湖南省长沙市雨花区人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘0111刑初751号公诉机关长沙市雨花区人民检察院。被告人冯义凡，男，1972年5月25日出生于湖北省云梦县，汉族，小学文化，无业，住湖北省云梦县。2015年9月因犯非法持有毒品罪被本院判处有期徒刑三年，2017年3月28日被释放。因本案于2019年3月7日被抓获并被刑事拘留，2019年4月12日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。辩护人余杰，湖南云天律师事务所律师。被告人柏向东，男，1967年11月1日出生于湖南省祁阳县，汉族，高中文化，长沙新港有限责任公司员工，户籍所在地长沙市天心区，捕前住长沙市天心区。因本案于2019年3月6日被抓获，2019年3月8日被刑事拘留，2019年4月12日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。辩护人胡皎霖，北京盈科（长沙）律师事务所律师。辩护人王佩，北京盈科（长沙）律师事务所律师。被告人吴晖，男，1985年2月28日出生于长沙市，汉族，初中文化，无业，住长沙市岳麓区。2017年4月20日因犯贩卖毒品罪被长沙市岳麓区人民法院判处有期徒刑八个月，2017年8月11日被释放。因本案于2019年3月6日被抓获，2019年3月8日被刑事拘留，2019年4月12日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。辩护人王清，湖南清源律师事务所律师。长沙市雨花区人民检察院以长雨检刑检刑诉(2019)789号起诉书指控被告人冯义凡、柏向东、吴晖犯贩卖毒品罪，于2019年8月21日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。长沙市雨花区人民检察院指派检察员李小乔出庭支持公诉，被告人冯义凡、柏向东、吴晖及辩护人余杰、胡皎霖、王佩、王清均到庭参加诉讼。现已审理终结。长沙市雨花区人民检察院指控，2018年12月上旬，被告人吴晖与被告人柏向东商议，由被告人柏向东提供毒资，被告人吴晖负责联系上线购买毒品并帮助其销售，被告人吴晖可在每次购得后，从中分出1克甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）、0.18克甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）用于赚吸，但毒品在购得后、出售前需交由被告人柏向东保管。此后被告人吴晖6次从被告人柏向东手中分别拿到毒资1万元与10500元后经联系被告人冯义凡在长沙市雨花区蚁巢旅馆被告人冯义凡所开房间进行毒品交易，被告人吴晖每次分别从被告人冯义凡处购得20克甲基苯丙胺和3.6克或4.5克甲基苯丙胺片剂。被告人吴晖还于下午15时许与晚21时许2次从被告人冯义凡处分别以500元购得1克甲基苯丙胺、0.18克甲基苯丙胺片剂和以1150元购得2克甲基苯丙胺、0.45克甲基苯丙胺片剂。2019年1月下旬至2019年3月6日期间，被告人吴晖从被告人柏向东处拿到毒品后，8次在长沙市天心区南门口地铁1号出口等处以180元至400元不等的价格贩卖了0.45克至0.2克不等的甲基苯丙胺和0.09克至0.045克不等的甲基苯丙胺片剂给吸毒人员蒋某、张某1等人。16时许，民警将被告人吴晖、柏向东抓获，并在被告人柏向东身上查获了疑似毒品冰毒白色晶体7小包、疑似毒品麻古红色药丸9粒，在被告人柏向东住处冬瓜山1村15栋地下室北侧主卧室内的矮柜抽屉中扣押疑似毒品冰毒白色晶体27小包、疑似毒品麻古红色药丸10粒。经鉴定，送检的34份白色晶体（净重：15.15克）均检测后出甲基苯丙胺成分，送检的19粒红色药丸（净重：1.8克）均检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。次日，民警在长沙市雨花区融圣国际9栋将被告人冯义凡抓获，从被告人冯义凡所住的蚁巢旅馆1611房现场查获了1大包疑似冰毒白色晶体、1小包疑似冰毒白色晶体及红色药丸、4小包疑似冰毒白色晶体、2小包疑似麻古红色药丸、1小瓶疑似麻古红色药丸，净重共计177.09克。经鉴定，送检的疑似麻古红色药丸净重21.04克，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分；送检的疑似冰毒白色晶体净重100.58克，检出甲基苯丙胺成分。公诉机关为证明上述事实提供了被扣押的疑似毒品照片；微信聊天记录、转账记录、搜查笔录、扣押物品文件清单、现场检查笔录、扣押笔录、现场指认笔录、户籍证明、到案经过、电子证据检查笔录等书证；证人蒋某、张某1、周某、傅某、张某2、李某等人的证言；鉴定意见；检查、辨认笔录及被告人冯义凡、柏向东、吴晖的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人冯义凡明知是毒品而贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人柏向东、吴晖明知是毒品而予以贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人吴晖、柏向东系共同犯罪，二被告人在贩卖毒品共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款，第二十六条第一、四款；被告人冯义凡、吴晖在有期徒刑执行完毕后五年内又重新实施毒品犯罪，系累犯和毒品犯罪的再犯，应适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款，第三百五十六条；被告人吴晖协助司法机关抓捕同案犯，具有立功情节，应适用《中华人民共和国刑法》第六十八条。被告人冯义凡辩称没有实施贩卖毒品的行为，被查获的毒品也不是自己的。被告人冯义凡的辩护人的辩护意见是公诉机关指控被告人冯义凡贩卖毒品只有被告人吴晖一人的供述，且其供述存在不符合事实逻辑，缺乏其余证据佐证，指控的事实不清，证据不足，无法排除对被告人冯义凡没有贩卖毒品的合理怀疑，电子证据检查笔录并非第三方具有鉴定资质的机构出具，而且内容也无法证实被告人冯义凡与被告人吴晖存在毒品交易的事实，依法不应予以认定，对于公诉机关的量刑意见建议不予采信。被告人柏向东辩称只在2018年12月20几号与2019年元月下旬各买过20克冰毒、40粒麻古，对于起诉书指控的其他犯罪事实供认属实，没有提出异议。被告人柏向东的辩护人的辩护意见是本案买进、卖出的数量相差巨大，事实不清，被查获的毒品也没有进行纯度鉴定，不能作为定罪量刑的依据；被告人柏向东只是仅为获取少量报酬受人指使而非法持有毒品，没有参与购买毒品，地位相对较轻，即使构成犯罪也应当是从犯、帮助犯，所起作用小，案发后主动带领公安机关从家中交代毒品，存在立功、坦白情形，应当从轻处罚。被告人吴晖对于起诉书指控的犯罪事实供认属实，没有提出异议。被告人吴晖的辩护人的辩护意见是被告人吴晖对于被告人柏向东住处内的毒品数量并不清楚，而且被告人柏向东自己也吸食毒品，故从被告人柏向东处搜出的毒品数量不应当计入被告人吴晖贩卖的数量；从被告人柏向东处搜出的毒品数量不能作为定罪量刑的依据；被告人吴晖案发后协助抓捕同案犯，具有立功情节，能如实交代，认罪态度好，请求从轻或减轻处罚。经审理查明，被告人冯义凡系吸毒人员，购得毒品甲基苯丙胺（冰毒）和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）后除自己吸食外，还于2018年12月至2019年2月期间8次贩卖约147.03克给被告人吴晖（其中6次由被告人柏向东提供毒资），得毒资62650元，后被查获121.62克，以上合计约268.65克。被告人柏向东、吴晖系吸毒人员，2018年12月上旬，二被告人商议，由被告人柏向东提供毒资，被告人吴晖负责联系上线（即被告人冯义凡）购买毒品后交给被告人柏向东，所购毒品除被告人柏向东吸食部分外由被告人吴晖帮助销售，被告人吴晖可在每次购得后从中分出净重约1克的甲基苯丙胺、净重约0.18克的甲基苯丙胺片剂用于赚吸，但毒品在购得后、出售前需交由被告人柏向东保管。2019年1月至2019年3月期间8次贩卖约3.49克给吸毒人员蒋某、张某1、周某、傅某、张某2等人（均已行政处罚），得毒资2480元，后被查获16.95克，以上合计约20.44克。具体事实如下：一、被告人冯义凡贩卖毒品事实1、2018年12月上旬的一天，被告人吴晖从被告人柏向东手中拿到毒资1万元后，联系被告人冯义凡要求购买毒品，并前往被告人冯义凡在位于长沙市雨花区的蚁巢旅馆（又名蚁巢酒店，位于融圣国际小区9栋）所开房间从被告人冯义凡处购得净重约20克的甲基苯丙胺和净重约3.6克的甲基苯丙胺片剂。2、2018年12月24日晚，被告人吴晖从被告人柏向东手中拿到毒资10500元后，联系被告人冯义凡要求购买毒品，并前往被告人冯义凡在蚁巢旅馆所开房间从被告人冯义凡处购得净重约20克的甲基苯丙胺和净重约4.5克的甲基苯丙胺片剂。3、2019年1月上旬的一天，被告人吴晖从被告人柏向东手中拿到毒资1万元后，联系被告人冯义凡要求购买毒品，并前往被告人冯义凡在蚁巢旅馆所开房间从被告人冯义凡处购得净重约20克的甲基苯丙胺和净重约3.6克的甲基苯丙胺片剂。4、2019年1月下旬的一天，被告人吴晖从被告人柏向东手中拿到毒资1万元后，联系被告人冯义凡要求购买毒品，并前往被告人冯义凡在蚁巢旅馆所开房间从被告人冯义凡处购得净重约20克的甲基苯丙胺和净重约3.6克的甲基苯丙胺片剂。5、2019年2月上旬的一天，被告人吴晖从被告人柏向东手中拿到毒资10500元后，联系被告人冯义凡要求购买毒品，并前往被告人冯义凡在蚁巢旅馆所开房间从被告人冯义凡处购得净重约20克的甲基苯丙胺和净重约4.5克的甲基苯丙胺片剂。6、2019年2月下旬的一天，被告人吴晖从被告人柏向东手中拿到毒资1万元后，联系被告人冯义凡要求购买毒品，并前往被告人冯义凡在蚁巢旅馆所开房间从被告人冯义凡处购得净重约20克的甲基苯丙胺和净重约3.6克的甲基苯丙胺片剂。7、2019年2月27日下午15时许，被告人吴晖与被告人冯义凡联系要求购买500元的毒品并通过微信将毒资转给了被告人冯义凡。被告人冯义凡收到毒资后，派人将净重约1克的甲基苯丙胺和净重约0.18克的甲基苯丙胺片剂在蚁巢酒店交给被告人吴晖。8、2019年2月27日晚21时许，被告人吴晖通过微信与被告人冯义凡联系，要求购买1150元的毒品并通过微信将毒资转给了被告人冯义凡。被告人冯义凡收到毒资后，派人将净重约2克的甲基苯丙胺和净重约0.45克的甲基苯丙胺片剂在蚁巢酒店交给被告人吴晖。2019年3月7日，民警在融圣国际小区9栋将被告人冯义凡抓获，随即从被告人冯义凡所住的蚁巢酒店1611房查获甲基苯丙胺101.48克、甲基苯丙胺片剂20.14克，并从被告人冯义凡身上查获手机2台。二、被告人柏向东、吴晖贩卖毒品事实1、2019年1月下旬的一天下午17时许，被告人吴晖从被告人柏向东处拿到毒品后来到长沙市天心区南门口地铁1号出口将净重约0.45克的甲基苯丙胺和净重约0.09克的甲基苯丙胺片剂以400元贩卖给张某1。2、2019年2月9日，被告人吴晖从被告人柏向东处拿到毒品后来到长沙市天心区黄兴广场地铁口将净重约0.2克的甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂以180元贩卖给张某1。3、2019年2月19日21时30分许，被告人吴晖从被告人柏向东处拿到毒品后来到长沙市雨花区交汇处立交桥下将净重约0.45克的甲基苯丙胺和净重约0.09克的甲基苯丙胺片剂以400元贩卖给蒋某。4、2019年3月1日，被告人吴晖从被告人柏向东处拿到毒品后来到长沙火车站地铁口将净重约0.25克的甲基苯丙胺和净重约0.045克的甲基苯丙胺片剂以200元贩卖给周某。5、2019年3月3日，被告人吴晖从被告人柏向东处拿到毒品后来到长沙市雨花区港岛桥下将净重约0.45克的甲基苯丙胺和净重约0.09克的甲基苯丙胺片剂以400元贩卖给傅某。6、2019年3月2日21时许，被告人吴晖从被告人柏向东处拿到毒品后来到长沙市雨花区交汇处的立交桥下将净重约0.45克的甲基苯丙胺和净重约0.09克的甲基苯丙胺片剂以400元贩卖给张某2。7、2019年3月4日12时许，被告人吴晖从被告人柏向东处拿到毒品后来到长沙市雨花区上城君天楼下将净重约0.45克的甲基苯丙胺和净重约0.09克的甲基苯丙胺片剂以300元贩卖给吸毒人员张某2。8、2019年3月6日0时30分许，被告人吴晖从被告人柏向东处拿到毒品后来到长沙市芙蓉区地铁站的4号出口处将净重约0.25克的甲基苯丙胺和净重约0.045克的甲基苯丙胺片剂以200元贩卖给张某2。2019年3月6日16时许，民警将被告人吴晖、柏向东抓获，查获二被告人作案所使用的手机各1台，随后从被告人柏向东身上与被告人柏向东所住的冬瓜山1村15栋地下室北侧主卧室内查获净重15.15克的甲基苯丙胺34小包、净重1.8克的甲基苯丙胺片剂19粒与电子秤1个。案发后，被告人吴晖如实供述了上述事实，并协助公安机关抓获了被告人冯义凡。证明上述事实的证据有:1、受案材料、抓获经过材料、现场检查笔录、扣押笔录、毒品称重笔录、疑似毒品称量登记表、扣押物品清单与照片，证明2019年3月6日15时许公安机关接到群众举报称在长沙市有2个男子（即被告人吴晖、柏向东）涉嫌贩卖毒品，遂于当日16时许前往长沙市将被告人吴晖、柏向东抓获，当场查获二被告人作案所使用的手机各1台，民警还在被告人柏向东身上查获了疑似毒品冰毒的白色晶体7小包、疑似毒品麻古的红色药丸9粒，随后在被告人柏向东所住的长沙市地下室北侧主卧室内的矮柜抽屉中扣押疑似毒品冰毒的白色晶体27小包（后经分别称量34小包共计净重15.15克）、疑似毒品麻古的红色药丸10粒（后经分别称量红色药丸分别净重0.85克、0.95克，共计净重1.8克）与电子秤1个。2、长沙市公安局物证鉴定所出具的（毒品）字（2019）111号《检验报告》，证明经检验，从上述被查获的疑似毒品冰毒的34份白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分；送检的疑似毒品麻古的19粒红色药丸中均检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。3、抓获经过材料、检查笔录、提取笔录、疑似毒品称量登记表、扣押物品清单、照片与光盘，证明公安机关在抓获被告人吴晖、柏向东后经侦查发现被告人吴晖曾多次从1个绰号“邵阳别”的男子处购进毒品，随后在被告人吴晖协助下于2时许来到融圣国际小区9栋将绰号“邵阳别”的男子（即被告人冯义凡）抓获，民警扣押被告人冯义凡的手机2台，并从被告人冯义凡身上查获蚁巢旅馆房卡1张，但被告人冯义凡未交代具体房号，民警经查询得知该房卡为蚁巢旅馆1611房的房卡，民警遂来到蚁巢旅馆1611房，当场查获5包疑似冰毒的白色晶体（后经称量净重0.9克、33.67克、13.86克、42.54克、55.47克）与1小包疑似冰毒、麻古的白色晶体及红色药丸（后经称量净重10.51克）、3包疑似麻古的红色药丸（后经称量分别净重0.79克、0.98克、18.37克）。随后民警押解被告人冯义凡在该房进行检查时，被告人冯义凡称房内的1条裤子是自己的，但口袋内的东西不是自己的。4、长沙市公安局物证鉴定所出具的（毒品）字（2019）98号《检验报告》，证明经检验，从上述被查获的疑似毒品冰毒的分别净重0.9克、33.67克、13.86克、42.54克的白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分；从送检的疑似麻古的分别净重0.79克、0.98克、18.37克的红色药丸与净重10.51克的疑似冰毒、麻古的白色晶体及红色药丸中均检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。从净重55.47克的白色晶体中未检出毒品成分。5、证人蒋某、张某1、周某、傅某、张某2、李某的证言。其中证人蒋某、张某1、周某证明上述从微信昵称李亚欢、绰号“大老板”的男子（即被告人吴晖）处分别购进毒品的事实。证人傅某证明上述从微信昵称李亚欢的男子（即被告人吴晖）处购进毒品的事实。证人张某2证明上述从绰号“李别”、微信昵称李亚欢的男子（即被告人吴晖）处购进毒品的事实。证人李某证明自己在位于融圣国际9栋的蚁巢酒店前台工作。2019年3月6日21时许1个男子拿着陈明湘的身份证入住。他说会有另外1个人来住，但没有人来登记。自己在融圣国际9栋见过在1611房间被抓的那个人（即被告人冯义凡）几次，他一直住在融圣国际9栋。6、辨认笔录，证明被告人吴晖经分别辨认后指认被告人冯义凡就是贩卖毒品的“邵阳别”；证人傅某、周某购买毒品；证人张某1就是购买毒品的“东北别”；证人蒋某就是购买毒品的“小蒋”。证人张某2经辨认后指认被告人吴晖就是贩卖毒品的“李别”。证人周某、傅某、张某1、蒋某经分别辨认后均指认被告人吴晖贩卖毒品。证人李某经分别辨认后指认陈明湘于2019年3月6日登记入住蚁巢旅馆1611房；被告人冯义凡就是民警在蚁巢旅馆1611房抓获的男子。7、现场指认笔录与照片，证明被告人柏向东指认蚁巢旅馆为被告人吴晖购买毒品的地点；长沙市367号长沙市印染厂宿舍门口为交易毒品的地点。被告人吴晖指认长沙市天心区南门口地铁1号出口为2019年1月下旬的一天与“东北别”（即证人张某1）交易毒品的地点；长沙市天心区黄兴广场地铁口为2019年2月9日与“东北别”交易毒品的地点；长沙市雨花区的1个公共厕所为自己从“邵阳别”（即被告人冯义凡）购买毒品后分出2套毒品（大约1克冰毒和2粒麻古）供自己吸食、将其余毒品交给被告人柏向东的地点；长沙市芙蓉区地铁站的4号出口处为0时30分许与“厨师”（即证人张某2）交易毒品的地点；长沙火车站地铁口处为2019年3月1日与“周别”（即证人周某）交易毒品的地点；长沙市雨花区交汇处立交桥下处为2019年2月19日与“小蒋”（即证人蒋某）交易毒品的地点。8、入住登记与情况说明，证明2019年3月6日21时许1个男子拿着陈明湘的居民身份证入住蚁巢旅馆1611房，案发后公安机关未找到陈明湘。9、调取证据通知书与银行账户交易明细，证明被告人柏向东的银行账户交易明细，其中有2018年12月10日取款9000元、2019年1月16日取款12700元、2019年1月21日取款1万元、2019年2月12日取款5000元等多笔大额取款记录。10、微信转账与聊天记录，证明被告人吴晖与被告人柏向东联系交易毒品的事实，其中有“邵阳别那里搞完再一起去水利厅送两套”、“薄利多销”、“四套样子吧。我现在去北站送这套啊”、“是原价给我还是贵一百？回话”、“晚上八点半前可以到港岛？记得带称。还有别又说我没告诉你啦。记得换好一万现钱啊东”、“你昨天给我的东西是邵阳这里的冒餐的撒？刚一个朋友反应问我惨东西”、“转过来撒。我到了他房间在等他”等内容。微信转账记录证明被告人柏向东（微信名东东）与被告人吴晖（微信名王辉，昵称“李亚欢”）联系交易毒品并支付毒资的事实，其中有“还有那天差六百那个人昨天拿一套欠一套。今晚会给我”、“大概剩1.5分，连代2.48加上你那0.5几，共3分，代子有1.5克”、“已转5400”等内容。微信转账记录证明证人张某2通过微信转账给被告人吴晖（微信名“李亚欢”）。微信聊天记录证明被告人吴晖（微信名“李亚欢”）分别与证人周某、张某2、傅某等人联系并收取毒资的事实。微信聊天与转账记录证明被告人吴晖与被告人冯义凡联系交易毒品并支付毒资的事实，其中有“搞好没有，要他到13楼啊。我还要出去办点事谢谢兄弟”、“今天搞五百稍微陀子多点点我撒”、“转一千一你。加两红。还是分开。兄弟。我自己拿你看看多搞点驼子我。我十分钟到”等内容。11、长沙市公安局雨花分局网络安全保卫大队出具的电子证据检查笔录、光盘与公安机关出具的《情况说明》，证明经对查获的被告人冯义凡与被告人吴晖的手机内的电子数据进行提取，通过调取被告人吴晖的微信记录，经查证，在被告人吴晖微信中显示微信号为“ｆｙｆ11118”，昵称为“涛声依旧”，被告人吴晖标记为“邵阳别”的微信号其微信ID为“ｗ**422”，此微信ID及图像与在被告人冯义凡手机上微信登陆界面上显示的微信ID及图像一致。12、现场检测报告书与照片，证明经检测，三被告人与证人蒋某、张某1、周某、傅某、张某2的人体内均含有毒品成分。13、长沙市公安局雨花分局公（左）决字［2019］第0394、0409、0410、0412、0413号《公安行政处罚决定书》，证明证人蒋某、张某1、周某、傅某、张某2均因吸毒被行政拘留。14、本院（2015）雨刑初字第00457号《刑事判决书》、长沙市岳麓区人民法院（2017）湘0104刑初200号《刑事判决书》与长沙市第二看守所《刑满释放证明书》、湖南省德山监狱（2017）狱释字第70号《刑满释放证明书》，证明被告人冯义凡、吴晖犯有前科的事实，其中被告人冯义凡因于2014年10月28日在所租住的融圣国际小区9栋2910房内被查获毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂而被判刑。15、被告人冯义凡、柏向东、吴晖的身份、现实表现材料，证明三被告人的年龄、住所等基本信息，被告人柏向东案发前无犯罪记录。16、被告人柏向东、吴晖的供述，与上述证据相互印证。被告人柏向东、吴晖在被抓获后对上述事实均供认不讳，其中被告人柏向东在被抓获后的多次讯问时均供述称自己与被告人吴晖在被告人吴晖的上线（即被告人冯义凡）那里一共买过5、6次毒品，每次购买毒品的钱都是自己给被告人吴晖的，因为被告人吴晖不愿意让自己和上线见面，自己没有见到过。自己只认被告人吴晖，找他要贩卖毒品的钱。自己因为怕被告人吴晖卖掉毒品后会把钱用掉不给自己，所以自己每次都只拿一小部分毒品给他贩卖，卖完后再找自己拿毒品。被告人柏向东之后在开庭审理时对于购买毒品等部分事实予以否认，但不能说明翻供的理由。以上证据，经当庭质证，均予核实，本院予以确认。被告人冯义凡在被抓获后否认有贩毒行为，并拒绝在相关笔录上签字。本院认为，被告人冯义凡、柏向东、吴晖违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，其中被告人冯义凡贩卖五十克以上，被告人柏向东、吴晖结伙贩卖十克以上不满五十克，其行为均已构成贩卖毒品罪，应予处罚。公诉机关指控的基本事实和罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中被告人柏向东、吴晖均起主要作用，是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人冯义凡、吴晖均是曾经分别因犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪被判处有期徒刑的犯罪分子，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，是累犯，应当从重处罚。被告人吴晖案发后如实供述自己的罪行，并协助公安机关抓获同案犯，有立功表现，依法可以减轻处罚。对于被告人冯义凡的辩护人关于电子证据检查笔录并非第三方具有鉴定资质的机构出具，依法不应予以认定的辩护意见，本院认为，公安机关有权依法向有关单位和个人收集、调取电子数据，对于依法收集、调取的电子数据可以作为证据使用，并不属于鉴定行为，故该辩护意见于法无据，本院不予采纳。对于被告人冯义凡的辩解意见及其辩护人的其他辩护意见，本院认为，虽然被告人冯义凡在被抓获后否认有贩毒行为，但根据从被告人冯义凡的手机中提取的相关电子数据，可以证明被告人吴晖在多次购买毒品时与上线联系的手机就是被告人冯义凡持有的手机；虽然未从被告人冯义凡的手机中提取的相关电子数据中提取涉及贩卖毒品的事实，但从被告人吴晖的手机中所留存的与被告人冯义凡持有的手机进行联系的聊天与转账记录中有双方多次进行毒品交易并收付毒资等内容；除了被告人吴晖指认多次购买毒品的上线就是被告人冯义凡外，被告人吴晖与被告人柏向东的供述中对于被告人吴晖多次前往蚁巢旅馆找上线购买毒品的具体时间、交易金额与所购得的毒品数量等具体细节均相互印证，并且有被告人柏向东的银行账户交易明细、微信转账与聊天记录等书证证明被告人柏向东有相应的资金来源；虽然被告人冯义凡在被抓获时未被搜出毒品，但公安机关经从在被告人冯义凡身上查获的蚁巢旅馆房卡所开房内查获大量毒品。虽然该房不是被告人冯义凡本人所开，但被告人冯义凡多次在该处出现（早在2014年即因在融圣国际小区内租住时被查获毒品而被判刑），被告人冯义凡也交代使用过该房，对该房有使用权，从该房内查获的毒品应当视为被告人冯义凡所持有。综上所述，上述辩解、辩护意见均与客观事实不符，故不予采纳；对于被告人柏向东的辩护人关于本案买进、卖出的数量相差巨大，事实不清的辩护意见，本院认为，虽然查明的被告人吴晖与被告人柏向东购进的毒品数量要大于二被告人实际销售的数量，但鉴于二被告人均系吸毒人员，应当酌情考虑二被告人吸食毒品的情节，故该辩护意见与客观事实不符，本院不予采纳。对于被告人柏向东的辩护人关于被告人柏向东存在坦白情形，应当从轻处罚的辩护意见，本院认为，被告人柏向东虽然在被抓获后的多次讯问中对所犯罪行供认不讳，但在开庭审理时对于购买毒品等部分事实予以否认，又不能说明翻供的理由，依法不能认定为“如实供述自己罪行”，不能从轻处罚，故该辩护意见与客观事实不符，本院不予采纳。被告人柏向东的辩护人关于被查获的毒品也没有进行纯度鉴定，不能作为定罪量刑的依据的辩护意见，本院认为，被查获的毒品不属于成分复杂的新类型毒品，不需要进行含量鉴定，故该辩护意见于法无据，本院不予采纳。被告人吴晖的辩护人关于被告人吴晖案发后协助抓捕同案犯，具有立功情节，能如实交代，认罪态度好，请求从轻或减轻处罚的辩护意见与客观事实相符，本院予以采纳。被告人柏向东的辩解意见及被告人柏向东、吴晖的辩护人的其他辩护意见，如前所述，与客观事实不符，本院均不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项、第三款、第七款，第三百五十六条，第三百五十七条，第六十五条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第六十七条第三款，第六十八条，第六十四条与《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：一、被告人冯义凡犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币五万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月7日起至2034年3月6日止）。二、被告人柏向东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元（限于本判决生效后十日内缴纳）；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月6日起至2027年3月5日止）。三、被告人吴晖犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元（限于本判决生效后十日内缴纳）；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月6日起至2025年3月5日止）。四、已被扣押的各被告人作案用的手机予以没收；继续追缴被告人冯义凡非法所得62650元，被告人吴晖、柏向东非法所得2480元，上缴国库。已由公安机关扣押的财物由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  阳 勇人民陪审员  郭建湘人民陪审员  王建春二〇一九年十一月十二日书 记 员  杜方桂附：《中华人民共和国刑法》相关条文第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》相关条文第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。