北京市东城区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0101民初14555号原告：赵卫宏，男，1975年7月19日出生，汉族，无业，户籍地西安市临潼区。委托诉讼代理人：张伟，河北询诺律师事务所律师。被告：北京诚信创业劳务派遣服务有限公司，住所地北京市东城区东四北大街343号9楼906-1法定代表人：王文珠，会计委托诉讼代理人：林涛，男，该公司经理。被告：民族出版社，住所地北京市东城区和平里北街14号。法定代表人朴永日，社长。委托诉讼代理人：黄绍华，北京运琪律师事务所律师。委托诉讼代理人：李静，北京运琪律师事务所律师。原告赵卫宏与被告北京诚信创业劳务派遣服务有限公司（以下简称诚信创业公司）、民族出版社劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵卫宏之委托诉讼代理人张伟，被告诚信创业公司之委托诉讼代理人林涛，民族出版社之委托诉讼代理人黄绍华、李静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵卫宏向本院提出诉讼请求，要求判令：1、赵卫宏与民族出版社自2002年4月24日至2007年12月31日存在劳动关系，2008年1月1日至2018年12月31日期间与诚信公司存在劳动关系；2、诚信公司支付违法解除劳动合同赔偿金170000元，民族出版社承担连带责任；3、民族出版社支付2002年4月24日至2004年8月31日期间未缴纳社保养老和失业补偿30000元；4、支付2002年4月24日至2018年12月31日期间十三薪65800元；5、支付2002年4月24日至2018年12月31日期间年终奖30600元；6、支付2002年4月24日至2018年12月31日期间物价补贴39600元；7、支付2002年10月12日至2007年12月31日休息日加班费39724.1元；8、支付支付2008年1月1日至2018年12月31日期间休息日加班费121379.31元；9、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2002年4月24日入职民族出版社，担任厨师长，月平均工资约为5000元，次月3日发放上一自然月工资。2012年，原告与诚信创业公司签订无固定期限劳动合同。2018年12月31日，被告违法终止劳动合同。原告不服仲裁裁决结果，诉至法院，诉如所请。原告认为2002年4月24日至2007年12月31日期间的请求应由民族出版社支付，上述期间之后由诚信创业公司支付，民族承担连带责任。诚信创业公司辩称，不同意原告的诉讼请求，同意仲裁认定的事实和结果。民族出版社辩称，不同意原告的诉讼请求，同意仲裁认定的事实和结果。认可双方自2004年5月1日至2007年12月31日期间存在劳动关系。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。赵卫宏主张于2002年4月24日至2007年12月31日期间入职民族出版社工作，担任厨师，月工资1800元。2002年10月起岗位调整为厨师长。赵卫宏提交与民族出版社签订的临时工劳动合同，证明存在劳动关系。临时工劳动合同约定期限自2004年5月1日至2004年12月31日，试用期满后月工资1400元。民族出版社对临时工劳动合同真实性予以认可，认可自2004年5月1日至2007年12月31日期间与赵卫宏存在劳动关系。赵卫宏主张自己在民族出版社工作期间，一直使用姓名为“赵真”。赵卫宏提交个人简历、支出证明单、工会委员代表证、2002年12月临时工工资统计表以及户籍地临潼区西泉镇东赵村委会证明，证明上面“赵真”即为赵卫宏。其中，临潼区西泉镇东赵村委会证明在公章下方最后备注为户籍姓名赵卫宏，单位用名赵真。民族出版社对上述证据均不予认可。另，第二次庭审时，赵卫宏补充提交2019年9月30日民族出版社工会证明，证明赵卫宏2002年4月到民族出版社工作，5月初加入民族出版社工会至2019年4月。民族出版社主张该证据可以证明赵卫宏一直工作到2019年4月。民族出版社未在本院限定的期限内，对该证据的公章真实性陈述其质证意见。赵卫宏提交户口本复印件，证明为农业户口，2002年4月24日至2004年8月31日期间，由于民族出版社未为赵卫宏缴纳社保，应支付养老和失业补偿。民族出版社对户口本的真实性予以认可。2008年1月1日，赵卫宏与诚信创业公司建立劳动关系，签订二年期劳动合同。同时，诚信创业公司将赵卫宏派遣至民族出版社工作，担任厨师长。2012年1月1日，赵卫宏、诚信创业公司签订无固定期限劳动合同，约定月工资1800元，每周休息日2天。诚信创业公司向赵卫宏支付工资至2018年12月31日。关于工资标准，赵卫宏主张离职前月平均工资约为5000元。赵卫宏提交2006年8月至2018年12月期间部分工资条，工资条显示姓名为赵卫宏，证明工资发放情况。其中，2018年1月至12月期间，实发工资分别为4356.32元、3987.72元、5442.72元、3745.22元、4181.72元、4036.22元、4100.71元、4003.71元、4219.44元、4069.44元、5367.91元、4149.44元。经核算，赵卫宏离职前12个月平均工资为4305.05元。关于解除，赵卫宏主张2018年12月底时谈过，单位要求重新签订新的协议，与之前的公司就没有关系了。2019年4月去劳动监察部门举报要求支付工资的时候，才知道诚信创业公司说双方劳动关系已于2018年12月31日已经解除。就上述主张，赵卫宏提交诚信创业公司经理林涛2019年4月23日在北京市东城区人力资源和社会保障局劳动保障监察询问笔录。该笔录：“问：赵卫宏在你单位的工作年限；答：2008年1月1日起至2018年12月31日止。问：赵卫宏于2019年4月4日向本行政机关投诉，要求你单位支付2019年3月工资5000元，请你单位解释；答：我单位不认可，已于2018年12月31日与赵卫宏解除劳动合同，之后与赵卫宏再无任何劳动关系。”诚信创业公司对该笔录真实性予以认可，证明目的不认可，主张解除事宜都委托民族出版社处理了，以为民族出版社已经把事情解决完毕了。民族出版社主张其与诚信创业公司的派遣协议期满，告知员工如果仍继续在民族出版社工作的话，可以换一个新的派遣公司，与诚信创业公司协商解除劳动关系，如果不在民族出版社继续工作，可以回诚信创业公司工作，因为劳动合同没有解除，但赵卫宏没有表态，一直工作至2019年4月30日。2019年1月到4月期间，员工工资是民族出版社委托新的派遣公司发放的。2019年3月12日，北京国旺联合劳务服务有限公司向赵卫宏出具停止社保缴纳通知书：“您的用工单位民族出版社于2019年1月1日和我司签订了劳务派遣协议，同时与原派遣公司解除协议。但经与您多次沟通后至今您仍拒绝与原派遣公司解除劳动合同与我司订立书面劳动合同。请您于2019年3月20日之前与我司订立书面劳动合同，过时我司将会于2019年3月停止为您代缴各项社保保险及代发工资。”民族出版社主张能说明赵卫宏的劳动关系一事，双方还正在协商处理中。关于休息日加班，赵卫宏主张每周工作六天，每周末都有一天活动会加班。赵卫宏提交巡逻值班表、工资统计表、考勤统计表、工作记录，证明存在周末加班，上述证据中姓名一栏均显示为赵真。民族出版社对上述证据真实性不予认可，主张上面未显示赵卫宏，且即使偶尔存在周末加班情况，也已足额支付加班工资。经询，民族出版社膳食科的考勤和加班统计均由赵卫宏负责。关于十三薪，赵卫宏主张根据工资条显示2018年3月曾发放过年终奖1500元。民族出版社陈述双方没有约定发放这些款项，且偶尔发放一次，不能证明每年均予以发放。关于年终奖、物价补贴，赵卫宏主张根据工资条显示2011年7月发放奖金2000元，民族出版社不予认可，显示的只是奖金，不能证明发放的是年终奖、物价补贴。2019年4月23日，赵卫宏向北京市东城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、确认2002年4月24日至2007年12月31日与民族出版社存在劳动关系，2008年1月1日至2018年12月31日期间与诚信创业公司存在劳动关系；2、支付违法解除劳动合同赔偿金182195.80元；3、民族出版社支付2002年4月24日至2004年8月31日期间未缴纳社保养老和失业补偿30000元；4、支付2002年4月24日至2018年12月31日期间十三薪65800元；5、支付2002年4月24日至2018年12月31日期间年终奖30600元；6、支付2002年4月24日至2018年12月31日期间物价补贴39600元；7、支付2002年10月12日至2007年12月31日休息日加班费39724.1元；8、支付2008年1月1日至2018年12月31日期间休息日加班费121379.31元。2019年7月4日，该委做出京东劳人仲字[2019]第2226号裁决书，裁决：一、确认赵卫宏与民族出版社二○○四年五月一日至二○○七年十二月三十一日期间存在劳动关系；二、确认赵卫宏与诚信创业公司二○○八年一月一日至二○一八年十二月三十一日期间存在劳动关系；三、民族出版社支付赵卫宏二○○四年五月一日至二○○四年八月三十一日期间未缴纳养老保险补偿204.6元；四、驳回赵卫宏其他仲裁请求。赵卫宏不服，提起诉讼，诉如所请。本院认为，赵卫宏与民族出版社均认可仲裁裁决的二○○四年五月一日至二○○七年十二月三十一日期间存在劳动关系，本院不持异议，予以确认。诚信创业公司均认可仲裁裁决的二○○八年一月一日至二○一八年十二月三十一日期间存在劳动关系，本院不持异议，予以确认。赵卫宏主张二○○二年四月二十四日至二○○四年四月三十日期间与民族出版社存在劳动关系一节，赵卫宏提交的民族出版社工会证明可以显示出其在上述期间段已入职民族出版社工作，民族出版社未在法定期限内提出异议，应视为其已认可该证据，民族出版社主张上述期间段不存在劳动关系的辩解没有依据，本院不予采信，故本院确认二○○二年四月二十四日至二○○四年四月三十日期间赵卫宏与民族出版社存在劳动关系。为职工缴纳社会保险，是用人单位的法定义务。农民合同制职工因用人单位未参加社会保险或未足额缴纳养老、失业保险费，不能享受养老保险待遇和失业保险一次性生活补助费待遇的，用人单位应当予以补偿。民族出版社认可二○○四年八月三十一日前未为赵卫宏缴纳养老保险、失业保险，依据《关于印发〈农民合同制职工参加北京市养老、失业保险暂行办法〉的通知》（京劳险发(1999)99号）第十条、《关于印发〈北京市农民工养老保险暂行办法〉的通知》（京劳社养发[2001]125号）第十二条第二款的规定，经核算，民族出版社应支付赵卫宏二○○二年四月二十四日至二○○四年八月三十一日期间未缴纳养老保险补偿2513元、失业保险一次性生活补助费3084元。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。赵卫宏与诚信创业公司签订有无固定期限劳动合同，双方均应按照劳动合同履行各自的义务。根据已查明的事实，双方曾就2018年12月31日是否解除劳动合同进行过协商，但未达成一致。诚信创业公司主张双方未解除劳动关系，后续事宜全部委托民族出版社处理，未举证证明，且诚信创业公司与赵卫宏之间的劳动关系，存在怠于管理的责任。从事实来看，2019年1月1日开始，因民族出版社与诚信创业公司的派遣服务协议到期，赵卫宏虽仍继续在民族出版社工作，但与赵卫宏履行劳动合同的主体相对方已实质变更，赵卫宏的工资和社保也并非诚信创业公司发放和缴纳。解除行为告知劳动者时即以生效，诚信创业公司亦在劳动保障监察部门谈话时均陈述已于2018年12月31日与赵卫宏解除劳动合同关系，故庭审中诚信创业公司主张双方未解除劳动关系，没有事实和法律依据，本院不予采信。诚信创业公司现主张2018年12月31日未与赵卫宏解除劳动合同关系，没有依据，诚信创业公司系违法解除，应向赵卫宏支付违法解除劳动关系赔偿金。具体经济补偿数额，按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。用工单位给派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。作为用工单位的民族出版社虽告知赵卫宏如果继续工作的话，需要与新的派遣单位重新签订劳动合同，但未履行后续协助义务，含混用工，对赵卫宏的用工行为存在过错，故民族出版社应承担连带赔偿责任。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。赵卫宏虽提交了巡逻值班表、工资统计表、考勤统计表、工作记录，证明存在周末加班情形，但上述证据中显示姓名为赵真，并非本案原告赵卫宏；其次，用人单位因安全、消防、节假日等需要，安排劳动者从事与本职工作无关的值班任务，不属于加班情形；再次，赵卫宏自述由其负责所在部门的考勤和加班统计工作，如对加班统计有异议，可及时与单位进行沟通确认。故赵卫宏要求支付休息日加班工资的请求，没有依据，本院不予支持。关于十三薪、年终奖、物价补贴，属于福利性质，劳动者与用人单位双方并未进行书面约定，且赵卫宏提交的工资条亦仅发放过一次年终奖，不足以证明单位每年均应向赵卫宏发放，故赵卫宏要求支付十三薪、年终奖、物价补贴的请求，依据不足，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条、第九十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条第（一）项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、确认赵卫宏与民族出版社自二○○二年四月二十四日至二○○七年十二月三十一日期间存在劳动关系；二、确认赵卫宏与北京诚信创业劳务派遣服务有限公司自二○○八年一月一日至二○一八年十二月三十一日期间存在劳动关系；三、自本判决生效之日起七日内，北京诚信创业劳务派遣服务有限公司支付赵卫宏违法解除劳动合同赔偿金146371.70元；四、自本判决生效之日起七日内，民族出版社支付赵卫宏二○○二年四月二十四日至二○○四年八月三十一日期间的养老保险补偿2513元、失业保险一次性生活补助费3084元，共计5597元；五、民族出版社对上述第三项判决结果承担连带赔偿责任；六、驳回赵卫宏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由民族出版社负担5元，由北京诚信创业劳务派遣服务有限公司负担5元，均自本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 长  王轶楠人民陪审员  段庆林人民陪审员  朱树荆二〇一九年十一月五日法官 助理  魏 志书 记 员  魏 志