江苏省无锡市惠山区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0206民初2298号原告（反诉被告）：荣俊军，男，1966年10月24日生，汉族，住上海市闸北区。委托诉讼代理人：冯龙兴，无锡市梁溪区慧龙法律服务所法律工作者。被告（反诉原告）：北京大业美家家居装饰有限公司无锡分公司，统一社会信用代码91320211MA1MM9R99E，住所地无锡市蠡园开发区鸿桥路801号21楼06-14室。负责人：段锐，该公司董事长。被告（反诉原告）：北京大业美家家居装饰有限公司，统一社会信用代码91110105080512574F，住所地北京市怀柔区渤海镇怀沙路536号。法定代表人：段锐，该公司董事长。委托诉讼代理人：李振峙，河南中原法汇律师事务所律师。原告（反诉被告）荣俊军与被告（反诉原告）北京大业美家家居装饰有限公司无锡分公司（以下简称大业美家无锡分公司）、北京大业美家家居装饰有限公司（以下简称大业美家公司）装饰装修合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告荣俊军的委托诉讼代理人冯龙兴、被告大业美家无锡分公司、大业美家公司的委托诉讼代理人李振峙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。荣俊军向本院提出诉讼请求：1、要求解除荣俊军与大业美家无锡分公司2017年11月23日签订的装修工程施工合同；2、要求大业美家无锡分公司返还荣俊军支付的设计费15000元、预付工程款65000元；3、要求大业美家无锡分公司承担逾期违约金至起诉之日为153990元（自2018年10月1日按每天427751×千分之二=855.5元计算）；4、要求大业美家公司在大业美家无锡分公司无法承担责任范围内承担连带责任；5、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年10月14日、11月9日，荣俊军支付给大业美家无锡分公司装修设计费15000元，2017年11月23日，双方签订装修工程施工合同，约定工期为2017年12月13日至2018年9月30日；工程造价为427751元；同时约定了工程款支付等内容。2017年11月27日，荣俊军预付工程款65000元，至今大业美家无锡分公司尚未正常施工，导致其房产无法在2018年10月1日起使用，需另行装修，故诉至法院请求判如所请。大业美家无锡分公司、大业美家公司辩称并反诉称：1、原被告双方之间的《工程设计协议》已履行完毕且相关图纸均经荣俊军确认，故荣俊军要求返还设计费15000元的主张不成立；2、荣俊军支付的65000元为预付材料款，并非工程款；3、房屋装修未完工的原因在于荣俊军自行施工的基础土建项目至今未施工完毕，大业美家无锡分公司至今无法进场施工；大业美家无锡分公司在与荣俊军签订合同后，在未收到任何工程款的情况下本着对客户尽心负责的态度积极主动对荣俊军涉案房屋的各项工作进行协调推进并付出巨大的心血（现场保护人员及工作人员全程跟进）。但荣俊军在无任何正当理由的情况下单方要求解除双方合同并将大业美家无锡分公司起诉至法院，其本身就是一种不诚信的违约行为。综上，荣俊军的各项诉请无任何事实与法律依据，请法院在查明事实的基础上，驳回荣俊军的诉请。同时请求判令被反诉人向反诉人支付违约金及损失42775.1元。事实与理由：荣俊军要求解除双方之间的装修工程施工合同，根据合同约定，如一方单方要求解除合同，解约方除承担对方实际损失外，还应当按工程造价总金额的10%支付违约金，故在荣俊军单方要求解除合同的情况下，反诉人要求荣俊军支付违约金并赔偿损失。荣俊军针对反诉辩称：原被告在2017年11月23日签订合同，约定施工期间为2017年12月23日至2018年9月30日，因反诉原告迟迟未开工，至2019年3月22日反诉被告发函反诉原告解除合同，实质上是为了保护反诉原告的财产使用权和受益权，如合同不解除，将扩大反诉原告的财产损失，但是解除后双方的合同已经终结，就先期的行为是反诉原告不履行合同所致，其丧失了合同的基本信用，但是合同目的无法实现，依据合同解除条件，合同到期后7天内未履行合同的，可以解除，在2018年10月8日之前反诉原告没有施工的前提下，反诉被告可以进行解除，并由反诉原告承担违约责任，否则将导致损失扩大，事实上双方合同建立后在2018年1月初，反诉被告就与反诉原告的经办人及反诉被告的基础工程人协商、沟通在一起处理安装事宜，并且反诉原告也因此而指定了装修计划，出具了相应的图纸，也就说反诉原告在完成图纸的时候知道或者应当知道合同履行的要件，如发现问题，可以及时与反诉被告或其他经办人沟通，但是事实上反诉原告没有上述的情形，也没有合同引起延期的任何法定情形，故反诉原告存在根本违约，其违约应当承担违约责任，故应当驳回反诉原告的反诉请求。本院经审理认定事实如下：2017年10月14日，荣俊军（甲方）与大业美家无锡分公司（乙方）签订室内装饰工程设计协议，由荣俊军委托大业美家无锡分公司进行无锡市惠山区洛社镇洛龙湾31号别墅装修的设计工作，约定设计费15000元。此后大业美家无锡分公司做出84页装修图纸，每页均由荣俊军盖章确认。荣俊军分别于2017年10月14日、11月8日支付给大业美家无锡分公司设计费5000元、10000元。2017年11月23日，荣俊军（甲方、发包方）与大业美家无锡分公司（乙方、承包方）签订北京市家庭居室装饰装修工程施工合同一份，约定工期为287日，开工日期2017年12月13日；竣工日期2018年9月30日；工程造价为427751元；甲方义务：4.1开工三日前为乙方入场施工创造条件，以不影响施工为原则；4.2开工三日前对水电工程量予以确认；4.4办理物业部门开工手续并承担相关费用；4.5遵守物业部门的规章制度，并告知乙方……。工期延误：8.1因以下原因造成竣工日期延误的，经甲方确认后工期应当顺延：（1）工程量变化或设计变更；（2）不可抗力；（3）甲方同意工期顺延的其他情况。8.2因以下原因造成竣工日期延误的，工期应当顺延：（1）甲方未按合同约定完成其应当负责的工作而影响工期的；（2）甲方未按合同约定支付工程款影响正常施工的；（3）因甲方责任造成工期延误的其他情况。8.3因乙方责任不能按期完工的，工期不顺延；因乙方责任造成工程质量存在问题需返工的，返工费由乙方承担，工期不顺延。违约责任：12.1签订合同后未开工前，如单方要求解除合同，解约方除承担对方的实际损失外，还应当按工程造价总金额的10%支付违约金。12.5由于乙方责任延误工期的，应当按日向甲方支付工程造价总金额2‰的违约金，但累计不得超过工程造价总金额的20%。乙方延误工期超过7日的，甲方有权解除合同……。同日，双方又签订了施工合同附件（含合同补充条款），双方义务：1、开工前三日，甲方应当提供原土建水路、电路施工竣工图。在此基础上，竣工时乙方应当提供水路、电路改造图……。工程进度：5.4因甲方原因（如自购主材、交款不及时、设计方案变更、自建项目、自行拆除部分等）造成的工期延期，按照合同第八条约定，工期相应顺延。同时约定了根据水电项目完工、木工项目完工、墙饰面砖粘贴完工、竣工后四个节点分期按比例支付工程款……。2017年11月27日，荣俊军支付给大业美家无锡分公司65000元，大业美家无锡分公司出具专用收据，在款项配套材料处打钩。因该房屋地下室施工，被他人于2018年3月27日投诉。2019年3月22日，荣俊军委托无锡市梁溪区慧龙法律服务所邮寄给大业美家无锡分公司催告函一份，载明：我所受荣俊军委托处理你公司与荣俊军洛龙湾31号别墅装修纠纷事宜。现贵公司尚未装修洛龙湾31号别墅，已构成违约。依据合同约定，荣俊军现可以提出合同解除要求并由你单位承担违约责任。我所现致函贵公司，在贵公司收到该函时合同即时解除；并依法有你公司承担违约责任！该函件显示于次日由他人签收。案涉房屋的装修土建部分由荣俊军另外委托其他施工队进行施工，为了便于处理该洛龙湾31号别墅装修事宜，专门建立一个设计装修群，2018年8月至10月的聊天过程中业主、土建方、大业美家方、电梯、门窗、橱柜等各方就装修事宜进行沟通协商，其中提到要建阳光房、外墙涂料重做、西房没粉、门窗地平高度、东、南梁体水平不一、新敲小窗等，业主也提到电梯井南面的墙要砌掉、做垭口等问题，……。2018年11月9日，门窗施工人员称窗户已全部做好，土建可以施工了。同年12月6日，橱柜人员问，现场施工进度如何？需要厨房水电的时候请提前联系我们博洛尼，业主回复还没好。2019年2月23日，门窗施工人员称脚手架必须拆除，玻璃才能进去，称去年就跟业主说过，称等业主过来再拆，门窗施工人员称玻璃先等等。2019年4月10日，橱柜施工人员问：咱们工地进展如何？业主：快了，土建剩一点，5月份就可以开工了……。2018年1月3日荣俊军与土建负责人束学山聊天，荣俊军对束学山说，明天上午10点洛龙湾31号见，电梯，设计师一起到，再沟通下，后面抓紧开工……。2018年1月23日，荣俊军与大业美家无锡分公司设计师徐平柱微信聊天，徐平柱将地下室修改后的平面图发给荣俊军过目，2018年4月23日晚，荣俊军发消息给徐平柱称三楼能否做个楼梯上屋顶，三楼浴缸还是不要了，厨房不做门做敞开式的，一楼茶室还是按第一稿方案，次日徐平柱即将设计图发给荣俊军。2018年11月20日，荣俊军称合同已终止，未进场施工。图纸也没，设计不满意，土建基本好了，外墙也在做了，我自己安排的，有部分改动，门窗都是我定的。至2019年4月7日，案涉房屋内外还留有业主及土建方搭建的脚手架等。审理中，关于合同是否解除，大业美家无锡分公司、大业美家公司提出希望继续履行合同，若荣俊军坚持要求解除合同，愿意解除合同，但其认为荣俊军单方解除合同，要求对方承担违约责任。本案经本院主持调解，因双方分歧较大而调解未果。以上事实，有北京市家庭居室装饰装修工程施工合同（含合同补充条款）、专用收据、催告函、邮寄凭证、微信聊天记录、信访事项处理单、工程设计协议、设计图纸、收据、发票、施工合同附件、报价单、现场照片及当事人陈述在卷佐证。本院认为：荣俊军、大业美家无锡分公司签订的装饰装修工程施工合同（含附件、补充条款）合法有效，双方均应当按照合同约定履行义务。关于是否属于格式条款，本院认为，该合同中并未免除一方责任，而加重对方责任、排除对方主要权利，故并非格式合同。本案争议焦点在于大业美家无锡分公司是否未按约施工，从而导致荣俊军单方提出解除合同。本院认为，根据双方合同及补充条款约定，甲方需在开工三日前为乙方入场施工创造条件，开工三日前对水电工程量予以确认、办理物业部门开工手续。工程量变化或设计变更经甲方确认后工期延期。开工前三日，甲方应当提供原土建水路、电路施工竣工图。如因甲方自购主材、交款不及时、设计方案变更、自建项目、自行拆除部分等原因，工期顺延。案涉房屋的土建并非由大业美家无锡分公司施工，而根据荣俊军本人在2019年4月聊天过程中的表述结合大业美家无锡分公司提供的现场照片，土建在2019年4月尚未完工，墙内外还留有脚手架等物品，荣俊军称其别墅施工面积大，施工可以穿插进行，本院认为，根据原告与门窗、橱柜等施工人员的聊天中也可以看出相关工序要等前道施工完成才能进行，可能造成返工或工作重复；前期土建对于房屋的结构、装修布局等有较大影响，合同中亦约定荣俊军需为乙方开工创造条件，以及工期可以延期的诸多事由，但并未约定各施工可以穿插进行。大业美家无锡分公司人员经常在群里参与沟通、提建议，聊天中荣俊军对土建及橱柜人员均提到开工问题，但在土建整个施工期间并未通知和要求大业美家无锡分公司进场施工；期间业主还有多次方案的变更，根据合同约定，工期亦可以顺延。而大业美家无锡分公司提供的设计图纸均由荣俊军盖章认可，变更的设计方案，包括其他施工团队的方案、要求也均征求业主意见并得到认可，荣俊军反而在2018年11月时称图纸没有、设计不满意，已终止合同。关于被投诉整改，荣俊军称系按大业美家无锡分公司的图纸施工才导致投诉，本院认为，设计图纸都已经过委托人确认，与物业、邻居等的协调工作也本身应由业主负责，被投诉整改工期也应顺延。荣俊军诉称因大业美家无锡分公司未施工致其房产在2018年10月1日起未能使用，本院认为，2018年10月1日，该房基础土建尚未完成，房屋无法使用并不能归责于大业美家无锡分公司一家。综上，大业美家无锡分公司并不存在荣俊军所谓可以单方解除合同的违约行为，荣俊军单方提出解约应承担违约责任；大业美家无锡分公司同意解除合同，故荣俊军根据合同约定承担违约金42775.1元。关于设计费，因大业美家无锡分公司已出具设计图纸并由业主确认，不予返还。关于预付款65000元，因大业美家无锡分公司尚未施工或购买材料，大业美家无锡分公司也未提供存在其他损失的证据，故该款应予返还。因大业美家无锡分公司无法人资格，故在大业美家无锡分公司财产不足以清偿债务时，由大业美家公司清偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、荣俊军与北京大业美家家居装饰有限公司无锡分公司于2017年11月23日签订的北京市家庭居室装饰装修工程施工合同（含合同补充条款、附件）解除。二、北京大业美家家居装饰有限公司无锡分公司于本判决发生法律效力之日起十日内向荣俊军返还预付款65000元。三、荣俊军于本判决发生法律效力之日起十日内向北京大业美家家居装饰有限公司无锡分公司支付违约金42775.1元。四、驳回本诉原告荣俊军的其他诉讼请求。五、综合二、三项，北京大业美家家居装饰有限公司无锡分公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还荣俊军22224.9元，北京大业美家家居装饰有限公司无锡分公司财产不足以清偿债务时，由北京大业美家家居装饰有限公司清偿。上述付款义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费4809.86元（该款已由荣俊军预付），由荣俊军负担1051元、大业美家无锡分公司、大业美家公司负担3758.86元；反诉案件受理费减半收取435元（该款已由大业美家无锡分公司预付），由荣俊军负担，两项相抵，大业美家无锡分公司、大业美家公司于本判决发生法律效力之日起十日内将其应负担部分3323.86元直接支付给荣俊军。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  黄树杰人民陪审员  胡志新人民陪审员  华慧兰二〇一九年十一月八日书 记 员  许 姣