贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书（2019）黔2601民初6565号原告：龙俊羽，男，1981年9月5日出生，侗族，贵州省凯里市人，身份证住址贵州省凯里市。委托诉讼代理人（特别授权）：张启贵，男，1958年3月25日出生，苗族，贵州省麻江县人，身份证住址贵州省凯里市，系社区推荐的公民代理。被告：贵州省凯里市世纪城百货有限公司，住所地贵州省凯里市文化北路22号。法定代表人：伍茂才，该公司董事长。委托诉讼代理人（一般代理）：吴彬，男，1990年8月6日出生，苗族，贵州省天柱县人，身份证住址贵州省天柱县，现住贵州省凯里市，系世纪城百货有限公司员工。被告：贵州省凯里市金井房地产综合开发有限责任公司，住所地贵州省凯里市文北路22号水木花园会所2楼。法定代表人：叶荣芝，该公司董事长。委托诉讼代理人（一般代理）：许翔，男，1981年3月14日出生，汉族，贵州省凯里市人，身份证住址贵州省凯里市，系该公司员工。被告：凯里市金马房地产开发有限公司，住所地贵州省凯里市金井路2号。法定代表人：陈华宾，该公司董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：陆淼，贵州贵信（施秉）律师事务所专职律师。被告：凯里市阳光房地产有限公司，住所地贵州省凯里市宁波路（市房地产交易大楼7楼）。法定代表人：万台生，该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：刘太坤，贵州贵信（施秉）律师事务所专职律师。原告龙俊羽诉被告贵州省凯里市世纪城百货有限公司（以下简称“世纪城公司”）、贵州省凯里市金井房地产综合开发有限责任公司（以下简称“金井公司”）、凯里市金马房地产开发有限公司（以下简称“金马公司”）、凯里市阳光房地产有限公司（以下简称“阳光公司”）房屋租赁合同纠纷一案，本院2019年9月17日立案受理后，依法适用简易程序并于2019年11月1日公开开庭进行了审理。原告龙俊羽的委托诉讼代理人张启贵，被告世纪城公司的委托诉讼代理人吴彬，金井公司的委托诉讼代理人许翔，金马公司的委托诉讼代理人陆淼及阳光公司的委托诉讼代理人刘太坤到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告龙俊羽向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告世纪城公司向原告支付从2019年1月1日起至2019年12月31日止的委托经营收益28240.29元。（全年租金：313781×0.09=28240.29元）；2、判令被告世纪城公司支付原告逾期付款违约金从《商铺委托经营管理合同》委托年度首月过后的第一天（2019年2月1日）起至起诉日（2019年8月1日）止暂计为2555.75元，并以尚欠委托经营收益为限，按每日万分之五计算至管理费全部付清时止。违约金为181天×28240.29元×0.0005=2555.75元。3、判令被告金井公司、金马公司、阳光公司对上述第一、二项诉讼请求承担连带责任；4、本案案件受理费由四被告共同承担。事实与理由：2013年8月5日，原告与金马公司签订书面《商品房买卖合同》，购买世纪城百货2-XX商铺，原告当即付清全部购房款项。同日，原告按要求与世纪城公司书面签订《商铺委托经营管理合同》，合同约定：甲方（原告）将商铺的使用权、经营权在委托期限内全权委托给乙方（世纪城公司）进行经营管理，乙方不得逾期支付经营管理费，否则需从逾期之日起按应付款项每日万分之五向甲方承担违约金。管理经营期限10年；2012年12月2日，金井公司、金马公司、阳光公司为了保障全体《商铺委托经营管理合同》委托人的合法权益不受损害，向全体委托人作出保证：世纪城公司不能依法正常履行该债务时，由金井公司、金马公司、阳光公司作为保证人对该债务承担保证责任，保证责任期限自2013年1月1日起至2023年12月31日止。《商铺委托经营管理合同》签订后，世纪城公司按约定将原告三年的租金纳入购房款中。2018年2月26日，世纪城公司明确告知原告，已经不能实际履行《商铺委托经营管理合同》。同时，根据金井公司、金马公司、阳光公司于2012年12月2日向全体业主出具的《保证函》约定，三家公司依法应当对世纪城公司逾期不支付经营管理费的违约行为承担连带保证责任。原告为维护自身合法权益，特向法院起诉，并提起前述诉讼请求。原告龙俊羽为证明诉请理由成立，向本院提交的证据有：1、身份证复印件，拟证明原告的主体资格。2、商品房买卖合同、销售不动产统一发票、房屋所有权证复印件，拟证明涉案商铺归原告所有。3、商铺委托管理经营合同，拟证明原告将涉案商铺的使用权委托给世纪城百货公司经营。4、保证函，拟证明世纪城百货公司不能支付业主租金的时候，另外三被告承担支付租金的连带责任。5、凯里市公安局审计鉴定意见通知书，拟证明三家公司不能支付租金的情况已经出现，按照保证函的内容，其余三家公司承担连带保证责任，从世纪城开始经营到现在，收的租金不能够履行支付给业主的租金，所以另三个公司承担连带责任。被告世纪城公司辩称：1、世纪城公司违约是因各种客观原因造成：（1）国家经济产业结构调整影响到实体商店的市场；（2）合伙开发商违约影响世纪城公司的资金来源。2、合伙开发该项目的三家房开公司应对支付业主商铺返租租金承担连带责任。（1）金马公司、阳光公司、金井公司合伙开发世纪兴城房地产项目，属于“共担风险”的法律关系；(2)三家房开公司的法定代表人均为世纪城公司的股东，三家房开公司与世纪城公司资金混同、业务混同、人员混同，属于法理上的法人人格混同的情形，彼此间负有连带责任；（3）本案所涉债务系基于委托经营合同而形成；（4）金井公司、金马公司、阳光公司共同签署了《保证函》，对业主获取返租租金作出了保证，应依法连带承担世纪城公司的违约责任。3、金马公司和阳光公司的法定代表人具有抽逃注册资金的行为，已构成犯罪。4、违约金约定过高，应予调整。被告世纪城公司未向本院提交证据。被告金井公司辩称：1、金井公司签订的《保证函》系真实意思表达，合法有效。2、金马公司、阳光公司的违约行为造成金井公司无法履行支付返租租金。3、金井公司及公司法定代表人已累计投入104925637.62元用于世纪城的经营。4、金井公司已按《保证函》的约定向原告支付了租金。被告金井公司未向本院提交证据。被告金马公司、阳光公司辩称：1、《商铺委托经营管理合同》属于无效合同，该合同违反建设部《商品房销售管理办法》第十一条的规定。2、金马公司、阳光公司没有出具《保证函》。3、金井公司、金马公司、阳光公司没有出资设立世纪城公司,不应承担责任。被告金马公司未向本院提交证据。被告阳光公司未向本院提交证据。依据采信的证据并结合当事人的陈述，确认本案事实如下：本案所涉商铺位于凯里市文化北路××号世纪兴城商业城，系世纪城开发建设的楼盘，以金马公司名义对外销售。2013年8月5日，龙俊羽向金马公司购买了一间商铺（2-XX），购铺款合同总价约定为313781元，实付总价313925.38元。同日，以龙俊羽为甲方与以贵州省凯里市世纪城百货有限公司为乙方，双方签订《商铺委托经营管理合同》，合同主要内容为：甲方将其所购买的商铺委托乙方经营管理，委托期限自2013年1月1日至2022年12月31日止，共10年；委托期第1-3年度，由乙方一次性向甲方支付三年相当于该商铺总价款的24%作为委托经营收益；第4-6年度由乙方每年向甲方支付该商铺实付总价款的8.5%作为委托经营收益；委托期7—10年度由乙方每年向甲方支付该商铺实付总价款的9%作为委托经营收益；本合同委托期第4-10年度，由乙方在每个委托年度的首月内向甲方一次性付清当年的委托经营收益。乙方不得逾期向甲方支付商铺的委托经营收益款项，如有违约，乙方需从逾期日起按应付款项每日万分之五向原告支付违约金。之后，原告将本案所涉商铺出租给贵州省凯里市世纪兴城经营管理有限公司经营管理。庭审中，四被告均认可未向原告支付2019年度的房屋委托经营收益。另查明，本院已经生效的（2018）黔2601民初3014号民事判决书所认定的事实有：2012年8月，金井公司原法定代表人伍茂才、金马公司法定代表人陈华宾、阳光公司法定代表人万台生各自出资200000元设立贵州省凯里市世纪兴城经营管理有限公司。2012年12月2日，金井公司、金马公司、阳光公司共同向签订《商铺委托经营管理合同》的委托人出具《保证函》，内容为：世纪城公司是金井公司、金马公司、阳光公司共同出资设立，由伍茂才任法定代表人。三公司对世纪城公司与购房户签订的《商铺委托经营管理合同》中世纪城公司向购房户支付委托经营收益的义务作出保证，即世纪城公司不能依法履行该债务时，由三家公司作为保证人对该债务承担保证责任。保证责任期限自2013年1月1日起至2023年12月31日止。该《保证函》加盖有三公司的公章及公司法定代表人的签名。同年12月21日，经全体股东一致同意，股东的出资额增为2000000元。2013年6月，贵州省凯里市世纪兴城经营管理有限公司名称变更为贵州省凯里市世纪城百货有限公司。本院认为，合同是平等主体的自然人、法人和其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。依法成立的合同受法律保护，合同双方应当按照约定全面履行各自的义务。本案中，龙俊羽与世纪城公司签订的《商铺委托经营管理合同》是双方真实性意思表示，且未违反法律法规禁止性规定，对其真实性、合法性，本院予以确认。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十二条“租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同”的规定，结合《商铺委托经营管理合同》的表述为龙俊羽将自己所有的商铺委托给世纪城公司管理，龙俊羽按不同年度房屋总价款比例收取固定的收益，双方所履行内容在本质属性上实为房屋租赁关系。合同履行期间，世纪城公司未按约定支付龙俊羽2019年度的委托经营收益，其行为不仅违反了双方的约定，而且违背了民事活动中的诚实信用原则，依法应当承担支付委托经营收益及逾期付款违约金的民事责任。根据《商铺管理合同》的约定，托期7—10年度由乙方每年向甲方支付该商铺实付总价款的9%作为委托经营收益；本合同委托期第4-10年度，由乙方在每个委托年度的首月内向甲方一次性付清当年的委托经营收益,2019年为经营的第7年，该期间的委托经营收益应为28240.29元=（购房合同款313781元×0.09/年）。关于违约金是否支付的问题。世纪城公司未按约定时间支付委托经营收益构成违约，是不争的事实。原告委托经营收益被拖欠支付，其损失通常表现为利息损失，《商铺委托经营管理合同》约定按日万分之五的违约标准明显过高，被告要求裁减违约，于法有据。本院兼顾当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则予以衡量，酌情调整为按年利率6%作为计违标准。因合同约定支付当年委托经营收益的时间为每个委托年度的首月内，故违约金应自2019年2月1日起计算至付清委托经营收益时为止。世纪城公司虽辩称其违约行为是由各种客观原因造成，并非其有意违约，但均非不可抗力情形，对该抗辩意见，本院不予采纳。关于《保证函》的问题。结合2017年度本院受理的冯XX、李XX等业主诉世纪城公司、金马公司、金井公司、阳光公司委托合同纠纷系列案中，各被告对《保证函》予以自认，同时，在金马公司、阳光公司申请执行金井公司保全案〔（2017）黔26财保12号〕中，金马公司、阳光公司亦自认出具《保证函》，因此，对《保证函》真实性及合法性，本院予以确认。依据《中华人民共和国担保法》第十七条“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证”的规定，结合《保证函》“世纪城百货经营管理有限公司不能依法履行该债务时，由我们三家公司作为保证人对该债务承担保证责任”的内容，金马、金井、阳光三家公司的保证形式为一般保证而非连带责任保证。因此，金马、金井、阳光三家公司依法享有先诉抗辩权，本案所主张的标的只有在债务人的财产依法强制执行后仍不能履行债务时，才由保证人承担保证责任。龙俊羽诉请金井、金马、阳光三家公司承担连带责任于法于约无据，本院不予支持。关于世纪城公司主张与金马、金井、阳光三家公司及其法定代表人之间存在人格混同的问题，系另一法律关系，不属本案审理的范畴，本院不作审理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百一十二条、第二百二十六条，《中华人民共和国担保法》第十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第十九条、第一百二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告贵州省凯里市世纪城百货有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告龙俊羽委托经营收益28240.29及自2019年2月1日起至租金付清之日止的违约金（违约金按年利率6%的标准计算，从2019年2月1日至实际付清之日止）。被告贵州省凯里市世纪城百货有限公司财产依法强制执行后不能清偿的债务，由被告贵州省凯里市金井房地产综合开发有限责任公司、凯里市金马房地产开发有限公司、凯里市阳光房地产有限公司连带共同清偿。二、驳回原告龙俊羽的其余诉讼请求。若义务人未按照判决书确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取285元，由原告龙俊羽负担23元，由被告贵州省凯里市世纪城百货有限公司负担262元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本。同时在上诉期限内向上诉法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决发生法律效力后，如义务人不履行义务，权利人应在判决书规定的履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。审判员  赵婧霖二〇一九年十一月二十二日法官助理覃庆伟书记员温佳俊