江苏省扬州市广陵区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏1002民初3630号 原告：陆小鹏，男，1975年11月26日出生，汉族，住扬州市邗江区。 委托诉讼代理人：吴岳，江苏擎天柱律师事务所律师。 被告：扬州市生态科技新城资产管理有限公司，住所地扬州市生态科技新城泰安镇凤凰岛路。 法定代表人：张军，执行董事。 委托诉讼代理人：崔西志，江苏琼宇律师事务所律师。 第三人：扬州万福新城旅游开发有限公司，住所地扬州市泰安镇凤凰岛路。 法定代表人：杨雨，总经理。 原告陆小鹏与被告扬州市生态科技新城资产管理有限公司（以下简称新城资产公司）、第三人扬州万福新城旅游开发有限公司（以下简称万福公司）债权人代位权纠纷一案，本院于2019年6月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陆小鹏及其委托诉讼代理人吴岳、被告新城资产公司委托诉讼代理人崔西志到庭参加诉讼。第三人万福公司经本院传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 陆小鹏向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告向原告履行欠第三人债务的代位清偿义务，向原告支付本金86万元，自2018年3月7日起至实际给付之日止按6%的年利率计算利息及迟延履行期间的债务利息；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：第三人万福公司因未履行到期债务，原告作为保证人向债权人履行了186万元的保证责任。后原告两次提起追偿权纠纷的诉讼，贵院先后作出（2017）苏1002民初350号和（2018）苏1002民初1043号民事判决书，判令万福公司向原告支付合计176万元的工程款。因万福公司未履行生效判决，原告申请强制执行，在执行过程中，贵院要求次债务人即被告新城资产公司协助执行，向原告支付其欠万福公司的债务，但被告先后仅向原告支付了99.6万元（含本金90万元，利息9.6万元），经原告和贵院多次催要，被告均拒绝向原告履行剩余债务的付款义务，万福公司也未主动配合并要求被告履行付款义务。截止起诉之日，被告尚欠万福公司120万元，万福公司尚欠原告本金86万元。综上，第三人怠于履行到期债权，被告拒绝履行付款义务，损害了原告的合法权益，损害了国家和社会利益，原告特向法院提起诉讼，恳请判如所请。 被告新城资产公司辩称，1.被告与第三人之间的债务已基本结清，双方合同约定收购标的物不含税价格1380万元，答辩人已经支付13799705元。现第三人未向被告开具发票，被告不应按含税价支付款项；2.即使被告尚欠第三人款项，第三人未按约定向被告提供标的物五方责任主体验收报告且未开具1500万元的增值税发票，被告向第三人支付后续款项的付款条件也未成就，第三人对被告并不享有到期债权；3.被告与第三人签订合同后，第三人向被告交付的标的物存在瑕疵，且被告存在违约行为，已造成被告损失。4、被告与第三人约定收购标的物的不含税价格为1380万元，以2016年双方签订协议的时点，本次交易应缴税金约为120万元，故约定含税价格为1500万元。根据现行税种及税率，不考虑税金滞纳金，第三人应缴税额为132万余元。综上，原告向被告主张代为清偿第三人的债务不符合事实和代位权的构成要件，其主张无事实和法律依据，请求法院驳回其对被告的诉求。 第三人万福公司未答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，第三人万福公司未到庭系对其诉讼权利的放弃。经审理，本院认定事实如下： 2017年5月16日本院作出的（2017）苏1002民初350号民事判决书确认第三人万福公司给付原告陆小鹏代偿的工程款50万元以及逾期付款违约金等。2018年4月27日本院作出的（2018）苏1002民初1043号民事判决书确认第三人万福公司给付原告陆小鹏代偿的工程款126万元及利息（按年息6%的标准给付逾期付款利息至实际付清之日，其中10万元自2018年1月27日起计算，另116万元自2018年3月7日计算）等。 2016年7月13日，第三人万福公司（甲方）与被告新城资产公司（乙方）签订扬州赛马场商业街整体收购合作协议，约定乙方以1500万元收购扬州赛马场商业街，支付方式为在甲方完成标的物五方责任主体验收报告（2016年7月31日前）后15日内，乙方支付甲方收购费1100万元整；2017年1月20日前，乙方支付甲方收购费250万元整；标的物维修质保期满后支付尾款150万元整。甲方需全额开具增值税专用发票；质保期为一年，经项目五方责任主体验收合格之日为起始时间。2016年10月19日，双方签订扬州赛马场商业街整体收购合作备忘录，约定收购标的物不含税价为1380万元整，含税价格为1500万元整；支付方式为在甲方完成标的物五方责任主体验收报告（2016年7月31日前）后15日内，乙方支付甲方收购费1100万元整；2017年1月20日前，乙方支付甲方收购费150万元整；标的物维修质保期满后支付款项130万元整；待甲方开具给乙方标的物含税总价1500万元整发票后，乙方支付给甲方剩余款项120万元；扬州赛马场商业街整体收购合作协议中标的物收购价格和支付方式条款，按本备忘录执行，其他条款不变。 经原告陆小鹏向本院申请强制执行，原告陆小鹏在（2017）苏1002民初350号民事判决书中的债权已执行完毕，在（2018）苏1002民初1043号民事判决书中债权已执行本金40万元，对第三人万福公司有本金86万元及逾期付款利息等尚未执行。本院在（2018）苏1002民初1043号案件执行过程中，作出（2018）苏1002执异123号执行裁定书，认为第三人对被告享有到期债权，人民法院可以依法向其发出履行到期债务的通知。被告按通知履行了债务或被强制执行后，人民法院应当出具有关证明。被告可凭人民法院出具的法律文书和有关证明制作财务帐册，其所称被执行人万福公司不出具发票无法入帐等主张不能成为拒绝协助执行的理由，据此裁定驳回第三人的异议请求。第三人向扬州市中级人民法院提出复议，请求撤销本院的执行裁定。扬州市中级人民法院于2018年11月19日作出（2018）苏10执复160号执行裁定书，认为万福公司在新城资产公司享有到期债权，广陵法院可以依法向其执行到期债务。由于该到期债权源于双方当事人所签的资产收购协议，在价款支付时应当按照协议约定进行。鉴于人民法院出具的法律文书及有关证明材料不具备增值税专用发票的功能，因此，广陵法院在要求新城资产公司协助执行到期债权时应当要求相关当事人提供增值税专用发票。关于新城资产公司提出的房屋质保事宜，双方仍应按资产收购协议约定的方式解决，而不应作为拒绝协助执行的理由。驳回新城资产公司的复议请求，维持了本院（2018）苏1002执异123号执行裁定。 对于有争议的事实，被告提供的证据有：1、被告付款材料一组，用于证明被告已支付13799705元，其中向本院缴纳协助执行款项共计999705元。2、2019年6月5日，第三人万福公司向被告新城资产公司出具的函，载明“根据《扬州赛马场商业街整体收购合作协议》和《扬州赛马场商业街整体收购合作备忘录》约定，结合房屋现场产权现状，经双方协商一致同意以人民币1380万元收购扬州赛马场商业街。乙方（扬州市生态科技新城资产管理有限公司）只要支付给甲方（扬州万福新城旅游开发有限公司）人民币1380万元，以上协议和备忘录中收付款业务就执行完毕。特具此函”，用以证实第三人同意按照不含税价进行结算。3、马场创业街工程维修合同，用于证实第三人提供的标的物存在瑕疵，其委托案外人对房屋进行了维修。 经质证，原告认为被告的证据1未提供原件，真实性、合法性、关联性均不予认可，但认可被告向本院支付的款项；对证据2的真实性、合法性、关联性均不予认可，认为被告和第三人协商不开票损害国家和公众利益，应为无效，也损害了原告的合法权益。证据3的真实性无异议，证据所约定的工期已超出被告和第三人合同的质保期，合同是否真实履行及是否存在质量问题，被告未能充分举证。 本院认为，被告与第三人间的扬州赛马场商业街整体收购合作备忘录约定，标的物收购价格和支付方式条款按备忘录执行；该备忘录既约定不含税价1380万元，也有含税总价为1500万元的约定；同时约定，待第三人开具给被告标的物含税总价1500万元整发票后，被告支付给第三人剩余款项120万元，故应认定被告与第三人间约定的结算价格为含税价1500万元。被告提供的付款材料，可以证实被告已向第三人支付13799705元（其中向本院缴纳协助执行款项999705元），尚有1200295元未支付。被告与第三人约定支付条款虽约定了“第三人完成标的物五方责任主体验收报告”、“标的物维修质保期满后”作为支付款项的条件，但根据被告的付款情况及接收标的物的事实，被告现以第三人尚未提供标的物五方责任主体验收报告抗辩付款条件尚未成就，依法不予采纳；至于被告称第三人交付的标的物存在瑕疵、且第三人的违约行为造成其损失，被告可依据双方约定主张相关权利。法院生效的执行裁定已认定第三人对被告享有到期债权，并要求被告协助执行；后第三人出具函件表示按不含税价结算，该处置行为明显不当；在被告尚有款项未支付的情况下，第三人不开具增值税发票、不主张剩余款项，构成怠于行使到期债权，对原告造成损害。 综上所述，原告因生效的法律文书享有对第三人的债权；生效的法律文书确认第三人对被告享有到期债权；该债权亦非第三人专属债权；第三人怠于行使到期债权，对原告造成损害。第三人万福公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，依法可以缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第七十三条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）第十一条、第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 第三人扬州万福新城旅游开发有限公司于本判决生效后十日内向被告扬州市生态科技新城资产管理有限公司开具金额为1500万元的增值税发票，届时被告扬州市生态科技新城资产管理有限公司代为向原告陆小鹏支付债权本金86万元及自2018年3月7日起至实际给付之日止按年利率6%计算的利息及迟延履行期间的债务利息（总额以1200295元为限）。 案件受理费减半为6200元，由第三人负担（原告已预交，于本判决生效后十日内直接给付原告，并从实现的债权中优先支付）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院。 审 判 员 李卫 二〇一九年十一月十一日 法官助理 吴锦 书 记 员 万鹏