山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁08民终4015号上诉人（原审原告）:李君，女，1990年11月21日出生，汉族，住山东省市中区。委托诉讼代理人：周灵，山东济信律师事务所律师。委托诉讼代理人：董祥岗，山东济信律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王延斌，男，1957年8月12日出生，汉族，住山东省济宁市金乡县。委托诉讼代理人：刘东旭，金乡金盾法律服务所法律工作者。原审第三人：山东兴棉种业有限公司，住所地金乡县东丰路南化雨乡孟堂北，统一社会信用代码：9137082872758123XR。法定代表人：周攀，总经理。委托诉讼代理人：张辉磊，山东信投律师事务所律师。上诉人李君因案外人执行异议之诉一案，不服山东省金乡县人民法院（2018）鲁0828民初4065号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李君上诉请求：1.请求依法撤销山东省金乡县人民法院于2019年5月2日作出的(2018)鲁0828民初4065号民事判决，依法发回重审或依法改判支持上诉人的全部诉讼请求；2.请求判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：一、一审判决事实认定错误，法律适用错误，依法应当予以撤销。一审法院在判决中认定“根据《中华人民共和国物权法》第十四条、第一百八十七条规定，针对第一份借款合同(借款期限7个月)设定的抵押权并不及于第二份借款合同(借款期限67个月)，原告李君未能提供证据证明在主债权诉讼时效内行使抵押权，根据《中华人民共和国物权法》第二百零二条规定，人民法院不予保护，故。不予支持。”。但是本案所涉上诉人及济宁市汇金民间资本管理有限公司与第三人山东兴棉种业有限公司的民间借贷合同，并未超过诉讼时效，抵押权仍然存在。2015年1月23日，第三人山东兴棉种业有限公司向上诉人及济宁市汇金民间资本管理有限公司借款400万元，约定借款期限为7个月，在债务履行期届满前，第三人山东兴棉种业有限公司表示无法按期偿还，后双方同意将合同履行期限约定为67个月，通过还款明细可知最后一笔还款为2017年11月30日及对账单可知第三人山东兴棉种业有限公司截至2018年1月5日经对账确认第三人山东兴棉种业有限公司截至2017年12月24日欠本金400万元，欠利息238.05万元，即第三人山东兴棉种业有限公司一直在履行该债务，根据《民法总则》188条，159条，最高人民法院关于超过诉讼时效期间借款人在催款通知单上签字或者盖章的法律效力问题的批复(法释[1999]7号)规定，上诉人与第三人山东兴棉种业有限公司之间即便按照签订的7个月借款期限的借款合同履行，该笔借款的诉讼时效也应该自2018年1月6日起计算3年，无论按照哪个合同履行，涉案房产及土地设定抵押权的主债权均未超过诉讼时效。被上诉人在一审中提出根据《中华人民共和国担保法》第53条“债务履行期届满，抵押权未受清偿的可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖抵押物所得价款优先受偿，协议不成的，抵押权人可以向人民法院诉讼”，得出抵押权的实现方式是上述几种，但是该法条适用的前提是债务已经到期且未履行，但就上诉人提供的证据来看，该笔债务仍在履行期，虽然被上诉人称证据2(即上诉人在一审中提供的期限为67个月的借款合同及担保合同)的借款期限为67个月的合同是伪造的是恶意串通的，但是并没有提供证据，而且事实上就是在7个月借期未满时第三人兴棉种业有限公司提出不能按时偿还，要求将借款期限延长，上诉人与第三人重新签订了合同，为了防止第三人在以后可能发生的诉讼中提出借款实际未到账来主张合同无效，双方将签订时间及借款时间均按照第一次签订的合同时间填写，而没有以实际签订的日期填写，但是这一签订过程并不影响本案抵押权的期间。双方对借款期限的重新约定也不违反法律的规定，根据上诉人提供的第三人兴棉种业有限公司的还款电子回单也可以看出上诉人与第三人兴棉种业有限公司存在真实的民间借贷关系，且第三人兴棉种业有限公司一直在还款。并不存在恶意串通的可能性及动机。二、上诉人一审提交的证据材料足以证明原告对执行标的享有足以排除被上诉人的权利的权利，依法应当支持上诉人的诉讼请求。上诉人对第三人山东兴棉种业有限公司设定抵押的房产及土地拍卖或变卖的价款享有优先受偿权，上诉人为权利人，且该权利为物权，足以排除被上诉人的债权。虽然被上诉人与第三人兴棉种业有限公司的民间借贷经法院审判双方达成调解，但在诉讼卷宗中并未有抵押，也就是说本案被上诉人与第三人兴棉种业有限公司之间仅为债权关系，而上诉人的抵押权于2015年1月23日设立，上诉人从未申请撤销该抵押登记，而根据以下的法律规定，即：(1)根据《中华人民共和国物权法》第二百零二条抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。《物权法》第一百七十七条规定：“有下列情形之一的，担保物权消灭：(一)主债权消灭；(二)担保物权实现；(三)债权人放弃担保物权；(四)法律规定担保物权消灭的其他情形。”《担保法》第五十二条规定：“抵押权与其担保的债权同时存在，债权消灭的，抵押权也消灭。”由此可以看出，一般情况下，抵押权的存续期限是与主债权的存续期限相一致。也就是说，在没有“担保物实现、债权人放弃担保物权、法律规定担保物权消灭”的情况下，抵押权只能因主债权的消灭而消灭。本案中，上诉人及济宁市汇金民间资本管理有限公司与第三人山东兴棉种业有限公司签订的借款合同主债权一直在履行期间，因此抵押权的行使并未超过行使期间。(2)根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第十二条：“当事人约定的或者登记部门要求登记的担保期间，对担保物权的存续不具有法律约束力。”《最高人民法院研究室关于抵押权不受抵押登记机关规定的抵押期限影响问题的函》规定：“依照《中华人民共和国担保法》第五十二条的规定，抵押权与其担保的债权同时存在，办理抵押物登记的部门规定的抵押期限对抵押权的效力不发生影响。”北京市《房屋登记工作规范(试行)》规定：“2.9.10.2房屋抵押登记不设抵押期限，原房屋抵押登记已设的抵押期限对抵押权的存续不具有法律约束力。”《土地登记办法》第五十五条规定：“土地抵押期限届满，当事人未申请土地使用权抵押注销登记的，除设定抵押权的土地使用权期限届满外，国土资源行政主管部门不得直接注销土地使用权抵押登记。”此外，《抚顺市住房公积金个人购房贷款管理办法》、《杭州市土地登记办法》、《河北省土地登记办法》等都有类似的规定。故，可以看出，在房产部门登记的抵押期限对抵押权的效力不具有法律约束力，抵押权的效力不受登记抵押期限届满的影响。因此，本案中上诉人与第三人山东兴棉种业有限公司之间设定的抵押权的效力不因登记的抵押期限已过而消灭，在上诉人对物权仍然存在但未优先受偿的情况下先行执行第三人的财产以实现被上诉人的债权显然违反了法律规定，本案上诉人有权在抵押财产拍卖或变卖的价款享有优先受偿权。因此，上诉人的诉讼请求合理合法，请求贵院依法改判决支持原告的诉讼请求。王延斌答辩称，一、原审法院认定事实清楚，适用法律正确。1、上诉人与原审第三人山东兴棉种业有限公司签订的借款合同期限为7个月，自2015年1月23日起至2015年8月25日止，双方办理了相应的抵押登记手续。我国民法总则的实施时间是2017年10月1日，最高人民法院关于适用民法总则诉讼时效制度若干问题的解释第三条民法总则施行前，民法通则规定的二年或者一年诉讼时效期间已经届满，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院不予支持。民法通则第一百三十五条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。因此，上诉人的民间借贷案件适用二年诉讼时效，即上诉人向人民法院请求保护民事权利的时间为自2015年8月24日至2017年8月23日止。物权法第二百零二条抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。所以上诉人作为抵押权人行使抵押权的最后时间为2017年8月23日，上诉人向法院提出执行异议申请书的时间为2018年8月15日，所以上诉人的债权已超过了诉讼时效及担保时效，系自然债权，无法再通过法院主张其债权，上诉人的执行异议之诉的观点不能成立。2、经查，上诉人与原审第三人山东兴棉种业有限公司办理抵押权在金乡县房产管理局备案登记的借款合同期限为7个月，自2015年1月23日起至2015年8月22日止，而上诉人向法庭提交的证据2，证实本案“第三人山东兴棉种业有限公司不能在原借款合同约定的7个月借款期限内偿还借款，原告、济宁市汇金民间资本管理有限公司与第三人山东兴棉种业有限公司协商将借款延长60个月的事实。”即，从自2015年1月23日至2020年8月22日，从上诉人的证明观点上，就可以证实67个月的合同是后补的，没有去金乡县房产管理局重新备案登记，原借款合同设立的抵押权并不及予后补的借款合同，同时足以证实是上诉人与第三人山东兴棉种业有限公司及济宁市汇金民间资本管理有限公司恶意串通，故意在损害本案被上诉人的抵押权的实现，依据合同法第52条第2款的规定，该67个月的合同相对于被上诉人是法定的无效、当然的无效，上诉人抵押权的有效期限为7个月，自2015年1月23日起至2015年8月25日止。3、上诉人与原审第三人山东兴棉种业有限公司签订的抵押借款合同期限为7个月，依据担保法第五十三条抵押权实现的条件和方式：债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。上诉人的债权在约定还款期限内不能偿还，上诉人应在法定期限内行使抵押权，而不是与原审第三人山东兴棉种业有限公司及济宁市汇金民间资本管理有限公司恶意串通，篡改借款合同。因此，上诉人的抵押权因未在法定期限内行驶，超过了担保时效，因而已不复存在。综上分析，上诉人的债权已超过了诉讼时效及担保时效，系自然债权，无法再通过法院主张其债权，上诉人的执行异议不能成立。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的行为，纯属与原审第三人山东兴棉种业有限公司故意拖延偿还被上诉人借款时间，给被上诉人增加诉累，请二审法院依法驳回上诉，维持原判。山东兴棉种业有限公司答辩称，借款是事实，抵押也是事实，借款没有还清一直在偿还，上诉人的上诉请求有事实和法律依据，请求二审支持。李君向一审法院起诉请求：1.停止对山东兴棉种业有限公司名下位于金乡县化雨乡东丰路南化雨乡孟堂北的房产证号为20××46、20××62的两处房产及所占用的土地使用权的拍卖价款的处分（总价值178万）；2.请求确认原告对山东兴棉种业有限公司名下位于金乡县化雨乡东丰路南北化雨乡孟堂北的房产证号为20××46、20××62的两处房产及所占用的土地使用权的拍卖价款享有优先受偿权；3.请求判令被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实，2015年1月23日，济宁市汇金民间资本管理有限公司、李君与山东兴棉种业有限公司签订借款合同，内容为：“借款合同贷款人：济宁市汇金民间资本管理有限公司、李君借款人：山东兴棉种业有限公司法定代表人：周战担保人1：金乡县东方工矿机械设备制造有限公司（公司盖章、江旭签字捺印）担保人2：金乡县新华建材有限公司（公司盖章、刘建瑞签字捺印）担保人3：冯晴晴（签字捺印）沈海洋（签字捺印）担保人4：周战（签字捺印）刘桂香（签字捺印）周攀（签字捺印）……第三条借款金额：小写：4000000.00元，大写：肆佰万元整第四条借款利率2%月第五条借款和还款期限1.借款期限共7个月。自2015年1月23日起至2015年8月22日止。第六条还款方式汇入贷款人指定账户：齐商银行济宁分行80×××98。……第十一条合同争议解决方式本合同履行过程中发生的争议，各方可先协商解决，协商不成的依法向贷款人住所地人民法院起诉。……”贷款人济宁市汇金民间资本管理有限公司盖章确认、李君签字确认，借款人山东兴棉种业有限公司盖章、法定代表人周战签字确认，担保人金乡县东方工矿机械设备制造有限公司及金乡县新华建材有限公司均盖章确认，法定代表人签字捺印、担保人冯晴晴、沈海洋、周战、刘桂香、周攀均签字并捺印。合同签订时间为2015年1月23日。2015年1月23日，济宁市汇金民间资本管理有限公司、李君作为抵押权人与抵押人山东兴棉种业有限公司（借款人）签订抵押合同，内容为：“抵押合同抵押权人（以下简称甲方）：济宁市汇金民间资本管理有限公司、李君法定代表人：李保军抵押人（以下简称乙方）：山东兴棉种业有限公司（盖章，周战签字捺印）为确保甲方与债务人山东兴棉种业有限公司签订的《借款合同》（以下简称主合同）的履行，保障甲方债权的实现，乙方愿意以其所有的财产作为甲方与债务人山东兴棉种业有限公司的借款抵押物抵押给甲方，为明确双方权利义务，经甲乙双方协商一致，特订立本合同。第一条抵押财产1.乙方提供的抵押财产是：（以下称“抵押物”）。共有人均同意以抵押物为主合同项下债权提供抵押担保。2.抵押财产的详细情况：位于金乡县化雨乡东丰路南化雨乡孟堂北编号：金字第20××62-01号20××62-02号20××46号3.抵押权的效力及于抵押物及其从物、从权利、附着物、附合物、加工物、孳息及代为物。第二条担保的主债权及担保范围担保的主债权未抵押权人与山东兴棉种业有限公司签订主合同项下的本金4000000.00元人民币（大写：肆佰万元整），利率为每月2%，借款期限为自2015年1月23日起至2015年8月22日止……第九条争议解决本合同项下争议先协商解决，协商不成，任何一方起诉，均需向济宁市任城区人民法院起诉。第十条其他条款1.本合同自抵押登记之日起生效。未尽事宜，双方另行协商书面协议确定。2.本合同一式四份，甲方持两份，乙方持一份，登记机关一份。……共有人签字：周战、周攀、沈海洋、刘桂香、冯晴晴（均签字捺印）2015年1月23日抵押权人（甲方）：济宁市汇金民间资本管理有限公司（盖章）、李君（签字捺印）抵押人（乙方）：山东兴棉种业有限公司（盖章）、周战（签字捺印）2015年1月23日”。2015年1月23日，济宁市汇金民间资本管理有限公司通过银行账户（开户行齐商银行济宁分行营业部账号80×××98）向山东兴棉种业有限公司（开户行中国工商银行金乡支行账号16×××17）转账4000000元。2015年1月23日，房屋所有权人山东兴棉种业有限公司为李君办理抵押登记。金乡县房他证金字第2015000052号房屋他项权证显示，房屋他项权利人李君，房屋所有权人山东兴棉种业有限公司，房屋所有权证号20××62，房屋坐落金乡县化雨乡东丰路南化雨乡孟堂北，他项权利种类抵押，债权数额4000000.00元，登记时间2015-01-23，附记内容显示产权证号：20××46、20××62抵押期限：2015-01-23至2015-8-22。济宁市汇金民间资本管理有限公司提供的山东兴棉种业有限公司付款明细表显示，2015年2月26日至2015年8月21日期间，沈海洋向济宁市汇金民间资本管理有限公司转账13次，金额累计220000元，山东济宁银通投资有限公司于2015年3月18日向济宁市汇金民间资本管理有限公司转账140000元。2015年10月10日至2017年11月30日期间，通过沈海洋、周洪修、王婉婉等账户向济宁市汇金民间资本管理有限公司转账18次，金额共计59500元，其中7次转账备注兴棉还款字样，最后一次有备注的转账时间为2017年9月30日。李君提供的证据2中的借款合同、抵押合同与其提供的证据1中的借款合同、抵押合同内容基本一致。不同点为：证据2中的借款合同中第五条借款和还款期限第1款更改为借款期限共67个月，自2015年1月23日起至2020年8月22日止；第2款借款利息按以下期限按时支付：每月22日前付息。抵押合同中的借款期限相应变更为自2015年1月23日起至2020年8月22日止。存放于金乡县国土资源局档案室的借款合同显示出借人为李君，借款人为山东兴棉种业有限公司，担保人为周战、周攀、刘桂香、冯晴晴、沈海洋，借款期限共7个月，自2015年1月23日起至2015年8月22日止；抵押合同中的借款期限未填写。另查明，本院在执行申请执行人王延斌与被执行人山东兴棉种业有限公司等民间借贷纠纷一案中，李君对本院（2016）鲁0828执991号案件的执行提出书面异议。本院经审查于2018年10月18日作出（2018）鲁0828执异32号执行裁定，驳回李君的异议请求。李君对执行裁定不服，于2018年11月5日向本院提出案外人执行异议之诉。一审法院认为，案外人对驳回执行异议裁定不服提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明的责任。被执行人对案外人的权利主张表示承认的，不能免除案外人的举证证明责任。本案中，虽然贷款人济宁市汇金民间资本管理有限公司、李君与借款人山东兴棉种业有限公司协商一致将借款期限延长六十个月并签订第二份借款合同，但是未对抵押权办理相应变更登记。根据《中华人民共和国物权法》第十四条、第一百八十七条规定，针对第一份借款合同（借款期限7个月）设定的抵押权并不及于第二份借款合同（借款期限67个月）。原告李君未能提供证据证明在主债权诉讼时效内行使抵押权，根据《中华人民共和国物权法》第二百零二条规定，人民法院不予保护，故原告李君要求停止对山东兴棉种业有限公司名下位于金乡县化雨乡东丰路南化雨乡孟堂北的房产两处（房产证号20××46、20××62）及占用的土地使用权的拍卖价款的处分并确认就上述拍卖价款享有优先受偿权的诉讼请求，证据不足，不予支持。综上所述，原告李君提供的证据不足以证明其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益，故对其诉请，不予支持。依照《中华人民共和国物权法》第十四条、第一百八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条、第三百一十二条规定，判决：驳回李君的诉讼请求。案件受理费20820元，由原告李君负担。本院对一审法院查明事实予以确认。本院认为，2015年1月23日，济宁市汇金民间资本管理有限公司、李君与山东兴棉种业有限公司签订借款合同，济宁市汇金民间资本管理有限公司通过银行账户（开户行齐商银行济宁分行营业部账号80×××98）向山东兴棉种业有限公司（开户行中国工商银行金乡支行账号16×××17）转账4000000元。同日，济宁市汇金民间资本管理有限公司、李君作为抵押权人与抵押人山东兴棉种业有限公司（借款人）签订抵押合同，房屋所有权人山东兴棉种业有限公司为李君办理抵押登记。金乡县房他证金字第2015000052号房屋他项权证显示，房屋他项权利人李君，房屋所有权人山东兴棉种业有限公司，依据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条规定，抵押权自登记时成立，故李君对涉案执行标的享有抵押权。作为抵押权人，当自己享有抵押权的抵押物被人民法院强制执行时，可通过提请执行法院审查具体优先受偿的债权范围，参与到执行程序中对有关财产受偿。但无论抵押权人与被执行人之间的债权债务是否到期，抵押权人均不能以其对被执行标的享有抵押权为由阻却法院执行，但抵押权人对被执行标的享有的优先受偿权应该受到保护，故一审法院驳回李君要求停止执行该执行标的的诉讼请求，并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20820元，由上诉人李君负担。本判决为终审判决。审判长  朱壮男审判员  史宝磊审判员  张 芳二〇一九年十一月十四日书记员  李梦琦