上海市宝山区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0113民初20914号原告：陈雅萍，女，1981年11月5日生，汉族，住上海市宝山区。委托诉讼代理人：孔琪，北京大成(上海)律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐香之，北京大成(上海)律师事务所律师。被告：上海集嘉餐饮管理有限公司，住所地上海市宝山区。法定代表人：张洁，执行董事。委托诉讼代理人：王建平，上海市沪中律师事务所律师。原告陈雅萍与被告上海集嘉餐饮管理有限公司劳动合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员傅珺公开开庭进行了审理。原告陈雅萍及委托诉讼代理人孔琪，被告上海集嘉餐饮管理有限公司委托诉讼代理人王建平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈雅萍向本院提出如下诉讼请求：1、要求被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金180,602.83元；2、要求被告支付原告延误退工损失16,000元；3、要求被告支付原告2019年3月病假工资差额5,409.07元、2019年4月病假工资差额9,535.05元。其余同意仲裁裁决。事实和理由：原告于2013年9月至被告处工作，于2017年9月17日同被告签订无固定期限劳动合同，岗位为采购经理。自2018年12月起，原告升职为资深经理，工资为16,000元/月。被告单位的员工手册规定原告可按工资80％的标准享受病假工资。2019年3月至4月期间，原告病假，但被告仅按社平工资的标准支付原告病假工资，存在差额。2019年4月28日，在原告事先未获得任何通知的情况下，被告突然同原告解除劳动关系，行为违法，应承担相应的责任。之后，被告未向原告交付劳动手册和退工单，影响了原告另行就业。据此，原告不服仲裁裁决，提出如上诉讼请求。被告上海集嘉餐饮管理有限公司辩诉称，被告因经营不善在无法经营的情况下解散公司，部分员工领取了N+1的经济补偿金后离职，部分员工接受了新的工作安排，现被告已经遣散了所有员工。被告并未违法解除同原告之间的劳动关系，现被告同意支付原告解除劳动合同经济补偿金99,116元。被告按国家相关规定已足额支付了原告的病假工资，不存在差额。被告履行了正常的退工手续，未延迟退工，故不同意支付延误退工损失。另，被告亦不服仲裁裁决，起诉来院，要求判决被告不支付原告违法解除劳动合同赔偿金169,913.78元，同意支付解除劳动合同经济补偿金99,116元(14,159.48元/月×7个月)。原告陈雅萍辩称，被告并未提供证据证明客观情况发生了重大变化。即使客观情况发生重大变化，原告尚在病假期内，被告亦不能在原告医疗期内同其解除劳动合同。故被告的解除行为系违法，应支付违法解除劳动合同赔偿金。经审理查明，原告于2013年9月至被告处，担任采购经理一职。原、被告双方签有数份劳动合同，最后一份劳动合同系自2017年9月17日起的无固定期限劳动合同。原告工资由岗位工资及奖金组成，后经多次调整，2018年12月起，工资上调至16,000元/月。2019年1月1日、2019年2月5日至2019年2月7日期间原告正常出勤。上海市精神卫生中心向原告出具2019年3月1日至2019年5月10日的病情处理意见单。2019年3月，原告病假工资为7,382元。2019年4月，原告病假工资为6,752元。2019年4月25日，被告同原告解除劳动关系并于当日办理退工备案登记手续。2019年5月5日，被告为原告办理社会保险关系转移手续。原告累计社保缴费月数为170个月。2018年度上海市职工月平均工资为8,765元。原告离职前十二个月正常出勤月应发平均工资为14,489.17元。另查明，原告于2019年6月26日申请仲裁，要求被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金182,288.94元、延误退工损失16,000元、2019年1月1日、2019年2月5日至2月7日期间法定节假日加班工资8,832元、2018年8月4日至2019年2月8日期间延时加班工资3,517元、2019年度未休年休假工资3,450元、2019年3月1日至2019年3月31日期间病假工资差额5,409.07元、2019年4月1日至2019年4月28日期间病假工资差额9,535.05元。仲裁庭庭审中，原告称“因当时病假，5月初的时候病假结束了，我也没有去被申请人处办理交接手续。被申请人后来给我发了电子邮件让我去办理退工手续。”仲裁委员会于2019年8月13日作出仲裁裁决，裁决被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金169,913.78元、2019年1月1日、2019年2月5日至2019年2月7日期间法定节假日加班工资8,827.59元、2018年8月4日至2019年2月8日期间延时加班工资3,517元、2019年度未休年休假工资3,450元、2019年3月1日至2019年3月31日期间病假工资差额1,383元、2019年4月1日至2019年4月24日期间病假工资差额419.36元，对原告其余请求不予支持。原、被告均不服该裁决，诉至本院。庭审中，原告提交了《上海玻璃博物馆园区员工手册》，证明连续工作满四年的，病假工资按本人工资80％计发。该员工手册4.2.3款中载明“根据上海市劳动保障局关于病假工资的有关规定，员工疾病或非因工负伤连续休假在6个月以内的，按下列标准支付疾病休假工资……在博物馆园区连续工作满4年不满6年的，按本人工资的80％计发。”被告称该员工手册是2017年版的，已经过期，2018年版的员工手册对病假工资另有明确规定。原告提交了上海环合化工材料有限公司录用通知书、离职微信聊天记录以及离职交接回签单，证明被告未及时归还原告劳动手册，导致原告无法被新单位录用。被告对证据关联性不认可，认为双方在离职交接时有一点问题，当时原告压着一部分货款未结清，该货款目前已结清。庭审中，被告提交了从业人员退工备案登记表、基本养老保险个人账户转出核定表、上海市住房公积金集中封存审核表等，证明被告于2019年4月25日已经给原告办理了退工手续，不影响原告再就业。原告对证据真实性认可，但对证明目的不认可，认为被告虽然在网上办理了手续，但劳动手册和退工单一直被被告扣着，直至2019年5月底原告才拿到。被告称因为当时交接时货款未结清。被告提交了病假单和工资明细，证明原告的病假情况以及工资明细，原告对证据真实性予以认可。被告提交了新版员工手册，主张在新员工手册的第11页4.2.8载明的病假工资计算方式，原告对该证据真实性不认可，称未见到过。被告提交了闭店公告原件及原告知晓确认签字件、餐饮公司亏损财务报表、其他员工的解除劳动合同通知书及同意调薪调岗协议书，证明被告在经营过程中因市场因素而关闭，其他员工均接受了补偿方案。原告对上述证据真实性均不予认可，认为被告所称的“关店”与事实不符，其他员工的解除通知书和协议书与本案无关。上述事实，有仲裁裁决书、劳动合同、解除劳动合同通知书、病假单、工资明细、员工手册及当事人的陈述等证据予以佐证，经庭审质证，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于病假工资，原告提交了员工手册来证明其主张。根据员工手册中关于病假工资发放制度的表述，可见员工手册制定方在制定病假工资的发放标准时，参照了《关于加强企业职工疾病休假管理，保障职工疾病休假期间生活的通知》(上海市劳动局沪劳保发【95】83号)文。该文件除了规定劳动者不同工作年限所对应的不同病假工资计发比例之外，亦规定了职工疾病或非因工负伤待遇高于本市上年度月平均工资的，可按本市上年度月平均工资计发。员工手册虽未完全摘录该文件，但从相关文字表述中可见制定方在病假工资发放的制度上遵从上述文件的内容，而未体现出在法定标准外额外提高员工病假工资的意思表示。据此，本院认为原告不能因此作出扩大解释，认为员工手册制定了高于法定标准的病假工资发放标准。据此，原告认为可根据该员工手册的规定来主张其工资的80％作为其病假工资，本院难以支持。根据相关规定，被告可按本市上年度月平均工资为标准计发原告病假期间的工资。据此，被告应支付原告2019年3月1日至2019年3月31日期间病假工资差额1,383元、2019年4月1日至2019年4月24日期间病假工资差额419.36元。关于延误退工损失，被告于2019年4月25日、2019年5月5日为原告办理了退工及社会保险关系转移手续，实质上不影响新用人单位为原告办理招工手续。另，原告自述因病假故未及时前往被告处办理离职手续，且当时在离职时双方对货款尚未结清，存有争议。故被告虽未及时向原告交付退工单和劳动手册，但无扣押原告退工单和劳动手册的恶意，故原告向被告主张延误退工损失，于法无据，本院难以支持。关于违法解除劳动合同赔偿金，被告称因市场及经营不善等原因导致门店关闭，故同包括原告在内的所有员工解除了劳动关系，除原告外其余所有员工都接受了经济补偿金或调岗调薪的方案。本院认为，虽被告门店关闭属于客观情况发生重大变化，但被告于2019年4月25日同原告解除劳动关系时原告尚在医疗期内，故被告不得依据我国劳动合同法第四十条的规定向原告行使解除权。现被告的解除行为违法，应根据原告的工作年限以及月工资标准支付违法解除劳动合同赔偿金173,870.08元。关于仲裁裁决的被告支付原告2019年1月1日、2019年2月5日至2019年2月7日期间法定节假日加班工资8,827.59元、2018年8月4日至2019年2月8日期间延时加班工资3,517元、2019年度未休年休假工资3,450元，因原、被告均不持异议，本院予以确认。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款、第四十八条、第八十七条之规定，判决如下：一、被告上海集嘉餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈雅萍2019年3月1日至2019年3月31日期间病假工资差额1,383元；二、被告上海集嘉餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈雅萍2019年4月1日至2019年4月24日期间病假工资差额419.36元；三、被告上海集嘉餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈雅萍违法解除劳动合同赔偿金173,870.08元；四、被告上海集嘉餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈雅萍2019年1月1日、2019年2月5日至2019年2月7日期间法定节假日加班工资8,827.59元；五、被告上海集嘉餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈雅萍2018年8月4日至2019年2月8日期间延时加班工资3,517元；六、被告上海集嘉餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈雅萍2019年度未休年休假工资3,450元；七、驳回原告陈雅萍其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为5元，由被告上海集嘉餐饮管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  傅珺二〇一九年十一月二十三日书记员  张倩附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。