广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0391民初1893号原告：星河商业保理（深圳）有限公司，住所地：广东省深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。法定代表人：李森，该公司执行董事。委托诉讼代理人：杨皓凌，男，该公司员工。委托诉讼代理人：岳文松，北京市两高律师事务所律师。被告：北京兴龙果业商贸有限公司，住所地：北京市顺义区仁和地区石门村（顺鑫石门农产品批发市场北侧楼116号）。法定代表人：赵小丽，该公司执行董事。被告：赵小丽，女，1982年4月25日出生，汉族，住河北省承德市兴隆县。原告星河商业保理（深圳）有限公司（以下简称星河公司）与被告北京兴龙果业商贸有限公司（以下简称兴龙果业公司）、赵小丽合同纠纷一案，本院于2019年4月9日立案后，依法适用普通程序，于2019年9月16日公开开庭进行了审理。原告星河公司委托诉讼代理人岳文松到庭参加诉讼，被告兴龙果业公司、赵小丽经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告星河公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告兴龙果业公司支付所有未清偿的保理融资款本金188034.50元、利息及逾期违约金（利息和逾期违约金暂计至2019年2月1日分别为5188.26元、3196.68元，实际计算至被告清偿之日止）；2.判令被告赵小丽对被告兴龙果业公司在本案中的给付义务承担连带保证责任；3.本案的诉讼费用由二被告承担。诉讼中，原告申请变更诉讼请求为：1.判令被告兴龙果业公司向原告支付截止2019年9月20日所有未清偿的保理融资款本金188034元、利息19750.81元、逾期违约金8221.98元，合计216006.79元；2.判令被告兴龙果业公司承担原告支出的律师费3928元；3.判令被告赵小丽对被告兴龙果业公司在本案中的给付义务承担连带保证责任；4.本案的诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2018年5月29日，原告与被告兴龙果业公司签订了编号为zzxxgd20180111-020的《商业保理协议书》《商业保理申请书》《商业保理确认书》以及《还款承诺书》，约定原告给予被告兴龙果业公司保理额度360000元，保理融资期限为12个月，还款方式为每月还本付息，且每月29日为还款日。被告赵小丽自愿作为该笔保理融资款的保证人，对该笔保理融资款及相关费用承担偿还义务。原告于2018年5月29日完成放款至被告赵小丽指定银行账户。根据协议约定，两被告应于2018年12月29日向原告偿还第7期保理融资款本金30184.28元、利息2820.51元，合计33004.80元，但两被告并无任何还款行为。被告赵小丽作为该笔保理融资款的保证人，依法具有偿还义务。为维护合法权益，原告特诉至法院，请求判如所请。被告兴龙果业公司、赵小丽未答辩，亦未提交证据。原告星河公司围绕诉讼请求依法提交了证据。根据原告的陈述、举证及其庭审陈述，本院确认如下案件事实：1.2018年5月29日，原告星河公司（甲方）与被告兴龙果业公司（乙方）签订合同编号为zzxxgd20180111-020的《商业保理协议书》一份，约定：（1）兴龙果业公司将一定期间内通过交易产生的应收账款转让给星河公司，据此向星河公司申请商业保理，获得生产经营资金。协议期内，星河公司批量受让兴龙果业公司的应收账款及权利，并向兴龙果业公司一次性支付保理预付款，实际支付金额具体见《商业保理确认书》。（2）保证人愿意提供不可撤销的连带责任保证。保证担保范围为主协议项下兴龙果业公司的全部债务，包括但不限于保理预付款、管理服务费、保理手续费、代垫费用、逾期违约金、赔偿金以及星河公司实现债权和担保权利的费用。保证期间自本协议生效之日起至本协议项下兴龙果业公司债务履行期限届满之日后两年止。（3）如兴龙果业公司在融资到期日未能按期足额归还星河公司保理预付款及保理手续费，星河公司有权按所有未清偿保理预付款的0.05%/日向兴龙果业公司收取逾期违约金，并宣布本协议项下的保理融资业务立即到期，要求兴龙果业公司立即偿还保理预付款及相关费用和损失。该协议并就其他事项进行了约定。星河公司和兴龙果业公司分别在落款处签字盖章，赵小丽在担保人处签字捺印。2.2018年5月29日，被告兴龙果业公司向原告出具《商业保理申请书》，载明被告兴龙果业公司将当前及未来12个月与下游客户产生的应收账款360000元所享有的所有权益全部转让给原告，并向原告申请融资款360000元。保理类型为有追索权（回购型）保理业务，保理融资服务费率为18%/年，保理融资期限为12个月，保理融资费用支付方式为按月还本付息，每月29日为当月利息结算日，如遇节假日，提前至上一个工作日支付利息。保理融资款收款账户户名为兴龙果业公司。同日，原告与被告兴龙果业公司签订《商业保理确认书》，约定原告同意受让被告兴龙果业公司当前至保理融资款项被清偿之前所产生的应收账款总和，同时给予被告兴龙果业公司保理额度360000元，保理期限自2018年5月29日起至2019年5月29日止。3.2018年5月29日，被告兴龙果业公司向原告出具《还款承诺书》一份，承诺将足额向原告履行付款义务。自2018年6月29日至2019年5月29日，每月还款本息之和为33004.80元。若未按时足额还款，愿意承担一切法律后果及赔偿原告的所有经济损失（包括但不限于利息、违约金、诉讼费、律师费、差旅费、评估费、拍卖费等实现债权的费用）。被告赵小丽在担保人处签字捺印。4.2018年5月29日，原告通过银行转账方式向被告兴龙果业公司的账户转款360000元。5.根据原告的陈述及举证，被告赵小丽已偿还《商业保理协议书》项下前6期本息，其后陆续偿还利息7697元，合计205725.8元。6.原告提供招商银行交易明细1份、增值税专用发票1张，证明原告向北京市两高律师事务所支付本案律师费3928元。本院认为，由于保理业务是从境外引进的业务类型，在国内开展的时间还不长，学说和实务层面对该项业务中所使用的源自英美法背景的相关术语、惯例如何纳入我国固有法律体系中相应的概念、范畴还没有开展充分的讨论。一般认为，保理业务是以债权人转让其应收账款为前提，集应收账款催收、管理、坏账担保及融资于一体的综合性金融服务。根据案涉《商业保理协议书》的约定，被告兴龙果业公司将一定期间内通过交易产生的应收账款转让给原告星河公司，据此向星河公司申请商业保理，获得生产经营资金。被告兴龙果业公司向原告出具的《商业保理申请书》载明，双方的保理类型为有追索权（回购型）保理业务。但实际上，本案双方之间并未就某一具体的债权进行转让，债务人也不能确定，因此双方实际未发生有效的债权转让，实质是借用保理的名义进行资金融通，故本院认定原告与被告兴龙果业公司之间基于《商业保理协议书》所发生的法律关系名为保理，实为借贷。原告向被告兴龙果业公司实际发放借款360000元。被告兴龙果业公司按期足额归还了前6期本息，第7期开始逾期。根据协议书约定，若兴龙果业公司在融资到期日，未能按期足额归还原告的保理预付款及保理手续费，原告有权宣布本协议项下的保理融资业务立即到期，要求兴龙果业公司立即偿还未清偿的保理预付款及相关费用，并赔偿损失。因此，至第7期还款日2018年12月29日，被告兴龙果业公司尚欠原告借款本金188034.50元。原告主张被告尚欠借款本金188034元，属于对自身权利的处分，本院予以支持。根据协议约定，借款利率标准为18%/年，逾期违约金标准为0.05%/日，两者合计明显过高，本院将利息与违约金计算标准调整为合计按照年利率24%计算。被告兴龙果业公司应从2018年11月30日起按照年利率24%的标准向原告支付利息和违约金，计算至2019年9月16日法庭辩论终结时为290天，利息和违约金合计应为35855.25元。被告其后还款7697元，予以扣减后，被告应向原告支付截止2019年9月16日的利息和违约金合计28158.25元。原告主张截止2019年9月20日的利息和逾期违约金合计27972.79元，未超过上述金额，本院予以支持。关于原告主张的律师代理费3928元，原告与被告兴龙果业公司在《商业保理协议书》中对被告兴龙果业公司违约的情况下应当负担律师费等实现债权的费用作了明确的约定，但是，律师费用是否应当得到支持，本院还应全面审查原告的损失是否已通过其他途径予以弥补、当事人是否全面履行诉讼义务、诉讼请求是否得到法庭的全面支持等。本案当事人之间实为借贷关系，原告以保理合同关系向本院提起诉讼，属法律关系主张错误，综合案件情况，本院酌情支持原告律师费2500元。被告赵小丽在《还款承诺书》上签字担保，但未约定担保的方式，依法应当对被告兴龙果业公司的还款义务承担连带担保责任。赵小丽承担保证责任后，有权向债务人兴龙果业公司追偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十八条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告北京兴龙果业商贸有限公司于本判决生效之日起七日内偿还原告星河商业保理（深圳）有限公司借款188034元、截止2019年9月20日的利息和逾期违约金合计27972.79元；二、被告北京兴龙果业商贸有限公司于本判决生效之日起七日内给付原告星河商业保理（深圳）有限公司律师代理费2500元；三、被告赵小丽对被告北京兴龙果业商贸有限公司上述义务承担连带清偿责任，被告赵小丽承担保证责任后有权向被告北京兴龙果业商贸有限公司追偿；四、驳回原告星河商业保理（深圳）有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4228元（原告已预交）以及公告费，由被告北京兴龙果业商贸有限公司、赵小丽共同负担。如不服本判决，原、被告可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  顾 阳人民陪审员  詹丽琼人民陪审员  王 瑛二〇一九年十一月二十一日法官助理陈梦平书记员夏力