重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝05民终7069号上诉人（原审被告）：利宝保险有限公司重庆分公司，营业场所重庆市渝中区中山三路131号庆隆希尔顿商务中心35楼C、D、E、F户，统一社会信用代码91500103MA5U3X034M。负责人：谭春艳，职务总经理。委托诉讼代理人：杨琦，男，1981年1月31日出生，汉族。被上诉人（原审原告）：易娜，女，1980年1月10日出生，汉族。委托诉讼代理人：胥委虹，重庆朝锐律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：余伍才，男，1973年6月7日出生，汉族。被上诉人（原审被告）：吕小清，女，1975年10月13日出生，汉族。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司江津支公司，营业场所重庆市江津区鼎山大道272号附1号，统一社会信用代码91500116903597266J。负责人：胡伟，职务总经理。委托诉讼代理人：何先静，重庆盛全律师事务所律师。上诉人利宝保险有限公司重庆分公司（以下简称“利宝重庆分公司”）因与被上诉人易娜、余伍才、吕小清、中国人民财产保险股份有限公司江津支公司（以下简称“人保财险江津支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市九龙坡区人民法院（2019）渝0107民初4907号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月9日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人利宝重庆分公司的委托诉讼代理人杨琦，被上诉人易娜的委托诉讼代理人胥委虹、人保财险江津支公司的委托诉讼代理人何先静到庭参加诉讼。被上诉人余伍才、吕小清经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。利宝重庆分公司上诉请求：1、依法撤销一审判决并改判，重新核定事故的真实性，重新依法认定伤残赔偿金；2、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一审认定事实不清，依据不明，一审中易娜举示的鉴定报告不足以证明其伤残等级为10级，上诉人对该鉴定结论不予认可，要求被上诉人易娜放弃伤残赔偿金或者按照50%比例主张。易娜答辩称：易娜的伤残鉴定结论是由第三方具有鉴定资质的第三方依法出具，并且上诉人全程参与了鉴定过程。上诉人要求易娜放弃伤残赔偿金或按照50%主张，并未提供相应的依据，请求驳回上诉。人保财险江津支公司答辩称：该公司对一审判决无异议，已经履行完支付义务。余伍才、吕小清提交了书面答辩状称：一审判决事实清楚，证据充分，请求二审法院依法维持。本案的合法损失均应由保险公司在保险范围内承担责任，对于保险赔偿外的费用易娜已承诺放弃，余伍才和吕小清不承担责任。易娜向一审法院起诉请求：1.判令余伍才、吕小清、利宝重庆分公司、人保财险江津支公司赔偿易娜医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾辅助器具费、误工费等共计10000元（暂计），其他残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金、护理费等待鉴定结论下来后再追加明确具体诉讼请求；2.利宝重庆分公司在保险范围内优先承担支付，不足部分由余伍才承担；3.判令余伍才、吕小清、利宝重庆分公司、人保财险江津支公司承担本案诉讼费用。审理中，易娜明确其诉讼请求1中的金额为121370.56元。一审法院认定事实：2018年11月17日13时7分许，余伍才驾驶车牌号为渝A61XXF的小型客车（登记车主为吕小清），沿兴龙路行驶至兴龙路巴国城后门路段时，与行人即本案易娜发生刮撞，致易娜受伤的交通事故。此事故经重庆市公安局九龙坡区分局交通巡逻警察支队调查，余伍才未遵守道路交通安全法律、法规，未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，认定余伍才承担此事故全部责任，易娜无责任。事故发生后，易娜随即被送往重庆市九龙坡区中医院住院治疗，2019年1月18日出院，住院治疗62天。被诊断为右足第5跖骨基底部骨折、右足第3跖骨骨折。出院医嘱加强营养和护理，门诊定期复查，建议休息一月，门诊复查续休。易娜治疗期间共产生医疗费用20026.96元。经易娜申请，一审法院委托西南政法大学司法鉴定中心对易娜的伤残等级、后续医疗费进行司法鉴定，后易娜未到场参与鉴定，并放弃由该机构进行鉴定。此后易娜另行委托重庆市法医学会司法鉴定所对其伤残等级进行司法鉴定，并通知利宝重庆分公司参与了鉴定过程。重庆市法医学会司法鉴定所于2019年4月29日出具司法鉴定意见书，认定易娜的伤残等级为十级，易娜为此支出鉴定费820元。另查明，易娜为城镇居民，事故发生前在重庆扬旗人力资源管理服务有限公司工作，月平均工资为4104元。余伍才与吕小清系夫妻，其所驾驶的渝A61XXF号车辆的登记车主为吕小清，该车在利宝重庆分公司投保了交强险，在人保财险江津支公司投保了第三者责任商业险，保险限额为1000000元，并不计免赔，本案事故发生于保险期间。事故发生后，余伍才、吕小清、利宝重庆分公司、人保财险江津支公司均未向易娜垫付费用。审理中，利宝重庆分公司表示，该司全程参与了易娜委托重庆市法医学会司法鉴定所对其伤残等级进行司法鉴定的过程，对该司法鉴定所出具的鉴定报告真实性、关联性无异议，但是对结论有异议。人保财险江津支公司表示，对重庆市法医学会司法鉴定所出具的鉴定报告真实性、关联性无异议，但不认可鉴定结论。对于人保财险江津支公司提出的医疗费超出交强险部分要求扣除20%的主张，易娜表示认可，同意自行承担20%的非医保费用，并同意在本案中放弃主张余伍才和吕小清应承担的责任，自愿承担本案诉讼费和鉴定费。审理中，易娜放弃主张残疾辅助器具费，明确其赔偿请求项目及金额为：医疗费20026.96元、营养费2000元、住院伙食补助费3720元、护理费7440元、交通费1000元、误工费12585.6元、残疾赔偿金69778元、精神损害抚慰金4000元、鉴定费820元。以上费用共计121370.56元。余伍才、吕小清经一审法院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，依法缺席判决。一审法院认为，侵害他人造成人身损害的，应当承担侵权赔偿责任。本案交通事故中，余伍才未遵守道路交通安全法律、法规，未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，引起交通事故，致易娜受伤，余伍才负事故全部责任，易娜无责。根据余伍才与易娜各自行为的过错程度以及对引起损害后果的作用大小，依法应由余伍才对易娜遭受的损失承担全部赔偿责任。鉴于涉案车辆在利宝重庆分公司投保了交强险，在人保财险江津支公司投保了第三者责任商业险，利宝重庆分公司应在交强险赔偿限额内对易娜的损失先行赔偿，赔偿不足部分，由人保财险江津支公司在第三者责任商业险赔偿限额内对被保险人应承担的责任进行赔偿，其依约免赔部分，根据易娜的自认，由易娜自行承担。对于易娜遭受的损失，结合庭审质证的证据及易娜的主张，认定如下：1.医疗费，根据双方质证的医疗费票据，应为20026.96元。2.住院伙食补助费，根据易娜的就医住院天数，易娜主张3720元，不违反相关规定，且利宝重庆分公司、人保财险江津支公司均无异议，一审法院予以支持。3.营养费，考虑到易娜因伤致残，出院医嘱载明加强营养，其主张营养费合法有据，结合双方当事人意见，酌情认定为1200元。4.误工费，易娜因本案交通事故受伤，必然产生误工。易娜提供的银行明细账单、绩效考核表、误工证明、劳动合同等证据能够相互印证，可以证明易娜在本案事故发生前有固定工作及收入来源，故对于易娜月平均工资为4104元的主张，一审法院予以支持。结合易娜的住院治疗情况以及医嘱确定易娜的休息期限，可以确定易娜误工时间共92天，误工费为12585.6元。5.护理费，根据易娜的住院天数，易娜主张7440元，不违反相关规定，且利宝重庆分公司、人保财险江津支公司均予以认可，一审法院予以支持。6.交通费，易娜虽未提供交通费支出情况的证据，但考虑到易娜治疗期间必然产生交通费用，根据易娜的治疗情况，一审法院酌情认定为800元。7.残疾赔偿金，易娜为城镇居民，依法应参照城镇居民人均可支配收入计算其残疾赔偿金。经重庆市法医学会司法鉴定所鉴定，易娜的伤残等级为十级。利宝重庆分公司、人保财险江津支公司虽不认可该鉴定意见，但未举示相反的证据，且易娜举示的鉴定意见书系具有鉴定资质的第三方机构依法出具，结合易娜受伤的状况，一审法院决定对该鉴定意见书所载鉴定结论予以采信。根据易娜的伤残等级，结合易娜定残时的年龄、重庆市2018年度城镇居民人均可支配收入，认定易娜的残疾赔偿金为69778元。8.精神抚慰金，考虑到本案交通事故致易娜受伤，给易娜造成一定的精神损害，故一审法院对易娜主张精神抚慰金予以支持。根据本地的经济发展水平，结合本案侵权行为人的过错程度等因素，一审法院决定由一审被告方赔偿易娜精神损害抚慰金4000元。鉴定费，属于诉讼费用，根据鉴定费发票，为820元。易娜自愿承担，一审法院予以尊重。上述损失共计119550.56元（不含鉴定费），决定由利宝重庆分公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿易娜10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿易娜误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计94603.6元（包含精神抚慰金4000元），即利宝重庆分公司在交强险保险限额内须向易娜赔偿104603.6元；交强险赔付不足部分，由人保财险江津支公司在在第三者责任商业险医疗赔偿限额内赔偿易娜（20026.96-10000）×（1-20%）+3720+1200=12941.57元，易娜自行承担非医保费用（20026.96-10000）×20%=2005.39元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：“一、被告利宝保险有限公司重庆分公司于本判决生效之日起十日内向原告易娜支付赔偿费用共计104603.6元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司江津支公司于本判决生效之日起十日内向原告易娜支付赔偿费用共计12941.57元。三、驳回原告易娜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取为1325元、鉴定费820元，合计2145元，由原告易娜负担。”二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审判决查明的事实予以确认。本院认为，易娜于一审中自行委托重庆市法医学会司法鉴定所对其伤残等级进行司法鉴定，利宝重庆分公司派员参与了鉴定过程，应视为对易娜选择该鉴定机构的认可。重庆市法医学会司法鉴定所具有鉴定资质，鉴定依据充分且程序合法，故该鉴定意见应在本案中依法予以采信，一审法院根据该鉴定意见认定易娜的残疾赔偿金并无不当。利宝重庆分公司的上诉意见因缺乏事实和法律依据，依法不予支持。综上所述，上诉人利宝保险有限公司重庆分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2650元，由上诉人利宝保险有限公司重庆分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈 华审 判 员  苏致礼审 判 员  芦明玉二〇一九年十一月二十七日法官助理  康 佳书 记 员  张远馨