广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0113民初6556号原告：冯元华，男，汉族，1968年3月13日出生，居民身份证住址重庆市开县。委托诉讼代理人：吕绍启，广东天穗律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈水琴，广东天穗律师事务所律师。被告：陈顺梅，女，汉族，1984年2月29日出生，居民身份证住址贵州省凤冈县。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司中山中心支公司，营业场所广东省中山市岐关西路11号、岐关西路13号二层商铺、岐关西路13号之二卡底层商铺。负责人：冯冠华，该公司总经理。委托诉讼代理人：李孔锋，男，该公司工作人员。委托诉讼代理人：张小英，女，中国太平洋财产保险股份有限公司南沙分公司工作人员。原告冯元华与被告陈顺梅、中国太平洋财产保险股份有限公司中山中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告冯元华的委托诉讼代理人陈水琴，被告保险公司的委托诉讼代理人张小英到庭参加诉讼。被告陈顺梅经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告冯元华向本院提出诉讼请求：1.两被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、营养费、精神损害抚慰金等共计192302元，先由保险公司在交强险及商业三者险的保险限额内赔偿，超出保险的部分由陈顺梅承担赔偿责任；2.本案的受理费用由两被告承担。事实和理由：2018年11月1日12时11分许，陈顺梅驾驶粤Ｔ×××××号小型轿车由北往南行驶，原告骑电动自行车由南往西行驶至X939县道55米处，因陈顺梅开车时有其他妨碍安全驾驶的行为，原告骑非机动车不靠车行道右侧行驶，两车发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。原告受伤后在广州市第五人民医院住院治疗，住院28天，后经广东华杰法医临床司法鉴定所鉴定构成十级伤残。事故经广州市公安局交通警察支队番禺大队作出道路交通事故认定书认定，陈顺梅承担事故的主要责任，原告承担事故的次要责任。保险公司是粤Ｔ×××××号小型轿车购买交强险及商业三者险的保险人，应在保险限额内对原告的损失承担赔偿责任。原告损失计算如下：1.医疗费38222.31元；2.后续治疗费15000元；3.住院伙食补助费2800元（100元/天×28天）；4.营养费2000元；5.误工费28975.43元（4883.50元/月÷30天×178天）；6.护理费26700元（150元/天×178天）；7.交通费2000元；8.残疾赔偿金81950元（40975元/年×0.1×20年）；9.鉴定费2730元；10.精神损害抚慰金10000元。以上各项共计210377.74元，分责后两被告需赔偿192302元[（210377.74元-12万元）×80%+12万元]。被告陈顺梅未作答辩。被告保险公司辩称，一、确认被保险人陈顺梅为涉案车辆粤Ｔ×××××在其司处购买了交强险、50万商业三者险以及不计免赔，保险期限2017年12月21日至2018年12月20日。本次事故发生后，其司已经向原告垫付医疗费25000元。二、相关的赔偿应当按照《机动车交通事故责任强制保险条例》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》以及陈顺梅与其司签订的商业第三者责任险保险合同条款约定进行判决。三、对原告诉求的赔偿项目意见如下：1.医疗费，原告应提交医疗费发票原件、出入院记录、疾病证明书、门诊病历及用药清单，予以证实住院费用系治疗事故造成的伤情，否则不应当得到支持。原告存在高血压、帕金森综合征等自身疾病，治疗自身疾病费用应予以剔除。对于其它关联的医疗费用，其司只对社保报销的用药及费用承担赔偿责任，按15%比例剔除非社保费用较为合理；2.后续治疗费，原告诉求过高且尚未实际产生，应待实际产生后另行主张；3.住院伙食补助费，由法院根据原告实际住院天数依法认定；4.营养费，原告诉求过高且住院期间已有伙食补助费，由法院根据原告实际情况依法认定；5.误工费，原告诉求按照4883.5元/月计算缺乏证据支持。原告事发后有无工资损失无直接证据支持，因此原告应当提交自出险至今的银行流水清单、参保记录核实其工资停发情况，而且需提交用人单位请假条、最新证明予以核实原告实际误工情况，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入”，若原告不存在误工损失，或无法履行举证义务，其司均不予赔偿；6.护理费，只确认原告住院期间护理费，原告诉求出院后护理费未提供护理费票据、护理合同或相关人员因护理而产生的误工损失，未有发生实际损失，该费用不予确认。退一步来说，即使计算也应按照《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则（试行）》10.2.14规定确定，护理期限最多不超过120天；7.交通费，原告诉求过高且无任何的交通费票据佐证，由法院根据原告实际情况依法认定；8.残疾赔偿金，原告的伤残等级不合理，其司已经申请重新鉴定（理由详见伤残等级重新鉴定申请），该项费用应当待重新鉴定后再行计算。即使认可伤残，原告属于农业户口，未提交相应的居住证明、社保参保记录等客观证据，不能证明事发前一年在城镇生活，应当按照农村居民人均可支配收入计算；9.鉴定费，该项费用属于事故产生的间接损失，评定的伤残不合理，且是原告自行委托，应当由原告自行承担；10.精神损害抚慰金，原告评定的伤残不合理，应待重新评残后再作计算。即使计算，原告在事故中存在一定的违法行为且承担事故次要责任，应当根据实际情况酌情减轻赔偿方的赔偿责任。四、本案为机动车交通事故责任纠纷，属于侵权之诉，其司非直接侵权人，其司不存在任何过错，不应承担本案诉讼费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年11月1日12时11分许，在番禺区××县××55米处，陈顺梅驾驶的粤Ｔ×××××号小型轿车与冯元华骑驶的无号牌电动自行车发生碰撞，造成冯元华受伤，车辆损坏的交通事故。该事故经广州市公安局交通警察支队番禺大队制作道路交通事故认定书（简易程序）认定，陈顺梅承担事故主要责任，冯元华承担事故次要责任。陈顺梅、冯元华在道路交通事故认定书上签名确认。事发时，陈顺梅持有准驾车型相符且在有效期限内的机动车驾驶证。粤Ｔ×××××号小型轿车登记所有人是陈顺梅，该车行驶证检验记录在有效期内，该车在保险公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和商业第三者责任险（已投保不计免赔），其中交强险医疗费用赔偿限额10000元、死亡伤残赔偿限额11万元，商业第三者责任险责任限额50万元，被保险人均为陈顺梅。庭审中，冯元华请求交强险优先赔偿精神损害抚慰金。事发后当日，冯元华被送到广州市番禺区第五人民医院门诊转住院治疗，至2018年11月29日出院，住院天数28天，住院期间于2018年11月2日行“右股骨骨折复位加髓内钉内固定术”，出院诊断事故伤情为右股骨中上段粉碎性骨折、脑震荡、面部挫裂伤、全身多处挫擦伤，出院时情况：“……复查X片见骨折对位、对线好，内固定稳定。”出院医嘱建议：1.休息五个月；2.加强营养；3.住院期间有陪护一名；4.骨折愈合后取出内固定物装置，初步估计二期取除内固定物住院手术费用15000元；5.出院后需陪护一名。期间，冯元华产生门诊医疗费3011.40元和住院医疗费38078.91元。另，入院记录记载冯元华职业“工人（广州X房地产发展有限公司）”，住址“广州市番禺区X号”，联系人为其妻子，住址同上。2019年1月31日，冯元华到广州市番禺区第五人民医院门诊复诊，产生门诊医疗费143.40元。当日检查影像提示：右股骨中段骨折端对位对线对位尚可，骨折线清晰可见，可见骨痂生长；内固定装置未见松脱或移位；邻近关节关系良好。经冯元华委托，冯元华于2019年3月15日到广东华杰法医临床司法鉴定所进行伤残程度评定、伤病关系鉴定。同年3月19日，该鉴定所出具司法鉴定意见书，记载冯元华跛行入检查室及鉴定意见：冯元华右股骨中上段粉碎性骨折，已行手术治疗，右髋关节活动功能丧失30.4%，评定为十级伤残；与道路交通事故外伤存在直接因果关系（完全作用）。冯元华因此支出鉴定费2730元。保险公司对上述鉴定意见提出异议，并申请重新鉴定，主要理由为：1.冯元华单方委托鉴定，程序不合法；2.冯元华评残时内固定物未取出，尚未治疗终结，未达到伤残评定时机，应待内固定物取出后再评定伤残等级。冯元华不同意重新鉴定。保险公司在本院指定期限内未申请鉴定人员出庭，亦未提出证据反驳上述鉴定意见。冯元华为证明其工作和居住情况，提交了以下证据：1.《劳动合同》原件1份。显示由用人单位“梅州市X建筑工程有限公司广州分公司”与职工冯元华于2018年1月1日签订，约定合同期限自2018年1月1日起至2018年12月31日止，工作岗位（地点、部门、工种或职务）为广东省、内蒙古自治区、海南三亚或公司其他区域项目，正常工作时间基本工资1900元/月，加班工资500元/月，每月15日前支付上一个月工资，等等。2.冯元华的中国银行账户交易明细清单原件1份。显示交易期间自2017年11月29日至2018年11月29日，该期间来自对方账户名为梅州市X建筑工程有限公司的“工资”存入记录有2017年12月12日4233元、2018年1月12日4770元、2月9日4974元、2月11日5354元、3月12日4160元、4月12日3066元、5月11日4938元、6月12日4879元、7月12日3825元、8月10日4304元、9月12日4759元、10月15日4606元、11月12日4734元，对方开户行显示为广州番禺新城支行。另，该期间有多笔在番禺区钟村街钟灵北路和东环街X网点的ATM取款记录。3.租房合同原件1份。显示合同由出租方邵某与承租方冯元华于2012年2月1日签订，承租房屋位于番禺区钟村镇××佛堂大街××号，每月租金400元等。经质证，保险公司认为，冯元华还应提交社保缴费记录佐证其工资收入，中国银行账户交易明细清单未能反映事发后的记录，无法佐证冯元华事发后单位是否有向其发放工资，租房合同存在瑕疵，冯元华并未提交水电费等证据佐证其居住的事实。就入院记录记载单位、《劳动合同》记载用人单位与发放工资单位不一致的原因及实际居住地址，冯元华解释称：广州X房地产发展有限公司、梅州市X建筑工程有限公司广州分公司与梅州市X建筑工程有限公司均隶属于X集团，入院时由其工友帮报单位，导致出现不一致的情形，其实际居住地址为××区××佛堂大街××号。冯元华补充提交其上述银行账户的存折原件用于证明其误工情况。该存折显示开户行为广州番禺钟村支行，交易期间2018年7月12日至2019年7月15日，该期间“工资”存入记录有2018年7月12日3825元、8与10日4304元、9月12日4759元、10月15日4606元、11月12日4734元、12月12日3937元、2019年1月11日2272元、2月22日2020元、3月12日2020元、4月12日2020元、5月13日2020元、6月12日2745元、7月12日2670元。经质证，保险公司对存折无异议，但主张误工费应扣除事发后实际发放工资。事发后，陈顺梅垫付了冯元华上述事发当日门诊医疗费3011.40元，保险公司垫付了冯元华上述住院医疗费25000元。保险公司已就陈顺梅前述垫付医疗费向陈顺梅赔付2240元。本院认为，本案交通事故事实及责任，有交警部门制作的道路交通事故认定书证实，事故当事人陈顺梅、冯元华在道路交通事故认定书上签名确认，且双方当事人在本案中没有提出异议，故本院依法予以采信，认定陈顺梅承担事故主要责任，冯元华承担事故次要责任。道路交通事故认定书记载冯元华驾驶电动自行车，据此可确认该车属于非机动车，故本案是机动车与非机动车之间发生的交通事故，根据冯元华请求，冯元华本案损失，依法应先由保险公司在交强险各分项责任限额范围内不计过错予以赔偿；超出交强险责任限额的部分，根据冯元华的过错程度，冯元华主张由陈顺梅驾驶机动车一方承担80%赔偿责任，符合法律规定，本院予以支持。该80%赔偿责任，应由保险公司在商业第三者责任险责任限额50万元范围内承担。根据双方诉辩意见，依照有关规定，本院认定冯元华本案损失项目和数额如下：1.医疗费41233.71元。根据冯元华、保险公司提交的医疗收费票据核算，冯元华本案治疗共计产生医疗费41233.71元。根据冯元华提交的入院记录、出院记录、DX检查报告书等记载治疗经过及项目等，可确认上述医疗费因治疗事故伤情产生，出院诊断记载的自身疾病基于冯元华既往病史、入院常规检查而得出，并无证据显示冯元华本案针对自身疾病进行了治疗，且保险公司主张扣除治疗自身疾病费用，未提出证据证明，亦未申请鉴定等，故在无证据推翻的情况下，本院确认冯元华本案治疗产生的医疗费41233.71元。保险公司主张按15%比例扣除非医保项目医疗费，未提供相关依据，亦未举证证明其合理性，本院不予采纳。2.后续治疗费15000元。根据出院医嘱，酌情支持。3.住院伙食补助费2800元（100元/天×28天）。参照广州地区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元/天，计算冯元华住院28天。4.营养费500元。根据冯元华十级伤残，参照医院加强营养意见，酌情支持。5.误工费12215.10元。根据冯元华提供的《劳动合同》、中国银行账户交易明细清单和存折，本院确认冯元华有固定收入，其误工费应按实际减少的收入计算。根据《劳动合同》约定的工资发放时间、中国银行账户交易明细清单和存折显示的工资发放记录，本院核算得出冯元华事发前一年月均工资为4883.50元[（4233元+4770元+4974元+5354元+4160元+3066元+4938元+4879元+3825元+4304元+4759元+4606元+4734元）÷12个月]，冯元华据此主张计算误工费，本院予以采纳。关于误工时间，冯元华在医嘱出院病休期内定残，其误工时间应自事发当日起计至定残前一日即2019年3月18日合计138天。扣除误工期内实际发放的工资后，本院支持冯元华误工费12215.10元（4883.50元/月×4个月-3937元-2272元-2020元-2020元+4883.50元/月÷30天×18天）。6.护理费15240元。冯元华主张按150元/天计算住院28天一人护理费，护理期和人数有医嘱证实，计算标准符合有关规定，本院予以采纳。虽然出院医嘱建议冯元华出院后需陪护一名，但并未明确护理期限，根据冯元华事故伤情、2019年1月31日复查结果及其2019年3月15日评残时跛行入检查室的情形，冯元华根据医嘱出院休息时间主张出院后护理期，显然过长，且冯元华未举证证明其出院后实际支出护理费，故本院采纳保险公司的答辩意见，确定冯元华出院后护理期92天（120天-28天），酌情按120元/天计算。因此，本院支持冯元华护理费15240元（150元/天×28天+120元/天×92天）。7.交通费870元。根据冯元华住院28天、门诊复诊1次情况，酌情参照市内交通费补助标准30元/天，支持交通费870元（30元/天×29天）。8.残疾赔偿金81950元。冯元华事故伤情被评定为十级伤残，出具该鉴定意见的鉴定机构和鉴定人员具有鉴定资质，鉴定意见的分析说明言之成理，鉴定依据明确。保险公司申请重新鉴定，但保险公司未提出证据反驳，而就保险公司申请重新鉴定的理由而言，首先，根据《人体损伤致残程度分级》4.2规定，鉴定时机应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定。本案中，冯元华的主要伤情为右股骨中上段粉碎性骨折，事发次日行“右股骨骨折复位加髓内钉固定术”，2018年11月29日出院，出院时情况显示复查X片见骨折对位、对线好，内固定稳定，2019年1月31日门诊复查示右股骨中段骨折端对位对线对位尚可，骨折线清晰可见，可见骨痂生长，内固定装置未见松脱或移位，邻近关节关系良好，2019年3月15日评残，鉴定机构经对冯元华进行临床检验及阅片、病历资料后，分析认定临床体征稳定，符合鉴定要求，2019年3月19日确定伤残，鉴定机构确认冯元华符合鉴定时机并未违反上述规定。保险公司以内固定物未拆除为由主张鉴定时机过早，申请重新鉴定，理据不充分，且无证据支持，本院不予采纳；其次，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”本案中，保险公司未提交证据反驳上述鉴定意见，保险公司仅以冯元华单方委托鉴定为由申请重新鉴定不能成立。综上所述，保险公司申请重新鉴定，理据不充分，本院不予准许。在无证据推翻的情况下，本院采纳上述鉴定意见，认定冯元华伤残等级为十级，残疾赔偿指数按10%计算。冯元华定残时年龄不足六十周岁，残疾赔偿金计算20年。冯元华就其工作和居住提交的相关证据相互印证，形成证据链条，充分证实其事发时已经连续在城镇地区居住满一年以上，其主要收入来源于城镇，冯元华主张按照2017年本院所在地城镇居民人均可支配收入40975元/年标准计算残疾赔偿金，符合法律规定，本院予以采纳。因此，本院支持冯元华残疾赔偿金81950元（40975元/年×10%×20年）。9.鉴定费2730元。冯元华因伤残评定支出鉴定费2730元，有鉴定机构出具的发票证实，该费用属于交通事故造成的直接损失，本院予以支持。10.精神损害抚慰金8000元。根据冯元华十级伤残、侵权人过错（陈顺梅承担80%赔偿责任）、本院所在地平均生活水平等因素，本院酌情支持冯元华精神损害抚慰金8000元。综上，本院确定冯元华上述1至10项损失共计180538.81元。其中，第1至第4项合计59533.71元，对应交强险医疗费赔偿分项，应由保险公司先在交强险医疗费用赔偿限额10000元范围内赔偿10000元，再在商业第三者责任险责任限额50万元范围内赔偿39626.97元[（59533.71元-10000元）×80%]；第5至10项合计121005.10元，对应交强险死亡伤残赔偿分项，应由保险公司先在交强险死亡伤残赔偿限额11万元范围内赔偿11万元（其中精神损害抚慰金8000元优先赔偿），再在商业第三者责任险责任限额50万元范围内赔偿8804.08元[（121005.10元-11万元）×80%]。扣除保险公司、陈顺梅分别垫付医疗费25000元、3011.40元后，冯元华本案损失，由保险公司分别在交强险死亡伤残赔偿限额11万元范围内赔偿11万元、在商业第三者责任险责任限额50万元范围内赔偿30419.65元（39626.97元-15000元-3011.40元+8804.08元）。冯元华本案其余诉讼请求，本院予以驳回。陈顺梅经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃其诉讼权利，本院依法缺席判决。《诉讼费用交纳办法》第二条第一款规定：“当事人进行民事诉讼、行政诉讼，应当依照本办法交纳诉讼费用。”第二十九条规定：“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”保险公司作为民事诉讼的诉讼当事人参加诉讼，并在本案中承担相应的民事赔偿责任，即属于败诉方，依法应负担相应的诉讼费用。保险公司抗辩主张不予承担诉讼费，理由不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司中山中心支公司在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额11万元范围内赔偿原告冯元华11万元，于本判决发生法律效力之日起五日内付清。二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司中山中心支公司在商业第三者责任险责任限额50万元范围内赔偿原告冯元华30419.65元，于本判决发生法律效力之日起五日内付清。三、驳回原告冯元华其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4146元，减半收取计2073元（原告冯元华已预交），由原告冯元华负担559元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司中山中心支公司负担1514元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。发生法律效力的民事判决，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。审判员  吴春燕二〇一九年十一月十八日书记员  何佳玲