广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2071民初20160号原告：中山市悦创房地产投资有限公司，住所地广东省中山市南区永安一路9号悦盈新成花园悦盈商业中心302卡之五，统一社会信用代码91442000059915686R。法定代表人：陈伟科，该司总经理。委托诉讼代理人：谭顺宁，广东在行律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁秋霞，广东在行律师事务所律师。被告：王军，男，1975年7月25日出生，汉族，户籍地四川省华蓥市，现住广东省中山市，原告中山市悦创房地产投资有限公司（以下简称悦创公司）与被告王军追偿权纠纷一案，本院于2019年8月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告悦创公司的委托诉讼代理人梁秋霞到庭参加诉讼。被告王军经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告悦创公司向本院提出诉讼请求：判令被告向原告返还代付银行按揭款63896.96元及违约金（违约金计算方式：以每期银行扣划金额为本金，按每日万分之五的利率暂计至2019年7月31日为3080.2元，此后违约金仍按此标准计算至实际履行完毕之日止），暂共计66977.16元。事实与理由：2016年1月19日，原、被告签订了《中山市商品房买卖合同》（合同编号：HTN2016009901），约定由被告购买原告开发的位于中山市南区××花园××房，建筑面积169.36平方米，总价1127260元，约定首付款338260元现金支付，剩余789000元按商业贷款方式支付。2016年1月29日，中国工商银行股份有限公司中山城南支行与被告签订《个人购房借款/担保合同》，约定被告贷款789000元用于购买原告开发的上述商品房，原告对上述贷款承担阶段性保证责任，在正式抵押办理前，被告逾期还贷的，工商银行有权直接从原告保证金账户内扣款。合同签订后，被告已累计超过六期没有按照合同约定向工商银行还本付息，导致工商银行截至到2019年6月份已经扣划原告保证金63896.96元。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”及《商品房买卖合同》附件六补充协议第八条约定，因业主断供导致出卖人承担保证责任的，出卖人有权向买受人追偿并收取违约金。原告多次向被告交涉无果，为维护自身合法权益，特依法起诉，请求法院判如所请。原告悦创公司为支持其诉讼请求，在举证期限内向本院提交的证据如下：1.被告身份证复印件；2.中山市商品房买卖合同、登记备案表；3.银行电子回单；4.（2019）穗仲中案字第2950号裁决书。被告王军未作答辩，亦未提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年1月19日，王军向悦创公司购买商品房，悦创公司、王军分别作为出卖人、买受人，双方签订《中山市商品房买卖合同》，约定：买受人购买的商品房为预售商品房，该商品房座落为：南区永安一路9号悦盈新成花园9幢2805房；该商品房总金额1127260元，买受人按银行按揭方式按期付款，约定金额338260元的付款方式为现金，约定付款时间为2016年1月19日，约定金额789000元的付款方式为商业贷款，约定付款时间为2016年2月19日；附件六合同补充协议：买受人选择按揭付款时，为保证买受人顺利获得银行按揭贷款，在商品房权属证书办妥并交付银行之前，由出卖人为买受人向按揭银行提供担保，作为买受人贷款之保证人，若贷款银行就抵押物行使优先受偿权并要求出卖人承担保证责任，致使出卖人承担保证责任而向贷款银行支付相关款项（包括但不限于贷款本金、利息、罚息、违约金和银行实现债权的费用）的，买受人应在出卖人向贷款银行支付上述款项之日起三天内将上述款项全额偿还给出卖人，买受人逾期支付的，每逾期一天应按欠款总额的万分之五计付违约金给出卖人。合同还约定了其他事项。悦创公司、王军分别在出卖人、买受人处盖章、签名。2016年1月29日，王军向案外人中国工商银行中山城南支行贷款789000元，中国工商银行中山城南支行、王军、悦创公司分别作为贷款人、借款人（抵押人）、保证人，三方签订《借款/担保合同》，约定：借款金额为789000元，借款用途为用于购买房屋，借款期限为240个月，自2016年1月29日至2036年1月29日止；保证人对《借款/担保合同》项下的全部贷款本金、利息、罚息、复利、违约金、补偿金、实现债权的费用和所有其他应付费用承担阶段性连带责任保证。《借款/担保合同》还约定了贷款利率、还款方式、罚息及复利等。合同签订后，中国工商银行中山城南支行于当日向王军发放借款789000元，并出具《中国工商银行个人住房贷款借据》，主要内容为：借款人为王军，借款金额为789000元，借款期限自2016年1月29日至2036年1月29日止，执行利率为借款年利率4.312%。2016年2月4日，悦创公司与王军到中山市房地产交易登记管理所就上述商品房签订的《中山市商品房买卖合同》办理了登记备案。贷款后，王军从2019年1月起未按时足额还款。2019年3月13日，中国工商银行中山城南支行向中国广州仲裁委员会申请仲裁。2019年3月29日，中国工商银行中山城南支行从悦创公司银行账号20×××26中划扣7229.61元、26238.32元、13300.24元，共计46768.17元，并在转账摘要中备注：贷款本息。2019年6月20日，中国广州仲裁委员会作出（2019）穗仲中案字第2950号裁决书，查明以下事实：还款欠款情况：贷款发放至今，王军已累计超过6期没有按照合同约定还款付息，截至2019年1月21日，王军拖欠的借款本金690313.32元，拖欠的利息为15232.65元。裁决：（一）王军向中国工商银行中山城南支行偿还借款本金690313.32元及利息、罚息和复利[第一部分，截至2019年1月21日，利息为15232.65元；第二部分，从2019年1月22日起至贷款本息结清之日止，以拖欠的本金690313.32元为基数，罚息利率为浮动利率，自每次基准利率（如基准利率在一个日历年度内经两次货两次以上调整的，以该日历年度内最后一次调整的基准利率为准）的基础上再加收50%确定；第三部分，对王军不能按时支付的利息（包括罚息），从2019年1月22日起按照上述罚息利率按日计收复利，直至付清之日止]；（二）王军对第（一）项裁决确定的债务承担抵押担保责任，中国工商银行中山城南支行对王军提供的位于中山市南区××花园××房[中山市商品房抵押备案登记证明：易房抵字第××号]处理所得价款在本案债权范围内享有优先受偿权；（三）悦创公司对上述第（一）项裁决确定的王军债务承担连带清偿责任；（四）本案仲裁费17430元，由王军、悦创公司承担（该费用已由中国工商银行中山城南支行预缴，本会不作退回，由王军、悦创公司迳付中国工商银行中山城南支行）。上述裁决生效后，中国工商银行中山城南支行于2019年6月26日从悦创公司银行账号20×××26中划扣17128.79元，并在转账摘要中备注：划扣王军逾期贷款。悦创公司被划扣63896.96元（46768.17元+17128.79元）后，经向王军追讨未果，遂于2019年8月7日向本院提起诉讼，主张前述实体权利。本院认为，悦创公司与王军签订的《中山市商品房买卖合同》及案外人中国工商银行中山城南支行与王军、悦创公司签订的《借款/担保合同》是各方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人应当按照合同的约定履行。王军向案外人中国工商银行中山城南支行贷款789000元，悦创公司为该贷款提供阶段性担保。贷款后，王军未按期足额还款。案外人中国工商银行中山城南支行从悦创公司的银行账户中划扣46768.17元，用于偿还王军拖欠的贷款本息，并在中国广州仲裁委员会作出（2019）穗仲中案字第2950号裁决书后，以裁决悦创公司对王军债务承担连带清偿责任为由，从悦创公司的银行账户中划扣17128.79元，共计63896.96元，已承担其部分保证责任。依照《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，悦创公司有权向王军追偿。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条的规定，王军应立即向悦创公司返还63896.96元，并赔偿悦创公司的损失。悦创公司主张违约金的计算方法为：以每期银行划扣金额为本金，按每日万分之五的利率计算至实际履行完毕之日止。本院经审查认为，悦创公司承担其保证责任后，王军应向悦创公司返还，而王军拒不返还，已构成违约。由于《中山市商品房买卖合同》约定“若贷款银行就抵押物行使优先受偿权并要求出卖人承担保证责任，致使出卖人承担保证责任而向贷款银行支付相关款项（包括但不限于贷款本金、利息、罚息、违约金和银行实现债权的费用）的，买受人应在出卖人向贷款银行支付上述款项之日起三天内将上述款项全额偿还给出卖人，买受人逾期支付的，每逾期一天应按欠款总额的万分之五计付违约金给出卖人”即年利率18%（万分之五/天×360天/年），悦创公司分别于2019年3月29日、6月26日被划扣46768.17元、17128.79元，故本院将违约金的计算方法调整为：以划扣金额46768.17元为基数，从划扣后第四日起即从2019年4月2日起；以划扣金额17128.79元为基数，从划扣后第四日起即从2019年6月30日起；分别计算至实际清偿之日止，均按日利率万分之五计算。综上所述，原告悦创公司的诉求合法有据，本院予以支持。被告王军经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证和抗辩的权利，应承担相应的诉讼风险，本院可作缺席判决。依照《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：被告王军于本判决发生法律效力之日起七日内向原告中山市悦创房地产投资有限公司返还63896.96元，并支付违约金（违约金计算方法：以46768.17元为基数，从2019年4月2日起；以17128.79元为基数，从2019年6月30日起；分别计算至实际清偿之日止，均按日利率万分之五计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1474元，简易程序减半收取737元（原告中山市悦创房地产投资有限公司已预交），由被告王军负担，并于本判决生效之日起七日内直接返还给原告中山市悦创房地产投资有限公司。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  熊伟二〇一九年十一月六日法官助理梁永凤书记员简佩琳