山西省太原市中级人民法院民事判决书（2019）晋01民终6452号上诉人（原审被告）山西天硕机械设备有限公司，住所地运城永济市。法定代表人马道成，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人李雨，男，该公司职工，男，1993年7月3日出生，住山西省平陆县。被上诉人（原审原告）山西省中小企业资产管理有限公司，住所地山西示范区太原学府园区长治路331号巨鑫国际B座1311室。法定代表人齐方卿，总经理。（未到庭）委托诉讼代理人余诗韵，被上诉人职员，女，1992年5月10日出生，住山西省太原市。委托诉讼代理人张慧，山西冠航律师事务所律师。原审被告马道成，男，1966年8月3日出生，汉族，住山西省永济市。原审被告谢汾，男，1971年8月24日出生，汉族，住山西省1号永济市。原审被告张德慧，女，1973年9月25日出生，汉族，住山西省永济市。原审被告谢继波，男，1980年3月25日出生，汉族，住山西省永济市。原审被告张淑焕，女，1976年8月20日出生，汉族，住山西省永济市。原审被告王晓，男，1987年1月30日出生，汉族，业务员，住山西省寿阳县。原审被告山西开园鑫融融资担保股份有限公司，住所地太原市小店区南中环街461号。法定代表人冯宏兵，总经理。上诉人山西天硕机械设备有限公司因与被上诉人山西省中小企业资产管理有限公司，原审被告马道成、谢汾、张德慧、谢继波、张淑焕、王晓、山西开园鑫融融资担保股份有限公司合同纠纷一案，不服太原市小店区人民法院（2019）晋0105民初5294号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。山西天硕机械设备有限公司的上诉请求：1.请求二审法院依法撤销山西省太原市小店区人民法院(2019)晋0105民初5294号民事判决书主文第三项，即:“被告山西天硕机械设备有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山西省中小企业资产管理有限公司服务费25000元”。2.二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：根据一审法院当事人递交的证据，证实案外人山西省中小企业金融服务中心股份有限公司(本案的债权转让人)，与本案的被上诉人实际是“一套人马，两块牌子”，既该为本案借款的实际出借方，同时也是服务方，故其所收取的“服务费”不符合法律规定。据此，二审法院查明事实，依法改判驳回被上诉人对“服务费”的诉讼请求。山西省中小企业资产管理有限公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。山西省中小企业金融服务中心股份有限公司与被上诉人为二独立法人，不存在该情况，一审法院已经查明本案借款出借人为保尔金合同的当事人是王瑞红等17人，并非案外人山西省中小企业金融服务中心股份有限公司，上诉人已经接受山西省中小企业金融服务中心股份有限公司提供的服务应依据双方签订的保尔金合同缴纳服务费，应驳回上诉。原审被告马道成等5人经本院合法传唤未到庭，亦无答辩。王晓辩称，没有意见。原审被告山西开园鑫融融资担保股份有限公司辩称，本金认可。企业有困难，将一审判决的第一二条还了。山西省中小企业资产管理有限公司在一审法院的起诉请求：1、判令被告山西天硕机械设备有限公司向原告归还本金1000000元，利息57504元及截止2019年4月16日的罚息12666.67元（以上本息合计1071070.67元），并自2019年4月17日起按年利率24%向原告支付罚息；2、判令被告马道成、谢汾、张德慧、谢继波、张淑焕、王晓、山西开园鑫融融资担保股份有限公司对上述款项的归还向原告承担连带保证责任；3、判令被告山西天硕机械设备有限公司向原告归还上标所欠服务费25000元；4、判令被告谢汾、王晓对上述第三条款项的归还向原告承担连带保证责任；5、判令上述被告承担本案的保全费、诉讼费、公告费。一审法院认定事实：2017年1月19日，被告山西天硕机械设备有限公司向山西省中小企业金融服务中心股份有限公司交纳保证金250000元。2018年8月19日，山西省中小企业金融服务中心股份有限公司（甲方）与被告山西开园鑫融融资担保股份有限公司（乙方）签订《P2P网络借贷平台业务合作协议》，协议约定，甲方为互联网信息服务平台的提供方，负责出借人的开发和管理，对乙方提供的借款人借款信息进行严格审查，最终决定是否在保尔金平台发布，为交易提供信息服务，积极促成借款人与出借人的借贷交易。乙方负责根据甲方设计的产品和标准向甲方推荐合格的借款人，并负责对借款人的借款进行初审、回收和日常管理，并受借款人的委托，代其向甲方提供符合甲方要求的借款人资料及信息，并授权甲方在保尔金平台申请注册并以借款人的名义发布借款信息，在其借款过程中协助办理各项手续，并督促借款人向甲方支付相关费用。同时，乙方按照本协议约定就借款人在《借款协议》项下的全部义务、责任承担连带保证责任，保证范围为借款本金、利息、逾期罚息、违约金、补偿金、追索债权产生的相关费用，保证期间为借款发放之日起至借款到期后2年止。若乙方不履行代偿责任，导致甲方用风险备用金（自有资金）垫付，乙方认可甲方的垫付行为，并且同意甲方取得该债权的一切权利。协议中还对合作的借款期限、责任承担、实时代偿、债权转让、权利义务及违约责任等条款进行了约定。2018年9月24日，山西省中小企业金融服务中心股份有限公司（甲方）与被告山西天硕机械设备有限公司（乙方、借款人）签订《保尔金服务合同》，协议约定：鉴于山西省中小企业金融服务中心股份有限公司以保尔金网站为平台，通过合法、快捷、高效的操作模式，为借款人、出借人提供网络供求信息匹配服务并收取相关服务费用。现乙方因融资需要，自愿注册成为保尔金网站的借款用户，同意接受山西省中小企业金融服务中心股份有限公司提供的网络借贷中介服务，开通在线借款功能，即通过保尔金网站向网站的其他注册并开通在线出借功能的出借人申请人民币借款；乙方在甲方保尔金网站上开设账户，通过网站平台进行融资服务的申请、资料管理、进度查询等操作，并得到甲方相关的技术支持和服务……；出借人通过保尔金平台对发布的乙方借款需求进行“投标”，确认放款后保尔金网站自动生成《保尔金借款协议》，均应视为乙方对借款协议内容真实性、合法性及有效性的确认，并由乙方对借款协议约定的借款行为直接承担法律责任。甲方委托相应的第三方支付机构及/或监管银行等合作机构，将借款本金数额的资金，由出借人的专款专用账户划至乙方的专款专用账户。乙方必须按照借款协议约定，无条件负有按期、及时、足额偿还借款本息责任。同时，若发生借款协议约定的违约事项，则乙方应当承担借款协议约定的违约责任……；乙方预期资金需求，乙方同意通过保尔金平台向出借人借款，拟借款金额1000000元，拟借款期限6个月，拟还款方式按月付息，到期还本，乙方向出借人借款的预期借款利率（年利率）11.5%，由于平台会于还款当日进行本息统一系统扣划，故乙方须在还款日前一个工作日17点之前完成充值操作；在本合同签署之日起两个工作日内，乙方应按本合同指定账户向甲方预付服务费款项，预付金额25000元，甲方在收到乙方支付的预付服务费之日起45个工作日内发布乙方的借款需求信息；如乙方逾期未还本付息，除负有应全额归还当期未还的本金及利息责任外，还应根据未还金额按照日息千分之一支付逾期罚息等费用；乙方未按期向出借人归还借款本息的视为乙方违约，乙方应承担的责任等具体规定详见乙方作为借款人签署的借款协议；乙方未按期向出借人归还借款本息，甲方行使出借人授权的债权转让权利，乙方认可债权转让行为，并且同意债权受让方取得该债权的一切权利；合同还对甲方权利义务、服务收费、付款方式、违约责任、合同的生效等内容进行了约定。保尔金网贷平台系统自动生成编号为dy-1067的《保尔金借款协议》，该协议书中出借人（甲方）为王瑞红等17人、借款人（乙方）为被告山西天硕机械设备有限公司、担保人（丙方）为被告山西开园鑫融融资担保股份有限公司、中间平台服务商（丁方）为山西省中小企业金融服务中心股份有限公司，该协议约定借款本金为1000000元，借款年化利率为11.5%，分6个月还款，还款计划为2018年10月30日至2019年3月30日，每月30日分别偿还利息9583.25元，2019年3月30日偿还本金1000000元、利息9583.76元，借款利息及相关费用自本协议生效次日起开始计算。乙方逾期的，根据未还金额按照年化24%支付逾期罚息等费用，逾期罚息不计复利。丙方对甲乙方债权债务提供连带责任保证担保，丙方未及时履行担保义务的，甲方不可撤销的授权丁方以甲方名义代理保尔金各出借人向丙方主张并行使相关债权人权利，无需再另行授权。乙方逾期还款情形下，乙方还款顺序为：利息、本金、罚息。协议中对收费、本息偿还方式、借款本息的保障、提前还款、逾期还款、违约责任、变更通知、债权转让及争议解决等进行约定。2018年9月1日，被告山西天硕机械设备有限公司出具《还款承诺书》，承诺书对应上述《借款协议》。被告山西开园鑫融融资担保股份有限公司也针对上述《借款协议》提供担保函。2018年9月20日，被告马道成、谢汾、谢继波、张淑焕（甲方、保证人），分别与山西省中小企业金融服务中心股份有限公司（乙方、平台方）签订了《保证担保合同》，约定甲方担保的主债权为主合同项下的借款金额1000000元，借款年利率11.5%，借款期限为6个月，即自2018年9月30日起至2019年3月30日；保证担保范围为主合同项下借款本金及利息、罚息、违约金、损害赔偿金、借款人借款所产生的政府、中介机构或专业部门收取的相关费用及出借人或乙方为实现债权而产生的相关费用（该等费用包括但不限于：催收费用、诉讼费或仲裁费、保全费、执行费、拍卖费、公告费、评估费、律师费、交通差旅费）；保证方式为连带责任保证；保证期间为自该担保合同生效之日起至借款合同履行期限届满之日后两年；如借款合同中约定借款人可分期履行还款义务的，则保证期间自该担保合同生效之日起至最后一期债务履行期限届满之日后两年；如出借人将主合同项下的债权全部或部分转让的，则甲方保证继续对债权受让人承担无限连带保证责任；合同还对违约责任等进行约定。2018年8月12日，被告谢汾、王晓向山西省中小企业金融服务中心股份有限公司出具《承诺书》，承诺为被告山西天硕机械设备有限公司在保尔金平台借款1000000元、上标费用55000元承担连带保证责任。2018年9月29日，被告山西天硕机械设备有限公司在保尔金平台账户收到1000000元。被告山西天硕机械设备有限公司在完成上述借款后，未按照合同约定支付每期利息及本金。山西省中小企业金融服务中心股份有限公司将2018年10月至2019年2月每期利息9583.25元，2019年3月利息9583.76元及借款本金1000000元，合计1057500元在保尔金平台账户充值后，将上述借款本息陆续归还出借人。另查明，2019年5月20日，山西省中小企业金融服务中心股份有限公司（甲方、转让方）与原告山西省中小企业资产管理有限公司（乙方、受让方）签订《债权转让协议书》，约定甲方代被告山西天硕机械设备有限公司向平台出借人垫付合同编号为dy-1067号的《保尔金借款协议》的借款本金，取得该债权。截止2019年4月16日，该笔债权共计1095170.67元（包括借款本金1000000元、逾期罚息12666.67元、应付服务费25000元），甲方将该笔债权转让给乙方，乙方自愿受让该笔债权。乙方受让该转让债权的价款为1095170.67元。2019年5月30日，原告向山西省中小企业金融服务中心股份有限公司转账支付1095170.67元，附加信息列明“购买债权山西天硕机械设备有限公司”。2019年5月30日，原告分别向被告山西天硕机械设备有限公司、马道成、谢汾、张德慧、谢继波、张淑焕、王晓、山西开园鑫融融资担保股份有限公司邮寄《债权转让通知书》，除被告山西天硕机械设备有限公司未签收退回外，作为被告山西天硕机械设备有限公司法定代表人的被告马道成与其余被告均已签收。庭审中，被告王晓提出，其未就涉案借款与山西省中小企业金融服务中心股份有限公司签订《保证担保合同》，原告提供由本人签名的《承诺书》系在涉案借款发生之前形成，承诺还款日期早于合同签订日期，且该承诺书编号与保尔金服务平台借款标题编号不一致，不能证明系为涉案借款所提供得担保。上述事实，有《P2P网络借贷平台业务合作协议》、《保尔金借款协议》、还款承诺书、担保函、保尔金平台资金明细、债权转让协议书、银行回单、债权转让通知书、邮寄投递单、债权转让款支付凭证、转账凭证、关于保尔金平台账户属性的说明、放款确认单、晋商银行资金存管合作协议、工商信息等证据及庭审笔录在案为凭，可以采信。一审法院认为，山西省中小企业金融服务中心股份有限公司与被告山西开园鑫融融资担保股份有限公司签订的《P2P网络借贷平台业务合作协议》、保尔金网贷平台自动生成的出借人为王瑞红等17人，借款人为被告山西天硕机械设备有限公司、担保人为山西开园鑫融融资担保股份有限公司、中间平台服务商为山西省中小企业金融服务中心股份有限公司的《保尔金借款协议》、山西省中小企业金融服务中心股份有限公司与原告签订的《债权转让协议》，上述协议均系各方当事人真实意思表示，且不违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效，当事人应依约履行其义务。本案借款双方为出借人王瑞红等17人，借款人为被告山西天硕机械设备有限公司，出借人按约向被告山西天硕机械设备有限公司支付借款，被告山西天硕机械设备有限公司应当按约偿还出借人借款本金及利息。被告山西天硕机械设备有限公司未按约偿还利息及本金，被告马道成、谢汾、张德慧、谢继波、张淑焕、山西开园鑫融融资担保股份有限公司未按约承担担保责任已构成违约。山西省中小企业金融服务中心股份有限公司依据合同向出借人履行还款义务后，取得了对被告山西天硕机械设备有限公司的上述债权。山西省中小企业金融服务中心股份有限公司与原告签订了债权转让协议，原告也支付了相应对价，且山西省中小企业金融服务中心股份有限公司已将债权转让通知到被告山西天硕机械设备有限公司的法定代表人马道成以及其余被告谢汾等，故原告有权主张其合法取得的债权。综上，被告山西天硕机械设备有限公司应偿还原告借款本金1000000元、借款期内利息57500元，因被告山西天硕机械设备有限公司已交纳保证金250000元，故该款先充抵利息，即250000-57500=192500元，余款充抵本金，本金为1000000元-192500元=807500元。关于2019年4月17日后的罚息，以807500元为基数，按照年利率24%计算。原告主张由被告山西天硕机械设备有限公司支付服务费25000元，符合合同约定，本院予以支持。被告马道成、谢汾、张德慧、谢继波、张淑焕、山西开园鑫融融资担保股份有限公司作为上述债务的连带保证责任人，原告在保证期间内主张其按照《保证担保合同》为上述借款及借款产生的罚息承担连带保证责任，本院予以支持。原告主张被告谢汾、王晓对服务费25000元承担连带保证责任，因其与被告谢汾、王晓未对此作出明确约定，亦未签订担保合同，故此项请求，本院不予支持。被告马道成、谢汾、张德慧、谢继波、张淑焕、山西开园鑫融融资担保股份有限公司经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，应当缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第七十九条、第八十条、第一百零七条、第一百一十四条第二款、第一百九十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，缺席判决一、被告山西天硕机械设备有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山西省中小企业资产管理有限公司借款本金807500元。二、被告山西天硕机械设备有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山西省中小企业资产管理有限公司以未还本金807500元为基数，按照年利率24%标准计算自2019年4月17日起至付清之日止的罚息。三、被告山西天硕机械设备有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山西省中小企业资产管理有限公司服务费25000元。四、被告马道成、谢汾、张德慧、谢继波、张淑焕、山西开园鑫融融资担保股份有限公司对上述第（一）、（二）项内容承担连带保证责任。五、驳回原告山西省中小企业资产管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取7220元、财产保全费5000元，共计12220（原告已预交），由被告山西天硕机械设备有限公司、马道成、谢汾、张德慧、谢继波、张淑焕、山西开园鑫融融资担保股份有限公司连带负担。本院二审审理期间当事人没有提交新证据。二审审理查明的事实与一审一致。本院认为，根据《P2P网络借贷平台业务合作协议》、《保尔金借款协议》、还款承诺书、担保函、保尔金平台资金明细、《债权转让协议》、银行回单、债权转让通知书、邮寄投递单、债权转让款支付凭证、转账凭证、关于保尔金平台账户属性的说明、放款确认单、晋商银行资金存管合作协议、工商信息等证据可以证明借款事实、担保责任与被上诉人依法取得上诉人债权的事实。故结合查明的事实，本院认为一审判决对借款本金、利息及服务费和承担连带保证责任的认定与处理并无不妥。上诉人山西天硕机械设备有限公司的上诉理由不能成立，其上诉请求，应予驳回。原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费425元，由上诉人山西天硕机械设备有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 安源生审判员 李铁柱审判员 唐 璐 二O一九年十一月二十二日书记员 刘芝钰