江苏省泰州市姜堰区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏1204民初1152号 原告：唐山市路北区联益居家建材经营部，统一社会信用代码92130203MA08A2P2XB，住所地河北省唐山市路北区碧玉华府6号楼三单元3号商业。 经营者：李爱林，男，1969年8月15日出生，汉族，住江苏省泰州市姜堰区。 委托诉讼代理人：包华林，泰州市海陵工业园区法律服务所法律工作者。 被告：唐山天昱房地产开发有限公司，统一社会信用代码911302005632462747,住所地河北省唐山市路南区天昱金元1号楼1单元1307室。 法定代表人：洪剑辉，该公司经理。 被告：唐山天昱市政工程有限公司，统一社会信用代码911302006622217341，住所地河北省唐山市路南区学院南路街道办事处院内。 法定代表人：魏兴元，该公司经理。 被告：母春杰，男，1975年2月22日出生，汉族，住河北省唐山市路北区。 被告：魏兴元，男，1978年9月23日出生，汉族，户籍地河北省唐山市路南区，现住河北省唐山市路北区。 被告：姚金山，男，1970年10月7日出生，汉族，住河北省唐山市路南区。 被告：李志坤，男，1978年11月7日出生，汉族，住河北省唐山市路南区。 六被告共同委托诉讼代理人：冀小山，河北高阶律师事务所律师。 六被告共同委托诉讼代理人：吕芳，河北高阶律师事务所律师。 第三人：江苏省第一建筑安装集团股份有限公司，统一社会信用代码913200001347920151，住所地江苏省南京市栖霞区紫东路2号1幢。 法定代表人：张敏湘，该公司总经理。 委托诉讼代理人：于俊，泰州市海陵工业园区法律服务所法律工作者。 原告唐山市路北区联益居家建材经营部（以下简称联益经营部）与被告唐山天昱房地产开发有限公司（以下简称天昱房地产公司）、唐山天昱市政工程有限公司（以下简称天昱市政公司）、母春杰、魏兴元、姚金山、李志坤及第三人江苏省第一建筑安装集团股份有限公司（以下简称江苏一建公司）债权转让合同纠纷一案，本院于2019年1月28日立案受理。审理中，原告向本院申请财产保全。本院于2019年2月1日依法作出（2019）苏1204民初1152号民事裁定书，裁定冻结被申请人天昱房地产公司、天昱市政公司、母春杰、魏兴元、姚金山、李志坤银行存款合计3400万元或查封、扣押其等额财产。六被告在答辩期内提出管辖权异议，要求将本案移送唐山市中级人民法院(以下简称唐山中院)审理。本院于2019年5月13日依法作出（2019）苏1204民初1152号之一民事裁定书，裁定驳回六被告对本案管辖权提出的异议。六被告不服，上诉至泰州市中级人民法院。泰州市中级人民法院于2019年8月22日作出（2019）苏12民辖终225号民事裁定书，裁定驳回上诉、维持原裁定。本院依法组成合议庭、适用普通程序公开开庭进行审理。原告经营者李爱林及其委托诉讼代理人包华林、被告李志坤及六被告共同委托诉讼代理人冀小山、第三人江苏一建公司委托诉讼代理人于俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：判令1、被告天昱房地产公司偿还欠款、利息及违约金、代理费等暂合计3362.3992万元，被告天昱市政公司、母春杰、魏兴元、姚金山、李志坤对上述款项承担连带清偿责任；2、本案的诉讼费用由六被告承担。庭审中，原告明确诉讼请求中欠款本金为905万元、违约金150万元，利息2307.3992万元（其中，以所欠本金为基数自2018年2月14日至2019年1月24日分段计算债务利息为264.7133万元以及迟延履行期间利息264.7133万元，合计529.4266万元；以3200万元为基数自2015年10月21日至2018年2月12日按年利率24%计算的利息为1777.9726万元），放弃要求被告支付代理费的诉讼请求。事实和理由：2018年2月20日，原债权人江苏一建公司将唐山中院（2017）冀02民初200号民事调解书所确认的对被告天昱房地产公司享有的债权中的1445万元转让给原告，并书面通知被告天昱房地产公司。2018年7月29日，在原告的多次催要下，原告与六被告就上述欠款的履行签订了“和解履行协议书”，约定：（1）被告天昱房地产公司尚欠原告的915万元在2018年8月20日前支付给原告。如未按约履行，天昱房地产公司自愿支付惩罚性违约金150万元。（2）被告天昱房地产公司将唐山中院（2017）冀02民初200号民事调解书所确定的所拖欠工程款的利息（以未按调解书约定的时间给付原告欠款的数额为基数，从2018年2月12日起按照年利率24%计算至付清之日止）和迟延履行期间的债务利息，于2018年8月20日前给付原告。如天昱房地产公司未在2018年8月20日前给付，则除应当支付（2017）冀02民初200号民事调解书所确定的所拖欠工程款的利息和迟延履行期间的债务利息外，自愿向原告支付以3200万元（原债权人江苏一建公司起诉天昱房地产公司的诉讼请求数额）为基数自2015年10月21日起至2018年2月12日止按月利率2%计算的利息。被告天昱市政公司、母春杰、魏兴元、姚金山、李志坤作为天昱房地产公司保证人，承担连带担保责任。协议约定后，被告天昱房地产公司先后还款数次，截止至诉讼之日仍有905万元未给付，约定的给付利息等款项一分未付，原告多次催要未果。 六被告共同辩称，1、关于欠款金额。2018年7月29日第三人江苏一建公司、原告、六被告共同签订的《和解履行协议书》，江苏一建公司将经唐山中院（2017）冀02民初200号民事调解书确认的对天昱房地产公司享有的工程款债权1445万元转让给原告。债权转让后天昱房地产公司又偿还了592万元，现实际欠原告853万元。与原告主张的欠款905万元本金相差52万元，含2019年2月4日被告通过其职工王敏向李爱林转账汇款2万元，2018年9月17日替被执行人江苏一建公司向天津市东丽区人民法院（以下简称东丽区法院）交付执行款30万元，2018年11月2日替江苏一建公司向唐山中院执行局交付执行款两次共计10万元，2018年12月20日替江苏一建公司向东丽区法院交付执行款10万元。2、原告主张的违约金过高且没有事实和法律依据。《和解履行协议书》第二条第（2）款第二项约定的“以3200万元为基数自2015年10月21日起至2018年2月12日止按月利率2%计算的利息”没有事实和法律依据。除上述违约金外，《和解履行协议书》第二条第（1）款第三项还约定了惩罚性违约金150万元，该惩罚性违约金与上述利息均属违约金性质，是对违约金的重复约定。3、对违约金过高或过低的判定应当以实际损失为基础。4、第三人江苏一建公司对东丽区法院和唐山中院早已查封的第三人对天昱房地产公司享有的债权不认可，是导致《和解履行协议书》没有全面履行的因素。 第三人江苏一建公司称，对原告起诉的诉讼请求和事实理由均无异议，第三人已经将债权转让给原告，被告应当按照协议书履行给付义务。 经审理,本院查明下列案件事实： 1、2017年5月10日，江苏一建公司以天昱房地产公司为被告向唐山中院提起建设工程施工合同纠纷之诉，要求天昱房地产公司给付拖欠的工程款3000万元（以司法鉴定确定的数额为准）或给付拖欠的工程款3308.687244万元及利息。天昱房地产公司提起反诉，要求江苏一建公司赔偿工程质量损失50万元（以最终评估数额为准）。2018年2月13日，唐山中院作出（2017）冀02民初200号民事调解书，确认双方当事人达成的协议：一、天昱房地产公司应给付江苏一建公司工程款1745万元即调解书签收之日天昱房地产公司给付江苏一建公司300万元，2018年3月30日前天昱房地产公司给付江苏一建公司200万元，2018年4月30日前天昱房地产公司给付江苏一建公司265万元，2018年5月30日前天昱房地产公司给付江苏一建公司140万元，2018年6月30日前天昱房地产公司给付江苏一建公司140万元，2018年7月30日前天昱房地产公司给付江苏一建公司140万元，2018年8月30日前天昱房地产公司给付江苏一建公司140万元，2018年9月30日前天昱房地产公司给付江苏一建公司140万元，2018年10月30日前天昱房地产公司给付江苏一建公司140万元，2018年11月30日前天昱房地产公司给付江苏一建公司140万元；如果到期有一次不履行，江苏一建公司可就剩余款项申请法院强制执行并按未付工程款数额为基数，从2018年2月12日起按年利率24%计息至付清为止。二、本诉案件受理费191800元减半收取95900元、保全费5000元，共计100900元由江苏一建公司负担，反诉案件受理费5050元减半收取2525元由天昱房地产公司负担。三、双方就本诉和反诉无其他纠纷。 2、2018年7月29日，江苏一建公司（甲方）与联益经营部（乙方）、天昱房地产公司（丙方），以及天昱市政公司、母春杰、魏兴元、姚金山、李志坤（均为丁方），签订《和解履行协议书》一份。约定：一、债权转让，甲方已经于2018年2月20日将唐山中院（2017）冀02民初200号民事调解书所确认的甲方对丙方享有的债权中的1445万元转让给乙方，甲方已经书面通知丙方债权转让。二、欠款偿还，（1）本协议生效前，丙方先行向乙方支付450万元，丙方尚欠乙方的915万元在2018年8月20日前支付给乙方。如丙方未能在2018年8月20日前给付上述款项，丙方除应当支付拖欠的915万元外，自愿向乙方支付惩罚性违约金150万元。（2）丙方将唐山中院（2017）冀02民初200号民事调解书所确定的所拖欠工程款的利息（以未按调解书约定的时间给付乙方欠款的数额为基数，从2018年2月12日起按照年利率24%计算至付清之日止）和迟延履行期间的债务利息，于2018年8月20日前给付乙方。如丙方未在2018年8月20日前给付乙方上述款项，丙方除应当支付（2017）冀02民初200号民事调解书所确定的所拖欠工程款的利息和迟延履行期间的债务利息外，自愿向乙方支付以3200万元（甲方起诉丙方时的诉讼请求数额）为基数自2015年10月21日起至2018年2月12日止按月利率2%计算的利息。三、解除查封措施，乙方收到丙方先行支付的450万元后，甲方应当于2018年7月30日上午向唐山中院提出申请解除对丙方的全部财产保全措施。甲方应当将上述解除查封措施程序的情况和时间节点及时通知丙方，以备丙方完成相应工作。甲乙怠于履行本条解除查封的约定的，应当向丙方支付惩罚性违约金150万元。四、融资借款，丙方以解除查封的房产通过银行进行融资借款来偿还欠乙方的款项。五、还款期限，丙方在付款至满1000万元时，甲方将剩余未开增值税发票部分全额开具给丙方（含利息发票）。丙方融资借款并收到甲方全额发票后，立即向乙方偿还剩余欠款和调解书约定的利息。甲方违反本条未出具发票时，丙方拒付余款不属违约。甲方未开票给丙方造成损失的应承担赔偿责任。丙方融资借款后，立即向乙方偿还剩余欠款和调解书约定的利息，最迟还款期限为2018年8月20日。六、履约担保，本协议由丁方作为丙方的保证人，向甲方和乙方承担丙方不履行本协议内容的担保责任，丙方不履行本协议时，丁方保证人均应承担连带保证责任，等等。 同日，上述各方又签订《补充协议书》一份，约定：丙方在履行《和解履行协议书》向乙方付款时，先行付款至1000万元后，扣除东丽区法院两个执行案【（2018）冀0110执135号、（2018）冀0110执845号】90万元、协助履行执行款和唐山中院两个执行案【（2018）冀02执6769号、（2018）冀02执2440号】协助履行执行款131万元，以上合计221万元。各方按下列方式履行：（1）对东丽区法院执行局已经通过法律文书要求丙方协助执行的两个执行案件合计90万元和唐山中院执行局通过法律文书要求丙方协助执行的两个执行案件合计131万元，由甲方与各申请执行人和天津法院、唐山中院沟通协调解决。如未协商沟通好，法院强制执行丙方财产，以丙方实际交付法院的执行额作为向乙方的付款。如甲方沟通解决好上述执行案件，丙方收到法院终结执行案件的法律文书后7个工作日内将221万元付给乙方。本补充协议与和解履行协议书不一致的，以本补充协议为准，等等。 3、2018年12月21日，天昱房地产公司出具承诺书，主要内容：江苏一建公司与天昱房地产公司建设合同纠纷一案，江苏一建公司起诉数额约3000万工程款，初步自行审计的工程量约为3200万元，此工程款应于2015年10月21日前给付。经唐山中院调解双方达成（2017）冀02民初200号民事调解书，江苏一建公司放弃部分工程款的诉讼请求，最终以天昱公司给付1745万元结案，分期给付。在执行调解书的过程中，于2018年7月29日由甲乙丙丁方达成了和解履行协议书，现我单位承诺履行该协议，否则按协议支付违约金以及利息。 4、截止本案诉讼，天昱房地产公司就唐山中院（2017）冀02民初200号一案所涉工程款已支付840万元，具体明细如下：2018年2月14日、4月12日、6月22日、7月26日向江苏一建公司分别付款300万元、50万元、20万元、10万元，合计380万元；2018年7月30日、11月5日、11月26日向联益经营部分别付款400万元、10万元、50万元，合计460万元。 2019年2月4日，天昱房地产公司通过其员工向联益经营部经营者李爱林付款2万元。 另查明，天昱房地产公司代江苏一建公司支付执行款50万元，具体明细：2018年9月17日30万元，案号为东丽法院0110执135号；2018年11月2日5万元，案号为唐山中院冀02执2440号；2018年11月2日5万元，案号为唐山中院冀02执6769号；2018年12月20日10万元，案号为东丽法院0110执845号。 以上事实有和解履行协议书、补充协议、民事调解书、承诺书、付款回单、收款收据、转账凭证、执行裁定书、协助执行通知书、履行到期债务通知书、缴款凭证、银行电子回单、及当事人当庭陈述等证据予以证明。 本案的争议焦点是：1、天昱房地产公司尚欠原告工程款本金是多少？2、原告根据《和解履行协议书》向被告主张利息、违约金是否符合法律规定？ 关于焦点1天昱房地产公司尚欠原告工程款本金是多少。本院认为，2018年7月29日，原、被告及江苏一建公司签订《和解履行协议书》，明确江苏一建公司于2018年2月20日将唐山中院（2017）冀02民初200号民事调解书所确认的其对天昱房地产公司享有的债权中的1445万元转让给原告，并对履行事项进行约定。债权转让后至签订《和解履行协议书》期间，天昱房地产公司支付江苏一建公司80万元，原告认可已经收到。《和解履行协议书》签订后，天昱房地产公司向原告支付了460万元。另天昱房地产公司通过其员工向原告付款2万元，代江苏一建公司支付执行款50万元，审理中原告认可上述52万元抵算天昱房地产公司所欠工程款项。综上，天昱房地产公司已经偿还原告工程款本金592万元，尚欠原告工程款本金853万元。原告称天昱房地产公司尚欠本金905万元，与本院查明事实不符，本院不予支持。 关于焦点2原告根据《和解履行协议书》向被告主张利息、违约金是否符合法律规定？本院认为，1、关于原告主张的利息。原、被告双方在《和解履行协议书》中约定天昱房地产公司于2018年8月20日前向原告支付以唐山中院（2017）冀02民初200号民事调解书确定的所拖欠工程款的利息，即以未按调解书约定时间给付的数额为基数、按年利率24%自2018年2月12日起计算至付清之日。因截止2018年8月20日天昱房地产公司未按调解书约定时间给付的欠款数额为745万元，按年利率24%自2018年2月12日起计算至2018年8月20日利息为93.0739万元。该约定系天昱房地产公司未按调解书履行付款义务对原告造成损失的补偿，不违反法律法规强制性规定，亦符合原调解书的约定内容，原告的这一诉讼请求依法应予支持。2、案涉债权转让后，原、被告签订了《和解履行协议书》，对债务履行期限、违约责任进行了约定。后天昱房地产公司未能按约定期限付款，构成违约，依法应承担违约责任。关于天昱房地产公司应承担的违约责任，原告认为应按和解履行协议书约定承担违约金和相应利息，被告认为原告主张的违约金和利息属于重复计算且约定过高。本院认为，本案系债权转让合同纠纷，转让的是唐山中院（2017）冀02民初200号民事调解书确认的债权，当事人在转让、受让债权时应以原调解书确定的债权债务为基础。根据我国合同法的规定，违约金的性质主要是补偿性，兼具惩罚性。因天昱房地产公司未按期付款致使原告受到的损失主要是利息损失，考虑到协议履行情况、天昱房地产公司的过错以及原调解书确定的违约责任计算方法、原告的预期利益等因素，本院酌定天昱房地产公司承担的违约责任以其未清偿部分即853万元为基数、自2018年8月20日起按年利率24%计算至实际清偿之日止。原告诉讼请求中超出的部分，无法律依据，本院不予支持。 综上，原告、被告及第三人之间的债权转让合同，除违约金、利息的部分内容外，其余内容合法有效。被告天昱房地产公司依法应向原告偿还尚欠工程款853万元及利息93.0739万元，并应支付以未清偿工程款部分即853万元为基数、自2018年8月20日起按年利率24%计算至实际清偿之日止的违约金。被告天昱市政公司、母春杰、魏兴元、姚金山、李志坤对天昱房地产公司上述履行义务承担连带清偿责任。其承担清偿责任后，依法有权向天昱房地产公司追偿。据此，依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条之规定，判决如下： 一、被告唐山天昱房地产开发有限公司于本判决生效后十日内向原告唐山市路北区联益居家建材经营部偿还工程款853万元及利息93.0739万元，并支付逾期付款违约金（违约金以被告唐山天昱房地产开发有限公司未清偿部分即853万元为基数、自2018年8月20日起按年利率24%计算至实际清偿之日止）； 二、被告唐山天昱市政工程有限公司、母春杰、魏兴元、姚金山、李志坤对被告唐山天昱房地产开发有限公司上述第一项还款义务承担连带清偿责任；其承担清偿责任后，有权向被告唐山天昱房地产开发有限公司追偿； 三、驳回原告唐山市路北区联益居家建材经营部其余诉讼请求。 如六被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费209920元，保全费5000元，合计214920元，由原告唐山市路北区联益居家建材经营部负担124879元，被告唐山天昱房地产开发有限公司、唐山天昱市政工程有限公司、母春杰、魏兴元、姚金山、李志坤负担85041元（原告同意其预交的由被告负担的案件诉讼费由六被告向其直接支付，本院不再退还，由六被告在本判决生效之日起十日内直接向原告支付）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本七份，上诉于江苏省泰州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。 审 判 长  赵东平 人民陪审员  翟智娟 人民陪审员  凌 嵘 二〇一九年十一月二十一日 书 记 员  王 娟 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外： （一）根据合同性质不得转让； （二）按照当事人约定不得转让； （三）依照法律规定不得转让。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。