山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁02民再102号 案外人:宋社文，男，1965年1月22日出生，汉族，现住山东省青岛市市南区。 原审原告：中国民生银行股份有限公司青岛分行，住所地山东省青岛市海尔路190号。 负责人：范国德，行长。 委托诉讼代理人：杨帆，北京市中伦（青岛）律师事务所律师。 原审被告：张俐，女，1962年6月30日出生，汉族，住山东省青岛市。 委托诉讼代理人：秦婷婷，山东照岳律师事务所律师。 原审原告中国民生银行股份有限公司青岛分行（以下简称民生银行青岛分行）与原审被告张俐金融借款合同纠纷一案，山东省青岛市市南区人民法院于2011年9月29日作出（2011）南商初字第20293号民事判决，已经发生法律效力。本院经审查于2019年5月27日作出（2019）鲁02民监39号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。原审原告民生银行青岛分行的委托诉讼代理人杨帆、原审被告张俐的委托诉讼代理人秦婷婷以及案外人宋社文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 宋社文向本院申诉请求：撤销原审判决第三项，民生银行青岛分行对青岛市户房产（以下简称涉案房屋）没有抵押优先受偿权。事实和理由：宋社文为原青岛邮电局员工，1995年分得单位自管公房并入住涉案房屋，1999年与青岛市邮政局签订公有住房买卖合同，并缴纳购房款23457元。之后多次询问邮政局办理房产证一事，均答复在办理中。原青岛市邮政局职工郭斌利用职务上的便利，通过伪造公文将涉案房屋房产证办至张俐名下，并在民生银行青岛分行办理了抵押贷款。后贷款未归还，2012年8月31日宋社文得知该房屋将被拍卖。张俐无权处分房屋，民生银行青岛分行不享有抵押权。 民生银行青岛分行辩称，1.民生银行青岛分行与张俐签订的抵押合同合法有效，抵押权已经依法登记，且实际发放贷款25万元，即使张俐属于无权处分，民生银行青岛分行已核实其所持房产证为真实，因此对于该抵押权成立善意取得。2.宋社文仅与青岛市邮电局签订了购房合同，未办理房产证，其对涉案房屋仅享有债权，不能对抗物权。3.根据民诉法第227条及民诉法解释423条之规定，案外人申请再审的前提是其已在执行程序中提出执行异议且被驳回，宋社文不具备该前提，无权以案外人身份参与本案再审。 张俐辩称，原审判决有误，应予撤销。1.张俐与民生银行青岛分行的借款合同是郭斌为骗取贷款而签订的，应属无效；张俐房产证为非法取得，也应无效。2.（2015）北民初字第5092号判决已确认宋社文与邮政局的合同有效，且宋社文一直居住在涉案房屋内。 民生银行青岛分行向原审法院起诉请求：1.判令解除民生银行青岛分行与张俐签订的《个人借款合同》；2.判令张俐偿还借款本金207940.25元、相应利息及罚息等21390.7元（截至2011年4月18日）以及自2011年4月18日至实际给付之日的利息、罚息等；3.判令张俐承担民生银行青岛分行支付的律师费10673元；4.本案的案件受理费、财产保全费、公告费等诉讼费用由张俐承担；5.判令民生银行青岛分行对抵押物（即涉案房屋）拍卖、变卖所得价款在合同约定的担保范围内享有优先受偿权。 原审法院认定事实：1.民生银行青岛分行与张俐于2007年6月28日签订编号为个借贷字127012007800668号的个人借款合同一份，合同约定：张俐向民生银行青岛分行借款25万元，借款期限共120月，自2007年6月28日起至2017年6月28日止。还款方式为按月等额本息还款，如张俐任何一笔借款本息发生逾期，民生银行青岛分行有权宣布本合同项下已发放的借款提前到期，要求张俐提前归还全部或部分借款本息并有权处分抵押财产。民生银行青岛分行对张俐到期应付未付的借款本金，自逾期之日起，按本合同约定的逾期贷款利率按实际逾期天数计收逾期罚息，直至张俐清偿本息为止；对张俐不能按时支付的利息（包括逾期罚息），按逾期利率按月在本合同约定的结息日或还款日的对日计收复利，按实际逾期天数计算，逐月累算。本合同逾期利率为在本合同的贷款利率基础上加收50%确定。因张俐违约致使民生银行青岛分行采取诉讼方式实现债权的，张俐应承担民生银行青岛分行为此支付的实现债权和担保权利的费用（包括但不限于律师费、差旅费等）。2.2007年6月28日，民生银行青岛分行与张俐签订个人抵押合同一份，合同约定：张俐同意以位于青岛市户的房地产为编号为127012007800668号的个人借款合同的履行提供抵押担保，并依法办理了抵押登记（抵押权证号：青房地权市他字第××号）。担保范围为约定的被担保之主债权本金和其他应付款项［包括利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权利的费用（包括但不限于处分抵押财产的费用、律师费、差旅费）和其他相关合理费用］。3.依照上述合同约定，民生银行青岛分行于2007年7月9日向张俐发放了贷款25万元。双方约定的贷款执行年利率为7.2%，逾期利率按执行年利率加收50%，违约罚息利率按执行年利率加收100%。后张俐未按期还款，截至2011年9月22日，张俐累计拖欠民生银行青岛分行本息237184.08元。民生银行青岛分行发生的律师费为10673元。 原审法院认为，民生银行青岛分行与张俐签订的个人借款合同及个人抵押合同是双方当事人的真实意思表示，合法有效，当事人应按照合同约定履行各自的权利义务。民生银行青岛分行发放贷款后，张俐应按照约定及时还本付息。在借款合同约定履行期间内，张俐未按期足额偿还贷款本息，故民生银行青岛分行有权依据约定提前收回全部贷款本息，并依法处分张俐为上述债务提供的抵押物。同时，张俐的行为已构成根本性违约，民生银行青岛分行有权解除与张俐之间的个人借款合同。张俐作为债务担保的抵押物已经相关有权部门登记，故民生银行青岛分行与张俐之间的抵押合同合法有效，民生银行青岛分行对抵押物的变现价款享有优先受偿权。民生银行青岛分行支出的律师代理费是其实现债权和抵押权的合理支出，属于借款合同及抵押合同中约定的由债务人承担的费用，该约定不违反法律规定，故对民生银行青岛分行主张的律师费予以支持。基于上述责任的分担，本案诉讼费用应由张俐承担。原审法院判决：一、解除民生银行青岛分行与张俐之间于2007年6月28日签订的个人借款合同（编号为个借贷字127012007800668号）。二、张俐于判决生效后十日内向民生银行青岛分行偿付借款本金207940.25元、相应利息及罚息等21390.7元（上述利息计算至2011年4月18日，另自2011年4月19日起按合同约定利率计算利息、罚息至判决生效之日）。三、民生银行青岛分行对张俐抵押的青岛市户的房产享有抵押权，对其变卖、拍卖的价款享有优先受偿权。四、张俐于判决生效后十日内给付民生银行青岛分行律师费10673元。案件受理费4900元及保全费1720元、公告费600元，由张俐负担，因民生银行青岛分行已预交，张俐于判决生效后十日内将前述款项给付民生银行青岛分行。 本院再审另查明，青岛市市北区人民法院于2014年4月9日作出（2012）北行初字第288号行政判决，认定青岛市国土资源和房屋管理局作出的青房地权市字第房改476174号房地产权证的具体行政行为违法；青岛市市北区人民法院于2016年7月31日作出（2015）北民初字第5092号民事判决，认定宋社文与中国邮政集团公司青岛市分公司就涉案房屋签订的买卖合同合法有效，张俐与中国邮政集团公司青岛市分公司就涉案房屋签订的买卖合同无效；青岛市市南区人民法院于2017年8月10日作出（2017）鲁0202民撤4号民事裁定，驳回宋社文第三人撤销之诉的起诉，本院于2018年4月8日作出（2018）鲁02民终586号民事裁定予以维持；青岛市市南区人民法院于2014年12月26日作出（2014）南刑初字第514号刑事判决，查明郭斌的犯罪事实涉及涉案房屋，认定郭斌犯贪污罪、国有企业人员滥用职权罪，判处有期徒刑三年六个月。 本院再审查明的其他事实与原审一致 本院再审认为，本案的争议焦点是民生银行青岛分行对涉案房屋的抵押权是否为善意取得。 首先，民生银行青岛分行与张俐签订的抵押合同是双方真实意思表示，未违反法律和行政法规的强制性和禁止性规定，抵押合同合法有效。民生银行青岛分行依约进行了抵押权登记，取得他项权证，抵押权生效。 其次，双方签订抵押合同时，张俐所持涉案房屋的权属证明真实有效，宋社文未举证证明民生银行青岛分行应当知道张俐为无权处分人，也未举证证明民生银行青岛分行存在重大过失，根据物权登记的公示效力，民生银行青岛分行依据真实有效的房产证，有理由相信张俐为涉案房屋的所有权人，已尽审查义务。 最后，关于宋社文主张银行未去实地查验导致抵押权无效的问题。本院认为，《中华人民共和国商业银行法》第三十六条规定，商业银行贷款，借款人应当提供担保。商业银行应当对保证人的偿还能力，抵押物、质物的权属和价值以及实现抵押权、质权的可行性进行严格审查。本案抵押物为不动产，不动产权属登记具有权利推定效力和公示公信力，是否到涉案房屋进行实地查勘并非导致抵押合同无效的事由。虽然之后的行政判决认定办证的具体行政行为违法，但该证至今未予撤销，民生银行青岛分行对涉案房屋抵押权，符合善意取得的条件。 综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 维持青岛市市南区人民法院（2011）南商初字第20293号民事判决。 本判决为终审判决。 审判长 曹 志 审判员 薛维红 审判员 张 锐 二〇一九年十一月二十日 法官助理董文文 书记员 司文雯