四川省资中县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川1025刑初195号 公诉机关四川省资中县人民检察院。 被告人童春栋，男，1991年4月11日出生于四川省资中县，汉族，大专文化，农民，中共党员，户籍所在地资中县，住资中县。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2019年5月23日被资中县公安局抓获，次日被刑事拘留，同年6月27日因涉嫌犯非法经营罪被逮捕。现羁押于资中县看守所。 指定辩护人杜文，四川通贤律师事务所律师。 四川省资中县人民检察院以资中检公诉刑诉[2019]184号起诉书指控被告人童春栋犯销售伪劣产品罪，于2019年9月4日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理，本院依法适用简易程序审理。后因出现不宜适用简易程序审理的情形，于2019年9月11日转为普通程序审理。本院依法组成合议庭，于2019年11月1日公开开庭审理了本案。四川省资中县人民检察院指派检察员肖辉出庭支持公诉，被告人童春栋及其指定辩护人杜文到庭参加诉讼。现已审理终结。 四川省资中县人民检察院指控，2016年以来，被告人童春栋违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，在无烟草专卖批发企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明的情况下，利用微信等网络软件在资中县内销售玉溪牌、中华牌等卷烟8万余元，具体犯罪事实如下： 1.2017年5月起，被告人童春栋利用微信等网络软件销售卷烟给高某，销售金额共计22215元。 2.2016年11月起，被告人童春栋利用微信等网络软件多次将卷烟销售给康某，销售金额共计34090元。 3.2016年12月起，被告人童春栋利用微信等网络软件销售卷烟给王某，销售金额共计27101元。 被告人童春栋到案后能如实供述其犯罪事实。 公诉机关认为，被告人童春栋违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖批发或零售许可证明，非法经营烟草专卖品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，构成销售伪劣产品罪。童春栋到案后如实供述犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚。庭审中，公诉机关对童春栋销售给康某的卷烟数额变更为35540元。诉请本院依法判决。 被告人童春栋对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。 指定辩护人的辩护意见是：1.对公诉机关指控的事实及罪名无异议；2.被告人童春栋到案如实供述，是坦白，依法可以从轻处罚；3.认罪悔罪，可以酌情从轻处罚。综上，建议对童春栋从轻处罚，并适用缓刑。 经审理查明，被告人童春栋未经烟草专卖行政主管部门许可，在无烟草专卖零售许可证的情况下，通过微信联系等方式，将玉溪牌、中华牌、云烟、鸭绿江牌、熊猫牌等卷烟销售给他人。销售情况如下（详细情况见附件）： 1.2017年5月31日至2019年5月6日，被告人童春栋通过微信与高某联系，将卷烟销售给高某，销售金额为22215元。 2.2016年11月24日至2018年5月16日，被告人童春栋通过微信与康某联系，将卷烟销售给康某。销售金额为35540元。 3.2016年12月15日至2018年12月28日，被告人童春栋通过微信与王某联系，将卷烟销售给王某，销售金额27101元。 2019年5月23日，被告人童春栋被资中县公安局抓获。公安人员扣押了童春栋使用的银白色苹果6智能手机一部，从童春栋家中搜出鸭绿江牌香烟5条、从童春栋的川Ｋ×××××车上搜出鸭绿江牌香烟4条并予以扣押。2019年6月10日，公安人员从高某经营的利春烟酒店中搜出熊猫牌香烟1条并予以扣押。经鉴定，熊猫牌香烟为假冒注册商标且伪劣卷烟。 被告人童春栋到案后如实供述了上述查明的事实。 上述事实，被告人童春栋在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书、户籍证明、到案说明、证人高某、康某、王某等的证言、辨认笔录、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、现场勘验笔录、鉴定意见等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人童春栋违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，在无烟草专卖零售许可证的情况下，向他人销售伪劣卷烟，销售金额达84856元，其行为同时触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二百二十五条之规定，已构成销售伪劣产品罪、非法经营罪。根据《最高人民法院、最高人民检察关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条规定，即“行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚”，本案销售金额为8万余元，对比销售伪劣产品罪、非法经营罪的处罚，非法经营罪的处罚较重，故童春栋的行为构成非法经营罪。公诉机关指控的事实清楚，证据充分，但适用罪名不当，应予更正。童春栋到案后如实供述了犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚；有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。辩护人的相关辩护意见成立，本院予以采纳。结合本案相关情况，童春栋不符合适用缓刑条件，故对辩护人该辩护意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十四条、第六十七条第三款及《最高人民法院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第五条之规定，判决如下： 一、被告人童春栋犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月23日至2020年1月22日止。罚金于本判决生效后三日内向本院缴。） 二、扣押在案的鸭绿江牌香烟9条、熊猫牌香烟1条、银白色苹果6智能手机一部予以没收，上缴国库。前述物品未随案移送，由扣押机关负责处理。 如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向四川省内江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 何   丽 人民陪审员 曾 娅 淋 人民陪审员 邓 龙 菊 二〇一九年十一月一日 书 记 员 张莉（代） 附相关法律条文节录： 1.《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以下五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； …… 2.《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 3.《中华人民共和国刑法》第六十七条 …… 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 4.《最高人民法院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条…… 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 …… 5.《最高人民法院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在5万以上的，或者违法所得在2万元以上的； …… 6.《最高人民法院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 附件                                                  销售给高大春                       销售给康成清                       销售给王颖                                                     日期                       金额（元）                       日期                       金额（元）                       日期                       金额（元）                                                     2017.5.31                       430                       2016.11.24                       600                       2016.12.15                       3040                                                     2017.6.19                       1290                       2016.12.17                       1850                       2016.12.18                       2900                                                     2017.7.26                       660                       2016.12.17                       3000                       2016.12.20                       500                                                     2017.7.29                       860                       2016.12.25                       730                       2017.2.20                       1200                                                     2017.7.30                       1350                       2017.1.21                       6760                       2017.3.16                       671                                                     2017.8.6                       1320                       2017.6.11                       1400                       2017.4.19                       400                                                     2017.9.9                       1300                       2017.7.5                       5400                       2017.4.19                       280                                                     2017.9.9                       220                       2017.7.21                       8800                       2017.6.13                       30                                                     2017.9.21                       860                       2018.1.4                       1600                       2017.6.13                       620                                                     2017.10.24                       660                       2018.1.13                       1750                       2017.7.7                       700                                                     2017.11.2                       1720                       2018.1.27                       1750                       2017.7.9                       690                                                     2017.11.8                       860                       2018.3.30                       1900                       2017.7.16                       330                                                     2017.11.23                       1520                                                                   2017.7.28                       700                                                     2017.12.26                       1520                                                                   2018.2.27                       6000                                                     2018.5.14                       25                                                                   2018.3.8                       10                                                     2018.5.30                       840                                                                   2018.3.13                       950                                                     2018.6.15                       840                                                                   2018.4.1                       900                                                     2018.6.18                       300                                                                   2018.4.1                       30                                                     2018.7.28                       840                                                                   2018.4.14                       300                                                     2019.5.3                       1800                                                                   2018.4.28                       950                                                     2019.5.6                       1800                                                                   2018.5.2                       560                                                     2018.6.17                       1200                                                                       2018.5.4                       240                                                                                                                                                     2018.5.12                       480                                                                                                                                                 2018.5.14                       950                                                                                                                                                     2018.5.14                       10                                                                                                                                                     2018.5.30                       10                                                                                                                                                     2018.5.30                       950                                                                                                                                                     2018.11.23                       900                                                                                                                                                     2018.12.5                       900                                                                                                                                                     2018.12.28                       900                               合计                                               22215                                                35540                                              27101