宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终3363号 上诉人（原审被告）：王志军，男，1971年12月4日出生，回族，厨师，住宁夏回族自治区永宁县。 委托诉讼代理人：胡开云，宁夏银杜律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：宁夏永宁实成房地产开发有限公司，住所地宁夏回族自治区永宁县杨和南街实成商厦四楼。 法定代表人：杨继明，该公司总经理。 委托诉讼代理人：赵婷，女，该公司员工。 委托诉讼代理人：王丽娟，宁夏永川律师事务所律师。 上诉人王志军因与被上诉人宁夏永宁实成房地产开发有限公司（以下简称实成房地产公司）商品房销售合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区永宁县人民法院（2019）宁0121民初2534号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 王志军上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判驳回被上诉人要求支付逾期违约金的诉讼请求；2.本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.双方签订的商品房买卖合同中虽约定了逾期付款违约责任，但对于银行办理按揭的具体时间和程序没有约定，属于履行期限约定不明。被上诉人明确要求支付剩余违约金是在起诉之日，一审应以被上诉人起算之日计算违约金。2.本案中按揭贷款能否办理成功取决于银行的同意与否，如果因第三方银行没有批准贷款造成付款逾期，约定的付款条款无效，购房者并不承担违约责任。3.本案双方当事人均履行了合同的相应义务，第三方银行最终不同意办理按揭，双方均不需承担相应的违约责任。4.一审审理程序严重违法，请求二审法院发回重审。本案一审没有正式开庭，只是在庭前调解时在上诉人不知情的情况下做了庭审笔录，庭审中上诉人要求提交证据法院拒不接收证据，且一审中剥夺了上诉人的辩论权利。 实成房地产公司辩称，1.上诉人购房以及按揭方式支付剩余房款均由其自己决定选择，上诉人选择了按按揭方式支付剩余房款就应当按照银行按揭贷款流程规定提供符合按揭银行要求的资料，包括商品房买卖合同、购房首付款收据、身份证、收入证明及银行认为需要提供的其他资料直接向按揭银行提出申请按揭贷款，然后由银行对上诉人提供的材料进行审查决定是否办理按揭手续。本案中，上诉人于2013年签订商品房买卖合同，其再三陈述已向银行提供了办理按揭所需的相关材料，但其在一审法院提交的办理按揭的证据却是其妻子马越于2016-2017年期间银行交易流水，足以说明其并未按银行的要求提供材料，其不能办理按揭贷款完全归责于其个人原因，又未按约定支付剩余房款其行为构成违约，应当依法支付违约金。一审法院审理程序合法，故请求依法驳回上诉，维持原判。 实成房地产公司向一审法院起诉请求：1.依法判令被告向原告支付剩余房款170000元；2.依法判令被告向原告支付逾期付款违约金108477元（自2013年6月25日起暂算至2019年4月22日，共2127天），并按日万分之三的标准支付至实际清偿之日止。3.判令被告承担本案诉讼费。 一审法院认定事实：2013年3月25日原被告签订一份《银川市商品房买卖合同》，合同约定，原告将其开发的位于永宁县祥和名邸小区45-1-201室住宅出售给被告,房屋建筑面积100.78平方米，以建筑面积计算价格，单价每平方米2908元，房屋总价293068元；合同第七条约定：被告于2013年3月25日付首付房款123068元，剩余房款170000元由被告在银行办理按揭贷款支付；合同第八条约定：买受人逾期超过30日后付款，出卖人有权解除合同，买受人愿意继续履行合同的，经出卖人同意，合同继续履行，自本合同规定的应付款期限之次日起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之拾的违约金。2013年3月22日被告通过银行电汇123068元给被告，2013年3月25日原告给被告出具收到被告交付购房款123068元的收据，2013年4月13日被告办理了入住手续。另查明，中国农业银行股份有限公司永宁县支行与原告宁夏永宁实成房地产开发有限公司合作发放贷款期限为2011年7月28日至2013年7月27日。被告王志军提供的马越的中国银行交易名单系马越2016/2017年期间的银行交易流水。 一审法院认为，原、被告签订的《银川市商品房买卖合同》符合法律规定，属有效合同，双方均应按照合同约定履行自己的义务。原告按照合同约定已经将房屋交付给被告居住使用，被告未能在原告与合作银行的合作期限内办理银行按揭贷款支付剩余房款，被告已构成违约，应当按照合同约定向原告支付违约金；原告要求被告从2013年6月25日起支付违约金，因原被告未约定被告具体办理按揭贷款的时间，因此应当从原告与合作银行终止合作的第二日起计算被告承担违约金的时间：即承担违约金的开始时间应当从2013年7月28日起计算至2019年4月22日为2094天，原告已将违约金从约定的日万分之十主动降低到日万分之三，违约金为106794元。原告多请求的部分不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条规定，判决：一、被告王志军于本判决生效后三十日内向原告宁夏永宁实成房地产开发有限公司支付购房款170000元；二、被告王志军于本判决生效后三十日内向原告宁夏永宁实成房地产开发有限公司承担逾期付款违约金106794元（暂计算至2019年4月22日，实际计算至购房款付清为止）；三、驳回原告宁夏永宁实成房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5478元，减半收取计2739元，由被告王志军负担。 本院二审期间，王志军围绕上诉请求提交通话录音三段和视频一段，实成房地产公司提交收条一张。本院组织双方当事人进行了质证。经核，上述证据均与本案无关联性，本院不予认定。 二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案二审的争议焦点是王志军是否应向实成房地产公司支付逾期付款违约金，如应支付从何时起算。本案中，双方在《银川市商品房买卖合同》中明确约定“王志军于2013年3月25日付首付房款123068元，剩余房款170000元由王志军在银行办理按揭贷款支付；买受人逾期超过30日后付款，出卖人有权解除合同，买受人愿意继续履行合同的，经出卖人同意，合同继续履行，自本合同规定的应付款期限之次日起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之拾的违约金”。现双方均对王志军欠付购房款17万元至今未付的事实并无异议，王志军应按合同约定支付逾期付款违约金。关于逾期付款违约金应从何时起算的问题。经核，双方在合同中并未约定办理按揭贷款的具体时间，也即未约定欠付购房款17万元的支付时间，故应从实成房地产公司实际主张权利（起诉）之日的次日（2019年6月21日）起算逾期付款违约金。一审按照实成房地产公司与合作银行终止合作的第二日起算不符合合同约定，本院予以纠正。据此，王志均应向实成房地产公司支付逾期违约金6732元（以17万元为基数，按日万分之三标准暂从2019年6月21日计算至2019年10月31日，实际计算至本判决确定的履行之日止）。另，王志军主张一审审理程序违法，但未提交证据予以证实，本院不予采信。 综上，王志军的上诉请求部分成立，予以支持。一审认定的其他内容均无不当，本院予以确认。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持宁夏回族自治区永宁县人民法院（2019）宁0121民初2534号判决第一、三项，即：“一、被告王志军于本判决生效后三十日内向原告宁夏永宁实成房地产开发有限公司支付购房款170000元；三、驳回原告宁夏永宁实成房地产开发有限公司的其他诉讼请求”； 二、变更宁夏回族自治区永宁县人民法院（2019）宁0121民初2534号判决第二项为“上诉人王志军于本判决生效之日起三十日内向被上诉人宁夏永宁实成房地产开发有限公司支付逾期付款违约金6732元（以17万元为基数，按日万分之三标准暂从2019年6月21日计算至2019年10月31日，实际计算至本判决确定的履行之日止）”。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务的利息。 一审案件受理费5478元，减半收取2739元，由上诉人王志军负担1739元，由被上诉人宁夏永宁实成房地产开发有限公司负担1000元；二审案件受理费2435元，由上诉人王志军负担1545元，由被上诉人宁夏永宁实成房地产开发有限公司负担890元。 本判决为终审判决。 审判长  陈勇军 审判员  胡春燕 审判员  刘 磊 二〇一九年十一月十三日 书记员  哈 越 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： …… （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； …… 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。