北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书(2018)京0108民初63941号原告：牛雪，女，1986年1月27日出生，住北京市海淀区。委托诉讼代理人：冀迎新，北京永勤律师事务所律师。委托诉讼代理人：张建栋，北京国舜律师事务所律师。被告：北京中金信远资产管理中心（有限合伙），住所地北京市海淀区彰化路138号院1号楼9层909。执行事务合伙人：北京信中诺资产管理有限公司。原告牛雪诉被告北京中金信远资产管理中心（有限合伙）（以下简称中金中心）民间借贷纠纷一案，本院于2018年10月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告牛雪委托诉讼代理人冀迎新、张建栋到庭参加诉讼。被告中金中心经本院送达出庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告牛雪向本院提出诉讼请求：1、中金中心偿还本金394139元及自2014年12月24日按年利率12%支付利息直至实际履行日止；2、本案的诉讼费由中金中心承担。事实与理由：双方于2012年6月20日签订《金谷信托*天翔驾校单一资金信托-中金信远私募基金》、《中金中心合伙协议》、《中金中心入伙协议》等一系列协议。合同约定：期限为一年，中金中心按年利率12%支付借款期间的利息。同日，牛雪将143万元转至中金中心指定账户。2013年6月19日，约定的期限届满，因中金中心资金出现问题，未能偿还本金及利息。经多次催要，中金中心分别于2013年8月6日、2013年11月1日偿还利息及本金40万元和30万元。2014年2月24日，中金中心原法定代表人、股东张黎明向牛雪出具《承诺书》，承诺书载明：中金中心承诺于2014年3月30日兑付本金103万元，并承诺2014年12月20日前结算此笔利息及相关收益。2014年12月23日，中金中心偿还73万元，其余款项经多次催要，中金中心一直推托。被告中金中心向本院提交书面答辩意见称，第一，双方之间没有民间借贷法律关系。双方签订《中金中心合伙协议》、《中金中心入伙协议》可以证明双方之间不是民间借贷法律关系，也未将资金交给中金中心自主控制的自由使用账户，由于历史原因操作银行办理托管业务借用了中金中心账户，按照新的托管规定应该直接汇入托管人银行的账户，不会出现误解资金由中金中心使用，托管账户内资金不属于中金中心，一直属于牛雪所有。第二，牛雪借用中金中心银行托管账户投资产品时已经明白投资风险。根据《中金中心（有限合伙参与风险申明书）》（第一段、第二段）本私募基金投资运作过程中存在诸多风险，私募基金仅适用具有较强风险识别，风险评估和风险承受能力的合格投资者，投资者对此应有充分的理解和认识。第三段中中金中心执行人作为管理人郑重声明：（二）本私募基金不承诺保本和最低收益，具有一定的投资风险，适合风险识别、评估、承受能力较强的合格投资者；第四段投资者在此签署本产于风险申明书并作出如下声明：（一）本人在此确认本人符合私募基金文件规定的投资资格，具备相应的风险识别，风险评估和风险承受能力；（六）投资者应充分认识参与本基金的投资风险，管理人不对本基金的参与人与承诺基金利益或作出任何保底暗示。第三，双方对私募基金期限已有约定。根据《中金中心（有限合伙参与风险申明书）》第五条合伙制私募基金计划期限第二款，如合伙存续期限届满时，本合伙项下仍有未变现信托财产，则本合伙自动延长至信托财产全部变现之日终止。第12页（四）合伙制私募基金延期：若本合伙制私募基金到期时，因信托停牌等原因导致合伙制私募基金财产无法及时变现或不能全部变现，则合伙制私募基金财产的现金部分先行进行预分配，无法变现的合伙制私募基金财产在具备变现条件时由管理人按照本合伙协议约定进行再次分配，直至将合伙制私募基金财产分配完毕。本合伙制私募基金期限将自动延续至合伙制私募基金财产全部完成变现之日。第四，经查询牛雪，共参与143万份额，实际退出143万份，余下持有0万份信托份额。第五，协议书是对私募基金参与人的定期汇报。牛雪为委托人，中金中心作为以上产品的管理人有义务定期向投资参与人汇报以上产品的经营情况。牛雪将其解读为到期一次性返还本金收益属于其的误解。在双方签订的所有文件中，中金中心从来没有出现过一次性返还本金及收益的字句。综上，牛雪作为私募基金的参与人，现因以上私募基金在运行过程中出现问题，因此根据双方签订的《中金中心私募基金合伙说明书》、《中金中心私募协议之补充协议》约定，牛雪参与的私募基金现阶段无法分配收益。本院经审理认定事实如下：2012年6月20日，牛雪与中金中心签订《金谷信托*天翔驾校单一资金信托―中金信远私募基金优先级受益人》，该文件包括《参与风险申明书》、《中金信远私募基金合伙说明书、协议之补充协议》、《金谷·山东天翔信托贷款单一指定用途资金信托之资金信托合同》、《中金中心合伙协议》、《中金中心入伙协议》等一系列协议。《参与风险申明书》的内容包括，第一部分，风险申明。本私募基金投资运作过程中存在诸多风险，私募基金仅适用具有较强风险识别，风险评估和风险承受能力的合格投资者，投资者对此应有充分的理解和认识，并愿意承受私募基金的投资风险。中金中心执行人作为管理人郑重声明：(二)本私募基金不承诺保本和最低收益，具有一定的投资风险，适合风险识别、评估、承受能力较强的合格投资者。投资者在此签署本参与风险申明书并作出如下声明：(一)本人在此确认本人符合私募基金文件规定的投资资格，具备相应的风险识别，风险评估和风险承受能力，并保证是以自己合法所有的资金参与基金单位，未非法汇集他人资金参与基金单位。(六)投资者应充分认识参与本基金的投资风险，管理人不对本基金的参与人承诺基金利益或作出任何保底暗示。第二部分参与条款。参与标的：“中金中心”即中金信远私募基金项下的基金单位。牛雪参与资金143万元。《中金信远私募基金合伙说明书、协议之补充协议》写明：投资本合伙制私募基金计划的最低金额不少于50万元人民币的自然人、法人或依法成立的其他组织。管理人是聚金指(北京)投资有限公司。合伙制私募基金目的，参与人于合伙制私募基金计划成立后，按照合伙制私募基金文件的规定，对本合伙制私募基金财产进行专业化的管理、运用，谋求合伙制私募基金财产的增值。本合伙制私募基金为指定用途的封闭型固定收益类的合伙制私募基金。本合伙协议项下合伙制私募基金期限为12个月，从合伙成立日起计算。如自本合伙计划成立日起满6个月，本合伙计划投资收益权已实现预期收益，受托人有权宣布本合伙计划提前终止，并按实际天数计算预期收益。如本合伙存续期限届满时，本合伙项下仍有未变现信托财产，则本合伙自动延长至信托财产全部变现之日终止。合伙制私募基金财产只限投资于金谷信托*潍坊天翔驾校单一资金信托计划受益权。有限合伙人基金单位基金利益计算：认购金额小于200万元大于等于100万元，每份有限合伙人基金单位的基金利益=1元×(1+12%×基金存续年限)。合伙制私募基金财产变现的风险：由于本合伙制私募基金计划终止，管理人必须变现合伙制私募基金财产所投资之全部品种，由此可能导致合伙制私募基金财产遭受损失。风险承担：管理人根据合伙制私募基金文件的规定管理运用或处分合伙制私募基金财产导致合伙制私募基金财产遭受损失的，其损失由合伙制私募基金财产承担。管理人违反合伙制私募基金文件的规定处理合伙制私募基金事务，致使合伙制私募基金财产遭受损失的，由管理人以固有财产赔偿，不足赔偿时，由投资者自担。《金谷·山东天翔信托贷款单一指定用途资金信托之资金信托合同》约定，中金中心(委托人)将其合法所有资金交给中国金谷国际信托有限责任公司(受托人)，并指定受托人将该笔信托资金用于向借款人发放信托贷款，专项用于补充其流动资金。《中金中心合伙协议》约定了经营期限、合伙企业的费用支出、入伙、退伙、解散与清算等事项。《中金中心入伙协议》写明投资者的陈述和保证、税务信息、法律权利等内容。2012年6月20日，牛雪向中金中心的账户汇款143万元。2013年12月10日，中金中心出具确认函，内容为，尊敬的投资人牛雪，您于2012年6月20日参与的中金中心份额为人民币143万元，预期年化收益12%，我公司于2013年1月6日推出您的合伙份额人民币40万元，预计剩余投资本金及收益与2014年3月20日前支付，剩余合计金额计算如下：143*12%/12*13.5=19.3万元（截止8月6日，143万收益）；103*12%/12*7.5=7.7万元（从8月6日到3月20日103万元的收益）；19.3+7.7+103=130万元（剩余本息合计）。2013年8月6日，中金中心向牛雪支付40万元，汇款备注为合伙人退出。2013年11月1日，中金中心向牛雪支付30万元，汇款备注为信托的本金和收益。2014年12月23日，中金中心向牛雪支付73万元，汇款备注为合伙人退出。诉讼中，牛雪提交张黎明2014年2月24日手写承诺书一份，载明内容为，您投资的中金信远资产管理有限公司的山东天翔信托产品承诺于2014年3月30日兑付本金103万元。该承诺书手写部分载明，此笔合伙人投资到期利息为人民币19.3万元，从2013年6月20日起此笔利息仍按照12%/年计息，按实际天数支付，预计于2014年12月20日结算此笔利息及相关收益。诉讼中，牛雪称其主张的借款本金394130元的计算方式为：2013年8月6日中金中心偿还了40万元，结合中金中心的确认函可以看出截止到2013年8月6日有19.3万元利息。牛雪认为该笔利息已支付，包括2014年2月24日之前利息，牛雪认为也已经付清了。中金中心在2013年11月1日支付过一笔本金和收益款项，共计30万元。牛雪认为结合2014年2月24日承诺书，承诺书中载明在3月30日前兑付本金103万元，截止到2014年2月24日利息双方已结算清。2014年12月23日中金中心偿还了73万元，期间从2014年2月24日到2014年12月23日，一共278天，利息94139元。本金加利息减去偿还的73万元就是其主张钱款。另查，中金中心于2013年5月23日将法定代表人由张黎明变更为李锋生。以上事实，有原告牛雪提交的《金谷信托*天翔驾校单一资金信托―中金信远私募基金优先级受益人》、汇款单、承诺书、确认函以及本院开庭笔录在案佐证。本院认为，牛雪与中金中心签订的《金谷信托*天翔驾校单一资金信托―中金信远私募基金优先级受益人》文件，包括合伙协议、入伙协议等文件，从协议的内容看，牛雪仅到期收取固定收益，不承担合伙企业的经营风险，故协议名为合伙，实为民间借贷法律关系。该借贷关系未违反国家法律和行政法规的强制性规定，应属有效。牛雪已向中金中心提供了143万元借款。借款人应当按照约定的期限返还借款。现协议约定的投资期限已届满，中金中心应向牛雪返还尚欠的借款本金及利息。对于中金中心已偿还的款项分属借款本金抑或是借款利息双方存有不同意见，依照中金中心提交的书面答辩状可知，其认为信托份额已经兑付，即借款本金已经偿还。但牛雪存有不同意见。本院认为，依照现有证据，无法证明双方已对偿还款项的性质达成一致，《最高人民法院关于适用中金中心对牛雪的起诉享有答辩的权利，其经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院视为其放弃庭审抗辩权，不影响本院在查明事实的基础上依法裁判。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用一、被告北京中金信远资产管理中心（有限合伙）于本判决生效之日起十日内支付原告牛雪借款本金360131元及逾期利息（以360131元为基数，自二〇一四年十二月二十四日起按照年利率12%的标准，计算至实际付清之日止）；二、驳回原告牛雪的其他诉讼请求。如果北京中金信远资产管理中心（有限合伙）未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7212元，原告牛雪已预交，由其自行负担620元，由被告北京中金信远资产管理中心（有限合伙）负担6592元，于本判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，按照普通程序的交费标准交纳相应上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  宋 硕人民陪审员  刘长生人民陪审员  郑东涛二〇一九年十一月四日书 记 员  肖 红