山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁02民终9679号 上诉人（原审被告）：青岛市北和平医院,住所地青岛市市北区馆陶路2号。 法定代表人:李莉,院长。 委托诉讼代理人:杨松伟,山东正洋律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张安升,男,1986年12月25日出生,汉族,住山东省莒县。 委托诉讼代理人:崔志光,山东惠强律师事务所律师。 委托诉讼代理人:迟晓芳,山东惠强律师事务所律师。 上诉人青岛市北和平医院（以下简称“市北和平医院”）因与被上诉人张安升劳动争议一案，不服山东省青岛市市北区人民法院（2019）鲁0203民初890号民事判决,向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人市北和平医院的委托诉讼代理人杨松伟、被上诉人张安升的委托诉讼代理人崔志光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 市北和平医院上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：1、张安升不是上诉人市北和平医院的员工，系案外人聘用。2、工伤认定程序不合法。 张安升辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，要求驳回上诉，维持原判。 张安升向一审法院提出诉讼请求：1、判令市北和平医院为张安升办理劳动合同解除手续及社会保险和档案关系转移手续;2、判令市北和平医院向张安升支付医药费3465.5元、住院伙食补助费800元(100元/天×8天)、住院期间的陪护费1396.2元(63702元÷365天×8天);3、判令市北和平医院按十级伤残给予张安升工伤待遇,支付张安升停工留薪期工资15000元(5000元/月×3个月)、一次性伤残补助金35000元(5000元/月×7个月)、一次性伤残就业补助金42472元(5309元月X8个月)、一次性工伤医疗补助金元21236元(5309元/月×4个月)；4、判令市北和平医院向张安升支付精神损害赔偿金3万元,以上2至4项共计149369.7元；5、判令本案诉讼费用由市北和平医院承担。 一审法院认定事实如下：1、张安升系市北和平医院职工，在市北和平医院从事医助工作。2015年12月3日，张安升在使用蒸汽锅对医疗器械进行消毒时,蒸汽锅发生爆炸,致张安升面部受伤。 2、张安升受伤后先到青岛市市南区人民医院急救，后在青医附院治疗,被诊断为双侧鼻骨骨折、左额部皮下组织挫伤;后又在沂水县人民医院做了鼻骨骨折复位手术,住院8天，然后又到临沂市沂水中心医院就诊，上述诊治过程中,张安升共支出医药费3465.5元。 3、2017年7月21日,青岛市人力资源和社会保障局认定张安升受到的事故伤害为工伤。2017年12月7日,经青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定,张安升所受伤构成伤残十级。 4、2018年4月8日，张安升提起劳动仲裁，要求与市北和平医院解除劳动合同。 5、张安升围绕诉讼请求依法向原审法院提交了以下证据：证据一、青岛市市南区人民医院出具的《院前急救病历》和《证明》一份，以证明：张安升担任医师工作，于2015年12月3日下午16时30分在市北区馆陶路2号因消毒用高压锅爆炸而面部受伤，由同事联系青岛市市南区人民医院出120急救车并送往青医附院救治；证据二、青岛市市北区卫生和计划生育局出具的材料一份，材料记载，市北和平医院，地址位于青岛市市北区馆陶路2号，法定代表人为李莉，主要负责人为魏锡民，该证据结合证据一用于证明：张安升系在市北和平医院受伤，张安升系市北和平医院员工，其所受伤为工伤；证据三、青岛市中级人民法院于2017年3月23日作出的（2017）鲁02民终606号民事判决书一份，证明张安升在受伤时与市北和平医院存在劳动关系，张安升所受伤为工伤；证据四、青岛市人力资源和社会保障局作出的青人社伤认决字[2017]第000875号《认定工伤决定书》一份、青岛市市南区人民法院（2018）鲁0202行初28号行政判决书一份、青岛市中级人民法院（2018）鲁02行终561号行政裁定书一份，三份证据材料共同证明：张安升所受到的事故伤害为工伤；证据五、张安升在青医附院的门诊病历一份，以证明：张安升伤情为鼻骨粉碎性骨折、额头挫伤；证据六、张安升在沂水县人民医院的住院病案一宗、在沂水县人民医院和临沂市沂水中心医院医药费门诊收费票据六张、在沂水县人民医院住院收费票据一张，以证明：张安升住院及住院后复查共支出医疗费3465.5元；证据七、青岛市劳动能力鉴定委员会作出的青劳伤鉴字[2017]第007092号鉴定通知书一份，证明：张安升的劳动功能障碍程度为伤残十级；证据八、张安升停工留薪期复函的照片一张，原件是仲裁阶段仲裁委委托鉴定的，原件保存在仲裁卷宗中，以证明：张安升的停工留薪期为三个月，市北和平医院应向张安升发放三个月的停工留薪期工资；证据九、北劳人仲裁字（2018）第467号劳动仲裁裁决书一份，以证明：双方的工伤赔偿纠纷已经过劳动仲裁程序；证据十、北劳人仲裁字（2018）第467号劳动仲裁裁决书送达回执一份，以证明：张安升的起诉是在劳动仲裁裁决书送达15日内。 市北和平医院对张安升提交的上述证据质证认为：证据一真实性没有异议，诊断书中所述的骨折没有明确为粉碎性骨折，只是鼻骨骨折；证据二、三、四的真实性、关联性、证明目的均没有异议；证据五真实性没有异议，证明事项中门诊病历不能显示为粉碎性骨折；对证据六真实性无异议，张安升已经从青岛市市南区人民医院出院，其又在沂水县人民医院就诊，我方认为张安升有过度医疗的可能；证据七真实性、关联性、证明目的均无异议；对证据八的真实性有异议，该证据系复印件；证据九、证据十真实性、关联性、证明目的均无异议。 6、张安升以青岛市北和平医院为被申请人向青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1、被申请人为申请人办理劳动合同解除手续及社会保险和档案转移手续；2、被申请人支付申请人医药费3465.5元、住院伙食补助费800元(100元/天×8天)、住院期间的陪护费1177.3元(53715元÷365天×8天)；3、被申请人支付申请人停工留薪期工资13428.9元(4476.3元/月×3个月)、一次性伤残补助金31334.1(4476.3元/月×7个月)、一次性伤残就业补助金35810.4元(4476.3元/月x8个月)、一次性工伤医疗补助金17905.2元(476.3元/月×4个月)；4、被申请人支付申请人精神损害赔偿金3万元。青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会对张安升的申请进行审理后，作出北劳人仲案字[2018]第467号裁决书，裁决：一、被申请人市北和平医院于本裁决生效之日起十五日内为申请人张安升办理劳动合同解除手续及档案和社会保险转移；二、被申请人市北和平医院于本裁决生效之日起十日内支付申请人张安升医药费3465.5元;三、被申请人市北和平医院于本裁决生效之日起十日内支付申请人张安升2015年12月19日至2015年12月27日期间的住院伙食补助800元;四、被申请人市北和平医院于本裁决生效之日起十日内支付申请人张安升2015年12月19日至2016年3月18日期间的停工留薪期工资13428.9元;五、被申请人市北和平医院于本裁决生效之日起十日内支付申请人张安升一次性伤残补助金31334.1元、一次性伤残就业补助金35810.4元、一次性工伤医疗补助金17905.2元；六、驳回申请人张安升的其他仲裁请求。该裁决书下发后，张安升不服起诉至法院，即为本案。 一审法院认为，张安升系市北和平医院职工，在工作期间所受的伤害系工伤,经山东省劳动能力鉴定委员会确认劳动功能障碍程度为伤残十级,依法应当享受工伤待遇。由于市北和平医院未为张安升缴纳工伤保险费,根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条:“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费,发生工伤事故的,由用人单位支付工伤保险待遇……”的规定,市北和平医院依法应支付张安升相关工伤待遇。 张安升于2018年4月8日申请仲裁要求与市北和平医院解除劳动关系,根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定,本案市北和平医院存在拖欠工资、未依法为劳动者缴纳社会保险的情况,张安升有权提出解除劳动合同，应认定双方之间的劳动关系于2018年4月8日解除。根据《劳动合同法》第五十条:“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明,并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”的规定,市北和平医院应为张安升办理解除劳动合同解除手续及档案和社会保险转移手续。 关于医药费、住院伙食补助费、陪护费的问题。张安升发生工伤后,住院治疗共花费3465.5元，并提供住院病历及医疗费单据予以证明,市北和平医院也予以认可,故对张安升要求市北和平医院支付医药费3465.5元的请求,应予支持；张安升受伤后在沂水县人民医院手术住院治疗8天,要求市北和平医院支付伙食补助费800元、陪护费1396.2元,于法有据，数额合理，应予支持。 关于停工留薪期工资的问题。张安升称其月工资为5000元,根据《山东省劳动人事争议仲裁证据规则》第九条:“因用人单位做出解除劳动合同或解除人事关系、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动人事争议的,由用人单位负举证责任……”的规定，作为用人单位的市北和平医院对张安升月工资数额负有举证责任,但市北和平医院对此称不清楚，对此应由市北和平医院承担举证不能的责任,认定张安升的月平均工资为5000元。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的,在停工留薪期内,原工资福利待遇不变,由所在单位主月支付”的规定,市北和平医院应支付张安升停工留薪期工资15000元(5000元/月×3个月)。 关于一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条:“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”的规定,市北和平医院应该支付张安升一次性伤残补助金35000元(5000元/月×7个月)。根据《山东省贯彻《工伤保险条例》实施办法》第二十五条:“工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的,劳动合同期满终止,或者职工本人提出解除劳动合同,以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数,支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为:七级13个月,八级10个月,九级7个月,十级4个月。一次性伤残就业补助金的具体标准为:七级20个月,八级16个月,九级12个月,十级8个月”的规定,青岛市2017年度社会月平均工资为5309元,市北和平医院应支付张安升一次性工伤医疗补助金21236元(5309元/月×4个月)、一次性伤残就业补助金42472元(5309元/月×8个月)。 关于精神损害赔偿金的问题。张安升要求市北和平医院支付精神损害赔偿金3万元,因本案是劳动争议案件，非人身侵权纠纷案件，精神损害赔偿不属于的本案受案范围,本案不予处理。 综上，原审依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第五十条、《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十一条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条之规定,判决：一、青岛市北和平医院于判决生效之日起十五日内为张安升办理劳动合同解除手续及档案和社会保险转移；二、青岛市北和平医院于判决生效之日起十日内支付张安升医药费3465.5元;三、青岛市北和平医院于判决生效之日起十日内支付张安升2015年12月19日至2015年12月27日住院期间的住院伙食补助800元、陪护费1396.2元;四、青岛市北和平医院于判决生效之日起十日内支付张安升2015年12月19日至2016年3月18日期间的停工留薪期工资15000元;五、青岛市北和平医院于判决生效之日起十日内支付张安升一次性伤残补助金35000元、一次性伤残就业补助金42472元、一次性工伤医疗补助金21236元；六、驳回张安升的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由青岛市北和平医院负担。 二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，根据本院于2017年3月23日作出的（2017）鲁02民终606号终审民事判决书所认定的事实，张安升与市北和平医院存在劳动关系。市北和平医院上诉称张安升并非其职工，因与上述生效民事判决所认定的事实不符，本院不予采纳。鉴于张安升在工作期间所受事故伤害已经当地社保部门依法认定为工伤,且经鉴定确认为伤残十级,依法应当享受工伤保险待遇，故原审根据张安升于2018年4月8日通过劳动争议仲裁程序要求解除双方劳动关系以及市北和平医院未依法为张安升缴纳社会保险费用的事实,并在查明本案其他事实的基础上，判决市北和平医院为张安升办理劳动合同解除手续及档案和社会保险转移手续，并判决其支付张安升医药费3465.5元、住院伙食补助800元、陪护费1396.2元、停工留薪期工资15000元、一次性伤残补助金35000元、一次性伤残就业补助金42472元以及一次性工伤医疗补助金21236元，符合《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十一条以及国务院《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条之规定，本院予以确认。对于市北和平医院上诉所称涉案工伤认定程序不合法的问题，因不属于劳动争议纠纷案件审理范围，本案不予审查。 综上所述，市北和平医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛市北和平医院负担。 本判决为终审判决。 审判长 孙 琦 审判员 安太欣 审判员 齐 新 二〇一九年十一月二十八日 书记员 胡浩东 书记员 于国英