广东省珠海市斗门区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0403民初294号原告：赵明方，男，1957年11月14日出生，汉族，住广东省珠海市。被告：梁若文，女，1980年11月26日出生，汉族，住广东省珠海市斗门区。第三人：陈杏儿，女，1973年12月28日出生，汉族，住广东省珠海市香洲区。原告赵明方诉被告梁若文、第三人陈杏儿民间借贷纠纷一案，本院于2019年1月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵明方、第三人陈杏儿到庭参加诉讼，被告梁若文经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵明方向本院提出诉讼请求如下：1．判令被告梁若文偿还借款本金400000元及利息（以400000元为本金，按月利率2%，从2015年6月1日起计算至付清本息之日止）；2．判令被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：被告经第三人介绍向原告借款，于2015年6月1日向原告借款400000元，当时没有出具借据，口头约定二个月偿还，月利率3%。为了多一人见证，款项由原告转到第三人账户，再由第三人转给被告。被告没有依照约定偿还本息，双方于2015年9月2日协商分期还款并签订《借款借据暨还款承诺书》，第三人作为见证人签名。但被告仍未依约还款，原告遂起诉。原告赵明方对其诉称提供证据如下：1．借款借据暨还款承诺书，证明欠款事实；2．转账凭条，证明转账记录；3．被告身份证，证明被告借款；4．第三人身份证，证明被告向第三人借款；5．梁若文与原告的微信聊天记录，证明被告欠原告的款项尚未偿还；6．第三人身份证、农业银行个人结算业务申请书2份、中国建设银行转账凭条、中国工商银行转账单2份、借条、中国建设银行自动柜员机客户通知书2份、香洲区人民法院当事人提交诉讼资料凭证，证明第三人借款给被告。被告梁若文缺席，没有答辩，也没有向本院提交证据。第三人陈杏儿述称，一、第三人与原、被告之间的借贷关系没有直接关系，因被告是经第三人介绍向原告借款，故原告出借给被告的款项，是先转到第三人的账户后，由第三人转给被告。二、第三人已将款项转给被告。2015年1月至3月，被告因支付购房首期款多次向第三人借款共400000元，约定月利率3%。但因被告未依约还款，原、被告于2015年6月1日达成借款400000元的约定，被告承诺收到借款后，将其中50000元用于偿还第三人的借款。第三人于当天收到原告的转款后，立即转账326000元给被告，另给被告现金24000元。三、第三人仅为见证人，并非担保人，且原告未在2016年6月30日前要求第三人承担保证责任，保证责任免除，故第三人无需承担担保责任。第三人陈杏儿向本院提供证据如下：1．个人活期明细信息，证明2015年6月1日第三人收到原告转账后，给被告转账；同时，被告与第三人之间有其他金钱往来；2．民事诉状；3．工商银行转账凭证2张、农业银行个人结算业务申请书2张、建设银行转账凭条1张、自动柜员机客户通知书1张；证据2.3共同证明2015年1月至2015年6月间第三人与被告之间有多笔借款，被告向第三人借款共计500000元；第三人向珠海市香洲区人民法院提起诉讼，请求被告偿还借款本金450000元，其中50000元差额为被告收到原告款项后偿还的部分；4．借条2张（2015.6.21、2015.9.7），证明转账凭证是400000元，有一份借据是100000元，合计被告向第三人借款500000元，第三人起诉被告梁若文的标的是450000元，原告转钱给第三人后，第三人扣除了50000元作为被告对第三人的还款后，再转给被告；5．香洲区人民法院提交诉讼资料凭证，证明被告借了第三人款项之后一直没有偿还，第三人就起诉到香洲区人民法院。本院依职权对第三人进行询问，制作了询问笔录当庭宣读并出示第三人提供的工商银行凭证。经本院审查认为，原告、第三人提供的证据及本院依职权制作的询问笔录，与本案有关联，待证事实以本院认定为准。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告与第三人相识多年，借款前原告与被告不相识，第三人介绍被告向原告借款。2015年6月1日，原告向第三人转账400000元，同日第三人向被告转账326000元。2015年9月2日，被告作为借款人、第三人作为担保兼见证人，出具《借款借据暨还款承诺书》，约定被告借款用于支付购买房屋的首期款，于2015年6月1日向原告借到现金400000元（已收到），原定于2015年7月30日前清还，因未能偿还，现重新约定分期偿还，承诺：1．于2015年10月30日偿还100000元；2．于2015年11月30日偿还100000元；3．于2015年12月30日偿还200000元；因从2015年8月1日起属于违约，自愿向原告赔偿违约金，按实欠款项数额每月3%计算，至本金还清为止。在最后一行“特立此据给赵明方收执为凭。”后，又有一句“并说明借款利息3%/月”。原告自述被告没有偿还过本息。本院认为，原告向被告出借款项、被告与第三人出具《借款借据暨还款承诺书》的行为，没有违反法律、行政法规的强制性规定，原告与被告梁若文之间的借贷关系合法有效，原告未向第三人主张权利，属其权利处分，不违反法律规定。关于借款本金问题。自然人之间的借款合同属于实践性合同，除当事人意思表示一致外，还须交付标的物方能生效。《借款借据暨还款承诺书》作为债权凭证载明的借款金额，并不等于实际交付的标的物金额，应以实际出借的金额认定为借款本金。本案中，2015年6月1日原告向第三人转账400000元，同日第三人向被告转账326000元，被告在2015年9月2日出具《借款借据暨还款承诺书》，故可确定被告实际收到原告的借款本金326000元。至于差额74000元，本院认为尚未交付给被告的盖然性较高，理由：（1）关于支付款项的数额，原告与第三人的陈述存在明显矛盾，根据第三人的银行流水可知原告与第三人之间还有其他经济往来，且双方相识多年，在双方关系比较密切的情况下，对支付款项的数额的陈述存在矛盾不合常理：原告在第一次庭审中陈述，因被告欠第三人七八十万元借款，故经被告同意，第三人在原告转出的款项中扣除74000元，即被告实际收到326000元；第三人陈述，因被告欠原告400000元，第三人在原告转入的款项中扣除50000元作为被告对第三人的还款，实际转账了326000元给被告，且又另提取了现金24000元给被告，即被告实际收到350000元；但第三人的银行流水显示，其在转账326000元给被告之后，账户余款超过24000元，有足够的款项可通过银行转账支付给被告，提取现金支付不合常理。（2）原告本可直接通过银行转账出借款项给被告，先转账给第三人再由第三人扣款后转给被告，有预扣利息、不足额支付借款本金之嫌。（3）原告及第三人未提供证据证明被告同意在原告出借给被告的款项中直接扣除款项作为对第三人的还款。（4）原告提供的《借款借据暨还款承诺书》与第三人提供的《借条》，落款处被告的签名，有肉眼可见的明显差别，且第三人与被告之间的债权债务关系未经法院生效裁判文书确认，本院无法确认第三人与被告之间的经济往来是否借贷关系，更无法确认被告的还款、欠款情况。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第二款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条第一款的规定，本案中，虽然被告缺席，但原告仍应对出借款项的原因、时间、地点、款项来源、交付方式、款项流向以及借贷双方的关系、经济状况等事实进行举证，但原告并未提供足够的证据证明出借资金的已足额实际交付，故本院仅确认借款本金为326000元。至于差额74000元，原告、第三人可另循法律途径解决。关于利息及逾期利息。《中华人民共和国合同法》第二百一十一条规定：“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。……”本案中，《借款借据暨还款承诺书》在最后一行“特立此据给赵明方收执为凭。”后，又有一句“并说明借款利息3%/月”，两句排在同一行但参差不齐，利息写在此处，不符合一般借据的出具规律，有添加改动之嫌，且无其他证据证明双方对利息有约定，故本院对利息不予支持。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”的规定，《借款借据暨还款承诺书》约定违约金按月利率3%，从2015年8月1日起算，现原告请求按月利率2%计算利息，该利息实际是违约金，不违反法律规定，本院予以支持，但应从2015年8月1日起算。被告梁若文经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其放弃抗辩权利，本院依法进行缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条之规定，判决如下：一、被告梁若文于本判决生效之日起七日内向原告赵明方偿还借款本金326000元；二、被告梁若文于本判决生效之日起七日内向原告赵明方支付违约金（以326000元为本金，按月利率2%，从2015年8月1日起计至实际清偿之日止）；三、驳回原告赵明方的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11240元（原告赵明方已预交），由原告赵明方负担1507元，由被告梁若文负担9733元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于珠海市中级人民法院。审 判 长  何颖坚人民陪审员  梁黎黎人民陪审员  陈善玉二〇一九年十一月一日书 记 员  吴悦媚裴璐附：裁判依据法律条文《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十七条借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第五条在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事人承担举证责任。