安徽省颍上县人民法院 刑 事 判 决 书 (2019）皖1226刑初486号 公诉机关颍上县人民检察院。 被告人朱加利,男,1973年3月8日出生,汉族,初中文化,安徽省颍上县人,住颍上县。2004年6月任颍上县某镇某村文书,2007年4月任凌楼村支部委员,2015年4月至2018年9月任凌楼村党支部书记。因涉嫌犯职务侵占罪于2019年5月3日被颍上县公安局刑事拘留,同年5月17日经颍上县人民检察院批准逮捕,同日由颍上县公安局执行逮捕。现羁押于颍上县看守所。 辩护人王自，安徽国恒律师事务所律师。 辩护人何炯，安徽慧民律师事务所律师。 颍上县人民检察院以颍检检二刑诉[2019]237号起诉书指控被告人朱加利犯职务侵占罪一案，于2019年7月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭,公开开庭进行了审理，期间，颍上县人民检察院以颍检检二刑补诉[2019]2号补充起诉决定书补充起诉部分事实。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，颍上县人民检察院指派检察员花艳出庭支持公诉，被告人朱加利及其辩护人王自、何炯到庭参加诉讼。因公诉机关追加起诉，本案审限重新计算一次。现已审理终结。 颍上县人民检察院起诉书及补充起诉决定书指控： 2007年至2016年,被告人朱加利利用担任颍上县某镇某村支部委员、支部书记的职务之便,非法占有颍上县某镇某村集体沟塘1.477亩,用于自建房屋和向外出售。经颍上县价格认证中心认定，该集体土地的价格总计为12.6万元； 2013年,被告人朱加利利用职务之便,从村民余某等人手里以每间1.2万元价格购买18间宅基地(集体土地性质),后以每间1.3万元价格出售给村民建房,18间宅基地增值1.8万元被朱加利非法占有。 公诉机关为证明指控成立向本院提交了书证某镇某村委会情况说明、颍上县自然资源和规划局违法占地图等，证人王某、陈某、余某、朱某1等人的证言，被告人朱加利的供述，价格认定结论书，勘验、检查笔录。公诉机关认为,被告人朱加利利用职务之便将本单位财物非法占为已有,数额较大,其行为应当以职务侵占罪追究其刑事责任。提请本院追究被告人朱加利的刑事责任。 被告人朱加利对起诉书指控的罪名不持异议，当庭自愿认罪。 辩护人王自的辩护意见是：1.朱加利不构成职务侵占罪，起诉书认定涉案集体土地价款为12.6万元没有依据，价格认定不客观，应当按照安徽省征地补偿标准认定土地价值55709.5元，尚未达到刑事追诉标准；2.朱加利买卖宅基地，其中三间是重复计算，买卖宅基地时候其为村文书，不具备支配控制集体财产的权利，没有利用职务上的便利，其买卖宅基地的行为属于非法转让或倒卖土地使用权，但其获益较小，不构成犯罪。 辩护人何炯的辩护意见是：1.对起诉书指控的无异议；2.朱加利在未被采取强制措施前，接电话通知主动到案，如实供述，是自首；3.农村沟塘使用时约定俗成的习惯是靠近谁的土地谁就可以使用，建议法庭对被告人朱加利从轻处罚。 经审理查明： 2007年至2016年间,被告人朱加利利用担任颍上县某镇某村支部委员、支部书记的职务之便,非法占有颍上县某镇某村集体沟塘1.477亩，填土垫平后用于自建房屋和向外出售。经颍上县价格认证中心认定，该集体沟塘占地价值12.6万元。 上述事实有经庭审举证、质证、认证的如下证据予以证实： 1.户籍信息，前科查询，证明朱加利出生于1973年3月8日，作案时已达完全刑事责任年龄；经查询，朱加利无犯罪前科。 2.到案经过，证明朱加利于2019年5月3日被颍上县公安局在润河镇政府院内发现，并口头传唤到案。 3.任职文件，证明朱加利2004年6月任某镇某村文书，2007年4月任凌楼村党支部委员，2015年4月任凌楼村支部书记。 4.凌楼村村委会出具的证明，证明其村位于楼东、楼西的一处沟塘，被称为黄塘子，面积约1.8亩，黄塘子属于集体所有。朱加利占用黄塘沟没有和村支两委汇报，村支两委成员不知情，未向村委会缴纳任何费用，属于个人行为。 5.价格认证中心价格认定结论书，证明朱加利占用集体沟塘形成的宅基地为临路四间、出售给李刚两间、未出售两间，面积合1.477亩，共计价值12.6万元。 6.证人朱某2的证言，证明其曾任凌楼村楼西生产队会计。楼东楼西两个生产队有一个集体沟塘黄塘沟，有三亩多地，朱加利开发房屋时把这个沟塘填上，他自己在上面盖了四间房子，卖给他连襟两间，剩余的地被他卖给李刚三间地皮。他是村干部，垫沟塘群众敢怒不敢言。 7.证人陈某的证言，证明其曾任凌楼村书记。2015年其推荐了朱加利干村书记，镇里同意后其就卸任了。朱加利平时比较强势，其任书记时，楼东、楼西都由他包片负责。他任村书记直到2018年因为被认定为失信人员，被免去职务，两个月后镇里又让朱加利继续主持凌楼村工作。在七八年前，朱加利私自将楼东、楼西生产队之间的一个至少有一亩七分地的鱼塘填土用来盖房子了。鱼塘是一个南北走向的水塘，朱加利先填上鱼塘南边一点，建了四间两层洋房，其中两间他自己居住，两间卖给他连襟，之后他把后面的水塘填满，把水塘周边的土地买过来，开发了两排房子，共计十二套。水塘是集体资产，朱加利填土建房没有经过村委会研究，也没召开村民会议，也没向村集体缴纳钱款。群众到镇里反映过这件事，国土部门对朱加利进行了处罚。 8.证人王某的证言，证明朱加利是其妹夫，其丈夫是凌某。2008年左右，其从朱加利手中以16.8万的价格购买了一套房屋，给其小儿子结婚用。这个房屋以前是一个水塘，叫黄塘子，朱加利垫上之后盖的房子，两间卖给其，两间朱加利自己建房，卖给李刚三间房屋的地，剩下两间地点朱加利下好地基后放着没有卖。 9.证人朱某3的证言，证明朱加利曾在黄塘沟建房，黄塘沟因为修路被占了一部分，朱加利开始建房的时候占了四间地点，盖了两层楼房前面有个大院子，后期在2012年、2013年期间，朱加利垫了黄塘沟后面的地点，将第二排卖给了李刚，第三排两间地点下好地基放在那里。朱加利一共卖给李刚三间地点，沟里有几间其并不清楚。朱加利占沟塘没有开过群众大会。 2013年其向朱加利购买了两间地皮，每间1.3万元，共花费2.6万元。地皮是朱加利从群众那里协调的地方，买地皮的钱是直接给朱加利的，因为朱加利是书记，他从群众手里买地皮好说话一点，容易协调。 10.证人朱某4的证言，在证明黄塘沟之前因为修路被占了一部分，大约十年前，朱加利把靠路边的垫上了，盖了四间房子，他自己住两间，另外两间卖给凌某，2012年其看到朱加利整理黄塘沟以及黄塘沟向西的土地，整理出两排地点，其家一下雨就出不来门，其就想从朱加利整理的地点里买两间。其购买的是第三排，东面还有两间地是从沟里垫上来的，被朱加利下好地基在那放着。 五六年前其从朱加利处购买了两间地皮，共花费2.6万元，其买的土地是朱加利侵占集体沟塘垫平后形成的土地。 11.证人朱某5的证言，证明前凌楼村村支部书记朱加利霸占集体沟塘从中获利。大约十年前，朱加利霸占了其村的黄塘沟，位置在凌楼村楼东队、楼西队之间，面积大约2亩多，朱加利先垫了靠路的四间地皮，盖了四间两层楼房，拉了院子，卖给他的连襟凌某两间，他自己留两间住。六七年前，朱加利从这四间房屋后面垫沟，把剩余的沟垫上了。朱加利在沟里垫了三排房屋的地点，第二排是两间地，第三排也有两间地，第二排被卖给李刚了，第三排被下了地基没有卖。他又在第二排、第三排朝西的位置购买了群众的田地，规划了两排地。他将黄塘沟垫上后，下雨没有地方流，群众的老宅子经常涨水。 12.证人朱某6的证言，证明黄塘沟位于凌楼小学东侧，柏油路北侧，属于凌楼村楼东、楼西两个生产队集体所有的，原先有好几亩地，在1999年因为修路占了一部分，2007年路北侧的剩余部分被朱加利垫了起来，在上面盖了四间房屋，门对着路，当时建房时其帮助下的地基。西边两间卖给了他的连襟凌某。占用黄塘沟填的位于第二排的两间地皮卖给了李刚，第三排的两间地皮下了地基放在那里。朱加利卖给李刚三间地皮，后来朱加利向西从群众手中购买了一部分田地。 13.证人朱某7的证言，证明朱加利从截岗沟取土垫了黄塘沟，然后开发房屋对外出售，有开发好的房屋，有打好地基的，也有垫好的地皮。 14.证人朱某8的证言，证明其在2013年的时候从朱加利处购买了两间地皮，花费2.6万元，朱加利卖给其的地皮是朱加利从别人那里协调的地点。其的地没法盖房子，其从朱加利那买地皮钱是给朱加利的，朱加利是村支书，做事方便一点，其的地没法盖房子。 15.证人朱某9的证言，证明几年前，朱加利在凌楼学习东面买了好几家群众的土地，按照1.2万元一间购买，要是有卖地的群众或者其他人想从那里建房，去掉自己的地皮，不够的从朱加利手中按照1.3万元一间购买，朱加利从中间赚差价。其有8分土地，从朱加利处购买了一部分土地建房的。 16.被告人朱加利的供述，证明2004年至2015年5月其在某镇某村任村委会文书，2015年5月至2018年8月任凌楼村支部书记，2018年8月被免职，但9月又回到村委会负责全面工作至案发。 其现在住的房子是其占用村集体的鱼塘建设的。鱼塘至少2.6亩。2007年12月开始，其将鱼塘（黄塘沟）用土填上，填了一百多车土，其在上面规划了7间屋子的地皮，当年就盖了四间两层房屋，其自己住两间，另外两间卖给其连襟凌某了，卖了16.8万元；2011年或者2012年其从黄塘沟向西又从群众手里买有三亩多地，整理出第二排房屋的地，其中最东面一间占了黄塘沟，这间其卖给李刚了，卖了1万元。最后一排两间房屋的土地是2016年垫上的，下了地基没有盖起来。其曾卖给李刚三间地皮，鱼塘土地是其中一间。其占用鱼塘盖房子没有人提出意见，也没有向村长书记报告，其当时是村干部、文书，鱼塘是属于其包的楼东、楼西生产队。 国土部门对其进行行政处罚认为其2013年3月未经批准占用集体土地（基本农田）进行开发一事，其没有参与开发，其为了房屋建设的好看，出面从群众手中协调了土地，朱某11、朱家义、朱中好、朱家旭、朱家全的都是自己的地，朱家思3间、李刚3间、朱某102间、朱某82间、刘某2间、凌某2间、朱某42间、朱家龙2间都是其出面从朱某11等人土地中按照一间1.2万元购买，一共18间地皮，每间其赚差价1000元，一共获利1.8万元。土地协调好之后，他们自己找人建设的。 17.现场勘验笔录，证明朱加利占用集体沟塘黄塘沟垫平据为己有的现场位于某镇某村凌楼至沈楼公路北侧，凌楼希望小学东侧，第一排建设成四间两层房屋，西侧两间出售给凌某，第二排侵占沟塘两间地点，第三排侵占沟塘的地被朱加利下地基占据，未建设房屋。 本院认为，被告人朱加利利用职务之便将本单位财物非法占为已有,价值12.6万元，数额较大,其行为应当以职务侵占罪追究其刑事责任。公诉机关指控罪名成立，本院依法予以支持。被告人朱加利倒卖转让18间房屋对应面积的土地，从中获利1.8万元，并不能认定为是将本单位财物据为己有，且认定朱加利在此过程中利用职务上的便利的证据不足，故对公诉机关指控朱加利倒卖18间房屋对应面积的土地，从中获利1.8万元行为构成职务侵占罪的意见不予支持。对辩护人提出价格认定不应采取市场法，应以征收补偿标准来认定涉案土地实际价格的意见，经查，根据相关法律规定，土地承包经营权可以在自愿有偿的原则下合法流转，宅基地使用权也可以在本集体经济组织内部依法流转。农村土地流转存在一个长期、稳定的市场，价格认定机构采取市场法认定涉案土地价格并无不当，对辩护人该节辩护意见不予采纳。为打击犯罪，维护集体财产不受非法侵害，根据被告人朱加利犯罪的事实、性质、情节，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第五十二条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下： 一、被告人朱加利犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年二个月； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日） 二、违法所得人民币12.6万元予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  龚 军 审 判 员  汤 滨 人民陪审员  任春梅 二〇一九年十一月二十一日                                                   法官助理   韩莎莎                                                    书记员    王文婧 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。