安徽省舒城县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1523民初5201号原告：班宏梅，女，1979年3月13日出生，汉族，住安徽省舒城县。委托诉讼代理人：李想，安徽省舒城县城关镇法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：朱先存，安徽正申律师事务所律师。被告：安徽鹏翔生态旅游发展有限公司，住所地安徽省舒城县千人桥镇五里桥村，统一社会信用代码91341523MA2MU6F73G(1-1)。法定代表人：王习敏，董事长。委托诉讼代理人：江安安，该公司人事部经理。委托诉讼代理人：凤良刚，安徽永诚律师事务所律师。原告班宏梅诉被告安徽鹏翔生态旅游发展有限公司劳动争议一案，本院于2019年9月25日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其代理人李想和被告代理人凤良刚、江安安均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出以下诉讼请求:1.被告立即向原告支付克扣的加班费5207元（其中春节期间正月初一至初三加班三天，另初一、初二各延长加班4个小时，10000/21.75×3×3+10000/21.75/8×(4+4)×1.5×3=6207元，扣除已发的1000元)；2.被告立即向原告支付未签订书面劳动合同期间（2018年11月22日至2019年5月12日）双倍工资的差额57000元(10000×5.7=57000元)；3.被告立即向原告支付经济补偿金10000元。事实与理由：2018年10月22日，原告入职被告处工作，担任总经理职务，原、被告口头约定：试用期一个月，试用期月工资为8000元；转正后工资底薪为10000元。在被告处工作期间，原告认真履行工作职务，但被告违背诚信原则，政策朝令夕改，管理变化无常，被告虽然经常安排原告处理本职工作以外的事务，但对于原告入职时口头约定的工资待遇故意拖延落实；被告还无故克扣原告转正后的工资和加班费；更有甚者，被告不但擅自变更承诺的转正期及转正后待遇，而且在原告多次提出要求立即落实有关社保的问题后，被告却予以拒绝。被告的行为已违反相关法律法规的规定，严重侵犯并损害了原告的合法权利。迫于无奈，原告于2019年5月12日，向被告提出离职申请。2019年6月12日，原告向舒城县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2019年8月16日作出（2019）舒劳人仲案字85号（二）仲裁裁决书，裁决“驳回申请人该三项仲裁请求”。被告辩称，1.原告入职时间为2018年10月22日，试用期暂定为1-3个月，但实际试用期为2个月；2.原告在工作期间，没有人安排其在春节期间加班和延长加班，原告要求加班工资没有事实根据；3.原告在试用期内和转正后，被告安排人事部门工作人员两次向原告送达劳动合同书并要求其签订劳动合同，原告均以先看看为由收下劳动合同，但拒不签名，故双方没有签订书面劳动合同不能归责于被告。原告要求双倍工资没有事实和法律依据；4.2019年5月6日，原告通过钉钉办公软件，向被告申请离职。原告以自愿离职的方式解除劳动关系而要求经济补偿没有法律依据。原被告在法定期限内向本院提交了证据。本院组织原被告进行了质证。原告提供以下证据：1.原告的身份证复印件；2.被告企业的登记信息；3.离职交接单以及交接时拍摄的照片和详情截图各1份、与被告单位人事经理微信截图1份，证明原告于2018年10月22日入职被告处工作以及原告以被告未给原告缴纳社保为由而于2019年5月12日提出离职申请的事实；4.原告与被告单位人事经理江安安的微信截图2份，证明2019年春节期间，原告加班3天的事实；5.原告与被告单位人事经理江安安的微信截图1份，证明被告安排原告于2019年5月份加班的事实；6.原告与被告单位人事经理江安安的微信截图2份及微信工资表截图1份，证明原被告约定，原告在试用期间月工资8000元、转正后月工资10000元的事实；7.账户交易明细单据1份2页，证明被告每月实际向原告支付工资的情况；8.劳动仲裁裁决书1份，证明原告申请劳动仲裁，仲裁请求被驳回的事实；9.证人尹某、胡某的证言（出庭作证），证明原告在2019年春节期间在被告单位加班的事实。被告提供以下证据：被告单位的营业执照、法人身份证明等，证明被告单位的基本信息；2.原告的入职和离职申请表各1份，证明原告入职和自动离职的事实；3.舒城县劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月16日作出（2019）舒劳人仲案字85号（一）仲裁裁决书1份，证明原告的前述诉请没有事实和法律依据；4.通话录音（手机录音制成光盘），证明在原告工作期间，被告两次要求原告签订书面劳动合同，原告予以拒绝的事实；5.考勤记录（2019年2月1日-28日期间），证明在春节期间并未加班的事实。被告对原告提供的证据质证意见如下：对证据1、2无异议；对证据3中离职交接单的真实性无异议，但认为原告离职时间应为2019年5月9日，而非5月12日。证据2中的微信截图与本案无关联性；证据4、5不能达到原告的证明目的；证据6无异议，但只能在证明原告的试用期为2个月；证据7、8无异议；因证人均与原告系朋友，故对证据9的正真实性有异议。原告对被告提供的证据的质证意见如下：对证据1、证据2中的入职申请表、证据3无异议；对证据2中离职申请表的不予认可；对证据4无异议，但认为原告入职被告单位工作是在2018年10月22日，直至2019年4月20日被告在得知原告准备离职，才要求签订劳动合同，显然违反劳动法的规定；对证据5不予认可。本院经审查认为，关于原告提供的证人证言，因证人与原告系朋友，证人知晓原告加班是在与原告的手机通话中获知的，同时证人也未能提供去被告单位游玩的门票，故对证人证言的真实性不予采信；对原、被告双方提供的其他证据材料的真实性、合法性和关联性予以采信，但对证明力的大小和是否达到各自的证明目的，本院将综合予以考虑。经审理查明，被告单位系安徽鹏翔生态农业集团有限公司（以下简称鹏翔集团）投资设立的法人独资子公司，其人事、行政工作由鹏翔集团负责。2018年10月19日，原告向鹏翔集团填写入职申请，申请担任被告单位的运营总监岗位工作。2018年11月22日，经鹏翔集团副总经理王亚伟审批确认：原告入职被告单位工作，担任总经理职务，入职时间为2018年10月22日，实际试用期为2个月，2018年12月22日转正。试用期月工资8000元，转正后月工资10000元。2019年3月25日，鹏翔集团与原告订立了期限为2019年2月22日至2020年2月21日的《管理、经营指标、目标责任书》，载明鹏翔集团任命原告为总经理，负责被告单位及关联企业安徽翔泰旅行社有限公司的经营管理工作，月基本工资3396元、岗位工资4404元、满勤200元、绩效工资2000元。2019年5月6日，原告通过钉钉办公软件向鹏翔集团提交离职申请表单，申请辞职；次日，鹏翔集团副总经理王亚伟予以审批同意，原告自该日期为按惯例参加被告单位考勤。应被告要求，原告于5月9日与被告单位员工邵燕完成离职交接手续，自此原告离开被告单位的工作岗位。2018年11月28日至2019年5月30日，被告及相关人员通过银行转账方式向原告支付2018年10月22日至2019年4月底工资56106.86元；2019年6月28日，支付原告5月份工资3000元。原告在工作期间，鹏翔集团人事部有关人员先后于试用期内、转正后两次向原告提供书面劳动合同，原告未予以签名确认。2019年6月12日，原告向舒城县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2019年8月16日作出（2019）舒劳人仲案字85号（一）、（二）两份仲裁裁决书。裁决书（一）内容为：被告向原告一次性支付克扣的工资2893.14元和为原告申请办理职工基本养老保险参保手续并补缴2018年11月至2019年5月劳动关系存续期间的基本养老保险费；裁决书（二）内容为：驳回原告提出的被告向原告支付克扣的加班费5207元、未签订书面劳动合同的双倍工资差额57000元、支付经济补偿金10000元的三项诉请。本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。劳动合同应当包括“用人单位名称、劳动者姓名、期限、报酬、社会保险”等主要条款。用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动关系，同时用人单位应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿按照劳动者在用人单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算。劳动者在工作期间，用人单位安排加班的，应当支付加班费。根据本案事实，具体分析如下：（一）关于未订立书面劳动合同的第二倍工资。该第二倍工资系用人单位拒绝与劳动者订立书面劳动合同的惩罚性赔偿，对用人单位施以惩罚应以用人单位存在拒不订立书面劳动合同的主观恶意为前提。鹏翔集团人事部员工两次向原告提供书面劳动合同，原告均予以拖延不予签名，应当认定被告对未订立书面劳动合同无主观恶意。同时，原告与鹏翔集团订立的《管理、经营指标、目标责任书》和原告填写的《员工入职申请表》，明确约定了原告的工作岗位和内容、劳动报酬等，双方的权利义务清楚，具备劳动合同的本质特征和基本条款，也可视为原被告双方订立了书面劳动合同。因此，对原告的该项诉请，依法不予支持。（二）关于解除劳动合同的经济补偿。虽是原告主动申请离职，但是在原告工作期间，被告并没有为原告申办社保手续和缴纳应承担的社保费用，故被告应当向原告支付经济补偿。对原告该项诉请，依法予以支持。（三）关于加班费。原告提交的证据不能证明其存在加班的事实；原告也未能举证证明被告掌握了其加班的事实而存在隐瞒或不提供证据的故意，原告应当承担举证不能的后果。对原告该项诉请，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告安徽鹏翔生态旅游发展有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告班宏梅支付经济补偿金10000元；二、驳回原告班宏梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由原告班宏梅负担。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。审判员  陶传权二〇一九年十一月五日书记员  陈 锦附执行款交付开户行安徽舒城农村商业银行；开户单位舒城县人民法院办公室，账号20000059117110300000018。附相关法律条文：一、《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第十七条劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己主张的诉讼请求，有责任提供证据。