甘肃省庆阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）甘10民终1466号上诉人（原审被告）：西峰区张惠锋手工面馆，经营场所：甘肃省庆阳市西峰区。经营者：张惠锋，女，住甘肃省庆阳市西峰区。委托诉讼代理人：郑永芳（系张慧锋丈夫），住甘肃省西峰区。被上诉人（原审原告）：杨玉梅，女，住甘肃省庆阳市西峰区。委托诉讼代理人：孙好勋（系杨玉梅之子），住甘肃省庆阳市西峰区。被上诉人（原审被告）：中国人寿保险股份有限公司庆阳分公司，住所地：甘肃省庆阳市西峰区。负责人：陈效库，总经理。委托诉讼代理人：常徽良，男，该公司职员。上诉人西峰区张惠锋手工面馆（以下简称张惠锋面馆）与被上诉人杨玉梅、中国人寿保险股份有限公司庆阳分公司（以下简称人寿保险庆阳分公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服甘肃省庆阳市西峰区人民法院（2019）甘1002民初3467号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年10月30日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张惠锋面馆委托诉讼代理人郑永芳与被上诉人杨玉梅的委托诉讼代理人孙好勋，被上诉人人寿保险庆阳分公司委托诉讼代理人常徽良到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。张惠锋面馆上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人杨玉梅一审提出的诉讼请求。2、由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实与理由：一、一审判决认定事实不清，杨玉梅私自动用揉面机，不慎操作致使左手受伤，其主观存在过错，一审认定为上诉人承担全部过错与事实不符。一审认定保险公司已承担部分残疾赔偿金和医疗费，不再承担赔付责任属枉法裁判。二、一审法院判决错误。杨玉梅对损害发生具有过错，其应承担部分责任，杨玉梅现年66周岁，应视为丧失劳动力，不应计算误工损失，并且一审以一天145.56元标准判令上诉人赔付杨玉梅误工费错误，应当以杨玉梅在手工面馆的实际工资为准。上诉人购买了保险，保险公司应当承担全部残疾赔偿金及医疗费等费用。营养费无相关明确医嘱及证据，不应予以支持。一审法院判决护理费6695.76元超出杨玉梅诉求的5500元，违法法律基本原则。杨玉梅主张鉴定费2600元，一审判决鉴定费2678元错误。一审庭审过程中达成调解协议，一审法院未下发调解书，判决有失公允。杨玉梅辩称，一审判决认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。由于机器年久失修致使答辩人受伤，答辩人无错误，被答辩人理应承担全部责任。护理费、营养费均按照法律规定判处。一审开庭时并未达成调解协议。人寿保险庆阳分公司辩称，请求驳回上诉请求，维持原判，由被答辩人承担诉讼费用。被答辩人为员工投保的吉祥卡，从合同看出，由杨玉梅签订的保险合同，其无被答辩人的任何信息，被答辩人上诉保险公司，主体不适格，理应驳回。杨玉梅参加的意外保险，答辩人按照保险条款规定分两次将医疗费8070.49元，打到杨玉梅个人账户。伤残金1万元打入杨玉梅个人账户。我答辩人按照保险条款规定履行了义务，而被答辩人认为答辩人伤残保险应按5万元赔偿，不符合吉祥卡条款规定，按吉祥卡相应保险条款规定，伤残金赔付按投保标准对照被保险人伤残评定等级进行赔偿，本案答辩人最高赔付1万元。杨玉梅向一审法院起诉请求：1、请求判令张惠锋面馆、人寿保险庆阳分公司支付杨玉梅医疗费1818.50元、残疾赔偿金28000元、护理费5500元、伙食补助费1600元、营养费1600元、误工费30000元、鉴定费2600元，以上合计71118.5元；2、本案诉讼费用由张惠锋面馆、人寿保险庆阳分公司负担。一审庭审辩论环节增加住院期间的护理费4800元的诉讼请求。一审法院认定事实：杨玉梅于2014年5月到张惠锋面馆打工。2018年8月12日上午，杨玉梅在使用擀面机时，左手被擀面机夹伤，杨玉梅即被送往庆阳市人民医院治疗，诊断为：左手开放性外伤拌并发症。住院治疗16天，于2018年8月27日好转出院。花去医疗费9315.12元，该费用全部由张惠锋面馆的经营者张惠锋垫付。出院后，杨玉梅于2019年2月13日申请甘肃立明司法鉴定所对其伤情及护理期限进行鉴定，甘肃立明司法鉴定所经鉴定后，于2019年3月5日作出甘立明所【2019】临鉴字第9号《司法鉴定意见书》，结论为：1、被鉴定人杨玉梅因意外事故致左手压轧伤术后，左手功能受限，评定为九级伤残；2、被鉴定人杨玉梅护理期限评定为30日。杨玉梅为鉴定花费2678元。另查明，杨玉梅出院后在庆阳市人民医院为其伤情复查、治疗花费为188.5元；张惠锋面馆在人寿保险庆阳分公司为杨玉梅投保了吉祥卡保险，保险期间为2018年4月9日至2019年4月8日，意外伤害保险金额为每人50000元，意外伤害医疗保险金额每人10000元，附加住院定额给付医疗费保险金额每人5400元。2018年9月12日，人寿保险庆阳分公司根据被保险人杨玉梅的理赔申请，按照吉祥卡保险条款规定，将医疗费8070.49元经邮政储蓄银行转入杨玉梅账户，于2019年8月15日按照保险合同条款约定的残疾赔偿金标准计算后，将残疾赔偿金10000元转入杨玉梅账户；在住院期间张惠锋除垫付杨玉梅住院医疗费9315.12元外，另支付杨玉梅现金1000元。一审法院认为，杨玉梅在受张惠锋面馆的经营者张惠锋雇佣做工过程中受到人身损害，张惠锋面馆的经营者张惠锋作为雇主依法应当承担赔偿责任。张惠锋应赔偿的项目中根据保险合同约定应由人寿保险庆阳分公司直接支付给被保险人即杨玉梅的费用，即核定的医疗费及残疾赔偿金应由人寿保险庆阳分公司直接向杨玉梅支付赔偿金，其已按照约定履行，故不再承担赔付责任。关于杨玉梅请求的项目及具体赔偿额应根据本案实际结合相关法律及司法解释的规定予以合理确定。其中住院期间的医疗费已由张惠锋垫付9315.12元，再加上门诊花费188.5元，确定杨玉梅的医疗费为9503.62元，该费用中保险公司已支付给杨玉梅的8070.49元在减除188.5元后杨玉梅应退付给张惠锋7881.99元；残疾赔偿金应根据杨玉梅的伤残等级，按照2018年度甘肃省农村居民人均可支配收入8804.10元/年计算14年，为24651.48元（8804.10元/年×14年×20%），误工费按照2018年从事农业人口的年人均工资计算至定残之日的前一天，应为29403.12元（145.56元/天×202天），护理费按照住院天数和鉴定结论确定为46天，应为6695.76元（145.56元/天×46天），住院伙食补助费应以每日40元计算，为640元（40元/天×16天），营养费应以每日20元计算，为320元（20元/天×16天）,鉴定费根据杨玉梅提供的票据确定为2678元，以上合计73891.48元。上述费用中杨玉梅、人寿保险庆阳分公司已支付的费用应当予以扣减，其中残疾赔偿金中人寿保险庆阳分公司已支付杨玉梅，剩余的残疾赔偿金14651.48元应由张惠锋承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：西峰区张惠锋手工面馆的经营者张惠锋于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿杨玉梅残疾赔偿金14651.48元、误工费29403.12元、护理费6695.76元、伙食补助费640元、营养费320元、鉴定费2678元，合计54388.36元（减除杨玉梅应退付给张惠锋的医疗费7881.99元及张惠锋支付的现金1000元，实际应赔偿45506.37元）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费411元，由西峰区张惠锋手工面馆负担。二审期间上诉人提交的证据有：1、申请证人张志岚出庭作证。陈述：杨玉梅是洗碗工，月工资2100元，杨玉梅以前没有使用过揉面机。工作餐由我们后厨所以员工轮流干，做什么都可以，工作餐是我们用手揉面的，机器是做面师傅用的。2、申请证人曹莉峰出庭作证。陈述：杨玉梅是洗碗工，2018年月工资2100元，2017年月工资2000元，杨玉梅手是给员工做饭时受伤，本应用手和面，有时杨玉梅也用揉面机，老板强调不让用。经质证，杨玉梅对张志岚的证言不认可，认为杨玉梅是后厨员工，受指派操作压面机，不是揉面机，杨玉梅无数次操作压面机。对曹莉峰的证言无异议。人寿保险庆阳分公司对上述证言无异议，认为与其公司无关。经审查，本院对曹莉峰的证言予以采信，对张志岚证言中与曹莉峰证言一致的部分予以采信。二审查明事实与一审认定事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点是，1、人寿保险庆阳分公司是否完成本案赔付义务；2、对本案事故发生杨玉梅本人有无责任；3、杨玉梅误工费、护理费、营养费以及鉴定费金额认定是否准确。关于焦点1，上诉人认为杨玉梅的医疗费及残疾赔偿金均应由人寿保险庆阳分公司承担。经查阅上诉人为杨玉梅投保的吉祥卡保险条款，即《国寿绿舟意外伤害保险（2013版）利益条款》第四条，该条款对医疗费及残疾赔偿金的赔付标准具有明确约定，人寿保险庆阳分公司的赔付金额符合按该标准计算结果。关于焦点2、根据证人曹莉峰的证言，“杨玉梅手是给员工做饭时受伤，本应用手和面，有时杨玉梅也用揉面机，老板强调不让用。”上诉人对该证言无异议。故杨玉梅作为具有完全行为能力的成年人，明知揉面机的操作具有一定危险性，上诉人也强调不让使用，仍然操作致自身受伤，杨玉梅对自身损失应当承担一定责任。关于焦点3、关于误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，受害人无固定收入的，按照最近三年的平均收入计算，不能举证证明最近三年的平均收入状况的，参照受诉法院所在地相近行业上一年度职工平均工资计算。上诉人没有举证证明杨玉梅最近三年平均工资状况，其认为一审判决认定杨玉梅误工费过高没有证据支持。关于营养费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案医疗机构虽然没有明确医嘱，但根据杨玉梅的伤情，术后加强营养恢复伤情是必然情形，故一审酌情认定营养费并不违反法律规定。关于护理费。杨玉梅起诉请求判处护理费5500元，当庭增加护理费4800元，一审判处护理费6695.76元并未超过杨玉梅诉讼请求。关于鉴定费。杨玉梅起诉请求判处鉴定费2600元，一审根据提交的票据判处2678元，超过杨玉梅起诉请求，应予纠正。综上所述，上诉人的上诉理由部分成立，应予支持。原判认定事实清楚，但对杨玉梅的责任及部分损失认定不当，应予纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，第一百七十五条之规定，判决如下：一、撤销甘肃省庆阳市西峰区人民法院（2019）甘1002民初3467号民事判决；二、杨玉梅残疾赔偿金14651.48元、误工费29403.12元、护理费6695.76元、伙食补助费640元、营养费320元、鉴定费2600元，合计54310.36元，由西峰区张惠锋手工面馆的经营者张惠锋于本判决生效之日起十日内赔偿杨玉梅43448.29元（减除杨玉梅应退付给张惠锋的医疗费7881.99元及张惠锋支付的现金1000元，实际应赔偿34566.3元），其余由杨玉梅自负。三、驳回杨玉梅其他诉讼请求。一审案件受理费411元，二审案件受理费411元，共计822元，由西峰区张惠锋手工面馆负担。本判决为终审判决。审判长  盖冬梅审判员  胡光远审判员  吴容芳二〇一九年十一月二十二日书记员  郭馨阳