山西省长治市潞州区人民法院   民事判决书   （2019）晋0403民初1384号   原告：宋永清，男，1974年5月13日出生，汉族，住山西省长治市潞州区潞安颐龙湾小区A区2号楼1单元1104户。身份证号码：140421197405130417。   原告：张玉锋，男，1970年5月15日出生，汉族，住山西省长治市潞州区太行东街福中巷46号3单元102户。身份证号码：14040219700515287X。   二原告委托诉讼代理人：秦玉，山西维尼律师事务所律师。   被告：屯留县孙维刚教育思想示范学校，住所地：山西省屯留县路村乡前苏村。   法定代表人：庞建文。   被告：庞建文，男，1968年9月13日出生，汉族，现服刑于太原第一监狱。身份证号码：140427196809135218。   被告：任旭岗，男，1966年10月26日出生，汉族，住山西省长治市屯留区路村乡前苏村81号。身份证号码：140424196610265614。   被告：付学庭，男，1968年10月22日出生，汉族，住山西省长治市潞州区城北西路68号。身份证号码：140411196810222414。   被告：任伟佳，男，1992年6月7日出生，汉族，住山西省长治市屯留县路村乡前苏村081号。身份证号码：14042419920607561X。   原告宋永清、张玉锋与被告屯留县孙维刚教育思想示范学校（以下简称孙维刚学校）、庞建文、任旭岗、付学庭、任伟佳借款纠纷一案，本院于2019年7月9日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告宋永清及其特别授权代理人秦玉，原告张玉锋的特别授权代理人秦玉，被告孙维刚学校的法定代表人庞建文，被告庞建文到庭参加了诉讼，被告任旭岗、付学庭、任伟佳经本院传票传唤，该无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理，本案现已审理终结。   原告宋永清、张玉锋向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告孙维刚学校立即归还借款以及损失206万元；2、请求判令其余被告对上述借款及损失承担连带偿还责任；3、本案诉讼费、担保费、律师费等由被告承担。事实与理由：2014年12月26日，原、被告签订借款担保合同，约定：二原告出借给被告孙维刚学校借款本金212.1万元，借款期限为2014年12月16日至2016年9月15日，被告孙维刚学校分四期偿还借款本金，分别为2015年3月15日前偿还33.5万元；2015年9月15日前偿还63.4万元；2016年3月1日前偿还56.4万元；2016年9月15日前偿还59万元；如未能按约偿还原告借款，被告自愿将学校的经营权收费权交由原告控制，并支付30%的违约金。被告庞建文、任旭岗、付学庭作为担保人在合同上签字，并约定承担连带保证责任。被告任旭岗还用自有的孙维刚学校5层楼房及附属房屋、变压器、锅炉房等为此笔借款提供抵押担保。合同签订后，二原告将212.5万元分别以转账和现金方式支付给孙维刚学校。但时至今日，被告并未按照合同约定偿还。经原告多次催要，被告偿还部分款项后，尚有206万元未还，被告任伟佳承诺与被告任旭岗一起偿还欠款。为此，原告依法提起诉讼，请求人民法院依法判决以维护原告的合法权益。   被告孙维刚学校辩称，二原告实际借给答辩人的借款本金为150万元（给庞建文转款60万元，交给孙维刚学校90万元），借条之所以写的是212.1万元，是因为二原告提前将利息写入本金额度之内，已偿还张玉锋91.5万元，目前还欠原告借款本金58.5万元。《借款暨担保合同》未约定利息；约定的违约金过分高于造成的损失，应予以减少，违约金应以实际损失为依据；约定将学校经营权和收费权交由原告控制，该约定违反法律的强制性规定，故约定无效。孙维刚学校已将经营权合法转让给屯留县超越中学，但孙维刚学校仍有学校食堂、教学仪器、器材等财产可供执行，孙维刚学校将向人民法院申请破产程序，进入破产还还债程序之后，以上财产拍卖、变卖所得价款，答辩人将优先支付二原告的借款；同时，屯留县教育局还扣着答辩人二十万元的风险保证金，屯留县纪委已督促教育局尽快向答辩人发放，发放之后，答辩人会马上归还二原告的借款，以上二部分款足以支付答辩人欠二原告的欠款，故希望二原告撤回对担保人的起诉，本案的借款人及用款人均是答辩人，与他人无关，让他承担还款责任违反公平原则，且答辩人已经阐明自己有足够的能力归还二原告的借款，因此希望二原告不再追究其他被告的责任。   被告庞建文辩称，钱没有支付给孙维刚学校，任旭岗已于2016年11月28日向屯留县教育局提出终止办学申请，2017年3月29日，教育局予以批准，所以其在2017年5月8日、2017年11月29日还以孙维刚学校名义借款是什么意思我不清楚。   被告任旭岗辩称，答辩人虽作为保证人签字，但是被告孙维刚学校即本案的债务人有足够的还款能力，因此答辩人不应当承担还款责任。孙维刚学校的五层楼房土地性质为集体土地，因此不能进行抵押，故《借款暨担保合同》关于将该楼房进行抵押的约定无效。《物权法》规定，不动产抵押权的设立，经依法登记后发生效力；动产抵押权的设立，自交付时发生效力。本案《借款暨担保合同》约定的抵押物为5层楼房及附属建筑物、变压器、锅炉房等，其中5层楼房及附属建筑、锅炉房为不动产，用于设立抵押权应到房地产管理部门进行登记；变压器为动产，用于设立抵押权应将该抵押物实际交付给债权人，本案当中不动产抵押物未进行登记，动产抵押物也未交付给债权人，因此抵押权未设立生效，二原告无权处置抵押物及就抵押物变现价款优先受偿。   被告付学庭辩称，二原告与孙维刚学校签订的《借款暨担保合同》订立日期为2014年12月26日，借款期满为2016年9月15日，债权人在借款期满后并未向我要求履行保证责任，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。故请求人民法院驳回二原告要求我承担保证责任的诉讼请求。   被告任伟佳未答辩也未举证。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据企业登记证书、委托书等，本院予以确认并在卷佐证。对双方争议的证据《借款暨担保合同》、2017年5月8日任旭岗、付学庭出具的借据，来源合法，真实反映了双方之间情况，本院予以认定。   根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：屯留县孙维刚教育思想示范学校由任旭岗（占26%股份）、庞建文（占64%股份）、王海亭（占10%股份）共同出资，于2012年1月11日设立的民办全日制初中学校。2014年12月14日，孙维刚学校与执行董事、股东任旭岗签订《授权委托协议》，约定，委托任旭岗办理对外融资事宜，具体包括借入资金的谈判、沟通、参与、起草、签署融资有关的合同文本和其他法律文书。代为签收与委托事项有关的相关法律文书，对融资事项具体细节内容（包括但不限于本金、利率、期限、违约责任等）有最终的决定权。委托期限为委托协议签署之日起至融资款项孙维刚学校全部偿还完毕止。2014年12月16日，任旭岗向宋永清出具内容为“今借到宋永清现金贰佰壹拾贰万壹仟元整（212.1万元）屯留县路村乡前苏村任旭岗”的借据一支。2014年12月26日，宋永清、张玉锋（甲方）与孙维刚学校（乙方）、担保人庞建文、任旭岗、付学庭（丙方）签订《借款暨担保合同》，约定，甲方出借给乙方借款本金212.1万元；借款期限为2014年12月16日至2016年9月15日；乙方分期向甲方偿还上述借款，具体为：（1）2015年3月15日前偿还33.5万元；（2）2015年9月15日前偿还63.4万元；（3）2016年3月1日前偿还56.4万元；（4）2016年9月15日前偿还59万元；丙方为上述借款本金、违约金、实现债权产生的费用承担连带保证责任。乙方以孙维刚学校使用的5层楼房（5370平方米）及附属建筑物、锅炉房、变压器等为上述借款提供了抵押担保。乙方未按期归还借款，按照全部借款本金的30%向甲方支付违约金。2014年12月17日，二原告通过宋丽丽（宋永清妻子）、武高荣（张玉锋妻子）银行账户向任旭岗转款共计130万元。同日，任旭岗向二原告出具内容为“今收到宋永清、张玉锋现金捌拾贰万壹仟元正（821000元）屯留县路村乡前苏村任旭岗”的收款收据一支。2016年5月21日，孙维刚学校归还部分借款后，张玉锋出具了内容为“今收到维刚学校还款柒拾陆万伍仟元整（76.5万元）（其中转帐33.5万元，现金43万元整）张玉锋”的收款收据一支。借款期限届满后，因孙维刚学校未依约归还借款，任旭岗于2017年5月8日向二原告出具内容为“任旭岗身份证140424196610265614于2016年9月份向长治宋永清、张玉锋借款人民币现金伍拾玖万元整（590000元）定于2017年5月29日前归还。特此为据，借款用途用于原孙维刚学校资金周转。借款人任旭岗月底前先还叁拾万元正。付学庭。2017年5月8日（借条两张）”的借据一支。2017年11月29日，任旭岗、任伟佳向二原告出具内容为“今借到张玉锋（身份证14040219700515287X）宋永清（身份证140421197405130417）人民币现金壹佰肆拾柒万元正（1470000元）每人各占50%。借款人任旭岗（身份证140424196610265614）任伟佳（身份证14042419920607561X）”的借据一支。2019年5月20日，二原告向本院提起诉讼，因无法向孙维刚学校送达应诉手续，本院以（2019）晋0403民初669号民事裁定，驳回了二原告的起诉。   本院认为，债是按照合同约定或依法律规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律规定履行义务。本案中，被告孙维刚学校向原告借款，属民间借贷，没有违背法律禁止性规定，是一种合法的借贷关系，依法应受法律保护。关于借款本金问题。原告将出借款212.1万元出借款给被告孙维刚学校后，被告孙维刚学校归还76.5万元后，剩余借款本金1356000元未偿还；2017年11月29日将前期利息11.4万元计入后期借款本金后，并向原告重新出具了债权凭证，前期利率（11.4万元÷135.6万元÷逾期还款14个月×12个月=7.21%/年）没有超过年利率24%，故重新出具的债权凭证载明的147万元，应为后期借款本金，故原告要求归还借款本金147万元的主张，于法有据，本院予以支持。被告孙维刚学校虽以初始借款本金为150万元提出抗辩，因未提供相应证据予以证明，相反，从原告提供的银行转账记录、取款凭证、任旭岗出具的收款收据以及双方出借和归还款时有现金交易的情况，可以证明出借款本金为212.1万元，故对被告孙维刚学校的该项抗辩理由，本院不予采纳。关于违约金问题。双方约定逾期还款以全部借款本金的30%向原告支付违约金，该约定（212.1万元×30%÷212.1万元÷逾期还款至原告起诉之日33个月×12个月=10.91%/年）未超过年利率24%，现原告要求支付违约金59万元（原告主张的本金和违约金总计206万元-借款本金147万元），未超过双方约定标准，故对原告要求支付违约金59万元的诉讼请求，本院予以支持；被告孙维刚学校以约定违约金过高为由要求减少的抗辩理由不成立，本院不予采纳。被告任伟佳在借据上以借款人身份签名捺印，自愿对147万元借款承担偿还责任，本院予以准许。关于被告孙维刚学校、任旭岗以双方约定的“将学校的经营权和收费权交由甲方（指原告）控制”的约定违反法律强制性规定无效和抵押未进行登记而无效的抗辩理由，虽双方进行了约定，但原告在本案中并未主张该权利，故对该抗辩，本案不作处理。关于保证人庞建文、任旭岗、付学庭保证责任的承担和免除问题。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。被告庞建文、任旭岗自愿为上述借款本金、违约金等承担连带保证责任，在被告孙维刚学校未按合同约定履行还款义务时，原告要求其承担保证责任的请求，符合法律规定，本院予以支持。关于保证人付学庭主张的保证期限已过，免除其保证责任问题。借款时，双方约定的还款期限届满之日为2016年9月15日，未约定保证期间，原告于超过保证期间的2019年5月20日提起诉讼，付学庭免除保证责任。但2017年5月8日，任旭岗向原告重新出具借条时，付学庭在借条上签名的行为应视为双方就原债务达成了新协议，新协议对担保人付学庭具有约束力，应当对新协议中的59万元的偿还承担连带责任。与此同时，2017年11月29日任旭岗、任伟佳向原告出具借条的行为对其亦具有约束力，应当对新协议中的147万元的偿还承担连带责任。关于借款主体问题。被告庞建文以上述款项并未支付给孙维刚学校为由的抗辩；因任旭岗既是孙维刚学校借款事务的受委人，又是争议借款担保人，其在处理本案争议借款活动中的行为对其本人及孙维刚学校均具有约束力，因此产生的责任也应当由其本人及孙维刚学校连带承担。对于庞建文提出的《借款暨担保合同》中“庞建文”的签名非本人所为的主张，因未提供相应证据予以证明，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第七十七条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、第二百零九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第二十八条、第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：   一、被告屯留县孙维刚教育思想示范学校、被告庞建文、被告任旭岗于本判决书发生法律效力后十日内连带偿还原告宋永清、张玉锋借款本金147万元、违约金59万元，共计206万元；   二、被告付学庭对上述第一项给付款中的59万元承担连带偿还责任；   三、被告任伟佳对上述第一项给付款中的147万元承担连带偿还责任。   如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费23280元，由被告屯留县孙维刚教育思想示范学校、庞建文、任旭岗、付学庭、任伟佳共同承担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于山西省长治市中级人民法院。   审判长   韦庆彪  审判员   朱 显  审判员   王琼琼   二O一九年十一月十四日   书记 员   白 洁