广东省茂名市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤09民终1269号上诉人（原审被告）：陈冠达，男，汉族，1981年11月22日出生，住化州市*************，公民身份号码：440************212。委托诉讼代理人：黄李志，广东格正律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭膑，男，汉族，1985年1月11日出生，住化州市鉴江区********，公民身份号码：4409************290。上诉人陈冠达因与被上诉人郭膑民间借贷纠纷一案，不服广东省化州市人民法院（2018）粤0982民初2254号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。陈冠达上诉请求:1.依法撤销一审判决，依法改判上诉人偿还被上诉人借款本金22800元或者发回重审；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院没有依法通知上诉人应诉，属于程序违法。一审明知上诉人的地址，但没有依法向上诉人送达相关诉讼文书，导致上诉人无法应诉，剥夺了上诉人的诉讼权利，程序违法，应发回重审。二、一审认定事实错误、判决错误。一审认定上诉人借款后不予还款是错误的。事实上，上诉人借款后，积极履行还款义务，通过微信转账方式向被上诉人还款20600元；按被上诉人的要求通过跨行汇款方式向陈栋萍还款4400元，还款共计25000元。扣减已偿还的25000元，尚欠22800元。事实认定的错误直接导致一审作出错误的判决。被上诉人郭膑辩称：该25000元不是还款，其中2200元是还借款利息，其余的是因打牌是被上诉人给现金上诉人，上诉人再转账回给被上诉人的，2200元是口头约定的月息。郭膑向一审法院起诉请求：1、判令被告立即偿还借款人民币50000元及利息(利息按年利率2%从起诉之日起计至付清款日止)给原告；2、一切诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告与被告是朋友关系，被告因需要资金周转，于2017年1月17日立借条向原告借款5万元，借条载明：本人陈冠达因做生意须资金周转，现向郭膑借到人民币伍万元正(小写：50000.00元)。特立此条为据!借款人签名：陈冠达。身份证号码：440************212。借款日期：2017.1.17。双方对该笔借款没有约定如何计息。于借款当天，原告通过银行转账方式将47800元出借给被告陈冠达。被告借款使用后，经原告多次向被告追讨归还借款，被告拒不归还致发生纠纷，原告遂于2018年7月24向本院提起诉讼。以上事实，有原、被告的身份证、借条、录音资料，并经庭审质证、认证，还有本院的庭审笔录佐证，足以认定。一审法院认为：原、被告双方是自然人之间形成的借贷关系，是民间借贷。合法的民间借贷受法律保护。原告主张被告向其借款50000元使用，向本院提供了被告亲笔签名并盖指模的借条，事实清楚，证据确实充分。被告经本院传唤不出庭与原告抗辩，也没有提供任何证据，故原告主张被告向其借款使用的事实，本院予以采信。至于原告向被告出借的实际借款本金问题，根据原告提供的录音资料可以证实，原告已预先在50000元本金中扣除了利息2200元，也即是原告向被告出借的实际借款金额是47800元。故本案原告向被告出借的借款本金是47800元。原告主张被告向其借款50000元本金，本院不予全部采信。双方形成的是合法民间借贷，被告依法应当清偿给原告，虽然双方没有约定还款期限，但依据《合同法》第206条规定，原告可以催告被告在合理期限内归还，原告起诉后被告仍不肯归还，已给被告合理的展期，现原告起诉请求被告归还借款符合法律规定，本院予以支持。因原、被告双方既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项的规定，出借人可主张自逾期之日起按年利率6%计算逾期利息。现原告起诉请求被告自起诉之日起按年利率2%计付逾期利息是对部分权利的放弃，本院予以认可，按原告请求计算。被告经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃了对原告证据的质证和抗辩的权利，本院对原告的举证予以采信，并依法缺席审理和判决。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：限被告陈冠达于本判决生效之日起十日内归还借款本金47800元及利息(从2018年7月24日起按年利率2%计付利息至还清借款之日止)给原告郭膑。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费为1050元，由被告陈冠达负担995元，原告郭膑负担55元。本院二审期间，陈冠达提交了两组证据：一、微信转账记录，二、借记卡明细、汇款记录，证明上诉人已向被上诉人还款共计25000元，其中转给郭膑妻子陈栋萍4400元。郭膑质证意见：2200元是利息，其余的是打牌时我给现金上诉人，上诉人再转账给我的。陈栋萍是我妻子，收到的4400元是利息。本院经审理查明，对一审判决查明的“被告借款使用后，经原告多次向被告追讨归还借款，被告拒不归还致发生纠纷”的部分事实不予确认，对一审判决查明的其他事实予以确认。本院另查明：2017年4月19日至2018年2月15日期间，陈冠达多次通过微信转账共20600元给郭膑。另于2017年2月18日和3月19日，陈冠达各转账2200元给郭膑的妻子陈栋萍。本院认为，本案争议的焦点有二：一、上诉人陈冠达尚欠被上诉人郭膑的借款本金是多少。经查，陈冠达多次通过微信转账给郭膑及其妻子共25000元。郭膑抗辩称该款其中有共三笔每笔2200元的借款利息、其余是因打牌其现金给陈冠达后陈冠达微信转账回给其的。首先，本案《借条》中并没有约定利息，郭膑也无法证明双方口头约定了借款利息，故郭膑主张部分款项是偿还借款利息，没有依据，本院不予支持。其次，郭膑主张其余款项是因打牌其现金给陈冠达后陈冠达微信转账回给其的、并不是用于偿还本案借款，但郭膑没有提供证据证明其该主张，本院不予采信。因此，本案应认定陈冠达转账的25000元是用于偿还本案的借款本金，而郭膑实际出借给陈冠达的借款本金是47800元，故陈冠达尚欠的借款本金为22800元。二、一审程序是否违法。经查，一审法院按照起诉状中陈冠达的地址向陈冠达邮寄送达本案的起诉状、应诉通知书等应诉材料，但没有送达成功。一审法院在邮寄送达不成功的情况采取公告送达，并且在法院公告栏和陈冠达的家门口粘贴公告并无不当。陈冠达主张一审程序违法依据不足，本院不予支持。综上所述，陈冠达的上诉请求成立，予以支持。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、变更广东省化州市人民法院（2018）粤0982民初字2254号民事判决为：限于本判决生效之日起十日内，上诉人陈冠达偿还借款本金22800元及利息(按年利率2%计算，从2018年7月24日起计至还清之日止)给被上诉人郭膑；二、驳回被上诉人郭膑的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1050元，由被上诉人郭膑负担；二审案件受理费1050元，由上诉人陈冠达负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈琪奕审 判 员  赖慧嫦代理审判员  巫 钊二〇一九年十一月二十五日书 记 员  梁 哲朱华倩