青海省西宁市城中区人民法院民事判决书（2019）青0103民初2176号原告:青海宝松融资担保有限公司，统一社会信用代码：9163000069854253X4。法定代表人：余湘军。委托诉讼代理人：李延伟，青海立詹律师事务所律师。被告：祁连伊圣源黑河奇石玉文化产业开发有限公司，统一社会信用代码：91632222679197558N。法定代表人：马生成。委托诉讼代理人：王存花、兰建峰，青海延辉律师事务所律师。被告：马生成，男，1973年1月15日出生，回族，住青海省祁连县八宝镇卡力岗村59号，身份证号：632222197301150513。委托诉讼代理人：王存花、兰建峰，青海延辉律师事务所律师。原告青海宝松融资担保有限公司（以下简称：宝松融资公司）与被告祁连伊圣源黑河奇石玉文化产业开发有限公司（以下简称：伊圣源黑河公司）、马生成追偿权纠纷一案，本院于2019年7月3日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。宝松融资公司的委托诉讼代理人李延伟，伊圣源黑河公司的法定代表人马生成及委托诉讼代理人王存花、兰建峰,被告马生成及委托诉讼代理人王存花、兰建峰均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。宝松融资公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令伊圣源黑河公司支付宝松融资公司欠款1850000元，并支付违约金394301元；2、判令伊圣源黑河公司向宝松融资公司支付律师代理费76386元；3、判令被告马生成履行保证责任，对上述1、2项诉讼请求承担连带清偿责任；4、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年6月，伊圣源黑河公司因资金周转困难欲向青海银行股份有限公司海北州分行申请贷款，伊圣源黑河公司申请我公司为该笔贷款提供连带责任保证，原告为了维护自身合法权益不受损害，与伊圣源黑河公司签订了《担保委托协议》，同意为伊圣源黑河公司借款提供担保。另原告与伊圣源黑河公司签订了《抵押合同》，伊圣源黑河公司自愿提供房屋为流动资金贷款提供抵押反担保。同时，被告马生成自愿为伊圣源黑河公司的贷款向原告提供反担保，并向原告出具了《反担保承诺函》，承诺为伊圣源黑河公司的贷款承担连带清偿保证责任。伊圣源黑河公司与青海银行股份有限公司海北州分行签订了《流动资金贷款合同》，合同约定贷款金额5000000元，贷款期限自2015年6月3日至2016年6月3日。原告与青海银行股份有限公司海北州分行签订《保证合同》，为伊圣源黑河公司的借款提供连带责任保证。伊圣源黑河公司的借款期限届满后，没有偿还能力。在青海银行股份有限公司海北州分行在向伊圣源黑河公司催收无果的情况下，依据与原告签订的《保证合同》约定向原告催收伊圣源黑河公司的贷款，于2017年6月30日要求原告代偿了3150000元，后青海银行股份有限公司海北州分行再次从原告账户内划转1850000元用于代偿伊圣源黑河公司的贷款。至此，伊圣源黑河公司的借款均由原告代偿。依据《担保委托协议》的约定，若伊圣源黑河公司逾期还款，应每天按照贷款总金额的0.1％承担违约责任，据此计算违约金高达300余万元，现原告考虑伊圣源黑河公司的实际偿还能力，主动降低违约金，要求伊圣源黑河公司按照年息24％支付，属于合理范畴。另依据《反担保承诺函》，被告马生成对伊圣源黑河公司的上述债务及违约金应当承担连带清偿责任。原告代偿后，积极向二被告进行追偿，伊圣源黑河公司以房抵款冲抵了原告代偿的3150000元，剩余1850000元一直未清偿，后在原告的一再催促下，用玉石作价220000元冲顶部分违约金。截至诉前，被告均以各种理由拖延，拒不偿还。原告认为，原告与各方签订的合同合法有效，在原告代偿后，伊圣源黑河公司应按约定向原告及时偿还代偿款项，被告马生成作为保证担保人，应对伊圣源黑河公司的债务承担连带清偿责任。现原告为维护自身合法权益，诉至贵院，请求支持原告的各项诉讼请求。伊圣源黑河公司、被告马生成辩称，原告主张的欠款已由原告与案外人签订《债权转让协议》而转移，其直接向我方主张欠款的诉求应当予以驳回，伊圣源黑河公司于2016年6月3日逾期偿还银行贷款500万元，由原告进行清偿，原、被告之间因担保事宜发生债权债务关系，因原告代偿后，伊圣源黑河公司以位于祁连县新城区东村管委会1228.54平方米的房产，作价3150000元过户给原告抵债，剩余的1850000元原告向伊圣源黑河公司承诺以马宗向青海省奥凯煤发展集团有限公司起诉实现的债权来实现，且原告与马宗于2016年11月22日签订《债权转让协议书》、《债权转让告知书》，后因马宗起诉的债权最终由伊圣源黑河公司承担，原告又与马宗于2017年9月7日重新签订《债权转移告知书》，将债务人由原来的青海省奥凯煤发展集团有限公司变更为祁连维源矿业有限公司，将债权金额变更为1417732元，并且约定债务人及担保人不得再向原债权人马宗履行清偿及担保的相关义务，现债权转让有效。原告主张的欠款数额应为88万元，违约金及律师代理费无事实及法律依据，根据原告的承诺书及起诉书，原告代偿的款项剩余1850000元，后被告又以玉石220000元抵偿部分追偿款，并且被告尚有750000元的保证金在原告处；原告要求被告马生成履行保证责任承担连带清偿责任，无事实及法律依据，应驳回原告对被告马生成的起诉。宝松融资公司提交以下证据：证据一、担保委托协议，证明原告接收伊圣源黑河公司的委托，为伊圣源黑河公司的借款提供担保，伊圣源黑河公司违反借款合同的约定，原告有权依据合同向伊圣源黑河公司追偿，并由伊圣源黑河公司承担追偿债务产生的一切费用的事实；证据二、抵押合同，证明伊圣源黑河公司提供一套房产为原告进行抵押担保的事实；证据三、反担保函，证明被告马生成为伊圣源黑河公司的借款向原告出具反担保承诺自愿为伊圣源黑河公司提供连带担保责任；证据四、流动资金贷款合同，证明伊圣源黑河公司从青海银行海北州分行处借款5000000元的事实；证据五、保证合同，证明原告为伊圣源黑河公司在青海银行海北州分行的借款提供连带担保责任；证据六、逾期贷款催收函，证明伊圣源黑河公司未向青海银行海北州分行偿还借款，该行向原告催收贷款的事实；证据七、业务凭证；证据八、介绍信；证明伊圣源黑河公司未偿还借款，在青海银行海北州分行的催收下，原告已按照保证合同约定代偿还借款；证据九、授权委托书；证据十、民事委托协议；证据十一、律师收费标准；证明原告为追索债务产生的代理费76386元的事实；证据十二、还款承诺书，证明原告积极向伊圣源黑河公司主张偿还代偿款，向被告马生成主张承担连带保证责任，被告马生成承诺承担保证责任的事实。伊圣源黑河公司、被告马生成质证认为，证据一真实性、合法性无异议，证明方向有异议，该委托协议约定被告应承担追偿债务责任，被告已承担了一部分，另一部分已由原告承诺转移，不存在追偿债务产生的费用；证据二、真实性、合法性无异议，关联性有异议，该抵押合同将位于祁连县新城区东村管委会1228.54平方米的房产抵押，与本案无关联性；证据三、真实性、合法性无异议，证明方向有异议，本案债务已经经原告承诺转移，保证人对该债务不承担责任；证据四、五、六、七、八，真实性、合法性、证明方向无异议；证据九、十、十一、真实性、合法性无异议，证明方向有异议，因为债务已经转移；证据十二、真实性、证明方向有异议，该债务中的借款人是伊圣源黑河公司，不是被告马生成。本院认为，关于证据一，经质证，对真实性无异议，与本案具有关联性，予以采信；关于证据二、三，能够证实其证明方向，且真实性、合法性无异议，予以采信；证据四、五、六、七、八，经质证无异议，予以采信；证据九、十、十一，经质证，真实性、合法性无异议，予以采信；证据十二，被告虽持有异议，但无相关证据印证，予以采信。伊圣源黑河公司、被告马生成提交以下证据：证据一、承诺书，证明2016年11月22日，原告以承诺的形式向被告通知其1850000元债权由马宗向青海省奥凯煤业发展集团有限公司起诉实现的债权来实现，原告的债权虽有1850000元，但原告尚有750000元的保证金仍在原告处；证据二、《债权转移告知书》、《债权转让协议书》，证明2016年11月22日，原告与马宗签订《债权转让协议书》及《债权转移告知书》，将马宗对青海奥凯煤业发展集团有限公司1850000元债权转让给原告；证据三、民事判决书、《债权转移告知书》、《债权转让协议书》，证明原告起诉被告的债权现剩余1417732元而且原告与马宗签订的《债权转移告知书》、《债权转让协议书》的约定，原告不能越过债权转让协议直接向被告主张债权诉求。宝松融资限公司质证认为，证据一、真实性无异议，合法性、关联性、证明方向有异议，不予认可，不存在被告通知其1850000元债权由马宗向青海省奥凯煤业发展集团有限公司起诉实现的债权来实现的事实，保证金750000元因被告违约根据合同不予退还；证据二、真实性无异议，合法性、关联性、证明方向有异议，不予认可；《债权转让协议书》中该债权转让约定不明确、而且并没有实际履行，《债权转移告知书》并未通知债务人，债权转让未完成；证据三、真实性、合法性无异议，关联性、证明方向有异议，需要说明的是生效的民事判决书确认的债权人有两人为马宗和张晓杰，《债权转让协议书》真实性无异议，证明方向、合法性、关联性有异议，债权转让协议书转让人为马宗，因马宗并非债权的唯一确定人，债权转移不合法，马宗与张晓杰根据生效判决书已经申请强制执行，祁连维源矿业有限公司而没有真实转移给原告，《债权转移告知书》真实性无异议，证明方向、合法性、关联性有异议，债权转移告知书权利人只是马宗，而没有另一权利人张晓杰，债权转让并非达成一致，被告应该承担责任。本院认为，关于证据一，真实性不持异议，予以采信；关于证据二、三，关联性缺乏相关证据印证，不予采信。经审理查明，2015年6月，伊圣源黑河公司（甲方）与宝松融资公司（乙方）签订青保担字（2015）第006号《担保委托协议》，该协议主要约定：乙方接受甲方的申请，为甲方向青海银行海北分行申请提供担保，乙方经评审，同意为甲方就上述融资债务提供担保，融资金额、期限、利率、用途以甲方与融资银行签订的（授信协议/银行承兑协议/借款合同）为准，担保方式、担保期限和担保范围以乙方与融资银行签订的担保合同或融资银行出具的不可撤销担保书为准；担保贷款金额为5000000元，担保期限为1年，自银行发放贷款之日为准；甲方向乙方缴纳750000元的合同履约保证金，如甲方发生任何违约行为（包括但不限于及时向银行支付利息、及时支付到期贷款本金、利息、罚息等），乙方将无条件没收合同履约保证金，并保留其他一切违约合同追偿权；如本协议项下贷款甲方还款逾期，每逾期一天甲方应向乙方缴纳贷款总金额的0.1%的违约金；如果因甲方违反《借款合同》约定，而由乙方依《保证合同》约定承担连带清偿债务的责任后，有权向甲方追偿......,并由甲方承担乙方因追偿上述债务所产生的一切费用（包括但不限于公证费、诉讼费、律师费、执行费、保全费、鉴定费、评估费、拍卖费、登记费、过户费、差旅费等）。2015年6月2日，伊圣源黑河公司（抵押人）与宝松融资公司（抵押权人）签订青保担抵字（2015）第006号《抵押合同》，该合同主要约定：为保证青保担字（2015）第006号《担保委托协议》的切实履行，经协商一致，制定本合同；被担保的主债权种类为流动资金贷款，本金数额5000000元；抵押担保范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、手续费、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、保全费、鉴定费、保管费、评估费、拍卖费、运输费、税金、律师代理费、差旅费、过户费、抵押物处置费等）；抵押物为祁连县八宝镇广场以北1228.54平方米的房产，抵押物暂作价3000000元。同日，被告马生成向宝松融资公司出具《反担保承诺函》,主要内容为:我方保证借款人按期履行借款合同和担保合同的全部义务,对甲方在担保合同项下的一切应付款项,包括贵公司按保函规定向保函受益人支付的任何或全部款项及由此产生的垫付利息和费用,保证承担连带偿付责任/连带赔偿责任。2015年6月3日，伊圣源黑河公司与青海银行海北藏族自治州分行签订《流动资金贷款合同》，该合同主要约定：贷款金额为5000000元，贷款期限为1年，从2015年6月3日至2016年6月3日。同日，青海银行海北藏族自治州分行（债权人）与宝松融资公司（保证人）签订《保证合同》，该合同主要约定：保证人所担保的主债权为主合同双方签订的主合同项下甲方债权5000000元；保证担保范围：贷款本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金以及甲方为实现债权而实际发生的诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、查询费、送达费、公告费、律师费；保证期间为主合同债务人履行债务期限届满之日起两年；宝松融资公司承担连带责任保证。2016年4月20日、5月5日、5月25日，青海银行海北藏族自治州分行向伊圣源黑河公司、宝松融资公司送达青海银行贷款到期催收通知书，2016年6月6日、9月22日、11月21日青海银行海北藏族自治州分行向宝松融资公司送达逾期贷款催收函。2017年6月30日、2018年2月8日宝松融资公司分别向青海银行海北藏族自治州分行代偿偿还伊圣源黑河公司贷款3150000元、1850000元。2017年6月30日伊圣源黑河公司以位于祁连县八宝镇广场以北1号楼1228.54平方米的房产作价3150000元抵债给原告，2018年9月22日以玉石作价220000元抵债给原告。2019年2月25日，被告马生成向宝松融资公司出具《还款承诺书》，主要内容为：我伊圣源黑河公司于2015年6月3日向青海银行海北支行申请流动资金贷款5000000元，期限为1年，到期日为2016年6月3日，该笔贷款由宝松融资公司提供担保，我公司于2017年6月30日以物抵债3150000元，剩余1850000元（其中风险履约保证金750000元），截止2018年8月剩余本息1402800元，2018年8月抵玉石款220000元，剩余本息1182800元，该款截止到2019年3月本息共计1381510元，经与宝松融资公司达成协议，本公司及本人承诺如下：一、于2019年3月30日前偿还本息1381510元；二、如到期未还本息1381510元，风险履约保证金750000元宝松融资公司不予退还；三、如到期未还本息1381510元，本公司与本人愿意按照担保委托协议相关约定承担每日0.1%的违约金执行；四、以上承诺真实有效，若本公司及本人未及时偿还该笔债务，宝松融资公司向法院提起支付令，本公司及本人无任何异议，并承担相关法律责任。另查明，2016年11月22日，宝松融资公司向伊圣源黑河公司出具《承诺书》，主要内容为：2015年6月3日伊圣源黑河公司向青海银行海北支行申请流动资金贷款5000000元，由我公司提供担保，此贷款于2016年6月3日到期，现已逾期，伊圣源黑河公司将位于祁连县新城区东村管委会1228.54平方米的房产以3150000元过户给我公司，剩余1850000元以马宗向青海省奥凯煤业发展集团有限公司起诉的债权转让给我公司，伊圣源黑河公司在申请该笔贷款前向我公司交付风险履约保证金750000元，现我单位承诺伊圣源黑河公司配合将房产过户至我单位指定人员，并将马宗债权转让的1850000元经法院判定并执行至我公司后的三日内，将伊圣源黑河公司所交付750000元保证金退还至伊圣源黑河公司。2014年5月27日，青海省高级人民法院（2013）青民一初字第3号民事判决，判决：一、祁连维源矿业有限责任公司于本判决生效后十五日内给付马宗、张晓杰劳务款及因机械租赁产生的相关损失费用共计2138521元；二、驳回马宗、张晓杰其他诉讼请求。宣判后，马宗、张晓杰、祁连维源矿业有限责任公司不服，上诉于中华人民共和国最高人民法院，2017年3月15日，该院（2014）民一终字第272号民事判决，判决：一、撤销青海省高级人民法院（2013）青民一初字第3号民事判决；二、祁连维源矿业有限责任公司于本判决生效后十五日内给付马宗、张晓杰劳务款费用共计1343560元；驳回马宗、张晓杰其他诉讼请求。庭审中，伊圣源黑河公司表明该判决正在执行过程中。本院认为，宝松融资公司与伊圣源黑河公司签订《担保委托协议》、《抵押合同》，被告马生成出具《反担保承诺函》系当事人真实意思的表示，且未违反法律法规的规定，合法有效，应受法律的保护。被告马生成向宝松融资公司出具的《还款承诺书》，虽被告质证对真实性、证明方向有异议，认为借款人是伊圣源黑河公司，不是被告马生成，但庭审中，被告马生成对系其出具该承诺无异议，结合被告马生成为伊圣源黑河公司法定代表人身份的事实，故该《还款承诺书》系伊圣源黑河公司及被告马生成的真实意思表示，合法有效，应受法律的保护。根据查明的事实，伊圣源黑河公司从青海银行海北藏族自治州分行贷款后未按期履行，宝松融资公司向青海银行海北藏族自治州分行代偿了伊圣源黑河公司的贷款5000000元，根据《担保委托协议》约定，宝松融资公司有权向伊圣源黑河公司追偿，故宝松融资公司要求伊圣源黑河公司给付代偿贷款的诉讼请求，本院予以支持。关于代偿贷款金额，虽被告马生成向宝松融资公司出具《还款承诺书》确认伊圣源黑河公司应偿还的本息为1381510元，且该《还款承诺书》形成时间在后，但该承诺书涉及金额未区分具体的本息，故该承诺书确认的本息金额，本院不予采纳。根据伊圣源黑河公司分别以位于祁连县八宝镇广场以北1号楼房产作价3150000元、玉石作价220000元抵债偿还宝松融资公司代偿的款项的事实，伊圣源黑河公司应向原告给付代偿贷款为1630000元，虽原告主张玉石作价220000元抵偿的系违约金，但未提交证据证实，且伊圣源黑河公司也不认可，故该220000元抵偿的系本金；关于履约保证金750000元，宝松融资公司主张因伊圣源黑河公司违约根据合同不予退还，根据《担保委托协议》关于履约保证金约定，即伊圣源黑河公司发生任何违约行为（包括但不限于及时向银行支付利息、及时支付到期贷款本金、利息、罚息等），宝松融资公司将无条件没收合同履约保证金约定，以及被告马生成向宝松融资公司出具《还款承诺书》承诺，即伊圣源黑河公司如到期未还本息，履约保证金宝松融资公司不予退还，结合伊圣源黑河公司未按期偿还借款及《还款承诺书》承诺的内容未履行的事实，该履约保证金750000元不应计算在伊圣源黑河公司应偿还的欠款中。关于违约金，根据《担保委托协议》约定，伊圣源黑河公司逾期偿还贷款，每逾期一天伊圣源黑河公司应向宝松融资公司缴纳贷款总金额的0.1%的违约金，现伊圣源黑河公司存在逾期偿还贷款的事实，应向宝松融资公司支付违约金，但该违约金应以银行同期贷款利率计算较为合理，原告主张自2018年2月10日至2019年6月30日期间的违约金，该期间伊圣源黑河公司存在违约的事实，故该违约金为115116.5元【2018年2月10日至2018年9月22日（224天*4.75%/12月/30天*1850000元+2018年9月23日至2019年6月30日（281天*4.75%/12月/30天*1630000元）】。关于宝松融资公司要求支付律师代理费诉讼请求，其未提交已支付该费用的相关证据，对此本院不予支持。关于被告马生成的民事责任，根据《反担保承诺函》及2019年2月25日被告马生成向宝松融资公司出具《还款承诺书》，被告马生成应对上述款项承担连带清偿责任，但被告马生成承担保证责任后，有权向伊圣源黑河公司追偿。关于伊圣源黑河公司抗辩原告主张的欠款已由原告与案外人签订《债权转让协议》而转移，应驳回原告诉讼请求，伊圣源黑河公司虽提交证据，但不能有效证实其抗辩主张，对此，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十一条、第五十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告祁连伊圣源黑河奇石玉文化产业开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内向原告青海宝松融资担保有限公司偿还欠款1630000元、违约金115116.5元。二、被告马生成对上述款项承担连带清偿责任，被告马生成承担保证责任后，有权向被告祁连伊圣源黑河奇石玉文化产业开发有限公司追偿。三、驳回原告青海宝松融资担保有限公司其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25365元，由原告青海宝松融资担保有限公司负担6291元，被告祁连伊圣源黑河奇石玉文化产业开发有限公司负担19074元（此款于本判决发生法律效力后十五日内由被告随上述款项一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于青海省西宁市中级人民法院。审 判 员 杨 武人民陪审员 韩 勇人民陪审员 郭显业 二〇一九年十一月七日书 记 员 魏静新  附：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。