陕西省汉中市中级人民法院行政裁定书 (2019)陕07行终67号上诉人（原审原告）沈银泽等十人。诉讼代表人陈春霞，女，汉族，生于1975年XX月XX日，住陕西省宁强县，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX。诉讼代表人沈齐邦，男，汉族，生于1952年XX月XX日，住陕西省宁强县，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX。诉讼代表人沈银学，男，汉族，生于1957年XX月XX日，住陕西省宁强县，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX。十上诉人共同委托代理人孙明堂，北京盈科（天津）律师事务所律师。十上诉人共同委托代理人邓青锋，北京盈科（天津）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）宁强县住房和城乡建设管理局。法定代表人胡昌庆，该局局长。出庭应诉机关负责人丁跃，该局副局长。委托代理人李宝林，陕西三泉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）汉中市住房和城乡建设局。负责人杨清辉，该局局长。委托代理人廖鹏，该局工作人员。委托代理人刘有文，陕西兢业律师事务所律师。上诉人沈银泽等10人因诉被上诉人宁强县住房和城乡建设管理局（以下简称宁强县住建局）、汉中市住房和城乡建设局（以下简称汉中市住建局）建筑工程施工行政许可一案，不服汉中市汉台区人民法院（2019）陕0702行初34号行政判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人兼诉讼代表人陈春霞、沈齐邦、沈银学，上诉人沈银泽、沈银军、沈银孝、沈翠连、沈银平、沈国富，及十上诉人共同委托的诉讼代理人孙明堂、邓青锋，被上诉人宁强县住建局出庭应诉机关负责人副局长丁跃及委托代理人李宝林，被上诉人汉中市住建局之委托代理人廖鹏、刘有文，到庭参加了诉讼。原审法院认定，原告十人均系陕西省宁强县XX村村民，在该村拥有合法集体土地。2019年10月26日，宁强县人民政府作出《关于燕子砭镇集镇移民搬迁安置点建设用地的批复》宁政土批字【2016】16号载明：同意燕子砭镇人民政府占用XX村集体土地130亩用于移民安置建设，安置规模为900户；安置点建设过程中，必须符合集镇建设规划要求；自接到本批复之日起，一年内必须开工建设，工程竣工后，由县国土局会同相关部门进行检查验收；你镇自接到本批复之日起，一年内必须按照《汉中市宁强县移民搬迁土地综合利用实施规划》确定的拆旧地块，拆除复垦相应地块，归还同等数量同等质量耕地。2016年10月14日，被告宁强县住建局颁发《建设用地规划许可证》，载明：用地单位燕子砭镇人民政府；用地项目名称燕子砭集镇移民搬迁安置点；用地位置燕子砭集镇；用地性质公用用地面积8.6667公顷。2018年4月12日，被告宁强县住建局颁发610726201804122701号《建筑工程施工许可证》，载明：建设单位燕子砭镇人民政府，XX镇XX镇移民安置点，建设位置XX村，建设规模99840㎡。2019年4月，原告向被告汉中市住建局申请行政复议，请求撤销被告宁强县住建局颁发的610726201804122701号《建筑工程施工许可证》，被告汉中市住建局作出汉住建函【2019】15号《行政复议决定书》，维持宁强县住建局2018年4月12日作出的《建筑工程施工许可证》610726201804122701号的具体行政行为。该《行政复议决定书》送达后，原告不服，遂诉至原审法院。原审法院认为，被告宁强县住建局作为辖区内建设工程相关许可的法定行政机关，根据公民、法人或者其他组织的申请依照法定的权限、范围、条件和程序，审查和批准施工单位从事特定的活动。本案被告宁强县住建局受理建设单位施工许可申请后于2018年4月12日颁发的610726201804122701号《建筑工程施工许可证》，建设单位的申请材料和相关证明文件，均符合《中华人民共和国建筑法》第八条和《建筑工程施工许可管理办法》第四条第五条之规定，该行政行为适用法律法规正确，颁证程序合法，并无不当，原告诉请撤销被告宁强县住建局颁发的《建筑工程施工许可证》及被告汉中市住建局作出的《行政复议决定书》，无事实和法律依据，理由不能成立。原审法院遂依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回原告沈银泽等人的诉讼请求；案件受理费50元，由原告承担。10十位上诉人不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1、依法撤销原审判决；2、依法撤销被上诉人汉中市住建局作出的汉住建函【2019】15号行政复议决定书；3、依法撤销被上诉人宁强县住建局作出的610726201804122701号建筑工程施工许可证；4、一、二审案件诉讼费用由被上诉人承担。其主要的上诉理由是：1、上诉人所属集体土地并未被省级以上人民政府批准征收，因此该土地的所有权及使用权仍归村集体及上诉人，且该区域不在城市、镇规划区范围内，不属于申请办理施工许可证的情形。即使属于可建设范围，施工许可证上载明的建设单位是镇政府，建设项目并未用于上诉人集体经济组织，不符合颁发该施工许可证的前提条件。2、《宁强县人民政府关于燕子砭镇集镇移民搬迁安置点建设用地的批复》不是批准划拨土地的文件，宁强县人民政府也无权批准占用耕地进行建设，更无权划拨集体土地给镇政府使用，该批复违反了土地管理法及其实施条例的规定，不能作为申领施工许可证前置性文件中的建设项目用地批准手续。3、涉案地块不属于划拨地块，涉案选址意见书、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证应属无效文件，被上诉人颁发施工许可证时未严格审查，同时建设单位申领施工许可证时也未提交建设资金已落实的证明。4、在施工许可证存在重大且明显违法的情形时，复议机关仍作出维持该行政行为的复议决定书，系认定事实错误，适用法律错误。被上诉人宁强县住建局答辩称：1、被上诉人具备颁发施工许可的主体资格。2、被上诉人在受理建设单位施工许可申请后，严格按照《中华人民共和国建筑法》第八条及住房和城乡建设部《建筑工程施工许可管理办法》第四条的规定，审查了建设单位的申请和相关文件，并颁发了涉案施工许可证，程序合法，建设单位提供的证明文件真实可信，无违法之处。3、上诉人认为建设单位持有的土地使用权证违法，即使该证违法，也不是本案能解决的问题，也应先由上诉人申请撤销建设单位所持有的土地使用权证后，才能由被上诉人撤销涉案施工许可证。综上，原审判决认定事实清楚、适用法律正确、程序合法，请求二审驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。被上诉人汉中市住建局答辩称：1、宁强县住建局是其辖区内建设工程相关许可的法定行政机关，依法行使职权，根据公民、法人或其他组织的申请依照法定权限、范围、条件和程序，审查和批准施工单位从事特定活动；2、宁强县住建局受理建设单位施工许可申请后，经审查，建设单位的申请材料和相关证明文件均符合《中华人民共和国建筑法》第八条和《建筑工程施工许可管理办法》第四条、第五条规定的申领条件，遂颁发了被诉建筑工程施工许可证，该具体行政行为适用法律法规正确，颁证程序合法；3、上诉人申请行政复议后，被上诉人依法受理复议申请，审查、核实了被诉施工许可证的颁发程序、事实依据和法律依据，依法作出了被诉行政复议决定维持了宁强县住建局被诉施工许可证，被上诉人作出的复议决定证据确凿，内容适当，适用法律法规正确，符合法定程序。4、上诉人在上诉状中提及的建设用地许可、征收许可，不是被上诉人或宁强县住建局作出的具体行政行为，也不是被上诉人的职权许可审查范围，其实体和程序的合法合理性，被上诉人无权审查，上诉人应当向作出该具体行政行为的行政机关主张权利。本院认为，经审查，原审判决存在以下几方面问题。首先，原审案由定为不服建筑工程规划许可证。经本院审查，本案被诉行政行为系宁强县住建局作出的建筑工程施工许可证，并非建筑工程规划许可证，故原审案由归纳错误。第二，原审判决认定上诉人等10人均系陕西省宁强县XX村村民，在该村拥有合法集体土地，XX镇XX镇移民搬迁安置点项目具体有何关系，以及上诉人与被诉建筑工程施工许可行为是否有利害关系、或有何种利害关系，原审均未作查明，系事实不清；原审判决论理部分判定建设单位的申请材料和相关证明文件符合《中华人民共和国建筑法》、《建筑工程施工许可管理办法》的有关规定，但本案建设单位申领建筑工程施工许可证时提交了哪些材料及证明文件，原审并未作查明，亦系事实认定不清。第三，陕西大旺房地产开发有限公司、宁强县燕子砭镇人民政府系取得被诉建筑工程施工许可证的建设单位，因此是被诉建筑工程施工许可行为的行政相对人，其必然与本案处理结果有重大利害关系。如不追加建设单位为本案9第三人，既无法公平、公正保障建设单位在本案中的诉讼权利，更不利于查明案件事实以作客观、公正裁判。因此，本案应依法追加建设单位为第三人参加诉讼，但原审未予追加，属遗漏当事人，而该疏漏在本院二审中无法得以弥补纠正，故属于严重违反法定程序。 综上，原审判决认定事实不清、严重违反法定程序，依法应予以撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（三）、（四）项之规定，裁定如下：一、撤销汉中市汉台区人民法院（2019）陕0702行初34号行政判决；二、发回汉中市汉台区人民法院重新审理。已预交的二审案件受理费50元予以退还，由上诉人持据至本院领取。 审  判  长    刘  霖审  判  员    张  杪审  判  员    刘际勇二O一九年十一月十三日 书  记  员     边  宽  附 上诉人名单：上诉人（原审原告）沈银泽，男，汉族，生于1963年4月19日，住陕西省宁强县燕子砭镇沈家坝村七组09号，身份证号：612326196304193933。上诉人（原审原告）沈慧敏，女，汉族，生于1984年1月4日，住陕西省宁强县燕子砭镇沈家坝村七组04号附1号，身份证号：612326198401043928。上诉人（原审原告）沈银军，男，汉族，生于1969年12月25日，住陕西省宁强县燕子砭镇沈家坝村七组07号，身份证号：61232619691225391X。上诉人（原审原告）沈银孝，男，汉族，生于1960年1月15日，住陕西省宁强县燕子砭镇沈家坝村七组23号，身份证号：612326196001153918。上诉人（原审原告）沈翠连，女，汉族，生于1959年2月24日，住陕西省宁强县燕子砭镇沈家坝村七组26号，身份证号：612326195902243967。上诉人（原审原告）沈银平，男，汉族，生于1966年9月29日，住陕西省宁强县燕子砭镇沈家坝村七组22号，身份证号：612326196609293919。上诉人（原审原告）陈春霞，女，汉族，生于1975年10月29日，住陕西省宁强县燕子砭镇沈家坝村七组06号，身份证号：612326197510295425。 上诉人（原审原告）沈国富，男，汉族，生于1973年1月20日，住陕西省宁强县燕子砭镇沈家坝村七组50号，身份证号:612326197301203934。上诉人（原审原告）沈银学，男，汉族，生于1957年1月24日，住陕西省宁强县燕子砭镇沈家坝村七组10号，身份证号：61232619570124391X。上诉人（原审原告）沈齐邦，男，汉族，生于1952年1月12日，住陕西省宁强县燕子砭镇沈家坝村七组04号，身份证号：612326195201123911。         1