甘肃省张掖市甘州区人民法院民事判决书（2019）甘0702民初4485号原告：靳某，男，1987年11月24日出生，汉族，甘肃省临泽县人，个体工商户，住临泽县。委托诉讼代理人：陈某，甘肃昭武律师事务所律师。被告：赵某，男，1982年4月8日出生，汉族，甘肃省兰州市人，个体工商户。被告：张掖市陇尚溢香源餐饮管理有限责任公司。住所：甘肃省张掖市甘州区青年西街17号1号楼201室。法定代表人：赵某，该公司经理。上列二被告共同委托诉讼代理人：丁某，临泽县东关街法律服务所法律工作者。原告靳某与被告赵某、张掖市陇尚溢香源餐饮管理有限责任公司（以下简称“陇尚溢香源餐饮公司”）合伙协议纠纷一案，本院于2019年5月23日立案受理。2019年6月27日，因本案需以另案审理结果为依据，本院裁定中止审理。本案恢复审理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告靳某及其委托诉讼代理人陈某、被告赵某、陇尚溢香源餐饮公司的共同委托诉讼代理人丁某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告靳某向本院提出诉讼请求：1.要求被告支付原告股份资金165000元，入股期间红利53329元，承担2017年4月1日至2017年12月31日利息2500元，2018年1月1日至2019年3月利息75000元，以上合计295829元；2.要求被告承担诉讼费用。审理中，原告变更诉讼请求为要求被告支付原告股份资金165000元，入股期间红利53329元，承担2017年4月1日至2017年12月31日利息3500元，2018年1月1日至2019年3月利息75000元，以上合计296829元。事实与理由：2016年10月18日，原告与被告赵某签订陇尚溢香源餐饮店经营业务合作协议，后被告赵某注册陇尚溢香源餐饮公司。2018年3月27日，被告赵某代表陇尚溢香源餐饮公司与原告协商，签订《解除合同协议书》，双方自愿解除2016年10月18日签订的合作协议，同时约定，原告入股的资金500000元被告在三年内分次给付原告，每年偿还所有股金的33%，并且按年利率15%承担利息。此外，截至2017年12月31日，被告尚欠原告入股期间的分红53329元（2017年12月31日分红截止），2017年4月1日至2017年12月31日利息47500元，被告支付45000元，下欠2500元。后被告拒不向原告支付应付款项，为维护原告利益，故提起诉讼。被告赵某、陇尚溢香源餐饮公司辩称：1.原告与被告赵某系合伙关系，且系亲属关系。原告系被告陇尚溢香源餐饮公司的股东之一。三方于2016年10月18日签订《股东入伙协议》，其中赵某占股70%、原告占股16.67%、万义邦占股13.33%，由三人共同经营溢香源青西总店和仁和广场店，实际经营期限是从2016年8月1日开始，合同签订后根据《股东入股协议》第六条公司成立一年内不得转让股权，合伙应当利益共享，风险共担。2.自2017年11月至2018年9月，被告分六笔给原告和靳自磊（靳某的弟弟）退款50300元，上述款项应予扣减。3.按《股东入伙协议》第六条约定，公司盈利按盈利部分60%出资比例进行分配，40%作为公司折旧费用，退股方不得要求分配，故被告陇尚溢香源餐饮公司认为原告与被告赵某形成的红利分配违背合同约定，应属无效，故原告诉称要求被告支付红利53329元无事实依据。4.因原告所诉利息约定未征得其他股东同意，故被告不予承担。5.在原、被告合伙经营期间，张掖市食药监局对陇尚溢香源餐饮公司因违背行政法规罚款80080元，被告认为上述罚款应按出资比例分担。综上，被告对原告出资50万元无异议，对原告所诉红利及利息的诉讼请求应予以驳回。本院经审理认定事实如下：2016年10月18日，被告赵某作为甲方、原告靳某作为乙方、案外人万义邦作为丙方，签订《股东入股协议书》一份，该协议书具体内容为：应三方要求，三方作为投资人共同投资人民币300万元共同经营张掖市溢香源火锅青西总店、仁和广场店，本着互惠互利，共同发展的原则，经充分协商，特订立本协议。协议约定，公司由甲、乙、丙三方股东共同投资，总投资额为300万元，其中甲方出资210万元，占股份的70%，乙方出资50万元，占股份的16.67%，丙方出资40万元，占股份的13.33%，三方按照上述资金比例分享利润，分担亏损及风险；三方应以三方同意的现金金额投入，全部投资于2016年8月1日一次性打入公司；除注册资本外，若公司需要补充资金，经三方决定，可按中华人民共和国企业贷款办法，通过银行以合适的方式筹集。同时约定，每个财政年度总结后应尽快把公司的纯利润按照三方对公司注册资本的数额比例分配给各方，股东分红每半年一次，帐务清算后统一打入股东账户。该协议第六条转股或退股约定：公司成立起一年内，股东不得转让股权，自第二年起，经一方股东同意，另一方股东可进行股权转让，此时未转让方对拟转让股权享有优先受让权，转让方违反上述约定转让股权的，转让无效，转让方应向被转让方支付违约金10万元。股东退股，须先清偿其对公司的个人债务（包括但不限于该股东向公司借款，该股东行为使公司遭受损失而须向公司赔偿等）且征得另一方股东的书面同意后，方可退股，否则退股无效，拟退股方仍应享受和承担股东的权利和义务；若公司盈利，则公司总盈利部分的60%将按照股东实缴的出资比例分配，另外40%作为公司的资产折旧费用，退股方不得要求分配。分红后，退股方可将其原总投资额退回。若公司无盈利，则公司现有总资产的80%将按照股东出资比例进行分配，另外20%作为公司的资产折旧费用，退股方不得要求分配。此种情况下，退股方不得再要求退回其原总投资。协议约定发生以下情形，本协议即终止：（1）公司因客观原因未能设立；（2）公司营业执照被依法吊销；（3）公司被依法宣告破产；（4）甲乙丙三方一致同意解除本协议。该协议还对增资、协议解除或终止、转让、违约责任、清算等事项进行了明确约定。合同签订后，原告靳某分别于2016年7月13日、2016年7月14日、2016年7月23日通过银行转账的方式向被告赵某转款合计50万元，全额履行出资义务。2018年3月27日，被告陇尚溢香源餐饮公司、张掖市甘州区陇尚溢香源火锅仁和店作为甲方，原告靳某作为乙方，双方签订《解除合同协议书》一份，协议约定：经甲、乙双方协商，2016年10月18日签订的关于溢香源火锅青西街总店、仁和广场店合作协议于2018年3月27日予以解除。因解除协议，甲方需返还乙方所投入的入股资金50万元，现因甲方无能力偿还乙方所投入的入股资金50万元，甲方承诺在三年内分次给乙方付清，每年偿还所有股金的33%，每年付款时间为3月份，并承担该资金的利息（利息以50万元为基数，当年7500元，即1.5分，以后以剩余款项计息，从2018年1月1日开始计息）。甲乙双方在合作协议解除之后，所有与溢香源火锅青西街总店、仁和广场店的相关债权债务均归甲方所有，乙方不承担任何连带责任和偿还义务。并约定，甲乙双方在合作协议解除之后，乙方所持有的股份自动解除，股份归甲方所有。赵某在该协议甲方落款处签字、捺印，靳某在协议乙方落款处签字、捺印。同时，赵某在该协议落款处备注：“截至2017年12月31日下欠靳某分红53329元，利息47500元”。协议书签订后，案外人万义邦于2018年6月7日向原告转款20000元，备注为“赵某借款利息”；于2018年7月16日向原告弟弟靳自磊转款10000元，备注为“赵某借款利息”；于2018年8月3日向原告弟弟靳自磊转款5000元，备注为“2016年利润分红款”；于2018年8月18日向原告弟弟靳自磊转款5000元，备注为“利润分红款”；于2018年9月30日向原告转款4000元，备注为“股份分红款”。另查明，被告向原告弟弟靳自磊给付代金券及会员卡充值合计6300元。再查明，2016年10月25日，因张掖市甘州区溢香源火锅城使用超过保质期芝麻调和油加工食品的行为，违反了《中华人民共和国食品安全法》第一百二十四条第二项的规定，张掖市食品药品监督管理局决定对张掖市甘州区溢香源火锅城给予1.没收违法所得80元；2.没收违法使用的芝麻调和油1桶；3.罚款60000元。合计罚没款60080元的行政处罚。并于同日向原张掖市甘州区溢香源火锅城负责人张晓琴下发了行政处罚决定书。2018年7月16日，张掖市食品药品监督管理局再次对原张掖市甘州区溢香源火锅城负责人张晓琴下发履行行政处罚决定催告书，经该局调查核实，张晓琴与赵某已达成转让协议，由赵某接手经营张掖市甘州区溢香源火锅城，并由赵某承担张掖市甘州区溢香源火锅城食品经营过程中相关的法律责任。现被告赵某已向张掖市食品药品监督管理局缴纳罚没款合计80080元，其中2017年12月26日缴纳20080元、2017年12月4日缴纳10000元、2018年3月16日缴纳5000元、2018年4月2日缴纳5000元、2019年7月10日缴纳40000元。还查明，2019年7月8日，案外人万义邦作为原告，将靳某、赵某诉至本院，要求确认靳某、赵某签订的《解除合同协议书》无效。本院经审理作出（2019）甘0702民初5497号民事判决书，判决驳回万义邦要求确认靳某与赵某签订的《解除合同协议书》无效的诉讼请求。上述事实，有原、被告及其委托诉讼代理人的当庭陈述，原告提交的《解除合同协议》一份、银行账户交易明细4份、（2019）甘0702民初5497号民事判决书一份，被告提交的《股东入股协议书》复印件一份、付款凭证6份、利润分红明细、张掖市食品药品监督管理局行政处罚决定书、履行行政处罚决定催告书、缴纳罚没款票据5张等证据在卷予以证实。本院认为，首先，关于原告靳某与被告赵某签订的《解除合同协议》的性质及效力，本院已生效（2019）甘0702民初5497号民事判决书已进行认定。依据该判决书，《解除合同协议》实际上系原告靳某与被告赵某之间形成的内部合伙份额的转让协议，并非退伙，未违反原、被告及案外人万义邦签订的《股东入股协议书》，亦不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效协议，双方均应按约履行各自的义务。其次，关于本案的责任主体，虽《解除合同协议》载明甲方为张掖市陇尚溢香源餐饮管理有限责任公司、张掖市甘州区陇尚溢香源火锅仁和店，但在协议落款处未加盖公司印章，结合已生效（2019）甘0702民初5497号民事判决书中对《解除合同协议》性质的认定，被告赵某签订解除合同协议系其个人行为，被告陇尚溢香源餐饮公司不承担责任。原、被告《解除合同协议》第二条约定，因解除协议甲方需返还乙方所投入的入股资金50万元，现因甲方无能力偿还乙方所投入的入股资金50万元，甲方承诺在三年内分次给乙方付清每年偿还所有股金33%的……。现被告赵某未按约向原告支付入股资金，违背了公民在民事活动中应遵循的诚实信用原则，构成违约，应依法承担继续履行的违约责任。本院对原告要求被告支付入股资金165000元的诉请予以支持。关于原告主张的红利及利息。原、被告《解除合同协议》落款处载明：截止2017年12月31日下欠靳某分红53329元，利息47500元。该结算数额系原、被告的真实意思表示，本院依法予以确认。就分红及利息的数额，根据本院查明的事实，案外人万义邦曾分四次向原告及原告弟弟靳自磊支付款项合计44000元，原告陈述上述款项系支付利息。本院认为，其中2018年6月7日转款20000元、2018年7月16日转款10000元，均明确备注为“赵某借款利息”，故上述30000元应认定为利息的支付；其中2018年8月3日转款5000元、2018年8月18日转款5000元、2018年9月30日转款4000元，均明确备注为“利润分红款”或“股份分红款”，故上述14000元应认定为红利的支付。综上，扣除被告已支付的红利及利息，被告还需向原告支付分红款39329元，利息17500元。对被告抗辩称给付原告弟弟靳自磊代金券及会员卡充值合计6300元亦应从中扣除的理由，本院认为，被告提交的付款凭证中均备注为会员卡充值或代金券，无法证明与给付本案分红款及利息具有关联性，故本院不予采信。关于原告主张的利息75000元。依据原、被告《解除合同协议》第二条约定：甲方需返还乙方所投入的入股资金50万元……每年付款时间为3月份，并承担该资金的利息（利息以50万元为基数，当年75000元，即1.5分，以后以剩余款项计息，从2018年1月1日开始计息）。因双方对“即1.5分”的约定不明，庭后本院再次组织原、被告进行了质证，双方对利息应以年利率15%计算均无异议，故原告主张利息应为75000元（500000元×15%×1年）。本院对原告的该项诉请依法予以支持。对被告主张原告应按照出资比例承担向张掖市食品药品监督管理局缴纳罚没款80080元。本院认为，依据被告提交的利润分红明细，原、被告及案外人万义邦在2016年8月1日至2017年3月31日进行利润分红时，便明确约定食药局罚款10000元不计入在内，在2018年3月27日原、被告签订《解除合同协议》时，双方亦未就罚没款承担问题进行结算。原、被告《解除合同协议》成立并已生效，原告合伙份额已转让完毕，现被告主张由原告按照出资比例承担罚没款，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十四条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条规定，判决如下：1被告赵某向原告靳某支付股金165000元，并承担利息75000元，合计240000元；2被告赵某向原告支付分红款39329元，利息17500元，合计56829元；3被告张掖市陇尚溢香源餐饮管理有限责任公司在本案中不承担民事责任。上述一、二项，限于本判决生效之日起三十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5787元，减半收取2894元，由被告赵某负担。原告已交纳，被告负担的受理费由被告直接给付原告，本院退还原告案件受理费2893元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。审 判 员 王 沛 二〇一九年十一月二十五日法官助理 丁 丹书 记 员 刘晓慧