河南省平顶山市湛河区人民法院民 事 判 决 书履行生效判决书、调解书、裁定书确定义务告知书人民法院发生法律效力的判决书、调解书、裁定书（以下统称法律文书）确定的义务，义务人必须按生效法律文书规定的期限自动履行义务。根据相关法律和司法解释规定，义务人不自动履行生效法律文书确定义务的，人民法院将强制执行，并视情节轻重对不自动履行的义务人给予如下处罚：一、诉讼参与人或者其他人拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院可以对其主要负责人或者直接责任人员予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。（民事诉讼法第一百一十一条、第一百一十五条）二、加倍支付迟延履行期间的债务利息或者支付迟延履行金；（民事诉讼法第二百五十三条）三、构成拒不执行人民法院判决裁定罪的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。（刑法第三百一十三条）四、被执行人不履行法律文书确定的义务的，人民法院可以对其采取或者通知有关单位协助采取限制出境，在征信系统记录、通过媒体公布不履行义务信息以及法律规定的其他措施。（民事诉讼法第二百五十五条）五、列为失信被执行人，上国家征信网，限制高消费，被相关媒体曝光等，个人声誉受损，在经商办企业、个人就业、金融贷款、出入境、子女上学、乘坐交通工具等方面受到严格限制；（民事诉讼法解释第五百零六条、五百一十八条）（《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息若干规定》第一、七、八条）（《最高人民法院关于限制被执行人高消费及有关消费的若干规定》第三条）特此告知平顶山市湛河区人民法院河南省平顶山市湛河区人民法院民事判决书（2019）豫0411民初2606号原告：鲁小伟，男，1978年6月29日出生，汉族，住平顶山市新华区。委托诉讼代理人：杨皓菡，河南成胜律师事务所律师。被告：岳庆祥，男，1967年11月27日出生，汉族，住平顶山市湛河区。委托诉讼代理人：何国华，河南大乘律师事务所律师。被告：林州二建集团建设有限公司。住所地：林州市。法定代表人：郭跃立，董事长。委托诉讼代理人：张明海,男，1980年11月9日出生，汉族，系林州二建集团建设有限公司员工,住河南省罗山县。原告鲁小伟与被告岳庆祥、林州二建集团建设有限公司（以下简称林州二建公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月15日立案后，依法适用简易程序于2019年9月17日公开开庭进行了审理，因本案双方争议较大，故将本案转为普通程序于2019年11月21日第二次公开开庭进行了审理。原告鲁小伟的委托诉讼代理人杨皓菡，被告岳庆祥及其委托诉讼代理人何国华、林州二建公司的委托诉讼代理人张明海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鲁小伟向本院提出诉讼请求：1.要求岳庆祥、林州二建公司支付钢筋款97.6万元及违约金164.172万元（违约金以117.6万元为基数，按月利率3%，自2015年1月28日起计算至2016年4月2日，合计49.98万元;以97.6万元为基数，按月利率3%，自2016年4月3日起暂计至2019年7月3日，合计114.192万元;两笔共计164.172万元；下余违约金以97.6万元为基数,按月利率3%,自2019年7月4日起至实际还清之日止）;2.案件受理费由岳庆祥、林州二建公司负担。事实与理由:岳庆祥以林州二建公司名义承建了平顶山市湛河区“帝佳·尚城”项目与湛河区“亿利凤凰御景”项目，因上述两项目需要钢筋用于工程建设，岳庆祥于2014年10月19日至2014年12月15日期间多次从鲁小伟处赊欠钢筋，期间由鲁小伟将赊欠的钢筋运送至上述工地。岳庆祥于2014年11月28日向鲁小伟出具欠条一张，欠条内容:“今欠到鲁小伟钢筋款壹佰壹拾柒万陆仟元整（117.6万元整），自2014年11月28日起超出两个月以上按三分月息结算”。后岳庆祥于2016年4月2日支付20万元钢筋款，之后未再付款，“帝佳·尚城”项目与“亿利凤凰御景”项目的承包人为林州二建公司。根据法律规定，岳庆祥作为自然人不具备建设工程施工主体资格,林州二建公司作为承包人存在过错,其应当对上述钢筋款承担连带清偿责任。岳庆祥辩称：1.对因买卖关系所产生的欠款属于客观事实，不能及时支付的原因是资金紧张，不属于恶意拖欠，另外，该项买卖关系和欠款与被告林州二建公司无关，岳庆祥愿意积极筹措资金支付上述货款；2.鲁小伟所诉违约金过高，要求对违约金进行调整，可以按照同期银行贷款基准利率或占用资金期间年6％的方式进行计算。林州二建公司辩称：岳庆祥自愿承担全部债务且有能力支付全部债务，与我公司没有任何关系。当事人围绕其诉讼请求向本院提交了以下证据，本院组织当事人对证据进行了质证。鲁小伟提交的证据有：1.送货销售清单五份，证明其将钢筋运往林州二建公司承建的帝佳尚城项目工地，林州二建公司及岳庆祥接收该钢筋用于承建帝佳尚城项目主体工程；2.欠条一份，证明岳庆祥欠钢筋款以及偿还部分钢筋款，以及如何逾期还款如何结算;3.亿利房地产公司与林州二建签订的工程施工合同复印件、亿利房地产公司出具的证明各一份，证明亿利房地产公司开发的“亿利凤凰御景”系林州二建公司承包，但该工程实际施工人为岳庆祥，且工程款资金的支出也都有岳庆祥负责；4.收款收据，证明亿利房地产公司在林州二建公司承建工程期间，其工程款由实际施工人岳庆祥支取。岳庆祥的质证意见为：对证据1真实性及证明目的无异议；对证据2真实性无异议，对违约金的主张有异议，认为按照欠条中的月息3分主张违约金过高，要求予以下调；对证据3.4的真实性无异议，但认为证据不能证明岳庆祥与林州二建公司系挂靠关系。林州二建公司对证据1有异议，认为公司与岳庆祥之间属于购买关系，公司使用的钢筋是从岳庆祥处购买，不存在共同购买；对证据2认为其不知情，不予质证；对证据3、4的质证意见同岳庆祥的意见。经审查，上述证据具有客观性、真实性、关联性，本院予以确认并在卷佐证，对鲁小伟的证明目的是否成立将在说理分析部分予以阐述。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年10月19日至2014年12月15日期间岳庆祥多次从鲁小伟处以赊欠方式购买钢筋，鲁小伟将赊欠的钢筋运至湛河区“帝佳·尚城”房地产开发项目工地。送（销）货单显示：收货单位岳庆祥，收货单上有“帝佳”字样。岳庆祥于2014年11月28日向鲁小伟出具欠条一张，欠条内容为:“今欠到鲁小伟钢筋款壹佰壹拾柒万陆仟元整（117.6万元整），自2014年11月28日起超出二个月以上按3分月息结算”。岳庆祥于2016年4月2日支付20万元钢筋款。本院认为，岳庆祥承认尚欠鲁小伟钢筋款97.6万元应予清偿的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。本案争议的焦点是：鲁小伟主张违约金以欠款数额为基数，按月息3分计息结算违约金是否过高；林州二建公司对欠款是否承担共同清偿责任。一、关于鲁小伟主张违约金以欠款数额为基数，按月息3分计息结算是否过高问题。本案中，岳庆祥从鲁小伟处购买钢筋，通过双方结算，约定了所欠钢筋款117.6万元，自2014年11月28日起超出二个月以上按3分月息结算的事实清楚，证据充分。现岳庆祥提出违约金约定过高，要求予以下调，按照同期银行贷款基准利率或占用资金期间年6％的方式进行计算。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条和《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十八条、第二十九条的规定，当事人约定的违约金超过实际损失的百分之三十的，可以认定为“过分高于造成的损失”，当事人因此主张约定的违约金过高而请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及逾期利益等综合考虑，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出调整。在确定是否对违约金进行调整以及如何调整时，应全面、正确地适用上述规定，充分尊重当事人意思自治，倡导诚实守信的价值，公平合理的进行衡量。确定是否过高的基础依据应当是违约造成的损失，包括依约履行的可得利益。岳庆祥主张按照同期银行贷款基准利率或占用资金期间按利率6％的方式计算，但是在现实经济生活中，借款成本或贷款收益常常高于上述利率。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款规定:“借贷双方约定的利率未超过年利率24%,出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的,人民法院应予以支持。”参照此规定，该案违约金计算方式本院酌减为按年利率24%计算，并按此计付至所欠钢筋款本金支付完毕之日止。二、关于林州二建公司对欠款是否承担共同清偿责任问题。鲁小伟提交亿利房地产公司与林州二建签订的工程施工合同复印件、亿利房地产公司出具的证明、岳庆祥收到亿利房地产公司工程款的收据，证明岳庆祥系挂靠林州二建公司名下的实际施工人，应对涉案欠款承担共同还款责任的意见，经审查，《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十五条规定“单位向人民法院提出的证据材料，应当有单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章”。亿利房地产公司出具的证明没有制作人员或亿利房地产公司负责人的签名或盖章，不符合单位出具证明材料的形式要件，该证明不具备证据效力，不能以此认定岳庆祥系挂靠在林州二建公司名下承建“亿利凤凰御景”项目的实际施工人。另外，收据上并未加盖林州二建公司的印章，不能证明岳庆祥所收的34万元工程款为给付林州二建公司的工程款，且鲁小伟在庭审中陈述将赊欠的钢筋运至湛河区“帝佳·尚城”房地产开发项目工地以及送货单上显示的“帝佳”字样相互印证，钢筋用于“帝佳·尚城”房地产开发项目。鲁小伟提供的欠条系岳庆祥本人所写，应属个人行为，从欠条上无法判断涉案欠款与林州二建公司有关联。综上所述，鲁小伟要求林州二建公司对涉案欠款承担共同清偿责任的证据不足，其理由不成立。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十八条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、岳庆祥于本判决生效后十日内向支付鲁小伟欠款97.6万元及违约金111.024533万元（违约金以117.6万元为基数，按年利率24%，自2015年1月28日起计算至2016年4月2日，计33.7904万元;以97.6万元为基数，按年利率24%，自2016年4月3日起计算至2019年7月3日，计77.234133万元;共计111.024533万元；自2019年7月4日之后的违约金以未还钢筋款以97.6万元为基数,按月利率24%计算至欠款实际清偿完毕之日止）；二、驳回鲁小伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27742元，由鲁小伟负担4252元，岳庆祥负担23490元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审 判 长  张春阳人民陪审员  刘怀仁人民陪审员  吕晓娜二〇一九年十一月二十一日法官助理卢晓燕书记员漆正芳附：《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十八条当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。附件：中华人民共和国民事诉讼法第一百一十一条诉讼参与人或者其他人有下列行为之一的，人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任：（一）毁灭重要证据，妨碍人民法院审理案件的；（二）以暴力、威胁、贿买方法阻止证人作证或者指示、贿买、胁迫他人作伪证的；（三）隐藏、转移、变卖、毁损已被查封、扣押的财产，或者已被清点并责令其保管的财产，转移已被冻结的财产的；（四）对司法工作人员、诉讼参加人、证人、翻译人员、鉴定人、勘验人、协助执行的人，进行侮辱、诽谤、诬陷、殴打或者打击报复的；（五）以暴力、威胁或者其他方法阻碍司法工作人员执行职务的；（六）拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的。人民法院对有前款规定的行为之一的单位，可以对其主要负责人或者直接责任人员予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。第一百一十五条对个人的罚款金额，为人民币十万元以下。对单位的罚款金额，为人民币五万元以上一百万元以下。拘留的期限，为十五日以下。被拘留的人，由人民法院交公安机关看管。在拘留期间，被拘留人承认并改正错误的，人民法院可以决定提前解除拘留。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第二百五十五条被执行人不履行法律文书确定的义务的，人民法院可以对其采取或者通知有关单位协助采取限制出境，在征信系统记录、通过媒体公布不履行义务信息以及法律规定的其他措施。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五百零六条被执行人迟延履行的，迟延履行期间的利息或者迟延履行金自判决、裁定和其他法律文书指定的履行期间届满之日起计算。第五百一十八条被执行人不履行法律文书确定的义务的，人民法院除对被执行人予以处罚外，还可以根据情节将其纳入失信被执行人名单，将被执行人不履行或者不完全履行义务的信息向其所在单位、征信机构以及其他相关机构通报。最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定第一条被执行人未履行生效法律文书确定的义务，并具有下列情形之一的，人民法院应当将其纳入失信被执行人名单，依法对其进行信用惩戒：（一）有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的；（二）以伪造证据、暴力、威胁等方法妨碍、抗拒执行的；（三）以虚假诉讼、虚假仲裁或者以隐匿、转移财产等方法规避执行的；（四）违反财产报告制度的；（五）违反限制消费令的；（六）无正当理由拒不履行执行和解协议的。第七条各级人民法院应当将失信被执行人名单信息录入最高人民法院失信被执行人名单库，并通过该名单库统一向社会公布。各级人民法院可以根据各地实际情况，将失信被执行人名单通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏等其他方式予以公布，并可以采取新闻发布会或者其他方式对本院及辖区法院实施失信被执行人名单制度的情况定期向社会公布。第八条人民法院应当将失信被执行人名单信息，向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒。人民法院应当将失信被执行人名单信息向征信机构通报，并由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院应当将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院应当将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。中华人民共和国刑法第三百一十三条【拒不执行判决、裁定罪】对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。最高人民法院关于限制被执行人高消费及有关消费的若干规定第三条被执行人为自然人的，被采取限制消费措施后，不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必需车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组列车一等以上座位等其他非生活和工作必需的消费行为。被执行人为单位的，被采取限制消费措施后，被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得实施前款规定的行为。因私消费以个人财产实施前款规定行为的，可以向执行法院提出申请。执行法院审查属实的，应予准许。平顶山市湛河区人民法院地址：平顶山市湛河区东风路东段1号邮编：467000