湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终11971号上诉人（原审被告）：谭小华，男，1977年10月24日出生，汉族，住湖南省新宁县。委托诉讼代理人：龙利民，湖南博言律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：湖南省医药有限公司，住所地湖南省长沙高新开发区麓松路828号。法定代表人:沈帆顺，董事长。委托诉讼代理人：刘金明，男，1977年6月25日出生，汉族，住湖南省安乡县，系该公司员工。上诉人谭小华因与被上诉人湖南省医药有限公司（以下简称省医药公司）合同纠纷一案，不服湖南省长沙市岳麓区人民法院(2019)湘0104民初4947号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人谭小华向本院提出上诉请求：一、请求二审法院依法撤销(2019)湘0104民初4947号民事判决，依法予以改判或驳回省医药公司的全部诉讼请求；二、本案诉讼费用由省医药公司承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误，存在明显故意偏袒省医药公司一方的不公正审判。1.2016年10月11日谭小华签订的《古汉项目应收账款还款协议》是在省医药公司欺诈的情况下签订的，完全显失公平，该份协议应被撤销。2.谭小华于一审诉讼期间提交的证据，三份厂家返利协议，明确了省医药公司获得了厂家返利达9604866元，再根据谭小华与省医药公司2013年9月30日签订的《古汉项目部经理目标责任书》的约定，利润谭小华与省医药公司各一半，谭小华的利润应为4802433元，至今省医药公司却未向谭小华支付任何约定的利润。谭小华有权要求省医药公司支付厂家返利。3.《古汉项目应收账款还款协议》上约定的湖南明瑞医药有限责任公司、湘西自治州宏康医药有限责任公司、国中医药湖南九华大健康产业有限公司三家单位的欠款本身与谭小华没有任何关联，省医药公司将药品销售给三家医药公司，谭小华并不是该三家单位的保证人，至今谭小华都未曾收到三家单位任何的医药货款。同时省医药公司也未提交证据证明三家医药公司至今欠省医药公司的货款的情况。综上，为维护合法权益，谭小华依法提起上诉，请求二审法院查明事实，依法予以纠正，驳回省医药公司的诉讼请求或发回重审。省医药公司辩称：1.该协议的签订并不存在欺诈、胁迫的情形；2.谭小华提出省医药公司应返利960万，一审认为其与本案无关，如果有明确的证据可另案主张；3.谭小华是以公司名义进行销售的，古汉项目协议为谭小华所签，其有责任要回货款。省医药公司向一审法院提出起诉请求：1.谭小华向省医药公司支付拖欠的应收账款共计2831695.32元，其中本金1333139.6元，利息374638.93元，违约金1123916.79元(利息、违约金暂计至2019年3月31日)；2.诉讼费用由谭小华承担。一审法院认定事实：2013年9月30日，省医药公司（甲方）与谭小华（乙方）签订《古汉项目部经理目标责任书》，约定：甲方聘任乙方为古汉项目部部门经理，乙方代表甲方在全省开展以古汉养生精的销售、业务接洽、销售回款为主要工作内容的营销业务。2016年9月8日，谭小华出具《情况说明》，记载：本人谭小华由2013年在为公司经营古汉期间产生年终会务费，仓库租金费及期间产生的差旅费用共计480000元，此费用本人不再提取，用于冲抵公司的利息费用。2016年10月11日，省医药公司（甲方）与谭小华（乙方）签订《古汉项目应收款还款协议》，约定：甲、乙双方于2013年9月30日签订了《古汉项目部经理目标责任书》，约定了双方合作销售古汉养生精产品的事宜，该项目已于2014年停止了运作，现经双方友好协商，就该项目应收账款的催收及还款事宜达成以下一致约定；乙方同意对湖南明瑞医药有限责任的欠款1002091.6元、湘西自治州宏康医药有限责任公司的欠款696000元、国中医药湖南九华大健康产业有限公司欠款185048元三家单位的欠款共计1883139.6元承担直接的还款责任；乙方承诺按以下方式还款：2016年11月30日之前还款10万元整，2016年12月30日之前还款20万元整，2017年1月30日之前还款26万元整，2017年2月28日之前还款26万元，2017年3月30日之前还款26万元，2017年4月30日之前还款26万元，2017年5月30日之前还款26万元，2017年6月30日之前还款283139.6元；乙方自发货日期满6个月起按月息0.8分的标准向甲方支付资金占用的利息，截至2016年10月31日止，乙方应支付的利息共计42.3万元；乙方运作该项目所花费差旅费、仓库租赁费、2013年古汉专项年会会务费等费用约计48万元，由乙方出具情况说明，甲方予以确认，该笔费用冲抵乙方2016年10月31之前的利息费用，双方互不找兑；自2016年11月1日起，乙方按照实际欠款金额和月息0.8分的标准向甲方支付资金占有的利息，乙方于2017年7月30日之前一次性支付；如乙方不按协议约定履行还款义务，须按欠款本金每日万分之八的标准向甲方承担违约责任，乙方连续二个月或累计三个月未按约定时间还款，甲方有权要求乙方一次性还款，并每日按欠款金额的万分之八承担违约责任。上述协议签订后，谭小华仅向省医药公司支付了50万元，余款未付。省医药公司催要未果，遂诉至一审法院。一审法院认为：省医药公司与谭小华签订的《古汉项目应收款还款协议》系双方当事人的真实意思表示，内容真实合法有效。现谭小华未依按照上述协议按时足额履行付款义务，应承担相应的法律责任。故省医药公司诉请谭小华支付拖欠的应收账款1333139.6元，于法有据，一审法院予以支持。关于利息及违约金的诉请，双方在协议中约定了月息0.8分标准的利息及万分之八每日标准的违约金，但如二者同时适用，则过于加重了谭小华负担，超出省医药公司因此所受之损失。综合本案案情，一审法院酌情确定谭小华须支付省医药公司截至2019年3月31日的违约金30万元，对省医药公司关于利息的诉请及违约金诉请的超出部分，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，一审法院判决：一、谭小华于本判决生效之日起七日内支付省医药公司应收账款1333139.6元，违约金300000元；二、驳回省医药公司的其他诉讼请求。案件一审受理费29454元，减半收取14727元，由省医药公司负担4727元，谭小华负担10000元。本院二审期间，谭小华提交了两份证据，即证据一湖南明瑞医药有限责任公司内资企业登记基本情况表，拟证明湖南明瑞医药有限责任公司已注销；证据二建设银行汇款回单，拟证明谭小华汇给湖南明瑞医药有限责任公司180万。省医药公司对证据一质证认为，其与本案无关联性，不能否定谭小华的还款责任，对证据二的三性均有异议。省医药公司向本院提交了两份证据，即证据一三份律师函，拟证明省医药公司向涉案三家企业及谭小华发过律师函；证据二谭小华所写《情况说明》，拟证明谭小华自己陈述与湖南明瑞医药公司经过和解还欠978151.6元的情况说明，后来把返点23940元加上即为1002091.6元。谭小华对省医药公司的证据发表质证意见，对证据一三性均有异议，对证据二无异议。对谭小华提交的证据，本院经质证后认为，证据一中该公司是否注销不影响本案《古汉项目应收款还款协议》的效力，也不影响本案的处理，故对证据一不予确认；证据二的款项均发生在还款协议签订之前，无法确定其与本案的关联性，故本院对于证据二不予确认。对省医药公司提交的证据，本院经质证后认为，不能确定证据一律师函各方是否已实际接收，且为省医药公司单方出具，无法确定其真实性，故本院对该证据不予确认；对证据二，谭小华对其真实性无异议，本院予以认定。本院另查明，2016年9月8日，谭小华手写《情况说明》，载明：湖南明瑞医药有限公司2013年-2014年共计发货金额柒佰陆拾零贰佰肆拾元（7460240），销售价为29元/盒，当时这是按银行承兑价格开的，后由对方没有承兑，付了现金。我们公司答应附现金扣3.5个点扣除7460240×3.5%=261108.4元，现在湖南明瑞医药有限责任公司在省医药挂在账上的欠款为1239260元，应减去261108.4元，1239260-261108.4=978151.6，两数相减湖南明瑞医药有限责任公司应欠湖南省医药总金额为玖拾柒万捌仟壹佰伍拾壹元陆角整（978151.6元）。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，结合庭询以及双方诉辩情况，本案二审双方争议焦点在于：一、《古汉项目应收款还款协议》是否存在欺诈、谭小华意思表示不真实的情形；二、谭小华主张的返利是否属于本案审理范围；三、谭小华是否应对《古汉项目应收款还款协议》中三家公司欠款承担直接还款责任。关于《古汉项目应收款还款协议》签订时省医药公司是否存在欺诈情形的问题。本院认为，《古汉项目应收款还款协议》有双方当事人的签字或盖章，不违反法律、法规的规定，谭小华并无证据证明签订该协议时存在受欺诈的情形，协议应视为双方真实意思的表示，故本院对谭小华的该上诉理由不予采纳。关于谭小华主张的返利是否属于本案审理范围的问题。本院认为，本案审理的范围为省医药公司依双方签订的《古汉项目应收款还款协议》提出的诉讼请求。至于谭小华主张其与省医药公司有其他关于销售、返利的协议，其享有的返利的问题，谭小华可就其主张另行起诉。省医药公司与案外人是否有协议，谭小华是否因此享有返利，不属于本案审理范围，谭小华的该上诉理由，本院不予采纳。关于谭小华是否应对《古汉项目应收款还款协议》中三家公司欠款承担直接还款责任的问题。上诉人谭小华主张协议涉及的三家公司欠款与其无关，对该三家公司的欠款不知情。本院认为，根据《古汉项目部经理目标责任书》的约定，谭小华的主要工作内容为开展以古汉养生精的销售、业务接洽、销售回款的营销业务。二审中，省医药公司提交的谭小华出具的《情况说明》也证实其至少知道涉案公司之一的欠款情况。依《古汉项目应收款还款协议》的文义内容，谭小华理应知道签订该还款协议的风险及责任，但其仍签订该协议，故谭小华应按照该协议约定承担相应的还款义务。谭小华认为与其无关、其不知情、不应承担还款责任的抗辩理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，谭小华的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费29454元，由谭小华负担。本判决为终审判决。审判长  郭伏华审判员  王力夫审判员  何 鑫二〇一九年十一月二十二日法官助理周政国书记员田露附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。