辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽03民终4091号上诉人（原审原告）：海城市兰天异型模板有限公司。住所地：海城市腾鳌镇黄土村。法定代表人：王忠强，该厂厂长。委托诉讼代理人：胡迪，辽宁晟通律师事务所律师。被上诉人：杨宪伟，女，1964年2月4日生，汉族。住所地：海城市。委托诉讼代理人：黄丽红，辽宁杜泽律师事务所律师。上诉人海城市兰天异型模板有限公司因与被上诉人杨宪伟劳动争议一案，不服海城市人民法院(2018)辽0381民初1707号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月15日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。海城市兰天异型模板有限公司上诉请求：1.请求依法撤销（2018)辽0381民初1707号民事判决书；2.请求依法判决上诉人不承担工伤赔偿责任或对本案予以发回重审；3.一审、二审案件诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系。被上诉人并不是上诉人单位的员工。被上诉人一直是上诉人的法定代表人王忠强个人雇佣的家庭保姆，为王忠强个人家庭做饭。每月都是由王忠强爱人给被上诉人结算工资，工资为2000元。在仲裁庭审以及一审审理过程中被上诉人杨宪伟本人也承认这一事实，工资是由王忠强爱人以现金形式支付。因此，从事实上来看，被上诉人根本不是上诉人的员工，不是由上诉人发放工资，被上诉人的工资也不在上诉人单位账面中体现，不接受上诉人的管理。那么就不能认定被上诉人与上诉人存在劳动关系。二、上诉人与被上诉人工伤认定行政诉讼已经进入再审程序。海城市人力资源和社会保障局违反法定程序在没有对上诉人进行合法送达的情况下，擅自做出了工伤认定决定书。且在没有进行劳动关系认定程序的情况下直接做出了工伤认定，严重损害了上诉人的权利。上诉人已经依法向辽宁省高级人民法院提起申诉，辽宁省高级人民法院已经对工伤认定行政诉讼案件受理，因此关于工伤赔偿案件的审理应当中止，在行政诉讼案件申诉结果做出以前，一审法院不应当对本案继续审理，应等待申诉结果后，再行审理本案。一审法院严重违反法定程序，应当予以发回重审。三、一审法院认定被上诉人停工留薪期间的工资由上诉人赔偿是错误的，被上诉人的停薪期工资属于重复主张。关于被上诉人主张的停工留薪期工资属于重复主张，被上诉人在其交通肇事损害赔偿案件中已经向肇事方及保险公司主张过此项权利，被上诉人在本案中再一次要求停工留薪期工资是属于重复主张，应当依法驳回。综合以上意见，被上诉人并不是上诉人的员工，与上诉人之间没有劳动关系，且海城市人力资源和社会保障局做出的工伤认定决定书错误，正在依法再审中，因此请求贵院依法撤销（2018)辽0381民初1707号《民事判决书》，驳回被上诉人的赔偿请求或将本案予以发回重审。杨宪伟辩称：服从一审判决。海城市兰天异型模板有限公司向一审法院起诉请求：原、被告之间不存在劳动关系，被告并不是原告单位的员工，被告一直是原告的法定代表人王忠强个人雇佣的家庭保姆，为王忠强个人家庭做饭。每月都是由王忠强爱人给被告结算工资，工资为2000元。在仲裁庭审过程中被告杨宪伟本人也承认这一事实，工资是由王忠强爱人以现金形式支付。因此，从事实上来看，被告根本不是原告的员工，不是由原告发放工资，被告的工资也不在原告单位账面中体现，不接受原告的管理。那么就不能认定被告与原告存在劳动关系。原告与被告工伤认定行政诉讼已经进入再审程序。海城市人力资源和社会保障局违反法定程序在没有对原告进行合法送达的情况下，擅自作出了工伤认定决定书。且原告已经依法向辽宁省高级人民法院提起申诉，辽宁省高级人民法院已经对工伤认定行政诉讼案件决定再审，因此关于工伤赔偿案件的审理应当中止。劳动仲字[2016]第446号《仲裁裁决书》确有错误。关于被告主张的停工留薪期工资属于重复主张，被告在其交通肇事损害赔偿案件中已经向肇事方及保险公司主张过此项权利，被告在本案中再一次要求停工留薪期工资属于重复主张，应当依法驳回。综合以上意见，被告并不是原告的员工，与原告之间没有劳动关系，且海城市人力资源和社会保障局作出的工伤认定决定书错误，正在依法再审中，故原告诉至法院。诉讼请求：1、请求依法撤销海劳人仲字[2016]第446号《仲裁裁决书》；2、请求依法判决原告不承担工伤赔偿责任；3、诉讼费由被告承担。被告杨宪伟辩称：服从一审法院判决。一审法院认定事实：被告系原告处职工。2014年1月19日，被告在下班途中发生交通事故受伤。被告在申请仲裁时提供了2014年1月19日至2014年8月31日期间的休工证明。2014年12月8日，海城市人力资源和社会保障局认定被告为工伤。2016年12月1日，鞍山市铁东区人民法院作出行政裁定书，裁定驳回原告关于工伤认定的起诉。2017年6月5日，辽宁省鞍山市中级人民法院作出行政裁定书，裁定驳回原告的起诉，维持鞍山市铁东区人民法院作出的行政裁定书。现工伤认定结论已生效。2015年12月18日，鞍山市劳动能力鉴定委员会鉴定被告为八级伤残。2016年4月17日，被告要求与原告解除劳动关系。另查，2015年鞍山市全部职工月平均工资为3，585.50元。一审法院认为，被告系原告处工伤职工，事实清楚。原告应依据《工伤保险条例》(2003年4月27日中华人民共和国国务院令第375号公布根据2010年12月20日《国务院关于修改的决定》修订)规定，支付被告停工留薪期工资。被告已确定伤残等级为八级，原告应支付被告一次性伤残补助金，标准为11个月的本人工资。2016年4月17日，被告要求与原告解除劳动关系，依据鞍山市人力资源和社会保障局转发《关于贯彻实施新有关问题的通知》的通知(鞍人社发[2011]2号)第六条之规定，原告应支付被告一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，标准分别为11个月的2015年鞍山市职工月平均工资和16个月的本人工资。关于被告伤前工资数额问题，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》(中华人民共和国主席令第八十号)第三十九条第二款“劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不能提供的，应当承担不利后果”之规定，因原告人在仲裁庭审中没有提供有效的证据，在本次庭审中仍无法提供相应证据，应承担不利后果，故被告伤前月工资应按原告主张计算，即2，000.00元/月。关于被告停工留薪期期限的问题，依据《工伤保险条例》第三十三条“停工留薪期是指职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的期限”之规定，该院对被告在仲裁庭审时提供的休工证明上注明的休工期间予以支持，即224天，以此计算被告停工留薪期工资应为14，934.08元(2，000.00元/月：30天/月×224天)。关于原告主张因其对海城市人力资源和社会保障工伤认定书不服提起行政诉讼，该行政诉讼案已经进行申诉并且辽宁省高级人民法院已经决定再审，本案应中止审理一节，虽原告提供了申诉、申请再审立案审查、审判流程管理信息表，但该份管理信息表立案案号为(2017)辽行申1296号，该份表格无法说明该案现已进入再审程序，故该院对原告的该项主张不予支持。综上，该院依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》(中华人民共和国主席令第八十号)第三十九条第二款，劳动部关于印发《关于贯彻执行若干问题的意见》的通知(劳部发[1995]309号)第二条，《工伤保险条例》(2003年4月27日中华人民共和国国务院令第375号公布根据2010年12月20日《国务院关于修改的决定》修订)第三十三条、第三十七条、第六十四条，鞍山市人力资源和社会保障局转发《关于贯彻实施新有关问题的通知》的通知(鞍人社发[2011]2号)第六条之规定，判决如下：一、原告海城市兰天异型模板有限公司支付被告杨宪伟停工留薪期工资14，934.08元；二、原告海城市兰天异型模板有限公司支付被告杨宪伟一次性伤残补助金22，000.00元(2，000.00元/月×11个月)；三、原告海城市兰天异型模板有限公司与被告杨宪伟解除劳动关系，原告海城市兰天异型模板有限公司支付被告杨宪伟一次性工伤医疗补助金39，440.50元(3，585.50元/月×11个月)，一次性伤残就业补助金32，000.00元(2，000.00元/月×16个月)。以上三项费用合计108，374.58元，原告海城市兰天异型模板有限公司应在本判决生效后7日内一次性付清。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告海城市兰天异型模板有限公司承担。二审期间，双方当事人没有提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，杨宪伟系海城市兰天异型模板有限公司职工，已被认定为工伤，工伤认定已生效。一审法院判决海城市兰天异型模板有限公司支付杨宪伟各项费用和补助金并无不当，本院予以维持。关于海城市兰天异型模板有限公司主张工伤认定行政诉讼已经进入再审程序，工伤赔偿案件的审理应当中止一节。城市兰天异型模板有限公司未能提供工伤认定行政诉讼案件现已进入再审程序的证据，故本院对海城市兰天异型模板有限公司的该项主张不予支持。关于停工留薪期间的工资是否属于重复主张一节。根据《工伤保险条例》规定，职工因治疗工伤，停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期间的工资不属于医疗费用，海城市兰天异型模板有限公司认为停工留薪期间的工资属于重复主张无法律依据，本院不予支持。综上所述，海城市兰天异型模板有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人海城市兰天异型模板有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 罗 林审判员 吴红娜审判员 闫相夷二〇一九年十一月二十七日法官助理冷新生书记员周宇