中华人民共和国上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0104民初20251号原告：TravcoTravelCompanyofEgypt，住所地TravcoCenter,26thJulyCorridor,SheikhZayedCity。法定代表人：OsamaBushraBarsoumKaras，董事会主席兼执行董事。委托诉讼代理人：刘智威，北京奋迅(上海)律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈天衣，北京奋迅(上海)律师事务所律师。转委托诉讼代理人：陈诗逸，北京奋迅(上海)律师事务所律师。被告：上海中青旅行社有限公司，住所地中华人民共和国上海市徐汇区。诉讼代表人：谢军，上海中青旅行社有限公司破产管理人负责人。委托诉讼代理人：蒋凌华。委托诉讼代理人：黄盈盈。第三人：上海中青大通旅行社有限公司，住所地中华人民共和国上海市黄浦区北京东路XXX号XXX区(东座)6楼H141室。法定代表人：邬志敏，执行董事。委托诉讼代理人：朱冬生，上海范仲兴律师事务所律师。原告TravcoTravelCompanyofEgypt与被告上海中青旅行社有限公司服务合同纠纷一案，本院于2018年9月7日立案后，依法适用普通程序，于2019年2月28日公开开庭进行了审理。后本院依法追加上海中青大通旅行社有限公司为第三人，并依法适用普通程序，于同年10月23日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人沈天衣及转委托诉讼代理人陈诗逸，被告委托诉讼代理人蒋凌华、黄盈盈，第三人委托诉讼代理人朱冬生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。TravcoTravelCompanyofEgypt向本院提出诉讼请求：1.确认TravcoTravelCompanyofEgypt对上海中青旅行社有限公司享有债权服务费团款人民币2,461,065元(即美元419,726.50元，按照2018年7月31日汇率1：6.8165，折合人民币2,861,065元扣除人民币40万元)；2.确认TravcoTravelCompanyofEgypt对上海中青旅行社有限公司享有债权逾期付款违约金，以拖欠金额为本金，按照日利率千分之一计算至付清之日止的违约金。事实和理由：其与上海中青旅行社有限公司于2017年1月1日签署了《出境旅游组团社与地接服务合同》，约定其向上海中青旅行社有限公司组织的出境旅游团提供在埃及当地的旅游地接服务。作为其提供服务的对价，上海中青旅行社有限公司应在每个出境旅游团返回中国后一个月内支付旅游地接费用。后由于上海中青旅行社有限公司未能按时支付服务费，双方于2017年12月7日订立《和解清偿协议》，确认截至当日，上海中青旅行社有限公司共拖欠其逾期服务费美元419,396.50元及未到期服务费美元330元，合计美元419,726.50元，最终金额将在上海中青旅行社有限公司审计结束后予以确认。双方还约定，上海中青旅行社有限公司应在审计结束后5个工作日内，但不晚于2018年3月28日一次性支付逾期服务费和未到期服务费，并约定了相关的违约责任。2018年3月30日，上海中青旅行社有限公司向其发送《财务往来对账确认函》，确认截至2017年12月31日尚有服务费美元419,726元未予支付，并注明“2018年3月8日，中青大通支付广东阳光人民币40万元人民币未抵冲欠款”，而实际上，该笔人民币40万元系上海中青旅行社有限公司支付给其的部分逾期服务费，之后上海中青旅行社有限公司一直未付款。现上海中青旅行社有限公司已被裁定受理破产，故TravcoTravelCompanyofEgypt诉至法院。上海中青旅行社有限公司辩称：认可欠款美元419,726.50元，但其于2018年3月9日支付的人民币40万元系其支付的押金，不同意在本案中扣除。关于违约金，要求调整为按照中国人民银行同期贷款利率计算，且应自2018年3月1日起计至破产受理日2018年10月12日。上海中青大通旅行社有限公司述称：同意上海中青旅行社有限公司的辩称意见。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年1月1日，TravcoTravelCompanyofEgypt与上海中青旅行社有限公司签署《出境旅游组团社与地接社合同》，约定后者未按合同约定按时足额支付接待费用，应以未支付团款为基数，按日千分之一支付违约金。同年12月7日，TravcoTravelCompanyofEgypt与上海中青旅行社有限公司签署《和解清偿协议》，约定截至当日，后者在地接服务合同项下共拖欠前者服务费美元419,396.50元，最终数额将在上海中青旅行社有限公司审计结束后双方共同确认。同时确认截至协议签订之日，上海中青旅行社有限公司在地接服务合同项下应支付给TravcoTravelCompanyofEgypt未到期的服务费美元330元，最终数额将在上海中青旅行社有限公司审计结束后双方共同确认。第2.1条双方确认，上海中青旅行社有限公司应在审计结束后5个工作日内，但不晚于2018年2月28日一次性支付美元419,396.50元的逾期服务费和美元330元的未到期服务费，合计美元419,726.50元。最终数额将在中青审计结束后共同确认。若上海中青旅行社有限公司未能按照2.1条规定的付款时间履行其义务，即有义务自付款到期日起，每逾期一日，按未支付金额的千分之一支付违约金。在此情况下，TravcoTravelCompanyofEgypt保留对地接服务合同及本协议的违反采取其有权采用的任何法律手段的权利，包括但不限于要求上海中青旅行社有限公司自地接服务合同规定的到期日起支付逾期付款违约金。附录一《逾期款项具体金额表》附录二《未到期款项具体金额表》2018年3月8日，TravcoTravelCompanyofEgypt出具《授权委托书》，委托广东阳光假日国际旅行社有限公司在中国境内收取团费及相关费用。上海中青大通旅行社有限公司汇入该账户的人民币40万元(合美元63,252元)，视同汇入其公司。同日，上海中青大通旅行社有限公司向广东阳光假日国际旅行社有限公司汇款人民币40万元，在用途一栏中注明“代中青建行付”。后汇款失败。同年3月9日，上海中青旅行社有限公司向广东阳光假日国际旅行社有限公司汇款人民币40万元。同年3月30日，上海中青旅行社有限公司向TravcoTravelCompanyofEgypt发出《财务往来对账确认函》，确认截至2017年12月31日，其欠TravcoTravelCompanyofEgypt服务费余额为美元419,726元，其中截至2017年10月31日为美元419,396元，2017年11月为美元330元，并注明“2018年3月8日，中青大通支付广东阳光人民币40万元人民币未抵冲欠款”。2018年8月，上海中青旅行社有限公司因不能清偿到期债务且资产不足以清偿全部债务，其执行案件由本院执行局移送本院破产立案审查。同年10月12日，本院出具(2018)沪0104破16号民事裁定书，裁定受理上海中青旅行社有限公司破产清算案。此后经上海市高级人民法院在管理人名册中随机指定，上海市嘉华律师事务所任破产管理人，负责人为谢军。审理中，上海中青旅行社有限公司提交上海中青大通旅行社有限公司与TravcoTravelCompanyofEgypt签订的《出境旅游组团社与地接社押金合同》(复印件)，约定在2018年3月9日前前者需支付押金美元5万元。上海中青旅行社有限公司称因此人民币40万元不应在本案中予以扣除。TravcoTravelCompanyofEgypt否认该份合同的真实性，并表示对方从未向其支付过任何押金，2018年3月9日的人民币40万元为上海中青旅行社有限公司支付给其的部分逾期服务费。另，上海中青旅行社有限公司、上海中青大通旅行社有限公司均表示，上海中青大通旅行社有限公司曾向TravcoTravelCompanyofEgypt支付过美元2,238元、美元2,176元，但均同意不要求在本案中处理。审理中，各方当事人均同意，在本案中适用中华人民共和国法律，同时确认本案中款项的汇率均为1：6.8165。以上事实，除当事人陈述外，另由《出境旅游组团社与地接社合同》《和解清偿协议》《授权委托书》、付款凭证等证据证明，本院予以确认。本院认为，TravcoTravelCompanyofEgypt系注册在阿拉伯埃及共和国的公司，本案具有涉外因素。经查，本案系服务合同纠纷，准据法的确定应根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条之规定，当事人可以协议选择合同适用的法律。现TravcoTravelCompanyofEgypt与上海中青旅行社有限公司、上海中青大通旅行社有限公司均同意适用中华人民共和国法律审理本案纠纷，故本院确定本案审理适用中华人民共和国法律。鉴于上海中青旅行社有限公司的破产清算申请已于2018年10月12日经由本院裁定受理，而法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。因此TravcoTravelCompanyofEgypt在本案项下的债权应统一在破产清算程序中平等受偿，故本院对TravcoTravelCompanyofEgypt依法享有的债权数额仅予以确认。首先，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。从本案查明的事实来看，TravcoTravelCompanyofEgypt提供了《出境旅游组团社与地接社合同》《和解清偿协议》等证据，上海中青旅行社有限公司对本案中的欠款事实亦予以认可，因此TravcoTravelCompanyofEgypt诉请中的团款金额美元419,726.50元，按照汇率1：6.8165，折合人民币2,861,065元，本院予以确认。同时根据TravcoTravelCompanyofEgypt提交的相关证据，可以认定上海中青旅行社有限公司确实向TravcoTravelCompanyofEgypt委托的广东阳光假日国际旅行社有限公司汇款了人民币40万元，故该笔款项应予以扣除。虽然上海中青旅行社有限公司主张该笔款项系依据上海中青大通旅行社有限公司与TravcoTravelCompanyofEgypt签订的《出境旅游组团社与地接社押金合同》的约定而支付的押金，因其未能提交相关合同的原件，金额亦不相符，故该辩称，本院不予采信。其次，上海中青旅行社有限公司未按期支付团款的行为构成违约。根据合同法的相关规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。现上海中青旅行社有限公司在2018年3月9日支付了人民币40万元，而TravcoTravelCompanyofEgypt在诉请中将之抵扣了服务费本金，于法无悖。TravcoTravelCompanyofEgypt主张自实际支付日起支付逾期付款违约金亦具有合同依据，但其按照每日千分之一标准计算，明显过高，本院酌情调整为按照年利率24%的标准计算。同时我国法律规定，对破产企业未到期的债权，在破产申请受理时视为到期，故相应违约金应计算至2018年10月12日。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十一条，《中华人民共和国企业破产法》第十六条、第四十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、确认TravcoTravelCompanyofEgypt对上海中青旅行社有限公司享有债权(团款本金)人民币2,461,065元；二、确认TravcoTravelCompanyofEgypt对上海中青旅行社有限公司享有债权(团款违约金)美元16,727.40元，并支付以美元13,477.29元为基数，自2017年5月23日起；以美元13,094元为基数，自2017年5月24日起；以美元10,837元为基数，自2017年5月25日起；以美元2,776元为基数，自2017年5月26日起；以美元17,823元为基数，自2017年5月28日起；以美元14,555.50元为基数，自2017年5月29日起；以美元3,739元为基数，自2017年5月30日起；以美元14,117.50元为基数，自2017年6月2日起；以美元10,029元为基数，自2017年6月5日起；以美元4,102元为基数，自2017年6月7日起；以美元11,016元为基数，自2017年6月8日起；以美元10,800元为基数，自2017年6月25日起；以美元1,994元为基数，自2017年7月13日起；以美元3,244元为基数，自2017年7月16日起；以美元4,599元为基数，自2017年7月18日起；以美元2,982元为基数，自2017年7月20日起；以美元12,250元为基数，自2017年7月23日起；以美元1,945元为基数，自2017年7月25日起；以美元5,450元为基数，自2017年7月28日起；以美元2,805元为基数，自2017年7月31日起；以美元3,131.50元为基数，自2017年8月4日起；以美元3,244元为基数，自2017年8月6日起；以美元5,309元为基数，自2017年8月8日起；以美元4,806.50元为基数，自2017年8月10日起；以美元1,515元为基数，自2017年8月11日起；以美元3,640元为基数，自2017年8月18日起；以美元2,475.50元为基数，自2017年8月19日起；以美元2,475.50元为基数，自2017年8月25日起；以美元3,653元为基数，自2017年8月28日起；以美元4,711元为基数，自2017年8月30日起；以美元1,690元为基数，自2017年9月8日起；以美元2,670元为基数，自2017年9月9日起；以美元2,051.50元为基数，自2017年9月15日起；以美元2,126元为基数，自2017年9月16日起；以美元3,255元为基数，自2017年9月18日起；以美元2,776.50元为基数，自2017年9月20日起；以美元1,608.50元为基数，自2017年9月21日起；以美元1,990元为基数，自2017年10月1日起；以美元2,312元为基数，自2017年10月6日起；以美元2,548元为基数，自2017年10月13日起；以美元1,914元为基数，自2017年10月17日起；以美元1,694元为基数，自2017年10月18日起；以美元2,164元为基数，自2017年10月20日起；以美元1,595元为基数，自2017年10月24日起；以美元2,555元为基数，自2017年10月28日起；以美元3,366元为基数，自2017年10月29日起；以美元1,983元为基数，自2017年10月30日起；以美元7,280元为基数，自2017年10月31日起；以美元2,164元为基数，自2017年11月4日起；以美元2,475.50元为基数，自2017年11月5日起；以美元11,861元为基数，自2017年11月6日起；以美元5,852元为基数，自2017年11月7日起；以美元7,572元为基数，自2017年11月9日起；以美元5,028元为基数，自2017年11月11日起；以美元3,420元为基数，自2017年11月12日起；以美元7,648元为基数，自2017年11月13日起；以美元3,019元为基数，自2017年11月16日起；以美元2,953元为基数，自2017年11月17日起；以美元4,640元为基数，自2017年11月20日起；以美元10,203元为基数，自2017年11月23日起；以美元8,226元为基数，自2017年11月24日起；以美元12,415元为基数，自2017年11月25日起；以美元1,775元为基数，自2017年11月26日起；以美元330元为基数，自2017年12月17日起，均计算至2018年10月12日，按年利率24%计算的违约金。案件受理费计人民币34,901.74元，由上海中青旅行社有限公司负担(上海中青旅行社有限公司负担之数由本院对上海中青旅行社有限公司享有债权)。如不服本判决，TravcoTravelCompanyofEgypt可以在判决书送达之日起三十日内、上海中青旅行社有限公司、上海中青大通旅行社有限公司可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判长  高霄雷审判员  吕燕娜审判员  杨 阳二〇一九年十一月八日书记员  陈 燕附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。三、《中华人民共和国企业破产法》第十六条人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。第四十六条未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。四、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。