安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖01民终5554号上诉人（原审原告、并案被告）：中盐安徽红四方股份有限公司，住所地安徽省肥东县循环经济产业园。法定代表人：程同海，董事长。委托诉讼代理人：贾贤文，男，公司员工。被上诉人（原审被告、并案原告）：赵永平，男，汉族，1962年6月7日出生，住安徽省合肥市蜀山区。委托诉讼代理人：刘佩，安徽弘大（合肥）律师事务所律师。上诉人中盐安徽红四方股份有限公司（以下简称红四方公司）因与被上诉人赵永平劳动争议纠纷一案，不服安徽省肥东县人民法院作出的（2019）皖0122民初3907号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。红四方公司上诉请求：1、撤销安徽省肥东县人民法院（2019）皖0122民初3907号民事判决第一项、第二项和第三项，支持红四方公司一审全部诉讼请求；3、本案诉讼费由赵永平承担。事实与理由：1、赵永平严重违反用人单位规章制度，依法解除不受医疗限制。赵永平严重违反用人单位规章制度事实清楚、证据确凿，红四方公司通过中国邮政按合同约定的送达地址送达《解除劳动关系通知》，依法履行了用人单位所能尽到的合理义务，解除程序符合法律要求。赵永平提供的证据既不完整，又明显超过举证时效，应由赵永平自行承担相应的过错责任。没有证据证明赵永平自2017年12月至2018年4月均处在医疗期中，且赵永平严重违反用人单位规章制度，不受医疗期保护限制，红四方公司的行为并不存在违法情形。2、一审判令15日内的为赵永平办理档案转移手续于法无据。赵永平的人事档案没有移交不是由红四方公司过错造成，且人事档案移交需人力资源与社会保障部门或新的用人单位配合才能完成，现判决红四方公司单方完成移交人事档案没有法律依据且红四方公司也无法完成赵永平辩称，1、红四方公司上诉称赵永平违反用人单位规章制度，不受医疗期保护的限制，属于合法解除劳动合同，没有事实和法律依据。赵永平在病假期满后向红四方公司请假，红四方公司未予批准，赵永平在住院期间收到红四方公司发出的《关于赵永平违纪处理的告知书》后与红四方公司联系，告知了正在住院及请假没有批准的情况。赵永平确有因病需要休假的事实，且持市级医院的病历及诊断书向单位履行了请假义务，不存在旷工和违纪等违反用人单位规章制度的行为。病休权是劳动者最基本的休息权，只要劳动者确有患病需停工治疗休养的事实，其病休权就应当受到保护。红四方公司用复杂的请假程序或者领导不审批为由，阻碍劳动者休病假。因此，赵永平确有因病请假的事实，也履行了请假义务，没有违反用人单位的规章制度，红四方公司的上诉请求与事实不符。另外，红四方公司解除劳动合同时赵永平仍处于医疗期内。赵永平自始至终均未收到解除劳动关系的通知，红四方公司系违法解除劳动合同。2、本案一审认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应依法予以维持。红四方公司向一审法院起诉请求：一、请判决红四方公司无需支付赵永平经济补偿金22824元；二、请求撤销十日内红四方公司单方将赵永平其人事档案进行转移的裁决；三、一审案件诉讼费由赵永平承担。赵永平向一审法院起诉请求：一、判令红四方公司支付违法解除劳动合同的赔偿金227713.48（38个月×2×2996.23）元；二、一审案件诉讼费由红四方公司承担。后经赵永平申请变更诉讼请求为：一、判令红四方公司支付违法解除劳动合同的赔偿金227713.48（38个月×2×2996.23）元；二、判令红四方公司支付经济补偿金113,856.47元；三、一审案件诉讼费由红四方公司承担。一审法院认定事实：赵永平于1980年入职合肥化工厂，后更名为合肥四方集团有限责任公司，赵永平于2008年9月入职合肥森隆机械制造有限公司，2010年7月进入中盐安徽红四方股份有限公司工作。双方签订劳动合同，红四方公司为赵永平办理社会保险。双方于2013年7月1日签订无固定期限劳动合同。2017年7月3日，赵永平因病请假之后一直未回单位上班。2018年1月2日，赵永平病假期满，红四方公司未再给批病假。2018年3月21日，红四方公司通知赵永平来单位办理相关手续。2018年4月10日，单位下达解除与赵永平的劳动关系的通知书。2019年2月28日赵永平向肥东县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。申请事项为：1、被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金117,000元、患病期间的赔偿金234,000元；2、被申请人在规定时间内为申请人办理档案移交手续。该仲裁委于2019年4月8日作出[2019]东劳人仲案字第58号裁决书，裁决内容为：一、被申请人中盐安徽红四方股份有限公司在本裁决生效之日起十日内支付申请人赵永平解除劳动关系经济补偿金22,824元；二、被申请人中盐安徽红四方股份有限公司于本裁决生效之日起十日内为申请人赵永平办理档案转移手续；三、驳回申请人赵永平其他仲裁请求。因不服[2019]东劳人仲案字第58号裁决书，中盐安徽红四方股份有限公司于2018年4月25日诉至一审法院，赵永平于2018年5月5日亦诉至一审法院。一审法院经审理查明，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十二条、第一百五十四条第一款第十一项、《最高人民法院关于适用的解释》第二百二十一条规定，两案是原、被告双方基于同一事实发生的纠纷，且双方分别向一审法院提起诉讼，一审法院可以合并审理。故一审法院于2018年5月15日作出（2019）皖0122民初3952号裁定书，裁定将（2019）皖0122民初3952号案件并入本案审理。一审另查明，合肥四方化工集团有限责任公司为赵永平缴纳1996年1月至2008年9月期间的社会保险，合肥森隆机械制造有限责任公司为赵永平缴纳2008年10月至2009年10月的社会保险，合肥市蜀山区就业和社会保障服务中心为赵永平缴纳2009年11月至2009年12月的医疗保险、2009年11月至2010年3月的养老保险，合肥市蜀山区劳动保障代理事务所为赵永平缴纳2010年1月至2010年6月的医疗保险、2010年4月至2010年6月的养老保险，红四方公司股份有限公司为赵永平缴纳2010年7月至2018年4月的社会保险，2018年5月至今的社会保险由深圳市龙城物业管理有限公司合肥分公司为赵永平缴纳。一审法院认为：赵永平、红四方公司之间的劳动合同关系合法有效，应受法律保护。本案的争议焦点有以下四点：一是红四方公司是否存在违法解除劳动合同；二是赵永平经济补偿金的计算年限该如何计算；三是赵永平的工龄该如何计算；四是赵永平经济补偿金的月平均工资是否包括医疗期。第一个争议焦点，红四方公司是否存在违法解除劳动合同？根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》、《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》的规定，赵永平在红四方公司工作满五年以上不到十年，应给予六个月的医疗期，六个月的医疗期按十二个月累计病休时间计算，自2018年7月赵永平请病假开始至2019年4月红四方公司发出解除劳动合同通知书止，不满十二个月。职工患病或因公负伤，在规定医疗期内的，用人单位不得根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十一条的规定与劳动者解除劳动合同，故红四方公司以赵永平违反单位规章制度为由与其解除劳动合同系违法解除。故红四方公司应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿金标准的二倍向赵永平支付赔偿金。第二个争议焦点，赵永平计算经济补偿金的工作年限该如何计算？赵永平自2010年7月进入红四方公司工作，且由红四方公司为其购买社会保险，故赵永平在红四方公司的工作年限为2010年7月至2018年4月，即计算经济补偿金的工作年限为8年。第三个争议焦点，赵永平在红四方公司的工龄该如何计算？2010年7月，赵永平进入红四方公司工作，且根据赵永平的社会保险缴纳记录可知，自2010年7月至2018年4月红四方公司开始为赵永平缴纳社会保险，故赵永平在红四方公司的赔偿金计算年限应自2010年7月开始计算。第四个争议焦点，赵永平经济补偿金的月平均工资是否包括医疗期？根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，确定职工月平均工资，即劳动者在劳动合同解除前十二个月的平均工资，应按照赵永平的应得税前工资计算月工资，包括计时工资以及奖金、津贴和补贴等内容，根据赵永平提供的银行流水显示，赵永平病假前的月平均工资为2,853元/月。故红四方公司应向赵永平支付赔偿金45,648元（2,853元/月×8个月×2倍=45,648元）。另红四方公司提出无需支付被告赵永平经济补偿金22,824元的诉讼请求；赵永平提出红四方公司需支付经济补偿金113,856.47元的诉讼请求。红四方公司主张单位以赵永平严重违反单位规章制度为由解除与其的劳动关系，且于2018年4月10日向赵永平寄送解除劳动合同通知，不应向赵永平支付经济补偿金；赵永平主张并未收到红四方公司的解除劳动合同通知，且是在仲裁期间与红四方公司协商解除劳动合同，红四方公司应该支付经济补偿金。一审法院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，红四方公司主张其向赵永平寄送解除劳动合同通知，应提供相应的证据予以佐证，且应承担证明不利的后果。且根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条的规定，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条的规定，红四方公司违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。故红四方公司不应向赵永平支付经济补偿金。红四方公司提出撤销十日内原告单方将赵永平其人事档案进行转移的裁决的诉讼请求；一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款的规定，红四方公司应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案转移手续。故对于红四方公司的此项诉讼请求，一审法院不予支持。综上，一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第二十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十二条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第五十条第一款、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十二条、第六十四条第一款、第二百五十三条之规定，《最高人民法院关于适用的解释》第二百二十一条之规定，判决：一、红四方公司于判决书生效之日起十五日内一次性支付赵永平赔偿金45,648元；二、红四方公司于判决书生效之日起十五日内为赵永平办理档案转移手续；三、驳回红四方公司的其他诉讼请求；四、驳回赵永平的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取5元，由红四方公司承担。本案二审期间，当事人没有提交新证据。对原判所认定而为双方当事人无异议的事实，本院予以确认。本院认为，因赵永平在红四方公司的工作年限为八年，根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》及《关于贯彻的通知》的规定，其应给予六个月的医疗期，六个月的医疗期按十二个月累计病休时间计算，医疗期计算从病休第一天开始累计计算。本案中，赵永平自2017年7月3日起开始休病假六个月，其医疗期应在2017年7月3日至2018年7月3日之间确定，在此期间累计病休六个月即视为医疗期满，故至2018年1月2日赵永平的医疗期已满六个月。医疗期满后，赵永平继续向红四方公司请病假，红四方公司未予批准，后其未再到红四方公司上班，因其离职达两个月以上，严重违反红四方公司的规章制度，红四方公司解除与其劳动关系，有事实与法律依据，红四方公司依法无需支付赵永平经济赔偿金或经济补偿金。一审法院认定赵永平的病休时间为12个月，红四方公司2019年4月解除与赵永平的劳动关系系在规定医疗期内违法解除双方劳动关系不当，本院予以纠正。赵永平主张其没有收到红四方公司向其发出的解除劳动关系的通知，红四方公司解除双方之间的劳动关系程序违法，但在红四方公司发出的《关于赵永平违纪处理的告知书》中，载明了红四方公司决定解除与赵永平之间的劳动关系，赵永平在答辩状中亦认可收到了该告知书，且赵永平在一审起诉状中也自认2018年4月10日红四方公司通知解除与其的劳动关系，故赵永平的此项主张本院不予采信。另，根据法律规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。一审判令红四方公司为赵永平办理档案转移手续，于法有据。综上所述，红四方公司的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持安徽省肥东县人民法院（2019）皖0122民初3907号民事判决第二项；二、撤销安徽省肥东县人民法院（2019）皖0122民初3907号民事判决第一项、第三项、第四项；三、驳回中盐安徽红四方股份有限公司的其他诉讼请求；四、驳回赵永平的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取5元，由中盐安徽红四方股份有限公司负担；二审案件受理费10元，由赵永平负担。本判决为终审判决。审判长  沈严审判员  沈静审判员  王莉二〇一九年十一月十一日法官助理张明武书记员施佳佳附相关的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。