广东省广州市南沙区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0115刑初252号公诉机关广东省广州市南沙区人民检察院。被告人贾福磊，男，1987年9月6日出生于贵州省正安县，汉族，文化程度初中，无业，住贵州省正安县。2016年3月3日因犯妨害公务罪被广州市番禺区人民法院判处有期徒刑一年，同年11月8日刑满释放。因本案于2019年1月23日被羁押，同日被刑事拘留，同年3月1日被逮捕。现羁押于广州市南沙区看守所。指定辩护人邓文护、卓朝炎，广东颖诚律师事务所律师。广东省广州市南沙区人民检察院以穗南检公刑诉［2019]253号起诉书指控被告人贾福磊犯敲诈勒索罪，于2019年4月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市南沙区人民检察院指派检察员廖亮出庭支持公诉，被告人贾福磊及指定辩护人邓文护到庭参加诉讼。期间，因公诉机关补充侦查而延期审理。现已审理终结。公诉机关指控：1.2018年6月5日晚22时许，被告人贾福磊、同案人蒲勇（已判决）、徐峰（另案处理）等人在广州市南沙区东涌镇XXXX聚湘楼饭店以在菜内发现蟑螂为由对被害人易某1敲诈勒索人民币3万元。2.2018年6月16日凌晨3时许，被告人贾福磊、同案人蒲某、李某2、李某3（均已判决）、徐某（另案处理）等人在广州市南沙区东涌镇鱼窝头裕福酒店门口以故意制造交通事故为由进行敲诈勒索。由同案人徐某、蒲某物色被害人卢某，由同案人李某3提供车辆，同案人李某2、被告人贾福磊驾车故意撞被害人卢某车辆制造交通事故并要求赔偿人民币10000元私了，后因赔偿协商未能达成一致报警致使敲诈勒索未遂。为证实上述指控的犯罪事实，公诉机关列举了物证、书证、被害人陈述、证人证言、被告人贾福磊的供述及辩解、现场勘验笔录、辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人贾福磊敲诈勒索他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十四条之规定，应当以敲诈勒索罪追究其刑事责任；被告人贾福磊敲诈勒索被害人卢某因意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚；被告人贾福磊在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人贾福磊是累犯，应当从重处罚。提请本院依法判处，并建议判处被告人贾福磊有期徒刑二年、并处罚金人民币二千元，若当庭坦白，则建议判处有期徒刑一年十个月、并处罚金人民币二千元。被告人贾福磊承认参与了指控的第二宗事实，但辩称不知道同案人在实施敲诈勒索行为；没有实施指控的第一宗敲诈勒索。指定辩护人提出如下意见：1、被告人贾福磊到案后如实供述自己罪行，自愿认罪认罚，有悔罪表现；2、贾福磊参与实施敲诈勒索被害人卢某，因其意志以外原因而未得逞，是犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚；3、贾福磊家庭困难。请求判处被告人贾福磊有期徒刑一年六个月、并处罚金人民币二千元。经审理查明：（一）2018年6月5日晚上，被告人贾福磊伙同同案人蒲勇、徐峰等人在广州市南沙区东涌镇XXXX聚湘楼饭店以在菜内发现蟑螂为由，敲诈勒索被害人易某1人民币3万元。上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的下列证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书，证实：被害人易某1于2018年6月23日报案，公安机关于同日立案侦查。2、现场勘验笔录、现场照片，证实：公安机关对位于广州市南沙区东涌镇XXXX聚湘楼的现场进行了勘验，案发现场聚湘楼及“37度2酒吧”、“胜龙KTV”的具体情况，经被害人易某1、李某1签认。被告人贾福磊、同案人宋某签认聚湘楼的现场照片，其二人表示去过现场。3、扣押决定书及扣押物品清单，证实：公安机关扣押了同案人蒲某所持有的OPPO手机一台。4、手机信息资料及通话记录、微信个人信息及聊天记录，证实：⑴案发前，被告人贾福磊打电话叫同案人徐某等人前往助势，案发后徐某与贾福磊保持密切往来。其中，徐某的手机号码183××××2509分别在2018年6月5日18:47:23、19:08:53、19:13:07三个时间点接到贾福磊的手机号码185××××6845的电话；其后至同月16日期间，每天均有一至两通通话。贾福磊签认其与徐某的通话记录。⑵被害人易某1与同案人蒲某在2018年6月5日至6月6日期间有过多次通话和微信聊天记录，蒲某曾多次催促易某1付款，曾发过“37度2”酒吧的定位信息给易某1。以上均经被害人易某1签认；经同案人蒲某签认，微信号“PY××××”，昵称为“不忘初心”为蒲某的微信。5、视频监控截图，证实：⑴2018年6月5日晚，同案人徐某及另三名男子出现在聚湘楼的前台、一名男子背向柜式空调坐在餐桌边。经证人莫某1、易某2、被害人易某1、李某1、同案人宋某、被告人贾福磊签认，其中背向柜式空调坐着的男子是贾福磊。⑵2018年6月5日20时50分至21时01分，被害人易某1、李某1驾驶车辆在“37度2”酒吧门口出现并停留。经被害人易某1、李某1签认。6、微信零钱明细及支付记录、银行明细对账单，证实：2018年6月6日，被害人李某1通过微信扫码支付给同案人蒲某微信名“不忘初心”人民币8,000元。经被害人李某1签认。7、被害人易某1的陈述及辨认笔录，证实：2018年6月5日晚，“峰哥”（经辨认，是徐某）及“阿某2”（经辨认，是蒲某）等七名男子以在饭菜内发现蟑螂为由，在鱼窝头大道聚湘楼饭店敲诈勒索。开始时是两名男子过来吃饭（经辨认，其中一人是贾福磊），称他们点的水煮鱼里有一只蟑螂，两人均称肚子痛，要求打电话给卫生局，并拒绝到医院；后徐某和蒲某带着三名男子来到饭店，徐某大声说“这店卫生这么差，信不信我叫卫生局把店封了，他们不封我就把店砸了，还信不信我把店里厨师拉出去打一顿”，还威胁“你信不信我把你的厨师全部拉出去”。为不影响客人，其与徐某说定赔偿3万元，其中徐某于当天20时许在饭店门口收取了现金3000元，蒲某于当天21时许在东涌镇“37度2”酒吧门口收取了现金17000元；次日21时许，蒲某在“胜龙KTV”门口收取了现金2000元及微信扫码支付的8000元。饭店经营了六年，一向重视卫生，从来没有发生过在菜中出现蟑螂的事情，且水煮鱼基本上不吸引蟑螂。8、被害人李某1的陈述及辨认笔录，证实：2018年6月5日21时许，“阿某2”（经辨认，是蒲某）于在东涌镇“37度2”酒吧门口收取了现金17,000元；次日22时许，蒲某在“胜龙KTV”门口收取了现金2000元及微信扫码支付的8000元。其听其丈夫易某1说当时对方很凶，称要找人砸饭店，易某1先支付了现金3000元。其和丈夫在“37度2”酒吧门口给钱后，问蒲某剩下的一万元能不能缓一下，蒲某拨通一个电话称是“峰哥”的，电话中传来一个较凶的男声“我的人都在医院，你们也没有过去看，你们的店明天还想不想开了”，其没有说其他话，只是道歉。9、证人莫某1的证言及辨认笔录，证实：2018年6月5日19时许，其老板易某1经营的聚湘楼饭店被人敲诈勒索。开始时只有两名男子来吃饭（经辨认，分别是叶某、贾福磊），称从水煮鱼里发现一只蟑螂，一人在吵闹，一人趴在桌子上称肚子痛，并吵着要老板过去处理，还提出要打电话到卫生局举报。期间，易某2提出带对方到医院，但被拒绝，其中一名男子（经辨认，是贾福磊）说“老板再不出现，我就自己打电话叫人过来处理”，并打电话叫人过来。老板到后道歉并提出到医院检查，对方不理会，还逼着老板打电话到卫生局。后有五名男子来到，为首的男子（经辨认，是徐某）说“你们还想不想做生意？你们的饭店还想不想开？”老板怕影响到其他客人就叫对方到门口谈。21时许，其听说老板赔偿他们3万元。10、证人易某2的证言及辨认笔录，证实：2018年6月5日19时许，“阿某2”（经辨认，是蒲某）、“峰哥”（经辨认，是徐某）等七名男子以在饭菜中发现蟑螂为由，在聚湘楼饭店内对老板易某1敲诈勒索3万元。开始时是两名男子（经辨认，分别是叶某、贾福磊）在吃饭，大声嚷嚷称在水煮鱼里发现了蟑螂，当时其道歉并提出免单，均被对方拒绝，对方还称肚子痛，其又提出送到医院检查，对方又拒绝并要求老板过去处理。期间，其中一名男子（经辨认，是贾福磊）要求其拨打卫生局电话，并拨打电话叫人过来。不久，蒲某带着徐某等四名男子来到，徐某大声说“你们饭店还想不想开，还要不要做生意？信不信我叫卫生局封了你们的饭店”，老板易某1在旁边说好话。后其听到徐某说要易某1拿出4万元来摆平，蒲某也表示“钱是一定要赔的，他们都是外面的大哥”，并传话说最少要3万元。易某1当天付了2万元，第二天付了1万元。11、证人刘某的证言，证实：其是聚湘楼饭店的厨师。聚湘楼卫生比较好，在水煮鱼里出现蟑螂的几率极小，其在饭店工作的三年时间里没有出现过。事发当天的那盆水煮鱼里面的蟑螂腿和胡须都是很完整的，根本不像煮过的样子。12、同案人宋某的供述及辨认笔录，证实：2018年6月初的一天晚上，蒲某叫其到鱼窝头大道聚湘楼饭店。去到才知道“雷管”（经辨认，是贾福磊）和另一名男子在那里吃饭时发现蟑螂。13、被告人贾福磊的供述及辨认笔录，证实：案发当天其和“阿前”到聚湘楼吃饭，期间“阿前”在水煮鱼里发现一只蟑螂，其觉得反胃、呕吐，就要求老板出来带其等人到医院检查。“阿前”让其电话通知“峰哥”（经辨认，是徐某）过来。后徐某、蒲某、“阿某1”（经辨认，是宋某）等人到了饭店，他们与老板在饭店门口谈，具体内容其不清楚。（二）2018年6月16日凌晨3时许，被告人贾福磊伙同同案人蒲某、李某2、李某3、徐某等人在广州市南沙区东涌镇鱼窝头裕福酒店门口以故意制造交通事故为由进行敲诈勒索。其中，同案人徐某、蒲某物色被害人卢某，同案人李某3提供车辆，同案人李某2、被告人贾福磊驾车故意撞被害人卢某的车辆制造交通事故，并要求赔偿人民币10000元私了，后因赔偿协商未能达成一致而报警致使敲诈勒索未遂。2019年1月23日，被告人贾福磊被公安机关抓获归案。上述事实及全案事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的受案登记表、立案决定书、抓获经过，人口信息查询资料及前科资料，现场勘验笔录、现场照片、现场视频监控截图，扣押决定书及扣押清单，鉴定意见、道路交通事故认定书、道路交通事故车辆技术检验报告书，微信资料及聊天记录、手机号码机主资料及通话记录，本院（2019）粤0115刑初2号刑事判决书，被害人卢某的陈述及辨认笔录，同案人李某2、李某3、蒲某、张某、叶某、宋某的供述及辨认笔录，被告人贾福磊的供述及辨认笔录等证据证实，足以认定。关于被告人贾福磊及指定辩护人所提意见，本院综合评判如下：（一）关于指控的第一宗犯罪事实经查：⑴通话记录和微信聊天记录显示，同案人蒲某在2018年6月5日至6日间多次向被害人易某1催促赔偿付款；案发当天被告人贾福磊与同案人徐某有多次通话记录。⑵被害人易某1称，其一直注重卫生，饭店经营六年从没发生过菜里出现蟑螂的事情，且水煮鱼基本上不吸引蟑螂；案发时两个男子发现水煮鱼里有蟑螂时均装作很不舒服的样子，但又拒绝送到医院，其中同案人徐某“峰哥”叫嚣要叫人封店和砸店。⑶被害人李某1称，其丈夫易某1说对方很凶，称要找人砸饭店。⑷证人莫某1、易某2称，案发当天开始时只有两个男子来吃饭，期间他们从水煮鱼中发现了一只蟑螂，其中一名男子在那里呕吐、称肚子痛，并要求叫老板过来处理，期间对方拒绝易某2提出免单以及到医院检查的建议，还提出要打电话到卫生局举报，在等老板过来期间，其中一名男子还称要打电话叫人过来处理，后又来了五个男子；易某2还称，其中一个叫“峰哥”的人来到饭店就大吼，还威胁说叫卫生局封了饭店，提出让易某1拿4万元出来摆平，同案人蒲某“阿某2”表示“钱是一定要赔的，他们都是外面的大哥”。⑸证人刘某称，涉案饭店卫生较好，在水煮鱼里出现蟑螂的几率极小，且当天发现的那只蟑螂很完整，根本不像煮过的样子。⑹被害人易某1、证人莫某1、证人易某2均辨认出被告人贾福磊就是案发当天坐在16号台背靠空调机的男子，即开始时到饭店吃饭的两名男子中其中一人。⑺被告人贾福磊在侦查阶段供认，案发当天其和“阿前”到涉案饭店吃饭，“阿前”发现水煮鱼里有一只蟑螂，其觉得反胃就呕吐，其打电话叫同案人徐某等人来，后蒲某、徐某等五人来到饭店并与饭店老板商谈。综上，现有证据证实，同案人及被告人贾福磊声称在被害人易某1饭店的水煮鱼里发现蟑螂后，拒绝了被害人方提出送到医院的合理建议，还叫来了多名同案人到场并威胁要砸店、封店，提出了高额赔偿，足以认定贾福磊伙同同案人实施本宗指控的敲诈勒索行为。（二）关于指控的第二宗犯罪事实虽然被告人贾福磊当庭表示参与了指控的第二宗事实，但又辩称不知道同案人在实施敲诈勒索行为，经查：⑴在案有被害人卢某的陈述及辨认笔录，同案人李某2、蒲某、李某3、张某、宋某的供述及辨认笔录，以及微信聊天记录、通话记录等证据证实，同案人李某2、蒲某、李某3、张某、宋某等人以故意制造交通事故为由对被害人卢某进行敲诈勒索。⑵同案人李某2、李某3均指认被告人贾福磊参与策划，并辨认出贾福磊在案发时负责指引车辆碰撞。⑶被害人卢某辨认出贾福磊就是在碰瓷现场索要赔偿的男子之一，并称案发时贾福磊等人一直用言语威胁其，要求其赔偿1万元。综上，现有证据足以证实被告人贾福磊伙同同案人实施本宗指控的敲诈勒索行为。本院认为，被告人贾福磊以非法占有为目的，伙同同案人敲诈勒索他人财物，数额较大，其行为已构成敲诈勒索罪。贾福磊已经着手实施敲诈勒索被害人卢某，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，对该宗事实可以比照既遂犯从轻处罚。贾福磊曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。综合本案的性质、情节、危害后果及被告人贾福磊的认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第五十三条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十三条、第六十五条第一款、第六十四条，以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第八条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第五条的规定，判决如下：一、被告人贾福磊犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月23日起至2021年1月22日止。罚金应于判决发生法律效力之次日起十日内一次性向本院缴纳。）二、追缴被告人贾福磊及同案人的违法所得人民币3万元发还给被害人易某1，追缴不足以清偿前述被害人损失的，责令被告人贾福磊及同案人退赔。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  许东俊人民陪审员  陈润彰人民陪审员  彭淑妹二〇一九年十一月十二日法官助理陈一松书记员马海欣附：本裁判主要法律依据《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。《中华人民共和国刑法》第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。《中华人民共和国刑法》第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律法律若干问题的解释》第一条敲诈勒索公私财物价值二千元至五千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百七十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况和社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条对犯敲诈勒索罪的被告人，应当在二千元以上、敲诈勒索数额的二倍以下判处罚金；被告人没有获得财物的，应当在二千元以上十万元以下判处罚金。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。