山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁01民终8650号上诉人（原审被告）：张秀红，女，1967年9月23日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：张启（系张秀红侄子），住济南市。被上诉人（原审原告）：王巧荣，女，1984年9月23日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：周云粉，山东凡涛律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘潇，山东凡涛律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李勇清，男，1965年3月6日出生，汉族，住济南市。上诉人张秀红因与被上诉人王巧荣、李勇清民间借贷纠纷一案，不服济南高新技术产业开发区人民法院（2019）鲁0191民初2028号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张秀红及其委托诉讼代理人张启、被上诉人王巧荣的委托诉讼代理人周云粉、刘潇、被上诉人李勇清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张秀红上诉请求：请求二审法院对一审判决予以改判。事实和理由：一、一审法院在审理案件时，违反法律规定。张秀红在一审时从未收到过法院送达的起诉状和开庭传票，从而剥夺了张秀红的答辩权利，也没有进行公告送达，在张秀红不知情的情况下收到了一审法院的判决书，违反了法律规定，导致判决显示公平。二、张秀红与王巧荣并不认识，与李勇清原是夫妻关系，因双方感情不和于2016年4月双方离婚。一直没有来往，对于涉案借贷张秀红不清楚。2018年下半年后，李勇清找到张秀红说将夫妻婚姻存续期间的房子帮着张秀红卖了（因该房产是张秀红个人拥有），暂时由李勇清居住，张秀红离婚后在章丘居住。于是李勇清拿着一份什么协议张秀红不清楚，在没看清的情况下签了字，后来又将张秀红骗至房管部门说卖房子需要张秀红签字，因此张秀红在李勇清提供的房管部门的材料上签了字。通过一审判决张秀红才知道不是房屋买卖而是拿着房产进行了抵押，张秀红与李勇清离婚时张秀红的存折在李勇清手中没有给张秀红，所以对于王巧荣与李勇清的借贷银行流水及李勇清支出情况张秀红均不知情，与王巧荣所诉的用于家庭经营不相符。三、张秀红与王巧荣并不认识，也从没在王巧荣面前签过字也不知道借款和房产抵押的情况，故一审法院判决程序不合法，事实不清，让张秀红承担还款责任没有任何依据，请二审法院依法改判驳回王巧荣对张秀红的诉讼请求。王巧荣辩称,一审认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，请求维持一审判决。李勇清辩称，同意张秀红的上诉意见。王巧荣向一审法院起诉请求：1.请求判令李勇清、张秀红偿还王巧荣借款本金35万元；2.请求判令李勇清、张秀红支付王巧荣利息27533.33元（以本金35万元为基数，以2%/月为利率，从2019年3月2日计算至2019年6月28日止），并要求支付至实际给付之日止；3.请求判令李勇清、张秀红承担本案律师费29000元、保函费875.5元；4.请求判令李勇清、张秀红承担本案的保全费、诉讼费；5.请求判令王巧荣对张秀红位于济南市市中区某号（不动产权证书号：济房权证中字第某某某某某某号；不动产登记证明号：鲁2018济南市不动产证明第某某某某某某某号）拍卖或变卖的价款优先受偿上述债权（包括：本金、利息、律师费、保函费、保全费、诉讼费）。一审法院认定事实：2018年11月2日，李勇清、张秀红向王巧荣借款35万元，并签订房屋抵押借款合同，合同约定第一条约定借款用于经营及家庭，借款期限为6个月（自2018年11月2日至2019年5月1日），借款利率为2.5%/月，第二条约定借款利息计算日期由甲方（李勇清、张秀红）开出的借款借据或者乙方（王巧荣）银行转账凭证为准，借款采取每月1日还息，到期全额还本的还款方式。借款的担保方式为房产抵押担保。合同第七条约定房产抵押担保的范围：包括但不限于主债权及其利息、违约金、罚息、损害赔偿金、债权人实现担保物权的费用及借款人应当承担的其他费用等。合同第十四条约定如因争议诉至法院，则案件的诉讼费、财产保全费、乙方律师费等一切费用均由甲方承担。2018年11月2日，王巧荣通过银行转账方式向张秀红分两次转款20万元、15万元，李勇清、张秀红共同向王巧荣出具35万元借条。2018年11月2日，张秀红以其位于济南市市中区某号房屋办理抵押登记，不动产权证书号为中某某某某某某，抵押方式为一般抵押，担保债权数额为35万元，债务履行期限为2019年5月1日。2019年5月5日，王巧荣为催要借款，委托山东凡涛律师事务所向一审法院起诉，签订委托代理合同，2019年6月26日，王巧荣支付律师费29000元。2019年5月7日，王巧荣为申请财产保全，投保诉讼财产保全责任保险，支付保险费875.5元，预交财产保全费2709元。庭审中，李勇清认可借款本金为35万元，对利息金额和计算方式认可，认可借款本金未曾偿还过，利息偿还到2019年3月1日，王巧荣予以确认。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护，债务应当清偿。2018年11月2日，李勇清、张秀红向王巧荣借款35万元，事实清楚，证据充分，王巧荣要求李勇清、张秀红偿还借款本金35万元的诉讼请求，一审法院予以支持。王巧荣要求李勇清、张秀红支付利息（以本金35万元为基数，按月利率2%，从2019年3月2日计算至2019年6月28日止），并要求支付至实际给付之日止的诉讼请求，李勇清对此予以认可，且不违反法律、法规的强制性规定，一审法院予以支持。王巧荣主张李勇清、张秀红承担律师代理费29000元、保函费875.5元，根据王巧荣与李勇清、张秀红签订的《房屋抵押借款合同》第十四条约定，如因争议诉至法院，则案件的诉讼费、财产保全费、乙方律师费等一切费用均由甲方承担，故王巧荣主张李勇清、张秀红承担律师代理费29000元，一审法院予以支持，合同未约定保函费，王巧荣主张李勇清、张秀红承担保函费875.5元，一审法院不予支持。王巧荣主张张秀红位于济南市市中区某号房屋（不动产权证书号：济房权证中字第某某某某某某号，不动产登记证明号：鲁2018济南市不动产证明第某某某某某某某号）拍卖或变卖的价款优先受偿上述债权，符合合同约定和法律规定，一审法院予以支持。张秀红经一审法院合法传唤，既不到庭参加诉讼，亦未提交相关证据，应承担放弃抗辩和举证不能的法律后果。判决：一、被告李勇清、张秀红于判决生效之日起十日内偿还原告王巧荣借款本金35万元；二、被告李勇清、张秀红于判决生效之日起十日内支付原告王巧荣利息（以本金35万元为基数,按月利率2%，从2019年3月2日计算至实际支付之日止）；三、被告李勇清、张秀红于判决生效之日起十日内支付原告王巧荣律师代理费29000元；四、若被告李勇清、张秀红在上述期限内未能履行完毕，则原告王巧荣对被告张秀红的抵押房产（位于济南市市中区某号，不动产权证书号：济房权证中字第某某某某某某号，不动产登记证明号：鲁2018济南市不动产证明第某某某某某某某号）依法变现的价款在尚欠债权数额内优先受偿；依法变现的价款超过债权数额的部分归被告张秀红所有，不足部分由被告李勇清、张秀红清偿；五、驳回原告王巧荣的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7866元，减半收取计3933元，保全费2709元，共计6642元，由被告李勇清、张秀红负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：张秀红对涉案借款是否承担还款责任的问题。借贷关系的成立需要符合形式要件和实质要件，形式要件是借贷双方的合意，实质要件是要有交付的事实。本案中，王巧荣提供了张秀红、李勇清于2018年11月2日共同出具的借条，能够证明双方之间借贷关系的成立。关于款项的交付，王巧荣提供了2018年11月2日通过银行向张秀红账户转款35万元的交易明细，能够证明涉案借款已经交付的事实。张秀红虽辩称对于借款协议没有看清，对于房屋抵押合同的签订系被李勇清欺骗，但并没有提交证据证明，王巧荣亦不认可，本院不予采信。本院认为，民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。借款人应当按照约定的期限返还借款。现张秀红、李勇清在借款到期后未按照约定还本付息，明显有违诚实信用，应当承担还款责任，故王巧荣要求张秀红、李勇清共同承担还款责任合法有据，一审法院予以支持，并无不当。另经审查，一审法院已对张秀红房屋所在地进行了送达，并由其房屋所在地的居住人即其前夫李勇清代收了诉讼材料，同时一审法院适用简易程序又通过短信方式向张秀红进行了送达，故一审审理程序合法，本院予以确认。综上所述，张秀红的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7866元，由上诉人张秀红负担。本判决为终审判决。审判长  闫振华审判员  亓雪飞审判员  刘 洋二〇一九年十一月十四日书记员  杨 娟