内蒙古自治区达拉特旗人民法院刑 事 判 决 书（2019）内0621刑初9号公诉机关内蒙古鄂尔多斯市达拉特旗人民检察院。被告人张凤金，绰号四球毛，户籍所在地内蒙古自治区包头市，捕前住包头市。2014年1月18日因犯盗窃罪被包头市东河区人民法院判处有期徒刑二年一个月，2015年8月17日刑满释放。2018年5月25日因涉嫌贩卖毒品罪被达拉特旗公安局刑事拘留，同年6月29日经达拉特旗人民检察院批准由达拉特旗公安局执行逮捕。现羁押于达拉特旗看守所。辩护人林涛，内蒙古振耀律师事务所律师。达拉特旗人民检察院以达检公诉刑诉（2018）501号起诉书指控被告人张凤金犯贩卖毒品罪于2018年12月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。达拉特旗人民检察院依法指派检察员刘婷、高乐出庭支持公诉，被告人张凤金及其辩护人林涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：1、2017年10月份以来，被告人张凤金在包头市东河区向温某贩卖毒品芬太尼、海洛因共计60次，其中贩卖毒品芬太尼138颗，总计60.168克；贩卖毒品海洛因总计51.86克。2、2017年10月份以来，被告人张凤金在包头市东河区向刑某贩卖毒品芬太尼、海洛因共计17次，其中贩卖毒品芬太尼76.5颗，总计33.354克；贩卖毒品海洛因总计7.5克。3、2018年2月份以来，被告人张凤金在包头市东河区向高某2贩卖毒品芬太尼共计15次，总计59颗，总计25.724克。4、2018年春节以来，被告人张凤金在包头市东河区向黄某贩卖毒品芬太尼共计17次，总计405颗，总计176.58克。5、2018年3月份以来，被告人张凤金在包头市东河区向张某2贩卖毒品芬太尼共计17次，总计166颗，总计72.376克。6、2018年元宵节以来，被告人张凤金在包头市东河区向马某、菅某、王某1贩卖毒品芬太尼共计2次，总计27颗，总计11.772克。综上，被告人张凤金向多人多次贩卖毒品芬太尼共计871.5颗，计379.974克；多次贩卖海洛因总计59.36克。公诉机关认为，被告人张凤金的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第七款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人张凤金对公诉机关指控的罪名无异议，对公诉机关指控的犯罪事实有异议，并辩称在公诉机关指控的第一、二起犯罪事实中，其没有向温某、刑某贩卖过海洛因，向温某和刑某贩卖的芬太尼的数量也没有公诉机关指控的那么多。在公诉机关指控的第三至六起犯罪事实中，对公诉机关指控其的犯罪数量不认可，并认为没有那么多。辩护人提出如下辩护意见：一、对公诉机关指控被告人的罪名无异议；二、对公诉机关指控被告人的犯罪事实有异议。认可公诉机关指控被告人的第一、二、三、五起犯罪事实，不认可公诉机关指控被告人的第四、六起犯罪事实。在公诉机关指控被告人的第四起犯罪事实中，根据下线黄某的转账记录并结合每颗芬太尼的价格计算，2018年3月7日当天，被告人张凤金卖给黄某芬太尼的数量应该是30颗，而不是公诉机关指控的200颗。在公诉机关指控的第六起犯罪事实中，下线之间的证据相互矛盾，事实不清、证据不足；三、量刑方面，被告人张凤金当庭认罪。综合以上情节，请法庭对其从轻处罚。经审理查明，1、2017年10月份至2018年5月份期间，被告人张凤金在包头市东河区自己或者通过田某将毒品运送至达拉特旗树林召镇向温某进行贩卖，共计60次。其中芬太尼138颗，总计60.168克，海洛因总计51.86克，违法所得110，080元。2、2017年10月份至2018年5月份期间，被告人张凤金在包头市东河区或者通过田某将毒品运送至达拉特旗树林召镇向刑某进行贩卖，共计17次。其中芬太尼64颗，总计27.904克，海洛因总计7.5克，违法所得30，600元。3、2018年2月份期间，被告人张凤金在包头市东河区向高某2贩卖毒品芬太尼15次，共59颗，计25.724克，违法所得19，316元。4、2018年3月份至5月份期间，被告人张凤金在包头市东河区向黄某贩卖毒品芬太尼16次，共398颗，计173.528克，违法所得125，390元。5、2018年3月份至4月份期间，被告人张凤金在包头市东河区向张某2贩卖毒品芬太尼17次，共166颗，计72.376克、违法所得62，949元。6、2018年元宵节以来，被告人张凤金在包头市东河区向马某、菅某、王某1贩卖毒品芬太尼2次，共27颗，计11.772克，违法所得8，800元。综上，被告人张凤金多次向他人贩卖海洛因59.36克、芬太尼共计371.472克，违法所得357,135元。另查明，2018年5月25日，达拉特旗公安局民警在西安市民乐戒毒康复医院将被告人张凤金抓获归案。以上事实，由经庭审质证、认证的下列证据予以证实：1、本案的案件来源证据：受案登记表、立案决定书，证实2017年11月29日，达拉特旗公安局将涉嫌贩卖毒品的温某、田某抓获。经调查，二人的毒品上线为包头人张凤金，张凤金涉嫌贩卖毒品。2018年5月25日达拉特旗公安局将张凤金贩卖毒品案立为刑事案件进行侦查。2、强制文书证据：拘留证、逮捕决定书、逮捕证，证实被告人张凤金于2018年5月25日因涉嫌贩卖毒品罪被达拉特旗公安局刑事拘留，同年6月29日经达拉特旗人民检察院批准由达拉特旗公安局执行逮捕。3、到案经过，证实2017年11月29日达拉特旗公安局禁毒大队在将田某、温某抓获后，追查到温某身上的毒品是向本案被告人张凤金购买。2018年5月25日达拉特旗公安局民警在西安市民乐戒毒康复医院将被告人张凤金抓获；4、24小时内未投所情况说明，证实了被告人张凤金在宣告拘留后超过24小时未被送达看守所的情况。5、被告人的户籍证明、判决书及释放证明，证实被告人张凤金在本案案发时已经达到法定刑事责任年龄。判决书及释放证明书，证实2014年1月18日被告人张凤金因犯盗窃罪被包头市东河区人民法院判处有期徒刑二年一个月。2015年8月17日刑满释放。6、被告人张凤金的供述，2018年5月26日第一次供述，证实被告人张凤金供述其向黄某、温某及刘某2贩卖毒品芬太尼的事实。2018年6月29日第二次供述补充其贩卖毒品的情况，第四次供述贩卖毒品芬太尼，对于微信交易明细辩解不知道、部分为借款、赌博款。7、证人温某的证言，证实其多次向绰号“四球毛”的人购买过海洛因和“药”的事实。其温某向张凤金购买毒品系由田某运送，并通过微信交易记录指认了和被告人张凤金购买毒品的种类、次数和数量。8、证人田某的证言，证实其替“二哥”，即本案被告人张凤金运送毒品的事实。9、田某于2018年6月8日出具的关于田某给温某运送毒品次数的证明材料，证实通过田某供述与田某的话单对照，田某共计向温某贩卖毒品31次，同时证实了具体的次数和时间。10、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录及照片：证实2017年11月29日达拉特旗公安局从温某处扣押疑似毒品海洛因一包、疑似毒品芬太尼五颗。11、称量笔录及照片、取样笔录：侦查人员对疑似毒品进行了称重，疑似海洛因粉末净重4.86克，疑似芬太尼五颗分别净重0.47克、0.41克、0.43克、0.42克、0.45克；同时证实2017年12月1日侦查人员从温某身上查获的疑似毒品海洛因取1.06克，将从温某身上查获的编号为2号至6号疑似毒品芬太尼全部选取为送检检材。12、鄂公毒鉴（毒品）字[2017]219号检验鉴定报告一份，证实温某向被告人张凤金购买的疑似毒品物品中检测出咖啡因成分、海洛因成分、曲马多和芬太尼成分。13、达拉特旗公安局出具的毒品计量说明，证实2018年5月25日，达旗公安局民警将涉嫌贩卖毒品的张凤金抓获，经审查，张凤金系温某、田某贩卖毒品的上线，且达拉特旗公安局民警于2017年11月29日将被告人温某抓获后当场查获的4.86克海洛因、5颗芬太尼胶囊（净重2.18克）均为张凤金向温某贩卖的毒品。除此之外，在此案中再未查获毒品芬太尼胶囊。根据己查获的毒品芬太尼的净重取平均值，张凤金贩卖毒品芬太尼的单颗净重为2.18/5=0.436克。14、温某向张凤金转账详情及手机交易记录照片，附提取笔录，证实从温某手机微信交易记录中提取温某向张凤金微信转账记录224条共计152张照片拍照提取并打印，与温某的证言相印证。15、达拉特旗公安局出具的关于调取张凤金微信交易记录的情况说明，证实2018年5月25日，达拉特旗公安局民警将涉嫌贩卖毒品的张凤金抓获，民警在前期的侦查过程中发现，张凤金曾多次使用自己微信昵称为“XXX”，微信号为×××的微信接收其下线给付的毒资，民警于2018年5月18日前往财付通支付有限公司调取了包括张凤金所使用的微信在内的24个微信的绑定信息及其交易记录，财付通支付有限公司以电子光盘的形式，向公安局反馈了查询结果，现调取证据通知书及光盘原件均附于张凤金的上线程云等人贩卖毒品案中，而调取证据通知书及光盘的复印件均附于张凤金贩卖毒品案中。为了方便查看，办案民警特意将现己查明的关于张凤金的犯罪事实均已摘录并打印成纸质版，经核对摘录信息均与调取的光盘原件中所存储的电子证据一致无误。16、达拉特旗公安局从财付通支付科技有限公司调取的本案涉案的相关微信号及交易记录，调取期限从2017年5月18日至2018年5月18日。微信昵称-徽信号使用人：XXXX-XXXX-黄某；XXXX-XXXX-黄某；XXXX-XXXX-邢波；XXXX-XXXX-温某；XXXXXXXX-刘某2；XXXX-XXXX-张某2；XXXX-XXXX-高某2。附张凤金微信交易记录的具体明细，证实黄某、刘某2、温某、高某2、张某2、邢波等人通过微信转账向张凤金购买毒品的事实，附光碟一张。17、达拉特旗公安局调取的温某使用的手机号码182XXXXXXXX从2017年10月26日至2017年11月29日与田某使用的151XXXXXXXX及张凤金使用的153XXXXXXXX、157XXXXXXXX、138XXXXXXXX的话单摘录详情，证实被告人张凤金与田某、温某的通讯情况。18、被告人张凤金贩卖毒品已查明事实清单一份，证实被告人张凤金向温某贩卖毒品已查明总数芬太尼138颗，共计60.168克；贩卖海洛因51.86克。19、证人刑某的证言，证实其所吸食的海洛因和芬太尼都是向“四球毛”购买的。20、搜查笔录，扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、扣押照片，证实被告人张凤金使用黑色翻盖AOLE手机、黑色HUAWEI手机、卡号为×××的建设银行卡作为贩卖毒品的作案工具。后附公安机关委托财付通公司调查的微信转账记录。21、证人高某2的证言，证实其向被告人张凤金购买毒品的情况。22、出示证人黄某的证言，证实其与“润润”向被告人张凤金购买芬太尼的事实，黄某向张凤金购买的毒品数量为芬太尼405颗，重量176.58克。23、证人刘某2的证言、张某1的证言、王某2的证言，王某2是黄某的女朋友，上述证言证实黄某向四球毛购买毒品芬太尼的事实，与黄某的证言相印证。24、靳某的证言，证实其向被告人张凤金购买毒品的事实。25、证人张某2的证言及交易记录，证实其向被告人购买毒品的事实以及2018年初没有让温某帮助其从张凤金处代购芬太尼的事实。26、证人马某、菅某、王某1的证言。证实马某、菅某、王某1向被告人张凤金购买芬太尼的事实。27、辨认笔录，证实被告人张凤金与黄某、刘某2、菅某、田某、温某、张某2、贾某、靳某、马某、刑某、王某1的相互辨认情况。28、人身检查及照片、尿液检测样本提取笔录、尿液取样封存照片、现场检测报告书、尿液检测板照片，证实被告人张凤金的检测结果呈芬太尼阳性。附有吸毒检测培训合格证复印件。29、达拉特旗公安局出具的情况说明、本案中张凤金贩卖毒品的上线广东人程某等人的银行账户和本案涉及的部分银行流水交易明细（附调取证据通知书、调取证据清单、银行卡号户名信息）、张凤金收货的汇总明细（达拉特旗公安局从内蒙古顺丰速运有限公司调取的张凤金的物流信息，36次快递）、张凤金于2018年4月26日、4月27日的银行存现的监控视频。30、达拉特旗公安局于2019年8月29日出具的情况说明，证实2019年8月29日，达拉特旗公安局民警通过多方查找，未找到马某本人，相关问题无法核实的事实。31、达拉特旗公安局于2019年8月28日出具的情况说明，证实毒品检验鉴定报告中的检材1对应的为从白某家中查获的咖啡因，净重为3.02克。检材2对应的为从温某身上查获的海洛因，净重为4.86克。32、本案的视频资料：主要有被告人张凤金讯问视频资料及涉案毒品称量、取样视频资料，证实本案案件侦查过程合法、证据来源真实有效。上述证据来源合法、所证明的内容客观、真实，其证明效力本院予以确认。本院认为，贩卖毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，被告人张凤金违反国家毒品管理法规，明知海洛因、芬太尼系毒品而多次向多人贩卖，其中向他人贩卖毒品海洛因59.36克，向他人贩卖毒品芬太尼371.472克，其行为构成贩卖毒品罪。达拉特旗人民检察院的指控成立。被告人张凤金因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人张凤金被抓获归案后拒不交代主要犯罪事实，开庭审理过程中当庭认罪，依法予以从轻处罚。辩护人提出在公诉机关指控被告人的第四起犯罪事实中，2018年3月7日当天，被告人张凤金卖给黄某芬太尼的数量应该是30颗，而不是公诉机关指控的200颗、公诉机关指控的第六起犯罪事实中，下线之间的证据相互矛盾，事实不清、证据不足，与审理查明的事实不符，不予支持。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第四十五条、第五十九条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、被告人张凤金犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产二十万元。二、对被告人张凤金违法所得357,135元予以追缴，上缴国库。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2018年5月25日起至2033年5月24日止）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向鄂尔多斯市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。审 判 长  孙 洁审 判 员  付立广人民陪审员  赵瑞英二〇一九年十一月十九日书 记 员  郭鹏臻书 记 员  齐 帅相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第二款第一项、第三百四十八条规定的“其他毒品数量大”：