广东省鹤山市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0784民初2088号原告：冯国洪，男，汉族，1958年6月16日出生，住广东省鹤山市，委托诉讼代理人：李贵华，广东瀚法律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈玉金，广东瀚法律师事务所律师。被告：鹤山市联发商品混凝土有限公司，住所地：鹤山市桃源镇中心村委会，统一社会信用代码：91440784686383113X。法定代表人：张敏坚。委托诉讼代理人：黄丽斌，广东汉铎律师事务所律师。委托诉讼代理人：金树志，广东汉铎律师事务所律师。原告冯国洪诉被告鹤山市联发商品混凝土有限公司（以下简称联发混凝土公司）健康权纠纷一案，本院于2019年6月20日立案后，依法适用普通程序，组成合议庭公开开庭进行了审理。原告冯国洪及其委托诉讼代理人李贵华、被告联发混凝土公司的委托诉讼代理人黄丽斌到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告冯国洪向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付误工费11678.9元；2、判令被告向原告支付营养费2000元；3、判令被告向原告支付护理费1200元；4、判令被告向原告支付残疾赔偿金差额299929.45元；5、判令被告向原告支付交通费2000元；6、判令被告向原告支付精神抚慰金30000元；以上合计346808.35元；7、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告冯国洪于2014年4月进入被告联发混凝土公司工作，工种为杂工，在工作中接触粉尘。2018年2月22日，原告被江门市职业病防治所诊断为职业性矽肺一期。2018年4月18日，鹤山市人力资源和社会保障局出具鹤人社工认［2018］B224号《认定工伤决定书》认定：原告于2018年2月22日被江门市职业病防治所诊断为职业性矽肺一期为工伤。2018年6月8日，江门市劳动能力鉴定委员会出具江劳鉴鹤［2018］163号《江门市工伤劳动能力初次鉴定结论书》认定：原告的劳动能力障碍程度为伤残柒级。原告罹患职业病，（2018）粤0784民初3076号《民事判决书》已处理原告与被告的工伤待遇纠纷，但未处理原告人身损害赔偿部分的诉讼请求。原告与被告就赔偿问题无法达成一致，遂诉至法院。被告联发混凝土公司答辩称，一、被告不存在侵权行为及过错，原告请求的误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金等不符合《侵权责任法》相关规定，应驳回原告全部诉讼请求。二、退一步讲，即时被告应承担赔偿责任，法院也应驳回不合理的诉求。1、误工费不应支持，理由是：（1）误工时间没有依据；（2）被告已支付2018年2月至6月的工资，不存在误工费；（3）根据（2018）粤0784民初3076号《民事判决书》原告平均工资为1836.86元，并非3305.35元。2、营养费无法律和事实依据，不应支持。3、护理费无相关医嘱证明，不应支持。4、残疾赔偿金：残疾赔偿金与工伤保险赔偿中的一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残医疗补助金性质相同，不能重复主张，即使主张也应对上述三金予以扣减；《江门市工伤劳动能力初次鉴定结论书》是对原告工伤范畴的伤残等级鉴定，原告以工伤范畴的伤残等级起诉残疾赔偿金，没有法律依据，应根据《人体损伤致残程度分级》的相关规定另行委托鉴定机构对原告是否构成伤残等级进行鉴定。5、交通费应由工伤保险基金支付。6、精神抚慰金，因尚未鉴定原告是否构成伤残，原告主张精神抚慰金于法无据。经审理查明：原告于2014年4月入职被告处，原告的工作岗位为杂工。被告为原告办理了社会保险。2018年2月22日江门市职业病防治所作出《职业病诊断证明书》，诊断原告为职业性矽肺壹期。同年4月18日鹤山市人力资源和社会保障局（以下简称人社局）作出鹤人社工认［2018］B224号《认定工伤决定书》，认定原告于2018年2月22日被江门市职业病防治所诊断的职业性矽肺壹期为工伤。后江门市劳动能力鉴定委员会（以下简称劳鉴委）于2018年6月8日作出（江劳鉴鹤［2018］163号）《江门市工伤劳动能力初次鉴定结论书》，鉴定原告的劳动功能障碍程度为伤残柒级。2018年10月26日，冯国洪作为原告，以联发混凝土公司作为被告向本院提起劳动争议纠纷，本院经审理于2019年3月18日作出（2018）粤0784民初3076号民事判决书，该判决书查明：一、原告2016年9月至2017年1月工资分别为2734元、3443元、2804元、2903元、2378元；2017年2月至2018年1月（即被确诊为职业病前12个月）工资分别为2318元、1961.31元、2358.50元、2328元、2069元、2164.50元、2627元、1896元、1080元、1080元、1080元、1080元；2018年2月份至6月份工资分别为1080元、1080元、1080元、1080元、540元。另，2017年江门市在岗职工月平均工资为5508.92元。二、2017年9月22日至9月30日期间原告在江门市结核病防治所住院治疗8日，医嘱加强营养。判决：一、原告冯国洪与被告鹤山市联发商品混凝土有限公司的劳动关系于2018年6月16日终止；二、被告鹤山市联发商品混凝土有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告冯国洪一次性伤残补助金42969.55元及一次性工伤医疗补助金19832.10元（均已包含社保划拨部分及被告应支付的差额部分）；三、驳回原告冯国洪的其他诉讼请求。该判决已于2019年4月10日生效，本院对（2018）粤0784民初3076号案查明认定的内容予以确认。另查明：一、原告被扶养人为母亲胡凤群（1933年12月8日出生），共生育子女冯国洪、冯玉娟、冯丽娟、冯国明4人。二、（2018）粤0784民初3076号案判决生效后，被告应履行义务已向原告全部履行完毕。根据原告的诉讼请求，举证情况，依民事侵权人身损害赔偿标准，核计原告损失为：一、误工费2674.24元。原告于2018年2月22日被江门市职业病防治所诊断为职业性矽肺壹期，原告主张自2018年2月22日至2018年6月7日（共计106天）的误工费，合法合理。原告被确诊为职业病前12个月（即2017年2月至2018年1月）工资分别为2318元、1961.31元、2358.50元、2328元、2069元、2164.50元、2627元、1896元、1080元、1080元、1080元、1080元，月平均工资为（2318元+1961.31元+2358.50元+2328元+2069元+2164.50元+2627元+1896元+1080元+1080元+1080元+1080元）÷12个月=1836.86元/月，又因2018年2月份至6月15日被告已支付原告工资合共4860元（1080元+1080元+1080元+1080元+540元），则计算106天的误工费应为（1836.86元/月-1080元/月）÷30天×106天=2674.24元。二、营养费2000元。原告因职业病医嘱需加强营养，结合原告病情及伤残情况，原告主张营养费2000元合理，本院予以核定。三、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）342899元。1、残疾赔偿金327800元。原告冯国洪经劳鉴委作出的《江门市工伤劳动能力初次鉴定结论书》鉴定为劳动功能障碍程度伤残柒级，被告认为该鉴定结论是工伤范畴的伤残等级鉴定，对原告的伤残提出根据《人体损伤致残程度分级》标准重新鉴定的申请，本院认为，劳鉴委具有相关资质，鉴定程序合法，且本省暂没有能对职业性矽肺的人体损伤致残程度进行鉴定的司法鉴定机构，劳鉴委作出的鉴定结论可以作为定案的依据。原告七级伤残，原告请求残疾赔偿金参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》2017年全省城镇居民人均可支配收入40975元/年计算20年符合法律规定，故残疾赔偿金为327800元（40975元/年×20年×40%）。2、被扶养人生活费15099元。原告请求扶养人生活费参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》2017年全省城镇居民人均消费支出30198元/年的标准计算符合法律规定，则原告母亲胡凤群（1933年12月8日出生）的被扶养人生活费为15099元（30198元/年×5年×40%÷4）。四、精神损害抚慰金10000元。原告请求精神损害抚慰金30000元过高，结合原告的伤残情况，本院酌定为10000元。对于原告主张的交通费，因被告已为原告办理了社会保险，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条规定，该费用由工伤保险基金支付，本案不予调整。对于原告主张的护理费，原告未能提交相关医嘱以证明住院期间需要留陪护，故本院不予支持该项请求。本院认为，本案是健康权纠纷。公民享有生命权、身体权、健康权，侵害他人造成人身损害的，应当承担相应赔偿责任。根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条“职业病病人除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求。”又根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”规定，原告在被告公司工作期间，被告作为用人单位未能采取有效的职业病防护措施，致使原告在工作期间形成职业性矽肺壹期并致劳动功能障碍程度为伤残七级，存在过错，且无证据证明原告对自身所患病症存在过错，故被告作为用人单位已构成侵权，应承担全部侵权责任。原告在本案提起对被告的人身损害赔偿请求前，已获得工伤保险待遇赔偿的一次性伤残补助金42969.55元及一次性工伤医疗补助金19832.10元（均已包含社保划拨部分及被告应支付的差额部分），参照《广东省高级人民法院关于审理劳动争议案件疑难问题的解答》第十五条规定，如人身损害赔偿项目与劳动者已获得的工伤保险待遇项目本质上相同，应当在人身损害赔偿项目中扣除相应项目的工伤保险待遇数额，若相应项目的工伤保险待遇数额高于人身损害赔偿项目数额，则不再支持劳动者相应人身损害赔偿项目请求。故对于原告人身损害赔偿项目的损失：（一）残疾赔偿金对应工伤保险待遇项目是一次性伤残补助金、伤残津贴，本案中，原告的残疾赔偿金（含被扶养人生活费）342899元，扣除原告的一次性伤残补助金、伤残津贴共62801.65元（42969.55元+19832.10元），余下损失为280097.35元，则被告仍应赔偿原告损失280097.35元。（二）误工费对应工伤保险待遇项目是停工留薪期工资，因原告在工伤保险待遇案件中没有向被告请求停工留薪期工资，本案中原告误工费为2674.24元，被告应对原告进行赔偿。（三）营养费2000元、精神损害抚慰金10000元，依据充足，本院已予以核定，被告应对原告进行赔偿。综上，被告应赔偿原告损失294771.59元（280097.35元+2674.24元+2000元+10000元）。原告请求超出部分，依据不足，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告鹤山市联发商品混凝土有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿损失294771.59元给原告冯国洪；二、驳回原告冯国洪的其他诉讼请求。如果付款义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费为2234.04元（已由原告冯国洪预交），由原告冯国洪负担335.21元，被告鹤山市联发商品混凝土有限公司负担1898.83元。原告多预交的受理费1898.83元，由本院予以退回；被告鹤山市联发商品混凝土有限公司应向本院补缴受理费1898.83元。如果不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审 判 长  雷永忠人民陪审员  李广泉人民陪审员  任永欢二〇一九年十一月二十九日法官助理李慧虹书记员李颖敏