安徽省淮南市大通区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖0402刑初402号 公诉机关淮南市大通区人民检察院。 被告人唐冰,男,1986年9月1日出生于安徽省灵璧县,汉族,大学本科文化,快递员,户籍地安徽省灵璧县，住浙江省义乌市。因犯故意泄露国家秘密罪，于2012年8月8日被安徽省合肥市包河区人民法院判处有期徒刑一年;因犯组织考试作弊罪,于2017年10月20日被淮南市田家庵区人民法院判处有期徒刑八个月,并处罚金一万元。因涉嫌犯组织考试作弊罪,于2019年3月27日被江苏省江阴市公安局三房巷派出所民警抓获，同年3月28日至4月3日临时寄押于江阴市看守所,同年4月4日被淮南市公安局山南新区分局刑事拘留,同年4月29日经淮南市大通区人民检察院批准,次日被该局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。 辩护人牟家兰，安徽铸志律师事务所律师。 淮南市大通区人民检察院以大检检一刑诉[2019]114号起诉书指控被告人唐冰犯组织考试作弊罪，于2019年9月17日向本院提起公诉。本院审查受理后，依法组成合议庭，于2019年10月25日公开开庭审理了本案。淮南市大通区人民检察院指派检察员张某1出庭支持公诉，被告人唐冰及其辩护人牟家兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 经审理查明：1.2018年5月19日、20日，淮南市山南新区淮师附小举行2018年监理工程师执业资格考试。被告人唐冰伙同董磊、刘佩斌、刘朵（三人均另案处理）等人，利用信号发射器、接收器等电子传输工具向考生王某1、杨明、李某、张某3、张某2、王某2等人传输答案，组织考试作弊，唐冰收取违法所得32000元。王某1、张某2等考生因作弊被监考老师当场发现。 2.2018年6月2日、3日，池州市举行2018年二级建造师执业资格考试。唐冰伙同刘佩斌等人，组织考生陈某等5人利用信号发射器、接收器等电子传输工具作弊，唐冰收取违法所得30000元。 2019年3月27日，公安机关在江阴市周庄镇赵家5号将网上逃犯唐冰抓获。案发后，公安机关依法扣押了相关作弊器材。 上述事实，被告人唐冰在开庭审理过程中亦无异议，并有建设部、人事部关于全国监理工程师执业资格考试工作的通知、扣押决定书、清单、扣押笔录及照片、归案经过、抓获经过、出所登记表、户籍信息、违法、犯罪经历查询记录、刑事判决书、陈某手机截图、证人凌某、管某、穆某、王某1、王某2、张某2、蒋某、张某3、李某、刘某、陈某、牧某的证言、被告人唐冰的供述、同案犯黄鹏辉、宋文、董磊、刘朵、刘佩斌的证言、辨认笔录、电子证据检查工作记录等证据证实，足以认定。 本院认为：被告人唐冰在法律规定的国家考试中，伙同他人利用信号发射器、接收器等电子传输工具组织作弊,其行为已触犯刑法,构成组织考试作弊罪，应依法惩处。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院依法予以确认。其中，唐冰因组织考试作弊获取的违法所得以本院查明的数额予以认定。本案系共同犯罪，其中唐冰起主要作用，系主犯；其曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；其归案后能如实供述罪行，有悔罪表现，辩护人提出对其依法可从轻处罚的意见予以采纳。公诉机关建议对唐冰在有期徒刑一年六个月以上二年六个月以下，并处罚金的量刑意见予以采纳。 关于辩护人提出监理工程师执业资格考试、二级建造师执业资格考试不属于法律规定的国家考试，唐冰不构成组织考试作弊罪的辩护意见。经查，《中华人民共和国建筑法》是全国人民代表大会常务委员会制定的法律，其中第十四条规定：“从事建筑活动的专业技术人员，应当依法取得相应的执业资格证书，并在执业资格证书许可的范围内从事建筑活动”，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理组织考试作弊等刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款第（三）项、第（四）项规定，建造师执业资格考试、其他依照法律由中央或者地方主管部门以及行业组织的国家考试属于“法律规定的国家考试”。中华人民共和国建设部、人事部依照法律规定，制定监理工程师执业资格考试的相关规定，并由中央或者地方主管部门组织国家统一考试，依法应当认定为“法律规定的国家考试”。一级建造师执业资格考试和二级建造师执业资格考试均属于专业技术资格考试，只是区别在于是中央还是地方主管部门组织的考试以及执业证书适用的地域范围，不影响二级建造师执业资格考试属于“法律规定的国家考试”的认定。辩护人的该项辩护意见不符合法律规定，不予采纳。 关于辩护人提出起诉书指控的第一起犯罪，因考生在考试过程中被查获，属犯罪未遂的辩护意见。经查，组织考试作弊罪侵犯的客体为复杂客体，包括国家对考试组织的管理秩序和他人公平参与考试的权利。唐冰伙同他人组织考试作弊，利用作弊器材，向考生提供考试答案，其已具体实施了组织考试作弊的犯罪行为，考生作弊是否被当场查获不影响认定为组织考试作弊既遂。辩护人的该项辩护意见不能成立，不予采纳。 根据被告人唐冰犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度等情况，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十四条之一第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理组织考试作弊等刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款第（三）项、第（四）项、第十三条之规定，判决如下： 一、被告人唐冰犯组织考试作弊罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币五万元（罚金已缴纳）； (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月27日起至2021年1月26日止。) 二、被告人唐冰的违法所得人民币六万二千元予以追缴，上缴国库； 三、扣押在公安机关的涉案作弊器材予以没收，由扣押机关负责处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  柴国武 审 判 员  李侠军 人民陪审员  杨 萍 二〇一九年十一月二日 书 记 员  魏小雨 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百八十四条之一第一款在法律规定的国家考试中，组织作弊的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理组织考试作弊等刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条第二款根据有关法律规定，下列考试属于“法律规定的国家考试”： （三）国家统一法律职业资格考试、国家教师资格考试、注册会计师全国统一考试、会计专业技术资格考试、资产评估师资格考试、医师资格考试、执业药师职业资格考试、注册建筑师考试、建造师执业资格考试等专业技术资格考试； （四）其他依照法律由中央或者地方主管部门以及行业组织的国家考试。 第十三条对于实施本解释规定的行为构成犯罪的，应当综合考虑犯罪的危害程度、违法所得数额以及被告人的前科情况，认罪悔罪态度等，依法判处罚金。