贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔23民终2319号 上诉人（原审被告）：贵州康辉国际旅行社有限公司，住所地贵州省贵阳市观山湖区人民政府行政办公楼26层299号。 法定代表人：李强，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈亚琼，该公司工作人员。代理权限：特别授权。 委托诉讼代理人：王颖，该公司工作人员。代理权限：特别授权。 被上诉人（原审原告）：贵州省濮鑫源实业有限公司，住所地贵州省兴义市清水河镇工业产业园区。 法定代表人：陈欲糖，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王建平，贵州心达律师事务所律师。代理权限：特别授权。 被上诉人（原审第三人）：兰击，男，1986年8月15日生，京族，住贵州省黔西县。 上诉人贵州康辉国际旅行社有限公司（以下简称“康辉公司”）因与被上诉人贵州省濮鑫源实业有限公司（以下简称“濮鑫源公司”）、兰击合同纠纷一案，不服贵州省兴义市人民法院（2019）黔2301民初4052号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年10月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 康辉公司上诉请求：1.撤销一审判决，驳回被上诉人濮鑫源公司对康辉公司的诉请；2.一、二审诉讼费由濮鑫源公司及兰击承担。事实及理由：案涉合同系被上诉人濮鑫源公司与被上诉人兰击签订，上诉人康辉公司与兰击约定的经营期间至2018年5月2日已经届满，2018年6月6日上诉人已向社会和业内发出清退兰击负责的网点公告，且上诉人公司公章和旅游合同都有规定的模版，案涉合同系兰击自行制作的合同，不具备法律效力，上诉人对于被上诉人双方签订的合同不知情，被上诉人兰击也称案涉合同与上诉人康辉公司无关，系其个人行为；上诉人康辉公司并未收取被上诉人濮鑫源公司的旅行费110880元，兰击收取该费用后，并未向上诉人转款、报备，本案合同相对人不是上诉人康辉公司，一审判决上诉人康辉公司承担退还旅行费并支付违约金的责任系认定事实不清，适用法律错误。 被上诉人濮鑫源公司二审答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 被上诉人兰击二审未作答辩。 濮鑫源公司向一审法院起诉请求：1.解除濮鑫源公司与康辉公司兴义桔山网点签订的《中国公民出境旅游合同》（编号T20190208）；2.康辉公司退还濮鑫源公司旅游团费110880元，支付违约金22176元，合计133056元，并自2019年2月16日起按年利率6%计算支付利息；3.康辉公司承担本案诉讼费。 一审法院认定事实：2017年5月2日，兰击与康辉公司签订一份《经营管理责任协议》，负责经营康辉公司在兴义的一个网点，从而，康辉公司兴义桔山网点于2017年6月8日经工商登记成立，兰击系该网点负责人。在兰击担任康辉公司兴义桔山网点负责人期间，该网点于2018年12月27日与濮鑫源公司签订了编号T20190208的《中国公民出境旅游合同》，约定：康辉公司兴义桔山网点组织安排濮鑫源公司36人赴泰国六日游，旅行出发日期为2019年2月8日，结束日期为2019年2月13日，旅游费总额为110880元。合同还约定若组团社在出发前30日内取消出团的，需向旅游者退还全额旅游费用（不扣签证/签注费），并按相应标准向旅游者支付违约金（其中出发前3至1日取消的，支付旅游者费用总额15%的违约金）。合同签订后，濮鑫源公司分三次向康辉公司兴义桔山网点支付了旅行团费110880元，康辉公司兴义桔山网点出具了加盖有该网点公章的《收款收据》。到2019年2月5日，兰击电话告知濮鑫源公司取消行程。2019年3月15日，康辉公司兴义桔山网点经工商登记注销。 一审法院认为：分公司不具有法人资格，不能对外承担民事责任，其民事责任由设立该分公司的总公司承担。案涉的《中国公民出境旅游合同》，是在康辉公司兴义桔山网点存续期间，由其负责人兰击与濮鑫源公司签订的，并加盖了康辉公司兴义桔山网点的公章，兰击代表康辉公司兴义桔山网点的前述经营行为，应属职务行为，因此产生的后果，应由康辉公司兴义桔山网点承担。因康辉公司兴义桔山网点是康辉公司设立的分公司，且现康辉公司兴义桔山网点已被康辉公司申请注销，因此该网点的民事责任应由康辉公司承担。康辉辩解案涉合同系兰击个人行为，其理由不成立。至于其与兰击签订《经营管理责任协议》关于网点独立核算、自负盈亏及网点经营范围的约定，仅是总公司、分公司之间权利义务关系的内部安排，不能因此对抗外部债权人，而兰击代表康辉公司兴义桔山网点对外签订旅游合同是否使用总公司的统一格式合同、是否向总公司告知签订合同及收取旅游费事宜亦属于内部管理问题，不能作为认定合同无效的事由。兰击承诺自愿承担本案的民事责任，视为债务加入，本院予以确认。关于原告主张解除合同问题，康辉公司兴义桔山网点在合同约定的旅行出发时间前告知旅行者取消行程，濮鑫源公司未对此提出异议，因此案涉合同在2019年2月5日已经以康辉公司兴义桔山网点负责人兰击告知取消行程方式予以解除，现不再法定解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。康辉公司兴义桔山网点从濮鑫源公司收取了旅行费110880元，但未提供任何旅游服务，康辉公司应将收取的旅行费全额退还。濮鑫源公司以对方在旅行出发当日取消行程为由主张20%的违约金22176元，经查，康辉公司兴义桔山网点电话告知取消行程时间为2019年2月5日，系旅行出发前三日，根据双方“出发前3至1日取消、支付旅行者费用总额15%的违约金”的约定，违约金应为16632元（110880元×15%），濮鑫源超出该金额部分的请求，不予支持。濮鑫源公司在违约金外再主张从2019年2月19日起按年利率6%支付利息的请求，没有事实和法律依据，不予支持。一审依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定，判决：一、限贵州康辉国际旅行社有限公司、兰击于本判决生效后十日内返还贵州省濮鑫源实业有限公司旅行费110880元，并支付违约金16632元，共计127512元。二、驳回贵州省濮鑫源实业有限公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费3062元，减半收取1531元，贵州康辉国际旅行社有限公司、兰击负担1451元，贵州省濮鑫源实业有限公司负担80元。 二审期间，双方均未向本院提交新的证据。 本院二审查明的事实与一审基本一致，本院予以确认。 本院认为，根据相关法律规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，当事人没有提出请求的，不予审理，故本院仅就上诉理由进行审查。本案争议焦点为：康辉公司是否应在本案中担责。 针对本案争议焦点。康辉公司兴义桔山网点系康辉公司依法设立的分支机构，在该分支机构存续期间，其负责人兰击与濮鑫源公司签订了案涉旅游合同，并加盖了康辉公司兴义桔山网点的公章，兰击的行为属职务行为，案涉旅游合同的相对人应为康辉公司兴义桔山网点。现康辉公司兴义桔山网点已被康辉公司申请注销，因此该网点的民事责任应由总公司康辉公司承担。上诉人康辉公司上诉提出案涉合同未使用统一格式合同、兰击未向公司公司告知签订合同及收取旅游费，案涉旅游费用未进入康辉公司账户等均系康辉公司的内部管理问题，不能以此对抗濮鑫源公司。故康辉公司提出签订案涉合同及收取旅游费均是兰击的个人行为的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 对于是否应支付违约金一节，一审已经充分叙述，本院不再赘述。 综上，上诉人康辉公司的上诉理由均不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3062元，由上诉人贵州康辉国际旅行社有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  谢 娟 审 判 员  **敏 审 判 员  查必林 二〇一九年十一月二十九日 法官助理  周先秀 书 记 员  李佳曦