山西省襄垣县人民法院民事判决书（2019）晋0423民初1102号原告：路其付，男，汉族，现住壶关县。委托诉讼代理人：郭亚伟，山西戴德律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：王宏，山西戴德律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：吉腾忠，男，汉族，四川省内江市人，现住襄垣县。被告：长治市金阳房地产开发有限公司，住所地：长治市大庆路75号。法定代表人：彭强，职务：执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：马鹏荣，山西理冠律师事务所律师，代理权限为一般代理。原告路其付诉被告吉腾忠、被告长治市金阳房地产开发有限公司合同纠纷一案，本院于2019年9月1日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告路其付及其委托诉讼代理人郭亚伟、王宏，被告吉腾忠、被告长治市金阳房地产开发有限公司（以下简称金阳房地产公司）的委托诉讼代理人马鹏荣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：一、依法判令二被告支付原告剩余工程款129987.3元及利息1543.6元（暂从2019年5月20日计算至2019年8月20日，并继续计算至被告实际付清之日止，按照中国人民银行同期贷款利率4.75%计算）；二、本案诉讼费由二被告承担。事实与理由：被告长治市金阳房地产开发有限公司（以下简称金阳房地产公司）取得襄垣县东关杨树巷与都杜湾丁字路口交汇处房屋承建工程，将该工程交由被告吉腾忠负责，被告吉腾忠将该工程交由原告具体施工，2018年8月23日原告开始施工，2018年12月31日，原告与被告吉腾忠签订了施工协议。2019年5月20日施工完毕，原告将工程交付被告，被告并未支付全部工程款，根据双方结算工程款共计329987.3元，被告金阳房地产公司已付20万元，剩余129987.3元工程款至今未付。原告一直向二被告催要工程款，二被告一直以资金紧张为由拖延支付。综上所述，二被告拖延支付工程款行为，严重损害原告合法权益，请求依法支持原告诉请。被告吉腾忠辩称，原告是我叫过来干活的，二人有个简单协议，单价210元，现在工程上他还有好多处没完，工程款也未结算完，现在工程还未完工，钱不是从我这拿的，未经过我手，都是公司支付的，为了处理原告剩余的工程费用也得上万元，公司要给钱也得等工程处理完了才给钱，原告已经按照工程进度拿到了现有的工程款。被告金阳房地产公司辩称，工程还未完工，未经验收，质量存在瑕疵，还有待进行修复；2、按照相关法律规定，我公司仅在未付清吉腾忠的款项的范围内承担责任。原告为证实自己的主张成立，向本院提交以下证据：1、原告身份证复印件一份，证明：原告身份信息。2、被告金阳房地产公司信息一份，证明：被告金阳房地产公司的身份信息。3、施工协议一份，证明：双方约定原告施工的任务是主体工程，按210/平米进行结算，且约定了条件允许可直接同吉腾忠上级，也就是被告金阳房地产公司结算。4、工程款预（结算）支申请单一份，证明：原告已经结算70%的款项。5、转账记录14份，证明：被告金阳房地产公司向原告付款的事实，共计19.4万元，还有工人自行要了6000元工资，所以一共支付原告20万元。6、原告班组工程款预结算单一份，证明：被告尚欠剩余工程款129987.3元未支付原告。7、录音光盘一张及书面通话内容一份，证明：原告同二被告结算工程款的事实。8、照片二张，证明：原告交房的主体照片，该工程已完工且已交付被告。9、证人李某的证人证言，当庭陈述为：我们是去年8月20日进场，23日开始施工，到11月20日收工，今年5月20日交工回去后直到现在都要不上工资。我们只管工程主体。被告检查后未有瑕疵才验收签字的。我是给路其付干活的，在工地上干砌墙搬砖等。被告金阳房地产公司对原告所举证据及证人证言的质证意见为，证据1、2无异议；证据3无异议，说明吉腾忠是将该工程分包给了原告，也能证明原告系无资质的劳务分包；证据4系复印件，真实性不予认可；证据5认可；证据6系复印件，真实性不予认可，该工程至今未有验收，工程结算未经过我公司，另外工程质量问题也未有说明；证据7，原告认可其所承包的工程质量存在问题；证据8，原告施工完成后支架都未拆除，并未履行完善交工的手续，地面材料也未处理，工程现在仍需完善；证据9，证人干活的内容不持异议，原告证据4载明已经支付70%工资，说明我公司已经支付了大部分款项，剩余款项系其利益款。被告吉腾忠对原告所举证据及证人证言的质证意见为，质证意见同被告金阳房地产公司，但是原告如果不处理剩余的工程，我要扣除这些费用以后才能支付原告。被告吉腾忠提交以下证据：证人刘某里的证人证言，当庭陈述为：工程项目进度款我们按协议已经支付，当时被告吉腾忠和被告金阳房地产公司口头约定进度款70%。工程质量未验收，也达不到结算的标准，工程现在整体还未完工，还在做维修。我们现在维修的就是他们的工程，主体工程现在还在维修，我们只能是针对吉腾忠。原告对被告吉腾忠证人的证人证言不予认可。被告金阳房地产公司对被告吉腾忠证人的证人证言的质证意见为，无论原被告，其所承包的主体工程质量存在问题，还未达到验收标准，工程后续还在修复，未修复完善，也未主张相关维修费的情况。被告金阳房地产公司没有证据提交。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织了当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告所举证据4，原告未提交其他证据相佐证，被告亦不予认可，本院不予采纳；证据6虽系复印件，但结合被告吉腾忠庭审当庭陈述，其认可该证据上的签字系其本人书写，对内容亦予以认可，原告提交的微信转账记录已佐证证明该书证内容，本院对其内容的真实性予以认可。被告吉腾忠的证据，仅有证人当庭陈述，未提交其他证据相佐证，本院不予采纳。依据当事人的举证、质证及本院认证意见，结合当庭陈述，本院确认以下事实：被告金阳房地产公司承包襄垣县东关杨树巷与都杜湾丁字路口交汇处房屋承建工程后，将该工程转包给被告吉腾忠负责修建。被告吉腾忠又将该工程中的主体工程分包给原告路其付进行施工。2018年12月31日，原告路其付与被告吉腾忠签订施工协议，协议就襄垣县东关工地施工事宜进行了约定，内容为，“乙方（即原告路其付）在甲方处（即被告吉腾忠）承包的主体工程，甲方按建筑面积每平米贰佰壹拾元给乙方计算（210元/平米）；如条件允许，乙方可直接在甲方的上级（即被告金阳房地产公司）结算，甲方不得干预；基础部分：如楼高不达6层，按半层建筑面积给乙方结算”。协议签订后，原告路其付按照协议进行施工并完成主体工程，2018年10月26日至2019年3月28日期间，被告金阳房地产公司通过其股东李倩分次直接向原告路其付通过微信转账的方式付款19.4万元,通过其他方式支付工人工资6000元，共计支付工程款20万元。2019年5月24日，原告路其付以路其付班组的名义与被告吉腾忠双方就主体工程的工程款进行结算，经结算，工程总价款为329987.3元，被告金阳房地产公司已支付20万元，尚欠工程款129987.3元。原告路其付与被告吉腾忠在该结算单上签字确认。后原告多次向二被告索要剩余工程款未果，涉诉法院。本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条，“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。”、《中华人民共和国合同法》第五十八条，“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”的规定，原告路其付与被告吉腾忠之间签订的施工协议即建设工程分包合同虽然无效，但是根据合同内容，原告路其付作为实际施工人进行了施工，被告金阳房地产公司以其实际行为直接向原告路其付给付了70%的工程款，被告吉腾忠根据原告路其付的施工情况及被告金阳房地产公司的付款实际情况，对诉争工程进行了结算，并出具了结算单。二被告及原告均是按照施工协议的内容进行的民事行为，原、被告三方形成了事实上的合同关系。合同无效并不免除被告吉腾忠及被告金阳房地产公司的付款义务，对原告路其付已完工部分的工程款二被告应当折价进行补偿。庭审中，根据被告吉腾忠认可的结算单确认的结算金额及被告金阳房地产公司已支付情况，本院依法确认被告吉腾忠和被告金阳房地产公司应当支付原告路其付剩余工程价款为129987.3元。关于利息的诉讼请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。关于二被告辩称，工程未完工、存在质量问题的意见，仅有证人证言，未提交其他证据证明，应当承担举证不能的不利后果。对该意见，本院不予支持。庭审中，经本院主持调解，原、被告达不成一致意见，故，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告吉腾忠与被告长治市金阳房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告路其付剩余工程款129987.3元。二、驳回原告路其付的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半收取的案件受理费1465元，由被告吉腾忠和被告长治市金阳房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省长治市中级人民法院。审 判 员 李广文 二〇一九年十一月四日法官助理 张 敏书 记 员 武园园