重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0106民初16220号原告：薛秋红，女，1978年9月6日出生，汉族，住浙江省海宁市。委托诉讼代理人：陆发奎，北京市炜衡（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘宏，北京市炜衡（广州）律师事务所律师。被告：王立杰，男，1988年6月2日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。委托诉讼代理人：董丽霞，重庆道简律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄英，重庆道简律师事务所律师。原告薛秋红与被告王立杰合同纠纷一案，本院于2019年7月1日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告薛秋红的委托诉讼代理人陆发奎，被告王立杰的委托诉讼代理人董丽霞、黄英到庭参加了诉讼。双方申请庭外和解2个月未果，本案现已审理终结。原告薛秋红向本院提出诉讼请求：1、请求被告向原告返还人民币400000元；2、被告向原告支付逾期利息，利息以借款本金400000元为基数，从本案提起诉讼之日按照中国人民同期贷款利率计算至实际清偿之日止。事实和理由：自2017年7月至12月，被告以需要资金投资为由，先后让原告转账、垫付资金共计人民币400000元，随后原告发现被告并未进行投资，被告无故收取原告款项，为此，原告依法向贵院起诉，恳请支持原告的诉讼请求。被告王立杰辩称，原、被告系投资成立公司经营，基于股东与股东之间的关系，被告并未占有原告任何款项，请求驳回原告诉讼请求。本院经审理查明以下事实：广州克洛纬思服装有限公司于2017年4月18日在广州市海珠区工商行政管理局注册成立，注册资本50万元，被告王立杰为该公司法定代表人，持股100%，经营范围为批发业。原告通过案外人林明媺认识被告。2017年7月24日，原告向被告转款300000元，交易摘要标注为首期注资；2017年8月11日，原告向被告转款60279元；2017年8月6日，原告委托陈宁支付给助理3750元、10000元、2398元、9775元、9310元、4488元。合计原告共转款400000元，上述转款在原、被告及案外人林明媺作为股东共同签字的《公司收到来自股东的投资金额》上予以明确。2018年4月12日，LimMingMei(林明媺)作为甲方、原告作为乙方、被告作为丙方签订了《设立有限责任公司出资协议》，协议中载明：甲方、乙方及丙方因共同投资设立广州克洛纬思服装有限公司事宜、现在友好协议基础上、根据《中华人民共和国合同法》、《公司法》等相关法律规定、达成如下协议：第一条公司概况1、公司名称：广州克洛纬思服装有限公司；2、住所：广州市海珠区逸景路278号1-4层101铺201铺301铺401铺广州逸丰纺织服装市场第四层4A018号；3、法定代表人：王立杰；4、注册资本：伍拾万元、本资本实习认缴制、不实行一次性到位；5、经营范围：批发业，具体以工商部门批准经营的项目为准；6、性质：公司是依照《公司法》等相关法律规定成立的有限责任公司、甲、乙、丙三方以其注册时认缴的出资额为限对公司承担责任。第二条注册资本1、公司的注册资本为人民币捌拾捌万叁仟肆佰柒拾伍元整（￥883475），出资为货币及技术和劳务（货币、实物、工业产权、非专利技术、土地使用权等）形式，其中：甲方：出资额为伍拾伍万陆仟伍佰捌拾玖元（￥556589），以货币方式出资，占注册资本的63%；乙方：出资额为拾肆万两百零捌元（￥140208），以货币方式出资，占注册资本的15.87%；丙方：出资额为拾捌万陆仟陆佰柒拾捌元（￥186678），以技术及劳务方式出资，占注册资本的21.13%。2、以上投资款用于公司成立使用、并用于公司成立后的流动资金、股东不得撤回（注：甲方与乙方注册资本已经作为公司流动资本使用完毕）。同时，甲乙双方的注册资本的比例不能随意变更。3、甲、乙双方应于公司账户开立之日起日内将各应缴纳的注册资金存入丙方指定账户并由丙方用于公司流动资金......。同日，被告作为甲方、LimMingMei(林明媺)作为乙方、原告作为丙方签订了一份协议书，主要内容有：第一条公司未收款项，各方一致同意，直接打入甲方指定中国银行个人账户621660700001339****，甲方收到款项后，各方按照《出资协议》（以下简称“协议”）中明确的比例进行分配。第二条各方一致同意公司保留在经销商处未售完货品，由经销商出售货品，收到货品销售资金后，按协议约定份额比例分配给各方。乙丙两方一致同意未销售完货品，由甲方按照其认为合理的方式进行处理，所得款项按协议约定份额分配至各方。第三条各方一致同意放置于公司仓库之内的办公设备等公司资产的清理工作全部交由甲方以其认为合理的方式处理，回收资金后，按协议约定份额比例分配至各方。2018年4月18日，原告薛秋红作为甲方（委托方），被告王立杰作为乙方（受托方），双方签订《委托持股协议》，协议载明：目标公司：广州克洛纬思服装有限公司；法定代表人：王立杰；住址：广州市海珠区逸景路278号1-4层101铺201铺301铺401铺广州逸丰纺织服装市场第四层4A018号。甲、乙双方本着平等互利的原则，经友好协商，就甲方委托乙方代为持股事宜于广州市达成协议如下，以兹共同遵照执行：第一条委托内容甲方出资人民币拾肆万贰佰零捌元(￥140208)用于成立目标公司，该出资占目标公司注册资本15.87%的股权（以下简称“代持股权”），现甲方自愿委托乙方作为该代持股权的名义持有人，乙方同意接受甲方的委托并代为行使代持股权下的相关股东权利。第二条委托权限甲方委托乙方代为行使的权利包括但不限于：1、由乙方以自己的名义将受托行使的代持股权作为出资在目标公司股东登记名册上具名；2、代甲方以股东名义签署依法规定应由目标公司股东签署的文件；3、代甲方出席股东会并行使表决权、以及行使公司法与目标公司章程授予股东的其他权利；第三条甲方的权利与义务1、甲方作为代持股权的实际出资人，享有该代持股权的股东权利，并有权获得相应的股东权益和分红。2、在乙方代为持股期间，因代持股权产生的相关费用及税费（包括但不限于与代持股权相关的投资项目的律师费、审计费、资产评估费等）均由甲方承担；在乙方将代持股权转为以甲方或甲方指定的任何第三人持有时，所产生的变更登记费用也应由甲方承担。自甲方负担的上述费用发生之日起五日内，甲方应该讲该等费用划入乙方指定的银行账户。否则，乙方有权在甲方的投资收益、股权转让收益等任何收益中扣除。3、作为委托人，甲方负有按照目标公司章程、本协议及公司法的规定以人民币进行及时出资的义务，并在其出资额限度内承担一切投资风险。因甲方未能及时出资而导致的一切后果（包括给乙方造成的实际损失）均应由甲方承担。4、甲方同意由乙方代为负责目标公司的一切运营事务，甲方不参与目标公司的经营管理，且甲方保证不随意干预乙方的正常经营活动。5、甲方有权对乙方代持期间的行为进行监督，并对乙方超越本协议约定范围的行为有权予以制止；第四条乙方的权利和义务1、作为受托人，乙方不享有因代持股权所产生的任何投资或股东收益，该等权益均归甲方所有。乙方对代持股权下的股东权益不享有任何处置权（包括但不限于股东权益的转让、质押）2、乙方有权以名义股东身份参与目标公司的经营管理，甲方有权对乙方公司的经营管理进行监督3、乙方自身作为目标公司实际股东，在甲方拟向目标公司之股东以外的人转让“代持股权”时，乙方有优先购买权。未经乙方书面同意，甲方不得向第三人转让“代持股权”4、委托代持期间，因乙方故意或者重大过失而给甲方或公司所产生的直接经济损失由乙方承担。甲方因此承担的，乙方予以最终赔偿。因乙方故意或重大过失原因导致代持股权被司法机关、行政机关查封、冻结或者执行的，乙方向甲方承担相应的赔偿责任。5、未经甲方书面同意，乙方不得转委托他方代持股权6、甲方与乙方的此项委托关系为免费委托，乙方无权就此委托事项向甲方收取报酬7、代持股期间，乙方应将目标公司相关的报表（如财务报表、账单等）以书面形式（包括但不限于文件、短信、微信、邮件等）交由甲方确认。甲方应在收到乙方提交的报表信息后3日内进行确认。甲方逾期确认的，视为甲方已确认。甲方对报表进行确认或视为确认的，则视为甲方默认乙方在公司的经营管理上不存在任何故意或重大过失，乙方不对因此所造成的损失承担任何责任。审理中，原告薛秋红陈述，2017年7月，原告通过林明媺（音同）介绍认识被告，被告以其经营童装生意缺乏资金为由，邀请原告一起出资经营，后于2018年4月签订协议，约定共同出资的公司为广州克洛纬思服装有限公司，但该公司已于2017年4月就已经设立，原告并未直接参与经营，公司没有建立正常的财务制度制作会计账簿，盈亏支出及交易运行均由被告决定，被告将大量商品廉价销售给上海廷亦商贸有限公司，而被告系上海廷亦商贸有限公司的关联公司上海廷亦服装科技有限公司的董事。原告主张返还投资款的理由是被告并未履行协议约定设立新的有限责任公司，也未在收取款项后进行投资和经营。被告王立杰述称，虽然目标公司成立在先协议签订在后，但原告投资时对此知晓并认可，原告支付的款项系用于了公司经营，原告的股份由被告代持，原、被告系共同投资的股东之间的关系，公司的经营及账目原告均已通过邮件的形式向被告告知，并举示电子邮件、微信聊天记录、支付金额明细、《寄往上海廷亦商贸有限公司春夏货品数量》等证据予以证明，被告对上述证据的真实性没有异议，但不能证明原、被告双方具有共同经营行为，原告并未实际参与经营，支出金额明细原告虽已签名，但系被告个人制作且没有发票予以证明，对《寄往上海廷亦商贸有限公司春夏货品数量》等货品处理方案的签收系原告在不知道被告系上海廷亦商贸有限公司关联公司董事的前提下作出的。本院认为，本案中，原、被告及案外人林明媺签订的《设立有限责任公司出资协议》约定共同设立广州克洛纬思服装有限公司，在该协议中，原、被告及案外人林明媺对公司基本信息包括名称、住所、法定代表人、注册资本、经营范围等进行了明确详细的说明，该协议中载明的公司基本信息与之前被告成立的公司的信息一致，应认定被告之前成立的公司就是协议各方要设立的公司，虽然该公司设立在先而原告投资及签订协议在后，但按协议约定目标公司已经设立，结合后期原、被告签订的《委托持股协议》，被告系受原告委托代为持有该公司股份，即原告的身份系广州克洛纬思服装有限公司的股东，其投入的400000元应视为股东的出资，根据《中华人民共和国公司法》第三十五条规定，公司成立后，股东不得抽逃出资。原告无权要求被告返还其投入的400000元，故对原告要求被告返还出资款及利息的诉讼请求，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国公司法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告薛秋红的全部诉讼请求。案件受理费4103元（原告已预交），由原告薛秋红负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本,上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  左婧二〇一九年十一月二十八日书记员  毛庆