北京市第四中级人民法院民 事 判 决 书（2019）京04民初446号原告：戴丽莉，女，1971年3月5日出生，汉族，住北京市朝阳区。委托诉讼代理人：张健，国浩律师（北京）事务所律师。被告：洪军强（HUNG，KwanKeung），香港特别行政区居民，男，1973年8月20日出生。原告戴丽莉与被告洪军强（HUNG，KwanKeung）民间借贷纠纷一案，本院于2019年5月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告戴丽莉委托诉讼代理人张健到庭参加诉讼。被告洪军强经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。戴丽莉向本院提出诉讼请求：1.判令洪军强偿还借款本金4915000元；2.判令洪军强支付违约金20万元；3.判令洪军强支付借款资金占用期间的利息1474500元（从2014年4月29日起暂计算至2019年4月28日）；4.本案诉讼费用由洪军强承担。2019年10月10日庭审中，戴丽莉明确上述第3项诉讼请求从2014年4月29日起至给付之日止，以本金4915000元为基数，按年利率6％计算。事实和理由：2014年4月10日，戴丽莉与洪军强签订《借款协议》约定洪军强向戴丽莉借款4915000元，并写明洪军强已于2014年1月8日前全部收到该笔款项。在《借款协议》中双方还约定了分期还款的期限，若洪军强自2014年4月9日起至2014年4月28日止未还清第一笔款项20万元，则《借款协议》立即终止延后日期。但至2014年4月28日，第一笔借款还款期限届满，洪军强未偿还任何款项。因此，《借款协议》终止延后日期，洪军强应于2014年4月28日偿还所有款项。因洪军强无法联系，2016年3月30日，戴丽莉以邮寄方式向洪军强的妻子李某发出催款通知，洪军强仍未还款。2019年2月28日，戴丽莉再次向李某发出《催款函》，要求洪军强在收到函件之日起3日内偿还《借款协议》项下的借款及违约金20万元，共计5115000元。但至戴丽莉起诉之日，洪军强未偿付任何《借款协议》中的款项。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的解释》第二十九条第二款的规定，双方《借款协议》既未约定借款期内的利率，也未约定逾期利率，则洪军强应自逾期还款之日起按照年利率6％的标准支付资金占用期间的利息。洪军强未作答辩。戴丽莉围绕诉讼请求依法提交了《借款协议》、顺丰速运客户底单、快递底单与物流截图、催款函、通话录音等证据，洪军强拒不到庭视为其放弃举证质证权利，本院经审查后对以上证据予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年4月10日，戴丽莉（出借人、甲方）与洪军强（借款人、乙方）签订《借款协议》，约定：乙方向甲方借款4915000元，乙方已在2014年元月8日前全部收到4915000元该借款；借款期限从2014年4月9日起至2014年4月28日止第一笔款项未还清时，此协议立即终止延后日期。乙方将自愿承担一切法律责任；利息及还款方式：乙方向甲方在此期间应于2014年4月10日还款20万（贰拾万元整）、2014年4月28日还款140万（壹佰肆拾万元整）、2014年5月12日还款80万（捌拾万元整）、2014年5月26日还款80万（捌拾万元整）、2014年6月9日还款90万（玖拾万元整）、2014年6月23日还款81.5万（捌拾壹万伍仟元整）；乙方未按时还款，乙方应当向甲方支付违约金20万（贰拾万元整）。该《借款协议》上有戴丽莉、洪军强签名及捺印。2016年3月30日，戴丽莉向李某通过EMS发送邮件，李某地址为广西壮族自治区桂林市××，邮件内件品名为文件。2019年2月28日，戴丽莉向李某通过顺丰速运发送邮件，李某地址为广西壮族自治区桂林市××，托寄物为文件，签收日期为2019年3月3日。经过顺丰速运客服人员电话核实，李某认可收到上述邮件。戴丽莉称该邮件中为《催款函》，《催款函》的内容为：根据2014年4月10日洪军强先生与我签订的《借款协议》约定，洪军强先生向我借款人民币4915000元（大写：人民币肆佰玖拾壹万伍仟元整），并于《借款协议》中约定分期还款期限，该借款发生在您们夫妻关系存续期间，属于夫妻共同债务。其中，第一笔还款应于2014年4月10日向我还款人民币20万元（大写：人民币贰拾万元整），同时约定若您们未按时还款，其应当向我支付违约金20万元（大写：人民币贰拾万元整）。且鉴于您们至2014年4月28日止未向我还清第一笔款项，根据《借款协议》项下第二条的约定，上述《借款协议》终止延后还款日期。且至本函发出之日您们未向我偿付任何还款款项。现郑重函告，请务必在收到本函件之日起3日内向我偿还《借款协议》项下4915000元借款，并支付违约金20万元，共计5115000元（大写：人民币伍佰壹拾壹万伍仟元整）。否则，在上述日期截止后，为维护和保障我的合法权益，我将依法通过法律途径要求您们承担因欠付款项所产生的所有法律责任。庭审中，戴丽莉称本案中的借款4915000元全部通过现金支付给洪军强，资金来源于戴丽莉在海南经营的纸箱厂。针对借款支付的相关情况，本院进行了询问，同时要求戴丽莉提交书面说明，其中关于资金来源，戴丽莉称当时其为山东蓬巴杜生物科技有限公司、海南欣和绿色农产品包装有限公司等几个公司的法定代表人，这些公司交易中经常使用现金，而且在借款当时戴丽莉参加广州深圳的美容博览会，会后很多经销商加盟戴丽莉个人的美容品牌“美丽到”，并以现金支付加盟费用，故戴丽莉现金充裕，在洪军强提出现金借款的要求后，即同意以现金出借给洪军强，为证明上述事实，戴丽莉还提交了招商银行账户交易明细列表，显示戴丽莉在2013年5月7日账户中余额为20009941.68元；关于支付时间及地点，戴丽莉称是分两次在深圳以现金形式支付给洪军强，第一次是2013年4月底，支付给洪军强150万元，第二次是2013年5月初，支付给洪军强3415000元；关于戴丽莉与洪军强的关系，戴丽莉称洪军强当时在港汇（亚洲）资金管理有限公司担任财务总监，戴丽莉在香港设立公司时，洪军强为其提供过帮助和支持，洪军强与妻子李某住在深圳，戴丽莉也经常去深圳，双方比较熟悉；关于借款去向的问题，戴丽莉称洪军强在借款时表示要购买理财产品，考虑到洪军强担任的职务及收入情况，就同意将款项借给洪军强，后期可能出现了亏损，导致无法还款；关于见证人，戴丽莉提供了两个见证人刘某、孙某，经本院核实，刘某及孙某均证实戴丽莉曾向洪军强追讨过该笔款项。本院认为：洪军强系香港特别行政区居民，故本案属于涉港民事纠纷。关于法律适用中的程序法律适用，按照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百五十一条之规定：“人民法院审理涉及香港、澳门特别行政区和台湾地区的民事诉讼案件，可以参照适用涉外民事诉讼程序的特别规定”，故本案适用《中华人民共和国民事诉讼法》第四编“涉外民事诉讼程序的特别规定”，该编没有规定的，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十九条，适用民事诉讼法其他有关规定。关于法律适用中的准据法适用，因本案双方的借款行为及戴丽莉的经常居住地均在内地，故依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”之规定，本案应适用内地法律作为处理本案纠纷的准据法。本案中，戴丽莉与洪军强以《借款协议》的形式所订立的民间借贷合同，系双方当事人的真实意思表示，未违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。戴丽莉主张本案所涉借款全部以现金形式支付给洪军强，对此，一方面双方在《借款协议》中约定洪军强已于2014年元月8日前收到4915000元借款，根据该约定，洪军强明确认可收到全部借款；另一方面从本院询问及戴丽莉提交的书面说明来看，戴丽莉对借贷发生的原因、时间、地点、资金来源、交付时间、交付方式、借贷双方的关系等情况均作出了明确、具体的解释，见证人亦证明曾与戴丽莉一起追讨过该笔借款，综合审查戴丽莉陈述的事实之后，在洪军强未到庭对此提出抗辩的情况下，对戴丽莉提出已通过现金形式向洪军强支付借款的主张，本院予以采纳。鉴于《借款协议》中约定从2014年4月9日起至2014年4月28日止第一笔款项未还清时，协议立即终止延后日期，在洪军强未按上述约定偿还第一笔款项的情况下，戴丽莉主张借款于2014年4月28日全部到期，符合双方的约定，应予采纳。在戴丽莉已实际出借款项的情况下，洪军强未能如期偿还本金，已构成违约，故对戴丽莉提出要求洪军强偿还本金4915000元的诉讼请求，本院予以支持。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款规定：未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6％支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。本案中，戴丽莉与洪军强在《借款协议》中未约定借款利息及逾期利息的计算标准，戴丽莉提出要求洪军强从2014年4月29日起至给付之日止按年利率6％的标准支付资金占用期间利息的主张，符合上述法律规定。双方在《借款协议》中约定乙方未按时还款，应当向甲方支付违约金20万元，故戴丽莉主张要求洪军强支付违约金20万元，符合《借款协议》的约定。鉴于资金占用期间的利息具有损失赔偿的性质，目的在于弥补出借人资金被占用期间的利息损失，而违约金具有惩罚性，目的在于担保双方合同的履行，考虑到本案中洪军强逾期还款时间较长，戴丽莉与洪军强在《借款协议》中约定的违约金数额无法弥补戴丽莉资金被占用期间的损失，且戴丽莉主张的资金占用期间的利息与违约金两项合计的总额未超出年利率24％的标准，故戴丽莉主张要求洪军强同时支付资金占用期间利息及违约金的诉讼请求，符合相关的法律规定，且有合同依据，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百零七条，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百五十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定，判决如下：一、洪军强（HUNG，KwanKeung）于本判决生效后十日内偿还戴丽莉借款本金4915000元及资金占用期间的利息（自2014年4月29日起至实际给付之日止，以4915000元为基数，按照年利率6％的标准计算）；二、洪军强（HUNG，KwanKeung）于本判决生效后十日内给付戴丽莉违约金20万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费57927元，由洪军强（HUNG，KwanKeung）负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，戴丽莉可在判决书送达之日起十五日内，洪军强（HUNG，KwanKeung）可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市高级人民法院。审 判 长  邢富顺人民陪审员  王占平人民陪审员  王润华二〇一九年十一月二十二日法官 助理  李晓蕊书 记 员  白 硕