宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终2675号 上诉人（原审原告）：宁夏锦泰昌印刷有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市高新技术开发区5号工业厂房02-2-A号。 法定代表人：马爱瑛，该公司总经理。 委托诉讼代理人：曹婧，宁夏综义律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李杰，北京大成（银川）律师事务所律师。 上诉人（原审原告）：宁夏红织纺羊绒制品有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区双渠口路53号。 法定代表人：夏彦海，系公司经理。 委托诉讼代理人：郭彦飞，男，1963年3月22日出生，回族，该公司职工。 上诉人（原审原告）：夏爱红，女，1966年9月17日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。 上诉人（原审原告）：张宏斌，男，1962年5月19日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市金凤区。 上诉人（原审原告）：李震乾，男，1990年10月13日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。 上诉人宁夏锦泰昌印刷有限公司（以下简称锦泰昌公司）、宁夏红织纺羊绒制品有限公司（以下简称红织纺公司）、李震乾、夏爱红、张宏斌建设用地使用权纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2019）宁0106民初1470号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，经过阅卷、调查和询问当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十三条规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 锦泰昌公司上诉请求：撤销原审判决第四项、维持判决第一、二、三项，依法改判支持红织纺公司向上诉人支付违约金30万元，由被上诉人夏爱红、张宏斌、李震乾对该违约金承担连带清偿责任的诉讼请求；一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：涉案合同不能履行是因为红织纺公司未办理土地解除抵押手续，上诉人因上述原因解除合同；一审法院以电话录音认定锦泰昌公司无力继续在涉案土地进行建设认定错误，缺乏事实和法律依据。红织纺公司作为违约方，应当支付违约金30万元，李震乾、夏爱红、张宏斌应对转让款及违约金承担连带付款责任。 红织纺公司、李震乾、夏爱红、张宏斌辩称，上诉人的上诉理由不成立。 上诉人红织纺公司、李震乾、夏爱红、张宏斌上诉请求：撤销原审判决第二、三项，依法驳回被上诉人的诉讼请求，已付定金不予返还；一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一审认定事实错误，因锦泰昌公司未开工建设导致无法分证，银行抵押也无法解决，锦泰昌公司明确表示没有履行能力，要求解除合同。一审将定金认定为首付款错误，没有考虑到红织纺公司的损失；合同解除是锦泰昌公司的原因，也是锦泰昌公司要求解除合同，担保人不再有担保责任。 锦泰昌公司辩称，上诉人的上诉理由不成立。 原审原告向一审法院起诉请求：1．判令解除原、被告之间于2017年1月24签订的《土地使用权转让协议书》；2．判令被告宁夏红织纺羊绒制品有限公司返还原告转让款30万元、支付违约金300000元，合计（人民币）：600000元；3．判令被告夏爱红、张宏斌、李震乾对被告宁夏红织纺羊绒制品有限公司的上述债务承担连带付款责任；4．本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2017年1月24日，原告锦泰昌公司与被告红织纺公司签订《土地使用权转让协议书》一份。被告夏爱红、张宏斌、李震乾作为担保人自愿为被告红织纺公司提供担保。担保方式为连带责任保证，保证范围为本协议项下被告红织纺公司所有应当承担的全部义务。协议约定：被告红织纺公司将其拥有的位于金凤区新开渠街西街、双渠口路北侧国有土地使用权土地一处中北侧10亩土地使用权转让给原告。转让价款为单价33．6万元／亩，支付方式为合同签订后先付定金30万元，余款在土地使用权过户至原告后3日内，一次性付清。同时，协议约定被告红织纺公司应于2017年12月31日前办结转让土地使用权的解除抵押手续以及所涉转让的10亩土地的分立单独办证事宜，并在分立单独办证后10日内将协议所涉转让土地使用权过户至原告名下。自本协议签订之日起，被告红织纺公司即将土地交由原告使用，由原告自主按照规划设计要求投资建设，所建设项目产权归原告所有。被告红织纺公司承诺能够按照本协议所约定的期限解除抵押并分立土地使用权整，且按期按约定过户至原告名下。如被告红织纺公司不能按照本协议约定的期限办结相应手续，没逾期一日，则承担转让总价款千分之一的违约金，如逾期超过十日，则原告有权要求解除合同，被告羊绒纸制品公司应当返还原告已支付的全部款项，承担转让总价款30％的违约金。协议签订后，原告按约向被告红织纺公司支付了首笔款项30万元。但被告红织纺公司至今尚未解除协议所涉土地使用权的抵押手续，亦无法进行土地使用权单独分立办证，导致协议所涉转让的10亩土地使用权无法过户至原告名下，故引起本诉。 一审法院认为，一、关于涉案协议应否解除的问题。原、被告双方签订的《土地使用权转让协议书》系双方真实意思表示，双方均应严格依约履行合同项下义务。双方签订协议并预留近一年时间履行各自义务，被告红织纺公司未能按照协议约定履行解除协议所涉土地使用权的抵押手续的义务，原告也未能在涉案土地上进行基本的建设，且明确没有履行的经济能力，致使双方均无法履行协议，故双方签订的《土地使用权转让协议书》应予解除，故原告的第一项诉请一审法院予以支持。二、关于原告缴纳的30万元是定金还是转让款的问题。依据涉案协议2．2条约定的转让价款支付方式和期限：转让价款按照下列方式分二笔付清。第一笔约定本协议签订之日，原告先付定金30万元，第二笔即余款自涉案土地使用权过户至原告名下后3日内，原告一次性付清。虽在协议、收据及转款凭证中将该30万元名义上书写为了定金，但结合协议约定综合分析，该30万元款项实际为涉案土地使用权转让款项分期付款中的首笔转让款，应定性为转让款。故涉案协议解除后，被告红织纺公司应当返还原告转让款30万元。三、关于违约的问题。原告要求解除土地转让协议的原因是由于原告的投资人没有投资，原告没有能力继续使用该土地进行建设，为了规避投资风险，故要求解除涉案协议。由于原告自身原因，导致合同无法履行，故原告主张的由被告红织纺公司支付违约金的请求，一审法院不予支持。被告夏爱红、张宏斌、李震乾作为担保人自愿为被告红织纺公司提供担保，不违反法律规定，对原告的相应诉请一审法院予以支持。被告夏爱红、张宏斌、李震乾承担担保责任后，有权向被告红织纺公司追偿。被告夏爱红、李震乾经一审法院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，视为放弃对原告及被告红织纺公司所举证据和主张的事实进行质证和抗辩的权利，应承担相应的法律后果。判决：一、解除原告锦泰昌公司与被告红织纺公司于2017年1月24日签订的《土地使用权转让协议书》；二、被告红织纺公司于本判决生效后十五内向原告锦泰昌公司返还已付转让款300000元；三、被告夏爱红、张宏斌、李震乾对上述款项承担连带清偿责任，被告夏爱红、张宏斌、李震乾承担清偿责任后，有权向被告红织纺公司追偿；四、驳回原告锦泰昌公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉受理费4900元（已减半收取），由原告锦泰昌公司负担2450元，被告红织纺公司负担2450元。 本院二审期间，当事人未向法庭提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定与一审一致，对一审查明的事实予以确认。 本院认为，红织纺公司未能按照协议约定，将涉案土地的抵押解除，锦泰昌公司也未在土地上进行基本建设，一审法院认定解除双方签订的《土地使用权转让协议书》并无不当。一审法院结合涉案协议的约定，综合分析，认定30万元款项实际为首笔转让款，该认定不违反法律规定。综上，双方上诉请求均不成立，原审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费15600元，由上诉人宁夏锦泰昌印刷有限公司负担5800元；宁夏红织纺羊绒制品有限公司、李震乾、夏爱红、张宏斌负担9800元。 本判决为终审判决。 审判长  李山山 审判员  任朝霞 审判员  张旭霞 二〇一九年十一月十九日 书记员  张 楠 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； …… 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。