云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云06民终2044号上诉人（原审被告）安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司（以下简称保险公司），统一社会信用代码91530000566204942B。地址：云南省昆明市盘龙区北京路江东国际友联大厦25楼。法定代表人：李忠兴，公司负责人。被上诉人（原审原告）郭世祥，男，汉族，出生于1968年1月19日，四川省宁南县人，务农，住四川省宁南县。被上诉人（原审被告）孟太学，男，汉族，出生于1979年7月9日，云南省巧家县人，务农，住云南省昭通市巧家县。上诉人安盛天平财产保险公司云南分公司因与被上诉人郭世祥、孟太学机动车交通事故责任纠纷一案，不服巧家县人民法院（2019）云0622民初1172号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审人民法院经审理确认的本案事实：2019年1月30日，孟太学驾驶云Ａ×××××小型轿车在巧家县白鹤滩镇棉纱村路段与郭世祥驾驶的WL5259二轮摩托车发生碰撞，造成郭世祥、郭世发受伤，两车受损的交通事故，经巧家县公安局交警大队事故认定孟太学承担此次事故的全部责任。郭世祥受伤后送往巧家县人民医院经诊断为左足多处骨折，住院治疗27天,医疗费均已由二被告垫付,其中,孟太学垫付8981.72元，保险公司垫付5000元。郭世祥的伤经四川鼎诚司法鉴定中心鉴定为十级伤残，经昭通滇北东北乾诚司法鉴定中心鉴定郭世祥后续治疗费5000元，误工期120天、护理期60天、营养费90天。孟太学驾驶的涉事车辆在安盛天平保险股份有限公司云南分公司购买了交强险及商业险，且购买了无计免赔。原审人民法院经审理认为：(一)根据相关法律规定，投保了交强险保险的机动车辆发生交通事故造成他人的人身伤亡、财产损失，应当先由保险公司在交强险责任限额范围内承担相应民事赔偿责任，剩余部分再由事故当事人按照事故责任进行承担，如事故车辆还投了第三者责任商业保险的，保险公司还应在商业险保险范围内对投保人或投保人允许的驾驶员应该承担的部分承担。本案中，孟太学驾驶的车牌号云Ａ×××××号小型普通客车已向安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司投保了交强险及第三者责任商业保险，此次事故是在保险期间内发生的交通事故，所以，孟太学对该事故应当承担的民事赔偿责任已在相应范围内转移给安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司。（二）郭世祥要求赔偿的医疗费，因郭世祥并未实际支出，且在庭审中，保险公司愿意支付给孟太学,不予以支持。郭世祥要求赔偿的误工费26460元,经鉴定,郭世祥的误工期为120天,应当包含在住院期间的27天,因此误工费应当为19200元(160元×120天=19200元),郭世祥要求赔偿的住院伙食补助费2700元,符合法律规定,予以支持。郭世祥要求赔偿的护理费12615元,因护理其60日,应当包含住院期间的,因此护理费为9600元(160元×60天=9600元)。郭世祥要求的营养费8190元,因营养期为60日,应当包含住院期间,酌定支持每天30元,即1800元。郭世祥要求赔偿的残疾赔偿金21536元,符合法律规定,予以支持。鉴定费2600元及后续治疗费5000元，予以支持。郭世祥要求的交通费1000元，因郭世祥受伤后治疗、鉴定等，必然产生一定的交通费用，酌定支持交通费500元。郭世祥要求的财产损失，因无证据加以证明具体的损失，不予支持。因此，郭世祥的损失合计为62936元（误工费19200元+住院伙食补助费2700元+护理费9600元+营养费1800元+残疾赔偿金21536元+鉴定费2600元+后续治疗费5000元+交通费500元=62936元）。（三）医疗费项下包括：住院伙食补助费2700元、营养费1800元、后续治疗费5000元，合计为9500元，未超出交强险10000元。因此，应当由安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司在交强险限额范围内赔偿郭世祥误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费、交通费合计62936元。在庭审中，保险公司与孟太学协商，由孟太学垫付的医疗费，保险公司自愿赔付给本孟太学，因此对孟太学垫付的医疗费，不再处理。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、由安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司在交强险限额范围内赔偿郭世祥医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费、交通费62936元。二、驳回郭世祥的其余诉讼请求。一审案件受理费减半收取465元，由郭世祥负担145元，安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司负担315元。安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司不服原审判决，提起上诉，请求：1.撤销原判，改判上诉人在保险范围内赔付：（1）伙食补助费27天×50/天=1350元；（2）误工费103天×100/天=10300元；（3）护理费27天×100/天=2700元；（4）营养费无相关依据不能支持；（5）残疾赔偿金，因伤残鉴定不合理，不能认定伤残，上诉人申请重新鉴定；（6）后续治疗费5000元；（7）鉴定费上诉人不应承担。2.上诉费由被上诉人承担。其主要上诉理由是：1.误工费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，本案中，郭世祥住院27天，于2019年5月14日在四川鼎诚司法鉴定中心鉴定为十级伤残，误工费计算至定残前一日总计为103天，一审法院判决按120天计算误工费与法律相违背，另外，被上诉人郭世祥未提供证据证明其系农、林、牧、渔业在岗职工，原审法院却以农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资58494/年（160/天）判决上诉人赔付误工费明显无法律依据；2.根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条之规定，本案中，被上诉人的出院证无医嘱要求加强营养，原审法院在无医嘱的情况下判决上诉人赔付营养费不当；3.根据中保协及机动车商业保险条款的规定，原审法院判决上诉人承担本案鉴定费、诉讼费与保险法相背，缺乏相关法律依据；4.四川鼎诚司法鉴定中心凉山分所【2019】临鉴字第0586号司法鉴定书系被上诉人郭世祥自行委托鉴定，其程序不符合法律规定，另外被上诉人郭世祥的伤情为左足第2、3跖骨骨折和左足第4、5趾骨骨折，但该鉴定书未分析足背肿胀原因，且鉴定未见足弓结构测量角度或数据，故该份鉴定缺乏相关依据，上诉人不予认可，上诉人申请对被上诉人的伤情重新鉴定，同时，上诉人在一审法院审理时已提出重新鉴定申请，但被一审法院驳回，因此，一审法院未重新鉴定，严重损害上诉人利益，未体现法律的合法性、公平性。郭世祥未作二审答辩。孟太学未作二审答辩。二审中，上诉人安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司除对原判确认被上诉人郭世祥的伤残为十级及误工费等相关费用的认定有异议外，对本案其余事实无异议，对无异议的事实，本院予以确认。归纳双方的诉辩主张，本案的争议焦点是：1.原判对被上诉人郭世祥主张的住院伙食费、误工费、护理费、营养费的认定是否恰当；2.原判对被上诉人郭世祥残疾赔偿金的认定是否正确；3.原审判决由上诉人安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司承担本案诉讼费及鉴定费是否恰当。针对焦点问题，本院评判如下：（一）关于原判对被上诉人郭世祥主张的住院伙食费、误工费、护理费、营养费的认定是否恰当的问题。本院认为，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：误工费根据受害人的误工时间及收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年职工的平均工资计算。首先，本案中，被上诉人郭世祥因此次交通事故受伤住院27天，出院后，至鉴定机构出具伤残等级鉴定报告前一天的误工期限为103天，依照上述规定，被上诉人郭世祥的误工期限应为120天，同时，被上诉人郭世祥在本案中未举证证明其最近三年的平均收入状况，原审法院参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年职工的平均工资计算即参照巧家县法院所在地农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资计算被上诉人郭世祥的误工费并无不当。其次，巧家县人民医院出具的被上诉人郭世祥出院证载明：1.注意休息，建议休息5月、5月后复查询问医师继续休息时间。2.出院后石膏继续固定10天、10天后拆除石膏后行患肢功能锻炼。3.出院后1、3、6月、1年返我科复查。4.不适随诊。证明被上诉人郭世祥在出院后其伤情还有一定的恢复时间，原审结合被上诉人郭世祥的伤情及伤情恢复时间，酌情支持被上诉人郭世祥营养费1800元并无不当。最后，原审法院对被上诉人郭世祥的伙食补助费及护理费的认定正确，并未违反相关法律的规定，上诉人安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司对被上诉人郭世祥的伙食补助费及护理费的上诉主张不能成立，不予支持。（二）关于原判对被上诉人郭世祥残疾赔偿金的认定是否正确的问题。上诉人安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司认为，四川鼎诚司法鉴定中心凉山分所【2019】临鉴字第0586号司法鉴定书系被上诉人郭世祥自行委托鉴定，其程序不符合法律规定，故该份鉴定缺乏相关依据，不能认定伤残，上诉人申请重新鉴定。本院认为，该鉴定机构及其鉴定人员具备相关的鉴定资格；鉴定程序并未违法，上诉人对四川鼎诚司法鉴定中心凉山分所【2019】临鉴字第0586号司法鉴定书提出异议，但上诉人在本案中并未提供证据证明其主张，因此，上诉人在未提交足以推翻该鉴定书的相关证据的情况下，原审采信四川鼎诚司法鉴定中心凉山分所【2019】临鉴字第0586号司法鉴定书并依据该鉴定书认定被上诉人郭世祥的残疾赔偿金并无不当，上诉人安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司此上诉主张不能成立，本院不予支持。（三）关于原审判决由上诉人安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司承担本案诉讼费及鉴定费是否恰当的问题。本院认为，根据《保险法》第六十四条、第六十六条之规定，鉴定费属于为确定被上诉人郭世祥伤残等级的合理必要费用，应由保险公司承担；责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起诉讼的，被保险人支付诉讼费，除合同另有约定外，应由保险人承担。故上诉人的该诉求理据不足，不予支持。综上所述，本院认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。上诉人安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费388元，由上诉人安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司承担。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力，如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若义务人不主动履行本判决，权利人可在本判决规定的履行期限届满后的二年内向原审法院申请强制执行。审判长  杨稳香审判员  王正云审判员  肖荣蓉二〇一九年十一月二十五日法官助理席波书记员霍晨宇