河南省南阳市宛城区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1302民初6999号原告：南阳市博远融达投资有限公司统一社会信用代码：91411300573573615K。住所地：南阳市环城乡净土庵闫东。法定代表人：王增，系该公司董事长。委托代理人：梁成群，河南定信律师事务所律师，执业证号:14113199910575320。委托代理人：胡强法，河南定信律师事务所律师，执业证号：14113201610173821。被告：南阳元素金服资产管理有限公司。统一社会信用代码：91411300MA3X5YBYOU住所地：南阳市宛城区医圣祠路1号法定代表人：许一凡，系该公司董事长。第三人：南阳市口腔医院。统一社会信用代码：124113004190464628。住所地：南阳市宛城区光武路中路758号。法定代表人：刘中寅，系该医院院长。委托代理人：王永，男，1967年10月24日出生，汉族，系该公司员工。原告南阳市博远融达投资有限公司（以下简称：“博远公司”）诉被告南阳元素金服资产管理有限公司（以下简称：“元素公司”）、第三人南阳市口腔医院建设工程施工合同纠纷一案，原告于2019年9月2日向本院提起诉讼，同日，本院予以受理，依照简易程序，向当事人送达应诉、举证通知、开庭传票后，于2019年11月6日公开开庭进行了审理，原告博远公司的委托代理人梁成群，第三人南阳市口腔医院的委托代理人王永到庭参加诉讼，被告元素公司经本院依法传唤后，无正当理由，未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告博远公司诉称：原告原系南阳市口腔医院新院（南阳市第十人民医院）的大股东。根据南阳市卫生和计划生育委员会宛卫（2016)232号文件精神，原告将合作合同履行主体转让于被告（详见宛卫（2016)232号文件），被告承继了原告的权利义务，并于2016年7月22日签订了转让协议书，办理了相关转让交接手续。根据双方签订的转让协议，对原告前期建设过程垫支的各项费用被告自愿支付4000万元，剩余部分归原告所有，原告随时可以支取。后经催要，被告垫支并经原告认可约2500万元左右，仍下欠1368.417万元未付。由于被告的违约行为，造成原告的银行贷款不能及时归还，负担了很多贷款利息，该损失应由被告承担。现请求被告支付工程款1368.417万元及利息，利息按银行同期贷款利率，自2018年2月14日起计算至清偿之日止（至起诉之日起利息180万元），并由被告承担本案的诉讼费。原告博远公司出示证据为：1、南阳市口腔医院与博远公司合资合作建院协议书一份。证明原告为新口腔医院（南阳市第十人民医院）的原始投资主体。2、2016年7月21日三方签订的变更投资主体协议书一份。证明原告退出与南阳市口腔医院的合作，被告为与南阳市口腔医院新的合作方。3、2016年8月11日被告与南阳市卫计委“关于元素公司明确合作主体的请示”报告一份。证明被告申请为合作（新口腔医院）主体。4、宛卫（2016）232号“关于明确南阳市口腔医院与元素公司合作建院主体的批复”一份。证明上级主管部门同意被告合作医院（市第十人民医院）的合作投资主体。5、2016年7月22日原告与被告签订的协议书一份。证明原告与被告双方协商由原告正式退出合作，前期所发生的债务由被告承担，对原告已投入新医院的施工过程中发生的工程款、工资等愿意作价4000万支付。6、豫大乘审字（2016）第0706号专项审计报告一份。证明原告前期就新医院（第十人民医院）建设过程中的投资情况。7、2016年8月1日南阳市口腔医院与元素公司合作建院协议一份。证明被告正式作为新口腔医院（第十人民医院）投资主体，双方约定了相关权利和义务。8、南阳市口腔医院工程项目部文件（新项目字（2016）第001号一份。证明新医院工程财务工作流程。9、项目部工资表一份。证明王某为新医院项目部财务经理。10、原告方从被告处所领款财务手续（借条7张）金额2631.583万元。证明原告从被告财务领取工程款、工资款项。11、利息表（银行同期贷款利率）。证明自2018年2月14日起被告拖欠原告工程不付造成原告承担的利息损失应由被告承担。12、证人王某到庭作证称：涉案工程原是原告投资，之后原告个人资金经营原因无法继续完成建设，后来原被告双方协商就由被告进驻做后期投资。原告和被告商量确认的总投资额投资价值是1.8个亿左右，后来原被告商量要以审计结果为准。当时审计金额出来是1.17亿，被告和原告总共份额为88%，原被告商量以总份额51和37做匹配，差额部分被告继续投资，被告公司占51%，给原告保留37%的额度，原告退出的部分由被告接手。他们商量如果原告不再继续投，就把那37%份额股权作价换成4000万，若原告不再投资，就把4000万元可以提现随时支取由被告支付给原告博远公司4000万，他们之前关于这个4000万元有协议，我没有参与协议，是被告办公室主任和我们博远公司董事长王增参与，协议内容我大致了解。被告元素公司目前支付给了原告博远公司2600多万元，领钱是博远公司出手续，委托给我直接支付给劳务和工程队包括材料费，目前被告给的2600多万元已经全部发出去了。我是君恒创意公司的员工，博远公司出状况后，元素公司进入，我进入了博远公司和元素公司承接的协调工作，参与后我又在元素公司建设期间在该工地上宣布的负责元素公司的财务，实际就是处理博远公司确定债务的善后和协调问题，这期间是被告元素公司给我发工资，发到项目停止为止具体发了几个月工资记不清了。被告元素公司在法定答辩期间未提交答辩意见。第三人南阳市口腔医院辩称：一、我院与博远公司的合作情况：2012年6月21日，我院与博远公司签订了《合资合作建院协议书》。协议约定双方合资合作建设南阳市口腔医院新院项目。合同履行至2016年4月1日，博远公司因资金困难缺乏履约能力，书面通知我院终止合同、退出合作；对其前期投资建设的工程量折合成货币抵偿给元素公司的股东宋付志；要求我院与元素公司合作建院。二、博远公司的承诺情况：博远公司提出退出合作时，向我院作了以下书面承诺“博远公司在协议解除前已完成的工程量抵偿元素公司股东的债务；涉及博远公司前期投资形成的利益处置及元素公司的债权债务处理等，由博远公司与元素公司进行协商解决；博远公司保证不再向我院主张任何权利，不再以任何方式干涉或影响新医院的建设和我院与新的合作方的合作；博远公司与我院合作协议履行期间，博远公司拖欠他人的款项由博远公司自行承担还款责任；博远公司因新院建设与相关市场主动签订的建设工程施工合同、买卖合同、设计等一切合同、由博远公司与元素公司另签合同，由博远公司承担还款责任。”博远公司的以上承诺，是我院同意博远公司退出合作的前提。三、三方协议情况：2016年7月21日，博远公司、元素公司与我院签订了《合资合作建院协议书》履约主体变更协议。协议约定“我院同意博远公司将其于2012年6月21日与我院签订的《合资合作建院协议书》的履行主体变更为元素公司；元素公司享受博远公司与我院于2012年6月21日签订的《合资合作建院协议书》约定的全部权利并承担全部义务；博远公司已建工程量审计评估货币价值全额抵偿其欠元素公司的债务。元素公司与博远公司就抵偿协议另行签订合同。博远公司与元素公司另行签订合同的权利义务不及于我院；博远公司与元素公司抵偿协议签订后，仍就其前期的履约行为向我院承担连带责任；博远公司对合作建设的新医院不再享有任何权利。”鉴于上述事实和理由，我院不应承担博远公司与元素公司纠纷案的民事责任。本案的判决结果也不应涉及新医院。第三人南阳市口腔医院未出示证据。原告出示的证据，经对方质证，本院认证为：被告元素公司经本院依法传唤后，无正当理由，未到庭参加诉讼，应视为放弃了包括质证在内的诉讼权利，原告出示的十二组证据，其中的第十组证据，系原告自己书写，加盖自己的印章，虽称其在被告处复印，但并未加盖被告印章，其证明力不足，故本院对该组证据不予采信；第三人对除第五组证据外的其他证据均无异议，鉴于该第五组证据与原告出示的其他证据能够相互印证，故本院予以采信；其他证据，本院审查其证据形式与证明内容相一致，各证据的证明内容也相互关联，本院予以采信。通过原告与第三人诉辩，证据证明，本院确认事实如下：2012年6月21日，原告博远公司与第三人南阳市口腔医院签订《合资合作建院协议书》，约定原告向第三人注资，共同投资经营第三人的医疗服务业务，第三人以现有的全部资产4088.59万元与原告合作，出资额占总股份的12%。原告以货币方式出资，出资额为30000万元，每年投资额不少于总出资额的30%，并在三年内完成全部出资。出资额占总股份的88%。2016年7月21日，原告博远公司、被告元素公司与第三人南阳市口腔医院签订《协议书》，约定将原告与第三人签订的《合作协议书》履行主体变更为元素公司，由元素公司继续履行该合作协议书，享受该合作协议书中约定由原告博远公司所享有的全部权利和全部义务。2016年8月1日，被告元素公司与第三人南阳市口腔医院签订《合作建院协议》，南阳市口腔医院同意将南阳市口腔医院新院项目工程的履行主体变更为被告元素公司，第三人以现有全部资产与被告元素公司合作，被告元素公司继续注入资金建设新医院，被告和第三人共同成立医院管理公司。2016年7月20日，河南大乘联合会计师事务所出具豫大乘审字（2016）第0706号“关于南阳市口腔医院（第十人民医院）新院建设工程项目财务截算专项审计报告”，截止2016年7月南阳市口腔医院新院建设工程截算造价117116062.05元，财务已支付项目资金31166814.9元，欠付项目资金85949247.15元。2016年7月22日，原告博远公司与被告元素公司签订协议书约定，截止到2016年7月20日，原告在建设南阳市口腔医院新院项目工程中，拖欠他人工程款、工资等款项3500余万元，被告元素公司在取代原告成为该项目合作方后，为了该项目能够尽快推进，被告自愿拿出4000万元用于替原告支付上述拖欠款项，如上述4000万元在代偿前期拖欠工程款之后仍有剩余，剩余部分归原告所有，原告可以随时支取，原告不支取的可以作为新医院建成后的股本金，具体份额以最终结算后该数额占中投资额的比例确定。2016年8月11日，元素公司向南阳市卫生和计划生育委员会发出《关于对南阳元素金服资产管理有限公司明确合作主体的请示》，请求市卫计委和市政府对投资方南阳元素金服资产管理有限公司与市口腔医院合作建院主体进行明确批复。2016年10月12日，南阳市卫计委下发宛卫[2016]232号文件，同意南阳市口腔医院新院建设项目原合作方博远公司将合同履行主体转让给元素公司，除项目合作投资方变更，其他事项均保持不变，原合作协议中规定的应由博远公司承担的责任和履行的义务，均由元素公司无条件承担和履行。2016年11月18日，南阳市口腔医院新院工程项目部向被告元素公司下发新院项目字[2016]第001号文件，将《南阳市口腔医院新院工程项目部财务工作流程》印发给被告元素公司。王某系南阳市口腔医院新院工程项目部的财务负责人之一。本院认为，原被告与第三人协商后，三方同意由原告退出与第三人就南阳市口腔医院新院建设项目的建造，转由被告接手该未建成的工程项目，原告已投入资金效果由被告承接，即原告退出该项目后，由被告与第三人签订新的合作建口腔医院新院的协议，接替原告，与第三人形成该项目的合作关系。基于此，就原告退出前，因原告的资金投入形成的资产效果，涉及的处置事项，原被告于2016年7月22日签订《协议书》，通过对该协议第一条主要约定的：“…（被告）自愿拿出4000万元用于替乙方（原告）支付上述拖欠的工程款。代偿数额以最终结算清单数额为准。”其第二条约定：“如上述4000万元在代偿前期拖欠工程款之后仍有剩余，乙方随时可以支取，乙方不支取的也可以做为新医院建成后的股本金，具体份额以最终结算后该数额占总投资额的比例确定。”可以分析、归纳出：被告愿意以4000万元资金的方式抵偿原告的投入资金，并愿意从该抵偿资金中，支付部分资金，用于偿还原告拖欠第三方工程款，该约定付款方式，与原告出示的证人王某的相关证言相符。前述约定表明：1、该资金首先应用于代偿原告所欠该工程的欠款，并非应直接支付给原告的款项，2、代偿后，如有剩余资金，需要双方核算后，再由原告选择支取或折合该项目的股本金。本案中，原告依据自己书写的七份借条，主张被告尚欠其1368.417万元资金未付，其证明力明显不足，不能证明原被告之间的借支数额，且至今双方尚未实际核算，故本院对原告主张的欠款数额暂不予确认，其支付请求亦不予支持。至于原被告之间的实际履行情况，可待相关条件具备后，由原告另行主张即可。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条的规定，判决如下：驳回原告南阳市博远融达投资有限公司的诉讼请求。案件受理费61300元，由原告南阳市博远融达投资有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判员  叶俊凡二〇一九年十一月二十日书记员  秦乐阳