上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初51127号原告：陆某某,男,1956年9月27日生,汉族,住上海市杨浦区控江路XXX弄XXX号XXX室。委托诉讼代理人：高坚，上海全辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁家军，上海全辉律师事务所律师。被告：吕某某。被告：中某某，住所地江苏省无锡市。负责人：范某，总经理。委托诉讼代理人：王文娟，上海恒量律师事务所律师。委托诉讼代理人：钱璐瑶，上海恒量律师事务所律师。原告陆某某诉被告吕某某、中某某(以下简称太某某)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年6月6日立案后，依法适用简易程序，于2019年7月3日公开开庭进行了审理，原告陆某某的委托诉讼代理人高坚、被告吕某某、被告太某某的委托诉讼代理人王文娟到庭参加诉讼。本院根据被告太某某的申请，委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告的伤残等级进行重新鉴定，并对原告的伤残参与度进行鉴定。本院于2019年10月17日再次公开开庭进行了审理，原告陆某某的委托诉讼代理人高坚、被告太某某的委托诉讼代理人王文娟到庭参加诉讼，被告吕某某经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告陆某某向本院提出诉讼请求：判令对原告的如下损失：医疗费人民币61,575.76元、残疾辅助器具费3,678元(下肢支具3,500元、拐杖178元)、住院伙食补助费154.90元、护理费5,400元(60元/天×90天)、日用品86.80元(拖鞋、纸巾、牙膏)、营养费3,600元(40元/天×90天)、误工费21,600元(3,600元×6个月)、自行车损失300元、精神损害抚慰金5,000元、残疾赔偿金122,461.20元(68,034×18×0.1)、鉴定费1,900元、交通费500元，由被告太某某在交强险及商业三者险范围内承担80%的赔偿责任，超出保险部分由被告吕某某承担赔偿责任；律师费3,000元及诉讼费由被告吕某某承担。事实与理由：2018年7月17日14时10分，被告吕某某驾驶机动车行驶至上海市浦东新区金高路进东陆路南约200米处与原告的自行车发生碰撞，致使原告受伤及其自行车受损。本起交通事故经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，被告吕某某承担事故全部责任，原告无责任。事发后，原告被送往上海市浦东新区公利医院进行手术治疗。后原告经鉴定构成XXX伤残，损伤后给予休息期180日、营养期90日、护理期90日(包括后续治疗)，赔偿时应当考虑该后续治疗费。被告吕某某的车辆在被告太某某处投保了交强险及商业三者险，事发在保险期间内。事发后，原告多次向两被告提出赔偿请求，但未能达成一致意见，故原告诉至法院。重新鉴定意见书确定本次交通事故对原告的伤残起到了主要作用，由于原告年纪较大，本次事故对原告的劳动能力及工作都产生了很大影响，故参与度应当按照80%计算，对原告的医疗费等损失应当由被告太某某在交强险及商业三者险范围内承担80%的赔偿责任。同时，由于本次事故的伤残参与度超过了50%，故重新鉴定费应当由被告太某某承担。被告吕某某辩称，对事发经过及责任认定无异议。同意赔偿原告律师费3,000元。其余意见同意被告太某某的答辩意见。被告太某某辩称，对事发经过及责任认定没有异议。肇事车辆投保了交强险、150万商业三者险及不计免赔条款，事故发生在保险期间内。对于医疗费61,575.76元金额予以认可，但要求扣除非医保部分医疗费。住院伙食补助费认可按照每天20元的标准计算7.5天为150元。对于残疾辅助器具费，仅认可拐杖178元，而下肢支具系重复购买，原告原本就存在下肢骨折的情况，因此不予认可。对原告的三期期限无异议，但仅认可一期的三期费用，对于二次手术后的三期费用应当待实际发生后另行主张。营养费同意按照每天30元的标准计算；护理费认可按照每天40元的标准计算。对于日用品不予认可。交通费酌定300元。原告的自行车未经过定损，且未提供维修费发票，道路交通事故认定书上也没有记载原告的自行车有损坏，故自行车损失不予认可。对于鉴定费不同意承担。对于原告按照城镇标准计算18年没有异议，但原告的伤残参与度应当按照70%计算。原告在2013年10月发生过交通事故，当时是左胫腓骨粉碎性骨折，直至本次交通事故发生时内固定仍未取出，鉴于原告系二次受伤，故伤残参与度应当按照70%计算。律师费不属于保险理赔范围，不同意承担。原告已经超过了退休年龄，原告劳动合同的单位在启东，而原告居住在上海，未能提供足够的误工损失材料，对于误工费不予认可。本院经审理认定事实如下：2018年7月17日14时10分，被告吕某某驾驶牌号为苏E3XXXX小轿车在上海市浦东新区金高路进东陆路南约200米处倒车时，与骑行自行车的原告发生碰撞，导致原告受伤的交通事故。本起交通事故经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，被告吕某某承担事故全部责任，原告无责任。事发后，原告至上海市浦东新区公利医院住院治疗，于2019年7月25日出院，后多次复诊，共计支出医疗费61,406.76元、住院伙食费154.90元。原告购买下肢支具支出3,500元，购买拐杖支出178元。原告住院期间购买拖鞋、面纸、牙膏支出86.80元。上海市浦东新区浦南医院司法鉴定所对原告的伤残等级及三期期限进行鉴定，于2018年11月19日出具鉴定意见书，原告因交通事故致左侧股骨外侧髁骨折，经临床手术治疗，目前遗留左膝关节活动部分受限，左下肢负重受限、长距离行走受限，评定为XXX伤残；其损伤后的休息期180日、营养期90日、护理期90日(包括后续治疗)。原告支出鉴定费1,900元。审理中，本院根据被告太某某的申请，委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告的伤残等级及伤残参与度进行鉴定，该鉴定中心于2019年9月17日出具鉴定意见书，原告目前左膝关节功能障碍，构成XXX伤残；原告目前左膝关节功能障碍系本次骨折与既往骨折共同参与的结果，此次交通事故所致左股骨外侧髁骨折在伤残后果中起主要作用(建议参与度为70%-80%)。被告太某某预缴重新鉴定费5,550元。另查明，原告系非农业户籍。原告与启东市电力安装有限公司签订《退休返聘合同书》，合同期限为2018年1月1日至2018年12月31日止，工作地点为浦东新区内高压线巡视施工范围，主要工作为巡线、保电、防止外破，每天工资为120元。启东市电力安装有限公司出具误工证明，内容为原告自2016年1月来该公司从事监护电力线路工作，每月平均工资为3,600元，因原告2018年7月17日发生交通事故中受伤在家休息至今，根据公司规定，休息期间停发原告工资及待遇。启东市电力安装有限公司出具了2017、2018年度工资签收表，显示原告2018年的工资系每天120元，按实际出勤天数计算，2018年7月出勤天数20天，2018年8月起至2018年12月未出勤。原告于2015年3月18日购买凤凰自行车支出438元。审理中，原告在第一次庭审中陈述自行车确有损坏并已经彻底报废，在第二次庭审中又称自行车事发后放在旁边丢失了。再查明，被告吕某某驾驶的牌号为苏E3XXXX肇事车辆在被告太某某处投保了交强险，其中医疗费用赔偿限额为10,000元，死亡伤残赔偿限额为110,000元，财产损失赔偿限额为2,000元；并在被告太某某处投保了商业三者险，其中第三者责任险限额150万元及不计免赔条款。本案交通事故发生在保险期间内。原、被告因损失赔偿金额协商不成，故原告聘请律师诉至本院，支出律师费5,000元。以上事实，有原告提供的道路交通事故认定书、被告吕某某的驾驶证、行驶证、被告太某某企业信息、门急诊就医记录册、出院小结、放射诊断报告、医疗费发票、住院费用清单、处方笺、下肢支具发票、拐杖发票、日用品发票、自行车购买发票、上海市浦东新区浦南医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书及鉴定费发票、《退休返聘合同书》、误工证明、营业执照、工资签收表、户口簿、律师聘用合同、律师费发票，本院委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心所作的重新鉴定意见书及重新鉴定费发票等证据及当事人的庭审陈述在案佐证。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，机动车与非机动车驾驶人之间发生交通事故，非机动车驾驶人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。本起交通事故经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，被告吕某某承担事故全部责任，原告无责任。鉴于原告目前左膝关节功能障碍系本次骨折与既往骨折共同参与的结果，此次交通事故所致左股骨外侧髁骨折在伤残后果中起主要作用，原告主张各项损失由肇事车辆的保险人被告太某某在交强险及商业三者险范围内承担80%的赔偿责任，并无不当，本院予以准许。审理中，原、被告对于拐杖178元、律师费3,000元达成一致意见，本院予以确认。对于原、被告争议的损害赔偿项目，本院作出如下认定：1、医疗费，该费用系原告因伤治疗的实际支出，经核算，原告的医疗费为61,575.76元。被告太某某要求扣除非医保部分医疗费，无法律依据，本院不予采信。2、残疾辅助器具费，原告主张下肢支具3,500元，有购买发票与处方笺予以证明，结合原告的受伤部位为左侧股骨，故本院予以支持。3、住院伙食补助费，原告住院期间实际支出伙食费154.90元，系原告的实际损失，本院予以确认。4、护理费、营养费，被告太某某辩称二期的护理费、营养费应待内固定手术实际发生后另行主张，但原告的鉴定意见书中已经确定了取内固定后的营养期及护理期，为了避免诉累，原告在本案中一并主张并无不当，本院予以准许。原告的护理期为90天，原告主张按照每天60元的标准计算，考虑到原告的伤情、年龄以及上海市护工市场的价格，本院予以支持。原告的营养期为90日，原告主张按照每天40元的标准计算营养费，符合法律规定，本院予以支持。5、日用品费，原告住院期间购买拖鞋、面纸、牙膏所支出的日用品费，系生活必需品，而非原告伤情治疗相关的费用，故本院不予支持。6、误工费，鉴定意见书确定的休息期为180日，原告虽已达退休年龄，但其提供的营业执照、《退休返聘合同书》、误工证明、工资签收表，可以证明其事发前的工作及收入情况。本次交通事故确实造成了原告实际收入的减少，故原告主张按照事发前每天工资120元计算误工损失，符合法律规定，本院予以支持，故原告的误工费为21,600元。7、自行车损失，原告虽提供了自行车的购买发票，但道路交通事故认定书中未记载原告的自行车存在损坏，原告也未能提供自行车在本起交通事故中受损的相关证据；原告两次庭审中对于自行车损失的原因陈述不一，即使如原告本人所述其自行车在事发后放在路边丢失，由于原告的受伤部位为腿部，并不影响其事发后及时采取上锁等妥善保管措施，自行车丢失与本起交通事故之间并无直接因果关系，故对于原告主张的自行车损失，本院不予支持。8、精神损害抚慰金，原告构成XXX伤残，带来精神上的痛苦，其主张精神损害抚慰金5,000元，符合法律规定，本院予以支持。9、残疾赔偿金，原告系非农业户籍，鉴定时年满62周岁，残疾赔偿金计算为122,461.20元。10、交通费，原告未提供交通费发票，本院根据原告的受伤部位与就诊情况酌情确定交通费400元。11、鉴定费与重新鉴定费，上海市浦东新区浦南医院司法鉴定所出具的鉴定意见对原告的伤残等级及三期期限进行鉴定，但未对原告的伤残参与度进行说明，存在一定的瑕疵。复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具的重新鉴定意见维持了原鉴定中对原告伤残等级的认定，提出伤残参与度为70%-80%。根据原鉴定与重新鉴定的意见对比，本院确定鉴定费1,900元，由原告承担380元，被告太某某承担1,520元；重新鉴定费5,550元，由原告负担800元，被告太某某负担4,750元。以上各项损失，医疗费用赔偿限额项下的医疗费61,575.76元、住院伙食补助费154.90元、营养费3,600元，合计65,330.66元，由被告太某某承担80%赔偿责任，在交强险限额内赔偿原告10,000元，在商业三者险范围内赔偿原告42,264.53元。死亡伤残赔偿限额项下的残疾辅助器具费3,678元、护理费5,400元、误工费21,600元、精神损害抚慰金5,000元、残疾赔偿金122,461.20元、交通费400元，合计158,539.20元，由被告太某某承担80%赔偿责任，在交强险限额内赔偿原告110,000元，在商业三者险范围内赔偿原告16,831.36元。鉴定费1,520元、重新鉴定费4,750元，由被告太某某在商业三者险内赔偿。律师费3,000元，由被告吕某某赔偿原告。综上所述，被告太某某应当在交强险范围内赔偿原告120,000元，在商业三者险范围内赔偿原告60,615.89元。被告吕某某赔偿原告3,000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中某某于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告陆某某120,000元；二、被告中某某于本判决生效之日起十日内在机动车第三者商业保险责任限额范围内赔偿原告陆某某60,615.89元；三、被告吕某某于本判决生效之日起十日内赔偿原告陆某某3,000元；四、驳回原告陆某某的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,972元，减半收取计1,986元，由被告吕某某负担。重新鉴定费5,550元，由原告陆某某负担800元，被告中某某负担4,750元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  朱琳二〇一九年十一月九日书记员  蔡慧附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对伤残赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。六、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。