贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终6013号上诉人（原审被告）：海就创教育科技（上海）有限公司。统一社会信用代码91310230MA1JXBM9XN。住所地:上海市松江区中创路68号13幢5层。法定代表人：周美华，职务：总经理。被上诉人（原审原告）：遵义君品兰馨茶业有限公司。统一社会信用代码915203000903281483。住所地:贵州省遵义市汇川区珠海路万豪国际D栋15层1号。法定代表人：蒙永红，职务：执行董事。委托诉讼代理人：向燕，贵州名城（播州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：贺首泽，贵州名城（播州）律师事务所律师。上诉人海就创教育科技（上海）有限公司因与被上诉人遵义君品兰馨茶业有限公司合伙协议纠纷一案，不服贵州省遵义市汇川区人民法院（2019）黔0303民初2520号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月9日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。海就创教育科技（上海）有限公司上诉请求：一、请求二审法院依法撤销一审判决，改判驳回上诉人的诉讼请求或发回重审；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人与被上诉人系合作关系，上诉人履行了合同约定的义务，但被上诉人不予配合，且提供的产品不符合质量标准，因此一审为查清事实，并据此适用法律作出判决。综上所述，请求依法支持上诉人的上诉请求。遵义君品兰馨茶业有限公司辩称，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法，应予以维持。遵义君品兰馨茶业有限公司向一审法院起诉请求：1.判令解除遵义君品兰馨茶业有限公司与海就创教育科技（上海）有限公司双方签订的合作协议；2.海就创教育科技（上海）有限公司立即退还遵义君品兰馨茶业有限公司的定金225000元及违约金22500元；3.本案的诉讼费由海就创教育科技（上海）有限公司承担。一审法院认定事实：2017年10月23日，遵义君品兰馨茶业有限公司（甲方）与海就创教育科技（上海）有限公司（乙方）签订协议书编号为HJC2017040016的《兰馨茶业—就创教育校企合作协议》，协议第一条约定：1.甲乙双方合作“全国高校我为家乡代言——互联网+农业特色小镇之贵州遵义湄潭时尚茶特色小镇就创实训营”项目。3.合作内容（8）乙方负责提供高校产品展示及体验中心展示场地及运营师生团队，试点阶段提供至少2个展示场地。4.收费标准及奖惩：乙方向甲方收取销售额的35%作为乙方项目运营费，…乙方承诺，排除甲方供货不及时，或者因为甲方食品安全等问题导致乙方无法完成销售目标时，如果年销售额小于200万元人民币，乙方退还甲方全部启动运营经费；如果年销售额在200-300万元人民币，乙方退还甲方一半启动运营经费。5.项目运营费支付方式：项目正式启动时，乙方收取甲方人民币22.5万元整作为合作定金，该定金属于项目运营费，用于高校宣传、开课、教材等支出，该费用作为一次性支付，后期所有高校不再支付其他费用。乙方收到合作定金后，开始启动该项目具体落地事宜，落地执行分以下考核节点（1）甲方高校茶业产品长期体验点的布置，时长为1年，由乙方自行安排人员，乙方在甲方带领下作产品陈列和茶叶冲泡示范，便于乙方人员尽快掌握销售技巧。（2）高校项目宣传：松江8校项目宣传。（3）高校时尚茶特色小镇就创实训课程开课：松江8校师生组成的时尚茶实训课程开课，上课地点松江大学城校内教室…。协议第二条1.甲方应按本协议约定按时付款（包含定金22.5万元及每月提成款）；协议第四条违约责任处理中，双方约定，若乙方违反本协议约定，在协议签署后30个工作日内未能安排高校具体项目落地，视为乙方违约。甲方有权单方解除本合同，并就受到的损失向乙方要求赔偿，乙方需在10个工作日内全额返还甲方支付定金，逾期按照日息千分之一额外计收滞纳费，滞纳费的总额不超过应退还费用的10%。若甲方违反本合同约定，强制提前结束合作，则已付款项部分乙方无需返还。协议签订后，遵义君品兰馨茶业有限公司分别于2017年10月25日、11月7日通过建行遵义汇川支行共计向海就创教育科技（上海）有限公司汇款225000元，庭审中，海就创教育科技（上海）有限公司认可收到遵义君品兰馨茶业有限公司225000元，但认为该225000元是运营经费而不是定金，遵义君品兰馨茶业有限公司表示认可。之后海就创教育科技（上海）有限公司以上海就创平台——高校名义分别于2018年1月9日、2月5日、2月9日共计向遵义君品兰馨茶业有限公司购买了8744.5元产品。庭审中，海就创教育科技（上海）有限公司陈述对遵义君品兰馨茶业有限公司的产品虽然没有单独做展示，但每次活动都在特别显著的位置，也安排了课时课件做宣传，由于遵义君品兰馨茶业有限公司提供的茶叶包装不具有新颖性，社会认可度低，至今没有交付新的包装产品，导致海就创教育科技（上海）有限公司无法实施和推广，责任在遵义君品兰馨茶业有限公司，现海就创教育科技（上海）有限公司同意解除合同。海就创教育科技（上海）有限公司为证明其主张，提交了照片及《我为家乡代言企业文化系列公益课堂》、兰馨茶业—就创合作情况汇总及未来建议等证据。但前述证据不能证明海就创教育科技（上海）有限公司完成了高校茶业产品长期体验点的布置、松江8校项目宣传等事宜。遵义君品兰馨茶业有限公司认可海就创教育科技（上海）有限公司为履行协议做了一次宣传活动，销售额为8744.5元。一审法院认为，遵义君品兰馨茶业有限公司与海就创教育科技（上海）有限公司签订的《兰馨茶业——就创教育校企合作协议》系当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的规定，双方应恪守。遵义君品兰馨茶业有限公司为履行协议向海就创教育科技（上海）有限公司支付了225000元运营费，海就创教育科技（上海）有限公司应当按照约定履行义务，对遵义君品兰馨茶业有限公司的产品进行相应宣传并达到销售金额，但海就创教育科技（上海）有限公司提供的证据不足以证明对遵义君品兰馨茶业有限公司的产品宣传达到了协议约定，海就创教育科技（上海）有限公司至今销售额也仅为8744.5元，且该销售实为海就创教育科技（上海）有限公司公司自己购买，海就创教育科技（上海）有限公司的行为已构成违约，现遵义君品兰馨茶业有限公司主张解除合同，海就创教育科技（上海）有限公司也同意解除，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”之规定，遵义君品兰馨茶业有限公司要求解除合同，原审法院予以支持。因海就创教育科技（上海）有限公司的行为已违约，遵义君品兰馨茶业有限公司要求返还225000元营运费，符合双方的协议约定，根据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”之规定，遵义君品兰馨茶业有限公司主张海就创教育科技（上海）有限公司退还其营运费225000元，原审法院予以支持。因协议对营运费在何种情形下应支付违约金约定不明，故对遵义君品兰馨茶业有限公司主张海就创教育科技（上海）有限公司支付违约金的请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百零七条之规定，判决如下：一、解除原告遵义君品兰馨茶业有限公司与被告海就创教育科技（上海）有限公司签订的协议书编号为HJC2017040016的《兰馨茶业——就创教育校企合作协议》；二、被告海就创教育科技（上海）有限公司于本判决生效后十日内返还原告遵义君品兰馨茶业有限公司225000元；三、驳回原告遵义君品兰馨茶业有限公司其他的诉讼请求。案件受理费2510元（已依法减半收取），由原告遵义君品兰馨茶业有限公司负担310元，被告海就创教育科技（上海）有限公司负担2200元。本院二审期间，当事人未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的焦点是：上诉人是否应当退回被上诉人运营费225000元。上诉人与被上诉人签订的《合作协议》第四条：收费标准及奖惩：乙方向甲方收取销售额的35%作为乙方项目运营费，…乙方承诺，排除甲方供货不及时，或者因为甲方食品安全等问题导致乙方无法完成销售目标时，如果年销售额小于200万元人民币，乙方退还甲方全部启动运营经费；如果年销售额在200-300万元人民币，乙方退还甲方一半启动运营经费。现双方合作已有一年，被上诉人的销售额为8000多元，远远小于合同约定的退还启动营运费的年销售额200万元，虽然上诉人以未达到年销售额是因被上诉人违约为由予以抗辩，但提供的证据不足以证明上诉人的主张。故上诉人应当退还被上诉人的启动营运费225000元。综上所述，海就创教育科技（上海）有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5020元，由海就创教育科技（上海）有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  梁华勇审判员  马天彬审判员  袁晶晶二〇一九年十一月二十二日法官助理张辉云书记员杨涛