青海省西宁市城中区人民法院   刑事判决书   （2019）青0103刑初297号   公诉机关西宁市城中区人民检察院。   被告人刘鹏，男，1969年4月23日出生于陕西省咸阳市，公民身份号码：×××，汉族，大学文化，中共党员，案发前系西宁市群众艺术馆党组副书记、馆长和西宁百姓大舞台文化传播有限公司法定代表人，户籍所在地：青海省西宁市，住青海省西宁市。2019年5月21日因涉嫌受贿罪、贪污罪被西宁市城中区监察委员会采取留置措施。2019年7月19日因涉嫌犯受贿罪、贪污罪被刑事拘留，同年7月29日被依法逮捕，现羁押于西宁市第二看守所。   辩护人魏晶娟，青海西海律师事务所律师。   西宁市城中区人民检察院以中检公诉刑诉〔2019〕283号起诉书指控被告人刘鹏犯受贿罪、贪污罪，于2019年10月31日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。西宁市城中区人民检察院指派检察员祁英出庭支持公诉，被告人刘鹏及其辩护人魏晶娟到庭参加诉讼。现已审理终结。   西宁市城中区人民检察院指控：1.2012年至2016年，被告人刘鹏在任西宁市群众艺术馆副馆长、馆长和西宁百姓大舞台文化传播有限公司法定代表人期间，利用职务上的便利，非法收受资永生、郭沙沙、施向荣、宋金柱、孙少华五人给予的好处费共计333000元，为上述五人牟取利益，该款用于其个人开支。   2、2015年至2019年，被告人刘鹏在任西宁百姓大舞台文化传播有限公司法定代表人期间，利用职务上的便利，侵吞西宁百姓大舞台文化传播有限公司“小金库”资金112050元，该款用于其个人开支。   被告人刘鹏在被监察机关调查期间，主动供述了监察机关还未掌握的其涉嫌受贿和贪污的犯罪事实，系自首，且其案发后主动退回赃款人民币445050元。   该院认为，被告人刘鹏身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受请托人的财物人民币333000元，为请托人谋取利益，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第二项、第二款、第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以受贿罪追究其刑事责任，其中被告人刘鹏索贿人民币293000元，对其应当从重处罚；被告人利用职务上的便利，侵吞西宁百姓大舞台文化传播有限公司财物人民币112050元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人一人犯数罪，对其应当数罪并罚；被告人归案后主动供述监察机关尚未掌握的其本人罪行且积极退赃，对其可以从轻或者减轻处罚。建议对被告人在有期徒刑两年三个月至三年三个月内判处刑罚，并处罚金。并当庭出示了干部履历表、协议书、银行交易流水、证人证言、被告人供述、到案经过、人员基本信息等证据。   被告人刘鹏对公诉机关指控的事实及罪名均不持异议，并当庭表示认罪，最后陈述时请求从轻处罚。其辩护人提出如下辩护意见：1.对起诉书指控的犯罪事实及罪名不持异议。2.被告人具有自首情节，应当从轻减轻处罚。3.其归案后积极退赃，且认罪认罚，具有从轻、减轻情节。4.根据最高法关于适用认罪认罚从宽指导意见，被告人具有自首情节，且同时认罪认罚的，应当在法定刑幅度内给予相对更大的从宽幅度。   经审理查明：2012年至2016年，被告人刘鹏在任西宁市群众艺术馆副馆长、馆长和西宁百姓大舞台文化传播有限公司法定代表人期间，利用职务上的便利，非法收受资永生、郭沙沙、施向荣、宋金柱、孙少华给予的好处费共计人民币333000元，为上述五人牟取利益。该款用于其个人开支。   2015年至2019年，被告人刘鹏在任西宁百姓大舞台文化传播有限公司法定代表人期间，利用职务上的便利，侵吞西宁百姓大舞台文化传播有限公司“小金库”资金112050元，该款用于其个人开支。   被告人刘鹏在被监察机关调查期间，主动供述了监察机关还未掌握的其涉嫌受贿和贪污的犯罪事实，系自首，且其案发后主动退回赃款人民币445050元。   上述事实，被告人刘鹏在开庭审理过程中亦无异议，并有干部履历表、协议书、银行交易流水、证人证言、被告人供述、到案经过、人员基本信息等证据证实，足以认定。   本院认为，被告人刘鹏身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人人民币333000元，为他人谋取利益，数额巨大，其行为已构成受贿罪，并有索贿情节，应从重处罚；被告人刘鹏利用职务上的便利，侵吞西宁百姓大舞台文化传播有限公司公款人民币112050元，数额较大，其行为已构成贪污罪，亦应予以惩处。被告人刘鹏犯数罪，应当数罪并罚。被告人刘鹏主动供述监察机关尚未掌握的受贿和贪污的犯罪事实，系自首，可减轻处罚。鉴于被告人刘鹏在归案后积极退赃并认罪认罚，可从轻处罚。被告人刘鹏的辩护人提出的被告人具有自首情节、积极退赃且认罪认罚可从轻减轻处罚的辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十二条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第一项、第二项、第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：   一、被告人刘鹏犯受贿罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20万元，犯贪污罪判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币10万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币30万元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年5月21日起至2021年11月20日止，罚金在本判决生效后十日内缴纳）。   二、所退赃款人民币445050元，依法没收，上缴国库。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向青海省西宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。   审 判 长 李云海   审 判 员 雷 林   人民陪审员 陆 娟     二〇一九年十一月二十九日   书 记 员 李 军   附：《中华人民共和国刑法》   第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。   国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。   第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。   受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。   与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。   第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。   第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：   （一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。   （二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。   （三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。   对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。   犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。   第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。   第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。