江西省南昌市青山湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣0111民初1546号 原告：胡亮亮，男，汉族，1995年2月4日出生。 委托代理人：闵光柏、周丽，北京市炜衡（南昌）律师事务所律师。 被告：杨根，男，汉族，1977年11月15日出生。 委托代理人：程四龙，北京市盈科（南昌）律师事务所律师。 被告：南昌佳膳餐饮服务有限公司。 法定代表人：邹慧兰，该公司总经理。 委托代理人：胡小玮，江西求正沃德律师事务所律师。 委托代理人：刘欣，江西求正沃德律师事务所实习律师。 原告胡亮亮诉被告杨根、南昌佳膳餐饮服务有限公司（以下简称佳膳公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月19日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告胡亮亮及其委托代理人闵光柏、周丽，被告杨根委托代理人程四龙，被告佳膳公司委托代理人胡小玮、刘欣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 一、原告胡亮亮的诉讼请求：1.请求判令被告杨根赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、交通费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金、被抚养人生活费、误工费、后续治疗费、鉴定费等共计334124.12元；2.请求判令被告佳膳公司对上述第1项诉讼请求承担连带赔偿责任；3.全部诉讼费用由被告共同承担。原告在举证期限内向法庭提交了下列证据： 第一组证据：1.原告胡亮亮身份证一份，2.被告杨根户籍信息一份，3.被告佳膳公司信息一份，证明原、被告诉讼主体适格。 第二组证据：1.工程现场、事故现场及发包方公司图四张，2.魏真与杨斌微信聊天记录两张，3.《费用垫付申请说明》一份（复印件），证明：1.原告受杨根雇佣，在佳膳公司处进行外墙粉刷时不慎从高约6米处坠落致全身多处疼痛不适、活动障碍，魏真要求相关负责人员支付医药费用，事发后杨根曾要求原告补签类似合同妄图逃避责任，原告拒绝签字；2.佳膳公司将公司自用厂房外墙粉刷工程以每平方10元单价发包给无施工资质的杨根，也未为劳动者提供作业安全保障设施、设备，属于违法发包建设工程，应对原告的损失承担连带清偿责任。 第三组证据：1.《江西省政府非税收收入票据》一份，2.《江西省医疗门诊收费票据》两份，3.门诊记录及住院证，《江西省中西医结合医院疾病诊断证明书》一份，4.《江西省中西医结合医院入院记录》一份，5.《江西省中西医结合医院出院记录》一份，6.《江西省医疗住院收费票据》一份，7.《江西省中西医结合医院医院费用结算清单》一份，8.120出具情况说明一份，证明：1.2019年1月25日17时许，原告受伤经120急救送至江西省中西医结合医院住院治疗并于2019年3月11日出院，出院医嘱：加强营养，家人陪护，出院后卧床休息3个月等；2.原告因受伤花费医疗费136578.12元。 第四组证据：1.《江西求实司法鉴定中心法医学鉴定意见书》一份，2.江西求实司法鉴定中心《江西省增值税普通发票发票联》一份，证明：1、原告经鉴定：（一）胡亮亮脊柱损伤伤残等级评定为九级，右足损伤伤残等级评定为十级；（二）胡亮亮后续治疗费评定为15000元；（三）胡亮亮自损伤之日起误工期评定为240日，护理期评定为90日，营养期评定为120日；2、原告因伤残鉴定花费3840元，应由被告承担。 第五组证据：1.原告户口本及房产证一份，2.被抚养人出生证明两份，证明：1.原告系在城镇居住、生活，收入来源于城镇，赔偿标准应按城镇标准计算；2.原告与配偶尚有两个小孩需要抚养，其因伤致残故被告应支付被抚养人生活费。 第六组证据：视频资料（时长8秒），证明：1.原告受佳膳公司工作人员的指令进行施工，佳膳公司与原告的受伤存在因果关系；2.因为佳膳公司的工作人员先行上去，再要求我们上去，佳膳公司的工作人员是踩过的，所以我们有理由相信是牢固的，不会发生任何情况，所以原告不存在重大过失； 第七组证据：证人李某的证言，证明事发经过。 二、被告杨根辩称：1.本案涉及的法律关系不属于劳务责任纠纷，不是雇佣关系，而是承揽关系，承揽人在职责过程中产生的损害，定制人不承担责任；如果认定原告与被告杨根为雇佣关系，那么杨根与佳膳公司也是雇佣关系，杨根应当属于佳膳公司的雇员，雇员在施工过程中自身遭受伤害，也是应当由作为雇主的佳膳公司承担相应的责任。2.本案原告的受伤在事实理由里面已经很明确地说明了，原告是在工程已经结束后也就是说在与我方当事人的承揽关系已经结束，因佳膳公司监工人员的无理要求才再次进行施工，那么因再次施工造成的损害，与被告杨根没有任何法律意义上的关系。3.原告作为成年人且从事该类高空作业多年，明知存在安全隐患的情况下冒险施工，造成了此次损害的结果，根本原因是其自身过于自信或者是疏忽大意，应当承担主要的责任。4.被告杨根在原告亲属及家属的压力下，已经垫付了五万余元，请求法院一并处理，我们要求返还。被告杨根在举证期限未内向法庭提交证据，视为放弃举证权利。 三、被告佳膳公司辩称：1.本案答辩人不是本案适格的被告，依法应当驳回原告对答辩人的起诉，本案适用的案由为提供劳务者受害责任纠纷，但本案的实际情况为答辩人将涉案工程发包给杨根施工，杨根在答辩人不知情的情况下，将涉案工程转包给原告施工，三者之间的法律关系为承揽关系，不适用本案由，答辩人不是本案的适格被告，另外根据相关规定，承揽人在完成工作过程中对第三人或者造成自身损害的，定做人不承担赔偿责任，在本案中，根据原告提供的2019年1月28日的费用垫付申请说明可知：杨根通过包工包料的方式承接了案涉工程，后以包工的方式将涉案工程又转包给了原告，杨根与原告之间是根据工作成果结算费用，答辩人与原告不存在任何法律关系，原告作为案涉工程的实际承揽人，系由杨根选任，并接受杨根的指示开展工作，答辩人依法不应当承担赔偿责任。2.本案事故的发生系由原告自身严重过错导致的，应由原告自身及被告杨根根据各自过错承担相应的责任，（1）原告系由杨根选任并指示，因由杨根在过错范围内承担责任，（2）原告为完全民事行为能力人，应对自身的行为承担责任，其采用爬墙的危险方法施工，是事故发生的主要原因，其自身应承担本次事故的主要责任。3.退一步说，假设答辩人应承担赔偿责任，原告主张的赔偿数额也过高，依法应当予以核减。最后，答辩人已向原告垫付相关费用六万元，原告应当予以返还。被告佳膳公司在举证期限内向法庭提交了下列证据：鉴定费用发票一张，证明佳膳公司因重新鉴定支付鉴定费用3200元，该费用应由原告及被告杨根承担。 本院查明的事实：2019年1月，被告杨根承接了被告佳膳公司自用厂房外墙粉刷工程，并雇佣杨根胡亮亮进行外墙粉刷。同年1月25日，原告应被告佳膳公司工作人员要求进行墙面漆修补时从仓库棚顶坠落，经120急救送至江西省中西医结合医院住院治疗45天，其中南昌急救中心收费200元、门诊收费1947.01元、住院收费134431.11元，合计136578.12元，出院医嘱注明：“出院后卧床休息3个月”。原告曾委托江西求实司法鉴定中心鉴定伤情，并支付鉴定费3840元。诉讼中，佳膳公司申请重新鉴定，本院委托江西正一司法鉴定中心鉴定：1.被鉴定人胡亮亮的脊柱损伤评定为九级伤残，其右足损伤评定为十级伤残；2.胡亮亮的后续治疗费用评定为15000元；3.胡亮亮自受伤之日起误工期240日、护理期90日、营养期120日，鉴定费3200元。事发后，被告杨根向原告垫付了50000元，被告佳膳公司垫付了60000元，但原告与两被告就赔偿事宜协商未果，故诉至本院。 另查明，胡婉婷，女，2016年6月21日出生，系原告长女；胡婉君，女，2018年1月1日出生，系原告次女。 以上事实，有原告、两被告的当庭陈述及入院记录、出院记录、疾病诊断证明书、司法鉴定意见书、鉴定费用发票等予以证实，可以认定。 本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告胡亮亮受雇为被告杨根提供劳务，双方形成雇佣法律关系，被告杨根作为雇主应对原告胡亮亮在雇佣活动中遭受的损害承担赔偿责任；被告佳膳公司作为工程发包方，未为劳动者提供安全保障的设备设施，且原告是在现场按照其指示进行墙面漆修补遭受到损害，故也应承担部分责任；原告胡亮亮系完全民事行为能力人，其在从事高危作业时未尽到必要的安全注意义务和采取相应的防护措施，其对自身损害的造成有部分过错，应自行承担相应的部分责任。综合全案，对原告身体受伤造成的损失，应由被告杨根承担40%，被告佳膳公司承担30%，原告胡亮亮自行承担30%。 根据当事人提供的证据及相关法律规定，本院确定原告胡亮亮的各项损失如下： 1.医疗费，按有效票据确定为136578.12元； 2.残疾赔偿金，33819元/年×20年×0.21=142039.8元（伤残总指数为：20%（九级）+10%（十级）×10%=0.21） 3.被抚养人生活费68663.7元（其中胡婉婷的抚养费为20760元/年×0.21×（18-3）÷2，胡婉君的抚养费为20760元/年×0.21×（18-1.5）÷2）； 4.住院伙食补助费4500元（100元/天×45天，标准参照受诉法院所在地国家机关一般工作人员出差伙食补助计算）； 5.营养费900元（20元/天×45天）； 6.护理费13837.5元（102.5元/天×135天，标准参照2018年度城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资37426元计算）； 7.误工费17388元（128.8元/天×135天，标准参照2018年江西省城镇私营单位建筑行业年平均工资47000元计算，误工天数按住院45天及出院医嘱休息3个月为准）； 8.后续治疗费参考鉴定意见确定为15000元； 9.交通费酌定为500元； 10.精神抚慰金3000元； 以上共计402407.12元。原告的损失由被告杨根承担40%，即160962.85元，扣除已垫付的50000元，还应承担110962.85元；被告佳膳公司承担30%，即120722.14元，扣除已垫付的60000元，还应承担60722.14元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下： 一、被告杨根于本判决生效之日起十日内支付原告胡亮亮损失费110962.85元； 二、被告南昌佳膳餐饮服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告胡亮亮损失费60722.14元； 三、驳回原告胡亮亮的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3156元（已减半收取），鉴定费7040元，合计10196元，由原告负担3058.8元，被告杨根负担4078.4元，被告佳膳公司负担3058.8元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。 审判员 宏樊高宏 二〇一九年十一月十一日 书记员 邹 欣 彦