四川省峨眉山市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川1181刑初186号 公诉机关四川省峨眉山市人民检察院。 被告人张依，女，1994年8月28日出生，四川省峨眉山市人，汉族，中专文化，住四川省峨眉山市。2019年5月28日因吸食毒品被峨眉山市公安局决定行政拘留十五日，同年6月11日被峨眉山市公安局决定强制隔离戒毒二年。2019年6月25日因涉嫌贩卖毒品罪被峨眉山市公安局刑事拘留，同年7月3日经峨眉山市人民检察院批准逮捕，次日由峨眉山市公安局执行逮捕。现羁押于四川省乐山市看守所。 辩护人周卫东，四川理明律师事务所律师。 峨眉山市人民检察院以峨检刑诉[2019]177号起诉书指控被告人张依犯贩卖毒品罪，于2019年9月19日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。峨眉山市人民检察院指派检察员李陈出庭支持公诉，被告人张依及其辩护人周卫东到庭参加诉讼。现已审理终结。 峨眉山市人民检察院指控,2019年5月28日11时许，吸毒人员冯某某通过微信与被告人张依联系，欲向其购买价值人民币300元的甲基苯丙胺（俗称冰毒），约定在峨眉山市乐河国际小区北门外进行交易。随后，张依在约定地点与冯某某完成毒品交易，峨眉山市公安局民警当场将二人抓获，从冯某某身上搜出疑似毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）一包（经称量，净重0.41克），从张依身上搜出交易毒资人民币300元和疑似毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）一包（经称量，净重0.53克）以及疑似毒品甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）一颗（经称量，净重0.09克）。民警随即在张依位于乐河国际的租房11栋3单元11楼8号房间内，查获疑似毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）二十包（经称量，净重9.35克）和疑似毒品甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）4包97颗（经称量，净重9.36克）。经鉴定，所查获的疑似毒品中均检出甲基苯丙胺成分。 为支持上述指控事实，公诉机关当庭出示了书证、现场勘验笔录、鉴定意见、证人证言、被告人的供述及辩解等证据，并认为，被告人张依以牟利为目的，贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人张依到案后，如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。提请依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，第六十七条第三款之规定判处。 被告人张依对公诉机关指控其向冯某某贩卖毒品甲基苯丙胺的事实及指控的罪名不持异议，辩称从其住所查获的毒品不是自己的，而是前男友“阿东”向其借款8000元，因没钱还便将这部分毒品放于其处，如果三天后“阿东”还钱就将毒品还给“阿东”，否则就将毒品用于自己吸食，其主观上没有贩卖的故意，因此这部分毒品不应当计入其贩卖的数量。 被告人张依的辩护人提出以下意见：1.对起诉书关于被告人张依和冯某某交易毒品0.41克构成贩卖毒品罪的指控不持异议；2.对从被告人张依身上和其居住的屋内查获的毒品共计19.33克构成贩卖毒品罪的指控有异议。理由为，被告人张依长期吸食冰毒，不能因为在其身上和家里查获了毒品就认定其贩卖毒品。另外，这部分毒品被告人张依主观上没有实施贩卖的故意，是其男友欠其钱放在双方租赁的家中，其主观心态是等其男友将欠的钱还了后将毒品还给其男友。从客观上看，被告人并没有就这部分毒品实施贩卖行为，而是主动向公安机关进行了交代。并且，按照规定，吸毒者在储存毒品过程中被查获的，没有证据证明是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，数量达到刑法第三百四十八条规定的最低数量标准的，应当定非法持有毒品罪。因此，这部分毒品构成的罪名是非法持有毒品罪；3.被告人张依如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚；4.其既要抚养一个2岁小孩，又要赡养一个无生活来源的母亲，希望法庭量刑时考虑到该实际情况，建议对其贩卖毒品罪判处有期徒刑六个月，非法持有毒品罪判处有期徒刑二年，合并执行有期徒刑二年四个月。 经审理查明，2019年5月28日11时许，吸毒人员冯某某通过微信联系被告人张依向其购买300元的毒品冰毒，双方约定在峨眉山市乐河国际小区北门外进行交易。交易完成后，民警当场将二人挡获，从冯某某身上查获疑似毒品冰毒一包（经称量，净重0.41克），从被告人张依身上查获疑似交易毒资人民币300元及疑似毒品冰毒一包（经称量，净重0.53克）、疑似毒品麻古一颗（经称量，净重0.09克）。随即，民警在被告人张依居住的乐河国际小区11栋3单元11楼8号房间内，查获疑似毒品冰毒二十包（经称量，净重9.35克）及疑似毒品麻古97颗（经称量，净重9.36克）。经鉴定，所查获的疑似毒品中均检出甲基苯丙胺成分。 上述事实，有公诉机关提交并经过庭审质证、本院确认的下列证据证实： 1.受案登记表、立案决定书证实,本案于2019年5月28日立案。 2.拘留证、拘留通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书证实，被告人张依被采取强制措施的情况。 3.抓获经过证实，被告人张依的到案情况。 4.户籍信息表证实，被告人张依的基本身份情况。 5.行政处罚决定书证实，被告人张依因吸毒于2019年5月28日被峨眉山市公安局决定行政拘留十五日，于2019年6月11日被峨眉山市公安局决定强制隔离戒毒二年。 6.现场勘验笔录、现场图及照片，证实案发中心现场位于峨眉山市绥山镇乐河国际北门外乐河社区超市以北距离东湖路大约1米的位置。 7.检测样本提取笔录、现场检测报告书及尿检照片证实，经对冯某某尿液样本进行现场检测，结果呈阳性。 8.搜查证、搜查笔录、提取笔录、毒品称量笔录及照片、检定证书、情况说明、检验报告证实，2019年5月28日公安机关挡获被告人张依及吸毒人员冯某某后，从冯某某处查获疑似毒品冰毒一袋（经称量，净重0.41克），从被告人张依处查获疑似毒品冰毒一袋（经称量，净重0.53克）及疑似毒品麻古一颗（经称量，净重0.09克）；在依法对被告人张依居住的峨眉山市乐河国际11栋3单元11楼8号进行搜查时，查获疑似毒品冰毒20袋（经称量，净重9.35克）及疑似毒品麻古97颗（经称量，净重9.36克）。公安机关将查获的以上疑似毒品送检，经四川警察学院物证鉴定所鉴定，所送检材中均检测出毒品甲基苯丙胺成分。 9.扣押决定书、扣押清单证实，公安机关从被告人张依处扣押人民币300元、疑似毒品冰毒9.88克及疑似毒品麻古9.45克、手机一部，从冯某某处扣押疑似毒品冰毒0.41克。 10.指认毒资照片证实，被告人张依对贩卖毒品所获毒资300元予以指认。 11.辨认笔录证实，冯某某辨认出被告人张依，被告人张依辨认出冯某某。 12.电子证物检查工作记录及微信聊天记录证实，冯某某与被告人张依微信联系购买毒品的情况。 13.证人冯某某的证言证实，2019年5月28日中午的时候冯某某问朋友肖某某哪里可以买冰毒，肖某某说在一个女的手中买过，还通过微信把那个女的微信号码发给了冯某某，冯某某添加她微信后在微信上说要买300元的冰毒。双方在乐河国际小区侧门刚刚完成交易后就被公安民警抓获。 14.被告人张依的供述及辩解证实，2019年5月28日早上10点、11点左右，接到朋友肖某某分享的一个微信名片“蜡笔小新”，加为好友后名片上的人说他是肖某某的朋友，需要买300元的冰毒，并且将他和肖某某的聊天记录截屏发给了张依，肖某某也说有这么回事情。张依让该男子买500元的冰毒，有优惠，他说只有300元。之后一个绰号辉娃儿的给张依说要买毒品，张依就叫“蜡笔小新”到乐河国际小区的侧门来。张依在侧门见到了来买毒品的男子，收了他300元现金，然后将一小包冰毒递给他，刚交易完就被警察抓住了。民警从张依处查获300元现金和准备卖给辉娃儿的一袋冰毒和一颗麻古。辉娃儿是张依早上主动联系的，给他发的微信说东西回来了；民警在张依住的屋里搜出了20小袋冰毒，97颗麻古。这些毒品是张依前男友“阿东”从张依处拿了一万元左右买回来的，后来二人分手，“阿东”没有将钱还给张依，张依就想把这些冰毒和麻古卖给身边吸毒的朋友，让这些麻古和冰毒变成钱。袋子大一点的冰毒一袋卖300元，袋子小一点的一袋卖200元。如果只买一、两颗麻古，那么一颗麻古就卖50元，如果要的麻古多，那么价格再谈；张依被抓获之后到警察搜家这段时间，不会有人进入这个房间，因为出门的时候是反锁了的。 本案事实清楚，证据确实、充分。 本院认为，被告人张依违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品甲基苯丙胺而向他人贩卖，数量十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控成立，本院予以支持。 对于被告人张依及其辩护人关于从被告人张依身上及家中查获的毒品应当认定为非法持有毒品罪的理由，经查，根据“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，其行为另构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚。”之规定，被告人张依向吸毒人员冯某某贩卖毒品后随即被抓获，民警从其身上及住所查获毒品，在没有充分证据证明该部分毒品并非用于贩卖的情况下，应当认定为其贩卖的毒品，被告人张依及其辩护人的辩解、辩护理由无事实依据，与法律规定不符，本院不予采纳。 被告人张依到案后能如实供述基本犯罪事实，依法对其予以从轻处罚。被告人张依的辩护人所提该辩护意见本院予以采纳。 根据被告人犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十一条，第六十四条，第六十七条第三款之规定，判决如下： 一、被告人张依犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币一万五千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年6月25日起至2026年12月24日止。罚金在判决生效后三个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。） 二、扣押在案的毒品甲基苯丙胺19.74克、作案工具手机一部依法予以没收，毒资人民币300元依法予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省乐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杨 茂 人民陪审员  张启洪 人民陪审员  张全如 二〇一九年十一月十八日 书 记 员  许 琳