江苏省南京市浦口区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)苏0111民初5977号 原告：冯敬恩，男，1955年8月16日生，汉族，住安徽省宿州市泗县。 委托诉讼代理人：王玉林，南京市浦口区珠江法律服务所法律工作者。 被告：浙江欣捷建设有限公司，住所地在浙江省宁波市江北环城北路455号。 法定代表人：杜世培，总经理。 被告：浙江欣捷建设有限公司南京分公司，住所地在南京市秦淮区大光路118号8幢704室。 负责人：李东，总经理。 上列两被告共同委托诉讼代理人：项向飞，男，1979年6月16日生，汉族，住浙江省东阳市。 原告冯敬恩诉被告浙江欣捷建设有限公司（以下简称欣捷公司）、浙江欣捷建设有限公司南京分公司（以下简称欣捷公司南京分公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告冯敬恩委托诉讼代理人王玉林、被告欣捷公司和欣捷公司南京分公司共同委托诉讼代理人项向飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告冯敬恩向本院提出诉讼请求：1、解除与被告的劳动关系；2、被告支付停工留薪期工资108000元；3、被告支付一次性工伤医疗补助金80000元（4500元/月×24月）、一次性伤残就业补助金35000元、一次性伤残补助金46821元；4、医疗费116555.7元、住院伙食补助费2360元、护理费17100元、交通费861元、鉴定费200元，共计298897.7元。事实和理由：原告于2016年3月通过他人介绍到被告处工作，双方未签订劳动合同。2016年3月28日被告为原告缴纳南京市建筑业工程项目农民工工伤保险。2016年5月17日上午，原告在工作中受伤。被告为原告向南京市浦口区人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。2016年12月20日，浦口区人社局作出宁人社工认字【2016】PK0637号工伤认定书，认定原告工伤，后南京市劳动能力鉴定委员会于2018年6月15日作出宁劳鉴通字【2018】PK0214号劳动能力鉴定结论通知书，原告致残程度为捌级。被告一直未给予原告享受工伤待遇。 被告欣捷公司和欣捷公司南京分公司共同辩称，原告与被告没有劳动关系，原告系王顺国个人雇佣。原告主张的医疗费116555.7元已支付。被告已找人进行了护理，不应支付护理费。原告主张的停工留薪期工资过高。被告不认可原告主张的伤残等级结果，被告没有收到通知。原告已超过62周岁，按照工伤保险待遇应当打折扣。 经审理查明，原告经介绍进入被告欣捷公司南京分公司明发香山郡项目工地做小工，未签订劳动合同。2016年5月17日，原告在施工过程中被搅拌机挤压到右手，导致右手受伤。原告被欣捷公司南京分公司送到南京军区南京总医院治疗。 2016年9月12日，南京军区南京总医院出具出院通知书一份，载明“冯敬思于2016年5月17日入院至2016年9月12日出院，在我院住院计118天。最后诊断为：右手开放性外伤；2、右挠骨茎突粉碎性骨折；3、右手中指、无名指不完全离断伤……出院后建议：祥见出院小结。” 2016年10月19日，被告欣捷公司南京分公司在浦口区人力资源和劳动保障局陈述用人单位对事故发生经过的详细调查时，表示“2016年5月17日上午10点左右，本单位砌筑工人冯敬恩在明发香山郡14#楼……”。被告欣捷公司南京分公司在劳动关系及承担工伤保险责任单位签章处加盖公章。 2016年12月30日，南京市浦口区人力资源和社会保障局出具宁人社工认字【2016】PK0637号认定工伤决定书，认定，冯敬恩受到的事故伤害符合《工伤保险条例》第14条第1项，属于工伤认定范围，予以认定工伤。 2017年9月1日，南京市劳动能力鉴定委员会作出宁劳鉴通字【2017】PK0335号劳动能力鉴定结论通知书，建议康复半年。 2018年6月15日，南京市劳动能力鉴定委员会出具宁劳鉴通字【2018】PK0214号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定冯敬恩致残程度等级为捌级，评定生活处理障碍等为无护理依赖。 2018年7月16日，原告以工伤保险待遇争议向南京市浦口区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，后以该委超过5个工作日未作出受理或不予受理决定为由，作出不同意该委受理决定，该委于2018年7月16日作出宁浦劳人仲止【2018】164号仲裁决定，对冯敬恩诉浙江欣捷公司及浙江欣捷公司南京分公司工伤保险待遇等争议一案依法终止审查。 另查明，原告事故发生后，被告欣捷公司南京分公司分别于2016年5月17日、2016年5月26日及2016年7月22日先后三次向医院预交医疗费共计120000元。 上述事实，有原告提供的不予受理通知书、出院通知书、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论通知书、仲裁决定书、被告提供的南京军区南京总医院预交金收据、电子银行回单、领（付）款凭证及双方当事人当庭陈述等证据在卷佐证，本院予以认定。 本院认为，职工因工作遭受事故伤害进行治疗，享受工伤医疗待遇。关于原告的诉讼请求1、解除与被告的劳动关系，原告当庭明确诉讼请求时不再主张，本院对原告的此项诉讼请求不予理涉。 关于原告的诉讼请求2、被告支付原告停工留薪期工资108000元（4500元/月×24月），本院认为，根据《工伤保险条例》第三十一条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪其内原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特残，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。根据江苏省实施《工伤保险条例》办法第二十五条规定，工伤职工的停工留薪期应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构，或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定。停工留薪期超过12个月的，需经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认。设区的市劳动能力鉴定委员会确认的停工留薪期结论为最终结论。原告主张停工留薪期24个月，经本院要求提供出院通知书中载明的出院小结，但原告未能提供此证据。【2018】PK0214号劳动能力鉴定结论通知书亦未确定原告的停工留薪期，本院认为，原告住院期间长达118天，且2017年9月1日南京市劳动能力鉴定委员会作出宁劳鉴通字【2017】PK0335号劳动能力鉴定结论通知书建议康复半年，均能说明原告伤情较为严重，本院酌定原告的停工留薪期为10个月。关于原告的工资标准，被告认为原告工资应为3200元至3500元之间，但被告未能提供证据证明其观点为。本院认为，原告从事建筑工地小工，结合建筑行业实际工资支付标准，原告主张的工资标准150元/天符合实际情况，本院予以确认。被告应当支付原告停工留薪期工资4500元/月×10月=45000元。 关于原告的诉讼请求3、被告支付一次性工伤医疗补助金80000元（4500元/月×24月）、一次性伤残就业补助金35000元、一次性伤残补助金46821元。根据江苏省实施《工伤保险条例》办法第二十八条规定，达到法定退休年龄或者按照规定办理退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。因原告已达退休年龄，对原告要求支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的诉讼请求，本院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为七级伤残为12个月本人工资，八级伤残为10个月的本人工资……。原告陈述被告为其缴纳南京市建筑业工程项目农民工工伤保险，但原、被告未提供相关证据。根据江苏省实施《工伤保险条例》办法第三十八条规定，用人单位依照《条例》和本办法规定应当参加工伤保险而未参加或者参加工伤保险后中断缴费期间，职工发生工伤的，该工伤职工的各项工伤保险待遇，均由用人单位按照《条例》和本办法规定的项目和标准支付。被告应当支付原告一次性伤残补助金4500元×10月=45000元。 关于原告的诉讼请求4、医疗费116555.7元、住院伙食补助费2360元、护理费17100元、交通费861元、鉴定费200元，原告提供了医疗费票据4张，合计116555.7元；鉴定费票据金额200元；2016年5月17日至9月7日护理费票据金额17100元；2017年9月17日至2018年7月4日交通费票据9张金额为867元。被告认为，原告住院期间的费用系被告支付，共计12万元，不应再支付费用。本院认为，根据《工伤保险条例》第二十九条第四款规定，职工住院治疗工伤的，由所在单位按照本单位因公出差伙食补助标准的70%发给住院伙食补助费；经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医的，所需交通、食宿费由所在单位按照本单位职工因公出差标准报销。原告提供的证据不能证明其交通费主张，本院不予支持。被告应当支付原告医疗费116555.70元、住院伙食补助费2360元（20元×118天）、护理费17100元、鉴定费200元，合计136215.7元，扣除原告已付120000元，被告尚需支付原告16215.7元。 依照《工伤保险条例》第二十九条、第三十一条、第三十五条、第三十八条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告浙江欣捷建设有限公司、浙江欣捷建设有限公司南京分公司于本判决生效之日起五日内支付原告冯敬恩停工留薪期工资45000元、一次性伤残补助金45000元，医疗费、住院伙食补助费、护理费、鉴定费计16215.7元，合计106215.7元； 二、驳回原告冯敬恩的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元免交。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审 判 长  谢 明 人民陪审员  潘华祥 人民陪审员  刘浩香 二〇一九年十一月十一日 法官 助理  陈 欣 书 记 员  李 洁