杭州市萧山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0109民初11175号 原告：杭州萧山广宇建筑工程有限公司，统一社会信用代码91330109742040415M，住所地杭州市萧山区新街街道盛乐村。 法定代表人：周建飞，总经理。 委托诉讼代理人：孙国民，浙江亿光律师事务所律师。 委托诉讼代理人：傅珊珊，浙江亿光律师事务所律师。 被告：杨得江，男，1967年12月10日出生，住杭州市萧山区。 委托诉讼代理人：陈文亮，杭州市萧山区萧然法律服务所法律工作者。 原告杭州萧山广宇建筑工程有限公司（以下简称广宇公司）诉被告杨得江建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年7月12日立案受理，依法由审判员郭宸光适用简易程序于2019年9月11日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人傅珊珊、被告委托诉讼代理人陈文亮到庭参加诉讼。双方申请和解两个月。本案现已审理终结。 原告广宇公司诉称：2013年1月28日，原告承建了萧山区琅琴湾工程。2013年10月18日，原告与被告签订了琅琴湾项目工程承包合同一份，将木工工程承包给被告施工，其中合同第十条第八项约定，乙方对违反操作规程在施工中发生的安全责任事故，所发生的费用由乙方承担；属双方责任所发生的安全事故，所发生的费用按保底8万元由乙方承担，保底8万元以上甲乙双方各承担50%。2014年10月2日，被告雇佣的员工陈小兵在琅琴湾工地上做木工时受伤。2014年10月17日，陈小兵经杭州市萧山区人力资源和社会保障局认定为工伤。同年12月31日，陈小兵经杭州市劳动能力鉴定委员会认定为工伤九级。后被告代原告处理陈小兵工伤赔偿事宜，原告将社保部分赔付的70571.1元交付给被告，被告未将款项全部支付陈小兵。2018年1月，陈小兵向原告提起劳动争议之诉，经一审、二审后，杭州市中级人民法院作出（2018）浙01民终3960号民事判决书，判决原告支付陈小兵停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残补助金、住院伙食补助费合计74369元。原告已于2018年9月4日履行了前述付款义务。2019年1月，原告起诉被告，要求被告返还多支付的70571.1元款项，该案经萧山区人民法院（2019）浙0109民初400号判决，判决被告向原告返还价款36333.95元，现上述判决已生效。原告实际赔付陈小兵工伤赔偿款共计108606.15元，综上，原告认为，双方之间的承包合同已对工程施工中的安全事故责任承担进行约定，被告应对陈小兵的工伤承担相应的赔偿责任。现被告在原告先行赔偿后至今未按约定履行赔偿义务，被告的行为严重违反了双方之间合同的约定，也损害了原告的合法权益。鉴于上述事实，原告根据相关法律规定，特向贵院提起诉讼，请求贵院依法支持原告的诉求：一、判令被告支付原告垫付的工伤赔偿款94303.08元（80000元+28606.15元×50%）；二、被告承担本案诉讼费。 被告杨得江辩称：被告及陈小兵与原告存在劳动关系，发生事故时，被告是原告的木工班组长，系原告的工地管理人员，原告的主张应依法驳回。1、原告提供的承包合同违反了建筑法第13条，被告没有相应的承包资质，且该合同签订的主体不一致，项目部是原告临时设置的一个部门，不具备原告主体资格，应属无效。2、原告提供的承包合同为无效合同，但从合同性质而言，其实质是劳动合同，该合同第12条即可证明被告及陈小兵受原告的管理，并须遵守原告规章制度的事实，被告和原告间是管理与被管理的关系，被告是原告的木工班组长，双方符合用人单位和劳动者的主体资格，符合劳动关系的组成要件。陈小兵与原告签有劳动合同，是原告的职工，被告具体履行的均是原告木工班组长的职能，虽然取得劳动报酬的形式是承包关系的形式，但不能改变原、被告劳动关系。陈小兵系原告参加工伤保险的员工，一次性医疗补助金、一次性伤残补助金、住院伙食补助费，合计37645.98元，属萧山区社保中心工伤保险基金拨付，并非原告垫付，且依法属陈小兵享有，原告实际支付陈小兵工伤待遇36723.02元。另陈小兵受伤期间的34237.15元的医疗费系被告代付，已由法院生效判决所证实。综上，请求驳回原告的全部诉请。 经审查，本院对原告提交的证据认证如下：对琅琴湾工程合作协议、琅琴湾项目工程承包合同、（2018）浙0109民初1948号民事判决书、（2018）浙01民终3960号民事判决书、农商银行网银电子回单、（2019）浙0109民初400号民事判决书的真实性、合法性、关联性予以认定。 经审查，本院对被告提交的证据认证如下：对工伤认定申请表、劳动合同书、工伤职工医疗补助金支付表、工伤职工一次性待遇支付表、工伤职工医疗费结算表的真实性、合法性、关联性予以认定。 根据以上所确认的证据和当事人在庭审中的陈述，本院认定以下事实：2013年1月28日，原告承建了萧山区琅琴湾工程。2013年10月18日，原告与被告签订了琅琴湾项目工程承包合同一份，将木工工程分包给被告施工，合同第十条第八项约定，被告对违反操作规程在施工中发生的安全责任事故，所发生的费用由被告承担；属双方责任所发生的安全事故，所发生的费用按保底80000元由被告承担，保底80000元以上双方各承担50%。2014年10月2日，案外人陈小兵在原告承建的萧山区琅琴湾工地上做木工时受伤。同年10月17日，陈小兵经杭州市萧山区人力资源和社会保障局认定为工伤。同年12月31日，陈小兵经杭州市劳动能力鉴定委员会认定为因工致残九级。陈小兵因伤在杭州市萧山区第四人民医院治疗，根据萧山区工伤职工医疗费结算表显示产生医疗费34237.15元，陈小兵陆续向被告借支共计65000元。2016年4月19日、2017年2月8日，被告分别向原告出具承诺书各1份，确认已为陈小兵垫付全部医疗费，给付陈小兵包含医疗费在内的各项费用共计70571.11元，承诺陈小兵工伤一事已经处理完毕。原告据此支付被告价款共计70571.1元。后陈小兵对原告向本院提起劳动争议之诉，经一审、二审后，杭州市中级人民法院作出（2018）浙01民终3960号民事判决书，判决原告支付陈小兵停工留薪期工资、伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、住院伙食补助费合计74369元。原告已履行前述付款义务。2019年1月7日，原告对被告提起不当得利纠纷诉讼，经一审（2019）浙0109民初400号生效民事判决书判决：一、杨得江在本判决生效后十日内返还杭州萧山广宇建筑工程有限公司价款36333.95元；二、驳回杭州萧山广宇建筑工程有限公司的其他诉讼请求。2019年7月2日，原告诉至本院。 另查明，工伤保险基金拨付陈小兵一次性医疗补助金17239.68元、一次性伤残补助金20031.3元、医疗费32925.13元、住院伙食费375元，共计70571.11元。 本院认为：原、被告签订有建设工程分包合同，合同约定：被告对违反操作规程在施工中发生的安全责任事故，所发生的费用由被告承担；属双方责任所发生的安全事故，所发生的费用按保底80000元由被告承担，保底80000元以上双方各承担50%。上述合同因被告不具备施工资质而归于无效合同，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条规定：建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。本案中，工伤保险基金拨付案外人陈小兵各项工伤赔偿款项共计70571.11元，原告支付其中70571.1元给被告由其处理工伤问题，后本院生效民事判决书判决被告应返还原告上述款项扣除医疗费34237.15元后的36333.95元，杭州市中级人民法院判决原告应支付陈小兵停工留薪期工资、伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、住院伙食补助费合计74369元。故原告因该工伤事故实际支付的费用为108606.15元（74369元＋34237.15元），然其中70571.11元系由工伤保险基金拨付，故该工伤事故实际造成的损失应为38035.04元（108606.15元－70571.11元）。参照双方合同约定内容，结合被告过错因素及损失金额，上述损失由被告承担合理。被告辩称其与原告存在劳动关系，缺乏依据，本院不予采纳。被告辩称陈小兵与原告存在劳动关系，（2018）浙01民终3960号民事判决书已经否定了陈小兵与原告存在劳动关系的主张，故被告该项辩称意见亦不足采纳。 据此，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条之规定，判决如下： 一、杨得江于本判决书生效之日起十日内支付杭州萧山广宇建筑工程有限公司代付的工伤赔偿款38035.04元； 二、驳回杭州萧山广宇建筑工程有限公司的其余诉讼请求。 如杨得江未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2158元，减半收取1079元，由杨得江负担375元，杭州萧山广宇建筑工程有限公司负担704元。 杭州萧山广宇建筑工程有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；杨得江于本判决生效之日起七日内向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审判员  郭宸光 二〇一九年十一月十五日 书记员  陈 燕