甘肃省兰州市安宁区人民法院民 事 判 决 书(2019)甘0105民初1312号原告：江苏南通二建集团有限公司，住所地江苏省启东市人民中路683号，统一社会信用代码91320681138854172P。法定代表人：杨晓东，系该公司董事长。委托诉讼代理人：薛继荣、陈立峰，甘肃西润律师事务所律师。被告：兰州高阳房地产开发有限公司，住所地甘肃省兰州市安宁区北滨河西路699号，统一社会信用代码9162000022434454XM。法定代表人：郑晓东，系该公司总经理。委托诉讼代理人：罗永秀、范敏，甘肃正天合律师事务所律师。原告江苏南通二建集团有限公司诉被告兰州高阳房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告江苏南通二建集团有限公司的委托诉讼代理人薛继荣、陈立峰、被告兰州高阳房地产开发有限公司的委托诉讼代理人罗永秀均到庭参加诉讼，现已审理终结。江苏南通二建集团有限公司向本院提出诉讼请求：1、兰州高阳房地产开发有限公司支付工程款3900000元，支付违约金936000元（以390万元为基数按日0.3‰计算，自2017年4月1日计算至2019年6月10日），并以390万为基数按日0.1‰承担自2019年6月11日起至实际付清全部工程款之日的违约金。合计4836000元；2本案诉讼费用、保全费用由兰州高阳房地产开发有限公司承担。事实和理由：2012年9月28日，江苏南通二建集团有限公司与兰州高阳房地产开发有限公司签订了《安澜祥园项目工程主体施工第一标段合同书》，兰州高阳房地产开发有限公司将安澜祥园项目工程主体施工第一标段发包给江苏南通二建集团有限公司施工，工期自2012年9月15日起至2014年9月30日止，合同价款159982968元。合同约定：工程决算经兰州高阳房地产开发有限公司批准后三个月内付至结算价款的95%，留5%作为保修金，保修期满后三个月内付清。兰州高阳房地产开发有限公司无正当理由不支付工程竣工结算价款，每逾期一日，向承包人支付剩余应支付款项0.1‰的违约金。合同签订后，江苏南通二建集团有限公司按期完成了施工内容，经业主方委托北京双圆工程咨询监理有限公司对工程进行结算审计，最终审定价款为161486780.05元，兰州高阳房地产开发有限公司于2016年12月31日确认并批准了该工程结算审计定案。但兰州高阳房地产开发有限公司在工程款审计定案后，并未根据合同约定按期足额支付工程款，截止2019年6月10日，仍拖欠江苏南通二建集团有限公司工程款390万元。兰州高阳房地产开发有限公司辩称：1、江苏南通二建集团有限公司施工的安澜祥园项目工程主体施工第一标段工程质量保修期尚未届满，不具备支付剩余质量保修金的条件。兰州高阳房地产开发有限公司与江苏南通二建集团有限公司于2012年9月28日签订《安澜祥园项目工程主体施工第一标段合同书》（以下简称《合同书》），约定兰州高阳房地产开发有限公司将安澜祥园项目工程主体施工第一标段发包给江苏南通二建集团有限公司，合同价款为159982968元。《合同书》第三部分专用条款第33条第3项约定“各阶段结算完成后，3个月内付至该部分结算价款的90%，工程项目审计完成后，3个月内付至结算价款的95%，预留合同价款5%的质量保修金，竣工验收合格之日起两年后无质量问题3个月内付保修期为两年及地基基础和主体结构的工程质量保修金，五年保修期满无任何问题，施工单位提交回访记录三个月内付保修期为五年的工程质量保修金。保修期内发包人不承担预留保修款的利息”。此外，兰州高阳房地产开发有限公司与江苏南通二建集团有限公司2012年9月28日签订的《房屋建筑工程质量保修书》第二条约定“双方根据《建设工程质量管理条例》及有关规定，约定本工程的保修期如下：1、地基基础工程和主体结构工程为设计文件规定的该工程合理使用年限；2、屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为5年；3、装修工程为2年；4、电气管线、给排水管道、设备安装工程为2年；5、供热与供冷系统为2个采暖期、供冷期；6、住宅小区内的给排水设施、道路等配套工程为2年；7、其他项目保修期限约定如下：无”。施工完成后，兰州高阳房地产开发有限公司委托北京双圆工程咨询监理有限公司对工程进行了结算审计，最终审定价款为161486780.05元，兰州高阳房地产开发有限公司于2016年12月31日确认该工程结算审计定案。在工程项目审计完成后，兰州高阳房地产开发有限公司有权预留合同价款5%的质量保修金即161486780.05×5%=8074339.0025元。2019年7月23日，按照合同约定，兰州高阳房地产开发有限公司支付了大部分工程款项。由于为期5年的部分工程质量保修期目前尚未届满，兰州高阳房地产开发有限公司依约预留相应保修金。截止2019年7月23日，兰州高阳房地产开发有限公司支付江苏南通二建集团有限公司合计160486750.05元，预留工程质量保修金为1000030元，兰州高阳房地产开发有限公司实际已支付比例为99.38%，支付比例已远远超过95%。2、兰州高阳房地产开发有限公司主张自2017年4月1日起计算的违约金与合同约定不符，不应支持。如前所述，依据《合同书》第三部分专用条款第33条第3项约定，兰州高阳房地产开发有限公司有权预留保修金，且不承担保修期内预留保修款的利息，江苏南通二建集团有限公司在保修期满前既无权主张支付剩余工程款（预留保修金），更无权主张相应违约金。综上，双方签订的《合同书》系双方真实意思表示，合同双方遵守契约精神，依约履行相应权利义务。工程质量回访，是指工程建设、施工单位或受委托的质量保修单位在工程竣工验收交付后，走访工程所有者或管理者了解工程质量情况的活动。双方有约定，依法应予支持。江苏南通二建集团有限公司的主张无合同支持，且违反诚实信用原则，与事实不符，应驳回其诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，江苏南通二建集团有限公司向法庭出示的证据有：安澜祥园项目工程主体施工第一标段合同书、结算审核报告、公证书，拟证明兰州高阳房地产开发有限公司应向江苏南通二建集团有限公司支付工程款3900000元，并支付违约金936000元。兰州高阳房地产开发有限公司质证意见为：江苏南通二建集团有限公司与兰州高阳房地产开发有限公司在合同中约定，各阶段结算完成后，3个月内付至该部分结算价款的90%，工程项目审计完成后，3个月内付至结算价款的95%，预留合同价款5%的质量保修金，竣工验收合格之日起两年后无质量问题3个月内付保修期为两年及地基基础和主体结构的工程质量保修金，五年保修期满无任何问题，施工单位提交回访记录三个月内付保修期为五年的工程质量保修金。保修期内发包人不承担预留保修款的利息，即江苏南通二建集团有限公司的主张不符合合同约定，没有依据。兰州高阳房地产开发有限公司向法庭出示的证据有：安澜祥园项目工程主体施工第一标段合同书、结算审核报告、明细对账表、安澜祥园项目工程项目竣工验收备案表、安澜祥园项目工程防水质保金说明、2019年9月2日物业服务中心向江苏南通二建集团有限公司发出的小区遗留问题汇总函（其中包括防水渗漏的维修），拟证明江苏南通二建集团有限公司目前不具备索要质保金的具体条件，其诉讼主张无依据。结合当事人的陈述，本院认定事实如下：2012年9月28日,兰州高阳房地产开发有限公司与江苏南通二建集团有限公司签订安澜祥园项目工程主体施工第一标段合同书,该合同第三部分专用条款第33条第3项约定：“各阶段结算完成后，3个月内付至该部分结算价款的90%，工程项目审计完成后，3个月内付至结算价款的95%，预留合同价款5%的质量保修金，竣工验收合格之日起两年后无质量问题3个月内付保修期为两年及地基基础和主体结构的工程质量保修金，五年保修期满无任何问题，施工单位提交回访记录三个月内付保修期为五年的工程质量保修金。保修期内发包人不承担预留保修款的利息”。2015年10月23日，安澜祥园项目工程主体施工第一标段通过兰州高阳房地产开发有限公司的验收。在审理过程中，经双方当事人当庭确认兰州高阳房地产开发有限公司尚欠江苏南通二建集团有限公司安澜祥园项目工程主体施工第一标段保修金600030元。本院认为，合同是平等主体的自然人、法人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务的协议。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人对自己的主张，有责任提供证据。江苏南通二建集团有限公司诉请，兰州高阳房地产开发有限公司支付工程款3900000元，支付违约金936000元（以390万元为基数按日0.3‰计算，自2017年4月1日计算至2019年6月10日），并以390万为基数按日0.1‰承担自2019年6月11日起至实际付清全部工程款之日的违约金。因2015年10月23日，安澜祥园项目工程主体施工第一标段通过兰州高阳房地产开发有限公司的验收，江苏南通二建集团有限公司对安澜祥园项目工程主体施工第一标段的工程保修期尚未届满，故其诉讼请求本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国民诉法》第六十四条之规定，判决如下：驳回江苏南通二建集团有限公司的诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费45488元，已减半收取22744元，保全费5000元，由江苏南通二建集团有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员  管兰成二〇一九年十一月三十日书记员  薛 璟