辽宁省营口市老边区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0811民初2121号原告：五矿营口中板有限责任公司，住所地：营口市老边区冶金街冶金里。法定代表人：邓楚平，系该公司董事长。委托诉讼代理人：林海涛，系辽宁泰海律师事务所律师。被告：江苏中天能源设备有限公司，住所地：江苏省扬州市江都区宜陵镇七里新康路1号。法定代表人：梁怀奇，系该公司董事长。委托诉讼代理人：朱云和，系江苏同拓律师事务所律师。委托诉讼代理人：杭天然，男，1952年6月14日出生，系该公司员工，现住江苏省江都市。原告五矿营口中板有限责任公司与被告江苏中天能源设备有限公司买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告五矿营口中板有限责任公司的委托诉讼代理人林海涛，被告江苏中天能源设备有限公司的委托诉讼代理人朱云和、杭天然到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告五矿营口中板有限责任公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告承担违约金1428140元并以上述违约金为本金从起诉日至实际支付日止支付利息（按中国人民银行同期贷款利率计算）；2.判令被告立即为原告开具全额增值税专用发票；3.判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2018年12月12日，双方签订《协议书》对被告提供给原告的采购物资、备品备件及在建工程等合作事宜作出框架约定，2018年12月12日，双方签订了《煤气加压器采购技术协议》对技术标准作出约定；2019年1月3日，双方签订《工矿产品采购合同》对技术标准作出约定：2019年1月3日，双方签订《工矿产品采购合同》，原告采购被告煤气加热器及配套附件，合同总额3730000元，被告并没有按照合同协议履行义务，应承担违约赔偿责任，具体如下：合同货物逾期供货违约赔偿金298400元，根据双方《工矿产品采购合同》约定2019年3月1日供货，但货物直到3月5日才到厂，第九条第3款约定逾期供货每延迟一天违约金为百分之二，3730000元×2%×4=298400元。设备质量缺陷无法使用赔偿金248666元，合同标的共30组换热设备，其中两组管屏泄露无法使用，应扣除对应坏损设备款项为3730000/15=248666元。未完全履行合同义务导致原告自行补救赔偿金38608元；根据《技术协议》约定第6.1条要求煤气侧各管屏下联箱及底板和引出管采用柔性搪瓷防腐，而且被告没有全部做防腐处理，缺少防腐面积约为96.52平方米，其中下底板面积为5米×8米=40平方米，24个下联箱（规格为DN150管，单个长5米）表面积为3.14×0.15×5×24=56.52平方米。参照同行业（南京圣诺）煤加柔性搪瓷防腐价格为400元/平方米，防腐费用约为400元/平方米×96.52平方米=38608元。出现质量问题的质量异议赔偿金746000元，依据框架《协议书》二（二）1约定出现质量问题考核批次20%违约金，因此3730000×20%=746000元。不履行开发票义务导致税率变更退还原告货款96466元，根据《工矿产品采购合同》第七条约定，在被告送货同时开具全额发票，但被告货已送票不开，没有履行合同义务，4月1日税务改革导致16%税率变更为13%，因此合同含税总价应变更为3730000/1.16%×1.13%=3633534元，被告应退还原告多支付货款96466元。以上5项合计赔偿金1428140元。综上所述，为了维护原告的合法权益，特诉至贵院，请求贵院支持原告的诉讼请求。被告江苏中天能源设备有限公司辩称，我公司不存在逾期供货的违约行为，根据双方签订的合同第7条预付30%货款，提货是65%货款，卖方在收到提货款15日送入买方仓库，被告在合同履行过程中在收到原告65%货款在15日内向原告交付货款，被告根据原告付款进度及合同约定履行合同义务。原告诉状请求第2、3项不予认可，没有依据，原告请求的赔偿金没有法律依据，被告没有任何违约行为。如果法院认定被告构成违约行为，被告认为原告主张的违约金过高，应当按照违约行为构成的实际损失为基准上浮30%以内计算违约金，我方不应当再另行向原告承担经济赔偿法律责任。违约金和赔偿金不可以同时主张。增值税发票没有开具是因为原告没有给我方返还84000元投标保证金，我方可以开具16%税率的增值税发票。经审理认定事实如下：2018年12月10日，原告五矿营口中板有限责任公司与被告江苏中天能源设备有限公司签订煤气加热器采购技术协议。2018年12月12日，原告五矿营口中板有限责任公司与被告江苏中天能源设备有限公司签订协议书。2019年1月3日，原告五矿营口中板有限责任公司（需方、买方）与被告江苏中天能源设备有限公司（供方、卖方）签订工矿产品采购合同，约定价款为3730000元，含增值税16%，质保期为1年，自货物验收合格之日起计算，结算方式及期限中约定预付30%货款，提货65%货款，卖方收到提货款之日起15日内将货送入买方仓库同时开具全额增值税发票，余5%质保，违约责任中约定供方所供货物如达不到合同约定的技术标准，按照供需双方签订的关于品质验收方面的《协议书》和《反贪污贿赂协议》进行扣罚，供方供货不符合标准的，应无条件更换货物，双方达成协议后，若需方要求更换货物而供方迟迟不予更换超过10天的（以交付需方为基准日），由供方承担违约责任，赔偿需方应供货物款总值的百分之二十的违约金以及合同约定的其他内容。2018年12月27日，原告向被告支付承兑汇票130000元，2019年1月7日，原告向被告支付承兑汇票983738元，2019年2月27日，原告向被告支付承兑汇票2424500元。2019年3月5日，被告将货物全部送至原告处。原告在使用中发现两组管屏泄漏，无法正常换热，且煤气测箱底板及煤气侧底部管屏下联箱未全部做柔性搪瓷防腐，经原告计算该两项损失分别为248666元和38608元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于双方当事人有争议的事实和证据，本院认定如下：对于原告提供的照片和函，被告辩称不能证明是被告生产质量导致问题且柔性搪瓷防腐已经做了，原告的函被告没有收到，本院认为原告所提供的照片中所标注的部分确没有显示温度且该产品尚未过质保期，柔性搪瓷防腐部分未做，上述问题均在质保期内提出，被告应当就并非其原因产生的质量问题向本院提供证据，现被告未能提供相关证据，对产品质量存在问题及部分未做柔性搪瓷防腐一事，本院予以确认。本院认为，原告五矿营口中板有限责任公司与被告江苏中天能源设备有限公司之间签订的三份合同均系双方真实的意思表示，合法有效，双方应当按照合同的约定履行各自的义务。因被告提供的货物存在质量问题且部分未做柔性搪瓷防腐，对此被告应当对原告承担违约责任，因双方合同约定供方供货不符合标准的，应无条件更换货物，双方达成协议后，若需方要求更换货物而供方迟迟不予更换超过10天的（以交付需方为基准日），由供方承担违约责任，赔偿需方应供货物款总值的百分之二十的违约金，经计算为746000元，被告辩称违约金过高应当以原告的实际损失为基础上浮不超过30%，原告所计算的两项损失合计为287274元，故对于被告应当向原告支付违约金本院予以调整为373456.2元（287274元×130%）。对于原告并列主张实际损失与违约金，因上述计算的违约金中已包含实际损失，故对该项主张，本院不予支持。对于原告主张的逾期供货违约赔偿金298400元，因双方约定卖方收到货款后15日内送货到买方仓库，根据双方提供的证据，被告未有逾期交货行为，故对于原告的该项主张，本院不予支持。对于原告主张的不履行开票义务导致税率变更应退还货款96466元，被告辩称可以开具税率为16%的增值税发票，本院认为如被告未能向原告开具税率为16%的增值税发票后，再另行主张。对于被告主张原告收取其投标保证金84000元应当抵扣部分钱款，原告称84000元保证金不同意抵扣应当另行主张，故对于被告的该项主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、被告江苏中天能源设备有限公司支付原告五矿营口中板有限责任公司违约金373456.2元；上述款项于本判决发生法律效力后5日内给付，如逾期给付,按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告五矿营口中板有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费17650元，由被告江苏中天能源设备有限公司负担6900元，由原告五矿营口中板有限责任公司负担10750元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于营口市中级人民法院。审 判 长  王钰中人民陪审员  马春英人民陪审员  郭 娟二〇一九年十一月二十二日书 记 员  张 岩