辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽08民终2748号上诉人（原审被告）：营口忠旺铝业有限公司，住所辽宁省营口市沿海产业基地新联大街东1号。法定代表人：许多，该公司董事长。委托诉讼代理人：郭大华，辽宁睿智（营口自贸区）律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢庆超，辽宁睿智（营口自贸区）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孙本会，男，1980年9月22日出生，汉族，无业，辽宁省大石桥市人，现住辽宁省大石桥市。委托诉讼代理人：贾庆军，营口市站前区万事达法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：张磊，营口市站前区万事达法律服务所法律工作者。上诉人营口忠旺铝业有限公司因与被上诉人孙本会劳动争议纠纷一案，不服辽宁省营口市西市区人民法院（2019）辽0803民初2503号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人营口忠旺铝业有限公司的委托诉讼代理人郭大华、卢庆超，被上诉人孙本会及其委托诉讼代理人贾庆军、张磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。营口忠旺铝业有限公司上诉请求：1．请求撤销营口市西市区人民法院作出的（2019）辽0803民初2503号民事判决，驳回被上诉人诉讼请求。2．—审、二审诉讼费用由被上诉人承担；事实与理由：一、原审判决被上诉人在交通事故赔偿案件中己经获得的赔偿，在享受工伤保险待遇时可以兼得错误。1．法律适用错误。原审是被上诉人诉上诉人民事案由项下的赔偿纠纷，不能适用《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》。根据2015年最高人民法院下发的2015年全国民事审判工作会议纪要第14条载明，交通肇事过程中己经得到的赔偿，在享受工伤保险待遇时，不能兼得。2．原审不符合本地工伤保险政策，造成上诉人无法弥补的损失。2016年，营口市下发了《关于工伤待遇有关问题的通知》，该通知明确“因第三人侵权造成人身损害产生的医疗费、交通费、住院伙食补助费用、残疾辅助器具费和丧葬费等实际发生的费用：对行政执法机构判定应由第三人全部支付费用的，工伤保险基金不予支付；对行政执法机构判定应由第三人部分支付以上费用的，工伤保险基金给予补差；”，在社保部门支付工伤保险费时，是不支付交通肇事己经赔偿部分的。上诉人已经给被上诉人缴纳了工伤保险，所有费用由工伤保险基金支付。被上诉人向上诉人主张权利后，因上诉人没有领取工伤保险的主体资格和起诉社保部门的诉讼主体资格，无法适用《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款要求社保部门支付交通肇事和工伤保险兼得部分，该部分费用只能由上诉人承担，极其不公平。二、原审判决停工留薪期19个月错误。停工留薪期最长不超过12个月，超过12个月的，应当由劳动部门依法审批。在没有依法审批的情况下，认定为19个月，没有法律依据。第三人侵权已对第三人向原告赔偿金额作出具体析分，原告发生的护理费、住院伙食补助费等已获得侵权赔偿。一审判决认定事实明显错误，不应据此判决上诉人承担。一审判决经济补偿金，没有任何法律依据。因第三人侵权引起误工，在未与第三人明确交通事故侵权关系、明确工伤之前，上诉人没有理由给付停工留薪期待遇。一审判决的金额有重复项目，明显错误。原审支持了停工留薪期19个月，不应当再判决病假工资。判决第三项奖金4,900元已经计算在原审判决第一项工伤待遇294,483.45元补偿金里了，而判决第三项又重复判决该项目。孙本会辩称，一审法院作出的判决认定的事实清楚，适用法律正确，判决结果公平合理。一、一审法院以《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》为准绳作出的判决，适用法律完全正确。本案答辩人孙本会应获得交通事故和工伤双赔，合理合法。且《2015年全国民事审判工作会议纪要》是意见，还没有上升到法律法规的层面。二、本案不应适用上诉人主张的营口市下发的《关于工伤待遇有关问题的通知》。该通知只是地方政府的有关规定，不是法律法规。因为有上位法《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》，不能适用营口市地方政府的规定。三、上诉人不作为，没有给答辩人办理停工留薪期的延长手续，责任在上诉人，应按19个月计算误工期。关于经济补偿金，因为上诉人不给被上诉人开工资，依据劳动法合同法规定被上诉人有权利向上诉人提出解除劳动合同，上诉人需要支付经济补偿；关于重复计算，是不存在的，按照最高法关于审理行政案件的规定，上诉人除了医药费不予重复赔偿外其余各项经济损失均需进行赔偿，所以不存在重复计算；关于奖金4,900元计算部分，请法庭审查。综上所述，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。孙本会向一审法院起诉请求：1．请求判决被告给付原告工伤保险待遇补偿金等324,771元；2．请求判令被告给付原告解除劳动合同经济补偿金9,600元；3．请求判令被告将欠付的奖金4,900元给付原告。一审法院认定事实：1、原告孙本会于2017年7月28日到被告营口市忠旺铝业有限公司工作，2017年10月5日因发生交通事故受伤，住院治疗131天，遵医嘱出院后休息439天，共计19个月（570天）。2018年10月30日经大石桥市人力资源和社会保障局认定为工伤，2019年4月9日经营口市劳动能力鉴定委员会被鉴定为工伤柒级，2019年5月6日原告提出与被告解除劳动合同。2、孙本会交通事故受伤后，因交通事故赔偿向大石桥人民法院起诉，该院作出（2018）辽0882民初2922号民事判决书判决，被告取得的各项赔偿款总计197,277.94元，其中赔偿明细医疗费70,446.65元、住院伙食补助费6,550元、护理费15,390.86元、营养费650元、误工费31,033.33元、伤残赔偿金131,504元、精神抚慰金1万元、被扶养人生活费3,981元、交通费1,000元、摩托车损2,000元，上述项目在交强险赔偿12.2万元、在商业险赔偿75,277.94元。3、原告孙本会因与被告营口忠旺铝业有限公司工伤解除劳动合同并支付相应工伤赔偿引起的劳动争议，向营口市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会于2019年7月2日作出营劳人仲案字【2019】066号仲裁裁决书，裁决被告营口忠旺铝业有限公司工伤支付原告孙本会一次性伤残补助金53,248元（4,096元X13个月）、一次性医疗补助金53,898元（4,096元X13个月）、一次性伤残就业补助金81,920元（4,096元X20个月）、住院伙食补助费4,034.8元（1,320元/30天X70%X131天）、停工留薪期工资差额26,689.85元、护理费差额4,221.14元、病假工资5,724.95元、停工留薪期内奖金福利4,900元，扣除原告孙本会停工留薪期内社会保险个人应承担部分2,466.3元，被告营口忠旺铝业有限公司在裁定书生效之日起10日内一次性给付原告孙本会232,170.44元。原告孙本会认为上述仲裁裁决书中裁决的赔偿金额总额过低，特诉至法院。诉讼中原告孙本会对裁决书中确认的月工资4,096元予以认可，被告营口忠旺铝业有限公司表示对裁决书内容予以认可，请求法院维持仲裁裁决。一审法院认为，原告2017年7月28日到被告公司工作，实行基本工资+绩效工资的工资分配方式，虽未约定月工资的固定数额，但双方在诉讼中确认原告的月工资标准为4,096元，本院对此予以认可。2017年10月5日原告因下班途中发生交通事故受伤并经大石桥市人力资源和社会保障局认定为工伤，应享受工伤保险待遇。本案争议的焦点是：原告通过在交通事故赔偿案件中已经获得的赔偿，在享受工伤保险待遇时是否可以兼得。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款，最高人民法院《审理人身赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条，《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第六条之规定，原告除医药费不得兼得外，其他损失可以获得双重赔偿。故此，营口市劳动人事争议仲裁委员会裁决被告营口忠旺铝业有限责任工伤支付原告孙本会一次性伤残补助金53,248元（4,096元X13个月）、一次性医疗补助金53,898元（4,096元X13个月）、一次性伤残就业补助金81,920元（4,096元X20个月）、住院伙食补助费4,034.8元（1,320元/30天X70%X131天）、病假工资5,724.95元、停工留薪期内奖金福利4,900元，总计203,725.75元，扣除原告孙本会停工留薪期内社会保险个人应承担部分2,466.3元，被告营口忠旺铝业有限公司认可根据仲裁裁决向支付原告201,259.45元，本院予以认可。根据前述法律相关规定，原告孙本会有权获得停工留薪期工资和护理费的赔偿。原告孙本会的误工期为19个月（570天），停工留薪期工资应为77,824元（4,096元X19个月），原告孙本会住院131天，其中有一天为一级护理，护理费应为15,400元（3,500元/30天X132天）。因生效判决确定第三人向原告赔偿金额未作具体析分，而赔偿明细中医疗费、精神抚慰金及伤残赔偿金三项即已超出赔偿金额，本院按受害人实际损失优先赔偿的原则确定顺序，即原告发生的护理费、住院伙食补助费等未能获得侵权赔偿，被告应按法律法规规定向劳动者作出赔偿。因被告营口忠旺铝业有限公司在原告孙本会工伤期间未及时足额支付劳动报酬，原告提出解除劳动合同并请求支付经济补偿，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二款、第四十六条第一款、第四十七条第一款之规定，被告营口忠旺铝业有限公司应支付原告孙本会经济补偿金8,192元（4,096元X2个月）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二款、第四十六条第一款、第四十七条第一款，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款，最高人民法院《审理人身赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第六条之规定，判决：一、被告营口忠旺铝业有限公司于本判决生效后十日内支付原告孙本会工伤保险待遇补偿金共计294,483.45元；二、被告营口忠旺铝业有限公司于本判决生效后十日内支付原告孙本会解除劳动合同经济补偿金8,192元；三、被告营口忠旺铝业有限公司于本判决生效后十日内支付原告孙本会欠付奖金4,900元；如果被告未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告营口忠旺铝业有限公司负担。二审期间，当事人没有提交新证据。本院认定的事实与原审认定的事实相一致。本院认为，《中华人共和国社会保险法》第三十八条规定，因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。第三十九条规定，因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。根据上述法律规定，原审法院判决被上诉人除医药费不得兼得外，其他损失获得双重赔偿并无不当，应予维持。关于上诉人上诉称停工留薪期工资超过12个月的部分不予给付的上诉请求，被上诉人自2017年10月5日发生交通事故入院至2018年2月13日出院，营口市中心医院出具医学诊断证明书休息至2019年4月30日，被上诉人已举证证明被上诉人的身体状况在此期间不具备上班工作的条件，且被上诉人庭审中陈述已向单位相关人员请假，故原审法院按照19个月计算被上诉人的停工留薪期，亦无不当。鉴于原审法院已判决上诉人承担停工留薪期的工资，再行判决病假工资，确有重复，应予改判。关于上诉人上诉称原审法院重复判决奖金的上诉请求，经本院审查，确有重复，亦予改判。综上所述，上诉人营口忠旺铝业有限公司的上诉请求部分成立，予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持辽宁省营口市西市区人民法院（2019）辽0803民初2503号民事判决第二项；二、撤销辽宁省营口市西市区人民法院（2019）辽0803民初2503号民事判决第三项；三、上诉人营口忠旺铝业有限公司于本判决生效后十日内支付被上诉人孙本会工伤保险待遇补偿金共计288,758.5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，合计20元由上诉人营口忠旺铝业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 红审判员 宋福田审判员 徐 丹二〇一九年十一月十八日法官助理任研研书记员高洋