西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书(2019)陕0113民初12461号原告（反诉被告）：邓树军，男，1957年1月1日出生，汉族，住陕西省延川县，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。委托代理人：刘冰，陕西韬达律师事务所律师。委托代理人：赵晓东，陕西韬达律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：陕西高通景观设计工程有限公司，统一社会信用代码：91610131MA6TX9BE35，住所地：陕西省西安市高新区。法定代表人：童明玉，该公司董事长。委托代理人：陈龙，泰和泰（西安）律师事务所律师。原告（反诉被告）邓树军与被告（反诉原告）陕西高通景观设计工程有限公司（以下简称“高通公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）邓树军的委托代理人刘冰、赵晓东，被告（反诉原告）高通公司的委托代理人陈龙均到庭参加了诉讼，本案现已依法审理终结。原告（反诉被告）邓树军诉称，原告与被告于2018年7月19日签订一份《造园景观施工合同书》，双方约定由被告对位于西安市曲江新区XX城XX房XX花园景观施工。合同签订后，原告按照合同约定支付工程首付款100800元后，被告未按照合同工期完成花园景观施工，被告的违约行为已经造成了原告的损失。故原告现诉至法院，请求判令：1、解除原、被告签订的《造园景观施工合同书》；2、被告返还原告工程首付款100800元，并支付违约损失50000元；3、本案诉讼费由被告承担。被告（反诉原告）高通公司辩称，原告的诉求没有事实及法律依据。双方签订的合同兼具了承揽合同和委托合同的性质，因此在处理上可以参照承揽合同和委托合同的规定处理。被告根据双方提前确定的图纸进行施工，但原告肆意按照自己的意愿进行更改、变更并增项，也没有相应的监理机构签证变更，由于国家政策对乱搭乱建的治理，没有相应规划许可手续导致施工无法进行，合同目的无法实现。现原告要求解除合同，放弃施工，是其自愿行为，应当承担起行为的后果和责任。被告（反诉原告）高通公司反诉称，反诉原告为专门从事景观园林设计、施工的企业，反诉被告为金地湖城大境天第庭院的22-1-101室业主。反诉被告在购买前述房屋后，欲利用一楼的便利条件扩建花园造景，经朋友介绍请反诉原告为其进行园林景观设计。反诉原告在报价后，反诉被告多方托朋友请求反诉原告进行施工价款优惠，考虑到朋友关系等多方因素，最终双方签订了涉案施工合同，并约定工程款共计168000元。反诉被告要求反诉原告侵占公共绿地修建景观园林，违反法律规定，导致施工合同无法完成，并致反诉原告的逾期利益受损，故反诉原告现提起反诉，请求判令：1、反诉被告立即支付工程尾款67200元；2、本案诉讼费由反诉被告承担。原告（反诉被告）邓树军针对被告（反诉原告）高通公司的反诉辩称，反诉原告未完成《景观造园设计合同》，故导致《造园景观施工合同书》无法履行完毕。涉案工程不需要建设工程规划许可证，反诉被告系合法施工。反诉原告要求继续支付剩余工程款无事实及理由依据。经审理查明，2018年7月19日原、被告双方签订《造园景观施工合同书》，约定：…一、2、工程期限：施工日期自2018年7月23日至2018年10月23日截止，合计工期共计90天…二、工程施工承包范围：本园林景观工程（详见甲乙双方确认的图纸）景观设计图内的所有内容…四、1.本工程采用乙方包工包料承包方式，总造价按168000元，不含税金，总造价含景观施工工程费…2.工程款支付方式：（1）首付款：合同签订，签订施工合同后三天内，支付合同总额的60%，用于物料及设备费用100800元。（2）二期款：硬景及水电路基础施工完毕后，经验收无误，在验收后三日内支付合同总额的25%，为42000元。（3）三期款：软景项目：石材铺装、亭子、小品、景观石、景墙施工完毕后，经验收无误，在验收后三日内支付合同总金额的10%，为16800元。（4）尾款：绿植种植施工完毕后，经验收无误，在验收后三日内支付合同总金额5%，为8400元…七、违约责任：1.由于甲方原因造成施工变更、返工，经甲方确认后，乙方施工期限可相应顺延并按国家规定计算及确认索赔费用。2.因甲方变更施工内容或增加工程量，甲方应补付因变更内容而增加的工程费用，具体取费数额由双方商定，另作签证或另行补充协议…4.乙方必须在工程期限内竣工通知甲方验收（因雨天气候无法施工可以顺延），若乙方拖延工期每天按合同总造价千分之五计违约金……。上述合同签订后，原告于2018年7月31日向被告委托人李云向荣账户支付100800元，被告出具收款收据一份，载明：“收到天第22号1单元101室院子施工进度款总额60%…人民币壹拾万零捌佰元整”。原告向本院提交了办理日期为2018年5月7日《装修备案登记证》一份，载明：“施工地点：天第小区22栋/阁1单元102房/室…装修期限：2018年5月7日至2018年8月6日……”。后在施工过程中双方就施工内容、施工进度、停工事宜等产生了纠纷。庭审中，原、被告均向本院提供了原告与被告委托人李云向荣沟通施工的相关微信记录载明：双方自2018年10月10日至2019年2月期间曾就施工变更、增项以及工期顺延等问题多次协商未果，原告父亲于2018年9月份叫停了被告的施工，后再无法进场施工。又查，经本院询问，原告述称被告退场时走了部分的水电，水泥铺了一部分水槽，一部分用水泥垫起来了，但是高度没有达到要求，2019年过年以后，原告已重新找了工作队，从水电开始施工安装，现在工程已经完工，对于被告已施工部分，原告认为被告的施工完全不符合要求，不存在工程造价，还有其拆除的费用。被告辩称其退场时地下隐蔽工程已做完，主要为水电及管线，景观台已砌好，不存在地面平整问题，其同意解除涉案施工合同，但要求原告就其已施工部分支付对应的工程款。上述事实，有《景观造园设计合同》、微信聊天记录、《造园景观施工合同书》、收款收据、设计平面及增项示意图、工程现状照片、视频资料及庭审笔录等在卷佐证，并经质证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，原告与被告签订的《造园景观施工合同书》系双方真实意思表示，符合相关法律规定，合法有效，各方均应依约履行各自的权利义务。上述合同签订后，原告向被告支付了工程进度款100800元，被告亦进场施工了部分项目，原告父亲于2018年9月时叫停了被告对涉案项目的施工，2019年年初，原告在未提前告知被告的前提下重新寻找施工方完成了涉案项目的施工。综上，因涉案工程现已实际完工，涉案施工合同已经不具备继续履行的客观可能性，原告现主张解除涉案《造园景观施工合同书》，被告亦同意解除，故本院依法确认涉案《造园景观施工合同书》解除。原告主张被告返还工程款100800元并承担违约损失50000元一节，结合本院已查明的事实来看：首先，虽然在施工过程中，双方曾就施工细节有过数次沟通调整，但均未达成合意，但原告父亲于2018年9月单方叫停被告对涉案项目施工的行为显系不妥，原告此后亦未能协调消除被告的上述施工障碍，对合同无法继续履行负有相当程度的过错；再次，原告在未与原告解除涉案合同，且未告知被告的前提下单方委托其他施工方继续施工，完成了涉案项目的施工，不仅对涉案施工合同不能继续履行负有过错，且致使被告退场时的施工现状不复存在，本院无法核实被告已施工部分对应的价值、亦无法确认被告施工内容是否存在原告主张的质量问题，原告均应对此承担举证不能的不利后果。综上，在无法核实被告已施工部分对应的工程款的前提下，原告主张被告返还首期工程款100800元并承担违约损失50000元的诉请，无事实及法律依据，本院依法均不予支持。至于被告反诉原告支付工程尾款67200元一节，因被告已于2018年9月停止对涉案项目的施工，被告的委托人李云向荣在与原告沟通的过程中存在反馈不够及时，拖延施工的情形，对涉案施工合同不能继续履行也负有相当程度的过错。另因涉案项目已由原告另行寻找施工方完成施工，被告已施工部分的价值已无法确定，但结合被告自认的退场时的工程进度，原告支付的工程款也足以弥补被告已施工部分的价值，故被告的上述反诉请求，本院依法不予支持。综上，兹依据《中华人民共和国合同法》第六十条、九十三条之规定，判决如下：一、驳回原告（反诉被告）邓树军的全部诉讼请求。二、驳回被告（反诉原告）陕西高通景观设计工程有限公司的全部反诉请求。本案本诉受理费3660元，由原告（反诉被告）自行承担。反诉受理费740元，由被告（反诉原告）承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  李晓婷人民陪审员  吴咏梅人民陪审员  刘 波二〇一九年十一月二十五日书 记 员  张雨濛打印：扈艳红校对：王博闻2019年月日送达1