四川省大英县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川0923民初1272号 原告（反诉被告）：四川晟铭建设工程有限公司，住所地四川省成都市锦江区东大街97号1-2幢6楼1号，统一社会信用代码9151000008581909X9。 法定代表人：李强，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：杨晨霖，四川九贤律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邓小文，四川九贤律师事务所实习律师。 被告（反诉原告）：大英县新村农业旅游开发有限责任公司，住所地大英县文化产业园区，统一社会信用代码91510923071422489R。 法定代表人：王明全，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：陈璐伽，四川公生明律师事务所律师。 被告：四川省新农村建设开发基金会，住所地四川省成都市青羊区商业后街5号，统一社会信用代码53510000678351824W。 法定代表人：张晋，该公司总经理。 被告：大英县人民政府，住所地大英县新城区行政办公大楼，统一社会信用代码11510823008492118L。 法定代表人：胡铭超，县长。 委托诉讼代理人：陈绍蓉，大英县法律援助中心律师。 原告四川晟铭建设工程有限公司诉被告大英县新村农业旅游开发有限责任公司、四川省新农村建设开发基金会、大英县人民政府建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月12日立案受理后，被告大英县新村农业旅游开发有限责任公司提起反诉，本院依法受理其反诉并将本、反诉一并审理。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告四川晟铭建设工程有限公司的委托诉讼代理人杨晨霖、邓小文；被告大英县新村农业旅游开发有限责任公司的委托诉讼代理人陈璐伽；大英县人民政府的委托诉讼代理人陈绍蓉到庭参加诉讼。被告四川省新农村建设开发基金会经本院传票传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告四川晟铭建设工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求确认原告在被告大英县新村农业旅游开发有限责任公司发包给原告的工程折价后享有优先受偿权；2.请求判令被告大英县新村农业旅游开发有限责任公司、被告大英县人民政府支付原告工程款5255216.3元，被告四川省新农村建设基金会承担连带支付责任，被告大英县人民政府在应该支付的工程款范围内支付;3.请求判令被告大英县新村农业旅游开发有限责任公司退还原告已经支付的保证金1000000元，被告四川省新农村建设基金会承担连带支付责任；4.请求判令被告大英县新村农业旅游开发有限责任公司支付原告工程款迟延支付利息，按照银行同期贷款利率130%计算利息，从2015年1月起算至付清为止，被告四川省新农村建设基金会承担连带支付责任;5.请求判令被告大英县新村农业旅游开发有限责任公司向原告支付保证金占用利息，按照银行同期贷款利率130%计算利息，从2015年1月开始计算至付清为止，被告四川省新农村建设基金会承担连带支付责任；6、请求判令三被告承担本案诉讼费。事实和理由：2014年4月8日，被告大英县人民政府和被告大英县新村农业旅游开发有限责任公司签订《大英县城市农业博览园农民新居建设项目协议》，约定被告大英县新村农业旅游开发有限责任公司在大英县青岗堡进行大英县城市农业博览园农民新居建设项目，建设总面积为28786平方米；项目承包方式为：包工、包料的双包方式全额垫资修建：项目建设的主要内容为：1.农民新居主体工程；2.厨房、厕所防水处理；3.门、窗由被告大英县人民政府集中采购，被告大英县新村农业旅游开发有限责任公司垫资并负责安装；4.外墙按照规划设计进行处理；5.对强、弱电及天燃气、自来水、光纤管线进行室内预埋；6.附属工程：施工便道、农民新居场平、其他附属工程（农民新居主干道、户间路道路、雨污管网、化粪池、绿化、路灯由被告三负责，且费用包干在房屋回购总价款内）。2014年9月15日，被告大英县新村农业旅游开发有限责任公司将承包的项目整体发包给了原告，并和原告签订了《大英县城市农业博览园安置房建设项目协议》，约定原告在大英县青岗堡建设总面积为28786平方米的安置房；项目承包方式为：原告包工、包料的双包方式全额垫资修建；项目建设主要内容为：1.农民新居主体工程；2厨房、厕所防水处理；3.室内墙角瓷砖，厨房瓷砖齐窗台，不吊顶；4门、窗由被告大英县新村农业旅游开发有限责任公司集中采购，原告垫资并负责安装；5.外墙按照规划设计进行处理；6.对强、弱电及天然气管进行室内线管预埋；7.附属工程：施工便道、安置房场平由原告负责，其他附属工程（安置饭主干道、户间路道路、雨污管网、化粪池、绿化、路灯由原告负责，且费用包干在房屋回购总价款内）;8.施工合同取消部分，不在承包范围内有：ａ:取消保温层，ｂ取消室内门（只做进户门一扇）,ｃ取消吊顶；9.厕所瓷砖1.5米，厨房贴齐窗台：10.室内用仿瓷涂料刷白一次，不含天棚及地面原浆拉平拉毛；11.挡土墙变更细石喷浆。项目建成后，被告按照竣工工程面积核算，以1320元／平方米进行回购；在施工过程中，若因被告原因照成原告停工，停工所产生的一切费用由被告负责承担，并需向原告赔偿相关的一切损失；原告向被告一缴纳壹佰万元履约保证金。合同签订后，原告向被告大英县新村农业旅游开发有限责任公司支付了壹佰万元保证金并立即进场施工。因村民阻挠，且经政府多次协调未果，使得本项目无法继续进行，到2015年1月停工再未恢复施工。2017年9月21日，被告大英县新村农业旅游开发有限责任公司和被告大英县人民政府签订《解除协议》，双方同意解除《大英县城市农业博览园农民新居建设项目协议》。2018年5月7日，原告和被告大英县新村农业旅游开发有限责任公司签订《大英县农博园安置区建设项目解除协议》，双方同意解除《大英县城市农业博览园安置房建设项目协议》，清算大英县城市农博园安置房建设项目。项目清算以被告大英县人民政府委托的第三方机构审计为参考依据，以被告大英县新村农业旅游开发有限责任公司审定结果为支付依据。被告四川省新农村建设基金会承诺如果被告大英县新村农业旅游开发有限责任公司无法履行解除协议，由其履行。2018年9月，被告大英县人民政府委托的第三方对工程进行审计并出具了《清算审核报告》，《清算审核报告》出来以后，原告多次催促被告大英县新村农业旅游开发有限责任公司按照解除协议审定并支付工程款项，一直拒绝。原告也多次要求其余两被告承担工程款项，都被拒绝。请求法院依法判令支持原告的诉讼请求。 被告大英县新村农业旅游开发有限责任公司辩称：1.原告与被告的合同是无效的。理由是根据最高院审理建工合同司法解释第一条第二项规定，本案中实际施工人没有相应的印章，这是挂靠行为。合同无效后，解除协议也无效；2.即使未认定该合同无效，原告的诉请也与事实和法律均不应得到支持，原告不享有本公司的优先受偿权，根据合同法第268条的规定，被告未到支付价款的时候，未达到优先受偿权的条件，优先受偿权的行使期限为6个月，案涉工程未达到竣工的条件，也已经停工，我方认为从停工之日就丧失了优先受偿权；3.原告的主张的5255216.3元工程款没有依据，我方不予认可；4.原告陈述合同解除的理由是村民阻挠不是事实，工程停工的根本原因原告工程质量不合格，未按照图纸施工，是经过了甲方现场调查认可的。原告不应向被告主张工程款，还应因为工程质量不合向被告支付赔偿；5.原告要求支付利息和退还保证金是不合理的，保证金100万元我方应当退还，但是还没有达到退还保证金的时间，所以不应当退还保证金和支付延迟的利息。综上，不论合同是否有效，根据相关法律规定，均能够说明在工程验收不合格的情况下，承包人请求支付价款的请求是不予支持的，请求法院驳回原告诉请。 被告四川省新农村建设开发基金会未作答辩。 被告大英县人民政府辩称：1.我方和原告之间不是合同的相对方，原告不符合实际施工人的法律范畴。我方不应当承担相应的支付责任；2.我方与被告大英新村农业旅游开发有限公司之间的工程应付款没有审定完毕，没有最终确定应付的金额；3.原告与被告大英新村农业旅游开发有限公司之间是否存在违约，暂无定论。若存在违约，原告与被告大英新村农业旅游开发有限公司形成了互互债务关系。我方无法在相应的金额中承担责任。请求驳回原告对我方的诉请。 大英县新村农业旅游开发有限责任公司提出反诉请求：1.请求.判定“大英县农博园安置区建设项目解除协议”第五条约定无效；2.判令被反诉人向反诉人支付违约金1000000元；3.判令被反诉人向反诉人支付因工程质量问题给反诉人造成的经济损失2000000元；4.由被反诉人承担本案的一切诉讼费用。庭审中明确，如果认定合同无效，则放弃违约金的诉讼请求。事实与理由：被反诉人在本诉中请求包括反诉人在内的被告支付其工程款5255215.85元，并提出其他诉讼请求。而本案的事实却是被反诉人不仅未实际完成5000000元的工程量，而且因工程质量出现严重问题被甲方叫停，由此给反诉人造成的不仅是巨大的经济损失，更是不可逆转的恶劣影响。根据双方签订的“大英县城市农业博览园安置房建设项目协议”中的约定，作为乙方的被反诉人严重违反合同约定，不仅未严格按图施工，更出现严重工程质量问题，导致该工程不仅停工还必须返工，严重影响整个工程工期，不仅给反诉人在经济上造成了不可弥补的损失，还使反诉人在当地多年努力所建立起的良好信誉毁于一旦。反诉人根据合同第十条违约责任的规定，请求贵院判令被反诉人承担相应的违约金和损失赔偿。为了不再继续延误关系到民生的安置房建设，为了使被反诉人尽快将质量不合格的建设项目移交给当地政府重建，反诉人不得不在与被反诉人签订的“解除协议”中依照被反诉人的要求增加第五条，否则被反诉人拒不移交该工程给当地政府。根据《合同法》第五十二条第一款“一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的合同无效”之规定，反诉人请求贵院确定这一合同条款无效。综上所述，反诉人最终非但不欠被反诉人工程款，反而是被反诉人的违约导致反诉人遭受重大损失。请求人民法院依法判决。 反诉被告四川晟铭建设工程有限公司答辩称：反诉事实不真实，理由不成立，请求驳回反诉请求。 原、被告为证明其主张，在举证期限内提交了证据，本院依法组织双方当事人进行了质证。对双方没有分歧的证据本院予以确认并在卷佐证，对双方有分歧的证据分析认定如下： 1.原告的证据4，即《大英县城市农业博览园农民新居建设项目清算审核报告》，原告不是该报告的持有人，也没有说明该报告合法来源，被告大英县新村农业旅游开发有限责任公司明确表示，该公司没有收到该证据，且被告大英县人民政府也表示，没有最终的审核报告，原告的这个报告不真实且不能说明合法来源，对其真实性不予认可。本院认为，原告提供的证据，应当说明证据来源，并说明其合法性。因原告不能说明证据来源，且没有相关证据证明该证据的合法性，对该证据不予采纳。 2.大英县新村农业旅游开发有限责任公司的证据3，即照片一组，该照片应当是对施工现场的拍照，对施工现状的一种真实反映。对该证据的真实性予以确认。 经审理查明：2014年4月8日，大英县人民政府作为甲方，大英县新村农业旅游开发有限责任公司作为乙方签订了《大英县城市农业博览园农民新居建设项目协议》，约定由大英县新村农业旅游开发有限责任公司承建大英县青岗堡的大英县城市农业博览园农民新居建设项目，建设总面积为28786平方米；项目承包方式为：包工、包料的双包方式全额垫资修建。项目建设的主要内容为：1.农民新居主体工程；2.厨房、厕所防水处理；3.门、窗由甲方集中采购，乙方垫资并负责安装；4.外墙按照规划设计进行处理；5.对强、弱电及天燃气、自来水、光纤管线进行室内预埋；6.附属工程：施工便道、农民新居场平、其他附属工程（农民新居主干道、户间路道路、雨污管网、化粪池、绿化、路灯由被告三负责，且费用包干在房屋回购总价款内）。2014年9月15日，大英县新村农业旅游开发有限责任公司作为甲方，四川晟铭建设工程有限公司作为乙方，签订了《大英县城市农业博览园安置房建设项目协议》，约定原告在大英县青岗堡建设总面积为28786平方米的安置房；项目承包方式为：原告包工、包料的双包方式全额垫资修建；项目建设主要内容为：1.农民新居主体工程；2厨房、厕所防水处理；3.室内墙角瓷砖，厨房瓷砖齐窗台，不吊顶；4门、窗由被告大英县新村农业旅游开发有限责任公司集中采购，原告垫资并负责安装；5.外墙按照规划设计进行处理；6.对强、弱电及天然气管进行室内线管预埋；7.附属工程：施工便道、安置房场平由原告负责，其他附属工程（安置饭主干道、户间路道路、雨污管网、化粪池、绿化、路灯由原告负责，且费用包干在房屋回购总价款内）;8.施工合同取消部分，不在承包范围内有：ａ取消保温层，ｂ取消室内门（只做进户门一扇）,ｃ取消吊顶；9.厕所瓷砖1.5米，厨房贴齐窗台：10.室内用仿瓷涂料刷白一次，不含天棚及地面原浆拉平拉毛；11.挡土墙变更细石喷浆。项目建成后，被告按照竣工工程面积核算，以1320元／平方米进行回购；在施工过程中，若因被告原因照成原告停工，停工所产生的一切费用由被告负责承担，并需向原告赔偿相关的一切损失；原告向被告大英县新村农业旅游开发有限责任公司缴纳壹佰万元履约保证金。合同签订后，原告向被告大英县新村农业旅游开发有限责任公司支付了壹佰万元保证金并立即进场施工。因多方原因，使得本项目无法继续进行，被迫停工，到2015年1月停工再未恢复施工。2017年9月21日，被告大英县新村农业旅游开发有限责任公司和被告大英县人民政府签订《解除协议》，双方同意解除《大英县城市农业博览园农民新居建设项目协议》。2018年5月7日，原告和被告大英县新村农业旅游开发有限责任公司签订《大英县农博园安置区建设项目解除协议》，双方同意解除《大英县城市农业博览园安置房建设项目协议》，清算大英县城市农博园安置房建设项目。项目清算以被告大英县人民政府委托的第三方机构审计为参考依据，以被告大英县新村农业旅游开发有限责任公司审定结果为支付依据。被告四川省新农村建设基金会承诺如果被告大英县新村农业旅游开发有限责任公司无法履行解除协议，由其履行。合同解除后，原告多次催促被告大英县新村农业旅游开发有限责任公司支付工程款项，同时也多次要求被告四川省新农村建设开发基金会和大英县人民政府给付工程款项，均被拒绝，引发纠纷。 本院认为，原告与被告大英县新村农业旅游开发有限责任公司签订的《大英县城市农业博览园安置房建设项目协议》是双方的真实意思表示，不违反相关法律规定，合法有效。双方签订的《大英县农博园安置区建设项目解除协议》亦是双方的真实意思表示，符合相关法律规定，合法有效。本案的争议焦点是：第一、原告四川晟铭建设工程有限公司对所承建的工程折价款是否享有优先受偿权；第二、原告应当获得的工程款数量，是否应当给付；第三，保证金是否应当退还、是否应当给付利息及利息的计算方式；第四、《大英县农博园安置区建设项目解除协议》第五条约定是否有效；第五、四川晟铭建设工程有限公司是否应当承担违约金和赔偿损失，损失和违约金的数额。 关于争议焦点一，本案中，建设项目的发包人是大英县人民政府，承包人是大英县新村农业旅游开发有限责任公司，原告是从被告大英县新村农业旅游开发有限责任公司处转包的工程，即原告系与被告大英县新村农业旅游开发有限责任公司签订的《大英县城市农业博览园安置房建设项目协议》。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条规定“与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承包工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。”根据该司法解释，只有与发包方签订合同的承办人才对建设工程价款享有优先受偿权。本案原告不是与发包人签订合同的承包人，当然不享有优先受偿权。因此，对原告要求就工程折价款享有优先受偿权的诉讼主张，本院不予支持。 关于争议焦点二，《大英县农博园安置区建设项目解除协议》第二条载明“项目清算以大英县人民政府委托的第三方机构审计为参考依据，以甲方（指大英县新村农业旅游开发有限责任公司）审定结果为支付依据。”第三条约定“甲方审定结果出来后一个月内一次性支付乙方所有的应得款项（含乙方已缴纳的履约金）。若乙方提供的佐证资料不实，造成无法完成审计，后果由乙方自行承担。”根据该解除协议约定的内容，应当根据第三方审计为参考依据，以大英县新村农业旅游开发有限责任公司的审定结果为支付依据。本案中，原告没有充分证据证明经过发包方和承包方认可的第三方审计机构的审计结论，更没有提供甲方的审定结果。其虽然在庭审中提供了华睿诚项目管理有限公司出具的《大英县城市农业博览园农民新居建设项目清算审核报告》，但不能说明该证据的合法来源，也没有证据证明该审核报告系发包方和承包方共同认定的清算审核报告，因此，该清算审核报告不能作为定案的依据。即使该审核报告真实，但也因为没有甲方即大英县新村农业旅游开发有限责任公司的审定结果，因此，原告没有充分的证据来证明原告应当领取的工程款数额，也没有充分证据证明工程款领取的时间已经届满。对原告要求被告给付工程款的诉讼请求，本院不予支持。 关于争议焦点三，《大英县农博园安置区建设项目解除协议》第三条约定“甲方审定结果出来后一个月内一次性支付乙方所有的应得款项（含乙方已缴纳的履约金）。若乙方提供的佐证资料不实，造成无法完成审计，后果由乙方自行承担。”履约金即履约保证金是原告向被告交纳的，工程停工且双方已经解除合同，履约保证金应当退还。但解除协议已经明确了履约保证金的退还时间。因退还时机未成就，因此，暂时不能退还履约保证金。 关于争议焦点四，《大英县农博园安置区建设项目解除协议》是双方共同签订的，对双方解除合同的具体内容进行了约定。大英县新村农业旅游开发有限责任公司没有证据证明双方在签订该合同时有违法行为，也没有证据证明第五条的合同违法性，因此，对大英县新村农业旅游开发有限责任公司主张第五条无效的诉讼主张，本院不予支持。 关于争议焦点五，《大英县农博园安置区建设项目解除协议》第五条已经载明“除本协议确定事项外，双方相互不再追究对方的违约责任和提出其他赔偿要求。”这是对双方合同解除的约定，应该对双方有约束力。因此，根据该协议，大英县新村农业旅游开发有限责任公司无权再追究四川晟铭建设工程有限公司的违约责任，即要求赔偿损失和承担违约金。对大英县新村农业旅游开发有限责任公司的该项反诉请求，不予支持。 综上，原告的诉讼请求，本院不予支持。被告大英县新村农业旅游开发有限责任公司的反诉请求，也不应得到支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第五十二条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条、第二十五条的规定，判决如下： 一、驳回原告四川晟铭建设工程有限公司的诉讼请求； 二、驳回反诉原告大英县新村农业旅游开发有限责任公司的反诉请求。 本案诉讼费55587元，由四川晟铭建设工程有限公司负担，反诉费15400元，由大英县新村农业旅游开发有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于四川省遂宁市中级人民法院。 审 判 长  谢东升 人民陪审员  杨文红 人民陪审员  彭红英 二〇一九年十一月二十九日 书 记 员  程 城