重庆市梁平区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0155民4840号原告：陈鸿，男，1993年6月15日出生，汉族，重庆市梁平区人，住重庆市梁平区。委托诉讼代理人：王开声，重庆市梁平区福禄法律服务所法律工作者。被告：张维明，男，1994年10月12日出生，汉族，重庆市梁平区人，住重庆市梁平区。被告：张飞，男，1984年9月23日出生，汉族，重庆市梁平区人，住重庆市梁平区。委托诉讼代理人：王方才，重庆文才律师事务所律师。第三人：张旺，男，1996年5月14日出生，汉族，重庆市梁平区人，住重庆市梁平区。原告陈鸿诉被告张维明、张飞与第三人张旺提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员张小兵适用简易程序独任审判，公开开庭进行了审理。原告陈鸿及其委托诉讼代理人王开声、被告张维明、被告张飞及其委托诉讼代理人王方才、第三人张旺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈鸿向本院提出诉讼请求：判令二被告共同赔偿原告各项损失共计167862.93元；诉讼费由被告方承担。事实与理由：二被告是合伙购买挖机的合伙人，原告和第三人是为二被告提供劳务的挖机驾驶员。2019年3月，二被告在梁平区梁山街道花园寨承包了修筑公路的工程，便雇请原告为其驾驶挖机修筑公路。刚去不久，被告张维明就安排其堂弟张旺到原告驾驶的挖机上来一起开挖机，并跟着学习。2019年4月8日，原告开了一会挖机后，就叫第三人去开一会，原告便下了挖机，离开工地，张旺就上了该台挖机。当原告离开机器不远处，第三人驾驶的挖机甩了过来，将原告撞到2米多高的土坎下面，导致右手等处摔伤。原告受伤后，被送往梁平区人民医院住院治疗11天，于2019年4月20日转入重庆三峡中心医院继续治疗10天，并进行了手术。出院医嘱：右上肢3月内禁止负重，建议休养3月，继续加强营养，定期复查等。原告出院后与二被告多次协商解决赔偿事宜无果。今年7月，经重庆市渝东司法鉴定所鉴定，伤残评定为十级，后续治疗费12000.00元，护理期为60日。原告是在为二被告提供劳务的过程中，被另一提供劳务者的行为致伤，根据相关法律规定，依法起诉，望公正判决。被告张维明辩称，张旺是我堂弟，我没有喊张旺开挖机，他只是跟着我耍了两天，张旺与陈鸿自己联系的，具体事情我不清楚。本案涉案挖机是我与被告张飞共同出资购买的，有时间都在跑，钱是一人分一半。陈鸿是我与张飞联系的，花园寨这个工程是我和张飞接的。原告陈述工资是高峰转给他的，真正的老板应是高峰。被告张飞辩称，致使原告受伤的张旺是原告自己安排的学徒，被告张飞没有安排张旺去跟着原告学习，也不认识张旺，因此本案的侵权责任应由原告自行承担。原告自己存在重大过错，原告被第三人致伤是不争的事实，侵权人是张旺，张旺系学徒，原告负责工地施工和管理，出事是因为原告叫第三人去开挖机，原告明知第三人是学徒不亲自监督学徒开挖机而是下了挖机被张旺开挖机致伤，同时原告在明知张旺是学徒，其开挖机存在危险的情况下，也疏于防范，原告存在重大过错。如果张旺系张维明安排的，责任应由张维明承担，而不应由张飞承担。张旺学开挖机不属于二被告的合伙内容，张旺开挖机也没有给二被告带来合伙利益，应由被告张维明承担责任。原告陈述工资是高峰发给他的，真正的雇主是高峰，本案适格的主体是高峰。第三人称，是张明安排我去当学徒学开挖机的，当天是陈鸿喊我开的，我去开挖机没有工资，张明就是张维明。当天，陈鸿喊我去开挖机，喊我帮他带份早餐，当时他正在开挖机，看到我去后，就下来吃早餐，并叫我上挖机练习一下。我正在练习挖机，原告吃了早餐叫我给烟给他抽，我把烟给他之后，又在练习挖机，原告站在一个山坡上，挖机转动过来时，我没看见，挖机的挖钩就把他撞到了，摔到坎下面去了。我为原告垫付医疗费1000.00元，请求在本案中一并处理。经审理查明，被告张维明与被告张飞共同出资购买挖机，并合伙经营。被告张维明、张飞承包了梁平区花园寨公路修筑工程，并雇请原告陈鸿为挖机驾驶员修筑该公路。第三人张旺系被告张维明的堂弟，被告张维明安排张旺跟原告陈鸿学开挖机。2019年4月8日，第三人张旺在操作挖机的过程中，挖机将原告撞倒致伤。原告受伤后，被送至梁平区人民医院住院治疗11天，于2019年4月20日转入重庆三峡中心医院住院治疗10天，出院医嘱：右上肢3月内禁止负重，建议休养3月，出院后继续加强营养护理等。原告受伤后，共用去医疗费22154.30元，其中，被告张维明垫付10000.00元，第三人垫付1000.00元。2019年8月12日，经重庆市渝东司法鉴定中心鉴定，陈鸿右腕舟骨骨折的损伤系十级伤残；陈鸿后期医疗费评估需人民币12000.00元，住院时间约三周，出院后尚需休息一月，或以实际发生；护理期评定为60日。原告陈鸿支付鉴定费2100.00元。另查明，原告的户籍性质为家庭户，居住在重庆市梁平区×街道×村×组×号。原告的被扶养人为其女儿陈某，扶养年限为18年。上述事实，有原、被告及第三人当庭的陈述与原告提供的梁平区梁山街道东山村委会调解会议记录、梁平区人民医院住院病历资料、重庆三峡中心医院住院病历资料、医疗费发票、常住人口登记卡、重庆市渝东司法鉴定中心鉴定意见书、鉴定费发票、光盘在案予以证实。本院认为，本案的主要争议焦点为谁是接受劳务方？本案中，被告张维明与被告张飞系合伙人，被告张维明、张飞雇请原告陈鸿驾驶挖机修筑公路，原告陈鸿为二被告提供劳务的内容为驾驶挖机修筑公路。后，被告张维明安排原告陈鸿教其堂弟即本案第三人张旺驾驶挖机，故教学徒也系原告陈鸿为被告张维明提供劳务的内容之一，而原告陈鸿也正是在带学徒驾驶挖机的过程中，被学徒张旺驾驶的挖机致伤，作为雇主的被告张维明对原告陈鸿因提供劳务遭受人身损害应当承担赔偿责任。原告陈鸿带学徒驾驶挖机是被告张维明个人安排的工作内容，系其个人行为，而非二被告的合伙事务，故被告张飞在本案中不承担责任。被告辩称转工资给原告的是高峰，高峰的才是雇主，其辩称理由缺乏事实及法律依据，本院不予支持。关于原告陈鸿自身是否存在过错的问题？原告陈鸿并不具备培训挖机学员的资质而接受雇主安排的担任培训学徒任务，且让学徒单独驾驶挖机，其自身也未尽到充分的安全注意义务，导致第三人在驾驶挖机时将其撞致土坎下受伤，原告自身存在过错，应当减轻雇主的赔偿责任。对原告陈鸿主张的各项损失，本院认定如下：1、医疗费及后续治疗费34153.78元，经审查原告提供的医疗费票据，原告受伤后，共用去医疗费22154.30元，且经鉴定，原告的后续治疗费12000.00元，应纳入本案赔偿范围的医疗费及后续治疗费为34154.30元；2、住院伙食补助费2100.00元(梁平区人民医院50.00元/天*11天、三峡中心医院50.00元/天*10天、后续治疗三周50.00元/天*21天)，该请求不违反法律规定，本院予以支持；3、误工费28000.00元（7000.00元/月*3月、后续治疗误工一月7000.00月*1月），原告未提供充分的证据证实其近三年的平均收入状况，因原告以驾驶挖机为业，误工费标准可按2018年度城镇私营单位建筑业就业人员日平均工资149.62元计算，根据原告出院时间及出院后休息时间，原告主张误工期3月，本院予以支持；后续治疗期间，原告主张一月期，本院予以支持，残疾赔偿金已对原告今后收入丧失的部分进行了赔偿，故后续治疗期间的误工费应扣减已残疾赔偿金赔付的部分，原告构成十级伤残，残疾系数为10%，后续治疗期间误工费的系数应为90%(1-10%),误工费计算为17505.54元（149.62元/天*90天+149.62元/天*30天*90%）；4、护理费10125.00元（鉴定护理期60日：125.00元/天*60天+后续治疗三周：125.00元/天*21天），住院期间护理费标准按当地标准调整为120.00元每天，院外护理费标准按60.00元每天计算，原告住院21天，院外护理期为39天，原告伤后护理费为4860.00元（120.00元/天*21天+60.00元/天*39天），后续治疗期间的护理费为2520.00元（120.00元/天*21天），护理费共计7380.00元；5、交通费656.00元，根据原告入院、转院、鉴定等实际情况，交通费酌定为500.00元；6、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）93328.15元，原告的户籍登记为家庭户，户籍地为梁平区×街道×村×组×号，原告居住在户籍所在地，原告未提供证据证实其户籍性质为城镇居民家庭户，也未提供证据证实其居住在城镇或城镇规划范围内，其虽有非农收入来源，但不符合按照城镇居民标准计算残疾赔偿金的条件，残疾赔偿金(含被扶养人生活费)按农村标准计算为38341.30元（13781.00元/年*20年*10%+11977元/年*18年*10%÷2）；7、营养费4500.00元，有医嘱证实原告需加强营养，但原告主张过高，本院酌定为1000.00元；8、精神损害抚慰金5000.00元，原告主张过高，本院酌定为3000.00元；9、鉴定费2100.00元，有鉴定费发票证实，应纳入本案赔偿范围。综上，应纳入本案赔偿范围的合理损失为：医疗费、后续治疗费34154.30元、住院伙食补助费2100.00元、误工费17505.54元、护理费7380.00元、交通费500.00元、残疾赔偿金(含被扶养人生活费)38341.30元、营养费1000.00元、精神损害抚慰金3000.00元、鉴定费2100.00元，共计106081.14元。被告与第三人主张其垫付的费用纳入本案一并处理，为减少诉累，本院予以准许。经计算，应由被告张维明赔偿原告陈鸿各项损失共计74256.80元，扣除被告张维明为原告垫付的10000.00元及第三人张旺为原告垫付的1000.00元后，还应由被告张维明赔偿原告陈鸿各项损失共计63256.80元，由被告张维明支付第三人垫付的款项1000.00元。据此，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一、二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告张维明赔偿原告陈鸿各项损失共计63256.80元。二、由被告张维明支付第三人张旺垫付的款项1000.00元。三、驳回原告陈鸿的其他诉讼请求。上述款项限本判决生效后十五日内付清。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，将按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1240.00元，减半收取620.00元，由原告陈鸿负担349.00元，由被告张维明负担271.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  张小兵二〇一九年十一月十一日书记员  唐万琴