北京知识产权法院行 政 判 决 书（2019）京73行初2694号原告扬子江药业集团有限公司，住所地江苏省泰州市扬子江南路1号。法定代表人徐镜人，董事长兼总经理。（未到庭）委托诉讼代理人计海军，北京超成律师事务所律师。（到庭）委托诉讼代理人刘莉莎，北京超成律师事务所律师。（未到庭）被告国家知识产权局，住所地北京市海淀区蓟门桥西土城路6号。法定代表人申长雨，局长。（未到庭）委托诉讼代理人洪飞扬，国家知识产权局审查员。（到庭）委托诉讼代理人张萌，国家知识产权局审查员。（未到庭）案由：商标申请驳回复审行政纠纷。被诉决定：商评字[2018]第249739号关于第27056885号“黄芪精HUANGQIJING及图”商标驳回复审决定。被诉决定作出时间：2018年12月26日。本院受理时间：2019年3月20日。开庭审理时间：2019年10月21日。原国家工商行政管理总局商标评审委员会以原告申请注册的第27056885号“黄芪精HUANGQIJING及图”商标（简称诉争商标）构成2014年《中华人民共和国商标法》（简称2014年《商标法》）第十一条第一款第（二）项、第三十条规定的情形为由作出被诉决定，对诉争商标的注册申请予以驳回。原告诉称：一、诉争商标与引证商标一、二在整体外观、读音呼叫及含义等方面均存在明显区别，相关公众施以一般注意力即可作出区分，不会产生混淆误认，不构成同一种或类似商品上的近似商标，不违反2014年《商标法》第三十条的规定。二、诉争商标系原告所独创，属于图文组合商标，除了“黄芪”二字之外，诉争商标还包含“精”和拼音“HUANGQIJING”及图形，且原告在图形部分进行了独创性设计，整体上能够起到区分商品来源的作用，并未直接表示商品的原料、成分等特点，不违反2014年《商标法》第十一条第一款第（二）项的规定，依法应当予以初步审定。三、在第5类商品上存在大量包含“黄芪”二字的商标，均已经被核准注册，根据审查一致性原则，诉争商标也应获准注册。四、经持续广泛地宣传和使用，诉争商标已经取得了较高的知名度和影响力，与原告形成了惟一对应关系，在实际市场中已经足以与各引证商标相区分，能够起到识别商品来源的作用。综上，请求法院撤销被诉决定，并判令被告重新作出决定。被告辩称，被诉决定认定事实清楚，适用法律正确，作出程序合法，原告的诉讼请求和理由不能成立，请求判决驳回原告的诉讼请求。本院经审理查明：一、诉争商标1.申请人：原告。2.申请号：27056885。3.申请日期：2017年10月24日。4.标识：5.指定使用商品（第5类）：中药成药；中药材；人用药；兽医用药；医用保健袋；医用药物；医用营养品；医药制剂；原料药；补药等。二、引证商标（一）引证商标一1.申请人：上海竞维商贸有限公司。2.申请号：10790551。3.申请日期：2012年4月18日。4.标识：5.核定使用商品（第5类）：鱼肝油；白朊膳食补充剂；蛋白质膳食补充剂；婴儿含乳面粉；婴儿食品；婴儿奶粉等。（二）引证商标二1.申请人：深圳市鸿举投资管理有限公司。2.申请号：16000656。3.申请日期：2014年12月23日。4.标识：5.核定使用商品（第5类）：兽医用药等。三、其他事实在商标评审阶段，原告提交了与诉争商标及各引证商标情形类似的商标注册档案、在第5类商品上含有“黄芪”二字成功注册的商标档案，用以证明诉争商标具有可注册性，且可与各引证商标共存；原告公司简介、产品照片、药品广告审查表及广告照片、药品批准证书、相关文献汇编及询证医学证据库封页、广告发布合同及照片、在百度等网站搜索“黄芪精”的搜索结果截图、媒体报道等证据，用以证明原告在行业内具有较高知名度，诉争商标经宣传和使用，显著性和识别性明显增强，形成了稳定的消费市场和固定的消费人群，取得了较高的知名度。诉讼中，原告向法庭提交了《关于认定命名2002年度市级青年文明号的决定》，用以证明原告的黄芪精口服液QC小组被认定为2002年度泰州市级青年文明号；1993-1994年《扬州医药价格信息》、1997年11月28日《新华日报》对原告“黄芪精”被认定江苏省名牌产品的报道，用以证明“黄芪精”系原告独创的品牌，经过长期地使用宣传已取得了极高知名度，具有较强的显著特征，能够起到识别商品来源的作用；中药保护品种证书、审批件及黄芪精申请保护申报资料，用以证明原告“黄芪精”产品于2003年被国家食品药品监督管理局认定为国家二级中药保护品种；黄芪精补充申请备案材料，用以证明国家食品药品监督管理局及相关部门批准了原告“黄芪精”药品注册以及备案信息变更，原告一直在使用“黄芪精”商标；关于黄芪精口服液的价格申请及批复、1997-2002年黄芪精包装购货订单、产品买卖合同及质量保证协议，用以证明“黄芪精”作为商标已经取得了极高知名度，具有较强的显著特征，能够起到识别商品来源的作用；黄芪精口服液治疗气虚证的临床疗效总结、黄芪精质量标准提高工作会议纪要、《降低黄芪精玻璃瓶的损耗》课题报告，用以证明原告多年来一直对“黄芪精”产品进行深入研发，取得了诸多成果且具有较好的临床效果。庭审中，原告认可诉争商标指定使用的除“医用保健袋”以外的复审商品分别与各引证商标核定使用的商品构成同一种或类似商品。另查，根据中央机构改革部署，原国家工商行政管理总局商标局、商标评审委员会的相关职责由国家知识产权局统一行使。上述事实，有诉争商标档案、各引证商标档案、被诉决定、当事人提交的证据及当事人陈述等在案佐证。本院认为：一、诉争商标的申请注册是否属于2014年《商标法》第十一条第一款第（二）项规定的情形。2014年《商标法》第十一条规定：“下列标志不得作为商标注册：（一）仅有本商品的通用名称、图形、型号的；（二）仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；（三）其他缺乏显著特征的。前款所列标志经过使用获得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。”本案中，诉争商标是由水滴图形、汉字“黄芪精”及其对应的拼音“HUANGQIJING”构成的图文组合商标。根据我国相关公众的认知习惯，文字部分相较于图形部分更易被辨识和呼叫，且诉争商标图形部分与文字部分的结合并未使其产生强于该文字部分的明确含义，故汉字“黄芪精”是诉争商标的显著识别部分。其中，“黄芪”系一种中药药材的名称，“黄芪精”易被理解为“黄芪的提取物”，使用在中药成药、中药材等复审商品上容易被相关公众理解为对商品主要原料等特点的解释说明，而不会将其作为指示商品来源的商标识别。因此，诉争商标缺乏固有的显著特征，属于2014年《商标法》第十一条第一款第（二）项规定的不得注册为商标的情形。此外，原告主张经宣传和使用，诉争商标已取得较高知名度，与原告形成了惟一对应关系，能够起到识别商品来源的作用。但在案证据大多并未显示本案诉争商标，尚不足以证明诉争商标在指定使用的复审商品上已通过使用获得显著特征。二、诉争商标的申请注册是否属于2014年《商标法》第三十条规定的情形2014年《商标法》第三十条规定，申请注册的商标，凡不符合本法有关规定或者同他人在同一种商品或者类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同或者近似的，由商标局驳回申请，不予公告。鉴于原告对于诉争商标指定使用的除“医用保健袋”以外的复审商品分别与各引证商标核定使用的商品构成同一种或类似商品并无异议，本院经审查予以确认，故本案的争议焦点为诉争商标分别与各引证商标是否构成近似商标。本案中，诉争商标是由水滴图形、汉字“黄芪精”及其对应的拼音“HUANGQIJING”构成的图文组合商标。引证商标一、二均是由水滴图形构成的图形商标。诉争商标与引证商标一、二均包含水滴图形，且在设计元素、视觉效果等方面均相近。本院认为，若允许上述商标注册在同一种或类似商品之上，会使相关公众在施以一般注意力的情况下，认为诉争商标与各引证商标标注的商品来源于同一主体，或商品提供者之间存在某种关联关系，从而导致混淆误认。因此，诉争商标在除“医用保健袋”以外的复审商品上已分别与引证商标一、二构成使用在同一种或类似商品上的近似商标。被诉决定对此认定正确，本院予以支持。此外，在案证据尚不足以证明诉争商标经使用获得了可与各引证商标相区别的显著特征。另，商标评审遵循个案审查原则，其他商标得以核准注册并非本案诉争商标能够注册的当然理由。综上所述，诉争商标已构成2014年《商标法》第十一条第一款第（二）项、第三十条规定的不得注册为商标的情形。被诉决定认定事实清楚，适用法律正确，作出程序合法。原告的诉讼请求缺乏事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告扬子江药业集团有限公司的诉讼请求。案件受理费一百元，由原告扬子江药业集团有限公司负担。（已交纳）如不服本判决，双方当事人可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，并交纳上诉案件受理费一百元，上诉于北京市高级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  武德全人民陪审员  蒋莉莉人民陪审员  翟淑红二〇一九年十一月二十六日法官 助理  姚俐衡书 记 员  姜棋文