云南省昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0112民初11913号原告：张永，男，1965年2月11日生，住云南省昆明市西山区。委托诉讼代理人：郭余鸿，云南政通人和律师事务所律师。特别授权代理。被告：曾淑平，女，1970年2月25日生，身份证登记住址：云南省昆明市盘龙区。被告：云南东方红节能设备工程有限公司，住所：昆明市盘龙区北京路延长线国际友联16楼。法定代表人：曾淑平。统一社会信用代码：91530100709771021J。被告：刘江，男，1964年10月6日生，住云南省昆明市官渡区。委托诉讼代理人：陈洁，云南八谦律师事务所律师。特别授权代理。原告张永与被告曾淑平、云南东方红节能设备工程有限公司（以下简称：东方红公司）、刘江民间借贷纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张永及其委托诉讼代理人郭余鸿、被告刘江的委托诉讼代理人陈洁到庭参加了诉讼。被告曾淑平、东方红公司经本院依法公告送达传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告张永向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告向原告归还借款本金1000000元；2、请求判令被告向原告支付自2017年7月起至2018年10月止共计15个月以上述借款本金为基数按照月利率2%计算的期内利息及逾期利息300000元；3、请求判令被告向原告支付自2018年11月起至上述借款本息全部清偿之日止以被告未归还本金为基数按照月利率2%计算的逾期利息；4、请求判令在本案中原告为实现债权所产生的费用（包括：诉讼费、保全费、保全担保费、律师费、公告费等）由被告承担；5、请求判令第二被告对被告上述债务承担连带保证责任。事实与理由：2013年4月23日，原告、被告共同签署《借款合同》，合同约定由原告向被告提供借款1000000元，借期为一年，利息为月息2%，并由第二被告对该借款本息及费用承担连带保证责任。合同签署当天原告通过银行汇款方式将约定的1000000元借款汇至被告曾淑平的账户当中，应原告要求被告曾淑平于2014年6月23日向原告出具了借条。借款到期后由于被告无法按期归还，经原告、被告共同协商后，多次签署《借款协议》将上述借款期限延长，三方最后一次签署《借款协议》将还款时间定于2017年6月23日，第二被告对于借款展期表示同意，且仍对上述借款承担连带保证责任。原告多次同意延长借款期限，但至今被告对于上述借款依然不予归还，一拖再拖。因此，为维护原告合法权益，现依据《民事诉讼法》的规定向贵院提起诉讼，请贵院依法支持原告诉讼请求为感。被告曾淑平经本院依法公告送达起诉状副本及开庭传票，未到庭应诉，亦未向本院提交书面答辩。被告东方红公司经本院依法公告送达起诉状副本及开庭传票，未到庭应诉，亦未向本院提交书面答辩。被告刘江辩称，本案借款不是夫妻共同债务，虽然借款发生在夫妻关系存续期间，因为金额较大，借款不是用于夫妻共同生活，且被告刘江本人并没有任何承诺愿意或是为该笔借款承担责任的意思表示，不能视为夫妻共同借款。被告刘江收到起诉状后向被告曾淑平核实，被告曾淑平说在2017年9月之后经过与原告商量，通过先偿还本金的方式已经归还了160000元的本金，被告刘江认为现在的借款本金应扣减协商过归还的160000元来计算利息，因为被告刘江也是被告东方红公司的股东之一，被告曾淑平也是股东，被告刘江认为被告东方红公司提供保证是没有经过股东会决议的，违反了公司法，该担保应该是无效的保证，被告东方红公司不应承担责任。原告诉请中的保全费、律师费、公告费等没有书面约定，不应由被告承担。综上，请求法院驳回原告对被告刘江的诉讼请求，并对其他内容依法裁判。原告张永为支持其诉讼主张，向本院提交了以下证据材料：一、借款合同，欲证实原被告就借款事宜达成一致并签订借款合同明确双方权利义务。合同约定：借款本金1000000元，借款利率为月利率2%，由东方红公司及两名股东即曾淑平、刘江就上述债务承担连带保证责任。经质证，被告刘江对三性均不予认可，认为被告刘江没有任何签字，无法核实，也看不出来是被告曾淑平的签字，从笔迹看并不流畅，是描摹的，最后一页也没有加盖丙方的公章，也没有提到借款用于夫妻共同生活，也没有被告刘江要承担还款责任的意思表示。二、中国银行支付系统首付款通知、借条，欲证实原告已按照借款合同约定于2013年4月23日通过银行汇款方式向被告提供借款1000000元，被告于2014年6月23日向原告出具借条以证明收到上述借款。经质证，被告刘江对中国银行支付系统首付款通知的真实性、合法性、关联性均予以认可，但认为无法证明被告刘江应承担责任；对借条的三性不予认可，被告刘江没有签字。三、借款协议三份，欲证实因上述借款期限届满，被告无法按期归还借款，遂在原告的同意下，被告多次向原告出具借款协议，以将借款期限进行展期。经质证，被告刘江对三性均不予认可，被告刘江没有签字，无法核实。约定的利息与之前的利息也是不一样的，也没有提到需要承担律师费和保全费。四、发票、收据，欲证实原告为实现债权所支出的律师费20000元、保全费5000元以及保全担保费5200元按照借款合同约定应由被告承担。经质证，被告刘江对诉讼费、保全费三性予以认可，是否由被告承担由法院裁判；对保全担保费、律师费的真实性、合法性认可，关联性不予认可，不是必须产生的费用，不能认为是真实意思表示，后几次的协议中也没有相关的约定。五、东方红公司查询信息，欲证实被告曾淑平、刘江是东方红公司的股东。经质证，被告刘江对真实性、合法性认可，关联性及证明内容不予认可。六、委托合同，欲证实原告为实现债权支出律师费20000元。经质证，被告刘江对真实性、合法性认可，关联性不认可，不是必须产生的费用，不能认为是真实意思表示，后几次的协议中也没有相关的约定。七、银行流水，欲证实被告支付利息的情况。经质证，被告刘江对真实性、合法性、关联性均予以认可，但还款具体的明细或是金额请求法院依法裁判。被告刘江举证的款项也是可以反映的，且2018年5月31日的流水有备注是偿还本金，被告刘江认为双方约定先还本金是有依据的。对于原告张永提交的以上证据材料，被告曾淑平、东方红公司未到庭质证。被告曾淑平经本院依法公告送达举证通知（一）、举证通知书（二），未向本院提交证据材料。被告东方红公司经本院依法公告送达举证通知（一）、举证通知书（二），未向本院提交证据材料。被告刘江为支持其答辩主张，向本院提交以下证据材料：平安银行网银电子回单，欲证实2017年8月后被告曾向原告归还过180000元。经质证，原告认为只是手机截屏，对三性不予认可，双方也没有协商过先还本后付息，原告也没有证据证实。对于被告刘江提交的以上证据材料，被告曾淑平、东方红公司未到庭质证。本案受理后，原告申请证人张某出庭作证。经质证，原告对证人证言予以认可。经质证，被告刘江认为证人证言三性无法确认，证人说的情况被告刘江没有参与，不清楚是否真实，证人也说了款项是用于公司，不是用于家庭生活。对于张某所作证人证言，被告曾淑平、东方红公司未到庭质证。通过以上当事人的举证、质证，本院认为，原告提交的证据材料一，借款合同的第一、二页上加盖有骑缝章，第三页上未加盖骑缝章，且第三页上无丙方盖章，本院不予确认。原告提交的证据材料二，其中的支付系统首付款通知，具有合法性、客观性及关联性，本院予以确认，其中的借条，在无相反证据的情况下，本院予以确认。原告提交的证据材料三至证据材料七，本院对真实性予以确认。被告刘江提交的证据材料，因与原告在庭审中陈述的还款事实能够吻合，本院予以确认。本院经审理认定本案事实如下：2013年4月23日，张永向曾淑平银行账户转款1000000元，转款附言为借款。此后，张永作为出借方、曾淑平作为借款方、东方红公司（曾淑平为公司法定代表人）作为担保方先后签订了三份借款协议，三份借款协议载明的借款金额均为1000000元，均约定如借款方不能如期归还本息由担保方无条件代为偿还，承担连带责任担保。第一份借款协议载明的借款期限自2014年6月23日至2015年6月23日，约定的借款利息为年息15%。第二份借款协议载明的借款期限自2015年6月23日至2016年6月23日，利息为每月2%。第三份借款协议载明的借款期限自2016年6月23日至2017年6月23日，利息为每月2%。此外，曾淑平还于2014年6月23日向原告出具了金额为1000000元的借条一张。2018年10月30日，张永诉至本院，要求曾淑平、东方红公司承担还款责任，后又申请追加刘江为被告要求其共同承担责任。张永并在诉讼中申请财产保全支出保全费5000元，交纳保全担保费5200元。本案受理后，刘江在答辩期内提出管辖权异议，本院审理后作出裁定，驳回刘江的管辖权异议。2019年10月30日，本院依法对本案公开开庭进行了审理，曾淑平、东方红公司经本院依法公告送达传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。庭审中，张永主张其与曾淑平2013年4月23日签订借款合同，出借借款1000000元，约定的借款期限为2013年4月23日至2014年4月23日，期限届满后并通过签署借款协议的形式进行过三次续期，借期利息均是按照月利率2%的标准执行。东方红公司作为保证人提供连带责任保证。借款后的利息付至2017年6月23日。张永提交的银行交易流水显示，曾淑平于2017年8月28日向张永账户转款20000元、于2017年9月8日向张永账户转款100000元、于2018年1月23日向张永账户转款20000元、于2018年5月31日向张永账户转款20000元，并在转款附言注明“还借款本金”字样、于2018年10月16日向张永账户转款20000元，以上共计180000元。庭审中，刘江主张东方红公司提供担保未经公司股东会决议，担保无效，同时主张借款未用于家庭共同生活，其不应承担责任，同时主张其向曾淑平了解得知，2017年7月之前的利息均已付清，曾淑平之后向刘永归还的180000元为归还借款本金。另查明，工商登记显示，东方红公司为有限责任公司，公司登记股东有21名。曾淑平为该公司股东和法定代表人，持有公司20.49%的股份。本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条规定：借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。本案中，原告提交的支付系统收付款通知以及借条、借款协议已证实被告曾淑平向原告借款1000000元的事实，故本院予以确认。从最后一份借款协议的内容看，双方约定最后一次借款的借款期限截止至2017年6月23日，现期限已届满，故被告曾淑平应当向原告归还借款。需要指出的是，庭审中，被告刘江主张被告曾淑平所归还的180000元为本金，且原告提交的银行流水显示2018年5月31日被告曾淑平向原告账户转款20000元的转款附言注明“还借款本金”字样，对此，本院认为，对于180000元的还款，其中2018年5月31日的还款20000元注明为还本金，原告收款后未提出过异议，本院确认该笔款项系归还本金，但对于其余款项，并无证据证实双方约定作为归还本金处理，故不能视为归还本金。对于被告曾淑平利息支付到何时的问题，本院认为，按照谁主张、谁举证的原则，被告曾淑平对于借款后的所有利息支付情况均负有举证责任，在被告曾淑平未到庭抗辩并提交证据的情况下，原告现所提出的利息付至2017年6月23日属于对被告有利的自认，本院予以确认。此外，由于最后一份还款协议中约定的借款利息为月利率2%，故按照法律规定，逾期利率应按此标准执行。经本院核算，1000000元借款自2017年6月23日起至2018年5月31日的利息应为228666.67元[1000000元×（2%÷30天）×343天]。2018年6月1日归还本金20000元，故应以本金980000元计算之后的利息，截止至2018年10月16日最后还款日，应支付的利息为90160元[980000元×（2%÷30天）×138天]，即本案中，截止2018年10月16日，被告曾淑平应支付的利息为318826.67元（228666.67元＋90160元），扣除已付利息160000元，被告曾淑平还欠原告截止至2018年10月16日的利息158826.67元（318826.67元-160000元）。即本案中，被告曾淑平除应归还原告借款本金980000元，支付截止至2018年10月16日的利息158826.67元外，还应当以980000元为计息基数，按月利率2%的标准计算向原告支付自2018年10月17日起至还清款项之日止的利息。对于原告在诉讼过程中支出的保全费5000元、保全担保费5200元则应当由被告曾淑平承担。对于原告主张的律师费，因双方未达成过律师费如何负担的约定，加盖骑缝章的载明有律师费负担内容的借款合同被告曾淑平又未在该页上签字确认，故本院不予支持。对于原告主张的公告费，因无证据证实已实际产生了公告费，故本院不予支持。对于东方红公司在本案中应否承担责任的问题，本院认为，《中华人民共和国公司法》第十六条规定:公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。本案中，原告提交的借款协议上被告东方红公司均作为担保方在借款协议上盖章，约定承担连带责任担保。但按照法律规定，公司对股东进行担保需经股东会或者股东大会决议。现原告主张由被告东方红公司承担担保责任，系基于担保合同有效的基础之上，因此，原告应提交证据证实其在订立合同时对股东会或股东大会决议进行了审查，以此证实其属于善意的债权人。本案中，由于被告曾淑平的股权份额尚未达到三分之二，原告在庭审中又未能举证证实公司形成过股东会或股东大会决议同意对被告曾淑平的债务进行担保，故本院认定担保无效。对原告要求被告东方红公司承担担保责任的诉讼请求，本院不予支持。至于被告刘江在本案中应否承担责任的问题，本院认为，本案中，原告虽主张被告刘江承担共同还款责任，但原告并未举证证实借款用于曾淑平、刘江共同生活、共同生产经营，或者基于夫妻双方的共同意思表示，故对于原告要求被告刘江承担还款责任的诉讼请求，本院不予支持。被告曾淑平、东方红公司经本院公告送达传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院缺席审理并判决，符合法律的规定。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国公司法》第十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告曾淑平于本判决生效之日起十五日内归还原告张永借款本金980000元，并以980000元为计息基数，按月利率2%的标准计算向原告张永支付自2018年10月17日起至付清款项之日止的利息；二、由被告曾淑平于本判决生效之日起十五日内支付原告张永截止至2018年10月16日止的借款利息158826.67元；三、由被告曾淑平于本判决生效之日起十五日内支付原告张永保全费5000元；四、由被告曾淑平于本判决生效之日起十五日内支付原告张永保全担保费5200元；五、驳回原告张永对被告云南东方红节能设备工程有限公司的诉讼请求；六、驳回原告张永对被告刘江的诉讼请求；七、驳回原告张永的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16500元（已由原告张永预交），由原告张永负担1000元，由被告曾淑平负担15500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  王静波人民陪审员  姜玉芝人民陪审员  周云宽二〇一九年十一月十八日书 记 员  董 媛