宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终3385号 上诉人（原审原告）：马伏军，男，1977年2月1日出生，回族，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：方少峰，宁夏瀛智律师事务所律师。 委托诉讼代理人：白金虎，宁夏瀛智律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：**，男，1974年1月2日出生，汉族，住宁夏回族自治区盐池县。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司银川市兴庆支公司，住所地宁夏回族自治区银川市。 负责人：文佐策，该公司经理。 委托诉讼代理人：樊华，。 上诉人马伏军因与被上诉人**、中国人民财产保险股份有限公司银川市兴庆支公司（以下简称人保财险兴庆支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初8764号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年8月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 马伏军上诉请求：1.撤销撤销原判，改判各被上诉人向原告赔偿营养费4500元、误工费40813.87元、交通费1500元、鉴定费2100元；2.一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院支持营养费1000元不合理。首先，此次事故造成上诉人腰2椎体爆裂性骨折、左肱骨近段骨折等全身多处损伤，并且伤及的腰部和肱骨部全部为人体正常生活和工作的重要部位，也是身体发力的部位，也是最不容易恢复的部位。其次，在上诉人就医的宁夏医科大学总医院的疾病诊断证明的建议事项中也明确写明了病人需要加强营养。最后，众所周知，现在的营养品价格非常之高，1000元根本就不能起到真正加强营养的目的。所以各被上诉人应该按照上诉人一审中所主张的金额进行赔偿。二、关于误工费的赔偿时间认定错误。根据《人体损伤致残程度分级》4.2关于鉴定时机这样表述“应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定”，上诉人虽然在2018年2月26日进行了伤残鉴定，但是后面被诊断出骨不连，也就是说出现了并发症，而且根据上诉人二审提交的门诊病历可以证实上诉人一直在进行肱骨骨不连的治疗。所以达到鉴定时机的时间节点应该是上诉人最后上班的节点而不能教条的拘泥于定残日前一天，各被上诉人应该按照上诉人的实际误工时间进行赔偿上诉人的误工损失。三、交通费的认定金额低于上诉人实际花费金额。首先，上诉人当庭就提供了交通费发票420元，而且票据已经明确标注为救护车转运费。其次，上诉人在宁夏医科大学住院治疗11天，复查了数次，鉴定一次，并且后续一直在连续治疗，这样的治疗及鉴定均会花费高额交通费。上诉人因为就诊紧急和其他客观原因没有发票。四、关于鉴定费的认定不正确。在一审庭审过程中各被上诉人对于原告伤残等级并没有表示异议。上诉人为了做三期和后续所花费的鉴定费也就应该进行认定和赔偿。综上请求支持上诉人的上诉请求。 被上诉人**辩称，上诉人的上诉请求及事实和理由不能成立，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 被上诉人人保财险兴庆支公司辩称，上诉人的上诉请求及事实和理由不能成立，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 马伏军向一审法院起诉请求：请求判令被告赔偿原告损失297763.48元[医疗费36103.19元（门诊费25939.72元，外购药品费10163.47元）、误工费49895.79元（单位扣发工资40380.79元及奖金9515元）、护理费17205.49元（住院期间聘请护工护理61天，每天220元，支出护理费13420元；出院后由原告妻子护理29天，按照本地区2018年公布的居民服务业从业人员年均收入47645元计算）、交通费1500元、住院伙食补助费1100元（100元/天×11天）、营养费4500元（50元/天×90天）、残疾赔偿金129678.12元（29472.3元/年×20年×22%）、被扶养人生活费49579.89元（被抚养人分别为原告父亲、母亲和原告儿子，已分别满63周岁、64周岁和12周岁，分别参照本地区2018年公布的农村居民人均年生活消费支出9982.1元和城镇居民人均消费性支出20219.6元计算，分别计算为：9982.1元/年×17年×22%÷2人=18666.52元、9982.1元/年×16年×22%÷2人=17568.5元、20219.5元/年×6年×22%÷2人=13344.87元）、鉴定费2100元、残疾辅助器具费70元、复印费31元、精神损害抚慰金5000元、财产损失1000元]；本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2017年10月26日16时30分，被告**驾驶宁A082Y7号车辆沿银川市兴庆区贺兰山路由西向东行驶至贺兰山东路唐徕渠桥东侧路段时，遇原告驾驶自行车沿此路段人行横道由北向南横过贺兰山东路时发生碰撞，造成原告受伤、两车受损的交通事故。经银川市公安局交通警察支队兴庆区一大队处理，认定被告**承担事故全部责任。原告受伤后被送往宁夏回族自治区人民医院救治，后转入宁夏医科大学总医院治疗，经诊断伤情为左肱骨近端骨折、左足第一近节耻骨骨折、腰2椎体骨折、鼻骨骨折、全身多处软组织挫伤、牙外伤等，在该院住院治疗11天，该院给予临床对症治疗，医嘱建议加强营养，腰围保护下下地活动，3月内避免弯腰及腰椎旋转活动等。原告于2018年2月至5月期间多次到宁夏医科大学总医院口腔医院进行牙齿11、17、21、24、25充填治疗等。于2018年3月至2018年11月期间多次到张氏回医正骨医院门诊就诊治疗。现有证据显示，原告治疗支出医疗费25939.72元，支出外购药品费用9974元。事发后针对前期已经产生的医疗费，被告人保财险兴庆支公司已在交强险范围内支付原告医疗费10000元，在商业三者险范围内支付医疗费104506.20元。原告住院期间，被告**聘请护工护理原告5天，支付护理费1265元。2017年11月1日起，原告自行聘请护工护理共计61天，每日护理费为220元，支出13420元。2018年2月26日，经宁夏证泰司法鉴定所鉴定，原告因本次事故损伤构成九级附一项十级伤残。原告购买医用腰椎挺护腰一条支出费用70元。支出复印病案费用31元。被告支付救护车租赁费500元。另，涉案宁A082Y7号车辆在被告人保财险兴庆支公司处投保有交强险和保险限额为500000元含不计免赔的商业三者险。涉案事故发生在保险期间。 一审法院另查明，原告系中国铁路兰州局集团有限公司银川车务段职工，2016年12月-2017年11月，原告每月发放工资为5736.66元、6736.48元、7642.33元、4812.43元、4843.91元4750.14元、4860.53元、5575.70元、4933.13元、5259.23元、5032.18元（含奖金455.90元）、7459.86元。2017年12月-2018年3月，原告月工资收入为2360元、1660元、1660元、1610元。原告称其所在单位当月发放上月工资。 一审法院再查明，原告与其配偶育有一子马启航，出生于2006年6月10日。 一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担相应的侵权责任。涉案事故成因及责任认定有公安交警部门出具的道路交通事故认定书为证，予以确认。涉案宁A082Y7号车辆在被告人保财险兴庆支公司处投保有交强险和保险限额为500000元含不计免赔的商业三者险，故原告的损失首先应由该公司在交强险责任限额内承担赔偿责任；超出交强险限额的损失，由其在商业三者险限额范围内予以赔偿；超出保险限额的部分以及不属于保险理赔范围的部分应由被告**赔偿。 原告主张的各项损失，认定如下：原告治疗支出医疗费25939.72元，支出外购药品费用9974元，该事实有原告提交的票据等予以佐证，予以认定；关于误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。该条共三款，第一款明确误工费依据误工时间和收入状况确定。第二款和第三款分别明确了如何确定误工期限和收入状况。关于误工时间，一般情况下，误工期限根据医疗机构出具的证明确定，例如门诊病历、疾病诊断证明、出院医嘱等。对于因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，需要注意的是，法律使用的是“可以”，也就是说，因伤致残持续误工情况下误工时间最长计算至定残日前一天。为何法律将定残日作为如此重要的一个节点来规定，最高人民法院等六部委联合发布的《人体损伤致残程度分级》4.2关于鉴定时机这样表述“应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定”。故定残意味着治疗终结或者临床治疗效果稳定。同时，伤残评定前受害人可主张误工费，评定后不可主张误工费，相应的损失变为了残疾赔偿金。这就衔接了受害人持续误工产生的误工费和残疾赔偿金的赔偿问题。原告在伤残评定后继续休息数月，并主张误工费显然是不合法的。从事故发生至定残日前一天整4个月。原告属于有固定工作的人员，事发前12个月原告月平均工资为5636.88元。事发后4个月的月平均工资为1822.50元。月均减少3814.38元（5636.88元-1822.50元），据此认定误工费为15257.52元（3814.38元/月×4个月）；关于护理费，根据原告伤情及治疗情况，原告主张护理期90天合理。原告住院期间被告**聘请护工护理5天，支付护理费1265元。原告自行聘请护工护理共计61天，支付护理费13420元。该事实有相应的证据佐证，予以采信。另护理期24天（90天-5天-61天），酌情参照本地区护工从事同等级别护理的劳务报酬标准100元/天计算。据此确认护理费为17085元[1265元+13420元+2400元（100元/天×24天）]；交通费系原告受伤治疗的必要开支，结合原告就诊情况，酌情确认500元；原告住院治疗11天，其主张住院伙食补助费1100元（100元/天×11天）符合法律规定，予以确认；结合原告伤情及治疗情况，酌情支持营养费1000元；经鉴定，原告因本次事故构成九级附一项十级伤残，结合原告诉讼请求，残疾赔偿金依法认定为123783.66元（29472.30元/年×20年×21%）。关于被扶养人生活费，被扶养人马启航系未成年人，无劳动能力又无其他生活来源，被扶养人生活费应予支持。至定残之日马启航已满12周岁，根据法律规定，被扶养人为未成年的，被扶养人生活费计算至18周岁，依法确认该项费用为12738.29元（20219.5元/年×6年×21%÷2人）。《侵权责任法》实施后，根据相关规定，被扶养人生活费计入残疾赔偿金，故确认的伤残赔偿金为136521.95元（伤残赔偿金123783.66元+被扶养人生活费12738.29元）；酌情支持鉴定费800元；购买辅助器具系原告康复治疗之需要，对其支出的70元予以确认；病案复印费31元系原告维护合法权益必要之开支，予以确认；原告虽未提交财产损失的证据，但是事故认定书确记载了车辆损失，故酌情支持财产损失500元；侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。本次事故确给原告造成了一定的精神痛苦，考虑原告伤情，酌情支持精神损害抚慰金5000元。 依照全国通用的交强险条款，交强险赔偿项目分为医疗费赔偿限额、死亡伤残赔偿限额、财产损失赔偿限额。在投保车辆负有交通事故责任的情况下，医疗费赔偿限额为10000元，限额项下包括医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费、后续治疗费、整容费、营养费；死亡伤残赔偿限额为110000元，限额项下包括丧葬费、死亡补偿费、办理丧葬事宜的交通费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费、精神损害抚慰金。认定医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、辅助器具费、精神损害抚慰金、财产损失共计212948.19元（25939.72元+9974元+15257.52元+17085元+500元+1100元+1000元+136521.95元+70元+5000元+500元）。被告人保财险兴庆支公司应在交强险和商业三者险限额范围内赔偿原告。鉴定费和病案复印费831元（800元+31元）不属于保险赔偿范围，由被告**赔偿原告。全国通用的交强险条款明确约定因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用及其他相关费用交强险不负责赔偿或者垫付，故相应的费用应由被告**负担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款及第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司银川市兴庆支公司于判决生效之日起十日内在交强险和商业三者险限额范围内赔偿原告马伏军损失212948.19元；二、被告**于判决生效之日起十日内赔偿原告马伏军损失831元；（被告可将赔偿款赔付至原告提供的下列账户：账户名:马伏军，开户行：中国建设银行，账号：6214994486282653）三、驳回原告马伏军的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费917元，由原告马伏军负担259元，被告**负担658元。 二审审理中，上诉人提交证据：门诊病历一份、检验报告单一组，欲证明证明上诉人虽然在2018年2月进行了伤残鉴定，但是经过检查，受伤的骨骼出现了骨不连，病情继续恶化持续进行了误工，临床诊断为左肱骨干骨折术后骨迟缓愈合。 被上诉人**对该证据的真实性、合法性认可，对关联性及证明目的不认可，依据上诉人所提供的门诊病历记载，其在2018年5月4日之后均为对其自身肝功能疾病进行的检查与治疗，与本次交通事故无关。 被上诉人人保财险兴庆支公司对该证据的真实性、合法性认可，对关联性及证明目的不认可，依据上诉人所提供的门诊病历记载，其在2018年5月4日之后均为对其自身肝功能疾病进行的检查与治疗，与本次交通事故无关。 被上诉人未提交证据。 二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，关于误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。上诉人主张伤残评定后的误工费没有法律依据。一审结合上诉人伤情及治疗情况，酌情支持营养费1000元并无不当。交通费应当提交正式票据，上诉人一审未提交1500元的交通费票据,一审结合原告就诊情况，酌情确认500元亦无不妥。结合上诉人伤情及案件实际情况，鉴定费由各方当事人分担不违反法律规定。 综上所述，上诉人马伏军的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，处理结果适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1834元，由上诉人马伏军负担。 本判决为终审判决。 审判长  李根贤 审判员  王建玲 审判员  张 婧 二〇一九年十一月十五日 书记员  袁 萍 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； …… 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。