呼和浩特市赛罕区人民法院民事判决书（2019）内0105民初8798号原告：贾新平，男，无固定职业，现住呼和浩特市。委托诉讼代理人：贾美娟（系原告女儿），汉族，住内蒙古鄂尔多斯市。被告：赛罕区昭乌达路快乐小羊火锅餐厅，经营场所：内蒙古自治区呼和浩特市赛罕区昭乌达路103号天上人间娱乐城西13号楼1楼。经营者：白杨，男，1975年6月24日出生，回族，住内蒙古包头市昆都仑区少先路二十一号街坊13-510。委托诉讼代理人：冯翠玲、谢晶，内蒙古道扬律师事务所律师。原告贾新平与被告赛罕区昭乌达路快乐小羊火锅餐厅劳动争议一案，本院于2019年10月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告贾新平委托诉讼代理人贾美娟、被告赛罕区昭乌达路快乐小羊火锅餐厅委托诉讼代理人冯翠玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告贾新平向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告未签订劳动合同双倍工资41030元(2018年9月29日至2019年8月29日11月*3730元)；2.被告支付原告未签订无固定期限劳动合同双倍工资3730元(2019年8月29日至2019年9月29日1个月*3730元)；3.确认被告违法解除劳动关系并判决被告向原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金11190元(3月*3730元)；4.确认被告违法解除劳动关系并判决被告向原告支付违法解除劳动合同经济补偿金5595元(1.5月*3730元)；5、被告给付原告欠付工资3700元（原告当庭撤回该项请求）。事实与理由：原告自2018年9月起到被告处上班，从事配菜工作，一直未签订劳动合同。按照《劳动合同法》规定，用人单位应第一个月起与劳动者签订劳动合同，否则应支付双倍赔偿金。2019年10月被告将原告解雇，根据《劳动合同法》第八十七条规定，被告属于违法解除，被告应按经济补偿金的二倍向原告支付经济赔偿金。为此，原告为了维护自己的合法权益，请依法予以裁决。被告赛罕区昭乌达路快乐小羊火锅餐厅辩称，2018年8月28日，被告与原告以员工入职登记表的形式签订了书面劳动合同，员工入职登记表包含劳动合同应当具备的全部条款，包括用人单位、劳动者名称、合同期限、工作内容、工作地点、工作时间、休息休假及劳动报酬，从双方签订的本意和法律规定内容，应当依法认定双方之间已经签订了书面劳动合同。员工入职登记表作为劳动合同文本，虽然没有由原告保存，但也不影响双方签订书面劳动合同的事实。原告陈述未签订劳动合同支付11个月的工资，被告认为不能成立，且未经劳动仲裁前置程序直接起诉至法院的程序违法。本院经审理认定事实如下：原告于2018年8月28日填写《内蒙古快乐小羊餐饮管理有限公司员工入职登记表》，其中载明：部门后厨，职位配菜，到职日期2018年8月29日，转正薪资3500元，人资行政部意见：同意入职赛罕区昭乌达路快乐小羊火锅，工作期限2年。原告自2019年10月1日起未到被告处工作。原告月平均工资3690元，被告未为原告缴纳社会保险。原告贾新平于2019年10月8日以赛罕区昭乌达路快乐小羊火锅餐厅为被申请人向呼和浩特市赛罕区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求裁决：一、被申请人支付申请人未签订劳动合同双倍工资41030元(2018年9月29日至2019年8月29日11月*3730元)；二、被申请人支付申请人未签订无固定期限劳动合同双倍工资3730元(2019年8月29日至2019年9月29日1个月*3730元)；三、确认被申请人违法解除劳动关系并裁决被申请人向申请人支付违法解除劳动合同经济赔偿金11190元(3月*3730元)；四、确认被申请人违法解除劳动关系并裁决被申请人向申请人支付违法解除劳动合同经济补偿金5595元(1.5月*3730元)；五、裁决被申请人给付申请人欠付工资3700元(2019年8月29日至2019年9月29日)。呼和浩特市赛罕区劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月11日作出呼赛劳人仲不字[2019]第15号不予受理通知书。上述事实双方无争议，本院予以确认。双方提交的相关证据，本院附卷佐证。双方存在争议的事实有：1.被告是否存在违法解除劳动合同的情形；2.双方是否形成无固定期限劳动合同；2.原告所主张的经济补偿、赔偿金是否符合法律规定。原告提交：中国银行交易明细清单、工牌。拟证明原、被告存在事实劳动关系，原告于2018年9月入职，2019年10月被解雇，原告离职前12个月平均工资为3730元，期间一直未签订劳动合同，也未缴纳社保，按照法律规定应支付二倍工资；用人单位未缴纳社保，应支付经济补偿；用人单位解雇劳动者应说明其合法性，否则应承担违法解除劳动合同的赔偿金。以上证据经被告质证，对真实性认可，对证明的目的不予认可，被告并未解雇原告，是原告在未向被告做任何工作交接的情况下严重违反规章制度从2019年10月1日起至今未到被告处上班。被告已经通过员工入职登记表的形式与原告签订了书面劳动合同，被告签订的入职登记表包含劳动合同应当具备的全部条款，从立法本意和法律规定来讲，应当认定原、被告已签订书面劳动合同；原告离职前12个月平均工资为3690元；原告未经劳动仲裁机构仲裁直接向法院起诉，程序严重违法，不予受理通知书明确写明不予受理的理由是第7、8项，通知书背面的说明可以证明因第7项不予受理的应准备齐备材料后申请仲裁。被告提交：1.员工入职登记表、原告身份证复印件、原告银行卡复印件，拟证明被告在原告入职当天亲自填写员工入职登记表，被告签章，双方以员工入职登记表的形式签订了书面劳动合同，该劳动合同虽然名称为员工入职登记表，但其内容具备劳动合同法第17条规定的基本内容。2.被告员工入离职管理制度、考勤管理制度、员工考勤表、员工奖惩管理制度、配菜工工作职责公示栏照片、快乐小羊餐厅培训记录表，拟证明原告2019年9月30日后再未到被告处工作，一直为旷工状态，原告未提出与被告解除劳动合同，被告也未与原告解除劳动合同。原告主张被告违法解除与其的劳动关系，并要求被告支付赔偿金没有事实依据，依据被告员工入离职管理制度自动离职规定，未经公司批准、未提前通知公司立即离职、不再回公司上班的即为自动离职，自动离职需回公司办理交接手续，不得影响公司生产秩序和工作进度，否则公司有权不结算工资和要求其对造成公司的经济损失承担赔偿责任。依据上述规定和本案事实，原告要求经济补偿和赔偿金不能成立，被告的管理制度均已向原告所有员工传达并经被告的宣传墙公示，被告的管理制度符合法律规定，对原告有法律约束力。3.中国银行国内支付业务付款回单、付款明细，员工工资明细表。拟证明原告于2018年8月28日入职被告处，被告已于2019年10月15日将原告工资全部发放给被告。以上证据经原告质证，对证据1真实性认可，证明目的不认可，入职登记表不等同于劳动合同，不具备劳动合同法规定的必备条款，原告之所以签字只是对自己在文件上填写个人情况信息的确认，是原告的个人单方行为，不是双方订立劳动合同的合意，因此不能认定为劳动合同。对证据2真实性、关联性均不认可，考勤表上无任何原告签字，员工奖惩记录、员工入离职管理记录等也无原告签字，相关制度未进行公示，如被告认为原告旷工，应当下发解除劳动合同通知，被告虽未下发书面解除劳动关系通知书，但从实际行为解除了劳动关系，原告去上班无法进入上班区域，被告未为原告缴纳社保，存在严重违法行为，基于此原告也可随时离职，被告应支付经济补偿，但被告未提供任何证据证明是原告主动提出离职。本院认为，原告自2018年8月29日入职被告处工作，双方形成事实劳动关系。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条的规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期劳动合同”。原告在被告处工作已满一年，双方未订立书面劳动合同，视为双方已订立无固定期限劳动合同，故对原告主张的被告支付未签订无固定期限劳动合同二倍工资3730元于法无据，本院不予支持。对于原告主张被告支付未签订劳动合同二倍工资41030元，依据《中华人民共和国劳动法》第八十二条的规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，被告未提交证据证明双方已订立书面劳动合同，员工入职登记表欠缺用人单位的名称、住所、法定代表人、劳动合同期限、社会保险等主要条款，其主张以员工入职登记表的形式订立劳动合同无事实及法律依据，本院不予认定，故被告应当自2018年9月29日至2019年8月28日每月向原告支付二倍工资差额，期间原告月平均工资为3690元，被告应当支付原告二倍工资差额共计40590元（3690元×11）。对于原告主张违法解除劳动合同的赔偿金11190元，原告主张被告违法解除与其的劳动合同，但未提交相关证据证明被告要求解除劳动关系，被告亦不认可，无法认定存在违法解除劳动合同的情形，故对原告的该项主张，本院不予支持。对于原告主张被告支付经济补偿5595元，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依本法第三十八条规定解除劳动合同的”，第三十八条：“用人单位有下列情形的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”，被告未为原告缴纳社会保险，致使原告解除劳动合同，应当向原告支付经济补偿。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按照劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”，原告在被告处工作至2019年9月30日，双方自2018年8月29日起至2019年9月30日期间存在劳动关系，被告应当支付原告1.5个月工资标准的经济补偿，原告解除劳动关系前12个月月平均工资为3690元，原告应当支付被告经济补偿共计5535元（3690元×1.5）。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第十七条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告赛罕区昭乌达路快乐小羊火锅餐厅于本判决书生效之日起15日内支付原告贾新平未订立书面劳动合同的二倍工资差额40590元；二、被告赛罕区昭乌达路快乐小羊火锅餐厅于本判决书生效之日起15日内支付原告贾新平经济补偿5535元；三、驳回原告贾新平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由被告赛罕区昭乌达路快乐小羊火锅餐厅负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。审判员 托娅 二O一九年十一月三十日书记员 高翔