广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0605民初25255号原告：茂名建筑集团第一有限公司，住所地茂名市。法定代表人：陈汉群，任总经理。委托诉讼代理人：欧阳昌运，广东泽康律师事务所律师。被告：卢伟恩，男，1985年6月4日出生，汉族，住广东省佛山市南海区。委托诉讼代理人：周世杰，广东至高律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴楠茜，广东至高律师事务所律师。被告：江苏秦高建安防腐有限公司，住所地盐城市盐都区。法定代表人：沈在武。被告：佛山市夏宝机电工程有限公司，住所地佛山市南海区。法定代表人：何国涛。原告茂名建筑集团第一有限公司（以下简称茂名公司）与被告卢伟恩追偿权纠纷一案，本院于2018年12月11日立案后，被告卢伟恩向本院提出管辖权异议，本院经审查后认为本院对本案具有管辖权，遂裁定驳回被告卢伟恩的管辖权异议申请，民事裁定书现已生效。被告卢伟恩同时申请追加、江苏秦高建安防腐有限公司（以下简称秦高公司）、佛山市夏宝机电工程有限公司（以下简称夏宝公司）作为共同被告参加诉讼，本案适用普通程序于2019年10月17日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人欧阳昌运及被告卢伟恩的委托诉讼代理人周世杰均到庭参加诉讼，被告秦高公司、夏宝公司经本院公告传唤，没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求如下：1.判令被告向原告返还垫付赔偿款1102888.66元以及利息（从起诉之日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际清偿之日止）；2.判令被告承担本案全部诉讼费用。诉讼中，增加诉讼请求为秦高公司、夏宝公司对第一项诉讼请求承担连带责任。事实与理由，2014年11月5日原告与被告签订《承包管理责任书》，约定原告将西樵山宝峰寺观音法像内部修复工程（以下简称宝峰寺修复工程）发包给被告施工，暂定总价为2680642.07元，同时约定被告未经原告书面同意，不得转包第三方施工，因转包所造成的一切损失均由被告承担；双方还约定被告必须为进场的施工人员办理雇主责任保险及工伤保险，并支付相关费用，发生伤亡事故的应由被告负责赔偿。同日，被告向原告作出书面的承诺，承诺严格按原、被告签订的《承包管理责任书》，若出现工期、安全生产等原因造成经济损失，一概由被告本人承担因此而产生的一切法律和经济责任。签订合同后，被告进场施工作业。陈宝才于2015年4月17日在修复观音法像的过程中不慎摔下受伤，后其被送往佛山市第五人民法院治疗，治疗过程中原告与卢伟恩协商先由原告垫付医疗费，卢伟恩承诺最后由其承担全部费用，并在转账记录中签名确认。为此，原告垫付了共计640000元。之后，陈宝才起诉原告时原告才知道卢伟恩将涉讼工程转包给他人施工。2017年4月24日，法院判决原、原告对陈宝才的损失448415.21元承担连带责任。法院向原告扣划了462888.66元，因此陈宝才的事故造成原告损失1102888.66元。原告已与卢伟恩约定发生伤亡事故的赔偿责任由其承担，且卢伟恩也作出过事故的责任由其承担的承诺，故请求卢伟恩予以赔偿。另外秦高公司、夏宝公司也应对此承担连带清偿责任。卢伟恩答辩称，1.原告应承担主要赔偿责任。原告是工程的发包人，明知承包方卢伟恩没有建筑工程施工资质却违法转包，应当承担主要赔偿责任。原告于2014年11月15日与卢伟恩签订的《承包管理责任书》及《承诺书》，试图推卸责任，加重卢伟恩的法律责任，依法应当认定为无效合同。根据《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定：“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效”，《中华人民共和国建筑法》第二十八条规定：“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分包转包给他人”，本案原告非法转包，故卢伟恩与其签订的《承包管理责任书》及《承诺书》依法无效。2.秦高公司、夏宝公司也应承担相应的责任。卢伟恩将涉案修复工程发包给具有相关资质的夏宝公司承包，夏宝公司再分包给有施工资质的秦高公司。秦高公司因工程需要临时雇佣陈宝才从事高空装饰工程，且未对其进行有效的安排管理，应承担直接的赔偿责任。夏宝公司从转包中获利却没有对安全施工进行有效的监管，应承担相应的责任。3.原告主张被告承担1102888.66元赔偿款，不仅存在责任认定错误，事实以及计算上也存在错误。原告与秦高公司、夏宝公司应承担相应的责任，故全部经济损失由卢伟恩承担是责任认定错误。原告已垫付陈宝才的医疗费640000元，该款中包括夏宝公司邓伟英转账给杨婉朋（原告老总）80000元，黎丽君转账给黄裕林（原告的股东）15000元，卢伟恩通过其妻子梁倩玲转账给黄裕林15000元。因此原告所垫付的医疗费640000元，其中有105000元并非原告垫付的，应予扣除。夏宝公司直接向陈宝才支付了医疗费110000元（陈宝才的代理人只承认收到90000元），卢伟恩及其妻子梁倩玲直接支付陈宝才医疗费60000元（陈宝才的代理人只承认收到40000元），两项合计卢伟恩已经支付了医疗费170000元（陈宝才的代理人只承认收到130000元）。卢伟恩及夏宝公司直接支付陈宝才医疗费130000元，原告及秦高公司也应依照责任比例承担。被告秦高公司、夏宝公司没有答辩。原告围绕己方诉讼请求提供证据。茂名公司提供的证据已经（2015）佛南法樵民一初字第445号民事判决认定，本院不再认定。对于卢伟恩提供的证据已经在（2015）佛南法樵民一初字第445号中由夏宝公司出示，本院对款项的性质已经进行了认定，本院不再审查。（2015）佛南法樵民一初字第445号认定事实如下：2014年10月20日，被告宝峰寺、茂名公司签订了《广东省建设工程标准施工合同》，约定观音法像内部修复工程（以下简称涉讼工程）由被告茂名集团承包。2014年11月5日，茂名公司、卢伟恩签订《承包管理责任书》，确认卢伟恩以联合经营的方式承包上述工程。之后，卢伟恩又将上述工程转包被告夏宝公司。2015年3月26日，夏宝公司、秦高公司签订《西樵宝峰寺观音法像内部修复工程施工协议》，将上述工程转包给被告秦高公司。秦高公司叫朱建民找到陈宝才等人进场施工。茂名公司、夏宝公司、秦高公司具有室内装饰维修的经营范围，卢伟恩没有相应资质，也不具备安全生产条件。陈宝才在施工过程中受伤，经本院审理后认定陈宝才承担20%责任，秦高公司承担80%的责任，茂名公司、卢伟恩、夏宝公司对秦高公司承担的赔偿责任负连带责任。经过核算，本院认定陈宝才的损失1499239.63元及精神损害抚慰金80000元，由秦高公司负担1279391.70元（包含精神损害抚慰金80000元）。另外还查明茂名公司已经支付了730000元（其中100000元通过被告夏宝公司支付），朱建民支付了100976.49元。扣减了原告及朱建民所垫付的款项后，判决：1.秦高公司应向陈宝才赔偿368415.21元；2.秦高公司向陈宝才支付精神损害抚慰金80000元；3.茂名公司、卢伟恩、夏宝公司对秦高公司的赔偿数额承担连带责任。卢伟恩、陈宝才对该判决不服，上诉至佛山市中级人民法院，佛山市中级人民法院经审理后认为一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决驳回上诉，维持原判。本院经审理查明：2014年11月5日，茂名公司作为甲方与卢伟恩作为乙方签订《茂名建筑集团第一有限公司承包管理责任书》（以下简称《责任书》），《责任书》第二条第（二）款乙方责任第11点约定：未经甲方书面同意，乙方不得将工程分包给第三方；第15点约定：乙方必须为进场工程的施工人员办理雇主责任险及工伤保险，并支付相关费用（30元/月/人）。乙方聘请的人员如发生工伤事故的应由乙方负责赔偿。同日，卢伟恩出具《承诺书》，承诺如出现因工程工期、质量、安全生产等原因造成经济损失，或拖欠工人工资、拖欠材料款、逃税、漏税或欠付其他应支付的费用等情况，一概由其本人承担因而产生的一切法律和经济责任。（2015）佛南法樵民一初字第445号民事判决生效后，陈宝才申请执行判决确定的赔偿款，本院于2018年7月11日扣划茂名公司银行存款462888.66元。经双方确认，茂名公司于2015年6月17日收到卢伟恩妻子梁倩玲转账10000元及邓伟英于2015年5月14日转账的80000元，茂名公司收到该款后垫付给陈宝才。茂名公司确认收到夏宝公司黎丽君于2015年11月13日转账给黄裕林的垫款。本院认为：经生效裁判文书确认茂名公司与卢伟恩、夏宝公司对秦高公司就陈宝才的赔偿承担连带责任，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十四条：“连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿”的规定，茂名公司已经足额向陈宝才赔偿，其有权向各被告追偿损失。本案的争议焦点是各方当事人所负的赔偿责任比例以及各方应当向茂名公司赔偿的数额。陈宝才为秦高公司提供劳务，秦高公司是涉讼工程的实际施工单位，并未对其雇请的工人进行有效的安全管理，应当承担主要的赔偿责任，本院酌定承担70%的赔偿责任。茂名公司将装饰工程发包给没有施工资质的卢伟恩，且未尽到现场监督的义务，应承担15%的赔偿责任。卢伟恩没有施工资质承接工程并且与茂名公司签订《责任书》、《承诺书》承诺不转包给他人施工，实际却未告知茂名公司而擅自转包，且转包后也未尽到现场监督的义务，鉴于卢伟恩转包给有施工资质的夏宝公司，本院酌定承担10%的责任。夏宝公司未实际施工又将工程转包给秦高公司，同样未履行监督的义务，应承担5%的责任。（2015）佛南法樵民一初字第445号民事判决书认定秦高公司应承担陈宝才损失的70%责任及精神损害抚慰金，共计1279391.70元。判决生效后，茂名公司垫付了赔偿款及另外承担了受理费、执行费等14473.45元（462888.66元-448415.21元）。故秦高公司及茂名公司、卢伟恩、夏宝公司共应承担的赔偿共1293865.15元（1279391.70元+14473.45元），扣减朱建民垫付了陈宝才医疗费、生活费100976.49元后，秦高公司及茂名公司、卢伟恩、夏宝公司还应承担1192888.66元。依照上述比例分担，秦高公司应承担835022.06元，茂名公司承担178933.30元，卢伟恩承担119288.87元，夏宝公司承担59644.43元。经（2015）佛南法樵民一初字第445号民事判决书确认茂名公司共垫付730000元，茂名公司实际垫付630000元，另外100000元为梁倩玲转账10000元及邓伟英转账的80000元，还有10000元经本院认定是夏宝公司支付的。经核算，秦高公司应向茂名公司返还835022.06元；夏宝公司已经足额赔偿，无须再向茂名公司返还代垫款；卢伟恩应向茂名公司返还109288.87元（应承担119288.87元-梁倩玲转账10000元）。茂名公司与卢伟恩签订《责任书》、《承诺书》是双方真实的意思表示，卢伟恩无施工资质承接建设工程的行为无效，但不影响合同中结算和清理条款的效力，卢伟恩仍应承担安全责任事故造成的经济损失。因此茂名公司自身承担的178933.30元赔偿责任应由卢伟恩承担。故卢伟恩应向茂名公司返还288222.17元（178933.30元+109288.87元）。原告确认收到夏宝公司黎丽君转账的15000元，故原告的垫付款应为1087888.66元，总额少于本院核算的各方应返还代垫款，本院酌定由秦高公司承担809598.17元，卢伟恩承担278290.49元，关于原告的利息请求，因各方所承担的责任未明确无法及时向原告返还垫付款，现经本院判决后得到确认，故利息损失可从判决生效后起计。本案是追偿权纠纷，原告直接要求卢伟恩承担秦高公司应返还的代垫款没有法律依据，本院不予支持。最后，卢伟恩提出其通过妻子梁倩玲向陈宝才垫款，及邓伟英向陈宝才垫款的问题，卢伟恩已经在（2015）佛南法樵民一初字第445号中提出了答辩意见，但未被法院采纳，本院也不予采纳卢伟恩的该项抗辩。被告夏宝公司、秦高公司经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、江苏秦高建安防腐有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向茂名建筑集团第一有限公司偿还809598.17元；二、卢伟恩应于本判决发生法律效力之日起十日内向茂名建筑集团第一有限公司偿还278290.49元；三、驳回茂名建筑集团第一有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用普通程序结案，受理费14726元，财产保全费5000元，合共19726元（原告已预交），由江苏秦高建安防腐有限公司负担14399.98元，由卢伟恩负担5326.02元。江苏秦高建安防腐有限公司、卢伟恩负担的受理费应于本判决发生法律效力之日起七日内向本院缴纳，逾期缴纳的，本院将强制执行。茂名建筑集团第一有限公司则可于本判决发生法律效力后向本院申请退回诉讼费19726元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  李柳媚人民陪审员  邓惠贞人民陪审员  黄景城二〇一九年十一月十三日书 记 员  阮楚欣