宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院   民事判决书   （2019）宁0105民初2528号   原告：梁某，住宁夏银川市。   委托诉讼代理人：韩某、田某，北京大成（银川）律师事务所律师（一般代理）。   被告：闫某，住宁夏银川市。   委托诉讼代理人：庞某，宁夏辅德律师事务所律师（特别授权）。   原告梁某与被告闫某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月26日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告梁某及其委托诉讼代理人田某，被告闫某及其委托诉讼代理人庞某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告梁某向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告向原告支付误工损失55346元、护理费3200元、营养费2000元、残疾赔偿金42951元、伙食补助费4000元，共计107497元；2.依法判决本案的诉讼费等费用由被告承担。诉讼中，原告变更残疾赔偿金诉讼请求为117889.2元，增加精神抚慰金诉请5000元，原告诉请合计为187435.2元。事实和理由：2017年12月16日，被告雇佣原告从事搭建房屋工作，2017年12月31日，原告按照被告的要求站在搭建在两个脚手架中间的木板上工作，被告用木棒在模板中间支撑并扶着木棒，后被告将木棒松开，原告从高处坠落摔伤。经银川市第一人民医院司法鉴定中心鉴定原告由高处坠落致其左踝及胫腓骨下段粉碎性骨折，后遗留有左踝关节功能位强直后遗症，伤残等级属九级。原告要求被告进行赔偿未果，为了维护原告的合法权益，原告依法提起诉讼，望贵院判如所请。   被告闫某辩称，一、原告要求被告赔偿其误工费、护理费、营养费及伤残赔偿金、伙食补助费的诉讼请求不能成立。被告与原告之间并非劳务合同关系，而是承揽合同关系。原告在工作过程中并不受被告的支配、安排和指挥，原告就其受伤应承担全部责任。原告就其伤情单方委托鉴定机构做出的鉴定意见，并以此作为鉴定赔偿的依据，被告不予认可，因被告未参与选择鉴定机构及质证鉴定材料的合法权利被剥夺。原告住院期间的护理工作、饮食等费用均由被告承担的。   二、原告在事实和理由部分就其受伤原因的陈述与事实不符。原告所述“原告按照被告的要求站在由两端搭建的脚手架中间担着的木板上工作，后被告将木棒松开，原告从高处坠落将摔伤”并非事实，原告的受伤系其个人原因所致，与被告无关。   综上所述，原告主张的诉请不能成立，请求人民法院予以驳回。   经审理查明，2017年12月，被告闫某雇佣原告为其搭建彩钢板屋顶。2017年12月31日上午10时30分许，原告站在搭建在两个脚手架中间的木板上作业（离地面高度未超过2米），脚下木板不稳，原告从上面坠落受伤。原告于当日先后被送往宁夏医科大学附属回医中医院、宁夏回族自治区中医医院、武警宁夏总队医院检查、治疗，于当日下午在武警宁夏总队医院办理住院手续，住院治疗。原告的伤情经诊断为：1.左Pilon1骨折（AO分型：C3）；2.L3椎体压缩性骨折；3.左小腿皮肤软组织挫裂伤。原告住院治疗40天，于2018年2月9日出院，期间进行了手术治疗。被告为原告支付了门诊治疗费9367.14元、住院医疗费62956.80元，共计72323.94元。   原告委托银川市第一人民医院司法鉴定中心对其伤残等级进行鉴定，该鉴定中心于2019年2月19日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告梁某的伤残等级属九级。案件审理中，被告对原告单方委托的司法鉴定意见书提出异议，申请重新鉴定，本院依法委托宁夏医科大学法医司法鉴定中心（现更名为宁夏法庭科学司法鉴定中心）对原告伤残等级进行重新鉴定，该鉴定中心于2019年8月27日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人梁某“左踝关节损伤，功能丧失程度”目前状态构成九级伤残。   原告住院期间被告支付部分餐费，提供了部分护理。原告梁某为城镇户籍。   上述事实，有原告提交的证明一份、武警宁夏总医院住院病案一份、银川市第一人民医院司法鉴定中心司法鉴定意见书一份、宁夏法庭科学司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书一份、集体单位户口簿一份，被告提交的武警宁夏总医院住院医疗费收费票据一张、武警医院门诊收费票据十一张、武警医院住院病人费用明细清单一份、宁夏医科大学附属回医中医院门诊费票据一张、宁夏回族自治区中医院门诊费票据一张及当事人陈述等证据在卷佐证，上述证据经当庭举证、质证、认证，具有真实性、合法性、关联性，可以采信。   本院认为，被告雇佣原告给其搭建房顶，双方之间构成劳务雇佣关系。被告主张双方系承揽合同关系，原告不认可，被告提交的证据不足以证明其主张，对被告的该项主张，本院不予采信。   被告作为雇主对劳动生产现场的安全负有管理义务，应当采取相应的安全防护措施，对劳务人员进行安全生产教育和提示，本次事故中现场工作平台（脚手架中间搭建木板）存在安全隐患，被告未采取安全防护措施，致使原告从工作平台上摔落受伤，未尽到上述义务，依法应对原告因伤造成的损失应承担主要赔偿责任。原告在从事劳务过程中，也应负有安全注意义务，原告在离地2米左右的平台上作业，应对作业平台是否牢固进行检查，对不符合安全作业的有权拒绝作业，而不是明知工作平台不稳固还冒险作业，原告违反了安全注意义务，对自己因伤造成的损失也应自行承担一部分。   原告的医疗费72323.94元，合法有据，双方均无异议，本院予以确认；对原告诉请的误工费55346元，因原告提交的证据不能证明其实际误工损失和最近三年的平均收入，以双方认可的居民服务业平均工资130元/天为标准计算，误工时间参照医疗机构的病案，结合原告伤情，本院支持150天，原告的误工损失为19500元（130元/天×150天）；对原告护理费的诉讼请求3200元（80元/天×40天），原告虽未提供证据证明护理人员误工损失，但原告受伤确需护理，原告主张的标准未超出本地民服务业职工收入标准计算，主张的护理天数未超出合理范围，对原告该项诉请，本院予以支持；对原告住院伙食补助费4000元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持；对原告营养费的诉讼请求，根据原告伤情及被告支付部分伙食费的情况，本院酌情支持1500元；原告诉请的残疾赔偿金117889.20元（29472.3元/年×20年×20%），未超出法律规定，本院予以支持；原告诉请的精神损害抚慰金，未提供证据证明被告的侵权行为对原告的精神造成严重后果，该项诉讼请求本院不予支持。   综上，原告因此次事故产生的损失有：医疗费72323.94元、误工费19500元、护理费3200元、住院伙食补助费4000元、营养费1500元、残疾赔偿金117889.20元，以上共计218413.14元。由被告闫某赔偿70%即152889.20元，被告已支付的医疗费72323.94元，应当予以扣除，被告再赔偿原告80565.26元；由原告自己承担30%即65523.94元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：   一、被告闫某于本判决生效之日起十日内赔偿原告梁某各项损失共计80565.26元；   二、驳回原告梁某的其他诉讼请求。   案件受理费1237元，由被告闫某负担606元，由原告梁某负担631元。   当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于银川市中级人民法院。   审 判 长 罗 江   人民陪审员 柳发蓉   人民陪审员 扈秀琴     二〇一九年九月十九日   法官 助理 李秀明   书 记 员 张苗苗   附法律条文   《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。   第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。   第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。   第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。   《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。   受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。   第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。   医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必需的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。   第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。   误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。   受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。   第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。   护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。   护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。   受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。   第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。   受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。   第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。   第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。   受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。   《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。   第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。   前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。   《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。