江苏省响水县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0921民初1254号 原告：响水县财源中小企业贷款担保有限公司，住所地响水县城幸福南路桃园滨河小区商业房。 法定代表人：**，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王文书，江苏李杏珍律师事务所律师。 被告：江苏林欧环保科技有限公司，住所地响水县经济开发区开源工业园内。 法定代表人：李彩云，该公司董事长。 被告：响水县响水镇人民政府，住所地：响水县城黄海路。 法定代表人：吴华明，该镇镇长。 委托诉讼代理人：张家国，响水县城东法律服务所法律工作者。 原告响水县财源中小企业贷款担保有限公司（以下简称财源担保公司）与被告江苏林欧环保科技有限公司（以下简称林欧公司）、响水县响水镇人民政府（以下简称响水镇政府）追偿权纠纷一案，本院于2019年3月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告财源担保公司的委托诉讼代理人王文书、被告响水镇政府的委托诉讼代理人张家国到庭参加诉讼。被告林欧公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告财源担保公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告林欧公司归还原告代为偿还的银行借款本息合计1469000元，并自2019年1月31日起向原告支付违约金（违约金以1469000元为基数按日1‰的比率计算至款项偿还之日止）；判令被告响水镇政府就被告林欧公司所欠债务承担反担保的连带偿还责任；2.本案的诉讼费由两被告承担。事实和理由：2017年11月8日，被告林欧公司作为借款人与中国建设银行股份有限公司响水支行订立《流动资金贷款合同》，借款金额人民币149万元，借款期间为2017年11月8日起至2018年11月7日止。同日，原告财源担保公司与中国建设银行股份有限公司响水支行签订《本金最高额保证合同》，约定原告为主合同债务人林欧公司149万元借款本金、利息等提供最高额连带保证责任担保。2017年11月8日，原告与被告林欧公司订立《委托担保合同》，约定原告为被告林欧公司向中国建设银行股份有限公司响水支行149万元借款债务提供信用担保。合同第二条第一项规定：甲方如不能按期偿还贷款，从乙方代为偿还之日起，乙方即有权要求甲方或反担保人承担连带责任；第三条约定，甲方违约应支付违约金，违约金每天按合同贷款金额的1‰计算。如果违约金不足以赔偿给乙方造成的损失，甲方还应支付赔偿金。2017年11月8日，响水镇政府向原告出具《担保函》，承诺为林欧公司在建设银行响水支行150万元贷款债务提供反担保；保证范围为此笔贷款本金、利息、罚息、违约金及实现债权的费用等。因被告一到期未按约定归还银行借款本息，原告于2019年1月31日履行代偿责任，代为归还担保的借款本金1469000元。被告林欧公司至今未向原告归还上述代偿款项，反担保人也未承担连带偿还责任。 被告响水镇政府辩称：一、《担保法》第八条规定，国家机关不得为保证人，故响水镇人民政府所出具的《担保函》无效，响水镇人民政府不应承担保证责任；二、响水镇人民政府所出具的《担保函》中所指向的“壹佰伍拾万元贷款”并未实际发生，主债务未成立，担保债务亦未成立。被告江苏林欧环保科技有限公司于2017年11月8日向中国建设银行股份有限公司响水支行借款人民币149万元，该借款债务由响水县财源中小企业贷款担保有限公司提供最高额保证担保。该笔借款本金为149万元，而非《担保函》所指向的150万元借款，故原告主张响水镇人民政府承担反担保责任，无事实依据。 被告林欧公司未作答辩。 经审理查明： 2017年11月8日，被告林欧公司（借款人、甲方）与中国建设银行股份有限公司响水支行（贷款人、乙方）签订人民币流动资金贷款合同，合同编号为LD2017（50）号，借款金额149万元，借款期限为2017年11月8日起至2018年11月7日，借款用途为日常生产经营周转；贷款利率为固定利率，即LPR利率加135.5基点，在借款期限内，该利率保持不变。借贷双方还约定还本计划为按固定同期付息，到期一次性还本。该份合同同时约定了费用的承担：因甲方违反本合同任一约定导致的费用（包括但不限于因甲方违约导致乙方实际发生的诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等费用），应由甲方承担。 2017年11月8日，财源担保公司（保证人、甲方）与中国建设银行股份有限公司响水支行（乙方、债权人）签订了本金最高额保证合同，约定为：鉴于乙方为林欧公司（“下称债务人”）连续办理下列第壹项授信业务而将要（及/或已经）与债务人在2017年11月8日至2018年11月8日期间（“下称主合同签订期间”）签订人民币资金借款合同、外汇资金借款合同、银行承兑协议、信用证开证合同、出具保函协议及/或其他法律性文件（在主合同签订期间签订的上述合同、协议及/或其他法律性下称“主合同”）。壹、发放人民币/外币贷款……甲方愿意为债务人在主合同项下的一系列债务提供最高额保证。本保证的担保范围为主合同项下不超过（币种）人民币壹佰肆拾玖万元整的本金余额以及利息（含复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向乙方支付的其他款项（包括但不限于乙方垫付的有关手续费、电讯费、杂费、信用证项下受益人拒绝承担的有关银行费用等）、乙方为实现债权与担保权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）；……本合同项下的保证期间按乙方为债务人办理的单笔授信业务分别计算，即自单笔授信业务的主合同签订之日起至债务人在该笔合同项下的债务履行期限届满日后两年止。…… 2017年11月8日，被告响水镇政府向原告财源担保公司出具担保函：我镇自愿为江苏林欧环保科技有限公司在贵公司担保的建设银行响水支行壹佰伍拾万元贷款提供反担保，贷款期限自2017年11月8日起至2018年11月8日，如此笔贷款到期，不能如期足额履行还款义务，由县财源担保公司通过县财政对我镇（园区）的财政拨款中扣还此笔贷款的本金、利息、复利、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）和其他所有应付费用，并承担一切法律上的责任。 原告财源担保公司于2019年1月31日为被告林欧环公司向中国建设银行股份有限公司响水支行代偿借款本金146.9万元（由中国建设银行股份有限公司响水支行扣划财源担保公司银行存款146.9万元），借款其余本金2.1万元由林欧环公司自行偿还。被告林欧公司至今未向原告财源担保公司归还代偿的借款本金146.9万元，被告响水镇政府也未向原告财源担保公司承担反担保责任。 上述事实，有当事人陈述、委托担保合同，担保函、人民币流动资金贷款合同、本金最高额保证合同、贷款还款凭证、银行还代偿借款的情况说明等证据予以证实，本院予以确认。 本院认为，中国建设银行股份有限公司响水支行与林欧公司签订的人民币流动资金贷款合同、中国建设银行股份有限公司响水支行与原告财源担保公司签订的本金最高额保证合同，原告财源担保公司与被告林欧公司签订的委托担保合同均合法有效。被告林欧公司与中国建设银行股份有限公司响水支行形成借款合同关系，原告财源担保公司自愿为林欧公司向中国建设银行股份有限公司响水支行借款提供连带责任保证，双方之间形成保证合同关系。原告财源担保公司作为连带保证人为被告林欧公司代偿了中国建设银行股份有限公司响水支行的贷款后，有权向被告林欧公司追偿。对原告财源担保公司要求被告林欧公司归还代偿款1469000元的诉讼请求，本院予以支持。原告财源担保公司（乙方）和被告林欧公司（甲方）在《委托担保合同》中约定，甲方如果不能按期偿还贷款，从乙方代为偿还之日起，乙方即有权要求甲方或反担保人承担连带责任。甲方违约应支付违约金，违约金每天按照本合同贷款担保金额的1‰计算。故对原告财源担保公司要求被告林欧公司从代偿之日起向原告支付违约金的主张，本院予以认可。《委托担保合同》中约定违约金每天按照本合同贷款担保金额的1‰计算，计算标准过高，应以年利率24%为限，对超过的部分本院不予支持。 被告响水镇政府自愿为被告林欧公司在原告财源担保公司担保的建设银行响水支行壹佰伍拾万元贷款提供反担保，并向原告财源担保公司出具了《担保函》，是其真实意思表达。关于被告响水镇政府辩称其所出具的《担保函》中所指向的“壹佰伍拾万元贷款”并未实际发生，主债务未成立，担保债务亦未成立的辩解。审理中查明，2017年11月8日林欧公司与中国建设银行股份有限公司响水支行签订了人民币流动资金贷款合同，并按照合同约定发放了贷款149万元。并没有增加响水镇政府在《担保函》中承诺的保证责任义务。故对响水镇政府的上述辩解不予采信。被告响水镇政府作为政府机关法人，不能作为适格的担保人，因此被告响水镇政府与原告财源担保公司的保证合同关系不能成立。《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第七条规定，主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿的二分之一。被告响水镇政府明知其作为国家机关依法不能担任保证人，而仍向原告提供连带责任保证，其对保证合同因主体不适格所导致保证合同关系不能成立，负有缔约过失责任；原告财源担保公司未尽到审核责任，也存在过错。鉴于原告财源担保公司、被告响水镇政府均存在一定过错，被告响水镇政府应在被告林欧公司不能清偿范围内承担三分之一的赔偿责任。 综上，依照《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告江苏林欧环保科技有限公司归还原告响水县财源中小企业贷款担保有限公司代偿款1469000元，并承担违约金（以1496000元为本金，从2019年1月31日起至偿还完毕之日止，按照年利率24%计算），此款在本判决生效后十日内付清； 二、被告响水县响水镇人民政府对上述债务不能清偿部分承担三分之一的赔偿责任； 三、驳回原告响水县财源中小企业贷款担保有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费18021元，由被告江苏林欧环保科技有限公司、响水县响水镇人民政府负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于盐城市中级人民法院。 审 判 长  李 洋 人民陪审员  赵四海 人民陪审员  张兆坤 二〇一九年十一月七日 书 记 员  冯莲莲