甘肃省庆阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）甘10民终1381号上诉人（原审被告）：陈小斌，男，汉族，住庆阳市西峰区。委托诉讼代理人：王振华，甘肃隆庆律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张莉，女，汉族，住庆阳市西峰区。委托诉讼代理人：刘国军，甘肃凌东律师事务所律师。原审被告：马利霞，女，汉族，住庆阳市西峰区。原审被告：庆阳弘航商贸有限公司，住所地庆阳市西峰区陇东建材市场。法定代表人：陈小斌，该公司经理。上诉人陈小斌因与被上诉人张莉、原审被告马利霞、庆阳弘航商贸有限公司民间借贷纠纷一案，不服庆阳市西峰区人民法院（2018）甘1002民初5711号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人陈小斌的委托诉讼代理人王振华、被上诉人张莉及其委托诉讼代理人刘国军到庭参加了诉讼，原审被告马利霞、庆阳弘航商贸有限公司经传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈小斌上诉请求：1.撤销庆阳市西峰区人民法院作出的（2019）甘1002民初5711号民事判决书，驳回被上诉人的诉讼请求；2、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：原判决认定事实不清错误，上诉人依法不承担还款责任，一、被上诉人系专门从事借货业务的“职业放货人”，案涉民间借货合同违法无效，原审认定案涉借款合法有效是错误。在本案中被上诉人利用资金优势地位，借用处于资金紧迫现实情况，乘人之危向上诉人发放借款，利息高达月利率2%，营利目的明确，违反了商业银行法的强制性规定，故案涉借货合同违反国家特许经营的规定，属于违法无效的借贷关系。二、案涉借款本金已全部归还，上诉人不承担还款责任。上诉人借用被上诉人资金55万元，利息按2%计算，但上诉人借用其资金后先后偿还被上诉人资金44.1万元，实际欠款10.9万元，但原审将部分本金计算为利息，并且漏算2015年8月25日还款20000元（实际价值35万元）,2015年8月14日还款30000元，2016年1月26日还款30000元及现金给付31000元，导致事实认定存在重大错误，损害了上诉人利益。三、原审审判程序违法，剥夺了上诉人的诉讼权利。2019年6月12日，原审开庭时上诉人父亲因病去世，上诉人办理丧事未完结，不能参加法庭审理，遂书面要求原审法院延期审理，原审法院收到延期申请后电话与上诉人联系，但后以上诉人无正当理由到庭参加诉讼，剥夺了上诉人参与诉讼。当庭补充理由：一、借款本息已经全部清偿，原判决认定事实存在重大错误。二、被上诉人雇佣黑恶势力索债，强迫交易导致抵债车价过低，现已在侦查中，应当中止审理。三、被上诉人出借资金并非其合法自有资金，其具有变相吸收他人资金放贷行为，应当认定借贷无效。张莉辩称，驳回上诉，维持原判。一审法院认定事实清楚、客观真实，至于还款事情是存在的。其中3.1万元我不知晓，其他的合适。原审被告马利霞、庆阳弘航商贸有限公司未到庭陈述意见。张莉向一审法院提出诉讼请求：1.判令陈小斌、马利霞、庆阳弘航商贸有限公司归还借款本金22万元，并按月利率2%的标准承担2016年1月29日至实际归款之日的利息（截止2018年8月29日利息136400元）；2、本案诉讼费、律师费由陈小斌、马利霞、庆阳弘航商贸有限公司承担。一审法院认定事实：张莉与马利霞系亲戚关系。2014年7月2日，马利霞丈夫陈小斌以其新开的庆阳弘航商贸有限公司需要资金周转为由向张莉借款。双方协商，由陈小斌给张莉父亲张满堂出具借条一份，双方还签订了借款协议，约定借给陈小斌250000元，借期一年，每月利息5000元即月利率2%。当日，张莉妹妹张红红通过中国工商银行的账户扣除月头息5000元给陈小斌尾号为1370的银行卡转账245000元。2014年9月8日，张莉又通过中国银行的账户给陈小斌中国银行的账户转账300000元，陈小斌给张莉出具借条一份，双方还签订了借款协议，约定该笔借款借期一年，每月利息6000元即月利率2%。借款到期后，张莉多次索要借款本金及利息无果，双方于2016年1月29日由陈小斌的朋友刘华协调，双方达成担保借款合同，约定：陈小斌将其名下甘ME8966号三菱帕杰罗车作价205000元，扣除车贷、滞纳金及违章费用共计55000元后抵顶借款本金15万元，下剩借款本金于2016年1月29日前归还50000元、3月28日前归还15万元、6月28日前归还200000元。刘华作为担保人在上述担保合同上签名。合同签订后，直至2016年6月28日前，陈小斌归还借款本金18万元，利息清至2016年1月29日，下剩本金22万元，未再还本付息。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。张莉与陈小斌之间的债权债务关系有陈小斌向张莉出具的借条为证，债务内容符合法律规定，借贷关系合法有效。作为债务人，陈小斌应当及时向张莉归还借款而至今未归还，现张莉向本院提起诉讼，符合法律规定，应予支持。张莉起诉要求马利霞承担还款责任，根据《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第一条规定：“夫妻双方共同签字或者夫妻一方事后追认等共同意思表示所负的债务，应当认定为夫妻共同债务。”第三条规定：“夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。”马利霞并未在借条上作为共同借款人签字，张莉亦未提交证据证明该笔借款用于家庭共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示，故无法确认该笔债务为夫妻共同债务，且张莉起诉“马丽霞”的名字错误，经本院在公安机关调取陈小斌妻子“马丽霞”的户籍证明，其名字应为“马利霞”，故张莉要求陈小斌妻子马利霞承担还款责任的请求不能成立，不予支持。关于张莉要求庆阳弘航商贸有限公司还款责任。经审查，该公司并未在借条、借款协议、借款担保合同上作为借款人加盖公司印章，故张莉要求庆阳弘航商贸有限公司承担还款责任无法律依据，其请求不能成立。关于借款利率问题，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”。原、被告双方在借据中约定借款利率为月息2%，未超过法律规定，应予以支持。张莉要求承担律师费，因双方并未对因实现债权产生的律师费作出约定，且律师费并非必然发生的费用，张莉要求承担律师费无法律依据，故不予支持。张莉在开庭前书面申请撤回要求刘华对上述借款承担连带清偿责任的诉讼请求，系对其民事权力的自主处分，且不违背法律规定，予以准许。陈小斌经法院传票传唤未到庭，应视为其放弃应诉抗辩的权利，由此可能造成的不利后果，应由其自行承担。根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第一条、第三条之规定，判决：一、陈小斌向张莉归还借款本金220000元，并按照月利率2%支付从2016年1月29日起至实际归款之日止的利息。二、驳回张莉的其他诉讼请求。上述给付内容限判决书发生法律效力后30日内履行完毕。案件受理费6646元，由陈小斌负担。二审中，陈小斌提交2份证据，1.陈小斌的银行流水，证明目的：一审法院漏算陈小兵向张莉支付的80000元。2.西峰区公安机关立案通知书，证明目的：陈小斌向公安局反应张刚、张莉、赵华东涉嫌非法拘禁已被西峰区公安局立案。张莉质证对银行流水真实性无异议，对证明目不予认可，80000元是算账前清算的利息。对证据2的真实性无异议，对证明目不予认可，非法拘禁是否成立有待公安机关侦查，且与本案无关联性。经查，陈小斌提交的银行流水却系双方2016年1月29日清算以前，不予采信。公安机关受案通知载明张刚、张莉、赵东华等涉嫌非法拘禁，不能证明案涉民间借贷存在刑事犯罪，不予采信。张莉未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，一审法院向陈小斌送达了开庭传票，陈小斌提出延期开庭，一审法院多次限期要求提供延期开庭的原因和证明，陈小斌拒不提供，拒绝配合法院工作，一审法院依法缺席审理，程序合法，陈小斌上诉一审法院审理程序性违法的理由不能成立。双方当事人陈述、借条、借款协议、中国工商银行借记卡明细清单、中国银行存款历史交易明细清单、担保借款合同等证据相互印证，形成证据链条，足以证明2016年1月29日双方清算陈小斌尚欠张莉借款本金350000元，后陈小斌归还130000元仍欠220000元的事实。陈小斌上诉认为本金已归还清及用双方清算之前的还款记录抵顶本金的理由不予支持。陈小斌上诉认为案涉借贷涉嫌刑事犯罪、借款合同应为无效合同、案件应中止审理，其提交的公安机关受案通知载明张刚、张莉、赵东华等涉嫌非法拘禁，不能证明案涉民间借贷存在刑事犯罪，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，应当由其承担不利后果，故对陈小斌的这一上诉理由不予支持。另外，一审法院已经准许张莉撤回对刘华的起诉，刘华已不是本案二审当事人。综上所述，陈小斌的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6646元，由陈小斌负担。本判决为终审判决。审判长  郭立品审判员  樊 欣审判员  常雪峰二〇一九年十一月十日书记员  梁玉芳