北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0105民初48635号原告：富力（香河）房地产开发有限公司，住所地：香河县大香公路115号富力香山郡小区19号楼商业101。法定代表人：杨培军，董事长。委托诉讼代理人：吴梦娇，女，富力（香河）房地产开发有限公司员工。委托诉讼代理人：**伟，男，富力（香河）房地产开发有限公司员工。被告：北京鸿图四海文化传播有限公司，住所地：北京市平谷区夏各庄镇夏各庄北街68号。法定代表人：李艳凤，执行董事。委托诉讼代理人：勾建美，北京德恒律师事务所律师。原告富力（香河）房地产开发有限公司（以下简称原告）与被告北京鸿图四海文化传播有限公司（以下简称被告）服务合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人吴梦娇、**伟，被告的委托诉讼代理人勾建美到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：被告向原告支付电商服务费用6279318.07元，并按照中国人民银行同期贷款基准利率的四倍向原告支付自前述款项应付之日（即2016年1月1日）起至实际支付之日止的逾期付款违约金（计算至2018年4月10日为2678656元）。事实和理由：2015年7月6日，原告与被告签订《电商团购服务合同》，约定被告为原告提供电商平台，合作期限自2015年5月9日至2015年12月31日。具体合作模式为：由被告对原告开发的北京香河富力新城项目进行客户推介服务，被告收取有购房意向的客户3万元／套团购服务费，其中22000元将用于原告就本项目开展的各项推广营销费用支出，由被告给付原告；剩下的8000元作为被告的服务费。上述服务合同签订后，原告向被告提供了香河富力新城销售项目的相关资料、公开价格、房源信息等，由被告根据上述信息向客户促销，并收取客户每套3万元/5万元的服务费用。服务期间，被告成功推荐2437位客户与原告成功签约，被告收取该2437位客户服务费用共计41190000元，被告应给付原告的费用为16483000元，被告仅付10203681.93元，尚有6279318.07元未支付。综上所述，被告的行为严重违反了双方的合同约定，损害了原告的合法权益，并给原告造成了损失。故提出上述诉讼请求。被告辩称：一、我公司认可原告诉称的我公司未支付电商费用的金额，但未支付的原因在于原告未按照合同约定提供“五证”，且双方此前未就涉案款项金额结算达成一致。具体而言：我公司与原告于2015年7月6日签订《电商团购服务合同》后，截止到涉案项目合作结束，共成功推荐2437位客户与原告成功签约，共收取电商费用41142000元，其中，我公司应当支付给原告及其指定的第三方公司的费用为16571000元，目前已经支付了10203681.93元，尚有6367318.07元未予支付。因原告诉请金额为6279318.07元，未超出我公司应支付的金额范围，故我公司对其主张金额予以认可。但该笔费用未予支付的原因如下：1.按照合同第2.2条约定，在合同生效之日前三日内，原告应向我公司提供项目相关资料，如售楼书、销讲资料、宣传单及《认购书》、《商品房买卖合同》、《国有土地使用权证书》、《建设用地规划许可证》、《建设工程规划许可证》、《建设工程施工许可证》、《商品房预售许可证》等相关项目资料复印件。同时，合同第3.4条约定，我公司收取的电商费用如客户网签前退房的，我公司扣除手续费后全额退款。因合同履行过程中原告未能按照合同约定提供“五证”，未能保证销售涉案项目的合法性，且出现部分客户由于原告未能提供“五证”导致不能办理网签而要求退费的情况，根据原告提供的《香河富力新城（Hll区）未完成网签明细表》，部分房屋是否完成网签我公司目前仍属未知，我公司因考虑到该部分客户可能会出现因此退费的情形，故需要在排除上述情况并接到原告书面付款通知后再进行付款。2.涉案房产项目成交套数较多并涉及多种户型，费用金额较大，且原告指定支付的推广营销费用涉及诸多第三方公司，故双方需要共同就相关费用进行对账确认。加上，此前双方对于我公司总收款金额、应给付金额、未付款金额等计算均有出入，双方一直在反复对账，截至目前为止，原告起诉的金额与我公司计算金额仍不一致。3.我公司与原告的关联公司北京极富房地产开发有限公司以及北京富力通达房地产开发有限公司就其他房产项目（富力尚悦居、富力运河十号）均有未结清款项，该两个项目目前亦在诉讼之中，关于该两个项目原告的上述两个关联公司均存在违约行为，该两个公司拖欠我公司服务佣金及违约金高达数百万元，双方一直就上述两个项目及涉案项目一并进行对账结算，并多次进行沟通，希望能够就三个项目进行相互抵扣并计算出最终的数额后再进行支付，但双方始终未能达成一致意见，由此影响了涉案项目的付款进度。二、合同和补充协议中未对推广营销费用的具体支付日期进行约定，原告要求我公司支付逾期付款违约金的诉讼请求缺乏衣据，不应得到支持。1.双方仅在合同中约定，合作期间我公司收取3万元／套的团购服务费，其中22000元将按照开发商要求用于本项目开展的各项推广营销费用支出，但双方并未约定该22000元的具体支付日期。因22000元／套的费用实际用途系为原告就本项目开展各种推广营销的费用支出，按照合同第1.1条的约定，该笔费用需要按照原告要求进行支付。根据《补充协议》的约定以及双方的合作惯例，原告如需我公司支付相关费用，均会向我公司发出书面付款通知（即富力新城项目费用支出确认单），授权我公司向xx公司支付费用xx元，在我公司付款后双方会对已经支出的费用进行对账确认。而本案中，我公司按照原告的书面付款通知为涉案项目支付了10203681.93元，该笔费用已经经过双方对账确认。至于原告起诉主张的6279318.07元，因我公司并未接到原告有关该款项的书面付款通知，即该笔费用的支付日期或者履行期限是不确定的，故我公司并不存在原告主张的逾期付款行为。2．我公司在合同履行过程中并无违约行为，未给原告造成损失。依照《北京市高级人民法院关于审理买卖合同纠纷案件若干问题的指导意见》第33条第5款“当事人没有约定逾期付款违约金，出卖人主张买受人违约诉请逾期付款违约金的，法院不予支持”的规定，涉案合同既没有对逾期付款违约金进行约定，原告亦未就我公司存在违约行为并给其造成损失进行举证，故原告有关逾期付款违约金的请求缺乏依据，不应得到法院支持。3．退一步讲，即便原告以贷款利息为标准主张相关利息损失，但其主张的起算日期和计算标准均有误。首先，原告未能证明其在本案起诉前向我公司发出过有关6279318.07元的书面付款通知，故其主张从2016年1月1日（合同约定终止日期的次日）开始计算利息损失缺乏依据。我公司认为，应从起诉之日即2018年4月10日开始计算较为适宜。其次，本案不是民间借贷纠纷，原告按照中国人民银行同期贷款利率的4倍计算利息，标准过高，按照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第24条第4款以及《北京市高级人民法院关于审理买卖合同纠纷案件若干问题的指导意见》第33条第5款的规定，我公司认为，应当按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算更为妥当，自2016年至2018年4月10日起诉之日，中国人民银行同期同类（一年以内，含一年）贷款利率为年利率4.35%，而原告起诉主张按照该利率的4倍计算，标准显属过高，对超过部分不应得到支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，据此认定事实如下：2015年7月6日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《电商团购服务合同》，约定：一、合作内容及形式：1.甲方为乙方提供电商平台，服务的期限自：2015年5月9日起至2015年12月31日止，乙方收取3万元／套团购服务费，其中22000元将按开发商要求用于本项目开展的各项推广营销费用支出，剩下的8000元作为乙方的服务费（含人员、物料、渠道、税费用等）。二、甲方的权利及义务：1.甲方保证该项目的合法性和真实性，若客户购买房产的实际情况与其提供的材料不符合或产权不清，所产生的违法违规及第三的纠纷由甲方负责。2.在合同生效之日起三日内，甲方须向乙方提供项目相关资料，如售楼书，销讲资料，宣传单页及《认购书》、《商品房买卖合同》、《国有土地使用权证书》、《建设用地规划许可证》、《建设工程规划许可证》、《建设工程施工许可证》、《商品房预售许可证》等相关项目资料复印件。……三、乙方的权利及义务：……4.乙方收取的电商费用如客户网签前退房的，乙方扣除手续费后全额退款。……四、违约责任1.甲、乙双方任何一方不得擅自解除合同，若甲方因非乙方原因擅自解除合同，需向乙方赔偿团购活动所产生的一切费用及违约金；若乙方因非甲方原因擅自解除合同，需向甲方赔偿违约金。2.甲、乙双方任何—方如有违反本合同之相关约定的，均视为违约，违约方须向守约方赔偿经济损失和承担由于违约所造成的其它责任。五、其他1.本合同未尽事宜，双方可另行协商并签定补充协议，补充协议与本合同具有同等法律效力。2、经双方共同确认的相关会议纪要均可作为合同的附件，并具备同等法律效力……3、本合同经双方签字盖章后生效。……后，原告（甲方）与被告（乙方）签订《补充协议》，约定：一、本协议中的所有术语，除非另有说明，否则其定义与甲乙双方签订的《2015年5-12月电商合作协议》（下称“原协议”）中的定义相同。二、鉴于：甲方和乙方共同签署《2015年5-12月电商合作协议》，双方本着互利互惠的原则，经友好协商，就《2015年5-12月电商合作协议》中未尽事项特订立以下补充协议。合同内容变更部分如下：2015年9月26日至12月31日：住宅：预存3万团购服务费享总购房款减6万；别墅：预存5万团购服务费享总购房款减10万；商业：预存5万团购服务费享总购房款减10万。乙方按甲方确认的方案收取客户团购服务费用，其中22000元/42000元将按开发商要求用于本项目开展的各项推广营销费用支出，由甲乙双方共同监控，所有项目资源及广告宣传投放（包括但不限于第三方服务商选定、广告投放的时间、内容、方式、用途、价格等）都应经过甲方书面确认后，由乙方按甲方指示执行。剩下的8000元作乙方的服务费（合人员、物料、契道、税费用等），并实时向甲方通报服务费用的收支情况。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、关于付款条件原告提交EMS快递单照片打印件及查询结果（其中，快递单号为1000743076420的快递单查询结果显示：2017年8月24日寄出，2017年8月25日妥投：“他人收家人”，邮件性质：文件，未显示邮件内容；快递单号为1000743064520的快递单查询结果显示：2017年10月27日寄出，2017年10月28日妥投：“单位收发章”，邮件性质：文件，未显示邮件内容）、电商支出确认单[其中，“2015年新城电商支出甲乙双方确认单”显示：总合计：11729161.93元，未付1185480元，暂不结款340000元，支出合计10203681.93元，合作期间电商总收益16571000元，电商收益实际剩余6367318.07元；“香河富力新城支出确认单”显示：金额合计5436485元，注：现富力（香河）房地产开发有限公司授权“北京鸿图四海文化传播有限公司”支付上述申请金额（5436485元），上有“梁丰2017.7.27”手写字样]、关于“北京鸿图四海文化传播有限公司”收取香河富力新城2015年5月-12月电商收益结款进度催告函[内容显示：北京鸿图四海文化传播有限公司：贵司与我司在2015年5月-12月合作电商团购，贵司于2016年4月以对账为由未按约定执行付款指示，我司多次督促协商无果。我司于2017年7月27日将总计5436485元急需付款的支付确认单书面发至贵司（附件1），时至今日，尚无一笔付款。因拖欠时间较久，现我司再次提供给贵司共计5243417元支付确认单（附件2），请贵司先行按此予以支付。后期款项支付我司将再以书面形式发予贵司。烦请贵司于2017年11月30日前完成上述款项的相应支付工作。如贵司在规定时间内未完成付款，贵司将承担全部逾期付款的违约责任，我司保留诉讼法律的权利。特此函告！]及附件2（香河富力新城支出确认单：显示金额5243417元）、微信聊天记录照片打印件，用以证明原告向被告邮寄了电商支出确认单并得到被告确认，因被告不支付推广营销费用，原告向被告邮寄催告函与电商支出费用。被告对上述证据的真实性、证明目的均不认可，称快递单号为1000743076420的快递单无寄件人签名、无邮寄日期、无邮件文件名称、无收件人签收信息，不符合常理，不能证明原告向被告邮寄过支出确认单和催告函，不能证明被告收到了支出确认单和催告函；快递单号为1000743064520的快递单虽注明了邮件内容，但无法证明原告催告的具体内容，且该邮件由单位收发室签收，不能证明被告收到了该催告函；原告未提供微信聊天记录原始载体，不认可其证据形式；未经公证，有删减和修改可能，且原告未举证证明微信中的“王某仁”就是被告公司的“王某任”，打印截屏的内容不完整，微信中的图片内容看不清楚，不能证明原告的主张。因原告未能提交EMS快递单底联原件和微信聊天记录的原始载体，而快递单号查询结果未显示快递的寄件人、收件人、邮寄内容等具体信息，故对其真实性与证明目的，本院不予采信。被告提交“2015年新城电商支出甲乙双方确认单”2份（其中一份加盖原告公司公章的确认单显示：电商收益实际剩余6279318.07元；另一份加盖被告公司公章的确认单显示：电商收益实际剩余6367318.07元），用以证明原、被告就涉案项目的相关费用进行多次对账，但原告每次提供的数据均不相同，双方除对被告已经支付的金额10203681.93元核对无误外，对总收款金额、应给付金额、未支付金额均不一致，双方未就相关款项结算一致也是被告未予支付剩余费用的原因。原告对该证据的真实性和证明目的均认可。因原告认可真实性，故本院对该证据的真实性不持异议。被告还提交支出确认单、鸿图公司付款凭证、发票、授权说明，用以证明按照《补充协议》约定和双方合作惯例，对相关推广营销费用的支出，应先由原告向被告发出书面付款通知并授权被告向相关第三方或原告公司付款，被告在收到书面付款通知后予以支付，并由收款方开具发票，而原告未向被告发送过6279318.07元的书面支出确认单，故被告不存在逾期付款行为，原告主张逾期付款违约金缺乏依据。原告对该证据的真实性予以认可，但不认可证明目的，称根据《补充协议》约定，被告发生了项目宣传等费用支出，需向第三方支付费用时，才需要原告确认。因原告认可真实性，故本院对该证据的真实性不持异议。另，被告先是称未付款的原因是因为客户退房导致付款金额不确定，后又表示因原告主张金额未超过其核算金额，故不再主张该项未付款原因，称未付款只是因为合同没有约定具体付款日期，而原告也没有向其发送付款通知。关于违约金，原告称被告违约给其造成了利息及投资损失，但未提供证据予以证明。本院认为：原、被告签订的《电商团购服务合同》及《补充协议》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律和行政法规的强制性禁止性规定，合法有效，双方均应严格履行。根据已查明的事实，原、被告均一致认可，被告尚欠6279318.07元电商服务费用未支付，本院对此不持异议。本案的争议焦点有二：一是被告关于不予付款的抗辩主张是否成立。二是原告主张违约金及其数额有无合理依据。关于第一个争议焦点，被告称未付款是因为合同未约定付款日期，原告亦未向其发送书面付款通知。根据《补充协议》第二条约定：“乙方（即被告）按甲方（即原告）确认的方案收取客户团购服务费用，其中22000元/42000元将按开发商要求用于本项目开展的各项推广营销费用支出，由甲乙双方共同监控，所有项目资源及广告宣传投放（包括但不限于第三方服务商选定、广告投放的时间、内容、方式、用途、价格等）都应经过甲方书面确认后，由乙方按甲方指示执行。剩下的8000元作乙方的服务费（合人员、物料、契道、税费用等），并实时向甲方通报服务费用的收支情况。”据此可知，被告需经原告书面确认后，按照原告的指示付款，也就是双方约定的付款条件系被告按照原告书面确认后的指示付款。现原告虽未提供充分证据证明其向被告发送了书面付款通知，但原告提起本案诉讼，提出要求被告付款的诉讼请求，在本案起诉书送达被告之日，即应视为原告向被告发送了付款通知，但被告至今未支付相关款项，故对被告拒付款项的抗辩主张，本院不予采信，被告应及时向原告支付服务费用。关于第二个争议焦点，根据《电商团购服务合同》第四条第2款约定：“甲、乙双方任何—方如有违反本合同之相关约定的，均视为违约，违约方须向守约方赔偿经济损失和承担由于违约所造成的其它责任。”现被告未按原告的要求及时付款，应承担相应的违约责任。原告未举证证明因被告违约给其造成的投资损失，结合被告关于“应从起诉之日，即2018年4月10日”起算利息的主张，综合考虑本案实际情况，本院酌定由被告以欠付款项6279318.07元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的标准，向原告支付自2018年4月10日至实付付清之日止的逾期付款违约金。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条之规定，判决如下：一、被告北京鸿图四海文化传播有限公司于本判决生效之日起七日内向原告富力（香河）房地产开发有限公司支付电商服务费六百二十七万九千三百一十八元零七分；二、被告北京鸿图四海文化传播有限公司于本判决生效之日起七日内向原告富力（香河）房地产开发有限公司支付逾期付款违约金（以六百二十七万九千三百一十八元零七分为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的标准；期间：自二〇一八年四月十日起计算至实际付清之日止）；三、驳回原告富力（香河）房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费83187元，由原告富力（香河）房地产开发有限公司负担59088元（已交纳）；由被告北京鸿图四海文化传播有限公司负担24099元（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  于 婷人民陪审员  姜亚东人民陪审员  马利飚二〇一九年十一月二十九日书 记 员  唐阁丽