苏州市吴中区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0506民初5231号原告：苏州时代伯乐创业投资合伙企业（有限合伙），住所地江苏省苏州市吴中经济开发区越溪街道吴中大道1368号3-902。执行事务合伙人：深圳市时代伯乐创业投资管理有限公司。执行事务合伙人委派代表：蒋国云。委托诉讼代理人：孙员，该合伙企业员工。被告：孟峰，男，1972年7月22日生，蒙古族，住广东省广州市天河区。原告苏州时代伯乐创业投资合伙企业（有限合伙）（以下简称时代伯乐合伙企业）与被告孟峰股权转让纠纷一案，本院于2019年6月5日立案。本案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告时代伯乐合伙企业委托诉讼代理人孙员到庭参加诉讼。被告孟峰经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告时代伯乐合伙企业向本院提出诉讼请求：1、判令被告回购原告持有的广州国游网络科技股份有限公司270万股股份，回购价款=（506.25万元+506.25万元*10%*1943/365）+（393.75万元+393.75万元*10%*1793/365））=13629144元；2、判令被告向原告支付违约金90万元；3、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2013年7月17日，其与被告孟峰等就投资广州国游网络科技股份有限公司（原名称广州国游文化传播有限公司，以下简称国游网络）签订了《关于广州国游文化传播有限公司之投资协议》及《关于广州国游文化传播有限公司投资协议之补充协议》。2013年8月5日、2014年1月2日，其分别向国游网络支付投资款506.25万元、393.75万元，共计支付900万元投资款，占国游网络股权比例9%（目前为270万股股份）。2013年8月27日，其与被告、国游网络签订了《关于广州国游文化传播有限公司投资协议之补充协议二》，2013年8月28日其与被告、国游网络签订了《关于广州国游文化传播有限公司投资协议之补充协议三》。后被告未按约履行义务，未有效开展IPO的各项准备工作，截至目前国游网络仍未上市，也未达到约定的业绩目标，触发回购条件，被告应按约回购其持有的国游网络全部股份。故诉至法院。被告孟峰未作答辩。本院经审理认定事实如下：2013年7月17日，原告时代伯乐合伙企业[原名绍兴时代伯乐股权投资合伙企业（有限合伙）]（甲方、投资方）与惠州伯乐财富科技创业投资合伙企业（有限合伙）（乙方、投资方、以下简称惠州伯乐）、深圳时代伯乐精品股权投资合伙企业（有限合伙）（丙方、投资方、以下简称深圳时代伯乐）、被告孟峰（丁方、原股东）、李洪涛（戊方、原股东）、谭云亮（己方、原股东）、王丽霞（庚方、原股东）、李洪多（辛方、原股东）、钟里（壬方、原股东）、付平（癸方、原股东）、国游网络（标的公司）签订1份《关于广州国游文化传播有限公司之投资协议》（以下简称投资协议），约定丁方、戊方、己方、庚方、辛方、壬方、癸方为标的公司现有全体登记股东，持有标的公司100%股权，同意甲方、乙方、丙方以增资的方式对标的公司进行投资，甲方向标的公司投资900万元，占投资后标的公司股比9%，乙方向标的公司投资600万元，占投资后标的公司股比6%，丙方向标的公司投资100万元，占投资后标的公司股比1%。如标的公司或原股东在本协议中或与本协议有关的文件中向投资方作出的承诺未能或未能完全按期实现，则投资方有权要求标的公司或原股东按收到的全部投资款金额的10%支付违约金，就标的公司和原股东的任何一方违约行为，投资方均有权要求其中任意一方或多方承担连带责任。同日，原告时代伯乐合伙企业、惠州伯乐、深圳时代伯乐（投资方）与被告孟峰、李洪涛（原股东）签订了1份《关于广州国游文化传播有限公司投资协议之补充协议》（以下简称补充协议），作为《投资协议》的补充，约定鉴于双方签署了上述投资协议，孟峰、李洪涛系国游网络实际控制人，国游网络及孟峰、李洪涛承诺保证国游网络2013年度实现税后净利润不低于1200万元，2014年度实现税后净利润不低于2000万元，2015年度实现税后净利润不低于3000万元，上述净利润的计算需以经由时代伯乐合伙企业、惠州伯乐、深圳时代伯乐认可的具有证券从业资格会计师事务所审计的归属于国游网络的税后净利润（扣除非经常性损益前后孰低数）为计算依据，经各方确认后确定；基于各方一致同意，尽快完成标的公司在境内首次公开发行股票并上市，因此上述净利润的计算尚需满足中国证监会对拟上市公司的财务规范的要求，包括但不限于研发费用资本化的比例不能高于20%。当出现以下情况之一时（但投资方已经书面同意豁免的除外），则投资方有权要求标的公司或原股东回购投资方所持有标的公司的全部或部分股权，退还投资款并按照10%的年利率（单利）支付利息，并由实际控制人孟峰、李洪涛承担相应连带责任：1、标的公司因标的公司或原股东有重大故意阻碍标的公司首次公开发行股票进程之事宜以外的原因在2016年12月31日前未能实现上市；2、与国游相关产品的研发、生产、销售等相关的商标、专利权、土地使用权、厂房、设备等相关资产没有在约定的时间期限内转移到标的公司，对标的公司的生产经营产生重大不利影响；3、标的公司连续两年规定的业绩目标都没有实现或者其中任意一年实现的业绩目标低于本协议中确定业绩目标的60%，回购价格按下述公式计算：P=M+MAX(M×10%×T，a)-已经支付的分红，其中“P”为回购价格，“M”为投资方要求原股东或标的公司回购的股权所对应的投资金额（指投资方为获得相应股权所支付的投资款项），“T”为自投资方本次交易向标的公司支付的投资款到账日至投资方执行选择回购权之日的自然天数除以365，“a”为此前原股东及标的公司对投资方曾支付的分红款和业绩补偿款，“MAX(M×10%×T，a)-已经支付的分红”为按10%年利率及投资方持有标的公司股权的时间T计算的利息与执行回购前原股东及标的公司对投资方曾支付的分红款和业绩补偿款a二者之间的较大值扣除已经支付的分红。上述回购义务可以由实际控制人孟峰、李洪涛和国游网络自行商定义务履行的主体，但都负有不可推卸的连带责任。本协议与《投资协议》具有同等法律效力，本协议没有约定的，适用投资协议的相关约定，《投资协议》中各方所做的声明与承诺、保密条款、争议解决条款、违约条款同样适用于本补充协议。本协议在标的公司向中国证监会报送IPO申请材料之前的第十日起自动失效，但鉴于IPO的不确定性，为保障投资方的权益，如若标的公司向中国证监会撤回IPO申请材料之后或IPO申请失败，则本协议继续有效，即签署之日起三年届满尚未完成上市的，本协议恢复效力（即对本协议各方再次发生效力，该等效力恢复的效果溯及于本协议失效之时，效力恢复后的效果应与该等协议未曾失效的效果等同）。2015年8月27日，孟峰（甲方、原股东）与时代伯乐合伙企业（乙方1）、惠州伯乐（乙方2）、深圳时代伯乐（乙方3）、国游网络（丙方、标的公司）签订《关于广州国游文化传播有限公司投资协议之补充协议二》，约定鉴于甲、乙、丙于2013年签订了上述《补充协议》，就履行《补充协议》，约定：甲、乙、丙三方共同确认，丙方拟在2015年向全国中小企业股份转让协同申请股票挂牌并公开转让（以下简称新三板挂牌），需要根据主管部门的审核要求，对《补充协议》进行变更并签署本补充协议，约定《补充协议》第1条业绩承诺、第2条回购、第6条强制卖股权与股份回购约定的公司及甲方责任和义务终止，即公司及甲方不参与相关方在《补充协议》中的对赌、补偿和回购的义务，相关的条款对公司及甲方不再具有法律约束力。2015年8月28日，孟峰（甲方、原股东）与时代伯乐合伙企业（乙方1）、惠州伯乐（乙方2）、深圳时代伯乐（乙方3）、国游网络（丙方、标的公司）签订《关于广州国游文化传播有限公司投资协议之补充协议三》（以下简称《补充协议三》），约定就履行《补充协议二》达成补充意见：1、《补充协议二》第一条关于终止甲方在《补充协议》第1条、第2条、第6条责任和义务的约定自始无效，即甲方仍应依照《补充协议》的约定，承担相应的对赌、补偿和回购义务，由甲方依照《补充协议》向乙方进行对赌、补偿和回购（各方同意取消《补充协议》2015年的对赌和补偿条款）。二、依照《补充协议》1.2.2条及2014年丙方的审计报告，甲方向乙方进行现金补偿的款项为978.4万元及对应的资金占用费，资金占用费为978.4万元*10%（指年化收益率）*投资期间（以年为单位，不满整年的按实际天数换算），投资期间为乙方支付投资款的当天至甲方付清上述全部补偿款。上述款项支付完毕后视为2014年及之前对赌的全部清偿。另，国游网络系于2007年登记成立的股份有限公司，现时代伯乐合伙企业为国游网络工商登记的发起人，认购270万股，持股比例9%。原告时代伯乐合伙企业于2013年8月5日、2014年1月2日分别向国游网络支付投资款5062500元、3937500元。根据全国中小企业股份转让系统公示的天健会计师事务所为国游网络出具的审计报告显示，国游网络2013年度净利润为4165276.46元，2014年度净利润为7776275.75元。2018年10月24日，深圳时代伯乐向国游网络、被告孟峰寄送回购提示函，表示国游网络未实现上市，且2013年、2014年、2015年扣非净利润均低于承诺的扣非净利润60%，触发回购条款，要求国游网络、孟峰于2018年11月2日前与投资方签署股权回购相关的股权转让协议，并于2018年11月30日前支付股权回购价款。审理中，原告称其出资成为国游网络发起人后，因国游网络业绩不佳从未向其支付过分红或业绩补偿款，其根据《补充协议》约定的回购价格计算方式，主张根据投资本金的金额，两笔投资款到账日至回购提示函所要求回购日即2018年11月30日作为执行选择回购日之间的自然天数，计算回购价款为：（506.25万元+506.25万元*10%*1943/365）+（393.75万元+393.75万元*10%*1793/365））=13629144元。同时要求被告根据《投资协议》约定的违约责任，向其支付投资款10%的违约金即90万元。以上事实，由原告提供的《投资协议》、《补充协议》、《补充协议二》、《补充协议三》、审计报告、银行汇款凭证、股东会决议、企业信用信息公示报告、回购提示函、快递单及当事人陈述等证据予以证实。本院认为，被告孟峰经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，应视为放弃抗辩权利。原、被告之间签订的案涉数份协议中约定了原告向国游网络投资并成为国游网络股东相关事宜，包括投资价款、持股比例、违约责任、股权回购等内容。原告与作为目标公司股东的被告之间对违约责任、对赌条款等的约定系双方真实意思表示，且不违反法律规定，应属有效，双方需恪守履行。原告向国游网络履行了出资义务并经工商登记成为国游网络的发起人。根据审计报告显示国游网络2013、2014年的净利润均未达到原、被告双方约定的业绩目标，股份回购条件成就，原告主张按《补充协议》约定的回购价格计算方式计算回购股份的价款13629144元，要求被告支付该款，与法不悖，应予支持。同时，双方约定如标的公司向投资方所作出的承诺未能实现，投资方有权要求标的公司或原股东按收到的全部投资款金额的10%支付违约金，现国游网络未能实现业绩目标，原告要求被告支付90万元违约金，符合约定且不违反法律规定，本院对此予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告孟峰于本判决生效之日起十日内支付原告苏州时代伯乐创业投资合伙企业（有限合伙）股权回购价款13629144元；二、被告孟峰于本判决生效之日起十日内支付原告苏州时代伯乐创业投资合伙企业（有限合伙）股权违约金900000元。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费108975元、财产保全费5000元，合计113975元，由被告孟峰负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。（此页无正文）审 判 长  沈 歆人民陪审员  宓素英人民陪审员  徐 艳二〇一九年十一月十八日书 记 员  俞佳平