吉林省松原市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉07民终1604号 上诉人（原审原告）：高某甲，女，1982年3月5日出生，汉族，现住松原市经济技术开发区。 上诉人（原审被告）：丛某甲，男，1983年11月10日出生，汉族，现住宁江区。 委托诉讼代理人：王冬雪，吉林东镇律师事务所律师。 上诉人高某甲、丛某甲因离婚纠纷一案，不服吉林省松原市宁江区人民法院（2019）吉0702民初1401号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人高某甲，上诉人丛某甲及委托诉讼代理人王冬雪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 高某甲上诉请求：1、撤销原审判决主文第二项；2、改判婚生子丛翰熙由高某甲抚育，丛某甲每月给付抚育费1800元至其独立生活为止。上诉理由：一、高某甲抚育丛翰熙比丛某甲更有利于孩子身心健康和生长发育。首先，高某甲是在宁江区实验小学上班，并且与宁江区第一幼儿园相邻，有利于经管孩子上幼儿园和上学;其次，高某甲与丛某甲分居期间孩子一直随高某甲生活,更何况孩子才3周岁，已经和高某甲习惯在一起;第三，高某甲母亲在城里，丛某甲父母均在农村,而且丛某甲父亲脑血栓需要其母亲照顾,故在双方均有事的情况下，高某甲母亲能够照顾孩子。而原审判决判由丛某甲抚育孩子不利于孩子生长发育和身心健康，首先，双方离婚就是因为丛某甲经常酗酒后回家闹事,这是高某甲最担心的一点，其不利于孩子的生长发育及身心健康;其次,丛某甲上班后不能照顾孩子，其父母又在农村无能力照顾孩子。二、原审认为高某甲有一个子女，就将孩子判给丛某甲抚育是错误的。高某甲是有一名子女，但是一直归前夫抚育，并不用高某甲支付抚育费;而丛某甲今年才37岁，仍然可以继续结婚生儿育女。而且这不是唯一考虑由丛某甲抚育的理由,综合考虑应该由高某甲抚育更为有利。原审判决认定事实及适用法律错误，故依法上诉，请求依法改判。 丛某甲辩称，1、高某甲不是宁江区实验小学老师，她是校医，毕业于长春医学院专科学校，不具备教师的能力和资格，高某甲和前夫有一子女，虽然女儿的抚养权在前夫，但在我和高某甲婚前婚后，高某甲不止一次跟我陈述过孩子不被继母所接受，一直在和爷爷奶奶一起生活，并且可能有一天会回到她这里。2、我们俩在分居期间，孩子并不是由她和母亲在抚养孩子。3、高某甲说我父亲有病不能照顾孩子，我的母亲是民办教师，有文化这点对教育孩子很重要，我认为照顾子女父母是应该先考虑，爷爷奶奶只是辅助帮忙照顾，高某甲说我经常酗酒是不属实的，我不经常喝酒，也没有打骂过她，孩子已经到了启蒙教育阶段，我把他送到幼儿园，除了节假日之外，孩子一直在上学，很快地就融入了集体。我认为孩子和我在一起已经适应我的生活节奏和生活环境。我要求维持原判。 丛某甲上诉请求：1、请求依法撤销（2019）吉0702民初1401号民事判决第三项判项。上诉理由：丛某甲与高某甲在夫妻关系存续期间，家庭所有的收入和开销应该都属于夫妻共同财产，不存在丛某甲向高某甲借款一事，即使高某甲给付丛某甲4万元，也属于夫妻共同财产，实际花销也是家庭共同花销，故丛某甲不应偿还高某甲16000元。 高某甲辩称：1、我与丛某甲均再婚，现职业为校医，2007年参加工作，平时生活节俭，无不良嗜好，在婚前即有个人存款。我们是经人介绍认识，恋爱期间，丛某甲即向高某甲表示，第一次婚姻关系存续期间产生外债12万元，一直未予偿还。我与丛某甲2015年7月1日登记结婚，婚后大约一到两周的时间，丛某甲就向高某甲借款，共五万元，有丛某甲为高某甲亲笔书写的《赠与协议》载明：“丛某甲因欠高某甲五万元整”内容为证。另外丛某甲出具了现金4万元的欠据，考虑丛某甲未给高某甲出具1万元的《欠据》，高某甲自愿放弃对该1万元的主张。2、丛某甲为高某甲出具《借据》、《赠与协议》的行为本身即为债权、债务关系成立，属于金钱的一种契约形式。“借款”的概念即将自己的钱物借给他人使用，将自有金钱实际交付给借款人的意思表示。高某甲与丛某甲婚姻关系存续期间的共同财产，不存在借款问题，全部用于共同生活期间的花销，还要供养丛某甲的父母。3、丛某甲已经自认欠款事实，应该承担对己不利的后果。4、我们双方并无共同财产，首先，丛某甲月收入较低。且有父母需要赡养，自己还有12万元外债，丛某甲嗜酒如命，已经挥霍无几。高某甲的工资需要照管孩子的饮食起居等，根本就是入不敷出。请求法院查清事实，维持判决主文第三项。 高某甲向一审法院起诉请求：2014年高某甲与丛某甲经人介绍认识，相处一段时间后，双方于2015年7月1日登记结婚，2016年9月11日生下一子。由于婚前双方缺乏了解，感情基础一般，二人婚后，经常因琐事争吵，丛某甲时常酗酒，酒后口出恶语，甚至对高某甲使用暴力。丛某甲婚后的所作所为，已严重伤害了夫妻感情，高某甲对婚姻的破裂有着重大的责任，夫妻感情已经完全破裂，高某甲为解脱在这名存实亡的婚姻家庭中继续生活下去。于2018年6月19日向松原市宁江区人民法院起诉要求离婚，松原市宁江区人民法院通过开庭审理认为双方感情没有达到完全破裂的程度。于2018年8月15日作出（2018）吉0702民初3828号民事判决书判决不准离婚。双方自2018年6月20日分居至今，长达8个多月之久，双方感情已完全破裂，已无和好可能。婚后丛某甲以个人名义曾多次向高某甲借款用于个人事务，合计4万元，有丛某甲出具的借据一枚，综上所述，高某甲认为，双方的夫妻感情已完全破裂。法院判决不准离婚现已超过六个月，双方分居至今，已完全无和好的可能。故诉至法院，请求人民法院判令离婚；婚生子丛翰熙由高某甲抚养，丛某甲每月给付抚养费1500元；丛某甲立即偿还借款4万元。 一审法院查明认定的事实：双方于2015年7月1日登记结婚，婚后育有一名男孩丛翰熙（2016年9月11日生）。现高某甲以感情破裂为由起诉离婚，丛某甲不同意离婚。高某甲向法庭提交（2018）吉0702民初3828号民事判决书一份，证明高某甲于2018年起诉离婚至松原市宁江区人民法院，松原市宁江区人民法院于2018年8月15日作出（2018）吉0702民初3928号民事判决书，判决不准予离婚，丛某甲予以认可。高某甲向法庭提交丛某甲书写保证书一份，证明丛某甲如再有打骂行为不得争夺孩子抚养权并净身出户，丛某甲不予以认可，丛某甲认为不能以夫妻吵架为由作为丛某甲放弃抚养权和财产的理由。高某甲向法庭提交借据一枚，证明丛某甲偿还婚前债务，丛某甲对借据不予认可，认为借据的款项是用于家庭共同生活，非个人使用。高某甲提交赠予协议一份，证明丛某甲向高某甲借款5万元，如没有偿还能力将房屋赠予高某甲，丛某甲对赠予协议不予认可。丛某甲向法庭提交（2018）吉0702民初3828号民事判决书一份，证明双方感情没有破裂，丛某甲因身体状况今后可能将无法再生育，且高某甲认可双方没有夫妻生活，所以应将孩子抚养权判决给丛某甲，高某甲对判决书真实性没有意义，但高某甲认为双方感情已经破裂，认可双方没有夫妻生活，但对丛某甲将来是否有生育能力并不知情，高某甲认可其已有一名子女，但子女的抚养权不在高某甲处，高某甲也无需支付抚养费。丛某甲提交建设银行流水明细及2018年花销账目各一份，证明丛某甲自2018年3月起工资收入总额为24188.53元给付高某甲，高某甲不认可此笔花销。丛某甲提交高某甲邮政储蓄银行明细一份，证明2016年11月4日高某甲有理财53100元，要求平均分割，高某甲不予认可，认为此笔款项是其个人婚前财产，不能与丛某甲分割。在庭审中双方对丛某甲尚欠高某甲1.6万元均认可。第一次庭审后，双方均向法庭提交调证申请，第二次庭审时高某甲对本庭调取丛某甲建设银行存款明细真实性没有异议，对数额没有异议，但要求分割明细中13笔大额款项，共计172577.7元，丛某甲不予认可明细中的款项系共同存款，丛某甲认为其13笔大额款项均是从丛某甲信用卡中支取出来的，用于家庭共同生活，如高某甲主张是存款，丛某甲主张信用卡的款项作为夫妻共同债务依法承担。根据高某甲、丛某甲的申请，原审法院调取丛某甲自2015年7月1日至2019年1月7日公积金余额为64830.05元，高某甲主张依法分割，丛某甲不予以认可，认为截止2019年6月18日公积金余额为33427.48元，其中个人婚前公积金数额为22929.96元，丛某甲认可分割婚后公积金数额即10497.52元。原审法院调取高某甲公积金数额为54293.06元，双方均认可没有异议。丛某甲提交工资流水一份，证明自2015年6月至2019年4月实发工资总额为172826.32元，年平均工资为43206.58元。高某甲认为与丛某甲分居后丛某甲的收入为61136.05元，此款项应作为夫妻共同财产依法分割。高某甲提交一份银行交易凭证，证明法院调取高某甲的银行流水中有一笔9万元和一笔5万元的理财产品是高某甲母亲的款项，只是用高某甲的名义存款，不能作为夫妻共同财产分割，丛某甲对银行交易凭证真实性没有异议，丛某甲认为该两笔款项系夫妻共同财产，应依法分割。丛某甲对高某甲月收入3600元予以认可。第二次庭审中，原审法院主持调解，高某甲提出调解方案：1、双方离婚；2、婚生子由高某甲抚养，丛某甲每月给付抚养费1800元；3、双方各自名下财产归各自所有；4、丛某甲向高某甲偿还欠款16000元。丛某甲同意高某甲调解方案中双方各自财产归各自所有，同意偿还欠款16000元，但不同意婚生子抚养权归高某甲，丛某甲要求主张婚生子抚养权。 一审法院认为，双方于2015年7月1日经政府登记结婚，婚后育有一名男孩丛翰熙（2016年9月11日生）。现高某甲以感情破裂为由起诉离婚，丛某甲虽不同意离婚，但高某甲在一年内两次提起离婚诉讼，足以认定双方夫妻感情已破裂，故高某甲的离婚诉讼请求予以支持。现双方均主张直接抚养婚生子，结合本案实际情况，高某甲已育有一名子女，考虑有利于孩子健康成长，确定婚生子丛翰熙由丛某甲直接抚养。父母对子女有抚养的权利和义务，一方抚养子女的，另一方应负担必要的生活费。本案中，高某甲作为丛翰熙的母亲，对其仍负有抚养义务。因双方均认可高某甲月收入为3600元，根据最高人民法院《关于子女法院问题的若干具体意见》第7条的规定：“有固定收入的，抚养费可按照其月收入的20%-30%的比例给付”，确定高某甲自2019年8月份起每月给付婚生子丛翰熙抚养费1000元至其年满十八周岁且独立生活之日止。双方对财产问题已达成一致意见即双方名下各自财产归各人所有。高某甲主张丛某甲偿还其欠款16000元，丛某甲认可，予以支持。依照《中华人民共和国婚姻法法》第三十二条、第三十六条、第三十七条之规定，判决：一、高某甲与丛某甲离婚；二、婚生子丛翰熙（2016年9月11日生）由丛某甲直接抚养，高某甲自2019年8月份起每月给付婚生子抚养费1000元至其年满十八周岁且独立生活之日止；三、丛某甲于本判决生效后立即偿还高某甲16000元；四、各自名下财产归各自所有。 本院二审期间，高某甲提交下列证据：1.高某甲与丛某甲的微信聊天记录，内容为针对孩子病情、性格、照看时间、打针情况、后续照料等问题的沟通内容，用以证实丛某甲不适宜、无能力、不经心照顾孩子，导致孩子性格改变、身体不适等诸多问题出现；2.照片四枚，用以证实丛某甲2017年6月酒后殴打高某甲，丛某甲酒后失德，口出狂言，情绪反常，高某甲长期处于家暴状态，丛某甲不利于抚养孩子；3.书籍照片，用以证实2016年至今，高某甲购买育儿书籍以及幼儿心理学方面的书籍，用以证实高某甲有能力照看孩子；4.录音资料一份，用以证实丛某甲酒后长期酗酒，酒后失德，口出狂言，情绪反常，不利于抚养孩子；5.张某甲（高某甲母亲）出庭作证，证实从高某甲结婚生子，张某甲一直帮着带孩子，2018年9月开始至12月白天丛某甲照顾孩子，晚上高某甲接回来。从2019年1月开始，孩子一直在高某甲处生活，2019年9月丛某甲将孩子接走；6.王某甲（张某甲邻居）出庭作证，证实王某甲也是在家带孩子，高某甲怀孕的时候就一直在张某甲家，最先看到张某甲带外孙子时，孩子大概几个月，2017年、2018年都经常看见张某甲在楼下带孩子；7.陈玲出庭作证，证实其与高某甲一个单位，也认识丛某甲，丛某甲脾气有些不好，平时从高某甲口出得知一些，亲眼见过一次，2017年陈玲家孩子升学宴，叫高某甲，高没去，说受伤了，我让她来，看到她额头和手上都有伤，高某甲说是丛某甲打的；8.贾微微出庭作证，证实其是高某甲和丛某甲婚姻介绍人，二人发生矛盾，双方亲属在一起调解，内容是让他俩还在一起生活，双方介绍人在保证书上签字；9.丛某甲在一审中提交其自行书写的日常花销账本，2018年4月至2018年6月，丛某甲外出喝酒、自行买酒支出记录14次，用以证实丛某甲频繁饮酒，嗜酒成瘾，不清醒的状态下无法抚育孩子；10.丛某甲书写的保证书，保证今后不会出现打骂情况。丛某甲质证认为，证据1不能证实孩子与丛某甲一起生活不利，能证明丛某甲细心照顾孩子，该打针打针；证据2的照片看不出来是谁，不能证明伤是谁造成的；证据3与本案没有关联；证据4录音资料是高某甲故意激怒丛某甲后形成的；证据5张某甲的证言不能证实高某甲所要证明的问题，能够证实分居期间，丛某甲照顾孩子；证据6邻居的证言不清晰；证据7同事的证言是听说的，没有亲眼所见；证据8介绍人证实在保证书上签字，与本案争议焦点无关；证据9的真实性没有异议；证据10是高某甲让怎么写就怎么写的，是高某甲强加的。 经本院审理查明：高某甲与前夫于2010年经法院调解离婚，婚生子女由其前夫抚养，不要求高某甲给付抚养费。高某甲与丛某甲于2015年7月1日登记结婚，婚后育有一名男孩丛翰熙（2016年9月11日生）。高某甲于2018年曾以丛某甲整日酗酒，经常酒后口出恶言，甚至使用暴力致夫妻感情破裂为由起诉离婚，松原市宁江区人民法院于2018年8月15日作出（2018）吉0702民初3928号民事判决，判决不准予离婚。2019年3月高某甲再次起诉离婚。高某甲原审中提交丛某甲书写保证书一份，内容为丛某甲如再有打骂行为不得争夺孩子抚养权并净身出户。丛某甲自述其年收入7万元。丛某甲在原审中对高某甲主张其欠高某甲16000元认可。丛翰熙自高某甲第一次起诉离婚至2018年9月初一直随高某甲生活，2018年9月至12月白天在丛某甲处，晚上在高某甲处，2019年1月1号至9月1号随高某甲生活，2019年9月至今随丛某甲生活。 本院认为，丛翰熙出生后，高某甲的母亲帮助照看，高某甲第一次起诉离婚时丛翰熙尚不足2周岁，在双方分居期间，丛翰熙大部分时间跟随高某甲生活，高某甲在学校工作，从其提供的购买的书籍看，比较注重对孩子的培养和教育。高某甲提供的其与丛某甲的微信聊天记录显示，2019年9月开始丛翰熙随丛某甲生活期间健康状况不好，高某甲提交的录音资料及证人证言，以及丛某甲自书的保证书、日常生活花销账本，显示丛某甲平时喜欢喝酒，并且酒后有暴力倾向。丛翰熙正处于幼儿期，需要细致的照顾和温暖的关爱，改变生活环境不利于丛翰熙的健康成长。考虑到孩子的身心健康及双方的状况，本着未成年子女利益最大化的原则，本院综合考虑，丛翰熙由高某甲直接抚养更为适宜。孩子的健康成长需要父母双方的关爱，丛某甲可与高某甲协商探望时间和方式，高某甲亦有协助探望的义务。父母对子女有抚养的权利和义务，一方抚养子女的，另一方应负担必要的生活费。丛某甲庭审中自认年收入70000元左右，本院酌定丛某甲每月给付丛翰熙抚养费1500元。丛某甲在原审中自认欠高某甲16000元，二审中亦认可其有婚前债务，故对其上诉不偿还该16000元的主张不予支持。依照《中华人民共和国婚姻法法》第三十二条、第三十六条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持吉林省松原市宁江区人民法院（2019）吉0702民初1401号民事判决第一项、第三项、第四项。 二、变更吉林省松原市宁江区人民法院（2019）吉0702民初1401号民事判决第二项为：丛翰熙（2016年9月11日生）由高某甲直接抚养，丛某甲自2019年12月起每月给付抚养费1500元至其年满十八周岁且独立生活之日止。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费300元，由高某甲负担150元，丛某甲负担150元。二审案件受理费600元，由高某甲负担300元，丛某甲负担300元。 本判决为终审判决。 审判长 庞 丽 审判员 于 涛 审判员 杨小玉 二〇一九年十一月五日 书记员 金 航