山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁10民终2507号上诉人（原审原告）：于慧，女，1973年2月28日出生，汉族，住山东省荣成市。委托诉讼代理人：于喜昭（系于慧之父），住威海火炬高技术产业开发区。被上诉人（原审被告）：浦林成山（山东）轮胎有限公司，住所地山东省荣成市南山北路98号。法定代表人：车宏志，董事长。委托诉讼代理人：李永建，该公司职工。委托诉讼代理人：徐茂昌，山东鑫士铭律师事务所律师。上诉人于慧因与被上诉人浦林成山（山东）轮胎有限公司（以下简称浦林成山公司）劳动争议一案，不服山东省荣成市人民法院（2018）鲁1082民初7056号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。于慧上诉请求：要求浦林成山公司支付于慧法定假日、法定节假日、法定带薪年休假和23年7个月15日标准日工资差总额，合计2689512元，请求依法撤销与浦林成山公司违法解除的劳动合同，调整工作岗位、补缴养老保险58612元、医疗保险27840元并支付支付非法解除劳动合同赔偿金111223元，残疾赔偿金2210560元，财产损害赔偿金2363412元。事实与理由：一、一审判决程序违法。1.浦林成山公司法定代表人车宏志未出庭参加审理；2.于慧系××人，一审法官剥夺代理人发表意见的相关诉权，强制要求于慧本人回答问题；3.一审判决笔录造假；4.一审法院强制要求于慧同意调解；5.一审承办人藏匿于慧提交的24年加班记录原始证据；二、一审法院认定事实不清，证据不足，浦林成山公司未提交于慧在单位工作24年期间的工资表，无法证实工资实际发放情况。于慧原上诉请求要求车宏志向其支付相关款项，后在诉讼过程中变更为要求浦林成山公司支付相关款项。浦林成山公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。1.关于法定节假日及休息日的加班工资，于慧应当提供证据证实加班事实存在，且浦林成山公司已经足额支付了于慧法定节假日和休息日的加班工资；2.关于带薪年休假工资，超过仲裁时效部分不应支持，于慧已经享受2016年带薪年休假，2017年未休假八天，浦林成山公司已经按照相关规定支付了相应的年休假工资，2018年年休假因于慧解除劳动关系时已经休假5.5天，超过法定休假天数。3.于慧要求支付23年7个月15天的工资差额没有事实及法律依据。4.双方劳动关系已于2018年5月25日解除，系于慧以个人原因向公司提出解除劳动关系申请，故浦林成山公司不应支付赔偿金，支付养老金、医疗保险、调整工作岗位等请求没有事实及法律依据，不应支持；5.残疾赔偿金、财产损害赔偿没有事实及法律依据。于慧向一审法院起诉请求：1、判令浦林成山公司支付于慧法定休假日工资1361008元、法定节假日工资96504元、带薪年休假工资171393元、23年7个月15天工资差额305161元、养老保险58612元、医疗保险27840元、精神赔偿费1600000元；2、恢复劳动合同，调整工作岗位。庭审中，于慧申请撤回要求浦林成山公司支付养老保险58612元、医疗保险27840元、精神赔偿费1600000元及恢复劳动合同，调整工作岗位的诉讼请求。一审法院认定事实：于慧于1994年11月到浦林成山公司工作。2018年5月25日，于慧因个人原因，书面提出辞职。2018年9月5日，于慧申诉至荣成市劳动人事争议仲裁委员会，要求浦林成山公司支付法定休假日工资926838元、法定节假日工资71517元、带薪年休假工资29677元、养老保险58612元、医疗保险27840元、职业病精神赔偿费1000000元，同时要求调整工作岗位。2018年10月17日，仲裁委作出荣劳人仲案字[2018]第416号仲裁裁决书，裁决浦林成山公司支付于慧未休年休假工资差额560元（8天×70元），驳回于慧的其他仲裁请求。于慧不服该裁决，诉至一审法院。庭审中，关于加班工资，于慧称其在浦林成山公司轮胎硫化车间工作，每个月发放工资，班长都给工资条，工作时间为三班倒工作制度，工作期间很少休假，经常加班，具体休假天数和未休天数时间太长记不清，其主张的加班工资是根据日历推算出来的。为证实其主张，于慧向法庭提交了2张工资条及休假情况统计表等证据。经质证，浦林成山公司对工资条的真实性不认可，统计表是于慧自行制作的，对真实性不予认可。关于带薪年休假工资，于慧称2017年之前带薪年休假已休，2017年带薪年休假有8天未休，浦林成山公司按200%支付年休假工资，应按300%支付，同意浦林成山公司支付8天年休假工资差额560元，2018年已休带薪年休假5.5天。浦林成山公司为证实已向于慧支付法定休假日及法定节假日加班工资，提交2016年6月至2018年5月工资汇总表一宗，该汇总表显示于慧的工资由出勤日、基本工资、周末加班工资、法定节假日加班工资、中夜补贴及工龄补贴等构成，其中于慧2016年6月至2016年12月每月出勤天数分别为30天、26.5天、21天、29天、27.5天、29天、31天，2017年1月至2017年12月每月出勤天数分别为30.5天、27天、31天、30天、31天、28天、31天、30天、29天、30天、30天、30.5天，2018年1月至2018年5月每月出勤天数分别为30.5天、23.5天、30.5天、30天、24天。于慧2016年6月至2016年12月份月平均工资为1718.86元，浦林成山公司支付周末加班工资5053.51元、法定节假日加班工资334.58元；2017年1月至2017年5月份月平均工资为1773.71元，2017年6月至2017年12月份月平均工资为1945.26元，浦林成山公司支付周末加班工资16929.92元、法定节假日加班工资2179.17元；2018年1月至2018年5月份月平均工资为2060.83元，浦林成山公司支付周末加班工资6286.75元、法定节假日加班工资896.48元。经质证，于慧对浦林成山公司提交的工资汇总表予以认可。另查，2016年度至2018年度威海市最低工资标准分别为1710元、1810元、1910元，执行时间分别为2016年6月1日、2017年6月1日、2018年6月1日。一审法院认为，关于于慧主张的法定休假日、法定节假日加班工资及23年7个月15天工资差额问题。根据庭审查明的事实，于慧在浦林成山公司处工作确存在加班，但浦林成山公司提交的2016年6月至2018年5月期间的工资汇总表上明确了于慧的工资构成，其中包含周末加班工资、法定节假日加班工资，浦林成山公司按月向于慧支付工资并发放工资条，于慧对其领取的工资数额是明知的，但其并未提交证据证实其在长达23年的时间内就工资的计算及发放数额向浦林成山公司提出过异议，且法定工作时间于慧提供正常劳动后所得工资不低于当年最低工资标准，故于慧在劳动合同解除后主张浦林成山公司欠付法定休假日、法定节假日加班工资及23年7个月15天工资差额，不予支持。关于于慧主张的带薪年休假工资问题。庭审中于慧认可2017年前带薪年休假已休，应予确认。2017年度带薪年休假工资，于慧、浦林成山公司认可于慧已休7天，剩余8天年休假工资浦林成山公司按照200%支付，庭审中于慧同意浦林成山公司支付8天年休假工资差额560元，予以支持。2018年度带薪年休假工资，因于慧、浦林成山公司于2018年5月25日解除劳动合同，按照于慧当年已工作时间折算应休年休假为5天，但于慧已休假5.5天，故于慧主张2018年带薪年休假工资，无事实和法律依据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条之规定，判决：一、浦林成山（山东）轮胎有限公司于判决生效之日起十日内支付于慧带薪年休假工资560元。二、驳回于慧要求浦林成山（山东）轮胎有限公司支付法定休假日、法定节假日加班工资及23年7个月15天工资差额的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由浦林成山（山东）轮胎有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点问题在于：一、一审判决是否存在程序违法的情形；二、于慧诉请的各项待遇是否有事实及法律依据。一、关于一审法院是否存在程序违法情形：1.关于出庭人员身份，本案中，与于慧发生劳动争议的主体系浦林成山公司，一审中浦林成山公司已经依照相关规定派遣单位员工并委托专职律师作为委托诉讼代理人出庭参加诉讼，庭审期间经一审法院询问，于慧明确表示对对方出庭人员身份并无异议。于慧关于车宏志系浦林成山公司法定代表人，一审法院未强制要求其出庭参加诉讼属于程序违法的主张，于法无据，本院不予支持。2.关于代理人权利，《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十条规定，人民法院认为有必要的，可以要求当事人本人到庭，就案件有关事实接受询问。本案中，一审法院为查明本案相关案情，依据上述规定要求于慧对关键证据及相关事实发表质证意见并作出陈述，符合法律规定，于慧关于一审法官拒绝代理人代替于慧回答庭审提问系剥夺代理人权利的主张，没有事实及法律依据，本院不予支持。3.关于庭审笔录真实性问题，2018年12月4日及2019年5月30日庭审笔录均有于慧及其委托诉讼代理人于喜昭、浦林成山公司委托诉讼代理人李永建、徐茂昌签字，对其真实性本院予以确认。关于2019年7月8日宣判笔录，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十七条第三款规定，法庭笔录由当事人和其他诉讼参与人签名或者盖章，拒绝签名盖章的，记明情况附卷。本案中，于慧及其一审委托诉讼代理人于喜昭在一审法院宣判后，拒绝在宣判笔录上签字，一审法院依据上述规定将相关情况在宣判笔录中记载说明并附卷，符合相关程序规定。于慧关于一审法院笔录造假的主张没有事实及法律依据，本院不予支持。4.关于调解问题，《中华人民共和国民事诉讼法》第九条规定，人民法院审理民事案件，应当根据自愿和合法的原则进行调解；调解不成的，应当及时判决。本案中，一审案件承办人在案件审理期间为双方当事人进行调解工作，在于慧明确表示不同意调解后，本案以判决方式结案。于慧关于一审法院强制要求调解的主张，没有事实及法律依据，本院不予支持。5.关于隐匿原始证据，经本院查阅一审卷宗，于慧于一审中向法院提交的“休假原始记录”已经由一审法院录卷存档，于慧关于一审案件承办人隐匿原始记录的主张没有事实及法律依据，本院不予支持。二、关于于慧主张的各项待遇是否有事实及法律依据：1.关于加班工资及工资差额问题，根据《山东省高级人民法院、山东省劳动争议仲裁委员会、山东省劳动人事争议仲裁委员会关于适用〈中华人民共和国劳动争议调解仲裁法〉和〈中华人民共和国劳动合同法〉若干问题的意见》第34条：“用人单位与劳动者未书面约定实际支付的工资是否包含加班费，用人单位有证据证明已支付的工资包含加班费的，可以认定用人单位已支付的工资包含加班费。但经折算后，法定工作时间劳动者提供正常劳动后所得工资等于或者低于当地最低工资标准的除外。”本案中浦林成山公司认可于慧存在加班事实，其提交的2016年5月至2018年5月期间的工资汇总表明确记载了于慧的工资构成情况，对该证据的真实性于慧一审中明确表示认可。该证据可以证实浦林成山公司向于慧发放的工资中已经包含加班费。依据上述工资发放记录，浦林成山公司向于慧实际发放工资总额扣除加班费后，实际发放工资数额仍高于当年最低工资标准。综上，于慧关于浦林成山公司应当向其支付加班费及欠付工资差额的主张，没有事实及法律依据，本院不予支持。此外，《工资支付暂行规定》第六条第二款规定，用人单位书面记录工资发放情况，保存两年以上备查。故关于于慧要求公司提交工作期间全部工资发放记录的主张，于法无据，本院不予支持。2.关于带薪年休假工资问题，于慧在一审期间确认其2017年之前的带薪年休假已经休完，双方均同意由浦林成山公司向于慧支付2017年带薪年休假工资560元，本院予以确认。从浦林成山公司提交的工资发放记录中可以确认，2018年于慧已享受带薪年休假5.5天，双方劳动关系于2018年5月25日解除，于慧按比例应休年假天数为5天。综上所述，于慧关于浦林成山公司应向其支付未休带薪年休假工资的主张，没有事实及法律依据，本院不予支持。3.《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三百二十八条规定，在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。本案中，于慧于一审期间已明确表示撤回恢复劳动合同关系、调整工作岗位、要求浦林成山公司缴纳养老保险及医疗保险、要求浦林成山公司支付职业神经衰弱精神伤害赔偿金160万元等诉讼请求；二审庭审中于慧提出的要求浦林成山支付违法解除劳动合同赔偿金、残疾赔偿金、财产损害均属新增诉讼请求，依照前述规定，上述诉讼请求不属于本院二审审理范围，依法不予审查。综上所述，于慧的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由于慧负担。本判决为终审判决。审判长 乔 卉审判员 张燕妮审判员 王 慧二〇一九年十一月二十八日法官助理程博远书记员臧浩勇