文书内容广东省鹤山市人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0784刑初351号公诉机关广东省鹤山市人民检察院。被告人陈武邦，曾用名陈武帮，男，1977年4月10日出生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地广西宾阳县。因本案于2019年5月27日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月6日被逮捕。现押于广东省鹤山市看守所。指定辩护人冯卫文，广东叠力律师事务所律师；指派法律援助机构，鹤山市法律援助处。广东省鹤山市人民检察院以鹤检公诉刑诉〔2019〕300号起诉书指控被告人陈武邦犯盗窃罪，于2019年9月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省鹤山市人民检察院指派检察员叶敏瑶出庭支持公诉，被告人陈武邦及其指定辩护人冯卫文到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。广东省鹤山市人民检察院指控：2019年5月21日，被告人陈武邦在其居住的鹤山市沙坪街道石岭街蝴蝶花园86号203房的出租屋内，趁情人赵某1不注意，操作赵某1的手机将赵某1银行卡内的人民币（下同）8000元转到自己的微信账号中。同月24日，二人因情感问题发生争执，后陈武邦趁赵某1在出租屋内睡着之机，盗走赵某1的华为手机（经鉴定价值1200元）并逃跑，并使用该手机再次转走赵某1银行卡中2547元及微信钱包中137元。同月27日，公安民警在广西宾阳县将陈武邦抓获，从其身上搜出被害人被盗手机及现金4200元，手机已发还被害人。对指控的上述犯罪事实，公诉机关当庭宣读并出示了抓获、破案经过，证人满某、韦某的证言，被害人赵某1的陈述，被告人陈武邦的供述及辩解，银行流水清单，微信聊天记录截图及辨认，提取笔录及照片，价格认定结论书，辨认笔录及照片，搜查、扣押、移送物品清单及照片，案件情况说明，身份证明材料，现场勘查笔录及辨认现场照片、赃物照片等证据。公诉机关认为被告人陈武邦以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任；建议对被告人陈武邦判处有期徒刑八个月至一年，并处罚金，提请法院依法惩处。被告人陈武邦辩解是被害人将密码告诉其并让其从手机中转走8000元的，其当时虽然没有告诉被害人转账的事情，但转账后有收到银行转账短信，其没有删除，被害人应该是知情的，此行为并非盗窃；对公诉机关指控的其余犯罪事实及罪名没有异议。其指定辩护人辩护称，对定罪没有异议;对于指控被告人盗窃8000元一事，由于银行会发送短信到被害人手机，因此被害人是在5月21日就应该知道8000元被转走，但直到5月24日都没有提出过异议，结合被告人与被害人本身有情人关系，因此即使在转款时被告人未取得被害人同意，而构成盗窃，但事后也应该已取得被害人谅解；本案涉及的金额只有10000多元，而且两人存在亲密关系，犯罪情节未算严重，被告人之前也无受过刑事处分，请法庭酌情从宽处理。经审理查明：2019年5月21日，被告人陈武邦在其居住的鹤山市沙坪街道石岭街蝴蝶花园86号203房的出租屋内，在其情人被害人赵某1不知情的情况下，私自操作赵某1的手机通过微信转账将赵某1银行卡内的8000元转到自己的微信账号中。同月24日，二人因琐事发生争执，当日凌晨3时许，陈武邦趁赵某1在出租屋内睡着之机，盗走赵某1的华为手机（经鉴定价值1200元）并逃跑，并使用该手机通过微信转账再次转走被害人银行卡中2547元及微信钱包中137元。同月26日，被害人报警，次日，公安民警在广西宾阳县将陈武邦抓获，从其身上缴获被盗的华为手机、赃款4200元和作案工具OPPO手机、苹果手机各一台及银行卡一张。案发后，公安机关将缴获的赃物华为手机发还给被害人。上述犯罪事实，有经过本院庭审示证和质证的下列证据所证实：一、抓获经过、破案经过，证实被告人陈武邦于2019年5月27日被公安机关抓获的经过情况。二、相关书证材料（一）户籍证明，证实被告人的身份信息。（二）银行流水清单1.被害人赵某1农业银行卡流水，证实2019年5月21日该账户财付通渠道分四笔各2000元共转走8000元，2019年5月24日分别转一笔2000元、一笔547元。2.陈武邦邮政储蓄银行卡（62×××25）的流水，证实2019年5月22日该账户提现存入9000元，同日一笔3000元、一笔2000元取款。同月26日提现存入2200元。（三）搜查、扣押、移送物品清单及照片，案件情况说明，证实从陈武邦身上搜查并扣押现金4200元，OPPO手机一台、苹果手机一台和赃物华为手机一台及邮政储蓄银行卡一张。（四）微信聊天记录截图及辨认，提取笔录及照片，证实：1.2019年5月24日被害人赵某1的微信（微信昵称为甜蜜果园）向被告人陈武邦的微信（微信昵称为夏雨何）分三笔分别转账2000元、547元、137元，该转账记录已由被告人陈武邦予以确认。2.被告人陈武邦在盗得手机后与被害人的家属联系，公开与被害人的情人关系，有多番言语辱骂，并意图骗取被害人亲友的钱财。三、证人证言（一）证人满某的证言，证实2019年5月24日4时许，当时其在睡觉时，其手机收到其妈妈的微信号发给其的微信信息，内容是其妈妈跟其说她住院了，需要问其拿1000元。当时其看到后，就打电话给她询问情况，但是其妈妈不接电话，微信视频也不接，其就把聊天记录截图给其表姐，并向她询问妈妈的情况，其表姐说会打电话问一下。到了7时许，其表姐打电话跟其说母亲的手机被盗了，如果有人叫其转账的话就不要相信，5月26日其母亲到派出所报警。（二）证人韦某的证言及辨认笔录，证实其跟赵某1是老乡关系。2019年5月25日18时59分，其在微信上问赵某1做什么。对方和其说她骗到了一个人，转了2000元给她。其认为对方不是赵某1本人。第二天早上其向赵某1弟弟了解情况后才知道赵某1的手机被偷了。到了下午，赵某1约其到北湖公园见面。见面后她把事情的来龙去脉解释了一遍，她跟其说她的手机是被两人都认识的一个广西老乡偷走的。她跟这个广西老乡前段时间就来往，并确立情人关系。23日晚，该广西老乡约赵某1到他的出租屋里。接着晚上赵某1就在该名老乡的出租屋里睡觉，半夜清醒后发现自己的手机和老乡都不见了。其知道事情的经过后，就在微信发信息给赵某1的微信，让该广西老乡尽快归还手机和转走的钱。但是那个老乡就在微信上辱骂其，过了一下还把其微信拉黑了。最后，其就陪着赵某1到派出所报案了。韦某辨认出该广西老乡就是被告人陈武邦。四、被害人赵某1的陈述及辨认笔录，证实2019年3月份，其在微信上与同为老乡的被告人结识并发展为情人关系，之后其跟他在宾馆和他的出租屋留宿过几次。2019年5月23日晚上，其就去到这个老乡的出租屋，并在出租屋内跟该老乡聊天、留宿。到了24日凌晨0时许，该老乡跟其说要到房间外面大厅沙发上睡觉。其没有理会他，然后躺在床上靠近内侧那里玩了一下手机后将手机放在其头左侧，接着就睡过去了。直到24日凌晨5时许，其醒过来后发现老乡不见了，又发现其手机不见了。其马上意识到是这个老乡偷走其手机。另外其担心该老乡会转走其手机绑定的银行卡里面的钱，于是马上跑到银行去查询银行卡里面的余额。结果发现其卡里的钱都被人转走了，卡里只剩下0.35元。其提供的流水清单里面，最后六项转账记录显示的转出金额都是该老乡转走的。其中2019年5月21日，他分四次每次转2000元合共转走了其卡里的8000元，5月24日，他第一次转走了其2000元，第二次转走其卡里547元。现在其卡里只剩下0.35元，其银行卡一共被转走了10547元人民币。发现银行卡的钱不见后，第二天其就办了一个新号码然后尝试联系其原来的手机。该广西老乡要求其和他发短信联系。于是其就发短信给其旧号码，质问他为何拿走其手机还转走其银行卡的钱，还让他把手机和钱马上还回来。他在短信里回复其说他要拿其银行卡里面的钱去报名学车。其还问他是怎么转走其银行卡的钱。他就回复说他是将银行卡的钱转到微信上的，四天前就已经成功试过把其银行卡里的钱转过出来了。该老乡还用其手机发过短信给其家人。他一开始还以其名义向他们借钱，后来他没有成功骗到钱就用其手机通过短信和微信发了很多难听话给他们，另外他还将这些难听话的记录截图后发到其朋友圈上。其没有跟他说过银行卡转账、手机解锁或微信支付的密码，可能是他趁其输入密码的时候偷看到的，他在转走其银行卡的钱之前，没有问过其是否同意，之前其是自愿借3000元给他的，而且当时是其自己操作手机转到他微信的，之后其卡被转走的10547元，有8000元是他私下偷偷把其卡里的钱转走的，其根本不知情；另外2547元是他偷走其手机用其手机操作自己转走的。其与他联系的短信删除了。其被盗的手机已经发还了，其只有一个手机号，就是陈武邦偷其手机里的那个号码卡。2019年5月21日当晚其去他的出租屋玩，其开着手机抢微信红包，上厕所时让他帮其抢，他拿过其手机玩，其不知道他干嘛。直到他盗走其手机后才告诉其5月21日也转走了其的钱。其当天没有收到转账短信，当时手机在他手里，不知道他删掉了还是怎样，他当晚没有跟其说过要借钱。不知道他怎么知道其密码。其每个月收入4000多，所以根本不可能一下子给他一万多的。赵某1辨认出该老乡就是被告人陈武邦。五、被告人陈武邦的供述与辩解及辨认现场照片，证实在2019年5月24日前几天，赵某1过来其出租屋，其当时在鹤山市沙坪街道石岭街蝴蝶花园86号203房的出租屋的房间里面，趁她不注意，拿她的手机登陆她的微信号，分四次，每次人民币2000元，转走8000元到其苹果手机，昵称是“星语”（之前是“冰雨”）的微信账号里。其转走她8000元之前，其跟她说其没有钱用，她跟其说“123”，其估计她的手机里设置的密码和银行卡密码跟123有关，其输入了123123，试了一下果然全部密码是123123，她当时没有明说是借钱给其还是给钱其花，其认为她是同意其自己转走她的钱用。她如果留意手机短信的话，应该知道其取了她的钱的。之后其将其中的5000元转到其邮政银行卡里，并到银行把这5000元取出来了，有800元其在24日离开鹤山这几天用来买车票、支付房费和买吃喝的东西花了。剩下的4200元就一直放在其钱包。其在2019年5月25日也就是拿走她手机的第二天通过短信把转走她8000元的事告诉她了。其和赵某1是在2019年3月初在微信上认识的。后来发展成情人关系。两人之间并没有债务关系。赵某1当时在出租屋大厅吃饭，其在房间里拿了她的手机转走她8000元，之后没有告诉她。2019年5月23日晚上，其和赵某1因为买码的事情发生争吵，睡到第二天也就是5月24日凌晨3时许，其趁赵某1睡着把她放在床头靠墙位置的华为手机拿走并离开了出租屋。当天上午，其坐车过去东莞常平。坐车途中其操作赵某1的手机，分三次把她绑定微信银行卡里的2400多元以及她微信钱包里的120多元转到其微信里。第一次其是通过微信转账把她绑定的农业银行卡里的2000元人民币转到其OPPO手机，昵称是“夏雨荷”的微信里；第二次其也是通过微信转账把她绑定的农业银行卡里的470多元转到其OPPO手机的微信里；第三次其将她微信钱包里的120多元零钱转到其OPPO手机的微信里。其当时是连续操作。后其又将OPPO手机微信里的钱2300多元转到其邮政银行卡里面。这些钱其本来打算在回宾阳之后用来检查身体的。其在东莞常平一间宾馆住下来，到了5月26日，就坐车回广西宾阳了。在回宾阳途中，买食物花了两三百元，剩下的钱还存在其邮政银行卡里。从出租屋拿走赵某1的华为手机后，其一直把手机带在身边。其通过手机短信跟赵某1的新号码、赵某1女儿电话号码联系过。另外，其使用赵某1的微信号跟她儿子等亲属联系过。以赵某1的名义问她儿子要1000元。但是她儿子不相信，不给其钱。其还使用她手机把部分跟她家人聊天的内容截图发送到她微信的朋友圈里面。其害怕她和她的家人找其麻烦，把转账记录、与赵某1的联系信息删除了。其拿了被害人手机后没有看到过手机上收到转账短信，她应该用了另外一个号码。六、鉴定意见价格认定结论书，证实涉案的华为手机价值1200元。七、现场勘查笔录及照片，证实案发现场鹤山市沙坪街道蝴蝶花园86号203房的景况。对被告人及其辩护人的辩解、辩护意见及关于本案定性，本院综合评析如下：一、被告人辩称其转走被害人的8000元是被害人告知密码后让其转走的，并非是其非法占有。经查，有银行流水账单证实被害人银行卡在2019年5月21日经财付通渠道被转走8000元。有被告人的供述证实其趁被害人不注意，在房间拿了被害人的手机操作转走8000元，当时其没有将此告知被害人，直至其盗窃手机后才告知被害人的。有被害人的陈述证实其当时并不知道被告人在盗窃其手机前有转走其8000元的情况，是后来其到银行查询时才知道，其没有将手机解锁、支付密码告知被告人。上述证据足以证实被告人擅自操作被害人手机将8000元转走据为己有。虽然被告人辩称是被害人将密码告诉其才转款，但对此被害人予以否认，且被告人的供述证实被害人告诉其手机密码只是“123”，而致其成功解锁、转账的密码“123123”是其自行估计揣摩而获得的。由此可见，即使被告人辩称是被害人将密码“123”告诉其的辩解成立，而致其成功解锁、转账的密码是其通过揣摩而获得的，足以证实被告人以非法方法获取被害人手机解锁、转账的密码信息。况且，被告人在转款前或期间没有商议转款数额，之后在较长时间内也没有将其转款8000元的事情告知被害人，其行为与借款或被害人自愿给钱被告人使用的常理不符。至今，被告人未取得被害人谅解。综上，被告人辩称被害人将密码告诉其后让其转走8000元，该行为并非是非法占有的辩解意见及其指定辩护人辩称被害人于5月21日应该知道8000元被转走，事后已取得被害人谅解，请求对被告人从宽处罚的辩护意见与事实不符，本院不予采纳。二、公诉机关指控被告人使用被害人手机，将被害人微信账户绑定的银行卡内资金转至被告人使用的微信账户内的行为应定性为盗窃罪；被告人对公诉机关指控的罪名无异议；其指定辩护人辩称被告人仅侵犯被害人的财产权，其行为应定性为盗窃罪。本院认为本案应定性为信用卡诈骗罪。理由如下：根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（三）项规定，窃取、收买、骗取或者以其他非法方式获取他人信用卡信息资料，并通过互联网、通讯终端等使用的，属“冒用他人信用卡”。要使用微信所绑定的银行卡内的资金进行划转支付的前提，是首先要求用户将微信账户与银行卡关联，用户可通过微信向支付行发出指令，进而直接划转银行卡内的资金，同时用户也可通过微信将银行卡内的资金充值到微信内。微信平台作为支付的媒介连接着用户与银行，微信与银行之间存有协议，在用户将银行卡绑定个人微信后，即完成了银行卡与微信既相对独立，又合二为一的整体，可以通过微信对银行卡进行操作，所以即使行为人使用银行卡支付时，不输入银行卡密码，仅输入微信的支付密码，依然可以使用银行卡支付，窃取微信的一些信息可以达到与窃取银行卡信息资料的同等效果，因此这种模式下仍可成立冒用他人信用卡的情形。信用卡诈骗罪侵犯的权益包括正常的金融秩序和公私财产。微信作为第三方支付机构，本质上是在互联网领域在用户与银行之间搭建支付的桥梁。本案中，被告人陈武邦非法获取被害人的微信转账支付密码，擅自使用被害人手机操作其微信账户，是非法使用被害人的微信账户，属冒用他人信用卡的情形；其操作导致支付行误认为是持卡人本人的意思表示而做出转账操作，将被害人银行卡内的10547元转到其自己的微信账户，该行为既扰乱了银行的金融秩序，同时侵犯了被害人的财产权，符合信用卡诈骗罪的构成要件，依法应以为信用卡诈骗罪对其定罪量刑。被告人采取秘密方法窃取被害人手机，经鉴定，该手机价值1200元；被告人盗得被害人手机后，在实施信用卡诈骗过程中，又通过手机的微信账号操作，将被害人微信“钱包”内的137元转到自己的微信账号中，因为被盗取的资金是属于被害人微信“钱包”内的资金，并未与银行卡相关联，没有导致银行错误处分财产而侵犯正常的金融秩序，该行为仅侵犯了被害人的财产权，是盗窃。而本案被告人窃取被害人手机的价值及微信“钱包”内的资金的数额合共1337元，尚未达刑法规定盗窃罪的追诉标准，但在对被告人量刑时可从重处罚。综上，公诉机关指控被告人的行为构成盗窃罪，本院不予支持；被告人及其指定辩护人辩称被告人的行为应定性为盗窃罪的辩解、辩护意见，本院不予采纳。本院认为，被告人陈武邦无视国家法律，冒用他人信用卡，骗得财物共10547元，数额较大，其行为已构成信用卡诈骗罪。被告人在庭审中如实供述了部分犯罪事实，对该部分的犯罪事实相对应的刑罚，可以从轻处罚。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，量刑建议恰当，本院予以支持；唯适用法律不当，指控被告人的罪名不成立，本院依法予以纠正。本案中，被告人以非法方式获取被害人人信用卡信息资料，通过操作被害人微信将被害人银行卡内资金转走，其行为是冒用他人信用卡，应定性为信用卡诈骗罪。被告人及其指定辩护人的辩解、辩护意见本院不予采纳。被告人窃取被害人的手机及微信“钱包”内的资金的行为，可酌情从重处罚。根据被告人的犯罪事实、情节及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（三）项、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陈武邦犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年5月27日起至2020年5月26日止。罚金于判决生效之日起十日内向本院缴纳。）二、责令被告人陈武邦退赔被害人赵某1经济损失人民币10684元（10547＋137）。（其中4200元由公安机关将扣押的赃款代退赔给被害人赵某1，余款6484元被告人陈武邦退赔。）三、作案工具苹果手机一台、OPPO手机一台予以没收，上缴国库；邮政储蓄银行卡（62×××25）一张予以没收，附案备查。（由本院予以没收上缴、附案备查。）如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省江门市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。                          审判长                            余真盛                                人民陪审员                            黄伟胜                                人民陪审员                            温庆君                                                                                                        二○一九年十一月二十日                  本件与原本核对无异                                                                          法官助理                            余绮婷                                书记员                            何海琦      附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第一百九十六条有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：（一）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的；（二）使用作废的信用卡的；（三）冒用他人信用卡的；（四）恶意透支的。前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。