山东省微山县人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0826民初1570号原告：曹召亮，男，1992年3月7日出生，汉族，住江苏省沛县。委托诉讼代理人：曹晴（系原告妹妹），女，1993年11月5日出生，汉族，住江苏省。委托诉讼代理人：张明利，微山嘉恒法律服务所法律工作者。被告：惠新和，男，1965年7月11日出生，汉族，住山东省微山县。委托诉讼代理人：刘夫强，沛县金诺法律服务所法律工作者。被告：微山县远盛纺织有限公司，统一信用代码：91370826586093733H，住所地：山东省微山县西平镇六营村。法定代表人：苗永清，该公司总经理。委托诉讼代理人：张仁哲，男，1964年4月13日出生，汉族，住山东省微山县，系该公司副总经理。原告曹召亮与被告惠新和、微山县远盛纺织有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月31日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曹召亮及其委托诉讼代理人曹晴、张明利，被告惠新和的委托诉讼代理人刘夫强，被告微山县远盛纺织有限公司的委托诉讼代理人张仁哲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曹召亮向本院提出诉讼请求：1．判令二被告支付原告伤残赔偿金、医疗费、误工费、护理费、住院伙食费、营养费、交通费、后期治疗费、精神抚慰金、伤残鉴定费、辅助器具费等合计259,935.47元；2．诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年9月16日下午3时，曹召亮跟随被告惠新和干活，在微山县远盛纺织有限公司工作时不慎从高处摔下，伤后被送往沛县郝寨医院治疗，后转徐州仁慈医院住院治疗28天，住院期间的医疗费被告已支付33,000元，后经枣庄正平司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定曹召亮的伤情评定为九级，原告多次与被告交涉赔偿事宜，两被告一直推脱，由于被告不愿承担责任，为维护当事人的合法权益，特诉至法院，望判如所请。被告惠新和答辩称：1．被告在本案中无过错，不应承担赔偿责任。2．原告要求的各项赔偿过高，不应被支持。3．被告微山县远盛纺织有限公司没有对施工方惠新和的施工资质进行审核，存在一定过错，应当与其承担连带赔偿责任。被告微山县远盛纺织有限公司答辩称：1．二被告之间签订的施工承包协议中明确规定，安全责任及任何费用都由施工方惠新和承担，微山县远盛纺织有限公司不承担任何责任。原告在本次事故中存在重大过错，应承担本次事故的部分责任。2．伤残鉴定级别过高，原告要求的各项赔偿过高，不应被支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，双方质证如下：1．原告提交的徐州仁慈医院住院病案一份共28页，住院病人费用分类汇总报表及医疗费票据共7张，证明2018年9月16日原告曹召亮在微山县远盛纺织有限公司生产车间工作时从高处摔下受伤，到医院住院治疗28天，花费90,447.44元，被告惠新和已支付医疗费33,000元。对此，被告惠新和质证称对真实性无异议，原告受伤住院是事实，被告惠新和已经支付医疗费50,000元。被告微山县远盛纺织有限公司质证称真实性无异议。2．原告提交的枣庄正平司法鉴定所出具的枣正平司鉴所（2019）临鉴字第139号司法鉴定意见书一份，及鉴定费用发票一份，证明曹召亮的伤残程度为九级，误工期、护理期、营养期分别为202-387日，112-172日，112-202日，后续治疗费15,210元，鉴定费用2,000元的事实。对此，被告惠新和质证称对于鉴定书的合法性及内容有异议，该鉴定系原告单方委托，没有经过被告认可，也未经共同委托，因此被告申请重新鉴定。被告微山县远盛纺织有限公司质证称对鉴定书有异议。3．原告提交的惠新和2019年1月6日签名的证明一份，证明曹召亮经解庆元介绍，跟惠新和在六营村换房顶，每天工资260元，原告与被告惠新和存在雇佣关系。对此，被告惠新和质证称对于内容1天260元工资有异议，原告跟随被告惠新和只是临时提供劳务，双方不存在长期劳务合同，因此原告不能以每天260元作为误工费计算依据。被告微山县远盛纺织有限公司质证称不清楚，是原告与惠新和之间的协议。4．原告提交的录音光盘一份并提交书面记录，视频光盘一份并提交书面记录，证明原告父亲与惠新和交谈商量医疗费问题。对此，被告惠新和质证称对于证明对象有异议，录音内容并没有对本案起到实质性作用谈话，只是双方聊天以及如何为原告操办医疗费的记录。被告微山县远盛纺织有限公司质证称没有意见。5．原告提交的住院期间交通费收据5张份，证明支付交通费693元。对此，被告惠新和质证称对于真实性、证明对象均有异议，原告受伤后被告将原告送到医院，出事当天不存在交通费，出事后原告在医院治疗，也不存在交通费。被告微山县远盛纺织有限公司质证称不认可。6．原告提交的被告惠新和与被告微山县远盛纺织有限公司签订的承包协议书复印件一份，证明二被告存在协议。对此，被告惠新和质证称对真实性、内容无异议。被告微山县远盛纺织有限公司质证称虽没有公司公章，但对于协议我们认可。7．原告提交的重新鉴定支出费用发票，包括山东省千佛山医院门诊发票两份228元，去济南交通费两张发票260元，住宿费收据一张100元，在济南时交通费发票16张32元，从济南回来交通费发票，以上共计645元。对此，被告惠新和质证称根据鉴定结果显示重新鉴定已经改变原告单方申请鉴定结果，该损失应当由原告承担。被告微山县远盛纺织有限公司质证称与被告惠新和质证意见相同。8．被告提交的鉴定费发票一张2,080元，证明被告惠新和支出的重新鉴定费用，该费用应当由原告承担。对此，原告质证称鉴定由被告惠新和提出，应当由被告惠新和承担，与我们无关。被告微山县远盛纺织有限公司质证称与被告惠新和意见相同。另外，被告惠新和当庭提出重新鉴定申请，本院组织双方当事人共同选定山东大舜司法鉴定所对原告曹召亮的伤情进行重新鉴定，该鉴定机构出具大舜司鉴所（2019）临鉴字第683号司法鉴定意见书，鉴定意见如下：原告曹召亮构成两处十级伤残，其误工期限为180-365日，护理期限为90-150日，营养期限90-180日。对于以上鉴定意见，原告曹召亮质证称对鉴定书中所依据的影像错误，原告伤情影像拍摄于山东省千佛山医院而非山东省中医药大学附属医院，并且鉴定的伤残等级过低。被告惠新和质证称对鉴定报告真实性和结论均无异议，且系双方共同委托，原告异议称医院名称不符，应是鉴定机构书写时笔误，但伤情影像编号一致，不影响鉴定结果。后经本院函询该鉴定机构，其出具大舜司鉴所（2019）临鉴字第683号司法鉴定意见补正书载明：“鉴定过程中”中“2019-9-25山东中医药大学附属医院X线（2181297）”实为“2019-9-25山东省千佛山医院X线（2181297）”。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告曹召亮受雇于被告惠新和从事劳务活动。2018年9月16日，原告曹召亮在被告微山县远盛纺织有限公司厂房顶棚进行彩钢瓦更换作业时，不慎从顶棚落下，当场昏迷。其后，原告曹召亮被送往沛县郝寨医院治疗，后转徐州仁慈医院住院治疗28天。后经山东大舜司法鉴定所鉴定，原告曹召亮构成两处十级伤残，其误工期限为180-365日，护理期限为90-150日，营养期限90-180日。本院认为，原告曹召亮受被告惠新和雇佣从事劳务活动，双方形成雇佣法律关系，被告惠新和为雇主，原告曹召亮为雇员。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。故被告惠新和应对原告曹召亮的人身损害承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告惠新和作为接受劳务一方的雇主，本应为提供劳务的一方提供安全的劳务环境，但其对工作中的安全风险未做合理预估，其对损害结果的发生存在过错，应承担主要的赔偿责任，本院确定其承担责任比例为70%。原告曹召亮作为完全民事行为能力人，应当知道在厂房顶棚作业时未系安全绳存在一定的安全风险，其本应采取措施尽力避免，但其未尽到足够的安全注意义务，导致不慎从厂房顶棚落下受伤，其自身也存在一定的过错，应承担与其过错相应的责任，本院确定其承担30%的责任。被告惠新和与被告微山县远盛纺织有限公司之间签订承包协议书，由被告惠新和为被告微山县远盛纺织有限公司进行更换厂房顶棚彩钢瓦作业，双方形成承揽合同关系。庭审中，原告曹召亮及被告惠新和均未提供证据证明在厂房顶棚进行更换彩钢瓦作业需要何种施工资质，亦不能证明被告微山县远盛纺织有限公司对原告曹召亮的人身损害存在因果关系，故被告微山县远盛纺织有限公司对原告曹召亮的人身损害不承担赔偿责任。对于原告各项损失：残疾赔偿金方面，依照大舜司鉴所（2019）临鉴字第683号司法鉴定意见书确定为二处十级伤残，残疾赔偿金应为39,112.8元（16,297元＊20年＊12%）；医疗费方面，原告提交的医疗费票据共计90,447.44元，本院予以确认；误工费方面，依照大舜司鉴所（2019）临鉴字第683号司法鉴定意见书误工期为180-365日，本院确定为273日，因原告与被告惠新和之间是临时劳务关系，工资每日结算，不应按照原告与被告惠新和之间的工资标准作为误工费计算标准，庭审中，原告并未提交证据证明其有固定收入，应当按照2018年山东省农村居民人均纯收入作为基数计算，误工费本院确定为12,189.26元（16,297元/365日＊273日）；护理费方面，依照大舜司鉴所（2019）临鉴字第683号司法鉴定意见书护理期为90-150日，本院确定为120日，考虑本地护理人员平均工资水平，本院确定护理费标准为70元/天，护理费应为8,400元（70元＊120日）；营养费方面，依照大舜司鉴所（2019）临鉴字第683号司法鉴定意见书营养期为90-180日，本院确定为135日，考虑本地生活水平，营养费标准以30元/天为宜，营养费应为4,050元（30元＊135日）；住院伙食补助费方面，考虑本地生活水平，住院伙食补助费标准以30元/天为宜，原告住院28天，住院伙食补助费应为840元（30元＊28日）；后续治疗费方面，由于并未实际发生，本院不予支持，可待实际发生后另行起诉；精神抚慰金方面，考虑原告二处十级伤残，对于生活有一定程度的影响，本院酌定为1,500元；伤残鉴定费方面，两次鉴定共花费4,080元，原告因第二次鉴定发生的检查费228元，伤残鉴定费共计4,308元，本院予以认可；交通费方面，原告提交的交通费票据共计1,080元，原告第二次鉴定在济南住宿发生费用100元，交通费共计1,180元，本院酌定为1,000元；辅助器械费方面，原告未提供证据证明，本院不予支持。以上各项费用共计161,847.5元，由原告曹召亮承担30%，即48,554.25元，由被告惠新和承担70%，即113,293.25元，扣除被告惠新和已经支付的医疗费33,000元以及第二次鉴定费用2,080元，被告惠新和应赔偿原告曹召亮各项损失共计78,213.25元。综上所述，原告曹召亮在被告惠新和的雇佣下从事劳动，不慎摔伤致残，被告惠新和应承担赔偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决如下：一、被告惠新和于本判决生效之日起十日内赔偿原告曹召亮残疾赔偿金、医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等共计78,213.25元。二、驳回原告曹召亮的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,199.03元，减半收取计2,599.52元，原告曹召亮负担1,721.85元，被告惠新和负担877.67元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员  常洪涛二〇一九年十一月十三日法官助理王绪擎书记员王慧丽附相关法条：中华人民共和国侵权责任法第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金做相应调整。