江苏省如东县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0623民初4431号原告：许十海，男，1958年3月15日生，汉族，住如东县。委托诉讼代理人：顾益华，江苏健行律师事务所律师。被告：南通市振通装饰厂，住所地如东县袁庄镇新建路9号。统一社会信用代码：913206237037534630。法定代表人：薛文东，厂长。被告：江苏振通门业有限公司，住所地如东县袁庄镇新建路9号。统一社会信用代码：91320623692599607P。法定代表人：李爱梅，总经理。两被告共同委托诉讼代理人：曹林，江苏正东律师事务所律师。原告许十海与被告南通市振通装饰厂、江苏振通门业有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告许十海的委托诉讼代理人顾益华，两被告共同委托诉讼代理人曹林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告许十海提出诉讼请求：1、被告南通市振通装饰厂支付原告解除劳动关系经济补偿金6138元；2、两被告连带支付原告以下待遇：2014年11月6日前工资41663元、一次性伤残补助金37404.9元、一次性工伤医疗补助金118305元、一次性伤残就业补助金19182元、护理费5800元、住院伙食补助费774元,以上合计223128.9元。事实与理由：原告于2012年到被告江苏振通门业有限公司上班，2013年1月、2月休息，2013年3月继续到该司上班，公司为原告投保了意外险。2013年9月17日,原告在工作时被氢氟酸灼伤双手，两被告均未在法定期限内为原告申报工伤。2014年4月10日,被告江苏振通门业有限公司为理赔所需委托南通三院司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定，经鉴定原告符合GB/T16180-2006《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准七级第16条之规定，被评定为工伤七级伤残。鉴定后被告江苏振通门业有限公司拒绝对原告进行工伤赔偿，无奈原告踏上了漫长的维权之路。根据工伤认定部门的要求，原告于2014年7月28日向如东县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认原告与被告江苏振通门业有限公司之间存在劳动关系。2014年10月20日该委作出仲裁裁决，因认定原告的用人单位系被告南通市振通装饰厂故未支持原告的仲裁请求。原告不服该裁决，向如东县人民法院提起诉讼，2014年12月25日该院作出一审判决，确认原告与被告江苏振通门业有限公司存在劳动关系。被告江苏振通门业有限公司不服该判决提起上诉，2016年4月9日二审改判撤销原判决，驳回原告的诉请。原告不服，向江苏省高级人民法院申请再审，经该院主持调解于2018年9月13日作出(2018)苏民再384号民事调解书，确认：原告与被告南通市振通装饰厂之间自2013年3月1日起存在劳动关系，并于2014年11月6日解除劳动关系，双方以此处理工伤待遇纠纷；被告江苏振通门业有限公司对被告南通市振通装饰厂应负担的工伤保险待遇承担连带责任。2019年1月11日如东县人力资源与社会保障局认定原告为工伤，3月13日南通市劳动能力鉴定委员会根据2015年1月1日开始施行的(GB/T16180-2014)《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准认定原告为捌级伤残。原告认为，被告应当按照工伤七级的标准对原告进行赔偿。因被告未依法支付原告工伤待遇，原告申请仲裁，2019年8月6日原告收到如东县劳动人事争议仲裁委员会决定不予受理的通知，现依法向贵院提起诉讼，请求判如诉请。被告南通市振通装饰厂、江苏振通门业有限公司共同辩称，原告受伤、治疗、构成伤残均是事实。两被告与原告的分歧就是赔偿金额的问题，两被告认为，1.本案相关赔偿金额的计算应当按照伤残八级的标准计算；2.本案应当适用2015年6月1日施行的《江苏省实施办法》相关规定，而非适用原告所谓的老规定；3.同意支付两个月的经济补偿金为5664元。根据双方当事人的陈述及举证、质证，本院认定如下事实：2013年9月17日，许十海在工作时被氢氟酸灼伤双手。伤后被送当地医院治疗，9月20日，其在南通大学附属医院入院治疗，入院诊断为氢氟酸灼伤0.2%TBSA三度。9月27日，行深度创面扩创、VSD引流术；10月17日，行右拇指创面扩创、坏死脱落指骨残端包埋术。11月2日，许十海出院，出院诊断为氢氟酸灼伤0.2%TBSA三度。2014年4月，江苏振通门业有限公司委托南通三院司法鉴定所对许十海的伤残等级、休息期限、护理期限及人数、营养期限进行鉴定。2014年4月18日，南通三院司法鉴定所作出通三司法鉴定所[2014]临鉴字第1105号鉴定意见书，认定：1、许十海因腐蚀性药水致右拇指灼伤，遗有右手拇指指间关节以远缺失，评定为工伤七级伤残。2、其休息时间以4个月为宜，住院期间需要1人护理，出院后需要1人护理半个月；营养时间为1个半月。2014年7月，许十海向如东县劳动人事争议仲裁委员会申请确认其与江苏振通门业有限公司存在劳动关系。该委于2014年10月20日作出东劳人仲案字[2014]第292号仲裁裁决，裁决：对许十海的仲裁请求不予支持。许十海不服该裁决，起诉至本院。本院经审理后于2014年12月25日作出（2014）东岔民初字第1123号民事判决，判决：许十海自2013年3月1日至2014年11月6日许十海起诉时与江苏振通门业有限公司存在劳动关系。江苏振通门业有限公司不服上述判决，上诉至南通市中级人民法院，该院于2016年4月9日作出（2015）通中民终字第00725号民事判决，判决：一、撤销如东县人民法院（2014）东岔民初字第1123号民事判决；二、驳回许十海的诉讼请求。许十海不服该判决，向江苏省高级人民申请再审。2018年9月13日，江苏省高级人民法院作出（2018）苏民再384号民事调解书，各方当事人达成如下调解协议：（一）许十海与南通市振通装饰厂之间自2013年3月1日起存在劳动关系，并于2014年11月6日解除劳动关系。双方以此为据申请工伤认定，处理工伤待遇纠纷。（二）如许十海被认定为工伤，江苏振通门业有限公司自愿对南通市振通装饰厂应负担的工伤保险待遇承担连带责任。（三）江苏振通门业有限公司与许十海不存在劳动关系。2019年1月11日，如东县人力资源和社会保障局作出东人社工决字[2018]第137号认定工伤决定书，认为许十海受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2019年3月13日，南通市劳动能力鉴定委员会作出通劳鉴工初（2019）326号鉴定结论书，认定许十海的伤残情况构成八级伤残。2019年7月30日，许十海向如东县劳动人事争议仲裁委员会递交仲裁申请，要求二被告支付经济补偿金及工伤保险待遇。该委于2019年8月1日作出东劳人仲不字[2019]第44号不予受理通知书。许十海不服，向本院提起本案之诉。另，双方当事人均认可许十海受伤前月平均工资为2832元。本院认为，一、两被告对原告受伤的事实及主张的赔偿项目无异议，双方的争议在于适用的赔偿标准以及伤残等级。就原告许十海主张的赔偿项目本院经审核确认如下：1、关于解除劳动关系经济补偿金。南通市振通装饰厂同意支付解除劳动关系经济补偿金，且双方均认可支付两个月工资作为经济补偿金，双方争议在于计算经济补偿金的月工资标准，许十海认为其受伤前月均工资为2832元，低于统筹地区职工平均工资60%，应该按照统筹地区职工平均工资的60%作为月工资标准；南通市振通装饰厂认为应当以2832元作为月工资标准。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。根据该条规定，计算经济补偿金的月工资标准系劳动者在劳动合同解除前十二个月的平均工资。本案中，许十海实际工作了九个月，南通市振通装饰厂主张按照该九个月的平均工资即2832元作为月工资标准计算经济补偿金，符合法律规定，本院予以支持。经计算，解除劳动关系经济补偿金为5664元（2832元×2月）。2、关于2013年9月18日至2014年11月5日的工资。根据许十海的伤情及其住院天数，再结合南通三院司法鉴定所对许十海休息时间以4个月计的鉴定意见，本院酌情认定其停工留薪期为6个月，即从2013年9月18日至2014年3月17日。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。因双方均认可月平均工资为2832元，故许十海停工留薪期工资为16992元（2832元×6个月）。关于停工留薪期满至劳动合同解除之日的工资问题。《江苏省人力资源和社会保障厅关于实施若干问题的处理意见》（苏人社规[2016]3号）第十四条规定，工伤职工在停工留薪期内，享受原工资福利待遇，停工留薪期满后应回用人单位上班。停工留薪期满至劳动能力鉴定结束前，用人单位不能安排适当工作的，原工资福利待遇照发；用人单位安排适当工作、工伤职工无正当理由拒不提供劳动的，可以按照有关法律、行政法规规定处理。现南通市振通装饰厂未能提供证据证明其为许十海安排了适当工作、系许十海无正当理由拒不提供劳动，故参照该规定，对于停工留薪期满后即2014年3月18日至2014年11月5日的工资，仍按照2832元/月的标准支付，经计算为21617.6元（2832元*7个月+2832÷30天×19天）。3、关于一次性伤残补助金。双方争议在于许十海构成的工伤伤残等级及计算一次性伤残补助金的月工资标准。关于许十海工伤伤残等级，根据南通市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论，其构成八级伤残，本院予以采纳。许十海主张其构成七级伤残，并提供南通三院司法鉴定所于2014年4月18日作出的通三司法鉴定所[2014]临鉴字第1105号鉴定意见书予以佐证。考虑到该份鉴定意见系在许十海被认定工伤之前由非专门的劳动能力鉴定部门作出，本院不予采纳。关于计算一次性伤残补助金的月工资标准。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。第六十四条第二款规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。本案中，许十海在受伤前月平均工资为2832元，低于2013年南通地区职工平均工资的60%，故许十海的一次性伤残补助金为31650.3元（57546元÷12×60%*11个月）。4、关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。双方争议在于计算该两项费用应该适用2005年4月1施行的《江苏省实施办法》还是现行的《南通市工伤保险暂行办法》的相关规定。本院认为，支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的前提是工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系。本案原告许十海与南通市振通装饰厂于2014年11月6日解除劳动关系，应适用劳动关系解除时的相关规定。《江苏省实施办法》（2005年4月1日施行）第二十四条规定，职工因工致残被鉴定为五至十级伤残的，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，用人单位支付的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的标准为：（一）一次性工伤医疗补助金。按照统计部门最近一次公布的当地人口平均预期寿命与解除、终止劳动关系时的年龄之差计算。八级的，每满一年发给0.8个月的当地职工平均工资。不满一年的，按一年计算。（二）一次性伤残就业补助金。以当地职工平均工资为基数，按照伤残等级和解除、终止劳动关系时的年龄，分别发给1-36个月的一次性伤残就业补助金：八级伤残，55-60周岁，按照3个月予以发放。（三）作为一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金计发基数的当地职工平均工资，为解除、终止劳动关系时当地上年度职工平均工资。经计算，一次性工伤医疗补助金95910元（57546元÷12月×25×0.8）元，一次性伤残就业补助金14386.5元（57546元÷12月×3个月）。5、关于护理费。许十海住院43天，双方认可其出院后护理期15天，按照99.35元/天的标准，为5762.3元。6、关于住院伙食补助费。两被告对原告主张的住院伙食补助费774元无异议，本院予以确认。二、关于江苏振通门业有限公司承担连带责任的问题。省高院（2018）苏民再384号民事调解书载明“如许十海被认定为工伤，江苏振通门业有限公司自愿对南通市振通装饰厂应负担的工伤保险待遇承担连带责任。”故江苏振通门业有限公司对南通市振通装饰厂应负担的工伤保险待遇165475.1元（16992+31650.3+95910+14386.5+5762.3+774）承担连带给付责任。综上，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条、三十七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告南通市振通装饰厂支付原告许十海工资、经济补偿金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、护理费、住院伙食补助费合计192756.7元，于本判决生效后十日内履行。二、被告江苏振通门业有限公司对上述款项中的165475.1元承担连带给付责任。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告南通市振通装饰厂负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费人民币10元（户名：江苏省南通市中级人民法院，开户行：中国银行南通市濠南路支行，账号：46×××65）。审 判 员 张慧敏二〇一九年十一月十九日法官助理 吴 霞书 记 员 丁晓莉