浙江省杭州市拱墅区人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)浙0105刑初86号 公诉机关杭州市拱墅区人民检察院。 被告人励某某，女，1966年12月17日出生，汉族，浙江省仙居县人，初中文化程度，个体，户籍所在地浙江省杭州市拱墅区。因赌博于2017年1月13日被杭州市公安局江干区分局行政拘留十二日并处罚款500元。因本案于2018年8月3日（执行时间自8月7日起至8月21日止）被杭州市公安局拱墅区分局行政拘留十四日并处罚款500元。因本案于2018年8月21日被杭州市公安局拱墅区分局刑事拘留，同年9月21日变更为取保候审。2019年2月11日被本院继续取保候审，同年11月27日被逮捕，现关押于杭州市看守所。 辩护人晏雯婧，浙江杭天信律师事务所律师，杭州市拱墅区法律援助中心指定。 杭州市拱墅区人民检察院以拱检刑诉（2019）71号起诉书，指控被告人励某某犯开设赌场罪，于2019年2月4日向本院提起公诉。本院适用简易程序进行审理，因案情复杂，本院决定中止审理，并按照普通程序，公开开庭审理了本案。杭州市拱墅区人民检察院指派检察员郑琴芳等二人出庭支持公诉，被告人励某某及其辩护人晏雯婧到庭参加诉讼。期间，因公诉机关补充侦查需要，本案于2019年5月10日、2019年9月6日两次延期审理，并于2019年6月10日、2019年9月30日恢复审理。现已审理终结。 杭州市拱墅区人民检察院指控，2018年5月至2018年8月，被告人励某某在本市拱墅区登云路14号运河东苑2幢2楼无名棋牌室，以代理八达国际赌博网站并接受投注的形式，将其本人注册的赌博账号供参赌人员进行网上百家某下注赌博。被告人励某某作为赌场的老板，收取该赌博账号赌资金额共计人民币8653317.1元0.8%的抽头渔利，抽头渔利共计人民币69226.54元。 2018年8月2日，民警在本市拱墅区登云路14号运河东苑2幢2楼无名棋牌室内查获被告人励某某及参赌人员十余人，并依法扣押了励某某持有的一部oppo手机、现金人民币5145元、一台宏基笔记本电脑、一张工商银行卡（卡号62×××44）、账本等物品，对现场参赌人员的赌资予以扣押，收缴。 为证实上述指控事实，公诉机关宣读、出示了证人迟某、王某1、张某1、陈某1、徐某、王某2、吴某1、陈某2、王某3、王某4、胡某、吴某2、邹某、洪某的证言；勘验笔录；百家某账号流水截图、银行交易明细；检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单及照片；扣押决定书、扣押清单、收缴物品清单、发还清单；调取证据通知书、调取证据清单；户籍证明、行政处罚决定书；抓获经过；被告人励某某的供述和辩解等证据，认为被告人励某某的行为已构成开设赌场罪，且属情节严重，提请本院依法惩处。 被告人励某某对公诉机关的指控无异议。辩护人提出：（1）不应把投注金额直接认定为赌资金额，投注资金是可以反复使用的，且包含部分赠送的金额；（2）被告人励某某如实供述自己的罪行且当庭认罪，认罪态度好；（3）被告人励某某系初犯、偶犯，主观恶性较小。请求法庭从轻处罚并对被告人励某某适用缓刑。 经审理查明：2018年5月至同年8月，被告人励某某在本市拱墅区登云路14号运河东苑2幢2楼无名棋牌室，以代理八达国际赌博网站并接受投注的形式，将其本人注册的赌博账号供参赌人员进行网上百家某下注赌博，并从中获取有效投注额0.8%的抽头渔利。上述期间内，被告人励某某所提供赌博账号赌资金额总计8653317.1元，抽头渔利总计69226.5元。 同年8月2日，公安机关在上述棋牌室内查获被告人励某某及参赌人员十余人，并依法扣押被告人励某某的犯罪工具oppo手机一部、宏基笔记本电脑一台、工商银行卡一张、账本两本以及非法所得人民币5145元，并对现场其余参赌人员的赌资予以扣押、收缴。 由公诉机关出举，证实上述事实的证据有： 1、证人迟某的证言，证明：2018年3月至6月，其经常到拱墅区登云路14号运河东苑2幢附近的棋牌室玩百家某；该百家某是在励某某的电脑上玩的，网站显示是“八达国际”，参赌人员支付给励某某现金后由励某某进行下注；参与百家某赌博的人员有“英子”（经辨认为黄某）、“小娟”等人。 2、证人王某1的证言，证明：2018年7月28日至8月2日，其在拱墅区登云路14号运河东苑2幢2楼棋牌室内用励某某提供的电脑及赌博账号在网上玩百家某；期间有输有赢，其每次都是以微信方式和励某某进行结算，励某某的微信号是×××，昵称是“阿胖平平”；用于百家某赌博的电脑是励某某的，通过励某某提供的账号登陆赌博网站后，才能进行投注；该百家某赌博是励某某负责的，张某2是分不到钱的。 3、证人张某2的证言，证明：其自2017年11月开始在拱墅区登云路14号运河东苑2幢2楼跟励某某合作开棋牌室；2018年4月开始，励某某自己先在棋牌室内玩起了百家某，棋牌室内有些人看到了也很感兴趣，慢慢的玩百家某的人也就多了，励某某从自己玩变成为了赚钱叫人来玩；从2018年4月开始到本案案发，励某某基本上每天都会组织参赌人员玩百家某；其手机拍摄了部分玩百家某时情况的视频。用于百家某赌博的笔记本电脑是励某某提供的，使用励某某提供的账号登陆赌博网站后，才能进行投注，输赢都是当场结算的，但其不参与百家某赌博的分红；参与百家某赌博的人员有王某1、徐某、王某4、“英子”、迟某等人。 4、证人陈某1的证言、微信截图、指认照片，证明：其经常去拱墅区登云路14号运河东苑2幢2楼的无名棋牌室打麻将；期间，看到有人在电脑上玩百家某，其出于好奇，亦参与其中；每次都是通过励某某（经指认）的笔记本电脑连接赌博网站，其再将现金给励某某由励某某操作电脑进行投注，输赢当场结算；该棋牌室是励某某和张某2（经指认）合开的，但百家某赌博是励某某搞起来的，其听说百家某赌博已经开了半年了（笔录时间2018年8月2日）；参与百家某赌博的人员有邹某、王某1、王某2、徐某（均经指认）等人；微信截图显示其与昵称为“阿胖平平”的人之间存在大量转账信息。 5、证人徐某的证言，证明：2018年8月2日晚，其应老板娘励某某邀请，到拱墅区登云路14号运河东苑2幢2楼棋牌室打麻将，后因故没有打成；棋牌室里面房间放着一台电脑，励某某有时会与他人通过该电脑在网上玩百家某赌博，案发当天励某某正在通过电脑进行下注；其印象中该百家某赌博平台在棋牌室内已经有几个月了。 6、证人王某2证言，证明：其是在拱墅区登云路14号运河东苑2幢2楼励某某开设的棋牌室内烧饭的；棋牌室老板是励某某和张某2，但百家某是在励某某房间的电脑上玩的，通过励某某的账号登陆赌博网站才能进行投注；参与百家某赌博的人员有王某4、王某1，其亦参与其中。 7、证人吴某1的证言，证明：2018年8月2日晚，其到拱墅区登云路14号运河东苑2幢2楼棋牌室打麻将，该棋牌室老板是励某某和张某2；2018年5、6月份的时候，其看到励某某、张某2、徐某、王某1等人在棋牌室内使用电脑在网上进行百家某赌博。 8、证人陈某2的证言，证明：2018年8月2日晚，其在拱墅区登云路14号运河东苑2幢2楼无名棋牌室打麻将，该棋牌室老板是张某2和励某某；励某某还组织他人通过电脑在网上进行百家某赌博，该赌博形式自2017年下半年就开始有了，结算一般都是靠手机转账；参与百家某赌博的人员有徐某、王某1等人。 9、证人王某3的证言，证明：2018年8月2日晚，其在拱墅区登云路14号运河东苑2幢2楼励某某经营的无名棋牌室打麻将；当时在励某某的房间内，有人在网上玩百家某赌博。 10、证人王某4的证言，证明：2018年8月2日，其到拱墅区登云路14号运河东苑的棋牌室打麻将，该棋牌室老板是励某某和张某2；后见王某1在棋牌室房间内玩百家某，其亦参与其中；该百家某赌博需要使用励某某的电脑登陆八达国际网站，并用励某某提供的账号，才能进行投注；因其是搭伙到王某1处的，所以其每次都是跟王某1结算，王某1再跟励某某进行结算；参与百家某赌博的人员还有陈某1。 11、证人胡某的证言，证明：2018年8月2日，其到拱墅区登云路14号运河东苑2幢2楼的棋牌室打麻将，该棋牌室老板是励某某和张某2；其不清楚棋牌室内是否有百家某赌博。 12、证人吴某2的证言，证明：其自2018年5月初开始在拱墅区登云路14号运河东苑2幢2楼棋牌室负责打扫卫生、烧饭等工作，该棋牌室老板是励某某和张某2；棋牌室卧室内可以通过电脑上网玩百家某赌博，该百家某赌博形式在其到该棋牌室工作前就存在了；参赌人员通过励某某或者张某2（其不确定）的账号登陆赌博网站进行投注，而励某某或者张某2可以从中获取返利。 13、证人邹某的证言，证明：2018年8月2日晚，其到拱墅区登云路14号运河东苑2幢2楼的棋牌室打麻将，该棋牌室老板是励某某和张某2；在棋牌室最边上的房间内励某某和张某2组织参赌人员进行网上百家某赌博，励某某提供电脑，而张某2则用自己的红色丰田车接送赌客；参与百家某赌博的人员有王某1等人。 14、证人洪某的证言，证明：2018年8月2日，其到拱墅区登云路14号运河东苑2幢2楼棋牌室打麻将，该棋牌室老板是励某某和张某2。 15、检查笔录及照片、证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单、情况说明，证明：案发现场拱墅区登云路14号运河东苑2幢2楼无名棋牌室的相关情况，棋牌室为三室一厅，其中靠楼梯的一个房间内有励某某、徐某、王某1，桌面上摆放着黑色宏基牌笔记本电脑一台；后公安机关对该笔记本电脑以及在励某某处查获的OPPO手机一部、工商银行卡一张（62×××44）、账本两本及现金人民币5145元连同其它参赌人员的相关财物进行扣押。 16、勘验笔录及照片，证明：案发后，公安机关对相关人员的手机及笔记本电脑进行勘验的情况；其中从参赌人员王某1、陈某1及励某某本人的手机中发现，王某1微信与励某某微信自2018年7月28日至8月2日频繁有数千元的相互转账，陈某1微信在2018年7月21日向励某某微信转账3000元，且励某某的微信聊天记录中发现与其他微信账号亦存在提及百家某赌博的情况；从棋牌室合伙人张某2手机中发现，张某2微信与励某某微信有频繁的转账，部分转账资金注明用于棋牌室房租、台班费等用途，另在张某2手机相册中发现有拍摄于5月30日、5月31日、6月7日、6月8日、6月9日、7月22日、7月29日，内容为百家某游戏的图片，用户账号均为13×××88p；从励某某笔记本电脑中发现，该电脑浏览器内还开有八达国际赌博网站，网上注册信息为励****，账号为13×××88p，并绑定了工商银行账户，账户信息显示使用该账号投注的时间从2018年5月6日13时29分至同年8月2日19时30分，每笔有效投注金额及结算金额均可见，洗码比例是0.8%，经核算，该期间内有效投注金额总计8653317.1元，返利总计69226.53元。 17、调取证据通知书、调取证据清单、交易明细及对手信息，证明：励某某卡号为62×××44的工商银行卡自2018年5月6日至同年8月2日的交易信息。 18、户籍证明、行政处罚决定书，证明：励某某的身份信息情况及前科情况，其中2017年1月13日，因赌博被杭州市公安局江干区分局行政拘留十二日并处罚款五百元；2018年8月3日，因本案被杭州市公安局拱墅区分局行政拘留十四日并处罚款五百元。 19、抓获经过，证明：本案的案发及励某某系被动归案的情况。 20、被告人励某某的供述和辩解，证明：2013年的时候，其接触到了百家某形式的赌博，后其通过朋友“阿龙”在一个叫八达国际的赌博网站注册了账号并绑定了工商银行卡，该赌博账户名是13×××88p，充值比例是1:1，但不定期有充值返利等活动，比如充50返50，充值越多返利越多，另外账户流水还可以返利0.8%；2017年9月，其和张某2接手了位于拱墅区登云路14号运河东苑2幢2楼的无名棋牌室；2018年5月至8月期间，其将玩百家某的宏基牌黑色笔记本电脑搬到了棋牌室，很多人看到其在玩百家某也想玩，其就提供自己的账号给这些赌客玩，具体参与百家某赌博的有张某2、王某1、王某2、王某4、迟某、陈某1、黄某（经辨认）等人；赌客通过微信、支付宝以及现金的方式将赌资给其，其就使用自己的账号进行投注，输赢当场跟其结算；其对2018年5月至8月期间赌博账户有效投注金额总计8653317.1元及相应的返利69226.54元没有异议，但百家某赌博跟棋牌室的营收没关系；从其处扣押的二本笔记本是用于棋牌室及百家某记账的；其微信昵称是“阿胖平平”，支付宝昵称是“文平”，微信、支付宝均绑定了其工商银行卡账户。 以上证据经庭审质证无异议，本院予以确认。 关于被告人励某某辩护人提出的有效投注额并非赌资金额的辩护意见。经查，根据相关规定，通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资金额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。根据励某某本人供述，涉案赌博账号的充值比例是1:1，其本人可获得账户流水0.8%的抽头渔利金额。结合对涉案赌博账号的勘验情况，可以认定本案的有效投注金额即为赌资金额。无论从赌资金额还是抽头渔利金额，均可以认定被告人励某某构成“情节严重”。 本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。 本院认为，被告人励某某以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，情节严重。公诉机关指控的罪名成立。被告人励某某归案后如实供述了自己的主要罪行且当庭认罪，予以从轻处罚。但辩护人所提被告人励某某主观恶性较小并请求对被告人励某某适用缓刑的辩护意见与被告人励某某所犯罪行及法律规定不符，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第八条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款之规定，判决如下： 一、被告人励某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币30000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月7日起至2023年4月13日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。 二、扣押在公安机关、未随案移送的被告人励某某的犯罪工具oppo手机一部、宏基笔记本电脑一台、账本二本，均予以没收，由公安机关处理。 三、扣押在公安机关、未随案移送的被告人励某某非法所得5145元，予以没收，上缴国库。被告人励某某的其余非法所得，继续予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  马婵娟 人民陪审员  陈孝来 人民陪审员  王敏华 二〇一九年十一月二十七日 法官助理陈林 代书 记员  王梦倩