吉林省通化市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）吉05行终80号之一 上诉人(原审第三人)集安市财源镇财源村民委员会，住所地吉林省集安市。 法定代表人于文忠，村主任。 上诉人(原审被告)集安市财源镇人民政府，住所地吉林省集安市。 法定代表人贾海东，镇长。 参加诉讼行政机关负责人郭启春，副镇长。 委托代理人王玉山,财源镇法律服务所法律工作者。 被上诉人(原审原告)许念文，男，1958年生，汉族，住集安市。 原审第三人许念武，男，1964年生，汉族，住集安市。 上诉人集安市财源镇财源村民委员会、集安市财源镇人民政府因不履行法定职责一案，不服集安市人民法院（2019）吉0582行初16号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。集安市财源镇财源村民委员会法定代表人于文忠，集安市财源镇人民政府参加诉讼行政机关负责人郭启春、委托代理人王玉山，被上诉人许念文，第三人许念武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审法院审理查明,许念文系财源村二组村民，1981年从部队复员回乡，将户口落在财源村二组。回乡时居住其父亲的一间房屋并出资进行了购买,后扩建了一间。2006年开始，许念文与其弟弟许念武因宅基地使用权、房屋产权产生争议，通过诉讼程序多次解决。2008年,经集安市人民法院、通化市中级法院判决许念文拥有与第三人许念武争议的二间房屋所有权，后经集安市土地局颁发了土地使用证,该土地使用证在2015年被通化市中级人民法院以事实不清及法院对争议的土地无裁决权利为由予以撤销。许念武原持有的集体土地使用证于2009年被集安市国土资源局予以注销。许念文与许念武二人有争议的宅基地使用权被村委会收回。 原审法院认为，国发〔1987〕106号《退伍义务兵安置条例》第三条规定:“退伍义务兵安置工作必须贯彻从哪里来、回哪里去的原则和妥善安置、各得其所的方针”。第八条规定:“退伍义务兵原是农业户口的，由当地退伍军人安置机构按下列规定安置:(一)对确无住房或者严重缺房而自建和靠集体帮助又确有困难的，应当按照国家规定安排一定数量的建筑材料和经费帮助解决”。该规定中的当地退伍军人安置机构应当为被告单位的民政部门。故被告是有对原告进行安置住房的法定义务。1988年修订的《中华人民共和国土地管理法》第三十八条:“农村居民建住宅，应当使用原有的宅基地和村内空闲地。使用耕地的，经乡级人民政府审核后,报县级人民政府批准;使用原有的宅基地、村内空闲地和其他土地的，由乡级人民政府批准”。乡级人民政府对村民使用宅基地，除占用耕地外，均由乡级人民政府批准。因本案原告许念文申请审批宅基地并未占用耕地，故被告有对原告使用宅基地批准的法定职责。虽然2004年修订后的《中华人民共和国土地管理法》第六十二条没有赋予乡、镇人民政府对农民使用宅基地享有批准权，但原告作为退伍军人回原户籍所在地农村落户，依法享有使用宅基地的权利。被告作为原告所在乡镇政府，于情于理均应履行对退伍军人优先安置的义务。被告依村民自治原则对于村委会不予解决原告宅基地使用权的辩解，而不履行监督等相关职责，与法治政府应履行相关职责相悖。且作为一级人民政府，对于辖区内退伍军人住房等问题置之不理，将会影响人民群众对政府的满意度,不利于鼓励参军光荣、拥军优属的光荣传统。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条之规定，判决如下:被告集安市财源镇人民政府于本判决生效后一年内履行对原告许念文宅基地进行安置的法定职责。案件受理费50元,由被告集安市财源镇人民政府负担。 上诉人集安市财源镇财源村民委员会、集安市财源镇人民政府不服，上诉称,原审法院认定未经审理的事实，并且所判非所诉，原审法院庭审中未审理被上诉人退伍后是否享受过宅基地的安置待遇,认定上诉人未对被上诉人退伍后安置宅基地，判决上诉人于判决生效后一年内履行对被上诉人宅基地进行安置的法定职责。二上诉人在履行吉林省集安市人民法院(2019）吉0521行初16号行政判决书过程中发现许念文已于1989年5月5日，以“家中人口多兵役后分家无住房”向财源村民委员会申请建房，1989年5月8日上诉人集安市财源镇财源村民委员会审查同意，1989年5月8日集安县审批，批准了许念文的宅基地。二上诉人认为被上诉人许念文作为退伍军人,已经享受了宅基地的安置待遇，不能重复享受退伍义务兵的宅基地安置待遇，二上诉人无法履行吉林省集安市人民法院（2019）吉0521行初16号行政判决，故依据法律规定，提起上诉,要求二审法院依法撤销吉林省集安市人民法院（2019）吉0582行初16号行政判决，改判驳回被上诉人的一审诉讼请求，一、二审诉讼费由被上诉人承担。 二审期间上诉人集安市财源镇人民政府提供了以下证据：1.许念武、黄树林、郑克礼的谈话笔录，证明1987年许念文调换宅基地、审批宅基地、买卖宅基地的经过；2.黄树林持有《农村土地承包经营权证》，证实1987年许念文因盖房与黄树林对调换的土地，调换后一直由黄树林经营，2018年土地确权时已经确认在黄树林的名下;3.集安市土地管理局对许念文宅基地审批档案1套，证明1987年许念文向财源村民委员会申请宅基地，经财源镇人民政府审核，集安市人民政府审批许念文宅基地一处；4.集安市土地管理局王忠芹地籍档案1套，证明该地籍档案无《社员建房用地审批表》说明了王忠芹不是通过本人集体申请，政府审批获得的，而是通过购买许念文获得的，也说明了原批给许念文的宅基地集体没有收回。 上诉人集安市财源镇财源村委会提供了一份王忠芹电话录音及电话录音的书面材料，证明王忠芹花了3,500元买了许念文的宅基地。 被上诉人许念文答辩认为，1989年分给其一块宅基地，当年要盖完，不然村委会要收回，刚打完地基，由于经济紧张，被村里收回，给村民王忠芹，王忠芹给我3,500元，一直由王忠芹使用到现在，他实际没有使用。法院判决其拥有二间房屋的所有权，村委会应为其重新丈量宅基地面积并上报财源镇政府。 被上诉人许念文提供了照片和电话录音，证明1989年分给其宅基地是杜庆林（与王忠芹是夫妻关系）一直在使用。 第三人许念武无陈述意见。 第三人许念武提供村委会留存的档案底单，证明许念文88年是非农户口。 经庭审质证，被上诉人许念文对上诉人集安市财源镇人民政府提供的四份证据真实性无意义，但是认为村里批给其的宅基地是被村里收回，收回后给王忠芹，其现在一直没有宅基地。上诉人集安市财源镇财源村民委员会、第三人许念武对上诉人集安市财源镇人民政府提供的证据无异议。二上诉人、第三人许念武对被上诉人许念文提供了照片和电话录音无异议。二上诉人、被上诉人对第三人提供的村委会留存档案底单无异议。 对上述证据认证如下：对上诉人集安市财源镇人民政府提供的四份证据，被上诉人认为其分的宅基地是被村里收回的，其他没有异议，但是被上诉人没有提供相应被村里收回的证据证明，这四份证据及上诉人集安市财源镇财源村委会提供了一份王忠芹的电话录音及电话录音的书面材料能够证实其分的宅基地被其卖给本村王忠芹的事实。对这四份证据本院予以采信。对被上诉人许念文、上诉人集安市财源镇财源村委会、第三人许念武提供的证据本院予以采信。 二审经审理查明，被上诉人许念文原系集安市财源镇财源村二组村民，1981年从部队复员回乡，将户口落在财源村二组，回乡时居住其父亲的一间房屋并出资进行了购买,后扩建了一间。1989年依退伍军人安置身份申请一处宅基地，被上诉人将该处宅基地以3,500元出卖给本村村民王忠芹。2006年开始,许念文与其弟弟许念武因宅基地使用权、房屋产权产生争议，通过诉讼程序多次解决。2008年经集安市人民法院、通化市中级法院判决，许念文拥有与许念武有争议的二间房屋所有权，后集安市土地局给许念文颁发了土地使用证,该土地使用证在2015年被通化市中级人民法院以事实不清及法院对争议的土地无裁决权利为由予以撤销。许念武原持有的集体土地使用证于2009年被集安市国土资源局予以注销。许念文与许念武二人有争议的宅基地使用权被村委会收回。 本院认为，依据《中华人民共和国土地管理法》第六十二条规定:“农村村民一户只能拥有一处宅基地，其宅基地的面积不得超过省、自治区、直辖市规定的标准。农村村民建住宅，应当符合乡(镇)土地利用总体规划，并尽量使用原有的宅基地和村内空闲地。农村村民住宅用地，经乡(镇)人民政府审核，由县级人民政府批准;其中，涉及占用农用地的，依照本法第四十四条的规定办理审批手续。农村村民出卖、出租住房后，再申请宅基地的，不予批准。”在二审期间，二上诉人提供的证据，能够证实被上诉人许念文1989年已经依退伍军人安置身份申请一处宅基地，被上诉人将该处宅基地出卖给本村村民，故上诉人已经履行了对退伍军人安置的法定职责。原审法院判决上诉人于一年内依据《退伍义务兵安置条例》履行对被上诉人的宅基地进行安置的法定职责，与事实不符，不符合法律的规定。另外依据《中华人民共和国土地管理法》第十六条规定：“土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。单位之间的争议，由县级以上人民政府处理；个人之间、个人与单位之间的争议，由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理。当事人对有关人民政府的处理决定不服的，可以自接到处理决定通知之日起三十日内，向人民法院起诉。在土地所有权和使用权争议解决前，任何一方不得改变土地利用现状。”本案中许念文与许念武因为土地使用权、所有权产生争议十余年，一直没有解决，土地部门给他们二人均办过土地使用证，并且都被撤销，根据本条规定在土地使用权争议解决前，任何一方不得改变土地利用现状。所以许念文和许念武的土地使用权在争议没有解决前，任何一方不得改变土地利用现状。原判决认定事实和适用法律错误，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项之规定判决如下： 一、撤销吉林省集安市人民法院(2019）吉0521行初16号行政判决。 二、驳回被上诉人许念文的一审诉讼请求。 一、二审案件受理费100元，由被上诉人许念文负担。 本判决为终审判决。 审判长 高 飞 审判员 孙艳玲 审判员 王 强 二〇一九年十一月十四日 书记员 林 闯