内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）内0602民初3355号 原告：鄂尔多斯市东启劳务服务有限责任公司。 住所地：鄂尔多斯市东胜区鄂尔多斯南诃额伦路东凤凰新城7层。 法定代表人：田某，系公司总经理。 统一社会信用代码：XXXXX。 委托诉讼代理人：崔某，公民身份证号：×××，女，1992年4月20日出生，系公司职工，现住内蒙古鄂尔多斯市东胜区塔拉壕镇常青村白家梁11号。 被告：赵某，公民身份证号：×××，汉族，现住江苏省铜山县。 委托诉讼代理人：贾某，内蒙古鄂尔多斯市律师事务所律师。 被告：鄂尔多斯市中北煤化工有限公司 住所地：内蒙古鄂尔多斯市东胜区罕台村。 法定代表人：朱某，系该公司经理。 统一社会信用代码：XXXXX。 委托诉讼代理人：陈某，公民身份证号：×××，男，汉族，1991年6月28日出生，现住安徽省滁州市来安县汊河镇程集村张庄组19号。 原告鄂尔多斯市东启劳务服务有限责任公司（以下简称：东启公司）诉被告赵某、鄂尔多斯市中北煤化工有限公司（以下简称：中北公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年6月13日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告东启公司委托诉讼代理人崔某、被告赵某委托诉讼代理人贾某、被告中北公司委托诉讼代理人陈某均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告东启公司向本院提出诉讼请求：一、依法撤销东劳人仲字（2017）157号裁决书；二、依法将原告多支付被告的停工留薪期工资111910元予以退回。事实和理由：劳动人事仲裁委员会对事实认定错误。鄂尔多斯市东胜区劳动人事争议仲裁委称“用人单位因少报、瞒报缴费基数，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低”，原告作为用人单位并没有少报、瞒报缴费基数，原告一直按照在社保局及相关法律规定为每一位职工缴纳社会保险，并没有触犯任何法律法规。被告自2013年来原告单位至2017年，长达4年之久也一直在按照相同的基数缴纳社会保险，在此期间，被告并没有因为缴费基数过低提供任何异议，原告有理由认为被告是同意按照这个基数进行缴纳社会保险，不存在少报、满报的情形。即使存在过错，原告作为用人单位只是负责代缴社会保险，用工单位才是实际缴纳社会保险的责任人。原告在被告出工伤后，一直为被告发放22个月的工资，原告认为被告赵某的停工留薪期应当按照《社会保险条例》中关于停工留薪期具体规定为准，即原告只需履行为被告发放8个月的停工留薪期工资即可，多发的14个月工资应当给原告依法退回。被告至今并没有向原告提出解除劳动合同，仲裁委并没有进行审查是否符合解除劳动合同的情形，就裁定解除原被告劳动关系，属事实认定错误。 针对其诉讼请求及事实与理由，原告向法庭提交如下证据： 一、赵某2015年10月至2017年8月应发工资明细，证明：被告从2015年10月出工伤后，原告一直在为被告支付赔偿款。根据《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期暂行办法》的规定，被告应当享受8个月的停工留薪期工资，原告已按照法律规定支付赵某8个月工资，即：2015年11月至2016年6月，共计60685元。从2016年7月至2017年8月，原告一直在按月向被告支付赔偿金，共14个月，共计111910元。 二、社保局出具的《证明》一份，鄂尔多斯市社会保险事业管理局文件一份，证明：鄂尔多斯市东胜区劳动人事争议仲裁委称“用人单位因少报、瞒报缴费基数，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低”，原告作为用人单位并没有少报、瞒报缴费基数，原告一直在按照社保局及相关法律规定为每一位职工缴纳社会保险，并没有触犯任何法律法规。被告自2013年来原告单位至2017年，长达4年之久也一直在按照相同的基数缴纳社会保险，在此期间，被告并没有因为缴费基数过低提出任何异议，原告有理由认为被告是同意按照这个基数进行缴纳社会保险，不存在少报、瞒报情形，也就不存在一次性伤残补助金差额一说。即使存在过错，原告作为用人单位只是负责代缴社会保险，并且证明上明确说明社保局是由2017年6月才开始对职工进行基数变更，原告并没有任何过错。 三、《付款回单》一份，证明：2019年3月28日，原告向被告按照社保局核定向被告支付一次性伤残补助金。 四、《解除劳动合同协议书》一份，证明：原告已于2016年7月1日与被告赵某解除劳动关系并签订解除劳动合同协议书，原告从2016年8月起支付的赔偿金应当是支付的一次性就业补助金。 被告赵某辩称，不同意原告的诉讼请求及事实与理由，请求驳回起诉，维持原裁决。理由如下：一、被告无需返还停工留薪期工资，被告在仲裁期间并未主张停工留薪期工资原告也未在仲裁期间提出返还停工留薪期工资的请求，被告直接要求返还停工留薪期工资不属于法院审查范围。二、停工留薪期工资本身属于用人单位给付的范围，停工留薪期的时间长短主要依据病情确定。被告于2015年10月2日受伤，于10月3日入院，于10月26日出院，住院23天又于2015年10月31日入院，于2016年1月8日出院，住院2次共69天。在鄂尔多斯市卫生学院附属医院住院92天。2017年2月18日、3月18日、4月18日、5月25日、7月3日、8月22日、10月26日，赵某一直在上海虹桥医院进行门诊治疗，意味着从2015年10月2日到2017年10月26日期间，赵某一直处于医疗期间。三、停工留薪期的工资是可以双方协商一致确定或者依据鉴定确定。原告与被告协商一致，确定了停工留薪期时间，现原告出尔反尔，不认可双方协商一致，确定停工留薪期工资，但原告作为用人单位享有工资发放的自主权，如果未协商一致，也就不会给被告发放工资了，故被告无需返还停工留薪期工资。三、原告应依法支付被告一次性差额补助金。工伤保险条例第十条第二款规定，用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总乘以用人单位缴费费率及社会保险法第35条亦规定用人单位应当按照本单位职工工资根据社会保险经办机构确定的费率缴纳工伤保险费用。用人单位不按照职工本人工资缴纳保险，保险缴费数不仅侵害了社会利益，也侵害了参保职工的利益。虽然原告提出社保少缴的原因是，2017年6月以前，社保局要求按照最低基数缴纳社会保险导致。首先，原告未提交证据证明。其次，即使社保局制定此项规定，也属于下位法，不能突破上位法的规定，在行政法规与法律相冲突时，也应优先适用上位法法律。最后，少缴社保导致原告受益理应由原告对此承担责任。综上所述，恳请法院驳回原告的请求。 被告中北公司辩称，同意原告的诉讼请求。 针对其辩称理由，被告赵某向法庭提交了如下证据： 一、鄂尔多斯市卫生附属学院出入院通知卡原件19页，上海虹桥医院门诊病历复印件一份，证明：被告于2015年10月2日受伤，于10月3日入院，于10月26日出院，住院23天。又于2015年10月31日入院，2016年1月8日出院，住院69天。两次在鄂尔多斯市卫生学院附属医院住院92天，2017年2月18日起到10月26日止，每月18日。被告每月都需要到上海虹桥医院进行门诊治疗，意味着从2015年10月2日到2017年10月26日，被告赵某一直属于医疗期内。停工留薪期工资按照病情结束后给付，所以原告多给付的停工留薪期工资属于正常给付。 二、微信聊天记录（赵某和崔某聊天记录）、快递单、手机录音（被告赵某和原告委托人之间的录音，时间：2019年9月5日），证明：解除劳动合同通知书是在仲裁裁决后，原告起诉法院第一次开庭未开庭后，也即8月20号原告要求被告给付。原告要求被告发给协商解除劳动合同通知书。空白上签字时间未签，所以原告提供的2016年解除劳动合同协议书是原告后签订的日期，该证据真实性存疑。 三、东胜区劳动人事争议仲裁委员会裁决书一份，证明：在2019年5月6日之前被告赵某还未与原告东启公司解除劳动关系。在仲裁裁决的庭审笔录及该仲裁裁决的事实认定部分对此做出了详细的论述。 庭审质证中，被告赵某对原告提交的证据一真实性及证明的问题均不认可，没有提供银行流水，上面也没有任何标识，只是原告自己做的一个总结表，具体发放了多少工资，应提供银行流水去证明。对证据二社保局出具的证明真实性和证明的目的均不认可。社保局属于事业单位，出具任何文件都应有详细的出具人以及联系方式，以便进行核实。该证据没有任何出具人的名称、标识。另外，即使不对以前缴费基数进行要求也不是原告违法的理由。关于社会保险缴费基数核定工作的通知，属于法律适用的问题。首先，通知中未明确要求工伤保险和五险一金按最低缴费基数去缴纳。其次，法律与行政法规相冲突时，优先适用法律。对证据三付款回单的真实性认可。对证据四解除劳动合同协议书真实性和证明的问题均不认可。劳动合同协议书解除劳动合同协议书签字是赵某所签，但后面的日期是原告自己填写，该文件给付被告时，没有任何时间，是在开庭后，赵某以快递的方式邮寄回去，是为了其办理一次性就业补助金，原告提供的属于虚假证据。被告中北公司对原告提交的证据均认可。原告对被告赵某提交的证据一住院通知卡真实性认可，但证明目的不认可，停工留薪期规定的是职工需要的入院治疗的期间，并非门诊治疗。被告提供的所有门诊治疗记录，不应当算做医院治疗的时间。证据二聊天记录真实性及证明问题证明问题均不认可，聊天记录并没有经过公证及电子证据保存，仅仅是被告个人提供的一个图片。快递单及解除劳动合同协议书不认可，二者并无关联性。被告认为是虚假证据并不充分，并不能认为原告提供的是虚假证据。首先，解除劳动合同书上的时间是根据双方协商一致规定，按照被告赵某实际解除劳动合同时间，事后核对来填写的。即使是事后填写，也是经过双方一致认可的。对录音资料的真实性认可，对证明的问题不认可。录音资料并没有说明任何问题，只是询问赔偿金的具体情况并没有说到解除劳动合同协议书的任何问题。证据三真实性认可，证明的问题不认可。原告与被告解除劳动合同的时间，应当以解除劳动合同时协议书的时间为准。仲裁裁决庭审的时候，并没有对此作出任何审查。被告中北公司对被告赵某提交的卫生学校附属医院住院记录没有意见，其他证据不发表意见。 经本院审查认为，原告提供的证据一系原告单方制作，无银行流水予以佐证，被告赵某不认可，故不予认定。证据二、三真实性予以认定。证据四被告赵某不认可，称该协议书是2019年8月办理一次性医疗补助金和一次性就业补助金时在劳动合同协议书空白处签字，签字日期未填写，并提交了与原告代理人2019年9月5日通话录音，原告代理人对该录音真实性认可，从该录音上可以看出至2019年9月5日劳动合同协议书仍是空着的，无法证明原被告已协商一致解除劳动关系为2016年7月1日。被告赵某提供的证据一，原告及被告中北公司对真实性认可，故真实性予以确认。证据二中聊天记录原告不认可，无法核实其真实性，不予认定。快递单原告不认可，无法核实与本案的关联性，不予认定。录音通话，原告对真实性认可，故真实性予以确认。证据三真实、合法、关联，予以认定。 本院经审理认定事实如下：被告赵某与原告东启公司于2013年7月1日签订劳动合同并于同月被派遣到被告中北公司工作。2015年10月2日，被告赵某在中北公司工作时发生工伤，2016年鄂尔多斯市人力资源和社会保障局作出工伤认定，2016年9月30日，鄂尔多斯市劳动能力鉴定委员会作出九级伤残鉴定。被告赵某受伤前12个月的平均工资为7510.9元。原告东启公司给被告赵某交纳了社会保险，被告赵某收到了由工伤保险基金给付的一次性伤残补助金31288.5元。2016年7月至2017年8月期间，被告赵某收到了原告东启公司给付的111910元。 又查，2017年，被告赵某因劳动争议纠纷将原告东启公司及被告中北公司诉至鄂尔多斯市东胜区劳动人事争议仲裁委员会【东劳人仲字（2017）157号】，2019年5月6日，鄂尔多斯市东胜区劳动人事争议仲裁委员会作出了东劳人仲字（2017）157号裁决书，东启公司不服该裁决书，于2019年5月27日向本院提起诉讼。 本院认为，关于被告赵某在庭审中称原告的委托诉讼代理人崔某系律师，本案中以东启公司员工身份代理有异议的问题。本案中，原告委托诉讼代理人提供了其与原告签订的劳动合同及鄂尔多斯市东胜区社会保险事业局给出具的东启公司为其交纳社会保险的证明（社会保险缴纳至2019年5月），可以证实原告委托诉讼代理人崔某属于原告的工作人员，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十八条的规定，可以以员工身份代理本案。根据《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第四十九条的规定，用人单位因少报、瞒报缴费基数的，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，差额部分由用人单位补足。本案中，原告未依法按照被告赵某的实际工资收入缴纳社会保险费，故应当依法承担由此造成被告赵某应该享受的一次性伤残补助金的差额，对原告提出的按照社保局统一规定每位员工按照相同缴纳社会保险及被告赵某未提出异议的辩称理由不予采信。故原告东启公司应支付被告赵某一次性伤残补助金差额36309.6元（7510.9元/月*9个月-31288.5元）。因原告的原因造成被告赵某应得工伤保险待遇降低，故被告中北公司不承担连带给付责任。关于原被告双方解除劳动关系的问题，现原被告双方均认可已解除劳动关系，但原告主张于2016年7月1日原被告协商一致解除劳动关系，被告赵某称于2019年5月10日即被告赵某收到仲裁裁决书之日解除劳动关系。针对其主张，原告提供了解除劳动合同协议书，虽是后补的，但是原被告双方协议一致的结果，被告赵某不认可，称该协议书是2019年8月办理一次性医疗补助金和一次性就业补助金时被告在劳动合同协议书空白处签字，签字日期未填写，并提交了与原告代理人于2019年9月5日的通话录音，原告代理人对该录音真实性认可，从该录音上可以看出至2019年9月5日劳动合同协议书仍是空着的，无法证明原告主张的原被告已协商一致解除劳动关系的时间为2016年7月1日，故认定原被告实际解除劳动关系的时间为2019年5月10日。根据《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条规定，用人单位按照工伤职工或者职工本人提供解除劳动合同、聘用合同、劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资，支付工伤职工一次性就业补助金，标准为：……九级伤残的10个月……。故原告东启公司在被告赵某提出解除劳动关系时支付一次性就业补助金65410元（6514元/月*10个月）。根据《劳动合同法》第九十二条的规定，用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。故被告中北公司对应支付被告赵某的一次性就业补助金65140元承担连带赔偿责任。后续治疗费尚未实际发生，被告赵某可待实际发生后向有赔偿责任的主体另案主张。原告在本案仲裁时并未提出主张退还超额支付的停工留薪期工资，被告也未主张停工留薪期工资，故本案不予审查，原告可另行主张。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条、《工伤保险条例》第三十七条、《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条、第四十九条之规定，判决如下： 一、原告鄂尔多斯市东启劳务服务有限责任公司与被告赵某劳动合同关系于2019年5月10日解除。 二、原告鄂尔多斯市东启劳务服务有限责任公司于本判决生效之日给付被告赵某一次性伤残补助金差额36309.6元。 三、原告鄂尔多斯市东启劳务服务有限责任公司于本判决生效之日给付被告赵某一次性就业补助金65140元。 四、被告鄂尔多斯市中北煤化工有限公司对本判决第二项承担连带赔偿责任。 五、驳回原告鄂尔多斯市东启劳务服务有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元由原告鄂尔多斯市东启劳务服务有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。 审 判 长  陈海燕 审 判 员  韩美丽 人民陪审员  孙玉霞 二〇一九年十一月二十八日 书 记 员  王占春