贵州省遵义市播州区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0321民初6662号原告：杨毅，男，汉族，1982年1月27日出生，四川省眉山市人，住眉山市彭山区，委托诉讼代理人：李为君，眉山市彭山区神州法律服务所法律工作者。被告：杨陈刘，男，汉族，1983年4月1日出生，四川省成都市人，住成都市青白江区，委托诉讼代理人：高鹏飞，四川英鼎律师事务所律师。第三人：代礼金，男，汉族，1979年5月7日出生，贵州省遵义市人，住遵义市播州区，委托诉讼代理人：汪自勇，贵州千马律师事务所律师。原告杨毅诉与被告杨陈刘及第三人代礼金建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月1日受理后，依法适用普通程序进行审理。原告杨毅及委托诉讼代理人李为君，被告杨陈刘及委托诉讼代理人高鹏飞，第三人代礼金到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨毅向本院提出诉讼请求：1、请求判决被告向原告支付工程款1073500元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告经人介绍和代礼金承揽了由中交第二公路工程局有限公司(以下简称中交二公局)承建的贵州省遵义市播州区团溪镇生产村、和平村、五龙村多段道路硬化工程。介绍人告知该工程为垫资工程（工程材料款、设备租赁费、工人劳务报酬等），按原告完成工程进度付款。该工程由中交二公局承建后分包给四川省资阳市第二建筑工程公司（以下简称资阳二建）,原告与第三人从被告处承揽该工程劳务施工。施工协议签订后，原告按约定进行垫资施工。此后被告迟迟未对原告完成的进度支付进度款。现该工程已竣工结算并交付使用，但被告至今未支付工程款，为维护其合法权益，特依法提起诉讼。被告杨陈刘辩称：原告诉称工程由播州区政府发包与中交二公局，中交二公局承建后分包给了资阳二建，该建筑工程是资阳二建分包给我，我再将部分工程转包给原告及第三人。本案原告及第三人所施工的工程已经结算，相关款项资阳二建已经支付给我，在扣除我与杨毅、代礼金约定的管理费后，我已向原告及代礼金支付了他们施工部分的全部工程款，原告请求应予驳回。第三人代礼金述称：我与原告合伙对杨陈刘分包的工程施工属实，对我方应得的工程款杨陈刘未与我方结算，杨陈刘支付了部分工程款属实，但未予支付完毕，具体支付了多少仍需双方结算。经审理查明：2016年，遵义市播州区政府部门将播州区团溪镇生产村硬化通村公路项目工程发包与中交二公局施工建设，双方就此签订协议。后，中交二公局将该项目转包由资阳二建施工，资阳二建又将该项目的部分工程分包交由杨陈刘施工。2017年9月23日，杨毅、代礼金二人以合伙方式与杨陈刘签订了《施工协议》（甲方：杨陈刘，乙方：杨毅、代礼金），约定由杨毅、代礼金对该项目工程的花力至花园、黄家湾至青湾、民主至尹家窝、老麦坝至一心路段组织工人进行施工，协议载明“乙方支付甲方管理费用按甲方决算总价下浮12%，提点后为乙方实际结算价，项目所有税费由甲方负责”，且《施工协议》附有施工明细单价（该单价系中交二公局与资阳二建的结算单价），杨毅、代礼金在该单价进行了签字捺印。另双方签订协议时口头约定工程质量保证金按施工工程款5%扣除。双方签订《施工协议》后，杨毅、代礼金组织工人开始施工。2018年，杨毅、代礼金履行协议完毕，其施工完成的道路随即交付使用。对杨毅、代礼金施工的工程量，按杨陈刘、代礼金、杨毅三人所签《施工协议》所附的工程单价结算工程款为3872414元。结合施工的工程量，杨毅、代礼金、杨陈刘均认可《完成工程量汇总表》的计算数据无误，但杨毅、代礼金认应参照政府部门与中交二公局之间价款进行结算。对杨毅、代礼金施工工程款，杨陈刘认为自己已支付完毕，支付的金额共计3359496.60元，其中：1、2017年9月23日杨毅、代礼金出具的《收条》载明金额合计1694077元；2、2017年10月29日代礼金出具的《收条》载明金额175940元；3、2019年1月31日代礼金出具《收条》认可杨陈刘代付民工工资等金额共计195140元；4、施工需要用的水泥由中交第二公路工程局有限公司提供，故中交二公局在给付杨陈刘的工程款中代扣了杨毅、代礼金施工工程水泥款814527.60元；5、2019年1月29日代礼金向杨陈刘出具承诺书，载明“关于2016年杨毅、代礼金合作实施的贵州省遵义市播州区团溪镇民主至尹家窝、花力至花园、老麦坝至一心和黄家湾至青湾四条村通公路的决算问题，现因临近春节，为避免发生农民工资、运输等费用纠纷及上访闹事的问题发生，经交通局牵头，与杨毅、代礼金协商，并达成一致，按中交公司遵义市播州区项目给四川资阳第二建筑工程公司的决算付款（付款条件：项目部决算后扣除已支付、代付款项及材料代扣款与合同约定管理费，在剩余工程款范围内支付）。付302300元，其中打代礼金账户152300元支付当地民工工资、运输等，打唐洪兵150000元支付剩余民工工资，此款支付杨毅、代礼金和唐洪兵（唐洪兵系代礼金和杨毅施工班组），此款支付后，截止2019年1月30日此四条路的所有人工工资、运输费用已付清，再无任何债权纠纷，如有纠纷和杨陈刘、四川资阳第二建筑工程公司、中交公司播州区项目部无任何关系，全部由杨毅、代礼金负责一切法律责任。……”，对该承诺书载明的302300元，杨陈刘于2019年2月18日前分别向代礼金、唐洪兵支付完毕。上述事实，有各方当事人陈述，《施工协议》、《完成工程量汇总表》、《收条》、《承诺书》、银行交易明细、民工工资表等证据在卷佐证，经庭审质证，足以认定。本院认为，杨陈刘、代礼金、杨毅作为自然人，对建设工程均不具备施工资质，根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第二、三款关于“承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成”和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第（二）项关于“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”的规定，本案中，资阳二建将本案项目的部分工程分包交由杨陈刘施工其行为无效。同理，杨毅、代礼金二人以合伙方式与杨陈刘签订了《施工协议》的行为亦无效。虽然前述协议无效，但涉案工程已施工完毕并交付使用，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条关于“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”的规定，原告认为被告未支付工程款并提出请求，不违反法律规定。对本案杨毅及代礼金完成的工程量，杨毅、代礼金、杨陈刘均认可《完成工程量汇总表》的计算数据，本案工程量结算已经完成。对工程结算单价，杨毅、代礼金与杨陈刘在《施工协议》附件亦显示为中交二公局与资阳二建的结算单价，且代礼金在2019年1月29日承诺中载明“按中交公司遵义市播州区项目给四川资阳第二建筑工程公司的决算付款（付款条件：项目部决算后扣除已支付、代付款项及材料代扣款与合同约定管理费，在剩余工程款范围内支付）”，故本案参照该单价结算并无错误，杨毅、代礼金结算工程款为3872414元应予确认。且《施工协议》约定杨陈刘按12%收取管理费，杨毅、代礼金实际应收取的工程款为3872414×88%＝3407724.32元。对被告杨陈刘主张支付的工程款及垫付的相关费用中，其《收条》载明的金额有第三人代礼金的签字确认，中交二公局代扣的水泥款杨毅亦当庭认可，且杨陈刘亦另按代礼金要求将302300元该要求进行了支付，故本院对杨陈刘陈述所称已支付工程款3359496.60元予以确认。以上，杨毅、代礼金还应获得工程款3407724.32－3359496.60＝48227.72元。同时，杨陈刘、杨毅、代礼金签订协议的口头约定同意5%扣除质量保证金（即3872414×5%＝193620.70元），庭审过程中杨毅、代礼金亦同意对此进行扣除，故杨陈刘在扣除质量保证金后，已不应再向杨毅、代礼金支付工程款，故原告请求给付工程款，本案不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，判决如下：驳回原告杨毅的全部诉讼请求。案件受理费14462元，由原告杨毅负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。审 判 长  高 澜人民陪审员  冯焕学人民陪审员  陈万兴二〇一九年十一月十五日书 记 员  郭 艳