河南省安阳市龙安区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0506民初2460号原告:蔡端艳，女，2011年6月6日出生，汉族，户籍地湖南省攸县，现住安阳市龙安区。法定代理人:蔡国雄（系原告蔡端艳父亲），男，1984年12月24日出生，汉族，现住安阳市龙安区。委托诉讼代理人：曹慧晶，河南骏腾律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋福庆，河南骏腾律师事务所律师。被告:郜付先，男，1956年5月24日出生，汉族，住安阳市龙安区。被告:刘爱平，男，1969年1月15日出生，汉族，住安阳市文峰区。被告:张金祖，男，1970年7月10日出生，汉族，住安阳市文峰区。原告蔡端艳与被告郜付先、刘爱平、张金祖健康权纠纷一案，本院2019年9月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蔡端艳法定代理人蔡国雄、委托诉讼代理人曹慧晶，被告郜付先、张金祖、刘爱平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告蔡端艳向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告赔偿原告医疗费11675.31元，住院伙食补助费300元、营养费4500元等损失共计92750.05元；2、判令本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年5月14日11时许，原告随其父亲到安阳市××路娘娘庙村××工地附近送货，后被工地上的临时升降机压倒在地。原告先后被送往安阳市第五人民医院、安阳市人民医院、眼科医院治疗，后在安阳市人民医院住院10天治疗，被诊断为创伤性膈疝、创伤性窒息、左肺挫伤。原告受伤后治疗花费医疗费共计11675.31元。事发后，原告父亲向安阳市公安局龙祥分局报警，经查，事发地为被告郜付先家，正在装修粘贴地板砖。被告刘爱平和被告张金祖经李国琼介绍，承包了该工地。该工地上的临时升降机为被告郜付先购买和安装，没有质量报告，在升降机周边没有设置安全防护标示。被告在医院仅仅支付1100元，对于其他费用拒不支付，原告多次向被告主张，要求被告赔偿其他经济损失无果，无奈起诉至贵院，望贵院判如所请，维护原告的合法权益。被告郜付先、张金祖、刘爱平答辩称，一、原告蔡端艳未成年人(未满6周岁)，监护人蔡国雄带其到“禁止闲散人员入内”建筑施工地(设有告示)游玩，未尽到监护责任，监护人应对原告的人身损害承担法律责任。二、原告蔡端艳受伤时，监护人蔡国雄不在现场，脱离了监护视线。升降机操作人员未发现底盘下有人，底盘隔离了观察视线。此次事故应定性为意外事故，被告不是人身损害责任赔偿的适格被告。三、原告蔡端艳受伤后，升降机操作员张某及建筑承包人及时将原告送至第五人民医院检查治疗，诊断未发现伤情。监护人蔡国雄与承包人张某当面达成补偿协议，支付原告1100元，此事与他人无关。该协议由被告等多人现场见证，此事处理已了结。四、原告诉讼人身损害赔偿理由不切实，第五人民医院诊断无伤情，没有转院单，其又到市人民医院诊断，再到眼科医院诊断，仍无转院单，继续到市人民医院住院。住院费用是自身单方的行为，不是医院转诊转疗的合法行为。五、原告起诉被告赔偿理由不成立，原告明知自愿承担责任的人是张某，家住白壁乡××村，原告保存其有联系电话，明知其承担全部责任，且双方达成协议支付1100元，原告放弃了明确的被告。六、原告请求赔偿额不真实，无伤残等级评定，无致害人因果关系，无承担赔偿责任事实根据，应依法驳回起诉。经审理查明，2017年5月14日，原告蔡端艳随其父亲到安阳市××区××乡娘娘庙村送货，原告蔡端艳不慎被一升降机压伤。随后原告被送往安阳市第五人民医院治疗，后又在安阳市人民医院住院治疗及住院，安阳市人民医院住院病历显示，1、入院时间2017年5月15日，出院时间2017年5月24日，实际住院9天；2、门诊诊断为创伤性膈疝，出院诊断为创伤性膈疝、创伤性窒息、左肺挫伤。原告蔡端艳在安阳市人民医院支出医疗费11675.31元（8717.31元+350元+22.3元+223.2+216.3元+560+350+140+2.3元+490元+560元+43.9元）。原告法定代理人蔡国雄陈述安阳市第五人民医院医疗费已由他人垫付。2017年5月16日，原告法定代理人蔡国雄到安阳市公安龙祥分局治安管理服务队报案称其女儿在安阳市××村一施工现场被升降机压伤。2017年5月17日，安阳市公安龙祥分局治安管理服务队对李国琼进行询问，询问笔录显示，2017年5月14日14时许郜付先给李国琼打电话说工地上的电梯撞住小孩了，后李国琼、郜付先、老洪、老金还有三个干活的去第五人民医院看孩子，郜付先、老洪（具体叫什么不清楚）垫付了第五人民医院看病的1100元，后来医院说让被撞的小孩去人民医院检查，是李国琼介绍老洪、老金给郜付先装修，李国琼不知道老洪、老金的具体姓名。2017年5月18日，安阳市公安龙祥分局治安管理服务队对郜付先进行询问，询问笔录显示，郜付先家需要贴地板砖其让李国琼找人干活，其在听到有人喊之后来到现场看到有一女孩被升降机挤压，郜付先将工程包给两个中年男子，郜付先给包活的两个人结账，升降机是郜付先的，升降机周边没有安全防护标示，郜付先不认识受伤的女孩，后来郜付先去第五人民医院看望女孩并和女孩的家人一起到安阳市人民医院检查身体。2017年5月18日，安阳市公安龙祥分局治安管理服务队对刘爱平进行询问，询问笔录显示，刘爱平和张金祖通过李国琼承包了贴地板砖的活，这个活挣钱之后平分，刘爱平的小名叫老洪，郜付先先支付500元的工钱，刘爱平和张金祖直接给工人工资，第一天刘爱平他们给工人一个人一个人的结工资，第二天将每天干活的工资给了包工头，听李国琼说是贴地板砖的工人在操作升降机时撞伤小女孩了。2017年5月18日，安阳市公安龙祥分局治安管理服务队对张金祖进行询问，询问笔录显示，是李国琼介绍张金祖和刘爱平承包的郜付先家二楼贴地板砖等业务，是干活的工人操作升降机挤压小女孩的，郜付先结账是给张金祖和刘爱平。2017年5月19日，刘爱平出具一份证明，该证明记载2017年5月14日在太行路郜付先家发生的电梯伤人事件为人为操作不当所致，由本施工方和受害人协商解决，与房主郜付先没有任何关系。经本院委托，安阳珠泉法医临床司法鉴定所出具鉴定意见书，被鉴定人蔡端艳因外伤致“创伤性膈疝”，经临床行“膈肌修补术”后，构成十级伤残。被鉴定人蔡端艳应设置护理，护理人数拟定为1人，护理期限拟定为60日为宜。原告为此支出鉴定费1900元。另查明，湖南省农村居民2018年人均可支配收入为14093元/年，河南省农村居民2018年人均可支配收入为13830.74元/年。以上事实有原告提交的医疗费票据、安阳市公安龙祥分局治安管理服务队询问笔录、安阳市第五人民医院诊断证明、安阳市人民医院病历及出院证、医疗费票据及费用清单、安阳珠泉法医临床司法鉴定所出具鉴定意见书及鉴定费票据，被告郜付先提交的由刘爱平出具的证明等证据，上述证据均经当庭举证、质证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，当事人对自己提出的主张有责任提供证据。根据本院查明的事实可以确定原告蔡端艳系因有人在操作被告郜付先的升降梯的过程中被升降机挤压受伤，根据安阳市公安龙祥分局治安管理服务队的询问笔录可以确定操作升降梯系干活的工人。再根据安阳市公安龙祥分局治安管理服务队的询问笔录及被告刘爱平本人出具的证明，可以确定系被告刘爱平、张金祖雇佣的工人在操作升降梯的过程中导致蔡端艳受伤。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，应由作为接受劳务一方的被告刘爱平、张金祖承担对原告蔡端艳的侵权赔偿责任。原告蔡端艳作为未成年人（事故发生时不足6周岁），其监护人蔡国雄在事故现场附近但不知原告蔡端艳如何进入升降梯附近及如何受伤，明显未尽到监护责任，应视为原告蔡端艳对事故的发生也有一定的过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，结合本案事实，本院酌定被告刘爱平、张金祖对原告蔡端艳的损失承担75%的赔偿责任。原告蔡端艳的合理损失有：1、医疗费11675.31元（8717.31元+350元+22.3元+223.2+216.3元+560+350+140+2.3元+490元+560元+43.9元）；对于原告主张的2019年的两张医疗费票据，没有遗嘱或者诊断证明等证据相印证，原告未提供证据证实该费用发生的合理性、必要性，对此本院不予采信；2、住院伙食补助费300元，原告共计住院9天，原告的该项主张符合法律规定，本院予以认可；营养费180元（9天×20元/天），原告主张150天及每天按照30元计算，没有事实和法律依据，本院不予支持；4、护理费6526.36元，原告主张护理费共计39702元/年×60天÷365天=6526.36元，原告的该项主张符合法律规定，本院予以认可；5、就医交通费200元，根据原告就医的地点、时间等，本院酌定200元为宜；6、残疾赔偿金28186元，原告蔡端艳户籍地显示在湖南省××渌田镇××村，其提供的证据不能证明应按城镇居民标准计算残疾赔偿金。且经本院释明后，被告庭后提交的证据依然不能证明应按城镇居民标准计算残疾赔偿金，故残疾赔偿金为14093元/年×20年×10%=28186元；7、鉴定费1900元，有鉴定机构出具的票据为证，本院予以认可。8、精神损害抚慰金5000元，原告构成十级伤残，本院酌定精神损害抚慰金为5000元。以上除精神损害抚慰金以外各项损失共计48967.67元，故被告刘爱平、张金祖应赔偿原告各项损失共41725.75元（48967.67元×0.75+5000元）。对于原告要求被告郜付先承担赔偿责任的诉讼请求，原告主张适用侵权责任法第八十六条，但被告郜付先并非侵权责任人，在有明确侵权责任人的情况下，原告主张适用该条规定系对该法律的误用，该条明确规定因其他责任人的原因由其他责任人承担侵权责任。故原告的该项诉讼请求没有事实和法律依据，本院不予支持。对于被告刘爱平、张金祖主张其二人并非操作升降梯过程中导致蔡端艳受伤的工人的雇主，根据安阳市公安龙祥分局治安管理服务队的询问笔录，可以确定被告刘爱平、张金祖为该工人的雇主。另外，根据被告刘爱平本人出具的证明，其自述由其作为施工方与受害人协商解决，综合本案事实，故被告的该项主张，本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告刘爱平、张金祖于本判决生效后十日内赔偿原告蔡端艳医疗费、营养费、护理费等各项费用共计41725.75元；二、驳回原告蔡端艳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2119元减半收取计1060元，由原告蔡端艳负担620元，由被告刘爱平、张金祖负担440元。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审判员  魏成飞二〇一九年十一月二十八日书记员  高于华