内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）内06民终1642号上诉人（原审原告）：马某，现住内蒙古自治区包头市。委托诉讼代理人：赵某，内蒙古石兴律师事务所律师。委托诉讼代理人：师某，现住内蒙古自治区包头市,系马某的姐夫。被上诉人（原审被告）：张某，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。被上诉人（原审被告）：燕某，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。二被上诉人共同委托诉讼代理人：郝某，内蒙古盖伦律师事务所律师。原审被告：王某，达拉特旗公安局干警，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。原审第三人：李某，现住内蒙古自治区包头市，职业、出生年月日不详。上诉人马某因与被上诉人张某、燕某，原审被告王某，原审第三人李某民间借贷纠纷一案，马某于2016年5月31日起诉至内蒙古自治区达拉特旗人民法院，内蒙古自治区达拉特旗人民法院于2016年11月29日作出（2016）内0601民初2479号民事判决。张某、燕某不服上诉至本院，本院于2018年1月3日作出（2018）内06民终388号民事裁定，将本案发回重审。重审后，内蒙古自治区达拉特旗人民法院于2018年9月6日作出（2018）内0601民初657号民事判决，马某不服向本院提起上诉。本院于2019年8月6日立案后，依法组成合议庭，因双方当事人二审未提出新证据、新事实及新理由，经阅卷及询问当事人不开庭进行了审理。上诉人马某及其委托诉讼代理人赵某、师某，被上诉人张某、燕某及二被上诉人共同委托诉讼代理人郝某，原审被告王某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马某上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判被上诉人给付借款30万元及借款期间的利息。2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决适用法律不当，侵害了上诉人的合法权益。上诉人在一审开庭审理时，向法院提供了被上诉人借款的相关证据证明被上诉人向上诉人借款事实。被上诉人在借款后拒绝偿还借款，侵害了上诉人的财产所有权，也违背了诚实信用原则。被上诉人在借款后由于未偿还借款，该借据一直在上诉人手里。在上诉人不偿还借款期间，上诉人多次派人和自己打电话向其索要借款，被上诉人以各种理由推脱、躲避上诉人致使借款长期拖欠未还。一审法院的审理已经查明了被上诉人借款事实，依据《中华人民共和国民法通则》第137条和140条规定，上诉人有证据证明向被上诉人主张索要借款的事实、证据，而一审法院却以超过诉讼时效为由，驳回上诉人的诉讼请求，该判决适用法律不当。（2016）内0621民初2479号民事判决中就本案诉讼时效期间进行了认定，在2016年2月29日被上诉人燕某认可了向马某借款30万元，判决认定诉讼时效重新计算，该认定符合法律规定。而在（2018）内0621民初657号民事判决中认定2016年2月26日原告委托代理人是向燕某核对借款，但通过证据证明上诉人不是向被上诉人核对借款而是索要借款，该判决以上诉人不能证明诉讼时效中止、中断的情形驳回上诉人的诉讼请求，请求法庭根据上诉人提交的证据依法进行查明。张某、燕某辩称，上诉人的上诉请求依法不能成立，应驳回上诉，维持原判。1.被上诉人以及原审被告已经向上诉人清偿全部债务。本案中上诉人马某与被上诉人张某、燕某之间互不相识，该笔借款是第三人李某与其商谈并签订的借款协议。借款后，被上诉人向李某本人偿还32万元，向出借该笔款项的安某农村信用社卡内偿还21000元，债权债务关系已消灭。2.本案中上诉人的诉讼请求已经超过法定的诉讼时效期间，应判决驳回其诉讼请求。无论是借款协议还是借条双方均约定借款期限为两个月，即从2011年1月26日至2011年3月26日，诉讼时效应从借款期限的2011年3月26日开始起算，按照法律规定上诉人应在两年内主张权利，即上诉人最迟在2013年3月26日前提起诉讼。借款至今，包括两年之内的诉讼期间内被上诉人从未见过上诉人马某本人。因为该借款已经清偿双方也再无任何联系。期间上诉人及其委托代理人从未给燕某、张某打过电话，也未向二人主张过权利。只是在2016年准备提起诉讼前，为了挽救诉讼时效，才故意以核对借款为由打电话。但当时接听电话的债务人已明确表示债务已经清偿，上诉人并未同意履行还款义务，因此本案已超过了诉讼时效。3.关于借条原件未收回的原因是借款清偿完毕，李某称借款合同原件在公司没带，因李某在达旗出借的款项有十几家下次来时把条据带来，故当时没有收回债权凭证至今未收回。王某述称，案涉借款已经偿还完毕，上诉人从未联系过、找过担保人，担保人担保期限已过，不应当承担担保责任。马某向一审法院起诉请求：1.判令张某、燕某、王某偿还借款300000元，扣除当月利息12000元，剩余288000元从2011年2月26日至2016年5月30日共计本金及利息6456640元，以及本金288000从2016年6月1日起至实际给付之日止按月息2%计算的利息。2.诉讼费由张某、燕某、王某承担。一审法院认定事实：张某、燕某于2011年1月26日经第三人李某介绍，向马某借款300000元，未书面约定利息，约定还款期限为2011年3月26日，并由王某担保，张某、燕某向马某出具借款协议1份，借条1支。在借款协议中约定，燕某用位于萨德线东方洗浴作为归还借款的保证，但未进行登记。张某、燕某在此协议上签名。张某、燕某在借条上签名，王某以担保人身份在借条上签名，但未约定担保期限。马某通过案外人安某转账给付燕某借款288000元，当时马某已经将利息12000元扣除，张某、燕某实际收到288000元借款。借款到期后，马某曾多次委派董铁旦、陈怀恩向张某、燕某催要借款，但均未见到张某、燕某。马某委派代理人于2016年2月29日，向燕某核对过借款。张某、燕某主张已通过转账向马某偿还以上借款，但马某不认可，且张某、燕某尚无证据证实所转款项为马某收取。一审法院认为，本案争议的焦点是马某与张某、燕某是否形成借款合同关系，诉讼时效是否已过，借款是否已经清偿。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案马某与张某、燕某通过签订借款协议和借条，并按借条已经通过转账实际支付张某、燕彩红借款，故双方形成合法的借款合同关系，但借款扣除利息，应予核减，借款已实际付款288000元计算。双方约定的借款期限为2011年1月26日至2011年3月26日，马某曾多次委派董铁旦、陈怀恩向张某、燕某催要借款，但均未见到张某、燕某。同时，马某委派代理人于2016年2月29日向燕某核对过借款，马某请求张某、燕某偿还借款300000元。马某提供的上述证据尚不能证明本案的诉讼时效存在中止、中断情形，故已超过法律规定的诉讼时效。因王某作为担保人，当时双方未约定担保方式，也未约定担保期限，应当认定为连带责任担保，但王某的担保期限已过，应免除保证责任。张某、燕某主张已通过转账向马某偿还以上借款，但马某不认可，且张某、燕某尚无证据证实所转款项为马某收取。故马某的诉讼请求依法不予支持。张某、燕某辩称马某的诉讼请求已经超过诉讼时效理由成立。王某辩称成立。依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：驳回马某的诉讼请求。案件受理费10640元，公告费720元，由马某承担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实同一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点是上诉人的诉讼请求是否已过诉讼时效。本案中，根据双方签定的借条及借款协议显示，双方约定借款期限为2个月，即从2011年1月26日至2011年3月26日。本案诉讼时间应从借款期限届满的2011年3月26日开始起算。根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。”的规定，本案诉讼时效期间为两年，上诉人马某应在2013年3月26日之前向被上诉人张某、燕某及原审被告王某主张权利，或证明本案存在诉讼时效中止、中断的情形。上诉人称其多次委派人、自己打电话向被上诉人张某、燕某索要借款，并提供陈怀恩、董铁旦的证人证言予以证明。但两证人证言只能证明曾去找张某、燕某，但并未见到张某、燕某，也就是说上诉人马某主张权利的意思表示并未到达二被上诉人。2016年上诉人与被上诉人的通话录音中，上诉人的代理人师某只是与张某、燕某、王某核对借款、利息数额、担保情况，并未向被上诉人主张要求还款，上诉人也未提供充分证据证明在诉讼时效期间主张过债权，也不能证明本案存在诉讼时效中止、中断情形。同时，本院结合被上诉人张某、燕某关于其经常居住地、上诉人2016年与其核对借款情况的陈述，以及借款已清偿的抗辩，结合上诉人于2016年能够知晓被上诉人张某、燕某打电话核对借款事实，却在之前一直不通过电话主张权利而是派人去被上诉人住所地催款，但又未找到被上诉人的抗辩不符合常理；同时担保人王某有固定单位且借条上提供的电话号码一直未更换，但上诉人却从未向担保人主张权利等做法也不符合常理。综上，上诉人的上诉请求本院不予支持。综上所述，马某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10640元，由上诉人马某负担。本判决为终审判决。审 判 长  杨 贞审 判 员  韩伟振审 判 员  余 丽二〇一九年十一月五日法官助理  杨 卓书 记 员  魏宏伟法条链接：《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。”《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。