江西省南昌市东湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0102民初5902号原告：李明，男，1982年12月11日生，汉族，住江西省南昌市青云谱区。委托诉讼代理人：王丹，上海市锦天城（南昌）律师事务所律师，执业证号：13601201611955889。被告：徐星，男，1990年2月18日生，汉族，住江西省九江市修水县。被告：徐伟龙，男，1991年6月12日生，汉族，住江西省九江市修水县。两被告共同委托诉讼代理人：余凤丽，江西惟民律师事务所律师，执业证号：13604201711172686。被告：周备军，男，1985年1月1日生，汉族，住江西省宜春市奉新县。原告李明诉被告徐星、徐伟龙、周备军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月24日立案后，依法适用普通程序，于2019年8月5日公开开庭审理了本案。原告李明及其委托诉讼代理人王丹、被告徐星、徐伟龙共同委托诉讼代理人余凤丽到庭参加诉讼，被告周备军经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已缺席审理终结。原告李明向本院提出诉讼请求：1、判令被告徐星、徐伟龙共同承担原告医疗费26083元、住院伙食补助费2100元、误工费27000元、护理费1964元、营养费420元、后续治疗费11400元、鉴定费720元、交通费1000元，上述费用共计70687元。被告周备军对前述赔偿金额承担连带责任；2、本案诉讼费用由三被告共同承担。2019年1月,被告徐星、徐伟龙雇佣原告作为电工在被告的大拇指自助餐厅红谷滩店内进行装修，被告徐星、徐伟龙与原告签订了装修合同。因被告徐星、徐伟龙一直催工，原告于2019年3月18日晚上赶工，在工作过程中原告从高处摔伤，导致肩胛骨骨折（左）。原告先后两次住院共计21天，医嘱建议全休3个月，加强营养，因肩胛骨骨折，治疗手术过程中肩胛部位打入内固定，后期需要拆除内固定，鉴定机构据此出具鉴定意见书，鉴定后续治疗费用为11400元。被告徐星、徐伟龙作为雇主，对雇员在工作中受伤，应当承担赔偿责任，被告周备军作为发包人在发包过程中存在选任过错，应承担连带责任，因三被告在原告受伤后多次推脱责任，请求法院支持原告诉请。被告徐星、徐伟龙辩称：原、被告之间属承揽合同关系，双方是在平等主体地位上由原告自行决定工作的操作规范及劳动过程，被告对其并不存在隶属或管理关系。同时原告在交付工作成果后，由两被告一次性支付劳动报酬，被告周备军将装修工程发包给两被告，约定工程期限为2019年1月8日至2019年2月19日，而两被告又将水电安装交由原告承揽，双方约定承揽时间与前述装修时间一致。原告在约定时间内未完成水电安装工作，已属违约行为，其自身存在重大过错，另原告在工作时应对自身安全起到注意义务，故原告就其发生的损害应自行负责。被告周备军未到庭，亦未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院对原、被告提交的身份信息、工程合同书，原告提交的证明、出院记录、门诊收费票据、住院费发票、住院费用清单、微信聊天记录、江西南莲法医学司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票等证据予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经过审查确认的证据，本院认定事实如下：被告周备军将大拇指自助餐饮-南昌红谷滩店装修工程发包给被告徐星、徐伟龙，2019年1月7日，被告周备军作为发包人与被告徐伟龙作为承包人签订了一份工程合同书，合同书内容为：工程地点为大拇指自助餐饮-南昌红谷滩店；承包方式采取承包人包工、部分包料、发包人提供部分材料或包料；开工日期为2019年1月8日，竣工日期为2019年2月19日；承包人施工中严格执行安全施工操作规范、防火规定、施工规范及质量标准，按期保质完成工程。被告徐星、徐伟龙聘请原告在该店内进行电工作业，2019年3月18日晚上21时许，原告在工作时不慎从高处坠落受伤。事故发生后，原告于2019年3月20日在江西中医药大学附属医院住院治疗，于2019年3月29日出院，共住院9天，花费住院费22244.1元，出院诊断为肩胛骨骨折（左）。后原告因左肩胛骨骨折术后切口感染于2019年4月10日再次至江西中医药大学附属医院住院治疗，于2019年4月22日出院，共住院12天，花费住院费3324.67元及门诊费514.5元，出院诊断为：手术后切口感染；肩胛骨骨折。出院医嘱为：切口保持干燥；定期换药，3天后切口拆线；全休3个月；每月门诊复诊直至骨折愈合；一年后视骨折愈合切口拆除内固定。2019年5月8日，原告自行委托江西南莲法医学司法鉴定所对后续治疗费进行鉴定，2019年5月11日，该鉴定所作出鉴定意见为：原告诊疗费用可按其住院期间实际医疗支出（凭发票）认可；后续诊疗（含取左肩胛骨内固定物）费用按11400元处理。原告为此支付鉴定费720元。双方因赔偿事宜不能协商一致，2019年5月24日，原告诉至法院。审理中，被告徐星、徐伟龙称其无装修资质。庭审中，被告徐星称其于2019年3月20日向原告支付了3000元营养费，原告称该笔款项是因其安装水电被告徐星支付的劳务报酬，事故发生后三被告未支付任何费用。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告受雇被告徐星、徐伟龙在南昌红谷滩店大拇指自助餐饮从事水电安装工作，并在施工期间受伤，被告徐星、徐伟龙辩称其与原告之间属于承揽合同关系，原告应就其发生的损害自行负责，因被告并未提供证据证实其事实主张，其应承担对其不利的法律后果，对于被告的辩解意见，本院不予支持，被告徐星、徐伟龙作为雇主应承担相应的赔偿责任；被告周备军作为发包人未能举证证明被告徐星、徐伟龙具备相应的装修工程资质，故其应与被告徐星、徐伟龙承担连带赔偿责任；原告作为施工人员，亦负有相应的安全注意义务，其对自身受伤亦存在一定过错，故对原、被告的责任分担，本院酌情考虑被告承担80%，原告自行承担20%。针对被告徐星于2019年3月20日支付给原告3000元，原告主张该款项系劳动报酬，因原告提供的证据不足以证实其事实主张，对原告的主张本院不予采信；结合原告的伤情和出院医嘱，误工期按原告主张的90天计算，营养期按住院天数计算，因医疗机构未出具原告需护理的意见，故护理期以住院天数为准；原告主张护理费按93.51元每天计算，不违反法律规定，本院予以支持；原告主张误工费证据不足，应按上一年度城镇私营单位建筑业就业人员平均工资标准47000元/年计算；原告主张的后续治疗费11400元，被告徐星、徐伟龙虽提出异议，但未对此申请重新鉴定，本院予以支持。结合本案案情和证据，确认原告损失如下：医疗费26083元、住院伙食补助费2100元（100元/天×21天）、误工费11750元（47000元/年×90天）、护理费1963.71元（93.51元/天×21天）、营养费420元（20元/天×21天）、后续治疗费11400元、交通费酌定210元,以上合计53926.71元。依据原、被告的责任大小，另扣除被告徐星向原告支付的3000元，三被告应赔偿原告各项损失40141.37元（53926.71元×80%-3000元），原告自行承担10785.34元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告徐星、徐伟龙于本判决生效之日起十日内赔偿原告李明各项损失40141.37元；被告周备军对上述款项承担连带清偿责任；驳回原告李明其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1570元（已由原告李明预交）、鉴定费720元，合计2290元，由原告李明承担678元，被告徐星、徐伟龙承担1612元（于本判决生效之日起十日内交纳），被告周备军对被告徐星、徐伟龙所负1612元款项承担连带清偿责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。在上诉期满后七日内向南昌市中级人民法院缴纳上诉费，逾期视为放弃上诉。审 判 长  杨军梅人民陪审员  赵国平人民陪审员  徐白茹二〇一九年十一月十一日书 记 员  李秀丽附:相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。