吉林省松原市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）吉07刑终163号 原公诉机关长岭县人民检察院。 上诉人（原审被告人）闫晓伟，男，1990年11月1日出生，汉族，初中文化，吉林省长岭县人，住长岭县。因涉嫌犯诈骗罪于2018年8月17日被刑事拘留，同年9月21日被执行逮捕。现羁押于长岭县看守所。 辩护人张晓光，吉林大满律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）徐智庆，男，1983年8月15日出生，汉族，初中文化，吉林省四平市公主岭市人，住吉林省公主岭市。因涉嫌犯诈骗罪于2018年8月28日被刑事拘留，同年9月21日被执行逮捕。现羁押于长岭县看守所。 上诉人（原审被告人）谢永玖，男，1974年2月16日出生，汉族，小学文化，吉林省长岭县人，住长岭县，因涉嫌犯诈骗罪于2018年10月5日被辽宁省葫芦岛市公安局龙港分局玉皇派出所抓获，2018年10月8日被刑事拘留，同年11月1日被执行逮捕。现羁押于长岭县看守所。 上诉人（原审被告人）刘明，男，1983年12月30日出生，汉族，小学文化，吉林省长岭县人，农民，住长岭县，因涉嫌诈骗罪于2018年8月15日被刑事拘留，同年9月21日被执行逮捕。现羁押于长岭县看守所。 长岭县人民法院审理长岭县人民检察院指控原审被告人闫晓伟、徐智庆、谢永玖、刘明犯诈骗罪一案，于2019年7月15日作出（2019）吉0722刑初133号刑事判决。宣判后，原审被告人闫晓伟、徐智庆、谢永玖、刘明不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。松原市人民检察院指派检察员刘文彬出庭履行职务。上诉人闫晓伟及其辩护人张晓光，上诉人徐智庆、谢永玖、刘明到庭参加了诉讼。现已审理终结。 原公诉机关指控，2018年7月7日，被告人闫晓伟、徐智庆、谢永玖伙同吴海军（在逃）、卢某、魏某、修百凤（取保候审）、郭秋梅，采取由被告人谢永玖出面，先交100000.00元首付款，由卢某、魏某、修百凤、郭秋梅作担保的手段，在长岭县顺裕农机经销有限公司骗取一台价值269240.00元的勇猛牌玉米收获机（出厂编号k83210105j3000884，发动机号J8S0YFJ30266)。后卖给他人。 2018年7月11日，被告人闫晓伟、徐智庆、刘明伙同吴海军、夏淑芳、丛德仁、徐春风（在逃）、谢桂玲，采取由被告人刘明出面，先交100000.00元首付款，由夏淑芳、丛德仁、徐春风、谢桂玲作担保的手段，在长岭县顺裕农机经销有限公司骗取一台价值269240.00元的勇猛牌玉米收获机（出厂编号K8321010***，发动机号J8SOY***9）。后卖给他人。 2018年7月13日，被告人闫晓伟、徐智庆、徐春风伙同吴海军、陆某（取保候审）、李某1、李某2、谢某（二人为谢永玖介绍），采取由徐春风出面，先交100000.00元首付款，由陆某、李某1和李某2、谢某作担保的手段，在长岭县顺裕农机经销有限公司骗取一台价值269240.00元的勇猛牌玉米收获机（出厂编号K83210102***0785，发动机号J8S0***183)。后卖给他人。 2018年7月15日，被告人闫晓伟、徐智庆、徐春风、刘明伙同吴海军、修百凤、郭秋梅，采取由修百凤出面，先交100000.00元首付款，由徐春风、刘明、郭秋梅作担保的手段，在松原市沃野农机有限公司骗取一台价值266240.00元的勇猛牌玉米收获机（出厂编号K83210102J***0717，发动机号J8SO***30361)。后卖给他人。 2018年7月16日，被告人闫晓伟、徐智庆、徐春风伙同吴海军、陆某、盛世恒、李某1，采取由陆某出面，先交100000.00元首付款，由盛世恒、李某1作担保的手段，在松原市沃野农机有限公司骗取一台价值266740.00元的勇猛牌玉米收获机（出厂编号K8321010***577，发动机号J8S*****27)。后卖给他人。 针对上述指控，原公诉机关向原审法院提交了相关证据，认为被告人闫晓伟、徐智庆骗取玉米收获机5台，价值840700.00元，数额特别巨大；被告人谢永玖参与骗取玉米收获机2台，价值338480.00元，数额巨大；被告人刘明参与骗取玉米收获机2台，价值335480.00元，数额巨大，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。 原审被告人闫晓伟、徐智庆、谢永玖、刘明对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，请求从轻处罚。 经原审法院审理查明，2018年7月7日，被告人闫晓伟、徐智庆、谢永玖伙同吴海军（在逃）、卢某、魏某、修百凤（取保候审）、郭秋梅，采取由被告人谢永玖出面，先交100000.00元首付款，由卢某、魏某、修百凤、郭秋梅作担保的手段，在长岭县顺裕农机经销有限公司骗取一台价值269240.00元的勇猛牌玉米收获机（出厂编号K8**84，发动机号J***6)。后卖给他人。 2018年7月11日，被告人闫晓伟、徐智庆、刘明伙同吴海军、夏淑芳、丛德仁、徐春风（在逃）、谢桂玲，采取由被告人刘明出面，先交100000.00元首付款，由夏淑芳、丛德仁、徐春风、谢桂玲作担保的手段，在长岭县顺裕农机经销有限公司骗取一台价值269240.00元的勇猛牌玉米收获机（出厂编号K***2，发动机号J***49）。后卖给他人。 2018年7月13日，被告人闫晓伟、徐智庆、徐春风伙同吴海军、陆某（取保候审）、李某1、李某2、谢某（二人为谢永玖介绍），采取由徐春风出面，先交100000.00元首付款，由陆某、李某1和李某2、谢某作担保的手段，在长岭县顺裕农机经销有限公司骗取一台价值269240.00元的勇猛牌玉米收获机（出厂编号K8***5，发动机号J8***3),后卖给他人。 2018年7月15日，被告人闫晓伟、徐智庆、徐春风、刘明伙同吴海军、修百凤、郭秋梅，采取由修百凤出面，先交100000.00元首付款，由徐春风、刘明、郭秋梅作担保的手段，在松原市沃野农机有限公司骗取一台价值266240.00元的勇猛牌玉米收获机（出厂编号K***17，发动机号J***1)。后卖给他人。 2018年7月16日，被告人闫晓伟、徐智庆、徐春风伙同吴海军、陆某、盛世恒、李某1，采取由陆某出面，先交100000.00元首付款，由盛世恒、李某1作担保的手段，在松原市沃野农机有限公司骗取一台价值266740.00元的勇猛牌玉米收获机（出厂编号K***7，发动机号J8S***7)。后卖给他人。 案发后，卢某、魏某将担保购买玉米收获机所得5000元好处费退给松原市沃野农机有限公司。 上述事实，被告人闫晓伟、徐智庆、谢永玖、刘明在原审开庭审理过程中亦无异议，且有书证破案经过、羁押证明、抓获经过、农业机械购销合同及相关手续、收条、户籍及前科劣迹证明；证人卢某、魏某、陆某、修百凤、李某2、谢某、刘某、李某1、何某、沈某、张某的证言；被害人王某、赵某的陈述等证据证实。 据此，原审法院认为，被告人闫晓伟、徐智庆、谢永玖、刘明以非法占有为目的，虚构事实，采取欺骗手段，骗取他人财物，其四人行为均已构成诈骗罪，其中被告人闫晓伟、徐智庆诈骗数额特别巨大，被告人谢永玖、刘明诈骗数额巨大。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第一项的规定，判决：一、被告人闫晓伟犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币五万元；被告人徐智庆犯诈骗罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币五万元；被告人谢永玖犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元；原审被告人刘明犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元。二、责令被告人闫晓伟、徐智庆、谢永玖、刘明退赔给松原市沃野农机有限公司人民币835700.00元（其中闫晓伟、徐智庆、谢永玖共同退赔人民币333480.00元；闫晓伟、徐智庆、刘明共同退赔人民币335480.00元）。 上诉人闫晓伟上诉提出，其没有参与指控的犯罪事实，请求法院依法判决。 上诉人闫晓伟的辩护人提出，一、本案应认为合同诈骗罪。一审判决适用法律错误。二、本案属于共同犯罪，吴海军在共同犯罪中起主要作用，是主犯，闫晓伟等人在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯。应当减轻处罚。 上诉人刘明上诉提出，上诉人在本案中属从犯，请求二审法院予以改判。 上诉人谢永玖上诉提出，上诉人无前科劣迹，系初犯，到案后如实供述属坦白。上诉人只参与两台收获机诈骗，其中第一台获利1万元，第二台只是介绍，并未实际参与，也没有获利。上诉人认为原审法院量刑过重，希望二审法院从轻判处。 上诉人徐智庆上诉提出，上诉人在完全不情的情况下被吴海军雇佣驾驶收割机，上诉人不构成犯罪。希望二审法院依法判决。 松原市人民检察院出庭意见为，1、合同诈骗和普通诈骗的区别在于合同诈骗的非法占有故意产生时间是在行为过程中，普通诈骗非法占有的故意产生于合同签订之初，四上诉人诈骗故意产生于签订合同之前，故本案应认定构成诈骗罪。2、四上诉人对诈骗事实均明知，上诉人称其不明知的上诉意见不应支持。3、上诉人闫晓伟在本案中积极参与，不应认定为从犯。原审判决定性准确，量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。 经本院审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。 本院认为，上诉人闫晓伟、刘明、徐智庆、谢永久以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，采取先履行一部分的方法，诱骗被害人继续履行合同，诈骗他人财物，数额巨大，四被告人的行为构成合同诈骗罪，应依法追究其刑事责任。关于上诉人闫晓伟提出的上诉意见，经查，上诉人闫晓伟在侦查阶段对于其受吴海军指使实施诈骗行为的事实予以供认，根据相关证据可以充分证明闫晓伟积极帮助吴海军找担保人购买农机车辆并获利的事实，故对其提出其没有实施合同诈骗犯罪行为的上诉意见本院不予支持。关于上诉人刘明提出的上诉意见，经查，上诉人刘明明知吴海军、闫晓伟实施合同诈骗犯罪行为而积极参与其中，并按照事先分工，实施了与被害人进行洽谈、签订购销合同及作为担保人等多种行为，根据其在共同犯罪的作用看，其起主要作用，应认定其构成主犯，故对其提出的上诉意见，本院不予支持。关于上诉人徐智庆提出的上诉意见，经查，上诉人徐智庆事前参与预谋，并为实施诈骗犯罪而联系了魏某和卢某作为担保人，在犯罪实施过程中，其伙同刘明等人与被害人进行洽谈，并帮助办理相关买卖手续，事后又分得了部分赃款，其称不知道吴海军等人实施合同诈骗行为没有事实依据，对其提出的此点上诉意见，本院不予支持。本案的定性问题，本院认为，合同诈骗犯罪的非法占有目的既可以产生于合同签订履行之前，也可以在签订履行合同过程中产生，本案中四上诉人在没有履行能力的情况下，预谋通过签订农机机械购销合同的方式骗取他人财物，其行为破坏了市场经济管理秩序，符合合同诈骗罪的构成要件，故应认定上诉人的行为构成合同诈骗罪，原审判决适用法律不当，应予以纠正。根据各上诉人的犯罪事实、犯罪性质、情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款二项之规定，判决如下： 一、维持长岭县人民法院（2019）吉0722刑初133号刑事判决第二项。 二、撤销长岭县人民法院（2019）吉0722刑初133号刑事判决第一项。 三、上诉人闫晓伟犯合同诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币5万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年8月17日起至2026年8月16日止，罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳）。 四、上诉人徐智庆犯合同诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币3万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年8月28日起至2024年8月27日止，罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳）。 五、上诉人谢永玖犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币2万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年10月5日起至2022年4月4日止，罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳）； 六、上诉人刘明犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币2万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年8月15日起至2022年2月14日止，罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳）。 本判决为终审判决。 审判长  杨凤双 审判员  王 波 审判员  丛 峰 二〇一九年十一月三十日 书记员  薛 傲