重庆市渝中区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0103民初27618号原告:重庆市大渡口区庖丁家餐饮有限公司，住所地重庆市大渡口区山川路15号，统一社会信用代码：9150010435562682X3。法定代表人:任政，总经理。委托诉讼代理人：姚蜀华，四川发现（宜宾）律师事务所律师。委托诉讼代理人：范迪，系该公司员工。被告:谢志华，男，1983年1月30日出生，土家族，住重庆市黔江区。原告重庆市大渡口区庖丁家餐饮有限公司（以下简称庖丁家公司）与被告谢志华合同纠纷一案，本院立案后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告庖丁家公司的委托诉讼代理人姚蜀华、被告谢志华均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告庖丁家公司向本院提起诉讼，请求判令：1、被告继续履行合同并支付原告承包费60000元；2、被告支付原告违约金10000元；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告于2017年5月22日签订《承包经营合同》，合同约定原告将位于重庆市渝中区民权路89号日月光中心广场L1层“佐诱酸辣粉”店铺承包给被告经营。合同履行期间，被告应当在2019年2月18日至2019年7月18日期间于每月18日支付当月承包费1万元，共计6万元。原告多次与被告协商均未果，被告的行为已构成违约，还应当承担违约责任。综上，原告为维护其合法权益，故起诉至法院。被告谢志华辩称，原告提供的公司函与诉状载明的内容不一致。我方认可自2019年2月23日至2019年6月23日共计4个月的承包费没有支付。原告收取我方2万元保证金至今未退还。原告在2019年6月12日前将涉案门面挂在网上转让，违反了合同约定。合同期限尚未届满，原告即强行收回了门面。双方曾在2019年6月20日协商补交拖欠的4个月承包费但未果。我方在2019年6月30日左右搬出了承包的门面，我方产生了相关损失，包括广告牌、LED屏以及后期装修的损失。经审理查明，2017年5月22日，庖丁家公司（甲方）作为发包方与承包方谢志华（乙方）签订承包经营合同，双方约定：甲方将其所有的位于重庆市渝中区民权路89号“日月光中心广场”L1层“佐诱酸辣粉”的餐馆承包给乙方经营，面积约52平方米。承包期限自2017年5月23日至2020年5月22日，共3年。乙方从签订合同之日起的前三个月，即2017年5月23日至2017年8月22日期间每月付给甲方承包费7000元，从2017年8月23日至2020年5月22日期间每月付给甲方承包费10000元。承包费按月缴纳，每月提前5日支付给甲方。若乙方未按约缴纳承包费的，每延期一天按月承包费的1%缴纳违约金予甲方。乙方于本协议签订时向甲方交纳20000元作为保证金，乙方无任何违约行为合同履行完毕后保证金全部退还（无息）。任何一方违反本合同项下条款，应承担总承包费30%的违约金。若乙方及乙方人员违反本合同条款，甲方还有解除合同的权利。双方还约定：乙方违约的，甲方提请诉讼所支出的包括但不限于律师费、公证费等费用，均由乙方最终承担。2017年6月20日，庖丁家公司收到谢志华交纳的保证金20000元。合同履行期间，因谢志华拖欠承包费未付，庖丁家公司于2019年7月1日向谢志华发出公司函，公司函载明：一、你方未按照合同约定交付承包费，按照合同约定，你方应于2019年6月22日给付自2019年2月23日起至2019年6月22日的承包费40000元，以及2019年6月23日到2019年7月2日承包费3333元。你方的行为已构成根本违约。二、按照合同约定，你方逾期支付相关费用，每延期一天，我司有权按月承包费1%收取违约金，截止今日，你方未按时支付承包费的行为已产生违约金35000元。三、基于你方违约行为，我司享有单方解除合同的权利，我司于2019年7月1日正式函告你方，合同于2019年7月5日正式解除。你方应交还租赁物并按合同约定缴清费用及承担违约责任。上述公司函，谢志华已于2019年7月3日收到。此后，因谢志华仍未支付拖欠的承包费，庖丁家公司向本院提起诉讼。另查明，2019年6月，庖丁家公司与四川发现（宜宾）律师事务所签订民事案件委托代理合同，双方约定：庖丁家公司与谢志华承包合同纠纷一案，委托四川发现（宜宾）律师事务所代理。四川发现（宜宾）律师事务所指派姚蜀华律师为本案代理人，代理权限为特别授权。庖丁家公司在本合同签订之日起三日内支付四川发现（宜宾）律师事务所伍仟元律师代理费。2019年7月23日，庖丁家公司支付四川发现（宜宾）律师事务所律师费5000元。审理中，双方当事人确认，案涉承包经营合同已经终止履行。庖丁家公司陈述，合同已于2019年7月5日解除，谢志华于2019年7月22日搬离了门店，承包经营费应计算至2019年7月22日；谢志华陈述，本人在2019年6月27日至30日搬离了承包的门店，在2019年6月15日左右就未再营业，案涉合同在2019年7月1日前已经解除。关于违约金，庖丁家公司陈述，违约金由两部分构成，第一部分是按合同约定，谢志华应承担迟延交纳承包费的违约金，因按合同约定计算的违约金数额极高，庖丁家公司自愿调整为5000元；第二部分是按合同约定，谢志华应承担律师费5000元。审理中，谢志华主张保证金20000元冲抵欠付的承包费；庖丁家公司则认为，因谢志华未提起反诉，保证金不应冲抵承包费；同时按合同约定，退还保证金的条件为无任何违约情形方可退还，本案存在违约情形，退还保证金的条件未成就。上述事实，有承包经营合同、公司函、民事案件委托代理合同、发票、收据、EMS快递查询单、全球邮政特快专递以及双方当事人的陈述等证据在卷佐证，并经当庭质证，足以认定。本院认为，庖丁家公司与谢志华签订的承包经营合同系双方真实意思表示，依法成立，应属有效。本案争议为，谢志华欠付承包费的期间及数额。谢志华确认，本人未支付2019年2月23日至2019年6月23日期间共四个月的承包费40000元，而庖丁家公司当庭主张欠付承包费期间为2019年2月23日至2019年7月22日，欠款共计60000元。对此本院认为，谢志华就欠款所作陈述与庖丁家公司举示的公司函载明的欠款事实相符。根据公司函，截止2019年6月22日欠款期间应为四个月，但按照庖丁家公司当庭所述，截止该日欠款期间应为五个月。该公司就欠款期间作出的意思表示前后矛盾，但未举证推翻在公司函中的陈述。同时，承包经营合同约定承包费每月提前5日支付，而合同签订时间为2017年5月22日，据此可以推定双方每月支付承包费的时间为当月18日，则双方确认的欠费期间，即2019年2月23日至2019年6月23日应计算为四个月，按照每月承包费10000元计算，该期间尚欠承包费为40000元。对于2019年6月23日后的承包费问题，庖丁家公司主张谢志华于2019年7月22日搬离承包的店铺，故承包费应计算至该日。对此本院认为，谢志华作为案涉店铺的承包人，其抗辩于2019年6月30日搬离应当对该事实予以举证，但谢志华未举示任何证据证明，现权利人庖丁家公司认可谢志华于2019年7月22日搬离，本院对其自认的事实予以认定。谢志华拖欠多期承包费未付，已构成违约，依据合同法规定，庖丁家公司有权解除承包经营合同，且合同于通知到达时解除。根据本案证据，庖丁家公司于2019年7月1日发函通知谢志华解除合同，谢志华于当年7月3日收到解除合同的公司函，故承包经营合同实际于2019年7月3日解除。合同解除后，虽然双方不再具有承包经营关系，但谢志华继续占用涉案店铺至2019年7月22日，理应支付相应费用。该费用可参照原承包经营合同约定的承包费标准确定，该方式也符合合同双方的合理预期。按此计算，2019年6月23日至2019年7月22日期间的费用为10000元。综上，谢志华欠付承包费及店铺占用费用共计50000元。关于保证金应否冲抵承包费问题。双方约定，保证金在无违约行为且合同履行完毕后无息退还。该约定表明，涉案保证金系合同一方履行合同向对方提供的担保。因保证金不具有定金性质，不以交付方存在违约行为即有权不予退还。如前所述，本案承包经营合同在约定的履行期限届满前已经解除，双方无继续履行合同的可能，故该款应当在合同解除后返还或冲抵欠付的合同价款。现谢志华主张冲抵欠付的承包费，于法有据，本院予以支持。冲抵后，尚欠承包费及店铺占用费30000元。关于违约金问题。双方在合同第三条中约定，逾期缴纳承包费的，每延期一天按月承包费的1%计算违约金。按此标准，并结合谢志华逾期付款天数计算，其逾期违约金将超过5000元，庖丁家公司仅主张违约金为5000元，本院予以支持。对于庖丁家公司另外主张的违约金5000元，该公司明确该款系谢志华应承担的律师费。承包经营合同第九条约定，因谢志华违约发生的律师费由其承担。庖丁家公司为实现本案债权，委托律师提供法律服务，实际产生律师费5000元，该金额未违反重庆律师服务收费的相关规定，本院亦予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告谢志华在本判决生效之日起十日内支付原告重庆市大渡口区庖丁家餐饮有限公司承包费及店铺占用费用30000元，并支付违约金5000元、律师费5000元，合计40000元；二、驳回原告重庆市大渡口区庖丁家餐饮有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案减半收取案件受理费775元，由原告重庆市大渡口区庖丁家餐饮有限公司负担443元，由被告谢志华负担332元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审判员  秦必强二〇一九年十一月二十八日书记员  邬 霞