辽宁省沈阳市于洪区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0114民初11843号 原告：陈帅，男，1980年1月10日生，汉族，住沈阳市皇姑区。 委托诉讼代理人：刘建伟，系沈阳市和平区新华法律服务所法律工作者。 被告：中铁九局集团混凝土工程有限公司，住所地沈阳市于洪区。 法定代表人：王东利。 委托诉讼代理人：时鸣泽，男，1993年11月23日出生，满族，现住于洪区。 被告：大连鑫宏建筑工程劳务分包有限公司，住所地辽宁省大连市金州新区。 法定代表人：周建骁。 委托诉讼代理人：于庆，男，1988年10月1日生，满族，住沈阳市沈北新区。 委托诉讼代理人：李宝东，男，1984年11月15日生，汉族，住辽宁省大连市旅顺口区。 原告陈帅诉被告中铁九局集团混凝土工程有限公司（以下简称“九局公司”）、大连鑫宏建筑工程劳务分包有限公司（以下简称“鑫宏公司”）劳动争议一案，本院于2019年6月17日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈帅及其委托诉讼代理人刘建伟、被告九局公司委托诉讼代理人时鸣泽、被告鑫宏公司委托诉讼代理人于庆到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告经济补偿金（8500元*5个月）计42500元；支付原告2018年1月20日至3月20日放假期间工资2090元；支付2019年3月1日至4月30日期间的工资4500元；支付未缴纳社会保险费损失6万元；支付失业金损失15378元；返还原告抵押金1000元；2、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告于2014年10月30日前到被告公司从事司机工作，并缴纳了抵押金。双方未缴纳社会保险，未签订劳动合同。而后被告让原告在空白合同上签字，现在才知道是大连鑫宏建筑工程劳务分包有限公司。原告自2014年10月30日向被告公司缴纳抵押金后连续工作大约五年之久，从未离开过该公司，现因二被告单位未给本人缴纳社会保险及拖欠原告工资，故原告于2019年6月8日、5月6日分别向二被告公司提出解除劳动关系，并已告知二被告。综上，为了维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求法院支持原告诉讼请求。并要求二被告承担连带给付责任。 被告九局公司辩称：原告与中铁九局混凝土公司是劳务派遣关系，原告与中铁九局没有劳动关系。根据财务提供工资单，原告离职前12月平均工资是5232.08元，所以我方认为被告的经济补偿金应为26160.42元。原告请求的放假期间工资因为之前与原告有口头约定，需要在下一年干满才能发放上一年的放假工资，因为原告中途离职，所以放假期间工资不应发放。原告起诉的2019年3月1至4月20日工资已经支付部分，剩余544元未支付。原告属于自愿离职，不符合经济补偿金和失业金的条件。另外经济补偿金、失业金及未缴的社会保险费不应同时主张，应择一主张。抵押金1000元可以返还。 被告鑫宏公司辩称：承认劳动关系，与原告签订劳动合同了，没有交纳社会保险。对原告诉讼请求没有异议。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年9月9日，原告入职被告九局公司任泵车司机职务，2014年10月30日被告九局公司收取原告押金1000元，并给原告开具收款收据一张，该收据中载明：“付款人陈帅金额壹仟元收款事由抵押金”，该收款收据上加盖了中铁九局集团有限公司机械设备分公司财务专用章。2018年3月12日至2019年3月20日，原告受被告公司委派至中铁九局路桥分公司赣州梁板厂工作，期间工资由赣州市中铁九局建筑工程有限公司支付。 从2014年5月1日起，被告九局公司与被告鑫宏公司按年度签订劳务协议，约定被告九局公司用工所需的混凝土罐车司机、泵车司机、铲车司机及维修工等工种人员由被告鑫宏公司负责派遣，被告九局公司负责代付工资。同时，九局公司要求原告等工人与被告鑫宏公司签订劳动合同，但工作地点、工作内容等从未发生过改变。2019年5月18日，原告向被告鑫宏公司、九局公司发出解除劳动关系告知书，告知书载明，因鑫宏公司、九局公司未缴社会保险，依法与单位解除劳动关系。 原告在被告九局公司离职前12月平均工资为6944元。被告在庭审中认可尚欠原告2019年3月1日至4月30日期间工资544元。 本院认为：本案的争议焦点包括两个方面，第一是如何确定本案劳动关系中的用工责任主体；第二是原告的各项诉请是否具有相应的请求权基础。 关于第一个焦点问题，我国劳动合同法第六十六条规定，劳动合同用工是我国的企业基本用工形式。劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。前款规定的临时性工作岗位是指存续时间不超过六个月的岗位；辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位；替代性工作岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的一定期间内，可以由其他劳动者替代工作的岗位。本案中，被告九局公司系混凝土工程公司，生产、运输混凝土为主营业务，原告系混凝土罐车司机，其工作性质具有长期性、主营性，也不符合替代性岗位的条件，且在被告九局公司工作已达4年8个月，其工作岗位不符合法定的劳务派遣用工形式，被告九局公司以劳务派遣的方式与原告建立用工关系，违反了劳动合同法的相关规定，应承担相应的法律责任。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十五条规定，用工单位违反劳动合同法和本条例有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正；情节严重的，以每位被派遣劳动者1000元以上5000元以下的标准处以罚款；给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任。可见，原告向作为劳务派遣单位的鑫宏公司及用工单位的九局公司主张赔偿各项损失，符合法律及行政法规的规定，二被告依法应承担连带赔偿责任。 关于第二个焦点问题，劳动合同法第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以解除劳动合同。同时依据该法第四十六条的规定，劳动者依据劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿。关于经济补偿的标准，该法第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。本案的情况即属如此，原告虽然与被告鑫宏公司之间存在书面劳动合同，但其工作场所、工作岗位均未发生变化，致使用人单位发生变更。因此，在计算经济补偿金的给付时间上，应将原告在两个单位的工作年限合并计算。原告在被告九局公司工作时间为4年8个月，原告主张按5个月的工资标准给付经济补偿金，符合法律规定的相应标准，本院予以支持。经计算，总计经济补偿金应为34720（6944元×5个月）元。 关于原告主张的给付失业金请求，由于二被告未为原告缴纳社会保险，原告提出解除合同，符合“非因本人原因中断就业”的给付失业金条件，被告鑫宏公司应承担给付责任。但依据《辽宁省失业保险条例》第15条规定，失业人员在领取失业保险金期间重新就业的，停止领取失业保险金，并同时停止享受其他失业保险待遇。由于原告在庭审中认可其2019年5月已经重新就业，故对原告的该项诉讼请求不予支持。 关于原告主张的返还押金1000元之诉请，劳动合同法第八十四条规定，用人单位违反本法规定，以担保或者其他名义向劳动者收取财物，给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。本案中，被告九局公司收取车辆违章押金，没有法律依据，应予以返还给原告。 关于原告主张被告未缴纳社会保险费损失6万元的诉讼请求，在本案中，原告未提供相应的证据证明社会保险经办机构不能补办、未明确其无法享受保险待遇的损失情况，本院对该项诉讼请求不予审理。 综上所述，为保护劳动者合法权益，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第六十六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十五条之规定，判决如下： 一、被告大连鑫宏建筑工程劳务分包有限公司于本判决生效后三日内，给付原告陈帅经济补偿金34720元、工资544元、押金1000元； 二、被告中铁九局集团混凝土工程有限公司对本判决第一项所确定的义务，与被告大连鑫宏建筑工程劳务分包有限公司承担连带给付责任； 三、驳回原、被告其他诉讼请求。 案件受理费10元，由被告大连鑫宏建筑工程劳务分包有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后7日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。    审判长 杨 洋 二〇一九年十一月二十九日 书记员 刘莹莹