西安铁路运输法院     刑 事 判 决 书     （2019）陕7102刑初84号     公诉机关：西安铁路运输检察院。   被告人：朱某某，男，1986年10月28日出生，汉族，小学文化程度，陕西省商洛市柞水县，住陕西省商洛市柞水县，农民，因涉嫌非法狩猎罪，于2018年12月24日被蓝田县公安局抓获，同年12月26日被刑事拘留，因涉嫌非法狩猎罪于2019年1月30日被蓝田县人民检察院批准逮捕，次日由蓝田县公安局执行，现羁押于蓝田县看守所。   辩护人：李少雄，陕西仁达律师事务所律师。   辩护人：淡娇娇，陕西仁达律师事务所律师。   被告人：余某某胜，男，1982年7月16日出生，汉族，小学文化程度，户籍所在地陕西省商洛市柞水县，住陕西省商洛市柞水县，农民，因涉嫌非法狩猎罪，于2018年12月24日被蓝田县公安局抓获，同年12月26日被刑事拘留，因涉嫌非法狩猎罪，于2019年1月30日被蓝田县人民检察院批准逮捕，次日由蓝田县公安局执行，现羁押于蓝田县看守所。   辩护人：曹小燕，陕西群鑫律师事务所律师。   被告人：冯某某，男，1993年2月10日出生，汉族，小学文化程度，户籍所在地陕西省商洛市柞水县，住陕西省商洛市柞水县，农民，因涉嫌非法狩猎罪，于2018年12月24日被蓝田县公安局抓获，同年12月26日被刑事拘留，因涉嫌非法狩猎罪，于2019年1月30日被蓝田县人民检察院批准逮捕，次日由蓝田县公安局执行，现羁押于蓝田县看守所。   辩护人：马群力，陕西群鑫律师事务所律师。   西安铁路运输检察院以西铁检诉刑诉[2019]75号起诉书指控被告人朱某某、余某某胜、冯某某犯非法猎捕、杀害珍贵、濒危野生动物罪、非法狩猎罪；朱某某犯非法制造枪支罪；余某某胜犯非法持有枪支罪，于2019年8月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西安铁路运输检察院指派检察员付金兰及马冬柳出庭支持公诉，被告人朱某某、余某某胜、冯某某及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。   西安铁路运输检察院指控，一、被告人朱某某、余某某胜、冯某某为销售牟利，于2018年12月24日早上进入蓝田县XX镇XX沟内打猎，被告人朱某某携带一把用射钉器改装的猎枪，余某某胜携带一把岳义明(已死亡)让其保管的猎枪，冯某某携带剥皮刀、砍刀、装野生动物塑料袋等行李，带着5条猎狗驾驶陕AXXXXX白色面包车在板沟内搜寻猎物。在板沟梁顶附近猎狗发现3只猎物并将其围猎在一悬崖上，朱某某开枪将3只猎物猎杀。被告人朱某某在余某某胜、冯某某的帮助下，将3只猎物皮剥掉。经国家林业局森林公安XX中心鉴定，被告人朱某某、余某某胜、冯某某猎杀的动物为国家二级保护动物斑羚，被列入《濒危野生动植物种国际贸易公约》附录1；二、2018年12月24日晚上，被告人朱某某伙同余某某胜、冯某某再次进入蓝田县XX镇汤峪河打猎.被告人余某某胜驾驶自己的棕色五菱宏光车载着朱某某和冯某某，朱某某在车内用强光手电筒搜寻猎物，冯某某坐在车内观察过往车辆和行人。朱某某在汤峪河羌水崖附近靠近河一侧的山坡下发现一只疑似小麂的野生动物，余某某胜、朱某某分别在车内向猎物开枪，后朱某某下车后将小麂摔死，XX镇XX公路的距离为59.7米。经国家林业局森林公安XX中心鉴定，被猎杀动物为小麂，列入《国家保护的重要生态、科学、社会价值的陆生野生动物名录》；三、被告人朱某某在网络上购买制作枪支的视频，反复学习制造枪支的技术。2017年10月前后朱某某用电焊机、角磨机、钢锯、钢锉，按照视频操作流程将在网络上购买的射钉器和枪管加工成猎枪。经陕西省西安市公安XX中心鉴定，该猎枪为以火药发射为动力的枪支；四、被告人余某某胜未办理持枪证，擅自将同村村民岳义明(已死亡)让其保管的枪支存放自己家里多年，并在打猎过程中使用。经陕西省西安市XX中心鉴定，该猎枪为以火药发射为动力的枪支。   公诉机关提交了相关证据，认为被告人朱某某、余某某胜、冯某某非法猎杀国家二级保护野生动物，又在禁猎区内使用禁用的工具非法猎捕野生动物，其行为已分别触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款、第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当分别以非法猎捕、杀害珍贵濒危野生动物罪、非法狩猎罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第二十五条，朱某某、余某某胜、冯某某系共同犯罪。被告人朱某某非法制造枪支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法制造枪支罪追究其刑事责任;被告人余某某胜非法持有枪支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，对朱某某、余某某胜、冯某某应当数罪并罚，提请依法惩处。   被告人朱某某、余某某胜、冯某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议并自愿认罪。被告人的辩护人分别提出被告人朱某某、余某某胜、冯某某具有坦白情节，依法可以从轻处罚，被告人余某某胜、冯某某系从犯，依法应当从轻处罚。   经审理查明：一、2018年12月24日早上，被告人朱某某与被告人余某某胜、冯某某合谋进山打猎，朱某某携带一把用射钉器改装的猎枪，余某某胜也携带一把猎枪，冯某某携带剥皮刀、砍刀、塑料袋等行李，带着猎狗驾驶陕AXXXXX白色面包车进入蓝田县XX镇XX沟内狩猎，在板沟梁顶附近猎狗发现3只猎物，朱某某开枪将3只猎物猎杀并在余某某胜、冯某某的帮助下将猎物剥皮。经国家林业局森林公安XX中心鉴定，被告人朱某某、余某某胜、冯某某猎杀的动物为国家二级保护动物斑羚，被列入《濒危野生动植物种国际贸易公约》（CITES，2017版）附录1；二、2018年12月24日晚上，被告人余某某胜驾驶陕HXXXXX棕色五菱宏光汽车载着朱某某和冯某某再次进入蓝田县XX镇汤峪河打猎，朱某某在汤峪河羌水崖附近靠近河一侧的山坡下发现一只疑似小麂的野生动物，余某某胜、朱某某分别向猎物开枪，朱某某下车将小麂摔死，XX镇XX公路的距离为59.7米。经国家林业局森林公安XX中心鉴定，被猎杀动物为小麂，列入《国家保护的重要生态、科学、社会价值的陆生野生动物名录》；三、被告人朱某某在网络上购买制作枪支的视频，于2017年10月前后使用电焊机、角磨机、钢锯、钢锉，按照视频操作流程将在网上购买的射钉器和枪管加工成猎枪。经陕西省西安市公安XX中心鉴定，该猎枪为以火药发射为动力的枪支；四、被告人余某某胜在打猎过程中也使用了枪支。经陕西省西安市XX中心鉴定，该猎枪为以火药发射为动力的枪支。   上述事实，有公诉机关提交并经当庭质证、认证的下列证据予以证实：   1、破案经过、抓获经过、受案登记表、立案决定书，证明案件来源及被告人朱某某、余某某胜、冯某某的到案情况；   2、证人孙某甲、孙某乙的证言，证明被告人朱某某、余某某胜、冯某某因打猎被公安机关抓获的情况；   3、现场勘验笔录及照片、提取痕迹、物证登记表等材料（汤一村羌水崖），证明对被告人朱某某、余某某胜、冯某某打猎现场进行了勘验；   4、被告人朱某某、余某某胜、冯某某的辨认笔录及照片，证明被告人对犯罪事实及证据的指认；   5、物证检材提取笔录及照片，证明公安机关提取物证的情况；   6、国家林业局森林公安XX中心物证鉴定书，证明送检的材料中S2018J11 384013号、S2018J11 384014号、S2018J11 384015号检材均为国家二级保护动物斑羚，系被列入《濒危野生动植物种国际贸易公约》（CITES，2017版）附录1的物种；S2018J11 384019号检材为小麂，列入《国家保护的重要生态、科学、社会价值的陆生野生动物名录》；   7、蓝田县秦岭生态环境保护和综合执法局、蓝田县交通运输局出具的情况说明及陕西省林业厅关于发布陆生野生动物禁猎区、禁猎区的通告，证明被告人朱某某、余某某胜、冯某某打猎的地方为禁猎区；   8、现场勘验检查工作记录、枪支修复记录及枪支照片，证明被告人朱某某丢弃的枪支零件及被告人余某某胜完整猎枪，并对丢弃的枪支零件进行了修复；   9、角磨机（照片）、钢锯、钢锉、移动硬盘视频资料，证明被告人朱某某使用上述工具，按照视频操作流程将在网上购买的射钉器和枪管进行加工；   10、陕西省西安市公安XX中心出具的枪支鉴定意见，证明送检的两把枪形物经鉴定，均认定为枪支；   11、证人汤某某的证言，证明被告人朱某某问其借过角磨机；   12、证人龚某某的证言，证明其五金门市部卖过钢锯、钢锉；   13、证人李某甲的证言，证明有人在其处购买过射钉弹;   14、证人李某乙证言，证明被告人余某某胜在家中存放枪支的情况。   综合证据有现场勘验笔录及照片、现场方位示意图、陕西省动物研究所鉴定报告书、鉴定机构及人员资质证明；扣押物品材料及照片、提取笔录及照片、收缴狗的工作记录及照片、领条；银行交易明细；证人万某某、张某甲、张某乙、杨某某、崔某某等人的证言；林业行政处罚决定书、随案移送物品清单；被告人户籍证明及犯罪记录证明材料等证据；被告人朱某某、余某某胜、冯某某在开庭审理过程中的供述与上列证据相吻合，足以认定。   本院认为，被告人朱某某、余某某胜、冯某某违反野生动物保护法规，猎捕、杀害国家二级保护动物斑羚，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款之规定，构成非法猎捕、杀害珍贵、濒危野生动物罪、被告人朱某某、余某某胜、冯某某违法狩猎法规，在禁猎区使用禁用的工具、方法狩猎，破坏野生动物资源，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第二款，构成非法狩猎罪，且系共同犯罪；被告人朱某某非法制造枪支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，构成非法制造枪支罪；被告人余某某胜违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，构成非法持有枪支罪。公诉机关指控被告人朱某某、余某某胜、冯某某犯非法猎捕、杀害珍贵、濒危野生动物罪及非法狩猎罪；被告人朱某某犯非法制造枪支罪、余某某胜犯非法持有枪支罪的事实及罪名成立；三被告人的辩护人分别提出被告人朱某某、余某某胜、冯某某具有坦白情节，依法可以从轻处罚，被告人余某某胜、冯某某系从犯，依法应当从轻处罚的辩护意见，经查，关于被告人余某某胜、冯某某系从犯，依法应当从轻处罚的辩护意见，本案中，被告人朱某某提议打猎，被告人余某某胜、冯某某均积极参与，均系主犯，故对辩护人的意见不予采纳；被告人朱某某、余某某胜、冯某某具有坦白情节，依法可以从轻处罚的辩护意见，该辩护意见符合案件事实，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十一条、第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第二十五条、第六十七条第三款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：   一、被告人朱某某犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年；犯非法猎捕、杀害珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元；犯非法狩猎罪，判处有期徒刑六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元；   （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月24日起至2023年12月23日止；罚金应在判决生效后三个月内向本院缴纳。）   二、被告人余某某胜犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；犯非法猎捕、杀害珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元；犯非法狩猎罪，判处有期徒刑六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元；   （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月24日起至2021年12月23日止；罚金应在判决生效后三个月内向本院缴纳。）   三、被告人冯某某犯非法猎捕、杀害珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元；犯狩猎罪，判处有期徒刑六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年零二个月，并处罚金人民币五千元；   （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月24日起至2021年2月23日止；罚金应在判决生效后三个月内向本院缴纳。）   四、随案移送的作案工具，依法予以没收；   五、其他扣押物品由扣押机关依法处理。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向西安铁路运输中级法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。               审判长  王嘉   人民陪审员  翁安娜   人民陪审员  楚琳                          二○一九年十一月七日     书记员  洪鹤峰            1                                              附法律条文：     《中华人民共和国刑法》     第三百四十一条 非法猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的，或者非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金;情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;情节特别严重的，处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。     违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期或者使用禁用的工具、方法进行狩猎，破坏野生动物资源，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。     第一百二十五条第一款 非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑;情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。     第一百二十八条第一款 违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。     第二十五条 共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。     第六十七条第三款 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。     第六十九条 判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。     数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。     数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。     第五十二条 判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。     第五十三条 罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。     第六十四条 犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。     《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》     第六条 违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期或者使用禁用的工具、方法狩猎，具有下列情形之一的，属于非法狩猎“情节严重”：     (一)非法狩猎野生动物二十只以上的；     (二)违反狩猎法规，在禁猎区或者禁猎期使用禁用的工具、方法狩猎的；     (三)具有其他严重情节的。                      1