昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0112民初9521号原告:冯米,女,汉族,1984年10月27日出生,身份证登记住址云南省曲靖市会泽县。委托诉讼代理人:王丽丹,云南凌云律师事务所律师,特别授权代理。委托诉讼代理人:杨崇玲,云南凌云律师事务所律师,特别授权代理。被告:昆明募蓝医疗美容有限公司，住所云南省昆明市西山区前卫镇马家营村(云南云生实业股份有限公司)的房屋。统一社会信用代码：91530112MA6MY79MXY。法定代表人:徐娥。委托诉讼代理人：冯蕊，云南震序律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：杨文菁，云南震序律师事务所律师，特别授权代理。原告冯米与被告昆明募蓝医疗美容有限公司医疗服务合同纠纷一案，本院于2019年5月21日立案，依法适用普通程序，于2019年11月4日公开开庭进行了审理，于2019年11月11日进行了补充质证。原告冯米及其委托诉讼代理人王丽丹，被告昆明募蓝医疗美容有限公司的委托诉讼代理人冯蕊、杨文菁到庭参加了诉讼。原告冯米，被告昆明募蓝医疗美容有限公司的委托诉讼代理人冯蕊、杨文菁到庭参加了补充质证。本案现已审理终结。原告冯米向本院提出诉讼请求：1.被告立即返还美容手术费13760元，并赔偿损失41280元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年3月8日，原、被告达成协议，约定由被告为原告进行假体下巴美容手术，手术材料为膨体，价格为10000元。手术前被告又与原告协商为其做最好，价值为13760元的膨体材料。为此双方达成协议，协议达成后，被告为原告进行了手术，术后，原告发现被告未按双方达成的协议对原告进行手术，而为原告做了进口生科材料，违反双方约定，且被告的行为导致原告术后产生炎症，多次进行治疗，至今未能痊愈。综上，原告认为被告在术前对原告隐瞒事实，进行欺诈，骗取原告消费，其行为已严重侵害原告的合法权益，造成原告损失，应承担赔偿责任。为维护原告的合法权益，特诉至法院。被告昆明募蓝医疗美容有限公司辩称，原告引用《中华人民共和国消费者权益保护法》第55条要求被告退一赔三，引用法律错误，具体理由如下：第一、消费者权益保护法是特别法。本法第二条规定如下，消费者为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务，其权益受本法保护；本法未做规定的，受其他相关的法律、法规保护。由此可知，本法保护的法益为生活消费，经卫生行政部门许可取得医疗机构执业许可证的医疗机构提供的医疗美容服务本质上属于医疗行为，不属于生活消费的范畴，不应适用消费者权益保护法第55条规定的惩罚性赔偿责任。第二、医疗美容服务与通常以疾病治疗为目的医疗行为确有不同，但医疗美容与一般诊疗行为均属经患者同意而实施的，对人体有侵入性的行为，本身具有高风险，《医疗美容服务管理办法》第二条第一款规定，本办法所称医疗美容是指运用手术、药物、医疗器械以及其他具有创伤性或者侵入性的医学技术方法，对人的容貌和人体各部位形态进行的修复与再塑。第二款规定，本办法所称美容医疗机构是指以开展医疗美容、诊疗业务为主的医疗机构，与一般的医疗服务合同关系一样，医疗美容服务合同中医疗机构对患者所负的给付义务同属手段债务，而非结果债务。从医疗服务合同角度，患者主张医疗机构提供的医疗美容服务存在不完全履行或者不履行的情形，可依据合同法第107条的规定，要求医疗机构承担违约责任。同时造成患者固有利益损害的，患者也可以依据侵权责任法第54条的规定请求医疗机构承担医疗损害责任，第三，被告在为原告提供医疗服务过程中不存在任何欺诈行为。具体如下：1.原、被告双方在术前已经协商确认假体隆颏术植入的材料为生科材料。被告按照约定为原告植入生科材料，不违反约定，更不存在原告诉称的欺诈行为。2019年3月8日，原告来被告处求诊，经医师检查后，双方一致同意用假体植入下颌的方法来改善，沟通过程中双方协商使用韩式生科硅胶材质作为植入材料，后原告告知其下颌较早前在外院进行了下巴玻尿酸注射，因此在植入假体前需溶解掉之前注射的玻尿酸，考虑患者将同时进行三项手术，且原告自述怕痛的缘由，在征得其同意的前提下，给予其静脉注射全麻实施手术，双方约定被告为原告进行假体隆颏术，植入的材料为科技韩国进口硅胶，价格为13160元。原告术前在医院出具的操作通知单上签字确认。被告在手术过程中按约定为原告植入假体材料，术后也如实向原告告知手术情况，被告并未违反约定，更不存在欺诈行为。原告主张的返还手术费及赔偿损失并不具有任何的事实和法律上的依据。2.被告为原告进行的手术，术前、术中、术后使用假体材料均符合医疗行业以及医疗美容手术的操作规范，不存在任何不当操作，不应当承担被告的损失。被告及其医师团队具有提供医疗美容服务的合法资质。医疗机构执业许可证、营业执照、医师执业凭证、执业医师资格证书均合规、合法。被告在为原告提供医疗服务时，所有操作符合职业医师操作规范，在术前被告对原告进行了详细的身体检查，术前对原告告知了手术项目及手术风险，该授权书写明“我同意在操作中医生可以根据，我的病情对预定的操作方式进行调整”，原告知晓并签字确认。手术过程合法，合规，术后原告认为下巴肿胀不适，在被告处详细检查后认为下颌植入假体部位轻度肿胀，下颌有压痛、无脓肿及渗液，考虑到原告自身之前曾经进行过下巴注射填充，且原告有一些自身的病史，可能存在恢复期稍长，因此建议原告假体可能有排异反应，建议原告取出植入假体材料，待下颌炎症消退，再给予其他材料修复，原告予以拒绝。被告的收费名录与收费标准经过市场监督管理局备案，经营场所对外公开。原告所缴纳的费用均在收费标准范围内且原告已知晓并签字确认，被告已出具发票。3.医疗行为具有特殊性，专业性及复杂性。医疗机构对患者所负的给付义务为手段而非结果。医疗行为均属于患者为追求更高生活品质对自身提出更高需求后同意实施的对人体有侵入性的行为，本身就具有高风险性，依据侵权责任法第54条的规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。原告在诉状及提交的证据中并不能证明被告未按照约定为原告进行了假体隆颏手术，不存在任何的违约行为及欺诈行为。原告的诉讼请求无事实和法律依据，请求人民法院在查明事实基础上驳回原告的所有诉讼请求。本院确认本案法律事实如下：2019年3月8日的《操作通知单》载明：“姓名：冯米……项目名称：假体隆颏术（生科）……备注：本人已知晓此金额13160……”。同日的《操作通知单》载明：“姓名：冯米……项目名称：溶解酶×1（下巴）……备注：本人已知晓此金额600……”。上述两份《操作通知单》客人签字确认处有原告的签字。2019年3月9日的《门诊病历记录》载明：“姓名：冯米……主诉：自觉唇部形态欠佳影响美观1+年，下巴短1+年，全面部脂肪缺失影响美观1年余。现病史：患者1+年前自觉唇部形态欠佳，下巴短缩影响美观，1+年前该求美者自觉面部脂肪缺失，轮廓形态欠佳，遂来我院就诊，要求进一步改善，门诊拟“1、短颏；2、厚唇；3、面部凹陷”收入院，近期体重无明显变化，饮食、睡眠可，大小便正常……诊断：1、短颏；2、厚唇；3、面部凹陷诊疗计划：1.完善相关检查，血常规、凝血四项，心电图等，2.拟今日在局麻下行‘自体脂肪填充全面部术+假体隆颏术+厚唇改薄术’……”。同日的《整形美容门诊病例》载明：“病案号：11903080057初诊：2019年3月9日……姓名：冯米……就诊意愿：面部填充手术、下颏手术、唇部手术……处理意见：自体脂肪填充全面部术、假体隆颏术、厚唇改薄术……”。同日的《假体植入术前告知同意与授权书》：“顾客姓名冯米……术前诊断短颏手术名称假体隆颏术……麻醉方式静脉全麻尊敬的顾客：手术是一种创伤性的治疗手段，无论手术大小，客观上都存在一定的风险，现将相关事宜依法告知如下：1、由于个人审美观点的不同和现行的医疗水平所限，手术效果不一定能完全满足顾客的要求……由于手术性质、特点及个体差异等多种因素影响，术中和术后可能发生意外情况和并发症。包括但不限于以下情况：1、出血、血肿；2、假体偏斜，需再次手术纠正或取出假体；3、感染、瘢痕形成……”。该《假体植入术前告知同意与授权书》顾客签名处有原告的签字。另，被告提交的《医师资格证书》中记载：“发证机关湖北省卫生厅……证书编码2011421104201121976××××××××发证日期2011年12月08日姓名郭刚性别男出生日期1976年05月23日身份证号4201121976××××××××学历专科毕业学校武汉市职工医学院专业临床医学类别临床……使用说明一、本证书仅作为注册依据。未经注册，并取得医师执业证书者，不得从事医疗、预防、保健活动……”。被告提交的《医师执业证书》中，记载：“姓名郭刚性别男身份证号420112760523121证书编码110420100024882签发日期2018年8月15日医师资格证书编码2011421104201121976××××××××执业类别临床执业范围外科专业执业地点上海市发证机关上海市嘉定区卫生和计划生育委员会备注执业地点：上海市主要执业机构：上海美尔雅医疗美容门诊部发证机关：上海市嘉定区卫生和计划生育委员会审批时间：2018年08月15日……执业地点：云南省主要执业机构：昆明募蓝医疗美容门诊部发证机关：昆明市卫生和计划生育委员会审批时间：2018年10月25日……使用说明一、本证书是医师执业的凭证。二、医师必须在规定的执业地点、类别、范围进行执业……”。以上事实有《门诊病历记录》《整形美容门诊病例》《假体植入术前告知同意与授权书》《操作通知单》《医师资格证书》《医师执业证书》在卷予以佐证。庭审中，原、被告一致陈述涉案美容项目为假体隆颏术，原告的主诊医生为郭刚，费用为13760元。原告于2019年3月8日到被告处住院，在全麻下做了假体隆颏术，于2019年3月10日出院。原告陈述，郭刚医生称使用的是生科，不是之前所说的膨体。主治医生郭刚并未取得相应的美容外科临床学科工作经历，不符合国家卫计委于2016年1月19日发布的医疗美容服务管理办法的规定，被告在向原告提供的医疗服务过程中存在欺诈行为。被告陈述，使用的材料是生科，本案所涉及的手术从始至终被告一直说所使用的材料是生科。本院认为，根据《医疗美容服务管理办法》第二条第一款的规定，医疗美容，是指运用手术、药物、医疗器械以及其他具有创伤性或者侵入性的医学技术方法对人的容貌和人体各部位形态进行的修复与再塑。医疗美容不同于一般的服务，其采用的方法是医疗技术方法，具有专业性和风险性。而医疗美容和生活美容也是两类不同性质的美容。生活美容是指运用手法技术、器械设备并借助化妆、美容护肤等产品，为消费者提供人体表面无创伤性、非侵入性的皮肤清洁、皮肤保养、化妆修饰等服务的经营行为。在《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》中也明确了医疗美容属于诊疗活动的范围，医疗美容损害责任纠纷属于医疗损害责任纠纷。本案根据被告提交的《门诊病历记录》《整形美容门诊病例》《假体植入术前告知同意与授权书》《操作通知单》，原告在被告处进行的是假体隆颏术，原告是在全麻下进行手术，手术的过程具有创伤性和侵入性。原告在被告处所进行的“美容”符合医疗美容的特点，不是一般的生活美容。故原、被告之间形成的是医疗服务合同关系。现原告认为被告存在欺诈行为，根据消费者权益保护法的规定，要求被告退一赔三即退还已支付的13760元，并向原告赔偿41280元。根据《中华人民共和国消费者权益保护法》第二条的规定，消费者为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务的，其权益受该法的保护。医疗美容不同于一般的生活美容，其采用的方法是医疗技术方法，具有专业性和风险性。在《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》中明确了医疗美容属于诊疗活动的范围，医疗美容损害责任纠纷属于医疗损害责任纠纷。并且，并非所有的医疗美容都仅仅是为了达到美容的效果，更多的是含有一定的治疗、矫正目的。故医疗美容并非普通意义上的消费行为，其不应适用消费者权益保护法，原告的主张无相应的法律依据，本院不予支持。至于原告主张双方约定使用材料膨体，但是被告实际的材料是生科，且原告术后产生炎症的问题，一方面，原告未提交有效的证据证实其上述主张；另一方面，在原告签字的《操作通知单》《假体植入术前告知同意与授权书》中明确记载项目名称假体隆颏术（生科），术后可能出现感染。故本院对原告的该主张不予采纳。至于原告所述的为其进行美容项目的医师未取得相应的美容外科临床学科工作经历，不符合医疗美容服务管理办法的规定。《医疗美容服务管理办法》第十一条规定：“负责实施医疗美容项目的主诊医师必须同时具备下列条件：（一）具有执业医师资格，经执业医师注册机关注册；（二）具有从事相关临床学科工作经历。其中，负责实施美容外科项目的应具有6年以上从事美容外科或整形外科等相关专业临床工作经历；负责实施美容牙科项目的应具有5年以上从事美容牙科或口腔科专业临床工作经历；负责实施美容中医科和美容皮肤科项目的应分别具有3年以上从事中医专业和皮肤病专业临床工作经历；（三）经过医疗美容专业培训或进修并合格，或已从事医疗美容临床工作1年以上；（四）省级人民政府卫生行政部门规定的其他条件”。从被告提交的病历资料来看，被告为原告实施的“假体隆颏术”系美容外科项目手术，故该手术的主诊医师必须同时具备上述规定的全部条件。但从被告提交的郭刚的相关资质证书来看，其于2011年12月8日取得《医师资格证书》，于2018年8月15日取得《医师执业证书》，截至2019年3月8日为原告实施手术时执业时间不符合“负责实施美容外科项目的应具有6年以上从事美容外科或整形外科等相关专业临床工作经历”规定的要求，被告存在瑕疵履行，本院结合合同的履行情况、当事人的过错程度等，酌情确认被告退还原告4128元。据此，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《中华人民共和国消费者权益保护法》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告昆明募蓝医疗美容有限公司于本判决生效之日起十五日内退还原告冯米4128元；二、驳回原告冯米的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1176元（原告已预交），由原告冯米负担1126元，被告昆明募蓝医疗美容有限公司负担50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  姚 琳人民陪审员  赵晨旭人民陪审员  李 莉二〇一九年十一月二十七日书 记 员  彭晓娟