云南省曲靖市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）云03执异96号异议申请人（被执行人）曲靖世纪天浩房地产开发有限公司。法定代表人：普长寿。住所地：曲靖市开发区。委托代理人叶阳，男，汉族，1976年3月15日生，住云南省曲靖市麒麟区，系该公司经理，特别授权代理。申请执行人中国民生银行股份有限公司曲靖分行。负责人：朱晓涵，系该行行长。住所地：曲靖市翠峰路中段89号龙源花园3-4幢。被执行人曲靖市沾益区靖源煤业有限责任公司。法定代表人：徐锋，系该公司执行董事兼总经理。住所地：云南省曲靖市沾益区白水镇白水社区第三居民小组杨梅山。本院在执行中国民生银行股份有限公司曲靖分行申请执行曲靖市沾益区靖源煤业有限责任公司（原称“沾益县靖源煤业有限责任公司”）、曲靖世纪天浩房地产开发有限公司金融借款合同纠纷一案，本院以（2019）云03执879号案件立案执行，被执行人曲靖世纪天浩房地产开发有限公司向本院提出书面异议，认为对其采取执行行为条件尚不成就，应撤销执行案件中对其采取的执行措施。本院于2019年10月31日立案受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。异议申请人曲靖世纪天浩房地产开发有限公司称，第一，2016年7月15日，申请执行人中国民生银行股份有限公司曲靖分行向异议申请人出具一份不可撤销之《情况说明》。该说明明确：“一、若（2015）曲中民初字第413号民事判决书生效（若涉及二审，则二审判决生效）后，被告沾益县靖源煤业有限责任公司未按生效判决履行判决内容的，我行将先对以上抵押的房产采取执行措施，进行拍卖、变卖。二、若以上房产无法执行或经执行后的价款不足以支付生效判决所确定的所有款项的，我行再依据生效判决要求曲靖世纪天浩房地产开发有限公司承担保证责任。三、本说明自盖章之日起生效，具有不可撤销性。”《情况说明》是申请执行人真实意思表示，合法有效，且不可撤销。判决生效后先处分抵押财产（18套商铺）和执行沾益县靖源煤业有限责任公司财产，穷尽执行手段后，不足以清偿部分才要求曲靖世纪天浩房地产开发有限公司承担连带责任。第二，物保优先于人保。根据《中华人民共和国担保法》第二十八条和《中华人民共和国物权法》第一百七十六条之规定，本案被担保的债权有债务人沾益县靖源煤业有限责任公司提供物的担保（18套商铺），债权人应当先就该物的担保实现债权。第三，沾益县靖源煤业有限责任公司并未破产，尚有房产和其他财产可供执行。沾益县靖源煤业有限责任公司名下的龙源花园18套商铺已被法院查封，说明该公司尚有财产可供执行。综上，冻结异议申请人银行账户、执行异议申请人财产的条件尚不成就，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定，请求贵院撤销（2019）云03执879号执行通知书，撤销对异议申请人银行账户的冻结行为，撤销（2019）云03执879号案件中对异议申请人执行的部分。异议申请人向本院提交了如下证据：1、异议申请人营业执照复印件、法定代表人身份证明以及委托代理书和委托代理人身份证明；2、《情况说明》复印件1份；3、（2019）云03执879号执行通知书及（2019）云03执879号执行裁定书之一、之二、之三、之四复印件各1份。本院查明，原告中国民生银行股份有限公司曲靖分行与被告曲靖市沾益区靖源煤业有限责任公司、曲靖世纪天浩房地产开发有限公司因金融借款合同纠纷诉至本院，本院于2016年5月18日作出（2015）曲中民初字第413号民事判决，曲靖世纪天浩房地产开发有限公司不服该判决向云南省高级人民法院提起上诉。云南省高级人民法院受理后作出（2016）云民终770号民事裁定：撤销一审判决，发回重审。本院重审后于2017年11月30日作出（2017）云03民初194号判决，判令：一、由被告曲靖世纪天浩房地产开发有限公司在完成涉案抵押房产产权登记前对上述借款本金、利息、逾期利息、律师代理费承担连带清偿责任，并有权在承担责任范围内向曲靖市沾益区靖源煤业有限责任公司追偿于本判决生效后三十日内向原告中国民生银行股份有限公司曲靖分行偿还借款本金2700万元，借款利息l59131.25元(按年利率7.0725％自2014年12月19日计算至2015年1月20日)，逾期利息2418795元(按年利率10.60875％自2015年1月21日计算至2015年11月20日)，2015年11月20日之后的利息按年利率l0.60875％计算至款项清偿完毕之日止；二、由被告曲靖市沾益区靖源煤业有限责任公司于本判决生效后三十日内向原告中国民生银行股份有限公司曲靖分行支付原告为本案诉讼开支的律师代理费l44000元；三、如被告曲靖市沾益区靖源煤业有限责任公司未能按期履行还款义务，原告中国民生银行股份有限公司曲靖分行就被告曲靖市沾益区靖源煤业有限责任公司提供抵押的位于曲靖市翠峰路与备战路交叉路口西南侧龙源花园的18套商铺（见《法人按揭合同》附件：抵押物清单）折价或拍卖、变卖所得的价款在上述第一、二项债权范围内优先受偿；四、被告曲靖世纪天浩房地产开发有限公司在完成涉案抵押房产产权登记前对上述借款本金、利息、逾期利息、律师代理费承担连带清偿责任。案件受理费187939元，由被告曲靖市沾益区靖源煤业有限责任公司、曲靖世纪天浩房地产开发有限公司负担。曲靖世纪天浩房地产开发有限公司不服该判决，向云南省高级人民法院提起上诉，云南省高级人民法院于2019年5月31日作出（2018）云民终659号民事判决，该判决判令：一、维持云南省曲靖市中级人民法院（2017）云03民初194号民事判决第一、二项；二、撤销云南省曲靖市中级人民法院（2017）云03民初194号民事判决第三项；三、变更云南省曲靖市中级人民法院（2017）云03民初194号民事判决第四项为：曲靖世纪天浩房地产开发有限公司在完成涉案抵押房产产权登记前对上述借款本金、利息、逾期利息、律师代理费承担连带清偿责任，并有权在承担责任范围内向曲靖市沾益区靖源煤业有限责任公司追偿；四、驳回中国民生银行股份有限公司曲靖分行的其他诉讼请求。一审案件受理费按一审判决承担。二审案件受理费187939元，由上诉人曲靖世纪天浩房地产开发有限公司负担。由于被告未在法定期限内履行生效法律文书确定的义务，申请执行人中国民生银行股份有限公司曲靖分行向本院申请执行，本院于2019年9月11日以（2019）云03执879号案件立案受理。执行过程中，依法向被执行人曲靖市沾益区靖源煤业有限责任公司、曲靖世纪天浩房地产开发有限公司发出（2019）云03执879号执行通知书，并按执行标的作出裁定冻结曲靖世纪天浩房地产开发有限公司银行账户存款。另查明，涉案抵押房产产权登记现未完成。本院认为，本案的焦点问题是异议申请人所承担的连带清偿责任的范围和时间的确定。异议申请人称：“判决生效后先处分抵押财产（18套商铺）和执行沾益县靖源煤业有限责任公司财产，穷尽执行手段后，不足以清偿部分才要求沾益县靖源煤业有限责任公司承担连带责任。”其实质是认为其承担的是补充责任，应先执行抵押财产和曲靖市沾益区靖源煤业有限责任公司。但执行案件的内容是据以执行的生效法律文书确定的义务，本案中，根据云南省高级人民法院（2018）云民终659号民事判决，曲靖世纪天浩房地产开发有限公司履行的义务是：在完成涉案抵押房产产权登记前，对曲靖市沾益区靖源煤业有限责任公司向中国民生银行股份有限公司曲靖分行承担的借款本金、利息、逾期利息、律师代理费承担连带清偿责任。该判项并未确定异议申请人曲靖世纪天浩房地产开发有限公司承担的责任是补充责任，执行依据是（2018）云民终659号民事判决书，而不是异议申请人所提交的《情况说明》，异议申请人并不得以此为由对抗法院的执行。异议申请人所称的财产担保事项即18套商铺，一审法院确认原告对此有优先受偿权，但二审法院已在终审判决（2018）云民终659号民事判决中判决撤销，故中国民生银行股份有限公司曲靖分行未享有对这18套商铺在折价或拍卖、变卖所得价款后的优先受偿权，异议申请人所主张的物保优于人保的请求与据以执行的判决所确定的内容不符。本院对在完成涉案抵押房产产权登记前承担连带清偿责任的被执行人即异议申请人曲靖世纪天浩房地产开发有限公司进行立案执行，并对其采取执行措施的行为并无不当，异议申请人认为对其采取执行措施条件不成就，要求撤销（2019）云03执879号案件中对其执行的部分和解除对其银行账户冻结的主张不能成立，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项之规定，裁定如下：驳回异议申请人曲靖世纪天浩房地产开发有限公司的异议申请。当事人、利害关系人如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向云南省高级人民法院申请复议。审判长  骆建才审判员  何 林审判员  刘 恒二〇一九年十一月五日书记员  徐 丹