云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民初8号原告：福建地矿建设集团公司，住所地：福建省福州市鼓楼区杨桥西路145号。法定代表人：陈耀，该公司总经理。委托诉讼代理人：袁小芳、甘勇鑫，福建知茂律师事务所律师，特别授权代理。被告：昆明市国福房地产开发集团有限责任公司，住所地：云南省昆明市五华区龙泉镇上庄村131号右营第一股份合作社综合楼2楼206号。法定代表人：蔡福林，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄义诚、岳腾，北京盈科（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。第三人：福建地矿建设集团公司云南分公司，住所地：云南省昆明市五华区江东华龙人家C座3单元1101号。法定代表人：吴方靖，该公司经理。委托诉讼代理人：袁小芳、甘勇鑫，福建知茂律师事务所律师，特别授权代理。原告福建地矿建设集团公司与被告昆明市国福房地产开发集团有限责任公司合同纠纷一案，本院于2019年1月2日立案后依法组成合议庭，审理中依法追加福建地矿建设集团公司云南分公司为第三人参加诉讼。本案于2019年2月18日公开开庭审理了本案，原告福建地矿建设集团公司委托诉讼代理人袁小芳、甘勇鑫，被告昆明市国福房地产开发集团有限责任公司委托诉讼代理人黄义诚、岳腾，第三人福建地矿建设集团公司云南分公司法定代表人吴方靖及其委托诉讼代理人袁小芳、甘勇鑫到庭参加了诉讼。扣除双方当事人申请的调解期限，本案现已审理终结。原告福建地矿建设集团公司向本院提出诉讼请求:1、请求判令被告向原告支付款项33856004.22元及其资金占用利息2814280.35元（以33856004.2为基数，按同期银行贷款利率，自2017年4月1日起暂计至2018年12月31日，实际计至全部款项付清时止），共计36670284.57元；2、依法判令被告支付违约金3385600.42元；3、由被告承担本案的诉讼费用。事实及理由：2010年6月至8月间，原、被告双方就被告(原名昆明市国福房地产开发有限公司，后更名为昆明市国福房地产开发集团有限责任公司)开发的昆明市五华区北仓城中村改造项目，签订三份《建设工程施工合同》，约定由原告承包建设五华区北仓城中村改造项目A1-1、A1-2、A5地块地下、地上建筑物工程。合同签订后，原告积极组织人、财、物进行施工，施工期间，因被告资金紧张，未能及时支付工程进度款。为保证国福现代城项目的顺利进行，原告不断地为该项目垫资支付了大量的材料款、劳务费。2015年4月至6月间该项目竣工验收并交付。但被告至今未就该项目工程款与原告进行工程款结算，而基于原告为项目垫付巨额款项，以及该项目已缴和应缴巨额税款的问题，被告多次就与项目相关的应付款项及原告已垫资支付款项的偿还事宜，向原告作出承诺或与原告签订还款协议，并承诺待国福现代城项目销售款回笼后及时支付给原告，但被告都未完全履行。2017年4月13日，原、被告双方再次就相关款项的承担事宜签订协议，确认截至协议签订之日被告应支付的款项及资金占用利息为27792833.07元，约定了被告的还款方式和期限，同时约定如被告逾期支付款项，除应按同期贷款利率计算利息外，还应按欠付款的10%向原告支付违约金，协议还明确今后如因昆明国福现代城项目工程合同纠纷产生的债务及有关税费，均由被告承担。协议签订至今，原告因昆明国福现代城项目工程合同仍在陆续支出材料款、设备租赁费等，截至原告起诉之日止，原告垫资、被告应付未支付的款项共计36456004.22元(该款项不是国福现代城项目工程决算尾款)，而被告自2017年4月13日签订协议后，仅支付了2600000元整。此后，虽经原告多番口头或书面催讨，被告仍拒不支付余款33856004.22元，约定的资金占用利息也分文未付。虽然2010年8月20日原告与被告双方就诉争的工程签订了一份总的建设工程施工合同，涉及的内容为A1、A4、A5地块，但在履行的过程当中，原告实际施工的是A1-1、A1-2以及A5地块地下、地上建筑物工程，A4地块原告没有履行，是由被告方重新发包给第三方施工。被告昆明市国福房地产开发集团有限责任公司辩称：不认可原告起诉的金额，并且原告主张的违约金过高。第三人福建地矿建设集团公司云南分公司陈述：与原告意见一致。原、被告以及第三人对以下证据的真实性无异议，本院予以确认：原告提交的1、A1-1地块:《建设工程施工合同》、《证明》、《单位（子单位）工程质量竣工验收记录》、《工程竣工验收证明书》；2、A1-2地块：《建设工程施工合同》、《证明》、《单位（子单位）工程质量竣工验收记录》、《工程竣工验收证明书》；3、A5地块：《建设工程施工合同》、《证明》、《单位（子单位）工程质量竣工验收记录》、《工程竣工验收证明书》；4、2015年4月20日《确认书》；5、2015年10月15日《承诺函》；6、2016年7月13日《承诺函》、《垫付的工程款及税金明细单》；7、2017年4月13日《协议书》；8、2017年6月5日《承诺书》；9、《关于要求结算并支付国福现代城一期工程款及代垫费用的函》；10、建设银行单位客户专用回单3张及招商银行付款回单1张；11、建设银行单位客户专用回单1张；12、（2015）昆民三终字第89号《民事判决书》；13、（2015）五法执字第1762号《民事裁定书》；14、客户资金扣划通知书；15、建设银行单位客户专用回单2张；16、（2016）云0102民初7857号《民事判决书》；17、（2018）云01民终116号《民事判决书》；18、（2018）云0102执（恢）3815号《结案通知书》；19、建设银行单位客户专用回单2张；20、（2016）云0102民初5170号《民事判决书》；21、（2018）云01民终51号《民事判决书》；22、原告与钟炳和《协议书》；23、2018年8月24日《协议书》；24、建设银行单位客户专用回单15张；25、建设银行电子转账凭证；27、建设银行单位客户专用回单3张；28、2010年8月20日《建设工程施工合同》；29、（2015）五法民三初字第1978号《民事判决书》；30、（2016）云01民终4372号《民事判决书》；31、（2016）云0102民初3728号《民事判决书》；32、（2017）云01民终5133号《民事判决书》；33、《税务事项通知书》五国税通（2019）二分局01号；34、（2017）云0102民初1862号《民事调解书》；35、(2017)云0102民初12743号民事调解书；36、4张收款方为昆明念刚水泥制品有限公司的建设银行单位客户专用回单。被告提交的1、汇款凭证；2、商品房买卖合同登记备案表6份、商品房买卖合同（预售）4份。原、被告以及第三人对以下证据存在争议：原告提交的应缴纳税费情况，该证据不符合证据的形式要件，故不予采信。根据当事人陈述和各方当事人无异议的证据，本院认定事实如下：2010年6月16日，原、被告签订《建设工程施工合同》（合同编号：GF2010-SG001），约定：由原告承包被告（昆明市国福房地产开发有限公司已变更名称为“昆明市国福房地产开发集团有限责任公司”）发包的“昆明市五华区北仓‘城中村’改造项目A1-1地块回迁安置房工程”，工程内容为A1-1地块地下、地上建筑物，该工程于2015年4月13日竣工并于同日竣工验收。2010年7月8日，原、被告签订《建设工程施工合同》（合同编号：GF2010-SG002），约定：由原告承包被告发包的“昆明市五华区北仓‘城中村’改造项目A1-2地块回迁安置房工程”，工程内容为A1-2地块地下、地上建筑物，该工程于2015年4月13日竣工并于同日竣工验收。2010年8月10日，原、被告签订《建设工程施工合同》（合同编号：GF2010-SG006），约定:由原告承包被告发包的“昆明市五华区北仓‘城中村’改造项目A5地块回迁安置房工程”，工程内容为A5地块地下、地上建筑物，该工程于2015年4月13日竣工并于同日竣工验收。2010年8月20日，原、被告签订《建设工程施工合同，约定:由原告承包被告发包的“昆明市五华区北仓‘城中村’改造项目，工程内容为：A1、A4、A5地块地下、地上建筑物。另，各方当事人确认A4地块原告未实际施工。2015年4月20日，被告和第三人出具《确认书》载明：1、一期项目目前工程进度款总额约为人民币壹拾贰亿伍仟万元左右（一期最终的工程款以一期完工结算为准）；2、昆明市国福房地产开发集团有限责任公司支付给福建地矿建设集团公司云南分公司工程款总额为人民币壹拾亿玖仟玖佰肆拾柒万捌仟肆佰叁元（具体以银行入账单据为准）。2015年10月15日，被告向原告出具《承诺函》载明：福建地矿建设集团公司云南分公司施工的昆明市国福·现代城一期项目，因多种原因未能按时支付工程进度款和有关税款，昆明市国福房地产开发集团有限责任公司曾于2015年4月20日做出《承诺函》和《确认书》给福建地矿建设集团公司。现再次做出如下承诺，一、福建地矿建设集团公司应付云南天地通混凝土有限公司混凝土货款3668259.5元及相应利息，昆明市国福房地产开发集团有限责任公司于2015年10月起，每月支付50万元给福建地矿建设集团有限公司云南分公司，至2016年春节前付清。二、福建地矿建设集团公司云南分公司应缴未缴纳的税款(包括营业税、企业所得税及滞纳金)，昆明市国福房地产开发集团有限责任公司将于2015年12月15日前负责向昆明税务机关商定缴纳办法并缴清税款，以确保福建地矿建设集团公司不因为纳税问题而造成任何经济上的损失。三、福建地矿建设集团公司因国福·现代城项目施工中发生的诉讼，根据法院判决而需支付的款项由昆明市国福房地产开发集团有限责任公司负责及时偿还。四、昆明市国福房地产开发集团有限责任公司未支付给福建地矿建设集团公司的一期工程款，待国福·现代城项目销售款回笼后及时支付给昆明市国福房地产开发集团有限责任公司。2016年7月13日，被告向原告出具《承诺函》载明：福建地矿建设集团公司云南分公司施工的昆明市国福·现代城一期项目，因多种原因未能按时支付工程进度款和有关税款，昆明市国福房地产开发集团有限责任公司曾于2015年4月20日做出《承诺函》和《确认书》给福建地矿建设集团公司，2015年10月15日再次做出《承诺函》给福建地矿建设集团公司。因资金紧张，上述承诺均没有兑现。现再次做出如下承诺：一、福建地矿建设集团公司已付云南天地通混凝土有限公司混凝土货款3668259.5元及应付相应利息，昆明市国福房地产开发集团有限责任公司承诺于2016年12月31日前支付给福建地矿建设集团公司上述货款及利息款项总金额的三分之一，余款于2017年6月30日前还清。二、福建地矿建设集团公司云南分公司应缴未缴纳的税款(包括营业税、企业所得税及滞纳金)，昆明市国福房地产开发集团有限责任公司负责向昆明税务机关商定缴纳办法并缴清税款，具体金额以福建地矿建设集团公司云南分公司实际需缴纳的税款(含滞纳金)数额为准，昆明市国福房地产开发集团有限责任公司承诺于2016年12月31日前支付上述税款(含滞纳金)总金额的三分之一，余款于2017年6月30日前还清，以确保福建地矿建设集团公司不因为纳税问题而造成任何经济上的损失。三、福建地矿建设集团有限公司因国福·现代城项目施工中发生的诉讼，根据法院判决而需支付的款项均由福建地矿建设集团公司负责及时偿还。四、在此承诺之前，在国福·现代城项目上，福建地矿建设集团公司为其云南分公司垫付的工程款及税金，也于2017年6月30日前一并还清。五、昆明市国福房地产开发集团有限责任公司未支付给福建地矿建设集团有限公司的一期工程款，待昆明市国福房地产开发集团有限责任公司销售房款回笼后及时支付给福建地矿建设集团有限公司。上述一、三、四项由福建地矿建设集团有限公司实际垫付的款项，昆明市国福房地产开发集团有限责任公司愿意按月息1.5%支付利息，利息结算至2016年6月30日为止。2016年6月30日以后的利息，在以不低于同期银行贷款利率的基础之上计息，具体计息利率由双方再行协商。2016年7月13日，被告出具《福建地矿建设集团公司为云南分公司垫付的工程款及税金明细单》载明：一、2013年08月福建地矿建设集团公司借给云南分公司工程款300万元，该款项云南分公司已于2014年01月归还集团公司；二、2014年01月，福建地矿建设集团公司借给云南分公司工程款220万元；三、2014年11月，福建地矿建设集团公司借给云南分公司税款200万元；四、2015年6月，福建地矿建设集团公司借给云南分公司税款30万元；五、2015年12月，昆明市五华区法院从福建地矿建设集团公司账户上划扣偿还重庆庆云建筑劳务有限公司李小兰工伤案赔偿款758170.43元；六、2015年11月，福建地矿建设集团公司代付云南天地通混凝土有限公司混凝土款150万元；七、2016年01月，福建地矿建设集团公司代付云南天地通混凝土有限公司混凝土款100万元；八、2016年02月，福建地矿建设集团公司代付云南天地通混凝土有限公司混凝土款1168259.5元；九、昆明东晟混凝土有限公司红云分公司诉福建地矿建设集团公司混凝土款782181.9元。”2017年4月13日，原告与被告及第三人签订《协议书》，约定：2010年8月20日,昆明市国福房地产开发集团有限责任公司前身昆明市国福房地产开发有限公司与福建地矿建设集团公司就昆明市国福房地产开发集团有限责任公司开发的昆明市五华区北仓“城中村”改造项目(亦称“国福现代城项目”)签订一份《建设工程施工合同》,约定由福建地矿建设集团公司承包建设五华区北仓“城中村”改造项目A1、A4、A5地块地下、地上建筑物工程施工。2017年3月4日昆明市国福房地产开发集团有限责任公司向福建地矿建设集团公司就拖欠福建地矿建设集团公司垫付的国福现代城项目工程款出具一份《承诺书》,承诺按期支付500万元工程款,并以昆明市国福房地产开发集团有限责任公司开发的国福现代城房产作价偿还余下的欠款。经昆明市国福房地产开发集团有限责任公司、福建地矿建设集团公司双方确认,昆明市国福房地产开发集团有限责任公司截至2017年3月31日止尚欠福建地矿建设集团公司款项合计人民币27792833.07元,其中:垫付的工程款2200000元、垫付的云南天地通混凝土材料款及资金占用费4373998.5元、垫付的昆明东晟混凝土材料款782181.9元、垫付的税金2300000元,垫付的各班组劳务费934160.53元、利息3038409.16元(应计利息计算至2017年03月31日)、税款及滞纳金14164082.98元(该金额中的滞纳金计算至2017年4月6日止)(注:上述款项不是福建地矿建设集团公司承包建设国福现代城项目工程决算尾款,国福现代城项目最终的工程款以国福现代城竣工决算为准;上述税款中的滞纳金以实际缴纳为准)。现昆明市国福房地产开发集团有限责任公司、福建地矿建设集团公司和福建地矿建设集团公司云南分公司就相关事宜达成如下协议：2017年4月25日前昆明市国福房地产开发集团有限责任公司付给福建地矿建设集团公司工程款人民币300万元,2017年5月31日前再付福建地矿建设集团公司工程款人民币200万元。昆明市国福房地产开发集团有限责任公司自愿以其在昆明开发的国福现代城房产作价偿还欠福建地矿建设集团公司款项22792833.07元，其中普通住宅和商业地产各占50%，福建地矿建设集团公司同意接受上述房产抵扣欠款22792833.07元。昆明市国福房地产开发集团有限责任公司作价偿还的房产价格按本协议签订时的市场价格计算(其中普通住宅均价按每平方米10000元左右、商业地产均价按每平方米30000元左右计算)。具体房产单元及价格以签订的购房合同为准。2017年6月5日，被告向原告出具《承诺书》载明：按照昆明市国福房地产开发集团有限责任公司2017年销售计划和资金回笼安排,昆明市国福房地产开发集团有限责任公司绿城春江明月玫瑰苑3幢、7幢拟于2017年4月-5月实现开盘销售。由于办证等原因,现推迟到6月底开盘,根据双方和福建地矿建设集团公司云南分公司于2017年4月13日三方达成的协议书,昆明市国福房地产开发集团有限责任公司须于2017年4月25日前付福建地矿建设集团公司人民币300万元,5月31日前再付福建地矿建设集团公司人民币200万元。由于上述情况,导致昆明市国福房地产开发集团有限责任公司资金短期困难,无法在上述时间偿还福建地矿建设集团公司资金,在此昆明市国福房地产开发集团有限责任公司对福建地矿建设集团公司深表歉意,现昆明市国福房地产开发集团有限责任公司郑重承诺：1、于2017年6月20日前付福建地矿建设集团公司人民币100万元;2、于2017年7月31日前付福建地矿建设集团公司人民币400万元。2018年5月15日，原告向被告出具《关于要求结算并支付国福现代城一期工程款及代垫费用的函》：由福建地矿建设集团公司承接施工昆明市国福房地产开发集团有限责任公司开发的昆明市国福现代城一期项目国福现代城荷花苑(A1-1地块、A1-2地块)和国福现代城茉莉苑(A5地块)建设工程项目,分别于2015年4月和2015年6月通过竣工验收并交付使用。福建地矿建设集团公司多次就此向昆明市国福房地产开发集团有限责任公司提出支付工程尾款及代垫费用的要求,昆明市国福房地产开发集团有限责任公司至今仍未予以履行。昆明市国福房地产开发集团有限责任公司拖欠工程款及福建地矿建设集团公司代垫费用的事实已严重违反合同约定。为此,特函告昆明市国福房地产开发集团有限责任公司,请昆明市国福房地产开发集团有限责任公司及时办理工程结算并支付工程款及代垫费用。2015年11月16日原告向云南天地通混凝土有限公司转账1500000元，2016年1月8日原告向云南天地通混凝土有限公司转账1000000元，2016年2月1日原告向云南天地通混凝土有限公司转账1168259.5元，2016年11月2日原告向云南天地通混凝土有限公司转账705739元。2015年8月5日，昆明市中级人民法院作出（2015）昆民三终字第89号民事判决：“二、由上诉人何建于本判决生效之日起十日内向被上诉人李小兰赔偿损失人民币726692.23元，由上诉人重庆庆云建筑劳务有限公司、福建地矿建设集团公司承担连带赔偿责任。”2016年1月4日，昆明市五华区人民法院作出（2015）五法执字第1762号《民事裁定书》，裁定：“划拨福建地矿建设集团公司人民币758170.43元。”2015年12月30日，招商银行出具《客户资金扣划通知书》从原告公司账户扣划758170.43元。2016年7月5日，昆明市五华区人民法院作出（2015）五法民三初字第1978号民事判决：“由被告福建地矿建设集团公司于本判决生效后十日内向原告昆明东晟混凝土有限公司红云分公司支付货款766845元及违约金15336.9元，2016年12月20日，昆明市中级人民法院对该案作出（2016）云01民终4372号二审判决：“驳回上诉，维持原判。”2017年2月22日，原告向昆明东晟混凝土有限公司红云分公司转账782181.9元。2016年10月19日，昆明市五华区人民法院作出（2016）云0102民初7857号民事判决：“由被告福建地矿建设集团公司、福建地矿建设集团公司云南分公司在本判决生效后十日内向原告赵远祝支付货款677836.2元及利息（自2015年6月1日起按人民银行同期流动资金借款基准利率计算至实际付清款项之日止）”。2016年4月4日，昆明市中级人民法院对该案作出（2018）云01民终116号二审民事判决：“驳回上诉，维持原判。”2018年7月9日，昆明市五华区人民法院出具《结案通知书》：“本院依据发生法律效力的（2018）云01民终116号民事判决书，已将申请执行人申请执行的执行内容全部执行完毕，本案予以结案。”2018年7月6日，福建地矿建设集团公司向昆明市五华区人民法院转账799221.83元、10813元。2017年5月18日，昆明市五华区人民法院作出（2016）云0102民初3728号民事判决：“一、被告福建地矿建设集团公司云南分公司于本判决生效之日起十日支付原告昆明重友建筑机械租赁有限公司租赁款477800元。”2017年11月2日，昆明市中级人民法院对该案作出（2017）云01民终5133号二审民事判决:“驳回上诉，维持原判”。2018年4月16日，福建地矿建设集团公司向昆明重友建筑机械租赁有限公司转账486267元，用途项填写为：“代付云南分公司支付（2017）云01民终5133号判决书约定给昆明重友建筑机械租赁有限公司塔吊租”，同日，福建地矿建设集团公司向昆明市五华区人民法院转账7194元，用途栏填写为：“代付云南分公司塔吊租赁费案法院强制执行费”。2018年5月16日，昆明市五华区人民法院作出（2016）云0102民初5170号民事判决：“一、被告福建地矿建设集团公司于本判决生效后十日内支付原告钟炳和尚欠工程进度款4363831元及该款自2016年7月21日起至款项实际支付之日止按中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算的利息；二、被告昆明市国福房地产开发集团有限责任公司在欠付被告福建地矿建设集团公司工程款范围内对上述欠款承担责任。”2018年5月16日，昆明市中级人民法院对该案作出（2018）云01民终51号二审判决：“驳回上诉，维持原判。”2018年7月23日，原告和钟炳和签订《协议书》约定：“钟炳和、福建地矿建设集团公司根据昆明市五华区人民法院（2016）年0102民初5170号民事判决书和昆明市中级人民法院（2018）云01民终51号民事判决书，就相关事宜达成如下协议：二、福建地矿建设集团公司分12批次向钟炳和偿还所欠的工程进度款及利息共计485万元。”2018年8月24日，原告与被告签订《协议书》约定：“现福建地矿建设集团公司与昆明市国福房地产开发集团有限责任公司双方就履行昆明市五华区人民法院（2016）年0102民初5170号民事判决以及福建地矿建设集团公司与钟炳和于2018年7月23日签订的协议，达成如下协议：一、昆明市国福房地产开发集团有限责任公司同意确认福建地矿建设集团公司与钟炳和于2018年7月23日签订的分期付款485万元协议，昆明市国福房地产开发集团有限责任公司承担付款485万元给钟炳和的责任，自2018年7月起，每月支付30万元，于2019年6月30日前全部付清，其款由昆明市国福房地产开发集团有限责任公司按月汇给福建地矿建设集团公司，再由福建地矿建设集团公司按月付给钟炳和”。2018年7月30日原告向钟炳和转账140000元，2018年7月31日原告向钟炳和转账50000元、100000元，2018年8月1日原告向钟炳和转账10000元，2018年8月29日原告向钟炳和转账100000元，2018年8月30日原告向钟炳和转账150000元，2018年8月31日原告向钟炳和转账50000元，2018年9月29日原告向钟炳和转账100000元，2018年9月30日原告向钟炳和转账200000元，2018年10月30日原告向钟炳和转账90000元，2018年10月31日原告向钟炳和转账50000元，2018年11月1日原告转账160000元；2017年1月22日原告向厦门兴希望建筑劳务有限公司转账550000元；2016年12月14日原告向福建融成律师事务所转账98000元。2017年12月7日，昆明市五华区人民法院作出（2017）云0102民初1862号民事调解书：“一、原、被告双方一致确认截止2017年12月7日，被告福建地矿建设集团公司云南分公司、福建地矿建设集团公司欠原告昆明华群科技有限公司工程款488396元……”。2017年12月12日，昆明市五华区人民法院作出（2017）云0102民初12743号民事调解书：“一、由被告福建地矿建设集团公司云南分公司于2018年1月20日前支付原告昆明念刚水泥制品有限公司工程款3万元，于2018年2月12日前支付原告昆明念刚水泥制品有限公司工程款3万元，于2018年3月20日前支付原告昆明念刚水泥制品有限公司工程款3万元，2018年4月20日前支付原告昆明念刚水泥制品有限公司工程款2.4万元……二、被告昆明市国福房地产开发集团有限责任公司对上述款项承担连带责任……”。2013年12月25日第三人向厦门市诚红建筑劳务有限公司转账2134000元，2017年12月27日第三人向昆明华群科技有限公司转账48396元，2018年1月19日第三人昆明华群科技有限公司转账30000元，2018年1月25日第三人向昆明华群科技有限公司转账40000元，2018年2月12日原告向昆明念刚水泥制品有限公司转账30000元，2018年2月13日原告向昆明华群科技有限公司转账40000元，2018年3月22日原告向昆明念刚水泥制品有限公司转账30000元，2018年3月22日原告向昆明华群科技有限公司转账40000元，2018年4月24日原告向昆明念刚水泥制品有限公司转账25290元,2018年4月23日被告向原告转账1290元，2018年4月24日原告向昆明华群科技有限公司转账40000元，2018年6月4日原告向昆明华群科技有限公司转账40000元，2018年6月28日原告向昆明华群科技有限公司转账40000元，2018年7月31日原告向昆明华群科技有限公司转账40000元，2018年8月31日原告向昆明华群科技有限公司转账40000元，2018年9月30日原告向昆明华群科技有限公司转账40000元，2018年10月31日原告向昆明华群科技有限公司转账40000元，2018年11月30日原告向昆明华群科技有限公司转账44313元。2017年6月21日被告向原告转账1000000元，2017年8月16日被告向原告转账1000000元，2017年12月25日昆明昌恒鸿文化发展有限公司向第三人转账48396元，2018年1月18日被告向第三人转账30000元、40000元；2018年2月12日郑福利向原告转账30000元、40000元，2018年3月21日被告向原告转账30000元、40000元；2018年4月23日被告向原告转账24000元、40000元；2018年5月24日被告向原告转账40000元；2018年7月16日被告向原告转账600000元，2018年7月30日被告向原告转账40000元。2017年6月7日，被告将国福现代城玫瑰苑一期A2-11幢33层5号、国福现代城玫瑰苑一期A2-11幢33层6号、国福现代城玫瑰苑一期A2-12幢30层2号、国福现代城玫瑰苑一期A2-12幢30层6号备案至第三人名下；2017年12月14日，被告将国福现代城玫瑰苑二期A2-7幢30层805号、国福现代城玫瑰苑二期A2-7幢30层1105号备案至第三人名下；以上六套房屋合同备案价分别为：3313793元、2586552元、2263793元、2835862元、1603717元、1612127元，合计14215844元。2019年2月19日，国家税务总局昆明市五华区税务局向第三人出具《税务事项通知书》：2012年1月至12月所得税：6901164.36元；2013年1月至12月企业所得税：943524.64元，合计7844689元，未按期交纳并多次催缴一直未交形成欠税，截止2019年2月19日应按日加上万分之五的滞纳金8025506.76元。归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：被告应当向原告支付的款项？是否应当计算未付款的资金占用费？是否应当计算违约金，违约金的约定是否过高？本院认为，《中华人民共和国合同法》第六十条规定：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。根据本案查明事实，原告承建被告发包的昆明市五华区北仓‘城中村’改造项目A1-1、A1-2、A5地块回迁安置房工程的地下、地上建筑物，该工程于2015年4月13日竣工并同日完成竣工验收。因被告未及时向原告给付工程款，至2017年4月13日原、被告、第三人在《协议书》中确定被告截至2017年3月31日止尚欠原告合计人民币27792833.07元,其中:垫付的工程款2200000元、垫付的云南天地通混凝土材料款及资金占用费4373998.5元、垫付的昆明东晟混凝土材料款782181.9元、垫付的税金2300000元,垫付的各班组劳务费934160.53元、利息3038409.16元（应计利息计算至2017年03月31日)、税款及滞纳金14164082.98元（该金额中的滞纳金计算至2017年4月6日止），在该协议第八条中被告承诺如因昆明国福现代城项目工程合同纠纷产生的债务及有关的税费由被告继续承担。针对已付款问题，原告认可2017年6月21日、2017年8月16日、2018年7月16日被告分别向原告转账1000000元、1000000元、600000元系工程款，而原告认为2017年12月25日至2018年7月30日被告向原告转账的11笔，共计402396元不是《协议书》所约定的款项，是原告代被告向昆明华群科技有限公司、昆明念刚水泥制品有限公司支付的执行款，经审查，原告收到上述款项后确在随后转付给昆明华群科技有限公司、昆明念刚水泥制品有限公司，且原告已经提交生效法律文书予以佐证，根据被告在《协议书》中的承诺，该402396元不计入被上诉人应按《协议书》履行的付款。经审查，被告已经将国福现代城玫瑰苑一期A2-11幢33层5号、A2-11幢33层6号、A2-12幢30层2号、A2-12幢30层6号、二期A2-7幢30层805号、A2-7幢30层1105号备案至第三人名下，该六套房屋合同的备案价合计14215844元，属于原、被告按《协议书》完成的以房抵款行为。综上，2017年4月17日之后被告按《协议书》共计向原告支付16815844元。起诉时，原告主张的金额为：垫付的工程款2134000元、垫付的云南天地通混凝土材料款及资金占用费4373998.5元、垫付的昆明东晟混凝土材料款782181.9元、垫付的税金2300000元,垫付的各班组劳务费677990.1元、利息3038409.16元(计算至2017年03月31日)、税款及滞纳金15591709.3元，原告认为被告还应当支付李小兰工伤赔偿款758170.43元、重友机械塔吊租赁费493461元、赵元祝砂石料款及执行费810034.83元、钟炳和工程进度款及利息4850000元、钟炳和工程保修金548049元、钟炳和案件律师代理费98000元。对此，被告认为李小兰工伤赔偿款应由原告自行承担，重友机械塔吊租赁费只应计算本金477800元、赵元祝砂石料款只应计算本金677836.2元、只应计算钟炳和工程进度款，不应计算钟炳和保证金及律师代理费。经审查，垫付的工程款2134000元、垫付的云南天地通混凝土材料款及资金占用费4373998.5元、垫付的昆明东晟混凝土材料款782181.9元、垫付的税金2300000元,利息3038409.16元(计算至2017年03月31日)与2017年4月13日《协议书》所载协议书内容相符，而垫付的工程款2134000元有银行转账及生效的法律文书相佐证且低于该《协议书》确定的2200000元，即属于被告承诺支付的部分，而原告主张税款及滞纳金15591709.3元高于上述《协议书》所确定的金额，但根据原告提交的五国税通［2019］二分局001号《税务事项通知书》，至2019年2月19日应缴税款7844689元及滞纳金8025506.76元，故本院对原告请求的金额予以确认。针对李小兰工伤赔偿款758170.43元，被告在2019年7月13日盖章确认的《福建地矿建设集团公司为云南分公司垫付的的工程款税金明细单》中予以载明，故本院对该金额予以确认。针对重友机械塔吊租赁费493461元、赵元祝砂石料款及执行费810034.83元，原告提交了生效法律文书以及执行转账情况，根据被告在《协议书》中的承诺，以及被告在庭审中对欠款本金的认可，本院对该金额予以确认。针对钟炳和工程进度款及利息4850000元、钟炳和工程保修金548049元、钟炳和案件律师代理费98000元，原告不仅提交了生效法律文书以及原告与钟炳和所签订的《协议书》，还提交了2018年8月24日与被告签订的《协议书》，被告承诺就钟炳和工程进度款及利息承担支付责任，考虑到钟炳和工程保修金属于同样的性质款项，本院对该金额予以确认；而原告因为钟炳和案支出的律师费则不属于被告应当承担的范围，本院不予支持。综上所述，被告应当向原告支付的款项为：垫付的工程款2134000元、垫付的云南天地通混凝土材料款及资金占用费4373998.5元、垫付的昆明东晟混凝土材料款782181.9元、垫付的税金2300000元,垫付的各班组劳务费677990.1元、计算至2017年03月31日的利息3038409.16元、税款及滞纳金15591709.3元，李小兰工伤赔偿款758170.43元、重友机械塔吊租赁费493461元、赵元祝砂石料款及执行费810034.83元、钟炳和工程进度款及利息4850000元、钟炳和工程保修金548049元，合计36358004.22元。扣除被告已经支付的16815844元，被告还应向原告支付19542160.22元以及该款自2017年4月1日起至实际款项付清之日止按中国人民银行同期贷款基准利率计算的利息。针对原告主张的违约金，虽然2017年4月13日《协议书》第七条第一项中载明任何一方违反本协议约定，应向守约方支付违约金，违约金按以房抵偿欠款总额的10%计算，鉴于已确定被告应当向原告支付李小兰工伤赔偿款、重友机械塔吊租赁费、赵元祝砂石料款及执行费、钟炳和工程进度款及利息、钟炳和工程保修金，除未付款的资金占用费外，原告并无证据表明其还有其他的损失，而损失应与违约金相符，故本院不再支持原告主张的违约金。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十条之规定，判决如下：一、被告昆明市国福房地产开发集团有限责任公司于本判决生效之日起三十日内向原告福建地矿建设集团公司支付19542160.22元以及该款项自2017年4月1日起至款项实际付清之日止按中国人民银行同期贷款基准利率计算的利息；二、驳回原告福建地矿建设集团公司的其他诉讼请求。案件受理费242079元，由原告福建地矿建设集团公司承担106515元、由被告昆明市国福房地产开发集团有限责任公司承担135564元；保全费5000元，由被告昆明市国福房地产开发集团有限责任公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。审 判 长  金 馨人民陪审员  刘弋寮人民陪审员  李 涛二〇一九年十一月七日书 记 员  汪雪媛