上海市杨浦区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0110民初13882号原告：上海东方电视购物有限公司，住所地上海市杨浦区。法定代表人：林震，执行董事。委托诉讼代理人：邱玮，上海市联合律师事务所律师。委托诉讼代理人：马义奎，上海市联合律师事务所律师。被告：上海赛宏体育文化发展有限公司，住所地上海市嘉定工业区。法定代表人：冯学军，职务不详。原告上海东方电视购物有限公司与被告上海赛宏体育文化发展有限公司其他合同纠纷一案，本院于2019年8月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人马义奎到庭参加诉讼，被告经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告上海东方电视购物有限公司向本院提出诉讼请求：1、原、被告于2018年9月15日签订的《代销合同》(合同编号：OCJSHXXXXXXX-101.201811-027)、于2018年11月16日签订的《补充合同》(商品货号：XXXXXXXX/48)、于2019年1月7日签订的《补充合同》(商品货号：XXXXXXXX)均于判决生效之日解除；2、被告赔偿原告经济损失238,744元以及自2019年6月5日起至实际清偿日止、以238,744元为基数、按照中国人民银行同期贷款利率计算的逾期付款利息；3、被告支付原告违约金107,434.8元。事实和理由：2018年9月至2019年1月期间，原、被告先后签订了代销合同及两份补充协议，约定被告委托原告通过电视播放的形式为被告代销阿森纳主题餐厅套餐券。上述合同签订后，原告已按约履行了代销、结算义务，但被告关闭阿森纳主题餐厅后拒不配合原告处理顾客退券事宜，导致原告经济损失，故原告诉至本院，作如上诉请。被告上海赛宏体育文化发展有限公司未作答辩。本院经审理查明，2018年9月15日，原、被告签订《代销合同》(合同编号：OCJSHXXXXXXX-101.201811-027)，约定：1、原告接受被告的商品或服务的代销委托，通过原告运作的电视播放、网上购物、商品目录等方式在一定的条件下向顾客销售商品，并从被告收取约定金额的代销费用；2、原告收到顾客投诉(包括但不限于换货、退货或其他要求)时，应及时通知被告(通知可以是口头、电话、传真、信函、EMALL以及供应商系统信息上传等形式)，被告必须在原告的通知发出后24小时内明确将处理结果答复原告和顾客，如被告不履行其义务或在通知发出后48小时内无法与顾客协商一致的，原告有权限代替被告处理问题(包括但不限于直接为顾客办理退换货、给予顾客适当赔偿补偿等)，由此产生的一切费用由被告承担；3、原告有权根据合同履行情况要求被告支付特殊运营费，包括制作费、SMS短信费、宣传片制作费、无货赔偿、仓库使用费、物流违约金、节目制作拍摄违约金、SR投诉违约金、质保违约金、以旧换新费用、发货不良、转换率保底费、平台使用费以及所有其他在履行合同过程中发生的相关费用。原告有权根据实际销售及履行情况不时增加，具体项目以及金额以供应商系统界面为准；4、被告按月向原告支付运营费(运营费是指原告为代销被告商品而产生的运营相关费用)。运营费的支付标准为被告商品每月含税出库额的1%，但运营费每月最多不超过55,000元。当月运营费由原告于下个帐期从应支付给被告的货款中扣除。被告商品每月出库情况统计以原告系统统计为准。如被告认为原告系统存在错误，应在原告系统发布信息后7天内向原告提交书面情况说明，在有充分证据证明原告系统确有错误的情况下，原告应在核实后的下月进行调整；5、原告将货款每月结算一次给被告。货款按原告与顾客最终实际完成的商品成交金额确定，以供应商系统的数字为准。如果被告有异议，应在销售数据公布之日起7天内向原告书面提出，否则视为认同该月货款，在计算货款时，须从订购商品的金额中减去顾客退订的、拒收的或因其他原因导致未实际成交的商品金额以及退货(无论有理由或无理由)的金额；6、严重违约是指除本合同另有约定外，违反本合同第5、7、9、10、11、15、16、17、20、21、23条或者一般违约情况超过3次的，视为被告严重违约，对于严重违约的情况，除本合同另有约定外，原告有权要求被告承担合作期间全部货款30%的违约金，最低不低于3万元，原告有权随时无责任的中止或者中止本合同；7、符合下列条件的，对方可立即解除或终止合同：……(9)一方明确表示或者以行动表示拒绝继续履行本合同时；……；8、本合同有效期自2018年1月1日至2018年12月31日，合同期满前一个月，原、被告双方均未提出终止、变更合同内容或其他意见时，视为本合同有效期以相同的条款顺延一年，顺延以一次为限。上述合同的附件四约定：1、被告应每月支付原告500元，作为自运营商品的平台服务费，计算期间自被告自运营店铺上线之日或自运营商品首次产生订购之日(以较早的时间为准)的当月起至自运营商品全部下线的当月止；2、货款每月计算一次给被告，具体结算方式与主合同一致，被告应承担的销售提成比例，由双方在补充合同里约定；3、节目制作费用计算标准为20,000元/次制作，被告负责提供拍摄所需的辅助装备，费用由被告承担。节目制作费按月结算，当月发生的节目制作费由原告于次月30日从应支付给被告的货款中扣除。上述合同的附件五约定：被告于主合同签订之日起五日内向原告支付保证金10万元。审理中，原告明确：其已收到被告交付的保证金10万元，并同意退还给被告，在其主张的经济损失中予以抵扣。2018年11月16日，原、被告签订《补充合同》(商品货号：XXXXXXXX/48)，约定：1、商品名称为阿森纳主题餐厅双人超值套餐(西餐)/阿森纳主题餐厅四人超值套餐(西餐)，可供数量1000个/套，商品售价298/588元(含税)；2、商品销售额(含税)的30%为被告支付给原告的代销提成，原告有权直接在应当支付给被告的货款中予以扣除。上述阿森纳主题餐厅系位于上海市黄浦区圆明园路XXX号。2019年1月7日，原、被告签订《补充合同》(商品货号：XXXXXXXX)，约定：1、商品名称为阿森纳主题餐厅四人超值套餐(西餐)，可供数量1000个/套，商品售价588元(含税)；2、商品销售额(含税)的30%为被告支付给原告的代销提成，原告有权直接在应当支付给被告的货款中予以扣除。除原、被告在该份合同上盖章确认外，案外人夏芸作为被告代表亦签字并署日期。2018年9月至同年12月期间，原告共计代销了2张双人套餐券和415张四人套餐券，销售金额合计244,616元。原告在扣除提成73,384.8元、运营费2,539.11元、包装费1,200元后，于2019年1月30日通过银行转账支付给被告货款167,492.09元。2019年1月至同年2月期间，原告共计代销了4张双人套餐券和187张四人套餐券，销售金额合计111,148元。原告在扣除提成33,344.4元、运营费1,186.67元、包装费1,200元、退货款823.2元后，于2019年4月16日通过银行转账支付给被告货款74,593.73元。2019年3月至同年5月期间，原告共计代销了4张四人套餐券，销售金额合计2,352元。原告在扣除提成705.6元、运营费43.72元后，截至2019年11月25日尚未将货款1,602.68元支付给被告。2019年6月4日，夏芸代表被告发送电子邮件给原告，内容为“上海阿森纳主题餐厅由于不可抗力因素，于2019年6月4日正式关门停业，还未消费的阿森纳主题四人套餐券将无法消费，我们将配合贵司处理后续事宜”。截至2019年6月4日，原告为被告代销的所有套餐券中，有2张双人套餐券和146张四人套餐券已使用，剩余4张双人套餐券和460张四人套餐券尚未使用。2019年6月14日，原告向被告寄送律师函(EMS快递单号：XXXXXXXXXXXXX)，要求被告立即赔偿原告因顾客退券产生的相关损失。该快递于同年6月15日由他人签收。2019年6月至同年11月期间，原告已就3张双人套餐券和407张四人套餐券(货款总额239,316元)为顾客办理了退券。目前，剩余1张双人套餐券和53张四人套餐券(货款总额31,462元)顾客尚未要求原告退券。2019年10月21日，本院向被告公告送达了起诉状副本。2019年6月4日至同年10月21日期间，原告没有再为被告代销任何套餐券，共计产生特殊运营费1,105.22元。截至2019年11月25日，被告尚未将上述特殊运营费支付给原告。以上事实，有原告的当庭陈述、原告提交的代销合同及补充协议、供应商系统数据统计、辅助明细表、电子邮件、律师函等证据佐证，本院予以确认。诉讼过程中，原告明确：1、其在本案中的实际损失即已经为顾客办理退券的239,316元，由于其起诉时计算错误，故在本案中主张的金额为238,744元，低于实际损失，实际损失中多余的572元原告自愿放弃；2、原告在提起本案诉讼之前，从未向被告发出解除合同的通知。本院认为，原、被告签订的代销合同及两份补充协议均系当事人真实意思表示，合法有效，双方理应恪守。现被告通过电子邮件明确告知原告阿森纳主题餐厅关闭，已经销售给顾客但尚未使用的套餐券无法使用，且被告目前下落不明，属于代销合同中约定的“一方明确表示或者以行动表示拒绝继续履行本合同”的情况，故原告主张代销合同及两份补充协议提前解除，符合合同约定，于法有据，代销合同及两份补充协议均于起诉状副本送达被告之日解除。根据法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。现被告关闭其经营的阿森纳主题餐厅导致已销售给顾客的4张双人套餐券和460张四人套餐券无法使用，原告已就其中3张双人套餐券和407张四人套餐券为顾客办理了退券，涉及货款总额239,316元，系因被告违约而造成原告的经济损失，被告理应赔偿给原告。又因原告在本案中仅主张238,744元，且原告欠付被告保证金10万元、货款497.46元(2019年3月至5月期间原告应支付给被告货款1,602.68元，其中还应扣除2019年6月至10月期间被告按约应支付给原告的特殊运营费1,105.22元，两者差额即497.46元)，故在本案中，被告应赔偿原告经济损失138,246.54元。关于原告主张的违约金，代销合同明确约定“被告承担合作期间全部货款30%的违约金”，现原、被告合作期间全部货款金额为358,116元，故原告提出的要求被告向其支付违约金107,434.8元的诉讼主张，符合合同约定，于法不悖，本院应予支持。另外，原告提出的要求被告向其支付基于经济损失而产生的逾期付款利息，于法无据，本院不予支持。关于顾客目前尚未要求原告办理退券的1张双人套餐券和53张四人套餐券(货款总额31,462元)，待该损失实际发生后，原告可另行主张。审理中，被告经本院合法传唤，未到庭应诉，视为放弃行使到庭答辩等诉权。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二条、第九十六条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条规定，判决如下：一、原告上海东方电视购物有限公司、被告上海赛宏体育文化发展有限公司于2018年9月15日签订的《代销合同》(合同编号：OCJSHXXXXXXX-101.201811-027)、于2018年11月16日签订的《补充合同》(商品货号：XXXXXXXX/48)、于2019年1月7日签订的《补充合同》(商品货号：XXXXXXXX)均于2019年10月21日解除；二、被告上海赛宏体育文化发展有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告上海东方电视购物有限公司经济损失138,246.54元；三、被告上海赛宏体育文化发展有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海东方电视购物有限公司违约金107,434.8元；四、驳回原告上海东方电视购物有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6,493元，由原告上海东方电视购物有限公司负担1,508元，由被告上海赛宏体育文化发展有限公司负担4,985元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  李凌云审 判 员  季宇凤人民陪审员  周国庆二〇一九年十一月二十九日书 记 员  张迪欣附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第九十三条……当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。……。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。……。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。