贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终6381号上诉人（一审被告）：四川久益建设工程有限公司，住所地四川省泸州市纳溪区顺江街6号楼，统一社会信用代码：915105036969684656。法定代表人：邹云春，经理。委托代理人：唐茂仁，四川远智律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：遵义鑫天奇物流有限公司，住所地遵义市红花岗区红花岗路34号康海花园3号楼2单元302号，统一社会信用代码91520302090321501A。法定代表人：刘天奇，董事长委托诉讼代理人：余松，贵州金瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋小可，贵州金瑞律师事务所律师。上诉人四川久益建设工程有限公司（以下简称“四川久益公司”）因与被上诉人遵义鑫天奇物流有限公司（以下简称“遵义鑫天奇公司”）买卖合同纠纷一案，不服贵州省红花岗区人民法院（2019）黔0302民初4600号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月17日立案受理后，依法组成合议庭审理本案，现已审理终结。上诉人四川久益公司上诉请求：一、撤销贵州省红花岗区人民法院（2019）黔0302民初4600号民事判决并依法改判；二、本案一、二审诉讼费由遵义鑫天奇公司承担。事实与理由：1、原审程序严重违法。原审法院通知的是调解，因有急事未能及时参加调解，就径直缺席判决，剥夺了四川久益公司的抗辩权。本案不属于事实清楚简单的案子，不应适用简易程序审理。2、遵义鑫天奇公司作为一家物流公司，无权经营涉案机械设备。涉案设备大罐存在严重的质量问题。涉案设备未安装、未调试，根据双方的合同约定，其中的526470元未达到支付条件。原判决的违约金过高且计算错误。被上诉人遵义鑫天奇公司辩称，原审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，请求二审法院驳回四川久益公司的上诉，维持原审判决。被上诉人遵义鑫天奇公司向一审法院起诉请求：判令四川久益公司立即支付拖欠货款454900元；2、判令四川久益公司支付违约金至货款支付完毕时止，违约金暂时从2018年5月28日起以454900为基数按日万分之六计算至2019年4月18日止共计为88705.5元；3、本案诉讼费用由四川久益公司承担。一审法院审理查明：2017年12月26日，遵义鑫天奇公司、四川久益公司签订了《产品买卖合同》，该合同约定四川久益公司向遵义鑫天奇公司购买规格型号为HZS120搅拌站2套，总价款为1754900元；除易损件外，保修一年；被告在合同签订后的2017年12月26日前支付首付200000元，主机设备货到工地附近四川久益公司即时验货后付款70%，主楼、筒仓、配料机、斜皮带立好做外包前付款85%，调试出料24小时内付款95%，余款5%半年内付清；收货地点贵州省铜仁市碧江区经济开发区搅拌站现场；四川久益公司逾期付款的，应按逾期的金额每日支付万分之六的违约金；因履行本合同产生的争议，应由双方协商解决，协商不成可向遵义鑫天奇公司所在地人民法院适用简易程序解除。合同签订后，四川久益公司于当月28日通过中国银行向遵义鑫天奇公司转账支付货款首付款200000元。2018年4月1日，遵义鑫天奇公司委托案外人湖南中砼机械设备有限公司将前述合同约定的2套HZS120搅拌站按合同约定的收货地点向四川久益公司发货。同年4月3日，四川久益公司通过中国银行向遵义鑫天奇公司转账支付货款1000000元。同年5月28日，遵义鑫天奇公司在合同约定的收货地点将2套HZS120搅拌站安装完毕，但因四川久益公司工地现场没有材料试机，故未进行调式。2018年10月29日，遵义鑫天奇公司通过快递向四川久益公司送达了《遵义鑫天奇物流有限公司关于催缴欠款的函》，该函载明，四川久益建设工程有限公司：我司与贵司签订的《产品买卖合同》约定购买HZS120搅拌站2套，由我司送至贵州省铜仁市碧江区经济开发区搅拌站现场；合同签订后，我司依约履行了全部义务并于2018年5月28日全部安装完毕，由于贵司无材料可供试机，贵司至今仍拖欠我司货款554900元未支付；我司认为，造成无料可试机的结果，非我司过错，依据合同法第62条第四项规定，我司特函告如下：请接此函后七个工作日内向我司支付拖欠货款554900元。2019年2月3日，四川久益公司通过中国银行向遵义鑫天奇公司转账支付货款100000元。一审法院认为：遵义鑫天奇公司、四川久益公司签订合同后，遵义鑫天奇公司已按约定地点向四川久益公司交付HZS120搅拌站2套，并已安装完毕，但未调试出料。遵义鑫天奇公司主张未调试出料的原因是四川久益公司工地现场无材料所致，四川久益公司就遵义鑫天奇公司主张的前述事实未到庭进行抗辩及提供证据反驳原告主张的前述事实或证明其曾对遵义鑫天奇公司主张的前述事实提出过异议，且在HZS120搅拌站2套安装完毕后，遵义鑫天奇公司对四川久益公司进行了货款催收，四川久益公司还在遵义鑫天奇公司催告后向遵义鑫天奇公司继续履行支付货款的义务，表明四川久益公司对遵义鑫天奇公司履行的合同义务并无异议及导致未调试出料的责任在于四川久益公司；同时，合同约定调试出料后24小时付款95%，对何时调试出料未明确约定，但设备安装完毕至遵义鑫天奇公司起诉已近一年，在这期间四川久益公司有充分的时间对设备进行检验即调试出料，可四川久益公司并未及时履行检验义务，根据《中华人民共和国合同法》第一百五十七条“买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的，应当及时检验。”、第一百五十八条第二款“当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该两年的规定。”的规定，视为遵义鑫天奇公司向四川久益公司交付的HZS120搅拌站2套质量符合合同约定要求，即遵义鑫天奇公司已按合同约定履行交付货物的全部义务，本院对此予以认定。遵义鑫天奇公司向四川久益公司全面履行交付货物义务后，四川久益公司有按约定向遵义鑫天奇公司支付货款的义务。但四川久益公司支付部分货款后，拖欠遵义鑫天奇公司款项454900元至今未支付，违反了合同约定，已构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”的规定，对遵义鑫天奇公司要求四川久益公司支付拖欠货款454900元的诉讼请求，本院予以支持。四川久益公司至今未向遵义鑫天奇公司支付尚余货款，已构成逾期支付，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，四川久益公司应向遵义鑫天奇公司承担相应的违约责任。遵义鑫天奇公司要求四川久益公司支付从2018年5月28日起以454900元为基数按日万分之六计算的违约金，符合合同约定，且参考最高人民法院关于民间借贷司法解释中规定债权人主张利息受法律保护所依据的年利率标准范围为24%的规定，遵义鑫天奇公司要求四川久益公司支付违约金的计算标准，也无不当，并结合尚余货款的数额、合理的检验期限（确定为两个月，即应在安装完毕后的2018年7月28日前进行检验）、合同约定的付款进度（其中，余款5%半年内付清，并结合合理的检验期限，应付清5%余款的时间为2019年1月28日）等事实，本院确认四川久益公司应向遵义鑫天奇公司支付分为两个部分：1、货款367155元（454900元-1754900元×5%）的违约金从2018年7月28日起以货款367155元为基数按日万分之六计算至拖欠货款全部付清时止；2、货款87745元（1754900元×5%）的违约金从2019年1月28日起以货款87745元为基数按日万分之六计算至拖欠货款全部付清时止。四川久益公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，应视为对相关诉讼权利的放弃，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”的规定，本案依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、四川久益公司在本判决生效后十日内向遵义鑫天奇公司支付拖欠货款454900元。二、四川久益公司在本判决生效后十日内向遵义鑫天奇公司支付拖欠货款454900元的违约金（其中，货款367155元的违约金从2018年7月28日起、货款87745元的违约金从2019年1月28日起，均以拖欠的相应货款为基数按日万分之六计算至拖欠货款全部付清时止）。三、驳回遵义鑫天奇公司的其他诉讼请求。如未在本判决指定的期限内履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9240元，已减半收取4620，由四川久益公司负担。本院二审期间，各方当事人均未向本院提交新证据。本院在二审中查明的事实与原审法院查明的事实一致。本院认为，根据双方当事人的诉辩及理由，本案的二审焦点为四川久益公司是否应支付货款454900元及违约金的计算标准。四川久益公司与遵义鑫天奇公司签订的《产品买卖合同》约定设备收货地点为贵州省铜仁市碧江区经济开发区，即时验货后四川久益公司支付遵义鑫天奇公司总货款的70%。2018年5月28日，遵义鑫天奇公司将设备运抵约定的交货地点并安装完毕，因工地现场无材料试机故并未进行调试，四川久益公司至此共计支付遵义鑫天奇公司货款1200000元且未对设备的质量和安装调试提出异议。2018年10月29日，遵义鑫天奇公司向四川久益公司发出欠款催缴函并且明确欠款为554900元，四川久益公司对该函的内容未提出异议且支付100000元，剩余454900元未支付。涉案设备运抵约定交货地点已超过合同约定的保修期限和合理期限，四川久益公司在此期间并未对货款的支付提出异议且在对方催收后主动支付部分货款，其行为已经表明认可对方的货款主张，现上诉提出剩余货款未达到支付条件的主张与本院查明的事实和其自身行为相矛盾，本院不予支持，予以驳回。关于违约金，原审根据双方合同约定、欠款数额、检验的合理期限，付款进度将违约金的计算基数合理分成两部分，且按照不同的履行时间计算，充分保障了当事人的合法权益和衡平双方利益，并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人四川久益公司的上诉请求不能成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9,240元，由上诉人四川久益建设工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  梁华勇审判员  马天彬审判员  袁晶晶二〇一九年十一月二十六日法官助理张辉云书记员杨涛