广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0105民初9802号原告：张思月。委托诉讼代理人：丁婷婷，广东金桥百信律师事务所律师。被告：神州长城国际工程有限公司。法定代表人：陈友元。第三人：神州长城国际工程有限公司广州分公司。负责人：王中军。原告张思月诉被告神州长城国际工程有限公司（以下简称神州长城公司）、第三人神州长城国际工程有限公司广州分公司（以下简称神州长城公司广州分公司）劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人丁婷婷到庭参加了诉讼，被告及第三人经本院传票传唤，没有正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理，本案现已审理终结。原告诉称：2015年6月3日，原告与神州长城国际工程有限公司广州分公司签订《劳动合同法》，劳动合同期限约定为自2015年6月3日起至2018年6月2日止，原告担任的职位系安装造价，在原告与被告建立劳动关系期间，被告多次拖欠原告劳动报酬，截止至2018年11月，被告拖欠原告劳动报酬人民币108492.97元。由于被告未及时足额向原告支付劳动报酬，严重损害了原告的利益，故起诉要求判令：1、被告向原告支付2018年未发工资（2018年4-6月份工资部分未发工资，4月份为6968.83元，5月份为9600元，6月份为9450元；2018年8月份补发了15000元，所以未发工资共计11018.83元）、漏发工资3750元（具体为2018年2月份十五天国内工资），按照公司规定以及审批补假单补发十五天国内工资（其中国内工资是7500元，7500元乘以1.8共计13500元，），所以全部未发工资合计人民币14768.83元；2、被告向原告支付2017年1月1日至2018年6月21日周六加班工资人民币76965.52元（周六加班总共是62天，计算方式：因为周六的工资需要双倍计算，故计算方式为国内工资+海外工资=13500元/月÷21.75天/月×2×62天总共为76965.52元）；3、被告向原告支付2017年1月1日至2018年6月21日法定节假日加班工资人民币16758.62元（总共是9天节假日加班，包括：2017年4月4日（清明假期）、2017年5月1日（劳动节假期）、2017年5月30日（端午节假期）、2017年10月1-3日（国庆节假期）、2018年4月7日（清明假期）、2018年5月1日（劳动节假期）、2018年6月18日（端午节假期）。计算方式为国内工资加海外工资13500元/月÷21.75天/月×3×9天=16758.62元）。被告辩称：一、原告就本案争议事实已经申请了劳动仲裁（案号：穗海劳人仲案字【2018】1233号），贵院应驳回原告全部诉求。2018年9月4日，广州市海珠区劳动人事争议仲裁委（以下简称“海珠仲裁委”）开庭审理原告与第三人劳动人事争议一案（案号：穗海劳人仲案字【2018】1233号），就工资、工作日加班费、节假日加班费、年假补偿等进行审理，以原告无正当理由不到庭做出按撤回仲裁申请处理。虽然当时的被申请人是第三人，但根据《公司法》第四十条“分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，因此，对被告存在一样的法律后果。原告在该案件开庭时无正当理由拒不到庭，在海珠仲裁委依法向申请人送达开庭通知，安排于2018年9月4日上午9:00开庭审理。但开庭当天原告及其代理人并无出现，仲裁员、书记员、被告的代理人等待至当天上午10：00，原告及其代理人仍未能到庭。期间，海珠仲裁委分别给原告去电一次，给其代理人去电四次询问是否能到庭。原告答复自己本人不出庭，全权委托代理律师开庭。原告的代理律师在四次电话中均表示因塞车迟到还有几分钟将到达仲裁委，仲裁员明确告知原告的代理律师将等至10:00，如其仍未能到庭，又无正当理由的则视为撤回仲裁申请处理。无奈终究没有等到原告及其代理人前来开庭。以上事实有劳动仲裁庭审笔录和录像为证。其后，原告再次向海珠仲裁委申请仲裁，被海珠仲裁委裁定不予受理。然后，原告直接向广州市海珠区人民法院就本案事实提起起诉，法院开庭审查发现原告有上述情况，以需另行审查为由即时休庭，最后原告撤回该案起诉。依据广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会《关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第35条规定，因申请人无正当理由拒不到庭或者未经仲裁庭许可中途退庭，劳动人事仲裁机构按自动撤回申请处理后，申请人又提起仲裁申请，劳动人事仲裁机构作出不予受理的決定或通知，申请人不服该决定而向人民法院起诉的，人民法院应予受理，人民法院经审查认为确属无正当理由拒不到庭或者未经仲裁庭许可中途退庭的，应裁定驳回起诉。本案是原告恶意规避上述规定而提出的，贵院应当继续适用上述规定，应对本案裁决驳回原告全部诉讼请求。三、原告再次就本案争议事实申请劳动仲裁，案号：穗劳人仲案(2019)266号，该案认定被告并非适格当事人，驳回其全部仲裁请求。四、被告已足额支付原告包括工资、周末加班工资、法定节假日、加班工资等的工资费用。原告的工资是分开国内、国外两部分发的，当中已包含加班费。被告已经足额向原告发放了工资和加班费，并不存在拖欠的情况。由于科威特信奉伊斯兰教，但伊斯兰有不同教派【逊尼派（分支：木教派、虎非耶教派、伊赫瓦尼教派、哲合林耶教派、格底林耶教派）、什叶系、哈瓦里吉派、伊斯玛仪派等】，不是所有伊斯兰节日每个教派都会庆祝，就算庆祝也不一定放假。目前科威特信奉的是哪个教派被告不清楚，只知道有斋戒月和平常的月份之分，所以为了既能保护原告的利益又方便加班费的统计，被告采取每天给予200元人民币作为加班费给原告的计算方式计算加班费工资，只要当天原告有上班，就有加班费。而加班费的发放早已纳入在每月所发工资里面。综上所述，原告的请求违反法律规定，缺乏法律依据，被告恳请法院驳回原告全部诉求。第三人述称：一、原告于2018年8月8日向广州市海珠区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“海珠仲裁委”），就周六加班费、节假日加班费、年假补偿等申请了劳动仲裁，当时我司是被申请人，原告在开庭时无正当理由拒不到庭，海珠仲裁委决定按撤回仲裁申请处理。二、原告再次向海珠仲裁委申请仲裁，再被海珠仲裁委裁定不予受理。三、原告又直接向广州市海珠区人民法院就本案事实提起起诉，法院开庭审查发现原告有上述情况，以需另行审查为由即时休庭，最后原告撤回该案起诉。四、原告2018年12月17日向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁(案号：穗劳人仲案(2019)266号），被申请人是本案被告，仲裁请求是工资、周六加班费、节假日加班费。最后该案裁决驳回原告全部仲裁请求。五、被告也已足额支付原告包括工作日工资、周末加班工资、法定节假日加班工资等的工资费用。经审理查明：2018年8月8日，原告向广州市海珠区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求第三人支付其2016年1月1日至2018年6月21日的周六加班工资109241.38元等。海珠仲裁委于2018年9月4日作出穗海劳人仲案字【2018】1233号《仲裁决定书》，以原告经该委依法送达开庭通知后，无正当理由拒不到庭为由，按原告撤回仲裁申请处理。同日，海珠仲裁委还作出穗海劳人仲不字【2018】115号《不予受理通知书》，以该委已作出穗海劳人仲案字【2018】1233号《仲裁决定书》，原告就同一请求重新申请仲裁，该委不予受理。此后，原告就向本院提起诉讼，但又向本院申请撤诉，本院于2018年11月26日作出（2018）粤0105民初15484号《证明书》，证明本院作出口头裁定，准予原告撤诉。此后，原告又向广州市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称广州仲裁委）会提出申请，要求被告向其支付2017年1月1日至2018年6月21日周六加班工资等。广州仲裁委于2019年3月29日作出穗劳人仲案【2019】266号《仲裁裁决书》，认定：原告入职的是第三人公司，并与第三人签订劳动合同，原告不足以证明其与被告存在劳动关系，被告并非该案的适格当事人，故驳回原告全部仲裁请求。原告遂提起本案诉讼。原告就其主张还提交了以下证据：证据1、2015年6月3日，原告（乙方）与第三人（甲方）签订的《劳动合同书》，约定本合同为固定期限的劳动合同，从2015年6月3日至2018年6月2日；乙方根据甲方工作需要，担任安装造价岗位工作；证据2、广州住房公积金管理中心个人网上业务查询明细复印件，其中单位名称为第三人；证据3、个人凭证项下指定活期账户历史明细清单；证据4、员工工资调整申请表、工作总结、QQ聊天记录截图的复印件；证据5、神州长城装饰工程有限公司文件《境外员工薪酬管理制度》；证据6、科威特居民身份证复印件；证据7、离职资料的扫描件；证据8、打卡记录；证据9、劳动报酬明细说明的打印件；证据10、科威特国防部机电管理人员2016年7月份加班费、科威特国防部机电管理人员2016年11月份加班费、微信聊天记录截图的复印件；证据11、常驻境外项目部员工休假管理方法（试行）、《常驻境外项目部员工休假管理方法（试行）补充规定》、常驻境外项目部员工休假申请表的复印件。原告于2019年4月26日提起本案诉讼。庭审中，经本院释明后，原告仍坚持其是与被告存在劳动关系。本院认为：《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。原告主张与被告存在劳动关系，但其却与第三人签订劳动合同，并由第三人为其缴纳住房公积金等，被告虽向原告支付过工资，但其工资的支付对象还有其他案外人，故原告的上述主张，证据不足，本院不予采纳。原告基于与被告存在劳动关系而要求被告支付工资差额和加班费等诉讼请求，理据不足，本院均予以驳回。综上所述，依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告张思月的全部诉讼请求。本案受理费10元由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  陈美贤人民陪审员  王君碧人民陪审员  侯文卿二〇一九年十一月二十七日书 记 员  招佐文冯琬晴