文书内容湖南省娄底市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘13民终2204号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司，住所地湖南省双峰县永丰镇复兴路758号。负责人：曾小剑，该公司经理。委托诉讼代理人：肖文斌，湖南宇能律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：彭永兰，女，1967年11月5日出生，汉族，住湖南省双峰县。被上诉人（原审原告）：杨清和（彭永兰之夫），男，1968年3月7日出生，汉族，住湖南省双峰县。以上两被上诉人共同委托诉讼代理人：宋柏林，双峰县和邦法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：胡建国，男，1957年1月1日出生，汉族，住湖南省双峰县。被上诉人（原审被告）：双峰县市容环境卫生管理处，住所地湖南省双峰县永丰镇城中路120号。法定代表人：贺正春，该处主任。委托诉讼代理人：尹继承，湖南真理律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司因与被上诉人彭永兰、杨清和、胡建国、双峰县市容环境卫生管理处机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省双峰县人民法院（2019）湘1321民初2113号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司的上诉请求：1、撤销一审判决，改判上诉人较一审判决少承担30000元；2、由被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实和理由：1、彭永兰受伤的时间是2018年9月9日，鉴定机构于2019年3月11日作出鉴定结论，彭永兰的误工时间计算至定残日前一天应为182天；2、彭永兰的母亲肖吉秀有两个子女，彭永兰之兄彭定海虽已病逝，但彭定海的子女对肖吉秀有赡养的义务，肖吉秀的生活费应由两人分摊；3、彭永兰的丈夫杨清和负事故主要责任，胡建国负事故次要责任，故彭永兰的精神损害抚慰金应由杨清和承担，一审认定彭永兰的精神损害抚慰金全部由上诉人承担不公平；4、根据保险合同约定，保险公司不承担非医保用药费用，该保险合同未违反法律规定，应作为本案的定案依据。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。被上诉人彭永兰、杨清和、双峰县市容环境卫生管理处辩称：1、上诉人在一审中对彭永兰的伤残等级、护理费等申请重新鉴定，娄底市湘中司法鉴定中心于2019年8月9日作出鉴定结论认定彭永兰的误工期为七个月，一审认定的误工时间是正确的；2、肖吉秀的儿子彭定海已经病逝，现只有一个女儿彭永兰，一审认定的被扶养人生活费是正确的；3、彭永兰的精神损害抚慰金应由上诉人承担；4、医院根据伤者的具体情况来决定用什么药治疗，并不是伤者自己能够控制的，且彭永兰不是保险合同的当事人，该合同约定对彭永兰不产生约束力，加之保险合同中的免责条款属于格式条款，上诉人没有提交证据证明其已尽到提示说明义务。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人胡建国辩称，请求二审法院驳回上诉，维持原判。彭永兰、杨清和向一审法院的诉讼请求：判令被告胡建国、双峰县市容环境卫生管理处、中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司赔偿原告彭永兰、杨清和经济损失341076.5元，由三被告承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：一、2018年9月10日6时30分许，原告杨清和驾驶湘Ｋ×××××两轮摩托车沿双峰县永丰镇书院路由北往南方向行驶，途经永丰镇地段，左转弯时与沿育才路由西往东方向行驶由胡建国驾驶的湘Ｋ×××××轻型特殊结构货车发生两车相碰撞，造成两车受损、杨清和与湘Ｋ×××××两轮摩托车上搭乘人员彭永兰受伤的交通事故。2018年10月18日，双峰县公安局交通警察大队作出Ｙ（2018）02520号道路交通事故认定书，认定杨清和负主要责任，胡建国负次要责任，彭永兰无责任。二、原告彭永兰2018年9月9日受伤后，先被送至双峰县人民医院治疗，后当日转院至正大邵阳骨伤科医院住院治疗21天，2018年9月29日出院。原告彭永兰的伤情于2019年3月11日经娄底市正中司法鉴定所作出娄中司鉴所［2019］临鉴字第51号伤残鉴定意见书鉴定为：1、被鉴定人彭永兰右足重度开放性损伤并内固定术后，目前右足足弓结构完全破坏，构成九级伤残。2、建议被鉴定人彭永兰的误工损失日为240日。3、鉴定前的合理医疗费用凭医院正式有效发票请处理部门审查认定。鉴定后建议后续治疗费（含内固定取出等费用）贰万元左右或凭医院正式有效发票予以认定。4、建议住院期间护理依赖2人，出院后3个月内护理依赖1人。5、建议营养期限为60日。三、2019年6月14日被告中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司向法院提出申请，请求对彭永兰的伤残等级、护理期及后续治疗费进行重新鉴定。2019年8月9日，经娄底市湘中司法鉴定中心司法鉴定意见书娄湘中司鉴中心［2019］临鉴字第429号鉴定：1、被鉴定人彭永兰致残程度评定为玖级；2、建议误工期从伤后起共计柒个月；3、建议2019年3月11日之前医疗费用凭医院发票由处理部门审核支付，2019年3月12日始继续治疗与检查费用限壹万肆仟元使用（含取内固定物费用）；4、建议陪护壹人叁个月（含取内固定物期间陪护）；5、建议营养期限贰个月。四、原告杨清和2018年9月9日受伤后，在双峰县人民医院住院治疗2天，2018年9月11日出院，治疗费1662.60元正式发票。五、胡建国驾驶的湘Ｋ×××××清洁车在中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司投保交强险和第三者责任险。交强险责任限额：死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额2000元；死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿残疾赔偿金、护理费、交通费、误工费、被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金等；医疗费赔偿限额项下负责赔偿医药费、住院伙食补助费、必要的、合理的后续治疗费、营养费。第三者责任商业保险责任限额为1000000元，系不计免赔保险。六、被告胡建国提交了垫付原告彭永兰的医药费发票1583.04元，杨清和的医药费发票1662.6元；支付6000元现金给杨清和，杨清和出具了收条一张。七、原告彭永兰的经济损失认定如下：1、原告彭永兰主张医疗费44638.5元。经审查原告彭永兰的病历资料、诊断证明书、医疗费发票、用药清单等证据，原告彭永兰提交正大邵阳骨伤科医院医疗发票40567.45元，被告胡建国提供彭永兰在双峰县人民医院医疗发票1583.04元，故认定医疗费42150.49元；2、原告彭永兰主张继续治疗费20000元，根据娄底市湘中司法鉴定中心法医鉴定：建议2019年3月11日之前医疗费用凭医院发票由处理部门审核支付，2019年3月12日始继续治疗与检查费用限壹万肆仟元使用（含取内固定物费用）。故认定后续医疗费14000元。3、原告彭永兰主张误工费31486元。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。鉴定书建议被鉴定人彭永兰误工期从伤后起共计柒个月。原告彭永兰向法院提交证据：湖南盈华农牧业发展有限公司职工花名册中彭永兰工资收入基数2715元／月及工伤保险等证明，故原告彭永兰误工费计算为2715元／30天×210天＝19005元；4、原告彭永兰主张护理费18759元。根据法医鉴定认定为建议陪护壹人叁个月（含取内固定物期间陪护）。护理人员的收入状况比照居民服务和其他服务业标准计算。故其护理费计算为61227元／365天×90天＝15306.75元,故认定彭永兰的护理费为15306.75元；5、原告彭永兰主张伙食补助费2600元。原告彭永兰住院治疗21天，住院伙食补助费可以参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确认，按100元每天计算，故住院伙食补助费计算为100元／天×21＝2100元；6、原告彭永兰主张残疾赔偿金197676元。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或伤残等级，按照受诉法院所在地上年度城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告彭永兰向法院提交证据：1、双峰县定点屠宰厂出具的证明，用以证明彭永兰从2015年2月至2018年9月9日在双峰县定点屠宰厂工作的事实；2、湖南盈华农牧业发展有限公司职工花名册中彭永兰工资收入基数2715元／月及工伤保险等证明，3、租房合同复印件等证明，因此，上述证据能形成完整的证据锁链。原告彭永兰虽系农村居民，但其在湖南盈华农牧业发展有限公司下设的双峰县定点屠宰厂从2015年起开始工作至2018年9月，每月工资标准为2715元，原告彭永兰在城镇工作、生活居住，应比照城镇居民计算。被鉴定人彭永兰右足重度开放性损伤并内固定术后，目前右足足弓结构完全破坏，构成九级伤残。故其残疾赔偿金计算为36698×20×0.2＝146792元。彭永兰需要扶养的人是其母亲肖吉秀现已72周岁（1947年3月27日生），其兄彭定海已病逝，按上一年度农村居民人均生活消费支出标准计算，被扶养人生活费计算为：12721×［20-（72-60）］×0.2＝20353.60元，合计为167145.6元。7、原告彭永兰主张残疾辅助器具费1000元，被鉴定人彭永兰右足重度开放性损伤并内固定术后，目前右足足弓结构完全破坏，构成九级伤残。故认定残疾辅助器具费1000元。8、原告彭永兰主张营养费60天×50元／天＝3000元。司法鉴定：建议营养期限贰个月，故认定营养费3000元；9、原告彭永兰主张交通费5000元。原告彭永兰在受伤后送至双峰县人民医院住院治疗当天转送正大邵阳骨伤科医院治疗提交正式发票1200，加上住院期间往返双峰租车费用4095元，租车费用过高，法院酌情认定交通费3000元；10、原告彭永兰主张鉴定费、检查费1200元。原告彭永兰提交了正式鉴定费发票，故予以认定。11、原告彭永兰主张精神抚慰金10000元，因彭永兰的伤情经鉴定：被鉴定人左髋臼骨折内固定术后、左侧股骨头骨折内固定术后、左髋关节脱位复位术后，目前左髋关节功能丧失在50%以后上，构成九级伤残。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿，故认定彭永兰的精神抚慰金10000元。12、原告彭永兰主张住宿费3217元，根据法医鉴定认定为建议陪护壹人叁个月（含取内固定物期间陪护），故不予认定住宿费开支。综上所述，认定原告彭永兰合理经济损失277907.84元。八、原告杨清和的经济损失认定如下：1、原告杨清和主张医疗费1662.6元。经审查原告杨清和的病历资料、诊断证明书、医疗费发票、用药清单等证据，被告胡建国提供杨清和在双峰县人民医院医疗发票1662.6元，故认定医疗费1662.6元；2、原告杨清和主张摩托车损失费1000元，向法院提交摩托车修理费发票834.95元，故认定摩托车损失834.95元。综上所述，认定原告杨清和合理经济损失2497.55元。一审法院经审理认为：本次交通事故中，杨清和违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款，机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第一款第三项，机动车通过没有交通信号灯控制，也没有交通警察指挥的交叉路口，除应当遵守第五十一条第二项、第三项的规定外，还应当遵守下列规定，转弯的机动车让直行的车辆先行，等规定。杨清和应负此次事故的主要责任。胡建国违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十四条，机动车通过交叉路口，应当按照交通信号灯、交通标志、交通标线或者交通警察的指挥通过；通过没有交通信号灯、交通标志、交通标线或者交通警察指挥的交叉路口时，应当减速慢行，并让遇非机动车、行人在道路通行时，应当避让之规定。胡建国应负此次事故的次要责任。彭永兰不负此次事故的责任。双峰县公安局交通警察大队作出Ｙ（2018）02520号道路交通事故认定书，事实清楚，认定合理，法院予以确认。被告胡建国驾驶的湘Ｋ×××××清洁车系双峰县市容环境卫生管理处所有，被告胡建国应对原告彭永兰的经济损失承担赔偿责任，被告胡建国与被告双峰县市容环境卫生管理处系雇佣关系，故被告双峰县市容环境卫生管理处对雇员胡建国应负的责任承担赔偿责任。被告胡建国驾驶的湘Ｋ×××××清洁车所有权人双峰县市容环境卫生管理处，在中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司投交强险和第三者责任险，事故发生在保险期内。彭永兰的医疗费42150.49元由被告中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司在交强险医疗费限额10000元内赔偿10000元。彭永兰的误工费19005元、护理费15306.75元、残疾赔偿金167145.6元、交通费3000元、精神损害抚慰金10000元共计214457.35元，由被告中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司在交强险死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿原告彭永兰110000元。原告彭永兰的超出部分的医药费32150.49元、继续治疗费14000元、营养费3000元、住院伙食补助费2100元、残疾辅助器具费1000元共计52250.49元，及还有未赔偿的误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金等损失104457.35元，由被告中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司在第三者责任商业保险责任限额为1000000元（系不计免赔保险）内赔偿彭永兰（52250.49＋104457.35）×30%＝47012.35元，（52250.49＋104457.35）×70%＝109695.49元由杨清和赔偿，但彭永兰不要求杨清和承担赔偿，法院予以准许。鉴定费1200元，由双峰县市容环境卫生管理处承担。原告杨清和医疗费1662.6元，由被告中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司在第三者责任商业保险责任限额为1000000元（系不计免赔保险）内赔偿杨清和1662.6×30%＝498.78元，余款由杨清和自负。杨清和的摩托车修理费834.95元，由被告中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司在财产损失赔偿限额2000元内赔偿杨清和834元。被告中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司提出非医保用药在20%限额内承担。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”。此规定并没有将医疗费限定在医保医疗费用的范围内，在实际情况中，非医保用药也是用于治疗交通事故中被侵权人的伤情，属于医疗费用的合理范畴，应当作为交通事故赔偿的医疗费用项目，且医院用什么药物治疗是根据伤者的具体伤情来确定，并不是伤者自己能控制的。因此，对被告中国人民财产保险股份有限公司双峰县支公司提出非医保用药在20%限额内承担的此一观点不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、第四十四条，《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第一款第三项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条之规定，判决如下：一、原告彭永兰的经济损失277907.84元，由被告中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司在交强险责任限额内赔偿120000元（已支付10000元），在商业第三者责任险内赔偿47012.35元，余款由彭永兰自负。被告胡建国已支付的9245.64元，应退还胡建国。鉴定费1200元，由双峰县市容环境卫生管理处承担；二、原告杨清和的经济损失2497.55元，由被告中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司在商业第三者责任险内赔偿原告杨清和498.78元，由被告中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司在财产损失赔偿限额2000元内赔偿原告杨清和834元，余款由杨清和自负；三、驳回原告彭永兰、杨清和的其余诉讼请求。上述款项限赔偿义务人在判决书生效后十日内自觉履行，将赔偿款汇入双峰县人民法院在华融湘江银行股份有限公司双峰县支行的账号76×××75，并注明案号。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2105元，由原告彭永兰、杨清和负担1473元，被告双峰县市容环境卫生管理处负担632元。二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。二审经审查，确认原审法院所查明的案件事实。本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题主要有：1、关于彭永兰误工时间的认定问题；2、关于彭永兰被扶养人生活费的认定问题；3、关于彭永兰的精神损害抚慰金由谁承担的问题；4、关于非医保用药费用是否应予以扣除的问题。第一，关于彭永兰误工时间的认定问题。中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司向一审法院申请对彭永兰的伤残等级、护理期及后续治疗费进行重新鉴定，娄底市湘中司法鉴定中心于2019年8月9日作出鉴定结论认定“建议误工期从伤后起共计柒个月”，一审法院据此认定彭永兰的误工时间为210天并按照彭永兰实际减少的收入计算其误工费为19005元并无不当。第二，关于彭永兰被扶养人生活费的认定问题。彭永兰需要扶养的人是其母亲肖吉秀，扶养年限为8年，且彭永兰之兄彭定海已病逝，肖吉秀由其女儿彭永兰一人扶养，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款：“被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额”之规定，一审按照农村居民年消费支出标准计算彭永兰的被扶养人生活费为167145.6元符合法律规定。第三，关于彭永兰的精神损害抚慰金由谁承担的问题。本次交通事故导致彭永兰构成玖级伤残，彭永兰主张精神损害抚慰金于法有据，且胡建国驾驶的湘Ｋ×××××清洁车在中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司投保交强险和第三者责任险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“…被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”之规定，中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司应当赔偿彭永兰的精神损害抚慰金，故一审根据本案实际情况认定彭永兰的精神损害抚慰金为10000元并判决由中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司在交强险范围内承担并无不当。第四，关于非医保用药费用是否应予以扣除的问题。彭永兰受伤住院期间按医院处方进行治疗，中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司未能举证证明哪些费用属于非医保用药费用、受害人的治疗无必要性和合理性，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”之规定，且其主张应当扣除非医保用药没有法律依据，一审对中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司要求扣除非医保用药费用的主张不予支持亦无不当。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈友红审判员  刘 威审判员  曾爱东二○一九年十一月二十六日法官助理罗博航书记员康润心附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。