甘肃省定西市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2019）甘11刑终211号 原公诉机关漳县人民检察院。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）田某，女，汉族，1974年9月5日出生于甘肃省漳县，住漳县，农民。 委托代理人李菲菲，甘肃贵清律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）汪某，男，汉族，1991年4月5日出生于甘肃省陇西县，住陇西县，农民。2018年11月7日因犯危险驾驶罪被渭源县人民法院判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币10000元；2019年1月30日因本案被刑事拘留，同年2月25日被逮捕。现羁押于漳县看守所。 指定辩护人刘懿，甘肃通源律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）张某，男，汉族，1996年8月8日出生于甘肃省陇西县，住陇西县，农民。2019年1月30日因本案被刑事拘留，同年2月25日被逮捕。现羁押于漳县看守所。 指定辩护人谢丽斌，甘肃德鑫律师事务所律师。 原审被告人杨某1，男，汉族，1980年3月26日出生于甘肃省陇西县，住陇西县，农民。2019年1月30日因本案被刑事拘留，同年2月25日被逮捕。现羁押于漳县看守所。 漳县人民法院审理漳县人民检察院指控原审被告人杨某1、汪某、张某犯强奸罪一案，于2019年8月6日作出（2019）甘1125刑初53号刑事判决。宣判后，汪某、张某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 原判决认定，2019年1月27日凌晨3时许，被害人田某因与丈夫发生家庭矛盾，准备步行前往漳县县城，步行至漳县殪虎桥镇阳屲堡小学路段附近时，拦停准备前往康乐县贩卖牛羊的被告人杨某1、汪某、张某三人驾驶的车辆，因不顺路三人拒绝载乘被害人田某，三人驾车行驶一段距离后商议强奸被害人田某，三人遂调转车头找到被害人田某，答应将其送至漳县三岔镇。当车辆行驶至三岔镇黄土坡村附近时被告人张某将车辆开往较为偏僻的黄土坡石料厂附近，被害人田某察觉三人强奸意图后，便用手抢夺被告人张某手中的车辆方向盘，被告人杨某1便对被害人田某实施殴打，被告人汪某以杀害被害人田某相威胁，三人将田某载至石料厂附近后，被告人杨某1、张某、汪某在车上依次对被害人田某实施了强奸行为，之后三名被告人将被害人田某载至三岔镇黄土坡村路段让其下车后驾车离开。 原审认定上述事实的证据有： （一）有关案件来源的证据 1.物证：木质手柄刀子一把，刀身长22厘米。 证明：在杨某1甘Ｊ×××××号白色单排座货车内搜出的刀子一把。 2.书证： (1)受案登记表，(2)立案决定书，(3)传唤证，(4)拘留证、拘留通知书、延长拘留期限通知书，(5)提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书。证明：本案的案件来源、立案侦查及其采取强制措施等情况。 (6)漳县人民医院诊断证明书证明：2019年1月28日，经漳县人民医院诊断，被害人田某右侧大腿根部有一1.0厘米×0.5厘米纵列伤口、血迹；会阴部、阴道内未见损伤、双下肢多处皮下淤血、青紫。 (7)依据公安部办案场所“四个一律”对涉案人员杨某1、汪某、张某进入办案区管理登记表证明：2019年1月29日，三名被告人进入漳县公安局办案工作区后，漳县公安局根据公安部办案场所“四个一律”对三被告人进行血样提取的案件事实。 (8)提取笔录证明：2019年1月29日0时许漳县公安局办案民警在见证人漆某,4的见证下对被害人田某血样进行提取的案件事实。 (9)陇西县公安局证明：2019年5月16日，漳县公安局办案民警前往陇西县公安局指挥中心调取2019年1月1日至5月16日期间汪某号码为130××××1706的电话号码报警记录，经查询未查到该号码报警记录。 (10)渭源县人民法院刑事判决书证明：2018年11月7日，被告人汪某因犯危险驾驶罪被渭源县人民法院判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币10000元。 （二）有关犯罪事实的证据： 1.证人证言 (1)证人杨某2证言证明：2019年1月的一天，证人杨某2喝完酒回到家后大概凌晨一点多，因为家庭矛盾和妻子田某发生争吵，期间证人杨某2在妻子田某脸上扇了两巴掌，并拿了一个火钳子准备打妻子田某，被女儿杨某3拦了下来，因为当时喝酒了，火钳子当时有没有打到妻子田某证人杨某2记不起了，打完之后，妻子田某就离家出走了，证人杨某2就再也没有联系过田某。 (2)证人杨某3证言证明：2019年1月份的一天晚上，证人杨某3和母亲田某在睡觉，父亲杨某2喝完酒后不知道什么原因和母亲田某两人就打了起来，证人杨某3听见声音后就起来了，看见父亲杨某2用巴掌在母亲田某脸上打，手中还提着一个火钳子，证人杨某3就将父亲杨某2推开将火钳子夺了下来，母亲田某就离家出走了。第二天中午12时许，证人杨某3接到母亲田某的电话，田某告诉证人杨某3：“自己离家出走后在殪虎桥镇阳屲堡附近拦了一辆车，被车上的三个男人带到三岔镇黄土坡一个山上强奸了，自己住在三岔镇黄土坡村的一户人家，让证人杨某3来接自己。”14时许证人杨某3接到了母亲田某，此时田某一直在哭，证人杨某3还看见田某大腿根部位置有个伤口，像是用手抓的一个伤口，长约1厘米，伤口上还有脓和血，随后证人杨某3就让田某住在漳县武阳镇西桥头商贸街旅馆并报警了。 (3)证人常某1证言证明：2019年1月27日凌晨四时许，一个常某1不认识的、年龄约40岁左右、身高约一米七、体型较瘦、披着头发、身穿黑色棉衣、裤子的女人来到常某1家，告诉常某1自己和老公吵架后自己离家出走了，在殪虎桥镇阳屲堡附近乘坐了一辆车，车上的人不是人，但具体的那个女人也没有详细说，并让常某1找一辆车把自己送到漳县县城，常某1告诉那个女人天还没亮，等天亮了再说，当天下午14时许，那个女人的女儿来后就将那个女人接走了。 2.被害人田某陈述证明：2019年1月28日凌晨2时许，被害人田某和其丈夫发生家庭矛盾，因为怕丈夫殴打自己，被害人田某就离家出走，准备前往漳县县城。当步行至殪虎桥镇阳屲堡小学下面路段时遇见三名被告人驾驶车辆迎面驶来，因不顺路，三名被告人拒绝了被害人的乘车请求，被害人继续向前走了十几分钟后，三被告人驾车返回，并同意被害人搭乘其车辆。上车后被害人坐在副驾驶位置两人中间位置，当车辆行驶至殪虎桥路段时，被害人要求下车，开车的司机对被害人说他们要到三岔镇，三岔镇车比较多，乘车方便，让被害人到三岔镇下车。车辆行驶至黄土坡路段时，坐在被害人右边副驾驶座的年纪大的被告人让司机将车开到黄土坡沟里面，被害人就告诉三名被告人自己不去，自己要下车，年纪大的那名被告人告诉被害人要将被害人拉到自己亲戚家住，而且不要被害人的钱，被害人明确表示自己不去，驾车司机继续将车往前开，被害人就用左手去抓方向盘，准备将车弄翻后逃跑，坐在被害人左某1的男子就将被害人左手抓住，把被害人的左手压在他的大腿上面，坐在被害人右边位置坐的那名年纪大的男子抓住被害人的右手，把被害人的右手压在他的腿上面，用他的右手捂住被害人的嘴巴，不让被害人说话，并要求驾驶员不要停车，继续走，之后被害人右某的男子在被害人嘴巴上面打了一巴掌，坐在被害人两侧的两名男子就在被害人的背部、腿部掐被害人。之后那名驾驶车辆的男子就把车停在了路边，被害人左某1的那名男子给靠右边位置坐的那名年纪大的男子和驾驶车辆的那名男子说：“把刀子取出来，把她杀了埋在这儿。”被害人就给他们三个说：“你们不要杀我，社会这么紧的，你们这样犯法了。”那名年纪大的男子就给我说：“管他妈的逼了。”随后那名年纪大的男子就向被害人要求发生性关系，被害人骗某说：自己有妇科病，刚动完手术，不能和你们发生性关系。那名坐在左某1位置的男子就说不让干就掏刀子。那名年纪大的男予就在被害人嘴巴上面打了一巴掌，并用他的双手按在被害人的右胳膊上面，左某2男子用其双手将被害人头部按在副驾驶位置上，被害人就一直挣扎，试图躲开，那名坐在被害人右边位置的男子就用双手撕住被害人的裤子往下扯，扯到跨部位置的时候他扯不下来了，那名男子就威胁被害人自己把裤子脱了，不然就把她杀了，坐在被害人左某1位置的男子就把被害人的头部放开了，被害人在威胁下坐起来将自己的裤子全部（黑色的运动裤、内裤）脱到膝盖处，随后三名被告人依次强行与被害人发生了性关系，其中第一个强行与被害人发生关系的为坐在被害人右侧年纪大的被告人，其次为驾驶员，最后为坐在被害人左某2的男子（该男子从副驾驶上来了后，就把自己的裤子脱到大褪根部，露出他的阴茎对被害人说：“你给我亲，”被害人拒绝后，那名男子就将他的裤子脱到膝盖处趴在被害人的身体上面，右手放在被害人的左某1胸部上面，左手扶住车座椅的后背位置，将他的阴茎插入被害人的阴道，来回抽插了五六下，那名男子就把他的阴茎从被害人的阴道里面取了出来，跪在副驾驶的座椅上面给被害人说：“你把你的屁股撅（抬）起来。”被害人就给他说：“车里面太小了，我的屁股撅（抬）不起来，那名男子就给外面的那两名男子说：“把刀子给我拿过来。”被害人当时特别害怕，就按照那名男子的吩咐，将腿往起来抬，那名男子就用他的右手在被害人的右大腿根部撕扯了一下，将被害人身体整个翻了过来、后背朝着那名男子，被害人抬起屁股，膝盖跪在副驾驶的座椅上面、那名男子将他的双手放在被害人的腰部两侧位置，将他的阴茎插入被害人的阴道，来回抽插了四五下，那名男子就将他的阴茎从被害人的阴道里面抽出来，那名开车的司机就说：“现在好了，咱们走吧。”之后那名驾驶车的男子上车坐到了副驾驶的位置，拿出一卷卫生纸，给被害人撕了大概二十厘米左右的卫生纸、让其把阴道擦一下，被害人就拿着卫生纸擦拭阴道，之后被害人就把裤子穿好了，这时外面站着的那两名男子就全部坐在车上面了，第三个强奸被害人的那名男子给驾驶车和第一个强奸被害人的男子说：“把刀子拿出来，咱们已经做了，把她杀了，埋在这儿。”最后在被害人的恳求下，三名被告人将被害人放在了三岔镇黄土坡村路段公路上面，被害人就在附近一户人家借宿，当天下午14时许，被害人就向漳县公安局报警了。 3.被告人的供述与辩解 （1）被告人杨某1的供述与辩解证明：2019年1月26日凌晨3时许，其与张某、汪某前往临夏康乐县贩牛羊过程中，途径殪虎桥附近时，遇见一搭车的女人，因不顺路，拒绝其搭乘请求。三人行驶一段路程后，因三人中有人提议可以和那个女的发生性关系，三人就驾车返回找那个女人，并同意她搭车。强奸那个女人的过程中被告人杨某1第一个强行和那个女人发生性关系，并因为自己第一次没有勃起，在张某强行发生性关系后，杨某1上去再次和那个女人第二次强行发生性关系，最后发生性关系的为汪某，杨某1第二次发生完性关系后汪某就上车了，汪某上车后因有车经过，灯光闪了一下，杨某1和张某就将车门打开，催促汪某尽快结束，赶快离开现场，打开车门后杨某1看见汪某趴在这名女子身上还在强奸这名女子，杨某1就在汪某屁股上拍了一巴掌说赶紧走，上来车了，随后三人就将那名女子放在了黄土坡村附近沟口的公路旁了，三人就去康乐县卖牛羊了。 （2）被告人张某的供述与辩解证明：2019年1月26日凌晨3时许，被告人张某和杨某1、汪某前往临夏康乐县贩牛羊过程中，途径殪虎桥附近时，遇见一搭车的女人，因不顺路，拒绝其搭乘请求，三人行驶一段路程时，被告人杨某1提议下去找那个女人，三人就驾车返回找那个女人，并同意她搭车，当车辆行驶至三岔镇黄土坡附近时，被告人杨某1让张某将车往沟里面开，期间被告人杨某1和汪某通过殴打、威胁方式强迫那个女人和三人发生关系，强奸那女人的过程中被告人杨某1第一个强行和那个女人发生性关系，接着被告人张某强行发生性关系，之后被告人杨某1上去再次和那女人第二次强行发生性关系，最后发生性关系的为汪某，汪某刚上车强奸时被告人张某没有注意到，杨某1示意其上车开车时，被告人张某看见汪某脱着裤子趴在那名女子身上，三人强奸完后就将那名女子放在了黄土坡村国道旁了，三人就去康乐县卖牛羊了。 （3）被告人汪某的供述与辩解证明：2019年1月26日凌晨3时许，被告人张某和杨某1、汪某前往临夏康乐县贩牛羊过程中，途径殪虎桥附近时，被告人汪某听见张某说有个搭车的女人，因不顺路，拒绝其搭乘请求，被告人汪某就睡着了，过了会被告人汪某听见有个女人说要去殪虎桥请求搭车，杨某1就给张某和汪某说：“咱们把这个女人拉上，送到殪虎桥”，那个女人就上车了，随后杨某1要求和自己的位置对调一下，对调后自己坐在了张某旁边，那个女人坐在了中间，杨某1坐在了最右侧，当车辆行驶至三岔镇黄土坡村附近时，被告人杨某1让张某将车开往黄土坡沙路里开，此时被害人不同意，要求下车，因不让其下车就开始抢夺方向盘，被告人辩称自己殴打被害人是因为被害人抢夺方向盘，随后杨某1将那个女人扇了一巴掌，张某将车停在一块平地上后杨某1第一个强行和那个女人发生性关系，接着是张某强行发生性关系，之后杨某1上去再次和那个女人第二次强行发生性关系，最后汪某上去后脱下自己的裤子，让那个女人舔，但是那个女人不愿意舔，然后自己就让那个女人翻了个身，自己就趴在那个女人身上摸这名女子的胸，然后杨某1、张某就上车了，自己就提起裤子准备走了，三人强奸完后就将那名女子放在了黄土坡村国道旁，三人就去康乐县卖牛羊了。 4.勘验、检查、辨认、搜查等笔录 (1)现场勘验检查笔录证明：案发现场位于漳县三岔镇三岔村上街在建兰海高速北侧，该勘查现场和被告人杨某1、汪某、张某指认的作案现场、被害人陈述的案发现场为同一现场，现场概貌和被告人杨某1、汪某、张某的供述、被害人田某的陈述可以相互印证。 (2)被害人田某指认笔录证明：经被害人田某指认自己乘坐三名被告人驾驶车辆的上车地点为漳县殪虎桥镇阳屲堡附近南侧路边，被告人杨某1、汪某、张某等人强奸自己的作案地点位于漳县三岔镇黄土坡石料厂岔路口西侧水泥平台处，被害人指认的案发地点与被告人杨某1、汪某、张某指认的地点、公安民警勘验检查的案发地点为同一地点。 (3)被告人杨某1指认笔录及照片证明：经被告人杨某1指认被自己和汪某、张某三人强奸的那个殪虎桥女人上车地点为漳县殪虎桥镇阳屲堡附近南侧路边，自己和汪某、张某等三人强奸那个殪虎桥女人的作案地点位于漳县三岔镇黄土坡石料厂岔路口西侧水泥平台处，强奸后三被告人将那名女子放在了三岔黄土坡进山路的路口靠近柏油马路的路边，被告人杨某1指认的地点与被害人指认的案发地点、公安民警勘验检查的案发地点为同一地点。 (4)被告人汪某指认笔录及照片证明：经被告人汪某指认被杨某1、张某强奸的那个殪虎桥女人上车地点为漳县殪虎桥镇阳屲堡附近南侧路边，杨某1、张某强奸那个殪虎桥女人的作案地点位于漳县三岔镇黄土坡石料厂岔路口西侧水泥平台处，强奸后三被告人将那名女子放在了三岔黄土坡进山路路口靠近柏油马路路边，被告人汪某指认的地点与被害人指认的案发地点、及其同案犯杨某1、张某指认的作案地点、公安民警勘验检查的案发地点为同一地点。 (5)被告人张某指认笔录及照片证明：经被告人张某指认自己和汪某、杨某1拉上那个殪虎桥女人的上车地点为漳县殪虎桥镇阳屲堡附近南侧路边，自己和汪某、杨某1等三人强奸那个殪虎桥女人的作案地点位于漳县三岔镇黄土坡石料厂岔路口西侧水泥平台处，强奸后三被告人将那名女子放在了三岔黄土坡进山路路口靠近柏油马路路边，被告人张某指认的案发地点与被害人指认的案发地点、同案犯杨某1、汪某指认的案发地点、公安民警勘验检查的案发地点为同一地点。 (6)杨某1辨认被害人笔录证明：经辨认人杨某1辨认，5号照片中的田某就是2019年1月27日凌晨4时许在漳县三岔镇一个石料厂附近，被辨认人杨某1殴打并强迫发生性关系的女子。 (7)张某辨认被害人笔录证明：经辨认人张某辨认，10号照片中的田某就是2019年1月27日凌晨4时许在漳县三岔镇一个石料厂附近，被辨认人张某强迫发生性关系的女子。 (8)汪某辨认被害人笔录证明：经辨认人汪某辨认，6号照片中的田某就是2019年1月27日凌晨4时许被其威胁要掏刀子吓唬的女子。 (9)田某辨认第一个强奸自己的被告人笔录证明：经辨认人田某辨认，6号照片中的杨某1就是在殪虎桥将辨认人田某拉上，在三岔黄土坡附近第一个强奸辨认人田某的男子，是强奸辨认人的三个男子中年龄最大的一个男人。 (10)田某辨认第二个强奸自己的被告人笔录证明：经辨认人田某辨认，10号照片中的张某就是在殪虎桥将辨认人田某拉上，在三岔黄土坡附近第二个强奸辨认人田某的男子，是强奸辨认人的三个男子中没有喝酒开车的男子。 (11)田某辨认第三个强奸自己的被告人笔录证明：经辨认人田某辨认，7号照片中的汪某就是在殪虎桥将辨认人田某拉上，在三岔黄土坡附近第三个强奸辨认人田某的男子。 (12)常某1辨认田某笔录证明：经辨认人常某1辨认，10号照片中的田某就是2019年1月27日到辨认人常某1家借宿的女人。 (13)田某辨认作案车辆笔录及照片证明：经辨认人田某辨认，3号照片中的号牌号码为甘Ｊ×××××的白色江淮牌小汽车就是当晚强奸自己的被害人所驾驶车辆。 (14)田某辨认第一个强奸自己的被告人笔录证明：经辨认人田某辨认，8号照片中的杨某1就是第一个强奸辨认人的男子，也是三名男子中年龄最大的人，在车上的时候坐在辨认人的最右边，在到地方后司机和坐在辨认人左某1的男子就下车了，他没有下车强制威胁辨认人脱下自己的裤子，他就趴在辨认人的身上开始强奸，也是这个人强奸了辨认人两次。 (15)田某辨认第二个强奸自己的被告人笔录证明：经辨认人田某辨认，11号照片中的张某就是第二个强奸辨认人的男子，也是开车司机。 (16)田某辨认第三个强奸自己的被告人笔录证明：经辨认人田某辨认，4号照片中的汪某就是第三个强奸辨认人的男子。 (14)搜查证、搜查笔录及照片、机动车信息查询结果单、扣押决定书、扣押清单、登记保存清单。 5.(1)提取笔录，(2)鉴定委托书，(3)定西市公安司法鉴定中心鉴定书，(4)鉴定意见通知书证明：经定西市公安司法鉴定中心鉴定在送检的田某所穿内裤、受害人田某外阴卫生纸垫、受害人田某阴道外侧棉签拭子、受害人田某大腿内侧棉签拭子、受害人田某会阴部棉签拭子未检出人精：在送检的甘Ｊ×××××副驾驶坐垫上可疑斑迹剪片检出人精，与张某的DNA在D8S1179等15个基因座基因型相同，其似然率为8.92×1017。该鉴定内容真实，程序合法，该鉴定意见已告知被告人杨某1、汪某、张某及其被害人田某。 (5)被害人田某人体损伤鉴定证明：田某的损伤程度为轻微伤。 (6)鉴定意见通知书。 （三）有关犯罪主体的证据 1.被告人杨某1、汪某、张某照片； 2.被告人杨某1、汪某、张某户籍证明。 （四）有关量刑的证据 1.抓获经过证明：被告人杨某1、汪某、张某均系公安机关抓获归案，无投案自首情节。 2.渭源县人民法院刑事判决书证明：2018年11月7日，被告人汪某因犯危险驾驶罪被渭源县人民法院判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一万元。 （四）辩护人提交的证据 1.辩护人谢丽娜所举证据：通话记录证明二页。 2.辩护人刘某所举证据：陇西县碧盐镇黄某沟村委会证明二页。 上述证据，经原审当庭举证、质证，被告人杨某1及辩护人，张某及辩护人对以上证据均无异议，被告人汪某及辩护人对部分证据无异议，对部分证据有异议。以上公诉人所举证据具有合法性、客观性、关联性，均可作为本案定案的有效证据予以认定。辩护人所举证据不能证明相关事实，不予认定。 原审法院认为，被告人杨某1、汪某、张某以暴力、胁迫手段强行与被害人田某发生性关系，犯罪事实清楚，证据确实、充分，被告人的行为构成强奸罪，应当追究其刑事责任。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持，应处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。 量刑情节：1.被告人构成共同犯罪。2.被告人使用暴力手段强奸被害人时某被害人殴打致轻微伤。3.三被告人轮奸被害人，情节恶劣。4.三被告人均系抓获归案。5.被告人汪某到案后不能够如实供述自己的犯罪事实，认罪态度不好，没有悔罪表现。6.被告人张某到案后能够如实供述自己及同案犯的犯罪事实，认罪态度较好，可从轻处罚。 故对被告人张某及辩护人刘某请求从轻处罚的辩护意见予以采纳。对其他辩护人及被告人的辩护意见因与本案案情不符，不予采纳。 对附带民事诉讼原告人赔偿医疗费等经济损失的请求，因其不能提供有效证据，无法计算赔偿数额。精神损失不属于刑事附带民事诉讼的受案范围。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第三款第（四）项、第二十五条、第五十六条、第五十五条、第六十七条第三款、第六十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条的规定，判决：（一）被告人杨某1犯强奸罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利二年。（二）撤销渭源县人民法院（2018）甘1123刑初176号刑事判决对被告人汪某以危险驾驶罪判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金10000元部分；被告人汪某犯强奸罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利二年。（三）被告人张某犯强奸罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年。（四）驳回附带民事诉讼原告人田某的附带民事诉讼请求。 田某上诉称，原审未支持上诉人的经济赔偿和精神损失错误。 汪某上诉称及辩护人认为，原审认定事实不清，证据不足；且有自首情节，量刑过重。 张某上诉及辩护人认为，上诉人没有施用暴力，具有坦白和自愿认罪情节，原审量刑过重。 经二审审理查明的事实与(2019)甘1125刑初53号刑事附带民事判决认定的事实一致。认定事实的证据已在一审开庭审理时当庭宣读、出示、质证并认证，具有客观性、合法性、关联性，经审查属实，本院予以确认。 本院认为，原审认定杨某1、汪某、张某强奸犯罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑亦在法定幅度之内。关于附带民事诉讼原告人田某的上诉理由，经审理认为，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条第一、二款规定：对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。根据前述规定，附带民事诉讼原告人请求的精神抚慰金不属于刑事附带民事诉讼案件的赔偿范围，故其上诉请求不予支持，且田某未提出具体的诉讼标的或明确的诉讼请求，亦未提供本次被伤治疗伤情支付的医药费票据。故其上诉理由不予支持。关于汪某、张某提出的上诉理由与辩护意见，经审理认为，（1）在本案三人的强奸犯罪中，汪某与受害人最后强行发生性关系，且发生关系的事实情节与受害人的陈述相吻合，亦有案发现场同案人员的供述佐证，公安侦查阶段汪某亦有与田某发生性关系的供述；亦无据证实案发后被告人有报警自首的行为。（2）张某在强奸过程中虽未对受害人施用暴力，但作为三人参与的共同犯罪，杨某1有暴力殴打行为，汪某有将受害人杀死的威胁恫吓行为，其作为轮奸犯罪的被告人，原审在量刑时已充分考虑了其认罪态度较好和具体的犯罪事实和情节，在法定量刑幅度的最低限予以从轻处罚。故汪某、张某的上诉理由与辩护意见均不能成立，不予支持。原审对汪某以强奸罪和危险驾驶罪并罚，但未适用刑法第六十九条有疏漏，二审应予纠正。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条一款（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  何轶群 审判员  张昱东 审判员  孔 军 二〇一九年十一月二十九日 法官助理董胜娥 书记员田思阳