云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民终8000号上诉人（原审原告）：云南锐东商贸有限公司，住所地云南省昆明经济技术开发区信息产业基地30号地块孵化器厂房1层。法定代表人：蒋锐。委托诉讼代理人：董诗桃，云南八谦律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：刘雄，云南八谦律师事务所实习律师，特别授权代理。被上诉人（原审被告）：四川沱江路桥建设工程股份有限公司，住所地：四川省自贡市富顺县富世镇西干道延伸段大转盘。法定代表人：刘才波。被上诉人（原审被告）：四川沱江路桥建设工程股份有限公司龙陵县分公司，住所地云南省保山市龙陵县龙山镇凯龙城C区2栋3楼301号。负责人：李建平。二被上诉人共同委托诉讼代理人：黄杰、吴璇，云南元沣律师事务所律师，特别授权代理。上诉人云南锐东商贸有限公司（以下简称锐东公司）与被上诉人四川沱江路桥建设工程股份有限公司（以下简称沱江公司）、四川沱江路桥建设工程股份有限公司龙陵县分公司（以下简称龙陵分公司）买卖合同纠纷一案，不服昆明市呈贡区人民法院（2019）云0114民初166号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年10月17日立案后，依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。锐东公司上诉请求：1.撤销原审判决第四项，依法改判支持上诉人的全部诉讼请求；2.被上诉人承担本案诉讼费。事实与理由：被上诉人应当向上诉人支付钢材加价款。上诉人根据双方《钢材购销合同》第九条付款方式“如被上诉人在承诺时间内不能按期付款须承担每日每吨加收5元的资金占用费直到全部款项付清为止”之约定，在一审诉讼请求中明确列明请求判令被上诉人向上诉人支付钢材加价款至全部款项付清之日止。由于双方约定的资金占用费是以钢材加价款的形式进行计算，因此上诉人所主张的钢材加价款即等同于合同中约定的资金占用费。同时，被上诉人逾期支付钢材价款已构成根本违约，依法应当承担违约责任。但一审法院认为上诉人所主张的钢材加价款并非资金占用费，在有明确合同约定的情况下，认为上诉人所主张的钢材加价款没有事实依据，一审法院系事实认定错误，不予支持上诉人诉请的加价款没有任何事实和法律依据。沱江公司、龙陵分公司答辩：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。锐东公司向一审法院起诉请求：1.请求法院判令解除与第二被告于2017年2月7日签署的《钢材购销合同》；2.请求法院判令两被告共同向原告支付钢材款货款1002935.9元；3.请求法院判令两被告共同向原告支付钢材加价款至全部款项付清之日止，暂计至起诉之日为665925.65元（两项共计1668861.55元）；4.请求法院判令本案的诉讼费、保全费、保函费、公告费、送达费由两被告承担。一审法院认定事实：2018年2月7日，原告锐东公司（甲方）与被告龙陵分公司（乙方）签订了《钢材购销合同》，就采购钢材事项进行了约定，合同第一条增值税发票的约定第7条发票提供时间约定为：乙方付清所有款项后，甲方在10日内提供与结算单金额一致的符合上述约定的增值税发票（增值税发票开票日期在乙方与业主签订施工合同之后），第9条约定合同标的、内容必须与发票载明一致，乙方未取得合规的增值税发票前，有权拒绝履行支付，由此引起的不利后果由甲方承担。第九条付款方式约定如下：实行每月当期结算，每月28日前供应商必须与财务进行对账，双方确认后，方能支付款项，款项在每月28日对账后七个工作日内付清，如乙方在承诺时间内不能按期付款须承担每日每吨加收5元的资金占用费直到全部款项付清为止。在乙方未与业主签订施工合前乙方以订金的方式支付钢材款，待完成招投标签订合同后，按正式流程付款。甲方收款时必须提供合法有效的税率为17%增值税专用发票。2018年7月12日，被告龙陵分公司在原告锐东公司出具的《还款告知函》（其中载明的欠款金额为2702935.9元）上盖章确认，被告龙陵分公司负责人李建平签字并注明“同意按龙陵项目部实际签收的钢材数量进行支付钢材款。资金占用费按合法范围内支付。（在2018年7月31日前付清双方结算的钢材款，资金占用费支付时间另行商）”。原告锐东公司尚未向被告龙陵分公司开具已付货款的增值税发票。一审法院认为，针对原告锐东公司主张解除合同的诉讼请求，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行……”被告龙陵分公司的行为已符合上述法定解除情形，原告锐东公司诉请解除合同一审法院予以支持。针对原告锐东公司主张被告支付钢材款货款1002935.9元的诉讼请求，被告龙陵分公司对于该欠付货款数额无异议，一审法院予以确认。至于被告龙陵分公司抗辩的开具增值税发票问题，虽然双方合同中有约定“乙方未取得合规的增值税发票前，有权拒绝履行支付，由此引起的不利后果由甲方承担”，但合同同时约定“乙方付清所有款项后，甲方在10日内提供与结算单金额一致的符合上述约定的增值税发票”，上述两项约定明显矛盾，且开具增值税发票只是从给付义务（附随义务），不能作为被告龙陵分公司拒付货款的理由，故对于原告锐东公司主张的货款一审法院予以支持。针对原告锐东公司主张的钢材加价款，经庭审询问，原告锐东公司认为双方达成了支付加价款的口头约定，并明确表示本案中不主张资金占用费，被告龙陵分公司不认可该口头约定，原告锐东公司也未提交其他证据证实其加价款主张，一审法院认为原告锐东公司该项主张没有事实依据，故依法不予支持。针对原告锐东公司主张的保函费，双方合同并无约定，且非本案诉讼所必然产生的损失，一审法院不予支持。另针对二被告的责任承担问题，依据《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款规定：“分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”原告锐东公司主张二被告承担共同付款责任依据不足，一审法院认为本案合同相对方为被告龙陵分公司，该分公司系被告沱江公司的分支机构，故一审法院认定本案付款先由被告龙陵分公司承担，不足以承担的，由被告沱江公司承担。综上，原告锐东公司的诉讼请求中合理部分一审法院予以支持。据此，依据《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条之规定，判决如下：一、解除原告云南锐东商贸有限公司与被告四川沱江路桥建设工程股份有限公司龙陵县分公司于2018年2月7日签订的《钢材购销合同》；二、被告四川沱江路桥建设工程股份有限公司龙陵县分公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告云南锐东商贸有限公司钢材货款1002935.90元；三、如被告四川沱江路桥建设工程股份有限公司龙陵县分公司的财产不足以承担货款及保全费、诉讼费的，则由被告四川沱江路桥建设工程股份有限公司承担；四、驳回原告云南锐东商贸有限公司的其他诉讼请求。案件受理费19820元、财产保全费5000元，合计24820元，按照胜败诉比例由原告云南锐东商贸有限公司负担9904元，由被告四川沱江路桥建设工程股份有限公司龙陵县分公司负担14916元。二审中，各方均没有提交新证据。经审查，本院对一审认定事实予以确认。本院另补充确认：龙陵分公司于2018年7月12日向锐东公司支付30万元，于2018年9月7日100万元，于2018年12月17日支付40万元。综合双方诉辩主张，本案二审争议的焦点是：上诉人是否有权按照合同第九条约定的标准计收加价款？本院认为，锐东公司在一审诉讼请求中主张被上诉人支付至全部款项付清之日的钢材加价款（暂计算至起诉之日为665925.65元），对于计算的依据标准，锐东公司在一审诉状、一审庭审及二审审理中均已经明确其是依据双方《钢材购销合同》第九条中关于乙方不能按期付款须承担每日每吨加收5元的约定。本院认为，双方《钢材购销合同》第九条的约定，乙方（龙陵分公司）款项在每月28日对账后七个工作日内付清，如乙方在承诺时间内不能按期付款须承担每日每吨加收5元的资金占用费直到全部款项付清为止。该条款约定每吨加收的5元，无论锐东公司自行将其理解为“加价款”亦或是条款约定中载明为“资金占用费”，均不影响其实质性质属于逾期付款违约金，锐东公司依据该条款主张相应费用，并不因其对于款项名称的理解不同而丧失其合同条款项下的权利，一审以锐东公司主张的是“加价款”而不是“资金占用费”驳回其该项诉讼请求不当，本院予以纠正。但对于支付标准，双方约定的该项费用过高，且被上诉人要求调整，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的,人民法院应当以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量,并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的,一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定,本案中上诉人主张对全部供货吨数按每日每吨5元主张逾期支付货款的费用，明显过分高于造成的损失,故本院调整以实际所签货款为基数，按年利率24%予以支持。因本案供货和结算分批进行，且期间被上诉人已支付过部分货款，故对于逾期支付货款的违约金应分段计算。计算过程如下：1.截止2018年7月11日，本金2202229.9元部分的逾期付款违约金为138006.4元；本金500706元部分的逾期付款违约金为21363.46元，本段期间合计159369.86元；2.2018年7月12日还款30万元，当期尚欠本金为2402935.9元，故自2018年7月12日至2018年9月6日期间的逾期付款违约金为89709.6元；3.2018年9月7日还款100万元，当期尚欠本金为1402935.9元，故自2018年9月7日至2018年12月16日期间的逾期付款违约金为93529.06元；4.以上截止2018年12月16日的逾期付款违约金为342608.52元，因2018年12月17日还款40万元，当期尚欠本金为1002935.9元，故自2018年12月17日起至还清款项之日应按1002935.9元为基数，按年利率24%计算逾期付款违约金。一审对其他判项说理充分，判决并无不当，本院予以维持。综上所述，一审法院认定事实部分不清，所作判决不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条第二款、第一百三十条、第一百五十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：一、维持昆明市呈贡区人民法院（2019）云0114民初166号民事判决第一、二、三项，即：“一、解除原告云南锐东商贸有限公司与被告四川沱江路桥建设工程股份有限公司龙陵县分公司于2018年2月7日签订的《钢材购销合同》；二、被告四川沱江路桥建设工程股份有限公司龙陵县分公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告云南锐东商贸有限公司钢材货款1002935.90元；三、如被告四川沱江路桥建设工程股份有限公司龙陵县分公司的财产不足以承担货款及保全费、诉讼费的，则由被告四川沱江路桥建设工程股份有限公司承担”；二、撤销昆明市呈贡区人民法院（2019）云0114民初166号民事判决第四项，即“四、驳回原告云南锐东商贸有限公司的其他诉讼请求”；三、四川沱江路桥建设工程股份有限公司龙陵县分公司于本判决生效之日起十日内支付云南锐东商贸有限公司截止2018年12月16日的逾期付款违约金（即云南锐东商贸有限公司主张的加价款）342608.52元以及自2018年12月17日起至还清款项之日应按1002935.9元为基数，按年利率24%计算逾期付款违约金（即云南锐东商贸有限公司主张的加价款）；四、驳回云南锐东商贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费19820元，由四川沱江路桥建设工程股份有限公司龙陵县分公司承担17838元，由云南锐东商贸有限公司承担1982元；诉讼保全费5000元，由四川沱江路桥建设工程股份有限公司龙陵县分公司承担；二审案件受理费10459.26元，由四川沱江路桥建设工程股份有限公司龙陵县分公司承担9413.26元，由云南锐东商贸有限公司承担1046元。本判决为终审判决。本判决送达后即具有法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向一审法院申请执行。审判长  方云红审判员  陈 红审判员  徐 斌二〇一九年十一月十四日法官助理潘鑫书记员甘丝琳