吉林省白山市浑江区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)吉0602民初2159号 原告：夏文久，男，1967年2月28日生，汉族，无固定职业，住白山市浑江区。（电话号码：131XXXXXXXX） 委托诉讼代理人：付坤，吉林浩祥律师事务所律师。（电话号码：159XXXXXXXX） 被告：白山市启嘉建筑有限公司。 住所：白山市浑江区建设街利安花园1号楼102门市。 统一社会信用代码：912206015650730043。 法定代表人：单宝桂，经理。（身份证号：×××，电话号码：138XXXXXXXX） 被告：于水波，男，1968年9月22日生，汉族，无固定职业，住白山市浑江区。（电话号码：138XXXXXXXX） 被告：王健，男，1980年1月28日生，汉族，无固定职业，住白山市浑江区。（电话号码：189XXXXXXXX） 被告：赵志勇，男，1976年4月5日生，蒙古族，无固定职业，住白山市浑江区。（电话号码：151XXXXXXXX） 被告：郑旭升，男，1971年11月29日生，汉族，无固定职业，住白山市浑江区。（电话号码：158XXXXXXXX） 原告夏文久与被告白山市启嘉建筑有限公司(以下简称启嘉公司)、于水波、王健、赵志勇、郑旭升提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。夏文久、付坤、于水波到庭参加诉讼。启嘉公司、王健、赵志勇、郑旭升经传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 夏文久向本院提出诉讼请求：判令被告于水波赔偿原告医疗费28145.93元、住院伙食补助费900元（9×100）、交通费600元（去吉林大学第二医院往返费用）、误工费169540.71元（2016年11月1日至2019年10月10日，1074×161.93）、残疾赔偿金72412.80元（30172×20×12%）、护理费110598.19元（683×161.93）、营养费990元（30×30），合计383187.63元，由被告于水波承担70%即268231.34元，鉴定费2700元，由被告于水波承担，其余四被告承担连带赔偿责任。事实和理由：2015年12月26日,案外人元盛包装彩印公司作为发包人与被告启嘉公司签订了《合同协议书》,由被告启嘉公司承包元盛包装彩印项目一期厂房。被告王健、赵志勇挂靠启嘉公司,承包了上述工程,系实际施工人。施工过程中,被告王健、赵志勇将劳务清包工程口头承包给了被告郑旭升和案外人张永成。被告郑旭升又将部分钢筋工程口头承包给了被告于水波。2016年8月14日,被告于水波通过李怀峰找到原告，雇佣原告到七道江元盛工地负责钢筋工种工作。2016年8月15日上午,原告在干活时不慎掉入土坑中,造成左胫骨平台粉碎性骨折、左下肢静脉血栓形成,在白山市中心医院及吉林大学第二医院住院治疗。第一次治疗终结后,原告向五被告主张医疗费等相关费用,该案件已经判决生效。2018年10月,原告第二次到吉林大学第二医院做取内固定物手术,住院共计9天,花销医疗费3万余元。特向五被告主张二次住院花销的费用及评残后的残疾赔偿金、护理费、营养费及药物依赖费用。 于水波辩称，原告诉讼主体错误，我不是启嘉公司的挂靠人，也不是承包人，不具有承包和挂靠资格。原告的请求属实，但我不应作为赔偿人，不承担赔偿责任，请求法院依法确认赔偿原告的损失人。 启嘉公司、王健、赵志勇、郑旭升未答辩。 经审理查明：2015年12月26日，案外人元盛公司作为发包人与承包人启嘉公司签订了《合同协议书》，由启嘉公司承包元盛包装彩印项目一期厂房。王健、赵志勇挂靠启嘉公司，承包了上述工程，系实际施工人。施工过程中，王健、赵志勇将劳务清包工程口头承包给了郑旭升和案外人张永成。郑旭升又将部分钢筋工程口头承包给于水波。2016年8月14日，于水波通过李怀峰找到夏文久，雇佣其到七道江元盛工地负责钢筋工种工作。2016年8月15日上午，夏文久在干活时不慎掉入土坑中，造成左胫骨平台粉碎性骨折、左下肢静脉血栓形成,在白山市中心医院及吉林大学第二医院住院治疗。第一次治疗终结后,夏文久起诉启嘉公司、于水波、王健、赵志勇、郑旭升，要求赔偿各项损失86357.86元。本院于2017年12月21日作出的（2017）吉0602民初1513号民事判决书，判决：一、于水波于本判决发生法律效力之日起十日内赔付夏文久各项损失合计46143.29元；二、启嘉公司、王健、赵志勇、郑旭升对上述款项承担连带赔偿责任。该判决已经发生法律效力。 2018年9月18日、19日，夏文久在白山市中心医院检查，支付医药费228元。2018年10月31日至11月9日，在吉林大学第二医院取固定物手术住院治疗9天，二级护理9天，夏文久支付医药27870.13元、白山市至长春市往返交通费600元。夏文久经吉林泰合司法鉴定中心评定为：1、夏文久左膝关节功能丧失25%以上符合伤残十级；下肢静脉血栓致重要血管循环障碍，影响功能符合伤残十级。2、2016年10月1日至评残前一日护理期限以683天为宜，原则上为一人护理，不存在护理级别；评残后不宜再评定护理期，亦不存在护理等级。3、出院后营养期以33日为宜。4、夏文久评残后药物依赖无法评定。夏文久支付鉴定费2700元。 以上案件事实，有（2017）吉0602民初1513号民事判决书、（2018）吉06民终210号民事判决书、（2019）吉民申278号民事裁定书、住院病历、医药费用清单、医疗费票据、鉴定意见书、双方当事人的陈述及庭审笔录等在卷为凭。 本院认为，于水波雇佣夏文久到七道江元盛工地从事钢筋工种工作，夏文久在工作中不慎摔伤，于水波作为雇主未有劳务分包企业资质，未提供安全工作环境，存在过错，应对夏文久损害后果承担主要责任。夏文久在工作中，应就自身的安全予以防范，因其自身未尽到足够的安全注意义务，存在过错，应承担次要责任。本院酌定按三七责任比例划分，即由于水波承担70%责任，夏文久承担30%责任。王健、赵志勇没有建筑施工企业资质，挂靠启嘉公司承包该工程，并将该工程中劳务清包工程分包给不具备劳务作业资质的郑旭升，郑旭升又再次将部分钢筋工程分包给于水波。王健、赵志勇、郑旭升没有施工资质具有过错，王健、赵志勇属借用启嘉公司资质，启嘉公司对此明知，亦存在过错，因此，均应与雇主承担连带赔偿责任。夏文久的合理费用为医疗费28145.93元、住院伙食补助费900元、交通费600元、误工费169540.71元、残疾赔偿金72412.80元、护理费110598.19元、营养费990元，合计383187.63元，由夏文久承担30%即114956.29元，于水波承担70%即268231.34元。鉴定费2700元，由于水波承担。于水波在本案中共计赔偿夏文久各项损失270931.34元，启嘉公司、王健、赵志勇、郑旭升共同承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”、《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第二款、第三款“总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第七条“具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持。”、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”及《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第五十四条“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。”、第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”规定，判决如下： 一、于水波于本判决发生法律效力之日起十日内赔付夏文久各项损失合计270931.34元； 二、白山市启嘉建筑有限公司、王健、赵志勇、郑旭升对上述款项承担连带赔偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5364元，减半收取2682元，由白山市启嘉建筑有限公司、王健、赵志勇、郑旭升、于水波连带负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省白山市中级人民法院。 审判员  孙晓村 二〇一九年十一月一日 书记员  卜佳慧