广西壮族自治区宾阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0126民初1233号 原告（反诉被告）：韦悦灵，男，1981年11月21日出生，壮族,住广西宾阳县。 委托诉讼代理人：韦石岳,宾阳县法律事务中心法律工作者。 委托诉讼代理：黄美珍,宾阳县法律事务中心法律工作者。 被告（反诉原告）：卢增保，男，1972年3月4日出生，壮族，住广西宾阳县。 委托诉讼代理人：黄炳强,宾阳县黎塘镇法律服务所法律工作者。 原告韦悦灵与被告卢增保提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月11日立案后，反诉原告卢增保于2019年5月21日向本院提起反诉，本院依法适用简易程序，于2019年5月22日公开开庭进行了审理，本案当事人和委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。后因案件复杂于2019年7月8日转为普通程序，并于2019年10月30日公开开庭进行了审理，原告韦悦灵及其委托诉讼代理人黄美珍、被告卢增保的委托诉讼代理人黄炳强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告韦悦灵向本院提出诉讼请求：1.请求法院判决被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养补助费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费等共计135823.3元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告自2017年3月份开始为被告做工。2018年4月2日，原告在为被告做工过程中受伤，原告受伤后被告将原告送至广西医科大学第一附属医院住院治疗。原告伤情经该医院诊断：1.右手第2-5指软组织挫裂损伤并皮肤软组织缺损（手指肌腱断裂）。原告在2018年4月15日出院后，继续在南宁市第九人民医院治疗。为此被告应赔偿原告因本次受伤所造成的损失为：1、医疗费22447.5元（其中医科大21694.5元+第九医院753元）；2、误工费27000元（180天×150元/天=27000元）；3、护理费1560元（13天×120元/天=1560元）；4、住院伙食补助费1300元（13天×100元/天=1300元）；5、营养补助费1300元（13天×100元/天=1300元）；6、交通费2000元；7、残疾赔偿金61004元（30502元/年×20年×10%=61004元。暂时按十级标准计算，实际以评估鉴定为准）；8、精神损害抚慰金5000元；9、被抚养人生活费13211.8元（2个孩子，一个三岁，一个五岁，共计28年，9437元/年×28年÷2人×10%=13211.8元）；10、鉴定费1000元。以上共计135823.3元。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，望判如所请。 被告卢增保辩称：一、本案应先向劳动行政管理部门申请工伤认定。实际上，原告已经向南宁市劳动局提出了工伤赔偿申请率，但劳动局认为被告已依法全部赔偿了原告的各项工伤费用。现原告以人身损害起诉至法院，法院应驳回原告的起诉。二、如果法院认为原告以人身损害起诉程序合法，那被告认为原告不按照工作规程进行作业应承担事故的主要责任。三、原告提出的各项诉讼请求中，被告认可医疗费22447.5元、误工费6450元（43天×150元/天）、护理费1560元、住院伙食补助费1300元、交通费200元，共计31957.5元。被告在事故发生后已经支付了原告全部医疗费用和伙食费共计25194.5元，被告亦领取了原告为其投保的保险理赔款13500元（含医疗费、误工费、营养费、护理费等），共计38694.5元，故原告应返还被告6737元。 反诉原告卢增保提出反诉请求：反诉被告韦悦灵退还反诉原告6637元。事实与理由：反诉被告韦悦灵在反诉原告工厂工作过程中受伤，不管法院是按照工伤赔偿还是人身损害审理本案，反诉被告韦悦灵应得到的医疗费、误工费、伙食补助费、护理费共计32057元，但反诉原告已经支付了医疗费、伙食补助费等各项费用25194元（含支付给反诉被告哥哥的现金500元）及保险理赔了13500元，两项共计38694元。反诉原告要求反诉被告予以退还6637元，请法院支持反诉原告的反诉请求。 反诉被告韦悦灵辩称，反诉原告已支付了医疗费22447.5元和交通费350元、伙食费1897元，共计24694.5元。反诉原告主张其曾支付给反诉被告的哥哥500元现金，但经反诉原告向其哥哥核实，并没有收到该款。保险公司理赔给反诉被告的13500元属于反诉被告应得的费用，不能因此免除反诉原告的赔偿责任。鉴定结论是不真实不合法，法院应不予采信，并应重新鉴定。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 原告韦悦灵自2017年3月起受雇于被告卢增保从事木工工作，原、被告当庭确认双方之间为雇佣关系。2018年4月2日，原告韦悦灵没有戴手套在被告卢增保处工作时受伤，当日被告卢增保将原告送至广西医科大学第一附属医院住院治疗，入院诊断：右手第2-5指软组织挫裂伤。原告韦悦灵在该院住院治疗至2018年4月15日出院，共住院13天，出院医嘱：1.出院2周后返院门诊复诊；2.伤口用洗必泰或生理盐水换药，隔天1次，术后14天拆线；适当右手指功能锻炼；3.注意保暖患肢，避免吸烟、寒冷环境，防止伤口血运差生长不佳；4.全休壹月；5.如有不适，随时就诊。原告韦悦灵在广西医科大学第一附属医院住院期间的医疗费为21694.5元（其中医保统筹支付7255.86元）。原告韦悦灵出院后于2018年4月16日至5月8日期间多次到南宁市第九人民医院换药，于2018年5月7日到广西医科大学第一附属医院复诊，上述共计支出医疗费762.38元。被告卢增保已支付原告韦悦灵医疗费等各项费用共计24694.5元。 另查明，被告卢增保为原告韦悦灵向保险公司投保了人身保险。原告韦悦灵因本案于2018年8月份保险公司申请理赔后获得保险公司理赔的医疗费等13500元。 再查明，本案审理过程中，根据原告韦悦灵的申请，本院依法委托广西正廉司法鉴定中心对原告韦悦灵人体损伤的致残程度进行鉴定，原告韦悦灵为此预交了鉴定费780元。广西正廉司法鉴定中心于2019年10月9日作出桂正廉司鉴[2019]临鉴字第634号司法鉴定意见书，鉴定意见为原告韦悦灵右手功能丧失5分的致残程度未达到残疾等级。 本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告韦悦灵受雇于被告卢增保并在从事雇佣活动中受伤，作为雇主的被告卢增保应当承担赔偿责任。因原告韦悦灵未戴手套便进行操作，存在一定过错，本院认定其应承担20%的责任。 关于原告韦悦灵因受伤遭受的损失，本院认定如下： 1.关于原告韦悦灵主张的医疗费22447.5元、护理费1560元、住院伙食补助费1300元。被告卢增保对原告韦悦灵主张的医疗费、护理费、住院伙食补助费的数额均无异议，本院对上述三项费用予以确认。 2.关于原告韦悦灵主张的误工费27000元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。”。被告卢增保对原告韦悦灵主张误工费计算基数即150元/天没有异议，根据原告韦悦灵的伤情及医疗机构出具的意见，本院认定原告韦悦灵的误工天数为43天（住院13天+医嘱全休一个月），误工费为6450元（150元/天×43天）。对原告韦悦灵主张的误工费超出6450元的部分，本院不予支持。 3.关于原告韦悦灵主张的交通费1000元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”因原告韦悦灵未能提供交通费的相关凭证，根据原告韦悦灵治疗和住处的实际距离，本院酌情支持300元，对原告韦悦灵主张的交通费超出300元的部分，本院不予支持。 4.关于原告韦悦灵主张的营养费1300元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”原告韦悦灵未能提交医疗机构关于营养费的意见，故关于原告韦悦灵主张的营养费1300元，本院不予支持。 5.关于原告韦悦灵主张的残疾赔偿金和被抚养人生活费。原告韦悦灵主张其右手2-5指受伤构成伤残等级十级，但经鉴定机构鉴定其右手功能丧失5分的致残程度未达到残疾等级。原告韦悦灵不认可该鉴定意见并申请重新鉴定，但未能举证证明存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形，本院对其提出的重新鉴定申请不予准许。因经鉴定原告韦悦灵致残程度未达到残疾等级，故其主张残疾赔偿金和被抚养人生活费，无事实和法律依据，本院不予支持。 6.关于原告韦悦灵主张的精神损害抚慰金。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款规定，因侵权人致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予以支持。具体至本案，原告韦悦灵受伤尚未造成严重后果，故本院对原告韦悦灵主张的精神损害赔偿不予支持。 7.关于原告韦悦灵主张的鉴定费。原告韦悦灵主张鉴定费为1000元，而实际产生鉴定费为780元，因经鉴定其未达到残疾等级，故该鉴定费780元应由原告韦悦灵自行负担。 综上，原告韦悦灵本案损失合计为32057.5元，其应自行承担20%即6411.5元，被告卢增保应承担80%即25646元。因被告卢增保已支付原告韦悦灵医疗费等共计24694.5元，加上保险公司理赔给原告韦悦灵医疗费等13500元，原告韦悦灵因本案已获得赔偿共计38194.5元，其中6137元已经超过被告卢增保应赔偿的数额。现反诉原告卢增保要求反诉被告韦悦灵退回6637元，其诉求超出6137元的部分，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十二条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，判决如下： 一、反诉被告韦悦灵于本案判决生效之日起十日内退回反诉原告卢增保6137元； 二、驳回原告韦悦灵的全部诉讼请求； 三、驳回反诉原告卢增保的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于本案生效判决指定的履行期限届满最后一日起二年内，向本院或者本院同级的被执行财产所在地的人民法院申请执行。 案件受理费3020元，反诉案件受理费25元，鉴定费780元，共计3825元，均由原告韦悦灵负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审判长  韦松君 审判员  青 晴 审判员  全春苗 二〇一九年十一月八日 书记员  谢婷婷