云南省宣威市人民法院民 事 判 决 书（2019）云0381民初2874号原告：吕尔昆，男，1966年12月18日出生，汉族，小学文化，农业，宣威市人，住宣威市。（未出庭）委托诉讼代理人：徐传相，云南德和政律师事务所律师。（特别授权代理）被告：云南省宣威市东山大湾煤矿，又名宣威市大湾矿业有限公司。（以下简称大湾煤矿）统一社会信用代码：91530381052214502E。法定代表人：陈健。（未出庭）住址：宣威市东山镇法着村委会。委托诉讼代人：蒋鹏，云南凌云（曲靖）律师事务所律师。（特别授权代理）原告吕尔昆与被告大湾煤矿工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年5月29日受理后，依法适用普通程序，2019年8月29公开开庭进行了审理。原告吕尔昆的委托诉讼代理人徐传相律师，被告大湾煤矿的委托诉讼代理人蒋鹏律师到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吕尔昆向本院提出诉讼请求：一、解除原告与被告的劳动关系。二、由被告支付原告工伤保险待遇共计160762.65元，包括1．停工留薪期工资12个月×5680元/月＝68160元；2．一次性伤残补助金7个月×5680元/月＝39760元；3．一次性就业补助金7个月×5299元/月＝37093元；4．一次性工伤医疗补助金2个月×5299元/月＝10598元；5．住院护理费13天×160元/天＝2080元；6．生活费13天×100元/天＝1300元；7．鉴定费300元；8．交通费280元；9．医疗费2471.65元。事实和理由：原告于2017年3月到被告井下工作，同年12月12日在井下受伤。伤后，在卫生院住院治疗13天。2018年4月26日，经曲靖市人力资源和社会保障局认定为工伤；2018年11月29日，经曲靖市劳动能力鉴定委员会评定为拾级伤残。2019年5月23日，原告收到宣威市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，裁决解除双方劳动关系，并由大湾煤矿支付吕尔昆下列工伤保险待遇：1．解除劳动关系经济补偿金2300元；2．一次性伤残补助金2300元/月×7个月＝16100元；3．停工留薪期待遇2300元/月×12个月＝27600元；4．一次性伤残就业补助金5299元/月×7个月＝37093元；5．一次性工伤医疗补助金5299元/月×2个月＝10598元；6．住院期间护理费688.9元；7．生活费910元；8．鉴定费300元；9．交通费100元。以上合计95689.9元，扣除被告已支付的1000元，还应支付94689.9元。因吕尔昆的本人月工资为5680元，相应的工伤保险待遇计算依据应以5680元/月和2017年度曲靖市职工平均工资5299元/月为基数，且仲裁裁决书遗漏了医疗费2741.65元的请求，所以不服宣威市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书，依法提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。吕尔昆针对其所主张的事实和诉讼请求，向本院提交如下证据：第一项、《中华人民共和国居民身份证》1份，用以证明：吕尔昆的身份信息和诉讼主体资格。第二项、《工伤认定书》（曲人工认字［2018］第30082号）1份，用以证明：2017年12月12日，吕尔昆在大湾煤矿井下作业时，发生荒块打伤事故，宣威市镇卫生院初步诊断为“左手第四指远节部分缺失”。经曲靖市人力资源和社会保障局2018年4月26日决定，吕尔昆受到的事故伤害认定为工伤。第三项、《曲靖市劳动能力鉴定委员会文件》（曲劳鉴［2018］1099号）1份，用以证明：吕尔昆2017年12月12日因工负伤导致左手第四指远节部分缺失，经曲靖市劳动能力鉴定委员会2018年11月29日决定，吕尔昆的伤残等级定为拾级，无生活自理障碍。第四项、《病情证明》1份，用以证明：2017年12月12日，吕尔昆因“左手第4指外伤疼痛，流血2小时余”宣威市镇中心卫生院住院治疗，经诊断，其伤情为：“左手第四指远节部分缺失”。第五项、《出院证》1份，用以证明：吕尔昆因“左手第四指远节部分缺失”，于2017年12月12日宣威市镇中心卫生院住院治疗，2017年12月25日出院。第六项、《云南省医疗住院收费票据》1份，用以证明：吕尔昆宣威市镇中心卫生院住院治疗13天，共计支付住院医疗费2741.65元。第七项、《云南省非税收入收款收据（单位执收）》1份，用以证明：因鉴定，吕尔昆支付鉴定费300元。第八项、《情况说明》1份，用以证明：2019年1月17日，吕尔昆就本案曾申宣威市镇劳动争议调解委员会调解未果。第九项、《宣威市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》（宣劳人仲案［2019］16号）1份，用以证明：本案已经宣威市劳动人事争议仲裁委员会仲裁。经过庭前证据交换，大湾煤矿认可吕尔昆向本院所提交证据的证据效力，承认以上证据所证明的事实，故对吕尔昆主张的事实予以确认。但辩称认为：对吕尔昆的本人工资，应该以其本人工伤保险缴费工资2300元/月为基数，在宣威市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书中已明确。现吕尔昆主张以5680元/月为基数计算相关工伤保险待遇没有依据予以证明，不应支持。大湾煤矿针对其抗辩主张，向本院提交大湾煤矿《参保人员缴费基数明细表》1份，用以证明：吕尔昆的月工资为2300元。针对大湾煤矿的抗辩，吕尔昆的委托诉讼代理人徐传相律师作如下反驳：依照《工伤保险条例》第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”的规定，2017年度曲靖市职工平均工资是5299元，大湾煤矿提交的缴费工资明显低于该标准，按60%计算应是月工资3179.4元；且，大湾煤矿提交的《参保人员缴费基数明细表》记载的吕尔昆月工资与其本人实际工资不符。因此，只认可此《参保人员缴费基数明细表》的真实性，不认可关联性和合法性。针对徐传相律师的反驳，大湾煤矿的委托诉讼代理人蒋鹏律师作如下辩解：根据大湾煤矿的现实经营状况，吕尔昆并不是每月都能正常上班，按月工资2300元为计算标准比较符合客观实际，现实中，法院也不是按照统筹地区职工平均工资的60%计算处理。《工伤保险条例》第三十三条第一款：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”和第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”及第六十四条第二款：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”等条款中载明“原工资福利待遇”和“本人工资”的法律概念，对比（宣劳人仲案［2019］16号）《宣威市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》的仲裁事项和吕尔昆的诉讼请求，本院综合归纳本案争议的焦点是：第一项、吕尔昆的停工留薪期工资以5680元/月还是以2300元/月为计算依据？即《工伤保险条例》第三十三条第一款在本案中如何理解适用的问题。第二项、吕尔昆的一次性伤残补助金以3179.4元/月还是以2300元/月为计算依据？即《工伤保险条例》第六十四条第二款在本案中如何理解适用的问题。针对以上争议，本院评判如下：一、关于《工伤保险条例》第三十三条第一款在本案中如何理解适用的问题。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。……”条款中明确的是“原工资福利待遇”，现吕尔昆主张其月工资为5680元，因其未能提交证据予以证明，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，因吕尔昆不能提供确凿、充分的证据证明其此项主张，对其此项诉讼请求，本院不予支持。依据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。”和第八十六条：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款”的规定，大湾煤矿作为用人单位，应当足额缴纳社会保险费，社会保险费征收机构应当以参保职工月工资为基数承担足额征收保险费义务。本案中，没有相应证据证明大湾煤矿存在未足额缴纳社会保险费的情形，本院认为，现有大湾煤矿《参保人员缴费基数明细表》证明吕尔昆的月工资为2300元，双方认可其真实性，此证据来源合法，与本案具有关联性，应确认吕尔昆的原工资福利待遇为2300元/月。二、关于《工伤保险条例》第六十四条第二款在本案中如何理解适用的问题。本院认为，《工伤保险条例》的立法宗旨是切实维护工伤职工的救治权与经济补偿权、促进工伤预防与职业康复、分散用人单位的工伤风险。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”此条款从维护社会公平的角度对参保职工月缴费工资作出了“限高保低”的规定，曲靖市作为统筹地区，按照2017年度曲靖市向社会公布的职工平均工资为5299元，社会保险费征收机构应当以3179.4元（5299元×60%）作为最低月缴费工资征收工伤保险费。但本案中，在没有相应证据证明大湾煤矿存在未足额缴纳社会保险费和社会保险费征收机构同意按吕尔昆的月缴费工资2300元征收工伤保险费的情形下，应理解适用吕尔昆的月缴费工资2300元为本人工资为妥。本院认为，依据《工伤保险条例》第三十条第一款：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。”和第四款：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”和《云南省实施办法》第三十九条：“七级至十级伤残职工，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，用人单位可以与其解除或者终止劳动关系。由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金。标准为：七级２２个月、八级１８个月、九级１３个月、十级７个月。由工伤保险基金按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性工伤医疗补助金。标准为：七级８个月、八级６个月、九级３个月、十级２个月。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发３０％。”第四十条：“工伤职工领取一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金后，工伤保险关系终止。”的规定，就吕尔昆主张的解除原告与被告的劳动关系、支付停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、住院护理费、住院生活补助费、鉴定费、交通费、医疗费的诉讼请求项目于法有据，但因对相关规范性文件理解不同，导致产生争议，就争议的诉讼请求项目，本院依法认定如下：一、关于停工留薪期待遇应以吕尔昆的原工资福利待遇2300元/月为基数，合计12个月×2300元/月＝27600元。二、关于一次性伤残补助金应以本院论述妥当的吕尔昆的月缴费工资2300元/月为基数，合计7个月×2300元/月＝16100元。三、关于住院护理费，是指受害人住院期间，由于身体健康等原因行动能力和自理能力都有一定程度的降低，需要家人或者其他亲属的陪同和护理，并由相关事故责任人根据一定的标准予以赔偿的费用。本院根据吕尔昆受伤程度，其住院期间确需生活护理。护理费计算标准参照2017年云南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资58667元予以确定，每日应为58667元÷365日＝160.73元/日。现吕尔昆主张按每日160元计算，其自愿放弃的部分是对其权利的处分，不违反法律规定。护理费计算天数为吕尔昆的实际住院天数，本院计算为：160元/日×13日＝2080元。四、关于住院生活补助费，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”的规定，参照云南省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天100元予以确定。住院伙食补助费计算天数为吕尔昆的实际住院天数，本院计算为：13天×100元/天＝1300元。五、关于交通费，因吕尔昆未提交相应证据予以证明，但鉴于其治疗、鉴定等确需支付交通费，酌情认定200元。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条第一款、第四款、第三十三条、第三十七条，《云南省实施办法》第三十九条、第四十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、解除原告吕尔昆与被告云南省宣威市东山大湾煤矿之间的劳动关系。二、由被告云南省宣威市东山大湾煤矿一次性支付原告吕尔昆以下工伤保险待遇：1．停工留薪期待遇27600元；2．一次性伤残补助金16100元；3．一次性伤残就业补助金37093元；4．一次性工伤医疗补助金10598元；5．住院生活补助费1300元；6．住院护理费2080元；7．鉴定费300元；8．交通费200元；9．医疗费2471.65元。以上合计97742.65元，扣除已支付的1000元，还应支付96742.65元。（本判决生效后三十日内付清）三、驳回原告吕尔昆的其他诉讼请求。如未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告云南省宣威市东山大湾煤矿负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。本判决发生法律效力后，申请强制执行的期限为二年。审 判 长  王黎奇人民陪审员  陈正权人民陪审员  王周兴二〇一九年十一月六日书 记 员  艾艳娟