广东省广州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)粤01刑终1825号原公诉机关广州市番禺区人民检察院。上诉人(原审被告人)庄伟冲，男，1981年7月26日出生，汉族，文化程度小学，户籍地广东省雷州市，2015年2月16日因犯贩卖毒品罪被广东省广州市南沙区人民法院判处有期徒刑一年一个月，2015年12月11日刑满释放；2017年9月26日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑十一个月，2018年5月3日刑满释放。因本案于2019年1月18日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月19日被逮捕。现押于广州市番禺区看守所。指定辩护人管东平，广东经国律师事务所律师。广州市番禺区人民法院审理广州市番禺区人民检察院指控原审被告人庄伟冲犯贩卖毒品罪一案，于2019年9月5日作出（2019）粤0113刑初892号刑事判决。原审被告人庄伟冲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅案卷材料和上诉材料、讯问上诉人庄伟冲、审阅辩护人提交的书面辩护意见，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定：2019年1月18日，购毒人员冯某2（另处理）经电话、微信与被告人庄伟冲联系购买毒品后，前往广州市番禺区市桥街士多店与其碰头，随后两人一同去到被告人庄伟冲居住的广州市番禺区市桥街沙圩二村下关大街四巷11号201房外准备进入房间交易毒品。期间，被告人庄伟冲发现有公安人员在现场伏击，遂与购毒人员冯某2迅速下楼，企图逃离未遂。公安机关在抓获该2人后，当即进入被告人庄伟冲居住的上址房屋内，从床头位置搜出电子秤1个、白色块状物7包及少量无包装的白色块状物（分别净重0.19克、0.21克、0.22克、0.18克、0.09克、0.12克、0.36克、17.51克，均检出海洛因成分）。证据有：1.证人冯某1（购毒人员）的证言及辨认笔录：2019年1月18日11时许，我从白云区到市桥购买海洛因，我到市桥后打电话给老乡“红某”并向他微信借款200元买海洛因，我让“红某”联系庄伟冲。12时许，庄伟冲走到士多店找我，将我带到下关大街四巷11号2楼他的出租屋准备交易毒品。我们刚到2楼一房间门前，庄伟冲叫我先不要进房，他马上带我往一楼走，我们刚走到门口，就有便衣警察把我们抓获。我们在楼上没有吸毒。我上次向庄伟冲购买海洛因是在2018年12月底，“红某”带我到士多店，我给“红某”100元让他去拿货，“红某”后来和庄伟冲一起出现，“红某”就说拿到毒品了。“红某”的手机号和微信号都是131××××5480，我备注为“太河”。庄伟冲的微信是“聪，失败人生”，昵称“失败者必须成功”。我向庄伟冲微信转账的钱都是给其的毒资，也包括其他朋友让我搭单购买的毒资，通常是700元一个海洛因，也可以一次买200元的量。2018年12月12日，我转账600元和1300元的毒资到庄伟冲“聪，失败人生”的微信号，随后庄伟冲发了“丽柏商务酒店”的定位给我，我去到上址拿海洛因，这次的1900元有可能包括偿还之前赊账购毒的欠款。2019年1月17日14时，我与“权”的微信对话“嘉禾现在太少，没敢去拿。我平时总是去市桥和聪拿个”，意思是最近嘉禾这边毒品太少，我都是去市桥找庄伟冲买毒品。证人冯某2辨认上述地址，签认其微信聊天、转账记录。2.证人莫某（辅警，抓获人）的证言及辨认笔录：2019年1月18日，民警接到贩毒线索，带着我和几名便衣辅警去到市桥街下关大街四巷11号出租屋楼下摸查。同事告诉我2楼楼梯间有人在看我们，接着他们下楼分开逃跑，我们分头将黑衣男子（经辨认为冯某2）和蓝衣男子（经辨认为庄伟冲）抓获。民警出示证件后检查，在冯某2、庄伟冲身上没有发现可疑物品。我没有看到二人毒品交易的过程。3.证人王某（辅警，抓获人）的证言及辨认笔录：2019年1月18日，民警接到贩毒线索，带着我和几名便衣辅警去市桥街下关大街四巷11号出租屋进行摸查，我在楼下看到两名男子（经辨认为庄伟冲、冯某2）在2楼楼梯间的窗口看我，接着他们下楼分开逃跑，我抓住了穿蓝色衣服的人（经辨认为庄伟冲），民警出示证件后对其进行检查，在其身上没有发现可疑物品，询问得知其住在上址201房，民警在房内枕头上方的口香糖小罐里发现几小包塑料袋装着的疑似毒品，在枕头右旁发现很多包红色塑料袋包装的疑似毒品，在桌面有1个电子秤和一些吸食毒品的工具。我没有看见二人交易过程，二人逃跑时没有丢弃东西。证人王某辨认查扣的毒品、吸毒工具和电子秤。4.证人蔡某（房某）的证言及辨认笔录：我于2019年1月9日将下关大街四巷11号201房租给庄伟冲，我写了押金收据并复印了他的身份证留存，他在1月10日入住。我留意他都是一个人居住。证人蔡某提供租房收款收据及庄伟冲身份证复印件。5.被告人庄伟冲的供述：2019年1月17日下午5、6点左右，我在雷州市湖公园向“阿某”购买十几克毒品海洛因，购买价格是6000元，但我没给“阿某”钱，这是我第一次与“阿某”交易，他的具体情况我不知道。次日凌晨1时，我带着毒品回到住处，早上我在房间吸食海洛因。11时许，“阿颠”（经辨认为冯某2）来我住处找我吸食海洛因，我们在房内吸完后一起下楼买水，刚下楼被警察抓获。民警从我住处搜出的7袋毒品海洛因及部分零散的毒品海洛因，分别净重0.19克、0.21克、0.22克、0.18克、0.09克、0.12克、0.36克、17.51克，我在派出所看着民警称重。在我家中搜出的秤具是因为我害怕购买毒品被骗准备的。我将部分毒品分装是为了方便拿出去吸食。该房间是我一人居住，我每天吸毒7-8次，每次需2-3克毒品，我吸毒的经济来源是家人资助。我不认识“红某”，不知道微信号131××××5480是何人。被告人庄伟冲辨认其居住的房间、被抓获的地点、租房收据及缴获的海洛因、电子秤、本人的手机。6.搜查笔录、扣押清单、提取笔录、称量取样笔录、涉案财物移交清单、初检结果登记表、情况说明等，证实：公安机关在2019年1月18日对庄伟冲、冯某2的人身及庄伟冲居住的房间进行搜查。在庄伟冲身上搜出VIVO手机1部；在冯某2身上查扣OPPO手机1部；在房间床头位置搜出绿色铁盒1个，内含3小包红色塑料袋包装的白色块状物、3小包透明塑料袋包装的白色块状物；在床头位置1个红袋薄膜袋内搜出1包透明塑料袋包装的白色块状物；在床边的桌子上搜出少量无包装的白色块状物及电子秤1个；以上白色块状物分别净重0.19克、0.21克、0.22克、0.18克、0.09克、0.12克、17.51克、0.36克。上述毒品检材初检结果均为吗啡阳性。被告人庄伟冲签认扣押清单、部分毒品称重、初检结果，无正当理由对部分结果拒绝签名或按指纹。7.广东省广州市番禺区公安司法鉴定中心出具的穗番公（司）鉴（理化）字[2019]00021号检验报告，证实：在案扣押的8包毒品均检出海洛因成分。8.调取证据通知书、机主资料及通话记录，并经冯某2签认，证实：冯某2所称“红某”使用的号码131××××5480的机主是陈某琴，冯某2使用的号码132××××4452的机主是冯某东。上述两个号码从2018年12月开始经常通话。2019年1月18日11时34分，“红某”主叫冯某21次；11时50分至12时，冯某2主叫“红某”3次。9.电子数据检查工作记录，证实：公安机关对庄伟冲、冯某2的手机进行电子勘查，提取微信聊天、转账记录、通话记录。其中：（1）庄伟冲使用过四个微信账号，微信名分别是：失败者必须成功、刀下亡魂、聪、庄伟冲。（2）2019年1月17日冯某2问庄伟冲什么时候上来。次日11时许，冯某2与庄伟冲语音聊天。12时许，冯某2收到“红某”微信转入200元。（3）庄伟冲189××××6842的号码与冯伟林132××××4452的号码在2018年12月25日至2019年1月18日期间有大量通话记录。2018年12月21日至2019年1月16日期间，冯某2向庄伟冲转账24笔，共计19385元。（4）庄伟冲手机中有2018年12月16日毒品称量照片。庄伟冲手机中2018年12月24日丽柏商务酒店的照片与冯某2微信聊天截图定位一致。（5）2019年1月5日“永远不忘记”转账250元给庄伟冲，语音内容为：要其给100元现金，拿150的货。2019年1月11日“永远不忘记”称拿200块，让庄伟冲给多一点。2019年1月17日“金水老板”向庄伟冲拿货，庄伟冲次日回复有货，“金水老板”转账200元。2019年1月18日“谁明浪子心”向庄伟冲购买200元毒品，称：吃起来没什么味道，像底粉。2019年1月17日冯某2与权聊天称：嘉禾现在太少了，没敢去拿，我平时总是去市桥和聪拿个。10.抓获经过、破案经过，证实：公安机关经排查锁定贩毒人员庄伟冲，2019年1月18日伏击将庄伟冲及购毒人员冯某2抓获。11.户籍、前科情况查询，现场检测报告书，证实：被告人庄伟冲与购毒人员冯某2的自然身份、前科情况，二人尿检结果吗啡均呈阳性，冯某2因本案被行政处罚。12.市桥派出所出具的在逃证明，证实：被告人庄伟冲称提供给其毒品的男子“阿某”暂未抓获。13.现场勘查笔录、现场图、现场照片，反映：现场情况，现场方位，提取物证情况。14.视听资料，反映：审讯过程，称重取样情况。原判对被告人的辩解及辩护人的辩护意见评判如下：首先，公安机关根据线索排查锁定庄伟冲后，经伏击将其抓获，本案并非特情侦查。购毒人员冯某2归案后稳定供认其当日向“红某”借款200元后到庄伟冲住处购买海洛因，以及此前多次向庄伟冲购买海洛因的事实。上述证言并有微信聊天记录、通话记录予以印证，包括：案发当日冯某2与庄伟冲的微信聊天记录和通话记录，“红某”向冯某2微信转账200元及“红某”与冯某2的通话记录；庄伟冲手机中“丽柏商务酒店”的照片与冯某2微信聊天中截图定位一致；冯某2与庄伟冲在2018年12月至案发期间保持电话及微信联系并有24笔金额不等的转账。上述证据能够相互印证，所反映的线索来源、布控情况、抓捕过程、毒品交易情况连贯完整、自然合理，对冯某2的证言应予采信。其次，对于庄伟冲所提免费提供海洛因给冯某2吸食，冯某2转账给其是委托其购买私彩，分装毒品是为了外出吸食方便等辩解，经查，二人在微信聊天中从未提到关于下注、赔率等内容。反之，庄伟冲的住处有多个小包分装的毒品、电子秤，其手机中有毒品称重照片；庄伟冲与多个下家有疑似毒品交易的聊天内容；冯某2称平时是向庄伟冲“拿货”。在庄伟冲住处查获的毒品明显超出个人吸食的数量，与其个人收入亦不相符。结合庄伟冲有两次贩卖毒品前科的情况，其上述辩解显然不合理、不可信。综上，被告人庄伟冲否认贩卖毒品的辩解及辩护人所提在案证据不足以证实被告人庄伟冲贩卖毒品的意见均不成立，不予采纳。原判认为，被告人庄伟冲贩卖毒品海洛因18.88克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应当对其适用“七年以上有期徒刑，并处罚金”的量刑幅度予以处罚。公诉机关指控被告人庄伟冲犯贩卖毒品罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人庄伟冲曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人庄伟冲曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，依法从重处罚。公诉机关关于对被告人庄伟冲在有期徒刑八年至十年处刑并处罚金的量刑意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，作出判决：一、被告人庄伟冲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币三千元。二、缴获的毒品海洛因18.88克，予以没收销毁；作案工具VIVO手机1部、电子秤1个，予以没收，上缴国库。原审被告人庄伟冲上诉称：其是非法持有毒品供自己吸食，不是贩卖，原判量刑过重。辩护人辩护认为：一审认定上诉人庄伟冲贩卖毒品的事实不清，证据不足。经审理查明，原判认定上诉人庄伟冲贩卖毒品的事实有经原审法庭出示并经控辩双方质证的物证、书证、证人证言、勘验检查及辨认笔录、鉴定意见、视听资料、电子数据、被告人供述等证据证实，足以认定，本院予以确认。关于上诉人庄伟冲及辩护人提出认定庄伟冲贩卖毒品的事实不清，证据不足的意见。经查，庄伟冲贩卖毒品给冯某2时被当场抓获的事实，不仅有证人冯某2的证言和冯某2微信转账毒资给庄伟冲的手机电子数据检查工作记录、手机通话记录、抓获经过、证人莫某和王某的证言等证据相印证证实，而且，庄伟冲供称无业却在其手机中查获大量他人向其付款拿货的内容、其家中也查获便于贩卖而被称量分装成多包的毒品和电子秤、其手机中查获毒品称量照片与仅供个人吸食行为不符，上述事实也能佐证庄伟冲有贩卖毒品行为，前科判决也证实庄伟冲曾是贩毒惯犯。综上，原判认定庄伟冲贩卖毒品的事实清楚，证据确实充分，上述上诉及辩护意见均不成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人庄伟冲贩卖毒品海洛因，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。庄伟冲系累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律准确，量刑恰当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下:驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 黄 坚审判员 文方遒审判员 吴庆锋二〇一九年十一月十一日书记员 区嘉琦