北京市密云区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0118民初2743号原告：北京优龙国际旅游度假村投资有限公司，住所地北京市密云区穆家峪镇羊山村。统一社会信用代码91110228103008005J。法定代表人：曹丙生，经理。委托诉讼代理人：毛会芬，北京市时代九和律师事务所律师。被告：张祖华，男，1951年7月26日出生，汉族，住北京市西城区。委托诉讼代理人：王俊宝，北京君宪律师事务所律师。被告：北京金木水火土庄园有限公司，住所地北京市密云区穆家峪镇穆九路88号。统一社会信用代码911102287662938399。法定代表人：赵月华，经理。原告北京优龙国际旅游度假村投资有限公司（以下简称优龙公司）与被告张祖华、北京金木水火土庄园有限公司（以下简称金木水火土公司）合同纠纷一案，本院于2019年2月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告优龙公司之委托诉讼代理人毛会芬，被告张祖华及其委托诉讼代理人王俊宝到庭参加诉讼。被告金木水火土公司经本院合法传唤，未到庭应诉。本案现已审理终结。优龙公司向本院提出诉讼请求：1、要求判令张祖华赔偿优龙公司为张祖华承担债务而遭受的损失3123798.88元（包括垫付的工程款本金、利息、延迟还款利息、一审、二审案件受理费、执行费、鉴定费等各项损失）；2、判令张祖华承担上述费用暂计算至2019年1月20日的利息43690元；3、判令金木水火土公司承担连带赔偿责任；4、诉讼费由张祖华及金木水火土公司负担。事实和理由：2007年4月28日，优龙公司（优龙公司2007年1月曾用名为北京日月台置业有限公司，2007年6月名称变更为北京优龙国际旅游度假村投资有限公司）与张祖华签署合作建设合同书，约定双方合作建设密云XX庄园公寓X-X号楼，其中优龙公司负责提供建设用地、土地开发、市政配套和园林景观工程、负责提供开发资质和工程规划审批手续；张祖华负责引进资金、办理建设审批手续、建筑安装和管理、房屋销售。双方同意以优龙公司作为合作项目的主体企业，开发的公寓产品按照销售纯利润的50%分成。2008年9月，优龙公司与张祖华及金木水火土公司就前述合作建设合同书签署《XX公寓合作项目结算协议书》，约定合作项目的债权债务、税费及所产生的法律问题均由张祖华及金木水火土公司负责，后期经营所产生的经营风险与收益、债权债务及法律问题，全部由张祖华及金木水火土公司承担并享有。协议签订后，优龙公司完全履行了合同，按约定提供了土地及配套市政工程。2016年，XX公寓建设安装工程的承包人北京城乡欣瑞建设有限公司起诉优龙公司，要求优龙公司支付其承包的XX公寓土建及安装工程应付工程款及利息。2017年12月，北京市密云县人民法院判决优龙公司给付该公司剩余工程款1917883元及利息，同时优龙公司支付了案件的受理费及鉴定费，经北京市密云县人民法院执行，优龙公司交纳案款总计为3123798.88元。因结算协议约定上述费用应由张祖华及金木水火土公司负担，张祖华及金木水火土公司未履行结算协议约定的义务导致优龙公司承担了对北京城乡欣瑞建设有限公司的给付责任，优龙公司所担负的债务完全是张祖华及金木水火土公司未履行其合同约定的项目债务，给优龙公司造成了损失，因此应由张祖华及金木水火土公司赔偿给优龙公司，故优龙公司诉至法院。张祖华辩称，2008年8月31日及2008年9月28日优龙公司与张祖华及金木水火土公司签署的结算协议，系对2007年4月28日签署的合作建设合同书的延续。2008年9月28日，优龙公司与金木水火土公司最后签订结算协议约定该项目的债权债务、税费所产生的法律问题均由金木水火土公司负责，与张祖华本人没有任何关系，故张祖华不同意优龙公司的诉讼请求。金木水火土公司未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2007年4月28日，北京日月台置业有限公司（2007年6月更名为北京优龙国际旅游度假村投资有限公司）与张祖华签订合作建设合同书，约定北京日月台置业有限公司负责公寓建设项目土地开发、市政配套、园林景观建设投资，按照每平方米1000元人民币计算投资成本，约为1300万元。张祖华负责引进资金、建设审批手续、建筑安装、房屋销售、综合税费等资金。双方以北京日月台置业有限公司作为合作项目建设开发主体企业，在北京日月台置业有限公司设立项目公司，实施建设、开发和销售业务，项目公司由张祖华负责资金引进投入、负责人、财、物及全部经营管理。双方共同派驻财务人员监督财务支出、收入和分配。公寓销售收入减去总投资成本所获税后，纯利润双方各分配50%。2007年7月15日，北京城乡欣瑞建设有限公司与优龙公司签订《建设工程施工合同》，约定优龙公司将北京市密云区XXX镇XX村北XX公寓X号楼、X号楼、X号楼、X号楼图纸范围内的建筑装饰、电气、给排水、采暖工程以及图纸范围内的其他安装工程交由北京城乡欣瑞建设有限公司施工，开工日期为2007年7月25日，竣工日期为2008年6月10日。协议签订后，北京城乡欣瑞建设有限公司进行了施工建设。2008年8月31日，张祖华与优龙公司签订XX公寓合作项目结算协议目录，该目录第六部分第四项约定张祖华在本协议签订之日后办理法人有限责任公司，公司批准后按照本结算协议书的约定与优龙公司换签合同书，承担和享有张祖华的所有义务与权益，第八项约定本协议书换签后自动解除，此项为张祖华本人书写。该协议书甲方有时任优龙公司法定代表人谭福先的签名及加盖优龙公司合同专用章，乙方张祖华签名。2008年9月8日，优龙公司与张祖华签订股权转让协议，约定优龙公司自愿将其持有的金木水火土公司的全部股权70万元（占注册资本的70%）转让给张祖华，同日北京建成兴业红酒文化有限公司与熊大伟签订股权转让协议，约定北京建成兴业红酒文化有限公司自愿将其持有的北京金木水火土公司的全部股权30万元（占注册资本的30%）转让给熊大伟。变更后的金木水火土公司法定代表人为张祖华。2008年9月28日，优龙公司与金木水火土公司签订XX公寓合作项目结算协议目录，该目录第六部分第一项约定，该项目的债权债务、税费所产生的法律问题均由金木水火土公司负责。2016年7月14日，张祖华与赵月华签订股权转让协议，约定金木水火土公司股东张祖华同意将所持有的股权70万元转给赵月华，赵月华同意受让，并以其出资额为限对公司承担责任。现金木水火土公司法定代表人为赵月华，该公司处于开业状态。2009年1月，北京城乡欣瑞建设有限公司在建工程完成竣工验收备案。2016年11月8日，因剩余工程款给付问题，北京城乡瑞欣建设有限公司将优龙公司诉于本院，本院（2016）京0118民初8363号民事判决书判决，优龙公司给付北京城乡欣瑞建设有限公司工程款1917883元及利息，优龙公司负担鉴定费15500元、案件受理费22061元。判决生效后，北京城乡欣瑞建设有限公司向本院申请执行，截止到2018年10月31日，优龙公司交纳交齐全部执行案款总计3123798.88元。现优龙公司诉于本院，要求张祖华给付其向北京城乡欣瑞建设有限公司交纳的全部执行案款3123798.88元，金木水火土公司承担连带给付责任。在本院审理过程中，优龙公司对张祖华提供的2008年8月31日优龙公司原法定代表人谭福先签名的结算协议目录签名盖章存有异议。经优龙公司申请，本院委托北京京安拓普文书司法鉴定中心对该协议目录谭福先签名及优龙公司印文同一性进行了鉴定。2019年9月10日，北京京安拓普文书司法鉴定中心出具鉴定意见：1、检材上签名字迹“谭福先”与样上谭福先签名字迹不是同一人所签；2、检材上印章印文“北京优龙国际旅游度假村投资有限公司合同专用章”与样上北京优龙国际旅游度假村投资有限公司合同专用章印章印文为同1枚印章所盖印形成。优龙公司支付鉴定费23000元。上述事实，有当事人陈述、合作建设合同书、结算协议目录、工商登记材料、内资企业设立变更登记审核表、股权转让协议、鉴定文书、生效裁判文书、执行案款票据在案佐证，本院确认。本院认为，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告金木水火土公司经本院合法传唤，无正当理由未出庭应诉，视为其放弃了答辩及质证的权利。本案中，北京日月台置业有限公司与张祖华签署合作建设合同书，约定以北京日月台置业有限公司作为合作项目建设开发主体企业，合作建设密云XX庄园公寓，双方均应按照合同约定履行各自的义务。依据2008年9月28日，优龙公司与金木水火土公司最后签订的XX公寓合作项目结算协议目录，该项目的债权、债务、税费所产生的法律问题均由金木水火土公司负责，故优龙公司支付给北京城乡欣瑞建设有限公司的工程款及案款后有权要求金木水火土公司给付。尽管张祖华提供的2008年8月31日优龙公司原法定代表人谭福先签名的结算协议目录签名不是同一人书写，但优龙公司要求张祖华承担给付责任，与金木水火土公司的约定不符，故本院不予支持。金木水火土公司现处开业状态，故本院判令金木水火土公司承担给付责任，工程款及案款利息以优龙公司交齐执行案款之日起计算，由金木水火土公司负担。金木水火土公司经本院合法传唤，无正当理由未出庭应诉，本院予以缺席审判。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告北京金木水火土庄园有限公司于本判决生效之日起七日内给付原告北京优龙国际旅游度假村投资有限公司工程款及案款总计三百一十二万三千七百九十八元八角八分及利息（利息以三百一十二万三千七百九十八元八角八分为基数，自二○一八年十月三十一日起至实际付清之日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算）。二、驳回原告北京优龙国际旅游度假村投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。鉴定费二万三千元，由原告北京优龙国际旅游度假村投资有限公司负担（已交纳）。公告费五百六十元（系原告北京优龙国际旅游度假村投资有限公司预交），由被告北京金木水火土庄园有限公司负担，于本判决生效之日起七日内交纳。案件受理费三万二千一百四十元（系原告北京优龙国际旅游度假村投资有限公司预交），由被告北京金木水火土庄园有限公司负担，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  付铁军人民陪审员  张俊如人民陪审员  郑长利二〇一九年十一月二十五日书 记 员  王 艳