山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁02民终10207号 上诉人（原审被告）：陈某，男，1990年3月28日出生，汉族，住平度市经济开发区。 委托诉讼代理人：林歧召，山东勇华律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）陈某1，男，1991年5月6日出生，汉族，住平度市。 委托诉讼代理人：王京兰（系陈某1之母），住平度市。 原审被告：陈某2，男，1990年5月23日出生，汉族，住平度市。 委托诉讼代理人：林歧召，山东勇华律师事务所律师。 上诉人陈某因与被上诉人陈某1及原审被告陈某2身体权纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2018）鲁0283民初4862号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 陈某上诉请求：撤销山东省平度市人民法院（2018）鲁0283民初4862号民事判决，依法改判上诉人不承担赔偿责任或发回重审；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院判决错误。焦亚超之父与陈某因合伙回收花生事宜产生纠纷,2016年2月11日焦亚超多次电话骚扰、恐吓陈某,双方约定在平度市胶平路兰底路口打架,后焦亚超纠集陈某1,陈某1纠集官翠山、陈某1、谭力铭持铁锨、棍子等器械致伤陈某。陈某1在得知约架后积极参加并纠集多人参加,演变成聚众斗殴。在斗殴中五人积极参加致陈某重伤均为主犯,五人均以故意伤害罪被判处刑罚。陈某1对案件的发生及后果的造成起到积极的作用,最高人民法院2004年对江苏省高级人民法院《关于对参加聚众斗殴受重或死亡的人及其家属提出的民事赔偿请求能否予以支持问题的请示》的答复，根据《刑法》第二百九十二条第一款的规定,聚众斗殴的参加者,无论是首要分子,均明知自己的行为有可能产生伤害他人以及自己被他人的行为伤害的后果,其仍然参加聚众斗段的,应当自行承担相应的刑事和民事责任。也就是说参加聚众斗殴者应当预见到被致轻伤的可能,对轻伤的结果自行承担，判决由上诉人承担赔偿责任错误。 陈某1辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。 陈某2未作陈述。 陈某1向一审法院起诉请求：依法判令二被告赔偿原告赔偿医疗18681.25元、误工费24,988.80元、护理费7,747.20元、住院伙食补助费1,800元、交通费3,832元、鉴定费1,400元、伤残赔偿金283,056元、精神抚慰金3,000元等各项损失344,505.25元，本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年2月11日21时许，被告陈某及陈某2，驱车在平度市胶平路路口东侧行凶，致伤马超，原告在救护马超时被砍划伤。原告被伤后被送往平度市人民医院救治。二被告将原告致伤后，一直未赔偿原告任何损失。为维护原告的合法权益不受侵犯，请求法院依法判如所请。 一审法院认定事实：当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，法院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，法院予以确认并在卷佐证。法院经审理认定事实如下：被告陈某系青岛千牧花生产业有限公司的法定代表人。焦亚超（已判刑）之父焦子邦与青岛千牧花生产业有限公司之间因履行双方签订的《花生试验田种植合同》发生纠纷。2016年2月11日21时许，焦亚超与被告陈某因回收花生一事在电话中发生争吵，并约定到平度市胶平路兰底路口打架。焦亚超电话纠集马超，马超纠集官翠山、陈某1、谭力铭（均已判刑），被告陈某纠集被告陈某2先后赶到平度市胶平路兰底路口东侧，原告及焦亚超、官翠山、谭力铭持铁锨等器具与陈某持刀、陈某2持锁车棒发生斗殴，陈某持刀将原告右手划伤，致原告右手拇指功能丧失超过一手功能百分之四，经法医鉴定，构成轻伤二级；左上肢划伤，致原告皮肤裂创形成，累计长度小于15㎡，经法医鉴定，构成轻微伤。原告陈某1伤后当日入住平度市人民医院治疗住院18天，花医疗费18,083.45元，住院及出院后由其父母陈江海、王京兰护理。2016年7月6日青岛九鼎医学司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，陈某1右拇指所受损伤的残情程度为伤残八级，护理期限宜为20-30日，住院期间2人护理，出院后1人护理，花鉴定费1,400元。诉讼过程中，被告陈某不服，申请重新鉴定。2019年2月13日青岛惠民司法鉴定所出具司法鉴定意见书，陈某1右拇指损伤致残程度为九级，护理期限自受伤之日起为20-30日，住院期间2人，出院1人。 一审法院认为，本案的争执焦点一为谁应担责及二被告应否互负连带责任的问题。本案中法院作出的（2016）鲁0283刑初696号刑事判决书、青岛市中级人民法院作出的（2016）鲁02刑终345号刑事判决书均认定原告陈某1之伤系被告陈某用刀捅伤所致，已查明侵权责任人系被告陈某，依据谁侵权谁负责的原则，赔偿义务人应确定为被告陈某。被告陈某2与原告陈某1无任何身体接触，没有侵害原告的身体，不应对原告损伤承担侵权责任，亦不应对此承担连带责任。焦点二、责任如何承担，被告陈某捅伤原告陈某1，应承担主要责任，原告参入斗殴本身也存有过错，根据其过错程度，被告应承担70%的责任。三、原告费用的如何计算，关于原告的残疾赔偿金，原告提供的投保记录显示陈某12016年1月前在青岛传汉堂餐饮管理有限公司工作，残疾赔偿金应按照城镇标准计算，伤残经重新鉴定后为九级，应以九级伤残计算。护理费根据护理人员的收入状况和护理人员的人数、护理期限确定。经鉴定，原告陈某1的护理期限自受伤之日起20-30日，取中间天数，可确定为25天，住院2人，护理人数为1人，根据现在当地护工收费每日确定100元。根据其伤情，参考公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》关于“指、掌骨骨折”、“主要肌腱断裂”等误工期限的规定，法院酌情支持其误工期按照150天计算。原告按2016年社平工资标准主张误工费，法院予以支持，交通费根据受害人住院、转院、陪护、路途远近，法院酌情确定为1,000元。精神抚慰金因原、被告系互殴，法院不予支持。原告的合理费用：医疗费18,083.45元、误工费24,210元（161.40元×150天）、护理费4,300元（100元×18天×2人+100×7）、住院伙食补助费1,800元（100元×18天）、交通费1,000元、伤残赔偿金188,704元（47,176元×20年×20%）、共计238,097.45元及鉴定费1,400元。综上，公民的身体健康权受法律保护，任何人不得侵害。被告陈某致伤原告陈某1，应对原告陈某1承担与其过错相适应的赔偿责任。判决：一、被告陈某于判决生效后10日内付给原告陈某1医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、误工费、护理费经济损失166,668.22元（238,097.45元×70%）；二、驳回原告陈某1对被告陈某2的诉讼请求。三、驳回原告陈某1的其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院二审查明的事实与原审认定一致。 本院认为，本案为身体权纠纷。依据双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点为一审判决确认陈某2承担赔偿责任以及责任比例是否适当。 《中华人民共和国侵权责任法》第二条明确规定，侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。《中华人民共和国侵权责任法》第四条规定“侵权人因同一行为应当承担行政责任或者刑事责任的，不影响依法承担侵权责任。”本案中，上诉人陈某侵害被上诉人陈某1，应当承担侵权责任。上诉人陈某关于适用《关于对参加聚众斗殴受重或死亡的人及其家属提出的民事赔偿请求能否予以支持问题的请示》的答复意见与本案不符，本院不予采纳。陈某与焦亚超之父焦子邦因花生试验田种植合同发生纠纷，陈某与焦亚超在话中发生争吵，并约定到平度市胶平路兰底路口打架。陈某纠集陈某2，焦亚超电话纠集马超，马超纠集官翠山、陈某1、谭力铭赶到约定地点，双方均持器械且均不同程度受伤。本院认为，双方均具有聚众斗殴致对方伤害的主观故意，综合案件发生的经过、情节以及损害结果等因素，认定陈某与陈某1的过错程度相当，对损害后果各自承担50%的赔偿责任为宜。一审认定陈某承担70%的赔偿责任不当，本院予以纠正。一审认定陈某1的损失医疗费18,083.45元、误工费24,210元、护理费4,300元、住院伙食补助费1,800元、交通费1,000元、鉴定费1,400元、伤残赔偿金188,704元正确，本院予以确认。以上各项损失共计239,497.45元，应由陈某赔偿陈某1119,748.72元（239,497.45元*50%）。 综上所述，陈某关于不承担赔偿责任的上诉理由不成立，本院不予支持；一审确认的责任比例不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持山东省平度市人民法院（2018）鲁0283民初4862号民事判决第二项、第三项； 二、变更山东省平度市人民法院（2018）鲁0283民初4862号民事判决第一项为“上诉人陈某赔偿被上诉人陈某1医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金等各项经济损失共计119,748.72元，于本判决生效后十日内付清”； 三、驳回上诉人陈某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费6,468元（被上诉人陈某1已预交），由上诉人陈某负担2,248元，被上诉人陈某1负担4,220元；二审案件受理费3,633元（上诉人陈某已预交预），由上诉人陈某负担2,610元，被上诉人陈某1负担1,023元。 本判决为终审判决。 审判长 姜 蓉 审判员 张好栋 审判员 范黎强 二〇一九年十一月二十一日 法官助理赵玉霞 书记员张拓 书记员于雪