江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏08民初234号原告：淮安七釜餐饮企业管理有限公司。法定代表人：支中凯，该公司总经理。委托诉讼代理人：张楠。被告：徐凯。原告淮安七釜餐饮企业管理有限公司（以下简称七釜公司）与被告徐凯特许经营合同纠纷一案，本院于2019年8月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告徐凯的委托诉讼代理人张楠、被告徐凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。七釜公司向本院提出诉讼请求：1、被告支付迟延分红及违约金1万元，具体金额待鉴定后另行主张，并自起诉之日起继续按约定支付红利；2、案件受理费由被告负担。庭审后，七釜公司将诉讼请求明确为：1、判令被告支付迟延分红32959元及违约金41199元；2、案件受理费由被告负担。事实和理由：2018年12月13日，原、被告签订七釜餐饮品牌加盟合同及补充协议，原告授权被告使用原告的餐饮品牌经营。在补充协议中双方商定，原定15万元的加盟费，原告免去被告10万元作为其投资款，被告应主动配合原告进入店面收银系统查看各种数据报表并提出合理建议。合同签订后，被告一直不提供收银系统账号及密码，并自2019年3月起不再支付红利，原告多次要求被告履行合同均被拒绝。徐凯辩称，1、原被告双方签订过七釜餐饮品牌加盟合同，但原告未按照合同约定给予开店辅导义务；2、如果仅仅按照营业额来看的话，我还差原告分红款，我同意按照我经营期间营业额的4%支付给原告，但原告坐地起价，不同意收款。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对本案事实，本院认定如下：七釜公司于2018年8月27日注册成立，法定代表人为支中凯。2018年10月28日，支中凯经国家知识产权局核准取得第27220116号“七釜”注册商标。淮安区金釜斑鱼餐厅于2019年1月21日注册成立，类型为个体工商户，经营者为徐凯，于2019年7月11日经核准注销登记。2018年12月13日，七釜公司（甲方）与徐凯（乙方）签订七釜餐饮品牌加盟合同一份，约定甲方授权乙方以七釜品牌开设火锅店；甲方授权乙方使用甲方的国家工商局注册的商标、标识的权利，乙方享有请求甲方从技术、经营管理、营销策划等方面提供支持、帮助、指导的权利；合同有效期2018年12月13日至2023年12月12日；乙方向甲方缴纳特许经营加盟费5万元，于本合同签订时一次性付清。2018年12月13日，七釜公司（甲方）与徐凯（乙方）签订补充协议一份，约定乙方允许甲方进入其店面收银系统查看各种数据报表并提出合理建议；甲方免去乙方10万元的加盟费用，作为回报，乙方认可该费用为甲方的投资款，并同意按店面每月营业额的4%分红给甲方，于次月5号前汇入甲方指定账户，最迟不得逾期5天，如乙方未履行，除支付甲方每月应得分红外，乙方还需按每月营业额的5%另行支付违约金，至实际付清后，甲方有权解除本协议及七釜餐饮品牌加盟合同并要求乙方赔偿。双方当事人一致认可2019年3月5日之前的分红提成款已经结清，已经结清的分红提成款是以收银系统中的实收款*4%计算的。本院组织双方当事人对被告使用的收银系统中收银款进行确认：2019年3月6日至2019年3月31日应收款116233元，实收款88506元；4月份应收款126989元，实收款96022元；5月份应收款131461元，实收款100482元；6月份应收款117604.3元，实收款87602.48元；7月份应收款113324元，实收款86830元，其中7月1日至7月11日应收款28127元，实收款22505.9元；8月份应收款108993元，实收款76906元；9月份应收款56143元，实收款40057.5元；10月份应收款51020元，实收款41683.7元；11月1日至3日应收款2214元，实收款1890元；11月3日后收银系统中无应收款、实收款记录。原告主张被告自2019年6月22日起修改收银系统账户名和密码，导致原告无法掌握收银数据，应当按照收银系统中应收款数额为基数计算分红提成款，并且被告还存在收银系统外手工记账收款行为。被告主张其于2019年6月底将涉案火锅店转让给别人并提供转让协议一份，受让人淮安区五味汤锅餐饮店接手后继续使用原收银系统，被告认为分红提成款应当计算至2019年6月20日，涉案店铺现使用“金釜火锅”招牌。被告在庭审中陈述其基于双方口头约定认为原告应当提供技术支持、店长服务。原告提供2019年1月27日关于七釜玖珑汇店运营优化整改方案、2019年2月23日关于七釜玖珑汇店检查整改方案、2019年4月3日关于七釜玖珑汇门店日常巡查报告各一份，证明原告在合同履行期间向被告提出了店铺运营合理方案和相关建议。本院认为，七釜公司与徐凯签订的七釜餐饮品牌加盟合同、补充协议合法有效，双方应当按照约定履行各自义务。七釜公司已经举证证明其对徐凯所开火锅店进行过日常巡查、提出过优化整改意见，被告徐凯主张原告七釜公司应当根据双方口头约定提供店长服务无充分证据证明，故本院认定被告徐凯并无正当理由迟延给付分红提成款，其行为构成违约，应当承担分红提成款给付责任，并承担相应的违约责任。双方对分红提成款应自2019年3月6日起算没有争议。原告七釜公司主张分红提成款应计算至2019年11月3日，被告徐凯认为分红提成款应计算至2019年6月20日。本院认为，七釜公司在餐饮品牌加盟合同中授权徐凯以七釜品牌开设火锅店，故分红提成款应计算至徐凯注册的淮安区金釜斑鱼餐厅注销之日，即2019年7月11日。原告七釜公司并无证据证明淮安区金釜斑鱼餐厅注销之后，被告徐凯仍使用“七釜”商标实际参与淮安区五味汤锅餐饮店经营，故对原告七釜公司主张2019年7月11日之后的分红提成款，本院不予支持。原告七釜公司主张分红提成款应当以应收款作为计算基数，但双方当事人一致认可2019年3月5日之前已经结清的分红提成款是以实收款作为计算基数，而原告七釜公司应当明知2019年3月5日之前的收银系统也存在应收款和实收款的区别，故本院认定应当以收银系统中实收款作为计算分红提成款基数。原告七釜公司主张被告徐凯存在收银系统外手工记账收款行为，但未能提供证据证明，本院对该主张不予采信。被告徐凯应当支付的分红提成款为（88506+96022+100482+87602.48+22505.9）*4%=15804.74元。原告七釜公司虽然没有提供实际损失的证据，但补充协议约定给付分红提成款的条件是免去徐凯加盟费10万元，故原告七釜公司主张按照补充协议约定的每月营业额的5%主张违约金，不能认定为原告主张的违约金过高，本院对被告徐凯应付的违约金不予调整。被告徐凯应当支付的违约金为（88506+96022+100482+87602.48+22505.9）*5%=19755.92元。综上，原告七釜公司的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、被告徐凯于本判决生效之日起十日内给付原告淮安七釜餐饮企业管理有限公司分红提成款15804.74元、违约金19755.92元；二、驳回原告淮安七釜餐饮企业管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1903.95元，由原告淮安七釜餐饮企业管理有限公司负担991元，由被告徐凯负担912.95元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本四份，上诉于江苏省高级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  陈加雷审 判 员  蒋其举人民陪审员  朱 洪二〇一九年十一月二十五日法官 助理  李 萍书 记 员  徐 丹附法律条文：1、《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。2、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。