贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终7355号上诉人（原审被告）：永安财产保险股份有限公司贵州分公司。住所地：贵州省贵阳市南明区花果园中央商务区F1栋32层1-4号［花果园社区］。法定代表人：龚奕，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：万小兵，男，1987年3月10日出生，汉族，住贵州省遵义市红花岗区。被上诉人（原审被告）：李小行，男，1985年12月18日出生，汉族，住贵州省遵义市红花岗区。被上诉人（原审被告）：遵义市宇恒远汽车有限公司运输分公司。住所地：贵州省遵义市汇川区深圳路货运城207、208号。负责人：李英。上诉人永安财产保险股份有限公司贵州分公司因与被上诉人万小兵、李小行、遵义市宇恒远汽车有限公司运输分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省遵义市红花岗区人民法院（2019）黔0302民初7760号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。永安财产保险股份有限公司贵州分公司上诉请求：1、撤销原审判决关于万小兵护理费、护理依赖费的认定，改判护理费（包含护理依赖费）合计135199.33元；2、改判上诉人在商业第三者责任险限额内负担70%的赔偿责任。事实和理由：一、一审认定护理费共计21余年错误，并且根据万小兵现在的伤情，一审认定护理期20年不当，结合万小兵的伤情及年龄情况，上诉人认为认定护理期五年适宜；二、本案责任比例划分不当，上诉人在商业第三者责任险限额内承担70%的赔偿责任。万小兵、李小行、遵义市宇恒远汽车有限公司运输分公司二审未答辩。万小兵向一审法院起诉请求：1．判令上述李小行、遵义市宇恒远汽车有限公司运输分公司、永安财产保险股份有限公司贵州分公司赔偿万小兵各项损失合计人民币1183820.91元，且在交强险范围内优先赔偿精神损害抚慰金；2．本案诉讼费由李小行、遵义市宇恒远汽车有限公司运输分公司、永安财产保险股份有限公司贵州分公司承担。一审法院认定事实：李小行驾驶的贵Ｃ×××××号轻型仓栅式货车车辆，其所有人××遵义市宇恒远汽车有限公司运输分公司，该车辆在永安财产保险股份有限公司贵州分公司处投保了交强险及商业险（其中商业三者险为1000000元）。2018年6月8日，李小行驾驶贵Ｃ×××××号轻型仓栅式货车由永乐镇街上沿槐安大道往樱花谷方向行驶，当车辆行驶至新××新区××舟镇××大道磨子坎路段时，该车前部车体与由南往北方向行驶的万小兵驾驶的贵Ｃ×××××号普通二轮摩托车右前侧车体相撞，造成万小兵及万小兵车上乘客戴小晏受伤及两车受损的道路交通事故。本次事故经遵义市公安局交通警察支队新蒲大队认定，李小行承担主要责任，万小兵承担次要责任，乘车人戴小晏无责。事故发生后，万小兵当即被送往遵义医学院附属医院EICU（急诊重症监护室），经诊断为：1．中枢性呼吸衰竭；2．多发伤（1．重度颅脑外伤、脑出血、弥漫性轴索损伤、脑干损伤，2．颈椎损伤：颈髓损伤？第7椎棘突骨折、寰枢关节半脱位）；3．下颌骨多发开放性骨折、口腔粘膜损伤、闭合性胸外伤、双肺挫伤并感染、胸骨骨体骨折、双侧第一肋骨骨折、双侧创伤性气胸、心肌挫伤，左侧锁骨中段骨折、右股骨中段骨折、全身多处软组织擦伤。万小兵之伤经治疗后于2018年8月10日出院，出院诊断为：肢体无力、不能言语、二便不能自控、左上肢肱二头肌肌力4级、肱三头肌腕背伸肌、指深屈肌肌力2＋级；左下肢髂腰肌股四头肌、腓肠肌、胫前肌、晦背伸肌力3-级，右侧肢体肌力1级；四肢肌张力不高；坐位平稳不能维持。2019年6月20日，万小兵所受损伤经重庆医科大学附属第一医院鉴定为：1．因颅脑损伤致四肢瘫属六级伤残；轻度智能障碍七级伤残；左肩关节功能障碍属十级伤残；右前臂旋转功能障碍属十级伤残；2．续医费约为人民币贰万元；3．误工时限、护理时限、营养时限为受伤之日起至本次伤残评定前日止；4．目前属部分护理依赖。本次交通事故发生在车辆保险有效期内。双方因对赔偿金额未能达成一致意见，酿成讼争。另查明，在万小兵入院治疗期间，李小行、永安财产保险股份有限公司贵州分公司分别为万小兵垫付医疗费各10000元。一审法院认为，本次交通事故中，根据事故发生的经过及道路交通事故认定书，李小行负事故主要责任，万小兵负事故次要责任，事实清楚，定性准确，且各方无异议，对其责任划分予以采信。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任“机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任双方都有过错的按照各自过错的比例分担责任”、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条规定，万小兵受伤造成的损失认定如下：1．医疗费总计人民币194812.9元（永安财产保险股份有限公司贵州分公司、李小行各垫付10000元）；2．住院伙食补助费6300元（100元×63天，共住院63天）；3．营养费37600元（100元×376天）；4．后续医疗费20000元；5．护理费39730.32元（38568元/年÷365天×367天）；6．护理依赖费385680元（38568元/年×20年×50%）；7．误工费41480.53元（40267元/年÷365天×376天）；8．鉴定费、鉴定检查费3619.1元；9．残疾赔偿金406216.16元（其中万小兵残疾赔偿金为31592元/年×20年×56%=353830.40元，被抚养人万梓麟生活费为20788元/年×9年×56%=52385.76元）；10、精神损害抚慰金20000元（一个六级、七级、两个十级伤残）；11．残疾辅助器具费900元（轮椅）；12．住宿费500元；13．交通费2000元；14．财产损失2000元。上列12.13.14项，万小兵虽无相应票据予以佐证，但万小兵为此遭受重大经济损失属实，原审法院对此予以认定。综上，万小兵的以上经济损失合计人民币1160839.01元。对于万小兵主张李小行、遵义市宇恒远汽车有限公司运输分公司、永安财产保险股份有限公司贵州分公司应承担其为戴小晏所垫付的医疗费9981.9元，因属另一法律关系，本案不作处理。李小行驾驶的车辆所有人××遵义市宇恒远汽车有限公司运输分公司，该车辆在永安财产保险股份有限公司贵州分公司处投保了交强险及商业险，事故发生在有效保险期内，故永安财产保险股份有限公司贵州分公司应在交强险及商业第三者责任险赔偿限额内赔偿万小兵损失。按双方的过错责任，原审法院酌情认定李小行对万小兵的损失承担80%的责任，万小兵所受损失合计为1160839.01元，则永安财产保险股份有限公司贵州分公司应赔偿万小兵经济损失为933071.21元［（1160839.01元-122000元）×80%＋122000元=953071.21元，扣除永安财产保险股份有限公司贵州分公司已为万小兵垫付的医疗费10000元，同时永安财产保险股份有限公司贵州分公司应支付李小行垫付的医疗费10000元］，剩余20%的损失由万小兵自行承担。永安财产保险股份有限公司贵州分公司辩称万小兵的经济损失应按农村标准计算，没有事实及法律依据，原审法院不予采信。同时永安财产保险股份有限公司贵州分公司主张万小兵的部分医疗费用为自费用药、丙类用药，不应由永安财产保险股份有限公司贵州分公司承担损失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病例和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议，应当承担相应的举证责任。因此，永安财产保险股份有限公司贵州分公司未能提供有效证据证明万小兵的非医保用药属于不合理、不必要的治疗开支，以及该部分非医保用药可有相关替代用药予以弥补的具体构成，因此永安财产保险股份有限公司贵州分公司应当承担举证不能的法律后果，该项抗辩不能成立，永安财产保险股份有限公司贵州分公司应全额支付万小兵的医疗费。遵义市宇恒远汽车有限公司运输分公司经原审法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，原审法院依法缺席判决。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告永安财产保险股份有限公司贵州分公司于本判决生效后10日内赔偿原告万小兵各项经济损失人民币933071.21元，并支付被告李小行垫付款人民币10000元；二、驳回原告万小兵的其余诉讼请求。案件受理费3110元（已减半收取），由原告万小兵负担620元，被告永安财产保险股份有限公司贵州分公司负担2490元。本院二审期间，各方当事未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条关于“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别”之规定，万小兵2018年6月8日受伤，所受损伤于2019年6月20日经重庆医科大学附属第一医院评定为多处伤残，并且评定为部分护理依赖。在万小兵经定残并被评定为部分生活不能自理的情况下，一审根据其年龄、健康状况确定其护理期为二十年符合法律规定。在万小兵受伤后，定残前，时间有一年多，万小兵的伤情确实也需要他人护理，故原审认定其定残前的护理费并无不当。本次交通事故中，根据事故发生的经过及道路交通事故认定，李小行负事故主要责任，万小兵负事故次要责任，原审法院据此认定李小行承担80%的责任，万小兵自负20%的责任，并无不当，本院予以确认。综上所述，永安财产保险股份有限公司贵州分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6220元，由永安财产保险股份有限公司贵州分公司负担。本判决为终审判决。审判长  贺灿灿审判员  施正高审判员  娄 强二〇一九年十一月二十八日法官助理杨颜竹书记员何芳芳