云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民终8634号上诉人（原审原告、被告）：段丽红，女，1969年4月4日生，汉族，住云南省昆明市官渡区。被上诉人（原审被告、原告）：昆明银海物业服务有限公司。住所：云南省昆明市官渡区关上关兴路173号银海花园北区物业管理办公楼。法定代表人：范晓薇，董事长。委托诉讼代理人：杨西安、杨博，云南震序律师事务所律师，特别授权代理。上诉人段丽红与被上诉人昆明银海物业服务有限公司（以下简称银海公司）劳动争议纠纷一案，不服昆明市官渡区人民法院（2019）云0111民初4835号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年11月6日立案后，依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。段丽红上诉请求：1.撤销原审判决；2.依法改判支持上诉人的全部诉讼请求；3.二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、关于二倍工资的问题，一审法院存在劳动合同送达劳动者的有关事实认定不清，回避被上诉人从未将劳动合同送达劳动者本人这一基础事实，适用法律错误。按被上诉人的内控管理制度，劳动合同加盖公司公章，必须向不同的印章保管人提交用印审批单，且合同需要到昆明市劳动就业部门备案、盖章登记，不可能在上诉人签完名就送达到本人。上诉人提交的就业失业登记证证实，2017年8月14日被上诉人登记就职时间为2017年8月10日而非5月8日，被上诉人否定了上诉人2017年5月8日至8月9日期间在其单位工作的事实，更没有缴纳此期间的社会保险。按规定，用人单位未将劳动合同文本送达职工的，视为未订立书面劳动合同。二、关于解除劳动合同经济补偿问题，一审法院存在辞职根本原因认定不清，适用法律错误，请求改判。本人提出辞职时未载明离职原因，但在仲裁庭和庭审中均陈述离职原因为被上诉人未依法缴纳社会保险及未足额发放口头约定的绩效工资等。三、关于加班工资，一审法院认定加班事实，但存在工资基数认定不清，计算结果有误，适用法律错误，根据《关于工资总额组成的规定》第4条，劳动者工资包括工资、奖金、津贴和补贴的工资，故应包括2017年税前绩效工资4万元。四、关于职称补贴，一审认定事实不清，适用法律错误，证据不足。被上诉人无法举证废止公司职称补贴发放管理办法的文件不是在仲裁后后补，故应按该办法的规定支付职称补贴39000元。五、关于扣发病假工资，一审认定事实不清，适用法律错误。上诉人提交证据证实了其住院期间仍然坚持工作，全部工作都正常开展，只是治疗期间上班未打卡，故病假期间的工资3179元应全额发放。六、关于补缴社会保险，一审法院认定事实不清，适用法律错误。银海公司答辩：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。段丽红向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告未签订劳动合同二倍工资201663元；2.判令被告补缴原告2017年6月至2017年9月未缴社会保险，足额缴纳2017年10月至2019年2月社会保险；3.判令被告支付原告2017年5月8日至2019年2月15日周末加班工资62690元；4.判令被告支付原告欠发2017年度年终绩效工资40000元，欠发2018年度年终绩效工资90000元，合计130000元；5.判令被告支付原告职称补贴39000元；6.判令被告支付原告住房公积金3800元；7.判令被告支付原告2019年1月扣发的病假工资3179元，并补发以“培训费”为由扣发的服装费250元；8.判令被告支付原告入职以来从未安排休年假、也无法休年假二倍工资8428元；9.判令被告支付原告解除劳动合同补偿36666元。银海公司向一审法院起诉请求:1.判令驳回原告要求被告支付解除劳动关系经济补偿金的仲裁请求；2.判令驳回原告要求被告支付休息日加班工资的仲裁请求；3.判令被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：原告段丽红于2017年5月8日进入被告银海物业公司工作，岗位为财务总监。同日，双方签订了期限自2017年5月8日起至2020年5月7日止的书面劳动合同。2017年8月10日，双方签订了期限自2017年8月10日起至2020年8月11日止的书面劳动合同。原告月工资为15000元，被告为原告缴纳了2017年8月至2019年2月期间的社会保险。2019年1月17日至2019年1月29日，原告经被告批准请病假11天，被告发放了原告5.5天的病假工资。2019年1月30日，原告向被告递交《辞职报告》。2019年1月31日，被告同意原告辞职。2019年2月15日原告为乙方，被告为甲方签订《昆明市用人单位解除（终止）劳动合同证明书》，载明：“因乙方提出辞职，依据《中华人民共和国劳动合同法》第37条之规定和劳动合同第十八条之约定，双方于2017年8月10日签订的2017年8月10日起至2020年8月11日止的劳动合同于2019年2月15日解除（终止）。乙方解除（终止）劳动合同前的工作岗位为财务中心总监，在甲方工作年限为19月。”原告在被告处工作时间为周一至周五：上午8：30-12：00，下午13：30-17：30，周六：上午8：30-12：00。经原告申请，昆明市官渡区劳动人事争议仲裁院作出官劳人仲字（2019）128号《仲裁裁决书》，裁决1.由被告支付原告解除劳动关系经济补偿金30000元；2.由被告支付原告医疗期工资1034元；3.由被告支付原告扣发的工资250元；4.由被告支付原告休息日加班工资49482元；5.由被告为原告补缴2018年5月至2018年7月期间未缴纳的社会保险。根据国家相关政策规定执行，双方应按国家规定的缴费比例各自承担应补缴的费用；6.驳回原告的其他仲裁请求。双方均不服该仲裁裁决，诉至一审法院分别主张上述诉请。另查明，被告已发放原告2017年绩效39551.28元，2018年绩效30000元。一审法院认为，原、被告系符合法律、法规规定的劳动关系主体，双方自愿签订书面劳动合同，双方意思表示真实，依法建立劳动合同关系。关于二倍工资的问题。本案中，原告于2017年5月8日入职被告银海物业公司，双方于同日签订了期限自2017年5月8日起至2020年5月7日止的书面劳动合同，于2017年8月10日签订了期限自2017年8月10日起至2020年8月11日止的书面劳动合同。故原告诉请被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资无事实与法律依据，一审法院依法不予支持。关于解除劳动合同经济补偿的问题。根据被告所举证据及双方当事人的陈述，本案系原告主动向被告请辞，被告同意，双方自愿签订《昆明市用人单位解除（终止）劳动合同证明书》明确：因原告提出辞职，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条和劳动合同第十八条的约定，双方的劳动合同于2019年2月15日解除。本案原告单方提出辞职后现又以被告存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形为由向被告主张解除劳动合同的经济补偿于法于理无据，一审法院依法不予支持。关于加班工资的问题。根据原告所举2017年5月8日-2019年2月15日周六统计表及被告所举考勤制度，能够证实原告在被告处工作期间，被告安排原告每周六工作3.5小时，据此，一审法院折算原告休息日加班天数为37.2天（85天×3.5小时÷8小时/天=37.2天）。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项之规定：“休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资百分之二百的工资报酬”。被告应支付原告工作期间休息日的加班工资。本案被告作为用人单位未提交属于其掌握管理的工资花名册等证据证实原告的工资数额，一审法院依据双方所举劳动合同书、应聘登记表及工资流水确认原告工资为15000元/月。原告休息日加班工资为51310元（15000元/月÷21.75天×37.2天×200%=51310元）。被告辩解原告周六上班系正常工作，不属加班，有悖于上述法律规定，被告主张原告15000/月的工资中已包含了加班工资，但未举证予以证实，故对其辩解一审法院不予采纳。关于绩效工资的问题。根据原告所举工资流水及发放年终奖金报告书，被告已发放原告2017年绩效39551.28元，2018年绩效30000元。原告主张被告拖欠2017年年终绩效40000元及2018年年终绩效90000元，但未提交相关证据予以证实，应承担举证不利的法律后果，故对原告该项诉请一审法院依法不予支持。关于职称补贴的问题。原告依据《昆明银海物业服务有限公司职称补贴发放管理办法》向被告主张职称补贴，因被告已于2016年8月12日原告入职前发文废止了该办法，原告亦未举证证实其向被告申报过职称补贴及被告承诺支付其职称补贴的事实，故对原告诉请被告支付职称补贴39000元，一审法院依法不予支持。关于扣发病假工资及服装费的问题。仲裁根据云南省企业职工保险福利待遇的相关规定结合原告病假天数裁决被告支付其医疗期工资1034元及扣发服装费250元，符合法律规定，一审法院依法予以维持。关于未休年休假工资的问题。原告诉请被告支付未休年休假工资8428元，因未经过劳动仲裁前置程序，一审法院依法不予处理。关于住房公积金的问题。原告诉请被告支付住房公积金3800元，不属劳动争议受案范围，一审法院不予审理。关于补缴社会保险的问题。缴纳社会保险费是法律规定的一种强制性行政义务，反映的是社会保险征缴部门与缴费义务主体（即用人单位和劳动者）之间的一种行政关系，并非劳动争议当事人之间的民事关系。故原告要求补缴、足额缴纳社会保险费的主张不属于人民法院受理民事案件的范围，一审法院不予审理。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第五条、第六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告（原告）昆明银海物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）段丽红休息日加班工资51310元；二、被告（原告）昆明银海物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）段丽红医疗期工资1034元、扣发的工资250元；三、驳回原告（被告）段丽红的其他诉讼请求；四、驳回被告（原告）昆明银海物业服务有限公司的其他诉讼请求。案件受理费20元，由被告（原告）昆明银海物业服务有限公司负担。二审中，双方均没有提交新证据。经审查，本院二审认定的事实与一审一致。综合双方诉辩主张，本案二审的争议焦点是：上诉人主张的未签劳书面劳动合同的二倍工资、解除劳动合同经济补偿金、职称补贴是否应当予以支持？关于上诉人主张的加班工资应如何进行计算？上诉人病假期间是否应全额发放工资？补缴社会保险是否应当在本案当中审理？本院认为，关于未签订书面劳动合同的二倍工资，被上诉人一审中已经提交证据证明双方已经签订过书面《劳动合同》，该合同自双方签署生效，并非是送达或备案后才生效，故上诉人主张被上诉人支付其未签订书面劳动合同的二倍工资不能成立。关于解除劳动合同的经济补偿金，根据本案证据，双方解除劳动合同系上诉人自行提出离职，虽然其在离职申请中并未明确离职原因，但在双方自愿签订的《昆明市用人单位解除(终止)劳动合同证明书》中已明确因段丽红提出辞职，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条和劳动合同第十八条的约定双方劳动合同解除，《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定：“劳动者提前三十日已书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。”，可见本案中双方在办理离职手续当时已明确离职原因为上诉人主动请辞，其当时离职时并非是以银海公司存在拖欠薪酬和未足额交纳社会保险而辞职，故上诉人又以《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、四十六条主张被上诉人支付解除劳动合同的经济不能成立。关于加班工资的计算基数，应当按照劳动者正常出勤是的月工资标准予以确定，且不得低于最低工资标准，但不应包括季度奖、年终奖、提成等非按月支付的部分。对于上诉人主张的年终绩效，其性质属于年终奖金，该奖金本身是单位对劳动者一段时间内勤勉工作的奖励，是贯彻“按劳取酬、多劳多得”工资分配原则的具体体现，如果将该奖金再行计入加班工资的基数，会导致加班工资重复计算，故上诉人主张将年终绩效计入加班工资基数不能成立。关于职称补贴，银海公司提交的证据能够证实其公司原制定的《昆明银海物业服务有限公司职称补贴发放管理办法》在上诉人入职前已废止，上诉人主张该废止文件系银海公司在其提出仲裁后补制，但其未提交证据予以证明，其该项上诉不能成立。关于上诉人病假期间的工资，被上诉人提交的证据能够证实上诉人请病假期间并未至单位正常考勤、上班，一审对病假期间工资的计算符合规定，上诉人的上诉理由不能成立。关于补缴社会保险的诉讼请求，因缴纳社会保险属于用人单位法定的行政义务，体现的是行政关系而非民事关系，不属于人民法院受理民事案件的范围，一审不予审理并无不当。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，所作判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由段丽红承担。本判决为终审判决。本判决送达后即具有法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向一审法院申请执行。审判长  方云红审判员  陈 红审判员  徐 斌二〇一九年十一月二十九日法官助理潘鑫书记员甘丝琳