江苏省无锡市滨湖区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0211民初7317号原告：胡业泉，男，1986年3月16日生，汉族，住无锡市滨湖区。被告：滨湖区绿色时代饭店，住所地无锡市滨湖区湖滨街1-D266号。经营者：魏香妹。委托诉讼代理人：朱金伟，江苏双汇律师事务所律师.原告胡业泉诉被告滨湖区绿色时代饭店（以下简称绿色饭店）劳动合同纠纷一案，本院于2018年11月12日立案受理，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告胡业泉、被告委托代理人朱金伟庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。原告胡业泉诉称:2016年9月20日入职滨湖区金冠天目湖饭店（以下简称金冠天目湖饭店），岗位为经理，约定8000元/月,工资现金发放。同年11月签订了一份空白劳动合同，没有缴纳社会保险。后因饭店转包，新来的饭店老板让其走人。现请求绿色饭店支付1、工资5867元（2018年8月1日-22日）；2、违法解除劳动合同赔偿金32000元（8000元/月*2*2）；3、未提前30日书面通知解除劳动关系的代通知金8000元；4、责令被告因在原告在职期间并且不知情的情况下以严重违反规章制度为由单方解除劳动合同与社保退工，因此的损失及名誉赔偿。庭审中，胡业泉撤回诉请3和4。被告绿色饭店辩称：关于工资，双方约定的工资为无锡市最低工资标准，因此，补足工资应按此标准计算。关于劳动合同的解除，因胡业泉不服从企业安排，聚众闹事，无故旷工，已经严重违反公司规章制度，其按照规章制度开除胡业泉，符合法律规定。关于涉案主体，其已经作了相应经营权转让，自2018年8月1日以后的劳动合同纠纷不再由原经营者魏香妹承担责任。经审理查明：金冠天目湖饭店于2014年9月3日经工商部门核准成立，经营者钱富彬(系魏香妹前夫)，经营地无锡市滨湖区湖滨街1-D266号，现该饭店已注销。绿色饭店于2018年3月15日经工商部门核准成立，经营者魏香妹，经营地无锡市滨湖区湖滨街1-D266号。无锡市职工录用登记备案表载明，录用时间及劳动合同起止为2018年4月1日。2018年4月12日，胡业泉填写离职申请表，入职时间2016年9月20日，离职原因为“失望”。2018年8月21日，绿色饭店为胡业泉办理了退工手续，理由为劳动者严重违反用人单位公章制度解除劳动合同。2018年8月30日，绿色饭店作出关于开除胡业泉的报告，称胡业泉于2018年8月21日私自离岗，连续旷工三天以上并煽动员工罢工。根据规章制度“员工聚众赌博或聚众闹事，饭店以开除处分”。2018年11月16日无锡市公安局滨湖分局蠡园派出所出具出警证明，2018年8月22日20时40分39秒接到报警称在滨湖区商业街二十几人发生劳资纠纷。胡业泉就本案讼争向无锡市滨湖区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求确认绿色饭店单方解除劳动合同的行为违法，并支付赔偿金、工资、代通知金等。2018年11月5日，无锡市滨湖区劳动人事争议仲裁委员会以超过45日为由作出终止审理决定，胡业泉遂诉至本院，诉请如前。另查明，2018年7月31日，魏香妹与陆文杰签订经营转让合同：魏香妹将登记在其名下的绿色饭店转让给陆文杰，转让费200万元。庭审中，胡业泉陈述：其于2016年9月20日入职金冠天目湖饭店，岗位为经理，约定每月工资8000元，现金发放签字的。同年11月签订了一份空白劳动合同，没有缴纳社保，老板是魏香妹。2018年4月开始缴纳社会保险并签订劳动合同，当时签的是空白合同，其手上也有一份单位盖章的合同。2018年8月金冠天目湖饭店转包（后来知道的），新来的老板姓陆，他的人到齐后在8月22日晚上让其走人，其要求结工资，所以发生了纠纷报警。2018年8月22日之后没有再上班了，8月23日去劳动仲裁咨询，之后去过两次饭店门都不让进，9月申请仲裁。胡业泉为证明上述事实提供工资袋、付款凭证、薪资明细表、薪资表等，证明胡业泉工资为8000元/月（2018年1月6500元、2月25000元、3-5月8000元、6月7416元、7月7708元）。绿色饭店认为：胡业泉的岗位是对的，具体入职时间不清楚。签订了两份劳动合同，一份交给胡业泉，一份交给社保局，其没有留存。另外，关于涉案饭店合同转让纠纷也在滨湖法院审理，目前饭店是由陆冬敏和俞关兴在经营。上述事实，有锡滨劳人仲案字[2018]第991号仲裁决定书、劳动合同、考勤表、无锡市职工录用登记备案表、退工单、工资袋、规章制度公示照片、出警记录、开除报告、经营转让合同等证据及当事人的陈述在卷佐证。本院认为：合法的劳动关系受法律保护。关于2018年8月工资。法律规定用人单位应当书面记录支付劳动者工资的应发项目及数额、实发数额、支付日期、支付周期、依法扣除项目及数额、领取者姓名等内容。本案中，双方确认胡业泉的工资为现金发放。为此胡业泉提供了工资袋、付款凭证、薪资明细表等。绿色饭店否认胡业泉的工资为8000元，虽然提供了劳动合同，但未提供现金发放签字记录。而胡业泉提供了工资袋及相关凭证，故本院采信胡业泉的主张。由于胡业泉工作至8月22日，故绿色饭店应支付胡业泉工资5867元。关于赔偿金。用人单位单方解除劳动合同关系应符合法律规定的实体条件和程序要求。即使用人单位单方解除合同的行为符合法定情形，用人单位也应在法律规定的程序要求履行手续，实体和程序均合法才是合法解除。《江苏省劳动合同条例》第三十一条规定:“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会；用人单位尚未建立工会的，通知用人单位所在地工会。”该规定是对用人单位单方解除劳动合同的强制性程序要求，目的是保障被解除方对等的抗辩权和保障权。绿色饭店在其未建立工会的情况下，应当按此规定将相关解除内容通知其所在地工会，但绿色饭店未按此规定办理。即使绿色饭店解除与胡业泉的劳动关系实体合法，也因程序违法应承担相应责任。因此，应当认定绿色饭店解除与胡业泉的劳动关系违法。关于胡业泉的工作是否应当连续计算的问题。首先对于2018年4月12日胡业泉填写的辞职申请表，因绿色饭店于2018年3月才登记成立，胡业泉的社会保险也是从2018年4月才开始缴纳，再结合胡业泉2016年入职金冠天目湖饭店，现该饭店已注销的事实，同时胡业泉称从未离开过绿色饭店，而绿色饭店也正常发放了胡业泉的工资。因此，对绿色饭店称胡业泉离职的事实，本院不予认可。其次，关于胡业泉在金冠天目湖饭店工作时间问题，由于金冠天目湖饭店经营者为钱富彬，系魏香妹前夫。同时胡业泉从入职到离职的工作地点均在无锡市滨湖区湖滨街1-D266号，魏香妹也一直是该店经营者之一。故金冠天目湖饭店与绿色饭店系关联企业，胡业泉的工龄应当连续计算。综上，按照胡业泉离职前的月平均工资8000元计算，绿色饭店应支付胡业泉赔偿金32000元。因此，对于胡业泉的该诉讼请求，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十七条，《江苏省劳动合同条例（2013年）》第三十一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条之规定，判决如下：一、被告滨湖区绿色时代饭店于本判决发生法律效力之日立即向原告胡业泉支付工资5867元、赔偿金32000元；二、驳回胡业泉的其他诉讼请求及仲裁请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告滨湖区绿色时代饭店负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。（此页无正文）审 判 长  李正晖人民陪审员  梁 琦人民陪审员  蒋玲玲二〇一九年十一月五日书 记 员  侯 茜本案援引法律条款《中华人民共和国劳动合同法》：第四十三条用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《江苏省劳动合同条例（２０１３年）》：第三十一条用人单位解除或者终止劳动合同，应当符合法定的条件和程序。用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会；用人单位尚未建立工会的，通知用人单位所在地工会。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》：第十二条建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。