山西省临汾市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）晋10民终2191号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司。住所地：山西省临汾市经济开发区河汾路中段中大街西侧临汾广奇财富中心二期写字楼1号楼1单元1层3号。负责人：李永升，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘恒瑞，该公司员工。被上诉人（原审原告）：季小芸，女，1978年8月14日出生，汉族，住山西省翼城县。委托诉讼代理人：邢敬瑞，山西师达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李盼盼，男，1989年6月9日出生，汉族，住山西省翼城县。委托诉讼代理人：刘金红，女，系被上诉人李盼盼的母亲。上诉人中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司（以下简称平安财险临汾中心支公司）因与被上诉人季小芸、李盼盼机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省翼城县人民法院（2019）晋1022民初623号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人平安财险临汾中心支公司的委托诉讼代理人刘恒瑞，被上诉人季小芸的委托诉讼代理人邢敬瑞，被上诉人李盼盼的委托诉讼代理人刘金红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：2018年8月17日10时30分左右，李盼盼驾驶×××号纳智捷牌小型轿车由中卫乡浮图村由西向东往中卫村行驶，行至县道928线（翼线线）中卫乡中卫村交叉路口路段时，与季小芸无证驾驶的无号牌雅马哈110型二轮摩托车由中卫村内道路由南向北进入交叉路口向西左转弯过程中，发生碰撞，造成季小芸受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。经翼城县公安局交警大队第141022120180000125号道路交通事故认定书认定，李盼盼负事故的同等责任，季小芸负事故的同等责任。事故发生后，季小芸被送往翼城县人民医院进行治疗，经诊断为急性闭合性颅脑损伤等伤情，住院治疗35天，花费医疗费43819.37元。李盼盼垫付26400元。另查明：事故车辆×××号车在平安财险临汾中心支公司投保有交强险，保险期间自2017年12月20日起至2018年12月19日止，事故发生在保险期间内。又查明：季小芸于2017年3月至2018年8月期间在临汾市尧都区畅想儿童教育咨询服务从事后勤工作，月薪2000元，住宿在单位宿舍；护理人员为其夫韩家慧，是恒升化工有限公司员工，其妻发生交通事故后请假照顾妻子，工资停发。原审法院认为：一、本案是一起因机动车交通事故引起的损害赔偿纠纷案件。涉案事故经翼城县公安局交警大队认定，季小芸和李盼盼均负该起事故的同等责任，双方对事故责任划分未持异议，该院予以确认。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，季小芸对平安财险临汾中心支公司享有直接赔偿请求权。事故车辆×××号纳智捷牌小型轿车在平安财险临汾中心支公司投保有交强险，事故发生在保险期间，平安财险临汾中心支公司应当首先在交强险责任限额范围内承担季小芸的损失，超出责任限额部分由李盼盼按事故责任过错程度承担。二、对季小芸的各项损失，依法确认如下：1．医疗费43819.37元（住院费42174.97元+门诊费1644.4元）；2．住院伙食补助费3500元（参照《山西省省直机关差旅费管理办法》第17条规定每天100元计算，共住院35天）；3．营养费未有医嘱，不予认定；4．护理费6879元（5897元÷30天×35天，护理人员事发前三个月的平均工资乘以住院35天）；5．误工费19800元（2000元除以30天乘以297天，季小芸月工资2000元，从事故发生之日至定残前一天为297天）；6．残疾赔偿金68277元（31035元×20年×11%，按山西省2018年度城镇居民人均可支配收入31035元计算20年再乘以伤残系数）；7．精神损害抚慰金要求过高，酌定5000元；8．鉴定费1500元；9．交通费酌定500元。以上共计139275.37元。三、关于赔偿项目和数额的确定：以上确认的损失，由平安财险临汾中心支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿季小芸医疗费、住院伙食补助费两项共计10000元；在死亡伤残赔偿限额内赔偿季小芸误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费共计101956元。超出交强险医疗费用赔偿限额的部分37319.37元（43819.37元+3500元-10000元）由李盼盼按照事故责任比例赔偿季小芸18659.69元（37319.37元×50%）。因李盼盼垫付26400元，季小芸应退还李盼盼7740.31元。四、关于平安财险临汾中心支公司辩称不承担诉讼费和鉴定费，因鉴定费是季小芸为鉴定伤残等级所支出的必要费用，诉讼费是依据《诉讼费用交纳办法》相关规定确定承担方和承担数额，故其辩解理由不能成立。综上，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告季小芸各项损失101956元；二、原告季小芸退还被告李盼盼垫付款7740.31元；三、驳回原告季小芸的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3558元，由被告中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司负担2339元，由原告季小芸负担1219元。平安财险临汾中心支公司的上诉请求为：1.请求撤销原审判决第一项，依法改判（争议金额43733元）。2.本案上诉费用由季小芸、李盼盼承担。事实与理由：1.关于误工费，原审法院按照季小芸月收入2000元计算297天，为19800元，根据三期相关规定，季小芸误工天数应当认定为90天，误工费应当为6000元（90天×66.67元/天），原审法院多认定季小芸误工费13800元。2.关于残疾赔偿金，原审法院根据伤残鉴定报告，依据《人体损伤致残程度分级》第5.10.1.（2、8）条之规定，季小芸颅脑损伤后遗留脑软化灶形成、伴有神经系统症状及开颅术后，均构成十级伤残，认定季小芸残疾赔偿金为68277元（根据城镇居民人均可支配收入31035元计算20年，残疾系数按0.11计算）。因伤残鉴定时平安财险临汾中心支公司工作人员未在场，且未做肌电图神经系统症状报告，平安财险临汾中心支公司不认可该鉴定，且季小芸仅提供了误工证明，未提供劳动合同、银行流水、工资表等，无法确认其收入来源于城镇且居住满一年，其为农村户口，故季小芸只能构成一个十级伤残，应当按照农村居民标准计算其残疾赔偿金为41844元，原审法院多认定季小芸残疾赔偿金26433元。3.关于精神损害抚慰金，原审法院根据伤残鉴定报告为十级伤残，判决季小芸精神损害抚慰金为5000元过高，应当认定3000元为宜，原审法院多认定季小芸精神损害抚慰金2000元。4.关于鉴定费，不属于保险责任，平安财险临汾中心支公司不应当承担。综上，应当撤销原审判决，依法改判。季小芸答辩称：1.按照法律规定，误工期应计算到定残前一日为297天，原审法院认定季小芸误工天数297天正确。平安财险临汾中心支公司所述按照三期规定于法无据。2.对于残疾赔偿金，伤残鉴定报告系法院委托，程序合法，鉴定意见客观、公正。在鉴定前鉴定机构已电话、短信通知了平安财险临汾中心支公司，但其并未到场；根据季小芸的病历及CT报告单显示，其左侧顶叶脑软化灶，左侧顶骨质呈骨掰状，属于颅脑损伤后遗脑软化灶形成，伴有神经系统症状或体征，符合《人体损伤致残程度分级》标准第5.10.1第2条，构成十级伤残。3.对于单位出具的误工证明，已经证明了季小芸居住地和主要收入来源于城市，由于其工资是现金发放，并无银行流水及工资表，没有这两项并不影响其在城市工作及居住的事实。因此，残疾赔偿金应当按照城镇居民标准计算。4.对于精神损害抚慰金，季小芸构成两个十级伤残，按照惯例每个等级为5000元，原审法院认定正确。5.鉴定费，依据《保险法》第六十四条，应当由平安财险临汾中心支公司承担。综上，平安财险临汾中心支公司的上诉理由不能成立，应当驳回平安财险临汾中心支公司的上诉，维持原审判决。李盼盼答辩称：对平安财险临汾中心支公司的上诉无异议，对原审判决亦无异议。经审理查明：二审查明的事实与原审查明的事实一致。原审审理中，经季小芸申请，原审法院委托山西平阳司法鉴定中心对季小芸的损伤进行了伤残等级程度司法鉴定，出具平阳司法鉴定中心[2019]伤鉴字第199号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：季小芸现颅脑损伤后遗脑软化灶形成，伴有神经系统症状，评定为十级伤残；现开颅术后，评定为十级伤残。该意见书第一页记载有：“电话、短信已通知临汾平安财险公司鉴定时间，因故人未到场”字样。本院认为：公民的人身权利受法律保护。在本次事故中，季小芸因伤致急性闭合性颅脑损伤，外伤性蛛网膜下腔出血，脑挫裂伤等症状，住院治疗35天，其因受损伤所造成的损失，应当由涉案车辆驾驶人李盼盼及平安财险临汾中心支公司按照法律规定及事故责任比例承担。对于平安财险临汾中心支公司主张季小芸误工时间应计算90天而非297天一节，因涉案事故发生时间为2018年8月17日，山西平阳司法鉴定中心作出鉴定的时间为2019年6月10日，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定，因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，原审法院依据该规定计算季小芸误工时间为297天并无不当。平安财险临汾中心支公司上诉称应当按90天计算季小芸误工费，不应当按297天计算的理由不能成立，本院不予支持。关于季小芸的伤残等级及残疾赔偿金标准问题。原审审理中，经原审法院委托，山西平阳司法鉴定中心出具[2019]伤鉴字第199号法医临床司法鉴定意见书，认定季小芸构成两处十级伤残，且该意见书中明确记载已通知平安财险临汾中心支公司参与鉴定，但平安财险临汾中心支公司并无工作人员到场，也未提供足以反驳的相反证据和理由，故原审法院对该鉴定意见予以采信，并据此认定季小芸构成两处十级伤残，确定残疾系数为0.11，符合相关法律规定。关于残疾赔偿金标准问题。季小芸在原审时提供了误工证明，证明其就职于临汾市尧都区畅想儿童教育咨询服务，月薪2000元，就职期间在单位宿舍居住。平安财险临汾中心支公司对此虽有异议，但未能提供证据证明其主张，且季小芸称其工资系现金发放，故无工资流水，原审法院按照山西省2018年度城镇居民人均可支配收入31035元标准计算季小芸的残疾赔偿金符合《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》的规定精神，并无不当。平安财险临汾中心支公司上诉称其只认可季小芸构成一处十级伤残，应当按照农村居民标准计算季小芸残疾赔偿金的理由不能成立，本院不予支持。关于精神损害抚慰金的问题。本次交通事故致季小芸两处十级伤残，原审法院根据季小芸在本次事故中造成的伤情及其负事故同等责任的情况，结合当地平均生活水平等因素，酌情认定季小芸的精神损害抚慰金为5000元，符合《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定精神，并无不当。平安财险临汾中心支公司上诉称原审法院认定季小芸精神损害抚慰金5000元过高，应认定3000元的理由不能成立，本院不予支持。关于鉴定费的问题。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”本案中，季小芸所支付的鉴定费，系其为查明本次事故给其所造成的损伤程度所支出的必要的、合理的费用，原审法院判决由平安财险临汾中心支公司承担，符合法律规定。平安财险临汾中心支公司上诉称其不应当承担鉴定费的理由不能成立，本院不予支持。关于上诉费的问题。原审法院判决后，平安财险临汾中心支公司不服，向本院提起上诉。本院将根据《诉讼费用交纳办法》的规定及平安财险临汾中心支公司应当承担的赔偿责任，决定其应当承担诉讼费的数额。平安财险临汾中心支公司上诉称其不应当承担上诉费，应当由季小芸、李盼盼承担的理由不能成立，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。平安财险临汾中心支公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费894元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  遆海鹏审判员  董 云审判员  吴东红二〇一九年十一月二十日书记员  吴临娜