上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初76174号原告：邱某某，男，1932年8月3日生，汉族，住上海市浦东新区。法定代理人：邱军(系原告邱某某之子)，住上海市浦东新区羽山路XXX弄XXX号XXX室。委托诉讼代理人：项昌军，上海尚域律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨国政，上海尚域律师事务所律师。被告：江某某，女，1972年10月24日生，汉族，住上海市浦东新区。被告：中某某，住所地上海市虹口区。法定代表人：张渝，总经理。委托诉讼代理人：王绿杨，中豪律师集团(上海)事务所律师。原告邱某某与被告江某某、中某某(以下简称“保险公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年9月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邱某某的法定代理人邱军、委托诉讼代理人项昌军，被告保险公司的委托诉讼代理人王绿杨到庭参加诉讼。被告江某某在本院依法向其送达起诉状副本及开庭传票后，仍未到庭应诉，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告邱某某向本院提出诉讼请求：判令被告保险公司在保险范围内赔偿原告后续护理费178,560元(2,480元/月×12月×2×5×60%)、律师费5,000元，超出保险范围的由被告江某某承担。事实和理由：2016年7月22日上海市浦东新区人民法院作出(2016)沪0115民初2某某号(以下简称2某某号)民事调解书对原、被告之间的交通事故纠纷进行处理，确认原告护理费标准为人数2人，但调解的护理期限已过，原告仍需护理照料，故提起诉讼主张后续护理费及相应律师费。被告江某某未到庭参加诉讼，但提交书面意见称，本案系原告乱穿马路造成，被告只是不凑巧开车经过被原告撞到右反光镜而被认定为同等责任；2014年发生本案事故至今，原告不断起诉、被告将不断承担律师费及诉讼费压力过大。现认为本案律师费过高，请法庭酌定减免律师费。被告保险公司辩称，对事发经过与责任认定没有异议。肇事车辆在被告保险公司处投保了交强险、100万元商业三者险及不计免赔条款，本起事故发生在保险期间内，同意在保险范围内进行理赔。2某某号案件调解时已经理赔了原告的各项费用，其中护理费的理赔计算至2019年7月19日，当时已经按照一般的5年标准理赔了护理费，现在超过5年之后原告再行主张，被告认为应按照实际发生的护理费来计算，不应该提前主张。交强险除财产损失2,000元外都已经用尽，商业三者险用了203,316.50元。现只同意理赔自2019年7月20日起至2019年10月10日已经实际发生的护理费，标准认可1,800元每人每月，计算2人。之后的护理费待原告实际发生再另行主张。律师费不属于保险理赔范围，保险公司不承担。另外，鉴定意见书中写到了本案外伤对原告伤情的参与度，希望法院在护理费标准判定时予以考虑。本院经审理认定事实如下：2014年11月17日15时47分许，被告江某某驾驶牌号为贵A0XXXX轿车与原告于上海市浦东新区金杨路出云山路东约150米处相撞，造成原告受伤、被告车辆损坏的道路交通事故。为此，上海市公安局浦东分局交通警察支队出具了道路交通事故认定书，认定原告及被告江某某因未确保安全行为承担事故同等责任。牌号为贵A0XXXX小型轿车在被告保险公司处投保了交强险及商业三者险，商业三者险限额为1,000,000元，并投保不计免赔险。2016年2月19日司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人邱某某在自身颈椎退变基础上遭受颈部交通伤，目前遗留四肢瘫(三肢以上肌力3级以下)，构成XXX伤残(外伤参与程度拟为45%-55%左右)。损伤后休息390-420日，护理390-420日(每天2人以上)，营养180日，定残后需完全护理依赖(每天2人以上)。2016年4月18日，原告起诉两被告要求赔偿其因交通事故造成的各项损失，2018年7月22日，上海市浦东新区人民法院做出2某某号民事调解书，确认当事人自愿达成如下协议：一、被告中某某于2016年8月20日之前在交强险及商业三者险保险范围内赔偿原告邱某某医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费合计人民币(以下币种同)323,316.50元；二、被告江某某应赔偿原告邱某某辅助用品费214元、鉴定费4,550元、合计4,764元的60%计2,858.40元、律师费5,000元，共计7,858.40元，扣除已经支付的20,000元，原告邱某某应于2016年8月20日前返还被告江某某12,141.60元；三、案件受理费6,268元，减半收取3,134元，由被告江某某负担。本案审理中，原告及被告保险公司一致确认2某某号案件调解的护理费计算至2019年7月19日。2019年10月11日，上海尚域律师事务所向原告开具上海增值税普通发票一张，载明收取民事诉讼的法律服务费用3,000元。审理中，原告另提供微信截图三张，称原告家庭为原告聘请住家护工，月工资为6,500元，其中6,000元为微信转账、剩余500元为现金支付给医院食堂。对此被告保险公司不认可截图真实性，表示：只提供两个月转账金额6,000元不足以证明实际每个月的平均护理费月工资，其次，6,500元/月的支出也没有相应发票佐证。以上事实，由原告提供的(2016)沪0115民初2某某号的庭审笔录、谈话笔录、民事调解书、门急诊病历、出院小结、交通事故认定书、档案机读材料、保单、驾驶证、行驶证、起诉状、律师费发票等证据及当事人的庭审陈述在案佐证。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司先在交强险责任限额范围内予以赔偿；交强险理赔不足的损失由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案交通事故经交警部门认定，原告与被告江某某承担事故同等责任，本院予以确认。牌号为贵A0XXXX小型轿车在被告保险公司处进行了交强险及商业三者险的投保，并就保险期间和赔偿限额等进行了约定，因此被告保险公司应当按照合同约定和法律规定对于原告的合理损失先在交强险限额内承担赔偿责任，超出部分由被告保险公司在商业三者险限额内承担赔偿责任，超出交强险和商业三者险的部分由被告江某某承担赔偿责任。对于当事人争议的损害赔偿项目及数额，本院根据其主张、相关的事实及法律规定作如下确定：1、护理费。根据司法鉴定意见、原告伤残程度、护理依赖程度，本院确定护理费标准为2,480元/月计算两人，也即4,960元/月。而计算年限，原告主张再次预先赔偿5年、被告主张按实结算，本院结合原告年龄已满87周岁、终身护理费起算时间以及前案已经处理伤后5年护理费等因素考虑，认为应以实际发生护理费计算为宜，若原告后续发生护理费的，原告可另行主张。现为当事人后续便利，本院确认本案计算的护理费期限为2019年7月20日至2019年11月19日。另关于被告保险公司所称外伤参与度的问题，本院认为原告对本案事故形成的过错已经以同等责任的形式体现，原告的颈椎退行性病变是随着年龄增大可能会出现的较普遍的体质状况，并非原告本身具有另外的过错，其个人体质状况对损害后果的影响不属于可以减轻侵权人责任的法定情形，故对被告保险公司对原告的该辩称本院不予采纳。故本院确定被告保险公司应按60%的比例承担上述护理费合计11,904元。因护理费属于医疗费用赔偿限额项下，被告保险公司交强险医疗费用赔偿限额已用尽，故该11,904元由被告保险公司在商业三者险内承担；2、律师费，原告主张律师费5,000元，但仅提供律师费发票金额显示3,000元，现本院结合原告伤情、前案已经调解处理过律师费5,000元的情况以及本案标的额，酌定本案律师费为1,200元，因律师费不在保险理赔范围，由被告江某某承担。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中某某应于本判决生效之日起十日内在第三者责任商业保险限额内赔偿原告邱某某2019年7月20日至2019年11月19日的护理费11,904元；二、被告江某某应于本判决生效之日起十日内赔偿原告邱某某律师费1,200元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,971元，减半收取计1,985.50元，由原告邱某某负担1,921.50元，由被告江某某负担64元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  张恋华二〇一九年十一月十九日书记员  章欣贝附：相关法律条文一、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。二、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。……护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。