福建省莆田市荔城区人民法院 行 政 判 决 书 （2018）闽0304行初72号 原告林其峰，男，1983年8月8日出生，汉族，住所地福建省仙游县。 委托代理人陈少东，福建凌龙律师事务所律师。 被告莆田市城厢区市场监督管理局，所在地福建省莆田市城厢区石室路770-800号。统一社会信用代码11350302MB1C36532K。 负责人李德奋，局长。 委托代理人李清雄、林罕英，该局工作人员。 第三人莆田市飞迅工商代理有限公司，所在地福建省莆田市荔城区拱辰街道延寿路荔能华景城2号楼24号铺。统一社会信用代码9135030433575877X8。 法定代表人林丽丽，总经理。 第三人莆田市城厢区欣康贸易有限公司，所在地福建省莆田市城厢区龙桥街道荔城中大道246号6楼203室。统一社会信用代码91350302MA3471CA54。 法定代表人王燕，总经理。 第三人王燕，女，1990年3月24日出生，汉族，住所地江苏省南通市港闸区。 原告林其峰不服被告莆田市城厢区市场监督管理局工商行政登记一案，于2018年7月6日向本院提起行政诉讼。本院于2018年7月13日立案后，向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。因莆田市飞迅工商代理有限公司（以下简称飞迅公司）、莆田市城厢区欣康贸易有限公司（以下简称欣康贸易公司）、王燕与案件处理有利害关系，本院依法通知其为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，于2019年10月15日公开开庭审理了本案。原告林其峰及其委托代理人陈少东，被告莆田市城厢区市场监督管理局的行政机关负责人戴建雄及委托代理人李清雄到庭参加诉讼。第三人飞迅公司、欣康贸易公司、王燕经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告林其峰诉称，其于2016年3月份不慎丢失身份证，在此期间他人冒用原告的名义委托第三人飞迅公司代为办理公司注册登记，在2016年3月29日成立欣康贸易公司，原告成为该公司的股东，但成立欣康贸易公司不是原告真实的意思表示，原告未授权第三人代为办理，原告在发现被他人冒用身份注册公司后，立即向莆田市公安局荔城分局报案并立案侦查。综上，该注册行为并非原告的真实意思表示，请求：1、撤销被告对欣康贸易公司的工商登记行为；2、本案诉讼费、鉴定费由被告承担。原告向本院提供以下证据：1、立案告知书，2、莆田市公安局荔城分局对林其峰的询问笔录，3、莆田市公安局荔城分局对林丽丽的询问笔录，证据1-3共同证明：⑴原告发现自己被他人冒用身份信息注册公司，原告担心被冒名注册的公司从事违法犯罪活动，于2018年5月3日向荔城区公安局报案；⑵第三人飞迅公司的法定代表人林丽丽承认代办的6家公司均不是原告本人向其委托代为办理注册公司，是一个中年男子，原告根本不认识该中年男子，也不认识注册公司的其他股东，原告根本没有成立公司的意思表示；4、企业信用信息公示报告，证明原告被他人冒用身份信息注册成立欣康贸易公司，被告予以登记的该公司不是原告真实的意思表示，登记的材料涉嫌虚假。 被告莆田市城厢区市场监督管理局辩称，一、被告具有负责辖区内有限责任公司登记的法定职权。根据《中华人民共和国公司法》第六条、第八条和《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条之规定，原莆田市城厢区工商行政管理局依法负责辖区内有限责任公司的设立登记。二、原莆田市城厢区工商行政管理局的公司行政管理行为事实清楚、证据充分，程序合法，适用法律正确。2016年3月28日，林其峰、王燕共同委托黄水英提供有限责任公司设立登记材料：公司法定代表人签署的设立登记申请书；全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；公司章程；股东的主体资格证明或者自然人身份证明；载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；公司法定代表人任职文件和身份证明；企业名称预先核准通知书；公司住所证明。经依法审核，原告的申请材料齐全，符合《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十条规定的法定形式，被告遂于2016年3月29日受理并决定准予登记。综上，被告具有负责辖区内有限责任公司登记的法定职权，其作出工商行政管理行为事实清楚、证据充分，程序合法，适用法律正确，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，请求驳回原告的诉讼请求。 被告莆田市城厢区市场监督管理局在举证期限内向本院提交了以下证据、依据：1、《公司登记（备案）申请书》及其附表，2、《莆田市城厢区欣康贸易有限公司公司章程》，3、《房屋租赁合同》，4、股东的主体身份证明，5、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》，6、《企业名称预先核准申请书》、《企业名称预先核准通知书》，证据1-6共同证明2016年3月28日申请人林其峰、王燕共同委托黄水英向被告提供有限责任公司设立登记材料；7、《受理通知书》，8、《准予设立登记通知书》，9、营业执照副本，证据7-9共同证明因申请材料齐全，符合法定形式，被告于2016年3月29日受理并决定准予登记。法律依据：《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条，证明申请人应当对申请材料的真实性负责；《中华人民共和国公司法》第六条、第八条，《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条，证明被告具备公司设立登记的法定职责；《中华人民共和国公司登记管理条例》第八条、第二十条，证明设立有限责任公司，应当提交的申请材料。 第三人飞迅公司、欣康贸易公司、王燕均未提交答辩状及证据材料。 本案在审理过程中，原告林其峰申请对《莆田市城厢区欣康贸易有限公司股东会决议》、《莆田市城厢区欣康贸易有限公司章程》、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》、《企业名称预先核准申请书》中的“林其峰”签名进行笔迹鉴定，以确定是否原告所签。本院依法委托福建弘正司法鉴定所对该申请鉴事项进行鉴定，该所于2019年9月25日出具闽弘正司鉴所［2019］文鉴字第040号《福建弘正司法鉴定所司法鉴定意见书》，鉴定意见为：（一）标注落款日期“2016年3月28日”的《莆田市城厢区欣康贸易有限公司股东会决议》落款全体股东签字或盖章处的“林其峰”签名字迹与样本字迹不是同一人所写。（二）标注落款日期“2016年3月28日”的《莆田市城厢区欣康贸易有限公司章程》落款全体股东签字、盖章处的“林其峰”签名字迹与样本字迹不是同一人所写。（三）标注落款日期“2016年3月28日”的《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》落款申请人签字或盖章处的“林其峰”签名字迹与样本字迹不是同一人所写。（四）标注落款日期“2016年3月25日”的《企业名称预先核准申请书》落款申请人签字或盖章处的“林其峰”签名字迹与样本字迹不是同一人所写。本次鉴定费用7250元。 经庭审质证，各方意见如下：（一）原告对被告提交的证据、依据质证认为：证据1-6三性均有异议，涉及到林其峰签字的证据三性均有异议，这些均不是林其峰本人签字，林其峰也没有授权他人来行使相关的权利，没有委托授权他人行使相关的民事行为；证据7-9真实性无异议，合法性及关联性有异议，允许注册材料均不是林其峰的签字，不是原告的真实意思表示，不符合法律规定，应予以撤销；对法律依据，被告适用法律错误，根据行政诉讼法第七十条的规定，被告作出的登记行为主要证据不足，行政机关作出登记的材料明显虚假，应当予以撤销。（二）被告对原告提交的证据质证认为：证据1-3真实性、合法性无异议，但对关联性有异议，即使说公安只是对相关的情况立案调查，并没有结论，退一步说被冒用，也不能否认被告设立的合法性；证据4真实性、合法性无异议，对关联性有异议，只能证明林其峰作为欣康贸易公司的股东，并不能其名字被冒用或盗用认定的事实。（三）原告对《司法鉴定意见书》质证认为：该鉴定书三性均无异议，从该鉴定书可以看出本案被告所依据的材料都不是原告亲自书写，不是原告真实意思表示，原告也没有委托案外人行使这个权利，因此被告设立登记的行为不是原告真实意思表示，证据不足，应当予以撤销登记。（四）被告对《司法鉴定意见书》质证认为：对该鉴定书真实性、合法性无异议，关联性有异议，被告在设立登记申请只是形式审查，依照法定程序，提交材料齐全被告就予以设立登记，被告不可能对每一份申请材料真实性进行判断。被告设立行为符合法定程序，因此在整个设立过程中被告不存在过错。 本院对上述证据认证如下：对被告提供的证据，虽能证明被告已尽到形式审查的义务，但现有证据已证明黄水英提交给被告的申请材料非原告林其峰本人所签。对原告提供的证据予以确认。对《司法意见鉴定书》予以确认。 经审理查明，2016年3月25日，第三人飞迅公司未经原告林其峰授权，指派其员工黄水英向原莆田市城厢区工商行政管理局申请公司设立登记，并提交了《企业名称预先核准申请书》，原莆田市城厢区工商行政管理局于当日作出（厢）登记内名预核字［2016］第470号《企业名称预先核准通知书》，同意核准投资人林其峰、王燕出资，注册资本3万元，住所设在福建省莆田市城厢区的企业名称为莆田市城厢区欣康贸易有限公司。2016年3月28日，黄水英向原莆田市城厢区工商行政管理局提供了欣康贸易公司的设立登记材料：《公司登记（备案）申请书》、《法定代表人信息》、《董事、监事、经理信息》、《股东（发起人）出资情况》、《财务负责人信息》、《联络员信息》、《莆田市城厢区欣康贸易有限公司股东会决议》、《莆田市城厢区欣康贸易有限公司公司章程》、《房屋租赁合同》、林其峰、王燕的身份证明、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》、《企业名称预先核准申请书》、《企业名称预先核准通知书》，登记公司股东为林其峰、王燕，法定代表人王燕，执行董事兼经理王燕，监事林其峰。原莆田市城厢区工商行政管理局于2016年3月29日向欣康贸易公司作出（厢）登记内设受字［2016］第3757号《受理通知书》，并于当日向欣康贸易公司作出（厢）登记内设核字［2016］第3754号《准予设立登记通知书》，认为经审查，提交的欣康贸易公司设立登记申请，申请材料齐全，符合法定形式，准予登记。原莆田市城厢区工商行政管理局于2016年3月29日向第三人欣康贸易公司颁发营业执照。原告林其峰不服，向本院提起行政诉讼。 本案在审理过程中，经原告林其峰申请，本院依法委托福建弘正司法鉴定所鉴定，鉴定意见为《莆田市城厢区欣康贸易有限公司股东会决议》、《莆田市城厢区欣康贸易有限公司章程》、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》、《企业名称预先核准申请书》中“林其峰”签名并非原告林其峰本人所签。原告已交纳鉴定费7250元。 另查明，原告林其峰因认为其身份被他人冒用办理公司登记，向莆田市公安局荔城分局报案，莆田市公安局荔城分局报案于2018年5月14日决定对林其峰被盗用身份证件一案立案侦查。 再查明，根据莆田市城厢区区级机构改革实施方案，将原莆田市城厢区工商行政管理局、原莆田市质量技术监督局直属分局、原莆田市食品药品监督管理局城厢分局的职责，原城厢区政府办公室承担的区食品安全委员会办公室职责，原城厢区发展和改革局（区物价局）的价格监督检查和依法查处价格违法行为相关职责，原城厢区商务局牵头打击侵权和假冒伪劣商品职责，原城厢区科学技术局（区知识产权局）的知识产权管理相关职责等整合，于2019年6月28日组建莆田市城厢区市场监督管理局。 本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第一款规定：“行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼。”《最高人民法院关于适用的解释》第十二条第（四）项规定：“有下列情形之一的，属于行政诉讼法第二十五条第一款规定的‘与行政行为有利害关系’：（四）撤销或者变更行政行为涉及其合法权益的。”本案中，原告林其峰被登记为欣康贸易公司的股东及监事，被告的准予欣康贸易公司设立登记行为涉及其合法权益，故原告主体适格。《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条第一款规定：“工商行政管理机关是公司登记机关。”原莆田市城厢区工商行政管理局有准予公司设立登记的职权。《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条第六款规定：“行政机关被撤销或者职权变更的，继续行使其职权的行政机关是被告。”本案中，原莆田市城厢区工商行政管理局的职责由莆田市城厢区市场监督管理局承继，故莆田市城厢区市场监督管理局作为本案被告主体适格。 《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条第二款规定：“申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责”。因此，工商行政管理机关只对申请人提交的材料的形式是否符合规定进行审查，材料的真实性应当由申请人负责。本案中，原莆田市城厢区工商行政管理局收到申请设立欣康贸易公司登记的相关材料，符合《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十条规定有限责任公司设立登记的形式要件，原莆田市城厢区工商行政管理局经审查后在受理当日作出设立登记，登记时已尽到审慎审查义务。但根据本案司法鉴定意见，原莆田市城厢区工商行政管理局据以作出设立登记的申请材料中《莆田市城厢区欣康贸易有限公司股东会决议》、《莆田市城厢区欣康贸易有限公司章程》、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》、《企业名称预先核准申请书》上“林其峰”签名并非林其峰本人所写，原告林其峰对上述材料中相关内容亦不予认可。根据《最高人民法院办公厅关于印发〈关于审理公司登记行政案件若干问题的座谈会纪要〉的通知》第一条规定，因申请人隐瞒有关情况或者提供虚假材料导致登记错误的，登记机关可以在诉讼中依法予以更正。登记机关拒不更正的，人民法院可以根据具体情况判决撤销登记行为、确认登记行为违法或者判决登记机关履行更正职责。公司法定代表人、股东等以申请材料不是其本人签字或者盖章为由，请求确认登记行为违法或者撤销登记行为的，人民法院原则上应按照本条第一款规定处理。本案中，因第三人飞迅公司向原莆田市城厢区工商行政管理局提供了虚假材料，导致原莆田市城厢区工商行政管理局在客观事实上错误地对第三人欣康贸易公司办理了设立登记。原莆田市城厢区工商行政管理局于2016年3月29日准予第三人欣康贸易公司设立登记的行政行为缺乏合法的事实依据，被告在诉讼过程中未自行更正，应予撤销。第三人飞迅公司应当对提交虚假材料的行为及后果承担相应的责任，故应承担本案鉴定费7250元。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项的规定，判决如下： 撤销原莆田市城厢区工商行政管理局于2016年3月29日准予第三人莆田市城厢区欣康贸易有限公司设立登记的行政行为。 本案案件受理费人民币50元，由被告莆田市城厢区市场监督管理局负担；鉴定费7250元，由第三人莆田市飞迅工商代理有限公司负担（该费用已由原告垫付，第三人直接支付给原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 审 判 长  陈豪杰 人民陪审员  刘秀华 人民陪审员  吴南飞 二〇一九年十一月二十五日 书 记 员  沈丽思 附：本判决适用的相关法律依据 《中华人民共和国行政诉讼法》 第二十五条行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼。 有权提起诉讼的公民死亡，其近亲属可以提起诉讼。 有权提起诉讼的法人或者其他组织终止，承受其权利的法人或者其他组织可以提起诉讼。 人民检察院在履行职责中发现生态环境和资源保护、食品药品安全、国有财产保护、国有土地使用权出让等领域负有监督管理职责的行政机关违法行使职权或者不作为，致使国家利益或者社会公共利益受到侵害的，应当向行政机关提出检察建议，督促其依法履行职责。行政机关不依法履行职责的，人民检察院依法向人民法院提起诉讼。 第二十六条公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，作出行政行为的行政机关是被告。 经复议的案件，复议机关决定维持原行政行为的，作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告；复议机关改变原行政行为的，复议机关是被告。 复议机关在法定期限内未作出复议决定，公民、法人或者其他组织起诉原行政行为的，作出原行政行为的行政机关是被告；起诉复议机关不作为的，复议机关是被告。 两个以上行政机关作出同一行政行为的，共同作出行政行为的行政机关是共同被告。 行政机关委托的组织所作的行政行为，委托的行政机关是被告。 行政机关被撤销或者职权变更的，继续行使其职权的行政机关是被告。 第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为： （一）主要证据不足的； （二）适用法律、法规错误的； （三）违反法定程序的； （四）超越职权的； （五）滥用职权的； （六）明显不当的。 《最高人民法院关于适用的解释》 第十二条有下列情形之一的，属于行政诉讼法第二十五条第一款规定的“与行政行为有利害关系”： （一）被诉的行政行为涉及其相邻权或者公平竞争权的； （二）在行政复议等行政程序中被追加为第三人的； （三）要求行政机关依法追究加害人法律责任的； （四）撤销或者变更行政行为涉及其合法权益的； （五）为维护自身合法权益向行政机关投诉，具有处理投诉职责的行政机关作出或者未作出处理的； （六）其他与行政行为有利害关系的情形。 《中华人民共和国公司登记管理条例》 第二条有限责任公司和股份有限公司（以下统称公司）设立、变更、终止，应当依照本条例办理公司登记。 申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。 第四条工商行政管理机关是公司登记机关。 下级公司登记机关在上级公司登记机关的领导下开展公司登记工作。 公司登记机关依法履行职责，不受非法干预。 第二十条设立有限责任公司，应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。设立国有独资公司，应当由国务院或者地方人民政府授权的本级人民政府国有资产监督管理机构作为申请人，申请设立登记。法律、行政法规或者国务院决定规定设立有限责任公司必须报经批准的，应当自批准之日起90日内向公司登记机关申请设立登记；逾期申请设立登记的，申请人应当报批准机关确认原批准文件的效力或者另行报批。 申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件： （一）公司法定代表人签署的设立登记申请书； （二）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明； （三）公司章程； （四）股东的主体资格证明或者自然人身份证明； （五）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明； （六）公司法定代表人任职文件和身份证明； （七）企业名称预先核准通知书； （八）公司住所证明； （九）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。 法律、行政法规或者国务院决定规定设立有限责任公司必须报经批准的，还应当提交有关批准文件。 《最高人民法院办公厅关于印发〈关于审理公司登记行政案件若干问题的座谈会纪要〉的通知》 一、以虚假材料获取公司登记的问题 因申请人隐瞒有关情况或者提供虚假材料导致登记错误的，登记机关可以在诉讼中依法予以更正。登记机关依法予以更正且在登记时已尽到审慎审查义务，原告不申请撤诉的，人民法院应当驳回其诉讼请求。原告对错误登记无过错的，应当退还其预交的案件受理费。登记机关拒不更正的，人民法院可以根据具体情况判决撤销登记行为、确认登记行为违法或者判决登记机关履行更正职责。 公司法定代表人、股东等以申请材料不是其本人签字或者盖章为由，请求确认登记行为违法或者撤销登记行为的，人民法院原则上应按照本条第一款规定处理，但能够证明原告此前已明知该情况却未提出异议，并在此基础上从事过相关管理和经营活动的，人民法院对原告的诉讼请求一般不予支持。 因申请人隐瞒有关情况或者提供虚假材料导致登记错误引起行政赔偿诉讼，登记机关与申请人恶意串通的，与申请人承担连带责任；登记机关未尽审慎审查义务的，应当根据其过错程度及其在损害发生中所起作用承担相应的赔偿责任；登记机关已尽审慎审查义务的，不承担赔偿责任。 -2- -3-