大连市金州区人民法院民 事 判 决 书(2019)辽0213民初5861号原告：金州区光明街道新起点创意餐厅，经营场所：大连市金州新区光明街道胜利西小区48-6号。经营者：周成，男，1970年10月25日出生，汉族，住大连市甘井子区。被告：邢素芳，女，1971年5月31日出生，汉族，住大连市金州区。委托诉讼代理人：崔涛，系辽宁三讼律师事务所律师。原告金州区光明街道新起点创意餐厅与被告邢素芳劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的经营者周成，被告及其委托诉讼代理人邢素芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金州区光明街道新起点创意餐厅向本院提出诉讼请求：1.判决原告不支付被告二倍工资差额56698.86元；2.判决原告不支付被告违法解除劳动合同赔偿金15600元；3.判决原告不支付被告2018年带薪年休假工资2390.80元。事实和理由：2017年10月26日，被告到原告单位工作，入职时为收银员，工资每个月3000元。2017年12月15日后为前厅经理，月基本工资2000元。另外，因工作性质需要加班加点及节假日不能休息，所以每月补助3200元，合计5200元。2018年5月24日晚，被告在经营期间与顾客发生争执被周成批评后直接辞职。2018年5月25日，原告结算了被告的工资。2018年5月30日晚，被告找到原告经营者承认错误后，原告又在次日重新招用被告，仍从事原工作。2019年3月14日，被告又无故与原告单位厨师索有亮吵架。3月16日晚，周成得知后将被告及索有亮辞退。综上，被告在原告单位的工作期间为2018年5月31日至2019年3月17日。被告在与顾客吵架经批评后不思悔改又与厨师吵架，严重违反原告单位规章制度。因此，原告辞退被告符合法律规定。被告在原告单位工作不满一年，不应当享受带薪年休假工资。现诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。被告辩称，被告入职后前期是收银工作，之后长期从事收款、进货等饭店前厅的管理工作，这些工作都是在一个用人单位中长期、持续、稳定的工作，并不是临时性、辅助性的工作，被告从事的工作都是在原告经营者的领导、管理下才能从事的工作，被告在原告处定期领取报酬，与原告形成了人身隶属关系，双方构成劳动关系，并非雇佣关系。被告并不知晓原告所说的规章制度，因为原告并未将规章制度进行公示，也未对规章制度的内容进行告知或要求劳动者签署，被告并不存在违反规章制度的行为。原告主张被告辞职，原告并无证据予以证明，原告违法解除了与被告之间的劳动关系，并且双方之间的劳动关系的持续时间也超过了一年，原告应向被告支付二倍工资差额、违法解除劳动合同赔偿金及带薪年休假工资。当事人围绕诉讼请求依法提交了微信转账记录、微信聊天记录、仲裁庭审笔录以及大连金普新区劳动人事争议仲裁委员会大金劳人仲裁字〔2019〕1115号仲裁裁决书，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年10月26日，被告到原告处从事收银员工作，工资为每月3000元，双方未签订书面劳动合同。2017年12月15日工作岗位变更为前厅经理，原告每月支付被告工资5200元。2019年3月16日，原告以被告无故与厨师索有亮吵架为由将被告辞退。被告于2019年4月8日向大连金普新区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求原告支付违法解除劳动关系赔偿金15600元、未签订书面劳动合同二倍工资114400、周六周日加班工资及50%的额外补偿金81021元、平时延时加班工资及50%的额外补偿金47810元、未休法定节假日工资9321元、2018年未休带薪年休假工资3586元。大连金普新区劳动人事争议仲裁委员会作出大金劳人仲裁字〔2019〕1115号仲裁裁决，裁决原告支付被告二倍工资差额56698.86元、违法解除劳动合同赔偿金15600元、2018年带薪年休假工资2390.80元，驳回被告的其他仲裁请求。原告对该仲裁裁决不服，向本院提起诉讼。本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。关于被告的月工资标准问题，原告主张被告每月基本工资为2000元，其余为奖金及加班费。《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条规定，工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。原告主张的奖金及加班费属于工资的组成部分，这部分款项亦应认定为被告的工资，所以被告工作岗位为收银员时的月工资为3000元，工作岗位为前厅经理时的月工资为5200元。关于未签订劳动合同二倍工资差额问题，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，被告于2017年10月26日至2019年3月17日期间在原告处工作，由于双方未签订书面劳动合同，原告依法应自2017年11月26日起至2018年10月25日止向被告每月支付二倍的工资。原告已正常支付了被告上述期间的工资，则原告还应支付被告此期间的二倍工资差额。被告在2017年12月15日之前的月工资为3000元，之后的月工资为5200元，故原告应支付被告二倍工资差额55981.61元（3000元/月÷21.75天×15天+5200元/月×10个月+5200元/月÷21.75天×8天）。原告主张双方口头约定不签订书面劳动合同，而被告予以否认，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。”的规定，原告此项主张违反了法律的规定，本院不予采纳。关于违法解除劳动合同赔偿金的问题，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”的规定，原告作为用人单位对双方争议的解除劳动合同的原因负有举证证明责任。原告以被告无故与厨师索有亮吵架为由将被告辞退，但根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定,原告并未提供证据证明其解除与被告的劳动合同所依据的规章制度已经向劳动者公示或送达，所以原告解除与被告间的劳动合同并不符合法律的规定，属违法解除，应依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”的规定向被告支付赔偿金。关于赔偿金的数额问题，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……。本案中，被告在原告处工作的时间为一年五个月，经济补偿的标准应为一个半月的工资。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，赔偿金的数额则应按照经济补偿标准的2倍计算。解除劳动合同前被告每月的工资为5200元，故原告应支付被告赔偿金15600元（5200元×1.5个月×2倍）。关于2018年带薪年休假工资的问题，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。第五条规定，职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。本案中，被告自2017年10月26日到原告处工作，至2018年10月25日工作满12个月，2018年度剩余日历天数为66天（2018年10月26日至2018年12月31日）。被告2018年度年休假天数为0.9天（66天÷365天×5天），不足1整天，故被告不享受2018年的年休假，原告不应支付被告2018年带薪年休假工资。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十条第一款、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、第十九条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条，《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条的规定，判决如下：一、原告金州区光明街道新起点创意餐厅于本判决生效之日起十日内支付被告邢素芳未签订劳动合同二倍工资差额55981.61元；二、原告金州区光明街道新起点创意餐厅于本判决生效之日起十日内支付被告邢素芳赔偿金15600元；三、原告金州区光明街道新起点创意餐厅不支付被告邢素芳2018年带薪年休假工资2390.80元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由原告金州区光明街道新起点创意餐厅负担7元，被告邢素芳负担3元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审判员  宋兴臣二〇一九年十一月十一日书记员  张 金