北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0105民初5827号原告：谌谋定，男，1979年12月24日出生，汉族，住址湖南省溆浦县。委托诉讼代理人：马晓胜，北京京云律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨伟婷，四川韬世（天津）律师事务所律师。被告：杨书利，男，1979年8月2日出生，汉族，住址北京市延庆区。被告：陈全富，男，1973年5月21日出生，汉族，住址河北省承德市平泉县。被告：北京路通顺捷停车场管理有限公司，住所地北京市平谷区山东庄镇府前路9号。法定代表人：傅强。被告：中日友好医院，住所地北京市朝阳区樱花园东街。法定代表人：孙阳，院长。原告谌谋定诉被告杨书利、被告陈全富、被告北京路通顺捷停车场管理有限公司（以下简称路通公司）、被告中日友好医院提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年1月12日立案受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。谌谋定及其委托诉讼代理人马晓胜、杨伟婷，杨书利、陈全富均到庭参加了诉讼。路通公司、中日友好医院经本院合法传唤无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。谌谋定向本院提出诉讼请求：要求四被告连带赔偿医疗费99067.26元、住院伙食补助费1800元、营养费4500元、护理费27000元、误工费72000元、鉴定费3550元、伤残赔偿金187218元、被扶养人生活费95820.5元、精神抚慰金1万元。事实与理由：2017年7月30日，我在给中日友好医院停车设施施工项目工地安装钢化玻璃过程中摔伤，我本来就是自由职业，到处给人干活，我和杨书利原来不认识，我在建材城门口租了店面，有人要安装钢化玻璃，我在中抽成，杨书利去找干活的人，就找到了我。玻璃进货后，让我去安装，安装另外给我钱。我在搭建停车棚时，棚顶是钢化玻璃的，我踩着玻璃安装钢化玻璃的时候，从上面滑了下来，因为没有防护网，所以直接摔到了地面上，我后被送往中日友好医院救治。经医生诊断伤情为：右跟骨骨折、腰椎L2骨折。了解得知路通公司作为建设单位将幕墙玻璃工程发包给了陈全富和杨书利。后陈全富和杨书利找到我施工。我仍未完全康复，因医疗及赔付事宜多次找被告协商未果。路通公司是中日友好医院建设单位，路通公司把安装钢化玻璃工程包给了陈全富，陈全富又包给了杨书利，四被告相互推诿，要求承担连带责任。为维护我方合法权益，特诉至法院。杨书利辩称：谌谋定在建材城有一个门脸，门脸写着卖钢化玻璃带安装，谌谋定给我提供钢化玻璃并且负责安装。谌谋定先说了玻璃价格，谌谋定又告诉我购买并安装一共多少钱，按照平米来算，我先给了谌谋定2万元定金，等玻璃到了再给钱，送到工地上我把玻璃钱给了。安装费需要单给，但是第一天就发生了事故。我认为谌谋定找了几个人干活，谌谋定是安装钢化玻璃的，自己是专业的，谌谋定从来没有提要求，这活是谌谋定自己承揽的，他自己从玻璃上掉下来，应该自行承担责任。谌谋定应该是在安装停车场顶棚上钢化玻璃的时候摔下来的。是陈全富把钢化玻璃的活承包给我，我又找的谌谋定，我也是包活给谌谋定干，谌谋定自己掉下来的，他自己也有门脸，就专业干这个，我认为谁干活谁应该自己带东西自己弄。医疗费我垫付了5万，陈全富应该是垫付了7万。陈全富辩称：我是以分包形式分包给了杨书利，我和谌谋定没有直接关系，至于谌谋定和杨书利什么关系，我不清楚，医疗费我垫付了7万，我直接给的现金。当时事发在工地现场，杨书利说没钱了，向我要钱，因为是在我工地上发生的事情，既然出了事故要钱，我就自愿给了7万作为医疗费。当时着急救人、杨书利从我那承包的，我就先给垫上。路通顺捷公司未到庭答辩，亦未提交书面答辩状。中日友好医院未到庭答辩，亦未提交书面答辩状。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2017年7月30日，谌谋定在中日友好医院安装停车场顶棚钢化玻璃时不慎从上摔下，当天被送往中日友好医院住院治疗，被诊断为跟骨骨折、腰椎L2骨折。2017年8月2日行腰2骨折切开复位椎弓根钉内固定术。2017年8月10日行跟骨骨折切开复位内固定术，实际住院18天，于2017年8月17日出院。医院建议住院休息，全休30天、定期换药、术后3周拆线。案件审理过程中，谌谋定申请进行伤残等级、误工期、护理期、营养期鉴定，北京盛唐司法鉴定所于2018年9月27日出具鉴定报告，结论为谌谋定腰2椎体骨折行腰2骨折切开复位椎弓根钉内固定术构成十级伤残，其右跟骨粉碎性骨折畸形愈合构成十级伤残，谌谋定误工期可为120-240日、护理期可为60-90日、营养期可为60-90日。谌谋定支付鉴定费3550元。本案中主要争议如下：关于各方关系及责任承担，谌谋定主张其提供劳务对象为杨书利和陈全富，路通公司是中日友好医院建设单位，路通公司把安装钢化玻璃工程给陈全富，陈全富又包给杨书利，要求四被告承担连带责任。陈全富表示整体盖一个三层停车楼，路通公司承包下来又整个分包给陈全富，陈全富从主体结构到内部装修，因为顶部建一个房子防水，陈全富把楼顶阳光棚分包给了杨书利，其不清楚杨书利和谌谋定关系。杨书利表示应该是陈全富从路通公司承包工程，把车库入口顶棚的活分包给杨书利，阳光棚一是钢结构、由其自行施工，二是玻璃，其找谌谋定安装，谌谋定带工人干活，也属于承包人，应自行承担责任。经询，谌谋定表示安装费一共一万多，其当时带了五六个工人干活，工人由其负责开工钱，第一天进场其就摔下来了，其他人就停工了。杨书利提交了微信转账记录【其上显示我是北京湘鸿玻璃不锈钢广告有限公司，在吗？转账5000元收款】证明谌谋定是承包活，当时支付了5000元定金，提交了照片证明是谌谋定承包活的门脸。谌谋定表示这是其微信记录，所述公司是朋友的，原来朋友要建一个公司，后来没成立，广告牌以前打的一直没有改。对照片不认可，表示不是其门脸。关于过错，谌谋定表示顶棚是平的，中间有格子是空的，其一脚踩空掉下来，玻璃下面是框架的，没有任何保护措施，故被告有过错。经询，谌谋定表示棚子大概高3-4米，是从梯子上去的，应该是下面搭上钢管架再上去，对方没有找人安装支架，也没有找人安装跳板，去安装的时候因为对方比较着急所以也没提。杨书利表示谌谋定是专业干这个的，是工头找几个人干活，谁干活谁应该带东西自己弄。关于谌谋定产生的损失：1、医疗费，谌谋定提交了住院病历、诊断证明及医疗费票据，医疗费票据经核算金额为99067.26元。2、住院伙食补助费，谌谋定主张按照住院18天、每天100元计算。3、营养费、护理费、误工费，谌谋定主张按照鉴定报告90天、90天、240天，每天50元、300元、300元计算，谌谋定提交了与王某结婚证证明护理费用，经询，谌谋定表示此前王某没有工作。杨书利、陈全富表示不清楚。谌谋定提交了2017、2018年收入明细证明误工费，杨书利、陈全富表示真实性认可，但事发以后谌谋定一直有收入也一直在干活，所以说不应该有误工费。4、伤残赔偿金和被扶养人生活费。谌谋定主张按照2017年城镇居民人均可支配收入62406元计算20年、赔偿指数15%。谌谋定提交了其与妻子北京市居住证（有效期2018年5月18日至2018年11月18日）证明按照城镇标准赔偿，谌谋定表示来京多年，居住证即是其房产证地址。杨书利、陈全富表示居住证是事发后补办，与本案无关。关于被扶养人谌谋定主张系父母和两个子女，父亲72岁、母亲65岁、两个子女分别为17岁、6岁，按照2017年城镇标准计算。谌谋定提交了户口本及村委会和派出所联合出具的证明，经查，谌谋定之子谌某1，2001年12月4日出生；谌谋定之女谌某2，2012年10月10日出生；谌谋定父亲谌某，1946年11月11日出生；谌谋定母亲周某，1953年6月28日出生；谌谋定有兄弟姐妹3人。谌谋定另提交了居委会证明其双亲年老多病、生活不能自理。杨书利、陈全富对证据真实性认可，表示谌谋定长期在京，不一定回去抚养。关于各项费用，各方认可杨书利垫付了5万元，陈全富垫付了7万元。本院认为：本案的争议焦点在于谌谋定与杨书利之间是雇佣关系还是承揽关系。就此，从双方陈述以及提交的证据来看，谌谋定和杨书利均表示谌谋定与杨书利此前并不认识，谌谋定表示曾在建材城有门脸，主要就是负责安装钢化玻璃，从中抽成，此次系其带着工人去现场干活、工人由其负责开工钱；杨书利亦表示谌谋定在建材城有门脸，门脸上写着卖钢化玻璃带安装、谌谋定提供钢化玻璃并负责安装。杨书利系要求谌谋定在特定阳光棚上安装钢化玻璃，谌谋定系为杨书利提供钢化玻璃并负责安装，杨书利对工人的选用并不干预，施工过程、施工方式也主要系由谌谋定负责，杨书利主要系获得谌谋定等人的劳动成果。故根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定，本案符合承揽合同的性质，应认定谌谋定与杨书利之间形成承揽合同关系。承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。杨书利虽表示谌谋定自称公司人员，但双方并没有签订书面合同，杨书利亦未审查其资质，实际履行也是谌谋定带工人安装，杨书利在选任上有过失，应承担相应的责任。谌谋定自己明知没有资质、其既然长期从事该行业并带工人安装对安全措施亦应尽到注意，其自身对于该损害发生亦有过错，亦应承担相应的责任，本院确定谌谋定和杨书利的责任承担比例分别为50%和50%。路通公司、陈全富均明知接受转包或分包业务没有相应资质或者安全生产条件的，故应对谌谋定的合理损失承担连带赔偿责任。谌谋定主张的各项损失，其中医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费，合法有据，本院予以确认；关于护理费，谌谋定未提供护理人员误工损失证明，本院参照谌谋定护理期和一般护理人员标准酌情确定金额10800元（120元/天*90天）；关于误工费，谌谋定未提交充分证据证明其误工损失，但考虑其受伤构成伤残确有误工，另考虑其实际从业情况，本院参照误工期、纳税标准酌情确定其误工费3万元（5000元/月*6个月）；关于残疾赔偿金，谌谋定主张合法有据，本院予以支持，金额187218元；关于被扶养人生活费，根据谌谋定主张按照2017年北京城镇居民人民消费支出金额40346元计算，有误，应为93804.45元，被扶养人生活费应一并计入残疾赔偿金。关于精神损害抚慰金，合法有据，本院予以支持。综上谌谋定的合理损失为：医疗费99067.26元、住院伙食补助费1800元、营养费4500元、鉴定费3550元、护理费10800元、误工费30000元、残疾赔偿金281022.45元、精神抚慰金1万元，共计440739.71元。杨书利、陈全富、路通公司应赔偿谌谋定合理损失共计220369.855元，四舍五入合计220370元。杨书利、陈全富已支付12万元可从中抵扣。路通公司、中日友好医院经本院合法传唤无正当理由未到庭应诉，视为放弃答辩和举证质证权利，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四、第二十五、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告陈全富、杨书利、北京路通顺捷停车场管理有限公司于本判决生效之日七日内连带赔偿原告谌谋定医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计十万零三百七十元。二、驳回原告谌谋定的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8810元，6503元由原告谌谋定负担（已交纳），2307元由被告陈全富、杨书利、北京路通顺捷停车场管理有限公司负担（于本判决生效之日起七日内支付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  杨 静人民陪审员  史文军人民陪审员  罗小灵二〇一九年十一月二十七日书 记 员  辛迎雪