山西省黎城县人民法院民事判决书（2019）晋0426民初638号原告：纪某某，男，1972年1月23日出生，汉族，黎城县人，现住黎城县，公民身份号码×××。委托诉讼代理人：陈韶敏，山西漳河律师事务所律师。被告：孟某1，男，1969年11月18日出生，汉族，河北省武安市人，现住武安市，公民身份号码×××。被告：张某某，女，1969年12月1日出生，汉族，河北省武安市人，现住武安市，公民身份号码×××。被告：孟某2，女，1990年9月25日出生，汉族，河北省武安市人，现住武安市，公民身份号码×××。被告：郝某，男，1989年2月11日出生，汉族，河北省武安市人，现住武安市，公民身份号码×××。四被告共同委托诉讼代理人：李书兴，武安市团城法律服务所法律服务工作者。被告：武安市尚金新型墙体材料有限公司，住所地河北省武安市阳邑镇柏林寨上村东，统一社会信用代码×××。法定代表人：马福林，经理。委托诉讼代理人：李某某，公司原监事。原告纪某某与被告孟某1、张某某、孟某2、郝某、武安市尚金新型墙体材料有限公司（以下简称尚金公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年7月16日立案后，依法适用普通程序，于2019年9月3日公开开庭进行了审理。原告纪某某及其委托诉讼代理人陈韶敏、被告孟某1及被告孟某1、张某某、孟某2、郝某的委托诉讼代理人李书兴、被告尚金公司的法定代表人马福林、委托诉讼代理人李某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。纪某某向本院提出诉讼请求：1.判令孟某1、张某某共同归还借款本金220万元及利息（自借款日到实际归还日止，月息2﹪）；2.判令尚金公司对孟某1、张某某借款本金220万元及利息承担共同还款责任；3.判令孟某2、郝某对借款50万元及利息在抵押房产价值范围内承担连带还款保证责任；4.由五被告承担诉讼费。事实和理由：孟某1、张某某建砖厂需要资金，向纪某某借款50万元，双方于2016年8月13日签订合同，月息3﹪，三年还清。孟某1、张某某以在沙洺村住宅一处作抵押，孟某2、郝某以武安市融景城的房产作抵押。2016年9月30日孟某1注册成立了尚金公司，又向纪某某借款，10月10日付现金17万元，10月18日转账2万元，10月24日双方补签了60万元的借款合同，月息3﹪，借期3年，以尚金公司财产作抵押，纪某某先后转款41万元。2016年11月26日孟某1又向纪某某借款40万元，2017年2月23日借款0.8万元，双方于3月21日补签借款110万元的合同，月息3﹪，借期1年，以尚金公司财产作抵押，纪某某交付孟某1余款69.2万元。后孟某1、张某某、孟某2、郝某处置了抵押房产，孟某1夫妇将尚金公司股权转让他人，纪某某要求重新办理抵押和索要到期借款，被拒。尚金公司亦推诿不承担还款责任。因而提起诉讼以护权益。孟某1、张某某、孟某2、郝某辩称：因筹建尚金公司向纪某某先后借款共计170万元，220万是计算了利息。借款用于公司，2018年纪某某通过与马福林、孟某1协商，签订了合同协议，将纪某某借款转化成出资，成为占40﹪股权的股东，其还在公司工作半年左右。房屋抵押未办理抵押登记，抵押合同不发生法律效力，故不承担担保责任。故要求孟某1承担还款责任没有事实依据，要求张某某、孟某2、郝某承担担保责任没有法律依据，应驳回纪某某的诉讼请求。尚金公司辩称：公司不应承担还款义务，孟某1用其33%的股权承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：一、2016年8月13日，孟某1（甲方）与马福林、纪某某（乙方）签订了借款合同。借款100万元（马、纪各50万元），用于生产经营，利息按月计3分（按季结息），借款期限为2016年8月13日至2019年8月13日。甲方于2019年8月13日将上述100万元借款全部给付乙方。如不能归还，按每日X元标准赔偿给乙方造成的经济损失。同时，甲方将其名下的位于沙洺村西五间楼房、将孟某2与郝某购买的融景城1号楼11层03号房产作为抵押。同日，纪某某通过纪红芬的银行账户转款40万元，并交付现金10万元，孟某1出具借据一支，载明“今借到纪某某现金伍拾万元整（500000元）。借款人孟某12016年8月13日”。孟某1的妻子张某某提供身份证复印件并在复印件后书写“我自愿以本人房产一处做为抵押（沙洺村西新建楼房一座），到期不能归还，乙方有权变买所抵押房，土地使用证归乙方所有”，但未办理抵押登记。融景城1号楼11层03号房产系孟某1女儿孟某2与女婿郝某购买，二人提供身份证复印件，并于复印件书写“我们自愿以武安市融景城楼房一处作为抵押，如到期不能归还借款，将楼房归乙方所有，由乙方有权变买。融景城1号楼1单元11层03号房”，此亦未办理抵押登记。二、2016年10月24日，孟某1（甲方）与纪某某（乙方）签订借款合同，借款60万元，用于解决生产经营资金不足。利息按月计算3分，借款期限为2016年10月24日至2019年10月24日。同时约定：甲方于2019年10月24日将借款全部付给乙方；如甲方到期不能归还借款，愿按每月5%标准赔偿因此给乙方造成的经济损失。甲方愿将甲方名下位于武安市××镇东砖厂作抵押，借款到期后，如甲方无法及时归还借款，乙方有权变卖上述自家砖厂，甲方不得干涉，并积极协助乙方办理过户手续。孟某1签名后，加盖了武安市尚金新型墙体材料有限公司印章。此合同借款包含了2016年10月24日纪某某通过纪红芬的银行卡向孟某1银行卡转款的40万元，2016年10月18日纪某某通过银行向孟某1转款的2万元，11月6日转款的1万元。另17万元，纪某某主张系给付现金，孟某1否认收到17万元的现金，表示17万是计算的利息，一并写入借款本金60万内。三、2017年3月21日，孟某1（甲方）与纪某某（乙方）签订借款合同，借款110万元，用于解决生产经营资金不足。利息按月计算3分，借款期限为2017年3月21日至2018年3月21日。同时约定：甲方于2018年3月21日将借款全部付给乙方；如甲方到期不能归还借款，愿按每日X标准赔偿因此给乙方造成的经济损失。甲方愿将甲方名下位于武安市阳邑镇尚金新型墙体材料有限公司作抵押，借款到期后，如甲方无法及时归还借款，乙方有权变卖上述自家砖厂，甲方不得干涉，并积极协助乙方办理过户手续。孟某1签名后，加盖了武安市尚金新型墙体材料有限公司印章。同日出具了借款承诺书，内容“我叫孟某1系河北省武安市××镇号，身份证号×××。现阳邑镇柏林寨上村东兴建武安市尚金新型墙体材料有限公司，特向承诺借款意向。如在规定期限本人无法归还借款，自愿将本公司砖厂无偿转入出借款人，并负责为此事协助办理一切手续。”承诺人孟某1（签名）并加盖公司印章。此借款合同约定的借款数额包含2016年11月26日通过秦秋连银行账户向孟某1转款的40万元，纪某某通过银行账户向孟某1转款的0.8万元，2017年3月21日纪某某向孟某1转款的50万元，2017年4月6日向孟某1指定的孟玉杰银行账户转款10.9万元。另，纪某某主张给付现金2万元，孟某1予以否认，但认可是其所写的110万元借据，借款数额是包括了利息的。孟某1向本院提交了2018年3月22日由马福林、纪某某、孟某1签订的《武安市尚金新型墙体材料有限公司合作协议》一份，孟某1主张纪某某根据协议已成为公司的股东，但纪某某与尚金公司的马福林当庭均表示该协议未实际履行，且纪某某现在也不是公司的股东。武安市尚金新型墙体材料有限公司，于2016年9月30日成立，系有限责任公司。本院认为，本案存在以下法律关系，分别分析认定如下：关于民间借贷关系纪某某提供的借款50万元借款合同，及转账记录、收据及借贷双方认可现金收取情况，孟某1无异议，双方此笔借贷关系成立；纪某某提供的借款60万元的借款合同、转账43万元记录，孟某1无异议，认定双方43万元的借贷关系成立。对于是否交付17万元现金的情况，从合同内容看，表象是一次借款60万元，结合43万元是分三次转账，且转款时间有早于合同签订时间，有当天转款，有合同签订后的转款，再结合借据内容及双方的交易习惯来判断，交付17万元现金的举证责任，应由纪某某承担，其未向法庭补强证据，故对此17万元借贷事实不予认定；纪某某提供的110万元的借款合同，庭审其主张转款101.7万元，付现金2万元，孟某1对转款数额无异，本院对101.7万元的借贷关系予以认定。纪某某主张交付孟某12万元现金，证据不足，不予认定。剩余6.3万元纪某某不能证明实际借贷关系的存在，本院不予认定。综上，对纪某某与孟某1之间存在194.7万元的借贷关系予以确定。关于未办理登记的不动产抵押合同的效力1.孟某1在借款合同中以其与张某某位于沙洺村西的五间楼房一处、孟某2与郝某共同购买的位于武安市融景城楼房一处作为借款50万元的抵押，张某某、孟某2、郝某均对房产作抵押予以认可，应认定抵押合同成立。因未办理抵押权登记，故抵押权并未设立。但未登记并不影响抵押合同的效力，故抵押合同有效成立后，对双方具有约束力。抵押人应以抵押物的价值为限向债权人承担违约责任。根据《担保法》第十九条规定，认定为连带责任保证，故纪某某主张抵押人对50万元债务承担连带清偿责任的请求予以支持。2.张某某是否应对144.7万元承担：三次的借款合同中均写明了借款目的系为解决“生产经营资金不足”，且债权人也明知债务人系为了筹建新型墙体材料公司，且筹建的“武安市尚金新型墙体材料有限公司”工商登记为有限责任公司，故孟某1所负债务虽在与张某某婚姻关系存续期间，但不是为了家庭日常生活需要所负债务，债权人也未能证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营，故不能认定为夫妻共同债务，债权人主张张某某共同偿还的请求不予支持。3.武安市尚金新型墙体材料有限公司是否应对194.7万元承担共同还款责任：在2016年10月24日的借款合同中，孟某1将“武安市阳邑镇柏林寨上村东砖厂”作抵押，并表明不能及时还款时，债权人有权变卖上述“自家砖厂”。2017年的借款合同中，孟某1表示“愿将其名下位于武安市阳邑镇尚金新型墙体材料有限公司”作抵押。合同中的“砖厂”和“尚金新型墙体材料有限公司”均实际指向“武安市尚金新型墙体材料有限公司”。两次借款约定的抵押均未办理抵押登记。武安市尚金新型墙体材料有限公司于2016年9月30日登记成立，注册资本600万元，孟某1为投资人，（股权）登记为孟某1出资400万元，李某某出资200万元，法定代表人为孟某1。故孟某1在借款合同中以公司财产作抵押，并加盖公司印章，认定为抵押合同成立。但抵押担保必须要求抵押物具体明确，尚金新型墙体材料有限公司以企业不特定的资产作抵押，不构成抵押担保的意思表示，应认定为保证担保。根据担保法第十九条规定，保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。另，企业法定代表人以个人名义签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。故武安市尚金新型墙体材料有限公司应对孟某1的还款责任承担连带责任。4.关于利率标准：三次借款中，利率的约定均为月利率3%，即年利率为36%，纪某某在诉讼中将年利率变更为24%，符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的意见》精神，故对纪某某将利率变更为24%的意见予以采纳。5.孟某1抗辩意见，根据2018年3月22日的合作协议，纪某某的出借款已转化为入股武安市尚金新型墙体材料有限公司的股金，其意见不予采纳。理由：其一合作协议中的马福林与纪某某认可合作协议的真实性，但均否认此协议的实际履行，即未依协议出资300万元；其二协议第四条规定从合作之日起，砖场以前一切债权债务由孟某1全部负责。其三孟某1也未能提供纪某某履行了协议中“开支报账必须由三支笔签字”的证据；其四在数次的工商变更登记中亦未显示纪某某成为股东的记载。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十八条，第二百零六条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国物权法》第十五条、第一百七十九条、第一百八十七条，《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条第三款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的意见》第二十三条之规定，判决如下：一、限孟某1于本判决生效之日起十五日内返还纪某某借款194.7万元；二、限孟某1于本判决生效之日起十五日内按年利率24%支付纪某某借款利息（按借款时间分别计算）。其中：以50万元为基数，自2016年8月13日起至清偿日止的利息；以2万元为基数，自2016年10月18日起至清偿日止的利息；以40万为基数，自2016年10月24日起至清偿日止的利息；以1万元为基数，从2016年11月6日起至清偿日止的利息；按基数40万元，从2016年11月26日起至清偿日止的利息；以0.8万元为基数，从2017年2月23日起至清偿日止的利息；以50万元为基数，从2017年3月21日起至清偿日止的利息；以10.9万元为基数，从2017年4月6日起至清偿日止的利息；三、张某某、孟某2、郝某对2016年8月13日借款50万元债务及利息在抵押房产价值范围内承担连带清偿责任；四、武安市尚金新型墙体材料有限公司对孟某1借款194.7万元债务及利息的偿还承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费35498元，由孟某1负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省长治市中级人民法院。审 判 长 杨明伟人民陪审员 郑云波人民陪审员 王光韬 二○一九年十一月六日法官 助理 赵淑静书 记 员 桑小清