湖北省南漳县人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0624民初2421号原告:黄林，男，生于1975年10月5日，汉族，湖北省枣阳市人，住枣阳市，确认送达地址：枣阳市水果批发市场，被告：杨志勇，男，生于1974年11月1日，汉族，湖北省南漳县人，住南漳县，确认送达地址同住址，委托诉讼代理人：黄峻，湖北水镜律师事务所律师。上列原、被告因财产损害赔偿纠纷一案，本院于2019年10月14日受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告黄林，被告杨志勇的委托诉讼代理人黄峻到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告的诉讼请求：1、请求法院依法判令被告赔偿原告因申请查封错误给原告造成的损失211万元；2、判令被告向原告返还5万元；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：黄林与杨志勇因债务转移合同发生纠纷，杨志勇于2017年向南漳县人民法院提起诉讼，要求黄林向其支付其工程款245万元及利息。杨志勇于2017年11月8日向南漳县人民法院提出财产保全申请，请求对黄林名下的位于南漳县清河管理区清凤街1号的房地产予以了查封，期限为三年（自2017年11月15日起至2020年11月14日止），黄林的不动产权证号为：鄂（2017）南漳县不动产权第0000250号。该案经人民法院一审、二审，现襄阳市中级人民法院作出（2018）鄂06民终3062号判决书，判决驳回杨志勇的诉讼请求。由于杨志勇申请财产保全错误，存在故意行为，导致黄林不能正常生产经营，不能出租，给黄林造成较大损失。为此请求依法判决杨志勇以查封资产现评估总值50239035元为基数，按中国人民银行两年存款基本利率年利率百分之二点一（截止2017年11月15日至2019年11月14日共计两年）向黄林赔偿损失共计211万元，并返还黄林通过黄铸账号向无效的债务转移合同支付被告的人民币5万元。被告杨志勇辩称，1、原告要求赔偿损失不能成立，杨志勇申请查封，未影响原告权利的行使，查封房产只是权利查封，而非封门，查封目的是防止原告转移资产，不影响其对不动产的使用，原告的使用权没有因查封受到影响，且在杨志勇申请查封前，原告的房地产已设定抵押权，权利人为枣阳市农商行，在杨志勇查封后，枣阳法院也对涉案不动产进行查封；2、原告主张的损失无证据证实，查封没有对原告造成经济损失，原告要求查封资产的利息损失，与查封之间无因果关系，原告主张的损失数额无证据证实，综上，请求法庭依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理查明：杨志勇为襄阳市金控特种陶瓷科技有限公司（以下简称金控公司）承建厂房等建筑物后，金控公司尚欠杨志勇部分工程款。黄林取得金控公司位于南漳县清河管理区清凤街1号（南漳县清河管理区王家坡村12组）的房产、土地（不动产权证号：鄂（2017）南漳县不动产权第0000250号）的所有权和使用权后，杨志勇为要回工程款，采取堵门等行为影响黄林正常使用其取得的上述财产（部分工程属杨志勇承建）。为了解决纠纷，金控公司、黄林、杨志勇在当地政府等相关部门主持下，签订了一份《还款协议》，该协议以金控公司为甲方、杨志勇为乙方、黄林为丙方约定：“一、甲方共欠乙方工程款壹佰玖拾伍万元，同时乙方要求甲方按照合同约定，承担利息和违约金计伍拾伍万元，甲方共欠乙方工程款、违约金、利息合计贰佰伍拾万元整；二、由于甲方欠丙方借款，丙方依法行使担保物权，现在甲方公司所有土地使用权、房屋产权归丙方依法享有，丙方为了及时发展生产，甲、乙、丙三方相互协商后，甲方欠乙方的工程款、违约金、利息合计贰佰伍拾万元由丙方承担偿还乙方的贰佰伍拾万元整；三、丙方承诺在2017年5月1日前，付乙方壹佰万元，下余壹佰伍拾万元丙方保证在2018年5月1日前付清乙方；四、甲、乙、丙三方签订此协议时，乙方将甲方的大门及房屋内的所有机械设备全部搬出，将由丙方正常经营；五、如果丙方不能按照此协议执行，乙方有权再次堵大门或依法起诉向丙方追偿。”协议签订后，杨志勇将金控公司的大门及房屋内属于自己的所有机械设备全部搬出，第一期付款时间逾期后，被告黄林没有履行向杨志勇支付100万元工程款的义务，经杨志勇找黄林索要，黄林于2017年9月30日支付杨志勇5万元，其余工程款未支付。杨志勇于2017年10月23日再次用石头将金控公司大门堵住，南漳县公安局清河派出所责令杨志勇将堵住金控公司大门的石头清除，并作出南公（清）行罚决字（2017）3181号行政处罚决定，对杨志勇的违法行为处以警告。2017年11月7日，杨志勇以债务转移合同纠纷为案由向本院起诉黄林，请求判令黄林支付工程款245万元及利息，并于2017年11月8日向本院提出财产保全申请，请求对黄林名下的位于南漳县清河管理区清凤街1号（南漳县清河管理区王家坡村12组）的房产、土地（不动产权证号：鄂（2017）南漳县不动产权第0000250号）予以查封、扣押、冻结，并以其位于南漳县板桥镇××、××、××816.6亩林权提供担保。本院于当日裁定查封了黄林的该房地产和杨志勇的该林权，查封期均为三年（2017年11月15日至2020年11月14日），本院向黄林邮件送达了该裁定书，向杨志勇直接送达了该裁定书，并向不动产登记部门和林权登记部门分别送达了协助执行通知书，未到实地实施张贴公告、贴封条、财产登记等执行行为。2017年12月13日，本院作出（2017）鄂0624民初1942号民事判决：由黄林向杨志勇支付工程款95万元及利息。黄林对该判决不服而上诉，襄阳市中级人民法院于2018年5月4日作出（2018）鄂06民终905号民事裁定，发回南漳县人民法院重新审理。本院另行组成合议庭审理后于2018年7月19日作出（2018）鄂0624民初1304号民事判决：由黄林向杨志勇支付工程款245万元及利息。黄林对该判决仍不服而上诉，襄阳市中级人民法院于2019年9月30日作出（2019）鄂06民终3062号民事判决：撤销南漳县人民法院（2018）鄂0624民初1304号民事判决；驳回杨志勇的诉讼请求。另查明，本院于2017年11月8日查封的黄林的房产、土地（不动产权证号：鄂（2017）南漳县不动产权第0000250号），黄林已于2017年9月27日全部抵押给了湖北枣阳农村商业银行股份有限公司。2019年1月21日，枣阳市人民法院在审理湖北枣阳农村商业银行股份有限公司与枣阳市玉皇粮油有限公司、李德福、黄林、唐金智金融借款合同纠纷一案过程中，对该抵押财产进行了查封，查封期限为三年（2019年1月21日至2022年1月20日）。本院于2019年11月6日裁定解除了对上述财产的查封。还查明，黄林委托襄阳贝尔房地产评估咨询有限公司对上述查封范围内的财产进行了评估，价值时点（2019年10月10日）的评估价为50239035元。上述事实有南漳县人民法院（2017）鄂0624民初1942号民事裁定书、（2017）鄂0624民初1942号之一民事裁定书、（2017）鄂0624民初1942号民事判决书、（2018）鄂0624民初1304号民事判决书，襄阳市中级人民法院（2019）鄂06民终3062号民事判决书，襄阳贝尔房地产评估咨询有限公司评估报告单，南漳县不动产登记中心出具的不动产信息告知函，当事人陈述等证据证明。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零五条“申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。”的规定，本案被告杨志勇是否应对原告黄林承担赔偿责任，要审查杨志勇的诉讼保全申请是否同时存在“杨志勇的申请有错误”和“黄林因财产保全遭受了损失”。一、关于杨志勇的申请是否有错误？本院认为，财产保全损害赔偿的性质属于侵权损害赔偿，对于“申请是否有错误”的判断，应当以行为人是否存在过错作为判断侵权行为的依据。对于诉讼财产保全错误的认定，不仅要看申请保全人的诉讼请求最终是否得到支持，还要看其是否存在故意或重大过失，否则将影响保全制度功能的正常发挥。杨志勇依据三方签订的《还款协议》起诉黄林，请求支付欠款，并请求将黄林名下的房地产予以查封，符合法律规定，不存在故意或重大过失，黄林也未提供证据证明杨志勇申请财产保全存在故意或重大过失。本案，连一审、二审的结果都不一致，故不能因杨志勇的请求最终未得到支持而推定杨志勇的保全申请有错误。同时，因所查封的财产已设定抵押权，该财产是否还有溢价（超出抵押债权额的部分），有多少溢价，原告黄林也未提供证据证明，且该溢价在通过审判、评估、拍卖等相关法律程序以前均为未知，故也不存在超标的申请保全和超标的查封的情形。二、关于黄林是否因财产保全遭受了损失？本院认为，本院受理杨志勇的申请后，对黄林的财产采取的是“权利查封”，未对财产实施张贴公告、贴封条、财产登记等执行行为，未影响其正常的管理、使用、收益等，且查封的财产在裁定查封前已被黄林全部抵押给了湖北枣阳农村商业银行股份有限公司，并已进行抵押登记，财产保全未对黄林造成损失。黄林在诉讼过程中，也未提供证据证明其因财产保全给其造成了何种损失以及多大的损失。故黄林按其委托评估的财产总值，参照银行利息计算其损失，缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。三、关于黄林要求返还50000元的诉讼请求。该款系黄林根据三方签订的《还款协议》在双方产生纠纷引起诉讼之前支付给杨志勇的，该款是否应予以返还，属另一法律关系，在本案中本应不予审理，但在诉讼过程中，杨志勇同意予以返还，为此，为了减少诉累，节约解决纠纷成本，本院一并予以处理。综上，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零五条、第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告杨志勇在本判决生效后十日内向原告黄林支付50000元；二、驳回原告黄林的其他诉讼请求。案件受理费24080元，由原告黄林负担24000元，由被告杨志勇负担80元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时向襄阳市中级人民法院预交上诉案件受理费。上诉人在上诉期届满后七日内仍没有预交上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。襄阳市中级人民法院诉讼费收费账户为：开户行：农业银行襄阳万山支行，账号：17×××56，户名：湖北省襄阳市中级人民法院。审 判 员  郑明国人民陪审员  陈洪明人民陪审员  刘厚全二〇一九年十一月十九日书 记 员  秦雅卿