辽宁省沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书(2018)辽0103民初10819号原告：谢心文，男，1963年2月2日出生，汉族，住沈阳市大东区。被告：沈阳新北热电有限责任公司，住所沈河区北站东二路18号，统一社会信用代码：91210100701933006N。法定代表人：苏壮强，该公司负责人。委托诉讼代理人：刘春花，该公司法务。委托诉讼代理人：田丽，该公司法务。原告谢心文与被告沈阳新北热电有限责任公司劳动争议一案，本院于2018年7月4日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告谢心文，被告沈阳新北热电有限责任公司委托诉讼代理人刘春花均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢心文向本院提出诉讼请求：1、如果被告对倒班记录本的真实性不服，原告依法请求对原告提供的原件；“三班两倒记录本及所有倒班记录本”申请司法鉴定，予以确定真实性；2、判令被告给付原告超时工作加班费工资52350元；3、判令被告按国家规定给付原告法定节假日中加班工资52162元；4、判令被告给付三个月的效益工资1800元；5、诉讼费由被告承担。事实与理由：一、单位转制后开始实施三班两倒制，工作时间从2006年11月1日至2009年5月31日,23个月213天超时工作，减去当年强迫休息6个月，法定工作小时是：166小时－240小时超时=74小时超时=每月合计时间为9.25天在超时工作，9.25天-2.7天=6.55天，2.7天+6.55天=9.25天/月，23个月×2.7法定休息加班=62天是法定休息加班，23个月×6.55=150天是平时加班工作。原告2006年11月1日至2009年5月31日期间平均日工资是150元×62天法定休息日超时加班×200％=18600元，超时工作期间包括周六、日，这是不需要举证的期间，因为任何人都知道。正常休息加班平均日工资是150元×150天，平时休息日超时加班×150％=33750元，两项共计52350元。2007年单位就随便裁定让我下岗回家，三天后又回单位上岗工作，而且单位不给我效益工资三个月，少我每月600元钱以上效益工资×三个月=1800元。其原因是我下岗提前给付下岗三个月基本工资了。二、侵权法定节假日加班费。从2003年10月1日至2007年12月31日共计43天法定节日加班。单位转制开始每年10天的法定节日加班，单位只给一天150元的加班工资，没有按照法定的300％给付工资，原告日工资平均是135元，少给付390元的加班工资。日工资135元+300％工资×10天/年×4年=43天=390元×43天=16770元。法律规定，对于节假日加班的员工，企业需另支付三倍日工资。原因是法定节假日休息也给工资。所以法定节假日加班国家法律规定给付：日工资+另外支付三倍日工资的计算。国家法定假日五一劳动节三天，十一国庆节三天，元旦一天，春节三天。当时单位对节日加班费是平均分配，对三班两倒是每个班组都享受法定加班费全年10天。三班倒工作申请人必定是全年10天在法定节假日当中加班。2008年1月1日至2009年12月31日，法定节日加班由原来的10天增加到法定11天，单位只给付一天法定加班费200元，也没有按照法定300％给付，申请人日工资平均是160元+300％日工资-200元=所欠节日加班费440元×17天=7480元。法律规定对于节假日加班的员工，企业需另支付三倍日工资。国家法定假日五一劳动节一天，清明节一天，端午节一天，八月十五一天，十一国庆节三天，元旦一天，春节三天。当时单位对节日加班费政策是平均分配。对三班两倒是每个班组都享受法定加班费全年11天，申请人是11天法定节假日加班。2010年1月1日至2014年12月31日，法定节日加班单位只给付一天法定加班费240元，也没有按照法300％给付，原告四年平均日工资172元+300％日工资，所欠节日加班费688元-240元=448元，9天×4年=36天×448元=16128元。2010年单位对节日加班费政策是当班有，四班倒工作，这样每个班组全年11天法定节假日加班只有赶上9天法定假日加班，全年四班运转倒班期间，每个班组都必须是法定节假日加班9天。原告9天已经在计算时减去每年两天没有加班日期。2015年1月1日至2016年12月31日，法定节日加班单位只给付一天法定加班费300元，也没有按照法定300％给付。原告年平均节日加班9个，日工资平均是174元+300％日工资-300元，所欠节日加班费396元×18天，两年法定假日加班费=7128元。2010年单位对节日加班费政策是当班有，四班倒工作，这样每个班组全年11天法定节假日加班只有赶上9天法定假日加班，全年四班运转倒班期间，每个班组都必须是法定节假日加班9天。原告已经在计算时减去每年两天没有加班日期。2017年1月1日至2017年9月31日，法定节日加班单位只给付一天法定加班费300元，也没有按照法定300％给付，原告日工资是184元+300％日工资-300元=所欠节日加班费436元×6天法定假日=2616元。2017年10月1日至2018年2月1日，法定节日加班单位只给付一天法定加班费300元，也没有按照法定300％给付，本人日工资是210.3元，所欠节日加班费510元×4天=2040元。综上所述：（1）原告承诺所提供的倒班记录本全部是原件。如果被告否认，原告依法提请做司法鉴定。（2）原告提供部分三年超时违法倒班考勤表复印件证明，被告有全部考勤表原件，如果被告不提供考勤表原件与原告核对加以证明真实性，那么原告的考勤表复印件就视为原件。被告就要去承担后果。（3）原告在单位工作期间，单位规定职工年13薪金，自行车补助每月100元钱，工龄年/50元去增长，六年300元钱封顶，每月现金发放。安全奖500元/年，这些是工资组成部分，有银行单据为证。当公积金折扣8％时，公积金×8×100÷21。75天=平均日工资月/年。当公积金折扣12％时，公积金÷12×100÷21.75天=日平均工资。原告计算时只能去平均要整数，没有去多要计算多余的差额部分。（4）原告是2018年2月17日终止劳动合同开始办理退休手续，3月16日拿到退休证，于4月16号提请仲裁，根本就不存在被告所述诉讼时效问题。原告依据国家法律的上位法《劳动法》第二十七条，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制。但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。这也是立法者对弱势群体劳动者保护的目的。（5）原告提供公积金复印件是直接证据书证来证明工资的收入，依据公积金去计算公式计算工资的组成部分，又根据《关于工资总额组成的规定》(1989年9月30日国务院批准1990年1月1日国家统计局令第1号发布)的规定，工资总额由下列六个部分组成：本条对经济补偿的计发标准作了进一步明确规定。经济补偿月工资按劳动者应得工资计算。按照我国的统计口径，工资一般包括：计时工资；计件工资（包括计件超额工资）；奖金；津贴和补贴；加班加点工资；工资是指用人单位依据国家有关规定和劳动关系双方的约定，以货币形式支付给员工的劳动报酬。如月工资、季度奖、半年奖、年终奖。（6）2013年12月11日，国务院对《全国年节及纪念日放假办法》进行了第三次修订，明确将第二条第二项修改为“(二)春节，放假3天(农历正月初一、初二、初三)”。自2014年1月1日起施行。也就是说，初一、初二、初三属于法定节假日，除夕、初四、初五、初六属于休息日。在三天法定节假日内加班，企业需另支付三倍日工资。被告沈阳新北热电有限责任公司辩称，就原告谢心文诉答辩人沈阳新北热电有限责任公司劳动争议纠纷案，答辩意见如下：一、原告的第二项诉讼请求缺乏事实依据，答辩人不存在应当给付加班费的情况，另外，原告请求答辩人给付加班费的诉讼请求已超法定仲裁申请期。1、原告主张超时加班费缺乏事实依据。（1）原告与被告签订的劳动合同适用综合计算工时工作制,劳动合同已依法经过劳动部门鉴证，依据《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》实行综合计算工时工作制的企业职工，工作日正好是周休息日的，属于正常工作，故原告即便在周六日上班也不构成加班；（2）原告主张加班费的期间是适用四班三倒工作制，非原告诉称的三班两倒工作制，且原告在工作时除正常履行工作职责外，公司配备了一张供原告休息使用的床，原告每个班次可得到2小时以上的休息时间，原告每个班次实际工时数少于6个小时；（3）除正常倒班休息外，每年供暖期结束后，原告可在每年的5月-9月期间自行选择休运行假15天，答辩人已对原告超时工作事宜进行补偿，符合法律法规规定；（4）原告诉称的加班期间，遇到法定假日，被告已给付加班费，且加班费超过原告的工资标准。正常工时数/年=8小时/天×250天/年=2000小时/年，原告实际工时数/年=6小时/天×（365天-15天）/年=2100小时/年，其中，法定假日答辩人已经超出法定标准支付了加班费，应在原告实际工时数中扣除60小时，原告剩余计薪工时数为2040小时，超过正常工时数40小时。但供暖期结束后，原告补休15天运行假，系答辩人对原告加班事宜依法进行的补偿，应在原告实际工时数中扣除工时90小时，因此原告不存在超时加班的事实。2、原告诉求已过时效期间，依据《中华人民共和国劳动法》第八十二条，原告关于2008年5月1日之前的诉讼请求已经超过六十日的仲裁时效；依据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条，2009年5月31日之前的诉讼请求已超过一年的仲裁时效，依法应予以驳回。即使答辩人存在应给付加班费的情况，也因原告怠于主张权利导致权利灭失，丧失胜诉权。综上所述，原告关于超时工作加班费的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，依法应该予以驳回。二、原告的第三项诉讼请求缺乏事实依据，答辩人不存在应当给付法定节假日中的加班费的情况，原告加班费计算错误且答辩人已给予原告加班费。另外，原告请求答辩人给付加班费的诉讼请求已超法定仲裁申请期。1、原告主张法定节假日加班费缺乏事实依据，答辩人已经按照双方劳动合同约定及原告在法定节假日上班的情况依法支付了加班费：（1）原告自认2003年10月1日至2007年12月31日，法定节假日每天给付150元，2008年1月至2009年底，法定节假日工资每天给付200元，被告给付原告法定节假日工资超过法定数额。依据劳动合同约定以及2008年1月到2009年6月的工资表，原告2009年6月以前的基础工资每月为500元，岗位工资为550元，其日加班费的计算基数应当是1050÷21.75＝48.28元，按照300%给付加班费计算，原告的节假日工资为144.96元，因原告岗位四班三倒状态，全年平均每个节假日只工作0.75天，故原告法定节假日工作的薪酬应当为144.96元×0.75＝108.63元，超出法定数额。（2）原告起诉状自认的2010年1月1日至2014年12月31日，法定节假日每天给付240元，2015年1月至2018年2月期间，法定节假日每天给付300元，被告给付原告法定节假日工资超过法定数额。依据劳动合同约定，2013年11月之后原告月标准工资为2100元，其日工资为96.55元，法定节假日工资按300%计算，每个法定节假日为289.65元。由于原告岗位处于四班三倒状态，全年平均每个节假日只工作0.75天，故289.65元×0.75＝217.24元，而答辩人实际支付给原告的节假日工资为240元至300元之间，超出法定数额。（3）原告在民事起诉状中自认2008年1月至2009年12月31日，法定节假日工资每天给付200元，2010年1月1日至2014年12月31日，法定节假日工资每天给付240元，被告给付原告法定节假日工资超过法定数额。2009年7月至2013年10月，原告的日工资数额处于48.28元至96.55元之间，故每个法定节假日应支付的工资处于108.63元至217.24元之间，而答辩人实际支付给原告的节假日工资为200元至240元之间，超出法定数额。2、原告关于2008年5月1日之前的诉讼请求已经超过六十日的仲裁时效。依据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条，原告2017年4月11日之前的诉讼请求已超过一年的仲裁时效，依法应予以驳回。综上所述，原告的关于法定节假日中的加班工资的诉讼请求，依法应予驳回。三、原告的第四项诉讼请求，请求答辩人支付三个月效益工资的诉讼请求，依法应予驳回。1、依据《中华人民共和国劳动法》第七十九条以及最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定，劳动争议应先经过劳动仲裁前置程序，原告的该项诉讼请求没有经过劳动仲裁前置程序，法院依法应予驳回。2、依据原告与答辩人双方签订的劳动合同，合同中并没有约定效益工资，故原告关于效益工资的诉讼请求缺少事实和法律依据。3、原告请求支付的是2007年的效益工资，依据中华人民共和国劳动法》第八十二条，该诉讼请求已经超过六十日的仲裁时效，依法应予以驳回。综上所述，原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据，依法应当予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告向本院提交了如下证据：1、倒班记录本，用以证明法定节假日加班，被告质证认为真实性及关联性有异议，该证据没有我司的盖章，我司不认可，上面只有原告自己的签字；2、燃料值班记录本，用以证明超时工作的存在，被告质证认为关联性、真实性均有异议，原告工作性质是综合计算工时工作制度；3、考勤表，用以证明燃料部门的三班倒的情况，与我提供的燃料值班记录本相对，被告质证认为真实性有异议，该证据是复印件，关联性有异议，原告的工作性质是综合计算工作工时制度，该证据证明工作天数，不能证明实际工作小时；4、协议书、工资流水、公积金流水，用以证明三班倒的事实存在与工资组成部分属实存在，被告质证认为协议书关联性有异议，与工资组成没有关联；工资流水及公积金流水关联性有异议，和原告的诉讼请求无关；5、退休证，用以证明我的诉讼请求没有超过诉讼时效，被告质证认为诉讼时效应按照法律规定计算；6、仲裁裁决书，用以证明已经经过前置程序，被告质证认为有异议，起诉状中的第四项没有经过仲裁前置程序；7、劳动合同，用以证明我的劳动合同是长效无固定期合同，被告质证认为依据该合同第六条，原告是综合计算工时工作制。被告向本院提交如下证据：1、劳动合同及工资表，用以证明原告实行的是综合计算工作工时制，该合同第三十二已经明确约定了加班费的计算方式；原告2009年6月之前的基础工资600元，岗位工资550元，日工资是48.28元，原告主张日工资数额违反双方约定，原告质证认为该工资表作假了，只有我和吴保国两个人的；2、协议书，用以证明2006年10月之前超时加班的事实，双方以协议的方式予以解决与处理，原告选择了串休。原告主张超时加班事实不成立，原告质证认为该协议是让我放弃2004年4月至2006年10月的超时工资，经法院审理，我认可了；3、综合工时制审批表及综合工时制说明、考勤表、照片，用以证明综合工时制度符合当时情况，2006年11月开始每月具体工作时间为180小时，我司供暖结束后综合制度员工补休十五天运营假，原告已经休完该假，原告所在的岗位休息室的实际状况，每人配备一张床，而非都处于工作状态，原告超时加班的诉求不成立。原告质证认为证据三性均有异议，考勤表被告避重就轻，与我的诉求无关，在万豪放个席梦思三班倒也违法。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1998年9月18日,原告入职被告处从事火车机车司机岗位工作。2018年2月1日,原告达到法定退休年龄,双方终止劳动合同关系。原告提交的《倒班记录》记录了2008年3月、4月、5月、6月、11月、12月、2009年1月部分时段（如3月26日夜班、28白班、29夜班、31白班，4月1夜班、31白班、4月1日夜班、3白班、4夜班等）的出勤人员及运行记事，未记录上班及下班时间。原告提交的《考勤记录》记录了2007年6月、12月，2008年1、2、3、11月，2009年1、2、3、4月的考勤状况，未记录上班及下班时间及白夜班情况。被告单位的司机，燃料部运行员检斤员等岗位人员从2006年开始采取不定时、综合计算工时工作制。2018年4月11日原告向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求事项：1、依法请求被申请人给付申请人超时工作加班费工资52350元；2、依法请求被申请人按国家规定给付申请人有法定节假日中加班工22158元；3、依法请求被申请人给付申请人应当按照国家规定依法享受带薪年假而被剥夺休息权利的工资34650元；4、2008年1月至2016年12月底9年共计10890元。该仲裁委员会于2018年6月27日出具沈劳人仲不字[2018]369号（终）仲裁裁决书，对于原告的全部仲裁请求均不予支持。原告对该仲裁裁决书不服，起诉至本院。本院认为，关于原告主张加班费的诉求是否超过诉讼时效的问题。原告要求被告支付2006年10月1日至2009年5月31期间的延时加班费及2003年10月1日至2018年1月31日期间法定假日加班费，被告提出时效抗辩。根据《中华人民共和国劳动法》第八十二条之规定，提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起六十日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。《中华人民共和国劳动争议仲裁法》于2008年5月1日起实施，因此，申请人2006年10月1日至2008年4月30日期间延时加班费及2003年10月1日至2008年4月30日期间法定假日加班费的仲裁请求已经超过60日仲裁时效，故上述请求本院不予支持。关于原告要求被告支付2008年5月1日后的延时及法定假日加班费的诉讼请求，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案原告在被告处从事的工作从2006年开始采取综合计算工时工作制，根据原劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第五条之规定，实行综合计算工时制的用人单位，计算工作时间的周期可以是周、月、季、年，但平均日工作时间和平均周工作时间应与法定标准工作时间基本相同。原告在工作中的是以倒班的形式工作的，原告提供的证据只是记录了出勤人员及运行记事，未记录上班及下班时间，故无法准确体现出其每班的实际工作时长，无法证明原告存在加班的情形，故原告关于请求被告给付2008年5月1日至2009年5月31日期间的延时加班费及2008年5月1日至2018年1月31日期间法定假日加班费的诉讼请求，本院不予支持。关于原告对倒班记录本申请司法鉴定予以确定真实性的请求不能构成独立的诉讼请求也未提交鉴定申请，本院不予审理。原告要求被告给付效益工资的诉讼请求因没经过劳动争议案件前置仲裁程序，本院不予审理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十九、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：驳回原告谢心文的诉讼请求。案件受理费10元，由原告谢心文负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  刘 芳人民陪审员  冯卫东人民陪审员  孙向阳二〇一九年十一月八日法官 助理  于 爽书 记 员  李 萌