四川省攀枝花市西区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川0403刑初126号 公诉机关攀枝花市西区人民检察院。 被告人付志勇，男，1988年9月30日出生于四川省凉山彝族自治州会东县，汉族，小学文化，无业，户籍所在地四川省凉山彝族自治州会东县，暂住四川省攀枝花市东区。因涉嫌犯销售假药罪，于2018年11月16日被攀枝花市公安局西区分局刑事拘留，同年12月16日予以释放并变更强制措施为取保候审。 指定辩护人肖淮文，四川智达律师事务所律师，执业证号15104201610697838。 被告人王永华，男，1964年1月26日出生于四川省宜宾市，汉族，小学，无业，户籍所在地及住址四川省攀枝花市西区。因涉嫌犯销售假药罪，于2018年12月19日被攀枝花市公安局西区分局取保候审。经本院决定，于2019年11月5日被执行逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。 指定辩护人杨明田，四川智达律师事务所律师，执业证号15104201510247780。 攀枝花市西区人民检察院以攀西检公诉刑诉（2019）104号起诉书指控被告人付志勇、王永华犯销售假药罪，于2019年10月10日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2019年11月5日公开开庭审理了本案，攀枝花市西区人民检察院指派检察员谭雪莲出庭支持公诉，被告人付志勇及其指定辩护人肖淮文、被告人王永华及其指定辩护人杨明田均到庭参加诉讼。现已审理终结。 攀枝花市西区人民检察院指控，2018年9月，被告人付志勇在他人处购买了“野狼王”等补肾壮阳保健品。2018年10月24日，被告人付志勇在攀枝花市西区瑞云农贸菜市场摆摊销售时被攀枝花市公安局西区分局民警查获，并从当场及其家中查获了“勃龙伟哥”七瓶、“黄金玛卡”三盒、“野狼王”十盒、“鑫胜达肾宝片”二十一瓶、“黄金伟哥”八瓶、“又粗又长增粗增大胶囊”三瓶，共计六个品种，五十二盒产品。2018年11月9日，攀枝花市食品药品监督管理局依法对上述产品进行认定，经认定：被告人付志勇销售的上述产品具有药品的基本特征，符合《中华人民共和国药品管理法》第一百条第一款关于药品的定义，由于上述产品未经国家食品药品监管部门注册批准，属于《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第二项“必须批准而未经批准生产、进口，…即销售的，按假药论处”的情形，应按假药论处。 被告人王永华在他人处购得“又粗又长”、“老中醫補腎丸”补肾保健品。2018年10月19日，被告人王永华在攀枝花市西区格里坪菜市场附近销售补肾保健品时被攀枝花市公安局西区分局民警当场查获一盒“老中醫補腎丸”和两盒“又粗又长”。2018年10月25日，攀枝花市食品药品监督管理局依法对上述产品进行认定，经认定：被告人王永华销售的上述产品具有药品的基本特征，符合《中华人民共和国药品管理法》第一百条第一款关于药品的定义，由于上述产品未经国家食品药品监管部门注册批准，属于《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第二项“必须批准而未经批准生产、进口，…即销售的，按假药论处”的情形，应按假药论处。 另查明，2018年11月16日，攀枝花市公安局西区分局玉泉派出所民警电话通知被告人付志勇接受调查，其到案后能如实供述自己的犯罪事实。2018年10月19日，攀枝花市公安局西区分局玉泉派出所民警在攀枝花市西区格里坪菜市场附近将被告人王永华查获，其到案后能如实供述自己的犯罪事实。 公诉机关认为，被告人付志勇、王永华明知是假药，仍然违反国家规定而销售，其行为构成销售假药罪。被告人付志勇、王永华的犯罪行为，应当判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金的刑罚。被告人付志勇到案后如实供述自己的犯罪事实，并自愿认罪认罚，可以从轻处罚。被告人王永华到案后如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。综上，建议法院对被告人付志勇判处拘役一个月，缓刑六个月，并处罚金两千元的刑罚。建议法院对被告人王永华判处刑罚。 被告人付志勇的指定辩护人针对公诉机关指控的罪名及事实无异议，同时发表以下辩护意见：被告人付志勇到案后如实供述自己的犯罪事实，并自愿认罪认罚，认罪态度良好，可以从轻处罚。被告人付志勇社会危害性较小，且系初犯，可以酌情从轻处罚。综上，请法庭对被告人付志勇从轻处罚，并适用缓刑。 被告人王永华的指定辩护人针对公诉机关指控的罪名及事实无异议，同时发表以下辩护意见：被告人王永华到案后如实供述自己的犯罪事实，认罪态度良好，可以从轻处罚。被告人王永华的社会危害性较小，情节显著轻微，且系初犯，可以酌情从轻处罚。综上，请法庭对被告人王永华从轻处罚。 经本院审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。 上述事实，被告人付志勇、王永华在开庭审理过程中均无异议，并有书证受案登记表、立案决定书、到案经过、到案情况说明、抓获经过、传唤证、拘留证、释放通知书、释放证明、取保候审决定书、收取保证金通知书、传讯通知书、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、案件材料移送清单、涉嫌犯罪案件移送书、情况说明、社区调查评估意见书、户籍证明、户籍信息；辨认笔录、现场辨认笔录；视听资料、刑事照相；认定意见、鉴定意见通知书；物证ＳＩＭ卡一张、“勃龙伟哥”七瓶、“黄金玛卡”三盒、“野狼王”十盒、“鑫胜达肾宝片”二十一瓶、“黄金伟哥”八瓶、“又粗又长增粗增大胶囊”三瓶、“老中醫補腎丸”一盒和“又粗又长”两盒；证人张某1、张某2、廖某、吴某、付某的证言；被告人付志勇、王永华的供述等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人付志勇、王永华以营利为目的，明知是假药而予以销售，其行为构成销售假药罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以采纳。被告人付志勇、王永华的犯罪行为，应当判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金的刑罚。被告人付志勇到案后如实供述自己的犯罪事实，且自愿认罪认罚，可以从轻处罚。被告人王永华到案如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。公诉机关发表的公诉意见符合本案事实及国家法律规定，本院予以采纳。被告人付志勇的指定辩护人发表的辩护意见符合本案事实及国家法律规定，本院予以采纳。被告人王永华的指定辩护人发表的辩护意见符合本案事实及国家法律规定，本院予以采纳。随案移送的一部杂牌手机系被告人付志勇供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。根据被告人付志勇的犯罪情节、悔罪表现及宣告缓刑对所居住的社区无重大不良影响，故可对其宣告缓刑。根据被告人王永华犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十一条之规定，判决如下： 一、被告人付志勇犯销售假药罪，判处拘役一个月，缓刑六个月，并处罚金两千元（罚金款限本判决生效后五日内缴纳）。 （缓刑考验期从判决生效之日起计算） 二、被告人王永华犯销售假药罪，判处拘役一个月，并处罚金人民币一千元（罚金款限本判决生效后五日内缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月5日起至2019年12月4日止） 三、扣押在案的一部杂牌手机，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省攀枝花市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审判员 杜 莉 二〇一九年十一月七日 书记员 于鑫杰 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国刑法》 第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。 本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。 第六十七条…… 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 …… 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 …… 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。