云南省楚雄市人民法院民 事 判 决 书（2019）云2301民初2234号原告：武志刚，男，1962年10月2日生，汉族，大专文化，云南省禄丰县人，无业，住楚雄州禄丰县。被告：楚雄志善物业管理有限公司，住所地：楚雄市鹿城镇鹿城西路兆顺财富中心1幢1层S-1-110号，统一社会信用代码：915323015527137038。诉讼代表人：楚雄志善物业管理有限公司管理人。委托诉讼代理人：艾世羽、苏新，北京德恒（昆明）律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告武志刚与被告楚雄志善物业管理有限公司(以下简称志善物业)普通破产债权确认纠纷一案，本院于2019年6月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告武志刚、被告志善物业管理人的委托诉讼代理人艾世羽、苏新到庭参加了诉讼。诉讼过程中，经原告武志刚与被告志善物业同意，本案延长审理期限三个月。本案现已审理终结。原告武志刚向本院提出诉讼请求：1.请求依法确认原告除享有管理人确认的债权155507.02元（其中租金139748.07元，违约金15758.95元）外，还应确认原告享有的合法债权为102594.98元（其中租金为58791.93元，违约金为43803.05元）；2.案件诉讼费由被告承担。事实与理由：2012年11月26日，原被告签订《委托经营管理合同》，将位于楚雄市商铺（产权面积106.73平方米）委托给被告经营管理，合同约定：乙方款项付清次月由被告支付原告固定的租金收益，委托经营管理期限为五年，租金自2012年11月起支付，限于每月25日前存入原告账户。合同签订后，被告支付租金至2015年8月30日，截止至2017年10月被告尚欠原告租金198540元。根据被告的实际情况，依据相关的法律规定，应按所欠租金的30%支付违约金59562元。在被告进入破产程序后，管理人在《债权申报审查意见表》中确认原告的债权总金额为155507.02元，其中租金为139748.07元，违约金为15758.95元。至此，管理人还应确认原告享有的合法债权为102594.98元（其中租金为58791.93元，违约金为43803.05元）。综上，为维护当事人的合法权益，特提起诉讼。被告志善物业辩称：一、应付租金为139748.07元，应付违约金为15758.9元。根据合同第三条约定：“本合同委托经营管理期限为5年，委托经营管理时间自2014年4月1日至2019年3月31日”；根据合同第四条第1款的约定：“无论乙方提前或延后经营及经营情况如何，均应按本合同第三条规定的起止时间计算租期”，因此计租起始日为2014年4月1日。《委托经营管理合同》系双方均未完全履行完毕的合同，根据《破产法》第十八条的规定：“人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或继续履行，并通知对方当事人，管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同”。本案破产申请受理日为2018年6月11日，管理人未向债权人发出继续履行合同的通知，因此《委托经营管理合同》应自2018年8月11日视为解除，即《委托经营管理合同》的租金计算截止日为2018年8月11日。综上，该笔债权的计租期间应为：2014年4月1日至2018年8月11日，共计52个月零11天。根据被告财务部门提供的信息，被告于2012年11月至2015年8月共计支付原告租金（税前）222492.00元，则尚欠支付租金为：5990×12+6846×24+7702×16+7702÷30×11-222492=139748.07元。按照协议第九条第2款的约定，逾期每日按月收益5%的标准支付违约金，协议约定违约金明显过高，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第2款之规定“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”及《最高人民法院关于适用若干问题解释（二）》第二十九条之规定“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”同时考虑被告处于破产程序的现实以及公平清偿债务的需求，违约金以人民银行同期贷款年利率计算。被告于2015年9月出现未按时支付或未支付租金情形，根据协议第四条第2款第2项约定“当月租金由乙方在当月25日前存入代甲方办理的账户”，因此违约金应自2015年9月26日开始以每月租金为基础，按人民银行同期贷款年利率计算；根据《破产法》第四十六条第2款的规定：“附利息的债权自破产申请受理时停止计息”，违约金计算至破产申请受理日2018年6月11日。确认违约金金额为15758.95元（计算结果详见违约金计算表）。二、不承担本案诉讼费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告举证如下：1.云南省销售不动产统一发票原件2份，2.《委托经营管理合同》原件1份，3.原告楚雄市农村信用合作联社鹿城南路分社存折原件1份，4.楚雄兆顺房地产开发有限责任公司等八家公司管理人关于债权异议审查情况通知、楚雄兆顺房地产开发有限责任公司等八家公司管理人关于债权审查情况通知、债权申报审查意见表原件2份。被告志善物业向本院提交证据：债权申报表。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：原告提交的云南省销售不动产统一发票证实原告分别于2012年10月18日、2012年11月26日向楚雄兆顺房地产开发有限责任公司交纳商铺款的情况，本院予以采信。本院经审理认定事实如下：原告武志刚向楚雄兆顺房地产开发有限责任公司购买位于楚雄市西北侧兆顺?第一城B幢1楼1033号商铺，并于2012年10月18日、2012年11月26日支付商铺款共计1026921元。2012年11月26日，原告与被告签订《委托经营管理合同》，该合同约定：原告将其购买的位于楚雄市（鲁班阁）兆顺?第一城B幢1层1033号商铺交由被告经营管理；委托经营管理期限为5年，委托经营管理时间自2014年4月1日至2019年3月31日止；原、被告同意，无论被告提前或延后经营及经营情况如何，被告均应按照委托经营管理开始时间（即2014年4月1日）开始计算租期；为了保障原告利益，甲方办理完购买商铺手续并且缴清该商铺款后，被告于款清次月开始按月向原告支付委托经营管理租金，经双方达成共识，租金支付为：第一阶段：2014年4月至2015年3月，每年租金为71884元，每月支付租金5990元；第二阶段：2015年4月至2017年3月，每年租金为82154元，每月支付租金6846元；第三阶段：2017年4月至2019年3月，每年租金为92423元，每月支付租金7702元；原告购买该商铺的《商品房购销合同》中关于接房的权利，原告授权给被告行使，由被告代为接房；若被告不能按本合同约定按时足额向原告支付租金收益，则被告应按逾期应付款额每日5%标准向原告计付违约金，逾期付款达90日的，原告有权单方解除本合同。《委托经营管理合同》签订后，被告自2012年11月25日起每月向原告支付租金至2015年8月25日止。2018年6月11日，本院根据被告楚雄志善物业管理有限公司的申请，裁定受理被告楚雄志善物业管理有限公司破产清算一案，并指定北京德恒（昆明）律师事务所担任楚雄志善物业管理有限公司管理人。原告在债权申报期限内向管理人申报债权如下：本金（未付租金）198540元，违约金13863.6元，利息29781元。管理人经审查后于2019年4月2日作出关于债权审查情况的通知，经管理人确认，原告的债权为本金（税前租金）139748.07元，违约金为15758.95元，利息为0元。原告对债权表记载的债权有异议，于2019年4月22日向管理人提出异议，管理人经审查后于2019年4月27日作出关于债权异议审查情况的通知，维持管理人的原审核意见。本院认为，原、被告明确约定无论被告提前或延后经营及经营情况如何，被告均应按照委托经营管理开始时间（即2014年4月1日）开始计算租金收益，但未明确约定租金自何时开始支付，故本院根据被告自2012年11月25日起每月向原告支付租金且原告对此未提出异议的事实，本案《委托经营管理合同》的支付期间为2012年11月25日至2017年10月25日；本院于2018年6月11日裁定受理被告破产申请，且被告管理人未在本院受理被告的破产申请之日起二个月内向原告发出继续履行合同的通知，故本案《委托经营管理合同》应自2018年8月11日视为解除，即《委托经营管理合同》的租金计算截止日为2018年8月11日，实际履行期间自2014年4月1日至2018年8月11日共计52个月。因被告已向原告支付46个月的租金，故根据合同约定的租金标准及租赁期限，本院认定管理人对原告主张的租金债权的审查结论合法有据。对原告要求确认的违约金。《委托经营管理合同》约定“被告不按时足额支付租金收益，应按逾期应付款额每日5%标准向原告计付违约金”，原告月利率5%计算违约金向管理人申报债权。原告现主张按应付租金的30%即198540元支付违约金，改变了其申报的违约金债权的计算方式，同时，管理人根据原告申报债权时主张的违约金计算标准，被告欠付租金情况及其破产清算的事实，同时结合原告因被告欠付租金而遭受的损失情况，按照同期银行贷款基准利率对原告申报的违约金债权的确认结果具有事实和法律依据，故对于原告变更违约金债权计算方式后并主张予以确认的违约金债权，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国企业破产法》第四十四条、第四十六条第二款、第四十九条、第五十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：驳回原告武志刚的诉讼请求。案件受理费1176元（已减半收取），由原告武志刚负担（已交）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。审判员  舒兆锦二〇一九年十一月二十日书记员  张玲欢