云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0111民初12056号原告：潘治发，男，1986年2月15日生，汉族，住贵州省仁怀市。委托代理人：俞树学，云南联亚律师事务所律师，特别授权代理。被告：贵州建工集团有限公司。住所：贵州省贵阳市云岩区延安中路81号。法定代表人：陈世华，董事长。被告：贵州建工集团有限公司云南分公司。经营场所：云南省昆明市滇池度假区中天融城24栋2单元1001号。负责人：张德培，总经理。共同委托代理人：张志林，云南瀛滇律师事务所律师，特别授权代理。共同委托代理人：李薇莎，云南瀛滇律师事务所实习律师，特别授权代理。原告潘治发诉被告贵州建工集团有限公司（以下简称“贵州建工”）、贵州建工集团有限公司云南分公司（以下简称“贵州建工云南公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告潘治发及其委托代理人俞树学，二被告共同委托代理人张志林、李薇莎均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告潘治发向本院提出诉讼请求：1.判令二被告支付原告经济损失237187.58元。其中住院医疗费58200.8元、门诊医疗费3373.78元、鉴定费1800元、住院伙食补助费3900元、住院护理费6250元、误工费68000元、残疾赔偿金66976元、交通费2547元、住宿费920元、复印费24元、抚养费18246元、营养费1950元，精神抚慰金5000元；2.诉讼费由二被告承担。事实与理由：原告是被告贵州建工云南公司的雇员，2018年11月30日，原告在被告贵州建工云南公司位于昆明市官渡区广福路“万科翡翠”贵州建工基地上班时因工作上浇筑砼混凝土的原因被同在工地上班的第三人赵兴万持工具打伤头部。原告被打伤后于同日被送往云南中德骨科医院住院治疗18天，期间的住院医疗费是被告贵州建工云南公司支付的，原告被医院诊断为重型颅脑损伤，左颞部硬膜下出血，开放性颅骨骨折等。后原告又于2019年5月13日入住昆明医科大学第一附属医院进行颅骨缺损修补，于2019年6月3日出院，原告经司法鉴定伤残等级被评定为十级。原告认为自己受被告贵州建工云南公司的雇佣，在提供劳务时受到伤害，根据《中华人民共和国侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。因此原告认为被告贵州建工及其分公司应当对原告的损伤承担赔偿责任，故请求法院判令二被告赔偿原告遭受的经济损失。被告贵州建工、贵州建工云南公司辩称，一、本案原告是因第三人赵兴万的犯罪行为受伤，根据最高人民法院刑事诉讼法解释第164条，被害人或者其法定代理人、近亲属，在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼，另行提起民事诉讼的，人民法院可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决。本案不属于一般的侵权责任纠纷，应当属于刑事附带民事责任纠纷。二、原告潘治发是因为与第三人赵兴万发生口角，并在双方打架的过程中受伤，并不是从事雇佣、授权或者指示范围内的生产经营活动，或者其它劳动、劳务活动中受伤，二人打架的行为不属于雇佣活动的一部分，故不能认定原告潘治发系在从事雇佣活动中受伤。三、原告不是二被告的雇员，原告潘治发与二被告不存在任何雇佣关系，所以原告以一般侵权责任起诉主张二被告承担侵权损害赔偿责任没有事实和法律的依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举、质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证：原告潘治发提交的证据2.工商登记信息卡。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的证据1.身份证复印件、常住人口登记卡，证据3.昆明医科大学住院票据，证据5.鉴定费发票，证据8.复印费发票，证据9.云南骨科医院病历，证据10.昆明医科大学第一附属医院病历，二被告质证认可其真实性、合法性，与本案诉争有关，本院依法予以采信；证据4.门诊发票及购药发票，形式合法、内容真实，与本案诉争有关，本院依法予以采信；证据6.交通费发票，姓名为原告潘治发的火车票，形式合法、内容真实，本院依法予以采信，姓名为原告潘治发的机票无金额记载，其费用无法确定，其余票据姓名非本案原告，本院依法不予采信；证据7.住宿费发票，非国家正规发票，本院依法不予采信；证据11.银行流水明细单，证据12.（2019）云0111刑初329号刑事判决书，二被告质证认可其三性，本院依法予以采信；证据13司法鉴定意见书，三期评定无法律依据，本院依法不予采信，伤残鉴定，二被告质证认可其真实性、合法性，与本案诉争有关，本院依法予以采信。二被告提交的证据1.（2019）云0111刑初329号刑事判决书，与原告提交的证据12.一致，本院依法予以采信；证据2.许微2019.1.10转潘治发2万元手术费用补贴转款电子回单，证据3.许微2019.2.25转潘治发12月工资及11月部分工资10000元转款电子回单、许微2019.4.4转发潘治发2019.1工资8000元转款电子回单，证据4.李大为转发潘治发2019.2-6月工资8600元银行回单，证据5.贵州建工发放潘治发2019年3、4、7、8月工资共计16200元招商银行付款回单、贵州建工发放潘治发10月人工费5000元招商银行付款回单，原告质证认可其三性，本院依法予以采信。本院依法调取（2019）云0111刑初329号刑事案卷中的讯问笔录、询问笔录、报案报告、现场照片，来源及形式合法、内容客观真实，本院依法予以采信。本院查明：被告贵州建工雇佣原告潘治发管理昆明市官渡区广福路“万科翡翠”工程项目建设，2018年11月30日21时许，原告在“万科翡翠”贵州建工基地4幢4楼与赵兴万发生口角，后引发双方打架，赵兴万持工具殴打原告头部致其受伤。原告即被送至云南中德骨科医院住院治疗至2018年12月18日出院，原告住院18天，赵兴万雇主支付原告住院医疗费。经诊断原告：1.重型颅脑损伤：左颞部硬膜下出血、左颞部硬膜外出血、蛛网膜下腔出血、开放性颅骨骨折、脑挫裂伤、外伤性癫痫；2.头皮挫裂伤；3.全身多处软组织损伤。出院医嘱：1.定期专家门诊复查；2.加强营养，多休息；3.建议术口口服抗癫痫药物3月，口服营养神经药物；4.保护好头颅，避免碰撞；5.术后3-6月根据复查情况行颅骨修补术；6.根据情况，必要时在专业医师指导下行康复治疗；7.不适随诊。2019年5月13日，原告进入昆明医科大学第一附属医院住院治疗至2019年6月3日出院，原告住院21天。经诊断原告：颅骨缺损修补（左侧颞额顶颅骨）。出院医嘱：1.注意加强营养、休养；2.患者术后头皮轻度肿胀及少量积液，建议休养1-2月后门诊复查，再决定后续复查及休息方案；3.不适随诊。原告住院及门诊治疗产生医疗费共计61574.58元。许微于2019年1月10日转账支付原告医疗费20000元，于2019年2月25日转账支付原告万科翡翠员工2018年费用余款10000元，于2019年4月4日转账支付原告万科翡翠1月费用8000元；李大为于2019年7月30日转账支付原告2月-6月工资8600元；被告贵州建工于2018年11月21日转账支付原告同德星河嘉园南地块施工总承包工程10月人工费5000元，于2019年6月12日转账支付原告万科南地块3月管理人员工资5000元，于2019年8月2日转账支付原告万科南地块4月管理人员工资3200元，于2019年9月6日转账支付原告万科南地块7月管理人员工资4000元，于2019年9月30日转账支付原告万科南地块8月管理人员工资4000元。2019年7月29日，经鉴定原告此次损伤评定为十级伤残，原告支出伤残等级鉴定费900元。另查明，赵兴万犯故意伤害罪，本院审理后依法作出（2019）云0111刑初329号刑事判决书，判处赵兴万有期徒刑四年。本院认为，被告贵州建工雇佣原告潘治发管理工程项目建设，由被告贵州建工支付劳务报酬，双方依法形成雇佣关系。原告主张被告贵州建工云南公司为其雇主，根据双方所举银行流水及付款回单，系被告贵州建工支付原告报酬，被告贵州建工自认案涉工程系其承建，故对原告的主张本院不予采纳。二被告辩解将工程分包给许微，原告受雇于许微，其受许微指示支付原告报酬，但未举证予以证实，故对其辩解本院依法不予采纳。一、关于责任的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。（2019）云0111刑初329号刑事判决书及讯问笔录、询问笔录、报案报告、现场照片等证据能够证实，原告潘治发在为被告贵州建工提供劳务过程中受伤，其雇主被告贵州建工依法应承担赔偿责任。原告在工作过程中与赵兴万发生口角引发双方打架受伤，原告作为完全民事行为能力人，应当能够预见双方打架的损害后果，其对于损害的发生也有过错，综合考虑过错大小及原因力比例，本院认定由原告自负40%的责任。被告贵州建工云南公司在本案中并无过错，依法不应承担赔偿责任。二、关于损失的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”原告主张的损失：1.医疗费61574.58元，有医疗费票据予以证实，本院依法予以采信；2.鉴定费1800元，三期评定无法律依据，本院对其鉴定费不予支持，原告支出伤残等级900元，本院依法予以确认；3.住院伙食补助费3900元，原告共住院治疗39天，其主张按100元/天计算符合法律规定，本院依法予以支持；4.护理费6250元，原告住院39天，本院依法参照当地同等级别护工报酬150元/天计算，原告护理费为5850元（150元/天×39天）；5.误工费68000元，根据被告所举银行付款回单，被告贵州建工支付原告案涉工程项目2018年11月至2019年8月报酬共计42800元，原告主张其中7000元为2018年11月工资，根据被告每月支付原告的报酬，原告的主张符合常理，本院予以采纳。被告自原告受伤之日起支付原告误工费至其定残共计35800元，本院依法予以确认；6.残疾赔偿金66976元，原告主张按照2018年云南省城镇常住居民人均可支配收入33488元计算符合法律规定，结合原告伤残等级计算为66976元（33488元/年×20年×10%），本院依法予以支持；7.交通费2547元，结合原告就医情况，本院酌情认定600元；8.住宿费920元，原告未提交有效证据予以证实，本院依法不予支持；9.复印件24元，被告予以认可，本院依法予以支持；10.抚养费18246元，原告未举证证实其丧失劳动能力，本院依法不予支持；11.营养费1950元，原告主张按照50元/天计算营养费与其伤情相符，本院依法予以支持。上述原告经济损失共计177574.58元，被告贵州建工应赔偿原告60%的损失为106545元。另，原告主张精神损害抚慰金5000元过高，本院酌情支持500元，原告各项经济损失共计107045元，扣除被告贵州建工已付的医疗费20000元、误工费35800元，被告贵州建工还应赔偿原告经济损失51245元。综上所述，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告贵州建工集团有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告潘治发经济损失51245元；二、被告贵州建工集团有限公司云南分公司不承担赔偿责任；三、驳回原告潘治发的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4858元，由原告潘治发承担3808元，被告贵州建工集团有限公司承担1050元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。本案的申请执行期限为判决生效后二年内。审 判 长  李 芳人民陪审员  韩梦妮人民陪审员  李 红二〇一九年十一月十二日书 记 员  杨艳飞