广东省五华县人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1424民初1063号原告：李玉珍，女，汉族，1963年2月1日出生，住广东省五华县。委托诉讼代理人：赵玲、赵向辉，广东九麟律师事务所律师。被告：曾国华，男，汉族,1970年9月9日出生，住广东省五华县。被告：张枢雄，男，汉族，1968年5月12日出生，住广东省五华县。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司梅州中心支公司，统一社会信用代码：9144140075207845XU，营业场所：梅州市丽都中路恒泰花园B3栋1-6号。负责人：张宗红，该公司总经理。委托诉讼代理人：萧伟河，该公司员工。原告李玉珍诉被告曾国华、张枢雄、中国太平洋财产保险股份有限公司梅州中心支公司（以下简称太平洋保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年4月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李玉珍的委托诉讼代理人赵玲、被告太平洋保险公司的委托诉讼代理人萧伟河到庭参加了诉讼。被告曾国华、张枢雄经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告太平洋保险公司在交强险和商业险范围内赔偿原告244593元（包括：医疗费37283.72元、后续治疗费10800元、护理费28200元、住院伙食补助费2200元、营养费1000元、交通费660元、残疾赔偿金163900元、误工费29523.5元、被扶养人生活费10066元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费3500元），被告曾国华、张枢雄对原告请求的赔偿费用承担连带赔偿责任（其中精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿）；二、本案诉讼费用由被告承担。在审理过程中，原告将诉请金额变更为163741.75元(包括：医疗费37283.72元、后续治疗费10800元、护理费33600元、住院伙食补助费2200元、营养费500元、交通费660元、残疾赔偿金84132元、被扶养人生活费4812.5元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费3500元)。事实与理由：2018年6月15日16时30分，被告张枢雄驾驶粤Ｍ×××××号重型半挂牵引车从五华县华城镇高桂路方向至岐岭方向沿高桂路行驶，至205国道2691KM+400M左转弯时与由原告李玉珍驾驶的无号牌女装摩托车发生碰撞，致原告李玉珍受伤和车辆损坏的交通事故。事故发生后五华县公安局交通警察大队出具了第441424120180000148号《道路交通事故认定书》，认定被告张枢雄负此事故的主要责任，原告李玉珍负此事故的次要责任。2019年1月18日，广东嘉应法医临床司法鉴定所对原告李玉珍的伤残等级进行了鉴定，原告李玉珍的伤残等级评定为九级伤残。经查明，被告曾国华系粤Ｍ×××××号重型半挂牵引车的所有人，被告张枢雄系粤Ｍ×××××号重型半挂牵引车的驾驶人，被告太平洋保险公司系粤Ｍ×××××号重型半挂牵引车的交强险和商业险的保险人。原告认为被告应该为此次交通事故承担民事赔偿责任，为维护原告的合法权益，特向法院起诉，望法院依法判决。原告李玉珍在举证期限内向本院提交了如下证据：1、五华县公安局交通警察大队出具的交通事故认定书，原告身份证信息、户口本，被告张枢雄的驾驶证，被告曾国华的行驶证及企业基本信息，证明侵权行为发生及事故责任划分的事实及证明肇事车辆情况及原、被告主体资格的事实；2、交强险、商业险保单，证明肇事车在被告处投保了交强险与商业险的事实；3、五华福康医院门诊记录、疾病诊断证明书，梅州市中医院（田家炳医院）住院病案首页、出入院记录、疾病诊断证明书、手术记录单、检查报告单、医药费发票及明细清单，证明原告李玉珍因此次交通事故受伤住院，伤情严重需花费大量医疗费及需要护理的事实；4、五华县华城镇齐乐村民居委会证明、居住证明、惠州惠阳区淡水街道白云社区居民委员会证明、房产证、水电费缴费单、身份证，证明原告李玉珍和陈运财是母子关系，原告李玉珍在城镇居住的事实；5、五华县华城镇高竹村名委员会证明，证明原告李玉珍有母亲需要抚养的事实；6、广东嘉应法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书，鉴定费发票，证明原告李玉珍为九级伤残需支付鉴定费的事实；7、照片三张，证明原告李玉珍在城镇居住的事实。被告曾国华未作答辩亦未向本院提交证据。被告张枢雄未作答辩亦未向本院提交证据。被告太平洋保险公司辩称，一、答辩人承保车架号为LZ5R4DD32EB010596号车辆的交强险、商业险（商业三者险限额为100万元，已购买不计免赔特约条款，事故发生在保险期限内）。二、事故发生后，答辩人已向原告垫付了交强险医疗费限额内的1万元，垫付款应在原告应得赔款中予以扣减。三、对原告诉请项目异议如下：1、医疗费。原告未提供医疗费发票原件，且已到五华县华城镇社会保障服务中心报销，应扣减社保报销部分。另依据保险合同中关于非医保用药的约定，非医保用药属于责任免除，应按20%扣除非医保用药金额，答辩人对此部分用药金额不承担赔偿责任。2、后续治疗费。原告年龄较高，从二次手术风险、恢复能力和愈合等角度考虑。不取出内固定对其影响甚微，答辩人认为其后续并不一定需要拆除内固定，答辩人主张待时机发生后再行主张。3、护理费。根据相关规定，原告诉请出院后全休半年的护理费合理，且出院记录记录了原告出院时的情况，左足活动及血运好，答辩人主张护理费仅按住院期间1人护理计算。4、住院伙食补助费。根据原告的出院记录，按实际住院天数22天计算。5、营养费。原告未有证据证实其住院期间的营养费有实际支出，住院期间也计算赔偿了100元/天的住院伙食补助费，足以加强营养，故原告该项请求无事实依据，答辩人主张不予赔偿。6、交通费。交通费应当以正式发票为凭，原告未举证支持其诉请，答辩人对其主张依法不予赔偿。7、残疾赔偿金。答辩人对原告的伤残等级评定结论有异议，在未重新鉴定的情况下，答辩人主张不予计算残疾赔偿金。另，原告提交的证据不足以证明应按城镇标准计算残疾赔偿金，应根据原告的户口本性质即按农业户口15780元/年的农村标准计算残疾赔偿金。8、误工费。原告已达法定退休年龄，且其也未提供任何客观证据证实其工作情况和收入情况，故原告该项诉请于法无据，答辩人主张不予赔偿。9、被扶养人生活费。原告已达法定退休年龄，无收入来源，原告本人都要由其子女赡养，已经无扶养能力，答辩人主张不予赔偿。10、精神损害抚慰金。答辩人非侵权人，该损失应由侵权人直接承担，且原告诉请过高，应依法予以核减。11、鉴定费。伤残鉴定费不属于事故直接损失，保险合同中约定间接损失不属于赔偿范围，答辩人主张不予赔偿。四、诉讼费用依据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第（四）款的约定不属于保险赔偿范围。再者本案属于侵权之诉，应由侵权人承担，答辩人非侵权人，依法不予承担。综上所述，请求法院查明事实，依法作出公正、公平、合法、正确的裁判。被告太平洋保险公司在举证期限内向本院提交了如下证据：1、企业营业执照、负责人身份证，证明企业信息；2、广东阳光法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书、广东华生司法鉴定中心鉴定意见书，证明对原告的伤残鉴定有异议；3、机动车辆保险人伤案件住院探视信息表，证明原告在受伤前是在五华县华城镇齐乐村居住。本院经审理认定如下事实：事故发生经过及责任认定：2018年6月15日16时30分许，被告张枢雄驾驶粤Ｍ×××××号牌重型半挂牵引车从五华县华城镇高桂路方向至岐岭方向沿高桂路行驶，至205国道2691KM+400M左转弯时与原告李玉珍驾驶的无号牌女装摩托车发生碰撞，造成李玉珍受伤、摩托车损坏的交通事故。五华县公安局交通警察大队于2018年6月20日作出第441424120180000148号《道路交通事故认定书》，认定被告张枢雄负事故的主要责任，原告李玉珍负事故的次要责任。原告治疗经过及伤残情况：事故发生后，原告被送到五华福康医院急诊治疗。诊断意见：1、左胫骨近端粉碎性骨折；2、左下肢腓骨近端骨折；3、左下肢近端软组织裂伤；4、第6-8后肋骨折。建议：转上级医院诊治。同日，原告转院至梅州市中医医院住院治疗至2018年7月7日，共住院22天。入院中医诊断：下肢骨折病、气滞血瘀。入院西院诊断：1、左胫腓骨上段粉碎性开放性骨折；2、左6-8后肋骨折并左侧胸腔少量积液；3、全身多处皮肤软组织挫擦伤。出院医嘱：1、逐步功能锻炼左下肢，左下肢避免负重3个月，加强营养；2、住院期间陪护2人次/天，出院康复期间陪护1人次/天，全休半年；3、定期复查（3、6、9月），复查费用约800元左右；待骨折痊愈后返院拆除内固定，拆除内固定费用约1万元；4、如有不适，及时就诊。2018年1月18日，原告委托广东嘉应法医临床司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定。该所于2019年1月22日作出嘉应司鉴所[2019]临鉴字第011号《法医鉴定意见书》，鉴定意见：“李玉珍交通事故致左胫腓骨上段粉碎性开放性骨折，骨折累及胫骨平台髁间隆突内固定+植骨术后，评定为九级伤残”。被告太平洋保险公司不认可上述鉴定意见书，向本院申请对原告的伤残等级进行重新鉴定。本院依法委托广东南天司法鉴定所对原告的伤残等级进行重新鉴定，该所于2019年9月26日作出粤南[2019]临鉴字第1982号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：“被鉴定人李玉珍的伤残等级为十级”。肇事车辆所有人、投保情况及事故发生后理赔情况：肇事车辆粤Ｍ×××××号牌重型半挂牵引车的驾驶人是被告张枢雄，所有人是被告曾国华，该车在被告太平洋保险公司处投保了交强险、商业第三者责任险100万元及不计免赔特约条款，事故发生在保险期限内。事故发生后，原告与被告张枢雄、曾国华签订了协议书，约定由被告曾国华垫付原告20000元，被告张枢雄一次性补助原告3000元，现该协议书已实际履行。被告太平洋保险公司在交强险医疗费项下垫付了原告医疗费10000元。原告户籍、生活情况及被扶养人情况：一、原告的户籍地址为广东省××××村大水坑，是农业家庭户口，城乡分类代码为220。二、原告主张其在事故发生前生活、居住在惠州市××区淡水街道××大道英之皇商业文化中心9号楼10层07房，并提交了广东英之皇物业管理有限公司出具的居住证明、惠州惠阳区淡水街道白云社区居民委员会出具的证明、原告儿子陈运财的房产证及水电费缴费单、原告儿子陈运财的身份证及照片3张拟证明其主张。被告太平洋保险公司对此不予认可，主张原告在因本案事故受伤前是在五华县华城镇齐乐村居住，并提交了机动车辆保险人伤案件住院探视信息表（有原告儿子陈运财签名确认原告在五华县华城镇齐乐村长期居住的事实）拟证明其主张。三、原告主张其母亲罗桂英（1938年7月8日出生，公民身份号码：）仍需其扶养，扶养人有3人，并提交了五华县华城镇高竹村民委员会出具的证明拟证明其主张。被告太平洋保险公司对此不予认可，主张原告已达法定退休年龄，无收入来源，原告本人都要由其子女赡养，已经无扶养能力。另查明，1、在事故发生时，被告张枢雄系被告曾国华雇佣的司机；2、经法院向五华县华城镇社会保障服务中心核实，原告在交通事故发生后已向五华县社会保障管理局报销医药费5465.9元。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，原、被告对事故认定书的责任认定均无异议，本院予以确认，并依此认定被告张枢雄负此事故的主要责任，原告负此事故的次要责任。本案的争议焦点在于：一、原告诉请适用城镇标准进行计赔相关项目是否合理的问题。二、被告太平洋保险公司主张在医疗费中扣减社保报销费用及扣除20%非医保用药费用的问题。三、原告伤残等级的认定问题。关于争议焦点一。原告主张其在事故发生前生活、居住在其儿子××财××惠州市××区淡水街道××大道英之皇商业文化中心9号楼10层07房的家里，帮其儿子带小孩，应适用城镇标准计赔其诉请的相关项目，并提交了广东英之皇物业管理有限公司出具的居住证明、惠州惠阳区淡水街道白云社区居民委员会出具的证明、原告儿子陈运财的房产证及水电费缴费单、原告儿子陈运财的身份证及照片3张拟证明其主张。被告太平洋保险公司对此不予认可，主张原告在因本案事故受伤前是在五华县华城镇齐乐村居住，应按原告户籍适用农村标准计赔相关项目，并提交了机动车辆保险人伤案件住院探视信息表（有原告儿子陈运财签名确认原告在五华县华城镇齐乐村长期居住的事实）拟证明其主张。本院认为，经法院向五华县华城镇齐乐村村干部调查了解，原告多年来大部分时间均居住在齐乐村，照顾其生病的丈夫，很少外出居住。此事实与被告太平洋保险公司提交的机动车辆保险人伤案件住院探视信息表所反映的事实相吻合。而且该交通事故发生地是在五华县华城镇，并不是发生在惠州。综上，本院确认原告在事故发生前居住在农村，故应适用农村标准计赔原告诉请的相关项目。关于争议焦点二。根据本院向五华县华城镇社会保障服务中心核实，原告在交通事故发生后已向五华县社会保障管理局报销医药费5465.9元。被告太平洋保险公司主张已报销的费用应在医疗费中予以扣除，依据充足，依法应予支持。至于扣除20%非医保用药费用的问题，本院认为，原告因此次事故受到严重伤害，其在住院期间进行抢救治疗所用药物，是医院及医生核准后的用药。被告太平洋保险公司主张扣除20%的非医保用药费用，其未提供证据证实原告的用药中非医保用药的具体种类、名称及金额，故对于被告太平洋保险公司的该项主张，依法不予支持。关于争议焦点三。对于本院依法委托广东南天司法鉴定所作出的粤南[2019]临鉴字第1982号《司法鉴定意见书》，被告太平洋保险公司无异议，但原告不予认可，并主张应采信其委托广东嘉应法医临床司法鉴定所作出的嘉应司鉴所[2019]临鉴字第011号《法医鉴定意见书》。本院认为，广东嘉应法医临床司法鉴定所作出的嘉应司鉴所[2019]临鉴字第011号《法医鉴定意见书》，是原告单方委托所作出的鉴定意见书，该鉴定意见书在鉴定程序上存在瑕疵，依法不予采信。而广东南天司法鉴定所作出的粤南[2019]临鉴字第1982号《司法鉴定意见书》，是法院依法委托鉴定机构作出的，该鉴定机构及鉴定人员均具备相应司法鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定时机准确，鉴定依据正确，依法应予采信。综上，本院认定原告因本案交通事故造成十级伤残。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》的规定，参照《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》附件一《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》、附件二《广东省道路交通事故主要情形损害赔偿责任比例（试行）》的规定，本院核对原告的赔偿项目及相关数额如下：一、医疗费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。”根据医疗费发票、费用明细清单、病历档案资料等证据，本院核算医疗费总额为37283.72元，扣除原告已报销的医疗费5465.9元，实为31817.82元（37283.72元-5465.9元）。二、护理费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”原告有医嘱证实其在住院期间（住院22天）每天陪护2人，院外全休半年（即180天）需1人护理，但原告未提供证据证实护理人员的职业及收入状况，结合当地同等级别护理标准院内150元/天、院外120元/天，本院核算为28200元（150元/天×22天×2人+120元/天×180天×1人）。原告诉请超出部分，不予支持。三、交通费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”的规定，基于原告住院22天及当地检查治疗等发生交通费用的客观情况，本院予以支持交通费660元（30元×22天）。四、住院伙食补助费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定……”，原告共住院22天，故可按广东省2018年度人身损害赔偿计算标准核算为2200元（100元/天×22天）。五、营养费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”及《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的规定，结合原告有医嘱需加强营养且因本案事故造成十级伤残，营养费可计算为500元（5000元×10%）。六、残疾赔偿金。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。”的规定，结合原告未满60周岁、事故发生前主要在农村地区居住及因此次事故造成十级伤残等，赔偿系数为10%。按广东省2018年农村居民人均可支配收入17168元/年计算，核算为34336元（17168元/年×20年×10%）。原告诉请超出部分，不予支持。七、被扶养人生活费。原告在事故发生时已满55周岁，已到退休年龄，无扶养能力。故原告诉请被扶养人生活费，无事实依据及法律依据，依法不予支持。八、精神损害抚慰金。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款规定：“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金”。原告因此次事故造成了十级伤残，给原告造成了一定的精神损害，结合被告过错程度及本地区的实际情况，本院酌定为5000元。九、鉴定费。该鉴定费属原告单方委托第三方机构对其伤残情况进行鉴定所支出的费用，且该鉴定意见本院未予采纳，故原告诉请鉴定费3500元，依法不予支持。十、后续治疗费。原告有医嘱证实其出院后定期复查费用为800元，拆除内固定的费用为10000元，故原告诉请后续治疗费10800元，依法予以支持。综上，原告因此次交通事故造成的合理损失为医疗费31817.82元、护理费28200元、交通费660元、住院伙食补助费2200元、营养费500元、残疾赔偿金34336元、精神损害抚慰金5000元、后续治疗费10800元，合计113513.82元，此款应由被告太平洋保险公司在交强险赔偿限额范围内赔偿给原告68196元（护理费28200元+交通费660元+残疾赔偿金34336元+精神损害抚慰金5000元）。余款35317.82元（113513.82元-68196元-10000元）按责任认定承担赔偿责任。被告张枢雄负事故的主要责任，计为24722.47元（35317.82元×70%）。因被告曾国华是被告张枢雄的雇主，事故发生时被告张枢雄正在履行职务工作，故被告张枢雄应承担的赔偿责任依法应由被告曾国华承担。又因被告曾国华为粤Ｍ×××××号牌重型半挂牵引车在被告太平洋保险公司处购买了商业第三者责任险100万元及不计免赔特约条款，故该24722.47元赔偿款直接由被告太平洋保险公司赔偿，被告张枢雄、曾国华不再承担赔偿责任。被告张枢雄向原告支付的3000元，属额外补偿，无需返还。被告曾国华垫付了原告20000元，该款应由被告太平洋保险公司直接支付给被告曾国华，故被告太平洋保险公司仍应赔偿原告合计72918.47元（68196元+24722.47元-20000元）。据此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告太平洋财产保险股份有限公司梅州中心支公司应在本判决发生法律效力之日起十日内在交强险赔偿限额内赔偿原告李玉珍68196元，在商业第三者责任险赔偿范围内赔偿给原告李玉珍4722.47元，合计72918.47元。二、被告太平洋财产保险股份有限公司梅州中心支公司应在本判决发生法律效力之日起十日内支付给被告曾国华20000元。三、驳回原告李玉珍对被告张枢雄、曾国华的诉讼请求。四、驳回原告李玉珍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1722元，按规定减半收取861元，法医鉴定费3276元，合计4137元，由原告李玉珍负担1241元，由被告太平洋财产保险股份有限公司梅州中心支公司负担2896元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省梅州市中级人民法院。审判员  古岳宣二〇一九年十一月十八日书记员  李玲灵