湖南省临澧县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0724民初1649号 原告：杨成菊，女，1962年6月7日出生，汉族，住湖南省临澧县。 委托诉讼代理人：王平，湖南远大律师事务所专职律师。 被告：程士南，女，1968年6月30日出生，汉族，住湖南省临澧县。 委托诉讼代理人：鲁义辉，男，系湖南省临澧县刻木山乡双凤村村民委员会推荐。 被告：中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司，住所地湖南省长沙市雨花区城南东路291号。 主要负责人：廖文常，该分公司经理。 委托诉讼代理人：黄勇，湖南开旗律师事务所律师。 原告杨成菊与被告程士南、中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司（以下简称人财保长沙公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年9月11日立案后，依法适用简易程序，分别于2019年9月29日、11月28日两次公开开庭进行了审理。原告杨成菊的委托诉讼代理人王平、被告程士南的委托诉讼代理人鲁义辉、被告人财保长沙公司的委托诉讼代理人黄勇两次开庭均到庭参加诉讼；被告程士南第一次开庭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杨成菊向本院提出诉讼请求：1、判令程士南赔偿杨成菊医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等共计110277.60元；2、判令人财保长沙公司在保险责任限额内对杨成菊的各项损失先行承担赔偿责任。在诉讼过程中，杨成菊将上述第1项诉讼请求变更为：判令程士南赔偿杨成菊医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、鉴定费等共计58032.38元，已赔偿17507.09元，尚应赔偿40525.29元。事实和理由：2019年2月3日13时0分许，程士南驾驶车牌号为湘Ｊ×××××的小型客车沿临澧县刻木山乡双凤村九组路段一岔路口右转弯时，与邓纯绪驾驶车牌号为湘Ｊ×××××的普通二轮摩托车发生碰撞，造成摩托车乘车人杨成菊受伤的交通事故。该事故经临澧县公安局交通警察大队认定，程士南负事故的主要责任，邓纯绪负事故的次要责任，杨成菊无责任。程士南为其所驾驶的湘Ｊ×××××小型客车在人财保长沙公司购买了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）与第三者责任商业险（以下简称三责险）。 程士南辩称：对杨成菊诉称的案件基本事实无异议；杨成菊的各项损失请求法院依法予以核算，并同意按其在本案交通事故中应负的责任比例予以赔偿，但因其为湘Ｊ×××××小型客车在人财保长沙公司购买了交强险与不计免赔三责险，故人财保长沙公司应按照保险合同的约定先行赔偿，不足部分再由其赔偿；程士南实际垫付的医疗费要求在本案中一并处理，对超额垫付的款项要求杨成菊在人财保长沙公司赔偿款到位后予以返还。 人财保长沙公司辩称：人财保长沙公司作为湘Ｊ×××××小型客车交强险与三责险的保险人，同意按照保险合同约定对杨成菊的各项损失进行赔偿，即对杨成菊的各项损失在交强险责任限额内先行赔偿后，剩余部分再按程士南在本案交通事故中应负的责任比例在三责险责任限额内予以赔偿，其中医疗费用应按保险合同约定的比例剔除非医保用药费用；因人财保长沙公司非本案交通事故侵权人，依照保险合同约定不同意承担诉讼费及鉴定费；杨成菊诉请的误工费因其在本案交通事故发生时已年满56周岁，应不予支持；杨成菊诉请的其他各项损失请求法院依法核算后予以判决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，即杨成菊提交的杨成菊的居民身份证，程士南的驾驶证，人财保长沙公司的企业登记信息、临澧县公安局交通警察大队作出的第430724420190000467号道路交通事故认定书（简易程序），湘Ｊ×××××小型客车的行驶证、交强险保单及机动车商业保险保单，临澧县刻木山乡卫生院医疗门诊收费票据，临澧县人民医院的住院病案、骨科诊断证明书、出院记录、医疗住院收费票及医疗门诊收费票据，临澧县中医医院的医疗门诊收费票据，常德市杏德司法鉴定所收取鉴定费的票据，本案交通事故中摩托车驾驶人邓纯绪的居民身份证及其出具的自愿放弃索赔权利的承诺书，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认定如下：1、杨成菊提交的常德市杏德司法鉴定所常杏德司鉴所（2019）临鉴字第101号司法鉴定意见书，人财保长沙公司经质证，对其鉴定结论提出异议并申请重新鉴定，认为杨成菊的伤情不构成伤残，其鉴定结论应以重新鉴定结果为准，程士南经质证，同人财保长沙公司意见。本院认为，人财保长沙公司对该鉴定意见中的鉴定结论提出异议并申请重新鉴定，本院亦根据其申请委托当事人共同选定的常德市凯信司法鉴定所进行重新鉴定，并由常德市凯信司法鉴定所作出了常凯信司鉴所（2019）临鉴字第510号司法鉴定意见书，且该重新鉴定的司法鉴定意见书经当事人质证均无异议，故杨成菊的伤残程度及其相关医疗事项等的鉴定意见应以该重新鉴定的司法鉴定意见书为准。2、杨成菊提交的临澧县刻木山乡彭市社区居民委员会出具的证明、临澧县芭蕉安居小区业主委员会出具的证明、湖南艺城钢构有限公司出具的证明及自2018年2月至2019年1月的员工工资支付登记表，人财保长沙公司与程士南经质证，认为该组证据虽能证明杨成菊在本案交通事故发生前跟随女儿共同生活在临澧县芭蕉安居小区，但不足以证明杨成菊在本案交通事故发生时仍在务工且有劳动收入。本院认为，该组证据在人财保长沙公司与程士南未提供证据予以反驳的情况下，结合当事人的庭审陈述，能够证实杨成菊在本案交通事故发生前随女儿共同生活并居住在临澧县自2018年2月至本案交通事故发生前在湖南艺城钢构有限公司食堂务工的事实，故本院对该组证据关于“杨成菊在本案交通事故发生前随女儿共同生活并居住在临澧县自2018年2月至本案交通事故发生前在湖南艺城钢构有限公司食堂务工及务工期间月平均收入为2000元”的证明力予以认定。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年2月3日13时0分许，程士南驾驶车牌号为湘Ｊ×××××的小型客车沿临澧县刻木山乡双凤村九组路段一岔路口右转弯时，与邓纯绪驾驶车牌号为湘Ｊ×××××的普通二轮摩托车发生碰撞，造成两车受损及邓纯绪与摩托车乘坐人杨成菊受伤的交通事故。该事故发生后，临澧县公安局交通警察大队于2019年2月26日作出如下事故认定：程士南负事故的主要责任，邓纯绪负事故的次要责任，杨成菊无责任。 杨成菊因本案交通事故受伤后，即被送往临澧县刻木山乡卫生院进行抢救，共计花费门诊医疗费70元，该费用由程士南垫付。随后被送往临澧县人民医院住院治疗23天，共计花费住院医疗费17437.09元，该费用由程士南垫付。杨成菊的出院伤情诊断为：1、左侧髌骨粉碎性骨折；2、左侧膝部软组织挫伤。出院医嘱为：1、不适随诊，2-4周复诊；2、带药服用；3、渐进性左侧膝关节功能锻炼；4、休息3月，拍片复查后决定是否可负重行走，一年后行内固定取出术。2019年3月21日，杨成菊遵医嘱在临澧县中医医院进行门诊检查，共花费门诊医疗费54元。2019年6月24日，杨成菊再次入住临澧县人民医院行内固定取出术，共计住院15天，花费住院医疗费7528.60元。杨成菊的出院伤情诊断为：1、左侧髌骨骨折内固定术后疼痛；2、左侧膝关节功能障碍；3、左侧膝部接触性皮炎。出院医嘱为：1、不适随诊，1-2周复查；2、带药外用；3、渐进性左侧膝关节功能锻炼，扶拐杖下地活动2月。此后，杨成菊遵医嘱分别于2019年7月23日、8月8日在临澧县人民医院进行门诊检查，共计花费门诊医疗费228元。 2019年8月8日，常德市杏德司法鉴定所受临澧县公安局交通警察大队合口中队的委托，对杨成菊的伤残程度、误工期、营养期、护理期及相关医疗事项进行鉴定，并于同年8月13日作出如下鉴定结论：1、杨成菊因交通事故所致：（1）左侧髌骨粉碎性骨折；（2）左侧膝部软组织挫伤。现伤后六月余后遗左侧膝关节活动受限，下蹲困难，目前左侧膝关节丧失活动功能29.6%，根据《人体损伤致残程度分级》标准5.10.6.11条规定，杨成菊所受损伤其伤残程度已构成十级伤残。2、杨成菊劳动力误工日（医疗终结时间）180天、营养期60天、医疗陪护一人、时间按60天计算；医疗终结期内门诊后续医疗费用凭有效医疗收据核定，已发生的门诊复查及二次住院医疗费用可按实际结算。杨成菊为进行该司法鉴定共计支付鉴定费1500元。 在诉讼过程中，人财保长沙公司对常德市杏德司法鉴定所的司法鉴定意见有异议，于2019年9月27日向本院提出申请，请求重新选定鉴定机构对杨成菊的伤残程度进行鉴定。此后，本院委托当事人共同选定的常德市凯信司法鉴定所对杨成菊的伤残情况进行重新鉴定。常德市凯信司法鉴定所接受本院委托后，于2019年10月21日作出如下鉴定结论：1、杨成菊左髌骨粉碎性骨折，左膝软组织挫伤尚未达伤残等级。2、杨成菊的误工期240日，护理1人90日，营养期60日。医疗费按实际需要酌定。 杨成菊户口性质为农业家庭户口，其在本案交通事故发生时已年满56周岁。自2015年起至本案交通事故发生前，杨成菊跟随女儿共同生活并居住在临澧县芭蕉安居小区。自2018年2月至本案交通事故发生前在湖南艺城钢构有限公司食堂务工，其月平均收入为2000元。 程士南驾驶的湘Ｊ×××××小型客车登记在程士南名下。2018年9月17日，程士南为该车在人财保长沙公司分别购买了责任限额为122000元的交强险和责任限额为500000元的不计免赔三责险。本案交通事故发生时，上述保险均在保险期间内。 在诉讼过程中，本案交通事故另一伤者邓纯绪向本院出具书面意见，明确表示自愿放弃索赔的权利。 本院认为，临澧县公安局交通警察大队作出的事故认定符合本案事实和相关法律规定，本院予以采信。根据其事故认定，本院确认程士南在本案交通事故中应承担的责任份额为70%。 杨成菊因本案交通事故受伤致残，其要求赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、鉴定费的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。杨成菊要求赔偿其误工费的诉讼请求，其虽在本案交通事故发生时已年满56周岁，但其提交的证据能够证明其在本案交通事故发生时仍有劳动收入，故本院予以支持。程士南要求将其垫付的医疗费在本案中一并处理的辩解主张，符合法律规定，本院予以采信。人财保长沙公司关于“杨成菊医疗费应剔除非医保用药费用”的辩解主张，因医疗机构用药是根据受害人的伤情需要自主决定，受害人及投保义务人并不能进行有效控制和审核，且该条款加重了投保义务人的责任，免除了保险人应承担的义务，该免责条款应系保险人与投保义务人特别约定的条款，保险人应向投保义务人履行明确告知义务，但人财保长沙公司并未举证证明其就该免责条款向投保义务人履行了明确告知义务，亦未举证证明受害人杨成菊的医疗费用中存在非医保用药费用，故本院不予采信。杨成菊各项损失的具体数额，本院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的计算办法和相关统计数据，结合杨成菊的诉请予以确定。具体结果为：1、医疗费25317.69元（临澧县刻木山乡卫生院门诊医疗费70元+临澧县人民医院住院医疗费17437.09元+7528.60元+门诊医疗费228元+临澧县中医医院门诊医疗费54元）。2、住院伙食补助费3800元【100元/天×（临澧县人民医院住院第一次23天+第二次15天）】。3、营养费3000元（50元/天×重新鉴定营养期60天）。4、误工费，本院根据杨成菊自2018年2月至本案交通事故发生前在湖南艺城钢构有限公司食堂务工的月平均收入确定按每月2000元的标准核算，具体金额为16000（2000元/月÷30天/月×重新鉴定误工期240天）。5、护理费，因杨成菊未向本院提交护理人员及其收入状况证明，故本院参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准酌定其护理费按120元/天的标准计算，具体金额为10800元（120元/天×重新鉴定护理期90天）。6、交通费，本院根据杨成菊的就医时间长短、往返距离等因素酌定为1500元。7、鉴定费，本院根据常德市杏德司法鉴定所出具的鉴定费票据认定为1500元。杨成菊上述各项损失金额合计为61917.69元。 杨成菊作为本案交通事故受害人，相对程士南驾驶的湘Ｊ×××××小型客车系第三者。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定，人财保长沙公司作为湘Ｊ×××××小型客车交强险的保险人，首先应在交强险责任限额内对杨成菊的各项损失承担赔偿责任，即在医疗费用赔偿责任限额内赔偿杨成菊医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10000元；在死亡伤残赔偿责任限额内赔偿杨成菊误工费、护理费、交通费共计28300元，合计38300元。杨成菊的各项损失61917.69元除去上述交强险责任限额内赔偿的部分后，尚有23617.69元未得赔偿。因程士南在本案交通事故中负主要责任，故上述未得赔偿部分23617.69元应由程士南按其在本案交通事故中应承担的责任份额予以赔偿，即赔偿16532.38元（23617.69元×70%）。根据《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款规定，人财保长沙公司作为湘Ｊ×××××小型客车三责险的保险人，对上述程士南应赔偿的16532.38元，应按照三责险合同的约定先行赔偿。因鉴定费在三责险合同中约定保险人不予赔偿，故对程士南应赔偿的16532.38元，由人财保长沙公司在三责险责任限额内赔偿15482.38元（16532.38元-鉴定费1500元×70%），程士南自行赔偿1050元（鉴定费1500×70%）。综上，人财保长沙公司在交强险与三责险责任限额内应赔偿杨成菊53782.38元（38300元＋15482.38元）；程士南应赔偿杨成菊1050元，已赔偿17507.09元，其超额赔偿的16457.09元应由杨成菊在人财保长沙公司赔偿款到位后予以返还。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条规定，判决如下： 一、中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司于本判决生效之日起10日内赔偿杨成菊53782.38元（该款请汇入本院指定账户，收款人：临澧县人民法院执行款专户；开户银行：中国建设银行股份有限公司临澧支行；开户账号：43×××53）； 二、杨成菊在上述赔偿款到位后返还程士南16457.09元； 三、驳回杨成菊的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1144元，减半收取计572元，由程士南负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。 审判员  马俊 二〇一九年十一月二十八日 法官助理何菲 书记员何俊儒