新疆生产建设兵团乌鲁木齐垦区人民法院   民 事 判 决 书   （2019）兵1101民初415号                  原告：新疆天恒基融资担保有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市水磨沟区南湖北路369号鸿基大厦二楼,统一社会信用代码91650100065509289E。   法定代表人：李萍，该公司总经理。   委托诉讼代理人：史海丽，女，该公司员工。   委托诉讼代理人：张洁，新疆西域律师事务所律师。   被告：乌鲁木齐市天天乐食品有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市沙依巴克区平顶山东一路汇嘉园小区北13号202室，统一社会信用代码916501036255017885。   法定代表人：王艳霞，该公司总经理。   被告：王艳霞，女，1964年4月6日出生，住新疆乌鲁木齐市沙依巴克区。   被告：王旭光，男，1962年12月23日出生，住新疆乌鲁木齐市新市区。   被告：包万智，男，1972年4月27日出生，住新疆乌鲁木齐市。   被告：杨芳，女，1969年7月12日出生，住新疆乌鲁木齐市。   原告新疆天恒基融资担保有限公司（以下简称天恒基公司）与被告乌鲁木齐市天天乐食品有限公司（以下简称天天乐公司）、王艳霞、王旭光、包万智、杨芳追偿权纠纷一案，本院于2019年7月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告天恒基公司的委托诉讼代理人史海丽、张洁，被告包万智、杨芳到庭参加诉讼，被告天天乐公司、王艳霞、王旭光经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告天恒基公司向本院提出诉讼请求：1、被告天天乐公司给付原告代偿的借款本金2 500 000元；2、被告天天乐公司偿付原告违约金500 000元（按合同约定以代偿额的20%计算）；3、被告天天乐公司偿付原告至2019年7月31日代偿金的利息、罚息、复利；4、被告天天乐公司赔偿律师代理费；5、被告天天乐公司承担保全费；6、原告对被告王艳霞、王旭光抵押的财产享有优先受偿权；7、被告王艳霞、王旭光、包万智、杨芳对上述债务承担连带责任；8、被告承担本案的诉讼费、交通费、公告费、送达费、执行费及其他原告为实现债权所发生的一切合理费用。事实和理由：2018年2月，被告天天乐公司因货物采购拟向交通银行股份有限公司新疆维吾尔自治区分行（以下简称交通银行）申请流动资金贷款，其委托原告向交通银行提供保证担保。2018年2月6日，原告与被告天天乐公司签订委托担保合同，约定担保债权金额为3 000 000元，担保期间自债务人履行债务期限届满之日起24个月，担保费率为担保债权金额的3%。被告王艳霞、王旭光与原告签订最高额抵押合同，约定被告王艳霞、王旭光将其名下两套房产抵押给原告。2018年2月6日，原告与被告王艳霞、王旭光、包万智签订保证合同，约定被告王艳霞、王旭光、包万智为被告天天乐公司提供连带责任保证反担保。合同签订后，交通银行于2018年7月6日向被告天天乐公司发放流动资金贷款2 500 000元，贷款期限为一年，至2019年7月5日还款期满后，被告天天乐公司未按贷款合同的约定归还借款本金及利息，原告于2019年7月11日向交通银行代为偿还了贷款本息合计2 520 980.22元，故诉至法院。   被告包万智辩称，认可借款及担保事实，被告王艳霞借款时用房屋抵押，应先用房子偿还欠款，余款我同意偿还。担保是我个人行为，不应保全我妻子杨芳的财产。原告主张的违约金过高，应予以调整，我只同意偿还本金。    被告杨芳辩称，对本案借款及担保事宜我不知情，我未在相关合同上签名，我不应承担责任。   被告天天乐公司、王艳霞、王旭光未作答辩。   原告围绕诉讼请求依法提交了如下证据：1、《委托担保合同》、《（反担保）保证合同》、《最高额抵押合同》、房屋他项权证，拟证明借款及抵押担保的事实。被告包万智认可以上证据的真实性，被告杨芳认为其不清楚以上证据，故其不应承担责任。以上合同均有合同当事人的签名及印章，本院对以上证据予以确认，房屋他项权证为相关机构作出，本院对以上证据予以确认。2、《流动资金借款合同》、《保证合同》、《借据》、《具有强制执行效力的债权文书公证书》，拟证明借款及担保的事实。被告包万智、杨芳认为其未在以上证据上签名，故以上证据与其无关。以上证据可证明借款及担保等事实，本院对以上证据予以确认。3、通知书、还款回执，拟证明原告代被告天天乐公司还款。被告包万智对以上证据无异议。被告杨芳认为其不知情，故对以上证据不予认可。以上证据均系交通银行出具，本院对以上证据予以确认。4、委托代理合同、律师代理费发票、诉讼保全担保保险费发票，证明原告为诉讼支出律师代理费及诉讼保全担保保险费。被告包万智对以上证据无异议。被告杨芳认为其不知情，故对以上证据不予认可。以上证据可证明原告为诉讼支出的费用情况，本院对以上证据予以确认。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：   2016年1月4日，原告（甲方、抵押权人）与被告王艳霞、王旭光（乙方、抵押人）签订最高额抵押合同，约定为了确保甲方与天天乐公司在2016年1月10日至2021年1月9日期间已经或将要签订的委托担保合同及其他法律性文件的履行，乙方自愿为债务人在主合同项下的一系列债务提供最高额抵押担保；最高额抵押项下担保责任的最高债权额为5 000 000元；抵押期限自登记之日起五年；担保范围包括主合同约定的主债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用，实现债权的费用包括但不限于催收费、诉讼费、抵押物处置费、过户费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其它甲方为实现债权所发生的一切合理费用；抵押财产为王艳霞名下位于新疆乌鲁木齐市沙依巴克区平顶山东一路×号汇嘉小区北区×栋×层×单元×室房屋，建筑面积159.57平方米，产证号码：乌房权证沙依巴克区字第×号；王艳霞名下位于新疆乌鲁木齐市沙依巴克区平顶山东一路×号汇嘉小区北区×栋×层×单元×室房屋，建筑面积159.94平方米，产证号码：乌房权证沙依巴克区字第×号；王婷名下未办理产证的住房以公证方式进行抵押，该住房位于新疆乌鲁木齐市沙依巴克区莲湖路博香苑小区×号楼×单元×室房屋，建筑面积158平方米，购房合同编号：×。   2016年1月14日，被告王艳霞将抵押的房屋在相关部门进行抵押登记。   2018年2月6日，原告（乙方）与被告天天乐公司（甲方）签订委托担保合同，约定甲方因备货需要，拟向交通银行申请流动资金贷款3 000 000元，并与主债权人签订流动资金借款合同，甲方就该主合同项下相关债务委托乙方向主债权人提供保证担保，乙方同意按照本合同约定条件向主债权人提供保证担保，担保债权金额为3 000 000元，担保期间自债务人履行借款期限届满之日起24个月；对乙方在本合同项下依法、依约向主债权人承担的担保责任，甲方为此需向乙方提供足额的反担保；反担保措施为：王艳霞名下位于新疆乌鲁木齐市沙依巴克区平顶山东一路×号汇嘉小区北区×栋×层×单元×室房屋，产证号码：乌房权证沙依巴克区字第×号；王艳霞名下位于新疆乌鲁木齐市沙依巴克区平顶山东一路×号汇嘉小区北区×栋×层×单元×室房屋，产证号码：乌房权证沙依巴克区字第×号；王艳霞、王旭光为本合同甲方债务提供无限连带责任反担保，担保期限为债务期限届满之日起两年，包万智、杨芳为本合同甲方债务提供无限连带责任反担保，担保期限为债务期限届满之日起两年；乙方全部或部分履行保证合同义务后，甲方应于三个工作日内无条件偿还乙方在保证合同项下所支付的款项（乙方按保证合同约定应向主债务权人支付的本金、利息、罚息、逾期利息、复利、违约金及其他费用等）,并承担乙方因此而产生的全部损失(包括但不限于各种费用、开支损失、期待利益损失等)，对于乙方在履行保证合同项下义务所支付的全部款项，甲方应按全部代偿额每日万分之五向乙方支付利息，直到甲方付清上述全部款项为止，并按全部代偿额的20%支付乙方违约金；乙方依据上述约定向甲方追偿时产生的费用由甲方承担，包括但不限于律师费、诉讼费、差旅费、调查费、鉴定费、评估费、翻译费、证人补助费用等；乙方有权在承担责任的范围内，按照法律规定向甲方、其他担保人、反担保人进行追偿。原告及被告天天乐公司在该合同上加盖印章，被告王艳霞、王旭光、包万智在该合同上签名。   同日，原告（甲方）与被告王艳霞、王旭光、包万智、杨芳（乙方）签订一份（反担保）保证合同，约定为确保甲方与天天乐公司签订的委托担保合同的履行，现乙方自愿为天天乐公司在主合同项下的债务向甲方提供连带责任保证反担保；反担保的债务为本金数额3 000 000元；担保的范围包括主合同约定的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用，实现债权的费用包括但不限于催收费、诉讼费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费以及其他甲方为实现债权所发生的一切合理费用；乙方的保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起三年。原告在该合同上加盖印章，被告王艳霞、王旭光、包万智在该合同上签名。   2018年7月5日，被告天天乐公司（借款人）与交通银行（贷款人）签订流动资金借款合同，约定借款人向贷款申请流动资金贷款额度用于支付货款，贷款额度为2 500 000元；授信期限自2018年7月4日至2019年7月4日；本合同下提用的每笔贷款期限不长于12个月，且全部贷款的到期日不迟于2020年1月4日。   同日，原告、王艳霞、王旭光（保证人）分别与交通银行（债权人）签订保证合同，约定被担保的债务人为天天乐公司；担保的主合同为流动资金借款合同；本合同项下的保证为连带责任保证；保证范围为全部主合同项下的主债权本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用，实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用；保证期间根据主合同约定的各笔债务的债务履行期限分别计算，每一笔主债务项下的保证期间为自该笔债务履行期限届满之日起，计至全部主合同项下最后到期的主债务的债务履行期限届满之日后两年止。   2019年7月11日交通银行给原告出具通知书，通知原告因天天乐公司逾期还款，请原告履行保证责任，并于当日划扣了原告本金2 500 000元、正常利息18 265.50元、逾期利息2650.78元、复利63.94元（以上利息总计20 980.22元）。   另查明，1、根据原告的申请，本院于2019年7月22日作出（2019）兵1101民初415号民事裁定书，对被告的财产采取了保全措施。   2、原告为诉讼支出案件受理费30 800元、保全费5000元、财产保全担保保险费4500元、律师代理费50 000元。   本院认为，原告与被告天天乐公司签订的委托担保合同，原告与被告王艳霞、王旭光、包万智签订的（反担保）保证合同，原告与被告王艳霞、王旭光签订的最高额抵押合同，被告天天乐公司与交通银行签订的流动资金借款合同及原告、王艳霞、王旭光分别与交通银行签订的保证合同是合同双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律规定，应为有效协议，合同当事人均应按照约定的内容认真全面的履行自己的义务。在交通银行发放贷款后，作为借款人的被告天天乐公司即应按照合同约定如期、足额归还借款及利息。由于被告天天乐公司未按期归还借款，已经构成违约，其应当承担合同约定的违约责任。原告在被告天天乐公司未偿还借款的情况下，按照委托担保合同、保证合同的约定代为向交通银行偿还了借款，已经履行了担保责任，根据《中华人民共和国担保法》规定和合同约定原告即享有了对垫付款的追偿权及追究被告天天乐公司违约责任的权利，即被告天天乐公司应向原告偿还垫付款。经庭审查实，原告实际垫付本金2 500 000元，利息等20 980.22元，合计2 520 980.22元，此款应由被告天天乐公司支付原告。   对原告要求被告支付违约金的诉讼请求，原告要求按照代偿金的20%计算，被告包万智认为原告主张的违约金过高，应予以降低，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以申请人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定：“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。” 本案中，被告逾期付款造成原告资金占用损失，原告主张的违约金已高于按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息十数倍，根据以上规定，应当依法予以调整，本院根据合同的履行情况、原告的资金占用损失等情况，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》中的年利率24%计算被告逾期付款利息作为原告主张的违约金为201 678.42元（自垫付日2019年7月11日起，以2 520 980.22为基数，按照年利率24%计算至2019年11月11日止，计4个月），原告超出部分的诉讼请求，本院不予支持。被告包万智认为违约金过高的抗辩理由，本院予以采纳。   对原告要求被告天天乐公司赔偿律师代理费的诉讼请求，因该请求符合当事人的约定，本院对原告的该项诉讼请求，予以支持。   对原告要求被告天天乐公司赔偿财产保全担保保险费的诉讼请求，本院予以支持。   对原告要求被告天天乐公司赔偿交通费的诉讼请求，因无证据证明，本院不予支持。   对原告要求被告负担案件受理费、保全费的诉讼请求，应当按照原告的胜诉比例由双方当事人分担。   对原告要求被告王艳霞、王旭光、包万智对被告天天乐公司的上述债务承担连带责任的诉讼请求，因被告王艳霞、王旭光、包万智在委托担保合同及（反担保）保证合同上签名，愿意承担连带保证责任，故本院对原告的该项诉讼请求，予以支持。对原告要求被告杨芳对被告天天乐公司的上述债务承担连带责任的诉讼请求，因被告杨芳未在以上合同上签名，故本院对原告的该项诉讼请求，不予支持。   对原告要求对被告王艳霞、王旭光抵押的房屋享有优先受偿权的诉讼请求，以上房屋登记于被告王艳霞名下，且已进行抵押登记，原告的该项诉讼请求也符合合同约定，本院予以支持。   被告天天乐公司、王艳霞、王旭光经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃诉讼权利。   综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十五条、第一百八十七条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：   一、被告乌鲁木齐市天天乐食品有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告新疆天恒基融资担保有限公司垫付款本金2 500 000元；   二、被告乌鲁木齐市天天乐食品有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告新疆天恒基融资担保有限公司截止2019年7月31日的垫付利息、复利合计20 980.22元；   三、被告乌鲁木齐市天天乐食品有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告新疆天恒基融资担保有限公司违约金201 678.42元；   四、被告乌鲁木齐市天天乐食品有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告新疆天恒基融资担保有限公司律师代理费50 000元、财产保全担保保险费4500元；   五、被告王艳霞、王旭光、包万智对被告乌鲁木齐市天天乐食品有限公司的上述债务承担连带责任；   六、原告新疆天恒基融资担保有限公司对登记在被告王艳霞名下位于新疆乌鲁木齐市沙依巴克区平顶山东一路×号汇嘉小区北区×栋×层×单元×室房屋一套（产证号码：乌房权证沙依巴克区字第×号）及位于新疆乌鲁木齐市沙依巴克区平顶山东一路×号汇嘉小区北区×栋×层×单元×室房屋一套（产证号码：乌房权证沙依巴克区字第×号）享有优先受偿权；   七、驳回原告新疆天恒基融资担保有限公司的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费30 800元，保全费5000元，合计35 800元，由原告新疆天恒基融资担保有限公司负担3580元，由被告乌鲁木齐市天天乐食品有限公司负担32 220元。被告王艳霞、王旭光、包万智对被告乌鲁木齐市天天乐食品有限公司负担的诉讼费承担连带责任。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第十二师中级人民法院。         审  判  长    邹永梅   审  判  员    侯丽敏   审  判  员    袁浩         二Ｏ一九年十一月十八日      书  记  员    王蕴      1