贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔05民终5295号上诉人（原审原告，反诉被告）：云南梓城商务有限公司。住所地：云南省曲靖市麒麟区万宇国际商贸城A9栋2-12号。统一社会信用代码：91530302597112549R。法定代表人：李家朝，公司总经理。被上诉人（原审被告反诉原告）：宋鹏辉，男，1976年8月28日生，汉族，住贵州省威宁彝族回族苗族自治县。被上诉人（原审被告）：威宁县迎鹤大酒店。地址：威宁县海边街道滨海大道。统一社会信用代码：91520526MA6GQR0K1G。法定代表人：宋鹏辉。上诉人云南梓城商务有限公司因与被上诉人宋鹏辉、威宁县迎鹤大酒店买卖合同纠纷一案，不服贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院（2019）黔0526民初3046号民事判决，向本院提出上诉，本院于2019年9月26日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。一审法院判决：一、由被告（反诉原告）宋鹏辉、被告威宁县迎鹤大酒店向原告（反诉被告）云南梓城商务有限公司支付拖欠的电梯货款43000元；二、由原告（反诉被告）云南梓城商务有限公司向被告（反诉原告）宋鹏辉支付逾期交货违约金2754元及因履行合同不符合约定而致的损害赔偿费40000元，共计42754元；上述两项给付义务相互抵扣，还应由被告（反诉原告）宋鹏辉向原告（反诉被告）云南梓城商务有限公司支付246元，定于本判决生效后十日内履行。三、由原告（反诉被告）云南梓城商务有限公司于本判决生效后十日内将电梯出厂合格证、验收报告、电梯钥匙等电梯相关资料移交给被告（反诉原告）宋鹏辉；四、驳回原告（反诉被告）云南梓城商务有限公司的其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）宋鹏辉的其他反诉请求。云南梓城商务有限公司上诉请求:一、请求人民法院依法撤销（2019）黔0526民初3046号民事判决书第二、第三、第四项判决，依法改判。二、一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由:一、原审法院认定事实错误。1.原审法院以双方在签订合同当日即对电梯土建及尺寸进行了查看和测量，应视为双方对电梯配置图进行了确认，进而认定上诉人逾期36天交货，并要求上诉人支付其违约金。合同中明确约定“上诉人应当在收到被上诉人已确认的配置图后35天内交货”。而合同签订后，被上诉人根本不按照合同约定办事，至今上诉人也未收到被上诉人确认的配置图，以及后面的安装合同约定的，被上诉人需要达到4.0条款约定的前提下上诉人才能对电梯进行安装，整个合同的履行过程中，被上诉人不按合同约定确认配置图给上诉人，而一直催促要求上诉人运送电梯过来安装。电梯安装好后，其不委托相应机构对电梯进行维护，也不支付尾款，都是上诉人帮其委托了当地的由资质的公司为其维护电梯。原审法院认定被上诉人与宣威市通宇建设有限公司签订《装修工程施工合同》约定2018年2月1日开工建设，有补充协议确定2月8日正式进场施工，由于上诉人电梯未安装完工导致产生了额外的运输搬运工时费，被上诉人与案外人达成了处理意见，由被上诉人支付工时费4万元，进而要求上诉人赔偿该损失。首先从时间上来看，上诉人与被上诉人签订合同的时间是2017年12月15日，合同约定上诉人收到被上诉人的确认配置图后35天内将电梯运送至被上诉人处，在被上诉人保证达到安装合同第4.0条款的条件后，上诉人正式开工后15天内安装完成，就这两个时间点加起来已经有50天的时间，自上诉人与被上诉人签订合同2017年12月15日至2018年2月1日，总的才46天，也就是说被上诉人与案外人签订装修合同的装修的开工时间根本没有考虑需要要使用电梯来运送材料，因为开工的时候，正常电梯也根本不可能安装好让其使用，其补充协议确认2月8日正式进场也才53天，而该电梯安装后还需要检验合格后才可以使用，假如说在上诉人与被上诉人签订合同时上诉人就收到了被上诉确认的配置图，在期限内运送电梯到场后，被上诉人也能保证完全达到安装电梯使用的所有条件，双方都无任何违约的情况下，被上诉人与案外人的装修合同约定的开工时间也完全不能用上上诉人的电梯。2.上诉人与被上诉人的买卖合同属于客用电梯，对于载重是有限制的，上诉人是酒店用电梯，很明显上诉人与被上诉人签订该电梯买卖合同的目的就是该电梯是卖给被告开酒店客人乘用的。其用来搬运材料，很多材料该电梯是否能够承受呢，单从这两方面来认定，也不可能由上诉人来承担什么所谓的额外搬运工时费。3.从客观事实来看，被上诉人根本没有产生任何损失。上诉人运送电梯至被上诉人处时是2018年3月4日，但是也不能由此认定上诉人逾期交货。被上诉人要求其装修需要运送材料，后被上诉人在电梯内加装了木板用电梯来运送装修材料，其客观上不可能有任何损失。原审法院以2018年6月12日被上诉人财务通过银行转账4万元给案外人，认为这是被上诉人支付给案外人的额外搬运工时费也就是本案所涉的所谓被上诉人的损失，为何原审法院不审查此款项到底是损失呢还是正常应当支付给案外人装修款项，总的装修款是多少，被上诉人总的又支付了多少款项给案外人为何不查明，仅仅依据这一笔转账就认为是被上诉人的损失要求上诉人承担。二、原审法院判决适用法律错误，原审法院要求上诉人按照合同约定支付违约金又要求赔偿损失，严重违反法律规定，合同约定的违约金就是违约造成损失的赔偿，又让上诉人支付完违约金还要赔偿即不符合客观事实也不符合法律规定的损失。宋鹏辉、威宁县迎鹤大酒店二审中未作答辩。本案二审过程中双方当事人未向本院提交新证据。本案二审认定事实与一审认定的一致。本案二审争议焦点：1.上诉人向被上诉人交付电梯是否逾期。2.上诉人向被上诉人承担违约责任后是否还应承担赔偿责任。本院认为，关于争议焦点一。根据双方当事人签订《电梯供货合同》2.1：“本合约签订后，甲方应提供正确的土建施工图以便乙方绘制电梯土建配置图，乙方在收到必备图纸文件之后应予7日内制成，并交甲方确认；甲方应受到乙方送交的配置图后7日内确认完毕并送还乙方；乙方应在收到甲方已确认的配置图后35天内交货。若定金交付日迟于图纸确认日期，交货日期则从定金交付之日起重新计算”。双方约定交付电梯的期限是上诉人在收到被上诉人已确认的配置图后35天内。根据合同约定，由上诉人绘制电梯土建配置图，被上诉人对该配置图进行确认。被上诉人向上诉人提供正确土建施工图是以便上诉人绘制电梯土建配置图，在合同签订的当日即对电梯土建及尺寸进行了查看和测量，上诉人已获得了电梯土建尺寸资料，能够据此制作土建配置图。在合同实际履行中，上诉人并未制作电梯土建配置图，并将该图提交被上诉人由其确认。一审法院认定双方当事人对电梯土建及尺寸查看和测量之日为双方对电梯配置图进行确认之日并无不当。上诉人逾期向被上诉人交付电梯，一审法院判决其承担支付逾期交付货物违约金并无不当。关于争议焦点二。《中华人共和国》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”支付违约金、赔偿损失是承担违约责任的不同责任形式，二者即可单独适用也可并用，当支付违约金不足填平守约方的损失时，可同时并用支付赔偿金的责任形式。本案中，如果上诉人严格按合同履行，则在装修时，案外人宣威市通宇建设有限公司可以使用电梯运货，则不会产生额外搬运工时费，被上诉人产生的损失与上诉人违约之间存在因果关系，一审判决上诉人承担被上诉人的该损失并无不当。上诉人认为一审法院判决其承担违约金又承担赔偿金没有事实和法律依据的主张，本院不予采纳。综上所述，云南梓城商务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1126元，由上诉人云南梓城商务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 周莺审 判 员 殷勇审 判 员 吉雪二〇一九年十一月十八日法官助理 王江书 记 员 谭湘