广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初22882号原告：广州市路易西餐音乐酒吧有限公司，住所地广州市白云区。法定代表人：梅坚弟，总经理。委托诉讼代理人：何定显，广东品泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：黎锦威，广东品泰律师事务所律师。被告：李文建，男，1984年2月1日出生，汉族，身份证住址河南省商水县。原告广州市路易西餐音乐酒吧有限公司与被告李文建合同纠纷一案，本院于2019年6月14日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告广州市路易西餐音乐酒吧有限公司的委托诉讼代理人黎锦威到庭参加了诉讼。被告李文建下落不明，经本院公告送达起诉状副本及开庭传票，逾期未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告广州市路易西餐音乐酒吧有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告返还合作费242194元；2.判令被告向原告支付违约金（以242194元为基数，按年利率24%，从2018年12月19日起计算至被告还清合作款之日止）；3.本案诉讼费由被告负担。事实和理由：原告为CITYPLUS酒吧的经营者，由于酒吧新开业，急需人才开拓酒吧的业务，经他人介绍，得知被告在其他酒吧从事总监职位，在行业里具有一定的经验，于是原告与被告达成合作关系并于2018年4月3日签订《合作协议书》，双方约定由原告向被告支付合作费作为被告从其他酒吧来到本酒吧并开展业务的“过场费”“转会费”“加盟费”，被告须按照约定的时间到岗并每月完成业绩任务80万元（年度业绩任务为960万元）方可获得合作费。除此之外，原告还会根据被告在酒吧的业绩另外支付业绩提成。双方签订《合作协议书》后，原告通过公司财务分别于2018年4月4日、2018年4月5日、2018年4月25日分三笔提前向被告预支过场费共计28万元。此后，被告仅按照合同约定开展合作两个月后即停止了工作，原告于2018年7月20日和2018年7月23日向被告发送律师函，催促被告退还过场费并承担违约责任，被告收到律师函后才恢复相关工作。但是自从2018年12月19日至今，被告不履行合作的工作、私自离开岗位并失去联系，现原告要求被告退还过场费并支付违约金。经统计，在扣除被告在合同期间的业绩提成25416元以及他人代还的过场费12390元，被告至今仍有242194元过场费仍未退还。为维护原告合法利益，特向法院起诉，请判如所请。被告李文建无答辩。经审理查明，2018年4月3日，CityPlus俱乐部（甲方）和被告（乙方）签订《合作协议书》，约定：1、甲方招用乙方从事营销副总工作，双方确定本协议期限为壹年，自2018年4月3日起至2019年4月3日止。2、乙方到CityPlus酒吧入职工作，每月完成业绩任务80万，一年共总业绩任务为960万，如一年未完成合同规定的任务将延续叠加至到第二年的任务数，直至完成为止，甲方给予过场费用32万元，以现金形式兑现（乙方以写收据形式证明已收到此补助款项），第一期支付现金20万元整,剩余12万元整在完成月业绩任务额后的次月支付。5、乙方在解除合作协议前，必须提前一个月以书面形式向甲方提出申请，经总经理批示并且交齐领用及保管物品、办理完交接手续后方可视作解除合作协议（乙方中途离职，虽甲方同意，必经按过场费的配比归还给甲方）。若乙方在协议期内擅自解除合作协议，则乙方需支付甲方培训费32000元。10、合作期间，甲乙双方无正当理由不得以任何形式私自单方解除本合作协议，乙方如有违反，乙方须将返还甲方支付的双倍转场费作为赔偿。原告表示被告李文建在向原告承诺其能在每月完成80万元业绩后认为自己能做到更高的业绩，经与原告协商，将每月的业绩提升至100万元，故双方于2018年4月24日另行签订《合作协议书》，原告依据该份协议书向被告李文建支付280000元的合作费用，本案中原告主张以该份协议书约定的内容为准。该《合作协议书》原告为甲方，被告李文建为乙方，约定：合作期限2018年4月3日至2019年4月3日；合作内容：乙方在合作期限内，每月需完成指定业绩100万，合同期限内共1200万。甲方按所承诺月业绩的40%支付乙方合作费用40万元。乙方在与甲方合作过程中，如因个人原因非正常保持合作关系导致没有完成指定业绩，或在竞争对手酒吧工作，需赔偿甲方已领取的所有合作费用的三倍作为违约金，违约金退回时间限定为离职时间确定后的15天内支付，超过时间未退回的违约金，按日2%的滞纳金计算；支付方式，第一阶段为签订合同日，给予发放合作费的70%，金额为28万元；第二阶段为甲方工作的第一个月，并完成个人业绩任务**元，给予发放合作费的30%，金额为12万元；第三阶段为在甲方工作满一年并完成个人年业绩任务**元等等。乙方在解除合作协议前，必须提前一个月以书面形式向甲方提出申请，经总经理批示并且交齐领用及保管物品、办理完交接手续后方可视作解除合作协议（乙方中途解约，虽甲方同意，但必须按合作费用的配比归还给甲方）若乙方在合作协议期内擅自解除合作协议，则乙方需赔偿从甲方领取的所有合作费用的三倍；乙方在甲方公司的出勤率每期不得低于25天（遇病须出示三甲医院以上的病历证明），当月出勤低于25天，乙方当月将无底薪无个人奖励；遇特殊情况需要3天以上的长期休息，必须提前告知甲方，如未经甲方同意，无故缺勤超过三天，甲方将给予相应处罚并有权提前终止合作协议，涉及乙方收取甲方合作费用，须全额退还甲方，并赔偿甲方给予的同等合作金额的违约金；乙方需在本合同签订后**天内到达合作场所，未到达合作场所需在限定时间的后三天内全额退还发放的合作费，未退回者按一天2%计算滞纳金等等。合同甲方处盖有原告公司公章及代表人签名，乙方处有被告签名及捺印。2018年4月3日，被告向原告出具收据证明，载明收到原告广州市路易西餐音乐酒吧有限公司-cityplus酒吧支付的合作过场费用280000元。2018年4月4日、4月5日、4月25日，原告通过案外人刘凤凤账户分别向被告转账70000元、130000元、80000元，共计280000元。诉讼中，原告证人刘凤凤出庭作证陈述，其是原告财务，其受原告委托以本人账户向被告账户转账上述合作过场费用280000元，该款属于原告所有。2018年7月17日，原告委托北京市盈科（广州）律师事务所向被告李文建出具律师函，并于7月20日、7月23日分别向被告寄送该律师函，要求被告在收到本律师函起5日内向原告归还合作款28000元。庭审中，原告表示因酒吧开业需要客源，经介绍与被告签订涉案合作协议书，由被告负责开拓资源、客源，被告需在合作期限内按照约定完成指定的业绩，原告依据被告的业绩给予其提成。原被告之间并未产生劳动合同关系或劳务关系，被告不属于原告的雇员。现原告仅向被告支付第一阶段的合作费用280000元，剩余120000元未向被告发放。如被告在合作期限内未完成指定业绩，则被告要向原告退回该280000元。2018年5月至11月，被告完成的业绩分别为97395元、82000元、40194元、64411元、41506元、11836元、32735元，被告在未完成合同约定业绩的情况下，原告自2018年12月后开始无法联系被告，故被告需向原告返还合作费280000元，另因案外人刘敏代被告返还合作费6390元、抵扣案外人张克枫合作费6000元以及原告直接从被告李文建应获得的2018年6月至11月的业绩提成中予以抵扣25416元，被告已偿还合作费共37806元，尚欠原告242194元未还，原告遂诉至法院。以上事实，有《合作协议书》、收据证明、转账凭证、律师函、证人证言、情况说明及当事人陈述等证据证明。本院认为，原告和被告签订的《合作协议书》是当事人的真实意思表示，内容无违反法律法规的强制性规定，合同合法有效，双方应恪守履行。原告已付被告合作进场费280000元。现原告主张被告无按合同约定履行义务，对此被告无提出异议或提供证据反驳，故本院对原告的主张予以采信。被告未按约定履行合同义务，构成违约，应承担违约责任。原告主张案外人刘敏代被告返还合作费6390元、抵扣案外人张克枫合作费6000元以及原告直接从被告李文建应获得的2018年6月至11月的业绩提成中予以抵扣25416元，被告尚欠原告合作费242194元，原告虽未提交证据证实，但属于减轻被告民事责任的陈述，本院予以采信。原告诉请被告应退还原告已付合作费用242194元的请求，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。关于违约金，《合作协议书》明确约定被告如因个人原因非正常保持合作关系导致没有完成指定业绩的，需赔偿原告已领取的所有合作费用的三倍作为违约金，违约金退回时间限定为离职时间确定后的15天内支付。原告要求被告支付违约金具有合同依据，但合同约定的违约金标准明显过高，现原告自愿调整为按年利率24%计算违约金，未违反法律法规规定，本院予以支持。关于违约金起算时间，由于被告无举证证明实际离职时间，结合原告自认被告2018年12月仍有款项5806元充公的意见，说明被告在2018年12月仍有进场合作，故本院推定被告离职时间为2019年1月1日。按上述合同约定被告应在15日内即2019年1月16日前内向原告支付违约金。即被告应以242194元为本金，自2019年1月16日起按年利率24%向原告支付违约金至实际返还之日止，违约金以726582元为限。被告李文建经本院公告传票传唤，期满未到庭参加诉讼，是其对自身抗辩权利的处分，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起五日内，被告李文建向原告广州市路易西餐音乐酒吧有限公司返还合作费用242194元；二、于本判决生效之日起五日内，被告李文建向原告广州市路易西餐音乐酒吧有限公司支付违约金（以242194元为本金，从2019年1月16日起按年利率24%计算至实际返还之日止，违约金以726582元为限）；三、驳回原告广州市路易西餐音乐酒吧有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5361.6元，由被告李文建负担并于本判决生效之日起五日内向本院交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  伍 璇人民陪审员  唐翠梅人民陪审员  陈少勤二〇一九年十一月二十八日书 记 员  翁向雯