实际天数。如贷款本金余额和贷款利率在当期贷款结息期间内发生变化的，则利息分段计算。福建大生公司应在约定时间内将贷款利息划至信托专户……。第六条还款约定：一、还款原则：本合同项下甲方的还款按照先还息后还本、息随本清的原则偿还。甲方逾期归还贷款的，亦应按照先还息后还本的原则偿还，即对福建大生公司所还款项，应先扣收其所欠利息、罚息、违约金等，再扣收所欠贷款本金……三、付息：除本合同另有约定外，福建大生公司应在结息日向西部信托公司支付到期利息。借款到期时利随本清。四、还本计划：福建大生公司应于每期信托贷款借款期限（以下简称“还款日”）届满时向西部信托公司支付借款本金。福建大生公司应在约定时间内将贷款本金划至信托专户；每期信托贷款具体归还本金的金额及日期以借款凭证为准。第十条违约责任约定：一、违约情形：1、甲方的违约：（1）未按乙方的要求提供真实、完整、有效的财务会计、生产经营状况及其他有关资料；（2）未按双方约定用途使用借款；（3）未按期归还借款本息；（4）拒绝或阻碍乙方对借款使用情况实施监督检查；（5）转移资产、抽逃资金，以逃避债务；（6）经营和财务状况恶化，无法清偿到期债务，或卷入或即将卷入重大的诉讼或仲裁程序及其他法律纠纷，乙方认为可能或已经影响或损害乙方在本合同项下的权益；（7）所负的任何其他债务已影响或可能影响本合同项下对乙方义务的履行；（8）在合同有效期内，实施承包、租赁、合并、兼并、合资、分立、联营、股份制改造等改变经营方式或转换经营机制的行为，乙方认为可能或已经影响或损害乙方在本合同项下的权益；（9）甲方违反其与乙方签订的其他合同项下约定的、甲方违反其与其他金融机构签订的相关融资合同约定的或甲方在中国人民银行征信系统上存在不良信用记录的；（10）乙方认为足以影响债权实现的其他情形；（11）违反本合同其他约定义务或甲方的任何承诺和保证。2、保证人出现以下情形，甲方未提供符合乙方要求的新的担保，视为甲方违约：（1）保证人发生承包、租赁、合并和兼并、合资、分立、联营、股份制改造、破产、撤销、被吊销营业执照等情形，足以影响保证人承担连带保证责任的；（2）保证人向第三方提供超出其自身负担能力的担保的；（3）保证人丧失或可能丧失担保能力的；（4）保证合同约定的保证人其他违约情形。3、抵押人（如有）出现以下情形，甲方未提供符合乙方要求的新的担保，视为甲方违约：（1）抵押人未按乙方要求办理抵押物财产保险的，或发生保险事故后，未按抵押合同约定处理保险赔偿金的；（2）因第三人的行为导致抵押物毁损、灭失、价值减少，抵押人未按抵押合同约定处理损害赔偿金的；（3）未经乙方书面同意，抵押人赠予、转让、出租、重复抵押、迁移或以其他方式处分抵押物的；（4）抵押人经乙方同意处分抵押物，但处分抵押物所得价款未按抵押合同约定进行处理的；（5）抵押物毁损、灭失、价值减少，足以影响本合同项下的债务的清偿，抵押人未及时恢复抵押物价值，或未提供乙方认可的其他担保的；（6）抵押合同约定的抵押人其他违约情形。4、出质人出现以下情形，甲方未提供符合乙方要求的新的担保，视为甲方违约：（1）出质人未按乙方要求办理质押财产保险的，或发生保险事故后，未按质押合同约定处理保险赔偿金的；（2）因第三人的行为导致质押财产毁损、灭失、价值减少，出质人未按质押合同约定处理损害赔偿金的；（3）出质人经乙方同意处分质押财产，但处分质押财产所得价款未按质押合同约定进行处理的；（4）质物毁损、灭失、价值减少，足以影响债务本息清偿的，出质人未及时恢复质物价值，或未提供乙方认可的其他担保措施的；（5）质押合同约定的出质人其他违约情形。5、担保合同或其他担保方式未生效、无效、被撤销，或担保人出现部分或全部丧失担保能力的其他情形或者拒绝履行担保义务，甲方未按乙方要求落实新的担保的，视为甲方违约。二、违约救济措施：出现上述第1至5项违约事件或甲方在其他金融机构的融资出现违约情形的，乙方有权行使下述一项或几项权利：1、停止发放贷款，宣布贷款立即到期，要求甲方立即偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息、费用；2、按贷款本金总额的30％向甲方收取违约金；3、甲方未按本合同约定用途使用贷款的，对甲方挪用的部分，自未按合同约定用途使用贷款之日起至本息全部清偿之日止按本合同第四条约定的罚息利率和结息方式计收罚息；4、借款到期前，对甲方未按时还清的利息按本合同第四条约定的贷款利率和结息方式计收罚息；5、借款逾期后，对甲方未按时还清的借款本金和利息（包括被乙方宣布全部或部分提前到期的借款本金和利息），自逾期之日起至本息全部清偿之日止按本合同第四条约定的罚息利率和结息方式计收罚息。借款逾期是指甲方未按期清偿或超过本合同约定的分次还款计划期限归还借款的行为； 6、甲方应向乙方承担因违约而给乙方所造成的全部损失的赔偿责任；7、要求甲方对本合同项下所有债务提供符合乙方要求的新的担保；8、行使担保权利；9、解除本合同；10、如因甲方导致造成乙方无法放款的，甲方应向乙方支付违约金，违约金＝信托计划募集资金总额×万分之5．5×信托成立日至实际放款日的实际天数。超过10日仍不能放款的，乙方有权解除本合同，并要求甲方支付信托计划募集资金总额的30％作为违约金。第十三条合同的生效约定：本合同经甲乙双方法定代表人（负责人）或授权代理人签字或盖章并加盖公章后生效。合同还对借款用途、借款的发放与支用、甲乙双方的权利义务、合同争议解决方式等进行了约定。(三)2017年5月25日，兰华升作为保证人与作为债权人的西部信托公司签署《保证合同》，该合同第一条约定：兰华升在本合同项下担保的主债权为《借款合同》中西部信托公司享有的权利……违约责任等按照《借款合同》约定执行。实际借款和还款金额、日期以《借款合同》借贷双方办理的借据为准。本条内容与《借款合同》内容不一致之处，以《借款合同》内容为准。第二条约定：主债权履行期限届满或福建大生公司履行债务时间届至，福建大生公司未按《借款合同》约定履行相应义务的，西部信托公司有权直接要求兰华升履行相应义务，兰华升不得拒绝……第四条保证方式约定：本合同保证方式为连带责任保证。兰华升承诺，无论西部信托公司对本合同所担保的主债权是否拥有其他担保权利(包括但不限于保证、抵押、质押等担保方式)和/或无论西部信托公司是否变更或放弃其享有的其他担保权利，西部信托公司均有权先要求兰华升在本合同约定的保证范围内承担保证责任。兰华升在此明确放弃要求先履行债务人提供的物的担保的抗辩。该合同还对保证期间、双方的权利和义务、违约责任、合同的生效、变更解除和终止、争议的解决进行了约定。（四）2017年5月22日，上海中茂公司召开股东会，股东兰华升与卢挺富到场并一致表决通过，达成决议：同意为《借款合同》的约定向西部信托有限公司质押上海中茂公司持有的100％福建大生公司股权。同日，福建大生公司的唯一股东上海中茂公司作出《股东决议书》，同意福建大生公司向西部信托公司申请不超过12亿元信托贷款……2017年5月25日，上海中茂公司作为质押人与作为质权人西部信托公司签署了《股权质押合同》，该合同第一条约定：上海中茂公司在本合同项下担保的主债权为《借款合同》中西部信托公司享有的权利……违约责任按照《借款合同》之约定执行。实际借款和还款金额、日期、贷款利率以《借款合同》借贷双方办理的借据为准。本条内容与《借款合同》内容不一致之处，以《借款合同》内容为准。第二条约定：主债权履行期限届满或福建大生公司履行债务时间届至，福建大生公司未履行或未完全履行相应义务的，上海中茂公司对福建大生公司未履行之义务承担质押担保责任，西部信托公司有权直接就质押财产行使质权……第三条质物事项约定：上海中茂公司以其有权处分的福建大生公司100%的股权及其派生的权益作为质物，质押股权对应的出资额为人民币贰拾叁亿元整……第四条质押担保的范围和期限约定：上海中茂公司质押担保的范围为《借款合同》项下西部信托公司享有的主债权、罚息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用等及其他所有给债权人造成的损……该质押合同还对双方的权利义务、股权质押登记、违约责任、合同的生效、变更、解除、终止等进行了约定。2017年5月25日，福建省工商行政管理局对上海中茂公司出质福建大生公司23亿元股权进行了登记，质权人为西部信托公司。（五）2018年3月29日，大生农业公司与香港大生公司的股东会分别决议：同意为福建大生公司未偿付的融资债务提供连带责任保证担保，担保范围包括但不限于福建大生公司在《借款合同》下应向债权人支付的主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、其他债务人应向债权人支付的款项，以及债权人为实现债权与担保权利而发生的费用，同意为此出具相应的《担保函》……同日，大生农业公司与香港大生公司分别作为保证人签署《担保函》，《担保函》第3项内容为：上海华信证券公司委托西部信托公司设立“西部信托·福建大生事务管理类集合资金信托计划”，该信托计划资金用于向福建大生公司发放流动资金贷款，西部信托公司与福建大生公司签署了《借款合同》。截至2018年3月22日，福建大生公司《借款合同》项下尚未偿付的信托贷款本金12亿元(大写:人民币壹拾贰亿圆整) ……《担保函》中大生农业公司与香港大生公司作为保证人分别承诺：……保证人已经认真阅读并充分理解了主合同（即《借款合同》）内容和债务人的义务责任，为确保《借款合同》的全面履行，保证人同意对《借款合同》下债务人的全部义务和责任承担连带保证责任，具体如下： 1.保证人同意以其持有的全部财产为《借款合同》项下债务人全部义务的履行提供连带责任保证担保，担保范围包括但不限于债务人在《借款合同》下应向债权人支付的主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、其他债务人应向债权人支付的款项，债权人为实现债权与担保权利而发生的费用(包括但不限于诉讼仲裁费用、财产保全费及担保费用、差旅费、执行费、评估费、鉴定费、拍卖处置费用、公证费、送达费用、公告费及律师费等)。2.保证人的保证期间为24个月，自所担保范围内的《借款合同》下债务履行期满之日起算。如果《借款合同》下债务发生延期，则保证人在此书面同意继续承担保证责任，保证期间为延期后的债务履行期限届满之日起算24个月。如果《借款合同》下债务分期履行，则保证人在此书面同意，对每期债务而言，保证期间均为自最后一期债务履行期限届满之日起24个月 ……《担保函》还对适用法律、生效条件等内容进行了明确约定。（六）招商银行《付款回单》及西部信托公司的《借款凭证》显示，西部信托公司按照《借款合同》的约定分别于2017年5月26日、2017年6月6日、2017年6月9日、2017年6月12日、2017年7月5日、2017年7月26日向福建大生公司发放资金3.5亿元、3.211亿元、0.62亿元、1.4亿元、0.969亿元、2.3亿元，共计12亿元。（七）2018年5月30日，上海华信证券公司与西部信托公司签署《信托合同补充协议》，该补充协议约定：西部信托公司同意根据上海华信证券公司的指令宣布《借款合同》于2018年5月30日到期。双方一致同意，《信托合同》于2018年5月30日提前终止。信托财产于信托终止日的基本情况如下: ……债权:对借款人福建大生公司的贷款债权本金12亿元及相应的利息、罚息、复利、违约金等。担保权益:上海中茂公司以其持有的100％的福建大生公司股权提供质押担保;福建大生公司实际控制人兰华升提供连带责任保证担保;大生农业公司提供连带责任保证担保；香港大生公司提供连带责任保证担保。……上海华信证券公司对上述信托财产以原状方式分配无异议。上述债权和担保权益的转让事宜以双方另行签订的《债权转让协议》为准。双方确认，本次转让为西部信托公司履行《信托合同》项下向上海华信证券公司原状交付信托财产的行为，不涉及交易，上海华信证券公司无需向西部信托公司支付转让价款。本次转让及贷款提前到期事项，由西部信托公司通知债务人、担保人。双方还对其他事项进行了约定。西部信托公司与上海华信证券公司还签订了《债权转让协议》，主要内容如下：2017年5月，上海华信证券公司委托西部信托公司设立信托计划，根据信托计划的安排，西部信托公司与福建大生公司于2017年5月25日签署了《借款合同》，西部信托公司已经按照《借款合同》约定按时足额向福建大生公司发放了流动资金贷款本金总金额人民币12亿元;上海中茂公司以其持有的100％的福建大生公司股权为上述《借款合同》下的还款义务提供质押担保，并与西部信托公司签署了《股权质押合同》;福建大生公司实际控制人兰华升为上述《借款合同》下的还款义务提供连带责任保证担保，并与西部信托公司签署了《保证合同》；大生农业公司和香港大生公司为上述《借款合同》下的还款义务提供连带责任保证担保，并于2018年3月29日分别出具了《担保函》……现因信托计划于2018年5月30日终止，且信托计划项下信托财产存在非现金形式资产，根据信托终止信托财产原状返还的安排，西部信托公司将向上海华信证券公司转让《借款合同》及《股权质押合同》《保证合同》《担保函》项下西部信托公司的全部权利义务。西部信托公司与上海华信证券公司双方均同意，自2018年5月30日起，西部信托公司将其在《借款合同》及《股权质押合同》《保证合同》《担保函》项下的全部权利和义务转让予上海华信证券公司享有和承担，西部信托公司退出并不再享有和承担《借款合同》及《股权质押合同》《保证合同》《担保函》等项下任何权利和义务。上述全部权利和义务，包括但不限于贷款人享有的本金、利息、担保权利，以及由此派生或与此有关的其他法定或约定的附属权利、权益(包括但不限于诉讼请求权、诉讼保全申请权、查封权、申请执行权、破产债权申报权、违约救济请求权等)，作为贷款人依照《借款合同》及《股权质押合同》《保证合同》《担保函》和法律享有的全部权利和对福建大生公司及其担保人的所有抗辩权利等。本次债权转让事项，由西部信托公司负责及时通知债务人、担保人。该协议还对争议的解决及协议的生效进行了约定。（八）西部信托公司于2018年5月28日作出了致福建大生公司的《提前还款通知函》（编号：2017－123－5001），主要内容为：1．我司与福建大生公司于2017年5月25日签署《借款合同》，我司按照《借款合同》的约定履行放款义务，分别于2017年5月26日、2017年6月6日、2017年6月9日、2017年6月12日、2017年7月5日、2017年7月26日向贵司发放资金3.5亿元、3.211亿元、0.62亿元、1.4亿元、0.969亿元、2.3亿元，6笔合计12亿元，各期借款资金存续期限均为12个月。2．截至本通知函出具之日，福建大生公司已出现《借款合同》第十条第一款之违约情形，根据《借款合同》第十条第二款的约定，我司作为《借款合同》项下贷款人。现通知贵司：（1）我司现宣布《借款合同》项下全部贷款于2018年5月30日（以下简称贷款提前到期日）提前到期，贵司应于该贷款提前到期日或之前支付包括但不限于如下款项：截至本通知函出具之日，我司已收到利息1920000元；暂计至2018年5月30日，未偿还贷款本金：人民币12亿元，未偿还贷款利息：人民币93454202.52元，未偿还贷款本息合计：人民币1293454202.52元。（2）如贵司未能于贷款提前到期日17：00（银行对公业务营业结束时间）前清偿上述全部贷款本金及利息，我司除有权要求福建大生公司清偿前述贷款本金及利息外，亦有权行使全部法定及《借款合同》项下约定的权利，包括但不限于要求福建大生公司依据《借款合同》约定支付贷款提前到期日后的罚息、复利、违约金、赔偿金、实现债权的相关费用及其他合理费用支出，进行债权转让，行使全部担保权利等。西部信托公司于2018年5月28日作出了致兰华升的《承担保证责任通知函》（编号：2017－123－5002），主要内容为：1．兰华升与我司签署的《保证合同》，为福建大生公司履行其《借款合同》项下之义务向我司提供连带责任保证担保。2．截至本通知函出具之日，福建大生公司已出现《借款合同》第十条第一款之违约情形，我司已根据《借款合同》第十条第二款的约定，书面通知福建大生公司并抄送兰华升，宣布《借款合同》项下全部贷款于2018年5月30日（以下简称贷款提前到期日）提前到期，要求福建大生公司于该贷款提前到期日或之前支付包括但不限于暂计至2018年5月30日的未偿还贷款本息合计：人民币1293454202.52元。我司根据《借款合同》、《保证合同》，现通知兰华升如下：请兰华升于2018年5月30日或之前向我司履行保证责任，代为向我司清偿《借款合同》项下截至2018年5月30日的未偿还贷款本息合计：人民币1293454202.52元。如兰华升未按期支付上述本金及利息，我司除有权要求兰华升代为清偿上述贷款本金及利息外，亦有权要求兰华升支付贷款提前到期日后的罚息、复利、违约金、赔偿金、实现债权的相关费用及其他合理费用支出，进行债权转让，行使全部担保权利等。西部信托公司于2018年5月28日作出了致上海中茂公司的《承担担保责任通知函》（编号：2017－123－5003），主要内容为：1．上海中茂公司与我司签署《股权质押合同》，为福建大生公司履行其在《借款合同》项下之义务向我司提供股权质押担保。2．截至本通知函出具之日，福建大生公司已出现《借款合同》第十条第一款之违约情形，我司已根据《借款合同》第十条第二款的约定，书面通知福建大生公司并抄送贵司，宣布《借款合同》项下全部贷款于2018年5月30日（以下简称贷款提前到期日）提前到期，要求福建大生公司于该贷款提前到期日或之前支付包括但不限于暂计至2018年5月30日的未偿还贷款本息合计：人民币1293454202．52元。我司根据《借款合同》《股权质押合同》，现通知上海中茂公司如下：请上海中茂公司于2018年5月30日或之前向我司履行质押担保责任。如上海中茂公司未按期履行质押担保责任，我司有权在前述贷款本息以及贷款提前到期日后的罚息、复利、违约金、赔偿金、实现债权的相关费用及其他合理费用支出的范围内，就质押财产行使质权，进行债权、质押权转让等。西部信托公司于2018年5月28日分别作出致大生农业公司、香港大生公司的《承担担保责任通知函》，主要内容为：1.大生农业公司、香港大生公司于2018年3月29日向我司出具《担保函》，为福建大生公司履行其在《借款合同》项下之义务向我司提供连带责任保证担保。2.截至本通知函出具之日，福建大生公司已出现《借款合同》第十条第一款之违约情形，我司已根据《借款合同》第十条第二款的约定，书面通知福建大生公司并抄送大生农业公司、香港大生公司，宣布《借款合同》项下全部贷款于2018年5月30日（以下简称贷款提前到期日）提前到期，要求福建大生公司于该贷款提前到期日或之前支付包括但不限于暂计至2018年5月30日的未偿还贷款本息合计：人民币1293454202.52元。我司根据《借款合同》及大生农业公司、香港大生公司出具的《担保函》，现通知如下：请大生农业公司、香港大生公司于2018年5月30日或之前向我司履行担保责任，代为向我司清偿《借款合同》项下截至2018年5月30日的未偿还贷款本息合计：人民币1293454202.52元。如大生农业公司、香港大生公司未按期支付上述本金及利息，我司除有权要求大生农业公司、香港大生公司代为清偿上述贷款本金及利息外，亦有权要求大生农业公司、香港大生公司支付贷款提前到期日后的罚息、复利、违约金、赔偿金、实现债权的相关费用及其他合理费用支出，进行债权转让，行使全部担保权利等。（九）2018年5月30日，西部信托公司作出致福建大生公司的《债权转让通知书》（编号：2017－123－6001），主要内容为：1.2017年5月25日，我司与福建大生公司签署了《借款合同》，我司与兰华升先生签署了《保证合同》，我司与上海中茂公司签署了《股权质押合同》。2018年3月29日，大生农业公司、香港大生公司分别向我司出具《担保函》，为福建大生公司履行在《借款合同》项下之义务向我司提供连带责任保证担保。2.我司按照《借款合同》的约定履行放款义务，分别于2017年5月26日、2017年6月6日、2017年6月9日、2017年6月12日、2017年7月5日、2017年7月26日向贵司发放资金3.5亿元、3.211亿元、0.62亿元、1.4亿元、0.969亿元、2.3亿元，6笔合计12亿元，各期借款资金存续期限均为12个月。截至本通知书出具之日，我司收到贵司偿还利息：人民币1920000元，暂计至2018年5月30日，未偿还贷款本金：人民币12亿元；未偿还贷款利息：人民币93454202.52元；未偿还贷款本息合计：人民币1293454202.52元。3．2018年5月30日，我司与上海华信证券公司签署了《债权转让协议》，我司已将上述《借款合同》《保证合同》《股权质押合同》《担保函》项下我司对福建大生公司享有的标的债权（暂计至2018年5月30日未偿还贷款本息合计：人民币1293454202.52元）及所对应的担保权利全部转让给上海华信证券公司。现根据合同法第八十条规定，特通知贵司上述债权转让事实，望贵司在接到通知后及时向上海华信证券公司履行作为债务人应承担的债务责任。西部信托公司于2018年5月31日向西安市雁塔区公证处申请对其以邮政特快专递的方式向福建大生公司邮寄送达编号为2017－123－6001的《债权转让通知书》的行为予以保全证据。西安市雁塔区公证处对该行为进行证据保全，并于当日作出（2018）西雁证民字第636号公证书。西部信托公司还于2018年5月30日作出编号为2017－123－6002号致兰华升、编号为2017－123－6003号致上海中茂公司、编号为2017－123－6004号致大生农业公司、编号为2017－123－6005号致香港大生公司的《债权转让通知书》,主要内容是：2018年5月30日，上海华信证券公司与西部信托公司签署《债权转让协议》，西部信托公司已将《借款合同》《保证合同》《股权质押合同》《担保函》项下西部信托公司对福建大生公司享有的标的债权及担保权利、质押担保权利（暂计至2018年5月30日未偿还贷款本息合计：人民币1293454202.52元）全部转让给上海华信证券公司。西部信托公司于2018年5月31日向西安市雁塔区公证处申请对其以邮政特快专递的方式向兰华升、上海中茂公司、大生农业公司、香港大生公司邮寄送达编号分别为：2017－123－6002、2017－123－6003、2017－123－6004、2017－123－6005的《债权转让通知书》的行为予以保全证据。西安市雁塔区公证处对上述行为进行证据保全，并于当日分别作出（2018）西雁证民字第637、638、639、640号公证书。北京市长安公证处（2019）京长安内经证字第11585号公证书显示，上述五份《债权转让通知书》于2018年6月1日分别送达到五被告。本院认为，本案的焦点是：1.福建大生公司是否应清偿本金12亿元以及利息、逾期罚息、违约金；2.兰华升、大生农业公司、香港大生公司是否应对福建大生公司的上述债务承担连带清偿责任；3.上海华信证券公司对上海中茂公司质押的福建大生公司股权是否享有质权、是否享有优先受偿权。本案属涉香港特别行政区案件，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法>若干问题的解释（一）》第十九条“涉及香港特别行政区、澳门特别行政区的民事关系的法律适用问题，参照适用本规定”之规定，涉香港特别行政区案件的法律适用应参照涉外案件的规定。本案系合同纠纷案件，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。”香港大生公司出具的《担保函》第17条约定：“本担保函适用中华人民共和国法律……”，上海华信证券公司也选择适用中华人民共和国法律，并且福建大生公司、兰华升、上海中茂公司、大生农业公司的住所均在中华人民共和国内地，依据最密切联系原则，本案应适用中华人民共和国内地法律。本院认为，上海华信证券公司与西部信托公司签订的《信托合同》、福建大生公司与西部信托公司签订的《借款合同》、兰华升与西部信托公司签订的《保证合同》、上海中茂公司与西部信托公司签订的《股权质押合同》、大生农业公司与香港大生公司出具的《担保函》、上海华信证券公司与西部信托公司签订的《信托合同补充协议》以及《债权转让协议》，均系各方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效合同，各方当事人均应按约定全面履行自己的义务。虽然上海华信证券公司不是《借款合同》《保证合同》《股权质押合同》《担保函》的一方当事人，但根据西部信托公司与上海华信证券公司《信托合同补充协议》及《债权转让协议》的约定，自2018年5月30日起，西部信托公司将其在《借款合同》《保证合同》《股权质押合同》《担保函》项下的全部权利义务转让予上海华信证券公司享有和承担……该转让协议符合合同法第七十九条“债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人……”的规定，并且西部信托公司按照合同法第八十条“债权人转让权利的，应当通知债务人……”的要求通知了五被告。根据合同法第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利的规定，上海华信证券公司已享有《借款合同》《保证合同》《股权质押合同》《担保函》项下的全部权利义务，其有权向五被告主张《借款合同》《保证合同》《股权质押合同》《担保函》项下的各项权利。一、关于福建大生公司是否应清偿本金12亿元以及利息、逾期罚息、违约金问题。（一）关于福建大生公司是否有违约的情况。西部信托公司按照《借款合同》的约定分六期向福建大生公司共发放了12亿元贷款。第一期贷款于2017年5月26日发放，根据《借款合同》第三条借款期限的约定，借款期限为12个月，具体以借款凭证为准。西部信托公司的借款凭证显示，第一期3.5亿元的发放时间为2017年5月26日，约定偿还时间为2018年5月26日,但福建大生公司并未按约定偿还该款项的本金及利息。根据《借款合同》第十条违约情形的约定，福建大生公司未按期归还本息，构成违约。根据《借款合同》第十条第二款违约救济措施的约定，若福建大生公司未按期归还本息，西部信托公司有权停止发放贷款，宣布贷款立即到期，要求福建大生公司立即偿还《借款合同》项下所有到期及未到期债务的本金、利息、费用，按贷款本金总额的30%向福建大生公司收取违约金……如前所述，福建大生公司并未于2018年5月26日向西部信托公司偿还3.5亿元本金及足额支付利息，构成违约，西部信托公司于2018年5月28日宣布《借款合同》项下全部贷款于2018年5月30日提前到期，有合同依据。（二）关于福建大生公司应偿还贷款本金的数额，以及应支付的利息、罚息、违约金如何计算的问题。1.关于本金。西部信托公司依据《借款合同》的约定已向福建大生公司发放了贷款12亿元，福建大生公司并未偿还过贷款本金，故福建大生公司应偿还本金12亿元。2.关于利息、逾期罚息及违约金如何计算的问题。《借款合同》第十条违约责任第二项违约救济措施约定，当福建大生公司未按期归还本息时，西部信托公司有权停止发放贷款，要求福建大生公司立即偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息、费用，并且西部信托公司还可以按贷款总金额的30%向福建大生公司收取违约金。由于福建大生公司在2018年5月26未按约定履行第一期贷款的还本结算义务，西部信托公司宣布全部贷款于2018年5月30日提前到期，根据《借款合同》第四条第2款约定：各期贷款的贷款结算日应支付的利息＝本期贷款金额*（本期贷款利率－0.16%）*当期结息期间的实际天数/365。6期贷款的利息分别如下：  （1）第一期贷款3.5亿元，自2017年5月26日发放，于2018年5月26日正常到期，从2017年5月26日计算至2018年5月26日，未偿付利息=350000000元×【8.16%-0.16%】×365÷365=28000000元。（2）第二期贷款3.211亿元，自2017年6月6日发放，于2018年5月30日提前到期，共存续358天，年利率9.00%，未偿付利息=321100000元×【9%-0.16%】×358÷365=27840865.53 元。（3）第三期贷款0.62亿元，自2017年6月9日发放，于2018年5月30日提前到期，共存续355天，年利率8.16%，未偿付利息=62000000元×【8.16%-0.16%】×355÷365=4824109.59元。（4）第四期贷款1.4亿元，自2017年6月12日发放，于2018年5月30日提前到期，共存续352天，年利率8.16%，未偿付利息=140000000元×【8.16%-0.16%】×352÷365=10801095.89元。（5）第五期贷款0.969亿元，自2017年7月5日发放，于2018年5月30日提前到期，共存续329天，年利率8.16%，未偿付利息=96900000元×【8.16%-0.16%】×329÷365=6987419.18元。（6）第六期贷款2.3亿元，自2017年7月26日发放，于2018年5月30日提前到期，共存续308天，年利率7.81%，未偿付利息=230000000元×【7.81%-0.16%】×308÷365=14847287.67元。截至2018年5月30日，上述六期贷款未偿还利息合计为93300777.86 元。《借款合同》第四条第二款罚息利率约定，贷款逾期的罚息利率在贷款利率水平上上浮50%。第十条违约责任第二项违约救济措施第5款约定，借款逾期后，对福建大生公司未按时还清的借款本金和利息自逾期之日起至本息全部清偿之日止按本合同第四条约定的罚息利率和结息方式计收罚息。第一期贷款3.5亿元于2018年5月26日到期（利息为28000000元），但福建大生公司并未按约定偿还该笔贷款的本息，西部信托公司宣告《借款合同》项下全部贷款于2018年5月30日到期，从2018年5月26日计至2018年5月30日（逾期4日）的逾期罚息=（350000000+28000000元）×8.16%×（1+50%）×4÷365= 507037.81元。截止2018年5月30日，利息及逾期罚息共计93807815.67元（93300777.86+507037.81），由于权利人仅主张93707824.32元，系其对自己权利的处分，应予准许。因此，截止2018年5月30日，福建大生公司应清偿六期贷款利息及第一期逾期罚息93707824.32元。综上，福建大生公司应清偿本金、截止2018年5月30日的利息及逾期罚息共计1293707824.32元。关于2018年5月30日之后的逾期罚息及违约金如何计算的问题。第一期贷款金额为35000万元，利率为8.16%，第二期贷款金额为32110万元，利率9%，第三期贷款金额为6200万元，利率8.16%，第四期贷款金额为14000万元，利率8.16%，第五期贷款金额为9690万元，利率8.16%，第六期贷款金额为23000万元，利率7.81%。如前所述，福建大生公司未按《借款合同》的约定清偿第一期贷款本息，存在违约，其应承担相应的违约责任。《借款合同》第四条第二款罚息利率约定，贷款逾期的罚息利率在贷款利率水平上上浮50%，第十条违约责任第二项违约救济措施还约定西部信托公司可按贷款本金总额的30%向福建大生公司收取违约金即3.6亿元（12亿元×30%＝3.6亿元）。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”参照该规定，由于当事人约定的逾期罚息及违约金明显超出年息24%，本院对2018年5月30日之后的逾期罚息及违约金予以调整，即福建大生公司应清偿自2018年5月31日起至实际付清日止，以借款本金12亿元为基数，按年利率24%计算承担该逾期罚息及违约金。二、关于兰华升、大生农业公司、香港大生公司是否应对福建大生公司上述案涉债务承担连带清偿责任的问题。如前所述，兰华升与西部信托公司签订《保证合同》，大生农业公司、香港大生公司出具的《担保函》，合法有效。兰华升与西部信托公司签订的保证合同第四条约定：兰华升的保证责任为连带责任保证。兰华升承诺，无论西部信托公司对《保证合同》所担保的主债权是否拥有其他担保权利，无论西部信托公司是否变更或放弃其享有的其他担保权利，西部信托公司均有权要求兰华升在本《保证合同》约定的保证范围内承担保证责任。第五条保证范围约定：保证范围为《借款合同》中西部信托公司享有的主债权、罚息、违约金、实现债权的费用和其他应付费用（包括但不限于诉讼费……）及其他所有给债权人造成的损失。第六条约定：保证期间为《借款合同》确定的债务履行期到期之日的次日起两年。2018年3月29日，大生农业公司、香港大生公司作为保证人分别签署《担保函》，同意以其持有的全部财产为《借款合同》项下的债务人的全部义务的履行提供连带责任保证，担保范围包括但不限于债务人在《借款合同》下应向债权人支付的主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、其他债务人应向债权人支付的款项，债权人为实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼仲裁费用……）大生农业公司、香港大生公司的保证期间为24个月，自所担保范围内的《借款合同》下债务履行期满之日起算……并且，大生农业公司、香港大生公司在签署《担保函》时经过其股东会决议同意。因此，根据上述《保证合同》《担保函》的约定，兰华升、大生农业公司、香港大生公司对福建大生公司案涉债务承担连带清偿责任有合同依据，亦符合《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证……”的规定。三、关于上海华信证券公司对上海中茂公司出质的案涉股权是否享有质权、是否享有优先受偿权的问题。2017年5月22日，上海中茂公司召开股东会，决议同意按《借款合同》的约定向西部信托公司质押其持有的100%福建大生公司股权。同日，福建大生公司的唯一股东上海中茂公司作出《股东决议书》，同意福建大生公司向西部信托公司申请不超过12亿元信托贷款……2017年5月25日，西部信托公司作为质押权人与作为质押人的上海中茂公司签署《股权质押合同》，该合同约定事项已经过上海中茂公司的股东一致表决通过。《股权质押合同》第三条约定，上海中茂公司以其有权处分的福建大生公司100%的股权及其派生的权益作为质物。第四条质押担保范围和期限约定：上海中茂公司质押担保的范围为《借款合同》项下西部信托公司享有的主债权、罚息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用等及其他所有给债权人造成的损失。质押期限为《借款合同》有效期内持续有效，直至质押合同项下担保的主债权及有关费用全部清偿时止……上述《股权质押合同》签订后在福建省工商行政管理局办理了案涉股权出质登记。根据《中华人民共和国物权法》第二百二十六条第一款“以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立”的规定，上海中茂公司出质股权的质权已有效设立。虽然出质登记的质权人为西部信托公司，但根据《信托合同补充协议》和《债权转让协议》约定，自2018年5月30日起，西部信托公司将其在《借款合同》《股权质押合同》项下的全部权利义务转让予上海华信证券公司享有和承担。该转让符合合同法第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利的规定，故上海华信证券公司对上海中茂公司出质的案涉股权享有质权，并对质押物以折价或者拍卖、变卖所得价款有优先受偿权的请求，有事实和法律依据，本院予以支持。至于上海华信证券公司主张的保全费以及律师费等费用的问题，由于上海华信证券公司明确未产生保全费用，也未提供律师费等费用的相关证据，对其该项主张本院不予支持。综上所述，福建大生公司未按期履行清偿义务，兰华升、大生农业公司、香港大生公司亦未履行担保责任、上海中茂公司也未履行质押担保责任，根据《信托合同补充协议》和《债权转让协议》，上海华信证券公司取得《借款合同》《保证合同》《股权质押合同》《担保函》项下的全部权利义务，截止2018年5月30日，福建大生公司应向上海华信证券公司清偿本金、利息及逾期罚息共计1293707824.32元；并清偿2018年5月30日之后的逾期罚息及违约金（以借款本金12亿元为基数，从2018年5月31日起至实际付清日止，按年利率24%计算）。兰华升、大生农业公司、香港大生公司对上述债务承担连带清偿责任。上海华信证券公司对上海中茂公司持有的福建大生公司100%股权以折价或者拍卖、变卖所得价款在福建大生公司所确定的债权范围内享有优先受偿权。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法>若干问题的解释（一）》第十九条，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第八十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国物权法》第二百二十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第六十四条第一款、第一百三十四条第一款、第一百五十二条规定，判决如下：一、福建大生控股有限公司于本判决生效之日起十日内向上海华信证券有限责任公司偿还本金、截止2018年5月30日的利息、逾期罚息共计1293707824.32元；二、福建大生控股有限公司于本判决生效之日起十日内向上海华信证券有限责任公司清偿2018年5月30日之后的逾期罚息及违约金（以借款本金12亿元为基数，从2018年5月31日起至实际付清日止，按年利率24%计算）；三、兰华升、大生（福建）农业有限公司、香港大生投资控股有限公司对福建大生控股有限公司上述第一、二判项所确定的债务承担连带清偿责任；四、上海华信证券有限责任公司对上海中茂创富股权投资基金有限公司持有的福建大生控股有限公司100%股权以折价或者拍卖、变卖所得价款在上述第一、二判项所确定的债权范围内享有优先受偿权；五、驳回上海华信证券有限责任公司的其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8310339元，由上海华信证券有限责任公司负担310339元，福建大生控股有限公司、兰华升、上海中茂创富股权投资基金有限公司、大生（福建）农业有限公司、香港大生投资控股有限公司共同负担800万元。如不服本判决，原告上海华信证券有限责任公司、被告福建大生控股有限公司、兰华升、上海中茂创富股权投资基金有限公司、大生（福建）农业有限公司可以在本判决书送达之日起十五日内，香港大生投资控股有限公司可以在本判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院。        审  判  长    常宝堂审  判  员    同惠会审  判  员    涂道勇  二O一九年十一月十八日  书  记  员    刘凯强1