广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0106民初16014号原告：西藏康顺企业管理合伙企业（有限合伙），住所地西藏自治县拉萨市柳梧新区财富广场5栋7单元705号，统一社会信用代码91540195MA6T1R0382。法定代表人：石刚。委托诉讼代理人：刘开坛，系广东尚宽律师事务所律师。委托诉讼代理人：李福康,系广东尚宽律师事务所实习律师。被告：重庆睿安特盾构技术股份有限公司，住所地重庆市永川区星光大道999号1幢，统一社会信用代码91500118565636217M。法定代表人：王彬。被告：重庆睿安特科技集团有限公司，住所地重庆市永川工业园区凤凰湖工业园（大安园内），统一社会信用代码915001187500924694。法定代表人：王彬。被告：重庆鼎金睿科技发展合伙企业（有限合伙），住所地重庆市北部新区东湖南路3号7-2，统一社会信用代码915000003396065463。法定代表人：余森。被告：王彬，男，1970年11月19日出生，汉族，住四川省成都市金牛区。原告西藏康顺企业管理合伙企业（有限合伙）（以下称“康顺企业”）与被告重庆睿安特盾构技术股份有限公司（以下称“睿安特盾构公司”）、重庆睿安特科技集团有限公司（以下称“睿安特科技公司”）、重庆鼎金睿科技发展合伙企业（有限合伙）（以下称“鼎金睿企业”）、王彬合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人刘开坛、李福康到庭参加诉讼，被告睿安特盾构公司、睿安特科技公司、鼎金睿企业、王彬经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告康顺企业向本院提出诉讼请求：1.被告睿安特盾构公司立即归还原告股票认购款2500万元以及资金占用费146.25万元（资金占用费以2500万元为本金，从2017年3月15日起按照每日万分之三的标准计算至2017年9月30日为146.25万元）；2.被告睿安特盾构公司向原告支付资金占用费和违约金（以2646.25万元为本金，按照每日万分之六，从2017年9月30日计算至付清之日止）；3.被告睿安特盾构公司承担律师费11万元；4.被告睿安特科技公司、鼎金睿企业、王彬对上述债务承担连带责任；5.本案诉讼费由四被告承担。事实和理由：原告系合法存续的有限合伙企业，睿安特盾构公司系依法成立的非上市类公众公司，睿安特科技公司、鼎金睿企业系睿安特盾构公司的股东，被告王彬系睿安特盾构公司、睿安特科技公司、鼎金睿企业的法定代表人。2017年1月12日，原告与睿安特盾构公司签订了《重庆睿安特盾构技术股份有限公司股票认购协议》（以下称认购协议），原告同意认购睿安特盾构公司本次发行的1000万股的股票，每股价格为人民币2.5元。合同签订后，原告于2017年3月15日向睿安特盾构公司足额支付了2500万元认购款。但该转让款被人民法院划扣，导致本次认购失败。2017年9月4日，原告与上列睿安特盾构公司、睿安特科技公司、鼎金睿企业及其法定代表人王彬签订了《协议书》一份，协议确认解除《认购协议》；约定2017年9月30日之前睿安特盾构公司应当向原告返还认购款及资金占用费2646.25万元，以及其他被告的连带保证责任；协议同时约定了违约金计算方式、资金占用费计算方式以及诉讼管辖法院。协议签订至今，睿安特盾构公司未向原告履行约定还款义务，睿安特科技公司、鼎金睿企业、王彬也未履行保证责任。被告睿安特盾构公司、睿安特科技公司、鼎金睿企业、王彬未答辩。经审理查明：原告为证明其主张，向本院提交了《重庆睿安特盾构技术股份有限公司股票认购协议》、银行转账客户回单、《协议书》等证据。其中，原告与被告睿安特盾构公司于2017年签订的《重庆睿安特盾构技术股份有限公司股票认购协议》约定：甲方睿安特盾构公司，乙方康顺企业，甲方拟向特定对象发行不超过1300万股（含1300万股）的股份，乙方同意按照本协议约定的条件认购甲方本次发行的部分股份；乙方同意认购甲方本次发行股票1000万股的股票，每股人民币2.5元，乙方同意全部以现金认购本条所约定的股票；自本次发行完成中国证券登记结算有限公司新股东登记手续之日起，乙方即享有本协议及甲方公司章程约定的作为甲方股东的权利。原告与被告睿安特盾构公司均在协议落款处盖章确认。银行转账客户回单显示原告于2017年3月15日通过中信银行向被告睿安特盾构公司转账2500万元。原告与被告睿安特盾构公司、睿安特科技公司、鼎金睿企业、王彬于2017年9月签订的《协议书》约定：甲方康顺企业，乙方睿安特盾构公司，丙方睿安特科技公司，丁方鼎金睿企业，戊方王彬（身份证号）；甲方、乙方于2017年1月12日签订《重庆睿安特盾构技术股份有限公司股票认购协议》，甲方同意认购乙方本次发行1000万股的股票，每股价格为人民币2.5元，合同签订后，甲方已经于2017年3月15日向目标公司（乙方）的指定账户足额支付了认购款2500万元，乙方已收到该款，当事人各方对上述事实不持异议；由于无法实现原签约目的，上述各方当事人协商一致，解除签订于2017年1月12日的认购协议，乙方须向甲方返还该2500万元人民币的认购款，作为乙方的股东，基于履行合同中的过错，丙方、丁方及戊方同意就该还款义务承担连带责任；乙方应当向甲方返还根据认购协议所收取的2500万元认购款，并从2017年3月15日起按照每日万分之三的标准向甲方支付资金占用费，乙方承诺于2017年9月30日之前，一次性支付甲方本金和资金占用费合计2646.25万元；如乙方未能在2017年9月30日之前支付上述本金和资金占用费，则自2017年9月30日起至实际全部履行日止，乙方应当按照日万分之三的标准、以应付金额（2646.25万元扣减已还部分后的剩余金额）为基数向甲方支付违约金，乙方支付违约金并不免除其应当继续按照日万分之三的标准支付资金占用费的义务，上述资金占用费和违约金合计为每日万分之六；乙方未依约付款，甲方将采取诉讼手段进行财产保全、强制执行，乙方还须承担甲方因此支出的诉讼费、保全费、执行费、律师费、鉴定费等实现债权的所有费用；丙、丁方作为乙方的主要股东和签约当事人、戊方作为乙方和丙方的法定代表人，在合同履行过程中存在过错，因此应当就此认购款、资金占用费及其违约金和实现债权的费用承担连带责任，丙方、丁方、戊方对此予以认可，同意承担连带责任；戊方以其个人全部财产，包括但不限于现金、存款、持有的公司股权及其他财产性权利，就该2500万元认购款、资金占用费及其违约金和实现债权的费用，向甲方提供连带保证责任担保，保证期限为本协议签订之日起至协议约定的主债权履行期限届满（2017年9月30日），以及自2017年9月30日起的2年内，本保证一经作出不得撤销。原告与被告睿安特盾构公司、睿安特科技公司、鼎金睿企业、王彬各方均在协议落款处盖章及签名确认。原告提交《委托代理合同》、电子回单、广东增值税普通发票，拟证实原告委托广东尚宽律师事务所律师代理本案诉讼并实际支出11万元的事实。原告提交南方航空历史行程截图、神舟专车账户信息截图、神舟专车行程截图、《查封（扣押）财产清单》、送达回证、百度地图截图，拟证实原告于2018年11月28日前往被告王彬住所进行催款的事实。原告另提交《关于募集资金被法院强制执行的公告》，拟证实原告向被告睿安特盾构公司转账的认购款2500万元分别被重庆市渝北区人民法院及河南省郑州市中级人民法院扣划的事实。诉讼中，原告表示：协议签订后原告未登记为重庆睿安特盾构技术股份有限公司的新股东，被告重庆睿安特科技集团有限公司是被告重庆睿安特盾构技术股份有限公司的股东，被告王彬是被告重庆睿安特科技集团有限公司及被告重庆鼎金睿科技发展合伙企业（有限合伙）的法定代表人，被告重庆鼎金睿科技发展合伙企业（有限合伙）是被告重庆睿安特盾构技术股份有限公司、重庆睿安特科技集团有限公司设立的有限合伙企业，被告重庆睿安特盾构技术股份有限公司、重庆睿安特科技集团有限公司、重庆鼎金睿科技发展合伙企业（有限合伙）的实际控制人均是被告王彬。本院认为：原告主张被告重庆睿安特盾构技术股份有限公司应向其归还股票认购款2500万以及资金占用费146.25万元，并提交了相应证据予以证实。《协议书》约定被告安特盾构公司应于2017年9月30日之前一次性支付原告本金和资金占用费合计2646.25万元，现被告睿安特盾构公司未按时还款，已构成违约，由于被告睿安特盾构公司未到庭应诉亦未提交证据，本院视为其放弃答辩，据此本院采信原告的主张，现原告主张被告睿安特盾构公司应向其返还股票认购款2500万以及资金占用费146.25万元合法有据，本院予以支持。关于资金占用费和违约金，《协议书》约定若被告未能按时还款，则自2017年9月30日起至实际全部履行日止，按照日万分之三的标准、以应付金额（2646.25万元扣减已还部分后的剩余金额）为基数向甲方支付违约金，被告支付违约金并不免除其应当继续按照日万分之三的标准支付资金占用费的义务。现原告主张被告睿安特盾构公司应支付资金占用费和违约金（以2646.25万元为本金，按照每日万分之六的标准，从2017年9月30日计算至实际清偿之日止）合法有据，本院予以支持。关于律师费，《协议书》约定如因被告未付款导致原告提起诉讼维权的，被告承担诉讼费、律师费等有关费用，现原告主张被告睿安特盾构公司支付律师费11万元合法有据，本院予以支持。关于原告主张被告睿安特科技公司、鼎金睿企业、王彬对上述债务承担连带责任，《协议书》载明被告睿安特科技公司、鼎金睿企业、王彬同意作为保证人，就睿安特盾构公司欠付原告的2500万元认购款、资金占用费、违约金和实现债权的费用承担连带担保责任。由此可见，《协议书》约定保证方式为连带责任保证，协议约定被告王彬的保证期间为协议签订之日起至协议约定的主债权履行期限届满（2017年9月30日），以及自2017年9月30日起的2年内，但协议中未对被告睿安特科技公司、鼎金睿企业的保证期间进行约定。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”。本案中，原告提交南方航空历史行程截图等证据，主张其于2018年11月28日前往被告王彬住处主张承担债务，但该证据不足以证明原告在主债务履行期届满之日（2017年9月30日）起6个月内向被告睿安特科技公司、鼎金睿合伙企业主张承担保证责任，故原告主张被告睿安特科技公司、鼎金睿企业对上述债务承担连带责任于法无据，本院不予支持。本案起诉时间为2019年5月8日，未超过协议约定被告王彬的保证期间，故原告主张被告王彬对上述债务承担连带责任，合法有理，本院予以支持。被告王彬承责后，可向被告睿安特盾构公司追偿。被告睿安特盾构公司、睿安特科技公司、鼎金睿企业、王彬经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，本案依法可作缺席判决。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告重庆睿安特盾构技术股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告西藏康顺企业管理合伙企业（有限合伙）归还股票认购款2500万以及资金占用费146.25万元；二、被告重庆睿安特盾构技术股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告西藏康顺企业管理合伙企业（有限合伙）支付资金占用费和违约金（以2646.25万元为本金，按照每日万分之六的标准，从2017年9月30日计算至实际清偿之日止）；三、被告重庆睿安特盾构技术股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告西藏康顺企业管理合伙企业（有限合伙）支付律师费110000元；四、被告王彬对被告重庆睿安特盾构技术股份有限公司的上述债务承担连带清偿责任，其承责后，可向被告重庆睿安特盾构技术股份有限公司追偿。五、驳回原告西藏康顺企业管理合伙企业（有限合伙）的其他诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费215630元，由原告西藏康顺企业管理合伙企业（有限合伙）负担100元，由被告重庆睿安特盾构技术股份有限公司、王彬共同负担215530元（原告已向本院预交受理费215630元，本院予以退回215530元，由被告重庆睿安特盾构技术股份有限公司、王彬径向本院交纳215530元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  何 莹人民陪审员  刘彬山人民陪审员  邹允洪二〇一九年十一月二十七日法官助理赖嘉涛书记员郭晶惠