安徽省泾县人民法院刑 事 判 决 书（2019）皖1823刑初130号公诉机关安徽省泾县人民检察院。被告人曹某某，男，汉族，1970年1月29日出生于安徽省广德县，大专文化，宣城市交警支队车管所考试中心工作人员，户籍地安徽省广德县。住宣城市济川办事处。因涉嫌犯职务侵占罪于2018年12月6日被泾县公安局刑事拘留，2019年1月11日被泾县公安局取保候审。11月5日被本院取保候审。辩护人沈德山，安徽明泉律师事务所律师。辩护人陈晓红，安徽良池律师事务所律师。泾县人民检察院以泾检刑诉[2019]129号起诉书指控被告人曹某某犯职务侵占罪，于2019年11月4日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，于2019年11月14日公开开庭审理了本案。泾县人民检察院检察员董某出庭支持公诉。被告人曹某某及其辩护人沈德山、陈晓红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。泾县人民检察院指控：2014年下半年，被告人曹某某与洪某某筹建泾县泾川驾驶培训有限公司（以下简称“泾川驾校”）。2015年4月，余某、李某某先后与曹某某商议合伙入股事宜。同年4月12日，李某某与曹某某、潘某某签订《隐名股东投资协议书》，潘某某作为显名股东，李某某隐名在潘某某名下。4月14日，李某某转账900150.45元投资款至潘某某个人银行账户。5月19日，余某转账300000元投资款至潘某某个人银行账户，但未签订隐名股东投资协议书。2015年5月29日，泾川驾校在泾县注册成立，注册资金1000万元，潘某某出任法定代表人，出资800万元，占股80%，洪某某出资200万元，占股20%。泾川驾校成立后，洪某某不参与泾川驾校的日常管理，曹某某实际负责全面工作，李某某负责基建，潘某某负责财务。泾川驾校的前期建设工程由周某某承建。2015年11月6日，周某某在结算工程款报销过程中，曹某某以泾川驾校有些费用没有发票为借口，让李某某安排周某某为泾川驾校代开发票。2016年11月9日，周某某将合计金额为1166854.15元的两张发票交给泾川驾校，其中有应曹某某、李某某要求代泾川驾校开的507962.84元。在发票报销后，周某某应曹某某要求将为泾川驾校代开的417500元分二笔以现金方式交付曹某某，曹某某将该款汇入潘某某个人账户自用。2017年7月13日，李某某向公安机关举报曹某某侵占。2018年12月6日，经泾县公安局电话通知，被告人曹某某到经侦大队接受询问。2019年1月11日，被告人曹某某妻子潘某某退出赃款350000元。公诉机关为证明上述指控，向法庭出示并提交了相关证据。公诉机关认为，被告人曹某某利用职务上的便利，以虚开发票方式套取泾川驾校的资金417500元，占为己有，数额较大，其行为触犯《刑法》第二百七十一条的规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人具有自首情节，退出部分赃款，建议判处有期徒刑一年至一年六个月，可以适用缓刑。被告人曹某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。辩护人沈德山、陈晓红提出的意见：对公诉机关的犯罪事实及罪名无异议。被告人曹某某具有自首、退赃、自愿认罪情节。被告人曹某某为泾川驾校垫付设计费6万元，应当在犯罪数额中扣减。经审理查明：2014年下半年，被告人曹某某与洪某某筹建泾县泾川驾驶培训有限公司（以下简称“泾川驾校”）。2015年4月，余某、李某某先后与曹某某商议合伙入股事宜。同年4月12日，李某某与曹某某、潘某某签订了《隐名股东投资协议书》，潘某某作为显名股东，李某某隐名在潘某某名下。同年4月14日，李某某转账900150.45元投资款至潘某某个人银行账户。同年5月19日，余某转账300000元投资款至潘某某个人银行账户，但未与曹某某、潘某某签订隐名股东投资协议书。2015年5月29日，泾川驾校在泾县注册设立。因被告人曹某某系宣城市交警支队车管所考试中心工作人员，曹某某安排其妻子潘某某出任泾川驾校的法定代表人。据工商登记显示，泾川驾校注册资金1000万元，潘某某认缴出资800万元，占股80%，洪某某认缴出资200万元，占股20%。泾川驾校成立后，洪某某不参与泾川驾校的日常管理，曹某某实际负责泾川驾校全面工作，李某某负责基建，潘某某负责财务票据签字报销工作，驾校的日常管理由聘请的校长负责。泾川驾校前期建设工程分室内工程、室外工程，周某某先以宣城市金牌装饰广告有限公司名义承接泾川驾校室内工程，后又挂靠安徽越度建设工程有限公司承接泾川驾校室外工程。工程完工后，2015年11月6日，周某某开具一张金额为900000元的工程款发票到泾川驾校准备结算工程款。曹某某以泾川驾校前期有些费用开支没有发票为借口，让李某某安排周某某为泾川驾校代开发票。2015年11月9日，周某某将合计金额为1166854.15元和另两张工程款发票交给泾川驾校。上述三张工程款发票（发票号码：00006508、00006509、00003093）票面金额合计2066854.15元。其中周某某承包的室内、室外工程及增加工程实际工程款为1558891.31元，为泾川驾校代开507962.84元（含税费成本金额）。上述三张工程款发票均已在泾川驾校账上报销。在工程款发票报销后，周某某应曹某某要求，将为泾川驾校代开金额中的417500元分两次以现金方式交付曹某某：（1）2015年11月25日，在曹某某妻子潘某某经营的莱茵河畔咖啡馆将350000元现金交给曹某某，曹将该款交给潘某某存入潘某某个人账户，随后将此款汇入泾川驾校账户作为个人投资款。（2）2015年12月2日，周某某在曹某某办公室交给其现金67500元。曹某某收到该笔款项后留作自用。2017年7月13日，李某某向泾县公安局举报曹某某涉嫌职务侵占的犯罪事实。2018年12月6日8时，泾县公安局电话通知曹某某到经侦大队接受询问。曹某某当日8时50分至泾县公安局经侦大队接受询问。2019年1月11日，曹某某妻子潘某某代为退出非法所得350000元。2019年10月22日，被告人曹某某在检察机关自愿签署了认罪认罚具结书。案件审理期间，被告人曹某某退出非法所得67500元。庭审中被告人自愿认罪。上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有书证人口信息资料、到案经过、银行回单、泾川驾校企业注册登记资料、泾川驾校部分记账凭证、对账单、工程量清单、前期增加新建项目清单、工程结算发票、记账本、领条、工程合同、银行交易记录等；证人曹某、胡某、方某、许某、张某等人证言；安徽华明会计事务所审计报告；泾县公安局扣押笔录及清单、电子证物检查笔录；视听资料等证据证实，足以认定。本院认为：被告人曹某某通过协议及投资等关系，系实际支配泾川驾驶培训有限公司行为的人，其利用职务上的便利，虚开发票套取泾川驾驶培训有限公司资金417500元，占为己有，数额较大，其行为已触犯刑律，构成职务侵占罪，依法应当追究其刑事责任。公诉机关指控被告人的罪名成立，本院予以支持。被告人曹某某接到泾县公安局的电话通知后到泾县公安局接受询问，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。被告人曹某某退出全部非法所得，自愿认罪认罚，酌情从轻处罚。辩护人关于被告人曹某某垫付公司设计费6万元，要求在犯罪数额中扣除的辩护意见，经审查，被告人曹某某非法占有泾川驾驶培训有限公司资金417500元，事实清楚，控辩双方均无异议。曹某某在该公司中的个人垫资可以通过合法账目进行报销，能够得到弥补，而套取资金是违法犯罪行为，个人垫资不能用犯罪手段予以获取，辩护人要求扣减的辩护意见，于法无据，不予采纳。鉴于被告人曹某某具有自首、退出非法所得、自愿认罪认罚等情节，所在社区同意接受其在社区矫正，对被告人曹某某宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，决定对曹某某从轻处罚并宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条，第六十七条第一款，第六十四条，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决如下：一、被告人曹某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）二、非法所得417500元，予以追缴，发还被害单位。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宣城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  董 玲人民陪审员  余小和人民陪审员  沈 锴二〇一九年十一月十九日法官助理陈丽书记员肖钰娟附：相关法律条款《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。…第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。…第七十三条…有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。…《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者被告人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但被告人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。……（二）如实供述自己的罪行，是指被告人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。……第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。