四川省西充县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）川1325刑初177号 公诉机关西充县人民检察院。 被告人李再林，男，1969年12月28日生，汉族，初中文化，西充县晋城中心卫生院工作人员，户籍所在地四川省西充县，住西充县晋城中心卫生院职工宿舍2单元5楼2号。经本院决定，于2018年11月13日被取保候审。 西充县人民检察院以南西检公诉刑诉（2018）171号起诉书指控被告人李再林涉嫌贪污罪，于2018年11月9日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。公诉机关西充县人民检察院指派检察员张小芳出庭支持公诉，被告人李再林到庭参加了诉讼，因案件需要，西充县人民检察院建议延期审理一次。本案现已审理终结。 西充县人民检察院指控：被告人李再林伙同国家工作人员，利用国家工作人员职务便利，共同骗取政府拆迁还房139.4平方米，价值297479.6元，数额巨大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（二）项之规定，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应以贪污罪追究其刑事责任。被告人李再林在共同犯罪中起次要、辅助作用，属从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条第二款的规定，应当从轻或减轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。 被告人李再林对指控的事实无异议，但认为自己没与李科武等人共谋，是李再敏要求挂一套房子在自己名下，自己不应承担他人利用职务之便骗取拆迁还房的刑事责任，不构成贪污罪。且当时房屋价格与鉴定价格不符，2015年房屋的市场价格应是1680元，鉴定价格过高。 经审理查明：被告人李再林系城北新区拆迁户。2010年在城北新区拆迁过程中，拆迁组的工作人员王建川（另案处理）、李科武（另案处理）、王凤玲（另案处理）与李再敏（另案处理）商议，由李再敏帮忙联系拆迁户给拆迁组三人每人虚增一套还房谋利，同时给拆迁户虚增一部分面积。随后，李再敏联系了李再林共同虚增拆迁面积，李再林表示同意。李科武等人将李再林家拆迁面积虚增139.4平方米，拆迁组工作人员李科武分得一套103平方米还房，由李再林帮忙出售后将价款交与李科武，余下36.4平方米由李再林分得。 上述还房系西充县北部新城三期还房，位于西充县金龙山小区，均已交付。经西充县价格认证中心认定，西充县北部新城三期还房价值每平方米2134元。 同时查明，被告人李再林在提起公诉前已上缴77677.6元。 2017年5月西充县人民检察院调查李再林，李再林供述了基本犯罪事实。2018年1月21日西充县人民检察院将李再林违纪违法的问题线索移送西充县纪委监委，2018年1月26日西充县纪委监委通知李再林接受调查，李再林交代了2010年虚增139.4平方米还房的事实。 上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实： 1．拆迁文件、拆迁工作组职责、被告人户籍身份信息，证实被告人李再林所在的观音庵村属于拆迁范围，由王建川、王凤玲、李科武等人所在的拆迁二组办理拆迁事宜，负责拆迁的具体程序。 2．李再林房屋测绘草图，证实草图中载明的“一层砖木189.18平方米、二层木117.42平方米。”与李再林家真实房屋面积167.2平方米相比，多出了139.4平方米。 3．2010年11月5日李再林与拆迁组签订的《房屋拆迁协议》，证实2010年11月5日李再林将两套还房分别卖与范某1、范某2。范某1、范某2于同日与拆迁组签订了《房屋拆迁协议》，2015年12月29日李再林分别与范某1、范某2签订了《房屋产权转让申明书》，范某1、范某2于同日签订了《还房意向申请书》。 4．李再林的供述，证实自家房屋实际面积167.2平方米，在签还房协议前，李再敏找到他要求在其名下虚增点拆迁面积，会为他考虑一点，他同意后，拆迁组工作人员就绘制了一张306.6平方米的虚假房屋草图，根据这个草图重新绘制了房屋堪丈图，虚增了139.4平方米。李再林家一共获得了三套还房，他将其中两套还房分别卖给范某1、范某2，一套卖18.5万元，一套卖18.3万元。李再敏叫他将其中虚增的103平方米的钱交给李科武，他就将18.5万元交给了李科武，另外虚增的36.4平方米面积归他所有并和他的真实还房面积合到一起。 5．李再敏的证言：2010年城北新区拆迁时候，我任观音庵村支书，协助拆迁组工作。有一天在茶坊中，王建川、李科武、王凤玲商量一人搞一套房子，因为我是支书，和拆迁户熟悉，安排我去联系，王凤玲当时在场，表示可以绘图，她自己不要房子。我就联系邻居李再林、**，我给李再林说我家违章建筑比较多，想在他名下挂一套房子，同时让拆迁组给他考虑点拆迁面积，因为**、李再林也虚增了面积，得到好处，他们也就答应了。给李科武虚增的一套在李再林名下，李再林卖房后是李科武自己去拿的钱。 6．李科武的证言：王建川提出我们拆迁组辛苦了，商量一人弄一套房子，我们就和村支书李再敏商量在拆迁户名下虚增，给拆迁户好处，李再敏熟悉人，他出面拆迁户容易信任，就确定由李再敏联系拆迁户。我那一套挂在李再林名下，李再林把虚增的房子卖了给了我13万元。 7．王建川的证言：李科武他们提出拆迁辛苦了，商量一人弄一套房子，我们就和村支书李再敏商量在拆迁户名下虚增，给拆迁户好处，李再敏熟悉人，他出面拆迁户容易信任，就确定由李再敏联系拆迁户。我虚增那一套挂在**名下，至今没有处理。 8．王凤玲的证言：拆迁组提出拆迁辛苦了，一人弄一套房子，我提出我不要，他们的房屋测绘图是我绘制的。 9．《金龙山小区房屋价格认定结论书》，证实案涉房屋价格认定基准日为2015年11月1日，基准日的市场平均价格为2134元／m2。 10．到案经过，证实2018年1月26日西充县监委通知李再林接受调查，同日，李再林自动到县纪委教育中心交代其伙同城北新区拆迁组虚增还房的问题。 11．扣押清单，证实李再林于2017年6月2日、2018年10月17日已经上缴人民币77677元。 关于被告人李再林辩称自己没与他人共谋，是李再敏等人协商好后，要求挂一套房屋在其名下。他不应承担李科武等人利用职务之便骗取拆迁还房的刑事责任，不构成贪污罪的辩解。 经查，被告人李再林虽然事先未与他人共谋，但在李再敏找到李再林要求在其名下虚增一套还房，许诺会为他考虑的情况下，李再林为了获得好处，同意虚增还房面积，伙同国家工作人员共同骗取政府拆迁还房，其行为构成了贪污罪的共犯。被告人李再林认为自己不构成贪污罪的辩解意见本院不予采纳。 关于被告人李再林提出鉴定价格应按照拆迁时的政府还房价来确定，不应按照还房日的市场价格来认定的问题。 经查，被告人李再林就涉案虚增的房屋与拆迁组签订拆迁协议的时间是2010年11月5日，公诉机关按2015年11月1日为基准日作出的单价为2134元每平方米的价格认定结论书认定犯罪金额，本院认为该价格认定结论不科学，不能客观真实地反映涉案还房当时的市场价值，涉案还房的价格涨跌是不可预见的，实际的溢价部分不能作为被告人的犯罪金额予以认定加重被告人的刑事责任。同时涉案还房在拆迁组签订拆迁协议时，就以当时市场价出售变现，故应当以当时西充县城北新区开发建设指挥部安置还房结算标准，即按平均市场基价1680元每平方米计算，且该市场基价也是政府相关部门通过充分论证层层审查后才对外以公文形式发布的，与还房当时的价值一致，更能体现罪责刑相适应的刑罚原则，故本院对公诉机关出示的价格认定结论书不予认定，对被告人提出应按当时市场价格认定还房价值的意见，本院予以采纳。 本院认为，被告人李再林虽未直接与国家工作人员共谋虚增拆迁还房面积，但在其明知国家工作人员虚增面积的情况下，为获得好处，伙同国家工作人员，利用国家工作人员职务便利，共同骗取政府拆迁还房139.4平方米，价值234192元，数额巨大，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应以贪污罪追究其刑事责任。被告人李再林在共同犯罪中起次要、辅助作用，属从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人李再林如实供述事实，在提起公诉前积极退赃，酌情可以从轻处罚。 根据被告人李再林的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（二）项、第三款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十八条、第十九条之规定，判决如下： 一、被告人李再林犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币10万元。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。 二、被告人李再林上缴的违法所得人民币61152元，予以没收，由扣押机关依法作出处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  杨红清 人民陪审员  李 云 人民陪审员  巨 毅 二〇一九年十一月二十二日 书 记 员  袁 媛 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。 受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。 与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。 第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚： （一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 （二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 （三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。 对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。 犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。 犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第二条第一款贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第十八条贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。 第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。