四川省广元市利州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0802民初1584号 原告：广元市利州区利东融资担保有限公司，住所地：广元市利州区嘉陵办事处建设路55号。 法定代表人：莫斌斌，董事长。 委托诉讼代理人：龚文斌，原告公司法务。 委托诉讼代理人：张科，四川利州律师事务所律师。 被告：四川金贝尔生态科技开发有限公司，住所地：广元市利州区东山街凤鸣路251号。 法定代表人：刘思宁，执行董事。 被告：刘思宁，男，生于1963年3月13日，汉族，住广元市利州区。 上列二被告共同委托诉讼代理人：吴小兵，男，生于1976年7月28日，汉族，住广元市朝天区，系四川金贝尔生态科技开发有限公司原材料部门经理。 被告：广元市昭化区东盛国有投资有限公司。 法定代表人：张勇，董事长。 委托诉讼代理人：杨丽，四川广府律师事务所律师。 原告广元市利州区利东融资担保有限公司（以下简称：利东公司）与被告四川金贝尔生态科技开发有限公司（以下简称：金贝尔公司）、刘思宁、广元市昭化区东盛国有投资有限公司（以下简称：东盛公司）追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告利东公司的委托诉讼代理人龚文斌、张科，被告金贝尔公司、刘思宁的委托诉讼代理人吴小兵，被告东盛公司的委托诉讼代理人杨丽均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告利东公司向本院提出诉讼请求：1、责令被告金贝尔公司向原告支付担保代偿款4052306.62元（其中利息代偿额152306.62元）；2、责令被告金贝尔公司向原告支付律师费40000元;3、责令被告金贝尔公司从2018年12月29日起以4052306.62元为本金，按月息2%向原告支付资金占用费至清结之日止；4、责令被告刘思宁对上述（一）、（二）、（三）项诉讼请求与被告金贝尔公司承担连带偿还责任；5、责令被告东盛公司对第一项诉讼请求中的2066600元承担连带偿还责任；6、确认原告对被告金贝尔公司位于广元市利州区.1平方米的混合住宅用地享有优先受偿权。事实及理由：2017年8月2日，被告金贝尔公司与绵阳市商业银行股份有限公司广元分行（以下简称：绵商银行广元分行）签订了一份《人民币流动资金借款合同》，约定由绵商银行广元分行向被告金贝尔公司借款390万元，借款期限一年。同日，原告与被告金贝尔公司签订了一份《融资担保合同》，该合同约定由原告为被告金贝尔公司在绵商银行广元分行的借款提供担保，担保费为每年117000元，若金贝尔公司不能按期偿还借款本息导致原告代偿责任的发生，被告金贝尔公司应向原告支付违约金及赔偿损失，双方还对其他权利义务作出了相应的约定。当天，原告与被告刘思宁签订《最高额反担保（抵押）合同》，约定刘思宁以其位于广元市利州区混合住宅用地1272.1平方米为金贝尔公司的借款向原告提供抵押担保，并办理了最高额抵押登记。同时，被告刘思宁向原告发出了《无限连带责任保证书》，为金贝尔公司的借款向原告提供连带责任的反担保。上述合同签订后，原告全面履行了自己的合同义务，而金贝尔公司在借款合同履行期限内未按合同约定付清借款本金及利息。原告在银行的要求下，截止2018年12月29日共为金贝尔公司代偿借款本息4052306.62元。 被告金贝尔公司、刘思宁辩称：1、原告为被告金贝尔公司偿还银行借款的事实是真实的，金额也无异议；2、对律师费不认可，原告方是盈利性企业，律师费属于公司内部费用，应当由原告承担；3、原告主张资金占用费过高，由人民法院依法裁判；4、抵押的土地抵押期限为1年，现在已过诉讼时效。 被告东盛公司辩称：1、东盛公司作为本案被告主体不适格。本案中，原告与被告金贝尔公司、刘思宁之间是担保合同关系，而金贝尔公司与被告东盛公司之间是公司与股东的关系，原告与东盛公司之间没有直接的合同或法律关系，三者之间不是同一事实和同一法律关系。东盛公司与本案处理结果没有直接的利害关系，不应作为被告参加诉讼；2、原告要求东盛公司承担责任，没有事实和法律根据；3、被告刘思宁对外转让股权，未经公司股东同意，其股权转让协议无效，东盛公司作为善意受让人，不应当承担责任；4、原告应当首先向被告金贝尔公司及刘思宁实现债权；5、对2017年7月27日的股东会决议的三性有异议，该决议形式上不具备担保性质的要件，不能证明被告东盛公司具备担保人的要件，不应当认定东盛公司合法的担保人身份。即使有决议存在，但按相关法律规定，东盛公司对外担保必须要有主管部门的同意，否则，也应认定担保无效。 经审理查明：2017年8月2日，被告金贝尔公司（甲方）与绵商银行广元分行（乙方）订立《人民币流动资金借款合同》（合同编号：7007201701184422），主要约定：乙方向甲方提供借款人民币390万元用于甲方日常生产经营周转。借款期限从2017年8月2日起至2018年8月1日，借款月利率5.075‰，按月结息，结息日为每月20日；逾期借款按合同利率加收50%的利率计收罚息，对未支付利息按合同利率加收50%的利率计收复利，担保方式为保证＋质押。 同日，被告金贝尔公司（乙方）与原告利东公司（甲方）订立《融资担保合同》【合同编号：（2017）保字第33号】，约定由利东公司为金贝尔公司在绵商银行广元分行的借款提供担保，并约定：一、甲方为乙方与绵商银行广元分行于2017年8月2日签订的编号为7007201701184422《人民币流动资金借款合同》项下的贷款本息提供连带责任保证担保；二、担保期限：自贷款发放之日开始，至借款期限届满之日两年止；三、担保费用：乙方保证在甲乙双方签署本合同后，在银行实际发放贷款之前，按照2%的年费率标准，按年向甲方支付担保费用，具体支付金额及时间为本次实际支付担保费金额117000元；在已支付担保费的担保期间，若乙方申请提前归还贷款本息或者因乙方违反债权银行的有关规定导致贷款被银行提前收回，甲方均不退还己收取的担保费用；四、反担保方式：1、金贝尔公司法定代表人刘思宁个人位于广元市中区.1平方米的土地【土地使用权证：广国用（2003）字第1741号】在不动产中心办理后顺位抵押登记。2、金贝尔公司法定代表人刘思宁个人承担无限连带责任，并签订无限连带责任书；五、违约责任：如因乙方未能如约履行上述贷款合同相关义务，甲方自收到逾期贷款催收通知书之日起，乙方就必须承担以下的违约责任，甲方有权向乙方追偿的款项包括：1、乙方一次性按违约担保贷款金额的10%向甲方支付违约金。2、乙方向甲方支付的代偿款：甲方依据《人民币流动资金借款合同》和《保证合同》代乙方偿还贷款银行的贷款本息及实现债权的全部费用。3、乙方向甲方支付代偿款的资金使用费：自代为偿还之日起，乙方应当为甲方的代偿款按照月息2%支付资金使用费。4、甲方为实现债权所需要的全部费用，包括评估、拍卖、变卖费用，以及诉讼费、律师费、差旅费等。5、反担保债权实现后不足以弥补甲方损失的差额；六、其他事项：（1）甲方因为乙方担保事项而签署的《担保函》或《担保合同》是本合同不可分割的组成部分。（2）各反担保方签署的反担保合同是本合同的从合同，从合同未尽事宜则以本合同为准，从合同与本合同相冲突则以有利于实现甲方追偿权为准；七、本合同应由甲乙双方法定代表人或授权代表人签字并加盖公章，贷款银行接受甲方担保并与乙方签订《人民币流动资金借款合同》之日起生效，本合同自甲乙双方债权债务结清时终止。 同时，原告利东公司（甲方）与绵商行广元分行（乙方）订立《保证合同》（合同编号：7007201701184424），约定原告利东公司为被告金贝尔公司在绵商银行广元分行处的借款本息及违约金等提供连带责任保证担保。 合同签订当天，被告刘思宁向原告利东公司出具《无限连带责任保证书》，承诺对原告为金贝尔公司的上述借款担保提供无限连带责任反担保。对因金贝尔公司给原告造成的全部损失承担无限连带责任。保证期限自贷款发放之日开始，至借款期限届满之日两年止。同时，被告刘思宁与原告签订《最高额反担保（抵押）合同》,约定刘思宁以个人位于广元市中区混合住宅用地1272.1平方米【土地使用证号：广国用（2003）字第1741号】作抵押，对原告为金贝尔公司的上述借款担保提供最高额不超过390万元的抵押反担保，抵押财产净值约为人民币叁佰玖拾万元，如对抵押物载明有价格，并不作为抵押权人依本合同对抵押物进行处分的估价依据，也不构成抵押权人行使抵押权的任何限制；反担保范围：包括自2017年8月7日至2020年8月6日期间每笔债务合同或其他所签订的法律性文件约定的全部主贷款、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金以及实现贷款所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）。上述期间内主贷款的最高额不超过人民币390万元；抵押权的存续期间：抵押权的存续期间至被担保的贷款诉讼时效届满之日后两年止；抵押登记：在本合同签订后5日内，抵押人应按相关法律规定办理抵押登记；办理完毕后，抵押人应于3日内将有关登记文件的证明或证书送交抵押权人；违约责任：借款人违反主合同、《委托担保服务合同》的约定，导致债务逾期或抵押权人为其垫付的，视为抵押人违约抵押权人有权提前要求抵押人履行抵押责任，变卖或拍卖抵押物，提前直接偿还主债务或将主债务款项向公证处提存。并由抵押人向抵押权人承担被担保主贷款数额百分之十的违约金。2017年10月24日，被告刘思宁将该土地在广元市国土资源局办理抵押登记【不动产权证明号：川（2017）广元市不动产证明第0018125号；抵押方式：最高额抵押，被担保主债权数额390万元，履行债务期限：2017年8月7日起2020年8月6日，抵押面积：1272.1平方米。该笔抵押登记为顺位抵押登记】。 被告金贝尔公司借款后，未按合同约定偿还借款本息。2018年12月29日，绵商银行广元分行向原告利东公司发出《融资性担保公司担保代偿通知书》，要求原告代偿金贝尔公司截止2018年12月29日拖欠的逾期借款本金3783383.77元，利息268922.85元，合计4052306.62元。原告收到通知后，当天即为被告金贝尔公司代偿了借款本息4052306.62元。后原告向被告追偿未果，遂于2019年3月，诉至本院，请求处理。 另查明，2017年7月27日，被告金贝尔公司召开由东盛公司、刘思宁两位股东参加的股东会，并通过决议：一、金贝尔公司全体股东一致同意由金贝尔公司为借款主体在绵商银行广元人民路支行担保贷款390万元，期限一年，由利东公司提供担保；二、全体股东一致同意金贝尔公司法定代表人刘思宁以个人位于广元市中区【土地证号：广国用（2003）字第1741号】1272.1平方米的土地到国土部门做顺位抵押登记；三、全体股东一致同意对上述借款按照所持股本金比例承担责任。股东会决议作出后，金贝尔公司将其交与原告利东公司一份。 上述事实，有原、被告陈述，《人民币流动资金借款合同》，《保证合同》，《融资担保合同》，《无限连带责任保证书》，《最高额反担保（抵押）合同》，不动产登记证明，《融资性担保公司担保代偿通知书》，银行通用业务凭证等证据证实，足以认定。 本院认为：原、被告之间订立的《融资担保合同》、《最高额反担保（抵押）合同》均系双方当事人真实意思的表示，且不违反国家法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，双方均应按照合同全面履行自己的合同义务。原告依照合同约定承担担保责任，为被告金贝尔公司代偿其在绵商银行广元分行的借款本金及利息4052306.62元后，按照《融资担保合同》约定，原告有权向被告进行追偿。现原告要求被告金贝尔公司给付原告为其代偿的借款本息共计4052306.62元的诉讼请求，理由正当，合法有据，本院予以支持。对原告要求被告金贝尔公司给付以4052306.62元为基数，从代偿之日起按月息2%计算至清结之日止的资金占用利息，符合《融资担保合同》的约定，本院也予以支持。 对原告主张的律师费问题，本院认为，在涉及追偿权这类权利义务关系十分明确的诉讼案件中，律师费用不属当事人必要的支出。规定在双方签订的合同中，虽可起到对借款人违约惩戒的作用，但对处于弱势一方的借款人来讲明显不公。且本案中，原告虽然提供了支付案件代理费4万元的发票，但并未提供委托代理合同等其他相关证据佐证该费用属支付的本案律师代理费。故对原告主张的律师费请求，本院不予支持。 被告刘思宁向原告利东公司出具《无限连带责任保证书》，自愿对原告为金贝尔公司的借款担保提供连带责任反担保，其作为连带责任保证人，在被告金贝尔公司在合同规定的债务履行期届满没有履行债务，而由原告承担担保责任代其偿还贷款本息后，应当按照合同约定对原告代偿的贷款本息及产生的相关费用承担连带清偿责任。同时，被告刘思宁自愿用自己所有的土地使用权为原告利东公司对被告金贝尔公司贷款担保进行抵押反担保，在原告承担担保责任后，被告金贝尔公司未向原告清偿债务时，被告刘思宁作为抵押担保人，也应当以其抵押担保财产承担担保责任。但该抵押担保土地，在案涉担保办理抵押登记前，还为其他债权进行了抵押担保，案涉抵押登记仅为顺位抵押登记。故原告可在前位抵押权人实现抵押权或撤销抵押后，顺位享有对该抵押物在最高额360万元范围内的优先受偿权。 关于被告东盛公司的责任问题，本院认为，东盛公司作为金贝尔公司的股东，虽然在股东会议中，与其他股东一致同意金贝尔公司在绵商银行借款，由利东公司提供担保，全体股东对借款按照所持股本金比例承担责任，并形成股东会决议，金贝尔公司也将该股东会决议交与原告。但事后，东盛公司既未与绵商银行广元分行签订担保合同，也未与原告利东公司签订反担保合同。而股东会决议仅为金贝尔公司内部股东议事范畴，不构成东盛公司向原告的反担保。原告与东盛公司之间未建立担保合同关系。故对原告要求被告东盛公司对第一项诉讼请求中的2066600元承担连带偿还责任的诉讼请求，因缺乏事实和法律根据，本院不予支持。 对被告金贝尔公司、刘思宁辩称抵押的土地抵押期限为1年，现已过时效的辩解意见，本院认为，原告与被告刘思宁订立的《最高额反担保（抵押）合同》中约定“抵押权存续期间至本担保的贷款诉讼时效届满之后两年止”，而原告的诉请并未超过诉讼时效，现原告在主债权诉讼时效期间主张抵押权，理应受到法律保护。被告的这一辩解意见，因与事实不符，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百九十五条、第二百零二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告四川金贝尔生态科技开发有限公司在本判决生效之日起三十日内，给付原告广元市利州区利东融资担保有限公司代偿款4052306.62元及利息（以4052306.62元为基数，从2018年12月29日起，按月利率2%计算至代偿款付清之日止）。逾期，则用被告刘思宁顺位抵押的土地使用权【不动产登记证明号：川（2017）广元市不动产证明第0018125号，面积1272.1㎡】，在前位抵押权人实现抵押权或撤销抵押后，对拍卖、变卖所得价款，原告在最高额360万元范围内优先受偿； 二、被告刘思宁对上述债务承担连带清偿责任； 三、驳回原告广元市利州区利东融资担保有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费39858元，由原告广元市利州区利东融资担保有限公司负担640元，被告四川金贝尔生态科技开发有限公司、刘思宁负担39218元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。 审 判 长  周 虹 人民陪审员  周海英 人民陪审员  刘 蓉 二〇一九年十一月十二日 书 记 员  曹明辉