河南省修武县人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫0821刑初282号公诉机关河南省修武县人民检察院。被告人徐小顺，男，1963年4月17日生，户籍地：河南省修武县，汉族，高中文化程度，2004年1月任七贤镇韩庄村报账员，2014年12月任修武县七贤镇韩庄村党支部副书记，2018年11月任修武县七贤镇韩庄村党支部书记，住修武县。因涉嫌职务侵占、挪用资金，2019年7月18日被留置调查，同年9月6日被刑事拘留。辩护人刘喜庆，河南云台律师事务所律师。修武县人民检察院以修检一部刑诉[2019]77号起诉书指控被告人徐小顺犯职务侵占、挪用资金罪一案，2019年10月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行审理，修武县人民检察院指派检察员武春贞、丁艳敏出庭支持公诉，徐小顺与辩护人刘喜庆到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2008年4月，修武县七贤镇韩庄村委干部张某、郭某平等人商议，将租赁给本村村民林某等三人位于云台山景区售票大厅内的5个摊位，在原租赁费基础上每年上调3000元，由报账员徐小顺负责收取。2008年至2014年，徐小顺利用担任报账员职务之便，将每年上调的摊位租赁费15000元，共计105000元非法占为己有。徐小顺利用担任七贤镇韩庄村报账员职务之便，于2007年3月21日将收取农户宅基地款中的102000元以个人名义在修武县商业银行方庄支行办理一张定活两便储蓄存单，2007年6月19日取出后将利息143.62元占为己有。2007年3月22日七贤镇韩庄村17农户将交纳的宅基地款391000元按照徐小顺的要求，以徐小顺个人名义在修武县农村商业银行方庄支行办理17张定活两便储蓄存单交徐小顺。2007年4月20日徐小顺将存款取出后将利息175.1元占为己有。2007年6月19日徐小顺将收取的农户宅基地款共计493000元交修武县七贤镇财税所韩庄村账户。2008年2月4日焦作煤业（集团）方庄矿有限责任公司给付韩庄村塌陷赔偿款20万元现金支票，徐小顺利用担任报账员的职务便利，将20万元赔偿款取出后存入其在中国农业银行的账户。2008年2月15日，将其中19万元取出后在修武县农村商业银行方庄支行办理了储蓄存单，2008年6月4日将该款取出后交修武县七贤镇财税所韩庄村账户，将利息393.49元非法占为己有。案发后，徐小顺主动退还全部赃款，公诉机关提交相应证据。公诉机关认为，徐小顺利用职务上的便利，将集体财物非法占为己有，挪用村集体财物进行营利活动，触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百七十二条第一款之规定，构成职务侵占、挪用资金罪。徐小顺一人犯数罪，应当数罪并罚，其主动退还全部赃款，可酌情从轻处罚；如实供述犯罪事实，自愿接受处罚，可从轻和依法从宽处理。建议对徐小顺职务侵占判处有期徒刑一年以下刑罚，挪用资金判处有期徒刑一年以下刑罚。被告人徐小顺辩称，对起诉书指控的事实和罪名没有异议，认罪认罚。辩护人辩称，对公诉机关指控职务侵占罪名无异议，对认定数额有异议，徐小顺与郭某随合伙经营3个摊位，徐小顺自2008年-2014年应缴纳的31500元部分不应认定为职务侵占；对挪用资金罪有异议，徐小顺为管理、使用资金方便，并非为获取不法利息，不构成犯罪；即使构成挪用资金罪，犯罪行为发生于2008年，法定最高刑期为三年以下有期徒刑，追溯时效为五年，2019年提起公诉时超出追溯期；徐小顺在犯罪后电话通知到案，主动供述犯罪事实，应当认定为自首，减轻处罚。经审理查明事实同公诉机关指控。上述事实，有下列证据证实：一．书证：（1）户籍证明、前科查询证明，证实被告人徐小顺达到刑事责任年龄且无违法犯罪记录。（2）2019年8月19日中国共产党修武县七贤镇委员会、修武县七贤镇人民政府出具的徐小顺个人简历，证实被告人徐小顺先后担任韩庄村报账员、村党支部副书记、村党支部书记等职务。（3）中共七贤镇委员会的任命文件和换届选举结果批复、职务任免通知，证实被告人徐小顺任党支部副书记、书记的任命时间。（4）被告人徐小顺的入党申请书、入党志愿书、转正申请，证实徐小顺为中共党员。（5）中共修武县纪律检查委员会提供的《关于给予徐小顺开除党籍处分的决定》，证实被告人徐小顺已被开除党籍。（6）2019年8月16日修武县监察委员会出具的徐小顺到案证明，证实被告人徐小顺系通知到案。（7）2019年8月17日修武县七贤镇韩庄村村民委员会证明，证实韩庄村共收郭某1、马某、林某云台山8年摊位费，共计112.8万元。（8）2019年8月19日修武县七贤镇韩庄村民委员会出具的关于云台山景区管理局售票大厅购物中心韩庄村摊位经营的情况说明，证实2007年3月至2015年4月，8年时间韩庄村应收取摊位费123.3万元，经在镇财税所核对，实际入账摊位费112.8万元。（9）2019年8月16日修武县七贤镇韩庄村村民委员会出具的百家岩售票大厅韩庄村群众交纳承包费记账凭证复印件，证实2007年-2014年马某、林某、郭某1三人每年向韩庄村交纳摊位承包费141000元。（10）被告人徐小顺在农村商业银行开户明细，证实徐小顺农村商业银行账户交易明细。（11）2019年8月26日修武县七贤镇韩庄村村民委员会出具的关于韩庄村收取农户新农村建设宅基地款的情况说明，证实韩庄村收取农户新农村建设宅基地款的事实。（12）2019年8月9日修武县七贤镇韩庄村村民委员会提供的记账凭证复印件，证实韩庄村收取张小孩等23人的建设新农村款56万元于2007年6月18日入账。（13）2019年8月26日修武县七贤镇财税所和七贤镇韩庄村民委员会均出具塌陷地赔偿款的入账情况说明，证实2008年6月4日韩庄村收到方庄矿土地塌陷赔偿款20万元，2008年7月4日存入村集体账户10万元。（14）焦作煤业方庄矿有限责任公司提供的记账凭证及明细复印件，证实2008年2月4日焦作煤业方庄矿有限责任公司给付塌陷赔偿费30万元，其中20万元付给焦作市坚固水泥厂，10万元冲抵韩庄村的其他应收款。（15）2019年6月20日修武县七贤镇韩庄村村民委员会提供的记账凭证，证实韩庄村于2008年6月和9月共计收方煤集团塌陷赔偿款入账30万元。（16）被告人徐小顺的中国农业银行活期存折明细清单，证实徐小顺的农行账户于2008年2月4日存款20万元，2008年2月15日取出19万元。（17）河南省农村信用社提供被告人徐小顺的储蓄单据及存款利息清单复印件，证实徐小顺于2007年3月21日以个人名义办理定活两便储蓄业务存入102000元，于2007年6月19日取出102143.62，利息为143.62元；于2007年3月22日以个人名义办理17张定活两便储蓄业务共计存入391000元，于2007年4月20日取出391175.1元，利息合计175.1元；于2007年2月15日整存整取储蓄业务存入190000元，于2007年6月4日取出，利息393.49元。（18）2019年8月26日崔梦哲提供的记账凭证和七贤镇财税所出具的证明，证实2018年12月19日原报账员被告人徐小顺将银行利息1059.03元存入韩庄村村集体账户中。（19）扣押款物清单，证实扣押被告人徐小顺家属代退还现金105000元人民币。二．证人证言（1）证人林某证言，证实其承包韩庄村的摊位，第一年承包费是34000元，第二年每个摊位涨3000元管理费，承包费交给徐小顺。（2）证人马某、陈某证言，证实承租韩庄村摊位，2007年交了3万元租金，自2008年起每年涨3000元为3.3万元交到2014年，共给徐小顺交了26.1万元，未出具票据。（3）证人郭某1、徐某证言，证实承租韩庄村摊位，三个摊位2007年开始是77000元，从2008年后三个摊位每年向村委会多交9000元，多交了7年，一共多交了63000元，钱直接交给徐小顺，没有开票。（4）证人张某证言，证实2007年韩庄村摊位费收入合计14.1万元，2008年每个摊位涨价3000元。租赁费的收取是徐小顺负责，应该入村集体账，收取的摊位费未处理过村里的费用。（5）证人郭某2证言，证实韩庄村摊位中标费总共大概是14万元左右，2008年开始每年每个摊位多收3000元，租赁费的收取是徐小顺负责。（6）证人王某证言，证实2007年交34000元的摊位费，2008年之后每年摊位费增加3000元。（7）2019年8月19日郭某3提供的经营摊位情况说明，证实2012年开始经营，每年摊位费37000元，和王某各自承担18500元的摊位费。（8）2019年9月1日刘某提供的情况说明，证实向韩庄村交宅基地钱20000元，押金3000元。（9）2019年9月1日郭某4提供的情况说明，证实向韩庄村交宅基地钱20000元，押金3000元。（10）2019年9月1日赵某提供的情况说明，证实向韩庄村交宅基地钱20000元，押金3000元。（11）2019年9月3日郭某2提供的情况说明，证实向韩庄村交宅基地钱20000元，押金3000元。（12）2019年9月17日范某提供的关于吸收韩庄村2007建设新农村赞助情况说明，证实徐小顺于2007年6月19日以现金支方庄镇农村信用社村级经费账户。被告人徐小顺的供述与辩解：2008年至2014年，其将收取的3家农户上调的租赁费共计105000元（5个摊位每年15000元，七年共计105000元），未入韩庄村集体账户占为己有。2007年将共计493000元的宅基地款存入其个人账户，2007年6月19日取出后，交七贤镇财税所韩庄村账户，将利息318.72元占为己有。2008年2月4日，将收到的焦作煤业（集团）方庄矿有限责任公司给付韩庄村的塌陷赔偿款中国农业银行现金支票20万元存入个人的中国农业银行账户，2008年2月15日提取现金19万元在修武县七贤镇农商银行开户办理了一张存单，2008年6月4日将20万元交入七贤镇财税所韩庄村账户，将利息393.49元占为己有。上述证据均经过当庭举证、质证，收集程序合法，证据之间相互印证，且被告人徐小顺当庭供认不讳，达到事实清楚，证据确实、充分的程度，足以认定。本院认为，被告人徐小顺利用担任村报账员的职务便利，将集体经济组织财物非法据为己有，数额较大，构成职务侵占罪，应处五年以下有期徒刑或者拘役；挪用韩庄村集体资金进行营利性活动，数额较大，构成挪用资金罪，应处三年以下有期徒刑或者拘役，公诉机关指控以上两项罪名成立，本院予以支持。辩护人主张被告人徐小顺职务侵占的数额应为73500元。本院认为，徐小顺作为摊位合伙经营者和负责收取摊位费的报账员，其应当缴纳的31500元依法亦属于村集体经济财产，在他人不知情的情形下未入账，也应当认定为职务侵占的数额。辩护人还主张挪用资金的定性、追溯期限存在问题，徐小顺在收取宅基地款和塌陷赔偿款时以其个人名义存入银行，并将利息据为己有，系进行营利性活动，符合挪用资金罪特征；本案中徐小顺犯挪用资金罪的追溯期限为五年，但其于追溯期限内再犯职务侵占罪，犯罪行为系持续状态，直到2014年6月5日终了，因此监察机关2019年5月23日立案审查进行追诉，不超过追诉期限五年。徐小顺虽由电话通知到案，但监察机关约谈徐小顺时，并未如实供述犯罪事实，不能认定为自首，故对辩护人相关辩护意见不予采纳。徐小顺一人犯数罪应依法数罪并罚。其主动退还全部赃款，可从轻处罚；徐小顺如实供述犯罪事实，可从轻处罚；其于审查起诉阶段自愿具结认罪认罚，可依法从宽处理，对辩护人这些从轻辩护意见予以采纳。根据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百七十二条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条和《中华人民共和国监察法》第四十四条第三款之规定，判决如下：一、被告人徐小顺犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月；犯挪用资金罪，判处拘役四个月；数罪并罚决定执行有期徒刑六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月18日起至2020年1月17日止）二、追缴到案的犯罪所得105000元，对韩庄村委会进行退赔。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接上诉于河南省焦作市中级人民法院。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本六份。审 判 长  刘家新人民陪审员  宋瑞娟人民陪审员  程建庄二〇一九年十一月二十九日书 记 员  李美茵