广西壮族自治区马山县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0124民初960号 原告：蓝荣生，男，1956年3月10日出生，壮族，住马山县。 委托诉讼代理人：罗英军，广西飞马律师事务所律师。 被告：陈飞，男，1974年2月8日出生，汉族，住南宁市兴宁区。 原告蓝荣生与被告陈飞确认合同无效纠纷一案，本院于2019年6月18日立案受理后，依法由审判员陆厚程适用简易程序，于2019年10月12日公开开庭进行了审理。原告蓝荣生的委托诉讼代理人罗英军到庭参加诉讼;被告陈飞经本院送达传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 蓝荣生向本院提出诉讼请求：确认蓝荣生与陈飞于2017年4月19日签订的《房屋建筑承包合同》无效。事实和理由：2017年4月19日，蓝荣生将从黄斌处承包来的位于马山县的酒店工程转包给陈飞施工，双方于当日签订一份《房屋建筑承包合同》，该合同对工程地点、承包方式、施工内容、合同价款、付款方式、工程量增减的费用处理、质量要求、工期要求、安全责任和违约责任等均进行了约定。在合同履行过程中，由于陈飞未能按时完工，双方对工程款支付及工程量认定等产生争议且协商未果。特起诉，请求人民法院依法支持蓝荣生的上述诉讼请求。 陈飞未作答辩。 蓝荣生围绕其诉讼请求依法提交以下证据： 1、《铺面配套综合楼租赁和铺面整体拆除重建协议书》、《补充协议书》和《建房协议书》各一份，用以证明蓝荣生承建工程的来源； 2、《房屋建筑承包合同》一份，用以证明蓝荣生将其承建的工程转包给陈飞的事实； 3、《工程质量安全隐患停工整改通知书》一份，用以证明案涉工程至今尚未取得建筑工程施工许可证的事实。 陈飞未提交任何证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。依照《中华人民共和国民事诉讼法》和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利。陈飞经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩和质证的权利。蓝荣生提供的证据与本案有关联，且真实、合法，本院均予以采信并在卷佐证。 经审理，本院确认如下法律事实：2017年1月1日，马山县供水公司（甲方）与黄斌（乙方）签订一份《铺面配套综合楼租赁和铺面整体拆除重建协议书》，该合同主要约定：1、乙方因经商需要，租用甲方现有位于马山县大门铺面一层六间（占地面积223.52㎡、建筑面积238.76㎡）作为营业用房，并自行投资整体拆除重建为占地面积224.24㎡、建筑面积2248㎡的六层楼房屋建筑物；2、乙方投资重建铺面六层楼房屋建筑物的主体建成后，甲方自行投资装修并无偿使用大门左侧第4、5间房屋建筑物作为用水户用水报装和水费缴费营业用房，大门为甲、乙双方营业共用，大门左侧第1、2、3间和大门右侧一层1间、二层至六层房屋建筑物为乙方营业用房；甲方对乙方投资重建铺面六层楼房屋建筑物享有所有权，乙方对投资重建铺面除甲方使用大门左侧一层第4、5间外的六层楼房屋建筑物营业用房有20年经营权、使用权；3、租赁期限20年，自2017年1月1日至2036年12月31日止；租赁用途为宾馆、写字楼、学校、酒楼、娱乐等第三产业项目；4、租金为年租金13.8万元（20年不变价），按年一次性承付，转账结算；协议签订当日乙方一次性支付第一年租金给甲方，下年度租金支付时间为上年度期满前15日内；5、房屋建筑物租赁收入需缴纳的房产税、契税等和随征各项税费由甲方承担，租赁期内乙方经营所得需缴纳的各项税费由乙方承担；6、租赁期间，租赁房屋建筑物的修缮由乙方负责，乙方自行投资重建铺面的建筑物土建、装饰、水电设施安装、通信网络设施安装、专用设备安装及配套设施安装等；在重建前后，必须按合法的建设程序进行地勘、设计、预算编制工作，办理规划许可、建设许可、报建报监、施工许可证等手续，缴纳相关费用，同时保证质量合格和安全施工；7、甲方中途无故终止协议，造成乙方损失的，甲方须赔偿乙方经济损失；乙方没有按时足额向甲方交纳租金或未经甲方同意擅自转租他人的，甲方有权终止合同，并要求乙方赔偿相应经济损失。同年1月26日，马山县供水公司与黄斌就前述协议签订一份《补充协议书》，该补充协议书主要约定：原铺面整体拆除时间为2017年2月10日前，建设工期为六个月，工期内建设内容包括办理前期工作之地勘、设计预算、规划许可、建设许可、报建报监、施工许可等手续和主体、装饰工程建设的时间，工期自黄斌对原铺面整体拆除之日起算，黄斌向马山县供水公司缴纳履约金30万元，黄斌按工期如期建成竣工验收使用，马山县供水公司无息退还履约金本金给黄斌。上述合同签订后，黄斌依上述合同约定整体拆除了马山县供水公司位于马山县间铺面。2017年3月31日，黄斌（甲方）与蓝荣生（乙方）签订一份《建房协议书》，该协议书约定：甲方将位于马山县的自用房的建设工程发包给乙方，承包方式为乙方包工包料，甲方提供设计图纸，乙方要严格按照施工图纸完成施工任务，不得随意更改，如需更改，须征得甲方书面同意，乙方自本协议签订后开始组织进场施工，工期为六个月（合计183天），即自2017年3月31日起至2017年9月30日止，乙方需按期通过竣工验收交房。协议还对双方的其他权利义务进行了约定。同年4月19日，蓝荣生（甲方）与陈飞（乙方）签订一份《房屋建筑承包合同》，该合同约定：乙方承包甲方位于马山县汽车总站附近一栋七层楼酒店工程建设，图纸总建筑面积约3000平方米，承包方式为包工包料，工程单价为880元/每平方米，按建筑投影面积计算，包含基础在内；甲方按工程进度分期支付工程款：浇筑好第一层天面经甲方初步察看后若无质量问题甲方在一个星期内付给乙方15万元整，浇筑好第二层天面经甲方初步察看若无质量问题甲方在一个星期内付给乙方12万元整，浇筑好其它每一层天面经甲方初步察看若无质量问题甲方在一个星期内付给乙方10万元整，余下部分工程款待乙方承包范围内工程全部完工经甲方验收合格后30天内一次性付清给乙方；工程由2017年5月1日起开工，工期为150天，至2017年10月1日前竣工，交付甲方验收。合同还对双方的其他权利义务关系进行了约定。合同签订后，陈飞于2017年5月进场施工，现已建成六层楼房（尚未装饰装修和水电安装）。之后，因双方对工程的完工及价款的支付存在分歧，蓝荣生于2019年6月18日向本院起诉，提出前述之诉讼请求。 另查明，马山县供水公司进行案涉铺面六层楼房工程建设，至今仍没有取得建设工程施工许可证。2018年7月9日，马山县住房和城乡规划建设局因马山县供水公司的铺面改建工程未取得建筑工程施工许可证，向马山县供水公司发出《工程质量安全隐患停工整改通知书》，责令马山县供水公司停止违法建设，停工整改。 又查明，在诉讼过程中，蓝荣生于2019年7月2日向本院提出申请，要求本院委托相关机构对《房屋建筑承包合同》涉及的一层至五层主体框架及单独六层主体框架的工程量及其造价进行评估鉴定，本院亦依据相关规定委托评估鉴定机构对蓝荣生申请的事项进行评估鉴定，因蓝荣生未能按照本院委托的评估鉴定机构的要求在规定期限内预缴鉴定费用，本院按其放弃本次鉴定处理。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第二百六十九条规定：“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同，包括工程勘察、设计、施工合同”。从蓝荣生与陈飞所签订的《房屋建筑承包合同》的内容来看，该合同约定由陈飞以包工包料的方式承包建设马山县汽车总站附近一栋7层楼酒店，该份合同具有建设工程施工合同性质，属于建设工程的范畴，应当适用与建设工程施工相关的法律法规进行认定和处理。蓝荣生与陈飞签订的《房屋建筑承包合同》虽是双方的真实意思表示，但因陈飞未取得建筑施工企业资质，依据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效”之规定，应认定双方签订的《房屋建筑承包合同》为无效合同。故蓝荣生起诉要求确认其与陈飞于2017年4月19日签订的《房屋建筑承包合同》无效，合法有据，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”。鉴于本案当事人对合同无效后本案所涉及的六层楼房建筑物的造价费用、损失赔偿等未提出主张，本院在本案中不予处理，当事人可就案涉合同无效后的财产返还、损失赔偿等争议另行提起民事诉讼。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 原告蓝荣生与被告陈飞于2017年4月19日签订的《房屋建筑承包合同》无效； 案件受理费200元，减半收取100元，由被告陈飞负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审判员  陆厚程 二〇一九年十一月六日 书记员  曾大洲 附：适用相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。