贵州省贵阳市中级人民法院审判长审判员审判员贵州省贵阳市中级人民法院贵州省贵阳市中级人民法院民事判决书审判长审判员审判员贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔01民终6467号上诉人（原审原告）：贵州四力机电设备有限责任公司，住所地贵州省贵阳市花溪区孟关乡改毛村工程机械市场。法定代表人:罗翔，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：姚元清，男，1967年11月21日出生，侗族，住贵州省万山特区。原审第三人：汇银融资租赁有限公司，住所地山东省青岛市黄岛区黄河东路75号福田雷沃重工西门。法定代表人：王桂民。上诉人贵州四力机电设备有限责任公司因与被上诉人姚元清、原审第三人汇银融资租赁有限公司追偿权纠纷一案，不服贵阳市花溪区人民法院(2019)黔0111民初708号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人贵州四力机电设备有限责任公司上诉请求：1.请求依法撤销贵阳市花溪区人民法院作出的（2019）黔0111民初708号民事判决书第一项，并依法改判支持上诉人的全部诉讼请求；2.本案的一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：一、根据《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定，法定解除权的形式属于未违反合同约定的一方，其解除权的形式在与上诉人，而非被上诉人。二、解除权的形式议定要以书面的行为向违约方表示。2013年11月19日第三人汇银公司委托上诉人将挖掘机拖回，仅仅是按照《融资租赁合同》约定的一种自救方式，而不是解除合同的意思表示。三、根据合同的相对性，即使合同解除，其仅是在被上诉人与第三人之间发生，而上诉人是基于被上诉人的委托书及被上诉人之间签订的《工程机械设备融资租赁借款协议》的约定，为被上诉人垫付其到期未付给第三人汇银公司的租金，只要被上诉人未向上诉人垫付租金等通知，上诉人都会基于合同或委托书进行垫付，因此只要垫付行为还在发生，诉讼时效就没有开始计算。在2014年11月13日，上诉人根据合同约定，为被上诉实行了最后一笔款的垫付和回购。2014年11月23日，第三人汇银公司将案涉挖掘机的所有权转移给上诉人，这时候才开始计算时效。在2016年11月16日，上诉人向花溪区人民法院提起诉讼，诉讼时效中断，重新计算。因此，上诉人向被上诉人主张权利，并未过诉讼时效。被上诉人姚元清二审答辩称，原判认定事实清楚，适用法律准确，证据充分，请求维持原判。原审第三人汇银融资租赁有限公司二审答辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，证据充分，请求维持原判。贵州四力机电设备有限责任公司向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告垫付款本金人民币375335.46元；2.判令被告支付原告违约金人民币81432.78元（按照计算金额的20%收取，该违约金暂计算至2018年7月31日，以后的违约金按照每日万分之八从2018年8月1日计算至实际归还全部款项之日）；3.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实，2012年12月18日，被告姚元清作为承租方与出租方第三人汇银公司、供应商原告四力公司签订《融资租赁合同》（合同编号8111011212185046）及附件，汇银公司根据姚元清对经销商和租赁物的选择，向原告购买福田雷沃挖掘机一台（型号FR225E，出厂编号FTC003RHCCW001712，发动机号294092）融资租赁给姚元清使用，设备价格845000元，向汇银公司办理融资718250元，租赁年利率7.995%，首期租金126750元，租赁保证金38912.50元，租赁手续费3591.25元，租金合计814824元，租赁期限从2012年12月18日起至2016年1月15日，租金按月在每月15日支付，每期支付22634元。租赁期限内，出租方是租赁物的唯一所有权人，承租方不得有转让、转租、质押租赁物给第三方、将租赁物用作投资或者有其他任何侵犯出租方对租赁物所有权行使的行为。若承租方未按本合同约定支付首期租金、租赁手续费、租赁保证金等费用，或者未按照本合同约定提供担保的，出租方可暂不履行买卖合同项下的全部义务，经出租方催告7日内承租方仍未足额支付上述款项或未提供担保的，出租方有权解除买卖合同，出租方因解除买卖合同而受到的损失，包括但不限于对供应商的违约责任以及预期利益的损失等，由承租方承担。如果承租方未能按照本合同规定向出租方足额支付到期租金等其他费用，则当期租金等其他费用的全额视为迟延支付，承租方应当偿付迟延支付期间的利息，该利息按每日万分之八的迟延利率计算。迟延利息将从承租方每次交付的款项中优先抵偿，直至承租方向出租方付清全部迟延利息为止。迟延利息的支付方式与租金支付方式相同。出租方取回租赁物的方式包括但不限于……（3）出租方或代理人直接进入租赁物所在地立即占有并转移租赁物，由此产生的费用由承租方承担。承租方无权要求出租方赔偿由于转移或取回租赁物对其或任何第三人造成的损失;(4)租赁物取回后，出租方可自行指定评估机构，以其评估价格作为租赁物价值，或者按照租赁物收回时的状态直接进行销售，销售对象为任何需要租赁物的法人或自然人，以销售所得作为租赁物的价值。承租方同意并确认出租方的上述租赁物处理方式和处理所得款，不得提出任何异议。对于租赁物处理所得价款，出租方有权按如下顺序支付（1）出租方因收回、转移、保管、修理、处理租赁物或执行本合同所产生的全部成本费用（包括但不限于律师费、诉讼费）；（2）承租方所有应支付的违约金、到期未付租金、全部未到期租金以及出租方因此而遭受的任何损失；（3）其他任何应付未付款项。若处理所得价款不足清偿出租方的上述款项，承租方仍应就不足部分继续向出租方清偿，直至清偿完毕。承租方应当妥善保管、使用、维护和维修租赁物，并对租赁物进行投保。合同还对三方其他权利义务进行了约定。该《融资租赁合同》由汇银公司、姚元清、四力公司签字盖章（捺印）。四力公司作为出卖人（甲方）、汇银公司作为买受人（乙方）、姚元清作为承租方（丙方），三方同时还签订了《买卖合同》，该《买卖合同》作为前述《融资租赁合同》的附件一。2012年12月12日，原告四力公司作为出借人（甲方）与借款人（乙方）被告姚元清、丙方（担保人）文忠签订《工程机械设备融资租赁借款协议》(合同编号SL0851201212110001A)一份，合同约定被告姚元清以融资租赁方式购买福田雷沃挖掘机一台（型号FR225E，整机编号FTC003RHCCW001712，发动机号294092），设备单价845000元。合同第一条约定“乙方初期款应付金额合计246655元，包含设备首付租金126750元、融资租赁代办费用83992.50元（含GPS使用费5000元、租赁手续费3591.25元、公证费500元、保险费21901.25元、运输杂费53000元、融资租赁保证金35912.50元）”。第二条约定“乙方应在2012年12月11日向甲方支付首次实付款金额42349元，再于2013年1月11日前向甲方支付首次实付款金额40000元，期初款项不足部分向甲方借款，借款金额为164306元，乙方承诺每月按10‰的资金占用费率，自2013年1月11日起至2013年12月11日止，分12期，于每月11日前还甲方。综上，本金164306元、资金占用费10874.67元，共计本息175180.67元”。第三条约定“设备单价（机价）余额718250元，由乙方向汇银融资租赁公司申请办理36个月的融资租赁（具体还款方式、期限、资金占用费率以乙方同汇银公司签订的融资租赁合同、买卖合同为准），乙方授权汇银融资租赁有限公司将融资租赁款发放至甲方和福田雷沃重工指定的银行账户中”。第六条约定“……3.乙方如不能按本协议按时足额支付到期借款的，即视为乙方所有借款和融资租赁款全部到期，乙方同意甲方有权在不通知乙方（丙方）的情况下随时将该工程机械设备收回。乙方在二个月内需要将逾期欠款补足后，方能将工程机械设备收回继续使用。乙方若超过约定的时间未收回工程机械设备，甲方有权对该工程机械进行处置。……5.如果因乙方未按借款协议的要求按时足额归还融资款，导致由甲方或福田雷沃重工代乙方向融资租赁公司垫付该到期融资款的，乙方应在垫付之日即将该款项全额支付给甲方，否则，除承担该还款责任外，还应承担垫付金额0.6‰/日逾期付款利息及每日0.8‰的违约金，直至乙方付清全部款项之日止”。合同签订当日，被告姚元清向原告出具《提前使用工程机械设备承诺函》作为合同附件一，载明因工程紧急，融资租赁手续尚未完成，故需提前使用设备，并就提前使用设备期间的租金支付和损失事项等作出承诺。合同签订当日，被告姚元清依照合同约定提取了设备。2012年12月12日，被告姚元清向汇银公司出具《委托书》，载明“……如因本人逾期壹期未能按与贵司签订的《融资租赁合同》的要求按时足额支付到期租金，本人同意由四力公司作为本人的担保方垫付该到期租金，同时委托贵司从四力公司账户保证金中划扣该到期租金。四力公司代为本人垫付该到期租金后，贵司即时将该到期租金及其产生的资金占用费和滞纳金的追偿权自动转给四力公司，四力公司为实现此债权产生的诉讼费、保全费等相关费用均由本人承担，同时本人同意四力公司有权在不通知本人的情况下随时将该工程机械设备无条件收回……”。前述合同履行过程中，因被告姚元清未按时支付租金，第三人2014年11月21日从原告在第三人处的保证金账户分别扣划了租金及延迟利息695930.30元后，第三人将《融资租赁合同》项下的债权及租赁物所有权转移给原告。2013年11月19日，被告姚元清将案涉挖掘机交付原告四力公司，后原告委托贵州国正二手车鉴定评估有限公司对案涉挖掘机的市场价值进行评估，经评估，在评估基准日2013年12月10日的市场价值为443000元。原告出具的对账表认可被告转账情况及被告提交的银行流水显示被告转账情况如下原告出具的对账单（单位元）被告姚元清提交的转账回单（单位元）2012年12月12日600002013年1月10日54598.392013年2月11日146002013年2月16日226342013年3月14日146002013年3月15日226342013年4月16日22463.372013年5月16日226342013年6月15日226342013年7月16日6728.012013年8月24日16420.962013年8月26日6579.042013年12月15日443000（评估抵充）合计586798.39合计142727.38审理中，被告提交锁溪村村委会证明1份，拟证明因原告收回案涉挖掘机导致被告经济困难。被告提出真实性无异议，但与本案无关的质证意见。被告申请证人出庭，拟证明原告将案涉挖掘机拖走时与原告商议钱物两清，被告不应再承担支付责任。原告提出不认可钱物两清，从我方出具的收条可证明当时只是收回设备，并未确认钱物两清的质证意见。另查明，1.原告提交的保险费发票载明的保险费金额实际为19698.65元，公告费未实际产生；2.原告出示的首付款对账表首期款项对账表载明应收金额为256529.67元，逾期付款产生违约金9673.88元；垫付租金对账表载明应收代垫金额为695930.30元，逾期付款产生违约金407163.91元；3.原告2016年11月16日因本案纠纷向一审法院提起诉讼，因未按时交纳诉讼费，按原告撤回起诉，后原告2018年7月27日因本案纠纷向一审法院提起诉讼，于2018年12月24日撤回起诉。庭审中，原告表示被告姚元清支付的保证金已由第三人冲抵了欠付的租金。上述事实，有当事人陈述及业经庭审质证的原告营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证及身份明书、被告身份证、产品合格证、工程机械设备融资租赁借款协议、融资租赁合同、协助融资购买协议、买卖合同、销售设备移交单、租赁物接受确认书、扣款证明、租金支付表、对账单、手续费发票、保险费发票、运输费发票及明细、评估报告书、收条、入库单、所有权转让证明书、证明书、银行流水、民事裁定书等证据在卷佐证，可以作为认定本案事实的依据。一审法院认为，依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力。合同当事人应当依照合同约定履行合同义务，不履行义务或者不完全履行义务应当承担违约责任。本案中，原告四力公司与被告姚元清签订的《工程机械设备融资租赁借款协议》，原告与被告及第三人签订的《融资租赁合同》是当事人自由意思表示，内容没有违反法律法规之处，该合同合法有效，当事人应当依照合同约定履行义务。关于被告主张原告拖回挖掘机时合同已解除，原告的起诉已过诉讼时效的答辩意见。根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外”，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第一款：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定”，《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第一条：“民法总则施行后诉讼时效期间开始计算的，应当适用民法总则第一百八十八条关于三年诉讼时效期间的规定。当事人主张适用民法通则关于二年或者一年诉讼时效期间规定的，人民法院不予支持”，被告2013年8月26日支付最后一次款项后未再支付任何款项，并于2013年11月19日将案涉挖掘机交还原告，因案涉挖掘机的所有权人为第三人汇银公司，原告系根据被告签署的《委托书》代替汇银公司将案涉挖掘机收回，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”，原告、被告与第三人签订《工程机械设备融资租赁借款协议》及《融资租赁合同》的合同目的是被告使用案涉挖掘机并向原告及第三人支付首付款及租金，现因挖掘机收回，被告已不能实现使用挖掘机的合同目的，并以实际行为表明不履行支付首付款及租金的主要债务，符合法定解除条件，本案合同已于2013年11月19日解除，诉讼时效应从此时开始计算，此时应适用两年的诉讼时效，诉讼时效至2015年11月19日届满，原告第一次起诉时间为2016年11月16日，已过诉讼时效，故对被告的上述答辩意见予以采纳。关于原告的主张被告支付垫付款及支付违约金的诉请请求，因原告的起诉已过诉讼时效，故一审法院不再进行审理，原告可自行向被告主张权利。第三人汇银公司经一审法院合法传唤后，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视其放弃诉讼权利，不影响一审法院依据已查明的事实作出判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条，《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决：驳回原告贵州四力机电设备有限责任公司的全部诉讼请求。案件受理费4076元（已按简易程序减半收取），由原告贵州四力机电设备有限责任公司承担。二审期间，当事人围绕上诉请求未提交新证据。对当事人二审争议的事实与一审认定事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：本案的诉讼时效是否应尽经过。关于诉讼时效的起算时间，融资租赁合同约定，承租方（姚元清）未按时足额支付任何一期其应付租金时，构成根本违约。出租方（汇银公司）有权提前终止合同，无须司法程序即取回后禁止承租方使用租赁物。2013年8月26日之后被上诉人姚元清未按照约定履行支付租金的义务，其行为构成根本违约。原审第三人于2013年11月19日委托上诉人四力公司取回了承租物，汇银公司与姚元清签订的融资租赁合同已经不再具备可以履行的条件，该《融资租赁合同》终止，原审第三人应当于合同终止之日即2013年11月19日起向被上诉人姚元清主张权利，案涉的诉讼时效应当自该日起开始计算。根据《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第一条：“民法总则施行后诉讼时效期间开始计算的，应当适用民法总则第一百八十八条关于三年诉讼时效期间的规定。当事人主张适用民法通则关于二年或者一年诉讼时效期间规定的，人民法院不予支持”之规定，本案应使用二年的诉讼时效。故截止至2015年11月19日本案的诉讼时效已经过。2014年11月23日，汇银公司将案涉债权转让给了上诉人四力公司，根据《中华人民共和国合同法》第八十二条：“债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。”之规定，具体到本案，被上诉人姚元清关于诉讼时效的抗辩可以向受让人四力公司主张。关于四力公司替姚元清垫付的事实，上诉人四力公司称是基于委托书受被上诉人姚元清的委托替其垫付的回购款。2012年12月12日姚元清向会因公司出具的委托书，其中载明：姚元清同意由四力公司作为本人的担保方垫付该到期租金。首先，该委托书系融资租赁合同的附件，2013年11月19日汇银公司委托四力公司收回承租物是合同终止，主合同终止的，从合同也应终止。其次，根据委托书所载明的内容，双方系委托支付的关系，四力公司承担垫付义务是受被上诉人姚元清的委托，2013年11月19日该委托书失效，上诉人四力公司根据该委托书要求姚元清承担法律责任并无事实及法律依据。综上，上诉人贵州四力机电设备有限责任公司的上诉请求不成立，原审认定事实清楚，适用法律正确，证据充分，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费用8152元，由上诉人上诉人贵州四力机电设备有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  吴杨审判员  庞敏审判员  刘佳二〇一九年十一月二十八日法官助理王李文书记员彭至涛