宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院   民事判决书   （2019）宁0303民初1419号   原告：宁夏嘉荣创业投资担保有限公司。   法定代表人：陈某。   委托诉讼代理人：王某。（特别授权代理）   委托诉讼代理人：黄某，宁夏辅德律师事务所律师。（特别授权代理）   被告：吴某。   法定代表人：闫某。   被告：宁夏伊盛源肉牛养殖科技有限公司。   法定代表人：李某。   委托诉讼代理人：马某，系该公司法务。（特别授权代理）   被告：闫某，个体户，住宁夏回族自治区吴忠市。   被告：张某，个体户，住宁夏回族自治区吴忠市。   原告宁夏嘉荣创业投资担保有限公司（以下简称嘉荣公司）与王建平、卜永祥、雷忠、庄青、被告吴某（以下简称义禾合作社）、宁夏伊盛源肉牛养殖科技有限公司（以下简称伊盛公司）、闫某、张某保证合同纠纷一案，本院于2018年9月17日作出（2018）宁0303民初1022号民事判决书，被告伊盛公司在法定期间提起上诉，吴忠市中级人民法院于2019年4月8日作出（2018）宁03民终970号民事裁定书，发回本院重审。本院于2019年4月24日立案后，原告撤回对王建平、卜永祥、雷忠、庄青的起诉，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告嘉荣公司委托诉讼代理人王某、黄某、被告伊盛公司委托诉讼代理人马某到庭参加诉讼，被告义禾合作社、闫某、张某经公告送达传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告嘉荣公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告义禾合作社支付原告代偿款本金和利息共计708539.98元；2.判令被告义禾合作社支付原告逾期还款利息53381.6元[按央行一年至三年（含三年）同期同类贷款基准年利率4.75%，自2016年9月8日起算，暂计算至2018年4月2日，共计571天，计算公式：708539.98元×4.75%/365天×571天＝53381.6元]，全部逾期还款利息支付至全部款项付清之日止；3.判令被告义禾合作社支付原告逾期担保费33715元（根据《委托担保合同》第4.2条，每月逾期担保费按照乙方（被告）未清偿贷款本金3%计收，现原告按照每年3%主张，自2016年9月8日暂计算至2018年4月2日，共计571天，708539.98元×3%/月÷360天×571天＝33715元，逾期担保费请求支付至全部款项实际付清之日）；4.判令被告义禾合作社、闫某、张某、伊盛公司支付原告违约金70000元（按照《保证反担保合同》第9.2条约定，违约金为反担保债务金额10%，反担保债务金额为1000000元，现原告按照实际代偿本金700000元计算，即700000元×10%＝70000元）；上述1-4项诉讼请求金额合计865636.58元；5.判令被告闫某、张某、伊盛公司就被告义禾合作社对原告的上述全部欠款承担连带清偿责任，请求确定原告对义禾合作社的抵押财产享有优先受偿权；6.本案的诉讼费由被告负担。事实与理由：2015年8月27日，被告义禾合作社与原告签订了《委托担保合同》一份，约定原告就被告义禾合作社向案外人国家开发银行股份有限公司（以下简称国开行）的1000000元借款提供担保，原告同意为其提供担保并于同日与被告义禾合作社、伊盛公司、闫某、张某分别签订了《保证反担保合同》。原告又与义禾合作社签订了《抵押合同》，约定由被告义禾合作社、伊盛公司、张某、闫某就原告嘉荣公司为被告义禾合作社提供的担保提供反担保，义禾合作社以其全部财产为原告的担保提供抵押，被告闫某、张某也分别向原告出具了《抵押声明书》及《承诺声明书》各一份，表示愿意以各自财产为被告义禾合作社的该笔借款向原告提供担保。2015年8月27日，经原告担保，被告义禾合作社与国开行签订了《人民币资金借款合同》一份，贷款金额1000000元，贷款期限12个月，自2015年8月27日至2016年8月27日。贷款期限届满后，被告义禾合作社未足额履行还款义务。2016年9月8日，原告履行担保责任共向国开行代偿义禾合作社欠付贷款本金、利息共计708539.98元。2016年10月19日，原告与被告义禾合作社签署《还款承诺书及补充协议》一份，约定被告义禾合作社于2016年10月30日前清偿上述债务，还约定本案交由吴忠市红寺堡区人民法院诉讼解决。约定期限届满后，被告义禾合作社未履行还款责任，原告遂诉至法院。   被告伊盛公司辩称，1.原告与伊盛公司签订的保证与反担保合同没有生效，原告与伊盛公司虽签订保证反担保合同，但法定代表人李某没有签字，公司也没有加盖公章，合同只有李永兴签字，但李永兴没有为他人担保贷款的权利，根据合同法规定，当事人订立合同应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力，李永兴不具有代表公司为他人担保贷款的权利。保证反担保合同第十条第一项明确约定本合同自双方签字并盖章之日生效，但该合同既没有法定代表人签字，也没有公司盖章，合同约定的生效条件没有达到，因此本合同至今没有生效。2.原告与担保人签订保证反担保合同时存在弄虚作假的行为，首先表现在原告与王建平等人签订的合同竟然是复印件，没有当事人的签字。其次原告与伊盛公司签订合同时借用李永兴与伊盛公司在一年前授权管理公司内部事务的授权书，但该授权书并没有授权李永兴为他人担保贷款。综上，请求驳回原告对伊盛公司的诉讼请求。   被告义禾合作社、闫某、张某未作答辩。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证质证。对于原告提交的证据《委托担保合同》复印件一份、保证合同一份、借款合同一份、代偿证明一份、国开行特种转账凭证一份，能够证明被告义禾合作社向国开行贷款1000000元，原告为其贷款提供担保，借款到期后被告义禾合作社未偿还借款，原告代被告义禾合作社偿还借款本金及利息共计708539.98元，本院予以确认并在卷佐证。保证反担保合同二份（原告与被告义禾合作社签订、原告与被告闫某、张某签订），能够证明被告义禾合作社、闫某、张某为原告上述款项的担保提供了反担保，本院予以确认并在卷佐证。保证反担保合同一份、委托书一份、身份证复印件二份，能够证明被告伊盛公司为原告上述款项的担保提供了反担保，本院予以确认并在卷佐证。抵押合同一份、抵押物清单一份、抵押声明书一份、承诺声明书一份、营业执照复印件二份、身份证复印件二份，对其真实性予以认定。还款承诺及补充协议一份，能够证明原告为被告义禾合作社偿还贷款后，双方达成新的协议，本院予以确认并在卷佐证。   本院依职权出示的证据（2018）宁0303民初1022号庭审笔录一份，经双方质证后无异议，本院予以确认并在卷佐证。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：   2015年8月27日，国开行与被告义禾合作社签订《人民币资金借款合同》，主要约定：1.借款金额为1000000元；2.借款用途为购买肉羊、饲草料；3.借款期限为1年；4.借款利率为年利率5.335%，如果借款逾期，贷款人有权对逾期的借款计收罚息，罚息利率为在本合同项下借款利率水平上加收50%；借款被挪用的，贷款人有权对被挪用的借款计收罚息，罚息利率为在本合同项下借款利率水平上加收100%；如果同一笔借款既逾期又挪用，罚息利率择其重者；5.保证人原告嘉荣公司提供连带责任保证担保。同日，国开行与原告嘉荣公司签订了《保证合同》，主要约定：1.被担保的主债权为借款人向贷款人借款1000000元；2.担保的范围：主合同项下全部借款本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、补偿金、违约金、损害赔偿金、实现保证担保和主债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用）等一切合理费用，保证人担保的范围是前述债权的100%；3.保证方式为连带责任保证；4.保证期间为主合同项下每笔债务履行期届满之日起两年；主合同约定借款人可分期履行还款义务的，保证期间按各期还款义务分别计算，自每期债务履行期限届满之日起，至最后一期债务履行期限届满之日后两年止；贷款人宣布主合同项下债务全部提前到期的，保证期间至贷款人宣布的债务提前到期日后两年止。2015年8月28日，原告嘉荣公司（甲方）与被告义禾合作社（乙方）签订《委托担保合同》，主要约定：1.乙方申请甲方为其向银行借款提供担保，甲方同意为乙方以保证方式提供担保；2.借款本金1000000元，借款期限自2015年8月28日至2016年8月27日；3.保证方式：甲方对保证范围内的债务承担连带保证责任；4.保证范围：借款合同项下的贷款本金及利息；5.保证期间：本合同项下的保证期间为自借款合同约定的乙方履行债务期限届满之日起两年，但若发生法律规定或借款合同约定的事由，导致借款合同提前到期的，保证期间自借款合同提前到期之日起一年；6.担保费：作为甲方提供保证担保的对价，乙方每年按借款合同项下贷款本金的3%向甲方支付担保费，一年担保费共计人民币30000元。同日，原告嘉荣公司（抵押权人）与被告义禾合作社（抵押人）签订了《抵押合同》，主要约定：1.被担保的范围包括主债权种类为贷款，本金数额为人民币1000000元；2.抵押担保范围：主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、律师费、处置费、过户费等抵押权人为实现债权和抵押权的一切费用；3.抵押物：场地265亩（26.5万元）、羊棚舍15000平方米（300万元）、青贮池2000立方米（10万元）、肉羊1265只（107.5万元）、基础母羊1155只（207.9万元）、运输车辆5辆（24万元）、农用车辆4辆（4万元）、青贮收割机1辆（17万元）；4.抵押人应在本合同签订后五日内到有关登记机构办理抵押登记手续；抵押物的他项权利证书、抵押登记文件或者其他权利证书由抵押权人占管；抵押期间，如需登记机关办理变更登记的，抵押人应及时到有关机关办理相应的变更登记手续；抵押期间，抵押权人依本合同约定转让抵押权的，抵押人应当协助抵押权人、受让人办理相应的变更登记手续。同日，原告嘉荣公司（甲方）分别与被告义禾合作社（乙方）、张某和闫某（乙方）及标注乙方名称为被告伊盛公司（合同尾部乙方签名为李永兴，未加盖公司印章）签订《保证反担保合同》，《保证反担保合同》为格式合同，除乙方签名盖章不同以外，其他内容相同，主要内容如下：1.甲方为义禾合作社在国开行的借款提供信用担保，乙方同意就甲方提供的上述担保以保证的方式向甲方提供反担保；2.反担保的范围包括甲方按照《保证合同》的约定代借款人偿还的《借款合同》项下的全部款项和自付款之日起的利息及其他费用、损失等；《委托担保合同》项下借款人应向甲方支付的担保费、违约金及其他损失赔偿金等，甲方承担保证责任后向借款人追偿而支出的全部费用，包括但不限于律师费、诉讼费、拍卖费及审计评估费等，甲方向乙方主张反担保责任而支出的全部费用，包括但不限于律师费、诉讼费、拍卖费及审计评估费等；3.反担保方式：保证方式为连带责任保证，即乙方对反担保范围内债务的清偿与借款人承担连带责任并承诺放弃对物保的抗辩权；如对甲方的反担保既有本保证又有借款人以外的第三人提供的物的担保，乙方和物的担保人承担连带责任；如对甲方的反担保既有本保证又有其他第三人提供的保证，乙方与该第三人承担连带责任，各反担保保证人之间对甲方所承担的连带责任保证无份额限定；4.反担保的保证期间：自甲方在《保证合同》项下的保证责任终止之日起两年；5.反担保保证的有效性：本合同不因《保证合同》、《借款合同》的解除而解除，不因《保证合同》、《借款合同》的无效而无效；借款人因《保证合同》、《借款合同》的解除、无效而应承担的债务，乙方仍应承担连带保证责任；本合同项下的反担保义务人具有连续性，不因乙方发生合并、分立、改制、并购、隶属关系变更等事件而受影响；6.乙方声明与承诺：乙方向甲方提供的全部资料均真实、完整、合法、有效；本合同签订前，乙方不存在告知以外的对外担保行为，本合同有效期内，未经甲方同意，乙方不得向第三方提供担保，亦不得处分资产；7.代偿：借款人未履行《委托担保合同》项下约定的债务，乙方应在甲方承担担保责任之日起15日内清偿本合同项下的反担保债务；借款人发生清算、破产及其他足以表明借款人丧失付款能力的事件时，甲方有权通知乙方提前向甲方履行相等于借款人所欠《借款合同》及《委托担保合同》项下债务金额的反担保债务，乙方应自甲方通知后15日内清偿全部债务；8.违约责任：乙方未按本合同代偿的约定偿付反担保债务，每迟延一天，承担其应付反担保债务金额1%的违约金；除前款规定外，乙方违反本合同之任一条款，除赔偿甲方因此而造成的损失外，还须承担其应付反担保债务金额10%的违约金；9.合同生效与终止：本合同自双方签字并盖章之日起生效。10.在本合同履行期间，双方如发生争议或者纠纷应协商解决。协商不成，在甲方住所地有管辖权的人民法院诉讼解决。随后国开行向被告义禾合作社发放了借款。借款期限届满后，被告义禾合作社无力偿还，原告于2016年9月8日代被告义禾合作社向国开行偿还了借款本金700000元、利息8539.98元。2016年10月19日，原告（甲方）与被告义禾合作社、闫某（乙方）签订了《还款承诺书及补充协议》，主要约定：1.乙方承诺至迟于2016年10月30日前偿还甲方代偿款本金700000元、利息8539.98元，共计708539.98元；2.乙方承诺最迟于2016年10月30日前支付甲方逾期利息6548元（自2016年8月27日至2016年10月30日共计64天，700000元×5.335%÷365天×64天）；支付甲方担保费3682元（700000元×3%÷365天×64天）；3.乙方承诺如乙方未在上述期间内按时足额履行承诺义务的，则乙方同意由甲方在吴忠市红寺堡区人民法院对乙方提起诉讼解决纠纷，本协议各方在本协议签订前所签订的所有合同中约定的诉讼管辖法院均变更为由吴忠市红寺堡区人民法院管辖，原合同与本协议不一致之处，以本协议约定为准。   本院认为，2016年9月8日，原告嘉荣公司因担保代被告义禾合作社偿还了借款本金700000元及利息8539.98元，依据法律规定，原告有权向被告义禾合作社追偿，故对原告要求被告义禾合作社偿还借款本息共计708539.98元的诉讼请求，予以支持。关于原告主张的逾期还款利息、逾期担保费、违约金的诉讼请求，依据原告与被告义禾合作社、闫某于2016年10月19日达成的还款承诺书及补充协议，双方在协议中明确约定“本协议各方在本协议签订前所签订的所有合同中约定的诉讼管辖法院均变更为由吴忠市红寺堡区人民法院管辖，原合同与本协议不一致之处，以本协议约定为准”，在该协议中只对逾期利息及担保费作出了约定，并没有对违约金作出约定，故本院予以支持逾期利息及担保费。对于2016年10月30日前产生的逾期利息原告与被告义禾合作社、闫某已经经过结算为6548元。自2016年10月31日产生的逾期利息，参照双方结算的依据年利率5.335%，自2016年10月31日计算至2018年4月2日（原告诉讼请求中确立之日）为52999.21元（5.335%÷365天×518天×700000元），截止2018年4月2日，逾期利息为59547.21元（52999.21元+6548元），截止2018年4月2日，原告主张53381.6元，并按照年利率4.75%计算，系原告真实意思表示，故截止2018年4月2日，本院予以支持逾期利息53381.60元。逾期利息计算至2018年4月2日，此后产生的逾期利息按照年利率4.75%计算至本判决确定给付之日。关于逾期担保费，对于2016年10月30日前产生的逾期担保费原告与被告义禾合作社、闫某已经经过结算为3682元。自2016年10月31日产生的逾期担保费，参照双方结算的依据年利率3%，自2016年10月31日计算至2018年4月2日（原告诉讼请求中确立之日）为29802.74元（3%÷365天×518天×700000元），截止2018年4月2日，逾期担保费为33484.74元（29802.74元+3682元），逾期担保费计算至2018年4月2日，此后产生的逾期担保费按照年利率3%计算至本判决确定给付之日。被告义禾合作社虽然与原告签订了《抵押合同》，但抵押物清单上的财产，原、被告均未提交证据证明上述财产的产权情况，也未办理抵押登记，无法确定抵押物的状况，故对原告主张对抵押物享有优先受偿权的诉讼请求，本院不予支持。关于被告伊盛公司的责任承担问题，伊盛公司法定代表人李某与李永兴系亲兄弟关系，授权委托书（授权委托书中注明本人若不在公司，所有宁夏伊盛源肉牛养殖科技有限公司内外业务有李永兴全权办理。1.委托李永兴办理公司各类证照业务。2.委托李永兴负责办理公司贷款、借款等义务。3.委托李永兴负责办理公司内部管理等业务）、身份证复印件等内容已经足以使原告相信李永兴有代表被告伊盛公司签订合同的权力，但是原告与被告义禾合作社、闫某又于2016年10月19日重新达成了还款承诺书及补充协议，该还款承诺书及补充协议实际上变更了保证反担保合同，依据《中华人民共和国担保法》第二十四条“债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。”的规定，被告伊盛公司不再承担担保责任。被告闫某、张某、义禾合作社经本院公告送达传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃答辩、举证、质证、辩论、陈述的诉讼权利。   综上所述，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十四条、第三十一条、第四十一条、第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：   一、被告吴某于本判决生效后十日内支付原告宁夏嘉荣创业投资担保有限公司代偿款本金700000元、利息8539.98元，共计708539.98元；   二、被告吴某于本判决生效后十日内支付原告宁夏嘉荣创业投资担保有限公司逾期利息53381.60元，逾期利息计算至2018年4月2日，此后产生的逾期利息按照年利率4.75%计算至本判决确定给付之日；   三、被告吴某于本判决生效后十日内支付原告宁夏嘉荣创业投资担保有限公司逾期担保费33484.74元，逾期担保费计算至2018年4月2日，此后产生的逾期担保费按照年利率3%计算至本判决确定给付之日；   四、被告闫某、张某对上述款项承担连带还款责任，承担责任后有权向被告吴某追偿；   五、被告宁夏伊盛源肉牛养殖科技有限公司不承担责任；   六、驳回原告宁夏嘉荣创业投资担保有限公司的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费12456元，原告宁夏嘉荣创业投资担保有限公司负担641元，被告吴某、闫某、张某负担11815元。公告费560元，由被告吴某、闫某、张某负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院。   审判长 刘成波   人民陪审员 黑志峰   人民陪审员 范维俊     二〇一九年十一月二十六日   书记员 苏占梅   附法律条文：   《中华人民共和国担保法》   第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。   反担保适用本法担保的规定。   第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。   连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。   第二十四条债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。   第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。   第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。   第四十二条办理抵押物登记的部门如下：   （一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门；   （二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；   （三）以林木抵押的，为县级以上林木主管部门；   （四）以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门；   （五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。   《中华人民共和国民事诉讼法》   人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。   第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。