河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终19758号上诉人（原审被告）：河南新阳光房地产有限公司，住所地郑州市金水区天明路86号。法定代表人：周建伟，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李卫富，河南尚天律师事务所律师。委托诉讼代理人：秦阳，河南尚天律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：河南国基建设集团有限公司，住所地郑州市郑花路65号。法定代表人：高兴文，系该公司董事长。委托诉讼代理人：鲍海山，男，系该公司员工。委托诉讼代理人：陈莉莉，女，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：郑州山水酒店有限公司，住所地郑州市金水区东风路163号。法定代表人：李惠民。上诉人河南新阳光房地产有限公司（以下简称新阳光公司）因与被上诉人河南国基建设集团有限公司（以下简称国基公司）、郑州山水酒店有限公司（以下简称山水公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初17519号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。新阳光公司上诉请求：1.依法撤销一审判决第一项，发回重审或依法改判由山水公司直接向国基公司退还保证金；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误，对判决所依据的主要事实证据断章取义，违背协议双方真实意思表示。本案所涉保证金，系因国基公司在施工中，发生高空坠物，山水公司阻止施工，经新阳光公司居中协调，由新阳光公司和国基公司及山水公司分别签订了《协议书》，新阳光公司和国基公司所签《协议书》约定：由国基公司向山水公司交纳150万元安全保证金，该保证金由国基公司直接支付到山水公司账户，待天伦锦城4#楼外架工程完工后，山水公司3日内将安全保证金退还给新阳光公司，新阳光公司收到山水公司退还保证金3日内退还给国基公司。国基公司在其一审诉状中对这一事实也进行了陈述和确认。按照协议书约定和国基公司自认的事实，都是应由山水公司将保证金退还给新阳光公司后的3日内，再由新阳光公司在3日内退还给国基公司。而在法院经审理查明和本院认为中，只截取了协议书中一部分内容，却选择性地把双方签订协议的真实意思表示及能证明案件事实的证据漏掉，未提山水公司退还给新阳光公司保证金后，新阳光公司才退还国基公司。二、新阳光公司退还保证金的条件尚未成就，原审判决新阳光公司直接向国基公司退还150万元保证金明显无事实及法律依据。根据新阳光公司分别与国基公司和山水公司签订的协议，国基公司施工是否给山水公司造成损失、损失的大小应由新阳光公司和国基公司及山水公司共同协商确定，协商不成的，再由山水公司从保证金中扣除，而山水公司一审也称在国基公司的施工过程中给其造成了损失，但该损失至今未经三方确认。一旦山水公司的损失存在，新阳光公司向国基公司退还保证金后，将无法从山水公司全额退还，势必给新阳光公司造成无法挽回的损失。三、原审故意分割案件，给当事人造成不必要的诉累，本案还可能因后续判决而成为错案。本案中，虽然三方没有签订三方协议，但却在同一天就案涉保证金问题分别签订了两份协议，且两份协议的内容基本一致，即国基公司所交保证金是为了保证其施工过程中不再掉落杂物，确保山水公司的安全而向山水公司所交保证金，该保证金的退还还是建立在三方确认山水公司损失的基础上的，法院应当进行全面审理，一审法院对此事实置之不理，直接判决新阳光公司退还国基公司150万元保证金，而该保证金并非新阳光公司收取，即使新阳光公司退还了，新阳光公司还要向山水公司进行追诉，法院仍然要对山水公司主张的损失进行审查，而山水公司是否存在损失及损失多少仍然需要三方进行协商确认，必然还要三方参加诉讼，明显增加当事人诉累。一旦最终确认山水公司存在损失，必然要在保证金中予以扣除，而本案一审结果将因后续判决成为错案。国基公司辩称，一、根据国基公司和新阳光公司签订的《协议书》，新阳光公司应当履行返还国基公司安全保证金的义务。双方于2015年8月1日签订的《协议书》合法有效，是双方的真实意思表示。《协议书》中约定“甲方将150万元安全保证金转至乙方指定的郑州山水酒店有限公司账户。”该协议为双方签订的向第三人履行的协议，《协议书》中的返还国基公司150万元保证金的义务，应当由新阳光公司承担。所以，本案一审认定事实清楚，适用法律正确，判决结果公正，新阳光公司应当履行返还国基公司安全保证金的义务。二、新阳光公司退还国基公司保证金的条件已经成就，新阳光公司应当退还国基公司150万元安全保证金。双方签订的《协议书》第三条约定“此保证金在天伦锦城4#楼外架工程完工后，乙方3日内退还”，该工程项目早已完工，新阳光公司早已应当退还国基公司安全保证金。且该工程施工项目施工过程中以及工程结束之后，山水公司并未主张国基公司给其造成财产损害，无须适用新阳光公司在上诉事实理由第二点中的退还保证金条件，即协议中约定“如造成损失，由甲方负责对郑州山水酒店有限公司财产造成的损坏进行修复处理，修复完成后，乙方在收到郑州山水酒店有限公司退还安全保证金3日内退还甲方。”鉴于国基公司并未给山水公司造成损害，且新阳光公司退还国基公司安全保证金的条件已成就，新阳光公司应当及时、足额退还国基公司150万元安全保证金。新阳光公司向国基公司履行完毕退还义务后，可以直接要求山水公司退还安全保证金。另补充：一审当中，山水公司已经提交了拟证明其存在损失的证据，但其提供的证据不足以证明其存在损失，一审法院对山水公司提供的证据没有采信。由于一审判决之后，国基公司没有提出上诉，认为山水公司对本案的保证金退还责任，应当承担共同退还或者连带退还的责任，代理人仅仅认为一审应当判决山水公司承担责任。鉴于没有上诉，国基公司不再要求山水公司承担责任，但是，新阳光公司在承担责任后，可以依据本案的判决文书要求山水公司承担责任。山水公司未出庭进行答辩。国基公司向一审法院起诉请求：一、判令二被告共同返还原告安全保证金150万元；二、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：1、2015年8月1日，原告与被告新阳光公司签订《协议书》一份，约定：因原告在天伦锦城4#楼工地施工，因安全措施不到位，自开工以来多次发生高空坠物，对人身安全没有安全保障，导致郑州山水公司无法正常经营，经双方协商，特定协议，原告将150万元安全保证金转至被告新阳光公司指定的山水公司的账户；此保证金在天伦锦城4#楼外架工程完工后，被告新阳光公司3日内退还。原告、被告新阳光公司及被告山水公司三方共同确认是否因原告施工给被告山水公司财产造成损失，如造成损失，由原告负责对给被告山水公司财产造成损坏的进行修复处理，修复完成后，被告新阳光公司在收到被告山水公司退还安全保证金3日内退还原告，如原告不能对被告山水公司财产损坏进行修复，被告新阳光公司或山水公司将委托有资质的施工企业修复，费用从该保证金内扣除，剩余部分被告山水公司退还被告新阳光公司后，被告新阳光公司将退还原告等。2、2015年8月3日，原告委托赵玉将150万元汇至被告山水公司账户。3、2015年8月24日，被告新阳光公司向原告出具《收条》，载明：今收到河南国基建设有限公司转来郑州山水酒店有限公司开给河南新阳光地产有限公司收据（0306614），系付：保证金。金额：壹佰伍拾万元整。4、2019年6月4日，原告诉至该法院。5、案件审理过程中，原告与二被告均认可涉案天伦锦城4#楼已施工完毕。一审法院认为，原告与被告新阳光公司签订的《协议书》系当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，该院予以确认。原告承建涉案工程，为保证安全施工与被告新阳光公司签订《协议书》，并按照被告新阳光公司要求将150万元保证金转至被告新阳光公司指定的被告山水公司的账户，《协议书》明确约定此保证金在天伦锦城4#楼外架工程完工后，被告新阳光公司3日内退还，现涉案工程已经施工完毕，被告新阳光公司应当依约将150万元保证金退还给原告，故原告要求被告新阳光公司托换150万元保证金的请求，该院予以支持。原告要求被告山水公司退还保证金，因原告与被告新阳光公司签订《协议书》，原告依《协议书》约定将保证金转至被告山水公司账户，原告与被告山水公司并无直接合同关系，原告要求被告山水公司退还保证金无法律依据，该院不予支持。被告山水公司向该院提交其与被告新阳光公司签订的《协议书》，并辩称被告新阳光公司施工过程中给被告山水公司造成损坏未修复，因此保证金不予退还，该院认为，此为被告山水公司与被告新阳光公司之间的损害赔偿事宜，由被告山水公司与被告新阳光公司另行处理，本案不一并处理，故对被告山水公司的抗辩理由，该院不予支持。一审法院依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告河南新阳光房地产有限公司于本判决生效后十日内退还原告河南国基建设集团有限公司保证金150万元；二、驳回原告河南国基建设集团有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费18300元，减半收取9150元，由被告河南新阳光房地产有限公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实相同。本院认为，本案中，国基公司在天伦锦城4#楼工地施工，因安全措施不到位，影响了山水公司的正常经营。后国基公司与新阳光公司、新阳光公司与山水公司之间分别签订了协议书，国基公司实际向山水公司转款150万元作为安全施工保证金，协议书约定施工完毕后退还该保证金。虽然三方没有签订三方协议，但国基公司支付的150万元保证金实际由山水公司收取，现天伦锦城4#楼已施工完毕，山水公司理应退还该150万元保证金。新阳光公司称该保证金实际由山水公司收取，其不应承担退还责任，根据新阳光公司与国基公司之间的协议，新阳光公司有退还保证金的义务，故新阳光公司和山水公司应共同退还该150万元保证金。对于山水公司所称在施工过程中给其造成了损坏未修复，保证金不予退还，其主张的损害赔偿事宜可另行解决。综上所述，河南新阳光房地产有限公司的部分上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初17519号民事判决；二、河南新阳光房地产有限公司和郑州山水酒店有限公司于本判决生效后十日内共同返还河南国基建设集团有限公司保证金150万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费18300元，减半收取9150元，二审案件受理费18300元，由河南新阳光房地产有限公司和郑州山水酒店有限公司共同负担。本判决为终审判决。审判长 陈涛审判员王燕燕审判员谢宏勋二〇一九年十一月七日书记员 柴      涵      博