山东省青岛市城阳区人民法院刑 事 判 决 书（2019）鲁0214刑初600号公诉机关山东省青岛市城阳区人民检察院。被告人于坤，男，汉族，1980年4月14日出生于山东省青岛市，初中文化，务工，户籍地山东省青岛市即墨区。1999年2月11日因犯盗窃罪被山东省青岛市市北区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。2000年12月8日因犯盗窃罪、寻衅滋事罪被原山东省即墨市人民法院判处有期徒刑四年。2010年11月5日因犯盗窃罪被原山东省即墨市人民法院判处有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币七千元。2016年10月25日因犯贩卖毒品罪被山东省胶州市人民法院判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币三千元，不得假释。2019年3月27日因吸毒被行政拘留十五日。2019年3月30日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年4月12日被逮捕。现羁押于山东省青岛市城阳区看守所。辩护人丁志强，山东海乐普律师事务所律师。山东省青岛市城阳区人民检察院以青城阳检一部刑诉〔2019〕213号起诉书指控被告人于坤犯贩卖毒品罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用一审普通程序公开开庭审理了本案。山东省青岛市城阳区人民检察院指派检察员姜晓丽出庭支持公诉，被告人于坤及其辩护人丁志强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，2019年3月22日20时许，被告人于坤在青岛市即墨区凯旋门加油站内，收取崔某（另案处理）一万元人民币毒资，后自行寻找上家购买甲基苯丙胺（冰毒）。因上线“老五”（在逃）缺货原因，先行交付崔某冰毒约7克。被告人于坤于2018年3月26日被公安机关抓获。公诉机关认为，被告人于坤有偿转让毒品，且系累犯、毒品再犯，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，建议判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。被告人于坤在审查起诉阶段对公诉机关指控的犯罪事实、罪名和量刑建议均无异议，自愿认罪认罚，并签署了认罪认罚具结书。该当庭对公诉机关指控的事实无异议，对罪名和量刑建议均有异议，辩称该系为他人代购毒品，未从中牟利，不构成贩卖毒品罪；该主动供述犯罪事实，系自首。辩护人提出以下主要辩护意见：1、被告人于坤系毒品代购，没有牟利，不构成贩卖毒品罪；2、该因吸毒被传唤到案，主动供述贩毒事实，构成自首。经审理查明，2019年3月22日18时许，崔某联系被告人于坤购买冰毒，并向被告人于坤微信转账毒资人民币一万元。被告人于坤联系其上线“老五”，于当日向“老五”微信转账人民币一万元，并约定冰毒数量、交付时间、地点等交易事实。后被告人于坤外出取回冰毒约7克，并交付给崔某，崔某于同日将其中4克冰毒贩卖给刘某。2019年3月26日，公安机关在办理崔某故意杀人案时发现被告人于坤有吸食毒品嫌疑。当日14时许，公安民警至青岛市即墨区凯旋门加油站内将被告人于坤传唤到案，该到案后如实供述犯罪事实。上述事实，有经庭审质证、确认的以下证据予以证实：1、书证（1）受案登记表、抓获经过、破案经过，证实本案案发、侦破及被告人于坤到案经过。（2）微信转账记录截图及交易数据，证实2019年3月22日，崔某向被告人于坤微信转账人民币一万元，同日被告人于坤向微信号×××（于坤供述的上线“老五”）转账人民币一万元。（3）刑事判决书、行政处罚决定书，证实被告人于坤前科情况。（4）被告人户籍信息，证实被告人于坤的身份情况。2、搜查、辨认等笔录（1）搜查笔录，证实公安机关对被告人于坤手机内信息进行搜查，从其微信号内查出“老五”的微信号为“wd105503”，于坤手机内的微信交易记录已经清空。（2）辨认笔录，证实证人崔某辨认并确认了被告人于坤。3、证人证言（1）证人崔某的证言，证实：我是2017年在北墅监狱认识于坤，出狱后还保持联系，偶尔在一起吸食冰毒。3月22日下午3点半左右，我联系于坤，想让他帮我买点冰毒。我跟他说要6、7克。于坤说可以，但是价钱很贵，得800元每克。我说身上的钱不够，想给他先转点钱购买一点，他说可以。然后我通过微信转账的方式给于坤的微信转账1600元人民币，我们两个还约好了在凯旋门加油站见面。我是想自己买点吸食，还有我也答应了刘某帮他带4克。从2019年1月起，我吸食的冰毒都是来自于坤处。下午4点多，我骑摩托车到了加油站。到了傍晚的时候，于坤开了一辆宝马车拉着我到了即墨区一个小区门楼，在古力盖上一块石头下面找到一个烟盒，里面有大概2、3分冰毒。我们两个回到加油站一起吸食了。后来我通过微信给于坤转账一万元人民币，让他帮忙联系冰毒。过了一会儿，于坤的朋友来信儿说可以取冰毒了，于坤自己开车离开。大约两个小时后，于坤把冰毒拿回来了，大约7克，我拿上就去黄岛找刘某。我给了刘某5克冰毒，剩下的和刘某一起玩了，还剩下3分左右被警察查扣了。（2）证人刘某的证言，证实2019年3月21日该联系崔某购买冰毒，并支付毒资人民币2100元。次日晚上，崔某到黄岛向该交付约4克冰毒，该又支付毒资、交通费共计人民币1250元。4、被告人的供述与辩解被告人于坤供述，2019年3月22日下午一两点左右，我在青岛市即墨区的凯旋门加油站接到崔某的电话，他问我能不能帮忙联系买点东西，我知道崔某说的“东西”指的就是冰毒。我跟崔某说一会我帮着问问，我就微信联系了“老五”，我在微信中问“老五”能不能弄到东西，“老五”说晚上就弄回来了。然后我打电话跟崔某说能弄到东西，东西晚上就到了。下午4点左右，崔某骑摩托车来到了加油站，问我能不能现在就弄点东西玩。我就在微信上联系“老五”，问他能不能现在就拿到400块钱的东西，“老五”说他帮忙联系一下看看。过了一会儿“老五”在微信上说弄到货了，我就在微信上给“老五”转了400块钱，然后他给我发了个定位，定位的位置是即墨文化路杨家村附近。我就开着我朋友的一辆宝马X5轿车拉着崔某一起到了杨家村附近，到了之后，我就把车停在—路边。“老五”在微信上给我发了一张照片，照片中显示冰毒放在古力盖旁边的一个烟盒里，崔某拿着我的手机下了车找冰毒。过了一会儿，崔某拿着冰毒上了车。我看着这一小包冰毒大约有两分货，然后我就车拉着崔某回凯旋门加油站一起吸食了。后来崔某就用微信转账给我转了一万元，是崔某让我帮忙联系买冰毒的钱。崔某给我转完后我接着就通过微信给“老五”转了一万元，转完后我们就在凯旋门加油站等“老五”的消息。大约到了晚上8点多钟，“老五”微信联系我说货到了，让我去即墨庄头街拿货。崔某跟我说他不去，让我自己去拿就行，崔某就留在加油站里。我开着宝马X5到了即墨庄头街，我在等了大约一个小时，“老五”过来递给我一个黄金叶的烟盒，说货在烟盒里。我当时没有打开看，就开车回了加油站。到了加油站打开烟盒一看，发现里边的冰毒很少，我就给“老五”打电话，“老五”说给我的货大约八克左右，剩下的货明天再说吧。崔某—开始说行，明天拿货也可以。过了一会，崔某说剩下的货不要了，让“老五”把钱退了。我就跟“老五”联系，“老五”说明天见了面再商量是退钱还是退货。我和崔某就吸食了一点冰毒，大约吸了四五分右，崔某给我留下了三四分货，之后他就带着剩下的冰毒离开了。3月23日那天我联系崔某，但是他的手机一直没人接。我感觉崔某出事了，我怕把我牵扯进来，就把wxid-hssag8igmpp22的微信号注销了，并且把我的手机刷机了，现在微信账单和交易明细都没有了。针对控辩双方的意见，本院评判如下：1、关于被告人于坤及其辩护人提出被告人于坤系毒品代购，不构成贩卖毒品罪的辩解、辩护意见，经查，被告人于坤的供述与证人崔某、刘某等人的证言相互印证，且有微信交易记录、辨认笔录等证据予以佐证，足以证实被告人于坤收取毒品需求者崔某的支付的毒资，联系其上线“老五”支付毒资，拿取毒品，并交付给崔某的事实。综合考虑本次交易的毒资数额、毒品数量、用途、参与人的行为、参与人之间的关系等因素，本院认为，被告人于坤在涉案毒品交易中的地位已经超出代购的范畴，其行为符合贩卖毒品罪的构成要件。该辩解、辩护意见于法无据，本院不予采纳。2、关于被告人于坤及其辩护人提出被告人于坤构成自首的辩解、辩护意见，本院认为，被告人于坤因吸毒违法行为被传唤到案，后主动供述主要犯罪事实，应当以自首论。该对行为性质的辩解，不影响自首情节的认定。对该辩解、辩护意见，本院予以采纳。本院认为，被告人于坤向他人贩卖甲基苯丙胺不满十克，其行为构成贩卖毒品罪，依法应予惩处，公诉机关指控的主要犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，量刑建议适当，本院予以采纳。被告人于坤曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯贩卖毒品罪且应处有期徒刑以上刑罚，系累犯、毒品再犯，依法从重处罚。该系自首，可以从轻处罚。综上，结合本案的犯罪性质、情节、社会危害性以及控辩双方的意见，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第八十一条第二款之规定，判决如下:被告人于坤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元。不得假释。（有期徒刑的刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月30日起至2021年9月29日止；罚金于本判决生效后十日内一次性缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  吴仲雷人民陪审员  刘福盛人民陪审员  纪玉铸二〇一九年十一月八日法官助理马杰书记员孙涛附相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第八十一条第二款对累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释。