广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0112民初618号原告（反诉被告）：广东健为先医疗科技有限公司，住所地广州市荔湾区黄沙大道粤南大街26-29号1124-1125房，统一社会信用代码91440101304556980P。法定代表人：蔡宏荣，该公司董事长。委托诉讼代理人：张小伟，广东品杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：钟文杰，广东品杰律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：广州市欧替克消毒剂生产有限公司，住所地高新技术产业开发区科学城掬泉路3号广州国际企业孵化器C区C206号房，统一社会信用代码914401017661281394。法定代表人：刘星，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：徐孟强，广东四端律师事务所律师。委托诉讼代理人：周晓琳，广东四端律师事务所律师。原告广东健为先医疗科技有限公司（以下简称健为先公司）与被告广州市欧替克消毒剂生产有限公司（以下简称欧替克公司）合同纠纷一案，本院2019年1月15日立案受理后，欧替克公司在答辩期间对管辖权提出异议。本院经审查后，裁定驳回欧替克公司的管辖权异议。欧替克公司不服，向广州市中级人民法院提起上诉。广州市中级人民法院于2019年4月4日作出（2019）粤01民辖终583号民事裁定，裁定驳回上诉，维持原裁定。后欧替克公司提起反诉，本院依法组成合议庭，于2019年6月13日和9月24日公开开庭对本诉和反诉进行合并审理。健为先公司委托诉讼代理人张小伟和钟文杰、欧替克公司委托诉讼代理人徐孟强和周晓琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。健为先公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令解除健为先公司与欧替克公司签订的《OTK产品区域经销协议（第二稿）》；2.请求判令欧替克公司返还保证金30万元；3.请求判令欧替克公司赔偿损失70万元；4.本案诉讼费由欧替克公司承担。事实与理由：健为先公司与欧替克公司签订了《OTK产品区域经销协议（第二稿）》。现因欧替克公司无理由单方解除合同，且欧替克公司违背合同的约定和诚实信用原则，直接绕过健为先公司，与各医院联系并直接供货，架空健为先公司。健为先公司为了履行合同义务，做了大量的铺垫工作，支出了大量的人力及物力。现欧替克公司明确解除合同且以实际行动架空健为先公司，导致合同目的无法实现。为此，健为先公司请求法院判令解除双方签订的《OTK产品区域经销协议（第二稿）》，欧替克公司返还保证金并赔偿相应的损失。综上所述，为维护健为先公司的合法权益，依据民事诉讼法的有关规定，特向法院提起诉讼，请求法院依法判决。欧替克公司就本诉答辩称：一、欧替克公司与健为先公司解除合同的原因及过错在于健为先公司，是健为先公司存在违约和侵权的行为，导致涉案合同解除。健为先公司存在超区域窜货、虚假宣传、违规销售、破坏市场、不按照合同约定的价格进行销售等违约及侵权行为，该行为直接导致涉案合同无法继续履行，并严重侵害欧替克公司的合法权益，因此，欧替克公司才提出解除合同，解除的过错在于健为先公司。二、由于健为先公司存在窜货和损害欧替克公司的品牌等违约行为，作为品牌和串货保证金的30万元不应返还。健为先公司擅自将合同中约定销售区域的产品销售到合同约定的省份以外区域，并擅自将产品分包给第三方在网上销售，该行为已经属于严重的串货行为。并且健为先公司一直使用“爱哆米”的品牌分包装在网上销售欧替克公司的产品，这是直接的侵权行为，对欧替克公司的品牌侵害非常大。因此，作为品牌和窜货保证金的30万元，由于健为先公司违反了合同中关于窜货和品牌管理的约定，健为先公司无权要求退还该款。三、健为先公司提出的70万元的损失没有事实和法律依据。1.本案合同解除是由于健为先公司的原因和过错导致的，合同解除的后果由健为先公司自行承担；2.健为先公司没有证据证实因为解除合同导致实际产生损失。综上所述，健为先公司的诉讼请求没有事实和法律依据，请求依法驳回。欧替克公司向本院提出反诉请求：1.判令健为先公司立即向欧替克公司支付货款689,530元，并按照同期银行贷款利率的标准从逾期之日起向欧替克公司赔偿逾期付款的损失；2.判令健为先公司赔偿欧替可公司经济损失831,366元；3.反诉受理费用由健为先公司承担。事实与理由：双方于2018年3月27日签订《OTK产品区域经销协议（第二稿）》后，健为先公司并没有严格按照合同约定履行，出现以下违约行为：1.在同一区域内采用不同的价格销售产品，扰乱市场价格。2.低于协议约定的终端最低销售价格约定，进行低价倾销。3.全国窜货，在没有代理权限的销售区域内低价倾销。4.虚假宣传，严重破坏“欧替克”的品牌形象。5.逾期结算货款，拖欠欧替克公司大量货款。健为先公司的违约行为严重侵害了欧替克公司的合法权益，为此，欧替克公司多次向健为先公司提出要求其整改，但是健为先公司都不予理会，继续违约，并拒绝跟欧替克公司结算货款。欧替克公司无奈之下于2018年5月1日向健为先公司发出了解除合同的通知。双方签订的经销合同中对于低价倾销、窜货、虚假宣传等行为进行了禁止性的约定，健为先公司明知不能为而偏要为，无视欧替克公司的多次提醒，协议解除的原因和过错完全在于健为先公司。因为健为先公司的违约、侵权行为，导致欧替克公司的产品在广东市场的价格已经完全紊乱，并严重低于市场价格，欧替克公司想挽回都没有办法。健为先公司原来经销的医院目前的销售价格低于市场价百分之三十以上，最有价值的广州市场的利润被严重削弱，欧替克公司产品的销量和利润均遭受严重打击，至今无法恢复，该影响并将持续很长一段时间。该损失就是由于健为先公司的违约、违法、违反行业规则操作导致的。因此，健为先公司理应向欧替克公司赔偿给欧替克公司造成的所有损失。并且健为先公司至今都没有对该协议涉及的销售货款向欧替克公司进行结算，也已经严重违约。为此，欧替克公司特提起反诉，请求判令健为先公司立即向欧替克公司支付拖欠的货款，并承担违约责任，向欧替克公司赔偿相应的经济损失。健为先公司就反诉答辩称：不同意欧替克公司的反诉请求，理由如下：1.健为先公司不欠欧替克公司的任何货款，且健为先公司支付的货款已经超过欧替克公司所供的货物。2.付款的前提条件是开发票，健为先公司支付的货款数额远远大于发票的数额。3.健为先公司不应当赔偿欧替克公司的损失，因为违约方是欧替克公司，欧替克公司在2018年5月1日单方非法解除双方的合同，而欧替克公司解除合同的理由是压低价格、虚假宣传、逾期支付货款等情形均不属实。合同中的第三条第五款约定在除广东、云南之外，根本不存在窜货的问题，健为先公司有权在六个省份进行销售，也不存在欠货款的问题，欧替克公司的送货数额以及开发票的数额均未达到健为先公司已经付款的金额。4.欧替克公司要求健为先公司赔偿经济损失没有事实以及法律依据，反而可以看出欧替克公司在收回代理权之后自行销售的时候采取低价销售。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织了当事人进行证据交换和质证。根据双方当事人的陈述和质证意见，本院认定事实如下：一、双方当事人对以下事实没有争议：（一）2018年3月27日，欧替克公司（甲方）与健为先公司（乙方）签订《OTK产品区域经销协议（第二稿）》。协议第二条约定健为先公司经销欧替克公司商品的品种和结算价格，其中欧替克?灭菌剂OTK2000-Ⅱ（规格5000ml/瓶×4/箱）建议医院终端价780-1200元/瓶，欧替克?高水平消毒液OTK2000-Ⅰ（规格5000ml/瓶×4/箱）建议医院终端价280-680元/瓶，欧替克过氧乙酸复合消毒液（自动洗消机专用，规格5000ml/瓶×4/箱）建议医院终端价500-700元/瓶……第三条约定：1.代理经销范围：甲方授权乙方负责在上海（90万）、海南省（30万）、云南省（30万）、山西省（40万）、福建省（60万）和广东省（200万）经销甲方过氧乙酸类消毒、灭菌剂产品的销售与市场管理。乙方对其全部经营行为负责。乙方作为协议区域内独家代理商，甲方应将该区域内原有经销商经营的欧替克OTK牌产品纳入乙方的经营管理，即原有经销者从乙方出货，甲方除乙方外，不再发货给原有经销商或其他合作者，甲方应将原有经销合作者的价格告知乙方。2.由于广东省为厂家所在地，原则上，甲方之前的已入院的客户，甲方继续保留经营。3.签订后所有医院或经销商电话交乙方处理。4.乙方需将所签的各地下级经销商协议交甲方备案。所进医院与价格及时报甲方备案，以提供医院入货配送协议和当月签收的送货回单为准。5.为统一产品在全国的市场价格，乙方在经销区域内原则上须在甲方指导的终端价的下限以上销售（广东、云南除外，策略是市场占有覆盖为主）。第四条协议期限约定：1.此份协议自签订之日起至2019年3月1日止，续签协议按所完成销售量及标杆医院的情况优先续签。……第五条协议生效及区域内经营活动约定：1.保证金：品牌保证金加不窜货保证金额为人民币叁拾万元（￥300,000.00元），于协议签订7天内乙方向甲方付清。……第八条订、购货及付款方式约定：乙方一般需前15天向甲方下生产订单，甲方于每月5日之前开出上月货款发票及清单，乙方于收到货票后3个工作日内付清货款。……7.未经甲方允许，乙方不得发生窜货行为，不得超区域销售。……第十条甲方的权利和义务约定：……4.甲方应保证乙方经销区域的市场稳定，协调各区域分销商关系，防止区域间窜货行为。5.甲方有权监督乙方招商、广告等与经销甲方产品相关的一切合同及其它文件，并有权检查乙方所开拓市场的经营情况。……第十一条乙方的权利与义务约定：1.乙方负责在本协议规定的区域内销售本协议规定的产品，防止区域内窜货行为的发生，保证经销区域的市场稳定，确保达到销售目标。2.乙方经营过程中的相关费用【含药监部门抽检的费用（除因产品质量不合格投诉性抽检相关费用，甲方承担）、广告审批等费用】及与其它客户间产生的债权债务由乙方自行承担。……3.乙方应自觉维护“欧替克”品牌形象，在进行任何宣传活动必须合规合法，方可使用，乙方在订立合同中知悉甲方的商业秘密，不得泄露或不正当使用，否则造成损失的，应承担相应责任。……第十二条关于市场保护约定：1.甲、乙双方均有义务保持市场的良好秩序，共同维护区域市场的稳定，不低价倾销，不窜货经营。2.乙方在本协议期内禁止销售其他公司与甲方相同或类似的产品。（二）2018年4月8日，健为先公司向欧替克公司银行账户转账30万元保证金。（三）2018年4月30日，欧替克公司向健为先公司发出经字[2018]05号《关于〈撤销所签经销协议的决定〉的通知》，内容为：“广东健为先医疗科技有限公司并转发贵公司所签下级经销代理商（人员）：鉴于贵公司在市场上散布不当信息等行为，并已造成不良影响。为维护公司品牌信誉，确保公司健康、稳定发展，我公司依据双方经销协议第十一条第3项及我公司发放的相关文件所作的要求，取消贵公司2018年3月27日与我公司的《OTK产品区域经销协议》。协议取消后：一、贵公司原有的已在配送的医院，仍将获继续授权配送的资质，但价格必须尽快统一到产品终端的最低限价（限价另行附《执行价格表》），否则停止供货。二、贵公司新开医院用户，需事先报经我公司备案准予后进行。贵公司的不当市场行为如下；1.贵公司未经我公司审核备案，在多省发放宣传产品广告，违反了要求‘为树立欧替克产品在市场上的严肃性，统一性，任何层级的销售代理商不得印刷含欧替克?、Otk?字样的产品单张、说明书及各种宣传彩页，一经发现取消代理资格并保留追究侵犯商标权利的法律责任’的规定（见广州市欧替克消毒剂生产有限公司2017年5月8日《关于进一步维护欧替克产品有序销售的函》第一条）。2.在有国内专家、学术推广会、沙龙等正式与非正式的场合，以极不科学的方式推介欧替克，如以喷入口腔甚至说是可以喝等行为来说明消毒产品无毒等，给欧替克在外的团队形象及加盟经销商造成不良影响。3.以无工商登记注册的‘欧替克中国营销中心’作书面文件，误导其他经销商和客户来购买或合作、代理、代销本公司产品，并收取合同保证金。”（四）庭审中，双方确认《OTK产品区域经销协议（第二稿）》于2018年5月1日解除。（五）2018年5月24日，欧替克公司向健为先公司及其下级经销代理商（人员）发出经字[2018]06号《关于不得窜区域销售并调整欧替克产品价格的通知》，内容为：“为严格我公司产品的市场管理，防止窜区域经销，我公司重申将对经营我公司产品的经销商严格备案，每批次配送产品实行接刷凭证的对接登记。一、要求贵公司在进行业务活动时，提前报备我公司，经厂方同意取得相应医院的配送授权后，方可向医院用户推介我公司产品。二、贵公司目前已进入的医院客户及产品价格再次核查登记，并加盖公章于收到此文后一周内报送我公司审批。……三、因环保政策下化工产品的材料价格持续上涨，我公司于6月1日起全面实行新的医院供货价格（经销商提货价格另行通知）。对医院客户的调价窗口期限为9月1日，如果不能接受此次厂家价格上调的经销商及医院用户，厂方将停止供应本通知书所列名单的产品。”通知附件1产品名称及型号，其中规格为5KG/瓶的OTK2000-Ⅱ灭菌剂自2018年9月1日起执行价格为1,060元/瓶。附件2为《2016年5月--2018年5月健为先公司已进入医院名单》，大部分医院名称后面备注有OTK2000-Ⅱ灭菌剂产品的供货价格，其中广东省中医院“550”、中山大学附属第一医院“750”等，名单中还包括天津肿瘤医院、株洲市人民医院、株洲市中心医院、岳阳市一人民医院、余庆县中医院、播州区人民医院、正安县人民医院（贵州省）等外地医院。（六）根据欧替克公司提交的送货单，自2018年4月2日至2018年9月13日，欧替克公司共向健为先公司提供价值689,530元的产品，大部分为OTK2000-Ⅱ灭菌剂。部分送货单收货地址为“托到南宁，发物流到付”，部分送货单备注“岳阳市3箱”“湖南株洲8箱”“岳阳市—人民医院15箱”“株洲市人民医院10箱”等。自2018年4月25日至2018年10月18日，欧替克公司共向健为先公司开具总额为1,315,940元的增值税专用发票。2018年4月8日后，健为先公司未向欧替克公司支付过款项。（七）另外，欧替克公司（甲方）与健为先公司（乙方）于2015年3月18日签订一份《产品经销协议》。协议第二条约定经销产品为OTK1000、OTK1500、OTK2000（胃镜专用，无硫酸根离子）。第三条约定甲方委托乙方在中国市场范围内独家销售甲方生产的欧替克消毒液系列产品。第四条约定付款方式为提货价100%现款出货。第七条乙方的权利与义务约定：3.乙方应自觉维护“欧替克”品牌形象，在进行任何宣传活动必须合规合法，方可使用，乙方在订立合同中知悉甲方的商业秘密，不得泄露或不正当使用，否则造成损失的，应承担相应责任。第八条合同续订约定：1.乙方在完成合同规定的销售目标80%以上任务的情况下，享有续签合同的权利，未完成销售目标的，是否续签合同由甲方决定。2.乙方在合同期满前一个月向甲方提出合同续签申请，乙方未在此期限内提出续签申请的视作放弃该权利。续签的合同由甲乙双方另行协商、制订。第九条合同的终止约定：2.如乙方在经营过程中违反甲方有关无形资产管理规定，有损害“欧替克”品牌形象和企业形象的行为，甲方有权解除本协议，并要求乙方承担违约责任。第十一条违约保证金约定：2.本协议保证金金额为人民币伍拾万元，于合同签定15天内乙方向甲方付清。协议终止时，无任何损害产品形象的事情发生等违反协议的事情发生，保证金予以原款退还。5.双方因第二年、第三年的销售价及销售量达不成协议的，本合同算自然终止，双方不算违约。（八）另查明，2016年11月16日，欧替克公司向健为先公司出具《授权书》，授权健为先公司为“欧替克过氧乙酸复合消毒液”的全国总经销商，有效期为2016年11月16日至2019年11月16日。二、双方当事人对以下问题或主张存在争议：（一）健为先公司认为2018年的《OTK产品区域经销协议（第二稿）》是2015年《产品经销协议》的续签，欧替克公司则认为2018年的《OTK产品区域经销协议（第二稿）》不是2015年《产品经销协议》的续签，2015年的合同已到期，2018年合同所涉的产品大部分是新产品。（二）关于健为先公司主张的损失70万元，健为先公司提交了2018年3月份至8月份的房租、水电费的收费单据和员工工资的签收单，拟证明其2018年3月份至8月份代理欧替克品牌以来日常经营花费556,128.67元。健为先公司还提交一份代理欧替克产品以来的会议会务费、营销推广费统计表，统计时间是2015年7月至2018年12月，费用项目包括业务招待费、差旅推广费等，总计1,957,867.24元。另外，健为先公司还提交了2018年3月--8月的销售出库单和一份2018年3月--8月份OTK产品进、销利润表，健为先公司统计其2018年3月--8月份进货、销售欧替克公司产品产生的利润为809,960元，每个月平均利润约13.5万元。健为先公司主张损失期间从2018年9月计算至2019年11月16日，其要求欧替克公司赔偿损失70万元。欧替克公司对上述证据均不予确认，认为是健为先公司单方制作，且相关费用是一家公司正常运作的费用，与合同解除的损失无关，亦无法证实这些费用是否真实产生。（三）健为先公司提交了该公司及其股东蔡汉港向欧替克公司转账记录两份，转账日期是2014年10月22日至2018年4月8日期间，两份转账记录的总金额为4,176,200元，健为先公司认为其支付的货款已超过欧替克公司所提供的货物，不欠欧替克公司货款。欧替克公司除确认2018年4月8日转账30万元外，认为其他转账是在案涉合同签订之前，与本案无关。双方是否对合同签订之前的相关代理销售的款项进行结算可通过另案处理。（四）对于欧替克公司主张的健为先公司虚假宣传问题，欧替克公司提交了一份2017年4月21日健为先公司与深圳市和济联康科技有限公司签订的《OTK产品代理经销协议书》，协议甲方为“（欧替可OTK中国销售中心）广东健为先医疗科技有限公司”，乙方为深圳市和济联康科技有限公司（以下简称和济联康公司），甲方委托乙方在广东省（除南方医科大学深圳医院）负责OTK消毒灭菌剂销售工作。经销商品包括OTK2000-Ⅱ消毒灭菌剂，协议保证金5万元，于协议签订10天内乙方向甲方付清，协议期限自签订之日起至2020年12月31日止。同时欧替克公司还提交了OTK产品宣传单和《关于进一步维护欧替克产品有序销售的函》，OTK宣传单上显示有“欧替克（中国）营销中心”，地址为“广州市荔湾区桥梓大街16号首层”，为健为先公司在《OTK产品区域经销协议（第二稿）》上所留地址；《关于进一步维护欧替克产品有序销售的函》为2017年5月8日欧替克公司向健为先公司及其下级经销代理商发出，该函要求“一、为树立欧替克产品在市场上的严肃性，统一性，任何层级的销售代理商不得印刷含欧替克?、Otk?字样的产品单张、说明书及各种宣传彩页，一经发现取消代理资格并保留追究侵犯商标权利的法律责任。”欧替克公司称“欧替可OTK中国销售中心”“欧替克（中国）营销中心”均系健为先公司虚构，欧替克公司并未认可过。健为先公司在与和济联康公司签订协议时未取得OTK2000-Ⅱ产品经销权，无权与其他经销商签订代理经销协议，且该协议的签订日期亦是在本案争议合同签订之前，健为先公司超范围超期限经营欧替克公司产品。相关OTK产品宣传单是欧替克公司从厦门的经销商处获得，是健为先公司私自印刷。另外，欧替克公司还提交了其法定代表人刘星与“蔡汉港”于2018年3月19日的微信聊天记录及“蔡汉港”的2016年10月发的朋友圈内容，主张健为先公司不科学和虚假宣传。健为先公司称其与和济联康公司的合同已交欧替克公司备案，欧替克公司确认上述合同的合法性与有效性；健为先公司否认宣传单出自该公司，对宣传单上为何出现该公司地址表示不清楚；健为先公司认为《关于进一步维护欧替克产品有序销售的函》是欧替克公司单方出具，其未收到该函件；健为先公司对微信聊天记录和朋友圈内容不予确认，认为欧替克公司未提交相关微信主体的信息，即使真实，相关内容都在案涉合同签订之前，欧替克公司已知晓的情况下仍与健为先公司签订协议，说明欧替克公司认可健为先公司的行为。（五）对于欧替克公司主张的健为先公司侵害其品牌及全国窜货行为，欧替克公司提交一份广州市爱哆米动漫科技有限公司（以下简称爱哆米公司）出具的证明，内容为2017-2018年期间，爱哆米公司原股东同时也是负责市场业务的厂长兼采购曾德利与健为先公司合作，用欧替克公司的生产证件和许可证文号，由健为先公司提供欧替克公司消毒产品（20KG一桶的大桶装）并分装为5KG瓶小瓶装，之后贴爱哆米公司曾德利设计的标签，在网上进行销售。爱哆米公司误信健为先公司宣称的欧替克公司是他们的工厂，误以为该行为获得厂家同意。欧替克公司申请了爱哆米公司法定代表人何花出庭作证。何花证实上述证明是其所出，其负责销售，曾德利负责采购，曾德利于2018年12月辞职，该公司收到的消毒液包装是没有标识的，也没有厂家地址。欧替克公司同时提交曾德利身份证复印件、网络销售截图、健为先公司销售出库单、交易受理凭证等证据，拟证明健为先公司未经欧替克公司同意擅自将欧替克公司的产品用另外的品牌进行分装在网上销售，并擅自使用欧替克公司的生产文件、许可证文号和专利号，侵害欧替克公司的品牌和商业秘密以及专利，同时也是一种全国范围内的窜货行为。健为先公司对上述证据不予确认，认为证人不是当时的采购人员，健为先公司当时和采购人员如何表述其不清楚。同时健为先公司当庭提交有欧替克公司盖章的送货单用以反驳欧替克公司的上述主张。该送货单日期是2018年2月5日，收货单位是健为先公司，品名是ATK1000（用于儿童玩具消毒），规格5kg/瓶×4瓶/箱，存贮方式“爱多咪100瓶”。欧替克公司解释送货单产品是ATK1000，并非本案OTK2000-Ⅱ产品，且备注“爱多咪100瓶”只能显示有爱多咪这个客户，无法得知如何销售。（六）欧替克公司提交一份健为先公司超出销售范围、低于终端价下限销售产品的统计表（根据健为先公司提交的销售出库单统计），统计的销售日期是2018年3月28日至2018年7月20日，其中欧替克公司认为健为先公司向湖南省岳阳市卫宁贸易有限公司销售OTK2000-Ⅱ灭菌剂属于超出授权销售范围的违约行为，以550元/瓶的价格向广东省中医院、以750元/瓶的价格向中山大学附属第一医院等广东省内的医院销售OTK2000-Ⅱ灭菌剂属于低于终端价下限销售产品的违约行为。健为先公司对欧替克公司有关超出销售范围、低于终端价下限销售产品的主张不予确认。（七）对于欧替克公司主张的损失，欧替克公司提交该公司2019年4月广东省的送货单、发票及一份损失统计表。欧替克公司取其于2019年4月向广东省内部分医院销售OTK2000-Ⅱ灭菌剂的价格（458.33元/瓶—700元/瓶不等）与代理合同约定的最低销售价780元/瓶的差额，计算出每月造成损失69,280.48元，全年造成损失831,365.76元。健为先公司对上述证据真实性予以确认，但关联性不予确认，认为从上述证据可以看出欧替克公司自己销售的价格比健为先公司销售的价格还低，从而证明广东区域是自定价格以及占有市场。本院认为：本案为合同纠纷。健为先公司与欧替克公司签订的《OTK产品区域经销协议（第二稿）》是双方当事人的真实意思表示，协议内容不违反法律规定，合法有效，对双方均具有法律约束力。根据双方当事人的诉讼和答辩意见，本案的争议焦点为：一、健为先公司是否存在严重的违约行为导致合同解除;二、健为先公司交纳的保证金是否需要返还；三、健为先公司是否需向欧替克公司支付案涉协议货款689,530元；四、双方主张的损失应否支持。针对上述焦点，本院分述如下：一、关于健为先公司是否存在严重的违约行为导致合同解除问题合同法第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；”在案涉的《OTK产品区域经销协议（第二稿）》中，双方当事人未明确约定合同解除的条件，欧替克公司在诉中主张健为先公司存在严重的违约行为，导致协议无法继续履行、合同目的无法实现，因此其依据上述法律的规定行使法定解除权。欧替克公司主张健为先公司存在的违约行为主要有以下几种：1.全国窜货、跨区域销售。欧替克公司指健为先公司除了在案涉协议约定的六个省市销售外，还在湖南、湖北、四川、天津甚至通过网络在全国进行销售。对此，本院认为，欧替克公司在2016年11月16日是授权健为先公司为过氧乙酸复合消毒液产品的全国总经销商，其销售范围是全国范围内，且在欧替克公司经字[2018]06号《关于不得窜区域销售并调整欧替克产品价格的通知》附件《2016年5月--2018年5月健为先公司已进入医院名单》显示，有关健为先公司销售的湖南、湖北、天津等地的医院名单已向欧替克公司备案。即使在案涉协议签订后，欧替克公司将健为先公司的销售范围限定在上海、海南、云南、山西、福建和广东六个省市，但根据欧替克公司提交的送货单，部分送货单收货地址显示为南宁、岳阳、株洲等非协议约定的六省市范围，如欧替克公司认为健为先公司跨区域销售，完全可以不予发货，但欧替克公司并未提异议，照常发货，表明欧替克公司实际上同意或者默许健为先公司将产品销往非协议约定的其他省市。现欧替克公司再以此主张健为先公司跨区域销售，于理不合。对于网上销售问题，欧替克公司提交的证据仅能证明健为先公司向爱哆米公司销售产品，但在网上销售欧替克公司产品的是爱哆米公司，欧替克公司的证据并不能证明健为先公司与爱哆米公司存在共同在网上销售欧替克产品的行为，因此不能认定健为先公司存在全国窜货的行为。2.低价销售。欧替克公司指健为先公司在广东区域内甚至广州市范围内，销售价格全部低于指导终端价。《OTK产品区域经销协议（第二稿）》第三条第5点约定健为先公司在经销区域内原则上须在欧替克公司指导的终端价下限以上销售，但该条括号内但书“广东、云南除外，策略是市场占有覆盖为主”，也就是说在广东和云南，为扩大市场占有率，协议约定健为先公司不受指导终端价限制，允许低于指导终端价下限销售产品。并且在《2016年5月--2018年5月健为先公司已进入医院名单》中，健为先公司亦已将向相关医院的销售价格向欧替克公司备案，欧替克公司未提出异议。即使是在经字[2018]06号《关于不得窜区域销售并调整欧替克产品价格的通知》中，欧替克公司要求执行新价格的期限也是自2018年9月1日起，此时已是欧替克公司要求解除合同之后。因此，欧替克公司认为健为先公司在合同解除前存在低价销售的行为不能成立。3.虚构“欧替克OTK中国营销中心”的名义对外宣传和签订合同。欧替克公司提交的《OTK产品代理经销协议书》和欧替克产品宣传单能显示健为先公司以“欧替克OTK中国营销中心”的名义对外宣传和签订合同。对此，健为先公司未提供证据证明该行为获得欧替克公司的同意和许可，违反了协议第十一条第3点有关“自觉维护‘欧替克’品牌形象，在进行任何宣传活动必须合规合法”的约定以及欧替克公司有关印刷宣传品的要求。4.违法分装欧替克公司的产品，擅自将欧替克公司的生产证件和许可证文号给第三方公司使用，与第三方公司合作在网上公开销售贴着其他品牌的欧替克公司的产品。欧替克公司提交的爱哆米公司出具的证明、销售记录及爱哆米公司法定代表人的证言，能够证明健为先公司知道爱哆米公司在网上销售欧替克公司的产品，仍向爱哆米公司供应欧替克公司的产品，并将有关生产证件和许可证文号提供给爱哆米公司使用，未征得欧替克公司的同意。但对于健为先公司是否存在与爱哆米公司合作在网上销售贴着其他品牌的欧替克公司产品，则缺乏充足的证据。综上所述，欧替克公司在本案中提交的证据能够证明健为先公司存在虚构“欧替克OTK中国营销中心”的名义对外宣传和签订合同，以及擅自将欧替克公司的生产证件和许可证文号提供给第三方公司使用的行为。健为先公司自2015年3月起即与欧替克公司合作，作为欧替克公司授权经销商，健为先公司应清楚欧替克公司有关维护品牌的要求和规定，健为先公司的上述违约行为对欧替克公司的品牌造成一定影响，欧替克公司据此要求解除合同，符合法律规定，案涉的《OTK产品区域经销协议（第二稿）》亦于2018年5月1日解除。二、关于健为先公司交纳的保证金是否需要返还问题健为先公司于2018年4月8日向欧替克公司交纳了保证金30万元，案涉的《OTK产品区域经销协议（第二稿）》第五条第1点约定该笔保证金为“品牌保证金加不窜货保证金”，即该笔保证金的是健为先公司用于保证维护“欧替克”品牌和不窜货之用。现欧替克公司在本案的证据能证明健为先公司存在违反维护“欧替克”品牌形象义务的行为，不能证明健为先公司存在窜货行为。因此，对于品牌保证金部分，欧替克公司可不予返还，但对于不窜货保证金部分，欧替克公司应予返还。由于案涉协议未具体约定品牌保证金和不窜货保证金各自所占比例，为公平起见，本院酌定各占50%，即欧替克公司需向健为先公司返还保证金15万元。三、关于健为先公司是否需向欧替克公司支付案涉协议货款689,530元问题根据查明的事实，在案涉的《OTK产品区域经销协议（第二稿）》签订后，健为先公司仅支付了30万元的保证金，除此之外未支付过款项。欧替克公司提交的送货单能证实其向健为先公司交付了价值689,530元的货物，对于该笔货款，健为先公司应予支付。健为先公司未按时付款，欧替克公司要求其立即支付，并按银行同期贷款利率赔偿逾期付款的利息损失，符合法律规定，本院予以支持。欧替克公司在提起反诉时要求逾期付款利息从逾期之日起算，并称在第一次开庭后一周内提交每笔货款逾期之日清单，但一直未提交。案涉协议第八条约定“乙方于收到货票后3个工作日内付清货款”，欧替克公司最后一张发票是2018年10月18日开具，故本院在此酌定逾期付款利息的起算时间为欧替克公司最后一张发票的开具日加3个工作日后起算，即从2018年10月24日起算。对于健为先公司在诉中主张2018年的《OTK产品区域经销协议（第二稿）》是2015年《产品经销协议》的续签，其不欠欧替克公司货款的意见。2015年《产品经销协议》第八条第2点约定续签的合同由双方另行协商、制订，2018年的《OTK产品区域经销协议（第二稿）》约定的经销范围、经销产品、付款方式等均与2015年的《产品经销协议》不相同，无论是否续签合同，该两份合同已是完全不同的合同，健为先公司均应按合同的约定支付货款。根据查明的事实，除30万元保证金外，健为先公司在签订《OTK产品区域经销协议（第二稿）》后未支付过款项，其所支付的款项均为《OTK产品区域经销协议（第二稿）》签订之前支付。双方在本案中均没有提交有关2015年《产品经销协议》的送货、收货的证据，在庭审中双方确认对2015年《产品经销协议》的货款未进行对账结算，在本案中亦不能就2015年《产品经销协议》货款的对账结算达成一致意见，而2015年《产品经销协议》第四条第3点约定该合同付款方式为100%现款出货。因此，除30万元保证金外，健为先公司所支付的款项在本案中只能视作是支付2015年《产品经销协议》的货款，不影响其应支付签订《OTK产品区域经销协议（第二稿）》后的货款689,530元。如健为先公司认为其所支付的款项已超过2015年《产品经销协议》的货款，健为先公司可通过另案解决。四、关于双方主张的损失问题1.对于健为先公司主张的损失。健为先公司主张的房租、水电等开销是一家公司正常运作的费用，健为先公司没有证明其是为销售欧替克公司一家的产品而专门成立，或者专门置备的相应的设备。健为先公司主张的会议会务费、营销推广费用亦属于案涉协议中约定其应负担宣传推广费用，并且案涉合同因健为先公司存在违约行为而解除，其要求欧替克公司赔偿预期利润损失亦没有依据。因此，对健为先公司主张的损失赔偿请求，本院不予支持。2.对于欧替克公司主张的损失。欧替克公司以其向广东省内部分医院销售OTK2000-Ⅱ灭菌剂的价格与代理合同约定的最低销售价的差额作为计算损失的依据。如前所述，在广东省的销售策略是市场占有覆盖为主，允许低于指导终端价销售产品，健为先公司不存在低价销售的行为。因此，欧替克公司主张按销售价的差额作为计算损失的依据不能成立，对其赔偿损失的请求本院亦不予支持。综上所述，现依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条第四项、第九十六条第一款、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告（反诉被告）广东健为先医疗科技有限公司与被告（反诉原告）广州市欧替克消毒剂生产有限公司签订的《OTK产品区域经销协议（第二稿）》自2018年5月1日起解除；二、被告（反诉原告）广州市欧替克消毒剂生产有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）广东健为先医疗科技有限公司返还保证金15万元；三、原告（反诉被告）广东健为先医疗科技有限公司于本判决生效之日起十日内向被告（反诉原告）广州市欧替克消毒剂生产有限公司支付货款689,530元及利息（利息以欠款额为基数，自2018年10月24日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计付至付清之日止）；四、驳回原告（反诉被告）广东健为先医疗科技有限公司的其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）广州市欧替克消毒剂生产有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费13800元，由原告（反诉被告）广东健为先医疗科技有限公司负担11730元，由被告（反诉原告）广州市欧替克消毒剂生产有限公司负担2070元。反诉案件受理费9244元，由原告（反诉被告）广东健为先医疗科技有限公司负担4191元，由被告（反诉原告）广州市欧替克消毒剂生产有限公司负担5053元。如不服本判决，应在收到本判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  赖鹏有人民陪审员  李瑞卿人民陪审员  郭惠霞二〇一九年十一月二十五日书 记 员  叶梅娟附：本裁判主要法律依据《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。