江苏省常州市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）苏04执复69号复议申请人（利害关系人）：李建森，男，汉族，1958年6月14日生，住北京市朝阳区。委托诉讼代理人：蒋欢，北京大成律师事务所律师。申请执行人：常州市永新华立纺织复合材料有限公司。统一社会信用代码91320412724198059G，住所地江苏省州市武进区湖塘镇东华村。法定代表人：张华新，该公司董事长。委托诉讼代理人：张明，江苏名友律师事务所律师。被执行人：北京国铁恒泰工程材料有限公司，统一社会信用代码91110108669109075R，住所地北京市海淀区四环北路136号1号楼一层115室。法定代表人：刘慧民，该公司执行董事。被执行人：刘慧民，男，汉族，1974年2月5日生。住所地江苏省。复议申请人李建森不服常州市武进区人民法院（以下简称武进法院）作出的（2019）苏0412执异25号裁定，向本院申请复议。本院受理后依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。经审查查明，2017年3月13日，武进法院对常州市永新华立纺织复合材料有限公司诉北京国铁恒泰工程材料有限公司、刘慧民定作合同纠纷一案作出（2016）苏0412民初6935号民事判决：一、北京国铁恒泰工程材料有限公司于本判决生效之日起十日内支付常州市永新华立纺织复合材料有限公司货款计3571713.30元，并承担该款自2014年9月1日起至付清之日止按双倍银行同期贷款利率计算的利息；二、刘慧民对上述北京国铁恒泰工程材料有限公司所欠常州市永新华立纺织复合材料有限公司款项负连带清偿责任；三、刘慧民承担保证责任后，有权向北京国铁恒泰工程材料有限公司进行追偿；四、驳回常州市永新华立纺织复合材料有限公司的其他诉讼请求。后因北京国铁恒泰工程材料有限公司、刘慧民不服常州市武进区人民法院（2016）苏0412民初6935号民事判决，向常州市中级人民法院提起上诉，2017年6月26日，常州市中级人民法院作出（2017）苏04民终1967号民事裁定：裁定本案按上诉人北京国铁恒泰工程材料有限公司、刘慧民自动撤回上诉处理，一审判决自本裁定送达之日起发生法律效力。根据常州市永新华立纺织复合材料有限公司的申请，武进法院于2016年9月21日，作出（2016）苏0412民初6935-1号民事裁定：裁定冻结北京国铁恒泰工程材料有限公司、刘慧民银行存款6000000元或查封其他相应价值的财产。同年9月26、27日武进法院至北京市国土资源局丰台分局实施了下列查封措施：一、查封刘慧民名下的的坐落于北京市××院××楼××、××、2216的房产；二、查封刘慧民名下的坐落于北京市丰台区汽车博物馆东路x号院x号楼x层北座xx的房产；三、查封刘慧民名下的坐落于北京市××院××、××、××、××、××、××房产。根据常州市永新华立纺织复合材料有限公司的申请，武进法院于2017年7月31日立案强制执行，案号为（2017）苏0412执2636号。执行中该院于2018年9月13日作出（2017）苏0412执2636号之一执行裁定：一、拍卖被执行人刘慧民所有的北京市丰台区汽车博物馆东路1号院2号楼3层北座311房产（具体详见评估报告）。二、拍卖被执行人刘慧民所有的北京市丰台区汽车博物馆xx号院x号楼xx层xx、xx、xx室房产（整体拍卖，具体详见评估报告）。三、拍卖被执行人刘慧民所有的北京市××院××、××、××、××、××、xx车位（分别拍卖，具体详见评估报告）。武进法院于2019年1月11日起在淘宝网司法拍卖网络平台上对被执行人刘慧民名下坐落于北京市丰台区汽车博物馆东路x号院x号楼x层北座xx不动产进行了拍卖，买受人邓玉强以2708888元的最高价竞得。2018年10月15日，北京市丰台区人民法院向武进法院寄送（2018）京0106执2388号、2389号、2390号工作函，函告武进法院：该院的申请执行人李建森申请对刘慧民名下坐落于北京市丰台区汽车博物馆东路x号院x号楼x层北座xx不动产的房屋拍卖款进行参与分配。武进法院执行局于2019年5月20日以通知书的形式告知北京市丰台区人民法院、李建森：因贵院李建森三案件在北京市丰台区汽车博物馆东路x号院x号楼x层北座xx室不动产未设置抵押权，且在刘慧民名下北京市××院××楼××、xx室不动产、张芳芳名下北京市××北蜂窝路××楼××号不动产设定了抵押权。因上述不动产尚未处置完毕或未进行处置等原因，证明有其他财产可供执行，且李建森均享有优先受偿权。对于李建森的参与分配申请，认为不符合申请参与分配条件。利害关系人李建森不服上述执行行为，向武进法院提出执行异议称，虽然对刘慧民名下的其他财产享有优先受偿权，但并不影响其参与分配刘慧民名下由贵院拍卖的北京市丰台区汽车博物馆东路x号院x号楼x层北座xx房屋的270.8888万元拍卖款，且刘慧民名下的其他财产至今未处理完毕和执行到位，其他抵押财产的价值也未必足以覆盖异议人持有的债权；法院排除异议人参与均分该笔拍卖款没有任何事实和法律依据，系错误剥夺异议人的受偿权；贵院通过通知书的形式告知异议人无权参与分配拍卖款，异议人认为通知书系非法的法律形式。请求：撤销贵院（2017）苏0412执2636号通知书，并准予其参与分配。武进法院审查查明，李建森与案外人张芳芳于2013年11月1日签订了《抵押合同》一份，约定：以张芳芳所有的坐落于北京市××北蜂窝路××楼××号的不动产（房屋所有权证号：X京房权证海字第××号）向李建森提供抵押担保，上述抵押物已办理了抵押登记手续（房屋他项权利证号码：X京房他证海字第××号）；李建森与刘慧民于2014年6月27日签订了《借款合同》、《抵押合同》各一份，约定：刘慧民以其名下位于北京市××院××楼××的房产为其100万元的借款提供抵押担保，上述房产已在北京市住房和城乡建设委员会办理了抵押登记手续（他项权利证号码：X京房他证丰字第××号）；同日，李建森与刘慧民另行签订了《借款合同》、《抵押合同》各一份，约定：刘慧民以其名下位于北京市××院××楼××的房产为其200万元的借款提供抵押担保，上述房产已在北京市住房和城乡建设委员会办理了抵押登记手续（他项权利证号码：X京房他证丰字第××号）。武进法院认为，根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第九十条的规定，被执行人必须符合“无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务”时，其他债权人才能申请参与分配。结合本案，因李建森的三个案件在该院拍卖成交的北京市丰台区汽车博物馆东路x号院x号楼x层北座xx室不动产上未设置抵押权，而另在刘慧民名下北京市丰台区南四环西路x号院x号楼xx层xx、xx室不动产上、张芳芳名下北京市海淀区北蜂窝路x号x号楼x层x门xx号不动产上均设定了抵押权，李建森对上述设定抵押权的不动产均享有优先受偿权，而上述不动产尚未处置完毕或未进行处置，以上事实可以证明刘慧民有其他财产可供执行，且李建森也未能证明刘慧民的财产不足以清偿所有债务。据此，该院向李建森下达不符合参与分配条件通知书，并无不妥，故异议人要求撤销该通知书，并准予其参与分配的请求，该院不予支持。根据《江苏省高级人民法院执行异议及执行异议之诉案件审理指南（一）》相关规定：债权人对于执行法院不同意其参与分配申请提出的执行异议，不适用执行分配方案异议及执行异议之诉程序，应适用《民事诉讼法》第二百二十五条之规定进行审查，并明确告知其申请复议的权利。已经开始的分配程序，应预留其相应份额。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十六条第一款之规定，裁定：驳回李建森的异议请求。李建森不服上述裁定，向本院申请复议称，李建森享有的是合法债权本金500万元及相应利息。被执行人刘慧民名下其他抵押给李建森的财产，银行系首抵押权人，李建森是二抵，故李建森虽然享有抵押物优先受偿权，但仅仅是个权利，至今没有实际获得执行款。且上述房屋经武进法院二次拍卖未能拍出，再拍时价格更低。在没有证据证明被执行人财产能足以清偿李建森债权时，武进法院对本案中已拍卖被执行人房屋所得款项，李建森依法享有参与分配的权利，且应当按参与分配各债权人的债权比例受偿。申请执行人常州市永新华立纺织复合材料有限公司称，复议申请人李建森没有依据证明被执行人的财产不足以清偿其债务，故武进法院不同意其参与案涉执行款的分配并无不当，要求驳回李建森的复议请求。另查明，登记在被执行人刘慧民名下位于北京市××院××楼××（建筑面积157.94平方米）、(建筑面积80.9平方米)、(建筑面积135.46平方米)三处房产，系办公性质用房，已由北京银行股份有限公司万寿路支行（以下简称北京银行）分别设立了抵押权，且该银行为首抵押权人。其中北京银行对xx室房屋提出抵押权优先受偿本息等合计2382132.53元、对xx室房屋提出抵押权优先受偿本息等合计1134417.27元、对xx室房屋提出抵押权优先受偿本息等合计2034104.61元。上述房屋中xx室另有铁国杰为第二抵押权人，抵押债权为500万元。复议申请人李建森对上述xx室及xx室房屋为第二抵押权人，其中xx室抵押债权本息合计1525723元(本金100万元,利息计算至2018年10月15日);xx抵押债权本息合计3051446元(本金200万元,利息计算至2018年10月15日)。复议申请人李建森另对刘慧民还有债权本息合计3281172元(本金200万元，利息计算至2018年10月15日)债权,以张芳芳所有的坐落于北京市××北蜂窝路××楼××号的不动产(建筑面积61.3平方米)作为抵押。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条规定，“被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。”本案执行中，武进法院已对被执行人刘慧民名下房产依法进行了二轮拍卖,除坐落于北京市丰台区汽车博物馆东路x号院x号楼x层北座xx室（建筑面积102.33平方米，北京银行为抵押权人，抵押债权为本金152万元及利息）不动产以2708888元拍卖成交外,其余房产经二轮拍卖均流拍。根据该实际执行事实情况，对被执行人现可供执行的财产，在清偿其所欠北京银行（首抵押权人）后，并无证据证明其财产足以清偿复议申请人李建森的债权，故复议申请人李建森请求对武进法院已处置的被执行人房屋所得款项参与分配，符合上述最高人民法院司法解释规定的参与分配条件，应当允许其参与分配。武进法院认为李建森不得参与分配，并驳回其异议请求不当，本院予以纠正。但鉴于李建森参与分配的债权数额现并不能确定，为此，武进法院经审核后可暂按李建森现债权总额与申请执行人常州市永新华立纺织复合材料有限公司的债权总额所占比例进行分割，并预留李建森财产份额先不分配，待第一抵押权人北京银行对设立在被执行人房产上的抵押权实现后，李建森作为第二抵押权人，顺位对剩余财产实现抵押物优先受偿权后，再根据实际受偿情况确定李建森可参与分配的债权数额，并重新计算其实际可分配到的具体金额向李建森进行分配。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（二）项之规定，裁定如下：一、撤销常州市武进区人民法院（2019）苏0412执异25号执行裁定。二、撤销常州市武进区人民法院（2017）苏0412执2636号通知书。本裁定为终审裁定。审判长 王 臻审判员 朱正生审判员 钱 锦二〇一九年十一月二十八日书记员 房 敏