四川省安岳县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川2021刑初256号 公诉机关四川省安岳县人民检察院。 被告人黄家美，女，汉族，1988年9月22日出生于四川省安岳县，大学本科文化，系安岳县职工，户籍所在地安岳县，住安岳县岳阳镇天赐花园。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年6月1日被安岳县公安局取保候审，2018年3月12日被解除取保候审。2019年3月1日经本院决定取保候审。 辩护人王体，北京炜衡（成都）律师事务所律师。 辩护人尹婷婷，北京炜衡（成都）律师事务所律师。 四川省安岳县人民检察院以安检公诉刑诉（2019）1009号起诉书指控被告人黄家美犯开设赌场罪一案，本院于2019年7月3日作出（2019）川2021刑初186号刑事判决。被告人黄家美不服该判决，向四川省资阳市中级人民法院提出上诉。四川省资阳市中级人民法院于2019年8月7日作出（2019）川20刑终67号刑事裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2019年9月11日公开开庭进行了审理。四川省安岳县人民检察院指派检察员谢瑜聪出庭支持公诉，被告人黄家美及其辩护人王体到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 四川省安岳县人民检察院指控：2017年4月17日至5月31日期间，被告人黄家美建立微信群，邀请同事、同学等进入该微信群，组织群内人员利用“王爷麻将”APP软件进行赌博。黄家美免费为群内玩家的“王爷麻将”软件账号充值游戏钻石，收取每局得分8分以上的大赢家3元的抽头，共计抽头13824元。2017年5月31日，黄家美被公安机关传唤到案；黄家美到案后如实供述了上述犯罪事实。公诉机关以相关证据指控黄家美的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，构成开设赌场罪，提请本院予以判处。 被告人黄家美及其辩护人认可公诉机关指控的犯罪事实和罪名，但认为黄家美系安岳县“工勤技能岗位”编制的工人，不应以具有国家工作人员身份进行从重处罚；同时，黄家美作案时间短，社会危害小，家庭情况特殊，子女幼小，需要工作提供经济来源，请求人民法院从轻判处拘役并宣告缓刑。 经审理查明：被告人黄家美系安岳县交通运输局下属事业单位安岳县在职在编事业编制工勤人员，属工勤工人身份；自2017年初开始在安岳县人事股工作，未在人事股担任领导职务，具体从事资料整理和归档等内勤工作。2017年4月17日至5月31日期间，黄家美建立“安岳王爷麻将”微信群后邀请同事、同学等进入该微信群，组织群内人员利用“王爷麻将”ＡＰＰ软件进行赌博。黄家美免费为群内玩家的“王爷麻将”软件账号充值游戏钻石，收取每局得分8分以上的大赢家3元的抽头，合计抽头13824元。2017年5月31日，黄家美被公安机关传唤到案，其到案后如实供述了上述犯罪事实，并清退了违法所得。社会调查报告显示，黄家美无其他犯罪记录，家庭、基层组织具有监管、帮教条件。 上述事实，有公诉机关出示并经法庭质证认证的下列证据予以证实： 1.受案登记表、立案决定书、取保候审材料。证实案件来源、侦查立案及对黄家美采取强制措施的情况。 2.人口信息查询单、工人任免审批表、安岳县交通运输局证明。证实黄家美是安岳县交通运输局下属事业单位安岳县在职在编事业编制工勤人员，自2017年初开始在安岳县人事股工作，未在人事股担任领导职务并属工勤工人身份，在人事股具体从事资料整理和归档等内勤工作。 3.到案经过。证实公安机关于2017年5月16日在网络巡查中发现本案犯罪线索，并于当月31日传唤黄家美到案接受讯问的事实。 4.社会调查报告，证人卢某、陈某1的证言，接受证据材料清单、安岳县岳阳镇奎星阁社区居委会证明。证实黄家美具有帮教、监管条件。 5.扣押决定书及清单、随案移送清单。证实公安机关于2017年6月1日扣押黄家美资金16236元和苹果手机一部，并随案移送了苹果手机的事实。 6.调取证据通知书及清单、玩家游戏统计记录。证实公安机关于2017年6月12日调取案涉游戏记录的事实。 7.行政处罚决定书、建议停止执行拘留通知书、缴款书回单。证实公安机关对参与赌博相关人员进行行政处罚的事实。 8.办案说明。证实公安机关核实参赌人员的情况。 9.关于办理网络赌博违法犯罪案件的相关文件。证实法院和公安机关办理网络赌博违法犯罪案件的规定及认定标准等。 10.证人张某1证言、手机检查笔录及照片、微信支付帐单及明某。证实张某1于2017年4月18日至5月27日期间在黄家美所建“安岳王爷麻将群”微信群里打麻将；打麻将需要游戏钻石，游戏钻石由黄家美提供；每局游戏的大赢家发3元红包给群主黄家美作为房间费，规则是黄家美定的，该规则写在群公告里，大家都知道；群里打麻将的人有黄家美、熊某、陶某、李某等，都是单位同事；张某1发了382个微信红包给黄家美支付房费。 11.证人熊某的证言、手机检查笔录及照片、微信支付账单明某。证实熊某于2017年4月17日至5月31日期间在黄家美所建微信群里打麻将，并发了78个微信红包给黄家美作为房费。 12.证人陶某证言、手机检查笔录及照片、微信支付账单明某。证实陶某自2017年4月10余号开始在黄家美所建微信群里打麻将，并微信付红包给黄家美等事实。 13.证人杨某证言、手机检查笔录及照片。证实杨某由张某2拉进一群主叫小美的安岳王爷麻将赌博群后，在2017年5月7日至28日期间发给群主约180多个微信红包。 14.证人李某证言、手机检查笔录及照片。证实李某在黄家美所建微信群里打过3次麻将，约输了十多元钱。 15.证人易某的证言、手机检查笔录及照片、微信支付账单明某。证实易某于2017年5月在黄家美所建微信群里打麻将,并作为大赢家在5月12日至31日期间发了116个微信红包给群主作为房费。 16.证人陈某2证言、手机检查笔录及照片、微信支付账单明某。证实陈某2于2017年4月20日至5月31日期间在黄家美所建微信群里打麻将；群公告成员之间只打2元的麻将，大赢家需发给黄家美3元红包作为房费；陈某2作为大赢家先后发了48个微信红包给黄家美。 17.证人张某2证言。证实张某2于2017年5月初由同事伍中霞拉进一昵称叫“小美”的打麻将微信群,并在群里打了一周左右的麻将。 18.证人邵某证言。证实邵某在黄家美所建麻将微信群里打过麻将。 19.成都市猜猜互动科技有限公司经营者杨清勇的证言。证实其经营的公司成立于2016年4月，主要经营游戏娱乐平台，购买了房卡就可以在公司娱乐平台进行麻将牌游戏，房卡可以在游戏里用钱充值，也可以在后台购买，300元钱2000钻，每8局消耗3钻；“王爷四川麻将”系该公司产品，最大番数4番，每局4盘或8盘；游戏平台主要以“模板”形式运行，“模板”由重庆扬速科技有限公司设计。 20.被告人黄家美的供述、制作视听资料笔录。证实黄家美于2017年4月17日至5月31日期间，通过手机建立微信群，群成员利用“王爷四川麻将”软件进行赌博，并在群里通过发红包方式兑现。在“王爷四川麻将”软件里开一个房间打麻将需要3颗钻石，根据输赢得分将红包发到群里，各自收取和支出与分数相对应的红包金额；黄家美的微信昵称叫小美，赌博微信群叫“安岳王爷麻将”，成员到现在为止有95名；其拉了同事熊某、陶某、张某1、李某和同学杨保林进群，另外的人记不清了，群成员进群后又拉人进来；该群为两元群，黄家美在群结账时收取房费。开始是熟人一起打，因刚申请号，系统赠送了几十颗钻石，后来看到其他打“熊猫麻将”的在收房费，因为自己是群主，就想从中赚点钱，于是便免费给群成员充钻，再收取大赢家3元钱房费；在“王爷四川麻将”后台充钻是300元钱2000颗，600元钱5000颗，1000元钱9000颗，自己先后买过4次，在手机上“王爷四川麻将”游戏管理平台充值记录上有充钻的记录；玩家每开一个房间打完8局就结束了，每8局为一次，每次消耗3颗钻石；从2017年4月17日开始收房费，一直到5月31日，平均每天能收300-400元的房费；自己的微信红包交易记录里有许多“＋3”，就是收取的房费，总共收了1万多元。黄家美是群主，负责拉人进群，给群里玩家的“王爷四川麻将”软件账号上免费充钻，早中晚在群里发福利，即在群里给大家发红包，有人输了钱发8.88-100元的私包，发红包的目的就是为了增加群里的人气，这样才可以收取更多的房费。 21.手机检查笔录及照片。证实公安机关于2017年5月31日对黄家美的苹果手机进行检查，发现手机微信上有一名为“王爷安岳麻将2块”的微信群，并在2017年4月17日至5月31日期间收到4608个金额为3元的微信红包，合计金额13824元。 在法庭审理过程中，辩护人提出如下证据：1.安岳县交通运输管理局、安岳县证明，拟证实黄家美自2017年初至今在安岳县人事股从事内勤工作，具体从事资料整理和归档工作，属于工勤技能岗位编制，工人身份，不具有组织、领导、监督、管理等职责。2.优秀证书，拟证实黄家美工作表现优秀。3.常住人口登记卡，拟证实黄家美正在抚养两名年幼的子女。上列证据，经当庭质证，公诉人不持异议，本院对其证明效力予以确认，并作为量刑参考。 本院认为：被告人黄家美通过网络开设赌博场所，其行为已触犯刑律，构成开设赌场罪，应依法予以惩处；黄家美具有国家工作人员身份，应从重处罚。公诉机关指控黄家美犯有开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。黄家美到案后如实供述其罪行，予以从轻处罚；黄家美清退违法所得，酌定从轻处罚。黄家美虽系工勤技能岗位编制人员，但在安岳县人事股从事资料整理、归档工作，属于从事公共事务管理工作，应认定为具有国家工作人员身份，黄家美及其辩护人关于黄家美不是国家工作人员的辩解（护）意见本院不予采纳。辩护人提出对黄家美适用拘役刑的辩护意见有悖于罪责刑相适应的基本原则，本院不予采纳。据此，根据本案事实、性质、情节，结合黄家美具有监管、帮教条件，对其适用缓刑，对所居住的社区无不良影响的情况，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第七十二条第一款、第三款、《最高人民法院最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第（一）项规定，判决如下： 一、被告人黄家美犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元； （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。） 二、对被告人黄家美的违法所得13824元予以追缴（已缴纳），由安岳县公安局上缴国库； 三、对公安机关扣押在案的苹果手机一部予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省资阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  廖中朗 审 判 员  袁林利 人民陪审员  谭友茂 二〇一九年十一月四日 书 记 员  刘力嘉 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 《最高人民法院、最高人民检察院 关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第五条实施赌博犯罪，有下列情形之一的，依照刑法第三百零三条的规定从重处罚： （一）具有国家工作人员身份的； （二）组织国家工作人员赴境外赌博的； （三）组织未成年人参与赌博，或者开设赌场吸引未成年人参与赌博的。