安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖01民终7585号上诉人（原审原告）：合肥唐晟美容技术咨询服务有限公司，住所地安徽省合肥市瑶海区站西路1号君临大厦1917室。法定代表人：刘丽敏，该公司总经理。委托诉讼代理人：王晓浩，北京蓝鹏（合肥）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陆涛，北京蓝鹏（合肥）律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：彭婷婷，女，1989年4月12日出生，汉族，住安徽省肥东县经济技术开发区。委托诉讼代理人：管晓云，安徽怀谷律师事务所律师。上诉人合肥唐晟美容技术咨询服务有限公司（以下简称唐晟公司）因与被上诉人彭婷婷劳动争议一案，不服安徽省合肥市瑶海区人民法院（2019）皖0102民初1191号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。唐晟公司上诉请求：1.依法撤销一审判决第一、三项，改判彭婷婷赔偿唐晟公司损失49万元，唐晟公司不支付彭婷婷加班费；2.本案的二审诉讼费由彭婷婷承担。事实和理由：一审法院认定部分事实不清，对彭婷婷责任划分过轻。1.彭婷婷作为专门财务人员，在划转巨额款项时，轻信未经确认的虚拟QQ聊天，不顾QQ的警告提示，不仅未向公司法定代表人当面或电话确认，更未按照财务处理中最基本的要求办理款项支取（转账）凭证和审核手续，属于具有重大过错的严重失职行为，根据有关法律规定，应当赔偿唐晟公司的经济损失。一审法院已经认定彭婷婷在履行职务的过程中存在的过错达到了承担相应赔偿责任程度，但是仅仅判决彭婷婷承担6.5万元的赔偿责任，约占唐晟公司损失的13.3%，这与彭婷婷对唐晟公司造成的损失明显不成正比。2.彭婷婷提供的证据材料并不能证明其存在加班事实，考勤表汇总、离职交接表均为复印件，且2018年2月、6月的考勤表汇总没有任何人的签字。彭婷婷更未提供任何加班申请表和加班审批表等材料，无法证明其存在加班的事实。因此，唐晟公司无需支付彭婷婷加班费。综上请求二审法院依法改判。彭婷婷辩称，1.目前该案件已被刑事立案侦查，仍于侦查阶段，事实情况尚未查明，双方责任难以明确，损失是否能追回尚处于不确定状态，并且根据先刑后民的案件处理原则，不应当由彭婷婷承担责任。2.唐晟公司或是刘丽敏的损失均是诈骗人员造成的，而不是彭婷婷，彭婷婷不存在主观恶意，其行为也是基于合理判断下作出的，不应当由同样是受害者的彭婷婷承担责任。唐晟公司财务制度混乱、财务流程不规范是本次事件发生以及至今尚未侦破的主要原因，唐晟公司应当对本次事件负全部责任。3.唐晟公司财务制度混乱不规范，日常转账均是领导通知后直接转账，并不需要领导审批签字，彭婷婷此次转账是按照日常财务流程处理的，并没有违反唐晟公司的财务规定，且唐晟公司对新财务人员也不进行入职培训和工作交接，唐晟公司财务制度混乱才是本次事件发生的主要原因。彭婷婷由于入职时间较短，暂时没有加刘丽敏的QQ，但出纳等其他财务人员均存在与唐晟公司领导通过QQ联系进行转账的情况，因此QQ通知转账的情况在唐晟公司运营过程中是常见的，彭婷婷在收到QQ通知后告知出纳进行转账也没有违反公司的日常财务流程。刘丽敏个人账户与公司账户混同使用，刘丽敏作为户主在本次转账后收到银行短信通知却没有警觉，而且由于公司日常财务混乱，不会进行日常核账，导致事发后6天才发现账务异常，以至于错过最佳侦查时间，严重影响案件侦查结果。4.本次事故中损失款项并不是彭婷婷转出，而是出纳人员操作转出，出纳没有履行核查义务，对本次事件存在过错，但唐晟公司并未追究其他人员责任，而要求彭婷婷承担全部责任明显不合理。5.唐晟公司强制要求彭婷婷周六加班以及部分周日和节假日加班，但并未支付加班工资，彭婷婷已在仲裁及一审阶段提交考勤汇总表，证明彭婷婷在职期间合计加班25天，唐晟公司应当向彭婷婷支付加班工资10344.83元。综上，一审法院案件认定事实清楚，适用法律正确，应当维持原判。唐晟公司向一审法院起诉请求：1.请求判令彭婷婷赔偿唐晟公司经济损失49万元；2.请求判令唐晟公司不支付彭婷婷加班工资8828元。一审法院认定事实：2018年1月18日，彭婷婷入职唐晟公司。2018年2月8日，双方签订了一份《劳动合同书》，合同期限自2018年1月19日至2021年1月18日，试用期为2018年1月至2018年4月15日，使用期工资4000元/月，试用期满后工资为5000元/月。彭婷婷庭审中陈述其入职时为主办会计，2018年3月1日，唐晟公司任命其为财务主管，但是工资待遇及工作内容不变。唐晟公司通过银行转账方式发放彭婷婷的工资，2018年1月至7月彭婷婷实发工资分别为1733元、3275元、4035元、4185元、3500元、3575元、3565元。2018年7月31日，彭婷婷向唐晟公司提交《离职审批交接单》及《离职交接表》，唐晟公司同意，双方劳动合同终止。另彭婷婷提交的离职交接表显示彭婷婷为主动离职，自愿终止和唐晟公司的劳动合同，岗位为主办会计。工作期间，唐晟公司未为彭婷婷缴纳社会保险。一审法院另查明：2018年5月3日上午，一个自称深圳康美生物科技财务部电话156××××9545打到唐晟公司财务室办公电话，彭婷婷接听，对方称与唐晟公司有业务往来，有一笔款项转账需要唐晟公司提供对公账户，之后要求唐晟公司加其QQ（41×××51），彭婷婷添加该QQ号（昵称“深圳康美生物科技财务部”），之后“深圳康美生物科技财务部”同时把彭婷婷和昵称为“刘丽敏”（QQ48×××788）、“安徽中唐生物科技研究所”拉进讨论组，但讨论组中并未聊天。“深圳康美生物科技财务部”与彭婷婷对话称“与刘总谈好有一笔款135000需要打给中唐生物研究所，要求提供对公账户”。之后昵称为“刘丽敏”的QQ48×××788）通过建立的讨论组中的临时会话功能与彭婷婷沟通联系，询问深圳康美生物科技的人是否联系彭婷婷等，后“刘丽敏”要求彭婷婷根据其提供的账号（户名：赵承立，银行账号62×××855，开户行：工行上海嘉定安亭支行）安排退还一笔49万元的保证金。彭婷婷随即通知出纳陈晓雨从唐晟公司法定代表人刘丽敏个人账户转出49万元至赵承立账户。2018年5月9日，唐晟公司查账时发现该笔49万元款项被骗后报案，合肥市公安局瑶海区分局责任区刑警三大队出具《受案回执》，上载明“彭婷婷：你（单位）于2018年5月9日报称的彭婷婷被诈骗一案我单位已受理，登记文号为合瑶公（刑）受案字（2018）030526号”。截止本次庭审双方均认可该刑事案件侦查未果。后唐晟公司向合肥市瑶海区劳动争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，请求彭婷婷赔偿唐晟公司经济损失49万元，彭婷婷在法定的期限内提起反仲裁，请求：1.唐晟公司支付彭婷婷工资差额5900元；2.唐晟公司支付彭婷婷双休日加班工资、节假日加班工资共计10344.83元；3.唐晟公司为彭婷婷补缴2018年1月至2018年7月31日期间的各项社会保险。合肥市瑶海区劳动争议仲裁委员会作出（2018）合瑶劳仲裁字第845号仲裁裁决书，裁决：1.彭婷婷支付唐晟公司赔偿款6.5万元；2.唐晟公司支付彭婷婷工资差额5900元；3.唐晟公司支付彭婷婷加班工资8828元；4.唐晟公司为彭婷婷补缴2018年1月至2018年7月的社会保险，具体缴费项目和标准由社会保险机构核定，双方按比列承担；5.驳回唐晟公司的其他仲裁请求；6.驳回彭婷婷其他仲裁请求。唐晟公司不服该裁决第1、3项，向一审法院提起诉讼。彭婷婷接收仲裁裁决书后未提起诉讼。庭审中，当事人双方对上列裁决第2、4项均予认可。唐晟公司法定代表人为刘丽敏，股东为吴胜辉与刘丽敏，两股东系夫妻关系，吴胜辉持有唐晟公司90%股份，刘丽敏持有唐晟公司10%股份。唐晟公司、彭婷婷均认可唐晟公司有对公账户，但平时多用两股东个人账户转账，转账一般由唐晟公司电话或微信通知彭婷婷，彭婷婷安排出纳陈晓雨转账或者由唐晟公司直接通知陈晓雨转账。吴胜辉平时有通过微信让彭婷婷安排转款的事实。案涉转款事件发生前彭婷婷没有法定代表人刘丽敏QQ账号，刘丽敏也未联系过彭婷婷，唐晟公司有专门的财务QQ账号由出纳陈晓雨使用。一审法院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。当事人双方在本案争议的主要焦点问题，一审法院认定如下：一、关于唐晟公司主张的经济损失49万元。虽然“彭婷婷被诈骗一案”已由公安机关立案侦查，但其中并不涉及对彭婷婷的行为性质和责任的认定，唐晟公司的损失已经实际发生，刑事案件处理并无彭婷婷应当承担的责任问题，所以彭婷婷辩称应当按照先刑后民的原则处理本案，一审法院不予采纳。劳动者与用人单位的合法权益均受法律保护。根据《工资支付暂行规定》第十六条，因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的，用人单位可按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失。本案中彭婷婷作为公司专职财务人员，应做到与其职务、经验、薪酬相称的谨慎和注意义务，在履行职务的过程中应当对大额转账项目尽到高于普通人的注意义务。彭婷婷认可此前的工作中均系吴胜辉通过微信、电话等指示其转账，刘丽敏之前未向彭婷婷发出转账指示，彭婷婷此前也未有法定代表人刘丽敏的QQ号。因此，当QQ“刘丽敏”要求其转账退还保证金时，应当足以引起彭婷婷警惕，及时向公司相关人员核对该转账请求是否真实。但彭婷婷仅凭QQ信息，未与刘丽敏本人或者吴胜辉沟通核实即安排财务对外转账，显然未能尽到财务人员的基本谨慎义务及工作职责，其在履行职务的过程中存在的过错已经达到承担相应赔偿责任的程度。考虑到劳动关系的特殊性，在确定损害赔偿责任时，应在用人单位和劳动者之间合理分配风险和损失。唐晟公司诉称其公司有完整的财务制度且彭婷婷知晓，为此提供微信截图、公司制定的财务报销制度、财务制度予以证明；但该微信截图仅显示彭婷婷对《财务报销制度》及《财务报销流程》的修改，并不能证明彭婷婷知晓唐晟公司的财务制度，唐晟公司也未提供其他证据证明其对彭婷婷进行相应的财务管理培训，况且即便唐晟公司制定了相关的财务管理制度，但其在日常经营管理活动中，确实存在着财务人员仅凭吴胜辉电话或微信指示而无严格的审批手续即可直接转账以及公司账户与个人账户、关联企业财务混同等情形，且彭婷婷法定代表人刘丽敏在收到转账短信后直至六天后才向公安机关报警，以上种种均可见唐晟公司在财务制度设计和操作规范方面均存在较大的管理疏漏，对本案的发生亦存在自身的过错，故唐晟公司亦应就其不当管理自担相应责任。综合考虑劳动者过错程度、损害后果、劳动者收入水平及公司自身责任等相关因素，仲裁委酌情确定彭婷婷赔偿唐晟公司损失6.5万元并无不当，一审法院予以认定。唐晟公司要求彭婷婷承担全部被骗损失49万元，一审法院不予支持。彭婷婷在法定期限内未向一审法院提起诉讼，表明其认可仲裁该项裁决结果，现主张其不予支付该损失，一审法院不予支持。二、关于彭婷婷主张的法定双休日及法定节假日加班工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十四条规定：“劳动人事争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决同时包含终局裁决事项和非终局裁决事项，当事人不服该仲裁裁决向人民法院提起诉讼的，应当按照非终局裁决处理”，故唐晟公司对仲裁裁决中关于加班工资的裁决内容提起诉讼，于法有据，一审法院对该项争议诉求依法予以审理。彭婷婷诉称其每周单休，部分周日及调休节假日加班，为此提供2018年1月至2018年6月考勤汇总表、离职交接表、加班工资统计表等予以证明。唐晟公司对离职交接表真实性认可，该离职交接表显示彭婷婷2018年7月出勤天数23.5天（事假2.5天、休息5天），2018年7月正常工作日天数为22天，故彭婷婷2018年7月存在双休日加班1.5天的情况。彭婷婷提供的2018年1月至6月的考勤汇总表中有制表人、复核人“赵晓梅”签字与离职交接表中考勤接收人处“赵晓梅”签字形式上一致，董事长处“吴胜辉”签字与离职审批交接单总经理签字处“吴胜辉”一致，故一审法院对彭婷婷提供的2018年1月至6月考勤汇总表真实性认可，考勤汇总表显示2018年1月至6月期间双休日加班情况分别为2天、1.5天、4.5天、5.5天、4天、2.5天。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案彭婷婷已提供加班事实的基本证据，唐晟公司未提供相关证据，应承担不利后果。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，唐晟公司应支付彭婷婷双休日加班工资8828元（4000元/月÷21.75天/月×11.5天×200%+5000元/月÷21.75天/月×10天×200%）。仲裁委对彭婷婷主张的法定节假日加班工资未予支持，彭婷婷未向一审法院提起诉讼，表明其认可仲裁委做出的该项认定，一审法院对此认定予以确认。三、关于彭婷婷主张的工资差额及补缴社保。（2018）合瑶劳仲裁字第845号仲裁裁决书裁决唐晟公司支付彭婷婷工资差额5900元并为彭婷婷补缴2018年1月至2018年7月的社会保险，当事人双方均未提起诉讼，且在本案庭审中亦表明没有异议，一审法院予以确认。四、关于彭婷婷主张的经济补偿金。仲裁委对彭婷婷主张的经济补偿金未予支持，彭婷婷对此未提起诉讼，表明其认可该项认定，一审法院对此认定予以确认。一审法院依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动法》第四十六条、《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、《工资支付暂行规定》第六条、第十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释（三）》第九条、第十四条之规定，判决：一、彭婷婷于判决书生效之日起十日内赔偿合肥唐晟美容技术咨询服务有限公司损失65000元；二、合肥唐晟美容技术咨询服务有限公司于判决生效之日起十日内支付彭婷婷工资差额5900元；三、合肥唐晟美容技术咨询服务有限公司于判决生效之日起十日内支付彭婷婷加班工资8828元；四、合肥唐晟美容技术咨询服务有限公司于判决生效之日起一个月内为彭婷婷补缴2018年1月至2018年7月的社会保险，具体缴费项目和标准由社会保险经办机构核定，由双方按比例承担；五、驳回合肥唐晟美容技术咨询服务有限公司的其他诉讼请求；六驳回彭婷婷的其他诉讼请求。案件受理费10元，免予收取。二审期间，双方未提交新证据。对一审法院查明的案件事实，本院予以确认。本院认为，关于唐晟公司主张的49万元经济损失是否应由彭婷婷全部承担的问题。根据一审法院查明事实，该49万元经济损失确属事实，而就经济损失的发生，彭婷婷作为公司专职财务人员，在转账过程中确实未能尽到财务人员应尽的谨慎义务，且过错程度已经达到应当向用人单位承担赔偿责任的程度。但同时，唐晟公司自身也存在财务制度和实际管理不规范的情况，且直到转账发生六天后才向公安机关报警，对造成49万元损失的实际发生也存在过错。考虑到劳动关系的特殊性，不同于普通的民事法律关系。一审法院综合衡量后，对仲裁委酌情确定的彭婷婷赔偿唐晟公司损失6.5万元予以认定，并无并无不当，故对唐晟公司的该项上诉请求，本院不予支持。关于唐晟公司应否向彭婷婷支付加班工资问题。就加班事实，彭婷婷已经提交相应考勤表加以证明，唐晟公司对彭婷婷提供的考勤表不予认可，其作为用人单位应当提供证据加以反驳。现唐晟公司就此并未举证，应当承担举证不能的不利后果。据此，一审法院对彭婷婷提供的考勤表予以采信并判决相应的加班工资并无不当，唐晟公司该项上诉请求亦不能成立,本院不予支持。综上，唐晟公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由合肥唐晟美容技术咨询服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张长海审判员  马枫蔷审判员  方玮韡二〇一九年十一月五日法官助理胡梦云书记员曹丽梅附相关的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。