湖南省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）湘刑终398号原公诉机关湖南省张家界市人民检察院。上诉人（原审被告人）刘波，男，1985年2月18日出生，白族，初中文化，无业，住湖南省桑植县。因犯聚众斗殴罪，于2010年5月21日被湖南省张家界市中级人民法院判处有期徒刑一年，2010年7月16日执行期满释放；因犯盗窃罪，于2014年8月5日被湖南省桑植县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2015年11月29日执行期满释放；因涉嫌犯运输毒品罪，于2018年8月22日被湖南省张家界市公安局永定分局刑事拘留，2018年9月27日被取保候审，2018年10月23日经湖南省张家界市永定区人民检察院批准逮捕，同日由湖南省张家界市公安局永定分局执行逮捕。现羁押于张家界市看守所。辩护人赵前程，湖南海天律师事务所律师。湖南省张家界市中级人民法院审理湖南省张家界市人民检察院指控原审被告人刘波犯运输毒品罪一案，于2019年8月23日作出（2019）湘08刑初4号刑事判决。宣判后，原审被告人刘波不服，向本院提起上诉。本院于2019年10月8日受理该案后，依法组成合议庭进行审理，经过查阅案卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审判决认定：2018年8月21日，被告人刘波驾驶浙Ｂ×××××牌照小车到邵东县购买毒品。2018年8月22日凌晨1时许，刘波驾驶载有毒品的小车从张家界市桑植县张桑高速公路东出口下高速时，被民警抓获。民警从其驾驶车辆副驾驶座上查获海洛因两包共731.522克（海洛因含量分别为64.1%、63.1%），从正、副驾驶位间储物槽内查获甲基苯丙胺60.155克（甲基苯丙胺含量为62.4%）、甲基苯丙胺片剂3.98克（甲基苯丙胺含量为15.9%）。上述事实有检查笔录及照片、毒品拆封、称重、取样、封存笔录及照片、物证检验报告、银行卡交易明细、取款凭单、收费站视频、手机通话详单、辨认笔录、证人证言、现场检测报告、扣押决定书、被告人刘波的供述、刑事判决书等证据证明。据此，湖南省张家界市中级人民法院依法作出刑事判决：一、被告人刘波犯运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。二、对暂扣的牌照号为浙Ｂ×××××小汽车予以没收，上缴国库。上诉人刘波上诉提出：一审认定事实不清，证据不足，其没有运输毒品的主观故意，其对车上有毒品不知情。上诉人刘波的辩护人辩护提出：涉案毒品未流入社会，原审量刑过重。经审理查明：2018年8月21日，上诉人刘波驾驶浙Ｂ×××××牌照小车从桑植县出发前往邵东县购买毒品。当日15时许，刘波在邵东县中国银行取款130000元。2018年8月22日凌晨1时许，刘波驾驶载有毒品的小车从张家界市桑植县张桑高速公路东出口下高速时，被民警抓获。民警从刘波驾驶车辆副驾驶位上缴获海洛因两包共731.522克（海洛因含量分别为64.1%、63.1%），从正、副驾驶位间储物槽内缴获甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）60.155克（甲基苯丙胺含量为62.4%）、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）3.98克（甲基苯丙胺含量为15.9%），上述事实有下列经查证属实的证据证明：1、检查笔录、视频、照片、扣押决定书、扣押物品清单：2018年8月22日1时，民警对刘波驾驶的浙Ｂ×××××牌照纳智捷小车进行检查，在副驾驶位上塑料袋内查获两块黑色油纸包裹的四方形海洛因疑似物（拍照固定），从驾驶位间储物槽内查获一包外层用透明胶纸内层用卫生纸包裹的毒品疑似物（拍照固定）。2018年8月22日17时，民警对刘波人身及随身物品检查，扣押刘波所持包内银行卡8张，其中包括卡号为62×××90的中国银行卡；扣押刘波使用手机一部，内有手机卡两张，号码分别为156××××2503、151××××0328。公安机关对上述车辆、物品依法扣押。另扣押了浙Ｂ×××××牌照小车的车辆行驶证、钥匙。上述检查过程有见证人见证，全程同步录音录像。2、毒品扣押、封存、拆封、称重、取样笔录及照片：民警对从刘波驾驶车辆内缴获的毒品疑似物封存、拆封、称重、取样、取样后封存的过程有刘波本人及见证人在场签字确认；民警从驾驶位间储物槽内缴获的冰毒疑似物净重60.155克（编号1-1号），麻古疑似物净重3.980克（编号1-2号）；从副驾驶位上缴获的两块海洛因疑似物（编号分别为2、3号）分别净重365.473克、366.049克。3、张家界市公安局刑事科学技术研究所张公物鉴（理化）字［2018］122号检验报告：从刘波驾驶的浙Ｂ×××××牌照小车上查获的冰毒疑似物（1-1号）检材中检出甲基苯丙胺成分，从麻古疑似物（1-2号）检材中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分，从海洛因疑似物（2、3号）检材中检出海洛因成分。4、长沙市公安局物证鉴定所长公物鉴（毒品）字［2018］8606号检验报告：张家界市公安局永定分局送检的1-1号检材中甲基苯丙胺含量为62.4%，1-2号检材中甲基苯丙胺含量为15.9%，2号检材中海洛因含量为64.1%，3号检材中海洛因含量为63.1%。5、证人刘某1的证言：他是刘波的弟弟。2018年8月21日14时许，刘波给他打电话借款5万元，他通过手机银行向刘波62×××90的中国银行账户转款5万元。2018年8月22日0时6分，他驾车在张桑高速东出口时，刘波给他打电话问有没有交警，他顺口说没有。2018年8月22日凌晨，他在张桑高速东出口附近被民警传唤至公安局。他使用的手机号码是189××××9900。6、证人胡某的证言：他是吸毒人员，“胡刚”是他的绰号。2018年8月，他和刘波去邵东县找一个叫“伟军”的人玩，“伟军”是贩卖毒品的。在邵东的时候，“伟军”打电话叫他与刘波一起去干“水”，“水”是黑话，意思是冰毒。他们在邵东“伟军”家吸食的毒品是“伟军”提供的，有很多类型，当时“伟军”让他们试试哪种好些。在邵东，“西红柿”是麻古的黑话。7、证人彭某的证言：她是邵东县的吸毒人员，在邵东，吸毒人员说的“水”指冰毒，“西红柿”指麻古。8、证人邓某的证言：他是邵东县的吸毒人员，在邵东，吸毒人员说的“水”指冰毒，“西红柿”指麻古，“萝卜”应该是指海洛因。9、技侦证据：2018年8月20日16时34分，肖伟军持有的17373951760手机号码主叫刘波持有的151××××0328手机号码，主叫：“你确定意思要几个萝卜，多少西红柿，都要报个数提前预约”，被叫表示同意。2018年8月20日16时49分，刘波持有的156××××2503手机号码主叫刘某1持有的189××××9900手机号码，主叫：“我把这坨白的搞拢来；还不是搞一条，我手中只那么点钱。”2018年8月22日0时6分，刘波持有的151××××0328手机号码主叫刘某1持有的189××××9900的手机号码，主叫：“你过来把它取回去，我要给人家分，分一百。”10、辨认笔录：在公安机关组织的辨认中，胡某辨认出刘波，并辨认出肖伟军即“伟军”。11、手机通话详单：刘波持有的手机号码151××××0328与肖伟军持有的手机号码17373951760于2018年8月20日有通话记录，与刘某1持有的手机号码189××××9900于2018年8月21日、22日有通话记录；刘波持有的156××××2503手机号码于2018年8月20日与刘某1持有的189××××9900手机号码有通话记录。12、银行账号交易明细、刘某1手机银行转账记录：户名为刘某1的农商银行账号81×××61于2018年8月21日给户名为刘波的中国银行账号62×××90汇款5万元。13、取款凭单、取款视频：刘波持卡号62×××90的中国银行卡于2018年8月21日15时6分在邵东县取款13万元。14、浙Ｂ×××××牌照小车出入邵东县高速公路收费站的视频、出入张家界收费站的信息、湖南省高速公路卡口信息：浙Ｂ×××××牌照小车于2018年8月21日21时6分至8月22日凌晨在邵阳至张家界上行驶，副驾驶座位无人乘坐。15、张家界市公安局永定分局张定分（禁）检字［2018］第1955号现场检测报告：2018年8月22日，刘波接受尿检，结果显示甲基安非他明（冰毒、麻古）呈阳性。16、刑事判决书、释放证明书：2010年4月1日，刘波因犯聚众斗殴罪于2010年5月21日被湖南省张家界市人民法院判处有期徒刑一年，2010年7月16日执行期满释放；2014年8月5日因犯盗窃罪，被湖南省桑植县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元，2015年11月29日执行期满释放。17、户籍资料：上诉人刘波的基本户籍信息。18、上诉人刘波的供述：2018年8月22日凌晨1时许，他驾驶浙Ｂ×××××牌照纳智捷小车在张家界桑植东收费站ＥＴＣ通道被民警抓获，当时车上只有他一个人。民警从他驾驶车辆内查获了两板海洛因疑似物、用卫生纸包裹的冰毒疑似物及麻古疑似物。车子的户主是他父亲刘某2，但是车子是他购买使用。案发前几天，他和“胡刚”去过邵东县，他们在邵东一个叫“伟军”的人家里待了一天。2018年8月21日，他到邵东找“伟军”谈事情，谈了十分钟左右。当天他在邵东县的中国银行取款十几万。之后，他开车回了桑植县。他使用两张手机卡，号码分别是156××××2503、151××××0328。他吸食毒品。本院认为，上诉人刘波违反毒品管理法规，运输毒品海洛因、甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂，其行为已构成运输毒品罪。刘波曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。上诉人刘波上诉提出“一审认定事实不清、证据不足，其没有运输毒品的主观故意，其对车上查获的毒品不知情”。经查，根据检查、扣押笔录及视频、缴获的毒品、银行账号交易明细、银行取款视频、手机通话详单、通话内容、证人证言等证据，一审认定刘波购买、运输毒品的犯罪事实清楚，证据充分。刘波长期吸食毒品，对毒品的性状明知，其关于在长达几个小时的驾车过程中对车上显眼位置毒品不知情的辩解明显与事实和证据不符。刘波的辩护人辩护提出“涉案毒品未流入社会，原审量刑过重。”经查，一审综合考虑刘波的犯罪情节及认罪态度，对其量刑适当。综上，上诉人刘波提出的上诉理由及其辩护人提出的辩护意见均不能成立。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第四十八条、第五十七条第一款、第六十四条、第六十五条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十八条的规定，本裁定即为核准湖南省张家界市中级人民法院（2019）湘08刑初4号刑事判决以被告人刘波犯运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的刑事裁定。审判长  韩德科审判员  唐玉玲审判员  邓志刚二〇一九年十一月二十八日法官助理闵丹书记员龙政旭附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。第四十八条死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。对于应当判处死刑的犯罪分子，如果不是必须立即执行的，可以判处死刑同时宣告缓期二年执行。死刑除依法由最高人民法院判决的以外，都应当报请最高人民法院核准。死刑缓期执行的，可以由高级人民法院判决或者核准。第五十七条对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。