广东省广州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤01刑终1746号原公诉机关广州市海珠区人民检察院。上诉人（原审被告人）赵景活，男，1993年8月6日出生，汉族，广东省遂溪县人，文化程度高中，户籍地广东省遂溪县。因本案于2018年9月21日被羁押，同日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现被羁押于广州市海珠区看守所。指定辩护人陈水琴，广东天穗律师事务所律师。原审被告人陈荣汉，男，1995年8月15日出生，汉族，广东省吴川市人，文化程度初中，户籍地广东省吴川市。因本案于2018年8月23日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月19日被逮捕。现被羁押于广州市海珠区看守所。原审被告人李香文，男，1986年5月22日出生，汉族，江西省萍乡市上栗县人，文化程度初中，户籍地江西省萍乡市上栗县。因本案于2018年8月16日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月19日被逮捕。现被羁押于广州市海珠区看守所。原审被告人邓培娟，女，1992年12月14日出生，汉族，湖南省郴州市桂阳县人，文化程度初中，户籍地湖南省郴州市桂阳县。因本案于2018年8月17日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月20日被逮捕。现被羁押于广州市海珠区看守所。广州市海珠区人民法院审理广州市海珠区人民检察院指控原审被告人陈荣汉、李香文、邓培娟、赵景活犯诈骗罪一案，于2019年7月29日作出（2019）粤0105刑初55号刑事判决。原审被告人赵景活不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、审核证据、讯问被告人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：被告人陈荣汉、李香文、邓培娟、赵景活分别于2017年10月、2017年11月、2017年5月、2017年9月加入位于本市天河区珠村东横三路6号汇顺商务大厦C座6A07房的广州市鼎池贸易有限公司，按照组织内部要求，冒充医师身份，骗取消费者信任，将不具有任何疗效的“圣域吉某”、“参精牡蛎片”、“牡蛎松露”等糖果类食品作为药品进行售卖以骗取钱财，并根据诈骗数额计提获利。被告人陈荣汉累计诈骗人民币86060元，被告人李香文累计诈骗人民币379802元；被告人邓培娟累计诈骗人民币487686元；被告人赵景活累计诈骗人民币405973元。根据被害人报案及相应证据，可以确认四名被告人直接实施但不限于下述犯罪事实：1.2017年10月，被告人陈荣汉骗得被害人黄某1人民币790元。2.2017年10月，被告人陈荣汉骗得被害人陈某1人民币790元。3.2017年10月，被告人陈荣汉骗得被害人余某人民币3580元。4.2017年11月，被告人李香文骗得被害人陈某2人民币790元。5.2017年12月，被告人李香文骗得被害人曹某人民币980元。6.2017年12月，被告人李香文骗得被害人黎某人民币2760元。7.2017年11月，被告人李香文骗得被害人王某1人民币720元。8.2017年11月，被告人李香文骗得被害人李某1人民币3300元。9.2017年11月，被告人李香文骗得被害人赵某1人民币790元。10.2017年11月至12月，被告人李香文骗得被害人李某2人民币5490元。11.2017年9月，被告人邓培娟骗得被害人黄某2人民币790元。12.2017年9月至10月，被告人邓培娟骗得被害人梁某1人民币3160元。13.2017年9月，被告人邓培娟骗得被害人王某2人民币799元。14.2017年9月至12月，被告人邓培娟骗得被害人郑某1人民币9140元。15.2017年11月，被告人邓培娟骗得被害人舒某2人民币2700元。16.2017年9月，被告人邓培娟骗得被害人简某人民币760元。17.2017年12月，被告人邓培娟骗得被害人石某人民币980元。18.2017年11月至12月，被告人邓培娟骗得被害人王某3人民币2750元。19.2017年10月，被告人邓培娟骗得被害人张某1人民币760元。20.2017年10月，被告人赵景活骗得被害人陈某3人民币1480元。21.2017年10月，被告人赵景活骗得被害人赵某2人民币2480元。22.2017年11月，被告人赵景活骗得被害人刘某1人民币5000元。23.2017年10至11月，被告人赵景活骗得被害人韦某人民币5861元。24.2017年10月，被告人赵景活骗得被害人李某3人民币790元。25.2017年10月，被告人赵景活骗得被害人梁某2人民币760元。26.2017年12月，被告人赵景活骗得被害人黄某3人民币980元。27.2017年10月，被告人赵景活骗得被害人姚某人民币4500元。28.2017年11月，被告人赵景活骗得被害人舒某1人民币790元。29.2017年9月，被告人赵景活骗得被害人王某4人民币760元。30.2017年11月，被告人赵景活骗得被害人刘某2人民币790元。31.2017年12月，被告人赵景活骗得被害人张某2人民币68元。32.2017年11月，被告人赵景活骗得被害人王某5人民币3190元。2018年8月16日，被告人李香文被抓获归案；同月17日，被告人邓培娟被抓获归案；同月23日，被告人陈荣汉被抓获归案；同年9月21日，被告人赵景活被抓获归案。原审法院认定上述事实有经庭审质证认定的被害人陈述、证人证言、书证、物证、电子数据、鉴定意见、勘察检查笔录以及被告人供述等。原审法院认为，被告人陈荣汉、李香文、邓培娟、赵景活的行为均已构成诈骗罪。被告人陈荣汉、李香文、邓培娟、赵景活是从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人陈荣汉、李香文、邓培娟、赵景活如实供述自己的罪行，是坦白，依法对其从轻处罚。被告人陈荣汉、李香文、邓培娟、赵景活自愿认罪认罚，依法适用认罪认罚从宽处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定判决：一、被告人陈荣汉犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元。二、被告人李香文犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二万元。三、被告人邓培娟犯诈骗罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币三万元。四、被告人赵景活犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十一个月，并处罚金人民币二万元。五、追缴本案的违法所得发还给各被害人，追缴不足以清偿的，责令各被告人予以退赔；其中冻结被告人邓培娟的中国工商银行62×××66账户的银行资金人民币1691.42元，按照审理查明被告人邓培娟参与的犯罪事实的被害人被骗款项比例分配发还给各被害人。宣判后，上诉人赵景活上诉称：1.其在感觉到公司的行为可能违法的时便主动离职，后到被抓长达9个月时间里没有任何违法行为，可见其没有人身危险性和再犯罪可能性，符合适用缓刑的条件。2.其妻子梁海英现被羁押于广州市第一看守所，家里未满4岁的儿子无人照料，认为对刑罚的执行方式应该适用缓刑。其辩护人的辩护意见：1.赵景活是从犯，社会危害性小，符合犯罪情节较轻的条件。2.赵景活具有坦白情节，认罪认罚，有悔罪表现。3.赵景活系初犯、偶犯，主观恶性小，社会危险性不大，案发前已主动离职，没有再犯罪的危险。4.赵景活及其妻子一直被羁押，家庭没有经济来源，其父母年纪已大，常年身体不好，四岁幼儿得不到照顾。5.一审判决没有适用缓刑，且量刑过重。经审理查明，原审判决认定本案事实的证据已在判决书中列举，所列证据均在原审庭审时当庭出示并质证，认定的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。关于上诉人赵景活的上诉理由及其辩护人提出的辩护意见，本院综合评判如下：赵景活按照组织内部要求，冒充医师身份，骗取消费者信任，将不具有任何疗效的糖果类食品作为药品进行售卖以骗取钱财，累计诈骗人民币405973元，诈骗数额巨大，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑，原审法院根据赵景活的犯罪事实、性质、情节、认罪悔罪态度及对社会的危害程度，依法认定赵景活具有从犯及归案后如实供述的从轻、减轻处罚情节，决定对其减轻处罚，量刑并无不当，上诉人赵景活及其辩护人再要求从轻处罚并适用缓刑的依据不足，本院不予采纳。本院认为，上诉人赵景活，原审被告人陈荣汉、李香文、邓培娟的行为均已构成诈骗罪。上诉人赵景活，原审被告人陈荣汉、李香文、邓培娟是从犯，应当从轻、减轻处罚。上诉人赵景活，原审被告人陈荣汉、李香文、邓培娟如实供述自己的罪行，是坦白，依法对其从轻处罚。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律及定性准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人赵景活的上诉理由及其辩护人的意见经查均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长  李晓刚审判员  庞美娟审判员  徐建军二〇一九年十一月十五日书记员  姚 琳