内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事判决书（2019）内04民终4952号上诉人（原审原告）：赤峰市浩美建筑工程有限责任公司。住所地：赤峰市红山区老建委楼四楼东侧406-409。法定代表人：夏某，总经理。委托诉讼代理人董某，内蒙古红城律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王某1,男,1970年2月13日出生,现住赤峰市。委托诉讼代理人王某2，内蒙古法林律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：靳某,男,1982年4月6日出生,现住赤峰市。委托诉讼代理人王某3，内蒙古信华律师事务所律师。上诉人赤峰市浩美建筑工程有限责任公司（以下简称浩美公司）因与被上诉人王某1、靳某劳动争议纠纷一案，不服赤峰市松山区人民法院（2019）内0404民初6562号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月23日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。浩美公司上诉请求：1、判令靳某与浩美公司连带承担王某1的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院期间陪护费、停工留薪期工资、医疗费合计128499.97元；2．判令靳某与浩美公司连带承担己经为王某1垫付的医疗费30000.00元；3．判令本案诉讼费用全部由王某1、靳某承担。事实和理由：1、一审判决认定事实不清，靳某与浩美公司存在承包关系，应当承担连带赔偿责任。一审法院认为，因工程量结算单上记载的是靳某班组，故不能证明浩美公司与靳某之间存在承包关系。事实上，“班组”只是一种叫法，并不代表这是公司的内部机构划分，只是为了方便工程结算而起的名字。该工程量结算单恰恰证明所有工程款都己经支付给了靳某，靳某给谁发钱，发多少钱，都是由靳某本人决定，浩美公司都不干涉。浩美公司只负责督促靳某将工程款发给工人。因此，靳某是王某1的实际招用人，根据相关规定，应与浩美公司承担连带赔偿责任。2、一审判决认定事实不清，赔偿金额计算标准错误。一审法院认为，对工资表，因浩美公司称与靳某是承包关系，其又以工资表证明按月给王某1支付工资，自相矛盾，故对该证据不予确认。事实上，该工资表并不是浩美公司填写的，上面所有的信息（包括工人名单和工资数额）均是由靳某提供的。在浩美公司将工程款支付给靳某时，同时交给靳某一份空白的工资表表格，要求靳某在发放完工人工资并由工人本人签字后，将该工资表返还给浩美公司。这一方面是为了防止靳某拿走工程款不发放给工人，另一方面也是履行上诉人的监督职责。至于一审法院提到的该工资表上无具体月份，这是因为靳某交给浩美公司时就没有填写月份。但是王某1是2018年6月才来到浩美公司工地工作，2018年8月2日就受伤住院，只工作了一个多月，该工资表为王某1唯一的工资表。该工资表由靳某提供，且在王某1工资数额后面有王某1本人签字。这与浩美公司与靳某是承包关系不仅不自相矛盾，而且恰恰证明了承包关系的存在。因此，该工资表上王某1的月工资3400元应当成为计算工伤保险待遇的计算基数。故靳某与浩美公司承担的连带赔偿金额应为：一次性伤残补助金30600.00元(3400.00元×9个月）、一次性工伤医疗补助金34000.00元(3400.00元×10个月）、一次性伤残就业补助金34000.00元（3400.00元×0个月）、住院期间陪护费5211.07元、停工留薪期工资20400.00元（3400.00元×6个月）、医疗费4288.9元，合计128499.97元；3、靳某应与浩美公司共同承担医疗费的赔偿责任。浩美公司己经为王某1垫付医疗费30000.00元，靳某应当与浩美公司共同承担所有医疗费的赔偿责任。王某1答辩称，1、一审判决认定事实清楚。2018年8月2日王某1在浩美公司工作时受伤，2019年1月25日，赤峰市松山区人社局作出工伤决定书用人单位也是浩美公司，劳动能力鉴定是9级伤残；2、一审判决适用法律正确；3、王某1与靳某并非雇佣关系，都是农民工。靳某答辩称，浩美公司要求靳某承担连带责任，无法律依据。浩美公司认为班组的说法是不对的，因为证据是浩美公司提供的，证据中记载的也恰恰说明靳某与王某1之间同为浩美公司所雇佣，并不存在靳某承包的关系，因此浩美公司称靳某雇佣王某1的说法是不成立的。关于浩美公司认为原判决事实不清问题，因为工资表不是靳某书写而是所有干活的人自己签字，劳动成果共同分担，靳某没有从中多取得一分劳动报酬。因此浩美公司的上诉主张依法不能成立。请求维持原判。浩美公司向一审法院起诉请求：1、判令靳某与浩美公司连带承担王某1的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院期间陪护费、停工留薪期工资、医疗费135309.07元；2、判令靳某连带承担浩美公司已经垫付的医疗费30000元；3、判令本案诉讼费由靳某承担。一审法院认定事实，2018年8月2日，王某1在浩美公司的位于松山区航安金和城的建筑工地工作时受伤。王某1受伤后于同日在赤峰市医院住院治疗，诊断为：跟骨骨折，共支付医疗费34288.9元，其中浩美公司支付30000元，王某1支付4288.9元，出院医嘱：出院后继续对症治疗，加强护理，加强营养，注意休息，定期换药，术后2周拆线，每月拍片复查观察骨折愈合情况，骨折愈合前免负重，防止固定物松动断裂，在医师指导下进行患肢的主动及被动功能练习、防止关节僵硬，术后复查如骨折愈合良好，再次手术取出原内固定物，不适随诊。2019年1月25日，赤峰市松山区人力资源和社会保障局作出松人社工伤认字（2019）004号认定工伤决定书，认定：王某1为工伤。2019年4月26日，赤峰市松山区劳动能力鉴定委员会作出赤松劳鉴2019年G176号劳动能力鉴定结论书，鉴定结论为：王某1为九级伤残。王某1向赤峰市松山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、确认申请人王某1与被申请人浩美公司解除劳动关系；2、被申请人支付一次性伤残补助金47850元（5317.42元/月×9个月）；3、被申请人支付一次性工伤医疗补助金53174.2元（5317.42元/月×10个月）；4、被申请人支付一次性伤残就业补助金53174.2元（5317.42元/月×10个月）；5、停工留薪期工资42539.36元（5317.42元/月×8个月，九级伤残应为6个月以上，12个月以下，王某1请求的是中间数8个月）；6、住院期陪护费7444元（5317.42元/月×70%÷30天×住院42天）；7、住院期间垫付医疗费4288.9元。2019年6月12日，赤峰市松山区劳动人事争议仲裁委员会作出赤劳人仲裁字（2019）97号仲裁裁决书，裁决：一、申请人与被申请人解除劳动关系；二、被申请人支付申请人一次性伤残补助金44980.65元【（3400×2+5317.42×10）÷12×9】；三、被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金53174.2元（5317.42×10）；四、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金53174.2元（5317.42元×10）；五、被申请人支付申请人住院期陪护费5211.07元（5317.42元/月×70%÷30天×42）；六、被申请人支付申请人停工留薪期工资39982.8元【（3400元×2+5317.42×10）÷12×8】；七、被申请人支付申请人住院期间垫付医疗费4289元。一审法院认为，王某1在浩美公司的位于松山区航安金和城的建筑工地工作时受伤，被赤峰市松山区人力资源和社会保障局认定为工伤，被赤峰市松山区劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，故王某1请求确认与浩美公司解除劳动关系，一审法院应予支持，浩美公司亦应向王某1支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期陪护费、住院期间垫付的医疗费等合理经济损失。《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条规定：“职工因公致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）……，从伤残保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……，九级伤残为9个月本人工资，……。”，第三十七条（二）规定，“……，以工伤职工终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同、劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，由工伤保险基金支付工伤职工一次性工伤医疗补助金，标准为：……，九级伤残10个月，……。由用人单位按照工伤职工终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同、劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资，支付工伤职工一次性伤残就业补助金，标准为：……，九级伤残10个月，……”，故被告王某1的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的期限分别应按9个月、10个月、10个月计算；《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原福利待遇不变，由所在单位支付。停工留薪期内一般不超过12个月，……”，参照《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期分类目录》，被告王某1为跟骨骨折，其停工留薪期按6个月计算较为合理；《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十条规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照不低于统筹地区上年度职工月平均工资的70%向工伤职工支付陪护费。”，故王某1请求按住院42天计算陪护费，一审法院应予支持；王某1请求的住院期间垫付医疗费，应以实际发生数额为准。《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第四十八条规定：“职工工作不满一年发生工伤的，在计算工伤保险待遇时，有缴费工资或者月工资的，可以按照缴费工资或者实际工作月份的月平均工资为基数计算；无缴费工资或者月工资的，可以按照本单位上年度职工月平均工资计算”，因浩美公司未举出王某1工资情况的有效证据，故王某1的工资标准可按统筹地区上年度职工月平均工资标准计算。浩美公司要求靳某应承担连带赔偿责任的诉讼请求，因浩美公司未举出靳某与王某1存在雇佣关系的有效证据，且无法律依据，一审法院不予支持。浩美公司要求按月工资3400元/月基数计算王某1赔偿的请求，因浩美公司在庭审中称其公司所提交的工资表并非其公司作出，且工资表与浩美公司所举其他证据相矛盾，工资表上无具体月份，一审法院不予支持。依照《工伤保险条例》第三十条第二款、第三十三条、第三十七条，《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十条、第三十七条、第四十八条之规定，判决：一、浩美公司与王某1解除劳动关系；二、浩美公司于本判决生效后十日内向王某1支付一次性伤残补助金47856.78元（5317.42×9）、一次性工伤医疗补助金53174.2元（5317.42×10）、一次性伤残就业补助金53174.2元（5317.42×10）、住院期陪护费5211.07元（5317.42×70%÷30天×42）、停工留薪期工资31904.52元（5317.42×6）、住院期间垫付医疗费4288.9元，计195609.67元；三、驳回浩美公司对靳某的诉讼请求及其他诉讼请求；二审经审理查明的事实与一审认定一致，本院予以直接确认。本院认为，围绕上诉请求及答辩意见，本案二审争议焦点是：1、浩美公司请求靳某承担连带责任主张是否成立；2、王某1的工伤保险待遇应以何标准为基数计算。一审判决浩美公司承担王某1工伤保险责任没有异议，其上诉主张靳某应承担连带责任。从诉之利益看，浩美公司如应承担给付义务，其他民事主体是否应承担责任，均不影响其债务人地位。浩美公司上诉称靳某承担连带给付义务没有法律依据。《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第四十八条规定：“职工工作不满一年发生工伤的，在计算工伤保险待遇时，有缴费工资或者月工资的，可以按照缴费工资或者实际工作月份的月平均工资为基数计算；无缴费工资或者月工资的，可以按照本单位上年度职工月平均工资计算”。王某1在浩美公司，报酬是按完成工程量计算，王某1工资并不固定，浩美公司提供的工资表不能真实反映王某1的工资情况。一审按赤峰市在岗职工上年度月平均工资为标准确定王某1工资标准，并无不当。综上分析，上诉人上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由浩美公司承担。本判决为终审判决。审判长 陆广华审判员 李国辉审判员 牛占龙 二○一九年十一月二十一日书记员 范春阳