贵州省金沙县人民法院民 事 判 决 书(2019)黔0523民初4468号原告金沙县禹谟牌坊岩煤矿企业住所地：金沙县禹谟镇金岩村社会统一信用代码：91520000745737533Q法定代表人：高声仲委托代理人（特别授权）王涛，男，系贵州恒发律师事务所律师。委托代理人（一般授权）唐潮，男，系贵州恒发律师事务所实习律师。被告杜昌富，男，1972年8月15日生，汉族，贵州省大方县人，住大方县。委托代理人（特别授权）兰登禄，男，金沙县石场法律服务所法律工作者。原告金沙县禹谟牌坊岩煤矿（以下简称牌坊岩煤矿）诉被告杜昌富工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年9月15日立案受理后，依法适用简易程序于2019年11月6日公开开庭进行了审理。原告牌坊岩煤矿委托代理人王涛、被告杜昌富及其委托代理人兰登禄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决原告支付被告一次性伤残补助金、停工留薪期工资、住院期间生活护理费、住院期间伙食补助费、鉴定费合计60000元；2、诉讼费用由被告负担。事实与理由：被告于2014年5月在原告单位上班，从事井下瓦检工作至2017年2月，被告感到身体不适到贵阳市公共卫生救治中心检查并在贵州林东矿业集团有限责任公司总医院住院治疗82天，被告自己支付了住院期间的医疗费用，被告住院期间由家属护理。2017年11月2日经贵阳市公共卫生救治中心确诊被告患职业性煤工尘肺二期职业病，2018年12月8日经毕节市人力资源和社会保障局调查认定为工伤，2019年3月19日被告所受工伤经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残四级，停工留薪期为90天。后因原、被告双方发生工伤保险待遇争议，被告于2019年5月12日向贵州省金沙县仲裁委员会提起仲裁申请，要求解除原、被告之间的劳动关系，并要求原告支付被告各项工伤保险待遇783790.17元。2019年5月29日金沙县劳动人事争议仲裁委员会作出金劳人仲案字（2019）第257-2号仲裁裁决书，裁决保留原、被告劳动关系，由原告支付被告一次性伤残补助金、停工留薪工资、住院期间生活护理费、住院期间伙食补助金、鉴定费等工伤保险待遇共计136324.50元。原告认为仲裁委员会适用法律错误，为此提起诉讼。原告为证明其主张，向本院提交了：1、金沙县劳动人事争议仲裁委员会金劳人仲案字（2019）257-2号仲裁裁决书。拟证明原、被告工伤保险待遇纠纷经过了仲裁程序。被告的质证意见为：无异议。被告杜昌富辩称：对原告陈述中的原、被告劳动关系、受到煤尘侵害因素、住院治疗由家属护理、确诊职业病、工伤认定、劳动能力鉴定结论的事实均无异议。原告认为只应支付被告一次性伤残补助金、停工留薪工资、护理费、伙食补助费、鉴定费等共60000元有异议，理由无法律依据。被告从2014年5月经体检合格后经原告煤矿招用从事井下瓦检工作至2017年2月，在此期间原告未为被告缴纳工伤保险，金沙县劳动人事争议仲裁委员会金劳人仲案字（2019）257-2号裁决书裁决结果第二项和第四项有法可依，使用法律正确。由于原告未缴纳工伤保险，被告患职业病经鉴定为伤残四级，已经丧失了部分劳动能力，仲裁委员会裁决结果第一项、第三项保留劳动关系、由原告从2019年4月1日起按月支付被告伤残津贴的裁决结果被告至今未得到享受，被告的合法权益难以保障，被告认为应当解除双方劳动关系，由原告支付被告一次性伤残津贴，诉讼费用由原告负担。被告未向本院提交书面答辩意见，未提交证据。对原告提交的1号证据，本院对其真实性予以认定。本院经审理认定事实如下：被告于2014年5月在原告单位上班，从事井下瓦检工作至2017年2月，被告感到身体不适到贵阳市公共卫生救治中心检查并在贵州林东矿业集团有限责任公司总医院住院治疗82天，被告自行支付了住院期间的医疗费用，被告住院期间由家属护理。2017年11月2日经贵阳市公共卫生救治中心确诊被告患职业性煤工尘肺二期职业病，2018年12月8日经毕节市人力资源和社会保障局调查认定为工伤，2019年3月19日被告所受工伤经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残四级，停工留薪期为90天。原告未在社保部门为被告缴纳工伤保险，被告向金沙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与原告的劳动关系，并要求原告支付被告各项工伤保险待遇共计783790.17元，该委于2019年6月19日作出金劳人仲案（2019）第257-2号仲裁裁决书，裁决结果为：一、保留原、被告劳动关系；二、由原告牌坊岩煤矿支付被告一次性伤残补助金4866.50元/月×21月=102196.50元；停工留薪期工资5244元/月×3月=15732元；住院期间生活护理费208元/天×82天=17056元；住院期间伙食补助费10元/天×82天=820元；鉴定费520元。以上各项工伤保险待遇136324.50元；三、原告从2019年4月1日起按贵州省上年度职工月平均工资的75%按月支付被告伤残津贴；四、原、被告以伤残津贴为基数缴纳基本养老保险费、基本医疗保险费；五、驳回被告的其他仲裁申请请求。被告住院期间所支付的医疗费用已经通过仲裁委员会金劳人仲案（2019）第257-1号仲裁裁决书一裁终裁进行处理。原告对仲裁裁决结果中的一次性伤残补助金、停工留薪工资、住院伙食补助费、鉴定费的赔偿项目及金额无异议，对护理费计算标准存在异议，认为应当按照居民服务行业标准计算，对仲裁裁决第一项、第三项、第四项无异议。被告认为应当解除劳动关系，对仲裁裁决结果第二项、第四项无异议，认为应当解除劳动关系按照四级伤残一次性计算支付工伤保险待遇。本院认为：被告杜昌富系原告牌坊岩煤矿职工，矿方有保障其安全生产的义务，被告在工作中受伤，应享受法律规定的工伤保险待遇。《工伤保险条例》第三十五条规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资;(二)从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额;(三)工伤职工达到退休年龄退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。”被告不属于参加工伤保险待遇职工，所有工伤保险待遇赔偿项目应由原告自行承担。被告属于四级伤残，应享有21个月的本人工资，原、被告均未举证证实其诊断为职业病前十二个月的平均月工资标准，被告2017年11月确诊为职业病，按照2016年平均工资标准计算，根据贵州省人力资源和社会保障厅公布的数据，2016年贵州省全省城镇单位从业人员年平均工资为58398元/年（4866.50元/月），被告应得一次性伤残补助金为4866.50元/月×21月=102196.50元，原告应按月支付伤残津贴，按贵州省上年度职工月平均工资标准的75%进行支付，支付至被告达到退休年龄并办理退休手续，支付起算时间根据《贵州省工伤保险条例》第二十条的规定，从劳动能力鉴定作出的次月开始享受，即2019年4月1日起开始享受伤残津贴。被告停工留薪期经鉴定为90天，每月按照30天计算为3个月，停工留薪期内，工资待遇不变，被告2017年诊断为职业病，按照2017年贵州省平均工资计算，2017年贵州省城镇单位从业人员年平均工资为62924元/月（四舍五入取5244元/月）计算，被告应得停工留薪工资为5244元/月×3月=15732元；被告住院治疗82天，原告对计算标准有异议，根据《最高人民法院》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”被告2017年住院，参照贵州省2017年度居民服务和其它服务业职工工资38568元/年（四舍五入取106元/天）标准，被告住院应获得的护理费为人民币106元/天×82天=8692元；住院伙食补助费根据贵州省关于贯彻实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见，黔人社厅发[2011]27号第四条的规定，工伤职工的伙食补助标准按每人每天10元计算，被告应得伙食补助费为10元/天×82天=820元。鉴定费520元原告无异议，被告已经实际支出，本院予以确认。《贵州省工伤保险条例》第二十二条规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留与用人单位劳动关系，由用人单位和职工工人以伤残津贴为基数缴纳职工基本养老保险费、基本医疗保险费。”原、被告应以伤残津贴为基数缴纳基本养老保险费和基本医疗保险费。综上，被告应职业病四级伤残所应享有的工伤保险待遇为：一次性伤残补助金102196.50元、停工留薪期工资为15732元，住院期间护理费8692元，住院期间伙食补助费820元，鉴定费520元，合计127960.50元。原告从2019年4月1日起逐月以贵州省上年度职工月平均工资的75%支付被告伤残津贴，并根据社保部门的规定原、被告以伤残津贴为基数缴纳基本养老保险和基本医疗保险费用。原告的主张部分成立，合法部分依法予以支持。被告要求解除双方劳动关系，一次性享有所有工伤保险待遇的主张与上述条例的具体规定不符，本院不予支持为此，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十五条、第六十二条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：保留原告金沙县禹谟牌坊岩煤矿与被告杜昌富的劳动关系；二、由原告金沙县禹谟牌坊岩煤矿于判决生效后10日内一次性给付被告杜昌富一次性伤残补助金、停工留薪期工资、住院期间生活护理费、住院期间伙食补助费、鉴定费共计人民币127960.50元；三、由原告金沙县禹谟牌坊岩煤矿从2019年4月1日起按贵州省上年度职工月平均工资的75%逐月支付被告杜昌富伤残津贴，直至被告杜昌富享受基本养老保险费用或死亡；四、由原告金沙县禹谟牌坊岩煤矿与被告杜昌富于本判决生效之日起以伤残津贴为基数缴纳基本养老保险费、基本医疗保险费；五、驳回原告的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，减半收取人民币5元，由原告牌坊岩煤矿负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。审判员  欧阳远二〇一九年十一月二十六日书记员  许江钒