广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初21721号原告：广州市识途教育科技有限公司，住所地广州市白云区西槎路同雅苑同雅街38号2154房。法定代表人：郭丹丹，执行董事。委托代理人：朱江，广东启源律师事务所律师。委托代理人：杨俊达，广东启源律师事务所实习律师。被告：广州淘趣文化传播有限公司，住所地广州市黄埔区骏业路257号第三栋第5层510之116。法定代表人：吴凤平。被告：吴凤平，女，1990年8月8日出生，汉族，住广东省雷州市。被告：吴芬，女，1987年2月3日出生，汉族，住广东省雷州市。原告广州市识途教育科技有限公司诉被告广州淘趣文化传播有限公司、吴凤平、吴芬合同纠纷一案，本院于2019年5月27日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告广州市识途教育科技有限公司的委托代理人朱江、杨俊达到庭参加诉讼，被告广州淘趣文化传播有限公司、吴凤平、吴芬经本院公告传唤，期满未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告广州市识途教育科技有限公司向本院提出诉讼请求：1.被告广州淘趣文化传播有限公司向原告支付合作承诺费48882.4元及滞纳金（以48882.4元为基数，按日3‰计算，自2019年4月6日起计算至实际清偿之日）；2.被告吴凤平、吴芬在未出资本息范围内对被告广州淘趣文化传播有限公司的上述债务中不能清偿部分承担补充赔偿责任；3.三被告共同承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2018年12月22日，原告与被告广州淘趣文化传播有限公司签订《合作协议》，第一条第二款约定：原告的线上收费项目——博物馆研学计划‘广东省博物馆：尼罗河畔的回响一古埃及文明特展’授权给被告广州淘趣文化传播有限公司在被告广州淘趣文化传播有限公司平台进行传播、售卖、营销，双方协议约定向双方支付合作收益。第一条第五款第l点第（2）点、第一条第五款第2点第（2）点以及第二条第一款约定：如被告广州淘趣文化传播有限公司未能完成保底销售量5000件，被告广州淘趣文化传播有限公司应按未完成的销售任务量所对应的销售额的20%在截止销售日期（2019年3月31日）届满后5个工作日内向原告支付合作承诺费用。协议签订后，原告依约向被告广州淘趣文化传播有限公司提供了推广链接、文案、产品等，并为被告广州淘趣文化传播有限公司设置了高级推广员身份；被告广州淘趣文化传播有限公司也通过其渠道进行了推广、营销活动。截至2019年3月31日，被告广州淘趣文化传播有限公司确认最终销售产品数量为12件，未完成保底销售量5000件的约定。根据协议约定，被告广州淘趣文化传播有限公司应向原告支付合作承诺人民币48882.4元。原告多次向被告广州淘趣文化传播有限公司催收欠款，被告广州淘趣文化传播有限公司一直拖延直至“消失”逃避。另，被告吴凤平、吴芬作为被告广州淘趣文化传播有限公司的股东，至今尚未履行出资义务，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条规定，被告吴凤平、吴芬应在其未出资本息范围内对被告广州淘趣文化传播有限公司的上述债务中不能清偿部承担补充赔偿责任。综上，原告认为，原告与被告广州淘趣文化传播有限公司签订的《合作协议》系双方真实意愿且不违反法律法规的强制性规定，系合法有效，原告已经履行了合同义务，被告的行为已经构成约且给原告造成了重大损失，望判如所请。被告广州淘趣文化传播有限公司、吴凤平、吴芬均未答辩。经审理查明：2018年12月22日，原告（甲方）与被告广州淘趣文化传播有限公司（乙方）签订《合作协议》，约定：“第一条合作内容。一、合作期限自2018年12月20日至2019年4月20日（简称“合作期”）；二、合作方式，合作期内，甲方的线上收费项目——博物馆研学计划“广东省博物馆：尼罗河畔的回响——古埃及文明特展”，授权给乙方在其自有平台进行传播、售卖、营销，甲乙双方按协议约定向双方支付合作收益；三、乙方平台名称樊登小读者；四、甲方在业务经营范围内，允许乙方通过乙方平台以及乙方的分销渠道，通过甲方指定网络销售方式对甲方提供的该线上收费产品进行网络推广销售；五、合作收益。销售分成模式：授权作品售价统一以甲方官方售价进行推广销售，乙方不得调整售价。甲方以梯度佣金结算方式约定给予乙方佣金。产生退款的乙方客户，不计入佣金结算结梯度规则范围内，并不予佣金支付。线上收费项目佣金结算方式及细则如下：1、梯度佣金结算规则。（1）完成对应销售任务。如乙方完成对应销售任务，所获得的佣余收益如下：保底销售量5000件，佣金为销售总金额的20%；销售量达到5001-10000件，佣金为销售总金额的22%；销售量达到10001-30000件，佣金为销售总金额的24%；销售量达到30001-50000件，佣金为销售总金额的26%；销售量达到50001及以上，佣金为销售总金额的30%。（2）未完成对应销售任务，如乙方未能完成保底销售量5000件，乙方根据还未完成的销售任务量提交对应销售额的20%作为合作承诺费用。举例：项目每件售价为50元，某合作方仅售出项目3000件，未到达保底销售5000件。则乙方需提交合作承诺费用：50*(5000-3000)*20%=20000元；对于整个项目收益而言，乙方盈利：50*3000*20%-20000=10000。对于销售量的认定：乙方及乙方的分销渠道所产生的成交量，均看作乙在本次项目中的销售量，计入乙方的总成交数量。但乙方与其渠道方对于产品分销的合作方式与利润拆分，由乙方与其渠道方自行商定，与甲方无关。甲方只负责根据乙方给予其渠道方的佣金比例，为乙方的渠道方开通推广员身份，并为其设设置分销比例。2.佣金结算办法。（1）直接到账余额。乙方直接销售产品：甲方设置乙方指定账户作为推广员身份，并在收费系统中以保底销售量对应的佣金比例即20%作为整个项目销售过程中的分销比例。在每笔交易成交后，经乙方推广所产生的、符合规定的销售佣金，由收费系统直接按交易金额的20%自动划拨到账至乙方指定账户。推广员具体操作流程由技术提供方即收费平台配合甲乙双方共同完成。（2）差额佣金的结算方式。当项目到达截止销售日期2019年3月31日，甲方根据销售平台所示数据，与乙方共识其销售总额。如乙方总销售量超过保底销售量，甲方需在5个工作日内向乙方指定收款账户支付佣金差额。此佣金差额应扣除收费系统在成交过程中向乙方的渠道方直接到账的佣金。如乙方总销售量不足保底销售量，乙方需在5个工作日内向甲方指定收款账户支付相应的合作承诺费用。第二条、服务费和佣金支付方式。甲方提供的线上收费课程产品中包含的网络销售技术事项，由甲方合作的网络服务机构提供。甲方提供的授权产品按产品的实际销售量，根据网络销售系统的统计数据予以结算。授权产品于2019年3月31日截止销售。经双方核准确认后，付款成功以收款方到账额为准，乙方客户所得的等值发票由甲方开具。一、关于服务费。若截止销售结束乙方未能完成保底销售量，按其未完成的销售量提交对应销售额的20%作为合作费用。具体计算明细通过销售期结束后双方书面确认进行对应汇款操作。甲方向乙方开具等额合作费用发票。二、关于佣金。若截止销售结束乙方完成保底销售量，则按其完成的销售任务量计算对应销售额级别比例的佣金，具体计算明细通过销售期结束后双方书面确认进行对应汇款操作。乙方向甲方提供所收取佣金的等额增值税发票。第四条、违约责任。三、乙方无故拖欠双方已经确认的结算款，每拖一日需按所拖欠收益的千分之三向甲方支付滞纳金，连续拖欠超过30天的，可书面通知乙方后终止合作并有权要求乙方赔偿因此给甲方造成的全部损失。第五条、法律适用及争议解决。甲乙双方在本协议的条款范围内发生纠纷，应尽量协商解决。如协商不成，甲乙任何乙方有权向原告方所在地人民法院起诉”。原。被告均在该《合作协议》上加盖公章，被告广州淘趣文化传播有限公司的联系人及授权代表处签名人员均为覃思颖。《合作协议》签订后，原告为覃思颖设置了高级推广员身份，截至2019年3月31日，被告广州淘趣文化传播有限公司共推广成交12笔，累计推广金额588元，每笔成交的单价为49元。原告已通过小鹅通平台向被告广州淘趣文化传播有限公司支付了佣金117.6元（588元×20%）。原告于2019年3月28日通过微信向覃思颖发送《对账单》，对账单显示，销售佣金合计117.6元，已通过销售系统自动划拨至被告广州淘趣文化传播有限公司指定账户，合作承诺费合计48882.4元（49×（5000-12）×20%）尚未结算，并要求被告广州淘趣文化传播有限公司尽快制定协商解决方案。原告表示，被告广州淘趣文化传播有限公司确认了《对账单》载明的未结算金额，但其既未制定协商解决方案，亦未向原告支付合作费用，故成讼。2019年4月29日，原告向被告广州淘趣文化传播有限公司出具《律师函》，要求被告自收到《律师函》之日起3日内向原告支付合作承诺费用48882.4元。该《律师函》的签收时间为2019年5月5日。另查，被告吴凤平、吴芬为被告广州淘趣文化传播有限公司的股东，被告广州淘趣文化传播有限公司注册资本100万元，出资时间均为2065年12月31日，被告吴凤平、吴芬认缴出资额分别为51万元和49万元。以上事实，有《合作协议》、微信聊天记录、小鹅通账户、樊登小读者广州市分会公众号推广截图、樊登读书会广州分会公众号推广截图、覃思颖微信朋友圈截图、《律师函》、工商登记资料及当事人陈述等证据予以证实。本院认为：原告与被告广州淘趣文化传播有限公司签订的《合作协议》是双方当事人的真实意思表示，未违反法律强制性规定，应认定合法有效，各方均应遵守履行。根据本院查明，原告已向被告广州淘趣文化传播有限公司发送了推广链接、文案、产品，并为被告广州淘趣文化传播有限公司的联系人设置了高级推广员身份，被告广州淘趣文化传播有限公司的最终成交笔数为12笔，原告已根据约定向其支付了该12笔成交金额的佣金。因被告广州淘趣文化传播有限公司未能完成保底销售量5000件，根据《合作协议》关于合作收益的约定，被告广州淘趣文化传播有限公司应向原告支付合作承诺费用48882.4元【49元×（5000-12）×20%】，现被告广州淘趣文化传播有限公司未依约向原告支付上述合作承诺费用构成了违约，原告诉请被告广州淘趣文化传播有限公司向其支付合作承诺费用48882.4元及滞纳金的主张有合同和法律依据，本院予以支持。关于滞纳金，《合作协议》中约定的日3‰的标准过高，本院调整为按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍予以计付。关于滞纳金的计付时间，虽然《合作协议》中约定截至合作期结束之日即2019年3月31日起五个工作日被告广州淘趣文化传播有限公司需现原告支付合作承诺费用，但《律师函》中原告要求被告广州淘趣文化传播有限公司自收到函件之日起三日内支付，视为原告变更了支付时间，被告收到《律师函》的时间为2019年5月5日，则被告广州淘趣文化传播有限公司应向原告支付合作承诺费用的时间应截止到2019年5月8日，则其应向原告支付滞纳金的时间应自2019年5月9日起算。综上，被告广州淘趣文化传播有限公司应向原告支付合作承诺费用48882.4元及滞纳金（滞纳金以48882.4元为本金，按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍标准自2019年5月9日起计付至实际清偿之日止）。关于被告吴凤平、吴芬的责任承担认定。广州淘趣文化传播有限公司的性质为有限责任公司，其具有独立的人格，且被告吴芬、吴凤平作为公司股东，出资方式为认缴出资，且认缴出资的期间尚未届满，不存在原告主张的股东未足额出资的情形，且现有证据不足以证实被告广州淘趣文化传播有限公司存在资不抵债的情形，故原告要求被告吴凤平、吴芬对被告广州淘趣文化传播有限公司的涉案债务承担补充责任的主张没有依据，本院不予支持。被告广州淘趣文化传播有限公司、吴凤平、吴芬经本院公告，期满未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩的权利，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起十日内，被告广州淘趣文化传播有限公司向原告广州市识途教育科技有限公司支付款项48882.4元及滞纳金（滞纳金以48882.4元为本金，按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍标准自2019年5月9日起计付至实际清偿之日止）；二、驳回原告广州市识途教育科技有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1168.8元，由被告广州淘趣文化传播有限公司负担（被告广州淘趣文化传播有限公司自本判决生效之日起三日内向本院支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  娄丹杰人民陪审员  严巧勤人民陪审员  严锡开二〇一九年十一月二十日书 记 员  陈 铭