湖南省常德市武陵区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0702民初3469号 原告：常德市御源商务服务有限公司，住所湖南省常德市武陵区丹阳街道办事处柏子园社区丹阳路56号紫金华庭1号楼。 法定代表人：卢玉国，该公司董事长。 委托诉讼代理人：黄生奎，常德市鼎城区金诚法律服务所法律工作者，特别授权代理。 被告：吴元妹，女，1964年12月9日出生，汉族。 委托诉讼代理人：闫波，湖南金州律师事务所律师，特别授权代理。 原告常德市御源商务服务有限公司与被告吴元妹劳动争议一案，本院于2019年8月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告常德市御源商务服务有限公司的委托诉讼代理人黄生奎，被告吴元妹及其委托诉讼代理人闫波到庭参加诉讼。本案一审现已审理终结。 常德市御源商务服务有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法确认原告与被告之间不成立劳动关系；2、判决原告不应向被告支付失业保险待遇12155元，不应向被告支付解除劳动合同经济补偿金11745元，不应向被告支付未订立书面劳动合同二倍工资26332元，以上合计50232元；3、判决原告只应向被告支付2019年1月至3月份工资3432元；4、判决被告向原告返还借款5000元，向原告退还社保补贴费12760元，合计17760元；5、本案诉讼费由被告承担。 吴元妹辩称，1、被告在工作时并未达到退休年龄（入职时间是2014年8月14日）；被告在原告处工作期间，签订了劳动合同，办理了健康证，原告是应该完全知晓被告的实际年龄的。2、原被告双方存在劳动关系，请求依法驳回原告的诉讼请求。 经审理查明，本院确认如下案件事实：2014年6月30日，吴元妹与常德市御源商务服务有限公司签订《御源商务会馆劳动合同》，合同期限自2014年7月1日起至2017年6月30日止。2014年8月14日吴元妹入职。2018年12月31日，吴元妹上班途中摔伤住院治疗，之后未继续在常德市御源商务服务有限公司工作，常德市御源商务服务有限公司自此也再未支付吴元妹劳动报酬。 2019年5月20日，吴元妹以常德市御源商务服务有限公司未依法缴纳社会保险费，未及时支付劳动报酬为由提出解除劳动合同。 常德市劳动人事争议仲裁委员会另查明：1、2019年1月5日，吴元妹向常德市御源商务服务有限公司借款5000元，2014年9月5日常德市御源商务服务有限公司收取吴元妹服装押金300元；2、吴元妹2017年8月至2018年12月工资分别为3243元、2817元、2289元、2905元、2851元、3311元、2260元、2490元、2380元、2652元、3094元、3485元、3538元、3103元、3612元、3445元、3563元；3、常德市御源商务服务有限公司未为吴元妹缴纳社会保险费，吴元妹的工资组成中包含保险补助，金额为：2014年9月至12月100元/月、2015年1月至3月120元/月、2015年4月至2016年12月160元/月、2017年1月至2018年12月为360元/月。以上事实与本院查明的事实一致。 原被告双方向法庭提交的证据有：原告的营业执照复印件、被告的身份证复印件、被告的健康证；（2019）常劳人仲字107号常德市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书以及送达回证、仲裁庭审笔录复印件；《御源商务会馆劳动合同》；吴元妹收入证明；《解除劳动合同通知书》等。 本院认为：一、关于确认常德市御源商务服务有限公司与吴元妹之间是否存在劳动关系的问题。吴元妹2014年6月30日与常德市御源商务服务有限公司签订《御源商务会馆劳动合同》，2014年8月14日入职。其在常德市御源商务服务有限公司工作期间才达到法定退休年龄。依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条的规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。常德市御源商务服务有限公司与吴元妹均依法享有终止劳动合同的权利。但是双方均没有提出终止劳动关系，仍然按照原相关待遇继续履行，表明双方自愿继续保持劳动关系。吴元妹达到法定退休年龄后，又没有依法享受养老保险待遇，并继续在向常德市御源商务服务有限公司提供劳动，常德市御源商务服务有限公司也继续向吴元妹支付劳动报酬。本院认定吴元妹与常德市御源商务服务有限公司存在劳动关系；二、关于常德市御源商务服务有限公司应否向吴元妹支付失业保险待遇12155元的问题。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件司法解释（三）》第一条的规定，吴元妹没有证据证明其已向社会保险行政部门或社会保险征收机构申请处理过，并确认其反映的失业保险费已无法补办。故本院对常德市御源商务服务有限公司关于不应向吴元妹支付失业保险待遇12155元的观点予以支持；三、关于常德市御源商务服务有限公司应否向吴元妹支付解除劳动合同经济补偿金11745元的问题。根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，劳动者以未及时足额支付劳动报酬为由提出解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准支付；超过六个月的按一年计算；不满六个月的，支付半个月的经济补偿。工资标准为劳动者解除劳动合同前十二个月平均工资。本案中，常德市御源商务服务有限公司自2019年1月起未支付吴元妹劳动报酬，吴元妹以常德市御源商务服务有限公司未及时支付劳动报酬为由提出解除劳动合同，符合支付经济补偿的条件。吴元妹在常德市御源商务服务有限公司处工作时间已超过4年6个月，按照仲裁裁决书关于吴元妹解除劳动合同前十二个月的平均工资为2349元计算，常德市御源商务服务有限公司应支付吴元妹解除劳动合同的经济补偿金应为11745元；四、关于应否向吴元妹支付未订立书面劳动合同二倍工资26332元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条之规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍的工资，支付二倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日。本案中，2017年6月30日，常德市御源商务服务有限公司在与吴元妹签订的劳动合同到期后继续留用吴元妹，但并未与其订立书面劳动合同，应支付吴元妹未签订书面劳动合同的二倍工资。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的规定，仲裁时效为一年，故本院只能支持吴元妹获得11个月的双倍工资，故仲裁裁决书认定常德市御源商务服务有限公司应支付吴元妹未签订书面劳动合同应付二倍工资的金额为26332元，本院予以认同；五、关于常德市御源商务服务有限公司是否只应向吴元妹支付2019年1月至3月份工资3432元的问题。仲裁裁决书认定，根据劳动部关于印发《关于贯彻执行若干问题的意见》的通知第五十九条之规定，职工非因公负伤治疗期间，由企业按有关规定支付其病假工资，但不能低于最低工资标准的80％。吴元妹自2019年1月起非因工受伤入院治疗，其医嘱为全休三个月，吴元妹于2019年5月20日要求解除合同，故本院对于仲裁裁决书中关于常德市御源商务服务有限公司应支付吴元妹2019年1月至5月的工资合计5720元的意见予以认同；六、关于吴元妹应否返还常德市御源商务服务有限公司社保补贴费12760元的问题。吴元妹与常德市御源商务服务有限公司达成社保补贴违反了法律法规的强制性规定，涉及的条款无效。吴元妹因此获取的社保补贴12760元【(100元／月×4月）+（120元／月×3月）+（160元／月×21月）+（360元／月×24月)】本应全额返还给常德市御源商务服务有限公司，鉴于双方对于合同无效条款各自应承担50%的责任，故吴元妹返还常德市御源商务服务有限公司的社保补贴费为6380元；七、关于吴元妹应否向常德市御源商务服务有限公司返还借款5000元的问题。该5000元借款有借条为证，吴元妹应向常德市御源商务服务有限公司返还，但应抵减吴元妹服装费300元。据此，依据《中华人民共和国合同法》第五十八条，《中华人民共和国劳动法》第二条、第七十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款、第七条、第九条、第三十条、第三十八条、第四十二条第（三）项、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十二条第一款，《中华人民共和国社会保险法》第四条、第十条、第十二条第一款、第四十四条、第四十五条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第五十条，《失业保险条例》第十七条、第十八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件司法解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、确认常德市御源商务服务有限公司与吴元妹存在劳动关系； 二、自本判决书生效之日起十日内，常德市御源商务服务有限公司向吴元妹支付解除劳动合同补偿金11745元； 三、自本判决书生效之日起十日内，常德市御源商务服务有限公司向吴元妹支付未订立书面劳动合同二倍工资26332元； 四、自本判决书生效之日起十日内，常德市御源商务服务有限公司向吴元妹支付2019年1月至5月的工资5720元； 五、自本判决书生效之日起十日内，吴元妹退还常德市御源商务服务有限公司社保补贴6380元； 六、吴元妹自本判决书生效之日起十日内退还常德市御源商务服务有限公司借款4700元（5000元－300元服装费）； 七、驳回常德市御源商务服务有限公司的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由常德市御源商务服务有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。 审 判 员 蔡雨静 二〇一九年十一月五日 法官助理 陈 浩 书 记 员 龚金霞 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《中华人民共和国劳动法》 第二条在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。 《中华人民共和国劳动合同法》 第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第九条用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十二条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国社会保险法》 第四条中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费，有权查询缴费记录、个人权益记录，要求社会保险经办机构提供社会保险咨询等相关服务。个人依法享受社会保险待遇，有权监督本单位为其缴费情况。第十条职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。无雇工的个体工商户、未在用人单位参加基本养老保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员可以参加基本养老保险，由个人缴纳基本养老保险费。公务员和参照公务员法管理的工作人员养老保险的办法由国务院规定。第十二条用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费，记入基本养老保险统筹基金。职工应当按照国家规定的本人工资的比例缴纳基本养老保险费，记入个人账户。无雇工的个体工商户、未在用人单位参加基本养老保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员参加基本养老保险的，应当按照国家规定缴纳基本养老保险费，分别记入基本养老保险统筹基金和个人账户。 第四十四条职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。第四十六条失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月。第四十七条失业保险金的标准，由省、自治区、直辖市人民政府确定，不得低于城市居民最低生活保障标准。第四十八条失业人员在领取失业保险金期间，参加职工基本医疗保险，享受基本医疗保险待遇。失业人员应当缴纳的基本医疗保险费从失业保险基金中支付，个人不缴纳基本医疗保险费。 第五十条用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。失业人员应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的公共就业服务机构办理失业登记。失业人员凭失业登记证明和个人身份证明，到社会保险经办机构办理领取失业保险金的手续。失业保险金领取期限自办理失业登记之日起计算。 《失业保险条例》 第十七条失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月；累计缴费时间满5年不足10年的，领取失业保险金的期限最长为18个月；累计缴费时间10年以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限可以与前次失业应领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，但是最长不得超过24个月。第十八条失业保险金的标准，按照低于当地最低工资标准、高于城市居民最低生活保障标准的水平，由省、自治区、直辖市人民政府确定。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件司法解释（三）》 第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。