云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民终6350号上诉人（原审被告）：刘二峰，男，1988年9月2日生，汉族，住山东省鱼台县。委托诉讼代理人：蒙洁琼，云南典传律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：张桥云，男，1980年4月25日生，汉族，住云南省曲靖市会泽县。委托诉讼代理人：王毓靖，云南段志恒律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：卢小红，云南段志恒律师事务所律师，特别授权代理。原审被告：鱼台华畅汽车销售有限公司，住所地：鱼台县唐马乡陈丙村60号。法定代表人：司国庆，经理。上诉人刘二峰因与被上诉人张桥云、原审被告鱼台华畅汽车销售有限公司（以下简称“鱼台公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服云南省宜良县人民法院（2019）云0125民初816号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘二峰上诉请求：撤销一审判决，改判被上诉人承担一定过错责任，并改判误工费的计算方式。事实及理由为：一、一审对被上诉人有过错的事实认定不清。1、被上诉人系驾驶员，其工作范围并不包含装货盖篷布；2、被上诉人盖篷布的行为并非为上诉人的利益而为之，上诉人也未因此受益；3、被上诉人在未确保安全的情况下作业，未完全尽到注意义务，应承担相应责任。二、本案应优先适用《侵权责任法》第三十五条之规定，结合本案事实，上诉人仅应承担不超过40%的赔偿责任。张桥云辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审予以维持。鱼台公司未到庭陈述意见。张桥云向一审法院起诉请求：一、判决两被告向原告赔偿损失193176.82元（已扣除刘二峰支付的30000元）；二、诉讼费由两被告承担。一审法院认定事实：2017年9月底，刘二峰雇请原告为鲁Ｈ×××××号车的驾驶员，主要负责驾驶车辆到装货、卸货点并运输货物，刘二峰每月支付9000元劳动报酬给原告。2018年1月14日早上，原告将鲁Ｈ×××××号车开到宜良装货点拉工业用纸，原告在货厢上盖篷布时不慎从车上坠落受伤，遂被送到宜良县第一人民医院救治，当日又被送往中国人民解放军成都军区昆明总医院住院治疗15天，被诊断为脊髓损伤、腰2椎体压缩性骨折，原告在上述医院开支医疗费合计44850.74元。刘二峰为原告垫付30000元用于治疗。2018年11月21日，云南天禹司法鉴定中心鉴定原告张桥云为十级伤残，后期医疗费评估为16000元，支付鉴定费1800元。原告于2016年5月15日至2017年10月14日在昆明市五华区天骄北麓小区租房。原告父亲张建林与母亲龙金会育有子女三人，原告受伤时张建林年满68岁，龙金会年满65岁。原告与妻子周芬育有二个儿子，长子张明涛年满10岁，次子张梓浩年满7岁。上述被抚养人均为农村居民户口，原告及其家人的户籍所在地会泽县金钟镇赵家村村委会于2015年8月因村改居变更为宝云街道赵家村社区居民委员会。2015年11月5日，鱼台公司（甲方）与刘二峰（乙方）签订车辆转让合同书，约定甲方向乙方转让鲁Ｈ×××××号车一辆，车辆转让款280000元，车款付清后该车辆产权视为完全转让给乙方所有，即转让已完成。乙方请求该车辆暂不过户，甲方为名义车主，乙方为实际车主。车辆转让后无论在任何情况下，甲方对该车辆都没有任何管理权，运营支配权和获得运营利益的权利。一审法院认为，原告受刘二峰雇佣，在刘二峰的指示、监督、管理下从事货物运输工作，刘二峰向其支付报酬，符合雇佣关系的构成要件。刘二峰作为雇主应当对雇员张桥云在从事雇佣活动中遭受的人身损害承担赔偿责任。刘二峰以张桥云盖篷布的行为超出其雇佣授权范围的免责抗辩理由，与本案审理查明的事实及法律规定不符，对原告提出刘二峰对其损失承担赔偿责任的诉讼请求予以支持。鱼台公司已将涉案车辆转让给刘二峰，对涉案车辆丧失占有、使用、收益、处分的权利，故对原告提出鱼台公司承担赔偿责任的诉请求不予支持。原告提交证据证实其符合农村居民按城镇居民标准计算残疾赔偿金的情形，故原告的残疾赔偿金以城镇居民标准予以计算。原告方提交的户口本显示原告父母为粮农，无证据证实其子女及父母已办理过农转城户口手续，故被抚养人生活费应按农村居民标准计算。综上，确认原告的损失为：1、医疗费根据当事人意思自治原则以原告方主张的15963.20元予以认定；2、后期医疗费16000元；3、误工费按照原告月工资9000元的标准从受伤之日计算至定残前一日，现以原告方主张的210天计算，认定63000元（9000元/30天×210天）；4、护理费因原告未提交护理人的工资证明，故按每天160元的标准计算住院的15天，即为2400元；5、住院伙食补助费1500元（100元/天×15天）；6、残疾赔偿金61992元（30996元/年×20年×10%）；7、交通费酌情支持1000元；8、考虑到医疗机构证明中有需加强营养的内容，故酌情认定营养费为1000元；9、被抚养人生活费按照2017年云南省农村常住居民人均可支配收入9862元的标准并根据当事人意思自治原则以原告方主张的年数计算，被抚养人张建林的生活费为3287.33元（9862元/年×10年×10%÷3人）、龙金会的生活费为4273.53元（9862元/年×13年×10%÷3人）、张明涛的生活费为2958.60元（9862元/年×6年×10%÷2人）、张梓浩的生活费为4437.90元（9862元/年×9年×10%÷2人）；10、鉴定费1800元，以上十项合计179612.56元，扣减刘二峰已垫付的30000元，刘二峰实际赔偿149612.56元。其余诉讼请求因原告未提交相应证据证实，故不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十八条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：“一、由被告刘二峰在本判决生效之日起三日内赔偿原告张桥云的损失费用149612.56元；二、驳回原告张桥云的其他诉讼请求”。二审中，当事人未提交新证据。二审审理确认的事实与一审认定一致。本院认为：一审对于上诉人与被上诉人存在雇佣关系及上诉人应对被上诉人所受伤害承担赔偿责任的认定正确，本院予以维持。对于被上诉人损失费用的认定，上诉人对一审认定的误工天数提出异议，主张应按105天计算。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”之规定，一审确定的误工天数并无不当，本院予以维持。对于一审确定的其他损失，双方当事人均无异议，本院予以确认。综上，本院对一审认定的损失项目及金额予以确认。对于责任的划分，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，被上诉人作为完全民事行为能力人，在工作中未尽到审慎义务，导致损害发生，故其亦应承担一定责任。根据本案实际，本院酌情认定被上诉人自行承担20%的责任。综上，上诉人应向被上诉人支付的赔偿费用为179612.56元×80%=143690.05元，扣除上诉人已支付的30000元，还应支付113690.05元。综上，一审判决认定事实清楚，对于赔偿费用的认定正确，本院予以维持，但对于赔偿责任的划分不当，本院予以改判；对于上诉人上诉请求的合理部分，本院予以支持。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条及《诉讼费用交纳办法》第二十九条、第三十条之规定，判决如下：一、变更云南省宜良县人民法院（2019）云0125民初816号民事判决第一项为由刘二峰于本判决生效之日起十日内赔偿张桥云各项损失113690.05元；二、撤销云南省宜良县人民法院（2019）云0125民初816号民事判决第二项，即“二、驳回原告张桥云的其他诉讼请求”；三、驳回张云桥的其他诉讼请求。一审案件受理费2082元，由上诉人刘二峰负担1060元，由被上诉人张云桥负担1022元。二审案件受理费2500元，由上诉人刘二峰负担1670元，由被上诉人张云桥负担830元。本判决为终审判决。审判长 吕 强审判员 宋光玉审判员 罗增龙二〇一九年十一月五日书记员 王斌睿