江西省上饶市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）赣11刑终448号原公诉机关江西省余干县人民检察院。上诉人（原审被告人）汪京磊，男，1995年7月18日出生于江西省余干县，汉族，初中文化，个体户，户籍所在地江西省余干县；因涉嫌犯聚众斗殴罪、故意毁坏财物罪，于2018年6月22日被江西省余干县公安局刑事拘留，同年7月27日江西省余干县人民检察院以涉嫌犯聚众斗殴罪批准逮捕，同年7月28日被江西省余干县公安局执行逮捕，现羁押于江西省余干县看守所。上诉人（原审被告人）汪京鸿，男，1987年2月11日出生于江西省余干县，汉族，初中文化，个体户，户籍所在地江西省余干县；因涉嫌犯聚众斗殴罪、故意毁坏财物罪、以危险方法危害公共安全罪，于2018年6月21日被江西省余干县公安局刑事拘留，同年7月27日江西省余干县人民检察院以涉嫌犯聚众斗殴罪、过失致人重伤罪批准逮捕，同年7月28日被江西省余干县公安局执行逮捕，现羁押于江西省余干县看守所。原审被告人周星斌，绰号“老鬼”，男，1996年4月6日出生于江西省余干县,汉族，初中文化，无业，户籍所在地江西省余干县；2016年1月15日因吸食毒品被江西省余干县公安局行政拘留；因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2018年9月19日被江西省余干县公安局刑事拘留，同年9月25日经江西省余干县人民检察院批准逮捕，同日被江西省余干县公安局执行逮捕，现羁押于江西省余干县看守所。原审附带民事诉讼原告人周某1，男，1972年12月24日出生于江西省余干县，汉族，务农，住江西省余干县。系本案被害人。原审附带民事诉讼原告人汪某1，男，1972年1月14日出生于江西省余干县，汉族，务农，住江西省余干县。系本案被害人。江西省余干县人民法院审理江西省余干县人民检察院指控原审被告人周星斌、汪京磊、汪京鸿犯聚众斗殴罪、原审被告人汪京鸿犯过失致人重伤罪、原审附带民事诉讼原告人周某1、汪某1提起附带民事诉讼一案，于2019年8月7日作出（2019）赣1127刑初38号刑事附带民事判决。原审被告人汪京磊、汪京鸿不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人（原审被告人）汪京磊、汪京鸿，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年6月10日13时左右，被告人周星斌因车辆被砸一事电话联系被告人汪京磊向其索赔未果。当天15时许，周星斌等人与汪京磊在余干县梅港乡渡口处协商赔偿事宜，双方仍未谈妥。当日19时许，周星斌再次通过陈志旺联系汪京磊，双方约好到梅港乡渡口处解决问题，周星斌邀约了危章武、齐杨康、齐枭等人一起到渡口现场，之后周星斌驾驶齐杨康的车辆拉来钢管、鱼叉放于现场草丛中。与此同时，被告人汪京磊携带了四把钢管焊接的砍刀，邀约了被告人汪京鸿、胡鹏、陈志旺（二人均另案处理）乘坐陈志旺赣Ｅ×××××面包车前往梅港乡渡口。双方在梅港乡渡口见面后，汪京磊、汪京鸿、胡鹏、陈志旺一方手持砍刀和被告人周星斌等人一方手持鱼叉、钢管互殴，之后周星斌被砍伤右手（经鉴定，损伤程度为轻微伤）后逃跑，周星斌一方的人扔掉了工具也逃跑，汪京磊等四人随后追赶，追赶途中将陈满荣的雪佛兰轿车车窗砸坏（经余干县价格认定中心认定，价值人民币3,913元），之后四人准备离开，此时汪京鸿见汪京磊跌倒在附近的坑里，误以为被对方开车撞倒，遂驾驶赣Ｅ×××××面包车去帮忙，因汪京鸿对车况不熟，车辆不受控制，冲向围观群众，周某1、汪某1、汪建国被撞伤，其中周某1多个腰椎横突骨折、左侧多根肋骨骨折、左肾破裂被摘除，被评定为重伤二级，汪某1的右下肢皮肤挫裂伤，皮肤疤痕达20cm，被评定为轻伤二级。汪京鸿于2018年6月21日被抓获归案，汪京磊于2018年6月22日向资溪县公安局投案，周星斌于2018年9月19日主动向余干县公安局投案。周某1受伤后，到中国人民解放军第一八四医院进行治疗，2018年6月11日入院，7月3日出院，住院22天，花费医疗费97,091元，误工费2，576元（117.1元×22天），护理费2,992元（136元×22天），交通费酌定1,000元，鉴定费1,300元，周某1的经济损失合计人民币104,959元。汪某1受伤后，先后到中国人民解放军第一八四医院、南昌大学第一附属医院、南昌大学第二附属医院、南昌市第九医院进行治疗，花费医疗费总计270,548.43元，核减与本次损伤无关的医疗费用36,773.82元，剩余花费的医疗费用为233,774.61元，根据参与度50%计算，实际医疗费用为116,887元，误工费11,944元（117.1元×102天），护理费8,160元（136元×60天），交通费酌定3,092元，鉴定费3,000元，汪某1的经济损失合计人民币143,083元。案发后，被告人汪京鸿赔偿汪某1人民币14,000元。原审法院认为，被告人周星斌聚集多人持械斗殴，被告人汪京磊伙同被告人汪京鸿等人持械聚众斗殴，其行为均构成聚众斗殴罪，被告人汪京鸿在驾驶机动车时过失导致一人重伤，一人轻伤，其行为构成过失致人重伤罪。汪京磊与汪京鸿属于共同犯罪。汪京鸿一人犯数罪，应数罪并罚。被告人周星斌、汪京磊主动到公安机关投案并如实供述了自己的基本犯罪事实，当庭也自愿认罪，均具有自首情节，依法可从轻或减轻处罚。被告人汪京鸿对过失致人重伤的犯罪事实做了如实供述，当庭也自愿认罪，具有坦白情节，依法可从轻处罚。由于被告人汪京鸿的犯罪行为造成被害人周某1、汪某1的经济损失，应予赔偿。参照《江西省2018年度统计数据》，周某1具体损失数额合计人民币105,302元。汪某1具体损失金额合计人民币143,083元。因被告人汪京鸿已赔偿汪某1损失14,000元，汪京鸿还应赔偿汪某1经济损失129,083元。对于两位附带民事诉讼原告人诉讼请求中的合理部分，予以支持。附带民事诉讼原告人要求周星斌、汪京磊承担赔偿的请求及诉请的住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金，与事实和法律不符，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二百三十五条、第二十五条第一款、第六十九条、第六十七条第一款、第三款、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法总则》第一百七十九条第一款第八项、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条之规定，判决：一、被告人周星斌犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。二、被告人汪京磊犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。三、被告人汪京鸿犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；犯过失致人重伤罪，判处有期徒刑一年十个月，决定执行有期徒刑四年六个月。四、被告人汪京鸿赔偿附带民事诉讼原告人周某1经济损失105,302元，赔偿附带民事诉讼原告人汪某1经济损失129,083元（不含给付的14,000元），赔偿款于判决生效之日起一个月内给付。五、驳回附带民事诉讼原告人周某1、汪某1的其他诉讼请求。上诉人汪京磊的上诉理由：对方对本案的发生有过错，一审对其量刑过重。上诉人汪京鸿的上诉理由：其是被弟弟汪京磊叫去的，在整个聚众斗殴犯罪中，其所起作用较小，应认定为从犯。一审对其量刑过重。经审理查明，原审判决认定上诉人汪京磊、汪京鸿一方持砍刀与原审被告人周星斌一方持钢管、鱼叉于2018年6月10日晚7时许，在余干县梅港乡渡口处聚众斗殴以及上诉人汪京鸿过失伤害周某1、汪某1，致周某1重伤二级、汪某1轻伤二级的事实，有以下证据予以证实：1.书证（1）受案登记表，证实2018年6月10日20时49分，余干县公安局梅港派出所接110报警称：梅港乡渡口发生打架，现场有10多个人。（2）户籍信息，证实汪京磊、汪京鸿、周星斌的出生日期等身份情况，三人案发时均已达刑事责任年龄。（3）抓获经过、接处警登记表，证实：①原审被告人周星斌于2018年9月19日主动到余干县公安局投案。②上诉人汪京磊于2018年6月22日向江西省资溪县公安局打110投案，接警后，资溪县公安局鹤成派出所民警赶到资溪县鹤城镇司前路明德小学附近将汪京磊带至资溪县公安局鹤成派出所。③汪京鸿于2018年6月21日在江西省资溪县马头山镇下阳村坂背小组10号张秋香家中被资溪县公安局马头山派出所民警抓获归案。（4）周某1入院记录、出院记录、医疗费发票、鉴定费发票，证实附带民事诉讼原告人周某1因被撞伤入院治疗，并造成左肾破裂，多处骨折，住院22天，花费医疗费97,091元，鉴定费1,300元。（5）汪某1住院收费票据、交通费发票、门诊收费票据、鉴定发票等,证实附带民事诉讼原告人汪某1受伤后花费医疗费270,548.43元，鉴定费为3,000元，交通费3,092元。2.被告人的供述与辩解（1）周星斌的供述与辩解及辨认笔录，证实2018年6月9日，汪京磊将其所借来的奥迪车砸坏，2018年6月10日，其多次电话联系汪京磊谈车子赔偿事宜，均未谈拢，当天下午三点钟，其与汪京磊在梅港渡口商谈，没有谈妥，当晚7时许，其开车从黄金埠到渡口，并叫了齐枭、危章武、齐杨康等人一起到渡口，还叫了吴志伟、程子金在一旁作证。之后其开了齐杨康的比亚迪越野车带了一些钢管、鱼叉到现场，把钢管、鱼叉放在现场草地上。晚上8时许，陈志旺开面包车从黄埠方向开来，汪京磊、陈志旺、胡鹏、汪京鸿四人下车手持砍刀朝其方走来，其见状从草丛中捡起钢管朝汪京磊走去，汪京磊见其就砍，其用钢管挡了几下被劈到手，右手食指连带虎口处被劈开，其受伤后就逃跑了。经周星斌辨认，其辨认出对方参与斗殴的有汪京磊、陈志旺、胡鹏。（2）汪京磊的供述与辩解及辨认笔录，证实其与周星斌之前因赌博账双方发生纠纷，其将周星斌的奥迪车玻璃打破。2018年6月10日，周星斌多次打电话联系其谈赔偿车玻璃事宜，当天下午三点钟，其带了陈志旺、胡鹏与周星斌等人在渡口谈判未谈妥。当天晚上7时许，周星斌又打其电话说谈判事宜，其没有同意。晚上8时左右，其手机关机，周星斌打陈志旺电话约双方到渡口处解决事情，胡鹏预料到了渡口肯定会被周星斌砍，为了防止被人砍时无人帮忙，其遂电话联系了其兄弟汪京鸿，并准备了四把砍刀，四人坐陈志旺的面包车同去渡口。到了渡口后，其下车手持砍刀向周星斌走去，而后周星斌一方先动手，其方四人都动了手，其一个人和张武、齐枭、周星斌打，他们拿鱼叉与其拿砍刀对砸，其拿砍刀向周星斌横扫过去，周星斌用鱼叉叉了其一下，就走开了，汪京鸿和几个人对打，陈志旺和一个退伍的人对打。在对打过程中，周星斌一伙有很多人扔掉了鱼叉，周星斌逃跑，其去追，发现一辆白色车辆，以为是周星斌一方的车，便用刀去砸车玻璃，陈志旺、胡鹏、汪京鸿也赶来砸。而后，其又将一辆越野车的副驾驶室玻璃砍了一刀，等其转身过来时，其看到汪京鸿开着陈志旺的面包车撞向人群。经汪京磊辨认，其辨认出对方参与斗殴的有危章武、齐枭。（3）汪京鸿的供述与辩解及辨认笔录，证实2018年6月10日晚8时许，其接到其弟汪京磊的电话，叫其到好又多超市，其想起有几个人向其弟逼债的事情，便步行到好又多超市找汪京磊，在超市看到旺旺、胡鹏和弟弟汪京磊，四个人坐着旺旺的车，来到梅港渡口，看到对方有好多人手持钢叉站在那里，其四人下车朝周星斌走去，对方的人就有一个人用鱼叉朝其叉来，其四人从面包车后门拿起钢管焊接的砍刀向对方冲去，双方发生对打。其手臂、左侧腰部被打伤。对方逃跑时，其四人过去砸了雪佛兰和越野车的车玻璃，之后看到雪佛兰的车好像撞到其弟，其遂开着陈志旺的面包车去追，因手动挡的车不习惯，车子急掉头过来，就要开进对面的包子铺，其想踩刹车，但是油门没有弹上来，于是其急打方向盘想把车转过来，不想方向又回多了，车子走了一个S形路线，一头撞进了人堆里，其看见有两个人被撞后掉进了坑里就跑了。刀是汪京磊准备的。经汪京鸿的辨认，其辨认出对方手持鱼叉与其对打的危章武。3.证人证言（1）齐志明证言，证实2018年6月10日20时许，其和齐泽明、齐志华等七八人在黄金埠如家宾馆207玩，有人接了电话，说周星斌在梅港渡口和别人打架，叫其等人都过去看看，之后，其和齐泽明就坐齐志华的车到梅港渡口，并和周星斌见了面，当时周星斌和齐枭等三四个人正站在梅港渡口的沙场上，过十几分钟，梅港渡口来了四五个男子手持砍刀，周星斌要求对方赔车，对方不赔，然后双方动手，周星斌一方拿了鱼叉和对方对打，在对打的过程中，周星斌的手被对方砍伤了，周星斌就跑走了。和周星斌一起的另外几个人也乘车跑，对方见周星斌要乘车逃跑，就对周星斌一方驾驶的一辆雪佛兰车进行打砸，其在那里围观，当时对方有一个人在打架时没有出来，他的同伙以为他被周星斌一方抓走了，就有人开车冲进人群，也许是想救那个不见了的人，当时就撞伤了四个人。周星斌这边拿了鱼叉，对方拿的是钢管焊接的砍刀，双方都是四五个人。（2）危章武证言，证实2018年6月10日下午4时许，其接到周星斌的电话，在电话中，周星斌叫其回黄埠一趟，帮忙助威，并说不要其动手，当天19时许，周星斌驾驶汽车载着程子金去了梅港渡口，其是骑电动车去的，到了梅港渡口看到齐杨康等人到了。后来汪京磊等人也开车来到梅港渡口，他们一下车就抄砍刀过来，周星斌看到他们拿了刀就跑到附近草丛里操起一把鱼叉。其见汪京磊拿着砍刀，遂提醒周星斌小心，汪京磊见状朝其砍来，其就跑到草丛里拿了一把鱼叉，此时汪京磊和周星斌对打，周星斌跑了，汪京磊就要跟其打，其用鱼叉挡了一下，之后其和齐杨康一起躲进了比亚迪越野车，齐杨康想发动车子，但没有打着火，汪京磊等四人就过来砸齐杨康的越野车。汪京磊这边四人都拿了砍刀，都动了手。齐阳、齐志明都拿了鱼叉。（3）齐枭证言，证实2018年6月10日20时，其骑电动车路过梅港渡口，碰到老鬼周星斌找人谈赔偿的事情，之后过来一辆车子，下来汪京磊两兄弟和胡鹏、陈志旺，这四人拿着砍刀，其叫他们不要乱来，胡鹏就拿刀砍其，其跑进岔路，在草地上捡了鱼叉挡了，之后跑了。（4）王文鹏证言，证实2018年6月10日20时许，其和吴志伟、程子金等人开车路过梅港桥头，周星斌看到后，就和吴志伟打招呼，他说和人谈赔偿，请吴志伟帮他录像作证据，说等下谈不好，对方有可能动手。突然，从黄埠方向开了一辆车，下来四人，都拿着砍刀，看见周星斌就砍，周星斌受伤后逃跑，汪京磊的同伴回头开车追周星斌，在路口撞伤了几个看热闹的群众，吴志伟马上报警了。（5）程子金证言，证实2018年6月10日13时，周星斌打电话叫其到黄金埠如家宾馆，之后，周星斌打电话给汪京磊商量赔偿的事情，汪京磊叫周星斌到梅港渡口圩堤商量这个事情。下午3时许，周星斌开车带其到梅港渡口，看见了汪京磊、胡鹏、陈志旺三人，双方就谈赔偿的事情，没有谈成，他们开车走的时候，其看见汪京磊的车上放了砍刀。晚上一起吃饭时，周星斌喊了齐泽明、齐志明、“鬼子”一起吃饭，吃完饭后，周星斌喊了齐枭、危章武和几人不认识的人，这几个人是专门从南昌赶回来的，周星斌打电话跟他们说车子被砸的事情，他们才从南昌赶回来帮周星斌解决这个事情。饭后，周星斌电话约汪京磊到宾馆谈，汪京磊说到渡口谈，其和王文鹏、吴志伟坐周星斌的车先走，齐枭、危章武坐他们南昌开来的车到渡口，其和吴志伟、良咀里坐在王文鹏的车里等，之后汪京磊、胡鹏、陈志旺、汪京鸿四个人驾驶面包车到了，汪京磊手持砍刀先下车，其他的人也拿着砍刀下了车，汪京磊找周星斌，周星斌跑到暗处拿了鱼叉迎上汪京磊，他们两人打了起来，齐枭拿鱼叉和汪京鸿、齐志明拿鱼叉和陈志旺、鬼子拿鱼叉和胡鹏对打。周星斌打了几下就跑了，汪京磊去追，看见周星斌的人开车，他就去砸车，陈志旺、胡鹏、汪京鸿也跟着砸。其和吴志伟拖住汪京磊，抢下汪京磊手中的刀，汪京鸿去开他们的面包车，由于油门踩的很大，面包车走了一个S形，一头撞到人堆里，其和吴志伟遂将汪京鸿从车里拖了出来，后其发现车底下有人，就和吴志伟将车底下的伤者拖了出来，之后汪京鸿不见了。（6）吴志伟证言，证实2018年6月10日前一天，其还在黄埠派出所当辅警，当日下午5点来钟，“老鬼”（周星斌）与汪京磊一同来到黄埠派出所，接警的是民警琚烈武与其，周星斌与汪京磊谈了半小时，谈的过程中，汪京磊说周星斌在赌博的时间杀了他的猪（抽了汪京磊老千的意思），汪京磊不肯赔偿周星斌的车子，谈了半小时，他们就走了。其在晚上7点来钟下了班，在黄埠镇广场上碰到周星斌，周星斌与其聊天说他要与汪京磊打一场架，原话是“如果不打，我在黄埠就混不下去，别人怎么看我”。第二天下午，周星斌喊了两桌人到黄埠镇如家宾馆隔壁的土菜馆吃饭，其与程子金、王文鹏到这个店的旁边吃饭，其问周星斌为何要喊这么多人吃饭，周星斌说“等下有事，要和汪京磊杀一架”。饭后，周星斌就带了那些吃了饭的朋友往梅港去，其随后与程子金、王文鹏一起跟着周星斌到了梅港渡口处，时间大约在6点钟，在此之前周星斌还打了程子金的电话，要程子金帮他打架。到了梅港渡口处后，周星斌与一个开比亚迪越野车的人一起开车往黄埠镇方向去，没过十分钟的样子，周星斌又开车到了现场，并且周星斌与那个开比亚迪越野车的人打开车门从越野车里拿了约1.8米钢管及砍刀、鱼叉等器械，将这些器械扔在附近的草丛中，约过了半个小时，汪京磊一方就开了车载了人到达了现场。汪京磊等人一下车就骂骂咧咧，其见状拖住汪京磊劝汪京磊不要动手，但是汪京磊挣脱了其控制，直接冲进了周星斌一方人群里找周星斌，接着汪京磊的人也跟着汪京磊往周星斌一方的人群里冲，双方对打了起来。周星斌与汪京磊打得最凶，后来周星斌受了伤就逃跑，周星斌这一方看见打不赢，也有好多人扔掉了钢管、鱼叉等物逃跑，其中“拉姑”开白色雪佛兰载了三四个人准备倒车倒出去，但是没有倒成功，然后被汪京磊一方的人围住了，“拉姑”就开车往前冲，在冲的过程中车还熄火了，被汪京磊一方的人围住砸了车玻璃，之后“拉姑”发动车子又加速前冲，汪京磊一方的人怕被车撞到就让开了一条路，“拉姑”等人就离开了现场。“拉姑”等人离开现场后，汪京磊的哥汪京鸿就喊胡鹏、陈志旺，让他们守到路口，之后汪京鸿驾车要追周星斌一方的人，车子开成了S型，最后撞上了围观的群众。其看见汪京鸿撞到人，就跑到车边将汪京鸿从车里拖出来摁在地上，但是胡鹏、陈志旺等人看到其摁倒汪京鸿就跑过来作要砍其的样子，于是其就将汪京鸿放开，汪京磊、汪京鸿等人就离开现场。除了周星斌被汪京磊砍伤右手指头之外，其还看见汪京磊一方陈志旺被一个人用鱼叉叉倒在地上，胡鹏拿着钢管焊接的砍刀去帮陈志旺挡，接着就同那个人对打，在看到“拉姑”等人跑了后，那个人扔掉了鱼叉也跟着跑走了，陈志旺究竟受伤没受伤其不太清楚。（7）齐杨康证言，证实案发当天下午三四点钟，周星斌打电话说他要和黄埠人谈点事，让其回来帮他助威，还打了危章武的电话，要他回家，其就和危章武一起回来。下午六点，在梅港渡口，周星斌找其借车，他一个人到黄埠镇去拉了东西，直接扔在草丛里，之后开来一辆面包车，车上下来几个持砍刀的人朝周星斌等人砍去，周星斌等人也持钢叉等向对方迎战上去，打了几分钟，其准备离开时，汪京磊等人把其车玻璃砸了。（8）陈满荣证言，证实2018年6月10日20时许，其在梅港渡口碰到周星斌，他叫其帮他助威，其看到四人开车来后，下车拿了砍刀，其就跑了，之后其回来准备开车走，那四个就持砍刀砸坏了其雪佛兰汽车玻璃。（9）周某2、周某3、汪某2的证言，证实2018年6月10日20时许，在梅港渡口发生一起持械斗殴，周某1、汪某1、汪建军被人开面包车撞伤，后送往鹰潭184医院救治，周某1受伤非常严重。4.被害人陈述（1）汪某1陈述及辨认笔录，证实2018年6月10日20时许，其在梅港乡渡口超市玩，看到一伙人追着一辆白色的车子砸，车玻璃全部砸了，之后这辆车开走了，砸了车的一伙人返回，其中有一个人跑到马路对面开车，然后转了一个方向就向围观的群众撞来，其躲避不及被面包车撞伤，一同被撞伤的还有周某1、汪建军，听说是汪京鸿开车撞的。经汪某1辨认，其辨认出在渡口参与打架的有汪京鸿。（2）周某1陈述，证实2018年6月10日20时许，其在梅港渡口天津包子店路边围观，看见有人砸车，后有辆面包车向其撞来，其躲避不及，被面包车撞伤，其和汪某1一起被撞掉进坑里，其被撞破了一个肾脏，之后被摘除，多根肋骨骨折。（3）汪建军陈述及辨认笔录，证实2018年6月10日20时许，其在梅港渡口超市附近看见一伙人和另一伙人打架，其中一个人逃跑，另一伙四五个人就将一辆白色小车的玻璃全部砸掉了，有人还开面包车朝黄埠开，开了S形往渡口超市人群中开，其没有来得及反应，一下子被撞倒在地，其当时就被撞晕了，后面被送到鹰潭184医院。经汪建军辨认，其辨认出在梅港渡口参与打架的有汪京鸿。5.鉴定意见（1）余干县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书、余干东山法医学司法鉴定所汪某1人体损伤程度评定书，证实：①周星斌的损伤被评定为轻微伤；②周某1的损伤被综合评定为重伤二级；③汪某1的损伤被评定为轻伤二级。（2）余干县价格认定中心价格认定结论书，证实：①2018年6月9日，汪京磊砸坏周星斌奥迪A5（赣Ｅ×××××）汽车后挡风玻璃、后备箱盖钣金喷漆及顶棚钣金喷漆，车损价值共计1,850元。②2018年6月10日，汪京磊等人斗殴过程中，砸坏雪佛兰小车（赣Ｅ×××××），车损共计价值3,913元。（3）江西求实司法鉴定中心法医学鉴定意见书，证实经过对汪某1医疗费用与本次损伤治疗之间的因果关系及参与度进行审核，乙型肝炎后肝硬化失代偿期、食道静脉曲张、门脉高压性胃病、支气管哮喘、自发性腹膜炎、低蛋白血症、贫血等均为其自身疾病，与本次损伤无关，核减金额为36,773.82元，剩余所花费的医疗费用均与本次外伤相关，拟定其参与度为40%-60%。6.现场勘验笔录、现场照片、现场勘查平面图，证实2018年6月10日21时02分，余干县公安局民警在见证人刘某的见证之下对位于梅港乡渡口天津包子店旁的案发现场进行了勘验，现场发现一辆车牌为赣Ｅ×××××的破旧面包车，面包车斜靠着程忠发的电动车修理店的墙面，面包车的车尾连同后车轮翘起来，面包车的左前轮陷在了紧靠电动车修理店墙面的窟窿里，经查询，该面包车系套牌车辆；在赣Ｅ×××××面包车内有一把砍刀，长度约1.7米，砍刀是由去掉刀尖的柴刀和焊接而成；现场巷子口往里走十米处的墙边发现一把砍刀，长度约1.7米，砍刀是由去掉刀尖的柴刀和钢管焊接而成的；现场被撞伤的两名男子躺在地上，两名男子均伤势严重，一名叫周某1，一名男子叫汪某1；现场勘验制图1张，现场拍摄照片5张。7.物证提取物证登记表及物证照片，证实现场缴获砍刀两把、面包车一辆。上述所列证据均经一审庭审举证、质证，证据来源合法，证据之间相互印证，能够证明本案的事实，本院予以确认和采信。本院认为，上诉人汪京磊、汪京鸿一方与原审被告人周星斌一方因赌债纠纷聚集多人持械斗殴，扰乱公共秩序，上诉人汪京磊、汪京鸿、原审被告人周星斌的行为均已构成聚众斗殴罪；上诉人汪京鸿在驾驶机动车时，过失伤害他人致一人重伤、一人轻伤，其行为已构成过失致人重伤罪。上诉人汪京鸿一人犯两罪，应两罪并罚。上诉人汪京磊、汪京鸿、原审被告人周星斌分别与本方人员构成共同犯罪。上诉人汪京磊、原审被告人周星斌犯罪以后，自动到公安机关投案并如实供述自己的基本犯罪事实，均具有自首情节，依法可从轻处罚。上诉人汪京鸿归案后，如实供述了自己过失致人重伤的犯罪事实，具有坦白情节，依法可从轻处罚。由于上诉人汪京鸿的犯罪行为造成被害人周某1、汪某1经济损失，对被害人周某1、汪某1诉讼请求中的合理部分，依法应予赔偿。关于上诉人汪京磊提出周星斌对本案的发生有过错的上诉理由，经查，案发之前，汪京磊与周星斌一方因赌债发生纠纷，周星斌一方殴打汪京磊，汪京磊砸坏了周星斌的车玻璃，案发当日，汪京磊接受周星斌邀约在梅港渡口见面，事前，汪京磊纠集多人准备了砍刀，周星斌纠集多人准备了钢管、鱼叉，事中，双方均持械积极参与斗殴，可见，双方均有过错，故该项上诉理由与事实不符，本院不予采纳。关于上诉人汪京鸿提出其是被弟弟汪京磊叫去的，在整个聚众斗殴犯罪中，其所起作用较小，应认定为从犯的上诉理由，经查，虽然其是接受汪京磊邀请参与斗殴的，但其在斗殴过程中，积极、主动持砍刀与对方人员打斗，且在对方逃跑时，仍积极、主动持砍刀追赶对方并打砸对方的车辆，故原审判决依法认定其为积极参与者并无错误，该项上诉理由与事实和相关法律规定不符，本院不予采纳。关于上诉人汪京磊、汪京鸿提出一审对其量刑过重的上诉理由，经查，上诉人汪京磊、汪京鸿均持械聚众斗殴，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，原审判决鉴于上诉人汪京磊具有自首情节、上诉人汪京鸿具有坦白情节，已经对其二人作出了从轻处罚，并在起点刑量刑，故两上诉人提出的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 肖 萍审判员 周 艳审判员 陈 荣二〇一九年十一月六日书记员 焦成莹