广东省广州市花都区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0114刑初835号公诉机关广东省广州市花都区人民检察院。被告人彭英玲，女，1989年11月7日出生，汉族，文化程度初中，住广东省丰顺县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年11月13日被羁押，次日被刑事拘留，2018年12月21日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。辩护人龙开茂、苏美怡，广东裕信律师事务所律师。广东省广州市花都区人民检察院以穗花检公刑诉[2019]603号起诉书指控被告人彭英玲犯开设赌场罪，于2019年4月30日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市花都区人民检察院指派检察员施志刚出庭支持公诉。被告人彭英玲及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。广东省广州市花都区人民检察院指控：2018年1月1日开始，被告人彭英玲在其经营的广州市花都区新华街田美村东南经济社田东拾号131号乐某家便利店内，为“地下六合彩”赌博网站担任代理，非法接受参赌人员以现金、微信方式投注，并从投注金额中抽头渔利。至2018年11月13日晚，公安机关在上述地址抓获被告人彭英玲，并依法起获其接受投注的单据27张、手机2部，以及网络投注的电脑主机1台等物品。根据投注单据、其本人微信聊天和交易记录，经统计，被告人彭英玲至少累计接受54人投注“地下六合彩”赌资883383元。公诉机关认为被告人彭英玲无视国法，为赌博网站担任代理并接受投注，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪；建议本院结合被告人彭英玲接受投注的金额、部分坦白等情节，以开设赌场罪判处被告人彭英玲三年以上五年以下，并处罚金。提请本院依法判处。被告人彭英玲对公诉机关指控的基本事实及罪名无异议，提出如下辩解意见：向其投注六合彩的人其会在微信名称中备注“（码）”字，但有些备注了“（码）”的人不一定真正会转账向其下单，而且有些向其转账是为向其提现的，其接受投注的金额没有公诉机关指控的这么多，六合彩投注结束的时间一般是晚上9点30分。辩护人提出被告人彭英玲构成开设赌场罪，但不属“情节严重”:1.被告人彭英玲不是赌博网站的开设者，也并非股东和管理者，其作为会员代赌博网站接受投注后将他人投注的码单信息输入网站，仅收取特码金额的10%作为手续费，其起的是中介的帮助作用，是从犯。2.不能认定所有备注了“（码）”的人的交易用途都是投注，被告人是经营超市的，而且被告人本人也供述有帮熟客微信提现的做法，且大部分参赌人员没有抓获，本案的犯罪数额、参赌人数存疑。3.被告人彭英玲获利仅七千元左右。4.被告人彭英玲认罪态度好，需要照顾家庭。综上，建议判处被告人彭英玲有期徒刑一年。经审理查明：2018年1月1日开始，被告人彭英玲在其经营的广州市花都区新华街田美村东南经济社田东拾号131号乐某家便利店内，为“地下六合彩”赌博网站担任代理，非法接受参赌人员以现金、微信方式投注，并从投注金额中抽头渔利。至2018年11月13日晚，公安机关在上述地址抓获被告人彭英玲，并依法起获其接受投注的单据27张、手机2部，以及网络投注的电脑主机1台等物品。根据投注单据、其本人微信聊天和交易记录，经统计，被告人彭英玲至少累计接受54人投注“地下六合彩”赌资883383元。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证的下列证据予以证明：1.抓获经过，证实被告人彭英玲的归案情况。2.扣押决定书、扣押清单，证实公安人员于2018年11月13日21时许对位于花都区新华街田美村东南经济社田东拾号131号乐某家便利店进行搜查，在一楼收银台抽屉起获六合彩投注单据27张、账本1本、视频监控主机1台，在二楼阁楼起获被告人彭英玲使用的台式电脑1台，从彭英玲身上起获手机2台（粉色vivo手机和金色苹果手机各1台），从同案人彭英仁身上起获手机1台（金色vivo手机），上述物品均已依法扣押。3.行政处罚决定书，证实参赌人员刘某、王某、唐某、欧某、杨某、周某1因赌博被广东省广州市公安局花都区分局处以行政拘留。4.微信聊天记录截图，证实被告人彭英玲通过手机微信接受27人投注六合彩赌博，被告人彭英玲对上述截图予以签认。5.赌博网站页面截图，证实被告人彭英玲通过电脑登陆赌博网站××/下注，被告人彭英玲对上述截图予以签认。6.现场勘验检查笔录，证实案发现场的情况。7.穗公网勘[2018]8044号电子数据检查工作记录，证实公安人员对同案人彭英仁的金色vivoX7L手机进行了电子数据检查。8.穗公网勘[2018]7687号电子数据检查工作记录，证实公安人员对被告人彭英玲的电脑主机进行电子数据检查，彭英玲使用该电脑登录赌博网站（网址为××）下注六合彩进行赌博。9.穗公网勘[2018]8043号电子数据检查工作记录，证实公安人员对被告人彭英玲的金色vivoX7L手机和金色iPhone6手机进行电子数据检查，彭英玲使用此二部手机登录微信号分别为×××和×××，微信昵称均为“乐某家超市”，其中，彭英玲供述的微信号×××的好友聊天记录中有至少有xiaocana、wxid_pimt64i34ok322、wxid_rwm5409ikn3412、a135××××1595等54个微信账户的好友名称备注“（码）”，聊天记录及转账记录均系六合彩投注赌博。10.微信号×××的注册信息和2018年1月1日至11月14日期间的交易记录，证实自2018年1月1日至11月14日，被告人彭英玲通过微信至少接受xiaocana、wxid_pimt64i34ok322、wxid_rwm5409ikn3412、a135××××1595等54个微信账户投注六合彩的赌资累计共883383元。11.证人刘某的证言，主要内容为：2018年11月13日21时许，我到广州市花都区新华街田美村东南经济社田东拾号131号乐某家便利店买烟,民警在检查中发现我有涉嫌赌博的行为后将我带回派出所作进一步调查。我是从2018年11月8日开始在老板娘那里购买六合彩的，通过微信购买过100元。我购买六合彩时所用的微信昵称是华美昌盛，微信号是×××，老板娘的微信昵称叫做乐某家超市，微信号是×××。证人刘某经照片辨认，指认了被告人彭英玲。12.证人王某的证言，主要内容为：2018年11月13日21时许，我和唐某在广州市花都区新华街田美村东南经济社田东拾号131号乐某家便利店门口坐着聊天，民警到场检查发现我有涉嫌购买六合彩的行为，将我带回派出所作进一步调查。我有参与六合彩赌博的行为。我是通过手机微信和到店内向老板娘下注购买六合彩的，这是我第一次购买六合彩，11月13日20时43分许，我在乐某家便利店找老板娘写单下注现金130元，过十分钟后，我在微信上向老板娘再次下注了20元。我投注六合彩所使用的微信昵称是王某，微信号是×××，老板娘的微信昵称是乐某家超市，微信号是×××。我投注的六合彩是以每逢周二、周某2、周六的香港六合彩开奖号码为准。民警从我身上起获了一张六合彩投注单据。证人王某经照片辨认，指认了被告人彭英玲。13.证人唐某的证言，主要内容为:2018年11月13日21时许，我在广州市花都区新华街田美村东南经济社田东拾号131号乐某家便利店坐着等六合彩开奖，我是13日19时许通过微信向乐某家便利店老板娘投注的，这时有民警来到乐某家便利店进行检查，发现我有涉嫌六合彩赌博的行为，将我带回派出所作进一步调查。我投注的六合彩是以每逢周二、周某2、周六的香港六合彩开奖号码为准，中码老板娘就微信转账我赢的金额给我。我通过微信的方式向老板娘投注六合彩，我从2017年12月开始投注，至今投注过很多次了，每次大概20至30元，最近一个月下注比较大。2018年11月13日我通过手机微信投注了540元，11月11日投注了190元，11月8日投注了550元，11月6日投注了1030元，11月3日投注了420元，除此之外还有许多。乐某家便利店老板娘的微信号码是×××,微信昵称是乐某家超市。我自己的微信号是×××,微信昵称云哥大烫，至今我总共在乐某家便利店投注10000元左右。证人唐某经照片辨认，指认了被告人彭英玲。14.证人欧某的证言，主要内容为：2018年11月13日21时许，我在广州市花都区新华街田美村东南经济社田东拾号131号乐某家便利店内看六合彩的资料，民警在检查过程中发现我有涉嫌购买六合彩的行为，将我带回派出所作进一步调查。我有参与六合彩赌博，是向乐某家便利店老板娘的弟弟手写单据用现金下注的，这是我第一次投注。民警在现场扣押了我一张六合彩投注单据。15.证人杨某的证言，主要内容为：2018年11月13日19时许，我去到广州市花都区新华街田美村东南经济社田东号131号乐某家便利店买烟，和老乡聊天到21时许，有民警过来检查，发现我有涉嫌赌博的行为，将我带回派出所作进一步调查。我有参与六合彩赌博，我是通过现金的方式向老板娘购买六合彩的。我从2018年8月开始在老板娘那里购买六合彩，加上今天一共两次。我每次投注完六合彩后老板娘就会手写一张票据给我，如果我赢了，我有空就拿票据过去找老板娘店内向她兑换。民警从我身上起获了两张六合彩投注单据。证人杨某经照片辨认，指认了被告人彭英玲。16.证人周某1的证言，主要内容为：2018年11月13日21时许，我在广州市花都区新华街田美村东南经济社田东拾号131号乐某家便利店外面坐着，民警检查中发现我有涉嫌六合彩赌博的行为，将我带回派出所作进一步调查。我有参与六合彩赌博，我在乐某家便利店找老板娘直接手写单据下注。我从2018年10月开始在乐某家便利店下注购买六合彩，至今为止下注过两次，都是现金的方式购买的。民警在现场扣押了我一张六合彩底单。今天在乐某家便利店前台的男子是老板娘的弟弟，有时候会在店里面帮忙，老板娘忙的时候，他会帮忙写一下单，但钱都是老板娘来收取的，他就是帮一下忙。证人周某1经照片辨认，指认了被告人彭英玲。17.同案人彭英仁的供述与辩解，主要内容为：2018年11月13日21时许，我在广州市花都区新华街田美村田东拾号131号乐某家便利店内的前台看铺，有民警到店内检查，发现我有接受六合彩投注的嫌疑，将我以及当时在乐某家便利店的客人带回了派出所调查。被抓那天我正好去我姐处吃饭，饭后有人过来我姐处投注六合彩，我顺便给我姐写单。乐某家便利店是我姐夫出资的，平时是我姐姐彭英玲看铺管理，我姐夫不参与管理。我是2018年4月来到广州花都区工作后，有空之余才到乐某家便利店帮忙，一般一个星期来两次左右。我在便利店前台的时候,如果有客人来投注六合彩，我就帮忙写一下六合彩单据，白色单放在便利店的一个盒子里，红色底单就交给客人，并收取客人的赌资。如果是我写的单，客人把赌资给我，如果是通过微信投注的，就直接微信转给我姐。我给客人写完并收钱之后，我就通过微信将这些单子发给我姐，由她来发到她的上家那里。我不清楚我姐是怎么和上家联系的，我只知道她是在便利店二楼的楼阁中通过一个网站来下单的。我姐平时不会分收益给我，我就是帮一下忙而已。我收取的六合彩单据一期大概有6-8张单，不到1000元，这些钱一般就放乐某家便利店的收银柜里，由我姐来管理。我姐姐彭英玲微信号是×××,昵称是乐某家超市，我自己的微信号是×××,昵称是AA-上汽大众阿仁汽车零首付。同案人彭英仁对案发地点、六合彩投注单据进行了签认。同案人彭英仁经照片辨认，指认了被告人彭英玲。18.被告人彭英玲的供述与辩解，主要内容为：2018年11月13日21时许，我在花都区新华街田美村田东拾号131号乐某家超市内看铺，这时有民警过来检查，发现我有接受六合彩投注的嫌疑，将我以及当时在超市内的客人带回了派出所调查。乐某家超市平时由我负责管理，2011年开始经营，平时都是在卖日常百货用品，然后就收六合彩投注。六合彩的赌博规则是每逢星期二、四、六的21时30分根据香港六合彩开出的数字，其中有六个平码一个特码，客人买的是特码，赔率是42倍，如果客人投注了香港六合彩开出的特码，就可以获得投注金额的42倍赔付，买中平码的话有7倍的赔付，也有其他的玩法，赔率也不相同的。我在我经营的乐某家超市开设赌场，并收取赌客的六合彩投注，然后再向我上家下注，挣取“水钱”。我收到单子后，就向一个梅州上家“华仔”进行投注。他给了我一个网址，登录他的账号，接受他人投注后再将号码输入到网站内进行赌博。我向上家投注六合彩是抽取特码投注金额的10%作为提成，每期开完码之后，电脑会显示投注额及我的利润，达到一万元左右的时候，华仔就会叫他朋友过来我档口收取。我会使用我自己的微信接受六合彩投注，昵称乐某家超市，微信号是×××。客人有时候是现金，有时候是微信支付，手写单据那些都是一式两份，我和客人每人一份，微信下单的那些都有微信记录作为凭证。我每期大约收取三四百元不等的手写单据，五六千元左右的微信单据，每期约从六合彩单中获利大约是两三百元，从接受六合彩投注至今获利约六七千元左右。平时我这里忙的时候我弟弟彭英仁就来店里帮手看店，一有单的话就写好告诉我。我没有分钱给彭英仁，他知道我接受六合彩赌注的行为，但他没有从中获利，只是单纯帮我的忙。今天接受了9单六合彩投注，微信上有多少我还没有算清楚就被抓获。以前手机上投注的记录的有些被我删除了，今天的还有一部分在。民警抓获我时从我身上扣押了一台VIVO手机、一台苹果6手机，在超市二楼扣押了一台台式的电脑，并从收银台处搜到了九张投注六合彩的底单。被告人彭英玲对案发地点、六合彩投注单据、账本、手机进行了签认。19.被告人彭英玲的户籍材料，证实被告人彭英玲作案时已年满十八周岁，具备完全刑事责任能力。关于被告人彭英玲接受投注金额的认定问题，经查，电子数据检查工作记录证实被告人彭英玲微信中备注了“（码）”的好友的聊天记录及转账记录均系投注六合彩赌博，微信账户交易记录证实上述微信账户于2018年1月1日至11月14日期间共累计向被告人彭英铃投注883383元。上述参赌人员与被告人彭英玲之间的转账固定发生于六合彩开奖日，且转账时间固定发生于六合彩开奖前的19点至22点期间，被告人彭英玲及其辩护人提出上述金额中有部分是证人向被告人进行微信提现、不应计入投注金额的意见，与本院查明的事实不符，本院不予采纳。本院认为：被告人彭英玲无视国家法律，为牟取非法利益，开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人犯罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人彭英玲开设赌场的行为，依法应当对其适用“三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”的量刑幅度予以处罚。被告人彭英玲归案后如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议，符合法律规定，本院予以采纳。辩护人提出与上述相同的辩护意见，本院予以采纳；被告人彭英玲积极参与犯罪，并非起次要、辅助作用，辩护人提出被告人彭英玲是从犯的辩护意见，本院不予采纳。本院综合考量被告人彭英玲的犯罪手段、社会危害性及悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人彭英玲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年11月13日起至2022年1月12日止），并处罚金五万元（罚金自本判决发生法律效力之次日起十日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）。二、扣押在案的作案工具手机3台、电脑主机1台、视频监控主机1台予以没收（由广州市公安局花都区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李璇炜人民陪审员  张穗瑜人民陪审员  付燕芳二Ｏ一九年十一月二十五日审员代理书记员刘丽阳秋林附法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。