江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏12民终2567号上诉人（原审原告）：江苏鸿盛天启电采暖设备制造有限公司，住所地泰州市高港区临港经济园标准厂房，统一社会信用代码91321203MA1WXDP96G。法定代表人：王辉，总经理。委托诉讼代理人：鲁颖，该公司综合部主任。被上诉人（原审被告）：肖冬华，男，1973年11月4日出生，汉族，住泰州市海陵区。上诉人江苏鸿盛天启电采暖设备制造有限公司因与被上诉人肖冬华劳动争议纠纷一案，不服泰州市高港区人民法院（2019）苏1203民初1136号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，传票传唤双方当事人到庭公开进行调查、询问、质证、辩论和调解。本案现已审理终结。江苏鸿盛天启电采暖设备制造有限公司上诉请求：撤销一审判，依法改判或发回重审。诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：肖冬华虽至上诉人处工作，但其隐瞒自己开公司的事实，上诉人发现后未正式录用肖冬华，仅聘其为兼职销售人员；肖冬华在作为销售人员期间，未按相关管理制度进行工作汇报，也没有完成作为入职专职销售员的业绩，肖冬华仅凭工作证不能证明其为上诉人提供了劳动，其未与上诉人形成事实劳动关系，上诉人不应支付其订立书面劳动合同的二倍工资。被上诉人肖冬华辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。江苏鸿盛天启电采暖设备制造有限公司向一审法院起诉请求：不予支持泰州市高港区劳动人事争议仲裁委员会作出的泰高劳人仲案字[2019]第53号仲裁裁决。一审法院经审理查明：2018年9月10日肖冬华被招聘至江苏鸿盛天启电采暖设备制造有限公司，双方未签订书面劳动合同。江苏鸿盛天启电采暖设备制造有限公司招聘启事中约定的管理岗位底薪为每月4500元，销售岗位的底薪为每月3000元。工作期间，江苏鸿盛天启电采暖设备制造有限公司为肖冬华制作了工作证，该工作证显示，肖冬华的职务为管理。江苏鸿盛天启电采暖设备制造有限公司向肖冬华发送《通知》一份，载明：“鉴于你在试用期间的表现（没有完成网点任务，未能参加公司会议），试用期间未通过考核，因此公司认为你不能胜任本职岗位，不符合本公司你所在职位的录用条件；请您接到通知后，到公司人事部办理离职手续，同时，接到本通知后，可以转为公司兼职销售员，如在做公司兼职销售员期间加上在职期间三个月内完成公司销售工作任务，可以重新入职，入职时间从第一次入职算起，并补发全部工资。否则，不得以公司的名义开展任何业务活动，所造成的一切后果由你本人承担。特此通知！江苏鸿盛天启电采暖设备制造有限公司人事部2018年12月4日”，并加盖江苏鸿盛天启电采暖设备制造有限公司公章。当日肖冬华收到上述通知。后双方发生矛盾，肖冬华申请仲裁，请求裁决江苏鸿盛天启电采暖设备制造有限公司支付肖冬华2018年12月5日至2019年2月18日（2个月14天）工资计人民币10100元；支付肖冬华2018年9月10日至2019年2月18日双倍工资计人民币47400元。2019年3月19日泰州市高港区劳动人事争议仲裁委员会作出泰高劳人仲案字[2019]第53号仲裁裁决，江苏鸿盛天启电采暖设备制造有限公司自该裁决生效之日起十日内支付肖冬华未订立书面劳动合同二倍工资8100元；对肖冬华的其他仲裁请求不予支持。江苏鸿盛天启电采暖设备制造有限公司不服诉至一审法院。庭审中，肖冬华表示认可泰高劳人仲案字[2019]第53号仲裁裁决的结果。上述事实有工作牌、通知、银行交易记录、证人证言、泰高劳人仲案字[2019]第53号仲裁裁决书、当事人当庭陈述等在卷为证。一审法院认为，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。认定双方存在劳动关系可参照（一）工资支付凭证或（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中（一）（三）（四）项的有关凭证由用人单位负责举证。本案中江苏鸿盛天启电采暖设备制造有限公司与肖冬华均符合法律、法规规定的主体资格，江苏鸿盛天启电采暖设备制造有限公司向肖冬华发放工作证，2018年12月4日江苏鸿盛天启电采暖设备制造有限公司向肖冬华发出的要求肖冬华办理离职手续通知，因此双方之间符合劳动关系的构成要素，对双方存在劳动关系，一审法院予以确认。江苏鸿盛天启电采暖设备制造有限公司认为肖冬华仅是其兼职销售人员，双方并非事实劳动关系，未有充分证据加以证明，一审法院不予采信。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，肖冬华于2018年9月10日进入江苏鸿盛天启电采暖设备制造有限公司工作，至2018年12月4日收到江苏鸿盛天启电采暖设备制造有限公司要求办理离职手续的通知，双方未订立书面劳动合同，江苏鸿盛天启电采暖设备制造有限公司应当向肖冬华支付二倍工资。因双方在2018年9月10日至2018年12月4日之间存在事实劳动关系，工作证上显示江苏鸿盛天启电采暖设备制造有限公司的职务是管理，肖冬华认可招聘启示上管理为每月4500元，故肖冬华应当向江苏鸿盛天启电采暖设备制造有限公司支付的二倍工资为8100元即4500元/30天*54天。对于肖冬华主张从2018年12月5日至2019年2月18日的工资，因为肖冬华在庭审中认可仲裁中不予支持该期间工资的裁决，故一审法院予以确认。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决：一、驳回江苏鸿盛天启电采暖设备制造有限公司的诉讼请求；二、江苏鸿盛天启电采暖设备制造有限公司自本判决生效之日起十日内支付肖冬华未订立书面劳动合同二倍工资8100元；三、驳回肖冬华的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取为5元，由江苏鸿盛天启电采暖设备制造有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据，二审查明的事实与一审相同，对一审查明的事实本院予以确认。本院认为，劳动关系的认定，应该根据劳动者是否实际接受用人单位的管理、指挥或者监督，劳动者提供的劳动是否是用人单位业务的组成部分，用人单位是否向劳动者提供基本劳动条件，以及向劳动者支付报酬等因素综合认定。本案中，肖冬华于2018年9月10日进入江苏鸿盛天启电采暖设备制造有限公司工作，至2018年12月4日收到江苏鸿盛天启电采暖设备制造有限公司要求其办理离职手续的通知。在此期间，江苏鸿盛天启电采暖设备制造有限公司向肖冬华发放工作证，支付劳动报酬，肖冬华接受江苏鸿盛天启电采暖设备制造有限公司的管理，为江苏鸿盛天启电采暖设备制造有限公司提供劳动，双方在此期间存在事实劳动关系。江苏鸿盛天启电采暖设备制造有限公司因未在法律规定的期间内适时与肖冬华订立书面劳动合同，依法应当向肖冬华支付二倍工资。一审法院据此裁决江苏鸿盛天启电采暖设备制造有限公司支付肖冬华未订立书面劳动合同二倍工资，于法有据，并无不当，应予维持。上诉人人江苏鸿盛天启电采暖设备制造有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由江苏鸿盛天启电采暖设备制造有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 赵 旭审判员 缪翠玲审判员 顾春旺二〇一九年十一月二十七日书记员 陈静怡