云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云03民终1798号上诉人：白云辉，女，汉族，1969年9月2日生，大学文化，云南省个旧市人，住云南省红河哈尼族彝族自治州个旧市。委托诉讼代理人：张志林，云南瀛滇律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人：师宗明丰房地产开发有限公司。住所地：师宗县丹凤镇北门冲110号法定代表人：廖建方，执行董事。委托诉讼代理人：张聪福，师宗县大同街道办事处法律服务所法律工作者，特别授权代理。上诉人白云辉因与被上诉人师宗明丰房地产开发有限公司劳动合同纠纷一案，不服师宗县人民法院（2019）云0323民初127号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月4日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本院现已审理终结。上诉人白云辉上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判支持上诉人的一审诉讼请求；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原审法院认定事实错误，原审法院认定上诉人每个月工资金额为3500元是错误的，上诉人每月实际领取的工资金额就达20000多元。原审法院适用证据错误，错误采信工资领取名册，该份名册并无上诉人签名，被上诉人提交给社保中心的缴费基数中填报的也达5000元。在被上诉人出具的《在职证明》、《致：签证处》中，被上诉人也认可给予上诉人高额的薪金，原审法院判决遗漏了这一关键事实。被上诉人师宗明丰房地产开发有限公司辩称，白云辉的工资发放标准是3500元/月，一直发放到2018年6月份，没有停发过工资。白云辉主张年薪100万元，被上诉人不予认可，当时为办理出国签证曾出具过年薪100万元的证明，但并非工资实际发放金额。公司没有强制解除劳动合同，当时是因为白云辉没有来上班，并且公司跟白云辉联系了，白云辉叫公司的邹建云帮她办理离职手续。原审原告白云辉向一审法院起诉请求：1.由被告支付给原告自2007年4月25日至2018年7月期间拖欠的工资9121955元；2.由被告支付给原告违法解除劳动合同的经济赔偿金365648.25元，共计9487503.25元。一审法院认定的事实：师宗明丰房地产开发有限公司成立于2007年4月25日，原法定代表人为廖柱明（已病故），现法定代表人变更为廖建方（廖柱明之子）。2007年4月25日,原告白云辉到被告师宗明丰房地产开发有限公司处工作至2018年7月17日。2007年4月25日至2013年6月30日，原、被告双方未签订书面劳动合同；2013年7月1日，原告与被告签订了书面劳动合同，合同期限为3年，即自2013年7月1日起至2016年6月30日止；2016年7月1日至2018年7月17日，原、被告未续签书面劳动合同。2008年5月10日，原告经董事会选举为师宗明丰房地产开发有限公司副董事长，原告白云辉在师宗明丰房地产开发有限公司工作期间，具体从事公司的营销和贷款按揭、售房合同签订管理、景观设计、物管等工作，工资从3000元至10000元不等，工资发放标准根据个人业绩决定，原告工资发放到2018年6月底（其中2017年1月至2018年6月的工资由公司员工任文斌代为领取，月平均工资为3500元）。2018年7月17日，被告解除了与原告的劳动关系，后原告向师宗县劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁。2018年12月29日，师宗县劳动人事争议调解仲裁委员会作出“师劳人仲案字（2018）第3号仲裁裁决书”，裁决：一、由被申请人支付申请人2018年7月1日至2018年7月17日的工资：3500.00元/月÷21.75天×17天=2735.63元（大写：人民币贰仟柒佰叁拾伍元陆角叁分）；二、由被申请人支付申请人解除自2007年4月25日至2018年7月17日期间劳动合同的经济补偿：3500.00元/月×12个月=42000.00元（大写：人民币肆万贰仟元整）；三、驳回申请人的其他仲裁请求。2018年12月30日，原告收到师劳人仲案字（2018）第3号仲裁裁决书。原告认为仲裁裁决结果没有事实和法律依据，对裁决结果不服，故向法院提起诉讼。另查明，2011年6月5日，师宗明丰房地产开发有限公司出具《证明》复印件1份（系公司原法定代表人廖柱明手写），内容为：兹有我公司职员白云辉同志，女，身份证号5325011969××××××××4，从2007年4月25日起至今，担任我公司副董事长职务，年薪人民币壹佰万元。2015年8月20日，师宗明丰房地产开发有限公司为原告白云辉向日本国驻重庆总领事馆出具《在职证明》复印件1份，内容为：兹证明有白云辉女士于2006年5月起就职于我公司。现任我公司副总经理职务，年收入为RMB30万。我公司担保其在此次赴日期间将遵守贵国的法律法规并按时归国，请给予签证之方便。2016年师宗明丰房地产开发有限公司就原告白云辉将于2016年5月到澳大利亚旅游拜访致签证处的材料1份（英文），主要内容为：白云辉女士自2007年5月起在我公司工作。她将于2016年5月来贵国旅游拜访，所有费用包括机票、交通、住宿和健康保险由她自己承担，她将按行程规划到澳大利亚拜访并按时返回，之后继续在我公司工作。职位：副经理，年薪30万，望同意签证申请为谢。一审法院认为，原告白云辉自2007年4月25日到师宗明丰房地产开发有限公司工作至2013年6月30日，期间双方未签订劳动合同，属事实劳动关系；2013年7月1日至2016年6月30日双方签订了书面劳动合同，该劳动合同合法有效；在双方2013年7月1日签订的书面劳动合同到期后，自2016年7月1日至2018年7月17日双方未续签劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款之规定，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。本案原告要求被告按照年薪100万元的标准支付拖欠原告的工资9121955.00元，原告仅提供被告公司原法定代表人廖柱明的手写证明，未提供其他证据材料加以佐证，双方签订的《劳动合同》上也无约定，且被告也未按照年薪100万元对原告支付或核算，对该主张本院不予支持，但原告自2018年7月1日至17日的工资被告应予以支付。关于被告解除与原告劳动关系的性质问题，根据被告提供的2018年7月17日解除劳动合同证明书中显示解除劳动合同是根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，以用人单位与劳动者协商一致为由而解除，被告称由于原告长时间未到被告公司上班，被告公司安排办公室负责人事的工作人员邹建云与原告协商解除劳动合同，原告电话告知委托该工作人员办理解除劳动合同及后续相关事宜，但被告未提供已按规定提前三十日书面通知白云辉本人的通知材料，也未提供委托办理材料等相关证据加以证明，且《曲靖市用人单位解除（终止）劳动合同证明书》上乙方（劳动者）白云辉的签名，经查明系被告方工作人员所签，原告白云辉并不认可，为此，被告解除与原告白云辉的劳动关系属违法解除，故本院对原告主张由被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金的诉讼请求其合法合理部分本院予以支持。综上，用人单位与劳动者解除劳动合同，用人单位应向劳动者支付在解除劳动关系前应付而未付的工资，本院确定为原告白云辉在被解除劳动关系前未领取的工资为2735.63元［自2018年7月1日至2018年7月17日），共17天，按月工资3500元，每月平均实际工作日21.75天计算，即（3500元/月÷21.75天×17天）］；用人单位应向劳动者支付经济补偿，并根据解除劳动合同时前一年原告的月平均工资3500.00元计算，每满一年支付一个月的工资，原告工作时间从2007年4月25日至2018年7月17日，工作年限为12年，应给予补偿十二个月，由于被告违法解除与原告的劳动关系，应给予二倍的补偿，补偿金额确定为84000元（3500元/月×12个月×2倍）。据此，判决：1、由被告师宗明丰房地产开发有限公司支付原告白云辉工资2735.63元（3500元/月÷21.75天×17天）；2、由被告师宗明丰房地产开发有限公司支付原告白云辉解除劳动合同（自2007年4月25日起至2018年7月17日止）的经济补偿金84000元（3500元/月×12个月×2倍）；以上两项款项共计86735.63元，限于本判决书生效后三十日内付清。3、驳回原告白云辉的其他诉讼请求。二审中，上诉人白云辉提交了其与周洁辉的银行交易流水共8页，欲证明除每月领取的3500元外，从2017年9月至2018年7月，周洁辉向白云辉账户转款203720元。经质证，被上诉人师宗明丰房地产开发有限公司陈述周洁辉系公司出纳，其向白云辉账户的转款系其他经济往来。为此，被上诉人师宗明丰房地产开发有限公司提交了周洁辉出具的“情况说明”、身份证复印件及白云辉从2013年至2018年6月工资统计表6页，欲证明周洁辉系按原法定代表人廖柱明私下安排向白云辉账户转款，但未具体说明款项用途；从2013年至2018年6月，白云辉每月工为3500元。经质证，上诉人白云辉对“情况说明”及工资统计表的三性均不予认可，并认为周洁辉转入白云辉账户的款项就是工资。结合双方当事人一审中提交的证据，本院认定本案事实如下：师宗明丰房地产开发有限公司成立于2007年4月25日，原法定代表人为廖柱明（已病故），现法定代表人变更为廖建方（廖柱明之子）。2007年4月25日,白云辉入职该公司，工作至2018年7月17日。2007年4月25日至2013年6月30日双方未签订书面劳动合同；2013年7月1日，双方签订了合同期限为3年的书面劳动合同；合同期满后，2016年7月1日至2018年7月17日，双方未续签书面劳动合同。在签订的书面劳动合同中，劳动报酬部分的约定空白，“在履行合同期间，甲方支付给乙方的工资为：。”2008年5月10日，白云辉出任师宗明丰房地产开发有限公司副董事长。2011年6月5日，师宗明丰房地产开发有限公司出具《证明》（系公司原法定代表人廖柱明手写）：“兹有我公司职员白云辉同志，女，身份证号：5325011969××××××××，从2007年4月25日起至今，担任我公司副董事长职务，年薪人民币壹佰万元。”2015年8月20日，师宗明丰房地产开发有限公司向日本国驻重庆总领事馆出具《在职证明》：“兹证明有白云辉女士于2006年5月起就职于我公司。现任我公司副总经理职务，年收入为RMB30万。我公司担保其在此次赴日期间将遵守贵国的法律法规并按时归国，请给予签证之方便。”2016年，师宗明丰房地产开发有限公司又就白云辉将于2016年5月到澳大利亚旅游拜访出具《致：签证处》（英文），译文内容为：“白云辉女士自2007年5月起在我公司工作。她将于2016年5月来贵国旅游拜访，所有费用包括机票、交通、住宿和健康保险由她自己承担，她将按行程规划到澳大利亚拜访并按时返回，之后继续在我公司工作。职位：副经理，年薪30万，望同意签证申请为谢。”师宗明丰房地产开发有限公司提交的白云辉领取工资的记录显示：2008年1－3月，白云辉每月领取5000元，4－12月，每月领取5600元；2009年1－5月，每月领取5600元，6－8月，每月领取10000元，9－12月，每月领取8000元；2010年1月，领取6000元，2－3月，每月领取10000元；2017年1-12月、2018年1-6月，每月领取3500元。2018年7月17日，师宗明丰房地产开发有限公司未书面通知即解除了其与白云辉的劳动关系。本院认为，双方当事人争议的核心在于应给付的劳动报酬标准。《中华人民共和国劳动合同法》第十八条规定，“劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确，引发争议的，用人单位与劳动者可以重新协商；协商不成的，适用集体合同规定；没有集体合同或者集体合同未规定劳动报酬的，实行同工同酬；没有集体合同或者集体合同未规定劳动条件等标准的，适用国家有关规定。”本案中，双方当事人在劳动合同中未对劳动报酬作出约定，争议发生后也不能协商达成一致，现仅有劳动者每月实际领取工资的记录，因应给付的劳动报酬标准不清致是否存在拖欠劳动者工资的事实不清。上诉人白云辉提交了被上诉人原法定代表人书写的《证明》，欲证明其年薪为100万元，但是，该《证明》出具的时间为2011年6月5日，并不能证明出具时间之后的事项，并且，被上诉人师宗明丰房地产开发有限公司提交的《在职证明》、《致：签证处》与该《证明》记载的劳动报酬标准并不相同，《在职证明》、《致：签证处》则进一步明确了出具这些材料的目的是办理出国签证，故不能依据该三份证据材料证明劳动报酬的标准。二审中，上诉人白云辉提交了其与被上诉人师宗明丰房地产开发有限公司出纳周洁辉之间的银行交易流水，欲通过其实际从被上诉人处获得的资金远高于工资表中记载的每月3500元这一事实来证明工资表的记载不真实，但是，双方往来的款项性质不清、给付款项的原因不清，是否属于工资仍属待证事实，而上诉人并未证明，故，该证据不能证明被上诉人提交的工资表不真实，更不能证明上诉人白云辉的年薪为100万元。因此，一审判决以劳动者实际领取的工资金额作为双方当事人争议的劳动报酬的标准并无不当，且上诉人白云辉领取的工资金额与被上诉人师宗明丰房地产开发有限公司现法定代表人一致，也高于当地最低工资标准。综上所述，上诉人白云辉的上诉理由不能成立，其上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人白云辉负担。本判决为终审判决。审判长  陈铭军审判员  王 勇审判员  朱福华二〇一九年十一月二十九日书记员  吕梦亭