江西省横峰县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣1125民初666号原告：余保仔，男，1956年8月18日出生，汉族，江西省铅山县人，住江西省横峰县。委托诉讼代理人刘土根，横峰县法律服务所法律工作者。被告：周学军，男，1964年10月23日出生，汉族，江西省横峰县人，住江西省横峰县。委托诉讼代理人李凯、汤凌强，江西岑阳律师事务所律师。被告：周克旺，男，1960年11月5日出生，汉族，江西省横峰县人，住江西省横峰县。委托诉讼代理人黄金明，横峰县法律服务所法律工作者。原告余保仔与被告周学军、周克旺提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。期间被告提出了对原告的伤残等级、“三期”进行重新鉴定。原告余保仔及其委托诉讼代理人刘土根，被告周学军及其委托诉讼代理人李凯、汤凌强，被告周克旺的委托诉讼代理人黄金明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告余保仔向本院提出诉讼请求：1、要求判令两被告赔偿原告医疗费65740元（已扣除5万元）、误工费25200元（210天×120元/天）、护理费14280元（105天×136元/天）、营养费4200元（105天×40元/天），伙食补助费1680元（42天×40元/天）、残疾赔偿金86760元，精神损害赔偿金9000元，鉴定费1300元，交通费3571.2元，合计211731.2元整；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告受被告周学军雇佣为被告周克旺新建房屋，2017年12月23日下午4时许，原告为被告建房用搅拌机调沙灰时被搅拌机搅伤左小腿，伤后被送往上饶市人民医院治疗，住院8天，被诊断为：1、下肢开放性损伤；2、胫腓骨骨折；3、下肢血管损伤。后又转南昌曙光手足外科医院住院治疗，住院34天，共用去医疗费12万余元，除被告周学军支付5万元外，其余由原告自己垫付；出院后，原告谨遵医嘱在家疗养并随时复诊，原告遂分别于2018年5月、7月、10月、12月、2019年1月到南昌曙光手足外科医院复诊检查；2019年5月29日，原告伤情经横峰兴安司法鉴定所评定为伤残八级，评定误工期为210天，护理期为105天，营养期为105天，原告多次找到被告就伤残赔偿等事宜要求协商解决，但至今未果。被告周学军辩称：1、原告在起诉中诉称其受伤过程与事实不符，搅拌机完全是机械化作业，而人工只需要在外将砂石等投入进机器它就会自动搅拌，不存在说在搅拌的时候需要使用到脚部动作，所以原告诉称的这一点与事实不符，也不符合日常的生活常理。本案实际情况是因为本案的原告违规进入搅拌机中清洗机器，在清洗当中又因为重大过失打开了搅拌机的电源，原告对此具有重大过错，应当负主要责任；2、原告诉请的赔偿标准有部分过高，护理费应当按照102.5元每天计算，营养费和伙食补助费应当按照15元每天计算，残疾赔偿金因为原告已满63岁，应当按17年计算，医疗费中有部分不是原告的名义缴纳的，应予以扣除，重新鉴定的交通费应为327.6元，住院期间的交通费由法院酌定；对其他费用无异议。被告周克旺辩称：1、事实部分和赔偿适用标准同意周学军的意见；2、周克旺系房主，与周学军是一种承揽关系，建筑法第八十三条有明确规定，农民建筑房不适用建筑法的相关规定，属于农村建筑承揽关系，应按一般承揽活动对待。所以说，在本案中周克旺应是承揽合同中的定做人。原告与包工头应为雇佣关系，房主与雇员之间不存在法律关系，所以说，周克旺不承担对原告的任何赔偿责任。根据人身损害司法解释的第十条规定，周克旺对原告的受伤不承担责任。假如要周克旺要承担责任，必须确认周克旺对原告的受伤是否有过错，在庭审中原告并无提供任何证据证明周克旺有过错。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，当庭进行了质证，由原告提交的原告身份证复印件、被告户籍证明、入院记录、出院记录、疾病证明书、门诊病历、医疗费发票、横峰县兴安司法鉴定所的鉴定意见书、南昌大学司法医学鉴定研究所司法鉴定意见书、鉴定发票、交通费发票，被告无异议，本院予以确认并在卷佐证。由被告周学军提交的搅拌机照片及证人黄金忠、杨某的当庭证言，原告及被告周克旺无异议，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：被告周学军承包了被告周克旺所建房屋的建设工程，期间，被告周学军雇佣原告为其做混泥土搅拌工。2017年12月23日下午4时许，原告在用搅拌机调完混泥土后，进入搅拌机内对搅拌机进行清洗，在爬出搅拌机时，原告不慎触碰到搅拌机的电源开关，导致搅拌机起动，致使原告还在搅拌机内的左下肢被搅拌机搅伤。原告受伤后被送往上饶市人民医院治疗，住院8天，被诊断为：1、下肢开放性损伤；2、胫腓骨骨折；3、下肢血管损伤。后又转南昌曙光手足外科医院住院治疗，住院34天，共用去医疗费115464.88元，被告周学军支付了5万元。出院后，原告依医嘱在家疗养并按时复诊。2019年5月29日，原告的伤情经横峰兴安司法鉴定所评定为伤残八级，评定误工期为210天、护理期为105天、营养期为105天，原告支付了鉴定费1300元。后经南昌大学司法医学鉴定研究所重新鉴定，鉴定结论与上述鉴定结论一致，原告支付了交通费327.6元。本院认为，原告余保仔受雇于被告周学军，双方形成了雇佣关系，按照法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任，但雇员对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任，故被告周学军应承担主要的赔偿责任。被告周克旺作为发包人，理应审查承揽人有无施工资质，并提供相应的安全防护措施及进行安全监督，在施工中对承揽人已完成的工作量进行验收、检查，被告周克旺未能尽到审慎审查义务，应承担一定的侵权责任。原告作为一名建筑工人，从事具有一定危险性的工作，理应经过安全培训，取得相应的资质，方能从事该项工作，在工作中应对生产环境，条件有足够的认识、了解，对自己的安全也应有足够的重视，而就是因为原告的疏忽大意，在爬出搅拌机时，触碰到搅拌机的电源开关，使搅拌机起动，导致该事故发生，对此，原告存在一定的过错，依法应相应减轻相对方的赔偿责任。对于原告诉请的各项损失，根据庭审认证查明的事实，本院核定如下：1、原告诉请医疗费115740元，提供的医疗发票为115464.88元，本院予以支持医疗费115464.88元；2、原告诉请住院伙食补助费1680元（42天×40元/天）、营养费4200元（105天×40元/天），被告认为适用的标准过高。本院根据查明的事实及原告的伤情及住院情况，酌定住院伙食补助费为1680元（42天×40元/天）、营养费为2000元；3、原告诉请误工费25200元（210天×120元/天）、鉴定费1300元、精神抚慰金9000元，被告无异议，本院予以支持；4、原告诉请护理费14280元（105天×136元/天），被告认为护理费的标准应按照102.5元每天计算。本院认为，原告未能提供护理人员工作收入证明，护理费标准可参照当地非私营单位居民服务业就业人员年平均工资计算，原告诉请的标准符合法律规定，本院予以支持；5、原告诉请交通费3571.2元，根据原告的伤情及住院时间、地点，对该项诉请，本院酌定为2200元；5、原告诉请残疾赔偿金86760元，被告认为原告已满63岁，年限应当按17年计算，对该抗辩意见本院予以支持，故本院予以支持原告的残疾赔偿金为73746元；据此以上合理费用合计244870.88元。上述原告的各项损失共计244870.88元，由被告周学军赔偿50%，即122435.44元，被告已经支付50000元，还应当赔偿72435.44元；由被告周克旺赔偿20%，即48974.2元，其余由原告自理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条第一、二款、第十八条之规定，判决如下：一、被告周学军在本判决生效后十日内，赔偿原告余保仔医疗费、误工费、护理费等各项损失72435.44元；二、被告周克旺在本判决生效后十日内，赔偿原告余保仔医疗费、误工费、护理费等各项损失48974.2元三、驳回原告余保仔的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4466元，减半收取2233元，由原告承担667元，被告周学军承担1116元，被告周克旺承担450元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。审判员 刘 海 树二〇一九年十一月二十五日书记员 袁晨西子法律附页：1、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。