河南省驻马店市驿城区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1702民初11106号原告河南合智行房地产营销策划有限公司。住所地：郑州市中原区桐柏北路100号院42号楼2单元10层104号。法定代表人李江涛，总经理。委托代理人梁宇宙，河南华融律师事务所律师。被告驻马店市东明置业有限公司。住所地：驻马店市乐山大道与慎阳路交叉口（清华园7#楼一层）。法定代表人武杰，经理。委托代理人刘国亮、党倩，驻马店市驿城区天中法律服务所法律工作者。原告河南合智行房地产营销策划有限公司（以下简称合智行营销公司）诉被告驻马店市东明置业有限公司（以下简称东明置业公司）商品房委托代理销售合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员刘林适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告合智行营销公司的法定代表人李江涛及其委托代理人梁宇宙，被告东明置业公司的委托代理人刘国亮、党倩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告合智行营销公司诉称，2018年2月6日，原、被告签订《“清华园”商品房项目委托代理销售合同》，约定由原告独家代理销售被告清华园7号楼商品房，委托代理期限为2018年2月10日-2019年2月28日。后原告开始履行合同，销售房屋数十套，但被告一直不按合同约定期限支付佣金，并利用甲方优势地位强行扣留应支付给原告的销售佣金，甚至直接扣留原告销售人员工资，原告不同意便不予进行佣金结算，其中被告借口声称李枭鹏欠其合同款，强行从应支付给原告的佣金中扣留149725元，并出具收据载明“暂留李枭鹏销售佣金”。2019年初，双方因合同解除纠纷诉至法院，经法院庭审后，2019年6月15日双方在诉讼过程中签订《和解协议》，约定解除代理销售合同，被告向原告支付佣金及违约金137402元，被告暂扣原告李枭鹏佣金金额共计149725元，由双方各自保留诉讼权利另行解决。协议签订后，被告仍然拒绝支付前期无理扣留的149725元佣金，原告无奈诉至法院。请求依法判令：被告向原告支付扣留原告的佣金149725元。被告东明置业公司辩称，1、应驳回原告的诉讼请求，原、被告双方前期是合作关系，在原、被告合作之前，被告与案外人李枭鹏是合作关系。李枭鹏和被告合作期间，李枭鹏向被告借款15.3万元。2、原告和被告合作期间，原、被告与李枭鹏三方协商，原告同意从佣金中扣除一部分用以冲抵李枭鹏所欠被告的款项。3、被告经过与案外人李枭鹏算账，原告与案外人李枭鹏共同合作期间，李枭鹏应得149725元，经原告同意情况下，扣留该费用作为偿还案外人李枭鹏所欠被告的款项，同时被告向原告出具收据。因此原告再次起诉显然不能成立，应当依法驳回。经审理查明，2018年2月6日，原告合智行营销公司（乙方）与被告东明置业公司（甲方）签订《“清华园”商品房项目委托代理销售合同》一份，约定：第一部分、委托代理标的及工作内容。1、委托代理标的。甲方系“清华园7号楼”商品房项目（地名及项目名称均为暂定名，以下简称该项目）之合法发展商。本项目位于乐山大道与××路交叉口西北侧7号楼，占地面积约12000平方米，地上总建筑面积约21948.96平方米，本项目共分一批开发建设及销售。（1）甲方委托乙方代理销售本项目的商品房屋。可销售商品公寓、商业用房约16000平方米，共计约200套。（2）委托代理人工作内容。①甲方委托乙方负责本项目的全程营销策划、广告策划、行销工作。②甲方委托乙方代理销售上述代理标的范围内的商品房代理销售及其他销售服务等工作。③代理方式为全程独家总代理。在乙方代理期限内，本项目所进行的一切商品房销售工作均计入乙方销售业绩等条款。2018年5月17日，原告合智行营销公司（乙方）又与被告东明置业公司（甲方）签订《补充协议》一份。后原告以诉称理由起诉来院，酿成纠纷。另查明，东明置业公司以合智行营销公司违约为由，另案起诉至我院，该案案号为（2019）豫1702民初52号。在该案诉讼中，合智行营销公司提起反诉。2019年6月14日，东明置业公司（甲方）与合智行营销公司（乙方）达成和解协议，约定：甲、乙双方针对本诉和反诉达成以下和解协议。1、甲、乙均同意解除双方所签订的所有合同和协议。甲乙双方均不再要求对方支付违约金及赔偿损失。2、甲方向乙方支付佣金和违约金共计137402元；双方在佣金和违约金方面达成一致互不追究。3、在乙方收到上述款项后，甲乙双方均不得就原双方所签订的合同或协议向对方主张权利。4、甲、乙双方和案外人李枭鹏之间的纠纷，金额共计149725元由甲、乙双方另行解决，双方各自保留诉讼权利。当日，东明置业公司撤回起诉，合智行营销公司撤回反诉，本院于2019年6月17日作出（2019）豫1702民初52号民事裁定书，裁定如下：“一、准许东明置业公司撤回起诉。二、准许合智行营销公司撤回反诉”。还查明，被告东明置业公司于2018年7月16日向原告合智行营销公司出具收据二份，分别写明：“今收到河南合智行房地产营销策划有限公司人民币79522元，系付暂留李枭鹏销售佣金”；“今收到河南合智行房地产营销策划有限公司人民币70203元，系付暂留李枭鹏销售佣金”。诉讼中，被告东明置业公司提交：（一）东明置业公司与李枭鹏于2017年10月6日签订《营销策划合作协议》一份。（二）《清华园项目收益分配协议》一份，该协议抬头部分显示甲方为合智行营销公司，乙方为李枭鹏；协议内容为：“1、乙方负责案场活动费用，物料，广告费用。2、乙方拥有该项目销售总金额的2%的提成，甲方收到开发商拨款当日直接拨付给乙方。3、乙方负责配合甲方和开发商结算和沟通工作。4、甲乙双方各自承担自己利润内的税点（最高不超过8%）。5、甲方保证乙方投资的成本不超过销售总金额的1.5%，所有需要乙方的投资甲方需与乙方商议决定……”。该协议落款处甲方一栏未加盖被告公司印章也未有人员签名，乙方一栏显示有李枭鹏签名，并备注日期为2018年3月7日。该协议落款的下方还显示打印有“甲方同意东明置业在佣金结算时扣除乙方佣金总额的50%的，用于偿还乙方账务，账务还清后不再扣除（乙方佣金总额为上述协议第2条规定的销售用金额）”。该内容的下方显示有王猛作为甲方代表签名捺印，并备注日期为2018年3月7日。（三）《清华园项目收益分配协议》一份，该协议系被告提交的证据（二）的复印件，除该协议的落款处甲方一栏加盖有“河南合智行房地产营销策划有限公司”印章外，其余内容同证据（二）。（四）原告合智行营销公司加盖印章确认的《6月28日结佣金额及流向说明》二份，分别显示：“……5、资金流向说明……李枭鹏70203元”；“……资金流向说明……李枭鹏79522元（物料及营销活动费用58859元由此款出）”。（五）李枭鹏于2018年3月6日向东明置业公司出具借条二份，分别写明：“今借驻马店市东明置业有限公司现金92000元，注明：此款属于收排号费”；“今借驻马店市东明置业有限公司现金61000元，注明：此款属于收排号费”。被告东明置业公司提交以上证据用以证明：1、被告与李枭鹏合作在先，与原告合作在后，后来原告与李枭鹏共同为被告销售房屋服务，根据分配协议，李枭鹏应当得到佣金。2、根据资金流向说明可知，李枭鹏共应得到佣金为149725元；而李枭鹏向被告借款数额合计为15.3万元，根据分配协议“甲方同意东明置业在佣金结算时扣除乙方佣金总额的50%的，用于偿还乙方账务，账务还清后不再扣除”，被告扣除数额并未超出借款数额。原告合智行营销公司的质证意见为：1、对于李枭鹏与被告之间的营销策划合作协议的真实性无法认定，且与本案无关。2、清华园项目收益分配协议有异议，该协议中加盖的“河南合智行房地产营销策划有限公司”的印章确实是合智行公司的印章，但印章是怎么加盖的，原告公司不清楚。王猛曾经是原告的置业顾问，王猛的签名真实性不清楚，公司并未授权王猛签署该协议。同时对该协议落款处下方的内容“甲方同意东明置业在佣金结算时扣除乙方佣金总额的50%的，用于偿还乙方账务，账务还清后不再扣除（乙方佣金总额为上述协议第2条规定的销售用金额）”有异议，原告加盖印章时没有该部分内容。3、前期是李枭鹏介绍原告代理销售被告的楼盘，原告曾经和李枭鹏谈过合作，商量的内容就是分配协议中的1至6条，当时并未签订书面协议，李枭鹏也未履行双方口头协议。4、对于二份流向说明真实性无异议，该表只能证明当时已经结的佣金流向情况，并不能证明原告同意被告扣除该资金，原告当时要求被告出具收据，载明李枭鹏的佣金是暂时扣留在被告处，并不是同意偿还李枭鹏的债务。5、对于两份借条真实性无法认定，与本案无关，李枭鹏是否欠被告的钱，不是被告应当扣除原告佣金的理由，因为原告并不欠李枭鹏钱，没有义务替李枭鹏偿还任何债务。上述事实，有原告提交的《“清华园”商品房项目委托代理销售合同》等，被告提交的清华园项目收益分配协议等及原、被告的陈述，经庭审质证，据以认定。本院认为，被告东明置业公司将其开发的“清华园7号楼”委托原告合智行营销公司进行销售，双方并签订《“清华园”商品房项目委托代理销售合同》一份，原、被告之间系商品房委托代理销售合同关系。双方当事人意思表示真实，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应确认为有效。本案中，原、被告双方已于2019年6月14日签订和解协议，约定“甲、乙均同意解除双方所签订的所有合同和协议……甲方向乙方支付佣金和违约金共计137402元……甲、乙双方和案外人李枭鹏之间的纠纷，金额共计149725元由甲、乙双方另行解决，双方各自保留诉讼权利”，故原、被告之间的委托代理销售合同已于2019年6月14日协商解除。诉讼中，原告主张被告应向其支付扣留的佣金149725元，并提交被告公司开具的金额分别为79522元、70203元的收据各一份，均注明了“暂留李枭鹏销售佣金”；被告对此不予认可，并抗辩主张，其与原告及案外人李枭鹏协商，经原告同意，扣留案外人李枭鹏在原告公司应得的佣金149725元作为偿还案外人李枭鹏所欠被告的款项。（一）因被告提交了：①由李枭鹏签名及原告公司置业顾问王猛签名的《清华园项目收益分配协议》，之后原告公司在李枭鹏、王猛签名确认的《清华园项目收益分配协议》的复印件上加盖了印章，而该协议约定“乙方拥有该项目销售总金额的2%的提成，甲方收到开发商拨款当日直接拨付给乙方……甲方同意东明置业在佣金结算时扣除乙方佣金总额的50%的，用于偿还乙方账务，账务还清后不再扣除（乙方佣金总额为上述协议第2条规定的销售用金额）”；②同时还提交了由原告公司加盖印章确认的《6月28日结佣金额及流向说明》二份，该二份分别显示：“……资金流向说明……李枭鹏70203元”，“……资金流向说明……李枭鹏79522元（物料及营销活动费用58859元由此款出）”；③还提交了李枭鹏向被告出具的借款金额分别为92000元和61000元的借条二份为据。（二）又因原告提交的两份收据中也明确注明了“暂留李枭鹏销售佣金”。故被告抗辩主张，其与原告及案外人李枭鹏协商，经原告同意，扣留案外人李枭鹏在原告公司应得的佣金149725元作为偿还案外人李枭鹏所欠被告的款项，与事实相符，本院予以采信。同理，原告主张被告应向其支付扣留的佣金149725元，本院不予采信。原告据此请求被告向其支付被告扣留的佣金149725元，无事实依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告河南合智行房地产营销策划有限公司的诉讼请求。案件受理费1647元（已减半收取），由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审判员  刘林二〇一九年十一月十一日书记员  余欢