福建省南安市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0583民初5792号 原告福建南安农村商业银行股份有限公司，住所地：南安市成功街889号，统一社会信用代码：91350500591746372J。 法定代表人施文波，该公司董事长。 委托代理人刘金狮、孙寰，该公司职员。 被告南安创晟建材有限公司，住所地：南安市溪美街道柳城路5号，统一社会信用代码：913505836830582278。 法定代表人王晋益，该公司执行董事兼总经理。 被告南安市泛华投资发展有限公司，住所地：南安市美林江北大道6号，统一社会信用代码：91350583782179171K。 法定代表人陈景红，该公司执行董事兼总经理。 被告福建南安泛华大酒店有限公司，住所地：南安市美林江北大道8号，统一社会信用代码：91350583696622077K。 法定代表人陈景红，该公司执行董事兼总经理。 被告陈景红，男，1970年3月22日出生，汉族，经商，住南安市。 上述三被告共同委托代理人王虹君，福建联合信实(泉州)律师事务所律师。 被告王晋益，男，1974年1月13日出生，汉族，经商，住泉州市鲤城区。 原告福建南安农村商业银行股份有限公司因与被告南安创晟建材有限公司(以下简称南安创晟公司)、南安市泛华投资发展有限公司(以下简称泛华投资公司)、福建南安泛华大酒店有限公司(以下简称泛华大酒店)、陈景红、王晋益金融借款合同纠纷一案，于2019年6月18日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，于11月15日公开开庭进行了审理。原告委托代理人刘金狮、孙寰，被告泛华投资公司、泛华大酒店、陈景红共同委托代理人王虹君到庭参加诉讼。被告南安创晟公司、王晋益经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：2018年1月17日，经协商一致，被告泛华投资公司与原告签订一份《最高额保证合同》，约定：被告泛华投资公司自愿为被告南安创晟公司自2018年1月17日起至2021年1月16日止在原告处的借款本息提供连带责任保证担保，担保的债权本金最高余额为5000000元及相应利息、罚息。2018年1月17日，被告南安创晟公司因欠缺资金，与原告签订《流动资金借款合同》一份，约定：南安创晟公司向原告借款4880000元，借款月利率为9.425‰，用途借新还旧，借款期限自2018年1月17日至2019年1月16日；按月结息，到期还本；若贷款逾期，自逾期之日起按借款执行利率加收40%逾期贷款罚息；不按期付息，其欠息部分按逾期贷款罚息利率计收利息等。同时，被告泛华大酒店、陈景红、王晋益分别出具《个人担保声明书》，自愿为被告南安创晟公司上述借款本息提供连带责任保证担保，保证期间为主债务履行期限届满之日起两年。合同签订后，原告即依约向被告南安创晟公司发放贷款本金4880000元。贷款到期后，虽经原告催讨，被告南安创晟公司未能按合同约定按时归还贷款本息，至今尚欠原告借款4880000元及相应利息、罚息，泛华投资公司、泛华大酒店、陈景红、王晋益亦未履行其相应的连带保证责任。请求法院：1、判令被告南安创晟公司立即偿还原告借款4880000元及相应的利息、罚息(截止2019年4月20日，暂计结欠利息、罚息233010.08元，自2019年4月21日的利息、罚息按中国人民银行的有关规定与合同的约定计算)；2、由被告泛华投资公司、泛华大酒店、王晋益、陈景红对被告南安创晟公司的上述债务承担连带清偿责任；3、由全部被告承担本案的全部诉讼费用。 被告南安创晟公司、王晋益未作答辩。 被告泛华投资公司、泛华大酒店、陈景红辩称：原告对罚息计收复利没有法律依据，复利的计算基数应为正常利息，不包括逾期罚息，逾期罚息带有惩罚性质，以此为基数计收复利有双重处罚的嫌疑，对债务人明显不公，且《流动资金借款合同》属于格式条款，对欠息部分没有明确约定，应作出对债务人有利的解释，即欠息部分应仅为合同期内的正常利息。本案借款属于借新还旧，《最高额保证合同》、《个人担保声明书》中，原告未就借款用途为借新还旧进行释明，担保人应免除担保责任。 经审理查明：2018年1月17日，被告泛华投资公司股东陈景红、泛华大酒店召开股东会，形成《董事会（股东）同意保证决议书》，同意为南安创晟公司向原告借款5000000元用于借新还旧提供连带责任保证。同日，原告（债权人）与被告（保证人）泛华投资公司签订《最高额保证合同》，约定：保证人自愿为债权人自2018年1月17日起至2021年1月16日止，与债务人南安创晟公司办理约定的各类业务所形成的债权提供担保，担保的债权本金为5000000元；保证担保范围包括主合同项下主债权本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权的一切费用及其他应付费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、律师费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）；保证方式为连带责任保证；保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年；主合同项下借款用途如为借新还旧，保证人对此是知晓并自愿提供担保。同日，原告（贷款人）与被告（借款人）南安创晟公司签订编号HT9070730180002483《流动资金借款合同》，约定：借款金额4880000元；借款用途借新还旧；借款期限自2018年1月17日起至2019年1月16日止；贷款利率为固定利率，即月利率9.425‰；按月结息，到期还本，结息日为每月20日；贷款逾期，自逾期之日起按借款执行利率加收40%逾期贷款罚息；借款人欠息，欠息部分按逾期贷款罚息利率计收利息。同日，被告泛华大酒店、陈景红、王晋益共同出具《个人担保声明书》给原告，自愿为南安创晟公司与原告签订的编号HT9070730180002483《流动资金借款合同》项下4880000元借款本息提供连带责任保证担保，保证范围包括借款及其利息、罚息、违约金、赔偿金和原告实现债权的费用，保证期间为主合同项下的主债务履行期限届满之日起两年。同日，原告发放贷款4880000元给被告南安创晟公司。该笔借款逾期，被告南安创晟公司未能还清借款本息，截止2019年4月20日结欠借款本金4880000元及利息、罚息233010.08元。另查明，泛华大酒店为自然人独资有限责任公司，股东为陈景红。泛华投资公司股东为泛华大酒店和陈景红。 上述事实，有原告的营业执照，南安创晟公司、泛华投资公司、泛华大酒店的营业执照、企业信用信息公示报告，陈景红、王晋益的身份证，《最高额保证合同》、编号HT9070730180002483《流动资金借款合同》、《个人担保声明书》、《董事会(股东会)同意保证决议书》、《借款借据》，普通贷款账户交易明细查询登记簿，《诉讼文书送达地址确认书》，及到庭当事人法庭陈述为证，经庭审质证，具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认。 综上所述，本院认为：原告与被告泛华投资公司签订的《最高额保证合同》、与被告南安创晟公司签订的《流动资金借款合同》主体资格合法，当事人意思表示真实，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应确认有效。原告依约向被告南安创晟公司发放贷款4880000元，但南安创晟公司逾期未还清借款本息，尚欠原告借款本金4880000元及相应利息未还，已构成违约行为，应承担违约责任。现原告请求被告南安创晟公司偿还尚欠借款本金4880000元及利息，并依约支付罚息，符合合同约定和有关法律规定，本院予以支持。在本案审理过程中，被告南安创晟公司的上述债务属于被告泛华投资公司与原告签订的《最高额保证合同》约定期间和额度内的债务，被告泛华大酒店、陈景红、王晋益共同出具《个人担保声明书》给原告，为南安创晟公司的上述债务提供保证期间二年的连带责任保证。泛华投资公司股东陈景红、泛华大酒店召开股东会，形成《董事会（股东）同意保证决议书》，同意为南安创晟公司向原告借款5000000元用于借新还旧提供连带责任保证。故可以认定保证人泛华投资公司、泛华大酒店、陈景红对借款用途为借新还旧均知情。王晋益是南安创晟公司法定代表人，代表该公司与原告签订《流动资金借款合同》，对南安创晟公司该笔借款用途为借新还旧亦属知情。被告泛华投资公司、泛华大酒店、陈景红辩称其对借款用途为借新还旧不知情不符合事实。泛华投资公司、泛华大酒店、陈景红、王晋益应承担连带保证责任。现原告在当事人约定的保证期间内向本院起诉，要求被告泛华投资公司、泛华大酒店、陈景红、王晋益承担连带清偿责任，符合有关法律规定，本院予以支持。保证人泛华投资公司、泛华大酒店、陈景红、王晋益承担保证责任后，有权向南安创晟公司追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。被告南安创晟公司王晋益经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十四条、第十八条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十二条的规定，判决如下： 一、被告南安创晟建材有限公司应于本判决生效后十日内偿还原告福建南安农村商业银行股份有限公司借款本金4880000元及其利息、罚息（截止利息、罚息2019年4月20日的利息、罚息为233010.08元，自2019年4月21日至实际还款日止的利息、罚息按中国人民银行的有关规定和《流动资金借款合同》的约定计算）； 二、被告南安市泛华投资发展有限公司、福建南安泛华大酒店有限公司、陈景红、王晋益对被告南安创晟建材有限公司的上述债务承担连带清偿责任；被告南安市泛华投资发展有限公司、福建南安泛华大酒店有限公司、陈景红、王晋益承担保证责任后，有权向南安创晟建材有限公司追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。 本案受理费47591元，由被告南安创晟建材有限公司、南安市泛华投资发展有限公司、福建南安泛华大酒店有限公司、陈景红、王晋益负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  郑开育 审 判 员  尤江岚 人民陪审员  蔡文众 二〇一九年十一月十九日 书 记 员  吴桂菊 速 录 员  徐 彤 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。 第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》 第二十二条第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 -1-