广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初24992号原告：广物汽贸股份有限公司，住所地广州市白云区机场路888-1086号广东汽车市场内。法定代表人：黄炯彬,董事长。委托诉讼代理人：谢俊鹏，北京盈科（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李群智，女，1982年9月27日出生，汉族，身份证住址湖南省邵阳市双清区，系公司员工。被告：湖南安大汽车销售服务有限责任公司，住所地长沙市雨花区车站南路188号。法定代表人：刘特文。第三人：郑重，男，1964年12月7日出生，汉族，身份证住址长沙市芙蓉区，原告广物汽贸股份有限公司与被告湖南安大汽车销售服务有限责任公司，第三人郑重借款合同纠纷一案，本院于2019年7月9日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告广物汽贸股份有限公司的委托代理人谢俊鹏、李群智，被告湖南安大汽车销售服务有限责任公司的法定代表人刘特文均到庭参加了诉讼，第三人郑重经本院传票传唤，逾期无到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广物汽贸股份有限公司诉称：原告系被告的股东，持有被告60%股权。原告成为被告股东后，为了支持和配合被告经营业务的开展，向被告提供借款，并根据被告的用款申请，将资金分期拨给被告使用，被告向原告支付借款利息。原告与被告按年签署《统借统还贷款合同》。截至2018年12月31日，经原、被告双方核对，被告欠付原告借款本息为40670500.68元。2019年起，原、被告双方仍按原约定方式，由原告向被告借款，被告账户有资金后即归还借款本息，截至2019年6月21日，被告累计欠付原告借款本息合计36189076.08元。因被告经营不善且被告股东内部纠纷导致无法正常经营，为保证原告借款本息能顺利收回，特诉请法院判令：1、被告归还原告借款本息34277945.41元（暂计算至2019年9月10日）；2、被告以34277945.41元为基数，向原告支付从2019年9月11日起直至清偿全部借款本息为止的利息（利息按人民银行同期贷款利率，复利计算）。3、本案全部诉讼费用由被告承担。被告湖南安大汽车销售服务有限责任公司辩称：确认欠款金额，但是被告已经是没有再营业了，也没能力再支付了。被告尚未注销，也没有进入清算或破产程序。第三人郑重述称：无述称。经审理查明：原告于1986年10月22日经广东省市场监督管理局依法核准登记成立，属股份有限公司（非上市、国有控股）。被告于1997年3月3日经长沙市雨花区市场监督管理局依法核准登记成立，有限责任公司，注册资本800万元，法定代表人刘特文，现股东为原告及第三人郑重，其中原告持股60%。2001年10月15日，湖南长江有限责任会计师事务所出具湘长验字[2001]2154号验资报告，其中记载：被告本次增资前的注册资本为人民币500万元，业经湖南新星会计师事务所于1999年11月22日以湘新会（99）验字055号验资报告予以审验。截至2001年10月15日止，连同本次验证的注册资本实收金额人民币800万元，变更后的累计注册资本实收金额为800万元。2012年1月7日，第三人郑重、案外人罗忠（均为出让方）与原告（受让方）签订编号粤物集汽网20120101号《股权转让合同书》，就被告股权转让约定：转让标的是由第三人郑重、案外人罗忠共同出资设立的被告60%的股权，由第三人郑重出让其所持有的被告55%的股份，由案外人罗忠出让其所持有的被告5%的全部股份，原告受让第三人郑重、案外人罗忠上述出让合计60%的股份，其余40%的股份由甲方继续持有。三方初步同意原告收购股份的股权转让价值为15426000元。被告的财务会计工作和财务会计政策，由原告指派的财务总监按照国家法规、制度和公司章程、股东会、董事会决议执行。实行收支两条线的管理模式，原告应保证新公司正常经营所需的流动资金。公司经营过程中的流动资金不足时，新公司股东双方可以按照所持股份比例进行出资，新公司也可以向股东、银行及厂家金融借款，向股东借款应按照银行同期贷款利率支付利息，并支付不超过同期贷款利息30%的资金占用费。2012年7月10日，第三人郑重、案外人罗忠（均为出让方）与原告（受让方）签订编号粤物集汽网20120101号补003《股权转让补充协议》，约定：交接日确认的股权实际转让价款22401032.09元，第三人郑重、案外人罗忠二方转让所持有被告60%股权转让价值为13440619.25元；第一笔股权转让款7400000元于2012年2月8日支付，第二笔股权转让款5040619.25元在办理完工商、税务、组织机构变更登记等及与所有权、经营权、管理权相关的法定手续后三个工作日内支付，股权转让款余款1000000元在交接日后一年内支付。2012年1月16日，原告向被告账户转账2000000元。2012年1月21日，被告将2000000元转账至第三人郑重账户。2012年2月8日，原告向被告账户转账5400000元。2012年2月14日，被告将5400000元转账至第三人郑重账户。2012年7月18日，原告向被告账户转账5040619.25元。2013年5月7日，原告向被告账户转账1000000元。原告表示其已经支付全部股权转让款。2015年1月1日，原告（出借人，甲方）与被告（借款人，乙方）签订《统借统还贷款合同》，约定：甲方为支持和配合下属企业经营业务的开展，向乙方提供统借统还资金人民币20410000元，根据乙方的用款申请将资金分期拨给乙方；甲方借款资金用途限于乙方日常经营资金使用，未经甲方书面同意，乙方不得改变借款用途；借款期限为1年，自实际提款日起算（分次提款的，自首次提款日起算）；在合同期限内，乙方可根据自己的经营需要，提前归还甲方分拨的资金，或再次向甲方申请资金；本合同项下的借款利率为浮动利率，实际利率按乙方向甲方申请资金分拨时，由甲乙双方协商决定；借款利息按年计算，按月支付，每月20日结出月应计利息，乙方应在次日按时支付，甲方收取利息时，向乙方出具广物汽贸股份有限公司往来转账通知单；乙方应按照约定的到期日按时还款，经甲方同意，乙方可在借款到期日前分次还款，利息按归还时的借款实际天数计算。2016年1月1日，原告（出借人，甲方）与被告（借款人，乙方）签订《统借统还贷款合同》，约定：甲方为支持和配合下属企业经营业务的开展，向乙方提供统借统还资金人民币54850000元，根据乙方的用款申请将资金分期拨给乙方。其他合同条款和上述2015年1月1日《统借统还贷款合同》的约定一致。2016年12月30日，被告形成股东会会议纪要，达成会议决议包括：股东方原告同意降低被告流动资金借款利率，在4500万元借款额度之内的借款利率降低为4.35%，当降息额度达到第三人郑重降租额度或被告扭亏为盈时，即恢复按原告规定的利率计息。2017年1月1日，原告（出借人，甲方）与被告（借款人，乙方）签订《统借统还贷款合同》，约定：甲方为支持和配合下属企业经营业务的开展，向乙方提供统借统还资金人民币41530000元，根据乙方的用款申请将资金分期拨给乙方；借款利息按年计算，每年12月31日结出当年应计利息。其他合同条款和上述2015年1月1日《统借统还贷款合同》的约定一致。2018年1月1日，原告（出借人，甲方）与被告（借款人，乙方）再次签订《统借统还贷款合同》，约定：甲方为支持和配合下属企业经营业务的开展，向乙方提供统借统还资金人民币40300000元，根据乙方的用款申请将资金分期拨给乙方；借款利息按年计算，每年12月31日结出当年应计利息。其他合同条款和上述2015年1月1日《统借统还贷款合同》的约定一致。2019年5月20日，原告向被告发出《企业询证函》，记载：本公司与贵公司的往来款项列示如下：时间2018年12月31日，挂账一级科目为其他应收款，贵公司欠本公司活期户670500.68元，其他户（贷款）40000000元，合计40670500.68元。本函仅为复核账目之用，并非催款结算，若此款项在上述日期之后已经结清，仍请及时函复。被告在该《企业询证函》上盖章，确认信息证明无误。现原告主张其向被告出借款项，截止至2019年9月10日，被告尚欠借款本息34277945.41元未还，诉至本院。诉讼中，原告为证实其向被告借款及被告尚欠借款本息情况，提交2012年度至2018年度的被告财务报表审计报告、2019年1月1日至2019年9月10日期间资金往来的其他专项审计报告、2019年1月1日至2019年9月10日期间的银行回单及往来转账通知单予以佐证。其中，2012年度被告财务报表审计报告第七条“财务报表主要项目注释”中第（十六）项“其他应付款”记载“1年以内（含1年）”年初金额为2933882.33元，年末金额15017044.79元。2013年度被告财务报表审计报告第十条“关联方关系及交易”第（三）项第2款“关联方应收应付款项余额”记载原告年初余额12742452.06元，年末余额13829564.85元。2014年度被告财务报表审计报告第七条“会计报表主要项目说明”中第（十四）项“其他应付款”中“金额较大的其他应付账款情况的说明”记载债权单位为原告，所欠金额12685564.13元。2015年度被告财务报表审计报告第十条“关联方关系及交易”第（二）项第4款“关联方应收应付款项余额”记载原告年初余额12685564.13元，年末余额28944855.56元。2016年度被告财务报表审计报告第十条“关联方关系及交易”第（四）项“应收、应付关联方款项情况”记载原告年初余额28944855.56元，期末余额18480808.59元。2017年度被告财务报表审计报告第十条“关联方关系及其交易”第（四）项“关联方应收应付款项”记载原告期初数18431662.59元，期末数37225133.14元。2018年度被告财务报表审计报告第十条“关联方关系及其交易”第（四）项“关联方应收应付款项”记载原告期初数37225133.14元，期末数40670500.68元。2019年1月1日至2019年9月10日期间资金往来的其他专项审计报告记载：2019年1月1日至2019年9月10日原告与被告之间“其他应收款-资金往来”涉及的业务可分为借还款（资金上收下拨）、计提利息、分摊费用和其他往来四部分，经审计，2019年1月1日至2019年9月10日期间原告对被告“其他应收款-资金往来”净额减少-6392555.27元，根据原被告内部企业询证函，截止至2018年12月31日，原告账上对被告的“其他应收款-资金往来”金额为40670500.68元。截止至2019年9月10日，原告对被告的“其他应收款-资金往来”金额为34277945.41元。经质证，被告对上述证据及审计金额均无异议，确认审计报告中“其他应付款”、“关联方应收应付款项”等记载的款项均为双方之间的借款。另，原告补充答复函、2012年4月13日向被告转账12000000元的银行转账凭证及统计的2012年度原被告财务往来明细账，表示截止2012年12月31日被告欠原告借款余额为12742452.06元。庭审中，原告确认其主张的34277945.41元系借款本息之和，其中利息是按照年利率4.35%计算，没有超过年利率24%。被告表示近两年的借款利息是按照年利率4.35%计算，但之前是否是按年利率4.35%计算，现在不清楚了；确认原告主张的上述欠款金额系欠款本息之和，同意按照该金额作为新的欠款本金向原告还款，对原告主张的利息也没有意见。以上事实，有股权转让合同书及补充协议、统借统还贷款合同、会议纪要审计报告、企业询证函、银行电子回单及当事人陈述等证据证实。本院认为：根据原、被告的诉辩意见及提交的证据，本案的审理焦点如下：１.涉案款项的性质是否是借款；２.如果是借款，被告应承担的清偿责任问题。涉案款项的性质是否是借款的问题。首先，2012年1月7日第三人郑重、案外人罗忠与原告签订股权转让合同书，约定第三人郑重、案外人罗忠向原告出让所持有的被告60%的股权，该股份确认书系当事人真实意思表示，不违背法律行政法规的强制性规定，且已实际履行，合法有效。从该股权转让合同书约定来看，在被告因经营需要资金时，可以向股东借款。该股权转让合同及补充协议签订后，原告已经依约支付股权转让款。后，原、被告签订统借统还贷款合同，明确约定原告向被告提供统借统还资金以及借款期限、还款方式。被告并于2016年12月30日形成会议纪要，确定借款利率为4.35%。在无相反证据足以推翻的前提下，应当视为双方当事人已对款项的性质进行了约定即为借款。其次，即使原告是被告的股东，也不能直接推断出其支付款项的性质即是投资款或其他性质往来款。股东向公司出借款项在日常生活中也极为常见，法律并未对此作出禁止性规定。虽原告参与了被告的经营管理，但无证据证实原告参与被告经营管理期间，为被告提供资金获取不当利益。而无论是股权转让合同、统借统还贷款合同、会议纪要的约定还是借款使用的实际受益人均为被告。综上，结合本案现有证据及当事人陈述认定案涉款项性质为借款，原告与被告之间形成借款关系。被告应承担的清偿责任问题。根据原告提交的2012年度至2018年度财务审计报告、企业询证函、2019年专项审计报告、银行回单等证据显示，截止至2019年9月10日被告尚欠原告借款本息共计34277945.41元未予清偿。其中财务审计报告中记载的“其他应付款”、“关联方应收应付款项”金额基本可以相互印证，2019年专项审计报告中记载的款项名称及金额也可与银行回单相互印证，上述证据已达到高度盖然性的证明效力，足以证明原告已经履行借款交付义务，被告尚欠原告借款本息共计34277945.41元。现原、被告在2018年1月1日签订统借统还贷款合同约定的借款期限已经届满，双方并未续签借款合同，故原告要求被告偿还借款本息34277945.41元符合合同约定及法律规定，本院予以支持。对于原告主张的借款利息问题，原、被告在2016年12月30日的会议纪要中明确借款利率为年利率4.35%，原告亦表示上述借款本息34277945.41元中所包含的利息按照年利率4.35%计算，虽被告称近两年的借款利率是按年利率4.35%计付，之前的利率标准不清楚，但是现无证据显示34277945.41元款项中所含利息的利率超过年利率24%，故原告主张2019年9月11日起的借款利息，并无不当，本院亦予以支持，但应以34277945.41元为本金，从2019年9月11日起按照年利率4.35%标准计付至上述借款实际还清之日止。第三人郑重经本院传票传唤，逾期无到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第二零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十八条、第二十九条之规定，判决如下：于本判决生效之日起五日内，湖南安大汽车销售服务有限责任公司归还广物汽贸股份有限公司借款34277945.41元并支付利息（借款利息以34277945.41元为基数，按照年利率4.35%的标准自2019年9月11日起计付至上述借款实际还清之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费222745.4元、财产保全费5000元，均由湖南安大汽车销售服务有限责任公司负担，于本判决生效之日起五日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  李 方人民陪审员  莫广其人民陪审员  周树勤二〇一九年十一月二十五日书 记 员  胡嘉文