新疆维吾尔自治区温宿县人民法院刑事判决书（2019）新2922刑初1377号公诉机关温宿县人民检察院。被告人邹某，女，汉族，1975年3月29日出生于安徽省阜阳市太和县，小学文化程度，无固定职业，捕前住新疆阿克苏市。无前科。2018年11月23日因涉嫌非法经营罪被温宿县公安局刑事拘留，2019年1月5日经温宿县人民检察院批准逮捕并由温宿县公安局执行。现羁押于温宿县看守所。辩护人肖新林，新疆任长勇律师事务所律师。被告人范某，男，汉族，1969年11月9日出生于安徽省阜阳市太和县，户籍所在地为新疆阿克苏市，大专文化程度，无固定职业，现住新疆阿克苏市。无前科。2018年11月23日因涉嫌非法经营罪被温宿县公安局决定取保候审。2019年11月18日经本院依法决定逮捕并由温宿县公安局执行。现羁押于温宿县看守所。辩护人刘学君，新疆同惠律师事务所律师。温宿县人民检察院以温宿县检刑检字刑诉〔2019〕708号起诉书指控被告人邹某、范某非法经营罪，于2019年8月19日向本院提起公诉；2019年10月29日以温宿县检刑检部刑变诉〔2019〕4号变更起诉决定书提出部分变更，原起诉未变更部分仍然有效。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温宿县人民检察院指派检察员陈丛武出庭支持公诉。现已审理终结。温宿县人民检察院指控称，1．2018年11月21日20时，被告人范某与被告人邹某驾驶新NG987号牌面包车装载复方地芬诺酯片及部分其他药品进行贩卖，在××县门前把91瓶复方地芬诺酯片以每瓶33元的价格贩卖给了温宿县居民木某时被温宿县市场监督管理局工作人员当场查获。经被告人范某供述，其在阿克苏实验林场八队家中地下室及租赁的库房中还有大量药品，温宿县市场监督管理局随即通知温宿县公安局提前介入开展调查。2．2018年11月22日根据被告人范某供述，温宿县公安局在阿克苏市广通托运部查获、扣押一批被告人邹某以被告人范某名义托运的1300瓶复方地芬诺酯片。3．2018年11月22日根据被告人范某供述，温宿县公安局在被告人范某和被告人邹某所住的阿克苏市××队的地下室查获复方地芬诺酯片534瓶。4．2018年11月22日根据被告人范某供述，温宿县公安局在被告人范某和被告人邹某所租住的位于实验林场世外桃源小区后面的库房中查获、扣押大量各类处方、非处方药品等。上述依法扣押的药品经阿克苏地区价格认定局认定总价值为253868．9元。被告人邹某、范某两人在未取得《药品经营许可证》的情况下，非法经营药品，情节严重，被告人邹某、范某非法经营药品数额共计253868．9元。其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究被告人邹某、被告人范某的刑事责任。建议判处被告人邹某有期徒刑二至三年，并处罚金；被告人范某具有坦白情节，可依法从轻处罚，建议判处被告人范某有期徒刑二至三年，并处罚金。现诉至法院，请依法惩处。被告人邹某辩称，我对公诉机关指控我的罪名及相关犯罪事实均无异议，我认罪，希望法庭能从轻处罚。其辩护人对公诉机关指控被告人邹某的罪名及相关犯罪事实亦无异议，但认为被告人邹某的犯罪行为并未造成严重后果，其主观恶性一不深，能当庭认罪，认罪态度较好，请求对其从轻处罚。被告人范某辩称，我对公诉机关指控我的罪名及相关犯罪事实均无异议，我认罪，希望法庭能从轻处罚。其辩护人对公诉机关指控被告人范某的罪名及相关犯罪事实亦无异议，但认为被告人范某的犯罪行为并未造成严重后果，社会危害性不大，能认罪认罚，认罪态度较好，系初犯、偶犯，其行为纯属愚昧无知，请求对其从轻处罚。经审理查明，自2017年3月开始，被告人范某与被告人邹某为获取非法利益，在未取得药品经营许可证的情况下从事药品买卖。在非法经营活动中，范某、邹某二人各有分工，被告人范某凭借自己之前在阿拉尔市医药公司从事药品销售时的掌握的客户资源优势负责联络卖家，其妻子邹某负责从安徽老家的安徽华源医药股份有限公司、乌鲁木齐的新疆神木药业等公司进购药品、算帐、收钱，范某负责向客户运送药品。1、2018年10月，邹某两次从乌鲁木齐市进购复方地芬诺酯片，共计1300瓶复方地芬诺酯片，价格每瓶18元。2018年11月19日，乌鲁木齐市一个叫李某的人从乌市鑫大通达物流货物托运部给邹某托运了一箱药品。后经公安机关在阿克苏市广通托运部查获、扣押，该批药品正是邹某从乌鲁木齐进购的1300瓶复方地芬诺酯片。2、2018年11月21日20时，被告人范某与被告人邹某驾驶新NG987号牌面包车装载复方地芬诺酯片及部分其他药品进行贩卖，在××县门前，正在把91瓶复方地芬诺酯片以每瓶33元的价格贩卖给阿克苏人木某时，被温宿县市场监督管理局工作人员当场查获。据范某交代，其在阿克苏实验林场八队地下室及租赁的库房中还有大量药品，温宿县市场监督管理局随即将案件移送温宿县公安局立案侦查。案发后，公安机关在被告人范某和被告人邹某所住的阿克苏市××队的地下室查获复方地芬诺酯片534瓶，在其二人住宅查获进药销售单144张，在被告人范某和被告人邹某所租住的位于实验林场世外桃源小区后面的库房中查获大量各类处方、非处方药品以等。上述药品及物品已被温宿县公安局依法予以扣押。经新疆维吾尔自治区××区价格认定局2019（008）价格认定结论书认定，温宿县公安局委托鉴定的涉案药品总价值为253868.9元。另查明，公安机关对被告人范某和邹某非法销售药品时驾驶的用于运送药品的深灰色新NG987号面包车依法予以扣押。以上事实，有下列证据证实：1、物证作案工具×××深灰色面包车一辆，证实该车辆是被告人范某和邹某实施犯罪时所使用的作案工具。2、书证（1）食品药品案件移送书、接处警登记表、受案登记表、受案回执、立案决定书、立案告知书、拘传证、取保候审决定书、被取保候审人义务告知书、取保候审保证书、拘留证、拘留通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书等，证实公安机关立案侦查及采取的强制措施等符合法律规定。（2）户籍证明，证实被告人范某、邹某两人年满16周岁，为完全刑事责任能力人，其两人此前无违法犯罪记录。（3）公安机关出具的抓获经过，证实被告人范某、邹某两人由温宿县市场监督管理局查获后移送至温宿县公安局，二被告人不具有自首情节。（4）温宿县市场监督管理局出具的关对范某、邹某已构成非法经营罪的说明及证明文书，证实温宿县市场监督管理局认为范某及邹某非法经营药品的行为涉嫌非法经营罪将案件移交公安机关侦查；经温宿县市场监督管理局核查，被告人范某、邹某2人未曾办理过《营业执照》，也未曾办理过《药品经营许可证》的事实。（5）接受证据材料清单，证实公安机关取证程序合法，李某于2018年11月19日在乌鲁木齐鑫大通达物流有限公司办理托运手续，向被告人邹某托运一箱药品的事实。（6）托运单2份、发票144张，证实被告人范某、邹某从安徽华源医药股份有限公司、新疆神木药业、温宿普天医药公司等医药公司购买药品的事实。（7）扣押决定书、扣押清单，证实公安机关对在被告人范某、邹某位于阿克苏实验林场八队住宅及地下室、库房和作案车辆内查获1925瓶复方地芬诺酯片及大量非法经营的药品和作案工具深灰色新NG987号牌面包车一辆、144张购药销售单据进行扣押，扣押行为符合法律规定。3、证人证言（1）证人木某的证言，证实买药方木某从2018年11月初至案发前在被告人邹某、范某处购买500瓶左右复方地芬诺脂片的事实。（2）证人郝某的证言，证实李某于2018年11月19日在乌鲁木齐鑫大通达物流有限公司办理托运手续，向被告人邹某托运一箱药品的事实。4、被告人的供述与辩解（1）被告人范某的供述与辩解，证实被告人范某与其妻子邹某自2017年3月开始为获取非法利益，在未取得药品经营许可证的情况下从事药品买卖。在非法经营活动中，范某、邹某二人各有分工，被告人范某凭借自己之前在阿拉尔市医药公司从事药品销售时的掌握的客户资源优势负责联络卖家，其妻子邹某负责从安徽老家的安徽华源医药股份有限公司、乌鲁木齐的新疆神木药业等公司进购药品以算帐、收钱，范某负责向客户运送药品。2018年11月21日，其与妻子邹某驾驶新NG987号牌面包车在××县门口非法出售药品期间被温宿县市场监督管理局执法人员当场查获，其向公安机关交代，其与妻子邹某其位于阿克苏市实验林场八队住宅及地下室、库房以及阿克苏市广通托运部存放有大量非法买卖的药品的事实。（2）被告人邹某的供述与辩解，证实被告人邹某与其丈夫范某在未取得经营药品的相关资质情况下，以非法盈利为目的，进行买卖药品的活动，被告人邹某负责收账、进货、联系买家，其丈夫范某负责送货、搬货，2018年11月21日，其与丈夫范某驾驶新NG987号牌面包车在××县门口正在要把91瓶复方地芬诺酯片以每瓶33元的价格贩卖给阿克苏人木某时，被温宿县市场监督管理局工作人员当场查获，复方地芬诺酯片每瓶进价18元，该面包车上还有一些葡萄糖注射液、阿莫西林和利巴韦林注射液等其他药品，其将药品主要销售给阿克苏周边、阿依库勒镇、哈拉塔镇、阿瓦的县乌鲁却勒镇等地的事实。5、鉴定意见温宿县公安局鉴定聘请书、新疆维吾尔自治区××区价格认定局价格2019（008）价格认定结论书认定，定结果通知书，证实公安机关依法委托价格认定机关对扣押的药品进行鉴定，经阿克苏地区价格认定局认定涉案药品价值为253868.9元，公安机关于2019年3月2日告知被告人范某、邹某鉴定结果，鉴定程序符合法律规定的事实。6、勘验、检查、辨认、侦查实验笔录等（1）温宿县公安机局制作搜查笔录、扣押笔录、指认笔录，证实公安机关搜查、扣押涉案药品、车辆时的情况，以及经被告人范某、邹某的指认，公安机关在其二人位于阿克苏实验林场八队住宅及地下室、库房、作案车辆内及阿克苏市广通托运部搜查出的大量的药品，就是其二人非法贩卖的药品，×××号面包车就是二被告人非法销售药品时的所使用的车辆车辆。（2）温宿县公安机局制作的辨认笔录，证实经被告人范某辨认照片上的3号男子就是购买其药品的人木某，经过木某的辨认范某、邹某就是向其出售药品的人。（3）刑事科学技术照片，证实公安机关查获案发现场及二被告人存放药品地点的基本情况。7、视听资料、电子数据同步录音录像光盘，证实办案机关办案程序符合法律规定。上述证据，经当庭质证，证据之间相互印证部分可以证实本案经审理查明的事实，可予确认。本院认为，被告人邹某、范某目无国法，违反国家药品管理法律法规，以销售获利为目的，在未取得药品经营许可证的情况下从事药品买卖活动，非法经营数额达253868.9元，属情节严重，二被告人的行为符合我国刑法有关非法经营罪的构成要件。公诉机关指控被告人邹某、范某犯非法经营罪，事实基本清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人范某明和邹某在共同犯罪活动中分工负责、相互配合，二人所起作用不分主次，均属于主犯。鉴于公诉机关的起诉书中经审理查明部分文字表述逻辑混乱、层次不清，未能将事实的来龙去脉清晰展现，故本院对此部分进行大部调整。鉴于被告人范某归案后能如实供述所犯罪行，具有坦白情节，当庭自愿认罪，依法可从轻处罚；被告人邹某，当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。鉴于被告人邹某在庭审过程中供述犯罪事实时意图帮被告人范某减轻罪行，欲隐瞒事实、混淆真相，虽然其最终当庭认罪，但其在法庭上的表现，不足以认定其具有彻底、良好的的悔罪态度。关于二被告人的辩护人所提二被告人的犯罪行为未造成严重后果，社会危害性不大，主观恶性不深，系愚昧无知所致的辩解意见，与客观事实不符，亦于法无据，本院不予支持。综上，根据被告人犯罪的事实、性质、情节、对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第二十五条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条之规定，判决如下：一、被告人邹某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五十万元；(刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月23日起至2021年5月22日止。罚金自本判决生效后一个月缴纳。)二、被告人范某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五十万元；(刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月18日起至2022年5月17日止。罚金自本判决生效后一个月缴纳。)三、作案交通工具，×××号深灰色东风小康面包车一两，依法没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向阿克苏地区中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长 马辉勇审 判 员 徐翼翔人民陪审员 王 军二〇一九年十一月十八日书 记 员 刘同杰附本判决书引用法律条文的相关规定：《中华人民共和国刑法》第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。《中华人民共和国刑法》第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条违反国家药品管理法律法规，未取得或者使用伪造、变造的药品经营许可证，非法经营药品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。以提供给他人生产、销售药品为目的，违反国家规定，生产、销售不符合药用要求的非药品原料、辅料，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。实施前两款行为，非法经营数额在十万元以上，或者违法所得数额在五万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”；非法经营数额在五十万元以上，或者违法所得数额在二十五万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”。实施本条第二款行为，同时又构成生产、销售伪劣产品罪、以危险方法危害公共安全罪等犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。