河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终22049号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）金水东路51号楷林商务中心北区一单元6层。主要责任人：李迅，总经理。委托诉讼代理人：霍亚飞，河南中锦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马鸿飞，男，1987年11月16日出生，汉族，住河南省叶县。委托诉讼代理人：石亚玲，河南德晟律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：别广记，男，1967年12月13日出生，汉族，住河南省。被上诉人（原审被告）：别玉会，女，1991年1月2日出生，汉族，住河南省。二被上诉人共同委托诉讼代理人：秦玉琼、刘惠宾（实习），河南尤扬律师事务所律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司（以下简称平安财险郑州公司）因与被上诉人马鸿飞、别广记、别玉会机动车交通事故责任纠纷一案，不服郑州市惠济区人民法院（2019）豫0108民初4505号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭审理了此案。本案现已审理终结。平安财险郑州公司上诉请求：撤销一审判决第二、三项，依法改判上诉人在商业险三责险范围内不承担33580.7元的赔偿责任，本案二审费用由被上诉人承担。事实和理由：本案事故车辆驾驶人别广记系醉酒驾驶，根据双方签订保险合同约定上诉人商业险不承担赔偿责任，也属于法定免赔情形，醉酒驾驶属法律明文规定的违法犯罪行为，无需上诉人举证证明，一审提交的保险单均显示上诉人已对该免责条款尽到提示和说明义务，一审以上诉人未提供证据予以证明属于认定事实及适用法律错误。马鸿飞辩称，一审判决适当，应予维持。别广记、别玉会辩称，上诉人并未举证证明其已经对该免责条款尽到提示及说明义务，故一审判决应予维持。马鸿飞向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费共计53559.94元、残疾赔偿金63748.38元、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元、被抚养人生活费4677元、车辆损失39550元，以上共计167535.32元；2、诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2019年1月3日21时20分许，被告别广记驾驶豫Ａ×××××号小型客车沿郑州市丰业街由南向北行驶至绿源路北100米处时，与原告马鸿飞驾驶的豫Ａ×××××号小型客车沿丰业街由北向南行驶时相撞，造成交通事故，事故致使原告身体及车辆损失。该事故经河南省郑州市公安局交通警察支队五大队做出第4101081201900000051号道路交通事故认定书认定，被告别广记负事故主要责任，原告马鸿飞负次要责任。原告在郑州市惠济区人民医院住院治疗21天，花费医疗费18152.44元，出院诊断为：乙状结肠损伤、乙状结肠多发撕裂、弥漫性腹膜炎、多处软组织损伤。原告的伤情，经郑州市公安局交警五大队委托郑州市公安局交通事故鉴定所鉴定，该所于2019年3月19日作出（郑）公（交通）鉴（法医临床）字[2019]010号鉴定书，鉴定原告的伤情因外伤致患者乙状结肠多发撕裂修补，其伤残程度评定为十级伤残。原告驾驶的豫Ａ×××××号车经郑州市公安局交警五大队委托河南裕公机动车鉴定评估有限公司评估，车损总值为33181元，维修费4200元。原告为此支出拖车费300元，鉴定评估费1869元。被告别广记驾驶的豫Ａ×××××号车在被告平安保险公司购买有交强险与商业三责险，其中交强险医疗费赔偿限额为1万元，死亡伤残赔偿限额为11万元，财产损失赔偿限额为2000元；商业三责险赔偿限额为50万元，含不计免赔。事故发生在保险期间。被告别广记在原告住院期间为原告垫付医疗费7200元，别广记在事故发生时，血样乙醇含量为：138.68mg/100ml。另查明：马鸿飞之父马德栓，生于1949年11月19日，马鸿飞之母曹花生于1945年9月5日，马鸿飞兄妹四人。事故发生时，原告已在郑州市××一年以上。再查明，2018年度河南省城镇居民人均可支配收入为31874.19元/年，2018年度河南省农村居民人均年生活消费性支出10392.01元／年，2018年河南省居民服务、修理和其他服务业为39522元/年（108.2元/天），2018年河南省制造业行业标准为46854元/年。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应由过错方承担侵权责任。本案中，道路交通事故认定书认定被告别广记负事故主要责任，原告马鸿飞负次要责任，对该事故认定结论该院予以采信。被告平安保险公司辩称，事故发生时，被告别广记醉酒驾驶，平安保险公司商业三责险范围内不承担责任的辩解主张，但被告平安保险公司未提交证据证明就免除其公司责任事项对投保人履行了告知义务，其主张的免责条款对投保人不发生法律效力，平安保险公司应承担举证不力的法律后果。被告平安保险公司作为事故车辆的保险承保人，应在交强险与商业三责险保险限额内承担赔偿责任。就豫Ａ×××××号车投保交强险医疗费赔偿限额为1万元，本案原告马鸿飞与另案原告张顺祺各占5000元的份额；被告别广记已向马鸿飞垫付的医疗费7200元，应从其赔付款中予以扣除。原告马鸿飞因本次事故造成的损失如下：一、医疗费18152.44元，有原告提交的医疗费票据证实，对此本院予以支持；二、营养费，原告主张以每天50元计算21天过高，以每天20元标准计算21天为宜，计420元；三、住院伙食补助费，原告主张1050元，本院予以支持；四、护理费，原告主张按照39522元/年计算90天过高，应以原告实际住院天数21天计算为宜，计2272.2元；五、误工费，原告主张按制造业标准46854元计算180天过高，因原告未提交因伤残持续误工的证据，误工费按原告主张的制造业标准46854元/年计算90天为宜，计11553元；六、残疾赔偿金，原告主张按2018年度河南省城镇居民人均可支配收入为31874.19元/年计算，计63748.38元，本院予以支持；七、精神损害抚慰金，根据原告的伤情，原告主张5000元，本院予以支持；八、交通费，原告主张1000元过高，应以每天20元计算21天，计420元；九、被扶养人生活费，原告主张按2018年度河南省农村居民人均年生活消费性支出10392.01元／年计算，其父马德栓2858元，其母1819元，该院予以支持；十、车辆损失，原告主张39550元，因原告未提交维修发票，鉴定书中的维修费4200元应从该项损失中扣除，计35350元；以上共计142643.02元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告医疗费5000元、误工费11553元、护理费2272.2元、残疾赔偿金63748.38元、精神损害抚慰金5000元、交通费420元、车损费2000元、被扶养人生活费4677元，以上共计94670.58元，于本判决生效后十五日内付清；二、被告中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司在机动车交通事故责任三责险限额内赔偿原告医疗费13152.44元、营养费420元、住院伙食补助费1050元、车损费33350元，计47972.44元的70%，为33580.7元，扣除被告别广记为原告垫付的7200元，余26380.70元，于本判决生效后十五日内付清；三、被告中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司在机动车交通事故责任三责险限额内支付被告别广记为原告垫付的医疗费7200元，于本判决生效后十五日内付清；四、驳回原告马鸿飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1826元，由被告别广记负担1399元，原告马鸿飞负担427元。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院二审查明的事实与一审一致。本院认为，《中华人民共和国合同法》第三十九条规定，采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。本案中，平安财险郑州公司应按照法律规定，对免除或限制其责任的条款予以说明，现平安财险郑州公司并未提交证据证明其对该免责条款予以说明，故其关于已经按照法律规定尽到了对免责条款的提示说明义务的上诉请求证据不足，本院不予支持。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费640元，由中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长 朱 梅审判员 刘泽军审判员 黄跃敏二〇一九年十一月二十二日书记员 张惠晓