广东省湛江市赤坎区人民法院民 事 裁 定 书（2018）粤0802民初2754号原告（反诉被告）湛江艺术学校，住所地湛江市赤坎区康宁路7号。法定代表人：黄红蔚，校长。委托代理人：吴传龙，广东宏东律师事务所律师。被告（反诉原告）曾霞，女，汉族，1968年5月10日出生，住广东省湛江市霞山区，委托代理人：梁庆愉，广东鸿峰律师事务所律师。委托代理人：林嘉维，广东鸿峰律师事务所实习律师。原告湛江艺术学校诉被告曾霞劳动合同纠纷纠纷一案，本院受理后，被告（反诉原告）曾霞在举证期限内对原告（反诉被告）湛江艺术学校提出反诉，本院决定合并审理，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告湛江艺术学校委托代理人吴传龙，被告曾霞及其委托代理人梁庆愉、林嘉维到庭参加诉讼，现已审理终结。原告湛江艺术学校向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告返还其侵占单位的资金33333.4元（其中：工资27053.6元，住房公积金2944元、社保费3335.8元）2、判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：一、被告与原告之间已不存在劳动关系。被告原系原告的合同制职工，在原告单位担任出纳职务。于2018年5月10日，被告年满50周岁，根据相关劳动法律法规已达法定退休年龄，依法应办理退休手续，退出工作岗位。劳动者与用人单位不再有劳动关系。二、被告到了退休年龄拒不退休。原告于2018年6月份开始，多次要求被告配合单位到劳动人社部门办理退休手续，被告却拒绝办理退休手续，拒绝向原告交还财务印章及相关财务资料，非法提出要继续工作，仍然占据着出纳的工作岗位。为此，原告向被告发出《终止劳动关系的通知》，但被告拒绝办理退休手续。三、被告违法侵占原告的财产。被告同时还拒绝向原告交还财务印章及相关财务资料，并利用职务的便利擅自给自己继续发放在岗工资。财务印章、相关财务资料均属原告的合法财产，被告继续占用严重影响了原告的正常工作。被告己不是原告的职工，继续发放和领取工资是一种严重的民事侵权行为。四、被告于2018年6月-9月期间，侵占单位资金，擅自为自己发放工资27053.6元（含住房公积金个人部分、社保个人部分、工会费）；五、被告于2018年6月-9月期间，侵占单位资金，为自己缴纳的5888元（个人工资扣除50%，单位缴50%）住房公积金中，有2944元依法应当返还给原告。六、被告于2018年6月-9月期间，侵占单位资金为自己缴纳的4879.44元社保费（个人部分1543.64元、单位部分3335.8）中，有3335.8元依法应当返还给原告。综上，被告达到法定退休年龄拒不退休，侵占原告的合法财产，违反了法律强制性规定。为维护原告的合法权益，请贵院在查明事实的基础上，依法支持原告的请求。被告曾霞辩称，一、原被告于2018年11月5日已经将财务印章及相关资料交接完毕，不存在证照返还问题。二、由于原告的过错导致被告未能按时办理退休手续。原告一方面要求被告办理退休手续，另一方面未能安排新任财务人员与被告交接，拖延为被告办理退休手续，给被告设置障碍，是导致被告退而不休的直接原因。2018年7月31日，原告已经做出《关于曾霞擅自推迟办理退休手续的处理意见》，要求被告配合人事部门办理退休手续，但没有及时送达给被告，直至2018年8月28日被告才收到此《处理意见》。2018年9月14日，被告填写好《养老保险待遇申请表》交由原告，原告有拖延至2018年9月17日才盖章同意。三、本案不存在被告多领工资的事实，反而是被告拖欠原告绩效工资。原被告劳动合同关系的终止时间，应以被告是否享有社会养老保险待遇为标准。2018年5月10日至2018年10月9日，原被告之间的用工关系性质应为劳动关系，被告有权享受工资和福利待遇，被告应支付2018年6月至9月绩效工资3728元给被告。四、被告依法开始享受社会养老保险后，与原告形成的用工关系性质为劳务关系。原告应支付被告返聘工资2800元。五、被告退休后，与原告同等职级的职工每月应发退休工资为3516.3元，减去原告每月社会养老保险金2117.83元，原告应从2018年10月起继续每月补足被告退休工资1398.47元。综述，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告曾霞向本院提出反诉请求：1、判令被反诉人湛江艺术学校支付拖欠反诉人曾霞的2018年6月至9月绩效工资3728元(932*4＝3728元)，2018年10月份返聘工资2800元，2018年10月至11月退休工资差额2796.94元，共计9324.94元。2、判令被反诉人湛江艺术学校每月支付退休差额1398.47元给反诉人曾霞。3、判令被反诉人承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2006年7月20日，反诉人开始入职担任被反诉人的出纳，2007年10月1日，被反诉人正式与反诉人签订劳动合同，2008年2月25日，劳动合同变更反诉人为普通工人，但出纳岗位不变。从2006年至2018年的12年来，反诉人一直在被反诉人的出纳岗位工作。兢兢业业。2015年5月25日，被反诉人作出《关于给予曾霞同志同等职级职工工资待遇的决定》(湛艺字[2015]09号)，确认反诉人被学校聘为中级专业技术人员，在职和退休后享受同等职级职工工资待遇。2018年5月24日，被反诉人以反诉人年满50周岁，已到退休年龄为由，通知反诉人终止劳动关系并移交财物资料，但是没有在岗的出纳与反诉人交接工作。根据《会计法》第41条规定:“会计人员调动工作或者离职，必须与接管人员办清交接手续。一般会计人员办理交接手续，由会计机构负责人(会计主管人员)监交。”会计人员离职的，必须按要求办理交接，要有接管人和监交人在场并签字确认。由于被反诉人没有找到新的出纳接管工作，反诉人不能擅自离岗，班子领导也同意返聘，但是经多次请求，一直没有办理正式的返聘手续，反而克扣了反诉人2018年6月至9月的绩效工资3728元(932*4=3728元)。根据被反诉人湛艺字[2015]09号文件，反诉人在职期间享受同等职级职工工资待遇，因此在2018年6月至9月期间(反诉人退体前)，反诉人有权获得绩效工资和加班费，被反诉人无权克扣。2018年9月，反诉人按照被反诉人的处理意见办理了退休手续，于2018年10月9日领取了职工退休证。但反诉人实际上是退而不休，根据反诉人的工作凭证和上下班签到记录，反诉人2018年6月至10月照常在岗工作。反诉人退休后，被反诉人既没有安排新的出纳交接工作，也没有为反诉人办理正式的返聘手续，反诉人只好于2018年10月23日向被反诉人作出暂停工作的书面报告，于2018年11月5日将在岗期间保管的现金、单据报表和物品交接给被反诉人指定的工作人员何海榕接管。但是被反诉人却以双方涉诉为由，扣发反诉人10月份的返聘工资2800元。另外，根据广东省人事厅粤人函[2008]2315号和被反诉人湛艺字[2015]09号文件，反诉人退休后领取社会养老保险金低于按原单位同类退休人员的退休水平，可由所在单位按经费渠道补差。由于被反诉人单位同类退休人员退休工资为3516.3元/月，反诉人养老保险金为2117.83元/月，因此被反诉人每月应向反诉人补足差额1398.47元(3516.3-2117.83=1398.47元)，从反诉人退休至今，被反诉人已经拖欠反诉人2018年10月、11月的退休工资差额共2796.94元。综上所述，被反诉人要求与反诉人终止劳动合同和交接财务资料，但是事实上一直没有安排接管人员正式办理交接，违反了《会计法》第41条的规定，是导致反诉人迟迟未能办理退休手续的直接原因。事实上，反诉人在2018年6月至10月期间一直在岗上班，应享受同等职级职工工资待遇，被反诉人无权克扣反诉人的绩效工资、返聘工资和退休工资差额。鉴于上述事由，提起反诉请求。湛江艺术学校针对曾霞的反诉答辩称，反诉人与被反诉人之间已不存在劳动关系。反诉人原系被反诉人的合同制职工，担任出纳职务。于2018年5月9日，反诉人年满50周岁，根据相关劳动法律法规已达法定退休年龄，依法应办理退休手续，退出工作岗位，按月领取基本养老金。劳动者与用人单位不再有劳动关系，由于反诉人与被反诉人的劳动关系终止后，反诉人已无权享受在职职工劳动工资待遇，反诉人不应该再享有绩效工资。反诉人主张2018年10月至11月的退休工资差额2796.94元不属于本案的处理范围，首先，反诉人诉求属于人事关系，本案属于返还证照，两个是不同法律关系，依法不能合并处理，反诉人应就其退休工资问题另行寻求处理途径。其次，反诉人不符合广东省人力资源保障厅2012年3月26日发布的《关于事业单位岗位设置和聘用后工资及退休等问题处理办法的通知》第二条第二款的规定，其符合该通知第二条第五款的规定，享受社会保险经办机构发放的退休养老金，因此，被告在其退休后，无权享受同等职级在编职工退休工资待遇。对反诉人的反诉请求，应予以驳回。本院经审理查明，2006年7月20日，被告曾霞开始到原告湛江艺术学校工作，担任出纳一职，双方签订了《聘用人员协议书》。2007年10月1日，原告与被告签订了《劳动合同》，合同期限为2007年10月1日起至2008年1月1日止，被告工作岗位仍然为出纳。2008年2月25日，经原告决定，《劳动合同》的期限变更为2008年2月25日至2018年10月6日止，被告工作岗位调整为普通工人。2010年10月27日，《劳动合同》的期限变更为2008年2月25日至法定退休年限，其他事项不变。被告曾霞出生于1968年5月10日，至2018年5月10日已年满50周岁，达到法定退休年龄。2018年5月后，由于原告湛江艺术学校与被告曾霞双方在工作交接、福利待遇、退休手续的申报及审批问题上意见不一致，由此产生纠纷，被告曾霞一直留在原告湛江艺术学校从事原来的工作岗位不变。2018年9月14日，被告曾霞填写了养老保险待遇申报表，2018年9月17日，原告湛江艺术学校在上面签署意见同意申报退休。2018年10月，被告曾霞正式退休，领取养老待遇。另查明，2018年9月6日，原告湛江艺术学校作为申请人以被告曾霞作为被申请人，向湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁申请，请求：一、依法裁决终止申请人与被申请人双方之间的劳动合同关系；二、被申请人返还多领取的工资23000.14元；三、被申请人立即将单位的印章及财务资料交还申请人并办理工作移交手续。湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会以申请人的仲裁请求事项不属于劳动人事争议处理范围为由，于2018年9月14日作出不予受理通知书。2018年9月20日，原告湛江艺术学校以公司证照返还纠纷为由向本院提起诉讼，请求：一、被告曾霞立即将保管的单位财务印章及财务资料交还给原告湛江艺术学校并办理工作移交手续；二、被告向原告返还多领取的四个月工资（即7666.7元/每月*4=30666.8元）。本院受理该案后，在案件审理过程中，被告曾霞已经与原告湛江艺术学校办理了单位印章及财务资料的移交手续，为此，原告申请撤回第一项诉讼请求，第二项诉讼请求变更为判令被告向原告返还其侵占单位的资金33333.4元（其中：工资27053.6元，住房公积金2944元、社保费3335.8元）。针对原告的起诉，被告提出反诉，本院决定将本诉与反诉合并审理。本院认为，本案原告与被告建立劳动关系，因履行劳动合同过程中产生纠纷，属于劳动合同纠纷，本案立案时的案由定为公司证照返还不当，应变更案由为劳动合同纠纷。被告曾霞在年满50周岁，已达到法定退休年龄继续为用人单位原告湛江艺术学校提供劳动的，原告与被告之间的关系应如何界定？根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条“有下列情形之一的，劳动合同终止：（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的”及《中华人民共和国劳动法》第七十三条“劳动者在下列情形下，依法享受养老保险待遇：（一）退休……”。以上法律均没有规定劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。综合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理”的规定，也就是说，劳动者是否开始依法享受基本养老保险待遇或领取退休金，是劳动合同终止与否的分界线，而并非劳动者是否达到法定退休年龄。已经达到法定退休年龄但未依法享受基本养老保险待遇或领取退休金，继续为用人单位提供劳动的，劳动者与用人单位仍属于劳动关系。基于此，原告湛江艺术学校与被告曾霞双方依然是劳动合同关系。原告湛江市艺术学校诉请被告曾霞返还侵占单位的资金33333.4元（其中：工资27053.6元，住房公积金2944元、社保费3335.8元），根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条规定“发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定外，可以向人民法院提起诉讼”的规定，对于劳动争议事项，必须向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁裁决不服的，才可以向人民法院提起诉讼。原告该项请求属于劳动争议，因其未经仲裁前置程序，本院对原告的起诉予以驳回。基于同样的理由，对反诉人曾霞反诉要求被反诉人湛江艺术学校支付拖欠其2018年6月至9月绩效工资3728元，本院对反诉人曾霞的该项反诉也予以驳回。至于反诉人曾霞反诉要求被反诉人湛江艺术学校支付2018年10月份返聘工资2800元，2018年10月至11月退休工资差额2796.94元，上述两项请求不属于劳动合同关系调整的范畴，亦非本案受理的范围，本院予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（二）项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（四）项、第一百五十四条第一款第三项，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第六十一条、第一百零七条、第一百一十一条、第一百五十五条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国公司法》第六十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，裁定如下：驳回原告（反诉被告）湛江艺术学校的起诉。驳回被告（反诉原告）曾霞的反诉。本案本诉受理费566.66元，由原告（反诉被告）湛江艺术学校负担，反诉受理费37.94元，由被告（反诉原告）曾霞负担。如不服本裁定,可以在裁定书送达之日起十日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人或者代表人的人数提出副本,上诉于湛江市中级人民法院。审 判 长  陈建文审 判 员  洪玉熙人民陪审员  方 红二〇一九年十一月二十八日书 记 员  周琪苗附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条“有下列情形之一的，劳动合同终止：（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的”及《中华人民共和国劳动法》第七十三条“劳动者在下列情形下，依法享受养老保险待遇：（一）退休……”。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条规定“发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定外，可以向人民法院提起诉讼”《中华人民共和国劳动法》第七十三条“劳动者在下列情形下，依法享受养老保险待遇：（一）退休……”