江苏省仪征市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1081民初1294号原告：刘某，男，1967年12月9日出生，汉族，住仪征市。委托诉讼代理人：戴加章，江苏鈜云辰旭律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄圣勇，江苏鈜云辰旭律师事务所律师。被告：江苏乐华置业有限公司，住所地在仪征市新集镇环东北路69号29栋。法定代表人：赵正军。第三人：扬州乐华建设工程有限公司，住所地在仪征市新集镇花园路199号。法定代表人：蔡文龙。被告及第三人的共同委托诉讼代理人：薛莲，江苏义科律师事务所律师。被告及第三人的共同委托诉讼代理人：卢璇，江苏义科律师事务所律师。原告刘某和被告江苏乐华置业有限公司（以下简称乐华置业公司）、第三人扬州乐华建设工程有限公司（以下简称乐华建设公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘某及其委托诉讼代理人戴加章与黄圣勇、被告乐华置业公司与第三人乐华建设公司的共同委托诉讼代理人卢璇与薛莲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘某向本院提出诉讼请求：1、判令被告乐华置业公司在应付第三人乐华建设公司工程款35525618元范围内向原告清偿工程款3772314元，并承担利息（自2019年1月16日起至本息付清之日止，按12%的年利率计算）；2、判令对被告西郊花园布鲁克庄园二期工程折价或者拍卖的价款在应付工程款3772314元范围内享有优先受偿权；3、本案的全部诉讼费用由被告负担，在实现的债权中优先支付。事实和理由：2013年9月23日，被告与第三人签订《建设工程施工合同》一份，约定由第三人承建西郊花园•布鲁克庄园二期A区、B区工程，并约定了工程款支付方式和时间。2016年9月13日，西郊花园•布鲁克庄园二期A区、B区工程正式通过竣工验收。经被告与第三人决算，该工程总价款为208981690元，截止至2018年11月30日，被告尚欠第三人工程款35525618元未给付。2014年1月16日，第三人将其承建的西郊花园•布鲁克庄园二期B区工程中的B23、B29、B30、B37、B38号楼转包给原告施工。原告已按合同完成工程施工，该工程亦通过被告竣工验收。第三人亦支付了部分工程款，目前尚欠工程款3772314元未给付。根据被告与第三人签订的《建设工程施工合同》约定，被告应于工程竣工验收后一周内付足合同总价的50%，余额在此后的6个月付15%、12个月付15%、18个月付10%、24个月付10%。现被告付款期限均已届满，第三人却未对被告采取诉讼或仲裁方式维护其权益。2016年9月13日，第三人与被告达成《补充协议》，约定被告应于2019年1月15日前付清所有工程款。第三人于2018年12月15日函告被告，要求其于2019年1月15日前付清工程款，逾期则采取诉讼手段维护其正当权益。但第三人在被告付款期限再次届满后并未采取诉讼手段维护其合法权益。原告认为：第三人与被告之间签订的《建设工程施工合同》所涉工程已通过竣工验收，第三人与被告之间债权即为合法债权。在第三人债权到期后，其并未通过诉讼或仲裁方式主张债权，也未向原告支付工程款，第三人因其怠于行使其到期债权，损害了原告的合法权益，同时该债权不属于第三人自身债权。为维护自身权益，原告提出前列诉讼请求，请求法院依法支持。乐华置业公司辩称，原、被告之间并无合同关系，被告不欠原告任何款项，故原告起诉被告没有事实和法律依据，应驳回原告的全部诉讼请求。乐华建设公司述称，乐华建设公司共计向原告支付了20499432元，原告漏统计了2015年2月17日支付的318100元。乐华建设公司只向刘某付款（部分收条由李桂祥出具），再由刘某和李桂祥内部结算。乐华建设公司只欠刘某（包括李桂祥）1253183.84元。本院经审理认定事实如下：2013年9月23日，乐华置业公司作为发包人、乐华建设公司作为承包人，双方签订《建设工程施工合同》，约定：工程名称为西郊花园•布鲁克庄园二期A区（A1、A2、A3、A9、A10、A11、A12、A18、A19、A20、A21、A23）；B区（B1、B2、B16、B17、B25、B29、B30、B37、B38），工程地点为仪征市新集镇新集村，工程内容为土建、安装工程；建筑面积A区20762㎡、B区10672㎡，价款为66396398.32元（A区土建37597494.73元、A区安装3873785.65元；B区土建23201556.32元、B区安装1723561.62元）；工程竣工验收以质检站初验时间后一周内付足合同总价的50%，余额在此后的6个月付总价的15%、12个月付总价的15%、18个月付总价的10%、24个月付总价的10%等内容。2014年1月16日，乐华建设公司作为甲方、刘某作为乙方，双方签订《施工项目内部承包书》，约定：甲方将西郊花园•布鲁克庄园B1、B2、B16、B17、B25、B29、B30、B37、B38号楼工程交由乙方组织施工，建设单位为乐华置业公司，工程规模约10672㎡，工程造价23201556.32元；乙方按决算总价的3%上缴甲方管理费等内容。2016年12月12日，乐华建设公司作为甲方、刘某作为乙方，双方再次签订《施工项目内部承包书》，约定：甲方将西郊花园•布鲁克庄园B23号楼工程交由乙方组织施工，建设单位为乐华置业公司，工程规模1423.21㎡，工程造价3255862.9元；乙方按决算总价的3%上缴甲方管理费等内容。刘某实际只施工完成了上述《施工项目内部承包书》中的B23、B29、B30、B37、B38号楼工程。2018年6月左右，乐华建设公司与刘某对完工工程进行了结算，结算价为14775686.43元。乐华建设公司将上述《施工项目内部承包书》中的B1、B2、B16、B17、B25土建工程承包给李桂祥施工。2018年6月6日，乐华建设公司与李桂祥进行了工程结算，结算价为12221312元。李桂祥已就其工程款另行向本院诉讼。刘某认可已经收到工程款11243372元。西郊花园•布鲁克庄园B1、B2、B16、B17、B25、B29、B30、B37、B38工程于2016年9月13日进行竣工验收。2016年9月13日，乐华置业公司与乐华建设公司签订《补充协议》，约定乐华置业公司于2019年1月15日前付清所有剩余工程款及工程保修金。2018年11月30日，乐华置业公司向乐华建设公司出具《对账单》表示认可尚欠工程款35525618元未付。2019年1月10日，乐华置业公司向乐华建设公司出具《还款承诺书》承诺如不能按时支付工程款在公司清算时优先偿还工程款。上述事实，有刘某提供的《建设工程施工合同》、《施工项目内部承包书》、土建工程结算汇总表、《补充协议》、《对账单》以及原、被告陈述等证据在卷予以佐证，本院依法予以确认。本院认为，依法成立的合同具有法律约束力。本案中，乐华置业公司与乐华建设公司签订的《建设工程施工合同》依法成立、合法有效。承包人非法转包、违法分包建设工程的行为无效。因刘某不具备承包建设工程的资质，依法不能承包建设工程，故乐华建设公司将B23、B29、B30、B37、B38号土建工程承包给刘某施工的合同行为无效。因本案工程竣工验收合格，故刘某作为实际施工人有权主张其应得的工程款。刘某提供的土建工程结算汇总表能够证明乐华建设公司认可其承包的土建工程价款为14775686.43元。扣除已付款11243372元及刘某自愿扣除的4.66%的税688546.99元（14775686.43元×4.66%），欠款数额为2843767.44元。因该工程已经于2016年9月13日进行竣工验收，乐华建设公司未提供证据证明其已经给付全部工程欠款，故乐华建设公司应当给付刘某工程款2843767.44元。乐华建设公司将部分工程分包给刘某属于违法行为，乐华建设公司要求扣除3%的管理费等辩解意见违反法律规定或没有法律依据，故本院不予采信。当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。利息从应付工程价款之日计付。因乐华建设公司与刘某未约定利息，且乐华建设公司与刘某于2018年6月左右才完成结算，故乐华建设公司应支付刘某自起诉之日起至实际给付之日止按照中国人民银行发布的同期同类人民币贷款基准利率计算的利息。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十五条规定：实际施工人根据合同法第七十三条规定，以转包人或者违法分包人怠于向发包人行使到期债权，对其造成损害为由，提起代位权诉讼的，人民法院应予支持。本案中，因乐华置业公司尚欠乐华建设公司工程款35525618元未付，乐华建设公司未采取诉讼等手段向乐华置业公司主张权利，对刘某的债权已经造成了损害，刘某依法可代替乐华建设公司向乐华置业公司主张权利以使其受偿，故乐华置业公司应当在欠付乐华建设公司工程款35525618元范围内清偿乐华建设公司欠付刘某的工程款2843767.03元及利息。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定：承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。本案中，《建设工程施工合同》约定工程竣工验收以质检站初验时间后一周内付足合同总价的50%，余额在此后的6个月付总价的15%、12个月付总价的15%、18个月付总价的10%、24个月付总价的10%，本案工程于2016年9月13日进行竣工验收，经本院计算，除最后一笔款即“24个月付总价的10%”外，其余应付工程款均已经超过六个月的建设工程价款优先受偿权行使期限。因乐华建设公司怠于行使该权利，刘某作为实际施工人可代位行使该权利并就其工程款14775686.43元在10%范围内享有优先受偿权。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第八条、第二百七十二条第三款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十七条、第二十六条第二款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十一条、第二十二条、第二十五条规定，判决如下：一、被告江苏乐华置业有限公司在应付第三人扬州乐华建设工程有限公司工程款35525618元范围内于本判决生效之日起10日内给付原告刘某工程款2843767.44元及利息（自2019年3月8日起至实际给付之日止，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算）；二、原告刘某对其施工完成的位于仪征市新集镇环镇北路1号西郊花园•布鲁克庄园B23（23栋）、B29（29栋）、B30（30栋）、B37（37栋）、B38（38栋）号楼工程折价或者拍卖的价款就其欠付工程款在1477568.64范围内享有优先受偿权。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费36979元，减半收取计18489元，保全费5000元，合计23489元，由原告刘某负担5489元，被告江苏乐华置业有限公司负担10000元，第三人扬州乐华建设工程有限公司负担8000元。被告及第三人应负担的部分原告已垫付，由被告江苏乐华置业有限公司于本判决生效之日起10日内给付原告刘某10000元，由第三人扬州乐华建设工程有限公司于本判决生效之日起10日内给付原告刘某8000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院。审 判 员  王 磊二〇一九年十一月八日法官助理  任 嵘书 记 员  丁佐丽