河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0191民初25974号原告河南万泰建安开发有限公司，住所地河南省洛阳市西工区九都路69号。法定代表人介国庆，董事长兼总经理。委托代理人王俊锋，河南南云律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告张芳平，男，1972年11月1日出生，汉族，住河南省潢川县。委托代理人李永安，河南杰和杰律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告张成军，男，1974年3月27日出生，汉族，住河南省潢川县。委托代理人张国伦，河南天基律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托代理人赵艳春，河南天基律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告河南万泰建安开发有限公司（以下简称“万泰公司”）诉被告张芳平、张成军建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告万泰公司委托代理王俊锋，被告张成军委托代理人赵艳春到庭参加诉讼。被告张芳平经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2013年11月19日，原告公司和被告张芳平签订《项目联营合同书》，该项目业主单位为郑州祝福房地产开发有限公司，约定为了全面履行原告公司与业主单位(郑州祝福房地产开发有限公司)签订的建设工程施工合同，原告公司同意将祝福红城5号院2、6、8、10号楼工程委托被告张芳平负责组织施工，承包方式采取大清包的方式。在征得原告公司同意后，被告张芳平得以原告公司的名义办理相关施工手续，承担因履行合同而发生的费用、债务及损失等。后被告张芳平未经原告同意将本案工程分包给被告张成军，被告张成军在工程施工过程中违规操作，不按规定购置建材及违规租赁设备，导致其与原告公司被郑州高新区隆运租赁站及郑州市金水区润洪建材经营部相继起诉至法院，该二案法院均判决被告张成军承担付款责任，原告公司对张成军欠付款额承担连带责任，上述两案件判决生效后，郑州高新区隆运租赁站及郑州市金水区润洪建材经营部分别申请强制执行原告公司，两案执行款及损失共计2050000元。原告公司与被告张成军之间没有任何合同关系，其拖欠案外人的材料费、租赁费等费用不应由原告承担，原告有权向其追偿;因被告张芳平未经原告同意私自将本案工程分包给被告张成军，其应当与被告张成军承担连带责任。原告为维护其合法权益，故诉至法院，请求法院判令：1、被告立即支付原告代其向郑州市金水区润洪建材经营部及郑州高新区隆运租赁站垫付的工程款及损失共计1400629元及利息（以1400629元为基数，按月息2%计算，自2017年2月8日起至实际清偿之日止）。2、本案诉讼费、保全费、保全担保费由被告负担。被告张芳平未作答辩。被告张成军辩称：原告所诉与事实不符。关于原告向郑州市金水区润红建材经营部支付的款项已从张成军的劳务款中扣除900629元，剩余部分原告亦未履行完毕，无权行使追偿权。原告无权向张成军主张利息，因原告长期欠付张成军的劳务款导致二被告无法向租赁站支付剩余租赁费，故原告无权主张利息。综上，原告所诉无事实及法律依据，请求法院驳回原告诉讼请求。本院确认如下案件事实：2013年11月19日，原告与张芳平签订《项目联营合同书》一份，约定：原告同意将祝福红城五号院2#、6#、8#、10#楼工程委托张芳平项目部负责施工。因张芳平管理不善，致工人、雇员的工资被拖欠；或，因张芳平过错、过失致相关第三人财产损失；或，因张芳平拖欠第三人货款、材料款，至原告或业主单位被相关部门、第三人查处、诉讼、仲裁的，应向原告或业主单位承担赔偿责任，支付赔偿金。赔偿金按原告、业主单位的实际损失计。造成原告商誉损失的，应另向原告支付赔偿金1万元/次。未制订施工组织计划；或，未谨慎落实、执行施工组织计划，致项目工程管理混乱、施工组织计划不能实现的，应向原告承担赔偿责任，支付赔偿金。赔偿金按原告实际损失计。2016年3月4日，郑州市金水区人民法院出具（2015）金民二初字第5978号民事判决，郑州市金水区润洪建材经营部起诉张成军、河南万泰建安开发有限公司买卖合同纠纷，判决：一、张成军支付郑州市金水区润洪建材经营部剩余方木、模板费用1266800元及违约金62250.3元，合计1329050.3元，于本判决生效后十日履行完毕。二、驳回郑州市金水区润洪建材经营部的其他诉讼请求。后，郑州市润洪建材经营部不服判决，上诉至郑州市中级人民法院，2016年8月29日，郑州市中级人民法院作出（2016）豫01民终5733号民事判决，载明：本院认为，本案工程系被上诉人万泰公司以联营的形式分包给案外人张芳平，张芳平又将其中部分工程分包给原告被告张成军。由于张芳平、张成军均无相应资质，上述分包合同均为无效合同。原审被告张成军持有被上诉人万泰公司祝福红城第二项目部的印章对外签订合同，其代表的应当是被上诉人万泰公司、张成军的行为产生的法律后果应当由万泰公司承担。本案《方木、模板供需合同》的签订者虽为上诉人润洪建材部和原审被告张成军，合同上也未加盖第二项目的印章，但合同的需方为郑州高新区药厂街东段祝福红城项目，合同签订的地点在项目部办公室，上诉人在供货时为慎重起见，对工程项目和张成军的身份进行了核实，张成军向上诉人出示了张成军签名、河南万泰建安开发有限公司祝福红城第二项目部盖章的《塔机租赁合同》、《钢管租赁合同》，上诉人有理由相信原审被告张成军的行为代表被上诉人万泰公司，张成军的行为构成表见代理，其行为的后果应由被上诉人万泰公司承担。上诉人要求张成军、万泰公司连带支付拖欠方木、模板费用的诉讼请求，本院予以支持。判决，一、撤销郑州市金水区人民法院（2015）金民二初字第5978号民事判决；二、本判决生效后十日内张成军、河南万泰建安开发有限公司连带支付郑州市金水区润洪建材经营部剩余方木、模板费用1266800元及违约金62250.3元，合计1329050.3元。2018年1月11日，张成军诉被告张芳平、河南万泰建安开发有限公司、郑州祝福房地产开发有限公司合同纠纷一案，郑州高新技术产业开发区人民法院作出（2016）豫0191民初15704号民事判决，载明：被告祝福公司（发包人）与万泰公司（承包人）签订建筑安装工程补充协议，约定工程名称为祝福红城五号院2号、6号、8号、10号楼；合同约定的工程项目，未经被告祝福公司同意，被告万泰公司不得将合同约定范围内工程的任何部分分包给第三方，被告万泰公司如劳务分包，必须将劳务作业分包给有相应法定劳务资质的单位，劳务合同或劳动力招聘应向被告祝福公司、监理人备案。2013年11月5日，河南万泰建安开发有限公司祝福红城第二项目部与原告签订劳务大清包合同，约定原告承包祝福红城2号、6号、8号、10号楼劳务大清包工程，承包范围为工程施工图纸中包含的土建部分、装饰装修部分（毛墙、毛地面、毛坯房）人工费、机械工具费、周转材料及小型耗材费。包括水电暖安装、消防、电梯、外墙装饰等所用垂直运输机械及内、外脚手架。原告负责提供电缆、塔吊等施工需要的一切机械设备并负责维修维护；承包单价为6号、8号楼（按建筑面积）每平方米390元；2号、10号楼（按建筑面积）每平方米380元；付款根据建设单位与第二项目部签订的大合同节点，按比例支付，余款在原告的所有工程完成后，经各单位部门验收合格后，扣除质保金3%外，三个月内一次性付清。质保金两年后扣除维修费用一次性退还承包方。2013年11月19日，被告万泰公司、张芳平签订《项目联营合同书》，该项目业主单位为被告祝福公司，约定为全面履行被告万泰公司与业主单位签订的建筑工程施工合同，被告万泰公司同意将祝福红城5号院2、6、8、10号楼工程委托被告张芳平项目部负责全部施工，承包方式采取大包干方式，在征得被告万泰公司同意后，被告张芳平得以被告万泰公司的名义办理相关作业手续，承担因合同履行而发生的费用、债务及损失等。2015年2月11日，被告张芳平与原告签订祝福江城工地结算单补充协议，协议注明为关于双方祝福红城工地中途退场的协议。原告按合同约定结算应得款为32887723.25元。另备注，1、主体未完工部分由原告完善或者被告张芳平估价后扣除工程款；2、借款部分扣除工程款；3、未付款（人工费由原告出手续被告代扣）；4、所有租赁费（含机械人工费）截至2015年2月20日之前由原告支付，以后由被告张芳平支付；5、原告停工损失不计；6、之前完成的粉刷工程款由被告张芳平支付；7、被告张芳平应退回之前扣原告利息138000元整；8、工地上发生的工伤事故两起计120万元整，原告承担55万元，被告张芳平承担65万元；9、保证金原数退回不计算利息；10、张芳友投资款如数收回，利润及利息由被告张芳平代扣共计50万元；11、主体材料由原告退回；12、临建房按实际发生费用，被告张芳平承担30%，原告承担70%。2015年2月12日，原告出具证明，显示截至2015年2月12日，祝福红城项目总包方拨付大清包方张成军工程款总计23487665元。2016年8月29日，郑州市中级人民法院作出（2016）豫01民终5733号民事判决书，判决原告、被告万泰公司连带支付郑州市金水区润洪建材经营部剩余方木、模板费用1266800元及违约金。2016年10月11日，郑州市金水区人民法院向原告、被告万泰公司出具执行通知书，责令其按照已生效的（2016）豫01民终5733号民事判决书履行义务。2017年2月7日，郑州市金水区法院强制自被告万泰公司账户扣划900629元。……综上，应自工程款中抵扣的金额为161895元+3606430元+900629元+500000元=5168954元。判决：一、被告张芳平于本判决生效后十日内支付原告张成军劳务费4231104.25元及利息（自2016年1月19日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至实际清偿之日止）；二、河南万泰建安开发有限公司对本判决第一项承担连带清偿责任；三、被告郑州祝福房地产开发有限公司在欠付河南万泰建安开发有限公司工程价款范围内对本判决第一项承担连带责任。后，张成军不服上述判决，上诉至郑州市中级人民法院，2018年5月31日，郑州市中级人民法院作出（2018）豫01民终4644号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。2018年5月21日，郑州市金水区人民法院出具（2017）豫0105执恢1467号执行裁定书，载明：申请执行人为郑州市金水区润洪建材经营部，郑州市中级人民法院作出的（2016）豫01民终5733号民事判决书已经发生法律效力。判决确认，被告张成军、河南万泰建安开发有限公司于本判决生效后十日内连带支付郑州市金水区润洪建材经营部方木、模板费用1266800元及违约金62250.3元。张成军、河南万泰建安开发有限公司未履行生效法律文书确定的义务，权利人郑州市金水区润洪建材营业部于2017年10月26日申请执行，本院于同日立案。裁定提取被执行人张成军、河南万泰建安开发有限公司应得收入500000元或查封、扣押其相应价值的财产。2018年8月29日，淅川县香花镇人民政府出具告知通知书一份，载明：河南万泰建安开发有限公司，我们按照（2017）豫0105执恢1467号通知书要求，有义务把应付给你单位的伍拾万元移土培肥项目二期施工工程款，直接打到郑州市金水区人民法院指定的账户上。你单位有什么异议，直接给郑州市金水区人民法院联系。庭审中，被告张成军称原告是发包人，被告张芳平是承包人，被告张芳平将部分劳务转包给被告张成军。2019年10月22日，本院制作《询问笔录》一份，对（2016）豫0191民初15704号民事判决中第二十九页显示：综上，应自工程款中抵扣的金额为161895元+3606430元+900629元+500000元=5168954元，原被告对上述公式中的各笔款项的具体请说说明一下。原告称其中161895元、3606430元与本案无关。其中900629元是润洪建材经营部的费用，即原告在本案中起诉张成军、张芳平应支付的900629元，已在另案中扣除。其中500000元与本案原告起诉的500000元并非同一笔，原告起诉的500000元系原告支付润洪建材经营部的钱，即金水区法院扣划了原告应得的工程款500000元，淅川县香花镇人民政府根据法院的扣划通知将500000元转至法院账户。被告张芳平称其中161895元、3606430元、500000元与本案无关。其中900629元是润洪建材经营部的费用，即原告在本案中起诉张成军、张芳平应支付的900629元，已在另案中扣划。被告张成军称其中161895元、3606430元与本案无关。其中900629元是润洪建材经营部的费用，即原告在本案中起诉张成军、张芳平应支付的900629元，已在另案中扣除。其中500000元系张成军应付给张芳友的钱，与本案无关。以上案件事实原告提交的项目联营合同书一份、郑州市金水区人民法院（2015）金民二初字第5978号民事判决书一份、郑州市中级人民法院（2016）豫01民终5733号民事判决书一份、河南省金水区人民法院（2017）豫0105执恢1467号执行裁定书复印件一份、淅川县香花镇人民政府告知通知书一份、被告张芳平提交的（2016）豫0191民初15704号判决书复印件一份、（2018）豫01民终4644号民事判决书复印件一份及庭审笔录、询问笔录在案佐证。本院认为,依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照合同约定履行自己的权利义务，不得擅自变更或者解除合同，依法成立的合同，受法律保护。本案中，原告系涉案工程发包人，将工程发包给被告张芳平，张芳平又将工程转包给张成军，因张成军的行为致原告依据（2016）豫01民终5733号民事判决支付案外人润洪经营部1400629元，其中900629元已在另案中扣除，原告庭审中予以确认。故原告要求被告张芳平、张成军支付垫付的工程款及损失500000元及利息（以500000元为基数，按月息2%计算，自2017年2月8日起至实际清偿之日止）本院予以支持，但利息应从上述500000元扣划之日2018年8月29日起计算。超出部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：被告张芳平、张成军于本判决生效后十日内共同支付原告河南万泰建安开发有限公司垫付款500000元及利息（以500000元为基数，按月息2%计算，自2018年8月29日起至实际清偿之日止）。二、驳回原告河南万泰建安开发有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11600元，由原告河南万泰建安开发有限公司负担7200元，由被告张芳平、张成军共同负担4400元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  吴瑞艳二〇一九年十一月二十日书记员  陈 玥