北京市大兴区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0115民初8255号原告(反诉被告)：北京餐百胜国际餐饮管理有限公司，住所地北京市北京经济技术开发区。法定代表人：韩福，总经理。委托诉讼代理人：胡立平，男，北京餐百胜国际餐饮管理有限公司员工。被告（反诉原告）：北京世纪锅说餐饮有限公司，住所地北京市北京经济技术开发区。法定代表人：马国庆，执行董事。委托诉讼代理人：罗猛，北京科宇律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨琴，北京科宇律师事务所实习律师。原告（反诉被告）北京餐百胜国际餐饮管理有限公司（以下简称：餐百胜公司）与被告（反诉原告）北京世纪锅说餐饮管理有限公司（以下简称：世纪餐饮公司）合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。餐百胜公司的委托诉讼代理人胡立平及世纪餐饮公司的委托诉讼代理人罗猛、杨琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）餐百胜公司向本院提出诉讼请求：1．判令世纪餐饮公司赔偿违约金100000元；2．判令世纪餐饮公司支付廊坊市锅说第三加盟店加盟费分成60000元；3．判令世纪餐饮公司承担本案诉讼费用；4、判令世纪餐饮公司在合同期内收取的加盟费一律支付60%给餐百胜公司。后餐百胜公司将诉讼请求变更为：1．判令世纪餐饮公司赔偿违约金100000元；2．判令世纪餐饮公司支付廊坊市锅说第三加盟店加盟费分成60000元；3．判令世纪餐饮公司支付首创奥莱店加盟费分成130000元；4．判令世纪餐饮公司支付衡水高新区锅说餐厅加盟费分成60000元；5．判令世纪餐饮公司支付济宁兖州区锅说火锅店加盟费分成60000元；6．判令世纪餐饮公司承担本案诉讼费用。后餐百胜公司庭审中撤回第5项诉讼请求。事实及理由如下：2018年6月29日，餐百胜公司与世纪餐饮公司签订了《合作协议》。根据该合同约定，世纪餐饮公司委托餐百胜公司对“锅说”品牌进行全国加盟店独家招商服务，合作期为五年，自2018年6月29日至2023年6月28日。合同中明确规定:如果在合同期内世纪餐饮公司单方面终止协议，或通过其他方式终止合作或委托其他公司招商视为世纪餐饮公司违约，世纪餐饮公司须向餐百胜公司赔偿违约金拾万元整。2018年7月开始，餐百胜公司开始为世纪餐饮公司提供服务，策划设计网页、拍摄视频制作画册、制作设计项目PPT、投放广告等，自2018年7月至2019年2月1日，餐百胜公司共为世纪餐饮公司招商了14家加盟商，其中退款1家，全款11家，收取定金2家，并按合同约定，餐百胜公司给世纪餐饮公司分成40％。2019年2月14日，餐百胜公司突然接到世纪餐饮公司方负责人潘建电话，世纪餐饮公司方要自己建团队招商，餐百胜公司接到电话后多次与世纪餐饮公司沟通协商，世纪餐饮公司只同意赔偿一万元。同时，世纪餐饮公司在2018年10月至11月份私自在河北廊坊加盟了廊坊第三店(廊坊市锅说二号餐饮服务有限公司成立时间为2018年11月27日法人代表:司文伟)，因锅说品牌加盟费最低金额为10万元，最高为30万元，因此餐百胜公司要求世纪餐饮公司按最低加盟费10万元，支付60％，就是6万元合作分成给餐百胜公司。综上所述，为维护合法权益，餐百胜公司根据我国法律的相关规定，向贵院起诉。被告（反诉原告）世纪餐饮公司辩称：不同意餐百胜公司的诉讼请求。一、不同意支付餐百胜公司违约金。合同法第九十四条第二款规定:“在履行期限届满之前，当事人方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务，另一方当事人有权解除合同”。世纪餐饮公司终止合同是源于餐百胜公司存在多种违约行为以及怠于履行合同主要义务。2018年10月，餐百胜公司未经世纪餐饮公司同意的情况下又与另外两家火锅品牌hi辣和热辣进行合作，hi辣、热辣与锅说属同类产品，是市场的直接竟争方，餐百胜公司与之合作直接损害了锅说的推广效果。在11月以后，餐百胜公司因为锅说推广收益率低的问题，以及hi辣和热辣的工作分流，大量减少了广告投入，推广工作基本停滞，原有负责人也相近离职。11月以后，几平再无新的意向客户进行磋商和咨询。餐百胜公司应当为自身履行合同义务提供证据予以证明，否则应视为其未履行合同义务。另外，餐百胜公司存在多种违约，双方无法正常合作。合同第4．1．1条约定，“甲方拥有对乙方推广方式、渠道及流程的知情权”，以及第5．1．4条第(9)款:“每月汇总招商成果并总结下月工作重点”。但餐百胜公司却始终未履行相关内容，致使世纪餐饮公司对餐百胜公司的推广情况毫不知情，双方合作无法进行。以及第4．4．3条约定:乙方为本项目制定推广方案，乙方在招商推广过程中不得损害甲方的品牌利益。在2018年10月，客户陈亮通过餐百胜公司想加入锅说，但因地理位置和品牌定位等问题，世纪餐饮公司并未同意与之合作。但在之后，餐百胜公司为了赚取陈亮30万元的加盟费用，与陈亮在小红门镇红坊路牌坊路交叉路口西南角处合作经营了鲜引力鲜辣火锅，该火锅严重抄袭锅说，该火锅店的菜品照片和名称等内容与锅说完全相同。另外，餐百胜公司为满足自身利益，对加盟商进行虚假宣传，致使加盟合作发生诸多分歧，直接影响了“锅说”品牌的商业信誉及合作。世纪餐饮公司的行为严重损害了餐百胜公司的品牌利益，丧失了商业信用。综上，世纪餐饮公司不存在违法解除，餐百胜公司对双方合同的终止存在严重过错，世纪餐饮公司不应承担违约责任。二、世纪餐饮公司不同意给付加盟费分成。1．针对廊坊店加盟分成的问题，廊坊店不存在加盟费用，是餐百胜公司与第三方合作的第二家加盟店。廊坊店的形成，与餐百胜公司的加盟招商无关。2．针对奥菜店加盟分成的问题，奥莱店加盟的合同签订时间为2019年3月25日。是在双方合同终止之后，合作不存在加盟费用。候春燕与“锅说”奥菜店没有关联，侯春燕因为选址的问题，并未加盟“锅说”品牌。3．针对衡水店加盟费，世纪餐饮公司与焦喜红在2018年6月19日签订的合作协议，是发生在与餐百胜公司合作之前，仅是工商注册发生在合作期间。世纪餐饮公司在2017年就与焦喜红存在合作，合作经营了天津锅说火锅餐饮有限责任公司，所以焦喜红的加盟与餐百胜公司的招商无关。另外，《合作协议》协议约定，世纪餐饮公司有权经营直营店，衡水店铺是世纪餐饮公司与焦喜红合作的直营店铺，没有产生任何加盟费用。世纪餐饮公司向本院提出反诉诉讼请求：1．判令解除世纪餐饮公司与餐百胜公司签署的《合作协议》；2．判令餐百胜公司返还世纪餐饮公司的保证金10000元；3、判令餐百胜公司承担反诉的诉讼费。事实及理由如下：2018年6月29日，世纪餐饮公司与餐百胜公司签署了《合作协议》，约定由餐百胜公司对世纪餐饮公司的“锅说”品牌火锅进行招商代理服务，合作期限:2018年6月29日至2023年6月28日。合同签订后，世纪餐饮公司向餐百胜公司支付了10000元保证金。双方合作初期效果较好，共签订14家加盟商。但在2018年11月以后，餐百胜公司却停止了任何宣传推广，导致招商效果直线下降，主要项目负责人员离职。另外，餐百胜公司为满足自身利益，对加盟商进行虚假宣传，致使世纪餐饮公司与加盟商在后续合作发生了请多分坡，直接影响了“锅说”品牌的商业信带及合作。同时，《合作协议》第4．1．1条约定，“甲方拥有对乙方推广方式、渠道及流程的知情权”，以及第5．1．4条第(9)款:“每月汇总招商成果并总结下月工作重点”。但餐百胜公司却未履行相关内容，致使世纪餐饮公司对餐百胜公司的推广情况毫无知情。针对上述情况，世纪餐饮公司多次要求餐百胜公司进行修正，依约履行合同义务，但餐百胜公司却毫无改善。世纪餐饮公司认为，餐百胜公司停止宣传推广“锅说”加盟店即是用实际行动表示不再履行合同主要义务的行为，且其存在虚假宣传，严重损害了“锅说”品牌利益，餐百胜公司拒不按约定告知世纪餐饮公司推广情况，损害了世纪餐饮公司的知情权。餐百胜公司的行为有悖于诚实信用原则。根据《合同法》94条的规定，一方以实际行动不再履行合同主要义务的，另一方有权解除合同。故世纪餐饮公司依据法律规定，要求解除与餐百胜公司的《合作协议》，并且返还已支付保证金10000元。因此，世纪餐饮公司为维护自身合法权益，特提起反诉，望法院判如所请!餐百胜公司辩称：同意解除《合作协议》，不同意其他部分的诉讼请求。具体原因是：1．餐百胜公司一直在为世纪餐饮公司宣传，春节之后世纪餐饮公司才告诉要终止合作，世纪餐饮公司春节后通知餐百胜公司要自己做“锅说”品牌，餐百胜公司就减少了推广和广告，餐百胜公司实际一直在做推广；2．世纪餐饮公司提到的鲜引力品牌合作问题，餐百胜公司与鲜引力品牌合作比与“锅说”品牌合作还要早，不存在在店面、用料等方面抄袭“锅说”品牌的问题；3．同意解除《合作协议》，实际上双方现在目前无法合作了；4．餐百胜公司确系收到过10000元保证金，但不同意返还保证金，因为世纪餐饮公司违约在先。另外，世纪餐饮公司也挖了餐百胜公司的员工，世纪餐饮公司虚假宣传没有证据。双方当事人围绕本诉、反诉诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。对双方有异议与本案争议焦点相关的证据本院在事实认定部分一并论述。本院经审理认定事实如下：2018年，餐百胜公司（乙方）与世纪餐饮公司（甲方）签署了《合作协议》，协议主要约定：1．1甲方委托乙方“锅说”项目全国区域内的招商服务。服务包括品牌策划与设计、广告推广、全国招商加盟等。1．2甲方负责合作店面的选址、运营服务、技术培训、加盟店的后期食材及锅底底料的配送。1．3甲方为乙方提供“锅说”商标的授权书，委托乙方推广宣传。2．1乙方对甲方的项目重新进行市场定位、品牌策划、形象设计和全国招商。甲方开设直营店铺与乙方无关。2．2乙方就甲方委托的事项开展工作所需招商费用(费用包括招商平台广告费用、广告设计费用、招商工具制作印刷费用、招商人员基本工资及提成、招商所需配送的产品)由乙方自行负责，甲方无需承担任何费用。3．1加盟费或者代理费甲乙双方按4:6分成(除掉免费配送给加盟的物料成本后甲方40％，乙方60％)，设计费，装修费按照实际利润甲乙双方按4:6分成(甲方40％，乙方60％)。3．2结算期自签约之日起每一个月结算一次，结算日期为次月的10号。3．3甲方日后自行开设直营店铺与乙方无关，甲方的直营店铺不参与甲、乙双方的利润分配。为保证区域撞店现象的发生，甲方须向乙方提供合作前的店面地址及后期发展直营店的地址。4．1．1甲方拥有对乙方推广方式、渠道及流程的知情权。4．2．3签署协议当日甲方支付10000元整给乙方，作为品牌合作保证金，合同期满，当日无息返还。如果在合同期内甲方单方终止协议，或通过其他方式终止合作或委托其他公司招商都视为甲方违约，甲方需向乙方赔偿违约金10万元。4．3．1乙方享有本项目形象包装、市场定位、品牌策划推广运作、方案制定及招商推广的相关权利。4．3．5乙方享有对本项目推广招商的管理权但不得干涉甲方的经营权。4．3．6加盟商支付的保证金归甲方所有，后期由甲方退还给加盟商。4．4．1乙方承担本项目合作期间品牌设计及包装、营销推广、加盟招商等方面运作所需的全部资金，推广运营亏损由乙方自行承担。4．4．2乙方承担本项目推广所需办公场所、招商人员及广告方面的相关费用。4．4．3乙方为本项目制定推广方案，乙方在招商过程中不得提害甲方的品牌利益。5．1乙方负项目整体策划、招商政策策划、制定及全程招商管理。5．1．4招商执行(1)专业招商团队组建,(2)沟通工具包准备,(3)产品培训及沟通话术训练,(4)日常客户信息处理及重点客户筛选,(5)招商信息汇总及重点客户名单明细表,(6)招商这约情况汇总及实施效果,(7)专项招商会议策划及组织,(8)起草、调整加盟合同并与代理商、加盟商签约,(9)每月汇总招商成果并总结下月工作重点,（10)乙方为甲方所持品牌独家代理招商方，甲方不得以任何理由自已招商或者受托其它机构或个人进行品牌招商。5．1．5广告投入：（1）招商网站，（2）软文推广，（3）媒体推广(视情况）。6．2本合同有效期为五年，自2018年6月29日至2023年6月28日止。根据餐百胜公司提交的加盟合同登记表记载，2018年7月至2019年1月期间共签署14份合同，合作区域及姓名分别为：河北廊坊张新勇、天津市北辰区韦克平、江西井冈山市袁琦，广州白云区朱杰海，沈阳东陵区王凤阳，大庆红岗丁延华，哈尔滨朱家屯刘亮，海淀区温泉镇潘杨，广西男丁万达茂蒋维，大型龙凤店尹风云、内蒙古锅说罗文宝、广东深圳罗湖区吴映如、山东兖州锅说刘安静、北京百荣世贸刘志刚。就餐百胜公司要求世纪餐饮公司支付廊坊市锅说第三加盟店加盟费分成60000元的诉求查明事实如下：餐百胜公司明确其该项诉求即为要求世纪餐饮公司支付廊坊市锅说二号餐饮服务有限公司的加盟费分成。根据工商登记档案信息显示，廊坊市锅说二号餐饮服务有限公司的法定代表人为司文伟，股东为司文伟、张飞宇等，营业期限自2018年11月27日开始，经营范围为包括正餐服务，世纪餐饮公司康辩称该加盟店是餐百胜公司与第三方合作的第二家加盟店，该加盟店与餐百胜公司所做加盟推广无关，其提交了司文伟出具的证明信载明：本人张飞宇，于2016年8月18日加盟锅说品牌，在廊坊市广阳区广阳西道第一实验中学东侧，成立第一家锅说加盟店，因市场反响良好，获得了较好商业回报。2018年11月27日，我方又在廊坊市广阳区第五大街商业街坊一层，开设了廊坊市锅说二号餐饮服务有限公司，因成立第一家锅说加盟店时我方已支付了加盟费用，以及双方合作已建立基础，所以各方同意免除第二家加盟店的加盟费用。该情况餐百胜公司知悉。上述证明信有廊坊市锅说二号餐饮服务有限公司盖章及法定代表人司文伟签字就餐百胜公司要求世纪餐饮公司支付首创奥莱店加盟费分成130000元查明及争议事实如下：餐百胜公司主张该店的实际经营人为候春燕，为证明其主张其提交了餐百胜公司与侯春燕签署的《锅说加盟合作意向书》。世纪餐饮公司称确系有侯姓加盟商曾计划加盟锅说品牌餐厅，但后因选址问题未达成合同。另，世纪餐饮公司称首创奥莱店与侯春燕无关，提交了其与吉忠、钱晓波签署的《锅说单店合作合同书》，载明锅说品牌咱占股本总额的10%，吉忠、钱晓波出资200万元占股本总额的90%，合作期限为三年。另，在2019年2月28日双方通话录音显示双方就侯姓加盟商分配加盟费事宜进行沟通，世纪餐饮公司提出“北京有一个侯姓加盟商，30万元的加盟费交了5万，这个项目还是按照之前商议的分成，再把1万元扣除了，这就是合作解除的条件”餐百胜公司称钱本来就是要分的”，世纪餐饮公司称是“世纪餐饮公司的资源，推荐给餐百胜公司走程序”、“如果这个项目不让她（侯姓加盟商）干，这单不就黄了吗”。就餐百胜公司要求世纪餐饮公司支付衡水高新区锅说餐厅加盟费分成60000元的诉求查明事实如下：衡水高新区锅说餐厅的经营者为焦红喜，注册日期为2018年8月22日。世纪餐饮公司称与焦喜红签署合作合同的日期为在2018年6月19日，系与在餐百胜公司合作之前，仅是工商注册时间在在双方合作期间。世纪餐饮公司在2017年与焦喜红存在合作经营了天津锅说餐饮有限责任公司，焦喜红加盟“锅说”品牌与餐百胜公司招商无关，另称衡水高新区锅说餐厅为直营店。就餐百胜公司为世纪餐饮公司提供招商服务一节，餐百胜公司提供了其在餐百胜官网、百度搜索、天搜创业网、快马加盟网刊登的招商、推广广告页面，本案审理期间，上述网站的招商、推广信息仍存在。2019年2月28日，餐百胜公司法定代表人韩福与世纪餐饮公司的员工潘建通话沟通双方合作事项，世纪餐饮公司提出计划由世纪餐饮公司自己做“锅说”品牌的招商推广工作。餐百胜公司提出，如果世纪餐饮公司自己做“锅说”品牌的招商推广工作，那么双方应终止协议。世纪餐饮公司回复称决定由自己公司做“锅说”品牌的招商推广工作，双方另商议了合同解除后的赔偿事宜，餐百胜公司不同意世纪餐饮公司的提议，要求进一步赔偿，世纪餐饮公司称“解除不了合同没事，你就接着招商，你招你的我招我的就完了”，餐百胜公司称“你招商就违约了”。另，上述事实，有双方当事人提交的证据及本院庭审笔录在卷佐证。本院认为：涉案《合作协议》均系双方真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，应为合法有效，双方均应按照诚实信用原则行驶合同权利、履行合同义务。就《合同协议》解除问题，庭审中，双方一致同意解除《合作协议》，本院不持异议。双方对《合作协议》解除的日期存在争议，世纪餐饮公司认为合同解除日期为2019年2月28日，理由是餐百胜公司在2019年2月28日曾提出解除合同，世纪餐饮公司不认可餐百胜公司曾提出解除合同，认为合同解除日期为2019年5月28日，即本案开庭之日。对此，本院认为，根据双方2019年2月28日的通话录音显示，世纪餐饮公司确与餐百胜公司协商解除合同，但双方未对解除合同的赔偿事宜达成一致意见，亦未最终确认合同解除，故本院以本案诉讼之后双方协商解除合同的时间确认为合同解除时间，即2019年5月28日。合同解除的过错责任问题，综合双方提交的证据及通话录音可知，双方解除合同的主要原因在于世纪餐饮公司计划由其进行“锅说”品牌的招商推广工作，虽然餐百胜公司在双方合作期间推广了“热辣”“hi辣”等同类型产品品牌，但双方合同并未未对同类型培新的推广招商进行约定，故本院认为，世纪餐饮公司对于《合作协议》解除负有主要过错责任，双方合同约定“如果在合同期内甲方单方终止协议，或通过其他方式终止合作或受托其他公司招商都视为甲方约，甲方需向乙方赔偿违约金10万元”，餐百胜公司为履行合同付出了推广费用等成本，提前解除合同给其造成了损失，故世纪餐饮公司应按照合同约定向餐百胜公司支付违约金10万元。世纪餐饮公司向餐百胜公司交纳了10000元品牌保证金，双方约定合同期满后，当日无息返还，双方未就该保证金作其他约定，且本院已判决世纪餐饮公司应按照合同约定向餐百胜公司支付违约金100000元元，双方在本案审理期间对于“锅说”品牌问题并无争议，故合同解除后，上述10000元保证金应当返还。就餐百胜公司要求世纪餐饮公司支付廊坊市锅说二号餐饮服务有限公司加盟费分成60000元、首创奥莱店加盟费分成130000元、衡水高新区锅说餐厅加盟费分成60000元的诉讼请求，首先，餐百胜公司未提交餐百胜公司与廊坊市锅说二号餐饮服务有限公司签署的《《锅说加盟合作意向书》，世纪餐饮公司提交了廊坊市锅说二号餐饮服务有限公司签章的证明信陈述称未就该店面加盟交纳加盟费，餐百胜公司未就廊坊市锅说二号餐饮服务有限公司交纳加费用及金额问题举证，故就其要求分配加盟费的诉讼请求，不符合合同约定亦缺乏事实基础，本院不予支持；就餐百胜公司要求首创奥莱店支付加盟费分成130000元的请求，双方虽然在协商解除协议过程中均认可有侯姓加盟商要加盟“锅说”品牌，但餐百胜公司主张侯春燕为首创奥莱店的实际控制人缺乏证据证明，世纪餐饮公司提交了其与吉忠、钱晓波签署的《锅说单店合作合同书》以证明首创奥莱店并非加盟店铺且非侯春燕加盟，餐百胜公司未就锅说首创奥来店交纳加费用及金额问题举证，在餐百胜公司未提交反证的情况下，本院对于餐百胜公司要求首创奥莱店支付加盟费分成130000元的请求不予支持；就餐百胜公司要求世纪餐饮公司支付衡水高新区锅说餐厅加盟费分成60000元的诉讼请求，餐百胜公司未就衡水高新区锅说餐厅交纳加费用及金额问题举证，世纪餐饮公司提交了其与衡水高新区锅说餐厅签署的合同证明衡水高新区锅说餐厅加盟的时间为2018年6月19日，在餐百胜公司未提交反证的情况下，本院予以采纳，故对餐百胜公司要求世纪餐饮公司支付衡水高新区锅说餐厅加盟费分成60000元的诉讼请求，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条之规定，判决如下：一、确认北京餐百胜国际餐饮管理有限公司与北京世纪锅说餐饮有限公司签署的《合作协议》于二〇一九年五月二十八日解除；二、北京世纪锅说餐饮有限公司于本判决生效后七日内支付北京餐百胜国际餐饮管理有限公司违约金十万元；三、北京餐百胜国际餐饮管理有限公司于本判决生效后七日内返还北京世纪锅说餐饮有限公司保证金一万元；四、驳回北京餐百胜国际餐饮管理有限公司的其他本诉诉讼请求；五、驳回北京世纪锅说餐饮有限公司的其他反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费7500元，由北京餐百胜国际餐饮管理有限公司交纳5200元（已交纳），由北京世纪锅说餐饮有限公司负担2300元（于本判决生效后七日内交纳）;反诉案件受理费50元,由北京餐百胜国际餐饮管理有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  成桂钦人民陪审员  解春燕人民陪审员  王爱清二〇一九年十一月五日书 记 员  赵宇潇