云南省宣威市人民法院民 事 判 决 书（2019）云0381民初2875号原告：李祥林，男，1968年1月24日出生，汉族，初中文化，农业，宣威市人，住宣威市。（未出庭）委托诉讼代理人：徐传相，云南德和政律师事务所律师。（特别授权代理）被告：宣威市东山镇老营煤矿，又名宣威市富东银发矿业有限公司。（以下统一简称老营煤矿）统一社会信用代码：91530381072490993U。法定代表人：李祥党。（未出庭）住址：宣威市东山镇老营村委会。委托诉讼代理人：李春华，男，1976年5月18日出生，汉族，大专文化，宣威市人，住宣威市，老营煤矿工会主席。（特别授权代理）原告李祥林与被告老营煤矿工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年5月29日受理后，依法适用普通程序，2019年8月29日公开开庭进行了审理。原告李祥林的委托诉讼代理人徐传相律师，被告老营煤矿的委托诉讼代理人李春华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李祥林向本院提出诉讼请求：一、解除原告与被告的劳动关系。二、由被告支付原告工伤保险待遇共计158961元，包括1.停工留薪期工资12月×5750元/月＝69000元；2.一次性伤残补助金7月×5750元/月＝40250元；3.一次性就业补助金7月×5299元/月＝37093元；4.一次性工伤医疗补助金2月×5299元/月＝10598元；5.住院护理费9天×160元/天＝1440元；6.生活费9天×100元/天＝900元；7.鉴定费300元；8.交通费280元。事实和理由：原告于2017年3月到被告井下从事采煤工作，同年11月20日被井下支柱砸伤。伤后，镇卫生院住院治疗9天。2018年3月16日，经曲靖市人力资源和社会保障局认定为工伤；2018年11月29日，经曲靖市劳动能力鉴定委员会评定为拾级伤残。2019年5月23日，原告收到宣威市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，裁决解除双方劳动关系，并由老营煤矿支付李祥林下列工伤保险待遇，1.解除劳动关系经济补偿金2200元；2.一次性伤残补助金2200元/月×7个月＝15400元；3.停工留薪期待遇2200元/月×12个月＝26400元；4.一次性伤残就业补助金5299元/月×7个月＝37093元；5.一次性工伤医疗补助金5299元/月×2个月＝10598元；6.住院期间护理费476.9元；7.鉴定费300元；8.交通费100元。以上合计92567.9元，扣除被告已支付的3250元，还应支付89317.9元。因李祥林的本人月工资为5750元，相应的工伤保险待遇计算依据应以5750元/月和2017年度曲靖市职工平均工资5299元/月为基数，所以不服宣威市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书，依法提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。李祥林针对其所主张的事实和诉讼请求，向本院提交如下证据：第一项、《中华人民共和国居民身份证》1份，用以证明：李祥林的身份信息和诉讼主体资格。第二项、《工伤认定书》（曲人工认字［2018］第30083号）1份，用以证明：2017年12月12日，李祥林在老营煤矿井下采煤时，发生支柱打伤事故，经宣威市卫生院初步诊断为“右足第2跖骨骨折”。经曲靖市人力资源和社会保障局2018年4月26日决定，李祥林受到的事故伤害认定为工伤。第三项、《曲靖市劳动能力鉴定委员会文件》（曲劳鉴［2018］1098号）1份，用以证明：李祥林2017年11月20日因工负伤导致右足第2跖骨骨折，经曲靖市劳动能力鉴定委员会2018年11月29日决定，李祥林的伤残等级定为拾级，无生活自理障碍。第四项、《病情证明》1份，用以证明：2017年11月21日，李祥林因“右足背受伤9小时余伴疼痛肿胀”到宣威市中心卫生院住院治疗，经诊断，其伤情为：“右足第2跖骨骨折”。第五项、《出院证》1份，用以证明：李祥林因“右足第2跖骨骨折”，于2017年11月21日到宣威市中心卫生院住院治疗，2017年11月30日出院，住院治疗9天。第六项、《云南省非税收入收款收据（单位执收）》1份，用以证明：因鉴定，李祥林支付鉴定费300元。第七项、《情况说明》1份，用以证明：2019年1月4日，李祥林就本案曾申请宣威市劳动争议调解委员会调解未果。第八项、《宣威市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》（宣劳人仲案［2019］17号）1份，用以证明：本案已经宣威市劳动人事争议仲裁委员会仲裁。经过庭前证据交换，老营煤矿认可李祥林向本院所提交证据的证据效力，承认以上证据所证明的事实，故对李祥林主张的事实予以确认。但辩称认为：《工伤保险条例》明确规定应按本人缴费工资为基数计算相关工伤保险待遇费用，李祥林购买工伤保险的缴费基数是2200元/月，有社保中心提供的李祥林的参保证明和缴费证明予以证实。老营煤矿针对其抗辩主张，向本院提交宣威市社会保险管理服务中心于2019年3月8日出具的《证明》1份，用以证明：2017年单位申报李祥林的月缴费工资为2200元。针对老营煤矿的抗辩，李祥林的委托诉讼代理人徐传相律师作如下反驳：依照《工伤保险条例》第六十四条的规定，2017年度曲靖市职工平均工资是5299元，老营煤矿提交的缴费工资明显低于该标准，按60%计算应是月工资3179.4元；且，宣威市社会保险管理服务中心出具的《证明》记载的李祥林月工资与其本人实际工资不符。因此，只认可此《证明》的真实性，不认可关联性和合法性。针对徐传相律师的反驳，老营煤矿作如下辩解：李祥林的工资属于计件工资，不是固定工资，李祥林实际是烧水工，经济压力大时，也会到井下工作。缴费工资基数每年不一样，是社保根据各煤矿上一年度后三个月的工资表计算得出。《工伤保险条例》第三十三条第一款：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”和第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资（）二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”及第六十四条第二款：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算;本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”等条款中载明“原工资福利待遇”和“本人工资”的法律概念，对比（宣劳人仲案［2019］17号）《宣威市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》的仲裁事项和李祥林的诉讼请求，本院综合归纳本案争议的焦点是：第一项、李祥林的停工留薪期工资以5750元/月还是以2200元/月为计算依据？即《工伤保险条例》第三十三条第一款在本案中如何理解适用的问题。第二项、李祥林的一次性伤残补助金以3179.4元/月还是以2200元/月为计算依据？即《工伤保险条例》第六十四第二款条本案中如何理解适用的问题。针对以上争议，本院评判如下：一、关于《工伤保险条例》第三十三条第一款在本案中如何理解适用的问题。《工伤保险条例》第三十三条第一款明确规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”条款中明确的是原工资福利待遇，现李祥林主张其月工资为5750元，因其未能提交证据予以证明，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，因李祥林不能提供确凿、充分的证据证明其此项主张，对其此项诉讼请求，本院不予支持。依据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。”和第八十六条：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款”的规定，老营煤矿作为用人单位，应当足额缴纳社会保险费，社会保险费征收机构应当以参保职工月工资为基数承担足额征收保险费义务。本案中，没有相应证据证明老营煤矿存在未足额缴纳社会保险费的情形，本院认为，现有宣威市社会保险管理服务中心出具的2017年单位申报李祥林的月缴费工资为2200元的证明，双方认可其真实性，此证据来源合法，与本案具有关联性，应确认李祥林的原工资福利待遇为2200元/月。二、关于《工伤保险条例》第六十四条第二款在本案中如何理解适用的问题。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算;本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”此条款从维护社会公平的角度对对参保职工月缴费工资作出了“限高保低”的规定，曲靖市作为统筹地区，按照2017年度曲靖市向社会公布的职工平均工资为5299元，社会保险费征收机构应当以3179.4元（5299元×60%）作为最低月缴费工资征收工伤保险费。但本案中，在没有相应证据证明老营煤矿存在未足额缴纳社会保险费和社会保险费征收机构同意按李祥林的月缴费工资2200元征收工伤保险费的情形下，应理解适用李祥林的月缴费工资2200元为本人工资为妥。本院认为，依据《工伤保险条例》第三十条第一款：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。”和第四款：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资）(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”和《云南省实施办法》第三十九条：“七级至十级伤残职工，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，用人单位可以与其解除或者终止劳动关系。由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金。标准为：七级２２个月、八级１８个月、九级１３个月、十级７个月。由工伤保险基金按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性工伤医疗补助金。标准为：七级８个月、八级６个月、九级３个月、十级２个月。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发３０％。”第四十条：“工伤职工领取一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金后，工伤保险关系终止。”的规定，就李祥林主张的解除原告与被告的劳动关系、支付停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、住院护理费、住院生活补助费、鉴定费、交通费、医疗费的诉讼请求项目于法有据，但因对相关规范性文件理解不同，导致产生争议，就争议的诉讼请求项目，本院依法认定如下：一、关于停工留薪期待遇应以李祥林的原工资福利待遇2200元/月为基数，合计12个月×2200元/月＝26400元。二、关于一次性伤残补助金应以本院论述妥当的李祥林的月缴费工资2200元/月为基数，合计7个月×2200元/月＝15400元。三、关于住院护理费，是指受害人住院期间，由于身体健康等原因行动能力和自理能力都有一定程度的降低，需要家人或者其他亲属的陪同和护理，并由相关事故责任人根据一定的标准予以赔偿的费用。本院根据李祥林受伤程度，其住院期间确需生活护理。护理费计算标准参照2017年云南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资58667元予以确定，每日应为58667元÷365日＝160.73元/日。现李祥林主张按每日160元计算，其自愿放弃的部分是对其权利的处分，不违反法律规定。护理费计算天数为李祥林的实际住院天数，本院计算为：160元/日×9日＝1440元。四、关于住院生活补助费，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”的规定，参照云南省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天100元予以确定。住院伙食补助费计算天数为李祥林的实际住院天数，本院计算为：9日×100元/日＝900元。五、关于交通费，因李祥林未提交相应证据予以证明，但鉴于其治疗、鉴定等确需支付交通费，酌情认定200元。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条第一款、第四款、第三十三条、第三十七条，《云南省实施办法》第三十九条、第四十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、解除原告李祥林与被告宣威市东山镇老营煤矿之间的劳动关系。二、由被告宣威市东山镇老营煤矿一次性支付原告李祥林以下工伤保险待遇：1.停工留薪期待遇26400元；2.一次性伤残补助金15400元；3.一次性伤残就业补助金37093元；4.一次性工伤医疗补助金10598元；5.住院生活补助费900元；6.住院护理费1440元；7.鉴定费300元；8.交通费200元。以上合计92331元，扣除已支付的3250元，还应支付89081元。（本判决生效后三十日内付清）三、驳回原告李祥林的其他诉讼请求。如未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告宣威市东山镇老营煤矿负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。本判决发生法律效力后，申请强制执行的期限为二年。审 判 长  王黎奇人民陪审员  陈正权人民陪审员  王周兴二〇一九年十一月六日书 记 员  艾艳娟