贵州省贵阳市花溪区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0111民初2737号原告：贵州四力机电设备有限责任公司，住所贵州省贵阳市花溪区孟关乡改毛村工程机械市场。法定代表人：罗翔，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨爱霞，女，系该公司员工，特别代理。被告：贵州真文矿业新技术有限公司，住所贵州省瓮安县银盏镇新场村两上庄2-99号（文真公司内）。法定代表人：林深文。第三人：汇银融资租赁有限公司，住所山东省潍坊市坊子区北海路中段路西。法定代表人：王桂民。原告贵州四力机电设备有限责任公司（以下简称：四力公司）与被告贵州真文矿业新技术有限公司（以下简称：真文矿业公司）以及第三人汇银融资租赁有限公司（以下简称：汇银公司）借款合同纠纷一案，本院2019年3月21日立案受理后，依法适用简易程序，因需要向被告真文矿业公司公告送达诉讼材料，本案于2019年5月7日转为普通程序，于2019年8月19日公开开庭进行了审理。原告四力公司之委托诉讼代理人杨爱霞到庭参加诉讼，被告真文矿业公司、第三人汇银公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告四力公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告借款人民币92517.04元。2.判令被告支付原告违约金24843.35元（按计算金额25%收取，该违约金暂计算至2019年3月31日，以后的违约金按照每日万分之八从2019年4月1日计算至实际归还全部款项之日），合计金额117360.39元。3.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2012年12月20日，原告与被告真文矿业公司签订了《借款协议》、《协助融资购买设备协议》，被告真文矿业公司以融资租赁方式购买福田雷沃挖掘机壹台，型号为FR260，整机编号为FTC003REKEX001023，设备单价为人民币954000元，被告应支付首付款及相关费用（GPS使用费、手续费、保险费等）共288771元，剩余机款810900元向第三人办理融资租赁。被告真文矿业公司签订合同并接收挖掘机后，但被告真文矿业公司却未按合同及时足额归还原告借款和第三人的融资租赁款。致使原告为其向第三人垫付部分融资款。由于真文矿业公司未能及时足额还款，第三人委托原告将设备收回，设备收回后，设备残值经第三方评估公司进行评估。评估金额冲抵原告为真文矿业公司垫付的款项后，现被告尚欠原告借款人民币92517.04元，按合同约定被告真文矿业公司应向原告支付违约金。原告为维护自身合法权益，现提起诉讼，请求判如所请。被告真文矿业公司未答辩。第三人汇银公司未陈述。本院经审理查明认定事实如下：2014年12月20日，原告四力公司（甲方）与被告真文矿业公司（乙方）签订《协助融资购买设备协议》，约定“甲方作为设备出卖人，协助乙方以银行按揭/融资租赁方式向相应金融机构融资购买机械设备，第四条违约责任1.乙方应在甲方履行每一笔垫付或回购义务后3日内向甲方偿还垫付款及回购款及利息，每逾期一日按照垫款或回购款的千分之三向甲方支付违约金（自甲方垫付之日起至乙方付清全部款项之日止），并承担本合同及融资合同规定的其他费用。2.乙方违反本合同约定的，应当承担违约责任，违约责任的范围包括甲方的一切损失，垫付款或回购款及利息、违约金，以及甲方为实现债权支出的律师费、诉讼费……等费用。特别约定：如乙方未按本合同、融资合同等相关合同的约定按时、足额还款，导致甲方代为偿还的，甲方将垫付款项打入以乙方名义开户的任何银行账户，均视为甲方为乙方垫付的融资租赁款及相关费用。甲方有权在不通知乙方的情况下收回车辆并进行处置，所得处置款项用于弥补所受损失（损失范围包括但不限于垫付的融资本金、利息、罚息、违约金、委托第三方收回设备产生的收回费用、运费、评估费及其他等）。…….取回设备后，甲方可自行指定评估机构，以其评估价格作为设备价值进行处置…….”。《协助融资购买设备协议》同时对其他事项进行了约定。同日，原告四力公司（甲方出借方）与被告真文矿业公司（乙方借款方）、案外人林深文（丙方担保方）签订了一份《借款协议》，约定“鉴于乙方与汇银融资租赁有限公司、贵州四力机电设备有限公司签订了36个月的《融资租赁合同》，在履行合同中乙方支付购买挖掘机资金不足，经乙方提出请求，甲方同意借款给乙方。乙方向甲方借款本金138771元，借款资金占用费9185元，合计147956元，期限从起至2015年12月18日止，按月偿还。如乙方未能按时还款，每超期一日，乙方应向甲方支付0.6‰/日逾期付款资金占用费及0.8‰/日的违约金。附件一系还款计划表，2015年1月18日至2015年8月18日，每月还款12330元，附件二系借款明细表，借款所涉及挖掘机（型号：FR260，出厂编号：FTC003REKEX001023），设备单价954000元。标准首付合计288771元（首期租金费143100元+租金手续费4055元+租金保证金40545元+运费54000元+资料保管费1500元+GPS使用费5000元+预收保险费21632元+担保费18939元），提机实付金额150000元，标准首付借款本金138771元，资金占用费9185元，借款金额合计147956元”。2015年1月12日，被告作为承租方与出租方汇银公司签订《融资租赁合同》（合同编号：8111011501160133），合同约定：“租赁物为挖掘机，租赁物价格为954000元，融资额为810900元，首期租金143100元，租赁期限为36个月，租赁年利率7.995%，自2015年2月15日至2018年1月15日，每月租金25471元，租金共计916956元，租赁保证金为40545元，租赁手续费（服务费）为4054.5元，在本合同期限内，租赁物所有权属于出租方。出租方有权向承租方收取租金，租赁期限届满，在承租人在完全履行本合同项下所有义务时，出租方应当保证承租方有权以本合同规定的名义货价留购租赁物，名义货价为100元”。合同第二十条第二款第四项约定：“如果承租方未能按照本合同规定向出租方足额支付到期租金等其它费用，则当期租金等其他费用的全额视为迟延支付，承租方应当偿付迟延支付期间的利息，该利息按每日万分之四的迟延利率计算，迟延利息将从承租方每次交付的款项中优先抵偿，直至承租方向出租方付清全部迟延利息为止，迟延利息的支付方式与租金的支付方式相同”。第二十条第二款第七项约定：“若承租方预期违约或者根本违约，出租方除有权按照本合同的约定要求承租方承担违约责任、赔偿损失外，还有权采取下列一种或多种救济方式：……（4）通过司法途径强制承租方履行本合同，并要求承租方赔偿出租方因违约造成的全部损失和费用（包括诉讼费、仲裁费用、律师费以及因清收而发生的其他一切费用等）”。同日，原告、被告及第三人签订《买卖合同》，由第三人汇银公司根据《融资租赁合同》向原告购买案涉挖掘机租赁给被告真文矿业公司，三方还对其他的合同权利义务进行了约定。合同签订后，被告真文矿业公司依照合同约定提取了设备。真文矿业公司针对借款部分于2014年12月12日、2015年7月13日、2015年7月21日、2016年1月29日、2017年1月10日向四力公司分别付款50000元、100000元、12330元、50000元、23108.96元，共计235438.96元。因被告未按时足额支付租金，2016年11月28日，原告四力公司将案涉挖掘机收回，设备收回后四力公司委托贵州国正二手车鉴定评估有限公司对案涉挖掘机的市场价值进行评估，2016年12月25日该公司作出《工程机械鉴定评估报告书》，评估结论为案涉挖掘机在评估基准日2016年12月20日的评估价格为428000元。从2015年6月17日起，汇银公司从四力公司的保证金账户扣划相应款项，截止到2018年4月25日，汇银公司扣划四力公司垫付款608794.32元，原告认可被告已支付垫付款金额为180897.04元2018年6月14日，汇银公司向四力公司出具《租赁物所有权等合同权利转让证明书》，载明：“……我方确认：自2018年4月19日起，我公司将《融资租赁合同》及其补充协议下得租赁物所有权、对承租人享有的债权以及其他全部权利转让于贵公司。至此，贵公司将拥有上述租赁物完全的所有权、我方对承租人享有的债权及合同项下其他全部权利，贵公司已取得出租人地位，并承担相应的法律责任”。同日，汇银公司向真文矿业公司出具《租金债权等合同权利暨租赁物所有权转让通知函》，载明“……对贵方享有的全部债权及合同权利转移给贵州四力机电设备有限责任公司，请贵方向贵州四力机电设备有限责任公司履行还款义务”。原告提交自行制作的款项明细，记载“被告真文矿业公司应付的首付金额为327956元，构成为：首付租金143100元+代办费105126元+保证金40545元+借款利息9185元+拖车费30000元=327956元”。因被告真文矿业公司逾期支付首付款，原告根据合同约定计算截止2017年1月10日的产生资金占用费93162.56元、违约金124216.75元。原告自愿按照违约金124216.75元的20%主张违约金24843.35元。原告对主张借款金额92517.04元的计算方式为首付327956元–已付235438.96元=92517.04元。对垫付款部分，原告认可：被告已支付垫付款180897.04元+案涉设备评估价值428000元=608897.04元，原告实际垫付金额608794.32元，多出的102.72元原告自述为产生的违约金。原告提交自行制作的《请款单》一份，拟证明将涉案挖掘机拖回产生30000元运费。上述事实，有原告营业执照、法定代表人身份证明、《协助融资购买设备协议》《借款协议》及其附件、融资租赁合同、买卖合同、租金支付表、合格证、所有权转移证明、《协助融资购买设备协议》、手续费发票、保证金收据、保险费发票、首付款发票、运输费发票、扣款证明、评估报告及当事人陈述等证据在卷佐证。前列证据已经庭审质证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力。本案中，原、被告及第三人签订的一系列合同系当事人真实意思表示，未违反法律和行政法规的强制性规定，该系列合同合法有效，当事人应当依照合同约定履行义务。原告向被告交付了本案设备，并成功办理了借款及融资租赁，因被告未按时支付租金，导致原告依据委托书的约定向第三人为被告垫付租金，涉案挖掘机被拖回后，原告将设备委托评估机构进行评估，设备评估价格为428000元，原告提交的评估报告出具机构具有司法评估资质，本院对该评估报告予以采信。挖掘机评估款及被告支付的垫付款与原告垫付的融资款冲抵后，原告有权向被告主张尚欠的首付借款。原告认可被告在合同履行过程中共计向原告支付首付借款235438.96元，因被告真文矿业公司并未举证予以反驳，应自行承担举证不力的后果，本院对该付款金额予以确认。原告主张的拖车费30000元，系原告四力公司单方面制作表格记载的数据，未提供证据予以证实，且该款项并不属于首付款范围，故不予支持。根据原、被告双方签订的《借款协议》的约定，被告真文矿业公司应支付设备首付借款为327956元-30000元=297956元。原告计算垫付款产生违约金102.72元，不符合双方约定，本院不予支持，故被告垫付款项部分的违约金102.72元应从借款金额中予以扣除，因此，被告尚欠借款金额本院确认为297956元-235438.96元-102.72=62414.32元，被告真文矿业公司应向原告支付该款项。《借款协议》约定“如乙方未能按时还款，每超期一日，乙方应向甲方支付0.6‰/日逾期付款资金占用费及0.8‰/日的违约金”。原告按逾期付款金额每日0.8‰自行计算违约金为124216.75元，其主张20%即24843.35元虽符合双方约定，亦减轻了被告的责任，但原告在2015年12月18日即被告借款分期偿还最后一期到期后一直未向原告主张权利，自行扩大损失，故本院调整按未付借款的20%支付违约金62414.32×20%=12482.86元，予以支持，原告诉请超出部分，本院不予支持。被告真文矿业公司及第三人汇银公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视其放弃相应的诉讼权利，不影响本院依据已查明的事实作出裁决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告贵州真文矿业新技术有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告贵州四力机电设备有限责任公司借款62414.32元；二、被告贵州真文矿业新技术有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告贵州四力机电设备有限责任公司违约金12482.86元；三、驳回原告贵州四力机电设备有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2648元，由原告贵州四力机电设备有限责任公司负担958元，被告贵州真文矿业新技术有限公司负担1690元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，权利人可在二年内向本院申请强制执行。审 判 长  魏彩霞人民陪审员  杨大德人民陪审员  杨大权二〇一九年十一月一日书 记 员  陈熠修