江苏省响水县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）苏0921刑初69号 公诉机关江苏省响水县人民检察院。 被告人谷军，曾用名谷君、谷加军，男，1970年3月15日生，汉族，曾任盐城新城安居物业服务有限公司董事长、总经理，住江苏省盐城经济技术开发区。曾因违反财经纪律，于2014年6月6日被盐城经济技术开发区管理委员会给予行政记大过处分；因违反政治纪律，违反国家法律法规规定，于2018年8月16日被盐城经济技术开发区管理委员会给予开除公职处分。因涉嫌贪污罪、挪用公款罪，于2019年3月12日经响水县人民检察院决定取保候审，同日由盐城市公安局经济技术开发区分局执行取保候审。 辩护人徐建明，江苏中盐律师事务所律师。 响水县人民检察院以响检诉刑诉〔2019〕73号起诉书指控被告人谷军犯贪污罪、挪用公款罪，于2019年4月11日向本院提起公诉，本案由江苏省盐城市中级人民法院指定本院管辖。本院受理后，依法由简易程序转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。响水县人民检察院指派检察员罗飞出庭支持公诉。被告人谷军及其辩护人徐建明到庭参加了诉讼。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。 公诉机关起诉指控，2011年9月，被告人谷军经中共盐城经济技术开发区新城街道工委任命为盐城新城安居物业服务有限公司（以下简称安居公司）董事长、总经理，负责新城街道辖区内安置小区、周转小区的日常管理等工作。2012年5月至2014年1月，被告人谷军利用职务上的便利，非法占有公司人民币5万元（以下币种同）；将10万元公司公款挪用给他人使用，进行营利性活动。具体犯罪事实分述如下： 一、贪污罪 被告人谷军利用担任安居公司董事长兼总经理职务上的便利，于2012年5月至2014年1月间，指使安居公司会计周某采用虚假票据入账的方式，非法占有安居公司5万元用于其个人开支。 二、挪用公款罪 2013年2月7日，被告人谷军利用安居公司董事长兼总经理职务上的便利，安排安居公司会计周某将安居公司公款10万元借给个体户王某甲使用，王某甲用于工人工资、机械费等支出。2013年6月11日，王某甲归还10万元给周某，同年6月17日周某将该款入安居公司银行账户。 案发后，被告人谷军能如实供述自己的犯罪事实。2018年6月29日，被告人谷军向响水县监察委员会退缴赃款5万元。 公诉机关为证实上述事实，当庭举证了被告人谷军的供述、证人杨某、周某、王某甲等人的证言及被告人谷军的户籍信息、银行卡交易记录、安居公司记账凭证等书证。据此认为，被告人谷军作为国家机关委派到非国有公司从事公务的人员，利用职务上的便利，采取虚报手段非法占有公共财物，数额较大；挪用公款归个人使用，数额较大，进行营利活动，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十四条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪、挪用公款罪追究其刑事责任。被告人谷军一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款的规定，应当数罪并罚。被告人谷军犯罪以后，虽不具有自首情节，但是如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。 被告人谷军对起诉指控的犯罪事实无异议，自愿认罪认罚。 被告人谷军的辩护人的辩护意见：对起诉指控的犯罪事实及罪名无异议。被告人谷军已主动退出全部贪污赃款，挪用的款项在案发前早已归还，已挽回全部经济损失，平时表现较好，无违法犯罪前科，系初犯、偶犯，系坦白，自愿认罪认罚，对被告人判处较轻的刑罚并适用缓刑。 经审理查明，被告人谷军于2009年9月至2013年3月任盐城经济技术开发区新城街道（以下简称新城街道）悦河社区（原界河社区）党总支书记；2011年9月13日，中共盐城经济技术开发区新城街道工作委员会任命被告人谷军兼任盐城新城安居物业服务有限公司（以下简称安居公司）董事长、总经理职务；2013年4月11日，中共盐城经济技术开发区工作委员会任命被告人谷军为新城街道党工委委员，聘任为新城街道办事处副主任（聘期两年，试用期一年）。 2012年至2014年间，被告人谷军担任安居公司董事长兼总经理，负责管理安居公司，利用职务上的便利，非法占有安居公司人民币5万元、挪用安居公司人民币10万元。具体犯罪事实如下： 一、贪污 被告人谷军利用担任安居公司董事长兼总经理职务上的便利，于2012年5月至2014年1月间，指使安居公司会计周某采用虚假票据入账的方式，非法占有安居公司人民币5万元。 二、挪用公款 被告人谷军利用担任安居公司董事长兼总经理职务上的便利，于2013年2月7日安排安居公司会计周某将安居公司人民币10万元借给个体户王某甲用于所承包的工程相关款项支出。王某甲于2013年6月11日归还10万元给周某，同年6月17日周某将该款入安居公司银行账户。 案发后，被告人谷军如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚；被告人谷军向响水县监察委员会退出赃款人民币5万元，现暂存于响水县人民检察院。 上述事实，被告人谷军及其辩护人在庭审中亦无异议，且有被告人谷军的户籍信息、任职情况说明、干部任免审批表、机关事业单位工作人员工资变动审批表、中共盐城经济技术开发区纪律检查工作委员会文件、盐城经济技术开发区管理委员会文件、中共盐城经济技术开发区工委文件、无违法犯罪记录证明、指定管辖决定书、立案决定书、发破案经过、新城街道工委文件、统一社会信用代码证书、关于成立盐城新城安居物业服务有限公司的请示、会议记录、专题会办纪要、关于被征地居民安置小区物业费补贴有关情况的汇报、设立登记、出资情况、营业执照等、安居公司记账凭证及附件、收入支出统计、安居公司账户交易记录、现金支票、周某银行卡交易记录、安居公司记账凭证及所附单据、安居公司记账凭证及工资发放表、悦河社区记账凭证及附件、扣押清单、暂扣款专业收据、响水县人民检察院出具的情况说明、记账凭证及所附的缴纳电费的证明和单据等书证，证人杨某、蔡某甲、蔡某乙、陈某甲、徐某甲、陈某乙、蔡某丙、郑某、周某、蔡某丁、王某乙、刘某、张某、蔡某戊、王某甲、徐某乙等人的证言等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人谷军作为国家机关委派到非国有公司从事公务的人员，利用职务上的便利，采取虚报手段非法占有公共财物，数额较大，其行为已构成贪污罪；其利用职务上的便利，挪用公款数额较大、进行营利活动，其行为已构成挪用公款罪。被告人谷军犯数罪，应当数罪并罚。公诉机关起诉指控被告人谷军犯贪污罪、挪用公款罪的罪名成立。被告人谷军在提起公诉前如实供述自己的罪行，在案发前已归还挪用公款全部款项，庭审中认罪悔罪，其所犯挪用公款罪情节轻微，可以免予刑事处罚。被告人谷军贪污公款人民币5万元，在响水县监察委员会审查期间已全部退出，结合其认罪悔罪表现，可以适用缓刑。被告人谷军的辩护人提出的辩护意见，与本院查明的事实一致，本院予以采信。为打击刑事犯罪活动，维护国家廉政建设制度，依据《中华人民共和国刑法》第九十三条、第三百八十二条、第三百八十三条、第三百八十四条、第三十七条、第六十七条第三款、第六十九条第一、三款、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款，《最高人民法院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人谷军犯挪用公款罪，免予刑事处罚；犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元（已缴纳）。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 二、涉案赃款人民币五万元，予以没收，由响水县人民检察院上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省盐城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王加冠 审 判 员  邵森弟 人民陪审员  季苏铭 二〇一九年十一月十四日 法官 助理  段庆云 书 记 员  黄 鑫 附录法律条文 1、《中华人民共和国刑法》 第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。 国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。 第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。 受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。 与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。 第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚： (一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 (二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 (三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。 对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。 犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。 犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。 第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。 挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。 第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险 (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所、接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 2.最高人民法院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》法释〔2016〕9号 第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金： （一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的； （二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的； （三）曾因故意犯罪受过刑事追究的； （四）赃款赃物用于非法活动的； （五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的； （六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。 受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金： （一）多次索贿的； （二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的； （三）为他人谋取职务提拔、调整的。 第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”： （一）挪用公款数额在二百万元以上的； （二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的； （三）挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的； （四）其他严重的情节。 3.《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。