新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院民事判决书（2018）新2201民初3824号原告：张家庚，男，1970年9月16日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区哈密市。委托诉讼代理人：徐新君，北京盈科（乌鲁木齐）律师事务所律师。被告：南京稼禾建设工程有限公司，住所地江苏省南京市秦淮区中华路50号20楼。法定代表人：张明锋，董事长。委托诉讼代理人：徐海东，江苏亿诚律师事务所律师。被告：马云，男，汉族。被告：胡文朗，男，1965年1月11日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区哈密市。委托诉讼代理人：高绪文，新疆恒生律师事务所律师。原告张家庚与被告南京稼禾建设工程有限公司（以下简称稼禾公司）、马云、胡文朗提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张家庚及其委托诉讼代理人徐新君，被告稼禾公司的委托诉讼代理人徐海东，被告胡文朗的委托诉讼代理人高绪文到庭参加诉讼。被告马云经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张家庚向本院提出诉讼请求：三被告向原告赔偿医疗费1000元、住院伙食补助费825元（25元/天×33天）、伤残赔偿金71144元（17786元/年×20年×20%）、误工费48600元（180元/天×270天）、护理费12000元（80元/天×150天）、交通费680元、复印费35.7元、残疾辅助器具费171元、鉴定费2150元、精神损害抚慰金3000元，后续治疗费7000元，合计146605.7。事实及理由：2012年9月7日，原告张家庚通过工友介绍到被告处工作，被安排到被告稼禾公司承建的香芝丽酒店装修工程从事墙体抹灰工作，月工资6000元。2012年9月20日上午9时，原告在该工地二楼抹灰时，脚手架拉杆断裂，致使原告摔至地面，造成原告左股骨粗隆骨折，并于当日送往哈密市中心医院急救，又转至哈密红星医院住院治疗并行“切开复位钢板内固定术”。后经新疆众鑫司法鉴定所鉴定为“九级伤残”。原告为兵团农牧工，现身受伤害，身体残疾，影响正常的劳动与生活，原告为维护合法权益，诉至法院。被告稼禾公司辩称，1.被告稼禾公司未承接哈密市香芝丽酒店的装修工程，也未与任何人签订关于该酒店装修的合同，被告稼禾公司不认识被告胡文朗，也不认识本案原告，被告稼禾公司与本案没有关系；2.原告主张雇佣关系，但原告未能清楚的表明受谁雇佣，从事什么，工资由谁发等等，故原告不能证明雇佣事实；3.被告稼禾公司具有法定用工资格，原告以被告稼禾公司为被告只能主张工伤赔偿责任。原告主张雇佣责任，实为侵权法第35条之提供劳务者损害责任纠纷，该情形适用于自然人主体之间，而有法定资格的用工属于劳动法调整范畴。综上，请求驳回原告对被告稼禾公司的诉讼请求。被告胡文朗辩称，被告胡文朗承认原告于2012年在哈密香芝丽酒店的装修工地摔倒受伤的事实，但被告胡文朗不同意承担赔偿责任，因被告胡文朗只是该酒店装修工程的现场负责人，不是原告的雇主。被告马云未进行答辩。本院认定事实如下：2012年9月7日，原告经朋友王德文介绍认识被告胡文朗，由被告胡文朗安排至哈密香芝丽酒店提供抹灰等劳务。2012年9月21日，原告在抹灰过程中，因脚手架断裂，从脚手架上摔下受伤。当日，原告至哈密市中心医院住院治疗，产生医疗费1042.81元。次日，原告转至新疆生产建设兵团第十三师红星医院（以下简称红星医院）住院治疗，被诊断为左股骨粗隆骨折，于2012年10月23日出院，住院治疗33天，产生医疗费16976.72元。原告住院期间购买拐杖一副，产生费用171元。2012年11月10日，红星医院出具诊断证明书载明：住院期间需陪护壹人。以上医疗费合计18019.53元，其中被告马云支付17019.53元，原告支付1000元。2013年2月18日，原告委托新疆众鑫司法鉴定所对原告的损伤伤残等级进行鉴定，该机构出具新众司（2013）临鉴字第048号司法鉴定意见书，载明：“（一）被鉴定人张家庚的损伤伤残等级评定为9级；（二）被鉴定人张家庚的损伤误工期为270日；（三）被鉴定人张家庚的损伤护理期为150日；（四）被鉴定人张家庚再次手术取出金属内固定物后续治疗费评估约需人民币柒仟元（￥7000元）”。原告张家庚向鉴定机构支付鉴定费2150元。后原告要求本案三被告赔偿无果，引起诉讼。另查，原告张家庚在住院期间由其妻子护理。原告张家庚与其妻子的户口性质均为农业家庭户口。再查，诉讼中，本院根据原告申请至哈密香芝丽酒店有限责任公司对该酒店装修事宜进行调查，该公司的法定代表人聂峰通过电话陈述：2012年，哈密香芝丽酒店有限责任公司将酒店装修工程交给马云施工，马云干了一半装修工程后离场，对马云是否使用稼禾公司的资质不清楚，对原告受伤的事情也不清楚，且因为距离酒店装修的时间过长，该酒店未保存相关的装修合同及装修资料。2012年12月26日，原告出具承诺书一份，载明：我张家庚承诺2012年9月20日在704工地摔伤事故，要求事故即一次性赔偿医药费叁万元整，后期一切责任及其他原因与胡文朗无关，本人愿自行承担。被告胡文朗在承诺书中签写：“同意稼禾公司马云支付胡文朗”。还查，原告自红星医院复印病例产生费用35.7元。又查，被告胡文朗提供工资表一份，加盖“南京稼禾建设工程有限公司”印章，被告稼禾公司对该印章的真实性不认可，被告胡文朗提出对印章的真实性进行鉴定，本院依据被告胡文朗的申请依法委托新疆警察学院司法鉴定所进行鉴定，但被告胡文朗未按期交纳鉴定费用，该鉴定机构将鉴定申请退回本院。以上事实有当事人陈述，当事人提供的证明、住院病案、诊疗证明书、出院证、出院证明书、住院费用结算票据、收据、交通费发票、承诺书等在卷佐证。本院认为，哈密香芝丽酒店有限责任公司将该酒店的装修工程承包给被告马云施工，被告胡文朗负责装修劳务人员的管理、工资发放等事宜。原告经人介绍在该装修工程中提供抹灰劳务，故可以认定原告与被告胡文朗、马云之间形成雇佣关系。被告胡文朗辩称，被告胡文朗是被告稼禾公司雇佣的现场管理人员，被告胡文朗与原告之间没有雇佣关系，但未能提供充分有效的证据予以证明，对其抗辩理由本院不予采信。原告在提供劳务过程中，因脚手架断裂，从脚手架上摔下受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，被告马云、胡文朗应当连带承担赔偿责任。原告作为长期从事抹灰工作的人员，在提供劳务过程中有义务确认工作环境是否安全，在操作工程中应尽到高度的注意义务，故在此次事故中原告也存在一定过错，应当承担10%的责任，被告马云、胡文朗对原告的损失承担90%的连带赔偿责任。关于原告的各项损失，本院认定如下：1.原告主张医疗费18019.53元，有医疗机构出具的收费票据为证，本院予以确认；2.原告主张住院伙食费825元，计算合理，本院予以确认；3.原告主张购买拐杖的费用171元，有汇泰药店出具的发票为证，本院予以确认；4.原告主张后续治疗费7000元，根据鉴定机构出具的鉴定意见，本院予以确认；5.原告主张150天、每天按80元计算护理费12000元，根据医疗机构出具的原告住院期间需陪护1人的诊断证明及原告的伤情，本院支持护理期63天，原告主张护理费按每天80元计算合理，本院确认护理费为5040元；6.原告主张270天、每天按180元计算的误工费48600元，根据医疗机构出具的诊断证明及鉴定机构定残的时间，本院支持误工期150天，原告没有固定职业，且其户口性质为农业家庭户口，故本院酌情认定原告的误工费每天按80元计算，确认12000元；7.原告主张按新疆生产建设兵团2017年度连队居民人均可支配收入17786元计算20年，并按其伤残等级20%计算的伤残赔偿金71144元，结合原告的户口性质及鉴定机构出具的鉴定意见书，原告主张合理，本院予以确认；8.原告主张交通费680元，根据原告提供的交通费票据以及本案实际情况，本院酌情支持300元；9.原告主张复印费35.7元，有医疗机构开具的收据为凭，本院予以确认；10.原告主张鉴定费2150元，有司法鉴定意见书、鉴定机构出具的发票以及因鉴定产生的门诊统一票据佐证，但护理期、营养期的鉴定意见本院未采信，故本院确认鉴定费为1350元，其余鉴定费由原告自行承担；11、原告主张精神抚慰金3000元，根据原告因本次受伤所遭受的精神损害，本院酌情支持2000元。上述损失合计117885.23元，被告马云、胡文朗对原告的损失连带承担90%的赔偿责任即106096.7元，扣除被告马云已经支付的17019.53元，两被告连带承担的损失为89077.17元。原告主张被告稼禾公司承担责任，但未能提供充分有效的证据予以证明，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告马云、胡文朗于本判决生效之日起七日内连带赔偿原告张家庚医疗费、残疾辅助器具费、后续治疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金、交通费、复印费、鉴定费、精神抚慰金等共计89077.17元。二、驳回原告张家庚要求被告南京稼禾建设工程有限公司承担责任的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3232元，由原告张家庚负担1207元，由被告马云、胡文朗负担2025元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院。审 判 长 李 艳人民陪审员 张生明人民陪审员 张永选二〇一九年十一月二十六日书 记 员 秦莹莉