江西省赣州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）赣07刑终893号 原公诉机关寻乌县人民检察院。 上诉人（原审被告人）邹荣，男，1972年8月6日出生于江西省会昌县，汉族，大专文化，会昌县水利局原副科级干部、会昌县河道采砂统一经营管理工作领导小组办公室原副主任、水利系统工会原主席，户籍所在地会昌县，住会昌县。因涉嫌犯玩忽职守罪，2019年4月10日被采取留置措施，同年5月10日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现羁押于寻乌县看守所。 寻乌县人民法院审理寻乌县人民检察院指控原审被告人邹荣犯玩忽职守罪、滥用职权罪一案，于2019年8月16日作出（2019）赣0734刑初77号刑事判决。原审被告人邹荣不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定：2017年2月至2019年2月，被告人邹荣在任会昌县水利局副科级干部、会昌县水利系统工会主席期间，在分管水行政执法工作过程中，不认真履行职责，对非法采砂行为不进行监管，致使李某1、吴某、黑社会性质组织首要分子罗某1等人在会昌县相关河道非法采砂，造成国家矿产资源损失人民币3104999.6元。具体实施如下： 一、2017年9月，会昌县庄埠乡下坝砂场李某1等人未经主管部门批准，擅自将下坝砂场采砂上岸点由庄埠乡下基村移至所属采区的庄埠乡禾坪下村，在禾坪下法定禁采区非法采砂。2017年10月，李某1告知被告人邹荣其下坝砂场采砂上岸点已搬至禾坪下，邹荣未认真审查李某1变更的上岸点属法定禁采区的事实，帮李某1代写了变更申请，之后亦未对李某1采砂行为进行监管。在会昌县生态环境综合执法大队查处李某1非法采砂案后，邹荣不同意将案件移送公安机关，并在向省水利厅进行请示时没有写明该上岸点属法定禁采区的事实，导致省水利厅作出李某1不属于非法采砂的答复。直至会昌县人民检察院发函要求移送案件方将案件移送公安机关查处。经会昌县公安局侦查，李某1等人非法采砂造成国家矿产资源损失人民币525116元。 二、2018年5、6月份，吴某向被告人邹荣提出想在会昌县寨下村申请办理采砂证采砂，因已过当年审批采砂许可证时间，邹荣建议吴某先以生态农家乐水产养殖项目为名进行申请。吴某向会昌县水利局提出申请后，会昌县水利局作出了因该地不允许采砂，其申请不予受理的答复。之后邹荣从未对吴某在会昌县寨下村的非法采砂行为进行监管，致使吴某等人在该地非法采砂至2019年2月方被查处。经会昌县公安局侦查，吴某等人非法采砂造成国家矿产资源损失人民币1584642元。 三、2017年10月至2018年5月间，被告人邹荣不认真履行职责，未对罗某1等人的砂场采砂行为是否合法进行监管，致使黑社会性质组织首要分子罗某1纠集罗某3、罗某2等人在会昌县站塘乡站中大桥和站塘大桥之间河段法定禁采区非法采砂。经会昌县人民法院判决，罗某1等人非法采砂造成国家矿产资源损失人民币328968元。 四、被告人邹荣在任会昌县河道采砂统一经营管理工作领导小组办公室副主任期间，在会昌县河道采砂统一经营管理工作领导小组办公室主任会议上，超越职权，同意在严禁采砂的会昌县湘江国家湿地公园范围内设立实质上进行采砂的清淤疏浚临时上岸点，致使刘某等人在会昌县麻州小河背砂坝非法采砂，造成国家矿产资源损失人民币666273.6元。 原审判决认定上述事实有：证人李某1、吴某、罗某1、罗某2、罗某3、刘某、黄某、李某2、何某、李某3的证言，赣州市监察委员会指定办理通知书、寻乌县监察委员会立案决定书、归案情况说明材料、户籍信息、公务员登记表、会昌县委、组织部、总工会文件、违法犯罪记录查询情况说明、会昌县水利局主要职责和人员编制规定的文件、会昌县水利局关于领导分工的文件、关于成立会昌县生态环境综合执法大队的实施方案、国务院公路安全保护条例、会昌县水利局出具的证明三份、湘口砂场办证情况说明一份、会昌县水利局关于明确禾坪下砂场采砂行为性质的请示、江西省水利厅关于明确禾坪下砂场采砂行为性质的复函、会昌县检察院建议移送涉嫌犯罪案件函、会昌县水利局关于建设生态水产养殖塘的答复意见、国家林业局关于2016年试点国家湿地公园验收结果的通知、国家湿地公园管理办法（试行）、江西会昌湘江国家湿地公园管理办法、会昌县湘江源自然保护区管理委员会关于要求打击湘江国家湿地公园范围内破坏湿地采砂作业行为的函、会昌县市、县管河道河砂开采实行统一经营管理工作实施方案、采砂办主任会议纪要2017年6月1日、2017年7月10日两份、李某1非法采矿案案卷材料复印件、吴某非法采矿案案卷材料复印件、刘某非法采矿案案卷材料复印件、罗某1非法采矿案案卷材料复印件、会昌县人民法院刑事判决书，以及被告人邹荣在侦查阶段的供述等证据。 原审法院认为，被告人邹荣在任会昌县水利局副科级干部、会昌县河道采砂统一经营管理工作领导小组办公室副主任、水利系统工会主席期间，在分管水行政执法工作过程中，不认真履行职责，造成国家矿产资源损失人民币3104999.6元，情节特别严重，其行为构成玩忽职守罪。邹荣充当黑社会性质组织“保护伞”，应当从严惩处。鉴于邹荣具有坦白情节，可以从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第六十七条第三款之规定，判决：被告人邹荣犯玩忽职守罪，判处有期徒刑三年十个月。 邹荣上诉提出：1.他没有监管的法定义务及能力，其行为不构成玩忽职守罪；2.核准小河背临时上岸点是集体讨论决定；3.原审判决认定造成3104999.6元的损失过于草率，没有抵扣他上交的款项和正源公司收取的沙款。请求二审宣告他无罪。 经本院审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。原公诉机关向原审法院提供的证据与本案有关联，能够相互印证，并且来源合法，业经一审庭审质证属实，能够作为定案的根据，本院予以确认。 关于邹荣的上诉意见，本院分析、评判如下： 1.公务员登记表、会昌县委、组织部、总工会文件、会昌县水利局主要职责和人员编制规定的文件、会昌县水利局关于领导分工的文件等证据,证明邹荣对罗某1、刘某等人在会昌县域内河道中非法采砂具有监管职责，邹荣个人是否有能力履行其职务与本案没有关联性。 2.根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第八条第三款的规定，渎职犯罪或者与渎职犯罪相关联的犯罪立案后，犯罪分子及其亲友自行挽回的经济损失，司法机关或者犯罪分子所在单位及其上级主管部门挽回的经济损失，或者因客观原因减少的经济损失，不予扣减，但可以作为酌定从轻处罚的情节。因此邹荣要求折抵损失与法律规定不符。 3.根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第五条第二款的规定，以“集体研究”形式实施的渎职犯罪，应当依照刑法分则第九章的规定追究国家机关负有责任的人员的刑事责任。因此，邹荣等人利用会昌县河道采砂统一经营管理工作领导小组办公室主任会议的形式实施犯罪行为应当被追究刑事责任。 综上所述，邹荣提出的上诉意见均不能成立，本院均不予采纳。 本院认为，上诉人邹荣身为国家工作人员，严重不负责任，不履行职责及不正确履行职责，致使国家利益遭受重大损失，情节特别严重，其行为构成玩忽职守罪。根据《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款的规定，国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失，情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。原审判决鉴于邹荣充当黑社会性质组织“保护伞”、情节特别严重、归案后如实供述其罪行等量刑情节，以玩忽职守罪对其判处的刑罚属罪责刑相当。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  刘廷轩 审判员  徐晓敏 审判员  林欣茹 二〇一九年十一月十七日 书记员  梁春华