河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民初1520号原告：原发建设集团有限公司，住所地安阳县住建局院内（安阳市紫薇大道东段路北），统一社会信用代码：91410522770862088Q。法定代表人：庞洪海，该公司董事长。委托诉讼代理人：简在瑶，河南铭高律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱绍峰，河南铭高律师事务所律师。被告：河南姚家新型城镇化建设有限公司，住所地郑州市中牟县姚家镇姚家村，统一社会信用代码：91410122330098098D。法定代表人：李疆宾，该公司总经理。委托诉讼代理人：韩炎，河南三策律师事务所律师。被告：郑州正中开发投资有限公司，住所地郑州市中牟县建设南路汽车工业园管委会院内，统一社会信用代码：91410122576302204X。法定代表人：鲁广涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：高春利，北京市隆安（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张娟娟，北京市隆安（郑州）律师事务所律师。被告：郑州姚家中房生态经济发展有限公司，住所地郑州市金水区南阳路324号3号楼1单元1005号，实际办公地址：姚家镇政府旁，统一社会信用代码：9141010031735961XK。法定代表人：李疆宾，该公司总经理。委托诉讼代理人：韩炎，河南三策律师事务所律师。原告原发建设集团有限公司（以下简称“原发公司”）与被告河南姚家新型城镇化建设有限公司（以下简称“姚家建设公司”）、郑州正中开发投资有限公司（以下简称“正中公司”）、郑州姚家中房生态经济发展有限公司（以下简称“姚家中房公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年6月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告原发公司的委托诉讼代理人简在瑶、朱绍峰、被告姚家建设公司、姚家中房公司的共同委托诉讼代理人韩炎、被告正中公司的委托诉讼代理人高春利、张娟娟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原发公司向本院提起诉讼请求：1、判令被告姚家建设公司、正中公司共同向原告支付工程款人民币57915132.67元；2、判令被告姚家建设公司、正中公司共同向原告支付逾期支付工程款的违约金人民币35791851.43元及停工损失人民币10930231.94元；3、判令被告姚家建设公司、正中公司共同向原告退还工程保证金人民币9585000元并支付逾期退还的利息人民币6525468元；以上三项合计人民币120747684.04元；4、判令被告姚家中房公司对被告姚家建设公司应承担的工程款、违约金、保证金、逾期利息、停工损失等债务向原告承担连带清偿责任；5、依法确认原告对其承建工程的工程价款享有优先受偿权；6、本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：2015年，原告与被告姚家建设公司签订两份《建设工程施工合同》。约定由被告姚家建设公司作为发包人，将其代被告正中公司建设的中牟县姚家七里岗安置区一标段、二标段工程发包给原告施工。合同专用条款部分第十一条、第十九条还约定“主体施工至正负零，发包人退还60%的保证金，工程施工至主体封顶后，发包人按照建筑面积每平方米760元向承包人支付工程款并退还剩余保证金”。合同签订后，原告即向被告姚家建设公司缴纳了9585000元保证金并组织人员进场施工。2016年5月10日，原告将工程施工至正负零，2017年1月12日原告将工程施工至主体封顶，但经原告多次协商催要，被告一直拒不按照合同约定支付相应工程款、退还保证金。2017年1月26日，原告与姚家建设公司就工程款的支付及保证金的退还签订《协议书》，约定2017年3月26日前付清尚欠工程款并退还全部保证金，逾期按照月息2分计算逾期违约金和逾期利息，但被告姚家建设公司再次违约拒不按照约定支付相应款项。2017年8月19日，原告与姚家建设公司再次签订《协议书》。确认因被告姚家建设公司拒不按照约定支付工程款导致工程停工，并对原告施工的工程量及应付未付款项进行确认，且对尚欠款项的支付再次进行了约定。《协议书》还约定停工损失由被告姚家建设公司承担，如被告姚家建设公司再次违约，则应当以大合同付款节点所有迟延部分款项按银行贷款利率的4倍向原告支付违约金，但被告姚家建设公司屡次违约，仍拒不按照约定支付尚欠工程款。另外，被告姚家建设公司系被告姚家中房公司设立的全资子公司。基于以上事实，原告认为，被告姚家建设公司拒不按约支付工程款、退还保证金已构成根本违约，应当按照约定承担相应的违约责任。被告正中公司作为案涉工程的承接主体应当与姚家建设公司就应付未付的工程款、违约金、保证金共同向原告承担责任。被告姚家中房公司作为被告姚家建设公司的独资股东，根据《公司法》第六十三条“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”的规定，如无法证明其财产独立于姚家建设公司，则其应当就姚家建设公司应承担的债务承担连带清偿责任。原告为维护自身合法权益，提起本案诉讼。姚家建设公司辩称：一、应当依法驳回原告的第一项诉讼请求。原告要求支付工程款的条件并未成就。根据原告与姚家建设公司所签订的两份建设工程施工合同，其中第三部分专用合同条款中的11.4条有关工程款支付的相关约定，姚家建设公司支付工程款的条件是在主体工程施工到主体封顶并经验收通过后每三个月为一个支付节点，支付的额度为已完成工程量的80%。而事实上，截止到目前，原告所施工的主体工程仍未进行主体封顶验收，因此根据合同约定姚家建设公司不应当承担支付工程款的义务；另外，需要特别强调的是，虽然原告履行合同义务未到支付条件，姚家建设公司先后已经共支付给原告工程款项共计165273767.4元，已基本付清工程款。二、应当驳回原告的第二项诉讼请求。1、原告的第二项诉讼请求所依据的系2017年1月26日及8月19日原告与姚家建设公司所签订的两份协议书（下称两补充协议），且不说这两补充协议均是在原告组织人员围堵姚家建设公司相关人员（限制姚家建设公司相关人员长达3天）并围堵政府部门（中牟县公安部门因此还对原告人员采取了相关强制措施）的情况下，姚家建设公司在被胁迫下签订的；仅就两补充协议本身内容来看，因姚家建设公司支付工程款的条件并未成就，所以两补充协议中所约定的支付条件并不具备基础支付依据，而对于付款进度的约定也与原始两份建设工程施工合同所约定的付款进度不一致，因此姚家建设公司认为两补充协议应属无效协议，对姚家建设公司不具备约束力，姚家建设公司应当按照原两份建设施工合同所约定的付款条件承担付款义务。在此情况下，原告以姚家建设公司违反支付工程款的约定要求姚家建设公司承担违约金及所谓停工损失不应得到法院支持。2、即使两补充协议系有效协议，根据2017年8月19日协议第三条第1款、4款的约定，姚家建设公司分别于2017年8月23日、25日向原告支付了300万和100万元，于2018年4月27日支付了3000万元，于2017年度支付农民工工资44247943元。也就是说姚家建设公司履行了约定的大部分付款的义务（虽然履行有瑕疵），但原告却没有按照约定承担继续施工的义务，因此，姚家建设公司认为违反补充协议约定的是原告而不是姚家建设公司。从此角度来说，也应当驳回原告的本项诉讼请求。3、即使两补充协议系有效协议，那么两份协议中有关违约金的约定显然过高，远远超过了原告的实际损失，法院应当予以适当减少。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条及《最高人民法院关于适用（中华人民共和国合同法）若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，违约金的计算不应超过中国人民银行1年期贷款利率4.35%的1.3倍。4、虽然两补偿协议中约定了违约金又约定了损失赔偿条款，但就本案来说，原告要求的违约金及损失赔偿的主要依据是认为姚家建设公司迟延支付工程款，但即使原告所认为的姚家建设公司支付工程款迟延的事实客观存在，那么也因为违约金及赔偿损失条款所依据的是同一事实而不能同时适用，根据相关违约金及损失赔偿的法律规定及适用原则，原告只能选择违约金或赔偿损失其中之一向姚家建设公司主张。三、原告第三项诉讼请求中要求退还保证金的数额错误，约定的利息过高，应当予以适当减少。1、姚家建设公司收到的原告保证金的数额为550万元，而不是958.5万元。2、姚家建设公司收到的原告550万元系保证金性质，该款项的发生系基于建设施工合同关系而不是借款合同关系。因此，原告与姚家建设公司关于逾期退还保证金应承担月息两分的约定显然过高，远远超过了原告的实际损失，法院应当予以减少。因此根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条及《最高人民法院关于适用（中华人民共和国合同法）若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，违约金的计算不应超过中国人民银行1年期贷款利率4.35%的1.3倍。四、驳回原告第五项诉讼请求。根据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》【法释（2002）16号】第四条的规定，承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程约定的竣工之日起计算。就本案所涉工程来说至今尚未竣工，因此原告不能据此要求优先权；如果原告依据约定的竣工之日起计算，则早超过了优先权行使期限。正中公司辩称：一、原告所诉工程款，系前期施工工程款，正中公司不负有给付义务。原告原发公司所主张的工程款，系前期由姚家建设公司发包给原发公司的工程，合同约定的相对人是原发公司与姚家建设公司。针对前期工程款及前期工程停工损失及租金损失，因正中公司非合同相对人，也不存在违约情形，故根据合同的相对性，正中公司既没有法定义务也无合同约定义务向原发公司支付该工程款。二、正中公司未欠付原发公司后期未完工工程工程款。在涉案工程建设过程中，姚家建设公司退出该工程，正中公司作为发包人将未完工工程重新发包给了原发公司，双方签订了《建设工程施工合同》，依合同约定，正中公司向原发公司足额支付了相应的未完工工程的工程款，不存在拖欠原发公司工程款的违约情形。综上，正中公司不是本案涉案未付工程款的合同相对人，故请求依法驳回原告对正中公司的起诉。姚家中房公司辩称：法院应当依法驳回原告对姚家中房公司的全部诉讼请求。一、姚家建设公司虽然系姚家中房公司的全资子公司，但是两个公司均系独立法人单位，各自财务、人员、管理均独自运营，独立核算，各自独立对第三方承担责任，不存在混同情况，因此，原告依据《中华人民共和国公司法》第六十三条要求姚家中房公司就姚家建设公司的债务承担连带责任是错误的。二、其余意见同姚家建设公司意见。原告原发公司为支持其诉讼请求举证以下证据：第一组证据：1.原发公司中标通知书及建设工程施工合同各两份；2.原告原发公司施工的工程1#-10#楼浇筑令；3.中牟宏源建设工程质量检测有限公司回弹法检测混凝土抗压强度检测报告；4.2018年3月27日，姚家镇人民政府、原发公司关于七里岗社区项目推进会的会议纪要；5.2018年6月25日，原发公司中标通知书；6.2018年，原发公司与被告正中公司签订的《建设工程施工合同》。证明目的：原告与被告姚家建设公司之间存在真实合法的建设工程施工合同关系，原告已经严格按照合同约定履行了相应的施工义务，并于2017年1月12日将案涉工程施工至主体封顶，且原告所施工的工程质量已经第三方检测机构检测合格，被告姚家建设公司应当按照约定及时支付相应工程价款。被告姚家建设公司经原告多次催要，一直拒不按照合同约定支付相应的工程价款，造成工程停工。2018年，在中牟县姚家镇政府等相关部门的协调下，被告正中公司接管案涉工程项目，并重新对外招标。2018年6月25日，原发公司再次中标，并与正中公司就剩余未完工程签订《建设工程施工合同》，案涉工程由此复工。被告姚家建设公司拒不按约支付工程款，造成工程停工，给原告造成巨大经济损失，依法应当承担相应的法律责任。第二组证据：1.2017年1月26日，原发公司与被告姚家建设公司签订的《协议书》；2.2017年8月19日，原发公司与被告姚家建设公司签订的《协议书》。证明目的：因被告姚家建设公司拒不按约支付工程款，造成工程停工，给原告造成巨大经济损失，且经原告多次协商催要，屡次违约，拒不支付相应工程价款。2017年8月19日，原告与被告姚家建设公司经核对已完工程量，就案涉已完工程价款进行了结算，并就结算相关事宜签订《协议书》。该《协议书》明确载明了原告已完工程量及对应工程价款，并就工程款的支付、逾期付款的违约责任、停工损失的承担等进行了明确约定。《协议书》签订后，被告姚家建设公司再次违约，一直拒不支付尚欠工程款。原告主张被告姚家建设公司支付尚欠工程款、违约金及停工损失有事实及法律依据，法院应当予以支持。第三组证据：1.中牟县姚家镇七里岗安置区一标段停工损失汇总表；2.中牟县姚家镇七里岗安置区二标段停工损失汇总表。证明目的：结合第一组证据第4、5、6项，第二组证据第1、2项，充分证明，因被告姚家建设公司一直拒不按照约定支付工程款，造成案涉工程自2017年5月30日起停工。2018年，被告正中公司接管案涉工程项目，并于2018年6月25日通过招投标重新与原告签订施工合同，案涉工程方才复工，停工时间长达一年有余，给原告造成巨大经济损失。根据2017年8月19日，原告与被告姚家建设公司就已完工程款结算相关事宜签订的《协议书》的约定，被告姚家建设公司应当赔偿停工给原告造成的所有经济损失。原告主张的停工损失有事实及法律依据，法院应当予以支持。第四组证据：《中牟姚家七里岗安置区项目保证金明细表》。证明目的：结合第二组证据第1、2项，充分证明原告累计向被告支付保证金9585000元，按照约定，被告姚家建设公司应当于工程主体施工至正负零即2016年5月10日退还保证金9585000元*60%=5751000元，应于主体封顶之日即2017年1月12日退还剩余保证金，但被告姚家建设公司违约拒不退还9585000元保证金，应当按照约定支付逾期退还利息。原告主张退还保证金并支付逾期退还利息有事实及法律依据，法院应当予以支持。第五组证据：2017年5月，被告姚家中房公司、正中公司、姚家建设及案外人中牟县姚家镇人民政府签订的《中牟县姚家镇七里岗安置区建设项目资金支付协议》。证明目的：结合第一组证据第4项及第二组证据第1、2项，充分证明被告正中公司作为案涉工程项目的承接主体，系案涉工程项目的业主，享有项目的一切权利，承接项目的所有义务，负责整个项目的手续及融资事宜，应当就被告姚家建设公司欠付的工程款、违约金、停工损失、保证金及逾期退还利息共同向原告承担责任。且在原告施工过程中，被告正中公司也多次向原告支付工程款，充分证明了被告正中公司应当承担付款责任的事实。原告主张有事实及法律依据，法院应当予以支持。第六组证据：被告姚家建设公司工商信息。证明目的：被告姚家中房公司系被告姚家建设公司独资股东，根据《公司法》第63条“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”的规定，被告姚家中房公司应当对被告姚家建设公司应承担的工程款、违约金、保证金、逾期利息、停工损失等债务向原告承担连带清偿责任。原告主张有事实及法律依据，法院应当予以支持。姚家建设公司质证称：对第一组证据的第一份证据没有异议；第二份证据姚家建设公司未参加，对其真实性无法确认，也不具备证据关联性，不能证明出具浇筑令的当日，原告所施工的工程达到了封顶的条件；第三份证据不具备证据的真实性，因为姚家建设公司从来没有委托过第三方对所施工的楼房工程进行检测，原告也不能出具任何证据证明该检测证书系姚家建设公司出具委托所出具的，因此第三份证据不能证明出具检测报告当日工程通过了封顶验收；第四份证据姚家建设公司未参加，对其真实性无法认可；第五份第六份证据与姚家建设公司无关，无法确认其真实性。对第二组证据的两份证据真实性没有异议，但需要特别指出的是2017年8月19日，该份协议所约定的付款条件，姚家建设公司已经完成。姚家建设公司分别于2017年8月23日和25日向原告支付了300万元和100万元，其后又支付了3000万元和44247943元，也就是说虽然姚家建设公司履行该份协议有瑕疵，但是姚家建设公司已经履行了合同所约定的主要义务，但遗憾的是原告并没按照该协议约定承担具体施工的义务，因此违反约定的应当是原告而不是姚家建设公司，据此姚家建设公司不应当承担支付工程款及承担违约金的责任义务了，需要特别指出的是该合同既约定了违约金的条款，又约定了损失赔偿条款，就同一违约事实，原告不应当同时主张，并且约定的违约金数额过高，法庭应当予以合适降低。第三组证据系原告单方出具的，不具备证据的真实性、合法性和关联性，因此不能作为法庭定案依据。第四组证据不具备证据的真实性，因为姚家建设公司只收到了原告支付的保证金550万，其余的款项不是姚家建设公司所收取的，姚家建设公司不应当承担9585000元所诉请的数额，另外根据补充协议的约定，关于退还保证金的约定，损失约定过高应当予以降低。第五组证据，因为原告提交的是复印件，不符合证据的合法形式，因此不能作为法庭认定案件依据，并且就其内容来说与原告无关。第六组证据真实性没有异议。但是不具备证据的关联性。从此工商信息来看，姚家建设公司具有独立法人资格，应当独立对外承担法律责任。正中公司质证称：对第一组证据证据1到证据4的关联性有异议，与正中公司无关。其他质证意见同姚家建设公司，对证据5、证据6的证据三性无异议，证明目的有异议，该证据不能支持原告证明目的。对第二组证据，证据1证据2关联性有异议，与正中公司无关，其他质证意见同姚家建设公司。对第三组证据，证据1、2关联性有异议，与正中公司无关，其他质证意见同姚家建设公司。对第四组证据质证意见同第三组。第五组没有提供原件无法确认其真实性；若该证据真实，项目资金支付协议第四页，付款义务是姚家建设公司，该协议主体无原告，正中公司对原告无合同给付义务。对第六组证据同姚家建设公司质证意见。庭审后，正中公司向本院出具证据材料核实情况说明，称经核实原发公司提交的《中牟县姚家镇七里岗安置区建设项目资金支付协议》属实。姚家中房公司质证称：同姚家建设公司的质证意见。姚家建设公司为支持答辩意见举证以下证据：第一组证据：姚家建设公司直接支付给原告款项的转账凭证30份。证明目的：直接支付（包括垫付各项费用）给原告工程款共计91025824.4元。第二组证据：2018年4月20日姚家建设公司委托付款书一份及2018年4月27日正中公司电汇凭证一份，证明目的：2018年4月27日正中公司代替姚家建设公司支付给原告款项3000万元。第三组证据：2018年4月25日中牟县姚家镇人民政府出具的情况说明一份，及2018年3月10日姚家镇七里岗安置区项目农民工工资发放资料一卷。证明目的：中牟县姚家镇人民政府代替姚家建设公司向原告支付农民工工资44247943元。上述三组证据共同证明：姚家建设公司共计向原告支付工程款165273767.4元。其中第一组证据中有两份转账凭证显示姚家建设公司于2017年8月23日和2017年8月25日分两次向原告共支付工程款400万元，其后又于2018年4月27日支付了3000万元，于2017年底至3月份支付了农民工工资44247943元，充分证明了姚家建设公司履行了补充协议中所约定的支付款项义务，但是原告并未按补充协议约定承担继续施工的义务。原告原发公司质证称：第一组证据与原告实际收到的款项金额不一致，原告需庭下核实；第二组证据无异议；第三组证据与原告实际收到的款项不一致，需庭下核实。正中公司质证称：无异议。姚家中房公司质证称：无异议。正中公司为支持其答辩意见举证以下证据：第一组证据：中国建设银行电汇凭证一份、客户专用回单一份、中牟村镇银行进账单两份、电汇凭证回单一份、中信银行、电子银行承兑汇票、业务凭证两页。证明目的：正中公司自2018年4月份共向原发公司支付工程款198555327元。涉案工程现尚未竣工验收，后期工程款未审计核算，正中公司不存在拖欠原告工程款情形。第二组证据：原发公司与正中公司的建设工程施工合同一份。证明目的：原发公司与正中公司双方约定了付款节点，后期未完工程未到付款节点，正中公司不存在拖欠原告工程款情形。第三组证据，姚家镇人民政府所付的涉案工程的农民工工资凭证六份复印件，共计44247943元。原发公司质证称：第一组证据均系复印件，对真实性有异议，另外本案中原告诉请的工程款系2017年5月30日停工以前已完工程量对应的工程价款。2018年原告与正中公司重新签订了施工合同，约定由原告对剩余未完工程继续施工，正中公司应当支付后续的工程款。正中公司提交的该组证据大部分为2018年原告与正中公司重新签订施工合同后支付的款项，并非支付的之前原告所施工的工程的对应价款。该组证据也恰恰证明了被告正中公司作为案涉工程的业主应当就全部工程款承担支付义务。对第二组证据无异议，该组证据恰好证明了被告正中公司系案涉工程的真正业主。第三组证据因系复印件，真实性有异议，原告需庭下核实。姚家建设公司质证称：对第一组证据的真实性没有异议，需要指出的是其中2018年4月27日电汇凭证项下的这笔款项系代姚家建设公司支付。对第二组证据没有异议。对第三组证据的真实性没有异议，但是该笔款项系姚家镇人民政府代姚家建设公司支付的农民工工资。姚家中房公司质证称：同姚家建设公司质证意见。姚家中房公司为支持其答辩意见举证以下证据：第一组证据：姚家建设公司2015年--2019年10月财务账簿五册。第二组证据：姚家建设公司2015年--2019年9月财务报表一册。第三组证据：姚家建设公司2015年--2019年9月银行对账单一册。上述三组证据共同证明：姚家建设公司与姚家中房公司是两个公司，均系独立法人单位，各自财务、人员、管理均独自运营，独立核算，各自独立对第三方承担责任，人、财、物均不存在混同情况。原发公司质证称：第一组证据系被告姚家建设公司单方制作，且因其与姚家中房公司系利害关系人，该证据应当不予采信。对第二组证据质证意见同第一组证据质证意见。对第三组证据，根据被告姚家中房公司提供的银行对账单显示姚家建设公司与被告姚家中房公司存在多笔财务往来，充分证明姚家建设公司、姚家中房公司之间财务不独立存在财产混同的情况，且根据原告提供的2017年1月26号及2017年8月19日协议书，被告姚家中房公司的股东陈远江在该两份协议上签字，充分证明姚家建设公司、姚家中房公司之间经营人员存在混同，本案送达过程中，因被告姚家建设公司无法送达，经原告实地查看，发现被告姚家建设公司与被告姚家中房公司均在同一地点办公。姚家中房公司所称各自的人、财、物均独立，明显与事实不符。姚家建设公司质证称：无异议。正中公司质证称：与正中公司没有关联性，真实性不清楚，不发表意见。原发公司为支持其诉讼请求又补充举证以下证据：第一组证据：1.中牟县姚家镇七里岗安置区一标段停工损失汇总表；2.2016年3月9日，原告与郑州望京建筑设备租赁有限公司签订的《机械设备租赁合同》及计费《证明》；3.2016年3月15日，原告与河南龙林机械设备有限公司签订的《机械设备租赁合同》及租赁清单；4.2017年5月4日，原告与郑州固升建筑机械租赁有限公司签订的《施工升降机租赁合同》及计费《证明》；5.2016年11月10日，原告与郑州望京建筑设备租赁有限公司签订的《施工升降机租赁合同》；6.2017年4月20日，原告与中牟县雁鸣湖镇宇航租赁站签订的《施工吊篮租赁合同》及结算单；7.原告与郑州高新区宏昌建筑设备租赁站签订的《建筑物资租赁合同》及停工期间的租金结算清单；8.原告与郑州中鸿建材租赁有限公司签订的《建筑物资租赁合同》及停工期间的租金结算清单；9.原告支付一标段管理人员工资、租赁费等停工损失的付款凭证239页；10.中牟县姚家镇七里岗安置区二标段停工损失汇总表；11.2016年1月23日，原告与河南海利建筑设备租赁有限公司签订的《机械设备租赁合同》；12.2016年11月17日，原告与河南租良机械设备租赁有限公司签订的《施工升降机租赁合同》；13.2016年3月9日，原告与许昌市金回建筑设备租赁有限公司签订的《建筑设备租赁合同》及租金结算清单；14.原告支付二标段管理人员工资、租赁费等停工损失的付款凭证135页。证明目的：因被告姚家建设公司一直拒不按照约定支付工程款，造成案涉工程自2017年5月30日起停工。2018年，被告正中公司接管案涉工程项目，并于2018年6月25日通过招投标重新与原告签订施工合同，案涉工程方才复工，停工时间长达一年有余，给原告造成巨大经济损失。根据2017年8月19日，原告与被告姚家建设公司就已完工程款结算相关事宜签订的《协议书》的约定，被告姚家建设公司应当赔偿停工给原告造成的所有经济损失。原告主张的停工损失有事实及法律依据，法院应当予以支持。第二组证据：1.2018年4月26日，姚家镇人民政府、被告姚家中房公司、正中公司及中牟县城中村改造和合村并城建设指挥办公室签订的《姚家镇七里岗社区安置房建设项目业主变更协议》。证明目的：被告正中公司作为案涉工程项目的承接主体，系案涉工程项目的业主，享有项目的一切权利，承接项目的所有义务，负责整个项目的手续及融资事宜，应当就被告姚家建设公司欠付的工程款、违约金停工损失、保证金及逾期退还利息共同向原告承担责任。且在原告施工过程中，被告正中公司也多次向原告支付工程款，充分证明了被告正中公司应当承担付款责任的事实。原告主张有事实及法律依据，法院应当予以支持。姚家建设公司质证称：第一组证据第1项是原告单方制作的，不能作为证据使用。第2项到第8项证据是原告与第三方签订的协议，姚家建设公司无法确认其真实性，并且从其内容来说，均处在原告与姚家建设公司所履行的建设施工合同的期限内，应当是原告的正常施工成本，不应当作为损失来计算，并且这些系列合同的具体签订时间都在原告所诉称的停工日期之前。对第一组证据第9项，也是原告单方制作的，姚家建设公司无法确认其真实性，也不能作为认定案件的依据。如果是云阳公司，应当出示个人税票，个人所得税所交纳的税票来予以证实。第一组证据第10项，也系原告单方制作的，不具备证据的真实性和合法性。第11到13项也系原告与第三方签订的，姚家建设公司无法确认其真实性，并且该三份合同的起止期限均在原告所诉称的停工日期之前所发生的应当作为原告的正常的施工成本。第一组证据第14项证据的意见与第九项证据的意见一致。第二组证据，原告提供的复印件不具备证据的合法性，因此不能作为佐证案件的依据。正中公司质证称：第一组证据1到14与正中公司无关。其他质证意见同姚家建设公司。对第二组证据的证明目的有异议，正中公司及原业主姚家镇人民政府与原告均无合同关系，正中公司既无约定义务，也无法定义务向原告给付2017年5月30日前工程款及损失。其他质证意见同姚家建设公司。庭审后，正中公司向本院出具证据材料核实情况说明，称经核实原发公司提交的《姚家镇七里岗社区安置房建设项目业主变更协议》属实。姚家中房公司质证称：同姚家建设公司质证意见。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审查，对原告原发公司提交的第一组证据、第二组证据的真实性予以确认；原告原发公司提交的第三组证据系其单方制作，且对方当事人不予认可，不足以证明其证明目的，故本院不予采信；原发公司提交的第四组证据与庭审中双方认可的数额不一致，本院不予采信；原发公司提交的第五组证据及补充提交的第二组证据虽为复印件，但正中公司经核实后属实，故本院予以采信；对原告原发公司提交的第六组证据的真实性予以确认。原告原发公司补充提交的第一组证据，系对其提交的第三组证据的补强，但通过该组证据，无法区分停工期间的费用支付情况，故本院不予采纳。对被告姚家建设公司、正中公司、姚家中房公司所举证据，本院根据其所举证据、庭审调查情况，综合予以处理。本院经审理确认以下事实：原发公司提交的落款日期为2016年4月29日、招标代理机构为河南天一工程管理有限公司、招标人为姚家建设公司的中标通知书载明的建设工程中标内容及条件主要为：建设单位：姚家建设公司；中标单位：原发公司；工程名称：中牟姚家七里岗安置区工程1-10#楼、百货商场、幼儿园、车库工程施工；标段：1；招标面积：123206.86平方米；招标规模：123206.86平方米；招标方式：公开招标；中标价：23016.796215万元；中标工期：720日历天；工程质量：合格。原发公司提交的无落款日期、招标代理机构为河南天一工程管理有限公司、招标人为姚家建设公司的中标通知书载明的建设工程中标内容及条件主要为：建设单位：姚家建设公司；中标单位：原发公司；工程名称：中牟姚家七里岗安置区工程1-10#楼、百货商场、幼儿园、车库工程施工；标段：2；招标面积：89006.47平方米；招标规模：89006.47平方米；招标方式：公开招标；中标价：17329.628628万元；中标工期：720日历天；工程质量：合格。姚家建设公司作为发包人、原发公司作为承包人，双方所签订的合同编号为ZF-HT2016-SG002的《建设工程施工合同》（无签署日期）主要约定：原发公司承包建设姚家建设公司发包的中牟县姚家七里岗安置区一标段工程，工程内容包括：中牟县姚家七里岗安置区工程所有施工图纸范围内的建筑工程、安装工程、设备安装工程（电梯、消防、室外工程除外）一标段共计4栋楼，4#-7#楼及地下车库B区，总建筑面积122085㎡。工程承包范围：承包人负责图纸、设计变更、工程通知单、技术核定单、招标文件、招标答疑范围内的除发包人另行分包的土建、安装工程的所有内容，以及附属的零星工程。（但不排除依据合同文本、法规、政府文件所要求为完成本工程的各分项所需要的全部必要工作）。工程承包方式：包人工、包材料、包质量、包安全、包文明施工等施工总承包方式。合同工期720日历天。计划开工日期：2015年10月8日；计划竣工日期：2017年10月7日，备注：以该标段（1标段）整体单项工程通过竣工验收合格、建设主管部门质量监督报告出具且提供备案中需要承包人提供的所有资料之日为准。工期关键节点：1、开工：2015年10月8日；2、基础施工完成：2016年1月15日；3、4#、5#、6#楼±0.00浇注完成：2016年5月10日；4、局部地下车库结构完成：2016年6月20日；5、4#、5#、6#楼一层顶板混凝土浇筑完成：2016年5月25日；6、4#、5#、6#楼9层封顶完成：2016年8月20日；7、主体封顶，地下车库开始施工：2016年12月30日；8、二次结构完成：（含地下车库二次结构）：2017年5月30日；9、内外墙抹灰完成，外架拆除完成（包括门窗安装完）：2017年7月30日；10：水电安装完：2017年9月20日；11、竣工验收（地下车库及主楼各类功能检测（水电、环境）完成，节能备案完成，分户验收完成，竣工图编制完成。）：2017年10月7日；12、交付使用：2017年10月8日。备注：本工期已综合考虑了农忙、节假日等。具体开工日期以本开工日期为准，若不同，以甲方下达书面的开工通知为准。暂定合同总价款为人民币204498095元。工程竣工结算价款计算方法：工程量按实际施工图纸计量，计价依据《河南省建设工程工程量清单综合单价》（2008）、《河南省安装工程工程量清单综合单价》（2008）及其他计价办法（不计息、不上浮、不下浮）。通用合同条款详见中华人民共和国建设部、国家工商总局行政管理局制定发布的GF-2013-0201建设工程施工合同通用条款。发包人接收文件的地点：施工现场建设单位工程部办公室；发包人指定的接收人为：资料员。承包人接收文件的地点：施工现场项目经理办公室；承包人指定的接收人为：资料员。监理人接收文件的地点：施工现场监理办公室；监理人指定的接收人为：资料员。承包人须与包括农民工在内的所有工人签订劳动合同，明确劳动报酬等内容，并严格履行，及时足额支付工资等劳动报酬。对发包人支付的工程款，承包人须优先用于支付工作劳动报酬。关于工期管理主要约定：本工程的合同工期为双方约定工期，该工期的确定已经充分考虑可能出现的包括但不限于农忙、节假日、冬雨季施工、高温天气施工、24小时内不超过8小时停水停电等一切因素和可能的影响的工期延误。承包人应采取一切措施予以保障，未经有效签证不得顺延。对于24小时停水停电8小时以上的，承包人在3日内监理审核，经发包人书确认后，可以顺延工期，但不调整合同价款。因不可抗力的因素造成工程停工，经合同双方确认，仅顺延工期，但不调整合同价款。因不可抗力原因造成工期顺延，承包人必须在事件发生后十四日内，将工期签证申请以书面形式报送监理公司和发包人，监理公司及发包人在收到合格资料后二十八日内对签证工期顺延时间进行核实、计算、确认，达成一致返回承包人。如果承包人未在上述规定时间内提交工期签证申请，即视为承包人放弃顺延工期的请求。如发包人资金暂时不到位，双方进行协商，协商期间10个有效工作日内承包方不得停止施工，双方协商达成一致后承包人无权停工，可向发包人索赔相关费用。现场连续施工违约适用：农忙季节（麦收、秋收）承包人务必保证连续施工，经监理和发包人检查发现现场施工人数不足总进度计划表中劳动力曲线图对应的劳动力数量80%或停工的，且没按进度计划完成节点的，一经确认，承包人承担相当于合同价款1%的1/3的处罚金。关于合同价格、计量与支付主要约定。结算方式：按实际施工图纸、图纸会审纪要、设计变更、技术核定（洽谈记录）、签证及建设单位发出的通知等，计算工程量，套用《河南省建设工程工程量清单综合单价》（A、建筑工程，B、装饰工程，C、安装工程）（2008版）及与其相关的费用标准、解释、有关国家、省、市及行业建设主管部门或其授权的工程造价管理机构发布的最新调价文件、人工费指导价等办理工程结算，不上浮不下浮等。计量规则按照现行国家计量规范规定的工程计算规则计算。工程量按月计量，每月25日提交已完工程量报告，办理相关手续。关于进度款支付：（1）主体工程施工到主体封顶并经验收通过后，发包人按建筑面积每平方米690元支付承包人工程款。如有外墙保温一体化价格另议；（2）主体封顶后每三个月为一个付款节点，发包人按承包人已完工程量的80%支付工程款；在工程竣工结算后支付总工程款的97%，留3%的质保金一年内无息付清；（3）价款支付是按照完成整个单项工程（七里岗安置区一标段）的节点进行款项支付，完成单位工程（单栋）节点不作为支付节点；（4）每次支付工程进度款及竣工决算承包人给发包人开具营业税发票。关于违约，双方主要约定：发包人违约的情形执行通用条款16.1.1（1）发包人不履行合同约定付款义务的；（2）发包人没有正当理由直接向分包人付款的。因发包人原因未能按合同约定支付合同价款的违约责任：承包人有权停工等待进度款，发包人承担所支付进度款银行贷款利息的两倍（自审批完成之日起）及给承包人造成的停工损失赔偿，且顺延工期。双方还就承包人违约、争议解决等进行了约定。该合同第19条补充协议主要约定：承包人向发包人交纳工程保证金500万元，在承包人保证金及时到位的前提下，发包人保证在2个月内具备进场施工条件，暂定工程款为204498095元的工程量（具体工程范围执行合同“工程概况”第6条），具备开工条件后给承包人承建。若因发包人原因致使承包人2个月内不能进场，按同期银行贷款利息的1.5倍支付保证金利息。承包人承包工程按照施工图纸施工，工程主体进度至正负零，退回60%保证金，至封顶时退完剩余40%。如逾期，按合同期银行贷款利息的1.5倍支付利息，逾期超过3个月按照合同法承担滞纳金和违约金等内容。姚家建设公司作为发包人、原发公司作为承包人，双方所签订的合同编号为ZF-HT2016-SG006的《建设工程施工合同》（无签署日期）主要约定：原发公司承包建设姚家建设公司发包的中牟县姚家七里岗安置区二标段工程，工程内容：中牟县姚家七里岗安置区工程所有施工图纸范围内的建筑工程、安装工程、设备安装工程工（电梯、消防、室外工程除外）二标段共计8栋楼，1#-3#楼、8#-10#楼、百货商场、幼儿园及地下车库A区，总建筑面积89006㎡。工程承包范围、方式、合同工期、计划开工日期、划竣工日期等均同ZF-HT2016-SG002《建设工程施工合同》。工期关键节点：1、开工：2015年10月8日；2、基础施工完成：2016年1月15日；3、1#-3#楼、8#-10#楼±0.00浇注完成：2016年5月10日；4、局部地下车库结构完成：2016年6月20日；5、1#-3#楼、8#-10#楼一层顶板混凝土浇筑完成：2016年5月25日；6、1#-3#楼、8#-10#楼9层封顶完成：2016年8月20日；7、主体封顶，地下车库开始施工：2016年12月30日；8、二次结构完成：（含地下车库二次结构）：2017年5月30日；9、内外墙抹灰完成，外架拆除完成（包括门窗安装完）：2017年7月30日；10：水电安装完：2017年9月20日；11、竣工验收（地下车库及主楼各类功能检测（水电、环境）完成，节能备案完成，分户验收完成，竣工图编制完成。）：2017年10月7日；12、交付使用：2017年10月8日。备注：本工期已综合考虑了农忙、节假日等。具体开工日期以本开工日期为准，若不同，以甲方下达书面的开工通知为准。暂定合同总价款为人民币151728515元。工程竣工结算价款计算方法、通用合同条款、发包人、承包人、监理接收文件的地点、指定的接收人、承包人须与包括农民工在内的所有工人签订劳动合同的约定、关于工期管理主要约定、关于合同价格、计量与支付主要约定、关于进度款支付、发包人、承包人违约的约定等内容，与ZF-HT2016-SG002《建设工程施工合同》的约定基本一致。该合同第19条补充协议同样约定：承包人向发包人交纳工程保证金500万元，在承包人保证金及时到位的前提下，发包人保证在2个月内具备进场施工条件，暂定工程款为151728515元的工程量（具体工程范围执行合同“工程概况”第6条），具备开工条件后给承包人承建。若因发包人原因致使承包人2个月内不能进场，按同期银行贷款利息的1.5倍支付保证金利息。承包人承包工程按照施工图纸施工，工程主体进度至正负零，退回60%保证金，至封顶时退完剩余40%。如逾期，按合同期银行贷款利息的1.5倍支付利息，逾期超过3个月按照合同法承担滞纳金和违约金等内容。2017年1月26日，姚家建设公司作为甲方、原发公司作为乙方，在中牟县姚家镇信访办的见证下，签订《协议书》一份，主要约定：甲乙双方经过友好协商，达成以下一致协议：一、甲方承诺乙方，于2017年2月14日之前再支付给乙方中牟县姚家七里岗安置区项目（一标、二标）工程款人民币陆仟万元整，于2017年2月26日之前再支付给乙方中牟县姚家七里岗安置区项目工程款人民币贰仟万元整，于2017年3月26日之前，甲方按合同将剩余的工程款和应退的保证金一次性结清付齐，以上款项如甲方延迟支付，延迟部分按月息2分计算。二、以上条款如果甲方有任何一项兑现不了，甲方自愿承担乙方的一切损失。原告原发公司认为被告姚家建设公司未按照合同约定支付工程款，于2017年5月30日停工。2017年8月19日，姚家建设公司作为甲方、原发公司作为乙方，双方签订《协议书》，主要约定：一、原发公司承建的中牟姚家七里岗安置区工程，自2015年10月8日开工，因甲方不按合同支付工程款，导致项目于2017年5月30日停工，乙方已完成工程量如下：B区（含4#、5#、6#、7#楼及车库）：142350.3㎡×960元/㎡×80%=109325030.4元（壹亿零玖佰叁拾贰万伍仟零叁拾元肆角）。A区（含1#、2#、3#、8#、9#、10#楼、幼儿园及车库）：62123.46㎡×960元/㎡×80%=47710817.28元（肆仟柒佰柒拾壹万零捌佰壹拾柒元贰角捌分）。二次结构完成工程量：140329.61㎡×110元/㎡×80%=12349005.68元（壹仟贰佰叁拾肆万玖仟零伍元陆角捌分）。基坑支护完成：2480000元（贰佰肆拾捌万元），基坑降水完成180000元（壹佰捌拾万元）。混泥土远距签证及零星签证共计5000000元（伍佰万元）。总合计：178664853.36元（壹亿柒仟捌佰陆拾陆万肆仟捌佰伍拾叁元叁角陆分）。二、甲方双方共同面对和解决当前工程资金困境，包含农民工工资、材料、机械设备租赁费等款项，甲方本着代建民生工程，惠及民生原则，为使中牟姚家七里岗安置房这一民生工程顺利向前推进。甲乙双方共同渡过这一难关，友好协商工程款甲方分4次支付给乙方。三、具体时间：1、2017年8月21号支付500万元（伍佰万元）。2、2017年9月5号之前确保支付300万元（叁佰万元），力争支付500万元（伍佰万元）。3、2017年9月20号支付5000万元（伍仟万元）。4、2017年9月30号前按此协议将剩余的工程款及保证金一次性结清付清。乙方在收到甲方第一次工程款后立即开始组织工人施工。2017年5月30号至开工期间乙方停工损失结合现场实际情况，公平公正的核算费用（塔吊租赁、电梯租赁、脚手架材料租赁、吊篮租赁、管理工人工资等费用），由甲方承担。以上款项如甲方延迟支付，甲方同意全权委托原发公司代表姚家建设公司向中牟县政府申请支付以上双方确认的安置房工程款，该款项甲方同意直接支付给原发公司，作为甲方支付乙方姚家七里岗安置区的工程款及工人工资，用于处理农民工工资及拖欠的工程款和复工事宜。甲方对此责任予以全面的充分的了解和认可。如果甲方再次不按此次协议执行，导致工地再次停工，所有损失及责任由甲方承担，甲方按大合同付款节点支付所有延迟部分款项按银行贷款利率的4倍计算赔偿乙方。四、以上条款如果甲方有任何一项兑现不了，甲方自愿承担乙方的一切损失和因工程款不到位所造成的一切社会影响责任。五、政府拨款，甲方按合同约定支付给乙方。政府拨款提前到位，甲方提前支付。停工期间合同工期延后。原发公司提交的《2018年3月27日，七里岗社区项目建设推进会》复印件载明：“参会人员：汽车产业集聚区园区杨杰、刘蕾；姚家镇人民政府郭岚玉、袁征；原发集团程元平。”“为推进七里岗社区项目尽快开工建设，三方在管委会202办公室召开开工协调会，原发公司愿意对七里岗社区停工后剩余工程量继续作为施工方进行施工，并达以下共识：1、原发公司同意在2018年3月29日组织人员进场施工；2、原发公司自施工之日起保证在2018年11月15日前完成所有工程量，达到村民回迁入住条件交房；3、政府在原发公司施工人员进场后7日内拨付3000万元启动资金；4、自2018年3月29日进场施工后工程量计算，同意依据县政府房屋建设工程会议纪要要求进行计算核算；5、对3月29日开工后的工程量，按月进行计量并支付工程款。”杨杰、郭岚玉、程元平、刘蕾、袁征分别签名。原发公司提交的《中牟县姚家镇七里岗安置区建设项目资金支付协议》（首页打印为“二○一七年五月”，无签署日期）主要载明：甲方：中牟县姚家镇人民政府；乙方：姚家中房公司；丙方：正中公司；丁方：姚家建设公司。甲、乙、丙、丁四方根据国家有关法律、法规、协议以及中牟县政府相关文件规定，就中牟县姚家镇七里岗安置房建设项目相关事宜达成本协议。第1条基本情况1.1甲方与乙方于2015年7月16日签订了《中牟县姚家镇七里岗社区安置房建设框架协议》，并于2015年11月5日签订了《中牟县姚家镇七里岗社区安置房建设协议》，就甲方委托乙方代建姚家镇七里岗社区安置房具体事宜作了相应安排。乙方负责安置房建设，甲方负责为乙方配套相应的开发用地，若乙方未竞得配套用地，则由甲方按双方约定的价格进行回购。1.2七里岗社区（含十里头）已列入省定棚房区改造项目台账。中牟县人民政府于2016年11月9日发布了牟政文（2016）186号文件《关于采用政府购买棚改服务模式开展郭庄、朱博士、七里岗棚户区改造项目有关事宜的批复》，明确丙方作为七里岗棚户区改造项目的承接主体，负责办理项目相关手续及融资事宜。1.3中牟县城中村改造和合村并镇建设指挥部办公室于2017年4月26日的牟城改文（2017）22号文《关于姚家镇七里岗社区手续办理工作的请求》，得到相关领导批示。明确相关手续办理在丙方名下以及甲方与丙方在七里岗棚户区改造项目中的责任分工。1.4丁方是乙方的全资子公司，2015年9月30日受乙方委托全权负责七里岗安置房项目的建设。第2条支付程序和支付金额2.1支付程序2.1.1丁方书面提出工程资金申请，并将工程阶段性支付金额的基础资料提交甲方进行审核，甲方出具审核意见。2.2.2甲方将审核意见及阶段性支付金额的基础资料等提交给丙方，由第三方审计单位（由丙方委托）审核。2.2.3丙方根据第三方审计单位的审核意见和甲方的审核意见，向丁方支付工程款。2.3工程结算价的确定工程结算价的确定以政府审计部门出具的审计报告为准。第3条支付节点和支付方式丙方按以下节点向丁方购买服务：3.1以本协议签订之日为基准日，第三方审计单位（由丙方委托）对安置房已完成工程量进行审核，确定工程价款。丙方按经第三方审计的工程价款的70%向丁方支付工程款。3.2本协议签订之后，至工程完工交付使用之日，丙方每三个月向丁方支付工程款。工程余款的支付方式，协议各方另行约定。等等。2018年4月26日，中牟县姚家镇人民政府作为甲方、正中公司作为乙方、姚家中房公司作为丙方、中牟县城中村改造和合村并镇建设指挥部办公室作为丁方，四方签订《姚家镇七里岗社会安置房建设项目业主变更协议》，主要约定依据2015年甲方、丙方及丁方签订的《中牟县姚家镇七里岗社区安置房建设框架协议》、《中牟县姚家镇七里岗社区安置房建设协议》和目前该社区的建设情况，本协议各方确认，姚家镇七里岗社区的业主名称及主体责任由中牟县姚家镇人民政府变更为正中公司。2018年6月25日，正中公司作为招标人、华诚博远工程咨询有限公司作为招标代理人，向原发公司发出《中标通知书》，确定原发公司为中牟县七里岗社区安置房装饰安装及配套工程项目中标人，招标内容：项目红线范围内的后续土建（框架已封顶）、水电、消防、管网、暖通工程、设备安装、弱电工程、配套工程等（供水、电力、燃气等由相关专业公司实施的工程由招标人与中标人另行协商），不包含红线外的工程及水电气等配套、政府自行采购以及纳入政府采购范围的材料设备部分：本项目施工图纸（未完成部分）、招标文件内的全部内容。中标价：经县审计部门审计确认后的《河南省建设工程工程量清单综合单价（2016）》定额标准下浮8.0%。随后，正中公司作为发包人，与原发公司作为承包人，就招标内容工程项目签订了建设工程施工合同。主要约定：工程内容：中牟县七里岗社区安置房装饰安装及配套工程，总建筑面积约20万平方米。工程承包范围：项目红线范围内的后续土建（框架已封顶）、水电、消防、管网、暖通工程、设备安装、弱电工程、配套工程等（供水、电力、燃气等由相关专业公司实施的工程由招标人与中标人另行协商），不包含红线外的工程及水电气等配套、政府自行采购以及纳入政府采购范围的材料设备部分：本项目施工图纸（未完成部分）、招标文件内的全部内容。原发公司、姚家建设公司、姚家中房公司共同确认，2017年5月30日前原发公司所完成的工程价款为221011066.7元，姚家建设公司已支付工程款为163170402.1元。关于原发公司所缴纳的工程保证金，双方共同认可为550万元。原发公司认为，另有408.5万元系转给陈远江。原发公司未提供相应的转账给陈远江的转账凭证。本院认为：本案中，2018年4月26日中牟县姚家镇人民政府、正中公司、姚家中房公司、中牟县城中村改造和合村并镇建设指挥部办公室，四方签订《姚家镇七里岗社区安置房建设项目业主变更协议》，约定业主单位由中牟县姚家镇人民政府变更为正中公司；2016年6月25日正中公司作为招标人、华诚博远工程咨询有限公司作为招标代理人，就案涉工程的后续施工项目，向原发公司发出了中标通知书。随后，原发公司与正中公司就案涉工程后续施工签订了《建设工程施工合同》。至此，姚家建设公司实际上已经退出案涉工程项目的后续建设工作，姚家建设公司与原发公司双方所签订的两份建设工程施工合同，已实际上终止履行。在此情况下，原发公司主张姚家建设公司应支付其双方建设工程施工合同履行期间的2017年5月30日之前的工程款、退还相应的工程保证金，依法应予在合理范围内予以支持。关于姚家建设公司应支付的工程款是否应保留质量保证金问题。本案认为，本案中，原发公司与姚家建设公司所签订的建设工程施工合同约定，质量保证金为3%的工程款、工程竣工结算时一次性扣留质量保证金、自验收合格之日计算12个月后退还质量保证金。目前，案涉工程尚未竣工验收，退还质量保证金的条件尚未成就，故本案中应保留相应的质量保证金。关于姚家建设公司应支付的工程款数额及应退还的工程保证金的数额问题。本案中，原发公司、姚家建设公司、姚家中房公司共同认可：原发公司2017年5月30日之前所完工工程的价款为221011066.7元、姚家建设公司已付工程款为163170402.1元，故本院予以确认。故姚家建设公司应支付原发公司的工程款为51210332.599元（221011066.7元-163170402.1元-221011066.7元×3%）。关于姚家建设公司应退还的工程保证金问题。本院认为，本案中原发公司、姚家建设公司、姚家中房公司三方共同认可的原发公司向姚家建设公司缴纳的工程保证金为550万元；原发公司主张另有408.5万元工程保证金系交付给陈远江；姚家建设公司及姚家中房公司对此不予认可。而原发公司并未提交相应的转账凭证，以及其向陈远江所转账的408.5万元确系向姚家建设公司支付的工程保证金的相应有效证据，故根据现有证据，不足以认定原发公司所主张的其向陈远江转账的408.5万元，系原发公司向姚家建设公司缴纳的工程保证金。故关于原发公司诉讼请求的退还工程保证金问题，本院在550万元范围内予以支持。关于正中公司是否应与姚家建设公司承担共同支付责任问题。本院认为，本案中原发公司诉讼请求的工程款系2017年5月30日之前的工程款，原发公司所举证据不能证明正中公司在2017年5月30日之前与其存在合同关系，且原发公司所举证据亦不能证明正中公司与姚家建设公司之间就其所诉请的工程款存在承继关系，故原发公司请求正中公司对其所诉的工程款、工程保证金、违约金、停工损失等与姚家建设公司承担共同支付责任，没有事实根据和法律依据，本院不予支持。关于原发公司诉讼请求的逾期支付工程款违约金问题。本案中，姚家建设公司作为甲方，与原发公司作为乙方，双方于2017年8月19日所签订的《协议书》约定“如果甲方再次不按此次协议执行，导致工地再次停工，所有损失及责任由甲方承担，甲方按大合同付款节点支付所有延迟部分款项按银行贷款利率的4倍计算赔偿乙方。”双方所签订的建设工程施工合同所约定的付款节点为：关于进度款支付：（1）主体工程施工到主体封顶并经验收通过后，发包人按建筑面积每平方米690元支付承包人工程款。如有外墙保温一体化价格另议；（2）主体封顶后每三个月为一个付款节点，发包人按承包人已完工程量的80%支付工程款；在工程竣工结算后支付总工程款的97%，留3%的质保金一年内无息付清；（3）价款支付是按照完成整个单项工程（七里岗安置区一（或二））标段的节点进行款项支付，完成单位工程（单栋）节点不作为支付节点；（4）每次支付工程进度款及竣工决算承包人给发包人开具营业税发票。根据双方所签订的建设工程施工合同第11.4条约定，关于进度付款的程序，双方约定：进度付款申请单编制按照通用条款执行，同时考虑进度需要缩短审批时间，进度款申请单一式肆份，同时报监理、发包人和相关部门；单价合同进度付款申请单的提交执行通用条款12.4.3条规定；监理人审查并报送发包人的期限为收到后7天内；发包人完成审批并签发进度款支付证书的期限为收到后15天内完成审批。本案诉讼中，原发公司并未提交相应的进度款申请单、进度款支付证书等证据，根据原发公司所提交的证据，无法认定应付款的时间节点及应付款数额。同时，双方所签订的建设工程施工合同明确约定：承包人须与包括农民工在内的所有工人签订劳动合同，明确劳动报酬等内容，并严格履行，及时足额支付工资等劳动报酬；发包人支付的工程款，承包人须优先支付工人劳动报酬。但是本案中，至2017年11月份，原发公司在已经收到了大部分工程款的情况下，并未及时足额支付农民工工资；因原发公司未能及时足额支付农民工工资，导致农民工上访，影响社会稳定，中牟县人民政府为此于2017年11月4日成立了姚家镇七里岗社区农民工工资协调处理小组；自2017年11月5日起至2018年2月28日，由政府组织并代付七里岗安置房项目农民工工资44247943元。同时，至2018年2月28日政府组织并代付七里岗安置房项目农民工工资完成之日，原发公司与姚家建设公司之间欠付工程款的数额也得以最终确定。故综合本案中案涉工程系社区安置房民生工程的性质、建设资金来源、姚家建设公司在迟延履行付款义务中的过错程度等实际情况，关于原发公司主张的逾期支付工程款的违约金问题，本院酌定自中牟县人民政府组织代付完毕农民工工资的次日起，即自2018年3月1日起至2019年8月19日止，以51210332.599元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率进行计算；自2019年8月20日起至实际履行完毕之日止，以51210322.599元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率进行计算。关于原发公司主张的停工损失问题。本院认为，原发公司与姚家建设公司于2017年8月19日所签订的《协议书》约定“2017年5月30号至开工期间乙方停工损失，结合现场实际情况，公平公正的核算费用（塔吊租赁、电梯租赁、脚手架材料租赁、吊篮租赁、管理工人工资等费用），由甲方承担。”但是，双方并没有约定具体的停工损失的计算方式；对原发公司所主张的停工损失，姚家建设公司不予认可；双方亦不能就停工损失的计算方式达成一致意见。而根据原发公司所举有效证据，亦无法区分其实际支出的费用是停工之前的费用还是停工之后的费用，即根据原发公司所举证据，无法确定和计算原发公司停工期间的合理损失，且双方在本案中均未对停工损失的实际数额申请司法鉴定。根据本案情况，该部分费用根据现有证据无法认定，故本案不予处理。关于该部分费用，原发公司可在完善相应证据、明确其合理的实际损失后，另行主张。关于工程保证金的退还及利息问题。本案中，根据原发公司与姚家建设公司所签订的两份建设工程施工合同的约定，原发公司应向姚家建设公司支付1000万元工程保证金。姚家建设公司、姚家中房公司、原发公司三方共同认可的原发公司支付的工程保证金的数额为550万元；根据原发公司与姚家建设公司所签订的两份建设工程施工合同，双方约定的工程保证金的退还条件为：工程主体进度至正负零退还60%保证金，至封顶时退完剩余40%。根据双方当事人陈述及相应证据，可以认定至2017年5月30日工程停工之日，案涉工程土建部分框架已封顶；故根据双方合同约定，姚家建设公司至迟应在2017年5月30日全部退完原发公司交纳的工程保证金。故对于原发公司主张的姚家建设公司应退还其工程保证金的请求，本院在550万元范围内予以支持。关于原发公司主张的工程保证金利息的计算问题。本院认为，原发公司主张的工程保证金利息计算的依据，是其与姚家建设公司于2017年1月26日签订的《协议书》。鉴于原发公司并未按照双方约定全额支付工程保证金，且双方于2017年1月26日签订《协议书》后，又于2017年8月21日另行签订了《协议书》，对2017年1月26日《协议书》的约定事项进行了变更，2017年1月26日《协议书》并未实际履行；同时，双方在2017年1月26日《协议书》所约定的月息2分计算，亦明显过高，综合本案实际情况及姚家建设公司对延迟付款原因行为过错程度，关于原发公司诉讼请求的迟延退还工程保证金的利息计算标准问题，本院酌定自2017年5月30日起至2019年8月19日，以550万元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率进行计算；自2019年8月20日起至实际履行完毕之日止，以550万元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率进行计算。关于姚家中房公司是否应承担连带责任问题。本案中，根据《中牟县姚家镇七里岗安置区建设项目资金支付协议》，中牟县姚家镇人民政府系与姚家中房公司签订《中牟县姚家镇七里岗社区安置房建设框架协议》、《中牟县姚家镇七里岗社区安置房建设协议》，姚家建设公司是姚家中房公司的全资子公司，于2015年9月30日受姚家中房公司的委托全权负责七里岗安置房项目的建设；根据姚家镇七里岗社区安置房建设项目业主变更协议，姚家中房公司在案涉工程建设中具有相应职责分工；同时，根据姚家中房公司所举证据，亦不足以认定其财产完全独立于姚家建设公司；故根据本案中姚家建设公司与姚家中房公司之间的关系，以及姚家中房公司在案涉工程项目建设中的主体地位及职责划分，原发公司主张姚家中房公司对姚家建设公司对原发公司的案涉债务承担连带支付责任，本院予以支持。关于原发公司主张的优先受偿权问题，本院认为，原发公司的该项诉讼请求不符合《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条的规定，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十一条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第六十二条、第六十三条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告河南姚家新型城镇化建设有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告原发建设集团有限公司工程款51210332.599元，并支付违约金（自2018年3月1日起至2019年8月19日止，以51210332.599元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率进行计算；自2019年8月20日起至实际履行完毕之日止，以51210322.599元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率进行计算。）；二、被告河南姚家新型城镇化建设有限公司于本判决生效后十日内退还原告原发建设集团有限公司工程保证金550万元，并支付利息（自2017年5月30日起至2019年8月19日，以550万元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率进行计算；自2019年8月20日起至实际履行完毕之日止，以550万元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率进行计算。）；三、被告郑州姚家中房生态经济发展有限公司对上述第一项、第二项判决内容承担连带责任；四、驳回原告原发建设集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费645538元、保全费5000元，共650538元，由原告原发建设集团有限公司负担320186元，由被告河南姚家新型城镇化建设有限公司、郑州姚家中房生态经济发展有限公司负担330352元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并提交上诉状副本12份，上诉于河南省高级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省高级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判长  王燕燕审判员  谢宏勋审判员  陈 涛二〇一九年十一月二十二日书记员  张 好