辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)辽03民终4758号上诉人（原审原告）：海城市兴海区尽开颜配货站。住所地：海城市兴海管理区化工委。投资人：姜玉竹，该公司经理。委托诉讼代理人：孙景顺，该单位职员。被上诉人（原审被告）:张立娟，女，汉族，1972年9月27日出生。住所地：海城市。上诉人海城市兴海区尽开颜配货站（以下简称配货站）因与被上诉人张立娟劳动争议纠纷一案，不服海城市人民法院作出的（2019）辽0381民初3022号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月12日受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。配货站上诉请求：1.依法撤销原审判决，予以改判；2.返还我单位为其垫付的医疗费21522.25元；3.本案一、二审诉讼费用由被上诉人全部承担。上诉事实和理由：1、原审判决适用法律错误。2011年7月1日施行的《中华人民共和国社会保险法》第四十二条中明确规定了，由于第三人的原因造成工伤事故的处理办法。原审法院没有据该法规定判决。同样，《中华人民共和国侵权责任法司法解释及全文》中第一百三十七条也明文规定了由于第三人的原因造成工伤事故的处理办法，原审法院也不执行。原审法院的判决是套用了2003年公布的（通篇都没有关于第三方造成工伤事故的处理规定）对第三人造成工伤赔偿没有约束力的《工伤保险条例》来判决。明显适应法律错误。2、原审法院判决赔偿人有误。原审法院（2019)辽0381民初3022写判决书中第5页中间自然段原文如下“根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》（法释【2014】9号）第八条“职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医药费用除外。”在此规定中没有一句话提到职工所在单位。按此条规定，判决赔偿人应该是社会保险行政部门，而不应该是上诉人。3、原审判决无视被上诉人自身过错的事实，有失公平。（1)被上诉人乘坐出租汽车，无视《中华人民共和国道路交通安全法》的规定。不系安全带，在发生交通事故时，造成其头、面部受伤是造成被上诉人丧失劳动能力十级的主要原因。（有司法鉴定书为证。）与本案有直接关系。如果被上诉人事故当时系了安全带，坐在出租车后排中间位置的她，就不可能头面部撞到驾驶台上而受伤。（2)原审法院依据《工伤保险条例》第六十二条判决此案有误：上诉人有完整的证据链和确凿的事实能证明（见原审判决书第二页），被上诉人在事故发生前，由于其个人的过错使“用人单位”无法为其缴纳工伤保险费。原审无视被上诉人有过错的事实，依法做出不公正的判决。违反了《中华人民共和国侵权责任法》中第六条（行为人因过错侵害他人民事权益应当承担侵权责任）的规定和过错方承担责任的司法原则。4、原审法院没有依据被上诉人在事故后己经得到第三方给付的14万多元的事故赔偿的事实（赔偿金额己经远高于丧失劳动能力十级的赔偿金额)。同时造成我单位原物流经理（被上诉人）在回到原工作岗位正常工作半年后，由于起诉原单位，而无法在原单位继续工作，对原单位造成严重的人才流失。根据上述事实和有关法律，特请中院，以事实为依据以法律为准绳，依法撤销原判决，予以改判。张立娟辩称：服从一审法院判决。配货站向一审法院起诉请求：被告张立娟原是我单位物流经理（我单位主营是物流，他是主要领导人）。2015年11月17日14时44分在乘坐出租汽车途径海城西柳镇至感王镇地道桥路段时，被告乘坐的出租车撞到了前方突然转弯的辽Ｃ×××××重型货车。造成在出租汽车内后排座中间位置未系安全带的被告面部等处受伤。伤后被告在海城市正骨医院住院59天，原告为其垫付了全部医疗费21544.25元，在此次事故后被告获得第三方给付的14万多的事故赔偿。2016年1月15日被告出院后，正常回到原告处上班，职务仍然是物流经理。半年后，被告突然将原告告上法庭，要求原告在她得到交通事故的足额赔偿后，再给她113772.01元，对此原告非常不理解。2011年7月1日施行的《中华人民共和国社会保险法》第四十二条中明确规定了，由于第三人的原因造成工伤的处理办法。没有规定工伤职工在得到第三人足额赔偿后，还要向所在单位赔偿的说法。同样2014年9月1日起施行的《最高人民法院法释》（2014）号中第八条，关于职工因第三人的原因受到伤害的规定里，也没有所谓“双倍赔偿”的不合理规定。海劳人仲字【2018】第1912号中说：据2010年12月20日《国务院关于修改〈工伤保险条例〉的决定》修订第六十二条“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位，职工发生工伤时，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”的规定，原告应该给被告赔偿。但是原告每年每月足额的依法为员工缴纳各种社会保险（有证据）。而被告张立娟在2010年11月12日到原告处工作时已经年满38周岁，入职前没有参加基本养老保险。而此时被告距女职工50周岁的法定退休年龄不足15年。按照当时的国家规定（1997年7月6日《国务院关于建立统一的企业职工养老保险制度的决定》中第五条规定，职工个人缴费年限累计不满15年的，退休后不享受基本养老保险金待遇。），被告退休后不能享受基本养老保险金待遇。我单位因被告拒绝每月缴纳个人应该承担的基本养老保险费，而无法为其办理养老保险，工伤保险等社会保险（有证据）。作为我单位主要负责人、物流经理的被告，非常清楚我单位每月为职工缴纳各种社会保险的情况。为此由于被告拒绝缴纳养老保险的过错在先，她丧失了享受工伤保险的待遇。对于海城市劳动人事争议仲裁委员会仲裁书中的工伤赔偿部分，原告不认可。原告在2015年统一为本单位员工在中国人寿保险股份有限公司办理了意外伤害险7万元。被告已于2016年5月16日获得赔偿14000元（有证据），原告请求在法院判决中扣除。被告在2015年11月27日受伤后，原告领导多次到医院看望，并为其垫付了全部医疗费（共计21544.25元）原告请求法院判其返还给原告。综上所述，被告有两大过错：1、坐出租汽车不按法律规定系安全带造成其头、面部受伤（是造成丧失劳动能力十级的主要原因），有《鞍山市劳鉴2018年2018090131》为证）。2、没在国家规定的离退休年龄15年前办理养老保险。造成我单位无法为其办理工伤保险。为此，请求人民法院根据“过错方承担责任的司法原则”支持我们的诉讼请求。为无任何过错的，在市场中艰难度日的小微民企作出公正公平的判决。诉讼请求为：1、被告系第三人造成的工伤，并且已由第三人足额赔偿。不应再向我单位主张。2、因为被告不同意参加养老保险，我单位无法为其办理工伤保险，所以不同意为其支付工伤保险待遇。3、返还我单位为其垫付的医疗费21522.25元。4、被告已经于2016年9月4日与我单位解除劳动关系，仲裁书中其计算平均工资应按2015年全市平均工资计算，而不应该按2017年的平均工资计算。5、被告人乘坐出租车不系安全带是造成“丧失劳动能力十级”的主要原因，应该自己承担后果。一审法院认定事实：被告张立娟于2010年11月12日到原告海城市兴海区尽开颜配货站工作，工种为物流经理，原告没有为其缴纳社会保险。2015年11月17日，被告在工作时受伤，被告共住院59天，需家属一人护理52天，需家属2人护理7天。另原告未派人对被告进行护理。被告垫付出院交通费。2018年1月29日，海城市人力资源和社会保障局作出（2016）海人社认字第170号工伤认定书，认定被告所受伤害为工伤。现工伤认定结论已生效。2018年10月19日，鞍山市劳动能力鉴定委员会鉴定被告丧失劳动能力十级。2018年11月30日，被告在申请仲裁时提出与原告解除劳动关系。被告伤前十二个月平均工资2268.33元。被告同意在本次裁决中扣除14000元赔偿款及医疗费21544.25元。另查，2017年鞍山市全部职工月平均工资为4093.83元。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。被告系原告处工伤职工，事实清楚。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》（法释[2014]9号）第八条“职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外”及《工伤保险条例》（2003年4月27日中华人民共和国国务院令第375号公布根据2010年12月20日《国务院关于修改〈工伤保险条例〉的决定》修订）第六十二条“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”之规定，故原告应支付被告治疗工伤期间发生的医疗费、护理费、伙食补助费、停工留薪期工资。被告已经确定伤残等级为十级，原告应支付被告一次性伤残补助金，标准为7个月的本人工资，即一次性伤残补助金为15878.31元（2268.33元/月×7个月）。2018年11月30日，被告申请仲裁时要求与原告解除劳动关系，根据鞍山市人力资源和社会保障局转发《关于贯彻实施新〈工伤保险条例〉有关问题的通知》的通知（鞍人社发[2011]2号）第六条之规定，原告应支付被告一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，标准分别为7个月的2017年（解除劳动关系的上年度）鞍山市职工月平均工资和8个月的本人工资，即一次性工伤医疗补助金为28656.81元（4093.83元/月×7个月）、一次性伤残就业补助金为18146.64（2268.33元/月×8个月）。关于被告住院期间护理费的数额应参照2014年鞍山市部分职工（工种）劳动力市场工资指导价位中护理人员工资标准，即122元/天，故原告需支付被告护理费8052元（122元/天×66天）。关于被告住院期间伙食补助费问题，根据鞍山市人力资源和社会保障局转发《关于贯彻实施新〈工伤保险条例〉有关问题的通知》（鞍人社发[2011]2号）第六条之规定，标准为24.50元/天，故原告应支付被告住院期间的伙食补助费1445.50元（24.50元/天×59天）。关于被告交通费问题，根据《工伤保险条例》第三十条之规定，由于原告未负责被告的出院费用，故对于合理部分，该院予以支持。关于被告停工留薪期工资问题，根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，“职工因工作遭受事故伤害或者患者职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”，被告未提供证据证明出院后需要停止工作需要治疗的期限，故被告的停工留薪期应为住院期间，即59天，故被告的停工留薪期工资为4461.05元（2268.33元/月÷30天×59天）。综上，依照《工伤保险条例》（2003年4月27日中华人民共和国国务院令第375号公布根据2010年12月20日《国务院关于修改〈工伤保险条例〉的决定》修订）第三十条、第三十三条、第三十七条，鞍山市人力资源和社会保障局转发《关于贯彻实施新〈工伤保险条例〉有关问题的通知》的通知（鞍人社发[2011]2号）第六条，鞍山市人力资源和社会保障局发布《关于发布2014年鞍山市部分职工（工种）劳动力市场工资指导价位的通知》，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、原告海城市兴海区尽开颜配货站支付被告张立娟伙食补助费1445.50元，护理费8052元，交通费100元，停工留薪期工资4461.05元；二、原告支付被告一次性伤残补助金15878.31元；三、原告与被告解除劳动关系，原告应支付被告一次性工伤医疗补助金28656.81元、一次性伤残就业补助金18146.64元；以上费用合计76740.31元，扣除14000元赔偿款及垫付的医疗费21544.25元，余款41196.06元，原告应在本判决生效后3日内一次性付清被告。四、驳回原告的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告承担。二审期间双方当事人没有举出新的证据。本院对一审法院审理查明的事实予以确认。本院认为，张立娟原系配货站职工，已被认定为工伤，工伤认定已生效。一审法院判决配货站支付张立娟治疗工伤期间发生的各项费用和补助金，并扣除了垫付的医疗费等，一审法院判决正确，本院予以维持。关于配货站对一审判决数额没有意见，但不应该由配货站支付，因为是第三方交通事故造成的工伤事故，而且事故后被张立娟已经得到足额赔偿一节。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条“职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外”及《工伤保险条例》第六十二条“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。张立娟系配货站工伤职工，配货站没有给张立娟办理和购买工伤保险，应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付张立娟发生工伤的费用，配货站的该上诉理由无法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人海城市兴海区尽开颜配货站的上诉请求不能成立，应予驳回;一审判决认定事实清楚,适用法律正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人海城市兴海区尽开颜配货站负担。本判决为终审判决。审判长 罗 林审判员 吴红娜审判员 闫相夷二〇一九年十一月二十五日法官助理冷新生书记员周宇