甘肃省兰州市安宁区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0105民初2114号原告：徐芳，女，1983年12月15日出生，汉族，住甘肃省兰州市七里河区。委托诉讼代理人：刘雪锋，甘肃栖云律师事务所律师。被告：杨爽，女，1980年5月27日出生，汉族，住甘肃省兰州市安宁区。委托诉讼代理人：侯小涛，甘肃金达律师事务所律师。委托诉讼代理人：党宁宁，甘肃金达律师事务所实习律师。原告徐芳诉被告杨爽合伙协议纠纷一案，本院于2019年10月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐芳及其委托诉讼代理人刘雪锋，被告杨爽的委托诉讼代理人侯小涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐芳向本院提出诉讼请求:1.判令被告返还合伙出资25.2万元；2.依法进行合伙清算并判令被告分配合伙期间剩余财产合计1.0万元（暂定）给原告；3、本案诉讼费用由被告承担。在庭审中，徐芳当庭申请撤回第2项诉讼请求，本院在征求被告杨爽的委托诉讼代理人意见后，同意徐芳的撤回申请。事实与理由：2016年8月13日，原、被告签订了原告与被告订立关于可丽可心减肥俱乐部的《合伙协议》，协议约定原告出资5.2万元，所占出资比例为4%，双方又于2016年8月14日签订了原告与被告订立可丽可心减肥俱乐部的《合伙协议》，协议约定原告出资20万元，所占出资比例为9.5%。约定合伙经营上述减肥俱乐部，同时约定合伙人按照在合伙组织的财产份额占比分配利润及承担亏损，并推举杨爽为合伙事务执行人，《合伙协议》签订后，原告于2016年8月6日将投资款25.2万元汇入被告账户，完成全部出资。而由被告负责经营的可丽可心减肥俱乐部，已由被告于2018年6月7日自行注销。这一过程中，被告没有通知原告，也没有进行清算，更未分配剩余财产。原告向被告了解情况，要求查看合伙账目，了解被告资金到位情况，被告借故敷衍。原告认为其分别投入的20万元、5.2万元作为经营投资的入伙资金，被告合伙企业总投入资金应当近300万元左右，现在被告在原告未知情的情况下已将上述协议中的俱乐部完全注销，将经营的店面转让，可合伙企业的资产去向不明，被告的行为严重侵害原告合法权益，特诉至法院，望判如所请。杨爽辩称：一、被答辩人诉称“可丽可心减肥俱乐部已由被告于2018年6月7日自行注销，没有通知原告、没有清算、没有分配剩余财产。合伙企业的资产去向不明”不属实。答辩人作为个体工商户经营该俱乐部，2016年8月被答辩人投资入伙，合伙初期经营尚可。2016年9月在西站新开一家分店，当时租铺面、装修、进仪器和产品花费将近八、九十万元，但是谁知一直没有几个顾客上门，经营一直亏损，经过全体合伙人商议，经营一年就关门了，当时投资一百多万元，只拉回来一些产品和仪器。到2017年底可丽可心减肥俱乐部的安宁店经营状况也每况愈下。到2018年，随着经济环境影响员工离职、没有顾客上门，导致房租、员工工资都发不出来，无法继续经营。由于当时被答辩人入伙时提出由她的朋友担任俱乐部的会计，答辩人也同意。因此，俱乐部经营状况被答辩人也是非常清楚的。2018年7月份，答辩人召集合伙人协商俱乐部去留问题，后因各合伙人时间不能统一，答辩人就分别沟通，包括答辩人在内，都不愿意再继续投资，其他合伙人都同意解散俱乐部，终止经营分别拿了一些产品或仪器作为投资的结算。只有被答辩人徐芳在明知俱乐部无法经营的状况下，自己不愿意接受继续经营，却一味要求答辩人退还她的全部投资。因为当时除了购买仪器、设备、产品外，答辩人连员工工资都无力支付，更不会满足被答辩人的无理要求。为避免亏损进一步扩大，答辩人只能在2019年6月注销了俱乐部的营业执照和税务登记证，将剩余产品和仪器放置到租赁的库房。二、被答辩人要求答辩人返还全部投资款的诉请无事实和法律依据，请求依法驳回。答辩人与被答辩人属于自然人之间的合伙，签订了合伙协议，既是合伙就应承担合伙风险，由于合伙投资的可丽可心减肥俱乐部经营亏损，答辩人是最大的股东，亏损也最大，被答辩人不想承担投资风险，要求答辩人返还其全部投资款的诉请，既无事实依据又无法律依据，请求人民法院依法驳回被答辩人的诉请。三、对于被答辩人第二项诉讼请求中的“分配合伙期间剩余一万元的财产”要求，答辩人认为，如果在还清债务后，还有剩余财产，被答辩人可以按照其投资比例分配。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。结合当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年8月13日，合伙名称（甲方）兰州西站可丽可心减肥俱乐部与投资合伙人（乙方）徐芳双方签订《合伙协议（纯投资）》一份，主要经营场所地址为七里河区火星街372号仁恒美林郡，杨爽作为甲方代表（合伙事务执行人），该协议主要约定“合伙目的为了全体合伙人的合伙权益，使本合伙组织取得最佳经济效益，合伙经营范围为美容、美体。乙方徐芳出资额为5.2万元，财产份额占比为4%”。合伙协议还约定了利润分配和亏损分担及新合伙人吸纳、正常退伙及除名退伙，合伙财产转让、继承，合伙事务的执行等约定，甲方代表人杨爽及乙方徐芳均在该协议上签字。2018年8月14日，徐芳再次作为投资合伙人（乙方）与合伙名称（甲方）兰州安宁可丽可心减肥俱乐部签订《合伙协议（纯投资）》，协议约定主要经营场所地址为安宁区宝石花路，该合同协议徐芳出资额为20万元，财产份额占比9.5%，其他约定与第一份协议一致，甲方代表人杨爽在该协议上签字并加盖兰州安宁可丽可心减肥俱乐部公章，乙方徐芳在该协议上签字。2016年8月14日由徐芳丈夫刘天仙向杨爽转款200000元，同年8月15日，徐芳向杨爽转款50000元。另查明：徐芳与杨爽签订两份《合伙协议（纯投资）》后并未参与实际经营，期间取得分红6000元。再查明：杨爽于2008年1月25日登记成立安宁爽心可丽可心减肥俱乐部，企业类型为个体工商户。2019年2月2日，杨爽将安宁爽心可丽可心减肥俱乐部营业执照注销，同年6月24日，向国家税务局兰州经济技术开发区税务局申请注销了安宁爽心可丽可心减肥俱乐部的税务登记。本院认为，杨爽与徐芳签订的两份《合伙协议（纯投资）》约定了出资数额、盈余分配、入伙、退伙等事项，符合个人合伙的法律特征且系双方真实意思表示，协议合法有效，协议对双方均有约束力。在杨爽将合伙的个体工商户安宁爽心可丽可心减肥俱乐部注销前，应当按照合伙协议的约定和法律的规定与其他合伙人协商后指定清算人对合伙的企业进行清算。《中华人民共和国合伙企业法》第九十条规定：“清算结束，清算人应当编制清算报告，经全体合伙人签名、盖章后，在十五日内向企业登记机关报送清算报告，申请办理合伙企业注销登记。”但杨爽并未向本院提交清算的相关证据，并于2019年2月2日将安宁爽心可丽可心减肥俱乐部注销，未履行自己的义务。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定：“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。”安宁爽心可丽可心减肥俱乐部为个体工商户，经营者为杨爽，且在其与徐芳签订的合伙协议中均约定由杨爽执行合伙事务，徐芳不参与经营，杨爽对该合伙企业享有完全的控制力，应当有能力且也有权力对合伙企业终止后按照合伙协议的约定进行清算。在徐芳向本院提起诉讼后，在庭审中，双方均认可因合伙企业被注销现已无法进行清算，杨爽应当向本院提交对于合伙企业的亏损或者盈利状况的相关证据，以查清合伙企业的亏损或盈利状况，进而来证明其辩解主张，但并未提交。故对徐芳请求返还合伙出资款的请求，本院予以支持。对于退还金额的问题，双方于2016年8月13日签订的《合伙协议（纯投资）》中的5.2万元，杨爽认可收到5万元，徐芳在庭审中称剩余2000元是通过微信转账，但未能提交证据，本院确定该份《合伙协议（纯投资）》的金额为50000元。对双方于2016年8月14日签订的《合伙协议（纯投资）》中的20万元，杨爽在庭审中称该笔款项是刘天仙支付，无法确定是徐芳的入伙资金。经查，刘天仙与徐芳系夫妻关系，且在双方的聊天记录中徐芳也提及刘天仙和入伙退伙的相关事宜，杨爽对此并未反驳，按照常理判断，杨爽应当收到20万元的入伙款，故本院确定该份《合伙协议（纯投资）》的金额为200000元。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、《中华人民共和国合伙企业法》第八十六条、第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定，判决如下：杨爽于本判决生效之日起十五日内向徐芳返还出资款250000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费5320元，由杨爽负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员  师磊二〇一九年十一月二十六日法官助理李芬芬书记员王凤娇