江西省丰城市人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0981民初3687号原告：邹有根，男，1969年2月12日出生，汉族，住所地:江西省丰城市。委托诉讼代理人：陈恩义，江西金丰律师事务所律师。执业证号码：1360919940766830。被告：江西港达建材贸易有限公司，住所地：江西省宜春市丰城市湖塘乡丰高线工业区。统一社会信用代码9136098108148531X8。法定代表人：陈国洪，系公司董事长。委托诉讼代理人：蔡文波，江西浩剑律师事务所律师。执业证号码：13609201010804300。委托诉讼代理人：熊国军，江西浩剑律师事务所实习律师。执业证号码：36091904110005。被告：吴升国，男，1978年10月6日出生，汉族，住所地：江西省丰城市。原告邹有根（以下简称原告）与被告江西港达建材贸易有限公司（以下简称被告港达公司）、吴升国提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邹有根及其委托诉讼代理人、被告江西港达建材贸易有限公司委托诉讼代理人、被告吴升国均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令二被告连带赔偿原告人身损失计239750元。2、本案诉讼费用等由二被告承担。事实和理由：2019年5月29日，被告港达公司因建设需要购买水泥，被告吴升国送了一车水泥到江西港达建材贸易有限公司。因没有装卸工，江西港达建材贸易有限公司负责此事的员工熊良睿就联系原告来下水泥，熊良睿还开车到原告家来接原告，带走原告的工具，双方谈妥价钱按11元/吨计算。在下水泥过程中，因吴升国车辆升降机故障，本升高后倾斜了一点的车斗在下了一点水泥后就会掉下去，因此吴升国就坐在驾驶室内升斗。在原告下了大约三吨水泥时，再次要求被告吴升国将车斗升高一点，但吴升国车斗突然升高很多，导致三、四吨水泥突然滑下，将在车下的原告砸伤。此后吴升国开了江西港达建材贸易有限公司的小车送原告到丰城市中医院住院治疗，诊断为T12椎体压缩性骨折，左膝关节损伤，入院后行“T12椎体压缩性骨折，左膝关节损伤”切开复位钉棒内固定术+左膝关节镜探查、后交叉韧带韧带重建术、外侧半月板次全切等治疗。原告住院治疗19天后出院，花费医疗费68687.69元（其中原告支付16687.69元、两被告各支付26000元）。此后，三方到湖塘乡政府调解，但由于二被告未予赔偿原告全部损失，原告无奈只有向法院起诉，以维护原告的合法权益。被告港达公司辩称，1、被告港达公司不承担赔偿责任，这属于承揽关系，卸水泥是销售商的事，被告港达公司代销售商临时请原告来下水泥；2、被告吴升国存在主要责任，应该承担主要赔偿责任，原告承担次要责任；3、被告港达公司到目前为止垫付了26000元医疗费；4、原告有些诉求过高，对扶养费被告方也不认可，不符合法律规定。被告吴升国辩称，其是有责任，但没有好大的责任。下水泥时和原告说了两次是否要停止升斗，第一次原告没有同意，第二次就立刻停下来了，停了后原告就到车子后面想搬水泥，但没有注意到水泥会溜下来，原告本身的责任也很大，原告还穿着拖鞋做事。原、被告围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院组织双方进行了质证，对双方无异议的原告提供的身份证、原告及其妻的户口本、丰城中医院入院记录、手术记录、出院记录、出院通知书、疾病证明书、医疗费发票、用药清单、伤残鉴定书、鉴定费发票、重新鉴定交通费以及被告吴升国提供的行驶证、驾驶证，本院予以确认并在卷佐证。对双方有异议的证据，本院认定如下：1、对原告提供的湖塘乡集镇居委会证明、建房证，虽居委会证明上未有出证人签字，存在瑕疵，但结合建房证，可以证实原告生活在该处。对原告提供的邻居的证明，因证人未到庭作证，本院对该证据不作认定。2、对原告提供的情况说明以及人民调解协议书，可以证实在原告出事后三方就赔偿事宜进行了协商。3、对原告提供的妻子罗广珍的残疾证明以及住院记录，该证据可以证实原告妻子患有精神疾病需要用药，但原告并未提供其他证据予以证实罗广珍完全丧失劳动能力，本院对原告的该证明目的不予确认。结合本案原、被告提交的证据以及庭审的陈述，本院认定本案的事实如下：原告系长期从事水泥装卸工作，有二十几年的工作经验。2019年5月29日，被告吴升国为案外人吴宝根运送一车水泥至被告港达公司，被告港达公司职工熊良睿打电话叫原告去下水泥并且帮原告把工具拉到公司。在下水泥时，原告要被告吴升国把车斗升高点方便下水泥，因吴升国车辆的升降机有故障，会自行缓慢回落，原告在卸了大约三吨水泥的时候再次叫吴升国将车斗升高一点，吴升国再次将车斗升高，原告自述在车斗升高未完全停止的过程中去车后准备搬水泥，但这时水泥从车上滑下来将原告砸伤。事发时除了几米外有人在搅拌水泥外，车辆旁边没有其他人员。事发后原告被送至丰城市中医院，住院治疗19天，花费医疗费68687.69元。2019年9月2日，经丰城丰安司法鉴定中心鉴定：原告的损伤构成多等级伤残，其中九级伤残1处，十级伤残1处；后续治疗费（取内固定费）评定为12000元；误工期评定为180日，护理期评定为75日，营养期评定为90日（自受伤之日起计算）。原告花费鉴定费1900元。事故发生后，二被告各向原告支付了26000元,后三方因赔偿事宜在湖塘乡人民调解委员会达成协议，但最终被告未按协议履行，人民调解委员会未在协议上盖章，故原告诉至法院。另查明，原告邹有根系丰城市湖塘乡湖塘村刘家巷43号村民，1995年12月30日取得建房许可证，在湖塘乡集镇东岭路建有一幢二层楼房，后一直居住在此，平时主要收入来源是帮别人下水泥。原告当庭陈述在此次事故中愿意承担20%的责任。另庭审时被告港达公司称下水泥本来是由水泥销售商吴宝根安排，因当天吴宝根未叫到人，要被告港达公司替其叫人来下水泥。被告吴升国当庭陈述当天装好水泥后，吴宝根要他等着，会有两个人跟他一起过去，后来又说没有人去，厂里面叫了一个人下水泥。在审理过程中，2019年9月9日，被告港达公司向本院提出伤残重新鉴定的申请，本院依法委托江西神州司法鉴定中心进行司法鉴定，江西神州司法鉴定中心于2019年9月25日作出江西神州[2019]临鉴字第F672号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人邹有根胸部损伤的伤残等级为九级；左膝关节损伤的伤残等级为十级；后续治疗费12000元。为此次鉴定原告花费交通费97元。本院认为，本案的争议焦点是：1、原告与被告港达公司之间是什么法律关系？2、原、被告在本次事故中是否应承担责任以及责任比例？3、原告诉请的赔偿金额是否有事实和法律依据，实际损失是多少？一、关于原、被告港达公司之间的法律关系以及三方责任承担问题。被告港达公司辩称其为水泥经销商代为请原告来卸水泥，其不应当承担责任，本院在审理过程中已告知被告港达公司提供相应证据来证实其主张，本院将根据被告港达公司提交的证据材料进行调查或者追加案件当事人，但被告港达公司未能向法院提交有关证据，亦未向本院申请追加被告，本院对被告港达公司的该主张不予采信。原告系被告港达公司打电话叫去卸水泥，原告并没有与水泥经销商发生直接联系，故被告港达公司与原告之间系雇佣关系。《侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告港达公司作为雇主雇佣原告，其作为接受劳务方，在原告下水泥时有安全保障和安全管理的义务，现原告在下水泥过程中被砸伤，被告未进行实时监督以及提醒，被告应当承担赔偿责任，本院酌定其承担原告损失的40%责任。如果被告港达公司有证据证实其代经销商雇请原告，那么在承担责任后可以另行主张权利。被告吴升国作为司机，对所驾驶车辆的性能应该清楚，从庭审可知，吴升国的车辆存在升降机会自动缓慢回落的情况，故导致需第二次升斗，这一过程对车上水泥重心有所影响，故吴升国对本次事故的发生也应承担部分责任。但被告吴升国是按原告的指示进行升斗,原告对升斗后的安全状况要做出判断,原告亦当庭陈述在吴升国升车斗未停稳的情况下即靠近，水泥是在原告靠近的过程中滑落，并不是在其下水泥的过程中滑落，不管吴升国车辆的升降机是否有缓慢回落的情况，升斗即有车上所载水泥重心改变造成滑落的危险，原告作为完全民事行为能力人以及长时间从事卸水泥工作的人员，在卸水泥过程中应当充分履行其注意义务，但原告并没有履行充分自我保护义务，以致被滑落的水泥砸伤，造成本案事故发生，原告自身也存在较大过错，亦应承担相应责任，本院酌定原告应自行承担40%责任，被告吴升国承担原告损失的20%责任。二、关于原告邹有根的损失的问题。原告诉请的赔偿项目和金额本院依法核定，超过法律规定的标准或者与法律规定不符部分本院不予支持。本院依法核定原告受到的下列损害予以支持：1、医疗费：68687.69元；2.误工费：结合出院通知书的医嘱建议休息3个月，期间禁止体力劳作，严格卧床，本院在开庭时原告邹有根仍不能自行独立行走，故对丰城丰安司法鉴定中心对误工期、护理期、营养期的评定予以确认，误工费为143.39元/天×180天=25810.2元；3.护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，证据标准按照误工费证据要求认定；无法证明护理人员收入的，参照上一年度江西省城镇私营单位居民服务业就业人员年平均工资计算。原告未能举证证明护理人员收入，本院参照2018年度江西省城镇私营单位居民服务业就业人员年平均工资标准计算，其护理费为143.39天×75天=10754.25元。4.营养费和住院伙食补助费。参照审判实践和上级法院审理有关案件指导性意见，计算营养费为30元∕天×90天=2700元；按住院天数计算住院伙食补助费为50元∕天×19天=950元；5.残疾赔偿金：因原告一直居住在湖塘乡集镇，平时以下水泥为生，本院对原告诉请按城镇标准计算残疾赔偿金予以确认，33819元/年×20年×21％=142039.8元。6.后续治疗费：12000元；7.被扶养人生活费：原告虽提供其妻子患精神疾病，但并未提供是丧失劳动能力鉴定，本院对原告该诉请不予支持；8.精神损害抚慰金：8000元。9.交通费：本院根据原告住院天数、就诊医院交通状况、鉴定需要等情况，包含原告因重新鉴定所花费的交通费，本院确认交通费为500元；10.鉴定费：1900元。以上原告的各项损失共计273341.94元。被告港达公司申请重新鉴定，并未改变原告向本院提交的鉴定意见，故其所花费的鉴定费用由其自身承担。公民的健康权依法受保护，公民健康权受到侵害的，有依法获得赔偿的权利。依据本院划分的责任比例，扣除两被告各已支付的费用26000元，被告港达公司应承担83336.78元（273341.94元×40%-26000元=83336.78元）的赔偿责任。被告吴升国应承担28668.39元（273341.94元×20%-26000元=28668.39元）的赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告江西港达建材贸易有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告邹有根医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、被扶养人生活费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等各项损失共计83336.78元；二、被告吴升国于本判决生效后十日内赔偿原告邹有根医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、被扶养人生活费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等各项损失共计28668.39元；三、驳回原告邹有根的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4896元，减半计2448元,由原告邹有根负担1304元，被告江西港达建材贸易有限公司负担851元，被告吴升国负担293元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省宜春市中级人民法院。义务人在本判决书规定的期限内拒不履行其义务的，权利人可在本判决书发生法律效力后上述履行期限的最后一日起二年内向本院申请强制执行。申请强制执行应递交申请执行书与被执行人财产状况证据或线索材料。审判员  孙瑜二〇一九年十一月十八日书记员  刘健附：《中华人民共和国侵权责任法》第十五第一款第（六）项承担侵权责任的方式主要有：(六)赔偿损失;第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。最高人民法院《关于审理人身损害案件中适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，七十五周岁以上的，按五年计算。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”、按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条精神损害抚慰金包括以下方式：（1）致人残疾的，为残疾赔偿金；（1）致人死亡的，为死亡赔偿金；（1）其他损害情形的精神抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（1）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（1）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（1）侵权行为所造成的后果；（1）侵权人的获利情况；（1）侵权人承担责任经济能力；（1）受诉法院所在地平均生活水平；法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。