广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0115民初6694号原告：张玉英，女，1970年7月5日出生，汉族，住广州市南沙区，委托代理人：杨晓峰，广东理奥律师事务所律师。被告：周小云，男，1982年4月25日出生，汉族，住湖南省道县，被告：周志红，男，1990年7月8日出生，汉族，住广州市南沙区，被告：贺继业，男，1989年1月13日出生，汉族，住湖南省耒阳市，原告张玉英诉被告周小云、周志红、贺继业合作经营合同纠纷一案，本院于2019年9月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告张玉英和委托代理人杨晓峰，被告周小云、周志红、贺继业到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告起诉请求为：一、解除原告与被告周小云签订的《美容美发股份合作协议书》；二、解除原告和三被告签订的《美发合伙协议》。三、被告周小云和被告周志红按《美容美发股份合作协议书》约定向原告支付广州市南沙区黄阁卓兰美发店2019年4月1日至2019年6月3日期间的分红30000元。四、被告周小云支付原告垫付的2019年4月房租9560.16元；五、被告周小云支付原告垫付的2019年5月1日至2019年5月31日管理费1327.8元，2019年3月26日至2019年5月2日水电费3202.68元，两项共4530.48元。六、被告周小云赔偿原告损失200000元。七、被告周志红对被告周小云第四项、第五项、第六项债务承担连带责任。八、三被告承担诉讼费用。事实与理由：原告于2018年8月1日与广州长华商业运营有限公司签订《南沙麒麟广场物业租赁合同》、《南沙麒麟广场物业租赁合同补充合同》，约定：原告租赁广州长华商业运营有限公司位于广州市南沙区黄阁镇麒麟广场1号楼l号楼1层；自编05、06、26号商铺租赁期限2018年年8月1日至2021年10月31日，租赁押金为51784.2元。签订合同后，原告向广州长华商业运营有限公司支付了51784.2元押金。2018年8月1日，原告与广州美峰精装工程有限公司签订《室内装饰工程施工合同》、《设计合同》，《室内装饰工程施工合》，由广州美峰精装工程有限公司承包涉案商铺的装修工程设计费10000元，工程预算价89517元，合同金额共99517元。工程竣工后，原告向广州美峰精装工程有限公司支付装修费和设计费100341.5元。2018年9月13日，原告在涉案商铺地址上注册了广州市南沙区黄阁卓兰美发店。原告在58同城上发布转让美发店消息。周小云和周志红看到后，向原告表达了合作的意思。2019年4月1日，原告与被告周小云签订《美容美发股份合作协议书》，协议书约定：原告自愿将美发店交由被告周小云经营，周小云占门店股份70%，原告占门店股份30%;周小云持有美发店的经营权，管理权，经营美发店期间原告不得参与美发店任何管理制度，美发店一切大小事务都由周小云负责处理；美发店经营期间店内所有营业款将由周小云保管（包括房租、水电等店内开支工资都由被告周小云支付）；自本合同签订日起生效，双方不得以任何理由不履行本合同，否则将赔偿对方损失费200000元；合同有效期自2019年4月1日至长期；如亏本与原告无关。合同签订后，原告将美发店的经营权交给周小云和周志红实际经营美发店，美发店的所有收入均由周小云和周志红掌控。2019年6月1日，原告与周小云、周志红、贺继业签订《美发合伙协议》，约定：该店铺2019年6月1日前的费用由被告周小云承担，包括人工费，水电费、房租等一切费用，2019年6月1日后的费用由周小云、周志红、贺继业负责；经营管理由周志红、贺继业负责，周小云和原告不得插手，2019年6月1日后的亏损跟原告无关。协议签订后，贺继业和周志红于6月4日接手管理美发店。在经营美发店期间，一直拖欠员工的工资。2019年6月5日，周小云和周志红雇佣他人殴打贺继业，被黄阁派出所拘留，美发店员工知道周小云、周志红被拘留后就不再上班，涉案美发店自2019年6月6日起停止营业。停业后，美发店的会员向广州市南沙区市场监督管理局投诉美发店，原告只好先行支付会员的退款3840元。部分未能退款会员，将美发店的部分设备拿走冲抵会员费。为了安抚会员，原告与广州市南沙区黄阁爵美美容美发店达成协议，由广州市南沙区黄阁爵美美容美发店接收部分原涉案美发店的会员，原告向广州市南沙区黄阁爵美美容美发店支付了9228.45元会员交接费。因涉案美发店被投诉，声誉已严重受损，周小云和周志红也不再经营涉案美发店，美发店事实上已不能经营。原告遂与与广州长华商业运营有限公司解除《南沙麒麟广场物业租赁合同》，因周小云和周志红未支付涉案美发店2019年4月份租金，广州长华商业运营有限公司在租赁押金51784.2元中扣除了涉案美发店自2018年12月至2019年4月的房租47800.8元，剩余押金3983.4元不予退还。原告实际上为周小云和周志红垫付了涉案美发店4月的租金9560.16元。周小云和周志红也没有支付涉案美发店2019年5月1日至2019年5月31日管理费1327.8元，2019年3月26日至2019年5月2日水电费3202.68元。原告只好先行垫付涉案美发店管理费和水电费。原告通过涉案美发店的财务软件了解到，美发店自2019年4月1日至2019年6月3日的营业收入为94281元。周小云和周志红自接手美发店后元以及未来中很可能发生的会员退费损失，员工追讨薪资的损失和后续涉案美发店的经营损失。原告认为，被告周小云的违约，实质上经营不能，原告依法可以解除合同，并要求被告周小云赔偿损失，被告周志红是《美容美发股份合作协议书》的实际履行者，应当对被告周小云的债务承担连带责任。被告周小云答辩：同意原告的第一项诉讼诉求，不同意原告第二项诉讼诉求，理由是已经答应了给周志红、贺继业继续经营美发店，关于第三项诉讼诉求，美发店处理亏损状态，没有分红；关于第四项诉讼诉求，2019年4月租金，原告没有缴纳。关于第五项诉讼诉求，确认原告垫付的2019年5月1日至2019年5月31日管理费1327.8元，2019年3月26日至2019年5月2日水电费3202.68元，两项共4530.48元，我也为原告缴纳了2019年3月水电费、管理费合计3111.48元，关于第六项诉讼诉求，我与原告签订的《美容美发股份合作协议书》已经解除了，不存在赔偿200000元。被告周志红答辩：我同意解除三被告与原告签订的《美发合伙协议》；美发店没有盈利，所以没有向原告支付分红；我不同意承担连带责任。被告贺继业答辩：同意解除原告与三被告签订的《美发合作协议书》，不同意承担诉讼费。审理查明的事实：2018年7月3日，张玉英（承租方）与广州长华商业运营有限公司（出租方）签订了《南沙麒麟广场物业租赁合同》约定：张玉英承租出租方位于广州市南沙区黄阁镇麒麟广场1号楼l号楼1层自编05、06、26号商铺，租赁期限2018年年8月1日至2021年10月31日。2018年8月1日，张玉英（承租方）与广州长华商业运营有限公司（出租方）又签订了一份《南沙麒麟广场物业租赁合同》补充协议，约定：2018年年8月1日至2018年10月31日为装修期等。2018年7月3日和2018年8月1日，张玉英（甲方）与广州美峰精装工程有限公司（乙方）先后签订《设计协议》和《室内装饰工程施工合同》，约定由乙方对甲方承租的位于广州市南沙区黄阁镇麒麟广场1号楼l号楼1层自编05、06、26号商铺承包设计和装修。2018年9月13日，张玉英在承租商铺地址注册了广州市南沙区黄阁卓兰美发店（以下简称卓兰美发店），经营者：张玉英，类型：个体工商户，组成形式：个人经营，经营范围：美甲服务；理发服务美容服务；经营场所：广州市南沙区黄阁镇麒麟一街1号105、106、126房。之后，原告张玉英在58同城上发布转美发店消息。被告周小云看到该消息后，向原告表达了合作的意思。2019年4月1日，张玉英（甲方）与周小云（乙方）签订《美容美发股份合作协议书》约定：第一条、经营场所：广州市南沙区黄阁镇麒麟广场1栋5、6、26号店甲方提供运营场所及场所原有人员及场所运营现有设施设备。第二条、甲方自愿将门店交由乙方经营，乙方占门店股份70%，甲方占门店股份30%。第三条、乙方持有甲方门店的经营权，管理权，经营门店期间甲方不得参与门店任何管理制度，店内一切大小事务都由乙方负责处理。第四条、门店经营期间店内所有营业款将由乙方保管（包括房租、水电等店内开支工资都由乙方支付）。第五条、分红每月30日结算，除掉店内开支（包括房租、水电、产品，工资等店内开支），2号分红，分红金额以账形式转给乙方。第六条、不可以损坏，店内所有硬件设施，如有损坏由乙方在承担。第七条、合同期满后，在甲、乙双方友好决定下终止合作，同时门店所有会员卡卡金都交由甲、乙双方负责协商处理。第八条、自本合同签订日起生效、双方不得以任何理由不履行本合同，否责将赔偿对方损失费200000元。合同有效期自2019年4月1日至长期。本合同一式两份，甲乙双方各执一份。补充：如亏本跟甲方无关。该协议书签订后，原告将卓兰美发店交给周小云经营，周小云接手经营卓兰美发店期间，并雇请了被告周志红为店长，在2019年4月1日至2019年6月1日经营期间，原告为被告周小云垫支了商铺租金9560.16元，垫支2019年3月26日至2019年5月2日水费281.88元，2019年3月26日至2019年5月2日电费2920.8元，水、电费合计3202.68元。庭审中，原告张玉英与被告周小云表示，水、电费是按月收取的，双方同意扣除5天，每天100元计算，即确认原告为被告周小云垫支从2019年3月26日至2019年5月2日水、电费为3202.68元－500元＝2702.68元。同时，周小云称为原告张玉英垫支了2019年3月的管理费、水、电费合计为3111.48元，原告张玉英也予以确认，并同意从原告为被告周志红、周小云垫付的管理费、水、电费中予扣减。经计算，原告已垫支商铺管理费为1327.8元，水、电费为2702.68元合计4030.48元，周小云为原告垫支管理费、水、电费合计为3111.48元，冲减后为4030.48元－3111.48元＝919元。2019年6月1日，原告张玉英（乙方）与被告周小云（甲方）、周志红（丁方）、贺继业，2019年6月1日前的费用由甲方周小云承担，包括人工费，水电费、房租等一切费用，2019年6月1日后的费用由周小云、周志红、贺继业负责，甲方占股20%，乙方占股30%，丙方占股30%，丁方占股20%；经营管理由周志红、贺继业负责，周小云、张玉英不得插手，亏损在2019年6月1日后跟张玉英无关，经营二个月后，如店里无法盈利，经营管理方可无条件退出，但费用结清，贺继业交的房租由店里营业额支付房租14300元整。《美发合伙协议》签订后，贺继业和周志红开始经营管理卓兰美发店。2019年6月5日，周小云和周志红因搬行李的事情与贺继业发生冲突继而打斗，周小云、周志红被广州市南沙区公安分局拘留，拘留时间从6月6日至7月5日。美发店的员工知道周小云、周志红被拘留后就不再上班，美发店自2019年6月6日起停止营业。2019年6月6日，张玉英（乙方）与广州长华商业运营有限公司（甲方）签订了《南沙麒麟广场物业租赁合同》，终止协议：双方确认原合同暂定于2019年6月4日终止…等。卓兰美发店停业后，美发店的会员向广州市南沙区市场监督管理局投诉，卓兰美发店被投诉后声誉已严重受损，卓兰美发店便没有经营。庭审中，原告陈述称：请求被告周小云和被告周志红按《美容美发股份合作协议书》约定向原告支付广州市南沙区黄阁卓兰美发店2019年4月1日至2019年6月3日期间的分红30000元，所依据的是原告通过卓兰美发店的财务软件了解到，美发店自2018年4月1日至2019年6月3日的营业收入为94281元。按约定原告占30%的股份比例，被告没有提交营业额进行计算；被告周小云和周志红自接手卓兰美发店后，一直未向原告支付任何的分红而主张的。而被告周小云和周志红均称：卓兰美发店营业额需要支出经营成本，一直处于亏损。裁判理由与结果一、关于本案的案由定性方面。根据《中华人民共和国民法通则》第三十条规定，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条的规定，“合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。”本案中，2019年4月1日，原告张玉英（甲方）与被告周小云（乙方）签订《美容美发股份合作协议书》约定：甲方自愿将门店交由乙方经营，乙方占门店股份70%，甲方占门店股份30%；还约定分红每月30日结算，除掉店内开支（包括房租、水电、产品，工资等店内开支），分红金额以账形式转给乙方；亏本跟甲方无关。从《美容美发股份合作协议书》约定条款内容来看，卓兰美发店是原告投资门店，周小云提供管理技术，并负责经营管理，员工工资、经营费用等经营成本由周小云承担，双方对卓兰美发店经营收益各占一定股份比例，但约定“亏本跟原告无关”，该条款为保底条款不符合合伙经营共担风险的特征。因此，应认定原告与被告周小云签订的《美容美发股份合作协议书》并非合伙协议，而是合作经营协议。该合作经营协议当事人真实意思表示，内容无违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效协议，原告与被告周小云应按协议履行各自的权利和义务。2019年6月1日，原告张玉英（乙方）与被告周小云（甲方）、周志红（丁方）、贺继业（丙方）签订了一份《美发合伙协议》，从《美发合伙协议》约定条款内容来看，该协议是张玉英与被告周小云协商一致后一起与周志红、贺继业所签订的协议，明确约定2019年6月1日之前的费用由甲方周小云承担，包括人工费，水电费、房租等一切费用。2019年6月1日之后的费用由周小云、周志红、贺继业负责，甲方占股20%，乙方占股30%，丙方占股30%，丁方占股20%；经营管理由周志红、贺继业负责，周小云、张玉英不得插手，亏损在2019年6月1日后跟张玉英无关。所约定“亏损在2019年6月1日后跟张玉英无关”。该条款为保底条款不符合合伙经营需共承担风险的特征。因此，应认定该《美发合伙协议》也是合作经营协议。该协议当事人真实意思表示，内容无违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方应按协议履行的权利义务。二、对于被告周志红是否是《美容美发股份合作协议书》的实际履行者，是否与被告周小云共同经营卓兰美发店。庭审中，周小云确认雇请周志红为卓兰美发店店长；周志红否认与周小云共同经营卓兰美发店，确认周小云雇请其为店长。从原告所提供的《美容美发股份合作协议书》，该协议书并没有涉及周志红参与卓兰美发店的经营活动，原告提供的微信内容也无法确定周志红参与卓兰美发店的经营，因此，无法证明周志红是卓兰美发店的实际履行者和共同经营者。因此，原告主张周志红是卓兰美发店的实际履行者和周小云与周志红共同经营卓兰美发店的事实，因证据不足，本院不予确认。三、关于原告的诉讼请求方面：1、对于原告的第一项诉讼请求，请求解除与被告周小云签订的《美容美发股份合作协议书》。诉讼中，被告周小云同意解除。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条：“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”。现原告请求解除与被告周小云签订的《美容美发股份合作协议书》，符合法律规定和当事人意愿，应予以支持。2、对于原告的第二项诉讼请求，请求解除原告和三被告签订的《美发合伙协议》。庭审中，被告周志红、贺继业均同意解除。从本案查明的事实来看，从2019年6月1日开始，原告与被告周小云已经把卓兰美发店交给被告周志红、贺继业负责经营管理，2019年6月5日，周小云和周志红因与贺继业发生冲突继而打斗，周小云、周志红被广州市南沙区公安分局拘留，拘留时间从6月6日至7月5日。美发店的员工知道周小云、周志红被拘留后就不再上班，美发店自2019年6月6日起停止营业。2019年6月6日，张玉英与广州长华商业运营有限公司签订了《南沙麒麟广场物业租赁合同》终止协议，确认原合同暂定于2019年6月4日终止…等。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。本案中，由于三被告周小云、周志红、贺继业发生冲突继而打斗，导致周小云、周志红被广州市南沙区公安分局拘留，卓兰美发店从此停止经营，人去楼空，原告为减少损失与广州长华商业运营有限公司签订了《南沙麒麟广场物业租赁合同》终止协议，原、被告无法实现合同目的，现原告请求解除与三被告签订的《美发合伙协议》应予以准许。3、对于原告的第三项诉讼请求，请求被告周小云和被告周志红按《美容美发股份合作协议书》约定向支付卓兰美发店2019年4月1日至2019年6月3日期间的分红30000元。诉讼中，原告仅提供卓兰美发店的电脑财务软件拍照一份美发店自2018年4月1日至2019年6月3日的营业收入为94281元的图片，主张按约定原告占30%的股份比例分红30000元。庭审中，原告称被告没有提交营业额进行计算；被告周小云和被告周志红自接手卓兰美发店后，一直未向原告支付任何的分红。而被告周小云和被告周志红均称：卓兰美发店营业额需要支出经营成本，一直处于亏损。对此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。”本案中，原告与被告周小云虽有《美容美发股份合作协议书》约定分红每月30日结算，除掉店内开支（包括房租、水电、产品，工资等店内开支），分红金额以转账形式转给原告，但双方并没有提供每月30日结算的依据，而原告从卓兰美发店的电脑财务软件拍照一份自2018年4月1日至2019年6月3日的营业收入为94281元的图片，来证明可获得分红30000元。由于该证据只能反映卓兰美发店自2018年4月1日至2019年6月3日的营业收入为94281元，是否产生盈利利润分配尚需核算确认，因此，原告提供的证据无法证明其主张应由被告周小云支付股份比例分红30000元。原告该请求因证据不足，本院不予支持。4、对于原告的第四项诉讼请求，请求被告周小云支付原告垫付的2019年4月租金9560.16元。本案中，原告提供了一张2019年6月19日广州长华商业运营有限公司开具的《收据》，交款内容是张玉英2018年12月至2019年4月租金，使用保证金抵扣，金额为47800.8元。实际每月为47800.8元÷5月＝9560.16元。按原、被告约定，该租金应由被告周小云支付。因此，原告的该请求证据充分，本院予以支持。5、对于原告的第五项诉讼请求，被告周小云支付原告垫付的2019年5月1日至2019年5月31日管理费1327.8元和2019年3月26日至2019年5月2日水电费3202.68元，两项共4530.48元。本案中，原告提供了一张2019年5月27日广州长华商业运营有限公司开具的《收款收据》，客户：张玉英，2019年5月1日至2019年5月31日管理费1327.8元，2019年3月26日至2019年5月2日代收水费281.88元，2019年3月26日至2019年5月2日代收电费2920.8元。诉讼中，被告周小云确认原告提供证据和垫付管理费、水、电费事实，但周小云称为原告张玉英垫支了2019年3月的管理费、水、电费3111.48元，原告张玉英对周小云垫支了2019年3月的管理费、水、电费3111.48元予以确认，并同意从原告为被告周志红、周小云垫付的费用中予扣除。庭审中，原告张玉英与被告周小云考虑到水、电费是按月收取，都同意扣除5天，以每天100元计算，即确认原告为周小云垫付从2019年3月26日至2019年5月2日水、电费为2702.68元。经冲减，被告周小云应支付给原告张玉英的管理费、水、电费为919元。6、对于原告的第六项诉讼请求，被告周小云赔偿原告损失200000元。本案《美容美发股份合作协议书》第八条规定，自本合同签订日起生效，双方不得以任何理由不履行本合同，否则将赔偿对方损失费200000元。从本案查明的事实可知，2019年6月1日，原告与被告周小云协商一致后与周志红、贺继业签订了《美发合伙协议》，该协议约定原告与被告周小云已经把卓兰美发店交给被告周志红、贺继业负责经营管理，且原告与被告周小云享有占股30%和占股20%的股份，从该《美发合伙协议》正式签订生效，意味着原告与被告周小云签订的《美容美发股份合作协议书》已经终止履行，应视为原告与被告周小云协商一致不再履行《美容美发股份合作协议书》，双方均不构成存在不得以任何理由不履行本合同的情形，亦无须互向对方赔偿对方损失费200000元。因此，原告该请求缺乏事实依据，本院不予以支持。7、对于原告的第七项诉讼请求，被告周志红对被告周小云第四项、第五项、第六项债务承担连带责任。从本案查明的事实来看，被告周志红只是被告周小云雇请的人员，原告提供的证据无法证明周志红与周小云从2019年4月1日至2019年6月1日期间共同经营卓兰美发店，原告提供的证据无法证明被告周志红具有承担被告周小云债务连带责任的事实，该请求缺乏事实和法律依据，本院不予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定判决如下：一、解除原告张玉英与被告周小云于2019年4月1日签订的《美容美发股份合作协议书》。二、解除原告张玉英与被告周小云、周志红、贺继业于2019年6月1日签订的《美发合伙协议》。三、被告周小云于本判决发生法律效力后十天内向原告张玉英支付代垫租金9560.16元和代垫管理费、水、电费为919元。四、驳回原告张玉英的其余诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2256元由原告张玉英负担2100元，被告周小云负担156元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  郭汉彬二〇一九年十一月十五日法官助理罗小燕书记员许婷婷