甘肃省酒泉市肃州区人民法院民事判决书（2019）甘0902民初5088号原告：甘肃第二建设集团有限责任公司，统一社会信用代码916200002244639952。法定代表人：王某，该公司董事长。委托诉讼代理人：陶某，甘肃诚益通律师事务所律师。委托诉讼代理人：周某。被告：中国石油天然气股份有限公司玉门油田分公司，统一社会信用代码91620981712722124Y。负责人：陈某。委托诉讼代理人：薛某，甘肃玉关律师事务所律师。原告甘肃第二建设集团有限责任公司诉被告中国石油天然气股份有限公司玉门油田分公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告甘肃第二建设集团有限责任公司的委托诉讼代理人陶某、周某，被告中国石油天然气股份有限公司玉门油田分公司的委托诉讼代理人薛某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告甘肃第二建设集团有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、被告支付剩余工程款2299900.75元；2、支付逾期付款违约金472824.10元；3、承担律师费50000元，合计2822724.85元；4、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2012年11月16日，被告对玉门油田酒泉基地续建工程C区（欣露园）住宅楼建设工程进行招标，招标项目编号为YYGZ-2012-02，原告资质为房屋建筑工程施工总承包壹级，符合被告招标资质条件。原告中标第三标段，中标价为20262166元，双方于2013年2月4日签订了建设工程施工合同，原告按照合同约定完成施工，被告于2015年4月30日对该住宅楼建设工程进行竣工验收。2015年5月8日被告完成结算审核，同年6月2日被告出具了（三标段）结算审计意见，确认应结算费用为20262485.49元，但被告对招标文件3.2.4项规定的规费1569945.13元、招标文件第三章合同条款27.3项规定材料保管费122081.06元，未按招标文件规定履行结算义务。2017年4月30日招标文件及施工合同规定的质保满后，被告拖延支付应付工程款607874.56元。因被告未按招标文件及双方所签施工合同约定履行结算、付款义务，拖欠规费等应付金额达2299900.75元，其行为构成根本违约，被告应支付逾期付款利息（违约金）472824.10元及律师费50000元。被告中国石油天然气股份有限公司玉门油田分公司辩称，2013年初，原告经投标成为玉门油田酒泉基地续建工程C区（欣露园）住宅楼（3标段）17#和19#楼的中标单位，同年2月4日，双方签订了建设工程施工合同，约定工程价款为20262166元，开工日期为2013年3月5日，竣工日期为2014年6月30日，工程范围包括17#和19#楼施工图范围内的土建、电器、弱电、采暖、给排水、天然气埋管和外墙保温及外饰工程。承包方式为固定合同价，该合同专用条款23.2约定合同价款风险范围包括：A、承包人如发现量差、价错、漏项和计算错误，均视为已包含在工程项目报价中，概不予调整；B、发生的现场经济签证、施工方案及技术措施、设计变更、材料代用等费用，只做技术洽谈，其经济上的增减均属风险范围，不予调整。现双方所签合同履行终结，被告已支付合同总价的95%，所预留5%的质量保修金，其中已到期（竣工验收合格之日起2年后30日内）的3%质量保修金607874.56元，因原告未办理付款手续拖延至今，除该笔保证金外，原告提出支付规费、材料保管费、违约金及律师费请求缺乏事实和法律依据，应予驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。对当事人真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年11月16日，被告发布了“玉门油田酒泉基地续建工程C区（欣露园）住宅楼房建工招标文件”，招标文件3.2.4部分内容如下：投标人的投标报价，应以招标文件和施工设计为依据。根据：......《甘肃省建筑安装工程规费计取管理规定》（甘建价【2009】406号）；规费单列，不进入投标报价，中标后按（甘建价【2009】406号）文规定执行。2013年1月28日，原告中标该招标项目的第三标段（17#、19#楼），中标价20262166元。2013年2月4日，原告作为承包方，被告作为发包方签订了建设工程施工合同，约定工程内容包括玉门油田酒泉基地续建工程C区（欣露园）住宅楼17#和19#楼设计施工图设计范围内的土建、电气、弱电、采暖、给排水、消防、天然气埋管和外墙保温及装饰工程。同时，双方对工程承包范围、合同工期、合同价款与支付、权利义务、工程变更、竣工验收与结算、违约与索赔等事项一并进行了约定。关于工程价款，建设工程施工合同第一部分“协议书”第五条约定“合同价款20262166元”；第二部分通用条款第七条27.3约定“发包人供应的材料设备，承包人派人参加清点后由承包人妥善保管，发包人支付相应保管费用。因承包人原因发生丢失损坏，由承包人负责赔偿。”第三部分专用条款第六条23.2约定“本合同价款采用（1）方式确定：（1）采用固定价格合同，合同价款中包括的风险范围：A、中标后，承包人如发现量差、价错、漏项和计算错误等，均视为已包含在工程项目报价中，概不予调整；B、发生的现场经济签证、施工方案及技术措施、设计变更、材料代用等费用，只做技术洽谈，其经济上的增减均属风险范围，不予调整。设计变更、现场经济签证、施工方案、技术措施、材料代用等，必须按项目部工程管理程序和有关规定，经相关部门均确认签字后方可有效，否则视为无效。当设计变更、材料代用发生费用超过风险费100%以上的部分与风险费做增减计算，按本招标文件要求由承包人编制结算，经发包人审查，列入工程竣工结算。当设计变更发生投资减少时，承包人的合同价款也相应调整；C、承包人费用=建筑安装工程费-完税后发包人材料费+风险费（设备费不计入。未列入发包人供应材料、设备一览表的材料、设备均计入报价）；D、发包人供应的材料结算时按招标文件中的有关规定执行；E、当发包人供应材料一览表中的材料数量在+3%～-5%范围以内时，按投标单位材料数量执行，在+3%～-5%范围以外时，按发包人标的数量执行。风险费用的计算方法：承包人费用×2%。风险范围以外合同价款调整办法：除23.2条（1）中B条款约定的内容，其他费用不做任何调整。”专用条款第六条26、工程款支付约定：“待工程竣工验收合格后办理竣工结算，扣留质量保证金（质量保证金为合同价款的5%）后，其余款项一次性支付。”专用条款第九条33、竣工结算约定：“发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算数据后28天内进行核实，给予确认或者提出修改意见。办理完竣工决算审定手续并在收到竣工资料（含竣工图、施工资料、质监站颁发的工程合格证）、预留合同价款5%的质量保证金，竣工验收合格之日起二年后30日内无质量问题付至合同价款的98%，五年保修期满无任何质量问题，施工单位提交回访记录后30日内付清款项。保修期内发包人不承担预留保修款的利息。”上述合同第二部分通用条款第33.3约定“发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。”2015年4月11日，涉案工程经竣工验收为合格。2017年8月5日，原告对涉案工程进行质量回访，履行相关渗漏维修义务，存在的问题整改完毕并经验收合格。2015年5月8日，经建设单位（被告）、施工单位（原告）工程审核结算，涉案工程结算为工程费用28411414.76元，其中：发包人供应材料设备费8138737.51元，施工单位费用20272677.25元，应扣施工单位超领材料费10191.76元，该工程结算书中载明规费为1569945.13元，其中17#楼规费合计为1127956.382元，19#楼规费合计为441988.743元。2015年6月2日，被告出具审计意见书，确认工程费用金额28404787.88元，其中：发包人供应材料设备费8132110.63元，施工单位费用20272677.25元；从施工单位费用中扣除超领材料费10191.76元；施工单位应结算费用20262485.49元。截止起诉之日，被告已支付工程款19249361.21元。另查明，原告甘肃第二建设集团有限责任公司资质等级为房屋建筑工程施工总承包壹级，2012年4月17日甘肃省住房和城乡建设厅向原告颁发了甘肃省建设工程费用标准证书，对相关规费收取标准按工程总承包壹级标准计取。本院认为，根据相关法律规定,建设工程经竣工验收合格,发包方应向承包方支付相应的合同价款。本案中,涉案工程已经竣工验收合格,因此被告应按照约定和相关规定向原告支付合同价款。关于工程款欠付数额的问题，第一，案涉工程2015年4月11日验收为合格，现已满两年不满五年，故质量保修金应按合同约定预留2%即405249.70元（20262485.49元×2%），因双方当事人对除规费、材料保管费以外的剩余工程款即质量保修金按合同约定应付3%607874.56元数额均无异议，本院予以确认。第二，关于合同价款内规费是否应当计取的问题。一般情况下,合同价是由中标价和规费组成,合同价里含有规费,双方签订的建设工程施工合同明确约定招投标文件是合同的组成部分，双方在招标文件(项目编号为YYGZ-2012-02)3.2.4中做了特别约定,投标人的投标报价,应以招标文件和施工图纸设计为依据。规费单列，不进入报价，中标后按甘建价【2009】406号文件执行。甘建价【2009】406号文件第八条规定：“规费应严格按照核定标准计取，任何单位和个人不得随意提高或降低核定的规范标准。”第九条规定：“招标工程规费的计取，建筑企业招标时应按照《甘肃省建筑钢材费用标准证书》中核定的企业规费标准计取各项费用并在投标报价中单列，实行投标总报价评标的，评标时应扣除规费金额后对投标报价进行评审，中标后在评标价中加上按核定费率计算应计取的规费金额即为中标价，形成合同总价。”第十条规定：“合同总价中注明中标价、规费的各自金额。”本案中，原告中标后双方以固定价20262166元签订合同，该合同价实际是评审后的中标价,不含规费，因双方在工程竣工结算时已对规费数额进行了审核认定，且被告对相关数额并无异议，应视为双方对规费数额进行了确认认可，故规费1569945.13元应在工程结算时计取。第三，关于材料保管费是否应当支付问题。合同通用条款第七条27.3约定“发包人供应的材料设备，承包人派人参加清点后由承包人妥善保管，发包人支付相应保管费用。因承包人原因发生丢失损坏，由承包人负责赔偿。”，原告主张该笔费用,应根据实际发生费用的情况确定双方履行的义务，尽管双方一致认可发包人供材金额为8138737.51元,但原告主张该笔费用依据不完全符合2008年12月3日《甘肃省建设工程材料价格编制管理办法》第十条的规定，且明确表示对该项费用不予鉴定，亦未提供其他证据证明材料保管费实际产生金额，因此本院不予支持该项诉请。原告如确有证据证明材料保管支出的必要费用，可以依法另行予以主张。关于逾期付款违约金。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定：“利息从应付工程价款之日计付。”对于应付工程价款的日期，合同通用条款33.1约定“工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人向发包人递交竣工结算报告及完整结算资料，双方按照协议书约定的合同价款及专用条款约定的合同价款调整内容，进行工程竣工结算。”33.2约定“发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后28天内进行核实，基于确认或者提出修改意见。发包人确认竣工结算报告通知经办银行向承包人支付工程竣工结算价款。承包人收到竣工结算价款后14天内将竣工工程交付发包人。”33.3约定“发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由未支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。”原告未提交证据证实其向被告提交竣工结算报告及结算资料的时间，亦未提交证据证实工程交付被告使用时间，案涉工程于2015年4月11日经验收合格，故逾期付款利息应从2015年5月11日起算。根据建设工程施工合同专用条款第九条33、竣工结算约定“发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算数据后28天内进行核实，给予确认或者提出修改意见。办理完竣工决算审定手续并在收到竣工资料（含竣工图、施工资料、质监站颁发的工程合格证）、预留合同价款5%的质量保修金，竣工验收合格之日起二年后30日内无质量问题付至合同价款的98%，五年保修期满无任何质量问题，施工单位提交回访记录后30日内付清剩余款项。保修期内发包人不承担预留保修款的利息。”截止起诉之日，案涉工程已满两年未满五年，故逾期付款利息应当分段计算，其中1569945.14元（合同价款20262485.49元+规费1569945.13元-已付款19249361.21元-质保金20262485.49元×5%）自2015年6月2日至2019年4月30日期间的利息为337817.78元（1569945.14元×5.5%÷365天×1428天）；607874.56元（20262485.49元×3%）自2017年5月11日至2019年4月30日期间的利息为56877.91元（607874.56元×4.75%÷365天×719天），利息共计394695.69元。关于律师费是否应予支持的问题。因律师费不属于必然发生的合理费用,双方就该部分费用负担亦无约定,原告亦未提交委托代理协议书、发票等证据证明因被告违约原告向法院起诉实际支付的律师费，原告主张被告支付律师费用,依据不足,本院不予支持。综上所述，原告的诉讼请求，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第八条、第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百七十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、第十七条、十八条之规定，判决如下:一、被告中国石油天然气股份有限公司玉门油田分公司支付原告甘肃第二建设集团有限责任公司规费1569945.13元;二、被告中国石油天然气股份有限公司玉门油田分公司支付原告甘肃第二建设集团有限责任公司工程款607874.56元；三、被告中国石油天然气股份有限公司玉门油田分公司支付原告甘肃第二建设集团有限责任公司迟延支付工程款利息394695.69元；四、驳回原告甘肃第二建设集团有限责任公司的其他诉讼请求。以上第一至三项所确定的给付义务，限被告中国石油天然气股份有限公司玉门油田分公司于本判决生效后十五日内履行完毕。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费29382元，由原告甘肃第二建设集团有限责任公司负担2605元，被告中国石油天然气股份有限公司玉门油田分公司负担26777元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省酒泉市中级人民法院。审 判 长 郑 杰人民陪审员 程 艳人民陪审员 张玉玲 二〇一九年十一月十九日书 记 员 王 雪