吉林省通化市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉05民初100号之一 原告：乔红杰，女，1980年11月18日出生，汉族，住天津市东丽区。 委托诉讼代理人：陈凤久，吉林金典律师事务所律师。 被告：梅河口市益视恒佳视力保健集团有限公司，住所：吉林省梅河口市。 法定代表人：齐绍成，董事长。 委托诉讼代理人：王丽媛，吉林星浦律师事务所律师。 被告：齐绍成，男，1974年4月2日出生，汉族，住吉林省梅河口市水岸人家渤海路9号门市二楼。 委托诉讼代理人：王丽媛，吉林星浦律师事务所律师。 原告乔红杰与被告齐绍成、梅河口市益视恒佳视力保健集团有限公司（以下简称益视恒佳公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用普通程序，于2019年11月11日公开开庭进行了审理。原告乔红杰及其委托诉讼代理人陈凤久，被告齐绍成及其委托诉讼代理人王丽媛、益视恒佳公司的委托诉讼代理人王丽媛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 乔红杰向本院提出诉讼请求：一、判令解除与益视恒佳公司于2018年2月25日签订的三份《加盟合同书》。二、益视恒佳公司返还加盟费38.5万元、保证金1万元、货品费用40184元，并赔偿租房费用8.5万元，合计520184元。三、齐绍成对益视恒佳公司承担补充赔偿责任。被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2018年2月25日，其与益视恒佳公司签订了加盟合同书，合同约定其在长春市朝阳区、宽城区和绿园区经营“恒佳视力矫正中心”连锁加盟店，由被告提供给原告其独有的经营技术（视力保健产品及治疗近视按摩手法等），原告需按甲方统一形象经营加盟连锁店铺，加盟费为38.5万元（其中朝阳区二店另行收取2.5万元加盟费），授权使用期限为合同签订之日起五年，第二年起被告每两年收取市场管理费2800元，被告为加盟店提供充足合格的货品以及相关资料，当时被告宣传时口头承诺其治疗近视手法系专利技术。合同签订后，原告即支付给被告加盟费38.5万元，保证金3万元（已退还2万元），货品等费用40184元，原告租赁了房屋并装修店面（朝阳区两个店）。开始进行经营，在办理工商登记时被告知不得使用“恒佳视力矫正中心”，只能使用“恒佳视力保健中心”。在原告使用被告提供的产品、运用被告教授的手法为孩子治疗近视时，孩子的近视不但没有好转反而增加。为此原告向同行加盟店了解，其他加盟店也都存在类似情况。应顾客要求原告多次向被告索要专利证书。被告均以种种理由推脱至今。最终因为被告违反约定无法提供专利证书，且对于青少年近视的保健治疗不但不能减轻反而加重，根本达不到其承诺的疗效，由于被告未按照约定提供专利证书以及被告没有提供其货品的合格证明，并给原告办理虚假的职业资格证书，导致原告经常被客户投诉，原告无法继续经营下去，已经停业（绿园、宽城两店根本就无法开业）。经查利用药物和六位按摩治疗近视属于诊疗活动范畴。应取得《医疗机构执业许可证》后方可开展诊疗活动。鉴于被告没有取得《医疗机构执业许可证》属于非法行医，因此其不具有开设加盟店资质。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”。鉴于齐绍成系益视恒佳公司唯一股东，齐绍成认缴出资额1000万元。原告为了维护自身的合法权益起诉至贵院，请求支持其诉讼请求。 齐绍成、梅河口市益视恒佳视力保健集团有限公司辩称，一是特许经营的加盟目的与正常的商业风险和经营是否盈利问题存在根本区别。其已履行了特许经营义务，原告的实体店已经实际运营，均是采用了企业的经营资源，已经实现了加盟目的。二是本案不符合法定解除条件，属于典型的被特许人掌握了技术和经营秘密后试图另立门户而提起诉讼，不应被保护。三是经主管部门查证，其在运营中不存在违法行为和根本违约行为，即使有瑕疵也进行了自我纠正，与原告加盟目的没有因果关系，没有影响到合同的加盟和履行。四是如果被告同意解除加盟合同，加盟费、保证金等均不应返还。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人无异议的证据，本院确认事实如下：2018年2月25日，乔红杰与益视恒佳公司签订了三份加盟合同书，约定：乔红杰在长春市朝阳区、宽城区和绿园区经营“恒佳视力矫正中心”连锁加盟店，乔红杰使用益视恒佳公司所有的经营技术资产及商标。乔红杰需按益视恒佳公司要求统一形象经营加盟连锁店铺，三份加盟合同的加盟期限均自2018年3月1日起至2023年2月28日止。每个区的加盟费用为12万元、保证金1万元。第二年起益视恒佳公司每两年收取市场管理费2800元，益视恒佳公司为加盟店提供充足合格的产品以及加盟连锁、店铺经营相关资料。合同同时约定了其他事项。合同签订后，乔红杰向益视恒佳公司交纳加盟费为38.5万元（其中包括朝阳区分店加盟费2.5万元）及保证金3万元。2018年3月25日，益视恒佳公司为乔红杰制作发放了职业资格证书。2018年3月26日，乔红杰以“朝阳区益视恒佳视力保健中心”为名办理营业执照并开始营业，该中心于2019年10月21日注销。陈某某（乔红杰弟媳）于2018年4月4日以“朝阳区明德恒佳视力保健信息咨询中心”为名办理营业执照并开始营业，并于2019年11月13日注销。2017年8月，“益视恒佳”被梅河口市市场监督管理局认定为梅河口市知名商标。2018年5月14日，益视恒佳公司取得第24243729号商标注册证，核定使用商品（服务项目）为第44类。2019年3月14日益视恒佳公司取得第31709827号商标注册证，核定使用商品（服务项目）为第35类。2019年2月14日，益视恒佳公司退还乔红杰未经营的长春市宽城区和绿园区保证金2万元。2019年10月24日，陈某（原乔红杰员工）在原“朝阳区益视恒佳视力保健中心”原址注册成立“朝阳区视高爱眼健康信息咨询服务部”。 以上事实有双方提供的加盟合同书、授权委托书、商标注册证、当事人陈述等予以确认并在卷佐证。 双方当事人争议事项为：加盟合同应否解除、应返还的款项范围及数额、被告提供的眼膏是否合格、被告是否存在虚假宣传行为、被告是否具有加盟资质、齐绍成应否承担补充赔偿责任。 原告主张，一、依照《商业特许经营管理条例》第二十三条的规定，双方签订的《加盟合同书》应予解除。具体理由如下：1、被告向原告提供了虚假信息。原告提供益视恒佳公司的宣传册、公司宣传单、网站截图、公司公众号网站截图、职业资格证书、网站更正公告、梅河口市卫生监督所两个情况说明（关于梅卫医罚字[2019]058号、060号）、视频资料、加盟商大会、公众号视频、星光影像益视恒佳加盟宣传片、抖音号以及录音证据和黑眼睛工作室视频等，用以证明被告向原告宣传的和提供给原告的证据均是虚假信息。2、被告隐瞒了有关信息。被告未按照《商业特许经营管理条例》第二十一条、第二十二条的规定，被告未在订立合同之日前至少30日以书面形式披露第二十二条规定的12项信息。致使原告在决定是否投资特许经营项目之前未能够获得特许人的必要信息，以预测投资风险，防止商业欺诈。而未披露行为足以导致原告签约时做出错误的意思表示，从而影响到被特许人经营目的的实现。二、益视恒佳公司应该返还加盟费等费用，并赔偿原告房租等损失。因原告在订立合同过程中故意隐瞒信息和故意提供虚假信息，影响到被特许人经营目的的实现，被告存在过错，应该返还加盟费、保证金和货品费用，并赔偿租房费用。三、齐绍成应依法承担补充赔偿责任。齐绍成系益视恒佳公司唯一股东，齐绍成认缴出资额1000万元，因此其依法应该承担补充赔偿责任。 被告对原告提供的证据的证明目的均有异议。认为原告提供关于虚假宣传的证据均是签订加盟合同后取得的，并未影响到原告加盟目的。行政处罚决定书（[2019]梅卫医罚字027号）已被撤销。其提供的产品系合格产品等。 被告提供营业执照、特许经营合同备案证、益视恒佳眼膏等产品生产许可证及检验、检测合格证、梅河口市市场监督管理局综合执法大队出具的情况说明、梅河口市卫生局行政处罚决定及撤销决定、复议决定各一份、荣誉证书、企业变更公告、原告参加培训指导等视频和照片，证明其不存在违约行为，已履行了合同义务。并提供原告经营状况视频、原告方工商登记信息等证据，用以证明原告已实现了加盟目的，并自2018年开始，未再从被告处进货、擅自经营视高品牌的叶黄素和眼贴产品，原告存在根本违约行为。 原告针对被告提供的证据质证认为，企业更正公告系在2019年9月后发布的，并非如被告陈述的两年前就已发布。店铺视频、照片不能证明擅自经营视高品牌的叶黄素和眼贴产品。行政处罚决定及撤销决定与本案无关等。 本院认为，原告提供的有关证明被告虚假宣传的证据，不足以证明被告在订立合同时故意隐瞒信息和故意提供虚假信息，致原告受到该行为的诱导而签订加盟合同。原告提供的“情况说明”，本院予以采信，该证据能证明2019年11月7日，梅河口市卫生监督所因被告提供的益视恒佳眼膏违反消毒管理办法的规定被处罚。并据此对被告提供的2019年3月29日检测报告等证据不予采信。被告提供的营业执照等证据可以证明其具备加盟资质。原、被告签订的《加盟合同书》是双方真实意思表示，合法有效。原告诉请解除该合同的前提亦是基于该合同的有效性。（一）关于该合同应否解除的问题。该加盟合同没有约定解除条件，其中该合同第九条第9项约定，“乙方（乔红杰）无论在何情况下不想再继续经营加盟连锁店时，甲方拥有第一接任者的权利，同时乙方有责任配合甲方做好相关转接工作”。该条款应理解为乙方对该合同享有任意解除权。乔红杰经营的店铺已于2019年10月21日注销，现已不再经营。因此双方合同在事实上已经终止。原告提供的其他证明被告存在虚假宣传的证据中，除个别宣传资料系签订合同时由被告出具外，其他资料均系原告诉讼前取得，因此本院无法认定原告以此在其签订合同时作出了错误的意思表示。原告在本案诉状中诉请解除合同的理由系被告违约无法提供专利证书、达不到承诺的疗效、被告没有提供药品的合格证明、给其办理虚假的执业证书等。因提供专利证书非合同约定义务、执业证书非原告营业必须，该两项均不构成被告违约。关于药品合格证明问题，根据双方合同第八条第8项约定，如货品质量有问题，原告在收到货物7日内书面提出退货要求，运费由被告负担。被告提供的货品包括益视恒佳眼膏、明目贴、叶黄素等。现原告提供的梅河口市卫生监督所关于梅卫医罚字[2019]058号的情况说明，证明益视恒佳眼膏产品说明书不符合国家卫生计生委的有关规定和销售该消毒产品未开展产品卫生安全评价。因该产品是（豫）卫消字（2009）第0123号，梅卫医罚字[2019]058号处罚决定系在原告关店后作出的，无法证明对原告已实施的经营行为构成重大影响。且原告在实际使用中并未要求被告退、换货，原告现以此为由主张被告根本违约，证据不足。但该证据能够证明被告提供的产品中曾有不合格产品。同时，乔红杰将其原承租的房屋出兑给其员工陈某，并在原“朝阳区益视恒佳视力保健中心”原址注册成立“朝阳区视高爱眼健康信息咨询服务部”，其行为构成违约行为。（二）关于加盟费应否返还问题。根据双方加盟合同约定，自合同生效之日起，不会因任何原因返还加盟费。因特许加盟费是被特许人为获得特许经营权而向特许人支付的一次性费用，该约定符合特许经营加盟的性质及行业惯例，在特许人没有违约或恶意解除合同等情况下，该条款应属有效。因加盟费作为原告获得特许经营资格的对价，包括被告的商标、商号、经营模式以及技术手法等，原告对此已经实际使用、掌握。但是，取得特许经营资格并不意味着经营活动能够顺利开展。本案原、被告在履行合同中均有违约行为，被告亦同意返还加盟费1.2万元。本院综合考虑上述情况，被告酌情返还原告已营业的加盟店的加盟费1.2万元。关于未营业的长春市宽城区和绿园区的加盟费用问题。因该二份加盟合同的保证金已于2019年2月14日退还给乔红杰，且齐绍成在其中的一份加盟合同中注明“注：退还加盟费26万元”，说明双方对上述二个区的加盟合同解除已达成一致。齐绍成主张二个区的加盟合同收回，就视为加盟费已退还乔红杰。乔红杰主张该二个区的加盟费未退还。从双方的保证金退还来看，乔红杰在收取保证金2万元后，其在加盟合同上书写“保证金已退”，并签名。齐绍成主张已退还乔红杰加盟费24万元，未让乔红杰出具收条或在加盟合同中注明，有悖常理。故，齐绍成主张加盟费24万元已返还的证据不足，其应当承担举证不能的不利后果。（三）关于药品费用及租金损失问题。因原告未提交证据证明其剩余的益视恒佳眼膏的数量及价值，本院对此无法支持。房屋租金系其自身经营活动所需，因其在经营中已实际使用，主张返还没有事实及法律依据，本院不予支持。（四）关于保证金问题。因被告收取保证金的目的是担保合同的履行，该保证金不具有定金性质，该合同解除时应予返还。（五）关于齐绍成应否承担补充赔偿责任问题。原告未能提供证据证明齐绍成未履行或者未全面履行出资义务及被告益视恒佳公司债务不能清偿其债务。对该请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条的规定，判决如下： 一、解除乔红杰与梅河口市益视恒佳视力保健集团有限公司之间签订的三份加盟合同； 二、梅河口市益视恒佳视力保健集团有限公司于本判决生效后立即返还乔红杰加盟费25.2万元； 三、梅河口市益视恒佳视力保健集团有限公司于本判决生效后立即返还乔红杰保证金1万元； 四、驳回乔红杰的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9002元、保全费3121元，合计12123元，由原告乔红杰负担6061元，梅河口市益视恒佳视力保健集团有限公司负担6062元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省高级人民法院。 审判长 刘 敏 审判员 马 辉 审判员 李尧川 二〇一九年十一月二十六日 书记员 王 琳