广东省东莞市第二人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1972刑初1953号公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。被告人马小平，男，1991年9月19日出生，彝族，四川省越西县人，小学文化，无业，住越西县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年3月2日被羁押并被刑事拘留，同年4月5日被逮捕，现押于东莞市第二看守所。指定辩护人张恩铭，广东砝码律师事务所律师。东莞市第二市区人民检察院以东二区检刑诉〔2019〕1926号起诉书指控被告人马小平犯贩卖毒品罪，于2019年7月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年8月6日公开开庭审理了本案。东莞市第二市区人民检察院指派检察员吴泽佳出庭支持公诉，被告人马小平及其辩护人张恩铭到庭参加诉讼。审理过程中，公诉机关因需要补充侦查，于2019年9月27日建议本院延期审理，后于2019年10月25日建议恢复审理。现已审理终结。公诉机关指控称，被告人马小平以手机为联系工具，在东莞市长安镇多次贩卖毒品海洛因（白粉）。具体犯罪事实下：2019年3月1日10时许，被告人马小平在长安镇上沙某公园门口，贩卖一包海洛因给吸毒人员什都热堵、曲某、麻某，收款250元。2019年3月1日21时许，被告人马小平在长安镇上沙某公园门口，贩卖一包海洛因给吸毒人员什都热堵、曲某、麻某，收款250元。2019年3月1日22时许，被告人马小平在长安镇上沙某公园门口，贩卖一包海洛因给其一名四川老乡（情况不详），暂未收款。2019年3月1日23时许，被告人马小平在长安镇上沙某公园门口，贩卖一包海洛因给其一名四川老乡吴某2呷指派来的两名不知名男子，收款250元。2019年3月2日1时许，民警在长安镇上沙社区上横东街南八项11号701房内抓获被告人马小平，并缴获白色块状物6.23克（经鉴定含有海洛因成分)。公诉机关当庭提供了相关证据，据此认为被告人马小平的行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，构成贩卖毒品罪，提请本院依法惩处。被告人马小平当庭表示认罪，辩称公诉机关指控的第二、四宗毒品交易其实是同一宗，在其住处内缴获的毒品是买来给其岳父吉某2拉土吸食的，并非用于贩卖。辩护人提出以下辩护意见：1.在被告人住处缴获的毒品系该住处的另一吸毒人员吉某2拉土所有，不应计算进马小平贩卖毒品的数量；2.被告人归案后能够如实供述自己的罪行，认罪态度较好。经审理查明，被告人马小平以手机为联系工具，在东莞市长安镇贩卖毒品海洛因（白粉）。具体犯罪事实下：2019年3月1日10时许，被告人马小平在长安镇上沙某公园门口，贩卖一包海洛因给吸毒人员什都热堵、曲某、麻某，收款250元。2019年3月1日21时至22许，被告人马小平在长安镇上沙某公园门口，贩卖一包海洛因给吸毒人员什都热堵、曲某、麻某，收款250元。2019年3月2日1时许，民警在长安镇上沙社区上横东街南八项11号出租屋楼下抓获被告人马小平，并从马小平身上缴获白色块状物0.93克、从其居住的11号出租屋701房内缴获白色块状物5.3克，经鉴定均含有海洛因成分。上述事实，有经当庭举证质证的手机等物证，到案经过、全国人口基本信息、户籍证明、吸毒人员动态管控详细信息、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片、发还清单、提取、称量笔录、毒品缴交收据、通话清单、现场检测报告书、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书等书证，证人吉某2拉土、吉某阿某莫、什都热堵、曲某、麻某、吉某1、梁某的证言及辨认笔录，鉴定意见，现场勘验笔录、现场图、现场照片，搜查视频、称量视频，被告人马小平的供述及辨认、指认笔录等证据予以证实，足以认定。关于被告人马小平贩卖毒品的次数的问题。经查，证人梁某（辅警）证实，2019年3月1日22时30分许，他们发现被告人来到上沙某公园门口与什都热堵、曲某、麻某发生接触，疑似在交易毒品。便由他和一名同事跟踪什都热堵三人，另外两名同事跟踪被告人，并在跟踪什都热堵等人至附近一公寓203房后将三人抓获。而跟踪被告人的同事反映被告人进入了一出租屋内，他们遂前去与同事汇合一起伏击，直至次日凌晨1时许，被告人从出租屋里出来时将其抓获。证人什都热堵、曲某、麻某三人均证实，3月1日上午和晚上，他们共向马小平购买了两次毒品。马小平的手机通话记录也显示，什都热堵尾号为8820的手机号只在3月1日上午9时、晚上21时与其有过通话。综合上述证据来看，马小平在3月1日晚上与什都热堵完成毒品交易后，就在公安人员的跟踪下返回住处，再次出来时即被公安人员抓获，但第四宗的吸毒人员“吴某2呷”尾号为6842的手机号，与马小平的通话发生在其与什都热堵交易之后。而公安人员的证言并未反映出跟踪期间马小平还有其他贩卖毒品的行为。故公诉机关指控马小平于2019年3月1日23时许向“吴某2呷”贩卖毒品的证据不足，本院不予采纳。同时，公诉机关指控马小平于3月1日22时许向“四川老乡”贩卖毒品，现未能查明该吸毒人员的信息，仅有马小平的供述及其指认的通话记录，证明该宗贩毒事实的证据不足，本院不予采纳。被告人马小平关于没有实施第四宗贩毒的辩解意见，本院予以采纳。关于从被告人马小平的住处缴获的毒品能否认定为其用于贩卖的毒品的问题。经查，马小平辩称住处内缴获的毒品是给岳父吉某2拉土吸食的。但该出租房有两间卧室，毒品却是在马小平的卧室内缴获。而吉某2拉土在第一份讯问笔录中称房间内的毒品是马小平的，马平时有去外面卖毒品。后一份讯问笔录中虽然改称毒品是自己和马小平一起买回来吸食，也是自己吸完后放到马小平的房间，但按其所述，购回的毒品如果是用于自己吸食，那么也应该放在自己的卧室，没有特意将毒品放去马小平的卧室的理由。其证言前后矛盾，可信度较低。结合在房间内缴获的毒品与在马小平身上缴获的毒品的重量、包装方式均一致的实际情况，能够认定在出租房内缴获的6.23克毒品系马小平所有。故被告人马小平关于在其住处内缴获的毒品是供吉某2拉土吸食的辩解意见及其辩护人的第1点辩护意见，本院不予采纳。本院认为，被告人马小平贩卖毒品海洛因不满十克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人马小平犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人马小平当庭未能如实供述自己的全部罪行，不应认定为认罪态度好，辩护人的第2点辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人马小平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年3月2日起至2020年12月1日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库）。二、随案移送的手机1部，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李年富审 判 员  李 政人民陪审员  梁嘉瑜二〇一九年十一月二十五日书 记 员  袁卫韵（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。