广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初22991号原告：林彰明，委托代理人：辛钧辉，广东德纳（龙华）律师事务所律师。被告：精英制模实业（深圳）有限公司，住所地深圳市宝安区沙井街道沙头社区民福路10号，统一社会信用代码914403006188987217。法定代表人：庞浩龙，系公司总经理。委托代理人：朱宇峰，上海市汇盛律师事务所律师。委托代理人：朱文慧，上海市汇盛律师事务所律师。原告林彰明与被告精英制模实业（深圳）有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告林彰明及其委托代理人辛钧辉，被告精英制模实业（深圳）有限公司委托代理人朱宇峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告于2007年6月至2016年9月在被告处工作，期间接触粉尘。2016年12月22日，深圳市职业病防治院出具《职业病诊断证明书》，诊断原告为：职业性尘肺病（其他尘肺）壹期。2017年1月18日，原告所患职业性尘肺病（其他尘肺）壹期被认定为工伤，2017年12月21日被评定为劳动能力七级伤残。原告在被诊断为职业性尘肺病（其他尘肺）壹期后一直在治疗，合计住院治疗534天，并且有法定医疗期。原告已享受一次性伤残补助金52676元，住院伙食补贴17220元。为维护原告的合法权益，特向贵院起诉，请求判如所请：1.被告向原告支付残疾赔偿差额407676元；2.被告向原告支付住院伙食补助费差额16020元；3.被告向原告支付精神抚慰金40000元；4.被告向原告支付营养费5000元；5.被告承担本案诉讼费、保全费，以上1-4向合计468696元。被告答辩称，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第12条，依法应当参加工伤保险的用人单位因工伤事故遭受人身损害应当参照工伤保险条例的相关规定进行处理，即使原告考虑要求被告在承担工伤保险待遇之外另行承担侵权损害赔偿责任，必须同时符合《中华人民共和国侵权责任法》的规定，根据该法规定，被告承担侵权责任的前提是被告存在侵权行为，且主观具有过错，原告并未提供证据证明被告构成侵权。被告认为，原告的主张缺乏事实和法律依据，应予驳回。经审理查明，原告于2007年6月至2016年9月在被告处先后从事清洁、拉货、碳晶加工等工作，双方签订了劳动合同。2016年9月3日，深圳市宝安区沙井预防保健所门诊部出具《深圳市医疗机构疑似职业病报告卡》，显示原告疑似患职业病尘肺病。2016年12月22日，深圳市职业病防治院出具《职业病诊断证明书》，诊断原告为职业性尘肺病（其他尘肺）壹期。2017年1月18日，深圳市人力资源和社会保障局出具《工伤认定书》，认定原告所患职业性尘肺病（其他尘肺）壹期为工伤。2017年12月21日，深圳市劳动能力鉴定委员会评定原告所患职业性尘肺病（其他尘肺）壹期为七级伤残，医疗终结日期为2017年10月14日。2019年6月11日，深圳市劳动能力鉴定委员会评定原告所患职业性尘肺病（其他尘肺）壹期为七级伤残，形成一般医疗依赖。2018年6月7日深圳市劳动能力鉴定委员会出具《深圳市工伤职工工伤复发确认意见》，确认原告属于工伤复发，医疗期为2018年4月24日至2018年7月24日。2018年7月12日、2018年9月27日、2018年12月26日、2019年2月28日和2019年5月10日，深圳市劳动能力鉴定委员会分别出具《深圳市工伤（职业病）职工延长医疗期确认意见》，确认原告的医疗期为2018年7月10日至2019年8月7日。2016年10月至2019年1月期间，原告在深圳市职业病防治院住院治疗共534天。2018年1月26日，深圳市社会保险基金管理局向原告支付一次性伤残补助金52676元及住院伙食补贴17220元，原告确认于2018年1月26日收到该笔金额。以上事实有《深圳市医疗机构疑似职业病报告卡》、《职业病诊断证明书》、《工伤认定书》、《劳动能力鉴定结论》、《劳动能力复查鉴定结论》、《深圳市工伤职工工伤复发确认意见》、《深圳市工伤（职业病）职工延长医疗期确认意见》、《工伤保险待遇决定书》、出院记录等证据以及庭审笔录附卷为证。本院认为，本案审理过程中，诉、辩双方针对被告是否应当承担民事赔偿责任、具体赔偿金额的确定两个争议的焦点展开了激烈辩论。根据双方的争论焦点及本案的相关证据，本院综合分析评判如下：一、关于被告是否应当承担民事赔偿责任（一）诉、辩的意见原告诉称，第一，被告对原告患职业病存在明显的侵权过错，被告在原告入职时未依法告知原告其工作岗位存在职业危害，在上岗前未依法对原告进行职业危害防护的培训，在岗期间未依法向原告发放符合要求的职业防护用品；第二，被告的侵权行为与原告的职业病损害结果存在因果关系，职业病诊断是归因性诊断，必须符合工作原因，即在岗期间接触职业危害因素，同时因该因素导致身体伤害，原告提供的职业病诊断证明书可以证明原告所遭受的职业病伤害是因在被告处工作期间接触职业危害因素而起，存在因果关系；最后，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条并未禁止劳动者在按照工伤保险条例处理后继续主张民事赔偿的权利。综上原告可以诉请被告承担民事赔偿。被告辩称，第一，现有证据无法证明被告主观上具有过错，亦无法证明被告存在侵权行为及侵权行为与原告的伤情具有因果关系，被告不构成侵权；第二，原告有长达10年的吸烟史，是患职业病的原因之一；第三，被告为原告提供了防尘口罩，已尽到采取有效的职业病危害防护措施等相关义务。（二）本院的意见本院认为，首先，原告在职期间患有职业性尘肺病（其他尘肺）壹期，被认定为工伤，且于2019年6月11日经深圳市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残。被告辩称原告有长达十年的吸烟史是导致其患有职业病的原因之一。本院认为，原告提供的《职业病诊断证明书》显示原告所患职业病系工作接触粉尘所致，被告的主张不能否定原告患有职业病与其在工作中接触粉尘之间的因果关系，且被告亦未提交证据反驳原告在入职前已罹患该职业病。其次，被告作为用人单位，依法应采取有效措施保护劳动者防范职业病。被告主张其为原告提供了口罩等防护措施，并提供工作人员在工作时佩戴口罩的照片。但该照片的拍摄时间、地点不能确认，且被告不能证明其一直向原告发放的口罩可以达到有效防护职业病的标准，故本院对被告的主张不予采信。综上所述，原告林彰明被诊断为职业性尘肺病（其他尘肺）壹期已成既定事实，被告作为用人单位，应承担较重的举证责任，在被告提交的证据不能排除其提供的工作环境不具备导致原告林彰明患病的前提下，原告依据《职业病防治法》第五十八条及相关法律诉请被告承担民事赔偿依法有据，本院予以支持。二、关于具体赔偿金额的确定1.伤残赔偿金本院认为，被告主张本案系一般侵权纠纷，应当适用《人体损伤致残程度分级》进行伤残等级鉴定。根据司法实践，现有的《人体损伤致残程度分级》标准中没有明确规定职业性尘肺病的评残标准，故无法对原告之职业病进行人身损害赔偿鉴定，无法对原告职业病进行人身损害赔偿鉴定的过错不在于原告，不足以成为被告拒绝赔偿的理由，且本案原告所患职业病对其劳动能力、生活质量客观上均造成不可挽救的损害。原告经深圳市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残，从高度重视劳动者生命健康，更好地保护处于弱势地位的劳动者合法权益出发，本院认为可参考适用原告劳动能力伤残等级来计算其伤残赔偿金。原告2007年6月入职被告公司，2016年9月3日被诊断为疑似患职业病尘肺病，2016年12月22日，原告被诊断为职业性尘肺病（其他尘肺）壹期，期间一直在深圳市生活和治疗，因此，原告的伤残赔偿金额应该按深圳市城镇标准计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，残疾赔偿金按照一审辩论终结时的上一年度计算,即2018年深圳市城镇居民人均可支配收入57544元／年计算。原告伤残等级为七级，其残疾赔偿金为460352元（57544元／年×20年×40%）。鉴于深圳市社会保险基金管理局已向原告核发了工伤保险一次性伤残补助金52676元，该劳动者已获得的工伤保险一次性伤残补助金与人身损害赔偿的伤残赔偿金本质上相同，应当在人身损害赔偿项目中扣除，故原告可获得残疾赔偿金为407676元（460352元-52676元）。2.精神损害赔偿金本院认为，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，自然人因身体遭受侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以处理。本案中，原告在被告公司工作中，因工伤造成伤残的严重后果，已被深圳市劳动能力鉴定委员会评定为七级伤残，原告的身体和精神均遭受巨创，故原告请求被告支付精神损害赔偿金40000元有事实和法律依据，本院予以支持。3.住院伙食补助费本院认为，2016年10月至2019年1月期间，原告共住院534天，深圳市社会保险基金管理局已支付70元/天的住院伙食补助费，故被告应支付原告住院伙食补助费差额为534×（100-70）=16020元。4.营养费根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告未能提供相应的医嘱予以证明，本院不予支持。综上，被告应赔付原告共计463696元，其中，残疾赔偿金差额407676元，精神损害赔偿40000元，住院伙食补助费16020元。综上所述，依照《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告精英制模实业（深圳）有限公司应于本判决生效之日起三日内支付原告林彰明残疾赔偿金人民币407676元、精神损害赔偿金人民币40000元、住院伙食补助费人民币16020元，共计人民币463696元。二、驳回原告林彰明的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费人民币1421元，原告已预交，由原告林彰明负担人民币15元，被告精英制模实业（深圳）有限公司负担人民币1406元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 王    辉二〇一九年十一月四日书记员 薛晓媚（兼）书记员 王  昭  贤附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《中华人民共和国职业病防治法》第四条劳动者依法享有职业卫生保护的权利。用人单位应当为劳动者创造符合国家职业卫生标准和卫生要求的工作环境和条件，并采取措施保障劳动者获得职业卫生保护。第五条用人单位应当建立、健全职业病防治责任制，加强对职业病防治的管理，提高职业病防治水平，对本单位产生的职业病危害承担责任。第五十八条职业病病人除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：（一）生命权、健康权、身体权；（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；（三）人格尊严权、人身自由权。违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。