黑龙江省哈尔滨市中级人民法院 行 政 裁 定 书 （2019）黑01行终512号 上诉人（一审被告）巴彦县不动产登记中心，住所地黑龙江省巴彦县巴彦镇。 法定代表人陈冬，主任。 委托代理人李默涵，黑龙江九州律师事务所律师。 上诉人（一审被告）巴彦县房产住宅局，住所地黑龙江省巴彦县巴彦镇。 法定代表人王旭升，局长。 委托代理人李默涵，黑龙江九州律师事务所律师。 上诉人（一审第三人）龙江银行股份有限公司哈尔滨巴彦支行，住所地黑龙江省巴彦县巴彦镇西直路191号。 负责人赵俊峰，行长。 委托代理人毕春生，男，1977年1月10日生，汉族，该行市场部经理，住黑龙江省巴彦县。 上诉人（一审第三人）宋海波，男，1980年9月17日生，汉族，住黑龙江省巴彦县。 委托代理人尹哲峰，巴彦县彦盈法律服务所法律服务工作者。 被上诉人（一审原告）霍振刚，男，1957年11月17日生，汉族，个体，住黑龙江省巴彦县。 被上诉人（一审原告）张淑兰，女，1958年4月10日生，汉族，个体，住黑龙江省巴彦县。 二被上诉人委托代理人孟繁玉，巴彦县繁荣法律服务所法律服务工作者。 一审第三人宋光艳，女，1966年10月1日生，汉族，住黑龙江省巴彦县（现在押于哈尔滨市第二看守所）。 上诉人巴彦县不动产登记中心、巴彦县房产住宅局、龙江银行股份有限公司哈尔滨巴彦支行（以下简称龙江银行巴彦支行）、宋海波因撤销房屋他项权登记一案，不服黑龙江省巴彦县人民法院（2019）黑0126行初21号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。 上诉人巴彦县房产住宅局、巴彦县不动产登记中心、龙江银行巴彦支行不服一审判决上诉称，一审判决对焦点问题的认定违背法律规定。本案事实是2016年8月31日，经宋光艳、宋海波和龙江银行巴彦支行申请，巴彦县房产住宅局对案涉房屋进行了抵押登记，并制作了巴房他证1603001222号他项权证，之后将材料传递到巴彦县国土资源局制作不动产（抵押）登记证。2016年9月5日，巴彦县人民法院向巴彦县房产住宅局送达了查封裁定和协助执行通知书。2016年9月9日巴彦县国土资源局制作了《不动产登记证明》。这些事实在一审判决中也予以认定。一审法院总结的焦点问题为“巴彦县房产住宅局在办理案涉房屋抵押登记过程中已收到巴彦县人民法院的查封裁定及协助执行通知书，是否还应继续办理，其行为是否符合法律规定”，但最终法院仍以“抵押登记行为系巴彦县房产住宅局与巴彦县不动产登记中心共同作出，两机关有相互告知的义务”为由撤销了巴彦县房产住宅局与巴彦县不动产登记中心分别作出的两份他项权利登记，属于认定错误。本案的焦点问题应为，在2016年9月5日巴彦县人民法院送达裁定书时，案涉房屋的抵押权是否设立，这是本案必须澄清的问题，1.根据法律规定，抵押权的生效时间应以抵押登记的时间为准，而非以不动产登记证明的制作时间为准。《中华人民共和国物权法》第十六条规定：“不动产登记簿是物权归属和内容的根据。不动产登记簿由登记机构管理。”第十七条规定：“不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。不动产权属证书记载的事项，应当与不动产登记簿一致；记载不一致的，除有证据证明不动产登记簿确有错误外，以不动产登记簿为准。”第一百八十七条规定：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”2.在法院送达查封裁定时，案涉抵押权已经生效。在2016年8月31日各方当事人申请抵押登记时，巴彦县房产住宅局已经制作了巴房他证1603001222号他项权证，该证上已经载明：案涉房屋的抵押登记时间为2016年8月31日，也就是说明2016年8月31日抵押权已经生效。巴彦县国土资源局作出的不动产登记证明上的时间2016年9月9日只是发证的时间，而在此之前抵押权已经生效。根据最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第五十五条规定：“已经设定抵押的财产被采取查封、扣押等财产保全或者执行措施的，不影响抵押权的效力。”巴彦县人民法院的查封行为不能对抗抵押登记；3.巴彦县国土资源局不动产登记部门作出的不动产登记证明完全合法。巴彦县人民法院只是对巴彦县房产住宅局送达了查封裁定和协助执行通知书，并未向巴彦县国土资源局不动产登记部门送达。巴彦县国土资源局不动产登记部门制作不动产登记证明的行为不受该裁定的限制。作为两个独立部门，巴彦县房产住宅局也没有告知义务。本案抵押登记在先查封在后，查封前抵押权已经生效。对已经生效的抵押权出具证明是不动产登记部门的法定职责，不动产登记部门发放证明的行为符合法律规定。综上，请求二审法院撤销巴彦县人民法院（2019）黑0126行初21号行政判决，驳回霍振刚、张淑兰的起诉。 上诉人宋海波不服一审判决上诉称，一审法院认定事实不清，裁判错误。一审法院归纳的争议焦点1具有混淆责任主任的情形。一审法院认为本案争议焦点1“被告在办理案涉房屋抵押登记过程中已经收到本院的查封裁定及协助执行通知书，是否应继续办理，其行为是否符合法律规定”，其中“被告”是谁，一审法院没有明确，进而不顾本案事实认为巴彦县房产住宅局和巴彦县国土资源局不动产登记机关在办理抵押登记业务时，系共同完成，属于认定事实错误。本案事实是，经宋海波、宋光艳向龙江银行巴彦支行申请，巴彦县房产住宅局于2016年8月31日对案涉房屋办理了抵押登记，并制作了巴房他证1603001222号他项权证。巴彦县人民法院于2016年9月5日向巴彦县房产住宅局送达查封裁定和协助执行通知书时，巴彦县房产住宅局已将案涉材料转到了巴彦县国土资源局不动产登记机关制作不动产登记证明，而巴彦县国土资源局在没有接到任何法律文书的情况下，于2016年9月9日依照法定程序制作了《不动产登记证明》。一审法院认为巴彦县房产住宅局和巴彦县不动产登记中心办理抵押登记业务系同时共同完成，明显错误。巴彦县房产住宅局在宋海波申请后，经审查制作完成了巴房他证1603001222号他项权证，巴彦县人民法院对巴彦县房产住宅局送达查封裁定及协助执行通知书，属于通知协助执行查封主体错误，巴彦县人民法院此时应该向巴彦县不动产登记中心送达协助执行通知书。另外，巴彦县房产住宅局与巴彦县国土资源局不动产登记机关属于两个完全独立的部门，没有法律规定其相互之间负有通知或告知的义务。巴彦县国土资源局不动产登记机关在没有接到巴彦县人民法院送达的查封裁定及协助执行通知书的情况下，依照法定程序核发办理不动产登记证明，符合法律规定，不应予以撤销。宋海波依据合法的抵押登记手续，在龙江银行巴彦支行办理抵押借款合同合法有效。请求二审法院撤销巴彦县人民法院（2019）黑0126行初21号行政判决，驳回霍振刚、张淑兰的诉求。 被上诉人霍振刚、张淑兰答辩称，1.巴彦县不动产登记中心在一审诉讼中自认产权登记及抵押登记都是由巴彦县房产住宅局办理，在2016年8月31日时，巴彦县不动产登记中心尚未成立，所以巴彦县不动产登记中心不应当承担责任，法院应当根据巴彦县不动产登记中心的自认认定巴彦县房产住宅局应承担本案的相关责任；2.在巴彦县房产住宅局的他项权登记表上明确记载，此件抵押办理中时查封，因此此件未登记，未归档，时间是2016年9月，并且户号2—5—7—71卷宗上标注查封2016年9月5日，根据上述文字记载，足以证明抵押登记的受理过程中巴彦县人民法院已经依法送达查封案涉两套房屋的民事裁定书，巴彦县房产住宅局具有协助人民法院办理查封的法定义务，在此情况下应终止办理，并且应当以书面的形式告知申请人此房屋已办理查封，但是巴彦县房产住宅局明知故犯违法核发不动产他项权利证书；3.在行政机关办理抵押登记过程中，应当对作为抵押物的房屋进行现场勘察勘验，但是巴彦县房产住宅局及巴彦县国土资源局没有进行现场勘察，就办理了抵押权登记；4.巴彦县房产住宅局受理房屋权属登记审批表的时间是2016年8月31日10时38分50秒，距中午下班时间还有50分钟，如果此时到50公里以外的兴隆镇案涉房屋所在地进行勘验，往返大约要3个小时，而且还要制作评估报告，评估报告也必须由估价师进行现场勘验后作出，再加上还要办理其他流程，巴彦县房产住宅局按照程序是绝对不可能在半个工作日内完成所有工作，足以证明抵押权登记完成时间不可能是2016年8月31日；5.如果巴彦县房产住宅局已经制作出他项权证书应当依法告知巴彦县人民法院，并记载于不动产登记簿，但是巴彦县房产住宅局并没有告知人民法院此房屋的抵押权已经设定完毕，应视为并未完成抵押登记，巴彦县房产住宅局在收到巴彦县人民法院的查封裁定及协助执行通知书时应当停止办理；6.宋海波在上诉状中称一审法院混淆了责任主体及巴彦县房产住宅局已经审核完成了不动产抵押登记手续的主张不成立。宋光艳将案涉房产办理转移登记是为了逃避债务。 本院认为，《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款第（一）项规定建筑物和其他土地附着物可以抵押；第一百八十七条规定：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”第十四条规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。”本案中，巴彦县人民法院于2016年9月5日向巴彦县房产住宅局送达（2016）黑0126民初1970号民事裁定书及协助执行通知书，此时案涉房屋的抵押权登记事项是否已经记载于不动产登记簿，是否已经完成并生效是本案的关键事实，一审法院对该事实未予认定即作出判决。另外，案涉房屋系宋光艳与宋海波共同共有，关于共有份额比例并没有明确约定或者确权的相关证据，一审法院判决撤销“宋光艳所有的案涉房屋百分之五十产权部分”的抵押登记行为，事实不清、证据不足。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（三）项的规定，裁定如下： 一、撤销黑龙江省巴彦县人民法院（2019）黑0126行初21号行政判决； 二、发回黑龙江省巴彦县人民法院重审。 审判长  范晓军 审判员  王福民 审判员  刘 颖 二〇一九年十一月二十日 法官助理陈晓玲 书记员姜心雨