江西省万载县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣0922民初1328号 原告：郭明昊。 法定代理人：郭某。 委托诉讼代理人：罗鸿，江西天使律师事务所律师。 委托诉讼代理人：辛惠玲，江西天使律师事务所律师助理。 被告：朱思璁。 法定代理人：朱某。 法定代理人：辛某。 被告：朱某。 被告：辛某。 以上三被告委托诉讼代理人:龙文兴，江西四强律师事务所律师。 被告：万载县第二小学。 法定代表人：丁琼莹。 委托诉讼代理人：汤水根，江西求理律师事务所律师。 被告：中国人民财产保险股份有限公司宜春市分公司。 负责人：傅俊。 委托诉讼代理人：孙林安，该公司法律顾问。 原告郭明昊（以下简称原告）与被告朱思璁、朱某、辛某、万载县第二小学生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年6月14日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。诉讼中，被告万载县第二小学申请追加中国人民财产保险股份有限公司宜春市分公司（以下简称人民财保宜春市分公司）为本案被告，本院依法通知人民财保宜春市分公司作为本案共同被告参加诉讼。原告法定代理人郭某及其委托诉讼代理人罗鸿、辛惠玲、被告万载县第二小学委托诉讼代理人汤水根、被告朱某、被告朱思璁、朱某、辛某的委托诉讼代理人龙文兴、被告人民财保宜春市分公司委托诉讼代理人孙林安到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神抚慰金共计人民币177813.64元；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：原、被告均系万载县第二小学一年级学生，2018年11月30日下午四时左右，原告郭明昊下课后站在教室走廊时，突然被玩耍的被告朱思璁用铅笔戳伤右眼，致使原告右眼球内异物，右眼角膜穿通伤伴虹膜嵌顿，右眼前房积血，右眼外伤性白内障。经送南昌大学附属眼科医院住院治疗，现已治疗终结。2019年6月6日，经万载康乐司法鉴定中心鉴定，原告的损伤为九级伤残。原告住院期间，除被告万载县第二小学支付医疗费10000元及被告的法定监护人支付18000元医疗费外，其余款项尚未赔偿，现被告朱思璁系未成年人，因此，其法定监护人对原告的损伤应承担赔偿责任，在本次事故中，被告万载县第二小学对低年级学生未尽到教育管理职责亦应当对原告的损伤承担责任，为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请依法判处。 被告朱思璁、朱某、辛某辩称，1、没看到直接证据证明被告朱思璁对原告的损害；2、按照侵权责任法第三十八条规定，如果被告朱思璁有过错，过错也是学校管理来承担，被告朱思璁是无民事行为能力人；3、鉴定意见有异议，入院右视力0.3、左0.8，出院右0.6、左1.0，鉴定报告是右0.02、左0.5，万载县人民医院门诊右0.02，左0.15，我们认为如果出院视力左边还有1.0，右边还有0.6，是不是属于二次伤害？如按鉴定意见判断赔偿我们认为不符合常理。 被告万载县第二小学辩称，1、学生是下课以后在玩耍中意外碰到的，作为学校在本次事故当中没有过错，我们认为不应该承担责任；2、校方也为学生办理了意外伤害保险，即使赔偿一部分钱，也应当由保险公司进行赔偿。 被告人民财保宜春市分公司辩称，1、因本案是侵权责任纠纷，根据侵权责任法相关规定，未成年人在教育机构受到人身损害，适用过错责任原则，如果学校没有过错，没有责任，因为学校投保的是校园方责任保险，如果学校有过错有责任，则承担相应的过错责任；2、医疗费核减20%可替代性非医保用药，护理费的计算方式应当是除以365天，按私营单位的计算标准，住院伙食补助费最多每天50元，营养费每天15元，交通费应提供正式的票据，应当与本案事故相关联，且以必要条件为前提，鉴定费属于间接损失，保险公司不赔偿，后续治疗费20000元过高，我方保留对后续治疗费以及伤残等级情况申请重新鉴定的权利，如果保险公司申请鉴定，以鉴定后的结果再行确定后续治疗费和伤残等级；3、精神抚慰金属于保险责任免除范围，保险公司不赔偿，诉讼费也属于间接损失，保险公司也不予理赔。 经审理查明，原告与被告朱思璁系被告万载县第二小学学生。2018年11月30日下午四时左右，原告站在教室走廊，突然被在玩耍的被告朱思璁用铅笔戳伤右眼。事发后，原告先是被送往万载县人民医院检查，医疗费计14元；接着被送往宜春市人民医院治疗，花费药品、担架、救护车费计2537元；后被送往南昌大学附属眼科医院住院治疗，12月11日出院，医疗费计28864.62元、出诊费230元，住院天数计11天。入院诊断：1.右眼角巩膜穿通伤伴虹膜嵌顿2.右眼前房积血3.右眼眼内炎？4.右眼球内异物？；出院诊断：出院医嘱：1右眼球内异物2.右眼角巩膜穿通伤伴虹膜嵌顿3.右眼前房积血4.右眼外伤性白内障5.慢性扁桃体炎；出院医嘱：1.注意休息，避免眼部触碰，忌剧烈运动，忌食刺激性食物，注意用眼卫生，预防感染。2.出院带药：妥布霉素滴眼液点右眼4次/日；……。3.门诊定期随访：因外伤情况复杂，可能后期出现增殖性玻璃体视网膜病变、眼球感染、白内障加重等致视力下降，导致需再次手术及药物治疗。……如有病情变化，需继续药物治疗或手术治疗。 2018年12月19日至2019年2月21日期间，原告陆续到宜春市人民医院门诊、南昌大学附属眼科医院门诊治疗，医疗费共计433.26元。2019年6月6日，万载康乐司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，委托事项：1、伤残等级鉴定；2、“护理期、营养期”评定；3、后续治疗费评定。鉴定意见：1、被鉴定人郭明昊左眼视力0.5，右眼视力0.02评定为九级伤残。2、被鉴定人郭明昊后续治疗费评定为20000元（贰万元）为宜。3、被鉴定人郭明昊护理期评定45日、营养期45日（自损伤之日起计算）。原告支付伤残等级鉴定费、后续治疗费鉴定费、护理期营养期评定费700元、400元、600元。审理中，被告人民财保宜春市分公司于2019年8月6日提出对原告的伤残等级进行重新鉴定，经本院相关部门委托江西宜春司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心于10月12日出具《中止鉴定告知书》，其以“鉴定材料不完整，不充分”为由决定中止本次鉴定事项。 事发后，被告万载县第二小学向原告支付10000元，被告朱某、辛某向原告支付21381元。 原告为非农业户籍，其监护人是父亲郭某。 被告万载县第二小学为原告等该校学生在被告人民财保宜春市分公司投保了《校（园）方责任保险（2007版）》，保险期间自2018年9月1日零时起至2019年8月31日二十四时止。保障内容按照《校（园）方责任保险条款（2007版）》：保障项目：校（园）方责任（2007版），保险金额：￥14000000.00元，累计责任限额：￥14000000.00元，每次事故责任限额：￥8000000.00元，每人责任限额720000.00元。被保险人的间接损失、精神损害赔偿保险人不负责赔偿。 上述事实，有当事人当庭陈述、原告提供的视频光盘、南昌大学附属眼科医院住院收费票据、南昌大学附属眼科医院门诊收费票据、宜春市人民医院门诊收费票据、南昌大学附属眼科医院出院记录、出院证明书、检查报告单、费用明细汇总、司法鉴定意见书、鉴定费发票、交通费发票、万载县康乐街道兴联村民委员会证明、房屋所有权证书复印件、户口簿、常住人口信息查询、被告万载县第二小学提供的事业单位法人证书复印件、保险单、被告朱思璁、朱某、辛某提供的南昌大学附属眼科医院住院预交金收据、宜春市紧急救援中心票据、万载县人民医院门诊收费票据、被告人民财保宜春市分公司提供的保险条款为凭，经庭审质证和本院审查，足以认定。 本院认为，原告系无民事行为能力人，在被告万载县第二小学学习生活期间受到人身损害，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条“无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任”之规定，被告万载县第二小学适用过错推定责任原则承担责任。本次事故发生在学校课间休息期间，被告万载县第二小学作为教育机构，应知下课时间是学校控制力较弱的时候，但事后发，学校才知道。在事故发生过程中，没有学校管理人员在事发地附近进行巡视管理，也没有任何老师出现加以制止和教育，学校未能采取措施积极施救，不能有效避免不良后果的加重和损失的扩大，未能最大限度地履行教育、管理和保护的义务，故学校在履行管理职责过程中存在疏忽和漏洞，依法应当对原告损失承担主要赔偿责任。当然，在本案中，原告受伤系被告朱思璁在走廊玩耍铅笔导致，被告朱思璁是直接侵权人，因其系无民事行为能力人，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条第一款之规定，应由被告朱思璁的监护人朱某、辛某承担侵权责任。综上，本院确定被告万载县第二小学、被告朱思璁对原告的损害分别承担70％、30%的赔偿责任。对原告伤残等级的认定，本院已委托鉴定机构进行鉴定，但该机构以“鉴定材料不完整、不充分”为由中止鉴定，而原告庭审中提交的司法鉴定意见书系有资质的机构作出，也未有证据证明该鉴定意见书的内容有违反相关法律规定的情形，故本院认为，原告的伤残等级可参照原告提交的司法鉴定意见书中确定的九级伤残为宜。 对于被告人民财保宜春市分公司“医疗费应当核减20%的非医保用药”的抗辩，本院不予支持，理由如下：一、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，医疗费并未限定在医保用药范围内，且治疗用药并非受害人所能决定，是医生根据伤情需要选择的，不应局限于医保或非医保用药；二、医保限定用药的适用范围，是为了控制医保药品费用支出，本案保险合同是一份商业性保险合同，保险公司收取的保险费高于医保，投保人对保险理赔的利益期待也高于医保，保险公司“按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用”的条款减轻了制定格式条款合同一方的责任，违反《中华人民共和国保险法》第十九条规定，是无效的。 基于上述，确定本案原告的损失为： 1、医疗费：32078.88元； 2、后续治疗费：20000元，根据司法鉴定意见书； 3、交通费：637元，根据票据； 5、护理费：6452.76元（37426元/年÷12月÷21.75天×45天）； 6、营养费：1350元（30元／天×45天）； 7、住院伙食补助费：1100元（100元/天×11天）； 8、残疾赔偿金：135276元（33819元/年×20年×20%）； 9、鉴定费：1700元； 10、精神损害抚慰金：10000元（综合侵权人的过错程度、侵权后果、侵权人承担责任的经济能力、当地平均生活水平等因素确定）； 以上1-10项合计208594.64元，被告朱某、辛某承担第1-10项的30％，减去其已支付的21381元，计41197.39元[208594.64元×30%-21381元]；因被告万载县第二小学与被告人民财保宜春市分公司之间的《校园方责任保险条款》第七条约定，间接损失和精神损害保险公司不予赔付，故除去精神损害抚慰金、鉴定费、诉讼费外，被告人民财保宜春市分公司应该向原告赔付137826.25元[（208594.64元-10000元-1700元）×70%]。被告万载县第二小学应赔偿原告8190元[（1700元+10000元）×70%]，因其已垫付10000元，故原告应返还被告万载县第二小学1810元。 据此，依照《中华人民共和国民法总则》第二十条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十二条第一款、第三十九条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第六十七条之规定，判决如下： 被告朱某、辛某赔偿原告郭明昊损失41197.39元，限在判决生效后十五日付清。 二、被告万载县第二小学赔偿原告郭明昊损失8190元，因其已支付10000元，故原告郭明昊应当返还被告万载县第二小学1810元。 三、被告中国人民财产保险股份有限公司宜春市分公司赔付原告郭明昊损失137826.25元，限在判决生效后十五日付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4428元，被告朱思璁、朱某、辛某负担875元，被告万载县第二小学负担3553元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宜春市中级人民法院。 义务人在本判决规定的期限内拒不履行其义务的，权利人可在判决书发生法律效力后上述履行期限的最后一日起两年内向本院申请强制执行。申请强制执行应递交申请执行书及被执行人财产状况证据或线索材料。 审 判 长  漆 星 人民陪审员  李美兴 人民陪审员  辛德英 二〇一九年十一月二十二日 书 记 员  周 青