新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院 民 事 裁 定 书 （2019）新40民申170号 再审申请人(一审被告、二审被上诉人）：额敏县开拓褐牛养殖专业合作社，住所地新疆塔城地区额敏县上户乡直属五村。 法定代表人：王兆柱，理事长。 被申请人(一审原告、二审上诉人）：加那提拜肯，男，1977年8月25日出生，哈萨克族，农民，现住新疆额敏县。 再审申请人额敏县开拓褐牛养殖专业合作社（以下简称合作社）因与被申请人加那提拜肯提供劳务者受害责任纠纷一案，对塔城地区中级人民法院（2019）新42民终225号民事判决书提出申诉。本院依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 再审申请人合作社申请再审称：撤销塔城地区中级人民法院(2019)新42民终225号民事判决书，依法发回重审或依法改判。 事实与理由：2017年8月29日，被申请人加那提拜垦在为申请人提供劳务的过程中，由于其自身和他人的共同过失，从不足三米高的筛沙机纱网处跌落至漏斗，跌落倒地后，意外又被后跌落的同事砸压，导致脊髓损伤，双下肢瘫痪。经鉴定，双下肢为二级伤残，肋骨为十级伤残。被申请人意外受伤后，申请人砂厂因环保原因关闭，自身经济非常困难的情况下，对被申请人的因伤治病及生活支出，全额保障支付。累计至今，垫付医疗费等开支135，779．61元，支付现金145，400元。2018年11月21日，额敏县法院依据《工伤保险条例》中第三十四条规定：……生活护理费按照生活完全不能自理、……，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50％。做出了(2018)新4221民初1752号民事判决，判令申请人需支付被申请人定残后的护理费为50％×67，932元×20年×70％=475，524元。被申请人加那提拜垦上诉后，塔城地区中级人民法院(2019)新42民终225号民事判决书，同样也是依据《工伤保险条例》计算，却删除了生活完全不能自理的50％系数，使得护理费一项提高一倍。判令申请人给付被申请人护理费为951，048元(67，932元×20年×70％=951，048元。依据法律和其上级法院的相似案例，塔城中院(2019)新42民终225号民事判决书适用法律是错误的。申请人与被申请人为劳务关系。塔城中院(2019)新42民终225号民事判决书中的护理费计算应根据《高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。”被申请人的护理人员为其妻子巴海.哈拉太为农民，无固定收入，因此，其护理费应参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬计算。近日，申请人从塔城地区人力资源和社会保障局获悉，2017年l2月6日，其发布了塔地人社字[2017]305号《关于发布塔城地区部分行业、工种(岗位)2017年劳动力市场工资指导价位的通知》，其中护理员的工资价位为235O元(高)、205O元(平均)、1750元(低)三个档次。(见附件)申请人与被申请人之间的因提供劳务造成的身体伤害纠纷，适用于《侵权责任法》，护理费的计算方法应以最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定“参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。最长不超过二十年”为准。护理费的算法应以塔地人社字[2017]305号《关于发布塔城地区部分行业、工种(岗位)2017年劳动力市场工资指导价位的通知》中护理员的工资价位为依据，计算二十年。考虑到被申请人居住在农村的实际情况，护理员的工资价位应在2050元至1750元之间为宜，即额敏县农村的护理费应为2050×12×20×70％=344，400元-1750×12×20×70％=294，000元之间为宜。申请人查询了《中国裁判文书网》上发布的相关案例，其中，中华人民共和国最高人民法院(2016)最高法民再140号民事判决书(国网重庆秀山县供电有限责任公司与徐新华人身损害纠纷)，抗诉机关：中华人民共和国最高人民检察院。内容如下，关于康复期间的护理费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。……需部分护理依赖，酌情认定徐新华的护理期限为二十年。参照《工伤保险条例》第三十四条第二款“生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50％、40％或者30％”的规定，徐新华的护理级别为部分护理依赖。酌情认定按重庆市上年度职工月平均工资的30％进行计算。故徐新华的后续康复护理费为211，956元，即35，326元／年×20年×30％=211，956元。又，自治区高院伊犁州分院(2017)新40民终1368号民事判决书(杨彩华与伊犁银路工程建设有限责任公司、朱仁斌提供劳务者受害责任纠纷二审民事判决书)。内容如下，因原告未举证护理人员的收入状况的证据，本院认为应根据伊犁州人力资源和社会保障局发布的《2015年度伊犁州直部分行业部分工种(岗位)劳动力市场工资指导价位》确定的家政服务行业高等指导价位2500元／月的标准及考虑原告的伤残情况，本院认定原告住院期间的护理费为6083元(2500元÷30天×73天)。结合原告的年龄及其健康状况，对原告主张需要长期护理的诉讼请求本院予以支持，故本院认定长期护理费450，000元(2500元×12个月×15年)。从最高人民法院(2016)最高法民再140号民事判决书可以看出，如果参照《工伤保险条例》来确定生活护理费，必须依照该法规“生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50％、40％或者30％”。来确定前置系数，塔地中院(2019)新42民终225号民事判决书删除50％的系数计算护理费确属错误!从自治区高院伊犁州分院(2017)新40民终1368号民事判决书可以看出，如有当地人社部门发布的劳动力市场工资指导价位时，护理费的计算方法应以最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定“参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。最长不超过二十年”为准。对于塔城地区护理员的工资价位应依据2350(高)2050(平均)1750(低)的劳务报酬标准计算。塔地中院(2019)新42民终225号民事判决书致塔城地区政府部门发布的劳动力市场工资指导价位于不顾，所得出护理费总额超出以指导价位300%之多。 综上所述，申请人认为二审法院判决因适用法律确有错误，(护理费的计算与自治区高院伊犁州分院和最高人民法院的相似案例相违背，增加额超过300％)，申请人不服塔城地区中级人民法院(2019)新42民终225号民事判决书，根据《民事诉讼法》第200条之规定，申请再审。望作出公正合法的判决。 本院审查认为，法院根据双方的过错程度，认定各自承担的责任无错误。护理费问题，因受害人并非合作社的职工，二审予以纠正并无错误。为避免诉累，法院对所有费用一并按双方比列计算扣除也无错误，由此，二审法院判决并无错误。再审申请人合作社的再审申请不能成立。 再审申请人合作社的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下： 驳回再审申请人额敏县开拓褐牛养殖专业合作社的再审申请。 审判长 张 全 兴 审判员 阿 丽 拉 审判员 阿依努尔 二〇一九年十一月二十五日 书记员 徐 国 涛