安徽省泾县人民法院民 事 裁 定 书（2019）皖1823民初1196号原告：代旭东，男，1972年12月21日生，汉族，住安徽省芜湖市无为县。委托诉讼代理人：管俊，安徽皖盛律师事务所律师。被告：徐克辉，男，1959年9月19日生，汉族，户籍地上海市松江区，住安徽省宣城市泾县。被告：徐立群，男，1970年7月16日生，汉族，户籍地上海市松江区，住安徽省宣城市泾县。二被告共同委托诉讼代理人：曹静，安徽泾川律师事务所律师。原告代旭东与被告徐克辉、徐立群损害股东利益责任纠纷一案，本院于2019年5月23日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。代旭东向本院提出诉讼请求：1.判令确认徐克辉、徐立群私自补发2960000元“薪资”的行为无效。2.判令徐克辉、徐立群连带支付给代旭东造成的股权收益经济损失3358456.17元（7065242.31元×33.5%＋2960000元×33.5%=2366856.17元+991600元=3358456.17元），并按照年利率6%的标准支付自代旭东起诉之日起至债务清偿之日止的逾期付款利息。3.判令徐克辉、徐立群承担代旭东因本次诉讼产生的律师代理费30000元。上述两项合计3388456.17元。事实与理由，2009年4月24日，徐克辉、徐立群注册成立了安徽水墨汀溪旅游开发有限公司（以下简称安徽水墨汀溪公司），用于开发泾县水墨汀溪风景区项目。2009年4月18日，安徽水墨汀溪公司召开了首次股东会决议并制定了安徽水墨汀溪公司章程，徐克辉任安徽水墨汀溪公司执行董事兼总经理，持股60%。徐立群任安徽水墨汀溪公司监事，持股40%。安徽水墨汀溪公司经营管理初期一直处于亏损状态。为了推进水墨汀溪风景区后续项目的立项、审批、建设与发展，徐克辉、徐立群与代旭东接洽并协商共同合作经营。2012年10月20日，代旭东被任命为安徽水墨汀溪公司总裁。2013年5月10日，代旭东与徐克辉、徐立群正式签订了一份《合作经营协议》。协议约定，徐克辉、徐立群分别转让23.5%和10%的股份给代旭东（转让后徐克辉持股36.5%、徐立群持股30%、代旭东持股33.5%），且该转让系无偿转让，代旭东无须再以货币出资。若代旭东未能按照协议约定完整取得受让股权并享受股东权利的，徐克辉、徐立群承诺按照代旭东要求支付前期酬劳及费用，以及代旭东因此产生的律师费等损失。协议还约定，代旭东与徐克辉、徐立群共同委托一家中介机构对安徽水墨汀溪公司进行一次全面的资产评估，安徽水墨汀溪公司此前的债务经审定后由徐克辉、徐立群承担。2013年4月30日，徐克辉、徐立群委托了相关机构对安徽水墨汀溪公司资产进行了核算，确认了安徽水墨汀溪公司负债情况：银行借款6500000元、应付账款2511869元、其他应付款6812740元，对外欠款合计15824609元。依据《合作经营协议》的约定，徐克辉、徐立群于2013年6月12日按照审计报告确认的外债数额出具了一份《关于安徽水墨汀溪公司对外借款的声明》，承诺该15824609元外债由徐克辉、徐立群承担，若安徽水墨汀溪公司代为垫付，自动转化为徐克辉、徐立群在安徽水墨汀溪公司的借款。协议履行过程中，代旭东与徐克辉、徐立群均按照协议约定履行各自义务。徐克辉、徐立群主要负责安徽水墨汀溪公司的日常经营管理，同时也掌握了安徽水墨汀溪公司所有财务资料。代旭东主要负责省、市、县相关职能部门的协调工作以及上海的接待工作等，对安徽水墨汀溪公司的收入、支出、盈利、债权债务等情况并不清楚。代旭东曾提出要求徐克辉、徐立群公开安徽水墨汀溪公司的财务资料，实现其作为安徽水墨汀溪公司股东的知情权，却遭到徐克辉、徐立群的拒绝。此后，在相关部门的协调下，徐克辉、徐立群被迫公开了相关资料。2018年12月17日，徐克辉、徐立群委托了安徽新中天会计事务所，对安徽水墨汀溪公司2013年至2018年10月份的财务情况进行审核后出具了一份《审计报告》。代旭东方通过比对原始票据和《审计报告》才发现安徽水墨汀溪公司账目存在很多问题，徐克辉、徐立群存在损害安徽水墨汀溪公司利益以及股东权益的行为：徐克辉、徐立群未经股东会决议，通过向银行贷款2000000元以及安徽水墨汀溪公司向徐克辉、徐立群借款并支付利息等方式，私自补发了2960000元的“薪资”，同时产生了688779.96元的个人所得税。代旭东认为，依据代旭东占股比例，上述2960000元款项中应有991600元属于代旭东。代旭东依据审计报告以及徐克辉、徐立群公开的财务资料，制作了一份《公司代垫原股东本息的说明》以及《2015年安徽水墨汀溪公司归还借款利息明细表》等文件，计算出安徽水墨汀溪公司为徐克辉、徐立群垫付的款项合计7065242.31元。按照徐克辉、徐立群出具的《关于公司对外借款的声明》的内容以及代旭东方持股比例可知，上述7065242.31元款项中有2366856.17元应属代旭东所有。代旭东认为，徐克辉、徐立群的行为本质上是侵吞公司财产，违反了公司法相关规定以及公司的财务管理制度，不仅给公司造成了损失，而且损害了代旭东作为公司股东应当享有的各项权益。代旭东多次与徐克辉、徐立群沟通，一方面希望徐克辉、徐立群能退回侵占款项、规范自己的行为，另一方面也希望协商公司后续经营管理问题，使公司能够正常运营，而徐克辉、徐立群却拒不召开股东会、拒不向股东公开公司财务、拒不执行股东会决议，始终不予正确回应。综上所述，为维护自身合法权益及公司利益，代旭东特呈诉状于法院，希望法庭依法审理并支持代旭东的诉讼请求。本院经审查认为，本案代旭东在庭审中确认其是基于股东身份提起诉讼，要求确认安徽水墨汀溪公司补发徐克辉、徐立群工资的行为无效并要求徐克辉、徐立群连带支付对因为补发工资及归还银行借款的行为给代旭东造成了股权收益的经济损失。根据代旭东的诉讼请求及所依据的事实和理由，本案的争议焦点是：1、安徽水墨汀溪公司补发徐克辉、徐立群工资行为的效力；2、安徽水墨汀溪公司补发徐克辉、徐立群工资及归还银行借款的行为是否造成代旭东的股权收益受到损害，代旭东是否有权基于股东身份提起诉讼。3、关于代旭东主张的律师代理费要求徐克辉、徐立群承担是否有事实和法律依据。关于争议焦点1，2018年1月，安徽水墨汀溪公司给徐克辉、徐立群补发薪资的依据是执行2017年11月21日安徽水墨汀溪公司召开的第四次股东会决议事项及聘用合同约定的内容，代旭东认为该补发行为无效，首先需要确认安徽水墨汀溪公司的第四次股东会决议的效力，因为在公司经营管理过程中，有限责任公司股东会由全体股东组成，股东会是公司的权力机构，对于股东会决议在未经法定程序予以撤销或被确认为无效前必须执行，只有在确定了股东会决议无效或股东会决议被撤销的前提下，才可以确认执行行为的效力，代旭东在没有依法提起对股东会决议的效力是否有效或可撤销的前提下，径直提起对补发薪资行为要求确认无效的诉讼不符合法律规定。关于争议焦点2，安徽水墨汀溪公司补发徐克辉、徐立群工资系执行股东会议决议的行为，在对股东会决议的效力是否有效或可撤销的前提下，不涉及是否损害股东权益的事项，对于安徽水墨汀溪公司在其向金融机构的贷款到期的情况下，采取贷新还旧或利用扶贫小额贷款分贷统还的方式归还银行借款的行为，是基于安徽水墨汀溪公司与金融机构之间签订的贷款合同的规定，此行为是维护其公司的诚信，且并未加重安徽水墨汀溪公司的资金负担，符合法律的规定，至于在2013年5月10日代旭东与徐克辉、徐立群签订《合作经营协议》时，徐克辉、徐立群所承诺的安徽水墨汀溪公司此前的债权债务经审定后由徐克辉、徐立群承担，并转化为徐克辉、徐立群向安徽水墨汀溪公司借款，系属于公司股东之间的内部约定，并不能改变安徽水墨汀溪公司与金融机构之间的约定，且对徐克辉、徐立群所承诺的安徽水墨汀溪公司此前的债权债务转化为其向公司借款而要求归还的权利主体是安徽水墨汀溪公司，代旭东以安徽水墨汀溪公司股东的个人名义提起本案诉讼,主张徐克辉、徐立群应承担损害公司利益责任,并连带支付给其造成的股东权益损失，这实际属于股东代表诉讼纠纷。根据《中华人民共和国公司法》第一百五十一条规定,在董事、高级管理人员有《中华人民共和国公司法》第一百四十九条规定的情形或他人侵犯公司合法权益给公司造成损失的,股东提起代表诉讼前置程序为:(1)监事会、不设监事会的有限责任公司的监事,或者董事会、执行董事收到符合条件的股东书面请求后拒绝提起诉讼;(2)监事会、不设监事会的有限责任公司的监事,或者董事会、执行董事收到符合条件的股东书面请求之日起三十日内未提起诉讼;(3)情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的。前两种情形为股东穷尽内部救济程序规定,后一种情形则属于紧急情况、不立即起诉将使公司权益受到损害时,股东无需穷尽内部救济程序而直接提起诉讼的例外情形。只有存在上述三种其中之一情形时,股东才有权提起股东代表诉讼。本案中,至本案起诉之前,代旭东未向公司监事提出书面请求,并未穷尽公司内部救济途径。因此，代旭东在未按《中华人民共和国公司法》的相关规定，提出书面申请要求安徽水墨汀溪公司监事提起诉讼的前提下，以个人身份提起诉讼不符合法律规定。3、对于代旭东主张的本案律师代理费应由徐克辉、徐立群承担的问题，且代旭东主张的律师费由徐克辉、徐立群承担的依据是双方签订的《合作经营协议》，而该合作经营协议双方已履行完毕，不存在徐克辉、徐立群违约的事宜，该项诉讼请求亦不符合事实和法律规定，不予支持。综上，案经合议庭合议并报审判委员会讨论后决定，依据《中华人民共和国公司法》第二十二条、第三十六条、第三十七条、第一百四十九条、第一百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第三款及中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》第八条之规定，裁定如下:驳回原告代旭东的起诉。案件受理费33908元，退回原告代旭东。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。审 判 长  施国宏人民陪审员  汪秋艳人民陪审员  吴晓萍二〇一九年十一月八日书 记 员  徐 珊附相关法律条款:《中华人民共和国公司法》第二十二条公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。第三十六条有限责任公司股东会由全体股东组成。股东会是公司的权力机构，依照本法行使职权。第三十七条股东会行使下列职权：(一)决定公司的经营方针和投资计划；(二)选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；(三)审议批准董事会的报告；(四)审议批准监事会或者监事的报告；(五)审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；(六)审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；(七)对公司增加或者减少注册资本作出决议；(八)对发行公司债券作出决议；(九)对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；(十)修改公司章程；(十一)公司章程规定的其他职权。对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。第一百四十九条董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。第一百五十一条董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。第一百五十四条裁定适用于下列范围：（一）不予受理；（二）对管辖权有异议的；（三）驳回起诉；。中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》第八条下列案件不交纳案件受理费：(一)依照民事诉讼法规定的特别程序审理的案件；(二)裁定不予受理、驳回起诉、驳回上诉的案件；(三)对不予受理、驳回起诉和管辖权异议裁定不服，提起上诉的案件；(四)行政赔偿案件。