山东省济南市历下区人民法院 行 政 判 决 书 (2019)鲁0102行初272号 原告张某某，男，汉族，1962年出生，住济南市天桥区。 委托代理人王洪军，山东唯贤律师事务所律师。 委托代理人李娟，山东唯贤律师事务所律师。 被告济南市历下区市场监督管理局，住所地济南市。 法定代表人杨彩云，局长。 委托代理人李秀川，济南市历下区市场监督管理局政策法规科工作人员。 委托代理人董昌民，山东博翰源律师事务所律师。 第三人济南伟功建筑工程有限公司，住所地山东省济南市。 法定代表人张某某，执行董事兼经理。 第三人刘某某，男，汉族，1993年出生，住山东省惠民县。 第三人孟某某，女，汉族，1988年出生，住济南市历城区。 原告张某某诉被告济南市历下区市场监督管理局（以下简称“被告历下市场监管局”）工商行政登记一案，向本院提起行政诉讼。本院于2019年5月28日受理后，依法向被告历下市场监管局送达了起诉状副本及应诉通知书。因济南伟功建筑工程有限公司、刘某某、孟某某与被诉行政行为有法律上的利害关系，本院依法通知其作为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，分别于2019年9月23日、2019年11月14日公开开庭审理了本案。原告张某某及其委托代理人王洪军，被告历下市场监管局的委托代理人李秀川、董昌民，第三人孟某某到庭参加诉讼。第三人济南伟功建筑工程有限公司、刘某某经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。 原告张某某诉称，2018年8月20日，案外人刘某某未经原告授权，持非原告本人签字的《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》，以共同委托代理人身份，在原告不知情的情况下，持原告居民身份证，假冒原告名义，在被告处办理第三人的变更登记，2018年8月22日被告作出了准予变更登记的行政行为。将原告登记为第三人的股东、法定代表人，将原告备案为第三人的董事兼经理。在被告作出准予第三人变更登记的行政行为中，《公司登记（备案）申请书》、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》、《济南寰居房地产经纪有限公司股东决定》、《济南伟功建筑工程有限公司章程》、《承诺书》、《股权转让协议》、《法定代表人信息》、《山东省“多证合一”涉企证照事项申请书》、《申请证照事项目录》等申请材料上“张某某”的签字，均不是原告本人所书写，原告对此毫不知情。被告对此没有尽到审慎审查义务。原告与第三人没有任何法律关系，没有对第三人进行过任何的管理与经营活动。被告作出的行政行为严重妨碍了原告的正常生活与工作，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼。原告诉讼请求为：1、依法撤销被告于2018年8月22日作出将原告登记为第三人济南伟功建筑工程有限公司股东、法定代表人，并将原告备案为董事兼经理的行政行为；2、本案诉讼费、司法鉴定费由被告承担。 原告张某某向本院提交以下书面证据即：1、济南市特困职工优待证、济南市企业职工待岗证、济南大易造纸有限公司三厂出具的证明、济南市天桥区北园街道办事处板桥东苑社区居委会出具的证明、解除劳动合同协议书一份；证明原告经济困难，没有能力开设公司；2、济南市历城区全福街道人力资源社会保障中心出具的证明一份、原告母亲王淑珍的身份证复印件一份、原告母亲王淑珍门诊收费专用票据3张，证明原告在医院照顾母亲。 被告历下市场监管局辩称，一、答辩人作出准予公司变更登记的具体行政行为符合法定程序，证据确凿，适用法律正确，合法有效。二、公司董事、经理并不需要登记机关的核准同意，该事项亦不属于登记机关进行公司登记的事项，因此该争议不属于行政诉讼审查的范围。三、答辩人对工商登记环节中申请材料实行形式审查，因工商登记争议引发民事纠纷时应通过民事诉讼先行处理。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。 被告历下市场监管局在法定举证期限内向本院提交了用以证明被诉行政行为合法的证据即：1、公司登记（备案）申请书；2、指定代表或者共同委托代理人授权委托书；3、济南寰居房地产经纪有限公司股东决定；4、济南伟功建筑工程有限公司章程；5、企业名称变更核准通知书；6、承诺书；7、股权转让协议；8、公司股东（发起人）出资信息；9、董事、监事、经理信息；10、法定代表人信息；11、联络员信息；12、承诺书；13、山东省“多证合一”涉企证照事项申请书；14、营业执照（副本，济南寰居房地产经纪有限公司；15、受理通知书；16、有限责任公司变更登记审核表；17、准予变更登记通知书；18、企业登记证照颁发及归档记录表；19、营业执照。 法律依据：1、《中华人民共和国公司登记管理条例》第2条、第26条、第27条、第28条、第29条、第30条、第32条、第33条、第34条、第36条、第37条、第39条、第51条第1款第（一）项；《内资企业登记提交材料规范》（工商企字[2014]29号）；2、国家工商总局工商企字[2014]29号文件及内资企业变更登记申请提交材料规范；3、《行政许可法》第31条、第32条第1款第（一）项；4、《企业登记程序规定》第9条、第10条第1款（一）项；5、《国务院关于印发注册资本登记制度改革方案的通知》（国发[2014]7号）；《山东省人民政府关于贯彻国发[2014]7号文件推进工商注册制度便利化加强市场监管的实施意见》（鲁政发[2014]5号）；《济南市人民政府关于改革工商登记制度优化营商环境的实施意见》[济政发[2014]11号]。 第三人济南伟功建筑工程有限公司、刘某某均未到庭,也未提交书面意见及证据。 第三人孟某某述称，我当时公司济南寰居房地产经济有限公司办理转让时，都是由济南泉舟代理记账公司（原名称）的董越代为办理，将公司变更给张某某，我是严格按照国家的法律法规提交的所有证件和资料，一切转让过程我没有参与。 第三人孟某某未向本院提交证据。 经庭审质证，原告对被告历下市场监管局所举证据1-19中“张某某”的签名有异议，认为不是原告本人所签。第三人孟某某对被告历下市场监管局所举证据1-19的真实性无异议，并认可证据中“孟某某”的签名系本人所签。本院认为，被告历下市场监管局所举证据1-19均为工商登记过程中，由第三人济南伟功建筑工程有限公司提交的申请材料，本院对该证据1-19的证据形式予以确认。被告历下市场监管局对原告所举证据1-2的真实性无异议，但认为与本案无关。第三人孟某某对原告张某某所举证据1-2认为与其无关。本院认为，原告所举证据1-2与本案无直接关系，本院仅对证据真实性予以确认。 经审理查明，2018年8月20日，第三人刘某某作为济南寰居房地产经纪有限公司的委托代理人，向被告历下市场监管局提交《公司登记（备案）申请书》、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》、《济南寰居房地产经纪有限公司股东决定》、《济南伟功建筑工程有限公司章程》、《股权转让协议》、《承诺书》、《公司股东（发起人）出资信息》、《董事、监事、经理信息》、《法定代表人信息》、《联络员信息》、《财务负责人信息》、等材料，经被告历下市场监管局审核后，于2018年8月22日向第三人济南伟功建筑工程有限公司颁发营业执照，将济南寰居房地产经纪有限公司的名称变更为济南伟功建筑工程有限公司，将原股东孟某某变更为张某某。根据上述申请材料记载，股东孟某某将其股权转让给张某某，并由张某某担任公司的法定代表人、执行董事、经理职务，免去刘兴伟公司的监事职务，由许洪青担任公司监事。并将公司名称由济南寰居房地产经纪有限公司变更为济南伟功建筑工程有限公司，同时变更公司经营范围。 庭审中，原告张某某陈述：2018年7月，原告因照顾母亲生活比较拮据，想找个临时工作，原告朋友说可帮其找工作，但需要原告的身份证，原告将身份证交给朋友，一段时间后，原告接到电话告知让其到历下政务大厦办手续，原告在历下政务大厦二楼税务窗口露个面后，被告知手续已办好，回家等公司通知。同年10月，原告因下岗符合40、50领取补助的政策情况，去天桥区人社局张公坟社区服务站询问领取补助情况时，被告知原告名下有两家公司，无法享受该项政策。原告有下岗证、特困证、街道居委会证明等材料可以证实生活困难无力成立公司的事实。原告另陈述：第三人济南伟功建筑工程有限公司工商档案中所有“张某某”签名均非其本人所签。第三人孟某某陈述：济南寰居房地产经济有限公司办理转让时，都是由济南泉舟代理记账公司（原名称）董越代为办理，并严格按照国家的法律法规提交所有证件和资料，但一切转让过程其本人没有参与，与原告张某某也不认识。 另，2019年1月23日，济南市天桥区北园街道办事处板桥东苑社区居民委员会出具证明一份，主要内容为：“兹证明本社区居民张某某，男，……，于1995年下岗在家，靠打工维持生活，并照顾病重母亲为主，家庭生活困难，特此证明” 本案审理中，原告向本院提交书面司法鉴定申请书及材料，本院于2019年9月25日作出司法鉴定委托。2019年10月30日，天津市天鼎物证司法鉴定所向本院作出津鼎发[2019]1404号《终止鉴定告知书》，主要内容为：告知因申请方不缴纳鉴定费用致使鉴定工作无法继续进行。根据《司法鉴定程序通则》第二十九条第（四）款“委托人拒不缴纳鉴定费用”之规定，决定终止此次鉴定工作。 本院认为，《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条第二款规定：“申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。”第二十六条规定“公司变更登记事项，应当向原公司登记机关申请变更登记。”《企业登记程序规定》第三条规定：“企业登记机关依法对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查”。本案中，被告已根据上述规定，对第三人刘某某提交的申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行了审查；在申请材料实质内容不存在重大明显缺陷的情形下，应认定被告已尽审慎审查的义务；而申请材料的真实性应由申请人负责。此外，公司股东变更以及董事、监事、经理任命等属于公司按照公司章程和董事会或者股东会议作出的内部行为，只要形式要件齐备，不能苛求被告历下市场监管局对股东或董事签名真伪作出明辨。故，被告在涉案工商变更登记行为中不具有过错。 就本案事实方面，被诉的第三人济南伟功建筑工程有限公司工商登记行为发生在2018年8月22日，第三人刘某某在涉案公司申请变更登记时向被告历下市场监管局提交了原告张某某的身份证，庭审中原告陈述其因家庭困难曾托朋友代找工作并将身份证交其持有，因此原告对其身份信息被冒用应承担一定责任。庭审中，原告否认涉案公司变更登记申请材料中的签名是其本人签署，且对被登记为第三人济南伟功建筑工程有限公司股东及法定代表人等情节均不知情。结合第三人孟某某陈述曾委托济南泉舟代理记账公司（原名称）的董越代为办理涉案公司的变更事宜，并认可变更登记材料中的“孟某某”系其本人所签，但称其与原告并不认识，也未参与转让过程。由此可认定涉案公司变更登记行为并非原告张某某本人所为，也非其真实意思表示。故可证明第三人刘某某在济南寰居房地产经纪有限公司变更登记时，向被告历下市场监管局提供了原告虚假意思表示的材料，导致被告历下市场监管局作出的涉案变更登记行为结果错误，故依法应予撤销。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项之规定，判决如下： 撤销被告济南市历下区市场监督管理局将原告张某某变更登记为第三人济南伟功建筑工程有限公司法定代表人、股东及执行董事、经理的行政行为。 案件受理费人民币50元，由被告济南市历下区市场监督管理局负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长 刘 文 人民陪审员 王 琳 人民陪审员 叶德行 二〇一九年十一月十五日 法官 助理 杨淑贤 书 记 员 黄晓斐