甘肃省白银市平川区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘0403民初1645号 原告：张继文， 委托诉讼代理人：张富军 被告：唐晓霞， 委托诉讼代理人：尹永龙， 第三人：张爱莲， 原告张继文与被告唐晓霞、第三人张爱莲案外人执行异议之诉一案，本院作出（2018）甘0403民初2541号民事判决书，宣判后，原告张继文不服该判决，提起上诉。白银市中级人民法院以认定基本事实不清，证据不足为由作出（2019）甘04民终312号民事裁定书，裁定撤销该判决，发回重审。本院受理后，依法另行组成合议庭，于2019年10月15日公开开庭进行了审理。原告张继文的委托诉讼代理人张富军、被告唐晓霞及其委托诉讼代理人尹永龙到庭参加了诉讼，第三人张爱莲经本院传票合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张继文向本院提出诉讼请求：1.不得执行位于白银市平川区商贸小区4栋1单元XXX房产；2.请求确认白银市平川区商贸小区4栋1单元502房产归张继文所有。事实与理由：张爱莲系张富军（曾用名张复军）前妻，二人于1998年12月20日在平川区黄峤乡人民政府办理结婚登记手续，于1999年2月10日生育儿子张继文。2015年11月19日，二人在白银市平川区民政局协议离婚。离婚协议中约定：登记在二人名下的白银市平川区商贸小区4栋1单元XXX室房产归儿子张继文所有；登记在张爱莲名下的甘DJ1XXX东风本田CRV车一辆归张富军所有；位于开元商厦2楼一间铺面归男方所有；各自承担各自的债务。因协议所涉房产的房贷尚未还清且张继文未满18周岁，遂未办理过户手续，约定该房产由张富军居住、管理、偿还贷款。后在唐晓霞与张爱莲民间借贷纠纷一案中，白银市平川区人民法院将甘DJ1XXX东风本田CRV车拍卖，张富军对此并不知情。现唐晓霞申请强制执行张富军与张爱莲名下的白银市平川区商贸小区4栋1单元XXX室房产，白银市平川区人民法院已对该房产进行查封。张继文认为，离婚协议系张富军与张爱莲的真实意思表示，不存在逃避债务、恶意串通损害他人利益或违反法律法规强制性规定的情形，合法有效。协议约定该房产归张继文所有，张富军实际居住并管理，张爱莲不再享有该房产的任何权利，且唐晓霞与张爱莲之间的债务系张爱莲个人债务，由其自己承担，与张富军无关。（2017）甘0403执8号执行文书损害了房产所有人张继文的所有权，故依法提起诉讼。 唐晓霞辩称，1.张爱莲确实曾经借过唐晓霞的钱，唐晓霞是在2015年11月4日申请诉前保全张爱莲与张富军所有的甘DJ1XXX号本田小轿车和开元商厦四海龙男装店内财产。当时车和男装店均登记在张爱莲名下，法院查封、扣押财产时，张富军均在场并且做了询问笔录。在采取保全措施15日后，张爱莲与张富军于2015年11月19日在民政局协议离婚，将法院采取保全措施的财产均协议归张富军所有，其目的是转移财产，致使不能执行；2.张爱莲与张富军离婚协议约定，将位于白银市平川区商贸小区4栋1单元XXX室住房一套归儿子张继文所有，张继文不需要支付对价，这是将夫妻共同财产无偿赠与给张继文，明显是为了逃避履行债务、转移财产的行为，该约定条款不具有对抗第三人的法律效力。同时，赠与是实践性合同行为，房屋作为不动产，只有在办理了过户登记手续后才发生法律效力，法院查封房屋时，该房屋仍登记在张富军、张爱莲名下，房屋的所有权并没有想当然的属于张继文所有，张继文对该房屋不具有合法权利。另在张爱莲与张富军协议离婚期间，该房屋正在抵押贷款期间，根据《中华人民共和国担保法》第四十九条规定，抵押期间，抵押人转让已办理登记的抵押物的，应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况，抵押人未通知抵押权人或者未告知受让人的，转让行为无效；3.根据《中华人民共和国物权法》第九条规定，张爱莲与张富军协议离婚至今，该房屋并没有过户至张继文名下，张继文就本案争议的房屋自始至终没有所有权；4.根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条规定，张继文不是房屋合法的权利人。综上，张爱莲在债权人唐晓霞诉前保全后与张富军协议离婚，并约定将抵押的房屋无偿赠与儿子张继文，赠与后未办理过户登记手续，无论从案件事实还是法律依据，张继文均不是房屋的合法权利人，其诉讼请求没有事实依据与法律依据，应当依法驳回。 张爱莲未到庭参加诉讼，通过微信向本院提交意见。1.当初唐晓霞去自己店里，称有闲钱想放贷挣钱，要自己帮忙放出去，出于好意，就帮朋友介绍，唐晓霞不信任朋友，因此自己出的借据。借款时，商量不告诉张富军，没有一分用于家庭生活中，因此属于个人债务。2.平川区法院将自己26万元的一辆新款本田CRV新车扣于法院，最后将车低价拍卖，剩余欠款经协商处理解决，妹妹张爱红做了担保，按年底还清。所以，请求法院解除查封，公平公正的解决这事，给异议人张继文一个住的地方。 双方当事人围绕其主张依法向本院提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。张继文提交了证据1.离婚协议书，2.（2015）平民三初字第404号民事判决书。唐晓霞质证后无异议。唐晓霞提交了证据1.（2015）平执保字第114号民事裁定书，2.（2017）甘0403执8号之四执行裁定书，3.执行和解协议，4.受理通知书。张继文的委托诉讼代理人质证后对证据1、2、3无异议，对证据4认为张爱莲个人债务应由其个人承担，不应执行房屋。张爱莲未到庭，亦未提交相关证据。对当事人无异议的证据，本院予以确认，唐晓霞提交的证据4系恢复执行受理通知书，对该证据本院予以认定。 本院经审理认定事实如下：张爱莲与张富军曾系夫妻关系，张继文系其二人之子。因与张爱莲民间借贷纠纷一案，唐晓霞于2015年11月4日向本院申请诉前保全，本院依法裁定扣押张爱莲与张富军所有的甘DJ1XXX号本田小轿车一辆，查封二人在平川区开元商厦内四海龙男装店价值15万元的财产。唐晓霞于2015年11月27日提起诉讼，本院于2016年2月17日作出（2015）平民三初字第404号民事判决书，判决张爱莲向唐晓霞返还借款29.4万元，支付利息34426.67元（计算至2015年12月1日），2015年12月1日之后产生的利息按月利率2%计算随本付清；驳回唐晓霞其他诉讼请求。后因张爱莲未按判决书内容履行义务，唐晓霞向本院申请强制执行。该案在执行过程中，依法评估、拍卖了张爱莲所有的甘DJ1XXX号本田小轿车一辆，2017年3月31日查封了张爱莲、张富军所有的位于白银市平川区长征东路商贸住宅小区4幢1单元XXX室楼房一套。2018年9月13日，张继文对查封上述房屋向本院提出书面异议，本院于2018年9月20日作出（2018）甘0403执异4号执行裁定书，裁定驳回张继文的异议请求。2018年9月20日，申请执行人唐晓霞与被执行人张爱莲、担保人张爱红达成执行和解协议，协议约定：一、张爱莲于2018年9月20日向唐晓霞清偿50000元，于2019年1月25日之前清偿50000元，于2019年7月30日之前清偿下剩的126932.71元；二、若张爱莲按照上述第一项按期履行还款义务，则唐晓霞自愿放弃2015年12月1日以后按照月利率2%计算的利息；若张爱莲逾期支付，则从逾期之日起三日内一次性向唐晓霞清偿226932.71元的未支付部分及2015年12月1日以后按照月利率2%计算的利息；三、张爱红对张爱莲全部未支付款项承担连带清偿责任；四、我院依法查封的张爱莲所有的位于白银市平川区商贸小区4栋1单元XXX室楼房一套继续查封，待张爱莲全部履行上述第一、二项协议内容后予以解除查封；五、解除对张爱莲经营的位于平川区开元商厦的四海龙服装店的查封；六、执行费由张爱莲缴纳。同日，本院依法作出（2017）甘0403执8号之四执行裁定书，裁定终结（2017）甘0403执8号案件的执行。2019年8月15日，因张爱莲未履行和解协议约定的事项，本院依申请恢复执行。2018年10月10日，张继文以唐晓霞为被告、以张爱莲为第三人提起执行异议之诉。 另查明，2015年11月4日在唐晓霞申请诉前保全后，张爱莲、张富军于2015年11月19日在平川区民政局协议离婚，双方在离婚协议中约定，位于平川区商贸住宅小区4号楼1单元502室住房一套归儿子张继文所有，因其未满18周岁，由张富军居住、管理；甘DJ1XXX号东风本田CRV车一辆归张富军所有；位于开元商厦2楼男装一间铺面归张富军所有。协议中涉及的房产至今登记在张爱莲、张富军名下，未办理过户登记手续。 本院认为，本案的争议焦点是张继文对诉争房屋是否享有足以排除强制执行的民事权益。张爱莲与张富军在离婚协议中约定诉争房屋归儿子张继文所有，该约定应视为张爱莲与张富军将房产赠与儿子张继文的意思表示。对于赠与不动产，《中华人民共和国合同法》第一百八十七条规定：赠与的财产依法需要办理登记等手续的，应当办理有关手续。《中华人民共和国物权法》第九条规定：不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。故受赠房产应当依法办理产权变更登记手续。 《最高人民法院关于贯彻若干问题的意见（试行）》第128条规定：公民之间赠与关系的成立，以赠与物的交付为准。赠与房屋，如根据书面赠与合同办理了过户手续的，应当认定赠与关系成立；未办理过户手续，但赠与人根据书面赠与合同已将产权证书交与受赠人，受赠人根据赠与合同已占有、使用该房屋的，可以认定赠与有效，但应令其补办过户手续。赠与关系的成立，必须以赠与物的交付为准，对于房屋则必须办理过户手续，否则赠与关系不成立。张爱莲与张富军仅是在离婚协议中作出了将房产赠与张继文的意思表示，张继文的利益能否实现取决于赠与人张爱莲及张富军是否现实履行赠与房产的产权过户义务，而诉争房屋至今登记在张爱莲及张富军名下，并未办理过户手续。另离婚协议并非赠与人张爱莲、张富军与受赠人张继文签订的书面赠与合同，且诉争房屋产权证书用于抵押贷款，未实际交付给张继文。故张爱莲、张富军与张继文之间的赠与关系并未成立，张继文对诉争房屋不享有所有权。 综上，案外人张继文不是诉争房屋的权利人，就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益。张爱莲在本案中系无独立请求权的第三人，其经本院传票合法传唤未到庭参加诉讼不影响本案的审理结果。 综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第九条，《中华人民共和国合同法》第一百八十七条，《最高人民法院关于贯彻若干问题的意见（试行）》第128条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十条、第三百一十二条之规定，判决如下： 驳回张继文的诉讼请求。 案件受理费100元，由张继文负担。 如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省白银市中级人民法院。 审 判 长 刘晓丽 审 判 员 张有安 审 判 员 舒朝芳 二〇一九年十一月八日 法官助理 周莎莎 书 记 员 朱建虹