上海市长宁区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0105民初19486号原告：张跃飞，男，1985年6月28日生，汉族，户籍地山东省临沂市。委托诉讼代理人：温浩，上海公鼎律师事务所律师。被告：上海西郊骨科医院，住所地上海市长宁区。法定代表人：詹开林，经理。委托诉讼代理人：王九龄，男。委托诉讼代理人：沈涛，北京大成(上海)律师事务所律师。原告张跃飞与被告上海西郊骨科医院(以下简称：西郊骨科医院)医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年9月5日立案后，依法适用简易程序。本院于2019年10月17日公开开庭进行了审理。原告张跃飞的委托诉讼代理人温浩，被告西郊骨科医院的委托诉讼代理人王九龄、沈涛均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张跃飞向本院提出诉讼请求：一、要求被告赔偿原告医疗费18,753.32元、误工费10,802.76元、住院伙食补助费3,000元、护理费10,802.76元、交通费4,000元、家属误工费7,832元、住宿费1,000元、家属交通费1,000元、律师费3,000元。在上述诉请中，要求被告承担50%的赔偿责任，律师费全额承担。二、要求被告承担本案鉴定费、诉讼费。事实与理由：2017年6月14日，原告在工地工作期间不慎被钢管轧伤右手小指，遂至被告处就诊，被诊断为右小指近节指开放性骨折，被告为原告实施右小指近节中段骨折切开复位内固定术，术中植入固定钢针，于2017年6月19日出院。后原告右小指出现肿胀、疼痛、活动功能受限、畸形等状况，复查时被告知右小指骨头之间出现钙化趋势，需进行二次手术。原告认为被告出院病历载明手术良好未见明显异常，与实际情况不符，被告未履行全面如实告知义务，未告知出院四至六周需取出克氏针，也未告知超过两个月未取出克氏针会影响关节功能，被告实施手术存在过错，不恰当的选用大一号的克氏针固定，现原告骨折端骨不连，右手第五指废用性脱钙、骨质吸收，手指钙化，故诉至法院，要求判如所请。审理中，原告变更护理费为7,832元，撤回了家属交通费、家属误工费的诉请。被告西郊骨科医院辩称：其医院对原告右小指近节指开放性骨折诊断明确，有手术指征，术前告知手术风险并有原告签字同意，术后未见明显异常。被告的诊疗行为符合诊疗常规，原告目前的损害后果与其医院的诊疗行为之间不存在因果关系。本案经过两级医学会的鉴定，上海市医学会的鉴定意见认为其医院是次要责任，其医院虽对该鉴定意见不认可，但为了妥善解决纠纷，同意对原告的合理损失承担30%的赔偿责任。其医院对原告的主张的项目金额有异议，故不同意原告诉请。经审理，本院查明事实如下：2017年6月14日，原告因外伤致右小指流血痛，活动受限1小时入住医方。现病史：患者1小时前不慎右手小指机器伤，当即出现疼痛流血，活动受限。X摄片示右小指近节指骨折，断端明显错位成角，余各指未见明显骨折征。入院专科检查：右小指近节指处可见一不规则伤口，流血不止、伤口深达指骨，且可见骨断端，错位成角，右小指因痛拒动，末梢血运、感觉可，余指末见异常。入院诊断：右小指近节指骨骨折，右小指软组织挫裂伤。当日患者在急诊局麻下行右手清创+骨折切开复位内固定术。术中见右手小指远节指骨折，断端明显错位，部分骨折小碎片游离；清除右小指远节指端淤血及软组织、指骨小碎骨片。修补甲床，予以1.2mm克氏针钻入指骨固定牢靠。C臂机下透视见小指远节指骨骨折对位对线可，克氏针内固定稳妥无误。术后予以头抱唑林抗炎、止痛等处理。患者诉右小指切口疼痛，皮肤皮色及温度正常。6月l5日复查右手正斜X片示右手第五指近节中段骨折内固定术后，对位对线良好，克氏针固定尚好。6月19日患者右手小指手术切口少许渗血渗液，要求出院休养。出院建议：嘱定期随访；适当功能锻炼，术后4-6周来院复查酌情取出内固定之克氏针；3-5天换药一次。术后两月复诊记录(具体日期未记录)示右手小指钢针内固定中，针尾外露。X线示右手第五指近节指骨骨折术后，骨折线分离。2017年8月16日X线摄片示骨折端骨不连，右手第五指废用性脱钙、骨质吸收。2017年10月17日患者入住郯城马站骨科医院，入院诊断：右小指陈旧性骨折。10月18日行陈旧性骨折切开复位植骨术。术中见右小指指骨骨折端圆滑纤维连接，假性活动，有部分游离性骨块和增生组织。清除骨折端钙化、增生组织试行复位良好，克氏针交叉固定，固定充分。行右侧髂骨骨质约1.2cm×1.0cm骨块取出，修复骨折块颗粒植入骨折端，周围性植入。术后诊断：右小指陈旧性骨折骨不连。11月1日出院。2018年8月30日郯城马站骨科医院摄片示骨折处可见骨骺愈合影；小指远端指骨关节变形。审理中，就被告在对原告的诊治过程中是否存在医疗过错，该过错是否构成医疗损害；若构成医疗损害，其人身医疗损害等级和医疗过错的责任程度，本院委托上海市长宁区医学会进行鉴定，上海市长宁区医学会于2018年12月6日出具沪长医损鉴[2018]013号《医疗损害鉴定意见书》，鉴定意见为：本例不属于对张跃飞人身的医疗损害；西郊骨科医院在医疗活动中存在诊断描述不够严谨，术后复查记录不规范的缺陷，但与患者张跃飞术后骨折的延迟愈合不存在因果关系。原告对长宁区医学会鉴定意见提出异议并申请上海市医学会重新鉴定。本院委托上海市医学会进行再次鉴定，2019年6月6日，上海市医学会出具沪医损鉴[2019]061号《医疗损害鉴定意见书》，其中分析说明为：1.初步诊断和手术：2017年6月14日患者因外伤致右小指流血疼痛，活动受限1小时入院，入院专科检查示右小指近节指处可见一不规则伤口，流血不止，伤口深达指骨，且可见骨断端，错位成角，右小指因痛拒动，末梢血运、感觉可。X摄片示右小指近节指骨折，断端明显错位成角。医方诊断“右小指近节指骨骨折、右小指软组织挫裂伤”成立，施行右手清创+骨折切开复位内固定术有适应证。专家组鉴定会现场阅片，2017年6月14日术中医方所用的克氏针型号合适，无不当。出院小结记录出院建议：嘱定期随访；适当功能锻炼，术后4-6周来院复查酌情取出内固定之克氏针。医方的告知符合医疗规范。2.存在过错：患者2017年6月14日首诊摄片可见右手小指末节偏斜，但医方未询问患者既往外伤史，在整个住院过程中对此无相关记录，未明确当时右小指肌腱活动状况并提供相应治疗。根据现有资料无法明确患者右手小指末节偏斜(槌状指)是否为本次外伤造成或旧伤。医方对患者右小指外伤的诊治不完善，与患者目前右小指末节槌状指有一定的因果关系。3.根据目前提供的病史及摄片资料，医方2017年6月14日手术操作未涉及右小指近侧指间关节，故患者所述的右小指近侧指间关节僵直与医方医疗行为无因果关系。4.阅读患者2017年6月14日受伤之日起至2017年9月18日期间的摄片，尚不能诊断右小指骨不连。鉴定意见为：1.本例属于对张跃飞人身的医疗损害。2.西郊骨科医院在医疗活动中存在诊疗不规范、遗漏右小指槌状指诊断的医疗过错，与患者右小指功能部分障碍存在一定的因果关系。3.参照《医疗事故分级标准(试行)》，本例对应四级，不构成伤残等级。4.本例医疗损害医方的责任程度为次要责任。审理中，本院委托上海市医学会就原告因被告医疗行为致损害后所需的休息、营养和护理期限进行鉴定。2019年7月29日，上海市医学会出具沪医三期鉴[2019]027号《医疗损害三期鉴定意见书》，认为：根据沪医损鉴[2019]061号《医疗损害鉴定意见书》结论，排除原发病所需，根据医疗损害后治疗及恢复的实际需要，并参照上海市地方标准DB31/T875-2015《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准》相关条款，评定：张跃飞的休息期为30日、护理期为30日、营养期为30日，其中医疗过失为次要责任。上述事实，除双方当事人陈述自认外，另有病史资料，市、区两级《医疗损害鉴定意见书》，《医疗损害三期鉴定意见书》等证据所证实，经质证，本院予以确认。审理中，双方对以下项目、金额确认一致：医疗费18,678.32元(不含伙食费)、鉴定费7,900元。审理中，因被告无意调解，致本院调解不成。本院认为，公民依法享有生命健康权。公民、法人由于过错造成他人人身损害的，应承担民事责任。本案系一起医疗侵权责任纠纷，判定西郊骨科医院承担医疗损害责任的前提是被告医疗行为具有过错且医疗过错行为与原告人身损害后果之间具有因果关系。由于医疗行为具有相当的专业性，而医学会的鉴定意见是具有医学专业知识的人员根据法定程序所作出的，具有比较强的证明力。上海市医学会出具的鉴定意见已明确：被告未询问患者既往外伤史，在整个住院过程中对此无相关记录，未明确当时右小指肌腱活动状况并提供相应治疗。被告对患者的诊疗中存在右小指外伤的诊治不完善，遗漏右小指槌状指的过错，与患者右小指功能部分障碍存在一定的因果关系，认定西郊骨科医院承担次要责任。上海市医学会出具的鉴定意见已全面考虑原告疾病状况、西郊骨科医院的诊疗行为，其意见客观、充分，本院依法对上海市医学会的鉴定意见予以采纳。结合本案具体情况，本院酌定被告在本案中对原告的合理损失承担30%的赔偿责任，其余70%责任由原告自负。本案的赔偿范围，应依原告诉请及法律规定、鉴定意见等予以确定。(1)关于双方确认医疗费18,678.32元(不含伙食费)，本院均予以准许。(2)关于误工费，原告事发前从事建筑行业，故根据本市上一年度建筑行业平均工资计算原告误工费为4,490.75元(4,490.75元/月*30日)。(3)关于住院伙食补助费，根据原告住院天数，相关标准等，酌定为420元(20元/天*21天)。(4)关于护理费，原告主张其伤后由其母亲护理，故以其母亲的误工费主张护理费，但未提供任何证据，本院根据被告意见、鉴定意见等，酌定护理费为2,480元(2,480元/月*30日)。(5)关于交通费，根据本案案情，原告在上海及山东就诊，故交通费酌定1,000元。(6)关于住宿费，系原告来上海治疗2天产生的住宿费，本院予以准许，根据相关标准，酌定120元(60元/天*2天)。(7)关于律师费，根据本案案情，本院酌定2,000元，不再另行按责任比例折算。综上，除律师费被告全额承担外，其余项目被告应按30%的比例承担赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，判决如下：一、被告上海西郊骨科医院应赔付原告张跃飞10,156.72元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回原告张跃飞其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案鉴定费7,900元(已由原告张跃飞预付7,900元)，由被告上海西郊骨科医院负担。案件受理费367.60元，减半收取计183.80元，由原告张跃飞负担110.50元，被告上海西郊骨科医院负担73.30元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  付琰二〇一九年十一月二十一日书记员  徐琴附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条原告在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。