山东省龙口市人民法院刑 事 判 决 书（2019）鲁0681刑初311号公诉机关山东省龙口市人民检察院。被告人苏新定，又名苏峰，男，1988年2月8日出生于天津市滨海新区，汉族，中专文化，无业，户籍所在地及现住址天津市滨海新区。2019年3月8日因涉嫌犯开设赌场罪被天津市滨海新区公安局塘沽分局抓获归案，同年3月11日被龙口市公安局刑事拘留，同年4月11日被依法逮捕。指定辩护人潘连杰，山东南山东海律师事务所律师。被告人吕学平，男，1979年5月29日出生于山东省烟台市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地山东省烟台市牟平区，现住天津市滨海新区。2019年3月8日因涉嫌犯开设赌场罪被天津市滨海新区公安局塘沽分局抓获归案，同年3月11日因涉嫌犯开设赌场罪被龙口市公安局刑事拘留，同年4月11日被依法逮捕。指定辩护人刘金兴，山东南山东海律师事务所律师。山东省龙口市人民检察院以龙检部一刑诉[2019]43号起诉书指控被告人苏新定、吕学平犯开设赌场罪，于2019年7月31日向本院提起公诉。本院经审查于同日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。龙口市人民检察院指派检察员王菲出庭支持公诉，被告人苏新定及其辩护人潘连杰、被告人吕学平及其辩护人刘金兴到庭参加了诉讼。本案经延期审理，现已审理终结。山东省龙口市人民检察院起诉书指控，2015年1月至2017年7月期间，被告人苏新定、吕学平和郑祖能、崔常清、赵瑶、周营（四人均另案处理）经共谋，先后在龙口市龙港街道北皂前村、龙港街道老粮所对面的“午夜酒吧”二楼、龙港街道东方家园酒店北侧街面楼等处设置游戏厅，并设置具有赌博功能的游戏机38台，用于顾客从事赌博活动以从中营利。其中单体式游戏机14台，“绝世高手”组合式游戏机3台（每台可供8人同时使用）。且被告人苏新定、吕学平和郑祖能、崔常清、赵瑶、周营等人还在赌博游戏厅内开设赌局，纠集多名参赌人员以扑克牌“闭零”的方式进行赌博，从中抽头渔利。被告人苏新定、吕学平和郑祖能、崔常清、赵瑶等人共计获利人民币18万余元，并按约定比例对获利进行分成。涉案38台游戏机均被公安机关依法扣押。经龙口市公安局治安管理大队鉴定，涉案被查扣的38台电子游戏机属于赌博机型，均认定为赌博机。被告人苏新定、吕学平于2019年3月8日被公安机关抓获归案。针对上诉指控，公诉机关向本院提交了相应证据予以证实。公诉机关认为，被告人苏新定、吕学平以营利为目的，在经营场所摆放具有赌博功能的电子游戏机供人赌博，且还在经营场所摆放赌具开设赌场，情节严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以开设赌场罪追究被告人苏新定、吕学平的刑事责任。提请本院依法对二被告人予以惩处。被告人苏新定对公诉机关指控的罪名不持异议，当庭自愿认罪；但辩称，起诉书指控的游戏机台数不对，在游戏厅内开设的赌局其没有参与，涉案总金额18万元其也不清楚。其辩护人认为，对被告人苏新定的指控存在部分事实认定不清的情形，首先，本案中并无任何直接证据证明被告人郑祖能、崔常清、赵瑶、苏新定、吕学平、周营等人开设赌场共非法获利18万元的事实；各被告人的陈述及多名证人证言，可以证明涉案的游戏机数量为8台，而非起诉书中载明的38台；被告人苏新定并非赌局的组织经营者，也不是赌局的管理人，其只应对经营赌博游戏机期间的非法所得承担责任；被告人苏新定在本案中系从犯，应从轻、减轻或免除处罚；其主观恶性较小，系初犯、偶犯，当庭自愿认罪，具有悔罪表现，可酌情从轻或减轻处罚。被告人吕学平对公诉机关指控的犯罪事实及罪名不持异议，当庭自愿认罪。其辩护人认为，本案中并无任何直接证据证明被告人郑祖能、崔常清、赵瑶、苏新定、吕学平、周营等人开设赌场共非法获利18万元的事实；根据各被告人的陈述及多名证人证言，可以证明涉案的游戏机数量为8台，而非起诉书中载明的38台；被告人吕学平未参与赌局的经营及分利；其系从犯，应从轻或减轻处罚；其系初犯、偶犯，主观恶性较小，归案后认罪态度良好，具有悔罪表现，可酌情从轻或减轻处罚。经审理查明，2015年初，被告人苏新定、吕学平与郑祖能、赵瑶、周营（均另案处理）共谋在龙口市开设赌博游戏厅，由被告人苏新定、吕学平与赵瑶、周营共同出资购买用于赌博的游戏机，郑祖能负责处理各类关系，并约定了分成比例。2015年初至2017年7月期间，郑祖能、赵瑶、周营先后在龙口市龙港街道北皂前村、龙港街道老粮所对面的“午夜酒吧”二楼、龙港街道东方家园酒店北侧街面楼等处开设游戏厅，并设置具有赌博功能的游戏机38台（其中，单体式游戏机14台；“绝世高手”组合式游戏机3台，每台可供8人同时使用）用于顾客从事赌博活动，从中营利，赵瑶具体负责游戏厅的管理、分成和给游戏机上分，郑祖能安排崔常清代表其参与游戏厅的经营，每月从赵瑶处领取工资3000元，周营负责游戏机的维修保养和上分。期间，被告人苏新定、吕学平及郑祖能、崔常清、赵瑶、周营还在游戏厅内开设赌局，纠集多名参赌人员以扑克牌“闭零”的方式进行赌博，从中抽头渔利。被告人苏新定、吕学平与郑祖能、赵瑶、崔常清、周营共计获利约10万元。经龙口市公安局认定，涉案被查扣的38台电子游戏机（其中，单体机14台、组合式电子游戏机绝世高手3台折合单体机24台）属于赌博机型，均为赌博机。被告人苏新定、吕学平于2019年3月8日被公安机关抓获归案。审理期间，被告人苏新定、吕学平分别主动退赃人民币1万元。上述事实，有公诉机关向本院提交并经法庭当庭质证、认证的以下证据证实：1.书证（1）龙口市公安局受案登记表、立案决定书，载明该案案发及立案的情况（2）被告人吕学平与赵瑶的微信聊天记录照片，载明赵瑶告知被告人吕学平，郑祖能等人被抓获的聊天情况。（3）赵瑶的手机微信转账记录及其与郑祖能的部分微信转账记录照片，证实赵瑶于2016年3月31日至2017年7月期间，通过手机微信将赌博营利款项向郑祖能、崔常清、周营及被告人苏新定、吕学平转账的时间、次数及数额等情况。（4）扣押的赌博游戏机照片及扣押清单二份，载明公安机关于2018年11月5日依法从胡某处扣押组合式赌博游戏机3台，于2018年9月3日在胡某位于龙口市龙港街道屺姆岛村26号楼东数第2个车库内依法扣押赌博游戏机14台。（5）龙口市公安局出具的发破案经过及归案经过各一份、天津市滨海新区公安局出具的抓获经过一份、羁押证明二份，载明被告人苏新定、吕学平均于2019年3月8日被公安机关抓获归案。（6）违法犯罪记录前科查询情况说明二份，载明经公安机关调查，未发现被告人苏新定、吕学平有其他违法犯罪记录。（7）户籍证明二份，证实被告人吕学平、苏新定的刑事责任能力等情况。2.辨认笔录（1）同案犯崔常清的辨认笔录二份，载明其于2018年12月12日在见证人的见证下，分别辨认、指认被告人吕学平、苏新定的经过。（2）同案犯赵瑶的辨认笔录二份，载明其于2018年12月12日在见证人的见证下，分别辨认、指认被告人吕学平、苏新定的经过。（3）同案犯郑祖能的辨认笔录二份，载明其于2018年12月12日在见证人的见证下，分别辨认、指认被告人吕学平、苏新定的经过。3.鉴定意见（1）吸毒现场检测报告书两份，分别载明被告人吕学平、苏新定经现场胶体金法检测，结果均呈甲基苯丙胺阴性。（2）（龙）公治机认定字[2018]第008号具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书一份，载明龙口市公安局新嘉派出所民警在龙港街道屺姆岛村26号楼东数第二个车库内扣押的单体机14台和组合式电子游戏机绝世高手3台（折合单体机24台），共38台游戏机均属于赌博机型，认定为赌博机。4.证人证言（1）胡某证实，其于2017年夏天在“老会”和“老赵”合伙开的赌博游戏厅内认识的他们。午夜酒吧的赌博游戏厅由“老赵”和崔常清负责管理，“老赵”负责跟公安打交道及处理闹事的、欠钱不还的等事情，游戏厅后来开设了赌局，“老赵”和崔常清在游戏厅内组织人进行赌博并在现场负责抽水。赌博的方式是使用扑克牌，采取“闭零”的玩法，赌局按照庄家推的钱数抽水10%，一天少的时候抽几百元，多则六七千元。其曾见过“老会”组织的一次大赌局，桌面上有6-7万元，“老会”在现场专门放贷，午夜酒吧开了约两年。2017年10月，其和“老会”、“老赵”合伙在海岱开了赌博游戏厅，“老赵”找人将午夜酒吧二楼的赌博游戏机搬到海岱童心幼儿园南侧的街面楼一楼，共7台游戏机（3台大的、4台小的），其等商议由“老会”占30%干股、负责摆平外面的事情，剩下的由其和“老赵”各占25%，维修工周营占20%，平时“老会”会安排崔常清在现场看着。后来，崔常清还组织10多个人在游戏厅的一楼赌博，用的是扑克牌“闭零”的玩法，崔常清负责现场抽水并给“老赵”地方钱200元，赌局开了3-4天。赌博游戏厅共经营了约两个月，其赔了15万左右，后来其将游戏机搬到其家车库内。（2）杨某证实，崔常清是郑祖能的舅头，其是通过崔常清认识的郑祖能，郑祖能外号“老会”。其与崔常清是在龙口市午夜酒吧二楼的游戏厅结识的，游戏厅是郑祖能、崔常清和“老赵”合伙开的，崔常清和“老赵”在游戏厅帮着管理，游戏厅共设有8台游戏机，都是赌博机器。后来游戏厅开始开设赌局，赌局是郑祖能和崔常清、“老赵”组织的，“老赵”和崔常清在现场管理抽水，郑祖能负责赌局出事后摆平，赌局采用的是扑克“闭零”的赌博方式，庄赢了就抽水10%，输了不抽水，赌局每天最少抽水2000-3000元，赌局大的一天能抽水一两万元。其是在2016年10月份开始参与赌局的，一直玩到2017年3月份左右，赌局开了有半年左右，其在赌局上输了约10万元，其后来听说游戏厅搬到海岱去了。（3）刘某1证实，其是在龙口市午夜酒吧二楼的游戏厅与崔常清结识，游戏厅是郑祖能、崔常清和姓赵的合伙开的，郑祖能和崔常清拿的是干股，由姓赵的每月定时给钱，崔常清在游戏厅帮忙管理。后来游戏厅开始开设赌局，“老赵”和崔常清在现场管理抽水，郑祖能拿干股，赌局采用的是扑克“闭零”的赌博方式，庄赢了就抽水10%，输了不抽，赌局中谁输了想借钱就跟崔常清借，赌局开了有两年时间，其是从2016年夏天去的，去了大约有半年多，其在赌局上输了约10万元。再后来游戏厅搬到海岱的童心幼儿园南侧门头楼，是“老赵”和胡某合伙开的，其没去过几次，赌局也没开几天。（4）徐某1证实，郑祖能外号“老会”，其是在龙口市午夜酒吧二楼的游戏厅与郑祖能结识，游戏厅是郑祖能、崔常清和“老赵”合伙开的，崔常清和“老赵”在游戏厅帮着管理，游戏厅共设有5台赌博游戏机。后来游戏厅开始开设赌局，“老赵”和崔常清负责抽水，庄赢了就抽水10%，输了不抽水，赌局采用的是扑克牌“闭零”的赌博方式，赌局上谁输了想借钱就跟崔常清和“老赵”借。赌局开了有两年时间，其是从2015年秋天开始去的，刚开始玩赌博机，2016年夏天去的时候就开始开设赌局了，其在赌局上输了5-6万元钱。2017年4、5月份，游戏厅搬到海岱的一个三层楼上，是“老赵”和胡某合伙开的，有无崔常清其不清楚，游戏厅搬过去有半年，真正赌局就开了一个月。（5）孙某证实，其曾于2017年8月13日在龙口市开发区老政府那条街的午夜酒吧二楼通过崔常清向郑祖能借过款，当时郑祖能要20%的月息，其同意后给崔常清打了一张两万元的欠条，崔常清支付宝转给其16000元，4000元月息直接扣去了。郑祖能在午夜酒吧二楼和海岱恒通加气站南15米的门头楼开设过赌博游戏厅，后期改成了赌局，午夜酒吧二楼的赌场由郑祖能安排崔常清管事抽成，且安排一个外地人在那放贷，海岱加气站的赌场由郑祖能安排胡某管事抽成并放贷。（6）徐某2证实，郑祖能外号“老会”，他曾在午夜酒吧二楼开过游戏厅，后期搬到了海岱恒通加气站东十字路口往南150余米的街面楼，郑祖能还在这两处游戏厅设过赌局，两处游戏厅是郑祖能和别人合伙开的，其只知道其中一个是天津的，赌局是天津的这个男的在管理，郑祖能和崔常清有时也去，郑祖能拿的是干股。（7）刘某2证实，朋友称其“刘老三”，其是在2015年3、4月份从刘某3手里租赁的午夜酒吧一楼，午夜酒吧二楼是“老会”和一个姓赵的人租的，刚开始干的是赌博游戏机，后期开始组织赌局，他们玩的是54张扑克牌，是外地玩法，具体怎么玩其不清楚。这个赌博游戏厅从2015年年前持续到2017年4月份，平时由“老赵”负责管理，“老会”有时过来看看。经公安机关向其出示崔常清的照片，其认出崔常清也经常去游戏厅，游戏厅房租到期后，他们搬到海岱去了。（8）刘某3证实，其曾于2014年4月份至2015年4月份在龙口市龙港街道老粮所对面开过午夜酒吧，其酒吧不干后将一楼转让给“刘老三”，将二楼转让给郑祖能（外号“老会”），郑祖能开了赌博游戏厅，从2015年4月干到2017年4月。5.同案犯供述（1）郑祖能在侦查期间供述，其绰号“老会”，2015年年初至2017年8月份之间，其和“老赵”、“小周”、崔常清、“小峰”、“塘沽三哥”先后在龙口市龙港街道北皂前村、龙港街道老粮所对面午夜酒吧二楼、东方家园附近，使用赌博游戏机开设赌场，并在赌博游戏厅内开设赌局，使用扑克牌，以“闭零”的方式进行赌博，从中抽水获利，赌局的抽水按照10%提取；赌博游戏厅内设置了8台赌博游戏机，其中4台游戏机每台能同时容纳4人赌博，剩下4台每台能容纳6人赌博，游戏厅内能同时容纳40人进行赌博，游戏机中有7台是“老赵”、“小周”、“小峰”、“塘沽三哥”出钱购买的，还有1台是其的，但没有主板，“老赵”给买的主板；赌博游戏厅的地方是其找的，房租是“老赵”、“小周”、“小峰”、“三哥”他们付的；“崔常清”负责游戏厅的上分、记账及赌局的抽水，“老赵”也负责游戏厅的上分、记账及赌局的抽水，“小周”负责游戏厅机器的保养和维修，“三哥”和“小峰”只是出钱入股，到时分钱，有时他俩来龙口也到游戏厅玩和赌博。在龙港街道北皂前村的游戏厅开设时间为2014年年底至2015年1、2月份，在午夜酒吧二楼开设游戏厅时间为2015年过年前后至2017年5月，之后在东方家园附近干了两个月，再后搬到了屺姆岛和海岱街门楼时，就跟其没关系了。其是通过崔常清认识“小峰”的，准备开设赌博游戏厅时“小峰”经常找其，想合伙开个游戏厅，最后经过商议，其不用投钱，游戏厅给其三成干股，其负责处理当地关系及游戏厅闹事问题，剩下的七成由“老赵”、“小周”、“小峰”、“三哥”四人分，其安排其舅头崔常清到游戏厅看着，防止“老赵”私下捣鬼分钱，“老赵”每月支付崔常清3000元工资。2016年秋开始，因游戏厅玩的人少了，又在游戏厅内开设了一个小赌局，采取扑克牌“闭零”的天津玩法，其分三成股，崔常清分两成股，剩下五成由“老赵”、“小周”他们分，具体他们怎么分其不清楚。其从游戏厅及赌局中共获利约4-5万元，一般都是“老赵”通过微信转账给其，“老赵”的微信号“Z183639972999”，微信名“爱来无忧”，其微信号“wdy77777”，微信昵称“仁”。其当庭供述，在游戏厅开设赌局是赵瑶提出的，其不参与分成，但赵瑶因过意不去硬要给其钱；游戏厅和赌局平时由赵瑶、崔常清、周营负责管理；游戏厅和赌局的人有一大部分是赵瑶通过网络召集的人，还有一部分是崔常清叫来的同学；其从游戏厅的总盈利中分得2万元左右，从赌局中分得几百元，是赵瑶通过微信转账给其的，赵瑶曾向其借款2万元左右，也是通过微信转账的；崔常清未给过其赌局抽水以及赌博机营利的钱。（2）崔常清在侦查期间供述，郑祖能系其姐夫。2015年3月份至2017年7月份之期间，其在龙口市龙港街道老粮所对面午夜酒吧二楼、东方家园饭店北胡同街面楼内的游戏厅内开设赌场，游戏厅及赌局的参与人员有郑祖能、“老赵”和“小周”，还有天津那边的参与人，其不认识；赌博游戏厅内共有8台赌博游戏机，可同时容纳40人进行赌博；游戏厅的地方是郑祖能帮忙租的，租金是“老赵”他们拿的；游戏厅内赌局是“老赵”和“小周”组织的，采取“闭零”的玩法以扑克牌的方式进行赌博，赌局按照10%进行抽水；郑祖能在游戏厅和赌局中拿的是干股，具体分多少其不清楚，他主要负责处理社会上的关系及游戏厅内闹事的；游戏厅和赌局平时由其和“老赵”、“小周”负责管理，“老赵”记账后将账单给其看，有情况其就告诉郑祖能，“小周”负责赌博游戏机的维护保养和维修；赌局抽水的钱由其和“老赵”、“小周”一起管理，每当赌局结束，清点完抽水的钱后，先拿出100-200的地方钱，剩下的由其和“老赵”、“小周”三人分，“小周”能分得少点。其前期被郑祖能安排在赌博游戏厅内负责看着记账，后期开赌局其就负责抽水，其在赌局上获利2万多元，赌局搬到海岱的一个幼儿园往南的三层楼上后，其便不参与管理了。其当庭供述，其是在2016年10月份被郑祖能安排到游戏厅看着赵瑶等人的，开设扑克牌赌局是在游戏厅搬到午夜酒吧二楼后三四个月，赌局中的抽水由其和赵瑶管理，每天赌局结束后，先从抽水中拿出100-200元地方钱给赵瑶，剩下的钱由其和赵瑶各分40%，周营分20%；其未给过郑祖能抽水的钱，其从赌局中获利8000-10000元，赵瑶在赌局中比其多获利1000-2000元。管理游戏厅由赵瑶给其开工资，一个月3000元，开了四五个月。孙某、徐某2等人开始参与赌博不是其叫去的，其和他们是在赌局中认识的，熟悉后其便打电话叫他们来游戏厅和赌局玩。（3）赵瑶在侦查期间供述，朋友平时都称其“老赵”，其是通过苏新定认识的“老会”。2015年过年至2017年12月份期间，其和“老会”、崔常清、周营、苏新定、吕学平先后在龙口市龙港街道北皂前村、龙口市龙港街道老粮所对面午夜酒吧二楼、龙口市龙港街道屺姆岛村、龙口市原海岱街门楼，使用赌博游戏机开设赌场，并在赌博游戏厅内开设赌局，使用扑克牌以“闭零”的方式进行赌博，按照10%从中抽水获利；游戏厅由其和周营、苏新定、吕学平四人共投资11万余元，包含每年3万元的房租及7万元的游戏机费用，其掏了3万元，剩下的是他们掏的；游戏厅一共有8台赌博游戏机，其中4台能同时容纳4人赌博，剩下4台能同时容纳6人赌博，游戏厅同时能容纳40人进行赌博；有7台游戏机是其和周营、苏新定、吕学平四人一起掏钱购买的，剩下的1台是郑祖能自己的，因没有主板，其给他买的主板；游戏厅的地方是“老会”找的，房租是其和周营、苏新定、吕学平四人拿的；“老会”负责处理与当地公安机关的关系和赌博厅内闹事的，这两年“老会”从其处拿了3万元左右处理关系，“老会”不投钱，拿干股分钱，他占赌博游戏厅获利的40%，剩下的60%由其和周营、苏新定、吕学平四人分；“老会”安排崔常清在游戏厅负责现场管理，其每月支付崔常清3000元的工资；其和崔常清、周营都给赌博游戏机记过账，记账的结果会报给“老会”；在游戏厅内开设赌局是由“老会”提出的，参赌人员是崔常清和“老会”他们找的，基本都是崔常清的朋友和同学，赌局开设后，每天的抽水由崔常清负责管理，崔常清从每天抽水中支付其300元场地费，另外还给其20%的分成，其从这20%分成中再和周营按三七比例分成，其拿大头；“老会”还曾组织了两次数额较大的赌局，“老会”不参与赌博，他在现场放贷，有个小伙跟着他；游戏厅好的时候一天能盈利4000-5000元，崔常清的小赌局每次抽水约300-400元，赌博总共盈利约6-7万元；赌博游戏厅和赌局的盈利其基本每天通过微信转账的方式支付给“老会”，其给崔常清、周营的微信转账是游戏厅的盈利，其中有一次给周营的转账是周营向其借的3000元房租钱；其给吕学平、苏新定的微信转账，一部分是游戏厅盈利，一部分是游戏厅流动资金；崔常清给其的转账是为了换成赌局的现金，周营给其的微信转账是还其的欠款以及借其的钱，吕学平、苏新定给其的转账是游戏厅的流动资金。其于2018年9月5日、2018年9月30日在公安机关供述，“老会”从赌局和赌博游戏厅获利约10万元，崔常清获利约3万元，其获利约5万元，周营获利约2万元，苏峰获利约2万元，吕学平获利约2万元。其于2019年6月3日在公安机关供述，郑祖能从开设的赌场中分得3万元左右，其和吕学平、苏新定、周营每人分得1万元左右，崔常清分得不到2万元。其当庭供述，2016年元旦，其跟着苏新定、吕学平来到龙口，吕学平提出让其和苏新定、周营四人一起凑钱开游戏厅，吕学平出面跟郑祖能谈的合作细节。游戏厅开设时其出资3万元，苏新定出资7万元，吕学平出资6万元，周营出资4-5万元，其中7-8万用于购买机器，房租花了6万元，剩下的用于平时花销；郑祖能持干股，负责处理各种关系，分四成，其与周营、吕学平、苏新定分六成，郑祖能派崔常清来游戏厅抄账回去给他看，其通过微信将游戏厅的营利转账给吕学平、苏新定、周营，有营利就每月给崔常清3000元工资，自2016年下半年有了扑克牌赌局后再未给崔常清工资。由于游戏厅不景气，郑祖能提出在游戏厅设立扑克牌赌局，其在其几人的微信群里跟吕学平、苏新定说了；其和崔常清在赌局上共同负责抽水，大部分参赌人员是崔常清召集的，其也从网上召集过人员参赌，郑祖能拿抽水的80%，该款其通过微信转给郑祖能或拿现金给崔常清，他再转给郑祖能，剩下的20%分给其和周营，但其几乎不给周营什么钱。游戏厅总获利几万元，每次营利分成时再拿出300元当房租，房租由其和吕学平、苏新定平分。其向他人的微信转账记录并非都是盈利，还包括苏新定和吕学平的流动资金，其还曾向郑祖能借过4000元。2017年6、7月份，郑祖能和崔常清退出合伙，之后基本上就没人来玩了。郑祖能从赌博游戏厅和赌局中获利约4万元，其个人实际获利2万余元。（4）周营在侦查期间供述，2015年底至2017年5月份之间，其伙同苏新定、吕学平、赵瑶、郑祖能、崔常清在龙口市龙港街道北皂前村、午夜酒吧二楼、海岱童心幼儿园旁边开设赌博游戏厅，从中获利；赌博游戏厅的设立是吕学平提出的，其曾和吕学平、赵瑶一起找郑祖能商议过开游戏厅的事；游戏厅内设置了7台游戏机，其中3台大机器、4台小机器，是其和吕学平、赵瑶、苏新定四人购买的，还有1台是郑祖能的，因没有主板，吕学平联系买的主板。郑祖能负责打点龙口这边的社会关系，游戏厅平时有事都是郑祖能帮忙处理，崔常清是郑祖能安排到游戏厅的，他负责记账，赵瑶和其负责上分、收钱，其还负责维修游戏机；游戏厅的钱都由赵瑶负责管理，基本上参赌的钱都通过微信转给赵瑶，然后赵瑶再转给其等人；在游戏厅参赌的人一般总是那十几个人，有时他们来玩游戏机，有时和崔常清等人玩扑克；郑祖能拿游戏厅盈利的40%，其和吕学平、赵瑶、苏新定四人拿60%，每人分15%；其曾在2016年5月至2016年年底回过天津大约半年，其大约获利一万元。其当庭供述，游戏厅是郑祖能和吕学平等人合伙开的，其在游戏厅负责上分和简单的机器维修，投资大约一万元；赵瑶负责游戏厅的管理、上分和记账，并负责将经营情况报给吕学平；崔常清在游戏厅中拿固定工资，一个月3000元；其不清楚游戏厅中赌局的相关情况，其于2017年从天津回到龙口后，发现游戏厅内开设了赌局，赵瑶负责现场抽水，有时分给其百八十元，有时不给其分钱；其多次向赵瑶借过钱；其从游戏厅中共分成获利约万八千元。6.被告人供述（1）吕学平在侦查期间供述，其外号“塘沽三哥”，微信号“186××××9754”，微信昵称之前叫“塘沽三哥”，现在改为“老男人请远离”。2015年左右，其通过苏新定认识郑祖能，赵瑶和周营其之前就认识，郑祖能的小舅子其只见过几面，苏新定平时告诉别人他叫苏峰。2015年年底时，苏新定与郑祖能（外号“老会”）联系开设游戏厅，由其们出钱，“老会”处理关系，2016年年初，在龙口北皂找了地方，其联系游戏机卖家并与周营、赵瑶、苏新定每人凑了2万左右共花了4万多元购买了游戏机，买了7台游戏机，再加上“老会”的一台，游戏厅共8台游戏机，4台大的，4台小的，后因为在北皂这个地方不挣钱，“老会”又帮忙换到了午夜酒吧二楼，地方钱是其们掏的，房租是2万或3万。游戏厅开立后由赵瑶、周营、“老会”的小舅子负责管理，“老会”的小舅子是“老会”让他去看着其们的，其和苏峰只是偶尔去游戏厅看看，后来游戏厅玩的人少了，“老会”小舅子和赵瑶他们便在游戏厅内采用天津“闭零”方式进行赌博，具体谁参与其不清楚。后期因为游戏厅不挣钱，其和苏峰便有点放弃，剩下的事由周营和赵瑶管理。其在游戏厅投了2万元左右没有回本，其与赵瑶间有转账记录，赵瑶还曾向其借过约2万元，周营曾向其借了1万元。郑祖能被公安机关抓获后，赵瑶曾联系过其并告诉其郑祖能会供出其们开游戏厅的事，其告诉赵瑶没事，赵瑶便再未联系其。其当庭供述，开设游戏厅是苏新定提出的，开设游戏厅时其曾和苏新定来龙口找崔常清谈过但未谈成，后苏新定自己与郑祖能谈成了，其便安排周营和赵瑶先来了龙口；游戏厅共花了3-4万元买了4台组合机及4-5台单体机，是其联系他人购买的；其和苏新定一般不去游戏厅，游戏厅营业期间其曾来过龙口三四次，但其未玩过游戏机也未参与过赌局；其在游戏厅中投了1万多元，郑祖能占干股五成，剩下的五成由其和苏新定、赵瑶、周营四人平分，赵瑶通过微信转账给郑祖能；赵瑶曾在天津向其借过8000元钱，他到龙口后其又通过微信借给他1万多元钱，赵瑶转给其的钱都是他还其的钱，游戏厅开设一年多没有盈利，其也未从中分得过钱。（2）苏新定于2019年3月8日、3月12日、4月11日在侦查机关供述，其又名“苏峰”，他们都称其“小峰”，其是通过朋友介绍认识的郑祖能，赵瑶、周营、吕学平之前在天津就认识，其见过崔常清但不熟悉，其微信昵称为“回味斋饭庄”，之前叫“战神”。其知道赵瑶在龙口开了一个游戏厅，但其既没股份也没分成，也没去过游戏厅，其与赵瑶、周营也没有经济往来。其于2019年7月10日在侦查机关供述，其是通过“长兴”联系了郑祖能，2016年左右至2016年底，其与吕学平、赵瑶、郑祖能四人合伙在龙口市龙港街道一个门头楼二楼开了一个游戏厅，吕学平买的游戏机，买游戏机共花了3万多元，其凑了1.3万元左右，吕学平告知其郑祖能拿干股，他和其各占15%的股份，赵瑶在游戏厅负责管理、按股份分红，其记得赵瑶只转给其3000元。赵瑶有事和吕学平沟通，吕学平有事联系其，周营也在游戏厅，崔常清在游戏厅负责什么其不清楚，龙口这边有事赵瑶直接联系郑祖能，游戏厅营业期间一共盈利几万元，其中间来过2-3次。其当庭供述，2016年左右，其和周营、赵瑶、吕学平一起吃饭时，赵瑶提议开设游戏厅，让其入股，其因没时间参与，只答应投资入股，后其便联系了崔常兴并通过他结识了郑祖能；游戏厅共买了7台游戏机，花了多少钱其不清楚；郑祖能在游戏厅中负责跑腿并协调租房，赵瑶负责购买设备及现场经营管理，吕学平跟其一样只是参与投资，周营和崔常清在游戏厅干什么其不清楚；2015-2018年间，因赵瑶有时不方便去银行，其曾通过微信转账给赵瑶1000-2000元、5000元不等的钱，后赵瑶再还给其，赵瑶通过微信给其的转账是他还其的借款，只有一次3000元是游戏厅的分成；2010-2019年间，周营曾借过其钱，其有时通过微信转账给他，有时给他现金；其不清楚游戏厅中赌局抽水的事，也未从赌局中分过抽水钱；其在游戏厅共投入1.5万元左右，在游戏厅经营一年左右时，其曾电话告知赵瑶和郑祖能其不干了。本院认为，被告人苏新定、吕学平伙同他人以营利为目的，在租赁的经营场所内设置赌博游戏机供人赌博，并在经营场所内开设赌局组织赌博活动，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人苏新定系初犯，当庭自愿认罪，能够退赃并缴纳罚金，依法可酌情从轻处罚；被告人吕学平系初犯，归案后能够如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，能够退赃，依法可酌情从轻处罚。二被告人的辩护人与此相关的辩护意见，本院予以采纳。二被告人及其辩护人关于“二被告未参与赌局的经营及分利”的辩解，经查，被告人苏新定、吕学平和赵瑶、周营出资并与郑祖能共同在龙口市设立赌博游戏厅，赵瑶负责游戏厅的经营管理、按股份分红等，被告人苏新定、吕学平只出资不负责经营管理，为联系方便被告等人还成立了微信群，在赌博游戏厅的经营管理期间，赵瑶有事会向被告人苏新定、吕学平进行请示；2016年下半年，由于游戏厅不景气，郑祖能提出在游戏厅设立扑克牌赌局进行抽水，赵瑶在微信群里跟被告人吕学平、苏新定说了该事，且在每次营利分成时均会拿出300元的房租由赵瑶、苏新定、吕学平平分。因此，被告人苏新定、吕学平对游戏厅中开设赌局系明知且二被告人亦从赌局中分得利益，故对二被告人及其辩护人的该辩解，本院不予采纳。二被告人及其辩护人关于“二被告非法获利数额事实不清”的辩解，经查，赌博游戏厅的利润分配主要是通过被告人赵瑶的手机微信转账进行，而其向本案其他被告人的微信转账，不仅包含营利，同时还包含其与其他被告人间的借还款等经济往来，公诉机关提交的现有证据无法确定游戏厅的营利及各被告人的具体获利情况；此外，因本案中用扑克牌赌博抽水的营利仅有被告人的供述及个别参赌人员的证言，并无其他证据加以佐证，导致各被告人在开设赌场中的获利情况无法确定，故起诉书指控被告等人获利18万余元，证据不足。被告人苏新定、吕学平当庭均供述其获利1万余元并主动退缴违法所得1万元，同案犯郑祖能当庭供述其获利2万余元并主动退缴违法所得3万元、崔常清当庭供述其获利2万余元并主动退缴违法所得2万元、赵瑶当庭供述其获利2万余元并主动退缴违法所得2.3万元、周营当庭供述其获利1万元左右并主动退缴违法所得1万元，根据疑罪从无、有利于被告人的原则，本院综合本案的事实与证据，对被告人苏新定、吕学平违法所得数额认定为1万元，同案犯郑祖能的违法所得数额认定为3万元、崔常清的违法所得数额认定为2万元、赵瑶的违法所得数额认定为2.3万元、周营的违法所得数额认定为1万元，二被告等人的违法所得共计10万余元。二被告的辩护人关于“涉案的游戏机数量为8台，而非起诉中所载明的38台”的辩护意见，经查，虽然各被告人供述赌博游戏机的数量与起诉书指控的数量不一致，但涉案游戏机自赌博游戏厅停止营业后便由胡某搬到自家车库内，在公安机关依法扣押前，胡某并未对其车库内的游戏机数量进行变动，四被告人当庭对公安机关的扣押清单、电子游戏设备认定书等证据亦均无异议；《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》第二条第三款规定，可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。公安机关依法扣押单体机14台、组合式电子游戏机3台，经公安机关认定，该3台组合式电子游戏机每台可同时容纳8人操作，依法应折合24台，公安机关的该认定书依法有据，本院予以采信，对辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。二被告人的辩护人关于“其在本案中系从犯”的辩护意见，经查，被告人苏新定、吕学平虽然没有直接参与游戏厅的管理，但其出资购买游戏机，参与分成，各被告人虽分工有异，但互相配合，在赌博游戏厅及赌局的运营中均发挥了重要的作用，不应认定为从犯。对二被告人辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。根据本案的事实，考虑二被告人在共同犯罪中的地位、作用及归案后认罪悔罪态度等情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人吕学平犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币六万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月8日起至2022年6月7日止。罚金限于本判决生效后十日内一次性缴纳。）二、被告人苏新定犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币六万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月8日起至2022年3月7日止。罚金已缴纳。）三、被告人吕学平、苏新定违法所得人民币各10000元，依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向烟台市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李 文人民陪审员  栾景苹人民陪审员  李仁高二〇一九年十一月六日书 记 员  孙承祎