济南高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0191民初1490号原告：山东乐拍商业有限公司，住所地济南市高新区工业南路51号小鸭工业园。法定代表人：文芙容，董事长。委托诉讼代理人：王永强，男，系该公司员工。委托诉讼代理人：郭艳敏，女，系该公司员工。被告：上海美乐禧贸易有限公司，住所地上海市金山区城河路230号7幢103室。法定代表人：张啸帆。被告：任福明，男，1967年1月14日出生，汉族，住上海市浦东新区。被告：山东常生源食品科技股份有限公司，住所地山东省济南市历城区郭店街道相公庄文化产业园1号。法定代表人：刘勇德，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：张如成，山东文聪律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹亮，山东文聪律师事务所实习律师。原告山东乐拍商业有限公司（以下简称乐拍公司）与被告上海美乐禧贸易有限公司（以下简称美乐禧公司）、任福明、山东常生源食品科技股份有限公司（以下简称常生源公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年3月25日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年7月26日公开开庭进行了审理。原告乐拍公司的委托诉讼代理人郭艳敏，被告常生源公司的委托诉讼代理人张如成、曹亮到庭参加了诉讼。被告美乐禧公司、任福明经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。乐拍公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令美乐禧公司退还原告货款169107.44元，支付乐拍公司返利款、仓储服务费、退换货运费等其他费用35875.10元，共计204982.54元；2.判令任福明及常生源公司承担连带赔偿责任；3.本案的诉讼费用及保全费用全部由美乐禧公司、任福明、常生源公司承担。事实与理由：常生源公司系常生源海参的生产商，2017年常生源公司与乐拍公司本打算直接签订合同合作，但常生源公司因不懂电视购物销售操作流程，便委托美乐禧公司作为其代理商与乐拍公司签订合同，乐拍公司出于对常生源公司的信任，同意与美乐禧公司签订合同，合同签订后，后续合同履行均由常生源公司直接提供，常生源公司系实际履行合同的其中一方，与美乐禧公司共同履行合同。因常生源公司海参为提货券商品，顾客下单后，由乐拍公司先行给顾客配送提货券、收取货款，之后按照代销30天的结算方式给美乐禧公司结算货款，因很多顾客提货时间较晚，存在大量已给美乐禧公司结算完完货款但顾客仍未提货的情形发生，现因常生源公司原因迟迟不给顾客发货，导致乐拍公司大批量顾客投诉，要求退款，致使乐拍公司只能为顾客办理退货退款。自2017.11-2018.4月，乐拍公司在扣除返利款、仓储服务费、退换货运费、促销费用、质保金等费用后，给美乐禧公司实际结算货款共计2125272.24元，货款全部结算完毕。2018年4月底之后因出现大批量顾客投诉，要求退货退款，截止至2019.2.1日，乐拍公司已处理258笔订单退货退款，且该258笔订单顾客已收到全部退款，该258笔订单退款商品对应得货款为169107.44元，乐拍公司多次找美乐禧公司索要上述货款，但其置之不理，且至今拖欠乐拍公司返利款、仓储服务费、退换货运费等其他费用35875.10元。常生源公司作为实际履行合同的其中一方，任福明作为美乐禧公司的委托代理人，现美乐禧公司不履行合同义务，构成严重违约，给乐拍公司造成严重经济损失，常生源公司、任福明负有连带赔偿责任。为维护合法权益，乐拍公司诉至本院，请求依法判如所请。常生源公司辩称，一、乐拍公司所主张的退款的订单均发生在2017年11月至2018年4月期间，而在此期间，常生源公司与乐拍公司之间不存在买卖合同关系。从乐拍公司提供的两份涉案代销合同及其补充协议中也可以看出，涉案合同当事人分别是乐拍公司和美乐禧公司。二、在2017年11月至2018年4月期间，常生源公司只是涉案产品的生产商，美乐禧公司是涉案海参的经销商，故常生源公司与美乐禧公司之间系买卖合同关系，并非是委托关系。常生源公司对涉案海参进行发货、售后服务系履行与美乐禧公司之间的合同义务，并非“是实际履行合同的其中一方”也非“与美乐禧公司共同履行涉案代销合同”。三、乐拍公司所主张的均是退单退款的情形，并非是退货退款。常生源公司与美乐禧公司之间是按实际发货数额据实结算，已销售提货单而没有发货的这部分销售款项美乐禧公司并没有将涉案款项结算给常生源公司。根据涉案代销合同的约定，款项是由乐拍公司与美乐禧公司之间结算，其二者之间的计算数额、结算方式常生源公司并不知晓，也与常生源公司无关。因此，常生源公司也不应承担返还涉案款项的责任。四、乐拍公司所主张的顾客退单退款数额169107.44元，缺乏充分的证据证明。所主张的返利款、仓储服务费、退换货运费等35875.10元缺乏事实与法律依据。综上，应判决驳回乐拍公司对常生源公司的诉讼请求。美乐禧公司、任福明未予答辩，亦未向本院提供任何证据。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年11月2日，乐拍公司（甲方）、美乐禧公司（乙方）签订《代销合同》（合同编号1700607，供应商编码217175），约定：“代销”指甲方接受乙方的商品或服务的代销委托，通过甲方运作的电视播放、网上购物、型录等方式在一定的条件下向消费者销售商品；结算地点为济南；结算方式为代销30天；质量保证金按商品品类收取，如多品类同时销售，以收取金额最高的品类标准执行，不重复收取，甲方可以直接从乙方的应结算货款中扣取。质保金专用于在本合同履行期间所售出商品的售后服务及维修，包括但不限于质量保修期内发生的一切退货、维修及赔偿责任。若乙方在节目中对所销售的商品有特殊承诺（如超过国家规定质保期），则延续至乙方所承诺期限届满。乙方清场后且售出的所有商品保修期均已届满后，质保金仍有剩余的，甲方在结算后一次性返还乙方；本合同及《补充合同》、补充协议生效后，甲方根据经营需要以《订货通知单》形式确认代销商品的订货数量、运输规格（必要时含包装要求）、送货时间及送货地点等，并送达乙方；乙方每月每单款商品退货率超过3%（含3%），换货率超过8%（含8%）时，甲方有权停止销售该商品。当月销量≥100，5%＜质量问题退货率＜10%，乙方按最低5000元或200元/单的标准承担违约金，从高执行。当月销量≥100，质量问题退货率≥10%且质量问题退货率×当月销量＞30，甲方可扣除乙方全部质保金。当月销量≥100，8%＜质量问题换货率＜15%，乙方承担3000元违约金。当月销量≥100，质量问题换货率≥15%，乙方承担10000元违约金。当月销量＜100，质量问题退货率＞5%，乙方按200元/单的标准承担违约金。乙方同意，甲方可直接在乙方应结货款中直接扣除上述违约金；甲方应在合理销售期满后通知乙方办理滞销商品及坏品退仓手续。相关退仓费用、搬运费用由乙方承担。若乙方办理退仓超过规定时限的，甲方有权延期与乙方结算货款，并向乙方收取逾期保管费用，每日按退货总金额的0.5%计算；在结算过程中，乙方应根据甲方提供的对账单进行核对。如对对账单中任何一项或多项内容持有异议，乙方须于当月结算付款前提出，并与甲方协商确定异议内容的解决方案及应结算货款的金额。若乙方按照甲方对账单所载明的或双方协商确定的应结算货款的金额向甲方开具发票，视为双方已经不可撤销的同意和确认该份对账单所载明或数份协商确定的各项结算内容和数额；合同自2017年1月1日生效，截止2017年12月31日。后双方于2017年10月31日签订《补充合同》二份，约定乙方委托甲方销售SKU编码为242284的常生源闪蒸工艺冰岛进口野生红筋参，乐拍进货价599.4元，乐拍售价999元；SKU编码为242283的常生源冰岛野生进口圆刺海参王，乐拍进货价779.4元，乐拍售价1299元。2017年11月6日签订《补充合同》，约定乙方委托甲方销售SKU编码为242283的常生源闪蒸工艺冰岛进口野生红筋参200头，乐拍进货价722.15元，乐拍售价1111元。2017年12月11日签订《补充合同》，约定乙方委托甲方销售SKU编码为242351的常生源闪蒸进口冰岛野生红筋参尝鲜组（红筋参25g/包*105包+参鲍汁10包），乐拍进货价324.67元，乐拍售价998元；SKU编码为242353的常生源闪蒸进口冰岛野生红筋参畅享组（红筋参25g/包*210包+参鲍汁20包），乐拍进货价649.35元，乐拍售价999元。2017年12月19日签订《补充合同》二份，约定乙方委托甲方销售SKU编码为242373的常生源闪冰岛进口野生圆刺海参王抢购组，乐拍进货价699.3元，乐拍售价999元；SKU编码为242314的常生源闪冰岛进口野生圆刺海参王，乐拍进货价599.4元，乐拍售价999元。以上《补充合同》均约定：销售方式为乙方委托甲方通过全通路，包括电视、网站、型录、地面销售等方式进行销售。甲方依据乙方在2017年1月1日至2017年12月31日的年应结算额，向乙方收取返利。年应结算额达到50万元，返利按照1%计算，年应结算额达到100万元，返利按照2%计算。年应结算额=乙方商品在甲方的年销售总量×甲方进货价。甲方进货价以B2B系统的对账信息为准。乙方在甲方销售的产品按甲方定义的商品品类进行销售额加总，双方同意按照加总后的品类销售额依据以上双方同意的品类返利条件进行返利。在每年7月和12月计算、执行返利。如顾客对商品质量产生异议拒收或退换货，乙方须及时处理，并承担由此产生的一切费用。2017年12月26日乐拍公司（甲方）与美乐禧公司（乙方）签订二份《商业销售保底协议》，约定常生源闪蒸冰岛进口野生红筋参200头，节目播出时间2017年11月12日，预计播出时间为19:30至20：09，乙方保证此商品在甲方上述播出时间的销售毛利额必须达到保底毛利额20307.3元以上；常生源冰岛进口野生圆刺海参王，节目播出时间2017年11月19日，预计播出时间为21:50至22：40，乙方保证此商品在甲方上述播出时间的销售毛利额必须达到保底毛利额86819元以上。并约定上述销售毛利额=本档节目商品实际销售额×本档节目商品毛利率。如本档节目未到达到上述保底毛利额，则实际毛利额与保底毛利额之间的差额部分换算为销售额（销售额=保底毛利额与实际毛利额的差额÷本档节目商品毛利率）由乙方购买补足，甲方可以向乙方开具相应的增值税专用发票。为保证本协议顺利进行，乙方如为与甲方首次合作的新供应商或应结回款少于甲方本档节目保底销售毛利额的供应商，则甲方向乙方全额收取保底保证金，收取金额为本档节目保底销售额。如商品销售额未达到保底销售额，则甲方有权不给乙方结算货款直至乙方购买补足至保底销售额为止，如乙方在甲方书面通知后5日内未补足至保底销售额，则甲方可直接在保证金中扣除不足的销售额。甲方将保证金退还乙方后，如出现甲方已售出商品出现退货现象，又经调查核实为乙方恶意退货，乙方应按照恶意退货销售金额的十倍向甲方承担违约责任。乐拍公司称美乐禧公司分别于2018年1月5日、2018年1月31日、2018年5月31日向其缴纳质保金25000元、25000元、30000元。2017年11月至2018年5月份期间，美乐禧公司应支出的保底促销费用为349620.06元，2017年度返利款为24490.63元。美乐禧公司的应付款总计为454110.69元（349620.06元+24490.63元）。2018年3月19日双方再次签订《代销合同》，合同自2018年1月1日生效，截止2018年12月31日。其他合同内容同2017年11月2日的《代销合同》。2018年1月17日签订《补充合同》一份，约定乙方委托甲方销售SKU编码为242412的常生源进口野生圆刺海参王尊享组，乐拍进货价679.32元，乐拍售价999元。甲方依据乙方在2018年1月1日至2018年12月31日的年应结算额，向乙方收取返利。因《代销合同》的有效期限于2017年12月31日届满，双方一致同意《代销合同》的有效期限自动延续至新的《销售合同》签订为止，新的销售合同签订前，《代销合同》一直有效。协议有效期限自2018年1月1日至2018年12月31日止。该合同附件三《授权委托书》记载“兹授权任福明代表我公司与贵公司就有关商品经营合作业务事宜进行磋商，并与贵公司签署‘购销合同’及其附件和其他相关文件，跟进和处理与该合同/文件的履行相关事宜。无论任福明是以自己的名义还是以我公司名义经办前述事宜，因所产生的一切法律后果，由我公司与任福明承担连带法律责任”。其他内容同上述2017年签订的《补充合同》合同一致。2018年2月1日双方签订《补充合同》二份，约定乙方委托甲方销售SKU编码为242433的常生源冰岛野生进口闪蒸工艺红筋参，乐拍进货价259.48元，乐拍售价499元；SKU编码为242432的常生源冰岛野生进口闪蒸工艺圆刺参，乐拍进货价599.4元，乐拍售价999元。2018年4月11日双方签订《补充合同》，约定乙方委托甲方销售SKU编码为242283的常生源闪蒸冰岛进口野生红筋参200头，乐拍进货价722.15元，乐拍售价1111元；SKU编码为242353的常生源闪蒸进口冰岛野生红筋参畅享组，乐拍进货价649.35元，乐拍售价999元；SKU编码为242373的常生源冰岛进口野生圆刺海参王，乐拍进货价699.3元，乐拍售价999元。其他内容同2018年1月17日签订的《补充合同》内容一致。2017年12月1日对账信息显示，销售货品合计299639.35元，开票金额299639.35元，节目制作费5588.10元，需要办理红字发票金额（退货）0元，实际结算金额287982.30元；2018年1月1日对账信息显示，销售货品合计924892.01元，开票金额924892.01元，需要办理红字发票金额（退货）0元，实际结算金额914792.80元；2018年2月1日对账信息显示，销售货品合计34282.27元，开票金额68121.81元，需要办理红字发票金额（退货）33839.54元，实际结算金额28587.33元；2018年3月1日对账信息显示，销售货品合计636273.64元，开票金额645854.34元，需要办理红字发票金额（退货）9580.70元，实际结算金额626856.64元；2018年4月1日对账信息显示，销售货品合计593639.16元，开票金额594857.42元，需要办理红字发票金额（退货）1218.26元，实际结算金额581032.65元；2018年5月1日对账信息显示，销售货品合计140895.83元，开票金额142916.68元，需要办理红字发票金额（退货）2020.85元，实际结算金额140131.21元。以上对账单均有美乐禧公司的盖章确认，实际结算金额总计为2579382.93元。乐拍公司分别于2017年12月28日、2018年1月30日、2018年4月28日、2018年5月31日向美乐禧公司转账支付158486.31元、620178.10元、1236476.62元、110131.21元，共计2125272.24元。2018年3月20日，常生源公司商函至乐拍公司，载明“由于我司代理商上海美乐禧贸易有限公司的2018年战略规划有所调整，已申请终止与贵司的合作，所以我司为了借助贵司平台继续提升2018年的销售业绩，特向贵司申请以后的所有海参业务有我们山东常生源食品科技股份有限公司直接与贵司合作，常生源品牌系列产品在贵平台不再授权给任何一家代理商，全部由我们厂家直做”。庭审中，乐拍公司提交美乐禧公司于2018年3月26日出具的《商函》，载明“1.我司申请终止与贵司的合作，不影响贵司双方往来账目的核对与结算；2.我司将‘常生源’海参品牌的销售代理权自今日起归还给厂家，后面的具体合作事宜有厂家直接与贵司洽谈”，常生源公司对2018年3月26日商函未发表意见，但称其于2018年4月份开始与乐拍公司直接进行对接，但没有形成真实的交易。2019年2月15日，常生源公司商函至乐拍公司，载明“鉴于深圳市康米实业有限公司、上海美乐禧贸易有限公司系我司的海参代理商，2017、2018年与贵司签订了海参代销合同及补充协议，因由我司直接为贵司顾客提供发货及售后服务，我司是实际履行合同的其中一方。兹为了将前期全部合作往来账目捋清，尚未结清的款结算完毕，现我司特申请贵司能提供以下数据：1.《深圳市康米实业有限公司与贵司合作期间的销售汇总明细》；2.《上海美乐禧贸易有限公司与贵司合作期间的销售汇总明细》；3.《贵司给深圳市康米实业有限公司打款的明细及费用明细表》；4.《贵司给上海美乐禧贸易有限公司打款的明细及费用明细表》；5.《常生源海参组合顾客退货退款汇总明细》”。庭审中，乐拍公司称顾客退货的原因是常生源公司未按时发货，提交了2018年5月24日的《商函》及与常生源公司员工侯翠花的通话录音、乐拍公司与常生源公司客服的聊天记录，《商函》载明“兹由冰岛海域出于封海期不能抽捞，我司订购的冰岛海参原料近期无法运输到国内加工，所以针对贵司外呼部门的73单常生源圆刺海参王13斤130头20袋参鲍汁组合，我司做出以下解决方案：一、我司话务人员5月26日之前会与这73个顾客沟通好，发15斤300头20袋参鲍汁组合；二、我司话务人员5月26日前会与这73个顾客沟通好，待8月31日圆刺海参王到货后，给他们补发10头的圆刺海参王”。与侯翠花的发通话记录中侯翠花称因为美乐禧公司未给常生源钱，导致常生源公司无法给乐拍公司供货，乐拍公司将货款退给顾客，常生源公司未与乐拍公司进行退款结算，称美乐禧公司将钱给常生源公司后，常生源公司会将款项支付给乐拍公司。聊天记录显示乐拍公司与常生源公司的客服人员就常生源公司无法正常供货的事情进行过沟通。常生源公司对2018年5月24日的《商函》及客服的聊天记录不予认可，对与侯翠花的通话录音真实性无异议，但认为侯翠花仅是常生源公司的普通员工，谈话内容不能作为合同定性及双方法律关系的依据。常生源公司提交了其与美乐禧公司（甲方）于2017年9月9日签订的《电视购物节目销售合作合同》，证明常生源公司与乐拍公司之间的买卖合同关系，常生源公司与乐拍公司的结算时依据采购单、物流单、签收单等单据，按照实际发货数额进行结算。乐拍公司称其非该合同的当事人，无法确认合同真实性，但该证据显示常生源公司授权侯翠花代表常生源公司签订合同，与乐拍公司提交的录音证据中的侯翠花系同一人，侯翠花可以代表常生源公司，且根据该合同的结算方式的约定可知，美乐禧公司为常生源公司的代操企业，美乐禧公司与乐拍公司的其他合同义务均由常生源公司实际履行，常生源公司为实际履行合同一方。乐拍公司主张美乐禧公司应退还货款169107.44元，返利款、仓储服务费、退换货运费等费用35875.10元，共计204982.54元。提交2018年6月1日至2019年2月1日的对账单。2018年6月1日对账信息显示，退换货运费30元，需要办理红字发票金额（退货）12267.72元，实际结算金额-12297.72元；2018年7月1日对账信息显示，返利27167.50元，仓储服务费97.60元，退换货运费180元，需要办理红字发票金额（退货）34448.39元，实际结算金额-61893.49元；2018年8月1日对账信息显示，退换货运费150元，需要办理红字发票金额（退货）5814.18元，实际结算金额-5964.18元；2018年9月1日对账信息显示，需要办理红字发票金额（退货）6972.76元，实际结算金额-6972.76元；2018年10月1日对账信息显示，需要办理红字发票金额（退货）6963.03元，实际结算金额-6963.03元；2018年11月1日对账信息显示，仓储服务费3000元，需要办理红字发票金额（退货）87700.57元，实际结算金额-90700.57元；2018年12月1日对账信息显示，仓储服务费750元，需要办理红字发票金额（退货）9400.59元，实际结算金额-10150.59元；2019年1月1日对账信息显示，仓储服务费3750元，需要办理红字发票金额（退货）722.15元，实际结算金额-4472.15元；2019年2月1日对账信息显示，仓储服务费750元，需要办理红字发票金额（退货）4818.05元，实际结算金额-5568.05元。退款共计169107.44元，返利款、仓储服务费、退换货运费等共计35875.10元。以上对账信息2018年6月1日之后的自动对账信息表均无美乐禧公司的盖章确认。常生源公司对上述对账单不予认可，但未提交相反证据予以反驳。诉讼中，乐拍公司与常生源公司均认可销售流程为通过电视平台卖出提货券，乐拍公司负责向顾客配送提货券，顾客收到提货券后视为送达成功，乐拍公司给美乐禧公司结算货款，顾客根据提货券上的电话向常生源公司提货。本院认为，乐拍公司与美乐禧公司签订的上述《代销合同》及《补充合同》《商业销售保底协议》，均系双方当事人真实意思表示，亦不违反法律规定，合法有效。双方均应依约履行各自的义务。根据乐拍公司提交的有美乐禧公司盖章确认的对账单及乐拍公司的付款凭证，结合双方签订的案涉合同可知，乐拍公司已将应付美乐禧公司的货款支付完毕。后因常生源公司未及时供货导致顾客退货，自2018年6月1日至2019年2月1日，乐拍公司累计向顾客退款169107.44元，此期间的返利款、仓储服务费、退换货运费等费用共计35875.10元，合计204982.54元。现乐拍公司要求美乐禧公司向其支付上述款项，符合合同约定及相关法律规定，本院予以支持。任福明未在授权委托书中明确表明其对美乐禧公司的债务承担连带付款责任，故乐拍公司依据该授权委托要求任福明对美乐禧公司的案涉债务承担连带付款责任的诉讼请求，本院不予支持。本案中，根据各方当事人提交的证据可知，案涉交易流程中包含常生源公司与美乐禧公司之间签订《电视购物节目销售合作合同》及美乐禧公司与乐拍公司签订《代销合同》《补充合同》《商业销售保底协议》，上述合同均分别对合同当事人、合同标的、价格、结算方式等信息进行了约定，非同一法律关系。常生源公司虽与乐拍公司在交易流程中有过交集，但并非案涉《代销合同》《补充合同》《商业销售保底协议》的合同当事人，常生源公司虽向乐拍公司出具了2018年3月20日《商函》，告知乐拍公司其所有海参业务将由常生源公司直接与乐拍公司合作，但根据乐拍公司提交的对账信息表及付款凭证可已看出，在2018年4月份之后乐拍公司仍继续与美乐禧公司进行结算，故常生源公司虽为最终供货方，但并非案涉合同的相对方，乐拍公司要求常生源公司对案涉债务承担连带责任，违反了合同相对性原则，本院对该诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告上海美乐禧贸易有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告山东乐拍商业有限公司货款169107.44元；二、被告上海美乐禧贸易有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告山东乐拍商业有限公司返利款、仓储服务费、退换货费用35875.1元；三、驳回原告山东乐拍商业有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4375元，由被告上海美乐禧贸易有限公司负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  梁 猛人民陪审员  倪维珍人民陪审员  赵金忠二〇一九年十一月二十三日书 记 员  孙丽娜