广东省佛山市三水区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0607刑初539号公诉机关佛山市三水区人民检察院。被告人陈亚新，男，1972年11月16日出生于广东省化州市，公民身份号码：440************931，汉族，初中文化，无业，住广东省化州市*********。因本案于2019年2月27日被刑事拘留，2019年4月2日被逮捕。现羁押于佛山市三水区看守所。辩护人马闯，广东丹鸿律师事务所律师。佛山市三水区人民检察院以佛三检刑诉[2019]237号起诉书指控被告人陈亚新犯开设赌场罪，于2019年8月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市三水区人民检察院指派检察员黄荣荣、黎运开出庭支持公诉，被告人陈亚新及辩护人马闯到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控:2018年6月24日至2018年8月14日，被告人陈亚新在佛山市三水区************摆放两台具有赌博功能的捕鱼机、飞龙机供他人赌博，并先后雇佣林国智、曾庆辉、吴冠雄、莫俊达（均已判刑）四人负责赌场的经营管理，共同组织他人赌博。2018年8月14日，民警对上述地点进行搜查，并缴获了用于赌博的捕鱼机、飞龙机及作案工具一批。经统计，自2018年6月24日至2018年8月11日，该赌场违法所得累计达人民币268258元；自2018年6月26日至2018年8月14日，该赌场的赌资数额达人民币324655元。针对上述指控，公诉机关当庭提供了相关的证据，并据此认为被告人陈亚新无视国家法律，结伙开设赌场，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人陈亚新对公诉机关指控的罪名无异议，但辩称赌场的盈利为4万多元，赌资是13万元左右。在与同案人员的微信转账中，其中莫俊达微信转账中有3万元是莫俊达归还给他的借款，曾庆辉的微信转账中有二三万元是曾庆辉归还给他的借款，林国智的微信转账中有5万元是林国智归还给他的借款。辩护人马闯的辩护意见是：1.公安机关提供的游戏机认定意见书，证人林国智的证言，经林国智、曾庆辉、莫俊达辨认的微信转账截图、有关游戏机的照片及统计表等均存在取证程序不合法，内容不真实的情况，应不予采信。2.现有证据显示涉案赌场仅有二台赌博机、经营规模小，经营时间短、不到二个月。3.公诉机关指控的盈利26万多元是仅计算了赌场收入，没有扣除赌场的多项实际开支，以此数额计算陈亚新的违法所得与事实不符，其实际盈利数额应为三四万元。其次，曾庆辉于2018年7月5日至8月4日通过微信转给陈亚新的钱中有3600元是借款。而莫俊达陈述的陈亚新的盈利数额是不符合客观事实的。4.陈亚新属于初犯、偶犯、主观恶性较小，有明显悔罪表现，应当酌情从轻处罚。5.陈亚新是其家庭唯一的经济支柱，妻子患有癌症，三个孩子仍在就学，且其本人也患有疾病。综上，建议对陈亚新从轻处罚，并对其适用缓刑。经审理查明，本院采纳公诉机关指控的犯罪事实。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：（一）物证、书证1.受案登记表和立案决定书,证实本案的来源及立案侦查情况。2.扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及照片，证实公安机关扣押涉案物品的情况。3.捕鱼机、飞龙机盈利情况照片截图，捕鱼机、飞龙机盈利情况汇总表。主要内容：（1）莫俊达将捕鱼机、飞龙机每日盈利情况拍照后通过微信发送给被告人陈亚新的情况。（2）2018年6月26日至2018年8月12日捕鱼机总盈利为1986493元、飞龙机总盈利为1779194元。4.收支情况照片截图、赌场盈利情况统计表。主要内容：涉案赌场从2018年6月24日至2018年8月11日的总收入为268258元。5.微信账户截图及微信转账记录。主要内容：（1）莫俊达确认2018年7月8日至2018年8月13日通过微信转账共转给陈亚新人民币112177元，该数额为卖游戏币的钱。（2）曾庆辉确认2018年7月5日至2018年8月14日通过微信转账共转给陈亚新人民币57200元，该数额为卖游戏币的钱。（3）林国智确认2018年6月26日至2018年8月14日通过微信转账转给陈亚新人民币94655元。陈亚新通过其微信向林国智转账10000元。6.佛山市公安局游戏机认定意见书，证实涉案的捕鱼机、飞龙机是具有赌博功能的游戏机。7.说明材料，证实公安机关对本案的相关情况作出说明。8.前科情况查询表，证实被告人陈亚新无违法犯罪记录。9.抓获经过，证实被告人陈亚新的到案经过。10.户籍资料,证实被告人陈亚新的身份情况与上列的一致。（二）勘验、检查笔录1.现场勘验检查笔录，证实涉案现场的概貌。2.检查笔录、证据保全决定书及证据保全清单，证实公安人员对涉案现场进行检查及对涉案证据进行保全的情况。（三）证人证言及辨认笔录1.证人林国智的证言及辨认笔录。主要内容：2018年8月12日左右，我在佛山市三水区大塘镇黎木岗的一间捕鱼机店上班。该赌场内有两台捕鱼机，放在里面的房间，门口还有一台电脑放在外面的房间里。该赌场的老板是一个叫“化州佬”的。赌场还有两个叫“苏”和“辉”的男子，还有一个换钱的男子。我确认我手机内保存的微信交易记录，分别是和“化州佬”“苏”“辉”的微信转账交易记录。我和“化州佬”的交易是因为我向他借钱，2018年6、7月的时候我不认识“化州佬”，因为我喜欢玩游戏，没有钱就找他借钱，是打游戏的朋友介绍“化州佬”的微信给我的。我和“苏”“辉”的微信交易记录，都是我找他们借钱。我是从2018年8月认识“苏”“辉”的。证人林国智辨认出“苏”就是莫俊达、“换钱男子”就是吴冠雄、“辉”就是曾庆辉。2.证人莫俊达的证言及辨认笔录。主要内容：大约一个月前，“化州佬”找我去他的游戏机室，我过去和曾庆辉、林国智在游戏机室轮流上班，我到赌场工作前，涉案赌场已经运营了至少一个月。赌场有一台捕鱼机与飞龙机。赌场参与人员包括我、“化州佬”、曾庆辉、林国智和“阿洪”。其中“化州佬”是老板，其他人都是“化州佬”请的。我和曾庆辉、林国智三人是轮班的，每天两人一班另一人休息，上班的时候一个人负责在出租屋门口负责“看风”、控制电动铁门的开关以及给拿着积分现金券的赌客兑换礼品，并将礼品数额通过微信发给“阿洪”，赌客根据墙上的电话号码联系“阿洪”用积分现金券、礼品和“阿洪”兑换相应的金额。另外一人就在放游戏机的房间里负责卖币给需要玩游戏的赌客，并把盈利情况的图片通过微信发给老板“化州佬”。“阿洪”每日用来给赌客兑换礼品的钱是“化州佬”给他的。微信收钱一般收到2000元时就会微信转账到“化州佬”微信。收到的现金一般也是2000元左右交给铁门外“看风”的人员暂时保管，“化州佬”过来出租屋时再将现金直接交到“化州佬”手上。赌场的输赢情况是利用带芯片的游戏币计算的，在铁门外有一台电脑，这台用来充币和扫票的。而两台游戏机都有自行统计输赢情况，主要是我和曾庆辉、林国智负责在赌场内将游戏机内显示出来的统计情况照相，然后汇总发给我，我再将飞龙机及捕鱼机统计情况的照片转发给“化州佬”的“天天”的微信号内。我每隔两日在赌场内卖币，按照值班时候观察的情况，赌场每日盈利都有2000-10000元这个幅度。我将用微信收账的卖币的钱入到“化州佬”的微信号内。2018年7月7日那天因为兑彩票的“阿洪”休息，“化州佬”让我顶班，于是“化州佬”就将6000元人民币转给了我，让我负责和客人兑人民币，所以有了“化州佬”转给我6000元的这笔交易，其他的基本都是该赌场内卖币的钱，还有一些不超过100元的小额转账应该是我找“化州佬”买烟的钱，其他超过100元的全部是赌场卖币的钱。公安机关已经将我手机内微信发给“化州佬”所有的捕鱼机、飞龙机的机内统计情况的图片给我确认过，我对于公安机关分别汇总统计的飞龙机和捕鱼机表格无异议。公安机关将我手机内的微信号内与“健康快乐”的转账交易记录截图给我查看，我确认是卖币的微信收入。微信卖币收入应该占大部分，现金占小部分，微信卖币收入和现金卖币收入的比例应该是7:3左右。在我的手机微信内，我基本上是每天都要发一次赌场营收情况统计的小纸条给“化州佬”的“天天”的微信号内，这个数字主要是“化州佬”统计出来，而我会将他写下来的数值抄下来，再发给“化州佬”对数。一般来说每张统计纸的第一项数值可能是赌场每日的净利润，后面的项目就是每日的开销，机室内提供饭、烟和水给我们和赌客，给赌客提供这些是为了吸引赌客过来赌博的，感觉第一个数字应该是已经减去所有开销的净利润的数了。公安机关将我手机内发给“化州佬”所有的统计纸条汇总制成表格给我查看，确认2018年6与24日至2018年8月11日为268258元，这个数值是毛利润，减去所有后面的每日开销，该赌场利润总计也应该是249005元。我大概是从2018年6月24日左右开始在该赌场干活的，收了大概一个月的工资，可能一共有七八千元，曾庆辉、林国智比我做的时间长点，但是也多不了几天，“阿洪”做的时间应该比我们三个还要长点。证人莫俊达辨认出“化州佬”就是陈亚新、“洪仔”就是吴冠雄、辨认出曾庆辉、林国智，指认出开设赌场的地点。3.证人吴冠雄的证言及辨认笔录。主要内容：我所工作的赌场是在佛山市三水区*********个无牌的游戏机室，里面有两台可以用来赌博的游戏机，一台是打飞鱼的，一台是打飞龙的。我是负责帮赢到钱的赌客兑钱的，赌场里面墙壁上有我的工作手机号码，赌场里的工作人员就会叫赢到钱的赌客打我的电话号码兑钱。同时工作人员也会给他们一袋小礼品作为暗号或者标记过来找我，这些小礼品包括茶叶、烟或者洋酒，礼品只是用来确认赌客身份用的，兑换现金一般会在离赌场几百米到1000米范围内，随机选择地点兑钱的，赌客找到我后我会回收这些礼品，主要看他们的小票上写多少钱就兑换多少钱给他们，有微信转账的，也有给现金的。赌场里“阿苏”“阿智”和一个姓曾的男子轮流交换着负责赌场里面的工作。“化州佬”是我们的老板，他负责给我们工资，我给客人兑的钱也是他给的，“化州佬”每天会给我五六千元。“化州佬”在每晚游戏机室凌晨1到2点关门时，会和我到黎木岗球场对面的由“化州佬”开的一间桌球室里面进行对数。赌场大概在2018年7月1日左右开始的，我是2018年7月20日左右开始在那个游戏机室工作的，到游戏机室被关停为止，一共做了一个月左右。“化州佬”给我的工资是每个月3000元。证人吴冠雄辨认出“化州佬”就是陈亚新、“姓曾的男子”就是曾庆辉、“阿苏”就是莫俊达、“阿智”就是林国智。4.证人曾庆辉的证言及辨认笔录。主要内容：2018年6月底的一天，我和林国智一起去到“化州佬”位于佛山市三水区**************赌场干活，莫俊达就迟一两天过来这里，吴冠雄也是和我们一起跟着“化州佬”开始做的。我和林国智、莫俊达三个人负责在赌场内卖币、看场、负责兑奖品给客户，我们三个人三班倒，每天都是两个人上班，另外一个人休息。赌场主要分成两个职位：一个是在里面卖游戏币给客户，另一个在外面看风和给客人兑奖品。吴冠雄负责和客人用人民币兑奖品，他没有固定工作地点，都是客人和他联系确定兑换人民币的地点。赌场内有二台游戏机，一台叫捕鱼机、另一台叫飞龙机。客人不玩后工作人员根据积分出小票，小票上有二维码和金额，客人就会拿小票出来兑换烟、酒、茶叶等物品，之后客人再拿物品和小票打墙面上的电话号码去兑换现金。我们通过现金或者微信方式收钱，微信收到的钱大部分直接转账给“化州佬”，收到的现金会打电话通知“化州佬”过来收钱。该赌场的主要负责人是“化州佬”。公安机关将我手机内的微信号内与“化州佬”的交易截图给我查看了，我所有打给“化州佬”的钱都是在该赌场内卖游戏币所得的钱。2018年7月5日至2018年8月14日通过微信打入给“化州佬”的微信内的钱一共是57200元。还有三笔钱应该是我没有钱用，叫“化州佬”打点钱给当预支工资，这三笔钱一共是3600元。还有一部分客人是用现金的，这个微信支付与现金支付的比例大约是7：3，大约2至3万元。2018年7月5日至2018年8月14日我当班期间共卖游戏币大约为8万元。该赌场平均一天卖币的钱差不多在5000至6000元左右。具体赌场每日盈亏都是“化州佬”自己过来核对的。赌场每天都有会有人将捕鱼机、飞龙机机内统计的情况照相汇总给莫俊达，每日收档之后打开捕鱼机、飞龙机按一个按键就会显示出来机内的每日盈利统计情况，对数主要看第一个“全部总盈利”显示的币数，这个币数是和人民币一比一的比例的，用今天显示的币数再减去前一天显示的币数就是当天的这台机的盈利数，“化州佬”会按照这个数，再结合冲币验票机显示的彩票兑换数，和当日其他开销，进行当天的赌场盈利统计，他会将每日的营收情况写下来，我看到基本每天都有2000至4000元之间的盈利，但是具体对数不是我来负责的。“化州佬”和吴冠雄是在“化州佬”开设的桌球室来对数的，吴冠雄凭客人给他的兑奖纸来和“化州佬”对数。证人曾庆辉辨认出吴冠雄、林国智，指认出开设赌场的地点。5.证人梁昌耀的证言及辨认笔录。主要内容：2018年8月13日晚上9时许，我去到大塘镇黎木岗一村的出租屋玩游戏机。我进去后用50元跟里面门口的一个男子（即莫俊达）买了1个游戏币玩飞龙赌博。当天一共赢了1500游戏积分，可兑150元。我拿着小票找出租屋那个应该是负责看风的男子（即曾庆辉）兑换，他给我一个黑色的环保袋，里面应该装着一饼茶叶，他叫我拿着这个东西作为一个标记去找外面的人兑钱。我通过电话联系到一个男子在外面见面，他收回了那个黑色环保袋和茶叶，并给了我150元现金。6.证人杨俊的证言及辨认笔录。主要内容：我在2017年10月开始知道三水区大塘镇黎木岗一村一出租屋有一个用游戏机赌博的地方，我共在这个场所用游戏机赌博约50次，其中输了约40次，赢了约10次，总共在那里输了约20000元。我最近赢的是2018年5月底的一次，当时赢了4800元。机器出了一张小票，我拿过去给那个管理员用一个扫条码的机扫描，管理员给我一个黑色袋，里面有两瓶白酒，之后我按照墙上的电话打给对方，然后对方就告诉我在黎木岗市场篮球场，我来到篮球场后找到对方后把两瓶白酒给对方，对方给了我4800元现金。上述机室每次都只有两个管理人员，一个在外面开门，一个在里面卖币。证人杨俊辨认出曾庆辉、莫俊达就是机室的管理人员。7.证人全俊辉的证言及辨认笔录。主要内容：2018年8月14日14时许，我来到三水区大塘镇黎木岗一村一出租屋里对在门口一个较瘦的男子说要进去玩，那个男子用一个遥控钥匙开了里面的一个门，接着我就进去了。里面有两台游戏机，一台是捕鱼机，一台是飞龙游戏机，我玩捕鱼机时被公安机关抓获。我之前去赌过6次左右。证人全俊辉辨认出曾庆辉、莫俊达就是游戏机室的工作人员。8.证人陈子悦的证言。主要内容：我从2018年6月份开始去三水区大塘镇黎木岗一村的出租屋赌博，至今共输了6000元左右。赢过2次，一次赢500元，还有一次赢1000元。9.证人王贵元的证言。主要内容：我知道佛山市三水区*********出租屋里面是以捕鱼机等赌博游戏机赌博的，该场所是一个“化州佬”和一个叫阿静的女子经营的。（四）被告人的供述和辩解及辨认笔录被告人陈亚新的供述和辩解及辨认笔录。主要内容：2018年7月中旬我将两台游戏机摆放在佛山市三水区********附近的房屋内，提供给客人赌博，并找到了“苏”“辉”“散仔洪”帮我干活，2018年8月初之后我找到“智”帮我干活。这个赌场基本每天都开，上班的人员工作完了之后就会和我对数，将该赌场一日收支的情况告诉我。我是先将钱给“散仔洪”，他和客户兑了钱之后再来找我要钱。赌场被查获三四天后，我开门让收破旧的人把游戏机搬走了。被告人陈亚新辨认出“苏”就是莫俊达、“辉”就是曾庆辉、“智”就是林国智、“散仔洪”就是吴冠雄。关于辩护人马闯所提游戏机认定意见书、证人林国智的证言等证据应不予采信的问题。经查，（1）佛山市公安局三水分局是根据相关法律规定，结合涉案游戏机的功能与作用，进而认定涉案游戏机是为具有赌博功能的游戏机，并据此作出游戏机认定意见书。该意见书作出的程序合法、结论合理，应予以采信。（2）证人林国智的证言及相关的微信截图等书证的收集主体、程序均符合法律规定，且能与被告人陈亚新的相关供述，莫俊达、曾庆辉等证人的证言，以及在案的其他物证、书证相互印证，符合证据的真实性与合法性要求。综上，辩护人马闯的上述辩护意见没有事实与法律依据，本院不予采纳。关于本案违法所得、赌资数额的认定问题。经查，（1）莫俊达供称他每天都要通过微信将统计赌场营收情况的小纸条拍照发给陈亚新，小纸条上的数字主要是陈亚新统计出来，再由他将数值抄下来发给陈亚新对数。经统计，上述小纸条所记载的赌场从2018年6月24日至2018年8月11日的收入合计是268258元。而捕鱼机、飞龙机盈利情况照片截图，捕鱼机、飞龙机盈利情况汇总表则显示2018年6月26日至2018年8月12日捕鱼机总盈利为1986493元、飞龙机总盈利为1779194元，再结合赌场盈利情况统计表、证人莫俊达、曾庆辉、林国智等证人的证言以及公诉机关的指控意见，本院就低认定涉案赌场从2018年6月24日至2018年8月11日的违法所得为268258元。（2）根据在案证据，赌场是通过同案人员莫俊达、曾庆辉、林国智销售用于赌博的游戏币。其中，莫俊达供称微信卖币收入和现金卖币收入的比例是7:3左右，其与陈亚新的微信转账记录证实莫俊达在2018年7月8日至8月13日转给陈亚新112177元，其确认上述款项为卖游戏币的钱；曾庆辉供称客人用现金购买游戏币大约2至3万元，其与陈亚新的微信转账证实曾庆辉在2018年7月5日至8月14日转给陈亚新57200元，其确认该款项为卖游戏币的钱；林国智与陈亚新的微信转账记录证实林国智在2018年6月26日至8月14日转给陈亚新94655元，据此得出莫俊达、曾庆辉、林国智销售游戏机币分别约为16万元、8万元、94655元，共计约334655元，结合公诉机关指控意见，本院就低认定涉案赌场的赌资数额为324655元。综上，对于被告人陈亚新以及辩护人马闯所提有关本案违法所得、赌资金额的相关辩解、辩护意见均无事实与法律依据，本院均不予采纳。本院认为，被告人陈亚新无视国家法律，与他人结伙开设赌场，情节严重,其行为已构成开设赌场罪，依法应当追究其相应的刑事责任。公诉机关指控的罪名成立，本院予以采纳。被告人陈亚新在法庭上自愿认罪，本院予以从轻处罚。辩护人马闯所提对被告人陈亚新从轻处罚的相关辩护意见，本院予以采纳。但辩护人马闯所提对被告人陈亚新适用缓刑的意见，理据不足，本院不予采纳。根据被告人犯罪事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：被告人陈亚新犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月27日起至2022年8月26日止。罚金从判决生效之日起十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  黄建烈人民陪审员  梁海鹰人民陪审员  何泳佳二〇一九年十一月二十六日书 记 员  刘艳娟附相关主要法律条文：《中华人民共和国刑法》（节录）第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。