安徽省亳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖16民终2828号 上诉人（原审被告）：利辛县人民医院，住所地安徽省亳州市利辛县淝河路与文州路交叉口，统一社会信用代码123416234859918846。 法定代表人：吴鹏，院长。 委托代理人：朱小董，安徽宝诚律师事务所执业律师。 被上诉人（原审原告）：安徽淮润消防工程有限公司，住所地安徽省合肥市铜陵路206号，统一社会信用代码91340100734919659(1-1)。 法定代表人：余学平，总经理。 委托诉讼代理人：章继红，安徽怀仁律师事务所执业律师。 上诉人利辛县人民医院因与被上诉人安徽淮润消防工程有限公司(以下简称淮润消防公司)建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省利辛县人民法院（2017）皖1623民初6516号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人利辛县人民医院的委托诉讼代理人朱小董，被上诉人淮润消防公司的委托诉讼代理人章继红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 利辛县人民医院上诉请求：请求依法撤销一审民事判决，发回重审或者改判；判令被上诉人承担一、二审诉讼费用及鉴定费用。事实与理由：一审法院依职权委托安徽百友司法鉴定中心对涉案工程的工程量及工程价款进行鉴定的做法是错误的，没有事实及法律依据，安徽百友司法鉴定中心就涉案工程作出的司法鉴定意见书不能作为双方结算工程款的依据。一审鉴定程序违法。 淮润消防公司辩称，一审法院委托鉴定机构对双方合同外增加的工程量进行鉴定是符合法律规定的。鉴定前双方已达成一致意见，相关鉴定材料及现场被答辩人均进行质证和参与。故该鉴定结论应作为双方结算工程款的依据。 淮润消防公司向一审法院起诉请求：1.要求依法判决利辛县人民医院支付工程款暂计150万元；2.本案诉讼费用由利辛县人民医院承担。淮润消防公司在诉讼过程中将第一项诉讼请求确定为1741756.62元、第二项增加鉴定费40000元由利辛县人民医院承担。 一审法院认定事实：淮润消防公司于2010年7月5日中标利辛县人民医院新区消防工程设备供货及安装工程，中标金额为4874073元。2010年6月19日，淮润消防公司向利辛县人民医院出具承诺书，承诺公司最终以4080000元承建利辛县人民医院新区消防设备供货安装工程。2010年7月27日，双方签订合同协议书，合同约定工程内容为：2#楼住院楼、急诊行政楼、门诊医疗街及医技楼消防工程设备供货及安装。开工日期为2010年8月1日，竣工日期为2011年7月1日。合同第5项合同价款约定金额4080000元及工程结算以审计部门审计为准。合同第7项审计结算方式为：按实际工程量决算审计，依据《全国统一安装工程定额安徽省估价表》(2000)、《安徽省建设工程补充定额估价表》(2003)。设备材料价按施工当月《合肥市建设工程市场价格信息》，《合肥市建设工程市场价格信息》没有的双方共同协商并签字认可。 双方当事人另于2010年9月19日、2011年6月11日、2011年8月29日、2012年4月21日签订五份增加工程量的合同。淮润消防公司所施工的上述工程主要为室内消火栓系统、自动喷水灭火系统、火灾自动报警系统、机械排烟系统、气体灭火系统、火灾漏电报警系统和消防应急照明、疏散指示系统等，2013年4月27日经利辛县公安消防大队验收合格。利辛县人民医院已支付淮润消防公司工程款6182695.73元。 另查明：淮润消防公司曾于2016年9月22日向一审提起诉讼，请求利辛县人民医院支付工程款。因淮润消防公司合同协议书第7项约定审计结算方式，合同协议第3项约定合同价4080000元。对中标项目及合同协议书工程价款结算问题，一审于2017年4月13日召开庭前会议，庭前会议达成一致意见，双方同意淮润消防公司施工的全部消防工程以审计部门的审计结论为结算依据。依淮润消防公司申请，淮润消防公司的施工资料图纸移交利辛县审计局进行审计。2017年11月13日，利辛县审计局和江苏益诚建设工程有限责任公司因该工程审计资料不全不具备审计条件退审。淮润消防公司于2017年11月29日撤回第一次起诉。淮润消防公司于2017年12月14日年再次向一审提起诉讼，请求利辛县人民医院支付下欠工程款，并申请对完成工程量的工程造价进行鉴定。淮润消防公司在工程造价鉴定过程中，同意中标的工程部分以承诺书中4080000元工程价结算，不再要求对该部分的工程造价进行鉴定。淮润消防公司仅要求对中标合同外新增加的工程量、工程签单进行工程造价鉴定。经利辛县人民法院委托，安徽百友司法鉴定中心于2018年7月18日出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、利辛县人民医院新区消防变更签证定价及2012年前施工签证项目造价2309396.21元；2、利辛县人民医院新区消防2012后施工变更签证项目造价337308.62元；3、利辛县人民医院新区消防05消耗量计价签证项目造价878603.7元；4、利辛县人民医院新区消防合同内项目2011、2012年人工费调整319143.82元；以上1-4部分合计工程造价3844452.35元。综上，淮润消防公司为利辛县人民医院施工的消防工程总工程款应为7924452.35元(中标合同承诺价4080000+签证增加项目工程造价3844452.35元)，利辛县人民医院已支付淮润消防公司工程款6182695.73元，利辛县人民医院尚欠淮润消防公司工程款1741756.62元。 一审法院认为，建设工程施工合同是承包人进行工程建设，发包人支付工程价款的合同。本案中，双方当事人对工程施工合同关系及淮润消防公司施工的工程量无争议，但对工程价款的结算依据有争议。利辛县人民医院认为应当以审计部门的审计结果确定工程款。工程款行政审计是对国家财政投资项目实施政府投资审计或财政投资评审，目的在于检查建设单位有无违法违纪行为，督促建设单位提高资金利用效率。其性质属于行政监督，其出具的审计结论属于行政认定。安徽淮润消防工程有限公司中标的利辛县人民医院消防工程，中标价为4874073元，期间施工方淮润消防公司曾经做出让利承诺同意工程价4080000元。双方当事人签订的合同协议书中，对工程价结算亦作出两种不一致的约定即承诺价4080000元及审计价。因利辛县人民医院消防工程系政府投资的项目，本应以审计结论为准计算工程款。但淮润消防公司施工的消防工程自2013年4月份竣工验收，审计部门以审计资料欠缺为由无法出具审计结论。一审认为，对行政审计久审不决、且承包人无过错情况下，承包人长期不能结算工程款，将导致施工企业不堪重负，并直接影响对材料、设备供应及劳务费的结算和支付，进而影响施工工程上下游企业的资金周转。此种情形下工程款结算可以通过司法鉴定确定工程价款，尽量解决纠纷，明确双方的权利义务。综上，淮润消防公司向审计机关申请审计无果的情况下，本院准许通过司法鉴定确定工程价款。鉴定过程中，安徽淮润消防工程有限公司同意中标的主合同部分的工程款即合同协议中以承诺的让利价4080000元结算，是其对自身权利的放弃，一审予以认可。综上，一审认可淮润消防公司施工的消防工程总工程款为7924452.35元(中标合同承诺价4080000+签证增加项目鉴定价3844452.35元)。利辛县人民医院尚欠安徽淮润消防工程有限公司消防工程款1741756.62元。淮润消防公司向利辛县人民医院提供的消防供货及安装工程早已验收合格交付使用，故淮润消防公司要求利辛县人民医院支付下欠工程款1741756.62元予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百六十九条、第二百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定判决：利辛县人民医院于判决生效之日起十日内支付安徽淮润消防工程有限公司消防工程款1741756.62元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费20476元，工程鉴定费40000元，合计60476元，由利辛县人民医院负担。 本院二审期间，双方当事人提交证据均同一审，质证意见均同一审。本院二审查明的事实与一审一致。 本院认为，淮润消防公司已经按照合同约定完成工程量，并交付使用，利辛县人民医院对完成的工程量未提出异议，利辛县人民医院应支付相应的工程价款。2010年7月5日淮润消防公司中标的利辛县人民医院新区消防工程设备供货及安装工程金额为4874073元。淮润消防公司作出承诺并主动让利，要求利辛县人民医院按照合同约定的4080000元支付工程价款，利辛县人民医院并无异议，法院应予支持。对于合同外增加的工程量是否应以鉴定意见作为结算依据，利辛县人民医院认为，应按照合同约定，全部工程应以审计结果作为结算依据，经查，双方当事人在签订案涉的另外五份增加工程量的合同中，其中二份合同并非约定工程款结算最终以审计结果为准，而是采取包干价的形式确定工程价款。工程审计及工程司法鉴定均是为确定工程量及工程价款的两种不同方式，淮润消防公司已按照双方当事人达成的协议，移交审计部门进行工程审计，但审计部门以审计资料欠缺为由无法出具审计结论。在此前提下，淮润消防公司申请对案涉工程进行鉴定，为维护当事人的合法权益，一审法院准许专业的司法鉴定机构对涉案工程进行司法鉴定并无不当，本院予以支持。一审法院两次组织鉴定人员及双方当事人对涉案工程现场进行勘验，并于2018年6月，编制完成鉴定意见书初稿，双方当事人在规定时间内也均未提出反馈意见，鉴定机构按照有关规定，形成最终造价鉴定意见书。故利辛县人民医院认为一审鉴定程序不合法的理由，本院不予认可。 综上所述，利辛县人民医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20476元，由利辛县人民医院负担。 本判决为终审判决。 审判长  王艳东 审判员  黄战营 审判员  沙启峰 二〇一九年十一月十八日 法官助理孙曼 书记员李宋培