上海市长宁区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0105民初17006号原告：杭州市上城区绿盈农产品店，经营场所浙江省杭州市上城区滨江四区。经营者：李青。委托诉讼代理人：吴丹，浙江六和律师事务所律师。委托诉讼代理人：季列夫，浙江六和律师事务所律师。被告：鸿惠(上海)信息技术服务有限公司，住所地上海市松江区。法定代表人：吴存松，董事长。委托诉讼代理人：余松，男。原告杭州市上城区绿盈农产品店与被告鸿惠(上海)信息技术服务有限公司其他合同纠纷一案，原告于2019年3月18日向上海市徐汇区人民法院起诉。上海市徐汇区人民法院经审查后，将本案移送本院审理。本院于2019年8月2日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年9月10日组织双方当事人进行了证据交换，并于2019年10月25日公开开庭进行了审理。原告杭州市上城区绿盈农产品店的委托诉讼代理人吴丹、季列夫到庭参加诉讼。被告鸿惠(上海)信息技术服务有限公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告杭州市上城区绿盈农产品店向本院提出以下诉讼请求：1.请求判令解除原、被告签订的《“如此生活”生鲜体验店合作协议》；2.请求判令被告返还原告保证金200,000元;3.请求判令被告返还原告启动费余款149,957.44元;4.请求判令被告支付原告代付款280,042.56元，并赔偿以430,000元为基数计算，自原告起诉之日起按照银行同期贷款利率计算至实际付清之日止的利息损失；5.请求判令被告赔偿原告自2019年1月26日起至《“如此生活”生鲜体验店合作协议》解除之日止的违约金(以每日2,819元的标准计算)；6.案件受理、保全等费用由被告承担。事实和理由：原告于2018年8月24日与被告订立《“如此生活”生鲜体验店合作协议》(以下简称“《合作协议》”)。协议约定由被告提供“如此生活”网站等线上交易平台，授权原告使用“如此生活”标志，设立“如此生活”生鲜体验店，并由被告负责开展具体体验店项目公司的名称预准、选址及相应工商登记手续。《合作协议》约定原告需缴纳43万元启动费及20万保证金，启动费用系被告先代体验店项目公司代收。启动费应用于体验店项目公司登记注册、实缴注册资本金，包括但不限于装饰装修支出、道具制作、软装成本、人员招聘、各项税费、购买相关设备、店铺日常运维等。原告已于2018年8月27日依照《合作协议》约定向被告支付前述启动费及保证金，并将原告代为租赁的浙江省杭州市上城区望江街道新城坊7幢底层商场02室商铺移交被告装修。但被告一直未能依照协议约定完成合同义务。更有甚者,商铺租金、店铺装修、人员招聘、人员宿舍、日常运维等费用实际均由原告支付。鉴于被告的违约行为，经多次协商，原、被告于2019年1月8日协商签署《关于如此生活杭州近江店开业支持的协议书》(以下简称“《协议书》”)。被告保证案涉体验店能于2019年1月25日试营业，并承诺支付开业支持款和违约金。因案涉体验店未能在2019年1月25日试营业，原告于2019年1月30日再次致函被告，但被告告知原告因资金问题无法继续履约。原告认为，原告与被告签订的《合作协议》和《协议书》系双方真实意思表示，对双方均具有约束力。原告已按约支付全部款项，并垫付了多笔店铺开销，被告既未注册项目公司，也未按照约定交付体验店,给原告造成了巨大的损失。且被告在原告催告的合理期间内仍未履行相关义务，并明确表态无法履行该义务，已经构成根本违约。原告遂诉至法院，要求判如所请。被告鸿惠(上海)信息技术服务有限公司辩称，同意解除系争合作协议；愿意退还原告主张保证金20万元、支付原告全部垫付费用和相应利息，并同意偿付原告违约金；不同意原告主张要求返还的剩余启动费及相应利息，因被告也为了系争合作协议的合作项目进行了投资，涉案项目原被告共同投资的，不是某一方单方的行为。原告杭州市上城区绿盈农产品店为了支持其主张，提交以下证据：证据1、《“如此生活”生鲜体验店合作协议》，证明原、被告之间的合作关系以及双方在合作设立“如此生活”生鲜体验店的权利义务。证据2、兴业银行网上转账受理单和账户流水明细，证明原告已于2018年8月27日依照协议约定向被告支付43万元启动费及20万元保证金的事实。证据3、《门面出租合同》和中国建设银行交易明细清单、租赁税缴纳凭证、税收缴款书、《解除租赁合同协议书》，证明原告代被告租赁浙江省杭州市上城区望江街道新城坊7幢底层商场02室商铺并代被告支付商铺租金90,000元、押金(违约金)5,000元、租赁税5,170.76元的事实。证据4、兴业银行网上转账受理单，证明原告代被告支付商铺装修拆墙费6,000元的事实。证据5、《房屋租赁合同》、兴业银行账户流水明细、建设银行账户流水明细、《房屋租赁合同解除》协议，证明原告代被告租赁浙江省杭州市上城区天福花园XXX号楼2单元402室用作员工宿舍并代被告支付租金24,000元、押金(违约金)9,000元和中介费2,100元，共计35,100元的事实。证据6、微信转账记录，证明原告代被告支付人员招聘费用1,708.83元的事实。证据7、兴业银行账户流水明细、杭州市社会保险基金结算表，证明原告代被告支付人员工资113,261元和社保费23,801.97元的事实。证据8、《关于如此生活杭州近江店开业支持的协议书》，证明鉴于被告的违约行为保证涉案体验店能于2019年1月25日试营业并承诺支付开业支持款和违约金的事实。证据9、《违约告知函》和邮政快递底单、邮政速递物流查询结果，证明因涉案体验店未能在2019年1月25日试营业，原告于2019年1月30日再次致函被告的事实。被告鸿惠(上海)信息技术服务有限公司在证据交换过程中，对于原告所举上述证据的真实性和关联系均无异议，但未到庭应诉，亦未就本案提交证据。鉴于被告鸿惠(上海)信息技术服务有限公司未到庭应诉，且在证据交换过程中对原告提交的证据均无异议，本院对原告提交的证据进行了审核，经当庭核对证据复印件与原件一致，且各证据之间相互印证，能够证明原告的主张，经庭审审核无误，本院予以采信。本院依据采信的证据及当事人的当庭陈述，认定如下事实：2018年7月25日，原告于案外人沈某某、钟某某签订《门面出租合同》。原告代被告租赁浙江省杭州市上城区望江街道新城坊7幢底层商场02室商铺。2019年3月8日，双方签订《解除租赁合同协议书》，解除前述租赁合同。期间，原告代被告支付商铺租金90,000元、押金(违约金)5,000元和租赁税5,170.76元。2018年8月24日，原、被告签订《“如此生活”生鲜体验店合作协议》。协议约定，甲方(即被告，下同)提供网址为www.soolife.cn及其子域名下的电子商务交易平台、手机APP作为线上交易平台等经营体系,授权乙方(即原告，下同)在所属规定区域内使用“如此生活标志”设立“如此生活生鲜体验店”(简称“体验店”)，甲方负责“体验店”的整体运营,向顾客销售或提供符合国家法律法规规定的商品和服务。合作期限为除依本合同的规定提前终止本合同外,本合同期限为六年,自甲乙双方在本合同上签署并甲方实际收到乙方的加盟费、启动费及保证金之日起开始生效。乙方于本协议签订之日起7日内支付甲方本协议项下加盟费0元、启动费43万元和对“体验店”的货品保证金20万元。上述启动费系甲方先代体验店项目公司代收，在体验店项目公司登记注册之后，该款项实际用于认缴并实缴体验店项目公司的全部注册资本金，包括但不限于体验店装修装饰支出、道具制作、软装成本、人员招聘、各项税费、购买相关设备、店铺日常运维等。在本协议约定下且乙方无任何违约行为，由乙方书面提出终止合作申请，乙方完成股权变更和工商注册手续后，由甲方全额无息向乙方返还保证金。乙方同意在“体验店”年度营业净利润超过30万元后，超出部分将按照实际超出净利润部分35%向甲方按一次性支付平台管理费。乙方加盟费、启动费和保证金到账后，由甲方负责开展具体“体验店”项目公司的名称核准、选址及相应工商登记手续。项目公司经工商核准登记后的股权比例为：乙方持有项目公司100%的股权，其中5%的股权作为乙方体验店员工股权激励来使用，经甲方书面同意后，乙方可自行决定将5%的股权通过有偿转让方式授予体验店管理员工。乙方启动费将被用于“体验店”项目公司的各项支出,包括但不限于认缴项目公司注册资本金、体验店装修装饰支出、道具制作、软装成本、人员招聘、各项税费、购买相关设备、店铺日常运维等。因体验店项目公司具有独立法人资格，甲方为项目公司设立及体验店开业代垫上述各项支出等所发生的全部费用列入项目公司的开办费用，计入项目公司财务账目。项目公司成立后，甲方将乙方启动费转入项目公司专用银行账户。“体验店”设立地址在浙江省杭州市(县)上城区新城坊路7幢02室号。双方另约定，甲乙双方经协商一致决定终止协议，自终止协议签署之日起，本协议终止。2018年8月27日，原告向被告支付43万元启动费及20万元保证金。2018年10月7日，原告代被告租赁浙江省杭州市上城区天福花园XXX号楼2单元402室用作员工宿舍并代被告支付租金24,000元、押金(违约金)9,000元和中介费2,100元，共计35,100元。2018年10月11日至11月14日期间，原告通过微信转账代支付了涉案“体验店”人员招聘费1,708.83元。2018年10月16日至2019年1月21日期间，原告代被告支付了涉案“体验店”的员工工资113,261元并代缴了社会保险费23,801.97元。2019年1月8日，原、被告签署《关于如此生活杭州近江店开业支持的协议书》。协议约定，被告给予原告15万元的开业支持，于2019年1月20日前支付给原告第一笔资金75,000元，第二笔资金于2019年1月25日前支付完成。同时被告承诺杭州市上城区绿盈农产品店于2019年1月25日试营业，如果该店不能按这个日期试营业，须按每天2,819元支付原告违约金。2019年1月30日，原告向被告邮寄《违约告知函》，要求被告与2019年2月20日前履行涉案“体验店”开店营业的义务。案件审理过程中，原告确认违约金的起算时间自2019年1月26日计算值2019年9月10日；原告另确认被告收到其支付的启动费后对涉案“体验店”进行过装修。本院认为，原、被告签订的《“如此生活”生鲜体验店合作协议》系当事人的真实意思表示，应为有效，双方当事人均应恪守。现原告已向被告支付了协议约定的启动费和保证金，被告应当依约履行涉案“体验店”的工商注册、店铺装修并确保“体验店”正常营业。但截至原告起诉，被告并未履行前述协议约定的义务，构成违约。案件审理过程中，原、被告均同意解除系争合作协议，故本院予以确认。被告未能举证证明原告在系争协议履行过程中期间存在违约情形的事实，亦未提交其他证据证明原告存在其他尚未结清的应付费用。因此，系争合作协议终止后，被告应当返还原告保证金。故原告要求被告返还保证金的诉讼请求，具有事实和法律依据，本院予以支持。按照系争协议的约定，涉案启动费系用于体验店项目公司登记注册、实缴注册资本金，包括但不限于装饰装修支出、道具制作、软装成本、人员招聘、各项税费、购买相关设备、店铺日常运维等。启动费的法律属性应为原告对涉案“体验店”的投资款。案件审理过程中，原告确认被告收到启动费后对涉案“体验店”进行过装修。由此可以表明，涉案启动费用于“体验店”的装修。原告既未能举证证明被告未将启动费用于设立系争“体验店”的事实，亦未能提供其他证据证明被告在注册涉案“体验店”、装修店铺及购买设备后尚有剩余启动费的事实。故原告要求被告返还剩余启动费并支付相应利息的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。原告已经举证证明其在合作协议履行过程中代被告支付了涉案“体验店”的店铺租赁费、押金、房租税款、装修拆墙费、人员招聘费、员工宿舍的房租、押金及中介费，并代被告发放涉案“体验店”的员工工资及代缴社会保险费。按照系争合作协议的约定，前述费用应由被告从原告支付的涉案“体验店”启动费中支出。被告对于原告代付的上述费用并无异议且同意支付。故原告要求被告支付前述代付款及相应利息的诉讼请求，具有事实和法律依据，本院予以支持。系争协议履行过程中，因涉案“体验店”的未能正常营业，双方签署了《关于如此生活杭州近江店开业支持的协议书》，系当事人的真实意思表示，应为有效，双方当事人均应恪守。现被告未能按照该协议约定日期确保涉案“体验店”正常营业，应当承担相应的违约责任，被告对此亦无异议。案件审理过程中，原告调整了违约金的计算期间，并无不当。故原告要求被告偿付违约金的诉讼请求，具有事实和法律依据，本院予以支持。违约金的起算时间应自被告承诺的涉案“体验店”试营业的次日即2019年1月26日起算，至2019年9月10日本院组织双方当事人时，原、被告均同意解除系争协议。期间共计227天，违约金金额为639,913元。被告鸿惠(上海)信息技术服务有限公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃诉讼权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、原告杭州市上城区绿盈农产品店与被告鸿惠(上海)信息技术服务有限公司签订的《“如此生活”生鲜体验店合作协议》于2019年9月10日解除；二、被告鸿惠(上海)信息技术服务有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告杭州市上城区绿盈农产品店保证金200,000元；三、被告鸿惠(上海)信息技术服务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告杭州市上城区绿盈农产品店代付款280,042.56元并偿付原告杭州市上城区绿盈农产品店自2019年3月18日起至实际支付之日止的利息(以280,042.56元为基数,按照中国人民银行同期贷款利率计算)；四、被告鸿惠(上海)信息技术服务有限公司应于本判决生效之日起十日内偿付原告杭州市上城区绿盈农产品店自2019年1月26日起至2019年9月10日止的违约金639,913元；五、驳回原告杭州市上城区绿盈农产品店的其他诉讼请求。案件受理费14,157.50元，因适用简易程序减半收取计7,078.75元，由被告鸿惠(上海)信息技术服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  缪景好二〇一九年十一月一日书记员  钱静蕾附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。三、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。