四川省达州市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）川17民终1457号上诉人（原审被告）：夏明骏，男，住四川省达州市通川区。委托诉讼代理人：王宏东，达川区东兴法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：陈小燕,女,现住四川省达州市通川区。原审被告：重庆卡图戈汽车租赁有限公司。法定代表人：谢维，总经理。原审被告：中国平安财产保险股份有限公司上海市虹口支公司。负责人：张斌，经理。原审第三人：夏冬梅，女，住所地四川省达州市通川区。上诉人夏明骏因与被上诉人陈小燕，原审被告重庆卡图戈汽车租赁有限公司（以下简称卡图戈租赁公司），原审被告中国平安财产保险股份有限公司上海市虹口支公司（以下简称平安财保虹口公司），原审第三人夏冬梅机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省通川区人民法院（2019）川1702民初180号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，于2019年11月20日公开开庭审理了本案，上诉人夏明骏及其委托诉讼代理人王宏东，被上诉人陈小燕，原告第三人夏冬梅到庭参加诉讼，原审被告卡图戈租赁公司和原审被告平安财保虹口公司经本院传唤无正当理由拒不到庭，本案缺席审理。本案现已审理终结。夏明骏上诉请求：1撤销四川省通川区人民法院（2019）川1702民初180号民事判决，并依法改判或者发回重审；2、上诉案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审未向上诉人送达本案任何诉讼材料，开庭以缺席审理，违反法定程序；2、被上诉人陈小燕在其诉讼文书和庭审中明确主张是乘坐第三人夏冬梅驾驶车辆发生交通事故受伤，交非乘坐上诉人驾驶的车辆，一审认定事实严重不符；3、一审认定达州骨科医院出诊时间和出诊地点与客观事实不符；4、被上诉人提交的达州金证司法鉴定中心司法鉴定意见书，在未获取医疗机构出具的治疗终结意见下作出司法鉴定意见不合法，以及采用的鉴定标准不合法。陈小燕辩称：1、法院送达中都有视频证明；2、证据目录中57、67页有证明，在车祸之前不认识夏明骏；3、我的名字误写成陈大燕，从入院到转院出院都是夏冬梅办的；4、一审法院是按照证据进行评定；5、对于受伤鉴定，最后转院给我办成意外住院，出院时只有一处，但有两处骨折，夏明骏通话录音有显示，车祸形成轨迹都有记录，我们找到夏冬梅时她不承认。请求驳回上诉，维持原判。夏冬梅辩称：不存在顶包，救护伤员是首先做一事，转院是她自己同意也签字的，从骨科医院转到县医院。一审法院认定事实：2018年2月12日18时，夏明骏驾驶渝DR3870号车，搭乘陈小燕、李明国沿S202线行驶至358公里10米处时，因操作失误撞向路边房屋，致该房屋、车辆受损和乘坐人员陈小燕、李明国受伤的交通事故。事故发生后，达州骨科医院接到急救电话，出诊到事故发生地将原告带回达州骨科医院治疗。达州骨科医院出诊记录显示出诊地址为小河嘴，出诊事由为车祸伤，到达现场时间为17时55分。次日，原告转入达川区人民医院治疗，于2018年2月26日出院。出院医嘱：1、院外继续卧床休息2个月，禁止下地负重行走；2、加强下肢功能锻炼预防血栓；3、伤后1、2、3月复查；4、如有不适，及时回院诊治。2018年2月12日18时20分，达州市公安局交警支队直属一大队接到群众对渝DR3870号车的交通事故报警，并出警调查。达州市公安局交警支队直属一大队对夏明骏进行询问调查时，夏明骏未陈述搭乘人员的情况，后达州市公安局交警支队直属一大队根据夏明骏的陈述于2018年3月26日作出第5117023201800634号道路交通事故认定书（简易程序），认定交通事实为：2018年2月12日18时，夏明骏驾驶渝DR3870号小型客车，沿S202线行驶至358公里10米处时，因操作失误撞向路边房屋，致房屋和车辆受损的交通事故，并认定夏明骏承担此次事故的全部责任。2018年5月23日，达州金证司法鉴定中心作出达金司鉴中心[2018]临鉴字第327号鉴定意见书，认定陈小燕因交通事故致腰2、3椎体压缩性骨折，评定为玖级伤残，陈小燕因外伤致脊柱骨折，其误工期评定为150天，护理期、营养期分别评定为60天，用去鉴定费1800元。同时查明，陈小燕原籍大竹县张家乡双峰村1组，系农村居民，其自2015年5月起租住在位于通川区大北街49号2幢4—10—2号房屋，自2015年10月22日起在达州市通川区盛营日用品经营部工作。另查明，渝DR3870号车系卡图戈公司所有，夏明骏于2017年11月9日在卡图戈公司将前述车辆租用。卡图戈公司将该车在在中国平安财产保险股份有限公司上海分公司投保了交强险、商业第三者责任险和车辆损失险，未投保车上人员险。2018年3月期间，原告就肇事车辆的车牌号、车辆所有权人、投保公司、报案情况通过短信对夏明骏进行询问了解，夏明骏均予以回复，但未能达成一致赔偿协议。一审法院认为，陈小燕认为事故发生时系夏冬梅驾驶肇事车辆，夏明骏为隐瞒事实真相，顶替夏冬梅承担事故责任，但陈小燕未能提供相关证据予以证明，故对该意见不予认定。虽然道路交通事故认定书未认定陈小燕作为肇事车辆的乘坐人员因夏明骏的交通肇事而受伤，但根据陈小燕举证的达州骨科医院的出诊记录、病历、事故现场照片等证据的内容，与交警部门认定的事故发生地点、时间、损害后果高度一致，结合陈小燕与夏明骏之间的短信记录，陈小燕所举证据形成了完整的证据链，足以证实事故发生时陈小燕系肇事车辆的乘坐人员，其因夏明骏的交通肇事而受伤，故其应依法获得赔偿，对其合法主张，予以支持。夏明骏驾车致人损害且负事故的全部责任，依法应承担全部赔偿责任。因肇事车辆是在中国平安财产保险股份有限公司上海分公司投保，未在平安虹口公司投保，且未投保车上人员险，故陈小燕要求平安虹口公司承担保险理赔责任，于法无据，不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条：“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任;机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”本案中，卡图戈公司将肇事车辆出租给夏明骏，而陈小燕未能举证卡图戈公司对损害的发生有过错，故陈小燕要求卡图戈公司承担赔偿责任，于法无据，不予支持。陈小燕虽系城农村居民，但其居住生活在城镇，且在城镇务工，其主要经济收入来源于城镇，其上述事实有房产证、租房合同、社区居住证明、工作证明等证据予以佐证，予以认定，符合最高人民法院相关规定，故陈小燕主张按城镇居民标准计赔损失符合法律规定，予以支持。陈小燕未能提供完整的工资发放记录，故其误工费、护理费按照80元/天计算为宜。陈小燕的护理期、营养期已经鉴定机构鉴定，故应以鉴定结论为准计算。陈小燕的误工期虽经鉴定为150天，但根据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残的前一天。”故陈小燕的误工时间应计算至2018年5月22日，即误工期为99天。交通费根据原告的住院治疗情况酌定为300元。综上，陈小燕的各项损失为：残疾赔偿金122908元（30727元×20年×20%）、精神抚慰金10000元、误工费7920元（80元/天×99天）、护理费4800元（80元/天×60天）、营养期1200元（20元/天×60天）、住院伙食补助费280元（20元/天×14天）、鉴定费1800元、交通费300元，合计149208元，该款由被告夏明骏赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、夏明骏赔偿陈小燕149208元；二、驳回陈小燕的其他诉讼请求。上述赔偿款限判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3453元，由夏明骏负担。二审中各方当事人均未提交新证据。二审另查明，事故发生时系夏冬梅驾驶肇事车辆，待事故车辆上的伤者陈小燕和陈小燕坐救护车离开事故现场后，夏冬梅乘坐其他车辆跟随其后赶到医院。夏明骏是接到其姐夏冬梅的电话后赶赴的事故现场并接受事故处理。二审查明的其余案件事实与一审查明的案件事实一致，本院予以确认。本院认为，本案经查证，本次交通事故系原审第三人夏冬梅驾驶肇事车辆搭乘陈小燕、李明国在沿S202线行驶至S202线358公里10米处时因其操作失误而发生，各方当事人对夏冬梅驾驶肇事车辆的客观事实均无异议，本院予以确认。故，夏冬梅才是本次交通事故的直接责任主体，依法应对因本次交通事故受到伤害后果的陈小燕承担赔偿责任。而陈小燕作为原告在一审中将代夏冬梅处理交通事故现场的其弟夏明俊作为直接赔偿义务主体，将夏冬梅作为第三人起诉不当，属于错列被告的行为。因此，陈小燕提起本案诉讼不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第一款第（二）项“有明确的被告”之起诉条件，应裁定驳回起诉，陈小燕可明确被告后另行提起诉讼。故一审法院认定事实错误，所作判决不当，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国民诉讼诉讼法》第一百一十九条第一款第（二）项和第一百五十四条第一款第（三）项之规定，裁定如下：一、撤销四川省达州市通川区人民法院（2019）川1702民初180号民事判决；二、驳回被上诉人陈小燕的起诉。一审案件受理费2098元，退回被上诉人陈小燕；上诉人夏明俊预交的二审案件受理费2098元予以退回。本裁定为终审裁定。审 判 长 牟春艳审 判 员 古 霞审 判 员 钟 伟二〇一九年十一月二十二日法官助理 王继泽书 记 员 王 清