山东省威海市环翠区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1002民初4976号原告：祝业军，男，1963年1月17日出生，汉族，住威海临港经济技术开发区。委托诉讼代理人：王辉，山东联志律师事务所律师。被告：王振亭，男，1960年12月16日出生，汉族，住威海临港经济技术开发区。委托诉讼代理人：***，女，1963年10月25日出生，汉族，住址同上，系王振亭妻子。委托诉讼代理人：付文水，系威海临港经济技术开发区汪疃镇黑龙洼村推荐人员。被告：宋冰，男，1967年1月25日出生，汉族，住威海市文登区。原告祝业军与被告王振亭、宋冰提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。诉讼过程中，被告王振亭申请追加宋冰作为本案被告，本院依法通知宋冰作为本案的被告参加诉讼。原告祝业军及委托诉讼代理人王辉，被告王振亭及委托诉讼代理人***、付文水到庭参加诉讼，被告宋冰经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告祝业军向本院提出诉讼请求：1、王振亭赔偿祝业军医疗费49338.45元，住院伙食补助费2100元，营养费1050元，病历复印费108元，伤残赔偿金65068元，误工费48000元，护理费6501.21元，交通费500元，精神损害抚慰金3000元，后续治疗费13000元，合计188665.66元；2、诉讼费由王振亭承担。诉讼中祝业军变更诉讼请求为：要求王振亭、宋冰承担连带赔偿责任，伤残赔偿金变更为65188元；增加诉讼请求：要求赔偿鉴定费2960元，被扶养人生活费4508元，以上费用共计196253.66元。事实和理由：2019年2月14日，王振亭开始雇佣祝业军等五人出去挖松树，约定日工资300元，3月13日王振亭开车拉着祝业军等五人去荣成石岛干活，大约晚上7点半左右祝业军绑完吊带从树上掉下来受伤。当晚祝业军到荣成市石岛人民医院检查，第二天转到文登整骨医院住院治疗，出院后祝业军找王振亭协商赔偿问题，王振亭以各种理由推脱，拒绝赔偿。祝业军并不清楚王振亭与宋冰之间是否存在承包与雇佣关系，鉴于王振亭主张增加宋冰为本案被告，祝业军要求二被告承担连带赔偿责任。王振亭辩称，1、王振亭在本案中被告主体不适格。2019年2月雇主宋冰找王振亭，要求帮宋冰找几个人刨风景树，并告诉王振亭干日工每人每天300元，工作期间吃饭由宋冰负责，上下班接送人员由王振亭负责，车辆费用每天200元，如果路远另议加钱，所刨树木按泥球大小计算价格，就这样王振亭找到了祝业军、曹某、徐承明等人，王振亭把宋冰的意见跟他们讲了，均同意为宋冰刨树，宋冰与我们几个人形成雇佣关系，王振亭与祝业军不是雇佣关系，我们都是宋冰的雇员，祝业军将王振亭列为本案的被告主体不适格。2、宋冰雇佣我们几个人为其刨树的账目收支情况可以说明王振亭与祝业军不存在雇佣关系。宋冰通过“幸福百荷”转账形式将我们几个人的部分工资、就餐费用和祝业军住院治疗费用微信转到王振亭微信上，由王振亭分发给每一个人，“幸福百荷”通过微信分6次将15000元打到王振亭手机上。王振亭的付款情况：（1）2019年3月23日付给于升合360元，曹某390元，徐承明355元，孔某360元，王振亭425元，臧恩宝340元，祝业军370元。（2）2019年3月11日至12日付3月8号9号工资情况，曹某、林某、孔某、赵永友、祝业军各700元，王振亭800元。（3）2019年5月20日付款情况：曹某、赵永友各300元，王振亭870元（其中包括垫付饭费470元），孔显泽630元（包括垫付饭费160元，祝业军在石岛受伤，石岛医院住院期间护理费用170元）。以上各项共计9000元。3、2019年3月14日由“幸福百荷”通过微信转给我付祝业军在文登整骨医院住院治疗费2000元，我将2000元通过微信转给了整骨医院住院处。2019年3月20日由“幸福百荷”通过微信转给我付祝业军在文登整骨医院住院治疗费4000元，我通过微信将该4000元转给了祝业军的妻子刘友华。通过以上账目可以说明王振亭收支平衡，王振亭与祝业军不是雇佣关系，王振亭与宋冰也不是承包关系。综上所述，王振亭与其它几人均属于宋冰的雇工，王振亭与祝业军没有形成雇佣关系，祝业军只是王振亭介绍为宋冰工作，祝业军所受到的伤害与王振亭无关，王振亭在本案中作为被告主体不适格。宋冰未答辩，本院在开庭前将祝业军和王振亭提交的证据材料送达给宋冰，本案法官在庭前与宋冰电话联系，宋冰表示会到庭参加诉讼，但一直未到庭，法官要求其提交答辩意见，宋冰也一直未提交。到庭当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织到庭当事人进行了质证，宋冰经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，未对上述证据进行质证，视为放弃质证权利。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定当事人无争议的事实如下：2019年3月13日，王振亭开车拉着祝业军等五人去荣成石岛为宋冰刨树，晚7点30分左右祝业军在离地4米高的树上绑完吊带后，从树上掉下来受伤致腰椎骨折，当晚祝业军到荣成市石岛人民医院检查，第二天转到文登整骨医院住院治疗21天，花费医疗费49338.45元。2019年7月30日，祝业军申请威海鉴正司法鉴定所对祝业军的伤残等级及误工期、护理期、后续治疗费进行鉴定，2019年7月31日，威海鉴正司法鉴定所作出司法鉴定意见书，认为：1、祝业军因外伤致L1腰椎骨折，T12骨折，评为九级伤残。2、祝业军误工时间为240日为宜，护理期限为60日。3、建议祝业军的后续治疗费为13000元。关于祝业军与王振亭、宋冰间的关系，祝业军和王振亭提出了不同的意见。祝业军提交证据1、2019年3月18日祝业军妻子刘友华与王振亭的手机通话录音和微信截图，欲证明王振亭雇佣祝业军刨树，并微信转账支付部分工钱4000元。该录音内容：祝业军妻子：……俺家那个工钱你算一算给我，发那个微信上是不好？答：么东西啊？祝业军妻子：那个，俺家那个工钱啊，刨树的工钱啊，我用着花钱，你给我发微信上，算一算。答：好好，那我到时候，那我算算以后到时候我发给你哈。微信截图显示3月20日王振亭转款4000元给祝业军妻子。王振亭对录音和微信截图的真实性无异议，但认为无法说明祝业军与王振亭系雇佣关系；4000元不是祝业军工资，是祝业军受伤后，宋冰打给祝业军的住院费用，打到王振亭微信，由王振亭打给祝业军的妻子，因为祝业军为宋冰干活的时间是9天半，每天工资最多300元，宋冰通过王振亭已经支付工资1070元，4000元不是工资。2、记工单以及企业登记信息，证实王振亭经营一个苗木场，雇佣祝业军到威海、文登、荣成刨树，记工单系祝业军自己记录，记工单中去老船长干活不是王振亭雇佣，其他都是王振亭雇佣。王振亭质证称：对企业信息真实性无异议，但是与本案无关，不能证实祝业军的伤害与该企业有什么关联；对祝业军的记工单真实性有异议，认为单方的记录不能说明祝业军的伤害与王振亭有任何关系，没有其他证据进行佐证，不能作为证据使用。祝业军认为，王振亭认同经营的是苗木场，因此才需要出去到处刨树，而祝业军的记工单中有详细的地点及人数，可以证实王振亭平时雇佣祝业军干活。王振亭提交证据1、宋冰通过幸福百荷微信向王振亭6次共计转款15000元，其中9000元是发放工人工资和饭费以及车的费用，另外2000元是第一次王振亭为祝业军在文登整骨医院住院代替宋冰支付的住院费用，4000元是在祝业军住院期间宋冰通过王振亭转给祝业军的住院费用。证据2、王振亭将9000元支付给为宋冰刨树的工人，有工人领取工资的签名手印，共计9000元，其中包括祝业军2月23日领取的370元和3月8、9日领取的700元，该证据是在祝业军住院以后形成的，祝业军没有按手印，其余的工人都按了手印，该证据上有电话，其中有三人出庭作证。后王振亭陈述2月23日发了当天的工资，发给祝业军370元，3月11日发了3月8日、3月9日的工资700元。3、王振亭收到其中2000元，通过微信转给文登整骨医院证明和收到宋冰4000元转给祝业军妻子的证明。幸福百荷是微信昵称。4、祝业军以及其他工作人员一起为宋冰干活的记录，是王振亭作的记录，证实为宋冰干活的时间是2019年2月13日至3月13日，共计11天，其中祝业军干了9天半，其中3月5日每人干活半天，3月12日祝业军没干，该证据可以证实祝业军所陈述的21天不存在，该证据有证人签名按手印证实其真实性。5、王振亭将所有这次为宋冰干活的时间应支付工资制作表格，表格是王振亭用微信向幸福百荷发出的照片，发给宋冰的，可以证实王振亭与宋冰没有形成承包关系，如果形成承包关系，就没有必要每个人的出勤时间向宋冰汇报，并且宋冰在收到该表格后没有提出反对意见，该工资表是在祝业军起诉之前6月15日发给宋冰，说明该证据的真实性没有异议，可以证实王振亭与宋冰没有形成承包关系，与其他一起工作的人员没有形成雇佣关系，而是宋冰与其他人员形成雇佣关系。祝业军质证：对证据1真实性无法确认，由于宋冰未到庭，无法知晓幸福百荷系宋冰微信号；对证据2真实性不予认可，该证据并没有祝业军的签字按手印，并且是在祝业军住院后形成，系王振亭为推脱赔偿责任与其他干活的人私自制作，按王振亭陈述，祝业军每天最多300元，而该证据显示3月8、9号工资是700元，与其陈述矛盾，没有收到这两笔款项1070元。后陈述3月2日收到340元，之后收到2000元医疗费和4000元工资；对证据3真实性无异议，通过祝业军妻子在3月18日与王振亭通话，要求结算工钱，王振亭在3月20日将钱打过来，系结算工资；对证据4真实性有异议，系王振亭自行制作，虽然上面有三位证人的签字，但三个证人与王振亭存在利害关系，并且第一次庭审后，祝业军通过证人了解到，在5月份，王振亭给三位证人发放了3000元到5000元不等的工资，证据4中的记工情况与祝业军提交的部分相同，可以进一步证实祝业军提交证据的真实性；对证据5真实性有异议，首先王振亭提交的两份微信截图不是原件，截取的是部分聊天记录，无法证实微信的使用者是谁，并且其提交的账单与证据4存在差异，对账单中2月17日3人半天，2月26日4人全天，在证据4中没有体现，但在祝业军提交的记工单中均有体现，可以进一步证实祝业军提交证据的真实性。同时王振亭在答辩状称2019年5月20日，宋冰已经支付了祝业军的在石岛医院住院护理费170元，那么在6月15日发给幸福百荷的对账单中并没有记载，而是在事后添加，可以证实其提交的证据是虚假的。诉讼中王振亭申请曹某、孔某、林某出庭作证。证人曹某证明:当时是宋老板找王振亭，找我们一帮人，问一天300元，能不能干，我们说行可以干。王振亭有个育苗地，有时候跟着王振亭一起干，不是王振亭雇佣的我们，是我们自愿去王振亭那里干。这次的钱是宋老板转给王振亭，王振亭发给我们的。证人孔某证明:今年春天王振亭打电话问我，给姓宋的干活，日工一天300元，我说我去。平时跟着王振亭干，工资是王振亭给我发，跟着王振亭干的活都是王振亭给我发工资。祝业军出事时，我和曹某、林某、赵勇友在场，宋冰也在场。祝业军坐王振亭车去的医院，宋冰也去医院了。证人林某证明：王振亭找我干活，每天300元，随便自己愿意干几天。这次是王振亭找的我，工资是王振亭给我发的，以后知道是给老宋挖的。平时也跟着王振亭干活，工资也是王振亭给我发的。祝业军出事的时候我在场，宋冰也在场，不知道王振亭与宋冰的关系。祝业军质证：三位证人均可以证实，平时经常跟着王振亭干活，活是王振亭找的，工资也是王振亭发放的，这次刨树的活也是王振亭联系的他们，他们并不清楚王振亭与宋冰之间的关系，不能证实是宋冰雇佣的王振亭和他们。王振亭认为三个证人可以证实王振亭只是介绍祝业军及其他人员为宋冰干活，并且工资明确，是由宋冰通过王振亭发给各个员工，不能证实是王振亭承包宋冰的活，再由王振亭雇佣其他人干活，并且可以证实王振亭将所领到的工资、饭费及车辆费用发放给每个人，并且可以证实祝业军已经领取工资，还可以证实王振亭付给祝业军4000元的医药费，并且可以证实他们共同为宋冰刨树也就是10天左右，没有20天，祝业军所称的20天属于虚构。本院第二次庭审后，王振亭提交了3月19日王振亭与邢冬梅的通话录音、9月13日王振亭与宋冰通话录音、10月6日王振亭及王振亭妻子***与邢冬梅的通话录音、11月7日王振亭妻子***与邢冬梅的通话录音，上述录音证实王振亭将祝业军起诉情况告知了宋冰,宋冰答复凑一起商量可以，起诉不伺候，邢冬梅认可帮宋冰通过“幸福百荷”微信付款给王振亭。根据上述祝业军、王振亭的举证质证情况，本院对当事人争执的证据和事实确定如下：2019年2月宋冰联系王振亭找人帮宋冰刨树，王振亭找到祝业军等人，告知给宋冰刨树每人每天300元，并自2019年2月13日始开车拉着祝业军等人为宋冰刨树。关于劳务费情况。祝业军及王振亭申请出庭作证的3个证人均陈述每人每天300元，王振亭陈述干日工每人每天300元，包工按所刨树木泥球大小计算价格。关于宋冰付款给王振亭和王振亭给付工人款项的情况。宋冰6次转款给王振亭，宋冰于2月23日转款2600元，2月27日转款2000元，3月8日转款2400元，3月11日转款2000元，3月14日转款2000元，3月20日转款4000元，上述共计转款15000元。王振亭陈述其收到款后共付款给工人3次，付了9000元。（1）2019年3月11日至12日付3月8号9号工资，发给曹某、林某、孔某、赵永友、祝业军各700元，王振亭800元，计4300元。（2）2019年3月23日付给于升合360元，曹某390元，徐承明355元，孔某360元，王振亭425元，臧恩宝340元，祝业军370元，计2600元。后王振亭庭审中又陈述2月23日发了当天的工资。（3）2019年5月20日付给曹某、赵永友各300元，王振亭870元（其中包括垫付饭费470元），孔显泽630元（包括垫付饭费160元，祝业军在石岛受伤，石岛医院住院期间护理费用170元），计2100元。王振亭申请出庭作证的3位证人认可收到了款项，祝业军只认可收到340元。因本案不是劳务费纠纷，本案对祝业军等人收到劳务费的数额不予核实。王振亭陈述付给祝业军医疗费2次，计6000元，祝业军认可收到6000元，包括医疗费2000元，劳务费4000元。根据双方提交的证据，该4000元是在祝业军妻子3月18日电话要求王振亭付工资时，王振亭承诺给付，于3月20日微信给付祝业军妻子，王振亭未提交证据证实该4000元为医疗费，故本院对王振亭主张该4000元为医疗费的意见不予认定。关于祝业军的损失。（1）医疗费49338.45元，住院伙食补助费2100元，祝业军提供病历、医疗费收据证实；（2）伤残赔偿金65188（16297*20*20%）元，护理费6501.21（39549/365*60）元，鉴定费2960元，后续治疗费13000元，被扶养人生活费4508（11270*4*20%/2）元，祝业军提供鉴定意见书，祝业军、祝业军妻子刘友华、祝业军女儿祝丹丹的户口本、祝丹丹的房产证证实；（3）祝业军主张误工费48000（6000/30*240）元，祝业军系农村户口，未提交充分证据证实其月收入6000元，祝业军误工费应按农村居民人均可支配收入计算为10715.84（16297/365*240）元；（4）病历复印费108元，祝业军提交收据证实。本院认为，本案宋冰联系王振亭找人为宋冰刨树，王振亭与宋冰商定工人劳务费数额后，找到祝业军等人为宋冰刨树，负责在宋冰处领取劳务费向工人发放，祝业军是为宋冰提供劳务，祝业军与宋冰存在雇佣关系。祝业军在从事雇佣活动过程中遭受人身损害，宋冰作为雇主，依法应承担赔偿责任。祝业军作为具有完全民事行为能力的成年人，在从事刨树工作中应当自担必要的注意义务，本案祝业军在晚上爬到高树上系绑作业时，未尽到安全方面的注意义务，自身存在过错，依法应减轻宋冰的赔偿责任。结合当事人的过错程度，以祝业军自担20%责任，宋冰承担80%责任为宜。根据查明的事实，本院确定祝业军医疗费49338.45元，住院伙食补助费2100元，伤残赔偿金65188元，护理费6501.21元，鉴定费2960元，后续治疗费13000元，被扶养人生活费4508元，病历复印费108元，误工费10715.84元。祝业军未提供证据证实其交通费数额，本院根据其诊疗情况，对其主张的500元交通费予以支持。祝业军未提供医疗机构需补充营养的意见，其要求赔偿营养费1050元的诉讼请求，本院不予支持。祝业军作为完全民事行为能力人，在工作过程中未尽到注意义务，其要求赔偿精神抚慰金3000的诉讼请求，本院不予支持。综上，对祝业军诉讼请求中的合理部分，本院依法予以支持。上述合理损失共计154919.5元，宋冰应当赔偿损失的80%共计123935.6元，扣除已付2000元，宋冰还应付121935.6元。宋冰经本院合法传唤无正当理由未到庭，依法可缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告宋冰于判决生效后十日内赔偿原告祝业军医疗费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、护理费、鉴定费、后续治疗费、被扶养人生活费、病历复印费、误工费、交通费等各项损失121935.6元；二、驳回原告祝业军的其他诉讼请求。如果被告未按判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2037元，原告祝业军负担720元，被告宋冰负担1317元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审判员 王  金  芳二〇一九年十一月二十日书记员 王红燕（代）