广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初22075号原告：缪金兰，女，1983年2月8日出生，汉族，身份证住址四川省自贡市大安区，委托诉讼代理人：李龙龙，广东广信君达律师事务所律师。被告：广州和立堂品牌管理有限公司，住址广州市白云区永平街集贤路集安街3号704房，统一社会信用代码×××Ｗ3Ｔ。法定代表人：石雷。委托诉讼代理人：王指航，男，1994年10月25日出生，汉族，身份证地址湖北省监利县，系该公司员工。原告缪金兰与被告广州和立堂品牌管理有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2019年5月31日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告缪金兰的委托诉讼代理人李龙龙及被告广州和立堂品牌管理有限公司的委托诉讼代理人王指航均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告缪金兰向本院提起诉讼请求：1、请求判令解除原被告双方签订的《合作服务协议》。2、请求判令被告向原告退回合同款金额56000元、材料款全款60000元，共计116000元。3、请求判令被告因合同欺诈向原告赔偿56000元。4、请求判令被告承担违约金28000元（56000元*50%）。以上暂共计：200000元。5、请求法院依法判令本案的诉讼费用（包括但不限于诉讼费、保全费）全部由被告承担。事实和理由：2019年4月6日，原被告在广州市白云区签订了《合作服务协议书》，约定被告授权“琉璃鲸”给原告在海南省××××区使用。合同期限为2019年4月6日至2021年4月5日。减免品牌保证金l万元，减免首年品牌管理费3千元。合同总费用为56000元。原告签订合同后发现，被告所授权的“琉璃鲸”根本就没有注册商标，也不是合法的授权主体。原告如果继续把奶茶店开起来，那么会是一家侵权的奶茶店，因为被告没有注册商标，也没有获得注册商标所有人的授权。原告询问被告的对接工作人员，被告只是答复，“琉璃鲸”只是网红品牌，我们公司这些品牌都能做。被告并没有向原告出示过其具有合法的商标权利，或是经过合法商标权利人的合法授权。这已经违反了双方的合同约定。据《中华人民共和国合同法》第94条，被告已经构成违约，且导致合同目的不能实现，原告可依法解除合同，并要求被告承担合同约定的违约责任。被告的行为侵害了原告的合法权益，原告无奈诉至法院请求人民法院依法支持原告的全部诉讼请求。被告广州和立堂品牌管理有限公司辩称：被告主要是做项目技术培训，然后原告是出于个人原因不考虑被告这个项目技术，被告是没有理由去退款的。经审理查明：2019年4月6日，被告（甲方）与原告（乙方）签订《合作服务协议书》，约定：甲乙双方本着……就乙方申请甲方为其进行开店管理咨询、项目技术培训、开店设备供应、运营服务指导、以及店面装修设计服务等事项，双方经过友好协商签订本合同。第一条项目标识的使用。1.1餐饮项目名称：琉璃鲸。1.2.1项目标识“单店使用服务”，即甲方同意乙方使用项目标识的范围仅限于海南省××××区。1.3合同期限在2019年4月6日起至2021年4月5日止。1.3.1合同期满前乙方必须提前1个月向甲方申请续约，正常续约只收取合同期内项目年度服务费。减免品牌保证金10000元，减免品牌管理费3000元。1.4乙方签约时一次性支付甲方相关费用51000元（该费用包含：项目技术培训学习费、店面装修图纸设计费、后期运营指导费等费用）。合同签订时即生效，乙方所支付的费用不予退还。1.5从合同签订之日起乙方每年需向甲方支付项目管理费5000元。本合同同期管理费5000元。第二条代理服务及奖励……第三条双方的权利与义务。甲方的权利。3.1.1甲方的项目标识甲方拥有合法的使用权利。3.1.3甲方对乙方在经营场所的装饰、陈列、项目标识系统（CIS）的应用和规划安装有指导权。甲方的义务。3.2.1甲方应提供本协议指定的项目标识及经营管理规范给乙方使用。3.2.2甲方应为乙方从业人员提供专业、规范系统的培训。3.2.3甲方应为乙方培训3名技术人员。3.2.4甲方应为乙方提供营运指导、咨询及技术支持服务。乙方的权利。3.3.1享有在合同有效期内依据本合同1.2款约定的方式免费使用甲方商标的权利。乙方的义务。3.4.1乙方在经营中使用甲方项目标识，但不得利用相同名称、图形来表现乙方所有的其他商号或项目名称。第五条声明及保证。5.4甲方于合同期内向乙方无偿提供项目商标服务，仅为提高市场知名度、扩大市场占有份额之目的。第六条违约责任。6.2任何乙方违反本合同约定的义务，守约方均有权要求继续履行合同或者向违约方收取不低于合同费用总额50%的违约金且已收取的费用或设备材料不予退还。同日，双方签订《附加协议》《保密协议》《特批申请表》。签订上述合同后，原告向被告支付合同款全款56000元及材料款全款60000元，被告出具收据予以确认。此后，被告向原告出具了特约专营店及开店资格证，授权原告开设《琉璃鲸》店铺。被告向原告提供了培训服务，被告表示因原告没有通知发货，故被告收取材料款后并未向原告发货。庭审中，原告主张被告未如实告知其对“琉璃琼”标识并不享有合法权利，被告构成根本违约，致使合同目的无法实现，故要求解除涉案合同。原告并提交了以下证据：1.被告公司官方网站截图，拟证实被告自称是琉璃鲸的总部。2.第29516125号“琉璃鲸”注册商标详情，载明该商标的申请人为南京力合琉璃鲸餐饮管理有限公司，国际分类第30类茶、茶饮料、食用淀粉、谷类制品等，专用权期限自2019年1月21日至2029年1月20日。3.南京力合琉璃鲸餐饮管理有限公司声明网络截图，载明琉璃鲸深陷一系列的“被山寨”风波，该公司目前在全国只授权给广州欧本、南京都可、北京都可三家公司……。4.凤凰网新闻，拟证实“琉璃鲸”品牌独家授权给广州欧本、南京都可、北京都可，被告是山寨假冒的。5.第34625866号“琉璃鲸TheWhaleTea”商标详情，载明该商标的申请人为谢坤，国际分类第30类调味品、谷类制品、冰淇淋、糕点、茶饮料等，申请日期为2018年11月13日，商标状态为等待实质审查。经质证，被告认为，对证据1官网为商标注册公告之前就做好的，且被告与南京都可达成口头协议，无论谁先注册都会同意对方使用；对证据2被告认为南京力合琉璃鲸餐饮管理有限公司的注册商标公布日期为2019年7月7日，在涉案合同签订及原告提起本案诉讼之前，且原告与被告沟通过程中从未提及商标问题，而是说资金问题；对证据3、4被告几乎是同时与南京力合琉璃鲸餐饮管理有限公司、南京都可、北京都可、广州欧本注册涉案商标，只是南京力合公司商标注册先下来，并不代表被告不可以使用，如果原告担心商标问题无法经营，被告可提供南京都可公司给原告的授权证书去解决原告担心的商标问题。被告为证明其主张，提供如下证据：1.课程时间和学习反馈表、客户学习对接表、客户考核表、特批申请表、选址对接表，拟证明被告提供了培训、选址的服务。2.微信聊天记录，拟证明原告出于自身资金原因无法进行项目。3.第34625866号“琉璃鲸TheWhaleTea”商标注册申请受理书及转让申请受理通知书，载明上述商标申请人为袁镜函，申请日期为2018年11月13日，2019年4月18日，袁镜函申请将上述商标转让给谢坤。4.2019年4月19日、4月30日，谢坤、袁镜函分别出具《商标使用授权书》，载明在上述商标办理转让期间，授权被告使用该商标。5.南京都可餐饮管理有限公司出具的《授权书》复印件，载明将“琉璃鲸”品牌使用权。授权缪金兰许可在海南省××××区使用。经质证，原告认为：被告收到法院文书后并未积极举证，所以对证据1、2不予质证。对证据1因为被告没有琉璃鲸的合法注册商标权，所以被告的服务都是非法的；对证据2实际上并没有发生；对证据3-5的三性均不予确认，申请号第34625866号的商标状态仅为等待实质审查，并未注册成功，被告不具有注册商标权利。另查，被告为有限责任公司（自然人投资或控股），成立日期为2018年11月22日，注册资本为300万元，经营范围为企业管理咨询服务、企业管理服务、餐饮管理企业总部管理等。以上事实，有《合作服务协议书》、附加协议、保密协议、收据、账单详情、特约专营店及开店资格证牌匾、特批申请表、货物清单、官网截图、商标查询结果、网页截图、课程时间和学习反馈表、客户学习对接表、客户考核表、特批申请表、选址对接表，拟证明被告提供了培训、选址的服务、微信聊天记录、商标注册申请受理通知书、商标转让申请受理通知书、商标使用授权书、授权书以及当事人陈述等证据予以证实。本院认为：关于《合作服务协议书》的性质问题。《商业特许经营管理条例》第三条第一款规定，本条例所称商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。原告与被告签订的《合作服务协议书》约定被告为原告提供“琉璃鲸”项目的开店管理咨询、项目技术培训、开店设备供应、运营服务指导以及店面装修设计等服务，并要求原告按其要求开展经营活动及支付相关费用，合同条款符合商业特许经营“将其拥有的经营资源许可其他经营者使用”“在统一的模式下开展经营”的法律特征，故涉案合同属于特许经营合同，原告与被告的合同关系依法成立。关于原告主张解除《合作服务协议书》的问题。首先，《商业特许经营管理条例》第二十三条规定，特许人向被特许人提供的信息应当真实、准确、完整，不得隐瞒有关信息，或者提供虚假信息。特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。特许人有向被特许人真实、准确、完整披露信息的义务。若特许人隐瞒相关信息或提供虚假信息的行为足以对被特许经营人产生误导，使被特许人未能作出真实意思表示，则被特许人可以解除特许经营合同。本案中，虽然被告提交了证据拟证实其享有涉案标识“琉璃鲸”的商标权利，但结合原告提交的关于案外人南京力合琉璃鲸餐饮管理有限公司在第30类茶饮料等范围享有“琉璃鲸”注册商标专用权，而授权被告使用涉案标识的案外人谢坤申请注册的“琉璃鲸”商标尚未注册成功等情况，被告对于涉案标识享有的经营资源存在重大瑕疵。而被告未能提交证据证明其在签订涉案合同前及合同履行过程中曾向原告如实披露涉案标识的相关权利，据此可认定被告未能如实向原告披露关于“琉璃鲸”标识的权利状况，使原告在未能真实、准确、全面了解涉案项目信息的情况下与被告签订了涉案合同。其次，《商业特许经营管理条例》第十二条规定，特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。该规定赋予了被特许人单方解约权，即使双方当事人订立的合同中没有相关约定，被特许人也依法享有合理期限内单方解除合同的权利。本案中，原告于2019年4月6日与被告签订合同，于2019年5月向本院提起诉讼，因原告的店铺尚未开业经营，原告并未实际利用被告的经营资源。综上，原告主张解除涉案《合作服务协议书》的合理合法，本院依法予以支持。关于原告主张退回投资款56000元及材料款60000元的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，《合作服务协议书》约定原告向被告支付的费用包含了项目技术培训学习费、店面装修图纸设计费、后期运营指导费等费用，现合同未能如约履行的过错在于被告，被告应承担返还上述费用的责任。鉴于被告提交相关证据证明已为原告提供了培训服务，原告对此予以确认，故本院综合考虑双方履约行为及履约期限，酌情判令被告需返还原告合同款53000元。原告主张超出的部分，本院不予支持。原告支付材料款60000元，被告确认尚未履行提供材料的义务，故被告应将上述费用退还原告。原告诉请被告退还材料款60000元合理合法，本院予以支持。关于原告主张被告赔偿56000元及承担违约金28000元的问题。因原告未能举证证实其因履行涉案合同产生了实际损失，故原告主张被告赔偿损失56000元无事实和法律依据，本院不予支持，予以驳回。关于违约金的问题。根据涉案《合作服务协议书》的约定，任何一方违反本合同约定的义务，守约方有权向违约方收取不低于合同费用总额50%的违约金。本院认为，违约金应当以实际损失为基础，兼顾合同的实际履行情况。本案中，双方特许经营合同关系属于法定解除，而对于涉案合同的履行情况，原告并未实际开店经营，且原告未能举证证实其实际损失。现被告的经营资源虽存在瑕疵，但被告已履行部分合同义务，原告无证据证实被告存在违约行为，故原告以合同总额的50%主张违约金无事实和法律依据，本院不予支持，予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条，《商业特许经营管理条例》第三条第一款、第十二条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告缪金兰与被告广州和立堂品牌管理有限公司于2019年4月6日签订的《合作服务协议书》于本判决生效之日予以解除；二、本判决生效之日起五日内，被告广州和立堂品牌管理有限公司退回原告缪金兰合同款53000元及材料款60000元；三、驳回原告缪金兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4300元，由原告缪金兰负担1740元，被告广州和立堂品牌管理有限公司负担2560元。（上述受理费原告已预交，原告同意被告负担部分在上述判决履行期限内直接支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审 判 长  吴佳敏人民陪审员  李丽梅人民陪审员  王雪萍二〇一九年十一月十二日书 记 员  黄文敏