广东省东莞市第二人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1972刑初1418号公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。被告人李林，男，1991年12月13日出生，汉族，湖南省嘉禾县人，初中文化，无业，住嘉禾县。曾因犯贩卖毒品罪于2014年12月4日被深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑十一个月，因犯贩卖毒品罪于2016年8月1日被深圳宝安区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2017年9月4日释放。指定辩护人林东华，广东智顺律师事务所律师。被告人雷平泳，曾用名雷平勇，男，2000年2月20日出生，汉族，湖南省嘉禾县人，初中文化，无业，住嘉禾县。辩护人冯充，广东国锋律师事务所律师。以上两名被告人均因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年12月27日被羁押，次日被刑事拘留，2019年2月2日被逮捕。现均押于东莞市第二看守所。东莞市第二市区人民检察院以东二区检刑诉〔2019〕1400号起诉书指控被告人李林犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，被告人雷平泳犯贩卖毒品罪，于2019年4月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于同年6月19日公开开庭进行了审理。东莞市第二市区人民检察院指派检察员杨娟出庭支持公诉，被告人李林及其指定辩护人林东华，被告人雷平泳及其辩护人冯充到庭参加诉讼。审理期间，公诉机关以补充侦查为由于2019年7月25日建议延期审理，并于2019年8月25日建议恢复审理。现已审理终结。经审理查明：容留他人吸毒的犯罪事实被告人李林与雷某1（另案处理）租住于东莞市大朗镇蔡边村君豪公寓。2018年12月15日，被告人雷平泳入住前述公寓内，并与李林共用一间房。期间，雷某1、雷平泳、李某多次在该租房内吸食毒品甲基苯丙胺（冰毒）。贩卖毒品额犯罪事实被告人雷平泳自2018年12月20日开始帮助被告人李林在东莞市贩卖毒品甲基苯丙胺。具体方式为李林介绍吸毒人员添加雷平泳的微信，雷收到钱后将毒品甲基苯丙胺放在一个隐蔽地点并将定位以及拍摄的小视频发送给吸毒人员，有吸毒人员前往自取。截至2018年12月26日，李林、雷平泳通过上述方式先后贩卖8次毒品给微信名为“唐某”、“冷暖自知”、“疯子”、“无尽的梦”、“剑胆琴心”、“忘之而不忧”、“LIMENG”、“广发肖家”等8名吸毒人员。次日公安人员在上述租房内抓获雷平泳、李林，在李、雷某2房间内扣押4包疑似毒品（分别净重0.48克、0.47克、0.47克、0.31克，均检验出甲基苯丙胺成份）。以上事实，被告人李林、雷平泳当庭予以确认，并有经庭审举证质证的证人雷某1、李某、王某、曾某、熊某的证言及辨认笔录，现场勘验笔录、现场图、现场照片，到案经过，身份信息及户籍证明，出租屋租住人员登记表，搜查笔录、扣押清单、称量笔录，提取笔录，行政处罚决定书，现场检查报告书，微信聊天记录，毒品缴交收据，刑事判决书及释放证明，法医毒物司法鉴定意见书，检验报告，被告人李林、雷平泳的供述与辩解等证据以及本院庭审笔录附卷为证。法庭质证阶段，被告人李林提出其没有贩卖毒品给王某、曾某，并称仅提供一次毒品给王某，且该次没有收钱。公诉人亦当庭确认未指控被告人对前述两人进行过贩卖毒品的行为。同时综合本案其他证据，证人王某虽称曾向李林购买毒品，但其陈述的时间为2018年12月23日，且现有证据对此未能证实；而雷平泳供述12月26日晚上李林让他拿毒品给王某，但没有让他收钱。由此，从有利于被告人的角度出发，根据控辩双方的意见，并结合本案证据，对12月26日23时许贩卖毒品给王某的相关指控不予认定。本院认为，被告人李林、雷平泳多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，其行为均已构成了贩卖毒品罪，依法均应予以惩处；被告人李林还多次容留他人吸毒，其行为还构成容留他人吸毒罪，依法应予数罪并罚。公诉机关指控被告人李林犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，被告人雷平泳犯贩卖毒品罪之事实清楚，证据确凿、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人李林当庭辩解，案涉房屋是雷某1租的，雷某1才是该房屋的实际控制人，因此其行为不构成容留他人吸毒罪。其辩护人提出如下辩护意见：1.被告人李林贩卖毒品的数量小，造成的危害后果较轻；2.如实交代其犯罪事实，认罪、悔罪。被告人雷平泳的辩护人提出如下辩护意见：1.被告人自愿认罪；2.被告人系从犯；3.犯罪时刚满十八周岁，年纪尚轻；4.系初犯；5.房间内搜出的毒品的所有人系李林，而非被告人雷平泳。经查，第一，被告人李林供述案涉房屋2018年11、12月的租金由其本人支付；证人雷某1证实案涉房屋系他与李林共同承租，其中11、12月的房租均系李林支付给房东后，他向李林支付过400元钱的房租；证人熊某证实案涉房屋11、12月的租金系李林所支付。综上，足以认定被告人李林作为案涉房屋的实际承租人，在2018年11、12月期间对案涉房屋具有决定的掌控权，系案涉房屋的实际控制者，而起诉书指控的容留吸毒的行为均发生在2018年12月期间。在此期间，不论吸毒人员是在雷某1的房间内还是在李林的房间内，均发生在案涉套房内，李林作为案涉套房概括的控制人，均应就此承担相应的责任。因此，对于被告人李林当庭提出的辩解意见，不予采纳。第二，被告人李林多次贩卖毒品，但现有证据对其贩卖额数量无法统计，而公安机关抓获被告人时所缴获的毒品数量虽不大，但根据相关司法解释，亦应计入其贩卖的数量。且本案中，对被告人李林量刑的依据并非其贩卖毒品数量，而是其贩卖的次数已达情节严重之标准。贩卖的毒品犯罪作为严重扰乱社会管理秩序的犯罪，其危害性不可小觑。而本案中，被告人李林零星贩卖给多人，社会危害性及主观恶性均不可谓不大，因此，李林的辩护人提出的第1点辩护意见，不予采纳。第三，被告人李林归案后否认其贩卖毒品的犯罪事实，在审查起诉阶段供述部分犯罪事实，但当庭对起诉书指控的犯罪事实均予确认；虽对容留他人吸毒罪提出异议，但系确认事实基础上对行为性质的辩解，虽不属于刑法第六十七条第三款的适用条件，但仍可酌情从轻处罚。因此，对李林辩护人提出的第2点辩护意见，予以采纳。第四，被告人雷平泳虽系协助李林实施毒品犯罪，但其协助行为具有独立性，也即雷平泳负责与购毒人员联络、实际交易、收取毒资，雷平泳并有从前述行为中获取报酬。可见，雷平泳的行为贯穿于毒品交易的全过程，不宜认定为从犯，但在实际量刑时可综合考虑其协助者的身份以酌量刑罚。因此，对雷平泳的辩护人提出的第2点辩护意见，不予采纳。对于雷平泳辩护人提出的其他辩护意见，基本属实，予以采纳。关于本案的量刑。根据现行刑法的规定，贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。具体到本案，被告人李林曾两次因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，其中第二次刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，屡教不改，且是毒品再犯，社会危害性及主观恶性较大，依法应当从重处罚。被告人雷平泳归案后如实供述其罪行，认罪态度较好，依法可以从轻处罚；被告人李林当庭供述其全部犯罪事实，并表示认罪，酌情亦可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十四条、第三百五十六条、第六十九条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人李林犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金3000元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金5000元。总和刑期有期徒刑五年四个月，并处罚金8000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金8000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月27日起至2023年10月26日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）二、被告人雷平泳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月27日起至2021年12月26日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）三、随案移送的手机三部，予以没收，上交国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审判长 余 弦审判员 梅 晶审判员 李 政二〇一九年十一月十三日书记员 袁陪辇刘婷（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。《中华人民共和国刑法》第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。《中华人民共和国刑法》第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。《中华人民共和国刑法》第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。