云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云25民初320号原告：泸西县农村信用合作联社（以下简称泸西信用社）。住所：泸西县中枢镇迎宾路。法定代表人：王建军。委托诉讼代理人：李亚珂，女，汉族，1988年5月2日生，住泸西县，系泸西信用社风险管理部职员，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：陈洁，云南八谦律师事务所律师，代理权限为一般授权。被告：泸西县中枢建筑建材总公司第五公司（以下简称建材五公司）。住所：泸西县中枢镇综合办公室。负责人：杜x。委托诉讼代理人：刘树胜，云南明彰律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：泸西县中枢建筑建材总公司（以下简称建材总公司）。住所：泸西县中枢镇九华路8号。法定代表人：喻敏。委托诉讼代理人：张映科，云南云诚律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：杜x，男，汉族，1966年12月1日生，住泸西县。被告：何xx，女，汉族，1970年6月12日生，住址同上，系被告杜x之妻。被告：杜xx，男，汉族，1993年5月20日生，住址同上，系被告杜x之子。原告泸西信用社与被告建材五公司、建材总公司、杜x、何xx、杜xx金融借款合同纠纷一案，本院于2019年8月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告泸西信用社的委托代理人李亚珂、陈洁，被告建材五公司的负责人杜x及其委托代理人刘树胜，被告建材总公司的法定代表人喻敏及其委托代理人张映科，到庭参加诉讼。被告何xx、杜xx经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，对被告何xx、杜xx作缺席判决。本案现已审理终结。原告泸西信用社向本院提起诉讼，请求：1、判令被告建材五公司偿还原告贷款本金35000000元及截至2018年12月20日的利息、复利3022448.06元（2018年12月21日以后的利息、复利，按借款合同约定另行计算至全部款项还清之日止）；2、判令被告建材总公司对上述欠款承担连带还款责任；3、判令被告杜x、何xx对上述欠款承担连带保证责任；4、判令原告对被告杜x、何xx、杜xx提供抵押的不动产，经折价或者以拍卖、变卖所得的价款在第一项诉讼请求列明的债务总额范围内享有优先受偿权；5、本案诉讼费及其他实现债权的费用全部由五被告承担。事实及理由：2017年6月1日，被告建材五公司以借新还旧为由，向原告申请贷款35000000元，由被告建材总公司及杜x提供连带保证，杜x、何xx、杜xx提供房产作抵押担保。2017年8月28日，双方签订了合同编号为2017年营流借字第xxx号《流动资金借款合同》及编号分别为2017年营抵字第xxx号、xxx号、xxx号《抵押合同》和编号为2017年营个保字第xxx号《保证合同》，约定借款金额为35000000元整；借款期限为12个月，自2017年8月28日起至2018年8月28日止；按月结息；被告杜x承诺对该笔贷款承担连带清偿责任；被告杜x、何xx、杜xx以名下不动产为上述贷款提供抵押担保。双方办理了不动产抵押登记手续。合同签订后，原告履行了发放贷款的义务，但被告未按时偿还借款本息，仅支付利息596713.28元。截止2018年12月20日，被告尚欠本金35000000元，欠利息3022448.06元及2018年12月21日以后的利息。为此提起诉讼。被告建材五公司辩称：我方对原告主张的借款事实及拖欠的贷款本金及利息无异议；我方因公司经营亏损致无力偿还，不是恶意拖欠；尚欠的贷款本息公司会尽力尽快偿还；被告何xx提供的是抵押担保责任，不是连带保证责任。被告建材总公司辩称：本案以借新还旧方式，是对原贷款期限的延长，不是独立的贷款关系，贷款人没有实际收到贷款，借新还旧存在违规性；我方与第一被告在法律上是总公司与分公司关系，我方是多年企业，没有做实体，第一被告业务与财务自己独立，自己经营；本案贷款是第一被告与原告达成合议的，我方是形式上的配合，本案有5000多万元的抵押物；本案应优先考虑用抵押物及由保证人还贷，应当考虑法律效果与社会效果的统一，依法判决。被告杜x辩称：同意被告一、二的答辩意见，同时我会尽快用房产偿还贷款。被告何xx、杜xx未作答辩。综合原、被告的诉辩主张，双方争议的焦点是：1、被告建材总公司、杜x、何xx是否应承担连带责任；2、被告杜x、何xx、杜xx是否应承担抵押责任。根据原告列举的证据，当事人各方在庭审中的陈述和发表的质证意见，本院确认以下案件事实：2017年8月28日，原告泸西信用社与被告建材五公司签订《流动资金借款合同》，主要约定：以借新还旧方式用于归还此前借款合同项下的本金；借款金额为35000000元；借款期限为12个月，即2017年8月28日至2018年8月28日；利率为固定年利率10.527%；按月结息，不定期还本；逾期还款，逾期利率按合同利率加收50%计，并对未支付的利息按合同利率加收50%计收复利；借款期限内不能按期支付的利息，按合同约定的借款利率计收复利，借款逾期后仍未支付的利息，按合同利率加收50%计收复利等。2017年9月26日泸西信用社向建材五公司发放贷款35000000元，《借款借据》记载的利率仍为年利率10.527%。但在签订《流动资金借款合同》前，建材五公司于2017年6月1日向泸西信用社申请调整利率，泸西信用社于2017年6月20日审批同意该项贷款利率执行年利率7.134%，在履行上述合同过程中，双方实际执行的利率是年利率7.134%，对于逾期利息和复利仍按《流动资金借款合同》约定计算。2017年8月28日，原告泸西信用社分别与被告杜x何xx、杜xx签订三份《抵押合同》，主要约定：杜xx、何xx、杜x分别以位于泸西县不动产权第xxx号、第xxx号、第xxx号、第xxx号、第xxx号房产为上述《流动资金借款合同》约定的借款提供抵押担保；抵押担保范围包括主债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、贷款人为实现债权而发生的费用等。被告杜xx、何xx、杜x分别在《抵押合同》中对应的抵押人和抵押物共有人处签名和捺手印。2017年9月21日，抵押双方对上述五份不动产权证记载的房产办理了抵押物登记。2017年8月28日，原告泸西信用社与被告杜x签订《保证合同》，主要约定：杜x对上述《流动资金借款合同》约定的借款提供连带责任保证；保证范围包括主债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、贷款人为实现债权而发生的费用等；保证期间自主合同项下的借款期限届满之日起两年。庭审中，原、被告双方确认，在履行上述《流动资金借款合同》过程中，被告建材五公司未还过本金，2017年12月20日止以前的利息已付清，现尚欠原告泸西信用社借款本金35000000元及2017年12月21日起以后的利息。上述事实有原告列举的《营业执照》、《流动资金借款合同》、《抵押合同》、《抵押物清单》、《不动产权证》、《不动产登记证明》、《保证合同》、《借款借据》、《利率优惠请示》、《泸西县联社贷款利率定价审批表》等证据在卷证实；有各被告发表的质证意见在卷证实；有原、被告双方在庭审中的陈述在卷证实。对于上述证据，本院将予以分析、确认和采信。根据原告列举的证据，被告发表的质证意见，各方当事人在庭审中的陈述，以及本院确认的案件事实，评判如下：本案因金融借款合同的履行产生纠纷。原告泸西信用社与被告建材五公司以借新还旧方式签订《流动资金借款合同》，被告杜x、何xx、杜xx分别与原告签订《抵押合同》，被告杜x与原告还签订《保证合同》，上述合同均出自合同各方真实意思表示，其内容不违反法律禁止性规定，也不损害国家利益、社会公共利益和他人利益，因此均为有效合同。一、关于被告建材五公司的责任。庭审中查明，建材五公司尚欠借款本金35000000元及2017年12月21日起以后的利息、逾期利息和复利，作为债务人，建材五公司应为所负债务承担还本付息责任。根据《流动资金借款合同》约定及《贷款利率定价审批表》，借款期限内的利息按借贷双方确认并实际执行的利率7.134%计算，借款期限内的复利按利率7.134%计算；逾期借款的利息、复利和借款期限内未支付利息的复利，均在约定利率7.134％的基础上上浮50%，分别以10.701%计算。二、关于被告建材总公司的责任。根据工商登记记载，建材五公司应为建材总公司的分支机构，庭审中双方均确认系总公司与分公司的关系，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“……分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，建材总公司应对建材五公司所负债务承担责任，虽然庭审中双方均表示建材五公司在业务和财务上均独立于建材总公司，系自主经营的分支机构，但双方之间属内部隶属关系，不得依此对抗外部善意第三人，因此建材总公司应对建材五公司的债务承担连带责任。三、关于被告杜x的保证责任。作为连带责任保证人，根据《中华人民共和国担保法》第十八条第二款“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”的规定，保证人杜x应对债务人建材五公司应承担的还本付息责任承担连带保证责任，但保证人杜x承担保证责任后，有权向债务人建材五公司追偿。至于原告主张被告何xx与杜x系夫妻关系，何xx应对杜x承担的保证责任承担连带责任的问题，由于杜x承担的是保证责任而不是夫妻共同债务，因此原告的该主张没有法律依据，不应得到支持。四、关于被告杜x、何xx、杜xx的抵押责任。作为抵押人及抵押物共有人，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十条“担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外”的规定，在债务人建材五公司不履行还本付息义务的情况下，抵押人及抵押物共有人杜x、何xx、杜xx，应以相应抵押物承担抵押责任，但抵押人及抵押物共有人杜x、何xx、杜xx承担抵押责任后，有权向债务人建材五公司追偿。四、关于原告主张为实现债权所发生的费用由被告方承担，但原告没有列举证据证明，因此本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十条第一款、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款，第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告泸西县中枢建筑建材总公司第五公司于本判决生效后十日内，向原告泸西县农村信用合作联社返还借款本金人民币35000000元及2017年12月21日起至还清借款时止的利息、逾期利息和复利（其中，借款期限内的利息和复利均按利率7.134%计算；从借款逾期之日起，逾期借款利息、复利和借款期限内未支付利息的复利，均在约定利率7.134%的基础上上浮50%，分别以10.701%计算）。二、被告泸西县中枢建筑建材总公司、杜x对上述第一条被告泸西县中枢建筑建材总公司第五公司应履行的付款义务承担连带还款责任；被告泸西县中枢建筑建材总公司、杜x承担连带还款责任后，有权向被告泸西县中枢建筑建材总公司第五公司追偿。三、如果被告泸西县中枢建筑建材总公司第五公司未按上述第一条履行还款义务，则原告泸西县农村信用合作联社有权对位于泸西县中枢镇石龙村的以下房产，经折价或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿：云（2017）泸西县不动产权第xxx号、第xxx号、第xxx号、第xxx号、第xxx号。以上房产，经折价或者以拍卖、变卖所得价款超过原告泸西县农村信用合作联社在上述第一条中所享有债权的部分，归抵押人杜x、何xx、杜xx及其相应的抵押物共有人所有，不足部分由债务人泸西县中枢建筑建材总公司第五公司继续偿还。抵押人杜x、何xx、杜xx及其相应的抵押物共有人承担抵押责任后，有权向债务人泸西县中枢建筑建材总公司第五公司追偿。四、驳回原告泸西县农村信用合作联社的其他诉讼请求。本案案件受理费231912元，根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，由原告泸西县农村信用合作联社承担11912元，由被告泸西县中枢建筑建材总公司第五公司、泸西县中枢建筑建材总公司、杜x、何xx、杜xx承担220000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。审判长  杨海波审判员  谭 延审判员  薛少倩二〇一九年十一月二十日书记员  邹健乾