河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀09民终7397号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司，住所地：保定市百花西路105号。负责人：邢运江，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨静，河北傲宇律师事务所律师被上诉人（原审原告）：霍欢欢，男，1988年9月15日出生，汉族，住河北省河间市。委托诉讼代理人：贾艳平，河北一力律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：朱雄亮，男，1984年9月21日出生，汉族，住河北省保定市博野县。委托诉讼代理人：刘博军，博野县睿智法律服务所法律工作者。上诉人中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司因与被上诉人霍欢欢、朱雄亮机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省河间市人民法院（2019）冀0984民初1965号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人委托诉讼代理人杨静、被上诉人霍欢欢委托诉讼代理人贾艳平、被上诉人朱雄亮委托诉讼代理人刘博军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司上诉请求：1、请求撤销原判，并依法改判上诉人少承担60000元；2、诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人对原审认定伤残所依据的伤残鉴定报告有异议，认为被上诉人的伤情尚不构成九级伤残，相应的伤残赔偿金、被扶养人生活费及精神抚慰金也不应按照九级伤残计算。伤残鉴定评定九级伤残所依据的是肋骨喻形意合，但病历中关于肋骨的检查报告并未有断端错位等情况的记载，故上诉人认为该鉴定结论依据不足，应当进行重新鉴定。二、被上诉人朱雄亮所驾车辆存在超载情形依据保险条款的约定，商业险应当免赔10%。综上，请求二审法院查清事实，撤销原审判决并依法改判。霍欢欢辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，请依法驳回上诉，维持原判。朱雄亮辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律准确，请求驳回上诉，维持原判。1、上诉人一审期间未对鉴定意见有异议，二审期间提出重新鉴定，未提交相关证据证明鉴定意见书依据不足或者鉴定程序违法，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条关于重新鉴定的规定，保险公司也没有相反证据推翻该司法鉴定意见书，该鉴定意见书合法有效。2、上诉人主张“被上诉人朱雄亮所驾驶车辆存在超载情形，依据保险条款的约定，商业保险应免除10%”依法不成立。该条款属于减轻或免除保险人责任、加重投保人责任、排除被保险人依法享有权利的格式条款，应属无效条款。《中华人民共和国保险法》第十九条有规定，采用保险人提供的格式条款订立的保险合同中的下列条款无效，一是免除保险人依法应承担的义务或加重投保人、被保险人责任的；二是排除投保人、被保险人或者受益人依法享有的权利的。被上诉人就货车的第三者责任保险又投保了不计免赔险，保险公司对第三者责任保险范围内的保险事故应当不计免赔。而不计免赔特约条款又约定违反安全装载规定的，增加免赔率10%，这属于用绝对免赔率规定绝对免赔的情形来减轻保险公司的赔偿责任，属于加重投保人责任、排除投保人享有的权利，该条款属无效条款。故被保险人投保了不计免赔险，该绝对免赔率条款是无效的。3、超载行为与事故之间没有因果关系。如果一旦超载，保险公司便可以免赔10%，那么被上诉人投第三者责任险及不计免赔项就没有任何意义，这对投保人、被保险人显然是不公平的。被上诉人认为事故和超载没有因果关系，保险公司应当予以赔偿。霍欢欢向一审法院起诉请求：要求二被告赔偿原告损失共计183329元，诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年10月26日4时00分许，被告朱雄亮驾驶的冀Ｆ×××××、冀Ｆ×××××重型半挂牵引车沿时景线由西向东行驶，当行驶至（聚英楼酒店门前）十字路口处，与由北向南行驶的霍欢欢驾驶的冀Ｊ×××××号小型轿车相撞，造成原告受伤，双方车辆不同程度损坏的交通事故。此事故经交警队认定，被告朱雄亮负事故同等责任，原告负事故同等责任。事故发生后，原告被送往河间市人民医院治疗32天，花费医药费84919.78元（其中被告朱雄亮垫付1264.95元），经河间司法医学鉴定中心鉴定：霍欢欢的损伤为九级伤残一处、十级伤残一处；营养期90日，出院后误工费120日，护理期30日，住院期间二人护理，原告霍欢欢支付鉴定费2700元。被告朱雄亮驾驶的冀Ｆ×××××重型半挂牵引车在被告中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司投保交强险、第三者险及不计免赔。另查明，原告霍欢欢女儿霍雯雅2009年1月10日出生，儿子霍皓轩2011年9月15日出生。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条等的规定，原告霍欢欢的损失：医疗费84919.78元、住院伙食补助费1600元（32×50）、营养费4500元（90×50）、住院期间护理费12560元（71633÷365×32×2）、出院后护理费1928元（23461÷365×30×1）、误工费9770元【23461÷365×（32+120）】、残疾赔偿金70155元（140××××0×25%）、精神抚慰金10000元、被抚养人生活费28458元（11383×20×25%÷2）、交通费一审法院酌定为800元、鉴定费2700元，以上损失共计227390.78元。一审法院认为，被告朱雄亮驾驶的冀Ｆ×××××、冀Ｆ×××××重型半挂牵引车与霍欢欢驾驶的原告霍万成的冀Ｊ×××××号小型轿车相撞，造成双方车辆不同程度损坏的交通事故。此事故经河间市公安交通警察大队认定，被告朱雄亮负事故同等责任，霍欢欢负事故同等责任。原告霍欢欢由此造成的损害赔偿应参照事故各方在事故中所负的责任并依照相关法律规定，由赔偿义务人予以赔付。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任。因被告朱雄亮驾驶的冀Ｆ×××××重型半挂牵引车在被告中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司投保交强险、第三者险及不计免赔。故原告霍欢欢的损失227390.78元，被告中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司在交强险医药费赔偿限额内赔偿10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元，其余损失107390.78元（227390.78-10000-110000），由被告中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司在第三者责任险赔偿限额内赔偿53695.39元（107390.78元×50%）。以上共计173695.39元。被告朱雄亮垫付的1264.95元，应与扣减。综上，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司赔偿原告霍欢欢172430.44元（将以上款项及诉讼费1863元打入原告霍欢欢的委托诉讼代理人贾艳平中国工商银行卡62×××44账户），自本判决发生法律效力之日起五日内履行完毕；二、被告中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司支付给被告朱雄亮1264.95元（将以上款项打入被告朱雄亮中国工商银行卡62×××54账户），自本判决发生法律效力之日起五日内履行完毕；三、驳回原告霍欢欢其他诉讼请求。案件受理费1983元，由原告霍欢欢负担120元，被告中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司负担1863元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实，与一审判决认定事实一致。本院认为，保险期间发生保险事故，保险公司应当依照合同约定和法律规定承担赔偿责任。关于被上诉人霍欢欢伤残等级问题，河间司法医学鉴定中心出具[2019]临鉴字第099号司法鉴定意见书，系一审法院委托出具，程序合法，鉴定机构及鉴定人员均具备相关的鉴定资格，上诉人中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司未能提供证据证明鉴定结论存在明显依据不足，且没有提交重新鉴定申请，亦未申请鉴定人员出庭质证，一审法院依据该鉴定结果认定被上诉人霍欢欢构成九级伤残并计算其损失范围，并无不当。关于上诉人主张的案涉车辆发生事故时存在超载情形而要求免赔10%的上诉理由，本院认为，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”。本案中，被上诉人朱雄亮的车辆在上诉人处投保第三者责任险，案涉交通事故发生在保险期间内，根据以上法律规定，上诉人应当举证证明其就该项免责条款已经向投保人尽到了相应的提示或者明确说明义务，但上诉人在一审、二审的审理过程中均未能提供案涉的投保单、保险提示单、投保人声明等相关投保信息，应当承担举证不能的法律后果，依据以上法律规定，该免责条款不产生效力，上诉人该项主张不予支持。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1300元，由中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  常秀良审判员  付 毅审判员  李 霞二〇一九年十一月二十日法官助理张悦书记员张晔