贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔05民终4982号上诉人（原审被告）：毕节市玉成石材有限公司，住所地：贵州省毕节市七星关区对坡镇建华村，统一社会信用代码：915205025519370351。法定代表人：李忠田，系该公司负责人。委托诉讼代理人（一般授权代理）：冯盛世，男，1985年11月2日出生，汉族，住贵州省毕节市。该公司员工。上诉人（原审被告）：黄明旭，男，1980年3月11日出生，汉族，住贵州省毕节市七星关区。被上诉人（原审原告）：李万军，男，1975年1月7日出生，汉族，住四川省汉源县。上诉人毕节市玉成石材有限公司（以下至判决主文简称为：玉成公司）、黄明旭因与被上诉人李万军与买卖合同纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2019）黔0502民初3779号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人玉成公司上诉请求：撤销一审判决，改判玉成公司不承担责任或者将本案发回重审；一、二审诉讼费用由李万军承担。事实和理由：1、黄明旭非《购销合同》的当事人，不是适格被告，一审判决玉成公司承担责任无事实和法律依据。合同是当事人意思表示之产物，有效的合同对当事人具有法律约束力，根据《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第一百零七条规定：“事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，承担履行合同义务的系合同当事人，而《购销合同》的当事人系李万军和玉成公司，依据《中华人民共和国公司法》第三条“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。”之规定，享有《购销合同》权利义务主体的是李万军和玉成公司。虽然收取李万军定金的是黄明旭，但黄明旭只是代为接收款项的第三人，并非合同当事人，依据《合同法》第六十四条“当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。”第六十五条“当事人约定由第三人向债权人履行债务，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。”之规定，李万军应向玉成公司主张相应权利，李万军以黄明旭作为被告主张权利无事实和法律依据。2、李万军要求退还100,000元履约保证金没有事实和法律依据。（1）玉成公司已向李万军交付了30多方石料，不存在违约行为。玉成公司与李万军签订《购销合同》以后，李万军于2012年5月依约向玉成公司交付了30余方石料，李万军接收该批货物，且未出任何质量异议，至玉成公司起诉时，货物交付时间已长达7年，依据《合同法》第一百五十七条“买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的，应当及时检验。”第一百五十八条“当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该两年的规定。出卖人知道或者应当知道提供的标的物不符合约定的，买受人不受前两款规定的通知时间的限制。”之规定，玉成公司交付的石料为合格石料，玉成公司不存在任何违约情形。（2）在合同未解除的情形下，履约保证金不具备退还条件。履约保证金是玉成公司与李万军约定的为担保合同履行由李万军向玉成公司支付的费用，系李万军的合同义务，其目的和作用是担保李万军履行付款义务。如前所述，玉成公司无违约行为，退一步讲，假定玉成公司存在违约，在合同没有解除的情况下，合同仍是有效合同，对当事人仍有法律约束力，双方仍应按照合同约定全面履行义务。若李万军认为玉成公司违约，在不解除合同的情形下的诉求应是要求履行合同并支付违约金或者赔偿损失，但李万军未要求履行合同而是请求返还履约保证金，该请求本质上属于单方变更合同内容，依据《合同法》七十七条“当事人协商一致，可以变更合同。”之规定，该变更未经玉成公司同意，侵犯了玉成公司的合同权利，一审判决玉成公司向李万军返还100,000元履约保证金违反了合同法意思自治原则。综上，黄明旭不是合同当事人，不是适格被告，同时李万军要求返还履约保证金也无事实和法律依据，一审判决玉成公司与黄明旭共同退还李万军履约保证金100,000元存在事实认定错误和法律适用错误，依法应予改判。据此，玉成公司特上诉至贵院，恳请贵院支持玉成公司的上诉请求。上诉人黄明旭上诉请求：撤销一审判决，依法改判黄明旭不承担付款责任或发回重审；一、二审诉讼费用由李万军承担。事实和理由：黄明旭非《购销合同》的当事人，不是适格被告，一审判决黄明旭承担责任无事实和法律依据。合同是当事人意思表示之产物，有效的合同对当事人具有法律约束力，根据《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第一百零七条规定：“事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，承担履行合同义务的系合同当事人，而《购销合同》的当事人系李万军和毕节市玉成石材有限公司，依据《中华人民共和国公司法》第三条“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。”之规定，享有《购销合同》权利义务主体的是李万军和玉成公司。虽然收取李万军定金的是黄明旭，但黄明旭只是代为接收款项的第三人，并非合同当事人，依据《合同法》第六十四条“当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。”第六十五条“当事人约定由第三人向债权人履行债务，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。”之规定，李万军应向玉成公司主张相应权利，李万军以黄明旭作为被告主张权利无事实和法律依据。被上诉人李万军辩称：协议是我和黄明旭谈的，其他人我都不认识，协议签订之后的所有款项均是支付给黄明旭，没有支付给玉成公司，黄明旭已经在一审中认可是他与李万军签订协议。原审原告李万军向一审法院起诉请求：一、判决解除李万军与玉成公司于2012年4月19日签订的《购销合同》；二、判令玉成公司和黄明旭立即退还李万军定金100,000元及利息（以10万元为基数，以中国人民银行同期同类贷款利率从2012年3月22日计算至实际付清为止）；三、判令玉成公司和黄明旭立即退还李万军已付货款100,000元及利息（以10万元为基数，以中国人民银行同期同类贷款利率从2012年3月22日计算至实际付清为止）；四、判令玉成公司和黄明旭立即退还李万军违约金暂定100,000元；五、本案诉讼费由玉成公司和黄明旭承担。一审法院认定事实：2012年4月19日，李万军与玉成公司、黄明旭签订《购销合同》，约定被告开采的石料全部供给李万军。李万军通过转账向黄明旭支付了100,000元，黄明旭于2012年4月18日向李万军出具收据。一审法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。依据前述法条的规定，本案李万军通过转账向黄明旭支付了100,000元，黄明旭于2012年4月18日向李万军出具收据，该事实予以认定。李万军诉称共计支付250,000元，除黄明旭认可已出具收据的100,000元外，其余150,000元李万军未提交银行流水，转款人刘新勇也未出庭予以证实，故该部分由李万军承担举证不能的法律后果。关于玉成公司、黄明旭辩称的已经履行部分约定石材供应，但履行部分（石料方量）数量被告未提供证据证实，故该部分的举证责任由玉成公司、黄明旭承担举证不能的法律后果。关于李万军主张的违约金等因无相关证据支持，故该请求不予支持。据此，一审依照《中华人民共和国合同法》第九十一条第七项，第九十四条、第九十七条、第九十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、解除原告李万军与被告毕节市玉成石材有限公司于2012年4月19日签订的《购销合同》；二、被告黄明旭、毕节市玉成石材有限公司退还原告履约保证金100,000元；三、驳回原告李万军的其他诉讼请求。案件受理费2,900元，由原、被告各承担1,450元。二审中，当事人没有提交新的证据。二审查明经审理查明：李万军在一审中自认收到玉成公司和黄明旭发送的石材24方，但玉成公司和黄明旭主张已向李万军发送了49方石材，经二审释明，玉成公司和黄明旭认可李万军主张的24方。参照《购销合同》约定，前述24方石材价值21600元。其余事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，根据当事人的上诉和答辩意见，本案二审争议的焦点是：1、黄明旭是否是本案适格被告；2、李万军主张退还的款项如何确定，应否支持。关于黄明旭是否是本案适格被告的问题。李万军提交两份《购销合同》均有黄明旭的签名，李万军提交的付款依据也能够证明《购销合同》中约定的相关款项是由黄明旭收取，黄明旭在一审庭审中亦自认与李万军签订合同且收到李万军支付的100,000元货款，结合黄明旭未举证证明其已将收取的相关款项支付给玉成公司的事实，一审认定黄明旭系《购销合同》的当事人并判决黄明旭承担返还责任并无不当。关于李万军主张退还的款项如何确定，应否支持的问题。李万军主张解除案涉《购销合同》，玉成公司、黄明旭均明确表示同意，一审法院判决解除该合同符合法律规定。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”的规定，玉成公司、黄明旭应当返还李万军主张返还的100,000元款项，李万军在一审中自认《购销合同》履行过程中运了24方石材，虽然玉成公司和黄明旭不认可李万军主张运走的石材方量，但玉成公司和黄明旭并没有提供证据证明李万军运走的石材方量，经二审当庭释明，玉成公司和黄明旭同意按照李万军自认的方量计算李万军运走的石材方量，参照《购销合同》第二条约定，200方以下的石材按900元每方计算，李万军运走的石材对应的价款应为21,600元。因黄明旭和玉成公司已经履行了部分合同义务，李万军已收到价值21,600元石材，该款应从黄明旭、玉成公司应退还的100,000元保证金中予以扣减，扣减后黄明旭、玉成公司还应退还李万军78,400元。综上所述，毕节市玉成石材有限公司、黄明旭的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持贵州省毕节市七星关区人民法院（2019）黔0502民初3779号民事判决第一项即“解除原告李万军与被告毕节市玉成石材有限公司于2012年4月19日签订的《购销合同》”、第三项即“驳回原告李万军的其他诉讼请求”；二、撤销贵州省毕节市七星关区人民法院（2019）黔0502民初3779号民事判决第二项即“被告黄明旭、毕节市玉成石材有限公司退还原告履约保证金100,000元”；三、上诉人黄明旭、毕节市玉成石材有限公司于本判决生效后十五日内返还被上诉人李万军因履行《购销合同》支付的款项78,400元；四、驳回上诉人黄明旭其他上诉请求；五、驳回上诉人毕节市玉成石材有限公司其他上诉请求。如未按照本判决指定的期间给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2,900元，由上诉人黄明旭、毕节市玉成石材有限公司负担1,250元，被上诉人李万军负担1,650元；二审案件受理费4,600元，由上诉人黄明旭负担2,300元，上诉人毕节市玉成石材有限公司负担1,803元，被上诉人李万军负担497元。本判决发生法律效力后，如义务人不自动履行义务，权利人可在本判决确定的履行义务期限届满之日起二年内向原审法院或被执行人财产所在地的人民法院申请强制执行。本判决为终审判决。审 判 长 黄世军审 判 员 徐 洪审 判 员 刘光全二〇一九年十一月十八日法官助理 代 珊书 记 员 蔡 旭