甘肃省张掖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘07民终1121号 上诉人（原审原告）：张掖碧桂园房地产开发有限公司，住所：甘肃省张掖市甘州区滨河新区玉水苑商业街2号楼105商铺，统一社会信用代码：91620702MA72U2G104。 法定代表人：张某，该公司经理。 委托诉讼代理人:常某、魏某，甘肃载坤律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：郭某，女，汉族，1966年12月27日出生，甘肃省张掖市人，住甘州，公民身份号码：×××。 上诉人张掖碧桂园房地产开发有限公司与被上诉人郭某房屋买卖合同纠纷一案，不服甘肃省张掖市甘州区人民法院（2019）甘0702民初4735号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张掖碧桂园房地产开发有限公司的上诉请求：1.撤销张掖市甘州区人民法院(2019)甘0702民初4735号民事判决书第一项、第二项、第三项，依法改判：（1）双方签订的《商品房买卖合同》及附件予以解除，并判令被上诉人协助上诉人办理注销合同备案手续;(2)被上诉人向上诉人支付解除合同的违约金145029.4元;(3)被上诉人向上诉人支付所欠债务49965.34元。2.二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审判决认为双方应继续履行合同，显然只考虑被上诉人的利益，未考虑上诉人的利益，明显有失公平。认定双方在《商品房买卖合同中》约定的逾期付款违约金计算方式违反法律规定，显属错误，认定严重损害了上诉人的合法权益。一、合同解除的条件已经成就，原审判决合同继续履行，显然违反法律规定，严重损害上诉人合法权益。被上诉人在办理银行按揭贷款后，未按约定按时还款，故被中国建设银行股份有限公司张掖分行连同上诉人诉至甘州区人民法院，经法院审理作出判决，判决生效后，被告未履行自己的还款义务，遂上诉人承担了保证责任，被上诉人已严重违约。根据合同约定，合同解除的条件已经成就。原审判决合同继续履行，无事实和法律依据，显然违背合同当事人意思自治原则，严重损害上诉人合法权益。二、原审判决对上诉人诉请的解除合同违约金145029.4元的认定违反法律规定，显属错误。首先，原审法院在本院认为部分前后存在明显矛盾。被上诉人在庭审中明确表示愿意按合同约定承担违约金145029.4元，而原审判决却以违反法律规定不予支持。在认定合同不违反法律、行政法规的强制性规定、合法有效，且在被上诉人明确表示愿意承担的基础上，又认定上诉人按合同约定的房屋总价款1450294元的10％主张解除合同违约金违反法律规定显属错误。其次，2016年7月5日，双方签订的《商品房买卖合同》系双方当事人的真实意思表示，并不违反法律法规的强制性和禁止性规定，合法有效，双方当事人均应按照合同约定履行合同义务。根据《商品房买卖合同》附件十ー的补充协议第十五条的约定，被上诉人在办理银行按揭贷款后，未按约定按时还款，被中国建设银行股份有限公司张掖分行连同上诉人诉至法院，后原告承担了保证责任，被上诉人已严重违约。根据合同约定，上诉人解除商品房买卖合同的，被上诉人按照总房款10％向上诉人支付违约金。但一审判决以“原告按照房屋总价款1450294元的10％要求被告承担违约金145029.4元的诉请违反法律规定，不予支持”为由对上诉人主张的解除合同违约金未予支持，无事实和法律依据，显属认定错误，适用法律严重不当。再者，原审判决对双方合同约定的违约金未予支持，显然违背合同当事人意思自治原则。三、原审判决驳回上诉人要求被上诉人承担律师费5000元的诉讼请求，有失公允。根据《商品房买卖合同》附件十ー的补充协议第十五条及第十六条的约定:合同因法定或约定解除的，解除合同产生的所有费用(包括但不限于案件受理费、财产保全费、评估费用、律师费用)由被上诉人承担，上诉人有权从被上诉人已支付的所有款项中扣减被上诉人应承担的违约金及有关费用(包括因被上诉人违约导致上诉人需支付的律师费、诉讼费等费用)。因案件还未办结，上诉人暂未支付律师费，故开庭前无法开具律师费发票，庭审时无法提供证据。原审判决直接以庭审中上诉人未提交律师费发票等证据予以印证，不予支持有失公允。综上，原审判决认定事实错误，适用法律不当，判处结果有失公允。 张掖碧桂园房地产开发有限公司向一审法院提出诉讼请求：1.请求法院判令解除原、被告双方签订的《商品房买卖合同》（编号：201607050025）及其附件，并责令被告协助原告办理注销合同备案手续；2.请求法院判令被告承担解除合同的违约金145029.4元；3.请求法院判令被告支付原告债务49965.34元；4.本案诉讼费用由被告承担。另原告当庭增加诉讼请求“要求被告承担本案律师费用”。 一审法院认定的事实：原、被告双方于2016年7月5日签订《商品房买卖合同（预售）》一份，约定被告向原告购买位于张掖碧桂园翡翠岛29幢102号住宅一套，房屋总价款为1450294元，并就双方违约责任进行了约定。合同签订后，原告按约向被告交付了房屋，被告向原告支付首付款290294元后又向中国建设银行股份有限公司张掖分行按揭贷款1160000元用于偿还房款，还款期限为120个月，每月还款9760.4元，并由原告为该笔贷款提供担保。被告按约向银行偿还15个月贷款本息146406.01元后，对下欠贷款本息再未按期偿还。2018年11月17日，中国建设银行股份有限公司张掖分行将原告、被告共同诉至法院；2019年1月23日，一审法院作出（2018）甘0702民初10754号民事判决书，判令郭某向中国建设银行股份有限公司张掖分行偿还贷款本金1013593.99元并利随本清，由原告承担连带清偿责任。判决生效后，郭某未按时还款，建设银行张掖分行向原告出示《代为偿还郭某贷款的函》一份，原告无奈之下，于2019年3月18日代为偿还贷款本金1063559.33元。现原告主张解除合同，要求被告按合同约定支付总房款10%违约金145029.4元，并偿还代偿的利息49965.34元。该案受理后，经一审法院主持调解，原、被告双方均同意继续履行合同，仅对付款时间未达成一致，故调解未成立。 一审法院认为，依法成立的合同受法律保护，当事人应当遵循公平原则确定各方的权利与义务。该案中，原告与被告签订的《商品房买卖合同（预售）》系双方当事人真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。合同履行过程中，虽然被告未完全履行自己的付款义务，但被告已对该房屋进行了装修，且在庭前、庭后调解过程中，双方均表示愿继续履行合同，被告也愿意承担违约金，并偿还利息49965.34元，双方仅就付款时间未能达成一致，故依据公平公正原则，为考虑双方利益最大化，双方应继续履行合同为宜，被告应向原告支付代偿利息49965.34元。关于下欠房款1013593.99元，经一审法院向原告示明，原告拒绝变更诉讼请求，故房款1013593.99元原告应另案诉讼。 关于原告要求被告承担违约金145029.4元的诉请，虽双方在合同中明确约定了逾期付款违约金计算方式，但被告已经支付房款436700.01元，原告按照房屋总价款的10%要求被告承担违约金145029.4元的诉请违反法律规定，不予支持。根据合同附件十一补充协议第四条约定“逾期超过90日后，出卖人不解除合同的，合同继续履行，自本合同约定的应付款期限届满之次日起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之三的违约金，但该违约金总金额最高不超过合同约定总房价款的10%”，故被告应支付原告逾期付款违约金24249.2元（1063559.33元×76天×0.03%起止日期：2019年3月18日至2019年6月2日），并自2019年6月3日起按日向原告支付万分之三的违约金，直至欠款还清之日。 关于原告要求被告支付律师费5000元的诉请，合同中虽然就律师费承担问题进行了约定，但庭审中原告并未提交律师费发票等证据予以印证，故对该项诉讼请求，不予支持。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决:一、原告张掖碧桂园房地产开发有限公司与被告郭某于2016年7月5日签订的《商品房买卖合同（预售）》，双方继续履行；二、被告支付原告代偿利息49965.34元，承担违约金24249.2元，合计74214.54元，于该判决生效后三十日内一次性付清；并依照应付款1063559.33元，被告自2019年6月3日起按日向原告支付0.03%的违约金，直至欠款还清之日；三、驳回原告要求被告承担律师费用5000元的诉讼请求。案件受理费4200元，减半收取2100元，由被告负担。 在二审期间，双方当事人均未提出新的事实、证据或理由，经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人与被上诉人郭某签订的《商品房买卖合同》系双方当事人的真实意思表示，该合同合法、有效。上诉人按照合同约定履行了房屋交付义务，郭某应按期履行支付房款的义务。本案中，郭某认可欠付房款及利息，但认为涉案房屋已基本装修完毕，不同意解除《商品房买卖合同》。基于合同法的目的是鼓励和促进交易，维护合同的稳定和交易安全，一审法院依据公平原则，未支持上诉人要求解除《商品房买卖合同》的请求并无不当。 ?关于上诉人主张解除合同违约金145029.4元应否支持的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十七条规定“在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解的目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据”。本案中，上诉人要求解除与郭某签订的《商品房买卖合同》，郭某不同意解除合同，为了能够继续履行合同，一审中郭某表示愿意承担违约金145029.4元，后因双方对付款时间未达成一致意见，调解未果。经审查，涉案房屋总价为1450284元，郭某与上诉人签订《商品房买卖合同》后，即向上诉人交付房屋首付款290294元，并按月偿还银行贷款15个月，本息合计未146406.01元。现上诉人认为应按郭某在一审中认可的数额，即全额房款的10%计算违约金的主张缺乏事实及法律依据。对该上诉理由本院不予支持。 关于上诉人要求支付5000元律师费的问题。因上诉人在一、二审中均未提交相关证据予以印证，对该上诉理由，本院亦不予支持。 综上，上诉人张掖碧桂园房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第（一）款、第一百七十条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十三条第（二）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4200元，由上诉人张掖碧桂园房地产开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  岳小芸 审判员  杨祝续 审判员  任斌文 二〇一九年十一月一日 书记员  李 颖 附：适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的， 以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉 的解释》 第三百三十三条第二审人民法院对下列上诉案件，依照民事诉讼法第一百六十九条规定可以不开庭审理： （一）不服不予受理、管辖权异议和驳回起诉裁定的； （二）当事人提出的上诉请求明显不能成立的； （三）原判决、裁定认定事实清楚，但适用法律错误的； （四）原判决严重违反法定程序，需要发回重审的