福建省泉州市丰泽区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0503民初5805号 原告：蒋贤亮，男，汉族，1982年5月9日出生，住湖南省泊罗市。 委托诉讼代理人：鲍义强，福建永时律师事务所律师。 被告：泉州易嘉房地产经纪有限公司，住所地福建省泉州市丰泽区城东街道东星社区城华南路25号易嘉大厦，统一社会信用代码91350503553242325C 法定代表人：梁晓辉，总经理。 委托诉讼代理人：陈盛、林伟彬，福建麒顺律师事务所律师。 被告：苏佳峰，男，汉族，1974年9月7日出生，住福建省德化县。 被告：张棋，男，汉族，1988年12月8日出生，住贵州省桐梓县。 被告：丰泽区嘉宝房产中介所，住所地福建省泉州市丰泽区宝珊花园朝晖北路20号，统一社会信用代码92350503MA2Y4UP47R。 经营者：王海森，男，1980年2月12日出生，汉族，住福建省南安市。 委托诉讼代理人：胡波，福建麒顺律师事务所律师。 第三人：周朋辉，男，汉族，1984年11月9日出生，住福建省泉州市丰泽区。 原告蒋贤亮与被告泉州易嘉房地产经纪有限公司（以下简称易嘉公司）、苏佳峰、张棋提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月16日立案受理后，分别根据被告易嘉公司、张棋的申请，依法追加丰泽区嘉宝房产中介所（以下简称嘉宝中介所）、周朋辉作为共同被告、第三人参加诉讼。本案依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告蒋贤亮及其委托诉讼代理人鲍义强，被告易嘉公司的委托诉讼代理人陈盛、林伟彬，被告张棋，被告嘉宝中介所的委托诉讼代理人胡波，第三人周朋辉，均到庭参加诉讼；被告苏佳峰经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。 蒋贤亮向本院提出诉讼请求：判令易嘉公司、苏佳峰、张棋赔偿蒋贤亮的医疗费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费住院伙食补助费、鉴定费、后续治疗费及辅助器具费等各项损失共计257743.12元。事实与理由：易嘉公司承租了位于泉州市丰泽区（别墅）做经营之用。同时易嘉公司负责该栋房产的装修工程项目，并指派苏佳峰和张棋具体负责该项目，蒋贤亮是苏佳峰和张棋直接聘请，承担装修工程的具体施工工作。2017年10月22日上午，蒋贤亮在宝珊花园朝阳内施工过程中从脚手架上摔下导致双跟骨粉粹性骨折。蒋贤亮受伤后，由张棋及周朋辉送往泉州市正骨医院治疗，于2017年11月7日出院。蒋贤亮亲属向丰泽区东海街道人民调解委员会申请调解，自2017年11月13日至2017年12月29日，张棋及苏佳峰代表其他被告与蒋贤亮进行多次协商，因被告均没有解决问题的诚意，导致最终无法达成协议。蒋贤亮出院后经司法鉴定机构鉴定为九级伤残。本起事故共造成如下经济损失：1医疗费23490.32元，2．误工费36615元，3．护理费17023元，4．住院伙食补助费850元，5.残疾赔偿金71284元，6．被扶养人生活费83680.8元，7.后续治疗费5000元，8．精神损害抚慰金10000元，9．鉴定费2600元，10.营养费5000元，11.交通费2000元，12.辅助器具费200元。所有被告在蒋贤亮住院及出院期间，不仅没有垫付一分钱的费用，而且还相互推诿责任，极大的损害了蒋贤亮的合法权益。 易嘉公司辩称，易嘉公司并非本案房屋所有人和使用人，也不是涉案工程发包人，非本案适格被告，蒋贤亮请求易嘉公司承担法律责任缺乏事实和法律依据。嘉宝中介所与苏佳峰、张棋之间是承揽合同关系而非雇佣关系，故嘉宝中介所仅对其指示过失承担赔偿责任。本案中事故的起因是由于蒋贤亮在施工过程中穿拖鞋造成的，蒋贤亮对本次受伤具有重大过错。蒋贤亮请求数额是超过事实和法律依据：1、蒋贤亮的伤残等级未达到9级伤残，我方已申请重新鉴定，2、蒋贤亮误工时间应计算至定残前一天共202天，非240天，3、相应的住院伙食补助应按30元每天计算，4、住院时间是16天，蒋贤亮请求的护理时间是90天，故其出院后的护理程度应按30%计算，5、精神损害抚慰金应参照伤残等级进行计算为5000元，6、营养费应参照医药费的10%计算，蒋贤亮请求5000元明显高于标准，7、蒋贤亮请求交通费用但未提供相应票据予以证明，故请求法庭依法予以酌定。 苏佳峰未作答辩。 张棋辩称，蒋贤亮受伤时，张棋并不在场，也不是张棋叫蒋贤亮来工作的，张棋与蒋贤亮之间没有直接雇佣关系。张棋也是帮别人做工的，并不了解蒋贤亮的身份情况，不应承担责任。 嘉宝中介所辩称，嘉宝中介所与苏佳峰系承揽合同关系。蒋贤亮受张棋雇佣，在提供劳务时受伤，应由雇主承担赔偿责任。张棋雇佣蒋贤亮一事，嘉宝中介所毫不知情，嘉宝中介所作为定作人不应承担赔偿责任。嘉宝中介所与张棋、苏佳峰签订协议，明确施工过程中若发生事故由张棋、苏佳峰共同承担赔偿责任。蒋贤亮对本次事故发生具有重大过错，在工作过程中穿拖鞋作业，是造成事故的主要原因，应由蒋贤亮负担主要责任。蒋贤亮请求的赔偿项目不合理，具体与易嘉公司答辩内容一致，增加一点，关于蒋贤亮请求的第七项被扶养人生活费没有事实依据，没有事实证明蒋贤亮劳动能力受到损害。 周朋辉述称，周朋辉是在事故前一天晚上问张棋是不是需要人去帮忙，然后介绍老乡蒋贤亮去张棋那里帮工。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 2017年10月22日上午，蒋贤亮在宝珊花园朝阳别墅做油漆装修时脚踩空从脚手架上摔下，后被送往泉州市正骨医院住院治疗。经诊断，蒋贤亮双跟骨粉碎性骨折；住院16天，累计支出医疗费23490.32元；出院医嘱出院后第1周、第2周、第3周、第4周、第5周、第6周、第10周、第12周复查，复查到骨折愈合，骨折愈合前禁止下地负重，避免摔倒及支架碰伤，建议休息3个月等。2018年5月10日，蒋贤亮委托福建安泰司法鉴定所对其伤残等级、误工期限、护理期限、后续治疗费进行评定，该鉴定所于2018年5月14日出具司法鉴定意见书，评定蒋贤亮构成九级伤残，误工期限240天，出院后护理期限90天，后续治疗费约5000元。易嘉公司、嘉宝中介所对鉴定意见提出异议并要求重新鉴定，但蒋贤亮的伤情符合《人体损伤致残程度分级》第5.9.6.13规定的“双足跟骨粉碎性骨折畸形愈合”情形，故对伤残鉴定结论予以认定。蒋贤亮支出鉴定费2600元。 易嘉公司主张案涉房产的实际使用人和工程发包人是嘉宝中介所，并提供易嘉公司与嘉宝中介所于2017年3月9日签订的《特许经营协议书》，证明嘉宝中介所加盟易嘉公司，营业场所在宝珊花园朝晖北路20号。嘉宝中介所确认案涉场所是其使用，且其将油漆工程承揽给苏佳峰、张棋，并提供《房地产租赁合同》，证明案涉场所系其租赁。另，本院在送达应诉材料时，朝晖北路20号已作他用。同时，嘉宝中介所与苏佳峰、张棋签订的《协议书》，也可证明嘉宝中介所是工程的发包方。综合上述证据，可认定案涉场所是嘉宝中介所的经营场所，嘉宝中介所是案涉场所装修的发包人。 嘉宝中介所提供一份《协议书》，载明嘉宝中介所将案涉房屋油漆工程发包给张棋、苏佳峰，总工程款25000元，前期已支付工程款，剩余工程15000元在2019年1月22日前支付；工程施工期间发生任何安全事故或经济纠纷，由张棋、苏佳峰承担相关责任，与嘉宝中介所无关。同日，苏佳峰与张棋也签订了一份《协议书》，载明苏佳峰将案涉房屋油漆工程发包给张棋，总工程款20100元，前期已付8300元，剩余工程款11800元在2019年1月22日前支付，工程施工期间发生任何安全事故或经济纠纷，由张棋承担相关责任，与苏佳峰无关。根据上述两份《协议书》的内容，苏佳峰与张棋并非共同承揽案涉房屋的油漆工程，而是苏佳峰向嘉宝中介所承揽之后，再给张棋进行施工。关于张棋与蒋贤亮，结合周朋辉的陈述，可证明周朋辉介绍蒋贤亮找张棋做油漆工，张棋自己也做油漆工，因赶工需要，同意蒋贤亮来帮忙，双方默认按市场行情价，未约定具体工钱。蒋贤亮确认在油漆工行业确有因赶工需要互相叫来帮忙的情形。 关于本案蒋贤亮受伤的各项经济损失，1、医疗费23490.32元，有票据为证，本院予以认定；2、后续治疗费5000元，有鉴定意见予以证明，本院予以认定；3、住院伙食补助费，住院16天，故应为800元；4、护理费，其中住院期间完全护理，计2545.45元；出院后医嘱建议休息三个月及骨折愈合前禁止下地负重，鉴定意见同样确定出院后护理期90日，同时，蒋贤亮出院后可自己进食，但大、小便、穿衣、洗漱需人护理，且不能下地，故护理依赖为大部分护理依赖，出院后的护理费计为10022.7元，上述护理费共计12568.15元；5、营养费，根据住院治疗情况，本院酌定为2300元；6、残疾赔偿金，蒋贤亮请求71284元，符合法律规定，予以认定；7、误工费，可计算至定残前一日共计203天，故为30970.01元；8、被抚养人生活费，蒋贤亮未丧失劳动能力，且其构成九级伤残，故不予支持；9、精神损害抚慰金，根据伤残程度，蒋贤亮请求10000元，本院予以认定；10、鉴定费2600元，本院予以认定；11、交通费，蒋贤亮未提供票据，本院酌定为200元；12、辅助器具费，蒋贤亮未提供证据予以证明，不予认定。综上，本案的各项经济损失共计159212.48元。 本院认为，蒋贤亮经张棋同意来案涉房屋做油漆工，而张棋自己也在该房屋做油漆工，没有证据证明张棋是以承揽的方式赚取差价，而蒋贤亮也认可其行业内存在赶工时互相叫来帮忙的情形，故张棋并不是雇主的身份，而是与蒋贤亮均是实际施工的油漆工，即均属提供劳务的一方。苏佳峰与嘉宝中介所的《协议书》，可证明嘉宝中介所将案涉房屋的油漆工程承揽给苏佳峰；苏佳峰与张棋的《协议书》，与上述《协议书》存在明显价差，故也可证明苏佳峰是装修工程的承揽人。苏佳峰对提供劳务的施工人员未能提供必要的安全防护措施及进行安全教育，对事故的发生具有过错；同时，蒋贤亮在工作过程一手持灯、一手打磨，不慎脚底踩空，其对于事故的发生同样具有过错。另嘉宝中介所将油漆装修承揽给不具有家装装修资质的个人，具有选任不当的过错。综合各方的过错，蒋贤亮、苏佳峰各承担40%的责任，嘉宝中介所应各承担20%的责任。由于蒋贤亮在庭审中明确其对嘉宝中介所不提出诉讼请求，故对于嘉宝中介所的赔偿部分，本院不作处理。本案的各项经济损失共计159212.48元，因此，苏佳峰应赔偿蒋贤亮63684.99元。另，虽苏佳峰与张棋签订的《协议书》虽然约定事故责任由张棋承担、与苏佳峰无关，但该项约定对于伤者蒋贤亮一方不具约束力。蒋贤亮还请求易嘉公司承担赔偿责任，但易嘉公司与嘉宝中介所之间是被加盟关系，并非案涉场所的实际使用人和发包方，故对蒋贤亮的该项诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院》第十条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、苏佳峰于本判决生效之日起十日内赔偿蒋贤亮提供劳务过程中受伤的经济损失63684.99元； 二、驳回蒋贤亮的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5166元，由蒋贤亮负担4209元，苏佳峰负担957元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  陈奕辉 审 判 员  陈建清 人民陪审员  王少红 二〇一九年十一月十八日 书 记 员  郑若湄 附相关法条： 《中国人民共和国侵权责任法》 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以明确。…… 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。…… 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日。…… 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。…… 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。…… 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 -11-