云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云03民终1934号上诉人（原审被告、反诉原告）：会泽县德城房地产开发有限公司。住所：会泽县华美达酒店6楼。法定代表人：邓谋，总经理。委托诉讼代理人：高伟，云南和欣律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审原告、反诉被告）：浙江吉安安装有限公司云南分公司。住所：昆明市官南大道188号云南康乐茶文化城中心区35幢408号。负责人：周维春，总经理。委托诉讼代理人：毛剑云，系被上诉人浙江吉安安装有限公司云南分公司的职工。特别授权代理。上诉人会泽县德城房地产开发有限公司因与被上诉人浙江吉安安装有限公司云南分公司建设工程施工合同纠纷一案，不服云南省会泽县人民法院（2018）云0326民初2655号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月24日立案后，依法组成合议庭于2019年11月12日公开开庭进行了审理，上诉人会泽县德城房地产开发有限公司的委托诉讼代理人高伟，被上诉人浙江吉安安装有限公司云南分公司的委托诉讼代理人毛剑云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人会泽县德城房地产开发有限公司上诉请求：1、依法撤销云南省会泽县人民法院（2018）云0326民初2655号民事判决；2、依法改判由被上诉人浙江吉安安装有限公司云南分公司赔偿上诉人会泽县德城房地产开发有限公司因消防工程不合格给上诉人会泽县德城房地产开发有限公司带来的行政处罚损失人民币100000元；3、判令被上诉人浙江吉安安装有限公司云南分公司承担违约金人民币100000元；4、本案一、二审诉讼费由被上诉人浙江吉安安装有限公司云南分公司承担。事实和理由：1、原判认定上诉人会泽县德城房地产开发有限公司被会泽县公安消防大队处以罚款100000元的行政处罚是由于自身原因造成的错误。曲公消验字（2016）第0079号建设工程消防设计验收意见书中详细记载了消防工程不合格的事项，系因被上诉人浙江吉安安装有限公司云南分公司施工不规范、质量不合格导致。2、原判对被上诉人浙江吉安安装有限公司云南分公司无权主张的未到期债权进行判决书滥用审判权。根据上诉人会泽县德城房地产开发有限公司与被上诉人浙江吉安安装有限公司云南分公司于2013年9月26日签订的《会泽县德城大酒店消防工程合同书》中关于付款方式的约定，工程结束后，总工程款5%的费用作为质量保证金，于工程验收合格两年后支付，案涉工程于2017年1月22日验收合格，质量保证金的支付时间应是2019年1月22日以后。被上诉人浙江吉安安装有限公司云南分公司于2018年提起本案诉讼，原判判决上诉人会泽县德城房地产开发有限公司支付被上诉人浙江吉安安装有限公司云南分公司包含质量保证金在内的下欠工程款错误。被上诉人浙江吉安安装有限公司云南分公司辩称，1、上诉人会泽县德城房地产开发有限公司称工程验收不合格，整改措施共有15条，其中11条是由于上诉人会泽县德城房地产开发有限公司造成的，牵扯到被上诉人浙江吉安安装有限公司云南分公司的只有4条。2、上诉人会泽县德城房地产开发有限公司未提交缴纳罚款的凭证。上诉人会泽县德城房地产开发有限公司应当支付被上诉人浙江吉安安装有限公司云南分公司下欠工程款。被上诉人浙江吉安安装有限公司云南分公司向一审法院起诉请求：1、判令被告会泽县德城房地产开发有限公司立即支付下欠原告浙江吉安安装有限公司云南分公司工程款205710元。2、判令案件受理费由被告会泽县德城房地产开发有限公司承担。上诉人会泽县德城房地产开发有限公司向一审法院反诉请求：1、判令反诉被告浙江吉安安装有限公司云南分公司赔偿反诉原告会泽县德城房地产开发有限公司因消防工程不合格给反诉原告会泽县德城房地产开发有限公司带来的行政处罚损失人民币100000元。2、判令反诉被告浙江吉安安装有限公司云南分公司承担违约金人民币100000元。3、判令反诉费由反诉被告浙江吉安安装有限公司云南分公司承担。一审法院认定事实：浙江吉安安装有限公司云南分公司与会泽县德城房地产开发有限公司于2013年9月26日签订了会泽县德城大酒店消防工程合同书，将会泽县德城大酒店的消防工程承包给浙江吉安安装有限公司云南分公司承建。合同对双方的权利和义务进行了约定。按约定，会泽县德城地产开发有限公司应支付给浙江吉安安装有限公司云南分公司的总工程款为人民币1915650元，已支付工程款1762200元，还下欠工程款人民币153450元（其中含5%的质量保证金）。2016年9月，浙江吉安安装有限公司云南分公司将会泽县德城大酒店的消防工程交由会泽县德城房地产开发有限公司申报验收，2016年9月21日，曲靖市公安消防支队受理了会泽县德城房地产开发有限公司申报的会泽县德城大酒店工程的消防竣工验收，2016年10月8日，曲靖市公安消防支队作出了曲公消验字【2016】第0079号建设工程消防设计验收意见书，综合评定为，该工程消防验收不合格，存在十五个不符合规定的问题，并要求进行整改。会泽县德城房地产开发有限公司整改后又将会泽县德城大酒店工程的消防竣工验收进行重新申报，2016年12月27日，曲靖市公安消防支队受理了会泽县德城房地产开发有限公司重新申报的会泽县德城大酒店工程的消防竣工验收，2017年1月22日，曲靖市公安消防支队又作出了曲公消验字【2017】第0009号建设工程消防设计验收意见书，综合评定为，该消防工程验收复验验收合格。另查明，2016年9月27日，因会泽县德城实业投资有限公司德城华美达酒店即会泽县德城大酒店未经消防安全检查，擅自投入使用、营业违反了《中华人民共和国消防法》有关规定，会泽县德城实业投资有限公司德城华美达酒店被会泽县公安消防大队作出行政处罚决书决定责令停产停业，并处罚款人民币100000元。一审法院认为，浙江吉安安装有限公司云南分公司与会泽县德城房地产开发有限公司签订的会泽县德城大酒店消防工程合同书合法有效，理应受到法律的保护，真实有效，双方均应按照合同约定履行义务。会泽县德城房地产开发有限公司应支付给浙江吉安安装有限公司云南分公司的总工程款为人民币1915650元，已支付工程款1762200元，还下欠工程款人民币153450元（其中含5%的质量保证金），会泽县德城房地产开发有限公司依法应支付给浙江吉安安装有限公司云南分公司下欠的工程款153450元（其中含5%的质量保证金）。浙江吉安安装有限公司云南分公司诉请会泽县德城房地产开发有限公司支付工程款153450元的请求，予以支持。浙江吉安安装有限公司云南分公司的其他诉讼请求，于法无据，不予支持。会泽县德城实业投资有限公司德城华美达酒店即会泽县德城大酒店未经消防安全检查，擅自投入使用、营业违反了《中华人民共和国消防法》有关规定，被会泽县公安消防大队作出行政处罚决定书决定责令停产停业及罚款人民币100000元，属于会泽县德城实业投资有限公司德城华美达酒店自身原因造成的，与浙江吉安安装有限公司云南分公司无关。会泽县德城房地产开发有限公司的反诉请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百七十九条、第二百八十六条之规定，判决：一、由被告（反诉原告）会泽县德城房地产开发有限公司于本判决生效后三十日内支付给原告（反诉被告）浙江吉安安装有限公司云南分公司工程款人民币153450元。二、驳回原告（反诉被告）的其他诉讼请求。三、驳回反诉原告会泽县德城房地产开发有限公司的反诉请求。本诉案件受理费人民币4386元，由原告（反诉被告）浙江吉安安装有限公司云南分公司承担1386元，由被告（反诉原告）会泽县德城房地产开发有限公司承担3000元。反诉案件受理费人民币4300元，由反诉原告会泽县德城房地产开发有限公司承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”第四十四条第一款规定：“依法成立的合同，自成立时生效。”第六十条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”第二百六十九条规定：“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。”2013年9月26日，上诉人会泽县德城房地产开发有限公司与被上诉人浙江吉安安装有限公司云南分公司签订《会泽县德城大酒店消防工程合同书》，约定将会泽县德城大酒店的消防工程承包给被上诉人浙江吉安安装有限公司云南分公司承建，双方形成建设工程施工合同法律关系，该合同并未违反国家法律、行政法规的强制性规定，也不存在法律规定的无效情形，双方形成的合同关系合法有效，应受法律保护。现被上诉人浙江吉安安装有限公司云南分公司已完工并于2017年1月22日验收合格，上诉人会泽县德城房地产开发有限公司应按约定支付被上诉人浙江吉安安装有限公司云南分公司下欠工程款。虽然被上诉人浙江吉安安装有限公司云南分公司承建的工程存在质量问题导致第一次验收未通过，但是上诉人会泽县德城房地产开发有限公司在会泽县德城大酒店未经消防安全检查的情况下擅自投入使用、营业的行为系其自身行为，该行为因违反了《中华人民共和国消防法》的规定，被会泽县公安消防大队作出行政处罚的后果应由其自行承担，不应强加于被上诉人浙江吉安安装有限公司云南分公司。关于上诉人会泽县德城房地产开发有限公司主张的总工程款的5%应为质量保证金，被上诉人浙江吉安安装有限公司云南分公司无权主张的问题。合同约定，总工程款5%的费用作为质量保证金，于工程验收合格两年后支付，案涉工程于2017年1月22日验收合格。虽然被上诉人浙江吉安安装有限公司云南分公司于2018年提起诉讼，但是原判作出的时间是2019年4月22日，至判决作出时，被上诉人浙江吉安安装有限公司云南分公司已经有权主张上诉人会泽县德城房地产开发有限公司返还质量保证金，且实际具备返还条件，原判将质量保证金计入下欠工程款中一并予以判决并无不当。综上所述，上诉人会泽县德城房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4300元，由上诉人会泽县德城房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 余 瑾审判员 敖显外审判员 时劲松二〇一九年十一月十二日书记员 张雪怡