河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终4719号上诉人（原审原告）：郑亚卿，女，1990年10月8日生，汉族，住洛阳市吉利区。上诉人（原审被告）：张丹丹，女，1991年2月13日生，住洛阳市吉利区。委托诉讼代理人：郑青，女，汉族，住河南省洛阳市吉利区。上诉人郑亚卿、张丹丹生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河南省洛阳市吉利区人民法院（2019）豫0306民初424号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。郑亚卿上诉请求:1.二审对一审判决第一项内容进行改判，改判张丹丹增加护理费15198.81元（实际减少的收入26910×70%=18837，一审判决护理费是3638.19元，增加护理费15198.81元）；2.一、二审诉讼费用由张丹丹承担。事实与理由：一审认定事实基本清楚，适用法律基本正确，仅就护理费认定事实不清，适用法律错误，导致该部分判决错误。1.一审将护理费按照居民服务业和其他服务业的标准计算，属事实不清。郑亚卿的护理人员有固定收入，且已向一审提交有护理人员的劳动合同，连续6个月以上的工资汇总表，用人单位出具因误工实际收入减少的证明，足以证明护理人员有收入，一审对该事实认定不清。2.一审对护理费判决适用法律错误。根据法律规定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，即有固定收入的，按照实际减少的收入计算；护理人员没有收入的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。本案郑亚卿的护理人员有固定收入，应当按照实际减少的收入计算护理费。综上，请求二审改判支持郑亚卿的诉讼请求。张丹丹上诉请求：二审撤销一审判决第一项内容，发回重审或依法改判。事实与理由：1.郑亚卿医疗费认定错误。郑亚卿住院包间费用为每日60元，该医院二人间单床费为每日25元。郑亚卿住院天数为10天，张丹丹对此多出的60×10-25×10=350元不予认可。张丹丹对郑亚卿在吉利区人民医院的门诊治疗费310元不予认可。郑亚卿未提供医嘱及相关证明，以及骶骨骨折四个月后还需要再次CT的证据。张丹丹对郑亚卿网购的骨肽片费用88元不予认可。吉利区医院出院医嘱携带骨肽片，郑亚卿舍近求远，张丹丹对郑亚卿网购药物合理性存疑。郑亚卿医疗费共计为2248.32-350-310-88=1500.32元。2.营养费认定错误。一审根据鉴定意见酌定郑亚卿出院后营养费为38天，但是根据豫高法(2018)372号文件，只支持住院期间营养费。张丹丹对郑亚卿出院后38天的营养费760元不予认可。3.护理费用认定错误。一审根据医疗评估意见书认定郑亚卿住院及出院后护理期间48天，护理费用按照居民服务和其他服务业39522元/年的标准计算，张丹丹不予认可。张丹丹收到洛阳鑫正法医临床司法鉴定所作出的医疗评估意见书后，立即提交了书面申请，再次申请鉴定。该鉴定意见根据AA.4条款规定，确定被评估人出院护理期以35-45天为宜。但是AA.4条款适用多处损伤并不符合郑亚卿的情况，属于适用法律错误。郑亚卿曾患有尾骨骨折，而尾骨与骶骨位置相近，不能排除该既往损伤对此次骨折的影响。郑亚卿提供了护理人员为配偶曹太吉及收入减少的证明。曹太吉实际并未休假一天，收入未减少一分钱，其收入减少是其正常归国所致。张丹丹由于客观原因无法获取证据，向一审提交了申请调取郑亚卿及曹太吉考勤表及收入详细清单，但是一审未调取，造成事实未查清。张丹丹请求依法查清郑亚卿的实际休假天数，请求按照调查后护理人实际减少的收入×郑亚卿实际误工天数，予以计算。鉴定意见与实际天数不符的，应以实际天数为准。4.一审认定交通费200元错误。交通费需要相关票据支持，郑亚卿没有提供任何票据，对此项费用不予认可。综上，请求二审支持郑亚卿的上诉请求。张丹丹针对郑亚卿的上诉辩称，郑亚卿的护理人员曹太吉，工资实际没有减少，曹太吉的收入减少是因为正常归国所致，而不是因为护理郑亚卿。郑亚卿辩称，郑亚卿是骶骨骨折，属于暂时丧失劳动能力，包括上厕所都需要家人背着郑亚卿去，所以说需要1人护理，住双人间无可厚非。郑亚卿骨折复查合情合理。郑亚卿出院医嘱上面写着携带两周药物，所以随后郑亚卿再购置其他药物也是合情合理的。曹太吉是为了护理郑亚卿，不能继续出国务工，造成了工资损失。郑亚卿向一审法院起诉请求：1.判决被告张丹丹赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、车辆损失费、交通费等各项费用共计40281.82元；2.本案诉讼费、鉴定费用由被告张丹丹承担。一审法院认定事实：1.2018年9月14日15时20分许，在吉利××××路博泰花园楼下名媛美容院前人行道，被告张丹丹驾驶电动自行车由南向北行驶，原告郑亚卿驾驶两轮电动车由西向东行驶，双方行至上述地点时，被告车前部与原告车右侧相接触，造成原告受伤住院的道路交通事故。事故发生后，张丹丹弃车离开现场。吉利区公安交通警察大队第410306120180000226号道路交通事故认定书认定张丹丹负事故主要责任，郑亚卿负事故次要责任。2018年9月14日至9月24日，郑亚卿在洛阳市吉利区医院住院治疗10天，支付住院治疗费1224.32元，医院对其诊断为：骶骨骨折、皮肤挫伤。医院证明显示：住院期间陪护一人。原告出院证出院医嘱记载：带药出院，不适随诊。2018年9月14日、2018年9月26日、2019年1月6日郑亚卿在洛阳市吉利区人民医院分别支付门诊治疗费620元、6元、310元。2018年10月28日原告购买“骨肽片”支出88元，上述原告支付的医疗费等共计2248.32元。2.洛阳鑫正法医临床司法鉴定所2019年5月20日作出洛鑫正司鉴所[2019]医评字第175号医疗评估意见书，评估意见为“郑亚卿出院后：护理期以35-40天为宜；营养期以35-40天为宜”。原告支出法医临床鉴定费1200元。3.本次事故造成原告车辆财产损失100元。4.原告在住院期间，被告张丹丹已付给原告1000元医疗费。一审法院认为，被告张丹丹驾驶电动自行车车辆在没有交通信号的道路上行驶时，没有在确保安全、畅通的原则下通行，发生事故后未采取立即停车，保护现场，抢救伤员等措施，是造成本案交通事故的主要原因，其应当承担本案事故的主要责任。郑亚卿驾驶车辆在道路划分为机动车道、非机动车道和人行道道路上行驶时，没有遵守实行分道通行的规定，是造成本案交通事故的次要原因，其应当承担本案事故的次要责任。原告撤回主张误工费7411.5元的请求符合法律规定，予以支持。本案事故造成原告损失医疗费2248.32元，住院伙食补助费500元（原告住院10天，每天50元），营养费960元（原告住院10天，出院后根据鉴定意见酌定按38天，共计48天，每天20元），护理费5197.41元（原告住院10天，出院后根据鉴定意见酌定按38天，共计48天，护理人数为一人护理，按照居民服务和其他服务业39522元/年的标准计算），交通费200元（原告住院10天，每天20元），车辆损失费100元、前述费用共计9205.73元。故原告的上述损失，扣减被告张丹丹已支付的1000元，应由被告张丹丹予以赔偿5444元（9205.73元×70%-1000元=5444元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、被告张丹丹于本判决生效后十日内赔偿原告郑亚卿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、车辆损失费、交通费等各项费用共计5444元。二、驳回原告郑亚卿的其他诉讼请求。本案受理费500元，减半收取为250元，鉴定费1200元，共计1450元，由被告张丹丹负担874元，原告郑亚卿负担576元。二审经审理查明事实与一审查明事实一致。本院认为，侵害民事权益，应当依照法律规定承担侵权责任。郑亚卿与张丹丹驾驶电机车发生交通事故，造成郑亚卿伤害，一审依据交警部门出具的道路交通事故认定书，酌定张丹丹承担赔偿责任比例适当，本院予以维持。郑亚卿在2018年9月14日因发生交通事故受伤，于当天住院治疗，因郑亚卿未提供证据证明丈夫曹太吉从国外回来的具体时间及请假回国的理由，故郑亚卿主张曹太吉因回国护理减少工资的收入，一审不予支持并无不当。郑亚卿提交有住院及门诊收费票据等为证，一审认定医疗费2248.32元，于法有据。郑亚卿因交通事故导致骶骨骨折，住院仅10天，出院医嘱：带药出院，一审根据该案情，并参照洛阳鑫正法医临床司法鉴定所作出的医疗评估意见书，判决酌定支持郑亚卿出院后38天的营养费及护理费，并无不当。一审根据郑亚卿住院时间，认定200元交通费妥当。本案双方当事人的上诉请求，证据不足，理由不充分，本院均不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人郑亚卿负担200元，上诉人张丹丹负担100元。本判决为终审判决。审判长 郑 琨审判员 黄义顺审判员 王茂兵二〇一九年十一月四日书记员 郭聪颖