广州市白云区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0111刑初2737号公诉机关广州市白云区人民检察院。被告人陈坚弟，男，1985年8月19日出生，汉族，文化程度小学，户籍地为广东省揭阳市空港经济区。2010年3月10日因犯故意伤害罪被广州市白云区人民法院判处有期徒刑十个月，2010年4月16日刑满释放。2014年8月5日因犯非法持有毒品罪被广州市白云区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2015年9月30日刑满释放。因本案于2019年3月18日被羁押并于次日被刑事拘留，同年4月25日被逮捕。现羁押于广州市白云区看守所。辩护人王文倩，广东金桥百信律师事务所律师（由广州市白云区法律援助处指派）。广州市白云区人民检察院于2019年9月19日以穗云检公诉刑诉[2019]2546号起诉书指控被告人陈坚弟犯贩卖毒品罪。本院适用普通程序，组成合议庭，二次公开开庭审理了本案。广州市白云区人民检察院指派检察员徐卉、王彦琳出庭支持公诉，被告人陈坚弟及其辩护人王文倩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广州市白云区人民检察院指控，2019年3月18日14时许，被告人陈坚弟在本市白云区京溪街白灰场路一五七医院住院部神经康复中心门口，以人民币400元的价格向何某贩卖毒品1小包时被公安人员抓获。经鉴定，上述毒品检出甲基苯丙胺成分，净重0.8克。公诉机关认为被告人陈坚弟贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。陈坚弟因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯贩卖毒品罪，是累犯、毒品再犯，应当从重处罚。提请本院依法判处。被告人陈坚弟当庭认罪，但辩称其只是帮忙拿毒品，不是贩卖毒品，且不是当场抓获。辩护人提出以下辩护意见：一、本案应当认定为犯意引诱下的毒品犯罪案件。二、陈坚弟在犯意引诱下，应何某的要求，帮其代购400元的毒品，不应认定为贩卖毒品，应认定为非法持有毒品，而被告人持有的毒品数量不足以追究刑事责任。三、本案属于犯意引诱，依法应当从轻处罚，综合本案应免予刑事处罚为宜。四、被告人陈坚弟认罪认罚，主观恶性小，涉案毒品数量较小，再犯罪可能性小。综上，建议对被告人陈坚弟免予刑事处罚，如果不能免予刑事处罚，请求依法减轻、从轻处罚。经审理查明，2019年3月18日14时许，被告人陈坚弟在本市白云区京溪街白灰场路一五七医院住院部神经康复中心门口，以人民币400元的价格向何某贩卖毒品1小包，随后在广州市公安局交通警察支队白云一大队违章处理室门口被公安人员抓获。经鉴定，上述毒品检出甲基苯丙胺成分，净重0.8克。上述事实，有以下经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：1.被告人陈坚弟的供述，证实：我没有贩卖毒品。2019年3月18日下午我从白云区大源村驾驶一辆无牌摩托车到一五七医院找朋友但没找到，于是就到门口，刚下车要进去交罚款，这时有几名便衣公安冲上来将我抓住，说我刚在一五七医院里面贩卖毒品。我没有在一五七医院里面贩卖毒品，抓我之前我进去一五七医院兜了个圈但找不到朋友，于是出来。我到一五七医院找一个普通朋友，我也不知道他的名字及哪里人，很少来往，不是很熟。2019年3月l8日下午，我微信有叫“强”的转账400元给我是他之前欠我钱，现还400元给我，我不知道阿“强”的真名及哪里人，也不知道他住在哪里，不知道他做什么，去年只见过几次面，很久没见过他，2019年3月18日下午我到一五七医院不是要找阿“强”。我是帮阿强拿的毒品，是免费的，我知道是毒品，400元是阿强转给我，让我帮忙拿毒品的。我是从上家阿强那里拿的毒品，上家也叫阿强，我没有阿强的身份信息，是通过打电话和他联系的，电话号码不记得了。案发当日2点左右我向上线阿强取得毒品，在太和和龙水库，是开摩托车过去的，对方走路出来的。差不多1点多向上线阿强拿毒品，2点多给阿“强”。我是约1点多上线打电话，我只有一个手机号码，手机号码是152××××2828，通话清单显示我在3月18日一点左右除了和何某打过电话之外，没有与其他人有通话记录，我无法解释，你们说没有打就没有打。2.证人何某的证言及辨认材料，证实：2019年3月18日中午13点多，我向京溪派出所值班民警提供一名男子涉嫌贩毒的线索，随后我用手机号码139××××8480电话联系号码为152××××2828的揭阳口音的男子，向他购买400元毒品冰毒。我从2016年就认识陈坚弟，认识有三年时间，是2018年6月份左右我与陈坚弟在同和石桥头一大排档一起宵夜时，他告诉了我他的微信号，我就添加了陈坚弟的微信。陈坚弟的微信号：×××，我与陈坚弟是朋友介绍认识的。2019年2月份，我听朋友说陈坚弟在贩卖毒品，我在举报之前没有与陈坚弟交易过毒品，与陈坚弟没有矛盾和经济纠纷。对方要求我先转账给他钱。我便通过我的微信号：×××支付给对方微信号：×××元作为购买毒品的资金，当时我有将转账记录截图转发给派出所的工作人员。我约对方在白云区157医院神经康复中心门口交易。我带着京溪派出所值班民警来到157医院神经康复中心门口。14时50分左右，一名30多岁的男子驾驶摩托车来到157医院神经康复中心门口找到我，直接递给我一小包毒品冰毒，便驾车离去。附近守候的便衣民警见该男子一直没熄火，时机不成熟，便开车偷偷尾随该贩毒男子来到白云交警一大队门口在对方停车时将其控制抓获，民警从贩毒男子身上找到一台涉案手机，最后将其带回。那名男子给我的毒品冰毒是透明的白色晶体，当时我马上将透明塑料袋包装的毒品交给了民警，守候伏击的民警都看见他递给我一包毒品冰毒。那名男子是黑白色短发，年龄30多岁，身高170CM左右，身材偏胖，我可以辨认出来那名男子。我没有吸毒，我憎恨毒品。经辨认，照片中的4号男子（陈坚弟）就是2018年3月18日l4时50分，在广州市白云区157医院神经康复中心门口驾驶一辆摩托车交易给我一包价值400元毒品冰毒的男子，后来该男子在白云交警一大队门口被尾随的民警抓获。3.证人曾某的证言及辨认材料，证实：我是京溪派出所的辅警，负责配合民警治安防范工作。2019年3月18日12时多，有一个举报人向派出所值班民警提供线索，在白云区京溪157医院神经康复中心附近有人贩毒，他现场联系对方，并转账给对方400元作为购买毒品的毒资，用于购买毒品冰毒。到中午14时30分左右，派出所民警带领我和举报人来到白云区157医院神经康复中心附近守候。14点50分左右，一名男子驾驶一辆无牌摩托车来到157医院神经康复中心门口，将一小包疑似毒品现场交给举报人便马上开车离去，我们伏击民警见到交易成功，但贩毒男子驾驶的摩托车没有熄火就马上离开，抓捕并不成熟。便衣民警开车偷偷尾随其后，当贩毒男子开车来到广州白云交警一大队门口熄火准备办理违章时，便衣民警见时机成熟马上围上去将该男嫌疑人抓获，从其身上缴获了涉案的手机，但男子对贩卖毒品的犯罪事实一直予以否认，最后该男子被带回派出所调查。他们交易成功，我们现场的便衣民警都看着驾驶摩托车的男子递给一小包毒品给举报人，随后，举报人马上交给在场便衣民警。后来从抓获男子身上的手机内找到举报人联系贩毒男子的通话记录，并且还有转账400元购买毒品的毒资记录。举报人是电话联系对方的，但他如何得知我不清楚。该男子向举报人售卖用塑料封口袋包着，拆开是白色晶体的物品，据说嫌疑人有非法持有毒品前科。经辨认，照片中的4号男子（陈坚弟）就是2019年3月18日14时50分，在广州市白云区157医院神经康复中心门口，驾驶一辆摩托车交易给举报人一包价值400元毒品冰毒的男子，后来该男子在门口被尾随的民警抓获。4.证人张某1的证言，证实：案发当天我值班，在当天下午我协助民警在广州市白云区沙太北路交警一大队违法处理室门口抓获一名涉嫌贩卖毒品的嫌疑男子陈坚弟。2019年3月18日下午13时51分许，举报人让我把交易购买毒品的钱还给他，我当时微信上没有钱，就叫治安员刘某扫描给举报人人民币400元用于归还购买毒品的钱。2019年3月18日下午13时58分许，我亲自看到治安员刘某用手机扫描举报人的微信付款二维码并支付了人民币400元钱。然后民警带我们和举报人去广州市白云区京溪街白灰场路157医院住院部门口附近伏击，我见嫌疑男子驾驶一辆喷漆“治安”l25型男式两轮摩托车进去，我有看到嫌疑男子与举报人毒品交易的过程，之后举报人又用微信语音告诉我他与嫌疑男子已经完成毒品交易，然后我就上了派出所的白色面包车一路跟随嫌疑男子，一直跟到广州市白云区沙太北路交警一大队违法处理室门口，嫌疑男子将所驾驶的两轮摩托车停放在广州市白云区沙太北路交警一大队违法处理室门口后下车，然后我们下车将该嫌疑男子控制起来。民警对该嫌疑男子的人身进行依法搜查，在其身上未发现其他可疑物品，手机内的聊天记录和交易记录是空白的。然后民警就将该嫌疑男子带回派出所调查。举报人微信转账给嫌疑人后，将微信截图发给我。举报人何某2，外号：大炮强，微信账号：×××；我的微信账号昵称：顺利，微信账号：×××。举报人先是用自己的400元钱转给嫌疑人用于购买毒品，之后刘某又还了400元给举报人。交易完成后举报人就立刻将l小包透明塑料封口袋包装的白色晶体交到了民警手上，然后民警就去追捕嫌疑人。我有亲眼看见他们毒品交易的过程，毒品交易完成后举报人又用微信语音告诉我。我们有一直跟随嫌疑男子，嫌疑男子没有离开我们的视线。5.广州市公安局白云区分局京溪派出所出具的执勤见证，证实：2019年3月18日上午，举报人何某2来到派出所举报一名揭阳籍的男子涉嫌贩卖毒品，到中午13点多，举报人何某2在见证人曾某的见证下，用自己手机ｌ39××××8480拨打了对方152××××2828电话，声明要购买毒品冰毒，对方电话里明确同意出售毒品，并要求举报人微信提前转账毒资给他。随后举报人何某2当着见证人曾某，用微信号：×××转给对方微信号：×××的男子400元作为购买毒品的资金。后举报人假意对贩毒男子称在157医院神经康复中心住院，让其送来。14时50分左右，执勤民警与便衣辅警躲在一台面包车里，离举报人不到3米距离，一名30多岁的男子忽然驾驶摩托车来到157医院神经康复中心门口路边，将一包白色晶体的物品直接交给举报人何某2，时间不到三秒，执勤民警来不及开启执法视频，贩毒男子便驾车离去。现场便衣民警和辅警都亲眼目睹交易过程，随后，举报人马上将购买的400元毒品交给在场的民警，民警便驾驶面包车对该摩托车进行追捕，最后在白云交警一大队门口将其抓获。6.接受证据材料清单、扣押决定书、扣押清单，证实：摩托车（两轮摩托车，带治安巡逻字样）l辆；移动电话（苹果手机）l部；白色晶体（透明塑料袋包装）0.8克。现暂扣于广州市公安局白云区分局。7.调取证据通知书、手机通话清单、机主信息，证实：手机号码152××××2828在2019年3月15日至2019年3月20日的通话记录及机主信息，手机号码152××××2828的客户姓名为陈坚弟，于2019年3月18日13时22分57秒、13时37分15秒、13时49分33秒、14时21分59秒与号码139××××8480（何某2）通话。8.现场检测报告书，证实：被检测人陈坚弟的检测样本经现场检测结果为氯胺酮类药物呈阴性、甲基苯丙胺（甲基安非他明）类药物呈阴性、吗啡一阿片类药物呈阴性。9.现场勘查笔录及现场照片，证实：现场的特征情况。10.涉案手机照片、毒品照片、称重照片、微信截图照片，证实：涉案手机、毒品的特征及毒品重量，微信收款记录显示一帆风顺（陈坚弟）2019年3月18日13时51分收到来自强哥（何某2）转账400元。大炮强（何某2）与顺利（张某1辅警）的聊天记录显示由何某2截图给张某1，表面何某2已经转账给陈坚弟400元购买毒品。11.搜查证、搜查笔录，证实：公安机关于2019年3月18日对被告人陈坚弟的人身及所驾驶的摩托车进行搜查的具体经过，民警在嫌疑人陈坚弟的身上查获l台用于毒品交易联系的手机，在其所驾驶的摩托车上未查获到涉案物品。12.提取笔录、称量取样笔录，证实：公安人员于2019年3月18日对被告人陈坚弟涉嫌贩卖毒品案件中发现并提取了在举报人手中的一小包白色晶体进行封存及称量取样的具体经过。经称量，白色晶体（编号Al）净重0.80g，全部取样。13.收集提取电子数据笔录，证实：公安人员于2019年3月18日对被告人陈坚弟的手机存储设备提取电子数据的具体经过。经检查，侦查人员在手机内发现被告人陈坚弟与举报人的谈话和交易记录等与犯罪有关的电子数据，侦查人员通过直接拍照方式进行提取固定电子数据。14.广东省广州市白云区公安司法鉴定中心出具的检验报告，证实：BL1900095001号检材（委托编号：Al）检出甲基苯丙胺成分。15.到案经过，证实：抓获本案被告人陈坚弟归案的具体时间、地点、详细经过。16.身份材料，证实：被告人陈坚弟的身份情况，被告人陈坚弟犯罪时已满18周岁，已达完全刑事责任年龄。17.前科材料，证实：被告人陈坚弟的前科情况。关于被告人的辩解及辩护人的辩护意见，经查，本案经举报人举报后配合公安机关抓获被告人，证人证言、通话记录及转账记录能够相互印证被告人陈坚弟贩卖毒品的整个犯罪过程，举报人未采取教唆、强制、欺骗等手段，辩护人关于犯意引诱的相关辩护意见本院不予采纳；被告人辩称系帮举报人拿毒品，上家也叫“阿强”，但无法描述其上家的具体信息和联系方式，在庭审中承认其是案发当日通过打电话约上家拿毒品，但对何时联系上家及何时取得毒品供述前后矛盾，无法做出合理解释，被告人的该辩解，本院不予采纳；辩护人认为被告人属于自愿认罪认罚，经查，本案被告人在侦查、庭审阶段均未及时如实供述自己的罪行，不属于从宽处罚的情节；关于辩护人提出对被告人陈坚弟免予刑事处罚的辩护意见，本案被告人陈坚弟系累犯、毒品再犯，社会危害性及再犯可能性较大，该意见本院不予采纳；辩护人提出的其他请求从轻处罚的辩护意见，本院在量刑时予以综合考虑。本院认为，被告人陈坚弟贩卖毒品甲基苯丙胺不满十克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人陈坚弟犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。陈坚弟被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。陈坚弟因非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陈坚弟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月十日，并处罚金五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月18日起至2019年11月27日止。罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳。）二、缴获的毒品甲基苯丙胺0.8克，予以没收、销毁（由广州市公安局白云区分局执行）。三、缴获的作案工具无线移动电话机1台，予以没收（由广州市公安局白云区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  何凤祥人民陪审员  李清萍人民陪审员  唐翠梅二〇一九年十一月七日书 记 员  陈钊琦附：有关法律规定《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。