安徽省全椒县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖1124刑初363号 公诉机关安徽省全椒县人民检察院。 被告人郭华海，男，1991年4月2日出生于安徽省全椒县，汉族，初中文化，无业，户籍地全椒县，现住全椒县。因犯开设赌场罪于2019年5月6日被滁州市中级人民法院判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金二千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月14日被全椒县公安局刑事拘留，同年7月18日经全椒县人民检察院批准逮捕，同日由全椒县公安局执行逮捕。现羁押于全椒县看守所。 指定辩护人尚闯，安徽敬梓律师事务所律师。 被告人许杰，男，1998年7月24日出生于安徽省全椒县，汉族，初中文化，无业，住全椒县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月14日被全椒县公安局刑事拘留，同年7月18日经全椒县人民检察院批准逮捕，同日由全椒县公安局执行逮捕。现羁押于全椒县看守所。 指定辩护人虞爱荣，安徽衡远律师事务所律师。 被告人许波，男，1992年10月23日出生于安徽省全椒县，汉族，初中文化，务农，户籍地安徽省全椒县，住全椒县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月24日被全椒县公安局刑事拘留，同年7月18日由全椒县取保候审。2019年10月16日经本院决定、并由全椒县公安局对其执行取保候审。2019年11月29日经本院决定、并由全椒县公安局对其执行逮捕。现羁押于全椒县看守所。 指定辩护人欧鹏，安徽衡远律师事务所律师。 指定辩护人罗鲲，安徽衡远律师事务所律师。 被告人鲁义春，男，1993年3月2日出生于安徽省全椒县，汉族，初中文化，自由职业，户籍地安徽省全椒县，现住全椒县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月20日被全椒县公安就刑事拘留。2019年10月16日经本院决定、并由全椒县公安局对其执行取保候审。 指定辩护人汤广远，安徽衡远律师事务所律师。 全椒县人民检察院以全检一部刑诉[2019]285号起诉书指控被告人郭华海、许杰、许波、鲁义春犯开设赌场罪，于2019年10月15日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。全椒县人民检察院指派检察员杨某出庭支持公诉，被告人郭华海及其指定辩护人尚闯、被告人许杰及其指定辩护人虞爱荣、被告人许波及其指定辩护人罗鲲、被告人鲁义春及其指定辩护人汤广远到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：被告人郭华海、许杰于2018年12月至2019年4月间，在鼎尊茶楼内开设赌场，提供赌具给他人进行赌博，并从中抽头渔利八万余元，情节严重。公诉机关认为被告人郭华海、许杰的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条，应以开设赌场罪追究刑事责任；被告人许波、鲁义春为他人开设赌场提供服务，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条，应以开设赌场罪追究刑事责任。四名被告人案发后主动投案；被告人许波、鲁义春在共同犯罪中处次要和从属地位，应当从轻、减轻处罚。 被告人郭华海、许杰、许波、鲁义春对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及提供的证据均未表示异议，并当庭作了供述，在辩解辩护时未作申辩。 被告人郭华海的辩护人提出的辩护意见是：对指控的罪名没有异议；认为被告人具有自首、自愿认罪、主观恶性小等，建议对其从轻、减轻处罚。 被告人许杰的辩护人提出的辩护意见是：对指控的罪名没有异议，认为指控的渔利数额及犯罪时间存在出入。并以被告人具有自首、自愿认罪、无前科、犯罪情节相对轻微等情节，建议对其从轻处罚。 被告人许波的辩护人提出的辩护意见是：对指控的罪名没有异议；并被告人具有自首、系初犯、偶犯、主观恶性小、自愿认罪、积极退赃、愿意缴纳罚金等情节，建议对其从轻或减轻处罚。 被告人鲁义春的辩护人提出的辩护意见是：对指控的罪名没有异议；并以被告人具有自首、系初犯、偶犯、主观恶性小、自愿认罪、积极退赃，愿意缴纳罚金等情节，建议对其从轻或减轻处罚，并适用缓刑。 经审理查明：被告人郭华海于2018年12月开始经营鼎尊茶楼。2019年2月，被告人郭华海与被告人许杰经商议后决定合伙在该茶楼内开设赌场，按照3:1的比例投资，扣除开支后亦按照3:1的比例分成。后二被告人即提供扑克牌、牌九等赌具，组织沐某1、谢某、冯某、喻某、沐某2、许波等人聚众赌博，被告人许波、鲁义春则在赌场内放高利贷，提供资金给参赌人员用于赌博。至2019年6月，因他人报案引起案发。期间，被告人郭华海、许杰赌场抽头渔利共计8万元，被告人郭华海非法获利3万余元、被告人许杰非法获利1.2万余元，被告人许波非法获利1.3万余元、被告人鲁义春非法获利8000元。 另查明：被告人郭华海、许杰于2019年6月14日、被告人许波于2019年6月24日、被告人鲁义春于2019年6月20日主动到全椒县公安局投案。被告人郭华海因犯开设赌场罪于2019年5月6日被滁州市中级人民法院判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金二千元。审理期间，被告人郭华海退出违法所得1万元、许波退出违法所得1.3万元、鲁义春退出违法所的8000元。 上述事实，被告人郭华海、许杰、许波、鲁义春在开庭审理过程中没有异议，且有法律手续、归案经过、户籍底册、违法犯罪查询、判决书、借条、现金缴款单，证人沐某1、冯某、梅某、谢某、喻某、陈某、沐某2的证言，勘验检查笔录等证据证实，足以认定。 本院认为：被告人郭华海、许杰以营利为共同目的而开设赌场，为赌博提供场所、赌具等，组织他人赌博，并从中抽头渔利，且抽头渔利数额巨大，属情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。被告人许波、鲁义春明知他人实施开设赌场犯罪活动，而为之提供帮助和服务，应以开设赌场罪共犯论处，亦构成开设赌场罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，依法应予追究四名被告人的刑事责任。被告人郭华海在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依法予以数罪并罚。被告人郭华海、许杰在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人许波、鲁义春在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法予以减轻处罚；被告人郭华海、许杰、许波、鲁义春案发后主动投案，归案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，是自首，依法予以减轻处罚。被告人郭华海退出部分违法所得、被告人许波、鲁义春积极退出违法所得，酌情予以从轻处罚。被告人鲁义春具有悔罪表现，司法行政机关出具的《调查评估意见书》证明其符合社区矫正条件，适用缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。 对被告人郭华海的辩护人提出被告人具有自首、自愿认罪等情节，建议从轻、减轻处罚的意见，本院予以采纳，其他意见本院不予支持。 对被告人许杰的辩护人提出指控的渔利数额及犯罪时间存在出入的意见，经查，渔利数额二被告人均已供述在卷，另有证人证实，公诉机关就低认定并无不当；犯罪时间上被告人郭华海自2018年12月底即开始，被告人许杰系2019年2月参与，公诉机关的指控正确。对辩护人提出被告人具有自首、自愿认罪、无前科、犯罪情节相对轻微等情节，建议对其从轻处罚的意见，本院予以采纳。 对被告人许波的辩护人提出被告人具有自首、系初犯、主观恶性小、自愿认罪、积极退赃等情节，建议对其从轻或减轻处罚的意见，本院予以采纳，其他意见本院不予支持。 对被告人鲁义春的辩护人提出被告人具有自首、系初犯、主观恶性小、自愿认罪、积极退赃等情节，建议对其从轻或减轻处罚，并适用缓刑的意见，本院予以采纳。 依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第五十二条，第六十四条，第六十七条第一款，第七十二条第一、三款，第七十三条第一、三款、第六十九条，第七十七条第一款之规定，判决如下： 一、撤销安徽省滁州市中级人民法院（2019）皖11刑终85号刑事判决中被告人郭华海犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年的缓刑部分； 二、被告人郭华海犯开设赌场罪、判处有期徒刑二年二个月，并处罚金一万八千元，与原判刑罚即犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金二千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金二万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月14日起至2021年9月13日止；罚金于判决生效之日起十日内缴纳。） 三、被告人许杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金一万五千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月14日起至2021年4月13日止；罚金于判决生效之日起十日内缴纳。） 四、被告人许波犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金四千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月29日起至2020年5月3日止；罚金于判决生效之日起十日内缴纳。） 五、被告人鲁义春犯开设赌场罪，判处拘役六个月，宣告缓刑一年，并处罚金三千元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效之日起十日内缴纳。） 六、被告人郭华海、许杰、鲁义春已退违法所得一万元、一万三千元、八千元，依法予以追缴，被告人郭华海下剩违法所得二万元、被告人许杰违法所得一万二千元，依法继续予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长 陈 勇 人民陪审员 尤 龙 人民陪审员 范茂平 二〇一九年十一月二十七日 书 记 员 贲 如 附本案适用法律条文： 《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子,如果被判处附加刑,附加刑仍需执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。