重庆市第二中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）渝02刑终482号原公诉机关重庆市巫溪县人民检察院。上诉人（原审被告人）王明政,男,1982年8月29日出生于重庆市奉节县，汉族，小学文化，无业，住奉节县。因犯非法持有毒品罪于2010年8月19日被湖州市吴兴区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金三万元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年4月18日被巫溪县公安局刑事拘留，同年5月26日被逮捕。现羁押于巫溪县看守所。指定辩护人谢树平，重庆奎龙律师事务所律师。上诉人（原审被告人）李益忠,男,1988年7月2日出生于重庆市巫山县，汉族，小学文化，无业，住巫山县。因犯危险驾驶罪于2013年3月被重庆市巫山县人民法院判处拘役五个月。因犯非法拘禁罪于2014年11月19日被重庆市奉节县人民法院判处有期徒刑九个月，2015年4月2日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年4月18日被巫溪县公安局刑事拘留，同年5月26日被逮捕。现羁押于巫溪县看守所。指定辩护人何泽蓉，重庆奎龙律师事务所律师。重庆市巫溪县人民法院审理重庆市巫溪县人民检察院指控被告人王明政、李益忠犯贩卖毒品罪一案，于2019年7月31日作出（2018）渝0238刑初108号刑事判决。原审被告人王明政、李益忠不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院第二分院指派检察官万伟出庭履行职务，上诉人王明政及辩护人谢树平，上诉人李益忠及辩护人何泽蓉到庭参加诉讼。现已审理终结。重庆市巫溪县人民法院判决认定，2018年4月，林某1通过杨某1联系到被告人李益忠，经李益忠居间介绍，林某1拟向被告人王明政购买甲基苯丙胺（冰毒）。同月13日，林某1、杨某1、王明政、李益忠在重庆市巫山县DS酒店见面后，四人来到位于重庆市巫山县广东中路李益忠租住的房屋内，王明政取出甲基苯丙胺让林某1、杨某1检验毒品质量。同月16日、17日经李益忠撮合，王明政与林某1商定贩卖甲基苯丙胺870克，每克甲基苯丙胺150元，其中每克甲基苯丙胺12元归李益忠作为好处费。2018年4月17日早上，林某1与被告人李益忠、王明政再次商定在巫溪县水韵酒店房间进行毒品交易。后王明政、李益忠从重庆市奉节县城坐车到巫溪县城后入住巫溪县宁河街道滨河北路宾馆。王明政将随身携带520余克甲基苯丙胺藏匿于水韵酒店对面刘家花园一个花坛内。因甲基苯丙胺数量不够，王明政遂与巫溪县城一自称“陈小武”的男子商定以2万元的价格购买350余克甲基苯丙胺，并约定毒品送至巫溪县水韵酒店楼下，待交易完毕后再支付毒资。李益忠则前往巫溪县水韵酒店8301号房间确认林某1毒资准备情况。随后王明政、李益忠从落脚点宾馆坐出租车到水韵酒店8301号房间，王明政独自下楼并在水韵酒店楼前按约定拿到350余克甲基苯丙胺，回到8301号房间，将甲基苯丙胺交给林某1、杨某1，并提出要先拿走所有的毒资，再将剩余的520余克甲基苯丙胺交给林某1、杨某1。林某1不同意。王明政便下楼将3万元毒资藏匿后，取出预先藏匿好的520余克甲基苯丙胺，返回8301号房间交给林某1、杨某1，并收取毒资9万元。四人准备离开时被公安机关现场查获，公安机关扣押了前述涉案甲基苯丙胺疑似物863.63克，毒资9万元；同时在李益忠身上查获甲基苯丙胺疑似物0.28克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）0.72克。经重庆市公安局物证鉴定中心鉴定，从863.63克甲基苯丙胺疑似物中未检出甲基苯丙胺、MDMA、氯胺酮、海洛因成分。从0.28克甲基苯丙胺疑似物、0.72克甲基苯丙胺片剂疑似物检出甲基苯丙胺成分。王明政、李益忠于2018年4月16日被抓获归案，到案后均如实供述了上述事实。另查明，被告人王明政、李益忠经甲基安非他明检测试剂检测，尿液呈阳性。案发后，公安机关已将扣押的毒资发还林某1。原判认定上述事实的证据有被告人王明政、李益忠的供述，受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、户籍信息、抓获经过、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、宾馆费用清单、电话单、扣押决定书、搜查证、刑事判决书、释放证明书、情报线索登记表、发还清单、领条、情况说明、吸毒成瘾严重决定书、行政处罚告知笔录、证人杨某1、林某1、付某某、罗某1、张某1的证言，侦查人员出庭证言，被告人王明政、李益忠的供述，辨认、搜查、称量、检材提取笔录、尿液提取笔录、尿液提取报告、现场检测报告书、尿液检测结果告知书、指认尿液检测结果照片、辨认现场笔录、指认笔录及照片、强制隔离戒毒告知笔录、鉴定意见、委托鉴定书、鉴定事项确认书、物品鉴定报告、视听资料等。重庆市巫溪县人民法院认为，被告人王明政违反国家毒品管理规定，贩卖甲基苯丙胺863.91克、甲基苯丙胺片剂0.72克，被告人李益忠居间介绍并从中牟利，二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，王明政操纵毒品交易，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；李益忠居间介绍、协助王明政进行毒品买卖，对本案是否能够达成交易没有决定权，在共同犯罪中起辅助作用，系从犯。王明政、李益忠在贩卖毒品过程中误将非甲基苯丙胺物质863.63克当作甲基苯丙胺贩卖，系由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂。王明政因非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚；李益忠曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上的贩卖毒品罪，是累犯，应当从重处罚。本案系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；李益忠系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚；王明政、李益忠到案后如实供述了自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚；本案存在特情介入，系在公安机关控制下交付，可以对王明政、李益忠酌情从轻处罚。根据王明政、李益忠的犯罪事实、性质、情节，以及对社会的危害程度，对王明政、李益忠予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决：一、被告人王明政犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金二万元。二、被告人李益忠犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金一万元。三、对扣押在案的毒品，依法予以没收。上诉人王明政提出自己明知所谓的毒品是假毒品，其行为不构成贩卖毒品罪。其辩护人以相同理由为王明政辩护。上诉人李益忠提出王明政对毒品的认识大大超过常人，不可能分不清冰糖和毒品的区别，因此王明政是故意拿假毒品交易，自己只是居中介绍，未参与到王明政、林某1的犯罪交易，请求依法裁判。辩护人以相同理由为李益忠辩护。经审理查明的事实和证据与一审相同。本院认为，上诉人王明政、李益忠违反国家毒品管理规定，贩卖甲基苯丙胺800余克，其行为均已构成贩卖毒品罪。关于上诉人王明政及辩护人提出王明政贩卖的是假毒品，其行为不构成贩卖毒品罪的意见，经查，此次交易的毒品有两个来源，其中500余克是王明政以前向上家购买后，发现其中部分毒品是假毒品，已经丢弃，剩下的毒品感觉质量不好，用于此次贩卖，另外一批毒品系他到巫溪后联系上家拿到的300余克毒品，因此，对500余克毒品他并未确定为假毒品，对300余克毒品他不可能确定毒品真假。王明政供述及同步讯问视频证实，当公安机关向其出示毒品鉴定意见后，他明确表示在此之前一直认为卖给林某某的毒品是真的毒品，只是纯度不高，并不是故意以假毒品去骗取林某1的钱财。故该上诉理由及辩护意见不成立，本院不予采纳。关于上诉人李益忠及辩护人提出李益忠只是居中介绍，王明政故意拿假毒品骗人，李益忠的行为不构成贩卖毒品的意见，经查王明政并非诈骗他人财物的故意，李益忠本人更是居中贩卖毒品的直接故意，该上诉理由不成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 李青春审 判 员 薛 梅审 判 员 李 红二〇一九年十一月二十六日法官助理 贾一豪书 记 员 郝灵犀