四川省仁寿县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1421民初2730号 原告：张瑞兵，男，生于1974年9月27日，汉族，居民，住四川省。 原告：雷慧芳，女，生于1976年8月26日，汉族，居民，住四川省。 委托诉讼代理人：张朝生，四川展新律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘炜，四川展新律师事务所律师。 被告：四川大略商业经营管理有限公司。住所地：成都市青羊区东坡北二路169号1栋2单元18层1810号。统一社会信用代码：91510000076148052K。 法定代表人：罗学明，总经理。 被告：仁寿宇曦置业有限公司。住所地：四川省仁寿县文林镇仁寿大道延伸线政务中心旁。统一社会信用代码：91511421071418287H。 法定代表人：田和川，总经理。 二被告委托诉讼代理人：李艳，四川观今律师事务所律师。 二被告委托诉讼代理人：韦茂兰，四川观今律师事务所律师。 原告张瑞兵、雷慧芳与被告四川大略商业经营管理有限公司（以下简称“大略公司”）、仁寿宇曦置业有限公司（以下简称“宇曦公司”）房屋租赁合同纠纷一案，本院于2019年6月18日立案受理后，依法适用简易程序于2019年8月27日公开开庭进行了审理。后因案情复杂，本院依法裁定本案转为普通程序，组成合议庭于2019年11月14日公开开庭进行了审理，原告张瑞兵、雷慧芳的委托诉讼代理人张朝生，被告大略公司、宇曦公司的委托诉讼代理人李艳、韦茂兰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告张瑞兵、雷慧芳向本院提出诉讼请求：1．判令被告大略公司向原告支付租金128,195元（截止2018年10月31日）及违约金（每日按应付款万分之一自2018年10月31日起计算直至实际支付之日止）；2．判令被告宇曦公司对上述第一项诉请承担连带支付责任；3．判令被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：原告与被告大略公司于2014年3月26日签订《委托经营管理合同》。合同约定原告将坐落于仁寿县中央国际广场2栋A单元1层6号房屋、2栋A单元1层7号房屋租给被告大略公司使用，约定租期为2014年1月1日至2023年12月31日。租金按季度支付。合同签订后被告大略公司仅如约支付了2014年至2016年12月31日的租金，2017年1月1日至今的租金拖欠。原告多次催收无果。2015年12月9日，被告宇曦公司向原告出具担保承诺书，承诺对被告大略公司与原告租金承担连带担保责任。特具状起诉。 被告大略公司辩称，《委托经营管理合同》实质是租赁合同，租赁合同的目的应是原告交付出租屋，被告支付租金。但至原告起诉之日，原告未向被告交付租赁物，导致大略公司承租商铺的目的不能实现，现要求我方支付回报款缺乏事实依据。 被告宇曦公司辩称，被告宇曦公司只是针对大略公司欠付的租金承担连带责任，在大略公司支付租金的义务不存在情况下，宇曦公司也不承担连带支付责任。 本院经审理认定事实如下：二原告系夫妻。2014年3月26日，二原告（作为买受人）与被告宇曦公司（作为出卖人）签订了2份《商品房买卖合同》，约定：被告将其开发的位于仁寿县房屋的商铺出售给原告，两套商铺的建筑面积均为16.76平方米，总价款为475808元和479431元，两套商铺共计955239元，交房时间均为2015年12月28日。同日，原告二原告（作为甲方）与被告大略公司（作为乙方）签订了两份《委托经营管理合同》，其中关于2-Ａ-1-6号的商铺约定：“一、合同标的甲方将其位于仁寿县的商铺（建筑面积为：16.76平方米），委托乙方实施统一经营管理，并由乙方向甲方支付委托经营回报款。二、委托经营管理期限及乙方经营权1．委托经营管理期限：自2014年4月1日至2024年3月31日止。共计拾年，……委托期间，甲方不得以任何理由解除委托，否则应当承担违约责任。2．乙方经营权：合同期限内乙方对甲方商铺及其附属设施享有占有、使用（含出租）、收益等权利，并且有权自主决定招商或自行经营管理等事项。三、甲方委托经营回报款及支付期限、方式的约定1．甲方经营回报款：2014年4月1日至2017年3月31日为2797元／月；2017年4月1日至2020年3月31日为3196元／月；2020年4月1日至2023年3月31日为3596元／月；2023年4月1日至2024年3月31日为3995元／月。2．付款期限、方式：按季支付，即从2014年4月1日起，每季度末的10日之前（如遇国家法定节假日，顺延至法定节假日后的第三个工作日）将该季度回报款以银行转账方式一次性支付至甲方指定的以下银行账户……3．乙方向甲方支付经营回报款的宽限期为本合同第三条第二款约定的付款期最后一日届满后的五个工作日内，五个工作日后，则视为乙方违约。……七、违约责任……2．乙方未按本合同约定时间付款的，每日按应付款额的万分之一向甲方支付违约金……”，另一份关于2-Ａ-1-7号的商铺的《委托经营管理合同》约定内容与上述内容一致，但其中关于“甲方经营回报款”有区别，为：“1．甲方经营回报款：2014年4月1日至2017年3月31日为2776元／月；2017年4月1日至2020年3月31日为3172元／月；2020年4月1日至2023年3月31日为3569元／月；2023年4月1日至2024年3月31日为3965元／月。”合同签订后，被告大略公司按合同约定向原告支付了2014年1月1日至2016年12月31日期间的经营回报款。2017年1月1日起，被告大略公司未再向原告支付经营回报款。 2017年7月13日，被告宇曦公司向“中央国际广场”返租商铺全体业主出具《关于2017年7月13日商铺业主与宇曦置业达成协议》，协议第二条返租商铺后期租金保障载明：仁寿宇曦置业有限公司为了保障返租商铺后期租金问题，我公司承诺用负一楼（欧尚除外约1.5万平方米），作为1号、2号楼的返租保障金。业主方选出6个业主代表对负一楼的招商及资金收入进行核实。若仁寿宇曦置业未按时支付返租商铺租金，违约金按两个月3%计算；协议第四条载明：仁寿宇曦置业有限公司承诺，与返祖商铺签约的公司同开发公司是一家。 另查明，截止本案法庭辩论终结前，被告宇曦公司未与原告办理案涉商铺的交房手续。 上述事实有经过庭审质证的《房屋买卖合同》、商品房买卖合同摘要及收据、委托经营管理合同及委托书、宇曦公司出具的关于2017年7月13日商铺业主与宇曦公司达成的协议、房屋现状照片等证据及当事人陈述在卷证实。 本院认为，依法成立的合同，受法律保护。二原告与被告大略公司于2014年3月26日签订的两份《委托经营管理合同》系双方的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法、有效，本院予以确认，双方应当按照合同全面履行各自义务。被告大略公司辩称案涉商铺尚未交房，不存在履行托管经营的基础，因此拒绝支付经营回报款。本院认为，首先，二被告公司存在一定程度的股东重合，存在一定的关联性。原告与被告宇曦公司签订《商品房买卖合同》的同时，又与被告大略公司签订了《委托经营管理合同》，委托经营实质上具有销售返租的性质，租赁并不独立于销售存在，而是两者结合的销售方式，此种销售模式是为了提升房产商业价值；其次，从合同内容来看，《委托经营管理合同》系大略公司提供的格式文本，大略公司并没有将办理交房手续作为原告履行合同的必然义务，二被告显然对案涉商铺的情况是知情的，原告与宇曦公司约定的交房时间为2015年12月28日，而大略公司直至2016年12月31日还在向原告支付经营回报款，可见大略公司也并未将是否办理交房手续来衡量相应回报款的支付；其三，从案涉商铺现状来看，商铺现已竣工并已由大略公司按照《委托经营管理合同》的约定向二原告支付经营管理费至2016年12月31日，可见原告是否办理交房手续也并未实际妨碍被告公司行使使用、出租等的合同权利。综上，在合同没有解除的情况下，被告大略公司仍应当按照合同约定向二原告履行支付经营回报款的义务，同时，结合双方对租金的相关约定，对原告请求被告大略公司按两份《委托经营管理合同》约定的2,797元/月、2,776元/月的标准支付2017年1月1日至2017年3月31日3个月的经营回报款，按3,196元/月、3,172元/月的标准支付2017年4月1日至2018年10月31日期间的经营回报款，原告共计请求被告支付128,195元经营回报款的诉请不违反法律规定，本院予以支持。关于违约损失，由于双方明确约定了被告违约应按“每日按应付款额的万分之一”向原告支付违约金，即年利率3.6%，不算过高，该项约定系当事人真实意思表示，未违反法律，本院予以支持。 关于被告宇曦公司的责任问题。宇曦公司向原告出具了《关于2017年7月13日商铺业主与宇曦置业达成协议》，虽然在该协议中宇曦公司未明确承诺为大略公司经营回报款的支付义务承担连带担保责任，但为了保障返租商铺后期租金问题，宇曦公司明确表示用其所有的“中央国际广场”负一楼1.5万平方米的房产作为支付租金的保证；另从该协议第四条承诺的内容也可以看出，被告宇曦公司与被告大略公司可能存在债务混同。因此，可以认定该协议的实质系被告宇曦公司为被告大略公司支付承担连带支付责任的承诺。故对原告请求被告宇曦公司为大略公司向原告支付经营回报款及违约金的义务承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十三条、第十八条、第二十一条、第二十六条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十二条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、被告四川大略商业经营管理有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告张瑞兵、雷慧芳支付2017年1月至2018年10月的租金128,195元及违约金（违约以128,195元为基数，按照日万分之一自2018年11月1日起计算至实际支付之日止）； 二、被告仁寿宇曦置业有限公司对本判决第一项所确定的债务承担连带给付责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2,864元，由被告四川大略商业经营管理有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省眉山市中级人民法院。 审判长  徐伦强 审判员  陈 琳 审判员  陈 蝶 二〇一九年十一月二十五日 书记员  黄 丹 书记员  叶昆佳