青海省西宁市中级人民法院民事判决书（2019）青01民终1774号上诉人（原审原告）：梁登先，公民身份号码：×××，男，1981年9月22日出生，汉族，住青海省湟中县。委托诉讼代理人：孔德文，青海辉湟（湟中）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李臻（实习律师），青海辉湟（湟中）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵生英，公民身份号码：×××，男，1973年12月20日出生，汉族，住青海省大通回族土族自治县。委托诉讼代理人：王学义，公民身份号码：×××，1968年2月23日出生，住广东省深圳市罗湖区。梁登先与赵生英提供劳务者受害责任纠纷一案，梁登先于2019年5月14日向西宁市城西区人民法院提起诉讼，请求判令：1、赵生英支付住院医疗费36749.27元、伤残赔偿金116676元、护理费9000元、营养费6300元、伙食补助费1680元、误工费50464元、交通费1930元、二次医疗费10000元、鉴定费3360元，以上总计236159.27元；2、诉讼费用由赵生英承担。西宁市城西区人民法院于2019年8月1日作出（2019）青0104民初2405号民事判决，宣判后，梁登先不服向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。原判认定，2017年4月15日，案外人安×与赵生英签订一份《协议书》，赵生英从安×处转包了青海省××县、立新乡的供电所营业楼工程，该协议约定：工程名称及工程地点为扎河乡供电所营业楼，立新乡供电所营业楼及设备房，附属工程等；承包方式为包工包料形式一次性包死、包验收；工程总价款830万元。2018年9月，梁登先经案外人高×介绍到该工地从事外墙保温工作。2018年11月2日，梁登先在工作时从脚手架跌落受伤。当日，其被送往青海省人民医院治疗，经诊断为：左侧跟骨开放粉碎性骨折，左足足舟骨撕脱性骨折，脑挫裂伤。梁登先住院25天，产生住院费35552.54元、住院门诊费839.23元，住院期间赵生英共向梁登先支付6000元。梁登先的伤情经青海红十字医院司法鉴定所鉴定，其左侧跟骨开放粉碎性骨折内固定术后构成九级伤残，误工期90-240日、护理期60-90日、营养期60-90日，后期医疗（手术取出骨折内固定物治疗）所需费用预计约8400元。此次鉴定费用为3360元。梁登先认为赵生英为涉案工程的承包方，应当承担本次事故的全部责任，但赵生英仅支付了6000元后，对梁登先的各项损失拒绝赔付。致使纠纷产生，梁登先诉至法院。另查，梁登先提供青海省人民医院门诊收费票据4张及缴费单1张，拟证明其在出院后因复查、换药、肢体残疾检查等产生门诊费用370元。梁登先还提供5张收条，拟证明其在住院及出院后，因接送家属、复查、换药、寻找赵生英等事宜产生交通费、停车费、过路费等1800元。梁登先还提供收据一份，拟证明购买住院用品花费130元。2018年12月14日，青海省人民医院出具一份《二次医疗费用估算证明》，内容为梁登先需待骨折愈合后再次手术取出内固定物，预计费用为8000-10000元。再查，庭审结束后赵生英前来法院，向其制作谈话笔录一份，其称述：案涉工程发包方为国网青海省电力公司玉树供电公司，总承包人为陕西盛航建设有限公司，盛航公司该项目的负责人为李岩鹏，李岩鹏和安×一起承包该工程后转包给其，转包《协议书》由其与安×签订。该工程中的外墙保温部分其以包工包料的方式分包给了一王姓老板，王老板找的高×，其将外墙保温的施工部分以每平方米70元的清工承包给高×，由高×联系梁登先等人具体施工。高×等人的工资经结算为9万余元，后高×等人到玉树供电公司闹着要工资，玉树供电公司和陕西盛航建设有限公司就将工资支付给了他们，后从其工程款中扣除。其认可事故发生后向梁登先支付了6000元，但认为梁登先的医疗费应由其本人和高×各承担一半，其他费用不予承担。原审法院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”本案中，梁登先受雇在为案涉工程实际施工人的赵生英提供劳务的过程中受到伤害，赵生英作为雇主理应承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。赵生英作为无施工资质的个人承包案涉工程，又未尽到安全管理义务和安全保障义务，其对梁登先的损害后果应承担主要责任。梁登先在施工过程中，缺乏安全意识，未尽到足够安全注意义务致其从脚手架上跌落，其对损害的发生亦存在一定过错，可以适当减轻赵生英的赔偿责任。根据双方的过错程度，由赵生英承担70%的赔偿责任，梁登先自行承担30%的责任。赵生英经依法传唤未到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃。赵生英在庭审结束后陈述，其将案涉工程的外墙保温部分承包给了案外人高×，但其未参加庭审进行抗辩，亦未提供其与高×存在承包关系的相关证据，故其陈述依法不能成立。对于梁登先主张的各项损失认定如下：1、医疗费。梁登先主张的36749.27元医疗费，有其提供的住院费票据、住院门诊费票、出院后因复查、换药、肢体残疾检查等产生的门诊费票据，予以确认。2、误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。梁登先就其收入情况并未提供相关证据，故参考其在受伤期间所从事的工作，参照2018年西宁市工资指导价位中房屋建筑施工人员工资的平均数每月3204元的标准计算，梁登先因伤致残，其误工时间计算至定残日前一天为107天，故误工费为11428元。3、营养费。营养期根据梁登先的伤情并结合住院病历，同时参考鉴定意见书60-90日确定为75天，营养费酌情确定为3750元。4、住院伙食补助费。梁登先按实际住院天数主张每天70元为1680元，计算合理，予以确认。5、护理费。梁登先未提供护理人员收入证明，根据法律规定，护理人员没有收入的，可参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，故护理费参照2018年西宁市工资指导价位中护理人员工资的平均数3334元的标准计算，护理期限参照鉴定意见的60-90日，确定为75天，护理费为8335元。6、残疾赔偿金。梁登先主张按照2018年度城镇居民人均可支配收入29169元的标准计算，但其户籍为农村居民，亦未提供证据证明其经常居住地及主要生活来源地为城镇，故应按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入标准及其伤残程度予以确定，具体计算为：9462元×20年×0.2=37848元。7、交通费。梁登先提交的交通费票据均为个人出具的收条，非正式票据，故考虑其住院的实际情况，酌情支持500元。8、鉴定费。系梁登先受伤确定伤残等级所需支付的必要费用，根据其提供的鉴定费票据，确定为3360元。9、后续治疗费。根据鉴定意见及青海省人民医院的《二次医疗费用估算证明》，确定为8400元。综上，梁登先的各项损失共计112050.27元，由赵生英赔偿70%计78435元，对赵生英已向梁登先支付的6000元予以扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，及《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第一百三十四条第一款之规定，遂判决，赵生英赔偿梁登先医疗费、误工费、营养费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费等各项损失72435元，于本判决生效后十日内履行。诉讼费4842元，减半收取2421元，由赵生英负担743元、梁登先负担1678元。宣判后，梁登先不服向本院提起上诉称，1、一审法院认定上诉人承担30%的责任存在错误。本案事故的发生是因被上诉人未提供良好的施工设备造成的，上诉人不存在任何过错，故一审法院判决错误；2、一审法院判决上诉人的残疾赔偿金按农村居民计算存在错误。上诉人所居住的湟中地区已进行城市改造，户口已经全部变更为城镇户口，故应当按照城镇居民户口赔偿；3、一审法院按2018年西宁市工资指导价位中房屋建筑施工人工资平均数每月3204元计算上诉人工资、按鉴定前一天计算误工期限存在错误。上诉人认为误工期应按鉴定天数的中位数165天计算。请求二审法院根据相关法律判如所请。赵生英则答辩称，对一审划分责任的比例及赔偿数额没有异议，但认为其与上诉人不存在雇佣关系，不应由其个人承担赔偿责任。二审中，梁登先提交了盖有城镇居民户口印章的居民户口簿，经审理查明，一审除残疾赔偿金认定事实有误外，其余认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案的事故发生梁登先作为受雇人员，缺乏安全意识，未尽到足够安全注意义务，亦存在过错，一审法院判决其承担30%的过错责任并无不当。关于残疾赔偿金，梁登先主张按照2018年度城镇居民人均可支配收入29169元的标准计算，二审中提供了其为城镇居民的相关证据予以佐证，故一审法院以梁登先未提供证据证明其经常居住地及主要生活来源地为城镇，故应按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入标准及其伤残程度予以确定的判决结果有误，应予纠正，梁登先的此上诉理由应予采信，具体计算为29169元×20年×0.2=116676元。关于误工费，因梁登先在二审中亦未举证证明其最近三年的平均收入状况，就其收入情况并未提供相关证据，一审法院参考其在受伤期间所从事的工作，参照2018年西宁市工资指导价位中房屋建筑施工人员工资的平均数每月3204元的标准计算，其误工时间计算至定残日前一天为107天，误工费为11428元计算正确。综上，一审法院除残疾赔偿金认定事实及计算标准有误应予纠正外，其他赔偿事项认定事实清楚，判决结果正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款二项之规定，判决如下：一、撤销西宁市城西区人民法院（2019）青0104民初2405号民事判决；二、赵生英赔偿梁登先医疗费、误工费、营养费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费等各项损失133614.7元，于本判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费4842元，减半收取2421元，由赵生英负担1695元、梁登先负担726元；二审案件受理费4842元，由赵生英负担3389元、梁登先负担1453元。本判决为终审判决。审判长 张敏娟审判员 林建平审判员 任 宁 二〇一九年十一月二十六日书记员 刘姗姗附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）、原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。