广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0104民初35958号原告：朱少玉，女，汉族，1979年6月3日出生，身份证住址：广东省广州市荔湾区。委托诉讼代理人：谢建东，广东天环律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓治红，广东天环律师事务所律师。被告：广州科仁生物工程有限公司，住所地：广东省广州市从化经济开发区高技术产业园广从南路550号7幢。法定代表人：杨森山，董事长。被告：刘民华，女，汉族，1968年9月4日出生，身份证住址：北京市宣武区。被告：杨森山，男，汉族，1961年6月24日出生，身份证住址：广州市海珠区。原告朱少玉诉被告广州科仁生物工程有限公司（以下简称科仁公司）、刘民华、杨森山合同纠纷一案，本院于2018年9月10日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告朱少玉的委托诉讼代理人邓治红到庭参加诉讼，被告科仁公司、刘民华、杨森山经本院传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令三被告共同连带清偿所欠原告的20万人民币认股意向款和41167元人民币资金占用费（从2016年3月2日开始至起诉之日止，按年利率10%，以20万元为基数计算）以及其后的资金占用费（自起诉之日起计，以20万元为本金，按年10%利率来计算资金占用费，直至上述债务全部清偿完毕止）；2.判令三被告共同连带承担原告所支付的5000元人民币律师费；3.判令三被告共同连带承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2016年3月，被告刘民华称其拥有广州如实投资企业（有限合伙）（以下简称如实公司）3.75%的股权，而通过持有该公司股份，可以直接实现对拟在两年内在新三板上市的被告科仁公司的持股。为此，原告与被告刘民华于2016年3月3日签订了一份《出资转让协议书》（又称《认股意向协议》），被告刘民华将其在如实公司项下所持有的0.50%的股份转让给原告，交易价格为20万元人民币，对此，被告科仁公司以及如实公司均在上述协议书上盖章。之后，原告依约向被告刘民华支付了20万元的股权转让款（又称认股意向金）。在上述协议签订后两年，公司根本未能在新三板挂牌上市，为此，原告与被告科仁公司、刘民华多次进行交涉，要求其退还上述20万元的认股意向金并赔偿损失。2018年7月2日，科仁公司以及其实际控制人的被告刘民华与被告杨森山与原告签订了《退款协议书》，明确约定被告在三个月内分三期向原告退还共计24.1167万元人民币的认股意向金以及两年的资金占用费，被告刘民华、杨森山对上述款项的退还承担共同连带清偿责任。但三被告至今未向原告退还任何款项。综上，为维护原告的合法权益，原告提起本案诉讼。被告科仁公司、刘民华、杨森山均无答辩意见。经审理查明，2016年3月3日，原告（受让方）与被告刘民华（转让方）签署《出资转让协议书》，目标公司为如实公司，鉴于部分载明：转让方持有目标公司3.75%（折合1500000）的股权；转让方为目标公司执行事务合伙人……受让方自愿通过出资持有目标公司的方式实现对最终新三板挂牌企业科仁公司的持股，藉此承担相应的合伙人权责与享有红利。双方协议约定：转让方同意将其持有的目标公司出资额的20万元转让给受让方，转让后受让方持有目标公司0.50%的股权；2016年3月2日前，受让方需将转让金全部付给转让方；公司红利的收益按本合同签订之日计算，转让方享有转让前的红利，受让方享有转让后的红利等；协议自转让方和受让方签字之日生效。上述《出资转让协议书》转让方处有刘民华的签名，受让方处有本案原告的签名，另外目标公司处加盖有如实公司字样的印章，最终新三板挂牌企业处有科仁公司字样的盖章。2016年3月2日，刘民华向原告出具收到认股意向金20万元的收据。原告主张其实际系将款项支付给科仁公司，刘民华仅系代科仁公司收款。2018年7月2日，原告（甲方）与科仁公司（乙方）以及杨森山、刘民华（共同丙方）签订《退款协议书》，鉴于部分载明：1.2016年3月3日，甲乙双方于广州市越秀区签订《认股意向协议》，约定甲方向乙方支付认股意向金共200000元，乙方需于协议签订之日起两年内完成股改，否则退还甲方认股意向金，并按10%年化收益率向甲方支付自收到款项之日起至退还款项之日期间的资金占用费。2.2016年3月3日，甲方按约向乙方支付认股意向金共200000元，乙方向甲方出具收据；乙方未按约自协议签订之日起两年内完成股改，至今未向甲方退还认股意向金，且未支付资金占用费；三方确认乙方未退还甲方出资转让金额为人民币251616元（其中包含利息51616元、利息个税10323元、印花税126元、税后价格为241167元）作为转让价格转让予乙方；计算公式=原始购买价格+利息（原始购买价格*10%/365*持有天数）-利息个税（利息*20%）-印花税［（原税购买价格）*万分之五］，出资额转让所需交纳的税费由合伙企业代缴。3.丙方系乙方的实际控制人，丙方自愿为乙方的退款义务承担连带责任；就乙方退款事宜达成如下协议，在2018年7月30日前支付出资转让款金额的10%（即人民币24116.70元），在2018年8月30日前支付出资转让款金额的10%（即人民币24116.70元）；在2018年9月30日前支付剩余的出资转让款及相关出资额的利息（即人民币192933.60元）。4.乙方承诺，如果违反上述任一条款之约定，甲方有权要求乙方一次性退还认股意向金，自收到款项之日起至实际退款之日期间按10%年化收益率支付资金占用费（出资额转让所需交纳的税费由合伙企业代扣代缴）。5.丙方同意为乙方退款义务承担连带担保责任，担保范围包括乙方所欠认股意向金、资金占用费与甲方实现债权所支出的费用……6.本协议经双方签字盖章生效。原告朱少玉在甲方处签名，乙方处加盖有科仁公司的印章并有杨森山的签名，丙方处有刘民华以及杨森山的签名。另查，为证实律师费支出，原告在本案提交了与广东天环律师事务所签订《民事委托代理合同》，以及广东天环律师事务所开具的金额为5000元以及15000元的发票。原告表示《民事委托代理合同》中2万元的律师费包括本案以及另外的案件的律师费，其中本案律师费金额为5000元。以上事实有原告提供的《出资转让协议书》、收据、《退款协议书》、《民事委托代理合同》以及发票等为证。三被告在本案未就原告主张提出抗辩或反驳证据。本院认为，由原告以及三被告签署的《退款协议书》内容可知，各方均确认，原告2016年3月支付了20万元的认股意向金，科仁公司应于两年内完成股改，否则科仁公司应向原告退还认股意向金20万元并按10%年利率向原告支付自收到款项之日起至退还款项之日期间的资金占用费。《退款协议书》同时约定，被告科仁公司应于2018年7月30日前支付出资转让款金额的10%（即人民币24116.70元），在2018年8月30日前支付出资转让款金额的10%，在2018年9月30日前支付剩余的出资转让款及相关出资额的利息；被告科仁公司还承诺，如果违反上述任一条款之约定，原告有权要求被告科仁公司一次性退还认股意向金，并自收到款项之日起至实际退款之日期间按10%年化收益率支付资金占用费。本案三被告未到庭就原告主张提出抗辩或反驳证据，现并无证据显示科仁公司在原告2016年3月支付了20万元后完成了股改，也无证据显示被告按《退款协议书》约定向原告退还了出资转让款及资金占用费，故被告应就此承担相应的不利责任，原告主张科仁公司退还认股意向金并支付资金占用费的请求成立。2018年7月2日签订的《退款协议书》载明未退还原告出资转让金额为人民币251616元，税后价格为241167元，故本院对原告主张被告科仁公司支付20万元并支付计至起诉之日止的资金占用费41167元的请求予以准许，同时，被告科仁公司还应向原告支付自起诉之次日起，以20万元为本金，按年10%利率计算的资金占用费。关于律师费，《退款协议书》无明确约定被告需承担原告支出的律师费，律师费亦非民事诉讼中的必要支出，原告该诉讼请求缺乏依据，本院予以驳回。《退款协议书》还约定，刘民华、杨森山自愿为科仁公司的退款义务向原告承担连带担保责任，担保范围包括认股意向金以及资金占用费、实现债权所支出的费用，故被告刘民华、杨森山应对被告科仁公司的上述债务承担连带清偿责任。被告刘民华、杨森山承担连带清偿的保证责任后，有权向科仁公司进行追偿。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、在本判决发生法律效力之日起十日内，被告广州科仁生物工程有限公司向原告朱少玉退还认股意向金200000元并支付资金占用费（其中计至2018年9月10日的资金占用费为41167元；自2018年9月11日起，还应以200000元为基数，按年利率10%计算资金占用费至判决限定还款之日止）。二、被告刘民华、杨森山对被告广州科仁生物工程有限公司上述债务承担连带清偿责任；被告刘民华、杨森山在承担连带清偿的保证责任后，有权向被告广州科仁生物工程有限公司追偿；三、驳回原告朱少玉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4992.50元、保全费1770元（原告均已预付），由原告朱少玉负担受理费74.99元、保全费44.16元，由被告广州科仁生物工程有限公司、刘民华、杨森山负担受理费4917.51元、保全费1725.84元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内，按不服本判决确定的金额部分为标准计向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  王丽娟人民陪审员  张友辉人民陪审员  梁 光二〇一九年十一月十五日书 记 员  张英丹