内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）内08民终1628号上诉人（原审原告):贾培彦，男，1973年11月12日出生，汉族，个体，现住内蒙古自治区巴彦淖尔市。被上诉人（原审被告):磴口县农村信用合作联社，住所地内蒙古自治区磴口县。法定代表人：吴国平，理事长。委托诉讼代理人：王旭，男，信用社主任。委托诉讼代理人：贾智渊，内蒙古扬阳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王俊斌，男，1977年5月4日出生，汉族，个体，现住内蒙古自治区巴彦淖尔市磴口县。被上诉人（原审被告）：安美莲，女，1984年9月2日出生，汉族，个体，现住址同王俊斌，系王俊斌妻子。上诉人贾培彦因与被上诉人磴口县农村信用合作联社（以下简称磴口联社）、王俊斌、安美莲案外人执行异议之诉一案，不服内蒙古自治区磴口县人民法院（2018）内0822民初2421号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2019年10月12日立案后，依法组成合议庭，于2019年10月29日公开开庭进行了审理。上诉人贾培彦，被上诉人磴口联社的委托诉讼代理人王旭、贾智渊到庭参加诉讼，被上诉人王俊斌、安美莲经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本案依法缺席审理。贾培彦上诉请求：撤销一审裁定，依法改判支持贾培彦的诉讼请求或发回重审。事实和理由：㈠贾培彦的租赁权优于抵押权，且租赁在先，抵押在后，因此，租赁物（抵押物）不具有可执行性。2018年11月2日，磴口联社与王俊斌、安美莲因借款一案进入执行程序后，磴口县人民法院作出（2017）内0822执605号《执行裁定书》并进行《公告》，对涉案房屋予以查封并进行拍卖、实际占有人迁出房屋。2018年11月16日，贾培彦提出异议，认为贾培彦对涉案房屋存在租赁合同关系，且租赁在先，抵押在后，请求解除对该房屋执行措施。2018年11月27日，磴口县人民法院作出（2018）内0822执异23号执行裁定，裁定驳回贾培彦的异议请求。按照担保法和担保法解释的有关规定，租赁合同继续有效，抵押合同不具有排他性，对承租人不具有约束力；㈡一审裁定适用法律错误。一审中，贾培彦的诉讼请求属于明确提出了排除执行的诉求，同时一并请求确认双方之间租赁合同的效力，旨在对抗磴口联社抵押权实现，符合相关法律规定；㈢磴口联社的辩称不能成立，2013年12月19日王俊斌、安美莲给磴口联社出具的“未出租房协议”属单方行为，对贾培彦没有约束力。2013年11月20日，因王俊斌、安美莲未能支付贾培彦购房款，就以租赁方式将涉案房屋租给贾培彦，用租金支付购房款，双方签订了租赁协议，磴口联社对抵押物是否出租未尽到审查义务，王俊斌、安美莲为达到借款目的作了虚假承诺，同时也没有通知承租人。租赁合同在先，抵押登记在后，贾培彦的租赁权优先。磴口联社辩称，贾培彦的上诉请求无事实及法律依据，一审裁定认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原裁定。王俊斌、安美莲未到庭也未提交书面答辩意见。贾培彦向一审法院起诉请求：1.确认贾培彦与王俊斌、安美莲签订的《房屋租赁合同书》有效；2.依法撤销磴口县人民法院（2018）内0822执异23号执行裁定书；3.依法撤销磴口县人民法院（2017）内0822执605号执行裁定书、《公告》；4.案件受理费由磴口联社、王俊斌、安美莲承担。一审法院认定事实：磴口联社与王俊斌、安美莲借款合同纠纷一案，该院作出（2016）内0822民初1897号民事判决书，判决王俊斌、安美莲偿还磴口联社借款本金499800元及利息。判决生效后，磴口联社以王俊斌、安美莲为被执行人向该院申请执行，执行案号为（2017）内0822执605号。执行过程中，该院于2017年5月24日作出（2017）内0822执605号执行裁定，裁定对被执行人王俊斌所有的位于磴口县xx花园2号楼0单元112、212号房屋予以查封，查封期限至2020年5月24日，于2017年10月20日裁定将被执行人王俊斌、安美莲共同所有的位于磴口县巴镇xx花园2号楼0单元212室建筑面积123.09平方米、2号楼0单元112室建筑面积118.29平方米房屋进行拍卖。2018年11月2日该院作出（2017）内0822执605号公告，通知实际占用者在2018年11月5日前迁出占用的学府花园2号楼0单元112、212号房屋。2018年11月16日，案外人贾培彦对该院作出的（2017）内0822执605号公告提出书面异议，该院经审查于2018年11月27日作出（2018）内0822执异23号执行裁定，驳回案外人贾培彦的异议请求。另查明，2013年12月19日，王俊斌、安美莲在向磴口联社贷款前签订了《未出租房协议》，协议第二条内容为王俊斌、安美莲在磴口联社抵押的房产至今未向外租赁，2013年12月23日，王俊斌与磴口联社办理预购商品房抵押权预告登记，xx花园2号楼0单元112号房屋他项权证号为蒙房预磴口县字第xxx、212号房屋他项权证号为蒙房预磴口县字第xxx。一审法院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条规定：“案外人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件：……（二）有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关；……”。本案中，贾培彦的诉讼请求为确认贾培彦与王俊斌和安美莲签订的《房屋租赁合同书》有效及请求撤销磴口县人民法院（2018）内0822执异23号执行裁定书、磴口县人民法院（2017）内0822执605号执行裁定书及《公告》，显然贾培彦的以上诉讼请求均不属于案外人执行异议之诉审查范围，贾培彦的起诉不符合上述规定的条件。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第三项，《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款、第三百零五条第一款第二项之规定，裁定：驳回贾培彦的起诉。已收取的案件受理费100元，退还贾培彦。二审中，双方当事人均无证据提供，本院二审查明事实与一审裁定认定事实一致，依法予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百零五条“案外人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件：（一）案外人的执行异议申请已经被人民法院裁定驳回；（二）有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关；（三）自执行异议裁定送达之日起十五日内提起。……”的规定，本案中，案外人贾培彦的执行异议申请已经被人民法院裁定驳回。在法定期限内，贾培彦提起诉讼，其诉讼请求为，确认其与王俊斌、安美莲签订的《房屋租赁合同书》有效；依法撤销磴口县人民法院（2018）内0822执异23号执行裁定书及（2017）内0822执605号执行裁定书、公告。该诉讼请求中有明确的排除对执行标的执行及确权内容，同时从贾培彦所主张的事实与理由中亦并未认为磴口县人民法院（2016）内0822民初1897号民事判决存在需要再审的错误。虽贾培彦提起的执行异议之诉中所租赁房屋为上述判决所执行拍卖的财产，但其并未对该判决提出异议，其诉讼请求与该判决是否正确无关，符合执行异议之诉的受理条件，人民法院应当予以审理。综上所述，贾培彦的上诉请求部分成立，原审裁定适用法律错误，应予撤销。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项、第一百七十一条、第一百七十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十二条规定，裁定如下：一、撤销内蒙古自治区磴口县人民法院（2018）内0822民初2421号民事裁定；二、本案指令内蒙古自治区磴口县人民法院审理。本裁定为终审裁定。审判长  甄玉红审判员  单久芬审判员  张莉萍二〇一九年十一月五日书记员  李晓权附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……第一百七十一条第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十二条第二审人民法院查明第一审人民法院作出的不予受理裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院立案受理；查明第一审人民法院作出的驳回起诉裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院审理。