福建省龙海市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0681民初5348号 原告：倪桃，男，1971年3月13日出生，汉族，住四川省威远县。 委托诉讼代理人：黄思君，福建瀛坤律师事务所律师。 委托诉讼代理人：游淑玲，福建瀛坤律师事务所实习律师。 被告：柯荣，男，1970年5月20日出生，汉族，住福建省福州市台江区。 委托诉讼代理人：杨燕雪，福建衡评律师事务所律师。 被告：中国太平洋财产保险股份有限公司莆田中心支公司，住所地福建省莆田市城厢区霞林街道荔园东路555号101室一楼大堂右侧及九楼。统一社会信用代码913503027640913361。 负责人：陈伟华，总经理。 委托诉讼代理人：陈聪，福建衡评律师事务所律师。 委托诉讼代理人：洪燕丽，福建衡评律师事务所实习律师。 被告：林海鸿，男，1994年7月22日出生，汉族，住香港特别行政区，暂住福建省福州市鼓楼区。 委托诉讼代理人：杨燕雪，福建衡评律师事务所律师。 原告倪桃与被告柯荣、中国太平洋财产保险股份有限公司莆田中心支公司（下称太平洋财险莆田公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年10月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。在诉讼过程中，太平洋财险莆田公司申请追加林海鸿为被告。原告倪桃及其委托诉讼代理人黄思君、游淑玲、被告柯荣、林海鸿共同委托诉讼代理人杨燕雪、被告太平洋财险莆田公司委托诉讼代理人陈聪、洪燕丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 倪桃向本院提出诉讼请求：1、判令被告太平洋财险莆田公司在机动车交强险限额内优先赔偿原告经济损失120000元（精神损失抚慰金和非医保在交强险限额优先赔偿），并在商业险限额内赔偿原告经济损失103433.91元；2、判令被告柯荣对被告太平洋财险莆田公司赔偿不足部分承担赔偿责任；3、判令二被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2019年5月8日23时50分许，柯荣驾驶肇事车辆行驶至南滨大道路段与倪桃发生碰撞，致倪桃受伤。事故经交警认定倪桃负主要责任，柯荣负次要责任。柯荣驾驶的车辆投保于太平洋财险莆田公司，事故发生在保险期间。事故发生后倪桃被医院治疗66天。事故给倪桃造成的经济损失如下：1、医药费78525.48元；2、营养费78525.48元×10%=7852.54元；3、住院伙食补助费66天×60元/天=3960元；4、交通费66天×60元/天=1980元；5、护理费15880.04元（住院66天×76266元/年÷365天、出院后20天×76266元/年÷365天×50%）；6、误工费185天×76266元/年÷365天=20476.89元；7、残疾赔偿金54401元/年×20年×20%=217604元；8、精神抚慰金20000元；9、住宿费3520元；10、被抚养人生活费34929元/年×5年×20%÷5人=6985.8元；11、鉴定费1800元。上述各项合计378584.77元。其中交强险限额120000元，超出交强险部分按40%赔付，即103433.91元。 太平洋财险莆田公司辩称，1、我司所承保的闽Ａ×××××小型轿车的强制险及商业第三者险，我司在保险限额内承担赔偿责任；2、医疗费中的非医保费用、鉴定费、诉讼费不属于保险公司的赔偿范围，根据事故认定书，原告在事故中承担主要责任，我司在商业险范围内承担不超过30%的赔偿责任。其次事故造成2人受伤，交强险的限额应当预留相应的份额；3、原告的诉求中，医疗费包含非医保7852.48元，不属于保险公司的赔偿范围；伙食补助费按20元／天计算；营养费在医疗费扣除非医保后的10%计算；护理、误工及残疾赔偿金的适用标准，因原告所提供的证据材料无法证明其长期居住在城镇，也没证明其收入来源于非农，因此应以农村标准予以计算；原告主张的护理天数我司无异议；原告自2019年5月8日发生交通事故至2019年8月14日进行伤残等级鉴定，误工期限最长仅能计算到定残前一日，合计天数为95天，原告主张185天没有法律依据；残疾赔偿金应以17821元／年予以计算，且根据原告所提供的病历材料，原告并未在手术过程中取出脑组织的记载，因此原告的伤残等级应当按照一处十级伤残计算；精神损害抚慰金应按每级2000元计算；被扶养人生活费原告并未鉴定劳动能力丧失，无法证明其因本事故造成劳动障碍，原告主张该项目不符合法律规定；鉴定费属于原告的举证费用，应当由原告自行承担；交通费原告未能提供相应的交通费发票，应当承担举证不能的法律后果，即使支持，也应以10元／天计算；住宿费，原告主张该项目并非因交通事故造成的必然损失，其提供的票据也无法证明居住人是谁及人数，与本事故无因果关系；4、我司垫付的9900元，应当予以抵扣；5、本案交通事故造成闽Ａ×××××号小型轿车车辆损失6521.04元，原告倪桃应承担70%的赔偿责任，即4546.73元，应当在本案中予以赔付。 柯荣、林海鸿共同答辩称，1、涉案车辆已经投保了交强险、商业险，本案应当由保险公司承担赔偿责任，被告无需承担赔偿责任；2、林海鸿是肇事车主，其对本事故发生没有过错，无需承担赔偿责任；柯荣与林海鸿是朋友，肇事车辆是柯荣向林海鸿借用的。3、对原告的各项诉求，因为车辆已经投保保险，答辩人无需承担医疗费、非医保部分。其他项目的答辩意见同意保险公司的答辩意见；4、柯荣先行垫付的30125.29元，要求予以返还。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对本案事实，本院确定如下：2019年5月8日18时22分，倪桃骑无号牌二轮电动自行车后载乘员倪昔刚，行驶至漳州开发区路口路段时与柯荣驾驶的闽Ａ×××××号小型轿车发生碰撞。造成电动自行车骑行人员倪桃以及电动自行车乘员倪昔刚受伤、两车局部受损的交通事故。经漳州市公安局交通警察支队漳州开发区大队《道路交通事故认定书》认定倪桃负主要责任，柯荣负次要责任，倪昔刚无责任。倪桃受伤后被送往龙海市第一医院住院治疗二次共66天，花医疗费78525.48元。经诊断倪桃伤情为右额颞叶脑挫伤、右额颞区硬膜下血肿等。出院医嘱注意休息、加强营养、建议2-3个月后返院行颅骨修补术，材料及手术费用约30000元左右等。倪桃委托福建闽南司法鉴定所对其伤残等级、出院后护理期限、误工期限进行鉴定。2019年8月14日该鉴定所作出鉴定结论：被鉴定人倪桃的损伤后遗症评定为九级伤残；出院后护理期限为20日，误工期限持续至伤残评定前一日。 柯荣驾驶的闽Ａ×××××号小型轿车车主是林海鸿。该车向太平洋财险莆田公司投保了交强险及商业险1500000元及不计免赔，事故发生时在保险期间内。 2019年5月20日，柯荣与倪桃、倪昔刚签订《协议书》约定“除保险赔偿费用外，闽Ａ×××××号车方再补偿倪桃和倪昔刚医药费等费用人民币壹万元整，作为一次性处理结案。”该款于当天付清。另，柯荣垫付倪桃医疗费用20125.29元，太平洋财险莆田公司垫付9900元。 2017年8月3日至2019年8月4日，倪桃暂住于福建省厦门市湖里区尚忠社121号511室。 另查明，倪少云（1940年6月19日生）与其妻子（已故）生育有子女五人，其中有女儿倪良、倪琴、儿子倪多、倪昔刚、倪桃。 本院认为，公民的生命权受法律保护。本案事故发生后，交警部门作出的道路交通事故责任认定书，程序合法且有事实和法律依据，本院对事故责任认定书证明力予以确认，并依照有关法律确定各方当事人的民事赔偿责任。 关于赔偿标准及项目问题。原告系城镇居民，其提供的证据表明其在事故发生前一年居住在厦门市湖里区，本院按厦门市居民标准计算原告的残疾赔偿金。事故造成原告的损失如下：1、医药费78525.48元；2、营养费7852.54元（78525.48元×10%）；3、住院伙食补助费1320元（66天×20元/天）；4、交通费660元（66天×10元/天）；5、护理费15880.04元（住院66天×76266元/年÷365天、出院后20天×76266元/年÷365天×50%）；6、误工费20059元（96天×76266元/年÷365天）；7、残疾赔偿金217604元（54401元/年×20年×20%）；8、精神抚慰金8000元；9、被抚养人生活费5629元（28145元/年×5年×20%÷5人）；10、鉴定费1800元。主张住宿费3520元，因该住宿费与本事故具有关联性，本院不予支持。以上合计357330.06元。 关于非医保的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条的规定“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持”。该条款对医保条款的约定做出明确规定，即保险公司不能以医疗费用超过医保范围作为拒绝赔偿非医保费用的抗辩理由，但可以根据医保目录主张医疗费用实际支出超过同类医保费用标准，超出部分保险公司有权主张不予赔偿。本案中，保险公司主张拒赔非医保费用，但其未能举证证明该非医保用药不具备必要性和合理性，也没有申请对该部分用药进行鉴定，其应当承担举证不能的责任。 关于责任承担问题。因柯荣驾驶的肇事车辆交强险投保于太平洋财险莆田公司，故太平洋财险莆田公司在保险限额内赔偿倪桃的损失，不足部分再由柯荣按责任比例赔偿。由于本事故的伤者倪桃和倪昔刚已达成交强险限额均由倪桃分享的意见，本院确定太平洋财险莆田公司在交强险限额赔偿倪桃损失120000元，其垫付款9900元予以抵扣。柯荣负事故的次要责任，其应按责任比例承担倪桃在本事故的损失。倪桃驾驶的为非机动车，故柯荣应承担40%的赔偿责任。本案中，太平洋财险莆田公司在商业险限额不超过30%的赔偿责任，但其未提供充分证据证明其对该免责条款作出足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志的提示，并对该免责条款作出明确的说明义务，故无法认定其已经履行了提示义务及说明义务，该免责条款对投保人不产生效力。故本院确定太平洋财险莆田公司在商业险限额内赔偿倪桃94212元【357330.06元-120000元-1800元）×40%】。因保险公司不承担鉴定费用，鉴定费应按事故责任比例承担，故柯荣赔偿倪桃720元（1800元×40%）。但因柯荣与倪桃达成除保险公司赔偿外，由柯荣一次性额外补偿倪桃10000元并已履行，故该赔偿款720元柯荣无须再支付，而柯荣垫付款20125.29元由倪桃予以返还。林海鸿将车出借给柯荣，其在本事故中并没有过错，不用承担事故造成的损失。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国合同法》第二百四十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、中国太平洋财产保险股份有限公司莆田中心支公司在交强险限额内赔偿倪桃损失120000元，其垫付款9900元予以抵扣； 二、中国太平洋财产保险股份有限公司莆田中心支公司在商业险限额内赔偿倪桃损失94212元； 三、柯荣支付的垫付款20125.29元由倪桃予以返还； 上述款项于本判决生效之日起二十日内付清。 四、驳回倪桃对林海鸿的诉讼请求； 五、驳回倪桃的其他诉讼请求。 如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4652元，减半收取计2326元，由倪桃负担69元,由柯荣负担2257元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审判员  徐向东 二〇一九年十一月二十五日 书记员  陈 燕 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。