云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云03民终2316号上诉人（原审原告）：垫富宝投资有限公司,住所：河北省邢台市新河县新兴街东侧，统一社会信用代码：9113053030821104XL。法定代表人：耿君彩，公司总经理。委托诉讼代理人：徐会平，云南培生律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审被告）：曲靖市麒麟区正斌汽车美容装饰部，住所子午路南苑小区83号商铺，注册号：530302600548747。法定代表人：吕正斌。关于上诉人垫富宝投资有限公司与被上诉人曲靖市麒麟区正斌汽车美容装饰部民间借贷纠纷一案，上诉人垫富宝投资有限公司因不服沾益区人民法院（2018）云0328民初1757号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月2日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。垫富宝投资有限公司上诉请求：1、请求依法改判,判令被上诉人曲靖市麒麟区正斌汽车美容装饰部偿还上诉人垫付款本金49999.60元及自2016年6月23日起至款项赔清之日止以垫付本金按年利率24%计算的违约金；2、由被上诉人曲靖市麒麟区正斌汽车美容装饰部承担本案诉讼费、公告费、保全费。事实与理由：1、一审人民法院对案件事实的认定存在错误。被上诉人于2016年5月24日在宣威市金荣工贸有限公司运输分公司消费5万元，上诉人向被上诉人的手机发送了交易验证码，消费成功后发送了支付成功短信。一审提交的交易明细证明上诉人为其垫付了5万元的事实。公司因系统调整导致2016年7月至2017年3月账单没有显示，而不是客户已经偿还欠款。2、被上诉人曲靖市麒麟区正斌汽车美容装饰部不按期还款，应承担合同约定的违约责任，且应承担诉讼费、公告费、保全费等费用。综上所述，上诉人垫富宝投资有限公司实实在在为被上诉人垫付款项5万元整。故原审判决事实认定错误，原审判决有失公允，结果有失公正，故请二审法院查明事实，依法予以改判。垫富宝投资有限公司向一审法院起诉请求：1、判令被告偿还原告垫付款本金49999.60元；2、判令被告向原告支付违约金4999.96元（欠款额10%的当月违约金，及按欠款额日千分之一计算至2018年1月13日的迟延履行违约金28394.32元，并要求计算至实际付清之日止），合计83393.88元；3、判令本案的案件受理费、公告费、邮寄费、保全费用、鉴定费等诉讼费用及原告为追偿欠款而支付的律师费或其他费用由被告承担。一审法院认定事实：垫付宝是原告通过垫付宝网站推出的支持垫付宝会员之间交易的支付工具。申请人在原告指定的网络平台垫付宝网站注册成为会员，原告经过评估为会员确定一个可垫付资金的额度，会员即可用此额度在其他会员处消费，原告以该额度为限为会员消费垫付消费款项。会员在垫付宝确定的账单周期内对原告垫付的款项不计利息，逾期则必须依照垫付宝（垫付卡）领用合约的规定承担违约责任。被告正斌汽车美容装饰部于2015年10月4日在原告的垫付宝网站注册成为会员并取得垫付卡卡号：8006413362966218，2015年10月12日，被告正斌汽车美容装饰部与原告垫富宝公司签订垫付宝（垫付卡）领用合约、不可撤销连带担保承诺函（LS2）、授权书（LS7），合约约定被告（乙方）未按时足额还款的必须向原告（甲方）承担欠款总额的10%的当月违约金，逾期一日还要承担1‰的迟延履行违约金，同时约定原告有权就被告垫付宝账户进行交易的情况进行电话沟通并录音，被告同意电话确认的内容为自己的真实意思表示，一经确认不可撤销变更，并可作为有证明力的证据留存或向相关机构提供。合约签订后，原告提交的交易明细表记载被告正斌汽车美容装饰部于2016年5月24日通过宣威市金荣工贸有限公司运输分公司消费50000元，宣威市金荣工贸有限公司运输分公司系原告会员，原告提交的欠款明细表中记载被告正斌汽车美容装饰部于2017年3月15日前欠款总额为0，于2017年4月15日欠款总额为71296.30元，应还本金为49999.60元，当月违约金4999.96元，延迟履行违约金16296.74元。一审法院认为：《中华人民共和国合同法》第二百一十条规定：自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。本案系民间借贷纠纷，原告垫富宝公司虽然与被告正斌汽车美容装饰部签订了垫付宝（垫付卡）领用合约，但仅能反映出原告愿为被告的消费垫付款项的意向，而原告提交的交易明细表欲证明其于2016年5月24日为被告垫付消费款项50000元，同时其提交的欠款明细表显示被告于2017年3月15日前并不存在欠款，原告自行提交的证据之间相互矛盾，其所诉涉案事实是否真实存在，原告垫富宝公司仍负有举证义务证明。最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。而原告垫富宝公司在本判决作出前仍未能提交证明其主张的事实真实存在的依据。因此，原告提供的证据不足以证明其主张的事实成立，不予支持。综上，根据现有证据，不足以认定原告垫富宝公司与被告正斌汽车美容装饰部之间的交易是否真实存在，故原告垫富宝公司诉请被告正斌汽车美容装饰部偿还垫付款并承担违约金的请求不成立，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百一十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：驳回原告垫富宝投资有限公司的诉讼请求。案件受理费1885元，保全费42元，公告费600元，由原告垫富宝投资有限公司负担。二审中双方当事人均未提交证据。经二审审理查明事实与一审查明的事实一致，本院依法予以确认。本院认为，垫富宝公司为买方会员提供垫付消费款的服务，其所面对的买方会员具有不特定性和公众性，面对对象主体众多，通过网络平台向社会不特定对象提供资金以赚取高额利息，出借行为具有反复性、经常性，借款的目的也具有营业性，未经批准，擅自从事经常性的贷款业务，属于从事非法金融业务活动。《中华人民共和国银行业监督管理法》第十九条规定：“未经国务院银行业监督管理机构批准，任何单位和个人不得设立银行业金融机构或者从事银行业金融机构的业务活动”，该强制性规定直接关系国家金融管理秩序和社会资金安全，事关社会公共利益，属于效力强制性规定。《中华人民共和国合同法》第五十二条规定“有下列情形之一的，合同无效：……（五）违反法律、行政法规的强制性规定”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第十四条“合同法第五十二条第（五）项规定的‘强制性规定’，是指效力性强制性规定”的规定，以及最高人民法院《关于如何确定公民与企业之间借贷行为效力问题的批复》规定，公民与非金融企业(以下简称企业)之间的借贷属于民间借贷。只要双方当事人意思表示真实即可认定有效。但是，具有下列情形之一的，应当认定无效：……(三)企业以借贷名义向社会公众发放贷款;(四)其他违反法律、行政法规的行为”。因此，应当认定涉案的《垫付宝（垫付卡）领用合约》无效。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。本案中，上诉人垫富宝公司虽然与被上诉人签订了垫付宝（垫付卡）领用合约，但仅能反映出原告愿为被告的消费垫付款项的意向，上诉人提交的交易明细表欲证明其于2016年5月24日为被告垫付消费款项50000元，但上诉人未提交向被上诉人的手机发送的交易验证码及交易成功的短信截图，也未提交垫付后催收垫付款的短信截图。而上诉人提交的欠款明细表显示被上诉人于2017年3月15日前并不存在欠款，故此，垫富宝公司提交的证据不足以证明其事实主张。综上，上诉人垫富宝公司上诉理由不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1885元，由上诉人垫富宝投资有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨美琼审判员  谭永慧审判员  徐 坤二〇一九年十一月二十九日书记员  张叶涵