文书内容广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0114民初5950号原告:邓冬生，男，1972年12月31日出生，汉族，住四川省自贡市大安区,委托诉讼代理人：邓晟，北京市中伦文德（广州）律师事务所律师。被告：广州市和发铸造有限公司，住所地：广州市都区炭步镇环山村。法定代表人：区兆锦，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：吴林茵，广东正大方略律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾宁旖，广东正大方略律师事务所实习人员。原告邓冬生诉被告广州市和发铸造有限公司（以下简称和发铸造公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月22日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年7月17日、2019年8月14日公开开庭与其余32案进行了合并审理。原告邓冬生的委托诉讼代理人邓晟，被告和发铸造公司的委托诉讼代理人吴林茵、曾宁旖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邓冬生向本院提出诉讼请求：1、被告支付违法解除劳动合同赔偿金59530元（5953元/月×5个月×2倍）；2、被告支付2017年及2018年高温补贴1500元（150元/月×每年5个月×2年）；3、被告支付2016年9月至2018年9月的加班费78826元；4、保全费由被告承担。事实和理由如下：邓冬生于2014年3月入职和发铸造公司，工作岗位为造型班，工资为计件工资，每月休息2天，加班6天，但是和发铸造公司从未发放过加班工资，邓冬生自2017年9月份至今的平均工资约为5953元，分两部分发放，一部分为现金，一部分为银行转账，原、被告签订了书面劳动合同，和发铸造公司为邓冬生购买了社会保险，和发铸造公司因环保问题被责令停产后搬迁，违法解除双方劳动关系，但是被告仅同意按照2100元/月支付经济补偿金，原告不同意。被告和发铸造公司辩称，一、双方建立劳动关系的时间是2014年3月1日，从事普工岗位。二、邓冬生自2018年11月10日不再到岗工作，至2018年12月1日，我司向其催岗时已连续旷工22天，根据《厂规摘要》第六条第（二）项规定，视为劳动者自动辞工，我司不需要支付任何补偿金。三、邓冬生主张自2017年9月以来的月平均工资为5953元没有事实依据，根据我方提交的工资表及发放记录计算，邓冬生自2017年10月至2018年9月的月平均工资为4275.33元。四、邓冬生主张加班费、高温补贴没有依据。原告未就加班事实进行举证，根据我方提交的工资表、劳动合同显示，我方已经足额发放加班费、高温费。经审理查明：原告邓冬生就涉案劳动争议于2018年11月5日向广州市花都区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年3月20日作出穗花劳人仲案[2018]2496-2498号仲裁裁决书，裁决和发铸造公司一次性支付邓冬生解除劳动关系经济补偿金23876.65元，驳回邓冬生的其他仲裁请求。原告邓冬生不服该裁决书，在法定期限内起诉至本院起诉成讼。原告邓冬生自2014年3月1日入职被告和发铸造公司，工作部门为造型班。邓冬生（为乙方）、和发铸造公司（为甲方）于2014年3月1日签订了《劳动合同书》，约定乙方工作地点为甲方住所地，甲方实行不定时工作制，甲方实行工资与效益挂钩的工资制度，或岗位固定工资制度，乙方的劳动报酬由岗位工资、绩效工资等组成，乙方的工资为计件形式，乙方按照甲方规定的上班时间上班后，其劳动报酬不少于花都区规定的最低工资，计件工资按甲方指定的计件单价执行，此单价标准已包含超出法定工时的加班费等所有报酬，乙方同意甲方于每月30日前为周期支付乙方上个月工资（包含基本工资、职位津贴、全勤奖、绩效奖等全部薪酬与福利），如对工资金额有异议，乙方必须自收到工资日起60天内书面提出，逾期视为无误。原告邓冬生主张被告和发铸造公司未发放高温补贴，主张2017年-2018年每年5个月（6月-10月）的高温补贴1500元（150元/月×5个月×2年）；而被告和发铸造公司则认为其根据劳动者的出勤及产量计算当月工资，已经足额发放了高温补贴。原告邓冬生提出其每月仅休息2天，主张自2016年9月-2018年9月每月6天休息日的加班工资，而被告和发铸造公司则认为，原告邓冬生确实有在休息日加班，但并不是每月仅休息2天，在机器设备故障、停电、春节及法定节假日，和发铸造公司均安排了休假，工资中已经包含了超出法定工作时间的加班费，已经足额支付加班工资，且原告主张2016年9月的加班费已经超过了2年的时效。根据被告和发铸造公司提交的考勤表（其中2018年10月为电子考勤打印表，2016年9月-2018年9月为人工考勤登记薄），自2016年9月至2018年9月，原告邓冬生休假269.5天。被告和发铸造公司提交有原告邓冬生签名的实发工资表，邓冬生的每月工资分两部分发放，一部分为银行转账支付，一部分为现金发放，现金工资=超产奖+职效奖，转账工资=（基本）工资1000元+加班费+劳保费+高温费。双方确认：邓冬生的应发工资=实发工资+个人负担的社会保险费。根据被告和发铸造公司提交的工资表、原告邓冬生提交的社会保险费用缴纳明细表，原告邓冬生的实发工资、劳保费、高温费个人负担的社保费见下表（无表示当月无相关表格）：            序号              工资月份              扣除劳保费的转账工资（劳保费）              高温      补贴              现金工资              实发工资（扣除劳保费）              个人负担的社保金额                  1              2016.9              1468（200）                            5100              6568              277.7                  2              2016.10              1439（200）                            5800              7239              317.54                  3              2016.11              1497（200）                            6500              7997              317.54                  4              2016.12              1228（0）                                          1228              317.54                  5              2017.1              1650（300）                            2400              4050              317.54                  6              2017.2              1618（300）                            3700              5318              317.54                  7              2017.3              1687（300）                            5800              7487              317.54                  8              2017.4              1631(300)                            6100              7731              317.54                  9              2017.5              1651(300)              351              5900              7551              317.54                  10              2017.6              1633(300)              333              5500              7133              317.54                  11              2017.7              1625（300）              325              2200              3825              325.48                  12              2017.8              1300（52）              0              0              1300              325.48                  13              2017.9              1679（300）              379              3900              5579              325.48                  14              2017.10              1608（300）              308              6700              8308              325.48                  15              2017.11              2793（300）              593              4800              7593              325.48                  16              2017.12              2555（500）              555              1700              4255              331                  17              2018.1              2502（500）              502              2600              5102              348.6                  18              2018.2              0              0              0              0              348.6                  19              2018.3              2532（500）              532              2500              5032              348.6                  20              2018.4              2550（500）              550              3100              5650              348.6                  21              2018.5              2520（500）              520              2400              4920              348.6                  22              2018.6              1352（0）              0              无              1352              348.6                  23              2018.7              2560（500）              560              0              2560              382.04                  24              2018.8              2533（500）              533              2000              4533              382.04                  25              2018.9              2399（500）              399              0              2399              382.04                  26              2018.10              2909（无明细）                            0              2909              382.04      原、被告确认，2018年6月-10月被告和发铸造公司因为环保问题停产整改，导致公司业务减少，所以劳动者该期间的工资金额较正常月份少。原告邓冬生主张计算经济赔（补）偿金的平均应发工资=实发工资+个人负担的社会保险费用，并提出2018年2月为春节，未上班，工资明显低于广州市最低工资标准；且2018年6月没有现金发放工资表；2018年10月公司已经处于半生产半停工的非正常工作状态；该3个月工资不应计入计算经济赔（补）偿金的平均工资。根据被告和发铸造公司提交的考勤表（其中2018年10月为电子考勤打印表，2016年9月-2018年9月为人工考勤登记薄），原告邓冬生2018年2月未出勤，2018年10月出勤12天。原告邓冬生主张被告和发铸造公司因环保问题搬迁厂房至阳江，并于2018年11月5日停产，原告邓冬生上班至2018年10月，原告邓冬生不愿意到阳江工作，双方因此解除劳动关系。被告和发铸造公司于2018年12月1日向原告邓冬生手机短信发送《通知》，以邓冬生自2018年11月10日起至今无正当理由连续未在岗位工作为由，要求其立即回到原岗位继续工作，如收到通知之日起三日内未回，将依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，自收到本通知之日起解除《劳动合同书》。原告邓冬生认为原告邓冬生上班至2018年10月31日，被告和发铸造公司于2018年11月停产，原告邓冬生于2018年11月5日提起劳动仲裁申请，双方劳动关系已经解除，故对于被告和发铸造公司于2018年12月1日发出的解除劳动关系的《通知》不予认可。被告和发铸造公司在庭审中先是否认因环保停产，认为其仍在生产，在本院明示如实陈述的法律责任后，被告和发铸造公司确认其确实因为环保问题被责令提产，并将公司业务转移至阳江，在阳江的公司为阳春市晟泽机械金属有限公司，该公司自2018年10月从被告和发铸造公司招聘了一批员工，被告和发铸造公司于2018年11月停产。邓冬生等18名劳动者申请财产保全，本院依法予以准许，并依法冻结了被告和发铸造公司在中国建设银行广州花都炭步支行账号为44×××31的银行存款2935090元。本院认为：原告邓冬生自2014年3月1日入职被告和发铸造公司工作，双方之间构成劳动关系，双方之间的纠纷应受劳动法律法规的调整。被告和发铸造公司提交的工资表、考勤表，有劳动者、制作者的签名，本院依法予以采信。关于被告和发铸造公司有无足额支付高温补贴。根据被告和发铸造公司提交的工资表，和发铸造公司每年发放的高温补贴已经超过了原告邓冬生主张的每年应付的高温补贴的总额（每年按照150元/月支付5个月的高温补贴），故本院对原告邓冬生主张的高温补贴不予支持。关于原告邓冬生诉请的2016年9月-2018年9月每月6天休息日的加班工资。本院认为，首先，原、被告签订的《劳动合同书》约定原告邓冬生的工资为计件形式，计件工资按被告和发铸造公司指定的计件单价执行，此单价标准已包含超出法定工时的加班费等所有报酬，如对工资金额有异议，原告邓冬生必须自收到工资日起60天内书面提出，逾期视为无误，前述证据说明被告和发铸造公司实际发放的工资已经包含了加班费，而邓冬生也未提交证据证明其对工资金额提出异议；其次，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬，根据被告和发铸造公司提交的考勤表，原告邓冬生自2016年9月-2018年9月休假269.5天，已经超过了按每年的休息日及法定节假日之和（每年的休息日为104天+法定节假日为11天）计算该期间应休假天数之和，和发铸造公司发放的该期间的应发工资未低于按照广州市最低工资标准（加班工资按基本工资计算，不低于广州市最低工资标准，因邓冬生的基本工资低于广州市最低工资标准，故按后者计算）计算邓冬生全部上班时间的工资。综上，故本院对原告邓冬生主张的休息日加班费不予支持。关于和发铸造公司应否向邓冬生支付经济赔（补）偿金。本院认为，双方签订的劳动合同约定劳动合同的履行地点在和发铸造公司的住所地广州市花都区，和发铸造公司因环保问题搬迁至广东省××市，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，双方未能就劳动合同关于履行地点的变更达成一致意见，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项规定的情形，根据该法第四十六条、第四十七条规定，和发铸造公司应当向邓冬生支付经济补偿金，经济补偿金按劳动者的工作年限，每满一年支付一个月的工资，六个月以上不满一年的按一年计算，不满六个月的，支付半个月工资，工龄自2014年3月1日至2018年10月31日，工龄为4年8个月，经济补偿金应计算5个月。关于和发铸造公司提出的劳保费不应计入计算经济补偿金的月工资的抗辩。根据《国家统计局关于工资总额组成的规定》第十一条规定，劳动保护的各项支出不列入工资总额的范围；根据《广东省工资支付条例》第六十二条规定，工资是指用人单位基于劳动关系，按照劳动者提供劳动的数量和质量，以货币形式支付给劳动者本人的全部劳动报酬，一般包括各种形式的工资、奖金、津贴、补贴、延长工作时间及特殊情况下支付的属于劳动报酬性的工资收入等，但不包括用人单位按照规定负担的各项社会保险费、住房公积金，劳动保障和安全生产检查部门规定的劳动保护费用，按照规定标准支付的独生子女补贴、计划生育奖，丧葬费、抚恤金等国家规定的福利费用和属于非劳动报酬性的收入，根据前述规定，劳保费不属于劳动报酬性收入，不是工资，故被告和发铸造公司主张其每月发放的劳保费不计入计算经济补偿金的平均工资，本院予以支持。关于经济补偿金的计算标准。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定，月工资是指劳动者在劳动关系解除或者终止前十二个月的平均工资，故应当以2017年11月-2018年10月该段期间计算邓冬生的平均工资，由于2018年2月为春节，邓冬生未出勤，当月应发工资348.6元未达广州市最低工资标准；2018年6月和发铸造公司未提交现金发放工资表；2018年10月仅出勤12天，未达当月工作日天数，邓冬生主张和发铸造公司已经处于半停工状态，而和发铸造公司亦确认其因为环保问题停产整改；故本院对邓冬生主张2018年2月、6月、10月工资不计入平均工资予以支持，根据核算，邓冬生解除劳动关系前十二个月的平均应发工资为5026.78元，经济补偿金计算5个月为25133.9元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条，《国家统计局关于工资总额组成的规定》第十一条，《广东省工资支付条例》第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告广州市和发铸造有限公司向原告邓冬生支付经济补偿金25133.9元，于本判决发生法律效力之日起十日内付清；二、驳回原告邓冬生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元和财产保全费238元由被告广州市和发铸造有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  俞 颖人民陪审员  徐伟欣人民陪审员  徐肖华二〇一九年十一月一日书 记 员  邝 俊