西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0113民初18507号原告：陕西骏途旅行社有限公司，住所地：陕西省西安市曲江新区。法定代表人：彭越，该公司总经理。委托诉讼代理人：张小洁，北京市万商天勤（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李丽雅，北京市万商天勤（西安）律师事务所律师。被告：陕西源泉旅游开发有限责任公司，住所地：陕西省商洛市柞水县。法定代表人：任志林，该公司董事长。委托诉讼代理人：董国安，陕西省柞水县148法律服务所法律工作者。原告陕西骏途旅行社有限公司（以下简称：骏途旅行社）诉被告陕西源泉旅游开发有限责任公司（以下简称：源泉公司）委托合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告骏途旅行社的委托诉讼代理人张小洁、被告源泉旅公司的委托诉讼代理人董国安均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告骏途旅行社诉称，2016年11月17日，原、被告签订了《九天山国际滑雪场2016-2017雪季销售协议》，约定被告授权原告独家代理销售九天山滑雪票及风景区门票，原告向被告支付150万元作为预付款以抵扣代理销售产品的结算款。合同签订后，原告按照约定向被告支付了150万元预付款。原协议履行期限届满后，尚有1092578.2元预付款未消耗完，原、被告协商一致于2018年12月签订《2018年度九天山国际滑雪场滑雪票销售代理协议》，约定按照结算价继续冲抵预付款余额直至冲抵完毕。但在该协议的履行过程中，XX线XX道的产品，拒不接待从原告渠道购买门票的客户及其他多种违约行为。故原告诉至法院，请求判令：1、解除双方签订的《2018年度九天山国际滑雪场滑雪票销售代理协议》；2、被告退还原告剩余预付款1084791.4元；3、被告向原告支付违约金218515.64元；4、本案诉讼费由被告承担。被告源泉公司辩称，首先，原、被告之间的《2018年度九天山国际滑雪场滑雪票销售代理协议》，并未经过被告法定代表人签字确认，并未生效。故双方之间并未签订协议，亦不存在解除该协议。其次，根据双方2016年11月18日签订的协议约定，原告未在规定时间内足额支付预付款，且未在规定的时间销售完预付款门票，存在严重违约行为，故原告要求解除2018年签订的合同并退还剩余预付款无事实及法律依据。最后，本案的被告并未违反合同约定，不存在违约责任，无须向原告支付违约金。而原告的实际损失是其自身经营不善造成，与被告无关，且原告并未提交被告违约的相关证据，其应承担举证不能的责任。综上，应驳回原告的诉请。经审理查明，2016年11月18日，原告（乙方）与被告（甲方）签订了《九天山国际滑雪场2016-2017雪季销售协议》，约定被告授权由原告独家代理（美团[包括大众点评]、百度糯米、携程、同程、驴妈妈、途牛、去哪儿、飞猪【阿里旅行】）滑雪票、森林公园门票。该协议约定，本合同签订后，乙方共向甲方预存200万元，作为九天山滑雪票、九天山风景区门票预付款，自本合同签订之日起7个工作日内向甲方指定账户支付150万元，本合同方可生效，在2016年12月15日前向甲方账户支付剩余50万元预付款。乙方向甲方支付的贰佰万元整，是作为乙方向甲方承诺的“预付销售”形式销体的滑雪票预购款及景区门票预付款（两者均包含但不限于景区园区内的所有二次消费项目）。雪季结束后，乙方未销完门票款项自动变更为甲方森林公园门票款(包含但不限于景区园区内的所有二次消费项目)，且线上部分依旧由乙方独家代理（所有票务均不体现为实体票)。上述协议签订后于2016年11月22日，原告向被告支付150万元。后双方按照上述协议进行了履行。2018年12月11日，因上年度雪季预付款并未冲抵完毕，原告（乙方）与被告（甲方）签订《2018年度九天山国际滑雪场滑雪票销售代理协议》（以下简称：2018年销售协议），约定被告授权乙方为九天山国际滑雪场2018-2019雪季滑雪票销售代理，主推携程网，甲方与乙方约定的结算价与滑雪票的实际对外销售价格之间的差值为乙方的销售佣金。该协议约定，截止本协议签订之日，乙方上一年度向甲方支付的预付款余额仍有1092578.2元未消耗，甲乙双方协商一致，本雪季雪场开业后，乙方每周二按结算价继续冲抵上述预付款余额，直至冲抵完毕为止。甲乙双方次月10日前汇总上一个月的门票结算，同时以结算价向乙方开具上月销售滑雪门票的发票。乙方代理销售甲方滑雪票的渠道包括但不限于骏途旅游网、美团网、大众点评、百度糯米、携程网、去哪儿网、同程网、驴妈妈、飞猪、途牛、微信等线上平台，以及旅行社、俱乐部、票务公司等线下销售平台（除甲方官方公众号及官方网站外）。甲方有责任做好乙方销售客户的接待工作。该协议第五款“协议解除条件”约定，在本协议履行期间出现下列情况之一者，双方可以解除协议：一、不可抗力的外部因素导致本协议无法履行。二、甲乙双方协商同意。三、违反第六款相关规定。协议第七款“违约责任”约定，1、任何一方违约导致协议无法继续履行，或继续履行已无法实现订立合同的商业目的，非违约方有权单方终止本协议，违约方应当按照乙方预付款余额的20%承担违约责任。2、本协议终止或期满，乙方预付款仍有余额，本协议将延期至乙方预付款余额消耗完毕为止。该协议“协议生效”还约定，本协议书自双方签字盖章或直接盖章后正式生效。原被告均在该协议上盖章。同时，被告还向原告出具《渠道独家授权书》载明：兹授权：陕西骏途旅行社有限公司为九天山滑雪场网络销售代理商权限包括团购网站（携程网、去哪网、同城网）独家线上销售，以上渠道不再授权其他代理商销售，及被授权为自有网站销售和分销九天山滑雪场相关产品。授权有效期：自2018年12月15日起至2019年3月1号。上述协议签订后，原告按照约定对外销售门票。2019年1月至2月，被告的工作人员多次通过客服电话告知原告，因其公司已独家授权其他公司，不允许原告在美团上销售门票。2019年1月10日，原、被告核对2018年12月1日至12月31日期间的账务，被告向原告出具《供应商2018/12对账单》，确定原告当月销售额为3255.6元，预付款期末余额为1089322.6元。2019年1月24日，被告向原告发出《关于九天山景区暂停陕西骏途旅行社有限公司代理滑雪票务及门票兑换通知的函》，载明：由贵司代理售卖的九天山景区——九天山国际滑雪场票务，前期经双方协商对遗留票务账目进行冲抵，我司兑现承诺，但近期贵司私自以低价模式在市场进行滑雪门票售卖，未履行合约的市场价格执行，同时也未经我司同意，对景区市场统一管理及稳定性造成扰乱影响。经商定，暂停贵司代理九天山国际滑雪场票务售卖及门票兑换。请贵司收到此函后派专人来我司进行协调。后被告对原告销售的部分门票拒绝接待。2019年2月10日，原、被告核对2018年1月1日至1月31日期间的账务，被告向原告出具《供应商2018/1对账单》，确定原告当月销售额为2887.2元，预付款期末余额为1086435.4元。2019年2月13日，原告向被告发出《关于九天山景区线上销售价格事宜回函》，载明：我公司因活动需要，调整九天山滑雪场产品线上价格，现接到景区XX线上产品价格，并和官方产品保持一致。2019年3月10日，原、被告核对2019年2月1日至2月28日期间的账务，确定原告当月销售额为1644元，预付款期末余额为1084791.4元。此外，原告发现另有“陕西云创科技”在去哪网上销售九天山国际滑雪场门票。2019年4月24日，原告通过EMS向被告发出《沟通函》，提出被告存在不让原告在美团、去哪网销售及拒绝接待原告销售门票等违约行为，要求被告尽快协调处理并修正违约行为。被告收到函件后并未回复原告。2019年7月，原告提起本案诉讼。庭审中，被告提出，双方于2018年12月11日签订的协议是原告起草好要求被告景区工作人员先盖章后会找被告法定代表人签字，但被告法定代表人查看协议后并未同意协议内容，故该协议属于草签协议，并非正式合同。上述事实，有《九天山国际滑雪场2016-2017雪季销售协议》、《2018年度九天山国际滑雪场滑雪票销售代理协议》、《渠道独家授权书》、录音、对账单、沟通函、通知函、回函等证据及庭审笔录在卷佐证，并经当庭质证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。本案中，虽被告提出与原告签订2018年销售协议无其法定代表人签名为草签协议，但该协议已经由原、被告双方盖章，符合协议盖章后正式生效的约定。并且，协议的内容也与被告于2019年1月24日向原告发出的通知函中“前期经双方协商对遗留票务账目进行冲抵”的内容相吻合。故被告的该辩称与事实不符，本院不予采信。因此，原、被告签订的2018年销售协议系双方真实意思的表示，内容未违反国家强制性法律、法规的规定，合法有效，双方均应该合同约定履行合同义务。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者由其他违约行为致使不能实现合同目的。在2018年销售协议履行过程中，被告未按照约定由原告在去哪网独家销售，还多次要求原告停止在美团销售门票，已经构成严重违约，经原告催告后未予以回应，致使原告合同目的不能实现，现原告据此请求解除双方签订的2018年销售协议，符合法律规定，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除的，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿”之规定，因原、被告之间2018年销售协议已经解除，被告理应向原告退还剩余预付款1084791.4元，且按照合同约定原告提出该诉请符合法律规定，本院予以支持。至于原告要求被告按照合同约定支付剩余预付款20%的违约金之诉请，虽双方之间的合同因被告的违约行为而解除，但原告的确在合同履行过程中亦有改变门票价格的违约行为，结合此情形，本院确定被告按照剩余预付款10%的标准支付原告违约金108479元为宜。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条之规定，判决如下：一、解除原告陕西骏途旅行社有限公司与被告陕西源泉旅游开发有限责任公司于2018年12月11日签订的《2018年度九天山国际滑雪场滑雪票销售代理协议》。二、被告陕西源泉旅游开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内退还原告陕西骏途旅行社有限公司剩余预付款1084791.4元。三、被告陕西源泉旅游开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告陕西骏途旅行社有限公司违约金108479元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告其他诉讼请求。本案案件受理费16530元，由被告承担。因原告已预交，被告于支付上述款项时一并支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  叱红梅人民陪审员  罗海峰人民陪审员  周世安二〇一九年十一月十六日书 记 员  马 琪打印：相丽华校对：孙源源2019年月日送达1