广西壮族自治区百色市中级人民法院   民 事 判 决书                           （2019）桂10民终1982号     上诉人(一审被告）李翠群，女，1978年12月6日出生，壮族，大专文化，身份证住址：广西大新县全茗镇政教村政屯113号。现住百色市右江区人民政府大院1号楼1单元7楼，公民身份号码：452130197812060641。   委托代理人黄雪琴,广西中名(靖西)律师事务所律师。   被上诉人（一审原告）曹肖勤，女，1956年3月24日出生，汉族，高中文化，百色市右江区第二饮食服务公司退休职工，身份证住址：百色市右江区和平街92号，公民身份号码：452601195603240626。   上诉人李翠群与被上诉人曹肖勤民间借贷纠纷一案，不服右江区人民法院（2019）桂1002民初2233号民事判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，通知当事人于2019年11月25日到庭进行举证、质证、调查辩论。上诉人李翠群的委托代理人黄雪琴、被上诉人曹肖勤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   上诉人李翠群上诉请求：请求撤销一审判决，改判上诉人李翠群偿还被上诉人曹肖勤尚欠借款本金42915元及利息（以8300元为基数计算逾期利息，自2019年3月21日起按照年利率24%计算至上诉人偿还借款之日止；以34515元为基数计算资金占用期间利息，自2019年3月1日起按照年利率6%计算至上诉人偿还借款之日止）。事实与理由：一、一审法院认定上诉人尚欠被上诉人借款本金108300元错误,本案上诉人已经偿还被上诉人借款本金65385元,上诉人尚欠被上诉人借款本金为42915元。2018年4月26日至2019年2月20日,上诉人先后向被上诉人借款共九笔借款,借款金额共计108300元。上诉人为了能够陆续向被上诉人借款, 遂口头约定上诉人每个月偿还部分借款给被上诉人,上诉人收到借款本金后,依约每个月向被上诉人偿还部分借款,被上诉人也陆续向上诉人出借。由于上诉人与被上诉人之间存在多笔借款,被上诉人支付借款本金给上诉人的时候没有注明是支付借本金,上诉人也不是每月定额偿还被上诉人借款本金,上诉人在转账还借款给被上诉人的时候便也没有注明是偿还借款和偿还哪一笔借款。被上诉人也一直承认上诉人每月转账偿还的借款,才会一直将借款出借给上诉人,一审时被上诉人也承认了上诉人转账的事实。虽然被上诉人又称上诉人转账的钱款是上诉人偿还其他的借款,但被上诉人并没有提供其他借条或者转账记录等材料证明上诉人除了本案之外还向被上诉人借款的事实,再者上诉人与被上诉人并没有其他生意往来。上诉人通过银行向被上诉人转账共计65385元是上诉人偿还被上诉人本案的借款,而不是被上诉人所说的其他借款的偿还。一审法院在被上诉人没有其他证据证明上诉人转账给被上诉人65385元是偿还其他借款或者其他款项的情况下,就不认可上诉人转账给被上诉人的款项是偿还本案的借款是错误的。上诉人向被上诉人借款共计九笔借款,部分借款没有约定借期利率和逾期利率,部分借款只约定了超过法律规定的逾期利息,被上诉人只诉求自2019年3月1日起按照年利率24%计算的利息,则被上诉人放弃了2019 年3月1日前的逾期利息,上诉人自2018年5月2日至2019年3月3日向被上诉人转账共计65385元为偿还本案的借款本金。上诉人向被上诉人借款共计108300元,上诉人已经偿还被上诉人借款本金65385元,上诉人尚欠被上诉人借款本金34615元，一审法院认定上诉人尚欠被上诉人借本金为108300元是错误的。二、一审法院认定本案借款利息以108300元为基数,自2019年3月日起按照年利率24%计算至借款本金偿还完毕时止错误。上诉人尚欠被上人借款本金42915元,其中8300元借款本金按照年利率24%计算逾期利算自2019年3月21日起至上诉人偿还借款之日止,其中34615元借款本金按照年利率6%计算资金占用期间利息,计算自2019年3月1日起至上诉人偿还借款之日止。本案上诉人向被上诉人借款共计九笔借款,借款本金不同,借款日期和还款日期不同,部分借款未约定借款利率和逾期利率,部分借款约定了逾期利率。本案最后一笔借款8300元,借期自2019年2月20日至2019 年3月20日,约定的逾期利息7%超过了法律规定,应当按照年利率24%计算逾期利息,计算自2019年3月21日起至被告偿还借款之日止,一审法院认定此笔借款的利息自2019年3月1日起计算是错误的。本案九笔借款中,部分借款未约定借期利率和逾期利率,部分借款约定了超过法律规定的逾期利息,但被上诉人只诉求了自2019年3月1日起按照年利率24%计算的利息,即上诉人放弃了部分借款2019年3月1日前的逾期利息。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定,剩余未偿还借款本金34615元未约定借期利率,也未约定逾期利率,应当按照年利率6%计算资金占用期间利息,计算自2019年3月1 日起至上诉人偿还借款之日止,一审法院认定所有借款本金的利息都按照年利率24%计算是错误的。综上所述,一审法院对本案已偿还借款本金、未偿还借款本金和借款利息的认定错误,为维护上诉人的合法权益,特提起上诉,请二审法院依法改判，支持上诉人的上诉请求。   被上诉人曹肖勤辩称：一、上诉人没有偿还我的钱，有些转账是上诉人在使用我的信用卡，今天还进去明天就刷出来的，并且有很多是我还进去他刷出来。上诉人实际上是养卡。二、我与上诉人之间除了这几笔钱以外，她经常钱不够就跟我借，因为小钱就没有写借条，写借条的借款她还了我的钱之后就会收回借条，我在一审的证据中有借条，可以证明她还欠我的钱没有还。三、自从上诉人4月与我没有来往后，2019年4月我在微信中我告诉她你还欠我11万元左右没还，她说她现在真的没有钱，但是还在想办法贷款还，可以证明她承认这11万元左右在今年4月份的时候是存在的。   曹肖勤向一审法院起诉请求：1、判令被告李翠群还回借款108300元人民币；2、判令被告给付从2019年2月至其还完全部借款期间的利息；3、诉讼费用由被告承担。   一审判决查明:2018年4月26日至2019年2月20日，借款人李翠群先后向曹肖勤立下9张《借条》，合计借到曹肖勤现金共为108300元。其中7笔借款约定还款期限为壹个月，2笔借款约定还款期限为两个月；4笔借款未约定利息，5笔借款约定逾期还款按7分计算利息。所有借款到期后，李翠群没有依约定归还曹肖勤借款本金，约定的逾期利息也没有支付。经多次追偿无果，曹肖勤便向本院提起诉讼。本案在审理过程中，原告曹肖勤主张所有借款自2019年3月1日起按年24%计算利息。   一审法院审理认为，民事主体依法享有债权。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。被告李翠群向原告曹肖勤借得现金108300元，有被告李翠群亲笔所立的9张《借条》为据，被告李翠群也予承认，本院予以确认。被告李翠群主张已经归还原告曹肖勤65385元借款本金，因其提供的中国工商银行《借记卡账户历史明细清单》、中国建设银行《个人账户支出交易明细》、中国农业银行《银行卡/活期存折交易明细清单》不能证明其支付给原告曹肖勤的款项即为归还原告曹肖勤的借款本金，原告曹肖勤又否认被告李翠群已经归还其借款本金，对此被告李翠群应承担举证不能的不利后果；被告李翠群主张有8300元系借款利息，因与《借条》记载的“今借到曹肖勤现金”的表述内容不符；故对被告李翠群的前述两项主张，本院均不予采信。被告李翠群借到原告曹肖勤现金108300元未予归还的事实清楚，欠款应该归还。鉴于《借条》约定的还款时间不一，部分《借条》没有明确约定借款利率，部分《借条》虽然约定了逾期还款利率但超出了法律的规定，原告曹肖勤请求自2019年3月1日起按照年利率24%计付利息，符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”的规定，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百一十九条、第一百二十条、第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条、第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：被告李翠群偿还原告曹肖勤借款本金108300元及利息（以108300元为基数，自2019年3月1日起按照年24%计算至借款本金偿还完毕时止）。本案案件受理费2466元，减半收取1233元，全部由被告李翠群负担。   二审中，被上诉人曹肖勤当庭提交以下证据：信用卡收支流水账5页和中国建设银行信用卡交易明细2页，证明上诉人借了被上诉人的钱之后，拿被上诉人的钱还进被上诉人和被上诉人的女儿的银行卡中，第二天又刷出来，实际上是没有还。上诉人李翠群对证据中的黄淑娉的两张中国银行信用卡交易流水明细清单的三性均有异议，认定与本案无关。对被上诉人本人的信用卡证据的真实性合法性无异议，对关联性有异议。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条的规定，二审程序中的新的证据包括：一审庭审结束后新发现的证据；当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许，二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据。本案被上诉人在二审庭审中提交的上述证据在一审庭审结束前已经存在，且被上诉人应该知道，因此该证据不属于一审庭审结束后新发现的证据。故本院对该证据不予采纳。   二审经审理，一审查明的事实属实，本院予以确认。   本院认为：上诉人承认其向被上诉人出具9张《借条》，借款共计108300元，对该事实本院予以认定。上诉人称已偿还被上诉人借款本金65385元，尚欠34615元未还。对该反驳意见上诉人有责任提供证据加以证实。上诉人提供银行转账记录证明其分别在工商银行、农业银行、建设银行向被上诉人偿还了借款本金65385元。对此，被上诉人认为该银行转账系上诉人偿还被上诉人其他笔债务，不属本案的借款。本院认为，因上诉人与被上诉人之间存在多笔借款，上诉人对其转账笔录是否属于偿还本案借款负有举证责任，否则将承担举证不能的后果。由于上诉人不能证明银行转账的款项属于偿还本案借款，对上诉人该反驳意见，本院不予以采信。根据《最高人民法院》第二十九条规定，借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。既未约定借款内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。本案，上诉人向被上诉人借款共9笔，其中5笔约定逾期还款按7分计算利息，4笔未约定逾期利息。根据上述法律规定，被上诉人主张上诉人还款利息应为5笔借款从上诉人逾期还款之日起按24%计算，4笔借款从上诉人逾期还款之日起按6%计算。一审审理过程中，被上诉人主张9笔借款利息均从2019年3月1日起按照年利率24%计算。本院认为，被上诉人应仅对自己享有权利的部分可以表示放弃，即只能对约定逾期利息的部分权利有主动放弃权，对未约定逾期利息的部分不能主张按24%计算利息，除非上诉人同意。故被上诉人主张9笔借款利息从2019年3月1日起按照年利率24%计算，本院不予以全部支持。据此，上诉人偿还被上诉人借款108300元逾期利息应为:以35000元为基数，自2019年3月1日起按照年24%计算至借款本金偿还完毕时止；以65000元为基数，自2019年3月1日起按照年6%计算至借款本金偿还完毕时止；以8300元为基数，自2019年3月21日起按照年24%计算至借款本金偿还完毕时止。   综上，一审判决认定上诉人应偿还被上诉人借款108300元正确，但计算逾期利息有误，本院予以纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项第一百七十五条之规定，判决如下:   变更百色市右江区人民法院（2019）桂1002民初2233号民事判决为：李翠群偿还曹肖勤借款本金108300元及利息（以35000元为基数，自2019年3月1日起按照年24%计算至借款本金偿还完毕时止；以65000元为基数，自2019年3月1日起按照年6%计算至借款本金偿还完毕时止；以8300元为基数，自2019年3月21日起按照年24%计算至借款本金偿还完毕时止。）   二审案件受理费873元，由上诉人李翠群负担。   本判决为终审判决。                        审  判  长  黄 春雷                 审 判 员  罗  敏                审 判 员  许 彩 乐                                           二Ｏ一九年十一月二十九日                                               书  记  员   黄 惠 岸                          书 记 员    韦 元 杰