西安市未央区人民法院民事判决书 (2019)陕0112民初7290号原告：陕西安诚房地产开发有限公司。住所地：陕西省西安市新城区。统一社会信用代码91610000737954933B。法定代表人：安西北，总经理。委托诉讼代理人：吴江流，陕西简能律师事务所律师。委托诉讼代理人：王彦军，陕西简能律师事务所律师。被告：西安泽泰机电设备有限公司。住所地：西安市雁塔区房。法定代表人：杨磊。原告陕西安诚房地产开发有限公司(以下简称安诚公司)与被告西安泽泰机电设备有限公司（以下简称泽泰公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告安诚公司的委托诉讼代理人吴江流到庭参加诉讼，被告泽泰公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告安诚公司向本院提出诉讼请求：1、解除其与被告签订的《项目电梯设备销售合同书》及《电梯销售合同补充协议》；2、被告返还其电梯货款及电梯变频器货款共计44.95万元；3、被告赔偿其违约金92.79万元；4、被告承担本案律师代理费1.5万元；5、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：其与被告分别于2011年11月3日、2013年8月29日签订《项目电梯设备销售合同书》《电梯销售合同补充协议》各一份，两份合同约定被告向其销售9部电梯，用于其开发的安诚御花园项目，被告并负责安装等事宜。上述合同签订后，其严格按照合同的付款条件共计向被告支付电梯款277.6万元，其中的42万元为被告请求其代为支付给电梯生产厂家，被告承诺此款项从后续安装等费用中扣除。后因电梯主板变频器丢失需要从厂家补发，而被告无力承担共计10.45万元的费用，被告请求其代为支付给了电梯生产厂家。其代付后向被告主张该款项，被告于2014年5月13日偿还其7.5万元，剩余2.95万元至今未还。被告在交付9部电梯后始终未履行安装电梯的义务，并对其的多次催告百般推诿。无奈之下其联系电梯厂家安装队对涉案电梯进行了安装并承担了全部安装费用。根据合同约定，被告未履行安装义务应承担违约责任，同时合同约定诉讼费用(包括但不限于律师费)由败诉方承担。为维护其合法权益，故诉至法院，请求如前所述。被告泽泰公司未到庭亦未提交答辩状及相关证据。经审理查明，2011年11月3日，原告(甲方)与被告（乙方）签订了一份《项目电梯设备销售合同书》（以下简称合同），约定乙方向甲方销售莱茵艾佳电梯9台，项目名称：安诚御花苑项目，设备安装地点：西安市未央区；乙方应当根据合同规定交付和安装设备；甲方应当根据合同规定购买设备和接受安装；合同货物莱茵艾佳客梯共计6台，设备单价为26万元，安装单价为5.2万元，运保费1.5万元，单台小计32.7万元；客梯（兼消防）共计3台，设备单价为26万元，安装单价为5.2万元，运保费1.5万元，单台小计32.7万元；上述设备共计294.3万元；合同签订7天内甲方应支付乙方合同总价款的15%即44.1万元作为定金；甲方应当在设备发货前7天内支付乙方合同总价款45%即132.4万元；货到现场后，甲方3天内支付乙方合同总价款的15%即44.1万元；甲方于电梯设备安装、调试完毕，经特种设备质量安全监督中心与质量技术监督部门验收合格之日起一周内支付乙方合同总价款20%即58.9万元；合同总价款的5%即14.8万元作为电梯设备的质量保证金，在特种设备质量安全监督中心与质量技术监督部门验收合格取得其颁发的合格证书之日起计算，期满贰年后一周之内，甲方将本款项汇入乙方指定账户；乙方收到甲方的每次付款，乙方应先给甲方提供收据，至最后一笔款项乙方将为甲方一次性出具正式税务发票；电梯的设备费和安装费，不含其安装与土建单位的配合费，安装包括安装设备所需的工作和交付设备前，通常进行的测试和调试，安装、测试及调试应当按照国家标准进行；在安装开始前由甲方或其他承包商完成的，包括但不限于附件3中的“甲方承担的工作”的土建和准备工作所产生的所有费用，当地特种设备质量技术监督局验收设备所需的费用由甲方承担；设备到达安装地点且安装所需的各项条件均满足后，双方应在安装开始前7天协商确定准确的安装开始日期，安装工期为2个月（以安装地点的状况适于安装的工作日计算）；设备由乙方供应，则向甲方提供从当地相关部门签发验收合格证书之日起贰年的免费维修保养期24个月；任何一方未经对方书面同意而单方终止合同的，应向对方赔偿相当于合同总价格30%的违约金；所有因合同产生或与合同有关的争议应由双方通过友好协商解决，如果14天内争议仍无法协商解决，该争议应通过法律诉讼解决，诉讼费用（包括但不限于律师费用）由败诉方承担，本条款在合同终止后仍然有效；合同还约定了其他事宜。2013年8月29日，原告（甲方）与被告（乙方）又签订了一份《电梯销售合同补充协议》（以下简称补充协议），约定：由于甲乙双方于2011年11月3日签订的电梯设备销售合同（合同编号：XAZTYL111018），第四条交货之5.3与5.4项存在争议，现经双方平等协商，就相关交货、运输及付款作如下约定：1、乙方生产完设备后应及时通知甲方，双方约定送货时间及地点；2、甲方愿向乙方另支付当次运输费15万元整（大写：壹拾伍万元整）；3、乙方承诺甲方支付的15万元运输费用，应包含在合同所开具的相关发票中；4、乙方应按合同约定及能够保证电梯安全的方式，在甲方支付完运输费后按约定向甲方交付货物。合同签订后，原告于2011年11月17日向被告付款44.1万元、2013年7月3日向被告付款132.4万元、2013年9月9日向被告支付运费15万元、2013年10月21日向被告付款44.1万元。2014年4月15日，被告向原告发出函件，表示因其公司资金周转困难，故委托原告直接向山东莱茵艾佳电梯有限公司（以下简称莱茵电梯公司）支付剩余欠款42万元；被告还表示根据合同第四款，付款条件4.4条，在支付安装调试费用58.9万元及后期费用时，扣除此次42万元款项。2014年4月21日，原告向莱茵电梯公司转款42万元。庭审中，原告表示涉案电梯已由其委托他人安装完毕，且现使用正常。由于被告未到庭，致调解不能。以上事实，有项目电梯设备销售合同书、电梯销售合同补充协议、收款收据、网上银行电子回单、付款申请单、函件、银行记账回执、增值税发票、当事人陈述在卷佐证。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原、被告签订的《项目电梯设备销售合同书》及《电梯销售合同补充协议》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同，双方应按照约定履行自己的义务。鉴于涉案电梯已由原告委托他人安装完毕，且现使用正常，不宜拆除后返还，故本院对原告关于解除《项目电梯设备销售合同书》及《电梯销售合同补充协议》的诉讼请求不予支持。本案合同包含买卖及安装内容，合同总价款294.3万元(不含运输费15万元)，合同总价款中包含安装费46.8万元（5.2万元/台×9台）。庭审中，原告表示被告未进行安装，其委托他人进行了安装，故被告应返还原告货款15.1万元【已付货款262.6万元－（总价款294.3万元－安装费46.8万元）】。因原告未提交其与被告就电梯变频器丢失达成让被告进行赔偿的充分证据，故本院对原告所诉电梯变频器货款不予支持。被告未依约进行安装构成违约，故本院对原告诉请的违约金应予支持，但合同约定违约金过高，结合原告损失情况及被告违约情况，本院酌情被告以15.1万元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率四倍支付原告自2014年4月22日起至判决给付之日止的违约金。原告诉请的律师代理费因有合同约定，且原告提交了发票，故本院应予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告西安泽泰机电设备有限公司于本判决生效后十日内返还原告陕西安诚房地产开发有限公司电梯货款15.1万元；二、被告西安泽泰机电设备有限公司于本判决生效后十日内支付原告陕西安诚房地产开发有限公司违约金(以15.1万元为基数，自2014年4月22日起至判决给付之日止，按照中国人民银行同期贷款利率四倍计算)；三、被告西安泽泰机电设备有限公司于本判决生效后十日内支付原告陕西安诚房地产开发有限公司律师代理费1.5万元；四、驳回原告陕西安诚房地产开发有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17331元、公告费700元，共计18031元(原告陕西安诚房地产开发有限公司已预交)，现由原告陕西安诚房地产开发有限公司承担12962元，被告西安泽泰机电设备有限公司承担5069元，被告西安泽泰机电设备有限公司承担部分与上述款项一并支付原告陕西安诚房地产开发有限公司。如不服本判决可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人或者代表人的人数提出副本上诉于陕西省西安市中级人民法院。审  判  长   汶 辉人民陪审员樊魁元人民陪审员强晓晨二〇一九年十一月八日书  记  员   金智华1