重庆市铜梁区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)渝0151民初3299号 原告：董应飞，男，汉族，1962年10月19日出生，住重庆市铜梁区。 委托诉讼代理人：董某1(董应飞之子)，男，汉族，1993年7月25日出生，住重庆市铜梁区(特别授权)。 委托诉讼代理人：代敏，重庆天宸律师事务所律师。 被告：张云明，男，汉族，1976年5月29日出生，住重庆市铜梁区。 被告：杨伟，男，汉族，1978年6月18日出生，住重庆市铜梁区。 被告：何建波，男，汉族，1973年11月20日出生，住重庆市铜梁区。 被告：重庆聚园汽车运输有限公司，住所地重庆市合川区南办处南津街上什字西路金鹿花园C区入口6＃门市，统一社会信用代码91500117691200211G。 法定代表人：冯宇，经理。 委托诉讼代理人：丁选玫，重庆敬友律师事务所律师（特别授权）。 被告：中国人民财产保险股份有限公司合川支公司，住所地重庆市合川区将军路20号，统一社会信用代码91500117903641896N。 代表人：肖仕奇，总经理。 委托诉讼代理人：罗小平（公司员工），男，汉族，1963年4月28日出生，住重庆市合川区（特别授权）。 原告董应飞与被告张云明、杨伟、何建波、重庆聚园汽车运输有限公司(以下简称“聚园汽车公司”)、中国人民财产保险股份有限公司合川支公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年5月10日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告董应飞的委托诉讼代理人董某1、代敏、被告张云明、杨伟、何建波、被告聚园汽车公司的委托诉讼代理人丁选玫、被告保险公司的委托诉讼代理人罗小平到庭参加诉讼。本院现已审理终结。 原告董应飞向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付原告医疗费21912.97元、住院伙食补助费1500元(60元/天×25天)、营养费2000元、护理费7200元（120元/天×60天）、误工费12717.86元（54612元/年÷365天×85天）、鉴定费750元、精神损害抚慰金1000元、交通费1000元，共计48080.83元；2、判决被告保险公司在所承保的渝CK3XXX号车交强险和商业第三者责任险限额内先行承担赔偿责任，且在交强险限额内优先赔偿精神损害抚慰金；3、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2018年2月5日10时40分许，原告董应飞驾驶渝CSYXXX号普通二轮摩托车，搭乘冯某某及夏某某，沿新北门车站后城区支路由金龙大道方向往龙城大世界方向行驶，当车行至重庆市铜梁区杰民商贸外路口处时，与右方道路驶来的由被告张云明驾驶（聚园汽车公司所有）的渝CK3XXX号重型自卸货车相撞，造成冯某某当场死亡、董应飞、夏某某受伤及车辆受损的交通事故。后经重庆市铜梁区公安局交通巡逻警察支队认定，被告张云明承担此次事故次要责任，原告董应飞承担此次事故的主要责任。2018年10月8日，经重庆市铜梁司法鉴定所鉴定：董应飞护理时限为60日。渝CK3XXX号车在被告保险公司投保有交强险和商业三者险。现原告为维护其合法权益，特诉至法院。 被告保险公司辩称，对此次交通事故经过和责任划分无异议，董应飞超载是本次事故的主要原因，我公司愿意承担超出交强险部分30%的赔偿比例。因该事故造成一死二伤，受害人均有分享交强险限额的权利。渝CK3XXX号车在我司投保交强险和商业第三者责任险，商业三者险赔偿限额为100万元，并购买不计免赔。我司向董应飞支付了1万元医疗费。我司根据保险合同承担相应责任，诉讼费、鉴定费不由保险公司承担，医疗费依合同约定应扣除超出国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分。对原告主张的医疗费以有效票据为准，但应扣除我公司和车方垫付的费用，对住院伙食补助费无异议，营养费认可300元，护理费认可4200元(住院天数25天×120元/天+出院后20天×60元/天)，误工费认可8500元（85天×100元/天），认可交通费300元，因原告系事故主责方，故精神损害抚慰金不应当主张。 被告聚园汽车公司辩称，对此次事故经过及责任划分无异议，渝CK3XXX号的实际车主为杨伟和何建波，该二人与我司系车辆挂靠合同关系，我司为该车投保了交强险和商业第三者险，商业三者险赔偿限额为100万，并购买不计免赔，事故发生在保险期内。我方愿意承担30%的赔偿比例。其他答辩意见同被告保险公司意见一致。 被告张云明辩称，对交通事故经过及责任划分无异议，其系被告杨伟、何建波聘请的驾驶员，证照齐全，不应承担赔偿责任。其他答辩意见同保险公司意见一致。 被告杨伟、何建波辩称，对交通事故经过及责任划分无异议，杨伟、何建波系渝CK3XXX号车的所有人，被告张云明系杨伟、何建波雇请的驾驶员。该车挂靠在被告聚园汽车公司名下，为车辆购买有交强险和商业三者险，并购有不计免赔，事故发生在保险期内，应由保险公司承担赔偿责任。被告杨伟已垫付原告住院医药费8500元，应予抵扣其赔偿责任。其他答辩意见同保险公司意见一致。 双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证，对以下证据，本院予以确认并在卷佐证：原告提交的道路交通事故认定书、重庆市铜梁区人民医院住院病案、出院证、诊断证明、住院医药费收据、门诊费用清单及门诊医药费收据、重庆市铜梁司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费发票及收据、误工证明；被告保险公司提交的保险代抄单、计算列表、计算书；被告杨伟提交的收条一张；被告聚园汽车公司提交的重庆聚园汽车运输有限公司普通货车挂靠合同、道路运输安全管理协议书、保险单及当事人陈述。 根据双方当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下： 2018年2月5日10时40分许，原告董应飞驾驶渝CSYXXX号普通二轮摩托车，搭乘冯某某及夏某某，沿新北门车站背后城区支路由金龙大道方向往龙城大世界方向行驶，当车行至重庆市铜梁区杰民商贸外路口处时，与右方道路驶来的由被告张云明驾驶的渝CK3XXX号重型自卸货车相撞，造成冯某某当场死亡、董应飞、夏某某受伤及车辆受损的交通事故。经重庆市铜梁区公安局交通巡逻警察支队认定，原告董应飞承担此次事故的主要责任，被告张云明承担此次事故次要责任，冯某某、夏某某不承担此次事故责任。 事发当日，原告董应飞即被送往重庆市铜梁区人民医院住院治疗至2018年3月2日，实际住院25天。出院诊断为：右第3、4跖骨远端骨折；右第1远节趾骨粉碎性骨折；右膝半月板损伤；右侧肋骨骨折(第7、8肋)；左膝半月板损伤；左肩等多处软组织挫伤；颈椎病。出院医嘱：1.全休2月，加强营养，门诊随访治疗；2.右足石膏制动；3.双膝半月板损伤，门诊随访。董应飞此次住院医药费共计20849.01元。其中，被告保险公司在交强险限额内垫付住院医药费10000元，被告杨伟垫付8500元，其余2349.01元由原告支付。另，原告支付了门诊医疗费1063.96元。 经原告委托，重庆市铜梁司法鉴定所就其护理时限进行鉴定，并于2018年10月8日出具鉴定意见书载明：董应飞因车祸伤致右第3、4跖骨远端骨折；右第1远节趾骨粉碎性骨折；右侧肋骨骨折(第7、8肋)，综合评定护理时限陆拾日（60日）。原告为此支付鉴定费700元、鉴定资料制作费50元。 另查明，事故车辆渝CK3XXX号重型自卸货车系被告杨伟、何建波共同出资购买。2013年6月14日，杨伟、何建波将该车挂靠在被告聚园汽车公司名下营运。聚园汽车公司为渝CK3XXX号重型自卸货车在被告保险公司处投保交强险及商业第三者责任险，商业第三者责任险赔偿限额为100万，并购买不计免赔，本案事故发生在保险期内。被告张云明系杨伟、何建波聘请的渝CK3XXX号车的驾驶员。本案事发时，张云明驾驶该车正在从事雇佣活动。 再查明，原告董应飞自2017年2月12日在重庆市茂森建筑工程有限公司国色天香项目部从事泥水工工作直至本案事故发生。 另查明，因董应飞之妻冯某某在本案事故中死亡，冯某某的近亲属冯某1、张某某、董某1、董某2、董应飞向本院另案诉请被告张云明、杨伟、何建波、聚园汽车公司、保险公司赔偿损失，本案原告董应飞在审理中自愿声明同意由冯某某案原告在本案肇事车辆交强险及商业三者险赔偿限额内优先受偿。2019年11月8日，本院就冯某某案作出（2019）渝0151民初3301号民事判决书，判决主要内容为：被告保险公司于本判决生效后十日内在交强险赔偿限额内赔偿原告冯某1、张某某、董某1、董某2、董应飞损失费110000元，在商业第三者责任险赔偿限额内赔偿原告冯某1、张某某、董某1、董某2、董应飞损失费197729.25元，合计赔偿原告307729.25元。 本院认为，根据法律规定，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。同时投保机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规定确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。法律还规定，以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持；个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。 本案交通事故经交警部门作出责任认定，原告董应飞承担主要责任，被告张云明承担次要责任。结合本案实际，本院认定原告董应飞承担70%的责任，被告张云明承担30%的责任。被告张云明系被告杨伟、何建波聘请的驾驶员，其在驾驶车辆从事雇佣活动期间发生交通事故，对此造成的损害，依法应由接受劳务方即杨伟、何建波承担侵权责任，被告张云明不承担责任。被告聚园汽车公司作为肇事车辆的被挂靠单位，依法应与挂靠人杨伟、何建波承担连带责任。由于事故车辆渝CK3XXX在被告保险公司投保了交强险和商业第三者责任险，故应由被告保险公司在交强险范围内先行赔偿原告损失，不足部分在商业第三者责任险范围内依法赔偿；如仍有不足，则由被告杨伟、何建波与被告聚园汽车公司依法承担连带赔偿责任。 对原告请求的医药费21912.97元，结合本案，扣除其中被告保险公司垫付的10000元、被告杨伟垫付的8500元，本院依法支持原告垫付的医药费3412.97元。 对原告请求的住院伙食补助费1500元(60元/天×25天)，符合法律规定，本院依法予以支持。 对原告请求的营养费2000元，因有医嘱加强营养，本院酌情主张营养费1000元。 对原告请求的护理费7200元(120元/天×60天)，原告实际住院25天，鉴定护理期限为60日，则本院依法主张护理费5100元[住院期间护理费25天×120元/天+出院后护理费（60天-25天）×60元/天〕。 对原告请求的误工费12717.86元(2018年我市建筑业城镇私营单位人员年平均工资54612元/年÷365天×85天)，符合本案事实及法律规定，本院依法予以支持。 对原告请求的鉴定费用750元，有鉴定费发票及收据为凭，且被告均无异议，故本院依法予以支持。 对原告请求的精神损害抚慰金1000元，因原告系事故主要责任方，本院依法不予支持。 对原告请求的交通费1000元，结合原告住院治疗及鉴定情况，本院酌情主张500元。 经审核，原告应获得赔偿的损失有：医疗费3412.97元、住院伙食补助费1500元、营养费1000元、护理费5100元、误工费12717.86元、鉴定费750元、交通费500元，共计24980.83元。 上述损失，被告保险公司已在交强险医疗费用赔偿限额内支付原告医药费10000元，因原告董应飞自愿同意由本案死者冯某某的近亲属在交强险和商业第三者责任险赔偿限额内优先受偿，本院已判决确定保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔付冯某某案11万元，故被告保险公司应在商业三者责任险限额内赔偿原告董应飞损失费7494.25元（24980.83元×30%）。被告杨伟垫付的医疗费8500元，原告董应飞应当按照责任比例自负70%即5950元（8500元×70%）。为便于本案履行，此款由保险公司在应付原告的赔偿款中予以扣减。品迭后，被告保险公司实际应赔付原告损失1544.25元（7494.25元-5950元）；被告保险公司应支付被告杨伟损失5950元。被告杨伟自负的医疗费用由其自行与被告保险公司结算。 关于被告保险公司辩称医疗费应扣除超出国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分的意见，因其未提供相应证据，本院依法不予支持。 关于被告保险公司辩称鉴定费不应由保险公司承担的意见，因其未提供免除鉴定费承担责任的相关约定的证据，故本院不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十九条、第一百三十四条第一款、第一百四十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司合川支公司于本判决生效后十日内在商业第三者责任险赔偿限额内赔偿原告董应飞损失费1544.25元。 二、被告中国人民财产保险股份有限公司合川支公司于本判决生效后十日内支付被告杨伟损失费5950元。 三、驳回原告董应飞对被告张云明、杨伟、何建波、重庆聚园汽车运输有限公司的诉讼请求。 四、驳回原告董应飞的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费400元，减半收取200元，被告杨伟、何建波、重庆聚园汽车运输有限公司负担60元，由原告董应飞负担140元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审 判 员 谭四玲 二〇一九年十一月八日 法官助理 银 菠 书 记 员 杨佳铭