山东省五莲县人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1121民初3061号原告：李艳辉，男，1980年10月20日出生，汉族，住日照市东港区。委托诉讼代理人：王飞，山东竞天律师事务所律师。被告：山东锦安电气有限公司，住所地日照市北经济开发区涓河路以南、九仙山路以西，统一社会信用代码91371121580407359U。法定代表人：王莉，董事长。委托诉讼代理人：殷月霞，山东海洋律师事务所律师。委托诉讼代理人：张子文，山东海洋律师事务所律师。原告李艳辉与被告山东锦安电气有限公司追索劳动报酬、经济补偿金纠纷一案，本院于2019年9月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李艳辉与委托诉讼代理人王飞、被告委托诉讼代理人殷月霞、张子文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令解除原告与被告之间的劳动合同；2、依法判令被告支付原告经济补偿金31525元；3、依法判令被告支付原告拖欠工资35440元（2018年2月、3月、6月、7月、8月、9月，2019年6月、7月）；4、依法判令被告支付原告拖欠加班工资82843元（2016年前、2017年度）；5、本案各项诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告2015年3月份到被告处工作，从事实验室技术工作，双方约定月工资6500元，每月满勤日为22天，按月支付工资。被告自2017年9月份开始拖欠原告工资，2018年初，原告向五莲县劳动人事争议仲裁委员会调解，双方达成莲劳人仲案字〔2018〕第86号调解书，原告继续在被告处工作，但被告仍未足额支付工资，2019年7月30日原告从被告处离职。为维护原告的合法权益，根据我国相关法律之规定，特向贵院提起诉讼，实现原告的诉讼请求。被告辩称，一、被告未与原告签订书面劳动合同，原告虽于2015年3月到被告处工作，但不存在原告诉请的解除劳动合同的基础前提；二、原告已于2019年7月30日在未说明理由的情况下无故自动擅自离职，不存在被告过错情形，原告也未书面或以其他明确的方式向被告主张因拖欠工资行使被迫解除权；三、经被告具体核实原告的工作时间和工资发放明细情况，因被告长期经营困难，效益差，确实存在拖欠原告部分工资的情形，经核对被告只是拖欠原告18108元工资，而不是原告主张的35440元；四、被告生产经营困难，日常生产时断时续，原告在被告处担任技术员，从实际经营上并不需要员工加班，也不存在被告要求原告加班的事实，根据原被告约定的工资和工作岗位及时间，原告满勤工资为6500元每月，每月满勤日为26天，也就是说原告上述工资已经包含了每周多出来的一天加班费的工作报酬，这一约定从被告考勤应到天数及出勤、缺勤天数和应发工资明细中可以明确，原告所主张的拖欠加班工资没有事实依据；五、本案未依法按照相关法律规定履行仲裁前置程序，不符合法律规定，请求法院依法驳回原告的起诉，如原告在举证中证明履行了上述仲裁前置程序且合法，请求法院结合事实依法作出判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。一、关于仲裁前置程序。原告提交仲裁申请书、不予受理通知书和送达回证，证实本案已经过劳动仲裁程序。被告质证称，不予受理通知书证据真实性无异议，但合法性与关联性有异议，该不予受理通知书决定不予受理的理由申请人无具体的事实理由和仲裁请求，而本案申请人所提交的申请书有明确的四项申请事项和具体的事实与理由，该申请书内容与本案原告所提交的诉状内容一致，五莲县劳动人事争议仲裁委员会所出具的不予受理通知书理由不合法，该仲裁委没有对申请人的申请书申请事项、事实与理由进行依法审查，被告对该不予受理通知书合法性、关联性不予认可，该证据不仅不能证明原告已经履行了仲裁前置程序，而且恰恰能证明原告未按照法定程序依法履行仲裁前置程序。二、关于拖欠工资、经济补偿金及加班工资问题。被告拖欠2018年2月、3月、6月、7月、8月、9月，2019年6月、7月应发工资为50440元（税后工资每月6305元计算），被告支付给原告15000元，剩余拖欠工资35440元；2019年7月30日原告口头告知其部门经理王庆峰，并提交了书面的离职申请，被告在答辩中也认可原告在2019年7月30日离职，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，要求被告支付4个月的经济补偿金，每月按照6500元计算，经济补偿金共计26000元；自2015年参加工作，应当每月出勤22天，每天工作8小时，周六日休息不上班，但是实际周六日都加班，法定节假日也是加班不休息，2018年初被告公司就其管理人员加班情况进行统计，并制作加班表，但相关加班工资未按约定支付加班工资，共计加班1119.5小时，每小时按照37元计算，加班工资共计82843元。为证实上述主张，原告提交仲裁调解书、考勤表、刷卡记录表、微信截图、车辆归还通知、支付宝转账截图、管理人员加班表及光盘。被告质证称，仲裁调解书真实性无异议，但与本案无关，该纠纷已进入执行阶段；考勤表真实性有异议，该考勤表为打印件，没有原被告及相关人员的签字，但对具体的考勤天数与被告公司考勤基本一致，按照其实际考勤天数按照满勤26天月工资6500元计算，以上2018年2月、3月、6月、7月、8月、9月，2019年6月、7月份被告尚欠原告工资为18108元；对微信截图的真实性有异议，无法证实微信聊天记录中双方的真实身份且王清风一方回复考勤算满勤，也证实实际考勤情况并非满勤；归还车辆通知真实性无异议，根据内容显示原告开走车辆鲁Ｌ×××××为被告公司所有，且没有归还；支付宝转账截图真实性无异议，被告安排人员向原告支付5000元工资；管理人员加班表对该真实性、合法性不能确认，核实后答复。被告提交原告工资明细表一份，计算方式为满勤为26天，工资6500元，以实际出勤天数计算得出。原告质证称，工资表中的实际出勤天数认可，不认可工资明细中的应考勤天数每月应当为22天，并非26天。本院对上述证据认定如下：被告对原告提交的仲裁申请书、不予受理通知书、送达回证、归还车辆通知书、支付宝截图真实性无异议，本院予以采信。原告提交的仲裁调解书与本案无关联性，本院不予采信。原告提交的管理人员加班表盖有被告公章，本院予以采信。原告提交的微信聊天记录无法达到证明目的，本院不予采信。原告认可被告工资明细表中的出勤天数，对于原告出勤天数本院以被告提交的工资明细表为准，对于原告提交的考勤表本院不予采信。本院经审理认定事实如下：原、被告均符合法律法规规定的主体资格，双方之间自2015年3月建立劳动关系，原告月工资为6500元。工资拖欠过程中，被告通过支付宝向原告支付工资5000元，通过现金支付10000元。原告于2019年9月3日向五莲县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求被告支付拖欠工资、经济补偿金及加班工资，该委作出莲劳人仲案字〔2019〕第1143号不予受理通知书，该案已经过仲裁前置程序。另查明，原告2018年2月、3月、6月、7月、8月、9月，2019年6月、7月每月考勤天数分别为：10、19、23、22、23、23、12、20天。本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。被告在与原告存在劳动关系前提下，应当及时足额为原告发放工资。关于拖欠工资问题。关于原被告双方争议的应当出勤天数，关系劳动报酬的计算标准，应由用人单位负举证责任。被告未能提供有效证据证明原告应当出勤天数，应承担举证不能的不利后果。本院确认原告月出勤天数为22天。被告应支付原告2018年6月、7月、8月、9月满勤工资6500元，2018年2月、3月、2019年6月、7月根据原告实际出勤天数，应支付工资为2955元、5614.5元、3546元、5910元，以上共计44025.5元，扣除已经支付的15000元，被告应支付原告拖欠工资29025.5元。关于经济补偿金问题。用人单位未及时足额支付劳动报酬，劳动者可以解除劳动合同。原被告双方均认可原告2019年7月30日离职，本院确认原告与被告2019年7月30日解除劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，被告应当向原告支付经济补偿金。本法第四十七条规定经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。原告在被告处工作时间为四年零四个月，被告应向原告支付四个半月工资的经济补偿金。原告主张按照约定月工资6500元计算四个月经济补偿金共计26000元，未超出法律规定，本院予以认可。关于加班工资问题。根据原告提交的管理人员加班表，原告共计加班1119.5小时。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬被告应依法支付原告休息日加班工资82690元（6500元／月÷22天÷8小时×1119.5小时×200%）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告李艳辉与被告山东锦安电气有限公司自2019年7月30日解除劳动关系；二、被告山东锦安电气有限公司支付原告李艳辉经济补偿金26000元；三、被告山东锦安电气有限公司支付原告李艳辉拖欠工资29025.5元；四、被告山东锦安电气有限公司支付原告李艳辉加班工资82690元；五、驳回原告其他诉讼请求。上述二、三、四项，共计137715.5元，于本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告山东锦安电气有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。审判员  孙著国二〇一九年十一月十二日法官助理丁娇书记员苗琳雨