重庆市九龙坡区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0107民初11197号原告：吴永红，男，汉族，1993年11月5日生，住重庆市南川区。委托代理人：郭维宇，北京天驰君泰（重庆）律师事务所律师，执业证号15001201110331289。被告：杨鑫，男，汉族，1997年3月11日生，住重庆市万州区李河镇蒲团村7组5号，公民身份号码500101199703114831。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司，住所地重庆市渝中区邹容路153号，统一社会信用代码91500000902834995C。负责人：周炯，职务总经理。委托代理人：李辉，重庆彰义律师事务所律师，执业证号15001201110115629。原告吴永红诉被告杨鑫、中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年4月30日受理后，被告保险公司于2019年6月6日申请对原告吴永红的伤残等级进行重新鉴定，本院依法准许并组织重新鉴定。本案依法由审判员张雷适用简易程序于2019年9月4日公开开庭进行了审理。原告吴永红及其委托代理人郭维宇，被告保险公司的委托代理人李辉到庭参加了诉讼。本院依法向被告杨鑫送达了应诉通知书、举证通知书、传票、起诉状副本，被告杨鑫经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告吴永红诉称：2018年10月17日，被告杨鑫驾驶渝BYF487小型客车与原告骑行的电动自行车发生碰撞，造成原告受伤、两车受损的交通事故。经交巡警部门认定，杨鑫对事故负全部责任，原告无责任。原告受伤后住院治疗，产生医疗费等费用，出院后经司法鉴定构成伤残。被告保险公司系渝BYF487车辆交强险及商业三者险的承保公司。原告为维护自己合法权益，特向人民法院提起诉讼，请求法院判令：1、被告赔偿原告医疗费320元、后续医疗费12000元、住院伙食补助费1440元、营养费2000元、护理费10800元、交通费1000元、误工费23000元、残疾赔偿金69778元、残疾辅助器具费2640元、精神损害抚慰金8000元、鉴定费2250元，合计133228元；2、被告保险公司在交强险范围内优先赔偿原告精神损害抚慰金；3、本案诉讼费用由被告负担。被告杨鑫未提交书面答辩意见，也未到庭参加诉讼。被告保险公司辩称：第一，被告保险公司对事故发生和责任认定没有意见；第二，渝BYF487车辆在被告保险公司投保交强险及商业三者险100万，有不计免赔条款，事故发生在保险期间内；第三，被告保险公司在事故发生后已经垫付医药费1万元，商业三者险应扣除20的非医保用药；第四，保险公司根据保险合同不承担鉴定费和诉讼费；第五，对原告主张的赔偿项目及金额不完全认可。经审理查明：2018年10月17日，被告杨鑫驾驶渝BYF487小型客车与原告骑行的电动自行车发生碰撞，造成原告受伤、两车受损的交通事故。经交巡警部门认定，杨鑫对事故负全部责任，原告无责任。原告受伤当日被送往医院救治，于2018年11月10日出院，住院治疗合计24天，产生医药费33018.64元，没有加强营养医嘱。原告出院后按医嘱定期复诊，产生复诊费320元。原告因伤产生医药费合计33338.64元，被告保险公司垫付1万元，原告垫付320元，余款由被告杨鑫垫付。2018年11月10日，医院出具疾病诊疗证明书1份，建议原告休息1个月。2018年12月10日，医院出具疾病诊疗证明书1份，建议原告休息1个月。2019年1月10日，医院出具疾病诊疗证明书1份，建议原告休息1个月。原告住院期间购买镇痛泵1个、拐杖1对、可调膝关节支具1个，共产生费用2640元。重庆法正司法鉴定所受原告委托于2019年1月17日进行鉴定，于2019年1月26日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为原告构成九级伤残，需要后续医疗费12000元，护理时限为伤后90日。原告支付鉴定费2250元，其中伤残等级鉴定费为750元。原告出生于1993年11月5日，系农村居民家庭户口。原告于2018年7月2日取得焊工证，2019年在重庆大军建材有限公司有6、7、8月的社保缴纳记录。重庆市南川区三泉镇半河居委会第九农业社出具证明1份，证明原告长期在外打工。重庆大军建材有限公司出具证明3份，陈述原告于2017年5月10日到该公司从事焊工工作，在公司宿舍居住，每月平均工资为7000元，因2018年10月17日的交通事故，原告至今未回公司上班，公司停发了原告所有工资。原告陈述原告与重庆大军建材有限公司没有签订书面劳动合同，存在社保关系，但在2019年6月之前一段时间没有缴纳社保，原告未举示纳税记录、银行流水等证明具体工资标准。2019年6月6日，被告保险公司申请对原告伤残等级进行重新鉴定。重庆市獒鉴司法鉴定所受本院委托于2019年7月12日进行鉴定，于2019年7月15日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为原告构成十级伤残。被告保险公司支付鉴定费、检查费合计1650元。渝BYF487车辆在被告保险公司投保有交强险及商业三者险100万，有不计免赔条款，事故发生在保险期间内。事故发生后，被告保险公司在交强险范围内垫付医药费1万元。被告保险公司向本院提交了《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款》1份，该条款载明保险人按照国家基本医疗保险的同类医疗费用标准核定医疗费用的赔偿金额，并且不负责赔偿未经保险人事先书面同意的诉讼费。被告保险公司未举证证明其向被告杨鑫送达了保险条款并就保险条款中的责任免除条款进行了特别提示和解释说明，也未举证证明原告受伤所用医疗费用中超过基本医疗范围及具体金额。庭审中，被告保险公司陈述镇痛泵和可调膝关节支具没有医嘱，该项支出不属于必要费用；伤残等级应该以重新鉴定的为准，对续医费和护理时限没有异议，但院外护理应按60元每天计算护理费；原告应该提供其他证据证明劳动关系，原告焊工证的取得是2018年7月，重庆大军建材有限公司出具的误工证明真实性存疑，且社保只有2019年6、7、8、9月四个月的缴纳记录，对之前的劳动情况无法确认；村委会不是证明主体，原告工作和居住情况应该由工作单位和居住地居委会证明。以上事实，有交通事故认定书、住院病案资料、门诊病历、诊疗证明书、住院费用清单、医药费发票、残疾辅助器具发票、残疾辅助器具收据、司法鉴定意见书、鉴定费发票、检查费发票、误工证明、收入证明、外出务工证明、宿舍证明、焊工证、社保卡、社保记录、损失计算书、保险条款等证据，以及当事人在庭审中的陈述笔录等为证，足以认定。本院认为：被告杨鑫经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，应视其放弃诉讼权利，本院对本案依法缺席判决。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告杨鑫驾驶的车辆在被告保险公司投保有交强险及商业三者险，原告同时起诉侵权人和保险公司，应先由被告保险公司在交强险范围内赔偿原告损失，交强险赔付不足部分由被告保险公司在商业三者险范围内进行赔偿，仍有不足的，由实际侵权人根据过错承担赔偿责任，被告杨鑫对事故承担全部责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。对原告主张赔偿的各项费用，本院认定如下：1、医疗费。原告因伤垫付复诊门诊费320元，并已提供证据予以证明，对原告该项主张，本院依法予以确认。2、后续医疗费。原告经鉴定需要后续医疗费12000元，本院依法予以确认。3、住院伙食补助费。原告住院合计24天，按照每天60元主张住院伙食补助费1440元，符合法律规定，本院依法予以支持。4、营养费。原告受伤没有加强营养医嘱，原告主张2000元，本院依法不予支持。5、护理费。原告经鉴定护理时限为90天，原告右膝关节功能障碍属十级伤残，且购买了残疾辅助器具，原告应属于部分护理依赖，故本院依法按照院内护理费每天120元、院外护理费每天60元的标准计算原告的护理费，金额为6840元。6、误工费。原告举示的证据可以证明原告在受伤前有固定工作，但不足以证明原告受伤前每月的具体收入金额，故本院酌情以上年度重庆市城镇私营单位就业人员年平均工资52558元为标准计算原告的误工费。原告受伤住院到定残前一日合计100天，原告的误工费应为52558元÷365天×100天=14399.45元。7、交通费。原告因伤治疗、鉴定，必然产生一定交通费，原告主张1000元，本院酌情主张500元。8、残疾赔偿金。原告出生于1993年11月5日，属于农村居民家庭户口，但原告举示的证据足以证明原告常年在外打工，经常居住地在城镇，主要收入来源于非农收入，故应按城镇标准计算原告的残疾赔偿金。经鉴定原告构成十级伤残，残疾赔偿金为34889元×20年×10%=69778元。9、鉴定费。原告已提供证据证明产生鉴定费2250元，其中伤残等级鉴定费为750元，因重新鉴定改变原鉴定意见，该部分应由原告自行承担，其余1500元由被告予以赔偿。10、残疾辅助器具费。原告因伤产生残疾辅助器具费合计2640元，并已经提供证据证明，结合原告的伤残情况，该部分费用属于合理费用，本院依法予以确认。11、精神损害抚慰金。原告被评定为十级伤残，对本次事故没有责任，原告主张精神损害抚慰金8000元，本院酌情主张4000元。以上费用合计113417.45元，因保险公司已经在交强险范围内承担医药费1万元，故以上费用由被告保险公司首先在交强险范围内承担护理费6840元、误工费14399.45元、交通费500元、残疾赔偿金69778元、残疾辅助器具费2640元、精神损害抚慰金4000元，合计98157.45元。交强险赔偿不足的部分，医药费320元、后续医疗费12000元、住院伙食补助费1440元，鉴定费1500元，合计15260元由被告保险公司在商业三者险范围内赔偿。被告保险公司未举证证明向被告杨鑫送达了保险条款并就保险条款中的责任免除条款进行了特别提示和解释说明，也未举证证明原告受伤所用医疗费用中超过基本医疗范围及具体金额，故本院对原告要求按照20%扣除非医保用药及不承担鉴定费、诉讼费的辩称意见不予采信。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司于本判决生效之日起十日内在交强险范围内赔偿原告吴永红护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金等合计98157.45元；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险范围内赔偿原告吴永红医药费、后续医疗费、住院伙食补助费、鉴定费等合计15260元；三、驳回原告吴永红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2075元，由被告杨鑫、中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。本判决生效后，当事人必须履行。一方当事人拒绝履行的，对方当事人可以在本判决规定履行期间的最后一日起两年内向人民法院申请执行。审 判 长  张 雷二〇一九年十一月八日法官助理  王培霖书 记 员  李丹琪