河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫07民终4594号上诉人（原审被告）：李新卫，男，1982年4月4日生，汉族，住河南省辉县。委托诉讼代理人：郭松，河南豫信律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张二永，男，1982年5月19日生，汉族，住河南省辉县。原审被告：河南德福建筑工程有限公司，住所地河南省新乡市健康路301号二层办公楼。法定代表人：庞保香，总经理。上诉人李新卫因与被上诉人张二永、原审被告河南德福建筑工程有限公司（德福建筑公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省辉县市人民法院作出的（2019）豫0782民初699号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李新卫及其委托诉讼代理人郭松，被上诉人张二永到庭参加诉讼。原审被告德福建筑公司经本院传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李新卫上诉请求：1、撤销河南省辉县市人民法院（2019）豫0782民初699号民事判决书。2、发回重审或者查明案件事实改判上诉人不赔偿被上诉人张二永的任何费用。3、本案的一、二审诉讼费用由张二永承担。事实和理由：李新卫与张二永根本不存在雇佣关系，双方没有任何联系。张二永的雇主是本案的案外人吴村镇柳湾村的任国强，又是张二永一方一审时的证人。李新卫把案涉工程承包给了任国强。依照法律规定，李新卫对任国强所雇佣的工人不应当赔偿。张二永辩称：一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。德福建筑公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。张二永向一审法院起诉请求：判令李新卫、德福建筑公司赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、营养费、精神损害抚慰金共计65,705．78元。一审法院认定事实：2017年8月，李新卫借用德福建筑公司的资质承包建设辉县市吴村镇南土高村小学教学楼工程。2018年5月23日，张二永在教学楼二楼房间接线路时，从梯子上摔下受伤。被送至辉县市中医院住院治疗10天（2018年5月23日至6月2日）。张二永伤情经诊断为：前臂骨折；花费医疗费12,182．25元，合作医疗报销8,059．85元，庭审主张医疗费4,122．4元。2019年7月6日，经河南新医法医临床司法鉴定所鉴定，张二永右尺桡骨骨折术后后遗功能障碍属于十级伤残；张二永在护理期限内属于部分护理依赖，护理期限拟定为六十日（自出院之日开始计算），护理人数拟定为一人，误工期限拟定为一百八十日（自受伤之日开始计算）。一审法院另查明，2018年度河南省农村居民人均纯收入13,830．74元，居民服务业和其他服务业为39,522元，农林牧渔业为40,990元。2018年度河南省农村居民人均纯收入13,830．74元，居民服务业和其他服务业为39,522元，农林牧渔业为40,990元。一审法院认为，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。本案中，张二永在为李新卫承包的建设工程施工时受伤，根据上述法律规定，应当根据双方的过错承担相应的责任。李新卫司作为接受劳务方，应当对提供劳务方的张二永在施工过程中的安全生产负有保障义务。张二永作为完全民事行为能力人，应当对自身安全负有注意义务。因张二永、李新卫双方均未尽到安全保障注意义务，致使损害后果发生，双方均具有过错，应根据各自过错情况承担相应的责任。综合本案实际情况，由李新卫承担70％的责任，张二永承担30％的责任较为适宜。张二永受偿范围为：1、医疗费4,122．4元。2、误工费20,214元。原告主张按农林牧渔业40,990元标准，计算180天，共计20,214元（112．3×180）。3、护理费4,331．2元。张二永主张按居民服务业和其他服务业39,522元标准，住院10天，出院后60天，部分护理依赖，共计4,331．2元（108．28×10×1＋108．28×60×50％×1）。4、住院伙食补助费500元。张二永主张住院10天，每天50元，共计500元。5、营养费200元。张二永主张住院10天，每天20元，共计200元。6、交通费200元。张二永主张住院10天，每天20元，共计200元。7、残疾赔偿金27,661．48元。张二永主张按2018年度河南省农村居民人均纯收入13,830．74元标准，计算20年，伤残系数0．1，共计27,661．48元（13830．74×20×10％）。8、鉴定费3,006．6元。以上费用共计60,235．68元，李新卫赔偿张二永各项损失为42,164．98元（60235．68×70％）。9、精神损害抚慰金，张二永主张5,000元，结合各方过错情况，当地生活平均水平，一审法院酌定3,000元为宜。对张二永诉求过高部分，缺乏事实与法律依据，不予支持。本案中，德福建筑公司将施工资质借给无施工资质的个人李新卫，并同意其以公司名义承揽工程，其行为违反了建筑法等相关法律的禁止性规定，主观上具有过错，应当承担连带责任。关于张二永、德福建筑公司辩称将案涉电路工程承包给任国强，任国强雇佣张二永施工，张二永、德福建筑公司不应当赔偿的意见。对此，张二永与任国强予以否认，根据民事诉讼法规定的“谁主张、谁举证”的证据规则，张二永、德福建筑公司应当对其主张将案涉电路工程承包给任国强提供证据加以证明。因张二永、德福建筑公司未能举证证明其辩称的事实，应当承担举证不能之不利后果。对其辩称意见，一审法院不予采信。原审判决：一、李新卫于判决生效后赔偿张二永医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等各项费用共计42,164．98元。二、李新卫于判决生效后赔偿张二永精神损害抚慰金3,000元。三、河南德福建筑工程有限公司对上述第一、二项判决内容承担连带责任。四、驳回张二永其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,442元，由张二永负担442元，李新卫和河南德福建筑工程有限公司负担1,000元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。李新卫提交录音一份、证人证言一份，用于证明李新卫借用德福建筑公司的资质，承包建设辉县市吴村镇南土高村小学教学楼工程。李新卫把该工程的水、电工作承包给了任国强，任国强雇佣张二永为其干活，张二永在干活过程中受伤。张二永发表质证意见称：针对录音，张二永认可录音真实性，但不认可其中对话的真实性，该录音就是为了套任国强的话，想让任国强说自己是包工头。事发后张二永去医院的路上，李新卫确实打过电话让走合作医疗，让张二永称是在家自己摔伤，治疗时李新卫没有出钱，且没有给张二永工资。任国强没有承包案涉工程，跟张二永一样是干活的，宁光雁开始和李新卫是合伙，后来宁光雁撤股了，宁光雁又找到任国强，商定每平方16元计算工资，任国强给张二永说的也是每平方16元，任国强同时还找了张二永的哥哥和朋友，他是叫大家跟他一起干活了。任国强与张二永之间不是雇佣关系。针对证人证言，张二永当时听任国强说是宁光雁找的他，但是因为张二永等人不会做水方面的工作，所以只谈了电工方面的价格。具体谈的时候张二永没有去，最后任国强跟张二永说，只有电，一平方16元。因为干活的地方离张二永家很近，所以就去了。关于当事人提交的证据，本院认定如下：李新卫提交的录音中，任国强认为自己介绍张二永到工地干活，应当对张二永受伤承担一定的责任，但并未自认其与张二永系雇佣关系。宁光雁的证言称其联系任国强到工地干活，但之后的事情宁光雁没管过。即李新卫提交的两份证据均不能说明张二永系任国强雇佣，故对该两份证据，本院不予采信。本院查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，李新卫上诉主张案外人任国强是张二永的雇主，但其提供的证据不能证明其主张，且当事人对李新卫承包案涉工程的事实并无异议，故一审法院认定李新卫与张二永之间存在雇佣关系，判令李新卫对张二永的损失承担赔偿责任，并无不当，本院予以维持。综上所述，李新卫的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费929元，由李新卫负担。本判决为终审判决。审判长  张妍丽审判员  孙 峰审判员  温双双二〇一九年十一月二十七日书记员  任禹豪