陕 西 省 渭 南 市 中 级 人 民 法 院民 事 判 决 书   （2019）陕05民初90号 原告:中铁十五局集团城市建设工程有限公司，住所地：洛阳市瀍河区。法定代表人：马中卫，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：白维召，系陕西群鑫律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋宗新，系陕西群鑫律师事务所律师。被告：陕西渭南韦罗高速公路有限公司，住所地：陕西省渭南市高新技术产业开发区东兴街与崇业路十字东北角渭南国际会议中心综合办公楼。法定代表人：赵晟，系该公司总经理。委托诉讼代理人：王武荣，系北京市康达（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王小号，系北京市康达（西安）律师事务所律师。原告中铁十五局集团城市建设工程有限公司与被告陕西渭南韦罗高速公路有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告中铁十五局集团城市建设工程有限公司委托诉讼代理人白维召、宋宗新与被告陕西渭南韦罗高速公路有限公司委托诉讼代理人王武荣、王小号到庭参加诉讼，原告中铁十五局集团城市建设工程有限公司法定代表人马中卫与被告陕西渭南韦罗高速公路有限公司法定代表人赵晟均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中铁十五局集团城市建设工程有限公司诉讼请求：1、请求判决被告支付原告工程款6301.987万元及逾期支付的利息，从2016年12月1日起按同期中国人民银行贷款利率算至实际付清日，暂计算至起诉日利息423.63万元；2、确认判令原告对榆（林）商（州）XX庄XX段XX公路建设项目的折价、拍卖款优先受偿权；3、判令被告承担本案诉讼、保全费用。事实与理由：原、被告双方分别于2011年、2013年签订了榆（林）商（州）XX庄XX段XX公路建设项目的陕施合字（2011）韦罗LJ1路基施工承包合同。2016年12月1日，原、被告双方达成两份结算协议将上述施工合同予以解除，并对已完成的工程价款进行了结算和约定了其他权利义务，结算协议确认：（2011）韦罗LJ1合同项下路基项目未支付4500万元、履约保证金2000万元、质量保证金1633.95万元，合计8133.95万元；付款方式为，一次性先付除质量保证金外金额的30%，剩余金额在本协议签订日起12个月内支付完成，若结算协议签订之日起12个月后甲方支付乙方工程款未达到100%，甲方应按照同期中国人民银行贷款利率向乙方支付剩余利息。约定缺陷责任期为2年，自本结算协议签字日期开始计算，缺陷责任期届满后一个月内退还乙方质量保证金。协议签订后原告依照约定履行了自己的义务，被告至今未按约定支付工程款；结算协议中应先支付的30%原告已进行了诉讼。剩余款项包括质量保证金已超过约定给付期，原告多次催促，被告以各种理由拒付；该工程现已搁置，为了维护原告合法权益，请求优先受偿权。根据合同法相关规定，特向贵院提起诉讼，望依法公正判决。被告陕西渭南韦罗高速公路有限公司辩称，1、由于被答辩人严重违反与答辩人2016年12月1日签订的结算协议之约定，导致结算协议合同目的无法实现，符合法定解除条件，应予解除。协议签订后，被答辩人强占工地、拒绝退场，也没有按约定移交符合要求的工程资料等，经答辩人多次交涉无果，上述协议的合同目的由于被答辩人的违约行为已经无法实现，应予以解除；2.被答辩人无权依据结算协议约定向答辩人主张任何款项，且应赔偿因其违约行为给答辩人造成的损失，答辩人保留向被答辩人索赔的权利。协议中约定上级部门拨付资金或筹集资金后才可以支付工程款，但该条件未成就。由于被答辩人未退场以及移交设备，其主张该笔款项显然无事实与法律依据。根据协议约定，答辩人支付被答辩人款项均有前提条件，本案事实是前提条件不成就，被答辩人未履行先合同义务，故其请求无事实和法律依据，应予驳回。协议约定被答辩人应先提供税务机关开具发票，否则有权暂扣相关款项5%。此义务被答辩人亦未履行，应不予支持该请求。综上，两份结算协议应予解除，并应驳回被答辩人的全部诉讼请求。补充答辩，关于原告请求项目折价拍卖款应当优先受偿权，答辩人认为没有事实依据，根据相关司法解释的批复，建设工程的优先受偿权的行使期限为六个月，自建设工程竣工之日或建设工程约定的竣工之日，但从本案看，涉案项目并未竣工，而建设工程合同约定的竣工之日届满至原告起诉之日，也已经超过6个月，所以原告无权请求项目的折价拍卖款优先受偿。原告中铁十五局集团城市建设工程有限公司提供证据如下：1、中标通知书，证明涉案工程依照《招标法》规定履行了招投标手续，城建公司中标。2、陕施合字（2011）韦罗LJ1施工合同，证明建设施工合同对双方权利义务的具体约定。3、结算协议，证明被告未按照协议约定履行付款义务付款。4、照片、网络资料，证明韦罗高速已经由第三方在2017年11月以前介入工地施工，被告以及政府其他机构对该工程的复工施工进行了安排。被告陕西渭南韦罗高速公路有限公司对上述证据发表质证意见：1、关于中标通知书无原件，真实性不予确认。2、陕施合字（2011）韦罗LJ1施工合同真实性及证明目的无异议。但是根据相关法律规定，享有优先受偿权行使期限是6个月，本案未竣工应按合同约定的竣工之日计算。3、结算协议真实性无异议，证明目的不认可。原告没有按照约定履行其应承担的合同义务，且付款的前提为甲方拨付资金或通过其他渠道筹到资金后，本案付款条件未成就，原告无权要求付款。原告也未提供正式发票，被告有权扣除约定的5%。4、照片，网络资料。对于照片无原件无法确认真实性，也无法显示拍摄地点。不能用照片否认原告在结算协议签订后强占涉案工地。网络资料的三性均不认可，该证据无法显示证据来源，也没有提到涉案项目，该组证据与本案没有关联性，即使发布的消息属实，根据发布时间距离双方签订结算协议有一年半时间，不能否认原告强占工地的事实。补充意见:法律规定行使优先受偿权期限是6个月，明确自发包人应当给付工程价款之日算，原告诉请的建设工程结算日期是2016年12月1日，按照逻辑当日就应当付款，六个月后应当是2017年5月1日之前就应该主张优先受偿权，所以合同解除付款期限没有成就，如果主张优先受偿权，应从2016年12月1日开始计算。被告陕西渭南韦罗高速公路有限公司提供证据如下：第一组：企业信用信息公示报告，证明中铁十五局集团第七工程有限公司工程名称已于2017年3月13日变更为中铁十五局集团城市建设工程有限公司，相关的诉讼权利义务应由变更后的主体行使、履行。第二组：结算协议两份、工地现场照片9张，证明1、中铁十五局集团城市建设工程有限公司未按照结算协议约定履行无条件退场、移交工程资料、不得进入施工现场阻扰施工等义务且强占工地，导致结算协议合同目的无法实现，应予以解除上述结算协议；2、由于中铁十五局集团城市建设工程有限公司未履行先合同义务，故其请求韦罗公司支付工程款的诉请无事实与法律依据，应予驳回。原告中铁十五局集团城市建设工程有限公司对上述证据发表质证意见：对第一组证据三性均认可。第二组证据的三性无异议，证明目的有异议，原告签订协议后退场，不存在强占工地的行为。结算协议是双方真实意思表示结果，具有不可逆性，且已经被生效判决确认不予解除。对工地照片三性不予认可，原告已经按照协议履行退场义务，原告提供的证据已经证明有第三方介入施工，原告已经履行结算协议义务。证据认定：对中铁十五局集团城市建设工程有限公司提供的中标通知书、施工合同、结算协议真实性，因该证据均在本院（2018）陕05民初25号生效判决中确认，且在该案中被告对真实性无异议，所以本院予以认定。对中铁十五局集团城市建设工程有限公司提供的照片和网络新闻图片，虽然陕西渭南韦罗高速公路有限公司不予认可，但在本院（2018）陕05民初25号生效判决中已经认定，故应予确认。对于陕西渭南韦罗高速公路有限公司提供的企业信用信息公示报告、结算协议（与被告提供的结算协议相同）真实性予以认定。对陕西渭南韦罗高速公路有限公司提供的工地现场照片，因无法达到证明中铁十五局集团城市建设工程有限公司有强占工地未移交资料、设备行为的证明目的，不予采信。经审理查明:2011年12月12日，原告中铁十五局集团城市建设工程有限公司（原中铁十五局集团第七工程有限公司）中标榆（林）商（州）XX庄XX段XX公路XX段，被告陕西渭南韦罗高速公路有限公司向其发出中标通知书。双方当事人随后签订了榆（林）商（州）XX庄XX段XX公路建设项目陕施合字（2011）韦罗LJ1合同协议书，陕西渭南韦罗高速公路有限公司作为发包人接受中铁十五局集团城市建设工程有限公司作为承包人的投标，并对路基土建工程第LJ1合同段的XX道XX公路工程内容进行了约定，合同总价326790338元，双方均签字盖章。协议签订后，中铁十五局集团城市建设工程有限公司完成了部分工程，并对完成工程总量向陕西渭南韦罗高速公路有限公司进行了报送，陕西渭南韦罗高速公路有限公司予以确认。2016年12月1日，原、被告双方经过协商，就榆（林）商（州）XX庄XX段XX公路建设项目陕施合字（2011）韦罗LJ1合同协议书结算达成协议，同意解除原合同中所有承包施工项目，并对权利义务进行了约定，其中结算协议签订后十日内，中铁十五局集团城市建设工程有限公司应无条件退场，同时移交符合要求的工程资料，所有项目双方场外结算。双方确认了工程总量及款项为;1、路基项目未支付4500万元；2、履约保证金2000万元；3、质量保证金1633.95万元；4、原合同第八期计量报表，由于工程质量未达到验收标准，乙方应在规定时间修复，并验收合格后对剩余计价款一百六十三万零三百七十元进行支付。付款方式及时间：陕西渭南韦罗高速公路有限公司（甲方）上级部门拨付甲方资金或通过其他渠道筹集到资金后：1、甲方一次性支付本协议第二款1、2条合计的30%，即1950万元，剩余金额在本结算协议签订之日起12个月内支付完成；若本结算协议签订之日起12个月后甲方支付乙方工程款未达到100%，甲方应按照同期中国人民银行发布的贷款利率向乙方支付余款利息。2、原合同承包范围内的工程自本结算协议签字之日起开始计算缺陷责任期，缺陷责任期为2年，缺陷责任期满后1个月内退还乙方质量保证金1633.95万元。3、乙方应提供税务机关开具的发票给甲方，在乙方没有提交发票前，甲方暂扣乙方本协议第二款第1条的5%，待相关手续完善后予以退还。当日，双方签字盖章。结算协议中第一次支付款项1950万元，中铁十五局集团城市建设工程有限公司已经通过诉讼方式向陕西渭南韦罗高速公路有限公司主张权利，本院作出的（2018）陕05民初25号民事判决书，在扣除部分税务款项后，判决陕西渭南韦罗高速公路有限公司支付了相应款项。并经二审法院维持原判。对下剩款项双方引起诉争。上述事实有双方当事人提供的证据及陈述可证属实，本院予以确认。本院认为，原告中铁十五局集团城市建设工程有限公司（原中铁十五局集团第七工程有限公司）与被告陕西渭南韦罗高速公路有限公司签订了榆（林）商（州）XX庄XX段XX公路建设项目陕施合字（2011）韦罗LJ1合同协议书，双方均按照协议约定履行了部分合同内容，因其他原因双方解除上述协议，并对原告施工工程量进行了确认和结算，该结算协议有双方当事人签字盖章，系真实意思表示，也不违反法律规定，应为有效。双方均应按照协议内容履行各自义务。由于结算协议约定的首期支付款项1950万元，原告已经通过诉讼方式主张，对于下剩的工程款、履约保证金、质量保证金，被告至今未按约定向原告支付，理应承担相应民事责任。关于税务发票问题，被告认为由于原告未提供相应税务发票，所以不应支付款项，但是根据结算协议约定“乙方应提供税务机关开具的发票给甲方，在乙方没有提交发票前，甲方暂扣乙方本协议第二款第1条的5%，待相关手续完善后予以退还”，可在应付款中扣除该相应款项，而该5%的扣除款项已经在本院作出的（2018）陕05民初25号民事判决书扣除，所以关于被告主张的未提供税务发票不应支付约定款项的理由，不能成立。双方在结算协议约定的款项共计工程款4500万元+1630370元、履约保证金2000万元、质量保证金1633.95万元，减去首次约定支付的1950万元，对下剩款项原告要求被告支付63019870元，符合法律规定，应予支持。关于利息问题，双方约定协议签订之日起12个月后，被告支付工程款不能达到100%，应该按照中国人民银行同期同类贷款利率支付利息，故被告应该按照该约定支付利息。利息计算期间协议约定不明，可从工程款实际欠付确定之日起计算至清结之日止。质量保证金1633.95万元双方在协议中约定2年缺陷责任期满后一个月内支付，所以该款项应从缺陷责任期满后一个月开始计算利息。被告辩称因原告未能交付设备及退场，导致合同目的无法实现，认为应予解除协议，本案的结算协议本来就是对双方合同的解除及结算内容，双方已经实际履行，且另一案中本院对施工工地进行勘察，并未发现原告施工人员阻拦施工不予退场，故被告该主张缺乏证据和事实依据支持，不予采信。被告还主张上级部门没有拨付资金或筹集到资金，付款条件未成就，被告本身就是独立的法人机构，不存在需要上级机构拨付资金，故该约定的付款条件不能成立，不能作为拒绝履行付款义务的理由。原告中铁十五局集团城市建设工程有限公司要求在案涉项目的折价、拍卖款中享有优先受偿权，由于双方约定支付款项时间是2017年12月1日，本案中优先受偿权的保护期限应从该日开始计算，但原告起诉要求行使优先受偿权已经超过六个月的期限，对该诉讼请求不予支持。综上所述，原告中铁十五局集团城市建设工程有限公司的起诉理由和诉讼请求部分成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条之规定，判决如下：一、陕西渭南韦罗高速公路有限公司于本判决生效之日起三十日内支付中铁十五局集团城市建设工程有限公司工程款等款项63019870元及利息，利息计算办法：从2016年12月1日起以本金46680370元按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至清结之日止；从2019年1月2日起以本金16339500元按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至清结之日止；二、驳回中铁十五局集团城市建设工程有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费382336元，由被告陕西渭南韦罗高速公路有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省高级人民法院。审  判  长     马  开  运审  判  员     鱼  小  强审  判  员     杨      军     二0一九年十一月五日 书  记  员     孟  丽  君