四川省蒲江县人民法院刑 事 判 决 书（2019）川0131刑初238号公诉机关蒲江县人民检察院。被告人黄仕彬，男，1973年8月14日出生，身四川省蒲江县人，汉族，小学文化，户籍所在地四川省蒲江县。2015年11月2日因犯赌博罪被四川省蒲江县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币10000元。因本案于2019年8月6日被蒲江县公安局刑事拘留，2019年8月16日被执行逮捕。现羁押于蒲江县看守所。辩护人曹艺华，四川曹艺华律师事务所律师。蒲江县人民检察院以蒲检公诉刑诉（2019）208号起诉书指控被告人黄仕彬犯开设赌场罪向本院提起公诉。本院于2019年11月8日受理本案后，依法适用简易程序，并组成合议庭于2019年11月15日公开开庭进行了审理。后该案转为普通程序审理，并依法组成合议庭于2019年11月22日公开开庭审理了本案。蒲江县人民检察院指派检察员向金出庭支持公诉，被告人黄仕彬及其辩护人曹艺华到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关起诉指控，2017年8月底，被告人黄仕彬在蒲江县鹤山镇家钰路77号附1号茶楼内摆放36台翻牌机，聘请人员上下分等，设置赌博场所牟利。2017年9月20日被蒲江县公安局现场查获。经蒲江县公安局认定，现场查获的36台翻牌游戏设备为国家禁止设置的赌博机。公诉机关起诉认为，被告人黄仕彬以营利为目的，设置翻牌机36台开设赌场，其行为应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人黄仕彬对在茶楼内摆放36台翻牌机的行为无异议，但认为有8台不能使用，故涉案的翻牌机应认定为28台。其辩护人辩护称，1、本案的赌博机应认定为28台，因为有8台不能正常使用；2、黄仕彬的犯罪情节较轻，社会危害性较小；3、黄仕彬系坦白；建议对黄仕彬适用缓刑。庭审中，公诉机关提交了以下证据证明其指控事实：一、书证1、受案登记表、立案决定书、到案经过，证实2017年9月20日民警对蒲江县鹤山镇家钰路77号进行检查时，挡获涉赌人员和对赌博提供条件的人，并查获翻牌机36台。公安机关对黄仕彬涉嫌开设赌场一案立案侦查，并对黄仕彬上网追逃。2019年8月6日民警将黄仕彬抓获。2、刑事判决书，证实2015年11月2日黄仕彬因犯赌博罪被本院判处有期徒刑十个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币10000元。3、行政处罚决定书，证实案发后蒲江县公安局对涉赌人员进行了行政处罚。4、扣押物品清单、收缴物品清单，证实案发后蒲江县公安局从现场扣押了赌资2140元、上下分钥匙2把、笔记本2本、无名牌立式翻牌机36台，并予以收缴。二、鉴定意见蒲江县公安局具有赌博功能电子游戏设施设备认定意见书，证实经认定，查获的无名牌立式翻牌机36台为国家禁止设置的赌博机。三、勘验、检查、辨认笔录1、检查笔录，证实2017年9月20日，蒲江县公安局民警在蒲江县鹤山镇家钰路77号附1号1楼进行了检查。发现大厅里有几名男子往后门逃窜，在进门左边摆放一角翻牌机（编号1－9号），在编号为2的翻牌机前挡获涉赌人员刘某某；在编号为4的翻牌机前挡获涉赌人员唐某某，同时唐某某在5分翻牌机的4号机上还有上分。民警在1角翻牌机的右边查获五分赌博机（编号1－10号），在编号为9的翻牌机前挡获涉赌人员董某某，同时董某某在10号机上还有上分；五分赌博机右边是2分机（编号1－6号），在编号为3号的翻牌机前挡获涉赌人员赵某；旁边挨着的是2分机（编号7－17号），在编号为8号翻牌机前挡获涉赌人员周某某，在编号为12号的翻牌机前挡获涉赌人员周某，同时周某在14号翻牌机上还有上分，民警在16号翻牌机前挡获涉赌人员罗某某。涉赌人员前的翻牌机均显示有分数。民警在大厅挡获两名为赌博提供条件的熊某某、杨某，从熊某某身上查获赌资2140元。民警在大厅桌子上查获上下分钥匙1把、账本2本、监控主机1个。2、现场平面示意图及照片，证实案发时现场2分翻牌机有1台在使用，2分翻牌机有4台在使用，1角翻牌机有2台在使用，5分翻牌机有3台在使用，所有翻牌机均为开机状态。3、指认照片，证实熊某某对现场、翻牌机的钥匙、账本、赌资进行了指认，杨某对现场进行了指认，周某某、刘某某、唐某某、董某某、赵某、周某、罗某某对使用的翻牌机、赌资进行了指认。四、证人证言周某某、刘某某、唐某某、董某某、赵某、周某、罗某某的证言，证实2017年9月20日晚，7名证人在家钰路77号场所打翻牌机时被民警现场挡获，民警进来时让其坐在位置上不准动，后被传唤到派出所接受调查。周某某、刘某某、唐某某辨认出给其上分的熊某某。五、被告人供述和辩解黄仕彬在侦查机关的供述，证实黄仕彬听说开翻牌机很挣钱，于是2017年8月在家钰路77号附1号以3万多元的价格接手了一个翻牌机铺面。接手以后铺面里有36台翻牌机，其中使用的有35台，还有1台因为要装空调放在一边，其中17台2分机、10台5分机、9台1角机。黄仕彬请了两个人上分并看铺面，铺面开了28天就被查了，生意不好，黄仕彬还亏了几万元。2019年10月14日黄仕彬又供述接手的有36台翻牌机，其中一台没有使用，还有7台没有装程序模块，实际投入使用28台翻牌机。被告人黄仕彬及辩护人对鉴定意见提出异议，认为没有鉴定出未使用的赌博机数量。同时，辩护人申请两位证人出庭作证，证实当时设置赌博机的实际情况：1、熊某某的出庭证言，证实其系朋友介绍到家钰路77号翻牌机的场子上班，一个月3000元工资，老板是黄仕彬；赌场的翻牌机是旧的，有几台一直未使用；赌场里有6人上班，三班倒的模式，赌场生意不好。2、杨某的出庭证言，证实经人介绍到家钰路77号翻牌机的场子上班，老板是黄仕彬，自己负责打扫卫生，场子里有6人上班，三班倒，翻牌机有10台左右没有使用，也没有维修过。本院认为，虽然熊某某、杨某的证言证实翻牌机有未使用的情况，但其证言不能证实翻牌机维修后不能使用的情况，且被告人黄仕彬在庭审中也供述未使用的8台翻牌机均可以开机，但因程序模块坏了，不能维修，但更换后可以使用，故两名证人的证言不能证实未使用的翻牌机不属国家禁止设置的赌博机。本案中，公诉机关出示的指控证据能形成证据锁链，证实公安机关案发后即对查获的翻牌机进行了扣押，并对现场进行了检查，涉赌人员对使用中的翻牌机进行了指认，公安机关采取拍照等方式及时固定证据，公安机关对36台翻牌机依法认定为国家禁止设置的赌博机，程序合法，认定意见书应予采信。故公诉机关出示的指控证据经当庭质证、客观真实、来源合法、并与案件事实相关联，本院予以采信。经审理查明的事实与起诉指控的事实一致，本院予以确认。另查明，案发后蒲江县公安局从现场扣押了赌资2140元、上下分钥匙2把、笔记本2本、无名牌立式翻牌机36台，并予以收缴。本院认为，被告人黄仕彬以营利为目的，设置赌博机36台开设赌场，其行为已构成开设赌场罪；且因犯赌博罪被刑事处罚后，5年内再设置赌博机30台以上，属情节严重。被告人黄仕彬到案后如实供述自己的罪行，对其可以从轻处罚。蒲江县人民检察院指控被告人黄仕彬犯开设赌场罪的事实和罪名成立，本院予以采纳。关于涉案赌博机的数量认定问题，本院认为，1、公安机关经过检查现场、询问证人，辨认现场等侦查措施，根据法律法规规定，对36台翻牌机依法认定为国家禁止设置的赌博机；2、涉案36台翻牌机均放置于经营场所，由被告人用于赌博经营，在公安机关检查时36台翻牌机也处于开机状态；3、被告人称有8台翻牌机没有程序模块不能使用，但表示更换程序模块后可继续使用，故不能排除8台翻牌机在维修后不能使用，也不能以此否定这8台翻牌机属于赌博机的认定。故被告人案涉赌博机的数量应为36台。关于被告人的行为属情节较轻、社会危害性较小、建议适用缓刑的辩护意见不予采纳。关于被告人系坦白的辩护意见予以采纳。为维护正常的社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第三款及最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用若干问题的意见》第二条之规定，判决如下：被告人黄仕彬犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币8000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月6日起至2022年8月5日止。罚金限在本判决生效后一个月内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  李冬梅人民陪审员  解凤仙人民陪审员  龚小华二〇一九年十一月二十二日书 记 员  徐 燃附：本案适用的法律条文1、《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。2、《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。3、《中华人民共和国刑法》第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。4、《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。5、最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用若干问题的意见》第二条设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：（三）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，5年内再设置赌博机30台以上的；