山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁10民再28号再审申请人（原审被告）：威海经济技术开发区汇鑫房地产开发公司，住所地威海经济技术开发区齐鲁大道90号。法定代表人：杨俊波，总经理。委托诉讼代理人：孔爱芝，山东东方未来律师事务所律师。被申请人（原审原告）：中国银行股份有限公司威海分行，住所地威海市青岛北路9号。负责人：王建光，行长。委托诉讼代理人：于新娥，山东齐鲁（威海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：钱小亚，山东齐鲁（威海）律师事务所律师。被申请人（原审被告）：何军，男，1969年9月22日出生，汉族，原住威海经济技术开发区，现下落不明。再审申请人威海经济技术开发区汇鑫房地产开发公司（以下简称汇鑫公司）因与被申请人中国银行股份有限公司威海分行（以下简称威海中国银行）金融借款合同纠纷一案，不服威海经济技术开发区人民法院（2017）鲁1092民初1767号民事判决，向本院申请再审。本院于2019年2月21日作出（2018）鲁10民申123号民事裁定书，提审本案。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人汇鑫公司之委托诉讼代理人孔爱芝、被申请人威海中国银行之委托诉讼代理人钱小亚到庭参加诉讼。被申请人何军经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。汇鑫公司申请再审称，请求撤销原审法院（2017）鲁1092民初1767号民事判决第四项，依法改判汇鑫公司对何军的付款义务不承担民事责任。事实和理由：一、2010年4月20日，汇鑫公司与两被申请人签订的住房贷款合同规定，汇鑫公司作为保证人对何军向威海中国银行的借款承担阶段性连带责任保证，而原审认定汇鑫公司系提供全程性连带责任保证没有证据证明。二、汇鑫公司提供阶段性连带责任保证系基于何军以涉案合同项下贷款所购房屋向威海中国银行提供抵押担保。但直至本案原审诉讼，威海中国银行一直未就涉案房屋到房产管理部门办理抵押登记，致使该房屋被查封拍卖。威海中国银行怠于履行办理上述抵押登记的义务，导致其物保设立不成，汇鑫公司作为阶段性连带责任保证人应当免责。威海中国银行再审辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，应当依法予以维持。何军再审中未答辩。威海中国银行向原审法院起诉请求：1.判令何军提前偿还截止2017年8月3日的借款本金余额528918.37元、应收利息10885.44元、罚息518.72元，并支付律师费29416.13元，共计569738.66元；2.判令何军支付自2017年8月4日起至实际履行还款义务之日止的借款利息、罚息（按贷款合同约定方式计算）；3.判令汇鑫公司对上述债务及费用承担连带保证责任，履行连带给付义务。原审法院认定事实：2010年4月20日，威海中国银行开发区支行（以下简称开发区支行）与何军签订了编号为2010年经住借字0055号个人一手房贷款合同，约定何军向开发区支行借款685000元，用于购买威海经区杨家滩花园-30号1104室房屋，贷款期限为240个月，自贷款人实际放款之日起算；贷款利率为浮动利率，本合同签订时相关贷款月利率执行4.2075‰，浮动周期为一年，即从贷款人实际放款日起一年内，按实际放款日适用的中国人民银行公布施行的相应档次的法定贷款利率下浮15计息；若借款人未按约定期限还款，就逾期部分，从逾期之日起按逾期贷款罚息利率按日计收利息，直至清偿本息为止，逾期贷款罚息利率为本合同约定的贷款利率水平上加收50%；还款方式为按月等额本息还款，借款人应自发放贷款后第二个月开始还款，还款期共计240期，还款日为每月20日；如借款人未能按期归还贷款本息则构成违约，贷款人有权宣布合同项下贷款本息全部或部分提前到期，要求借款人赔偿因违约而给贷款人造成的损失；何军以杨家滩花园-30号1104室房屋为上述借款提供抵押担保，抵押担保范围包括本合同项下借款人全部债务，包括本金、利息、逾期罚息、违约金、损害赔偿金、抵押物保管费用，订立履行本合同的费用及实现贷款债权和抵押权的一切合理费用（包括但不限于诉讼费、律师费、诉讼费、执行费等）；汇鑫公司为何军的上述借款向开发区支行提供全程连带责任保证，本合同项下保证期间为借款人债务履行期届满之日起两年，如主债务分期履行，保证期间为本合同生效之日起至最后一期债务履行期届满之日后两年；如借款人在任何正常还款日或提前还款日未按约定向贷款人进行清偿，贷款人有权要求保证人履行保证责任；主债务在本合同之外同时存在其他物的担保或保证的，不影响贷款人本合同项下任何权利及其行使，保证人不得以此抗辩贷款人，主合同双方解除或者提前到期的，保证人对主合同项下已发生的债务承担担保责任。合同还对其他事项进行约定，加盖开发区支行及汇鑫公司的公章，并有借款人何军的签字捺印。上述合同签订后，威海中国银行按约定向借款人何军发放了贷款685000元，何军在个人贷款凭证中签字捺印，确认收到上述款项。但在合同履行过程中，何军未能按合同约定期限按时偿还借款本息，自2017年2月20日至7月20日，何军已多次逾期还款。另查，威海中国银行为本次诉讼产生律师费29416.13元。原审法院认为，汇鑫公司与威海中国银行、何军签订的个人一手住房贷款合同，系当事人真实意思表示，不违反法律的强制性规定，应认定合法有效，当事人均应按约履行。现威海中国银行已按合同约定向何军发放了贷款，何军理应按照借款合同约定的期限和方式归还借款本息，其未按时归还，已构成违约。按住房贷款合同约定，在何军未按期还款的情况下，威海中国银行有权提前宣布收回贷款，要求何军偿还剩余全部借款本息。同时，双方在合同中约定，在何军违约时，应赔偿因实现债权而产生的费用，现威海中国银行为本次诉讼支出了律师费，可依双方合同约定向何军主张权利。汇鑫公司自愿对何军的上述付款义务向威海中国银行承担全程连带责任保证，并承诺在存在物的担保或保证时不影响其行使权利，庭审中对此亦无异议，故威海中国银行有权向汇鑫公司主张权利，其承担保证责任后，可向债务人何军追偿。综上，威海中国银行的诉讼请求，理由正当，予以支持；何军经合法传唤，无正当理由未到庭应诉，依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告何军支付原告中国银行股份有限公司威海分行截至2017年8月3日的借款本金528918.37元及利息10885.44元、罚息518.72元；二、被告何军支付原告中国银行股份有限公司威海分行自2017年8月4日起至实际还款之日的借款利息（按合同约定方式计算)；三、被告何军偿还原告中国银行股份有限公司威海分行律师费29416.13元；四、被告威海经济技术开发区汇鑫房地产开发公司对被告何军上述付款义务承担连带保证责任，其承担保证责任后，可向被告何军追偿。判决于生效后十日内履行完毕。如果二被告未按判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取4749元、保全费3470元，均由二被告负担。本院再审查明，本案再审审查中，汇鑫公司提供了其自威海中国银行开发区支行复印的涉案个人一手住房贷款合同一份（该复印件上加盖有威海中国银行开发区支行零售贷款业务合同专用章，注明“与原件一致”），该合同的内容除汇鑫公司为何军的借款向威海中国银行开发区支行提供“阶段性连带责任保证”外，其他内容与威海中国银行在原审中提交的涉案个人一手住房贷款合同相同。本案再审审查中，威海中国银行向本院提供了情况说明一份，载明：涉案三方当事人签订了编号为2010年经住借字0055号个人一手房贷款合同，该合同第6页关于保证人承担何种责任一项，勾选为“全程连带保证责任”，该合同原件保存在我行档案室；经核实，我行与汇鑫公司的框架协议约定为该公司对“杨家滩房地产开发”项目项下的债务承担阶段性责任保证，即自借款人办妥本合同项下贷款所购房屋抵押登记手续并且贷款人收到他项权利证之日起保证人在合同项下不再发生新的保证义务和责任；何军该笔业务勾选为“全程连带责任保证”实为我行工作人员失误所致；但在借款人没有办妥正式抵押证并交给我行前，无论合同上勾选哪个选项，开发商均应承担保证责任。另查明，2010年3月31日，汇鑫公司与何军签订了商品房预售合同，约定何军购买汇鑫公司开发的威海经济技术开发区杨家滩花园-30号1104室房屋。同年4月2日，该合同在威海市住房保障和房产管理局办理了预售合同登记备案手续。自2013年10月21日起，杨家滩花园-30号1104室房屋先后被多家法院查封。本案再审庭审中，威海中国银行陈述涉案房屋未办理预抵押登记的原因是办理该登记需要何军的配合，威海中国银行联系办理预抵押登记时，已无法找到何军。再查明，涉案个人一手住房贷款合同第十八条规定，何军以本合同项下所购房屋（以下称抵押物）向威海中国银行提供抵押担保；所购房屋为期房并可以办理抵押权预告登记或预抵押登记的，何军应在本合同签署后（空白）日内与威海中国银行到有关登记部门办理抵押权预告登记或预抵押登记，预购商品房抵押权预告登记后，自预购商品房初始登记完结之日起，三个月内申请房屋抵押权登记。涉案个人一手住房贷款合同附件一通用条款开发商保证部分（第四部分）第2条规定，若保证人提供阶段性连带保证责任的，则自借款人办妥本合同项下贷款所购房屋抵押登记手续并且贷款人收到他项权利证之日起，保证人在本合同项下不再发生新的保证义务和责任，但对于在该日之前已经到期的本合同项下债务，以及该日发生保证人或借款人违约而引起的本合同项下的债务，保证人仍应承担相应的违约责任及保证责任；第4条规定，主债务在本合同之外同时存在其他物的担保或保证的，不影响贷款人本合同项下任何权利及其行使，保证人不得以此抗辩贷款人。本院再审查明的其他事实与原审查明事实一致。本院再审认为，根据本案再审审查中汇鑫公司提供的涉案个人一手住房贷款合同及威海中国银行向本院提供的情况说明，可认定本案三方当事人在签订涉案个人一手住房贷款合同时系约定汇鑫公司对何军的付款义务提供阶段性连带保证责任。该合同同时约定，何军以合同项下所购房屋向威海中国银行提供抵押担保，所购房屋为期房并可以办理抵押权预告登记的，何军应在合同签署后日内与威海中国银行到有关部门办理抵押权预告登记；汇鑫公司对何军的付款义务提供阶段性连带保证责任。据此，可认定就何军的涉案借款，既有何军用所购房屋进行抵押担保，又有汇鑫公司提供阶段性连带责任保证。虽根据涉案个人一手住房贷款合同的通用条款，汇鑫公司提供阶段性连带责任保证的保证期间为何军办妥合同项下贷款所购房屋抵押登记手续并且威海中国银行收到他项权利证之日。但该合同专用条款同时规定了何军与威海中国银行到有关部门办理抵押权预告登记的义务。该合同虽未明确规定办理抵押权预告登记的期限，但根据诚实信用原则，该期限应为合理期限。因何军所购房屋为期房，故综合涉案个人一手住房贷款合同专用条款可推知，汇鑫公司在本案中提供阶段性连带保证责任的目的是何军与威海中国银行在合理期限内办妥何军所购房屋预告抵押登记手续并办理完预告抵押登记后，汇鑫公司的担保责任即可免除，威海中国银行通过抵押权来保障债权实现。而在签订涉案个人一手住房贷款合同前，汇鑫公司与何军已签订了商品房预售合同，并在房产管理部门办理了预售合同登记备案手续，说明威海中国银行可以办理预抵押登记以维护自身的合法债权。本案中，威海中国银行未提供证据证明其已积极敦促何军配合其办理预告抵押登记，也没有在合理期间内及时办理预告抵押登记，直至2013年10月21日涉案房屋被其他法院查封无法办理仍未主张权利。因何军数月未偿还贷款，威海中国银行2017年8月24日才向原审法院起诉主张权利。威海中国银行怠于履行合同义务是显而易见的，对涉案房屋不能办理预告抵押登记后果的产生存在重大过错，其迟延数年不去办理预告抵押登记，且无合理解释，应视为汇鑫公司阶段性担保的保证责任免除条件成就。威海中国银行因怠于履行办理预告抵押登记义务所造成抵押物被法院查封、债权无法实现的责任，应当由其自行承担。综上所述，汇鑫公司的再审请求理由正当，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款，第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下：一、维持威海经济技术开发区人民法院（2017）鲁1092民初1767号民事判决第一、二、三项，即一、被申请人何军支付被申请人中国银行股份有限公司威海分行截至2017年8月3日的借款本金528918.37元及利息10885.44元、罚息518.72元；二、被申请人何军支付被申请人中国银行股份有限公司威海分行自2017年8月4日起至实际还款之日的借款利息（按合同约定方式计算)；三、被申请人何军偿还被申请人中国银行股份有限公司威海分行律师费29416.13元；二、撤销威海经济技术开发区人民法院（2017）鲁1092民初1767号民事判决第四项，即再审申请人威海经济技术开发区汇鑫房地产开发公司对被申请人何军上述付款义务承担连带保证责任，其承担保证责任后，可向被申请人何军追偿；三、驳回被申请人中国银行股份有限公司威海分行要求再审申请人威海经济技术开发区汇鑫房地产开发公司对被申请人何军的付款义务承担连带保证责任的诉讼请求。本判决于原审判决生效后十日内履行完毕。如果被申请人何军未按判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审案件受理费减半收取4749元、保全费3470元、再审公告费560元，均由被申请人何军负担。本判决为终审判决。审判长  刘成军审判员  宋智慧审判员  宫晓燕二〇一九年十一月十一日书记员  吕筱莹