济南高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0191民初3869号原告：赵希燕，女，1978年7月20日出生，汉族，住济南市历城区，委托诉讼代理人：苏金玲，山东辰静律师事务所律师。被告：青岛拜登置业发展有限公司，住所地青岛市黄岛区漓江西路676号商业201，统一社会信用代码：91370211069089058X。法定代表人：魏玉萍。委托代理人：张秦喜，女，该公司员工。原告赵希燕与被告青岛拜登置业发展有限公司（以下简称：青岛拜登公司）委托合同纠纷一案，本院于2019年8月29日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赵希燕的委托诉讼代理人苏金玲，被告青岛拜登公司的委托诉讼代理人张秦喜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵希燕向本院提出诉讼请求：1.判令青岛拜登公司赔偿赵希燕损失19362.87元；2.判令青岛拜登公司支付赵希燕违约金43200元；3.本案诉讼费由青岛拜登公司承担。事实与理由：2016年12月18日，赵希燕与青岛拜登公司签订了2份《房屋托管合作协议》，约定赵希燕将坐落于济南市高新区万达小区Y4号楼单元710号房、711号房委托青岛拜登公司经营托管，同时协议还约定了托管期限、经营收入分成及支付方式、双方的权利义务、违约责任及争议解决方式等内容。协议签订后，赵希燕完全履行了协议约定的义务，青岛拜登公司按约定支付赵希燕经营收入分成，但赵希燕每月分成金额有限，每年收入仅为保底金额，远没有达到青岛拜登签约时承诺的分成收益。2019年春节后，青岛拜登公司每月支付赵希燕的收入分成不断减少，2018年的保底费用本应在2019年3月初支付，青岛拜登公司拖延至2019年4月份才支付，已延期30天。按照双方签订的协议的约定，青岛拜登公司应当支付赵希燕违约金。后赵希燕了解到，青岛拜登公司之所以每月支付赵希燕的费用减少，是因为青岛拜登公司未按照协议约定办理办妥各种正规审批手续依法经营，经营的公寓被公安机关查封，给其造成损失，青岛拜登公司的行为显然构成违约。综上，赵希燕为维护其合法权益，诉至本院，请求判如所请。青岛拜登公司书面答辩称，其在合同履行过程中不存在违约行为，赵希燕要求其支付损失19362.87元及违约金43200元。一、青岛拜登公司按合同约定的分成比例及保底金额向赵希燕支付收益，支付的收益金额符合合同的约定。双方签订的《房屋托管合作协议》第五条第1款约定“甲方与乙方采用分成+保底的分配方式。甲方与乙方采取甲方40%，乙方60%的分配比例，按月分配。甲方与乙方设定的税前保底金额24000元。根据该合同约定的托管经营房屋的营业收入需扣除增值税、OTA佣金、手续费等相关经营开支、其他费用后，甲方与乙方在此基础上进行分配。”赵希燕每月可获得的分成收益并非是固定的，分成收益高低取决于青岛拜登公司当月的经营收入及经营开支状况，若托管房屋当月租用情况理想，经营收入高、经营开支少，则赵希燕获得的分成收益则高，反之则少。因此，赵希燕称其目前所得收益与青岛拜登公司当初的承诺不一致，该主张毫无依据，赵希燕每月的分成收益是根据实际经营情况浮动变化的，这一点双方在签订《托管协议》时已经知悉。赵希燕每月取得的分成收益有浮动是正常现象，受外界客观情况的影响，营业额不可能总是增长或者是保持不变的，有的月份收益减少在所难免。青岛拜登公司没有违约，无需向赵希燕承担任何责任。而且即便有所亏损最终也是由青岛拜登公司承担，赵希燕在年底终结时可以获得保底收入，回报有保障。二、青岛拜登公司不存在违法经营的行为，托管房屋被封锁另有原因。托管房屋确实在2019年5月29日被公安机关封锁，原因是因为当时托管房屋同栋楼的其他公寓发生了自杀案件，公安机关为了查清案件才将同栋楼的所有房间都暂时封锁了。赵希燕主张公安机关是因为青岛拜登公司未办妥各项审批手续而导致托管房屋被查封，该主张并无事实依据。一方面青岛拜登公司从未收到公安机关查封的书面通知，在托管房屋被封锁后，也未收到公安机关的行政处罚通知书或决定书，这表明托管房屋被封锁不是因为青岛拜登公司违法经营导致。退一步讲，即便青岛拜登公司确实存在违法经营行为，导致房屋被查封而无法经营，赵希燕也并不会因此遭受损失，实际上合同中约定的保底收益就相当于是对赵希燕的损失补偿。保底金额的设定实际上就是为了保障业主在每月分成收益不理想的情况下，可以通过保底收益获得基本的补偿。因此，即便因房屋无法经营导致赵希燕无法获得收益或者减少收益，但赵希燕在每年度均能获得保底收益，损失完全可以通过保底收益得到补偿。三、青岛拜登公司向赵希燕支付保底收益仅仅迟延六天，属于履行瑕疵，无需承担违约责任。根据《托管协议》第四条第2款、第五条第2款、第十条第3款约定可知，赵希燕于2016年12月22日向青岛拜登公司交付了两件托管房屋，经过52天的免租期后，托管房屋计算收益的时间应是2017年2月12日，因此按照合同约定，青岛拜登公司支付2018年2月12日-2019年2月12日期间保底收益的截止时间是2019年3月13日，开始计算逾期支付保底违约金的时间是2019年3月29日，而青岛拜登公司实际支付保底收益的时间是2019年4月4日.因此按照约定，青岛拜登公司仅仅是迟延了六天支付保底收益。迟延支付几日，是青岛拜登公司疏忽所致，但仅仅迟延几日属于履行合同存在瑕疵，并未构成根本性违约，也无需支付违约金。综上，赵希燕的诉讼请求没有事实及法律依据，请求驳回赵希燕的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认定如下：1.对赵希燕提交的在济南市舜华路派出所调取的整改通知书（存根）一份、检查笔录一份及拜登公寓济南高新万达店店长郝俊亭书写的保证书1份，上述证据均系复印件，且根据赵希燕提交的《整改通知书（存根）》载明为2018年，无法证实其提出的2019年春节后每月支付的收入分成不断减少；其提交的《检查笔录》载明“未按规定实名制登记”，与其主张的“乙方必须在办妥各项正规审批手续的前提下依法经营”不符；《保证书》内容载明“未办理Y3区域房间特行证件的情况下”，与本案涉及Y4-710、711房间无关联性；综上，本院对赵希燕提交的该组证据与本案无关联性，本院不予采信。2.对赵希燕与青岛拜登公司提交的《房屋托管合作协议》共计四份，虽然双方提交的《房屋托管合作协议》页数不同，但上述合作协议均经双方当事人签字捺印、盖章，且经本院比对，合同内容约定一致，本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：赵希燕系位于济南市××路××广场××、××号房屋的所有权人。2016年12月18日，赵希燕（甲方）与青岛拜登公司（乙方）签订《房屋托管合作协议》二份，约定甲方将位于济南市高新区万达小区Y4号楼单元710、711号房委托乙方提供物业管理、经营服务，经营托管服务期限自2016年12月18日起至2019年12月17日止。甲方应在2016年12月22日前将符合约定条件的托管物业交付给乙方。乙方在甲方将符合约定条件的托管房屋交付后45日内完成附属设施的配备，7日内予以上线运营，即乙方筹备免租期52天。代理期限届满后，如甲方继续托管物业的，同等条件下乙方享有优先权。托管物业受益自上线之日起开始生效。经营收入分成及支付方式约定为：1.甲方与乙方采用“分成+保底”的分配方式。甲方与乙方采取甲方40%，乙方60%的分配比例，按月分配。加分那个与乙方设定的税前保底金额24000元整。根据该合同约定的托管经营房屋的营业收入需扣除增值税、OTA佣金、手续费等相关经营开支、其他费用后，甲方与乙方在此基础上进行分配。2.甲方与乙方每月按托管房屋的实际收入进行分配，若在协议期内甲方年付收益低于年度保底金额，由乙方在协议期下一期第一个月内（按照甲方房屋上线日向后推算12个月为一期）将托管收入差额部分补齐。上述年度收益是指协议生效后一年内收益。若实际托管期不足一年，则乙方无需支付年度保底收益。3.甲方当月托管收入于次月15日前由乙方支付到甲方指定的银行账户。同时，乙方以短信、电子邮件或电话的方式告知甲方。甲方自收到通知之日起三日内确认回复；若自乙方发出之日起三日内，甲方未回复的，则是为甲方已经确认。如遇国家法定节假日和休息日的顺延到节假日和休息日后上班的3天内支付及发出；合同期最后一月的托管收入及其结算则应在租赁代理期限届满后三十个工作日内结清。合同对违约责任约定：1.本协议生效后，一方未全面且适当地履行其约定义务的，以及其承诺或保证被证实存在虚假的，即构成违约，需向对方支付违约金20000元。2.除另有约定外，本协议项下的违约金为2万元。违约方支付违约金后，还应当依法承担继续履行、采取补救措施等义务，如给对方造成损失的，还应依法承担赔偿责任。3.无特殊原因且未经甲方同意，一方迟延支付托管收入分成款超过15日的，除应按约定如数补交外，从第16天起还应支付违约金每天100元。超过30日，甲方有权提出解除协议。4.无特殊原因且未经乙方同意，甲方延迟交付房屋超过15日的，从第16天起应向乙方支付违约金每天100元。超过30日，乙方有权单方免解除协议。5.双方合作期间，因国家法律法规政策及第三方外围关系、房屋维修、软硬件故障等甲方原因，造成托管物业无法正常使用或出租该房屋，乙方有权从业主的保底金额中扣除相应的部分（保底金额/365*无法经营天数）作为违约金补偿乙方的损失。6.如甲方在合作期内甲方终止协议，甲方应赔偿乙方为托管房屋投入的全部费用以及因此造成的损失费用，并支付违约金2000×合同未履行总月份（不满一个月按一个月计算）。合同签订后，赵希燕将涉案房屋交予青岛拜登公司，并委托经营。青岛拜登公司依约向赵希燕支付了2018年的分成款，并于2019年4月4日向赵希燕支付2018年保底金额差额部分8485.86元及7918.89元，共计16404.75元。赵希燕提交费用计算明细，认为青岛拜登公司应于2019年3月9日前支付2018年保底，但其实际于2019年4月4日支付，故自第16天开始计算违约金，两处房屋应支付延期付款违约金共计3200元；因青岛拜登公司未履行合同义务办齐手续，导致房屋查封，主张违约金2万元；根据合同约定，青岛拜登公司应按照每月2000元平均收益补齐其差额，要求青岛拜登公司支付两间房屋的损失共计19362.87元。青岛拜登公司认为其只延迟6天支付保底金额，且不存在违约行为，不同意支付违约金；保底收益为2019年2月12日-2020年2月12日期间的保底收益，按照合同约定，应最迟于2020年3月13日支付，现青岛拜登公司无需向赵希燕支付该年度的保底收益，赵希燕主张的系损失，其在本次诉讼中亦未提出支付2019年度保底收益的诉讼请求。本院认为，赵希燕与青岛拜登公司签订的两份《房屋托管合作协议》，系双方当事人真实意思表示，亦不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方均应恪守履行。赵希燕将其名下房屋委托青岛拜登公司提供物业管理及经营服务，双方之间成立委托合同关系。本案中，赵希燕要求青岛拜登公司按照每月2000元减去当月分成款赔偿其损失，但结合《房屋托管合作协议》第五条第1款及该协议第五条第2款约定，双方设定的保底金额为24000元，“甲方与乙方每月按托管房屋的实际收入进行分配，若在协议期内甲方年付收益低于年度保底金额，由乙方在协议期下一期第一个月内（按照甲方房屋上线日向后推算12个月为一期）将托管收入差额部分补齐。上述年度收益是指协议生效后一年内收益。若实际托管期不足一年，则乙方无需支付年度保底收益”，赵希燕要求青岛拜登公司赔偿损失无合同约定，亦无法律规定，本院不予支持。关于赵希燕主张的延迟支付违约金3200元，根据协议约定，赵希燕依据的协议第十条第3款系对于分成款的违约责任的约定，并非对保底收益款项的约定，且青岛拜登公司于2019年4月4日及时向赵希燕支付了2018年度的保底收益，赵希燕并未举证证实其因迟延支付保底收益所遭受的损失，故本院对其主张的违约金3200元不予支持。关于赵希燕主张的违约金20000元，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，赵希燕虽提交《整改通知书（存根）》、《检查笔录》及拜登公寓济南高新万达店店长郝俊亭书写的《保证书》拟证明青岛拜登公司未履行合同义务办齐手续，但上述证据无法证实与本案的关联性，且青岛拜登公司在履行双方《房屋托管合作协议》过程中，向赵希燕支付了分成款及2018年度保底收益，履行了合同主要义务，且赵希燕亦未举证证明青岛拜登公司未履行合同义务办齐手续对其造成的损失，故本院对赵希燕主张青岛拜登公司支付违约金20000元不予支持。2019年度的保底收益问题，需按照双方《房屋托管合作协议》约定的年度期满后另行解决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：驳回原告赵希燕的诉讼请求。案件受理费1371元，减半收取计685.5元，由赵希燕负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  亓连广二〇一九年十一月二十七日书记员  张 玥