北京市昌平区人民法院民 事 判 决 书(2019)京0114民初10851号原告（反诉被告）：北京金鼎盛隆投资管理有限公司，住所地北京市昌平区回龙观镇黄土南店村南金燕龙办公楼506。法定代表人：王亚军，女，本单位经理。被告（反诉原告）：杨增慧，女，汉族，1972年5月2日出生，住北京市朝阳区。委托诉讼代理人：张党伟，北京市京师律师事务所律师。委托诉讼代理人：熊珍，北京市京师律师事务所实习律师。原告北京金鼎盛隆投资管理有限公司（以下简称金鼎盛隆公司）与被告杨增慧家政服务合同纠纷一案，本院于2019年5月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。在案件审理过程中，杨增慧提起反诉，本院依法就本诉与反诉合并审理。原告北京金鼎盛隆投资管理有限公司的法定代表人王亚军，被告杨增慧及其委托诉讼代理人张党伟、熊珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。北京金鼎盛隆投资管理有限公司向本院提出诉讼请求：被告支付护工工资1344元及加班费920元，共计2264元，并支付滞纳金自2019年3月7日起至实际给付之日止的滞纳金，按照每日千分之十计算。事实和理由：2019年1月31日原被告签署了编号为xxx的家政服务合同，根据合同约定，原告派去了被告满意的护工去护理被告母亲王明花，在北京护国寺中医院住院部。3月7日病人出院，想带护工回家护理他母亲并做饭，由于护工不会做饭没有前往。3月7日被告母亲准备出院回家，被告称因忙于办出院和找救护车拉他母亲回家，非常忙，稍后转工资给我们。当时和护工也说：“我这回忙，等会转你们工资，放心吧，咱们都相处那么长时间了，我妈再住院还得请你们帮忙呢，而且我们也有微信、电话，我们不会差你工资的。下午护工回到公司，晚上被告说明天转工资，第二天说在开会，视频电话都没接，3月9日晚上8:30多接了视频，就说护工护理不合格，拒绝支付工资，之后就不接电话，护工和客服微信也被删了。我们报警找警察协调未果，故诉至法院。杨增慧辩称，不同意金鼎盛隆公司的诉讼请求，理由如下：一、金鼎盛隆公司提供的家政服务不符合法律规定、合同约定、简历介绍、杨增慧方的要求和金鼎盛隆公司的承诺，不应要求支付诉求中所谓的工资、加班费和滞纳金。(一）法律规定：《家庭服务业管理暂行办法》第十二条规定“家政服务机构在家庭服务活动中不得有下列行为：……（二）不按服务合同约定提供服务；(四）发布虚假广告或隐瞒真实信息误导消费者”、第二十条规定“家庭服务员应符合以下基本要求：(一）遵守国家法律、法规和社会公德；(二）遵守职业道德；(三）遵守合同，按照合同约定内容提供服务；(四）掌握相应职业技能，具备必需的职业素质”。《家政服务基本规范（SB/T10643-2011)》4．2服务员4．2．1基本要求规定“服务员应满足以下基本要求：a)年满18岁至未满60岁（女未满50岁）……”、6．4医疗护理6．4．2病人护理规定“6．4．2．2应遵医嘱或消费者要求照料病人饮食起居。6．4．2．3卧床病人应遵医嘱或消费者要求定时清洁、按摩。6．4．2．6应遵医嘱或病人家属要求对病人有特别交代的事项，不可随意改变”(二）合同约定：金鼎盛隆公司和杨增慧签订的《家政服务合同》第八条约定“乙方指定的家政服务人员需遵三守以下行为准则：(1)遵守国家各项法律、法规和社会公德”。(三）简历介绍：文有碧的简历上介绍文有碧“各种护理技能都会，翻身扣背吸痰鼻饲等，……会按雇主要求做事”、洪燕的简历上介绍洪燕“52岁……高级护工，……翻身扣背鼻饲吸痰等护理技能都会，……会按雇主要求做事。……做饭好吃”。(四）杨增慧方的要求：2019年1月29日，杨增慧通过微信向金鼎盛隆公司选派的第一位护工文有碧提出护理母亲王明花的要求“大致工作流程：一，早饭前擦身洗脸，扣背清痰。二，早饭，雾化，喂药，做理疗。三，午饭，午饭后到下午13:30点，这点时间是午睡时间，睡醒后开始雾化，扣背清痰，喂药，做理疗。四，晚饭，喂药。五，擦身洗脸，泡脚泡手，同时雾化，扣背清痰，睡前药。六，每两小时起夜翻身。七，随时清理大小便，冲洗屁股。八，每天按摩，大关节活动2至3次，练习坐卧2次。”2019年3月6日，杨增慧的妹妹杨杰在发现金鼎盛隆公司选派的第二位护工洪燕前一天没给母亲吸氧的情况下，再次向洪燕提出护理要求“大夫医嘱我妈病情需要24小时吸氧，放在1．8左右就好；还有请切记，喂饭、喂药、喂任何东西一定要将床头摇起30度以上；保护好皮肤，尤其是臀部皮肤；切记及时盖被、注意保暖、避免着凉。”（五）金鼎盛隆公司的承诺：2019年1月29日，金鼎盛隆公司胡泳经理（王亚军）发微信承诺“我跟你说这个人是一点问题都没有”、“然后你把你家的要求都一一跟她说，然后她会按照您的要求来做”。但实际上，第一位护工文有碧存在的护理问题如下：1、扣背排痰没有做好，医生通过查房听诊肺部情况发现告知2、身体清洁、翻身没做好，王明花腋窝、双乳下、耳朵、鼻孔等身体多处有明显污垢，并导致王明花臀部皮肤出现2-3厘米的裂口3、不按杨增慧和杨杰的要求、医嘱进行护理4、人品、责任心存在问题，东西自己吃好的、不好的给母亲吃，本案纠纷发生后，采用发短信和微信、贴大字报、冒充警察等方式对杨增慧和杨杰进行辱骂、诽谤、恐吓和威胁。第二位护工洪燕存在的护理问题如下：1、不懂摇高床位鼻饲2、氧气管插错3、针管空气太多不排4、护理不当导致王明花在2019年3月7日出院时发烧5、不按杨增慧和杨杰的要求、医嘱进行护理6、不会做饭7、责任心存在问题，本案纠纷发生后，采用发短信微信、贴大字报、冒充警察、限制人身自由等方式对杨增慧和杨杰进行骚扰和威胁。二、杨增慧不仅支付了第一位护工文有碧第一个月的工资6000元、金鼎盛隆公司收取的一年服务2500元，还向文有碧支付了800元加班费。综上，金鼎盛隆公司选派的两位护工存在的护理问题与法律规定、合同约定、简历介绍、杨增慧方要求和金鼎盛隆公司的承诺严重不符，金鼎盛隆公司和两位护工存在虚假宣传、误导消费者的行为，金鼎盛隆公司要求支付工资、加班费和滞纳金的诉求缺乏事实和法律依据。杨增慧向本院提出反诉诉讼请求：1、金鼎盛隆公司向杨增慧退还佣金2247元；2、金鼎盛隆公司支付违约金162元，退还2019年2月份杨增慧已支付护工工资6000元；3、金鼎盛隆公司赔偿杨增慧损失3000元；4、金鼎盛隆公司向杨增慧出具书面道歉书。事实和理由：2019年1月31日，杨增慧（代理母亲王明花）和金鼎盛隆公司签订《家政服务合同》，约定金鼎盛隆公司选派护工（家政服务员）为杨增慧的母亲王明花提供一般家务和不能自理病人护理服务。提供的家政服务期限为2019年1月29日至2020年1月28日，试用期为2019年1月29日至2019年1月31日，护工第一个月工资6000元，此后11个月每月5000元，金鼎盛隆公司收取一年的佣金服务费2500元。2019年2月4日，杨增慧的妹妹杨杰向护工文有碧支付了800元预付工资；2019年2月7日，杨增慧向金鼎盛隆公司支付了护工第一个月的工资和一年佣金服务费共8500元。但金鼎盛隆公司先后为王明花选派的护工文有碧和洪燕提供的护理服务不仅不优质，更重要的是不合格、缺乏基本护理技能、责任心和基本素质，因此造成王明花臀部皮肤2-3厘米的裂口和发烧等护理不当的后果。故提起反诉。金鼎盛隆公司对反诉辩称，不同意杨增慧的反诉诉讼请求。第一、被答辩人无权要求答辩人退还佣金。并且被答辩人更无权要求答辩人支付违约金及护工工资。首先，因为文有碧、洪燕两位护工已经对杨增慧其母亲尽到了护理义务。2019年1月29日--2019年3月7日，文有碧、洪燕两位护工一直在医院针对杨增慧其母亲王明华进行护理。在此护理期间，杨增慧对文有碧、洪燕两位护工的工作表示满意。未提出任何异议，因此，杨增慧无权要求答辩人支付违约金及退还护工工资。其次，2019年1月31日。双方签署了合同编号为：201190131004的家政服务合同。合同约定：金鼎盛隆公司为杨增慧选派了合格的家政服务员上户服务。合同签订后金鼎盛隆公司按照合同约定，为杨增慧先后选派了杨增慧满意的合格的家政服务员文有碧、洪燕两位护工，两位护工对杨增慧其母亲尽到了护理的义务。金鼎盛隆公司已经充分地履行了合同义务，因此杨增慧无权要求答辩人退回佣金。第二、杨增慧无权要求金鼎盛隆公司支付任何损失赔偿。因为在文有碧和洪燕两位护工对杨增慧其母亲王明华护理期间，未造成王明华任何身体伤害，不存在任何护理不当的情形。相反，通过金鼎盛隆公司客服工作人员与杨增慧聊天记录可以看出，被答辩人对文有碧、洪燕两位护工的护理非常满意。根本不存在其反诉状中提出的臀部裂口及发烧等任何护理不当的情形，因此，杨增慧无权要求金鼎盛隆公司支付任何损失赔偿。第三、杨增慧无权要求金鼎盛隆公司进行书面道歉。金鼎盛隆公司选派的护工对杨增慧其母亲尽到了护理义务，并在护理过程中不存在任何过错，不存在任何违约情形。相反，杨增慧严重违约。在金鼎盛隆公司选派护工对其母亲尽心尽力护理一个多月的时间的情况下。杨增慧却以种种理由拒不支付护工的工资。其行为已经严重违反了双方协议中第四条的约定。其应结算护工工资。综上所述反诉请求无任何事实及法律依据，均应予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对证据和事实，本院认定如下：2019年1月31日，杨增慧（甲方）与金鼎盛隆公司（乙方）签订《家政服务合同》，约定乙方同意为甲方选派家政服务员，承担一般家务、不能自理病人护理两项服务。合同期限为12个月，从2019年1月29日起至2020年1月28日止。签约同时甲方支付乙方1年服务佣金2500元，之后每个工作周期结束后3日内结算工资报酬到乙方账户，甲方若不按时交费，乙方有权调回家政服务员，合同自行解除。双方约定护工第一个月工资为6000元。甲方每月安排家政服务员休息不得少于4天，并保证其食宿，甲方若不能保证家政服务员休息，每天应给予适当加班补助；己方遇国家规定的“元旦”、“春节”、“五一”“十一”等重大法定节日时，要合理安排家政服务员休息，不能保证休息的要给予日平均工资两倍的加班补助（日工资乘以2）。第十四条合同的解除约定为1．符合下列情况之一，甲方有权解除合同：（1）有确凿理由证明服务需求不再存在的；（2）提供有效证件证明家政服务员有违法行为的；……2．甲方有下列情况之一的，乙方有权解除合同并追究甲方相应责任（1）唆使家政服务员脱离乙方管理的；（2）家庭成员中有传染病人而隐瞒不报的（3）未按时交纳服务费的（4）住址或服务地址变更后未及时通报乙方或私自将家政人员带离服务地……；合同期内，非因违约而由双方依照约定或经协商正常解除合同的，乙方将退还甲方剩余的服务费和信誉保证金。第十六条违约责任约定，如果甲方不按照合同规定期限内向乙方付费，经乙方催讨后仍未支付时，对逾期未付的费用每逾一天，按交付金额10‰支付滞纳金。合同签订后，金鼎盛隆公司先后指派护工文有碧和洪燕前往杨增慧处进行护理，2019年3月7日，护理病人王明花出院，杨增慧与金鼎盛隆公司客服微信协商相关护理费用，3月7日中午12时58分杨增慧回复：“6000+690+920+1344-6000-800=2154元，胡经理您核对一下，谢谢！”双方因春节期间向护工给付的800元除护工加班费外剩余部分性质产生争议，金鼎盛隆公司主张系过节期间“赠与”护工的红包，杨增慧主张系预付其他款项，当日双方就结算金额未协商一致，3月8日金鼎盛隆公司多次催促杨增慧给付剩余款项，杨增慧回复：“可以明天联系我，今天在外面。”“好的，晚上回去后联系您。”3月9日，双方协商给付相关费用时，杨增慧提出护理不合格，未给付相关费用。庭审中，杨增慧主张双方服务合同已于2019年3月7日解除，解除原因系因服务需求不再存在，且护工未按照要求完成工作。双方均认可，按照双方约定计算标准，剩余未给付护理费金额为2154元。本院认为，原被告双方签订的家政服务合同，系双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。原告依约向被告提供家政护理服务，被告应当给付相关护理费用。故原告要求给付护理费用的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。合同约定工作周期结束后3日内结算工作报酬，即双方应在3月10日结算相关费用，被告逾期未给付的，应当按照合同约定给付滞纳金。滞纳金系违约金性质，被告主张日10‰滞纳金过分高于原告损失，本院酌情予以调整，以年利率24%进行计算。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。双方在护理合同中约定服务需求不再存在的，甲方有权解除合同，3月7日护理病人出院，被告解除合同符合双方约定的合同解除条件，故本院认定合同于2019年3月7日解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。被告主张退还服务费的反诉诉讼请求合理部分，本院予以支持。当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。杨增慧主张金鼎盛隆公司存在违约行为，护理不当给其造成损失，但未提交充分证据予以证明，应承担举证不利的法律后果，本院对其主张金鼎盛隆公司给付违约金、退还护工工资、补偿损失的反诉诉讼请求，不予支持。本案系服务合同纠纷，杨增慧要求金鼎盛隆公司出具书面道歉书无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、杨增慧于本判决生效之日起三日内给付北京金鼎盛隆投资管理有限公司护工工资2154元及滞纳金（以2154元为基数，自2019年3月11日起至实际给付之日止，按年利率24%计算）；二、北京金鼎盛隆投资管理有限公司于本判决生效之日起三日内退还杨增慧服务费2240元；三、驳回北京金鼎盛隆投资管理有限公司其他诉讼请求；四、驳回杨增慧其他反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费50元，由杨增慧负担（于本判决生效之日起三日内交纳）；反诉案件受理费41元，由北京金鼎盛隆投资管理有限公司负担（于本判决生效之日起三日内交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。审 判 员  孙豫萍人民陪审员  赵凯民人民陪审员  李 强二〇一九年十一月二十七日书 记 员  姚 倩