北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0105民初45954号原告（反诉被告）：北京世纪喜鹊信息科技有限公司，住所地北京市朝阳区安定路35号14层1406室。法定代表人：高鹏。委托诉讼代理人：韦硕，北京勤弘律师事务所律师。被告（反诉原告）：海宁中国皮革城股份有限公司，住所地浙江省海宁市海州西路201号。法定代表人：张月明，董事长。委托诉讼代理人：尤宝柱，北京市威创律师事务所律师。原告（反诉被告）北京世纪喜鹊信息科技有限公司（以下简称为世纪喜鹊公司）与被告（反诉原告）海宁中国皮革城股份有限公司（以下简称为海宁皮革城公司）广告合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）世纪喜鹊公司的委托诉讼代理人韦硕，被告（反诉原告）海宁皮革城公司的委托诉讼代理人尤宝柱到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。原告（反诉被告）世纪喜鹊公司依法向本院提出诉讼请求：1.海宁皮革城公司支付世纪喜鹊公司127400元。事实和理由：2016年11月1日，双方签订合作合同，约定2016年11月12日合作举办“海宁皮革城万人脱单派对”活动，世纪喜鹊公司作为主办方，在活动中对海宁皮革城公司指定品牌进行推广和展示，海宁皮革城公司为此次活动提供赞助金182000元。世纪喜鹊公司进行网宣并举办了线下活动，海宁皮革城公司尚有部分合同款未付，故诉至法院。被告（反诉原告）海宁皮革城公司答辩称：不同意世纪喜鹊公司的诉讼请求。世纪喜鹊公司未按照合同约定组织活动，导致到场人数不足、活动未按时进行、活动质量下降。被告（反诉原告）海宁皮革城公司依法向本院提出反诉请求：1.世纪喜鹊公司赔偿租车损失18000元；2.世纪喜鹊公司支付违约金36400元。事实和理由：2016年11月1日，双方签订合作合同，约定世纪喜鹊公司承诺活动当天到场1000名处于20-55岁年龄段的有效游客，如人数或年龄未能达到，海宁皮革城公司有权根据合同总价扣除相应人均费用，即110元/人。世纪喜鹊公司需保障1000名活动参与者准时在约定场地乘坐大巴车。如因世纪喜鹊公司组织不力，造成人数不足活动质量下降，世纪喜鹊公司应按照总金额的20%赔偿海宁皮革城公司。原告（反诉被告）世纪喜鹊公司答辩称：双方在履行合同过程中都存在违约，海宁皮革城公司应就损失或违约金择一主张，应明确一种违约金计算方式。合同中承诺到场人数未能达到1000人，按110元/人的计算方式扣除相应价款。该条款为违约条款，而非结算条款，合同未约定按照实际到场人数进行结算。海宁皮革城公司提交的证据证明的损失不超过24000元，合同约定的违约金计算标准过高，超过了合同价款的30%，请求法院调整。经审理查明：2016年11月1日，甲方海宁皮革城公司与乙方世纪喜鹊公司签订了《合作合同》，约定甲乙双方就2016年11月12日双方合作举办的“海宁皮革城万人脱单派对”活动合作事宜，达成本合同。合同内容如下：甲方为此次活动提供赞助，赞助的形式为现金。作为本次活动的举办方，乙方将在本次活动期间对甲方指定品牌进行推广和展示，形式包括但不限于活动现场展示、乙方网站等。关于付款方式，甲方赞助乙方此次的活动费用总价为182000元。本合同服务价款甲方分三次支付，合同签订后的七个工作日内，即2016年10月31日前，先支付30%（54600元）给乙方作为首付款，乙方按附件一约定履行服务内容；在2016年11月11日前支付50%（91000元）合同款；活动结束后乙方需提交结案报告并由甲方确认后，甲方支付20%（36400元）的尾款。乙方需开具对应足额增值税专用发票给甲方。乙方承诺活动当天到场1000名（含）处于20-55岁年龄段的有效游客以上，如人数或年龄未能达到，甲方有权根据合同总价扣除相应人均费用，即110元/人。关于甲方的权利义务，甲方将承担本次活动大巴接驳费用，大巴车接送时间由甲方决定，甲方需积极配合乙方组织活动参与者接送。大巴及旅途中所导致的任何安全问题，乙方不承担任何责任。关于乙方的权利义务，乙方承担本次活动的人员组织、安全告知等任务，乙方需保障1000名活动参与者准时在约定场地乘坐大巴车。如因乙方组织不力，造成人数不足活动质量下降，甲方有权向乙方追偿，乙方应按照合同总金额的20%赔偿甲方。关于违约责任，如因乙方原因未能按照合同中的约定，如期举办活动，或未能提供线上支持，甲方认为举办活动或提供线上支持仍有必要的，甲方有权根据实际情况重新制定活动或上线时间，直至约定的乙方义务履行完毕时为止；除此之外，乙方还应向甲方赔偿本合同价款的10%作为违约金。甲方违反本合同约定，未能依合同提供赞助的，乙方有权按本合同第二条的约定向甲方收取滞纳金。合同尾部经双方加盖公章确认。世纪喜鹊公司在世纪佳缘网站上发布了涉案活动的相关信息。2016年11月10日，海宁皮革城公司向世纪喜鹊公司联系人武某发送电子邮件，附件载明：由于我司领导外出导致无法及时审批，故第二笔款无法按合同约定及时打入贵司账户，但在2016年11月18日之前，一定会按合同约定将第二笔款全额打入贵司账户。我司确认此邮件具有法律效应。尾部有海宁皮革城公司及其联系人吴某某签字盖章确认。2016年11月11日，双方活动负责人创建微信群聊。2016年11月12日，世纪喜鹊公司员工称：“我现在统计名单。”15:06时，海宁皮革城公司员工在微信群聊中称：“名单齐了吧？要是齐全了我们就按这个来抽奖了。登记的时候没有名字不给抽奖，到时候你们现场工作人员就位”。世纪喜鹊公司负责人称：“稍等，还有私家车。”……海宁皮革城公司员工称：“实际签到416人，工作人员没有签到，未在名单内。”……15:32时，世纪喜鹊公司公司员工称：“现在很多会员在舞台边上，气氛有点冷场，要不要做两个互动游戏或者早点开始兑奖？”海宁皮革城公司员工称：“名单3点1刻才提供全，还要根据这个做表格，如何提早开始兑奖，准时开始。”2016年11月21日，海宁皮革城公司向世纪喜鹊公司联系人武某发送电子邮件，附件载明：贵公司于2016年11月12日与我方合作举办“海宁皮革城万人脱单派对”活动。活动前双方约定组织1000人，并在12日9:45之前由上海出发前往海宁皮革城开展活动，当天贵公司实际组织416名会员参加该活动，且会员未按时到达约定场地乘坐大巴车，12日12:00大巴车发车前往海宁皮革城。由于贵公司组织不力，造成本场活动人数严重不足，且未按时进行，严重影响活动质量，给我方造成了严重损失，对我方形象造成了极大的负面影响。按照合同约定：乙方承诺活动当天到场1000名（含）处于20-55岁年龄段的有效游客以上，如人数或年龄未能达到，甲方有权根据合同总价扣除相应人均费用，即110元/人。甲方将承担本次活动大巴接驳费用，大巴车接送时间由甲方决定，甲方需积极配合乙方组织活动参与者接送。大巴及旅途中所导致的任何安全问题，乙方不承担任何责任。乙方承担本次活动的人员组织、安全告知等任务，乙方需保障1000名活动参与者准时在约定场地乘坐大巴车。如因乙方组织不力，造成人数不足活动质量下降，甲方有权向乙方追偿，乙方应按照合同总金额的20%赔偿甲方。我方要求贵公司按照上述条款赔偿我方损失，即：1.未到达人数费用：活动当天共计584人未达到，我方将扣除相应费用64240元。2.未使用的大巴车费用：本场活动原定使用大巴车20辆，1800元/辆，活动当天实际使用大巴车10辆，我方将扣除相应费用18000元。3.合同总金额20%的赔偿金：36400元。综上，我方要求贵公司赔偿我方共计118640元。目前，我方已支付54600元，我方将再支付8760元。该函出具日期为2016年11月18日，合同尾部有海宁皮革城公司盖章确认。2016年11月23日，世纪喜鹊公司员工武某通过邮件回复海宁皮革城公司称：已收到贵公司的公函。对活动人数不足我方感到非常抱歉！但人数不足是活动的一部分，并不代表全部；整个广告的投放，包括人力物力的投入等，我方还是用心竭力经内部讨论及与高层的沟通，我方的意见是：1.我方不承担10辆大巴的费用；2.20%的追偿金额为最高追偿金额；我方也带去了416人，同时各类广告资源共计53天，且付出了众多人力物力；所以在这点上也需要协调。2016年11月24日，海宁皮革城公司通过邮件回复武某称：经我公司关于世纪佳缘活动追偿事宜专项会议决定，要求贵公司按照原函内容赔偿我方损失。另，2016年10月8日，海宁市海州街道柏戈图皮草行出具收款收据载明：客户名称为海宁皮革城公司，品名及规格为裘皮一件单价为9800元、羊绒大衣两件单价为1600元、皮风衣两件单价为2200元；合计金额为17400元。2016年10月13日，甲方海宁皮革城公司，乙方海宁xx文化传播有限公司（以下简称为xx文化公司）签订《海宁中国皮革城线下引流活动布置及活动执行合同》，约定甲方委托乙方制作海宁中国皮革城线下引流活动布置及活动执行，合同后附《海宁中国皮革城2016旺季市场新媒体引流活动舞台费用清单》载明费用总计为113900元。2017年1月22日，xx文化公司开具浙江增值税专用发票，载明名称：海宁皮革城公司；货物或应税劳务、服务名称为布置费；金额为113900元；价税合计117317元。代开企业名称为海宁市xx文化传播有限公司。2017年1月23日，海宁皮革城公司向xx文化公司转账113900元。2016年10月31日，甲方海宁皮革城公司与乙方上海xxx汽车服务有限公司（以下简称为xxx公司）签订《单位租车合同》，约定2016年11月12日，甲方租用乙方的车型为20辆51座以上大客车以及20位驾驶员。租赁时间为2016年11月12日全天。每辆客车的租金为1800元（含驾驶员报酬、餐饮费、邮费、以及过路费、税金等其他相关费用），共计人民币36000元。甲方如果取消车辆的使用需提前一周通知乙方，否则甲方将承担所有的车辆租金费用。2016年11月24日，xxx公司出具上海增值税专用发票，载明：名称为海宁中国皮革城股份有限公司；货物或应税劳务、服务名称为租车费；金额为34951.46元；价税合计为36000元。2016年12月2日，海宁皮革城公司通过中国农业银行向xxx公司转账36000元。庭审中，双方均认可活动到场人数为416人，海宁皮革城公司已付合同款为5.46万元。世纪喜鹊公司同意在诉讼请求中扣除未到场人员费用64240元。海宁皮革城公司称合同尾款扣除未到场人员费用64240元、违约金36400元，租车损失18000元后，仅剩8760元。关于合同第二条约定乙方承诺活动当天到场1000名（含）处于20-55岁年龄段的有效游客以上，如人数或年龄未能达到，甲方有权根据合同总价扣除相应人均费用，即110元/人。世纪喜鹊公司认为该条款是违约条款，海宁皮革城公司认为该条款是结算条款。本院认为：世纪喜鹊公司与海宁皮革城公司签订的《合作合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应恪守履行。依照约定，合同总金额为182000元，海宁皮革城公司已付款54600元，本院对该事实予以确认。双方确认到场人数为416人，应自尾款中按照110元/人的标准扣除64240元，本院不持异议，故海宁皮革城公司尚需支付尾款63160元。双方在合同中约定110元/人系海宁皮革城公司有权扣除的相应人均费用，该费用应包含大巴车费、物料费等海宁皮革城为涉案活动承担的费用支出，故海宁皮革城公司主张的18000元租车费用损失足以在扣除的费用中得到弥补，本院不予支持。关于违约金，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。《合作合同》中约定世纪喜鹊公司应保障1000名活动参与者准时在约定场地乘坐大巴车，组织不力造成活动质量下降的应按照合同总金额的20%赔偿，依照在案证据，世纪喜鹊公司存在组织人员不足，未按时到达等问题，亦导致涉案活动不能顺利进展，其应依支付赔偿金。因合同总金额中已扣除未到场人员费用，故本院确定世纪喜鹊公司应支付的违约金金额为23552元，对多出部分不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）海宁中国皮革城股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）北京世纪喜鹊信息科技有限公司尾款63160元；二、原告（反诉被告）北京世纪喜鹊信息科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告（反诉原告）海宁中国皮革城股份有限公司违约金23522元；三、驳回原告（反诉被告）北京世纪喜鹊信息科技有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）海宁中国皮革城股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2848元，由原告（反诉被告）北京世纪喜鹊信息科技有限公司承担1436元，由被告（反诉原告）海宁中国皮革城股份有限公司承担1412元（于本判决生效之日起七日内交纳）。反诉费580元，由被告（反诉原告）海宁中国皮革城股份有限公司负担329元（已交纳），由原告（反诉被告）北京世纪喜鹊信息科技有限公司承担251元（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  牟诚诚人民陪审员  张涵超人民陪审员  张 巍二〇一九年十一月二十五日书 记 员  周欣欣