广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书(2018)粤0106民初24874号原告：罗霞，女，1981年10月30日出生，汉族，身份证住址江西省吉安市泰和县。委托诉讼代理人：闫涛，广州金鹏律师事务所律师。被告：广州雅度口腔门诊部有限公司，住所地广州市天河区天河北路569号首层（部位：自编004单位）。法定代表人：范德厚。委托诉讼代理人：薛涛，广东岭南律师事务所律师。原告罗霞与被告广州雅度口腔门诊部有限公司劳动争议一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人闫涛，被告的委托诉讼代理人薛涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗霞向本院提出诉讼请求：1、判决被告向原告支付非法解除劳动合同的赔偿金35000元；2、判决被告向原告支付欠付的2018年2月、3月工资51550.42元；3、判令被告向原告支付2017年10月11日至2018年3月20日加班工资138793元；4判决被告向原告支付2017年10月11日至2018年3月20日年休假工资14096.5元。原告于2018年6月27日向广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，仲裁委作出穗天劳人仲案〔2018〕2843号仲裁裁决书，裁决：被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金17583.5元，2018年2月1日至2018年3月20日期间工资18932.98元并驳回原告的其他诉讼请求。原告不服上述裁决，向本院提起诉讼，被告未对上述裁决提起诉讼。原告主张于2017年10月11日入职被告处任运营总监，负责销售，双方有签订一份期限为2017年10月11日起至2018年12月31日止的《劳动合同》，合同约定原告每月工资2000元＋完成该岗位的工作量及业绩提成，但实际履行合同执行的工资标准并非劳动合同约定的工资标准，无试用期，每月中旬以银行转账形式领取上个月工资5000多元，剩余以现金发放；需签收，没有领取工资条。原告确认2018年2月工资已发5722.26元。原告于2018年3月20日离职，系被告违法辞退，未出具解除劳动关系通知书，且当月工资未支付。另原告主张自2000年参加工作，至今已超过10年，每年应休年假10天，按照比例计算其在被告工作时间，2017年为2.22天、2018年为2.16天，按35000元计算。被告答辩称原告的工资并不是固定的，是按照劳动合同约定由底薪+提成组成，从2018年2月1日起调岗后每月工资15000元。原告于2018年3月19日离职，从2018年3月21日起就离开公司未上班，其2018年3月工资未发；原告作为主管，不需要晚班，且加班都必须申请；原告并未告知被告其工龄等相关情况，原告在被告处工作未满半年，不存在年休假事实。原告提供《劳动合同》、《与范德厚董事长的微信聊天记录》、《与梁颖恒的微信聊天记录》、《工资发放记录》、《个人参保证明》、《缴费历史明细表》、《工资明细》、《电子回单》、《收支汇总表》、《劳动仲裁庭审笔录》拟证明其主张。被告对上述证据的真实性均予以确认，但对上述证据原告主张证明的内容不予确认，被告认为相关聊天记录证明原告对变更岗位是确认的，岗位调整后也签了岗位调整协议，工资情况应该以变更协议为准，不应当是固定工资35000元，且被告确认变更岗位协议是在原告签名后当场对内容进行填写；另被告对《个人参保证明》不予确认，不确认该证据证明的工作内容真实性及工作时间的关联性。被告为证明其主张，向本院提交《劳动合同》、《培训录音》、《微信聊天记录》、《劳动合同岗位（工种）变更协议》、《原告就诊及消费记录数据》、《牙齿整容前后对比照片》、《客户缴费记录及收费单》、《办理工作交接通知及微信记录》、《EMS快递及拒签证明》、《银行电子回单》、《考勤记录》、《员工手册》、《员工考勤管理制度》、《培训签到表》、《会议记录》、《培训照片》、《工资条》。原告对《工资条》予以确认；对《微信聊天记录》真实性确认，关联性不确认，主张“罗诗萱”是原告在被告处所用名字，梁颖恒是被告管理人员，该证据仅能说明双方进行过协商，但没有显示达成一致意见，双方有争议，被告要求学习考核获取准入资格，原告只是接受考核方案并不接受获取准入资格的方案；对该《劳动合同岗位（工种）变更协议》以不是其本人签名，不排除是其签名后被告事后添加工作变更及金额为由不确认；对《培训录音》、《就诊和消费记录数据》、《牙齿整形前后的照片》、《客户缴费记录及收费单》、《办理工作交接通知》、《微信记录》、《考勤记录》、《员工手册》、《员工考勤管理制度》、《会议记录》、《培训照片》、《2017年收支汇总表》均不予以确认；对《EMS快递及拒签证明》真实性确认，合法性、关联性均不确认；对《3份培训签到表》合法性确认，关联性不确认；对《罗霞工资明细》2017年10月至2018年1月实发工资金额确认，2018年2月、3月实发工资金额不确认；对《培训录音》，真实性、合法性、关联性不予认可，说明原告无法胜任岗位，也无法说明该过程就是培训，更不能说明该过程是调整工作岗位，因为是否胜任原工作岗位，不是单方来说的，是需要证据的；对《银行电子回单》，没有异议，款项是收到了。经查明，该《与范德厚董事长的微信聊天记录》显示：“2017年10月10日13：20，范总您好，因为我个人的原因直到明天才能正常入职”。该《与梁颖恒的微信聊天记录》显示：“原告与梁颖恒就工资问题发生争议后，梁颖恒：2018年3月19日13：56……我不知道你是基于什么想法，但看情况我们之间已经没法再继续合作下去……；罗霞：2018年3月19日15：16梁院，我没有打算离职，把正常的工资补给我，你让今天就办交接算炒人吗；梁颖恒：2018年3月19日15：34合作不下去何必勉为其难；梁颖恒：2018年3月19日15：35当然如果你非要把话说成是解聘那么难听我也没办法；罗霞：2018年3月19日16：31炒人那就三倍工资喽；梁颖恒：2018年3月19日20：35据人事反映，你今天以有顾客为由一直不肯进行交接工作……；罗霞：2018年3月19日20:53我没问题，依法办事”。该《工资发放记录》显示2018年3月14日网上银行代发工资5722.26元。该《转账记录》显示2018年1月15日、2018年2月9日、2018年3月14日网上银行代发工资金额分别为6352.26元、5902.26元、5722.26元。该《工资条》显示原告2017年11月、12月实发工资金额分别为34604元、37687元。该《劳动合同岗位（工种）变更协议》载明：“经甲乙双方协商达成如下协议：对2017年10月31日签订的劳动合同中的岗位（工种）自2018年2月1日起予以变更，变更岗位（工种）为现场咨询师……变换岗位后乙方领取基础工资1.5万元/月，岗位补贴或劳动绩效提成依照甲方的岗位制度执行”，有显示原告签名字样。该《办理工作交接通知》载明：“罗霞通知：你已于2018年3月19日与广州雅度口腔门诊部有限公司解除劳动关系，请你在接到该通知的2个工作日内办理一下手续”，盖有被告公章，落款时间为2018年3月24日。该《罗霞工资明细》盖有被告公章，显示原告2017年10月至2018年3月实发工资金额分别为23533元（现金发放）、34604元（现金发放）、37687元（其中现金31334.74元，银行转账6352.26元）、53377元（其中现金47474.74元，银行转账5902.26元）、13753元（其中现金8030.74元，银行转账5722.26元）、9499元（现金发放），2017年12月补加班费7260元，2018年1月补加班费25637元，备注说明出说明7260元补2017年10月加班费，25637元补2017年11月至2018年1月10日加班费。该被告所提交的《微信聊天记录》以及（原告所提交的与梁颖恒的微信聊天记录》）显示：梁颖恒在1月底有向罗霞表示要调整薪资，罗霞一开始表示接受任务指标考核，但不接受降薪降职，后罗霞又有向梁颖恒表示“梁院，我想了想按你的回归计划，第一个月达不到前两名只拿1.5……如果都能达成就按我现在正常的拿，梁颖恒对此表示不同意，后罗霞有表示我都同意按你的回归计划，愿意承担达不到要求的底薪都不行吗……。原被告双方确认被告最后工作日系2018年3月20日，但双方对于离职原因存在争议，原告主张是被告单方违法解除劳动关系，被告主张原告是自行离职。另原告表示《劳动合同岗位（工种）变更协议》上的签名并非其本人签名，并有申请鉴定。本院认为：原、被告双方确认存在合法有效的劳动关系，双方劳动权益均应受到法律保护与尊重。关于原告月工资标准的问题。本案中，原、被告主要是对2018年2月开始的月工资数额存在争议，虽然原告不确认被告提供《劳动合同岗位（工种）变更协议》上约定的15000元，但根据双方确认的《原告与梁颖恒的微信聊天记录》，该聊天记录中内容中已经可以显示原告实际上是同意被告提出的回归计划（即调整薪资），且数额亦有明确提及“第一个月达不到前两名只拿1.5……”，故本院认定从原告2018年2月1日起月工资调整为15000元，之前工资标准35000元每月。另基于本院根据双方聊天记录已经认定双方就调整薪资已经有达成一致（虽然个别细节有争议，但就基本的调薪计划和调薪数额双方在微信聊天记录中实际上是已经确定，只是对于具体实施方案存在一定争议），故无论《劳动合同岗位（工种）变更协议》上签名是否是原告所签均不影响本院上述认定，基于此对原告申请鉴定本院亦不予支持。此外，离职前十二个月月平均工资按照原告正常工作的完整月份计算为36409.25元【（15000元+25637元+35000元×3个月）÷4个月】，不含加班工资则为30000元【（15000元+35000元×3个月）÷4个月】。关于违法解除劳动关系赔偿金问题。虽被告主张是原、被告双方协商一致解除合同，但结合双方确认的《原告与梁颖恒聊天记录》及原告离职时间，本院认为原、被告的劳动关系的解除原因系被告单方于2018年3月19日单方无合法依据提出解除劳动关系（其要求善后、无法合作等并要求原告马上办理交接手续实际上就是提出解除劳动关系），被告依法本应向原告支付违法解除劳动合同赔偿金36409.25元（36409.25元×0.5个月×2倍），原告现主张35000元未超法定应得数额，本院对原告该项诉请予以支持。关于支付欠付的2018年2月、3月工资问题。依据上文所述，本院已认定原告月工资从2018年2月1日起调整为15000元，且经查明，被告已支付原告2018年2月工资5722.26元，3月工资未支付，同时，庭审时原、被告双方确认原告2018年3月20日当天有上班，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条之规定，被告应支付原告2018年2月1日至2018年3月20日期间工资差额18932.91元【（15000元-5722.26元）+15000元÷21.75天×14天】。关于2017年10月11日至2018年3月20日加班工资问题。首先，原告虽主张其在2017年10月11日至2018年3月20日期间存在工作日延时加班的情形，但未提供其他相关对应加班的书面证据；其次，经审查原告提供的《工资明细》显示原告在2017年12月至2018年1月有领取过加班工资的情况、被告提供的《工资条》亦显示原告有领取过加班工资，而原告未提供其他直接有效的证据予以证明被告存在未足额支付其加班费，亦未举证证明其在职期间就加班工资问题向被告提出过异议；再次，原告自入职以来一直工资标准较高，且工资与业绩提成等存在挂钩关系，原告工资中亦已经体现了多劳多得的性质，即使原告确有加班，其实际领取的工资中亦已经包含有加班工资费用。据此，本院认为原告的该项诉讼请求缺乏事实依据和法律依据，遂对此不予支持。关于年休假工资问题。经查明，原告虽然在被告处工作未满一年，但根据其提交的《个人参保证明》和《缴费历史明细表》足以证明其连续工作已经满一年，故被告依法应支付原告未休年休假工资，但根据原告提交的证据并不足以证明其累计工作时间超过10年，故原告依法应享受的年休假天数为5天。其中2017年和2018年根据原告在被告的工作天数，其本可以各享受1天的年休假，被告未能举证证明其有安排原告休过年休假，故被告依法应支付原告应休未休年休假工资5517.24元（30000元÷21.75天×2天×200%，计算未休年休假工资的月工资标准不含加班工资）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告广州雅度口腔门诊部有限公司自本判决发生法律效力之日起3日内，一次性支付原告罗霞违法解除劳动合同赔偿金35000元；二、被告广州雅度口腔门诊部有限公司自本判决发生法律效力之日起3日内，一次性支付原告罗霞2018年2月1日至2018年3月20日期间工资18932.91元；三、被告广州雅度口腔门诊部有限公司自本判决发生法律效力之日起3日内，一次性支付原告罗霞应休未休年休假工资5517.24元；四、驳回原告罗霞的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行上述义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告罗霞负担。服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  余 洪人民陪审员  张黛乔人民陪审员  吴春礼二〇一九年十一月十一日书 记 员  黄 娟