福建省安溪县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0524刑初915号 公诉机关福建省安溪县人民检察院。 被告人陈炳贵，男，1990年1月22日出生，汉族，初中文化，务工，住安溪县。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年11月29日被安溪县公安局抓获，同月30日被刑事拘留，同年12月27日被该局取保候审，因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年7月15日被安溪县人民检察院取保候审。 被告人陈鸿灿，男，1991年4月27日出生，汉族，初中文化，无业，住安溪县。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年4月16日被安溪县公安局刑事拘留，同日被该局取保候审，因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年7月15日被安溪县人民检察院取保候审。 被告人胡伟，男，1991年3月5日出生，汉族，初中文化，无业，出生地、户籍地均为湖北省武汉市黄陂区，住武汉市黄陂区。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年11月29日被安溪县公安局抓获，同月30日被刑事拘留，同年12月27日被该局取保候审，因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年7月15日被安溪县人民检察院取保候审。 被告人郑文峰，男，1990年6月9日出生，汉族，初中文化，无业，住安溪县。曾因犯诈骗罪，于2014年12月9日被江苏省海安县人民法院判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币50000元，于2017年8月11日刑满释放；因涉嫌犯诈骗罪，于2019年4月16日被安溪县公安局刑事拘留，因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年5月15日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。 被告人胡链链，男，1989年6月25日出生，汉族，中专文化，务工，出生地、户籍地均为湖北省武汉市黄陂区，住武汉市黄陂区。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年11月29日被安溪县公安局抓获，同月30日被刑事拘留，同年12月27日被该局取保候审，因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年7月15日被安溪县人民检察院取保候审。 被告人杨孙彪，男，1983年6月9日出生，汉族，小学文化，无业，住安溪县。曾因犯诈骗罪，于2017年5月17日被四川省德阳市旌阳区人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币6000元，于2017年7月23日刑满释放；因涉嫌犯诈骗罪，于2019年4月8日被抓获，同月9日被安溪县公安局刑事拘留，因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年5月15日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。 安溪县人民检察院以安检五部刑诉（2019）95号起诉书指控被告人陈炳贵、陈鸿灿、胡伟、郑文峰、胡链链、杨孙彪犯开设赌场罪，于2019年11月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。安溪县人民检察院指派检察员涂兴炎出庭支持公诉，被告人陈炳贵、陈鸿灿、胡伟、郑文峰、胡链链、杨孙彪均到庭参加诉讼。现已审理终结。 安溪县人民检察院指控，被告人陈炳贵于2018年3月至11月间，在广东省惠州市惠城区等地，开设“凤凰彩票”（网址：××）赌博网站，先后雇佣被告人陈鸿灿、胡伟、郑文峰、胡链链、杨孙彪为该赌博网站进行推广。至被抓获时，该赌博网站共接收会员张某1等人的投注计人民币11951380.61元，非法获利约50万元。其中，被告人陈鸿灿自2018年4月20日开始参与，参与期间该网站接收投注计11951380.61元，领到工资2万元；被告人胡伟自2018年5月份参与，参与期间该网站接收投注计11385332.61元，领到工资1万元；被告人郑文峰自2018年6月15日开始参与，参与期间该网站接收投注计8036468.55元，领到工资2万元；被告人胡链链自2018年8月份参与，参与期间该网站接收投注计4123028.99元，领到工资1万元；被告人杨孙彪自2018年11月23日参与，参与期间该网站接收投注计269551元，尚未领到工资。 被告人陈炳贵、胡链链、胡伟均于2018年11月29日被安溪县公安局抓获，并被扣押作案工具手机、电脑等物品；被告人杨孙彪于2019年4月8日被抓获；被告人郑文峰、陈鸿灿均于2019年4月16日主动向安溪县公安局投案；六被告人归案后，均能如实供述自己的罪行。 另查明，被告人陈炳贵于2018年12月28日向安溪县公安局缴交违法所得人民币30万元。 审理过程中，被告人陈炳贵向本院缴交其余违法所得人民币20万元；被告人陈鸿灿、胡伟、郑文峰、胡链链分别向本院缴交违法所得人民币2万元、1万元、2万元、1万元。 上述事实，六被告人在开庭审理过程中均无异议，并有由公诉机关提供的经庭审举证、质证的搜查笔录及扣押物品清单、提取笔录、现场照片，证人张某1、裴某、张某2、张某3、许某的证言，辨认笔录，涉案赌博网站后台截图，部分会员交易记录，银行账户交易明细，涉案网站后台金额统计，电子证物检查工作记录，出行记录，刑事判决书，刑满释放证明书，工作说明，交款发票，到案经过，认罪认罚具结书，户籍证明和六被告人的供述等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人陈炳贵、陈鸿灿、胡伟、郑文峰、胡链链、杨孙彪以营利为目的，建立赌博网站并接受投注，其中，被告人陈炳贵、陈鸿灿、胡伟、郑文峰、胡链链情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，属共同犯罪。公诉机关指控六被告人犯开设赌场罪的罪名成立。在共同犯罪中，被告人陈炳贵起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人陈鸿灿、胡伟、郑文峰、胡链链、杨孙彪均起次要作用，是从犯，依法对被告人陈鸿灿、胡伟、郑文峰、胡链链减轻处罚，对被告人杨孙彪从轻处罚。被告人郑文峰、杨孙彪均曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法均从重处罚。被告人陈鸿灿、郑文峰在案发后，主动向公安机关投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法均减轻处罚。被告人陈炳贵、胡伟、胡链链、杨孙彪归案后，如实供述自己的罪行，依法均从轻处罚。被告人陈炳贵、陈鸿灿、胡伟、郑文峰、胡链链在案发后均主动退缴违法所得，均予以酌情从轻处罚。鉴于六被告人自愿认罪认罚，公诉机关建议判处被告人陈炳贵有期徒刑三年至四年，并处罚金；建议判处被告人陈鸿灿、胡链链有期徒刑一年至一年六个月，并处罚金；建议判处被告人胡伟、郑文峰有期徒刑一年二个月至一年八个月，并处罚金；建议判处被告人杨孙彪有期徒刑八个月至一年二个月，并处罚金的幅度量刑适当，予以采纳。为维护社会管理秩序，根据六被告人的犯罪事实、情节及其社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条的规定，判决如下： 一、被告人郑文峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币四万元（已缴交）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。下同。即刑期自2019年4月16日起至2020年7月15日止。） 二、被告人杨孙彪犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元（已缴交）。 （刑期自2019年4月8日起至2020年1月7日止。） 三、被告人陈炳贵犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金人民币三十三万元（已缴交）。 四、被告人陈鸿灿犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币六万元（已缴交）。 五、被告人胡伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五万元（已缴交）。 六、被告人胡链链犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三万元（已缴交）。 上述缓刑考验期限，均从判决确定之日起计算。 七、被告人陈炳贵缴交于本院的违法所得人民币20万元与其缴交于安溪县公安局的违法所得人民币30万元；被告人陈鸿灿、胡伟、郑文峰、胡链链分别向本院缴交违法所得人民币2万元、1万元、2万元、1万元；均予以没收，上缴国库。 八、没收六被告人被公安机关扣押的作案工具。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  周开源 人民陪审员  林志炼 人民陪审员  叶春婷 二〇一九年十一月二十日 书 记 员  石景艺 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金，情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第三百零三条(?javascript:SLC(17010,303)?)规定的“开设赌场”。 -10-