云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0111民初10768号原告：党永勋，男，1973年10月8日生，汉族，原住陕西省铜川市耀州区董家河镇党家河村一组134号，现住西安市高陵区。委托代理人：普波三，云南华度律师事务所律师，特别授权代理。被告：罗西平，男，1975年2月28日生，汉族，原住四川省南充市嘉陵区龙泉镇大楼沟村10组11号，现住陕西省西安市雁塔区。委托代理人：隋霄霄、王佩，陕西联强律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南鲁公大宅装饰工程有限公司。住所：云南省昆明市官渡区南窑鑫都韵城D区二层整层。法定代表人：许鹏冲，执行董事兼总经理。委托代理人：杨国雄，云南大朋律师事务所律师，特别授权代理。委托代理人：曾程，云南大朋律师事务所实习律师，特别授权代理。原告党永勋诉被告罗西平、云南鲁公大宅装饰工程有限公司（以下简称“鲁公公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告党永勋及其委托代理人普波三，被告罗西平的委托代理人隋霄霄、被告鲁公公司的委托代理人杨国雄、曾程均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告党永勋向本院提出诉讼请求：1.判令二被告支付原告各项经济损失275198元（包括：后期治疗费18000元、误工费35200元、护理费16200元、营养费480元、住院伙食补助费600元、残疾赔偿金200928元、鉴定费1790元、交通费2000元）；2.本案诉讼费用由二被告承担。事实与理由：2019年3月18日，原告党永勋受被告罗西平雇佣，到昆明市官渡区永平路与南坝路交汇处鑫都韵城楼进行施工，工作岗位为木工，每天工资320元。2019年4月9日上午8时许，原告在干活时梯子忽然断裂，原告不慎从1.9米高的人字梯上摔下受伤。事故发生后，原告被送往昆明骨科医院门诊检查后，直接将原告送回了老家，后原告在西安市红会医院进行治疗，经诊断：1.腰1椎体骨折；2.多发性胸椎骨折（T5、T6、T7），治疗期限为2019年4月9日至2019年4月15日，共计6天，住院期间产生医疗费用均由被告支付。经昆明法医院司法鉴定中心鉴定原告此次损伤伤残达八级伤残，后期医疗费18000元。经查，此工程系被告鲁公公司违法分包给不具备施工资质的被告罗西平施工，后被告罗西平又雇佣原告施工。依据法律规定，雇主罗西平及违法分包人鲁公公司理应对原告承担连带赔偿责任。由于二被告拒绝赔偿原告损失，为维护自身合法权益，原告诉至本院请求判如所请。被告罗西平辩称，一、原告以提供劳务受害责任纠纷作为案由提起诉讼不符合法律规定，原告应提起工伤赔偿。根据《工伤保险行政案件若干问题的规定》第3条第（4）项以及《关于确立劳动关系有关事宜的通知》（劳社部发[2015]12号）第四条之规定，雇员应当直接向工伤保险行政部门申请工伤认定，在工伤认定及劳动能力伤残等级评定后，对依法应由单位承担的工伤赔偿项目，有权要求向包工头转包和非法分包工程的用工单位或发包方支付。故本案原告不应向法院提起提供劳务者受害责任损害赔偿纠纷，而应提起工伤认定申请工伤赔偿。二、即便本案以提供劳务者受害责任纠纷审理，原告受伤主要是其自身过错原因导致，被告罗西平没有任何过错，不应承担赔偿责任。被告罗西平每天组织施工工地开安全会议，并在施工群里提醒工人施工安全注意事项，以防发生危险。原告受伤当天不听劝阻，在不具备施工条件的情况下干活导致受伤，完全是原告自己的过错所致，被告罗西平已尽施工安全注意提醒义务，无任何过错，不应承担任何责任。三、即便被告罗西平不应承担赔偿责任，其仍在原告受伤后当天将原告从昆明送至西安市红会医院，支付了原告住院6天期间的全部医疗费77735.64元，并派人陪护3天，除此之外还支付原告2500元，加上保险公司根据医疗费发票给原告理赔的40974.07元，被告罗西平已经支付给原告121209.71元。即便被告罗西平要承担责任，也应按照自己承担的份额扣减已经支付所有费用计算。四、原告所鉴定的伤残系其单方委托鉴定的结果，缺乏公允性，必须在法院审理过程中重新委托鉴定机构进行鉴定。原告系农村户口，应该按照农村标准赔偿，原告所诉误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费等费用也缺乏证据支持。综上，被告罗西平不应承担任何责任，原告诉求应依法予以驳回。被告鲁公公司辩称，一、原告党永勋系受被告罗西平雇佣在案涉工地提供劳务，其所述受伤应当由被告罗西平承担部分责任。二、原告党永勋在施工过程中自身有重大过错，其应当承担部分责任。三、原告所列举的法律依据是因安全生产事故遭受人身损害，发包人或分包人应当承担连带责任，被告鲁公公司认为首先应该明确是否是安全生产事故，其他的请法院依法裁判。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举、质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证：原告党永勋提交的证据1.企业信用信息公示报告、建筑装饰行业准入证及副本、身份证复印件，2.昆明骨科医院门诊初诊病历、西安市红会医院住院病案首页、住院证、入院记录、麻醉记录、手术记录、检查报告黏贴单、心电图报告单、CT影像诊断报告书、MR影像诊断报告书、彩超检查报告单、长期医嘱记录单、临时医嘱记录单、诊断证明书、出院记录、出院证，3.西安市红会医院住院消费明细单、住院收费票据、门诊收费票据。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的证据4.居住证、居住证明、不动产权证书，二被告质证认可其真实性、合法性，能够证实原告居住生活、收入来源于城镇的事实，本院依法予以采信；证据5.鑫都韵城出入证、现场照片、证明，能够相互印证，形成证据锁链，证实原告在案涉工程提供劳务过程中受伤的事实，本院依法予以采信；证据6.司法鉴定意见书、鉴定费发票，鉴定机构具备鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定意见客观真实，本院依法予以采信。二被告申请重新鉴定，但未提交相关证据对前述鉴定意见予以反驳，故本院依法不予准许。被告罗西平提交的证据1.“昆明工地木工队”群聊天记录，原告质证认可其真实性、合法性，本院依法予以采信；证据2.工友罗某、赖启平、罗波证人证言，与证据4.证人罗某出庭陈述能够相互印证，证实原告在案涉工程提供劳务过程中受伤的事实，本院依法予以采信；证据3.医疗病历及医疗费票据、微信转账记录、保险赔偿信息，原告质证认可其三性，本院依法予以采信。本院查明：被告鲁公公司承包昆明市官渡区永平路与南坝路交汇处鑫都韵城楼装修工程后将木工部分分包给被告罗西平。被告罗西平雇佣原告党永勋进行施工，2019年4月9日，原告在施工过程中摔伤，工友即将原告送至昆明骨科医院门诊救治。同日被告罗西平将原告送至西安市红会医院住院治疗至2019年4月15日出院，原告住院6天，被告罗西平护理原告3天并支付原告全部医疗费77735.64元及生活费2500元。经诊断原告：1.胸12椎体骨折；2.多发性胸椎骨折（T5、T6、T7）。出院医嘱：1.保持伤口清洁、干燥，正规医院伤口按时换药，伤口痊愈后拆线；2.腰背支具保护下行康复功能锻炼，避免久坐及过早体力劳动，支具佩戴至少3月；3.继续促骨愈合、活血等对症治疗；4.出院后3、6、9、12月门诊复查；5.不适随诊。2019年7月29日，经鉴定原告此次损伤评定为八级伤残，后期医疗费评估为18000元，原告支出鉴定费1790元。另查明，被告罗西平为原告购买意外伤害险，保险公司赔付原告40974.07元。本院认为，被告鲁公公司将其承包装修工程木工部分分包给被告罗西平施工，双方依法形成装修工程分包合同关系。被告罗西平雇佣原告党永勋进行施工，由被告罗西平支付报酬，双方依法形成雇佣关系。原告以提供劳务者受害责任纠纷向本院提起诉讼符合法律规定，故对被告罗西平辩解原告应提起工伤赔偿本院不予采纳。关于责任的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案原告党永勋在为被告罗西平提供劳务时受伤，其雇主被告罗西平依法应承担赔偿责任。被告鲁公公司将装修工程分包给不具备施工资质的个人罗西平，应当与被告罗西平承担连带赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告从事的木工作业具有一定的人身危险性，原告在施工过程中更应加强自身的安全管理及注意义务，本案原告对于损害的发生自身也有过错，应承担相应的责任，本院认为由其自负20%的责任为宜。关于损失的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”原告主张的损失：1.后期治疗费18000元，有司法鉴定意见书予以证实，本院依法予以支持；2.误工费35200元，因原告未提供有效证据证实其固定收入或近三年的平均收入状况，本院参照2018年云南省建筑业在岗职工年平均工资82981元计算，原告误工期依法从其受伤之日起计算至定残日前一天共计110天，原告误工费为25008元（82981元/年÷365天×110天）；3.护理费16200元，原告住院6天，本院依法参照当地同等级别护工报酬150元/天计算，原告护理费为900元（150元/天×6天），被告罗西平护理原告三天的护理费为450元，应当予以扣减；4.营养费480元，本院结合原告伤情，按照50元/天计算，原告住院6天，营养费为300元；5.住院伙食补助费600元，原告共住院治疗6天，其主张按100元/天计算符合法律规定，本院依法予以支持；6.残疾赔偿金200928元，原告主张按照2018年云南省城镇常住居民人均可支配收入33488元计算符合法律规定，结合原告伤残等级计算为200928元（33488元/年×20年×30%），本院依法予以支持；7.鉴定费1790元，有鉴定费发票予以证实，本院依法予以采信；8.交通费2000元，结合原告就医情况，本院酌情认定1000元。上述原告经济损失共计248526元，被告罗西平应赔偿原告80%的损失为198820.8元，扣除被告罗西平已付的生活费2500元、护理费450元及保险公司代被告罗西平赔付原告的40974.07元，被告罗西平还应赔偿原告经济损失154896.73元，被告鲁公公司与被告罗西平对前述损失承担连带赔偿责任。另，被告罗西平主张其垫付的医疗费77735.64元应予扣除，因本案原告并未主张医疗费，故不在本案审理范围，本院依法不做抵扣。综上所述，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告罗西平于本判决生效之日起十日内赔偿原告党永勋经济损失154896.73元，被告云南鲁公大宅装饰工程有限公司对上述损失与被告罗西平承担连带赔偿责任；二、驳回原告党永勋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5428元，由原告党永勋承担2373元，被告罗西平、云南鲁公大宅装饰工程有限公司承担3055元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。本案的申请执行期限为判决生效后二年内。审 判 长  李 芳人民陪审员  韩梦妮人民陪审员  王琼惠二〇一九年十一月二十九日书 记 员  杨艳飞