广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0118民初1472、1473号原告：赖展球，男，1963年4月13日出生，汉族，住广东省广州市增城区。[（2019）粤0118民初1472号案原告、（2019）粤0118民初1473号案被告]。委托诉讼代理人：陈锋，广东商达（广州）律师事务所律师。被告：广州市粤运汽车运输有限公司，住所地广东省广州市增城区荔城街光明西路69号。[（2019）粤0118民初1472号案被告、（2019）粤0118民初1473号案原告]。法定代表人：廖伟。委托诉讼代理人：张国成、郭倩文，上海市汇业（广州）律师事务所律师。原告赖展球与被告广州市粤运汽车运输有限公司（以下简称粤运公司）劳动争议纠纷一案于2019年1月22日诉至本院，原告粤运公司与被告赖展球劳动争议纠纷一案于2019年1月22日诉至本院。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭对两案进行合并审理。赖展球的委托诉讼代理人陈锋，粤运公司的委托诉讼代理人张国成、郭倩文到庭参加诉讼。两案现已审理终结。原告赖展球向本院提出诉讼请求：1.确认双方自2002年1月1日开始至2018年3月15日期间存在劳动关系；2.支付2015年1月1日起至2018年3月15日期间拖欠的加班费144407元，其中平时加班费54024元、休息日加班费77869元、法定节假日加班费12514元；3.支付2015年1月1日起至2018年3月15日期间未休年休假工资报酬16483元；4.支付2016年6月至2016年10月、2017年6月至2017年10月期间的高温补贴1000元。事实和理由：1.原告为新塘至天河线的驾驶员，于2002年1月1日入职，累计工作年限已经满10年，每年应享有年休假10天，通过广东省个人所得税查询得知原告仲裁前的月平均工资为5601.5元。劳动者关于工作年限的举证责任由用人单位承担，被告无法提交原告的入职申请表、招聘表等人事资料的，应承担举证不能的责任。原告入职时公司名称为增城市运输公司，后更名为被告公司名称，公司产权转让时，并未与原在册职工解除劳动关系，且未支付经济补偿金，仅是名称变更，原告一直在同一工作岗位持续工作，被告安排原告的社保由子公司广州市粤运公共汽车有限公司购买，属于关联企业轮流用工，劳动关系主体变更非原告的原因导致，工作年限应连续合并计算，不应以社保购买的起始记录认定为劳动关系建立的起始时间。2.原告存在加班的事实，结合工作岗位的工作时长，明显看出原告的工作岗位并未实行不定时工作制，相关考勤证据由被告掌握，被告应承担举证不能的不利后果。原告每日上班时间在13小时以上，每月上班天数平均在26天以上，周末、法定节假日也要上班，存在超时加班的事实，但公司一直未足额支付加班工资。3.即使原告工作岗位有被批准实行不定时工作制，但实际并没有按照不定时工作制实际执行，则应按实际实行的工时制计算工资标准。劳动者存在加班行为的，用人单位不免除支付加班费的义务。4.原告的工作岗位符合高温补贴支付标准，被告也按50元/月的标准支付了高温补贴，应视为确认了原告工作岗位符合支付高温补贴。5.年休假可以跨年度安排，仲裁时效的起算时间应在该跨年度期满后起算，原告主张2015年1月1日起的年休假并未超过仲裁时效。综上，为维护原告合法权益，请求法院支持原告的诉讼请求。被告粤运公司辩称：1.原告2008年4月至2009年12月在增城市运输公司参保缴费，后因股权交易转制更名，系统自动套改为被告。2010年4月至2013年8月原告在被告处工作，由被告参保缴费。2013年8月16日至2016年7月4日在广州市粤运公共汽车有限公司工作，2016年7月5日个人申请调动到被告处工作至2017年2月，2017年2月个人申请调动到广州市粤运公共汽车有限公司工作至今，2013年9月至今由广州市粤运公共汽车有限公司参保缴费。原告的全部诉求均已超过仲裁时效。2.广东省汽车运输集团有限公司在增城市政府有关部门主导下与增城市运输公司进行国有资产并购重组的改制，确定的产权交割基准日为2010年1月6日。由此设立被告单位，劳动关系的建立日期不可能早于改制基准日。原告主张入职时间早于2010年1月，在2010年1月之前的劳动保障事项属于政府主导的企业改制安置事项，不属于本案劳动争议处理范围，且已超过1年仲裁时效。被告在改制基准日后逐步回收承包车自营，与承包人自雇的司机建立劳动关系后即开始为其规范参保缴费。原告对2010年1月改制前的事项有异议，应通过政府改制下相关渠道解决，不属于本案中解决范围。3.被告对所有司机实行不定时工作制，司机的劳动报酬为计件提成制，多劳多得，被告已足额支付所有司机的劳动报酬。4.原告主张2015年的年休假已过仲裁时效，2016年应休未休年假待遇在2018年2月已补发，2017年年已休年休假5天。5.原告作为驾驶员，在工作过程中处于驾驶室内，并非露天作业，且在工作过程中基于道路客运服务乘客的核心要求，原告必须打开车载空调将工作场所温度降至33℃以下，原告不属于可享受高温津贴范畴。6.保证金已退还。原告粤运公司向本院提出诉讼请求：1.原告无需向被告支付2017年未休年休假待遇1030.16元；2.原告与被告2002年1月1日至2009年12月31日期间不存在劳动关系；3.被告承担本案诉讼费用。事实和理由：1.原告请求2015年、2016年的年休假待遇已过一年的仲裁时效，原告已安排被告补休2017年年休假。被告于2018年1月25日申请劳动仲裁，请求2015年、2016年的年休假工资已超过仲裁时效。原告基于2018年春节期间维稳的需要，先发放了被告2016年应休未休年休假补助871.3元，但不代表原告同意履行对应的全部义务。被告2017年的年休假于2018年安排补休。2.2010年初，在增城政府有关部门的主导下，增城市运输公司与广东汽车集团运输有限公司进行国企改制，2010年3月23日，广州市工商行政管理局增城分局核准增城市运输公司由集体所有制改制为其他有限责任公司，改制后为原告。被告主张2010年前的劳动关系不属于劳动争议的审理范围。2010年1月，被告与原告签订劳动合同并建立劳动关系，原告为被告参加社保，原告与被告的劳动关系因此建立。综上，原告不服仲裁裁决，提起诉讼，请法院依法维护原告的合法权益。被告赖展球辩称：答辩意见与1472号案民事起诉状一致。经审理查明：赖展球为粤运公司驾驶员，现仍在职，月平均工资为5601.5元。2008年4月至2009年12月期间，赖展球的工伤保险由粤运公司缴交。2010年4月至2013年8月期间，赖展球的社会保险由粤运公司缴交。2013年9月至2018年3月期间，赖展球的社会保险由广州市粤运公共汽车有限公司缴交。对此，双方均予确认。庭审中，双方均确认广州市粤运公共汽车有限公司已于2018年年底注销，广州市粤运公共汽车有限公司的权利义务由粤运公司承接。2010年，广东省汽车运输集团有限公司、张洲强、陈汉强、陈伟新、欧炳、房善军、陈灶区、曹景刚通过公开竞买的方式受让了增城市运输公司100%的产权，2010年1月6日正式移交。在已生效的粤运公司与其他驾驶员劳动争议系列案中已查明：2010年3月23日，增城市运输公司经增城市人民政府主导改制，并更名为粤运公司，改制后的公司承接原公司全员在职职工（含增城市公共汽车有限公司员工在内）等。经广州市增城区人力资源和社会保障局批准，粤运公司对长途司机（驾驶员）在下列时段可实行不定时工作制：2015年4月1日至2016年3月31日、2017年1月1日至2017年12月31日、2018年1月1日至2018年12月31日。2016年8月16日，甲方粤运公司与乙方赖展球签订了《劳动合同》，约定：劳动期限从2016年8月11日起至法定的终止出现时止；工作时间为标准工时制，每周至少休息一天；乙方正常工作时间的工资标准按基本工资+岗位工资＋绩效工资＋其他计算，并以此为基数计算加班工资；签订本合同时，乙方已知悉甲方现行的各项规章制度，现行的及今后甲方以公司网站（包括公司内部网络）、公告栏、文件、会议等形式向乙方公示的新制定或修订的各项规章制度，乙方均需严格遵守；甲方依法制订本企业薪酬分配制度，以岗定薪；甲方根据企业的经营状况、经济效益和薪资分配方案调整乙方工资，乙方在六十日内未提出异议的视为同意；乙方对本人当期工资有异议的，应在工资发放后十五日内到工资计发部门复核，十五日内未提出复核要求的，视为乙方对当期工资收入无异议等内容。2018年3月16日，赖展球就其与粤运公司之间的劳动争议纠纷向广州市增城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：确认双方自2002年1月1日开始至2018年3月15日期间存在劳动关系；粤运公司支付2015年1月1日起至2018年3月15日期间拖欠的加班费、2015年1月1日至2018年3月15日期间未休年休假工资报酬差额、2016年6月至2016年10月和2017年6月至2017年10月的高温补贴、退还违反劳动法收取的保证金。2018年8月3日，该委作出穗增劳人仲案[2018]358号仲裁裁决书，裁决：1.确认赖展球与粤运公司2002年1月1日至2013年8月15日、2016年7月5日至2017年3月期间存在劳动关系；2.粤运公司支付赖展球2017年1月至3月未休年休假工资差额1030.16元；3.粤运公司退还赖展球保证金1万元；4.驳回赖展球本案的其他仲裁请求。赖展球、粤运公司均不服该裁决，在期限内分别向本院提起诉讼。庭审中，双方均确认粤运公司已退还赖展球保证金。赖展球主张2002年1月1日入职，称工作年限的举证责任应由粤运公司承担，其在粤运公司与广州市粤运公共汽车有限公司之间往来调动由粤运公司进行安排，并提交粤运公司于2011年7月12日收取保证金的收据。粤运公司对赖展球主张的入职时间不予认可，主张2010年企业改制前的资料其并不掌握，历史问题应由政府部门协调解决，不属于劳动争议范围，并提交关于增城市运输公司资产移交的协议、司机线路调动申请表、社会保险缴费历史明细表等。赖展球主张粤运公司并未实际实行不定时工作制，根据线路不同司机每天的工作时间在13小时以上，存在延长工作日、法定休息日和法定节假日加班情形，且公司没有发放加班工资，并提交了班车计划运行图和生产调度计划运行图以及运行单数、考勤统计等证据。粤运公司对此不予确认，主张公司实行不定时工作制，公司已足额支付劳动对价，并提交工资表、司乘人员薪酬办法、有关制度的决议、学习记录等，该证据载明：司机岗位的月工资均由基本工资、绩效奖金（含站场售票提成工资、正常中途售票营收绩效提成工资、超额中途售票营收提成绩效工资、安全服务绩效奖）和津贴（含驻夜津贴、班长补贴、待班工资、节日加班费、平时加班工资、技术服务津贴、生日慰问金、其他等）构成；基础工资为出勤工资；绩效奖金是根据员工的工作成效、对企业贡献的大小，通过考核发放的奖金，其中营收绩效奖根据售票营业额、提成标准等计算；节假日加班工资是员工节假日加班而发放的工资，按最低工资标准÷21.75×3×加班天数计算；平时加班工资是根据线路、运营单数和平时加班工资基数计算。赖展球主张粤运公司未安排其休2015年至2018年3月15日年休假，也未补休，其累计工作年限已经满10年，应享有年休假10天。粤运公司主张赖展球请求2017年之前的年休假已过仲裁时效，2017年年休假5天赖展球已休完，并提交员工请假单，该单显示赖展球在2017年1、2、3月已分别申请休2017年年假共5天。赖展球称该时间在不同月份没有连续，不符合年休假的安排，是其正常休息时间。赖展球主张其上班部分时间处于户外，粤运公司应支付高温津贴。粤运公司对此不予认可，称赖展球驾驶的客运车辆安装有空调，无需支付高温津贴。本院认为：粤运公司已退还赖展球保证金，双方之间存在劳动关系有双方在庭审中的陈述为据，本院予以确认。关于劳动关系问题。赖展球与粤运公司在2010年3月23日之前劳动关系的确认涉及增城市运输公司改制，而增城市运输公司是在政府主导下进行的改制。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第二条规定“因企业自主进行改制引发的争议，人民法院应予受理。”人民法院仅受理企业自主改制引发的争议纠纷，而因政府主导改制引发的争议则不属于人民法院的调处范围。故对赖展球要求确认在改制前（即2010年3月23日前）与粤运公司存在劳动关系的诉请，不属于人民法院的受理范围，本院不予调处，赖展球可另寻法律途径解决。仲裁裁决确认双方2002年1月1日至2013年8月15日存在劳动关系，但粤运公司向本院提出诉讼请求仅为判令双方2002年1月1日至2009年12月31日期间不存在劳动关系，视为粤运公司对仲裁裁决2010年1月1日至2013年8月15日期间双方存在劳动关系并无异议。粤运公司确认2010年4月至2013年8月以及2016年7月至2017年2月原告在粤运公司工作、2013年8月至2016年7月以及2017年2月起至今原告在广州市粤运公共汽车有限公司工作。庭审中，双方均确认广州市粤运公共汽车有限公司已于2018年底因注销，广州市粤运公共汽车有限公司的权利义务由粤运公司承接。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十四条规定“用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承接其权利和义务的用人单位继续履行。”本院确认双方在2010年1月1日至2018年3月15日期间存在劳动关系。关于加班费问题。从司乘人员薪酬办法中规定的工资构成及计算方式可见，粤运公司根据出车线路、班次票款营收情况等对包括赖展球在内的驾驶员实行绩效提成工资制，驾驶员的月工资中已包含了正常工作时间以外的劳动报酬。且赖展球每月工资均高于本市最低工资标准，入职后未对所领取的工资提出过书面异议，其应知道每月的工资报酬是相应的工作时间（含加班时间）的劳动报酬，亦可视为其对工资数额的认可。故对赖展球诉请的加班费，本院不予支持。关于未休年休假工资问题。赖展球于2018年3月16日就未休年休假工资申请仲裁，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”赖展球诉请2017年度以前（不含2017年度）未休年休假工资已超过仲裁时效，本院不予支持。而2018年1月1日至2018年3月15日期间为2018年度年休假，在赖展球申请仲裁时2018年度尚未完结，用人单位仍可安排员工休该年度年休假，故赖展球诉请2018年1月1日至3月15日未休年休假工资无事实和法律依据，本院不予支持。依前所述，赖展球与粤运公司于2010年3月建立劳动关系，赖展球于2008年4月参加工伤保险，从2008年4月起至2017年底赖展球的工龄未满10年，根据《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”赖展球2017年度应休年休假为5天。从粤运公司提交的请假单显示，赖展球已休2017年年休假共5天，故对赖展球诉请的未休年休假工资，本院不予支持。因此，粤运公司无需向赖展球支付2017年1月至3月未休年休假工资差额1030.16元。关于高温津贴问题。赖展球作为粤运公司的驾驶员，在工作过程中处于驾驶室内，并非露天作业，且赖展球驾驶的客运车辆有空调。根据《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条第一款规定“每年6月至10月期间，劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下的（不含33℃），用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴。所需费用在企业成本费用中列支。”赖展球不属于可享受高温津贴的范围。虽然粤运公司有对赖展球发放高温补贴，但该费用属于公司对职工的福利范畴，故对赖展球诉请的高温补贴，本院不予支持。综上，对赖展球诉请缺乏事实及法律依据的部分，本院不予支持。对粤运公司的诉请，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，判决如下：一、确认赖展球与广州市粤运汽车运输有限公司自2010年1月1日至2018年3月15日期间存在劳动关系；二、赖展球与广州市粤运汽车运输有限公司在2002年1月1日至2009年12月31日期间不存在劳动关系；三、广州市粤运汽车运输有限公司无需支付赖展球2017年1月至3月未休年休假工资差额1030.16元；四、驳回赖展球的其他诉讼请求。两案件受理费共20元，由赖展球负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内，按照不服本判决部分的上诉请求之数额计算案件受理费（包括反诉费），向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  王玉兰人民陪审员  韩丽雅人民陪审员  刘晓燕二〇一九年十一月十一日书 记 员  陈 帆黎柳贤