广西壮族自治区柳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂02民终2101号 上诉人（原审被告）：顾明，男，1979年9月2日出生，汉族，住所地广西壮族自治区钦州市钦南区。 委托诉讼代理人：蒋星住，广西钰锦律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：广西东葵贸易有限公司，住所地广西壮族自治区柳州市东环路288号金东花卉市场主楼正面5-1号 法定代表人：刘增鑫，该公司总经理。 委托诉讼代理人：尚伟杰，河南豫润律师事务所律师。 上诉人顾明因与广西东葵贸易有限公司（以下简称：东葵公司）买卖合同纠纷一案，不服广西壮族自治区柳州市城中区人民法院（2016）桂0202民初305号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，上诉人顾明的委托诉讼代理人蒋星住，被上诉人东葵公司的委托诉讼代理人尚伟杰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 上诉人顾明上诉请求：1、撤销一审法院民事判决，改判上诉人向被上诉人支付汽车分期款97,571.92元，驳回被上诉人其他诉讼请求，2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、涉案合同履行过程中，上诉人分多次归还被上诉人的欠款，被上诉人在接受付款后没有任何异议，承认上诉人已变更合同原付款方式，放弃对上诉人违约的追究，现要求上诉人按合同承担违约责任已无事实根据,一审判决对上诉人提出被上诉人违约金主张已过诉讼时效的辩解，未予认定不符合法律规定。另外，2016年6月，被上诉人将上诉人购买涉案车桂Ｂ×××××扣押回去，该车价值280,000元，应从总欠款中予以扣除。二、关于应否支付律师代理费问题。东葵公司提供的委托代理合同和律师代理费发票是逾期证据，根据最高法院相关司法解释，该证据依法不应采纳，一审判决对支持律师代理费没有作出法律释明，对律师收费标准也未作出审查就予以支持错误。综上，一审判决对违约金和律师费判决存在错误，请求二审法院支持其上诉请求。 被上诉人东葵公司辩称：一审判决认定的金额和事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，请求二审法院驳回上诉。 上诉人顾明向一审法院起诉请求：1、顾明支付货款及违约金929，571.92元及实现债权的费用40，000元，共计969，571.92元；2、本案诉讼费用由顾明承担。 一审法院认定事实，2012年11月13日东葵公司、顾明双方签订《车辆买卖分期合同》一份，2013年3月4日双方签订《车辆分期买卖合同》两份。三份合同约定：顾明向东葵公司购买五台东风柳汽散装水泥车，合同总价分别为380,000元、710,000元、370,000元，合计1,460,000元，顾明需按照合同总价款一定比例支付首期款，剩余应支付款项为购车分期款，分24期付清。顾明需每月15日或25日前（合同分别约定）向东葵公司交纳定额分期款，总价款为380,000元的合同项下分期款项应于2012年12月15日至2014年11月15日期间付清，其他两份合同项下分期款应于2013年4月25日至2015年3月25日付清。如顾明不能按照合同约定时间按期付款且超过约定到期付款时间5天（含5天）的，顾明需赔付东葵公司合同总额的30%违约金。合同还约定顾明应承担处理车辆等东葵公司实现债权的费用，包括律师费、诉讼费等。合同签订后，顾明未能依约履行付款义务，且出现付款时间超过了约定到期付款时间5天的情形，构成合同违约。故东葵公司依此要求顾明支付尚欠汽车分期款377,571.92元、合同约定的应支付违约金550,200元，合计969,571.92元。为此，东葵公司诉至法院，酿成诉讼。 另查明，东葵公司为实现本案债权而支出律师代理费40000元。 一审法院审理认为，东葵公司、顾明双方签订的《车辆分期买卖合同》及《车辆买卖分期合同》系当事人真实意思表示，合同并未违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。双方应按照约定履行义务、行使权利。 合同签订后，东葵公司已履行交车等合同义务，顾明未能按时足额缴纳到期分期购车款且金额到达全部价款的1/5，根据合同法第一百六十七条的规定，分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的1/5的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。故东葵公司要求顾明支付尚欠分期款377，571.92元有理，该院予以支持；顾明未能如期支付分期款的行为已构成违约，应承担合同约定的违约责任，双方约定的违约金金额为合同总额的30%，三份合同总价款为1,460,000元，顾明应支付的违约金为1,460,000元*30%=438,000元，东葵公司在庭审中对违约金提出抗辩，该院依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》（二）第二十九条第一款的规定，酌情调整违约金按照合同总额的15%计算，即顾明应付的违约金为1,460,000元*15%=219,000元。综上，顾明应向东葵公司支付分期购车款377,571.92元、违约金219,000元，合计596,571.92元。顾明对于尚欠分期款377,571.92元没有异议，认为顾明虽存在迟延支付分期款的情形，但东葵公司对顾明逾期付款予以接受并未提出异议，故不应承担合同约定的违约金。该院认为，东葵公司接受顾明支付逾期款项并不代表不追究顾明的违约责任，顾明理应按照约定承担违约责任，故顾明辩解意见没有事实依据，该院不予采信。 关于律师代理费，根据合同约定，顾明应承担东葵公司实现本案债权所支出的律师代理费用，东葵公司已提供证据证实其支出的律师代理费用为40,000元，故该院对于东葵公司关于律师费的诉请予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百六十一条、第一百六十七条之规定，判决如下：一、顾明向广西东葵贸易有限公司支付汽车分期款377,571.92元、违约金219,000元，合计596,571.92元；二、顾明向广西东葵贸易有限公司支付律师代理费用40000元；三、驳回广西东葵贸易有限公司的其他诉讼请求。案件受理费13,496元（广西东葵贸易有限公司已预交），减半收取6748元，由广西东葵贸易有限公司负担2565元，由顾明负担4183元。 在二审期间，被上诉人东葵公司对一审法院查明的事实无异议。上诉人顾明对一审法院查明以下事实提出异议，1、认定违约金550,200元有异议，认为在双方履行合同中已经变更了分期付款的方式，口头约定不按原来合同执行分期付款的数额。2、认定律师代理费40,000元有异议，认为被上诉人东葵公司逾期举证，未提供相关发票和代理合同，金额也过高。对该异议，本院认为，对于异议1、一审法院查明的仅系被上诉人东葵公司诉请的自行主张，并非一审法院的认定，故其异议不能成立，至于违约金数额的认定，本院将在下文中予以论述。对于异议2，本院将在下文进行论述。据此，一审法院查明的其他事实属实，本院予以确认。 二审补充查明：1、被上诉人东葵公司认可2016年10月从上诉人顾明处扣回桂Ｂ×××××车辆，与上诉人顾明陈述2016年6月被扣车时间不一致，在二审期间，本院委托正意价格评估集团有限公司对该车辆价格分二个时段评估，该公司出具国正价桂估字（2019）772-629号意见书，以2016年6月为评估基准日的参考价为231,768元，以2016年11月为评估基准日的参与价为223,776元，被上诉人东葵公司支付评估费7450元。2、一审法院认定上诉人顾明向被上诉人东葵公司购买五台东风柳汽散装水泥车，合同总价款共计1,460,000元为笔误，应为1,840,000元。 本院认为，被上诉人东葵公司依据与上诉人顾明签订《车辆分期买卖合同》以及《付款明细单》，以上诉人顾明尚欠分期购车款377,571.92元为由向法院起诉，要求上诉人顾明支付分期购车款、违约金以及律师费，一审法院根据查明的事实及证据，判决支持被上诉人东葵公司的诉请。该判决作出后，上诉人顾明认为被上诉人东葵公司已将桂Ｂ×××××车扣押回去，该车价值280,000元，应从总欠款中予以扣除的意见。本院认为，在二审期间，被上诉人东葵公司认可已将桂Ｂ×××××车扣回，但双方对扣车时间和该车辆的价值存在争议、对于双方存在扣车时间发生争议，因被上诉人东葵公司系扣车方，故对其主张的扣车时间未能提供证据应承担举证不能的不利法律后果，故本院以上诉人顾明认可2016年6月作为扣车时间，并以该时间作出的评估参考价231,768元作为依据。因此，上诉人顾明应向被上诉人东葵公司支付尚欠分期购车款145803.92元（377,571.92元-231,768元=145,803.92元），一审法院判决上诉人顾明向被上诉人东葵公司支付分期购车款377,571.92元不当，本院予以更正。故对上诉人顾明认为被上诉人东葵公司已将桂Ｂ×××××车扣押回去，应从总欠款中予以扣除的上诉意见，本院予以支持。对于上诉人顾明认为已变更原合同付款方式，被上诉人东葵公司放弃对上诉人顾明违约的追究，且违约金主张已过诉讼时效，不应承担违约金的意见。本院认为，上诉人顾明未能按照合同约定如期付清分期款项的行为已构成违约，应承担违约责任，上诉人顾明亦无证据证明被上诉人东葵公司放弃对违约责任的追究，且上诉人顾明未对主债务提出过诉讼时效抗辩，而违约金是因主债务而产生的，故上诉人顾明对违约金提出诉讼时效抗辩，本院不予采纳。 关于违约金数额，一审法院判决以合同总价款计算违约金不当，根据上诉人顾明未能如期付清货款的数额，并结合上诉人顾明的违约行为以及被上诉人东葵公司扣车情况，本院酌情认定上诉人顾明向被上诉人东葵公司支付违约金75000元。一审法院对违约金判决有所不当，本院予以更正。故对上诉人顾明认为不应当承担违约金的上诉意见，本院不予支持。对于上诉人顾明还认为不应支持被上诉人东葵公司律师代理费40000元的意见。本院认为，根据《车辆分期买卖合同》约定，若上诉人顾明违约应向被上诉人东葵公司支付包括律师代理费在内实现债权的费用，因此，被上诉人东葵公司为本案聘请律师支付律师代理费有《委托合同》及收费发票为凭，上诉人顾明应当向被上诉人东葵公司支付律师代理费，但结合本案的实际情况，上诉人顾明应酌情承担相应律师代理费18000元，故对上诉人顾明的该项上诉意见，合理部分本院予以支持。 综上所述，上诉人顾明上诉请求部分成立，本院予以支持。一审判决认定事实清楚，但判决结果不当，本院依法予以更正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 撤销广西壮族自治区柳州市城中区人民法院（2016）桂0202民初305号民事判决书； 上诉人顾明向被上诉人广西东葵贸易有限公司支付汽车分期款145803.92元、违约金75000元、合计220803.92元； 上诉人顾明向广西东葵贸易有限公司支付律师代理费18000元； 驳回上诉人顾明的其他上诉请求； 驳回被上诉人广西东葵贸易有限公司的其他诉讼请求。 一审案件受理费13496元（被上诉人广西东葵贸易有限公司已交纳），减半收取6748元，二审案件受理费9190元（上诉人顾明已交纳）、鉴定费7450元（被上诉人广西东葵贸易有限公司交纳），共计23388元，由上诉人顾明负担6588元，被上诉人广西东葵贸易有限公司负担17300元。 上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息和迟延履行金。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审人民法院申请执行。 本判决为终审判决。 审判长  唐小军 审判员  丘洪兵 审判员  余 深 二〇一九年十一月六日 书记员  刘莉莎