安徽省六安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖15民终2422号 上诉人（原审被告）：安徽吉晟精密机械科技有限公司，住所地安徽省六安市舒城杭埠镇经济开发区，统一社会信用代码91341523085211105H(1-1)。 法定代表人：孔繁勇，该公司总经理。 委托诉讼代理人：吴中月，安徽永诚律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王叙艮，男，1962年11月24日生，汉族，住安徽省安庆市枞阳县。 被上诉人（原审被告）：秦基望，男，1974年1月17日生，汉族，住重庆市梁平区。 上诉人安徽吉晟精密机械科技有限公司（以下简称吉晟公司）因与被上诉人王叙艮、秦基望劳务合同纠纷一案，不服安徽省舒城县人民法院(2019)皖1523民初3344号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月16日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人吉晟公司的委托诉讼代理人吴中月、被上诉人王叙艮、秦基望到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 吉晟公司上诉请求：撤销一审判决第二项并依法改判；本案的上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人王叙艮工资数额不确定；二、被上诉人王叙艮仅以一份证明主张权利，证据不足。证明实质上是证人证言，证人应出庭接受质询，秦基望虽然是被告，但并未出庭参加诉讼，该证明应属无效证据，被上诉人王叙艮应就其主张承担继续举证责任；三、从秦基望出具证明和答辩状的内容来看，其目的是有意将本应由其承担的责任转由上诉人来承担，庭审时被上诉人称只要求秦基望给付工资，诉状也是秦基望给搞的，证明也是起诉前出具的，很明显是恶意诉讼。王叙艮受雇于秦基望，秦基望当时是实际施工人，其出具的应是欠条而不是证明。在上诉人不认可证明的内容时，被上诉人王叙艮应就40000元的计算方式通过证据来补强，以查证40000元的真实性；四、2018年1月10日，上诉人、秦基望、代云三方达成实际承包人变更协议，该协议第三条约定人工工资由秦基望和代云协商处理，与上诉人无关。2018年1月11日，秦基望与代云在变更实际承包人后进行了结算，吉晟一号厂房开支一览表也无被上诉人王叙艮的工资列项，因此，被上诉人王叙艮的劳务工资存在事实不清；五、一审适用法律错误。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款规定是发包人在欠付工程价款内对实际施工人承担责任。该条是以实际施工人为原告起诉而适用的条款，且严守合同相对性原则，不能扩大该条的适用范围，该条也没有连带责任的规定。本案被上诉人王叙艮不是实际施工人，是被雇佣的劳务人员，不能适用该条规定。一审适用该条，显属适用法律错误。 王叙艮辩称，我是打工的，电话是秦基望打给我让我去工作的，让我来进行施工材料管理、进材料、工地上的管理，公司有一个叫黄槟榔的人安排我工作，如果你们公司推卸责任，为什么让你们公司的人安排我工作；我劳动已经付出了，就要工资，秦基望跟公司怎么安排的我不清楚，秦基望安排我做，公司安排我割草、抽水，我是打工的，既然工作就应该有报酬，我前年做的工作到现在没有拿到钱，不能拖欠农民工工资。 秦基望辩称,2017年6月吉晟公司出具授权书让我负责1号厂房，由于我忙不过来，我跟公司负责人商量让王叙艮来工作；后是黄槟榔让我通知王叙艮不要来上班了；2017年春节黄槟榔说王叙艮工资太高，拒绝付款；2017年春节的14号我转10000元给王叙艮；我带着王叙艮找了负责人，但是不了了之；不得已才起诉的，请求给予公正判决。 王叙艮向一审法院起诉请求：1.被告支付原告2017年7月至12月期间在吉晟1#厂房工程管理工资、生活费、车旅费40000元；2.本案的诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2017年6月13日，被告安徽吉晟精密机械科技有限公司与安徽友智建筑工程有限公司签订《合同协议书》，安徽吉晟精密机械科技有限公司将其公司1#厂房工程发包给安徽友智建筑工程有限公司承建，承包范围：土建、门窗、水电、消防安装工程施工。安徽友智建筑工程有限公司又将该工程转包给秦基望施工，秦基望在施工过程中雇用王叙艮在吉晟1#厂房工程做工地后勤及安全、工地材料看管、零碎物品采购。2017年底秦基望解除与王叙艮的雇用关系。并出具证明条一张，认可王叙艮在吉晟1#工地工作期间生活费、车旅费工资40000元。2017年12月18日，因工人工资、管理费等问题，安徽友智建筑工程有限公司解除了与安徽吉晟精密机械科技有限公司的承包关系。2018年1月10日，安徽吉晟精密机械科技有限公司与代云、秦基望签订《安徽吉晟精密机械科技有限公司1#厂房工程施工实际承包人变更协议》，约定原实际承包人秦基望的工程转让给代云，代云为“安徽吉晟精密机械科技有限公司1#厂房工程”实际施工人，工程施工合同总价为1807100元。但秦基望与代云并未约定原告的工资款由谁负责支付。另查明，安徽吉晟精密机械科技有限公司与秦基望、代云均未对工程款进行决算。被告秦基望于2017年底已给付原告工资款10000元。 一审法院认为，原告王叙艮受被告秦基望雇用，并按要求完成了劳务，工资总款已经过实际施工人秦基望确认，现原告要求被告秦基望承担给付责任，本院予以支持。被告安徽吉晟精密机械科技有限公司提供的证据尚不足以证明其已足额支付了工程款，应在欠付工程款范围内对上述债务承担连带清偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告秦基望于本判决生效之日起十日内给付原告王叙艮工资款30000元；二、被告安徽吉晟精密机械科技有限公司在欠付工程款范围内对上述债务承担连带清偿责任；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为400元，由被告秦基望负担。 本院二审期间，吉晟公司向本院提交证据如下：工程结算通知书、EMS快递单、安徽中信工程咨询有限责任公司结算报告书各一份。证明：2019年7月26日我司通知代云结算、代云签收，涉案工程结算价1707853.17元，一审提供了证据证明我司的工资款支付了1807100元，故我公司的工资款已经全部付完。 秦基望向本院提交证据如下：证据一，吉晟公司给舒城县建筑工程质量监督局出具的情况说明书原件一份和友智公司的工作联系单复印件一份。证明:吉晟一号厂房的实际施工人是吉晟公司；证据二，我跟黄槟榔等人的微信、短信截图8张。证明：吉晟公司欠钢筋混凝土的钱、王叙艮的工资。 本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。 对双方提供的证据，本院认定如下：对吉晟公司提供的工程结算通知书、EMS快递单和安徽中信工程咨询有限责任公司结算报告书的真实性均予以认定，但能否达到吉晟公司的证明目的需结合本案其他证据予以综合认定。 对秦基望提供的证据一，吉晟公司对情况说明书的真实性予以认可，故对其真实性予以认定；对工作联系单，因系复印件，无原件予以核实，吉晟公司亦不认可其真实性，故本院对其真实性不予认定；对证据二微信、短信截图能否达到秦基望的证明目的需结合本案其他证据予以综合认定。 本院对一审查明的案件事实予以确认。 本院认为，本案二审的争议焦点为：一、王叙艮的工资数额如何确定；二、吉晟公司应否承担连带清偿责任。 关于争议焦点一，根据一审已查明的案件事实,吉晟公司与安徽友智建筑工程有限公司签订了建设工程施工合同，将其公司1#厂房工程发包给安徽友智建筑工程有限公司承建，后秦基望作为实际施工人施工期间，雇佣了王叙艮在工地从事工地后勤及安全、工地材料看管、零碎物品采购工作，双方于2017年底解除雇佣关系，秦基望于2018年1月24日出具一份证明，证明王叙艮工作期间的生活费、车旅费和工资款合计40000元。承办人认为，秦基望系王叙艮的雇主，其出具证明证实王叙艮的工资为40000元，在本案一、二审期间，双方亦确认王叙艮的工资为40000元，秦基望已支付10000元，尚欠30000元的事实，故一审判决认定王叙艮的工资为40000元，并判决秦基望支付尚欠的30000元并无不当。至于秦基望辩称其不是施工人，只是吉晟公司的管理人，王叙艮的工资款应由吉晟公司支付之理由，一审中吉晟公司提供了2018年1月10日吉晟公司与秦基望、代云三方签订的《安徽吉晟精密机械科技有限公司1#厂房工程施工实际承包人变更协议》，该协议约定实际承包人秦基望将其工程转让给代云，自2018年1月10日后安徽吉晟精密机械科技有限公司1#厂房工程实际承包人为代云，秦基望在前期施工工程期间所有投入的资金和工程上的材料欠款，人工工资均由秦基望和代云协商处理。次日，经秦基望和代云确认，上述工程转让款共为438485元，后因代云未能及时支付转让款，秦基望还向舒城县人民法院提起了民事诉讼，并经法院主持调解结案。另，根据吉晟公司一审提供的支付工程款的借条、申请、转账凭证等证据，秦基望在实际施工期间，吉晟公司还向其支付了部分工程款。且在一审法院认定秦基望系实际施工人并判决其支付王叙艮工资款30000元后，秦基望并未提起上诉。综上，秦基望关于其不是实际施工人的辩解不能成立。 关于争议焦点二，王叙艮起诉要求发包人吉晟公司承担支付其工资款的责任，一审法院依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款：“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追究转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”之规定，判决吉晟公司在欠付工程款范围内承担连带清偿责任。承办人认为，上述规定仅适用于建设工程施工合同纠纷案件中，承包人在承包工程后转包或者违法分包的情形，实际施工人可将发包人列为被告，发包人在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任，而本案是劳务合同纠纷，不是建设工程施工合同纠纷，王叙艮亦不是实际施工人，其索要劳务报酬，不属于上述规定的情形，故王叙艮要求吉晟公司支付其劳务报酬无法律依据。综上，吉晟公司不应对王叙艮的劳务报酬承担责任，一审法院适用法律错误，依法应予纠正。 综上所述，吉晟公司的上诉请求成立，应予支持。一审判决认定事实清楚，但适用法律有误，判决结果不当,应依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持安徽省舒城县人民法院（2019）皖1523民初3344号民事判决第一项，即:一、被告秦基望于本判决生效之日起十日内给付原告王叙艮工资款30000元； 二、撤销安徽省舒城县人民法院（2019）皖1523民初3344号民事判决第二项，即：二、被告安徽吉晟精密机械科技有限公司在欠付工程款范围内对上述债务承担连带清偿责任； 三、驳回王叙艮的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费800元，由王叙艮负担。 本判决为终审判决。 审判长  童竹平 审判员  张海龙 审判员  王 芬 二〇一九年十一月十九日 书记员  韩媛媛 附：相关法律条款 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； ……