连云港市连云区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0703民初720号原告：夏某1，男，1971年1月14日生，汉族，个体户，住连云港市连云区。委托诉讼代理人：陈华霞，江苏云港律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙召艳（系原告夏某1之妻），女，1973年7月22日生，汉族，个体户，住连云港市连云区。被告：夏某2，男，1968年6月1日生，汉族，无固定职业，住连云港市连云区。委托诉讼代理人：杨玥，江苏明智达律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡万霞（系被告夏某2之妻），女，1969年6月21日生，汉族，住连云港市连云区。第三人：张某，女，1933年3月30日生，汉族，住连云港市连云区。委托诉讼代理人：夏某4（系第三人张某之女），女，1959年10月5日生，汉族，退休工人，住连云港市连云区。第三人：夏某3，女，1953年7月12日生，汉族，住连云港市连云区。第三人：夏某4，女，1959年10月5日生，汉族，退休工人，住连云港市连云区。第三人：陶某1，男，1963年1月10日生，汉族，住连云港市连云区。第三人：陶某2，女，1987年11月4日生，汉族，住连云港市连云区。第三人：陶某3，男，1988年9月13日生，汉族，住连云港市连云区。原告夏某1与被告夏某2、第三人张某、夏某3、夏某4、陶某1、陶某2、陶某3分家析产、继承纠纷一案，本院于2019年3月20日立案后，依法适用简易程序，因案情复杂转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告夏某1及其委托诉讼代理人陈华霞、孙召艳，被告夏某2及其委托诉讼代理人杨玥、胡万霞，第三人张某委托诉讼代理人夏某4、第三人夏某4到庭参加诉讼，第三人夏某3、陶某1、陶某2、陶某3经传票传唤未到庭参加诉讼。本案依法缺席审理，现已审理终结。原告夏某1向本院提出诉讼请求：1、请求对位于连云港市连云区某某街道办事处夏庄社区居民委员会（以下简称夏庄社区）（以下简称）房产及宅基地使用权（价值1万元）进行析产，原告要求取得房产及宅基地使用权全部份额；2、判令被告承担本案诉讼费。事实与理由：原告共兄妹5人，原告为家中幼子，排行老五；被告为家中长子，排行老四；第三人张某为夏家母亲；第三人夏某3排行老大；第三人夏某4排行老二；排行老三的夏某5已经去世，第三人陶某1为夏某5配偶，第三人陶某3、陶某2分别为其子、女。原告父母亲带着五个子女居住在宅基地上的自建房屋内，1982年父亲去世。后来夏庄村委会出具宅基地权属证明时，将家庭宅基地登记在了长子被告名下。国土局依据该权属证明，将宅基地的使用权人登记为了被告。但实际宅基地为家庭户，为当时夏家大家庭共同使用，只是以被告名义登记而已。2005年被告从夏家大家庭出户，并在该村单独申请了另一宅基地（夏庄社区XX组120号，以下简称XX组120号）并已建房。按照规定，被告另立门户后，不再对原家庭宅基地享有使用权。另其名下有该村两个宅基地使用权，也违反了“一户一宅”的相关规定。原告的三个姐姐出嫁后，只有原告家庭和母亲一直居住在的房屋内。2006年原告对老宅进行了重建。在此期间，被告从未提出过任何异议。2010年1月29日母亲张某主持了分家，将老宅及房产使用权分配给了原告，自己居住在西边两间配房。综上，原告认为无论是按照农村土地政策规定，还是按照分家协议书的约定，宅基地及房产的使用权均应由原告享有，且原告对母亲也尽到了赡养和照顾义务。因宅基地使用权还登记在被告名下，原告无法为该宅基地及房产办理相关权属手续。原告多次与被告沟通要求将宅基地使用权变更，协商均无果。据此，原告为维护自身合法权益，现诉讼，恳请法院依法支持原告的诉求。原告为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据：户籍档案，连云区司法局宿城司法所出具的关于夏某1与夏某2调解的情况介绍，夏庄村6位村民（夏某6、于某、夏某7、夏某8、夏某9、夏某10）出具的情况说明，常驻人口登记表、原告户口本及身份证，张某出具的事实情况证明，分家协议书，连云区人民政府某某街道办事处信访事项处理意见书，夏某3、夏某4、陶某1、陶某2、陶某3的声明书和声明人身份信息、夏某5的户口注销证明，连云港市连云区人民政府某某街道办事处关于夏某1信访事项的情况说明，夏某8出具的情况事实说明，夏庄社区出具的证明，张某的遗嘱（复印件），视听资料等。被告夏某2辩称，夏某1指控并非事实。1982年，父亲临终前几天把家里事对我嘱咐，祖传蛇药、配药使用传授给我，要我照顾好母亲，家中房财归我所有。父亲临终那天，大姐已经出嫁，二姐、小姐去了渔湾，夏某1在上学，只有我和母亲在场，父亲交代我要照顾好母亲，房财归我所有。1992年，我已经成家立业，国土局来我家确认土地使用权，我母亲根据我父亲临终遗言告诉国土局人土地使用权归我所有，和房子归我所有。2000年，夏庄村村委会对夏庄村小楼区进行商业化买卖，我花费了10000元宅基费取得XX组120号宅基地，我房子盖好母亲跟我一起生活多年，并且母亲70岁、80岁大寿都是我一手操办。2006年，夏某1没有经过我本人同意私自非法侵占我房财，把我三间房子给拆了。当时母亲不让我去告夏某1，我不忍心让母亲伤心，顾及兄弟手足之情，就暂时没有追究。在此后年间，夏某1多次到我家无理取闹，要求我把房财过户给他，我多次退让，没想到夏某1不顾及兄弟感情把我告上法庭，我无能为力维持这份亲情。我要求根据父亲临终前遗言要回我的财产，并且把我的房子房震费给我。夏某1盖房没有任何手续，属于违建，请求法院判定。夏某1所谓2010年分家协议我不知道，我母亲从来没有同意他分家，是夏某1个人想法。母亲因我小姐夏某5离开人间，身体和精力上受到刺激，智力迷糊，年纪已高不识字。夏某1拿着司法所出具情况说明到了村委会盖章，村委会出于谨慎态度，要确认是否属实，村委会带着这份材料找到我，我提出是夏某1违建，而不是翻建。所谓一户二宅，小楼区房子属于商业买卖，不是一户二宅。我本人不接受任何调解是因为夏某1态度蛮横，一点诚意都没有。被告为证明其主张，向本院提交的证据有：连土籍证字（03-5）第3（1）-16号土地使用权证，情况证明（夏某7、夏某4、赵某），购买小区土地建房收据、结算凭证、张某的事实声明及视听资料等。第三人张某述称，把房子给夏某1。本人将房产及宅基地使用权中享有的全部份额和相关权益赠与原告夏某1。第三人夏某3未作答辩。第三人夏某4述称，父亲去世后，我一直不知道土地证是夏某2名字，而不是夏某1的名字，后来才知道土地证上的名字是夏某2。当时涉案房子是我父亲盖的，后来夏某1翻盖的，两间配房是核电站盖的，我母亲关照我涉案房子谁养着我母亲，房子就给谁，现在是夏某1养着我母亲，我母亲说把房子给夏某1。我个人意见是两个兄弟好好相处，法院公平合理地分家，请法院把事情调解好。本人将房产及宅基地使用权中享有的全部份额和相关权益赠与原告。第三人陶某1、陶某2、陶某3均未作答辩。经审理查明，原告夏某1、被告夏某2均系本案第三人张某与夏某11夫妇所生。张某与夏某11共生育子女五人，即长女夏某3、次女夏某4、三女夏某12（夏某121964年6月28日生,2009年病故）、长子夏某2、次子夏某1；夏某12与陶某1××××年结婚，共生育子女二人，即女儿陶某2、儿子陶某3。1966年张某与夏某11夫妇在原连云港市宿城人民公社东山生产队（即现XX组）建造平房五间（即现），包括堂屋三间、西屋两间。1982年夏某11病故。1983年连云港市宿城人民公社社员住宅使用证登记住户姓名为夏某2，1992年11月20日连云港市人民政府颁发的土地使用权登记证明书（以下简称土地证）登记的土地使用者为夏某2。该户土地地号为03-5-3（1）-16，用地面积191.06平方米，其中建筑占地面积83.53平方米。建筑为：堂屋，占地面积47.97平方米；西屋，占地面积35.56平方米。1976年至××××年间，夏某3、夏某4、夏某12先后出嫁，后该房屋由张某、夏某2、夏某1居住。夏某2于1992年结婚、夏某1于××××年结婚，原、被告婚后均居住在堂屋，张某居住在西屋。1999年7月，原连云港市连云区某某街道办事处夏庄村村民委员会（以下简称夏庄村委会）给予12071元危房改造费用(房震费)，对西屋进行翻建。1999年9月3日，夏某2向夏庄村村委会交付10000元小区水电配套费，取得XX组120号土地使用权。夏某2在该土地上建成楼房后，约于2001年搬出到XX组120号楼房居住。2006年9月27日，夏某1将堂屋拆除，后建成楼房，并在院内东边建造平房两间。后原告欲将土地证变更至自己名下，但因被告不同意而未果。在夏某11去世后，因其遗产没有处理，原、被告家庭为解决矛盾，于2010年1月29日，由张某主持召开分家会议，参加人有张某的弟弟张某1、第三人夏某3及其丈夫李某、第三人夏某4、第三人陶某1、原告夏某1，但夏某2拒绝参加。分家会议形成协议，内容有，老住宅归夏某1拥有，老宅土地证是夏某1的，西边两间配房张某居住一辈子，老后房子是夏某1的。夏某2拥有的土地证无效，家庭分家会议不要夏某2夫妇参加。参会人员均在分家协议上签了字。因为原告为分家问题，多次找村委会调解，故原告持该协议让夏庄村委会加盖了村委会的公章。后，该协议并未履行。原、被告又经街道、社区等单位多次调解，均未能达成协议，原告遂诉至本院。本案审理过程中，原告对其诉讼请求明确为，只要求对宅基地上所建的堂屋和西屋按评估价值进行析产，并申请对宅基地上1966年所建的堂屋和西屋进行价值评估。因堂屋已于2006年9月27日被拆除，西屋已经于1999年7月翻建，原房屋均已不存在，故堂屋鉴定参照建造时间、房屋情况相近的相邻XX组27号堂屋实体现状、西屋以现有的实体现状，房屋面积均以土地证登记的面积为本次房屋鉴定的面积，即堂屋为47.97平方米，西屋为35.56平方米，鉴定价值时点分别为堂屋拆除的时间即2006年9月27日、西屋为鉴定人员现场鉴定的时间即2019年6月26日。经鉴定机构博文房地产评估造价集团有限公司（以下简称博文评估公司）鉴定，该公司作出博文房估字（2019）第15586号房地产司法鉴定估价报告（以下简称估价报告），堂屋市场价值为1.68万元，西屋市场价值为3.29万元，共计4.97万元。对于该估价报告，被告提出异议，认为堂屋已经不存在，参照他人破旧危房鉴定不合理；鉴定的价值时点不合理，原则上应为评估委托之日，或完成估价对象现场勘查之日；关于西屋的鉴定，原西屋已经于1999年拆除，现西屋是1999年后建的，而鉴定报告是按照1966年建的标准鉴定的，并且后建西屋比原西屋面积要大十几平方米。对此，被告虽提出异议但并未要求重新鉴定。后本院委托博文评估公司补充鉴定，西屋的面积以现场勘验的38.06平方米进行鉴定，鉴定价值时点堂屋和西屋均为鉴定人员现场鉴定的时间即2019年6月26日。该公司遂作出博文房估字（2019）第22917号估价报告，堂屋市场价值为3.73万元，西屋市场价值为3.52万元，共计7.25万元。在第三次庭审中，原告提供了张某的遗嘱复印件，遗嘱内容主要有，张某抚养子女、张某给予夏某2钱款、夏某2拿走家中钱物情况。关于涉继承的内容有，老住宅原是张某与夏某11盖的五间瓦房，两间西屋被鉴定为危房，后翻建为两间平房，经儿女共同商议，张某可住到去世，去世后，两间平房归夏某1所有。老宅土地所有权属于夏某1所有，与夏某2无关。对于该遗嘱，被告不予认可。另查明，在本案审理过程中，各第三人均表示愿将其本人对房屋享有的全部份额和相关权益赠与原告。以上事实，有原、被告提供的证据，以及本院调查的有关本案诉争的宅基地的登记审批情况，宅基地相关人员出具的书面材料和分家协议书，与第三人张某、夏某4、陶某1的谈话笔录，被告夏某2夫妇领取危房款凭证，现场勘验笔录，当事人的陈述等证据在卷佐证，本院依法予以确认。本院认为，遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产，继承从被继承人死亡时开始。原告夏某1主张的涉案房屋系张某与夏某11夫妇于1966年所建造的，属其夫妻共有。本院按夫妻财产各半享有的原则确认涉案房屋的一半系夏某11的个人财产，在夏某11死亡时，成为夏某11遗产。之后在处理遗产即2010年分家时，虽然被告夏某2不予配合，但也不能剥夺其依法享有的权利。故该分家协议不产生法律效力，夏某2依法享有继承权。张某的遗嘱，同样剥夺了被告继承其父亲遗产等权利，被告对遗嘱也不予认可，且原告未能提供遗嘱原件，本院对该遗嘱不予采信。本案按法定继承处理夏某11遗产。在夏某11死亡时，其法定继承人为其妻子张某及其五个子女，本院确定该六人享有相同的继承权；而在夏某11死亡后遗产分割前，其三女夏某12死亡，夏某12继承的份额应当由其女儿陶某2、儿子陶某3继承。因第三人夏某3、夏某4、陶某2、陶某3均同意将其应继承的份额无偿赠与原告；第三人张某将其所有的财产份额和继承遗产的份额也均赠与原告，均系其真实意思表示，符合法律规定，本院予以确认。故原告所得房屋份额的十二分之十一，被告则所得房屋份额的十二分之一。因原告所得的房屋份额占比最大，现仅存的房屋西屋又不能实体分割，涉案房屋经本院委托鉴定，其市场价值为7.25万元，房屋应按折价款分割。又因原告已实际居住，故原告应将被告所得房屋份额的十二分之一的折价款6041.67元给付被告，原告取得该房屋全部份额。被告夏某2提出要求原告给付其房震费的意见，证据不足。被告所称的房震费，是夏庄村委会给予危房改造费用，且已经用于西屋翻建。故本院对被告的该辩解意见不予采纳。被告称原告建房没有手续，属于违建。对此，本院认为，原告建房是否属于违建，不属于法院审理范畴，本案不予涉理。因本案审理过程中，原告只要求对宅基地上所建的堂屋和西屋进行析产，故本案只对该房屋进行处理。综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第十七条，《中华人民共和国继承法》第二条、第三条、第五条、第十条第一款、第二款、第十三条第一款，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国继承法〉若干问题的意见》第52条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定,判决如下：一、位于连云港市连云区某某街道办事处夏庄社区居民委员会房屋[地号03-5-3（1）-16]归原告夏某1所有；二、原告夏某1于本判决生效之日起十日内给付被告夏某2在位于连云港市连云区某某街道办事处夏庄社区居民委员会房屋[地号03-5-3（1）-16]中所得份额十二分之一的折价款6041.67元。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1612元、鉴定费1750元，合计3362元，由原告承担2362元，被告1000元（因原告已预交，被告于本判决生效之日起十日将承担的款项给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费1612元，并将交款凭证一并交于本院。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，帐号：10×××94。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  金增军人民陪审员  乔 伟人民陪审员  张立华二〇一九年十一月十二日书 记 员  陈姝璇法律条文及上诉须知附录一、法律条文《中华人民共和国婚姻法》第十七条夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：(一)工资、奖金；(二)生产、经营的收益；(三)知识产权的收益；(四)继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外；(五)其他应当归共同所有的财产。夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。《中华人民共和国继承法》第二条继承从被继承人死亡时开始。第三条遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产，包括：（一）公民的收入；（二）公民的房屋、储蓄和生活用品；（三）公民的林木、牲畜和家禽；（四）公民的文物、图书资料；（五）法律允许公民所有的生产资料；（六）公民的著作权、专利权中的财产权利；（七）公民的其他合法财产。第五条继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。第十条第一款、第二款遗产按照下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母。第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。继承开始后，由第顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。第十三条第一款同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等。《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国继承法〉若干问题的意见》第52条继承开始后，继承人没有表示放弃继承，并于遗产分割前死亡的，其继承遗产的权利转移给他的合法继承人。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法求助申请或者申请司法求助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。