云南省蒙自市人民法院民 事 判 决 书（2019）云2503民初3364号原告：浙江凝睿汽车销售服务有限公司。住所地：浙江省杭州市余杭区良渚街道通运路32号113室。法定代表人：杨珠文，职务：执行董事。委托诉讼代理人：李丽金，女，1992年9月2日生，汉族，系浙江凝睿汽车销售服务有限公司员工，户籍地址：云南省曲靖市富源县，现住浙江省杭州市余杭区。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：李忠福，男，1996年2月4日生，哈尼族，系浙江凝睿汽车销售服务有限公司员工，户籍地址：云南省红河州绿春县，现住浙江省杭州市余杭区。代理权限为特别授权。被告：何红伟，男，1979年2月16日生，汉族，住云南省泸西县。被告：赵红梅，女，1980年3月9日生，汉族，住址同上。原告浙江凝睿汽车销售服务有限公司与被告何红伟、赵红梅追偿权纠纷一案，本院于2019年9月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告浙江凝睿汽车销售服务有限公司的委托诉讼代理人李丽金、李忠福到庭参加诉讼。被告何红伟、赵红梅经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告浙江凝睿汽车销售服务有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告何红伟立即向原告归还垫付款47690.69元；2.判令被告何红伟向原告支付利息4435.23元（以垫付款为本金，按日利率万分之六为标准，自垫付之日的第二日起暂计至2019年8月21日止，此后利息按此标准计算至实际付清之日止），以上两项共计52125.92元；3.被告赵红梅对被告何红伟的上述债务承担共同还款责任；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告何红伟为取得车架号：LNBMDBAH4HU111146的汽车所有权，在中国工商银行股份有限公司杭州艮山支行办理信用卡分期业务。为顺利办理上述业务，与原告及其他相关方共同签订了相关合同，约定由原告为被告何红伟向银行申请办理上述业务，并由原告为被告何红伟按约还款向银行提供相关担保。被告赵红梅为被告何红伟上述债务的共同偿债人。在履约过程中，被告何红伟违反相关约定，银行已按照相关合同约定宣告其透支资金债务提前到期，并要求原告承担保证责任代为清偿被告何红伟的相关债务。原告代被告何红伟向中国工商银行股份有限公司杭州艮山支行清偿了47690.69元的债务。原告代偿后，经催要，被告拒不偿还，因此，提起诉讼。被告何红伟、赵红梅未作答辩。原告浙江凝睿汽车销售服务有限公司对其诉讼主张向本院提交了以下证据：第一组:《履约担保服务合同》一份，欲证明被告何红伟需购买汽车，拟申请信用卡透支资金以支付相关款项，并委托原告代为办理上述业务，且要求原告为其信用卡透支债务向银行提供相关担保，被告赵红梅自愿为被告何红伟承担共同偿债责任。第二组：《牡丹信用卡透支分期付款/抵押合同》一份，欲证明被告何红伟与中国工商银行杭州艮山支行签订了相关贷款合同的事实。第三组：《承担共同偿债责任通知函》、《代偿证明》各一份，欲证明原告为被告何红伟的信用卡透支债务向银行提供担保并垫付贷款本息的事实。被告何红伟、赵红梅未到庭质证，也未向本院提交证据。本院认为，二被告经本院传票传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼，视为被告自动放弃举证、质证的权利，原告提交的证据具有客观性、关联性、合法性，能证明原告所要证明的事实，予以采信。本院经审理认定事实如下：杭州市余杭区市场监督管理局核准原告的经营范围为：汽车、二手车、汽车配件的销售；汽车租赁；汽车代驾服务；汽车事务代理（法律法规需前置审批的项目除外）；汽车中介服务，汽车信息咨询服务，代客户办理银行按揭手续；商务信息咨询（除证券、期货及商品中介投资金融类）；室内外装修装饰设计；装修装饰信息咨询；水暖工程安装；装修装饰材料销售（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。2018年1月14日，云南宜贷汽车销售服务有限公司作为甲方，被告何红伟作为乙方，被告赵红梅作为丙方，原告作为丁方，备胎融资租赁（深圳）有限公司作为戊方，协商签订了《履约担保服务合同》，合同约定：鉴于乙方与戊方已经签订了《融资租赁售后回租合同》，约定乙方通过售后回租的形式向戊方租赁车辆并支付租金。丁方受戊方委托，代戊方收取回租业务中租赁车辆的租金。现乙方拟通过申请银行信用卡贷款的方式一次性清偿对戊方的全部租金，以取得租赁车辆的所有权。第一条融资租赁情况：1-1乙方向戊方承租的租赁车辆型号BJ6451BKV12，发动机号H12E00555，车架号LNBMDBAH4HU111146。第二条信用卡贷款：2-1乙方拟通过申请信用卡贷款的方式一次性清偿对戊方的全部租金，拟申请的信用卡贷款发卡银行为中国工商银行股份有限公司杭州艮山支行，贷款总额66708.32元，具体包括：透支金额61454元、银行手续费5254.32元，还款期数（1月为1期）36期，还款日期为每月15日，每期还款金额为1854元。第三条抵押担保……第八条共同偿债人：8-1丙方同意作为乙方与发卡银行签署的信用卡贷款合同及附属合同、与戊方签署的《融资租赁售后回租合同》及其附属合同项下全部债务的共同偿债人；8-2丙方明确知晓其为丁方、戊方和甲方提供的上述保障措施为对乙方债务的加入，而非债务的担保，因此丙方因乙方的违约行为承担责任后，对甲方或丁方、戊方不具有追偿权。第九条违约责任：9-3因乙方未能按时全面适当履行主合同项下任一期债务清偿义务，导致丁方或甲方代乙方清偿该等债务的，乙方应当立即向代偿方归还代偿款，并自代偿方为乙方代偿之日起至乙方向代偿方归还代偿款之日止，乙方按每日千分之一的利率标准向代偿方支付相应的资金占用费用。2018年2月12日，中国工商银行股份有限公司杭州艮山支行作为债权人/抵押权人，被告何红伟作为债务人和抵押人，协商签订了编号为FQ-QC-12020223-2018004587的《牡丹信用卡透支分期付款/抵押合同》，合同约定：第一部分有关债权债务的约定:第三条、牡丹信用卡的基本信息，3.1债务人以其在中国工商银行办理的牡丹信用卡（卡号为62×××19）用于办理本合同项下的透支分期付款业务。第五条、透支资金的收款账户，债务人不可撤销地授权债权人将透支资金支付至以下指定账户，户名：浙江凝睿汽车销售服务有限公司，账号：12×××39，开户行：工行艮山支行。第十一条、债权人的权利与义务：11.3当发生下列任一情况时，债权人有权宣布本合同项下透支债务提前到期，并要求债务人立即偿还本合同项下全部债务：11.3.1债权人累计3期无法全额扣款受偿。2018年12月5日，中国工商银行股份有限公司杭州艮山支行向原告发出《承担共同偿债责任通知函》，载明：2018年2月12日，何红伟与我行签订了《牡丹信用卡透支分期付款/抵押合同》，透支资金61454元，并分期支付手续费5254.32元，分36期按约等额分期还款，截至2018年11月25日，我行已累计9期未能全额扣款受偿，且何红伟尚欠我行透支债务54603.56元（违约金、利息暂算至2018年11月25日，2018年11月26日起至透支债务全部清偿之日止的违约金、利息按牡丹信用卡章程和牡丹信用卡领用合约（个人卡）及人民银行有关规定另行计付）。我行已依据合同约定，宣布该合同债务提前到期。贵单位作为共同偿债人，请于2018年12月15日前承担共同偿债责任。2019年8月14日，中国工商银行股份有限公司杭州艮山支行出具《代偿证明》，载明：浙江凝睿汽车销售服务有限公司，债务人何红伟同我行签订了编号为FQ-QC-12020223-2018004587的《牡丹信用卡透支分期付款/抵押合同》，由贵公司承担共同偿债责任。由于债务人未能按上述合同的约定及时履行债务，截至2019年8月13日，贵公司累计向我行代偿债务人在上述合同项下的债务合计47690.69元，代偿日期及代偿金额具体明细是2019年3月19日还款47690.69元。原告代偿后，被告何红伟未偿还原告代偿款。本院认为，原、被告签订的《履约担保服务合同》、《牡丹信用卡透支分期付款/抵押合同》系双方当事人真实意思表示，内容未违反法律的强制性规定，合法有效，原、被告应根据合同约定全面履行义务。本案中，甲方云南宜贷汽车销售服务有限公司、乙方何红伟、丙方赵红梅及丁方浙江凝睿汽车销售服务有限公司签订的《履约担保服务合同》第8-1（1）若乙方违反主合同约定，导致丁方或甲方（以下统称“代偿方”）代乙方承担清偿责任的，则代偿方有权向丙方或乙方追偿，乙、丙双方中的任何一方不得以代偿方未向另一方主张权利为由而拒绝承担责任。第9-3因乙方未能按时全面适当履行主合同项下任一期债务清偿义务，导致丁方或甲方（统称“代偿方”）代乙方清偿该等债务的，乙方应当立即向代偿方归还代偿款，并自代偿方为乙方代偿之日起至乙方向代偿方归还代偿款之日止，乙方按每日千分之一的利率标准向代偿方支付相应资金占用费用……，原告为被告何红伟申请信用卡透支资金并向发卡银行提供连带责任保证，其作为保证人，在被告何红伟未按合同约定及时履行还款义务时，于2019年3月19日代被告何红伟向中国工商银行股份有限公司杭州艮山支行清偿信用卡透支资金47690.69元。原告在承担代偿责任后，根据当事人约定和法律规定，有权向被告何红伟、赵红梅追偿，现原告要求被告何红伟支付尚欠的代偿款47690.69元，被告赵红梅承担共同还款责任的主张，本院予以支持。对于原告要求按日万分之六支付利息的主张，无证据证明其实际损失，且经庭审查明，原告的经营范围为：汽车、二手车、汽车配件的销售；汽车租赁；汽车代驾服务；汽车事务代理（法律法规需前置审批的项目除外）；汽车中介服务，汽车信息咨询服务，代客户办理银行按揭手续；商务信息咨询（除证券、期货及商品中介投资金融类）；室内外装修装饰设计；装修装饰信息咨询；水暖工程安装；装修装饰材料销售（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法若干问题的解释（一）》第十条规定：“当事人超出经营范围订立合同的，人民法院不因此认定合同无效，但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。”因原告并非金融机构，其超出经营范围经常从事信用卡透支资金担保活动，并从中收取担保服务费及高额资金占用利息，以牟取利益，系变相的高息放贷。但结合本案实际，可酌情按照中国人民银行公布的1至3年贷款年利率4.75%上浮30%即按年利率6.175%计算本案的资金占用期间利息至判决确定的履行期限届满之日止。被告何红伟、赵红梅经合法传唤，未到庭参加诉讼，依法可缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告何红伟、赵红梅于本判决生效之日起六十日内一次性支付原告浙江凝睿汽车销售服务有限公司代偿款47690.69元及利息（以本金47690.69元为基数，按年利率6.175%计算至判决确定的履行期限届满之日止）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1103元，减半收取计551.5元，由被告何红伟、赵红梅负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。审判员  梁旭娇二〇一九年十一月二十七日书记员  白梦婷