广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0114民初5885、6045号5885号案原告（6045号案被告）：黄炳卿，男，1972年11月28日出生，汉族，住广东省深圳市宝安区。委托诉讼代理人：陈克靖，广东裕信律师事务所律师。5885号案被告（6045号案原告）：广东远东工业发展有限公司，住所地广州市花都区狮岭镇教育西路1号601房。法定代表人：王敏。委托诉讼代理人：刘培晓，该公司员工。委托诉讼代理人：李永杰，该公司员工。原告黄炳卿诉被告广东远东工业发展有限公司、及原告广东远东工业发展有限公司诉被告黄炳卿劳动争议纠纷两案，本院分别于2019年5月21日、5月24日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年7月2日公开开庭进行合并审理。黄炳卿及其委托诉讼代理人陈克靖，广东远东工业发展有限公司（以下简称远东公司）的委托诉讼代理人刘培晓、李永杰到庭参加诉讼。两案现已审理终结。5085号案原告黄炳卿向本院提出诉讼请求：1、被告支付2019年1月份劳动报酬工资人民币税后15000元；2、被告支付原告加班工资金额为人民币36896.85元【以税前工资17493.33元/月为基数，171.5小时*（17493.33元÷21.75天÷8小时）*2倍+8小时*（17493.33元税前÷21.75÷8小时）*3倍=36896.85元】；3、被告赔付原告经济补偿金17493.33元（以税前工资17493.33元/月为基数*1）；4、被告没有提前通知以书面形式通知原告解除劳动合同的代通知金人民币17493.33元（以税前工资17493.33元/月为基数*1）。合计数为人民币86883.51元。事实与理由:本人在2018年2月26日至2019年1月26日期间就职于被告远东公司的工程主管岗位工作，于2018年2月26日与被告远东公司签订劳动合同，签约3年。合同约定基本工资为税后15000元/月+项目阶段性奖金，工作时间为周一至周五为每天8个小时工作时间，周六、日正常休息。上班地点为：广州市白云区三元里大道268号宏泰大厦23层。2019年1月26日公司在没有提前30天告知且应以书面形式通知本人的情况下，被告没有明确原由解雇我且违法与我解除劳动合同。综上所述，本人向广州市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁（穗劳人仲案【2019】1662-1663）并与被告于2019年3月29日进行当庭审理，于2019年5月7日收到仲裁结果。本人不服仲裁结果，特提请起诉。1，被告应支付本人2019年1月份劳动报酬。被告答应本人2019年1月份工资于2019年2月份发放，实际到今日仍未支付。2,被告违规以项目停工等原因与本人解除劳动合同。本人应聘工程主管职位，主要负责土建工程，装修，工程报建等工作。第二，到本人被解雇时，被告项目还在运作。第三，被告在本人被解雇后继续招聘工程人员。3，被告没有提前通知本人解除劳动合同，一直到2019年1月26日本人办理被解雇手续之前也没有提供解除劳动合同书面形式通知。依据第四十条规定原告应提前三十日以书面形式通知本人或者额外支付本人一个月工资。即人民币17493.33元/月（税前）×1个月=17493.33元。被告以无执行过该事项为由拒绝额外支付本人一个月工资作为补偿。4,本人于2018年2月26日入职被告公司到2019年1月26日被解雇，在被告工作了11个月，被告应按照劳动法第四十七条经济补偿六个月以上不满一年的，按一年计算补偿本人经济补偿金；即，17493.33元/月（税前）×1月=17493.33元。被告答应本人于2019年2月份支付，实际到现在仍未支付。5,被告公司发给本人的入职通知书写着“工作时间为周一至周五、周六日正常休息”，与本人签订的劳动合同的工作时间为每周40小时，然而实际情况是从签订劳动合同开始到合同终止，本人在工作期间除按照周一至周五为8个小时工作时间外，星期六上午必须上班，但被告却从未因工作时间改变而与员工重新签订劳动合同，也从未因工作时间加长而对员工工资作调整，只在2018年8月10日行政通知改为星期六上午必须上班。鉴于上述事实，本人主张从2018年2月26日起至2019年1月26日，被告补偿给本人的加班工资金额为36896.85元，171.5小时×（17493.33.00元/21.75天/8小时）×2倍+8小时×（17493.33元(税前)/21.75/8小时）×3倍=36896.85元。5085号案被告远东公司辩称：1、我司已经足额超额发放工资，故无需重复支付黄炳卿的加班工资。2、黄炳卿在我司担任装饰装修工程师，因公司项目的工程主体已停工数月，订立合同的客观依据已发生变化，同时已提前告知其解雇的消息并给予充足的时间办理离职，属于合法解除劳动关系。黄炳卿早已得知即将被解雇的消息，现主张我司未提前书面通知为由补偿应不予支持。黄炳卿要求我司支付代通知金不符合劳动合同法第40条的情形。6045号原告远东公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令远东公司无需按广州市劳动人事争议仲裁委员会作出的穗劳人仲案l2019J1662-1663号裁决第二项，支付被告加班工资31637.94元。2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告已经足额、超额发放工资。被告从面试、入职、工作时间调整后，直至离职时，一直清楚自己的薪资是涵盖了加班薪资；就职期间并未就调整工作时间而向原告申请加班调薪，在公司调整了工作时间后，也未提出任何异议，仍继续就职直至2019年1月26日离职，双方并未采用书面形式变更劳动合同，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，现主张原告支付被告加班薪资属于重复支付薪资，原告已足额、超额支付工资，不应重复支付薪资，请法院依法作出判定。理由如下：一、被告作为公司装饰装修工程师从面试时起已经深知在房产项目就职加班是常有的事情，也清楚双方在商定的薪资是包含了加班工资。已离职的该房产项目团队领导人作为被告证人在2019年3月29日仲裁开庭当天证实：“在面试时已说明房地产项目加班是正常的”，被告也完全熟知此事才同意入职。原告也明确告知因刚组建房产项目团队，若因经营需要，后期工作时间也会作相应调整，在给被告的《入职通知》中关于工作时间的约定也写明了“遇调整，按公告政策执行”。被告从面试、入职到离职时是完全清楚就职于房产项目加班很经常的情况，因考虑到该项目的特殊性，与其商定的薪资是涵盖了加班薪资，被告也是完全清楚并确认的。二、被告提交的微信聊天记录只能证明其所在微信群有发布加班的事实，并不能证明被告有真正参与加班、以及准确的加班时间、次数，计算加班薪资依据片面。因为该群是被告所在部门的部门微信群，公司人事行政人员并未在该群，公司人事行政部门并不清楚被告所在部门的加班的情况，也并未收到加班的备案情况，该行为属于本部门自发性的行为。后期公司为了避免公司资源被浪费，优化公司内部管理，故于2018年8月10日发布了《关于加快产业园与金融部建设进度行政通知》，要求加班人员严格执行周六上午加班打卡，但被告无视公司的考勤管理规定，未按公司规定严格执行周六上午加班打卡。且该工程还未进入到装饰装修阶段，身为装饰装修工程的被告在此阶段未有参会的必要性，且仅以部门为完成工作指标而组织自发性的部分会议作为加班薪资的计算依据是片面的。三、从入职当天开始，原告也已经开始预支付加班工资，针对被告履历、聘用岗位以及结合公司房产项目经营的实际情况，原告与被告商定的薪资是高于同行业同岗位的薪资标准，被告也清楚自己的薪资是涵盖了不定时的加班薪资才会高于同行业同岗位薪资标准。四、原告的计薪天数是以30天计，而非以21.75天计算工资，因为深知房地产项目的特殊性及不确定性导致会不定时加班，双方从面试时商定的薪资是涵盖了加班薪资，且被告从入职第一天起已经熟知。若以每月标准工作日21.75天计算，则原告每月多支付了被告8.25天的薪资，每月已多支付被告薪资4125元。从原告入职到离职共计11个月，则实际情况是原告已累计预支被告薪资共计45375元。原告已足额、甚至是超额支付被告薪资。五、就职期间被告并未对加班调薪事宜提出书面申请，公司也从未收到其加班调薪的书面申请资料。2018年8月10日，公司因经营发展需要下发了《关于加快产业园与金融部建设进度行政通知》，而后也与该项目部所有成员口头沟通协商，因为阶段性地调整上班时间，现有的薪资也不会调整，即包含了调整上班时间的薪资，如果无法接受因经营发展调整工作时间安排的，员工可以提出申请，公司会按正常的流程对员工办理手续。但被告自公布该通知到离职前，并未就加班调薪的问题提出任何书面的异议申请，仍继续就职。公司早已明确周六上午开会需严格执行考勤和打卡，被告也未按公司要求严格执行周六加班打卡；也明确其现有的薪资也不会调整，对此，申请人从未提出任何异议，亦未提出书面的加班调薪的申请。综上，双方并未采用书面形式变更劳动合同，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，现主张原告支付被告加班薪资属于重复支付薪资，原告已足额、超额支付工资，不应重复支付薪资，原告为维护自身合法权益，特依法向贵院提出如上诉请，请予以支持。6045号被告黄炳卿辩称：根据广东省工资支付条例规定，上班时间及工资发放由用人单位保存记录，但远东公司无提交证据证明我方上班时间，相反我方提交工作联系群的微信沟通记录等证据证明有加班事实，且加班时间统计符合工作实际情况，故应认定我方加班时间记录。经审理查明:黄炳卿于2018年2月26日入职远东公司，工作岗位为装修工程师。双方签订劳动合同约定期限从2018年2月26日至2021年2月25日，并约定工作时间为每日工作8小时、每周工作5.5天。另，远东公司向黄炳卿发出入职通知，明确提及黄炳卿岗位为房地产部/工程主管；工作时间周一至周五为8:30-12:00,13:30-18:00，周六日正常休息；遇调整，按公告政策执行；试用期为三个月，基本工资为税后12000元/月+项目阶段性奖金；转正后基本工资为税后15000元/月+项目阶段性奖金（表现突出者可提前申请转正）。2018年8月10日远东公司发出《关于加快产业园与金融部建设进度行政通知》，决定从即日起，工作时间由原来的周六休息暂定调整为周六半天上班。诉讼中，双方均确认2018年2月26日至2019年1月26日期间，黄炳卿在休息日加班171.5小时、在法定节假日加班8小时。远东公司提供黄炳卿入职至离职薪资清单，显示黄炳卿2018年3月至2019年1月工资数额为：12198、5818、12683、14653、14653、14653、14653、14953、14953、14953、14653。黄炳卿提供有财务、总经理、审核签名的2018年6、7、9、10、11月工资表，显示其每月工资组成为基本工资15000元+应补工资300元（2018年10月起有该款项发放）-应扣社保347元。上述工资表中显示黄炳卿的实收工资数额与远东公司提供的薪资清单数额一致。诉讼中，远东公司确认黄炳卿的工资组成为基础工资15000元+其他补贴-个人社保-杂费，另确认尚未发放黄炳卿2019年1月的工资。双方于2019年1月26日解除劳动关系。黄炳卿主张远东公司没有提前30天通知解除，其于2019年1月19日接到远东公司人事经理电话通知在1月26日到公司总部办理离职手续。远东公司双方是协商一致解除劳动关系，其提前告知黄炳卿解雇消息。黄炳卿于2019年2月13日向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。仲裁委于2019年5月5日作出穗劳人仲案[2019]1662-1663号仲裁裁决书，裁决：远东公司一次性支付苏永信2019年1月1日至2019年1月25日工资8750元、2018年9月8日至2019年1月19日休息日加班工资5913.79元、违法解除劳动关系赔偿金21000元；远东公司一次性支付黄炳卿2019年1月1日至2019年1月26日工资15000元、2018年2月26日至2019年1月26日休息日加班工资29568.97元、法定节假日加班工资2068.97元、解除劳动关系经济补偿金15000元；驳回申请人的其他仲裁请求。黄炳卿、远东公司分别于2019年5月7日、2019年5月10日收到仲裁裁决书，因不服仲裁裁决，分别于2019年5月21日、2019年5月24日向本院提起诉讼。本院认为：黄炳卿于2018年2月26日入职远东公司，双方于2019年1月26日解除劳动关系，对此双方均无异议，本院予以确认。黄炳卿主张月工资为税前工资17493.33元/月，对此在入职通知中虽有基本工资为税后的字眼表述，但从工资表中可见并无扣减税费，黄炳卿亦是按工资表的数额收取了工资。故此黄炳卿的该主张缺乏事实依据，对其据此主张计算加班费、经济补偿金等，本院不予支持。对于黄炳卿的加班问题，首先，关于黄炳卿的工资组成，因工资表显示的组成情况与入职通知书所提及、远东公司庭审确认均基本相符，本院予以确认，即为基本工资+应补工资-应扣社保。其次，远东公司提供的员工手册及劳动合同中虽写明工作时间为每周5.5天，但入职通知中明确提及周六日正常休息，且明确工资组成。现黄炳卿所领取工资与入职通知提及的工资组成一致，并无显示支付了加班费。故此，黄炳卿主张在休息日及法定节假日上班时间为加班，理据充分，对其主张加班费本院予以支持。远东公司辩称按30天计薪方式支付薪资，无需再支付加班费，其辩称与工资组成不符，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。因双方对2018年2月26日至2019年1月26日期间，黄炳卿在休息日加班171.5小时、在法定节假日加班8小时，均无异议，本院予以确认。另按黄炳卿提供的加班时间统计表显示，其中2018年2月26日至2018年5月26日期间休息日加班时间为32小时，此期间加班费应按基本工资12000元/月计算，为4413.79元（12000元/月÷21.75天÷8小时×32小时×200%）。对于其他加班费，按基本工资15000元/月计算，为26120.69元（15000元/月÷21.75天÷8小时×139.5小时×200%+15000元/月÷21.75天÷8小时×8小时×300%）。对于经济补偿金问题，经仲裁认定远东公司应向黄炳卿支付经济补偿金，对此黄炳卿并无异议，而远东公司并无对经济补偿金问题提起诉讼，故本院予以确认。至于黄炳卿离职前的平均工资数额，结合薪资清单及工资表，本院确认黄炳卿每月的应发工资为薪资清单显示的发放数额加上社保347元。经核算应发工资共为152640元。故离职前月平均工资为16652.23元（应发工资152640元+加班工资30534.48元）÷11个月。故经济补偿金为16652.23元。对于没有提前通知解除劳动合同的待通知金，黄炳卿的主张与《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的情形并不相符，对该主张本院不予支持。对于仲裁裁决远东公司向黄炳卿支付2019年1月工资15000元，黄炳卿无异议，远东公司并无提起诉讼，本院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十条、第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、广东远东工业发展有限公司向黄炳卿支付2019年1月1日至2019年1月26日工资15000元，于本判决发生法律效力之日起十日内付清。二、广东远东工业发展有限公司向黄炳卿支付加班工资30534.48元，于本判决发生法律效力之日起十日内付清。三、广东远东工业发展有限公司向黄炳卿支付经济补偿金16652.23元，于本判决发生法律效力之日起十日内付清。四、驳回原告黄炳卿的其他诉讼请求。五、驳回原告广东远东工业发展有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案的案件受理费共20元由广东远东工业发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员  黄晓莉二〇一九年十一月八日书记员  李红娟