广东省云浮市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤53民终939号上诉人（原审被告）：罗定市一方房地产开发有限公司，住所地：罗定市。法定代表人：陈学俭，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈志云，该公司员工。被上诉人（原审原告）：梁达铭，女，1978年，汉族，住罗定市。委托诉讼代理人：许武，广东定盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁海章，广东定盛律师事务所律师。上诉人罗定市一方房地产开发有限公司（以下简称“一方公司”）因与被上诉人梁达铭商品房销售合同纠纷一案，不服罗定市人民法院（2019）粤5381民初303号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月6日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。一方公司上诉请求：1、依法撤销一审判决第一项，驳回被上诉人的诉讼请求；2、一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误，应予撤销。一、上诉人无需支付迟延办证违约金。1.被上诉人未按时交纳契税，未按时交齐相关证件、资料，上诉人有权按合同法的规定行使抗辩权，由此导致的办证迟延，应由被上诉人承担责任，与上诉人无关。2.被上诉人在2018年11月22日交纳契税，并且于同日交齐相关证件、资料，本案的办证期间应自2018年11月22日起顺延720天，上诉人不构成迟延办证，无需支付迟延办证违约金。二、被上诉人逾期交付房款，应支付逾期付款违约金，上诉人在一审中已主张抵销，一审判决未查明被上诉人迟延交付房款事实、未处理抵销事项，实属不当，应予撤销。1.合同法第九十九条规定了法定抵销，迟延交房违约金、逾期付款违约金是种类、品质相同的债务，上诉人可在诉讼中主张。2.当事人在诉讼中主张法定抵销权，可参考上海高院的做法【上海高院关于印发《对当事人在诉讼中主张法定抵销权若干问题的研讨意见》的通知】。上诉人在一审中主张抵销，可由一审法院直接处理，无需另案起诉。综上所述，上诉人依法上诉，请求二审法院公断。梁达铭辩称：一、上诉人对于契税是如下操作的：1.在签订《商品房买卖合同》、支付首付款时，上诉人称由其代缴契税，业主已把契税全额支付给了上诉人。2.上诉人在2018年11月通知全体业主，要求业主自行缴交契税，并把已收契税退还给业主。3.只有后期买房的少部分业主在签订合同时，由业主自行缴交，而不是上诉人先行收取。4.除2018年11月外，上诉人没有任何通知业主缴交契税的行为。二、上诉人认为被上诉人延迟缴交契税导致延迟提交资料报不动产登记部门，并以此抗辩违约责任是没有事实和法律依据的。1.上诉人承担违约责任的义务是单方义务，不存在先履行抗辩权。根据合同约定，上诉人需要承担是把办理产权登记需要由开发商提供的资料及时报产权登记机关备案的义务。此义务是单方义务，无需被上诉人的协助。上诉人自行履行即可，所以无论被上诉人的行为如何均不影响上诉人履行义务。2.上诉人没有举证证明被上诉人需要先履行协助义务。根据合同约定，上诉人的义务为单方义务，上诉人一再陈述需要被上诉人先履行协助，但此明显违反合同约定。合同是上诉人出具的格式合同，上诉人出具合同后却不按合同履行，明显不合理。在此情况下，上诉人认为被上诉人需要先履行协助义务，应当举证证明需要其主张，否则应承担举证不能的后果。3.上诉人没有举证证明其已早于被上诉人履行义务导致上诉人履行义务受阻。若上诉人认为其履行义务受到被上诉人阻碍，应当举证证明其单方准备的材料已早于被上诉人准备充足。但没有任何证据证明上诉人已早于被上诉人履行义务，没有任何证据证明上诉人的行为阻碍了被上诉人履行义务。4.上诉人一直拖延不履行义务。本小区迟迟未办证是因为上诉人没有通过消防验收、没有做好办证的准备工作，并不是因为被上诉人原因导致。5.上诉人作为商事主体、作为义务履行方应承担通知、提醒的义务。上诉人是房地产开发商，其完全了解房地产开发、办证流程，而被上诉人作为业主，在没有收到开发商通知下，不可能知道其需要履行何种协助义务。开发商一方面不提醒业主，另一方面把违约责任推卸到业主身上，明显有违诚信信用原则。6.上诉人仅此抗辩其违约行为，明显不符合事实。上诉人的抗辩应以其是否按时履行了合同进行判断。至少应举证证明其按时使涉案房屋符合办理权属登记的条件并通知了被上诉人。三、上诉人主张抵销无事实和法律依据。1.被上诉人早已支付首付款并申请贷款支付了尾款，只是上诉人延迟开具发票，并不能因此认定被上诉人存在延期支付购房款的情况。2.上诉人要求用于抵销的债务不明确，属于不可抵销的债务。根据合同法第九十九条的规定，抵销权属于形成权，自通知之日即生效，必须双方的债务都属于可抵销的债务，这其中包括“不确定的债务不得抵销”的规定，因为抵销具有清偿的功能，在某一债权不能确定的情形下，不能通过抵销而使自己不确定的债权得到清偿，所以对于一方享有抗辩权的债权，对方不得行使抵销权。被上诉人对于上诉人所要求的违约金明显存在异议，双方需要重新诉讼、计算后方可明确，属于不确定的债务，属于不能抵销的债务。3.上诉人提出用于抵销的债权已过诉讼时效。综上所述，恳请驳回上诉人的上诉请求。梁达铭向一审法院起诉请求：1、判令一方公司完善罗定市一方御湾商住小区X幢X房的手续使房屋符合合同约定及法定的交付条件，且把合同约定及法定的房屋交付需要移交的资料移交给梁达铭；2、判令一方公司向梁达铭支付逾期交付房屋的违约金（从2016年1月23日起按已付房款494461元以每日万分之二计算至房屋符合合同约定及法定的交付条件且把房屋及合同约定、法定的房屋交付需要移交的资料移交给梁达铭之日止，暂计至2016年10月25日为27294.25元）；3、判令一方公司向梁达铭支付逾期办证违约金（按已付房款494461元以同期银行贷款利率年利率5.15%从2018年10月15日起计至房屋实际办妥不动产权证之日止，暂计至2019年1月31日为7534.77元）；4、判令一方公司立即将办理权属登记需由一方公司提供的资料报产权登记机关备案，并为梁达铭办妥不动产权属证书；5、本案的诉讼费用由一方公司承担。一审庭审中，梁达铭明确其第一项诉讼请求如下：判令一方公司完善罗定市一方御湾商住小区X幢X房的手续使房屋符合约定及法定条件，验收合格后备案及消防验收通过，并将《住宅使用说明书》、《住宅质量保证书》移交给梁达铭。一审法院认定事实：一方公司是位于罗定市XX街道XX湾一方御湾商住小区的房地产开发商。2014年6月18日，梁达铭作为买受人与一方公司作为出卖人，双方签订了《广东省商品房买卖合同》。该合同第三条约定买受人购买的商品房为预售商品房，为一方御湾商住小区X幢X房，用途为住宅。第四条约定了该商品房按套出售，按套内建筑面积计算，总金额为494461元。第六条约定付款方式为银行按揭（其中首期148461元已经付清，剩下款项346000元办理银行按揭）。第八条约定出卖人应当在2016年1月23日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将经验收合格并符合本合同约定的商品房交付给买受人使用。第九条约定除本合同第八条规定的特殊情况外，出卖人如未按本合同规定的期限将该商品房交付买受人使用，按下列第1种方式处理：1.按逾期时间，分别处理（不作累加）：（1）逾期不超过60日，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之2的违约金，合同继续履行；（2）逾期超过60日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起30天内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的5%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之2（该比率应不小于第（1）项中的比率）的违约金。第十一条约定商品房达到交付使用条件后，出卖人应当书面通知买受人办理交付手续。双方进行验收交接时，出卖人应当出示本合同第八条规定的证明文件，并签署房屋交接单。所购商品房为住宅的，出卖人还需提供《住宅质量保证书》和《住宅使用说明书》。出卖人不出示证明文件或出示证明文件不齐全，买受人有权拒绝交接，由此产生的延期交房责任由出卖人承担。第十五条约定出卖人应当在商品房交付使用后720日内，将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案。如因出卖人的责任，买受人不能在规定期限内取得房地产权属证书的，双方同意按下列第1、3项处理：1、买受人退房，出卖人在买受人提出退房要求之日起30天内将买受人已付房价款退还给买受人，并按已付房价款的0.5%赔偿买受人损失；3、买受人不退房，出卖人按买受人已付房款的同期银行贷款利率向买受人支付违约金。合同签订后，一方公司于2014年7月3日向梁达铭出具了首期房款148461元的发票，梁达铭于2014年8月6日通过向银行贷款的方式向一方公司支付了剩余购房款346000元，一方公司则于2016年4月7日向梁达铭出具了剩余购房款346000元的发票。2016年10月25日，梁达铭作为乙方，一方公司作为甲方，双方签署了《一方御湾商品房交接书》及《交房补充协议》。《一方御湾商品房交接书》第1点载明双方确认涉案商品房已由甲方正式交付给乙方，第4点载明乙方同时确认：双方的《商品房买卖合同》已按约定履行完毕，双方均未违约并无争议。《交房补充协议》第一条约定乙方同意，乙方至甲方处办理房屋交接手续时，视同甲方已经满足了甲乙双方签订的《商品房买卖合同》第四章第十一条约定的所有房屋交付条件、履行了《商品房买卖合同》关于房屋交付时间、房屋交付程序的所有相关约定。交接之后，乙方视同甲方已履行合同完成房屋实际交付义务。第二条约定甲方同意按照双方签署的《商品房买卖合同》第九条约定，自2016年1月23日起至甲方实际交付房屋之日止，甲方按日向乙方支付已交付房价款万分之二的违约金。乙方同意甲方逾期交房违约金截止至甲方实际交付房屋之日止。第三条约定乙方同意，甲方按照12个月（即2016年7月1日至2017年6月30日）物业管理费，作为违约金支付。甲乙双方互不再追究责任。第四条约定乙方委托由《商品房买卖合同》约定的甲方办理、申领房地产权属证书的，乙方应在房屋交付之日将办理权属证书的材料提供给甲方。代办房地产权属证书费用由乙方承担。甲方按照实际交房日期之日起720日内代办取得房地产权属证书。另查明：一方公司提交的一份《关于一方御湾一期业主物管费代缴的联络函》反映，其于2016年8月3日向罗定市恒大物业管理服务有限公司发函表示：“我开发公司延期交付一方御湾一期商品房给业主使用，我司承诺给予业主代缴2017年1月1日-2017年12月31日之物业管理服务费作为延迟交付商品房的违约金。由我司代为缴纳该款项，请勿向一期业主催缴，以免造成不必要的误解。一方御湾一期（即1栋、2栋、9栋、10栋、11栋、12栋）共计204户，自2017年1月1日至2017年12月31日物业管理服务费共计405603.18元（附清单）。”一方御湾商住小区1栋、2栋、9-12栋于2017年7月10日通过消防验收，于2018年2月12日竣工验收，于2018年6月15日竣工验收备案。一方公司已将有关的《建设工程消防验收意见书》、《竣工验收备案表》、《住宅质量保证书》及《住宅使用说明书》等资料在一方御湾商住小区公告栏张贴。一审法院已将一方公司庭后提供的《建设工程消防验收意见书》、《竣工验收备案表》、《住宅质量保证书》及《住宅使用说明书》送达给梁达铭。2018年11月2日，一方公司在一方御湾商住小区公告栏张贴《关于御湾1、2、9、10、11、12栋缴交契税的通知》，通知业主自行缴交契税。2019年2月13日，罗定市不动产登记局出具了涉案商品房的房地产（一手商品房）转移登记收件依据（回执）给一方公司。2019年2月14日，罗定市国土资源局对涉案商品房进行了不动产权登记，权利人为梁达铭。一审法院认为：本案为商品房销售合同纠纷。梁达铭与一方公司签订的《广东省商品房买卖合同》是双方的真实意思表示，其内容并没有违反法律法规的禁止性规定，双方由此设立的《商品房买卖合同》关系依法成立，合法有效，一审法院予以确认，双方均应按合同及协议的约定履行各自相应的义务。一方公司已经在本案审结前将涉案商品房的《建设工程消防验收意见书》、《竣工验收备案表》、《住宅质量保证书》及《住宅使用说明书》在涉案小区公告栏张贴公告，且一审法院亦已将一方公司庭后提供的《建设工程消防验收意见书》、《竣工验收备案表》、《住宅质量保证书》及《住宅使用说明书》送达给梁达铭，故对梁达铭的第一项诉讼请求，一审法院予以驳回。本案的争议焦点为：一、一方公司应否向梁达铭支付逾期交房违约金？二、一方公司应否向梁达铭支付逾期办证违约金？一、对于一方公司应否向梁达铭支付逾期交房违约金的问题，根据梁达铭、一方公司双方签订的《广东省商品房买卖合同》约定，一方公司应于2016年1月23日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将经验收合格并符合合同约定的商品房交付给买受人即本案梁达铭。但实际上一方公司于2016月10月25日才将涉案商品房交付给梁达铭，一方公司已构成违约，本应按合同承担相应的违约责任。但根据双方进行房屋交接时签订的《交房补充协议》第三条约定，梁达铭同意一方公司按照12个月物业管理费作为违约金支付，双方互不再追究责任。该约定是双方的真实意思表示，内容并未违反法律法规的禁止性规定，合法有效，一审法院予以确认。在签订该协议时，一方公司可能存在的违约责任是逾期交楼，即该约定是梁达铭明确表示同意以12个月的物业管理费作为逾期交楼的违约金支付，不再追究一方公司逾期交楼的违约责任的意思表示。故梁达铭要求一方公司按合同约定的方式支付从2016年1月23日起至房屋符合合同约定及法定的交付条件且把房屋及合同约定、法定的房屋交付需要移交的资料移交给梁达铭之日止的逾期交楼违约金，理据不足，一审法院不予支持。二、对于一方公司应否向梁达铭支付逾期办证违约金的问题，根据双方签订的《广东省商品房买卖合同》第十五条约定，一方公司应当在商品房交付使用后720日内，将办理权属登记需由一方公司提供的资料报产权登记机关备案。如因一方公司的责任，梁达铭不能在规定期限内取得房地产权属证书的，而梁达铭又不退房的，一方公司按梁达铭已付房款的同期银行贷款利率向梁达铭支付违约金。一方公司于2016年10月25日将涉案商品房交付给梁达铭，最迟在2018年10月15日就应将办理权属登记需由一方公司提供的资料报产权登记机关备案，但一方公司于2018年11月2日才通知梁达铭自行缴交契税，于2019年2月13日才将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案，导致梁达铭不能在上述约定的期限内取得房地产权属证书。因此，一方公司违反了合同的约定，存在逾期办理涉案商品房的权属登记证书的违约行为，应承担相应的违约责任，按合同约定按梁达铭已付房款的同期银行贷款利率向梁达铭支付逾期办证违约金。现一方公司将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案逾期了121天，根据中国人民银行公布的贷款基准利率，一年以内（含一年）的贷款基准利率为4.35%，梁达铭请求按年利率5.15%计算理据不足，一审法院不予支持。故一方公司应向梁达铭支付逾期办证违约金7130.40元（494461元×4.35%÷365天/年×121天）。由于罗定市国土资源局已出具了涉案商品房的《不动产权证书》，故梁达铭的第四项诉讼请求已没有判决处理的必要，应予驳回。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款的规定，判决：一、由罗定市一方房地产开发有限公司于判决发生法律效力之日起十日内支付逾期办证违约金7130.40元给梁达铭。二、驳回梁达铭的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费335元（梁达铭已预交），由梁达铭负担266元，罗定市一方房地产开发有限公司负担69元。本院二审期间，上诉人一方公司向本院提交以下证据：一、《税收完税证明》、《不动产登记局窗口收件依据（存根）》、《委托书》、《不动产转移登记询问表（受让方）》、《不动产登记申请书》各一份，拟证明上诉人为业主办证，需要业主配合办证的所需工作：1、缴交契税；2、填写《不动产转移登记询问表》。在办证时，若由于业主延误而导致办证逾期，责任应由业主承担；二、不动产权证书，拟证明涉案商品房办理初始登记的时间。上述证据已经本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。本院查明的案件事实与一审认定的一致，本院予以确认。另查明：2018年10月26日，上诉人办理了涉案商品房的初始权属登记。2018年11月22日，梁达铭向国家税务总局罗定市税务局第一税务分局（办税服务厅）交纳了涉案商品房的契税。还查明：二审中，上诉人确认部分业主在签订《商品房买卖合同》时，上诉人连同办证费用一并收取了业主的契税款，由上诉人代为缴纳，上诉人在收取了业主的契税款后，于2018年11月左右将契税款退还给业主，并要求业主自行缴纳契税。但上诉人对其收取哪部分业主费用代缴纳契税的情况，并未能明确。本院认为：本案系商品房销售合同纠纷。梁达铭与上诉人一方公司签订的《商品房买卖合同》是双方真实意思表示，其内容没有违反法律、法规的强制性规定，合法有效。双方均应按照合同约定各自享有权利和履行义务。本案争议的焦点问题为：上诉人应否承担逾期办证的违约责任？上诉人认为被上诉人未按时缴纳契税及交齐相关证件、材料导致迟延办证，并主张办证期限应自交齐资料之日起算，其无需承担逾期办证违约责任。本院认为，上诉人于2016年10月25日交付涉案商品房给被上诉人使用，根据双方签订的合同约定，上诉人最迟应于2018年10月15日前将办理权属登记需由上诉人提供的资料报产权登记机关备案。但涉案商品房于2018年10月26日才办理了商品房初始登记，才具备办理产权转移登记的条件。上诉人未提供证据证实在2018年10月15日前是因买受人的原因导致的无法办理权属转移登记，故上诉人自2018年10月16日起已逾期办证。上诉人出现逾期办证后，其直至2018年11月份才通知被上诉人自行缴纳契税，虽然被上诉人于2018年11月22日向税务机关缴纳涉案商品房的契税，但被上诉人在与上诉人签订《商品房买卖合同》后已将契税款交付给上诉人，由上诉人代为缴纳。上诉人在收到被上诉人交付的契税后，应及时为被上诉人到税务机关缴纳契税。但上诉人未及时代被上诉人缴纳契税，并因政策变化而需退还款项给被上诉人，于2018年11月才通知被上诉人自行缴纳，被上诉人在收到上诉人通知后，已在合理期限内及时缴纳了契税。出现迟延缴纳契税的情况是上诉人未及时履行委托事项造成的，上诉人应对自身行为承担责任。未能及时缴纳契税并非因被上诉人的原因导致的，故上诉人认为其无需承担因被上诉人迟延缴纳契税导致的逾期办证违约责任的主张，理据不足，本院不予采纳。至于上诉人认为被上诉人未及时向上诉人提交相关证件、材料而导致迟延，但上诉人并未提供证据证实其已向被上诉人履行通知义务，并在上诉人通知后被上诉人未在合理期限内提供协助，故上诉人主张其无需承担逾期办证违约责任的主张，理据不足，本院不予采纳。上诉人应在交付房屋给被上诉人使用后的720日内（即2018年10月15日前）为被上诉人将办理权属登记的资料报产权登记机关备案，上诉人于2019年2月13日才将办理权属登记的资料报产权登记机关备案，已属违约，一审判决上诉人支付逾期办证违约金7130.40元给被上诉人正确，本院予以维持。至于上诉人主张被上诉人存在逾期付款违约责任，应在上诉人承担的逾期交房违约责任范围予以抵扣。因逾期付款违约责任与本案的逾期交房违约责任属两种不同的法律责任，且上诉人在一审时并未提出反诉或该违约责任经已确定，被上诉人亦不予认可，故依法不属于本案审理范围，本院不予处理，上诉人可另循法律途径解决。综上所述，一方公司的上诉请求理由不成立，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，实体处理恰当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由罗定市一方房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  罗晓红审判员  陈 阳审判员  尹 蕾二〇一九年十一月五日书记员  范欣健附相关法律法规条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条【二审裁判】第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。