山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁06民终6427号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司烟台中心支公司。住所地：烟台市芝罘区环山路58号。法定代表人：曹雪梅，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵锋，山东德扬律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：曹瑞连，女，1967年1月29日出生，汉族，住招远市。委托诉讼代理人：梁前，招远开发法律服务所法律工作者。原审被告：马磊，男，1980年7月26日出生，汉族，住招远市。上诉人中国大地财产保险股份有限公司烟台中心支公司（以下简称大地财保公司）因与被上诉人曹瑞连、原审被告马磊机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省招远市人民法院（2018）鲁0685民初3139号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人大地财保公司上诉请求：查明案件事实，撤销原判中第一项伤残赔偿金72207.3元，误工费31720元、护理费3620元的判决，依法改判；诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，本案中被上诉人的伤残赔偿金计算应为15118元/年*20年*22%为66519.2元，一审判决为72207.3元，不合理。2、本案中根据被上诉人提供的证据，被上诉人平均工资按照3965元/月计算不合理，被上诉人并未提交完税证明，且误工时间鉴定为240日过高，一审判决上诉人赔偿被上诉人误工费31720元属于认定事实不清，适用法律不当。3、据上诉人调查被上诉人住院期间一直由其丈夫护理，其丈夫为农村居民，并不是护工护理，一审判决上诉人赔偿被上诉人护理费3620元，属于事实认定不清。被上诉人曹瑞连辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。1、关于残疾赔偿金，一审法院计算的方式方法都是正确的，伤残赔偿金包括了被扶养人曹芝兰和李尧峰生活费。2、关于误工费，招远市百合装饰设计室的停发工资证明及事故发生前三个月的工资表，能证实被上诉人的每月平均工资为3965元。3、关于护理费，并不是按照所雇佣的护工工资，而是根据招远市护工工资标准为每月1810元计算的。原审被告马磊述称，垫付曹瑞连治疗费8000元，对上诉人上诉请求无意见。原审原告曹瑞连向一审法院起诉请求：要求被告赔偿经济损失10000元，审理中原告将诉讼请求增加至179779.94元。事实和理由：2017年7月30日7时45分，被告马磊驾驶鲁Ｆ×××××号汽车在招远市国大路膜天公司门口由北向南倒车时，与由东向西驾驶电动车的原告曹瑞连相撞，致两车损、原告曹瑞连受伤，经招远市公安局交通警察大队认定，被告马磊负事故的全部责任、原告曹瑞连无事故责任。一审法院审理认定事实：当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，法院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：1、道路交通事故认定书，2、门诊病历、住院病历、医疗费单据、用药明细，3、村委会证明，4、原告主张的护理费，法院予以确认并在卷佐证。原、被告双方争议的焦点：1、原告的误工费依据。2、鉴定结论。3、非医保用药、诉讼费、鉴定费大地财保公司是否承担。一审法院认定的事实：2017年7月30日7时45分，被告马磊驾驶鲁Ｆ×××××号汽车在招远市国大路膜天公司门口由北向南倒车时，与由东向西驾驶电动车的原告曹瑞连相撞，致双方车辆受损、原告曹瑞连受伤。经招远市公安局交通警察大队认定，被告马磊负事故的全部责任、原告曹瑞连无事故责任。原告伤后到招远市中医医院、烟台毓璜顶医院住院治疗36天，花医疗费76862.14元，其中被告大地财保公司与被告马磊分别垫付10000元、8000元，诊断为：“下颌骨多发骨折、右尺桡骨骨折”等。后原告又在招远市温泉街道办事处横掌周家村卫生室花医疗费36.03元。2018年8月9日，经法院委托，烟台信恒翔司法鉴定中心鉴定作出司法鉴定意见书，结论为：“原告曹瑞连的张口受限构成九级伤残，右腕部损伤构成十级伤残，误工时间240日（包括后续治疗时间），伤后需1人护理60日，后续治疗费用建议按照医院证明或者以实际发生的合理费用为准。原告支付鉴定费2860元”。被告马磊驾驶的肇事车辆在大地财保公司投保交强险及商业三者险100万元，且商业三者险约定不计免赔，事故发生时尚在保险有效期内。原告曹瑞连系农村居民，有被扶养人父亲曹芝兰，1936年5月24日生，母亲李尧峰，1941年11月14日生，曹芝兰与李尧峰生有4名子女。受伤前原告曹瑞连在招远市百合装饰设计室（绿洲木业）工作，2017年4月至6月平均工资为每月3965元。2017年度山东省农村居民人均可支配收入为15118元，山东省农村居民人均消费支出为10342元，招远市护工工资为每月1810元。一审法院认为，被告马磊驾驶的机动车与驾驶非机动车的原告曹瑞连相撞，致双方车辆受损、原告曹瑞连受伤，经招远市公安局交通警察大队认定，被告马磊负事故的全部责任、原告无事故责任。该认定事实清楚、程序合法、责任认定准确，法院予以采纳。被告大地财保公司对原告的伤残鉴定有异议，但无证据证实该鉴定违反法律程序及与事实不符，该鉴定法院予以采纳。被告大地财保公司辩称不承担诉讼费及鉴定费，无法律依据，法院不予支持。原告在招远市温泉街道办事处横掌周家村卫生室花医疗费36.03元，因无病历记载，无法证实该用药是否合理，法院不予认定。原告曹瑞连的后续治疗费待实际发生后可另行主张。原告曹瑞连合理的经济损失有：医疗费76862.14元、残疾赔偿金72207.3元【66519.2元（15118元/年×20年×22%）+被扶养人曹芝兰生活费2844.05（10342元/年×5年×22%÷4人）+被扶养人李尧峰生活费2844.05（10342元/年×5年×22%÷4人）】、误工费31720元（3965元/月×8个月）、护理费3620元（1810元/月÷30天×60天）、住院伙食补助费1080元（30元／天×36天）、交通费酌情考虑为500元，共计185989.44元。被告马磊驾驶的肇事车辆在被告大地财保公司投保交强险及商业三者险100万元，且商业三者险约定不计免赔，事故发生时尚在保险有效期内，该损失均系交强险及商业三者险责任限额内，依据相关法律规定，均应由被告大地财保公司赔偿，扣除大地财保公司垫付款10000元，被告大地财保公司应再赔偿原告曹瑞连175989.44元。被告马磊垫付款8000元，原告同意被告大地财保公司赔偿后返还给被告马磊，法院予以认可。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，一审法院于2018年11月23日判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司招远支公司于判决生效后30日内赔偿原告曹瑞连残疾赔偿金等经济损失175989.44元。二、驳回原告曹瑞连的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3896元，减半收取1948元，由原告曹瑞连负担40元，被告中国大地财产保险股份有限公司招远市支公司负担1908元。原告缴纳的鉴定费2860元，由被告中国大地财产保险股份有限公司招远市支公司负担。本院审理查明的事实与一审一致。本院认为，本案双方争议的焦点问题是：1、被上诉人曹瑞连的残疾赔偿金的数额。2、被上诉人曹瑞连误工费、护理费的计算。一、依据《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条之规定，人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。一审法院计算被上诉人曹瑞连的残疾赔偿金72207.3元【66519.2元（15118元/年×20年×22%）+被扶养人曹芝兰生活费2844.05（10342元/年×5年×22%÷4人）+被扶养人李尧峰生活费2844.05（10342元/年×5年×22%÷4人）】，于法有据，并无不当。二、经烟台信恒翔司法鉴定中心鉴定：曹瑞连误工时间240日（包括后续治疗时间）；伤后需1人护理60日。上诉人不予认可但未能提供证据证明鉴定结论错误或存在鉴定程序违法的情形，一审法院依据该鉴定结论认定被上诉人的误工时间是240日，并无不当。绿洲木业（百合装饰）停发工资证明和被上诉人事故发生前三个月工资表相互印证，证明被上诉人的平均工资为3965元/月，上诉人对被上诉人误工费之异议，理由不当，本院不予支持。被上诉人多处骨折确需被护理，一审判决按照招远市护工工资1810元/月计算60天，合法有据。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3896元，由上诉中国大地财产保险股份有限公司烟台中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张跃华审判员  王天松审判员  张莉莉二〇一九年十一月十四日书记员  肖 婷