江西省新余市渝水区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0502民初7564号原告：敖思兰。委托诉讼代理人：孙恒国，江西文钧律师事务所律师。被告：渝水区胜利北路寻梦演艺舞台。经营者：闻祖平。委托诉讼代理人：李春辉，江西天开律师事务所律师。原告敖思兰（下称原告）与被告渝水区胜利北路寻梦演艺舞台（下称被告）劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人孙恒国到庭参加诉讼。被告经营者闻祖平及委托诉讼代理人李春辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告双倍工资差额18,900元、劳动关系解除经济补偿金6300元、产假工资补偿6300元，合计31,500元。事实和理由：2018年10月25日，原告入被告处上班，每天参与下午与晚上的两场文艺演出,下午场每场2.5小时左右，晚上场每场2.5-4小时，每月满勤，缺勤、迟到均会扣工资，经营者闻祖平的妻子按原告的绩效分别于2018年11月20日至2019年1月21日给原告发放工资合计31,511元。2019年1月8日下午上班时，原告因工作上的琐事被同事打伤住院、休假，被被告罚扣1000元工资，该事件依法已认定工伤，因此工伤原告一直休息至2019年2月12日住院终止妊娠，被告未给原告支付任何医疗费用及产假补贴或工资。另外，原告在工作期间，被告未与原告签订书面合同，亦未为原告缴纳社会保险费。之后原告在上次起诉至法院时，追加提出了上述项目的请求，法院则告知原告，上诉请求与首次仲裁、诉讼的劳动争议具有可分性，属独立的劳动争议，原告应向劳动人事争议仲裁委另行申请仲裁。据此，原告又依法申请仲裁，但仲裁委依据《劳动合同法》第九规定，裁决驳回原告的仲裁申请。原告认为该裁决认定事实不清、适用法律不当，依法应予以纠正，故特向法院起诉，请求依法判决。被告辩称，请求依法驳回原告的诉请。经审理查明，2018年10月25日，原告入职被告处上班，每日基本固定时间（下午和晚上各2～3小时）为被告提供演艺活动，收入为观众打赏，每半个月结算一次，双方依照四六分成（原告六成）的方式计算劳动报酬，且原告须连续工作七日以上才能领取工资，每日演出前进行点名并进行考勤，不来上班需请假，不请假则罚款。被告未与原告签订书面劳动合同，也未为原告缴纳社会保险。2019年1月8日16时许，原告因琐事与同事章小艳发生打架纠纷，章小艳将原告打伤，当晚原告请假休息。后原告未再去上班。2019年1月16日，被告因打架纠纷对原告罚款1000元。原告与同事章小艳于2019年1月30日达成民事赔偿协议，章小艳一次性赔偿原告5000元。原告于2019年2月12日到新余市妇幼保健院住院治疗4天，出院诊断为孕14+2周G8P2终止妊娠。经营者闻祖平的妻子分别于2018年11月20日给原告发放工资896元，2018年11月25日发放工资4335元，2018年12月7日发放工资6416元，2018年12月8日发放工资1000元，2018年12月23日发放工资8135元，2019年1月6日发放工资7600元，2019年1月20日发放工资2129元,2019年1月21日发放工资1000元，合计发放工资31,511元。原告工作时间为2018年10月25日至2019年1月8日，工作2个月零13天，月平均工资为31,511元÷2.5个月=12,604.4元。原告曾向新余市渝水区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出仲裁请求:1.把扣的1000元工资退还;2.开除原告赔偿5000元;3、支付医疗等所有费用8000元。2019年3月28日，新余市渝水区劳动人事争议仲裁委员会作出渝劳人仲字[2019]第37号仲裁裁决书，裁决被告退还原告罚款费用1000元，驳回了原告的其他仲裁请求。原告对仲裁裁决不服，向本院起诉，并向本院提出诉讼请求:1.依法撤销渝劳人仲字[2019]第37号仲裁裁决;2.判令被告返还克扣工资1000元;3.判令被告支付双倍工资差额、工伤待遇、经济补偿(除侵权人已经赔偿的5000元外)计31,511元。本院（2019）赣0502民初3067号民事判决书中，认为原告要求被告支付双倍工资差额、工伤待遇、经济补偿计31,511元的诉讼请求，与讼争劳动争议具有可分性，属独立的劳动争议，原告应当向劳动人事争议仲裁委员会重新申请仲裁；另关于原告主张开除赔偿5000元，判决认为，被告认为未开除原告，原告认可双方劳动关系未明确解除，其也未出具与被告解除或终止劳动关系的书面通知，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，对原告该主张不予支持；故判决被告退还原告罚款1000元，驳回原告的其他诉讼请求。故原告再次向新余市渝水区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出仲裁请求：请求裁决被告支付原告双倍工资差额18,900元、劳动关系解除经济补偿金6300元、产假工资补偿6300元，合计31,500元。2019年8月30日，新余市渝水区劳动人事争议仲裁委员会作出渝劳人仲字[2019]第163号仲裁裁决书，裁决驳回原告的全部仲裁请求。原告不服该裁决，向本院起诉，并提出诉请：判令被告支付原告双倍工资差额18,900元、劳动关系解除经济补偿金6300元、产假工资补偿6300元，合计31,500元。以上事实有原告提交的（2019）赣0502民初3067号民事判决书，渝劳人仲字[2019]第163号仲裁裁决书，新余市妇幼保健院出院记录、微信聊天记录、证人李某、陈某出庭作证证言，被告提交的渝劳人仲字[2019]第37号仲裁裁决书、渝劳人仲字[2019]第163号仲裁裁决书、民事赔偿协议、收条、原告与被告经营者妻子的微信截屏各一份，以及庭审笔录在案佐证。本院认为，本案属劳动争议纠纷。一、关于双方劳动关系的认定。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定：“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”被告作为演艺事业的经营主体，与原告提供的劳动有密切关联，原告在提供劳动过程中严格受被告的规章制度约束，且被告以原告违反纪律为由对原告进行罚款。对此，被告以劳动时间与工资报酬的计算方式不符合劳动关系特征为由抗辩用人单位主体地位。本院认为，本案劳动时间系用人单位根据本行业经营习惯与市场因素所定，绩效分成也是双方对劳动报酬如何计算的约定，同时被告以管理、支配者地位对被告进行纪律制约、安排劳动，符合劳动关系的本质特征，因此双方应为劳动关系而非劳务或非全日制用工关系。二、关于原告要求被告支付双倍工资差额18,900元的请求。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”被告自用工之日即2018年10月25日起与原告建立劳动关系，但未订立书面劳动合同，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。该法第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”被告自用工之日起超过一个月即1.5个月未与原告订立书面劳动合同，应当向原告每月支付二倍的工资。原告月平均工资12,604.4元，被告应向支付12,604.4元/月×1.5月=18,906.6元。故对原告该请求本院予以支持。三、关于原告请求被告支付解除劳动关系经济补偿金6300元。本院认为，原告第一次仲裁时已申请仲裁请求被告支付开除赔偿5000元，本院（2019）赣0502民初3067号民事判决书中明确对原告主张开除赔偿5000元的主张不予支持，本次仲裁请求与起诉请求与上一次的请求实质为同样请求，只是金额不同，故为重复请求，上次仲裁与起诉均不予支持，本次起诉亦不予支持。关于原告请求支付产假工资补偿。本院认为，2019年2月12日诊断孕14+2周终止妊娠，则原告怀孕日期为2019年2月12日前的100天，即2018年11月4日左右，原告孕期是在被告处上班之后，在上班期内应享受产假待遇。但原告在2018年1月8日后未去上班，终止妊娠不在上班期内，故对原告该请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第四十七条、第八十二条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，《女职工劳动保护特别规定》第七条之规定，判决如下：一、被告渝水区胜利北路寻梦演艺舞台应于本判决生效之日起十日内，向原告敖思兰支付双倍工资差额18,900元；二、驳回原告敖思兰的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告渝水区胜利北路寻梦演艺舞台负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省新余市中级人民法院。审判员  陈润根二〇一九年十一月十三日书记员  郭嘉慧