北京市密云区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0118民初1261号原告：李莉，女，1956年8月17日出生，汉族，住北京市海淀区。委托诉讼代理人：李怀祖，北京清律律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋博，北京清律律师事务所律师。被告：陈吉胜，男，1971年3月20日出生，汉族，住北京市密云区。被告：北京蓝风家禽养殖有限公司，住所地北京市密云区不老屯镇不老屯村东。统一社会信用代码91110228754671919T。法定代表人：陈吉胜，总经理。第三人：北京金邦卓瑞科技发展中心（有限合伙），住所地北京市密云区滨河路46号文锦大厦北楼二层220室-27（不老屯镇集中办公区）。统一社会信用代码91110228MA006H225L。法定代表人：陈吉胜，执行事务合伙人。原告李莉与被告陈吉胜、北京蓝风家禽养殖有限公司（以下简称北京蓝风公司）、第三人北京金邦卓瑞科技发展中心（有限合伙）（以下简称金邦卓瑞中心）合同纠纷一案，本院于2019年1月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李莉的委托诉讼代理人李怀祖到庭参加诉讼，被告陈吉胜、北京蓝风公司及第三人金邦卓瑞中心经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼,本院对本案依法进行缺席审理，现已审理终结。李莉向本院提出诉讼请求：1.判决解除李莉与陈吉胜、北京蓝风公司签订的《投资协议》；2.判决被告陈吉胜立即返还投资款本金60万元及利息（以60万元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率标准，自2016年9月1日起计算至实际还款之日止）；3.判决二被告承担本案诉讼费用。事实和理由：北京蓝风公司是专业从事家禽养殖的公司，陈吉胜是北京蓝风公司的法定代表人及实际控制人。2016年7月4日，李莉（乙方）、陈吉胜（丙方）、北京蓝风公司（甲方）签订《投资协议》，约定李莉拟对北京蓝风公司进行投资。具体的投资方式为李莉、陈吉胜以及其他投资人共同出资设立一家有限合伙企业，并由合伙企业对北京蓝风公司进行增资。《投资协议》约定陈吉胜担任拟设立合伙企业的普通合伙人，2016年8月31日，李莉按照陈吉胜指示将出资款60万元支付给第三人金邦卓瑞中心，该第三人的执行事务合伙人亦为陈吉胜。《投资协议》签订后，李莉依约履行了出资义务，但陈吉胜未按照约定设立有限合伙企业，北京蓝风公司自2016年7月26日起多次进行股权变更，但均与《投资协议》无关。李莉认为，陈吉胜未按照合同约定设立合伙企业并通过增资的方式成为北京蓝风公司股东的行为，已构成根本违约。现《投资协议》已不具备履行的条件，应予解除。李莉多次与陈吉胜协商返还出资款事宜，陈吉胜无故一直推脱。李莉无奈诉至法院，请法院判如所请。陈吉胜、北京蓝风公司未作答辩。金邦卓瑞中心未作陈述。本院经审理认定事实如下：2016年7月4日，北京蓝风公司（甲方）、李莉（乙方）、陈吉胜（丙方）签订《投资协议》。协议载明的主要内容有：“……乙方拟对北京蓝风公司进行投资，具体投资方式为乙方、丙方以及其他投资人共同出资设立一家有限合伙企业，并由有限合伙企业对北京蓝风公司进行增资。增资完成后，乙方作为有限合伙企业的有限合伙人，间接持有北京蓝风公司股权。现甲、乙、丙经协商，就上述投资事项达成如下协议：一、乙方将以缴纳现金的方式成为有限合伙企业的有限合伙人，乙方对有限合伙企业认缴出资额为600000元，出资款于2016年9月10日前汇入到北京金邦卓瑞科技发展中心（有限合伙）北京农商银行的账号×××。二、有限合伙企业设立完成且全体合伙人全额缴纳出资后，有限合伙企业将按甲方估值2.0亿元人民币的价格对甲方一次性进行增资（有限合伙企业全体合伙人本次缴纳的全部出资都将用于增资，具体增资金额待定），增资溢价部分将计入北京蓝风公司资本公积。增资完成后，乙方持有的有限合伙企业财产份额将对应北京蓝风公司股权0.3%。三、乙方同意由丙方担任有限合伙企业的普通合伙人，执行合伙企业事务，并且同意在未来签署的有限合伙协议中约定：由丙方作为普通合伙人代有限合伙企业履行有限合伙企业持有北京蓝风公司股权的股东会表决权。五、未来若乙方希望退出投资，乙方可通过：（1）转让有限合伙企业财产份额的方式；（2）要求有限合伙企业减持乙方拥有的有限合伙企业份额对应的北京蓝风公司股权，在将相关收益分配给乙方，然后乙方以退伙的方式完成投资退出。七、甲、乙、丙三方约定，本框架协议中乙方的投资价格及条件仅限于甲方股改之前有效（暂定于2016年7月15日前有效），若甲方股改之后或错过约定时间，乙方投资事宜需要重新商定。2016年8月31日，李莉通过其中国工商银行的网上银行向北京金邦卓瑞科技发展中心（有限合伙）的北京农商银行的账号进行过两次汇款，每次300000元，共计600000元。同日，北京金邦卓瑞科技发展中心（有限合伙）通过转账的方式分两次将上述款项转账至北京蓝风公司在北京农商银行季庄支行的xxx的账号中。2016年7月4日，北京蓝风公司的股东和注册资本分别为：陈吉胜583万、李俊生250万、李晓祥43.84万、朱敬平27.12万。2016年7月4日至今，北京蓝风公司又分别于2016年7月26日、2016年8月3日、2016年8月11日、2016年10月13日进行过四次股权变更。股东依次增加了北京金邦卓盛科技发展中心（有限合伙）、北京金邦卓越科技发展中心（有限合伙）、北京金邦盛源科技发展中心（有限合伙）、北京海科担投资管理中心（有限合伙）。经本院查询，北京金邦卓盛科技发展中心（有限合伙）和北京金邦卓越科技发展中心（有限合伙）的成立日期为2016年5月11日，北京金邦盛源科技发展中心（有限合伙）的成立日期为2016年4月20日，北京海科担投资管理中心（有限合伙）的成立日期为2016年8月19日，上述四家公司的登记股东均没有李莉。以上事实，有《投资协议》、汇款明细、工商档案材料以及当事人陈述在案佐证。本院认为：当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，被告陈吉胜、北京蓝风公司，第三人金邦卓瑞中心经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼,视为其放弃答辩和质证的诉讼权利。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照协议约定履行自己的义务。《投资协议》是李莉、陈吉胜、北京蓝风公司的真实意思表示，其内容亦不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，各方应当依约履行协议义务。李莉依协议将出资款汇入到指定账户中，已完成协议义务，陈吉胜理应按照协议完成履行出资、设立有限合伙企业、执行有限合伙企业事务对北京蓝风公司进行增资等义务，从而使得李莉通过持有有限合伙企业的份额而间接持有北京蓝风公司股权的协议目的得以实现。现陈吉胜未履行上述义务，致使协议目的已经不能实现，故对李莉要求解除三方签订的《投资协议》的诉讼请求，本院予以支持。当事人一方主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。李莉未向本院主张起诉前曾向陈吉胜、北京蓝风公司发出过解除协议通知，在本案起诉时其才主张解除协议。故李莉主张解除协议的意思表示到达陈吉胜、北京蓝风公司的时间应为本案公告起诉状副本期满之日即为2019年5月27日。因此，本院认定投资协议解除的时间为2019年5月27日。对于李莉要求陈吉胜返还投资款的诉讼请求。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。按照协议约定，李莉将投资款汇入到第三人金邦卓瑞中心账户中，陈吉胜作为金邦卓瑞中心的执行事务合伙人，应当将上述款项用于设立有限合伙企业，但陈吉胜直接将上述款项打入北京蓝风公司的银行账户，未实际设立有限合伙企业，未执行有限合伙企业事务对北京蓝风公司进行增资，应当承担返还责任。故对李莉要求陈吉胜返还投资款的诉讼请求，本院予以支持。对于李莉要求陈吉胜支付2016年9月1日起至实际还款之日止的利息的诉讼请求。在协议尚未解除之前，李莉主张利息损失，无协议和法律依据，本院不予支持。对协议解除之后的利息损失，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条第四项、第九十六条第一款、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、李莉、陈吉胜、北京蓝风家禽养殖有限公司于二〇一六年七月四日签订的《投资协议》于二○一九年五月二十七日解除；二、陈吉胜于本判决生效之日起七日内向李莉返还投资款六十万元并支付相应利息（以六十万元为基数，自二○一九年五月二十八日起至实际给付之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算）；三、驳回李莉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费九千八百元，公告费五百六十元，均由被告陈吉胜负担（于本判决书生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  韦培成人民陪审员  赵书芹人民陪审员  马炳蔚二〇一九年十一月十九日书 记 员  张 蕾