广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0118民初8144号原告：李福星，女，1972年8月10日出生，瑶族，住云南省文山壮族苗族自治州广南县。委托诉讼代理人：伍志清，广南县那洒镇法律服务所法律工作者。被告：刘忠流，男，1958年11月29日出生，汉族，住福建省闽清县。委托诉讼代理人：杨江波，广东德培律师事务所律师。原告李福星诉被告刘忠流劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月30日立案受理后，依法由审判员李欣独任审判，公开开庭进行了审理。原告李福星及其委托诉讼代理人伍志清，被告刘忠流的委托诉讼代理人杨江波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李福星向本院提出诉讼请求：一、判令被告向原告支付因工伤产生的停工留薪期工资48000元、护理费8000元、交通费3000元、一次性伤残补助金28000元、一次性就业补助金16000元、一次性医疗补助金16000元、营养费5000元、住院伙食补助费1000元、鉴定费390元、医疗费13667.45元、复查费1592.01元、拆除固定物费用3327.74元，合计143977.72元；二、判令被告向原告支付未签订劳动合同双倍工资差额109600元（2016年3月至2017年3月期间按3800元/月计算12个月，为45600元；2017年4月至2018年8月30日期间，按4000元/月计算16个月，为64000元）。事实与理由：原告于2016年3月入职被告经营的广州市增城华毅箱包厂（以下简称华毅厂）工作，2016年至2017年的保底工资为3800元/月，2017年以后的保底工资为4000元/月，被告一直未与原告签订书面劳动合同，未为原告缴纳社会保险。2017年8月22日，原告在上班过程中被风扇叶打伤，被送往广州和平手外科医院住院治疗，于2018年3月27日经广州市增城区人力资源和社会保障局认定为工伤，于2019年1月3日经广州市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残，停工留薪期至2018年8月30日止，医疗期4个月。原告就工伤赔偿事宜多次与被告沟通无果，故原告向广州市增城区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，经仲裁委查询得知被告经营的华毅厂被被告自行注销，故仲裁委向原告作出《不予受理通知书》。现原告为维护合法权益，提起本案诉讼。被告刘忠流答辩称：一、原告主张因工伤所遭受的损失应当严格依据《工伤保险条例》及《广东省工伤保险条例》等规定及实际发生的损失予以计算，且被告已经向原告支付工伤赔偿部分费用，该费用应当予以扣减，原告在本案中主张的部分因工伤造成的损失无事实和法律依据，应予以驳回。（一）依据《工伤保险条例》第三十七条、《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，十级伤残的一次性伤残补助金为7个月本人工资：即4000元×7=28000元；十级伤残的一次性工伤医疗补助金为一个月本人工资，即4000元；十级伤残的一次性伤残就业补助金为4个月本人工资，即4000元×4=16000元。一次性伤残补助金、工伤医疗补助金、伤残就业补助金合计为48000元。（二）依据《广东省工伤保险条例》第二十六条规定，停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认。而根据原告提供的《广州市劳动能力鉴定结论》证明，停工留薪期和门诊医疗期合计为6个月，因此，停工留薪期内的损失最多为：4000元×6=24000元。（三）原告主张的护理费和营养费无法律依据。本案中原告只是其中一根手指骨折，属于极其轻微的身体伤害，仅需简单的手术，并没有达到需要护理和加强营养的程度；且根据原告提供的证据，无论是《广州市劳动能力鉴定结论》或是医嘱，都没有出具原告需要护理及加强营养的意见，原告的主张应当予以驳回。（四）原告主张的交通费应当严格根据原告在治疗本次工伤事故中必须发生或者实际发生的费用计算（原告第一次住院期间所发生的所有交通费，都已经由被告支付），参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十二条“交通费应当以正式票据为凭”规定，按照原告提供的其本人的交通费凭证计算，原告在本案中提供的其丈夫“陆开荣”发生的交通费不能计算在本案中的损失，其主张无法律依据。（五）医疗费：原告在2017年8月22日发生事故后，在南方医院新塘医院及广州和平手外科医院的所有费用都是被告交纳的，其中被告于2017年8月22日在广州和平外科医院交纳15000元，剩余部分由原告自行退取未归还被告，因此原告主张广州和平外科医院的13667.45元无依据；其次，原告主张的复查费未提交医院出具的缴费凭证，其主张应当予以驳回；第三，根据原告提供的《文山州城乡居民医疗保险费用结算单》证明，原告在广南县人民医院就后期拆除钢针实际自行支付的费用仅为1103.84元。（六）一、原告于2017年8月22日发生事故后，被告首先送其至南方医院新塘医院，医药费都是被告支付的，当天转至广州市和平外科医院，被告当天向医阮交纳了15000元医药费，而在该医院实际发生13667.45元，剩余款项都是原告自己退走了，并且被告额外支付了其他费用，合计支付17430元，并且被告的丈夫陆开荣确认了16000元。该等费用应当予以扣减。二、原告主张的未签订劳动合同的双倍工资差额已过诉讼时效，应依法驳回原告的该项诉讼请求。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”规定，原告自2016年3月14日起在华毅厂工作，那么计算支付二倍工资差额应为2016年4月13日至2017年3月13日期间内共计11个月的工资，而依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十条规定，劳动争议的时效期间为一年，依据《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》（粤高法[2012]284号）第十五条“用人单位应支付的二倍工资差额，从劳动者主张权利之日起往前倒推一年，按月计算，对超过一年的二倍工资差额不予支持”，根据该等规定，即便最后一天（即2017年3月13日）的二倍工资差额的诉讼时效期间也应在2018年3月13日届满。而原告在明知没有签订书面劳动合同的情形下，既未在发生工伤事故前向被告提出支付二倍工资的主张，在发生工伤事故后也未提出相应主张，其在本次诉讼中提出支付二倍工资差额的请求明显超过了诉讼时效期间，因此法院应当依法驳回原告提出的支付二倍工资差额的诉讼请求。三、被告在原告发生事故后一直积极配合其治疗及赔偿，但原告却一直要争取不合理的赔偿，导致本案至今没有解决。原告发生事故当天，被告立即将其送至南方医院新塘医院，并交纳医药费，当天下午又将其转送至更好的广州市和平手外科医院，并交纳医药费，而且向其支付了伙食费、交通费等费用，在原告出院后，被告也积极与其协商赔偿事宜，由于原告仅仅是手指骨折，在治疗后并不影响任何劳动能力，被告除已支付的费用外，当时愿意再就原告受到的工伤赔偿5万元，但原告的要求却极其不合理，非要原告就其工伤赔偿十几万元，导致本案至今没有解决，其原因并非被告造成，而是原告自己造成的，而且其本身受伤也是因其在未正式上班时间内不尽最基本的安全注意义务导致。在2018年8月，被告因债务人拖欠货款，并且箱包厂生意惨淡，成本又大，无力再经营生意，最终关闭厂门，未再经营华毅厂。综上所述，根据本案基本事实及相关法律规定及司法解释的规定，原告提出的工伤损失的诉讼请求中部分损失缺乏事实和法律依据；而其提出的未签订劳动合同的二倍工资差额早已超过诉讼时效，依法应当予以驳回。本院经审理认定事实如下：华毅厂系刘忠流经营的个体工商户，于2006年3月28日注册，于2018年8月1日注销。李福星于2016年3月14日入职华毅厂工作，双方未签订劳动合同，华毅厂未为李福星缴纳社会保险，工资通过现金发放，2016年的工资为3800元，2017年的工资为4000元。2018年3月27日，广州市增城区人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定书》，认定李福星于2017年8月22日在华毅厂车间受伤为工伤。2019年1月3日，广州市劳动能力鉴定委员会作出穗劳鉴[2018]0112281号《广州市劳动能力鉴定结论》，结论为：李福星的劳动功能障碍程度为十级，生活自理障碍程度未达级，停工留薪期从2017年8月22日至2017年9月21日、2018年7月30日至2018年8月30日，门诊医疗期从2017年10月9日至2018年2月7日。李福星为此缴纳劳动能力鉴定费390元。2017年8月22日李福星受伤后即被送往广州市增城区新塘医院门诊治疗，产生医疗费181.8元。后李福星于当天转往广州和平手外科医院住院治疗，至2017年8月28日出院，共住院6天，共产生医疗费13546.45元。出院诊断为：1.右拇指近节指骨开放性骨折；2.右拇指双侧固有动脉神经断裂伤；3.右拇指拇长屈肌腱及拇长伸肌腱断裂伤；4.右拇指指背皮肤软组织剥脱伤。出院医嘱：1.保持伤口清洁、每隔2-3日换药一次，术后12天拆线；2.术后4周去除石膏外固定，术后4-6周取出克氏针内固定；3.不舒适随诊，全休4周。出院后，李福星还分别于2017年8月31日、9月3日、9月7日、9月11日、9月15日、9月19日、9月23日、9月27日、10月9日、10月21日、11月7日前往广州市增城区新塘医院、广州和平手外科医院、广州市增城区中新镇中心卫生院门诊治疗，共产生医疗费1445.81元。2018年7月30日，李福星因拆除内固定到云南省广南县人民医院住院治疗，至2018年8月4日出院，共住院5天，共产生医疗费3327.74元（其中医疗保险报销2223.9元，李福星自付1103.84元），出院医嘱：每两天更换敷料一次，术后14天拆线，不适随诊。事故当天刘忠流垫付了16000元费用给李福星。此外，李福星还提交日期为2017年10月21日、姓名为“陆开荣”的医疗费发票一张，拟证明李福星的丈夫陆开荣代李福星到东莞市中堂医院领取药物并支付医疗费85.4元，但并无提交其他证据为证。刘忠流对该份医疗费发票不予认可。又查明：2017年10月27日，李福星以华毅厂为被申请人向仲裁委申请劳动仲裁，请求：确认李福星与华毅厂于2016年3月12日至2017年10月27日期间存在劳动关系。仲裁委于2018年1月26日作出穗增劳人仲案字[2017]1449号《仲裁裁定书》，裁定：李福星与华毅厂于2016年3月14日至2017年10月27日期间存在劳动关系。2019年7月18日，李福星又以华毅厂为被申请人向仲裁委申请劳动仲裁，其仲裁请求的第一、二项与本案诉讼请求一致。仲裁委于当日作出并向李福星送达穗增劳人仲案不[2019]214号《不予受理通知书》，以被申请人不适格为由决定不予受理。原告李福星于2019年7月27日向本院邮寄本案的诉讼材料，并于2019年9月10日申请诉前联调。本院认为：原告李福星与华毅厂之间的劳动关系有已经生效的仲裁裁决为证，本院予以确认。本案应适用劳动法律法规。原告李福星被认定为工伤，劳动能力障碍程度达十级及停工留薪期、门诊医疗期等情况，有《工伤认定决定书》及《广州市劳动能力鉴定结论》等为证，本院亦予确认。原告李福星在华毅厂工作期间，华毅厂未为原告李福星缴纳工伤保险，依照《广东省工伤保险条例》第五十五条第一款：“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用”的规定，华毅厂依法应向原告李福星支付符合规定的工伤保险待遇费用。因华毅厂在本案诉讼前已注销，依照《中华人民共和国民法总则》第五十六条第一款规定：“个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。”被告刘忠流作为华毅厂的经营者依法应对原告李福星的工伤保险待遇承担支付责任。一、对于原告李福星诉请的各项工伤保险待遇，本院作如下认定：1.医疗费。依照《广东省工伤保险条例》第二十四条第一款“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。”的规定，原告李福星主张被告刘忠流支付医疗费符合上述规定，本院予以支持。原告李福星因治疗工伤自付医疗费16277.9元（181.8元+13546.45元+1445.81元+1103.84元），有医疗费发票、住院费用明细清单、出院小结、病历、《文山州城乡居民医疗保险费用结算单》为证，本院予以确认。原告李福星的医疗费中有2223.9元已经由城乡医疗保险报销，故原告李福星诉请被告刘忠流支付该部分费用无事实和法律依据，本院不予支持。至于原告李福星主张2017年10月21日由其丈夫“陆开荣”到东莞市中堂医院代为领取药物并支付的医疗费85.4元，因原告李福星并无证据证明上述费用与其伤情有关，故对该费用本院不予支持。因被告刘忠流已支付16000元给原告李福星，应在本案中予以扣减，扣减后，被告刘忠流仍应向原告李福星支付医疗费277.9元（16277.9元－16000元）。2.住院伙食补助费、交通费。依照《广东省工伤保险条例》第二十四条第二款“职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付。”的规定，原告李福星两次住院共计11天，故住院伙食补助费应为1100元（100元/天×11天），原告李福星在本案中诉请住院伙食补助费1000元，系其自主处分权利，本院予以准许。原告李福星提交多张交通费票据及对应的乘客意外伤害保险单主张交通费3000元，但交通费票据中仅有部分乘车人系原告李福星，故对于乘车人并非原告李福星的交通费票据本院不予采纳，结合原告李福星的居住地、治疗地、住院天数、门诊治疗情况、交通费票据等，本院酌定交通费为800元。3.劳动能力鉴定费。依照《广东省工伤保险条例》第四十七条第一款规定“工伤保险基金用于下列支出项目：……（三）工伤取证费和劳动能力鉴定费；……”，原告李福星主张劳动能力鉴定费390元符合上述规定，被告刘忠流亦未提出异议，本院予以确认。4.停工留薪期工资。《广东省工伤保险条例》第二十五条第一款规定“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。”，原告李福星被鉴定为停工留薪期从2017年8月22日至2017年9月21日、2018年7月30日至2018年8月30日，因双方均主张停工留薪期工资按4000元/月计算，故停工留薪期工资应为8000元（4000元/月×2个月），现被告刘忠流同意以4000元/月的标准按6个月支付原告李福星停工留薪期工资24000元，本院予以准许。原告李福星主张停工留薪期工资按4000元/月的标准计算12个月，无事实和法律依据，本院不予支持。5.一次性伤残补助金、一次性就业补助金、一次性医疗补助金。华毅厂已于2018年8月1日注销，不再具备用人主体资格，双方的劳动关系自此终止，故原告李福星主张一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金有事实和法律依据，本院予以支持。依照《广东省工伤保险条例》第三十二条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。补助金标准如下：（一）一次性工伤医疗补助金：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。”的规定，原、被告双方均同意按4000元/月的标准计算一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，本院予以确认。依照上述规定，计得一次性伤残补助金为28000元（4000元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金为4000元（4000元/月×1个月）、一次性伤残就业补助金为16000元（4000元/月×4个月）。6.护理费。原告李福星因工伤两次到医院住院接受手术治疗，故其请求住院期间的护理费合情合理，依照《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。”的规定，本院酌定护理费按100元/天的标准计算，为1100元（100元/天×11天）。至于住院以外的护理费，因原告李福星经鉴定生活自理障碍未达级，故其请求住院以外的护理费无事实依据，本院不予支持。7.营养费。本案为劳动争议纠纷，原告李福星的该项主张无法律依据，本院不予支持。二、对于原告李福星主张的2016年3月至2017年3月及2017年4月至2018年8月的未签订劳动合同二倍工资差额。本院认为，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”原告李福星于2019年7月18日才就二倍工资差额申请劳动仲裁，故2018年7月17日之前的二倍工资差额已经超过仲裁时效，本院不予支持。至于2018年7月18日至2018年8月的二倍工资差额，原告李福星于2016年3月14日入职华毅厂，自2017年3月14日起视为双方订立无固定期限劳动合同，原告李福星仍主张2018年7月18日至2018年8月的二倍工资差额，缺乏事实和法律依据，本院亦不予支持。综上所述，原告李福星的部分诉讼请求合理合法，本院予以支持。原告李福星诉请未支持部分，理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《广东省工伤保险条例》第二十四条、第二十五条、第三十二条、第三十三条、第四十七条第一款第（三）项以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告刘忠流应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告李福星支付医疗费277.9元；二、被告刘忠流应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告李福星支付住院伙食补助费1000元；三、被告刘忠流应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告李福星支付交通费800元；四、被告刘忠流应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告李福星支付劳动能力鉴定费390元；五、被告刘忠流应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告李福星支付停工留薪期工资24000元；六、被告刘忠流应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告李福星支付一次性伤残补助金28000元；七、被告刘忠流应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告李福星支付一次性工伤医疗补助金4000元；八、被告刘忠流应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告李福星支付一次性伤残就业补助金16000元；九、被告刘忠流应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告李福星支付护理费1100元；十、驳回原告李福星的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告刘忠流负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内，按照不服本判决部分的上诉请求之数额计算案件受理费（包括反诉费），向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员 李 欣二〇一九年十一月二十二日书记员 莫小惠附相关法律条文：1.《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。2.《广东省工伤保险条例》第二十四条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付。第二十五条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十二条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。补助金标准如下：（一）一次性工伤医疗补助金：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第三十三条计发本条例第三十一条、第三十二条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于全省上年度职工月平均工资百分之三百的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之三百计算；低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算。第四十七条工伤保险基金用于下列支出项目：（一）工伤保险待遇；（二）职业康复费用；（三）工伤取证费和劳动能力鉴定费；（四）工伤预防费。前款第二项按照不超过上年度结存的工伤保险基金三分之一的比例，第三项按照不超过上年度工伤保险基金实际收缴总额百分之二的比例，由社会保险经办机构于每年九月提出下年度的用款支出计划，报同级社会保险行政部门和财政部门审核，按照社会保险基金预算编制相关程序报批后列入下年度工伤保险基金支出预算，下年度据实列支。在保证储备金足额留存和本条第一款第一项至第三项规定的费用足额支付的前提下，可以按照不超过上年度工伤保险基金实际收缴总额百分之三的比例，安排使用工伤预防费。工伤预防费用的安排使用计划由社会保险行政部门会同卫生健康、应急管理等部门制定，按照社会保险基金预算编制相关程序报批后列入下年度工伤保险基金支出预算，下年度据实列支。工伤预防费、工伤取证费和劳动能力鉴定费作为专项经费管理使用，专项经费管理使用按照国家和省的有关规定执行。任何单位或者个人不得将工伤保险基金用于投资运营、兴建或者改建办公场所、发放奖金，或者挪作其他用途。3.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。