湖南省长沙市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘01民终8572号 上诉人（原审原告）：通号工程局集团建设工程有限公司，住所地长沙经济技术开发区天华路100号。 法定代表人：李诏华，董事长。 委托诉讼代理人：龚族锋，湖南天地人律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈慧，湖南天地人律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：湖南龙熙房地产开发有限责任公司，住所地宁乡县灰汤镇汤泉社区将军路4号（原宁南村）。 法定代表人：张龙跃，董事长。 委托诉讼代理人：刘巧巧，系该公司办公室主任。 委托诉讼代理人：肖新武，湖南荣湘律师事务所律师。 上诉人通号工程局集团建设工程有限公司（以下简称通号工程）因与被上诉人湖南龙熙房地产开发有限责任公司（以下简称龙熙房产）建设工程施工合同纠纷一案，不服湖南省宁乡市人民法院（2018）湘0124民初44号民事判决，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人通号工程的上诉请求：1、请求将一审判决第二项改判为：龙熙房产向通号工程支付的质量保证金数额在一审判决基础上增加200000元；2、请求将一审判决第三项改判为：龙熙房产向通号工程支付的逾期付款利息数额在一审判决基础上增加733941.84元，并自2018年8月21日起以欠付质量保证金数额为基数按中国人民银行同期同类贷款利率继续支付逾期付款利息至全部质量保证金支付完毕之日止；3、请求将一审判决第四项改判为：龙熙房产向通号工程支付的留守人员工资数额在一审判决基础上增加1730220元；4、请求撤销原一审判决第五项，改判龙熙房产赔偿通号工程临时设施损失600000元、解除合同的预期可得利益损失18774665.15元；5、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。1、一审判决认定通号工程、龙熙房产对《湖南省建设工程施工合同》项目下龙熙温泉山庄（一期）工程中首开区项目工程的结算金额为5805万元，系认定事实错误，室外及其他工程结算金额866.17万元不是新增工程项目，而是双方建设工程施工合同约定的工程内容；2、一审判决混淆质量保证金的缺陷责任期与质量保修期，判决预留20万元作为防水防漏工程的质保金错误；3、一审判决认定各合同逾期付款利息错误，主合同逾期付款利息应为1584776.42元，雨水管网逾期付款利息应为19485.71元，挡土墙逾期付款利息应为82752.71元，温泉管网逾期付款利息应为100282.62元，消防工程逾期付款利息应为7131.93元，沥青道路逾期付款利息应为10033.26元，防火门制作安装逾期付款利息应为1848.64元，合计1806311.29元；4、通号工程留守人员工资实际发放工资累计2098608元；5、一审判决不支持通号工程的预期利益损失系认定事实错误，按照通号工程投标相关文件中有关建筑工程《单位工程招标控制价/投标报价汇总表》的利润计算方法，龙熙房产应赔偿通号工程预期利润损失18774665.15元。二、原一审法院在湖南长城工程咨询有限公司退回司法鉴定委托书后未另行委托有鉴定资质的司法鉴定机构对通号工程未完成工程的预期利润进行评估鉴定，剥夺了通号工程申请鉴定的权利，严重违反法定程序。三、一审判决适用法律错误，从而导致判决不公。 被上诉人龙熙房产答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 通号工程的一审诉讼请求:1、请求判令解除2013年12月20日通号工程与龙熙房产签订的合同编号为C1-LX-1Q-02的《湖南省建设工程施工合同》；2、请求判令龙熙房产立即退还通号工程质量保修金2?584?000元；3、请求判令龙熙房产立即向通号工程支付逾期付款利息3?428?725.50元（已计算至2018年8月20日，以后以欠付工程款为基数，按照年利率6%继续计算至龙熙房产支付完毕工程款之日止）；4、请求判令龙熙房产立即赔偿通号工程留守人员工资损失2?098?680元；5、请求判令龙熙房产立即赔偿通号工程临时设施投入损失600?000元；6、请求判令龙熙房产立即赔偿通号工程解除合同的预期可得利益损失18?774?665.15元；7、本案诉讼费用由龙熙房产承担。 一审法院认定事实如下：2013年12月20日，湖南星沙建筑有限公司中标龙熙房产开发的湖南龙熙温泉山庄项目建设。同日，龙熙房产与通号工程双方签订《湖南省建设工程施工合同》（工程编号2013132，合同编号C1-LX-1Q-02），合同协议书约定：1、工程概况工程名称：湖南龙熙温泉山庄（一期）工程地点：长沙市宁乡县灰汤镇工程内容：一期所有房屋建筑本身的土建、安装工程；总建筑面积约78281平方米。不包括消防工程、门窗工程、电梯工程、园林绿化、弱电系统、室外给排水、外电工程、市政道路官网工程。…2、工程承包范围承发包范围:施工总承包；不包括消防工程、门窗工程、电梯工程、园林绿化、弱化系统、室外给排水、外电工程、市政道路管网工程。3、合同工期开工日期：2013年12月21日竣工日期：2015年8月11日合同工期总日历天数：600天。…5、合同价款暂定11?757.8万元（结算按合同约定的结算方式按实结算）其中规费6?718?099.72元，措施费22?238?189.1元，安全防护、文明施工措施费3?465?254.12元，税金3?720?850.5元。…合同通用条款约定…12.暂停施工12.2发包人暂停施工的责任由于发包人原因引起的暂停施工造成工期延误的，承包人有权要求发包人延长工期和（或）增加费用，并支付合理利润。…21不可抗力21.1不可抗力的确认21.1.1不可抗力是指承包人和发包人在订立合同时不可预见，在工程施工过程中不可避免发生并不能克服的自然灾害和社会性突发事件，如地震、海啸、瘟疫、水灾、骚乱、暴动、战争和合同专用条款约定的其他情况。…22.2发包人违约22.2.1发包人违约的情形在履行合同过程总发生的下列情形，属发包人违约：（1）发包人未能按合同约定支付预付款或合同价款，或拖延、拒绝批准付款申请和支付凭证，导致付款延误的；（2）发包人原因造成停工的；（3）监理人无正当理由没有在约定期限内发出复工指示，导致承包人无法复工的；（4）发包人无法继续履行或者明确表示不履行或实质上已停止履行合同的；（5）发包人不履行合同约定其他义务的。22.2.2发包人发生除第22.2.1（4）目以外的违约情况时，承包人可向发包人发出通知，要求发包人采取有效措施纠正违法行为。发包人收到承包人通知后的28天内仍不履行合同义务，承包人有权暂停施工，并通知监理人，发包人应承担由此增加的费用和（或）工期延误，并支付承包人合理利润。…合同专用条款约定…17计价、计量与支付17.1计价17.1.3本工程采用计价方式的约定：1、套用《湖南省建筑装饰装修工程消耗量标准（2006）》、《湖南省安装工程消耗量定额（2006）》及配套文件。2、施工企业管理费及利润、安全文明施工增加费、规费费率、规费、税金：按湘建价[2009]406号计取。…17.4工程款支付：按已完成合格工程节点的70%支付进度款。分为基础竣工、主体竣工、外墙装饰竣工三个节点，按照每栋为一个单位进行工程款支付。工程竣工验收合格后7日内，支付到合格工程的85%；工程结算后支付到已竣工工程结算价款的95%；剩余5%为质量保证金，质量保修期满后7天后一次性支付。每月最多报一次，一般在每月的25日左右。以上付款，甲方应以转账支票或电汇方式支付至乙方基本账户，支付以上款项时，乙方须先提供工程所在地区有效的等值发票，否则，甲方有权顺延支付。…17.5质量保证金17.5.1质量保修保证方式的约定：保留总结算价的5%为质量保修金，保修期满后一次性支付。17.6竣工结算…4、甲方应在竣工验收合格且收到乙方提交按本合同约定的完整资料最后日期起六个月内完成结算工作。…附件七工程质量保修书2质量保修期2.2质量保修期2.2双方根据《建设工程质量管理条例》及有关规定，约定本工程质量保修期如下：（1）地基基础工程、主体结构工程为设计文件的合理使用期限；（2）屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏工程为5年；（3）电气管线工程、给排水管道、设备安装工程为：2年；（4）供热、供冷系统工程为:2个采暖期、供冷期；（5）装饰装修工程为2年。合同还对工程质量标准、进度计划、工程变更及签证、竣工验收等进行了约定。合同签订后，通号工程开始组织人员进场施工，按照合同约定履行相关义务。2014年5月15日，通号工程向龙熙房产及监理单位发出《工作联系单》，内容为关于竣工图编制相关问题，“我单位施工的龙熙温泉山庄（一期）工程首开区工程已接近尾声，我单位应甲方要求积极组织竣工资料，为不影响竣工资料组织时间，现计划将原蓝图作为备案竣工图备案，以后结算时重新编制结算竣工图作为结算依据，敬请业主及监理单位批复此方案可行性，并将以此联系单作为三方内部协议，以免竣工结算审计时带来不必要的麻烦及纠纷”。2014年5月18日，龙熙房产及项目监理回复“同意将蓝图作为竣工备案图纸，但不作为结算依据。”首开区项目基本完工。后因政府规划调整，案涉项目不得建设独栋别墅，只能建设双拼、联排、多层或高层住宅，项目容积率1.0以上，后期项目没有启动施工。2014年9月15日，龙熙房产组织通号工程在内的龙熙温泉山庄（一期）工程首开区建设项目五方责任主体对首开区进行了竣工验收，验收合格。后经双方进行结算，确认结算为金额5805万元。截至2014年9月15日，龙熙房产共计支付通号工程工程款3370万元，至2015年7月13日，共计支付工程款4167万元，至2016年9月15日，共计支付工程款5413.79万元，至2017年9月4日，共计支付工程款5546.7万元。另查明，通号工程进场后，通号工程、龙熙房产就相关辅助工程签订了补充协议，现分列如下：1、2014年3月5日，龙熙房产与通号工程双方签订了《龙泉温泉山庄首开区市政给水、排水、雨水管网工程施工合同》（合同编号：LX-1Q-SZ-201403），合同约定工程价款暂定人民币960?000元，工程款的支付方式为：合同签订后，预付合同总额工程备料款30%；验收合格后，付至合同总价款的70%，工程结算审计完成双方签字、盖章出具结算报告后，支付至结算款的95%，扣除5%作为工程质量保修金，两年后无质量问题一次付清余款。合同对工程概况、合同工程及双方权利义务等进行了约定。2014年6月5日，通号工程、龙熙房产及相关单位对该合同内容进行了验收，结算金额127.5万元，已支付167.63万元，质保金额8.38万元，质保到期时间2016年6月5日。2、2014年5月5日，通号工程（乙方）、龙熙房产（甲方）双方签订了《龙熙温泉首开区挡土墙施工合同》（合同编号：LX-DTQ-001），合同约定价款暂定为120万元，计量方式为由甲方组织验收合格后，对合格的工程进行结算并付款，乙方进场后，甲方不向乙方支付预付款。2014年9月20日，通号工程与龙熙房产及相关单位完成了对合同内容的验收，结算金额221.11万元，支付金额221万元，无质保金。3、2014年5月5日，通号工程与龙熙房产双方签订《龙熙温泉山庄首开区温泉管网及附属工程施工合同》（合同编号：LX-1Q-WQ-201404），2014年5月21日，通号工程与龙熙房产及相关单位对合同内容进行了验收，合同结算金额167.63万元，截至2017年9月4日，已付金额127.55万元，余5%作为质保金，保修期2年，质保金额6.3万元，质保到期时间2016年5月21日。4、2014年6月15日，通号工程（乙方）、龙熙房产（甲方）双方签订了《龙熙温泉山庄会所消防工程施工合同书》（合同编号：LX-1Q-XF-20140615），合同约定工程造价暂定15万元，以审定总价款为准。付款方式：本工程无预付备料款，施工全部完成后，10个工作日内支付至合同价款的70%，书面通知甲方进行验收，甲方接受书面通知后30个工作日内完成结算工作，并且支付至结算价款的95%。留5%作为工程质保金，质保期满后支付。合同还对工程质量及验收标准、质量保修、安全施工等进行了约定。2014年7月20日，通号工程与龙熙房产及相关单位完成了对合同内容的验收。合同结算金额15.42万元，截至2017年9月4日，共计支付15.42万元。5、2014年6月16日，通号工程与龙熙房产双方签订了《龙熙温泉山庄防火门制作安装合同书》（合同编号：LX-1Q-FHM-20140616）,2014年7月25日，通号工程与龙熙房产及相关单位完成了合同内容的验收，合同结算金额5.68万元，已付金额5.68万元，保修期1年，5%质保金，质保金额0.28万元，质保到期日期2015年7月25日。6、2014年6月17日，通号工程（乙方）、龙熙房产（甲方）双方签订《龙溪温泉山庄首开区小区沥青道路工程合同书》（合同编号：LX-1Q-DL-20140617）,合同约定合同金额暂定832?500元，结算时按现场实测工程量计算，甲乙双方签订协议后，甲方支付总工程款的30%作为备料款，工程完工验收合格后，甲方向乙方支付至合同总价的70%；工程结算后，支付至工程结算总价的95%，留5%的质量保证金，待质保期满一年后支付，如保修期内由于承包单位原因产生的质量问题，由承包单位免费维修，如承包单位2天内不到，由发包人处理。2014年12月8日，通号工程与龙熙房产及相关单位完成了对合同内容的验收，结算金额117.62万元，截至2015年10月27日已支付117.62万元，质保期1年，留5%质保金，质保金额5.88万元，质保到期日期2015年12月8日。7、2014年6月18日，通号工程与龙熙房产双方签订《关于龙熙温泉山庄首开区现场开采毛石协议》，结算金额16.87万元，截至2017年9月4日，已支付16.87万元。另双方还对一期二批山体土方、道路土方、临时围墙、防洪口工程等首开区外新增项目进行了结算，结算金额88.83万元，截至2016年9月20日，已付金额88.83万元。另对一期一批室外及其他工程进行结算，结算金额866.17万元，截至2016年9月20日，共计支付866.17万元。2015年1月13日，龙熙房产接受通号工程移送的一期首开区所有结算资料，通号工程送审金额为9272.63万元，后经双方结算确认，结算总金额为7799万元。截止至2017年9月4日，龙熙房产共计支付通号工程工程款75?406?000元，尚欠质保金2?584?000元未支付。首开区工程竣工后，湖南龙熙温泉山庄（一期）未再启动建设，在此期间，通号工程派驻工作人员留守工地，该院对于通号工程提供了网银交易查询结果和领款人签名的部分工资予以认可，工资金额以网银交易查询结果为准，经核算，2015年2月份留守人员工资为51080元（喻亮均2900元，胡伯先5000元，喻平均4900元，黄彩虹4000元，周德荣7100元，邹畅1200元，盛凯荣5300元，廖进前9200元，李兴8100元，李丽3380元）；2015年3月至2016年1月留守人员工资为317?380元（喻亮均30?800元，喻平均38?000元，李丽37?080元，周德荣56?000元，廖进前67?500元，李兴88?000元）。2018年3月15日，通号工程申请对留存在龙熙房产项目工地上的建筑物、构筑物价值和2013年12月20日双方签订的合同编号为C1-LX-1Q-02的《湖南省建设工程施工合同》给通号工程造成的预期可得利益损失进行评估。该院依法委托鉴定[（2018）湘0124法技字第264-1号、264-2号]后，湖南长城工程咨询有限公司于2018年7月24日向我院发出《工作联系函》，要求当事人补充留存设施、设备的相关资料，该院于2018年7月25日依法向通号工程送达了《限期提交鉴定材料通知》。2018年7月26日，湖南长城工程咨询有限公司向我院发出《关于退回（2018）湘0124法技字第264-1号司法技术鉴定委托书的报告》，载明“对通号工程施工的未完成工程的预期利润进行评估鉴定，因此项鉴定超出造价工作范围，我司无法计算，根据中华人民共和国司法部令第107号《司法鉴定程序通则》第十六条的约定，现将该委托退回你院”，并于2018年8月3日对于退回委托作了回复说明。2018年8月9日，湖南长城工程咨询有限公司向我院发出《退回函》，载明“我公司于2018年7月24日通过贵院向双方当事人发送《工作联系函》，恳请贵院督促双方当事人尽快准备开展评估工作所需资料。截止2018年8月8日，我司仍未收到任何资料。鉴于以上情况，我司特恳请贵院终止此项委托，退回（2018）湘0124法技字第262-2号的《委托书》。”后该案退回。另查明，2013年5月24日，龙熙房产办理了龙熙温泉山庄建设工程规划许可证。2013年8月27日，宁乡县城乡规划局向龙熙房产下发了《宁乡县城乡规划局关于龙熙温泉项目整改意见的通知》和责令整改通知书，认为龙熙房产方未办理《建设工程规划许可证》，要求龙熙房产方补办施工许可手续，并进行规划调整，设计变更。……禁止建设独栋别墅。只能建设双拼、联排、多层或高层住宅，项目容积率1.0以上。同日，宁乡县住房和城乡建设局下达《责令整改通知书》，认为龙熙房产未办理施工许可、质量安全监督手续，要求龙熙房产根据规划调整要求，对于涉及建筑和主体结构变动的，严格按照基本建设程序委托有资质的设计单位进行设计变更，并图审，完善施工许可手续。2013年10月16日，龙熙房产总平面图获宁乡县城乡规划局审批通过，2014年1月16日，龙熙房产取得龙熙温泉山庄项目一期一标段和一期二标段的建筑工程施工许可证。后龙熙房产未再办理新的《规划许可证》，宁乡县规划局亦未撤销上述《规划许可证》，该案所涉工程竣工验收时所使用的规划许可证为2013年5月24日办理的《建设工程规划许可证》。再查明，合同签订时，通号工程名称为湖南星沙建筑有限公司，后因该公司被通号工程局集团有限公司收购，2014年7月31日名称变更为通号工程局集团湖南建设工程有限公司，2017年6月29日再次变更为通号工程局集团建设工程有限公司。 一审法院认为：本案的争议焦点为：1、通号工程与龙熙房产之间签订的《湖南省建设工程施工合同》效力问题。2、质量保证金应否全额退还及退还金额。3、涉案工程款逾期付款利息及利率标准认定。4、后期留守人员工资认定。5、龙熙房产应否支付预期利益损失。对于上述焦点问题，现分述如下：1、关于合同效力。通号工程与龙熙房产双方均为具有建设发包和承包资质的公司，双方签订的《湖南省建设工程施工合同》及后段签订的挡土墙、温泉管网、消防工程、雨水管等辅助工程的补充协议，系当事人真实意思表示，在合同签订前后，龙熙房产依法取得了《建设工程规划许可证》和《建筑工程施工许可证》，虽然2013年8月27日宁乡县城乡规划局和宁乡县住房和城乡建设局均下达了《整改通知书》，但直至所涉工程竣工验收时，宁乡县城乡规划局没有撤销龙熙房产取得的《建设工程规划许可证》，且本案所涉主体工程经过了招投标程序并经竣工验收合格，该院认为，在具体行政行为未经法定程序撤销前，对其效力应予确定，故通号工程与龙熙房产双方签订的《湖南省建设工程施工合同》及其他辅助工程的补充协议合法有效；龙熙房产辩称承包人胡阳葵和项目经理喻江文的身份问题，本案中，两人的身份问题不影响合同的成立，故对于龙熙房产的辩论意见该院不予采纳。关于合同解除，因通号工程与龙熙房产双方均同意解除双方签订的合同（合同编号C1-LX-1Q-02），系双方当事人真实意思表示，该院予以许可，故对于通号工程要求解除《湖南省建设工程施工合同》的诉讼请求，该院予以支持，其解除时间为通号工程与龙熙房产双方在庭审时同意解除合同的时间即2018年3月13日。2、关于质量保证金。庭审中，双方对于未付金额为2?584?000元没有异议，龙熙房产辩称保修合同对于质量保证金有时间约定，有5年的，也有2年的，退还应当遵循申领程序，且本案起诉后通号工程的工程存在质量问题，故没有退。本案中，双方在附件七2.2中对于质量保证期有明确约定，其中屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏工程为5年，即要到2019年9月15日为到期日，但对于本案工程关于防水、防漏的面积和金额无法测算，根据本案的实际情况，该院预留20万元作为防水防漏工程的质保金，到期后，如房屋没有渗漏现象，通号工程可要求龙熙房产退还相应质保金。故该院认为龙熙房产应当返还通号工程的质量保修金为2?384?000元。3、关于未付工程款的逾期利息。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，当事人对欠付的工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。本案中，双方除签订了《湖南省建设工程施工合同》外，还签订了7个补充合同，且双方对此进行了统一结算，基于各个工程都存在逾期付款的情况，故对于逾期利息应分别计算，在双方均认可龙熙房产方提供的总包合同及付款节点一览表的情况下，该院结合合同的约定及付款节点，扣除质量保证金后，利息按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率标准计算，经核算，各个合同逾期付款利息分别为：主合同逾期付款利息859?976.8元，雨水管网逾期付款利息19?486.68元，挡土墙逾期付款利息76?934.17元，温泉管网逾期付款利息99?164.69元，消防工程逾期付款利息6770.15元，沥青道路逾期付款利息10?036.96元，合计1?072?369.45元（计算方式详见附表）。4、关于留守人员工资。根据通号工程提供的证据，经该院核算2015年2月部分留守人员工资为51?080元，2015年3月至2016年1月留守人员工资为317?380元，合计368?460元。通号工程主张的其他月份的留守人员工资，因没有证据证实，该院不予认可。5、关于预期可得利益损失。庭审中，通号工程主张其在首开区工程中的利润为22%，且未完成后续工程是因为龙熙房产的违约行为，故要求龙熙房产按照12%的利润率支付对未完成工程的利润损失。该院认为，通号工程要求龙熙房产支付预期利润损失的前提是在合同有效的情形下龙熙房产是否有违约行为。关于龙熙房产是否违约，现分析如下：第一，龙熙房产认为后期停工系政府规划调整，不是龙熙房产的原因，从龙熙房产所提供的宁乡县城乡规划局和宁乡县住房和城乡建设局整改通知书看，该通知书所载明的问题系本案涉案合同签订之前所致，经该院调查核实，宁乡县城乡规划局并未撤销2013年5月24日颁发的《建设工程规划许可证》，且本案竣工验收备案时使用的也为该规划许可证，应视为在合同签订时龙熙房产的施工获得了规划许可；第二，即便是龙熙房产辩称所述工程项目是因政府规划调整而停工，也不属于双方合同约定的不可抗力的范围，根据合同约定，不可抗力是指承包人和发包人在订立合同时不可预见，在工程施工过程中不可避免发生并不能克服的自然灾害和社会性突发事件，如地震、海啸、瘟疫、水灾、骚乱、暴动、战争和合同专用条款约定的其他情况，而龙熙房产所辩称的政府规划调整不是本案中的不可抗力，故该院认为龙熙房产没有履行后期合同义务的行为属于违约。关于预期可得利益损失是否要支付，现分析如下：第一，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定“当事人双方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”根据该条规定，“合同履行后可获得的利益”即为可得利益，而可得利益中的“利益”通常指净利润，不包括未取得利润所支付的费用，同时还要考虑市场价格、原材料供应、生产条件等对利润取得的影响。该院认为，在建设工程施工合同履行过程中，预期利润具有不确定性，存在多种影响预期利润的因素，如施工管理及原材料价格等诸多因素影响，预期利润的产生不具有必然性，通号工程认为首开区工程有利润那么后期工程必然存在逾期利润的推断不成立。第二，虽然通号工程与龙熙房产双方在《湖南省建设工程施工合同》的合同专用条款17.1.3中，约定施工企业管理费及利润、安全文明施工增加费、规费费率、规费、税金按湘建价[2009]406号计取，但没有具体约定损害及利润的计算方法，加之，通号工程曾经申请对预期利润进行评估鉴定，该院依法提交鉴定后，湖南长城工程咨询有限公司向该院提交了退回司法技术鉴定委托书的报告。综上，对于通号工程主张预期可得利益损失该院不予支持。另关于通号工程主张的临时设施投入，因通号工程撤回鉴定，且没有其他证据证实，对于该部分的投入损失，该院无法确认，故对该项诉讼请求，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十四条、第一百零七条、第一百零八条、第一百零九条、第一百一十七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，并经该院审判委员会讨论，判决如下：一、通号工程局集团建设工程有限公司与湖南龙熙房地产开发有限责任公司签订的《湖南省建设工程施工合同》（合同编号C1-LX-1Q-02）于2018年3月13日解除；二、湖南龙熙房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十五日内支付通号工程局集团建设工程有限公司质量保证金2?384?000元；三、湖南龙熙房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十五日内支付通号工程局集团建设工程有限公司逾期未付工程款利息1?072?369.45元；四、湖南龙熙房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十五日内支付通号工程局集团建设工程有限公司留守人员工资368?460元；五、驳回通号工程局集团建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费179?230元，诉讼保全费5000元，合计184?230元，由通号工程局集团建设工程有限公司负担139230元，由湖南龙熙房地产开发有限责任公司负担45000元。 在本院二审审理期间，通号工程向本院提交了一组新证据：通号工程支付留守人员工资的银行流水部分明细，拟证明通号工程一直在支付留守人员的工资。 龙熙房产质证称：该份证据与本案没有关联性，通号工程在宁乡灰汤有很多项目。 本院审查证据认为：通号工程提交银行流水中，证明2016年2月至2017年1月李丽的工资在2016年10月12日予以支付，与常理明显不符，本院不予采信。证明喻平均、喻亮及周德荣的工资与一审查明的工资数额及发放周期基本一致，基本能相互印证，本院予以采信。对现金支付部分，因与通号工程通过银行发放工资的行为不具有一致性，且无其它证据予以充分佐证，本院不予采信。 本院经审理查明：2016年2月至2017年1月，通号工程为留守工地支付喻平均工资30000元，喻亮均工资30000元，周德荣工资40000元，合计100000元。 本院经审理查明的其他事实与一审判决认定的事实基本一致。 本院认为：一、关于工程结算金额的问题。根据龙熙地产与通号工程于2017年8月28日签章认可的龙熙温泉山庄道开区结算审核汇总表，47栋别墅及会所主体工程结算金额5805万元，一期一批室外及其他工程结算金额866.17万元，一审判决分别进行了查明，并无不当。通号工程未提交相关证据证明一期一批室外及其他工程项目的发生时间及其全部包含主体工程的建设范围内且不属于新增的工程范围，同时通号工程与龙熙地产亦是对上述两项工程项目分开进行的结算，故原一审判决对该两项分开予以认定是正确的。 二、关于质保金的问题。根据双方签订的《湖南省建设工程施工合同》合同专用条款第17.4约定：剩余5%为质量保证金，质量保修期满后7天后一次性支付。附件七2.2中对于质量保修期约定：屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏工程质量保修期为5年，即2019年9月15日至期。现质量保修期已到，通号工程要求全额退还质保金，本院予以支持。如龙熙地产认为在质量保修期内工程质量出现问题，可以要求通号工程履行维修义务。 三、关于利息问题。1、质量保证金部分利息。双方签订的《湖南省建设工程施工合同》明确约定质量保证金5%在质量保修期满后7天后一次性支付，即2019年9月15日后七天后一次性支付质保金，通号工程要求按二年期计算质保期并计算逾期付款利息没有事实依据，本院不予采信；2、通号工程将一期一批室外及其他工程结算金额纳入主合同应付金额中进行计算逾期利息，缺乏证据支持，本院对该项上诉理由不予采信；3、根据中国人民银行公布的贷款利率，1年以内的贷款年利率为4.35%，1-5年中长期贷款年利率为4.75%，原一审判决中挡土墙合同逾期付款利息第10项逾期付款447天，应适用1-5年的贷款利率标准，故该项逾期付款利息应增加5584.43元（1140000元×（4.75%-4.35%）÷365天×447天）；温泉管网合同逾期付款利息第13项逾期付款471天，应适用1-5年的贷款利率标准，故该项逾期付款利息应增加3707.6元（728300元×（4.75%-4.35%）÷365天×471天）；消防工程合同逾期付款利息第10项逾期付款681天，应适用1-5年的贷款利率标准，故该项逾期付款利息应增加367.18元（49200元×（4.75%-4.35%）÷365天×681天）。以上三项合计增加9659.21元。 四、关于留守人员工资的问题。通号工程在二审过程中提交新证据证明留守人员工资增加了100000元，人员数量及工资数额均较为合理，故本院予以支持。 五、关于预期利润及其鉴定的问题。双方签订的建设施工合同虽只履行了首期，但二期工程并未开工，通号工程对二期工程基本没有投入，且其留守人员工资的损失原一审判决已予以了支持，同时，预期利润的产生不具有必然性，故通号工程要求预期利润没有事实及法律依据，本院不予支持。通号工程向本院申请对预期利润进行鉴定亦无鉴定必要，本院不予准许。原一审法院委托湖南长城工程咨询有限公司对预期利润进行鉴定，湖南长城工程咨询有限公司向该院提交了退回司法技术鉴定委托书的报告，认为对预期利润无法进行鉴定，原一审法院并未剥夺通号工程申请鉴定的权利，故通号工程的该项上诉理由不成立。 六、关于临时设施损失的问题。通号工程未提交证据充分证明临时设施的设立是按双方签订的建设工程施工合同约定的78271平方米的标准配备，亦未提交证据证明该临时设施提前按建设工程施工合同约定的全部面积进行配备的必要性，故本院对该损失不予支持。 综上，原一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，但部分利率计算错误，且上诉人通号工程提交了新证据主张部分损失，通号工程的部分上诉理由成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销湖南省宁乡市人民法院（2018）湘0124民初44号民事判决第五项； 二、维持湖南省宁乡市人民法院（2018）湘0124民初44号民事判决第一项； 三、变更湖南省宁乡市人民法院（2018）湘0124民初44号民事判决第二项为：“湖南龙熙房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十五内支付通号工程局建设工程有限公司质量保证金2584000元”； 四、变更湖南省宁乡市人民法院（2018）湘0124民初44号民事判决第三项为：“湖南龙熙房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十五内支付通号工程局建设工程有限公司逾期未付工程款利息1082028.66元”； 五、变更湖南省宁乡市人民法院（2018）湘0124民初44号民事判决第四项为：“湖南龙熙房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十五内支付通号工程局建设工程有限公司留守人员工资468460元”； 六、驳回通号工程局集团建设工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案一审受理费179230元，诉讼保全费5000元，二审案件受理费151924元，合计336154元，由上诉人通号工程局集团建设工程有限公司负担250000元，由被上诉人湖南龙熙房地产开发有限责任公司负担86154元。 本判决为终审判决。 审判长 刘 凯 审判员 易伟玲 审判员 金新贵 二〇一九年十一月十三日 书记员 毛 韧 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。