云南省大理市人民法院刑 事 判 决 书（2019）云2901刑初327号公诉机关云南省大理市人民检察院。被告人董士凯，男，1993年出生于云南省大理白族自治州弥渡县，汉族，小学文化，农民，住云南省大理白族自治州弥渡县。因吸食毒品于2017年4月12日被弥渡县公安局行政拘留十日、接受社区戒毒三年；因犯聚众斗殴罪于2018年1月5日被弥渡县人民法院判处有期徒刑四年四个月，刑期从2017年4月13日至2021年8月12日。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年5月15日被大理市公安局刑事拘留，同年6月13日被执行逮捕。现羁押于大理市看守所。指定辩护人熊峰，云南海月律师事务所律师。被告人颜廷汉，男，1997年出生于云南省大理白族自治州南涧彝族自治县，彝族，初中文化，农民，住云南省大理白族自治州南涧彝族自治县。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年5月6日被大理市公安局刑事拘留，同年6月13日被执行逮捕。现羁押于大理市看守所。辩护人何本研，云南德化律师事务所律师。大理市人民检察院以大检刑检刑诉（2019）292号起诉书指控被告人董士凯、颜廷汉犯故意伤害罪，于2019年9月5日向本院提起公诉。本院于同日立案并依法组成合议庭，于2019年10月30日适用普通程序公开开庭进行了审理。大理市人民检察院指派检察员赵贤、赵文娟出庭支持公诉，被告人董士凯及其指定辩护人熊峰、被告人颜廷汉及其辩护人何本研到庭参加诉讼。现已审理终结。大理市人民检察院指控，吴某1（已判刑）是以吴海波、吴某2（二人已判刑）为首的“光头帮”恶势力团伙的骨干成员，并在大理经济开发区吴某2经营的芭比酒吧负责安保工作。2016年10月10日凌晨，字换寿（外号大傻）、李某、张某等人曾到芭比酒吧寻衅滋事。为了报复字换寿，2016年10月11日19时30分许，吴某1组织被告人董士凯、颜廷汉以及颜某、刘某凌（二人均已判刑）等数十人，到大理经济开发区好运饭店，使用砍刀、梭标、钢管等工具殴打正在饭店内吃饭的字换寿、李某等人。后颜某、颜廷汉等人按吴某1安排，用车将已被打伤的字换寿拉到大理经济开发区天发酒店附近丢在路边。经鉴定：字换寿的伤情为轻伤二级。针对指控的事实公诉机关提供了被害人陈述、书证、证人证言、现场勘查笔录、鉴定意见、辨认笔录及照片、被告人的供述等证据证实。公诉机关认为，二被告人积极参与恶势力团伙故意伤害他人身体健康，并造成一人轻伤二级的后果，二人的行为均已构成故意伤害罪，应当依法追究刑事责任。鉴于二被告人自愿认罪认罚，被告人董士凯具有如实供述情节，被告人颜廷汉系从犯，建议对被告人董士凯所犯的故意伤害罪判处有期徒刑一年至二年，与原犯聚众斗殴罪数罪并罚，建议对被告人颜廷汉判处有期徒刑六个月至一年。二被告人自愿认罪认罚，请求本院从轻判处。辩护人提出被告人董士凯系从犯且具有如实供述罪行、自愿认罪认罚情节，建议对董士凯数罪并罚；被告人颜廷汉系从犯且具有自首、自愿认罪认罚情节，建议对颜廷汉判处六个月至七个月有期徒刑。经审理查明，2016年10月10日凌晨，字换寿、李某、张某等人到恶势力团伙吴某2（已判处刑罚）等人经营的芭比酒吧寻衅滋事。2016年10月11日19时30分许，恶势力团伙成员吴某1（已判处刑罚）组织被告人董士凯、颜廷汉以及颜某（已判处刑罚）、刘某凌（已判处刑罚）等数十人，到大理经济开发区好运饭店殴打正在吃饭的字换寿等人。吴某1下令后，董士凯首当其冲持刀砍字换寿手部，其余人员亦使用砍刀、梭标、钢管等工具砍打字换寿、李某等人，致字换寿受伤。后颜某、颜廷汉等人根据吴某1安排，用车将已被打伤的字换寿拉到大理经济开发区天发酒店附近丢在路边。经鉴定，字换寿右腹股沟锐器创并右股动脉破裂，伤情为轻伤二级；右股外侧锐器创、右上臂锐器创，伤情为轻微伤。公安机关根据线索通过电话口头传唤颜廷汉到案。上述事实，有被害人陈述、书证、物证、证人证言、鉴定意见、现场勘查笔录、辨认笔录、被告人供述等证据证实，足以认定。本院认为，被告人董士凯、颜廷汉积极参与恶势力团伙故意伤害他人身体健康，致一人轻伤二级，二被告人的行为均已构成故意伤害罪。被告人董士凯如实供述罪行、自愿认罪认罚，可以从轻处罚；刑罚执行完毕前发现漏罪，数罪并罚。被告人颜廷汉在共同犯罪中作用较小，系从犯，应当从轻处罚；具有自愿认罪认罚情节，可以从轻处罚。综上，公诉机关的指控成立、量刑意见适当，本院予以采纳。关于辩护人提出被告人董士凯系从犯、被告人颜廷汉具有自首情节的辩护意见。本院认为，在案的证据证实在殴打字换寿的过程中，被告人董士凯积极参与、主动持刀实施砍打行为，系主犯，不符合《中华人民共和国刑法》第二十七条关于从犯的规定，该辩护意见，本院不予采纳。被告人颜廷汉经公安民警口头传唤后到案，不符合自首要件中关于主动投案的规定，该辩护意见，本院亦不予采纳。综上，本院根据二被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第七十条、第六十九条、第六十一条之规定，判决如下：一、被告人董士凯犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月，与原犯聚众斗殴罪所判处的刑罚四年四个月数罪并罚，执行有期徒刑五年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年5月15日起至2024年11月14日止。扣除先行羁押的762日，刑期自2019年5月15日起至2022年10月14日止。）二、被告人颜廷汉犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年5月6日起至2020年3月5日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  李琳平人民陪审员  郭俊洪人民陪审员  熊 杰二〇一九年十一月十八日书 记 员  袁惠霞附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。