吉林省通化市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉05民初138号之一 原告：曹金有，男，1979年1月23日出生，汉族，住黑龙江省桦南县。 委托诉讼代理人：宋何伟，黑龙江灵泉律师事务所律师。 被告：梅河口市益视恒佳视力保健集团有限公司，住所：吉林省梅河口市。 法定代表人：齐绍成，董事长。 委托诉讼代理人：王丽媛，吉林星浦律师事务所律师。 原告曹金有与被告梅河口市益视恒佳视力保健集团有限公司（以下简称益视恒佳公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2019年11月1日立案后，依法适用普通程序，于2019年11月13日公开开庭进行了审理。原告曹金有及其委托诉讼代理人宋何伟、被告益视恒佳公司的法定代表人齐绍成及其委托诉讼代理人王丽媛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 曹金有向本院提出诉讼请求：一、解除与被告签订的《加盟合同书》；二、被告返还加盟费5.5万元、保证金5000元，并赔偿房屋租赁损失20500元、开业必备物品损失12840元，合计93340元。被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2017年4月1日，原被告签订《加盟合同书》，约定原告加盟被告经营的视力保健公司，在辽宁省营口市鲅鱼圈区经营“恒佳视力矫正中心”连锁加盟店，由被告提供给原告其独有的经营技术（视力保健产品及治疗近视按摩手法等）；原告需按甲方统一形象经营加盟连锁店铺；加盟费用为5.5万元，保证金5000元；授权使用期限为合同签订之日起20年；第二年起被告每两年收取市场管理费2800元。原告于2017年3月15日及17日先后将加盟费和保证金共6万元转账给齐绍成。并租赁了房屋装修店面开始经营。经营过程中，在原告使用被告提供的产品、运用被告教授的手法为孩子治疗近视时，根本没有被告所宣传的效果，甚至有些孩子近视不但没有好转反而加重（据原告了解，其他加盟店也有有很多存在这种现象）。最终因为根本没有其被告承诺的疗效。导致原告的店铺无法继续经营下去，原告经营的加盟店无奈于2018年10月停业注销。因被告存在诸多违约、违规、违法等行为。原告遂与被告协商要求被告返还加盟费并赔偿损失，被告拒绝给付。现原告诉至法院，请求法院依法判令支持原告诉请。 益视恒佳公司辩称，一、特许经营的加盟目的与正常的商业风险和经营是否盈利问题存在根本区别。原告占有企业资源长达一年，从未提出过异议，在注销近两年后提起诉讼，显然另有目的。二、即使存在宣传瑕疵，没有证据表明对于合同签订的关键信息存在足以使原告误解的情形，不足以达到根本违约。三、其已履行了信息披露义务和培训指导义务，不存在违约的情形。四、其提供的货品经第三方检验、检测，有相应的资质，不存在质量问题，且经过主管部门的检查，亦作出不予立案的决定。五、特许经营的基础法律关系是特许经营权的许可使用，原告已实际获得了相应资格，被告已履行了主要义务，至于其后期是否盈利、是否及时实施特许经营业务，是否闭店均属于自身原因的商业风险，理应自行承担。六、本案根本不符合法定的解除条件，属于典型的被特许人掌握了技术和经营秘密后，试图另立门户而提起诉讼，不应被保护。七、经主管部门查证，被告在运营中不存在违法和根本违约行为，即使有瑕疵也进行了自我纠正，其与加盟目的没有因果关系，没有影响到合同的加盟和履行问题。八、如果被告同意解除加盟合同，加盟费、保证金等均不应返还。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人无异议的证据，本院确认事实如下：2017年4月1日，曹金有与益视恒佳公司签订了加盟合同书，约定：曹金有在辽宁省营口市鲅鱼圈区经营“恒佳视力矫正中心”连锁加盟店，曹金有使用益视恒佳公司所有的经营技术资产及商标。曹金有需按益视恒佳公司要求统一形象经营加盟连锁店铺，加盟期限自2017年4月1日起至2037年3月31日止。加盟费用为5.5万元、保证金5000元。第二年起益视恒佳公司每两年收取市场管理费2800元，益视恒佳公司为加盟店提供充足合格的产品以及加盟连锁、店铺经营相关资料。合同同时约定了其他事项。合同签订后，曹金有向益视恒佳公司交纳加盟费5.5万元及保证金5000元。2017年4月5日，益视恒佳公司为曹金有制作发放了职业资格证书。2017年5月8日，曹金有以“营口市鲅鱼圈区熊岳镇恒佳视力保健中心”为名办理营业执照并开始营业，该中心于2018年10月25日办理注销登记。2017年8月，“益视恒佳”被梅河口市市场监督管理局认定为梅河口市知名商标。2018年5月14日，益视恒佳公司取得第24243729号商标注册证，核定使用商品（服务项目）为第44类。2019年3月14日益视恒佳公司取得第31709827号商标注册证，核定使用商品（服务项目）为第35类。 以上事实有双方提供的加盟合同书、授权委托书、商标注册证、当事人陈述等予以确认并在卷佐证。 双方当事人争议事项为：加盟合同应否解除、应返还的款项范围及数额、被告提供的眼膏是否合格、被告是否存在虚假宣传行为、被告是否具有加盟资质。 原告主张，依照《商业特许经营管理条例》第二十三条的规定，被告存在违约行为，双方签订的《加盟合同书》应予解除。被告应返还加盟费、保证金，并赔偿租金、物品损失。提供的证据有：1.2017年8月18日宣传资料20页；２.宣传页4页（无具体时间）；３.在原告开业前被告给的宣传资料12页；４.光盘2张；5.2019年11月8日梅河口市卫生局情况说明2份；6.2019年10月商务部业务系统平台打印件1页；7.照片4张；8.职业资格证书1页；9.2019年9月10日更正公告和2017年9月公告各1份。 被告对原告提供的证据的质证意见为，1.关于宣传册的问题，原告庭审时陈述是其已经开业时收到的，并未影响其签约前的签约判断，即使存在宣传瑕疵，也是应由行政机关定论，与其加盟与否不存在直接因果关系。根据原告陈述宣传册都是签订合同后获取的，而公众号上获取的资料更是在原告签订合同后获取的，不影响加盟目的，不足以构成根本违约，没有影响到原告签约的商业判断。2.行政机关没有下结论，只经过听证，对我们虚假广告等问题卫生部门也认为处罚证据不足，2019年9月29日曾经撤销过处罚决定。3.是否备案不影响特许合同的效力和经营资质，即使延迟是行政法的问题，不影响民事合同的履行。4.关于产品问题，我们都有相关的资质，都是有合格检验资质和检测报告的。5.职业资格证书，公安已经去我单位进行核实，因原告举报，该资格证书的钢印、盖章均系被告公司名义，虽有不妥，但是没有违反合同约定和法律法规，更未影响到原告加盟的目的，都是在签约后考试、考核后给予原告的。公安也未予立案，不能成为被告根本违约的证据。6.我们的公告时间是2017年9月17日9:25分，证据是我们在网上的公告，一个是印刷错误的资格证书全部作废收回，另一项是关于治疗方面的宣传内容不能作为商业宣传使用，包括个人简历，我们可以提供网址进行验证。 被告主张其不存在违约行为，已履行了合同义务，原告已实现了加盟目的，加盟合同不符合解除条件。加盟费、保证金不应当返还，亦不应承担赔偿租金损失。提供的证据有：１.营业执照及食品经营许可证；２.特许经营合同备案证明；3.商标注册证；４.眼膏等产品生产许可证及检验、检测合格报告；5.梅河口市市场监督管理局综合执法大队出具的情况说明2份；6.梅河口市卫生局行政处罚决定及撤销决定、复议决定各1份；7.荣誉证书；8.企业变更公告；9.原告参加培训指导等视频和照片；10.微信截图；11.家长赠送照片和其他加盟商经营良好的视频；12.护目手法手册封面及保密措施照片。 原告针对被告提供的证据质证认为，对证据１的真实性无异议，食品经营许可证的登记时间是2019年4月26日，而原告与被告签订合同的时间是2016年，在该食品经营许可证颁发之前，该许可证不能证明被告与原告签订合同时经营的合法性。营业执照只能证明被告具备诉讼主体资格，与原被告之间合同是否解除没有任何关系。证据2真实性无异议。证据３真实性无异议，证明问题有异议，被告是否拥有该商标注册证书与被告是否违约没有关联性，且合同签订时被告确实口头承诺其治疗近视等眼疾的手法是专利技术。证据４真实性及证明问题均有异议，因庭审中被告提交的梅河口市卫生局对被告进行行政处罚的情况说明已经明确认定被告提供给原告的眼膏系不合格产品，被告自己也认可其叶黄素眼膏、眼贴并非药物，但其在宣传资料中却明确陈述了上述叶黄素、眼膏、眼贴的药用作用，以此来误导原告等加盟商及消费者。证据５对证据真实性无异议，对证明问题有异议，与本案没有关联性。证据６真实性无异议，证明问题有异议。现在重新启动程序，正在听证中。证据７真实性有异议，证明问题也有异议，原告并没有诋毁被告公司商誉的行为。证据８真实性无异议，但是公告发布时间是2019年9月，是被告为了逃避责任应付诉讼的行为。证据９真实性无异议，证明问题有异议，被告确实培训过，但是没有达到使原告掌握的程度，且被告的手法也没有宣传的减轻近视、眼疾的效果。证据10真实性和证明问题均有异议，证据的形成有随意性，也根本没有被告所述的经营业绩和顾客反馈。证据11真实性和证明问题均有异议。证据12不存在另行经营的事实。被告自己陈述护目手法手册是商业秘密，没有向原告提供过，不存在原告知晓其商业秘密的可能。 本院认为，原告提供的有关证明被告虚假宣传的证据，不足以证明被告在订立合同时故意隐瞒信息和故意提供虚假信息，致原告受到该行为的诱导而签订加盟合同。原告提供的“情况说明”，本院予以采信，该证据能证明2019年11月7日，梅河口市卫生监督所因被告提供的益视恒佳眼膏违反消毒管理办法的规定被处罚。并据此对被告提供的2019年3月29日检测报告等证据不予采信。被告提供的营业执照等证据可以证明其具备加盟资质。原、被告签订的《加盟合同书》是双方真实意思表示，合法有效。原告诉请解除该合同的前提亦是基于该合同的有效性。（一）关于该合同应否解除的问题。该加盟合同没有约定解除条件，其中该合同第九条第9项约定，“乙方（曹金有）无论在何情况下不想再继续经营加盟连锁店时，甲方拥有第一接任者的权利，同时乙方有责任配合甲方做好相关转接工作”。该条款应理解为乙方对该合同享有任意解除权。原告在本案诉状中诉请解除合同的理由系被告违约无法提供专利证书、达不到承诺的疗效、被告没有提供药品的合格证明、给其办理虚假的执业证书等，且本案诉讼前已经在工商部门办理注销登记。因提供专利证书非合同约定义务、执业证书非原告营业必须，该两项均不构成被告违约。关于药品合格证明问题，根据双方合同第八条第8项约定，如货品质量有问题，原告在收到货物7日内书面提出退换要求，运费由被告负担。被告提供的货品包括益视恒佳眼膏、明目贴、叶黄素等。现原告提供的梅河口市卫生监督所关于梅卫医罚字[2019]058号的情况说明，证明益视恒佳眼膏产品说明书不符合国家卫生计生委的有关规定和销售该消毒产品未开展产品卫生安全评价。因该产品是（豫）卫消字（2009）第0123号，梅卫医罚字[2019]058号处罚决定系在原告停业后作出的，无法证明对原告已实施的经营行为构成重大影响。且原告在实际使用中并未要求被告退、换货，原告现以此为由主张被告根本违约，证据不足。但该证据能够证明被告提供的产品中曾有不合格产品，被告存在违约行为。（二）关于加盟费应否返还问题。根据双方加盟合同约定，自合同生效之日起，不会因任何原因返还加盟费。因特许加盟费是被特许人为获得特许经营权而向特许人支付的一次性费用，该约定符合特许经营加盟的性质及行业惯例，在特许人没有违约或恶意解除合同等情况下，该条款应属有效。因加盟费作为原告获得特许经营资格的对价，包括被告的商标、商号、经营模式以及技术手法等，原告对此已经实际使用、掌握。但是，取得特许经营资格并不意味着经营活动能够顺利开展。考虑本案原被告在履行合同中有违约行为，被告亦同意返还10%的加盟费。本院综合考虑上述情况，被告酌情返还原告已营业的加盟店的加盟费5500元。（三）关于租金、物品损失问题。房屋租金、开业物品系曹金有自身经营活动所需，因其在经营中已实际使用，主张返还没有事实及法律依据，本院不予支持。（四）关于保证金问题。因被告收取保证金的目的是担保合同的履行，该保证金不具有定金性质，该合同解除时应予返还。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条的规定，判决如下： 一、解除曹金有与梅河口市益视恒佳视力保健集团有限公司之间签订的加盟合同； 二、梅河口市益视恒佳视力保健集团有限公司于本判决生效后立即返还曹金有加盟费5500元； 三、梅河口市益视恒佳视力保健集团有限公司于本判决生效后立即返还曹金有保证金5000元； 四、驳回曹金有的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2134元，由原告曹金有负担1900元，梅河口市益视恒佳视力保健集团有限公司负担234元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省高级人民法院。 审判长 刘 敏 审判员 马 辉 审判员 李尧川 二〇一九年十一月二十六日 书记员 王 琳