湖南省张家界市永定区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0802民初4049号原告：周丽华。委托诉讼代理人：高远新，张家界市永定区中新法律服务所法律工作者。被告:于磊。被告：于恩。两被告共同委托诉讼代理人：胡小龙，湖南古庸律师事务所律师。两被告共同委托诉讼代理人：李迪葳，湖南古庸律师事务所律师。原告周丽华与被告于磊、于恩合同纠纷一案，本院于2019年9月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告周丽华及其委托诉讼代理人高远新，被告于磊、于恩的共同委托诉讼代理人胡小龙、李迪葳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周丽华向本院提出诉讼请求：1、判令两被告偿还原告借款30万元，并从借款之日起按月息2分计算利息至借款偿还完毕之日止；2、本案诉讼费及其他费用由两被告承担。事实与理由：2017年8月31日原告与福建千企传媒有限公司签订项目投资协议，约定原告向福建千企传媒有限公司投资20万元用于举办“2017中国佛音音乐会”，音乐会结束15个工作日内，福建千企传媒有限公司向原告支付20万元本金及分红。原告按照约定于2017年9月1日向被告于磊银行账户转款20万元。因音乐会未能如期举办，2018年6月19日，被告于磊与原告签订退款协议，约定由被告于磊于2018年6月19日起15日内退还原告已经支付的本金20万元并补偿原告经济损失10万元，若被告于磊未能按时支付全部款项30万元，则应当承担每日200元的违约金。退款协议签订后，被告于磊一直未按照协议约定退还原告支付的本金20万元及补偿款10万元。2018年12月12日，被告于磊与原告签订结算协议，约定由被告于磊将退款协议中的30万元转为向原告的借款，并按月息2分支付利息，被告于恩为被告于磊的借款本息向原告提供担保保证。但迄今为止，两被告仅向原告支付利息13000元。综上，由于被告于磊未按协议偿还原告借款本息，被告于恩作为担保人应当承担保证责任。为此，为维护原告合法权益，特提起诉讼，请求依法判决。被告于磊、于恩共同辩称，1、2018年12月12日签订的项目投资结算协议存在重大误解、显失公平的情形，应依法予以撤销。福建千企传媒有限公司、于磊、于恩可以在2019年12月12日前向法院主张撤销；2、本案漏列必要共同诉讼参与人福建千企传媒有限公司；3、于恩属于一般保证人，享有先诉抗辩权，即在主合同纠纷未经审判并就债务人的财产依法强制执行仍不能履行前，于恩对债权人可以拒绝承担保证责任；4、项目投资协议系原告与福建千企传媒有限公司的投资合作协议，应当共同出资、共同经营、共担风险、共负盈亏，现如今项目出现亏损，原告应按出资比例承担相应的亏损；5、被告与原告不存在借贷关系，请求法院驳回原告的诉讼请求。查明的事实根据当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认以下法律事实：2017年8月31日，原告周丽华（合同乙方）与福建千企传媒有限公司（合同甲方）签订一份《项目投资协议》，约定乙方投资甲方承办的“2017中国佛音音乐会（暂名）”，合同期限为4个月，自2017年9月1日起至2017年12月15日止，投资金额为20万元，投资时间9月2日前，乙方投资款转入甲方指定账户：单位名称：福建千企传媒有限公司，开户行中国银行股份有限公司福州交通路支行，银行账号41×××52，或账户名于磊，账号62×××12，开户行建设银行福州交通路支行。甲方保障乙方获得按音乐会总收入8%进行分红的权益，乙方的义务为按本协议约定时间支付投资款项，协议还对双方其他权利义务、分红时间、协议解除与终止、违约责任及争议解决方式等进行了约定。于磊以甲方代表在协议后面签名并加盖了福建千企传媒有限公司合同专用章。2017年9月1日，周丽华向于磊尾号4112银行账户转账20万元，当天，福建千企传媒有限公司为周丽华开具了20万元的收款收据，款项内容载明佛音音乐会投资款。因音乐会未如期举行，2017年12月15日，福建千企传媒有限公司（合同甲方）与周丽华（乙方）签订一份《补充协议》，约定：1、合作时间延至2018年4月10日止；2、合同内容同“2017“梵音音乐会”项目股权合作协议；3、本协议作为双方合作协议的补充协议，自双方签字盖章之日起生效。于磊在甲方后面签名并加盖福建千企传媒有限公司合同专用章，周丽华在乙方后面签名捺印。因福建千企传媒有限公司在延长的合作期限内仍未举办“佛音音乐会”，2018年6月19日，被告于磊与原告周丽华签订一份《退款协议》，协议约定:因甲方未按照双方签订的《项目投资协议》及《补充协议》履行协议约定的义务，现经过平等协商，自愿达成如下协议：1、双方于2017年9月8日签订的《项目投资协议》和2017年12月15日签订的《补充协议》在双方签订本协议时即可终止；2、甲方在签订本协议十五日内退还乙方已经支付的20万元本金，签订本协议一个月内甲方给乙方补偿10万元；3、如甲方未按时全部支付以上款项，则甲方每天按照200元的标准承担违约金；当天，于磊（甲方）与周丽华（乙方）还签订了一份《赠送分红收益权协议》，约定：甲方自愿将自己公司的2%分红收益权赠送给乙方，不要求乙方支付费用和承担任何责任；乙方自愿接受甲方的以上赠与行为。此后，被告于磊于2018年5月26日、8月6日、8月15日分别向周丽华转账5000元、600元、3000元。2018年12月12日，福建千企传媒有限公司（甲方）与周丽华（乙方）、于磊（丙方）、于恩（丁方）签订一份《项目投资结算协议》，约定：1、甲乙双方约定的投资项目不再实施，甲乙双方签订的《项目投资协议》及《补充协议》予以终止；2、甲方退还乙方投资本金20万元并补偿乙方投资损失10万元，共计30万元，甲方本应于2018年7月20日前付清，因甲方经营困难，由丙方代为偿还；3、四方同意将甲方欠付乙方的款项30万元自本协议签订之日转为丙方对乙方的借款，借款期不超过两年。丙方按每月2分付息（每月利息6000元整），按月付息（最迟每月底前向乙方指定账户支付），直至将本息付清。如丙方未按月付息，乙方有权随时要求甲方一次性还本付息，如丙方因经营困难，在解释原因可以理解的情况下，最多推迟到半年以内付清利息，如半年内未结清利息计入本金计算；4、丁方为丙方偿还本协议约定的借款本息向乙方提供保证，当丙方不能按本协议约定归还乙方借款本息时，乙方有权要求丁方代为清偿，丁方清偿后可向丙方追偿。如丙方、丁方拒绝履行本协议，乙方有权向甲方要求代为清偿；在该《项目投资结算协议》中，明确于磊占甲方77%的原始股份。《项目投资结算协议》签订后，被告于磊、于恩未按约定支付利息，原告周丽华与被告于磊多次通过微信联系催款事宜，2019年7月，被告于磊向原告周丽华支付利息10000元。福建千企传媒有限公司在工商部门登记的公司类型为有限责任公司（自然人独资），住所地为福州市晋安区宦溪镇板桥村委会经济综合楼206室，法定代表人为于恩，注册资本1000万元，公司成立日期2014年10月16日。于恩与于磊系同胞姐妹，福建千企传媒有限公司实际经营人为于磊。上述事实，有当事人陈述及原告提交的《项目投资协议》、《补充协议》、《退款协议》、《项目投资结算协议》、收据、银行转账凭证、营业执照及被告提交的转账银行流水、微信转账记录等证据予以证实，足以认定。判决的理由与结果本院认为，原告周丽华与福建千企传媒有限公司签订《项目投资协议》后，已履行了协议约定的投资义务，因福建千企传媒有限公司未能如期举办“2017中国佛音音乐会”，福建千企出传媒有限公司的实际控制人于磊与周丽华已签订《退款协议》，该协议系双方当事人的真实意思表示。由于被告于磊未按协议履行《退款协议》，被告于磊、于恩、福建千企传媒有限公司与原告周丽华才签订《项目投资结算协议》，在该协议中，将原告周丽华的投资款及福建千企传媒有限公司给周丽华补偿的损失转为于磊的借款并由被告于恩承担担保责任，该协议不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。被告于磊、于恩未按协议履行还款义务，其行为已构成违约，依法应承担相关违约责任。被告于恩在《项目投资结算协议》中以担保人身份对被告于磊向原告周丽华的借款提供担保，并未明确保证方式，依法应认定为连带责任担保。故原告周丽华要求两被告偿还原告借款30万元，并从借款之日起按月息2分计算利息至借款偿还完毕之日止的诉讼请求，本院予以支持。被告于恩辩称其为一般保证，无事实及法律依据，该辩称观点本院不予采纳；被告于磊、于恩辩称本案应追加福建千企传媒有限公司为共同被告参加诉讼，因福建千企传媒有限公司应给原告周丽华退还的投资款已转为于磊借款，且原告周丽华并未要求福建千企传媒有限公司承担责任，故本案不需追加福建千企传媒有限公司为共同被告参加诉讼。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第二十六条、第三十一条之规定，判决如下：一、被告于磊偿还原告周丽华借款本金30万元，并从2018年12月12日起按月息2分支付利息至借款付清之日止（2018年5月26日已支付的5000元及2019年7月支付的10000元在执行中一并抵减）；限本判决生效后十日内履行完毕。二、被告于恩对上述第一项义务承担连带清偿责任，被告于恩承担清偿责任后，有权向被告于磊追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。本判决书发生法律效力后，一方当事人拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请强制执行，申请执行的期限为二年。案件受理费5800元，适用简易程序减半收取2900元，由被告于磊、于恩共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。审 判 员  覃遵辉二〇一九年十一月十五日法官助理王飞代理书记员  周美辰附相关法律文书:《中华人民共和国合同法》第八条：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期限部门1年的，应当在返还借款时一并支付；借款期限1年以上的，应当在届满1年时支付，剩余期间不满1年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。