山西省太原市中级人民法院民事判决书（2019）晋01民终6837号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司，住所地晋中市榆次区辽阳路86号锦绣苑底商一层东及二层。负责人：王秉赢，总经理。委托诉讼代理人：宗鹏，山西语道律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王正谨，女，1947年1月20日出生，汉族，太原市尖草坪区南寨街道办事处新华社区居民，现住太原市。委托诉讼代理人：孙蓓，山西云石律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李志斌，男，1981年12月1日出生，汉族，太原市村民，现住太原市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司因与被上诉人王正谨、李志斌机动车交通事故责任纠纷一案，不服太原市尖草坪区人民法院（2019）晋0108民初1712号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月6日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司的委托诉讼代理人宗鹏，被上诉人王正谨的委托诉讼代理人孙蓓，被上诉人李志斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司上诉请求：1.请求依法撤销山西省太原市尖草坪区人民法院作出的（2019）晋0108民初1712号民事判决书，依法改判上诉人少承担19787.34元；2.本案二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定由上诉人赔偿护理费24587.34元欠妥，导致上诉人多承担15587.34元。上诉人认为，结合被上诉人的伤情，一审法院认定上诉人承担的护理费偏高，上诉人认可按90天每天100元的标准较妥，为9000元，一审法院认定24587.34元，导致上诉人多承担15587.34元。二、一审法院认定的被上诉人营养费偏高。上诉人认为，结合被上诉人的伤情，上诉人可按照60天，每天30元的标准计算营养费，应为1800元，一审法院认定被上诉人营养费120天为6000元，导致上诉人多承担4200元。综上所述，一审法院的认定导致上诉人多承担19787.34元。故上诉人请求二审法院综合依法考量，作出公正审判，恳请依法支持上诉人上诉请求。王正谨辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法维持原判。李志斌辩称，同意原审判决，诉讼费我不承担。王正谨向一审法院起诉请求：1．请求依法判令中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司在交强险限额范围内直接支付王正谨下述经济损失：医疗费76530．86元（已核减垫付）、住院伙食补助费1300元、营养费6000元、护理费24587．34元、鉴定费1500元、残疾赔偿金49656元、精神损害抚慰金10000元、残疾辅助器具费152元、交通费1000元，以上合计170726．2元；2．上述保险赔偿金不足支付部分，请求依法判令中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司在商业险第三者责任险保险合同范围内直接向王正谨承担赔偿责任；3．上述保险赔偿金仍不足支付部分，请求依法判令李志斌向王正谨承担赔偿责任；4．精神损害抚慰金在交强险限额范围内优先赔偿；5．本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年1月15日15时10分左右，李志斌驾驶×××号小型轿车，沿迎新东二条由北向南行驶到南二巷路口北侧路段时，未确保安全行驶与右侧同向驾驶自行车行驶并正在下车的王正谨发生刮擦碰撞，造成王正谨倒地受伤和车辆损坏的交通事故。太原市公安局交通警察支队尖草坪二大队出具《道路交通事故认定书》，认定李志斌承担事故全部责任，王正谨不承担责任。事故发生后，王正谨被送往太钢总医院救治，住院2天后于2019年1月17日转入山西医科大学第二医院住院治疗，经诊断为左股骨颈骨折，于2019年1月28日出院，出院医嘱建议为：1．出院后2-3天换药一次，术后3周视切口愈合情况拆线；2．加强营养，专人陪护下适度患肢功能锻炼，避免患肢过度屈曲、内收、内旋体位；3．术后4周门诊拍片复查；4．继续口服利伐沙班预防血栓（30天）；5．定期门诊复查术后4周、3个月、6个月、12个月，不适随诊。王正谨两次住院共计13天，花费医疗费90002．35元，其中李志斌垫付3479元，中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司垫付10000元，王正谨自行支付76523．35元。出院当天王正谨购买拐杖支出152元。事发后至2019年2月19日共36天，王正谨由其女儿进行护理；2019年2月20日至2019年6月10日共111天，王正谨聘请太原市都市优居家庭服务有限责任公司护工胡小平进行护理，支出护理费19982元。诉前，王正谨向一审法院提出伤残等级鉴定申请，经各方协商确定，一审法院依法委托山西钧衡司法鉴定中心对王正谨的伤残等级进行鉴定，该中心于2019年5月24日出具鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人王正谨所受损伤构成IX（玖级）伤残。王正谨支出鉴定费1500元。涉事×××号小型轿车行驶证登记所有人为张新，由李志斌承租使用，该车在中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司投保交强险及商业三者险30万元，本次事故发生在保险期内。一审法院认为，本案交通事故系因李志斌违章驾驶的过错行为导致的侵权事故，交警部门作出的事故责任认定可以作为判定本案事故责任主体主观过错程度的有效证据，一审法院予以采纳。根据相关法律规定，机动车发生交通事故造成损害的，首先由承保交强险的保险公司在机动车交通事故责任强制保险的限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司按照保险合同约定予以赔偿，仍有不足的由各侵权责任人按责任比例承担。另根据法律规定，因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任。本案李志斌系事故车辆的承租使用人，故其应当对保险理赔不足部分或者不属于保险理赔范围部分承担赔偿责任。王正谨因交通事故受伤致残，主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、交通费、鉴定费的诉讼请求符合法律规定，一审法院予以支持，依据相关标准计算赔偿数额。关于王正谨主张的医疗费，依据其提供的正规有效医疗费票据所载金额90002．35元予以赔偿，但应扣减李志斌、平安财险晋中公司为其垫付的部分，故一审法院支持医疗费76523．35元。李志斌为其垫付的3479元由中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司予以返还；关于王正谨主张的住院伙食补助费，按照山西省机关工作人员出差伙食补助标准每天100元，计算住院天数13天，故一审法院支持住院伙食补助费1300元；关于王正谨主张的营养费，结合王正谨的伤情及加强营养的诊疗建议，按照每天50元酌情计算120天，故一审法院支持营养费6000元；关于王正谨主张的护理费，事发后至2019年2月19日共36天的护理费按照2018年度山西省城镇单位居民服务、修理和其他服务业从业人员在岗职工年平均工资标准46693元计算为4605．34元，2019年2月20日至2019年6月10日共111天的护理费按照其实际支出的19982元予以赔偿，故一审法院支持护理费24587．34元；关于王正谨主张的残疾赔偿金，依据2018年度山西省城镇居民人均可支配收入31035元及原告的伤残等级计算，至定残之日王正谨为72周岁，赔偿年限按法律规定计算为8年，故一审法院支持残疾赔偿金49656元；关于王正谨主张的精神损害抚慰金，依据其伤残等级标准进行赔付，故一审法院酌情支持精神损害抚慰金10000元；关于王正谨主张的鉴定费，依据其提供的鉴定费发票所载数额予以赔偿，故一审法院支持鉴定费1500元，但该费用不属于保险公司赔偿范围，应当由李志斌予以赔偿；关于王正谨主张的残疾辅助器具费，依据其提供的发票所载数额予以赔偿，故一审法院支持残疾辅助器具费152元；关于王正谨主张的交通费，其提供的证据不能证明与本案的关联性，一审法院不予认定，但该项费用为王正谨看病治疗需支出的必要费用，综合王正谨的就医地点、时间等情况，故一审法院酌情支持交通费300元。综上所述，以上赔偿款首先由中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司在交强险各分项限额内予以赔偿，不足部分在商业三者险限额内按照保险合同的约定予以赔偿，不属于保险赔偿范围的由李志斌赔偿。李志斌垫付的医疗费由中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司予以返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司于本判决生效后十五日内赔偿王正谨医疗费76523．35元、住院伙食补助费1300元、营养费6000元、护理费24587．34元、残疾赔偿金49656元、精神损害抚慰金10000元、残疾辅助器具费152元、交通费300元，共计168518．69元；二、中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司于本判决生效后十五日内返还李志斌为王正谨垫付的医疗费3479元；三、李志斌于本判决生效后十五日内赔偿王正谨鉴定费1500元；四、驳回王正谨的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费677元，由李志斌负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点主要是关于王正谨护理费和营养费的认定问题。关于护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费的计算规定；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止”。本案中王正谨在事发后至2019年2月19日由其女儿护理，2019年2月20日至2019年6月10日聘请护工护理，并实际支出护理费19982元。王正谨因本次交通事故造成左股骨颈骨折，并进行了左人工全髋关节置换术，出院后有明确的医嘱需在专人陪护下适度患肢功能锻炼，出院后聘请专业的护工赔付，恢复锻炼也更有利于其伤情的恢复，因此一审法院结合王正谨的伤情及实际情况，认定护理费并无明显不当。关于营养费，因在山西医科大学第二医院出院证上对王正谨有明确的需加强营养的医嘱，一审法院结合伤情认定赔偿120天的营养期并无明显不当，上诉人的上诉请求，本院不予支持。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 段晋文审判员 郭 强审判员 范红琴 二〇一九年十一月二十七日书记员 孟瑞芳