福建省福鼎市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0982民初3017号 原告：刘祥雁，男，汉族，1975年12月8日出生，户籍地福建省福鼎市，现住福建省福鼎市。 委托诉讼代理人：林继华，福建帮信律师事务所律师。 被告：林倩，女，1988年1月30日出生，住址福建省福鼎市。 被告：中国平安财产保险股份有限公司杭州中心支公司，住所地浙江省杭州市下城区绍兴路161号野份现代中心北楼2201、2202、2203、2301、2302、2303，统一社会信用代码91330100679875101B。 主要负责人：王辉。 委托诉讼代理人：李峰，福建宁美律师事务所律师。 原告刘祥雁与被告林倩、中国平安财产保险股份有限公司杭州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。双方到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘祥雁向本院提出诉讼请求：损失139098元由中国平安财产保险股份有限公司杭州中心支公司在保险范围内承担保险赔偿责任，超出保险范围的由林倩承担，诉讼费由被告方承担。（该款项可直接打入刘祥雁开户于中国建设银行福鼎支行62×××75账户） 事实及理由：2019年5月26日上午，刘祥雁驾驶电动车与林倩驾驶闽Ｊ×××××号小轿车在福鼎市前路段发生交通事故，造成刘祥雁受伤及两车损坏。事故责任认定双方同责。 事故当日，刘祥雁前往福鼎市医院治疗，医院认定“右胫骨平台粉碎性骨折；右膝内外侧半月板前后角变性（II级）；右膝关节退变”，共计住院58天。 2019年9月2日，刘祥雁向福建正方圆司法鉴定所就本案发生交通事故受到的损害申请司法鉴定，鉴定所评定原告为是十级伤残、误工期99日、护理期90日、营养期60日。 损失如下：1.医药费13148元；2.住院伙食补助费2900元（50元/天×58天住院期）；3.营养费3000元（50元/天×60天鉴定营养期）；4.误工费19800元（200元/天×99天鉴定误工期），刘祥雁在城镇经营理发店，是理发师；5.护理期（200/天×90天鉴定护理期）；6.残疾赔偿金84242元（42121元×20年×0.1）；7.精神损害抚慰金6000元；8.鉴定费1800元。前述医疗项19048元，伤残项129782元，鉴定费1800元。 因事故双方同责，刘祥雁驾驶电动车属非机动车，根据福建省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第五十二条，驾驶员在超过交强险部分承担60%的赔偿责任，故被告应当赔偿告医疗项15428元，伤残项121869元，鉴定费1800元，共计139098元。 林倩系本案肇事车辆驾驶员，中国平安财产保险股份有限公司杭州中心支公司系本案肇事车辆保险公司。 刘祥雁已经收到对方林倩15650元。 林倩辩称：交通事故是事实，交警责任认定没有异议。林倩已经垫付了15650元。多余款项返还林倩账号中国工商银行福鼎支行62×××12。车辆有投保交强险和商业险。林倩同意确认非医保费用为2200元，与鉴定费按责任比例承担。 中国平安财产保险股份有限公司杭州中心支公司辩称： 本案一并起诉第三者责任险，在承担保险责任之前应审查闽Ｊ×××××号车辆行驶证、林倩驾驶证原件，以证实肇事车辆在事故发生时年检合格、具备上路行驶的条件以及肇事驾驶员准驾相符，否则不承担赔偿责任。 刘祥雁以右侧胫骨平台骨折外侧粉碎性骨折，右膝关节功能丧失34.4%为由评定十级伤残。但该伤情与查勘人员去医院实际看到的原告膝关节活动度不一致。有证据可以证明右膝关节活动度并未受限至25%以上，该评定过程系单方委托鉴定，对鉴定材料。无法审核其合法性、真实性和关联性。鉴定过程尤其这种活动度测量评定过程，保险公司并不在现场，无形剥夺了保险公司的知情权、参与权、监督权。 本案刘祥雁在事故中承担同等责任，保险公司对。损失超过交强险部分承担不超过50%的赔偿责任。 1.医疗费：非医保不属于保险赔偿范围，应扣除医疗费中非医保费用2200元，不由保险公司承担。 2.住院伙食补助费：50元每天标准偏高。 3.营养费：未提供相关证据，主张3000元金额明显过高。 4.误工费：根据侵权责任法及人损司法解释规定，受害人的损失以实际发生赔偿为原则。未提交证据予以证明。主张200元/天标准依据不足。若依法支持误工费，误工期应从受伤之日计算至定残前一日扣除双休日为71天，误工费标准应按福鼎市最低工资标准计算。 5.护理费：应以实际护理费支出或护理人员误工损失进行确定，本案缺乏相关证据，若依法支持护理费，护理费应按照实际住院天数58天计算，护理费应按150元/天标准计算。 6.残疾赔偿金：对十级伤残鉴定有异议，应待重新鉴定后确定是否支持残疾赔偿金。 7.精神损害抚慰金：对伤残有异议，应待重新鉴定后根据鉴定结果结合事故双方当事人过错等进行确定。 8.鉴定费：鉴定费不属于保险赔偿范围，且误工期、护理费、营养期鉴定属于不必要鉴定，三期鉴定费属原告扩大损失部分，不应由他人承担。 经本院审理中： 刘祥雁提供以下证据：证据一道路交通事故认定书，证明本案交通事故发生，原告受伤和两车受损，事故双方同责；证据二医药费发票及清单，证明至2019年7月23日，共计花费医药费13148元；证据三疾病证明书、入院记录、出院记录，证明因本案交通事故造成右胫骨平台粉碎性骨折，右膝内外侧半月板前后角变性（II级），右膝关节退变住院保守治疗，住院58天；证据四福建正方圆司法鉴定所司法鉴定意见书，证明因本案交通事故造成十级伤残、误工期99日、护理期90日、营养期60日；证据五鉴定费发票，证明因鉴定花费1800元；证据六国家统计局城乡分类信息、统计用区划代码和城乡划分代码编制规则，证明户籍所在柯岭村城乡分类代码为112，即城乡结合区，属于城镇；证据七桐城街道柯岭村民委员会证明，证明家中田地于2018年5月被国有征收，现家中人均拥有田地0.24亩，属于失地农民；证据八桐城街道春亭社区居委会证明、合作协议、租赁合同、营业执照，证明于2013年9月1日起居住春亭社区至今，2016年9月6日，刘祥雁与其兄刘祥金在该地合作开设美发店至今。 刘祥雁质证认为：证据没有异议。 中国平安财产保险股份有限公司杭州中心支公司质证认为：证据一对交通事故认定书认定书三性无异议。证据二、三对病案材料形式真实性无异议，但非医保不属于保险公司赔偿范围，本案应扣除医疗费中非医保不由保险公司承担，且护理期应按实际住院天数58天计算。证据四对司法鉴定意见书的真实性、合法性、关联性均有异议，应进行重新鉴定。证据五对鉴定费发票形式真实性无异议，关联性有异议，鉴定费并非保险赔偿项目，不应由保险公司承担，且三期鉴定属于不必要家鉴定，鉴定费应由其自行承担。证据六，证据七，证据八形式真实性无异议。 中国平安财产保险股份有限公司杭州中心支公司提供证据刘祥雁伤情查勘照片4张，证明在事故发生前，保险公司到医院查看刘祥雁伤残，显示受伤并未达到右膝关节功能受限25%以上，鉴定所以其有关膝关节功能受限25%评定十级伤残不客观、不真实。 刘祥雁质证认为：从这照片上无法看出伤残情况。 林倩质证认为：没有意见发表。 刘祥雁没有提供证据。 对当事人提供的证据,本院分析认证如下: 刘祥雁提供的证据一证实交通事故及责任认定。证据二、三证实住院治疗事实。证据四、五证实鉴定事项内容和鉴定费。证据六、七、八共同证实刘祥雁已在城镇工作生活，可按城镇居民标准获得赔偿。 中国平安财产保险股份有限公司杭州中心支公司提供的证据照片不能仅此证实伤残等级。 经庭审质证并认证，对本案主要事实可作如下认定： 2019年5月26日上午，刘祥雁驾驶无牌二轮电动车（悬挂ｆｄ009596），于11时48分许，行经福鼎城区龙溪路华鑫路33号前路段时，与林倩驾驶闽Ｊ×××××号小轿车发生碰撞，造成刘祥雁受伤及两车损坏。事故责任认定刘祥雁、林倩应负本起事故的同等责任。 事故当日，刘祥雁前往福鼎市医院住院治疗58天。医院认定“右胫骨平台粉碎性骨折；右膝内外侧半月板前后角变性（II级）。 2019年9月2日，福建正方圆司法鉴定所评定：十级伤残、误工期99日、护理期90日、营养期60日。 闽Ｊ×××××号小轿车交强险、商业险（50万元、不计免赔）投保于中国平安财产保险股份有限公司杭州中心支公司。事故发生于保险期间内。 刘祥雁已经收到林倩15650元。 根据以上认定的事实和法律，各项经济损失的项目、数额认定如下： 1.医药费13148元，其中非医保费用2200元； 2.住院伙食补助费2900元（50元/天×58天）； 3.营养费1800元（30元/天×60天鉴定营养期）； 4.误工费16139元（60174元/年÷12个月÷21.75日×70日=16139元），“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”2019年5月26日至2019年9月1日，扣除双休日，计酬日为70天，按居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资年60174元计算； 5.护理期13500元（150元×90天）； 6.残疾赔偿金84242元（42121元×20年×0.1）； 7.精神损害抚慰金2500元，优先在交强险内赔付。 8.鉴定费1800元。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成他人损害的，由机动车承保交强险的保险公司在强制保险的责任限额内按照实际损失赔付，不足部分由承保商业三者险的保险公司依保险合同在责任限额范围内予以赔偿；仍有不足部分，由侵权人承担赔偿责任。 刘祥雁、林倩负本起事故的同等责任。结合交通事故事实，本院酌定林倩承担50%赔偿责任为宜。 医保医疗费10948，住院伙食补助费2900元，营养费1800元合计15648元。误工费16139元，护理期13500元，残疾赔偿金84242元，精神损害抚慰金2500元合计116381元。在交强险内赔付120000元，超出部分5648+6381=12029元按50%责任比例即6014.5元，在第三者责任险项下赔付。 非医保费用2200元，鉴定费1800元，合计4000元按50%责任比例即2000元，由林倩承担。抵扣15650元，刘祥雁应返还林倩13650元。 综上所述，刘祥雁请求判令林倩承担赔偿责任，中国平安财产保险股份有限公司杭州中心支公司在交强险、商业险范围内支付保险金，项目和金额依法律和事实，予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、中国平安财产保险股份有限公司杭州中心支公司应于本判决生效之日起十五日内赔付刘祥雁126014.5元（该款项可直接打入刘祥雁开户于中国建设银行福鼎支行62×××75账户）。 二、刘祥雁应于本判决生效之日起十五日内返还林倩13650元（该款项可直接打入林倩开户于中国工商银行福鼎支行62×××12账户）。 三、合并上述两项判决，中国平安财产保险股份有限公司杭州中心支公司分别支付刘祥雁112364.5元，支付林倩13650元。 三、驳回刘祥雁的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（自动履行款项可以直接汇入福鼎市人民法院开户于福鼎市农村信用合作联社营业部帐号为9060310010010990018638的帐户）。 本案受理费1045元，减半收取523元，由刘祥雁负担99元，林倩负担424元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省宁德市中级人民法院。 审判员  周友泉 二〇一九年十一月十三日 法官助理袁丽婷 书记员林琪瑶 附：本案适用的主要法律条文和申请执行提示 1.《中华人民共和国民法通则》 第九十八条公民享有生命健康权。 第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。 2.《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 3.《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： ㈠机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 ㈡机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 4.《中华人民共和国保险法》 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应当获赔部分直接向保险人请求保险赔偿金。 5.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 6.《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 7.《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百零八条最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现有本法第二百条规定情形之一的，或者发现调解书损害国家利益、社会公共利益的，应当提出抗诉。 地方各级人民检察院对同级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现有本法第二百条规定情形之一的，或者发现调解书损害国家利益、社会公共利益的，可以向同级人民法院提出检察建议，并报上级人民检察院备案；也可以提请上级人民检察院向同级人民法院提出抗诉。 各级人民检察院对审判监督程序以外的其他审判程序中审判人员的违法行为，有权向同级人民法院提出检察建议。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。