宁夏回族自治区西吉县人民法院行政判决书（2019）宁0422行初77号原告鸿川建设工程有限公司，住所地：陕西省西安市。法定代表人：李逸春，该公司董事长。委托代理人：王晶，该公司项目负责人。委托代理人柏斌，宁夏顺悦律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告隆德县人力资源和社会保障局，住所地：隆德县行政中心2号楼4楼东。法定代表人赵学斌，该局局长。出庭负责人张强，隆德县人力资源和社会保障局劳动监察行政执法局局长。委托代理人杜彪杰，隆德县人力资源和社会保障局职工。代理权限：特别授权。第三人常海森，男，1981年2月9日出生（身份证号码642226198102093634），汉族，文盲，农民，住彭阳县。委托代理人王成，宁夏六盘山律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告鸿川建设工程有限公司诉被告隆德县人力资源和社会保障局行政撤销一案，本院于2019年7月9日受理，2019年7月12日向被告送达起诉状副本及应诉通知书，本院依法组成合议庭，分别于2019年8月20日、2019年9月18日公开开庭审理了本案。原告鸿川建设工程有限公司委托代理人柏斌、王晶，被告隆德县人力资源和社会保障局出庭负责人张强及委托代理人杜彪杰，第三人常海森及委托代理人王成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2018年8月28日，常海森提交工伤认定申请，其在鸿川建设工程有限公司承建的固原市隆德县杨家店村六盘山红军长征纪念馆工程打零工，2018年4月16日上午10时左右在大红旗背后喷漆，往上走时从红旗后面高处架板上摔落。受伤当时被老板的亲属送往隆德县医院，隆德县医院简单处置后要求转入固原市人民医院住院治疗，后被诊断为：1.腰1.2椎体压缩性骨折；2.双侧根骨骨折；3.左侧胫骨平台骨折。被告于2018年10月17日违反法律规定作出了隆工伤认字[2018]25号工伤认定决定书。一、被告所作工伤认定程序违法：被告作出的隆工伤认字[2018]25号工伤认定决定书，根据人力资源和社会保障局关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见（人社部发[2013]34号）第七条之规定属于程序错误。原告收到被告的举证通知书之后，向被告举证第三人常海森同原告之间的劳动关系无法确认，根据人力资源和社会保障局关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见（人社部发[2013]34号）第五条之规定社会保险行政部门受理工伤认定申请后，发现劳动关系存在争议且无法确认的，应告知当事人可以向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。本案中被告并未告知双方当事人申请劳动仲裁，属于程序违法；二、适用法律、法规错误：本案中被告应当依据《工伤保险条例》第二十条，对于事实清楚、权利义务明确的申请工伤认定，被告应当作出工伤认定。本案事故受伤过程虽无争议，但双方权利义务不明确，需要以劳动仲裁的结果为前提依据。被告不仅未作出中止工伤认定的决定，而是依据人力资源社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见第七条直接作出了工伤认定决定书，属于适用法律、法规错误。为了维护原告的合法权益，原告具状来院，请求：1.依法撤销被告作出的隆工伤认字[2018]25号工伤认定决定书；2.本案诉讼费由被告承担。原告为证明自己主张的事实，向法庭提交了隆德县人力资源和社会保障局《工伤认定决定书》（隆工伤认字[2018]25号）复印件一份，证明被告所作出的具体行政行为程序违法、适用法律法规错误的事实。被告隆德县人力资源和社会保障局辩称：一、我局于2018年8月28日接到常海森提交的工伤认定申请，称其为鸿川建设工程有限公司承建的固原市隆德县杨家店村六盘山红军长征纪念馆维修工程的农民工，2018年4月16日上午10时左右在大红旗背后喷漆，往上走时从红旗后面高处架板上摔落受伤，当时被老板的亲属送往隆德县医院，隆德县医院简单处置后要求转入固原市人民医院住院治疗，后被诊断为1.腰1.2椎体压缩性骨折；2.双侧根骨骨折；3.左侧胫骨平台骨折。我局已依法于2018年9月3日受理。根据《工伤保险条例》第19条规定“职工或其直系亲属认为是工伤而用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任”。我局于2018年9月3日向鸿川建设工程有限公司六盘山纪念亭红旗维修工程项目部发出工伤认定期限举证通知书，鸿川建设工程有限公司六盘山纪念亭及红旗维修工程项目部在规定时间向我局完成举证。公司认为：1.常海森非我公司员工，亦未与我公司签订劳动合同或任何其他相关合同；2.因双方系劳动关系，直接雇用人我公司也在与其积极协商赔偿事宜，因双方赔偿差距过大，过错责任比例难以划分，故建议常海森本人诉讼解决。二、我局在收到鸿川建设工程有限公司举证材料后，鸿川公司举证中认为其公司与常海森无劳动关系，其实是故意制造其公司与常海森劳动关系有争议的假象，给工伤认定造成障碍，迫使农民工走仲裁劳动关系程序，但实际是在狡辩，故意拖延，真正目的是逃脱其公司对常海森在其工地受伤的工伤保险赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》（法释[2014]9号）第三条第四款“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位”；我局能够确认鸿川建设工程有限公司对常海森受伤应负工伤保险赔偿责任，因而没有按鸿川建设工程有限公司在举证中提出的：“社会保险行政部门受理工伤认定申请后，发现劳动关系存在争议且无法确认的，应告知当事人可以向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁”，而是依据事实认定常海森受伤的工伤保险赔偿责任为鸿川建设工程有限公司，事实理由和依据如下：1.原告在行政诉状中所称的老板叫王晶，实际为自然人，没有从事建筑行业施工资质，2018年在隆德县六盘山旅游景区挂靠2家公司资质从事2个工程项目，分别为挂靠注册地在西安的鸿川建设工程有限公司资质从事固原市隆德县杨家店村六盘山红军长征纪念馆维修工程，挂靠宁夏西吉的宁夏吉兴建设工程有限公司资质从事六盘山长征景区杨家店旅游客服中心工程，在工程建设中雇用其亲戚或朋友作为管理人员，招用农民工从事施工活动，本案中受伤的常海森就是他在六盘山红军长征纪念馆维修工程中大红旗喷漆时招用的农民工。2.老板王晶在六盘山红军长征纪念馆维修工程中大红旗喷漆过程中为防止其招用的农民工发生意外伤害，于2018年4月13日在中国大地保险公司固原支公司以鸿川建设工程有限公司为投保人为常海森、李朋福、李建成、杨荣勃、王凯、房卫朋6名农民工购买了人身意外伤害保险；3.在六盘山红军长征纪念馆维修工程中大红旗喷漆过程中常海森、李朋福、李建成、杨荣勃、王凯、房卫朋6名农民工的工资不是按国家有关规定建筑公司通过银行专用账户向农民工转账，而是通过老板王晶的管理人员通过手机微信转账或红包的方式发放。以上事实足以说明自然人王晶挂靠资质从事建筑工程施工或建筑公司将工程非法转包给自然人王晶。1.依据《人力资源社会保障部、住房城乡建设部、安全监管总局、全国总工会关于进一步做好建筑业工伤保险工作的意见》（人社部发[2014]103号）第一项针对建筑行业的特点，建筑施工企业对相对固定的职工，应按用人单位参加工伤保险；对不能按用人单位参保，建筑项目使用的建筑业职工特别是农民工，按项目参加工伤保险。房屋建筑和市政基础设施工程实行以建设项目为单位参加工伤保险的，可在各项社会保险中优先办理参加工伤保险手续。建设单位在办理施工许可手续时，应当提交建设项目工伤保险参保证明，作为保证工程安全施工的具体措施之一；安全施工措施未落实的项目，各地住房和城乡建设主管部门不予核发施工许可证。第四项，建设单位要在工程概算中将工伤保险费用单独列支，作为不可竞争费，不参与竞标，并在项目开工前由施工总承包单位一次性代缴本项目工伤保险费，覆盖项目使用的所有职工，包括专业承包单位、劳务分包单位使用的农民工。第五项，健全工伤认定所涉及劳动关系确认机制。建筑施工企业应依法与其职工签订劳动合同，加强施工现场劳务用工管理。施工总承包单位应当在工程项目施工期内督促专业承包单位、劳务分包单位建立职工花名册、考勤记录、工资发放表等台账，对项目施工期内全部施工人员实行动态实名制管理。施工人员发生工伤后，以劳动合同为基础确认劳动关系。对未签订劳动合同的，由人力资源社会保障部门参照工资支付凭证或记录、工作证、招工登记表、考勤记录及其他劳动者证言等证据，确认事实劳动关系。相关方面应积极提供有关证据；按规定应由用人单位负举证责任而用人单位不提供的，应当承担不利后果。第六项，规范和简化工伤认定和劳动能力鉴定程序。各地社会保险行政部门和劳动能力鉴定机构要优化流程，简化手续，缩短认定、鉴定时间。对于事实清楚、权利义务关系明确的工伤认定申请，应当自受理工伤认定申请之日起15日内作出工伤认定决定。第八项，落实工伤保险先行支付政策。未参加工伤保险建设项目，职工发生工伤事故，依法由职工所在用人单位支付工伤保险待遇，施工总承包单位、建设单位承担连带责任；第九项，建立健全工伤赔偿连带责任追究机制。建设单位、施工总承包单位或具有用工主体资格的分包单位将工程（业务）发包给不具备用工主体资格的组织或个人，该组织或个人招用的劳动者发生工伤的，发包单位与不具备用工主体资格的组织或个人承担连带赔偿责任。第十三项，齐抓共管合力维护建筑工人工伤权益。各地人力资源社会保障、住房城乡建设、安全监管等部门要认真履行各自职能，对违法施工、非法转包、违法用工，不参加工伤保险等违法行为依法予以查处，进一步规范建筑市场秩序，保障建筑业职工工伤保险权益。我区也从2014年开始强制我区所有建筑项目为农民工以工程项目参加工伤保险，要求建筑施工企业与所有参与工程建设的农民工进行实名制管理签订劳动合同，工资通过分账管理的专门账户通过银行代发，但由于该工程建设单位为固原市旅游发展委员会，没有在我县备案，中标企业及包工头法律意识淡薄，致使该工程疏于管理，因而在施工过程中施工企业没有实现实名制管理，没有为农民工参加工伤保险，也没有与农民工签订简易劳动合同，更没有通过设立专户发放工资。只是为6名工人在商业保险公司购买了人身意外伤害保险，致使农民工在工程施工中受伤权益无法得到应有的保障。2.依据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第四项“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”；3.人力资源和社会保障部《关于执行若干问题的意见》（人社部发[2013]34号）第七条“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。”4.《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》（法释[2014]9号）第三条“社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予以支持。（四）用人单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。（五）个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠的单位为承担工伤保险责任的单位。”三、综上所述，因而我局对常海森工伤认定申请，认定结论“工伤保险赔偿责任单位为鸿川建设工程有限公司”事实清楚，证据确凿，适用法律准确，程序合法。建议西吉县人民法院驳回原告的诉讼请求。被告隆德人力资源和社会保障局为证明自己主张的事实，向法庭提交了以下证据：1.常海森工伤认定申请书复印件一份，证明常海森在我局申请工伤认定，程序合法；2.常海森工伤认定申请表复印件一份，证明常海森在我局申请工伤认定，程序合法；3.隆德县人力资源和社会保障局《工伤认定申请受理通知书》复印件一份，证明常海森在我局申请工伤认定，程序合法；4.鸿川建设工程有限公司中标通知书复印件一份，证明鸿川建设工程有限公司对第三人常海森受伤负有工伤保险赔偿责任；5.鸿川建设工程有限公司营业执照复印件一份，证明鸿川建设工程有限公司对第三人常海森受伤负有工伤保险赔偿责任；6.常海森身份证复印件一份，证明确认常海森的身份；7.证人李建成、李鹏福证言及身份证复印件各一份，证明常海森在鸿川建设工程有限公司受伤的事实；8.常海森的固原市人民医院住院的相关材料及常海森的固原市人民医院诊断证明书复印件各一份，证明常海森在工地受伤的伤情；9.该工程中农民工通过王晶的管理人员固原小张用微信发工资的手机截屏及常海森通过王晶的管理人员小张用微信领取工资的手机截屏各一份一页，证明常海森在该工程中务工，该工程没有按照建筑工程的工资管理发放工资；10.鸿川建设工程有限公司在中国大地保险公司固原支公司为6名农民工购买了人身意外伤害保险的保险单及被保险人清单复印件一份，证明常海森在该工地务工，该工程没有按照国家规定为农民工按工程项目参加工伤保险而是购买商业保险；11.隆德县劳动保障监察执法局在检查老板承包的宁夏西吉的吉兴建设工程有限公司六盘山长征景区杨家店游客服务中心工程时的检查表复印件一份，证明自然人王晶挂靠两个公司进行施工；12.包工头与受伤的农民工常海森谈话录音光盘一张，证明常海森在王晶挂靠的工程中施工受伤的事实；13.隆德县人力资源和社会保障局《限期举证通知书》及《限期举证通知书》送达回执（项目部张继鸣代收）复印件、鸿川建设有限公司《限期举证通知书》复印件一份、隆德县人力资源和社会保障局《工伤认定决定书》（隆工伤认字[2018]25号）及《工伤认定决定书》送达回执常海森、王晶代收复印件各一份，证明我局作出工伤认定程序合法，依靠事实准确。第三人常海森述称，第一，被告认定第三人常海森属于工伤的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，请求依法驳回原告的诉讼请求，维持被告作出的隆德县人力资源和社会保障局《工伤认定决定书》；第二，本案诉讼费由原告承担。第三人常海森未向法庭提交证据材料。经庭审质证，被告隆德县人力资源和社会保障局对原告提交的证据质证意见为：对证据的真实性没有异议，但是对证据证明目的有异议，不应作为我局程序违法、适用法律法规错误的证明目的。第三人常海森对原告提交的证据质证后认为，对证据的真实性、合法性没有异议，但是对原告的证明目的有异议。原告鸿川建设工程有限公司对被告隆德县人力资源和社会保障局提交的证据质证意见为：对证据1、2、3其真实性无异议，对合法性与关联性有异议，因为被告受理工伤认定申请后，发现劳动关系存在争议且无法确认其劳动关系应当告知申请人向劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁，不应直接作出工伤认定决定；对证据4、5的真实性没有异议，合法性与关联性及证明目的有异议，第一点原告建设项目为政府公开招投标，王晶是公司派驻的工地实际负责人，第二点是否负有工伤保险赔偿责任不应当是被告主观的证明目的；对证据7的三性均有异议，第一点从证人证言格式来看，该证言证明不了取证单位是谁且其证言内容雷同，第二点事故发生是在2018年4月16日，该证人证言取证时间点也是在2018年4月16日，足以证明系补签伪造；对证据8三性无异议但是不能达到被告的证明目的，因为第三人受伤后本着人道主义，原告积极将第三人送往医院治疗并且垫付医疗费用；对证据9的三性及证明目的均有异议，第一点从证据内容来看，该证据反映不出款项的来源或者目的，第二点转账时间收账时间均为2018年4月24日11时左右，可以理解为在第三人受伤后，与本案的行政撤销没有关联性；对证据10的三性没有异议但对证明目的有异议，原告是为第三人购买了团体意外伤害保险，保险人为中国大地财产保险股份有限公司宁夏分公司固原支公司；对证据11、12与本案没有关联性，不予质证；对证据13的真实性无异议，对合法性与关联性有异议，因为被告受理工伤认定申请后，发现劳动关系存在争议且无法确认其劳动关系应当告知申请人向劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁，不应直接作出工伤认定决定。对证据6没有异议；第三人常海森对被告隆德县人力资源和社会保障局提交的证据质证意见为：被告所举证据来源合法、客观真实，与本案具有关联性，能够达到被告所作出工伤认定的合法性。本院对上述证据认证如下：原告提交的证据来源合法、内容客观真实，但不能证明原告的证明目的，故不予采信。被告隆德县人力资源和社会保障局提交的证据4、5、9、10虽来源合法、内容客观真实，但不能证明被告的证明目的，故不予采信；被告隆德县人力资源和社会保障局提交的证据11与本案无关联性，故不予采信；被告隆德县人力资源和社会保障局提交的证据1、2、3、6、7、8、12、13来源合法、内容客观真实、与本案具有关联性，能够作为认定案件事实的依据，故予以采信。经审理查明，2018年8月28日，常海森提交工伤认定申请，2018年4月16日上午10时左右常海森在鸿川建设工程有限公司承建的固原市隆德县杨家店村六盘山红军长征纪念馆工程施工过程中，给大红旗背后喷漆时从红旗后面高处架板上摔落。受伤当时被王晶亲属送往隆德县医院，隆德县医院简单处置后要求转入固原市人民医院住院治疗，后被诊断为：1.腰1.2椎体压缩性骨折；2.双侧根骨骨折；3.左侧胫骨平台骨折。2018年8月28日常海森向隆德县人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，被告隆德县人力资源和社会保障局认为，王晶挂靠鸿川建设工程有限公司和宁夏西吉吉兴建设工程有限公司资质从事两个工程项目，根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》（法释[2014]9号）第三条“社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予以支持。（四）用人单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。（五）个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠的单位为承担工伤保险责任的单位。”认定原告鸿川建设工程有限公司应当是承担工伤保险责任的主体，作出隆工伤认字[2018]25号工伤认定决定书。本院认为，根据《工伤保险条例》第二条规定：“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。”本案中，常海森从事鸿川建设工程有限公司承建的固原市隆德县杨家店村六盘山红军长征纪念馆红旗喷漆工作，原告鸿川建设工程有限公司未与第三人常海森签订劳动合同，未为常海森缴纳工伤保险费，仅为常海森购买意外伤害险。常海森系王晶招用，案外人小张依王晶要求向常海森通过微信转账方式发放工资。而被告隆德县人力资源和社会保障局提供证据证明王晶挂靠注册地在西安的鸿川建设工程有限公司资质从事固原市隆德县杨家店村六盘山红军长征纪念馆维修工程，同时也挂靠注册地在宁夏西吉的宁夏吉兴建设工程有限公司资质从事六盘山长征景区杨家店旅游客服中心工程项目。根据法律规定，社会保险行政部门在工伤认定程序中，具有认定受到伤害的职工与企业之间是否存在劳动关系的职权。被告隆德县人力资源和社会保障局根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》（法释[2014]9号）第三条“社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予以支持。（四）用人单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。（五）个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠的单位为承担工伤保险责任的单位。”认定鸿川建设工程有限公司系承担工伤保险责任的主体而作出隆工伤认字[2018]25号工伤认定决定书并无不当。综上所述，被告隆德县人力资源和社会保障局作出的隆工伤认字[2018]25号工伤认定决定书适用法律法规正确，符合法定程序。故本院依法驳回原告的诉讼请求。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告鸿川建设工程有限公司的诉讼请求。案件受理费50元，由原告鸿川建设工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于固原市中级人民法院。审 判 长 马忠成审 判 员 马 红人民陪审员 魏成东 二〇一九年十一月十一日书 记 员 马雍梅附本判决适用法律条文：《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。