云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2017）云0111民初7666号原告：徐谦，男，1967年8月5日出生，汉族，身份证住址××××。委托诉讼代理人：张磊、李爱莉，云南民启律师事务所律师，特别授权代理。被告：昆明尊园房地产经纪有限公司。住所：云南省昆明市西山区日新路中段广福城A11-3幢11b号。法定代表人:李云波，总经理。委托诉讼代理人：倪炳超，男，1988年11月23日出生，汉族，身份证住址××××，系该公司员工，特别授权代理。被告：张世亮，男，1976年10月20日出生，汉族，身份证住址××××。原告徐谦诉被告昆明尊园房地产经纪有限公司居间合同纠纷一案，本院于2017年8月15日立案受理后，根据原告徐谦的申请，本院依法追加张世亮为本案被告。后依法组成合议庭于2018年1月11日公开开庭进行了审理。原告徐谦的委托诉讼代理人张磊，被告昆明尊园房地产经纪有限公司的委托诉讼代理人倪炳超到庭参加诉讼，被告张世亮经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。因原、被告之间存在另案诉讼，而另案尚未审结，本院裁定中止本案诉讼。现另案已审结，本院恢复本案诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2015年7月17日，原告与被告签订《房屋买卖暨居间服务合同》，约定：原告将位于××××号商铺以130万元的价格出售给被告张世亮，被告张世亮向被告昆明尊园房地产经纪有限公司支付23400元居间服务费。合同签订时，被告张世亮向原告支付5000元作为定金，该款项暂由被告昆明尊园房地产经纪有限公司保管。然，在本合同履行过程中，被告张世亮因个人违约无法履行该合同，按照合同约定，被告张世亮支付的由被告昆明尊园房地产经纪有限公司保管的5000元定金应当由原告收取。但，原告向被告昆明尊园房地产经纪有限公司索要该款项时，被告昆明尊园房地产经纪有限公司却称被告张世亮应当支付的居间服务费未支付，该款项不能向原告支付，由此双方产生纠纷。原告为维护自己的合法权益，特诉至法院，请求判令：1、被告向原告支付定金5000元；2、被告承担本案诉讼费。被告昆明尊园房地产经纪有限公司辩称：原告的第一项诉请是错误的，原告应该只起诉被告张世亮；对第二项诉请认为不应该由其公司承担，定金退还的条件是需得到法院的裁决。被告张世亮未到庭应诉，也未向本院提交书面答辩状。审理中，原告针对其主张向本院提交了以下证据：1.房屋买卖暨居间服务合同，用以证明2015年7月17日，原告徐谦与被告昆明尊园房地产经纪有限公司、张世亮签订《房屋买卖暨居间服务合同》，约定：原告将位于××××号商铺以130万元的价格出售给被告张世亮，被告张世亮向被告昆明尊园房地产经纪有限公司支付23400元居间服务费。合同签订时，被告张世亮向原告徐谦支付5000元作为定金，该款项暂由被告昆明尊园房地产经纪有限公司保管；2.民事起诉状，用以证明被告昆明尊园房地产经纪有限公司认可被告张世亮向徐谦支付的定金5000元现托管于被告昆明尊园房地产经纪有限公司处；3.公告费发票，用以证明原告为主张权利支付公告费620元。经质证，被告昆明尊园房地产经纪有限公司对原告提交的证据1、2的真实性、合法性、关联性予以认可；对证据3的真实性、合法性、关联性及证明内容不予认可，认为其费用过高。被告昆明尊园房地产经纪有限公司针对其答辩主张向本院提交《房屋买卖暨居间服务合同》一份，用以证明原、被告签订的合同包括昆明尊园房地产经纪有限公司与原告、被告张世亮签订的居间合同，也包含原告与被告张世亮之间的买卖合同关系，按合同约定被告张世亮支付购房定金5000元给原告徐谦，该定金托管给昆明尊园房地产经纪有限公司，昆明尊园房地产经纪有限公司只是保管方，原告主张的没收5000元定金应当在房屋买卖合同中才存在，结合本案事实，昆明尊园房地产经纪有限公司认为是被告张世亮违约，并且昆明尊园房地产经纪有限公司也对被告张世亮提起诉讼，如果有法院的判决昆明尊园房地产经纪有限公司可以退还原告的定金。经质证，原告对被告昆明尊园房地产经纪有限公司提交的证据真实性、合法性、关联性及证明内容予以认可。被告张世亮未到庭对原告及被告昆明尊园房地产经纪有限公司提交的证据进行质证，也未向本院提交证据。本院认为，原告及被告昆明尊园房地产经纪有限公司提交的证据形式合法，内容真实，与本案具有关联性，为有效证据，本院予以采信。根据庭审和举证、质证，本院确认本案法律事实如下：2015年7月17日，原告（出售方、甲方）与被告张世亮（购买方、乙方）、昆明尊园房地产经纪有限公司（经纪方、丙方）签订了一份《房屋买卖暨居间服务合同》，合同约定：甲、乙双方通过丙方出售及购买位于××××号商铺，房产证号：××××，建筑面积245平方米，成交价格为130万元；甲、乙双方约定于2015年8月17日前办理该房屋权属转移登记等相关手续；签订本合同时，乙方支付购房定金5000元，该款由乙方支付给丙方，本合同生效后，前述款项即为定金，在房屋权属转移登记和交房手续全部办理完毕后，前述定金（交房保证金）支付于甲方；于收到房屋权属转移登记部门开具的《收件收据》时支付120万元；甲、乙双方确认，甲、乙双方委托丙方提供的居间服务为：向双方报告订立该物业买卖合同的机会和提供订立买卖合同的媒介服务，现丙方已促成双方签署本合同，则丙方有权收取居间报酬（佣金）。基于丙方签署本合同前已提供之服务，乙方同意向丙方支付佣金23400元，佣金支付时间为2015年8月17日前支付；若本合同签订后，买卖双方协商解除合同的（或者不能确定违约方时解除），甲、乙方按协商确定的方式补偿丙方（或者甲、乙方按上列佣金标准各补偿丙方佣金损失50%）；由于买卖一方单方违约导致本合同未能顺利履行的，由违约方按上列佣金总额标准向丙方支付佣金损失，甲、乙方均承诺本合同所涉及的房屋交易手续只委托丙方办理，若违反了此承诺，造成丙方佣金损失，由甲、乙方按上列佣金总额标准共同连带向丙方进行赔偿等事宜。合同签订后，被告张世亮交付了购房定金5000元，该定金由被告昆明尊园房地产经纪有限公司保管。原告与被告张世亮之后未履行房屋买卖合同，双方未办理房屋过户手续，被告张世亮也未向原告支付房款。涉案房屋后已由原告卖给他人。现原告以被告张世亮违约为由诉至本院，主张上述诉请。本院认为，本案系房屋买卖合同纠纷。《中华人民共和国合同法》第四十四条规定：依法成立的合同，自成立时生效。第六十条第一款规定：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百三十条规定：买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案中，原、被告之间签订的《房屋买卖暨居间服务合同》系双方的真实意思表示，合同内容不违反法律的规定，依法成立，对各方当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。根据合同关于各方当事人权利义务的约定，原告徐谦、被告张世亮与被告昆明尊园房地产经纪有限公司之间成立居间合同关系，原告徐谦与被告张世亮之间成立房屋买卖合同关系。《中华人民共和国合同法》第一百一十五条规定：当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，被告张世亮系给付定金一方，原告徐谦系收取定金一方。对于定金是否应当返还的举证责任属于被告张世亮，否则原告理应享有定金，无需退还。现原告与被告张世亮尚未实际履行房屋买卖合同，而被告张世亮并未举证证明其已履行合同约定的义务，而系原告未履行合同义务，从而导致双方之间的房屋买卖合同未履行。同时，结合居间方即本案被告昆明尊园房地产经纪有限公司的陈述，不能认定本案中房屋买卖合同未实际履行的责任在原告一方。因此，被告张世亮所给付的定金自然归原告收取。然被告张世亮所给付的定金现由被告昆明尊园房地产经纪有限公司保管，而被告昆明尊园房地产经纪有限公司只是定金的保管人，故其应将被告张世亮给付的定金返还给原告。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第一百一十五条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：被告昆明尊园房地产经纪有限公司于本判决生效之日起十日内将被告张世亮所给付的定金5000元返还原告徐谦。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，公告费620元，由被告张世亮承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  崔光远人民陪审员  陶利勇人民陪审员  许 雁二〇一九年十一月十日书 记 员  李泽峰