四川省阆中市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川1381民初3659号 原告：阆中市磊鑫商砼有限公司，住所地阆中市七里工业集中区鲜于路。 法定代表人：张永信，总经理。 委托诉讼代理人：杨强，四川源正律师事务所律师。 被告：福建兴港建工有限公司，住所地福建省莆田市荔城区镇海办汉庭路298号。 法定代表人：蒋丽群，总经理。 委托诉讼代理人：李波，四川绸都律师事务所律师。 原告阆中市磊鑫商砼有限公司（以下简称“磊鑫公司”）诉被告福建兴港建工有限公司（以下简称“兴港公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2019年6月14日受理后，依法由审判员和人民陪审员组成合议庭，于2019年9月19日公开开庭进行了审理，原告磊鑫公司的委托诉讼代理人杨强，被告兴港公司的委托诉讼代理人李波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出的诉讼请求为：1、请求判令被告立即向原告偿付商砼款共计9260042.5元，及自欠款之日起至款项支付完毕之日止按应付款金额每天2‰向原告支付资金利息；2、判令被告按照合同总价款的10%向原告支付违约金；3、解除双方之间的购销合同；4、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年，被告承建位于阆中市江南镇“金银观”棚户区改造建设项目。因工程建设的需要向原告购买商砼，于2016年5月5日签订《商砼购销合同》。合同签订后，原告即按照约定向被告供应商砼。截止2018年12月，被告共计欠付原告商砼款9260042.5元尚未给付，且被告违反合同约定未经原告许可而擅自购买第三方的商砼。后经原告数次与其沟通协商供货相关事宜并催收欠款均无果。 被告兴港公司辩称，1、被告没有违约行为，原告存在违约行为，被告暂停向原告付款符合法律规定的先履行抗辩权，被告使用第三方供货以求避免损失扩大也符合法律规定；2、原告诉状中计算的商砼款与合同约定价格存在偏差，被告要求严格按照《混凝土购销合同补充协议》规定的商砼单价计算商砼款；3、原告要求每天2‰的资金占用利息明显太高，不符合法律规定；4、在原告先违约的情况下，其无权利主张解除合同，被告为维护自身合法权益，要求继续履行合同，被告保留追究原告违约的权利；5、截止开庭之日，案涉工程已经封顶，但仍未竣工验收，因此依照合同约定，被告现阶段仅需支付商砼总款的50%，差额仅46万元。综上请求驳回原告对被告的诉讼请求，判决生效后被告将及时支付46万元差额。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年，兴港公司承建位于阆中市江南镇“金银观”棚户区改造建设项目，因工程建设需要向原告购买商砼。2016年5月5日，原告磊鑫公司（供方）与被告兴港公司（需方）签订《商砼购销合同》，约定由原告向被告提供各型商品混凝土，付款方式约定为：供方先垫二万立方商砼，后按月结方式为每月十日前双方核对方量金额并办理月结算清单，十五日前支付上月所用商砼款的80%，主体封顶后支付该项目商砼总款的50%，该项目竣工验收后支付商砼总款的70%，余下30%款项在该项目审计完后一次付清。双方对各型商品混凝土的价格、违约责任等进行了约定。同日，双方签订《混凝土购销合同补充协议》，对签合同的部分商砼价格作了调整。 合同签订后，原告向被告提供了商品混凝土。庭审中，原告提供了从2016年6月7日至2018年5月31日的《福建兴港建工有限公司购商砼结算单》29份，商砼总量为48955m³，所记载的货款共计18339142.5元，单价依据的是合同、补充协议的约定及当时市场的实际价格。被告认为结算单上虽加盖了被告的公章，但其公司经办人员仅在合同上签署了“方量属实”的意见，原告所计算的单价违背了合同的约定，被告按照合同及补充协议约定的单价结算，货款总价为17124017.5元。对于商砼总量48955m³、已付款项810万元，双方均无异议。因市场行情变换，商砼单价上涨，双方未能就商砼单价达成一致意见，原告从2018年6月起即未向被告供货，被告即向其余供货商购买商砼。被告还提供了阆中市公安局《接报警登记表》、询问笔录、《行政处罚决定书》，拟证明原告断供后，要求被告支付全部款项，雇人围攻被告的工地，并受到行政处罚的事实。 庭审中，被告主张案涉工程在截止本案开庭前还未通过竣工验收，原告所主张的货款未达支付条件，经本院核实，案涉工程已经主体竣工验收，正处于向政府移交工程过程中，但案涉工程目前未完成审计。 以上事实有《商砼购销合同》、《混凝土购销合同补充协议》、《结算单》、收款单、阆中市公安局《接报警登记表》、询问笔录、《行政处罚决定书》、当事人陈述、庭审笔录等为据。 本院认为，原、被告双方签订的《商砼购销合同》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。各方当事人应全面履行各自的义务。因商砼单价上涨，原告在未经被告认可的情况下擅自提高单价并停止供货，构成违约。被告在未达到进度款支付条件及原告违约的情况下拒绝支付余下款项，并无不妥。因没有证据证明案涉工程经过竣工验收的具体时间，故被告在工程经过竣工验收后应支付进度款70%的时间无法确定。剩余的30%应在案涉工程审计完成后支付，但工程现在还未审计完成，故余下30%的款项未达支付条件。故在原告存在违约行为、被告应支付70%的款项的时间无法确定、余下30%未达支付条件的情况下，原告所主张的被告逾期付款的利息、违约金，本院不予支持。 至于原告要求解除合同，因原告认可其已经于2018年6月停止向被告供货、被告也认可其已经从其他供货商处购货，案涉合同已经事实上没有履行。合同没有实际履行，虽被告表示不同意解除合同，但原、被告双方实施的行为已经对解除合同达成合意，结合实际情况，案涉合同解除较为适宜，故原告现要求解除合同，本院予以支持。合同解除的时间，本院确定为本判决生效之日。根据法律规定，合同解除后，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。庭审中，双方已对商砼数量和已付款项已经进行确认，争议的即是商砼的单价，原告计算的商砼总价款所依据的是合同、补充协议及当时的市场价格，被告计算的商砼总价款所依据的是合同及补充协议的约定。本院认为，合同对双方当事人具有约束力，双方应按照合同及补充协议约定的单价来计算总价。本院以双方当事人确认的方量及合同、补充协议约定的单价为准、结算单上的部分机械单价合同未明确约定，本院即以结算单载明的单价为准，计算所得商砼总款为17266912.5元，按70%计算应当支付的款项为12086838.75元，扣减被告已付款项810万元，被告还应向原告支付商砼款3986838.75元，剩余的5180073.75元按合同约定应于案涉工程审计完成后支付。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第九十三条、第九十七条、第一百三十条、第一百五十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告福建兴港建工有限公司在本判决生效之日起十日内向原告阆中市磊鑫商砼有限公司支付商砼款3986838.75元。 二、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费76620元，由被告福建兴港建工有限公司负担38800元，原告阆中市磊鑫商砼有限公司负担37820元。（案件受理费因原告已预交，则由被告在支付商砼款项时直接向原告支付案件受理费38800元。） 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审 判 长  杜 国 人民陪审员  高小蒙 人民陪审员  赵 敏 二〇一九年十一月十二日 书 记 员  李 秦