上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0104民初16087号原告：上海荣颐文化传播有限公司，住所地上海市徐汇区。法定代表人：王立荣，总经理。委托诉讼代理人：吴甜甜，上海市尚法律师事务所律师。被告：童森(上海)企业管理咨询有限公司，住所地上海市长宁区。法定代表人：陈莹芳，执行董事。原告上海荣颐文化传播有限公司(以下简称荣颐公司)与被告童森(上海)企业管理咨询有限公司(以下简称童森公司)承揽合同纠纷一案，本院于2019年6月17日立案后，依法适用简易程序，于2019年8月22日公开开庭进行了审理。原告荣颐公司的委托诉讼代理人吴甜甜，被告童森公司的法定代表人陈莹芳到庭参加诉讼。审理中，当事人合意延长简易程序审理期限至六个月。本案现已审理终结。荣颐公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令童森公司向荣颐公司支付尾款11,000元及违约金10,500元；2.请求判令童森公司赔偿律师费2,000元。事实与理由：双方于2019年1月29日签订《宣传片委托制作协议》一份，约定荣颐公司为童森公司拍摄并制作企业宣传片。2019年2月14日荣颐公司进场开始拍摄，并于2019年2月19日拍摄完毕，进入后期制作阶段。后因童森公司临时取消加拍计划，双方另行签订《补充协议》。经过多次沟通修改，2019年3月22日荣颐公司通过百度云盘链接将第五次修改版交付给童森公司，但童森公司未及时反馈。按照《补充协议》约定，童森公司应当于2019年4月1日前向荣颐公司支付合同尾款11,000元。经荣颐公司多次催告，童森公司仍未付款，为维护自身合法权益诉至本院，请求判如所请。童森公司辩称，不同意荣颐公司的诉讼请求。童森公司不同意支付尾款的原因在于荣颐公司交付的样片存在严重的质量问题。后双方签署了补充协议，明确荣颐公司认可样片质量存在问题并自愿将尾款降至3,000元。本院经审理认定事实如下：2019年1月29日，荣颐公司(甲方)与童森公司(乙方)签署了合同编号为(2019)荣XXX号《宣传片委托制作协议》，协议主要约定：第一条合作期限经双方协商，本合同有效期为自本协议签订之日起至甲方向乙方提交成片并至多完成5次修改之日止。第二条工作内容及费用经双方协商一致确认，甲方应完成以下工作：1.制作本企业宣传片创意文案一份(详见附件一)，具体拍摄分镜脚本一份。费用共计人民币壹仟元整(1,000元)(含税)……2.现场拍摄。费用共计人民币贰万肆仟元整(24,000元)(含税)……3.后期制作。费用共计人民币壹万元整(10,000元)(含税)……4.提交成片2个……4.2甲方应在现场拍摄完毕后2周内向乙方提交初剪样片，乙方审核后应当在收到甲方样片后五个工作日提出相关修改要求，超期未提出修改要求的视为乙方认可甲方剪辑的成片，此项工作视为完成。乙方提出的修改要求应当不脱离脚本，且应明确具体、技术上可行，甲方应当尽力按乙方要求进行修改，修改应当在十个工作日内完成。乙方提出修改要求以五次为限，且每次均可要求多处修改，五次修改完毕后视为本合同履行完毕，甲方应向乙方支付剩余费用。如乙方出现恶意要求修改的行为，甲方可以予以拒绝并视为后期制作工作已经履行完毕……第四条报酬及支付1.本次委托制作费用共计人民币叁万伍仟元整(35,000元)，分三次支付。乙方应于本合同签订之日起3日内向甲方支付人民币伍千元整(5,000元)；实际拍摄日前向甲方支付人民币壹万玖仟元整(19,000元)；后期制作完毕，甲方向乙方交付成片后7日内，乙方应向甲方支付剩余费用，共计人民币壹万壹仟元整(11,000元)……第六条违约责任1.双方可协商解除本协议。2。如违反本协议，除本协议另有约定外，违约方应向守约方按本协议总金额的30%支付违约金。违约金不足以弥补损失的，应按实际损失予以赔偿；等等。2019年1月30日童森公司向荣颐公司支付了5,000元，2019年2月14日童森公司向荣颐公司支付了19,000元。后荣颐公司开展了宣传片制作工作，期间双方对宣传片制作产生了分歧。故2019年3月13日荣颐公司(甲方)与童森公司(乙方)签署了《补充协议》，协议主要约定：2019年1月29日甲乙双方签订了合同编号为(2019)荣XXX号《宣传片委托制作协议》(以下简称原合同)，并于2019年2月19日完成现场拍摄进入后期剪辑阶段。2019年2月25日乙方向甲方书面提出加拍采访部分，并对原合同内容进行了修改，要求甲方当时正在剪辑的片子作为展会所用，只需剪辑一份5分钟的片子即可，故甲方根据乙方要求在2月28日向乙方提交了成片。随后根据乙方要求进行第一次修改，3月4日甲方向乙方提交修改版一稿，一稿包含两个色调的版本供乙方挑选，随后应乙方要求甲方进行修改，并于3月6日甲方向乙方提交了修改版二稿，二稿时长8分钟，乙方已确认收到。3月12日乙方告知甲方因乙方内部人员时间无法保证，故取消加拍事宜，同时向甲方提出了超出原合同约定的新的宣传片剪辑要求，甲方未同意。现双方本着友好、诚信，合作共赢的原则，就甲乙双方2019年1月29日签订的合同编号为(2019)荣XXX号《宣传片委托制作协议》做以下书面补充：一、乙方确定不再进行加拍。……四、依本补充协议约定甲方向乙方提交1个5-7分钟左右长度版本及1个3分钟左右长度版本宣传片后乙方最多可向甲方提出三次整体修改意见，甲方需要合理配合，乙方提出的修改意见应当不脱离脚本，且明确、具体、可行，甲方应当尽力按乙方要求进行修改，三次修改完毕后视为原合同履行完毕，乙方应向甲方支付剩余费用。如乙方出现恶意要求修改的行为，甲方可予以拒绝并视为后期制作工作已经履行完毕。五、当甲方依本补充协议向乙方提交宣传片后，乙方需在接到甲方看片通知时起48小时内就需要调整或修改的地方进行书面反馈，以便甲方及时进行修改。如出现以下情形，都视为甲方全部合同义务履行完毕，双方再无争议，乙方应于甲方义务履行完毕之日起7日内向甲方支付原合同尾款人民币11,000元；(1)乙方对宣传片认可；(2)乙方在接到甲方看片通知后48小时内未书面提出相关反馈意见；(3)甲方在本次提交后已对宣传片进行了3次修改。……七、本补充协议与原合同具有同等法律效力，本补充协议与原合同不一致的部分，以本补充协议为准，本补充协议未提及的条款，仍按原合同执行；等等。2019年3月22日18时02分荣颐公司在双方的“兔森林宣传片拍摄”群里通过发送百度网盘链接的方式向童森公司交付了宣传片修改版。童森公司回复：“好的，谢谢，我们这边尽快看一下”。2019年3月25日12时27分荣颐公司催促童森公司尽快给予反馈意见，直至2019年3月26日12时左右，童森公司才表示宣传片与预期差距很大。至此双方就尾款的支付问题产生矛盾。2019年5月6日荣颐公司(甲方)与童森公司(乙方)签署了协议一份，协议主要约定：乙方委托甲方拍摄制作乙方企业宣传片，2019年1月29日甲乙双方签订了合同编号为(2019)荣XXX号《宣传片委托制作协议》(以下简称“原合同”)及附件《兔森林儿童故事屋企业宣传片创意文案》，2019年3月22日甲方依原告合同及补充协议约定将2个成片交付给乙方，乙方确认收到且在收到成片后48小时内未提出任何修改意见。依照《补充协议》约定，乙方应当于2019年4月1日前向甲方支付尾款人民币11,000元。现经双方协商一致，就乙方委托甲方拍摄制作乙方企业宣传片事宜达成以下协议：一、2019年5月13日前乙方向甲方以下账户支付原合同尾款人民币3,000元整(甲方开具服务费发票)，甲方在收到尾款后向乙方提供原合同范围内甲方拍摄的与兔森林项目相关的素材。上述3,000元取代原合同及原补充协议中的全部尾款，除上述3,000元之外，乙方无需向甲方另行支付任何其他费用。乙方付款后，甲方应于2019年5月17日前携带硬盘来乙方处将相关拍摄素材拷贝给乙方(相关拍摄素材约600GB，双方就素材内容无误)，如因乙方原因(包括但不限于乙方不安排人员接受或不及时安排人员接受或拒绝接受或无设备接受等)导致素材无法交付，则视为甲方已向乙方交付素材，完成素材交付义务……二、甲方无需再向乙方交付任何成片，原合同范围内的拍摄素材甲方有权无偿使用。三、双方约定，甲方在本协议签订前向乙方交付的所有样片、成片等视频资料的版权全部归甲方所有，且非经甲方书面许可，乙方不得使用，否则应向甲方支付违约金10万元整。四、甲乙双方签订的合同编号为(2019)荣XXX号《宣传片委托制作协议》及《补充协议》项下甲方的义务已全部履行完毕。待乙方向甲方支付上述尾款且甲方向乙方交付素材后，双方均视为已完全履行双方间所有协议之所有义务，双方间再无任何争议。五、本协议一式两份，由甲乙双方签字或加盖公章确认。本协议在乙方按时付款后生效。但双方签订协议后，童森公司仍未付款，故荣颐公司提起本案诉讼。以上事实，除当事人陈述外，另宣传片委托制作协议、补充协议、转账记录、兔森林宣传片分镜表、协议、微信聊天记录截屏等证据证实，本院予以确认。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。本案的争议焦点一为童森公司应支付的尾款金额。荣颐公司与童森公司签订的《协议》虽然约定以3,000元取代原合同及原补充协议的全部尾款，但是该协议是以童森公司按时支付3,000元为生效要件。同时该协议还约定童森公司应于2019年5月13日支付3,000元，在童森公司付款后，荣颐公司于2019年5月17日交付相关拍摄素材，后双方视为完成所有权利义务，不再有任何争议。由于童森公司属于先履行义务一方，在其未履行的情况下，该本协议按照双方约定并未生效。因此双方的权利义务则应当依据已经成立并生效的协议加以确定，按照《宣传片委托制作协议》及《补充协议》的约定童森公司在接到荣颐公司看片通知后48小时内未书面提出反馈意见的，则视为荣颐公司全部合同义务履行完毕，童森公司应于履行完毕之日起7日内支付合同尾款11,000元。双方的微信记录可以反映，2019年3月22日18时02分荣颐公司在双方的“兔森林宣传片拍摄”群里通过发送百度网盘链接的方式向童森公司交付了宣传片修改版。童森公司回复：“好的，谢谢，我们这边尽快看一下”。2019年3月25日12时27分荣颐公司催促童森公司尽快给予反馈意见，但是直至2019年3月26日12时左右，童森公司才表示宣传片与预期差距很大。因此童森公司在48小时之后才提出反馈意见，按照合同约定荣颐公司的合同义务已经履行完毕，童森公司应当支付合同尾款11,000元。本案的争议焦点二为童森公司是否应当承担违约责任及责任大小。童森公司逾期未支付尾款应当承担违约责任。《补充协议》约定，本补充协议与原合同具有同等法律效力，本补充协议与原合同不一致的部分，以本补充协议为准，本补充协议未提及的条款，仍按原合同执行。补充协议中未对童森公司的违约责任进行过重新约定，因此应当按照原合同的违约责任加以确定。《宣传片委托制作协议》约定，如违反本协议，除协议另有约定外，违约方应当向守约方按本协议总金额的30%支付违约金；违约金不足以弥补损失的，应按实际损失予以赔偿。但是本院认为由于童森公司仅有尾款未予支付，如按照总金额为基数计算违约金过分高于造成的损失的，故酌情调整为以未支付的尾款金额11,000元为基础按照30%的比例计算违约金计3,300元。本案争议焦点三为童森公司是否应当承担律师费，双方在各份合同中均未约定违约方需承担律师费用，因此荣颐公司该项诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十五条、第一百零七条、第一百一十四条规定，判决如下：一、童森(上海)企业管理咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付上海荣颐文化传播有限公司尾款11,000元；二、童森(上海)企业管理咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付上海荣颐文化传播有限公司违约金3,300元；三、驳回上海荣颐文化传播有限公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费386元,减半收取计193元(上海荣颐文化传播有限公司已预交)，由上海荣颐文化传播有限公司负担115元，童森(上海)企业管理咨询有限公司负担78元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 刘 霞二〇一九年十一月二十五日书记员 万冯沁附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。