北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0105民初51623号原告：北京天星昆冈投资中心（有限合伙），主要经营场所北京市海淀区海淀大街27号8号楼2层2027号。执行事务合伙人：北京天星资本股份有限公司（委派刘研为代表）。委托诉讼代理人：郭槿桉，男，1992年12月15日出生，汉族，北京天星资本股份有限公司员工，住北京市海淀区海淀大街27号8号楼2层2027号。委托诉讼代理人：李萍，女，1979年10月9日出生，汉族，北京天星资本股份有限公司员工，住北京市海淀区海淀大街27号8号楼2层2027号。被告：孙智勇，男，1963年4月8日出生，汉族，住河北省秦皇岛市海港区。委托诉讼代理人：刘洋，河北昊宇律师事务所律师。原告北京天星昆冈投资中心（有限合伙）（以下简称天星中心）与被告孙智勇股权转让纠纷一案，本院受理后，依法由本院审判员李默菡独任审判，公开开庭进行了审理。天星中心的委托诉讼代理人郭槿桉、李萍，孙智勇的委托诉讼代理人刘洋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告天星中心向本院提出诉讼请求：1、要求孙智勇支付股权回购款12612114元；2、要求孙智勇支付违约金，以13062114元为基数，自2018年11月1日起计算到股权回购款及违约金实际给付完毕之日止，按照日万分之五的标准计算；3要求孙智勇承担本案诉讼费。事实和理由：2018年8月21日，天星中心与孙智勇及目标公司签署了《孙智勇与天星中心关于秦皇岛海涛万福环保设备股份有限公司（以下简称万福公司）之股份回购协议》（以下简称《股份回购协议》），约定孙智勇同意于2018年10月31日前回购原告持有目标公司80万股的股份，占目标公司总股本4%，回购款共计13062114万元。如孙智勇逾期支付回购价款，每逾期一日，孙智勇应向原告支付未付款项万分之五的违约金。孙智勇已构成违约，违约行为如下：天星中心于2018年11月15日向孙智勇寄送催告函，要求孙智勇履行《股份回购协议》。在天星中心的多次催告下，孙智勇指派第三方于2019年2月2日向天星中心支付违约金45万元。除此之外，截至本诉状递交日，孙智勇并未向原告支付回购款项及剩余违约金。据此，天星中心诉至法院，请求法院判如所请。被告孙智勇辩称：同意回购天星中心持有万福公司的股份。但是对于天星中心主张的回购款及违约金均不认可。天星中心已经将其200万的股本金转让给张俊，因此，孙智勇应当支付的回购款为798.75万元。双方约定的回购价款是10%的复利，要求调整至单利年息10%。天星中心在复利上计算违约金，标准过高，请求法院调整至年息10%。经审理查明：万福公司于2000年10月14日成立，类型为股份有限公司，法定代表人为孙智勇。工商登记股东为天星中心、秦皇岛众顺投资管理中心（有限合伙）、上海理成胜心投资管理中心（有限合伙）、孙智勇等21人。2018年8月21日，孙智勇（甲方）与天星中心（乙方）、万福公司（目标公司）签订《股份回购协议》，约定：鉴于:1.2015年12月，北京天星资本股份有限公司或其关联方与万福公司及孙智勇、赵秀芹签署了《北京天星资本股份有限公司或其关联方与秦皇岛市海涛殡葬用品有限公司之投资协议》(以下简称《投资协议》)，约定：天星中心出资1000万元受让赵秀芹转让的目标公司4%股份，认购单价为12.5元/股注册资本。2015年12月，天星中心与目标公司及孙智勇、赵秀芹又签订了《北京天星资本股份有限公司或其关联方与秦皇岛市海涛殡葬用品有限公司之投资协议之补充协议》（以下简称《补充协议》)，约定：目标公司承诺在2016年公司税后净利润在扣除非经常性损益和少数股东权益后应达到5000万元；如果公司税后净利润在扣除非经常性损益和少数股东权益后未达到上述承诺利润，天星中心有权向甲方1、甲方2提出现金补偿的请求。另外，如果目标公司未于2017年6月30日前在全国中小企业股份转让系统挂牌成功，在天星中心未能将其所持的目标公司股份全部转让给第三方的情况下，天星中心有权要求甲方回购其所持的目标公司全部或部分股份，公司实际控制人应无条件予以配合执行2015年12月31日和2016年1月15日，乙方作为天星中心的关联方，将投资款1000万元打入目标公司指定账户，且目标公司已将乙方登记为股东，《投资协议》和《补充协议》所约定的天星中心的权利义务均由乙方享有和承受，甲乙双方对此均无异议；根据目标公司经审计的2016年企业财务年报，为44236281.1元，低于协议约定承诺的净利润，已经触发《补充协议》约定的回购条件。另外，由于目标公司至今仍未实现在新三板挂牌，已经触发《补充协议》约定的股份回购条件。乙方有权根据《补充协议》约定向甲方发出回购目标股份的请求。公司实际控制人应在收到投资方“股权回购”的书面通知当日起六个月内付清内部回购价款。2017年7月24日，天星中心以书面形式向甲方提出回购要求，甲方应于2018年1月24日前完成回购。现经双方经友好协商，就甲方对乙方进行现金补偿和回购乙方持有目标公司股份事宜达成以下协议：第一条：股份回购。甲方同意回购乙方持有目标公司的4%股权股份，对应乙方对目标公司的投资金额1000万元。回购或受让价款=乙方投资价款数额*(1+10%)??-目标公司历年累计向甲方实际支付的股息和红利-目标公司实际控制人支付的现金补偿。其中：n=投资年数，投资年数按照实际投资天数除以365计算。甲方同意于2018年10月31日前回购乙方所持全部目标公司股份80万股，占比目标公司总股本4%，回购价款共计13062114元，其中回购本金1000万元，回购利息人民币3062114元(利息计算至2018年10月31日，以实际支付日为准)。第二条，如甲方逾期支付前述价款，每逾期一日，甲方应向乙方支付应付未付款项金额万分之五的逾期付款违约金。乙方在收到甲方全部回购价款之日后七个工作日内，开始配合甲方办理股权变更登记手续。全部回购价款包括回购本金利息以及若逾期而产生的逾期违约金。如发生乙方不能按期办理股权变更手续的，或取得甲方书面同意，或甲方、公司对该等不能如期办理负有责任外，则每延期一日，乙方须以回购价款为基准，按照每日万分之五的利率向甲方支付违约金。第三条，相关税费及费用。双方确认，本协议项下股权转让所涉及的一切税费按照国家相关法律的规定由各方各自承担。第四条，本协议的订立、效力、解释、履行和争议均适用中华人民共和国法律。如果各方之间因本协议而发生争议，首先应争取通过友好协商的方式加以解决。如果未能解决争议，任何一方均可向本协议签署地北京市朝阳区人民法院提起诉讼。第五条，本协议签署四份原件，每方各执一份，工商登记备案一份，具有同等法律效力。本协议经各方正式签署(自然人由其本人亲笔签名并加按手印，法律实体由其法定代表人或授权代表亲笔签名并加盖公章)后于落款签署日起生效。2018年11月15日，天星中心向孙智勇发送《关于要求履行回购义务的函》，上载：我方管理基金天星中心与您于2018年8月21日签署的《股份回购协议》，约定您应于2018年10月31日前以年化10%复利回购我方所持全部万福公司股份80万股，回购价款共计13062114元，其中回购本金1000万元，回购利息3062114元(利息计算至2018年10月31日，以实际支付日为准)。其中关于违约责任，回购义条方应于2018年10月31日前支付完毕股份回购款，否则以截至2018年10月31日应付未付回购款为计算基础每逾期一日，按照应付未付金额的万分之五支付违约金。回购义务方应在协议约定的回购款项的金额基础上加上逾期违约金。截止到发函之日，我方未收到您的任何款项，逾期违约责任已从2018年11月1日起开始计算。我方现向您发出催告函，要求您按照《股份回购协议》履行回购义务，回购义务方应于2018年11月15日前，将股份回购款13062114元以及违约金98309元(暂计至2018年11月15日)支付至天星中心指定账户。若您未按照上述要求完成付款义务，我方将依法追究您的法律责任。败诉方不仅需要承担相关的诉讼费、律师费等费用，在未及时履行生效法律文书的情形下还可能被人民法院依法采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖、划拨应当履行义务部分的财产等强制执行措施。为了避免诉讼之繁琐，给您造成不必要的损失，请审慎处理本函所述事宜，尽快履行上述付款义务。2019年1月24日，张俊（甲方、受让方、投资方）、天星中心（乙方、转让方）、孙智勇（丙方、回购方）、万福公司（丁方、目标公司）签订《股权转让合同》，约定：一、转让标的。本合同项下转让标的为乙方合法持有的目标公司0.55%的股权，对应股权份额为11.5万股；目标股权转让总价款为201.25万元，折合17.5元/股。二、转让价款的支付。1、乙方承诺在甲方向其支付上述转让价款之日起五个工作日内协助甲方到工商登记机关办理股权变更工商登记手续。2、乙方指定的下列银行账户。3、甲方按照本条规定支付了全部转让价款后，甲方在本合同下的该项义务即履行完毕。三、目标股权的交付。1、本合同签署后，甲方有义务促使目标公司办理目标股权如下交付手续：(1)目标公司向甲方签发新的《出资证明书》；(2)修改公司章程及股东名册上对甲方出资额及持股比例的记载；(3)办理完毕关于目标股权的股权转让工商变更登记手续。2、自目标股权过户至甲方名下之日起，甲方即享有目标股权项下的全部权益，其权利义务由《中华人民共和国公司法》等法律法规以及目标公司的公司章程设定并受其约束。四、股权回购。若目标公司在甲方向乙方支付价款之日起12个月内未能成功上市(包括国内A股、香港、美国上市)且甲方未能将其所持目标股权转让给第三方的情况下，甲方有权要求丙方回购其所持有目标公司全部或部分股权。2、在甲方提出书面股权回购要求之日起，丙方应无条件予以配合执行，股权回购价款为甲方以本合同向乙方支付的股权转让价款为基数按年投资收益率10%计算的收益与转让价款之和，股权回购之前目标公司已向甲方支付的红利和将从回购价格中扣除。3、丙方应在收到甲方股权回购书面通知当日起40个工作日内付清全部回购价款。超过上述期限不予回购或未付清回购价款的，每逾期一日应将其应予支付的回购价款按照每日万分之五计算罚息。4、按照2018年8月《回购协议》，丙方对乙方持有的目标公司4%股权具有回购义务。现乙方和丙方同意，甲方按期足额向乙方支付本协议第一条约定的201.25万元股权转让款，即视为丙方完成回购协议项下约定的丙方对乙方持有的目标公司0.55%股权的回购义务。五、甲方的陈述与保证。1、甲方承诺所支付股权转让价款的自有资金来源合法，是其合法所有的具有完全支配权的财产。2、本合同签署后，即构成对其合法、有效和有约束力的义务。3、保证提交的文件资料是真实、有效、完整且无任何重大遗漏或隐瞒。4、保证积极配合目标公司办理目标股权有关的工商变更登记手续。六、乙方的陈述与保证。1、签署并履行本合同均在其权力、权利之内，不违反对其有约束力或有影响的法律、公司章程或合同的限制。2、已就本次交易通过了内部审批程序；本合同签署后，即构成对其合法、有效和有约束力的义务。3、目标股权是乙方合法持有的，且目标股权上不存在任何形式的优先权或其他第三人权利。4、签署和履行本合同不会损害乙方的任何债权人利益，也不会有任何乙方的债权人提出涉及本合同的任何权利主张或异议。5、自本合同签署之日起至目标股权转让的工商变更登记办理完成之日止，若目标股权发生任何形式的变动，或被司法、行政查封、冻结，乙方均有义务立即将相关信息通知甲方、丙方、丁方。如因发生上述情形导致甲方无法履行本协议项下的义务的，乙方即为违约。6、保证提交的文件资料是真实、有效、完整且无任何遗漏或隐瞒的。7、保证协助目标公司办理本合同约定的目标股权交付手续。七、丙方的陈述与保证。1、签署并履行本合同均在其权力、权利之内，不违反对其有约束力或有影响的法律、公司章程或合同的限制。2、丙方承诺自愿为甲方购买乙方的股权提供回购保证，且不可撤销。3、保证协助目标公司办理本合同约定的目标股权交付手续。八、丁方的陈述与保证。1、签署并履行本合同均在其权力、权利之内，不违反对其有约束力或有影响的法律、公司章程或合同的限制。2、保证协助本协议各方办理本合同约定的目标股权交付手续。九、税费承担。十、通知。十一、保密。十二、违约责任。1、乙方违反本合同中约定的义务(包括违反陈述和保证)或者出现其他违约情形的，甲方有权同时采取以下一种或多种措施：(1)要求乙方继续履行本合同；(2)根据本合同规定部分或全部解除本合同(3)要求乙方赔偿甲方因此而造成的全部损失；(4)行使其他相关协议规定的权利。2、甲方违反本合同中约定的义务(包括违反陈述和保证)或者出现其他违约情形的，应当向其他各方承担违约责任。十三、法律适用和争议解决。十四、不可抗力。十五、合同的变更、补充及解除。1、经各方协商一致，可以变更本合同约定的内容。未尽事宜，各方可以签署补充合同。2、变更后的内容或补充合同与本合同具有同等法律效力，如果变更后的内容或补充合同与本合同发生冲突，以变更后的内容或补充合同为准。3、除本合同另有规定外，本合同签署后，非经各方协商一致，任何一方不得解除本合同。十六、其他事项。1、如本合同的任何条款因任何原因无效，该条款的无效并不影响本合同其他条款的效力，各方应当继续履行本合同其他条款，除非该无效条款导致本合同目的不能实现或对其他条款的履行造成实质影响。2、本合同在甲、乙、丙、丁各方签字盖章后生效。3、各方同意，办理股权变更登记手续时如果根据工商登记管理部门要求需另行签署任何合同/协议的，该等合同/协议应遵循本合同的约定或确立的原则。4、本合同一式捌份，各方各执贰份，具有同等法律效力。2019年2月2日，张俊向天星中心支付45万元。上述事实，有《股份回购协议》、《关于要求履行回购义务的函》、《股权转让合同》、转账凭证、开庭笔录及当事人的当庭陈述等证据在案佐证。本院认为：《股份回购协议》、《股权转让合同》均各方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方均应全面履行。根据《股份回购协议》的约定，孙智勇应受让天星中心持有万福公司4%股权股份，对应股权回购价款为13062114元。根据《股权转让合同》的约定，天星中心将其持有的0.55%股份以201.25万元转让给案外人张俊。天星中心和孙智勇同意，张俊按期足额向天星中心支付201.25万元股权转让款，即视为张俊完成回购协议项下约定的孙智勇对天星中心持有的万福公司0.55%股权的回购义务。因此，天星中心持有的0.55%股权对应201.25万元款项应从孙智勇应付款项中予以扣除，故孙智勇还应向天星中心支付股权回购款11049614元。如《股权转让合同》项下的款项未按期支付，天星中心应另行主张其权利。关于天星中心主张的违约金。根据《股份回购协议》约定，如孙智勇逾期支付股权回购款，每逾期一日，应向天星中心支付应付未付款项金额万分之五的逾期付款违约金。孙智勇逾期付款已经构成违约，因此应当承担违约责任。但是鉴于天星中心在与孙智勇就其持有的万福公司全部4%股份回购一事签订《股份回购协议》后，又于2019年1月24日与张俊、孙智勇等人签订《股权转让合同》，另行处置了其持有的万福公司0.55%股份，将上述股份以201.25万元的价格转让给张俊，其对上述股份不能再向孙智勇主张回购的权利。因此，该股份对应的201.25万元价款应于2019年1月24日起从违约金计算基数中予以扣除。对于天星中心主张的张俊支付的45万元应抵扣违约金的问题。本院认为，首先，张俊支付的款项系其依照《股权转让合同》支付的股权转款，并非履行《股份回购协议》项下的义务。其次，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。本案中，天星中心主张的违约金并不属于上述法律规定的款项内容，其主张收到的45万元抵扣违约金，无法律依据，本院不予采纳。本案中，天星中心主张的违约金系基于孙智勇逾期支付股权回购款这一行为，因此，本案违约金应计算到股权回购款实际给付之日止。天星中心主张的违约金计算标准过高，且孙智勇要求调整，故本院酌情将违约金计算标准调整至年利率10%。综上，对于天星中心主张的违约金应当分为两部分计算，自2018年11月1日起至2019年1月24日止，以13062114元为基数，按照年利率10%的标准计算，共计308411.02元；自2019年1月24日起至股权回购款实际给付之日止，以11049614元为基数，按照年利率10%的标准计算。关于孙智勇主张本案“名股实债”的问题。根据在案证据显示，天星中心通过受让赵秀芹的股份成为万福公司股东。孙智勇与天星中心均系万福公司的股东，《股份回购协议》实质是双方对于转让天星中心持有万福公司股份一事的约定，回购价款也是对于股份价值的约定。孙智勇主张双方“名股实债”，无事实依据，本院对此不予采信。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条之规定，判决如下：一、被告孙智勇于本判决生效之日起十日内向原告北京天星昆冈投资中心（有限合伙）支付股权回购款11049614元；二、被告孙智勇于本判决生效之日起十日内向原告北京天星昆冈投资中心（有限合伙）支付违约金（分两部分计算：自2018年11月1日起至2019年1月24日止的违约金为308411.02元；自2019年1月24日起至股权回购款实际给付之日止的违约金，以11049614元为基数，按照年利率10%的标准计算）；三、驳回原告北京天星昆冈投资中心（有限合伙）的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费52479元，由原告北京天星昆冈投资中心（有限合伙）负担7505元（已交纳）；由被告孙智勇负担44974元（于本判决生效后十日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  李默菡二〇一九年十一月二十八日书记员  哈笑棣