云南省腾冲市人民法院刑 事 判 决 书（2019）云0581刑初401号公诉机关云南省腾冲市人民检察院。被告人杨和富，男，1995年2月6日生，汉族，初中文化，农民，云南省腾冲市人，家住云南省腾冲市。2015年4月27日因犯盗窃罪、非法持有枪支罪被本院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币1000元，2016年2月20日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年1月8日被刑事拘留，同年1月29日被逮捕，现羁押于云南省腾冲市看守所。辩护人刘毅，云南援边律师事务所律师。云南省腾冲市人民检察院以腾检公诉刑诉〔2019〕276号起诉书指控被告人杨和富犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，于2019年7月11日向本院提起公诉,经审理，本院于2019年7月26日作出（2019）云0581刑初280号刑事判决书，判决被告人杨和富犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币3000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币3000元。宣判后，被告人杨和富不服，提出上诉。云南省保山市中级人民法院于2019年8月30日作出（2019）云05刑终121号刑事裁定书，撤销本院（2019）云0581刑初280号刑事判决，发回本院重新审理。本院依法另行组成合议庭，于2019年9月24日公开开庭审理了本案。云南省腾冲市人民检察院指派检察员赵红出庭支持公诉，被告人杨和富及其辩护人刘毅到庭参加了诉讼。现已审理终结。云南省腾冲市人民检察院指控：1、2018年12月期间，被告人杨和富向杨某1（另案处理）购买到毒品海洛因后带回腾冲市里牌藏匿，其后以100元人民币的价格将毒品海洛因贩卖给褚某11次，以400元人民币的价格将毒品海洛因贩卖给杨某21次，共计次数2次，经侦查实验，2次贩卖毒品海洛因数量合计约0.37克。2019年1月2日，民警在腾冲市岔路口抓获被告人杨和富，从其右边裤兜内查获一部vivo蓝色直板手机，从其手上查获一部银色小米牌直板手机，在其外衣左侧口袋一个烟盒内查获毒品海洛因零包2个，在其驾驶的云Ｍ×××××号吉利车驾驶位旁边扶手处一个紫云烟盒内查获毒品海洛因1坨及零包1个，经称量，查获的毒品海洛因数量合计5.79克。2、2019年1月2日，民警在被告人杨和富驾驶的云Ｍ×××××号吉利车副驾驶位右侧脚垫上查获疑似枪支1支。经保山市公安司法鉴定中心鉴定，被告人杨和富非法持有的枪支是以火药为动力能发射弹丸的自制枪，能正常击发，具有致伤力，属于《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。认定上述事实的证据如下：物证、书证；证人证言；被告人的供述与辩解；勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录；视听资料。公诉机关认为，被告人杨和富向他人贩卖毒品海洛因2次，全案累计毒品海洛因数量约为6.16克；同时违反枪支管理规定，非法持有枪支1支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第一百二十八条第一款之规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以贩卖毒品罪、非法持有枪支罪追究其刑事责任。建议对被告人杨和富以贩卖毒品罪判处一年以下有期徒刑、以非法持有枪支罪判处六个月以下拘役。被告人杨和富未提出辩解，辩护人为其辩护：对公诉机关指控被告人犯贩卖毒品罪及非法持有枪支罪无异议，但认为被告人杨和富具有如下从轻的量刑情节：1、被告人杨和富具有坦白情节；2、被告人杨和富具有立功情节，且认罪态度较好。综上，请求对被告人杨和富从轻处罚。经审理查明：1、2018年12月期间，被告人杨和富向杨某1（另案处理）购买到毒品海洛因后带回位于腾冲市里牌的家中藏匿，其后以人民币100元的价格将毒品海洛因贩卖给褚某11次，以人民币400元的价格将毒品海洛因贩卖给杨某21次，共计次数2次，经侦查实验，2次贩卖毒品海洛因数量合计约0.37克。2019年1月2日，民警在腾冲市岔路口抓获被告人杨和富，当场从其右边裤兜内查获一部vivo蓝色直板手机，从其手上查获一部银色小米牌直板手机，在其外衣左侧口袋一个烟盒内查获毒品海洛因零包2个，在其驾驶的云Ｍ×××××号吉利车驾驶位旁边扶手处一个紫云烟盒内查获毒品海洛因1坨及零包1个，经称量，查获的毒品海洛因数量合计5.79克。2、2019年1月2日，民警在被告人杨和富驾驶的云Ｍ×××××号吉利车副驾驶位右侧脚垫上查获疑似枪支1支。经保山市公安司法鉴定中心鉴定，被告人杨和富非法持有的枪支是以火药为动力能发射弹丸的自制枪，能正常击发，具有致伤力，属于《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。上述事实，公诉机关提交了以下证据：一、物证、书证1、腾冲市公安局扣押的毒品海洛因可疑物5.79克、紫云烟盒3个、黑色锡纸3张、塑料纸1张、手机2部、射钉枪疑似物1支、射钉弹11颗、铅弹19颗、药瓶1个，附物证照片、证据保全决定书、证据保全清单、随案移送清单、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证实本案涉案的毒品海洛因、毒品包装物、用于贩毒联系的手机2部、射钉枪1支、射钉弹、铅弹等物品被依法扣押在案及所扣押物品的外观特征。2、腾冲市公安局的户口证明、被告人杨和富的正侧面照片，本院（2015）腾刑初字第103号刑事判决书，云南省保山监狱释放证明书（存根），证实被告人杨和富的身份情况，其2015年4月27日因犯盗窃罪、非法持有枪支罪被判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币1000元，2016年2月20日释放。3、腾冲市公安局的查获经过、情况说明，证实被告人杨和富2019年1月1日因有吸毒前科而被民警盘问，民警在对其驾驶的车辆进行检查时，从其驾驶的云Ｍ×××××号车上查获其非法持有的疑似枪支1只、毒品海洛因可疑物等物品，在盘问时被告人杨和富供述了其贩卖毒品的事实，对贩卖毒品罪杨和富具有自首情节。4、腾冲市公安局拘留证、情况说明，证实被告人杨和富被查获后提供了向其贩卖毒品的杨某1的情况，并协助公安机关抓获杨某1，现杨某1已被刑事拘留，杨和富具有立功情节。5、腾冲市公安局行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实因吸食毒品，腾冲市公安局于2019年1月3日对褚某1、杨和富、杨某2分别处于行政拘留十日的处罚;于同年1月3日决定对杨和富强制隔离戒毒二年，于1月13日决定对褚某1社区戒毒三年。6、腾冲市公安局的涉案人员情况说明，证实杨和富吸毒案中涉案的张某、四月福、麻某、褚某2、杨晓和、杨某4、杨某5、杨某6经多方查找未果；杨某2、黄某一直外出无法抓捕。二、证人证言1、证人杨某1（另案处理）证言，证实我贩卖过给杨和富五次毒品海洛因，前四次都交易成功了，第五次是2019年1月3日早上9时左右，杨和富打电话给我叫我帮找3条毒品海洛因，他叫我送到和顺加油站附近，当天15时左右，我到达和顺加油站附近就被民警查获了，当场从我的身上查获了3条毒品海洛因，经称量净重27.85克。2、证人褚某1的证言，证实我在2018年12月底以100元的价格向杨和富购买过一次毒品海洛因。3、证人杨某2的证言，证实我于2018年12月底、2019年1月1日在马站大空山门口以400元的价格两次向杨和富购买过毒品海洛因。4、证人李某证言，证实褚某2于2019年2月17日外出到广东、深圳打工，详细地址不清楚，之前没有看到褚某2有枪支、弹药。5、证人褚某4的证言，证实褚某2因吸毒被送保山戒毒几天后，因有肺结核家属将其接回家，其于2019年2月春节后外出打工，没有见过褚某2有枪支。三、被告人的供述与辩解被告人杨和富的供述和辩解及同步录音录像光盘，其在公安机关共做了三次陈述、六次供述，证实我贩卖过给褚某1一次毒品海洛因，是2018年12月底，杨晓和约着褚某1在中牌新村背后的砖窑里褚某1递给我100元人民币，我递了给褚某1一个海洛因零包。我贩卖过给杨某2一次毒品海洛因，是2018年12月，杨某2打电话给我问我有没有海洛因，我们约定在马站××××附近交易，我到后杨某2递了给我400元人民币，我拿了大约1克毒品海洛因给他，之后我们就分开了。我贩卖的毒品是和杨某1购买的，我和杨某1购买了五次毒品海洛因，前四次都成功了，最后一次是我配合公安民警将杨某1抓获的这次。我因为没有收入，就贩卖毒品海洛因赚钱，我贩卖毒品海洛因大约赚了两三千块钱，都被我用了。从我车上副驾驶位右侧脚踏垫上查获的射钉枪是褚某2拿枪跟我换毒品换的，2018年12月20日前后，褚某2打电话提出用他的1支射钉枪跟我换些毒品海洛因，当天14时许，他约着我到他家山上窝铺中，他拿出1支射钉枪及一些射钉弹、铅弹给我，我拿了给他1克左右的海洛因。现在这支枪属于我，能正常击发，我用来打过鸟。查获我时从扶手处一个紫云烟盒里查获一坨毒品海洛因可疑物、一个毒品海洛因零包，另一个紫云烟盒里放着五颗铅弹，在副驾驶位上查获一个白色药瓶，里面放着切好的长约0.5CM的铅弹5颗，11颗未使用的射钉弹。四、鉴定意见1、保山市公安司法鉴定中心的（保）公（司）鉴（毒）字[2019]026号毒品检验报告，证实经检验，送检的被告人杨和富持有的海洛因可疑物中检出海洛因成分。2、腾冲市公安局的现场检测报告书及照片，证实经检测，被告人杨和富、证人褚某1、杨某2的尿液检测结果吗啡呈阳性、甲基安非他明呈阴性。3、腾冲市公安局的腾冲市公安局腾公（界）瘾认字〔2019〕第4号吸毒成瘾认定报告，证实被告人杨和富依法被认定为吸毒成瘾严重。4、保山市公安司法鉴定中心的（保）公（司）鉴（痕）字[2019]013号枪支性能鉴定书，证实查获杨和富持有的枪支经鉴定是以火药为动力发射弹丸的自制枪支，能正常击发，具有致伤力，属于《中华人民共和国检支管理法》中规定的枪支。五、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录1、腾冲市公安局的人身安全检查笔录、搜查笔录、检查笔录、封存笔录，附照片，证实民警在查获杨和富的现场从其上衣左侧内口袋内查获两个毒品海洛因可疑物零包，在其手上查获1部银色小米手机，在其右边裤兜内查获1部vivo手机;在其驾驶的云Ｍ×××××号车辆驾驶位扶手旁1个紫云烟盒内查获毒品海洛因可疑物1坨及零包1个，在另1个紫云烟盒内查获自制铅弹5颗，在副驾驶位上1个白色药瓶内查获铅弹14颗，射钉弹11颗，在副驾驶脚踏垫上查获1支自制枪支；杨和富右脚和脸部有擦伤，其自述系逃跑时跌倒造成。民警当场对查获的上述毒品可疑物及2部手机予以封存。2、腾冲市公安局的称量笔录及称量记录，附称量照片，证实杨和富涉案的毒品海洛因经称量计净重5.79克。3、腾冲市公安局的侦查实验笔录，附侦查实验照片，证实经侦查实验，杨和富以人民币100元的价格贩卖的毒品海洛因数量约为0.06克，以人民币400元的价格贩卖的毒品海洛因数量约为0.31克。4、腾冲市公安局的提取笔录，证实腾冲市公安局民警从查获被告人杨和富涉案的5.79克海洛因可疑物中提取1.07克作为检材1送保山市公安司法鉴定中心进行鉴定的事实经过。5、腾冲市公安局的辨认笔录及辨认照片，证实吸毒人员褚某1辨认出向其贩卖毒品海洛因的人为被告人杨和富；被告人杨和富辨认出向其贩卖毒品海洛因的人为杨某1。上述证据，经当庭举证、质证，被告人杨和富及其辩护人认为扣押的小米手机与本案无关，对其他证据无异议。本院认为，被告人杨和富在公安机关的第二次询问笔录中明确表示其有两部手机，四个电话号码，吸毒人员向其购买毒品时都会联系这四个号码，故查获的小米手机系被告人杨和富贩卖毒品的作案工具，应依法予以没收，对被告人及辩护人的该质证意见，本院不予采信；公诉机关提交的其他证据收集程序合法，内容客观真实，与本案相关联，能够证实被告人杨和富贩卖毒品和非法持有枪支的犯罪事实，本院予以采信。本院认为，被告人杨和富2次贩卖毒品海洛因，数量约为0.37克，现场查获毒品海洛因5.79克，其行为已触犯我国刑律，构成贩卖毒品罪，对其应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。被告人杨和富违反枪支管理规定，非法持有枪支1支，其行为已触犯我国刑律，构成非法持有枪支罪，对其应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。被告人杨和富曾因犯盗窃罪、非法持有枪支罪被判处有期徒刑一年二个月，其在刑罚执行完毕以后五年内再犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，且应当判处有期徒刑，系累犯，对被告人杨和富应从重处罚；被告人杨和富因吸毒被查获，到案后主动供述贩卖毒品的犯罪事实，贩卖毒品罪系自首，可从轻处罚；被告人杨和富到案后如实供述非法持有枪支的犯罪事实，非法持有枪支罪系坦白，可从轻处罚；被告人杨和富到案后协助公安机关抓获向其贩卖毒品海洛因的杨某1，系立功，可从轻处罚。被告人杨和富同时犯有两罪，应实行数罪并罚。公诉机关指控被告人杨和富的犯罪事实清楚，罪名成立，本院予以确认；所提以贩卖毒品罪对其判处一年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议恰当，本院予以采纳，以非法持有枪支罪对其判处六个月以下拘役的量刑建议偏轻，本院不予采纳。辩护人的辩护意见与庭审查明事实相符，本院予以采纳。被告人杨和富贩卖毒品所得的人民币500元系违法所得，应继续追缴，上缴国库；扣押的毒品海洛因4.72克（已扣除作为检材送检的1.07克）、vivo手机1部、小米手机1部、自制射钉枪1支、射钉弹11颗、铅弹19颗，由扣押机关予以没收；扣押的烟盒3个、毒品包装物塑料纸1张、锡纸3张、白色塑料药瓶1个，作为证据保存。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第一百二十八条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十八条、第六十九条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人杨和富犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币3000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月8日起至2020年7月7日止；罚金限期于本判决生效后一个月内缴纳。）二、被告人杨和富的违法所得人民币500元，继续追缴，上缴国库；扣押的毒品海洛因4.72克、蓝色vivo手机1部、小米手机1部、自制射钉枪1支、射钉弹11颗、铅弹19颗，由扣押机关予以没收；扣押的烟盒3个、毒品包装物塑料纸1张、锡纸3张，白色塑料药瓶1个，作为证据保存。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省保山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  杜 青审 判 员  郭美玉人民陪审员  黄生春二〇一九年十一月一日书 记 员  李 云