河南省永城市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1481民初7845号原告：葛立停，女，汉族，1972年5月9日出生，住河南省永城市。委托诉讼代理人：韩新杰，河南宇言律师事务所律律师，代理权限：特别授权。被告：胡东礼，男，汉族，1961年9月13日出生，住河南省永城市。委托诉讼代理人：王海娟，河南正剑律师事务所律律师，代理权限：特别授权。原告葛立停与被告胡东礼建设工程分包合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告葛立停及其委托诉讼代理人韩新杰、被告胡东礼及其委托诉讼代理人王海娟到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告葛立停向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告劳务施工费58万元及利息；2、被告承担本案的诉讼费。事实与理由：被告将温馨苑小区的砖砌及内粉的劳务施工工作分包给原告,并与原告签订了《劳务分包合同》，双方约定砌体每立方120元，内粉每平方9元，付款方式为：外粉结束付总工程款的95%，剩余5%在工程交工验收合格后一年内付清。原告施工完工后，剩余劳务施工费58万元（不包含5%的质保金），被告拒不支付。被告胡东礼辩称：1、答辩人与被答辩人签订《劳务分包合同》将温馨苑小区施工图纸内所有的砌砖工程，内外墙抹灰，养护清理（属于承包范围内所产生的垃圾）分包给被答辩人；合同约定了砌砖、内粉、外粉单价；约定每天完工后完场地清。被答辩人承包范围包括砌砖、外粉、内粉、养护清理（垃圾）。被答辩人在起诉书中称其负责了砌砖、内粉工作，但是没有完成砌墙、内粉和垃圾清理工作，至今工程量还没有完成。2019年4月13日被答辩人雇佣的工人张智礼在涉案工地施工时不按安全规定违章施工，自己不慎摔伤导致死亡，被答辩人为逃避赔偿责任，停止施工，因为被答辩人知道即使继续施工答辩人应付的赔偿款已经超过赔偿数额，被答辩人停止施工时涉案工程砌砖、内粉，垃圾清理工作还没有完全结束，至今未完成合同约定的其中任何一项工作。答辩人与被答辩人现未进行工程量的清算，只有承包项目单价，无工程量数额，总劳务费数额无法计算，被答辩人提到的58万元是荒唐的未知数。2、合同约定：“砌体完工13层，付完成工程量的80％，砌体结束，付本项工程款的90％，内粉粉完13层，付完成工程量的80％。内粉结束，付本项工程款的90％。外粉完成工程量的50％，付完成工程量的80％，外粉结束付总工程款的95％”。被答辩人未完成砌砖、内、外粉工作，在双方未进行工程量结算的情况下单方停工，拒绝继续施工，被答辩人称的付款条件不可能成就。3、合同第四条：“如乙方不能按照甲方的要求进度施工，甲方有权清除乙方出场，人工费按已经完成工程量的50﹪结算。”被答辩人单方自行停工离场，违反合同，按照正常工程进度最多一年完成的工程，从合同签订时间2017年3月16日至今已经2年多还未完工。被答辩人在工地未出现人员伤亡前就一再拖延工期，不能及时安排足够的工人进行施工，在出现事故后，又拒绝继续施工，被答辩人不能按照正常的工程进度施工，答辩人有权利清除乙方出场，人工费按已经完成工程量的50﹪结算，现已完成工程量双方未清算。4、答辩人支付款项已经超过应付工程款，答辩人已经支付被答辩人70多万元工程款，已经超过被答辩人已经完成工程量的50﹪计算所得人工费数额。被答辩人雇佣的工人张智礼在工地上违章作业，不慎摔伤导致死亡，答辩人为被答辩人垫付了73万元赔偿款，应当从已付工程款中扣除。5、被答辩人已施工工程存在严重的质量问题，墙面空鼓、开裂200多处，墙面平整度、垂直度超规范40﹪左右，大量建筑垃圾未清理等，根据合同第四条约定，造成工程返工的一切损失由被答辩人承担，被答辩人应当负责返修或支付返修费用。现工程项目未结束，未验收合格，没有交付使用，还在施工中，被答辩人要求结算工程款无从谈起。综上所述，被答辩人的诉讼请求无事实与法律依据，请法庭依法驳回。原告向本院提交的证据材料有：1、《劳务分包合同合同》一份，证明原、被告签订《劳务分包合同》，被告将温馨苑小区施工图纸中所有的砖砌工程，内外墙抹灰等的劳务施工工作分包给原告，双方约定砌体每立方120元，内粉空方实算每平方米9元，外粉空方实算每平方米17.5元。付款方式为：砌体结束，付本项工程款的90%，外粉结束付总工程款的95%，剩余5%在工程交工验收合格后，一年内付清。现外粉已经结束，被告应当按照合同约定支付工程款。2、砌墙原始测量记录8页，证明施工员郭某与被告安排的人员一起现场测量的砌体工程量为4264.26立方米；3、内粉原始测量记录7页，证明内粉为67473.84平方米，总价款607257元；4、工程量测量及计算详单一份，证明施工员郭某与被告、原告一起现场测量的原告施工的砌体工程量为4207.74立方米，施工款为4207.74立方米×120元/立方米=504928.8元；内粉施工款为67473.84平方米×9元/平方米=607264.56元。总施工款合计1112193.36元，根据双方合同应付施工款的95%为：1056583.692元，被告仅支付了40余万元，剩余58万元没有支付。5、温馨苑小区现场照片4张；证明按照施工规则及施工常识，砌体完工后，发包方验收合格，才能指令施工下一道工序内粉工作。内粉发包方验收合格，然后才能指令施工下一道工序外粉工作，现涉案工程外粉工作已经施工结束，说明原告施工的砌体及内粉已经经发包方及被告验收合格。根据双方合同约定，外粉结束，被告应该给付施工款至总施工款的95%。另外，双方合同虽然约定了外粉工作，但被告将外粉发包给了他人施工。一二楼是门面用房，地下室作为车库，有部分施工被告安排原告，不需要进行施工。6、证人郭某出庭证言，证明自己是原告雇用的工人，被告将温馨苑小区的砖砌工程，内外墙抹灰等的劳务施工工作分包给原告。证据2、3是经原告指派和被告之子、技术员一起对原告施工的部分工程进行了现场测量记录的，但没有现场签字确认，测量结果自己发给了被告，但被告没有回话；证据4是根据共同测量的数据及合同价款，计算得出的总工程量及总价款。停止施工时间大概在2018年年底，当时内外粉结束了，垃圾也清理了，总体工程是否验收不知道。被告胡东礼向本院提交的证据材料有：1、2017年3月16日原、被告签订的劳务分包合同，证明被告没有按照合同完成工程量。原告拖延工程进度，被告只需要按照工程量的50%结算人工费，在施工过程中出现的安全事故由原告承担，原告应当对其雇佣工人张智礼死亡负责。2、2019年4月14日被告与死者张智礼签订的赔偿协议一份。证明被告赔偿原告雇佣工人张智礼赔偿款73万元，已经超过原告的工程款，超过部分保留诉权。3、照片14张，证明原告建设工程存在质量问题，墙体空鼓开裂100多处。大量建筑垃圾未清理。原告施工未完成，应对质量问题负责返修或者从工程款中扣除违约费用。4、证人蒋某、刘某、翟某的证言，证明自己在2019年3-5月份自己受被告的雇用在温馨苑工地干砌砖、抹灰、处理垃圾等工作。经庭审质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认证如下：原告提供的证据2、3、4，因系原告方单方记录或计算所得，没有得到被告的确认和认可，不能作为本案有效证据采用；原告提供的证据5、6，被告提供的证据4，内容客观真实，与本案有关联，可以作为本案的定案依据；被告提供的证据2与本案无关联性，证据3系单方拍照且没有得到对方的认可，均不能作为本案的有效证据采用。依据上述有效证据，结合双方当事人的陈述，本院确认以下案件事实：2018年被告与原告签订《劳务分包合同》,双方约定被告将自己承包的位于永城市××与××交叉口路西的温馨苑小区的砖砌工程、内外墙抹灰、养护清理工作分包给原告,双方并约定砌体每立方120元，内粉空方实算单价每平方米9元，外粉空方实算每平方米17.5元。付款方式为：砌体结束，付本项工程款的90%，外粉结束付总工程款的95%，剩余5%在工程交工验收合格后，一年内付清。合同签订后原告进行了施工，后原告与被告因工程款发生纠纷，原告遂提起诉讼。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款规定：“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。本案中，原、被告签订劳务分包合同，原告对约定工程进行了施工，原、被告对上述事实均予认可；但至本案庭审结束，原告未能提供双方一致认可的就原告已完成工程量进行测量决算的证据，原告提供的测量记录及工程量测量、计算详单系单方行为，没有得到对方的确认，不能作为本案定案的依据。因此，原告提供的证据尚不足以证明被告欠付其工程款的具体数额，其要求被告支付劳务施工费58万及利息证据不足，所提供的证据不能达到证明目的。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款之规定，判决如下：驳回原告葛立停的诉讼请求。案件受理费4805元，由原告葛立停负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审判员  李建华二〇一九年十一月十五日书记员  梁亚茹