青海省互助土族自治县人民法院民事判决书（2019）青0223民初3020号原告：岳某，住陕西省铜川市。委托诉讼代理人：王某，青海凡圣律师事务所律师。委托权限为特别授权。被告：祁某，住青海省互助县，个体户。被告：周某，住青海省互助县，现住青海省互助县。被告：赵某，住青海省互助县。原告岳某诉被告祁某、周某、赵某合伙协议纠纷一案。本院于2019年10月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告岳某委托诉讼代理人王某、被告祁某、周某、赵某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告岳某向本院提出诉讼请求：1、依法解除原告与三被告签订的《股东合作合同》；2、判令三被告退还原告投资款405000元并支付分红14566元，合计419566元；3、本案诉讼费由三被告承担。事实与理由：2018年3月13日，原告与三被告签订一份《股东合作合同》，约定共同投资1520000元设立互助县七福宫足道，从事足浴服务。原告与三被告每人出资380000元，各占出资额的25%。2018年3月12日前各方将投资额中的250000元转入指定账户，余款于2018年4月15日前转入指定账户，原告实际出资405000元。互助县七福宫足道在互助县市场监督管理局登记注册时并未以公司形式设立，而是延续2018年1月18日以个体工商户登记的互助县七福宫足道，经营者为被告祁某。2018年10月22日互助县七福宫足道经互助县市场监督管理局核准注销。同日互助县七福宫足疗按照个人工商户登记设立，经营者为被告赵某，在互助县七福宫足道注销的原址经营。2019年10月1日三被告未通知原告对截至2019年9月的盈利进行结算、分红，将原告应分得的14566元红利予以扣除，后通过微信将结算内容发给原告。依据合同约定原告与三被告是根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国公司法》的规定设立公司，但是合同签订后并未设立公司而是延续合同签订前以个体工商户登记的互助县七福宫足道经营，2018年10月22日互助县七福宫足道已经互助县市场监督管理局核准注销。根据原告与三被告签订的《股东合作合同》第六条第（1）项的约定和经营字号已注销的事实，合同应予以解除。同时三被告应将原告分得的14566元红利支付给原告。基于以上事实，原告认为与三被告签订的合同应予解除并应取得分红。被告祁某辩称，之前换法人因为我受过刑事处罚，故换了营业执照负责人，之后我给原告打电话说了，因账目不清楚，按照合同原告可以直接走人、解除合同，为此我们商量后将罚款40000元扣除，1万元我们四人进行了分红。签订合同的情况属实，我们约定的投资数额属实，我们三被告每人出资38万元，打到原告头上由原告管理，但原告的投资未到位，我们查到后告知了原告，后面原告出资到位了，具体多少钱不明确，店铺是2018年12月24日开业的，延续2018年1月18日以个体工商户登记的互助县七福宫足道，经营者为我的情况属实，具体的经营管理一直是我负责的，因为我受过刑事处罚，无法办理相关证件，故2018年10月22日互助县七福宫足道经互助县市场监督管理局核准注销，同日互助县七福宫足疗按照个人工商户登记设立，经营者为被告赵某，在互助县七福宫足道注销的原址经营，最少经营半年才能用原来的名字，故足道改成了足疗，期间我给原告打电话让他来负责，但他没有来。2019年10月1日我们对截至2019年9月的盈利进行结算、分红，将原告应分得的14566元红利予以扣除的情况属实，扣除是因为原告投资未到位等罚款4万元，故我们用微信方式通知了原告此事，当时罚款4万元原告没有钱支付，故我们四人约定了从红利中扣除。不同意解除合同，因为现在没有办法解除，合同中约定了没有两年不能解除，之前原告找过我，他说给他退给20万元他再不干了，要退伙，我说那我不干了，给我退钱，此事我们没有协商成。不同意原告的第二项诉讼请求，因为我们要按照合同走，店里经营也不好，是持平状态，店现在是继续经营状态，原告起诉了故我们按法律程序走。被告周某辩称，被告祁某所述的情况、事实经过属实，我不同意原告的各项诉讼请求，因为我们前期合伙的情况原告是知道的，七福宫足道的账目、名字等都是一直沿用的，后因原告账目不清我们大概清算了一下，给原告进行了罚款。店铺开张以来一直是祁某进行经营管理。我们的合伙行为原告都是知晓的，我不同意解除合同，不同意退还原告的投资款和分红，因为分红是给原告的4万元罚款中扣除的。被告赵某辩称，2018年1月18日我们注册了七福宫足道，是祁某办的，这时候我们还没有合伙，店正在进行装修，资金链断裂我们才找人合伙的，刚开始是祁某和赵某合伙的，后因资金原因我们找了原告作合伙人，原告是别人介绍的，我们信任原告，合同是原告从网上下载未做修改，周某是和岳某一起进来的，考虑到各项成本等，未按合同注册，就按个体户注册了，延用了七福宫足道，原告是知晓的，2018年3月13日前，原告对这些事实都是知道的，原告拿出了合同我们都签字了，合同内容我们没有详细看，投资情况及原告未投资到位进行罚款的情况属实，当时约定投资不到位自动放弃股权，2018年3月12日之前将20万元打到指定账户，剩余18万元资金2018年4月15日打到指定账户，账户是岳某的，后我们查账，岳某的出资未到位，别人求情，我们就商量对原告罚款了4万元，未按合同约定清退原告，足道变更为足疗岳某是在场的，知情的，我们打电话让原告来当法人，他不知道什么原因没有来，最后让我当了，变更后法人也是股东之一，负责人不是股东之外的人。14566元分红未给原告的原因被告祁某所述属实。不同意解除合同，因为合同是继续存在的，应按合同继续履行；不同意退还原告投资款和分红，因为分红是扣除了给原告的罚款，合同没到约定的两年，不能给原告退还投资款，不能撤资。（一）原告为证明自己的诉讼请求向法庭提交了如下证据：1、《股东合作合同》原件1份，证明：（1）原告与三被告约定的是按照法律规定成立企业，但至今未设立；（2）原告与三被告约定了出资金额，原告虽有延迟交纳，但后来实际出资到位，三被告也认可了；（3）本案具备了协议约定的条件（第六条和第七条），目前公司未设立，个体也注销了，合同解除后扣除债务原告有权要求退还出资。2、企业信息信用公示报告1份，证明互助县七福宫足道2018年10月22日被工商部门核准注销，符合合同约定的合同解除条件。3、中国建设银行个人交易明细1份，证明（1）合同约定的原告与三被告共同设立的账户，原告于2018年3月14日投资5万元，截止2018年5月30日将全部投资款385000元实缴，此外还有5000元和15000元由原告岳父现金交付，虽有延迟，但最后实际缴纳了。（2）根据合同约定，原告与三被告应于2018年3月12日前出资20万元、2018年4月15日前将余款全部转入，2018年3月10日只有周某将20万元转入，2018年4月15日周某转入154000元、赵某转入16万元，实际各方都没有按时出资，都存在违约情况。4、微信支付交易明细证明1份，证明不存在三被告所述的账目不清的问题。5、微信聊天信息和分红清单，证明：（1）写明了七福宫足道可以分配的利润是58264元，排除了原告表决权的情况下三被告进行了结算，原告没有参加，后通知了原告，将原告应得的分红三被告分配了。（2）店里是盈利的，不存在亏损的情况下原告可以要求分红。经质证，被告祁某认为《股东合作合同》是我们签订的、是真实的，对证明方向1中情况原告是知道的，先办证再装修，无证根本无法动工装修，合同是原告从网上下载的，我们相信他所以没有看就签字了，后来让岳某来，他没有来，原告所述的证明方向不成立。对于企业信息信用公示报告，足道已注销的情况属实，合同约定的是公司不能设立或公司被吊销、公司依法破产才能解除合同，原告证明方向不能成立。对证据3无异议。证据4不能证明原告的主张。证据5，钱是真实的，证明方向无异议。被告周某对证据3，认为我们不存在延期出资，我们约定是3月12日前出资，第二笔是岳某欠我钱，所以我打了154000元，对其他证据无异议。被告赵某对合同有意见，是大家商量不设立公司，延用七福宫足道个体字号，合同打出来没有对约定内容进行修改。对于企业信息信用公示报告无异议。对证据3，我们没有违约，逾期打款的事实我们不存在，是我们打的，不能证明原告主张方向。对证据4，反映不出原告主张证明的事实。证据5属实，对证明方向认可。（二）被告祁某未向法庭提交证据。（三）被告周某向法庭提交：中国建设银行流水明细清单，证明我们没有违约，是原告违约。经质证，原告对证据真实性无异议，对取得方式有异议，认为取得方式不合法；此证据只能证明有打款，不能证明被告不存在违约。（四）被告赵某向法庭提交：岳某本人打印的中国建设银行银行卡客户交易明细清单1份，是2018年6月4日打印的，证明方向是我和周某是2018年4月15日打进去了合同约定的剩余尾款。经质证，原告对证据真实性无异议，对取得方式有异议，认为取得方式不合法；此证据只能证明有打款，不能证明被告不存在违约。法庭对原告提交的证据，综合案情分析认定：原告岳某提交的证据1、2、3、4、5与被告周某、赵某相互印证，能够证明原告与被告祁某、周某、赵某存在合伙关系，原被告进行合伙事宜的约定及履行的事实，故该证据作为本案的定案依据。法庭根据原告的举证、质证，结合原告陈述和法庭认证，认定事实如下：2018年3月13日，原告与三被告签订一份《股东合作合同》，约定共同投资设立互助县七福宫足道，从事足浴服务。并约定原告与三被告每人出资380000元，各占出资额的25%。原、被告就协议解除的事由约定为：1、公司因客观原因未能设立：2、公司营业执照被依法吊销；3、公司被依法宣告破产；4、四方一致同意解除本协议。协议解除后，并就协议解除后四方共同进行清算，债务偿还和资产分配等进行了约定。事后原、被告继续沿用被告祁某注册的“互助县七福宫足道”，2018年10月22日，注销“互助县七福宫足道”，同日又注册“互助县七福宫足疗”，经营者为赵某。在履约过程中因原告存在违约行为，原被告经协商，给原告给予40000元的处罚。2018年8月31日，三被告对开业至2019年9月1日截止的账务进行清算，经营利润款为58264元，每位合伙人分得14566元，三被告将原告的利润款作为原告违约的罚款扣除，对该款三被告进行平均分割。现原告起诉要求解除合伙协议，返还投资款和利润款。被告均不同意原告的诉讼请求。本院认为，法律规定，合伙协议解除的条件有以下两种：一是全体合伙人协商解除，二是合伙协议约定的解除事由出现。经审查，本案中，原、被告约定的解除条件均未成就，故原告要求解除原、被告签订的合伙协议的请求无事实依据和法律依据，不予支持。原、被告在协议中明确约定，协议解除后，双方进行清算后对债务的偿还和出资的返还再行解决。故原告要求返还出资款的诉讼请求无事实依据和法律依据，不予支持。原、被告经营的“互助县七福宫足疗”经结算开业至2019年9月1日期间的赢利为58264元，经分配，原被告每人应得利润款14566元，因原告在合伙期间存在违约行为，故三被告扣除了原告的利润款，并告知原告。现原告主张分割利润款的请求不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百零七条和《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条之规定，判决如下：驳回原告岳某的诉讼请求。案件受理费7594元，减半收取3797元由原告岳某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省海东市中级人民法院。审判员 刘俊兰二〇一九年十一月二十八日书记员 王美霞