云南省楚雄市人民法院民 事 判 决 书（2019）云2301民初2161号原告：杨南国，男，1961年2月13日生，汉族，甘肃省白银市人，大专文化，退休职工，住云南省楚雄市。被告：楚雄兆顺房地产开发有限责任公司，住所地：云南省楚雄市鹿城镇鹿城南路兆顺第一城B幢15楼，统一社会信用代码：91532301693077202U。诉讼代表人：楚雄兆顺房地产开发有限责任公司管理人。委托诉讼代理人：周瑾，北京德恒（昆明）律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：苏新，北京德恒（昆明）律师事务所实习律师。原告杨南国与被告楚雄兆顺房地产开发有限责任公司（以下简称：兆顺房地产公司）普通破产债权确认纠纷一案，本院于2019年5月31日立案后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告杨南国、被告兆顺房地产公司的管理人的委托诉讼代理人周瑾、苏新到庭参加诉讼。审理期限到期后，双方当事人同意继续适用简易程序审理，经本院院长批准，本案继续适用简易程序延长审限三个月。本案现已审理终结。原告杨南国向本院提出诉讼请求：1.请求确认原告除享有被告管理人确认的债权191123.84元外，还应确认原告享有合法债权81892.06元（包含逾期收益、违约金等）；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年5月7日，原告与被告签订《财富中心投资经营协议》，并于当天支付本金160852元。被告从2015年6月1日开始支付固定收益，即计算期间为2015年6月1日至2018年6月11日，共计36个月零11天。协议第三条约定，每月的固定收益为1742.56元，因此固定收益总额63371.10元（36个月×1742.56元＋1742.56元÷30天×11天）。被告兆顺房地产公司已支付2015年6月至2015年10月的固定收益8712.80元，则被告兆顺房地产公司还应支付原告固定收益54658.30元（63371.10元-8712.80元）。双方签订的《财富中心投资经营协议》约定了双方的权利和义务以及违约责任，被告兆顺房地产公司于2015年11月开始停止支付原告固定收益，已经构成违约。根据协议，被告应支付原告自2015年12月1日至2018年6月11日的违约金，其违约天数为925天。根据《财富中心投资经营协议》第一条：“甲方（兆顺房地产公司）应按时支付乙方（原告）每月应得收益，否则，由甲方按每天10元人民币向乙方承担违约责任”，则925天违约金为9250元（925天×10元/天）。第二条约定：“协议签署后，任何一方擅自终止或解除协议的，视为违约，由违约方承担投入金额百分之三十的违约责任”，计算出的违约金为48255.60元（160852元×30%）,两项合计57505.60元。所计算出的违约金未超过年利率24%的法律规定，因此原告认为是合法有效的。综上，原告认为其享有的合法债权应为273015.90元（本金160852元＋固定收益54658.30元＋违约金57505.60元），除被告管理人确认的191123.84元外，原告还应享有81892.06元。被告兆顺房地产公司辩称，根据原告提交的收据、管理人聘请的审计机构意见、被告财务部门的意见表明，原告已缴纳了协议约定的借款本金160852元，且被告未按协议约定于协议期限届满后向原告支付本金，因此认可原告关于本金160852元的诉讼请求；被告确认应付固定收益（利息）为28197.87元，应付违约金2073.97元。根据协议，投资期限自2015年6月1日至2016年5月31日，每月固定收益为1742.56元。被告已向原告支付五个月的固定收益，还有7个月的固定收益未付，被告已支付的固定收益年利率为13%，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干规定》第二十六条的规定，上述已支付的固定收益未超过法定利率36%，属于合法有效。因此确认被告应当支付的协议期限内的固定收益为12197.92元；因被告未按协议约定归还原告本金，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款的规定，原告有权主张协议期限届满后按照协议期限约定的利率计算逾期期间的利息，根据《破产法》第四十六条第二款的规定，附利息的债权自破产申请受理时停止计息，因此逾期期间利息的计算截止日为破产申请受理日2018年6月11日，根据被告管理人提交的债权计算清单，原告主张按银行同期利率4.9%计算2016年6月1日至2018年6月11日的利息，因原告主张的利率4.9%低于借期内约定利率13%，视为原告对其自身权利的处分，管理人予以认可。根据原告的债权计算清单，被告认为原告将投入的本金160852元、欠付的固定收益12197.92元合计后乘以4.9%计算资金占用费（17213.28元），该计算基础错误，不应该将合同期限内未支付的固定收益作为计算基础。协议期限届满后应付2016年6月1日至2018年6月11日依照原告的计算方法，正确的计算公式应当为本金160852元乘以原告计算的2.03年再乘以年利率4.9%得到15999.95元，管理人予以认可。原告在申报时已经以年利率4.9%来计算固定逾期期间的固定收益，且管理人已对该计算方法和计算结果及逾期期间的利息予以确认。原告在向管理人提交债权异议的时候又以年利率13%来计算逾期期间的固定收益，该异议被管理人确认不成立。现原告请求按约定每月固定收益1742.56元，按照年利率13%来计算逾期期间的固定收益，属于就同一事项变更计算方法并反复提交请求，根据《民事诉讼法》一事不再理原则，被告对该计算方法不予认可。综上，被告应当支付原告的固定收益总额为协议期限内的12197.92元，加上协议期限届满后的15999.95元，合计总额为28197.87元。原告主张按照协议第四条第二款的约定，要求债务人承担借款本金的30%的违约金，因该协议中约定过高，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款的规定，以及《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法问题的解释二》第二十九条的规定，同时考虑被告现处于破产程序的现实，以及公平清偿债务的需求，违约金以人民银行利率来计算，被告于2015年10月30日最后一次向债权人支付固定收益，被告在每月25日至30日内，将每月应付款项存入原告账户，则被告下一次应当支付固定收益的时间为2015年11月25日至30日，为方便计算，管理人将每月默认为30天，则被告从2015年12月1日开始违约，因此应当自2015年12月1日开始以每月固定收益为基础，按人民银行同期贷款利率计算违约金。根据《破产法》第四十六条第二款的规定，违约金计算至破产申请受理日2018年6月11日，即计算违约金的期间为2015年12月1日至2018年6月11日，违约金为2073.97元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告对原告杨南国提交的以下证据:1.财富中心投资经营协议；2.收据；3.债权异议表无异议；原告对被告提交的以下证据：1.债权申报表、债权计算清单；2.债权异议表无异议。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据庭审调查和审查确认的证据，本院确认如下法律事实：2015年5月7日，原告与被告签订了《财富中心投资经营协议》，协议约定：原告自愿将资金投入被告位于楚雄市的兆顺财富中心商业项目，用于被告商业运营管理，按双方约定的利率按月收取固定收益，原告自愿一次性投入资金160852元，投资期限12个月，自2015年6月1日至2016年5月31日。到期后如原告有意继续投资，则需提前一个月双方自行协商，如果双方无意继续投入经营，期限届满后本协议自行解除。原告对被告的净资产不拥有所有权，不参与被告的日常经营管理活动。原告投资期间，按双方约定的利率按月收取1742.56元的固定收益，被告从2015年6月开始支付，每月的固定收益须在每月25日至30日内存入原告账户。本经营协议期限届满后，被告于90个工作日内一次性无息退还原告投入的本金160852元。被告应当按时向原告支付每月固定收益，否则，由被告按每天10元向原告承担违约责任，当月拖欠时间超过30日不支付的，视为被告违约。本协议签署后，任何一方若在投资经营期间擅自中止或解除本协议视为违约，由违约方向守约方承担投入资金额的百分之三十的违约责任。被告于当日出具收据收取了原告投资型商铺款160852元。被告于2015年6月开始向原告支付固定收益至2015年10月，共计8712.80元。2018年6月11日，本院根据被告兆顺房地产公司的申请，本院作出（2018）云2301破申1号民事裁定，裁定受理被告楚雄兆顺房地产开发有限责任公司破产清算申请，并指定北京德恒（昆明）律师事务所担任管理人。2018年9月6日，原告向兆顺房地产公司管理人申报债权，要求确认债权金额248058.80元（其中本金为160852元、利息为12197.92元、违约金为57795.60元、其他费用为17213.28元），2019年4月2日，被告兆顺房地产公司管理人确认原告普通债权金额为191123.84元，其中本金为160852元、其他金额为30271.84元（包含违约金、利息等除本金以外其他普通债权款项），原告向被告管理人提出异议，同月27日，经被告管理人审查认为原告所提的异议不成立，仍维持管理人原审核意见。本院认为，根据原、被告之间签订的《财富中心投资经营协议》的内容，双方名为投资经营，实际是民间借贷关系。双方约定的协议期限届满后，被告应退还原告本金160852元；被告应按协议约定支付差欠原告2015年11月1日至2016年5月31日的利息12197.92元。因被告未按协议归还原告借款本金，本院于2016年6月11日受理了被告破产清算申请，根据《中华人民共和国破产法》第四十六条第二款：“付利息的债权自破产申请受理时起停止计息”之规定，被告应支付自2016年6月1日至2018年6月11日的利息，原告在申报债权时要求按年利率4.9%支付资金占用费，被告管理人根据原告的申请对自2016年6月1日至2018年6月11日的利息确认为15999.95元合法有据，但原告对协议期内未付的利息要求支付资金占用费的请求不符合法律规定，本院不予确认。现原告改变了其申报的违约金债权的计算方式，要求确认逾期资金占用费，不符合法律规定，本院不予支持；关于违约金的计算，原告要求被告按协议第四条第一款、第二款支付违约金的请求，根据综上所述，依照《中华人民共和国企业破产法》第四十四条、第四十六条第二款、第四十九条、第五十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，《最高法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条之规定，判决如下：驳回原告杨南国的诉讼请求。案件受理费1848元，减半收取924元，由原告杨南国负担（已交）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。审判员  段莉萍二〇一九年十一月二十日书记员  徐建梅