广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0114民初3106号原告：广州红谷皮具有限公司，住所地广州市花都区迎宾大道191号，统一社会信用代码9144011467180574XL。法定代表人：邓申伟，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：李振业、周芳,均系云南义合律师事务所律师。被告：廖辉冰，男，1988年10月18日出生，汉族，住四川省武胜县,被告：沙春艳，女，1992年11月24日出生，汉族，住云南省保山市昌宁县,被告：丽江贝尔斯餐饮管理有限公司，住所地丽江市玉龙县林海苑小区148号，统一社会信用代码91530721080428022F。法定代表人：廖辉冰。第三人：余春梅，女，1973年2月28日出生，汉族，住广州市花都区,原告广州红谷皮具有限公司（以下简称广州红谷公司）诉被告廖辉冰、沙春艳、丽江贝尔斯餐饮管理有限公司（以下简称丽江贝尔斯公司）、第三人余春梅借款合同纠纷一案，本院于2019年3月6日立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行审理。原告广州红谷公司的委托诉讼代理人李振业、周芳到庭参加了诉讼，被告廖辉冰、沙春艳、丽江贝尔斯公司经本院公告送达开庭传票，第三人余春梅经本院直接送达开庭传票均未到庭参加诉讼，本院依法作缺席审理。本案现已审理终结。广州红谷公司向本院提出并明确诉讼请求为：1.判令被告廖辉冰立即向原告清偿借款本金8724000元以及2016年6月6日起至2019年1月14日的利息5536832元（利息按照年利率24%计算，具体计算方式与起诉状后附的利息计算方式明细一致），自2019年1月15日起至全部借款本金支付完毕之日止的利息以8724000元为基数按年利率24%另行向原告计付；2.判令被告沙春艳、丽江贝尔斯公司对诉讼请求第一项的债务向原告承担连带清偿责任；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2015年11月1日被告丽江贝尔斯公司与丽江红谷（隶属于原告但不具备独立法人资格）及原告指派的员工余春梅就共同出资设立“丽江红谷实业有限责任公司”（以下简称项目公司）签订了《合作协议》。自2015年11月1日至2016年3月31日，在目标公司设立过程中，原告累计替代项目公司垫付现金1602万元，范围包括支付房租、工人工资、采购款等费用，但最终因合作各方对于公司发展管理模式存在较大分歧，且在设立公司过程中已出现较大亏损，经原告、被告丽江贝尔斯公司、丽江红谷、余春梅等共同协商一致口头达成终止合作协议确认项目公司的资产已全部划归丽江红谷及被告丽江贝尔斯公司名下，由丽江红谷及被告丽江贝尔斯公司按各自归属资产情况分别补偿给原告，其中：丽江红谷应支付766.70万元，被告丽江贝尔斯公司应支付872.40万元，三方一致同意将补偿款转为借款，由丽江红谷、被告丽江贝尔斯公司与原告分别办理借款手续。2016年4月14日，被告廖辉冰同意承担由被告丽江贝尔斯公司所欠原告的872.40万元借，并以个人名义与原告签订《借款合同》，被告沙春艳、丽江贝尔斯公司对上述债务承担连带保证责任。双方对于借款金额、借款用途、借款利息及借款期限（至2017年10月14日）、还款方式、违约责任及诉讼管辖权利义务等进行了约定。同日，三被告向原告出具《借款借据》。2016年4月15日，原告与被告丽江贝尔斯公司、丽江红谷及余春梅共同签订了《终止合作协议书》，以书面方式确认了终止合作协议的内容。以上协议签订后，被告廖辉冰未在《借款合同》约定的期限内履行还款义务。期间，被告廖辉冰仅向原告支付30万元。虽经原告多次主张，三被告至今仍未履行还款义务。基于以上原因，原告诉至人民法院，请求依法支持全部诉请。廖辉冰、沙春艳、丽江贝尔斯公司均未作答辩、未提供证据。余春梅未作陈述、未提供证据。广州红谷公司围绕诉讼请求依法提供了证据，本院依法对广州红谷公司提供的证据进行了核证。广州红谷公司所举证据和所作陈述，因无相反的证据反驳，亦无影响证明效力的因素，且广州红谷公司保证真实，本院经审查核证后予以认定。经审理，本院查明如下事实：2015年11月1日，丽江红谷（甲方）、丽江贝尔斯公司（乙方）、余春梅（丙方）签订《合作协议》，约定以下内容：甲方丽江红谷隶属于广州红谷公司，乙方丽江贝尔斯公司与甲方、丙方共同投资成立项目公司，丙方余春梅为广州红谷公司的负责人，代表广州红谷公司与甲乙双方共同投资成立项目公司。一、拟设立公司名称为“丽江红谷实业有限责任公司”（以下简称项目公司）经营范围为皮具销售、酒店投资、餐饮管理，注册资本2000万元，注册地址云南省丽江市束河街开文巷及得客号，由谢哓东担任法定代表人；二、甲乙丙三方共同确认，各方共投资5000万元成立项目公司，其中，甲方、乙方均以其现有净资产分别作价2000万元出资，分别持有项目公司40%的股权，丙方以现金1000万元出资，持有项目公司20%的股权。该协议还约定了项目公司筹备安排、经营管理、运营成本核算、利润分配及风险承担、继续投资、转让、退出及回购条款、品牌保护、商业秘密及竞业限制、公司解散及清算、合作期限、违约责任等内容。上述协议中，谢哓东作为甲方丽江红谷的代表签字。2016年4月1日，丽江红谷（甲方）、丽江贝尔斯公司（乙方）、余春梅（丙方）、广州红谷公司（丁方）签订《终止合作协议书》，约定内容有：2015年11月1日甲乙丙三方共同合作投资，甲、乙方以各自产业净资产值作价、丙方以现金出资的方式成立项目公司，并签署《合作协议》（丙方受丁方的委托，代丁方投资并代持项目公司的股份，其股份对应的所有投资及债权债务均属丁方，故丙方的1000万元投资款项占项目公司20%股份所对应承担的亏损额度及丁方732万元债权均归属丁方）。通过对合作后5个月的经营状况和经营管理的详细梳理和督查，三方一致认为在发展模式、管理模式以及日常管理上有较大分歧，且经营上出现较大亏损，故决定终止合作。经三方协商一致，就终止合作事宜达成以下协议：一、三方一致同意于2016年4月1日停止履行原《合作协议》，合作终止后，自2016年4月1日起，甲、乙方的经营场所及资产、经营职能、财务职能、组织架构等按2015年11月1日合作前的归属状态划归到甲、乙方各自名下。二、经股东三方确认，合作终止后，因项目公司资产已全部划归甲、乙方名下，合作期间新增的投资及支出（包括但不限于不属于合作期间损益的新增房租、押金、转让费、装修费、大额货品采购费、借款利息等），按原合作协议约定的损益归属原则，以合作终止时划归到甲、乙方名下的净资产增值额（合作期末净资产额-合作期初净资产额）加上各方按约定比例应承担的亏损额，以及其他应支付给丁方的款项，按上述款项总额偿还给丁方，其中甲方应向丁方支付766.7万元，乙方应向丁方支付872.4万元。甲、乙方应于合作终止后立即以现金支付或等值资产过户给丁方。三、因甲、乙方现实经营情况，现金支付短期无法实现，且通过等值资产过户方式上，甲、乙、丁三方也无法达成一致，经甲、乙、丁三方协商一致同意，将本协议第二条规定的补偿款转为甲、乙方分别向丁方的借款，即甲方向丁方借款766.7万元，乙方向丁方借款872.4万元，同时甲方、乙方分别向丁方办理借款手续。上述协议中，谢哓东作为甲方丽江红谷的代表签字。2016年4月14日，广州红谷公司（甲方、出借人）、廖辉冰（乙方、借款人）、丽江贝尔斯公司（丙方、保证人）、沙春艳（廖辉冰配偶）签订《借款合同》，约定内容如下：乙方向甲方借款872.4万元，用于丽江贝尔斯等店铺房租、经营流动资金补充，借款利率为年利息12%，借款期限为18个月，从2016年4月15日起至2017年10月14日止，乙方收到借款后应当出具借款借据，乙方所出具的借据为本合同的附件1，与本合同具有同等法律效力。还款方式：乙方所借款项限18个月内分六次还清，月息按1分即年息12%计算，若还款出现逾期，则逾期利息按2分(即年息24%)收取。利息按月计提，按照以下还款计划的还款时间结算：2016年7月14日归还本金60万元、10月14日归还本金72.4万元，2017年1月4日归还本金60万元，4月14日归还本金150万元，7月14日归还本金150万元，10月14日归还本金380万元，如未按期归还，转入借款本金计息，一个月内尚未归还，则收取逾期利息。乙方和丙方同意以个人财产及夫妻共同财夫妻共同财产作为借款抵押，乙方还款保证人丙方，为确保本契约的履行，愿与乙方负连带返还借款本息的责任，直至乙方向甲方还清全部借款本息。廖辉冰、沙春艳、丽江贝尔斯公司均在上述合同中签章确认。上述合同附件1《借款借据》载明：本人廖辉冰因丽江贝尔斯等店铺房租、经营流动资金不足，于2015年9月21日至2016年3月31日期间，本人及本人指定账户收到广州红谷皮具有限公司以银行转账及现金方式支付的借款合计8724000元，月利率1%，借款期限共计18个月，逾期月利率2%。利息按月计提，按季支付。本人承诺按以下还款计划归还上述借款本息，如未按期归还，所欠利息转入借款本金合并计息，若逾期30日尚未归还，则按逾期金额及逾期天数支付逾期利息，并以本人及配偶沙春艳名下全部资产做保证。该《借款借据》所列的还款时间、金额、借款利率、逾期利率均与上述《借款合同》约定的还款方式一致。廖辉冰、沙春艳、丽江贝尔斯公司均在《借款借据》签章确认。2016年7月25日，沙春艳向广州红谷公司还款15万元。2016年9月27日，廖辉冰向广州红谷公司还款15万元，此后未再还款。诉讼中，广州红谷公司提交了丽江贝尔斯公司、丽江红谷2015年10月31日资产清单、丽江贝尔斯公司2016年3月31日资产清单、丽江红谷2016年3月31日资产清单、网上银行转账凭条、收据、2015年11月-2016年3月丽江贝尔斯公司银行支出、现金支出统计表及会计原始凭据，前述证据反映了协议各方在项目公司成立前对现有资产进行盘点确认、在项目公司终止合作时对各方资产进行清算确认，以及项目公司在2015年11月-2016年3月期间的经营支出款项1602万元均来源于广州红谷公司。庭审中，广州红谷公司陈述《合作协议》中的丽江红谷，是一个未经工商登记的非法人合伙组织，合伙人由广州红谷公司、谢哓东、王娇以及十几家门店、加盟店组成，具体事务由谢哓东、王娇等人负责管理，广州红谷公司占有丽江红谷40%的合伙份额，但丽江红谷作价2000万元的出资是独立于广州红谷公司的，与广州红谷公司无关，余春梅出资的1000万元现金，实际是由广州红谷公司出资，其中320万元在各方达成合作意前已向项目公司支付，剩余出资在项目公司经营中陆续支付，由公司财务丁云芹账户支付至项目公司财务谷宗华账户。廖辉冰系丽江贝尔斯公司的实际控制人，三方结算并达成协议时丽江贝尔斯公司没有实际资产，因此廖辉冰自愿以其以个人名义签订《借款合同》并承担还款义务。广州红谷公司起诉状所附的利息计算方式为：按照借款本金872.4万元、借款年利率24%、一年360天计算，经换算借款日利率为5816元/天，廖辉冰、沙春艳已支付的30万元，先抵充52天的利息，涉案借款于2016年4月14日起计算利息，利息可抵充至2016年6月5日，涉案借款应以872.4万元为本金自2016年6月6日起继续按照年利率24%计算利息。本院认为，合法之债，应受法律保护。根据涉案《终止合作协议书》《借款合同》及《借款借据》约定，丽江红谷、丽江贝尔斯公司、广州红谷公司三方对终止项目公司合作以及各方的权利义务达成一致，丽江红谷向广州红谷公司补偿766.7万元，丽江贝尔斯公司补偿广州红谷公司872.4万元，并约定该补偿款转化为丽江红谷、丽江贝尔斯公司分别向广州红谷公司的借款，后廖辉冰自愿作为借款人与广州红谷公司签订《借款合同》及《借款借据》，偿还丽江贝尔斯公司对广州红谷公司的欠款，并约定按月计息、按季支付，上述协议均不违反法律行政法规的禁止性规定，合法有效。根据《终止合作协议书》《借款合同》及《借款借据》，各方当事人约定将原投资款转化为借款的意思明确，足以认定上述协议签订后，各方当事人形成民间借贷法律关系，并以简易交付的形式完成了出借资金的支付，廖辉冰应当履行还款义务。《中华人民共和国合同法》第二百零七条规定：“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息”。根据查明的事实，涉案872.4万元债务还款期限已于2017年10月14日届满，廖辉冰仅偿还了30万元，明显构成还款逾期，应按照《借款合同》及《借款借据》约定支付逾期利息。《借款合同》及《借款借据》约定的逾期利息按月利率2%（即年利率24%）计算，不违反法律规定。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充:（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”。广州红谷公司主张已支付的30万元有限抵充利息，于法有据，且经核算广州红谷公司主张的利息计算方式无误，本院予以准照。丽江贝尔斯公司、沙春艳作为保证人在涉案《借款合同》中签字，自愿为廖辉冰对广州红谷公司的涉案债务本息承担连带清偿责任，直至廖辉冰向广州红谷公司还清全部借款本息为止，前述约定内容符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条规定的“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年”的情形，故本案保证期间为自主债务履行其届满之日起二年，涉案债务还款期限于2017年10月14日届满，保证期间尚未届满，丽江贝尔斯公司、沙春艳依法应对廖辉冰对广州红谷公司的涉案债务本息承担连带清偿责任。廖辉冰、沙春艳、丽江贝尔斯公司、余春梅经本院合法传唤，无正当理由不到庭参加诉讼，视为其放弃自己的诉讼权利，本院依法缺席判决。为此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告廖辉冰于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州红谷皮具有限公司清偿借款本金8724000元，并自2016年6月6日起按照年利率24%计付利息至实际清偿全部借款本金之日止；二、被告沙春艳、丽江贝尔斯餐饮管理有限公司对被告廖辉冰的上项债务承担连带清偿责任，被告沙春艳、丽江贝尔斯餐饮管理有限公司承担保证责任后，有权向被告廖辉冰追偿。如果未按本判决所指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费107365元，由被告廖辉冰、沙春艳、丽江贝尔斯餐饮管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  徐韵琪人民陪审员  阎平霞人民陪审员  李满友二〇一九年十一月四日书 记 员  李晓琳附本判决适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充:（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后,有权向债务人追偿《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。