广东省佛山市南海区人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）粤0605执异444号 申请人（申请执行人）：广州市芳村珠江电磁线厂，住所地广东省广州市荔湾区茶滘路茶滘工业园自编1号三区之8，统一社会信用代码914401017142756553。 法定代表人：梁铭雄。 委托代理人：唐泳君，北京盈科（广州）律师事务所律师。 委托代理人：蒋白雪，北京盈科（广州）律师事务所律师。 被申请人：李汶峰，男，1975年5月7日出生，汉族，住广东省化州市。 被申请人：蒋述成，男，1962年9月8日出生，汉族，住广西全州县。 被申请人：刘付立富，男，1973年2月22日出生，汉族，住广东省化州市。 被执行人：广东威能电气有限公司，住所地广东省佛山市南海区罗村街道务庄荣星工业区一路一栋的厂房，营业执照号91440600581371490J。 法定代表人：刘付立富。 本院在执行申请执行广州市芳村珠江电磁线厂（以下简称珠江厂）与被执行人广东威能电气有限公司（以下简称威能公司）买卖合同纠纷一案[案号为（2016）粤0605执7742号]的过程中，申请执行人珠江厂向本院申请追加李汶峰、蒋述成、刘付立富为该案的被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 申请人珠江厂称，请求法院追加被申请人李汶峰、蒋述成、刘付立富为（2016）粤0605执7742号案的被执行人。事实和理由：申请人广州市芳村珠江电磁线厂诉被执行人广东威能电气有限公司买卖合同纠纷一案，申请人于2016年8月23日申请执行并由法院受理，本案案号（2016）粤0605执7742号。直至目前，被执行人缺乏清偿债务能力，不能按照判决书足额清偿欠款。经查询工商登记信息，发现：2014年6月27日被执行人变更注册资本，由1008万元人民币变更为2008万元人民币。公司股东会决议增资部分由被申请人蒋述成认缴600万元出资，被申请人李汶峰认缴400万元出资；上述增加的出资于2019年6月1日全部出资完毕。2015年2月9日，被执行人变更公司股东，由被申请人李汶峰、蒋述成变更为被申请人刘付立富。公司股东会决议被申请人李汶峰、蒋述成未缴出资由被申请人刘付立富于2019年6月1日前缴足。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第17条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。第19条规定，作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。同时，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第13条第2款规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，人民法院应予支持。第18条规定，有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务，受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。本案中被申请人李汶峰、蒋述成未履行出资义务，应分别在400万元和600万元的范围内对被执行人不能清偿部分承担补充赔偿责任；股权受让人被申请人刘付立富明知被申请人李汶峰、蒋述成的出资义务未履行即受让股份（2015年2月4日股东会决议显示），应当在1000万股权范围内承担连带责任。综上，申请人特申请追加被申请人李汶峰、蒋述成、刘付立富为本案被执行人，由被申请人李汶峰、蒋述成在其出资未到位范围内对本案被执行人拖欠申请人的债务承担补充赔偿责任，被申请人刘付立富对上述部分承担连带责任。 被申请人蒋述成辩称，广东威能电气有限公司的债务与蒋述成无关，蒋述成不应被追加为本案被执行人，申请人申请追加蒋述成为被执行人错误，请求法院予以驳回。申请人主张蒋述成在广东威能电气有限公司2014年6月27日增加注册资本时认缴的600万元承担出资义务属于认识错误。根据2015年2月4日签订的《股东会决议》的决议，就该增加的600万元认缴注册资本，蒋述成的出资义务届满期限为2019年6月1日。根据法律及公司章程，股东因出资期限未届满而未缴纳出资为合法而不是非法。申请人主张所适用的《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》均是指股东未依据公司章程及法律法规的要求出资届满履行出资义务的非法情况下应承担的法律责任。但是在本案中，蒋述成转让股份是在合法状态下的出资义务届满前通过合法程序（股东会、工商登记等）完成的。而在现行的认缴制下，股东出资的义务由公司章程规制，在公司章程规定的出资期限等条件成就前，股东不存在所谓的“出资义务”，自然就不存在股东未履行或者未全面履行出资义务的违法行为。根据2015年2月4日签订《股东会决议》，蒋述成将其持有的广东威能电气有限公司股权转让给刘付立富，并将股东的权利及出资义务一并转让，没有违反法律法规，也没有违反公司章程的规定。故蒋述成在出资义务尚未到期的情况下转让股权，不属于出资期限届满而不履行出资义务的情形，蒋述成不应再对广东威能电气有限公司承担出资责任。因而蒋述成也无需因为广东威能电气有限公司的债务偿还不能而承担所谓的未履行出资义务的责任。综上，申请人申请追加蒋述成为被执行人无法律和事实依据，请求法院予以驳回，以维护蒋述成的合法权益。 被申请人李汶峰、刘付立富、被执行人威能公司均没有答辩。 本院查明，2016年6月14日，本院对原告珠江厂与被告威能公司买卖合同纠纷一案作出（2016）粤0605民初5662号民事判决书，判令：被告广东威能电气有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付货款238324.43元及违约金16682.71元予原告广州市芳村珠江电磁线厂。若被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序结案，案件受理费减半收取2562.55元（原告已预交），由被告负担，并于给付上述款项时一并迳付予原告，本院不另收退。 2016年8月23日，本院立案受理申请执行人珠江厂与被执行人威能公司买卖合同纠纷一案，案号为（2016）粤0605执7742号，执行依据为本院（2016）粤0605民初5662号民事判决书。2016年12月28日，本院作出（2016）粤0605执7742号执行裁定书，认定了“在执行过程中，本院依法查封了被执行人在厂房内堆放的机械设备及生产原料一批并对其进行了评估拍卖，经处理后得拍卖款628406元。因被执行人在本院涉及多件案件，故本院依法对上述得款进行分配，本案可得执行款60536.73元。除此外，未发现被执行人有其他可供执行的财产”等内容，裁定：本院（2016）粤0605执7742号案终结本次执行。 另查明，威能公司于2011年8月18日经南海工商部门核准登记成立，成立时的注册资本为1008万元，股东为李卓明、刘付立富、陈春花、李汶峰、刘付立、刘付立安、孙盛国、蒋述成。佛山天平会计师事务所有限公司于2011年9月16日出具的佛天验字（2011）S-079号《广东威能电气有限公司2011年验资报告》反映，威能公司实收资本为1008万元，占已登记的资本总额的100%。2013年8月26日，威能公司股东由李卓明、刘付立富、陈春花、李汶峰、刘付立、刘付立安、孙盛国、蒋述成变更为刘付立富、陈春花、蒋仲旺。2014年5月23日，威能公司股东由刘付立富、陈春花、蒋仲旺变更为李汶峰、蒋述成，其中蒋述成出资604.8万元，占公司注册资本的60%，李汶峰出资403.2万元，占公司注册资本的40%，均于公司变更登记前缴足。2014年6月20日，威能公司通过股东会决议，同意公司变更注册资本由1008万元变更为2008万元，增加部分，分别由股东蒋述成认缴600万元出资，股东李汶峰认缴400万元出资，上述增加出资于2019年6月1日全部出资完毕。2014年6月20日的威能公司章程记载：公司注册资本2008万元；股东蒋述成以货币认缴出资1204.8万元，占公司注册资本60%，其中已实缴604.8万元，未缴600万元，未缴部分于2019年6月1日前缴足；股东李汶峰以货币认缴出资803.2万元，占公司注册资本40%，其中已实缴403.2万元，未缴400万元，未缴部分于2019年6月1日前缴足。2014年6月27日，威能公司的登记注册资本由1008万元变更为2008万元。2015年2月4日，蒋述成与刘付立富签订《广东威能电气有限公司股权转让合同》，约定：蒋述成将持有威能公司60%的股权共1204.8万元的出资以30万元转让给刘付立富，其他股东放弃优先购买权（其中已实缴出资604.8万元出资额以30万元在转让给刘付立富，未缴600万元，未缴部分由刘付立富于2019年6月1日前缴足）等条款；同日，李汶峰与刘付立富签订《广东威能电气有限公司股权转让合同》，约定李汶峰将持有威能公司40%的股权，共803.2万元的出资以50万元转让给刘付立富，其他股东放弃优先购买权（其中已实缴出资403.2万元出资额，以50万元在转让给刘付立富，未缴400万元，未缴部分由刘付立富于2019年6月1日前缴足）等条款。上述两份股权转让合同的内容经同日的威能公司股东会决议确认。2015年2月4日的威能公司章程记载：股东刘付立富以货币总认缴出资2008万元，占公司注册资本100%，其中已实缴1008万元已于2011年9月16日缴足，未缴1000万元，未缴部分于2019年6月1日前缴足。2015年2月9日，威能公司的股东由李汶峰、蒋述成变更为刘付立富。 2019年8月26日，申请人珠江厂提起本案追加被执行人申请。 本院认为，关于被申请人蒋述成、李汶峰是否应追加为被执行人的问题。一、最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”。本案中，因威能公司于2015年2月9日经工商部门登记其股东由李汶峰、蒋述成变更为刘付立富，故申请人珠江厂于2019年8月26日提起本案追加被执行人申请时，被申请人李汶峰、蒋述成已不是被执行人威能公司的股东，因此，申请人申请追加李汶峰、蒋述成为被执行人不符合最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定的追加被执行人条件。二、最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定，“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持”。本案中，李汶峰、蒋述成分别向刘付立富转让威能公司40%、60%股权的时间均为2015年2月4日，而2014年6月20日的威能公司章程记载李汶峰未缴的400万元出资、蒋述成未缴的600万元出资，均于2019年6月1日前缴足，故虽然本案现有的证据不足以证明李汶峰、蒋述成在分别向刘付立富转让股权前已将未缴部分的出资款向威能公司实缴，但根据上述落款时间为2014年6月20日的威能公司章程约定，李汶峰、蒋述成在分别向刘付立富转让股权时其各自履行实缴出资义务的时间均未届满，故两被申请人向刘付立富转让股权的行为不属于最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定的“未依法履行出资义务即转让股权”的情形，因此，申请人申请追加李汶峰、蒋述成为被执行人也不符合最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定的追加被执行人条件。综上分析，申请人珠江厂请求追加被申请人李汶峰、蒋述成为本院（2016）粤0605执7742号案（以下简称7742号案）的被执行人，理据不足，本院不予支持。 关于被申请人刘付立富是否应追加为被执行人的问题。最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”。本案中，2015年2月4日的威能公司章程记载,股东刘付立富未缴部分的出资款1000万元于2019年6月1日前缴足。现该实缴出资期限已届满，被申请人刘付立富在本案中未举证证明其对威能公司未缴的出资款1000万元已实缴，威能公司的工商备案资料也不能反映刘付立富对威能公司未缴部分的出资款1000万元已实缴。因此，本院认定被申请人刘付立富对威能公司的未缴出资额为1000万元。现经本院7742号案执行，被执行人威能公司未能向申请执行人珠江厂足额清偿已经发生法律效力的本院（2016）粤0605民初5662号民事判决书（以下简称5662号民事判决书）确定的债务，且未发现威能公司有其他可供执行的财产，依照上述司法解释的规定，被申请人刘付立富作为威能公司的股东，应在对威能公司尚未缴纳的1000万元出资款的范围内，对威能公司未能清偿的5662号民事判决书确定的债务承担责任。申请人珠江厂请求追加被申请人刘付立富为本院7742号案的被执行人，依法有据，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条、第二十八条第二款、第三十二条第一款的规定，裁定如下： 一、追加被申请人刘付立富为本院（2016）粤0605执7742号案的被执行人，刘付立富在其对被执行人广东威能电气有限公司尚未缴纳的出资1000万元的范围内，对本院（2016）粤0605民初5662号民事判决书确定的广东威能电气有限公司的债务承担责任。 二、驳回申请人广州市芳村珠江电磁线厂的其他追加请求。 如不服本裁定，可以自裁定送达之日起十五日内向本院提起执行异议之诉。 审判长  植少佳 审判员  王志钊 审判员  李 娟 二〇一九年十一月七日 书记员  林文韬