甘肃省阿克塞哈萨克族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘0924民初184号 原告：高某1，住甘肃省张掖市山丹县。 委托诉讼代理人：张某，甘肃金都律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高某2，住甘肃省张掖市（系原告高某儿子）。 被告:何某1，住甘肃省酒泉市肃北县。 被告：何某2，住甘肃省山丹县。 共同委托诉讼代理人：李某，甘肃焉支律师事务所律师。 共同委托诉讼代理人：徐某，甘肃焉支律师事务所实习律师。 被告：中铁三局集团有限公司，驻山西省太原市迎泽区迎泽大街269号，统一社会信用代码：91140000110104513E。 法定代表人：郝某，董事长。 委托诉讼代理人：潘某，男，汉族，中铁三局法务，生于1967年4月20日，住山西省晋中市。 委托诉讼代理人：杨某，男，汉族，中铁三局法务，生于1990年2月2日，住山西省晋中市。 原告高某1诉被告何某1、被告何某2、被告中铁三局集团有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月1日立案受理，同月23日依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告高某1委托诉讼代理人张某、高某2、被告何某1、何某2诉讼代理人李某、徐某、被告中铁三局集团有限公司委托诉讼代理人潘某到庭参加诉讼。同年9月28日因我县域内出现特殊情形，该案转为普通程序，于同年11月6日公开开庭进行了审理，原告高某1委托诉讼代理人高某2、被告何某1、何某2委托诉讼代理人李某、徐某、被告中铁三局集团有限公司委托诉讼代理人杨某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告高某1向法院提出诉讼请求：1、要求三被告承担医药费、伤残赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、精神抚慰金等共计240726.2元；2、要求三被告承担本案诉讼费。事实和理由：2018年7月10日8时50分许，第三被告公司车辆驾驶员何某1驾驶×××号轻型普通货车，沿国道571线由东向西行驶至31公里+750米处时，因操作不当超速行驶车辆失控驶出路外并发生翻滚至道路南侧，造成乘坐在副驾驶位置的原告受伤，并致车辆严重受损。原告受伤后，立即被送往敦煌市人民医院救治，后因伤势严重并有生命危险遂转入甘肃省河西学院附属张掖人民医院住院治疗，后被该医院诊断为胸椎爆裂骨折T11、胸椎压缩骨折、急性颅脑损伤、额部头皮血肿等。原告出院后其伤势经甘肃张证司法医学鉴定所甘张证【2019】法临鉴字第118号《司法鉴定意见书》评定为八级伤残。本次事故经阿克塞哈萨克族自治县公安局交通警察大队005号《道路交通事故认定书》认定第一被告负事故全部责任，原告无责任。此外，原告及第一、二被告均在第三被告公司敦格铁路甘肃段项目工区上班，原告从事铁路设施建设维护工作、第一被告从事车辆驾驶运输工作，本案肇事车辆系第二被告所有并交由第三被告使用。本案事故发生于第三被告公司安排第一被告驾驶肇事车辆并承载原告高某1及牛全邦、王惠林三名工人前往公司3号工区工作过程中。事故发生后，原告及其家属曾多次找三被告协商解决此事，但由于三被告之原因而协商未果。故而原告为维护自身合法权益，依据《民事诉讼法》向人民法院提起诉讼，请求法院支持原告的全部诉讼请求。 被告何某1、被告何某2共同答辩称：本案基础法律关系应为劳动争议工伤赔偿或者用人单位责任纠纷。原告与何某1均为工作过程中发生交通事故，本案何某1何某2不应承担赔偿责任；要求原告向被告返还垫付的医药费及其他费用40693.33元、本案诉讼费应由中铁三局承担。本案在审理过程中，原告同时又向阿克塞县劳动争议仲裁委员会申请确认与被告中铁三局之间存在劳动关系，依据甘肃省劳动人事争议仲裁与诉讼衔接实施办法的规定，法院应当不予受理。 被告中铁三局答辩称：中铁三局不应承担责任，本案是道路交通事故纠纷，原告诉状中写明肇事车辆的所有人以及驾驶人并非从属于中铁三局，根据交警出具的事故认定书，主要责任并非中铁三局，中铁三局在本案中没有任何责任，不应承担任何责任。 原告高某1围绕诉讼请求依法提交了以下证据，证据一、阿克塞县交警大队出具的交通事故认定书一份，拟证明本次交通事故发生的时间、地点，肇事车辆系第一被告何某1驾驶，第二被告何某2所有，以及本次交通事故认定由第一被告负事故全部责任，且事故造成原告及车上其他乘员受伤的事实；证据二、河西学院附属张掖人民医院2018年7月28日出具的诊断证明、出院证书、住院病历、用药清单复印件各一份，拟证明原告因本次交通事故所受伤害以及就医治疗的具体情况。证据三、青海健泰辅助器具有限公司购买医疗矫形器的发票复印件一张，2600元；山丹县仁和大药房购买药品的发票复印件一张：1983.36元；河西学院附属张掖市人民医院门诊治疗费明细单两张，金额400元，拟证明原告医药费花费总计：4983元。证据四、甘肃张证司法医学鉴定所2019年4月26日作出的甘张证（2019）法临鉴字第118号《司法鉴定意见书》原件一份，拟证明本次交通事故造成原告八级伤残，以及对原告受伤后用药合理化、误工、护理、营养、医疗终结期期限等作出评定，作为原告主张残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费的依据。证据五、鉴定费发票原件一张、拟证明花费4400元。证据六、2019年5月24日原告代理人向原告在中铁三局上班的证人宁某作的《调查笔录》一份及同步录音录像光盘一张，拟证明本案原告、第一、二被告均在第三被告中铁三局公司上班，且第一被告在本案交通事故中驾驶车辆是送工友前往工区过程中发生的，其从事的就是驾驶工作，本案交通事故的发生是第一被告何某1因执行工作任务而造成的，应依据《侵权责任法》第三十四条之规定，由用人单位（中铁三局）承担侵权责任。证据七、申请法院调取交警队的卷宗其中三份笔录，拟证明：第一被告何某1驾驶本案车辆，是属执行工作任务的行为。第二被告何某2之所以列为本案被告，是由于车辆登记所有人系第二被告何某2，为了更能查明肇事车辆究竟是由谁使用和管理。何某1在事故前一天晚上喝过酒，何某2在第二天明知何某1喝过酒却将车交给何某1开，本身存在过错，被告何某1、何某2应当承担责任。共同证明本案何某1驾驶车辆属于工作职务行为，工作过程中造成原告损害的应由用人单位第三被告中铁三局承担侵权责任。 被告何某2对以上证据质证认为，对原告证据一真实性无异议，关联性有异议，本份事故认定书不能作为认定被告责任的证据，不能依据该份事故认定书归责。对原告证据二无异议。对原告证据三真实性有异议，原告提交的是复印件，原件在何某2处，该款项是何某2为其垫付的；张掖附属医院的门诊明细单没有正式发票，被告何某2不予认可；就仁和大药房证据，发生交通事故时，高某1腰部并未受伤，该发票是为治疗腰部而产生，与本案无关。对原告证据四、五真实性无异议，关联性有异议，原告为工伤，应当先申请工伤鉴定，而非人损伤残鉴定。对原告证据六无异议。对原告证据七真实性，合法性、关联性没有异议，该笔录是行政机关作出的合法行为，何某1于事故前晚喝酒，公安机关已经在事故后查明何某1的酒精含量为零毫克，在2018年6月何某2所有的皮卡车就已经口头租赁给中铁三局，事故时何某1驾驶车辆行为是中铁三局负责人指挥的工作行为。 被告何某1质证意见同被告何某2。 被告中铁三局对以上证据质证认为，对原告证据一、四、五无异议；原告证据二与本案无关，不予质证；原告证据三与本案无关，不予质证，但要补充一点既然发生事故住院治疗，应当有正规医院出具的票据，而非其他收据。原告证据六证据形式上不合法；证人与被告何某2、何某1都是一个地方的，证言不可采信；从调查笔录上看，并未说其为中铁三局职工，而且从考勤工资记录上，工资卡并未在原告手里拿着，不能说明原告就是被告三职工，还有内容较多并未阅读完毕，笔录中有一句话上班是何某2让去的。原告证据七中三份笔录都是由被告、原告一方的，被询问人是普通施工人员，对于单位之间的关系并不清楚，具体的施工人员没有权利定性，不了解情况；该询问笔录是为了处理划分交通事故责任，并不是定性原告是哪个单位的。 被告何某2为支持自己的答辩主张，提供了以下证据：证据一、何某1工资建行交易明细六张，拟证明何某1与中铁三局存在劳动关系；证据二、医疗费票据两张，拟证明何某2为原告垫付医疗费16910.33元；证据三、收据两张，拟证明何某2垫付的阿克塞医院救护车费用，原告转院何某2支付的租车费共计2093元。证据四。1、辅助器具票据原件一份2600元；2、收据原件一份，何某2为原告垫付的伙食费90元；3、何某2向原告女儿微信转账截图七份，预付赔偿金总计28000元；4、何某2向原告儿子支付营养费1000元的证明一份;以上证据拟证明何某2为原告支付相关费用的事实，何某2与高某1属于同学关系，何某2与何某1属于堂兄弟关系，事故车辆为何某2所有，所以何某2暂时向原告垫付相关费用；证据五。向法院申请调取的阿克塞县劳动争议仲裁委员会仲裁庭审笔录一份，拟证明原告高某1认可与被告中铁三局之间存在劳动关系，且何某1的行为属于执行公务的行为。 原告高某1对以上证据质证认为，对被告证据二、五无异议；对被告证据一的三性无异议，该证据同样可以证明原告与中铁三局属于劳务关系；对被告证据三中救护车费用无异议，对租车收据有异议，不符合证据的要求，当时是何某2自己的车不存在费用。被告证据四中证据1辅助器具费2600元已经包含在28000微信转账中；证据2伙食费无异议；证据3中28000微信转账包括敦煌医院转院到张掖医院时花费的我和妹妹花费1000元买的重症监护室需要的材料；8月3日到12月4号的四个2000元是何某2向第三被告中铁三局处给原告代领的工资。28000元的赔偿金已经在被告主张中计算了，属重复提交；证据4证明是被告自己写的，不予认可。 被告何某1对以上证据质证认为没有异议。 被告中铁三局对以上证据质证认为，对被告证据一真实性无异议，但对于证明目的有异议，证明事实不存在，第三被告支付工资是代付工资，不光为何某1支付，对何某2的民工队也要支付，因为这是国家规定，为了防止包工头克扣工资，支付工资是代何某2支付工资，因为代付工资导致被告三承担责任不合理；对被告证据二无异议，正好说明原告是何某2的员工，应合理承担员工医药费。对被告证据三无法核实，不发表意见。被告证据四是原告与被告何某1、何某2的票据往来，与被告中铁三局无关。期间的支出都是何某2在支出，原告与何某2是同学，但支出费用已经超出了同学范畴，高某1有工资卡，第三被告是代付工资，被告提交的证据证明原告是受何某2指挥，是何某2员工，应当由何某2负责。证据五笔录的真实性没有异议，但不能证明高某1、何某1与中铁三局之间存在劳动关系。 被告何某1未向法庭提交证据。 被告中铁三局为支持自己的答辩主张，提供了以下证据：证据一、中铁三局与山丹县建筑公司之间的劳务合同原件四份，拟证明何某2代表山丹建筑公司与被告签订劳务合同，施工地点敦格铁路，山丹公司作为法人从事的劳务活动应该对自己的员工负责。证据二、中铁三局与山丹县晶鑫建筑公司之间的劳务合同原件两份，拟证明何某2代表山丹县晶鑫建筑公司与被告中铁三局签订劳务合同，施工地点敦格铁路，山丹县晶鑫建筑公司作为法人从事的劳务活动应该对自己的员工负责。证据三、营业执照、建筑业资质证书、生产安全许可证、法人授权书，拟证明被告何某2是与我公司签订工程劳务合同两家公司的委托代理人。证据四、山丹县建筑公司农民工工资考勤卡，拟证明被告何某2统计指定并向中铁三局通报，说明何某2进行考勤管理。证据五、山西省太原市迎泽区人民法院（2019）晋0106民初4806号民事判决书原件一份，拟证明该判决已认定原告高某1与被告中铁三局不存在劳动关系。 原告高某1对以上证据质证认为，被告证据一只能反映中铁三局与山丹县建筑公司签订了劳务合同，不能证明原告高某1、被告何某1与中铁三局没有劳务关系；第三被告并没有证据证明原告高某1与被告何某1属于山丹县建筑公司劳务人员，山丹县建筑公司所承揽的是建筑工程而非劳务分包工程。被告证据二分包人已经发生了变更，在山丹县建筑公司已经提供劳务的情况下，不可能再向山丹县晶鑫建筑公司提供劳务，山丹县晶鑫建筑公司应当与劳务人员签订劳动合同，若原告与被告何某2存在劳动关系应当签订劳务合同，仅从被告中铁三局提供的劳务合同无法证明原告高某1与被告何某2存在劳务关系，没有关联性。被告证据三真实性无异议，关联性有异议，该证据中安全生产许可证登记是焊接作业分包，何某2的授权是劳务合同签订、财务结算等，只是反映何某2是山丹县晶鑫建筑公司的委托代理人，何某1、原告工作范围不在何某2授权中，不能证明被告何某1、原告高某1与被告中铁三局没有劳务关系。被告证据四为复印件，不符合证据形式要件，该证据不能反映原告属于山丹县建筑公司的劳务人员，只能反映制表人是何某2，农民工工资确认单是中铁三局直接予以打卡的，中铁三局称是山丹县建筑公司发放不属实，且该证据无相关公司盖章，真实性有异议。被告证据五没有异议。 被告何某2对以上证据质证认为，对被告中铁三局证据一与原告质证意见一致，被告中铁三局所提供合同最迟一份2017年已经届满，山丹县建筑公司与本案没有关联性，该合同不能否认被告中铁三局承担的责任。对被告中铁三局证据二部分同意原告质证意见，签字是何某2所签，但该两份合同工程名称及作业范围与何某1从事的职务行为没有关联性，2018年11月24日的施工补充协议，工程量显示为铺底渣，原告高某1从事的工作为铁路设施维护工作。对被告证据三同原告质证意见一致，何某2与中铁三局长期有工程承包关系，何某1与何某2承包的工程没有关系，原告与被告何某1均受中铁三局直接管理，工资由中铁三局发放，因为何某2与中铁三局有工程承包关系，所以其所有的车由中铁三局支配使用。对被告证据四同意原告质证意见，工资卡确认单是2017年的与本案无关；交易明细真实性有异议，该两份证据不能否认事故发生时，原告高某1、被告何某1是在履行职务的事实。对被告证据五没有异议，只能说明原告的主张证据不足，应当予以驳回。 被告何某1对以上证据质证认为同意被告何某2的质证意见。 经审核，对原被告无异议的原告高某1证据四、证据五、被告何某2证据二、被告中铁三局证据五本院予以确认并在卷佐证。原告证据一第62212520180000005号道路交通事故认定书与本案有关联性，本院予以认定；原告证据二河西学院附属张掖人民医院诊断证明、出院证明、住院病历、用药清单等可以证明高某1所受伤害以及就医治疗的具体情况，本院予以认定；原告证据三中医疗矫形器发票2600元，系复印件，本院不予认定；山丹县仁和药房发票1983.36元，系复印件，且没有医生医嘱予以佐证，本院不予认定；河西学院附属张掖市人民医院门诊治疗费明细单400元，经审核与高某1住院单号一致，本院予以认定；原告证据六证人应当出庭作证，且未向法庭提交证人确有困难不能出庭的证明，故对该份证据不予采信；原告证据七阿克塞县交警队卷宗中三份笔录，三份笔录均系车上乘车人员的询问笔录，询问内容均为行车状况及驾驶员状态等情况，并没有可以实现原告证明目的的内容。被告何某2证据一建行交易明细其中有四笔工资收入均显示“中铁三局敦格铁路甘肃段项目经理部本行代付专用户”，可以证明中铁三局连续向何某2发放工资，但不能直接证明存在劳动关系；被告何某2证据三中救护车租赁费493元，有阿克塞县医院现金收讫的公章，予以认定；租车费系收据，且交款单位不是何某2，本院不予认定。被告何某2证据四中辅助器具票据系原件，本院予以认定；90元收据、1000元营养费证明均不符合证据规则要求，本院不予认定；转账给高玉焕的28000元微信截图，原告方认可收到此笔款项，但认为并不是先行支付的赔偿款，其中有四笔2000元是转支付中铁三局给付的工资，对剩余20000元的用途并未向法庭提交证据予以证明，故本院认定该20000元系被告何某2先行支付的赔偿款。被告何某2证据五阿克塞县劳动争议仲裁委员会仲裁庭审笔录并没有直接可以证明高某1、何某1与中铁三局之间存在劳动关系，无法实现其证明目的。被告中铁三局证据一与山丹县建筑公司签订的劳务合同四份原件，其中附件17合同封账协议约定工程已于2017年9月10日全部决算完毕，事故发生时间为2018年7月10日，无法实现其证明目的，本院不予采信。被告中铁三局证据二与山丹县晶鑫建筑安装工程有限公司签订的劳务分包合同两份原件，签订日期为2018年9月12日，晚于事故发生时间，无法实现其证明目的，本院不予采信。被告中铁三局证据三系证据一、二的附属证明文件，因与事故发生时间有出入，无法实现其证明目的，本院不予采信。被告中铁三局证据四中考勤表及农民工工资支付表中制表人签名为何某2，银行明细中单位名称均显示为中铁三局敦格铁路甘肃段项目经理部，结合被告中铁三局所提交的证据五（2019）晋0106民初4806号民事判决书认定的事实，并不能证明原告高某1与被告中铁三局之间存在劳动关系。 本院根据当事人的陈述，有效证据及庭审，对本案事实确认如下：2018年7月10日08时50分许，被告何某1驾驶×××号轻型普通货车，沿国道571线由东向西行驶至31公里+750米处时，车辆失控驶出路外发生翻滚至道路南侧，造成原告高某1受伤，车辆严重损坏的道路交通事故。原告高某1受伤后被送往敦煌市人民医院救治，后因伤势严重遂转入甘肃省河西学院附属张掖人民医院住院治疗，诊断为胸椎爆裂骨折T11、胸椎压缩骨折、急性颅脑损伤、额部头皮血肿等。同月30日阿克塞哈萨克族自治县公安局交通警察大队作出第62212520180000005号道路交通事故认定书，认定机动车驾驶人何某1负事故的全部责任；乘车人高某1无事故责任。2019年4月26日原告高某1经甘肃张证司法医学鉴定所甘张证[2019]法临鉴字第118号司法鉴定意见书鉴定为伤残等级八级；损伤治疗终结时限6个月；误工损失6个月；护理期5个月；营养期在治疗终结时限期内。 另查明，本案涉事车辆甘F0860号轻型普通货车，机动车所有人为何某2。 另，在原告高某1受伤治疗期间，被告何某2支付住院医疗费16910.33元；救护车租赁费493元；辅助器具费2600元；通过微信转账的方式给付28000元。 另，原告高某1于2019年7月8日向阿克塞县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认与中铁三局之间存在劳动关系。同月25日，阿克塞县劳动人事争议仲裁委员会作出阿劳仲裁字（2019）01号仲裁裁决，裁决高某1与中铁三局之间存在事实劳动关系。同年8月2日中铁三局向山西省太原市迎泽区人民法院起诉，要求撤销阿克塞县劳动争议仲裁委员会阿劳仲裁字（2019）01号仲裁裁定书，判定不存在劳动关系。同年9月19日山西省太原市迎泽区人民法院作出（2019）晋0106民初4806号民事判决书，判决中铁三局集团有限公司与高某1之间不存在劳动关系。 本院认为，公民享有生命健康权。原告高某1因机动车交通事故所遭受的各项损失应由赔偿义务人予以赔偿。肇事车辆驾驶人何某1负本次事故的全部责任，其应当承担赔偿责任，肇事车辆所有人何某2亦应当承担赔偿责任。原告高某1认为车辆驾驶人何某1是在履行职务过程中发生的交通事故，应由被告中铁三局集团有限公司承担赔偿责任的主张，因无直接证据证明被告何某1的驾驶行为受被告中铁三局集团有限公司指派，本院不予采信。被告何某2认为其所有的车辆出租给了被告中铁三局集团有限公司，应由被告中铁三局集团有限公司承担赔偿责任的辩解理由，因未向法庭提交任何租赁合同，本院不予采信。在无任何法律关系的前提下，被告何某2将自己所有的车辆交由被告何某1驾驶，应当预见到车辆交由他人驾驶会产生的危险，但其未尽到安全注意义务，应当与驾驶人何某1承担连带赔偿责任。 对原告高某1因本次交通事故造成的各项损失认定如下：1、医疗费400元；2、伤残赔偿金经甘肃张证司法鉴定所鉴定，高某1构成八级伤残，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，伤残赔偿金为元179742元（29957元/年×20年×30%）；3、误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，司法鉴定书确定误工时间为6个月，本院予以认可，原告根据其收入主张每日135.64元计算误工费合理，故高某1的误工费应为24415.2元（135.64元/天×180天）；4、护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，司法鉴定书确定护理期限为5个月，护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，原告主张护理费以每日135.64元计算合理，本院予以认可，故护理费为20346元（135.64元/天×150天）；5、住院伙食补助费原告主张每日20元合理，予以认可，故住院伙食补助费为340元（20元/天×17天）；6、司法鉴定书确定营养期在治疗终结时限期内即6个月，原告主张每日15元营养费合理，予以认可，故营养费为2700元（15元/天×180天）；7、交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，原告虽主张800元，但未向法庭提交任何票据，本院不予认可；8、鉴定费4400元本院予以认可；9、精神损害抚慰金包括伤残赔偿金，故不另行计算。被告何某2认为已先行向原告高某1支付损害赔偿金28000元，原告高某1认为其中有四笔2000元（共计8000元）是转支付中铁三局给付的工资，对剩余20000元的用途并未向法庭提交证据故本院认定该20000元系被告何某2先行支付的赔偿款，应予以扣除。综上，高某1因本案事故造成的损失为：医药费400元、伤残赔偿金179742元、误工费24415.2元、护理费20346元、住院伙食补助费340元、营养费2700元、鉴定费4400元，共计232343.2元，扣除被告何某2已先行支付的20000元，共计212343.2元。 综上，经合议庭合议，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十三条、第十五条（六）、第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问的解释》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第七十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、被告何某2赔偿原告高某1各项损失212343.2元，限于判决生效之日起十日内给付； 二、被告何某1对上述款项承担连带赔偿责任； 三、驳回原告高某1对被告中铁三局集团有限公司的起诉。 案件受理费4911元，由被告何某2、何某1负担4331元，原告高某1负担580元。限于本判决生效之日起十日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省酒泉市中级人民法院。 申请执行的期限为本判决书规定的履行期间的最后一日起两年内。 审 判 长  哈再拉 人民陪审员  张艳慧 人民陪审员  陈莉文 二〇一九年十一月十五日 书 记 员  周 娜