贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔01民终6363号上诉人（原审被告）：广东恒辉建设集团股份有限公司（原名为广东恒辉建设有限公司），住所地广州市天河区中山大道西路140后2301房自编08-13室。法定代表人：陈英文，该公司执行董事。委托诉讼代理人：吴洪奋，男，该公司法务专员。被上诉人（原审原告）：贵州省贵阳市清镇家天下门业有限公司，住所地贵州省清镇市红枫湖镇（中八农场内）。法定代表人：吕钦飞，该公司总经理。委托诉讼代理人：潘乐靖，贵州黔鹰律师事务所律师。委托诉讼代理人：范琴英，贵州黔鹰律师事务所律师。上诉人广东恒辉建设有限公司（以下简称恒辉公司）因与被上诉人贵州省贵阳市清镇家天下门业有限公司（以下简称家天下公司）承揽合同纠纷一案，不服贵州省清镇市人民法院（2019）黔0181民初853号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。恒辉公司上诉请求：1.撤销原判，依法改判驳回被上诉人诉讼请求；2.本案一审、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人对贵阳美安物流园二期工程项目并不知情，也没有承包过涉案项目或对涉案项目进行施工，更没有成立过该项目部，就不可能存在该项目部印章，被上诉人提供的《加工订做及安装合同》上加盖的上诉人贵阳美安项目部专用章是虚假的；二、被上诉人并未提交证据证明上诉人与涉案工程有关系，上诉人并非是合同当事人，上诉人也从未向被上诉人以及其法定代表人支付过任何款项；三、上诉人并未委托任何人与被上诉人签订涉案合同，是案外人故意伪造印章与被上诉人签订合同，上诉人不应承担支付被上诉人货款和违约金的责任等合同责任；四、上诉人与被上诉人之间不存在承揽合同，被上诉人提交的加工定做及安装合同上加盖的是被上诉人贵阳美安项目部占用章是虚假的，上诉人并不存在该项目部印章，上诉人不是合同相对人，一审判决我方承担责任没有依据；五、涉案合同是第三人私刻印章与被上诉人签订合同，合同的责任应该由第三人承担，一审法院没有依职权通知第三人参与诉讼违反法律程序；六、一审法院滥用法官自由裁量权错误运用民事举证的相关规定，被上诉人提供的证据证明力没有达到民事审判中高度概然性的证明标准，一审认定事实是一审法官的主管臆断；七、一审法院认定的违约金过高，本案中被上诉人的实际损失为逾期付款造成的利息损失，应按照银行同期贷款利率计算违约金，一审法院判决我方按照年利率24%计算违约金没有依据。家天下公司答辩称，1.被上诉人与上诉人签订涉案合同，且上诉人也在该合同上盖章确认，上诉人否认公章的真实性，但是在一审法院释明后并没有提出鉴定申请，被上诉人代理人持一审法院的调查令到现场调查，美安物流园负责人证实该项目确实由上诉人修建，上诉人也向贵阳市公安消防支队观山湖区大队申请消防验收，该部分资料因为物流园内部管理原因没有提供，一审法院去现场查勘明确现场所安装的防火门均是由被上诉人安装完毕，对于安装的事实与数量上诉人并未提出异议；2.上诉人在一审提出管辖权异议申请，但是对于管辖的相关事宜在双方的合同中已经约定明确，如上诉人认为其与涉案工程无关，上诉人不可能提出管辖权异议，故依据上诉人一审提出的管辖权异议申请来看，被上诉人有理由相信上诉人是涉案工程项目的承包方。家天下公司向一审法院提出诉讼请求：一、判令被告立即支付原告货款12万元，并支付违约金10万元（该违约金按日千分之二暂计算至2018年8月24日），违约金应计算至本金及违约金还清时止。二、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2015年1月19日，恒辉公司贵阳美安项目部（甲方）与家天下公司（乙方）签订《加工订做及安装合同》，约定：根据贵阳美安物流园二期工程项目工程需要，乙方为甲方制作安装以下规格型号的甲级钢质复合防火卷帘门、钢质隔热防火门。经甲乙双方协商达成如下协议：一、加工品名、型号、数量、单价、金额、进场期限，品名有钢质隔热防火门、甲级无机双轨双帘防火卷帘门、甲级钢质复合防火卷帘门；规格型号、款式、颜色、单位（樘）、单价（元）、数量（平方米）、金额为：1、甲级钢质复合防火卷帘门：（1）、4×4.5共计30樘（包括包箱）；2、3×3.3共计16樘（包括包箱）。2、钢质隔热防火门：（1）、1.5×2.1共计64樘（具体加工尺寸以乙方相关技术负责人现场核实为准）。以上防火门包括加工制作、运输、安装（包括相关零配件）、调试、消防验收相关资料，不含税。总计货款40万元。二、保质期为安装完毕之日起免费维修（人为因素除外）1年，乙方提供长期售后服务。五、验收方法和期限：安装完毕2个月内，由甲方负责组织验收，以当地消防部门验收合格为准（包括相关资料，包括送检的一切费用），达到消防验收标准，否则由乙方负全责及由此造成的所有损失。八、付款及结算方式：甲、乙双方签订合同后，甲方先支付合同货款总价的30%预付款给乙方；乙方的防火门进场后，防火门全部安装完甲方支付合同价款的40%给乙方；防火门全部安装完毕后消防部门验收合格后甲方支付合同价款的97%给乙方；工程完工验收合格后，且资料齐全即支付合同价款的97%，余款3%为保修金（保修期为一年），保修期满后没有任何质量问题，甲方无条件支付尾款的3%。九、违约责任：乙方违约应赔偿甲方的经济损失。同时如甲方不按合同约定延期付款，甲方每天还应向乙方支付所欠付款总额的2‰赔偿金。如产品如有质量问题，乙方承担全部责任。合同签订后，家天下公司依约为恒辉公司贵阳美安项目部安装案涉防火门。家天下公司收到案涉款项28万元，尚欠12万元。庭审中，家天下公司出示《消防产品供货证明》、合格证、《消防产品流向证明书》。家天下公司并出具《情况说明》载明：案涉款项是个人转个人，因时间过长、项目多，财务流水无法区分，无法提交款项支付的相关流水凭证。庭审中陈述涉案工程早已交付使用。家天下公司并提交吕钦飞微信记录及防火门、现场照片。一审法院认为，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十三条第一款“双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，但都没有足够的依据否定对方证据的，人民法院应当结合案件情况，判断一方提供的证据的证明力是否明显大于另一方提供的证据的证明力，并对证明力较大的证据予以确认。”本案中，家天下公司针对其诉请提交了加工订做及安装合同、消防产品供货证明、合格证、消防产品流向证明书、防火门等现场照片、微信截屏等证据，上述证据的证明力明显大于恒辉公司否认案涉合同事实的证明力，故一审法院对家天下公司为恒辉公司贵阳美安项目部安装防火门的合同事实予以认定。为此，恒辉公司贵阳美安项目部与家天下公司达成的《加工订做及安装合同》系双方真实意思表示，不违反相关法律、法规的强制性规定，属有效协议。恒辉公司贵阳美安项目部不具有主体资格，其民事责任由恒辉公司承担。家天下公司依约为恒辉公司贵阳美安项目部安装防火门，恒辉公司尚欠家天下公司12万元。恒辉公司依法应承担支付尚欠12万元及其违约金的民事责任。关于违约金如何计算问题，根据双方在合同中对违约责任约定为恒辉公司贵阳美安项目部不按合同约定延期付款，恒辉公司贵阳美安项目部每天还应向家天下公司支付所欠付款总额的2‰赔偿金。本案家天下公司未举证证明其安装完毕时间，双方约定违约金过高，一审法院以尚欠12万元为基数，酌情从起诉之日即2019年1月17日起按年利率24%计算至付清之日止。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”之规定，判决如下：一、被告广东恒辉建设有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内支付原告贵州省贵阳市清镇家天下门业有限公司合同价款12万元；二、被告广东恒辉建设有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内支付原告贵州省贵阳市清镇家天下门业有限公司违约金，违约金以尚欠12万元为基数，从2019年1月17日起按年利率24%计算至付清之日止。三、驳回原告贵州省贵阳市清镇家天下门业有限公司其他诉讼请求；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，由被告广东恒辉建设有限公司承担。二审中，双方均没有向本院提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案二审争议焦点为：上诉人恒辉公司是否是本案合同主体，是否应承担合同责任。本案中被上诉人家天下公司与恒辉公司美安项目部签订《加工订做及安装合同》，在甲方处有恒辉公司美安项目部加盖公章并有代表人杨宴签名。但家天下公司并未举证证实杨宴持有恒辉公司的有效授权书，应当认定为杨宴无权代理恒辉公司对外签订合同。虽然家天下公司称杨宴以恒辉公司名义签订并在安美物流园项目工地上履行了本案合同，但其并未按一审法院要求举证证实杨宴签订和履行的合同所支付的70%进度款来源于恒辉公司的支付，其持人民法院的律师调查令也未查实恒辉公司是涉案工地项目的承包方，因此本案中，被上诉人家天下未举证证实其有理由相信杨宴的签约、付款行为对恒辉公司构成表见代理，故恒辉公司无须对杨宴签订的《加工订做及安装合同》承受法律后果。一审判令恒辉公司承担本案合同责任，没有事实基础与法律依据，本院予以纠正。综上所述，上诉人恒辉公司的上诉理由成立，应予改判。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销贵州省清镇市人民法院（2019）黔0181民初853号民事判决；二、驳回贵阳市清镇家天下门业有限公司的诉讼请求。一审案件受理费2300元，二审案件受理费2300元，均由贵阳市清镇家天下门业有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 周 俊审判员 姜彦宏审判员 李云鹤二〇一九年十一月七日书记员 赵 凤