贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔26民终1218号上诉人（一审原告）:吴道权，男，1953年12月13日出生，苗族，农民，住雷山县。委托诉讼代理人：吴永科（系吴道权之子），男，1984年10月31日出生，苗族，农民，住雷山县。被上诉人（一审被告）：吴庭剑，男，1963年10月5日出生，苗族，农民，住雷山县。被上诉人（一审被告）：杨华，男，1961年10月15日出生，苗族，住雷山县。被上诉人（一审被告）：张世国，男，1978年3月20日出生，苗族，住雷山县。上诉人吴道权因与被上诉人吴庭剑、杨华、张世国恢复原状纠纷一案，不服贵州省雷山县人民法院（2019）黔2634民初103号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人吴道权的上诉请求：一、撤销（2019）黔2634民初103号民事判决；二、被上诉人恢复上诉人责任田田坎（即恢复原样）；三、被上诉人恢复上诉人牛圈石墙；四、被上诉人赔偿稻草损失费750元（稻草1500斤每斤以市场价五角计）；五、一、二案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院枉法判决。位于“也这了”的两块是我于1998年12月15日土地延包时是我承包的责任田，是全家赖以生存的耕田。2012年被上诉人吴庭剑未经我允许即在我这两块田的护坡下边开山取土销售，我知道后即予阻止不让被上诉人吴庭剑取石，吴庭剑说他只取石块，不会影响我的两块田，并说：“如果你的田垮了，我负责帮你把田坎恢复好。”当年我的下面一块责任田就出现了长21米，宽9.5米的裂缝，田角处的1.5米田坎垮塌，我再次阻止被上诉人吴庭剑，叫他不能再挖了，吴庭剑说，如果这块田垮了，我负责恢复。后来被上诉人继续挖山取石。到2018年被上诉人吴庭剑为了加快大量采石便邀约被上诉人杨华和张世国二人加入合伙开采，由于他们大量爆破取石造成我的责任田垮塌（27米，宽4.5米）另一块田开裂长32米，宽2米，致使这两块责任田无法耕种了。田角处的牛圈垮塌，我与之交涉他们不予理睬，而向雷山县人民法院提起诉讼。要求被上诉人恢复责任田原状并赔偿一季水稻的损失，赔偿稻草损失和恢复牛圈。一审院在审理时，不准我提起恢复责任田和牛圈及赔偿稻草损失。一审法院在查明事实基本客观，说我“责任田垮塌与被上诉人挖我责任田的护坡存在直接因果关系,原告要求三被告恢复原状的诉讼请求理由理应得到支持”而一审法院为袒护被上诉人则笔锋一转“从以上情况来看,原告请求恢复原状的诉讼请求已不可实现”。而剥夺了我的诉讼请求《中华人民共和国物权法》第36条规定：“造成不动广或者动广损失的权利人可以请求修复，重建，更换或者恢复原状”。我全家赖以生存的良田被三被上诉人毁损了，法院为什么不依法判令被上诉人恢复我田坎的原状，而致使良田荒废丢弃，灭失了呢？只判决被上诉人赔偿我2019年到稻谷损失908.52元，而责任田的损失只字不提。请二审法院撤销一审判决，支持其上诉请求。被上诉人吴庭剑、杨华、张世国未作书面答辩。吴道权在一审提出请求：1、吴庭剑、杨华、张世国恢复吴道权“也这了”（地名）两块田原状；2、吴庭剑、杨华、张世国赔偿吴道权牛棚；3、吴庭剑、杨华、张世国赔偿吴道权田鱼损失1750元、稻草损失1500元及2019年稻谷损失1350元。一审法院查明，原告有两块承包田位于雷山××××镇掌坳村“也这了”（地名），两块田上下相邻，上一块面积为1.56亩，下一块面积为0.54亩。两块田中间有一块土，面积为0.44亩。原告所承包土地的下方是三被告曾经营的石场。2012年之前，该石场由被告吴庭剑独自经营，2012年之后，由三被告合伙经营。2015年5月27日，雷山县发生特大洪灾，三被告经营的石场设备、设施被洪水冲毁后，三被告就停止石场的经营，并已经复绿完毕。2018年10月，原告收割完水稻不久，下一块田发生垮塌，因已经发生垮塌，长度和宽度不详。因现场测量的数据与土地证记载面积出现冲突，庭审中经征求双方意见，双方同意下一块田已垮塌的部分按0.2亩计算，已开裂未垮塌的部分经实地测量面积为0.0821亩。之后不久，上一块田和两块田中间的土发生垮塌，其中稻田垮塌和开裂的部分经测量面积为0.1359亩。两块田中间的土垮塌的面积为0.2535亩，开裂未垮塌0.0832亩。2019年6月13日，上块田的下坎再次开裂，庭审中双方确认面积为0.1亩。从垮塌的现场看，原告承包的土地位于被告已经停产的石场上面，垮塌部分十分陡峭。垮塌面与石场的地面落差约60米。一审法院认为，《中华人民共和国物权法》第三十六条规定，造成不动产或者动产毁损的，权利人可以请求修理、重作、更换或者恢复原状。同时，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条规定了侵权责任的承担方式，其中包括恢复原状。本案中，原告的承包地紧邻三被告曾经营的石场。三被告在生产过程中用炸药进行爆破，而爆破势必会产生振动，从而影响原告承包地基脚的稳定性。虽然原告承包地的基脚在被告停产前未发生明显垮塌，但这并不排除三被告之前的爆破行为对原告土地基脚稳定性造成的影响。因此，原告的承包地垮塌与三被告的生产行为具有一定的因果关系。根据上述法律的规定，原告要求三被告恢复原状的诉讼请求理应得到支持。但从垮塌现场的情况来看，垮塌面十分陡峭，与三被告石场几乎呈垂直状态，且与石场的地面落差约60米。从以上情况来看，原告请求恢复原状的诉讼请求已不可实现。该条法律还规定了赔偿损失的侵权责任承担方式，但是在庭审中，在经向原告释明，原告拒绝变更。基于原告请求恢复原状的诉讼请求不可实现，且又拒绝变更的实际情况，其请求判决被告恢复原状的诉讼请求，不予支持。关于原告请求判决被告赔偿垮塌土地2019年的稻谷损失1350元（900斤，每斤1.5元）的诉讼请求。从原告土地垮塌情况来看，原告的上一块地垮塌0.1359亩，下一块田双方确认垮掉0.2亩，开裂不能耕种0.0832亩，共计0.4191亩。因承包地垮塌与被告经营石场的生产具有因果关系，故原告的该项诉讼请求，予以支持。按贵州省水稻平均亩产722.6公斤计算，原告的稻谷损失302.74公斤，再参照本地稻谷的市场价每公斤3元，合908.52元。关于原告请求判被告赔偿其牛棚以及稻草和田鱼损失的诉讼请求，证据不足，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、《中华人民共和国物权法》第三十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条的规定，判决：一、吴庭剑、杨华、张世国于本判决生效之日起10日内赔偿吴道权2019年的稻谷损失908.52元；二、驳回吴道权的其余诉讼请求。案件受理费60元，由吴庭剑、杨华、张世国负担。经审查，二审查明的事实与一审查明的事实基本一致，本院予以确认。二审中，吴道权向本院提供了两张照片，拟证明其责任田部分坍塌前在责任田上存在稻草和牛棚的事实。吴庭剑、杨华、张世国经质证认为，对该组证据真实性无异议。本院认为，吴庭剑、杨华、张世国对该组证据额真实性无异议，本院予以确认。本院认为，吴道权提出因吴庭剑、杨华、张世国在其责任田下方开采石场，导致其责任田部分垮塌，要求恢复原状。吴庭剑、杨华、张世国认为垮塌部分的责任田已无法恢复原状。本院认为，吴道权未提供相关关证据证明案涉责任田的原始状态，且恢复原状从经济角度不具有必要性。此外，根据查明的事实，垮塌面十分陡峭，与三被告石场几乎呈垂直状态，且与石场的地面落差约60米，恢复原状不具有可行性，且恢复原状过程亦具有高度危险性。一审法院在审理中对吴道权行使释明权，告知其可以变更诉讼请求，向吴庭剑、杨华、张世国主张赔偿损失，但吴道权拒绝变更诉讼请求。二审中，本院组织双方当事人对此进行调解，但调解未果，一审不予支持其该项诉请并无不当。关于稻草损失问题，吴道权因部分责任田垮塌导致稻草发生损失属实，吴庭剑、杨华、张世国对此并无异议，本院予以确认。二审中，吴道权主张其稻草损失为750元（1500市斤×0.5元/市斤），吴庭剑、杨华、张世国对稻草价格0.5元/市斤无异议，但认为稻草的重量应为800市斤。本院认为，双方当事人对稻草的价格即0.5元/市斤无异议，予以确认。关于稻草重量问题，吴道权虽未提供相关证据证明涉案稻草的具体重量，但从吴道权提交的图片所显示的稻草高度、宽度等外观形状，并根据日常经验法则，可推定吴道权主张的稻草重量为1500市斤更接近实际情况，故本院认定吴道权的稻草损失为750元。关于牛棚损失问题，吴道权因部分责任田垮塌导致其搬移牛棚发生人工费损失属实，吴庭剑、杨华、张世国对此并无异议，予以确认。二审中，吴道权主张其牛棚损失为10000元，但其亦未提供相关证据予以证明该具体损失，而吴庭剑、杨华、张世国认可其稻草损失为2000元，本院对吴道权主张的牛棚损失酌情支持2000元。综上所述，吴道权的上诉请求部分成立，部分不成立，对于成立部分，予以支持，对于不成立部分，应予驳回。因二审出现新证据，导致一审认定事实错误错误，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持贵州省雷山县人民法院（2019）黔2634民初103号民事判决第一项，“一、吴庭剑、杨华、张世国于本判决生效之日起10日内赔偿吴道权2019年的稻谷损失908.52元。”；二、撤销贵州省雷山县人民法院（2019）黔2634民初103号民事判决第二项；三、吴庭剑、杨华、张世国于本判决生效后十日内赔偿吴道权稻草损失750元、牛棚损失2000元，合计2750元；四、驳回吴道权的其他诉讼请求。一审案件受理费60元，二审案件受理费60元，合计120元，由吴道权负担60元，由吴庭剑、杨华、张世国负担60元。审判长  刘志红审判员  田 嫄审判员  王山地二〇一九年十一月十四日法官助理欧阳樟书记员刘智慧