江苏省启东市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0681民初6190号原告：郁春雄，男，1971年4月30日生，汉族，住江苏省海门市。被告：黄小冲，男，1969年3月29日生，汉族，住江苏省启东市。委托诉讼代理人：吴红权，江苏江海明珠律师事务所律师。原告郁春雄与被告黄小冲财产损害赔偿纠纷一案，本院于2019年8月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郁春雄、被告黄小冲及其委托诉讼代理人吴红权到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告郁春雄向本院提出诉讼请求：1、请求被告给付原告向第三人先行支付的人身损害赔偿金550000元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年5月12日，原告承揽海门市三厂镇中华苑201幢506室的房屋修缮工作，原告完成其中的防水作业后，于2019年5月17日与被告签订分包协议，将部分泥工作业交由被告完。分包协议特别约定所有人员安全责任由黄小冲负责，如发生事故，原告有权向被告追偿。2019年6月17日，被告雇请的陆建新在作业时意外从楼顶坠落死亡，后原告在死者家属的强烈要求下先行向死者家属支付赔偿金55万元。原告认为，死者陆某被告雇请，其安全管理和事故责任应由被告承担，原告先行支付赔偿金后，依法有权向被告追偿，故原告诉至法院，提出上述诉请。被告黄小冲辩称，原、被告之间是雇佣关系，不存在分包和总包的关系，原告提供的施工协议也是假的，根据接处警记录及询问笔录可以看出双方就案涉事故是没有签订合同的，双方约定的是按照点工来进行结算工资的。请求驳回原告诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定事实如下：2019年6月10日，原告郁春雄与海门市三厂镇中华苑201幢506室房屋业主龚春花订立施工承包合同，由原告承揽海门市三厂镇中华苑201幢506室的房屋屋顶的修缮工作，该屋顶修缮工作实际由黄小冲、陆建新、刘惠兵进行施工。2019年6月17日，陆建新在从屋顶向下吊钢瓶过程中不慎摔下，导致死亡。2019年6月18日，经海门市三厂街道社会矛盾纠纷调处中心组织调解，原告作为甲方与陆建新的亲属陆锦杰、陆威作为乙方签订《死亡赔偿协议》，内容为：“2019年6月17日下午3点左右，陆建新受雇于郁春雄在三厂中华苑201栋506室楼顶帮业主修屋顶过程中从高空意外坠落，当场死亡。乙方要求甲方赔偿人民币75万元，甲方同意赔偿35万元。经双方调解，郁春雄与陆建新亲属自愿协商达成如下协议：一、甲方一次性赔偿乙方死亡赔偿金共计55万元；二、甲方于2019年6月18日支付25万元，于2019年7月15日付清余款30万元；三、……”另查明，庭审中，原告主张其与被告之间系分包关系，提供《施工协议书》一份，内容为：“甲方：郁春雄（发包方），乙方：黄小冲（承包方），2019.5.17签订，5月18号正式开工-6月18号结束。工程分包项目：机械费女儿墙敲击及垃圾运上车10元/米、运至楼下40元/米，女儿墙砼浇筑及安装避雷针35元/米，钢筋工及刷避雷针油漆15元/米，拉壳子板（含人工材料）70元/米，钢筋网砼钢性屋面7元/平方米。小工180，大工250元，所有人员安全责任由黄小冲负责，开具普通发票，如发生事故，甲方有权从乙方工资中抵扣追偿。”被告对该协议书的真实性和关联性提出异议，认为该协议的内容是原、被告之间关于海门天补船厂敲墙的施工协议，且双方协议的内容仅包含“机械费女儿墙敲击及垃圾运上车10元/米、运至楼下40元/米，女儿墙砼浇筑及安装避雷针35元/米，钢筋工及刷避雷针油漆15元/米，拉壳子板（含人工材料）70元/米，钢筋网砼钢性屋面7元/平方米”，其余内容为原告事后擅自添加。再查明，案涉事故发生后，海门市公安局三厂派出所就相关人员进行了询问。2019年6月17日，原告郁春雄在接受询问时陈述称，大概在6月5日那天，我跟张华（海门市三厂镇中华苑201幢506室业主）联系，到现场与张华谈了具体事宜，该楼一共六层，施工作业面在六层楼顶上，距离地面约18米。我和张华谈好的第二天，我就联系黄小冲，跟他说我在三厂联系到一个生活，过了端午节做，到时候来三个人做。6月9日那天，我请了小工用电动三轮车专门把施工用的设备和一些材料运到张华家的车库里，当时运了九卷防水卷材、一只箩筐、一桶防水涂料、一袋砂浆王、一只吊机和一只天然气钢瓶，另外二只天然气钢瓶是放在我车子上送过去的。6月10日，我与张华的老婆龚春花签订施工承包合同。签好合同后，两个做生活的人过来，我领他们到楼顶上去的，过了一会儿黄小冲也过来了，然后他们三个人开始装吊机……中华苑的工程是点工算的，最后由我和黄小冲结算，我给黄小冲他们三个人每人250元一天，他们三个人怎么算我不清楚。黄小冲是今年5月18日开始到我工程上干活的，我知道他手上有工人的，我委托黄小冲叫两个人一起来做这个活的，大概今年6月3日左右，陆建新、刘惠兵开始到我工程上做的。在三厂中华苑201幢506室的这个工程上我没有和他们签订合同，所谓点工，就是他们出勤一天我就给他们一天工资，也不需要专门签订合同，而且这三个人是临时帮我做的。……我去过现场几次，发现吊机的吊臂上压重不够，但还没有跟黄小冲说，只是每次去的时候都跟他说注意安全，还跟他说不要让陆建新使用吊机，因为第一天的时候陆建新就差一点出事，我觉得他有点毛糙，不能做危险的生活。施工期间没有设置什么安全设施和防护设施。我愿意积极和死者家属进行协商，我愿意承担法律规定的民事责任，争取协调解决。以后在施工时，在施工的安全保护措施一定要做好，防护设施包括安全帽、安全带、安全网等设施要设置到位。被告黄小冲在接受讯问时陈述称，三厂中华园201幢楼顶修缮活是我们乐宜家房屋修缮公司，老板叫郁春荣（雄），每天都是我和陆建新、刘惠兵三个人过来干活，郁春荣（雄）让我负责带班干活，我和陆建新在顶楼干大工，每天250元，刘惠兵是小工，每天180元。我在顶楼开吊机，准备把两个钢瓶放下去，陆建新在吊机西面弄钢瓶，吊机伸臂头往下走的时候一歪，陆建新去抓钢瓶，在吊机往下走的时候顺势就把陆建新连同吊机一起摔下去了。平时我们操作的时候都要在吊机底座上压上黄沙之类的东西压个两三百斤，今天下午因为活快干完了，顶楼上面没有什么东西，就在吊机底座上压了一卷防水卷材，大概八九十斤重，压的有点轻了。压东西在底座我和陆建新都可以弄，没有具体到谁负责。案外人刘惠兵在接受讯问时陈述称，今天我和陆建新、黄小冲三个人在海门顶做维修，陆建新从屋顶上摔下来。陆建新是泥水匠，我是小工，陆建新和我平时都是帮黄小冲干活的。当时黄小冲和陆建新正在用吊机把楼顶上的两只天然气钢瓶吊下来，叫我去楼下接一下，我刚走到二楼楼梯就听见天然气钢瓶砸到地上的声音，急着听见吊机砸下来的声音，我赶紧跑到楼下时，发生陆建新已经从楼上摔下来了。本院认为，本案争议焦点为原告是否有权按照分包关系向被告主张赔偿款。根据相关当事人在海门市公安局三厂派出所所作的询问笔录及到庭证人证言可见，案涉工程由原告承揽，交由黄小冲、陆建新、刘惠兵实际施工，案涉工程所需的设备及材料均由原告所提供，施工期间原告多次至施工现场查看。陆建新死亡后，由原告与死者家属签订《死亡赔偿协议》再次明确载明陆建新受雇于郁春雄。综上，可以认定原告与陆建新之间构成提供劳务关系。原告作为接受劳务一方，对于陆建新所从事的屋顶修缮这一具有危险性的劳务活动应尽到相应安全保障义务，但原告未提供必要的安全设施及防护设施，现场管理不善，未能履行安全注意义务，对损害的发生具有过错，应承担相应赔偿责任。原告主张陆建新与被告之间存在劳务关系，未能提供充分证据予以佐证，其提供的2019年5月17日的《施工协议书》未能明确是何项目，工程内容也未显示与修缮房屋相关，而案涉房屋修缮项目自2019年6月10日开始，该协议书不能证明在案涉项目中原、被告之间的分包关系。故原告提供的证据无法证明案涉工程系其分包给黄小冲施工且陆某由黄小冲所雇用的事实，应承担举证不能的不利法律后果。综上，原告基于分包关系向被告追偿55万元赔偿款，依据不足，故本院对其诉讼请求碍难支持。据此，依照《中华人民共和国侵权法》第三十五条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告郁春雄的诉讼请求。本案受理费依法减半收取4650元（原告已预交），由原告郁春雄负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费9300元（户名：江苏省南通市中级人民法院，开户行：中国银行南通市濠南路支行，账号：46×××65）。审 判 员 张丽娜二〇一九年十一月十一日法官助理 王玉佳书 记 员 顾琳琳