内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）内07民终1392号上诉人（原审被告）：内蒙古牙克石市丰禾润通国际贸易置业发展有限公司，住所地：内蒙古自治区牙克石市新区滨海家园福苑小区S4-2号门市。法定代表人：李华斌，经理。委托诉讼代理人：刘寒，内蒙古君海律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：崔健，男，1983年10月10日出生，住内蒙古自治区牙克石市。委托诉讼代理人：刘丽，内蒙古桐坤律师事务所律师。上诉人内蒙古牙克石市丰禾润通国际贸易置业发展有限公司（以下简称丰禾润通公司）因与被上诉人崔健承揽合同纠纷一案，不服内蒙古自治区牙克石市人民法院（2019）内0782民初103号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月20日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款关于“经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理”的规定，不开庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人丰禾润通公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回崔健的诉讼请求。二审案件受理费由崔健承担。事实和理由：一审法院以公告的方式向丰禾润通公司送达诉讼材料，导致丰禾润通公司未能出庭参加庭审，剥夺了丰禾润通公司的诉讼权利，程序违法。涉案合同合法有效，依据合同约定，丰禾润通公司给付崔健工程款需符合三个条件：工程完工、提供完整的竣工资料及通过供电部门验收合格。因崔健至今未提供完整的竣工资料，故丰禾润通公司不应给付崔健剩余工程款。崔健逾期竣工，根据合同约定，崔健应给付丰禾润通公司违约金189000元，该违约金与丰禾润通公司应给付崔健的工程款及逾期付款违约金进行折抵后，丰禾润通公司不应给付崔健工程款及违约金。综上，一审法院诉讼程序违法，适用法律错误，请求二审法院公正判决。被上诉人崔健答辩称，丰禾润通公司无准确办公地址，更无其他联系方式，故一审法院以公告方式送达诉讼材料，程序合法。崔健已经全部履行了合同义务，丰禾润通公司理应给付崔健工程款。崔健已经将全部竣工材料交给了牙克石市供电局，牙克石市供电局对该工程进行竣工验收，验收合格。根据合同约定，崔健不存在逾期竣工问题。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。崔健向法院提出诉讼请求：1、判决丰禾润通公司给付拖欠工程款15万元；2、丰禾润通公司承担违约责任，按照合同约定自2018年7月1日起每日按总价款的2‰计算至15万元给付完毕止；3、本案诉讼费用由丰禾润通公司承担。一审法院认定事实：崔健提交以下证据：1、2017年7月27日崔健、丰禾润通公司签订的《牙克石国际贸易商城10KV箱变电缆工程施工合同》，证明该工程的总价格是45万元，另外合同承包方式是崔健（乙方）包工包料及验收手续，合同第五条明确约定如果丰禾润通公司（甲方）违约，按照每日总价款的2‰向崔健（乙方）支付违约金。法院认为，该施工合同有丰禾润通公司的公章，合法有效，法院依法予以采信，可以证实崔健主张的事实成立。2、受电工程竣工验收单，证明涉案工程全部竣工验收，按照双方合同约定崔健具有义务为其所承建的工程做最终的验收，验收申请时间是2018年5月11日，当天提交申请当天验收完毕。合同约定如果验收合格，丰禾润通公司应支付全部工程款，崔健已经全面履行了合同，但丰禾润通公司仅支付了30万元的工程款，剩余15万元工程款未支付。法院认为，该受电工程竣工验收单加盖国网内蒙古东部电力有限公司牙克石市供电分公司公章，经法院到国网内蒙古东部电力有限公司牙克石市供电分公司核实，涉案工程竣工验收时间为2018年5月29日，崔健提交的该证据合法有效，依法予以采信，可以证实崔健主张的涉案工程经竣工验收完毕。一审法院认为，崔健、丰禾润通公司签订《牙克石国际贸易商城10KV箱变电缆工程施工合同》，合同约定丰禾润通公司委托崔健建设新增630KVA箱式变压器一台及其电缆敷设、电缆分接箱柱上开关，崔健包工包料及其验收手续。崔健按照合同约定完成了安装变压器及其附属设施的义务，并完成了相关设施的竣工验收，崔健、丰禾润通公司之间形成的是承揽合同关系，故本案案由应为承揽合同纠纷。因崔健不具备安装涉案工程的相应许可证及资质，借用齐齐哈尔丰华电力安装有限公司的许可证和资质完成了相关的竣工验收手续，根据《承装（修、试）电力设施许可证管理办法》第四条：“在中华人民共和国境内从事承装、承修、承试电力设施活动的，应当按照本办法的规定取得许可证。除电监会另有规定外，任何单位或者个人未取得许可证，不得从事承装、承修、承试电力设施活动。本办法所称承装、承修、承试电力设施，是指对输电、供电、受电电力设施的安装、维修和试验。”的规定，崔健、丰禾润通公司签订的《牙克石国际贸易商城10KV箱变电缆工程施工合同》应认定无效，《牙克石国际贸易商城10KV箱变电缆工程施工合同》虽然无效，但崔健已经履行了合同的义务，而且涉案工程经国网内蒙古东部电力有限公司牙克石市供电分公司竣工验收，因此丰禾润通公司应当参照合同约定支付相应的工程价款，合同的总价款为45万元，崔健自认丰禾润通公司已经支付了30万元工程款，属于《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条：“诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。”规定中承认的对己方不利的事实，法院予以确认。丰禾润通公司未给付拖欠的15万元工程款，已构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条规定：“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”现崔健要求丰禾润通公司给付15万元工程款符合法律规定，法院予以支持。因涉案施工合同属无效合同，根据《中华人民共和国合同法》第五十六条：“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。”的规定，无效合同自始没有法律约束力，违约责任条款系合同当事人约定的，在当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定时应承当的法律后果，而在合同约定的权利义务自始不具有法律约束力的情形下，违约责任条款亦不具有法律约束力。因此，崔健主张丰禾润通公司承担违约责任，按每日按总价款的2‰给付违约金，缺乏法律依据，法院不予支持。因涉案工程竣工验收时间为2018年5月29日，丰禾润通公司应及时履行支付工程款义务，丰禾润通公司延期给付工程款的违约行为必然造成崔健的相应经济损失，参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条规定，法院认为逾期付款违约金可按崔健要求自2018年7月1日起计算，但应按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，至15万元工程款给付完毕止。丰禾润通公司经法院公告送达开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条规定：“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。”以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”的规定，本案依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十六条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条规定，判决：一、被告内蒙古牙克石市丰禾润通国际贸易置业发展有限公司于本判决生效之日起七日内给付原告崔健工程款15万元；二、被告内蒙古牙克石市丰禾润通国际贸易置业发展有限公司支付原告崔健逾期付款违约金，自2018年7月1日起，按中国人民银行同期同类贷款利率，计算至15万元工程款给付完毕止；三、驳回原告崔健其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3300元，公告费560元，由被告内蒙古牙克石市丰禾润通国际贸易置业发展有限公司负担。二审审理过程中，崔健向本院提交新证据：委托书及牙克石市国际贸易商城项目、施工图设计说明书、施工图设计材料清册、图纸、供电方案答复单、用电申请书等竣工资料一套，欲证明本案崔健没有任何违反合同约定的情况，更不存在逾期竣工问题。丰禾润通公司经质证，对供电方案答复单的真实性不认可，其他证据的真实性没有异议，因竣工资料应该在合同约定的时间内提供，现在提供属于逾期提供，故对该组证据的证明目的不认可。本院经审核后认为，该组证据与崔健一审审理过程中提交的受电工程竣工验收单等证据相互佐证，结合涉案工程已经验收合格并使用的事实，本院对崔健已经全面履行了双方约定义务的事实予以确认。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为丰禾润通公司应否给付崔健剩余工程款15万元及相应损失。一审法院送达程序是否合法。关于丰禾润通公司应否给付崔健剩余工程款15万元的问题。丰禾润通公司主张崔健未按照合同约定提供完整的竣工资料，故其不应给付剩余工程款。涉案工程完工后，丰禾润通公司委托崔健对涉案工程报请牙克石市供电局进行竣工验收，崔健向牙克石市供电局提供了工程竣工图等材料。2018年5月29日，涉案工程经牙克石市供电局竣工验收合格。涉案工程并于2018年5月30日投入使用。根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第一款“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同”的规定，崔健承揽的工程已经验收并投入使用，故丰禾润通公司应当给付崔健剩余报酬。即使如丰禾润通公司所述，崔健应当向丰禾润通公司交付完整的竣工资料，但因涉案工程的竣工验收工作系丰禾润通公司委托崔健办理，崔健直接将完整的竣工资料提交给牙克石市供电局，故崔健向丰禾润通公司提交完整的竣工资料义务应视为已经履行完毕。且二审审理过程中，崔健向本院提交了涉案工程的竣工资料，并表示如丰禾润通公司需要，其可以向丰禾润通公司提供该竣工资料。故丰禾润通公司的该项上诉理由不成立，本院不予支持。关于一审法院送达程序是否合法的问题。本案一审卷宗材料显示，一审法院按照崔健提供的地址邮寄送达诉讼材料被退回后，一审法院根据牙克石市市场经济管理局登记备案的丰禾润通公司住所地进行直接送达，因丰禾润通公司不在该地址办公而未能送达。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条关于“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过”的规定，一审法院在公告送达程序之前采取了邮寄送达、直接送达等方式，故一审法院送达程序并无不当。另外，关于双方签订《牙克石国际贸易商城10KV箱变电缆工程施工合同》的合同效力问题。根据《电力供应和管理条例》第三十七条关于“承装、承修、承试供电设施和受电设施的单位，必须经电力管理部门审核合格，取得电力管理部门颁发的《承装（修）电力设施许可证》”的规定，本案崔健借用他人资质承建涉案工程，违反了行政法规的强制性规定，故本案涉案合同应为无效。因此，一审法院认定双方签订的《牙克石国际贸易商城10KV箱变电缆工程施工合同》为无效合同，并无不当。综上，因崔健承建的涉案工程已经验收合格并交付使用，故丰禾润通公司应当给付崔健剩余工程款15万元及相应损失。丰禾润通公司主张崔健逾期完工，依据不足，本院不予支持。丰禾润通公司的上诉理由不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3300元，由上诉人内蒙古牙克石市丰禾润通国际贸易置业发展有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李洪波审判员  王丽英审判员  印 帅二〇一九年十一月十日书记员  张俊利附本案所依据的相关法律：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；