陕西省西安市中级人民法院     民事判决书     （2019）陕01民终12179号     上诉人（原审被告）：广西含笑堂生物制品有限公司，住所地钦州市。   法定代表人：孙志坚，该公司执行董事。   被上诉人（原审原告）：贾雪丽，女，1971年9月28日出生，汉族，无业，住西安市未央区。   上诉人广西含笑堂生物制品有限公司（以下简称含笑堂公司）因与被上诉人贾雪丽合同纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2019）陕0112民初1142号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，本案现已审理终结。   原审法院审理查明，2017年11月底，含笑堂公司的销售经理严某某与贾雪丽就贾雪丽获得含笑堂生物公司“含笑堂牌刘三姐清咽含片”陕西市场的总经销权进行磋商。2017年12月4日，贾雪丽向含笑堂公司的法定代表人孙志坚农行账户转账支付1万元保证金及30300元货款，购买铁盒25件*240盒*4.3元=25800元，纸盒5件*300盒*3元=4500元。2018年，贾雪丽与含笑堂公司营销总监杨某某及销售经理严某某协商退货、退保证金事宜。贾雪丽提供的其与严某某、杨某某及含笑堂公司的后勤梁雪之间的微信聊天记录显示，严某某同意贾雪丽退货，梁雪提供的退货地址为广西钦州市XX园XX区广西含笑堂生物制品有限公司朱紫明1860777XXXX。2018年5月22日，贾雪丽以货运方式向含笑堂公司退货，编号为100472982670的物流单号显示，收件人为朱紫明，地址为钦北区皇马工业园1区，运费630元。贾雪丽与严某某、梁雪的微信聊天记录显示，含笑堂公司已经收到退货，共退回铁盒16件*240盒*4.3元=16512元，纸盒1件*300盒*3元=900元，减去退回的运费630元加上应退还的保证金1万元，扣减铁盒破损136盒*4.3元=584.8元及纸盒43盒*3元=129元，合计26068.2元。贾雪丽提供的其与严某某通话录音显示，严某某承诺向贾雪丽退还保证金1万元。本案因双方争议较大致调解未果。   贾雪丽原审诉称，2017年11月底，含笑堂公司工作人员严某某与销售总经理杨某某到西安与其协商由其在陕西省代理销售该公司生产的“含笑堂牌刘三姐清咽含片”，且承诺开年会时签订书面合同。严某某要求其向含笑堂公司法定代表人孙志坚账号打款1万元作为代理销售保证金，并表示保证金可退。2017年12月4日，其向孙志坚农行账户转款1万元，同时支付货款30300元。货到西安后，其才发现陕西市场曾有人代理并销售含笑堂牌刘三姐含片且销售情况不理想，导致再次销售很难启动市场。2018年1月22日，其通知含笑堂公司销售总经理杨某某，因产品以前在陕西市场失败过，含笑堂公司没有告知其实情，其不再代理该产品。后其与杨某某、严某某协商，含笑堂公司同意其将剩余货品退还，并承诺退还1万元保证金。2018年5月22日，其将余货退给含笑堂公司，运费为630元。2018年6月2日，含笑堂公司反馈收到货物清单：铁盒3840盒，有破损136盒；纸盒300盒，有破损43盒；试吃糖1件，合计16068.2元。但截止起诉之日，含笑堂公司未退还保证金亦未退还货款，故诉至法院。请求判令：1、含笑堂公司退还1万元保证金、16068.2元货款、630元运费及迟延退款利息，并承担本案诉讼费用。   含笑堂公司原审辩称，其公司产品“含笑堂牌刘三姐清咽含片”从2017年开始在全国推广，之前在陕西市场从未有经销商销售过，不可能出现因销售不理想而退出陕西市场的情形；贾雪丽作为一家专业销售代理公司的法定代表人和投资人，应当具有进行市场调研的能力；保健品属于具有保质期的特殊商品，其收取的产品保质期过半，大包装也已经拆箱；因贾雪丽未能完成双方约定的销售任务，延误陕西市场的开发进度，按双方约定保证金应不予退还；再者，贾雪丽退货理由不成立，其从未收到过贾雪丽所谓退货。综上，请求驳回贾雪丽的诉讼请求。   原审法院认为，当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。本案中，贾雪丽提交的转账凭证、微信聊天记录、物流单、录音足以证明其与含笑堂公司存在买卖合同关系，与严某某就退款退货退保证金事宜协商一致，退货金额合计16068.2元（铁盒16件*240盒*4.3元=16512元+纸盒1件*300盒*3元=900元-运费630元-铁盒破损136盒*4.3元=584.8元-纸盒43盒*3元=129元）。严某某作为含笑堂公司的销售经理，其代表含笑堂公司与贾雪丽协商购买货物，并协议退款退货退保证金的行为系职务行为。因此，贾雪丽要求含笑堂公司退还1万元保证金及货款16068.2元的诉讼请求，于法有据，予以支持。贾雪丽要求含笑堂生物公司支付630元运费的诉讼请求证据不足，不予支持。贾雪丽在庭审中放弃要求含笑堂公司支付迟延退款利息，予以确认。含笑堂生物公司抗辩贾雪丽退货理由不成立，因其未提交证据，对该抗辩意见不予采信。综上，依照据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，作出判决：一、广西含笑堂生物制品有限公司于本判决生效之日起十日内向贾雪丽退还1万元保证金及16068.2元货款；二、驳回贾雪丽其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费467元（贾雪丽已预交），由广西含笑堂生物制品有限公司负担467元，于本判决生效之日起十日内给付贾雪丽。   宣判后，含笑堂公司不服原审判决，向本院提起上诉。含笑堂公司上诉称，贾雪丽因未完成销售任务而要求终止代理业务系违约方，无权要求退还交纳的10000元保证金；其工作人员严某某、杨某某未承诺允许贾雪丽退货亦未收到退回的任何商品。请求：依法撤销原审判决，改判驳回贾雪丽的诉讼请求。   贾雪丽答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应依法予以维持。   经审理查明，原审法院查明事实基本属实。二审中，含笑堂公司提交两组证据：1、严某某经办的公司与其他经销商签订的2份书面合同，证明其公司除质量问题外不接受退货；2、贾雪丽与严某某微信聊天记录截屏，证明严某某在微信中表示不同意退货和退还保证金。贾雪丽质证时对上述证据真实性、关联性和证明目的均不予认可。另查明，贾雪丽原审提交电话录音中，退还保证金系贾雪丽单方陈述，严某某并未就退还保证金作出明确肯定之意思表示。   本院认为，本案二审争议的焦点为含笑堂公司应否向贾雪丽退还保证金及相应货款。双方对贾雪丽支付保证金1万元、货款30300元以及收到贾雪丽退货均无异议，依法应予认定。贾雪丽要求退货退款，有其与严某某微信聊天记录、电话录音证明且相互印证，严某某之意思表示显系职务行为，故原审认定含笑堂公司应向贾雪丽退还货款16068.2元有据，依法应予认定支持。贾雪丽主张双方对退还1万元保证金并无任何限制条件，因双方既确定1万元性质为保证金理应有保证之目的或条件，且严某某在电话录音中并未就退还保证金作出明确肯定之意思表示，而含笑堂公司提交的贾雪丽与严某某微信聊天记录亦载明严某某明确不同意退还保证金，故贾雪丽该主张不足认定，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，对贾雪丽退还保证金之主张依法不予采纳。综上，一审法院查明事实基本清楚，但判令含笑堂公司退还保证金1万元依据不足，依法应予更正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：   一、撤销西安市未央区人民法院( 2019）陕0112民初1142号民事判决第二项；   二、变更西安市未央区人民法院( 2019）陕0112民初1142号民事判决第一项为“广西含笑堂生物制品有限公司于本判决生效之日起十日内向贾雪丽退还16068.2元货款”。    三、驳回贾雪丽其余诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案一审案件受理费贾雪丽预交467元，二审案件受理费含笑堂公司预交452元，合计919元；由贾雪丽负担358元，广西含笑堂生物制品有限公司负担561元。   本判决为终审判决。     审判长 侯春丽   审判员 徐振平   审判员 吉英鸽                           二Ｏ一九年十一月七日     书记员 刘    静