广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初23703号原告：刘闯发，男，1972年10月21日出生，汉族，身份证住址湖北省武穴市，被告：广州五二零茶企业管理有限公司，住所地广州市白云区嘉禾街望岗大道嘉丰大厦A栋802室。法定代表人：邓立兵。委托诉讼代理人：张爱武，广东合拓律师事务所律师。原告刘闯发与被告广州五二零茶企业管理有限公司（以下简称五二零公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2019年6月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘闯发，被告五二零公司的委托诉讼代理人张爱武均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘闯发诉称：原告于2019年3月17日应邀到被告处考察，初步达成合作意向后，于2019年3月21日向被告缴纳了71000元并签订了合同。被告随后派出人员为原告选址。过了几天，被告的选址人员通知原告到广州市海珠区江南大道中148号首层见面，称该商场的自编E02铺最适合做五二零茶这个项目，同时催促原告签约。原告遂在被告选址人员的花言巧语下支付了押金、定金进场费共计126000元，还签署了两份租金不相同的租赁合同，承租了商铺。后来，该商场所在地街道办人员告知原告承租的商铺没有环保手续，原告遂通知被告协调，但被告没有协调成功。2019年4月20日，原告按照被告的要求进行了专业培训，培训结束后，被告要求原告购买原材料，否则不予结业、不发技术配发也不退钱，没有办法，原告只好又购买了16256元的原材料，但是被告卖给原告的原材料比市场上贵80%以上，部分甚至贵出两倍的金额。后来原告从出租人那里得知，被告的工作人员彭海波私下找中介公司的人员并拿了回扣，才把涉案商铺推荐给原告，这个商铺根本不是被告为原告选址找到的。现在商铺无法使用，虽然出租人全额退换了押金和进场费，但是原告的装修只能全部丢掉，为此损失了装修费和广告费。原告购买的原材料也很快过了保质期，没有办法使用了。原告随后几次催促被告为原告选址，但被告均不履行义务。原告只能选择解除合同，请求法院判令：1.被告返还原告合同款项71000元并支付违约金42600元；2.被告退还原告材料款16256元；3.被告承担本案诉讼费。被告五二零公司辩称：不同意原告的诉讼请求。理由如下：1.原告证据中提交的《申请表》已被双方签订的《专有技术服务协议》所取代，《申请表》已失去了效力。2.关于选址服务，被告仅系为原告提供建议，最终是否承租的决定权在原告，非被告所能控制。3.被告已按照合同约定履行了合同义务。4.原告所述因环保问题不能陈祖商铺缺乏证据证实，被告不清楚原告不能承租商铺的真实原因。综上，请求法院驳回原告全部的诉讼请求。经审理查明：2019年3月17日，原告与被告签署《申请表》，内容为原告作为客户申请投资创业店（520），投资金额71000元，申请优惠内容共6项，其中第5项约定为公司选址必须按照客户要求，得到客户认可方可视为选址成功。否则公司必须继续为客户选择。选址不成功则视为合同违约。《申请表》落款备注内容为，此表作为合同附件交财务部存档。当天，原告向被告缴纳了合同定金3000元。2019年3月21日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《专有技术服务协议》，约定：甲方依法拥有520茶（以下简称本项目）专有技术（非专利）及相关产品的制作方法、工艺配方、技术秘密、核心原材料等系列权利。乙方愿意接受甲方的技术指导，并且具备相应的店面和必要的资金。乙方在广东省开设本项目，店型为形象店。有效期自合同签订日起计一周年整。甲方授权乙方在该店使用520茶相关标识及技术，乙方不能将甲方传授的技术配方、指定的商号、注册商标（含注册中的商标）、企业标识及经营策划、，管理转让或泄露给第三方。甲方不得再授权其他人在距离该店3000米内经营520茶项目。甲方向乙方有偿提供生产本项目所需的核心原材料。甲方向乙方传授生产本项目的产品配方及其出品标准。乙方需支付甲方技术服务费和设备费共计68000元，技术服务费包含店面建议和设计、产品技术和运营培训、门店指导等服务内容，同时包含甲方提供对应店型设备一套，设备所有权归乙方所有。非不可抗力原因，以上费用不予退还。乙方每年须向甲方支付服务费3000元，该费用用于提供给乙方的日常售后服务，首次随技术服务费同时支付给甲方。乙方通过甲方售后部门订货。如乙方确有需要甲方提供选址服务的，需向甲方提前书面申请，甲方可视情况决定是否安排提供选址。甲方选址以最长七天为周期，店面选址或评估结果由甲方提供意见，乙方最终确认决定。甲方向乙方提供店铺装修图纸设计、甲方负责培训乙方指派的人员、甲方为乙方开店前根据实际情况制定相应的开张宣传和促销方案的相关物料给予乙方自行实施。任何一方严重违约本协议的，守约方有权解除本协议，且违约方应按照合同总标的的50%向对方支付违约金，如违约金不能弥补所有损失的，还需赔偿对方损失，赔偿损失和违约金共计合同标的的60%以内，除此以外任何一方不得再计算其他损失。双方确认，任何一方的其他资料、说明性文件，都不是本协议条款。本协议为双方就本项事宜达成的唯一的完整的协议和理解，并取代和废除双方在本协议签署之前口头说书面所做出的协议、商谈、承诺或声明。当天，原告向被告缴纳了合同款项68000元。2019年4月10日，原告向被告支付了材料全款16250元。签订涉案协议书后，被告为原告提供了选址、装修设计、培训等服务，并依约供应了物料。原告就被告为其选定的商铺与出租人广州市志拓置业有限公司（以下简称志拓公司）签订了《租赁合同》，支付了租金、押金、进场费等费用。承租商铺后，原告对商铺进行了装修，预备开业经营。2019年5月10日，原告与出租人志拓公司签订《协议》，载明由于涉案商铺“批不了”，原告无法经营，故双方协商一致同意解除《租赁合同》。原告随后向被告客服多次申请重新选址，被告虽回复已对接工作，但至今没有为原告重新选址。迄今为止，原告没有选址成功亦未实际经营。开庭当天（2019年10月16日），经本院释明，原告表示要求解除与被告签订的《专有技术服务协议》。关于原告处保有的物料及设备，经本院当庭释明，被告不同意收回。以上事实，有加盟合同、收据、租赁合同、出仓清单、车场协议、申请表、材料清单、设备清单、赠送清单以及当事人陈述等证据予以证实。本院认为：关于协议书的性质问题。《商业特许经营管理条例》第三条第一款规定，本条例所称商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。原告与被告签订的协议书约定被告为原告提供“520茶”项目的运营指导、培训、咨询及技术支持等，要求原告按其要求开展经营活动及一次性支付相关费用，原告店铺的设备及经营产品中所涉及的核心原材料必须从被告处采购，原告按照被告统一要求进行装修，合同条款符合商业特许经营“将其拥有的经营资源许可其他经营者使用”“在统一的模式下开展经营”的法律特征，故涉案合同属于特许经营合同。关于《申请表》的性质，该表备注显示，此表作为合同附件交财务部存档，说明《申请表》是《专有技术服务协议》的组成部分，而并非《专有技术服务协议》约定的双方在《专有技术服务协议》签署之前口头说书面所做出的协议、商谈、承诺或声明。《专有技术服务协议》及其附件《申请表》系双方当事人的真实意思表示，合同内容没有违反法律和行政法规的强制性规定，应为合法有效，双方当事人均应恪守履行。根据《申请表》约定，被告应当为原告提供选址服务，并且选址需得到原告认可方视为选址成功，否则视为合同违约。现有证据显示，被告为原告选的涉案商铺因故不能使用，被告本应继续为原告选址，但经原告催告，被告至今尚未履行上述义务，导致原告没有选址进而无法实际经营，合同目的无法实现，被告的行为已构成根本违约，原告要求解除与被告签订的《专有技术服务协议》的意见合理合法，本院予以支持，上述意见于开庭当天通知到达被告，故本院确认《专有技术服务协议》及其附件《申请表》于2019年10月16日予以解除。关于原告主张退回合作款项71000元及支付违约金的诉讼请求。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。现涉案协议书终止履行的过错在于被告，被告应承担返还合同款项并支付违约金的责任，鉴于被告已为原告提供了选址、装修设计、培训等服务，并依约供应了物料，故综合考虑双方履约行为及履约期限，本院酌情判令被告还需返还原告合作费用65000元，原告诉请中超出上述标的的部分，本院不予支持。被告构成根本违约，《专有技术服务协议》约定如违约金不能弥补所有损失的，还需赔偿对方损失，赔偿损失和违约金共计合同标的的60%以内，除此以外任何一方不得再计算其他损失。故本院对原告主张的按照合同标的60%，即42600元计付违约金标准的意见予以采纳。上述违约金已包含对损失的赔偿，故对于原告主张的赔偿材料款16256元的诉讼请求，本院不再予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（三）（四）项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百二十二条，《商业特许经营管理条例》第三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告广州五二零茶企业管理有限公司返还原告刘闯发合作款65000元；二、本判决生效之日起十日内，被告广州五二零茶企业管理有限公司支付原告刘闯发违约金42600元；三、驳回原告刘闯发其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2572元（原告已预交），由原告刘闯发负担120元，由被告广州五二零茶企业管理有限公司负担2452元并于本判决生效之日起三日内向迳付原告刘闯发，本院不再予以退回。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审 判 长  段静楠人民陪审员  林碧玉人民陪审员  周树勤二〇一九年十一月七日书 记 员  陈瑞清