辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书(2018）辽02民初345号原告：中国银行股份有限公司大连沙河口支行，住所地大连市沙河口区东北路73号。负责人：徐雪松，行长。委托诉讼代理人：张媛媛、刘芥华，北京市盈科（大连）律师事务所律师。被告：大连中盛建筑工程有限公司，住所地大连市甘井子区营城子镇郭家沟村。法定代表人：石传远，总经理。被告：大连通都房地产开发有限公司，住所地大连市甘井子区郭家沟村。法定代表人：郭砺，总经理。被告：瓦房店市颐和温泉有限公司，住所地辽宁省瓦房店市许屯镇龙门汤村。法定代表人：夏金，总经理。被告：大连中盛集团有限公司，住所地大连市甘井子区营城子镇郭家沟村。法定代表人：陈禹安，总经理。被告：大连十洲云水大酒店有限公司，住所地大连市沙河口区长江路839号。法定代表人：初辉，总经理。被告：郭汝宸，男，汉族，1952年12月8日生，住所地大连市沙河口区。被告：夏秀梅，女，汉族，1956年2月3日生，住所地大连市沙河口区。原告中国银行股份有限公司大连沙河口支行（以下简称中国银行）与被告大连中盛建筑工程有限公司（以下简称中盛公司）、被告大连通都房地产开发有限公司（以下简称通都公司）、被告瓦房店市颐和温泉有限公司（以下简称温泉公司）、被告大连中盛集团有限公司（以下简称集团公司）、被告大连十洲云水大酒店有限公司（以下简称酒店公司）、郭汝宸、夏秀梅金融借款合同纠纷一案，本院于2019年4月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。原告中国银行的委托诉讼代理人张媛媛，刘芥华到庭参加了诉讼，被告中盛公司、通都公司、温泉公司、集团公司、酒店公司、郭汝宸、夏秀梅经本院合法传唤未到庭应诉，本案依法进行缺席审理，本案现已审理终结。中国银行向本院提出诉讼请求：一、判令解除原告与被告中盛公司大连中盛建筑工程有限公司签订的2017年沙中借字181号的《流动资金借款合同》、2017年沙中借字232号的《流动资金借款合同》；判令中盛公司偿还原告借款本金39,814,279.21元，支付利息及罚息2,566,436.63元（利息、罚息按照《流动资金借款合同》约定利率标准计至实际偿清之日止），暂计至2019年4月20日，以上合计42,380,715.84元；二、判令中盛公司承担自2019年4月21日至实际还款日止应付银行的利息与罚息。三、确认原告对通都公司所有位于大连市甘井子区两个房屋（证号均为：（甘有限）2012800364号，面积分别为2683.44㎡、2049.22㎡）在3450万元本金及对应利息、罚息及实现债权费用的合计金额范围内享有优先受偿权；对温泉公司所有位于瓦房店市房屋（权证号：瓦房权证许单字第××号）以及位于瓦房店市土地使用权（权证号：瓦国用（2016）第030号）在2550万元本金及对应利息、罚息及实现债权费用的合计金额范围内享有优先受偿权；四、判令集团公司、酒店公司、郭汝宸、夏秀梅在14,000万元本金及对应利息、罚息及实现债权费用的合计金额范围内承担连带保证责任。五、判令诉讼费、保全费、公告费1300元及2万元律师费由七被告共同承担。事实与理由：原告与中盛公司签署了编号为2017年沙中授字085号的《授信额度协议》，基于该协议约定，双方签署了单项协议并由原告发放了借款。2017年7月7日，原告与中盛公司签订编号为2017年沙中借字181号的《流动资金借款合同》（2017年沙中授字085号的《授信额度协议》项下单项协议），协议约定：原告向中盛公司提供流动资金借款2000万元人民币，借款期限10个月，自实际提款日起算。合同明确约定了借款利率、计结利息及罚息方式、违约事件及其处理。2017年9月13日，原告与中盛公司签订编号为2017年沙中借字232号的《流动资金借款合同》（2017年沙中授字085号的《授信额度协议》项下单项协议），协议约定：原告向中盛公司提供流动资金借款2000万元人民币，借款期限12个月，自实际提款日起算。合同明确约定了借款利率、计结利息及罚息方式、违约事件及其处理。2016年1月20日，原告与通都公司签订编号为2016年沙中抵字036号《最高额抵押合同》并办理了抵押登记，通都公司以位于大连市甘井子区两个房屋（证号均为：（甘有限）2012800364号，面积分别为2683.44㎡、2049.22㎡）为上述借款协议项下借款提供最高额抵押担保。合同约定：本合同所担保债权之最高本金余额为人民币3450万元；在主债权发生期间届满之日，被确定属于本合同之被担保主债权的，则基于该主债权之本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给抵押权人造成的损失和其他所有应付费用等也属于被担保债权，两款确定的债权金额之和为本合同所担保的最高债权额。如中盛公司未按约定及时清偿上述借款协议项下债务或发生约定的实现抵押权的其他情形，抵押权人有权依法及本合同的约定行使抵押权，在最高额内就抵押物优先受偿。2016年1月20日，原告与温泉公司签订编号为2016年沙中抵字037号《最高额抵押合同》并办理了抵押登记，温泉公司以位于瓦房店市房屋（权证号：瓦房权证许单字第××号）以及位于瓦房店市土地使用权（权证号：瓦国用（2016）第030号）为上述借款协议项下借款提供最高额抵押担保。合同约定：本合同所担保债权之最高本金余额为人民币2550万元；在主债权发生期间届满之日，被确定属于本合同之被担保主债权的，则基于该主债权之本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给抵押权人造成的损失和其他所有应付费用等也属于被担保债权，两款确定的债权金额之和为本合同所担保的最高债权额。如中盛公司未按约定及时清偿上述借款协议项下债务或发生约定的实现抵押权的其他情形，抵押权人有权依法及本合同的约定行使抵押权，在最高额内就抵押物优先受偿。2017年3月10日，原告与集团公司签订编号为2017年沙中保字085-1号《最高额保证合同》，合同约定：本合同所担保债权之最高本金余额为人民币14,000万元；在主债权发生期间届满之日，被确定属于本合同之被担保主债权的，则基于该主债权之本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给抵押权人造成的损失和其他所有应付费用等也属于被担保债权，两款确定的债权金额之和为本合同所担保的最高债权额。如中盛公司未按约定及时清偿上述借款协议项下债务或发生约定的实现保证责任的其他情形，债权人有权依法及本合同的约定要求保证人承担保证责任。2017年3月10日，原告与酒店公司签订编号为2017年沙中保字085-2号《最高额保证合同》，合同约定：本合同所担保债权之最高本金余额为人民币14,000万元；在主债权发生期间届满之日，被确定属于本合同之被担保主债权的，则基于该主债权之本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给抵押权人造成的损失和其他所有应付费用等也属于被担保债权，两款确定的债权金额之和为本合同所担保的最高债权额。如中盛公司未按约定及时清偿上述借款协议项下债务或发生约定的实现保证责任的其他情形，债权人有权依法及本合同的约定要求保证人承担保证责任。郭汝宸、夏秀梅系夫妻关系，2017年3月10日，原告与郭汝宸、夏秀梅签订编号为2017年沙中保字085-3号《最高额保证合同》，合同约定：本合同所担保债权之最高本金余额为人民币14,000万元；在主债权发生期间届满之日，被确定属于本合同之被担保主债权的，则基于该主债权之本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给抵押权人造成的损失和其他所有应付费用等也属于被担保债权，两款确定的债权金额之和为本合同所担保的最高债权额。如中盛公司未按约定及时清偿上述借款协议项下债务或发生约定的实现保证责任的其他情形，债权人有权依法及本合同的约定要求保证人承担保证责任。合同签订后，原告依约履行了合同义务，但中盛公司却未按约定按期足额偿还贷款本息。截止2019年4月20日，中盛公司尚欠原告贷款本金39,814,279.21元，支付利息及罚息（利息、罚息按照《流动资金借款合同》约定利率标准计至实际偿清之日止）2,566,436.63元，以上两项合计42,380,715.84元。基于以上事实，原告认为，被告的行为严重侵犯原告的财产权利。为维护原告的合法权益，故诉至法院，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告中盛公司、通都公司、温泉公司、集团公司、酒店公司、郭汝宸、夏秀梅未答辩。本院经审理查明，2017年3月9日原告与中盛公司签订了编号：2017年沙中授字085号的《授信额度协议》，合同约定：中国银行自协议生效之日至2018年3月8日期间同意向中盛公司提供14,000万元的授信额度。如被告中盛公司未按本协议、单项协议的约定履行对中国银行的支付和清偿义务，则中国银行有权宣布相关协议立即到期，要求中盛公司赔偿因其违约而给中国银行造成的损失，包括但不限于因实现债权而导致的诉讼费、律师费、公证费、执行费等相关费用损失。2017年3月10日，原告与集团公司签订编号为2017年沙中保字085-1号《最高额保证合同》，集团公司提供了《股东会同意担保决议及授权书》记载：经股东会讨论决定，同意为上述授信提供连带责任保证担保，并授权郭砺全权办理保证担保事宜。同日，原告与酒店公司签订编号为2017年沙中保字085-2号《最高额保证合同》，酒店公司提供了《股东会同意担保决议及授权书》记载：经股东会讨论决定，同意为上述授信提供连带责任保证担保，并授权初辉全权办理保证担保事宜。同日，原告与被告郭汝宸、夏秀梅签订编号为2017年沙中保字085-3号《最高额保证合同》，以上合同均约定：保证合同之主合同为中国银行与中盛公司之间签署的编号为2017沙中授字085号的《授信额度协议》及依据该协议已经和将要签署的单项协议。主债权为本合同第一条所指《授信额度协议》生效之日至该协议及其修订或补充所规定的授信额度使用期限届满之日。本合同所担保债权之最高本金余额为14,000万元。在主债权发生期间届满之日，被确定属于本合同之被担保主债权的，则基于该主债权之本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给抵押权人造成的损失和其他所有应付费用等也属于被担保债权，两款确定的债权金额之和为本合同所担保的最高债权额。如中盛公司未按约定及时清偿上述借款协议项下债务或发生约定的实现保证责任的其他情形，债权人有权依法及本合同的约定要求保证人承担保证责任。2016年1月20日，原告与通都公司签订编号为2016年沙中抵字036号《最高额抵押合同》，合同约定，为担保中国银行与中盛公司之间自2015年2月3日起至2020年2月3日止签署的借款、贸易融资等业务产生的债权，通都公司以其所有的位于大连市甘井子区两个房屋（证号均为：（甘有限）2012800364号，面积分别为2683.44㎡、2049.22㎡）为前述债权提供最高额3450万元抵押担保。在主债权发生期间届满之日，被确定属于本合同之被担保主债权的，则基于该主债权之本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给抵押权人造成的损失和其他所有应付费用等也属于被担保债权，两款确定的债权金额之和为本合同所担保的最高债权额。如中盛公司未按约定及时清偿上述借款协议项下债务或发生约定的实现抵押权的其他情形，抵押权人有权依法及本合同的约定行使抵押权，在最高额内就抵押物优先受偿。2016年1月20日，原告与温泉公司签订编号为2016年沙中抵字037号《最高额抵押合同》，合同约定：为担保中国银行与中盛公司之间自2015年2月3日起至2020年2月3日止签署的借款、贸易融资等业务产生的债权，温泉公司以其所有的位于瓦房店市房屋（权证号：瓦房权证许单字第××号）以及位于瓦房店市土地使用权（权证号：瓦国用（2016）第030号）为前述债权提供最高额2550万元抵押担保。在主债权发生期间届满之日，被确定属于本合同之被担保主债权的，则基于该主债权之本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给抵押权人造成的损失和其他所有应付费用等也属于被担保债权，两款确定的债权金额之和为本合同所担保的最高债权额。如中盛公司未按约定及时清偿上述借款协议项下债务或发生约定的实现抵押权的其他情形，抵押权人有权依法及本合同的约定行使抵押权，在最高额内就抵押物优先受偿。以上两份《最高额抵押合同》均已经两公司股东会决议同意，约定之抵押财产已依法进行了抵押登记。2017年7月7日，原告与中盛公司签订了编号：2017年沙中借字181号的《流动资金借款合同》，合同约定：原告向中盛公司提供流动资金借款2000万元人民币，用于采购原材料，借款期限10个月，自实际提款日起算。借款利率为浮动利率，以实际提款日为起算日，每10个月为一个浮动周期，重新定价一次，重新定价日为下一个浮动周期的首日，即起算日在重新定价当月20的对应日，当月没有对应目的则为当月最后一日。就每笔提款：人民币借款浮动利率（以全国银行间同业中心贷款基础利率为定价基础）。A.首期（自其实际提款日起至本浮动周期届满之日）利率为实际提款日前一个工作日全国银行间同业拆借中心发布的贷款基础利率报价平均利率加135.5基点；B.在重新定价日，与其它分笔提款一并按当日前一个工作日全国银行同业拆借中心发布的贷款基础利率报价利率加135.5基点进行重新定价，作为该浮动周期的适用利率。利息从借款人实际提款日起算，按实际提款额和用款天数计算。利率计算公式：利息=本金*实际天数*日利率。日利率计算基数为一年360天，换算公式：日利率=年利率/360。按月结息，每月的20日为结息日，21日为付息日。逾期贷款罚息利率为前款确定的借款期间内执行利率水平上加收50%。中盛公司未按本合同的约定履行对中国银行的支付和清偿义务则构成违约，中国银行有权宣布相关协议立即到期，要求中盛公司赔偿因其违约而给中国银行造成的损失，包括但不限于因实现债权而导致的诉讼费、律师费、公证费、执行费等相关费用损失。合同签订后，中国银行于2017年7月12日向中盛公司放款2000万元，起息日为2017年7月12日，到期日为2018年5月10日。中国公司在贷款凭证上签章，贷款凭证记载：年利率为5.655%，约定还款日期：2018年5月11日。2017年9月13日，原告与中盛公司签订了编号：2017年沙中借字232号的《流动资金借款合同》，合同约定：原告向中盛公司提供流动资金借款2000万元人民币，用于采购原材料，借款期限12个月，自实际提款日起算。借款利率为浮动利率，以实际提款日为起算日，每12个月为一个浮动周期，重新定价一次，重新定价日为下一个浮动周期的首日，即起算日在重新定价当月的对应日，当月没有对应目的则为当月最后一日。就每笔提款：人民币借款浮动利率（以全国银行间同业中心贷款基础利率为定价基础）。A.首期（自其实际提款日起至本浮动周期届满之日）利率为实际提款日前一个工作日全国银行间同业拆借中心发布的贷款基础利率报价平均利率加135.5基点；B.在重新定价日，与其它分笔提款一并按当日前一个工作日全国银行同业拆借中心发布的贷款基础利率报价利率加135.5基点进行重新定价，作为该浮动周期的适用利率。利息从借款人实际提款日起算，按实际提款额和用款天数计算。利率计算公式：利息=本金*实际天数*日利率。日利率计算基数为一年360天，换算公式：日利率=年利率/360。按月结息，每月的20日为结息日，21日为付息日。逾期贷款罚息利率为前款确定的借款期间内执行利率水平上加收50%。中盛公司未按本合同的约定履行对中国银行的支付和清偿义务则构成违约，中国银行有权宣布相关协议立即到期，要求中盛公司赔偿因其违约而给中国银行造成的损失，包括但不限于因实现债权而导致的诉讼费、律师费、公证费、执行费等相关费用损失。合同签订后，中国银行于2017年9月18日向中盛公司放款2000万元，起息日为2017年9月18日，到期日为2018年9月13日。中国公司在贷款凭证上签章，贷款凭证记载：年利率为5.655%，约定还款日期：2018年9月13日。中盛公司未按合同约定按期足额偿还贷款本息。截止2019年4月20日，中盛公司尚欠原告贷款本金39,814,279.21元，尚欠利息及罚息（利息、罚息按照《流动资金借款合同》约定利率标准计至实际偿清之日止）2,566,436.63元，以上两项合计42,380,715.84元。为实现债权，原告于2019年5月24日与北京市盈科（大连）律师事务所律师签订了《委托代理合同》，并于2019年6月24日向北京市盈科（大连）律师事务所支付代理费2万元。以上事实有原告提交的《授信额度协议》、《流动资金借款合同》、《最高额保证合同》、《最高额抵押合同》、他项权证明、股东会决议及授权书、《委托代理合同》、代理费收款回单、增值税发票、公告费收据以及当事人陈述笔录在案为凭，这些证明材料已经开庭质证和本院的审查，可以采信。本院认为，案涉各方当事人签订的《授信额度协议》、《流动资金借款合同》、《最高额保证合同》、《最高额抵押合同》是合同当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规效力性强制性规定，是有效的合同，各方均应依约履行。因两份《流动资金借款合同》约定的履行期限已经届满，故对原告要求解除前述合同的诉讼请求，本院不予支持。原告已依约放款两笔合计4000万元，被告中盛公司未能及时偿还全部本息，至原告提起本案诉讼时尚欠本金合计39,814,279.21元及至2019年4月20日止的利息、罚息2,566,436.63元，应当承担偿还以上本息及按合同约定的标准到款项付清之日止的罚息的民事责任。被告集团公司、酒店公司、郭汝宸、夏秀梅未能履行保证责任，应当对本案中中盛公司的前述债务在《最高额保证合同》约定的范围内承担连带清偿责任。在承担保证责任后，保证人有权向债务人追偿。被告中盛公司未能按时还款，原告有权分别对被告通都公司、温泉公司提供的抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得价款在相应《最高额抵押合同》约定的范围内优先受偿。关于原告要求七被告连带承担因追索债权支出的律师费2万元一节，本院认为，根据原告与案外人北京市盈科（大连）律师事务所签订的《委托代理合同》、增值税专用发票和收款回单，能够认定原告已经实际支出本案律师费2万元。依据原告与各被告签订的《授信额度协议》、《流动资金借款合同》、《最高额抵押合同》和《最高额保证担保合同》的约定，原告主张被告中盛公司承担案涉律师费并请求被告通都公司、温泉公司、集团公司、酒店公司、郭汝宸、夏秀梅承担连带清偿责任，有事实和法律依据，本院予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第二百零三条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条之规定，判决如下：一、被告大连中盛建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告中国银行股份有限公司大连沙河口支行借款本金39,814,279.21元及至2019年4月20日止的利息、罚息2,566,436.63元，并按照《流动资金借款合同》约定的利率标准支付自2019年4月21日起至款项付清之日止的罚息；二、被告大连中盛建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告中国银行股份有限公司大连沙河口支行因追索债权支出的律师费2万元；三、如被告大连中盛建筑工程有限公司未履行本判决第一、二项确定的付款义务，原告中国银行股份有限公司大连沙河口支行有权对被告大连通都房地产开发有限公司、瓦房店市颐和温泉有限公司名下的抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押的财产所得的价款在《最高额抵押合同》约定的范围内优先受偿；四、被告大连中盛集团有限公司、大连十洲云水大酒店有限公司、郭汝宸、夏秀梅对被告大连中盛建筑工程有限公司所负前述第一、二项债务在《最高额担保合同》约定的范围内承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人大连中盛建筑工程有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。五、驳回原告中国银行股份有限公司大连沙河口支行其他诉讼请求。案件受理费253,803元，保全费5000元，公告费1300元，以上合计260,103元，由被告大连中盛建筑工程有限公司、大连通都房地产开发有限公司、瓦房店市颐和温泉有限公司、大连中盛集团有限公司、大连十洲云水大酒店有限公司、郭汝宸、夏秀梅共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，预交上诉案件受理费，上诉于辽宁省高级人民法院。审判长 霍 宏审判员 宁 宁审判员 王慧莹二〇一九年十一月十三日书记员 张文秀