广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0307民初13570号原告(反诉被告)深圳市博能兴科技有限公司，住所地：广东省深圳市坪山区石井街道田头上村三巷16号301，统一社会信用代码91440300075199747N。法定代表人,祝海波。被告（反诉原告）深圳市深大创想科技有限公司，住所地：广东省深圳市龙岗区布吉街道罗岗路2号加州花园B栋B3单元401室，统一社会信用代码91440300595670977E。法定代表人,**兴。委托代理人李凯，男，广东广深律师事务所律师。上列原、被告承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）深圳市博能兴科技有限公司的法定代表人祝海波，被告（反诉原告）深圳市深大创想科技有限公司的委托代理人李凯到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况一、承揽内容：原告主张本案为买卖合同纠纷，本院认为，本案应为承揽合同纠纷。承揽内容为消毒器模具修模、制作吹气新模具，并按模具生产消毒器具。二、合同签订情况：2016年12月8日，原、被告签订《模具合同》1份，约定由原告为被告制作塑胶注塑模具，具体为“消毒器模具3套修模、1套吹气新模”，修模加吹气模费用合计3万元。合同约定：1、原告按照被告的工程图纸及技术要求修模，被告向原告提供完整的开模工程资料，签订合同时原告已明确被告修模要求，并经双方确认后执行；2、模具交由原告生产，模具保修、维护、丢失、损坏等由原告负责；3、修模时间为20天，以收到订金开始计算；4、付款方式为订金付全款的50%，模具确认小批量生产后付30%，量产前付20%；5、原告必须在双方约定的时间内完成模具，若特殊情况拖延，时间最多不得超过3天；6、若拖延时间超过7天，则每天处以模具费总额1%（300元/天）的违约金扣款，若拖延时间超过15天，则视为原告主动违约，全额退还定金，若拖延时间超过20天，则原告应赔偿被告因延期造成的损失（模具总款的50%）。2016年12月29日，原告向被告出具手写材料1份，材料内容包括关于模具具体要求，并写明2017年1月5日试样不抛光，2017年1月10号前先打300套样品，如未交样，每天500元违约金，（违约金）2016年12月29日起算。2017年1月17日，原、被告以被告为甲方、原告为乙方，签订《协议》1份。《协议》内容为：1、因乙方原因违约，模具在规定的2016年12月28日未按时交付合格产品；2、途中甲方多次催促，2016年12月30日，乙方答应2017年1月5日试模交样，2017年1月10日前提供300套产品，但至2017年1月16日也未能按时交付合格产品，给甲方造成严重经济和信誉损失；3、现乙方保证，在2017年2月15日前正式交付300套合格样品，之前违约不扣款；4、如乙方不能按时交付，须按合同要求归还甲方提供3套完整模具，模具编号：2016011、2016012、2016013，并在3天内退还甲方所付的15000元预付款；5、乙方如不按约定进行，甲方有权按合同要求追究乙方多次违约责任，并赔偿因乙方违约给甲方造成的经济损失（每天按合同总额1%300元/天的违约款）。2017年5月8日，原、被告再次以被告为甲方、原告为乙方，签订《合同协议》1份。《合同协议》内容为：1、因乙方原因违约，模具在双方规定的2016年12月28日未按时交付合格产品；2、途中甲方多次催促，2016年12月30日，乙方答应2017年1月5日试模交样，2017年1月10日前提供500套产品，但时至2017年1月16日也未能按时交付合格产品，给甲方造成严重经济和信誉损失；3、现乙方保证在2017年5月15日，正式交付500套合格货物，货品自提；4、2017年5月15日，如乙方还不能按时交付，需在3天内归还甲方提供的3套模具以及吹气模具，模具编号：2016011、2016012、2016013；5、乙方如不按约执行，也不归还模具，甲方有权追究乙方多次违约责任，并赔偿因乙方违约给甲方造成的经济损失（每天处合同总额1%300元/天的违约款）；6、如乙方在2017年5月15日交付500套产品，甲方不得以任何理由克扣乙方货款，产品在生产前，甲方需派有能力确认产品质量的人现场确认产品问题并签样品，按样品生产，在交付15天内确认产品质量有问题，如有问题需书面提出并加盖公章，乙方需在3天内处理，超过15天未提出按合格产品处理，并在交货后30天内付完全部货款（包括改模尾款15000元、产品货款以采购单金额为准）；7、未付完货款前，甲方不得以任何理由拉走模具，甲方付完货款，甲方有权拉走4套模具，乙方不得以任何理由阻拦并破坏模具；8、超过1天未付款，甲方需赔偿乙方违约金（每天按合同总额1%300元/天），超过7天还未付款，乙方有权利处理模具并提起诉讼，所产生费用由甲方承担。2017年5月15日，原告向被告发出《报价单》1份，报价产品为消毒器注塑加工，单价26.6元、数量477套，总价12680元，付款方式为交货30天内付款。被告于2017年5月18日确认了《报价单》。三、原告（反诉被告）的诉讼请求：1、判令被告立即支付货款27680元及利息，模具管理费500元/月，违约金22320元（2017年5月15日起至2019年4月28日止），总计50000元；2、本案诉讼费由被告承担。四、被告（反诉原告）的答辩意见：1、原告违约在先，不按合同约定期限修理模具、交付样品，在双方协商重新签订协议后，原告再次违约，违反诚实信用原则，直至2017年5月18日，在被告多次催促下，原告才交付了477套产品，但大量产品根本不符合质量要求，造成了被告损失；2、本案属于承揽合同纠纷，而非买卖合同纠纷，原告应当按照合同约定、时间、方式、数量、质量、完成交付任务，否则其要求获得酬金的主张，无事实和法律依据。五、被告（反诉原告）的反诉意见及反诉请求：被告反诉称，2016年12月8日，反诉原告与反诉被告签订《模具合同》，约定反诉原告将3套消毒器、1套吹气新模（价值95000元）交给反诉被告修模，修模时间为20天。合同签订后，反诉原告依约交付订金15000元给反诉被告。但因反诉被告单方违约，未按时完成修模。经双方多次协商后，最终达成第三次协议，约定反诉被告在2017年5月15日前交付500套合格产品，否则需在3天内返还4套模具，并承担多次违约的责任（按合同总价1%，即300元/天计算违约金）。反诉被告直至2017年5月18日，才交付了477套产品，且大多不符合要求，造成了反诉原告损失，且反诉被告还拒不归还4套模具。故请求法院判令：1、被反诉人赔偿模具损失95000元、违约金24600元（按300元/天，自2017年2月16日暂计算至2017年5月8日，共计82天）2、被反诉人承担本案全部诉讼费。庭审后，被告（反诉原告）变更诉讼请求为：1、判令反诉被告返还反诉原告四套模具；2、判令反诉被告赔偿反诉原告损失95000元，违约金24600元（按合同总额的1%即300元每天计算，自2017年2月16日起暂至2017年5月8日，共计82天）；3、判令反诉被告承担全部诉讼费。六、原告（反诉被告）针对反诉的答辩意见：原告不存在过错，被告的反诉请求无依据，请求驳回。七、交付情况：2017年5月18日，被告签收了原告交付的消毒器塑胶件477套，单价为26.6元、总价为12680元。原告称，虽然双方最后一次书面约定的交货时间为2017年5月15日，但货物属于被告自提，因为被告没有及时提货，造成5月18日才交货。被告不予确认，称原告在约定的交货期后未能交货，经被告反复催促后，才于2017年5月18日交货，且仅交付477套成品，与约定的500套成品不相符。根据原、被告各自提交的、确认聊天对象的微信聊天记录显示：2017年3月至5月被告一直在催促原告提交模具及成品；2017年5月12日原告人员收到被告邮寄的样品；2017年5月15日9时左右，被告人员说“你抓紧时间专心把大模做出来，这个我来处理”；2017年5月16日凌晨02：50，原告人员给被告方人员发送疑似成品照片，2017年5月16日17：48，原告方再次发送疑似成品照片；2017年5月21日，被告方称“这个按键的高度是不是忘记改了？装上去，陷下去了，你锁上螺丝，右边，爆开了”，原告方回复“改了的”，被告方称“全部矮了一点点，我想想办法吧”；2017年6月5日原告方要求被告付款，被告方称“我被你害死了，被骂个半死，这个按键位置低了不够，现重新定带弹簧的开关”，原告回复“那就可以了”，被告方：“你是可以了，我交不了差，瓶子装配进去很大缝隙，卡不好”，原告方：“这问题一直没提过”，被告方：“不是所有的都不行，装配后才知道，有的可以”；2016年6月9日后至2018年5月，原、被告一直就承揽款项支付发生争议，被告称原告提交的成品存在质量问题，拒绝付款。八、产品质量异议：如上述，被告称原告产品存在质量问题并拒绝付款。原告对此不予确认，称原告称《合同协议》约定，在产品生产前，被告需派有能力确认产品质量问题的人现场确认产品问题并签样品，按签样品生产，在交货15天内确认产品质量问题，如有问题需书面提出并加盖公章，而《采购订单》能证明被告已验收下单，对产品质量问题无异议。九、延迟交付原因：原告称，虽然双方是在2016年12月签订合同确认由原告修模并出产成品，但在修模期间，被告多次更改产品外观、功能、产品结构，导致原告延迟交付模具，且双方协商同意延迟，被告也承诺不追究原告延迟交付的违约责任，所以原告不存在违约和过错。被告对此不予确认。原告就其上述陈述，未提交证据予以证明。十、款项支付：原、被告确认，被告仅支付定金15000元。判决结果本院认为，原、被告之间的承揽关系自2016年12月设立后共签订了3份书面协议，双方先后对承揽成果交付数量、时间、价格、违约条款进行了3次约定，应当尊重双方最后的意思表示，即以2017年5月8日签订的《合同协议》为准。2017年5月8日的《合同协议》约定：1、原告确认前期延迟交付存在违约，但被告同意免除原告的违约责任；2、承揽成果交付时间为2017年5月15日，数量为500套成品；3、交货方式为货品自提；4、质量标准为生产前由被告确认样品，按样生产；5、产品质量异议提出期间和方式为交付15日内书面加盖公章提出；6、付款时间及金额为交货后30日付完修模尾款和货款，货款以采购单为准；7、原告违约则被告有权取回模具，并追究其多次违约责任，并按300元/天计算违约金；8被告未按约付款，违约金为300元/天，且原告有权留置模具。关于被告主张的产品质量异议。因《合同协议》中约定“在产品生产前，（被告）需派有能力确认产品质量问题的人现场确认产品问题并签样品，按签样品生产”，也即产品系按样生产；产品质量异议方式为交付15日内书面加盖公章提出；微信聊天记录显示生产前原告收到了被告寄来的样品，而被告未提交证据证明其有在收货后15日内提交加盖公章的书面质量异议材料，且原告对被告通过微信聊天提出的质量异议不予确认，称“改了的。这问题一直没提过”，故本院认为被告未在约定期限内以约定方式对产品质量提出异议，对被告在本案庭审中提出的产品质量异议，不予支持。因本院未支持被告的产品质量异议，而原告已完成修模并提交了477套成品，故被告应当按照《报价单》确认的货款金额向原告支付货款。本院对原告要求被告支付修模尾款15000元及477套产品货款12680元的诉讼请求予以支持，两项合计应付人民币27680元。关于原告交货时间、数量是否违约的问题。根据原、被告确认聊天主体的微信聊天记录可知，2017年5月15日被告有催促原告交付承揽成果，但在2017年5月15日之前或当日，原告并未有作出可以交付成果的意思表示，而原告未提交其他证据证明其在2017年5月15日之前有通知被告自提货物，故本院对被告主张的原告延迟至2017年5月18日交付的陈述，予以采信，即确认原告存在延迟交付的情形。此外，原告交付的成品仅为477套，与双方在《合同协议》中约定的成品500套不相符，故本院认为，原告在交付数量、时间上均违反了双方之间的约定。如上述，原告确有违约，应按照2017年5月8日《合同协议》的约定承担违约责任。《合同协议》约定：2017年5月15日，如原告还不能按时交付，需在3天内归还3套模具以及吹气模具；原告如不按约执行，也不归还模具，被告有权追究原告多次违约责任，并赔偿因原告违约给原告造成的经济损失（每天处合同总额1%300元/天的违约款）。原告未在2017年5月15日按时交付模具及产品，已构成违约，本院认为被告有权要求原告归还模具，故对被告反诉要求原告退还4套模具的请求予以支持。同理，原告违约在先，被告有权取回模具，而原告在拒还模具的情形下要求被告支付模具保管费的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。关于被告反诉要求原告赔偿经济损失的诉讼请求，因原告确有违约，故应按照约定的300元/天计算违约金，延迟交货3天，违约金共计900元（300元/天*3天）。模具可返还，不存在灭失、毁损，故对被告要求原告赔偿模具损失95000元的诉讼请求，不予支持。关于原告违约是否构成被告拒付款的抗辩理由。原告交货数量、时间的违约并不属于根本违约，并未造成合同根本无法履行或者解除的严重后果。被告2017年5月18日确认了《报价单》价格、数量，由此可知被告并未以数量、时间作为拒不收货及付款的抗辩理由，故原告瑕疵履行合同的行为，不构成被告拒不付款的理由。被告拒不付款，构成根本违约，应当支付原告违约金，《报价单》约定的付款时间为交货30天内付款，故本院认定付款期限届满日为2017年6月18日。但原告主张违约金按300元/天计算，标准过高，且原告未提交证据证明其损失，故本院对违约金予以调整。结合整个交易中原、被告各自的过错程度，本院认为参考最高人民法院关于审理民间借贷案件适用利率的规定，违约金调整为以未付款扣除原告违约金即人民币26780元（27680元-900元）为本金，自2017年6月19日起按年利率6%计算至款项付清之日止更为妥当。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十一条、第六十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十八条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）深圳市深大创想科技有限公司在本判决生效后五日内支付原告（反诉被告）深圳市博能兴科技有限公司修模尾款人民币15000元及货款人民币12680元；二、原告（反诉被告）深圳市博能兴科技有限公司在本判决生效后五日内返还被告（反诉原告）深圳市深大创想科技有限公司3套消毒器模具、1套吹气新模具；三、原告（反诉被告）深圳市博能兴科技有限公司在本判决生效后五日内支付被告（反诉原告）深圳市深大创想科技有限公司延迟交货违约金计人民币900元；四、被告（反诉原告）深圳市深大创想科技有限公司在本判决生效后五日内支付原告（反诉被告）深圳市博能兴科技有限公司逾期付款违约金，违约金以人民币26780元为本金，按年利率6%从2017年6月19日起计算至款项付清之日止；五、驳回原告（反诉被告）深圳市博能兴科技有限公司的其他诉讼请求。六、驳回被告（反诉原告）深圳市深大创想科技有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费525元（原告已预交），由原告深圳市博能兴科技有限公司承担225元，被告深圳市深大创想科技有限公司承担300元。反诉费1346元（被告已预交），由原告深圳市博能兴科技有限公司承担50元，由被告深圳市深大创想科技有限公司承担1296元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 李 怡二〇一九年十一月二十日书记员 戴思强