上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）沪01民终11807号上诉人（原审原告）：朱成林，男，1995年5月30日生，汉族，户籍地河南省淮阳县，现住上海市奉贤区。委托诉讼代理人：朱长青（系上诉人父亲），户籍地河南省淮阳县，现住同上诉人。被上诉人（原审被告）：深圳仁中仁企业管理有限公司（原深圳仁众仁劳务派遣有限公司），住所地深圳市龙岗区龙城街道珠江广场（商业、办公区域）A1栋14A1C。法定代表人：叶昌财，总经理。委托诉讼代理人：曾祝利，女，深圳仁中仁企业管理有限公司工作人员。被上诉人（原审被告）：上海甜圣餐饮有限公司，住所地上海市奉贤区金汇镇百曲村886号。法定代表人：李英，执行董事。委托诉讼代理人：王佳燕，女，上海甜圣餐饮有限公司工作人员。上诉人朱成林因与被上诉人深圳仁中仁企业管理有限公司（以下简称仁中仁公司）、上海甜圣餐饮有限公司（以下简称甜圣公司）劳动合同纠纷一案，不服上海市奉贤区人民法院（2019）沪0120民初219号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月16日立案后，依法组成合议庭，进行了审理，本案现已审理终结。朱成林上诉请求：撤销原审判决第一、二、三、四项，改判甜圣公司支付朱成林2015年6月15日至2018年6月14日期间休息日加班工资人民币29,636.90元（以下币种同）、法定节假日加班工资10,296.00元，仁中仁公司支付朱成林失业保险金损失10,620.00元，仁中仁公司、甜圣公司对前三项诉请承担连带责任（同意对第一、二项承担连带责任，要求对第三项也但连带责任）。事实和理由：1、一审法院对本案证据的认定错误，从而导致对朱成林休息日存在加班的事实以及工作时间的认定错误，该事实的认定与一审法院采用考勤表所载明的信息相互矛盾。同理，一审法院以此推定得出朱成林2015年6月15日至2015年10月31日期间适用综合工时的认定同样存在错误，无证据证明。2、朱成林认可一审法院查明的各个时间段内朱成林法定节假日加班天数及工资标准，但一审法院对法定节假日加班工资的计算方法错误。朱成林法定节假日加班应得的报酬是另外支付的加班工资，不应与支付的节假日当日工资相互抵销，一审法院的计算错误，无法律依据。3、朱成林与仁中仁公司、甜圣公司之间系劳务派遣用工关系，朱成林的第三项上诉请求应当适用劳动合同履行地标准执行，一审法院采用深圳市标准与法相悖。仁中仁公司、甜圣公司未按上述法律规定执行，该违法行为发生在双方劳动合同存续期间，涉及到朱成林的相关权益损失与仁中仁公司、甜圣公司之间的违法行为和自身过错存在直接的因果关系。因此，朱成林的第四项上诉请求具有法律依据。4、根据《上海市关于规范本市劳务派遣用工办法》第6条，朱成林作为跨地区劳务派遣人员，请求用工单位先行承担相应的社保损失，具有相应法律依据。仁中仁公司辩称，甜圣公司依法实行综合工时制，朱成林每天工作6.5小时，每周工作时间不超过40小时，因此仁中仁公司、甜圣公司无须支付朱成林周六加班工资。仁中仁公司、甜圣公司向朱成林支付了经济补偿金10,500元，且朱成林、仁中仁公司、甜圣公司已就离职事宜协商一致再无其他争议，因此仁中仁公司、甜圣公司无须支付朱成林法定节假日加班工资。仁中仁公司、甜圣公司在合同到期后已经向朱成林送达了不续签合同通知书，并办理了退保退工手续，故不同意朱成林的所有诉讼请求，同意一审判决。甜圣公司辩称，不同意朱成林的上诉请求，请求驳回其诉请，维持一审判决。朱成林向一审法院提出诉讼请求：1、判令仁中仁公司、甜圣公司连带支付朱成林2015年6月15日至2018年6月14日的休息日（周六）加班工资44,090.46元；2、判令仁中仁公司、甜圣公司连带支付朱成林2015年6月15日至2018年6月14日的法定节假日加班工资10,937.55元；3、判令仁中仁公司、甜圣公司连带赔偿朱成林因未办理退工手续导致朱成林无法享受失业保险金的损失10,620元。一审法院认定事实：朱成林与仁中仁公司于2015年6月15日签订《劳动合同》一份，约定合同期限自2015年6月15日至2018年6月14日，试用期3个月，仁中仁公司派遣朱成林至甜圣公司从事辅助人员岗位工作，执行计时工资制，朱成林的月基本工资为2,020元，仁中仁公司、甜圣公司每月30日以货币形式核发朱成林实得工资。合同签订当日，朱成林被派遣至甜圣公司工作，在货仓部担任仓库管理员，其岗位实行综合计算工时工作制，实际履行后的月基本工资为2,600元。2015年11月朱成林被调至物控部工作，月基本工资2,900元。2016年9月起朱成林月基本工资调整为3,200元。2015年6-10月朱成林的工作时间主要为10:30-18:30，2015年11月起工作时间主要分二个班次，分别为：9:00-17:00、14:00-22:00。每个班次有效工作时间为6.5小时，朱成林最后工作至2018年6月14日。2018年6月14日甜圣公司向朱成林发出不续签合同通知书一份，双方签订员工离职审批表。甜圣公司支付给朱成林经济补偿金10,500元。2018年8月29日，朱成林向上海市奉贤区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称奉贤区仲裁委）申请仲裁，要求仁中仁公司、甜圣公司支付：1、2015年6月15日至2018年6月14日的周六加班工资44,210.40元；2、2015年6月15日至2018年6月14日的法定节假日加班工资14,028.30元；3、不能办理失业登记造成的损失10,620元。2018年10月26日，奉贤区仲裁委作出裁决，裁令：一、仁中仁公司、甜圣公司支付朱成林2015年6月至2018年5月的法定节假日工资差额5,924.71元；二、对朱成林的其他请求不予支持。嗣后，朱成林不服裁决，诉至一审法院。一审法院认为，本案的争议焦点为：1、仁中仁公司、甜圣公司是否应当支付朱成林加班工资？2、仁中仁公司、甜圣公司是否需要支付朱成林失业金？对于争议焦点1，朱成林主张其每周工作六天，但根据朱成林提供的考勤表其每周休息日期和天数并不固定，而朱成林、仁中仁公司、甜圣公司双方都无法对朱成林工作时间作出合理解释。一审法院根据查明的事实认定2015年6-10月朱成林的岗位实行综合工时制，其中第三季度朱成林累计工作时间为535小时，甜圣公司应支付加班工资817元（2600÷167×35×1.5）。2015年11月后朱成林的岗位实行标准工时制，同年11月朱成林累计工作201.5小时，其中平时加班14小时，双休日加班19.5小时，甜圣公司应支付朱成林双休日加班工资650元（2900÷174×19.5×2）。2015年12月朱成林累计工作197小时，其中平时加班5.5小时，双休日加班7.5小时，甜圣公司应支付朱成林双休日加班工资250元（2900÷174×7.5×2）。其余月份朱成林的累计工作时间均未超过174小时，故一审法院对其余月份朱成林的加班工资请求不予支持。按照法律规定，朱成林在法定节假日工作的，仁中仁公司、甜圣公司仍需支付其法定节假日加班工资。朱成林2015年11月之前法定节假日加班工资为1,214元（2600÷167×26×3），2015年11月-2016年8月法定节假日加班工资差额为983元(2900÷174×29.5×2)，2016年9月-2018年6月法定节假日加班工资差额为3,825元（3200÷174×104×2），仁中仁公司、甜圣公司应支付朱成林法定节假日加班工资合计6,022元。对于争议焦点2，根据相关规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。用人单位未及时办理退工手续，给劳动者造成实际损失的，应当赔偿实际损失。影响劳动者办理失业登记手续造成损失的，用人单位应当按照失业保险金有关规定给予赔偿。仁中仁公司辩称已经为朱成林在深圳参保，并在劳动关系终止后办理了退保手续。经一审法院问询，劳动者与用人单位劳动合同到期终止的，参保12个月以上且用人单位在离职原因选项处勾选非劳动者本人意愿后，劳动者才能在深圳领取失业保险金，标准为每参保一年可领取一个月失业保险金，金额为深圳市最低工资标准的90%。但仁中仁公司未提供在离职原因处选择了非劳动者意愿的相关依据，致朱成林无法领取失业保险金，朱成林从入职至劳动合同终止应缴纳的社会保险金为三年，故仁中仁公司应赔偿朱成林三个月的失业保险金损失。2018年度深圳市最低工资标准为2,200元/月，故仁中仁公司应支付朱成林失业保险金损失5,940元（2200×90%×3）。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十一条、第五十条第一款、第六十二条第一款第（三）项，第九十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，一审法院经审理后遂于二○一九年七月一日作出判决：一、上海甜圣餐饮有限公司于判决生效之日起十日内给付朱成林双休日加班工资900元；二、上海甜圣餐饮有限公司于判决生效之日起十日内给付朱成林法定节假日加班工资6,022元;三、深圳仁中仁劳务派遣有限公司于判决生效之日起十日内给付朱成林失业保险金损失5,940元；四、深圳仁中仁劳务派遣有限公司对上述第一、二项承担连带付款责任。如果未按判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由上海甜圣餐饮有限公司、深圳仁中仁劳务派遣有限公司各半负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审认定事实正确。本院依法予以确认。本院另查明，2019年6月3日，经深圳市市场监督管理局核准，仁中仁公司的名称由原“深圳仁众仁劳务派遣有限公司”变更为“深圳仁中仁企业管理有限公司”。本院认为，本案争议焦点之一为朱成林的岗位是否实行综合计算工时工作制。朱成林对其岗位实行综合计算工时工作制有异议，主张劳动合同约定的其工作岗位未经行政部门许可。经查，甜圣公司提供了2015-2018年企业实行其他工作时间制度决定书四份，旨在证明甜圣公司实行综合工时制并通过人社局批准。朱成林对上述证据真实性无异议，只是对证明内容不认可。朱成林虽对上述证据提出异议但是没有提供足以反驳的相反证据，本院确认上述证据的证明力。依据该决定书，朱成林的岗位实行综合计算工时工作制。本案争议焦点之二为每个班次的有效工作时间是否为6.5小时。根据甜圣公司提供的员工入职培训表及员工手册，公司实行综合工时工作制和不定时工作制，其中生产一线员工和门店员工每周工作时间为6天制，每天工作时间8小时（含用餐时间），有效工作时间6.5小时。根据朱成林提供的考勤表显示，朱成林打卡时间一般是8小时，其中涉及了午餐或晚餐时间，故朱成林主张8小时均为工作时间不合常理。朱成林的工作时间与员工手册上对生产一线员工和门店员工工作时间的规定基本吻合，故一审法院认定朱成林每天有效工作时间应为6.5小时，并无不当。另，经查，一审法院对加班工资的计算并无不当，朱成林主张加班工资计算存在错误，缺乏依据。本案争议焦点之三为仁中仁公司应赔偿朱成林失业保险金损失的金额。劳动合同关系已经解除或者终止，用人单位未按《上海市劳动合同条例》规定出具解除或者终止劳动合同关系的有效证明或未及时办理退工手续，影响劳动者办理失业登记手续造成损失的，用人单位应当按照失业保险金有关规定予以赔偿。现一审法院判决仁中仁公司应赔偿朱成林失业保险金损失的金额并不低于上述标准，故本院予以维持。另，朱成林要求甜圣公司对失业保险金损失承担连带赔偿责任，缺乏依据，本院不予支持。综上所述，朱成林的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人朱成林负担。本判决为终审判决。审判长  王剑平审判员  周 寅审判员  郑东和二〇一九年十一月二十五日书记员  钟嫣然附：相关法律条文1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……