安徽省凤台县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0421民初2343号 原告：孟刚强，男，1974年4月6日出生，汉族，皖淮南市人，住安徽省淮南市谢家集区。 委托诉讼代理人：张源，安徽俊诚律师事务所律师。 被告：淮南矿业（集团）有限责任公司张集煤矿，住所地安徽省淮南市凤台县岳张集镇，统一社会信用代码913404007050688304。 法定代表人：何善龙，该矿矿长。 委托诉讼代理人：胡院，该矿人力资源部副部长。 委托诉讼代理人：胡灵，该矿职员。 原告孟刚强与被告淮南矿业（集团）有限责任公司张集煤矿（以下简称张集煤矿）劳动争议一案，本院于2019年9月18日立案后，依法适用简易程序，于2019年10月11日公开开庭进行了审理。孟刚强及其委托诉讼代理人张源，张集煤矿的委托诉讼代理人胡院、胡灵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 孟刚强因不服淮南市劳动人事争议仲裁委员会作出的不予受理决定，向本院起诉，提出以下诉讼请求：1.请求判令张集煤矿支付违法解除劳动合同赔偿金34.4万元；2.请求判令张集煤矿支付2016年12月至2018年10月的生活补助费12.88万元；3.请求判令张集煤矿赔偿失业保险金损失9.6万元。事实和理由：孟刚强于1997年5月1日与淮南矿业（集团）有限责任公司谢家集一矿（以下简称谢一矿）签订劳动合同参加工作。2016年11月，根据淮南矿业（集团）有限责任公司的安排，该矿全体人员向张集煤矿分流，其中部分人员被安排待岗。孟刚强系待岗人员，在待岗期间，由张集煤矿每月支付200余元的生活补助费。2018年9月，孟刚强才得知张集煤矿于2018年3月7日以违反合同管理规定为由解除了自己的劳动合同。为维护自身的合法权益，请求依法裁判。 张集煤矿辩称：1.孟刚强的起诉已经超过了十五日的起诉期限，依法应予驳回；2.孟刚强在接到被分流至张集煤矿的电话通知后，但迟迟不报到，主观上存在旷工的故意；3.张集煤矿解除孟刚强的劳动合同，是根据淮矿政[2014]139号文《劳动合同管理办法》第十六条的关于“调动工作岗位时，超过规定报到期限不到调入单位报到视为旷工，超过规定期限十五个工作日以上的”应当解除劳动合同的规定办理的；4.孟刚强旷工时间的起算点，应当从其超过规定的报到期限，即2017年12月5日开始计算，而不是从报纸公告的时间2018年1月30日计算；5.在孟刚强于2018年2月8日提出辞职申请之前，即已连续旷工超过十五个工作日，张集煤矿已经启动解除劳动合同的相关程序，故对孟刚强提交的辞职申请，张集煤矿有权不予批准；6.考虑到劳动者主动辞职不符合领取失业保险金的条件，为了孟刚强的切身利益，张集煤矿根据淮矿政[2014]139号文解除孟刚强的劳动合同并无过错；7.孟刚强主张按每月8000元的标准计算赔偿数额，未提供证据证明；8.孟刚强待岗期间的生活补助费是由谢一矿支付的，与张集煤矿无关；9.孟刚强没有证据证明其向社保部门申领过失业保险金，即使社保部门拒绝支付失业保险金，也不能证明与张集煤矿有直接的因果关系。综上所述，请求依法驳回孟刚强的起诉或诉讼请求。 根据孟刚强的起诉和张集煤矿的答辩，本案劳动争议的主要焦点问题在于：1.孟刚强的起诉是否已经经过劳动仲裁的前置程序，孟刚强超过不予受理通知书指定的十五日的起诉期限能否再提起诉讼；2.张集煤矿解除孟刚强的劳动合同是否合法，是否应当支付赔偿金；3.张集煤矿是否应当支付孟刚强待岗期间的生活补助费；4.张集煤矿是否应当赔偿孟刚强失业保险金损失。 当事人围绕诉讼请求、争议焦点依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。孟刚强就其主张的诉讼请求、事实和理由向本院提交了以下证据：1.不予受理通知书。拟证明孟刚强的起诉已经经过了劳动仲裁的前置程序。张集煤矿质证认为，孟刚强的起诉已超过了十五日的起诉期限，依法应不予受理孟刚强的起诉。本院分析认为，该份证据能够证明淮南市劳动人事争议仲裁委员会在孟刚强申请劳动仲裁后，于2019年3月11日以不属受案范围为由决定不予受理的事实。 2.劳动合同。拟证明孟刚强与用人单位签订了无固定期限的劳动合同，张集煤矿违法解除劳动合同的事实。张集煤矿质证认为，该劳动合同的解除条款中约定了用人单位可以解除劳动合同的情形，足以证明孟刚强知道旷工系违反劳动纪律的行为。本院分析认为，该份证据能够证明孟刚强于2008年1月18日与谢一矿签订自2008年1月1日起无固定期限劳动合同的事实。 3.解除劳动合同证明书。拟证明张集煤矿解除孟刚强劳动合同的事实。张集煤矿质证认为，孟刚强因违反合同管理规定，用人单位解除其劳动合同合法。本院分析认为，该份证据能够证明张集煤矿于2018年3月27日出具解除劳动合同证明书的事实。 张集煤矿就其辩称的事实和理由向本院提交了以下证据：1.淮南矿业（集团）有限责任公司职工流动介绍信及谢一矿剩余人员分流安置去向表。拟证明孟刚强系从谢一矿分流到张集煤矿的事实。孟刚强对该份证据的真实性不持异议。本院分析认为，该份证据能够证明经用人单位安排，孟刚强的劳动关系于2017年11月30日从谢一矿转出的事实。 2.辞职申请书。拟证明孟刚强曾主动申请辞职未被批准的事实。孟刚强质证认为，该份证据可以证明其曾到张集煤矿办理过相关手续，不能认定为连续旷工十五日。本院分析认为，该份证据能够证明孟刚强于2018年2月8日向张集煤矿申请解除劳动关系的事实。 3.《淮南矿业（集团）有限责任公司劳动合同管理办法》、《关于解除孙涛等十三人劳动合同（关系）的决定》、刊登于《淮南矿工报》的公告、手机短信、邮政快递单。拟证明解除孟刚强劳动合同的程序合法。孟刚强质证认为，邮政快递并非本人签收。本院分析认为，解除劳动合同的决定及刊登于《淮南矿工报》的公告能够证明张集煤矿于2017年12月25日接转孟刚强劳动关系的事实，张集煤矿于2018年3月22日作出解除孟刚强劳动合同的决定时，孟刚强属于待分配人员的事实。 4.解除劳动合同证明书、失业保险金申领单。拟证明张集煤矿已经履行解除劳动合同及办理失业保险相关手续的事实。孟刚强质证认为，解除劳动合同证明书系其于2018年9月26日到张集煤矿签收。本院分析认为，该两份证据能够证明张集煤矿于2018年3月27日出具解除劳动合同证明书及失业保险金申领单，并于2018年9月26日向孟刚强送达的事实。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 孟刚强于1997年5月在淮南矿业（集团）有限责任公司所属分公司谢一矿参加工作，于2008年1月18日与谢一矿签订了无固定期限的劳动合同。后因谢一矿停产，淮南矿业（集团）有限责任公司于2017年11月30日开具介绍信，将已处于待岗期间的孟刚强及其他谢一矿的职工共计165人的劳动关系转移到另一分公司张集煤矿。张集煤矿于2017年12月25日接转了该165人的劳动关系后，曾电话通知孟刚强到张集煤矿报到。孟刚强因不愿意到张集煤矿工作，于2018年2月8日向张集煤矿递交了辞职申请。张集煤矿接收了孟刚强的辞职申请后未给予答复，而是于2018年3月22日作出处理决定，以孟刚强自2018年1月份起连续旷工超过15个工作日为由，于2018年3月27日出具了解除孟刚强劳动合同的证明书。2018年9月26日，孟刚强到张集煤矿签收了解除劳动合同证明书及失业保险金申领单。 孟刚强随后以张集煤矿解除劳动合同违法为由向淮南市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决张集煤矿支付经济赔偿金、生活补助费及失业保险金损失。该劳动争议仲裁委员会于2019年3月11日作出（2019）淮劳人仲不字第34号不予受理通知书，以不属受案范围为由，决定不予受理。孟刚强不服，遂诉至本院。 本院认为，谢一矿和张集煤矿均属于淮南矿业（集团）有限责任公司所属的分公司，本案劳动争议是由于劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，需要并更劳动合同所发生的纠纷。现就本案双方当事人争议的焦点问题分析、评判如下。 （一）法律未限制不服不予受理决定的起诉期限，孟刚强的起诉符合法律规定 孟刚强的原工作地点是在淮南市谢家集区，其工作单位、工作地点因用人单位的原因需要变动，且工作地点尚在变动的过程中，并未实际变更。孟刚强向原劳动合同履行地的淮南市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，符合法律规定。 淮南市劳动人事争议仲裁委员会作出不予受理的决定后，孟刚强不服，有权就劳动争议事项向有管辖权的人民法院提起诉讼。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条规定，劳动争议仲裁委员会“认为不符合受理条件的，应当书面通知申请人不予受理，并说明理由。对劳动争议仲裁委员会不予受理或者逾期未作出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼”。本院认为，相关法律对不服不予受理决定的起诉期限未作限制，张集煤矿认为孟刚强的起诉超过十五日的起诉期限应不予受理的理由没有法律依据，本院不予采纳。张集煤矿在诉讼中提交的《劳动仲裁不予受理通知书的起诉期限》一文，既不属于证据性质的材料，也不属于具有法律约束力的指导性文件或指导性案例，不能作为本院裁判的依据。 （二）张集煤矿在孟刚强申请辞职之后作出的解除劳动合同的决定不产生解除劳动合同的效力 孟刚强与谢一矿签订的是无固定期限的劳动合同，其之所以被“分流安置”到张集煤矿，是由于谢一矿的生产经营情况发生了重大变化，致使原劳动合同无法继续履行，用人单位需要对劳动合同进行变更。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第四十条的规定，变更劳动合同应当经用人单位与劳动者协商一致。用人单位将孟刚强的工作地点从淮南市谢家集区变更至凤台县岳张集镇，属于对劳动合同主要内容的变更，应当征得孟刚强的同意。在双方经协商未能就变更劳动合同达成协议的，法律赋予用人单位可以解除劳动合同的权利。当然，劳动者同样也享有解除劳动合同的权利。 在张集煤矿作出解除孟刚强劳动合同的决定之前，孟刚强已于2018年2月8日提出了解除劳动合同的申请。孟刚强对用人单位变更工作地点的合同内容不予接受，其主动提出解除劳动合同，不违反法律规定。劳动者单方提出解除劳动合同，属于行使消灭性形成权。劳动者只要作出书面通知行为，无需用人单位的批准或同意。在孟刚强申请辞职时，劳动合同处于需要协商变更的状态，且孟刚强属于待分配人员尚未确定具体的工作岗位，其未提前30日通知用人单位，并无不当。本院认为，孟刚强于2018年2月8日申请辞职，应视为通知用人单位解除劳动合同，且一经通知即行解除。张集煤矿在此之前虽然已经在《淮南矿工报》刊登了公告，但公告内容仅是告知孟刚强旷工的事实并通知其限期接受处理，并无关于解除孟刚强劳动合同的内容。张集煤矿实际是在孟刚强申请辞职之后才作出解除劳动合同的决定，此时已不再产生解除劳动合同的效力。 （三）孟刚强在待岗期间的待遇与张集煤矿无关 孟刚强未举证证明其与用人单位之间有关于支付待岗期间生活补助费的约定，应承担举证不力的不利后果。另外，孟刚强系在谢一矿工作期间待岗，其待岗期间的待遇与张集煤矿无关。 （四）孟刚强未举证证明存在失业保险金损失的事实 张集煤矿已经为孟刚强出具了失业保险金申领单，该失业保险金应当由孟刚强向淮南市失业保险中心申领，并由淮南市失业保险中心审核发放，张集煤矿并无义务负责代办。孟刚强主张赔偿失业保险金损失，应当举证证明其未能领取失业保险金的事实以及淮南市失业保险中心经审核拒绝发放失业保险金的理由。但孟刚强在诉讼中既未提交证据证明存在失业保险金损失的事实，也未举证证明系因张集煤矿的原因导致失业保险金损失，故应当承担举证不力的不利后果。 综上所述，孟刚强与张集煤矿发生劳动争议，经申请劳动仲裁后向本院起诉，符合法律规定的程序。用人单位因生产经营情况发生重大变化需要变更劳动合同，孟刚强不接受工作地点的变更并主动提出解除劳动合同，该劳动合同于2018年2月8日自孟刚强申请辞职时即已解除。张集煤矿在劳动合同解除之后作出的处理决定不再产生解除劳动合同的效力，故不存在违法解除劳动合同的问题。但张集煤矿以孟刚强违反合同管理规定为由出具的解除劳动合同证明书与事实不符，应当向孟刚强重新出具解除劳动合同的证明书。孟刚强在其主动申请辞职的情况下向张集煤矿主张违法解除劳动合同的赔偿金，没有事实和法律依据，本院不予支持。孟刚强在待岗期间的待遇与张集煤矿无关，并且在劳动关系转移到张集煤矿后，孟刚强未实际提供劳动，故对其要求由张集煤矿支付生活补助费的请求，本院不予支持。孟刚强既没有证据证明存在失业保险金损失，也不能证明该损失系由于张集煤矿的责任所致，应承担举证不力的不利后果，故本院不予支持。孟刚强在补强证据后，能够证明其失业保险金确实受损且应当由用人单位承担赔偿责任的，可以另案处理。据此，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第四十条第三项和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 驳回原告孟刚强要求被告淮南矿业（集团）有限责任公司张集煤矿支付违法解除劳动合同赔偿金34.4万元、生活补助费12.88万元、失业保险金损失9.6万元的诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告孟刚强负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。 审判员  许波 二〇一九年十一月五日 书记员  杜明 附与本案有关的法律条文 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二十九条劳动争议仲裁委员会收到仲裁申请之日起五日内，认为符合受理条件的，应当受理，并通知申请人；认为不符合受理条件的，应当书面通知申请人不予受理，并说明理由。对劳动争议仲裁委员会不予受理或者逾期未作出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十五条用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。 变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。 第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同: （一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。