广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0104民初39134号原告：何某1，男，1977年9月30日出生，香港特别行政区居民，住香港九龙。委托诉讼代理人：罗凯，广东正光明律师事务所律师。委托诉讼代理人：何楚棐，广东正光明律师事务所律师。被告：高某，女，1980年11月10日出生，汉族，身份证住址广州市越秀区。委托诉讼代理人：余凤玲，广东广信君达律师事务所律师。原告何某1诉被告高某离婚后损害责任纠纷一案，本院于2019年8月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告何某1及其委托诉讼代理人罗凯律师，被告高某及其委托诉讼代理人余凤玲律师到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何某1诉称，原告因与被告感情完全破裂，于2017年7月12日经法院调解离婚。当时原告同意的调解结果是基于原告对被告长期有婚外情、经常与第三人李某在外开房通奸的具体情况并不掌握的情况下而作出。因此在离婚时原告同意不需被告负担儿子何某2的抚养及教育费用。原、被告离婚后，被告即与第三人结婚。原告最近才得知被告离婚前道德败坏违反婚姻家庭忠实义务的具体事实，原告的身心因此受到极大的伤害，并且深感被告不负担儿子的抚养、教育等费用于情理不容。原告有权依据《婚姻法》第4条和第46条：“有下列情形之一导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿”等规定，要求被告赔偿。原告有权根据我国婚姻法、民法等有关规定，要求被告就其对婚姻、家庭违反忠实和尊重义务赔礼道歉，有权要求对第三人在明知被告与原告婚姻关系存续情况下与其通奸，破坏他人婚姻的不道德行为进行谴责。故起诉要求判决：1、被告就其对婚姻家庭不忠行为向原告和儿子何某2书面赔礼道歉；2、赔偿原告的精神损失费人民币10000元；3、本案的受理费由被告承担。被告高某答辩称，请求驳回原告的全部诉讼请求，理由如下：1、被告在婚姻存续期间并不存在与第三人通奸的事实，也不存在婚姻法第46条规定的情形，原告主张与事实不符，并且没有证据证实，依法应予以驳回。反而是原告在婚姻存续期间经常与第三人通奸，后被被告发现后恼羞成怒，在离婚后原告一直无理由拒绝被告按约定行使探视权，每次被告苦苦要求探望儿子时，原告总是借机对被告进行辱骂和冷遭热讽，让被告认为原告不是为了儿子争取抚养权，而是利用儿子长期对被告进行辱骂，在被告重新组建家庭后，原告更是变本加厉，提起本案诉讼以破坏被告的家庭安宁及幸福；2、原告与被告当时离婚的原因是双方性格爱好殊别，加上分居两地，近年矛盾恶化，导致夫妻感情破裂，并非原告所称原告同意调解结果是基于原告对被告长期有婚外情，经常与第三人在外开房通奸的具体情况并不掌握的情况下做出的行决定；3、法律规定离婚案件中提起离婚后损害责任纠纷的期间为离婚后一年内，该期间为除斥期间，不因任何事由中止、中断或者延长，原告与被告于2017年7月12日已经解除婚姻关系，原告于2019年7月2日提起本案诉讼，因此原告的诉讼请求应依法予以驳回。经审理查明：原被告于××××年××月××日登记结婚，婚后于××××年××月××日生育儿子何某2。2017年7月原告向本院起诉要求与被告离婚，本院于2017年7月12日作出（2017）粤0104民初15632号民事调解书调解原被告离婚，调解内容：一、原告与被告自愿离婚。二、离婚后，婚生儿子何某2由原告携带抚养，儿子的抚养费、教育费等费用由原告全额负担；被告每周可探视儿子一次。三、本案受理费150元，由被告负担（已履行完毕）。原告提供以下证据：证据1、（2017）粤0104民初15362号民事调解书；证据2、（2017）粤0104民初15362号离婚证明书，证据1-2证实原被告经法院调解离婚，原告何某1是何某2的法定代理人，原告在不掌握被告与第三人通奸的情况下所同意的调解结果。被告质证认为：对证据1-2的真实性、合法性予以确认，关联性不予认可，上述两份证据并不能证明原告所要证明的事实，反而证明了双方离婚的时间是2017年7月12日，原告提起本案诉讼已经过了法律规定的期限。被告提供以下证据：证据1、原告何某1与案外人的QQ聊天记录，证明原告对婚姻的不忠是导致二人离婚的主要原因；证据2、原告在（2017）粤0104民初15362号离婚纠纷案件中的起诉状、证据清单及离婚协议书，证实原被告离婚的原因是因为双方性格爱好殊别，加上分居两地，近年夫妻矛盾恶化，导致夫妻感情已经破裂。原告质证认为：对证据1的真实性、合法性、关联性均有异议，该证据不真实，其证据中唯一能显示的电话拨打告知是空号；被告的证据不合法，原告起诉于2019年7月，期间依照法院的安排的家事调解员主持双方调解期间，原告对被告指出其婚内出轨导致离婚的事实没有提出异议，并且在一定的条件下可以对原告赔礼道歉，被告一直都没有提及原告之前有违反婚姻忠实义务的行为，也没有提及该证据，该证据没有进行依法固定，被告也没有说明证据的来源，来源是否合法，按照证据规则应判定为不合法的证据；被告证据所显示的大部分的内容缺乏时间、地点、人物经过等，所显示的内容不能证明其主张的事实，故该证据与本案是没有关联性；对证据2不认可关联性，该证据只能证明原告在提起离婚诉讼时所掌握的情况，原告在诉状中也已经明确发现被告婚姻不忠的事实是在离婚后，正因为如此原告在发现被告对婚姻不忠与李某多次在汕头酒店等地开房通奸，之后为了救济提起本案的诉讼。本院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(一)》第二十九条规定：承担婚姻法第四十六条规定的损害赔偿责任的主体，为离婚诉讼当事人中无过错方的配偶。人民法院判决不准离婚的案件，对于当事人基于婚姻法第四十六条提出的损害赔偿请求，不予支持。在婚姻关系存续期间，当事人不起诉离婚而单独依据该条规定提起损害赔偿请求的，人民法院不予受理；第三十条规定：人民法院受理离婚案件时，应当将婚姻法第四十六条等规定中当事人的有关权利义务，书面告知当事人。在适用婚姻法第四十六条时，应当区分以下不同情况：（一）符合婚姻法第四十六条规定的无过错方作为原告基于该条规定向人民法院提起损害赔偿请求的，必须在离婚诉讼的同时提出。（二）符合婚姻法第四十六条规定的无过错方作为被告的离婚诉讼案件，如果被告不同意离婚也不基于该条规定提起损害赔偿请求的，可以在离婚后一年内就此单独提起诉讼。（三）无过错方作为被告的离婚诉讼案件，一审时被告未基于婚姻法第四十六条规定提出损害赔偿请求，二审期间提出的，人民法院应当进行调解，调解不成的，告知当事人在离婚后一年内另行起诉。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告主张被告在双方婚姻关系存续期间存在对婚姻家庭不忠行为未能提供充分证据予以证实，且根据上述规定，主张作为无过错方而根据婚姻法第四十六条提起损害赔偿请求，应在离婚诉讼案件中一并主张，而作为单独请求主张赔偿亦是基于上述规定的法定情形，原告均不符上述规定，故本案对原告的诉讼请求不予支持。综上所述，最高人民法院关于适用若干问题的解释(一)》第二十九条、第三十条的规定，判决如下：驳回原告何某1的全部诉讼请求。本案受理费50元由原告何某1负担（已付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按照不服本判决部分的上诉请求数额向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期按自动撤回上诉处理。审 判 长  伍利群人民陪审员  伍慕霞人民陪审员  邓秋婵二〇一九年十一月二十日书 记 员  范丽华邓玉莲