北京市西城区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0102民初30974号原告：纪福兴，男，1987年4月3日出生，回族，北京万维信达科技有限公司职员，住北京市朝阳区。委托诉讼代理人：李岩，北京金钲律师事务所律师。委托诉讼代理人：朴金花，北京金钲律师事务所律师。被告：高鹏，男，1990年9月9日出生，汉族，职业不详，住甘肃省礼县。被告：海宁博尔捷管理咨询有限公司，住所地浙江海宁经编产业园区经都二路18号创智大厦201室。法定代表人：刘波，执行董事。委托诉讼代理人：申国杰，上海兰迪律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐守军，上海兰迪律师事务所律师。原告纪福兴与被告高鹏、海宁博尔捷管理咨询有限公司（以下简称海宁博尔捷公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告纪福兴委托代理人李岩，被告海宁博尔捷公司委托代理人申国杰到庭参加诉讼，被告高鹏经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。纪福兴向本院提出诉讼请求：被告赔偿原告医疗费3183.80元、住院伙食补助费400元、营养费9000元（每天100元计算90天）、护理费9080元（护理期60天，住院4天护理费680元，其余56天每天按150元计算）、器具费880元、误工费12115.97元（误工期4个月）、鉴定费2120元、交通费500元，以上共计37279.77元。事实和理由：2017年11月24日13时20分，在北京市西城区德胜门外大街“鸿毛饺子”门前，被告高鹏驾驶电动自行车由北向南逆向行驶，适有原告驾驶电动自行车由南向北顺向正常行驶，两车相撞，导致原告受伤，两车受损。经北京市公安局公安交通管理局西城交通支队西外大队认定，被告高鹏承担全部责任，原告无责任。事故发生后，原告被送至北京积水潭医院进行救治，经诊断此次事故导致原告：左侧腓骨骨折、左侧三角韧带及下胫腓损伤、左侧踝关节粉碎骨折并关节内移位明显，住院期间行踝关节切开复位、螺丝钉内固定术，共住院4天。经北京博大司法鉴定所评定，原告误工期90-120日，护理期30-60日，营养期60-90日。经查证，被告高鹏与被告海宁博尔捷公司之间存在劳动关系，且被告高鹏发生事故时是在驾驶电动车履行职务行为。原告认为，被告的侵权行为使其在财产上造成损失、精神上带来痛苦，上述被告理应承担赔偿责任。为了维护自身的合法权益，故提起本案诉讼。海宁博尔捷公司辩称，高鹏系我公司兼职劳务骑手，从事外卖配送工作，其有本职工作，为我公司提供劳务过程中，劳务费用是按单结算，高鹏每天接单方式灵活，由其自主决定，所驾驶的电动车也是由其自己购买，公司不提供任何交通工具或者服装，也不对其进行任何的考勤。具体到本案，事故发生时间点是在2017年11月24日13时20分，而高鹏最后一单完成时间是在13时03分，可以看出其在事故发生时并未处于外卖配送过程当中，因此不属于履行职务行为。如果法院认定高鹏是在履行职务行为，根据有关司法解释的规定，由于高鹏是逆向行驶，存在重大过失，应和我公司承担连带赔偿责任。由于事发时高鹏未再为海宁博尔捷公司提供劳务，所以请求法院依法驳回原告对我公司的全部诉讼请求。本院经审理认定事实如下：高鹏为海宁博尔捷公司从事外卖配送工作，双方之间存在劳务关系。高鹏于2017年11月24日13时03分完成订单外卖配送工作，当日13时20分许，在北京市西城区德胜门外大街“鸿毛饺子”门前，高鹏驾驶电动自行车由北向南逆向行驶，适有纪福兴驾驶电动自行车由南向北顺向正常行驶，两车相接触，纪福兴倒地受伤，两车受损。经北京市公安局公安交通管理局西城交通支队西外大队认定，高鹏负全部责任，纪福兴无责任。当日，纪福兴就诊于北京积水潭医院急诊，初步诊断：腓骨骨折（左），三角韧带及下胫腓损伤（左）。2017年11月24日至同年11月29日，纪福兴在北京积水潭医院住院治疗，实际住院4天，2017年11月27日在全麻下行“切开复位、螺丝钉内固定术”，出院诊断：踝关节骨折（左）。出院建议：1、全休1月。2、患肢免负重，注意关节功能锻炼。3、术后2周门诊拆线。4、出院1个月后骨科门诊复查。纪福兴为此支付医疗费3183.80元、住院4天护理费680元、器具费880元、交通费若干，并因此减少收入12115.97元（2017年11月24日至2018年3月23）。2018年12月27日，经北京博大司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：被鉴定人纪福兴的误工期90-120日，护理期30-60日，营养期60-90日。纪福兴支付鉴定费2120元。上述事实，有双方当事人陈述、交通事故认定书、急诊病历、住院病案、处方、医疗费发票、陪护合同、护理费发票、器具费发票、交通费发票、劳动合同书、工资银行明细单、完税证明、司法鉴定意见书、鉴定费发票、订单等证据材料在案佐证。本院认为，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，高鹏驾驶电动自行车逆向行驶与纪福兴发生交通事故，此事故经公安机关交通管理部门认定高鹏负全部责任，认定得当，程序合法，本院对该事实予以确认。高鹏与海宁博尔捷公司存在雇佣关系，虽然交通事故发生在订单完成之后，但不能单凭此点而否定高鹏是在从事雇佣活动中致纪福兴受伤，因此海宁博尔捷公司应当承担赔偿责任；高鹏逆向行驶，严重违反交通法规的相关规定，存在重大过失，应当与海宁博尔捷公司承担连带赔偿责任。纪福兴因交通事故支付的医疗费3183.80元，有购药凭证及相应的病历、处方为证，本院予以确认。纪福兴要求赔偿住院伙食补助费400元，符合法律规定，数额合理，本院应予支持。纪福兴的伤情确需补充营养，营养费本院酌定为3000元，纪福兴主张营养费过高部分，本院不予支持。根据鉴定单位出具的鉴定意见并结合纪福兴的伤情，纪福兴的护理期本院确定为45天，住院4天护理费680元，本院予以确认，其余41天护理费本院酌定为6150元，以上，护理费共计6830元，纪福兴主张护理费超出本院认定部分，本院不予支持。纪福兴要求赔偿误工费12115.97元，符合法律规定，证据充分，本院应予支持。根据纪福兴就医（包括鉴定）的实际情况，交通费本院酌定为150元，纪福兴主张交通费过高部分，本院不予支持。纪福兴主张的器具费、鉴定费，均属合理损失，本院予以确认。高鹏经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为其放弃对本案事实进行答辩及对证据进行质证的权利，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起十五日内，被告高鹏、海宁博尔捷管理咨询有限公司连带赔偿原告纪福兴医疗费3183.80元、住院伙食补助费400元、营养费3000元、护理费6830元、误工费12115.97元、器具费880元、交通费150元、鉴定费2120元，合计28679.77元；二、驳回原告纪福兴其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费732元，由原告纪福兴负担215元（已交纳），由被告高鹏、海宁博尔捷管理咨询有限公司负担517元（本判决生效之日起十五日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件的受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按撤回上诉处理。审 判 长  王 建人民陪审员  王振宇人民陪审员  杨润杰二〇一九年十一月十八日书 记 员  林 彤