汕尾市城区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤1502刑初175号公诉机关汕尾市城区人民检察院。被告人徐业滨，男，1988年2月14日出生于汕尾市城区，汉族，中专文化，无固定职业，户籍地及居住地汕尾市区。曾因犯贩卖毒品罪于2016年被判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。因本案于2017年12月12日被汕尾市公安局城区分局羁押，次日被该局处以强制隔离戒毒二年，同月28日被该局刑事拘留，2018年1月20日被该局执行逮捕。现羁押于汕尾市看守所。指定辩护人刘木阶，汕尾市公职律师事务所律师。被告人何某1，外号“阿东”，男，1988年5月2日出生于汕尾红海湾经济开发区，汉族，小学文化，无固定职业，户籍地汕尾红海湾经济开发区，被羁押前住汕尾市区。因本案于2017年12月12日被汕尾市公安局城区分局羁押，同月14日被该局刑事拘留，2018年1月20日被该局执行逮捕。现羁押于汕尾市看守所。辩护人林悦海，广东洋洲律师事务所律师。被告人何某2，外号“老乌”，男，1983年8月8日出生于汕尾红海湾经济开发区，汉族，小学文化，无固定职业，户籍地汕尾红海湾经济开发区，被羁押前住深圳市宝安区。因本案于2017年12月12日被汕尾市公安局城区分局羁押，同月14日被该局刑事拘留，2018年1月20日被该局执行逮捕。现羁押于汕尾市看守所。辩护人杨多默，广东洋洲律师事务所律师。汕尾市城区人民检察院以汕区检公刑诉（2018）147号起诉书指控被告人徐业滨、何某1、何某2犯贩卖毒品罪，于2018年7月16日向本院提起公诉，本院于同日立案并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。审理期间,经汕尾市中级人民法院批准延长审理期限3个月，汕尾市城区人民检察院提供新证据，并建议延期审理，本院同意。汕尾市城区人民检察院指派检察员曾瑞源出庭支持公诉，被告人徐业滨及其指定辩护人刘木阶、被告人何某1、何某2及各自的辩护人林悦海、杨多默均到庭参加诉讼。现已审理终结。汕尾市城区人民检察院指控，2017年11月上旬的一天早上，被告人何某1打电话给被告人徐业滨，约定在汕尾市区X路一小吃店吃早餐，后被告人徐业滨、何某1各自驾驶小车前往汕尾市区长沙湾高速公路收费站旁边，被告人何某2与另一名男子驾驶一辆面包车到达现场，被告人徐业滨向被告人何某2购买了200多支含有可待因成分的止咳水，每支135元，付给被告人何某22万多元。被告人何某1也从被告人何某2面包车上搬了3箱含有可待因成分的止咳水到自己小车后，各自离开现场。被告人徐业滨将购买的止咳水存放在其位于汕尾市区XX小区XX栋西梯楼下车库内。同月中旬的一天早上，被告人何某1打电话给被告人徐业滨，约定后各自驾驶自己的小车到汕尾市区保利对面路边。被告人何某2与另一男子驾驶一辆面包车到达现场，将200多支含有可待因成分的止咳水贩卖给被告人徐业滨，每支价格135元，被告人徐业滨向被告人何某2支付2万多元。后被告人徐业滨先行离开现场，将购买的止咳水存放在汕尾市区XX小区XX栋西梯楼下车库内。同年11月21日凌晨6时多，被告人何某1打电话给被告人徐业滨约定到汕尾市区保利附近去。后被告人徐业滨独自驾车到该处附近，被告人何某2与另一男子驾驶面包车到达现场，被告人徐业滨向被告人何某2购买1000多支含有可待因成分的止咳水，每支135元，被告人徐业滨共支付给被告人何某213万元后，被告人徐业滨将购买的止咳水存放在汕尾市区XX小区XX栋西梯楼下车库内。被告人徐业滨向被告人何某1、何某2等人购买了含有可待因成分的止咳水后，通过微信网络将含有可待因成分的Marsedy1Eoixir（万咳疗）、FERRALI（法拉利）、FENDYLCOUGHSYRUP(可乐)、P.E.C.咳快治（香蕉）、Fe-dy1NO.9syrup（葡萄）、KIMBERRYSYRUP等不同品牌的止咳水装在快递箱内，快递箱内上层的止咳水用化妆品袋包装打包，徐业滨将寄件人化名为“许文彬”以快递方式贩卖给深圳、汕头、惠州、河源等地的涉毒人员。2017年12月12日，公安机关在被告人徐业滨位于汕尾市区XX小区XX栋西梯楼下仓库及其轿车上缴获含有可待因成分的止咳水共计2254支；同日，公安机关在汕尾市区XX宿舍内抓获被告人何某1，在深圳市罗湖区抓获被告人何某2。公诉机关据此认为，被告人徐业滨曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内又非法多次贩卖含可待因成分的止咳水给多人，情节严重，其行为已分别触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十五条、第三百五十六条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。且系累犯、毒品再犯，应当从重处罚。被告人何某1、何某2无视国法，非法多次贩卖含可待因成分的止咳水给他人，情节严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。并向法庭提交了被告人供述、证人证言、物证、书证等证据。被告人徐业滨对公诉机关指控的上述事实没有异议。被告人徐业滨的指定辩护人提出被告人徐业滨归案后能如实供述自己的罪行，认罪悔罪、建议法院量刑时给予从轻处罚。被告人何某1辩称不认识被告人徐业滨，否认贩卖止咳水给被告人徐业滨。被告人何某1的辩护人提出如下辩护意见：公诉机关指控的罪名不成立、指控缺乏证据，不构成本案的法律事实。1.指控的时间点不明确，没有具体日期；2.指控的货物和数量不明确，仅仅是被告人徐业滨一个人的供述；3.被告人何某1通过电话与被告人徐业滨联系，缺乏证据和存在矛盾，现场监控视频未能反映出指控的事实，建议对被告人何某1作出无罪判决。被告人何某2辩称其不认识被告人徐业滨，否认贩卖止咳水。被告人何某2的辩护人提出如下辩护意见：1.起诉书对被告人何某2涉嫌贩卖毒品罪的定性不当，指控的犯罪事实和适用法律缺乏事实根据，本案事实不清、证据不足；2.除了被告人徐业滨供述外，没有其他证据相互佐证证实被告人何某2三次贩卖止咳水给被告人徐业滨；3.被告人何某2的深圳手机号码137××××6210没有与被告人徐业滨手机号码158××××4126的通话联系记录，被告人何某2载货的面包车没有在长沙湾高速口给被告人徐业滨接货，视频所显示的被告人何某2的面包车，只是在高速路往汕头方向行驶的记录，不能作为在长沙湾高速口运载货给徐业滨的证据使用。建议对被告人何某2作出无罪判决。经审理查明：一、被告人何某1、何某2贩卖毒品的事实2017年11月21日凌晨6时多，被告人何某1与被告人徐业滨约定到汕尾市区长沙湾附近交易含有可待因成分的止咳水，并告知被告人何某2将联系他。随后，被告人何某2拨打被告人徐业滨电话，双方约定在汕尾市区保利金町湾附近的小店旁边交易含有可待因成分的止咳水。被告人徐业滨到达该地点附近后，被告人何某2与另一名男子驾驶一辆白色金杯面包车到达现场，被告人徐业滨向被告人何某2购买了含有可待因成分的止咳水，后被告人徐业滨将购买的含有可待因成分的止咳水存放在其位于汕尾市区XX小区XX栋西梯楼下车库内。同年12月12日18时许，被告人何某1在汕尾市区XX宿舍XX栋XX梯XX号被民警抓获，被告人徐业滨在汕尾市区XX小区XX栋西梯楼下被民警抓获，并从其位于汕尾市区XX小区XX栋西梯一楼仓库内及白色宝马X1轿车(车牌号为粤Ｋ×××××，车主姓名戴某某)内缴获9种止咳水共2254支，每支120毫升，经汕尾市公安司法鉴定中心对上述缴获的止咳水进行检验，上述止咳水均检出含有可待因成分。同日22时，被告人何某2在深圳市罗湖区被民警抓获。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：（一）物证、书证1.汕尾市公安局城区分局出具的《常住人口信息》，证实何某2，男，1983年8月8日出生，身份证号码，户籍地址汕尾红海湾经济开发区XX街道XX村XX巷XX号；何某1，男，1988年5月2日出生，身份证号码，户籍地址汕尾红海湾经济开发区XX街道XX村XX巷XX号；徐业滨，男，1988年2月14日出生，身份证号码，户籍地址汕尾市区XX街道XX小区XX栋XX梯XX号。2.汕尾市公安局城区分局禁毒大队出具的《到案经过》，证实2017年12月12日18时许，徐业滨在汕尾市区XX小区XX栋西梯楼下被民警抓获，何某1在汕尾市区XX宿舍XX栋XX梯XX号被民警抓获，当天22时许，何某2在深圳市罗湖区被民警抓获。3.汕尾市公安司法鉴定中心出具的《鉴定文书》[（汕）公（司）鉴（化）字（2019）01002号]、《汕尾市城区公安分局鉴定意见通知书》[汕城公鉴通字(2019)00013号、00014号、00015号]，证实汕尾市公安局城区分局禁毒大队民警于2017年12月12日在被告人徐业滨位于汕尾市区XX小区XX栋西梯楼下车库及宝马X1（车牌粤Ｋ×××××，车主戴某某）内查获的2254瓶可疑液体中的27个检材和样品均检出可待因（Codeine）成分。并将鉴定结果依法通知被告人徐业滨、何某1、何某2。4.汕尾市公安局城区分局出具的《情况说明》，证实民警在徐业滨位于汕尾市区XX小区XX栋西梯一楼仓库内及白色宝马X1轿车(车牌号为粤Ｋ×××××)内缴获的9种止咳水共2254支，9种止咳水的成分表均相同，2254支止咳水含可待因(CodeinePhosphate)总质量的计算过程如下：每支止咳水均为120毫升，每5毫升含可待因9毫克（9毫克=0.09克），经计算，每支含可待因0.216克，总质量：2254支×0.216克=486.864克。5.顺风汽车修配厂出具的《视频监控录像截图》，证实何某1于2017年11月21日6时至8时驾驶的车辆是车牌号码为粤N·XXXXX的白色车，出现在顺风汽车修理厂的监控范围内，并由何某1指挥货车停靠。6.汕尾市公安局城区分局禁毒大队出具的《发还清单》以及何某提供的《机动车临时号牌》《登记证书》，证实何某的轿车型号是奥迪牌FV7203BBCWG,临时车牌号码是粤Ｎ×××××（原号码：粤Ｂ×××××），该车已于2018年2月8日发还给何某。7.汕尾市公安局城区分局出入境管理大队出具的《何某1、何某2、徐业滨的出入境记录》，证实何某1分别持港澳通行证（证件号W78XXX88）和港澳通行证（C56XXX26）、何某2持港澳通行证（证件号C27XXX18）的出境、入境情况。8.中国移动通信集团广东有限公司深圳分公司出具的《吴某某（135××××7242）、何某2（181××××5468）、黄某某（135××××9242）、蔡某某（84XXX60）、邬某某、苑某某、蔡某某（138××××0285）、刘某某手机通话记录》，证实上述手机的户主信息及通话情况。9.中国移动通信集团广东有限公司汕头分公司出具的《张某某（134××××4918）客户详单》证实手机号码134××××4918的用户姓名是张某某，证件号码44XXXX011。10.中国移动通信集团广东有限公司汕尾分公司安全保卫部出具的《徐业滨（134××××7744、157××××6581）客户详单》《钟某某（188××××8855）客户详单》，证实手机号码134××××7744、157××××6581的用户姓名是徐业滨，证件号码是；证实手机号码188××××8855的用户姓名是钟某某，证件号码是44XXX31X。11.中国联合网络通信有限公司汕尾市分公司信息化支撑中心出具的《用户资料》，证实手机号码131××××4779的用户姓名是叶某某，证件号码是441XXX225。12.汕尾市公安局城区分局出具的《高速路车辆行驶的视频截图》，证实车牌号为粤Ｂ×××××的银色车于2017年11月14日08:09在沈海高速往汕头方向行驶；车牌号为粤Ｂ×××××的银色车于2017年11月21日8:21于深汕西高速沙田主线往深圳方向行驶。13.汕尾市公安局城区分局禁毒大队出具的《小型汽车粤Ｂ×××××车辆信息》，证实车牌号粤Ｂ×××××的白色丰田车所有权人是蔡某某。14.汕尾市公安局城区分局出具的《情况说明》，证实该局经查询全国机动车／驾驶人信息资源库的結果如下，粤Ｋ×××××车主戴某某（男，广东省电白县人，身份证：）汽车为一辆白色的宝马X1汽车；粤Ｓ×××××车主钟某某（男，广东省汕尾市人，身份证：）汽车为一辆白色的现代汽车：粤Ｂ×××××、粤Ｂ×××××、粤Ｎ×××××三辆车查无信息。15.中国移动通信集团广东有限公司汕尾分公司安全保卫部出具的《客户清单》，证实手机号码139××××8367的开户人是汕尾市XX信息科技有限公司。16.《深圳市罗湖区人民法院刑事判决书》[（2016）粤0303刑初457号]，证实徐业滨于2016年3月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑七个月，并处罚金五千元，刑期至2016年6月6日止。（二）检查笔录、扣押清单等1.汕尾市公安局城区分局禁毒大队出具的《搜查笔录》，证实公安机关对徐业滨使用的车牌为粤Ｋ×××××的小车及其位于XX小区XX栋西梯一楼的仓库进行搜查，查获“万咳疗”等含可待因成分的止咳水，以及其他涉案物品。2.汕尾市公安局城区分局出具的《检查笔录》，证实2017年12月12日18时许，公安机关在汕尾市区XX小区XX栋楼下车库抓获徐业滨，并从徐业滨身上裤子右边口袋内搜出二部通讯移动手机（一部为金色红米手机，型号Redmi3，直板触摸屏，手机号码139××××8367；另一部为铂银灰色小米手机，型号MDE6S，直板触摸屏，手机号码158××××4126）。经对其二部通讯移动手机内的软件“微信”进行检查，发现型号Redmi3金色红米手机内微信号为×××（香港代购）和型号MDE6S铂银灰色小米手机微信号为×××（韩潮美妆代购）有与他人聊天交易含有可待因成分止咳水的记录。3.汕尾市公安局城区分局刑侦三中队出具的《现场勘验笔录》[（汕城）公（刑）勘（2017）171号]，证实2017年12月12日19时40分至22时40分，汕尾市区XX小区XX栋西梯一楼仓库门口停放有一辆白色宝马汽车，车牌为粤Ｋ×××××，车辆驾驶座底下有一个黑色帆布包，包内装有十二瓶标记有“万咳疗”字样的罐装物品。仓库西南侧地面摆放标有“咳宝”字样罐装物品1瓶、“咳快治”字样罐装物品3瓶、“万咳疗”字样罐装物品1瓶；仓库西侧地面摆放有9个纸皮箱，纸皮箱内装有“咳宝”字样罐装物品、“使灭咳”字样罐装物品、“FENDYL”字样罐装物品、“FERRALI”字样罐装物品、“KIMBERRY”字样罐装物品、“万咳疗”字样罐装物品。仓库西北侧摆放有36个纸皮箱，纸皮箱装有标有“万咳疗”字样罐装物品；仓库东侧摆放有一张木桌，木桌桌面摆放有一个笔记本电脑，木桌底下地面摆放有四个纸皮箱，纸皮箱装有标有“咳宝”字样罐装物品、“使灭咳”字样罐装物品、“FERRALI”字样罐装物品、“FENDYL”字样罐装物品、“KIMBERRY”字样罐装物品、“万咳疗”字样罐装物品、“咳快治”字样罐装物品；仓库东南侧地面摆放有五个包装好的纸皮箱，打开纸皮箱发现装有“使灭咳”字样罐装物品、“FENDYL”字样罐装物品、“KIMBERRY”字样罐装物品、“万咳疗”字样罐装物品、“FERRALI”字样罐装物品。4.汕尾市公安局城区分局禁毒大队出具的《扣押清单》，证实徐业滨被扣押的物品有：万咳疗止咳水1830支、法拉利止咳水5支、金巴利止咳水4支、咳宝止咳水4支、使灭咳止咳水11支、车仔止咳水18支、P.E.C咳快治止咳水24支，顺丰速递单20单，人民币48200元，工商银行卡、农业银行卡、中国银行卡各2张，往来港澳通行证1本，粤Ｋ×××××小车、宏基牌手提电脑、包装封口机、包装裁剪机、苹果7P手机、小米5A手机、红米3手机各1部等；何某1被扣押的物品有：Iphone7牌型号为A1661手机及Iphone5牌型号为MD297ZP手机各一部；何某2被扣押的物品有：Iphone7牌型号为A1778手机及Iphone6S牌型号为A1634手机各一部。5.《高速卡口信息及车辆经过的视频监控截图》证实：（1）车牌号为粤Ｂ×××××的白色面包车（查无具体车主的信息，何某2供认该车是他驾驶的）分别于2017年11月2日14时44分经霞涌-大亚湾高速路口往深圳方向行驶；于同日14时08分经鲘门服务区往深圳方向行驶；于同日14时19分经白云仔-新村；14时31分经新村-稔山；13日23时49分经白云-凌坑枢纽往汕头方向；11月14日0时39分经埔边往汕头方向；1时6分经霞湖往汕头方向；1时54分经隆江往汕头方向；7时6分经海门往深圳方向；7时49分经隆江往深圳方向；8时9分经霞湖往汕头方向；8时32分经埔边往深圳方向；11月21日1时52分经隆江往汕头方向；6时27分经隆江往深圳方向；6时48分经霞湖往汕头方向；7时12分经埔边往深圳方向。（2）车牌号为粤Ｂ×××××的白色车于2017年11月2日14时46分经白云仔-新村往汕头方向；15时29分经埔边往汕头方向；16时6分经隆江往汕头方向；16时43分经海门-田心往汕头方向；17时15分经汕头-澳头往北行；11月4日15时34分经隆江往深圳方向；15时58分经霞湖往汕头方向；16时40分经埔边往深圳方向；17时12分经鲘门服务区往深圳方向；17时24分经白云仔-新村往深圳方向；17时50分经沙田往深圳方向；11月20日18时4分经白云-凌坑往汕头方向；19时48分经隆江往汕头方向；20时56分经汕头-澳头往北行；11月21日7时40分经鲘门服务区往深圳方向；7时51分经白云仔-新村往深圳方向；8时6分经白云-凌坑往深圳方向；8时21分经沙田往深圳方向；8时34分经淡水至坑梓主车道；8时47分经惠盐高速西行。（3）车牌号为粤Ｂ×××××的白色车于2017年11月4日16时04分经沙田服务区入口往汕头方向；16时33分经白云仔-新村往汕头方向；17时01分经长沙湾-鲘门往汕头方向；11月6日16时23分经霞涌-大亚湾往深圳方向；11月20日18时23分经惠盐高速东行；18时59分经白云-凌坑枢纽往汕头方向；11月21日1时12日经埔边往汕头方向；6时32分经隆江往深圳方向；6时55分经霞湖往汕头方向；7时18分经埔边往深圳方向；11月22日15时27分经白云至凌坑往深圳方向；15时39分经沙田往深圳方向；15时47分经沙田服务区往深圳方向。（三）证人证言、被告人供述1.证人何某证言，证实2017年12月12日19时许，民警在她家抓获她哥何某1，并扣押了她的一辆奥迪A4L轿车（车牌为粤Ｎ×××××）进行调查。该轿车是她于2015年二手购买的，登记人是她本人，车牌是粤Ｎ×××××，因要准备出嫁，为避免婚后财产纠纷，她就于2016年12月将车过户到何某1名下，但轿车是她本人出钱购买，车辆实际持有人是她。她还向公安机关提供了机动车辆登记证书，过户的临时牌等材料。2.证人曾某证言，证实他在汕尾市区开了一间XX信息科技有限公司。他通过公司查询，139××××8367这个号码是用他本人的身份证登记的，期间是施工员徐业滨使用，徐业滨于2016年11月份离职，他本人没有使用过该号码。3.被告人徐业滨供述及辨认笔录，供认他使用的手机号码是134××××7744、158××××4126、157××××6581，没有使用过手机号码139××××8367，“老乌”（即何某2）使用的手机号码是135××××8428、150××××5832、155××××8377。2017年6月份下旬的一天，他通过朋友“文仔”认识了“老乌”，后向“老乌”购买万咳疗、法拉利、咳宝等不同牌子的止咳水，每支价格140至150元不等，每月每次购买一二百支。第一次于同年11月上旬前后的一天早上，“阿东”打电话给他，跟他说“老乌”有来货（指止咳水），然后他们约定在汕尾市区通港城一间小吃店吃肠粉，吃完后，他和“阿东”各自开车到市区长沙湾高速公路收费站旁边等“老乌”。过了一会，“老乌”开一辆面包车过来，他向“老乌”购买了200多支止咳水，接着将成箱的止咳水搬上车，“老乌”请司机帮他搬。看到“阿东”也搬了二三箱止咳水上奥迪车，然后他们各自离开。第二次是过了几天后（即同月中旬前后）的一天早上，“阿东”同样打他电话，说“老乌”有来货（指止咳水），他们同样约定在市区通港城一间小食店吃肠粉，吃后，他驾驶白色宝马车，“阿东”驾驶白色奥迪车开往汕尾市区保利对面路边等“老乌”。不久，“老乌”开一辆白色金杯面包车过来，车上还有上次的那名司机，他跟“老乌”购买了200百多支止咳水，每支价格应该也是135元，然后将止咳水搬到车上，“老乌”也帮他搬了一些，他付现金2万多元后就先开车走了。第三次是11月下旬的一天凌晨5时多，“阿东”打他的电话说“老乌”的止咳水快到了，过半个小时左右，“阿东”又打他的电话，然后他就开宝马车往市区长沙湾方向，到达通航路与红海西路交界处时，“阿东”又打他的电话说等下“老乌”会联系他。一会儿“老乌”打他电话，叫他到市区保利附近去，他就开车到保利附近等“老乌”，约过了一分钟，“老乌”开面包车过来，车上还有司机，他跟“老乌”购买了1000支止咳水，每支135元。接着开始将成箱的止咳水搬上他的车，“老乌”和司机帮他搬上车，搬好后，他将现金13万多元交给“老乌”后就开车走了。在他仓库的止咳水，其中30多箱是“老乌”暂存放在他那里的，每箱24支，约有700多支。他存放在仓库的止咳水都是向“老乌”购买的。交易的地点有一次是在汕尾长沙湾高速公路出入口的附近，其他的都是在汕尾霞洋车站至长沙湾高速公路出入口路段，这地点都是由“老乌”定的。他只知道“老乌”和“阿东”是认识的，至于是否有更深层的关系他不清楚。经混合相片辨认，指认出2017年11月21日6时58分，驾驶白色奥迪A4的何某1就是“阿东”；何某2就是贩卖含有可待因成分止咳水给他的男子“老乌”；车牌号为粤Ｋ×××××的白色宝马车就是他驾驶的车辆。4.被告人何某1供述及辨认笔录，供认他外号叫“东”，联系电话是138××××3864、137××××6685，另外一个香港号码记不起来，微信号和QQ号都是6042225761，微信昵称“进口批发”。他没有使用过手机号码135××××8428、155××××8377、150××××5832，也不知道何某2是否使用过这些号码，不清楚手机号码139××××8367是何人使用。他在深圳帮别人“过货”，即从香港带电子、手机、化妆品等过深圳，忙的时候会叫他哥何某2帮忙送货。2017年12月13日下午3时，他去钟某某位于XX小区的家拿便秘的药给他的母亲，大约4时回到工贸小区的家时被公安同志带去问话。钟某某有喝咳嗽水。他有叫X健帮他“过货”，在深圳接到货后再送给客户，他微信上存的X健的名字是“mark-健”，没X健的电话，都是用微信联系。他不认识徐业滨，没有和徐业滨一起到汕尾市区长沙湾、保利附近向他人购买止咳水。他有“过货”过法拉利咳嗽水。2017年12月1日有人叫他将682支法拉利咳嗽水从香港带过深圳，并于当天分二次，一次504支、另一次178支将法拉利咳嗽水送到他的仓库，12月6日那天他安排水客将法拉利咳嗽水带过深圳。叫他带货的人叫阿新或阿龙，阿新（阿龙）给他的带货价格是每支人民币25元，他给水客20元，从中每支赚取5元，682支法拉利咳嗽水共赚取3410元。2017年11月21日凌晨6时多，阿健打他电话说货来了，叫他到汕尾长沙湾去等，他就开着奥迪车到长沙湾去。过了约十分钟，阿健开着丰田RAV4过来，过了约五分钟，就有一辆面包车开过来，就示意将车停在他的奥迪车旁边，然后就从面包车后尾箱过了六箱货到他的奥迪车后尾箱，过完后，他就开车回汕尾，阿健他们就回深圳去了。这六箱货中，有四箱是手机配件、一箱是DRI化妆品、一箱是奶粉。载货的面包车是阿健联系的。经混合相片辨认，指认出帮他过货的“阿健”就是刘某某，并指认出“阿健”的车是白色SUV车。5.被告人何某2供述和辨认笔录，供认他外号叫“老乌”。他使用的手机号码是137××××6210，没有使用过手机号码135××××8428、155××××8377、150××××5832，不知道手机号码139××××8367是何人使用。他开货车版的白色海狮重杯品牌面包车（车牌粤Ｂ×××××），帮人载货，何某1是他的胞弟，在深圳关口做化妆品生意，经常过香港，在关口过货，有时有叫他开车去运载货，都是从香港带过来的港货，有化妆品、尿布等物品。最近从深圳罗湖水库新村载货回汕尾比较多，应该是有两次。2017年11月份下旬的一天凌晨4时许，他接到一个货主客户电话称在深圳罗湖水库新村，要他运载一批货去汕尾市区。货主交给他七件货，并付了人民币1000元给做车费，并用纸写了一个手机号码给他，叫他到高速路白云仔时就打电话给汕尾客户交接货，他打电话给汕尾客户沟通好在汕尾市区长沙湾出口的路边交接货。当天凌晨7时许，他到达长沙湾出口路边，客户在等，他就将货搬到客户的车上。那七件货有拆过二件来看，箱内装着面膜等化妆品。他送货到汕尾市区时，大部分都是一个人。经混合相片辨认，指认出何某1是他的胞弟。二、被告人徐业滨贩卖毒品的事实2017年6月至12月期间，被告人徐业滨通过微信网络将购买来的含有可待因成分的Marsedy1Eoixir（万咳疗）、FERRALI（法拉利）、FENDYLCOUGHSYRUP(可乐)、P.E.C.咳快治（香蕉）、Fe-dy1NO.9syrup（葡萄）、KIMBERRYSYRUP等不同品牌的止咳水装在快递箱内，快递箱内上层的止咳水用化妆品袋包装打包，被告人徐业滨将寄件人化名为“许文彬”以快递方式贩卖给深圳市、汕头市、惠州市、河源市等地微信昵称为“林X盛深圳200”“赖X河源21”“刘XJeffree深圳18”“IiIjoin,烈X”“坤”“陈X坤惠州150没意思”等涉毒人员。2017年12月12日18时许，被告人徐业滨在汕尾市城区XX小区XX栋西梯楼下被民警抓获，并从其位于XX小区XX栋西梯楼下仓库内及白色宝马X1轿车（车牌号粤Ｋ×××××，车主戴某某。该车未随案移送，由扣押机关依法处理）内缴获含有可待因成分的9种止咳水共2254支，每支120毫升。经广东省汕尾市公安司法鉴定中心对上述缴获的止咳水进行检验，上述止咳水均检出含有可待因成分。上述事实，被告人徐业滨在庭审过程中没有异议，并有证人曾某证言，汕尾市公安局红海湾分局出具的《现场照片》《搜查笔录》《搜查清单》《监控截图》《检查笔录》《徐业滨、何某1的涉案车辆》《查获含有可待因成分的止咳水详细图片》《徐业滨黑色RedmiNote5A手机内微信（微信号：×××）与深圳、河源、汕头、湛江等地涉毒人员的聊天记录》，汕尾市公安局城区分局出具的《常住人口信息》，汕尾市公安局城区分局禁毒大队出具的《到案经过》《搜查笔录》《扣押清单》《高速卡口信息及车辆经过的视频监控截图》《情况说明》，汕尾市公安局城区分局出具的《检查笔录》《徐某网络贩毒案网络图》，汕尾市公安局城区分局刑侦三中队出具的《现场勘验笔录》[（汕城）公（刑）勘（2017）171号]，汕尾市公安司法鉴定中心出具的《鉴定文书》[（汕）公（司）鉴（化）字（2019）01002号]，中国移动通信集团广东有限公司汕尾分公司安全保卫部出具的《徐业滨（134××××7744、157××××6581）客户详单》，顺风汽车修配厂出具的《视频监控录像截图》，汕尾市顺丰速递有限公司城区经营部出具的《快递寄件清单》，《深圳市罗湖区人民法院刑事判决书》[（2016）粤0303刑初457号]等证据证实，足以认定。对于被告人何某1、何某2提出不认识被告人徐业滨，并否认贩卖止咳水的辩解。经查，被告人徐业滨供认通过朋友“文仔”认识被告人何某2，且其手机的通讯记录名单显示号码135××××8428、150××××5832、155××××8377三个手机号码的联系人是“老乌”，也即被告人何某2。扣押物品清单显示，在被告人何某1处扣押的一部手机，号码是135××××8428，而被告人徐业滨证实被告人何某2使用过135××××8428、150××××5832、155××××8377三个手机号码，公安机关前期的摸排中也显示被告人何某1使用过手机号码135××××8428、150××××5832。被告人徐业滨手机号码134××××7744与被告人何某1号码137××××6685于2017年11月1日有通话记录。被告人何某1、何某2提出不认识被告人徐业滨的辩解，与事实不符，本院不予采纳。对于被告人何某1、何某2提出的否认贩卖含有可待因成分的止咳水，以及被告人何某1、何某2各自的辩护人提出的辩护意见。经查，被告人何某2于2017年11月21日驾驶的面包车的行车轨迹，当天07时12分经过高速卡口潭西往埔边，直至当天21时01分才经过高速卡口长沙湾往鲘门，时间间隔14小时，没有证据显示被告人何某2驾驶的面包车一直停在高速路上，可以证实被告人何某2驾驶的面包车在埔边下高速，后在长沙湾上了高速，因此，被告人何某2驾驶该面包车在汕尾停留的时间与被告人徐业滨供述的于当天与何某2在市区保利附近交易止咳水的时间能够相互吻合、相互印证，充分证实何某2具备作案时间、地点。且被告人徐业滨使用的手机158××××9126与手机135××××8428及150××××5832于当天有多次通话，当天顺风汽车修配厂门口视频监控录像显示被告人何某1出现在交易现场，并指挥货车停靠在他们事先安排好的停车位置，随后被告人何某1和粤Ｎ×××××的司机一起将含有可待因成分的止咳水一箱一箱搬到车上，交易完成后各自离开。另查明，被告人徐业滨供述于11月21日当天6时许和7时许，被告人何某1通过手机电话联系被告人徐业滨，双方约定在市区长沙湾交易含有可待因成分的止咳水，当被告人徐业滨驾车经过市区霞洋车站路段时，被告人何某2拨打被告人徐业滨的手机，叫被告人徐业滨到市区保利对面的小店旁时等待，被告人何某2驾驶面包车随后到达约定地点，被告人徐业滨当场向被告人何某2购买了含有可待因成分的止咳水，被告人何某1在此过程中起到联系作用，其行为构成贩卖含有可待因成分的止咳水共犯，被告人何某1、何某2及其各自辩护人提出的上述辩解及辩护意见，据理不足，本院不予采纳。对于公诉机关指控被告人何某1、何某2贩卖含可待因成分的止咳水给被告人徐业滨的第三宗事实，经查，该第三宗事实的贩卖毒品时间认定为2017年11月21日，当天有多次手机通话记录以及相关证据显示被告人何某2具有作案地点和时间，在被告人徐业滨向被告人何某2交易毒品前有视频监控显示被告人何某1向上家购买毒品，综合全案证据分析，认定被告人何某1、何某2该第三宗贩卖毒品止咳水给徐业滨的犯罪事实。对于公诉机关指控被告人何某1、何某2贩卖止咳水给被告人徐业滨第一宗、第二宗的事实和第三宗事实中贩卖含有可待因成分的止咳水数量1000多支以及被告人徐业滨支付毒资13万元的问题，经查，公诉机关的上述指控只有被告人徐业滨供述证实，综观全案，本案缺乏证据能够证实被告人何某1、何某2第一宗、第二宗贩卖含有可待因成分止咳水给被告人徐业滨的事实，以及第三宗中被告人徐业滨向被告人何某2购买了含有可待因成分的止咳水1000多支，被告人徐业滨支付现金13万元给被告人何某2的事实。没有达到证据确实充分的法定证明标准，也没有达到事实清楚、证据确凿的定罪要求，公诉机关指控被告人何某1、何某2贩卖止咳水给被告人徐业滨第一宗、第二宗的事实以及第三宗贩卖含有可待因成分的止咳水1000多支给被告人徐业滨，被告人徐业滨支付现金13万元给被告人何某2的事实，属孤证，本院不予支持。本院认为，被告人徐业滨、何某1、何某2无视国法，违反国家对毒品的管理制度，非法贩卖能够使人形成瘾癖的含有可待因成分的止咳水给他人，其中被告人徐业滨非法多次贩卖含可待因成分的止咳水给多人，情节严重；被告人何某1、何某2非法共同贩卖含可待因成分的止咳水给他人一次，其行为均已构成贩卖毒品罪，应分别依法惩处。被告人徐业滨归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人徐业滨的指定辩护人提出被告人徐业滨能如实供述自己的罪行，认罪悔罪，可给予从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人徐业滨于2017年12月12日被抓获时，从其位于汕尾市区XX小区XX栋西梯楼下仓库内及其白色宝马轿车内缴获含有可待因成分的止咳水共2254支，可待因总质量为486.864克，应计入贩卖毒品的数量，依法惩处。鉴于被告人徐业滨曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内又非法多次贩卖含可待因成分的止咳水给多人，系累犯，且属毒品再犯，依法从重处罚。公诉机关指控被告人徐业滨、何某1、何某2罪名成立，本院予以支持。根据被告人徐业滨、何某1、何某2犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十七条第一款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人徐业滨犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月12日起至2022年12月11日止，罚金于判决生效次日起十日内缴纳完毕）。二、被告人何某1犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月12日起至2020年6月11日止，罚金于判决生效次日起十日内缴纳完毕）。三、被告人何某2犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月12日起至2020年6月11日止，罚金于判决生效次日起十日内缴纳完毕）。四、随案移送作案联络工具小米牌型号为MDE6S手机、小米牌型号为Redmi3手机、Iphone7牌型号为A1778手机、Iphone6S牌型号为A1634手机、Iphone5牌型号为MD297ZP手机、IIphone4牌型号为A1332手机各一部，Iphone7牌型号为A1661手机二部，予以没收，上缴国库。五、侦查机关查获的含有可待因成分的止咳水2254支，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  何世盛审 判 员  吕俊智人民陪审员  陈义带二〇一九年十一月十二日法官助理刘嘉芬书记员高思思附：有关法律规定《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪行分别处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺(冰毒)、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》[法释（2016）8号]第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。