上海市杨浦区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0110民初14713号原告：上海紫宁信息科技有限公司，住所地上海市杨浦区。法定代表人：王德萍，总经理。委托诉讼代理人：汪涛，上海市勋业律师事务所律师。委托诉讼代理人：傅晟旻，上海市勋业律师事务所律师。被告：马淮，男，1994年4月17日出生，汉族，住四川省。原告上海紫宁信息科技有限公司与被告马淮劳动合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告上海紫宁信息科技有限公司委托诉讼代理人汪涛、被告马淮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告上海紫宁信息科技有限公司不服劳动争议仲裁裁决，向本院提出诉讼请求，要求：1.无需支付2018年3月1日至2018年11月29日期间未签订劳动合同二倍工资差额43,470.11元；2.无需支付解除劳动合同经济补偿金7100元。事实和理由：案外人上海羽青文化传播有限公司(以下简称羽青公司)将承接的视频拍摄业务转让给上海竹耶文化传播中心(以下简称竹耶中心)，后者再将该业务发包原告，被告实际系竹耶中心工作人员，负责竹耶中心与原告的工作沟通，故与原告不存劳动关系。后因被告工作失误弄丢原告设备，双方遂终止关系，故即便存在劳动关系，亦无需支付经济补偿。被告马淮辩称，不同意原告诉请。原、被告系劳动关系，被告通过58同城向原告投送简历，面试通过后于2017年12月1日正式入职，但未签劳动合同，平时吃住均在原告办公场所即上海市武定西路XXX弄XXX号，日常工作24小时待命，由原告法定代表人王德萍及其丈夫史水晶安排具体工作，工资主要由王德萍支付，个别月份由羽青公司法定代表人任道华、竹耶中心支付。2019年2月17日，原告以能力欠缺为由单方解除劳动关系，故应承担二倍工资差额、经济补偿金之责。本院经审理确认如下事实：1.2019年3月18日，上海市杨浦区劳动人事争议仲裁委员会受理被告申请，被告作2018年3月1日至2019年2月17日未签劳动合同二倍工资差额、解除劳动关系经济补偿金、未提前30天书面通知解除劳动关系代通金的请求，该会于2019年5月5日出具杨劳人仲(2019)办字第337号裁决书，裁决原告支付被告2018年3月1日至2018年11月29日期间未签劳动合同二倍工资差额43,470.11元、解除劳动合同经济补偿金7100元，不支持其他请求。原告不服具状来院，作本案诉请。2.2018年1月至2019年2月期间，被告从事视频拍摄相关辅助工作。除2018年1月及2019年2月由任道华、2018年4月由羽青公司、2018年5月及2019年1月由竹耶中心向被告支付钱款外，其余月份均由王德萍按月向被告转账，每月金额分别为1500元、1500元、3500元、5100元、4700元、4400元、5100元、4500元、5100元、4800元、5000元、5000元、9600元、1333元。王德萍系原告法定代表人、亦为羽青公司监事，任道华系羽青公司法定代表人、亦为王德萍母亲。就上述款项之组成，被告主张试用期两个月，每月工资1500元，自2018年2月起，工资组成为底薪2000元/月+出班费100元/天+饭贴100元/月。2017年12月至2019年2月期间，在被告与王德萍的微信对话及原告微信工作群中，被告向王德萍询问活动联系人电话、是否需要打灯光、用摇臂；询问是否有活动清单、是否购买车票、是否要叫闪送、是否要签收上海电视台的设备等，对方予以回复。王德萍亦询问被告实习期是否已到，并要求被告跟进项目进程、联系设备运送等，双方并多次提到工资支付等内容。3.审理中，原告向本院提交竹耶中心于2019年3月31日出具的《证明》，言明被告系竹耶中心员工。庭审中，又改口称被告为羽青公司员工。并提交：(1)原告(乙方)与羽青公司(甲方)签订的《设备出租及视频拍摄合同》及原告(乙方)与竹耶中心(甲方)签订的《设备出租及视频拍摄合同》，该两份合同所涉同一拍摄项目，签署日期均为2017年12月15日，约定由乙方将器材及设备出租给甲方使用，同时为甲方提供专业人员使用设备及提供配套拍摄服务，设备租用期间均自2018年1月1日至2018年12月31日；并约定甲方指派工作人员马淮作为甲方联系人员与乙方联系并协助拍摄、拍摄期间马淮工资收入包含在甲方支付给乙方的租金中，由乙方代为支付等等。(2)竹耶中心于2018年11月10日、2018年12月11日分别向王德萍转账40,000元、45,000元的银行回单。据此，原告主张上述王德萍转账工资系代羽青公司、竹耶中心向被告支付。被告对此不予认可，称自始至终受王德萍及其丈夫史水晶指示从事拍摄助理工作，与羽青公司或竹耶中心均没有劳动关系，未接受两公司的管理。审理中，被告提供2019年2月录音若干，可以听到对话，诸如被告要求缴纳社保，对方称“不干了还交什么社保”“交社保的钱要补一部分给我”“前三个月实习期是没有社保的”，对方还说“这两天这一个月都没干过活呢，不是底薪照样还要发给你们吗”等内容。4.被告主张2019年2月17日，任道华以被告工作能力不足为由提出解除劳动合同，当日，被告即向王德萍征询是否属实，王德萍亦作出单方解除劳动合同的意思表示。被告与王德萍微信聊天记录可见：2019年2月17日，被告问王德萍“阿姨(任道华)说明天不让我干了？王姐你怎么说？”王德萍回复：“其实我们给了你好多次机会了，你自己一次次搞砸，我觉得你不适合这个行业。你来了那么长时间，一点都没进步。”被告回复“哦，知道了。”被告称系因原告遗失原告所有的摄影器材，故于2019年2月17日终止双方合作关系。本院认为,当事人应就自己主张的事实提供证据证明，没有证据证明的不利后果，由负有举证责任的当事人承担。本案争议首先在于，原、被告是否存在劳动关系。被告主张劳动关系、期间是2017年12月1日至2019年2月17日，对此原告在审理中先称被告系竹耶中心员工，后又改称与羽青公司有劳动关系，暂不论该陈述前后不一，竹耶中心、羽青公司亦未作为证人到庭，原告上述陈述不足为信。判断劳动关系之有无，仍应从劳动关系人身性、从属性、财产性来考量，从查明事实来看，争议期间被告参与拍摄活动，向原告法定代表人王德萍请示工作，王德萍向被告作出具体工作分配与指示，期间，多由王德萍按月向被告转账，数额相当、时间规律。原告主张被告受竹耶中心、羽青公司指派参与拍摄项目，对此提供同一天与该两家公司(承租方)分别签署的《设备出租及视频拍摄合同》，两份合同针对同一拍摄项目、合同期一致，且均言明被告系承租方工作人员，内容互相矛盾，原告与竹耶中心的转账记录亦无法证明系上述合同的结算，相反，被告关于工作内容、工资支付等陈述更合乎逻辑、符合实际，也就是说，原、被告之间符合管理与被管理、劳动者将人身交于用人单位使用以获得劳动报酬等劳动关系的人身性与财产性特征，二者故系建立劳动关系，被告相关主张成立。关于未签劳动合同二倍工资差额。根据法律规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。裁决作出2018年3月1日至2018年11月29日期间的二倍工资差额，系有据可依，相关金额本院照准仲裁裁决。关于解除劳动合同经济补偿金。原告主张被告存在工作失误，故终止关系合法、合理，对此应负举证之责。现仅以员工情况说明为凭作上述主张，不足为据，本院不予采信。本案中，原告提出解除劳动合同，被告接受，符合协商一致解除的情形，原告故应支付经济补偿金，本院确认仲裁裁决金额。仲裁期间被告另有代通金请求4733元的请求，被告未起诉，视为对仲裁裁决的认可，本院就此将在判决主文中一并予以明确。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条第一款之规定，判决如下：一、原告上海紫宁信息科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告马淮2018年3月1日至2018年11月29日期间未签订劳动合同二倍工资差额43,470.11元；二、原告上海紫宁信息科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告马淮解除劳动合同经济补偿金7100元；三、被告马淮要求原告上海紫宁信息科技有限公司支付未提前30天书面通知解除劳动关系代通金4733元的请求，不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告上海紫宁信息科技有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  费敏蔚二〇一九年十一月一日书记员  沈奕奕附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。……