福建省南安市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0583民初8958号 原告：林文博，男，1978年6月26日出生，汉族，住福建省南安市。 委托诉讼代理人：苏勤峰、苏秀云，福建诚全律师事务所律师。 被告：林强元，男，1971年12月24日出生，汉族，住福建省南安市。 委托诉讼代理人：林忠纯，男，1949年12月8日出生，汉族，住福建省泉州市丰泽区，系南安市兰田村民委员会推荐。 原告林文博与被告林强元提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月10日受理后，依法由审判员余善根适用简易程序公开开庭进行审理。原告林文博及其委托诉讼代理人苏秀云，被告林强元及其委托诉讼代理人林忠纯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 林文博向本院提出诉讼请求：1、判决林强元立即赔偿林文博因伤导致的经济损失合计人民币387653.55元；2、本案诉讼费、公告费等费用由林强元负担。事实与理由：2018年10月3日，林文博受林强元雇佣到林强元位于南安市草铺大通蚊香厂对面路边的房子上进行房屋拆卸工作，林文博在拆卸炮楼水泥瓦的时候不慎摔倒在地，之后林文博被紧急送往福建医科大学附属第二医院治疗，期间共住院26天，花费医疗233020.24元。之后，林文博因伤情严重被送往福建省立医院治疗，经诊断为颅脑外伤、右脑室出血、右颞骨骨折等，期间共住院67天，花费医疗费175857.11元。2019年7月10日林文博委托福建安泰司法鉴定所对林文博伤残程度等进行鉴定，经鉴定林文博伤残程度为十级伤残附加一处十级伤残，误工时间为300天，护理期限为180天，后续治疗费为8000元，为此林文博花费鉴定费2600元。林文博在从事雇佣活动中受到损害，作为雇主的林强元需要承担赔偿责任，但林强元仅支付林文博174500元，对于林文博的其他损失拒不支付。 林强元辩称，本案的发生与林文博自身的重大过失有密切关系，应对造成的人身损害承担主要责任。答辩人房子要加层，曾与林文博谈过拆除“炮楼”机砖一事，但林文博当时并没有答应。约10天后，林文博在答辩人不知情的前提下自行前往拆除答辩人旧房屋顶的石棉瓦（而不是“炮楼”机砖），其目的是获取石棉瓦。再说，林文博作为具备一定建筑常识的成年人，应知道高空作业必须采取的防护措施，而他却因侥幸心理疏忽，以致造成严重后果。因此，林文博应对造成的损害后果承担主要责任。林文博的病情由开始的“颅脑损伤”转变成后来的“双侧××”，因医疗过错增加的费用不应计入本案损害赔偿里面。林文博系主要因“脑挫伤”入院治疗的，怎么后来变成“双侧××”？这显然是医疗过程中造成的过错。对于因医疗过错造成的损失，林文博应向医疗机构主张权利。林文博主张的损害赔偿部分不合理，应予调整。误工费应为47082元（284天×165.78元）。最高法关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第二十一条，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。因此，林文博的误工时间应为2018年10月3日至定残日前一天的2019年7月14日，共284天，护理费应为19744元【（93天＋87天）×30%】＝119.1天×165.78元】。出院后的护理时间不应以百分百计算，以30%较为合理。林文博通过“水滴筹”筹到的善款，应充抵损害赔偿款项。林文博受伤后，通过两次“水滴筹”筹到208120元资金，这些资金应充抵损害赔偿款项。答辩人有付给林文博185000元，如果答辩人的责任不应该承担这么多林文博应返还。 对有争议的证据和事实，本院认定如下： 关于林文博是否在从事林强元雇佣活动中受伤的问题，林文博称其受林强元雇佣拆除林强元房屋炮楼的机砖和水泥瓦时摔伤，并提供通话录音1份欲以证明，对此，林强元称通话录音的真实性无异议，但未体现其指示林文博拆除水泥瓦，林强元仅雇佣林文博从事拆除炮楼的机砖，而林文博是在拆除水泥瓦的时候摔伤。本院认为，林文博、林强元对林强元雇佣林文博拆除房屋炮楼机砖均无异议，林文博在拆除水泥瓦过程中受伤，双方对林强元是否具体指示林文博拆除水泥瓦存在争议，“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动，结合林文博受伤的时间、地点、经过以及林强元雇佣林文博拆除房屋炮楼的事实，林文博拆除水泥瓦与雇佣活动存在内在联系，客观上亦不悖于情理，应当认定为“从事雇佣活动”中受伤。 关于林文博因本案事故受伤治疗过程中是否存在医疗过错产生增加费用的问题，林文博主张其因本案事故受伤花费医疗费人民币408877.35元，并提供入院记录、疾病诊断证明书、出院小结、医疗费发票、费用明细等欲以证明，对此，林强元称证据真实性无异议，对花费医疗费金额无异议，但林文博主要因“脑挫伤”入院治疗，后来变成“双侧××”，显然是医疗过程中造成的过程，该金额中存在因医疗过错产生的费用。本院认为，鉴于林强元对林文博提供上述证据形式真实性无异议，本院对其形式真实性予以认定，林文博提供的福建医科大学附属第二医院入院记录中入院诊断载明林文博存在右侧胸腔积液及右侧创伤性湿肺，可以体现受伤时肺部以及存在损伤，且林强元又未能提供证据证明林文博在治疗过程中存在医疗过错，故对林强元的主张不予采信。 关于林强元垫付给林文博款项金额的问题，林文博主张事故发生后，林强元共垫付款项人民币174500元，对此，林强元称垫付人民币185000元，但未能提供证据予以证明，故应以林文博确认的金额174500元为准。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年10月3日，林文博受林强元的雇佣，在林强元房屋做房屋拆卸工作时因不慎摔倒受伤。林文博受伤后于当日被送往福建医科大学附属第二医院治疗26天，花费医疗费人民币175857.11元，并于2018年10月29日出院，出院小结中写明“出院诊断：颅脑损伤；胸部闭合性损伤；肺部感染；急性呼吸窘迫综合征；血流感染；失血性休克；失血性贫血；骨盆骨折；全身多处皮肤软组织挫擦裂伤；电解质代谢紊乱；肝功能不全；低蛋白血症；颈部皮下气肿。出院医嘱：院外继续诊治。”。2018年10月29日，林文博被送往福建省立医院治疗67天，花费医疗费人民币233020.24元，并于2019年1月4日出院，出院记录中写明“出院诊断：1、右侧股骨粗隆间骨折2、骨盆骨折双侧耻骨骨折右骶骨骨折右髂骨骨折3、多发性肋骨骨折4、颅脑外伤右脑室出血多发脑挫伤伴血肿右颞骨骨折。出院医嘱：1、若出现切口红肿、渗液及时就诊。2、定期返院复查，术后1个半月、3、6、12月拍片复查骨折愈合情况，术后1-2年视骨折愈合情况决定是否拆除内固定。3、骨折愈合前避免负重、剧烈运动，适当进行功能锻炼，3个月内禁止负重、走路活动。4、注意休息，加强补钙，补充营养，以促进骨折愈合。5、门诊随诊。6、出院带药：......。”。后经林文博自行委托，福建安泰司法鉴定所于2019年7月15日对林文博的伤情作出司法鉴定意见：1、被鉴定人林文博伤残程度分别为十级伤残、十级伤残。2、被鉴定人林文博误工期限为300天、护理期限为180天。3、被鉴定人林文博后续治疗费约为人民币8000元。林文博为此花费了鉴定费人民币2600元。 另查明，原告林文博属农业人口。2018年度福建省农村居民人均可支配收入为17821元，2018年度福建省农、林、牧、渔在岗职工平均工资为60510元/年。林强元已为林文博垫付医疗费174500元。 本院认为，被告林强元雇佣原告林文博从事房屋拆卸的作业工作，从而与原告林文博形成雇佣合同关系。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”，作为雇员的原告林文博在从事雇佣活动中遭受的人身损害，雇主林强元应当承担赔偿责任。原告林文博在未进行完善安全检查且未采取完善的安全防护措施的情况下从事房屋拆卸的作业工作，自身存在一定过错，应承担相应责任。结合本案具体情况，本院依法认定原告林文博应自行承担15%的责任，被告林强元对原告的损失承担85%的赔偿责任。 原告林文博损失赔偿项目及数额方面，根据法律及司法解释的规定，受害人因遭受人身损害的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿医疗费等费用外，还应当赔偿误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等其他合理费用。原告林文博损失赔偿项目及数额方面，根据法律及司法解释的规定，结合原告提供的证据，本院认定如下： 1、医疗费。原告花费了医疗费408877.35元，有医疗机构出具的正式收费票据证实，可以认定。 2、误工费。因林文博未能举证证明其最近三年的平均收入状况，且原告是农业户口，林文博主张参照福建省2018年度农、林、牧、渔在岗职工平均工资60510元/年的标准计算，本院予以支持。原告根据其提供福建安泰司法鉴定中心“被鉴定人林文博的误工期限为300日”的鉴定结论，诉请其误工时间按300天计算，根据最高人民法院《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”的规定，误工时间可计算至定残前一天即285天，结合林文博伤情及伤残等级评定情况，误工时间按285天计算为妥。林木兰因本案事故而造成的误工费损失为：60510元/年÷365天×285天=47247.53元。 3、护理费。原告共住院治疗93天应为完全护理，原告未能提供证据证实所需护理人员的人数及护理人员的实际收入，也未能提供正式的护理费发票，故参照误工费的计算方式确定为妥，结合林文博伤情及伤残等级评定情况，出院后应为部分护理即按50%计算，经鉴定护理时间评定为180日，其护理费应为60510元/年÷365天×【93日+（180-93）日×50%】=22629.08元。 4、住院伙食补助费。原告主张住院伙食补助费为2790元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”故林文博住院期间的伙食补助费应按每天30元计算为妥，住院伙食补助费应为30元/天×（26+67）天＝2790元，本院予以认定。 5、营养费。原告请求营养费10000元，根据原告的伤情及医疗机构出具的出院小结“注意休息、加强补钙、补充营养、以促进骨折愈合”的建议等综合认定，营养费为10000元。 6、残疾赔偿金。林文博主张残疾赔偿金为39206.2元，因原告委托鉴定机构鉴定，林文博的伤残等级为一处十级伤残、一处十级伤残，根据2018年度福建省道路交通事故损害赔偿调解数据农村居民人均可支配收入17821元/年，林文博的伤残等级为十级伤残，故林文博的残疾赔偿金应为20年×17821元/年×（10%+1%）=39206.2元。 7、后续治疗费。根据鉴定机构的鉴定意见，后续治疗费为8000元，原告要求8000元的后续治疗费，并无不当，本院予以照准。 8、鉴定费。原告因评定残疾程度、误工期限、护理期限、后续治疗费等花费了鉴定费人民币2600元，有正式发票为证，应予支持。 9、交通费。因原告住院及出院后复查期间确曾花费交通费，根据原告住院、出院、诊察及医院出院小结的建议等实际情况，原告请求交通费损失3000元偏高，本院依法酌定为人民币2000元。 10、精神损害抚慰金。根据原告的伤残等级，结合其伤情，原告请求被告给付精神损害抚慰金8000元偏高，本院依法酌定为人民币6000元。 综上所述，原告请求的各项赔偿费用确定为549350.16元。原告所主张合理赔偿数额应予支持，对其余的不合理费用，不予支持。林文博因本次事故造成的损失应由林文博、林强元按责任比例承担。被告林强元应当承担的赔偿数额为549350.16元×85%=466947.64元。林强元已支付林文博人民币174500元，故林强元还应支付林文博人民币466947.64元-174500元=292447.64元。林强元关于林文博应负主要责任、林文博存在医疗过错、林强元已支付185000元的主张，因其未能提供证据予以证明，故不予采信。林强元主张林文博已通过“水滴筹”筹到部分善款应予以抵扣，鉴于“水滴筹”系公益性质善款，与本案并非同一法律关系，故对林强元的该主张不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决发下： 1、被告林强元应于本判决生效后三日内赔偿原告林文博因本事故造成的损失人民币292447.64元； 2、驳回原告林文博的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7115元，减半收取为3557.5元，由林强元负担2843.5元，由林文博负担714元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员  余善根 二〇一九年十一月七日 法官助理孙承海 速录员洪玉玲 附：引用的主要法律条文 《中国人民共和国民法通则》 第六十三条公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。 代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。 依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。 第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。 公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。 没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。 第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释(?javascript:SLC(34937,0)?)》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理： （一）生命权、健康权、身体权； （二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权； （三）人格尊严权、人身自由权。 违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。