福建省南平市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽07民初185号 原告：南平市融桥融资担保有限公司，住所地福建省南平市延平区新华路1号（新华大厦）三层302室。 法定代表人：陈东辉，董事长。 委托诉讼代理人：黄鸿海，福建九越律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄宜长，福建九越律师事务所律师。 被告：福建南电电机有限公司，住所南平市。 法定代表人：薛守爱，董事长。 被告：福建新华南电有限公司，住所南平市延平区西芹镇兴华二路291号。 法定代表人：刘泉泉，执行董事。 被告：卢本棋，男，1960年1月27日出生，汉族，户籍地福建省厦门市思明区，现住南平市延平区。 被告：乙康，男，1965年10月12日出生，汉族，户籍地南平市延平区，现住南平市。 被告：杨顺喜，男，1969年1月21日出生，汉族，户籍地南平市延平区，现住南平市。 原告南平市融桥融资担保有限公司（以下简称融桥担保公司）与被告福建南电电机有限公司（以下简称南电电机公司）、福建新华南电有限公司（以下简称新华南电公司）、卢本棋、乙康、杨顺喜追偿权纠纷一案，本院于2019年6月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告融桥担保公司的委托诉讼代理人黄宜长，被告卢本棋、杨顺喜到庭参加诉讼。被告南电电机公司、新华南电公司、乙康经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告融桥担保公司向本院提出诉讼请求：一、南电电机公司清偿融桥担保公司代偿款人民币4363880.61元并支付违约金（自2019年1月3日起的违约金，按代偿金额4363880.61元的日万分之十计算至还清代偿款之日止。其中，计算至2019年3月28日违约金为370929.85元）；二、南电电机公司支付融桥担保公司为实现债权而支付的律师代理费人民币23674元；三、新华南电公司、卢本棋、乙康、杨顺喜对南电电机公司的上述债务承担连带清偿责任；四、融桥担保公司有权以拍卖、变卖南电电机公司用于抵押的机器设备[详见登记编号350702170015-1号《动产抵押登记书》]的价款优先受偿；五、本案诉讼费由五被告负担。事实和理由：原告融桥担保公司系由南平市融桥担保有限公司于2018年8月23日一名而来。2017年9月10日，融桥担保公司与南电电机公司签订一份南融担[2017]116号《委托保证合同（最高额）》，约定：融桥担保公司为南电电机公司履行其与中国银行股份有限公司南平分行（以下简称中国银行南平分行）签订编号为SME南2017年人借字第068号《流动资金借款合同》项下的债务，提供连带责任保证；南电电机公司如违反借款合同的约定，致使融桥担保公司承担保证责任的，应于融桥担保公司代偿当日全额清偿融桥担保公司代偿款，如逾期清偿，应按逾期金额的每日万分之十向融桥担保公司支付违约金，并承担融桥担保公司实现债权的费用（含律师代理费）等条款。为保障融桥担保公司追偿权的实现，南电电机公司于2017年9月1日与融桥担保公司签订一份编号为2017年南融桥贷保抵字090号《最高额反担保（设备）抵押合同》，以其自有的机器设备为其履行《委托保证合同》项下的债务提供抵押担保，并于2017年9月13日向南平市延平区工商局办理了抵押登记，《动产抵押登记书》编号为350702170015-1号。同时，新华南电公司、福建南电股份有限公司（以下简称南电股份公司）以与融桥担保公司签订2017年南融桥贷保字第066号《最高额反担保保证合同》的方式，被告卢本棋、乙康、杨顺喜则分别以向融桥担保公司出具《最高额连带责任保证函》的方式，共同向融桥担保公司提供保证反担保。以上保证人均承诺为南电电机公司履行南融担[2017]116号《（最高额）委托保证合同》项下的债务向融桥担保公司提供连带责任保证反担保，保证期间自融桥担保公司代偿之日起两年，并承担融桥担保公司实现债权的费用（诉讼费、律师代理费等），且无论融桥担保公司所担保债权项下是否由南电电机公司或其他人设定反担保（包括抵押、质押等），融桥担保公司均有权在其保证担保的范围内直接向其追偿。上述合同签订后，融桥担保公司依约为福建南电电机有限公司向中国银行南平分行借款490万元提供连带责任保证，中国银行南平分行据此于2017年9月20日向南电电机公司发放了贷款人民币490万元，借款期限至2018年9月19日。南电电机公司借款后违约，中国银行南平分行于2019年1月3日向融桥担保公司发出《要求代偿通知书》，要求融桥担保公司为南电电机公司代偿所欠借款本金4736663.3元、利息127217.31元，融桥担保公司遂于次日全额代偿上述借款本息4863880.61元。以上代偿款扣除南电电机公司缴纳的保证金50万元后，南电电机公司尚欠融桥担保公司代偿款4363880.61元。因南电电机公司未依约清偿融桥担保公司代偿款，新华南电公司、南电股份公司、卢本棋、乙康、杨顺喜亦未代为清偿。融桥担保公司催款无果，故向本院提起诉讼。 被告卢本棋答辩称，一、原告所述的事实属实。卢本棋于2013年受聘于南电股份公司并担任总经理一职，当时在南电股份公司的指派下，卢本棋到南电电机公司担任董事长，因南电电机公司与中国银行南平分行之间签订的借款到2013年到年底时需要续贷，根据规定，小额贷款需要公司的法人代表以及主要管理人签订担保责任，否则银行就不予发放贷款，基于此，卢本棋才签了案涉的保证合同。因此，融桥担保公司应当先找南电电机公司承担责任，在南电电机公司无法承担责任后才能向卢本棋主张权利；二、本案南电电机公司以自有的机器设备向融桥担保公司提供了反担保并且办理了抵押登记，因此，在物保与人保并存的情况下，融桥担保公司应当优先就物保实现债权；三、融桥担保公司主张的利息损失明显过高，应予以适当减少。 被告杨顺喜答辩称，原告所述的事实属实，其答辩意见同卢本棋。 被告南电电机公司、新华南电公司、乙康未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。卢本棋和杨顺喜对融桥担保公司所提交的证据均无异议。 经审理查明，原告融桥担保公司所陈述的事实属实，本院予以确认。 另查明，卢本棋、乙康、杨顺喜与融桥担保公司签订的《最高额连带责任保证函》第五条约定，“无论融桥担保公司担保债权下是否设定其他担保（包括抵押、质押、留置等），无论其他反担保（抵押/质押）是否有借款人自己所提供，融桥担保公司均有权在上述保证范围内直接向本人追偿，本人愿意在上述保证范围内无条件先于物的担保承担全部的保证担保责任，放弃一切抗辩权及诉权。” 本院认为，案涉《委托保证合同（最高额）》《最高额反担保（设备）抵押合同》《最高额反担保保证合同》《最高额连带责任保证函》均系各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立且有效，各方当事人均应按照合同约定全面履行自己的义务。在南电电机公司未依约履行所借款项还款义务的情况下，融桥担保公司基于《委托保证合同（最高额）》作为保证人向出借人中国银行南平分行偿还借款本金及利息4863880.61元，履行了保证责任。根据双方保证合同约定和《中华人民共和国担保法》第三十一条之规定，上述本息4863880.61元扣除南电电机公司缴纳的50万元保证金后，融桥担保公司有权就剩余的4363880.61元向南电电机公司追偿。因南电电机公司未按照约定向融桥担保公司支付代偿款，已构成违约，应当承担相应的违约责任。但融桥担保公司主张按每日万分之十计算违约金明显过高，本院酌情调整为按照年利率24%计算。根据《中华人民共和国担保法》第四条第二款的规定，反担保适用《中华人民共和国担保法》关于担保的规定。南电电机公司将其所有的机器设备抵押给融桥担保公司，为融桥担保公司的保证责任设立抵押反担保，并在南平市延平区工商局办理了抵押登记。现南电电机公司到期未履行债务，融桥担保公司有权依据《最高额反担保（设备）抵押合同》的约定，就抵押物折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿上述代偿款、违约金及律师费。新华南电公司、卢本棋、乙康、杨顺喜为融桥担保公司的上述担保提供反担保，故融桥担保公司主张新华南电公司、卢本棋、乙康、杨顺喜承担连带保证责任的诉求，本院予以支持。至于卢本棋和杨顺喜提出的在本案既有物保又有人保的情况下，应优先实现债务人南电电机公司提供物保的辩解，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条关于“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权”的规定，融桥担保公司有权根据其与卢本棋、杨顺喜签订的《最高额连带责任保证函》第五条约定，要求卢本棋、杨顺喜对本案债务承担连带清偿责任。故卢本棋和杨顺喜的该抗辩不能成立，本院不予支持。另，在本案审理过程中，融桥担保公司撤回对南电股份公司的起诉，该行为系融桥担保公司对自己权利的处分且不违反法律规定，本院予以准许。被告南电电机公司、新华南电公司、乙康经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。 综上所述，原告融桥担保公司的诉讼请求部分成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条第一款、第二十六条第一款、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告福建南电电机有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告南平市融桥融资担保有限公司代偿款4363880.61元及违约金（违约金以4363880.61元为基数，自2019年1月3日起算至实际给付之日止按年利率24%计算）； 二、被告福建南电电机有限公司于本判决生效之日起十日内支付南平市融桥融资担保有限公司为实现债权而支付的律师费23674元； 三、如被告福建南电电机有限公司未能履行上述债务，原告南平市融桥融资担保有限公司有权以拍卖、变卖福建南电电机有限公司用于抵押的机器设备的价款优先受偿； 四、被告福建新华南电有限公司、卢本棋、乙康、杨顺喜对本判决第一、二项所确定的债务承担连带清偿责任； 五、驳回原告南平市融桥融资担保有限公司其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行付款义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费44867.88元，由南平市融桥融资担保有限公司负担1966.88元，福建南电电机有限公司、福建新华南电有限公司、卢本棋、乙康、杨顺喜共同负担42901元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。 审 判 长  谢争春 审 判 员  吴彦瑾 人民陪审员  黄春丽 二〇一九年十一月十一日 法官助理庄淑鸿 书记员张隽 本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。 反担保适用本法担保的规定。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。