广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初22881号原告：广州市路易西餐音乐酒吧有限公司，住所地广州市白云区。法定代表人：梅坚弟，总经理。委托诉讼代理人：何定显，广东品泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：黎锦威，广东品泰律师事务所律师。被告：段晓剑，男，1981年2月5日出生，汉族，身份证住址湖南省资兴市。原告广州市路易西餐音乐酒吧有限公司与被告段晓剑合同纠纷一案，本院于2019年6月14日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告广州市路易西餐音乐酒吧有限公司的委托诉讼代理人黎锦威到庭参加了诉讼。被告段晓剑下落不明，经本院公告送达起诉状副本及开庭传票，逾期未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告广州市路易西餐音乐酒吧有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告返还合作费143798元；2.判令被告向原告支付违约金（以143798元为基数，按年利率24%，从2018年10月10日起计算至被告还清合作款之日止）；3.本案诉讼费由被告负担。事实和理由：原告为CITYPLUS酒吧的经营者，由于酒吧新开业，急需人才开拓酒吧的业务，经他人介绍，得知被告在其他酒吧从事总监、市场经理等职位，在行业里具有一定的经验，于是原告与被告达成合作关系，双方约定由原告向被告支付合作费作为被告从其他酒吧来到本酒吧并开展业务的“过场费”“转会费”“加盟费”，被告须按照约定的时间到岗并每月完成业绩任务50万元（年度业绩任务为600万元）方可获得合作费。除此之外，原告还会根据被告在酒吧的业绩另外支付业绩提成。2018年4月13日，原告通过公司财务预先向被告支付合作费20万元。2018年4月26日，原告与被告就双方约定的事项签订《合作协议书》。此后，被告按照合同约定开展合作工作，但被告无法完成《合作协议书》的业绩，因此，2018年8月1日，原告与被告签订《合作协议合同》，双方根据被告的能力约定被告每月完成业绩任务调整为20万元（年度业绩任务为240万元），此外，被告同意将其所得的业绩提成退还给原告，用作抵扣原告已支付的合作费。此后，被告每月的业绩逐渐下降，甚至自2018年10月10日后，被告便不再履行合作协议、私自离开岗位，至今杳无音讯。经统计，被告在2018年7月、8月、9月的业绩提成共计为36202元，第三人替被告退还了20000元合作费，扣除以上两项费用后，被告至今仍有合作费143798元仍未退还。为维护原告合法利益，特向法院起诉，请判如所请。被告段晓剑无答辩。经审理查明，2018年4月25日，原告（甲方）和被告（乙方）签订《合作协议书》，约定：合作期限2018年5月1日至2019年4月29日；合作内容：乙方在合作期限内，每月需完成指定业绩50万，合同期限内共600万。甲方按所承诺月业绩的40%支付乙方合作费用20万元。乙方在与甲方合作过程中，如因个人原因非正常保持合作关系导致没有完成指定业绩，或在竞争对手酒吧工作，需赔偿甲方已领取的所有合作费用的三倍作为违约金，违约金退回时间限定为离职时间确定后的15天内支付，超过时间未退回的违约金，按日2%的滞纳金计算；支付方式，第一阶段为签订合同日，给予发放合作费的100%，金额为20万元；乙方在解除合作协议前，必须提前一个月以书面形式向甲方提出申请，经总经理批示并且交齐领用及保管物品、办理完交接手续后方可视作解除合作协议（乙方中途解约，虽甲方同意，但必须按合作费用的配比归还给甲方）若乙方在合作协议期内擅自解除合作协议，则乙方需赔偿从甲方领取的所有合作费用的三倍；乙方在甲方公司的出勤率每期不得低于25天（遇病须出示三甲医院以上的病历证明），当月出勤低于25天，乙方当月将无底薪无个人奖励；遇特殊情况需要3天以上的长期休息，必须提前告知甲方，如未经甲方同意，无故缺勤超过三天，甲方将给予相应处罚并有权提前终止合作协议，涉及乙方收取甲方合作费用，须全额退还甲方，并赔偿甲方给予的同等合作金额的违约金；乙方需在本合同签订后**天内到达合作场所，未到达合作场所需在限定时间的后三天内全额退还发放的合作费，未退回者按一天2%计算滞纳金等等。合同甲方处有原告委托代理人雷志启签名，乙方处有被告签名及捺印。同日，被告向原告出具收据证明，载明收到原告广州市路易西餐音乐酒吧有限公司-cityplus酒吧支付的合作过场费用200000元。2018年4月13日，原告通过案外人刘凤凤账户向被告转账200000元。诉讼中，原告证人刘凤凤出庭作证陈述，其是原告财务，其受原告委托以本人账户向被告账户转账上述合作过场费用200000元，该款属于原告所有。案外人雷志启出具书面情况说明，表示其代原告与被告段晓剑签订《合作协议书》，协议书中甲方所有的权利义务均属于原告享有并承担。庭审中，原告表示因酒吧开业需要客源，经雷志启介绍，与被告签订涉案合作协议书，由被告负责开拓资源、客源，被告需在合作期限内按照约定完成指定的业绩，原告依据被告的业绩给予其提成。原被告之间并未产生劳动合同关系或劳务关系，被告不属于原告的雇员。原告已于2018年4月13日一次性向被告支付合作费用200000元，如被告在合作期限内未完成指定业绩，则被告要向原告退回该200000元。2018年5月至9月，被告完成的业绩分别为57050元、51160元、60224元、47288元、1330元，被告在未完成合同约定业绩的情况下，原告自2018年10月后开始无法联系被告，故被告需向原告返还合作费200000元，另因案外人雷志启代被告返还合作费20000元、经被告段晓剑口头同意，原告直接从其应获得的2018年7月至9月的业绩提成中予以抵扣，抵扣金额为30620元，故被告已偿还合作费共56202元，尚欠原告143798元未还，原告遂诉至法院。以上事实，有《合作协议书》、收据证明、转账凭证、证人证言、情况说明及当事人陈述等证据证明。本院认为，关于《合作协议书》的甲方主体问题。该合同甲方处虽未加盖原告公章，但有甲方委托代理人雷志启签名，原告亦出具雷志启的书面情况说明，雷志启确认其代表原告与被告段晓剑签订涉案合作协议书，且被告签名的收据证明亦载明是收到原告广州市路易西餐音乐酒吧有限公司-cityplus酒吧的合作过场费用200000元，原告提交的证据已形成完整的证据链，被告对上述证据未提出异议或提供证据反驳，故本院依据现有证据认定合同甲方为原告。原告和被告签订的《合作协议书》是当事人的真实意思表示，内容无违反法律法规的强制性规定，合同合法有效，双方应恪守履行。原告已付被告合作进场费200000元。现原告主张被告无按合同约定履行义务，对此被告无提出异议或提供证据反驳，故本院对原告的主张予以采信。被告未按约定履行合同义务，构成违约，应承担违约责任。原告主张案外人雷志启已代被告段晓剑返还合作费20000元、经被告段晓剑口头同意，原告直接从其应获得的业绩提成抵扣30620元，被告尚欠原告合作费143798元，原告虽未提交证据证实，但属于减轻被告民事责任的陈述，本院予以采信。原告诉请被告应退还原告合作费用143798元的请求，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。关于违约金，《合作协议书》明确约定被告如因个人原因非正常保持合作关系导致没有完成指定业绩的，需赔偿原告已领取的所有合作费用的三倍作为违约金，违约金退回时间限定为离职时间确定后的15天内支付。原告要求被告支付违约金具有合同依据，但合同约定的违约金标准明显过高，现原告自愿调整为按年利率24%计算违约金，未违反法律法规规定，本院予以支持。关于违约金起算时间，由于被告无举证证明实际离职时间，结合原告自认被告2018年9月业绩提成为1364元的意见，说明被告在2018年9月仍有进场合作，故本院推定被告离职时间为2018年10月1日。按上述合同约定被告应在15日内即2018年10月16日前内向原告支付违约金。即被告应以143798元为本金，自2018年10月16日起按年利率24%向原告支付违约金至实际返还之日止（违约金以431394元为限）。被告段晓剑经本院公告传票传唤，期满未到庭参加诉讼，是其对自身抗辩权利的处分，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起五日内，被告段晓剑向原告广州市路易西餐音乐酒吧有限公司返还合作费用143798元；二、于本判决生效之日起五日内，被告段晓剑向原告广州市路易西餐音乐酒吧有限公司支付违约金（以143798元为本金，从2018年10月16日起按年利率24%计算至实际返还之日止，违约金以431394元为限）；三、驳回原告广州市路易西餐音乐酒吧有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3649.6元，由被告段晓剑负担并于本判决生效之日起五日内向本院交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  伍 璇人民陪审员  唐翠梅人民陪审员  陈少勤二〇一九年十一月二十八日书 记 员  翁向雯