重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝05民终6632号上诉人(原审被告)：重庆轩辚汽车销售服务有限公司。住所地：重庆市九龙坡区九龙园区火炬大道21号，统一社会信用代码91500107082415823B。法定代表人：刘超，该公司经理。委托代理人：胡世强，重庆合融律师事务所律师。委托代理人：陈青海，该公司工作人员。被上诉人(原审原告）：罗超，男，汉族，1991年12月3日出生，住重庆市潼南县。委托代理人：张栓，重庆志和智律师事务所律师。委托代理人：刘渝，重庆志和智律师事务所律师。上诉人重庆轩辚汽车销售服务有限公司（以下简称轩辚汽车销售公司）因与被上诉人罗超劳动合同纠纷一案，不服重庆市九龙坡区人民法院(2018)渝0107民初11053号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。轩辚汽车销售公司上诉请求：撤销原判，改判轩辚汽车销售公司不支付罗超经济补偿金；本案诉讼费由罗超承担。事实和理由：一、轩辚汽车销售公司公布的销售政策是否达标、销售提成扣减的规定，罗超在各类销售政策以及会议纪要、个人承诺书上签字确认，说明对此类政策的知晓和认同，轩辚汽车销售公司也已经对所有员工公布公示，而且实际中罗超也接受员工申请预发工资，待核算完成后再发放剩余工资，一审法院未充分调查事实导致事实不清，证据不足。二、轩辚汽车销售公司未收到罗超相关解除的相关邮件，且离职人员的签收行为在未明确授权的情况下不能视为公司签收的行为，所以罗超解除劳动合同无事实和法律依据。罗超二审辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人上诉请求，维持原判。罗超向一审法院起诉请求：轩辚汽车销售公司支付罗超经济补偿金14692元。一审庭审中，罗超明确该项诉讼请求的计算基数为7346.25元，计算期间从2016年3月10日至2018年2月2日。一审经审理查明：2016年3月10日，罗超进入轩辚汽车销售公司从事销售工作。转正后月基本工资为1500元/月。工作期间，罗超与轩辚汽车销售公司未签订书面劳动合同。轩辚汽车销售公司在2016年6月至2018年1月期间为罗超缴纳了社会保险，其中2018年1月仅购买了医疗保险，个人应缴费金额为67.40元。2018年2月6日，罗超以轩辚汽车销售公司为被申请人，向重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、轩辚汽车销售公司支付罗超工资19398元；2、轩辚汽车销售公司支付罗超经济补偿金14692元；3、轩辚汽车销售公司支付罗超二倍工资差额96610元。轩辚汽车销售公司于2018年3月26日收到仲裁申请书及出庭通知书。该委于2018年4月25日作出渝九劳人仲案字[2018]第201号《仲裁裁决书》，裁决轩辚汽车销售公司支付罗超劳动报酬1163元、二倍工资差额85031元，驳回罗超的其他仲裁请求。罗超不服仲裁裁决，遂起诉至该院。一审庭审中，罗超与轩辚汽车销售公司对解除劳动关系时间存在争议，罗超举示了2018年2月2日，罗超委托代理人向收件人为刘超，单位名称为重庆轩辚汽车销售服务有限公司，地址为重庆市九龙坡区九龙园区火炬大道21号发出《解除劳动合同通知书》，投递结果为2018年2月3日他人收；罗超还举示了2018年3月5日，罗超委托代理人再次向收件人为刘超，单位名称为重庆轩辚汽车销售服务公司，地址为九龙坡区袁家岗奥体车市轩辚吉利4S店发出《解除劳动合同通知书》，投递结果为投递到代理站。经审查，《解除劳动合同通知书》载明：重庆轩辚汽车销售服务有限公司，鉴于贵公司未及时足额支付劳动报酬，未依法缴纳社会保险费，未依法签订书面劳动合同，现依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，特通知贵公司，即日起解除与贵公司的劳动关系，请贵公司收到通知后，结清我的工资报酬、依法支付经济补偿金、依法未签订书面劳动合同的双倍工资。落款人为罗超。罗超陈述2018年2月2日罗超向轩辚汽车销售公司发出《解除劳动合同通知书》后未再上班，因此主张劳动关系解除时间为2018年2月2日。轩辚汽车销售公司否认收到上述两份通知，认可九龙坡区袁家岗奥体车市轩辚吉利4S店是其实际经营地，也是仲裁阶段签收文书的地址。罗超举示的银行交易明细清单显示从2016年4月20日起，对方户名为“刘超”的账户每月向罗超支付了相应费用并备注了工资或提成。罗超陈述基本工资的发放时间为次月。清单显示罗超2016年3月至2017年11月期间的基本工资发放金额分别为：633元、940元、940元、1252元、1154元、1104元、1034元、1184元、1034元、964元、964元、1074元、1034元、1019元、969元、1104元、760元、830元、1108元、1073元、928元；清单还显示有对应摘要为某月提成的金额，其中，在2017年12月11日发放了472元，显示为7-9月提成；2017年3月提成工资为6311元；罗超2017年4月至2018年1月期间提成收入共计为36936元。罗超主张其基本工资为1500元/月，轩辚汽车销售公司应按照1500元/月的标准予以补足差额；同时罗超还陈述轩辚汽车销售公司于2017年11月2日预支了2017年8月提成工资3000元，2017年11月13日预支了2017年9月提成工资10000元。轩辚汽车销售公司对银行交易明细清单中载明的金额无异议，陈述2016年3月至5月为实习期，罗超基本工资为1000元/月，转正后罗超基本工资为1500元/月，每月扣除了相应的社会保险费用和纪律扣款；对于预支工资的情况，因时间久远，无法说清预支工资对应的月份。罗超、轩辚汽车销售公司一致确认罗超个人承担的社会保险费用为337元/月。轩辚汽车销售公司未举示纪律扣款的证据。一审法院认为，关于经济补偿金，罗超举示的EMS快递单显示罗超在2018年2月2日和2018年3月5日两次向轩辚汽车销售公司投递《解除劳动合同通知书》，投递结果均不能显示轩辚汽车销售公司已经收到罗超的通知书，但罗超于2018年2月6日提起仲裁申请，距离第一次邮寄通知书时间间隔较短，罗超主张解除劳动关系的意思表示应视为在仲裁申请书送达至轩辚汽车销售公司时即2018年3月26日一并送达至轩辚汽车销售公司，罗超、轩辚汽车销售公司的劳动关系至此解除。罗超主张经济补偿金的理由为未足额支付劳动报酬，未依法缴纳社会保险费。罗超于2016年3月10日入职，至2016年5月30日为实习期，罗超、轩辚汽车销售公司对该期间的基本工资金额存在争议，且均未举示证据予以证明，结合银行交易明细清单，轩辚汽车销售公司在上述期间除基本工资外，还向罗超发放了其他费用，罗超每月的收入已经超过最低工资标准，罗超主张该期间的基本工资为1500元/月缺乏证据印证，该院不予支持。2016年6月罗超转正后基本工资为1500元/月，因每月应承担社会保险个人缴纳部分337元/月，故该部分金额应在罗超的基本工资中予以扣除。扣除社会保险费用后的剩余差额部分，轩辚汽车销售公司辩称为纪律扣款，但轩辚汽车销售公司并未举示有关扣款的制度依据和事实依据，轩辚汽车销售公司应承担举证不能的责任。罗超主张轩辚汽车销售公司未足额支付工资理由成立，罗超以此为由主张轩辚汽车销售公司支付经济补偿金符合法律规定，该院予以支持。罗超、轩辚汽车销售公司对罗超转正后基本工资为1500元/月无异议，对此该院予以确认。轩辚汽车销售公司在2017年11月的两次预支工资均未注明摘要内容，且轩辚汽车销售公司未说明预支工资对应的月份，现罗超陈述2017年11月2日预支的3000元为2017年8月提成工资，2017年11月13日预支的10000元为2017年9月提成工资存在合理性，该院对此意见予以采纳。罗超离职前12个月的月平均工资按2017年3月27日至2018年3月26日期间的基本工资1500元/月加提成工资的总收入计算。其中，因从2017年12月开始轩辚汽车销售公司没有向罗超发放工资，但双方劳动关系依然存续，罗超、轩辚汽车销售公司均未举示证据证明罗超上班的情况，故本院酌情认定轩辚汽车销售公司按照当年度最低工资标准即1500元/月的标准向罗超发放2017年12月至2018年2月期间的基本工资。罗超陈述自2018年2月2日后未再到被告处工作，即未向轩辚汽车销售公司提供劳动，因此从2018年2月3日之后轩辚汽车销售公司不应再向罗超发放工资。结合银行交易明细清单，罗超2017年4月至2018年1月期间提成收入共计为36936元，该期间工资收入共计为51936元（1500元/月×10个月+36936元）；罗超2017年3月27日至3月31日期间工资经折算为1795.63元[（1500元+6311元）÷21.75天×5天]。罗超2017年4月至2018年1月期间的基本工资加提成收入经核算共计为51936元。罗超2018年2月1日至2月2日期间的工资经折算为137.93元（1500元÷21.75天×2天）。综上所述，罗超2017年3月27日至2018年3月26日期间的工资收入经核算共计为53869.56元（1795.63元+51936元+137.93元），该期间月平均工资经核算为4489.13元/月（53869.56元÷12个月）。罗超主张其经济补偿金计算至2018年2月2日，该院予以尊重。因此，罗超应支付轩辚汽车销售公司2016年3月10日至2018年2月2日期间的经济补偿金共计8978.26元（4489.13元/月×2个月）。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、重庆轩辚汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付罗超经济补偿金8978.26元。二、驳回罗超的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。该案案件受理费5元，该院予以免收。二审查明事实与一审查明事实一致。本院认为，罗超主张于2016年6月转正后的基本工资为1500元/月，其举示的银行流水明细，可以证明轩辚汽车销售公司向其发放的基本工资均不足1500元/月，故轩辚汽车销售公司应当向其补足工资差额。轩辚汽车销售公司认可罗超的基本工资为1500元/月，但认为应当扣除罗超应承担社会保险个人缴纳部分337元/月和因罗超违反公司规章制度的扣款，由于轩辚汽车销售公司未对罗超违反公司规章制度的扣款事实予以举证证明，本院对其该辩称理由不予采纳。所以，轩辚汽车销售公司应当以1500元/月为基数，扣除337元/月的社会保险个人承担费用后，向罗超补齐2016年6月至2018年1月期间的基本工资差额。由于轩辚汽车销售公司欠付罗超基本工资差额5050.60元，罗超可以《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除与轩辚汽车销售公司的劳动合同并要求轩辚汽车销售公司支付经济补偿金。罗超于2018年2月6日提起仲裁申请，罗超主张解除劳动关系的意思表示在仲裁申请书送达至轩辚汽车销售公司即2018年3月26日时生效，罗超、轩辚汽车销售公司的劳动关系至此解除。罗超的工资包含基本工资和提成工资，轩辚汽车销售公司在一审中认可罗超转正后基本工资为1500元/月，本院对罗超的基本工资金额按照轩辚汽车销售公司认可的金额即1500元/月予以确认。关于提成工资标准，罗超举示了银行交易明细清单和《领（借）款申请单》予以佐证，轩辚汽车销售公司辩称《领（借）款申请单》领取的款项是预支款，不应当计入提成工资，但轩辚汽车销售公司的抗辩理由与银行流水的备注不符，且轩辚汽车销售公司未对《领（借）款申请单》领取款项的性质予以举证，故对轩辚汽车销售公司关于《领（借）款申请单》领取款项不应计入罗超工资的上诉理由本院不予采纳，一审法院对罗超工资标准的认定正确，罗超、轩辚汽车销售公司对罗超的工作年限并无异议，所以，轩辚汽车销售公司应当按照法律规定支付罗超经济补偿金。综上，一审判决认定事实清楚，法律适用正确，本院对轩辚汽车销售公司的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆轩辚汽车销售服务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 王伯文审 判 员 申 威审 判 员 刘恋砚二〇一九年十一月二十九日法官助理 徐一佳书 记 员 周 伟