贵州省遵义市汇川区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0303民初4878号原告：谢雪飞，男，汉族，1981年11月25日出生，住贵州省遵义市红花岗区。委托诉讼代理人：颜永端，贵州聚联律师事务所律师。被告：贵州鑫东亚房地产开发有限责任公司，统一社会信用代码：9152052330888894XJ。住所贵州省毕节市金沙县沙土镇光明社区。法定代表人：王良勇，职务：执行董事。委托诉讼代理人：赵发攀，贵州抱一律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵玉婷，贵州抱一律师事务所实习律师。被告：王良勇，男，汉族，1976年8月8日出生，住贵州省遵义市播州区。委托诉讼代理人：赵发攀，贵州抱一律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵玉婷，贵州抱一律师事务所实习律师。被告：李红军，男，汉族，1970年10月30日出生，住贵州省遵义市汇川区。委托诉讼代理人：赵发攀，贵州抱一律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵玉婷，贵州抱一律师事务所实习律师。原告谢雪飞与被告贵州鑫东亚房地产开发有限责任公司（以下简称鑫东亚房开公司）、王良勇、李红军民间借贷纠纷一案，本院于2019年6月25日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。审理过程中，鑫东亚房开公司向本院提出管辖权异议，要求将本案移送贵州省金沙县人民法院管辖，本院作出（2019）黔0303民初4878号民事裁定书驳回其对本案管辖权提出的异议。因鑫东亚房开公司不服，提出上诉，遵义市中级人民法院作出（2019）黔03民辖终222号民事裁定书维持原裁定。原告谢雪飞及其委托诉讼代理人颜永端、被告鑫东亚房开公司、王良勇、李红军及其共同委托诉讼代理人赵发攀、赵玉婷到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。谢雪飞向本院提出诉讼请求:1.判令被告贵州鑫东亚房地产开发有限责任公司及被告王良勇向原告偿还款项1500000元；2.判令被告贵州鑫东亚房地产开发有限责任公司及被告王良勇从2019年1月5日起按月利率2%向原告支付资金占用费直至款项清偿之日（截至2019年6月5日资金占用费为150000元）；3.判令被告贵州鑫东亚房地产开发有限责任公司及被告王良勇向原告支付违约金150000元；4.判令被告李红军对上述债务承担连带清偿责任；5.本案诉讼费用、保全费由三被告承担。事实和理由：2019年1月4日，原告与被告鑫东亚房开公司、被告王良勇签订了《合作框架协议》，协议约定王良勇将其持有的鑫东亚房开公司51%股份转让给原告，双方合作开发花滩社区房地产项目，并由原告借给二被告1500000元用于花滩社区房地产项目前期费用的结算与投入。原告于2019年1月5日将上述款项1500000元转给被告王良勇后，鑫东亚房开公司向原告出具了《收据》。原告在签订《合作框架协议》前后考察了花滩社区房地产项目的进展情况，并对相关账目进行核查，花费了相当多的成本。后因被告原因导致《合作框架协议》不能履行，原告与二被告解除了《合作框架协议》，并于2019年5月5日签订了《还款协议》，约定二被告于2019年6月15日前归还款项1500000元，资金占用费按月利率2.5%计算，二被告若未按承诺期限还款，则向原告承担10%违约金，并继续按月利率2.5%计算资金占用费，被告李红军作为担保人对债务承担无限连带责任。为此，原告诉至法院。鑫东亚房开公司辩称，1.还款协议约定“自各方签字捺印盖章即生效”，但是公司并没有加盖印章，对公司不产生效力；2.该借款系王良勇个人借款，与公司无关；3.原告主张的利息和违约金不合法，无事实依据，《合作框架协议》约定自借款90天后开始起算逾期利息，因此，利息应当从2019年4月5日起算，违约金不应当得到支持。王良勇辩称，1.1500000元系我方向原告的借款，用于收购鑫东亚房开公司此前股东的股权；2.《还款协议》中我方的签字只能代表个人，不能代表鑫东亚房开公司；3.《还款协议》的生效条件未成就，因此该协议未生效，因此，鑫东亚房开公司和李红军均不承担还款责任。李红军辩称，因《还款协议》未生效，因此我不应当承担还款责任，其他意见和鑫东亚房开公司、王良勇意见一致。本院经审理查明事实如下：2019年1月4日，原告谢雪飞（乙方）与被告鑫东亚房开公司、王良勇（共同作为甲方）签订《合作框架协议》，该协议约定“第一条、鑫东亚房开公司的注册资本为800万元（股东：王良勇，持公司65%的股份；周毅，持公司35%的股份）。王良勇承诺在本协议签订之日起20日内将周毅持有鑫东亚房开公司的35%的股份收回后与自己持有鑫东亚房开公司中16%的股份一并过户给乙方，由乙方持鑫东亚房开公司51%的股份。……第六条、王良勇因资金周转困难向乙方借款人民币1500000（大写壹佰伍拾万）元整，用于乙方正式持股前“花滩社区房地产项目”前期费用的结算和投入，乙方在本协议签订后5日内将上述款项支付到王良勇个人账户中，该借款的使用期限为90日，该资金由王良勇自由支配，若王良勇在约定的期限内还款，则不计付利息。若王良勇超过借款使用期限即从其收到借款之日起90日未能还款，则从逾期还款之日起按照月利率8%向乙方计付利息。第七条、本协议签订后，若甲乙双方未能合作成功，王良勇向乙方的借款将从借款之日90天后起以150万元为基数按月利率8%向乙方计付利息。若王良勇逾期未还款，乙方有权冻结其持有的鑫东亚房开公司的全部股份，并对该股份享有优先受偿权。第九条、若在履行本协议过程中发生争议，由甲乙双方协商解决，协商不成时任何一方可以提起诉讼，诉讼费用、差旅费、律师代理费等由败诉方承担”，协议还约定了其他合作事项，王良勇在甲方处签字，鑫东亚房开公司在甲方处盖章，谢雪飞在乙方处签字。同日，王良勇、鑫东亚房开公司出具“收据”，载明“今收到谢雪飞现金转款壹佰伍拾万元，￥：1500000元”，王良勇在收款单位处签字捺印，鑫东亚房开公司在收款单位处盖章。协议签订后，谢雪飞通过手机银行于2019年1月5日分两次共向王良勇转账1000000元，于2019年1月8日向王亮转账500000元。2019年5月5日，鑫东亚房开公司、王良勇（共同作为甲方）与谢雪飞（乙方）签订《还款协议》，该协议约定“现由于特殊原因造成违约至合作框架协议不能履行，经双方协商，由甲方归还乙方所借款项壹佰伍拾万元整（小写：1500000.00元）并自愿承担由借款之日起至2019年6月5日止的资金占用利息按月利息2.5%计算，为：壹拾捌万元柒仟伍佰元整（小写：187500.00元），即共计归还乙方款项为壹佰陆拾捌万柒仟伍佰元整（小写：1687500.00元），甲方承诺在2019年6月15日前一次性还清本金：壹佰伍拾万（小写1500000.00元）。资金占用费：壹拾捌万元柒仟伍佰元整（小写：187500.00元）在2019年10月15日前一次性还清。若甲方对上述借款金额未能按承诺期限足额偿还，甲方自愿承担10%违约金，壹拾伍万元（小写：150000元）；甲方按剩余未还款为基数以2.5%的月利率向乙方支付资金占用利息，直至款项还清为止。……本协议一式三份，各方当事人各执一份，自各方签字捺印盖章即生效。担保人对甲方承诺还款部分承担无限连带担保责任”，王良勇在甲方处签字捺印，谢雪飞在乙方处签字捺印，李红军在担保人处签字捺印。因王良勇至今未归还借款，谢雪飞遂诉至法院。另查明，2019年1月2日起至今，王良勇系鑫东亚房开公司的法定代表人，2019年4月22日起至今，王良勇在该公司持股比例为100%。“花滩社区房地产项目”属鑫东亚房开公司的项目。本院认为，本案应为民间借贷纠纷。本案的争议焦点为：1.1500000元借款系王良勇个人借款还是其个人与鑫东亚房开公司共同借款；2.《还款协议》是否已经生效；3.借款是否应当归还，利息如何计算。本院具体分析如下。一、1500000元借款系王良勇个人借款还是其个人与鑫东亚房开公司共同借款。从《合作框架协议》第六条约定来看，该协议明确约定王良勇因资金周转困难向谢雪飞借款，且该款转入王良勇个人账户，由王良勇自由支配，虽然鑫东亚房开公司在“收据”中盖章，但并不能代表公司有借款的意思表示，但是能够确认王良勇的借款确属用于谢雪飞“正式持股前‘花滩社区房地产项目’前期费用的结算和投入”，因此，借款应属于王良勇个人借款而非其个人与鑫东亚房开公司共同借款。二、《还款协议》是否已经生效。《还款协议》中甲方明确为鑫东亚房开公司和王良勇，王良勇作为鑫东亚房开公司的法定代表人、持股比例为100%的股东，其在甲方处签字能够代表鑫东亚房开公司，加盖公司印章并不是公司合同生效的必要条件，除非法律作出了特别的强制性规定，因此《还款协议》已成立并生效。对被告认为《还款协议》未生效的抗辩理由不予采信。鑫东亚房开公司承担王良勇的个人借款属于债务加入，应和王良勇对借款承担共同还款责任。并且根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款“企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持”之规定，因王良勇向谢雪飞的借款用于“花滩社区房地产项目”前期费用的结算和投入，就算没有《还款协议》的约定，鑫东亚房开公司也应当对王良勇的个人借款共同承担责任。担保人李红军对该笔债务承担连带清偿责任。三、借款是否应当归还，利息如何计算。虽然《合作框架协议》约定了还款时间和利息的起算时间，但是《还款协议》对还款时间和利息的起算时间进行了变更，鑫东亚房开公司和王良勇应当按照《还款协议》约定在2019年6月15日前归还本金1500000元，但鑫东亚房开公司和王良勇至今未还，现谢雪飞要求返还，本院予以支持。因《还款协议》约定从借款之日起计算利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条“具有下列情形之一的，可以视为具备合同法第二百一十条关于自然人之间借款合同的生效要件：（二）以银行转账、网上电子汇款或者通过网络贷款平台等形式支付的，自资金到达借款人账户时”之规定，原被告双方的借款生效日期应为谢雪飞最后一次向王良勇转账之日即2019年1月8日，因此，利息的起算时间为2019年1月8日。因《还款协议》约定借期内及逾期利息均为月利率2.5%，原告要求按照月利率2%计算利息至款项还清之日止，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”、第二十九条“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限”之规定，对原告的请求本院予以支持。原告要求被告支付违约金150000元，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”之规定，对原告主张违约金的请求本院不予支持。综上，对原告超过上述金额的请求，本院不予支持，对被告的相应抗辩理由，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条、第二十三条第二款、第二十六条第一款、第三十条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条之规定，判决如下：一、贵州鑫东亚房地产开发有限责任公司、王良勇于本判决生效后十日内共同返还谢雪飞借款本金1500000元及支付相应利息（以未还款为基数，从2019年1月8日起按月利率2%支付至本金还清之日止）；二、李红军对上述第一项债务承担连带清偿责任。李红军承担担保责任后，有权向贵州鑫东亚房地产开发有限责任公司、王良勇追偿；三、驳回谢雪飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21000元，依法减半收取计10500元，保全费5000元，共计15500元，由贵州鑫东亚房地产开发有限责任公司、王良勇负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。审判员  钟红二〇一九年十一月二十六日法官助理周琴美书记员张丽