河南省新密市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0183民初6318号原告（反诉被告）：河南强耐新材股份有限公司,住所地河南省焦作市武陟县产业集聚区工业路018号,统一社会信用代码91410823599125108X。法定代表人：王文战，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：马泽华，男，出生于1992年8月21日，汉族，住河南省博爱县，系该公司员工。委托诉讼代理人：王煜烜，河南华云律师事务所律师。被告（反诉原告）：郑州唐姆节能科技有限公司，住所地新密市超化镇杏树岗村15组，统一社会信用代码91410183L555257558。法定代表人：阎梅菊，该公司执行董事。委托诉讼代理人：郝明，北京市京师律师事务所律师。原告河南强耐新材股份有限公司（以下简称强耐公司）与被告郑州唐姆节能科技有限公司（以下简称唐姆公司）、合同纠纷一案，本院于2019年8月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告河南强耐新材股份有限公司的委托诉讼代理人马泽华、王煜烜到庭参加诉讼，被告郑州唐姆节能科技有限公司的委托诉讼代理人郝明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）河南强耐新材股份有限公司向本院提出诉讼请求：1.解除原被告于2018年10月11日所签订的《粘接剂系列产品定向销售合同书》；2.判令被告支付所欠原告货款263273.37元及违约金，违约金自2019年2月7日起，按照日0.1%的标准计算至实际付清货款之日止，暂计算至2019年7月6日，为39491元。3.判令被告将原告库存产的粘接剂成品清场，并支付相应货款16099.1元；4.判令被告承担因违约导致的原告生产成本增加共计30398.66元。5.判令被告将原告为双方合作购买的“唐姆专用沙”处理，并支付相应金额81225.8元。6.由被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2018年10月11日，原告与被告签订《粘接剂系列产品定向合同书》一份，由被告委托原告生产“唐姆”品牌粘接剂系列产品。根据合同约定，被告提供生产配方、添加剂、包装袋以及原材料质量标准要求；原告根据被告指定的沙子采购标准和采购地购买生产唐姆品牌产品专用沙，并按照被告要求生产配料；同时，原告依被告制定、提供的生产计划、订单和周期，以及唐姆强耐工作微信群中的安排进行生产、发货。双方于每月1-5号对账，对账确认后被告应在一周内付清上月所有费用；如逾期支付，则每日须按应付总金额的0.1%向原告支付违约金；逾期半个月以上的，原告有权单方终止合同，并要求被告赔偿损失。合同签订后，原告依约履行了采购、生产和发货等义务。2018年12月6日，经原被告双方核对确认，原告2018年11月份合计向被告发货532.22吨，价款合计228674.64元。根据合同约定，被告应于2018年12月13日钱付清价款，但被告仅在2018年12月18日至2019年1月7日期间分6次支付给原告190000元，即2018年11月份的货款被告拖欠38674.64元。为了原被告双方的合作，原告2018年12月份继续为被告加工产品。2019年1月8日，经原被告双方核对确认，原告2018年12月份共向被告发货477.9吨，价款合计215702.86元；2018年1月份，原告又向被告发货19.7吨，价款合计8895.87元。上述两月货款，被告均未支付，连同2018年11月未付部分，被告目前已欠原告货款263273.37元，且原告至今仍库存代被告生产的成品46.52吨，货物价值16171.42元。此外，原告按被告指定的采购标准和采购地，所专门购买的“唐姆专用沙”合计1431.76吨，后为生产唐姆品牌产品共使用617.66吨。但因被告拒不履行义务，导致剩余的810.72吨，“唐姆专用沙”无法为被告加工使用，且长期占用原告料仓，严重影响原告正常生产经营，故原告不得不将单价过高的“唐姆专用沙”用于自产产品之中，由此造成原告产品成本增加。此期间，原告共使用“唐姆专用沙”416.42吨，单价为206元每吨，较原告原来使用的133元每吨的天然砂每吨高出73元，原告成本合计增加30398.66元。至起诉之日，原告仍库存“唐姆专用沙”397.68吨，价值金额81922.08元。被告（反诉原告）唐姆公司辩称，针对强耐公司的第一项诉讼请求，唐姆公司表示同意。针对强耐公司的第二项诉讼请求，唐姆公司认可尚欠货款263273.37元，但不认可应支付违约金，理由如下：因在2019年2月之后，强耐公司在唐姆公司下订单后不再予以供货，双方就合同的履行发生争议，在强耐公司明确不予供货，也不返还尚存的唐姆公司提供的母料及成品包装的情况下，唐姆公司积极与强耐公司协商，使得双方重新回到合同履行的轨迹上来，但强耐公司明确拒绝，才造成货款无法予以结算的客观现状，据此，不同意支付违约金。并且即时按照合同约定，违约金的计算起始时间也应为2019年2月13日。针对强耐公司的第三、四、五项诉讼请求，唐姆公司不予认可。理由如下：唐姆公司不认可强耐公司主张的事实存在，不认可其真实性，即使客观存在，也是由于强耐公司的故意造成的损失，这些损失完全可以避免，是由于强耐公司的原因增加的损失，即使唐姆公司有迟延付款的情况，也不是强耐公司可以增加损失的理由，唐姆公司可以不追究强耐公司拒绝供货，给唐姆公司造成损失的责任，但是唐姆公司也不能认可强耐公司故意扩大增加损失的责任。被告（反诉原告）郑州唐姆节能科技有限公司向本院提出反诉请求：1.判令被反诉人返还反诉人母料（瓷砖粘接剂小料168袋、唐姆920小料1袋）及包装袋（6876个）或者向原告支付折价款予以补偿，折价款为41421元；2.判令被反诉人向反诉人交付金额为8895.87元的增值税专用发票。事实与理由：反诉人与被反诉人双方于2018年10月11日签订《粘接剂系列产品定向销售合同书》，依据合同约定，被反诉人为反诉人生产“唐姆”品牌粘接剂系列产品，反诉人提供母料和产品包装物，合同履行过程中，双方发生争议，被反诉人既不为反诉人生产产品，又不返还未用于生产并结余的母料和产品包装物，并且尚有金额为8895.87元的增值税专用发票没有为其开具，也没有向反诉人交付，为维护反诉人的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求支持其诉请。原告（反诉被告）河南强耐新材股份有限公司针对反诉辩称，1、目前反诉被告仍库存原告瓷砖粘接剂小料167.5袋、唐姆920小料1袋及包装袋6582个，上述母料和包装袋双方终止或解除合同后可以返还于反诉原告。2、有关反诉状中“（反诉）被告既不为（反诉）原告生产产品，又不返还为用于生产并结余的母料和产品包装物”的陈述不符事实，因反诉被告至今仍库存有生产的成品，且双方暂停合作的根本原因在于反诉原告拖欠大量货款不予支付，故对其在反诉状中的上述说法不予认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：强耐公司（合同乙方）与唐姆公司（合同甲方）2018年10月10日签订《粘接剂系列产品定向合同书》一份，合同约定：“……1、甲方愿意常年提供生产订单给乙方生产。2、乙方利用其及其设备和厂房，为甲方生产唐姆品牌粘接剂系列产品。3、加工费标准由双方共同协商决定。4、订单量和产量由双方共同协商确定……二、甲方的权利与义务。1、甲方提供生产配比、包装袋和原材料质量标准要求，乙方应严格按照甲方要求进行配料生产；乙方所用原材料需经过甲方确认无误后方可生产，且生产所用原材料必须和甲方确认样品保持一致……2、甲方有权要求乙方根据客户订单要求进行生产排程，必要时须插单满足客户需求，乙方必须按订单要求的交货期按时交货。3、甲方有权要求乙方按照甲方确定的质量标准和交货期按计划、按时、按质、按量完成生产任务……6、甲方须按照确认的生产费用及材料费标准，按照本合同约定的时间支付相应的生产费用。如逾期支付乙方生产费用每天按照总金额的0.1%支付给乙方作为违约金，逾期半个月以上，乙方有权单方终止合同，根据所属性质甲方赔偿乙方相应损失。7、当乙方现场因设备、人员等原因不能满足客户需求时，要提前一周通知甲方，甲方可以协助乙方处理好客户需求，但乙方须在能力范围内及时完成合格产品交付。三、乙方的权利与义务。1、乙方有权要求甲方指定月度生产计划，按照事前确定的订单计划，提前七天向乙方提供生产订单，以便乙方统筹生产计划……四、结算方式。1、月结：每月1-5号对账，对账确认后一周内付清上月所有生产费用。2、乙方向甲方结算生产费用标准确认单价为含税价格，并开具相应的生产费用增值税发票，如有其他情况，可签订补充协议进行补充。3、专用发票的开具时间为每月6-13日……七、违约责任……6、甲方不能按照本合同约定支付生产加工、原材料等费用，乙方有权拒绝出货。两个月内仍无法正常支付的，乙方有权终止本合同，并有权自行处置已生产入库货品或在线半成品，甲方还须赔偿乙方由此造成的损失……十二、其他约定……2本协议有效期于2018年10月11日至2019年10月10日……”唐姆公司尚欠强耐公司货款263273.37元无异议。强耐公司于2019年2月25日向唐姆公司提供的微信记录载明：“小料：920:1袋，瓷砖粘接剂：168袋，包装袋910:2517个，920:55个、919:4个，瓷砖粘接剂：4140个。”2019年2月27日向唐姆公司提供的微信信息载明：“910:2517,920:55，瓷砖粘接剂：4300。”本院认为，原被告签订的《粘接剂系列产品定向合同书》合法有效，对双方具有约束力，应当全面履行。强耐公司在本诉中提出要求解除案涉合同，唐姆公司当庭同意，本院对此予以确认，即案涉合同于2019年9月18日予以解除。合同解除后，没有履行的不再履行，已经履行的部分予以清算。唐姆公司对尚欠强耐公司货款263273.37元的事实无异议，本院予以确认。关于强耐公司要求唐姆公司支付逾期付款违约金的诉讼请求。本院认为，案涉合同约定了逾期付款违约金，根据合同约定双方每月1-5日对账，对账确认后一周内付清上月的生产费用，即应自2019年2月13日起计算迟延履行违约金。案涉合同迟延履行金为日利率0.1%明显过高，根据公平原则，本院予以调整至年利率24%为宜。关于强耐公司要求被告将库存粘接剂成品清偿并支付相应货款，判决唐姆公司赔偿违约导致生产成本增加损失及要求唐姆公司清理“唐姆专用沙”并支付相应金额三项诉讼请求。本院认为，案涉合同明确约定强耐公司应按照双方确认的订单生产，且强耐公司亦认可所有的订单都在“唐姆强耐微信工作群”中发送，即强耐公司应按照唐姆公司的指令进行生产。故强耐公司在接到唐姆公司生产指令前为生产准备原材料、提前备货的行为仅属于其内部生产管理活动，此时准备原料及备货的多少与其自身的生产运营经验、库存管理水平密切相关，相应商业风险亦应由其承担。强耐公司作为商事主体，在签订合同及履行合同时应当对商业风险进行充分判断。强耐公司明知履行案涉合同时有必要提前备货，但却并未根据案涉合同项下的权利要求唐姆公司指定月度生产计划以提高生产的预见性，这是造成本诉第三、四、五项诉请所列损失的根本原因。故对强耐公司本诉第三、四、五项诉讼请求，本院不予支持。关于反诉原告唐姆公司的第一项诉讼请求，本院认为，根据微信聊天记录，强耐公司处尚存有唐姆公司瓷砖粘接剂小料168袋，唐姆920小料1袋及包装袋6872个（2517+55+4300）。而强耐公司庭审中核对后认可的数量为库存原告瓷砖粘接剂小料167.5袋、唐姆920小料1袋及包装袋6582个。考虑到双方聊天记录中强耐公司已明确此数字系“大致查了一下，可能会有点小误差”，加之月底盘点数据未必能达到最终清算所要求的精准程度，且被告自认数字的误差亦在合理区间范围内，本院对该诉讼请求在反诉被告的自认范围内予以支持。关于唐姆公司要求强耐公司交付金额为8895.87元增值税发票的诉讼请求，强耐公司表示须先付款再开票，本院认为，本案为买卖合同纠纷，强耐公司的主义务为交付货物，从义务为开具发票；唐姆公司的主义务为支付货款。在强耐公司已经履行完主义务的情况下，唐姆公司应当进行主给付义务的对待给付。另外，案涉合同并未约定付款与交付发票的履行顺序，强耐公司行使同时履行抗辩权，本院亦应对此辩解意见予以采纳。故强耐公司可在唐姆公司支付完毕货款后向其交付相应增值税发票。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十六条、第九十三条、第九十七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十二条之规定，判决如下：一、确认河南强耐新材股份有限公司与郑州唐姆节能科技有限公司签订的案涉《粘接剂系列产品定向合同书》于2019年9月18日予以解除；二、郑州唐姆节能科技有限公司于本判决生效后十日内向河南强耐新材股份有限公司支付货款263273.37元及违约金（违约金以263273.37元为基数，按照年利率24%计算，自2019年2月13日起至货款全部清偿之日止）；三、河南强耐新材股份有限公司于本判决生效后十五日内向郑州唐姆节能科技有限公司返还瓷砖粘接剂小料167.5袋、唐姆920小料1袋及包装袋6582个；四、河南强耐新材股份有限公司于郑州唐姆节能科技有限公司付清本判决第二项货款（263273.37元）后三日内，向郑州唐姆节能科技有限公司交付金额为8895.87元的增值税专用发票；五、驳回原告（反诉被告）河南强耐新材股份有限公司的其他诉讼请求；六、驳回被告（反诉原告）郑州唐姆节能科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费3879元，由原告（反诉被告）河南强耐新材股份有限公司负担1551元，被告（反诉原告）郑州唐姆节能科技有限公司负担2328元；本案反诉受理费,836元，由被告（反诉原告）郑州唐姆节能科技有限公司负担418元，原告（反诉被告）河南强耐新材股份有限公司负担418元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  郑佳佳二〇一九年十一月十二日书记员  谢 震