广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0104民初16219号原告：陈学嘉，男，1973年12月13日出生，汉族，身份证住址：广州市海珠区。委托诉讼代理人：严群，广东经纶律师事务所律师。被告：薛东海，男，1973年2月10日出生，香港特别行政区居民，原告陈学嘉诉被告薛东海民间借贷纠纷一案，本院于2019年4月18日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈学嘉及其委托诉讼代理人严群到庭参加诉讼，被告薛东海经本院传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈学嘉向本院提出诉讼请求，请求法院判令：1．被告向原告支付33万元及利息（利息以33万元为基数，按10%利率自2014年12月2日计至付清之日止）；2．被告承担本案的诉讼费用。诉讼中，原告明确其第1项诉讼请求中的10%是年利率。事实和理由：2014年11月18日，原、被告双方签订《合作经营协议书》，约定：原告入股被告成立的广州城荟物业管现有限公司；公司已经承租项目所在物业首层，租期二十年（自2014年3月26日至2034年3月25日），承包该物业的二层和夹层，承包期为10年（自2014年3月26日至2024年3月25日）；合作项目地址：海珠区南华中路293号（原光明大戏院）：公司总投资额约2200万元，原告占总投资额的1.5%，即为人民币约33万元整；被告保证在项目盈利的情况下，原告投资在双方合作的主营KTV项目正式开业运营之日（于2015年2月1日前）起36月内收回，否则被告代垫原告在保证期内约定的分红；被告委派人员出任执行董事负责公司的日常经营管理，管理全面工作。2014年12月1日、2日，原告依约分三次转款33万元到被告指定账户。至2018年2月1日，被告未按约定向原告支付33万元的分红款。之后，原告多次要求被告支付分红款，被告始终未支付。根据法律相关规定，原告向贵院提起诉讼，请法院依法保护原告的合法权益。被告薛东海未作答辩。经审理查明，原告在本案诉讼中提交了：1.《合作经营协议书》拟证明原被告之间签订了合作协议；2.《补充协议》，拟证明被告承认并保证的情况；3.银行回单，拟证明原告依约向被告指定账户转款情况。《合作经营协议书》内容为：被告（甲方）、原告（乙方）经协商就南华中路293号（原光明大戏院）项目共同合作经营事宜达成本协议。1.经营期限及范围，1.1乙方入股甲方成立的广州城荟物业管理有限公司；1.2城荟公司已经承租本项目所在物业首层，承包该物业的二层和夹层，承租一层部分租期为二十年，承包部分二层及夹层为其10年……2.投资总额、投资比例及利润分配，2.1公司总投资额为人民币2200万元整，若实际总投资额有增加或减少，则按乙方入股金额计算投资所占比例，乙方占投资额的1.5%，即为人民币约33万元整；2.2本协议履行过程中，如需增减资金，投资各方按照本协议2.1条款所约定的投资比例进行增减投入资金；2.3本协议履行的过程中需要增加资金，而其中一方无法增加资金，则由另外一方投入，新的总股本=原总股本+实际投入的增量资金金额数量，投资比例按照新的出资比例计算。2.4本协议履行的过程中所产生的净利润，由投资各方按照投资比例进行分配；2.5净利润按经营月度后28日前按比例进行分配，净利润产生之前的亏损应由净利润补平亏损后再行分配；2.6在甲乙双方合作关系没有改变的情况下，考虑到甲方在本项目取得过程中付出的重大贡献，双方约定，当初始投资全部收回之日起或双方合作的主营KTV项目证实开业营运之日起满三年，乙方赠与甲方自己分红金额里的10%；2.7甲方保证在项目盈利的情况下，乙方投资在双方合作的主营KTV项目正式开业运营之日（于2015年2月1日前）起36月内收回，否则甲方代垫乙方在保证期内约定的分红，在约定期后，乙方应在分红里退还甲方代垫的分红。3.在本协议履行的经营过程中所产生的风险及亏损，先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，由投资各方按照投资比例进行承担，当分红比例调整后按照调整后比例标准进行承担。5.收回及转让投资，5.1甲乙双方一致同意，任何一方均不得在经营不利时以任何理由退出经营、收回投资或者将投资进行转让，如确须退出经营则需提前三个月告知对方，并经甲乙双方同意。退出经营后以退出经营时的财产状况进行结算。未经甲乙双方同意而自行退出经营给合伙造成损失的，应按实际损失进行赔偿。该合作经营协议书签订日期为2014年11月18日。2.《补充协议》内容为：薛东海与陈学嘉友好协商，陈学嘉投资薛东海持股的位于南华××路××歌××ＰＴＶ项目，由2015年4月起至2017年3月止，每月分红不低于人民币3000元（叁仟圆整），此协议由薛东海担保，保证陈学嘉在此期间分红不低于每月叁仟圆人民币的标准。特立此为据。担保人：薛东海，日期2015年3月12日。3.银行回单内容为：2014年12月1日，付款人名称为陈学嘉，付款人开户行为中国民生银行广州海珠支行，付款账号为62×××35，向收款人名称孙某，收款人账号62×××19分别转账199989.99元、10.01元；2014年12月2日，付款人名称为陈学嘉，付款人开户行为中国民生银行广州海珠支行，付款人账号62×××35，向收款人名称孙某，收款人账号62×××19转账130000元。根据查册时间为2019年4月17日的企业信用信息公示报告记载，广州城荟物业管理有限公司的法定代表人为李慧明，股东为孙某、李慧明。诉讼中，原告方表示虽然《合作经营协议书》约定原告投资33万元入股广州城荟物业管理有限公司，但实际上该公司并未变更增加原告方为股东，原告也没有参与公司管理，是被告负责公司的全面管理。经原告申请，本院通知孙某出庭作证，证人孙某陈述了以下内容：1.1999年其与薛东海登记结婚，2014年二人协议离婚未果，孙某于2016年起诉薛东海离婚，2018年经法院生效判决准许二人离婚；2.孙某与陈学嘉之间无债权债务关系；3.孙某62×××19的账户于2014年12月1日、12月2日收到了陈学嘉33万元的汇款，但该笔汇款是代薛东海收取的，因薛东海是香港人，在内地开户很麻烦，所以就用了孙某的收款账户。收到款项几天后孙某已按照薛东海指示转入其他账户；4.孙某与薛东海二人的离婚诉讼中，薛东海未主张该笔33万元为夫妻共同债务要求在离婚诉讼中进行清理，可视为薛东海自认该笔33万元为其个人债务；5.广州城荟物业管理有限公司虽然名义上还登记着孙某是股东，但实际上孙某在2015年4月份已经不再参与公司的经营管理，也不清楚公司的经营情况。本院认为，被告薛东海系香港特别行政区居民，本案属于涉港案件，应参照涉外民事案件确定法律适用。根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”的规定，双方无对适用法律进行约定，本案原告主张被告返还33万元及利息，由于原告依《合作经营协议书》向被告出借33万元款项的事实发生在广州。因此，与该合同有最密切联系的为中国内地法律，本案应适用中华人民共和国内地法律作为解决本案争议的准据法。原、被告双方当事人签订的《合作经营协议书》、薛东海出具的《补充协议》是当事人的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，亦未违背公序良俗，合法有效。考察该《合作经营协议书》及《补充协议》的约定内容，原告投资33万元入股广州城荟物业管理有限公司，经营过程中产生的风险及亏损由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时由投资各方按照投资比例进行承担。但事实上，原告并未成为广州城荟物业管理有限公司的股东，亦未实际参与广州城荟物业管理有限公司的经营，在薛东海出具的《补充协议》中甚至保证陈学嘉每月分红不低于3000元。双方当事人之间名为合作经营，实际形成民间借贷法律关系，故本案案由定为民间借贷纠纷。原告提交的《合作经营协议书》、《补充协议》、银行转账流水及证人孙某的证人证言已形成较为完整的证据链条，本院采信原告已实际向被告支付33万元的主张。因未有证据显示被告已偿还该笔借款，原告起诉被告返还该笔33万元的借款，理据充分，本院予以支持。关于借款的利息计算问题，因薛东海出具的《补充协议》明确分红的起止时间为2015年4月至2017年3月止，可视为该时段为二人约定的借期。被告承诺原告每月分红为3000元，按照原告借给被告的33万元，可视为双方约定借期内的年利率为10.91%（3000*12/330000）。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十六条、第二十九条的相关规定，对于原告主张借期起算日期（2015年4月1日）之前的利息，本院不予支持；对于2015年4月1日至被告实际清偿之日止的借期利息及逾期利率，原告主张按照10%的年利率标准计算，属于原告对自身权利的处分，未违反法律的规定，本院予以准许。即被告应向原告返还自2015年4月1日至实际清偿之日止，以33万元为本金，按照10%的年利率计算的利息。综上所述，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条、第二十五条、第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告薛东海应于本判决发生法律效力之日起十五日内向原告陈学嘉返还330000元及利息（利息以330000元为基数，自2015年4月1日起计至实际清偿之日止，按照年利率10%的标准支付）；二、驳回原告陈学嘉的其他诉讼请求。付款义务人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6250元，由被告薛东海负担。如不服本判决，原告陈学嘉可在判决书送达之日起十五日内，被告薛东海可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在交纳上诉状次日起七日内按照不服一审判决部分的上诉请求数额向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  杨银桃人民陪审员  周 虹人民陪审员  赵海舰二〇一九年十一月十二日书 记 员  刘 敏法庭记录李剑宇