江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣04民终2578号上诉人（原审被告）：王平顺，男，1988年8月5日出生，汉族，瑞昌市人，住瑞昌市。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司瑞昌支公司，住所地：江西省瑞昌市人民南路。统一社会信用代码：9136048185950392XX。负责人：柳晓东，该公司经理。委托诉讼代理人：潘文秀，江西威瑞律师事务所律师。原审原告：温兰姣，女，1965年2月19日出生，汉族，瑞昌市人，住瑞昌市。委托诉讼代理人：万幸，瑞昌市横港法律服务所法律工作者。上诉人王平顺因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司瑞昌支公司（以下简称保险公司）、原审原告温兰姣机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省瑞昌市人民法院（2019）赣0481民初860号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月29日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人王平顺、被上诉人保险公司委托诉讼代理人潘文秀、原审原告温兰姣委托诉讼代理人万幸到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王平顺上诉请求：1、将交通事故医疗费用中的非医保费用改判为一审原告与上诉人按责任比例承担，应由上诉人承担部分由被上诉人在保险责任范围内予以赔付；2、将一审案件的案件受理费改判由被上诉人承担；3、将一审案件的鉴定费用由上诉人承担部分改为由被上诉人在保险责任范围内予以赔付。事实和理由：非医保费用应按照双方责任比例来承担，只要是必要合理的费用都应由被保险人承担，而非医保外的医疗费用除非保险公司证明这些费用没有必要不合理，否则应由保险人承担。医疗费没有被限定在医保用药范围内，合同中保险公司关于免除承担非医保用药的保险条款无效。一审认为保险公司该条款没有免除保险公司主要责任，我方不予认可，保险公司通过格式条款免除自己承担部分医疗费用，我方认为可以认定为免除自己的主要责任。非格式条款优先适用，我方购买有不计免赔率险，为一般条款，根据该险种的规定，我方承担的责任被保险人也应予以承担。一审案件的受理费与鉴定费问题，一审支持了一审原告的大多数诉讼请求，被上诉人可以认定为一审判决的败诉方。我方需承担的诉讼费用、鉴定费，应由被上诉人承担。保险公司辩称，上诉人与被上诉人订立保险合同，是根据双方自愿、协商一致原则确定双方的权利义务，保险合同该约定的保险条款合法有效。非医保用药扣除符合法律规定，依法应当由实际侵权人承担。诉讼费应由败诉方承担，本案系道路交通事故责任纠纷，实际侵权人为上诉人，上诉人应承担赔偿义务，而我公司仅在保险范围内承担支付义务而非赔偿义务。温兰姣辩称，请求二审依法维持一审判决。温兰姣向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告各项损失203458.58元；2、本案诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实：2018年10月19日19时20分许，被告王平顺驾驶赣Ｇ×××××号小型轿车沿婺源-桃树方向自西向东行驶至瑞昌市横港镇横港乡政府门前路段，与原告温兰姣发生碰撞，造成原告温兰姣受伤，车辆受损的事故。瑞昌市交警大队认定被告王平顺负事故的主要责任，原告温兰姣负事故的次要责任。被告王平顺驾驶的车辆在被告保险公司投保交强险及第三者责任险，事故发生时间在投保期内。对原告的伤残等级及三期，经被告保险公司的申请，一审委托九江南湖司法鉴定中心进行重新鉴定，鉴定意见为：原告温兰姣伤残等级为九级，误工期180日，护理期90日，营养期90日。原、被告确认，原告温兰姣治疗过程中，被告王平顺垫付医疗费19853元，被告保险公司先行支付医疗费10000元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当依法承担民事赔偿责任。本案中，被告王平顺驾驶车辆在行经没有交通信号的道路时，遇行人横过道路未避让，负事故的主要责任，应当对原告的损失承担相应赔偿责任。原告温兰姣因此次交通事故造成的各项经济损失，应先由被告保险公司在赣Ｇ×××××号车辆的强制保险限额内承担，超出强制保险限额部分，由被告保险公司在第三者责任险中按责任比例赔付，保险公司依法免赔的部分由被告王平顺负担。关于承担责任比例，一审酌情认定被告王平顺承担70%，原告温兰姣承担30%。被告王平顺辩称，认可原告的医药费超过交强险部分的非医保用药比例为15%，但不应由其承担，被告保险公司辩称在商业保险单中已经注明按照交通事故受伤人员临床指南以及江西省基本医疗保险和工伤保险目录指南核定有关费用超过的费用保险公司不负赔偿责任，被告王平顺认可保险单中该条款的真实性，但认为该条款为保险单中的格式条款，不利于被保险人，对格式条款的理解发生争议的，应按照通常理解予以解释，该条款没有免除保险公司的主要责任，是根据交通事故受伤人员临床指南以及江西省基本医疗保险和工伤保险目录指南核定内的费用予以赔付，不违反《保险法》中第十九条第一款格式条款无效的情形，对被告王平顺的辩称，一审不予支持。对被告保险公司辩称增值税发票不在医药费范围内，原告提交的发票为购买气垫床和护理垫、助行器，根据原告的伤情，该费用为治疗所必要的开支，医院没有该设备购买，对被告的辩称，一审不予支持。原告温兰姣的损失认定为：医疗费54646.3元，后续医疗费3000元，护理费52783元÷360天×90天=13195元，营养费20元×90天=1800元，伙食补助费20元×45天=900元，残疾赔偿金33819元×20年×20%=135276元，误工费33662元÷360天×180天=16831元，交通费酌情300元，精神抚慰金酌情4000元，鉴定费2700元，以上合计232648.3元。其中，医疗费超出交强险部分，被告王平顺承担非医保用药15%。鉴定费用由原告温兰姣及被告王平顺按照责任比例承担。被告保险公司应赔付费用为[10000+13195+1800+900+135276+16831+300+4000+（57646.3-10000）×85%-120000]×70%+120000-10000=181960元，被告王平顺垫付医疗费19853元，被告人民财保支付其垫付医疗费19853-[（57646.3-10000）×15%+2700]×70%=12961元，被告保险公司向原告温兰姣赔付的各项损失为181960-12961=168999元。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第十九条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司九江市分公司于本判决生效之日起十日内向原告兰姣赔付各项损失168999元，向被告王平顺支付垫付医疗费12961元；二、驳回原告温兰姣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2176元，由被告王平顺负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明事实与一审法院查明事实一致。本院认为，上诉人王平顺在被上诉人保险公司处有投保交强险和商业三者险，上诉人王平顺认可原审原告温兰姣医疗费超医保用药比例为15%，根据上诉人王平顺在被上诉人保险公司处投保的保险单约定，被上诉人保险公司对该部分费用不负赔偿责任，因此应当由上诉人王平顺自行承担。一审认定诉讼费由上诉人王平顺承担、鉴定费按照责任比例承担符合法律规定，并无不当。综上，王平顺的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费93元，由上诉人王平顺负担。本判决为终审判决。审判长  黄丽丽审判员  张 涛审判员  毛江东二〇一九年十一月十八日书记员  易子童