福建省石狮市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0581民初5389号 原告：嘉兴市寸净净水设备有限公司，住所地浙江省嘉兴市华隆广场2幢北815室，统一社会信用代码91330401MA28AQMA7N。 法定代表人：陈阳，总经理。 委托诉讼代理人：许火狮，福建三瑞律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：陆国淼，浙江中禾律师事务所执业律师。 被告：石狮市海天环境工程有限公司，住所地福建省泉州市石狮市鸿山镇伍堡村伍堡集控区4号，统一社会信用代码91350581726439717A。 法定代表人：林鹏集，负责人。 委托诉讼代理人：解晓非，福建康泽律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：邱冰冰，福建康泽律师事务所执业律师。 原告嘉兴市寸净净水设备有限公司（下称嘉兴寸净公司）与被告石狮市海天环境工程有限公司（下称石狮海天公司）合同纠纷一案，本院于2019年8月13日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告嘉兴寸净公司的委托诉讼代理人许火狮到庭参加诉讼，被告石狮海天公司的委托诉讼代理人解晓非、邱冰冰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告嘉兴寸净公司向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付违约金1350000元（起算日为2018年1月11日，计算至2018年10月10日，按9个月270天计算，5000元/天*270天=350000元）；2.本案诉讼费由被告承担。 事实和理由：原、被告于2017年10月11日签订《石狮市海天环境工程有限公司-污水处理工程委托运营合同》一份，该合同约定被告将其污水处理工程外包给原告运营，运营期限为2017年10月11日至2018年10月10日，合同另对质量标准、合同价款计算、双方权利义务等进行了详细约定。合同签订后，原告按约履行了相关义务。直至2018年1月初，被告口头告知原告，称其将公司名下部分资产（包括委托运营合同中的污水处理工程）出售给他人，故不再履行委托运营合同。原告多次与被告沟通均无果，且自2018年1月11日起因被告违约导致无法再继续按合同约定进行污水处理。原告认为，《委托运营合同》系原被告真实意思表示，合法有效，双方均应按约遵守履行。被告在履行合同3个月后，即将委托运营合同中涉及的污水处理工程出售给他人，导致合同无法继续履行，显属违约。根据委托运营合同中特别约定：2、甲方（被告）保证日均不少于5000吨给予乙方（原告）处理（COD180以下），每少一吨水应向乙方支付每吨水1元的违约金，故被告应向原告支付2018年1月11日至2018年10月10日这9个月期间的违约金。原告在签订委托运营合同后积极履行合同义务，购买了处理污水使用的活性焦总计180吨（总计价值1170000元），并全部装入甲方污水处理系统中实际使用，并产生人工费用等。但因被告违约，导致合同无法继续履行，原告投入的活性焦仅仅使用三个月，就只能从污水处理系统中挖出（无法继续使用）同时，原告被迫挖出的活性焦，只能另行租赁场地堆放，从而支出场地租金240000元，产生人工费用等。故，被告的违约行为给原告造成了重大的经济损失。 被告石狮海天公司辩称，一、双方已经于2018年1月份口头解除涉案《石狮市海天环境工程有限公司-污水处理工程委托运营合同》（下称《委托运营合同》），被告没有违约，原告要求被告支付违约金的主张没有事实和法律依据。 2017年7月6日，原、被告签订一份《10000T/D深度处理工艺设计及材料配套合同》，约定被告向原告采购活性焦200吨，并委托原告设计污水处理系统，用以处理污水。后来，被告在处理污水时，发现原告设计的污水处理系统及活性焦无法达到合同约定指标，并就该问题向原告进行反馈。原告声称是被告不会使用系统以致污水处理量不达标，并建议被告将污水处理工程外包给原告。在此背景下，原、被告双方签订本案《委托运营合同》，约定被告将工程外包给原告运营。 原、被告双方于2017年10月11日签订《委托运营合同》，签订次日原告立即利用被告原有的污水处理系统及活性焦开始进行污水处理。根据合同约定，原告保证日均达标出水量不少于5000吨，但从原告开始处理污水至原告不再运营的长达三个多月里，原告从未有一天出水量是达标的。原告根据合同日均出水量少于5000吨则支付每日每吨水1元违约金的约定，原告在2017年11月、12月支付给被告违约金93983元、105136元，另原告主张运营第一个月即2017年10月份污水处理费时未主动扣除61868元违约金，被告当时未计较，但该笔违约金原告尚未支付给被告。 2018年1月8日，被告与石狮市循环经济发展有限公司（下称石狮循环经济公司）签订《资产转让协议书》，2018年3月7日进行资产交付。协议书第六条第十项约定资产交割完成后被告有6个月过渡期可以继续承担污水厂的有序生产经营活动。过渡期届满日为2018年9月7日，而《委托运营合同》约定运营期为1年，运营期届满日为2081年10月10日。可见被告即便资产转让，依旧可以履行11个月合同义务，而根据《委托运营合同》第六条第1项第3款约定，被告权限变化时若合同已履行超过九个月，被告免于承担责任，可见即便被告将公司名下部分资产转让给第三人，也不影响合同的履行。 被告资产转让后原始打算依约继续履行本案合同，但原告因为违约在先，仅合同履行前三个月就已经产生260987元违约金，如果合同继续履行，原告可以预见将再生产约一百万元的违约金，并且原告根本没有污水处理运营资质，因此在2018年1月份便以被告资产转让为由主动向被告口头提出解除合同。至此，本案《委托运营合同》原、被告双方已于2018年1月份口头解除，且原告为违约方，其主张违约金没有依据。 二、原告“购买了处理污水使用的活性焦总计180吨（总价值170000元），并全部投入甲方污水处理系统中实际使用”的陈述没有事实和法律依据，原告用于被告污水处理系统中使用的活性焦是被告于2017年7月6日向原告购买的，活性焦是被告自有的，原告没有该费用支出。《委托运营合同》于2017年10月12日开始履行，原告诉称的180吨活性炭分别于2017年10月30日、11月10日、11月15日、11月30日、12月3日、12月5日到货，到货时间与合同的履行时间存在矛盾，原告履行合同时根本没有活性焦的支出成本。 三、原告诉称租赁1000平方米场地堆放活性焦，并支出24万元租赁费，与本案无关。原告使用的活性焦是被告自由的，原告挖走被告的活性焦，对此被告保留追索权利。180吨活性焦并不需要如此大的占地面积，原告租赁场地的实际用途并非用于对方活性焦。 综上，原、被告双方已于2018年1月份口头解除《委托运营合同》，被告不存在违约行为，无需承担违约责任。 原告嘉兴寸净公司、被告石狮海天公司围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告嘉兴寸净公司提供的1.原告嘉兴寸净公司营业执照、法定代表人身份证明，2.被告石狮海天公司的企业信息查询单，3.《委托运营合同》，经被告石狮海天公司质证真实性无异议；被告石狮海天公司提供的1.污水处理委托运营费总计单、2017年10月份、11月份、12月份活性焦水处理记录表、收款收据、现金付款凭证，2.张某授权书，3.《10000Ｔ／Ｄ深度处理工艺设计及材料配套合同》、企业网银电子回单，经原告嘉兴寸净公司质证真实性无异议。本院对上述证据予以确认并在卷佐证。 对当事人有争议的证据，本院分析、认证如下： 1.证人张某证言。结合庭审情况及张某授权书，可见证人张某系受雇于原告嘉兴寸净公司，是讼争工程现场负责人。本案中并无证据证明证人张某存在与本案当事人恶意串通等情形，证人张某详细陈述了其包括更换活性焦在内的工作职责等，证人张某的证言客观、真实，应予采信。 2.原告嘉兴寸净公司提供的采购合同、浙江南洋水泥制品有限公司送货单、收款收据、《石狮市鸿鑫漂洗整烫有限公司土地租赁合同》、收款收据以及现场勘验申请。原告嘉兴寸净公司主张其为履行讼争合同向浙江南洋水泥制品有限公司采购活性焦，其提供的采购合同约定采购200吨，而送货单体现送货180吨，时间分别为2017年10月30日、11月10日、11月15日、11月30日、12月3日、12月5日；然而，根据证人张某“十月十几号入职”、“我进去的时候是4个罐是装满活性焦，两个在改装”、“现场有6个罐，每罐40吨”、“换下来的活性焦装包装车运往浙江再生”证言，假使原告嘉兴寸净公司确实为履行合同购买了活性焦，难以解释张某入职时“4个罐是装满活性炭”情形，也难以解释10月（半月）、11月、12月流量数额的差值。因此，实难认定该180吨活性焦系为履行讼争合同所作的准备，也难认定原告嘉兴寸净公司租赁场地堆放活性焦的合理必要性，故对原告嘉兴寸净公司的该些证据以及勘验申请，本院均不予采信、准许。 3.被告石狮海天公司提供的石狮市循环经济（2018）第1号《资产转让协议书》、《资产转让协议书》之补充协议、资产交付书。客观、真实，与本案具有关联性，本院予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院查明认定事实如下： 原、被告双方于2017年10月11日签订一份《委托运营合同》，约定由原告嘉兴寸净公司承包运营被告石狮海天公司污水处理工程，运营期限为2017年10月11日至2018年10月10日；原告嘉兴寸净公司保证日均达标出水量不少于5000吨，若少则支付每吨水1元的违约金并在当月扣除；被告石狮海天公司保证日均不少于5000吨，每少一吨支付一元违约金，当月支付；等等。合同签订后，原告嘉兴寸净公司于2017年10月12日开始运营，2017年10月、11月、12月进行了活性焦水处理，双方于将每月水量、违约未达标水量等均记录并形成了记录表。2018年元月8日，被告石狮海天公司与石狮市循环经济发展有限公司就资产转让签订《资产转让协议书》等。2018年5月28日，原告嘉兴寸净公司出具一份授权书，授权张某与被告石狮海天公司结算并领取污水费47500元。 本院认为，讼争《委托运营合同》实际已解除。原告嘉兴寸净公司主张被告石狮海天公司以部分资产转让为由于2018年1月初口头告知不再履行合同，被告石狮海天公司主张因原告嘉兴寸净公司存在违约故于2018年1月份以资产转让为由口头提出解除合同，结合被告石狮海天公司提供的石狮市循环经济（2018）第1号《资产转让协议书》、《资产转让协议书》之补充协议、资产交付书，可以佐证被告石狮海天公司确实存在转让资产行为，是讼争《委托运营合同》不再继续履行的主要原因，应认定在合同履行期限届满前，被告石狮海天公司明确表示不再履行讼争《委托运营合同》，结合讼争《委托运营合同》客观已不再履行的实际情况，应认定讼争《委托运营合同》已实际解除。致使讼争《委托运营合同》解除的主要责任在于被告石狮海天公司，原告嘉兴寸净公司虽存在出水量不足的情况，但原、被告双方对此已在合同中达成了在当月扣除相应违约金的约定，对被告石狮海天公司提出的因原告嘉兴寸净公司违约才解除合同的抗辩，本院不予采纳。被告石狮海天公司应赔偿原告嘉兴寸净公司因解除合同而造成的损失，原告嘉兴寸净公司主张的违约金明显过高，综合诚实信用、公平合理原则，以及本案证据，本院酌定被告石狮海天公司赔偿原告嘉兴寸净公司70000元。 综上所述，依照依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第九十四条第（五）项、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告石狮市海天环境工程有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告嘉兴寸净公司70000元。 二、驳回原告嘉兴市寸净净水设备有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费16950元，由原告嘉兴市寸净净水设备有限公司负担16071元，被告石狮市海天环境工程有限公司负担879元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  李珊珊 人民陪审员  吴园园 人民陪审员  吴文良 二〇一九年十一月二十二日 书 记 员  郭丽娜 注：裁判文书引用的主要法律条文及执行申请提示 一、裁判文书引用的主要法律条文： 1、《中华人民共和国合同法》 第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。 第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 2、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 3、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法(?javascript:SLC(183386,0)?)〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 二、执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。