文书内容广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0114民初5974、6036号5974号案原告（6036号案被告）:杨青，男，1979年2月25日出生，汉族，住四川省三台县,委托诉讼代理人：邓晟，北京市中伦文德（广州）律师事务所律师。5974号案被告（6036号案原告）：广州市和发铸造有限公司，住所地：广州市都区炭步镇环山村。法定代表人：区兆锦，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：吴林茵，广东正大方略律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾宁旖，广东正大方略律师事务所实习人员。原告杨青诉被告广州市和发铸造有限公司（以下简称和发铸造公司）、原告和发铸造公司诉被告杨青劳动争议纠纷两案，本院分别于2019年5月23日、5月24日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年7月17日、2019年8月14日公开开庭与其余31案进行了合并审理。杨青的委托诉讼代理人邓晟，和发铸造公司的委托诉讼代理人吴林茵、曾宁旖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨青向本院提出诉讼请求：1、和发铸造公司支付违法解除劳动合同赔偿金98686元（5194元/月×9.5个月×2倍）；2、和发铸造公司支付2017年及2018年高温补贴人民币1500元（150元/月×5个月/年×2年）；3、和发铸造公司支付2016年9月至2018年9月的加班费人民币68775元；4、保全费用由和发铸造公司承担。事实和理由如下：杨青于2009年8月27日入职和发铸造公司，工作岗位为生产部，工资为计件工资，每月休息2天，加班6天，但是和发铸造公司从未向杨青发放过加班工资，杨青自2017年9月份至今的平均工资约为5194元，分两部分发放，一部分为现金，一部分为银行转账，原、被告签订了书面劳动合同，和发铸造公司为杨青购买了社会保险，和发铸造公司因环保问题被责令停产后搬迁，违法解除双方劳动关系，但是被告仅同意按照2100元/月支付经济补偿金，杨青不同意。被告和发铸造公司辩称，杨青主张加班费、高温补贴没有依据。杨青未就加班事实进行举证，根据我方提交的工资表、劳动合同显示，我方已经足额发放加班费、高温费。其余与起诉意见一致。原告和发铸造公司向本院提出诉讼请求：1、和发铸造公司不用向杨青支付解除劳动合同的经济补偿金43170.05元；2、杨青承担本案的诉讼费。事实和理由如下：一、双方建立劳动关系的时间是2012年1月1日，从事普工岗位。二、杨青自2018年11月10日不再到岗工作，至2018年12月1日，我司向其催岗时已连续旷工22天，根据《厂规摘要》第六条第（二）项规定，视为劳动者自动辞工，我司不需要支付任何补偿金。三、杨青主张自2017年9月以来的月平均工资为5194元没有事实依据，根据我方提交的工资表及发放记录计算，杨青自2017年10月至2018年9月的月平均工资为4044.25元。被告杨青辩称，与其起诉意见一致。经审理查明：杨青就涉案劳动争议于2018年11月5日向广州市花都区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年3月20日作出穗花劳人仲案[2018]2481-2495号仲裁裁决书，裁决和发铸造公司一次性支付杨青解除劳动关系经济补偿金43170.37元，驳回杨青的其他仲裁请求。杨青、和发铸造公司均不服该裁决书，在法定期限内起诉至本院起诉成讼。广州市花都区和发铸造机械厂于2006年6月22日成立，股东为区锦添、区兆锦、梁炽林，于2013年11月18日注销，和发铸造公司于2011年9月6日成立，股东亦为区锦添、区兆锦、梁炽林，两家公司的住所地均为花都区炭步镇××村。杨青的工作部门为生产部，广州市花都区和发铸造机械厂为杨青缴纳了自2011年6月-2011年12月的社会保险费用，和发铸造公司为杨青缴纳了2012年1月-2019年7月的社会保险费用。杨青主张自2009年8月27日入职广州市花都区和发铸造机械厂，广州市花都区和发铸造机械厂与和发铸造公司系同一办公场所、同一股东，自和发铸造公司成立后，杨青改为与和发铸造公司建立劳动关系，但仍在原工作场所、工作岗位工作，主张计算经济赔（补）偿金时将广州市花都区和发铸造机械厂的工龄连续计算。和发铸造公司确认其确实从广州市花都区和发铸造机械厂接收了部分员工。本院根据杨青的申请出具律师调查令向中国农业银行南海共同支行调取杨青银行账号为62×××16的银行账户自2009年11月-2009年12月的银行流水及以及该银行账户在2009年11月24日转入账户的情况，该银行向本院提交流水及交易传票，显示，杨青的银行账户自2009年11月起每月中下旬均有转入款项，2009年11月24日转入杨青银行账户2663元系区锦添。而和发铸造公司则认为入职时间为2012年1月1日，并提交了以下证据为证：1、杨青（为乙方）、和发铸造公司（为甲方）于2012年1月1日签订了《劳动合同书》，约定乙方工作地点为甲方住所地，甲方实行不定时工作制，甲方实行工资与效益挂钩的工资制度，或岗位固定工资制度，乙方的劳动报酬由岗位工资、绩效工资等组成，乙方的工资为计件形式，乙方按照甲方规定的上班时间上班后，其劳动报酬不少于花都区规定的最低工资，计件工资按甲方指定的计件单价执行，此单价标准已包含超出法定工时的加班费等所有报酬，乙方同意甲方于每月30日前为周期支付乙方上个月工资（包含基本工资、职位津贴、全勤奖、绩效奖等全部薪酬与福利），如对工资金额有异议，乙方必须自收到工资日起60天内书面提出，逾期视为无误；2、《厂规摘要》，杨青在员工处签名，日期为2012年1月1日。杨青对《劳动合同书》后其本人的签名予以确认，对其他的三性不予确认，认为其签名时合同是空白的，其余内容均为和发铸造公司事后自行填写；杨青对《厂规摘要》上杨青签名的真实性无异议。杨青主张和发铸造公司未发放高温补贴，主张2017年-2018年每年5个月（6月-10月）的高温补贴1500元（150元/月×5个月×2年）；而和发铸造公司则认为其根据劳动者的出勤及产量计算当月工资，已经发放了高温补贴。杨青提出其每月仅休息2天，主张自2016年9月-2018年9月每月6天休息日的加班工资，而和发铸造公司则认为，杨青确实有在休息日加班，但并不是每月仅休息2天，在机器设备故障、停电、春节及法定节假日，和发铸造公司均安排了休假，工资中已经包含了超出法定工作时间的加班费，已经足额支付加班工资，且杨青主张2016年9月的加班费已经超过了2年的时效。根据和发铸造公司提交的2016年9月-2018年9月人工考勤登记簿，杨青自2016年9月-2018年9月休假128天。杨青主张其工资为底薪+提成。和发铸造公司提交有杨青签名的实发工资表，杨青的每月工资分两部分发放，一部分为银行转账支付，一部分为现金形式支付，现金工资=超产奖+职效奖，转账工资=（基本）工资1000元+加班费+劳保费+高温费。双方确认，杨青的应发工资=实发工资+个人负担的社会保险费。根据和发铸造公司提交的实发工资表、杨青提交的社会保险费用缴纳明细表，杨青的实发工资、劳保费、高温费个人负担的社保费见下表（无表示当月无相关表格）：            序号              工资月份              扣除劳保费的转账工资（当月劳保费）              高温补贴              现金工资              实发工资                    个人负担的社会保险费                  1              2016.9              1458（200）                            1400              2858              277.7                  2              2016.10              1436（200）                            6000              7436              317.54                  3              2016.11              1413（200）                            7600              9013              317.54                  4              2016.12              1633（300）                            2200              3833              317.54                  5              2017.1              1661（300）                            2700              4361              317.54                  6              2017.2              1685（300）                            4100              5785              317.54                  7              2017.3              1643（300）                            6000              7643              317.54                  8              2017.4              1605（300）                            6300              7905              317.54                  9              2017.5              1637（300）              337              5900              7537              317.54                  10              2017.6              1686（300）              386              5700              7386              317.54                  11              2017.7              1637（300）              337              5500              7137              325.48                  12              2017.8              1662（300）              362              7100              8762              325.48                  13              2017.9              1639（300）              339              6600              8239              325.48                  14              2017.10              1686（300）              386              6700              8386              325.48                  15              2017.11              2789（300）              589              4200              6989              325.48                  16              2017.12              2550（500）              550              1500              4050              343.3                  17              2018.1              2587（500）              587              1500              4087              348.9                  18              2018.2              1871（0）              0              0              1871              348.9                  19              2018.3              2542（500）              542              2100              4642              348.9                  20              2018.4              2549（500）              549              2400              4949              348.9                  21              2018.5              2582（500）              582              900              3482              348.9                  22              2018.6              2500（500）              500              200              2700              348.9                  23              2018.7              2542（500）              542              700              3242              382.34                  24              2018.8              2500（500）              500              1000              3500              382.34                  25              2018.9              2533（500）              533              700              3233              382.34                  26              2018.10              3000（无明细）                            0              3000              382.34      原、被告确认，2018年6月-10月和发铸造公司因为环保问题停产整改，导致公司业务减少，所以劳动者该期间的工资金额较正常月份少。杨青主张计算经济赔（补）偿金的平均应发工资=实发工资+个人负担的社会保险费用，并提出2018年2月仅出勤几天，工资低于广州市最低工资标准；2018年6月、7月，其他劳动者没有现金工资表，而杨青却有该2个月的现金工资表；2018年10月公司已经处于半生产半停工的非正常工作状态，主张2018年2月、6月、10月工资不应计入计算经济赔（补）偿金的平均工资。根据和发铸造公司提交的2016年9月-2018年9月人工考勤登记簿，杨青于2018年2月出勤6天，2018年6月出勤21天，2018年7月出勤27天，和发铸造公司2018年10月的出勤表或者其他证据证明杨青的当月出勤情况。杨青主张和发铸造公司因环保问题搬迁厂房至阳江，并于2018年11月5日停产，杨青上班至2018年11月5日，杨青不愿意到阳江工作，双方因此解除劳动关系。和发铸造公司于2018年12月1日向杨青手机短信发送《通知》，以杨青自2018年11月10日起至今无正当理由连续未在岗位工作为由，要求其立即回到原岗位继续工作，如收到通知之日起三日内未回，将依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，自收到本通知之日起解除《劳动合同书》。杨青认为其上班至2018年11月5日，和发铸造公司于2018年11月停产，杨青于2018年11月5日提起劳动仲裁申请，双方劳动关系已经解除，故对于和发铸造公司于2018年12月1日发出的解除劳动关系的《通知》不予认可。和发铸造公司在庭审中先是否认因环保停产，认为其仍在生产，在本院明示如实陈述的法律责任后，和发铸造公司确认其确实因为环保问题被责令提产，并将公司业务转移至阳江，在阳江的公司为阳春市晟泽机械金属有限公司，该公司自2018年10月从和发铸造公司招聘了一批员工，和发铸造公司于2018年11月停产。杨青等18名劳动者申请财产保全，本院依法予以准许，并依法冻结了和发铸造公司在中国建设银行广州花都炭步支行账号为44×××31的银行存款2935090元。本院认为：杨青与和发铸造公司之间构成劳动关系，双方之间的纠纷应受劳动法律法规的调整。和发铸造公司提交的工资表、2016年9月-2018年9月人工考勤登记簿，有劳动者、制作者的签名，本院依法予以采信。关于杨青在广州市花都区和发铸造机械厂的工龄能否连续计算的问题。本院认为，杨青主张自2009年8月27日入职广州市花都区和发铸造机械厂，本院向中国农业银行南海共同支行调取杨青银行账号为62×××16的银行账户自2009年11月-2009年12月的银行流水及以及该银行账户在2009年11月24日转入账户的情况，证实杨青的银行账户自2009年11月起每月中下旬均有转入款项，2009年11月24日转入杨青银行账户2663元系区锦添，区锦添系广州市花都区和发铸造机械厂的股东，根据工资延后一个月发放的惯例，本院认定杨青的入职时间为2009年10月1日。和发铸造公司自2012年1月起为杨青缴纳社会保险费用，双方建立劳动合同关系，杨青仍在原工作场所、工作岗位工作，和发铸造公司亦承认其接收了广州市花都区和发铸造机械厂的员工，且和发铸造公司、广州市花都区和发铸造机械厂的股东相同，故杨青主张计算经济赔（补）偿金时将在广州市花都区和发铸造机械厂的工作年限连续计算，符合《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，本院予以支持。关于和发铸造公司有无足额支付高温补贴。根据和发铸造公司提交的工资表，和发铸造公司每年发放的高温补贴已经超过了杨青主张的每年应付的高温补贴的总额（每年按照150元/月支付5个月的高温补贴），故本院对杨青主张的高温补贴不予支持。关于杨青诉请的2016年9月-2018年9月每月6天休息日的加班费。本院认为，首先，原、被告签订的《劳动合同书》约定杨青的工资为计件形式，计件工资按和发铸造公司指定的计件单价执行，此单价标准已包含超出法定工时的加班费等所有报酬，如对工资金额有异议，杨青必须自收到工资日起60天内书面提出，逾期视为无误，前述证据说明和发铸造公司实际发放的工资已经包含了加班费，而杨青也未提交证据证明其对工资金额提出异议；其次，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬，根据和发铸造公司提交的考勤表，杨青自2016年9月-2018年9月休假128天，和发铸造公司在该期间发放的应发工资未低于按照广州市最低工资标准（加班工资按基本工资计算，不低于广州市最低工资标准，因杨青的基本工资低于广州市最低工资标准，故按后者计算）杨青全部上班时间的工资。综上，杨青主张2016年9月-2018年9月每月6天休息日的加班费，证据不足，本院不予支持。关于和发铸造公司应否向杨青支付经济赔（补）偿金。本院认为，双方签订的劳动合同约定劳动合同的履行地点在和发铸造公司的住所地广州市花都区，和发铸造公司因环保问题搬迁至广东省××市，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，双方未能就劳动合同关于履行地点的变更达成一致意见，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项规定的情形，根据该法第四十六条、第四十七条规定，和发铸造公司应当向杨青支付经济补偿金，经济补偿金按劳动者的工作年限，每满一年支付一个月的工资，六个月以上不满一年的按一年计算，不满六个月的，支付半个月工资，工龄自2009年10月1日至2018年11月5日，工龄为9年1个月，本院对杨青主张经济补偿金计算9.5个月予以支持。关于和发铸造公司提出的劳保费不应计入计算经济补偿金的月工资的抗辩。根据《国家统计局关于工资总额组成的规定》第十一条规定，劳动保护的各项支出不列入工资总额的范围；根据《广东省工资支付条例》第六十二条规定，工资是指用人单位基于劳动关系，按照劳动者提供劳动的数量和质量，以货币形式支付给劳动者本人的全部劳动报酬，一般包括各种形式的工资、奖金、津贴、补贴、延长工作时间及特殊情况下支付的属于劳动报酬性的工资收入等，但不包括用人单位按照规定负担的各项社会保险费、住房公积金，劳动保障和安全生产检查部门规定的劳动保护费用，按照规定标准支付的独生子女补贴、计划生育奖，丧葬费、抚恤金等国家规定的福利费用和属于非劳动报酬性的收入，根据前述规定，劳保费不属于劳动报酬性收入，不是工资，故和发铸造公司主张其每月发放的劳保费不计入计算经济补偿金的平均工资，本院予以支持。关于经济补偿金的计算标准。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定，月工资是指劳动者在劳动关系解除或者终止前十二个月的平均工资，故应当以2017年11月-2018年10月该段期间计算杨青的平均工资。由于2018年2月为春节，杨青仅出勤6天，未达当月工作日天数；2018年10月，由于和发铸造公司未提交工资清单或出勤表，不能证明该月工资为满勤工资，杨青主张和发铸造公司已经处于半停工状态，而和发铸造公司亦确认其因为环保问题停产整改；故本院对杨青主张该2个月工资不计入计算经济补偿金的平均工资予以支持；而2018年6月、7月，和发铸造公司提交了当月的现金工资表和转账工资表，杨青也在表格上签名，且该两个月的出勤超过了当月工作日天数，而故本院对杨青主张2018年6月、7月工资不计入计算经济补偿金的平均工资不予支持，根据核算，杨青解除劳动关系前十二个月的平均应发工资（包含个人负担的社会保险费用）为4443.43元，经济补偿金计算9.5个月为42212.59元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条，《国家统计局关于工资总额组成的规定》第十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《广东省工资支付条例》第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、广州市和发铸造有限公司向杨青支付经济补偿金42212.59元，于本判决发生法律效力之日起十日内付清；二、驳回杨青的其他诉讼请求；三、驳回广州市和发铸造有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案案件受理费共20元、财产保全费400元由广州市和发铸造有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  俞 颖人民陪审员  徐伟欣人民陪审员  徐肖华二〇一九年十一月一日书 记 员  邝 俊