北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0108民初26877号原告（被告）：华宇中控集团有限公司，住所地北京市海淀区白家疃尚品园1号楼3层359。法定代表人：何红宇，总经理。委托诉讼代理人：侯明瑞，北京市京师（上海）律师事务所律师。被告（原告）：张桂磊，男，1985年12月7日出生，住天津市西青区。委托诉讼代理人：张琮，北京广睦律师事务所律师。原告（被告）华宇中控集团有限公司（以下简称华宇中控公司）与被告（原告）张桂磊劳动争议纠纷一案，本院于2019年4月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（被告）华宇中控公司之委托诉讼代理人侯明瑞与被告（原告）张桂磊之委托诉讼代理人张琮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华宇中控公司向本院提出诉讼请求：1、我公司无需支付张桂磊2018年2月10日至2018年11月9日期间工资112226.83元；2、我公司无需支付张桂磊违法解除劳动合同赔偿金37796.56元；3、张桂磊赔偿对我公司造成的经济损失1343400元。事实和理由：2017年9月4日张桂磊与我公司签订劳动合同、岗位聘任协议、竞业限制协议，双方约定：劳动合同期限为2017年9月4日至2020年9月3日，岗位为高级项目经理。同日双方签订竞业限制协议，其中约定：张桂磊不论因何种原因从甲方离职，竞业限制期限内不得去中国华宇经济发展有限公司下属公司或与本企业有直接竞争关系的公司工作，违约的一次性向甲方支付违约金，金额为乙方离开甲方上年度薪酬总额的2倍。自2018年3月28日，张桂磊在中金创辉（天津）能源科技有限公司担任监事。张桂磊的行为已经违反了与我公司签订的劳动合同及竞业限制协议的约定。2018年4月16日起，张桂磊在未履行相应的请假手续的情况下，开始持续旷工，严重违反了我公司的规章制度，张桂磊既未在我公司上班，也未向我公司主张支付工资，至今未办理离职交接手续。2018年7月1日，我公司在张桂磊长期未上班的前提下，通知张桂磊解除劳动关系。现我公司不服仲裁裁决，故起诉至法院。张桂磊辩称，我方没有任何违约情形，我方至案外公司担任监事系接受华宇中控公司的指派，在职期间不存在恶意旷工行为，华宇中控公司违法解除劳动关系，不存在给华宇中控公司造成经济损失的情形，我方不同意华宇中控公司诉讼请求，不同意仲裁裁决，故也提起诉讼。事实理由同起诉书。我方同意仲裁裁决结果第一、二项结果，也不服仲裁裁决，故也提起诉讼，诉讼请求：1、华宇中控公司支付我2017年10月1日至2017年12月31日期间的业绩提成580000元；2、本案诉讼费由华宇中控公司承担。华宇中控公司针对张桂磊的起诉辩称，我公司不应支付张桂磊提成，在“目标责任书”中明确约定了张桂磊的经营目标，张桂磊没有完成目标，不应享有提成。即使我公司应该支付提成，也不应按照张桂磊的依据支付。综上，坚持我方起诉的事实理由及诉讼请求，不同意张桂磊的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：张桂磊于2017年9月4日入职华宇中控公司，岗位为高级项目经理。张桂磊月工资构成为基本工资3000元、岗位工资3000元、绩效工资4500元、竞业限制预补2500元,另有综合补贴2000元，共计15000元。双方约定张桂磊试用期6个月，试用期前3个月工资按照月工资的80%即12000元发放。华宇中控公司于每个月15日前通过银行转账支付张桂磊上一自然月工资。华宇中控公司支付张桂磊工资至2018年2月28日。华宇中控公司与张桂磊签订了《竞业限制协议》，其中约定张桂磊离职后的竞业禁止义务。华宇中控公司为张桂磊缴纳社会保险至2018年6月。2018年2月工资支付情况为：华宇中控公司支付基本工资3000元加岗位工资3000元。华宇中控公司主张因张桂磊未完成工作目标，扣发绩效工资4500元，到其他公司兼职扣发竞业限制预补2500元及综合补贴2000元，实际支付5217.62元。华宇中控公司未举证证明张桂磊当月绩效考核情况，未举证证明扣发竞业限制补贴、综合补贴的制度依据。华宇中控公司主张，张桂磊作为销售在其公司有办公室，有固定工位，无需坐班。考勤方式通过钉钉打卡考勤，其公司董事长马红华确实告知张桂磊业务人员无需在钉钉打卡，但是每周一需到其公司汇报工作，张桂磊正常工作至2018年4月16日，之后没有前往其公司汇报工作。2018年11月9日，其公司因张桂磊自2018年4月16日起至2018年11月9日旷工，违反员工奖惩管理办法第十六条第7、12款；以及张桂磊至中金创辉天津公司任监事，违反竞业限制协议，其公司作出解除劳动关系通知书，解除与张桂磊的劳动关系。就其主张，华宇中控公司提交解除劳动合同通知书、快递单、企业信用信息报告予以证明，其中解除劳动合同通知书有如下内容：张桂磊先生，公司于2017年9月4日与您签订了三年固定期限劳动合同，现经公司慎重研究，作出决定如下：一、根据中华人民共和国《劳动合同法》第三十九条（二）、（三）款之规定，公司于2018年7月1日起，正式解除与您的劳动合同关系；二、请您收到此通知后，尽快到公司办理交接手续，返还工作资料、门禁卡等相关物品。快递单显示2018年11月9日华宇中控公司将该解除劳动合同通知寄出，张桂磊2018年11月10日收到。华宇中控公司解释称因其公司内部原因未及时处理，2018年11月9日才寄出。企业信用信息报告显示张桂磊担任中金创辉天津公司监事。就上述证据，张桂磊认可解除劳动合同通知书、快递单、企业信用信息报告的真实性。张桂磊主张，其作为销售没有固定工位，无需坐班。2018年4月16日前通过钉钉打卡考勤，之后华宇中控公司董事长马红华告知其业务人员无需在钉钉上进行考勤，故没有再打卡。其正常工作至2018年11月9日，当日收到华宇中控公司的解除劳动合同通知，此后未再提供劳动。华宇中控公司委派其前往中金创辉天津能源公司任监事，对该公司进行监督。其担任监事时并无收入，并未前往该公司工作。就其主张，张桂磊提交微信截图予以证明。微信截图中有与马红华、何红宇、彭博（张桂磊主张此人为董事长助理）的对话，其中2018年5月6日张桂磊询问马红华是否在公司，马红华回复：在的。2018年11月6日马红华发送消息：回个电话，桂磊。张桂磊回复：1分钟。明天下午我过去公司，咱们见面聊吧。2018年5月至6月张桂磊在微信中与何红宇沟通富圣置业案件情况说明。2018年4月至7月期间，张桂磊在微信中与彭博沟通工作的情况。华宇中控公司认可上述微信截图的真实性，但不认可证明目的，称无法证明张桂磊在工作。另查，华宇中控公司持有中金创辉（天津）商贸有限公司的100%股份，中金创辉（天津）商贸有限公司持有中金创辉天津能源公司的100%股份。就提成一节。张桂磊在职期间代表华宇中控公司签订了两份承包经营合同，项目总价款为600万元。其中中金创辉（天津）商贸有限公司项目回款140万元，烟台市富圣置业有限公司项目回款150万元。张桂磊与华宇中控公司签订了《业绩目标责任书》，其中有如下内容：目标业绩责任人：投资发展一部。部门（团队）负责人：张桂磊。部门（团队）人数定员数量：2。采用单一指标考核办法。乙方须完成部门（团队）业绩经营目标为：2017年9月25日至2017年12月31日期间完成经营净收入≥600万元。除绩效工资外，乙方还享有业绩提成，业绩提成包括项目提成和项目费用两部分。其中项目提成部分为经营净收入的15%，项目费用为（不超过）经营净收入的5%。张桂磊主张，其已经完成业绩经营目标，根据业绩承诺书中约定的提成比例为纯收入的20%，华宇中控公司应当支付其58万元提成款。华宇中控公司主张，烟台市富圣置业有限公司项目回款150万元中包括派遣工资50万元，该50万元并非净收入，故张桂磊实际完成经营净收入金额为290万元减去50万元为240万元，张桂磊并未完成考核任务，故不应享受提成。就经济损失一节。华宇中控公司主张，张桂磊所签订的中金创辉（天津）商贸有限公司项目有160万元未回款，其公司酌情让张桂磊承担98.34万元,张桂磊违反竞业限制协议，应支付竞业限制违约金36万元。张桂磊对此不予认可，称其不负责回款，不存在违反竞业限制的行为。另查，华宇中控公司在仲裁阶段陈述张桂磊正常出勤至2018年3月1日。其公司解释成仲裁阶段委托代理人未核实情况案件情况。张桂磊于2018年10月29日以要求华宇中控公司支付工资、业绩提成为由向北京市海淀区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，收到华宇中控公司的解除通知书后增加了违法解除赔偿金的仲裁请求，华宇中控公司提出反申请，要求张桂磊赔偿经济损失，仲裁委员会裁决如下：1、华宇中控集团支付张桂磊2018年2月10日至2018年11月9日期间的工资112226.83元；2、华宇中控集团支付张桂磊违法解除劳动合同赔偿金37796.56元；3、驳回张桂磊的其他仲裁请求；4、驳回华宇中控公司的仲裁请求。华宇中控公司与张桂磊均不服上述裁决，在法定期限内向本院提起了诉讼，华宇中控公司起诉在先。本院认为，就工资一节。首先，华宇中控公司作为负有管理责任的用人单位，应当就劳动者的工资支付情况承担举证义务。现华宇中控公司并未举证证明其公司扣发张桂磊2018年2月绩效工资、竞业限制预补、综合补贴的依据，应当承担举证不能的法律后果，故华宇中控公司扣发张桂磊上述工资的行为依据不足，应予以补发。其次，双方均认可张桂磊2018年4月16日前正常出勤，故华宇中控公司应当支付张桂磊上述期间的工资。再次，就2018年4月16日之后张桂磊是否正常提供劳动是本案的争议焦点。华宇中控公司认可张桂磊自2018年4月16日起无需打卡考勤，但其公司并未举证证明张桂磊需每周一回公司汇报工作，应当承担举证不能的法律后果。按照华宇中控公司之主张，张桂磊自2018年4月16日未再出勤，作为用人单位一方理应与劳动者核实未出勤原因，但华宇中控公司在长达八个月的时间内未向张桂磊予以核实，亦未发出返岗通知，而是径行于2018年11月9日向张桂磊送达解除劳动合同通知，显然不符合常理。加之，华宇中控公司于仲裁庭审阶段陈述张桂磊正常出勤至2018年3月1日，与本院庭审时陈述不一致，并未就事实进行如实陈述。张桂磊提交的微信截图显示其于2018年4月后确实存在向华宇中控公司领导沟通工作的情况，进而本院采信张桂磊的主张，即其正常出勤至2018年11月9日，故华宇中控公司应当支付张桂磊2018年4月16日至2018年11月9日期间的工资。具体金额，因张桂磊同意仲裁裁决的金额，故华宇中控公司应当支付张桂磊2018年2月10日至2018年11月9日期间工资112226.83元。就劳动合同解除一节。华宇中控公司2018年7月1日作出的解除劳动合同通知于2018年11月9日才寄出，解除劳动合同通知书中并未明确与张桂磊解除劳动合同的原因，现本院已经认定张桂磊正常出勤至2018年11月9日，故华宇中控公司主张张桂磊存在旷工的情形不能成立。华宇中控公司主张张桂磊至中金创辉天津公司担任监事，违反竞业限制协议，但中金创辉天津公司系华宇中控公司的全资子公司，中金创辉天津能源公司是中金创辉（天津）商贸有限公司的全资子公司，与华宇中控公司存在一定的关联关系，在华宇中控公司并未举证证明张桂磊至中金创辉天津公司担任监事给其公司造成损失的情况下，本院对其公司该主张不予采信。本院采信张桂磊的主张，即在中金创辉天津公司担任监事系受华宇中控公司的指派。综上，华宇中控公司解除与张桂磊的劳动合同，缺乏事实依据，构成违法解除，华宇中控公司应当支付张桂磊违法解除劳动合同赔偿金37796.56元。就提成一节。双方争议的焦点为张桂磊是否完成经营目标。双方约定张桂磊所在团队需完成经营净收入≥600万元，提成按照经营净收入来计算。张桂磊主张其签订的两份合同项目总价款为600万元，系经营净收入，已经完成经营目标。但本案中项目总金额并非在项目合同签订时已经支付，该笔款项并非为既得利益，项目实际回款才为经营净收入，张桂磊依据项目合同总价款主张提成，显然缺乏依据。本院采信华宇中控公司的主张，即张桂磊并未完成考核任务，鉴于张桂磊并非完成《业绩目标责任书》中约定的任务，故本院对其要求华宇中控公司支付提成的诉讼请求，不予支持。就经济损失一节。华宇中控公司并未就中金创辉（天津）商贸有限公司项目有160万元未回款与张桂磊存在因果关系，加之本院对张桂磊至中金创辉天津公司担任监事的认定，华宇中控公司要求张桂磊赔偿经济损失的诉讼请求，缺乏依据，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第八十七条之规定，判决如下：一、华宇中控集团有限公司于本判决生效后七日内支付张桂磊2018年2月10日至2018年11月9日期间工资112226.83元；二、华宇中控集团有限公司于本判决生效后七日内支付张桂磊违法解除劳动合同赔偿金37796.56元；三、驳回华宇中控集团有限公司的其他诉讼请求；四、驳回张桂磊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费十元，由华宇中控集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。审 判 长  耿 余人民陪审员  靳艺红人民陪审员  李孟超二〇一九年十一月十八日书 记 员  张校嘉