河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀05民终3486号 上诉人（原审被告）：李晓宾，男，1981年9月1日生，汉族，农民，住河北省柏乡县。 委托诉讼代理人：郭立刚，河北槐阳律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈会联，女，1971年7月9日出生，汉族，农民，住河北省柏乡县。 委托诉讼代理人：陈静涛，河北国途律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张哲，河北国途律师事务所律师。 上诉人李晓宾因与被上诉人陈会联提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省柏乡县人民法院（2019）冀0524民初654号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月17日立案后，依法组成合议庭，开庭审理了本案。上诉人李晓宾、委托诉讼代理人郭立刚、被上诉人陈会联、委托诉讼代理人陈静涛、张哲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李晓宾上诉请求：撤销一审判决，改判我不承担赔偿责任；一、二审案件诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：被上诉人在上诉人处干活时，上诉人明确要求被上诉人运送石膏线必须二个人一块推车。事发当天，被上诉人违反操作规定，一个人推载有石膏线的推车，在推车时因自己不注意才被车辆和石膏线砸伤。在被上诉人受伤这件事上，上诉人没有任何过错。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条因与《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条相抵触，该司法解释已被《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条所取代。一审适用无效的上述司法解释处理本案，显然错误。 陈会联辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应当维持。我与上诉人系雇佣关系，应当适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条处理本案。上诉人应当负赔偿责任。我不存在任何过错，即使按照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，上诉人也应当承担赔偿责任。 陈会联向一审法院起诉请求：1、请求判决被告赔偿我医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、二次手术费、交通费、鉴定费共计236919元；2、请求判决被告负担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2019年1月1日上午10时许，原告陈会联受雇佣在被告李晓宾开办石膏线厂（没有办理工商登记,地址：柏乡县）干活时,在原告陈会联手推一辆高两米多高载有石膏线的推车经过一段有坡度的路段时发生事故，该载货车将原告陈会联砸倒在地上，随后被告李晓宾和其妻子将原告陈会联送到柏乡县人民医院进行救治，因原告伤情严重转院到河北省第三人民医院住院治疗。 原告陈会联在2019年1月1日至2019年1月11日入住河北医科大第三医院住院10天，治疗期间支付医疗费102623.05元，该医院出具诊断意见：入院诊断，腰4、5椎体爆裂骨折伴椎管狭窄；出院诊断，腰4、5椎体爆裂骨折伴椎管狭窄，腰2、3、4、5椎体附件骨折；手术记录，证明陈会联在2019年1月7日对腰4、5椎体爆裂骨折伴切开复位内固定。原告陈会联支付伤残评定费2200元；原告陈会联在2019年1月11日至2019年1月19日入住柏乡县中心医院住院8天，治疗期间支付医疗费214.96元，该医院出具的CT报告单，证明患者陈会联腰4、5椎体压缩性骨折、椎管狭窄；腰1、2、3左侧横突及腰4双侧横突、腰5右侧横突骨折。 邢台正和司法医学鉴定中心出具的司法鉴定书载明：鉴定意见如下，1.被鉴定人陈会联，腰4、5椎体爆裂骨折（椎管占位），腰椎2、3、4、5椎体附件骨折术后，为九级伤残。其他损伤不构成伤残等级。2.被鉴定人陈会联，误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。3.被鉴定人陈会联，需择期行腰4、5椎体骨折内固定物取出术，费用约18000-21000元（仅供参考）。被告李晓宾对原告陈会联提出的该赔偿明细中列举的赔偿项目及数额未提出异议。 原告陈会联母亲贾胜兰（1951年2月16日生）兄妹三人分别是，陈会联、陈春联和陈春峰，贾春兰需要兄妹三人扶养。 另查明，在原告陈会联住院治疗期间，被告李晓宾为原告陈会联垫付了医疗费5000元。 一审法院认为，公民享有生命健康权，因侵权致他人人身损害的应当承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，陈会联作为雇员在工作中受伤，李晓宾作为雇主，理应承担民事赔偿责任；同时该解释第十七条规定：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费，必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上的需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。另外该解释第十八条规定：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确认。综上，被告李晓宾应承担原告陈会联赔偿损失范围：医疗费102838.01元；误工费按2019年农林牧副渔业平均工资每天64元计算至评残之日止，即计算180天，为11520元（23641元÷365天×180天=11520元）；护理费按无固定收入护工每天100元计算90天，根据原告陈述，在河北省三院住院期间，因伤情严重需要二人护理，根据司法实践前10天二人护理，其余时间为一人护理，护理费为9800元；残疾赔偿金按2019年农村居民人均年可支配收入14031元计算20年，九级伤残为56124元（14031元×20年×20%=56124元）；住院伙食补助费按住院18天，每天50元计算为900元；营养费按住院90天，每天30元计算为2700元；被扶养人生活费按河北省2019年度农村居民人均消费性支出标准计算，原告母亲贾胜兰扶养年限为十二年（1951年2月16日出生），扣减其他子女（贾胜兰兄妹三人）应承担份额，应为9106元（11383元×12年÷3×20%=9106元）；因原告在河北省第三医院（地址：石家庄市）及柏乡县中心医院住院治疗期间必然产生一些交通费用，根据原告的诉求及被告对交通费的质证意见并结合审判实践，交通费酌定1500元；根据原告的伤残程度，结合司法实践酌定精神抚慰金6000元为宜；鉴定费2200元。根据邢台正和司法医学鉴定中心出具的司法鉴定意见，结合原告诉求及被告对二次手术费用的质证意见，二次手术费为21000元。被告李晓宾为原告陈会联垫付的医疗费5000元应从被告给付原告的医疗费用中予以扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决：一、被告李晓宾于判决生效后十日内给付原告陈会联医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费，必要的营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、二次手术费等各项经济损失赔偿款共计人民币218688.01元（扣减5000元后）。二、原告陈会联其他诉讼请求，理据不足，予以驳回。如果未按指定的期限履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费640元，由被告李晓宾承担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审查明事实与一审查明事实一致。 本院认为，本案争议的焦点为，陈会联是否有违反劳动规章制度的过错；本案应当适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条还是应当适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条。 关于陈会联是否有违反劳动规章制度的过错。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。李晓宾开办没有经过工商登记的石膏线厂，雇佣员工进行生产，李晓宾应当将自己的规章制度予以公开公示。李晓宾没有提交任何有效证据证明自己的主张，由李晓宾承担举证不能的不利后果。 本案应当适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条还是应当适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条适用于个人之间形成劳务关系的情形。如：因为雇佣保姆、保洁、家庭装修等在个人之间形成劳务关系产生的侵权问题。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条适用于雇主对雇员因为在工作中受伤承担赔偿责任情形。上述法律规定与本条司法解释规定适用对象不同。李晓宾开办没有经过工商登记的石膏线厂，雇佣员工进行生产，陈会联在工作中受伤，本案应当适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条。 一审确定本案案由为生命权、健康权、身体权纠纷错误。本案案由应当为提供劳务者受害责任纠纷。 综上所述，李晓宾的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1280元，由上诉人李晓宾负担。 本判决为终审判决。 审判长 梁 兵 审判员 董建一 审判员 解宝成 二〇一九年十一月二十一日 书记员 魏素萍