宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院民事判决书（2019）宁0205民初2219号原告：徐万国，男，1962年4月10日出生，汉族，住石嘴山市惠农区。委托诉讼代理人：马学军，宁夏众和众律师事务所律师。特别授权代理。被告：石嘴山市有道渡运有限公司，住所地：石嘴山市惠农区。法定代表人：王俊峰，石嘴山市有道渡运有限公司董事长。委托诉讼代理人：王小军，宁夏塞北律师事务所律师，特别授权代理。原告徐万国与被告石嘴山市有道渡运有限公司劳动争议一案，本院于2019年9月6日立案受理后，依法由审判员孙建军适用简易程序，于2019年10月25日公开开庭进行了审理。原告徐万国及其委托诉讼代理人马学军，被告石嘴山市有道渡运有限公司的委托诉讼代理人王小军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐万国向本院提出诉讼请求：1、请求确认原告徐万国与被告石嘴山市有道渡运有限公司于2013年10月至2018年12月31日存在劳动关系；2、请求判令被告支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金15000元；3、请求判令被告支付原告节假日加班工资72558元；4、请求判令被告支付原告失业金损失13468元。审理过程中徐万国的第4项诉讼请求变更为15106元。事实及理由：2013年10月原告到被告处工作，从事浮桥面保洁工作，双方未签订书面劳动合同，自原告工作以后，被告一直没有安排原告周末休息，也没有节假日休息，原告一直工作到2018年12月31日，被告所长亓军口头告知原告回家，以后不用来上班了，自此，原告失业至今，原告认为，被告口头解除劳动关系的行为系违法解除劳动合同，原告多次要求被告出具书面解除劳动合同证明，被告不予理睬，为维护原告的合法权益，故诉至法院。石嘴山市有道渡运有限公司辩称，1、双方于2017年3月1日签订临时用工协议，期限为2017年12月31日，协议期满后双方再未续签新的用工协议书，原告工作至2018年12月28日，之后原告再没有来上班，故双方在2017年3月1日至2017年12月31日存在劳动关系。2、因双方实际劳动关系为1年9月，故被告应支付原告经济补偿金2750元。3、双方在临时用工协议中明确约定，支付原告的工资中包含了3险1金在内，应由原告自己向相关社保部门缴纳社保费用，由于原告未为自己缴纳相关保险，导致原告没有享受失业金，责任在原告自己。4、原告的其它诉求缺乏事实依据，应予驳回。徐万国提供的证人胡平的证言系单一证据，不能证明徐万国周末和节假日没有休息，本院不予采信；根据徐万国提供的仲裁申请书1份、惠劳人仲字2019字第61号不予受理通知书1份、借记卡账户历史明细清单1份、石嘴山市有道运输有限公司工资表3份、宁夏回族自治区职工基本养老保险缴费台账1份以及当事人当庭陈述，本院查明的事实如下：2013年10月1日，徐万国到石嘴山市有道运输有限公司从事浮桥桥面保洁工作，月工资1500元。2018年12月31日，石嘴山市有道运输有限公司与徐万国解除劳动关系。2019年9月2日，徐万国向惠农区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求1、请求确认徐万国与石嘴山市有道渡运有限公司于2013年10月至2018年12月31日存在劳动关系；2、请求判令石嘴山市有道渡运有限公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金15000元；3、请求石嘴山市有道渡运有限公司支付节假日加班工资72558元；4、请求石嘴山市有道渡运有限公司支付失业金损失13468元，该仲裁委作出惠劳人仲字2019字第61号不予受理通知书不予受理。本院认为，石嘴山市有道运输有限公司自2013年10月向徐万国发放工资，自2013年10月起至2018年12月31日双方存在劳动关系；为劳动者缴纳社会保险是用人单位的法定义务，石嘴山市有道渡运有限公司未为徐万国缴纳社会保险，导致徐万国非因个人原因失业而无法领取失业保险金，故徐万国应该享受而未能享受的失业保险金应该由石嘴山市有道渡运有限公司负担根据《宁夏回族自治区失业保险办法》第十七条、第十八条的规定，故徐万国应享受的失业保险金应为15106元（1660元×65%×14个月）。因徐万国未提供违法解除其劳动关系的证据，故徐万国主张的违法解除劳动合同经济赔偿金本院不予支持。石嘴山市有道渡运有限公司单方解除劳动关系，应向徐万国支付解除劳动合同经济补偿金，本院予以支持8250元（1500元×5.5个月）。徐万国工作期间未提交加班的证据，对其要求支付加班工资的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十一条、第四十六条第一款第（四）项、第四十七条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条第（三）项，第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《宁夏回族自治区失业保险办法》第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、原告徐万国与被告石嘴山市有道渡运有限公司之间于2013年10月至2018年12月31日期间存在劳动关系；二、被告石嘴山市有道渡运有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告徐万国解除劳动合同经济补偿金8250元、失业保险金损失15106元；三、驳回原告徐万国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状（并在上诉期届满之日起，七日内预交上诉费，逾期不交按自动放弃上诉处理），并按对方当事人的人数提出副本，上诉于石嘴山市中级人民法院。如本判决生效后，被告拒不履行，原告应在履行期间的最后一日起二年内向本院申请强制执行。（此页无正文）审判员 孙建军 二○一九年十一月十四日 书记员 季 元附本判决适用的相关法律条文：1.《中华人民共和国劳动法》第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。2.《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十一条有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：（一）依照企业破产法规定进行重整的；（二）生产经营发生严重困难的；（三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；（四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。裁减人员时，应当优先留用下列人员：（一）与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的；（二）与本单位订立无固定期限劳动合同的；（三）家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。用人单位依照本条第一款规定裁减人员，在六个月内重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。3.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于《劳动法》第二条规定的劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理：（一）劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷；（二）劳动者与用人单位之间没有订立书面劳动合同，但已形成劳动关系后发生的纠纷；（三）劳动者退休后，与尚未参加社会保险统筹的原用人单位因追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险费而发生的纠纷。第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”4.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。5.《宁夏回族自治区失业保险办法》第十七条失业保险金按照自治区人民政府规定的当地最低工资标准的百分之六十五发放。第十八条失业人员领取失业保险金的期限按照下列规定计算：（一）累计缴费满1年的，领取3个月。（二）累计缴费满2年的，领取6个月。（三）累计缴费满3年的，领取9个月。（四）累计缴费满4年的，领取12个月。（五）累计缴费满5年的，领取14个月。（六）从第6年起，每满1年增加1个月失业保险金，但最长不得超过24个月。失业人员重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金期限可以与前次失业应领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，但最长不得超过24个月。6.《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。