广东省佛山市三水区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0607民初2408号原告：欧阳飞雄，男，1971年4月30日出生，汉族，住广东省珠海市香洲区，委托诉讼代理人:张栩，广东百浩律师事务所律师。委托诉讼代理人:蒋雷蕾，广东百浩律师事务所实习律师。被告：广东冠益投资有限公司，住所地:广东省佛山市三水区，统一社会信用代码:914406077718846410。法定代表人:蓝志荣。诉讼代表人：广东冠益投资有限公司管理人佛山市鸿正会计师事务所。委托诉讼代理人：陈燕华、梁卫，佛山市鸿正会计师事务所员工。原告欧阳飞雄与被告广东冠益投资有限公司（以下简称冠益公司）职工破产债权确认纠纷一案，本院于2019年5月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告欧阳飞雄及委托诉讼代理人张栩、蒋雷蕾，被告冠益公司管理人委托诉讼代理人陈燕华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。欧阳飞雄向本院提出诉讼请求：1、确认原告享有解除劳动关系的经济补偿金117875元；2、确认原告享有工伤医疗费6510.4元，护理费2400元(2018年3月5日至3月21日，16天×150元/天)、一次性伤残补助金差额48234.2元(7个月×6890.6元/月)，一次性伤残就业补助金41000元(4个月×10250元/月)，一次性工伤医疗补助金差额6890.6元(1个月×6890.6元/月)，后续治疗费10000元，拆钢板医疗期工资10250元(1个月×10250元)，工伤医疗期工资差额7420元(2018年6月)；3、确认原告享有拖欠工伤医疗期间的工资18420元(2018年7月至2018年8月)；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2007年10月5日入职被告分公司广东冠益投资有限公司三水花园酒店（以下简称冠益花园酒店）处从事中厨主管兼头锅一职，近年月均收入为10250元。2018年3月5日，原告在工作时，因地面湿滑不慎摔倒并撞向墙角受伤。经原告申请，佛山市三水区人力资源和社会保障局作出佛三人社认工[2019]671号《认定工伤决定书》，认定原告受到的事故伤害属工伤。佛山市劳动能力鉴定委员会于2019年3月8日作出佛三劳鉴初[2019]253号《劳动能力初次鉴定(确认)结论书》，认定原告的劳动功能障碍等级为十级，确认停工留薪期为2018年3月5日至2018年6月4日。佛山市劳动能力鉴定委员会又于2019年4月4日作出佛三劳鉴初[2019]376号《劳动能力初次鉴定(确认)结论书》，确认原告2018年3月5日起至2019年1月18日止的治疗为工伤医疗期。原告发生工伤后，已经支付了10148.8元医疗费。由于需要康复理疗，医生建议后续医疗费为10000元，拆钢板亦需要一个月医疗期，相应的费用依法应由被告承担。冠益花园酒店为被告的分公司，而被告的(2017)粤0607破20号破产案已由其破产管理人提交办理中，冠益花园酒店处于持续亏损状态，经债权人会议通过对其的停业表决。因此被告破产管理人于2019年2月19日发布《停业通知》，宣布冠益花园酒店于2019年2月21日正式停业。另，冠益花园酒店自原告入职以来，一直未按原告的实际工资标准足额购买社会保险，导致原告应享有的工伤保险份额大幅度减少，冠益花园酒店应当按原告受伤前十二个月应发月平均工资计付相关工伤待遇差额。冠益花园酒店于2018年6月起至同年8月，每月仅向原告发放一至两千多元工资，该部分工资差额共计25840元亦应由被告即时向原告补足。为保护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告冠益公司辩称：一、双方劳动关系存续，欧阳飞雄诉请117875元经济补偿无依据。《劳动合同法》第三十七条规定:“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同……”第三十八条规定:“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;(二)未及时足额支付劳动报酬的；(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的；(四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的;(五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的;(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。”首先，冠益花园酒店不存在上述法律规定的欧阳飞雄有权解除劳动关系情形。其次，欧阳飞雄也未提前三十日以书面的方式通知冠益花园酒店解除劳动合同。因此，在无法定、约定解除权情形下，双方劳动关系存续。欧阳飞雄诉请劳动关系解除后的经济补偿金117875元无依据。二、欧阳飞雄诉请6510.4元医疗费无依据。《广东省工伤保险条例》第二十五条第一款规定:“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。”根据上述规定，治疗工伤所需费用应从工伤保险基金列支。欧阳飞雄在无证据证明其已申请工伤保险基金列支的情况下，其迳行诉请医疗费6510.4元无依据。三、欧阳飞雄诉请2400元护理费无理。《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款规定:“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。”2019年3月8日，佛山市劳动能力鉴定委员会出具《劳动能力初次鉴定(确认)结论书》【佛三劳鉴初[2019]253号】，确认:“经鉴定，生活自理障碍等级为不入级。”因此，欧阳飞雄未达护理等级。在其无证据证明护理费产生情况下，其诉请护理费2400元无理。四、欧阳飞雄诉请41000元一次性就业补助金、6890.6元一次性工伤医疗补助金差额无理。《广东省工伤保险条例》第三十四条第一款规定:“七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系，……(二)一次性伤残就业补助金。标准为:十级伤残为四个月的本人工资。”因双方劳动关系存续，故欧阳飞雄诉请一次性就业补助金41000元、一次性工伤医疗补助金差额6890.6元无理。欧阳飞雄诉请10000元后续工伤医疗费、10250元拆钢板医疗费无依据。《广东省工伤保险系例》第二十六条第二款规定:‘‘。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇:五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。”根据上述规定，欧阳飞雄后续治疗未经劳动能力鉴定委员会批准，未确定工伤医疗待遇，且该费用尚未实际产生，也未经社保部门核销。故其诉诸1ＯＯＯＯ元后续治疗费、10250元拆钢板医疗期费用无依据。六六、冠益花园酒店已足额支付欧阳飞雄停工留薪期、医疗期工资，欧阳飞雄诉请支付差额无理。《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款规定:“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付……《广东省工资支付条例》第二十四条规定:“用人单位支付的病伤假期工资不得低于当地最低工资标准的百分之八十。”2019年3月8日，佛山市劳动能力鉴定委员会出具《劳动能力初次鉴定(确认)结论书》【佛三劳鉴初[2019]253号】，确认欧阳飞雄停工留薪期为2018年3月5日至2018年6月4日。因2018年3月5日至2018年6月4日冠益花园酒店已按照原工资福利待遇向欧阳飞雄支付工资;且2018年6月5日至2018年8月并未被劳鉴委认定为停工留薪期，而冠益花园酒店已按佛山市最低工资标准的80%向欧阳飞雄支付工资。因此，冠益花园酒店已足额支付欧阳飞雄停工留薪期、医疗期的病假工资，不存在拖欠情形。故欧阳飞雄请求花园酒店支付工资差额25840元无理。综上，答辩人已进入破产清算程序。为维护全体债权人的合法权益，请贵院依法查明事实，依法驳回欧阳飞雄诉讼请求。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了以下证据：一、原告提交的证据1、债权明细一张，证明原告最近向破产管理人出具的债权明细内容。2、原告劳动合同两份，证明原告与被告的劳动关系存续期间。最后一份无固定期限劳动合同是2017年10月4日签订，约定工资10250元每月。3、收入证明，证明原告的月收入为10250元。4、佛三人社认工[2019]671号《认定工伤决定书》一份，证明原告在本案事故中受到的伤害属于工伤。5、《劳动能力初次鉴定(确认)结论书》两份，证明原告的伤残等级为十级，工伤医疗期为2018年3月5日至2019年1月18日。6、佛山市中医院三水医院诊断证明书两份，证明原告的伤情，以及医师建议拆钢板费用为10000元。7、佛山市中医院三水医院出院记录，证明原告的住院天数。8、广东省医疗收费票据、佛山市三水区工伤保险、门诊费用结算单，证明原告自行支付的医疗费用。9、佛山市三水区工伤保险待遇核报表(伤残)，证明原告的一次性伤残补助金计发基数仅为3359.4元，与原告实际收入10250元存在巨大差额。10、佛山市社会保险参保缴费证明，证明被告仅按3000元左右的标准为原告购买近几年的社会保险。11、银行账户明细查询，证明被告在2018年6月至8月这三个月期间，仅向原告支付了极少数额的工资。12、针对欧阳飞雄提出的“债权明细或主张”内容的说明，证明破产管理人回复的债权内容，因原告前后数次向破产管理人提交债权主张，破产管理人均以该说明回复，与原告主张的数额由差异，因此原告提起诉讼。13、佛山市三水区工伤医疗补助金核报表，证明社保部门为原告核报了一次工伤医疗补助金4491.60元。被告广东冠益投资有限公司没有证据提交。本院确认事实如下：2007年10月5日，原告与冠益花园酒店签订《员工劳动合同》，原告入职冠益花园酒店餐饮部任中厨主管兼头锅，合同期限由2007年10月5日至2009年10月4日。合同期满后，原告与冠益花园酒店多次续签合同，最后一份劳动合同签订期限是2017年10月4日，合同期限从2017年10月4日至本合同约定的终止条件出现止。原告任职冠益花园酒店中厨部，职务为中厨主管兼头锅，每月工资为10250元。2008年5月至2019年1月，冠益花园酒店为原告参保。2018年3月5日，原告在工作中，因地面湿滑，导致其滑倒撞向墙角受伤。事后被送至佛山市中医院三水医院住院治疗16天，经诊断为：右锁骨中段骨折。该次住院产生医疗费34125元，原告个人缴费5320.10元。此后原告多次在该院门诊治疗，2019年4月15日经社保部门核报，这门诊医疗费个人实际支付金额为1333.24元。2019年1月18日，医院出具证明，证明原告愈合后取出内固定费用约为10000元。2018年4月27日，佛山市三水区人力资源和社会保障局作出佛三人社认工【2018】671号认定工伤决定书，对原告于2018年3月5日受到的事故伤害认为定为工伤。原告受伤后，冠益花园酒店向原告正常发放了2018年3-5月份工资，而2018年6月至8月则分别发放了工资2830元、1040元、1040元。2019年3月8日，佛山市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力初次鉴定（确认）结论书》，鉴定原告劳动功能障碍等级为十级，生活自理障碍等级为不入级，停工留薪期为2018年3月5日至2018年6月4日。2019年4月4日，佛山市劳动能力鉴定委员会再次作出《劳动能力初次鉴定（确认）结论书》，确认2018年3月5日至2019年1月18日为原告工伤医疗期。2019年4月18日，佛山市三水区社会保险基金管理局以每月3359.40元的标准为原告核报了一次性伤残补助金23515.80元；2019年9月26日，佛山市三水区社会保险基金管理局以每月4491.60元的标准为原告核报了一次工伤医疗补助金4491.60元。2019年2月19日，冠益花园酒店对外发布停业通知，并于2019年2月21日正式停业。2019年3月27日，冠益花园酒店人力资源部向原告出具《针对欧阳飞雄提出的“债权明细或主张”内容的说明》。2019年4月18日，原告向破产管理人提交债权主张，但认为破产管理人的说明回复与其主张债权差异较大。原告于2019年5月13日提起本案诉讼。另查明，冠益花园酒店是冠益公司的分公司，2017年7月，本院受理的冠益公司的破产案件，冠益公司一并申报了冠益花园酒店的资产和负责情况。本院认为，原告入职冠益花园酒店任中厨主管兼头锅，双方建立了劳动关系，原告的权益应受相关劳动法规的调整。原告在工作中受伤并被确认为工伤，冠益花园酒店未能向原告支付工伤保险待遇，现冠益公司作为冠益花园酒店的总公司，因资不抵债进行破产程序，同时一并申报了冠益花园酒店的资产及负债，故原告对冠益公司享有职工破产债权。针对原告的诉请，本院分析如下：1、关于劳动关系终止时间及原告应获得的经济补偿金问题。冠益花园酒店于2019年3月21日正式停业，而其总公司已进入破产清算程序，没有复工的可能。2018年3月27日，冠益花园酒店向原告回复，确认原告与其劳动关系存续期间由2007年10月5日至2019年2月28日，原告表示认可，故双方的劳动关系于2019年2月28日解除。用人单位因破产而致劳动合同终止，原告可根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（六）项、第四十七条规定获得经济补偿金。冠益花园酒店出具证明原告月均收入10250元，原告的工作年限为11年4个多月，故原告的经济补偿金为10250元/年×11.5年=117875元。被告辩称双方的劳动关系尚未解除，并不符合现实情况，本院不予采纳。2、工伤医疗费问题。原告因工伤而产生的治疗费，除由社会保险基金核报后，不足部分应由用人单位负担。原告住院产生的医疗费，个人负担部分为5320.10元，门诊医疗费个人负担部分为1333.24元，合共6653.34元，这部分工伤医疗费用人单位应予负担。现原告主张工伤医疗费6510.40元，并无超出本院核算范围，本院予以准许。3、护理费问题。原告受伤后自2018年3月5日至3月20日在佛山市中医院三水医院住院16天，原告住院期间用人单位没有支付护理费，也没有派人护理，故应向原告支付该段期间护理费，依照《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定，参照佛山市三水区人民医院护工的报酬标准，原告的护理费为100元/天×16天=1600元。原告诉请超出部分，本院不予支持。4、关于工伤保险待遇问题。原告经劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级，工伤医疗期由2018年3月5日至2019年1月18日。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条规定，原告应享受7个月的本人工资的一次性伤残补助金、1个月的本人工资的一次性工伤医疗补助金、4个月的本人工资的一次性伤残就业补助金，工伤医疗期内原工资福利待遇不变。按照《广东省工伤保险条例》第六十六条第二款的规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均工资。原告受伤前平均工资为10250元。据此，原告应享受的一次性伤残补助金71750元（10250元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金10250元（10250元/月×1个月）、一次性伤残就业补助金41000元（10250元/月×4个月）、原告主张的2018年6月至8月工伤医疗费期工资30750元（10250元/月×3个月）。而工作中，用人单位并没有按原告的实际收入为原告足额缴纳工伤保险费，造成原告享受的工资保险待遇降低，依照《广东省工伤保险条例》第五十八规定，原告工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。故扣除社保部门核报的一次性伤残补助金23515.80元，原告可享有的一次性伤残补助金差额为71750元-23515.80元=48234.20元；扣除社保部门核报的一次工伤医疗补助金4491.60，原告可享有的一次工伤医疗补助金差额为5758.40元；扣除用人单位已支付的2018年6月至8月工资4910元，原告可享受的2018年6月至8月工伤医疗期工资差额为30750元-4910元=25840元。5、关于后续治疗费问题。原告经医院证明拆内固定费用约10000元，本院予以采信。由于用人单位已经破产，故原告该损失可作为债权申报。6、关于二次手术工伤医疗期工资问题。原告主张其拆内固定可享受一个月的工伤医疗期，但经本院发函向社保部门咨询，并无相关规定，而工伤医疗期应由劳动能力鉴定委会作出，原告该请求并无证据支持，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条、《广东省工资保险条例》第二条、第二十五第、第二十六条、第三十四条、第五十八条、第六十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认原告欧阳飞雄对被告广东冠益投资有限公司享有职工破产债权：终止劳动关系经济补偿金117875元、工伤医疗费6510.40元、护理费1600元、一次性伤残补助金差额为48234.20元、一次性工伤医疗补助金差额为5758.40元、一次性伤残就业补助金41000元、2018年6月至8月工伤医疗期工资差额25840元、后续医疗费10000元；二、驳回原告欧阳飞雄的其他诉讼请求。案件受理费10元，本院免于交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  何永添人民陪审员  黄稳华人民陪审员  卢惠文二〇一九年十一月七日书 记 员  温秀静