河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀09民终7071号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司，住所地：沧州市运河区御河路16号。负责人：王巍，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨静，河北傲宇律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：姚丙红，男，1959年7月23日出生，汉族，住河北省沧州市海兴县。委托诉讼代理人：刘金凤，河北海之光律师事务所律师。原审被告：刘庆杰，男，1992年7月6日出生，汉族，住河北省盐山县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司沧县支公司（以下简称平安财保沧州支公司）因与被上诉人姚丙红、原审被告刘庆杰机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省海兴县人民法院（2019）冀0924民初466号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人委托诉讼代理人杨静,被上诉人姚丙红委托诉讼代理人刘金凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安财保沧州支公司上诉请求：1.请求二审法院依法发回重审或改判减轻上诉人赔偿责任（上诉金额30000元）。2.一、二审诉讼费均由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人姚丙红伤情不构成两个十级伤残，原审鉴定报告不具有客观合理性，精神抚慰金也不应该按照两个十级伤残赔付。二、鉴定费不属于保险赔付范围，上诉人不予承担。三、原审认定误工费、护理费标准均过高。姚丙红辩称，1、关于被上诉人姚丙红的伤残等级，系一审法院按法定程序，委托鉴定机构所鉴定，其程序合法，鉴定结果客观、真实。2.关于精神抚慰金，一审法院参照被上诉人的两个十级伤残等级，支持2000元精神抚慰金，相对较适宜。3.关于鉴定费，系为了查明当事人的伤残等级损失程度所支付的费用，是必要的合理的，依法应当由保险人承担。4.关于误工费，一审法院没有支持上诉人主张的按在公司上班的标准计算误工费，而是参照城镇居民可支配性支出标准确定的误工费，其认定合法有据。关于护理费，一审法院参照当地护工从事类似级别的护理标准，按每人每天120元计算，其合情、合理、合法。综上所述，一审法院认定事实清楚，判决正确，应当予以维持。姚丙红向一审法院起诉请求：１.依法判决被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等暂计10000元（具体数额待鉴定后确定）；２.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年8月3日5时20分许，原告刘庆杰驾驶冀Ｊ×××××号小型客车沿海兴县姜庄村南公路由南向北行驶至十字路口时（黄辛线北），与由西向东原告姚丙红驾驶的普通二轮摩托车发生交通事故，造成原告受伤，两车损坏。事故发生后，海兴县公安交通警察大队于2018年8月17日作出第130924120180000133号道路交通事故认定书，认定：姚丙红未取得机动车驾驶证驾驶无牌照摩托车、未按规定让行、未戴安全头盔，其违法行为对发生交通事故所起的作用的较大，是造成事故的主要原因，承担此次事故的主要责任；刘庆杰驾驶机动车行至路口观察不周，未确保行车安全，其违法行为对发生交通事故所起的作用较小，是造成事故的次要原因，承担此次事故的次要责任。原告姚丙红因本次事故受伤后，即被送至海兴县医院进行救治；由于伤势严重，于当日转至沧州中西医结合医院住院治疗。原告伤情经沧州中西医结合医院诊断为：多发外伤、左尺桡骨骨折、左侧桡神经损伤、头外伤、胸外伤、肋骨骨折、肺挫伤、双侧足部皮擦伤、右外踝骨折、左肘关节炎；住院期间，于2018年8月3日在臂丛麻醉下行左尺桡骨骨折切开复位内固定术。经治疗，原告于2018年8月18日出院，住院合计15天。住院期间，被告平安财保沧州支公司为原告姚丙红垫付医疗费10000元。2019年3月7日，黄骅法医鉴定中心受一审法院委托对原告姚丙红的伤残等级、二次手术费用及误工期、护理期、营养期进行鉴定，该鉴定中心于2019年3月18日作出黄骅法鉴【2019】临鉴字第558号司法鉴定意见书，鉴定意见：姚丙红伤残等级评定为十级伤残、十级伤残；姚丙红二次手术费用约需9000元；姚丙红误工期90-180日、护理期30-60日、营养期60-90日。原告支付鉴定费2700元。另查明，涉案冀Ｊ×××××号小型轿车的所有人为被告刘庆杰，该车在被告平安财保沧州支公司投保机动车交通事故责任强制保险一份，本次交通事故发生在保险期间内。再查明，原告姚丙红于2015年7月4日协议购买张艺华所有的位于海兴县的房产一处居住。依相关有效证据，经法院审核确认，因本次事故造成原告姚丙红的各项损失如下：一、医疗费52231.4元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称人身损害赔偿解释）第十九条之规定，（一）根据医疗机构出具的医疗费票据并结合病历及诊断证明等相关证据，确认原告已支付医疗费43231.4元；（二）二次手术费，根据司法鉴定意见书中的鉴定意见，原告左尺桡骨骨折内固定物取出手术治疗费用约需9000元，酌定原告的二次手术费为9000元。两项合计52231.4元。二、住院伙食补助费750元。依据人身损害赔偿解释第二十三条之规定及病历记载的住院天数，参照沧州市市级机关差旅费管理办法确定住院伙食补助费的标准为50元/天，原告住院伙食补助费为50元/天×15天=750元。三、营养费2250元。依据人身损害赔偿解释第二十四条之规定，并根据司法鉴定意见书确定的营养期限60-90日，酌定原告的营养期为75日；营养费按30元/日的标准计算，即营养费为30元/日×75日=2250元。四、护理费5400元。依据人身损害赔偿解释第二十一条之规定，并根据司法鉴定意见书确定的护理期限30-60日，酌定原告的护理期限为45日；护理费的标准本院酌定为120元/日，即原告的护理费为120元/日×45日=5400元。五、误工费12204元。依据人身损害赔偿解释第二十条之规定，并根据司法鉴定意见书确定的误工期限90-180日，酌定原告的误工期限为135日；误工费的标准按照2018年度河北省城镇居民人均年可支配收入32997元/年计算，其误工费为32997元/年÷365日×135日=12204元。六、残疾赔偿金72593元。依据人身损害赔偿解释第二十五条之规定，原告因本次事故所受损伤中有两处评定为十级伤残，伤残系数为11%；原告于1959年7月出生，至定残之日未满60周岁，残疾赔偿金计算20年；按照2018年度河北省城镇居民人均年可支配收入32997元计算，原告的残疾赔偿金为32997元/年×20年×11%=72593元。七、交通费450元。依据人身损害赔偿解释第二十二条之规定，结合原告住、出院和复查的实际情况，酌定原告的交通费为450元。八、鉴定费2700元。九、精神损害抚慰金2000元。依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，根据双方的过错程度并结合当地司法实践，法院酌定原告的精神损害抚慰金为2000元。以上各项损失合计150578.4元。一审法院认为，原告在起诉时列中国平安财产保险股份有限公司沧县支公司为本案被告，在审理过程中其上级公司平安财保沧州支公司出庭应诉，变更了诉讼主体，各方当事人对此并无异议，故法院予以准许。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。原告姚丙红驾驶二轮摩托车与被告刘庆杰驾驶的冀Ｊ×××××号轿车发生交通事故，事实清楚，海兴县公安交通警察大队作出的交通事故认定书程序合法、定责准确，法院依法予以采信，即原告承担此事故的主要责任，被告刘庆杰承担此事故的次要责任。根据双方对造成损害后果的过错程度和原因力，依法确定被告刘庆杰对原告的损失承担30%的民事赔偿责任；因被告刘庆杰驾驶的冀Ｊ×××××号轿车在被告平安财保沧州支公司投保交强险一份，故对原告的损失首先由被告平安财保沧州支公司在交强险各分项限额内予以赔付，不足部分由被告刘庆杰按照30%的责任比例予以赔偿。关于被告平安财保沧州支公司主张扣除非医保用药问题，根据人身损害赔偿解释第十九条的规定，该条并没有将非医保用药排除在侵权人应依法赔付的医药费范围之外，且被告亦未能举证证明医疗机构对原告使用的药品中哪些属于非医保用药及使用非医保医药不具有必要性与合理性，故法院对被告的主张不予支持。关于误工费，原告主张其系黄骅市永红玻璃钢有限公司职工，但未能提供充分有效的证据予以证实，且被告不予认可，故法院不予支持。关于护理费，原告主张护理人其子姚亮亮系海兴厚德不锈钢制品有限公司职工，有固定收入，但未能提供与用人单位签订的劳动合同等证据予以佐证，故法院不予采信；护理费的计算标准，法院参照当地护工从事类似级别护理的报酬标准，酌定原告的护理费为120元/日。残疾赔偿金的计算标准，原告于2015年在辛黄路南购买房产一处，并在此居住生活已一年以上，根据最高人民法院民一庭（2005）民他字第25号《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》的规定，原告虽为农村户籍，但其经常居住地、生活消费地等为城镇，残疾赔偿金的计算标准应按城镇居民的相关标准计算，故法院对原告的主张予以支持。关于鉴定费，是为了查明案件事实、确定损失程度所实际支付的必要的、合理的费用，依法应由被告平安财保沧州支公司承担。关于原告主张的病例取证费，该主张于法无据，法院不予支持。原告的各项损失属于交强险医疗费用项下的为：52231.4元+750元+2250元=55231.4元，已超出交强险10000元的医疗费用赔偿限额，故由被告平安财保沧州支公司在交强险医疗费用项下赔偿原告10000元；属于交强险死亡伤残项下的为5400元+12204元+72593元+450元+2000元+2700元=95347元，未超出交强险110000元的死亡伤残赔偿限额，故由被告平安财保沧州支公司在交强险死亡伤残项下赔偿原告95347元。原告的各项经济损失超出交强险限额部分55231.4-10000=45231.4元，由被告刘庆杰按照30%的责任比例予以赔偿，即被告刘庆杰赔偿原告45231.4元×30%=13569元。因被告平安财保沧州支公司已为原告垫付医疗费10000元，原告认可且未在赔偿数额中主张，故在被告平安财保沧州支公司承担的赔偿数额中不再予以计算，即被告平安财保沧州支公司在交强险责任限额内赔偿原告各项损失合计95347元。综上所述，遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条的规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司赔偿原告姚丙红各项损失合计95347元；二、被告刘庆杰赔偿原告姚丙红各项损失合计13569元；三、驳回原告姚丙红的其他诉讼请求。上述赔偿款项限于本判决生效之日起十日内汇至指定账户，开户行：中国建设银行海兴支行；开户名称：海兴县人民法院；账号：13×××44。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1394元，由原告姚丙红负担174元，被告刘庆杰负担152元，被告平安财保沧州支公司负担1068元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明事实，与一审判决认定事实一致。本院认为，黄骅法医鉴定中心作出的黄骅法鉴【2019】临鉴字第558号司法鉴定意见书，评定被上诉人姚丙红伤残等级为两个十级伤残，该鉴定结果是由一审法院依法委托具有鉴定资质的鉴定机构作出的，上诉人平安财保沧州支公司对鉴定结论不服，但未能提交足以推翻该鉴定结论的证据，且未申请重新鉴定，亦不申请鉴定人员出庭质证，一审法院依据该鉴定结果认定被上诉人姚丙红的伤残等级，理据充足。一审法院根据被上诉人的伤残等级及在事故中的过错程度，酌情支持2000元精神抚慰金，合法有据，并无不当。关于护理费，司法鉴定意见书对被上诉人姚丙红的护理期确定为30-60日，一审法院酌情确定为45日，结合姚丙红的伤势状况，一审参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准对护理费金额作出认定，并无不当。关于误工费的标准，因被上诉人姚丙红系城镇居住，一审法院依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十条之规定，参照2018年度河北省城镇居民人均年可支配收入32997元/年计算，于法有据，并无不当。关于鉴定费，是被上诉人姚丙红为查明案涉保险事故中其损失程度所支付的必要的、合理的费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，应当由作为保险人的上诉人承担。综上所述，上诉人平安财保沧州支公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费550元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  常秀良审判员  付 毅审判员  李 霞二〇一九年十一月十五日法官助理纪召雷书记员张晔