宁夏回族自治区灵武市人民法院民 事 判 决 书（2019）宁0181民初967号原告：宁夏宝丰能源集团股份有限公司。法定代表人：刘某1。委托诉讼代理人：翟某，宁夏宝丰能源集团股份有限公司法务专员。委托诉讼代理人：陈某，宁夏方和圆律师事务所律师。被告：盐山县通源钢管制造有限公司。法定代表人：刘某2。委托诉讼代理人：张某、景某，宁夏颢振德律师事务所律师。原告宁夏宝丰能源集团股份有限公司(以下简称宝丰公司）与被告盐山县通源钢管制造有限公司（以下简称通源公司）买卖合同纠纷一案，原告宝丰公司于2019年1月14日向本院申请诉前保全，要求依法对被告通源公司在银行的存款800物业予以冻结。本院于2019年1月15日作出（2019）宁0181财保3号民事裁定书，裁定1、冻结被告盐山县通源钢管制造有限公司在银行的存款800万元；2、查封原告宁夏宝丰能源集团股份有限公司所有的×××号劳特劳斯小型轿车车户。本案于2019年2月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人孟淑芳、陈某，被告的委托诉讼代理人张某、景某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宝丰公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除编号为BFNY-GY-2018-5617的《无缝管买卖合同》；2、判令被告返还原告已付货款77.8万元；并支付原告违约金330.6万元，共计408.4万元；3本案诉讼费、保全费由被告承担。诉讼中宝丰公司变更诉讼请求：1、解除编号为BFNY-GY-2018-5617的《无缝管买卖合同》及编号为BFNY-GY-2018-4952的《无缝管买卖合同》；2、被告返还原告已付货款96.7265万元，支付违约金311.67355万元，合计408.4万元（不包括因货物质量问题造成的损失，损失部分待评估确定后，另案主张）。事实和理由：2018年，原、被告双方签订多份《无缝钢管买卖合同》、《钢管买卖合同》，约定由被告向原告提供“凤宝”牌无缝钢管，暂定数量2786.03吨，执行固定单价，总价暂定1655.181万元，原告预付全额货款，最终按实际到货数量进行结算，多退少补，被告收到货款后交付货物。同时，合同约定被告交付货物不符合约定，包括但不限于质量、品牌、规格型号等，或者达不到技术性指标的，被告应承担合同总价款30%的违约金；因被告原因导致合同解除的，被告应承担合同总价款30%的违约金。违约金不足以弥补损失的，还应赔偿原告的全部经济损失。合同签订后，原告按约支付合同货款，被告在收款额度内供应“凤宝”牌钢材。2018年10月，原告在对被告供应货物进行验收时发现，到货钢管中部分“凤宝”品牌的钢管存在明显质量缺陷，疑似假冒。遂联系“凤宝”牌钢管生产厂家林州凤宝管业有限公司及商标所有人河南凤宝特钢有限公司对该批到货物资相关情况进行核实。以上两公司均回复该批钢管并非“凤宝”牌产品。后经其现场查验，确认现场堆放的被告所供应的管材系假冒“凤宝”牌产品，且部分产品存在内折、粘钢、掉块、内罗沟、壁厚不均等严重质量缺陷。截至此时，被告2018年已向原告提供“凤宝”牌钢管两千余吨，原告已支付合同款一千多万元，且部分钢管已投入使用。被告故意违反合同约定向原告销售假冒“凤宝”牌钢管的严重违约行为，严重侵害了原告的合法权益，造成巨额经济损失。原告提起诉讼，请求判如所请。通源公司辩称，原告诉状所称“双方签订多份合同，约定由被告向原告提供‘凤宝’牌无缝钢管”与客观事实及合同约定不相符。理如下：1、原、被告双方于2018年1月8日至2018年9月29日期间就无缝钢管交易共签订十四份无缝管、钢管买卖合同[以下统称“《买卖合同》”]，《买卖合同》第一条约定合同标的具体见附表，根据《买卖合同》附表载明内容，附表“备注”或“品牌/产地”一列是对相应规格型号的无缝管品牌的约定。在双方签订多份《买卖合同》附表“备注”或“品牌/产地”中“凤宝过磅”只是其中绝大部分，其余部分为原告指定的其他品牌，包括天津大无缝、汇丰、通源等；故原告诉称，其指定所有无缝钢管均须为“凤宝”品牌，与合同约定和客观事实不符。2、被告提供部分与约定品牌不符的无缝管材行为，与原告要求不符合市场供应条件有直接原因。因“凤宝”牌无缝管产品规格外径最大为340mm、最小为42mm,且国内大口径无缝管的生产产能有限，故在原告拒不修改合同的前提下，被告为满足原告对大口径无缝管的需求，将超出凤宝生产型号340mm以上的无缝管，以凤宝品牌的无缝管作为母管热扩而成。热扩工艺为行内惯例，被告在无法满足原告不合理合同约定的前提下，提供品牌、型号、质量符合合同约定的热扩无缝管，是积极履行合同的表现。同理，针对凤宝品牌不生产的42mm以下的无缝管亦为冷拔而得。针对此部分管材的履约与合同约定不符的违约责任，不应由被告承担。因2018年9月双方签订两份无缝管买卖合同，该二合同供货吨数高达1000多吨。原告管材需求量激增，且固定版本合同未给予被告适当的备货时间，在被告供货周期极短、存在无足够货源可供的情况下，被告仍按合同约定备货积极履约，至2018年10月，在履行BFNY-GY-2018-5617《无缝管买卖合同》的过程中，出现凤宝管材市场短缺的情况，被告的供应商隐瞒被告，遂将不符合原告指定品牌的无缝管发至原告处。后被告应原告要求，主动给予书面回复。被告并非蓄意与主观故意发送非指定品牌管材，被告愿承担该过失所导致的更换责任，但原告扣管不予返还，也不同意调换。3、被告提供的无缝管质量合格，未造成被告损失，也不影响原告使用。原告诉称“部分产品存在内折、粘钢、掉块、内罗沟、壁厚不均”系对管材的技术性能指标不了解。国家对无缝管的偏壁值有规定，故只要在合理范围内的壁厚不均符合国家标准。而粘钢并不影响正常使用；掉块亦可能出现在管材搬运、存储的各个环节，内罗沟是工艺导致而成。原告在使用管材前，应先行进行喷砂、除锈、除脱落等必经步骤，上述情形均与质量无关，经处理后更不影响使用，即便存在上述情形，但均符合国家规定的技术性能指标和允许的误差范围内，故原告以此为由认定被告交货不符、故意违反合同约定、严重违约理由不能成立。4、被告不同意解除编号为BFNY-GY-2018-4952、BFNY-GY-2018-5617的两份《无缝管买卖合同》。编号为BFNY-GY-2018-4952《无缝管买卖合同》除规格型号为Φ168×720#无缝管因缺货及原告提起诉讼致使合同中止供应外，其余规格型号无缝管被告均已依约供货，且原告均已验收合格并实际投入使用，且合同已履行约95%，该合同如解除后无现实可供返还的管材，故应继续履行。编号为BFNY-GY-2018-5617《无缝管买卖合同》中部分钢管因双方合同履行后期原告需求激增、供货周期紧，被告虽非主观故意按合同约定的品牌进行发货，但被告提供的管材均质量符合国标、行标。同时，原告也拒绝被告将堆在货场上原告尚未入库的非指定品牌管材进行运回，造成部分管材因未妥善保管，长期裸露而生锈，已无法二次销售，故基于公平原则，被告愿意就该合同所供部分中原告未使用的管材进行折价销售，或经被告认可不影响二次销售的前提下，被告用凤宝管材予以替换，继续履行合同。5、经被告核对，自2017年-2018年原告供应管材金额已超过双方历次合同约定，故原告诉请的返还货款无事实依据。双方签订的买卖合同，均为暂定量，但实际供货过程中，均存在大量超供现象，双方应就历年合同实际供应吨数与实际支付金额进行核算后，确定原告欠付被告的具体金额，而非被告欠付原告预付货款。6、被告客观存在违约行为，但应结合违约程度，承担相应责任。原告违约金计算标准过高，且计算基数无事实依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告证据三告知函、“凤宝”标牌及喷码、商标详细信息，经“凤宝”牌钢管生产厂家及商标持有人确认，涉案“凤宝”牌产品，并非真正“凤宝”牌产品，本院予以采信；证据四《公证书》、《检验报告》、《超声检测（焊缝）报告》系原告单方委托做出，被告并不知情，本院不予采信；证据五《到货验收单》经双方现场实际勘测，均无异议，本院予以采信；被告提交的证据一、二、三、四《无缝管买卖合同》及《管材买卖合同》已实际履行完毕，与本案无关联性，本院不予采信；证据五、六河北增值税专用发票，被告主张以实际出票全额确定到货数量不符合法律规定，本院不予采信；证据七《山东迈诚国际贸易有限公司》合同、山东金宝诚管业有限公司产品质量证明书、证据八《GB/T8163-2008输送流体用无缝钢管-国家标准》、《推制式扩管新工艺的研究》学术论文、《无缝钢管热扩径法》学术论文、证据九《工业品买卖合同》、林州凤宝管业有限公司（SMLS）质量证明书、证据十林公（经）立字﹝2019﹞10002号立案决定书、林公（经）受案字﹝2019﹞10061号受案登记表、证据十一录音、通话记录截图不能证实被告所供货物系真正“凤宝”牌，只是证明所供无缝管产品合格，与本案无关联性，本案不予采信。本案经审理认定事实如下：2018年1月8日至2018年9月29日期间，原、被告签订十四份《无缝管买卖合同》、《钢管买卖合同》，原告分批向被告预付18259140.29元货款后，被告向原告供应货物，除编号为BFNY-GY-2018-4952、BFNY-GY-2018-5617的两份《无缝管买卖合同》外，另十二份《无缝管买卖合同》均履行完毕，且供应管材均使用完毕。编号为BFNY-GY-2018-4952、BFNY-GY-2018-5617的两份《无缝管买卖合同》中涉及的无缝管，被告未按合同约定品牌向原告供应，而是以其他品牌替代交付，已大部分使用，剩余176.245吨未使用，经“凤宝”牌无缝管生产厂家及商标持有人确认，并非“凤宝”牌管材。故该两份合同不能继续履行，原告函告被告做出说明，并协商解除合同及赔偿事宜未果。本院认为，依法成立的合同受法律保护，原告与被告签订的买卖合同是双方真实意思表示，合法有效。原告应依约向被告支付购买管材预付款，被告应按照合同约定的供货标准，包括货物的质量、品牌、规格、型号等达到性能指标向原告供应管材。本案中，原告已依据双方签订的合同向被告支付了十四份合同的价款18259140.29元，被告依约向原告供应了管材，履行了合同义务，但其中编号为BFNY-GY-2018-4952、BFNY-GY-2018-5617的两份合同项下，被告已依约向原告供应了管材，履行了合同义务，被告向原告供应的管材中部分货物并非原告指定的“凤宝”牌无缝管，而是其他品牌无缝管予以替代交付，违反合同约定，其行为已构成违约，应当承担相应的违约责任。合同中约定“乙方未按合同约定日期交付货物或者交付货物不符合约定，包括但不限于质量、品牌、规格型号等，或者货物达不到技术性能指标的，甲方有权解除合同”。故原告主张解除编号为BFNY-GY-2018-4952、BFNY-GY-2018-5617的两份《无缝管买卖合同》的诉讼请求，本院予以支持，原告主张返还原告已付货款967265元的诉讼请求成立，本院予以支持。合同中约定“因乙方原因导致合同解除的，乙方应向甲方支付合同总价款30%的违约金，违约金不足以弥补损失的，乙方还应赔偿甲方的全部经济损失”不违反法律规定，原告主张被告支付违约金的诉讼请求成立，但双方约定合同总价款的30%的违约金，因为合同中的大部分管材已使用，不能识别其是否是“凤宝”牌管材，且被告请求调整减少违约金，故应对违约金予以调整减少为总价款的15%，被告应支付违约金1208551.59元（4828372.99+3228637.61*15%），本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十三条的规定，判决如下：解除原告宁夏宝丰能源集团股份有限公司与被告盐山县通源钢管制造有限公司签订编号为BFNY-GY-2018-4952、BFNY-GY-2018-5617两份《无缝管买卖合同》；被告盐山县通源钢管制造有限公司于本判决生效后十日内返还原告宁夏宝丰能源集团股份有限公司已付货款967265元；三、被告盐山县通源钢管制造有限公司于本判决生效后十日内支付原告宁夏宝丰能源集团股份有限公司违约金1208551.59元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费39472元，由原告宁夏宝丰能源集团股份有限公司负担21029元，被告盐山县通源钢管制造有限公司负担18443元；保全费5000元，由被告盐山县通源钢管制造有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 长  白灵军人民陪审员  李 霞人民陪审员  朱 琴二〇一九年八月二十三日书 记 员  杨小娟本案适用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百五十三条出卖人应当按照约定的质量要求交付标的物。出卖人提供有关标的物质量说明的，交付的标的物应当符合该说明的质量要求。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。