广东省东莞市第二人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1972刑初1522号公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。被告人卢荣锦，男，1980年3月18日出生，汉族，广西平南县人，小学文化，无业，住平南县。曾因犯抢劫罪于2008年11月24日被平南县人民法院判处有期徒刑五年六个月，2012年4月25日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年8月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月20日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。指定辩护人肖景清，北京德恒（东莞）律师事务所律师。东莞市第二市区人民检察院以东二区检刑诉〔2019〕1411号起诉书指控被告人卢荣锦犯贩卖毒品罪，于2019年5月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于同年6月12日公开开庭审理了本案。东莞市第二市区人民检察院指派检察员符策榕出庭支持公诉，被告人卢荣锦及其辩护人肖景清到庭参加诉讼。审理期间，公诉机关以补充侦查为由，于2019年8月7日建议本院延期审理，并于同年9月6日建议恢复审理。现已审理终结。公诉机关指控称，被告人卢荣锦以手机为联系工具，在东莞市虎门镇白沙四村公园附近停车场多次向梁某1（另案处理）贩卖毒品海洛因。具体事实如下：一、2017年8月25日12时许，梁某1联系被告人卢荣锦帮忙购买300元毒品海洛因，后卢将毒品海洛因（重约0.5克）送到上述地点交给梁，并微信收取梁的300元。二、2018年4月9日14时许，梁某1联系被告人卢荣锦帮忙购买毒品海洛因，并微信向卢转账450元，后卢将毒品海洛因（重约0.6克）送到上述地点交给梁。三、2018年5月19日10时许，梁某1联系被告人卢荣锦帮忙购买毒品海洛因，并微信向卢转账450元，后卢将毒品海洛因（重约0.6克）送到上述地点交给梁。四、2018年5月20日11时许，梁某1联系被告人卢荣锦帮忙购买毒品海洛因，并微信向卢转账450元，后卢将毒品海洛因（重约0.6克）送到上述地点交给梁。五、2018年5月21日13时许，梁某1联系被告人卢荣锦帮忙购买毒品海洛因，并微信向卢转账430元，后卢将毒品海洛因（重约0.6克）送到上述地点交给梁。六、2018年8月11日10时许，梁某1联系被告人卢荣锦帮忙购买毒品海洛因，并微信向卢转账800元，后卢去到东莞市万江区找梁某2（另案处理）购买毒品，梁某2将毒品海洛因交给卢，并微信收取卢的650元。卢将所购买的毒品送到虎门镇白沙四村公园附近停车场交给梁某1。2018年8月13日22时许，公安民警在虎门镇小捷滘社区捷东路某国际新城MB栋四楼楼梯间抓获被告人卢荣锦，并缴获手机1部和可疑白色固体1包（净重0.27克）。经检验鉴定，缴获的可疑白色固体检验出海洛因成分。公诉机关向法庭提交了相关证据，据此认为，被告人卢荣锦多次向他人贩卖毒品海洛因，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。在法庭上，被告人卢荣锦辩称毒品是梁某1出钱并联系好卖家后，让他去拿，然后他拿一些毒品自己吸食抵扣车费，应该是4次，并认为自己的行为不构成贩卖毒品罪，应认定为运输毒品罪。辩护人提出如下辩护意见：1.起诉书指控的第二宗犯罪，证据不足，仅凭一个微信转账记录，没有梁某1的证言和被告人的供述，无法确定该笔款项是购买毒品的资金，从而不能认定存在毒品交易；2.关于本案的毒品数量，六宗涉案毒品未经也无法称量，并不是一个精准的毒品重量，应该按照疑点利益有利于被告人的原则认定毒品的数量，对被告人从轻处罚；3.被告人本身也是毒品的受害者，犯罪的主观恶性小，毒品扩散的范围小，社会危害性较小；4.文化水平低，法律意识淡薄；5.有悔罪表现；6.有老人需要照顾。经审理查明，被告人卢荣锦以手机为联系工具，在东莞市虎门镇白沙四村公园附近停车场多次向梁某1（另案处理）贩卖毒品海洛因。具体事实如下：一、2017年8月25日12时许，梁某1联系被告人卢荣锦帮忙购买300元海洛因，后卢将海洛因（重约0.5克）送到上述地点交给梁，并微信收取梁的300元。二、2018年4月9日14时许，梁某1联系被告人卢荣锦帮忙购买海洛因，并微信向卢转账450元，后卢将海洛因（重约0.6克）送到上述地点交给梁。三、2018年5月19日10时许，梁某1联系被告人卢荣锦帮忙购买海洛因，并微信向卢转账450元，后卢将海洛因（重约0.6克）送到上述地点交给梁。四、2018年5月20日11时许，梁某1联系被告人卢荣锦帮忙购买海洛因，并微信向卢转账450元，后卢将海洛因（重约0.6克）送到上述地点交给梁。五、2018年5月21日13时许，梁某1联系被告人卢荣锦帮忙购买海洛因，并微信向卢转账430元，后卢将海洛因（重约0.6克）送到上述地点交给梁。六、2018年8月11日10时许，梁某1联系被告人卢荣锦帮忙购买海洛因，并微信向卢转账800元，后卢去到东莞市万江区找梁某2（另案处理）购买毒品，梁某2将海洛因交给卢，并微信收取卢的650元。卢将所购买的毒品送到虎门镇白沙四村公园附近停车场交给梁某1。2018年8月13日22时许，公安民警在虎门镇小捷滘社区捷东路某国际新城MB栋四楼楼梯间抓获被告人卢荣锦，并缴获手机1部和可疑白色固体1包（净重0.27克）。经检验鉴定，缴获的可疑白色固体检验出海洛因成分。以上事实，有公诉机关提供并经当庭质证的证人梁某1、梁某2、潘某的证言，辨认、指认笔录，现场勘验材料，到案经过，全国人口基本信息、人员详细信息、户籍证明、户籍登记证明，刑事判决书、释放证明书，检查证、检查笔录，扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、扣押物品照片，提取笔录、称量笔录、称重照片，卢荣锦微信账单截图，梁某1微信账单截图，卢荣锦微信聊天记录截图，卢荣锦与陈某、“雪狼”、“公民弟”的微信聊天记录，通话清单、通话记录截图，调取证据清单，现场检测报告书，检验报告，行政处罚决定书，广东省机动车基本信息，材料说明，腾讯调取光盘、毒品称量视频、审讯录像光盘、翻译微信录音录像，被告人卢荣锦的供述与辩解等证据予以证实，足以认定。关于被告人卢荣锦行为性质及贩毒次数的认定问题。经查，证人梁某1指证被告人卢荣锦帮其代购了10多次毒品，每次卢荣锦都会从中吸食一些，且其并不认识卢荣锦的上家，梁某1还具体供述了2017年8月25日、2018年5月19日、20日、21日及8月11日卢荣锦帮其代购毒品的情况，且有梁某1向卢荣锦微信转账记录及聊天记录等证据予以佐证，8月11日的代购还有证人梁某2的证言、卢荣锦向梁某2微信转账记录等证据予以证实；对于公诉机关指控的第二宗贩毒行为（4月19日），梁某1虽没有具体指证，但梁某1与卢荣锦当日的微信聊天记录中清楚的显示梁让卢帮其代购毒品,及二人关于价格讨论的情况，亦有微信转账记录予以佐证。卢荣锦归案后虽一直辩称其只是帮梁某1找上家拿毒品，但其亦供认自己有从中拿一些毒品自己吸食。因此，根据上述证据足以证实卢荣锦确有为梁某1代购毒品，并收取部分毒品作为酬劳，应视为从中牟利，属于变相加价贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关综合上述证据，认定卢荣锦贩卖毒品6次，情节严重，合理有据，本院予以采纳。被告人当庭提出其行为不构成贩卖毒品罪及只代购4次的辩解意见及辩护人提出的第1点辩护意见，本院不予采纳。对于指控的每宗毒品重量，系公诉机关根据被告人的供述、证人证言及结合贩毒人员交易习惯等综合认定的大概重量，符合实际情况，本院予以采纳，对辩护人提出的第2点辩护意见，本院予以说明。本院认为，被告人卢荣锦多次贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人卢荣锦犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。关于本案的量刑问题。根据现行刑法规定，贩卖海洛因不满十克，情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。具体到本案，被告人卢荣锦贩卖海洛因不满10克，但具有多次贩卖的情形，属于情节严重，且其具有犯罪前科，依法应在上述法定刑幅度内从重量刑。卢荣锦归案后避重就轻，悔罪态度一般，且吸毒本身系违法行为，卢荣锦还多次向他人贩卖毒品，主观恶性及社会危害性较大。综上，辩护人提出的第3、5点辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳；提出的第4、6点辩护意见，予以采纳。关于涉案财物的处理问题。经查，随案移送的手机1部，系作案工具，依法应予以没收，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人卢荣锦犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月13日起至2022年2月12日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）二、随案移送的手机1部，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王明泉审 判 员  李 政人民陪审员  黎燕珊二〇一九年十一月十九日书 记 员  邓慧晶（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。