安徽省舒城县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1523民初3684号原告：安徽天使服装服饰有限责任公司，住所地安徽省六安市舒城县城关镇梅河东路七星工业园区。法定代表人：徐茂银，公司总经理。委托诉讼代理人：吕林森，安徽龙舒律师事务所律师。被告：顾德梅，女，1978年9月14日出生，汉族，住安徽省舒城县。委托诉讼代理人：张军，安徽永诚律师事务所律师。原告安徽天使服装服饰有限责任公司（以下简称天使服装公司）与被告顾德梅劳动争议一案，本院于2019年7月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人吕林森和被告顾德梅及其委托诉讼代理人张军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。天使服装公司向本院提出诉讼请求：1、判决原告不支付被告经济赔偿金27270元；2、判决原告不予补交被告自2016年11月至2019年2月间基本养老保险；如判决补交被告基本养老保险，被告应当返还原告每月随工资发放的社保补贴；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：舒城县劳动人事仲裁委员会所作（2019）舒劳人仲案字48号《仲裁裁决书》部分事实认定错误、适用法律错误。一、被告要求支付经济补偿金的理由是错误的，被告连续旷工三日以上，违反原告公司规章制度规定，属于严重违纪，作自动离职处理，依法不应当支付相关费用的请求。二、被告要求补交职工基本养老保险的请求错误；被告自愿放弃缴纳社会保险，并要求原告以现金形式随同工资发放，现被告主张未缴纳社会保险有悖意思自治原则。原告认为：原裁决部分事实认定错误、适用法律错误，导致错误裁决，为维护原告合法权益，特提起诉讼，望判如所请。原告提交了以下证据：1、营业执照复印件、法定代表人身份证明各一份。2、原告单位各项规章制度照片打印件一组、刻录光盘一张，被告手写《辞职报告》两份，会议记录复印件三张，《员工聘用合同》复印件一份，证明多年来，原告已经将单位各项规章制度和规定进行公示，并多次组织员工学习；被告在原告处工作期间担任车间主任一职，实施对员工的考勤和考核，被告已经熟知原告的各规章制度和规定；被告以前两次离职时均按照制度规定提交过书面的辞职报告，本次离职未能履行相关手续，违反制度规定和合同约定；原告口头辞职，声称将去杭州做生意，并要求结算工资。3、原告住院记录复印件一份、微信截图一份、职工签到表一组，证明被告在明知公司各项规章制度规定情况下，后持续旷工三日以上，符合“持续旷工三日以上，属自动离职”的规定，应作自动离职处理。4、工资表复印件一组，证明因被告承诺不购买社会保险，原告已经将其自购社会保险补贴随每月工资发放，其主张补交社保的请求依法不予支持；5、(2019)舒劳人仲案字48号《仲裁裁决书》及送达证明，证明原仲裁裁决认定事实部分和适用法律有误，及原告在法定时间内起诉。（详见附卷证据）顾德梅辩称，原仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律正确。本案原告诉请没有事实和法律依据，不应获得支持。本案属原告违法解除与被告之间的劳动关系，并非被告自动离职。被告因子宫肌瘤做外科手术，于2019年1月9日住院治疗。根据职工患病或非因工负伤医疗期的规定，其享有三个月的医疗期，依照劳动合同法第42条、45条之规定，原告只能于2019年4月9日之后才能解除与被告间的劳动合同关系。而原告于2019年2月20日解除与被告间的劳动合同关系，系非法解除劳动关系，应当依法支付经济赔偿金。原告要求被告手术后即上班，既不人道，也损害了被告的权益。被告没有旷工的事实。被告自2018年1月至12月平均工资为5454元，原告应当按照此标准支付经济赔偿金。工资表一栏并未有被告签字，每月工资打到卡上，就是加班费和基本工资，也就是2018年整一年有加班费，没加班就没加班费，固定工资是5000元/月，自2016年11月之后就是5000元了，中间断过几个月。关于社会保险部分，没有买过养老保险，公司也没有讲过保险的相关事项。原告出示的工资表，并没有被告签字，被告也没有与原告协商放弃社会保险，并要求以现金方式发放。被告只是工人，从2014年进入原告公司上班，2016年被迫写了辞职报告，后去别的单位上班，之后被告公司老板又电话叫其回来，其就回至公司上班。在被告公司离职是需要打辞职报告的。原告的主张不应得到支持。被告提交了以下证据：1、被告身份证。2、银行转账记录打印件8张，证明被告自2015年7月-2019年1月工资发放情况，其中2017年10月被告回至被告公司上班；另2018年1月-2018年12月被告平均月工资是5454元，原告公司应支付给被告违法解除劳动合同经济赔偿金的标准是5454元；3、微信截图两张、出院记录一份、门诊病历一份、B超检查单一份，证明被告于2019年1月9日因生病住院治疗，被告享有三个月的医疗期，在这期间内原告不能解除与被告的劳动关系，但原告于2019年2月20日，通过公司老板微信告知被告公司暂不需要车间主任，以实际行为非法辞退被告。（详见附卷证据）根据原被告提供的相关证据，结合到庭当事人陈述，本院认定事实如下：原告系一家服装加工销售等经营的企业，被告作为劳动者于2014年2月9日初次进入原告公司担任车间主任职务，工作一个月后因故辞职，后再次进入原告公司任职车间主任，2016年4月2日被告又因故辞职，原告于当年7月4日结清了被告辞职前的工资，后被告转入其他公司工作。2016年10月下旬，被告经原告有关负责人电话通知，应约再次进入原告处工作，仍然担任车间主任之职，且后于2018年3月1日，双方还订立了期限自2018年3月1日至2019年2月1日的员工聘用合同，合同确定被告为原告公司的正式员工，对待遇、勤务和休息、违约责任等作了一般约定，其中违约责任：“乙方（指被告）在聘用期间不得擅自为外单位服务，不得无故辞职离岗，不得以任何形式影响甲方（指原告）的利益，如造成损失，按倍赔偿；”并约定：擅离职守，将给乙方一定的经济处罚。2018年下半年被告经医院检查诊断为子宫肌瘤，因需住院治疗，被告将相关情况告知了原告方，并于2019年1月9日，被告入住舒城县人民医院手术治疗，于当月17日出院，其中医嘱：注意休息、禁重体力活2个月、无不适3日后拆线、门诊随访等；当月24日，被告返回原告处工作，当晚原告单位有关负责人通过微信告知被告：调养好身体，等年后来上班；被告遂在家休养。2019年2月20日下午，被告电话联系原告法定代表人徐茂银，当日下午16时18分许，徐微信告知被告：“顾主任，公司考虑今年主要以外发为主，车间工人又少，暂时就不需要车间主任了，以后有机会再合作吧！谢谢你！”被告自此离开了原告处工作。被告自2016年至2019年2月20日止，被告在原告处连续工作26个月，原告通过转账共向被告发放工资26笔，其中2018年1月至当年12月期间的工资合计65447.14元，月平均工资为5454元；2019年1月31日，原告转账支付当月被告工作9天的工资是1650元。被告在原告处工作期间，原告除为被告办理了2018年1月至2019年3月期间的工伤保险外，原告未有为被告参加其他社会保险。2019年4月23日，被告作为申请人向舒城县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）提起仲裁申请，请求裁决原告天使服装公司：1、支付申请人经济补偿金50000元；2、支付申请人未签劳动合同双倍工资270000元；3、为申请人补缴社会保险;4、支付申请人加班费20000元。仲裁委立案后，经开庭审理，因调解无效，于2019年6月17日作出（2019）舒劳人仲案字48号仲裁裁决：1、天使服装公司于本裁决书生效之日起十日内一次性支付给顾德梅违法解除劳动合同经济赔偿金计27270元（2.5个月×5454元/月×2倍）；2、天使服装公司在本裁决书生效之日起三十日内到舒城县社会保险事业管理局为顾德梅办理职工养老保险参保手续，补缴2016年11月至2019年2月期间基本养老保险费，顾德梅和天使服装公司各自承担的缴纳金额按舒城县社会保险事业管理局核定的标准执行；3、驳回顾德梅的其他仲裁请求。原被告收到仲裁裁决书后，原告在法定期限内提起民事诉讼。本院认为，用人单位与劳动者的合法权益应依法受到保护。本案争议的焦点，一、原告应否向被告支付经济赔偿金的问题。被告于2016年10月至2019年2月计26个月，在原告处工作，后期还签订了书面劳动合同，在劳动合同期满前一个月即2019年1月9日时，被告因患病住院手术治疗，按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十五条的规定，双方的劳动合同应当延续至医疗期限结束时终止，在此期限内，用人单位原告不得擅自解除与劳动者被告的劳动关系；另外依据《企业职工患病或非因工负伤医疗期间》第三条的规定，被告可以享受3个月的医疗期，即双方的劳动合同应当延续至2019年4月8日届满。同时，被告住院治疗后即2019年1月24日，其返还原告单位工作的当晚，原告方的相关负责人还告知其休养好并于年后再来上班内容，即原告方亦知晓被告患病的休息期。而原告方负责人于2019年2月20日告知被告的内容，即是终止与被告的劳动关系，其并没有告知被告是因其旷工等原因终止关系的；然该期间依法应当为被告的医疗期间。因此，原告于2019年2月20日解除与被告的劳动关系，属于违法解除劳动关系，依法应当根据被告在原告处连续工作年限核算，依据2018年度被告的平均工资，按照经济补偿的二倍标准支付赔偿金，即原告应当向被告支付27270元（2.5个月×5454元/月×2倍）赔偿金。二、原告应否为被告补缴社会养老保险费的问题。劳动关系存续期间，参加社会保险和缴纳社会保险费是法律规定的用人单位和劳动者须共同承担的法定义务，也是劳动者依法享有的一项权利。被告自2016年11月至2019年2月在原告处工作期间，除已办理的工伤保险外，原告还应当依法为被告办理养老、医疗、生育、失业等社会保险手续并缴纳社会保险费；鉴于现行法律和政策除养老保险外的其他社会保险没有允许补缴的相关规定，即原告应当为被告办理前述工作期间的基本养老保险手续和缴纳社会保险费。而原告辩称已将社会养老保险补贴随工资按月支付原告，既违反法律的规定，也没有证据证明发放补贴的事实。综上所述，原告的诉讼请求，无事实和法律依据不予支持。依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十五条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、驳回原告安徽天使服装服饰有限责任公司的要求判决原告不支付被告顾德梅经济赔偿金27270元和不予补交被告自2016年11月至2019年2月间基本养老保险，和如补交被告基本养老保险，被告应当返还原告每月随工资发放的社保补贴的诉讼请求；二、安徽天使服装服饰有限责任公司于判决生效之日起十日内一次性支付给顾德梅违法解除劳动合同经济赔偿金27270元（2.5个月×5454元×2倍）；三、安徽天使服装服饰有限责任公司于本判决生效之日起三十日内到舒城县社会保险事业管理局为顾德梅办理职工养老保险参保手续，并补缴2016年11月至2019年2月期间基本养老保险费，双方各自承担的缴纳金额按舒城县社会保险事业管理局核定的标准执行。案件受理费10元，由原告负担。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。审判员  包跃宏二〇一九年十一月五日书记员  晋 尧