辽宁省锦州市古塔区人民法院刑 事 判 决 书（2019）辽0702刑初100号公诉机关辽宁省锦州市古塔区人民检察院。被告人李威，男，1974年6月18日出生于辽宁省锦州市，汉族，大学文化，原锦州市公安局滨海新区分局娘娘宫派出所所长，户籍所在地辽宁省锦州市凌河区，捕前住辽宁省锦州市松山新区。因本案，于2019年2月1日被锦州市公安局古塔分局刑事拘留，2019年3月4日被执行逮捕。现羁押于辽宁省锦州市看守所。辩护人邢进，辽宁锦逸律师事务所律师。被告人孙玲，女，1967年9月2日出生于辽宁省锦州市，汉族，初中文化，无职业，户籍所在地及捕前住址辽宁省锦州市古塔区。因本案，于2019年2月1日被锦州市公安局古塔分局刑事拘留，2019年3月4日被执行逮捕。现羁押于辽宁省锦州市女子看守所。辩护人李飞，辽宁名崛律师事务所律师。被告人崔利忠，男，1954年2月19日出生于辽宁省锦州市，回族，小学文化，无职业，户籍所在地及捕前住址辽宁省锦州市古塔区。因本案，于2019年2月1日被锦州市公安局古塔分局刑事拘留，2019年3月4日被执行逮捕。现羁押于辽宁省锦州市看守所。辩护人李孟锐，辽宁卫华律师事务所律师。辽宁省锦州市古塔区人民检察院以锦古检公诉刑诉［2019］89号起诉书指控被告人李威、孙玲、崔利忠犯贩卖毒品罪、被告人李威犯非法持有枪支罪一案，于2019年10月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。辽宁省锦州市古塔区人民检察院指派检察员张慧勇、唐伟丽依法出庭支持公诉。被告人李威及其辩护人邢进、被告人孙玲及其辩护人李飞、被告人崔利忠及其辩护人李孟锐到庭参加诉讼。现已审理终结。辽宁省锦州市古塔区人民检察院指控：一、2018年11月至2019年1月，被告人崔利忠在锦州市古塔区“北门口”附近，两次向被告人李威贩卖甲基苯丙胺（冰毒，以下同）共50余克。2018年末至2019年1月，被告人李威在锦州市古塔区，先后两次向某贩卖甲基苯丙胺共约5克；李威在锦州市古塔区云鼎商务宾馆等处，先后三次向王某2贩卖甲基苯丙胺共约4克。2019年1月31日20时许，被告人孙玲在锦州市古塔区家中，向李威贩卖甲基苯丙胺11克。此后，孙玲和李威被抓获，公安机关在孙玲处另行查获甲基苯丙胺共190.39克和药粒1袋（经检验，成分含甲基苯丙胺和咖啡因，3.79克），在李威随身物品及车辆中另行查获甲基苯丙胺共51.95克。二、2019年1月31日，公安机关在被告人李威停放在锦州市古塔区延安路三段5号楼楼下的湘Ａ×××××黑色宝马牌汽车内，查获枪支一支。2019年2月1日，公安机关在李威停放在锦州市公安局滨海新区分局娘娘宫派出所院内的大众牌汽车（识别代码：WVGA67L28D051373）内，查获枪支三支和配件等物品。经鉴定，其中三支为以火药为动力的枪支，一支为以气体为动力的枪支。公诉机关针对指控的犯罪事实提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人李威贩卖甲基苯丙胺71.95克、孙玲贩卖甲基苯丙胺201.39克及重3.79克含甲基苯丙胺和咖啡因成分的毒品、崔利忠贩卖50余克甲基苯丙胺，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人李威违反枪支管理规定，非法持有枪支，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任，并根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定数罪并罚。现提请本院依法判处。被告人李威认为，其未向某及王某2贩卖毒品，不构成贩卖毒品罪；公安机关搜查的枪支系其作为派出所所长收缴的枪支，暂在其停放在派出所的车辆内保管，不构成非法持有枪支罪。其辩护人认为被告人李威的行为不构成贩卖毒品罪，应定性为非法持有毒品罪；其保管枪支的行为属违反枪支管理规定，不构成犯罪。被告人孙玲对公诉机关指控其构成贩卖毒品罪无异议，认为贩卖克数应为8克，且该毒品是其送给被告人李威，其家中搜查出的毒品不是其本人的，对此其不知情，不应计算在其贩卖数额中。其辩护人同意被告人孙玲意见，认为被告人孙玲的行为不构成贩卖毒品罪。被告人崔利忠对公诉机关指控其构成贩卖毒品罪无异议，但认为其贩卖克数应为8克，第二次毒品没要钱，不应计算在贩卖数额中。其辩护人认为指控被告人崔利忠第一次贩卖数额应为8克以下，第二次被告人崔利忠给李威毒品未向李威要钱，应定性为非法持有毒品罪。经审理查明：一、贩卖毒品事实1.2018年11月末，被告人崔利忠在锦州市古塔区“北门口”附近，向被告人李威贩卖甲基苯丙胺（冰毒）约8克，获利4000元；2019年1月31日，被告人崔利忠在锦州市古塔区“北门口”附近，交付被告人李威甲基苯丙胺39.86克，约定“按老规矩，周末给钱”。2.2018年末至2019年1月，被告人李威在锦州市古塔区，先后两次向某贩卖甲基苯丙胺共约4.6克，获利7400元；李威在锦州市古塔区云鼎商务宾馆等处，先后三次向王某2贩卖甲基苯丙胺共约4克，获利4000元。3.2019年1月31日20时许，被告人孙玲在锦州市古塔区家中，向李威贩卖甲基苯丙胺10.1克（分别重5.03克和5.07克），被告人李威通过微信向被告人孙玲转账人民币5000元，之后，二被告人在被告人孙玲家被抓获。公安机关在被告人孙玲家中另行查获甲基苯丙胺共190.39克和药粒1袋41粒（经检验含甲基苯丙胺和咖啡因成分，重3.79克）；在被告人李威随身物品及车辆中查获甲基苯丙胺共62.05克。综上所述，被告人李威贩卖甲基苯丙胺数量为70.65克，被告人孙玲贩卖甲基苯丙胺数量为204.28克，被告人崔利忠贩卖甲基苯丙胺数量为47.86克。二、非法持有枪支事实2019年1月31日，公安机关在被告人李威停放在锦州市古塔区延安路三段5号楼楼下的湘Ａ×××××黑色宝马牌汽车内，查获枪支一支。2019年2月1日，公安机关在李威停放在锦州市公安局滨海新区分局娘娘宫派出所院内的大众牌汽车（识别代码：WVGA67L28D051373）内，查获枪支三支和配件等物品。经鉴定，其中三支为以火药为动力的枪支，一支为以气体为动力的枪支。2019年1月31日，公安机关将被告人李威、孙玲抓获到案；同年2月1日，公安机关将被告人崔利忠抓获到案。上述事实，有公诉机关提供的，经过庭审举证、质证的如下证据证实：1.被告人李威手机微信及截图证明，被告人崔利忠与被告人李威2019年1月31日联系贩卖毒品过程；被告人李威与被告人孙玲于2019年1月31日联系贩卖毒品过程及转账事实；2.证人王某1、王某2与被告人李威微信截图证明，被告人李威向某、王某2贩卖毒品及转账事实。3.证人王某2证言证明，被告人李威三次卖给王某2冰毒4克，获利人民币4000元。4.证人王某1证言证明，被告人李威二次卖给王某1冰毒4.6克，获利人民币7400元。5.证人孙某证言证明，其是娘娘宫派出所民警，其不知被告人李威收缴过枪支。6.证人秦某证言证明，其是娘娘宫派出所事业编警察，在搜查李威停在派出所楼下途锐车时其在场，看到在车里搜出了枪支的事实。7.证人陶某证言证明，其是娘娘官派出所的民警，收缴枪支按照规定应该上缴分局。8.证人栗颜证明，其是锦州市公安局刑侦支队民警，搜查李威停在派出所楼下途锐车时其在场，看到车里搜出枪支的事实。9．搜查笔录及录像、扣押决定书、扣押物品照片、搜查工作现场照片、提取笔录、称重笔录及录像、封存笔录证明，在被告人李威身上及包中搜查出白色晶体6袋（分别为10.72克、3.35克、5.03克、5.07克、1.37克、39.86克），在被告人孙玲家搜查出白色晶体10袋（分别为5.0克、49.77克、29.92克、3.66克、0.84克、0.49克、0.45克、3.79克、35.80克、38.33克、26.13克）、药粒1袋41粒，在被告人李威的车辆中搜查出疑似枪支六支。10.锦州市公安局司法鉴定中心检验报告证明，在被告人李威身上及包内扣押的白色晶体，其中检材2（重3.35克）未检出甲基苯丙胺成分，其他检材均检出甲基苯丙胺成分；在孙玲家扣押毒品疑似物中，其中8号检材红色颗粒1袋（重3.79克）检出甲基苯丙胺和咖啡因成分，其他10份检材均检出甲基苯丙胺成分。11.锦州市公安司法鉴定中心枪支鉴定书证明，扣押被告人李威的疑似枪支六支，经鉴定有三支以火药为动力的枪支，一支以气体为动力的枪支，二支不能确定为枪支。12.锦州市公安局滨海新区分局治安管理大队主动上缴枪支弹药登记表证明，案涉期间滨海新区分局收缴枪支弹药情况，查获枪支未上缴。13.现场检测报告书和行政处罚决定书证明，证人王某1、王某2、被告人李威、孙玲、崔利忠经现场检测尿检均为阳性，为吸毒人员。14.辨认笔录及照片证明，三被告人之间相互辨认、证人辨认出被告人李威、被告人及证人辨认交易地点事实。15.户籍证明、常住人口信息，证明三被告人身份情况，具有完全刑事责任能力。16.锦州市公安局滨海新区（锦州经济技术开发区）分局政治处情况说明证明，被告人李威捕前系锦州市公安局滨海新区（锦州经济技术开发区）分局娘娘宫派出所所长。17.被告人李威的供述与辩解，其于2018年11月或12月的一天，从崔利忠处以每克450-500元/克的价格购买冰毒20多克，后来崔利忠说其手里没有毒品，又倒回部分冰毒，退给其4000元左右，具体克数其不清楚，剩余8克左右；2019年1月31日崔利忠与其微信联系是否要冰毒，其说“行，现在手里没有钱，周末给钱，还是老规矩”，当晚7点多，在“北门口”附近崔利忠将一袋冰毒（重39.86克）扔到其车里。2019年1月31日，被告人孙玲通过微信联系说80克毒品要着急换钱，每克500元，其于当晚7点多开车到孙玲位于锦州市古塔区家中，孙玲给其10克冰毒分别装在两个袋中，又赠送其一小袋毒品（重1.37克），其将5000元通过微信转给孙玲，在离开孙玲家时被抓获。其于2019年年初以每克1000元价格向王某2贩卖过三次共计4克冰毒，向某以1200-1500元/克的价格贩卖过二次共计5克冰毒。公安机关在抓获其时在车上搜查出的一把手枪是其以前在淘宝上买的，在娘娘宫派出所院内停放的无牌大众途锐吉普车是其购买的二手车，车上搜出的四支枪是其从派出所门口捡到的，没有向上级汇报，忘记上缴。18.被告人孙玲的供述与辩解，其于半月前以3万元价格购买100克冰毒，该批冰毒在2019年1月31日上午通过顺丰寄到其家，下午又给其发100克冰毒，卖家说先存放在其处。其接到冰毒后通过微信联系被告人李威，告诉他500元/克，其有80克，李威于当晚8点左右到其家，卖给他10克分装在两个袋中，又额外赠送2克左右，李威通过微信给其转款人民币5000元，李威开门准备离开时被抓获。19.被告人崔利忠的供述与辩解，其于2018年12月左右卖给李威20克冰毒，共计10000元，后其又拿回点冰毒，退给李威4000元，当时因没有称，没有具体量多少克。2019年1月31日，在汉口××附近，将一袋冰毒（重39.86克）扔其车里，李威说其现在手里没钱，等月底给，其同意。20.案件来源及抓捕经过证明，被告人李威、孙玲于2019年1月31日被抓获到案，被告人崔利忠于2019年2月1日被抓获到案。上述证据相互印证部分，具有客观性，合法性，与本案事实具有关联性，本院予以确认。本院认为，被告人李威、孙玲、崔利忠明知是甲基苯丙胺而贩卖，已构成贩卖毒品罪。被告人李威违反枪支管理规定，非法持有枪支，情节严重，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人李威贩卖毒品的数量以公安机关在其身上及包内搜查出的毒品克数及向某、王某2贩卖的克数总和计算，即70.65克。被告人孙玲贩卖毒品的数量以其向李威贩卖的克数及在其家中搜查出的毒品克数总和计算，即204.28克。被告人崔利忠贩卖毒品的数量以其两次与被告人李威交易数量总和计算，即47.86克。关于被告人李威的辩护人提供的市局法医鉴定出具的其中一份检材系二甲基砜的情况说明、李威购买二甲基砜的交易截图、及证人王某1与李威微信聊天内容有“不要太碎的”欲证明被告人李威卖给王某1、王某2的是二甲基砜不是毒品一节，因被告人李威在公安机关供述及证人王某1、王某2的证言能够相互印证，未陈述过贩卖不是毒品，且证人王某1、王某2二人为吸毒人员，对毒品有一定的辩识度，二人在被告人李威处多次购买，未对李威贩卖的毒品真伪明确提出过异议，现被告人李威及辩护人提供的上述证据不能证明被告人李威向二位证人贩卖的不是毒品，因此被告人李威及其辩护人该辩护意见不予采纳。关于被告人孙玲及其辩护人认为与被告人李威不是贩卖毒品关系及对家中搜查出的毒品不知情一节，本院认为，从被告人孙玲与李威的微信聊天内容可以清晰证明，被告人孙玲对欲出售毒品克数及单价均是明确，被告人李威购买10克毒品转账5000元，与二人约定的价格是一致的，因此应认定贩卖毒品事实成立。被告人孙玲在公安机关供述其收到同一个贩毒人员给其邮寄的毒品二件包裹，其中一件为其贩卖给被告人李威毒品来源，被告人孙玲应该明知另一件包裹为毒品而予以保管，应属非法持有毒品行为，扣除该包裹100克冰毒，被告人孙玲尚某认定贩卖约100克，即应判处十五年有期徒刑，公诉人在被告人孙玲贩卖毒品上线人员未到案情况下，以一罪论处，未数罪并罚，是有利于被告人孙玲的，故被告人孙玲及其辩护人的抗辩观点不予采纳。关于崔利忠第一次向被告人李威贩卖毒品数量认定问题，因当时二人未实际称重，具体数量二人陈述前后不一致，因此本院以有利于被告人原则，以二被告人供述的最少克数8克予以认定。被告人崔利忠及其辩护人的相关辩护意见予以采纳。关于被告人崔利忠辩解第二次给付被告人李威的毒品没要钱，不是贩卖一节，本院认为，从二人微信联系内容可以看出二人是以贩卖为目的交付毒品，当时未实际给付毒资并不影响贩卖毒品事实成立，因此应计算在贩卖毒品数量内，被告人崔利忠及辩护人的该辩护观点不予采纳。关于被告人李威及其辩护人对持有枪支属违规行为不构成犯罪的辩解意见，本院认为，被告人李威作为公务人员，应当明知对收缴的枪支应予以上缴，其无权个人保管，现其辩解本案指控其非法持有的枪支为其收缴的枪支，无证据证明，且其在长达一年多的时间里隐瞒不报，私自将枪支存放于其自己控制的车辆内，完全在自己的非法控制下，因此其行为已构成非法持有枪支罪，被告人李威及其辩护人的相关辩护观点不予采纳。被告人李威犯二罪，应数罪并罚。被告人崔利忠到案后基本如实供述了犯罪事实，虽在庭审中就第二次贩卖行为性质有所辩解，但不影响对其坦白的认定，依法可以从轻处罚。三被告人的违法所得应予没收。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第七款、第一百二十八条第一款、第六十九条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（二）项之规定，判决如下：一、被告人李威犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币十万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑四年。二罪并罚，决定执行有期徒刑十七年，并处没收财产人民币十万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2019年2月1日起至2036年1月31日止。）二、被告人孙玲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币十万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2019年2月1日起至2034年1月31日止。）三、被告人崔利忠犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币七万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2019年2月1日起至2031年1月31日止。罚金于判决生效后五日内缴至本院。）四、继续追缴被告人李威违法所得人民币一万一千四百元，追缴被告人孙玲违法所得人民币五千元，追缴被告人崔利忠违法所得人民币四千元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省锦州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当递交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  夏 芳审 判 员  潘莉莉人民陪审员  高 健二〇一九年十一月二十一日书 记 员  杨 光相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算第一百二十八条【非法持有、私藏枪支、弹药罪、非法出租、出借枪支罪】违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。。