上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0104民初14574号原告：吉洪超，男，1986年4月9日出生，汉族，住江苏省。被告：上海上诠餐饮管理有限公司，住所地上海市松江区。法定代表人：孙绍强，该公司经理。委托诉讼代理人：王海兰，泰和泰(天津)律师事务所律师。委托诉讼代理人：李志艳，泰和泰(天津)律师事务所律师。原告吉洪超与被告上海上诠餐饮管理有限公司特许经营合同纠纷一案，由上海市松江区人民法院移送至本院。本院于2019年5月24日立案后，依法适用普通程序，于同年7月23日公开开庭进行了审理。原告吉洪超、被告的委托诉讼代理人王海兰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告吉洪超向本院提出诉讼请求：判令被告向原告支付90,000元合作款及迟延利息(自2018年5月12日计算至判决生效之日止同期银行贷款利率)。事实和理由：2018年5月12日，原、被告签订项目加盟合作合同，并承诺给予区域代理、培训和长久代理等，但直至今日未履行，且无法联系被告，被告公司所有人员拒绝联系并离职，被告停止营业及后期对加盟合作商的培训和代理权问题。在本案审理过程中，原告明确其诉讼请求为：1.确认原、被告双方签订的《服务合同书》于2019年7月23日解除；2.判令被告向原告返还合作款90,000元；3.判令被告向原告支付迟延利息(以90,000元为本金，按照中国人民银行同期贷款利率，自2018年5月12日起计算至判决生效之日止)。被告上海上诠餐饮管理有限公司辩称，不同意原告的全部诉讼请求。理由如下：1.双方签订合同后，原告自身未积极履行义务，未积极选址、未积极开店，也未在约定的区域内积极招揽单店加盟，故导致合同目的不能实现，原告自身也存在一定的过错；2.原告在合同履行期内，占据了被告在涉案区域内的独家代理经营权，影响被告在该区域内投放其他区域代理商，造成被告预期可得利益损失。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年5月12日，原告(甲方)与被告(乙方)签订了《服务合同书》一份，主要约定：一、服务项目1.项目名称：啵啵大脸鸡排。2.服务方式：甲方自愿选择乙方为甲方餐饮项目提供区域运营指导，即乙方为甲方在江苏省无锡市锡山新吴区行政区划范围内设立的所有自营餐饮项目提供运营指导服务。同时，甲方可以在上述区域范围内，向乙方推荐其他餐饮投资者并促成乙方与餐饮投资者进行合作，乙方也可利用相应资源协助甲方进行招募意向投资者，并与意向投资者签订《服务合同》最终由乙方为餐饮投资者提供运营指导服务并收取相应费用。二、服务内容1.乙方为甲方餐饮项目提供的服务，具体包括运营指导和管理培训两方面内容(详见本合同附件《运营服务实施清单》)。(1)运营指导包括营建、开店、管理及店面后续运营等方面的运营指导和咨询。(2)管理培训包括经营管理、操作流程、物品采购、设备使用等方面的理论和实操培训。三、工作成果1.乙方指派运营指导人员协助甲方开展餐饮项目运营工作，运营指导人员全面负责双方之间的沟通、联络和咨询提出相关方案，协助甲方执行并给出可行性建议。2.乙方提供的咨询服务工作分为文案咨询和口头咨询……3.运营指导人员开展工作的时间和地点由甲乙双方协商决定，乙方为甲方提供3天免工时费的运营带店服务……四、服务费用1.运营指导服务费自本合同签订之日，甲方向乙方支付运营指导服务费90,000元。由于该费用包含了餐饮服务项目的理论与实际操作培训、前期运营的指导、后期运营咨询等服务内容，因此一旦自甲方领取培训资料或参加授课培训后，即表明乙方为此履行了相应的培训服务，甲方已获得乙方的核心机密，无论任何情形出现导致合同的解除、终止，管理培训费均不予退还。五、权利义务1.甲方的权利和义务1.1甲方有权享受乙方为其餐饮项目经营提供运营指导和管理培训服务，接受并使用乙方为其交付的工作成果，同时，甲方应按照本合同约定及时、足额向乙方支付相应费用。1.2若甲方在乙方提供的培训过程中没有达到培训标准要求的，则甲方可以进行1次免费的再培训机会……1.5……甲方在确定店面地址前，应主动向乙方报备准确的店面地址。1.6甲方获得乙方本项目技术体系的经营权和市场拓展权。1.9甲方有权在代理区域内独家发展直营店和授权店。2.0甲方按要求获得区域运营权，在经营自营店同时，与乙方共同在当地发展其他授权店，与乙方进行利益分享。双方约定，新客户的招商，按照新店的运营指导服务费的3：7的比例(扣除加盟赠送的设备及物料费用)由甲乙双方分配(甲方30%，乙方70%)。2.乙方权利和义务2.2乙方为甲方从业人员提供2名培训名额进行餐饮管理等相关方面的培训，同时根据甲方需求，提供有偿技术带店、运营带店以及店面管理等服务。对于本合同项下的管理培训服务，乙方有权选择自行提供或委托有资质的第三方提供，经培训、考核合格后，颁发相关结业证书。2.3在项目运营过程中，乙方根据甲方的要求，帮助甲方解决餐饮项目运营中的管理和技术问题……七、合同期限1.本合同有效期为一年，自2018年5月12日至2019年5月11日。2.本合同期限届满，若甲方继续经营餐饮项目，要求乙方为其提供服务的，应提前一个月向乙方提出续约申请，仅交纳下一年度运营指导费5,000元……十三、通知及送达1.除非双方另有约定，否则，乙方向甲方发出任何通知的，在向甲方住所地、实际居住地……甲方向乙方发出任何通知的，应按照乙方或其指派的运营指导人员的地址、联系方式为有效的通知。《服务合同书》还对违约责任、争议解决、不可抗力、声明及保证等事项作了约定。合同附件《运营服务实施清单》中对提供核心资料、专业培训、服务指导的内容作了明确。当日，双方又签订《顾客保密协议》作为合同的附件，对原告须保守双方的签约条件等作了约定。签约当日，原告支付给被告90,000元，被告出具给原告《收据》一份。庭审中，原告确认其未开设加盟店，也未开展发展其他加盟商的业务。因为在签订涉案合同时，原告明确表示需要开加盟店，但被告没有帮助原告找门店，经多次催促，被告亦未履行该义务；原告只有自己开设了门店，生意好了才能招揽别人加盟，由于原告自己的门店尚未开设，故未招揽其他加盟商。原告通过电话、微信与被告沟通，被告员工曾口头答应给原告选址，后被告的股东进行了变更，其股东高洪坤也曾答应退钱给原告，但后来找不到被告了。因原告已更换手机，故不能提供曾与被告联系的证据。原告未曾去过被告公司。被告认为加盟店选址的义务是原告，原告未开加盟店，也未发展加盟商，是原告不积极履行合同义务。被告的股东确有变更，也有工作人员离职，但是能够联系到被告，涉案项目也在正常运营，美团和百度上均能搜到。被告应该催促过原告开店，也告知过原告人员变动情况，因为其他的加盟商均在正常开店。但被告未提供催促和通知的证据。另查明：被告作为注册人，获得了国家知识产权局颁发的第XXXXXXXX号、第XXXXXXXX号商标注册证。该两个商标均为“啵啵大脸鸡排”，核定使用商品/服务项目(国际分类)分别为43类(饭店；餐馆等)、35类(市场分析；商业管理和组织咨询等),注册有效期均自2018年9月21日至2028年9月20日。本院认为，原、被告签订的《服务合作书》系当事人真实意思表示，内容于法不悖，应为有效合同。原、被告在本案中的争议焦点为：一、原告是否可以解除《服务合作书》；二、原告主张的金额能否支持。针对争议焦点一，本院认为，根据原、被告双方约定，原告支付被告运营指导服务费后，被告将商标啵啵大脸鸡排等经营资源特许给原告使用，原告作为被特许人，有权在约定的行政区域内开设加盟店，并向被告推荐其他餐饮项目投资者，促成被告与其他餐饮项目投资者签约后，双方按比例分配收益。签约后，原告已依约支付运营指导服务费90,000元，故已取得加盟的资格，原告可以在约定的区域内开设加盟店并推荐其他餐饮投资者给被告。开设加盟店，首先要选地址，鉴于合同约定“甲方在确定店面地址前，应主动向乙方报备准确的店面地址”，故选址的义务方为原告。原告没有证据证明其曾进行过选址，或向被告报备过选址方案，也没有证据证明其在合理期限内需要被告提供服务时找不到被告，庭审中，原告称被告员工曾口头答应给原告选址，也没有证据证明。因此，涉案加盟店未开设的责任在于原告。至于推荐其他餐饮投资者给被告的权利，原告亦已自认未招揽其他加盟商，故原告属于主动放弃该项权利。综上分析，涉案合同未能履行，责任在原告。原、被告约定的合同有效期自2018年5月12日至2019年5月11日。依据《商业特许经营管理条例》的相关规定，若原告签订合同后，不愿意继续履行合同了，可以在合理的期限内反悔，行使单方解除权。但是，原告并未在合理期限内行使该项权利，其称被告股东高洪坤答应原告退钱，也未有证据证明，故该单方解除权的行使权利已丧失。现在没有证据证明被告存在根本违约事实的情况下，原告迟至合同期限将满时才起诉要求被告退款，且至2019年7月23日庭审中，才明确提出解除合同，于法无据，本院不予支持。而且，涉案合同已到期，现解除合同已无必要。针对争议焦点二，本院认为，当事人除了应当按照约定全面履行自己的义务外，还应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助等义务。根据本案查明的事实，原告没有证据证明被告有根本违约行为，原告未开店的责任在其自己，系其放弃自己的权利。但是，鉴于特许经营合同有别于其他平等主体的商事合同，特别是作为自然人的被特许人，其商事经验相对较弱，其加盟的目的亦在于获得较为成熟的经验，因此，在原告交钱后迟迟不开店的情况下，即使合同未约定被告有义务为原告选址，未约定被告应主动指导原告，被告作为有经验的特许人也应根据合同的性质，履行必要的后合同义务，关心询问原告，了解其未开店原因，进行必要的沟通协助。但被告并未提供其曾与原告联系沟通的证据，故被告在履约中亦有不当之处。综合本案案情，本案合同虽不能解除，但在维护合同有效性、稳定性的前提下，综合考虑到特许经营合同双方当事人地位的特殊性，既要维护合同的有效性、稳定性，又要维持合同权利义务对等、当事人合同利益衡平等原则，再结合考虑到，一方面原告在合同期内占据了涉案行政区域内的特许经营权不使用，造成被告不能再授权其他人，阻碍被告品牌的整体运作发展，产生一定的损失，另一方面，原告未开店，未掌握被告的核心经营资源，省却了被告的指导义务，故本院据情酌定被告返还部分运营指导费给原告。关于原告主张的迟延利息，无合同和法律依据，本院难以支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条，《商业特许经营管理条例》第三条第一款、第七条，以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告上海上诠餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告吉洪超36,000元；二、驳回原告吉洪超的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,050元，由原告吉洪超负担1,350元，被告上海上诠餐饮管理有限公司负担700元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海知识产权法院。审 判 长  吕清芳人民陪审员  王婉娜人民陪审员  车立文二〇一九年十一月二十日书 记 员  陈亦雨附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。……第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。二、《商业特许经营管理条例》第三条本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。……第七条特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。三、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。