河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀09民终7080号上诉人（原审原告）：闫涛，男，1987年3月8日出生，汉族，住河北省泊头市。上诉人（原审原告）：张欢，女，1989年6月20日出生，汉族，住河北省泊头市，系上诉人闫涛的妻子。二上诉人委托诉讼代理人：曹鑫锋，河北东方伟业（泊头）律师事务所律师。二上诉人委托诉讼代理人：米冬梅，河北东方伟业（泊头）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司沧州中心支公司，住所地：沧州市新华区东安商厦。负责人：刘继青，该公司总经理。委托诉讼代理人：芦丽娟，河北傲宇律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：曹书军，男，1974年3月13日出生，汉族，住辽宁省本溪市明山区。被上诉人（原审被告）：李广涛，男，1956年4月8日出生，汉族，住河北省泊头市。上诉人闫涛、张欢、阳光财产保险股份有限公司沧州中心支公司（阳光保险沧州支公司）因与被上诉人曹书军、李广涛机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省泊头市人民法院（2018）冀0981民初2470号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人闫涛、张欢及其二上诉人委托诉讼代理人曹鑫锋，上诉人阳光保险沧州支公司委托诉讼代理人芦丽娟，被上诉人李广涛到庭参加诉讼，本案现已审理终结。闫涛、张欢上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判各被上诉人应赔偿上诉人各项损失共计341460.42元，保险公司在保险限额内予以赔偿，不服上诉金额为185276.42元。2.上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一审认定上诉人的各项损失过低，其残疾赔偿金应按照城镇标准计算。首先，闫涛因此次事故造成的各项损失为151179.9元。其次，张欢因此次事故造成的各项损失共计200280.52元。以上有闫涛、张欢的病历、诊断证明、住院费用票据、明细、伤残鉴定书、村委会证明、户口本复印件等证据予以证明。最后，闫涛、张欢提供新证据村委会证明可以看出二人虽户口性质为农村户口，但该村为城中村，已无耕地，均居住于市区内，主要生活来源于市区打工，应按城镇标准。况且本次事故另一伤者即李广涛也受伤，其为城镇户口，闫涛、张欢应与李广涛按同一标准计算。综上所述，一审判决认定事实不清，适用法律不当，请二审法院依法查明事实，支持闫涛、张欢的上诉请求或发回重审。阳光保险沧州支公司针对闫涛、张欢的上诉理由，辩称，一审法院认定伤残赔偿金并无不当，一审中闫涛、张欢并未提交其居住于城镇的证据，其伤残赔偿金应按照户籍所在地农村标准进行计算，闫涛、张欢在一审时并未主张伙食补助费以及二次手术费用，并且其在泊头市住院营养费按照每天30元计算合情合理，一审中未提交误工以及护理人减少收入的证据，所以按照农林牧渔业标准计算符合法律规定，综上，请求二审法院驳回闫涛、张欢的上诉请求阳光保险沧州支公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审，上诉金额13186.74元。2.一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、张欢的护理费过高。首先根据鉴定意见，张欢的医嘱中只要求二级护理，并非要求一级护理，故张欢的护理认识应为一人护理。其次，一审判决计算错误，护理期限酌定为80天，按照农林牧副渔年平均收入23384元标准计算。住院40天二人护理，护理费应为5120元，出院后应为2560元。二、商业三者险部分赔偿闫涛比例计算错误。一审法院认定闫涛的损失对于超出交强险的部分由阳光保险沧州支公司和李广涛共同赔偿闫涛70%（其中阳光保险沧州支公司按照70%比例，李广涛按照30%的比例），故阳光保险沧州支公司在商业三者险限额内按照49%比例赔偿闫涛的损失，闫涛的总损失为60234.23元，商业三者险阳光保险沧州支公司应承担的数额为9915.26元，而不是14165元。闫涛、张欢辩称，一审没有主张住院伙食补助费及被扶养人生活费，对张欢二次手术费在诉状中明确主张，但一审庭审时未做审理和判决，因此同意阳光保险公司上诉状中所称的发回重审，符合民诉法解释第三百二十六条的规定。住院伙食补助费和被扶养人生活费可以调解，调解不成，另行主张。李广涛对闫涛、张欢、阳光保险沧州支公司的上诉理由，均辩称不清楚。闫涛、张欢向一审法院起诉请求：请求依法判令被告赔偿二原告各项损失268671.51元，诉讼费用被告承担。一审法院认定事实：此次事故经泊头市交通警察大队认定，曹书军负此次事故的主要责任，李广涛负次要责任，闫涛负此次事故自身损害相应后果的次要责任，张欢无责任。曹书军驾驶的事故车辆在被告保险公司处投保有交通事故责任强制险及商业第三者险，事故发生在保险期间内。事故发生后，被告保险公司为二原告垫付医疗费10000元。在该起事故中，被告保险公司已与另一伤者李广涛达成调解协议，并已赔付完毕。一审法院认为，闫涛的损失：1.医疗费，住院共40天，医药费16047.23元；2.护理费，根据鉴定意见，护理期酌定50天，护理费按河北省2017年度农、林、牧、渔业年平均工资标准计算，为3200元；3.营养费，根据鉴定意见，酌定80天，按每天30元标准计算，为2400元；4.误工费，根据鉴定意见，误工期酌定110天，原告未提交相关证据证明闫涛有固定收入，应按河北省2017年度农、林、牧、渔业平均工资标准计算，为7040元；5.残疾赔偿金，鉴定意见评定原告闫涛其为十级残，其未提交相关证据证明其经常居住地或主要收入来源地为城市，残疾赔偿金应按河北省2017年度农村居民人均纯收入标准计算，为25762元；6.精神损害抚慰金，酌定4000元；7.鉴定费1600元，系原告为证实其损失支出的合理的必要的费用，应由保险公司承担；8.二原告主张交通费共计185元，予以支持。张欢的损失：1.医疗费，住院共40天，医药费57478.6元；2.护理费，根据鉴定意见，护理期酌定80天，住院期间二人护理，出院后1人护理。护理费按河北省2017年度农、林、牧、渔业年平均收入23384元标准计算，住院期间二人护理，共计8192元，出院后一人护理，为3200元，护理费共计11392元：3.营养费，根据鉴定意见，酌定80天，按每天30元标准计算，为2400元；4.误工费，根据鉴定意见，误工期酌定160天，原告未提交相关证据证明张欢有固定收入，应按河北省2017年度农、林、牧、渔业平均工资计算，为10240元；5.残疾赔偿金，鉴定意见评定原告张欢为十级残，其未提交相关证据证明其经常居住地或主要收入来源地为城市，残疾赔偿金应按河北省2017年度农村居民人均纯收入标准计算，为25762元；6.精神损害抚慰金，酌定5000元；7.鉴定费2200元，系原告为证实其损失支出的合理的必要的费用，应由保险公司承担。被告保险公司未在交强险限额内给二原告预留出合理的份额的情况下赔付了李广涛的行为，不能免除其在交强险合理限额内赔偿二原告份额的义务。该协议中未明确李广涛的各项损失明细，本院不能根据其损失确定二原告合理的份额，应以三伤者各占交强险三分之一的份额分配。综上所述，原告张欢的以上损失应首先由被告阳光财产保险股份有限公司沧州中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围按照三分之一的份额赔偿，不足部分根据事故责任，由被告保险公司在商业第三者责任险限额内按照70%比例赔偿，被告李广涛按照30%的比例赔偿。因被告闫涛在此次事故中负自身损害相应后果的次要责任，其损失应首先由被告阳光财产保险股份有限公司沧州中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围按照三分之一的份额赔偿，不足部分根据事故责任，由被告保险公司和李广涛共同赔偿闫涛70%的损失（被告保险公司按70%，被告李广涛按30%的比例）。被告保险公司为二原告垫付的10000元医疗费，应在赔偿款中扣除。遂根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告阳光财产保险股份有限公司沧州中心支公司于判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告张欢39999元，在商业第三者责任险限额内赔偿张欢52132元，共计92131，扣除已垫付的5000元，为87131元、在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告闫涛39999元，在商业第三者责任险限额内赔偿闫涛14165元，共计54164元，扣除已垫付的5000元，为49164元；二、被告李广涛于判决生效后十日内赔偿原告张欢15640元、赔偿原告闫涛4249元。如果未按本判决指定期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2665元，由被告阳光财产保险股份有限公司沧州中心支公司负担。本院二审期间，上诉人闫涛、张欢提交如下证据：证据一、关于统计上划分城乡的规定及统计用区划代码和城乡划分代码编制规则各一份，用以证明闫涛、张欢户籍所在地的五里屯村委会代号为“112”，而根据以上规定112表示城乡结合区。证据二、泊头市泊镇五里屯村村民委员会出具的证明两份，内容分别为：“我村为泊头市泊镇五里屯村民委员会，位于泊头市城区，我村居民闫涛、张欢，夫妻二人系村中居民，户口性质虽为农业，但二人在村中早已无耕地，均居住在城镇。二人在泊头市区中开办理发店，居住和收入均来源于城镇。”“闫涛、张欢育有一子，名闫东琪，闫涛有一母亲陈秀娥，有精神残疾，其父亲已经去世，其父母育有子女三人，闫凤玲、闫荣与闫涛，妻子张欢父母均未达到退休年龄。”用以证明，闫涛、张涛属于城镇居民及闫涛、张欢的家庭状况。证据三、闫涛、张欢的户口登记薄一份。阳光保险沧州支公司质证认为，证据一不予认可，是其自行打印，而并非官方出具的也不是官网截图或者加盖有出具单位印章，根据提供的城乡分类代码，五里屯村为112,即使其为真实的，也并不能证明其属于城镇。因为像小何庄村、谢八里村、哈八里村等也属于代码为112，但是其远离城区，并不属于城镇，也不能将其划分为城镇的范围，所以不能仅凭代码就证明该村庄属于城镇，一审中阳光保险沧州支公司提出让闫涛出具规划部门开具的证明，但一直没有提供，应当由其自身承担不利后果。对村委会证明真实性不予认可，对户口本复印件以及残疾人证复印件真实性请法庭依法予以核实。李广涛质证认为，闫涛、张欢他们那是个村，村的位置距离泊头市政府不远，是否属于城中村不清楚。对于闫涛、张欢提交的证据不清楚。二审庭询后，闫涛、张欢再次提交泊头市自然资源和规划局出具的说明一份，内容为：“按照我市现行规划的区分，泊镇五里屯村位于城市规划区内。特此说明”。本院经审理查明的事实与一审判决认定事实部分一致。本院另查明，经一审法院委托，沧州市法医鉴定中心评定闫涛为十级伤残，误工期90-120日，营养期60-90日，护理期30-60日；沧州市法医鉴定中心评定张欢为十级伤残，误工期120-180日，营养期60-90日，护理期60-90日，护理人数评定为一级护理期间二人护理；取内固定物费用评估为11000元至13000元。再查明，闫涛与张欢生育一个儿子闫东琪，出生日期为2015年3月25日，闫涛的父亲已经去世，母亲陈秀娥出生日期为1957年9月29日，患有精神残疾，陈秀娥共生育了三个子女，分别是闫凤玲、闫荣、闫涛，均已经成年。张欢的父母均未达到退休年龄。本院认为，闫涛、张欢虽户籍系农村，但根据其户籍所在泊头市泊镇五里屯村的位置及该村委会出具的证明以及该村的统计区划代码、泊头市英姿美发店出具的证明，并结合庭询后其提交的泊头市自然资源和规划局出具的该村已经位于城市规划区内的说明，能够明确证明闫涛、张欢现居住于城镇，并从事美容美发行业，根据最高人民法院（2005）民他字第25号复函精神，闫涛、张欢其经常居住地和主要收入来源均为城镇，故相应的赔偿标准亦应当按照城镇进行计算，闫涛、张欢的该项上诉理由，本院予以支持。闫涛主张其车辆损失2000元，依据案涉道路交通事故认定书中的“造成李广涛、闫涛及其乘车人张欢受伤、车辆损坏的交通事故”的认定及闫涛提交的相关票据，本院予以支持。一审判决对于闫涛、张欢的损失范围部分计算错误，本院予以纠正。闫涛的损失计算为：一、医疗费：16047.23元，各方对该数额均无异议；二、住院伙食补助费：2000元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，闫涛住院40天，计算为：40天×50元/天=2000元；三、营养费：2250元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，并参照鉴定意见酌定营养期为75日，计算为：75天×30元/天=2250元；四、误工费：10710元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，并参照鉴定意见及河北省2017年度居民服务、修理和其它服务业37349元，计算为：105天×37349元/365天=10710元；五、护理费：4590元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，并参照鉴定意见及河北省2017年度居民服务、修理和其它服务业37349元，计算为：45天×37349元/365天=4590元；六、交通费：500元，闫涛未能提交足够的交通费票据，但又其系必然产生的费用，根据其病情，酌情支持500元；七、伤残赔偿金61096元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，并参照鉴定意见及河北省2017年度城镇居民人均可支配收入30548元，计算为：30548元/年×20年×10%=61096元；八、精神损害抚慰金5000元，根据闫涛的伤情，酌情支持5000元；九、被扶养人生活费28497元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，并参照鉴定意见及河北省2017年度城镇居民人均消费性支出20600元，计算为：20600元/年×（18-3）年÷2×10%+20600元/年×（20-1）年÷3×10%=28497元；十、鉴定费1600元；十一、车损2000元。以上损失共计：134290.23元。张欢的损失计算为：一、医疗费：57486元，各方对该数额均无异议；二、住院伙食补助费：2000元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，闫涛张欢住院40天，计算为：40天×50元/天=2000元；三、营养费：2250元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，并参照鉴定意见酌定营养期为75日，计算为：75天×30元/天=2250元；四、误工费：15300元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，并参照鉴定意见及河北省2017年度居民服务、修理和其它服务业37349元，计算为：150天×37349元/365天=15300元；五、护理费：7650元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，并参照鉴定意见、张欢的出院小结中注明“患者入院后给予骨一科二级护理”及河北省2017年度居民服务、修理和其它服务业37349元，计算为：75天×37349元/365天=7650元；六、交通费：500元，张欢未能提交足够的交通费票据，但又其系必然产生的费用，根据其病情，酌情支持500元；七、伤残赔偿金61096元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，并参照鉴定意见及河北省2017年度城镇居民人均可支配收入30548元，计算为：30548元/年×20年×10%=61096元；八、精神损害抚慰金5000元，根据闫涛的伤情，酌情支持5000元；九、被扶养人生活费15450元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，并参照鉴定意见及河北省2017年度城镇居民人均消费性支出20600元，计算为：20600元/年×（18-3）年÷2×10%=15450元；十、鉴定费2200元;十一、二次手术费：12000元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定，并参照鉴定意见酌情支持12000元。以上损失共计：180932元。综上，闫涛因本次事故的损失为134290.23元，张欢的损失为180932元。因交警部门认定，案涉交通事故曹书军负此次事故的主要责任，李广涛负次要责任，闫涛负此次道路交通事故自身损害相应后果的次要责任，张欢无事故责任，故一审法院确定张欢的以上损失应首先由阳光保险沧州支公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿，不足部分根据事故责任，由曹书军车辆投保的阳光保险沧州支公司在商业第三者责任险限额内按照70%比例赔偿，李广涛按照30%的比例赔偿及闫涛首先在阳光保险沧州支公司交通事故责任强制保险限额内赔偿，不足部分由曹书军车辆投保的阳光保险沧州支公司和李广涛共同赔偿70%的损失（其中阳光保险沧州支公司按70%，李广涛按30%计算），以上责任分担比例，并无不当；但鉴于阳光保险沧州支公司主张交强险中的医疗费限额10000元和交强险中的死亡伤残限额73394.7元已经先行赔付本案中的李广涛，而本案一审审理期间，闫涛、张欢对此未提出异议，本院对此事实予以确认，又，闫涛与张欢要求在交强险部分优先计算闫涛的损失，故，闫涛的赔偿计算为：阳光保险沧州支公司在交强险限额内赔偿38605.3元（110000元-73394.7元+2000元车损），剩余部分阳光保险沧州支公司在商业三者险范围内赔偿46885.6元，计算方法：（134290.23-38605.3）×70%×70%；李广涛赔偿20093.8元，计算方法：（134290.23-38605.3）×70%×30%，阳光保险沧州支公司合计赔偿闫涛80490.9元（38605.3元+46885.6元-垫付款5000元），李广涛赔偿闫涛20093.8元；张欢的赔偿计算为：阳光保险沧州支公司在商业三者险范围内赔偿121652.4元（180932元×70%-垫付款5000元），李广涛赔偿54279.6元（180932元×30%）。一审法院在计算闫涛、张欢的赔偿项目中虽有部分赔偿项目未予计算，但鉴于经本院计算以上各项赔偿数额总计276516.7元，虽已经超过闫涛、张欢一审中要求的总赔偿数额268671.51元，但闫涛、张欢称如超过其一审诉讼请求的总数额，则自愿在李广涛对其二人赔偿数额中予以扣减，应当视为其自愿放弃的诉讼权利，本院予以支持，为减少当事人的诉累，以节省诉讼司法资源，本院不再发回重新审理，均予以重新计算。综上所述，闫涛、张欢、阳光保险沧州支公司的上诉请求均部分成立，本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河北省泊头市人民法院（2018）冀0981民初2470号民事判决；二、上诉人阳光财产保险股份有限公司沧州中心支公司于判决生效后十日内赔偿闫涛各项损失80490.9元、赔偿张欢各项损失121652.4元，合计赔偿202143.3元；三、被上诉人李广涛于判决生效后十日内合计赔偿上诉人闫涛、张欢各项损失66528.21元。如果未按本判决指定期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2665元，由阳光财产保险股份有限公司沧州中心支公司负担2000元，李广涛负担665元；二审案件受理费4135元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司沧州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  常秀良审判员  付 毅审判员  李 霞二〇一九年十一月二十日法官助理纪召雷书记员张晔