1 -13- -20- 云南省楚雄彝族自治州中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2019）云23刑终158号 原公诉机关云南省禄丰县人民检察院。 上诉人(原审附带民事诉讼原告人)彭某某，男，1992年3月3日生，云南省禄丰县人，汉族，中专文化，务工。 上诉人（原审被告人）谢某某，男，1999年1月9日生，云南省禄丰县人，汉族，初中文化，无业。因涉嫌故意伤害罪，于2019年2月15日被禄丰县公安局刑事拘留，同年3月21日经云南省禄丰县人民检察院批准逮捕，同日由禄丰县公安局执行逮捕。现羁押于禄丰县看守所。 原审附带民事诉讼原告人郑某某，男，1986年3月13日生，云南省禄丰县人，汉族，初中文化，个体户。 原审被告人潘某，男，1995年4月3日生，云南省禄丰县人，汉族,初中文化，无业。因涉嫌故意伤害罪，于2019年2月15日被禄丰县公安局刑事拘留，同年3月21日经云南省禄丰县人民检察院批准逮捕，同日由禄丰县公安局执行逮捕。现羁押于禄丰县看守所。 原审被告人易友才，男，1999年7月7日生，云南省禄丰县人,汉族，初中文化，无业。因涉嫌故意伤害罪，于2019年2月13日被禄丰县公安局刑事拘留，同年3月21日经云南省禄丰县人民检察院批准逮捕，同日由禄丰县公安局执行逮捕。现羁押于禄丰县看守所。 原审被告人杨某某，男，1999年8月1日生，云南省禄丰县人，汉族，初中文化，务工。因涉嫌故意伤害罪，于2019年2月13日被禄丰县公安局刑事拘留，同年3月21日经云南省禄丰县人民检察院批准逮捕，同日由禄丰县公安局执行逮捕。现羁押于禄丰县看守所。 云南省禄丰县人民法院审理禄丰县人民检察院指控原审被告人潘某、谢某某、易友才、杨某某犯故意伤害罪及附带民事诉讼原告人彭某某、郑某某提起附带民事诉讼一案，于二〇一九年九月十七日作出（2019）云2331刑初104号刑事判决。原审附带民事诉讼原告人彭某某及原审被告人谢某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，审查上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年1月19日4时29分许，被告人潘某、谢某某、易友才、杨某某与被害人彭某某、郑某某在体育馆步行街“浪”酒吧喝酒时，以认识罗茨的“菌脚”为由发生口角，后双方约好一起到禄丰县金山镇金源街佳诚通讯门口见“菌脚”。到嘉华饼屋门口时，彭某某因未见到“菌脚”，问潘某人在哪里，被告人潘某、谢某某、易友才、杨某某与郑某某、彭某某双方便争吵厮打起来，厮打过程中被告人潘某、谢某某、易友才、杨某某将郑某某、彭某某按倒在地殴打，导致郑某某、彭某某受伤。经鉴定，被害人彭某某伤情达轻伤一级，被害人郑某某伤情为轻微伤。案发后，被告人潘某、谢某某被公安机关抓获归案，被告人易友才、杨某某经公安机关电话通知到案。 另查明：吵打结束后，彭某某被送到禄丰县人民医院治疗，因伤情严重，又于当日转到云南省第一人民医院治疗至2月25日好转出院。经诊断伤情为“闭合性颅脑损伤重型，脑外伤所致精神障碍，多发性大脑挫裂伤，弥漫性轴索损伤，轻度认知障碍，肺部感染，右侧第4、5肋骨骨折，低蛋白血症，肛周脓肿”。出院时医院要求“定期到康复科门诊复查，肛肠科就诊”。彭某某在禄丰县人民医院、云南省第一人民医院治疗共用去医疗费54912元，住院期间因治疗需要到药店购买6725元的药品，因检查、复查使用医院担架、轮椅，支付了120元的担架轮椅费用。出院后于3月5日、5月27日到禄丰县人民医院门诊检查用去医疗费481元；于3月28日、29日到昆明医科大学第一附属医院门诊检查用去医疗费918元。2019年5月15日经昆明医科大学司法鉴定中心鉴定彭某某的伤情为轻伤一级，用去鉴定费1000元；2019年6月19日经永鼎司法鉴定中心鉴定彭某某的伤残等级为十级伤残，后期医疗费用为3000元，因鉴定用去鉴定费1800元。郑某某于2019年1月19日至1月23日在禄丰县人民医院住院治疗4天，治愈出院，经诊断伤情为“左眼球挫伤，左眼创伤性虹膜睫状体炎，左眼视网膜震荡，面部软组织挫伤”，用去医疗费2445元。郑某某进行伤情、后期医疗费、误工期、护理期、营养期鉴定用去鉴定费2400元。郑某某在被四被告人殴打过程中，所戴眼镜及身上一部华为荣耀10（COL-AL10）手机被损坏。眼镜系2017年6月21日以1086元钱配购，手机系2018年6月21日以2999元购买。 上述事实，有经当庭举证、质证和认证的下列证明材料予以证实：110指令情况记录、受案登记表、立案决定书、抓获经过、到案经过、户口证明，物证刀子一把、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片、现场勘查笔录、现场图及照片、提取痕迹、物证登记表、辨认笔录及照片，彭某某及郑某某的病情诊断证明书、出院证及相关病历材料、司法鉴定意见书，被害人彭某某及郑某某的陈述，证人莽宏霞、杨蕾、张建林的证言，四被告人潘某、易友才、谢某某、杨某某的供述及辩解，刑事判决书、执行通知书、行政处罚决定书，附带民事诉讼原告人彭某某及郑某某提供的相关证据材料。 原判认为，被告人潘某、谢某某、易友才、杨某某故意伤害他人身体致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关对被告人潘某、谢某某、易友才、杨某某犯故意伤害罪的指控事实清楚、证据确实充分，指控罪名成立。四被告人系共同犯罪，在共同犯罪中的作用相当，不宜区分主、从犯。被告人易友才、杨某某案发后经民警电话通知后主动到案，并如实供述自己的罪行，庭审中自愿认罪，属自首，可从轻处罚。被告人潘某、谢某某被抓获归案后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，属坦白，可从轻处罚。被告人易友才在缓刑考验期内又犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。被告人谢某某因殴打他人被行政处罚，又犯故意伤害罪，可酌情从重处罚。公诉机关对四被告人的量刑建议有事实法律依据，予以采纳。四被告人及其辩护人提出对被告人从轻处罚的意见，予以采纳，被告人潘某的辩护人提出“对被告人潘某判处一年以下有期徒刑”的意见与被告人潘某的罪刑不相适应，不予采纳。被告人谢某某、易友才的辩护人提出“被害人一方对引起本案发生有重大过错，应减轻被告人的刑事责任的”辩护意见，因在厮打前被害人一方与被告人一方仅只是有言语争执，并且是被告人一方叫被害人一方到酒吧外，先动手打被害人一方，被害人一方对引起本案的发生无法律上的明显过错，不应减轻四被告人的刑事责任。辩护人的该辩护意见，不予采纳。被告人潘某、谢某某、易友才、杨某某在承担刑事责任的同时还应赔偿附带民事诉讼原告人合理的经济损失。附带民事诉讼原告人彭某某主张的在禄丰县人民医院、云南省第一人民医院住院治疗期间的医疗费本院根据其提交的合法有效的医疗费票据确认为54912元，住院期间因治疗需到药店购药品的费用6725元、因检查复查使用医院担架、轮椅的服务费120元，有相应的事实，且与治疗有关，予以支持；彭某某出院后到禄丰县人民医院和昆明医科大学第一附属医院门诊的费用属于后期治疗费范围，因其主张了后期治疗费，不再重复支持；后期治疗费3000元，因彭某某只是好转出院，出院时医院也要求其定期复查，并且提供了相应的鉴定意见，有事实依据，予以支持；误工费根据其住院38天和出院后到禄丰县人民医院、昆明医科大学第一附属医院检查、进行鉴定需要的6天共44天，按云南省2018年农业在岗职工日工资160.26元计算支持7051元；护理费根据其住院天数38天，支持家属一人护理，按云南省2018年农业在岗职工日工资160.26元计算支持6090元；住院伙食补助费根据住院天数结合住院地点，支持3800元；营养费根据其伤情和住院天数酌情支持1140元；交通费根据其治疗、检查、鉴定经过、地点酌情支持1000元；鉴定费2800元有相应的鉴定事实和发票，且为实际发生的费用，予以支持；伤残赔偿金，不属于刑事附带民事诉讼案件的赔偿范围，不予支持。附带民事诉讼原告人郑某某的医疗费根据其提交的合法有效的医疗费票据确认为2445元；住院伙食补助费，根据其实际住院天数及地点，以每日30元计算支持120元；营养费，因其伤仅为轻微伤，且也无医院需额外加强营养的建议，不予支持，交通费根据其治疗、鉴定经过、地点酌情支持100元；误工费、护理费，根据其实际住院天数4天，按云南省2018年农业在岗职工日工资160.26元计算各支持641元；鉴定费2400元有相应的发票，且为实际支出费用，予以支持。眼镜损坏损失1086元、手机损坏损失2999元，有相应的事实和证据，予以支持。综上，附带民事诉讼原告人彭某某的经济损失为86638元，郑某某的经济损失为10432元。四被告人共同殴打二附带民事诉讼原告人，造成二附带民事诉讼原告人人身损害和财产损失，应当对二附带民事诉讼原告人的损失承担连带赔偿责任。二附带民事诉讼原告人对本案的发生也有过错，应承担相应的民事责任，结合本案查明的事实，四被告人一方应承担80%的责任即赔偿彭某某69310元、赔偿郑某某8346元，二附带民事诉讼原告人自行承担20%的责任。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二十五条，第六十七条第一款、第三款，第七十七条、第六十九条、第三十六条，第六十四条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百三十八条、第一百五十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第四条、第八条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告人潘某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。二、被告人谢某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。三、被告人易友才犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月；撤销（2017）云2331刑初109号刑事判决主文“被告人易友才犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年四个月”中的缓刑部分，执行原判刑罚有期徒刑八个月；数罪并罚，总和刑期有期徒刑二年，决定执行有期徒刑一年十个月。四、被告人杨某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月。五、随案移送的屠宰刀一把予以没收。六、附带民事诉讼原告人彭某某所遭受的经济损失86638元；由被告人潘某、谢某某、易友才、杨某某赔偿69310元（四被告人各赔偿17372.50元，并在69310元范围内承担连带清偿责任，限于本判决生效后十日内履行完毕）。七、附带民事诉讼原告人郑某某所遭受的经济损失10432元；由被告人潘某、谢某某、易友才、杨某某赔偿8346元（四被告人各赔偿2086元，并在8346元范围内承担连带清偿责任，限于本判决生效后十日内履行完毕）。八、驳回附带民事诉讼原告人彭某某、郑某某的其他诉讼请求。 上诉人彭某某上诉提出：1、本案纠纷系四被告人故意向郑某某挑衅引发，上诉人没有任何过错，一审判决认定上诉人有过错，并承担20%的责任完全错误；2、本案中四被告人认罪态度不好，至今未赔偿受害人任何经济损失，无认罪悔罪表现，其中被告人潘某系累犯，在本案中系主犯，无从轻处罚情节，一审对四被告人处罚太轻，请求二审对四被告人从重处罚；3、一审对上诉人的经济损失部分认定错误、计算不合理，请求二审改判并支持上诉人的请求：首先上诉人除一审认定的医疗费用外，还产生购药、治疗的医疗费用，请予以支持；其次上诉人的误工天数应计算到定残前一天，上诉人受伤时间为2019年1月19日，定残时间为2019年6月19日，一共为5个月即150天，所以误工费为24039元，一审仅支持7051元明显错误，请求二审予以纠正；其次因上诉人伤势较重，住院期间有三个护理，出院后护理60天，所以护理费应为15705元，一审仅支持6090元明显错误，请二审予以改正；最后，应本案造成上诉人十级伤残，导致丧失部分劳动能力，也失去原有工作，给上诉人的今后工作生活带来严重影响，应判决四被告人承担残疾赔偿金。 上诉人(原审被告人)谢某某上诉提出：1、本案当事人双方均是在醉酒状态下发生口角后产生撕打，被害方也有过错，应当减轻被告方的责任；2、本案由潘某引发，潘某属于主犯，上诉人属于从从犯，应当对上诉人从轻或减轻处罚；3、上诉人当庭认罪悔罪，愿意赔偿受害人的经济损失，只是家庭困难，暂时无赔偿能力，刑满后愿意尽最大能力赔偿受害人；4、刀具是被害人郑某某的，我方潘某和易友才也有被郑某某所伤，郑某某一方也应承担责任，不应重判上诉人一方。综上，一审对上诉人的量刑过重，请求二审改判上诉人有期徒刑一年，缓刑二年。 经二审审理查明的事实、证据与一审审理查明的事实、证据相同，二审予以确认。 本院认为,原审被告人潘某、谢某某、易友才、杨某某故意伤害他人身体致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。四被告人系共同犯罪，在共同犯罪中的作用相当，不宜区分主、从犯。易友才、杨某某案发后经民警电话通知后主动到案，并如实供述自己的罪行，庭审中自愿认罪，属自首，可从轻处罚。潘某、谢某某被抓获归案后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，属坦白，可从轻处罚。易友才在缓刑考验期内又犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。谢某某因殴打他人被行政处罚，又犯故意伤害罪，可酌情从重处罚。潘某、谢某某、易友才、杨某某四人在承担刑事责任的同时还应连带赔偿附带民事诉讼原告人合理的经济损失。上诉人彭某某上诉提出本案纠纷系四被告人故意向郑某某挑衅引发，其没有任何过错，一审认定其有过错，并承担20%的责任系判决错误的意见,因本案原被告双方系在醉酒的状态下发生口角后引发，上诉人彭某某、郑某某作为受害方不能冷静处理矛盾自身也有一定过错，故一审判决其承担20%的民事责任并无不当，其上述意见不能成立，不予支持；其上诉提出其出院后产生购药、治疗费用应予以支持的问题，因其住院治疗出院后产生的费用属于后期治疗费范围，其已主张了3000元的后期治疗费，并已得到一审判决支持，上述费用不能重复计算，故其上述主张，不予支持；其上诉提出其误工天数应计算到定残前一天，即按150天计算其误工费为24039元，一审仅支持7051元明显错误，经查，上诉人彭某某受伤时间为2019年1月19日，2019年2月25日从云南省第一人民医院住院治疗出院，共计住院38天，2019年5月15日经鉴定伤情为轻伤一级，2019年6月19日经鉴定伤残等级为十级残，彭某某住院治疗时间与其鉴定伤情及残疾等级时间间隔差距较大，一审根据其住院时间及住院后检查、鉴定所需时间的实际情况按其误工天数为44天计算其误工费并无不当，故彭某某上述上诉请求与事实不符，不予支持；其上诉提出其住院期间有三个护理，出院后护理60天，护理费应为15705元的上诉请求与其实际住院情况及本案查明的事实不符，不予支持；所提应判决被告人承担残疾赔偿金的请求，因伤残赔偿金，不属于刑事附带民事诉讼案件的赔偿范围，不予支持；至于其上诉提出本案四被告人认罪态度不好，一审对四被告人处罚太轻，请求二审对四被告人从重处罚的意见，因附带民事诉讼原告人对刑事部分无上诉权，其所提上诉理由不符合我国法律规定，本院不予采纳。 上诉人(原审被告人)谢某某上诉提出本案当事人双方均是在醉酒状态下发生口角后产生撕打，被害方也有过错，应当减轻被告方责任的意见，经查，因在厮打前被害人一方与被告人一方仅只是有言语争执，并且是被告人一方叫被害人一方到酒吧外，先动手打被害人一方，被害人一方对引起本案的发生无法律上的明显过错，不应减轻四被告人的刑事责任，上诉人谢某某的上述意见不能成立，不予支持；所提本案由潘某引发，潘某属于主犯，上诉人属于从犯，应当对其从轻或减轻处罚的意见，经查，本案系共同犯罪，在共同犯罪中各被告人的地位、作用相当，不宜区分主、从犯，上诉人谢某某的上述理由与本案查明的事实不符，不予支持；其上诉提出刀具是被害人郑某某的，其一方潘某和易友才也有被郑某某所伤，郑某某一方也应承担责任，不应重判上诉人一方的意见与审理查明的本案事实亦不符，不予采纳；至于其上诉提出其当庭认罪悔罪，愿意赔偿受害人的经济损失，只是家庭困难，暂时无赔偿能力，刑满后愿意尽最大能力赔偿受害人，请求二审予以从轻处罚的意见，因一审已对其从轻处罚情节作了认定并在量刑时予以充分考虑，二审不再重复考虑，故其上诉请求和理由不能成立，不予支持。 综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，判处适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  董 波 审 判 员  张 循 审 判 员  陈晓俊 二〇一九年十一月十八日 法官助理  李 洋 书 记 员  李 娜