河南省郑州市金水区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0105民初26540号原告：渠守业，男，1982年5月16日出生，汉族，住河南省开封县。委托诉讼代理人：张玉杰，上海市协力（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王欣艺，上海市协力（郑州）律师事务所实习律师。被告：河南抱木轩装饰工程有限公司，住所地郑州市金水区中州大道1188号置地广场4号楼1单元13层56号，统一社会信用代码91410105395236754L。法定代表人：任留军，男，1977年7月29日出生，汉族，住河南省驻马店市驿城区。委托诉讼代理人：冯阳，上海市建纬（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：苗雷，上海市建纬（郑州）律师事务所实习律师。原告渠守业诉被告河南抱木轩装饰工程有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告渠守业委托代理人张玉杰、王欣艺，被告河南抱木轩装饰工程有限公司委托代理人冯阳、苗雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告渠守业向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告向原告支付2018.11.14--2019.8.14工作期间，拖欠基本工资72026元，加班费71250元，共计143276元；2、依法判决被告向原告支付相当于1个月工资的经济补偿金共计12000元；3、依法判决被告向原告支付未签订劳动合同双倍赔偿8个月的工资共计96000元。事实和理由：原告于2018年11月份应聘到被告处工作，工作岗位为项目经理，工资为固定每月12000元。原告从2018年11月14日开始正式上岗，被委派到郑州市管城区商城路与心怡路交叉口中晟康斯坦汀大酒店装饰装修工程项目部，负责项目经理一职。原告在被告处工作期间，多次要求签订劳动合同，但被告一直以各种理由拖延不与原告签订劳动合同。同时被告以公司内部规定为由，从2018年11月份到2019年4月份累计扣发原告20000元工资作为押金，共拖欠原告基本工资72026元。同时要求原告每日工作9小时，每月仅休息3天，加班费共计71250元，从未支付。从2019年5月份开始，被告以公司财务紧张为由，停止发放员工工资，拖欠至今已有3个月有余。截至2019年8月14日，被告仍欠原告工资143276元未发。被告不按时发放劳动报酬以及不与原告签订《劳动合同》的行为违反了《劳动合同法》等法律法规的规定，侵犯了原告的合法权益，原告为了维护自己的合法权益，依法向法院提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。被告河南抱木轩装饰工程有限公司辩称，一、被告同意向原告支付剩余工资21200元，原告主张的基本工资数额不实，加班费于法无据。根据纸质版考勤记录2018年11月15日渠守业正式入职河南抱木轩装饰工程有限公司，担任公司项目经理一职，于2019年6月29日被公司开除，开除之后再无电子考勤记录。入职申请表上经双方约定且已由其本人写明工资试用期12000元/月，转正后12000元/月。渠守业在公司任职期间工作消极，推诿责任，导致其所管理的项目部资料丢失，对项目造成不可挽回的损失，且接受其所管理的班组吃喝宴请，吃拿卡要，严重背离职业道德，违反公司管理制度规定，影响公司形象，漠视工程质量，经公司发现后于2019年6月29日被公司开除，根据公司规章制度对其进行处罚，扣除一个月工资12000元。依据考勤记录、工资标准以及转账凭证进行了核算，工资总额为83647元，已经发放50447元，罚款12000元，尚欠21200元。针对其所主张的加班工资，因施工项目现场工作性质特殊，根据行业惯例且经双方在录用前约定，加班费用已经含在工资里面，不存在额外的加班工资。且郑州市扬尘治理形势日趋严重，三令五申工地停工，导致每天的工作时长很少，很多时候甚至都不足8小时，休假也是按照国家要求正常进行，事实上也不存在加班。因此，对于其主张的加班工资我方不予认可。综上，经据实核算，同意发放剩余工资21200元。二、渠守业因违反规章制度已经被被告开除，不予支付经济补偿金。渠守业在公司任职期间，索取贿赂，背离职业道德，且经公司查证属实之后进行开除。依据《劳动合同法》第三十九条规定：劳动者有以下情形之一的，用人单位可以解除劳动合同，其中第二款明确规定“严重违反用人单位的规章”。用人单位以该条款为由依法解除劳动合同，并无需支付经济补偿金。因此，抱木轩公司对其主张的经济补偿金不予认可。三、对于原告请求法院判决被告向原告支付未签订劳动合同双倍赔偿8个月的工资共计96000元。该请求与事实不符，被告不予认可。《劳动合同法》第八十二条关于用人单位未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资的规定，是对用人单位违反法律规定的惩戒。如用人单位与劳动者未订立书面劳动合同，但双方之间签署的其他有效书面文件的内容已经具备了劳动合同的各项要件，明确了双方的劳动关系和权利义务，具有了书面劳动合同的性质，则该文件应视为双方的书面劳动合同，对于劳动者提出因未订立书面劳动合同而要求二倍工资的诉讼请求不应予以支持。渠守业提交给公司的《新员工入职登记表》及《员工转正申请表》中明确约定了其职务、入职时间、入职部门、试用期、工资待遇等，并附有河南抱木轩公司代表崔倩男的签字，上述审批表内容已经具备劳动合同的要件，因此对于其主张双倍赔偿的96000元，我方不予认可。综上，被告公司同意支付剩余工资21200元。对于其他诉求因与事实不符，被告不予认可，请求法院依法裁判。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年11月15日，渠守业进入河南省抱木轩装饰工程有限工作，后被委派至中晟康斯坦丁大酒店装饰装修项目部任经理一职。2019年6月29日从河南抱木轩装饰工程有限公司离职。渠守业的《新员工入职登记表》显示，部门为装饰部、岗位为项目经理、填表日期为2018年11月15日；另有通讯方式、教育培训经历、主要工作经历、家庭成员等；试用期1个月，试用期工资12000元/月，转正时间2018年12月15日，转正工资12000元/月。注：油费、车补共计1500元/月，话补随公司200元/月。渠守业的《员工转正申请表》显示，申请转正时间2018年12月15日，试用期实际天数30天，应聘岗位部门或试用部门总体考核评价处部门经理写明“……同意转正（车补、油补共计1500元/月，话补200元/月）”，质量安全部意见处部门经理写明“……同意转正……”，总经理审核意见处总经理签字“同意18.12.26”。被告提交的河南省抱木轩装饰工程有限公司《公司规章制度》，主要内容有：每个月休息3天，休息超过3天，超过一天按照每日工资进行扣除。每个月25号-30号发放上个月工资，没有特殊情况者不得提前预支工资，每月发工资时应结清相应的奖罚款项。新员工，试用期期间，无正常休假，无车补，无话补。凡新员工试用期满后，符合工资转正要求的，可向公司申请转正若转正日起在10号及10号之后，即下月开始执行正式员工制度，正式转正日期以总经理签字日期为准。所有员工，正常离职需提前一个月向公司递交辞职报告，口头申请不作数，以书面申请时间为准，被公司辞退的员工，以公司正式通知的时间为准。项目经理决不能与发包方以及各施工班组以及供应商之间吃、喝、拿、要，发现一次扣除当月工资，情节严重者开除处理，并扣除所有工资。该规章制度在名称为“抱木轩装饰东区酒店工作交流群”的微信群聊中发送，渠守业在该微信群聊中。被告提交的《开除通知》显示，“渠守业先生：鉴于您担任本公司项目经理期间，不仅多次与班组吃饭，收受茶叶等，还与水电班组商量拿5个点回扣，严重损害了公司利益……本公司决定予以开除处理并处罚其一个月的工资（1.2万元）。请于2019年6月29日前办理工作交接手续……河南抱木轩装饰工程有限公司2019年6月25日”。原、被告提交的考勤表均显示，渠守业2018年11月出勤14天、12月出勤29天、2019年1月出勤28天、2月出勤17天、3月出勤28天、4月出勤27天、5月出勤28天、6月出勤28天。2019年8月20日，渠守业向郑州市金水区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。同日，金水区劳动人事争议仲裁委员会作出金劳人仲案字[2019]2140号《不予受理通知书》，主要载明：2019年8月20日送来的申请书已收悉。经审查，不符合受理条件，因此本委决定不予受理。另查明，原、被告均认可河南省抱木轩装饰工程有限公司已支付渠守业工资50447元。本院认为，劳动者与用人单位在劳动关系存续期间的合法权益应受到法律保护。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案中，根据《新员工入职登记表》、《员工转正申请表》、考勤表及原告渠守业工资情况，本院确认渠守业与河南省抱木轩装饰工程有限公司于2018年11月15日至2019年6月29日存在劳动关系。关于渠守业主张的拖欠工资，原、被告约定试用期工资12000元/月，试用期1个月，转正后工资12000元/月、油补及车补1500元/月、话补200元/月，本院予以确认并照准。工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。根据河南抱木轩装饰工程有限公司《公司规章制度》休息日规定，渠守业2018年11月出勤14天、12月出勤29天、2019年1月出勤28天、2月出勤17天、3月出勤28天、4月出勤27天、5月出勤28天、6月出勤28天，可计渠守业2018年11月工资6222元（12000元÷27天×14天），2018年12月份工资14129元（12000元÷28天×29天+1700元），2019年1月份工资13700元，2019年2月份工资9860元（12000元÷25天×17天+1700元），2019年3月份工资13700元，2019年4月份工资13700元，2019年5月份工资13700元，2019年6月份工资14144元（12000元÷27天×28天+1700元），扣除被告已支付原告之50447元，被告还应支付原告剩余工资共计48708元。关于原告主张的加班费，本院认为，对于加班事实的认定标准，应当注重加班的有效性和被动性，即综合考虑是否实际提供劳动及行业或岗位劳动特点、且系用人单位安排加班的情形。本案中，本院在上述已对原告工作天数之工资进行了处理，结合原告工作岗位特点、行业惯例及被告对加班费一项的抗辩意见，本院对原告该项诉请不予支持。关于经济补偿金，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除合同。劳动者依照上述规定解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿金。渠守业于2018年11月15日进入河南抱木轩装饰工程有限公司工作，于2019年6月29日离职，根据法律规定，河南抱木轩装饰工程有限公司应当向渠守业支付1个月工资作为经济补偿金，计12000元。关于原告主张的未签订劳动合同的8个月工资96000元，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。现河南抱木轩装饰工程有限公司未与渠守业签订书面劳动合同，河南抱木轩装饰工程有限公司应当支付渠守业未签订劳动合同的工资差额86096元。被告抗辩《新员工入职登记表》、《员工转正申请表》具备了劳动合同的各项要件，具有书面劳动合同性质，依据不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十四条、第三十八条、第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告河南抱木轩装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告渠守业拖欠工资48708元。二、被告河南抱木轩装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告渠守业经济补偿金12000元。三、被告河南抱木轩装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告渠守业未签订劳动合同的工资差额86096元。四、驳回原告渠守业的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告河南抱木轩装饰工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院或直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费,并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  司振魁二〇一九年十一月十九日书记员  赵 萌