辽宁省沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0103民初43号原告：中国信达资产管理股份有限公司辽宁省分公司，住所地辽宁省沈阳市浑南区营盘北街3号六层601-602室、七层701-703室。负责人：于苓，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵丽媛，北京金诚同达律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑旭孝怡，该公司员工。被告：辽宁康华热力管道有限公司，住所地辽宁省铁岭市铁岭县懿路工业园区。法定代表人：张洪斌。被告：康凤雷，男，1939年1月19日出生，汉族，住沈阳市和平区。被告：曲凤琴，女，1940年6月25日出生，汉族，住沈阳市和平区。被告：张占平，女，1959年10月3日出生，汉族，住沈阳市沈河区。被告：沈阳科华热力保温管有限公司，住所地大东区工农路371号。法定代表人：曲凤琴。原告中国信达资产管理股份有限公司辽宁省分公司与被告辽宁康华热力管道有限公司、康凤雷、曲凤琴、张占平、沈阳科华热力保温管有限公司金融借款合同纠纷一案，本院于2019年1月2日受理后，依法由审判员张莹莹担任审判长、与人民陪审员赵鑫、人民陪审员王常红组成合议庭。公开开庭进行了审理。原告中国信达资产管理股份有限公司辽宁省分公司委托诉讼代理人赵丽媛，被告康凤雷、被告曲凤琴、被告张占平、被告沈阳科华热力保温管有限公司的法定代表人曲凤琴到庭参加诉讼，被告辽宁康华热力管道有限公司经本院合法传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中国信达资产管理股份有限公司辽宁省分公司向本院提出诉讼请求：1请求判令被告辽宁康华热力管道有限公司偿还贷款本金550万元,利息人民币(含罚息、复利)1091630.54元(截止到2017年2月28日);2、请求判令被告辽宁康华热力管道有限公司偿还所欠原告贷款本金550万元的利息(含罚息,复利)(自2017年3月1日起至贷款本金实际给付之日止,按贷款合同约定计算);3、判决原告对位于铁岭县的抵押物办公楼、厂房、土地折价或拍卖、变卖的价款有权优先受偿;4、判令被告康凤雷、曲凤琴、张占平、沈阳科华热力保温管有限公司对上述债务承担连带清偿责任;5、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2014年10月15日,广发银行股份有限公司沈阳分行与被告辽宁康华热力管道有限公司签订《授信额度合同》,合同约定,广发银行股份有限公司沈阳分行给被告提供流动资金贷款,借款期限以“借款借据”所载明的实际发放日和到期日为准。借款利率为固定利率,以实际发放日适用的人民银行实行的相应档次的贷款基准利率上浮40%计息,若被告逾期还款,就逾期部分,原告从逾期之日起按照逾期贷款罚息利率计收利息,直至清偿本息为止;逾期贷款罚息利率为贷款利率水平上加收50%;对不能按期支付的利息,从逾期之日起按约定的罚息利率计收复利。同日，广发银行股份有限公司沈阳分行与被告辽宁康华热力管道有限公司签订《最高额抵押合同》,抵押财产为位于铁岭县的办公楼，建筑面积1715.28平方米,产权证号房权证铁岭0001587号;厂房,建筑面积4951.67平方米,产权证号房权证铁岭县字第××号;土地,面积23096平方米,土地使用权证号铁岭县国用(2011)第034号;被告辽宁康华热力管道有限公司以上述抵押财产为向广发银行沈阳分行的借款提供抵押担保。同日,被告康凤雷、曲凤琴、沈阳科华热力保温管有限公司与原告广发银行沈阳分行分别签订《最高额保证合同》,张占平出具《连带责任保证担保承诺书》,为其广发银行的借款提供连带责任保证担保,合同同时约定,“甲方(原告广发银行)有权直接要求乙方(被告)承担本合同项下全部担保责任,而无须先行行使其他担保权利,乙方（被告）将不提出任何异议”。2014年10月21日,广发银行沈阳分行为被告辽宁康华热力管道有限公司实际发放贷款550万元,借款期限2014年10月21日至2015年10月8日,年利率8.4%。但被告未按期还贷款本息。经原告多次催收,被告仍未归还。2017年10月20日，广发银行沈阳分行与中国信达资产管理股份有限公司辽宁省分公司签订了债权转让协议，广发银行沈阳分行将本案项下对被告辽宁康华热力管道有限公司的债权转让给了信达公司，信达公司已因债权受让已成为了本案的实际债权人，因此2019年5月30日，信达公司向贵院提起诉讼主体变更申请书，贵院于2019年7月25日准许信达公司替代广发银行沈阳分行作为本案的原告参加诉讼。现根据《中华人民共和国民事诉讼法》相关规定,请求依法保护原告的合法权益,支持原告的诉讼请求。被告辽宁康华热力管道有限公司未到庭，未作书面答辩。被告康凤雷辩称，中国信达资产管理股份有限公司辽宁省分公司（广发银行股份有限公司沈阳分行）起诉辽宁康华热力管道有限公司贷款纠一案，因法定代表人张洪斌涉嫌非法集资被天津市公安局北分局逮捕，现羁押在天津市第一看守所，不适用缺席审判和公告送达。康凤雷、曲凤琴康慨（张占平）以股东身份与广发银行股份有限公司沈阳分行签订的《最高额保证合同》因《违反《公司法》的规定而无效，因此，康凤雷、曲凤琴、康慨（张占平）成为诉讼被告不适格；法律规定，程序公正是实现实体公正的充分必要条件。适格的民事诉讼主体直接关系到诉讼的结果，在民事诉讼中，对诉讼主体的审查是必须切重要的，诉讼主体是否是人民法院作出判决的前面条件，因此，在民事诉讼中，明确适格的原告、被告即成为民事诉讼案件的重中之重。综合上述情况我们提出异议和答辩如下：一、张洪斌被羁押不适用缺席审判。《民事诉讼法》第一百四十四条规定：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”张洪斌由于被羁押不能出庭并不属于《民事诉讼法》第一百四十四条规定的“无正当理由拒绝不到庭”，其不到庭的理由就是被羁押，没有人身自由，不是主观上不想为，而是客观上不能为。《民事诉讼法》第八条明确规定“民事诉讼当事人有平等的诉讼权利。人民法院审理民事案件，应当保障和便利当事人行使诉讼权利，对当事人在适用法律上一律平等”，因此法院不应该因为被告人被告羁押剥夺其公民维护合法权益的权利。二、公告送达的适用。《诉讼法》第九十二条“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。”当事人的诉讼必须符合适用公告送达的条件时，法院才能使用公告送达。适用公告送达必须符合下列条件中的一项：（一）受送达人下落不明1、送达时未找到被送达人或者邮寄送达诉讼文书被退回的，不可经行公告送达。应当查清被送达人是否因临时外出或迁移新址无法送达到；2、确认被送达人下落不明应该由公安部门或其单位、街道办事处的证明材料予以证实，必要时要对被送达人的近亲属进行调查询问。张洪斌现羁押在天津市第一看守所。因此，其下落是清楚的，不符合下落不明的条件。（二）用其他送达方式无法送达的。法院可以通过公、检、法渠道采取忠告方式以外的其他送达方式，包括通过看守所转交、法院委托送达，律师转送，留置送达等，在此以前，如果法院并未采取公告方式以外的任何其他方式送达，并不能证明用其他送达方式无法送达，否则必然构成程序违法。张洪斌是适格的主要被告，缺席审判不符合《民诉法》的规定。三、股东有限责任，公司发生债务时股东并不直接对债权人负责，《公司法》第3条规定，“公司是企业法人，有独立的法院财产，公司以其全部财产对公司债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对被告承担责任，股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。”全国人大法工委在《公司法》解释中指出，“公司的股东对公司承担有限责任。当公司发生债务责任时，股东并不直接对债务人负责，而是由公司以自己的全部资产对公司债务承担责任。股东对公司的债务所承担的责任，体现为股东对公司的出资，股东须以其全部投资，也仅以该投资额为限，对公司债务承担责任。也就是说，股东在依照有关法律和公司章程的规定履行了出资义务后，对公司行为将不再承担责任。股东对公司的有限责任是公司制度的基础。这次修改公司法，坚持了股东有限责任这一基本原则；只要股东不滥用其对公司的有限责任，股东的有限责任将受到法律的充分保护。”广发银行股份有限公司沈阳分行强制要求股东与其签订《最高额保证合同》违反《公司法》的基本规定，违法的合同是无效的。因此，依据《高额保证合同》对康凤雷、曲凤琴、康慨（包括张占平）采取的相应措施也是无效的。辽宁康华热力管道有限公司对广发银行的债务应由公司担责；其股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，无须用其个人的其他财产对公司债务承担担保连带责任。因此，康凤雷、曲凤琴、康慨（包括张占平）作为股东承担连带责任的被告不适格。四、股权收回、承担债务。2014年12月25日，辽宁康华热力管道有限公司股权已转让，并完成了工商登记变更手续，公司现在的法定代表人是张洪斌，股东是张洪斌、任丽。《股权转让协议》规定，“双方应按国家法律法规的规定完成股权转让的工商登记变更手续，广发银行沈阳分行的贷款转由乙方偿还。”《股权转让协议》还规定，“2015年4月30日前（张洪斌）交足全部转让金。如乙方（张洪斌）不能在2015年4月30日前交足全部转让金，甲方有权收回转让的股权。”张洪斌未能在2015年4月30日前交足全部转让金，我方有权收回转让的股权。天津市法院坚持“先刑后民”，铁岭市中法在等待天津市法院的审判结果。欠债还钱，天经地义。我们期待铁岭市中法的判决，一旦判决我们会立即办理还款事宜。被告曲凤琴答辩意见同康凤雷。被告张占平辩称，我与康慨结婚时间不长，且是二婚。现在康慨已经去世，我认为该案与我无关。我当时只是作为妻子给签了字，现在我也什么都没有。被告沈阳科华热力保温管有限公司答辩意见同康凤雷。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织原告进行了举证。被告辽宁康华热力管道有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃了出庭应诉及质证的权利。对原告提供的《授信额度合同》、《最高额抵押合同》、他项权利证、《最高额保证合同》、《连带责任保证担保承诺书》、借款借据、债权转让协议及债权转让公告等证据本院予以确认，并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年10月15日，广发银行股份有限公司（作为受信人甲方）（以下简称广发银行）与被告辽宁康华热力管道有限公司（作为被授信人乙方）签订《授信额度合同》，合同约定流动资金贷款额度最高限额为人民币伍佰伍拾万元整，该项额度可循环。具体流动资金贷款的借款期限以“借款借据”或其它债权债务凭证所载明的实际发放日和到期日为准。每笔流动资金贷款的期限最长不得超过12个月。借款用途：采购原材料。本合同项下贷款采用定期付息，到期还本的方式。采用固定利率，以实际放款日适用的中国人民银行公布施行的相应档次的贷款基准利率上浮40%计息，合同有效期内合同利率不变。若乙方未按约定期限还款，就逾期部分，甲方从逾期之日起按照逾期贷款罚息利率计收利息，直至清偿本息为止。逾期贷款罚息利率为约定的贷款利率水平加收50%，对乙方不能按期支付的利息，从逾期之日起按照约定的罚息利率计收复利。同日，广发银行与被告辽宁康华热力管道有限公司签订《最高额抵押合同》,抵押财产为位于铁岭县的办公楼，建筑面积1715.28平方米,产权证号房权证铁岭0001587号;铁岭县厂房,建筑面积4951.67平方米,产权证号房权证铁岭县字第××号;铁岭县土地,面积23096平方米,土地使用权证号铁岭县国用(2011)第034号;被告辽宁康华热力管道有限公司以上述抵押财产为向广发银行的借款提供抵押担保。同日，被告沈阳科华热力保温管有限公司、被告康凤雷、被告曲凤琴和康慨分别与广发银行签订了《最高额保证合同》，为上述《授信额度合同》的借款提供最高额保证，最高债权额为550万元，保证方式为连带责任保证，保证范围为主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、为实现债权而发生的费用等。同日，康慨及被告张占平向广发银行出具《连带责任保证担保承诺书》，承诺自愿为上述《授信额度合同》的借款提供连带责任保证，保证期间为自主合同债务人履行债务期限届满之日起两年。合同签订后，广发银行按合同约定于2014年10月21日向被告辽宁康华热力管道有限公司发放了贷款，被告辽宁康华热力管道有限公司未按合同约定按时偿还借款本息，截止2017年2月28日，共拖欠借款本金550万元,利息(含罚息、复利)1091630.54元。广发银行诉被告辽宁康华热力管道有限公司、康凤雷、曲凤琴、康慨、张占平、沈阳科华热力保温管有限公司一案，本院于2017年3月7日受理，审理中，广发银行向我院提出保全申请，要求冻结被告辽宁康华热力管道有限公司、康凤雷、曲凤琴、康慨、张占平、沈阳科华热力保温管有限公司银行存款6591630.54元或查封其同等价值的财产。本院于2017年3月14日依法作出（2017）辽0103民初3119号民事裁定书，裁定查封上述被申请人银行存款6591630.54元或等价值财产。2018年8月13日，本院以经审查认为，被告辽宁康华热力管道有限公司法定代表人张洪斌因涉嫌非法吸收公众存款犯罪案件正在天津市第一中级人民法院审理中，本案涉嫌经济犯罪为由，作出（2017）辽0103民初3119号民事裁定书，驳回了广发银行的起诉。广发银行不服上诉至沈阳市中级人民法院，沈阳市中级人民法院于2018年11月14日作出（2018）辽01民终11887号民事裁定书，指令我院继续审理此案。另查，康慨于2017年12月21日去世。被告康凤雷向本院提供康慨女儿康雅楠于2018年9月18日出具的放弃权声明书，内容为：“本人放弃对被继承人康慨遗有财产我应继承的全部份额，与上述遗产有关的权利、义务均与我无涉。”同时向本院提供了张占平于2018年4月15日出具的《关于权利、责任的声明书》，内容为：“本人放弃对康慨可能存在所有财产的继承权，与上述遗产有关的权利、义务均与我无涉，与康慨家庭有关的债权、债务均与我无关”。张占平庭审中确认放弃对康慨财产的继承权。再查，2017年10月20日，广发银行与信达公司签订《债权转让协议》，广发银行将本案项下对辽宁康华热力管道有限公司《授信合同》的债权转让给信达公司，并通过辽宁法制报进行公告，本院经广发银行及信达资产公司申请，经审查作出（2019）辽0103民初43号民事裁定书，准许中国信达资产管理有限公司辽宁省分公司替代广发银行作为本案原告参加诉讼，广发银行退出诉讼。本院认为，根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告辽宁康华热力管道有限公司经公告送达开庭传票，无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利。原告广发银行与被告辽宁康华热力管道有限公司签订的《授信额度合同》，与康凤雷、曲凤琴和康慨、沈阳科华热力保温管有限公司签订的《最高额保证合同》，被告张占平签订的《连带责任保证担保承诺书》均系当事人各方真实意思表示，依法成立，合法有效，合同各方均应依约履行。合同签订后，广发银行已履行发放贷款义务，而被告辽宁康华热力管道有限公司未按合同约定的时间履行还款义务，构成违约，应承担违约责任，故原告要求被告辽宁康华热力管道有限公司立即偿还借款本息，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。关于原告要求被告康凤雷、曲凤琴、张占平、沈阳科华热力保温管有限公司对前述欠款承担连带保证责任的问题，被告虽然抗辩“公司的股东对公司承担有限责任。当公司发生债务责任时，股东并不直接对债务人负责，而是由公司以自己的全部资产对公司债务承担责任。根据原告与各被告签订的《最高额保证合同》及张占平签订的连带责任保证担保承诺书，明确约定各担保人自愿为前述借款承担保证责任，故原告享有相应的权利，故对于原告的此项诉讼请求，本院予以支持。关于原告要求对位于铁岭县的抵押物办公楼、厂房、土地折价或拍卖、变卖的价款优先受偿的问题，被告辽宁康华热力管道有限公司将其自有的办公楼、厂房、土地进行了抵押并办理了抵押权设立登记，用于担保其应承担的债务，故原告要求对抵押的房产、土地行使优先受偿权，符合法律规定，应予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告辽宁康华热力管道有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内偿还所欠原告中国信达资产管理股份有限公司辽宁省分公司贷款本金5500000元；二、被告辽宁康华热力管道有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告中国信达资产管理股份有限公司辽宁省分公司欠款利息（含罚息、复利)1091630.54元(截止到2017年2月28日，自2017年3月1日起至实际清偿之日止的利息、罚息、复利按合同约定计算）；三、被告康凤雷、曲凤琴、张占平、沈阳科华热力保温管有限公司对本判决第一、二项给付义务承担连带保证责任；四、如被告辽宁康华热力管道有限公司逾期履行本判决书第一项、第二项给付义务，则原告中国信达资产管理股份有限公司辽宁省分公司对被告辽宁康华热力管道有限公司抵押的办公楼（位于铁岭县的，建筑面积1715.28平方米,产权证号房权证铁岭0001587号）;对被告辽宁康华热力管道有限公司抵押的厂房（位于铁岭县,建筑面积4951.67平方米,产权证号房权证铁岭县字第××号）;对被告辽宁康华热力管道有限公司抵押的土地（位于铁岭县,面积23096平方米,土地使用权证号铁岭县国用(2011)第034号）享有优先受偿权。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费57941元、保全费5000元，由被告辽宁康华热力管道有限公司负担，被告康凤雷、曲凤琴、张占平、沈阳科华热力保温管有限公司承担连带给付责任，公告费800元，由被告辽宁康华热力管道有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  张莹莹人民陪审员  赵 鑫人民陪审员  王常红二〇一九年十一月十六日书 记 员  吴秀娟