江苏省南京市六合区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0116民初3721号 原告：江苏金标营建设有限公司，住所地南京市六合经济开发区毛许街。 法定代表人：张沛，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张志强，男，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张太勇，江苏金大律师事务所律师。 被告：戴正海，男，1977年3月2日出生，汉族，居民，住南京市六合区。 委托诉讼代理人：许贵富，江苏信棠律师事务所律师。 原告江苏金标营建设有限公司（以下简称金标营公司）与被告戴正海建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年5月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金标营公司的委托诉讼代理人张志强、张太勇，被告戴正海及其委托诉讼代理人许贵富到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告金标营公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付维修款185246.2元及利息（自2007年9月1日起至实际给付之日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）；2.判令被告支付税费及2007年9月1日至2019年2月1日期间的滞纳金合计1046681.94元，向原告交付成本账发票；3.判令被告支付管理费133389.33元及利息（自2007年9月1日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）；4.判令被告返还109000元及利息（自2007年9月1日起至实际给付之日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）；5.判令被告支付规费57600元；6.判令被告支付前案案件受理费、鉴定费64706元；7.本案诉讼费、保全费、保函费由被告负担。事实和理由：2007年1月9日，南京嘉某建筑安装有限公司与南京荣某建筑安装工程有限公司签订了《建设工程施工合同》一份，约定：南京嘉某建筑安装有限公司将某幼儿园工程发包给南京荣某建筑安装工程有限公司施工。2007年1月12日,南京荣某建筑安装工程有限公司与案外人周某、戴正海签订《合同附言》一份，约定：一切按南京荣某建筑安装工程有限公司与南京嘉某建筑安装有限公司所签大合同执行。2007年1月15日，南京荣某建筑安装工程有限公司（甲方）与周某（乙方）签订《项目管理目标责任书》一份，约定：乙方为某幼儿园工程施工项目负责人，负责全面工作，必须严格认真履行南京荣某建筑安装工程有限公司与南京嘉某建筑安装有限公司就案涉工程后签的一切有关工程施工协议和承诺（无须经乙方签字认可)，实行独立核算，自负盈亏，承担工程业务及工程投标、编标和预结算等费用，同时还应承担办理建筑工程合同及施工等手续所需的各项费用和上级主管部门有关规费。工程款一律汇入甲方账户，不得汇入其它账户，甲方按乙方汇款额的6%预扣税管费……双方对其他事项也进行了明确约定。2007年8月，上述幼儿园工程完工，在未办理竣工验收手续的情况下，南京嘉某建筑安装有限公司于2007年9月1日将工程投入使用。因案涉工程为幼儿园项目，属国家明令强制性招标工程，故在招投标后，南京嘉某建筑安装有限公司与原告于2007年10月20日签订了第二份《建设工程施工合同》，并于2008年5月12日经六合区建工局备案。该合同作为第一份合同的补充，在第47条补充条款第（3）条中特别约定“工程款必须汇入江苏金标营建设有限公司账号否则江苏金标营建设有限公司将不予确认，一切经济和法律纠纷由甲方承担。”2007年10月24日，在原告不知情的情况下戴正海与周某签订《大厂某幼儿园工程资产、债权、债务分割协议》一份，约定：工程总价及债权、债务全部由乙方（戴正海）承担；戴正海付给周某柒拾万元整。2008年5月30日，周某、戴正海与南京荣某建筑安装工程有限公司（名称已变更为金标营公司）签订《协议》一份，第一条再次约定：工程款必须汇入原告的账号，否则，一切经济和法律责任由被告承担。该合同第7条还约定：核对完账后，乙方必须开据正式发票给业主做账，以后每次必须先开票后拿钱，同时周某、戴正海应将成本账发票交给原告财务做账，否则，一切后果自负。2008年6月4日，周某、戴正海向原告作出承诺第2条：工资表、材料发票2008年6月底前交原告做帐。第3条：工程所有税费，包括六合区建工局的规费、原告的管理费及原告供应的红砖款和钢管租费2008年底前付清。该承诺戴正海至今未能兑现。后因南京嘉某建筑安装有限公司与原告及戴正海对相关结算产生分歧，戴正海于2012年10月16日向南京市六合区人民法院提起诉讼。南京市中级人民法院(2018)苏01民终8577号民事判决中第四项判决原告支付给南京嘉某建筑安装有限公司的维修款185246.2元，而工程质量加固保修是工程实际施工人的义务，该款项应由戴正海承担。基于南京嘉某建筑安装有限公司在执行过程中支付工程款时，已扣减了该款项，故该款应由戴正海向原告承担给付责任，并承担相应利息。2018年7月25日，南京市六合区人民法院（2016)苏0116民初1195号民事判决第三项，判决原告应向南京嘉某建筑安装有限公司提供3993380元的工程款发票。而本案所涉总工程价款实为5226573.14元。基于双方之间就本案所涉工程开具发票已经约定由戴正海负责，且戴正海也承诺由其支付，其作为本案实际施工人，又是取得工程款的收益人，根据税法相关规定，戴正海应承担产生的税费款项，同时因案涉工程于2007年9月1日南京嘉某建筑安装有限公司已投入使用，虽未经验收，但根据规定视为合格，依据税法权责发生制原则，自2007年9月1日起至戴正海申请执行冻结原告财产之日2019年2月1日止，戴正海应承担税费及相关滞纳金1046681.94元。同时依据《项目管理目标责任书》第二条第4款的约定和2008年6月4日戴正海的承诺第2条，戴正海应将案涉工程的工人工资表、材料发票交给原告做账。根据双方所签《项目管理目标责任书》、2008年5月30日《协议》和2008年6月4日戴正海的承诺等相关协议约定，戴正海应按工程结算造价总额的2.5%，另加合同管理费1500元，支付原告管理费共计133389.33元及相应利息，然此款戴正海也至今未支付。原告自案涉工程业务洽谈，工程开工、到工程材料的提供、钢管扣件的租赁，安全文明施工管理、到工程竣工以及招标投标、合同备案、工程纠纷的处理，再到本案几年来的庭审，原告付出很多，收取一定的管理费是双方真实的意思，也体现了诚信为本的根本，并无不当，应予支持，否则，将无诚信可言，且该项费用按照工程造价《建筑安装工程费用项目组成》费用定额的规定已计算包含在工程鉴定总价款中。南京市六合区人民法院作出（2016)苏0116民初1195号民事判决和南京市中级人民法院(2018)苏01民终8577号民事判决判决认定戴正海为案涉工程的实际施工人，享有实际施工人的权利义务，并判决原告支付戴正海工程款1245573.14元及利息，但对其中2009年1月24日戴正海30000元借款、及2009年2月12日周某30000元收条，认定为工程款并在南京嘉某建筑安装有限公司未支付工程款数额中予以了扣减，而却未能同时在原告应支付给戴正海工程款数额中予以扣除，同时认定工程临时设施费49000元不计入工程款中，应当在原告应支付给戴正海工程款数额中减去109000元及相应利息，即原告应支付给戴正海的工程款数额为：1136573.14元。案涉工程所欠六合区建工局的相关规费，因已包含在工程总价款中，且应根据《项目管理目标责任书》和承诺等相关协议约定，由戴正海承担，但戴正海至今未缴纳，又因南京嘉某建筑安装有限公司至今未领取施工许可证，今后如南京嘉某建筑安装有限公司需完善手续，相关费用依据《项目管理目标责任书》第二条第4款的约定和2008年6月4日戴正海向原告作出承诺第3条：工程所有税费，包括六合区建工局的规费、原告的管理费由戴正海承担，与原告再没有任何关系。就上述款项经与戴正海交涉，未果。 被告戴正海辩称：1.原告主张的维修费185246.2元，不应该被告支付利息，该维修费是原告向发包方支付的，法院判决并没有判令原告向发包方支付该维修费及相应利息。2.工程款的税款，被告同意向原告支付116312.03元，原告主张的滞纳金、税费，没有事实依据，与本案工程无关联性，原告与发包方之间有施工合同，原告向发包方开具发票，原告应该是开票主体，不是被告。因为原告未及时开具发票，产生的滞纳金应该原告自行承担；3.关于管理费，原告主张管理费的依据，是双方之间的责任书约定的内容，而本案的工程被告是该项目的实际施工人，是没有建筑资质，借用原告的资质进行施工，整个过程都是被告组织人员施工，原告并没有派出相关的技术人员、管理人员，所有的工程款都是被告索要，原告并没有履行索要工程款的义务。基于以上的事实，根据最高法关于建设工程施工合同纠纷的司法解释规定，该项目责任书是无效协议，约定的管理费属于非法所得，应该收缴，考虑到管理费被告未实际让原告交纳，所以被告认为不应该交纳。被告在庭前也查询了江苏省关于管理费不予支持的司法判例，请法庭参考。4.生效判决已经确定总工程款5275573.14元包含临时设施费49000元，南京嘉某建筑安装有限公司连带责任中扣减该费用是基于其与金标营公司的约定，对戴正海不产生约束力。戴正海收取的30000元已经计入到4030000元工程款范围内，生效判决已经确认。周某出具的30000元收条，戴正海不认可。判决书已经确定南京嘉某建筑安装有限公司给付原告4000000元左右，原告不可能再超付30000元，所以被告的款应该在4030000元之内。5.诉讼费、鉴定费64706元，不应该被告承担，该费用已由生效判决确认处理，已判令诉讼费、鉴定费各方负担的金额，属于一事不再理，请法院驳回该诉讼请求。6.原告主张戴正海支付规费57600元，没有证据证明该费用实际发生。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，认定事实如下： 2007年1月9日，南京嘉某建筑安装有限公司与南京荣某建筑安装工程有限公司签订了《建设工程施工合同》一份，约定：南京嘉某建筑安装有限公司将某幼儿园工程发包给南京荣某建筑安装工程有限公司施工，开工日期2007年1月14日，竣工日期2007年6月20日，工程价款暂定4000000元（工程竣工后按实结算）。 2007年1月15日，南京荣某建筑安装工程有限公司（甲方）与案外人周某（乙方）签订《项目管理目标责任书》一份，约定：周某为某幼儿园工程施工项目负责人，负责全面工作，实行独立核算，自负盈亏，承担工程业务洽谈及工程投标，编标和预结算等费用。乙方必须严格认真履行甲方与建设单位在工程业务洽谈、以及招投标等过程中所签订的一切有关工程施工协议和承诺（无须经乙方签字认可）至该工程保修期满止，如违约所造成的一切后果由乙方负责。乙方按工程结算造价总额的2.5%上缴甲方管理费。乙方和甲方在签订本责任书时，必须上交甲方1500元合同管理费。此款概不退还，当年有效。 2007年7月，南京荣某建筑安装工程有限公司更名为金标营公司。 2007年8月，涉案工程完工。 2007年9月1日，在双方未办理竣工验收手续的情况下，南京嘉某建筑安装有限公司将该工程投入使用。 2007年10月20日，南京嘉某建筑安装有限公司与金标营公司就涉案工程签订的备案合同，并提交南京市六合区建筑工程管理局备案。 2007年10月24日，戴正海与周某签订《大厂某幼儿园工程资产、债权、债务分割协议》一份，约定：工程总价及债权、债务全部由乙方（戴正海）承担；乙方付给甲方（周某）700000元整（含投资及利润）。 2008年5月30日，南京嘉某建筑安装有限公司（甲方）与金标营公司（乙方）于签订的《协议》，约定：甲方在付款前必须将乙方所拿款项账核对好，凡系施工方打白条拿的款项都必须转成乙方公司收据，所有工程款必须汇入乙方账号，否则乙方将不予确认；核对完账后，乙方必须开具正式发票给甲方做账，以后每次必须先开票后拿钱。同日，金标营公司与戴正海、周某签订了同上述协议内容一致的《协议》一份。 2008年6月4日，周某、戴正海向金标营公司出具《承诺》一份，载明：工资表、材料发票2008年6月底前交公司做账。 2010年2月10日，南京嘉某建筑安装有限公司与金标营公司再次签订《协议》一份，约定：每次付款完毕，金标营公司提供工程发票。临时设施费不算在工程结算价中。 涉案工程先后经江苏天元房地产土地资产评估造价有限公司和江苏天宏华信工程投资管理咨询有限公司进行审计，金标营公司向鉴定单位出具确认函和授权委托书，确定由戴正海参加审计工作，戴正海、金标营公司、南京嘉某建筑安装有限公司均对审计结论不予认可。 2012年10月16日，戴正海诉至南京市六合区人民法院，主张工程款。南京嘉某建筑安装有限公司提出反诉，主张涉案工程存在质量问题，要求金标营公司提供发票、承担维修费、维修损失、违约金等，戴正海承担连带责任。 2018年7月25日，南京市六合区人民法院作出（2016）苏0116民初1195号民事判决：一、金标营公司支付戴正海工程款1245573.14元，并支付利息（自2007年9月1日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；南京嘉某建筑安装有限公司在欠付金标营公司工程款1282193.14元范围内对上述债务承担连带清偿责任；二、金标营公司向南京嘉某建筑安装有限公司交付四套竣工图纸；三、金标营公司向南京嘉某建筑安装有限公司提供金额为3993380元的工程款发票；四、驳回戴正海超出部分的本诉请求；五、驳回南京嘉某建筑安装有限公司的其他反诉请求。金标营公司、南京嘉某建筑安装有限公司均不服该判决，上诉至南京市中级人民法院。 南京市中级人民法院认定戴正海于2009年1月24日所写的30000元借条、周某于2009年2月12日所写的30000元收条载明的款项均为工程款，故应在一审确定的南京嘉某建筑安装有限公司欠付金标营公司工程款金额中予以扣减。同时，依据金标营公司与南京嘉某建筑安装有限公司于2010年2月10日签订的协议内容，扣减临时设施费49000元。因此，南京嘉某建筑安装有限公司欠付金标营公司工程款金额为1173193.14元（1282193.14元－30000元－30000元－49000元）。 2019年1月9日，南京市中级人民法院作出（2018）苏01民终8577号民事判决，维持（2016）苏0116民初1195号民事判决第二、三、四项；撤销第五项；变更第一项为金标营公司支付戴正海工程款1245573.14元，并支付利息（自2007年9月1日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；南京嘉某建筑安装有限公司在欠付金标营公司工程款1173193.14元范围内对上述债务承担连带责任；金标营公司支付南京嘉某建筑安装有限公司维修款185246.2元，戴正海对此款承担连带给付责任。 2019年5月10日，金标营公司向南京市六合区人民法院交纳执行款980086.05元。 庭审中，戴正海同意支付金标营公司支出的增值税116312.03元，同意支付维修款185246.2元，不同意支付其他税费及滞纳金，不同意支付维修款的利息。 上述事实，有当事人的陈述，南京市六合区人民法院（2016）苏0116民初1195号民事判决书、南京市中级人民法院（2018）苏01民终8577号民事判决书、增值税发票、南京市六合区人民法院资金往来结算票据等证据在卷佐证，本院予以认定。 本院认为，关于工程款60000元。南京市中级人民法院作出（2018）苏01民终8577号民事判决已认定戴正海于2009年1月24日所写的30000元借条、周某于2009年2月12日所写的30000元收条载明的款项均为工程款，戴正海未提供证据证明上述工程款包含在已支付的4030000元工程款中，故金标营公司主张戴正海返还该款及利息，于法有据，本院予以支持。 关于临时设施费。南京荣某建筑安装工程有限公司与周某签订的《项目管理目标责任书》约定周某必须严格认真履行金标营公司与南京嘉某建筑安装有限公司在工程业务洽谈、以及招投标等过程中所签订的一切有关工程施工协议和承诺（无须经周某签字认可）至该工程保修期满止，如违约所造成的一切后果由周某负责，而戴正海承接了周某的权利与义务，故南京嘉某建筑安装有限公司与金标营公司于2010年2月10日签订的《协议》对戴正海有约束力，金标营公司主张戴正海工程款中扣减49000元及利息，符合双方的约定，本院予以支持。 关于维修款。戴正海同意支付185246.2元，本院予以认定。生效判决确认金标营公司支付南京嘉某建筑安装有限公司维修款，但并未要求金标营公司支付利息，故其主张戴正海支付维修款的利息应自金标营公司支付执行款之日即2019年5月10日起计算利息。 关于税费。戴正海同意支付增值税116312.03元，本院予以认定。金标营公司提供的完税证明所载的各种税费及滞纳金，金额与其主张的金额不一致，与涉案工程款金额也不能一一对应，不足以证明该税费及滞纳金系因涉案工程而支出，故其主张戴正海支付该款理由不充分，本院不予支持。金标营公司主张戴正海交付成本账发票，其中关于工资表、材料发票与戴正海承诺的内容相符，戴正海亦未提供证据证明已履行上述承诺，故关于金标营公司的该诉请本院予以支持。 关于管理费。金标营公司将涉案工程转包给没有施工资质的个人施工，双方签订的《项目管理目标责任书》无效，金标营公司主张按该协议约定支付管理费133389.33元及利息，于法无据，本院不予支持。 关于规费。金标营公司未提供证据证明该费用已实际支出，且系因涉案工程所产生，故其主张戴正海支付规费57600元，本院不予支持。 关于已发生的案件受理费、鉴定费。南京市中级人民法院（2018）苏01民终8577号民事判决已对上述费用负担问题进行处理，戴正海本人也负担部分费用，金标营公司主张其负担的64706元由戴正海承担，无事实及法律依据，本院不予支持。另，金标营公司主张戴正海承担本案保全担保的保函费，无事实及法律依据，本院不予支持。 综上所述，金标营公司的部分诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告戴正海于本判决生效之日起十日内返还原告江苏金标营建设有限公司工程款109000元（30000元＋30000元＋49000元）及逾期利息（自2007年9月1日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）； 二、被告戴正海于本判决生效之日起十日内支付原告江苏金标营建设有限公司维修款185246.2元及逾期利息（自2019年5月10日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）； 三、被告戴正海于本判决生效之日起十日内支付原告江苏金标营建设有限公司垫付的增值税116312.03元； 四、驳回原告江苏金标营建设有限公司的其他诉讼请求。 如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费16908元，保全费5000元，合计21908元，由原告江苏金标营建设有限公司负担15223元，被告戴正海负担6685元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审 判 长  徐传洋 人民陪审员  伦金美 人民陪审员  方 亮 二〇一九年十一月四日 书 记 员  林丹萍 人民法院上诉须知 （2019）苏0116民初3721号 一、当事人对判决（裁定）不服，可在收到本判决（裁定）书次日起十五日内（裁定书为十日内）向本院递交上诉状，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 二、当事人提起上诉的，除向本院提交书面上诉状外，还须最迟于上诉期满后七日内，持本上诉须知到南京市中级人民法院诉讼费受理处预交上诉案件受理费16908元。逾期未交纳上诉费的，依法按自动撤回上诉处理。 三、上诉人交纳上诉费确有困难的，可在上述交费期间向本院提交书面上诉费缓、减、免交申请，并附有相关证明、联系地址及联系方式。逾期未提交书面申请，亦未交纳上诉费的，依法按自动撤回上诉处理。 四、上诉费交款人须准确填写上诉人名称，并在交款后三日内将上诉费交款凭据复印件送至本院。如委托他人代交上诉费的，代交人须在交款后三日内向本院提交书面代理交款证明及交款凭证复印件，并注明受托人全称及第一审案件案号。本院将在规定期限内将案卷材料移送至南京市中级人民法院。 五、凡预交上诉费不符合本上诉须知规定的，致使法院无法在规定期限内查收该上诉案件诉讼费的，由你（单位）承担不利的法律后果。 六、上诉人负有向人民法院告知详细地址及联系方式的义务。如送达地址、联系方式发生变化，应及时书面通知法院；委托他人代收的，应将委托手续提交法院。如提供的地址、联系方式有误或更改而未及时通知法院，致使送达不能的，由你（单位）承担不利的法律后果。 南京市中级人民法院地址：广州路35号（南京市儿童医院对面） 二○一九年十一月四日 自觉履行生效法律文书告知书 一、本院作出的法律文书生效后，义务人应及时主动按照下列账号信息向权利人履行。 1、权利人账号信息: 开户银行： 开户名称： 开户账号： 2、南京市六合区人民法院账户信息： 开户银行：中国建设银行南京六合支行 开户名称：南京市六合区人民法院 开户账号：32×××56 二、义务人未在生效法律文书确定的期限内履行义务的，进入执行程序后，本院将依法采取以下强制措施： 1、扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产； 2、将被执行人纳入最高人民法院失信被执行人数据库，并利用其他各种渠道，包括在其居住地、经营地张贴本院裁定书、决定书及悬赏等公告，向社会公布其不诚信行为，对其进行信用惩戒。 3、对被执行人限制高消费，限制出入境； 4、被执行人收到执行部门送达的执行通知书、财产申报令后，未在期限内履行同时又不申报或不如实申报财产的，本院将对其采取罚款、拘留等强制执行措施； 5、被执行人拒不履行行为构成犯罪的，将依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。 申请执行提示书 一、本院作出的法律文书生效后，如果义务人未主动履行生效文书确定的义务，权利人可以依法向本院提起强制执行申请。 二、申请执行的期间为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。