文书内容重庆市渝中区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0103民初27882号原告：重庆中南经贸发展有限公司，住所地重庆市渝中区西来寺4号西图大厦5-3。法定代表人：周国强，总经理。委托诉讼代理人：吴长生，男，系该公司经理。被告：裴小燕，女，1971年10月16日出生，汉族，住四川省成都市成华区。委托诉讼代理人：陈娜，上海市锦天城（成都）律师事务所律师。原告重庆中南经贸发展有限公司（以下简称中南公司）与被告裴小燕经济补偿金纠纷一案，本院于2019年10月14日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告中南公司法定代表人周国强及其委托诉讼代理人吴长生到庭参加诉讼，被告裴小燕及其委托诉讼代理人陈娜到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告中南公司向本院提出诉讼请求：判决中南公司不向裴小燕支付经济补偿金28480元。事实及理由：被告裴小燕作为原锦江区海圣日用百货经营部（以下简称海圣经营部，此单位于2019年6月11日依法注销）聘用到成都华联商厦有限责任公司（位于成都市水碾河路17号，以下简称华联商厦）的促销员，从事日用品销售工作，其工资收入由基本工资加销售提成组成。之前生意状况都一切正常，但从2018年7月份起就出现营业收入非正常的大幅度下滑，甚至到2018年9月份营业收入只有正常营收的20%-30%左右（详见2017年8月至2018年10月销售清单）。中南公司作为海圣经营部的代收代付代管的合作单位，于2019年9月份先后几次到华联商厦巡场，发现被告裴小燕应该正常出勤上班而人不在岗，所以导致营业额大幅下滑。根据公司管理制度规定作出对裴小燕违规违纪处罚决定。鉴于以上情况，公司决定把裴小燕调离华联商厦工作地，目的是通过调离调整其到新商场，了解核查清楚销售下滑是商场原因导致，亦或是其玩忽职守导致。公司通知裴小燕回公司并另行安排她去另外商场上班，其一直不回公司报到及接受安排到其他商场上班，并扬言我就不去上班，就等你们开除我，我就要你们的赔偿。根据《中华人民共和国劳动法》和中南公司的相关管理制度规定，在被告连续超过半个月后既不与公司取得联系，也不到其商场上班，公司视为其自动离职（见相关当时离职处理决定书）。根据《中华人民共和国劳动法》相关规定，劳动者自动离职不予经济补偿。因此，本公司鉴于裴小燕属自动离职，不属于公司辞退，则公司无需向其支付经济补偿金。现原告为维护自身合法权益，故诉至法院。被告裴小燕辩称，其于2004年到中南公司在华联商厦（位于成都市水碾河路17号）的专柜担任销售员，2006年1月1日其与海圣经营部签署《劳动合同》，约定：“甲方每月10日前以货币形式支付乙方工资”，“乙方在法定工作时间内提供了正常劳动，甲方支付乙方的工资不低于成都市政府规定的当年最低工资标准”，“由于甲方生产任务不足，致使乙方待岗的，甲方保证乙方的月生活费不低于800元”，“甲乙双方对工资的其他约定：按销售金额提5%作为奖金”。海圣经营部自2007年9月起为裴小燕购买社会保险。2018年10月底，中南公司在华联商厦撤柜，要求裴小燕由公司另行安排工作。后未再给裴小燕做出任何工作安排，也未向裴小燕发放工资，同时中南公司也停止向裴小燕支付每月垫付的社保费用（用人单位承担部分）。后裴小燕提起仲裁申请和诉讼，要求中南公司支付欠付的工资。2019年4月10日，该案经四川省成都市锦江区人民法院调解，中南公司向裴小燕支付了6000元工资。中南公司称，裴小燕自2018年10月底后无故未到公司报到，视为自动离职。裴小燕不认同中南公司的说法，事实是中南公司未按照劳动合同约定提供劳动条件、也未依法为劳动者缴纳社会保险费，才导致裴小燕至今“无班可上”。2019年5月，裴小燕向成都市劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，诉求为：1.解除裴小燕与中南公司的劳动关系；2.中南公司向裴小燕支付经济补偿金28480元；3.中南公司向裴小燕支付其垫付的社保费用（用人单位承担部分）4065元。中南公司符合《劳动合同法》第三十八条解除劳动合同的情形，中南公司应当向裴小燕支付经济补偿金。本院经审理认定事实如下：2006年1月1日，裴小燕（合同中称乙方）与海圣经营部（合同中称甲方）签订《劳动合同》，约定劳动合同期限从2006年1月1日起至2008年12月31日止；甲方聘用乙方从事营业员岗位的工作，甲方可以根据工作需要以及乙方的工作能力，调整乙方的工作岗位，乙方加班工资的基数为每日80元；甲方每月10日前以货币形式支付乙方工资，月工资为800元，乙方在法定工作时间内提供了正常劳动，甲方支付乙方的工资不低于成都市政府规定的当年最低工资标准；由于甲方生产任务不足，导致乙方待岗的，甲方保证乙方的月生活费不低于800元；甲乙双方按销售金额提5%作为奖金。甲方应为乙方办理有关社会保险手续参加社会保险；甲方依法制定的劳动纪律和规章制度，乙方有义务遵守，乙方应当遵守甲方的工作操作规程；劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化或法律、法规、规章发生变化，致使劳动合同无法履行的，劳动合同可变更。乙方有下列情形之一的，甲方可以即行解除劳动合同：1.在试用期内被证明不符合录用条件的；2.严重违反劳动纪律或者规章制度的；3.严重失职，营私舞弊，对甲方利益造成重大损害的；……双方还对其他权利义务进行了约定。2019年1月25日，裴小燕以中南公司、海圣经营部为被告，起诉至四川省成都市锦江区人民法院，要求中南公司向裴小燕支付2017年8月至2018年8月欠付工资4051.36元、2018年9月和10月欠付工资3560元、11月工资1780元，并按每月800元支付自2018年11月至中南公司为裴小燕安排工作岗位为止的生活费。经该院调解，中南公司与裴小燕达成如下调解协议：1.中南公司应于2019年4月19日前向裴小燕支付2017年8月至2018年11月期间的工资共计6000元；2.裴小燕放弃其他诉讼请求；3.案件受理费减半收取5元，由裴小燕承担。2019年4月19日，中南公司法定代表人周国强通过银行转账向裴小燕支付6000元。裴小燕的工资系中南公司法定代表人周国强通过银行转账向其支付。裴小燕的社会保险费系成都市锦江区社会保险事业管理局每月从裴小燕银行账户中直接扣缴，之后中南公司法定代表人周国强再将扣缴的社保费转账支付至裴小燕银行账户中。裴小燕劳动合同解除前12个月的平均工资低于四川省成都市2018年最低工资标准1780元。2019年5月30日，裴小燕以中南公司、海圣经营部为被申请人向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，以中南公司拒不提供未按劳动合同约定提供劳动条件、也未依法为劳动者缴纳社会保险费为由，请求裁决：1.解除裴小燕与中南公司之间的劳动关系，2.由中南公司向其支付经济补偿金28480元；3.中南公司支付裴小燕垫付的社保费用4065元；4.中南公司、海圣经营部就以上经济补偿金和社保费用承担连带支付责任。2019年6月11日，海圣经营部依法注销，2019年6月17日，裴小燕撤回了对海圣经营部的仲裁申请，庭审中裴小燕撤回其第四项仲裁请求。2019年6月，中南公司收到成都市劳动人事争议仲裁委员会的送达的仲裁申请书副本、开庭通知等法律文书。该委于2019年8月29日做出成劳人仲案[2019]01492号仲裁裁决书，裁决：1.裴小燕与中南公司劳动关系解除；2.在本仲裁裁决书生效后5日内，中南公司以现金形式一次性支付裴小燕解除劳动合同经济补偿金28480元。中南公司不服该裁定，乃以本案诉讼请求起诉来院。庭审中，双方对上述事实均无异议，本院依法予以确认。中南公司为证明无需向裴小燕支付解除劳动关系经济补偿金28480元，向本院举示了下列证据：1.销售清单。该清单载明成都华联2017年8月至2018年10月销售明细，2017年8月销售额8072元，9月8695元，10月9122元，11月6954元，12月10058元，2018年1月7903元，2月6023元，3月5555元，4月6180元，5月5168元，6月5520元，7月4012元，8月4423元，9月2753元，10月10224元，加盖中南公司公章，拟证明不同月份的销售额不同，该金额与裴小燕的履职有关。裴小燕经质证不认可该证据的真实性，认为具体销售数据时间久远，其没有留底，该上述数据不予认可。另外即使销售数据波动，原因系2018年6月底，中南公司的专柜从一楼搬至六楼，销售口岸发生重大变化，并非裴小燕个人原因。2.中南公司管理制度（2016年元月份起执行）。该制度包含基本纪律规定、岗位责任考核规定、招聘、解除劳动合同及辞职、离职员工的手续办理等内容，其中第一条第三项规定：“旷工界定：上班时间该到岗未到岗、请假未被批准就擅离岗位、事后请假、临时请“霸王”假（无特殊理由）均属旷工。连续旷工三天作自动离职处理，同时视为当事人违约而单方面与企业解除劳动关系。针对旷工的处罚方式：扣除所有绩效奖金、附加津贴、绩效工资、另行再按每天300元进行处罚。”在该管理制度附有阅后签字栏，但系空白。拟证明裴小燕违反该管理制度第一条第三项的规定，存在旷工的事实。裴小燕经质证对该证据的真实性、合法性、关联性均不认可，认为该制度未经公示，其在职期间公司从未向裴小燕明示该管理制度。2019年4月9日在锦江区人民法院就支付工资进行调解时，中南公司出具该文件时，裴小燕才首次见到该文件。3.工作安排通知。通知系2018年10月19日中南公司出具，载明：“裴小燕：由于你在成都华联超市今年以来销售严重大幅下滑，在过去月均销售一万左右下降到上个月销售只有两千多元。若除去商场扣点和商品成本和费用，显然该店属于严重亏损商场。因此，公司决定在本月底前准备全面从成都华联撤场，解除与成都华联的合作关系。即裴小燕也同时在本月底结束在成都华联的工作，回公司另行安排工作。本公司在此通知你，在2018年10月31日前回公司报到，由公司另行给你安排工作。”该通知加盖中南公司印章。拟证明中南公司通知裴小燕于2018年10月31日前回公司报到，由公司另行安排工作。裴小燕经质证不认可该证据的真实性、合法性、关联性，认为该工作安排的通知并未交付给裴小燕，仅口头向其表示华联商厦的专柜即将撤柜，让其在2018年10月底结束华联商厦的促销员工作，但并未告知接下来的工作地点、岗位，且裴小燕首次见到本通知是2019年7月在成都市劳动争议仲裁委员会仲裁时。4.函告。该函告系2018年11月15日中南公司出具，载明：“华联商厦：我公司于2018年10月19日正式通知到裴小燕同志在2018年10月底之前回公司另行安排到其他商场上班事宜，但该同志直到2018年11月15日仍然无故未到公司报到，公司则视其为自动离职，该同志即日起不再属于我公司员工。”拟证明裴小燕于2018年10月底之前未按照公司安排回公司报到，公司函告因其无故未到公司报到，公司视其为自动离职，裴小燕不再属于公司员工。裴小燕经质证不认可该证据的真实性、合法性、关联性，认为中南公司解除劳动合同关系的理由不成立，该函告未向其送达，其于2019年4月9日在锦江区人民法院就工资一案进行调解当日才首次见到该函告，为此其于2019年5月向成都市劳动争议仲裁委员会提起仲裁，请求解除劳动关系，提起理由为中南公司未按照劳动合同法的规定向其提供劳动条件、支付工资和购买社会保险。5.裴小燕的考勤通报。该通报系2018年9月30日中南公司出具，载明：“2018年9月8日、9月16日、9月25日，公司业务人员前后三次到裴小燕所在的华联商厦超市巡店，发现该员工均不在岗，按“中南公司管理制度”规定这属于典型的旷工，旷工处罚标准为每天300元，而该超市9月份的销售量与正常情况悬殊非常大，仅销售2753元，这与该员工平时的怠工、脱岗密不可分，因此公司决定对该员工通报批评并且进行经济处罚。”拟证明中南公司三次到被告所在超市巡店，发现裴小燕均不在岗，中南公司对裴小燕的行为进行通报批评并进行经济处罚。裴小燕经质证不认可该证据的真实性、合法性、关联性，认为在岗期间公司并未向其送达该考勤通报，中南公司于2019年7月成都市劳动争议仲裁委就劳动关系解除进行仲裁之日，才首次拿出该考勤通报，该通报是中南公司为应付仲裁和诉讼专门制作。6.合作协议书。拟证明裴小燕虽与海圣经营部签订了劳动合同，但裴小燕的工作实际由中南公司进行管理，工资系中南公司代为发放，裴小燕在仲裁时起诉了中南公司以及海圣经营部，中南公司作为实际用工主体，愿意依法承担各项用工责任。裴小燕经质证对该证据的真实性、合法性、关联性均无异议。本院经审查认为，裴小燕对中南公司提交的证据1、证据2、证据3、证据4、证据5的真实性均不予认可，经审查，上述证据均系原件并加盖中南公司公章，虽系单方制作，但上述证据均系中南公司出具，故对上述证据的真实性本院予以采信。对于中南公司提交的证据6，裴小燕对其真实性无异议，本院予以采信。对本院采信的证据的证明内容，本院将结合全案予以综合评定。另外，裴小燕为证明其入职时间，向本院举示收条一张。该收条载明：“今收到裴小燕交成都华联保证金收据一张金额贰佰元整。NO.0041262478。”落款为中南公司，时间为2004年3月30日，加盖重庆中南经贸发展有限公司四川办事处的章。中南公司对该收条的真实性不予认可，认为中南公司没有驻四川办事处的章。经审查，对裴小燕举示的收条，中南公司对其真实性不予认可，因裴小燕出具的收条加盖的印章并非中南公司的公章，且裴小燕亦未举示证据证明中南公司曾使用驻四川办事处的印章，故本院对该收条的真实性不予采信。本院认为，原、被告之间存在劳动关系，应受劳动法及相关法律的调整。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。”第十条规定：“用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”根据上述法律规定，可以看出劳动关系的建立并不是以书面劳动合同的签订为条件，而是以存在实际用工行为为前提。本案中，虽然裴小燕与海圣经营部于2006年1月1日签订《劳动合同》，但根据庭审查明的事实，裴小燕自入职以来，其工作一直受中南公司的管理与安排，其工资及社会保险费也由中南公司向其发放，且庭审过程中，中南公司亦认可其作为实际用工主体，愿意承担各项用工责任，因此，本院确认中南公司作为实际用工主体，与裴小燕存在劳动关系。庭审中，裴小燕出具《收条》主张其与中南公司劳动关系建立的时间为2004年3月30日，但该《收条》并非中南公司的公章，中南公司主张双方劳动关系建立的时间为2006年1月1日，与《劳动合同》的日期一致，本院予以确认，裴小燕在成都市仲裁委员会申请仲裁时要求与中南公司解除劳动关系，中南公司于2019年6月收到仲裁申请书副本，双方劳动关系解除，故双方劳动关系的存续时间为2006年1月1日至2019年6月。关于是否应支付经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”第四十六条的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的月平均工资。”本案中，裴小燕2019年5月30日向成都市劳动人事争议仲裁委员会提出申请时，以中南公司未按照劳动合同约定提供劳动条件、未依法缴纳社会保险费为由，要求解除与中南公司之间的劳动关系，并要求中南公司支付经济补偿金。根据庭审查明的事实，被告陈述原告以撤柜为由，要求被告回原告处待另安排工作岗位，原告在庭审中并未提交证据证明其为被告安排劳动合同约定的“促销员”岗位或其他工作岗位，也未向被告提供任何工作场所，使被告无法提供劳动。故被告在申请仲裁时提出中南公司未按照劳动合同约定提供劳动条件的事实成立，原告应该向被告支付经济补偿金。庭审中，原告陈述双方劳动关系系原告书面通知被告回公司报到，被告未按规定时间回公司报到，应视为被告自动离职，双方劳动关系以原告作出的函告时间为劳动关系解除时间，原告提交的证据均系其单方制作，且未有证据证明其向被告送达，故原告认为双方劳动关系系被告自动离职的理由不成立，本院不予采信。关于经济补偿金金额的问题。《中华人民共和国劳动法》第四十八条规定：“国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。”被告劳动合同解除前12个月的平均工资低于成都市2018年度最低工资标准，故本院依照成都市2018年度最低工资标准作为被告经济补偿金的基数，被告实际工作已满13年5个月不足14年，原告应向被告支付经济补偿金24030元（1780/月×13.5个月）。综上所述，原告的诉讼请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告重庆中南经贸发展有限公司在本判决生效后立即支付被告裴小燕解除劳动合同的经济补偿金24030元；二、驳回原告重庆中南经贸发展有限公司的全部诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告重庆中南经贸发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五天内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审 判 员 李彩霞二〇一九年十一月二十七日法官助理 阳元霞书 记 员 陈博文