辽宁省沈阳市于洪区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0114民初11379号 原告：裴廷伟，男，1958年8月5日出生，汉族，住辽宁省大连市中山区。委托诉讼代理人：陈宪涛，系辽宁群诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱学素，系辽宁昊星律师事务所律师。 被告：沈阳云升房地产开发有限公司，住所地沈阳市于洪区。 统一社会信用代码：91210114755535xxxx。 法定代表人：吕玉德，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：贾金星，男，1979年7月16日出生，汉族，系该公司员工，住沈阳市于洪区。 被告：许继龙，男，1967年11月12日出生，汉族，住沈阳市铁西区。 委托诉讼代理人：贾金星，男，1979年7月16日出生，汉族，住沈阳市于洪区。 原告裴廷伟与被告沈阳云升房地产开发有限公司（以下简称“云升公司”）借款合同纠纷一案，本院于2019年6月3日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告裴廷伟的委托诉讼代理人陈宪涛，被告云升公司及被告许继龙的委托诉讼代理人贾金星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告云升公司返还原告借款本金648万元；2.判令被告云升房产向原告支付利息，以借款本金648万元为基数，按照年利率6%自2011年1月8日起计算至付清借款之日止；3.判令被告云升公司及许继龙共同给付投资回报款300万元；4.判令被告许继龙对上述第一至三项借款本息承担连带给付责任；5.诉讼费用由被告负担。事实与理由：被告云升公司成立于2004年2月12日，经营范围为房屋开发、商品房销售。2004年8月27日，其与沈阳市于洪区于洪乡丁香村委会签订联合建设丁香村棚房区及村屯改造项目协议书。2007年原、被告口头达成合作开发协议，原告自当年10月至2008年期间共向被告交付投资款728万元。至2011年1月28日，根据公司经营情况，二被告向原告出具《承诺保证书》，承诺在2011年5至6月返还投资本金及给付投资回报款1020万元，但二被告并未按照承诺履行。至2017年9月7日，被告公司作出股东会决议，确认原告投入股本80万元，占公司10%股份，高于80万元部分及648万元视为借款，即公司向原告借款648万元。被告许继龙并以个人名义保证将原告借款本金及股份投资本金一定偿还。但时至今日，二被告未能按照约定和承诺返还借款，亦未支付投资回报款，现来院诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。 被告云升公司辩称，许继龙是云升公司的股东和实际经营者。原告是我公司的股东，原告投入款项用于公司实际经营丁香湖畔新城，投资款意味着双方共同投资、共同收益，共同承担风险的原则。现在云升公司处于亏损状态，没有利润分配给原告，如果原告想收回投资款可以走审计，对财务状况进行审核，如果审计有利润按照相应的公司章程和股东比例进行分配，如果亏损就没有分配。我方认为原告投入的是投资款，并非借款，对数额没有异议。对第一项诉讼请求没有异议，对第二项诉讼请求利息的给付日期有异议，应该从2017年9月7日开始计算，按照中国银行人民同期同类贷款利率计算，对第三项诉讼请求有异议，因公司现没有利润，所以不同意给付投资回报款，对第四项有异议，许继龙是代表公司，许继龙没有为借款签订个人连带责任的借条、借款协议。 双方围绕诉讼请求依法提交了证据，对无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告云升公司成立于2004年2月12日，经营范围为房屋开发、商品房销售。2004年8月27日，被告云升公司与案外人沈阳市于洪区于洪乡丁香村村民委员会就双方联合建设丁香村棚房区及村屯改造项目签订协议。2007年原、被告口头达成联合开发协议，原告自当年10月至2008年期间共向被告交付投资款728万元。 2011年1月28日，二被告向原告出具《承诺保证书》，内容为：沈阳云升房地产开发有限公司和现本企业经营人许继龙郑重承诺，对于裴廷伟投资给云升公司的720万元，云升公司和我本人保证在2011年5-6月份偿还本金及投资回报款1020万元。未能实现此承诺时，云升公司和我本人承担一切经济和法律责任。在实现此承诺时，按双方签订的合同执行。 2017年9月7日，被告公司股东许继龙、裴廷伟、吕玉德、曹希杰作出股东会决议，各位参会股东一致确认原告投入股本80万元，占公司10%的股份，高于80万以上资金投入视为公司的借款，即公司向原告借款648万元。 本院认为，2007年原、被告口头达成联合开发协议建设沈阳市于洪区于洪乡丁香村棚房区及村屯改造项目，原告陆续向被告交付投资款728万元，双方间形成合作开发的合伙关系。2011年1月8日云升公司在股东会决议的基础上，向原告出具返还投资款和投资回报款的承诺，属于原告退出合伙关系，由云升公司向原告返还投资款及回报款，确定合伙份额、转让价款和支付期限。后通过2017年9月7日被告云升公司的股东会决议，各位参会股东一致确认原告投入股本80万元，其余648万元视为被告云升公司对原告的借款，原告亦认可借款的性质，故可认定原告与被告云升公司针对648万元款项形成借款关系。 关于云升公司构成违约应如何承担违约责任问题。云升公司未按照2011年1月8日向原告出具的返还投资款和投资回报款承诺的期限履行偿还义务构成违约，应承担违约责任。针对648万元款项，原告与被告云升公司均认可为借款，应根据审理民间借贷的规定进行处理。确定从云升公司向原告出具承诺确认应返还投资款之日即2011年1月8日为借款日，借款返还期限为2011年6月末。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条和第二十九条的规定，除自然人之间借贷的外，借贷双方对借款利息约定不明，出借人主张利息的，人民法院应当结合民间借贷合同的内容，并根据当地或者当事人的交易方式、交易习惯、市场利率等因素确定利息。借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。本院确定云升公司从2011年1月8日起按年利率6%向原告支付借款利息。 关于许继龙承担连带责任范围问题，根据许继龙与云升公司共同为原告出具的承诺，许继龙应对云升公司偿付原告全部债务承担连带保证责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十九条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告沈阳云升房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告裴廷伟投资回报款3000000元； 二、被告沈阳云升房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告裴廷伟借款本金6480000元； 三、被告沈阳云升房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告裴廷伟借款本金6480000元的利息（利息计算方式：以借款本金6480000元为基数，按年息6%，自2011年1月8日起至欠款全部付清之日止）； 四、被告许继龙对上述第一、二、三项与被告沈阳云升房地产开发有限公司承担连带给付责任。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费78160元，由被告沈阳云升房地产开发有限公司与被告许继龙共同负担；保全费5000元，由被告沈阳云升房地产开发有限公司与被告许继龙共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。 审 判 长 武 晶 人民陪审员 马 亮 人民陪审员 关心平 二〇一九年十一月二十日 书 记 员 胡 楠