福建省漳州市中级人民法院 行 政 裁 定 书 （2019）闽06行终145号 上诉人（原审原告）林晓玲，女，1984年12月26日出生，汉族，身份证住址福建省厦门市思明区，现住龙海市。 上诉人（原审原告）林连珠，女，1951年12月31日出生，汉族，身份证住址福建省龙海市，现住龙海市。 上诉人（原审原告）郭龙羡，女，1956年1月10日出生，汉族，身份证住址福建省龙海市，现住龙海市。 被上诉人（原审被告）龙海市住房和城乡建设局，住所地龙海市石码镇公园西路82号。 法定代表人黄俊斌，局长。 出庭行政机关负责人陈西红，龙海市住房保障与房地产服务中心主任。 委托代理人叶庆瑞，福建滨南律师事务所律师。 委托代理人周逸鸣，福建滨南律师事务所律师。 上诉人林晓玲、林连珠、郭龙羡与被上诉人龙海市住房和城乡建设局（以下简称龙海市住建局）履行法定职责一案，不服漳州市漳浦县人民法院作出的（2019）闽0623行初57号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。 原审判决查明，2018年12月17日，林晓玲、林连珠、郭龙羡在漳州市××便民服务平台××镇××室业主私自拆除承重墙，将厨房窗改门，并将阳台改成厕所。2019年1月29日，龙海市住建局就阳台改厕所的投诉事项作出答复。2019年1月16日，龙海市住建局对该投诉事项中厨房窗改门立案查处。2019年1月22日，龙海市住建局执法人员到现场查看，证实石码镇××路××号××室将原厨房窗户改为出入门，××室的业主为张亚娥。2019年2月11日，龙海市住建局对该事项进行行政处理集体讨论，形成结论性意见：该案件事实清楚，证据充分，程序合法，依据《住宅室内装饰装修装饰管理办法》，建议责令××路××号××室业主自行改正。2019年2月12日，龙海市住建局作出整改通知书，责令张亚娥自接到本通知之日起一个月内对其厨房窗改门的行为进行改正，并于2019年2月13日通过挂号信送达该整改通知书。 原审判决认为，根据《住宅室内装饰装修管理办法》第四条第三款规定“直辖市、市、县人民政府房地产行政主管部门负责本行政区域内的住宅市内装饰装修活动的管理工作。”龙海市住建局有权对林晓玲、林连珠、郭龙羡关于龙海市石码镇××路××号××室厨房窗改门的投诉事项进行处理。龙海市住建局收到林晓玲、林连珠、郭龙羡的诉求件后，经初步审查立案，并进行现场勘查调查核实后，于2019年2月12日作出《整改通知书》并于2019年2月13日向龙海市石码镇××路××号××室业主送达，说明龙海市住建局对其有权处理的投诉事项已经作了处理，林晓玲、林连珠、郭龙羡关于龙海市住建局不履行法定职责的主张，理据不足。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决驳回林晓玲、林连珠、郭龙羡的诉讼请求。案件受理费人民币50元，由林晓玲、林连珠、郭龙羡负担。 林晓玲、林连珠、郭龙羡不服一审判决，向本院提起上诉，请求：1.依法撤销漳浦县人民法院于2019年6月27日作出的（2019）闽0623行初57号行政判决，改判支持上诉人的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。理由：1.原审法院认定事实有误作出错误的判决，依法应予撤销。原审法院查明张亚娥私自拆除一侧承重墙，被上诉人于2019年1月16日立案查处，2019年2月12日作出整改通知书。但至今已达5个月有余，张亚娥并未进行整改，严重影响整栋房屋的使用安全和使用寿命，因张亚娥私自拆除一侧承重墙，致使整栋大楼的房屋结构遭到严重破坏，也直接威胁到上诉人的人身安全和财产安全，根据《住宅室内装饰装修管理办法》第5条和《建设工程质量管理条例》第15条的规定，上诉人要求被上诉人依法履行法定职责，减少损害的程度，但被上诉人只发出整改通知书，至今未采取有效的强制措施，未能履行法定职责，导致安全隐患依然存在。根据《中华人民共和国行政强制法》第34条行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行以及根据《中华人民共和国行政强制法》第53条的规定，当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不履行行政决定的，没有行政强制执行权的行政机关可以自期限届满之日起三个月内，依照本章规定申请人民法院强制执行，但被上诉人以已发出整改通知书为由拒不履行职责。上诉人认为被上诉人置人民的生命及财产安全不顾，简单敷衍了事，严重失职，未按法律规定履行职责。原审法院在查明事实后并未要求被上诉人履行职责，属于认定事实有误。因此，请求漳州市中级人民法院依法予以撤销。2.适用法律错误，依法应予撤销。原审法院适用《中华人民共和国行政诉讼法》第69条规定,驳回了上诉人诉讼请求。原审法院查明张亚娥私自拆除一侧承重墙，致使整栋大楼的房屋结构遭到严重破坏，也直接威胁到上诉人的人身安全和财产安全，安全隐患仍然存在，至今被上诉人未尽到保护公民的生命、财产安全、排除危险，属于严重失职。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第97条、《中华人民共和国行政强制法》第34条和第53条的规定，原审法院明显适用法律错误。 龙海市住建局答辩称：1.被上诉人就上诉人提出的投诉己作出行政行为，己履行法定职责。2019年1月1日，被上诉人接到群众投诉反映“龙海市石码镇××路××号××室业主私自拆除承重墙，将原本是厨房的窗户改成出户门”。经被上诉人初查后，于2019年1月16日立案。被上诉人执法人员于2019年1月22日进行现场勘查等调查核实，发现龙海市石码镇××路××号××室业主未经批准擅自将厨房窗改门违法情况属实，违反了《住宅室内装饰装修管理办法》第五条第一款第三项“住宅室内装饰装修活动，禁止下列行为：（三）扩大承重墙原有的门窗尺寸，拆除连接阳台的砖、混凝土墙”的规定。根据《住宅室内装饰装修管理办法》规定，对违反《住宅室内装饰装修管理办法》规定的，所应承担的法律责任为责令改正，行政机关根据上述管理办法的规定，作出责令改正的决定。被上诉人于2019年2月12日作出《整改通知书》并于2019年2月13日向人民西路22号101室业主邮寄送达，作出行政行为，己履行行政职责。2.上诉人要求被上诉人在作出行政行为之后进行强制执行的程序，属于行政机关作出行政行为之后的行政诉讼程序，不在本案审查范围。首先，被上诉人不具有行政强制执行权。后续的强制执行，只能向法院申请强制执行，被上诉人无权自行进一步采取强制执行措施。其次，后续申请强制执行属于行政诉讼法的执行程序。再次，本案上诉人于2019年4月19日提起本案诉讼。本案应审查这一时间点上的上诉人的诉讼请求。然而，此时被上诉人作出的行政行为的提起行政诉讼的法定期间并未届满。且因上诉人提起了本案的行政诉讼，被上诉人只能待人民法院作出判决后再依判决处理。最后，本案应针对被上诉人是否对上诉人提出的投诉作出行政行为进行审查，至于被上诉人作出的行政行为是否合法及作出后的执行程序，并不在本案审查范围。 本院经审理认为,根据《住宅室内装饰装修管理办法》第四条第三款“直辖市、市、县人民政府房地产行政主管部门负责本行政区域内的住宅室内装饰装修活动的管理工作”及第三十九条“未经城市规划行政主管部门批准，在住宅室内装饰装修活动中搭建建筑物、构筑物的，或者擅自改变住宅外立面、在非承重外墙上开门、窗的，由城市规划行政主管部门按照《城市规划法》及相关法规的规定处罚”之规定，原审判决对上诉人所投诉的案涉龙海市石码镇××路××号××室业主将原本是厨房的窗户私自改成出入门的行为是否属于“擅自改变住宅外立面”的事实未予审查认定，因为该事实的认定将涉及被上诉人是否具有本案职权依据、是否本案适格被告等问题。因此，原审判决认定基本事实不清、主要证据不足，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（三）项之规定，裁定如下： 一、撤销漳州市漳浦县人民法院（2019）闽0623行初57号行政判决； 二、本案发回漳州市漳浦县人民法院重审。 本案二审不收取案件受理费，上诉人林晓玲、林连珠、郭龙羡预缴的人民币50元予以退还。 审判长  王文平 审判员  蔡月新 审判员  陈妙红 二〇一九年十一月十九日 法官助理王杰河 书记员曾剑坤 附：本案适用主要法律条文 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。