湖北省襄阳市中级人民法院执 行 裁 定 书(2019)鄂06执异212号异议人（申请执行人）：襄阳市华茂建筑工程有限公司第一分公司（下简称华茂第一分公司）。住所地：襄阳市樊城区拉美步行街。负责人：任强，该公司负责人。异议人（申请执行人）：李明友，男，汉族，1970年5月30日出生，住址：枣阳市。以上两申请执行人共同委托代理人：王建国，湖北亘恒律师事务所律师。被执行人：襄阳威斯特光电实业有限公司(以下简称襄阳威斯特公司)。住所地：襄阳市樊城区王伙村委会。法定代表人:徐继初，该公司董事长。被执行人：齐俊，男，生于1958年5月12日，汉族，住广东省深圳市南山区。被执行人：深圳市恒冠科技有限公司(以下简称恒冠科技公司)。住所地：广东省深圳市南山区桃源街道众安工业大厦1、2楼东。法定代表人:古莹，该公司董事长。被执行人：深圳市威康普科技有限公司(以下简称威康普科技公司)。住所地：广东省深圳市南山区桃源街道众安工业大厦1、2楼西。法定代表人:古莹，该公司董事长。被执行人：襄阳恒冠光电科技有限公司(以下简称恒冠光电公司)。住所地：襄阳市樊城区中航大道国际光子技术创业园2号。法定代表人:古莹，该公司董事长。被执行人：湖北利拓利泰房地产开发有限公司(以下简称利拓利泰公司)。住所地：襄阳市襄城区滨江大道5号铁佛寺小区6幢4单元4层右户。法定代表人徐继初，该公司董事长。被执行人：湖北通晓弘毅安防科技有限公司(以下简称通晓弘毅公司)。住所地：襄阳市樊城区中航大道国际光子技术创业园。法定代表人:王云龙，该公司董事长。被执行人：深圳市奥瑞那光子技术有限公司（以下简称奥瑞那光子公司）。住所地：广东省深圳市南山区西丽镇龙井路众安工业大厦三、四、五、六层。法定代表人:齐俊，该公司董事长。被执行人：深圳市奥瑞那贸易有限公司（以下简称奥瑞那贸易公司）。住所地：广东省深圳市南山区桃源街道丽山路大学城创业园1006室。法定代表人:齐源远，该公司董事长。本院在执行申请执行人襄阳市华茂建筑工程有限公司第一分公司、李明友与被执行人襄阳威斯特光电实业有限公司、齐俊、深圳市恒冠科技有限公司、深圳市奥瑞那光子技术有限公司、深圳市威康普科技有限公司、深圳市奥瑞那贸易有限公司、襄阳恒冠光电科技有限公司、湖北利拓利泰房地产开发有限公司、湖北通晓弘毅安防科技有限公司合同纠纷一案中，因上述被执行人未履行（2014）鄂襄阳中民四初字第00057号民事调解书、（2014）鄂襄阳中民四初字第00114号民事调解书确定的还款义务，我院立案执行。我院于2019年10月制作（2018）鄂06执恢13号之三通知书，该通知书内容为：经研究决定，对于本案履行标的计算方法如下：1.执行立案后，所有还款优先偿还（2014）鄂襄阳中民四初字第00057号民事调解书载明的“4800万元及一般债务利息、迟延履行期间加倍部分债务利息”。一般债务利息计算方法为：自2014年10月19日，以4800万元本金为基数，依中国人民银行公布的同期贷款基准利率的4倍为标准计息，同时，该案迟延履行期间一般债务利息依据的年利率标准超过24%部分不予支持。迟延履行期间加倍部分债务利息应计算如下：分别自2014年10月19日，以600万元为本金，自2015年1月19日，以2500万元为本金，自2015年4月19日，以1700万元为本金，按日万分之一点七五利息计算标准计息。在此过程中，偿还顺序为“先冲减生效法律文书确定的一般债务利息，后清偿生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务，最后清偿迟延履行期间加倍部分债务利息”。2.在（2014）鄂襄阳中民四初字第00057号民事调解书载明的“4800万元及一般债务利息、迟延履行期间加倍部分债务利息”清偿完毕后，所有执行款再清偿（2014）鄂襄阳中民四初字第00114号民事调解书载明的“6820万元及一般债务利息、迟延履行期间加倍部分债务利息”。一般债务利息计算方法为：自2014年10月19日，以6820万元本金为基数，依中国人民银行公布的同期贷款基准利率的4倍为标准计息，该案迟延履行期间一般债务利息依据的年利率标准超过24%部分不予支持。迟延履行期间加倍部分债务利息计算方法为：分别自2015年1月19日，以2500万元为本金，自2015年4月19日，以2920万元为本金，按日万分之一点七五利息计算标准计息。还款的偿还顺序为“先冲减生效法律文书确定的一般债务利息，后清偿生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务，最后清偿迟延履行期间加倍部分债务利息”。3.2019年10月25日，第三人汉江国有资本投资集团有限公司已将所有协助执行款项转账至我院执行账户。2019年10月25日之后，不再计算一般债务利息、迟延履行期间加倍部分债务利息。根据上述方法，截止到2019年10月25日，被执行人还应履行的金额为45465301.84元（本金28548346.75元，一般债务利息1619825.37元，迟延履行期间加倍部分债务利息15297129.71元）。本院执行部门在向双方当事人送达该通知书时明确告知双方当事人，该“通知书”仅确定计算方法，如存在计算错误，双方当事人可以告知法院，人民法院将在核实后直接更改。因双方当事人对依据本院确定的计算方法计算出的执行标的数额提出不同意见，2019年11月15日，本院又制作（2018）鄂06执恢13号之四通知书，该通知书载明：(2018)鄂06执恢13号之三通知书送达后，经组织双方当事人及专业财务人员计算，依据(2018)鄂06执恢13号之三通知书中载明的计算方法，截止到2019年10月25日，被执行人应履行的金额为41183454.86元。华茂第一分公司、李明友不服(2018)鄂06执恢13号之三通知书，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。现已审查终结。申请执行人华茂公司、李明友异议称，一、（2018）鄂06执恢13号之三通知书决定优先还（2014）鄂襄阳中民四初字第00057号调解书载明的执行款，待该调解书清偿完毕后，同时再清偿第00114号民事调解书载明的执行款既没有法律依据，同时也违背了枣阳市人民法院作出的（2015）鄂枣阳执异字第00007号执行裁定书及襄阳中院作出的（2015）鄂襄阳中执复字第00019号执行裁定书的内容。二、所谓“两案”，实为一案，两案合并执行是双方当事人原本的真实意思。三、襄阳中院（2018）鄂06执恢13号之三通知书应该将申请人所缴纳的13万元评估费计算在内，一般债务利息需计算至执行款实际付清之日止。请求：1、依法撤销（2018）鄂06执恢13号之三通知书所作出的所有还款优先清偿（2014）鄂襄阳中民四初字第00057号调解书执行款，在清偿（2014）鄂襄阳中民四初字第00114号民事调解书的执行款的执行，并按照湖北省高院（2019）鄂执复247号、248号执行裁定确定的计算方法将两案执行标的款分别计算，合并执行，按比例抵充。2、确认截止2019年10月25日被执行人应履行的金额为6930.8729万元。本院查明，华茂第一分公司、李明友与被执行人襄阳威斯特公司、齐俊、深圳市恒冠科技有限公司、深圳市奥瑞那光子技术有限公司、深圳市威康普科技有限公司、深圳奥瑞那贸易有限公司、襄阳恒冠光电科技有限公司、湖北通晓弘毅安防科技有限公司、湖北利拓利泰房地产开发有限公司合同纠纷两案,本院于2014年9月5日作出〔2014〕鄂襄阳中民四初字第00057号民事调解书，协议如下：一、被告襄阳威斯特公司、深圳市恒冠科技有限公司、齐俊分三期还清上述全部欠款4800万元。具体还款时间及金额为：（1）2014年10月18日前支付600万元；（2）2015年1月18日前支付2500万元；（3）余款1700万元于2015年4月18日前全部付清。案外人深圳市奥瑞那光子技术有限公司、深圳市威康普科技有限公司、深圳奥瑞那贸易有限公司、襄阳恒冠光电科技有限公司、湖北利拓利泰房地产开发有限公司、湖北通晓弘毅安防科技有限公司同意作为被告襄阳威斯特公司、深圳市恒冠科技有限公司、齐俊担保人，为原告华茂第一分公司、李明友的上述借款提供连带担保责任，但湖北通晓弘毅安防科技有限公司仅同意以徐继初、郭成芳股权为限担保。二、本协议于三方签字后生效，三方到法院办理调解书。三、本协议生效后，原告华茂第一分公司、李明友与被告襄阳威斯特公司、深圳市恒冠科技有限公司、齐俊及其关联公司此前所签订的全部合作协议解除，互不追究对方任何责任，双方的权利义务以本协议内容为准。同时原告华茂第一分公司、李明友也不再追究湖北富春江科技开发有限公司的任何责任。四、本协议生效后，原告华茂第一分公司、李明友不再承担襄城200亩商住用地的任何责任，也不再享有襄城200亩商住用地的任何利益；襄城200亩商住用地有关潘文杰的利益问题由被告襄阳威斯特公司、深圳市恒冠科技有限公司、齐俊解决，与原告华茂第一分公司、李明友无关。国际光子技术创新园项目二期工程原告华茂第一分公司、李明友不再施工，本协议生效后15日内原告华茂第一分公司、李明友施工设备、机械等全部退场。原告华茂第一分公司、李明友目前使用的七号楼111，112，501—506，606共九间宿舍，五号楼一楼暂时由原告华茂第一分公司、李明友使用，在被告襄阳威斯特公司、深圳市恒冠科技有限公司、齐俊支付原告华茂第一分公司、李明友5000万元后（包括〔2014〕鄂襄阳中民四初字第00114号案标的款）三日内全部搬离。五、本协议生效后三日内，原告华茂第一分公司、李明友应将园区全部钥匙交付被告襄阳威斯特公司、深圳市恒冠科技有限公司、齐俊；在90日内配合被告襄阳威斯特公司、深圳市恒冠科技有限公司、齐俊办理完园区交接、施工资料移交、工程验收等相关手续。园区一期工程的工程质量问题由原告华茂第一分公司、李明友负责。六、本协议生效后，如有其他需对方配合的需要，原告华茂第一分公司、李明友与被告襄阳威斯特公司、深圳市恒冠科技有限公司、齐俊有相互配合的义务。七、本协议生效后，如被告襄阳威斯特公司、深圳市恒冠科技有限公司、齐俊逾期付款，则对被告襄阳威斯特公司、深圳市恒冠科技有限公司、齐俊所有未付款金额从逾期之日按银行同期贷款利率四倍计息，同时原告华茂第一分公司、李明友有权申请法院执行被告襄阳威斯特公司、深圳市恒冠科技有限公司、齐俊（甲方）及案外人深圳市奥瑞那光子技术有限公司、深圳市威康普科技有限公司、深圳奥瑞那贸易有限公司、襄阳恒冠光电科技有限公司、湖北利拓利泰房地产开发有限公司、湖北通晓弘毅安防科技有限公司所有未还款项。如原告华茂第一分公司、李明友违约，则按违约时被告襄阳威斯特公司、深圳市恒冠科技有限公司、齐俊未付款项的银行同期贷款利率四倍计算至原告华茂第一分公司、李明友履约日止，向被告襄阳威斯特公司、深圳市恒冠科技有限公司、齐俊支付违约金。八、本协议一式七份，原告华茂第一分公司、李明友与被告襄阳威斯特公司、深圳市恒冠科技有限公司、齐俊及案外人深圳市奥瑞那光子技术有限公司、深圳市威康普科技有限公司、深圳奥瑞那贸易有限公司、襄阳恒冠光电科技有限公司、湖北利拓利泰房地产开发有限公司、湖北通晓弘毅安防科技有限公司三方各执二份，法院留存一份。九、本协议经双方当事人签字、盖章后生效。同日，本院作出〔2014〕鄂襄阳中民四初字第00114号民事调解书，协议如下：一、债权债务情况1、原告华茂第一分公司、李明友为被告襄阳威斯特公司及案外人深圳市恒冠科技有限公司、齐俊建设的《国际光子技术创新园》项目，双方共同确认原告华茂第一分公司、李明友全部工程价款为壹亿捌仟万元整。2、截止本协议签订时，被告襄阳威斯特公司及案外人深圳市恒冠科技有限公司、齐俊已经支付给原告华茂第一分公司、李明友工程款12880万元整。3、被告襄阳威斯特公司及案外人深圳市恒冠科技有限公司、齐俊同意向原告华茂第一分公司、李明友支付工程款利息1400万元（截止2014年7月18日）。4、目前二期工程原告华茂第一分公司、李明友已打部分桩基，价款为500余万元，原告华茂第一分公司、李明友同意放弃。被告襄阳威斯特公司及案外人深圳市恒冠科技有限公司、齐俊欠园区电梯款为318万元，原告华茂第一分公司、李明友同意垫付，由被告襄阳威斯特公司及案外人深圳市恒冠科技有限公司、齐俊直接向原告华茂第一分公司、李明友结算。二、还款办法1、截止目前，被告襄阳威斯特公司及案外人深圳市恒冠科技有限公司、齐俊欠原告华茂第一分公司、李明友的工程款5120万元，利息1400万，电梯款318万元，合计6838万元，双方同意按6820万元结算。2、被告襄阳威斯特公司及案外人深圳市恒冠科技有限公司、齐俊分三期还清上述全部款项。具体还款时间及金额为：（1）2014年10月18日前支付1400万元；（2）2015年1月18日前支付2500万元；（3）余款2920万元于2015年4月18日前全部付清。本案案外人深圳市奥瑞那光子技术有限公司、深圳市威康普科技有限公司、深圳奥瑞那贸易有限公司、襄阳恒冠光电科技有限公司、湖北利拓利泰房地产开发有限公司、湖北通晓弘毅安防科技有限公司同意作为被告襄阳威斯特公司及案外人深圳市恒冠科技有限公司、齐俊担保人，为原告华茂第一分公司、李明友的上述款项提供连带担保责任，但湖北通晓弘毅安防科技有限公司仅同意以徐继初、郭成芳股权为限担保。三、其他约定1、本协议自三方签字后生效，由法院制作调解书。2、本协议生效后，原告华茂第一分公司、李明友与被告襄阳威斯特公司及案外人深圳市恒冠科技有限公司、齐俊及其关联公司此前所签订的全部合作协议、施工协议解除，互不追究对方任何责任，双方的权利义务以本协议内容为准。同时原告华茂第一分公司、李明友也不再追究湖北富春江科技开发有限公司的任何责任。3、本协议生效后，原告华茂第一分公司、李明友不再承担襄城200亩商住用地的任何责任，也不再享有襄城200亩商住用地的任何利益；襄城200亩商住用地有关潘文杰的利益问题由被告襄阳威斯特公司及案外人深圳市恒冠科技有限公司、齐俊解决，与原告华茂第一分公司、李明友无关。国际光子技术创新园项目二期工程原告华茂第一分公司、李明友不再施工，本协议生效后15日内原告华茂第一分公司、李明友施工设备、机械等全部退场。原告华茂第一分公司、李明友目前使用的七号楼111，112，501—506，606共九间宿舍，五号楼一楼暂时由原告华茂第一分公司、李明友使用，在被告襄阳威斯特公司及案外人深圳市恒冠科技有限公司、齐俊支付原告华茂第一分公司、李明友第一个5000万元后（包括〔2014〕鄂襄阳中民四初字第00057号案标的款）三日内全部搬离。4、本协议生效后三日内，原告华茂第一分公司、李明友应将园区全部钥匙交付被告襄阳威斯特公司及案外人深圳市恒冠科技有限公司、齐俊；在90日内配合被告襄阳威斯特公司及案外人深圳市恒冠科技有限公司、齐俊办理完园区交接、施工资料移交、工程验收等相关手续。园区一期工程的工程质量问题由原告华第一分公司、李明友负责。5、本协议生效后，如有其他需对方配合的需要，原告华茂第一分公司、李明友与被告襄阳威斯特公司及案外人深圳市恒冠科技有限公司、齐俊双方有相互配合的义务。四、本协议生效后，如被告襄阳威斯特公司及案外人深圳市恒冠科技有限公司、齐俊逾期付款，则对被告襄阳威斯特公司及案外人深圳市恒冠科技有限公司、齐俊所有未付款金额从逾期之日按银行同期贷款利率四倍计息，同时原告华茂第一分公司、李明友有权申请法院执行被告襄阳威斯特公司及本案案外人深圳市恒冠科技有限公司、齐俊、深圳市奥瑞那光子技术有限公司、深圳市威康普科技有限公司、深圳奥瑞那贸易有限公司、襄阳恒冠光电科技有限公司、湖北利拓利泰房地产开发有限公司、湖北通晓弘毅安防科技有限公司所有未还款项。如原告华茂第一分公司、李明友违约，则按违约时被告襄阳威斯特公司及案外人深圳市恒冠科技有限公司、齐俊未付款项的银行同期贷款利率四倍计算至原告华茂第一分公司、李明友履约日止，向被告襄阳威斯特公司及案外人深圳市恒冠科技有限公司、齐俊支付违约金。五、本协议一式七份，原告华茂建筑第一分公司、李明友与被告襄阳威斯特公司及案外人深圳市恒冠科技有限公司、齐俊、深圳市奥瑞那光子技术有限公司、深圳市威康普科技有限公司、深圳奥瑞那贸易有限公司、襄阳恒冠光电科技有限公司、湖北利拓利泰房地产开发有限公司、湖北通晓弘毅安防科技有限公司三方各执二份，法院留存一份。另查明，双方当事人达成调解书后，襄阳威斯特公司于2014年11月20日向华茂第一分公司支付首笔款，款项为100万元。本院（2015）鄂襄阳中执复字第00019号执行裁定本院认为部分明确载明：“本院生效的（2014）鄂襄阳中民四初字第00057号民事调解书和第114号民事调解书两案的申请执行人和被执行人相同。执行标的均为金钱给付之债，枣阳市人民法院将两案合并执行并无不当”。2017年7月15日，华茂公司与威斯特公司等达成执行和解协议，该协议未实际履行。再查明，本院生效的（2014）鄂襄阳中民四初字第00057号民事调解书和第114号民事调解书分别于2014年11月18日和27日执行立案。后于同年12月12日指定枣阳市人民法院执行。2015年6月，本院又对该案提级执行。2017年8月，执行和解结案。2018年3月19日，本院立案恢复执行。2019年6月20日作出（2018）鄂06执恢13号通知书。后双方均对该通知书提出异议，后经复议程序，该通知书已被省高院裁定撤销。2019年10月31日，本院执行法官在向本案双方当事人送达（2018）鄂06执恢13号之三通知书之前，明确告知双方该“通知书”主要是执行计算方法的执行通知，就具体的计算数额问题，如果发现错误，请当事人直接告知人民法院，人民法院会直接改正。在本案审查过程中，本院执行部门由再次作出说明，明确表明（2018）鄂06执恢13号之三通知书中确定的执行数额为暂定数额，该通知书亦明确载明“经研究决定，对于本案履行标的计算方法如下”的内容，即（2018）鄂06执恢13号之三通知书只是针对计算方法确定的执行通知。还查明，在本院审查过程中，本院明确询问异议人是否追加或变更异议请求，异议人明确表示坚持原请求。本院认为，关于两案的清偿顺序问题，申请执行人与被执行人就两案的清偿顺序并无约定，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十条规定“债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。”，两案虽然均为金钱给付之债，债务到期的期限相同，但两案的发生事由不同，（2014）鄂襄阳中民四初字第00057号系欠款纠纷，（2014）鄂襄阳中民四初字第114号案件系工程款结算纠纷，按照我国的法律规定工程款结算中工程承建方享有优先权，故第114号案件相比第57号案件而言系享有较多担保的债务，故当债务人的给付不足以清偿全部债务时，应当优先清偿担保较少，支付风险大的债务，第57号案件应当优先清偿。故异议人认为优先清偿第57号案件不当的异议理由不能成立，本院不予支持。关于一般债务利息需计算至执行款实际付清之日止的异议理由。本院认为，参考《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第三条第二款“人民法院划拨、提取被执行人的存款、收入、股息、红利等财产的，相应部分的加倍部分债务利息计算至划拨、提取之日；人民法院对被执行人财产拍卖、变卖或者以物抵债的，计算至成交裁定或者抵债裁定生效之日；人民法院对被执行人财产通过其他方式变价的，计算至财产变价完成之日。”之规定，一般债务利息的清偿之日为划拨、提取之日，第三人汉江国有资本投资集团有限公司已于2019年10月25日将所有协助执行款项转账至本院院执行账户上，故将该日认定清偿之日并无不当，异议人的异议理由不能成立。对异议人提出的执行数额问题，因（2018）鄂06执恢13号之三通知书仅对执行计算方法作出确认，对数额只是暂定数额，且在（2018）鄂06执恢13号之四通知书亦对数额进行了重新计算，故对其该项请求本院在本案中不予支持。因本案当事人的异议对象（2018）鄂06执恢13号之三通知书仅是对执行计算方法作出的执行通知，对当事人垫付的评估费，本院执行部门已另行通知其就垫付的评估费依法核实后据实支付，故本院在本案中对此不予审查。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条以及《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项的规定，裁定如下：驳回襄阳市华茂建筑工程有限公司第一分公司、李明友的异议请求。如对本裁定不服，可以自本裁定送达之日起十日内向湖北省高级人民法院申请复议。审判长  彭云飞审判员  张 强审判员  王佼莉二〇一九年十一月十九日法官助理罗伟伟书记员姜竞帆