山东省肥城市人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0983民初4717号原告（互为被告）：山东八戒食品有限公司。住所地肥城市新城路109号。法定代表人：田玉荣，董事长。委托诉讼代理人：周圣伟，该公司副经理。委托诉讼代理人：苏亮，山东鸿祥律师事务所律师。被告（互为原告）：董军，男，1978年12月27日出生，汉族，住肥城市。委托诉讼代理人：郭涛，山东大仟律师事务所律师。原告（互为被告）山东八戒食品有限公司（以下简称山东八戒公司）与被告（互为原告）董军劳动争议一案，本院于2019年8月22日、27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（互为被告）山东八戒公司的委托诉讼代理人周圣伟、苏亮，被告（互为原告）董军的委托诉讼代理人郭涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告山东八戒公司向本院提出诉讼请求：1.依法判决确认解除劳动合同合法，不予支付违法解除赔偿金66000元；不予支付带薪年休假工资3678.16元；2.返还原告为被告垫付的个人应负担的社会保险费，共计29983.32元,如果判决需要我们支付补偿金，该款项予以抵消；3.诉讼费用由被告承担。事实与理由：原、被告因产生劳动争议经肥城市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，原告认为，原告因客观原因关停大多数屠宰场，及时为被告调整工作，但被告未上岗并持续旷工，依约依法解除劳动合同，并不存在违法解除的情形，原告足额支付被告工资，并垫付个人应当负担的各项社会保险费用，应予返还，为维护原告合法权益，故具状起诉。被告董军辩称，山东八戒公司与董军解除劳动合同系违法解除，在劳动关系存续期间，公司长期低于最低工资标准支付工资，且长期加班，也未休年休假；第二项诉讼请求不属于法院的受案范围，且未经仲裁程序。公司的诉讼请求不成立，请法院依法驳回公司的诉讼请求。原告董军向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告支付原告最低工资差额27660.00元、加班工资191067.76元、违法解除劳动合同赔偿金126942.42元、带薪年休假工资7074.46元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于1997年入伍，2000年10月入肥城市食品公司工作，2002年11月4日被告设立后，原告仍在石横定点厂从事屠宰、零售、收猪等工作，2011年1月起在石横定点厂担任厂长。原告工作期间，被告部分年份低于最低工资标准支付工资，且长期加班，被告未依法支付加班工资。被告于2019年1月15日与原告解除了劳动合同，理由是严重违反用人单位的规章制度和劳动纪律。原告认为，被告与原告解除劳动合同为违法解除，应依法支付原告违法解除劳动合同赔偿金，且被告应补足原告最低工资差额及依法支付加班工资和带薪年休假工资等。为维护原告合法权益，原告提起劳动仲裁，但裁决仅支持原告的部分仲裁请求，现具状起诉，请支持原告诉讼请求。被告山东八戒公司辩称，1.2018年9月，泰安市政府办公室下发《关于公布生猪定点屠宰资格清理审核结果的通知》（泰政办字（2018）66号），公司按该通知要求分别对下属定点屠宰场进行了停产和整改，后全部停产，关停后公司仍然为职工发放一个月工资，并且公司也多次开会向基层负责人说明情况，并征求意见，三次会议职工均未提出相应要求，之后公司对职工进行安置岗位，但职工没有向公司提出任何异议或说明解释，也没有到新岗位上班，持续旷工。该职工属于自动离职的行为，公司根据规章制度和劳动合同约定，解除了与职工的劳动合同，并且相关手续也送达职工，不存在违法解除的情形；2.公司为职工支付全额工资，不存在低于工资标准或加班费、休假工资等事实；综上，请求法院依法驳回原告的诉求。本院经审理认定事实如下：被告（互为原告）董军于2000年10月进入原肥城市食品公司工作。2002年11月4日，在山东八戒公司设立后，董军仍在石横定点厂从事屠宰等工作，2011年1月起在石横定点厂担任厂长。2018年9月17日，泰安市人民政府办公室作出《泰安市人民政府办公室关于公布生猪定点屠宰资格清理审核结果的通知》(泰政办字[2018]66号)，要求对下属定点厂关、停、整改。山东八戒公司开会向职工说明情况。2018年12月13日，山东八戒公司通知董军于2018年12月15日前到肥城市荣欣牧业有限公司报到，董军未报到。2019年1月15日，山东八戒公司以董军严重违反用人单位规章制度和劳动纪律为由与其解除劳动合同，并将解除手续送达董军。董军向肥城市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决确认解除劳动合同为违法解除；要求山东八戒公司支付违法解除劳动合同赔偿金126942.42元；支付最低工资差额27660.00元、加班工资191067.76元、带薪年休假工资7074.46元。2019年7月1日，肥城市劳动人事争议仲裁委员会作出肥劳人仲案字[2019]第384号仲裁裁决书，裁决如下：“一、被申请人与申请人解除劳动合同系违法解除。二、裁令被申请人应于本裁决生效之日起十日内向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金66000.00元、带薪年休假工资为3678.16元，两项共计69678.16元。三、驳回申请人的其它仲裁请求”。裁决书于2019年8月13日送达董军，于2019年8月9日送达山东八戒公司。山东八戒公司、董军分别于2019年8月22日、27日诉至本院。另查明，山东八戒公司向董军支付工资以及为董军缴纳社会保险直至2019年1月。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。由此可以看出，只要劳动者实际提供劳动，用人单位实际用工，就建立了劳动关系。不论劳动者是否签订了书面劳动合同，都将受到同等的保护。劳动关系自实际提供劳动之日起建立。本案中，董军自2002年11月4日起就在山东八戒公司实际提供劳动，双方之间的劳动关系自用工之日起建立，本院予以确认。2018年9月份后，山东八戒公司因企业按照上级规定对所属单位进行关停、整改，山东八戒公司因客观情况发生重大变化，通知董军于2018年12月15日前到肥城市荣欣牧业有限公司报到，董军未报到，山东八戒公司以董军严重违反用人单位规章制度和劳动纪律为由与其解除劳动合同，并将解除手续送达董军。董军则主张山东八戒公司解除劳动合同系违法解除，以上事实清楚，双方均无异议，本院予以确认。本院认为，双方对董军离职的事实本身无争议，双方对自己的主张均需承担举证责任，山东八戒公司和董军提交的证据均无充分证据证实其主张，致使本院无法查实，应视为双方协商一致解除合同，用人单位需向劳动者支付经济补偿金。董军劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资为2000元，董军的工作年限自2002年11月至2019年1月共计16年2个月，故山东八戒公司应依法支付董军经济补偿金33000元（2000元/月×16.5个月）。当事人对自己提出的主张有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。董军要求山东八戒公司支付低于当地最低工资标准差额工资及休息日和法定节假日加班工资的诉讼请求，未提供证据证实，本院不予支持。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。董军要求山东八戒公司支付带薪年休假工资的诉讼请求，山东八戒公司提交的工资不能证明其已安排董军带薪休假或已经支付未休假带薪年休假工资，故山东八戒公司依法应向董军支付的带薪年休假工资为：3678.16元(2000.00月/21.75天×20天×200%)。山东八戒公司主张不支付经济补偿金及带薪年休假工资的辩称无事实及法律依据，本院不予采信。山东八戒公司要求董军返还垫付的个人应负担的社会保险费的诉讼请求，未经仲裁程序，本案不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第二十四条、第二十八条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第二十九条、第三十六条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条的规定，判决如下：一、山东八戒食品有限公司于本判决生效之日十日内给付董军经济补偿金33000元；二、山东八戒食品有限公司于本判决生效之日十日内给付董军带薪年休假工资3678.16元；三、驳回董军对山东八戒食品有限公司的其他诉讼请求；四、驳回山东八戒食品有限公司对董军的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费各10元，由董军负担10元，山东八戒食品有限公司负担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审判员 李 明二〇一九年十一月十五日书记员 赵倩倩