贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔02民终1774号上诉人（原审原告）：六盘水市红果景华惠民劳动服务有限公司，住所地：贵州省盘州市亦资街道盘州路33号604室，统一社会信用代码：915202235941821702。法定代表人：陆光礼，系该公司执行董事兼总经理。被上诉人（原审被告）：吴泽龙，男，1979年4月20日生，汉族，住贵州省盘州市。上诉人六盘水市红果景华惠民劳动服务有限公司因与被上诉人吴泽龙工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省盘州市人民法院（2019）黔0222民初4637号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月4日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。六盘水市红果景华惠民劳动服务有限公司上诉请求：一、依法撤销贵州省盘州市人民法院(2019)黔0222民初4637号民事判决，改判上诉人不支付被上诉人任何费用；二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人与被上诉人之间虽存在事实劳动关系，但上诉人不应予以赔偿。2013年1月，原盘县供电局将其在水塘等地的抄表业务承包给上诉人，工作内容包括抄表业务，不包括挪表业务。2010年1月4日，被上诉人在原盘县供电局水塘供电所辖区的桃元村进行抄表时，未按公司工作要求进行工作，自行帮助村民挪动电表。被上诉人帮助村民移动电表的行为系义务帮工，非职务行为，与履行工作职责无关，该行为超出了上诉人的承包范围。虽被上诉人与上诉人成立事实劳动关系，但被上诉人擅自帮助村民挪动电表的行为系其自主行为，并不属于上诉人所指定的工作内容，不属于工伤，上诉人不应对被上诉人进行赔偿。二、上诉人与被上诉人的劳动关系在2015年10月20日就已经解除，一审判决中各项赔偿费用的计算标准错误。被上诉人与上诉人存在事实劳动关系，在此前的案件诉讼过程中，被上诉人于2015年10月自行离开上诉人处，此后并未在上诉人处工作，上诉人也未向被上诉人发放任何劳动报酬，双方的劳动关系早已解除。据此，各项损害赔偿金应按照2014年的标准计算。一审判决中的一次性工伤医疗补助金，一次性伤残就业补助金按照2017年的标准计算明显错误。对于停工留薪期间的工资，因被上诉人的工资并非固定工资，应按解除合同时的上一年度职工月平均工资（2014年度六盘水市在岗职工年平均工资）计算240天，共计29278.70元。综上，被上诉人之伤不属于工伤，一审判决上诉人赔偿被上诉人各项损失错误，请二审人民法院依法纠正。吴泽龙未向本院提交书面答辩意见。六盘水市红果景华惠民劳动服务有限公司向一审法院起诉请求：一、确认原被告之间的劳动关系于2015年10月20日解除；二、判令原告不支付被告工伤保险待遇254115.79元（一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金、停工留薪期工资、住院期间伙食补助费、护理费、医疗费、鉴定费）；三、本案诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实：2013年1月，原盘县供电局将其在水塘等地的抄表业务承包给原告，约定由原盘县供电局向原告支付劳务费，原告招聘抄表员进行工作，由原告对抄表员进行管理，向抄表员发放工资。2014年7月，原告聘用被告在原盘县供电局水塘镇供电所辖区的桃元村等村民组从事抄表等业务。2015年1月4日，被告在为村民移电表时不慎摔伤，被告受伤后，被送往贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院、成都军区昆明总医院住院治疗，共住院24天，后被告到成都军区昆明总医院进行复查，治疗及复查共支出医疗费84281.24元。后原被告因是否存在劳动关系产生纠纷，经被告向原盘县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，后经贵州省盘州市人民法院一审、贵州省六盘水市中级人民法院二审，确认原被告之间存在劳动关系。2016年11月14日，经被告申请，六盘水市人力资源和社会保障局认定被告所受伤为工伤。原告不服该决定，向六盘水市人民政府提起行政复议，经复议后原告向贵州省水城县人民法院提起行政诉讼，该案经贵州省水城县人民法院一审，贵州省六盘水市中级人民法院二审，确定六盘水市人力资源和社会保障局作出的工伤认定合法有效。原告向贵州省高级人民法院申请再审该案，经贵州省高级人民法院审查，驳回了原告的再审申请。2018年9月13日，经六盘水市劳动能力鉴定委员会进行鉴定，认定原告所受伤为八级伤残，无生活自理障碍，为此被告支付鉴定费320元。2018年11月16日，经盘州市社会保险事业局鉴定，确定被告的停工留薪期为240天，创伤治疗期为60天，康复治疗期为180天，为此被告支出鉴定费200元。被告于2019年1月15日向盘州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除原被告之间的劳动关系，并要求被告支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金、停工留薪期工资、住院期间伙食补助费、护理费、医疗费、鉴定费等工伤保险待遇共计295886.04元。盘州市劳动人事争议仲裁委员会经审理作出盘劳人仲案字[2019]第114号仲裁裁决，原告不服该裁决，遂起诉至法院。一审法院认为，本案的争议焦点是：原告是否应当向被告支付各项工伤待遇。被告自2014年7月到原告处工作，与原告建立劳动关系。被告于2015年1月在工作中受伤，经工伤认定程序及诉讼，确定被告所受伤为工伤，并经鉴定确定被告所受工伤为八级伤残。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，职工本人可以提出解除劳动关系。被告受伤后，原被告未就解除劳动合同进行协商，也未提出解除劳动关系，原被告之间的劳动关系尚未解除。被告有权解除劳动关系，并于2019年1月15日提出解除劳动关系，故应认定原被告之间的劳动关系于2019年1月15日解除。关于原告是否应向被告支付各项工伤待遇的问题。被告在原告处工作，原告未为被告交纳工伤保险，从而导致被告不能享受相应的工伤保险待遇，故应由原告向被告支付应享受的工伤保险待遇。原告称被告受伤是因帮助他人挪电表受伤，挪电表并非被告的工作职责，被告所受伤并非工伤。但被告所受伤是否属于工伤已经六盘水市人力资源和社会保障局，以及行政复议、行政诉讼予以确认，故原告以被告所受伤并非工伤为由拒绝支付相应工伤保险待遇无事实依据，不予支持。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，其中八级伤残的按照其本人工资计算11个月计算支付。由于被告未提供证据证明其本人工资，故应按照被告受伤时统筹地区上一年度（2014年）月平均工资标准进行计算，原告应向被告支付一次性伤残补助金43510.50元（47466元/年÷12个月×11个月=43510.50元）。现原告提出解除劳动关系，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，劳动者提出解除劳动关系的，工伤保险基金应向劳动者支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。关于计算标准，根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条规定，一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系时上一年度职工月平均工资为标准，八级伤残的按照9个月计算。2017年职工月平均工资标准为62924元/年，故原告应当支付被告一次性工伤医疗补助金47193元（62924元/年÷12个月×9个月=47193元）。根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条规定，一次性就业补助金以解除劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为标准，八级伤残最高按照9个月计算，最低按照3个月计算。被告受伤时仅36周岁，故应按照9个月计算一次性就业补助金，即为47193元（62924元/年÷12个月×9个月=47193元）。关于停工留薪期工资。原告受伤后的停工留薪期为240天，在停工留薪期原告仍应按照原有工资待遇向被告发放工资，原被告在本案中均未提供证据证明被告受伤前十二个月的工资收入情况，故应按照受伤时统筹地区上一年度职工月平均工资标准计算，被告的停工留薪期工资为31644元（47466元/年÷12个月÷30天×240天=31644元）。关于医疗费。被告受伤后在贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院、成都军区昆明总医院住院治疗和后期复查，在住院治疗期间产生医疗费84281.24元，该费用为治疗工伤所产生的费用，予以支持。在其他医院住院所产生的费用因无相应的病历证明其费用为治疗工伤所产生的费用，也不能证明为治疗工伤复发所产生的费用，不予支持。关于住院期间护理费。被告受伤后在贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院、成都军区昆明总医院住院治疗24天，根据病历记载的情况，在住院期间被告生活无法治理，需要进行护理。根据出院医嘱，并未明确需要护理，故只需计算住院期间的护理费。被告未提供护理人员的工资收入状况，故按照本地当年度最低工资标准1680元/月计算，被告住院24天，被告的住院期间护理费为1344元（1680元/月÷30天×24天=1344元）。关于住院期间伙食补助费。根据《贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅关于调整贵州省工伤保险有关的通知》（黔人社发[2018]34号）的规定，住院伙食补助标准可按照22元/天计算，被告住院24天，住院伙食补助费应为528元（22元/天×24天=528元）。鉴定费。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第（九）项的规定，被告因鉴定所产生的费用应由原告承担。被告为鉴定其停工留薪期和伤残等级支出鉴定费520元应由原告承担。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第三十八条、第六十四条，《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条、第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、原告六盘水市红果景华惠民劳动服务有限公司与被告吴泽龙的劳动关系于2019年1月15日解除；二、原告六盘水市红果景华惠民劳动服务有限公司于判决发生法律效力之日起十五日内支付被告吴泽龙一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金、停工留薪期工资、医疗费、住院期间伙食补助费、护理费、鉴定费共计256213元。案件受理费5元，由原告六盘水市红果景华惠民劳动服务有限公司负担。二审中，双方当事人均未向本院提交新证据。二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实基本一致，对一审查明的事实本院予以确认。本院认为，本案二审争议焦点主要是：一、被上诉人是否构成工伤，上诉人是否应承担被上诉人的工伤保险待遇；二、一审判决认定的被上诉人一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资是否正确。关于第一个争议焦点。上诉人上诉认为其虽与被上诉人存在事实劳动关系，但被上诉人擅自帮助村民挪动电表的行为并非上诉人指定的工作内容，故被上诉人不属于工伤，上诉人不应对被上诉人赔偿任何费用。经审查，上诉人与被上诉人之间的工伤认定纠纷，已经水城县人民法院（2017）黔0221行初104号及本院（2018）黔02行终75号行政案件审理，并作出生效判决，已有生效判决认定被上诉人因本案事故导致的伤情系工伤，上诉人认为被上诉人不属于工伤的理由不能成立，本院不予支持。关于第二个争议焦点。上诉人上诉认为其与被上诉人之间的劳动关系早在2015年10月20日就已解除，但被上诉人于2019年1月15日才向盘州市劳动人事争议仲裁委员会提起本案劳动仲裁申请，请求解除上诉人与被上诉人的劳动关系并支付工伤保险待遇，上诉人主张早已于2015年10月20日就与被上诉人解除劳动关系，但上诉人不能举证证实双方于2015年10月20日已协商一致解除劳动合同，或是劳动者、用人单位以何种法定形式通知对方解除劳动合同，故一审法院认定双方的劳动关系从2019年1月15日解除并无不当。上诉人上诉认为被上诉人一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金标准均应按照2014年的标准计算，根据《工伤保险条例》第三十七条第一款第二项“（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”，《贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数……八级伤残9个月……”及第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，……八级伤残最高9个月，最低3个月……”的规定，一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金均是以解除劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数进行计算，因上诉人与被上诉人之间的劳动关系于2019年1月15日解除，故一审法院以2017年贵州省职工月平均工资标准计算这两项费用并无不当。关于停工留薪期工资，因双方均未举证证实被上诉人受伤前12个月的平均工资，一审法院参照2014年贵州省城镇单位从业人员年平均工资47466元计算并未违反法律规定。综上所述，上诉人的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人六盘水市红果景华惠民劳动服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 龙 婷审判员 罗 敏审判员 张德权二〇一九年十一月四日法官助理黄佑玲书记员王婷