甘肃省兰州市安宁区人民法院民 事 判 决 书(2019)甘0105民初1313号原告：江苏南通二建集团有限公司，住所地江苏省启东市人民中路683号，统一社会信用代码91320681138854172P(10/20)。法定代表人：杨晓东，系该公司董事长。委托诉讼代理人：薛继荣、陈立峰，甘肃西润律师事务所律师。被告：兰州高阳房地产开发有限公司，住所地甘肃省兰州市安宁区北滨河西路699号，统一社会信用代码9162000022434454XM。法定代表人：郑晓东，系该公司总经理。委托诉讼代理人：罗永秀、范敏，甘肃正天合律师事务所律师。原告江苏南通二建集团有限公司诉被告兰州高阳房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告江苏南通二建集团有限公司（以下简称南通二建公司）的委托诉讼代理人薛继荣、陈立峰、被告兰州高阳房地产开发有限公司（以下简称兰州高阳公司）的委托诉讼代理人罗永秀到庭参加诉讼，现已审理终结。南通二建公司向本院提出诉讼请求：1、兰州高阳公司支付工程款2000000元，支付违约金379200元（以200万元为基数按日0.1‰计算，自2014年4月1日计算至2019年6月10日），并以200万为基数按日0.1‰承担自2019年6月11日起至实际付清全部工程款之日的违约金。合计2379200元；2本案诉讼费用、保全费用由兰州高阳公司承担。在诉讼过程中，南通二建公司将第一项诉讼请求变更为：要求兰州高阳公司支付工程款2899970元，支付违约金379200元，并以2899970元为基数按日0.1‰承担自2019年6月11日至实际付清全部工程款之日的违约金。事实和理由：2011年5月14日，南通二建公司与兰州高阳公司签订了安宁区营门滩商品住宅小区工程施工第二标段合同书，兰州高阳公司将安宁区营门滩商品住宅小区工程施工第二标段发包给南通二建公司施工，工期自2011年5月14日起至2013年7月31日止，合同价款327900000元。合同约定：工程决算经兰州高阳公司批准后三个月内付至结算价款的95%，留5%作为保修金，保修期满后三个月内付清。兰州高阳公司无正当理由不支付工程竣工结算价款，每逾期一日，向承包人支付剩余应支付款项0.1‰的违约金。合同签订后，南通二建公司按期完成了施工内容，经业主方委托北京双园工程咨询监理有限公司对工程进行结算审计，最终审定价款为377071176.72元，兰州高阳公司于2013年12月31日确认并批准了该工程结算审计定案。但兰州高阳公司在工程款审计定案后，并未根据合同约定按期足额支付工程款，截止2019年6月10日，仍拖欠南通二建公司工程款。兰州高阳公司辩称：1、南通二建公司主张兰州高阳公司支付剩余质保金，不符合合同约定的付款条件，应驳回其诉请。2011年5月14日兰州高阳公司与南通二建公司签订安宁区营门滩商品住宅小区工程施工第二标段合同，约定兰州高阳公司将营门滩商品住宅小区工程施工第二标段发包给南通二建公司，该标段包括3#、4#、5#、9#、10#、12#楼的施工。按照合同第15.1、第33条第3项约定，虽质保期满，但南通二建公司未提交回访记录，且可能存在工程质量问题，所以其不具备主张剩余质保金的条件。兰州高阳公司起诉营门滩主张工程款。2019年7月23日，经双方的对账单显示兰州高阳公司尚有2899970元，工程质保金未支付给南通二建公司，2、南通二建公司与兰州高阳公司关于工程质量问题回访记录的约定系双方意思自治，合法有效，南通二建公司应当全面履行工程质量回访责任。双方签订的合同书第三部分专用条款竣工结算第33条第3项对工程质量回访进行了明确约定：“五年保修期满无任何问题，施工单位提交回访记录后三个月内付保修期为五年的工程质量保修金。”南通二建公司应当全面履行工程质量回访的义务，向兰州高阳公司提交工程质量回访记录。3、兰州高阳公司与南通二建公司签订的《安宁区营门滩商品住宅小区工程施工第二标段合同书》第三部分专用条款竣工及结算“33、竣工结算”对工程质量回访的约定，属于对六、合同价款与支付中，“26、工程款（进度款）支付”的细化。“33、竣工结算”与“26、工程款（进度款）支付”不存在突性的约定和变更，只是“33、竣工结算”进一步细化了“26、工程款（进度款）支付”中关于“质量保修金”在不同保修期内项目的支付方式。4、安宁区营门滩商品住宅小区业主委员会在质保期届满三个月内向安宁法院提起工程质量纠纷诉讼，现已申请工程质量鉴定，鉴定结论尚未作出，本案应中止审理。营门滩小区竣工日期为2013年12月23日，按照南通二建公司和兰州高阳公司签订的“房屋建筑工程质量保修书”的内容，屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和墙外面的防渗漏的保修期为五年。2018年12月28日安宁区营门滩商品住宅小区业主委员会（根据银滩路街道阳光怡园业主委员会）以与兰州高阳公司之间存在房屋工程质量纠纷之事向安宁区人民法院提起诉讼，受理案号（2019）甘0105字第17号，“银滩路街道阳光怡园业主委员会”诉称，2014年起安宁区营门滩商品住宅小区该陆续出现房顶漏雨、外墙皮脱落、基础工程、地面空鼓开裂、塌陷等问题。并申请工程质量鉴定，2019年10月11日选定甘肃建材科研设计院未鉴定机构，鉴定结论尚未作出，目前该案正在审理中。本案的审理需工程质量鉴定结果以及安宁区营门滩商品住宅小区建筑质量诉讼案审判结果为前提。综上，南通二建公司主张兰州高阳公司支付剩余质保金，但未提交合同双方约定的“工程质量回访记录”，未全面履行合同义务，且安宁区营门滩商品住宅小区存在质量问题被小区业主委员会诉诸法律，尚未有生效法律文件确定是否存在质量问题，有关联的案件在同一法院提起诉讼，应当一并考虑解决，其中一个案件的审判庭不应当割裂事实，按照局部情况判决，这样有可能形成相互矛盾的判决。本案应中止审理，待（2019）甘0105字第17号案件审结后，继续审理。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，南通二建公司向法庭出示的证据有：安宁区营门滩商品住宅小区工程施工第二标段合同书、基本建设工程结算审计定案表、公证书，拟证明兰州高阳房地产开发有限公司应向江苏南通二建集团有限公司支付工程款元，并支付违约金元。兰州高阳房地产开发有限公司向法庭出示的证据有：安宁区营门滩商品住宅小区工程施工第二标段合同书、兰州市安宁区人民法院（2019）甘0105字第17号应诉通知书、阳光怡园业主委员会向兰州市安宁区人民法院提交的民事起诉状、评估申请书、2013年12月24日审定表、2019年7月23日南通二建公司与兰州高阳公司就阳光怡园项目工程主体施工第二标段的明细对账表，拟证明南通二建公司目前不具备索要质保金的具体条件，其诉讼主张无依据。对有争议的证据和事实，结合当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年5月14日，兰州高阳公司（建设单位）与南通二建公司（承包单位）签订安宁区营门滩商品住宅小区工程施工第二标段合同，该合同在第九条竣工验收与结算的第32.4项中约定：“工程竣工验收通过，承包人送交竣工验收报告的日期为实际竣工日期。”第34.2项中约定：“质量保修工作的实施。承包人应在工程竣工验收之前，与发包人签订房屋建筑工程质量保证书，作为本合同附件。”合同第三部分专用条款的第26条工程款（进度款）支付中约定:“……工程决算经发包人批准后三个月内付至结算价款的95%，留5%作为保修金，保修期满后三个月内付清。”在该合同第九条竣工验收与结算的第33条竣工结算中约定：“……办理完竣工结算审定手续并在收到竣工资料3个月内付至结算价款的95%，预留合同价款5%的质量保修金，竣工验收合格之日起两年后无质量问题三个月内付保修期为两年及地基基础和主体结构的工程质量保修金，五年保修期满无任何质量问题，施工单位提交回访记录后三个月内付保修期为五年的工程质量保修金。保修期内发包人不承担预留保修款的利息。”在房屋建筑工程质量保修书第二条中载明：“双方根据《建设工程质量管理条例》及有关规定，约定本工程的保修期如下：1、地基基础工程和主体结构工程为设计文件规定的该工程合理使用年限；2、屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为5年；3、装修工程为2年；4、电气管线、给排水管道、设备安装工程为2年；5、供热与供冷系统为2个采暖期、供冷期；6、住宅小区内的给排水设施、道路等配套工程为2年；7、其他项目保修期限约定如下：无”。阳光怡园房地产开发项目主体工程等项目竣工结算审核报告中载明：施工单位：江苏南通二建集团有限公司（二标段）；在该报告的第五条第（二）项中载明：本工程2013年12月17日工程竣工验收。本院认为，合同是平等主体的自然人、法人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务的协议。当事人应遵循诚实信用的原则全面履行合同的义务。南通二建公司诉请，兰州高阳公司支付工程款2899970元，支付违约金379200元，并以2899970元为基数按日0.1‰承担自2019年6月11日至实际付清全部工程款之日的违约金；兰州高阳公司辩称，南通二建公司主张兰州高阳公司支付剩余质保金，不符合合同约定的付款条件，双方在合同中约定：五年保修期满无任何质量问题，施工单位提交回访记录后三个月内付保修期为五年的工程质量保修金，且安宁区营门滩商品住宅小区业主委员会在质保期届满三个月内向安宁法院提起工程质量纠纷诉讼；在审理过程中，双方当事人对兰州高阳公司尚欠工程款2899970元，以及在诉讼过程中，兰州高阳公司于2019年10月向南通二建公司支付了1160000元的事实均无异议，本院予以确认。因建设工程保修金是合同双方当事人为承包人在一定期间内承担保修责任而提供的担保，性质上属于一种特殊的金钱质押，其设立目的是为了保证承包人在质量缺陷责任期内履行保修义务而设定的担保物权，是承包人承担维修义务或支付维修费用的担保，故双方当事人约定的质量缺陷责任期届满，发包人应予以返还。本案中，涉诉的工程竣工日为2013年12月17日，缺陷责任期约定的期限均约定在5年以内，即于2018年12月16日届满。兰州高阳公司虽向法庭出示记载日期为2018年12月28日的银滩路街道阳光怡园小区业主委员会的民事起诉状以及记载日期为2019年1月3日的兰州市安宁区人民法院应诉通知书证明在保修期内存在质量缺陷，因上述证据记载的日期均在保修期届满之后，且证明质量缺陷的证明效力不足，而提交工程质量回访记录，并非保修金作为担保物权担保功能所具有的实质内容。关于南通二建公司提出兰州高阳公司承担逾期返还保修金的违约金的问题。因保修金不能按照工程款的违约金约定方式计算，应按照银行同期贷款利率计算。双方当事人对兰州高阳公司尚欠工程款2899970元，以及在诉讼过程中，兰州高阳公司于2019年10月向南通二建公司支付了1160000元的事实均无异议，故兰州高阳公司尚欠南通二建公司保修金1739970元，本院予以确认。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条、《中华人民共和国民诉法》第六十四条之规定，判决如下：一、兰州高阳房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向江苏南通二建集团有限公司返还保修金1739970元；二、兰州高阳房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内给付江苏南通二建集团有限公司自2019年3月17日起至2019年9月30日的逾期付款利息68330元；三、兰州高阳房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内给付江苏南通二建集团有限公司自2019年10月1日实际付清之日止保修金1739970元的逾期付款利息，利率按照年利率4.35%计算。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费33034元，已减半收取16517元，保全费5000元，由兰州高阳房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。本判决书发生法律效力后，义务方在履行期限内拒不履行判决书的，权利方应当在两年内向本院申请执行。逾期申请的视为放弃执行。审判员  管兰成二〇一九年十一月三十日书记员  薛 璟