文书内容广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0114民初5978号原告:范建军，男，1990年3月9日出生，汉族，住四川省自贡市贡井区,委托诉讼代理人：邓晟，北京市中伦文德（广州）律师事务所律师。被告：广州市和发铸造有限公司，住所地：广州市都区炭步镇环山村。法定代表人：区兆锦，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：吴林茵，广东正大方略律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾宁旖，广东正大方略律师事务所实习人员。原告范建军诉被告广州市和发铸造有限公司（以下简称和发铸造公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月23日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年7月17日、2019年8月14日公开开庭与其余32案进行了合并审理，原告范建军的委托诉讼代理人邓晟，被告和发铸造公司的委托诉讼代理人吴林茵、曾宁旖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告范建军向本院提出诉讼请求：1、被告支付违法解除劳动合同赔偿金人民币28265元（5653元/月×2.5个月×2倍）；2、被告支付2017年及2018年高温补贴人民币1500元（150元/月×5个月/年×2年）；3、被告支付2016年9月至2018年9月的加班费人民币74853元；4、保全费用由被告承担。事实和理由如下：范建军于2016年4月入职和发铸造公司，工作岗位为打磨班，工资为计件工资，每月休息2天，加班6天，但是和发铸造公司从未向范建军发放过加班工资，范建军自2017年9月份至今的平均工资约为5653元，分两部分发放，一部分为现金，一部分为银行转账，原、被告签订了书面劳动合同，和发铸造公司为范建军购买了社会保险，和发铸造公司因环保问题被责令停产后搬迁，违法解除双方劳动关系，但是被告仅同意按照2100元/月支付经济补偿金，原告不同意。被告和发铸造公司辩称，一、双方建立劳动关系的时间是2016年6月1日，从事普工岗位。二、范建军自2018年11月10日不再到岗工作，至2018年12月1日，我司向其催岗时已连续旷工22天，根据《厂规摘要》第六条第（二）项规定，视为劳动者自动辞工，我司不需要支付任何补偿金。三、范建军主张自2017年9月以来的月平均工资为5653元没有事实依据，根据我方提交的工资表及发放记录计算，范建军自2017年10月至2018年9月的月平均工资为4117.5元。四、范建军主张加班费、高温补贴没有依据。原告未就加班事实进行举证，根据我方提交的工资表、劳动合同显示，我方已经足额发放加班费、高温费。经审理查明：原告范建军就涉案劳动争议于2018年11月5日向广州市花都区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年3月20日作出穗花劳人仲案[2018]2496-2498号仲裁裁决书，裁决和发铸造公司一次性支付范建军解除劳动关系经济补偿金11543.75元，驳回范建军的其他仲裁请求。原告范建军不服该裁决书，在法定期限内起诉至本院起诉成讼。原告范建军系被告和发铸造公司打磨班员工，被告和发铸造公司为原告范建军缴纳了2016年6月-2019年7月的社会保险费用。原告范建军主张自2016年4月入职被告和发铸造公司；被告和发铸造公司则主张范建军的入职时间为2016年6月1日，并提交了以下证据：1、范建军（为乙方）、和发铸造公司（为甲方）于2016年4月24日签订的《劳动合同书》为证，约定乙方工作地点为甲方住所地，甲方实行不定时工作制，甲方实行工资与效益挂钩的工资制度，或岗位固定工资制度，乙方的劳动报酬由岗位工资、绩效工资等组成，乙方的工资为计件形式，乙方按照甲方规定的上班时间上班后，其劳动报酬不少于花都区规定的最低工资，计件工资按甲方指定的计件单价执行，此单价标准已包含超出法定工时的加班费等所有报酬，乙方同意甲方于每月30日前为周期支付乙方上个月工资（包含基本工资、职位津贴、全勤奖、绩效奖等全部薪酬与福利），如对工资金额有异议，乙方必须自收到工资日起60天内书面提出，逾期视为无误；2、《厂规摘要》，范建军在员工处签名，日期为2016年4月24日。原告范建军对《劳动合同书》后其本人的签名予以确认，对其他的三性不予确认，认为其签名时合同是空白的，其余内容均为被告和发铸造公司事后自行填写；范建军对《厂规摘要》上范建军签名的真实性无异议。原告范建军提出被告和发铸造公司未发放高温补贴，主张2017年-2018年每年5个月（6月-10月）的高温补贴1500元（150元/月×5个月×2年）；而被告和发铸造公司则认为其根据劳动者的出勤及产量计算当月工资，已经足额发放了高温补贴。原告范建军提出其每月仅休息2天，主张自2016年9月-2018年9月每月6天休息日的加班工资，而被告和发铸造公司则认为，原告范建军确实有在休息日加班，但并不是每月仅休息2天，在机器设备故障、停电、春节及法定节假日，和发铸造公司均安排了休假，工资中已经包含了超出法定工作时间的加班费，已经足额支付加班工资，且2016年9月的加班费已经超过了2年的时效。根据被告和发铸造公司提交的考勤表（其中2018年10月为电子考勤打印表，2016年9月-2018年9月为人工考勤登记薄），原告范建军自2016年9月-2018年9月休假198.5天。被告和发铸造公司提交有原告范建军签名的实发工资表，范建军的每月工资分两部分发放，一部分为银行转账支付，一部分为现金发放，现金工资=超产奖+职效奖，转账工资=基本工资1000元+加班费+劳保费+高温费。双方确认：范建军的应发工资=实发工资+个人负担的社会保险费。根据和发铸造公司提交的工资表、范建军提交的社会保险费用缴纳明细表，范建军的实发工资、劳保费、高温费个人负担的社保费见下表（无表示当月无相关表格）：            序号              月份              扣除劳保费的转账工资（劳保费）              高温补贴              现金工资              总额（扣除劳保费）              个人负担的社保金额                  1              2016.9              1409(200)                            5100              6509              277.7                  2              2016.10              1454(200)                            7100              8554              317.54                  3              2016.11              1410(200)                            7500              8910              317.54                  4              2016.12              1359(300)                            0              1359              317.54                  5              2017.1              1664(300)                            5700              7364              317.54                  6              2017.2              1641(300)                            6500              8141              317.54                  7              2017.3              1647(300)                            5400              7047              317.54                  8              2017.4              1656(300)                            6100              7756              317.54                  9              2017.5              1658(300)              358              6500              8158              317.54                  10              2017.6              1644(300)              344              5700              7344              317.54                  11              2017.7              1619（300）              319              3900              5519              325.48                  12              2017.8              1664（300）              364              5700              7364              325.48                  13              2017.9              1620（300）              320              6700              8320              325.48                  14              2017.10              1638（300）              338              6800              8438              325.48                  15              2017.11              2739（300）              539              6100              8839              325.48                  16              2017.12              2562（500）              562              2300              4862              331                  17              2018.1              2510（500）              510              1700              4210              348.6                  18              2018.2              1179（0）              0              0              1179              348.6                  19              2018.3              2511（500）              511              3900              6411              348.6                  20              2018.4              2571（500）              571              3400              5971              348.6                  21              2018.5              2513（500）              513              3000              5513              348.6                  22              2018.6              1500（345）              0              无              1500              348.6                  23              2018.7              2073（500）              73              无              2073              382.04                  24              2018.8              2000（250）              0              0              2000              382.04                  25              2018.9              2514（500）              514              500              3014              382.04                  26              2018.10              3111（无明细）                            0              3111              382.04      原、被告确认，2018年6月-10月被告和发铸造公司因为环保问题停产整改，导致公司业务减少，所以劳动者该期间的工资金额较正常月份少。原告范建军主张计算经济赔（补）偿金的平均应发工资=实发工资+个人负担的社会保险费用，并提出2018年6月、7月无现金工资表，2018年2月、6月工资明显低于广州市最低工资标准，并认为2018年10月公司已经处于半生产半停工的非正常工作状态，该4个月工资不应计入计算经济赔（补）偿金的平均工资。根据被告和发铸造公司提交的考勤表（其中2018年10月为电子考勤打印表，2016年9月-2018年9月为人工考勤登记薄），原告范建军2018年2月出勤6天，2018年10月仅出勤10.5天。原告范建军主张被告和发铸造公司因环保问题搬迁厂房至阳江，并于2018年11月5日停产，原告范建军上班至2018年10月，原告范建军不愿意到阳江工作，双方因此解除劳动关系。被告和发铸造公司于2018年12月1日向原告范建军手机短信发送《通知》，以范建军自2018年11月10日起至今无正当理由连续未在岗位工作为由，要求其立即回到原岗位继续工作，如收到通知之日起三日内未回，将依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，自收到本通知之日起解除《劳动合同书》。原告范建军认为原告范建军上班至2018年10月31日，被告和发铸造公司于2018年11月停产，原告范建军于2018年11月5日提起劳动仲裁申请，双方劳动关系已经解除，故对于被告和发铸造公司于2018年12月1日发出的解除劳动关系的《通知》不予认可。被告和发铸造公司在庭审中先是否认因环保停产，认为其仍在生产，在本院明示如实陈述的法律责任后，被告和发铸造公司确认其确实因为环保问题被责令提产，并将公司业务转移至阳江，在阳江的公司为阳春市晟泽机械金属有限公司，该公司自2018年10月从被告和发铸造公司招聘了一批员工，被告和发铸造公司于2018年11月停产。原告范建军等18名劳动者申请财产保全，本院依法予以准许，并依法冻结了广州市和发铸造有限公司在中国建设银行广州花都炭步支行账号为44×××31的银行存款2935090元。本院认为：原告范建军与被告和发铸造公司之间构成劳动关系，双方之间的纠纷应受劳动法律法规的调整。被告和发铸造公司提交的工资表、考勤表，有劳动者、制作者的签名，本院依法予以采信。关于原告范建军的入职时间。原告范建军主张于2016年4月入职，与被告和发铸造公司提交的《厂规摘要》上原告范建军签名日期2016年4月24日相互印证，本院认定原告范建军的入职时间为2016年4月24日。关于被告和发铸造公司有无足额支付高温补贴。根据被告和发铸造公司提交的工资表，和发铸造公司每年发放的高温补贴已经超过了范建军主张的每年应付的高温补贴的总额（每年按照150元/月支付5个月的高温补贴），该工资表有原告范建军签名，本院予以采信，故本院对原告范建军主张的高温补贴不予支持。关于原告范建军诉请的2016年9月-2018年9月每月6天休息日的加班费。本院认为，首先，原、被告签订的《劳动合同书》约定原告范建军的工资为计件形式，计件工资按被告和发铸造公司指定的计件单价执行，此单价标准已包含超出法定工时的加班费等所有报酬，如对工资金额有异议，原告范建军必须自收到工资日起60天内书面提出，逾期视为无误，前述证据说明被告和发铸造公司实际发放的工资已经包含了加班费，而范建军也未提交证据证明其对工资金额提出异议；其次，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬，根据被告和发铸造公司提交的考勤表，原告范建军自2016年9月-2018年9月休假198.5天，被告和发铸造公司发放的该期间的应发工资未低于按照广州市最低工资标准（加班工资按基本工资计算，不低于广州市最低工资标准，因范建军的基本工资低于广州市最低工资标准，故按后者计算）计算范建军全部上班时间的工资。综上，原告范建军主张2016年9月-2018年9月每月6天休息日的加班费，证据不足，本院不予支持。关于和发铸造公司应否向范建军支付经济赔（补）偿金。本院认为，双方签订的劳动合同约定劳动合同的履行地点在和发铸造公司的住所地广州市花都区，和发铸造公司因环保问题搬迁至广东省××市，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，双方未能就劳动合同关于履行地点的变更达成一致意见，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项规定的情形，根据该法第四十六条、第四十七条规定，和发铸造公司应当向范建军支付经济补偿金，经济补偿金按劳动者的工作年限，每满一年支付一个月的工资，六个月以上不满一年的按一年计算，不满六个月的，支付半个月工资，工龄自2016年4月24日至2018年10月31日，工龄为2年6个月零7天，本院对范建军诉请经济补偿金计算2.5个月予以支持。关于和发铸造公司提出的劳保费不应计入计算经济补偿金的月工资的抗辩。根据《国家统计局关于工资总额组成的规定》第十一条规定，劳动保护的各项支出不列入工资总额的范围；根据《广东省工资支付条例》第六十二条规定，工资是指用人单位基于劳动关系，按照劳动者提供劳动的数量和质量，以货币形式支付给劳动者本人的全部劳动报酬，一般包括各种形式的工资、奖金、津贴、补贴、延长工作时间及特殊情况下支付的属于劳动报酬性的工资收入等，但不包括用人单位按照规定负担的各项社会保险费、住房公积金，劳动保障和安全生产检查部门规定的劳动保护费用，按照规定标准支付的独生子女补贴、计划生育奖，丧葬费、抚恤金等国家规定的福利费用和属于非劳动报酬性的收入，根据前述规定，劳保费不属于劳动报酬性收入，不是工资，故被告和发铸造公司主张其每月发放的劳保费不计入计算经济补偿金的平均工资，本院予以支持。关于经济补偿金的计算标准。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定，月工资是指劳动者在劳动关系解除或者终止前十二个月的平均工资，故应当以2017年11月-2018年10月该段期间计算范建军的平均工资，由于2018年2月为春节，范建军仅出勤6天，应发工资为1527.6元，应发工资未达广州市最低工资标准；2017年6月、7月被告和发铸造公司未提交现金发放工资表；2018年10月仅出勤10.5天，未达当月工作日天数，范建军主张和发铸造公司已经处于半停工状态，而和发铸造公司亦确认其因为环保问题停产整改；故本院对范建军主张2018年2月、6月、7月、10月工资不计入平均工资予以支持。根据核算，范建军解除劳动关系前十二个月的平均工资为5454.37元（包含个人负担的社会保险费用），经济补偿金计算2.5个月为13635.93元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条，《国家统计局关于工资总额组成的规定》第十一条，《广东省工资支付条例》第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告广州市和发铸造有限公司向原告范建军支付经济补偿金13635.93元，于本判决发生法律效力之日起十日内付清；二、驳回原告范建军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元、财产保全费144元由被告广州市和发铸造有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  俞 颖人民陪审员  徐伟欣人民陪审员  徐肖华二〇一九年十一月一日书 记 员  邝 俊