湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂06民终4138号上诉人（原审被告）：南漳县华南商贸有限公司，住所地：南漳县城关镇青龙湾工业园区。法定代表人：肖永权，该公司执行董事。委托诉讼代理人：刘冬，湖北水镜律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：保康县麻竹建材有限公司，住所地：保康县黄堡镇雷家岭村2组。法定代表人：吴泽华，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘代新，湖北五峡律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：何明志，男，汉族，1972年11月1日出生，住南漳县。上诉人南漳县华南商贸有限公司（以下简称华南商贸公司）因与被上诉人保康县麻竹建材有限公司（以下简称麻竹建材公司）、何明志买卖合同纠纷一案，不服湖北省保康县人民法院（2019）鄂0626民初1320号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人南漳县华南商贸有限公司的法定代表人肖永权及其委托诉讼代理人刘冬、被上诉人保康县麻竹建材有限公司的委托诉讼代理人刘代新、被上诉人何明志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。南漳县华南商贸有限公司上诉请求：1.撤销原审判决，并予以改判上诉人不承担支付被上诉人保康县麻竹建材有限公司货款责任；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：（一）本案中，案外人马强借用上诉人资质与中铁十八局郑万高铁ZWZQ-6标二分部签订了施工合同。2018年4月，马强因涉嫌刑事犯罪被羁押。2019年2月1日、6月28日中铁十八局郑万高铁ZWZQ-6标二分部将工程款打入上诉人账户，在上诉人不知情、马强也不知情并授权的情形下，上诉人账户内的工程款被案外人郑建忠不知用何种方式转为已有。郑建忠既非实际施工人，也非上诉人处员工。（二）被上诉人何明志根本不是上诉人处员工，上诉人亦没有授权其作为代表与中铁十八局郑万高铁ZWZQ-6标二分部及被上诉人保康县麻竹建材有限公司对账的业务经办人。（三）一审审理过程中，被上诉人何明志找到上诉人，让上诉人不应去参加庭审，其会将本案事实向一审法院说明，亦会将所欠工程款支付给被上诉人保康县麻竹建材有限公司，开庭当日上诉人处人员均在外出差，故未参加庭审。然而被上诉人何明志却在一审庭审中虚假陈述，让上诉人承担无妄之责。（四）一审法院在未查明本案事实和工程款归属的情形下，贸然认定被上诉人何明志是上诉人处员工，判决上诉人承担责任明显错误。保康县麻竹建材有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。何明志辩称，对一审判决无异议。麻竹建材公司向一审法院起诉请求：1.请求人民法院判令被告支付给原告货款105118.23元并自2017年8月1日起按年利率6%支付资金占用利息至起诉之日止；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2017年6月，原告麻竹建材公司与被告华南商贸公司马强达成口头供货协议，由原告麻竹建材公司向被告华南商贸公司提供碎石，原告麻竹建材公司起诉时称双方约定碎石价格为49元一吨包运费，在诉讼过程中，原告麻竹建材公司同意按46元一吨包运费计算碎石价款。自2017年6月3日始，原告麻竹建材公司按照要求将碎石运到中铁十八局郑万高铁ZWZQ-6标二分部，所运送碎石数量由中铁十八局郑万高铁ZWZQ-6标二分部工作人员与原告麻竹建材公司送货人员在司磅单上共同签字确认，原告麻竹建材公司给被告华南商贸公司供应碎石的数量及被告华南商贸公司给中铁十八局郑万高铁ZWZQ-6标二分部供应碎石的总数量由被告何明志经办对账并分别签字确认。至2017年8月1日止，原告麻竹建材公司共给被告华南商贸公司供应碎石2145.27吨，被告华南商贸公司应付原告麻竹建材公司货款为98682.42元。原告麻竹建材公司从中铁十八局郑万高铁ZWZQ-6标二分部得知中铁十八局郑万高铁ZWZQ-6标二分部已将原告麻竹建材公司货款支付给被告华南商贸公司，被告何明志认可该事实并认为被告华南商贸公司应当支付原告麻竹建材公司货款98682.42元。原告麻竹建材公司因多次要款无果，为此，诉至原审法院。一审法院认为，原告麻竹建材公司与被告华南商贸公司虽未订立书面买卖合同，原告麻竹建材公司提交的中铁十八局郑万高铁ZWZQ-6标二分部出具的供货单位为被告华南商贸公司的司磅单，证明原告麻竹建材公司给被告华南商贸公司供货并将货物运送到被告华南商贸公司指定地点。被告何明志经办与原告麻竹建材公司及中铁十八局郑万高铁ZWZQ-6标二分部对账，并确认原告麻竹建材公司给被告华南商贸公司供货2145.27吨。因此，应认定原告麻竹建材公司与被告华南商贸公司买卖合同成立。被告华南商贸公司收到原告麻竹建材公司提供的货物应当支付相应货款，被告华南商贸公司未及时支付货款，应承担违约责任。被告华南商贸公司应支付原告麻竹建材公司货款98682.42元。关于原告麻竹建材公司要求被告华南商贸公司按年利率6%支付资金占用利息至起诉之日止的诉讼请求，原告麻竹建材公司与被告华南商贸公司虽然未约定逾期付款违约金，原告麻竹建材公司向被告华南商贸公司主张按年利率6%支付资金占用利息损失，符合法律规定，原告麻竹建材公司该项诉讼请求予以支持。关于原告麻竹建材公司要求被告何明志承担连带责任的诉讼请求，因被告何明志是代表被告华南商贸公司与中铁十八局郑万高铁ZWZQ-6标二分部及原告麻竹建材公司对账的业务经办人，原告麻竹建材公司亦认可该事实。原告麻竹建材公司要求被告何明志承担连带责任无法律依据，其该项诉讼请求，原审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第58条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告南漳县华南商贸有限公司于本判决生效之日支付原告保康县麻竹建材有限公司货款98682.42元，并自2017年8月1日起按年利率6%支付利息至2019年7月11日止。二、驳回原告保康县麻竹建材有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2402元，减半收取1201元，由被告南漳县华南商贸有限公司负担，限本判决生效之日交纳。二审中，华南商贸公司提交了马强与中铁十八局集团隧道工程有限公司签订的碎石买卖合同，证明马强借用华南商贸公司资质做的本案工程。麻竹建材公司质证认为：对该证据无异议，但在一审中上诉人无正当理由拒绝到庭，不能作为新证据使用。由于麻竹建材公司对该证据的真实性无异议，本院予以确认。经审理查明，一审判决认定事实属实，本院予以确认。本院认为，二审中，华南商贸公司提交了其与中铁十八局集团隧道工程有限公司签订的碎石买卖合同，该合同落款处由马强签字，盖有华南商贸公司的合同专用章。华南商贸公司对该公章无异议，且认可马强借用其公司资质签订施工合同，故由此产生的民事责任应由华南商贸公司承担。因此，麻竹建材公司与马强达成口头供货协议后，华南商贸公司与麻竹建材公司的买卖关系依法成立。现麻竹建材公司依照协议约定向华南商贸公司供应碎石并将碎石运送到中铁十八局郑万高铁ZWZQ-6标二分部后，华南商贸公司也应支付相应的碎石款。上诉人华南商贸公司请求不承担支付麻竹建材公司工程款的上诉请求不能成立，本院不予支持。关于华南商贸公司上诉称何明志不是其公司员工，因何明志陈述其是跟着马强做事，上诉人亦认可该事实，且何明志签字的对账确认单上盖有华南商贸公司的印章，故何明志签收碎石的行为与合同有关，属于职务行为。华南商贸公司的该项上诉请求不能成立，本院不予支持。综上所述，南漳县华南商贸有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2402元，由南漳县华南商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 魏 俊审判员 严庭东审判员 刘丹丹二〇一九年十一月二十五日书记员 梅若璇