山东省安丘市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0784民初3948号 原告：山东多成工程机械有限公司。住所地：安丘市兴安路与潍徐南路交叉路口东北角蓝星国际商务大厦607室。 法定代表人：刘守显，总经理。 委托诉讼代理人：周增坤，山东国宗（安丘）律师事务所律师。 被告：董金文，男，1993年2月10日出生，汉族，居民，住安丘市。 被告：刘小鹏，男，1988年6月19日出生，汉族，居民，住安丘市。 原告山东多成工程机械有限公司与被告董金文、刘小鹏买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告山东多成工程机械有限公司委托代理人周增坤，被告董金文到庭参加诉讼。被告刘小鹏经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告山东多成工程机械有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告董金文、刘小鹏向原告连带支付挖掘机使用费及违约金等共计100万元；2、确认整机编号为XUG00759PHKA02154、XUGA2001KKKA05409、XCMG10150JBCR1872挖掘机三台所有权归原告所有；3、诉讼费、保全费被告承担。事实与理由：二被告系亲戚关系，2017年11月6日，被告董金文以分期付款方式向原告购买徐工XE75D挖掘机一台，整机编号为XUG00759PHKA02154（发动机号CHG2080），由被告刘小鹏提供担保；后被告董金文又于2019年3月25日和2019年4月2日分别以分期付款方式，购买原告徐工XE200DA（整机编号为XUGA2001KKKA05409，发动机号为90078261）和XE150（整机编号为XCMG10150JBCR1872，发动机号为26482801）挖掘机两台，仍由被告刘小鹏提供担保。合同签订后，原告按约向被告董金文交付了合格挖掘机，但二被告未依照约定履行付款义务。上述三台挖掘机买卖合同签订时，均约定被告在付清全部货款及相关费用之前设备的所有权属于原告所有，至原告起诉时同被告尚欠原告挖掘机款80多万元未还清，而且被告也不向原告提供挖掘机的具体地方。被告严重违反合同约定，给原告造成了巨额经济损失，为维护原告合法权益，故诉来本院，望判如所请。 被告董金文辩称，被告刘小鹏系其姐夫，因信用问题无法出面购买挖掘机，就找其出面顶名购买，中间的过程其都不知道。XE150挖掘机没见过，合同也没签过。 被告刘小鹏未答辩。 本院经审理认定事实如下：2017年11月6日，原告与被告董金文签订《买卖合同》一份，约定:原告山东多成工程机械有限公司为甲方，被告董金文为乙方，被告刘小鹏为丙方(担保方)；第一条设备名称、规格型号、数量及金额，乙方购买甲方液压挖掘机一台，规格型号为XE75D，整机编号为XUG00759PHKA02154，发动机编号为CHG2080，总价款为350000元；……；第三条付款方式及时间，乙方采用分期付款方式购买该机械设备，乙方于2017年11月6日支付购机定金0元，首付40000元（不含定金），剩余货款310000元由乙方按照还款清单的约定分期支付。双方办理机械设备的交付手续后，定金无息转为购机款；……；第四条货物的交付、验收及运输方式，…验收标准：甲乙双方依据生产厂家的设备质量标准验收；乙方对货物质量等有异议，应在现场验收时提出，若未提出异议，则视为验收合格，并且甲方所供设备符合乙方要求及本合同约定，设备交付情况以双方共同出具的验收交付报告为准；……；第五条标的物的所有权1、在乙方付清全部货款及其他相关费用之前，本合同约定的机械设备的所有权归甲方所有，乙方在使用过程中有义务对标的物的安全、维修、保养负责，保持良好的使用状态，并且在未取得甲方书面同意之前，乙方不得对标的物进行任何的改动、拆卸、赠与、转让、出售、出租、联营、抵押或抵偿对外债务等行为……；第六条担保条款1、丙方作为乙方的连带担保方，对本合同及与本合同履行相关的其他协议中约定的乙方责任和义务承担连带担保责任，担保范围包括但不限于货款、利息及其他相关费用、违约金、甲方收回机械设备所发生的拖车费等一切费用、以及甲方为实现本合同债权所需的一切费用；丙方的担保期间为本合同履行之日起至本合同约定的最后一笔还款时间到期后五个整年度……；第七条本合同履行期间，发生下列情形之一，视为乙方未付货款全部到期，乙方应立即付清全部货款、利息及其他相关费用：1、乙方未按本合同约定及时、足额支付剩余未付货款项中的任何一期的……；第八条违约责任1、乙方应当按照本合同及与本合同履行相关的补充协议约定，履行乙方的义务和责任，包括但不限于按时足额支付货款、利息及其他相关费用，否则视为乙方违约。乙方存在违约行为时，甲方有权单方解除本合同及相关补充协议，并按照合同及补充协议约定追究乙方的违约责任，丙方对此承担连带责任。2、若因乙方存在未按时足额支付货款、利息及其他相关费用等违约行为，则甲方有权在事先不通知乙方的情况下将该设备收回，因收回设备给乙方与乙方有关的第三人造成的损失和影响，由乙方自行承担，与甲方无关。……若乙方在甲方收回该机械设备后30日内，没有与甲方达成所有权转移协议或者合同继续履行协议，则视为乙方不再购买该设备，甲方有权将该机械设备公开拍卖变卖，或者另行出售于他人，则无需再通知乙方，也无需再征得乙方的认可和同意。在该种情况下，乙方已经支付的货款、利息及其他费用等全部抵作机械设备的使用费。乙方须自收到挖掘机之日起至甲方收回之日止，按照每日2000元向甲方支付机械设备使用费，乙方已经支付的贷款、利息及其他费用等全部抵作该机械设备的使用费，不现退还乙方。……同时，甲方有权要求乙方承担违约金（每日按合同机械设备总价款的0.5%计算或按机械设备总价款的30%计算）……3、若因乙方存在未按时足额支付货款、利息及其他相关费用等的相关违约行为，甲方可以选择按照本合同第八条第2款的约定处理，也可以选择要求乙方立即偿还剩余的全部货款、利息及其他费用、甲方有权要求乙方承担违约金、甲方实现债权所发生的一切费用……4、甲方为实现债权所需的一切费用（包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、差旅费等）全部由乙方承担。丙方作为连带保证人对乙方应当承担的违约责任、损失及上述实现债权的费用负连带清偿责任……；第十一条其他约定事项：……3、乙方每月需支付的货款为8620元，支付时间为每月的20日之前。被告董金文及刘小鹏分别在合同落款乙方及丙方处签字并捺印。 该合同附《工程机械设备交接验收单》载明的车型、数量、出厂编号、发动机号与上述合同约定一致，并有被告董金文签字并捺手印确认，时间为2017年11月6日；附《分期货款交纳表》载明：乙方及其共同购买人自乙方向甲方交付购机款起，按下述还款日期归还甲方所有购机款项，2017年12月20日至2020年11月20日，每月的20日前付款8620元，共计36期310320元。被告董金文同意该还款方式并在该交纳表上签字且捺手印，时间为2017年11月6日。 合同签订后，原告按约定向被告董金文交付挖掘机，至起诉之日，被告董金文共付货款124100元，余款未付，且该挖掘机下落不明。 另查明，2019年3月25日，被告董金文与原告签订《买卖合同》，采取定期付款方式购买原告徐工XE200DA（整机编号为XUGA2001KKKA05409，发动机号为90078261）挖掘机一台，被告刘小鹏提供担保。双方约定XE200DA挖掘机总价款为720000元，被告董金文于2019年3月25日交纳首付款144000元，余款576000元附《分期货款交纳表》，该表载明：乙方及其共同购买人自乙方向甲方交付购机款起，按下述还款日期归还甲方所有购机款项，2019年6月25日至2022年5月25日，每月的25日前付款16000元，共计36期576000元。被告董金文同意该还款方式并在该交纳表上签字且捺手印，时间为2019年3月25日。合同签订后，原告按约定向被告董金文交付挖掘机，至起诉之日，被告董金文仅交付XE200DA挖掘机首付款114000元，余款未付。原告于2019年8月9日将该挖掘机予以查封。 再查明，2019年4月2日，被告董金文再次与原告签订《买卖合同》，采取定期付款方式购买原告徐工XE150D（整机编号为XCMG10150JBCR1872，发动机号为26482801）挖掘机一台，被告刘小鹏提供担保。双方约定挖掘机总价款为250000元，被告董金文于2019年4月2日交纳首付款50000元，余款200000元附《分期货款交纳表》，该表载明：乙方及其共同购买人自乙方向甲方交付购机款起，按下述还款日期归还甲方所有购机款项，2019年5月20日至2020年12月20日，每月支付10000元，共计20期200000元。被告董金文同意该还款方式并在该交纳表上签字且捺手印，时间为2019年4月2日。合同签订后，原告按约定向被告董金文交付挖掘机，至起诉之日，被告董金文仅交付XE200DA挖掘机首付款20000元，余款未付，后被告不按期支付货款，该挖掘机下落不明。 后二份合同约定其他事项同第一次买卖合同格式条款。 庭审中，原告变更诉讼请求，要求二被告支付XE75D挖掘机、XE150D挖掘机剩余货款225900元、230000元，并支付30%的违约金67770元、69000元；请求判决XE200DA挖掘机归原告所有，二被告按合同约定每日2000元支付挖掘机占用期间的使用费用306000元，并支付违约金101330元。 本院认为，原告与被告董金文之间签订的买卖合同是双方当事人的真实意思表示，且不违背法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，应受法律保护，双方均应按照合同约定全面履行相应的义务。原告按约履行了合同义务，被告董金文理应按约向原告支付货款，否则构成违约，应当承担违约责任。 因合同约定，被告董金文在付清全部货款前，挖掘机所有权为原告所有，故原告主张XE200DA型整机编号为XUGA2001KKKA05409、发动机号为90078261的挖掘机所有权归原告所有，依法应予支持。因被告董金文未按时支付XE200DA型挖掘机款，原告要求解除合同，返还挖掘机，支付使用费用及违约金，正当合理，本院予以支持。合同中约定，“乙方须自收到挖掘机之日起至甲方收回之日止，按照每日2000元向甲方支付机械设备使用费，乙方已经支付的贷款、利息及其他费用等全部抵作该机械设备的使用费，不现退还乙方。……同时，甲方有权要求乙方承担违约金（每日按合同机械设备总价款的0.5%计算或按机械设备总价款的30%计算）”。买方违约时，卖方有权单方解除合同，买方已支付的货款、利息及其他费用等全部抵作该机械设备的使用费，不再退还，同时卖方有权按合同设备总价款的30%向买方要求支付违约金。根据《中华人民共和国合同法》第一百六十七条第二款“出卖人解除合同的，可以向买受人要求支付该标的物的使用费”的规定，被告董金文占有并使用涉案设备的时间为2019年3月25日至2019年10月25日，共210天，故每天的使用费应为306000元（2000元＼天×210天），扣除被告董金文已经支付的114000元货款，尚欠使用费为306000元。原告主张101330元违约金，并未超出双方约定，应予支持。 因XE75D挖掘机、XE150D挖掘机下落不明，原告主张二被告继续履行合同，支付剩余挖掘机款，支付违约金，其主张符合法律规定，本院予以支持。XE75D挖掘机价值为350000元，被告董金文支付挖掘机款124100元，余款为225900元，原告主张按余款225900元的30%计算违约金，即67770元，低于双方约定的违约金计算标准，本院予以支持；XE150D挖掘机价值250000元，被告董金文支付挖掘机款20000元，余款为230000元，原告主张按余款230000元的30%计算违约金，即69000元，低于双方约定的违约金计算标准，本院予以支持。 被告董金文主张其系替被告刘小鹏顶名购买，其事实无证据证明，也不能对抗第三人，故其理由本院不予采信。被告董金文主张未购买XE150挖掘机，合同也没签过，但在本院指定的期限内未提出鉴定申请，也未缴纳鉴定费用，其理由本院不予支持。 被告刘小鹏系合同的担保人，在被告董金文未按合同约定支付挖掘机款情形下，应按合同约定承担保证责任，在其承担保证责任后，有权利向被告董金文追偿。被告刘小鹏经本院合法传唤未到庭，视为放弃答辩和质证的权利，不影响本院对案件事实的审理和对证据的分析与认定。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百三十四条、第一百六十七条第二款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条第二款之规定，判决如下： 一、徐工牌XE200DA型（整机编号为XUGA2001KKKA05409，发动机号为90078261）挖掘机的所有权为原告山东多成工程机械有限公司所有； 二、被告董金文支付原告山东多成工程机械有限公司XE200DA型挖掘机使用费306000元及违约金101330元，共计407330元，于本判决生效之日起十日内付清； 三、被告董金文支付原告山东多成工程机械有限公司XE75D型（整机编号为XUG00759PHKA02154，发动机编号为CHG2080）挖掘机剩余款225900元及违约金67770元，共计293670元，于本判决生效之日起十日内付清； 四、被告董金文支付原告山东多成工程机械有限公司XE150D型（整机编号为XCMG10150JBCR1872，发动机号为26482801）挖掘机剩余款230000元及违约金69000元，共计299000元，于本判决生效之日起十日内付清； 五、被告刘小鹏对第二、三、四判决内容承担承担连带清偿责任；在其代为清偿后，有权向被告董金文追偿。 如未按本判决确定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13800元，减半收取6900元，财产保全费5000元，共主11900元，由被告董金文、刘小鹏负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审判员  朱浩 二〇一九年十一月九日 书记员  李彦