广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初7971号原告：广州市宇周贸易有限公司，住所地广州市白云区机场路68，70，72号（412室）。法定代表人：李深强。委托代理人：涂俊玲，广东安国律师事务所律师。委托代理人：古超君，广东安国律师事务所实习人员。被告：北京灰鸽文化传媒有限公司，住所地北京市海淀区学院南路12号57号楼418室H-106号。法定代表人：薛文。委托代理人：佟国号，男，1992年4月24日出生，汉族，身份证住址辽宁省凌源市，系公司员工。委托代理人：陈宏圆，广东品杰律师事务所律师原告广州市宇周贸易有限公司与被告北京灰鸽文化传媒有限公司服务合同纠纷一案，本院于2019年4月2日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告广州市宇周贸易有限公司的法定代表人李深强及委托代理人涂俊玲、古超君，被告北京灰鸽文化传媒有限公司的委托代理人佟国号、陈宏圆均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告广州市宇周贸易有限公司诉称：2018年12月4日，原告与被告签订《淘宝营销服务合同》，约定营销服务内容为淘宝头条10条、有好货10条、微淘图文13条、必买清单2条、哇哦短视频1条；推广时间为2018年12月4日起至2018年12月31日；该合同总金额为64855元，并于2018年12月11日开具了增值税发票。但是，推广时间到期后，被告并没有按照合同约定履行服务同第四条第7款约定：“乙方应严格按照甲方广告投放的排期要求，将指定的广告内容在指定排期内投放完成，若乙方末按在规定时间内投放完成，或者投放未按照排期要求进行的，甲方有权要求乙方退还相应的服务费用，并有权解除合同要求乙方承担合同总价款30%的违约金。”原告认为，该合同是具有民事行为能力的双方真实的意思表示。合同内容不违反法律、法规的规定，应合法有效。被告的违约行为已侵害了原告的合法权益，现为维护原告的合法权益，特诉请法院判令：一、解除原告与被告签订的《淘宝营销服务合同》；二、被告返还原告合同总金额64855元及违约金19456.5元；三、本案诉讼费由被告承担。被告北京灰鸽文化传媒有限公司辩称：l、文章没有完全在店铺生意后台展现？按合同要求被告所做服务是在移动手机端为客户提供专业淘宝营销服务。具体所做的内容，被告专业编辑按照手机淘宝的格式要求撰写原创文章，文章经客户审核修改无异议后投放到手机淘宝相应的渠道里，投放成功后会有相应的发布链接，链接能在移动手机淘宝端打开并显示文章的具体内容就足以证明被告做了相应的服务。被告不是把文章投放到原告店铺生意参谋后台，文章是否会在店铺生意参谋后台展现合同中并没有保证，所以被告没有任何违约行为，被告不会接受原告提出的任何无理要求。2、排期要求，未按在规定时间内投放完成？合同内的排期和规定时间就是推广时间2018年12月4日起至2018年12月31日，被告根据原告提供的产品在移动手机端做推广营销服务。原告提供的证据也表明被告在规定的时间和排期内完成全部推广任务，没有违反合同中任何规定，所以原告所提出的要求均是无理要求，被告绝不接受。3、被告只按合同规定的承担责任，履行义务。经审理查明：2018年12月4日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《淘宝营销服务合同》，约定：乙方向甲方移动互联网端--提供淘宝营销服务；本合同淘宝营销服务包括但不限于条幅广告、按钮广告、文字链接、漂浮广告、通栏广告、前贴片广告等各种表现形式的广告；乙方根据甲方要求，在移动手机端为甲方指定产品提供专业淘宝营销服务，服务内容包括淘宝头条10/有好货10/微淘图文13/必买清单2/哇哦短视频1；推广时间2018年12月4日起至2018年12月31日，乙方根据甲方提供的产品在移动手机端做推广营销服务；本次项目合作合同总金额为(含专业增值税)64855元，合同签字盖章5个工作日内，甲方须向乙方合同指定账号以公对公的转账方式支付项目总款64855元，乙方在收款后5个工作日内向甲方提供与合同总金额等额且合法有效的增值税专用发票；甲方须实时配合乙方，向乙方提供推广宝贝及店铺的相关访问数据，便于乙方根据数据进行分析，及时提升推广效果；乙方须对执行的操作负责，若出现错误操作给甲方带来损失的，乙方需向甲方赔偿相应损失，是否错误操作仅由淘宝网官方认定；乙方在执行甲方的推广计划时，需严格按照要求进行操作。在计划正式发布前，需得到甲方的确认。如出现协议以内的个别账号、个别时间无法正常投放，超出资源允许变动的范围的，则乙方需与甲方商议，达成共识后完成发布任务；在广告发布期限内，乙方应保证广告刊登时间及次数按照本合同约定时间及次数执行；乙方应严格按照甲方广告投放的排期要求，将指定的广告内容在指定排期内投放完成，若乙方未按在规定时间内投放完成，或者投放未按照排期要求进行的，甲方有权要求乙方退还相应的服务费用，并有权解除合同要求乙方承担合同总价款30%的违约金。上述合同签订后，原告向被告支付了合同款项64855元，被告于2018年12月11日向原告开具发票。现原告认为根据登陆淘宝网“千牛卖家中心”后的“千牛卖家工作台”中“生意参谋”页面，点击“渠道分析”查询“渠道排行”，可以发现被告在合同约定的推广时间仅推广淘宝头条2条、有好货4条、微淘图文4条，未按合同约定履行推广营销服务义务，诉至本院。诉讼中，原告为证实被告提供的推广营销服务与合同约定不符，提供了网店后台数据截图及对淘宝网“生意参谋”后台数据进行证据保全的（2019）粤广南方第017376号公证书予以佐证。被告则认为双方并无约定服务内容在其发布后是否会在原告淘宝网店铺的“生意参谋”后台中展现，上述证据与本案无关。被告为证实其已经履行涉案合同约定的推广营销服务义务，向本院提供了如下证据：一、被告发布的YKFEEL户外时尚运动图文汇总，共计36条，每条均显示发布渠道、发布内容、发布达人、内容标题及内容链接。被告当庭打开电脑，打开搜狗浏览器，将每条图文信息对应的内容链接网址复制黏贴在搜狗浏览器的地址栏中，点击跳转至淘宝网中该图文内容页面，显示上述图文信息均已经发布，但是均未显示具体发布时间。相关图文内容中有原告产品的销售链接，点击产品链接，电脑页面跳转至“YKFEEL户外时尚运动销售”店铺。二、原告员工李龙、雷玉铭的书面证言，证言内容相同，陈述：服务期间被告严格按照原告广告投放的排期要求，将指定的广告内容在指定排期时间内投放完毕。整个合作期间证人均有参与，双方合作顺利。三、光盘，内容为与原告人员进行对接的微信聊天记录，显示双方从2018年12月11日开始对接沟通文案内容、视频拍摄及发布情况。2018年12月14日，一方（原告）发送“灰鸽商家下单需求表”。2018年12月17日16:35，另一方（被告）发送“YKFEEL户外时尚运动—反馈表”，并表示：“你先看下这三篇。”同日18:16，再次发送“YKFEEL户外时尚运动—反馈表”，并表示：“又新增了三篇。”2018年12月18日，原告人员问何时发布，另一方（被告人员）称：“今天安排发布”，“上线的话，我们不能确定到具体时间的，因为达人提交上去需要淘宝审核，审核通过了，就上线了。这个我们控制不了的。到时候上线了，会给你上线连接的。”2018年12月25日，一方（原告人员）问：“为什么你们给的链接后台和生意参谋后台的阅读数据不一致。”另一方（被告人员）回复：“这个数据的前端和后台会有一定的偏差以及迟延的”。2019年1月1日，一方（原告人员）问：“短视频几号投放了。”另一方（被告人员）回复：“上周就投放了，链接我明天上班发给你。”2019年1月2日，另一方（被告人员）在微信中发送“YKFEEL户外时尚运动图文汇总”表格，表示：“这是所有的投放内容上线链接。”经质证，原告确认被告演示的图文汇总信息中的YKFEEL户外时尚运动”店铺是其经营的淘宝店铺，确认合同约定的服务内容是上述36条图文信息内容，但认为相关信息中仅发布9篇，被告演示的信息只是显示在淘宝网上，不能确认显示在淘宝头条、有好货等渠道中，也不能确认被告是否是在合同约定的推广时间内相应发布；证人虽然是原告的员工，但是合同是否履行完毕均是员工个人的主观判断，不是客观事实；微信记录真实性认可，但是微信中显示相关推广发布后需由淘宝网审核通过后才能上线，生成为有效数据，该聊天记录不能证明被告已经按合同约定在相应渠道发布有效广告推广。庭审中，被告表示淘宝网有展现和淘汰机制，展现有周期，发布最初是显示在淘宝头条等渠道中，其只负责发布，不清楚如何在淘宝头条中展示，不能确定发布的内容是否都能显示在原告淘宝网“生意参谋”的后台中，现在已经无法查到内容发布时间和发布渠道。原告亦当庭演示其淘宝网“生意参谋”后台中确认被告已发布的图文内容，点击相应链接后，跳转页面显示的图文信息也未显示发布时间和发布渠道，与被告当庭演示的其他图文信息的形式一致。原告表示图文具体内容中的确没有发布时间和发布渠道，该渠道是显示在其淘宝网“生意参谋”后台中。被告对原告当庭演示的信息无异议，认为原告演示的内容也没有发布时间和渠道，原告并不能以此认定被告没有履行合同内容的依据。对于原告主张的违约金，被告表示其不存在违约行为，且违约金约定过高。另查：本院依法向浙江淘宝网络有限公司调查被告提交的“YKFEEL户外时尚运动图文汇总”表格中内容链接点击进入后显示的图文信息对应的发布时间和发布渠道（淘宝头条、有好货、微淘图文、必买清单、哇哦短视频）。2019年11月11日，浙江淘宝网络有限公司复函称：提供的链接不作为调取的条件，需要法院通过其他方式获取证据。本院于2019年11月15日上午通过电话向浙江淘宝网络有限公司询问复函中所述的内容含义，其在电话中回复称本院所要求协助调查的内容无法确定是否是全部数据，且为外部数据，其无法查询，至于本院可以以何方式调查获取证据，其也无法明确告知。以上事实，有淘宝营销服务合同、发票、后台数据截图、公证书、YKFEEL户外时尚运动图文汇总、证人证言、微信记录及当事人陈述等证据证实。本院认为：原、被告签订《淘宝营销服务合同》，约定由被告根据原告要求，在移动手机端为原告指定产品提供专业淘宝营销服务。《淘宝营销服务合同》系原、被告双方的真实意思表示，没有违反法律、行政法规强制性规定，原、被告均应恪守履行。本案的争议焦点在于被告是否未全面履行合同约定的服务义务，导致原告合同目的不能实现？《淘宝营销服务合同》约定：“乙方（被告）应严格按照甲方（原告）广告投放的排期要求，将指定的广告内容在指定排期内投放完成，若乙方未按在规定时间内投放完成，或者投放未按照排期要求进行的，甲方有权要求乙方退还相应的服务费用，并有权解除合同要求乙方承担合同总价款30%的违约金。”本案中，从被告当庭演示的服务内容图文信息及原、被告陈述可知，被告已与原告确认服务内容所涉36条图文及视频信息的内容，得到原告确认，并已经在淘宝网上发布，现双方争议的问题在于被告是否在合同约定的推广期限内按照约定的淘宝营销渠道发布。对此，本院认为：首先，原、被告各自演示的已发布图文信息在淘宝网网页上的显示形式一致，可见图文信息发布后在网页上是不显示发布时间和发布渠道的，而淘宝网上淘宝头条、有好货、微淘图文、必买清单、哇哦短视频等营销渠道均具有时效性，至本案庭审时已经无法查询当时图文信息的发布渠道。由此，不能直接断定被告未全面履行合同约定的服务义务。其次，证人应出庭作证，接受当事人的质询，被告未提交证据证实证人出庭有困难，故在被告仅提交书面证人证言的情况下，本院对该证据不予采信。再次，被告提交的微信聊天记录显示，被告已在合同期限届满后的第二天将已发布的图文信息汇总表发送给原告，并明确告知原告“这是所有的投放内容上线链接”，原告收到后并未提出异议。即使如原告所述相关推广内容发布需由淘宝网审核通过后才能上线，并生成为有效数据，但是被告发送的表格中已经有网址链接，无证据显示原告在此后至本案诉讼前曾对被告发送表格中网址链接对应的图文信息发布情况提出异议。再次，原告以其淘宝网“生意参谋”后台数据主张被告未全面履行合同约定服务义务，但是原、被告并未约定以服务内容是否显示在淘宝网“生意参谋”后台数据中作为被告有无全面履行合同约定服务义务的唯一判断标准。综上，被告提交的证据所支持的事实具有高度盖然性，本院据此认定被告已经按照《淘宝营销服务合同》约定履行服务义务。现原告要求解除原、被告签订的《淘宝营销服务合同》及退还合同款项，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，现依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、第一百七十九条，《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条、第七十三条之规定，判决如下：驳回广州市宇周贸易有限公司的全部诉讼请求。本案受理费1908元，由广州市宇周贸易有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  李 方人民陪审员  招敬南人民陪审员  何舒娅二〇一九年十一月二十九日书 记 员  黄秋金翁向雯