福建省泉州市洛江区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0504民初1666号 原告：廖小云，男，1962年11月7日出生，汉族，住福建省厦门市海沧区。 法定代理人：傅风珍（系廖小云之妻），女，1963年1月7日出生，汉族，住福建省厦门市海沧区。 委托诉讼代理人：许林禁，北京盈科（泉州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：庄惠兰，北京盈科（泉州）律师事务所律师。 被告：董海森，男，1989年7月16日出生，汉族，住福建省泉州市洛江区。 被告：陈燕品，男，1987年10月14日出生，汉族，住福建省南安市。 委托诉讼代理人：黄振来，福建尚品律师事务所律师。 委托诉讼代理人：康琼红，福建尚品律师事务所律师。 被告：中国平安财产保险股份有限公司泉州中心支公司，住所地福建省泉州市丰泽区云鹿路东段麦德龙对面兴祥大厦一楼门店第4-第7间、兴祥大厦北面第三层及第四层及兴祥大厦附属宿舍楼二楼房屋一部分。 负责人：耿捷，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张其水，福建瀛莱律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林玉丽，福建瀛莱律师事务所律师。 原告廖小云与被告董海森、陈燕品、中国平安财产保险股份有限公司、中国平安财产保险股份有限公司泉州中心支公司（以下简称“平安保险泉州公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年6月5日立案后，依法适用简易程序进行审理。2018年6月21日，廖小云撤回对被告中国平安财产保险股份有限公司的起诉，本院裁定准许。2019年10月22日，本案公开开庭进行了审理。原告廖小云的委托诉讼代理人庄惠兰、被告陈燕品的委托诉讼代理人黄振来，被告平安保险泉州公司的委托诉讼代理人张其水到庭参加诉讼，被告董海森经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 廖小云向本院提出诉讼请求：1.判令董海森、陈燕品赔偿廖小云医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、住宿费等经济损失共计233659.9元；2.判令平安保险泉州公司在机动车交通强制险、商业三者险的限额内直接赔付廖小云上述损失；3.本案的诉讼费用由董海森、陈燕品、平安保险泉州公司共同承担。2019年2月15日、2019年4月3日、2019年5月28日、2019年9月24日，廖小云变更了诉讼请求。廖小云最后一次变更诉讼请求如下：1.董海森、陈燕品共同赔偿廖小云经济损失722590元（已扣除董海森、陈燕品支付的33000元）；2.平安保险泉州公司在交强险、商业三者险责任限额内将赔偿款直接支付给廖小云（扣除保险公司已支付的1万元）；3.本案的诉讼费由董海森、陈燕品、平安保险泉州公司承担。事实和理由：2017年10月24日10时许，董海森驾驶闽Ｃ×××××轻型仓栅式货车沿泉州市洛江区万盛街由东往西方向行驶，行至肇事路段，在进入没有交通标示、标线控制的交叉路口时，未注意观察路面情况，未减速慢行，致遇事措施不及，与廖小云驾驶的二轮电动车发生碰撞，造成廖小云受伤的交通事故。事故经泉州市公安局交警支队洛江大队作出洛公交认字（2017）第30099号道路交通事故认定书：认定董海森、廖小云负事故同等责任。陈燕品是闽Ｃ×××××轻型仓栅式货车的登记所有人。事故发生后，廖小云被送往泉州市厦门大学附属中山医院、厦门市海沧医院治疗，诊断为急性内开放性颅脑损伤（重型）、弥漫性轴索损伤、左额颞叶脑挫裂伤脑挫伤、外伤性蛛网膜下腔出血、双肺挫伤、右侧第8-12肋骨骨折等。截止起诉之日，共住院64天，花费医疗费267636.5元。平安保险泉州公司承保闽Ｃ×××××轻型仓栅式货车的交强险及商业第三者责任险，其中商业第三者责任险限额为30万元，本案事故发生在保险期间内。事故发生后，平安保险泉州公司在交强险医疗费限额内预先支付廖小云1万元。综上，董海森的行为造成廖小云损失，依法应承担赔偿责任；陈燕品作为肇事车辆所有权人应承担连带赔偿责任；平安保险泉州公司作为保险人应在承保的保险责任限额内承担赔付责任。为维护廖小云的合法权益，特具状起诉，请依法支持。 董海森未作答辩。 陈燕品辩称，一、董海森是陈燕品雇佣的驾驶员，董海森在驾驶车辆过程中发生了本案的交通事故，存在重大过错，应依法承担部分赔偿。二、关于责任的承担比例，道路交通事故认定书结论明确，本次事故董海森与廖小云承担本次事故同等责任，双方应当按照各50%的比例承担责任，廖小云主张其承担40%责任，于法无据。廖小云驾驶的车辆为电动车，其未能提供合格证、说明书来说明其驾驶的速度小于20公里、车辆重量小于40公斤，所以应当按照机动车来对待，不能按照非机动车。三、廖小云要求赔偿的项目跟数额，有的于法无据，有的偏高：1.医疗费数额由法院按照合法票据核对，但应当扣除经鉴定与本案不存在合理性、关联性的91918.18元；2.后续治疗费，该项费用没有发生，目前主张于法无据；3.营养费，目前司法实践中院和高院的意见，最高限额为1万元；4.护理费，比例的计算问题，住院64天，可以按照全额100%，出院后只能按照30%的系数来进行结算，鉴定结论5年，包括住院的64天，所以廖小云的计算方法不对；5.住院伙食补助费没有异议；6.交通费5000元明显偏高，酌定1200元；7.住宿费，于法无据，护理人员的主要目的是护理病人，从长期来看，家属护理病人，就只能和病人同时住在医院，才有可能对病人进行护理，送到宾馆无法护理；8.误工费，廖小云构成伤残，1年后计算赔偿金不合理，不能因为本案定残的时间往后拖延，就一直计算到定残的时间，虽然法律允许计算到定残的前一天；计算一年是比较合理的，一年后应当按照残疾赔偿金计算；9.残疾赔偿金，计算系数的问题，应当按照51%计算，53%明显偏高；10.精神损害抚慰金，司法实践是十级伤残5000元，九级1万元，廖小云六级伤残按照3万元计算；11.鉴定费，在鉴定廖小云医疗费用的合理性关联性的时候，陈燕品花费3600元的鉴定费，鉴定的产生是由于廖小云原因造成的，所以3600元鉴定费应当由廖小云承担，故应当扣除陈燕品支付的3600元。在计算总的赔偿数额时，应当扣除陈燕品支付的43000元。综上，廖小云的诉求存在部分不合理的地方，该部分应当予以驳回。 平安保险泉州公司辩称，一、董海森、陈燕品或廖小云应提供董海森驾驶证、道路货物运输从业资格证、诉争车辆闽Ｃ×××××号车行驶证及相关年检资料，否则平安保险泉州公司无法明确是否应承担保险赔偿责任。二、诉争车辆闽Ｃ×××××号车在平安保险泉州公司处投保交强险、商业三者险30万及不计免赔，事故发生在保险期间内。三、平安保险泉州公司若应对诉争事故承担交强险赔偿责任，平安保险泉州公司仅应在交强险医疗费赔偿限额1万元、伤残赔偿限额11万元内承担交强险赔偿责任。四、商业第三者责任险方面：1.交强险赔偿的项目、费用及精神损害抚慰金部分不属于该商业险保险赔偿责任范围，在确定该商业险保险赔偿责任时应予以扣除；2.平安保险泉州公司至多仅应按董海森所负事故同等责任比例（不高于50%）承担该商业险保险赔偿责任；3.事故发生时，诉争车辆闽Ｃ×××××号车超载100%以上，平安保险泉州公司依约享有10%的绝对免赔率，若按事故责任比例承担的商业第三者责任险责任限额等于或高于商业三者险限额30万，平安保险泉州公司依据第2章机动车第三者责任保险条款第35条第1款约定，商业三者险保险赔偿限额最高仅为27万。五、平安保险泉州公司已经为诉争事故先行垫付给廖小云1万元及董海森、陈燕品垫付给廖小云的数额，在确定平安保险泉州公司保险赔偿数额时应予以扣除。六、非医保医疗费经鉴定至少为96220.48元、诉讼费、鉴定费等其他费用不属于交强险和商业三者险保险责任范围，平安保险泉州公司不需承担。七、廖小云诉求的赔偿项目及数额部分缺乏依据或不合理，不应得到支持：1.医疗费应有合法有效关联正式发票、病历资料、用药清单等相互印证，且廖小云诉求该医疗费中购药收据费用及尿袋费用合计32100元不是正式发票，并且无用药人的姓名、医嘱建议予以印证，该费用应予以扣除；其二，诉求医疗费中含3308.8元属于因伤残鉴定进行相关检查，该费用属鉴定检查费用，不属于医疗费用，也应予以扣除；其三，诉求医疗费中含有厦门长庚医院门诊费合计843.18元没有病历资料予以印证，也应予以扣除；2.根据华闽鉴定中心出具的鉴定结论“廖小云目前有脑软化等，一段时间需要服用营养脑神经、预防癫痫的治疗费用3120元／年”，且廖小云也未提供证据证明其长期确实需发生该费用，并鉴于该费用尚未发生，后续治疗费至多暂按2年计算；3.营养费至多按1万元计算；4.廖小云未提供护理人员收入状况，住院期间护理费应按住院天数64天并按护理服务行业标准136元／天计算，结合廖小云诉伤情、恢复状况及法院委托鉴定结论，出院后护理费至多按1761天按30%护理依赖按136元／天计算；5.住院伙食补助费无异议；6.交通费应以合法有效关联正式交通费票据为证，结合廖小云住院时间、地点，交通费至多按1200元计算，廖小云诉求的交通费明显过高，不合理；7.住宿费应以合法有效关联的正式票据为证，否则不能得到支持；8.误工费至多计算至廖小云第一次定残前一天按352天按实际误工损失计算；9.残疾赔偿金应按廖小云实际的伤残等级按其户口性质标准予以计算；10.廖小云负事故同等责任，对诉争事故的发生具有一定的过错，应自行承担精神损害抚慰金，且廖小云诉求的精神损害抚慰金明显太高，不合理；11.鉴定费及鉴定检查费均属鉴定费范畴，属间接损失，不属保险责任范围，平安保险泉州公司不予承担。 经审理查明，2017年10月24日10时许，董海森驾驶闽Ｃ×××××轻型仓栅式货车超载货物沿泉州市洛江区万盛街由东往西方向行驶，行至万盛街中央天成路段，与廖小云驾驶的丰泽XXXXXX号二轮电动车沿无名道路由南往北方向行驶时发生碰撞，造成廖小云受伤及两车受损的交通事故。事故经公安交警认定，董海森在进入没有交通标示、标线控制的交叉路口时，未注意观察路面情况，未减速慢行，致遇事措施不及、廖小云未停车瞭望注意观察路面情况，未让右方道路来车先行，董海森、廖小云负事故同等责任。廖小云受伤后被送往泉州市第一医院住院治疗，2017年12月4日出院，行脑内血仲清除术＋脑脊液切口瘘修补术。廖小云伤情经诊断为：急性内开放性颅脑损伤（重型）、弥漫性轴索损伤、左额颞叶脑挫裂伤脑挫伤、外伤性蛛网膜下腔出血、左侧顶骨、右侧颞骨及中颅窝底骨折、左侧额颞部硬膜下血肿、双肺挫伤、右侧第8-12肋骨骨折、肺部感染等。2017年12月4日，廖小云在厦门大学附属中山医院住院治疗，2017年12月27日出院。出院诊断：脑外伤恢复期，颅骨去骨瓣减压术后，蛛网膜下腔出血治疗后、肋骨骨折等。2018年3月8日，廖小云因耳鸣到厦门市海沧医院门诊治疗。治疗过程中，廖小云到厦门市仙岳医院、中国人民解放军第180医院、泉州东南医院等做过相关检查。 另查明，董海森持有准驾Ｃ1的机动车驾驶证，事故发生时董海森驾驶的闽Ｃ×××××轻型仓栅式货车的行驶证登记所有人为陈燕品，该车在平安保险泉州公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）和机动车商业第三者责任保险（以下简称“商业三者险”，保险金额30万，不计免赔），本次事故发生在保险期间内。 闽Ｃ×××××轻型仓栅式货车核定载质量480ｋｇ，整备1190ｋｇ，事发时总重2420ｋｇ，事发时超载100%以上。 董海森是陈燕品雇佣的驾驶员，发生本案事故时系履行陈燕品指派的任务。 诉讼过程中，廖小云申请鉴定，项目如下：1.伤残等级（含精神障碍或者智能减退及耳朵、骨折的伤残等级）鉴定；2.出院后护理期限及护理依赖程度；3.后续治疗费用。平安保险泉州公司申请对廖小云的非医保费用进行鉴定。陈燕品申请对廖小云的外伤与医疗费用及外购药品、医疗辅助器械的关联性、合理性、必要性进行鉴定。 2018年10月12日，厦门市仙岳医院司法鉴定所作出厦仙岳司法鉴定[2018]精鉴字第00573号司法鉴定意见书，鉴定意见为：廖小云因车祸所引发的“脑外伤所致精神障碍”目前评定为六级残疾。廖小云支付厦门市仙岳医院司法鉴定所鉴定费2400元。 2018年12月18日，福建华闽司法鉴定中心函告本院，需廖小云再行耳功能检查。2018年12月29日，廖小云一方答复同意放弃福建华闽司法鉴定中心对廖小云相关耳部功能检查及鉴定结果。 2019年1月19日，福建华闽司法鉴定中心作出闽华闽司鉴[2019]临鉴字第33号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.廖小云外伤致颅脑损伤开颅手术治疗后，遗留左侧额叶、双侧颞叶脑软化灶，构成十级伤残；2.廖小云外伤致肋骨多发骨折治疗后，鉴定复查CT确认10根肋骨骨折、5处畸形愈合，构成九级伤残；3.廖小云出院后其护理依赖程度为部分护理依赖；4.廖小云出院后护理期暂定为损伤后5年；5.廖小云颅脑损伤服药治疗费用约3120元/年；6.送鉴定的廖小云票据能认定医疗费用为229335.13元，其中不符合国家基本医疗保险支付部分费用为96220.48元。 2019年9月5日，福建华闽司法鉴定中心作出闽华闽司鉴[2019]临鉴字第420号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.根据提供收据总金额为32100元，不能认定与外伤治疗存在关联性；2.厦门长庚医院门诊就诊费合计843.18元，不能确定与外伤关联性；3.脑外伤后双耳听力障碍助听器的购买与外伤存在关联的，合理的、必然的。助听器购置费用42800元/2只；4.外购药均可用于脑外伤治疗，从治疗脑外伤分析是存在关联及合理的，但合理性及必要性无法给予评定。合计费用58975元；5.泉州市第一医院及厦门大学附属中山医院住院及门诊就诊发生费用和厦门市仙岳医院、泉州东南医院、中国人民解放军第180医院检查发生费用，与外伤存在关联，是合理、必然发生的；费用合计133377.58元。 廖小云支付福建华闽司法鉴定中心鉴定费3400元，陈燕品支付福建华闽司法鉴定中心鉴定费3600元，平安保险泉州公司支付福建华闽司法鉴定中心鉴定费1000元。 2019年3月15日，廖小云的利害关系人廖磊向厦门市海沧区人民法院申请宣告廖小云为限制民事行为能力人。同日，本院裁定案件中止审理。2019年7月19日，厦门市海沧区人民法院作出（2019）闽0205民特13号民事判决，宣告廖小云为限制民事行为能力人，指定其妻子傅风珍为监护人。本院通知傅风珍参加诉讼。在特别程序案件中，廖小云一方支付鉴定费2100元。 事故发生后，陈燕品支付廖小云33×××××元、平安保险泉州公司垫付医疗费1万元。 上述事实有当事人在庭审上的陈述、廖小云提交的身份证、交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保险单、企业信用信息、泉州市第一医院病历、手术记录、出院小结、影像学报告单、检验报告单、医嘱单、医疗费发票、费用清单、处方笺、厦门大学附属中山医院出院记录、住院费用清单、住院收费票据、门诊收费票据、厦门市海沧医院门诊病历、厦门市仙岳医院门诊收费票据、厦门长庚医院收费清单、中国人民解放军第180医院门诊收费票据、泉州东南医院门诊收费票据、外购药发票、收款收据、厦门市海沧区人民法院（2019）闽0205民特13号受理案件通知书及民事判决书，平安保险泉州公司提交的交强险保单抄件、交强险条款、机动车综合商业保险保险单（副本）、投保单、机动车综合商业保险条款（2014版）、垫付信息表，及厦门市仙岳医院司法鉴定所作出厦仙岳司法鉴定[2018]精鉴字第00573号司法鉴定意见书、福建华闽司法鉴定中心作出闽华闽司鉴[2019]临鉴字第33、420号司法鉴定意见书及鉴定费发票等证据佐证，本院予以确认。 根据廖小云的诉讼请求、举证情况、赔偿标准以及鉴定情况，廖小云的赔偿请求综合分析如下： 1.医疗费：廖小云主张267636.5元（261334元+6302.5元）。经鉴定，廖小云可确认的医疗费用为176177.58元（133377.58元+42800元）。 2.后续治疗费（颅脑服药治疗费用）：廖小云主张3120元/年×20年＝62400元，陈燕品认为该项费用没有发生不予支持，平安保险泉州公司主张暂按2年计算。经鉴定，廖小云目前有脑软化等，一段时间需要服用营养脑神经、预防癫痫的治疗费用3120元/年，说明服药具有预防性质，暂时酌情按2年计算，为3120元/年×2年＝6240元。 3.营养费:廖小云主张（267636.51元+62400元）×10%＝33003.6元。合理营养是康复身体的物质基础，廖小云因事故受伤致残，应给予适当的营养费，酌情支持1万元。 4.护理费：廖小云主张住院64天期间聘请护工费用20440元+76266元/年×4年×50%+76266元/年÷365天×（365-64）天×50%＝204418.6元，平安保险泉州公司主张住院期间护理费按住院天数64天、护理服务行业标准136元/天计算、出院后护理费按1761天（5年-64天）按30%护理依赖136元/天计算。经鉴定，廖小云出院后护理依赖程度为部分护理依赖、出院后护理期暂定为损伤后5年。廖小云提供的护工人员出具的收条欲证明住院期间支付了护工费，因该护工人员未出庭作证，真实性难以认定，该部分不予支持。则廖小云住院时的护理依赖程度按100%计算，但出院后的护理依赖程度按30%确定，按2019年度福建省居民服务、修理和其他服务业60174/年÷365天＝164.86元/天标准计算，则护理费计算为164.86元/天×[64天+（365天/年×5年-64天）天×30%]＝97646.58元，超出部分不予支持。 5.住院伙食补助费：廖小云主张30元/天×64天＝1920元，陈燕品、平安保险泉州公司无表示无异议，予以支持。 6.交通费：廖小云主张5000元，从廖小云就医并施行了手术的情况，及其必要的陪护人员和伤情考虑，确需支付交通费，酌情支持2000元。 7.住宿费：廖小云主张6320元，廖小云伤情及其住所等方面考虑，酌情支持3000元。 8.误工费：廖小云主张76266元/年÷365天×451天（计算至定残日2019年1月19日的前一日）＝94235.5元，陈燕品主张计算一年比较合理，平安保险泉州公司主张至廖小云第一次定残前一日352天按实际误工损失计算。经查，事故发生于2017年10月24日，事故造成廖小云多处残疾，2018年10月12日第一处受伤部位定残，则误工期为2017年10月24日至定残前一日2018年10月11日，合计353天。则误工费按2019年度福建省单位从业人员平均工资76266元/年÷365天×353天为73758.62元，予以照准。 9.残疾赔偿金:廖小云主张42121元/年×20年×53%＝446482.6元，经鉴定，廖小云因车祸所引发的“脑外伤所致精神障碍”目前评定为六级残疾；外伤致颅脑损伤开颅手术治疗后，遗留左侧额叶、双侧颞叶脑软化灶，构成十级伤残；外伤致肋骨多发骨折治疗后，鉴定复查CT确认10根肋骨骨折、5处畸形愈合，构成九级伤残。廖小云的主张于法有据，予以支持。 10.精神损害抚慰金：廖小云主张5万元，本案事故造成廖小云多处伤残，必然对其造成较大的创伤，精神上遭受较大痛苦。结合廖小云的受伤害程度，酌情予以支持31500元。 11.鉴定费:廖小云主张7900元（3400元+2400元+2100元），包括提起特别程序时花费的鉴定费，均因本案事故引起，予以支持。 以上损失共计856625.38元（176177.58元+6240元+1万元+97646.58元+1920元+2000元+3000元+73758.62元+446482.6元+31500元+7900元）。 本院认为，本案交通事故造成廖小云伤残，经交警部门认定，董海森与廖小云承担事故同等责任，事实清楚，证据充分，予以认定。董海森是陈燕品雇佣的驾驶员，发生本案事故时系履行陈燕品指派的任务，陈燕品与董海森之间形成劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。……”的规定，作为接受劳务一方，陈燕品应承担本案事故的侵权责任。闽Ｃ×××××号车向平安保险泉州公司投保交强险和商业三者险，事故发生在保险期间内，故先由平安保险泉州公司在交强险限额范围内予以赔偿，不足部分，平安保险泉州公司在商业三者险限额内按责任比例予以赔偿。关于非医保费用，中国平安保险股份有限公司《机动车综合商业保险条款（2014版）》第二章第二十六条约定：超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分，保险人不负责赔偿。在交强险医疗费用赔偿限额项下优先扣除1万元，余款86220.48元（96220.48元-1万元）依保险合同约定由陈燕品承担。关于鉴定费，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”的规定，廖小云支出鉴定费用是为了更好的查明损失程度，是必要的、合理的费用，故鉴定费用应由平安保险泉州公司在保险责任范围内按责任比例承担，且在商业三者险限额内直接支付给廖小云。平安保险泉州公司抗辩鉴定费用不属保险责任范围，依据不足，不予支持。中国平安保险股份有限公司《机动车综合商业保险条款（2014版）》第二章第二十七条约定：违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率。第三十五条赔偿计算约定：“1、当（依合同约定核定的第三者损失金额-机动车交通事故责任强制保险的分项赔偿限额）×事故责任比例等于或高于每次事故赔偿限额时：赔款＝每次事故赔偿限额×（1-事故责任免赔率）×（1-绝对免赔率之和）。……”闽Ｃ×××××轻型仓栅式货车事发时超载100%以上，陈燕品的车辆违反安全装载规定，因此在商业三者险限额内，平安保险泉州公司应当承担赔偿责任的10%由被保险人陈燕品承担赔偿责任，平安保险泉州公司只承担陈燕品赔偿责任的90%。关于诉讼费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条及《诉讼费用交纳办法》第二十九条“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外”的规定，本院可依职权对诉讼费用的负担作出处理。关于责任比例的分担。事故发生后，交警现场勘查的结果显示廖小云驾驶的丰泽XXXXXX号二轮电动车为黄色号牌，按规定，绿色号牌为合标车。廖小云一方未能提交该电动车的相关合格证等证据，上述电动车视为机动车，本案相关责任比例按5：5分担。事故发生后，陈燕品支付廖小云33×××××元、平安保险泉州公司垫付医疗费1万元。陈燕品主张其已支付43000元，但未能提交相应证据予以证实，其支付的数额以廖小云一方确认收到的33000元为准。 综上，按照相关法律规定和赔偿标准，廖小云的损失合计856625.38元，平安保险泉州公司在交强险限额范围内赔偿12万元，扣除非医保费用余款86220.48元后为650404.9元（856058.44元-12万元-86220.48元），按5：5比例分担为325202.45元。由平安保险泉州公司在商业三者险限额范围内赔偿27万元[商业三者险赔偿限额30万元×（1-0）×（1-10%）＝30万元×90%]。余款55202.45元（325202.45元-27万元），加上非医保费的责任分担部分43110.24元（86220.48元÷2），合计98312.69元由陈燕品赔偿给廖小云，扣除其已支付的33000元，余款65312.69元（98312.69元-33000元）。平安保险泉州公司应在保险责任范围内赔偿廖小云39万元（12万元+27万元），扣除保险公司垫付的1万元，余款38万元。对廖小云的请求合理部分，予以支持，对请求无法律依据的，予以驳回。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、中国平安财产保险股份有限公司泉州中心支公司应于本判决发生法律效力之日起十日内在保险责任范围内赔偿廖小云因交通事故造成的经济损失38万元。 二、陈燕品应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿廖小云因交通事故造成的经济损失65312.69元。 三、驳回廖小云的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10926元，减半收取计5463元，由廖小云负担2049元，陈燕品负担501元，中国平安财产保险股份有限公司泉州中心支公司负担2913元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审判员  孙玫芳 二〇一九年十一月七日 书记员  黄书卿 附：本案适用的主要法律条文及执行申请提示 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国保险法》 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 -16-