广东省广州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤01刑终1811号原公诉机关广东省广州市天河区人民检察院。上诉人（原审被告人）罗某，男，1990年4月17日出生，汉族，文化程度大学，户籍住址湖南省衡阳市衡东县。2012年6月28日因犯盗窃罪被广东省深圳市福田区人民法院判处有期徒刑六个月，2012年11月18日刑满释放。因本案于2018年2月1日被羁押，同年2月2日被刑事拘留，同年3月8日被取保候审，同年9月18日再次被羁押，同年9月19日再次被刑事拘留，同年10月27日被逮捕。现羁押于广州市天河区看守所。指定辩护人张凡，广东耀顺律师事务所律师。广东省广州市天河区人民法院审理广东省广州市天河区人民检察院指控原审被告人罗某犯诈骗罪、强奸罪一案，于2019年9月6日作出（2019）粤0106刑初858号刑事判决。原审被告人罗某不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2017年1月至2018年9月期间，被告人罗某隐瞒真实身份，虚构自己为美籍华人、香港人等身份，并谎称自己毕业于美国名牌大学，在新加坡、香港等投资银行工作，追求胡某等被害人，使被害人误以为其是事业成功人士、条件优秀而以男女朋友关系或朋友关系与其交往。在与被害人交往过程中，被告人罗某多次以国外银行卡无法在国内消费支付、办理房产装修、缴税、代为购物等理由骗取被害人财物或代其支付消费订单，合计骗得财物人民币499090.36元，港币2800元，美金1200元。分述如下：一、2017年至2017年5月间，被告人罗某骗取被害人胡某美金1200元、微信转账人民币1600元，代购化妆品873.47元。上述财物未缴回。二、2017年2月至2018年2月间，被告人罗某骗取被害人朱某1为其代购化妆品2983元。上述财物未缴回。三、2017年8月至2018年9月间，被告人罗某骗取被害人邹某微信转账人民币37600元，为其花费人民币9600元购买iphoneX手机1台。上述财物未缴回。四、2017年8月至2018年9月间，被告人罗某骗取被害人范某人民币101600元，代购相机人民币28295元，充值加油卡人民币2000元，代为支付租车费用人民币55321元。上述财物未缴回。五、2017年11月至12月，被告人罗某骗取被害人朱某2人民币20000元。上述财物未缴回。六、2017年12月至2018的2月间，被告人罗某骗取被害人王某人民币20000元。案发后，被告人罗某归还王某人民币20000元，王某表示谅解。七、2017年12月至2018年6月间，被告人罗某骗取被害人卢某人民币12999.89元。上述财物未缴回。八、2018年3月至2018年7月间，被告人罗某骗取被害人吴某人民币28000元，代为支付人民币14770元，为其花费人民币9488元购买iphoneX手机1台。上述财物未缴回。九、2018年4月至2018年8月间，被告人罗某骗取被害人任某港币2800元，代为购物支付人民币5100元。上述财物未缴回。十、2018年6月至2018年9月间，被告人罗某骗取被害人刘某1人民币115000元。上述财物未缴回。十一、2018年6月至2018年9月间，被告人罗某骗取被害人刘某2人民币26000元，代为购物支付人民币7860元。上述财物未缴回。经侦查，2018年9月18日，广州市公安局天河分局民警在深圳市宝安国际机场将被告人罗某抓获归案。原判认定上述事实的证据有：被害人胡某的陈述、自书的控告书及辨认笔录，被害人胡某提供的微信截图；被害人朱某1陈述及自书的控告书，被害人朱某1提供的微信截图、身份证复印件；被害人邹某的陈述、自书的控告书及辨认笔录，被害人邹某提供的微信截图；被害人范某的陈述及辨认笔录，被害人范某的购物小票、银行流水、取款记录、微信转账记录、一嗨租车单、微信聊天记录截图；被害人朱某2的陈述及辨认笔录，被害人朱某2提供的工商银行借记卡账户历史明细清单；被害人王某的陈述、自书的控告书及辨认笔录，被害人王某的微信截图；被害人卢某的陈述及辨认笔录，被害人卢某提供的身份证复印件、银行卡复印件、微信截图、转账记录截图、宾客登记表；被害人吴某的陈述及辨认笔录，被害人吴某提供的身份证复印件、银行卡照片、信用卡交易明细、微信截图；被害人任某的陈述及辨认笔录，被害人任某提供的身份证复印件、微信截图；被害人刘某1的陈述及辨认笔录，被害人刘某1提供的身份证复印件、银行卡复印件、微信记录截图、中信银行个人账户明细查询；被害人刘某2的陈述及辨认笔录，被害人刘某2提供的身份证照片、招商银行卡、农业银行卡照片、微信截图、支付宝截图、交易明细、转账记录截图、住宿登记表；证人叶某、罗某的证言及辨认笔录；广州公安局天河分局出具的受理报警登记表、受案登记表、立案决定书、北京市公安局朝阳分局出具的受案登记表、到案经过、工作记录等证据、抓获经过；被告人罗某赔偿被害人王某的调解协议、谅解书；境内住店人员信息、手机照片、银行卡照片、提现交易截图、提现额度截图、照片制作说明；微信截图、微信聊天记录截图；广州建国酒店旅客住宿登记表、监控视频截图、现场照片、现场勘验检查工作记录；广州建国酒店监控视频、公安机关办案视频、执法记录仪等视听资料、视听资料制作说明；广州市公安局天河分局出具的搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、物证制作说明；鉴定聘请书、司法鉴定协议书、广东鑫证司法鉴定所鉴定意见书、电子勘验证据U盘2个；被害人朱某2提供的截图照片；出入境记录查询；公安机关出具的调查情况说明；怡景某物业服务中心提供的业务/住房情况登记表（个人）、二手业主情况登记表（个人）；被告人罗某的户籍及前科材料；被告人罗某的供述等。原判认为，被告人罗某以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人罗某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上之罪，系累犯，依法应当从重处罚。现已追缴被告人罗某违法所得人民币20000元发还被害人王某，继续追缴被告人罗某的违法所得，发还其余被害人。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：一、被告人罗某犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币十万元。二、继续追缴被告人罗某的违法所得人民币479090.36元、港币2800元、美金1200元，发还各被害人。一审宣判后，原审被告人罗某上诉称：原判认定其诈骗被害人范某的数额超出实际数额，量刑过重。其认罪悔罪，请求二审法院改判。辩护人提出的辩护意见是：罗某主观恶性不大，未造成恶劣的社会影响；认罪态度好，真诚悔过，对犯罪行为有深刻认识；原判量刑过重，请求对罗某从轻处罚。本院经审理查明，原审认定上诉人罗某犯诈骗罪的事实清楚，所依据的证据，均经原审庭审公开举证、质证，证据来源合法、确实、充分，本院予以确认。关于上诉人罗某提出原判认定其诈骗被害人范某的数额超出实际数额的意见。经查，被害人范某的陈述及购物小票、购物小票、银行流水、取款记录、租车单、微信转账记录和聊天记录截图等证据共同证实，2017年8月至2018年9月期间，罗某骗取被害人范某现金人民币77000元、微信转账人民币24600元、代购相机折合人民币28295元、充值加油卡人民币2000元、代为支付租车费用人民币55321元。上述证据能够相互印证，足以证实罗某诈骗了被害人范某的上述款项，原判认定的诈骗数额并无不当。罗某所提该项意见与查明事实不符，本院不予采纳。本院认为，上诉人罗某以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。罗某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上之罪，系累犯，依法应当从重处罚。除已追缴罗某的违法所得人民币20000元发还被害人王某外，对于罗某的诈骗违法所得应予继续追缴，发还各被害人。原判根据罗某犯罪的事实、性质、情节及对社会危害程度，依法进行处罚，量刑并无不当，罗某及辩护人提出原判量刑过重的意见理据不足，本院不予采纳。综上，原判认定犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  曹治华审判员  钟海燕审判员  许媛媛二〇一九年十一月八日书记员  谢韵静罗家明