辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终9739号上诉人（原审被告）：辽宁天阳物业有限公司，住所地沈阳市皇姑区岐山中路13巷13号。法定代表人：李冠霖，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐连文，男，1960年5月28日出生，汉族，该公司员工，住沈阳市铁西区。被上诉人（原审原告）：张琦，男，1960年2月7日出生，汉族，住沈阳市铁西区。委托诉讼代理人：彭博，辽宁东尧律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司，住所地沈阳市沈河区大西路291号。负责人：叶青，该公司经理。委托诉讼代理人：高丹妮，辽宁明格律师事务所律师。上诉人辽宁天阳物业有限公司与被上诉人张琦、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司提供劳务者受害责任纠纷一案，因不服沈阳市铁西区人民法院（2018）辽0106民初11890号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。辽宁天阳物业有限公司上诉称：请求二审法院撤销原判，依法改判或发回重审；诉讼费由被上诉人承担。理由：1、一审法院认定事实错误，张琦搬运的沙袋并没有那么重，其自身腰椎有陈旧性骨折、骨质疏松，且其没有在受伤当日立即去医院检查，不排除其再次受伤或源发××症导致骨折，并非在上诉人公司工作所导致；2、中国医科大学法医司法鉴定中心出具的鉴定结论不应采纳，该鉴定结论只能证明被上诉人伤残程度，但其有陈旧性骨折，不能证明其系因在上诉人处受伤至伤残十级；3、一审认定的误工时间错误，医生诊断书系断续开出，有些间隔多日，无法证明被上诉人需要连续休养的事实。张琦辩称，一审法院认定事实清楚。2018年8月13日，上诉人公司经理指派其搬运沙袋，该工作内容并非其本职工作，系在上诉人要求指示下才去搬运，在搬运过程中将腰部扭伤，活动受限，当晚其前往医院急诊就诊，但因医院告知并非急诊，予以退款，口头医嘱回家休养，2018年8月18日因腰部疼痛不见缓解，其再次到沈阳医学院附属中心医院门诊就诊。上诉人对沙袋的重量认定无任何证据证实，其主张我方骨折并非因工作导致于法无据。司法鉴定程序、结论系合法的，可以作为认定上诉人承担责任的依据。其受伤后一直进行治疗直至住院，伤情与本次事故存在因果关系，上诉人并无证据证实其有影响本案纠纷的重大疾病。中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司辩称，同意一审判决。张琦向一审法院提出诉讼请求：对方给付医疗费12399.60元、住院伙食补助费900元、营养费827元、误工费9000元、护理费1039.41元、交通费259元、辅助器具费152.50元、伤残赔偿金139972元、鉴定费2000元、精神损害抚慰金10000元、复印费90元；诉讼费对方承担。一审法院认定事实：2015年9月13日，张琦与辽宁天阳物业有限公司沈阳第二分公司签订《劳务协议书》，协议期限为2015年9月13日2018年9月12日。张琦被派至沈阳市铁西区某小区从事保安员工作。2018年8月13日中午，张琦正在工作岗位，当时该园区项目经理门红军发现园区某栋楼体出现洞口，指示在岗保安搬运沙袋堵楼体漏洞。张琦在搬运沙袋过程中，将腰部扭伤，致其活动受限。张琦主张于当晚前往沈阳医学院附属中心医院急诊就诊，但主张医院告知其并非急诊，予以退款，口头医嘱回家休养。2018年8月18日，张琦因腰部疼痛不见缓解再次到沈阳医学院附属中心医院门诊就诊，进行X线检查示胸、腰椎多发楔形改变，骨质疏松，予以口服活血消肿等药物对症治疗。因腰部疼痛不见缓解、活动受限，张琦于2018年8月31日进行MRI检查显示L3椎体骨折。2018年9月2日，张琦以腰椎骨折到沈阳医学院附属中心医院进行住院治疗。2018年9月11日，张琦出院，共住院9天，均为二级护理.根据张琦提供的诊断书显示，医嘱病休128天，张琦现已治疗终结。经张琦申请，一审法院依法委托中国医科大学法医司法鉴定中心对张琦伤情进行鉴定。2019年3月5日，该鉴定中心出具的鉴定意见书记载：依照《人体损伤程度分级》之规定，张琦腰椎伤残程度为十级；依照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》之规定，张琦腰椎伤残程度为九级。张琦为此支付鉴定费2000元。另查明，辽宁天阳物业有限公司在中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司投保雇主责任保险。保险期限2018年7月15日至2019年7月14日。其中，对应张琦工种保险内容为：每人医疗费用赔偿限额20000元，每次事故医疗费用绝对免赔额100元；每人伤残赔偿限额100000元；每人死亡伤残赔偿限额100000元。辽宁天阳物业有限公司、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司同时约定《伤残等级赔偿比例特约条款A》，约定在发生主险条款保险事故导致被保险人雇员出现永久丧失部分工作能力的情况时，保险人将按伤残鉴定机构出具的伤残程度鉴定书，并对照国家发布《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》（GB/T16180-2006）确定伤残等级而支付相应赔偿金。相应赔偿限额为该伤残等级所对应的下列“伤残等级赔偿限额比例表”的比例乘以每人死亡伤残赔偿限额所得金额。所附“伤残等级赔偿限额比例表”中九级伤残等级对应比例为7%。另根据辽宁天阳物业有限公司、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司提供的《平安雇主责任保险A条款》显示，对于误工费用。被保险人雇员暂时丧失工作能力持续五天以上（不包括五天）的，经医院证明，对于超过五天期间的误工损失按当地最低月工资标准赔偿误工费用，赔偿公式为：当地最低月工资/30×（实际暂时丧失工作能力天数-5天），最长赔付天数为365天。该雇员在评定伤残等级后，本项赔偿责任终止。一审法院认为，根据张琦、辽宁天阳物业有限公司的陈述以及提供的证据，能够认定事发时二者系劳务关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。”雇主责任的归责原则为无过错责任。在雇佣活动中，雇员自身遭受损害，雇主应当承担赔偿责任。张琦系在从事雇佣活动中遭受人身损害，辽宁天阳物业有限公司作为雇主对雇员张琦在从事雇佣活动中遭受的损害应当承担赔偿责任。因张琦与辽宁天阳物业有限公司并非个人之间形成的劳务关系，其并适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条根据双方各自的过错承担相应责任的规定。对于中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司是否应在本案中对张琦的损害承担赔偿责任的问题。根据《中华人民共和国保险法》第六十五条规定：保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。本案中，辽宁天阳物业有限公司作为张琦的雇主，在中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司投保雇主责任保险，根据上述法律规定，张琦有权就其应获赔偿部分直接向中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司请求赔偿保险金，中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司应当在保险范围内对张琦的损害依法承担赔偿责任。对于张琦因本次事故受伤而发生的医疗费，结合张琦提供的医疗机构出具的医疗费票据、住院病案等相关证据，一审法院核算上述医疗费的数额为12399.60元，由中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司根据保险合同的约定赔偿12299.60元（12399.60元-100元），由辽宁天阳物业有限公司赔偿100元。关于张琦主张的住院伙食补助费，参照沈阳地区国家机关一般工作人员出差补助标准100元/天，结合张琦的住院天数计算，应为900元（100元/天×9天）,由辽宁天阳物业有限公司予以赔偿。关于张琦主张的营养费，应根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定。现有证据不能证明张琦受伤住院期间及出院后有加强营养的确实需求，张琦亦未提供加强营养相应的医嘱，故对张琦的该项主张，一审法院不予支持。关于张琦主张的误工费，应根据受害人的误工时间和收入状况确定。张琦因此次受伤共计误工137天（9天+128天）。张琦在辽宁天阳物业有限公司工作期间每月工资1500元，在上述误工期间辽宁天阳物业有限公司并未支付工资，故张琦因此次受伤而发生的误工费应为6850元（1500元÷30天×137天）。而根据中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司根据保险合同约定的误工费计算方法得出误工费数额超过上述张琦应得误工费数额，故由中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司按张琦应得数额赔偿张琦的误工费用。关于张琦主张的护理费，应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。张琦住院9天，均为二级护理，张琦主张住院期间均由其妻子唐某进行护理，张琦主张其妻子唐某的收入状况为每月2600元，并据此主张护理费用。一审法院认为张琦主张护理费标准低于沈阳市同级别护理费用的标准，故对于张琦上述护理费780元（2600元÷30天×9天），由辽宁天阳物业有限公司予以赔偿。关于张琦主张交通费，参考本案中张琦受伤部位、就医地点，一审法院对其因必要护理人员往来所发生费用259元予以支持,由辽宁天阳物业有限公司予以赔偿。关于张琦主张辅助器具费，张琦主张根据医嘱购买护腰带花费152.50元，并提供相应的购买收据。一审法院根据张琦的受伤部位、受伤程度等因素，对张琦主张该项费用予以支持，由辽宁天阳物业有限公司予以赔偿。关于张琦主张的残疾赔偿金，应根据受害人伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。按照2018年度辽宁省道路交通事故损害赔偿标准“城镇居民人均可支配收入”计算，结合张琦十级的伤残等级，张琦残疾赔偿金应为69986元[34993元/年×20年×10%]，由中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司根据保险合同的约定赔偿7000元（100000元×7%），由辽宁天阳物业有限公司赔偿62986元（69986元-7000元）。辽宁天阳物业有限公司提出伤残鉴定依据病历诊断系事发多日后进行的，未能反映张琦受伤时真实病情，且张琦患骨质疏松，对张琦伤残鉴定结论有异议。一审法院认为，根据一审法院查明事实，张琦在事发之后无法继续工作，经医院急诊查看后回家休养，根据张琦提供门诊病历、住院病案的记载，张琦在受伤后一直因腰部受伤进行治疗直至进行住院治疗，根据上述情况，一审法院能够认定张琦伤情与本次事故存在因果关系；对于辽宁天阳物业有限公司提出张琦患骨质疏松的意见，一审法院认为，张琦既是患有自身疾病，其并非导致事故发生的根本原因，且张琦的自身疾病对事故发生的亦无相关过错，张琦的自身疾病并不能减免辽宁天阳物业有限公司应当承担的责任。关于张琦主张的鉴定费2000元，系委托专业鉴定机构对张琦在本次事故中受伤部分进行鉴定所发生的费用，一审法院予以确认，由辽宁天阳物业有限公司予以赔偿。关于张琦主张的精神损害抚慰金，因本次受伤造成张琦十级伤残的后果，给张琦造成了较大精神损失，一审法院结合受伤情况、张琦受伤部位、康复情况等因素，一审法院酌定支持4000元，由辽宁天阳物业有限公司予以赔偿。关于张琦主张的复印费，系张琦复印病历等材料所产生的费用，张琦的主张于法有据，一审法院根据张琦提供的相应有效的发票予以支持85.50元，由辽宁天阳物业有限公司予以赔偿。综上所述，一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司在保险范围内赔偿原告张琦医疗费12299.60元；二、被告辽宁天阳物业有限公司赔偿原告张琦医疗费100元；三、被告辽宁天阳物业有限公司赔偿原告张琦住院伙食补助费900元；四、被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司在保险范围内赔偿原告张琦误工费6850元；五、被告辽宁天阳物业有限公司赔偿原告张琦护理费780元；六、被告辽宁天阳物业有限公司赔偿原告张琦交通费259元；七、被告辽宁天阳物业有限公司赔偿原告张琦辅助器具费152.50元；八、被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司在保险范围内赔偿原告张琦伤残赔偿金7000元；九、被告辽宁天阳物业有限公司赔偿原告张琦伤残赔偿金62986元；十、被告辽宁天阳物业有限公司赔偿原告张琦鉴定费2000元；十一、被告辽宁天阳物业有限公司赔偿原告张琦精神损害抚慰金4000元；十二、被告辽宁天阳物业有限公司赔偿原告张琦复印费85.50元；十三、驳回原告张琦的其他诉讼请求。以上判决，由上述被告于本判决发生法律效力之日起十日内履行，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币1382元，减半收取691元，由被告辽宁天阳物业有限公司承担。二审中，当事人没有提交新证据。当事人对一审法院审理查明的事实没有异议，本院予以确认。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。关于上诉人辽宁天阳物业有限公司主张张琦未在受伤当日立即入院检查治疗，且其腰椎有陈旧性骨折、骨质疏松等源发××症，不排除其因为上诉人公司工作以外的因素导致腰椎伤残的后果，故鉴定中心出具的鉴定结论不应采纳，上诉人公司不应承担全部赔偿责任的问题。根据双方陈述及门诊病历、住院病案、医疗费收据等证据，张琦系于工作中为完成上诉人公司指示的搬运任务导致腰部受伤，且在受伤后一直处于休养和治疗状态直至住院，虽张琦有骨质疏松等陈旧性疾病，但非此次事故原因，不会直接引发其腰椎骨折的严重后果，故不能因此而免除上诉人公司的雇主责任，且上诉人公司并不能提供相应证据证明张琦的伤情系因再次受伤或自身旧疾等其他因素所导致，一审认定张琦伤情与本次事故存在因果关系，应由上诉人公司承担赔偿责任并无不当，故对上诉人辽宁天阳物业有限公司的该项上诉主张，本院不予支持。关于上诉人辽宁天阳物业有限公司主张一审认定的误工时间错误，医生诊断书系断续开出，无法证明被上诉人需要连续休养的问题。根据张琦提供的门诊诊断书票据，自2018年8月18日至12月1日有连续诊断书记载休息一周的医嘱，张琦腰椎骨折并未痊愈，其腰部受伤后一直休养治疗，持续误工，一审法院认定的误工时间并无不当，故对上诉人辽宁天阳物业有限公司的该项上诉主张，本院不予支持。第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理，故对当事人没有提出上诉请求的部分，不再审理。综上，上诉人辽宁天阳物业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1382元，由辽宁天阳物业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  冯立波审判员  朱晓英审判员  孔祥政二〇一九年十一月五日法官助理顾心怡书记员董妍本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。