江苏省宿迁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏13民终1943号上诉人（原审被告）:张银先，男，1978年8月6日出生，住江苏省泗洪县。委托诉讼代理人：徐娜，江苏宏亮律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:王莉，女，1970年3月24日出生，住江苏省泗洪县。委托诉讼代理人：夏晓廷，江苏钟山明镜（宿迁）律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯艳，江苏省泗洪县东郊法律服务所法律工作者。上诉人张银先与被上诉人王莉民间借贷纠纷一案，不服江苏省泗洪县人民法院（2018）苏1324民初10348号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人张银先及其委托诉讼代理人徐娜、被上诉人王莉及其委托诉讼代理人冯艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王莉向一审法院提出诉讼请求：1.判令张银先偿还借款本金120000元及其利息（其中100000元从2016年10月28日起至实际履行完毕之日止，按年息24%计算；剩余20000元从2018年9月14日起至实际履行完毕之日止，按年息24%计算），张银先承担保全费420元及诉讼费。一审法院经审理查明：2016年4月18日，张银先向王莉借款50000元，后于2016年7月17日偿还王莉53000元，还清了该笔借款的本息。2016年4月29日，张银先向王莉借款100000元，后于2016年7月7日偿还王莉104000元，还清了该笔借款的本息。2016年5月10日，张银先向王莉借款50000元，约定还款日期为2017年5月10日。2016年11月30日、12月29日张银先分别偿还王莉利息2000元、1000元，后于2017年1月24日偿还王莉56000元，还清了该笔借款的本息。2016年8月14日，张银先向王莉借款50000元，约定还款日期为2017年4月18日。后张银先于2017年5月26日向王莉出具一张金额为50000元的借条，书面约定还款日期为2018年5月26日，约定利息为月息2分。张银先偿还了18个月利息共计18000元，并于2018年4月29日偿还王莉51800元，还清了该笔借款的本息。2016年10月28日，张银先向王莉借款100000元，并向王莉出具一张金额为100000元的借条，约定月息为2分，还款日期为2017年1月28日，本息一次性还清，但张银先至今未予偿还。2017年4月14日，张银先向王莉借款40000元，并向王莉出具一张金额为40000元的借条，约定利息为月息2分。张银先偿还利息800元/月至2018年8月，并于2018年12月4日偿还王莉本金20000元，剩余本金20000元及利息未予偿还。一审法院另查明，王莉向该院申请保全张银先所有的苏Ｎ×××××小型汽车，缴纳保全费420元。一审法院认为：当事人对自己的提出的主张，有责任提供证据予以证明。张银先主张其于2016年5月10日向王莉借的50000元已偿还，但并未提供证据予以证明；其主张证人张某,4代其向王莉偿还了50000元，也没有提供实质性的证据予以证实，故对其主张不予认可。王莉与张银先的两笔借款合同均合法有效，应受法律保护。借款人应当按照约定的期限偿还借款。借款到期后，张银先经王莉催要，不履行还款义务系违约行为，应承担继续履行的民事责任。对王莉要求张银先偿还借款的诉讼请求，予以支持。对王莉主张的利息，不违反法律规定，予以认可。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条规定，一审判决：一、张银先偿还王莉借款本金100000元及利息（自2016年10月28日起至实际履行完毕之日止，以100000元本金为基数，按年利率24%计算），于判决生效后十日内履行完毕。二、张银先偿还王莉借款本金20000元及利息（自2018年9月14日起至实际履行完毕之日止，以20000元本金为基数，按年利率24%计算），于判决生效后十日内履行完毕。如果未在判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1350元，保全费420元，由张银先负担。张银先上诉请求：撤销原审判决，依法改判张银先偿还王莉20000元及利息。事实与理由：一审诉讼中，在张银先提供的录音中王莉已经反复确认了张银先只欠其40000元的事实，此后张银先又偿还了20000元，但一审判决对该证据却未予采纳，违背了客观事实。王莉答辩称：张银先一审提供录音中的40000元是2017年4月14日王莉借给张银先的40000元，因为王莉保全了张银先价值40000元的车辆，该录音只能证明张银先欠王莉部分借款，不能对抗张银先欠王莉的全部借款即100000元借款。张银先欠王莉借款120000元，一审已查明王莉的每笔借款都是通过银行转账给张银先，与张银先出具给王莉的借条前后时间一致，张银先偿还王莉的每笔借款本息也是从银行转账或微信转账，张银先在一审中对王莉的每笔借款事实都是认可的，故不能对张银先提供的录音断章取义，一审法院判令张银先偿还王莉借款有事实及法律依据。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。本院二审经审理查明：2016年4月18日，张银先向王莉借款50000元；2016年4月29日，张银先向王莉借款100000元；2016年5月10日，张银先向王莉借款50000元。上述三笔借款均由张银先的姐姐张某,4向王莉出具借条。双方当事人一致认可上述款项均已偿还。2016年8月14日，王莉向张银先转账50000元。2016年10月28日，张银先向王莉借款100000元，并由张银先姐姐张某,4担保并代张银先向王莉出具一张金额为100000元的借条，约定月息为2分，还款日期为2017年1月28日。2017年5月26日，张银向王莉出具了50000元借条，约定还款日期为2018年5月26日。2017年4月14日，张银先向王莉借款40000元，并于2015年5月25日向王莉补打一张金额为40000元的借条，约定还款日期为2018年4月14日。双方一致认可上述40000元借款已偿还本金20000元，利息偿还至2018年8月。借款后，张银先向王莉偿还了部分款项。张银先主张其除了转账和微信还款，还通过其姐姐张某,4有过两次现金还款。二审另查明，2018年11月12日，王莉向一审法院申请诉前财产保全，要求保全张银先轿车一辆，保全数额为40000元。财产保全后，张银先于2018年12月4日向王莉偿还20000元。2018年12月10日，王莉将张银先诉至一审法院，要求张银先偿还借款本金70000元及利息。事实与理由为：张银先于2016年10月28日向王莉借款100000元，后于2017年1月24日偿还50000元本金及6000元利息。2017年4月14日张银先向王莉借款40000元，后张银先偿还借款本金20000元。在一审第三次庭审中，王莉变更诉讼请求为：要求张银先偿还借款本金120000元及利息。事实与理由为：张银先先后六次向王莉借款共计390000元，其中2016年10月28日借款100000元本息分文未还，2017年4月14日借款40000元仅偿还本金20000元，利息偿还至2018年8月。其余借款本息均已清偿。一审诉讼中，张银先提供2018年11月21日其与王莉的通话录音一份，部分通话内容摘录如下：张：你听我讲，你跟我姐之间怎么样是你俩之间的事，少你钱我给你钱，我不就少你四万块钱吗？你至于去法院起诉我吗？……王：那我讲一句，你姐姐少我这三万块钱连本带利一分钱都没给我，她说不给我，那我问你你是最清楚的，你会说句公道话吗？张：你们俩不管怎样，是你们两个事情与我有关系吗？你们什么事情跟我有关系吗？你借她钱我知道吗？……王：……我就是在马路上拄棍去讨饭都不应该来找你逼这个钱，关键是你姐拿我这个钱，她想赖，她连本带利一分不给我，她想赖她说不少我钱了。你是最清楚的。张：那你去起诉她呀，与我有什么关系呢？王：对，你喊我起诉她，我跟她那么好的朋友没有写条子，我跟她那么好的朋友。张：我那么多条子在你手里呢，我不就欠你四万块钱吗？几十万块钱条子在你那里呢。王：你四万块钱在我手里边，我不会做那样的事情的，你几十万条子那时候我拿给小甘，我是怎么跟你讲的，我打电话给你的你记得吧？你说我是这种人吗？我是像你姐这种人吗？这三万块钱连本带利一分钱没有。张：我们姐妹之间，你不要跟我说这些。王：我知道这样做是对不起你的，但是是你们先对不起我的。张：我什么时候对不起你了，我要对不起你你那十几万块钱你要捞到一分我张字就跟你姓王了。……王：……我这样保全你车我是对不起你，关键我这么多钱在你姐手里。张：我少你四万块钱你就保全我车了？四万块钱够买什么的你讲。王：你上次不是讲你车给我的吗？……张：四万块钱给你，少你四万块钱车给你，你就不找我钱了还是的？你想的太天真了吧？……张：我现在想问你一句我还少你多少钱你讲。王：少我就是四万块钱。张：那我少你四万块钱不就行了吗？我讲不还你四万块钱的吗？王：那我也没有说你不还呀，你不要讲我不会赖你一分钱的，不管你用录音还是什么来套这个话，但是你姐少我那三万块钱连本带利四万多不到五万钱在你手里，你跟我讲过的吧？张：我姐少你钱与我有什么相干，她在你手里借三万块钱的奥。王：她这个钱在你手里边。张：你看到在我手里的？二审期间本案争议焦点为：张银先欠付王莉的借款数额应当如何确定。二审诉讼中，二审期间张银先提供了如下证据：1.张银先于2016年6月9日向其姐姐张某,4转账45000元的银行流水、张某,4于2016年6月10日取现45000元的账户交易明细，拟证明张银先委托其姐姐取款45000元，其姐姐又另凑6000元现金共计51000元一次性偿还给王莉，偿还的是2016年5月10日50000借款本息。2.证人张某,4的证言。主要内容为：我是张银先的姐姐，我与王莉是以前在上海认识的，处得不错。2016.5.10王莉转账50000元给张银先，是张银先转借给别人的，后张银先转账45000元给我，让我取出来偿还给王莉，我又添了6000元。2016年6月10日我和王莉一起到上海共和新路上的邮政取款45000元，6000元是我带着的现金，共计给付王莉51000元，当时王莉还要给我200元给小孩买东西，我没有要。因为当时处得挺好的，在银行里取钱给王莉后没有要求她出具条据。我帮张银先向王莉还了两次钱，还有一次是2016年12月12日的50000元还款，当时也是现金交给王莉的，我不会转账。该笔50000元是在上海市宝山区大华二路取的，离王莉上班的地方很近，当时也没有要求王莉出具收条。我没有向王莉借过钱。王莉质证称：1.对于银行流水的真实性无异议，但是与本案无关联性，只能证明张银先汇款给其姐姐的事实，不能证明45000元是偿还王莉借款的事实。在一审判决第二页载明的张银先答辩的内容是其取现金还给王莉的，与现在当庭举证的内容相互矛盾。2.证人因为与张银先是亲属关系，有利害关系，证人证言不具有真实性。2016年5月10日的50000元借款如果是张银先偿还，因为双方都不在同一城市，借款都是通过银行转账，还款也应当通过银行转账，而不是通过其姐姐取现还款。在双方的微信聊天中，2016年5月10日50000元还款期限是2017年5月10日，如果已经偿还了，那么在微信中就会提到已经偿还的事实。证人与王莉之间有经济往来，不能凭证人证言来认定张银先已经偿还了款项。本院认证意见，对证据一的真实性、合法性予以认定，对其关联性及证据二的证据“三性”将结合全案予以综合认定。二审诉讼中，王莉提供了以下证据：1.王莉在工商银行的2015年3月至2016年11月的银行流水两张，拟证明张某,4通过ATM机转账和柜面卡存方式向王莉还款，说明在张银先与张某,4借款期间，张某,4与王莉也有债权债务往来，从而证明证人张某,4证言不具有真实性。2.2016年5月9日和2016年11月14日双方当事人之间的微信聊天记录，拟证明双方当事人的对账结算方式一直固定为张银先主动在微信上向王莉表明欠款金额及还款期限，由王莉进行核实，2018年11月21日双方的通话录音并不具有对账的性质以及录音中提到的40000元也不是对账后得出的最终欠款金额。张银先质证称:1.对于证据一的真实性、合法性无异议，但是对关联性不予认可，从该证据仅可以反映出张某,4向王莉支付过款项，但是因为其两人是朋友关系，款项的性质具体是什么，张银先不清楚，并且该证据不能证实王莉主张的证明目的；2.对于证据二的真实性合法性无异议，但是该证据不能达到王莉证明目的，因为张银先之所以就每一笔款项借款金额和时间及还款时间发给王莉，是应王莉向张银先提出的要求，因为但凡不是张银先向王莉出具的借条或者如2016年8月14日这笔没有出具借条的借款，王莉为了避免后续发生纠纷，要求张银先必须要在微信上写明。本院认证意见：对证据一的真实性、合法性予以认定，但尚不足以证实证人张某,4在本案中作了虚假证言。对证据二的真实性予以认定，但不足以证实王莉所主张的证明目的。本院认为，根据当事人的陈述及相关证据，张银先在本案中提供的证据更具优势，故对于张银先关于仅欠付王莉20000元的上诉主张，应当予以支持。具体理由如下：1.在双方2018年11月21日的通话录音中，王莉明确认可张银先欠其就是40000元，并表示保全张银先的车辆是其对不起他，但是他们先对不起她的，因为张银先的姐姐欠付其30000元本金及利息不认账。张银先在录音中明确表示那是王莉和其姐姐之间的纠纷，与其无关，并否认知道其姐姐借款30000元的情况。王莉在诉讼中对上述录音内容解释为其在录音中认可的欠其40000元是指张银先2017年4月14日所借40000元，但上述录音时间在所有借款发生之后，纵观录音内容，王莉从未明确提出其认可的张银先欠付其40000元仅指2017年4月14日的40000元借款。2.王莉申请诉前财产保全张银先的财产金额为40000元，该数额与其在录音中认可的张银先欠付其款项数额可以相互印证。在王莉申请诉前财产保全之后，张银先偿还王莉20000元，后王莉向一审法院起诉要求张银行返还其借款70000元及利息，其起诉的数额与其在录音中称张银先欠付其款项数额40000元扣除已偿还的20000元，再加上王莉所称的张银先姐姐欠付其连本带利不到50000元的数额可以相互印证。3.王莉在一审第三次庭审中将诉讼请求变更为要求张银先偿还本金120000元及利息，其解释称系因为其一开始证据没有提供充分，不会算账，不清楚（张银先）到底欠其多少钱，但在上述王莉与张银先的通话录音中，王莉在上述录音中明确认可张银先有几十万元条子其拿给了案外人小甘，并明确认可张银先仅欠其40000元，说明其对于张银先欠款的情况是清楚的，而王莉对于其变更诉讼请求的解释缺乏说服力。4.张银先主张其委托其姐姐向王莉两次现金还款，提供了其向其姐姐汇款的银行转账记录及其姐姐随后取款的银行交易记录，并提供了其姐姐张某,4及证人甘某,4的证言，上述证据与张银先提供的与王莉之间的通话记录中只欠40000元的内容可以相互印证。综上，王莉主张张银先尚欠其借款120000元本金及利息，但对张银先提供的相反证据未能作出合理解释并提供更为有利的证据加以推翻，且王莉在诉讼中的主张亦缺乏稳定性，故本院认为，王莉在本案中的部分诉讼主张证据不足，本院不予支持。综上，张银先的上诉主张成立，本院予以支持。鉴于张银先在二审期间提供了新的证据，导致一审判决认定事实不清，故对一审判决依法予以纠正。调解不成，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条规定，判决如下：一、维持江苏省泗洪县人民法院（2018）苏1324民初10348号民事判决第二项；二、撤销江苏省泗洪县人民法院（2018）苏1324民初10348号民事判决第一项；三、驳回王莉的其他诉讼请求。案件受理费减半收取1350元，保全费420元，由王莉负担1125元，张银先负担645元。二审案件受理费2700元，由上诉人王莉负担2250元，由张银先负担450元。本判决为终审判决。审判长  刘芳芳审判员  王晓玲审判员  周栋才二〇一九年十一月六日书记员  石 敏