河北省三河市人民法院刑 事 判 决 书（2019）冀1082刑初354号公诉机关三河市人民检察院。被告人李趁心，男，1981年10月15日出生于河南省商水县，汉族，初中文化，农民，群众，户籍登记地址河南省商水县，捕前住河北省三河市燕郊开发区。2018年11月8日因涉嫌犯非法经营罪被三河市公安局刑事拘留，同年12月14日被逮捕。现押于三河市看守所。辩护人韩娟，天津益清（北京）律师事务所律师。被告人林丽，女，1982年11月15日出生于湖北省随州市，汉族，小学文化，无业，群众，户籍登记地址及现住址河北省三河市燕郊开发区。2018年11月8日因涉嫌犯非法经营罪被三河市公安局取保候审。2019年10月29日经三河市人民法院决定被取保候审。被告人袁孝生，男，1981年7月15日出生于安徽省舒城县，汉族，大专文化，无业，群众，户籍登记地址及现住址河北省三河市燕郊开发区。2018年11月8日因涉嫌犯非法经营罪被三河市公安局取保候审。2019年10月29日经三河市人民法院决定被取保候审。三河市人民检察院以三检公诉刑诉[2019]328号起诉书指控被告人李趁心、林丽、袁孝生犯非法经营罪，于2019年8月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。三河市人民检察院指派代理检察员李一出庭支持公诉，被告人李趁心及其辩护人韩娟、被告人林丽、袁孝生均到庭参加诉讼，现已审理终结。三河市人民检察院指控，2016年7月17日至2018年9月17日期间，被告人李趁心、林丽在未取得危险化学品经营许可证的情况下，在三河市燕郊镇梁家务村102国道109号门店，以牟利为目的，向淘宝店购买危险化学品一氧化二氮（俗称“笑气”），并通过其在淘宝上设立的店铺对外销售，销售金额共计人民币1104993.54元。在销售过程中，李趁心负责购进货源及联系买家，林丽负责填写发货单据。2016年8月至10月期间，为了获得上家更多的配额，李趁心指使林丽找人假扮进货人，帮其进货，后某找到被告人袁孝生，要求其帮忙进货。袁孝生帮助李趁心、林丽购进一氧化二氮（俗称“笑气”）共计人民币97236元。经公安部物证鉴定中心鉴定，李趁心、林丽销售的奶油发泡剂中存在一氧化二氮成分。为支持其指控，公诉机关向法庭提供了被告人供述、证人证言、检验报告及相关书证等证据，据此认定三被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款、第二十五条的规定，构成非法经营罪，系共同犯罪。公诉人建议本院对被告人李趁心在有期徒刑三年至四年内量刑，并处罚金；被告人林丽、袁孝生系从犯、认罪认罚，建议本院对林丽判处有期徒刑一年六个月，并处罚金，可适用缓刑；对被告人袁孝生判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金。被告人李趁心对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，当庭表示认罪，并以其法律意识淡薄为由请求对其从轻处罚；其辩护人亦对公诉机关指控的事实及罪名无异议，并以李趁心无前科、积极配合公安机关工作、认罪悔罪等为由，请求本院对其从轻处罚；被告人林丽、袁孝生对指控的事实、罪名及量刑建议均无异议且签署了认罪认罚具结书，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明，2016年7月17日至2018年9月17日期间，被告人李趁心、林丽在未取得危险化学品经营许可证的情况下，在河北省三河市燕郊镇梁家务村102国道109号门店，以牟利为目的，向淘宝店铺名称为“佳立商行”及“小羽木目”的上家购买危险化学品一氧化二氮（俗称“笑气”），并通过其在淘宝上设立的店铺名为“李趁心”、“9啡常时代9”、“飘香咖啡具”、“百家乐购物广场”、“三河市壹线商贸有限公司”的五家淘宝店铺对外销售，销售金额共计人民币1104993.54元。在销售过程中，被告人李趁心负责进货及联系买家，被告人林丽负责填写发货单据。2016年8月至10月期间，为了获得上家更多的配额，被告人李趁心指使被告人林丽找人假扮进货人，帮其进货，后某找到被告人袁孝生，要求其帮忙进货。被告人袁孝生分别于2016年8月8日、2016年9月9日、2016年10月13日帮助李趁心、林丽购进一氧化二氮共计人民币97236元。经公安部物证鉴定中心鉴定，被告人李趁心、林丽销售的奶油发泡剂中存在一氧化二氮成分。上述犯罪事实，公诉机关向法庭提供了下列证据：1、被告人李趁心对其在2016年7月17日至2018年9月17日期间，在未取得危险化学品经营许可证的情况下，在三河市燕郊镇梁家务村102国道109号门店，以牟利为目的，向淘宝店铺名称为“佳立商行”、“小羽木目”的上家购买危险化学品一氧化二氮（俗称笑气），并通过其在淘宝上设立的名为“李趁心”、“9啡常时代9”、“飘香咖啡具”、“百家乐购物广场”、“三河市壹线商贸有限公司”的五家淘宝店铺对外销售，销售金额共计1104993.54元的犯罪事实予以供述。其还供述，共获利大约25万元。2、被告人林丽供述，她和李趁心是夫妻关系，经营三河市壹线商贸有限公司。该公司主要是和上海基隆酒店用品有限公司的“佳立商行”通过淘宝购买台湾mosa奶油气弹，再通过昵称是“百家乐购物广场”、“9啡常时代9”、“飘香咖啡具”、“李趁心”的淘宝号进行销售。2016年通过袁孝生帮助进过3次货，每次大概3万元左右。上海基隆酒店用品有限公司说奶油气弹属于危险化学品，需要办理经营许可证，但她们公司没有办理。自公司成立销售金额大约100余万元。3、被告人袁孝生供述，2016年8月左右，林丽让他联系一个叫“佳立商行”的淘宝店铺购买奶油枪发泡气弹。他买了三次，金额九万余元。并有银行流水予以印证。4、证人林某证言证实，2016年7月左右，她姐姐林丽用她的身份证注册一个淘宝号，用来销售咖啡器具。5、（1）调取证据通知书、三河市壹线商贸有限公司内资企业登记情况表记载该公司经营范围：销售食品、咖啡机、咖啡器具、厨房用品、工艺小礼品、小家电、办公用品（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。（2）调取证据通知书、三河市行政审批局关于对《调取证据通知书》的复函证实，依据《危险化学品安全管理条例》有关规定，未经许可，任何单位和个人不得经营危险化学品，销售一氧化二氮需要行政许可。经查未发现三河市壹线商贸有限公司、林丽、林某、袁孝生在三河市取得《危险化学品经营许可证》。6、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品文件清单证实扣押电脑一体机1台、笔记本电脑1台、手机4部等物品，并有扣押物品照片予以印证。7、公安部物证鉴定中心出具的检验报告记载，对李趁心处扣押的奶油发泡剂进行检验，检出一氧化二氮。8、三河市公安局调取证据通知书、淘宝交易流水、数据光盘证实，通过统计，李趁心等人通过三河市壹线商贸有限公司的淘宝店铺销售笑气共计903407.54元，通过“飘香咖啡具”的淘宝店铺销售笑气共计200883元，通过“9咖常时代9”的淘宝店铺销售笑气共计703元，合计人民币1104993.54元。上述证据，相互联系、相互印证，形成完整的证据链条，足以证实庭审查明的事实，且经本院审核，证据的来源、形式合法，故均予确认为本案的定案依据。另查明，2018年11月2日，三河市公安局接廊坊市公安局经济犯罪侦查支队关于本案的案件线索。当日，三河市公安局对该案立案侦查。2018年11月8日，三河市公安局将被告人李趁心、林丽、袁孝生传唤到案。当日，三河市公安局将被告人李趁心刑事拘留，对被告人林丽、袁孝生取保候审。另被告人李趁心、林丽、袁孝生均无违法犯罪记录。上述量刑事实，有公诉机关提供的受案登记表、立案决定书、廊坊市公安局刑侦支队线索转办单、抓获经过、违法犯罪记录查询情况说明、常住人口基本信息等证据予以证实。上述证据，经当庭质证，被告人李趁心及其辩护人韩娟、被告人林丽、袁孝生均无异议，且经本院审核，证据来源、形式合法，本院予以确认。本院认为，被告人李趁心、林丽、袁孝生违反国家规定，在未经许可的情况下经营行政法规规定的专营物品，扰乱市场秩序，情节严重，三被告人的行为均已构成非法经营罪，系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人李趁心起主要作用，系主犯。被告人林丽、袁孝生起辅助作用，系从犯，依法对二被告人从轻处罚。鉴于被告人李趁心当庭自愿认罪，属认罪态度较好，本院可酌情对其从轻处罚。被告人林丽、袁孝生认罪认罚，依法对二被告人从轻处罚。公诉人在庭审中提出的量刑情节及量刑建议，符合案件事实及法律规定，本院予以采纳。被告人李趁心辩护人提出李趁心认罪悔罪的辩护意见，本院予以采纳；对于辩护人提出的其他辩护意见，本院酌予考虑。综上，本院根据被告人李趁心、林丽、袁孝生犯罪的事实、性质、情节、对社会的危害程度等情况，对被告人李趁心依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，对被告人林丽、袁孝生依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第四十五条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：一、被告人李趁心犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月8日起至2021年11月7日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）二、被告人林丽犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）三、被告人袁孝生犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）四、追缴被告人李趁心违法所得人民币二十五万元，依法没收，上缴国库。五、扣押物品由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省廊坊市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  李儒莲人民陪审员  许广述人民陪审员  孙凤超二〇一九年十一月二十日书 记 员  经学荣附《中华人民共和国刑法》相关条文：1、第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。2、第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。3、第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。4、第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。5、第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。6、第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。7、第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。8、第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。9、第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。10、第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。11、第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。