广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0118民初7257号原告：钟启云，男，1972年10月31日出生，汉族，住广东省广州市增城区。委托诉讼代理人：汤楠，广东正大联合律师事务所律师。委托诉讼代理人：欧阳艳萍，广东正大联合律师事务所律师。被告：李铭儿，女，1991年7月7日出生，汉族，住广东省广州市增城区。原告钟启云与被告李铭儿合伙协议纠纷一案，本院立案后，发现有不适合适用简易程序的情形，依法裁定转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告钟启云的委托诉讼代理人汤楠到庭参加诉讼，本院以公告方式向被告李铭儿送达起诉状副本、应诉通知书、开庭传票等诉讼材料。公告期限届满，被告李铭儿无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告钟启云向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付拖欠的利息（从2018年9月起计至付清款日止）；2.被告向原告支付本金差额部分8356647.29元；3.被告支付违约金；4.诉讼费由被告负担。诉讼中，原告变更第一项诉讼请求为：被告向原告支付拖欠的利息（其中2018年9月、10月每月按280000元计，2018年11月、12月每月按218000元计，2019年1月起的利息以7143713.12元为基数，按月息1%计至付清之日止）；变更第二项诉讼请求为：被告向原告支付本金差额部分7143713.12元；放弃要求被告支付违约金的诉讼请求。事实和理由：原告（甲方）与被告（乙方）于2018年1月8日签订《合作协议》，协议约定：“乙方利用甲方提供的30000000元本金及乙方自行出资的20000000元保证金存放在甲方开设的证券账户用于股票交易，期限为一年。股票交易由乙方自由操作，收益全部归乙方所有，甲方提供的本金乙方按12%的年利率向甲方按月前置支付利息，利息在每月15日前完成支付。如果出现证券账户资产总金额少于甲方提供的30000000元本金，乙方应于两日内无条件补足差额”。2018年1月9日，原告将30000000元本金与被告汇入约定账户的20000000元保证金共50000000元转入约定的证券账户后，被告即开始操作股票交易。截止2018年9月5日，证券账户资产总金额为18343352.71元，原告本金亏损11656647.29元。原告多次通知被告补足差额部分，但被告仅支付了3300000元，未补足差额部分。被告向原告支付了2018年1月至8月的利息。经催收，被告至今仍未补足本金差额部分及利息。为维护原告合法权益，原告依法起诉，望判如所请。被告李铭儿未作答辩。原告钟启云围绕其诉讼请求提交了合作协议、交通银行账户交易明细、银证转账业务查询、申万宏源证券股份有限公司融资融券客户对账单、工商银行借记卡账户历史明细清单等作为证据。被告对上述证据未质证，对原告提交的上述证据，本院经审查予以确认并在卷佐证。根据原告的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告（甲方）与被告（乙方）于2018年1月8日签订《合作协议》，《合作协议》约定：“甲方出资30000000元，乙方出资20000000元作为保证金，共同存放在甲方于申万宏源证券天河北路营业部开设的账户（账号：39×××29）用于股票交易，协议期自2018年1月8日起为期一年；乙方以30000000元为本金按年利率12%向甲方支付利息，利息按月支付，每月的15日前按月前置支付；甲方提供股市交易账号和密码，由乙方实际操作该账号上的股票交易，一切收益归乙方所有；为了减少甲方的资金风险，保证资金运用的安全性，乙方同意，当股票交易账号上股票市值及融资融券票账号上的总市值总额低于总盘子净值为0.9时，乙方接到甲方电话通知后必须立即无条件地追加资金，以保证账户资金总额，如乙方未在T+1日开盘前追加保证，甲方有权强制平仓，停止交易，甲方在平仓后，造成的损失由乙方负责，甲方对此不承担任何风险及赔偿，并可以将证券账户上的资金转入银行账户，融资融券账户清算完成后，甲方取得原始资金本30000000元，剩余部分归乙方所有，在甲方的投资本金损失的情况下，乙方应在两日内无条件补足差额，甲方对差额部分具有追偿权”。上述协议签订后，被告分别通过其6222****4748账户转账至原告在交通银行62×××26的账户，其中2018年1月8日转账1000000元，2018年1月9日，分别转账5000000元、5000000元、3000000元、6000000元，合共转账20000000元给原告。原告于2018年1月9日将50000000元转入原告在申万宏源证券公司的39×××29账户。2018年7月17日，原告的39×××29证券账户总金额为18343352.71元，本金亏损11656647.29元，总值低于总盘子净值0.9。原告多次要求被告在约定期限内追加资金，补足至总盘子净值0.91，但原告均未补足。被告在2018年7月17日从原告的39×××29证券账户转出2000000元至原告银行账户，借款金额变更为28000000元。后被告又分别在2018年10月29日、11月6日从原告的39×××29证券账户转出4000000元、900000元至原告的银行账户。被告一直未按约定补足资金，原告遂于2019年1月3日、1月4日、1月7日、1月8日从其39×××29证券账户转出1500000元、6000000元、2400000元、4755000元至其银行账户。另外，2018年9月7日，被告通过银行转账归还了1300000元给原告。综上，原告共收回本金22855000元。截至2019年3月6日，原告的39×××29证券账户资产总值为1286.88元。2018年1月至8月的利息，被告已付清。1、被告支付了2018年1月-6月的利息：2018年1月15日、2月14日、3月15日、4月16日、5月15日、6月15日分别支付了300000元；2、被告于2018年7月17日归还了2000000元，因此于2018年7月16日、8月15日分别支付了利息280000元。在案件审理期间，原告向本院提出诉讼保全的申请，要求查封、冻结被告的价值8956647.29元的财产，并已提供担保，本院依法作出（2018）粤0118民初7257号之一裁定书，原告交纳保全费5000元。本院认为，原告与被告签订了《合伙协议》，但是合伙协议约定被告按12%年利率向原告支付利息，原告不享有除出资本金固定收益外的任何投资收益，一切收益归被告所有。这不符合合伙关系中的共同出资、共同经营、共享利益、共担风险的民事法律关系规定，本案明为合伙，实为借贷。原、被告应当按照协议的约定履行义务。原告已按约定履行了出资义务。被告却未按约定补足资金，致使原告平仓，所造成的损失应当由被告承担。扣除原告收回的本金22855000元、39×××29账户尚有资金1286.88元，原告共损失7143713.12元。另外，被告亦未按约支付利息。现原告要求被告向原告支付本金差额部分7143713.12元及利息，本院予以支持。对于利息的计算，原、被告在《合作协议》中约定利息按月息1%计，被告从2018年9月起拖欠的利息以被告拖欠的实际本金计算，其中从2018年9月1日计至同月6日以28000000元为本金，从2018年9月7日计至10月28日以26700000元为本金，从2018年10月29日计至11月5日以22700000元为本金，从2018年11月6日计至12月31日以21800000元为本金，从2019年1月1日以7143713.12元为本金按月息1%计至付清款日止。被告经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，应当视为其主动放弃抗辩、质证等诉讼权利，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告李铭儿于本判决发生法律效力之日起十五日内向原告钟启云归还7143713.12元及利息（其中从2018年9月1日计至同月6日以28000000元为本金，从2018年9月7日计至10月28日以26700000元为本金，从2018年10月29日计至11月5日以22700000元为本金，从2018年11月6日计至12月31日以21800000元为本金，从2019年1月1日以7143713.12元为本金计至付清款日止，利息均按月息1%计）；二、驳回原告钟启云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费74496.6元，保全费5000元，均由被告李铭儿负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内，按照不服本判决部分的上诉请求之数额计算案件受理费（包括反诉费），向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  王宇良人民陪审员  刘敏倪人民陪审员  黄德志二〇一九年十一月八日书 记 员  曾浩荣附相关法律条文：1、《中华人民共和国民法通则》第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。3、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。