安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖01民终9584号 上诉人（原审被告）：张本参，男，1969年3月15日出生，汉族，住安徽省滁州市定远县。 被上诉人（原审原告）：孙翠兰，女，出生，汉族，户籍地安徽省宿州市泗县，现住安徽省合肥市瑶海区。 委托诉讼代理人：韩振军，安徽神州行律师事务所律师。 上诉人张本参因与被上诉人孙翠兰机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省合肥市瑶海区人民法院（2019）皖0102民初1203号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 张本参上诉请求：1、撤销一审判决第一项,改判张本参赔偿孙翠兰损失45562.95元。2、本案一、二审诉讼费用由孙翠兰承担。事实与理由：一审判决张本参赔偿孙翠兰误工费损失20354.4元系认定事实错误。一、孙翠兰在一审中主张在合肥市东菜市摊位售卖蔬菜,但一审法院不予认定,因此既无证据证明孙翠兰在城市从事工作,也无证据证明在农村从事农林牧副渔业。二、《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》规定男年满六十周岁,女年满五十周岁,连续工龄满十年的,应该退休。《因工死亡职工供养亲属范围规定》对因工死亡职工供养亲属中的父母的年龄规定,是男年满60周岁、女年满55周岁的。农村居民也不可能永远能够保持劳动力,虽然国家法律对农村居民不劳动的时间没有具体的规定,但结合《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》、《因工死亡职工供养亲属范围规定》等规定,通常都低于60周岁。孙翠兰在事故发生时已年满64周岁,应当属于退休或者被赡养的对象,而不应该通过劳动来谋生,一审法院判令支持其20354.4元误工费没有事实依据。综上,请求二审法院赔偿孙翠兰损失45562.95元。 孙翠兰二审辩称：一、本案孙翠兰有劳动能力，且在受伤前一直在合肥市菜市场贩卖蔬菜工作，本起事故正是发生在孙翠兰驾驶三轮车去采购蔬菜的路上，结合合肥市东菜市管理委员会的《证明》，也充分说明了孙翠兰在从事工作的事实。同时，孙翠兰在受伤前并没有享受退休待遇，其只能通过工作才能生活，结合本次事故发生的地点也是在合肥市瑶海区，充分说明了孙翠兰为进城误工人员，一审法院支持误工费有事实依据。二、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当依法维持原判。 孙翠兰向一审法院提出诉讼请求：l、判令张本参赔偿孙翠兰因治疗交通事故伤害发生的医疗费7471.09元、住院伙食补助费350元、营养费4500元、护理费7974元、误工费23922元、残疾赔偿金55028.80元、精神损害抚慰金30000元、鉴定费1800元、交通费1000元，合计110045.89元；2、本案诉讼及相关费用由张本参承担。 一审经审理查明：2018年7月4日18时左右，孙翠兰驾驶无号牌正三轮轻便摩托车沿合肥市裕溪路由西向东行驶至钢红路交口西侧附近，遇张本参驾驶无号牌正三轮轻便摩托车同向在此行驶，两车相碰，致车辆受损和孙翠兰摔倒受伤。该事故经合肥市公安局交通警察支队瑶海大队处理并于2018年10月8日出具合公交（瑶）认字〔2018〕第112039号《道路交通事故认定书》，认定：孙翠兰未依法取得机动车驾驶证，驾驶无号牌正三轮轻便摩托车上道路行驶，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款、第八条之规定，张本参承担此事故同等责任。张本参持与准驾车型不符的机动车驾驶证，驾驶无号牌正三轮轻便摩托车上道路行驶，事故后未保护现场，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第四款、第八条、第七十条第一款之规定，张本参承担此事故同等责任。孙翠兰因伤多次前往合肥市第二人民医院进行门诊治疗，并于事故发生之日至2018年7月11日在该院住院治疗，经该院诊断为肱骨骨折（左）、肩关节脱位（左），医嘱建议其休息3个月、加强营养、需人陪护等。后夏家顺于2019年3月14日至2019年3月22日再次前往合肥市第五人民医院住院治疗，经该院诊断为骨折术后，医嘱建议其休息1月，加强营养及护理等。2018年12月26日，孙翠兰委托安徽中和司法鉴定中心对其伤残等级、误工期、营养期和护理期进行鉴定。2019年1月7日，该中心出具皖中和司鉴〔2018〕法临鉴字第1626号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人孙翠兰因交通事故致左肩关节脱位、左肱骨大结节骨折，现遗留左肩关节活动功能丧失达50%以上，评定为ＩＸ（九）级伤残；误工期评定为180日、护理期评定为60日、营养期评定为90日。孙翠兰支付鉴定费1800元。一审审理中，张本参于2019年3月5日向一审法院提出申请，要求对孙翠兰的伤残等级进行重新鉴定。一审法院依法委托安徽正宇司法鉴定所对上述事项进行鉴定。该所于2019年6月20日出具皖正宇司鉴〔2018〕法临鉴字第452号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人孙翠兰因道路交通事故受伤致左肩关节脱位，左肱骨骨折，肌电图检查提示左侧肌皮神经损伤，现遗有左肩关节活动功能丧失程度达25%以上（未达50%），属Ｘ（十）级伤残。庭审中，双方对该鉴定意见均无异议。另查，孙翠兰主张双方在本起交通事故中负同等责任，提供《道路交通事故认定书》一份，张本参主张孙翠兰驾驶的无号牌三轮摩托车碰撞在张本参驾驶车辆的尾部是追尾的事故，孙翠兰应承担事故的主要或全部责任，未举证证实。孙翠兰主张医疗费7471.09元，提供病历、出院小结、医疗费票据；张本参质证时无异议；孙翠兰主张自2015年7月至事故发生时在合肥市东菜市摊位售卖蔬菜，并租房居住在铜陵，提供合肥市东菜市管理委员会出具的《证明》与尤逢年签订的《房屋出租合同》、尤逢年的身份证、房产证复印件各一份；张本参质证时认为，《证明》不符合书证的表现形式，没有负责人的签字，也没有提供企业相关信息，证明该企业的存在，达不到其证明目的；对租房合同三性均有异议，身份证、房产证无原件，对其三性均有异议。 一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。侵害公民身体造成伤害的，应当承担赔偿责任。本起交通事故经公安交警部门认定，孙翠兰、张本参均负事故同等责任，张本参对该责任认定异议，未举证证实，不予采信，一审法院对该责任认定予以确认。双方承担责任比例均为50%。张本参驾驶的无号牌正三轮轻便摩托车经公安交警部门认定为机动车，未购买交强险、商业三者险，现孙翠兰要求张本参在交强险限额内承担全部责任，符合法律规定，应予支持。孙翠兰主张的医疗费，经一审法院核实医疗费7471.09元；营养费，按每天50元计算经鉴定的营养期90天为4500元(90天×50元/天)；住院伙食补助费按每天50元计算住院天数7天为350元(7天×50元/天)；对孙翠兰主张的护理费按每天123.48元计算经鉴定的护理期60天为7408.80元(123.48元/天×60天)。孙翠兰主张在城市从事售卖蔬菜，所举证证据不足以证实，不予认定，其为农村居民，一审法院对其主张的误工费按安徽省2018年农林牧渔业年平均收入41274元(日均113.08元)标准计算经鉴定的误工期180日为20354.40元(113.08元/天×180天)；对其主张的残疾赔偿金，依其年龄，按安徽省2018年农村居民人均可支配收入13996元标准计算经鉴定的伤残等级十级为22393.60元(13996元/年×16年×10%)。孙翠兰要求张本参赔偿精神抚慰金，孙翠兰因此次事故致其受伤，经鉴定为一处十级伤残，遭受精神损害，因其负同等责任，故一审法院酌定精神损害抚慰金3500元。孙翠兰主张的交通费，应根据受害人及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用计算。一审法院酌定为200元。孙翠兰主张鉴定费用1800元，举证证实，应予认定。上述损失，由张本参在交强险限额内赔偿医疗费7471.09元、营养费中2528.91元、护理费7408.80元、误工费20354.40元、残疾赔偿金22393.60元、精神损害抚慰金3500元、交通费200元，合计63856.80元；另营养费中1971.09元、住院伙食补助费350元、鉴定费用1800元，合计4121.09元，由张本参赔偿其中50%为2060.55元；上述合计65917.35元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、张本参赔偿孙翠兰的损失65917.35元，于判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回孙翠兰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费820元，由孙翠兰负担445元，张本参负担375元。 二审中，双方当事人均未提交新的证据。 一审就本案所查明的事实清楚，本院予以确认。 本院认为：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。孙翠兰在本起交通事故发生前，与尤逢年签订了《房屋出租合同》，租住在铜陵，在合肥市东菜市摊位从事蔬菜零售，有合肥市东菜市管理委员会出具的《证明》予以证实。虽然孙翠兰在本起交通事故发生时已经超过60周岁，但其能以身体力行地从事蔬菜零售增加收入，致使发生交通事故造成误工实际损失。一审法院对孙翠兰的误工费按照安徽省2018年农林牧渔业年平均收入41274元标准计算误工费20354.40元，并无不当，本院予以维持。张本参上诉称孙翠兰已超过60周岁，不应支持误工费的理由，本院不予采纳。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费820元，由张本参负担。 本判决为终审判决。 审判长  佘敦华 审判员  王政文 审判员  刘松柏 二〇一九年十一月二十五日 书记员  席 娅 附本案适用的法律条款： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。