山东省高级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁民再864号再审申请人（一审原告、二审上诉人）：曹银荣，男，1971年5月12日出生，汉族，住山东省淄博市淄川区。委托诉讼代理人：李真，山东隆湶律师事务所律师。被申请人（一审被告、二审上诉人）：淄博明新化工有限公司，住所地山东省淄博市张店区沣水镇南沣村。法定代表人：赵勇越，总经理。委托诉讼代理人：杨国宾，山东博睿（淄博）律师事务所律师。再审申请人曹银荣因与被申请人淄博明新化工有限公司（以下简称明新化工）工伤保险待遇纠纷一案，不服山东省淄博市中级人民法院（2018）鲁03民终1079号民事判决，向本院申请再审。本院于2019年6月10日作出（2019）鲁民申2994号民事裁定提审本案。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。再审申请人曹银荣及其委托诉讼代理人李真、被申请人明新化工委托诉讼代理人杨国宾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。曹银荣申请再审请求：1.撤销山东省淄博市中级人民法院（2018）鲁03民终1079号民事判决；改判为被申请人支付申请人医疗费12538.8元、生活津贴41860元、住院伙食补助费9660元、交通费40元；因原审已支持曹银荣住院伙食补助费及交通费的诉求，且申请人在再审庭审中当庭放弃对医疗费的再审请求，因此其再审请求变更为：改判被申请人支付申请人生活津贴41860元；2.一、二审诉讼费用由明新化工承担。事实和理由：（一）二审判决认为：“曹银荣长期住院治疗，未实际在用人单位从事劳动，应以不低于病假工资为标准，参照《山东省企业工资支付规定》第二十六条第二款规定的80%比例计算生活津贴；一审法院按照淄博市2016年度最低工资标准每月1710元的80%确定明新化工向曹银荣支付2016年10月14日至2017年8月31日的生活津贴为14683元并无不当”，曹银荣认为属于法律适用不当。（二）《山东省企业工资支付规定》第二十六条第二款规定：“劳动者患病或者非因工负伤，在国家规定的医疗期内的，企业应当按照国家和省有关规定支付病假工资或者疾病救济费，病假工资或者疾病救济费不得低于当地最低工资标准的80%”。二审法院仅引用该条款的后半部分，对该条款的前半部分未予引用，属适用法律不当。（三）《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定“由用人单位发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资”。“不得低于”的立法意思是生活津贴只能比病假工资高不能低，但并非按照病假工资标准来确定生活津贴。原审法院按照最低标准即病假工资标准来确定曹银荣的生活津贴，亦属适用法律不当。（四）根据鲁劳发［1995］67号第一条：“企业职工因病或非因工负伤，在医疗期内，停工医疗累计不超过180天的，由企业发给本人工资70％的病假工资”的规定，曹银荣的病假工资标准为2730元(3900*70%)。考虑到曹银荣遭受到的职业病的严重程度和单位拖延支付医疗费导致其至今还需住院治疗的实际情况，曹银荣一审主张的生活津贴标准是合法合理的。因此，应按照曹银荣工资3900元为基数计算生活津贴。明新化工辩称，曹银荣的再审请求无事实及法律依据，请求依法驳回。根据曹银荣九级伤残情况鉴定报告及无生活自理障碍的情况结合曹银荣长期未提供劳动的事实，明新化工认为原审按淄博市2016年度最低工资标准的80%支付生活津贴是正确的。明新化工已于2019年4月份按照张店区社保处的要求一次性为曹银荣补缴了全部社会保险。曹银荣已开始享受相关社保待遇。曹银荣向山东省淄博市张店区人民法院一审起诉请求：1.明新化工支付医疗费12538.80元、生活津贴41860元、住院伙食补助费9660元、交通费40元；2.诉讼费用由明新化工承担。一审法院认定事实：曹银荣系明新化工的工伤职工。曹银荣于2011年2月到明新化工处工作，在晶体车间包装岗位工作，月平均工资为3900元，明新化工未为曹银荣缴纳社会保险费。后曹银荣因身体不适到淄博市职业病防治院检查，被诊断为职业性慢性中度丙烯酰胺中毒，于2011年6月28日住淄博市职业病防治院治疗，2011年12月13日淄博市职业病防治院诊断其为职业性慢性中度丙烯酰胺中毒，2011年12月30日出院。后又于2012年2月15日以职业性慢性中度丙烯酰胺中毒至淄博市职业病防治院住院治疗，2015年3月23日办理了出院手续并于当日办理入院手续治疗至今。曹银荣于2012年3月23日经淄博市张店区人社局认定为工伤；2012年12月20日经淄博市劳动能力鉴定委员会鉴定其劳动能力功能障碍程度为九级，无生活自理障碍；2013年3月8日经山东省劳动能力鉴定委员会确认其劳动功能障碍程度为九级，无生活自理障碍。双方因工伤待遇纠纷多次提起诉讼，本次诉讼系曹银荣向淄博市张店区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，仲裁请求为:1.裁决明新化工支付曹银荣医疗费12538.80元；2.裁决明新化工支付曹银荣生活津贴41860元(2016年10月14日至2017年8月31日)；3.裁决明新化工支付曹银荣住院伙食补助费9660元；4.裁决明新化工支付曹银荣交通费40元。淄博市张店区劳动人事争议仲裁委员会于2017年9月25日作出张劳人仲案字[2017]第758-1号及第758-2号裁决书，裁定明新化工一次性支付曹银荣住院伙食补助费3864元，驳回曹银荣提出的其他仲裁请求。曹银荣不服淄博市张店区劳动人事争议仲裁委员会的裁决，形成诉讼。一审法院认为，曹银荣自2011年2月起到明新化工从事包装工作，期间因接触丙烯酰胺而被诊断为职业性慢性中度丙烯酰胺中毒。因明新化工未给曹银荣缴纳相关社会保险，明新化工应按照工伤保险待遇向曹银荣支付费用。关于曹银荣主张的医疗费12538.80元，其中8824.15元系2015年3月23日以前曹银荣垫付的住院医疗费，且已办理出院，该费用系曹银荣垫付，明新化工应当支付；2015年3月23日曹银荣为本次住院垫付医疗费2000元，该费用系曹银荣本次住院垫付费用，待其出院结算后另行主张；剩余的1714.65元系曹银荣就诊门诊产生的费用，其中67.80元曹银荣仅提交存款凭证，未提交收费票据，不予支持，其余1646.85元曹银荣提交门诊病历及收费票据，系曹银荣治疗胃炎及结膜炎的医疗费，对于过量接触丙烯酰胺的患者可引起胃肠道疾病及严重结膜炎的发生，明新化工辩解上述疾病与曹银荣所患的职业病无关的辩解意见不成立，不予采信，曹银荣对此的主张予以支持。综上，曹银荣主张的医疗费10471元符合法律规定，予以支持，明新化工辩称2016年10月13日前的医疗费曹银荣已经实际索赔，但未提供相关证据予以证实，对此不予采信。关于曹银荣主张的生活津贴，按照淄博市2016年度最低工资标准每月1710元的80%予以计算，自2016年10月14日至2017年8月31日，共计14683元。曹银荣主张的住院伙食补助费、交通费，符合法律规定，予以支持。一审法院判决：一、明新化工于本判决生效之日起十日内向曹银荣支付医疗费10471元；二、明新化工于判决生效之日起十日内向曹银荣支付生活津贴14683元；三、明新化工于判决生效之日起十日内向曹银荣支付住院伙食补助费9660元；四、明新化工于判决生效之日起十日内向曹银荣支付交通费40元；五、驳回曹银荣的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由明新化工负担。曹银荣不服一审判决，向山东省淄博市中级人民法院上诉请求：明新化工支付医疗费12538.80元，生活津贴41860元，住院伙食补助费9660元，交通费40元；一、二审诉讼费由明新化工承担。明新化工不服一审判决，上诉请求：撤销一审判决，依法改判明新化工不承担责任；诉讼费由曹银荣承担。二审中，当事人没有提交新证据。二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，予以确认。二审法院认为，本案系曹银荣因进行职业病治疗引起的工伤保险待遇纠纷。关于明新化工是否应支付曹银荣医疗费、生活津贴、住院伙食补助费、交通费等工伤保险待遇问题。明新化工在一审、二审中均未提供有效证据证明其与曹银荣劳动合同已经解除，且曹银荣是否违反单位规章制度以及违反规章制度应如何处理，属于用人单位的管理事务，不能作为明新化工上诉请求及理由的依据，因此，明新化工主张双方劳动合同已经解除的上诉理由不能成立，不予支持。曹银荣系工伤，在明新化工未提供证据证明其已按规定为曹银荣缴纳工伤保险费的情况下，依据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇”规定，明新化工应当依法支付曹银荣相应工伤保险待遇，即明新化工应支付曹银荣因工伤治疗所产生的医疗费、生活津贴、住院伙食补助费、交通费等相关费用。关于医疗费、生活津贴、住院伙食补助费、交通费等费用支付数额问题。关于2015年3月23日产生的医疗费，因曹银荣住院治疗系延续过程，其尚未出院，就该笔医疗费用尚未结算，即，该次医疗费用并没有固定，故，一审法院在认定已结算的医疗费后保留曹银荣“待其出院结算后另行主张”诉权并无不当。关于生活津贴问题，参照《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定，工伤职工停工留薪期满，存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。在鉴定期间，停发停工留薪期待遇，因伤情不能工作的，由用人单位发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照相关规定享受因工伤残待遇。需要继续治疗的，必须有工伤协议医疗机构的休假证明，其工伤医疗费予以报销，但不享受停工留薪期待遇。由用人单位发放生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。曹银荣在评定伤残等级后因职业性慢性丙烯酰胺中毒仍需住院治疗，明新化工应当向其发放生活津贴，因此，明新化工关于其不应支付该项费用的主张不能成立，不予支持。曹银荣长期住院治疗，未实际在用人单位从事劳动，应以不低于病假工资为标准，参照《山东省企业工资支付规定》第二十六条第二款规定的80%的比例计算生活津贴。一审法院按照淄博市2016年度最低工资标准每月1710元的80%确定明新化工向曹银荣支付2016年10月14日至2017年8月31日的生活津贴14683元并无不当，故，曹银荣关于本案中生活津贴应按其受伤前月工资3900元标准计算的上诉理由不成立，亦不予支持。关于住院伙食补助费问题，参照淄博市国家机关一般工作人员出差伙食补助标准并结合淄博市经济发展和物价水平的变化，明新化工应按30元/天标准支付曹银荣2016年10月14日至2017年8月31日住院伙食补助费，一审认定并无不当，明新化工关于一审住院伙食补助费计算标准错误的上诉理由不能成立，不予支持。关于交通费问题，涉案交通费用系因曹银荣将住院单据等送往明新化工处所产生，系本案产生的必要的合理费用，故一审法院予以支持曹银荣40元交通费并无不当。综上所述，曹银荣，明新化工的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。二审法院判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由曹银荣负担5元，明新化工负担5元。本院再审查明的事实与原一、二审查明的事实一致。本院再审认为，本案的焦点问题为曹银荣主张的生活津贴数额应如何确定。依据《山东省劳动厅转发劳动部关于发布＜企业职工患病或非因工负伤医疗期规定＞的通知的通知》（鲁劳发〔1995〕67号1995年3月9日）第一条的规定：企业职工因病或非因工负伤，在医疗期内，停工医疗累计不超过180天的，由企业发给本人工资70％的病假工资；累计超过180天的，发给本人工资60％的疾病救济费。医疗期内的医疗待遇仍按现行规定执行。曹银荣月平均工资为3900元，因被诊断为职业性慢性中度丙烯酰胺中毒，于2011年6月28日入淄博市职业病防治院治疗，2011年12月13日淄博市职业病防治院诊断其为职业性慢性中度丙烯酰胺中毒，2011年12月30日出院。后又于2012年2月15日以职业性慢性中度丙烯酰胺中毒至淄博市职业病防治院住院治疗，2015年3月23日办理了出院手续并于当日办理入院手续治疗至今。曹银荣在医疗期内停工医疗累计超过180天，按照上述通知规定，应发给本人工资60%的疾病救济费。依照山东省人民政府《山东省企业工资支付规定》第二十六条第二款“劳动者患病或者非因工负伤，在国家规定的医疗期内的，企业应当按照国家和省有关规定支付病假工资或者疾病救济费，病假工资或者疾病救济费不得低于当地最低工资标准的80%”的规定，疾病救济费不得低于当地最低工资标准的80%，在高于该标准时，应当按照高的计算，曹银荣主张的生活津贴，应按照其月工资3900元的60%予以计算，自2016年10月14日至2017年8月31日，共计25551.72元。原判决按照淄博市2016年度最低工资标准每月1710元的80%予以计算有误，本院予以纠正。综上，曹银荣的再审请求成立，应予支持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销山东省淄博市中级人民法院（2018）鲁03民终1079号民事判决；二、维持山东省淄博市张店区人民法院（2017）鲁0303民初6086号民事判决第一项、第三项、第四项、第五项；三、变更山东省淄博市张店区人民法院（2017）鲁0303民初6086号民事判决第二项为“淄博明新化工有限公司于本判决生效之日起十日内向曹银荣支付生活津贴25551.72元”。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取计5元，二审案件受理费10元，共计15元，由淄博明新化工有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王永起审判员  王宝恒审判员  杜 磊二〇一九年十一月四日法官助理肖俊书记员王福梅