河南省郑州市金水区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0105民初28240号原告：樊媛媛。委托代理人：袁肖磊、李浩远（实习），河南仟问律师事务所律师。被告：江苏莱恩服务外包有限公司，住所地：新沂市时集镇双创园A-205室，统一社会信用代码：91320381MA1X473D5D。法定代表人：王国良，任执行董事兼总经理职务。委托代理人：康飞，公司职员。被告：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，住所地：广州市天河区体育东路160号15、16、17、27、28楼，统一社会信用代码：91440000890350458F。负责人：石合群，任总经理职务。被告：白海江。原告樊媛媛诉被告江苏莱恩服务外包有限公司（以下简称“莱恩公司”）、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称“平安公司”）、白海江机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员李继卫适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告樊媛媛及委托代理人袁肖磊、李浩远，被告莱恩公司委托代理人康乐，被告白海江到庭参加诉讼，被告平安公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：1、判令三被告连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费等损失共计15985.5元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年11月22日7时40分，被告白海江作为美团骑手在送外卖的过程中，驾电动车沿未来路由南向北行驶，撞上驾驶电动车的原告樊媛媛，造成原告樊媛媛受伤和车辆损坏。根据交管部门的道路交通事故认定书，被告白海江对事故负全部责任，原告樊媛媛无责任。经诊断，原告樊媛媛左足第五跖骨基底骨折。原告因该交通事故误工3个多月，造成包括医疗费、误工费、护理费、交通费等在内损失共计23306.23元，伤残赔偿金等费用待伤残鉴定结论作出后另行主张。被告白海江垫付医疗费2320.73元和5000元赔偿款后，拒不支付其他赔偿金。截至原告起诉之日，原告扣除被告白海江垫付款项后剩余15985.5元损失，白海江拒绝赔偿。经原告多次催告，被告白海江称其侵权行为是在履行职务过程中发生的，与白海江存在雇佣关系的美团网、莱恩公司应承担赔偿责任。莱恩公司曾为白海江在平安公司投保财产保险（含第三者责任险），本案侵权事实发生在保险期内，平安公司应当赔偿。被告江苏莱恩服务外包有限公司辩称：原告起诉事实无异议。首先，白海江于2015年12月30日自行在第三方众包平台美团众包手机软件提出与莱恩公司合作并签署《劳务协议》，兼职自行抢单自行安排时间进行外送业务，莱恩公司不对其进行日常工作管理，按每单支付劳务费用。根据《劳务协议》第七条7.7款协议内容约定：“因个人行为导致你自身及第三人受伤或损失的，一切后果由您个人承担，与众包平台及劳务公司无关。”其次，经莱恩公司系统查询，白海江在2018年11月22日并未在公司承接订单。发生事故时间非与公司的工作期间，其个人行为与莱恩公司无关。根据《侵权责任法》第三十四条的规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”骑手在非工作期间因个人行为导致此次事故的发生，故原告要求莱恩公司承担连带赔偿责任，于法无据。被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司辩称：第一，确认本案被告白海江在答辩人处投保了美团众包意外险，保险包含：非机动车第三者责任扩展条款200000万。保险期限为：自2018年11月22日0时起，至2018年11月23日01时止。第二，答辩人对事故发生经过与事故责任认定无异议。答辩人与本案被告白海江系保险合同关系，原告因身体受到侵害向白海江主张侵权损害赔偿，系侵权法律关系，两者不属同一法律关系，答辩人不同意合并处理，原告樊媛媛请求答辩人直接履行损害赔偿义务，于法无据。第三，根据保险的特别条款约定，除死亡赔偿金、残疾赔偿金、医疗费其他赔偿项目均为本保险除外责任，故对于原告主张的误工费、交通费、护理费等均不属于保险赔偿责任范围，除医疗费再扣减非医保用药20%后，答辩人同意赔偿，其他项目均不同意赔偿。被告白海江辩称：原告起诉的事实经过、责任划分不错，被告是跑美团的，被告莱恩公司和美团有合作，他们给被告白海江投保的意外三责险，应该由平安公司赔偿。本院经审理查明事实如下：2018年11月22日7时40分，被告白海江作为美团骑手在送外卖的过程中，驾电动车沿未来路由南向北行驶，撞上驾驶电动车的原告樊媛媛，造成原告樊媛媛受伤和车辆损坏。郑州市公安局交通警察支队一大队出具《道路交通事故认定书》认定被告白海江对此事故负全部责任，原告樊媛媛无责任。事故发生后，原告即被送往河南省胸科医院进行住院治疗，2018年11月29日出院，住院7天，花费医疗费2320.73元，其他费用5000元。原告丈夫刘广波对其进行护理，自2018年11月23日至12月2日未上班，所在单位宁波大鸿电机有限公司扣发工资2461元。原告因本次交通事故实际误工87天，即从2018年11月22日至2019年2月17日止，所在单位河南省胸腔医院扣发其奖金16234元。被告白海江于2015年12月30日自行在第三方众包平台美团众包手机软件与莱恩公司签署《劳务协议》，约定被告白海江作为众包骑手，兼职自行抢单自行安排时间进行外送业务，莱恩公司按每单支付劳务费用。白海江每日接首单前均通过美团软件向平安财险广东分公司交纳3元保险费，对应保险为平安个人意外伤害责任险、第三者责任扩展条款，每次事故每人赔偿限额为200000万，投保人为莱恩公司，被保险人为白海江，本案事故发生在保险期间。本院认为，公民的健康权受法律保护。被告白海江驾车撞伤原告樊媛媛，经交警部门认定，白海江负全部责任，应当赔偿樊媛媛的全部损失。因被告白海江通过被告莱恩公司向平安财险广东分公司投保，被保险人为白海江。根据中华人民共和国保险法第六十五条规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。故被告平安财险广东分公司辩称其与莱恩公司之间系保险合同关系，原告与白海江之间系侵权法律关系，不应合并审理，并不予赔偿原告损失的辩称理由，本院不予采纳。关于赔偿范围，平安公司辩称存在部分免赔事项拒绝赔偿相应损失，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”对照本案事实，白海江通过网络订立保险合同，在投保时，保险条款已由平安公司预先拟定并重复使用，订立合同时未与投保人协商，故保险条款属于格式条款。条款中的除外责任对应的免赔项目是法律规定的应当赔偿的内容，平安公司限制了赔偿范围，免除了其部分赔偿责任，该条款属于上述法律规定的免除保险人责任的条款。现平安公司据此主张免赔部分损失，其抗辩成立的前提是免责条款生效，该条款产生效力的前提是平安财险公司对条款进行提示或者明确说明。对于提示或者明确说明的方式，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国保险费＞若干问题的解释（二）》第十一条规定：“保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以因其投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务。”本案中，保险单上特别约定尤其是免责条款采用的字号比普通保险内容小很多，且免责条款没有采用加重字体等方式引起投保人的注意，平安公司也未举证证明其就免责条款已经向投保人作出解释说明，故平安公司未尽到保险法第十七条第二款规定的提示及明确说明的义务，上述格式的免责条款不产生效力。平安公司应当承担赔偿责任，并直接向原告赔偿各项损失。平安公司辩称医疗费扣减非医保用药20%，于法无据，本院不予采纳。原告的合理损失如下：原告主张的医疗费2320.73元，被告白海江已垫付，原告由其丈夫护理造成工资减少2461元，误工费系误工致扣发其奖金16234元，交通费酌定140元，住院伙食补助费每天30元，共210元，营养费每天20元共140元，以上共计19185元，被告白海江赔偿5000元，应予扣除，剩余14185元。被告平安公司应予赔偿。被告白海江自行在第三方众包平台美团众包手机软件提出与莱恩公司合作并签署《劳务协议》，兼职自行抢单自行安排时间进行外送业务，莱恩公司不对其进行日常工作管理，按每单支付劳务费用，双方之间系劳务关系，原告请求被告莱恩公司承担连带赔偿责任，无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告樊媛媛住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费共计14185元；二、驳回原告樊媛媛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费200元，减半收取100元，由被告白海江负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。并于七日内向郑州市中级人民法院缴纳上诉费，将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  李继卫二〇一九年十一月五日书记员  于文文