云南省曲靖市马龙区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0321民初924号原告:金明华，男，汉族，1968年6月24日生，贵州省盘州市人，身份证住址：贵州省盘县。委托诉讼代理人：王玉华、吴八一，云南昌迪律师事务所律师，特别授权代理。被告：何连兵，男，汉族，1960年3月14日生，云南省曲靖市马龙区人，身份证住址：云南省曲靖市马龙县，现住址：云南省昆明市富民县。委托诉讼代理人：陆伟，富民法律服务所法律工作者，特别授权代理。原告金明华与被告何连兵机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年8月30日立案受理后，依法适用简易程序于2019年10月30日公开开庭进行了审理，原告金明华及其委托诉讼代理人王玉华、吴八一，被告何连兵及其委托诉讼代理人陆伟到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告金明华向本院提出诉讼请求：请依据相关法律规定，依法判决被告赔偿原告医疗费19303.94元、后续治疗费12000元、误工费45460元、护理费17633元、住院伙食补助费4600元、营养费11000元、鉴定费1600元、交通费2000元，合计94293元。庭审中，原告变更诉讼请求如下：医疗费增加940元、增加精神抚慰金10000元，总金额由94293元变更为105233元。事实与理由:2019年2月26日下午五点左右，原告坐着被告驾驶的三轮车到做工（贴地板砖），走到吴官田砖厂附近，被告驾驶的三轮车不慎翻到路边的空地里，导致原告受伤，但是被告不准报警，并承诺原告受伤后的一切责任由他承担，原告当时轻信了被告的承诺，没有及时报警。被告就把原告送到嵩明大代理骨科医院治疗，经诊断原告伤情为：1.右胫腓骨下段骨折；2.左踝软组织损伤；3.右胫骨骨折术后内固定物留存。住院26天后因被告支付了部分（12000元）医疗费，原告因经济困难只好在伤没有好的情况下要求出院，原告出院后与被告就赔偿事宜协商，因双方意见不统一达不成协议。原告的伤情因需后期治疗，经曲靖珠源鉴定中心评定为后续治疗费需12000元。造成误工200天，护理110天，营养期需110天。综上所述，原告乘坐被告驾驶的三轮车因翻车受伤，被告应承担原告受伤后造成的经济损失。为维护原告的合法权益，特向法院起诉，请依法判决。被告何连兵辩称：1.原告起诉被告要求赔偿经济损失105233元无事实依据和法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。本案中，原告与被告之间为雇佣关系，原告系雇主，被告系雇员，在履行原告安排的职务当中造成原告受伤，作为雇主的原告应当承担责任。2.对原告主张的医疗费被告已垫付12000元；原告住院26天，由被告护理；原告住院期间的伙食费用已经由被告承担；误工费、营养费、交通费没有依据。3.原告出院后，被告向原告汇款2000元；被告让尹正国向原告汇款2000元，对于被告已经支付的4000元及医疗费应扣减。原告金明华针对其诉讼主张向本院提交了如下证据：1.原告居民身份证复印件一份，证明原告诉讼主体资格；2.照片复印件四份，证明被告驾驶的三轮车及肇事现场；3.诊断证明书原件（嵩明大代理医院2019年3月24日出具）、出院小结原件、出院证明原件各一份，证明原告有三处受伤的事实、出院医嘱（注意饮食及休息、三个月内无法正常工作生活；一个月、三个月、六个月内到医院进行常规复查）；4.司法鉴定书原件一份，证明原告受伤后治疗费为12000元（详见鉴定意见），同时证明误工期为180天、营养期为90天、护理期为90天，在鉴定意见第五项分析说明2中载明“择期住院（20天）行内固定取出术”；5.住院收费票据原件一份（金额19303元）、门诊收费票据原件九份共940元，证明原告受伤后住院期间支付的医疗费情况（住院时间为2019年2月26日-2019年3月24日，金额合计20243元）；6.鉴定费收据原件一份，证明原告因鉴定支付了1600元（2019年8月29日）；7.尹正国出具的证明的照片一份，证明原告受伤及原告出院后曾经与被告协商赔偿问题（原、被告双方协商达成意见，被告赔偿原告50000元）；经质证，被告何连兵提出：对证据1的三性均无异议。对证据2的证明目的予以认可。对证据3的真实性无异议。对证据4中的鉴定意见第一项，被告方认为只能作为参考，不能作为裁判依据；对鉴定意见第二项不予认可，法院从2012年开始对患者的护理期、误工期不予认可，没有事实及法律依据。对证据5的真实性予以认可，但被告已经支付医疗费12000元。对证据6的真实性认可，但三期评定费用部分不予认可。对证据7的真实性有异议，我方认可双方曾就本案争议进行过协商，但双方并没有达成协议。被告何连兵针对其辩解意见，提交如下证据：1.被告身份证复印件一份，证明被告身份情况；2.汇款单、短信截图共两页，证明被告在原告出院后支付原告赔偿款4000元。经质证，原告提出如下质证意见：对证据1的三性无异议。对证据2中的邮政储蓄汇款2000元的事实认可；对短信截屏的三性有异议，其无法证明被告向原告汇款2000元，需要其他的证据予以证明。本院认为，对原告金明华提交的证据，被告何连兵对1、2、3、5组证据的未提出异议，该部分证据内容真实、来源合法、与本案具有关联，本院予以采信；对第4组证据，原告主张的“第五项分析说明2中载明“择期住院（20天）行内固定取出术”，该部分内容并非医疗机构出具的证明，对原告的该证明目的不予采信；对鉴定意见：1.金明华本次损伤的后期手术费及治疗费评定为壹万贰仟（12000.00）元人民币；2.金明华本次损伤的误工期评定为壹佰捌拾（180）日，护理期评定为玖拾（90）日，营养期评定为玖拾（90）日，该意见符合法律规定的部分，本院予以采信，不符合法律规定的部分，本院不予采信。对第6组证据，被告对其真实性予以认可，能够证明原告到鉴定机构鉴定支付的费用，本院予以采信；对证据7，不能证明原告主张的证明目的，本院不予采信。对被告提交的第1组证据，内容真实，来源合法，与本案有关联，本院予以采信；对第2组证据，原告在审理过程中认可被告的在原告出院后向其支付4000元钱的事实，本院予以采信。根据庭审及当事人的举证、质证，本院确认以下法律事实：2019年2月26日下午五时许，原告金明华乘坐被告何连兵驾驶其自有的三轮车到做工，行至吴官田砖厂附近，被告驾驶的三轮车翻到路边，导致原告受伤。事发后，被告于当日送原告到嵩明大代理骨科医院治疗，住院时间为：2019年2月26日至2019年3月24日，共计住院26天，住院开支19303.94元，门诊开支940.7元。原告伤情入院诊断为：1.右胫腓骨下段骨折；2.左踝软组织损伤；3.右胫骨骨折术后内固定物留存。伤情出院诊断为：1.右胫腓骨下段骨折；2.左踝软组织损伤；3.右胫骨骨折术后内固定物留存。出院医嘱为：1.注意饮食及休息，保持术口清洁干燥，2-3月内避免伤肢过早负重或剧烈运动；加强伤肢功能锻炼；2.出院半月后到我院门诊首次复查，之后以一月、三月、六月常规到我院复查；3.不适随诊。2019年8月26日，原告委托曲靖珠源司法鉴定中心鉴定，2019年8月27日，曲靖珠源司法鉴定中心出具鉴定意见载明：1.金明华本次损伤的后期手术费及治疗费评定为壹万贰仟（12000.00）元人民币；2.金明华本次损伤的误工期评定为壹佰捌拾（180）日，护理期评定为玖拾（90）日，营养期评定为玖拾（90）日。另查明：1.事故发生后，原、被告均未报警；2.原告在庭审中认可其在住院过程中，被告何连兵先后支付了12000元作为医疗费用及原告金明华出院后，被告何连兵先后支付了原告4000元费用。本院认为，公民的生命权受法律保护。在审理过程中，被告对于原告诉称本案诉争交通事故发生的时间、地点、起因、经过、原告入院治疗的过程均予以确认，本院对此次机动车交通事故依法予以确认。依据审理查明，原告在诉争的事故中受伤系被告驾驶三轮车行驶过程中冲出道路翻倒而引发；同时，被告何连兵作为三轮车的所有人及驾驶人，应尽到谨慎驾驶义务，更应当在驾驶过程中，勤于观察，采取措施得当，保证其自身及车载人员的安全，但何连兵作为具有完全民事行为能力的成年人，对于该无号牌三轮车能否上路行驶、能否运载乘客，被告何连兵应具备基本辨别能力，但并未有效劝导、阻止原告金明华，仍同意原告乘坐于车兜内；再次，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十条第一款“在道路上发生交通事故，车辆驾驶人应当立即停车，保护现场；造成人身伤亡的，车辆驾驶人应当立即抢救受伤人员，并迅速报告执勤的交通警察或者公安机关交通管理部门。因抢救受伤人员变动过现场的，应当标明位置。乘车人、过往车辆驾驶人、过往行人应当予以协助”的规定，结合事故发生后被告何连兵并未及时报警的事实，本院认定被告何连兵对本此事故的发生存有过错。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”之规定，结合本案肇事三轮车未购买保险的事实，被告何连兵应对给原告金明华造成的损害予以赔偿。据审理查明，原告搭乘被告驾驶的三轮车时，原告并未向被告支付过费用，属好意搭乘，应减轻被告10%的赔偿责任；且原告金明华作为完全民事行为能力的成年人，对于能否乘坐于何连兵驾驶的三轮车车兜内，也应具备相应的辨别能力；且作为乘坐人员而未采取相应的安全措施，是放任自身安全可能遭受损害风险的发生，原告金明华没有尽到合理的注意安全义务，亦未采取预防措施保护其身体免受损害，其对损害后果的发生亦有过错，故按照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，应酌情减轻侵权人10%的赔偿责任。综上，原告应自行承担一定的责任，本院酌情确定以20%为宜。原告金明华的各项损失费用认定如下：1.医疗费：原告金明华的医疗费认定为20243（19303+940）元；2.后续治疗费：经鉴定，原告的后续治疗费需12000元，被告对此意见未持异议，该鉴定意见符合法律规定，本院予以采纳；3.误工费：原告主张住院天数为200天，每天按照建筑工人227.3元计算，合计45460元。被告认为“被告方不认可。原告做零工，有活计就做。鉴定意见中的住院天数只是参考，没有事实依据”。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”之规定，鉴定机构所作出的意见并非医疗机构出具的证明，故本院对鉴定意见中的误工期不予采信。结合审理查明的事实，本院酌情认定误工期为100日。同时，被告对原告主张按照建筑工人收入计算不予认可，审理过程中原告未提交其具体收入情况及具体工作情况，故依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”之规定，本院认定原告误工费为：160.3元/天×100天=16030元；4.护理费：原告主张护理天数为110天，护理由原告妻子护理，每天按160.3元计算，合计17633元。被告主张“原告住院期间一直是被告护理，原告妻子只护理了原告四天”，但未对每天160.3元提出异议；审理过程中，原未提交证据证明住院期间的具体护理情况，但原告认可住院期间被告对其进行了护理，并主张“被告有事外出是我妻子对我进行了护理，原告妻子应该护理原告一个星期”；由双方陈述可知，原告住院期间需要护理及被告对原告进行了护理。故依据本案查明的事实，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，本院对鉴定意见中的护理期限不予采信。结合审理查明的事实，本院酌情认定被告还需向原告支付护理费为：160.3元/天×20天=3206元。原告主张超出部分，本院不予支持；5.住院伙食补助费26天×100元/天=2600，原告主张超出的部分，没有事实及法律依据，本院不予支持；6.营养费：原告主张的营养费11000元，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”之规定，原告提交的鉴定意见本院不予采信，原告主张营养费的诉请请求不符合法律规定，本院不予支持；7.鉴定费：原告提交的鉴定意见，本院部分不予采信，故鉴定费酌情认定其中800元，超出部分，本院不予支持。8.交通费：原告未提供与本案有关交通费发票，但结合原告受伤后住院及鉴定客观上必然产生部分交通费，本院酌情认定400元；9、原告主张的精神抚慰金，不符合法律的规定，本院不予支持。本院认定的上述费用，合计人民币55279元。本院依据原、被告双方各自的过错，原告金明华应对此次损害给自身造成的后果自行承担20%的责任；被告何连兵承担80%的责任，即：55322元×80%=44223.2元。扣除被告何连兵已支付的16000元，被告何连兵还需支付原告28223.2元。原、被告双方主张与本院认定一致的意见，予以采信，不一致的部分，不予采信。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十条第一款、第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、由被告何连兵于本判决生效之日起三十日内一次性赔偿原告金明华医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、后续治疗费、鉴定费等费用共计人民币28223.2元。二、驳回原告金明华的其他诉讼请求。案件受理费人民币50元，由被告何连兵负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。本判决生效后，若负有义务的当事人拒不履行本判决书确定的义务，享有权利的当事人可在本判决确定的履行期限届满之日起两年内向本院申请强制执行。审判员  赛兴旺二〇一九年十一月二十七日书记员  杜泽妤[附相关法律条文]：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十条在道路上发生交通事故，车辆驾驶人应当立即停车，保护现场；造成人身伤亡的，车辆驾驶人应当立即抢救受伤人员，并迅速报告执勤的交通警察或者公安机关交通管理部门。因抢救受伤人员变动过现场的，应当标明位置。乘车人、过往车辆驾驶人、过往行人应当予以协助。在道路上发生交通事故，未造成人身伤亡，当事人对事实及成因无争议的，可以即行撤离现场，恢复交通，自行协商处理损害赔偿事宜；不即行撤离现场的，应当迅速报告执勤的交通警察或者公安机关交通管理部门。在道路上发生交通事故，仅造成轻微财产损失，并且基本事实清楚的，当事人应当先撤离现场再进行协商处理。第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承包交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿。（二）不足部分，由承包商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。