湖南省**瑶族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1129民初1339号 原告：湖南润鑫建设有限公司，住所：湖南省永州市冷水滩区九嶷大道与梧桐路东北l-25-1号。统一社会信用代码：91431100MA4M2YYL68。 法定代表人：郭金六，男，任该公司董事长。 委托诉讼代理人：周毅，男，湖南君义律师事务所律师。 被告：湖南楚禹建设工程有限公司，住所：湖南省长沙市雨花区万家丽中路三段288号4栋901房。统一社会信用代码：914301000516501854。 法定代表人：廖建红,男，任该公司执行董事兼总经理。 被告：湖南楚禹建设工程有限公司**分公司，住所：湖南省**瑶族自治县沱江镇鲤鱼井大道215号。统一社会信用代码：914311MA4LPGFA02。 代表人：陈革，男，任该公司负责人。 原告湖南润鑫建设有限公司（以下简称：润鑫公司）与被告湖南楚禹建设工程有限公司（以下简称：楚禹公司）、湖南楚禹建设工程有限公司**分公司（以下简称：楚禹**分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月11日立案后，依法由审判员梁爱忠担任审判长，与人民陪审员徐绍好、彭玉蓉组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理，书记员刘文浩担任记录，原告润鑫公司的委托诉讼代理人周毅到庭参加诉讼，被告楚禹公司、楚禹**分公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 湖南润鑫公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告工程款153万元及逾期违约金51万元（自2019年1月1日至2019年5月31日），自2019年6月1日起违约金以510万元为基数按照每月2%计算至工程款付清为止；2、判令被告向原告支付代缴税款12.8万元，并从2019年1月开始按照月利率0.5%计算利息，直至代缴税款付清时止；3、判令被告因使用承兑汇票导致原告贴息损失53217.14元；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年8月28日，原告与被告**分公司签订了一份《工程承揽合同》，约定由原告为被告承建的湖南丰辉电机**产业园1号、2号厂房进行纲结构工程施工，合同总价510万，税金由被告方承担，被告方按照合同规定期限支付工程款，逾期不付的按照合同总价的千分之一每天支付滞纳金。合同签订后，原告依照合同约定完成了自己的所有工程，被告方在没有支付完尚欠工程款的情况下强行使用了该工程，并且拒不支付税金，而且在支付工程款的过程中，使用银行承兑汇票，导致原告为了实现权利而进行了贴息。原告多次找被告协商处理此事，被告都不予回复。为维护原告的合法权益，特向人民法院提起诉讼。 原告润鑫公司为支持其诉讼请求，向本院提交了下列证据： 证据1、《工程承揽合同》，拟证明：原、被告双方就钢结构施工进行了明确约定，被告应当按照约定期限支付工程款，被告已经构成违约； 证据2、照片，拟证明：原告已经完成了所有的工程，被告也已经使用，但是没有按照合同约定支付相关款项； 证据3、付款记录及明细，拟证明：被告向原告以银行承兑汇票和商业承兑汇票的方式支付了部分款项，尚有153万元工程款没有支付； 证据4、律师函及快递单据，拟证明：原告通过律师事务所于2019年2月份向被告催款，被告一直没有予以答复； 证据5、内资企业登记基本情况表，分别是湖南楚禹建设有限公司和湖南楚禹建设有限公司**分公司，拟证明：合同的相对方湖南楚禹建设有限公司**分公司不具备独立的法人资格，其权利义务应该由其总公司即湖南楚禹建设有限公司承担。 原告润鑫公司提交的上述证据，本院认证如下：上述证据来源合法，内容真实，与本案相关联，予以认定。 本院依法调取的证据如下： 证据1、对证人周洲的问话笔录，调查本案工程款的实际支付情况。 原告润鑫公司的质证意见：该证据证人的陈述与事实不相符合，《工程承揽合同》是原告与被告楚禹**分公司签订的，工程款也是该公司支付的，证人是否靠挂该公司是他们内部之间的问题，与原告无关；合同的约定合法有效，被告应当按照约定付款，否则应当承担违约责任；工程质保金部分因为在起诉时付款期限未到，原告保留另行主张付款的权利。 本院对依法调取的上述证据认证如下：上述证据来源合法，与本案相关联，与本案其它证据相互印证的部分，应予认定，与本案其它证据不能相互印证的部分，不予认定。 被告楚禹公司、被告楚禹**分公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，未提出答辩意见，亦未向本院提供证据，依法视为放弃答辩、举证、质证的诉讼权利。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院查明本案的基本事实如下： 2018年8月28日，被告楚禹**分公司（甲方）与原告润鑫公司（乙方）签订《工程承揽合同》，约定由原告润鑫公司为被告楚禹**分公司承建的湖南丰辉电机**产业园1号、2号厂房进行纲结构工程施工，合同总价510万元（不含税），其中工程款支付：合同签订时2日内支付总工程款的20%即102万元，构件进场2日内支付总工程款的20%即102万元，彩钢瓦进场2日内预付总工程款的20%即102万元，工程完工于2018年12月30日以前预付总工程款的30%即153万元，留总工程款的10%即51万元于2019年5月30日以前付清，甲方根据以上时间，如未近以上方式支付工程款，乙方可停止施工，并按工程总造价的1‰每天收取滞纳金；工程竣工后，乙方应通知甲方验收，甲方自接到验收通知7日内组织验收，并办理验收、移交手续，如甲方在规定时间内未能组织验收，需及时通知乙方，另定验收日期，但甲方应承认竣工日期，并承担乙方的看管费用和相关费用，如甲方接到乙方验收的通知一个月内不组织验收，视为验收通过；合同备注，本合同总价不含百分之十七的增值税发票，在工程完工之日起一年乙方提供无偿维护（人为损坏与不可抗力因素除外）。合同签订后，原告润鑫公司进场施工，在施工过程中，被告楚禹**分公司使用银行承兑汇票支付了前三期工程进度款合计306万元。 2019年2月，原告润鑫公司完成了工程施工。工程完工后，双方未对工程组织验收，亦未进行工程结算，被告楚禹**分公未再按合同约定支付工程进度款。该工程现已由被告楚禹**分公司投入使用。 2019年2月27日，原告向被告楚禹**分公司邮寄发出律师函，提出“被告应于2018年12月30日前支付总工程款的30%即153万元，而至今未予支付，已经构成违约，应当承担支付工程款及滞纳金的责任”，被告楚禹**分公司未予回复。 另查明，被告楚禹**分公司不具有独立的法人资格，是被告楚禹公司设立的分支机构。被告楚禹**分公司承建的湖南丰辉电机**产业园1号、2号厂房相关工程的实际负责人为周洲。 本院认为，本案为承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同，属建设工程施工合同纠纷。原告润鑫公司与被告楚禹**分公司签订的《工程承揽合同》，为双方当事人的真实意思表示，依法成立，应受法律保护，双方当事人应当诚实信用，按照约定全面履行自己的义务。原告润鑫公司已完成工程施工，被告楚禹**分公司应及时进行工程验收，并按照合同约定支付工程价款。综合分析，本案归纳有以下几个焦点问题： 一、本案工程价款如何认定 本案双方签订的《工程承揽合同》约定合同总价为510万元，原告润鑫公司提供的合同为原件，原告润鑫公司予以认可，二被告未到庭质证，视为认可该合同的真实性，应当认定合同总价为510万元；双方未对工程款进行结算，原告润鑫公司认可在施工过程中被告楚禹**分公司支付了部分工程进度款306万元，该工程被告楚禹**分公司的实际负责人周洲部分予以认可，此后，被告楚禹**分公未再付款，但被告楚禹**分公司的实际负责人周洲认可原告润鑫公司于2019年2月底完成工程施工，被告楚禹**分公司应及时按照合同约定支付工程进度款153万元，原告润鑫公司提出由被告支付工程款153万元的诉讼请求，证据确实，理由充分，应予支持；至于《工程承揽合同》约定扣留的总工程款的10%即51万元实际为工程质保金，原告润鑫公司提出该工程质保金部分其在起诉之时付款期限未到，其保留另行主张付款的权利，因此，对扣留的总工程款的10%的部分工程款，本案不宜合并审理，可由该合同权利人依法另行主张权利。 二、本案竣工日期如何认定 本案双方对该工程并未组织验收，根据合同约定“工程竣工后，乙方应通知甲方验收”，原告润鑫公司完成工程施工后，应及时通知被告楚禹**分公司进行工程验收，原告润鑫公司并未提供工程完工的具体时间以及通知甲方验收的充分证据，即使按照合同约定甲方“于2018年12月30日以前预付总工程款的30%即153万元”，也应以工程完工为前提，因此，原告润鑫公司应当承担工程完工未及时通知甲方验收的相关责任，但原告润鑫公司于2019年2月27日向被告楚禹**分公司发出律师函，且该工程被告楚禹**分公司的实际负责人周洲予以认可原告润鑫公司于2019年2月底完成工程施工，被告楚禹**分公司应及时进行工程验收；根据相关法律规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期，原告润鑫公司提出被告楚禹**分公司现已使用该工程，但并未明确被告楚禹**分公司何时使用和接收，可以当事人起诉之日即2019年7月11日确定为本案竣工日期。 三、本案逾期付款的违约责任如何认定 原告润鑫公司于2019年2月底已完成工程施工，被告楚禹**分公司未按合同约定支付工程进度款，应属违约，应承担逾期支付工程进度款的利息。关于利息的计算标准，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理，原告润鑫公司提出逾期违约金即利息按照月利率2%计算，未超过该合同约定的日利率1‰，属于对其民事权利的合法处分，应予支持；原告润鑫公司提出以该合同约定的合同总价为基数计算逾期违约金，但该合同约定过高，应予调整，应按照被告楚禹**分公司实际未付工程进度款为基数计算逾期违约金为宜；逾期违约金从应付工程价款之日计付，当事人对付款时间如有约定，应按约定之日计付，该合同约定“工程完工于2018年12月30日以前预付总工程款的30%即153万元”，被告楚禹**分公司的实际负责人周洲认可原告润鑫公司于2019年2月底完成工程施工，逾期违约金应从2019年3月1日起计算。原告润鑫公司提出由被告支付工程进度款逾期违约金的诉讼请求，证据确实，理由充分，应予支持，但计算逾期违约金的基数以及起算日期应予适当调整。 四、被告楚禹公司是否承担本案工程款的支付责任 被告楚禹**分公司不具有独立的法人资格，是被告楚禹公司设立的分支机构；根据相关法律规定，分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担;也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担；因此，本案工程款的支付责任应先由被告楚禹**分公司承担，不足以承担的，应由被告楚禹公司承担连带支付责任。 本案双方签订的《工程承揽合同》备注“本合同总价不含百分之十七的增值税发票”，可以意谓合同总价不含税费，但合同并未明确约定税费由谁承担，按照交易惯例，并规范市场秩序，接受工程款一方应当出具收款税票，并交纳税费，且原告润鑫公司并未提供证明代缴税款具体数额的充分证据，因此，原告润鑫公司提出由二被告支付代缴税款12.8万元及其利息的诉讼请求，证据不足，理由不当，应不予支持。 本案双方签订的《工程承揽合同》，对于工程款的支付方式并无明确约定，按照交易惯例，工程款应由发包方转账支付至承包方指定的银行账户，本案被告楚禹**分公司支付的部分工程款并未转账支付至原告润鑫公司指定的银行账户，而是使用商业汇票进行支付，不符合交易惯例，应承担增加的费用，但原告润鑫公司在合同上指定的银行账户并非对公账户，而是法定代表人之外的个人账户，且未提供证明增加的费用具体数额的充分证据，因此，原告润鑫公司提出由二被告承担使用承兑汇票支付部分工程款的贴息损失53217.14元的诉讼请求，证据不足，应不予支持。 被告楚禹**分公司、楚禹公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法可以缺席判决。 综上所述,本院依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条,《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条、第二百七十九条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条（三）项、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告湖南楚禹建设工程有限公司**分公司限于本判决生效之日起十日内支付原告湖南润鑫建设工程有限公司工程款153万元及利息（自2019年3月1日起以工程款153万元为基数按年利率24%计算至此款付清之日止），由湖南楚禹建设工程有限公司承担连带支付责任； 二、驳回原告湖南润鑫建设工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费24569元，由原告湖南润鑫建设工程有限公司负担7996元，由被告湖南楚禹建设工程有限公司**分公司、湖南楚禹建设工程有限公司16573负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。 当事人应当在规定期限内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定向人民法院申请强制执行。本案申请执行的期限为二年。 审 判 长  梁爱忠 人民陪审员  徐绍好 人民陪审员  彭玉蓉 二〇一九年十一月二十八日 法官 助理  罗盛良 书 记 员  刘文浩 附：相关法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。 分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担;也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。 建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理： （一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期； （二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期； （三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。