安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖01民终9486号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司合肥中心支公司，住所地合肥市政务区怀宁路1639号平安大厦8层、10层，统一社会信用代码913401005592465973。 负责人：王玮，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王景，该公司员工。 委托诉讼代理人：陈羽，该公司员工。 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司，住所地四川省成都市高新区天府大道北段16号高新国际广场C座北面1、9楼，统一社会信用代码91510000MA61Y0D584。 负责人：范丹彦，该公司经理。 委托诉讼代理人：冯峰，安徽世邦律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：胡守福，男，汉族，1963年7月29日，住安徽省合肥市瑶海区。 被上诉人（原审被告）：刘冠利，男，汉族，1975年12月3日出生，住安徽省合肥市瑶海区。 被上诉人（原审被告）：合肥驹马物流有限公司，住所地安徽省合肥市庐阳区蒙城北路135号蓝筹星座大厦915，统一社会信用代码91340100MA2MUTTY65。 法定代表人：刘臣汉，该公司经理。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司合肥中心支公司(以下简称平安财险合肥支公司)、中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司（以下简称平安财险锦城支公司）因与被上诉人胡守福、刘冠利、合肥驹马物流有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省合肥市瑶海区人民法院（2019）皖0102民初1370号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 平安财险合肥支公司上诉请求：改判合肥市瑶海区人民法院(2019)皖0102号1370号民事判决书中的护理费、精神抚慰金，不服审判金额为2346元，并由胡守福、刘冠利、合肥驹马物流有限公司、平安财险锦城支公司承担本案一审以及二审诉讼费用。事实与理由：一、本案中的胡守福的护理费按132.88元判决错误，根据2019年度安徽人身损害赔偿适用标准，居民服务业较去年降低，申请二审法院按照2019年度标准予以纠正。二、一审判决胡守福精神损害抚慰金5000元过高，根据事故责任、伤情等情况，根据省高院的指导意见，胡守福精神抚慰金应以3500元为宜。 平安财险锦城支公司上诉请求：依法撤销安徽省合肥市瑶海区人民法院（2019）皖0102民初1370号民事判决书主文第二项，平安财险锦城支公司在商业第三者责任险内不承担保险赔偿责任，并由胡守福、刘冠利、合肥驹马物流有限公司承担本案二审诉讼费。事实与理由：一、事故存在法定与合同约定商业第三者责任险免除保险人责任的情形，一审民事判决书遗漏案件事实。皖Ａ×××××系营运性的冷藏车，按事故发生时的规则驾驶人需持有经营性道路货物运输驾驶员从业资格证（以下简称从业资格证）。根据一审中胡冠利的从业资格证，平安财险锦城支公司至安徽省道路运输管理局官方网站进行查询，显示无胡冠利的从业资格证信息。故胡冠利的从业资格证为假证。根据《保险法》第二十七条“…保险事故发生后，投保人、被保险人或者受益人以伪造、变造的有关证明、资料或者其他证据，编造虚假的事故原因或者夸大损失程度的，保险人对其虚报的部分不承担赔偿或者给付保险金的责任。投保人、被保险人或者受益人有前三款规定行为之一，致使保险人支付保险金或者支出费用的，应当退回或者赔偿”保险人对提供伪造证据的，保险人不承担赔偿责任。根据《机动车综合商业保险条款（2014版）》第二章机动车第三者责任保险第二十四条“在上述保险责任范围内，下列情况下，不论任何原因造成的人身、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿：（一）…（二）…6．驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书”，本案皖Ａ×××××驾驶员刘冠利的从业资格证系假证，符合保险合同约定的免除保险人责任的情形。保险条款对此内容也进行了加黑加粗处理，故平安财险锦城支公司对免责条款进行了明确说明与提示，保险合同依法成立并生效。 一审判决书中未记录平安财险锦城支公司的抗辩主张与提交的证明，也未查明刘冠利的从业资格证问题，属于遗漏案件事实。二、一审责任划分有误，且一审判决在计算商业第三者责任险赔偿金额时未按事故责任比例划分，不符合案件事实，也存在适用法律错误。本案中胡守福醉驾骑行电动车与停放的皖Ａ×××××发生交通事故，根据违法行为，应当由胡守福承担事故的主要责任，胡冠利承担事故的次要责任。即使法院认定《道路交通事故认定书》中的责任划分，胡守福承 担事故的次要责任，刘冠利承担事故的主要责任，平安财险锦城支公司在商业第三者责任险中承担民事赔偿比例也不应超过70%，但一审判决按刘冠利全责计算商业第三者责任险的保险赔偿金不符合案件事实，不符合保险合同的约定，也违反《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件司法解释》与《保险法》的规定。三、一审判决未扣除非医保用药与判决平安财险锦城支公司承担鉴定费，违反法律规定与合同约定。庭审中各方当事人已举证的商业第三者责任险保险单中“特别约定”部分第三条明确约定“经保险双方约定，凡涉及车险人伤的医疗费用赔付统一按伤者就诊机构所在地的基本医疗保险规定的项目和标准进行赔偿”，该内容在保险单上且清晰明确，保险公司已尽到了明确说明义务，故胡守福的医疗费应按合同约定扣除非医保用药。商业第三者责任险的保险责任为保险期间内，被保险人或其允许的驾驶人在使用被保险人机动车发生意外事故，致使第三者人身伤亡或财产的直接损毁，依法应当对第三者承担的损害赔偿责任。鉴定费不属于直接损失，也不属于依法应对第三者承担的损害赔偿责任，故不属于商业第三者责任险的保险责任，保险公司不应承担鉴定费。 平安财险合肥支公司辩称：同意平安财险锦城支公司的上诉请求。 胡守福辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 刘冠利辩称：平安财险锦城支公司的上诉请求没有事实与法律依据，应予驳回。 合肥驹马物流有限公司二审未作陈述。 胡守福向一审法院起诉请求：一、刘冠利赔偿胡守福医药费35670.93元、误工费20000元（4000元/月×5个月）、营养费4500元（50元/天×90天）、住院伙食补助费900元（50元/天×18天）、护理费11959.2元（132.88元/天×90天）、残疾赔偿金63280元（31640元/年×20年×10%）、精神损害抚慰金5000元、交通费400元、鉴定费1800元、财产损失费（车损）1000元，合计137935.9元；二、平安财险合肥支公司及平安财险锦城支公司在交强险、第三者责任险范围内对原告的上述损失承担赔偿责任，并在交强险限额内优先赔偿精神抚慰金；三、刘冠利、合肥驹马物流有限公司、平安财险合肥支公司、平安财险锦城支公司承担本案诉讼费。 一审法院认定事实：2017年4月4日12时50分左右，胡守福醉酒驾驶皖Ａ×××××号电动自行车沿广德路由南向北行驶至合裕路与广德路交口北侧，该车碰撞到停放在此的刘冠利驾驶皖Ａ×××××的轻型货车，造成胡守福受伤，车辆损坏。合肥市公安局交通警察支队瑶海大队出具了道路交通事故认定书：刘冠利负此次事故的主要责任，胡守福负事故次要责任。２０１７年４月５日胡守福至合肥市第二人民医院治疗，于同月１８日出院。２０１８年８月２８日至同年９月２日胡守福又在合肥市第二人民医院住院治疗，行右锁骨骨折骨折术后内固定取出术。胡守福委托安徽民德司法鉴定所对其伤残等级和“三期”（误工、护理、营养期）进行司法鉴定，2018年1１月1日，安徽民德司法鉴定所出具一份司法鉴定意见书：被鉴定人胡守福因道路交通事故致右肩关节功能丧失２５％以上，评定为十级伤残；损伤后误工期以１５０日，护理期以９０日、营养期为90日为宜。 另查，皖Ａ×××××的轻型货车登主车主是合肥驹马物流有限公司，该车在平安财险合肥支公司投保了交强险和平安财险锦城支公司投保1000000元不计免赔商业三者险，事故发生在保险期内。 一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。合肥市公安局交通警察支队瑶海大队认定刘冠利负事故主要责任，胡守福负事故次要责任，该院予以确认。刘冠利应对胡守福损失承担赔偿责任，合肥驹马物流有限公司作为车主应承担连带责任，由平安财险合肥支公司和平安财险锦城支公司在交强险和商业第三者责任险限额内承担保险责任。 关于胡守福主张的各项费用,医疗费３５６７０.９３元、住院伙食补助费９００元（50元／天×１８天）、营养费4500元（50元／天×90天）、护理费11959.2元（132.88元／天×90天）、残疾赔偿金６３２８０元（３１６４０元／年×20年×20%）、鉴定费１８００元、交通费400元、精神损害抚慰金5000元符合法律规定，依法予以支持。关于误工损失，因胡守福未提交工资卡流水等工资发放证明或纳税证明，应按94.23元／计算150天，误工费应为14134.5元；胡守福诉请车辆损失1000元，虽未提供相关票据，但损失客观存在，酌情支持800元。医疗费、住院伙食补助费、营养费共计41070.93元，由平安财险合肥中心支公司在交强险医疗费限额内赔付10000元，超出部分31070.93元由平安财险锦城支公司在商业第三者责任险中赔付；平安财险合肥支公司在交强险“死亡伤残赔偿限额”中赔付胡守福误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等计94773.7元；平安财险合肥支公司在交强险财产损失限额内赔付原告车辆损失费800元；鉴定费1800元由平安财险锦城支公司在商业险中支付。据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司合肥中心支公司于本判决生效之日起十日内在其承保的机动车交通事故责任强制保险限额内赔付胡守福各项损失合计105573.7元（履行方式：由中国平安财产保险股份有限公司合肥中心支公司直接向胡守福支付户名：胡守福，开户行：中国工商银行合肥牡丹支行营业室，账号：62×××18）；二、中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司于本判决生效之日起十日内在其承保的机动车第三者责任商业保险限额内赔付胡守福各项损失合计32870.93元（履行方式：由中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司直接向胡守福支付户名：胡守福，开户行：中国工商银行合肥牡丹支行营业室，账号：62×××18）；三、驳回胡守福的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费790元，由胡守福负担90元，刘冠利、合肥驹马物流有限公司连带负担700元；公告费800元，由刘冠利、合肥驹马物流有限公司连带负担。 双方二审期间均未提交新证据。 二审查明：本院审理过程中，平安财险合肥支公司在收到法院诉讼费用缴纳通知后未在指定期限内缴纳诉讼费用，按平安财险合肥支公司自动撤回上诉处理。 二审查明的其他事实与一审查明事实一致，本院予以确认。 本院认为：平安财险锦城支公司上诉主张案涉皖Ａ×××××号车辆驾驶人刘冠利的从业资格证系伪造，依据其商业第三者责任险免责条款的规定，保险公司在商业第三者责任险范围内免责。但平安财险锦城支公司仅提供了安徽省道路运输管理服务信息网站的查询记录打印件一份，并无发证机关或者相关运输管理部门的核实，不足以证明刘冠利的从业资格证系伪造。且平安财险锦城支公司未能提供保险合同、投保人声明等证据证明其就免责条款履行了告知、说明义务，该免责条款不发生法律效力。平安财险锦城支公司上诉请求在商业第三者责任险范围内免责没有事实与法律依据，本院不予支持。平安财险锦城支公司虽主张扣除非医保用药，但其在一审期间未申请对非医保用药进行鉴定，亦未能提供证据证明非医保用药的范围，对其该上诉主张本院不予支持。鉴定费系为查明案件事实所支出的必要的、合理的费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，应由保险公司承担赔偿责任，平安财险锦城支公司上诉请求不承担鉴定费不符合法律规定，本院不予支持。根据交通事故认定书认定，刘冠利在本起事故中负主要责任，一审判决刘冠利在商业三责险范围内承担全部赔偿责任不当，刘冠利应当在商业三者险范围内承担70%的赔偿责任，即23009.65元（32870.93元×70%）。 综上所述，中国平安财险保险股份有限公司成都市锦城支公司的上诉请求部分成立，本院依法予以改判。据此，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持安徽省合肥市瑶海区人民法院（2019）皖0102民初1370号民事判决第一项； 二、撤销安徽省合肥市瑶海区人民法院（2019）皖0102民初1370号民事判决第二项、第三项； 三、中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司于本判决生效之日起十日内在其承保的机动车第三者责任商业保险限额内赔付胡守福各项损失合计23009.65元； 四、驳回胡守福的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 一审案件受理费790元，由胡守福负担90元，刘冠利、合肥驹马物流有限公司连带负担700元；公告费800元，由刘冠利、合肥驹马物流有限公司连带负担。二审案件受理费100元，由中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司负担70元，胡守福负担30元。 本判决为终审判决。 审判长  张洁 审判员  王雷 审判员  钱岚 二〇一九年十一月十一日 书记员  韦夷 附：本案适用的相关法律条文 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。、 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；