辽宁省鞍山市中级人民法院行 政 判 决 书（2019）辽03行终340号上诉人（一审原告）：海城市张家汽车销售服务有限公司。住所地：海城市西四镇前郭村。清算组负责人：李学刚,辽宁科融律师事务所律师。法定代表人：张树彪，男，1960年5月16日出生，汉族，住海城市。上诉人（一审被告）：海城市公安局。住所地：海城市永安路13号。法定代表人：夏应，局长。委托代理人：刘志远，该局工作人员。委托代理人：李洪昌，辽宁华仁律师事务所律师。海城市张家汽车销售服务有限公司（以下简称张家服务公司）因诉海城市公安局行政行为违法并赔偿一案，张家服务公司及海城市公安局不服鞍山市千山区人民法院（2019）辽0311行初137号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，并组织双方当事人进行询问，上诉人张家服务公司的法定代表人张树彪，被上诉人海城市公安局的委托代理人刘志远、李洪昌参加询问。本案现已审理终结。一审法院认定，张树彪与案外人张婧（己被海城市公安局立案以构成职务侵占罪采取强制措施）系同父异母的兄妹关系，2010年3月两人以股东入股各25万元成立了海城市张家汽车销售服务有限公司。2012年12月，张婧（当时系原告公司经理）以原告公章、法人名章丢失为由向被告海城市公安局申请重新刻制印章，并提供了张家服务公司的营业执照复印件、法定代表人身份证复印件、经办人张婧身份证复印件、海城市报登载原公章作废信息、声明作废的发票收据等材料。被告在审查材料后依据《辽宁省刻字业治安管理办法》第八条第一款以及鞍公发（2005）60号文件第四条的规定重新刻制了原告公司的印章及法定代表人张树彪的名章。2013年3月，原告之法定代表人张树彪发现原告处的共计1473000元款项被他人转走。经过张树彪自行查询，发现是被告海城市公安局批准为张婧重新刻制了公章和法定代表人名章。张树彪认为这个结果就是由于被告海城公安局而导致的，其于2014年1月8日向海城市公安局申请国家赔偿，海城市公安局于2014年3月6日作出不予国家赔偿的决定。原告不服，先后以张树彪为原告向岫岩县人民法院以（2015）鞍岫行初字第6号案件起诉海城市公安局，后因起诉主体资格问题被驳回；张树彪不服上诉后被鞍山市中级人民法院驳回上诉，维持原判；又于2015年8月21日以海城市张家汽车销售服务有限公司作为原告以（2015）鞍东行初字第00184号案件起诉海城市公安局，后因其主张没有事实依据被铁东区人民法院驳回诉讼请求，张家服务公司不服上诉至鞍山中院，后被鞍山中院发回重审；铁东法院又以（2017）辽0302行初字第158号行政案件重审后又将张家服务公司驳回诉讼请求，原告张家服务公司不服又上诉，鞍山中院再次发回重审，铁东法院又以（2018）辽0302行初第76号行政案件立案，鞍山中院于2019年2月18日函告我院将该案指定由本院管辖，本院以原告要求确认被告海城市公安局刻制印章的行为违法并要求行政赔偿进行审查。另查，张家服务公司于2014年4月向海城市人民法院申请强制清算申请，现该公司仍在清算过程中，清算组负责人为辽宁科融律师事务所律师李学刚。再查，张婧因涉嫌职务侵占罪，被海城市公安局依法刑事侦查，目前处于取保候审状态。一审法院认为:本案争议焦点是张婧在申请新印章刻制时提交的材料是否符合法律法规规定亦即海城市公安局是否尽到了审慎审查提交的材料义务。《国务院关于国家行政机关和企业事业单位、社会团体印章管理的规定》（国发（1999）25号）第二十三条规定，“印章制发机关应规范和加强印章制发的管理，严格办理程序和审批手续。国家行政机关和企业事业单位、社会团体刻制印章，应到当地公安机关指定的刻章单位刻制”，该规定是要求备案、审批机关在审查刻制印章程序中应依法严格审查和审批的义务，且公安机关对此亦有该职责；《辽宁省刻字业治安管理办法》第八条第一款规定，“刻制公章的单位,须持上级领导机关的证明或《营业执照》,到承制单位所在地的县(市)、区公安机关办理备案手续”，该办法中明确规定申请刻制印章应提交的是《营业执照》，该营业执照应系原件；鞍公发【2005】60号文件第四条规定，新型防伪网络印章的更换手续“……企业单位：持本单位介绍信、企业营业执照副本（复印件）、单位法人代表身份证（复印件）、经办人身份证（复印件）、旧印章印样一份，到所在地县（市）区公安（分）局办理更换手续”的规定，其中的“企业营业执照副本（复印件）”应该与原件核对后方可备案。被告在对原告张家服务公司重新刻制企业公章和法人代表名章时未依法依规进行审慎地审查，主要表现在对案外人张婧提交的企业营业执照副本复印件等复印件材料未与原件核对，其行政审批行为导致违法，故对原告张家服务公司要求确认被告海城市公安局准许刻公章和法代表名章的行政行为违法的诉讼请求本院予以支持。关于被告海城市公安局提交的证人张某、黄某的证言，根据《最高人民法院》第六十条第（一）项规定：下列证据不能作为认定被诉具体行政行为合法的依据“被告及其诉讼代理人在作出具体行政行为后或者在诉讼程序中自行收集的证据”，因该两份证人证言系被告于行政行为后自行收集而取得的，故应认定为无效证据。关于原告张家服务公司要求确认行政行为违法并附行政赔偿即行政赔偿经济损失1473000元及利息600000元一节，《行政诉讼法》第七十六条规定：人民法院判决确认违法或者无效的，可以同时判决责令被告采取补救措施；给原告造成损失的，依法判决被告承担赔偿责任，现因所诉争的赔偿款项是由案外人张婧所导致，款的去向和行为的定性尚需刑事的侦查和认定及公诉、判决结果作为定论；另，强制清算案尚在海城市人民法院审查和清算司法程序中，上述情节均在待定中，故原告张家服务公司可在待定结束后可另行主张行政赔偿。综上，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十六条的规定判决确认被告海城市公安局对原告海城市张家汽车销售服务有限公司刻制印章和法人代表名章的行政行为违法。案件受理费50元，由被告海城市公安局承担。上诉人张家服务公司上诉称，请求依法赔偿海城市张家汽车销售服务有限公司经济损失壹佰肆拾柒万叁仟元及利息陆拾万元；诉讼费用由被上诉人海城市公安局承担。事实与理由：1、张婧用海城市公安局行政行为违法刻制的公章和法人名章到工商银行海城支行办理转帐业务。（2013年1月7、8、9、17日四笔共转出1473000元）造成公司直接经济损失。所以应当赔偿该损失。2、鞍山市公安局经侦支队2015年10月27日立案侦查该款，已变现提走不知去向。张婧名下的账户、存折、银行卡都没有存款。经多方（亲属、清算组、经侦支队）协调解决拒不还款，所以，诉讼海城市公安局行政赔偿损失。3、清算组于2014年11月5日经海城市人民法院批准同意中止清算。4、海城市人民检察等待法院行政赔偿案结果来定案，公诉张婧职务侵占罪到海城人民法院。上诉人海城市公安局上诉称，1、鞍山市千山区人民法院2019年5月9日作出的(2019)辽0311行初137号行政判决认定事实错误，适用法律错误，请求依法撤销。2、诉讼费用由被上诉人海城市张家汽车销售服务有限公司承担。上诉理由：一、认定事实错误。2012年12月份，在经办人张婧提供海城市张家汽车销售服务有限公司工商营业执照副本原件、法定代表人张树彪身份证(复印件一份）、经办人张婧身份证原件及复印件、2012年12月27日海城市报原件（刊登海城市张家汽车销售服务有限公司丢失公章、法人名章，声明作废）和发票收据后，海城市公安局治安管理大队对经办人张婧提供的以上证明材料进行审慎审查核对具有真实性后，海城市公安局治安管理大队受理了经办人张婧申请重新刻制海城市张家汽车销售服务有限公司公章及法人名章并复印了海城市张家汽车销售服务有限公司工商营业执照副本原件，将海城市张家汽车销售服务有限公司工商营业执照副本复印件与其他证明材料存档保管。原审原告认为营业执照复印件上没有年检印章系伪造，我局提供两份海城市张家汽车销售服务有限公司工商营业执照复印件，没有年检印章的营业执照复印件系海城市公安局治安管理大队受理海城市张家汽车销售服务有限公司2010年成立当年申请刻字印章时提供的营业执照副本原件经海城市治安管理大队审慎审查核对具有真实性后复印与其他证明材料存档保管的。有年检印章的营业执照复印件系海城市公安局治安管理大队受理经办人张婧申请重新刻制海城市张家汽车销售服务有限公司公章及法人名章时提供的营业执照副本原件经海城市治安管理大队审慎审查核对具有真实性后复印与其他证明材料存档保管的。海城市公安局治安大队受理经办人张婧申请重新刻制海城市张家汽车销售服务有限公司公章及法人名章，严格按照《辽宁省刻字业治安管理办法》及鞍公发【2005】60号文件依法依规进行了审慎地审查。鞍山市千山区人民法院(2019)辽0311行初137号行政判决认定事实错误。二、适用法律错误。一审法院根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十六条，判决确认被告海城市公安局对原告海城市张家汽车销售服务有限公司刻制印章和法人代表名章的行政行为违法。《中华人民共和国行政诉讼法》第七十六条，人民法院判决确认违法或者无效的，可以同时判决责令被告采取补救措施；给原告造成损失的，依法判决被告承担赔偿责任。该条款是对确认违法后的补充规定，非确认违法规定，而且海城市公安局对原告海城市张家汽车销售服务有限公司刻制印章和法人代表名章的行政行为不存在违法，所以适用法律错误。上诉人张家服务公司答辩称，其答辩意见同上诉状意见一致。上诉人海城市公安局答辩称，海城市公安局行政行为不存在违法，所以不应当承担赔偿责任。1、公安局受理张婧挂失和补办公司公章和法人代表名章申请系公安局的正常业务，办理过程中没有瑕疵和过错，行政行为合法，因此，上诉人张家公司要求公安局承担赔偿责任没有事实依据。2、张家公司的资金被张婧转走，接收资金方应对张家公司承担债务责任，如果张婧系违规转款应由张婧承担偿还和赔偿责任，此事与公安局无关。3、张婧系张家汽车公司的股东，与法定代表人张树彪为兄妹关系，张婧的转款行为系职务经营行为，该行为产生的法律后果应由张婧和张家公司承担，要求公安局承担转款责任没有法律依据。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，根据《国务院关于国家行政机关和企业事业单位、社会团体印章管理的规定》第二十三条及《辽宁省刻字业治安管理办法》第二条、第三条、第八条之规定，海城市公安局对其区域内的具体单位办理刻制公章负有管理、核准职责。《辽宁省刻字业治安管理办法》第八条第一款规定：“刻制公章的单位,须持上级领导机关的证明或《营业执照》，到承制单位所在地的县(市)、区公安机关办理备案手续。”本案中，海城市公安局向原审法院提供的相关证据材料，尤其是印有2011年6月14日及2012年6月29日年检章的张家服务公司营业执照副本复印件，能够证明海城市公安局对案外人张婧于2012年12月在以张家服务公司公章、法人名章丢失为由向海城市公安局申请重新刻制印章时提供的《营业执照》进行了审慎审查，一审认定“案外人张婧提交的企业营业执照副本复印件等复印材料未与原件核对”无证据证明，且张家服务公司法定代表人张树彪在一审庭审中主张该营业执照副本复印件系伪造亦无证据证明。另外，海城市人民检察院于2019年8月9日作出海检刑不诉（2019）47号不起诉决定书，以犯罪事实不清、证据不足，不符合起诉条件为由决定对张婧不起诉。因此，现有证据材料不能证明上诉人海城市公安局对案外人张婧于2012年12月重新刻制印章申请未尽审慎审查义务。综上，海城市公安局对案外人张婧2012年12月申请重新刻制印章经审查后予以准许符合法律规定，张家服务公司要求确认海城市公安局行政行为违法并赔偿的诉讼请求不能成立，一审法院认定事实错误，本院予以纠正。海城市公安局的上诉理由成立，本院予以支持。张家服务公司的主张不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第八十九条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销鞍山市千山区人民法院（2019）辽0311行初137号行政判决；二、驳回上诉人海城市张家汽车销售服务有限公司的诉讼请求。本案一、二审案件受理费共150元，由海城市张家汽车销售服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  史新宇审判员  胡 明审判员  张 雪二〇一九年十一月十一日书记员  于佳玉