辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终9074号上诉人（原审原告）：于素芹，女，1942年7月4日出生，汉族，现住沈阳市辽中区。委托诉讼代理人：赵帅，男，1992年5月16日出生，汉族，村委会推荐，现住沈阳市辽中区。上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司，住所地沈阳市沈河区大西路291号。负责人：叶青，该公司经理。委托诉讼代理人：孟令韬，辽宁名望律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：姚师博，女，1990年4月2日出生，汉族，现住沈阳市辽中区。上诉人于素芹、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司因与被上诉人姚师博机动车交通事故责任纠纷一案，均不服辽宁省沈阳市辽中区人民法院（2019）辽0115民初101号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月12日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。于素芹上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法改判并发回重审，并由对方承担全部诉讼费用。事实和理由：一审认定伤残赔偿金标准错误。在一审审理时于素芹提交了村委会证明、居委会证明及房屋所有权证，证明于素芹的户口性质，其伤残赔偿金应按城镇与农村平均值标准赔偿。二审应依法改判。同时精神抚慰金9000元错误，应依法改判10000元。中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法改判并发回重审，并由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一审法院认定于素芹的伤残等级和取出内固定物费用问题上存在错误，于素芹存在恶意提前申请伤残鉴定的情形，同时于素芹年满76周岁，其要求取出固定物的请求不应予以支持。一审认定于素芹的住院期、护理期过长，应进行鉴定后进行判决。针对于素芹的上诉请求中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司辩称：原审法院认定于素芹的户籍性质是农村户籍没有错误，应当按照农村标准进行赔偿，我方对此没有异议。针对中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司的上诉请求于素芹辩称：伤残鉴定是一审法院委托的，鉴定程序合法有效，鉴定时间超过六个月，符合致残等级标准。我方伤残经鉴定中心依法鉴定，符合法律规定。我方后续必要治疗费经鉴定为14000元，根据司法相关规定，原审认定的后续必要治疗费用符合法律规定。我方原审提供了住院病历、护理证明等证明其住院天数及护理级别，根据法律规定原审确认的护理费符合法律规定。姚师博未提交书面答辩意见。于素芹向一审法院提出诉讼请求：要求对方赔偿：1、医疗费61411元（沈阳市辽中近海济康医院住院票据1张985元，沈阳市骨科医院门诊票据1张15.4元，住院票据1张49984.3元，沈阳市辽中区新华医院门诊票据2张240元，住院票据1张10186.3元）。2、伙食补助费15300元(住院153天，每天要求赔偿100元)。3、护理费17880元(2级护理149天，一直雇佣护工护理，每天每人次支付120元护理费，要求对方每天赔偿120元护理费，即149天×120元/天=17880元)。4、交通费3000元(于素芹及护理人员往返医院、鉴定时的交通费用)。5、伤残赔偿金24370元(于素芹为居民家庭户口性质，从2010年至今一直在辽宁省新民市的儿子蔺立辉家居住，根据相关法律规定，要求按城镇与农村中间值标准赔偿伤残赔偿金，于素芹经依法鉴定一处九级伤残，1942年7月4日出生，76周岁，赔偿5年，即（34993+13747）÷2×5年×20%=24370元)。6、精神抚慰金1万元（于素芹经依法鉴定一处九级伤残，无事故责任，要求在交强险限额内优先赔偿）。7、鉴定费2240元（鉴定费是查明于素芹伤残等级实际支付的必要的、合理的费用，对方应依法赔偿）。8、必要的取出内固定物手术费用14000元（经依法鉴定）。共计148201元。诉讼费由对方承担。一审法院认定事实：2018年8月10日9时10分，在路口，姚师博驾驶其所有的辽Ａ×××××号车路口超车转弯时遇刘新成驾驶辽Ａ×××××号普通二轮摩托车（车上载乘于素芹、吝亚君）发生碰撞，致两车损坏，于素芹受伤住院治疗153天，为二级护理149天，诊断肱骨踝上骨折等，花销医疗费61411元，经鉴定为一处九级伤残；于素芹不同意中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司对护理期、治疗期、误工期鉴定的申请。此事故经辽中县公安局交通警察大队第210122120180002274号道路交通事故认定书认定姚师博负此事故全部责任，刘新成、于素芹、吝亚君无事故责任。辽Ａ×××××号车在中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司投保强制险及第三者责任险50万元含不计免赔特约险，事故发生在保险期限内。一审法院另查，本事故中的伤者吝亚君受伤未住院，经核实交强险中不用留出份额。一审法院认为，公民的合法财产受法律保护。此事故经辽中县公安局交通警察大队第210122120180002274号道路交通事故认定书认定姚师博负此事故全部责任，刘新成、于素芹、吝亚君无事故责任，该责任认定客观公正，予以采信；辽Ａ×××××号车在中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司投保强制险及第三者责任险50万元含不计免赔特约险，事故发生在保险期限内。一审法院经查实，于素芹的损失有：1、医疗费61411元。2、伙食补助费15300元(住院153天，每天赔偿100元)。3、护理费17209.5元(2级护理149天，每天按居民服务业115.5元计算)。4、交通费800元。5、伤残赔偿金13747元(于素芹一处九级伤残，户籍为农村户口性质，事故发生前在辽中区满都护镇三道岗村居住，与2018年12月29日三道岗村委会及新民市南塔社区出具的证明不一致，于素芹请求按城镇与农村的中间值依据不足，应按农村标准计算，13747元乘以5年乘以伤残系数20%；于素芹要求农村与城镇中间值的依据不足，不予采信)。6、精神抚慰金9000元（于素芹经依法鉴定一处九级伤残，无事故责任，在交强险限额内优先赔偿）。7、鉴定费2240元。8、必要的取出内固定物手术费用14000元（经依法鉴定）。因本次事故中两名伤者住院治疗，交强险医疗费限额平均分配。一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条一款（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司于判决生效后五日内在交强险医疗费限额内赔偿原告于素芹的医疗费5000元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司于判决生效后五日内在交强险伤残赔偿金限额内赔偿原告于素芹的损失护理费17209.5元、交通费800元、伤残赔偿金13747元、精神抚慰金9000元、鉴定费2240元；三、被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司于判决生效后五日内在第三者责任险限额内赔偿原告于素芹的医疗费56411元、伙食费15300元、取出体内固定物二次手术费14000元。如被告不按规定履行上述款项之义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定执行。案件受理费600元，已减半收取，由被告姚师博承担，随上款日期一并给付原告。本院二审审理期间，当事人未提交新证据。对一审法院查明的事实，当事人均无异议，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条明确规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案发生交通事故后，经辽中交警大队认定姚师博负事故的全部责任，于素芹无事故责任。经一审法院委托辽宁大学司法鉴定中心对于素芹的伤残等级及取出内固定物费用进行了评估。经鉴定于素芹左肘关节损伤评为九级伤残，取出内固定物的费用预估为14000元。现中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司未提交证据证明该鉴定结论存在鉴定人不具备鉴定相关的鉴定资格，鉴定程序严重违法，鉴定结论明显依据不足以及经过质证不能作为证据使用的其他情形，应承担不利的法律后果。一审采纳该鉴定结论并无不当。故对中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司提出的该项上诉主张，本院不予支持。关于中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司提出一审认定于素芹的住院期、护理期过长的主张，因在一审审理时，于素芹提交了住院病历、护理证明等证据证明其护理天数及护理级别。现上诉人未提交证据证明于素芹提交的证据存在虚假的情形，应承担不利的法律后果。故对中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司提出的该项主张，本院不予支持。关于于素芹提出其伤残赔偿金应按城镇与农村平均值标准予以赔偿的主张，虽在一审审理时于素芹提交了辽中区满都户镇三道岗村村民委员会证明、新民市辽滨街道办事处南塔社区居民委员会证明、房屋所有权证等证据证明其主张，但经一审法院核实其提交的证据存在矛盾之处，一审依据其户籍性质按农村标准计算并无不当。故对于素芹提出的该项主张，本院不予支持。关于于素芹提出精神抚慰金9000元错误，应依法改判10000元的主张。因精神抚慰金是指受害人的生命权、健康权、名誉权、人格自由权等遭受不法侵害而依法要求侵害人赔偿的精神抚慰费用。一审法院结合于素芹的伤残情况，酌定其精神抚慰金并无不当。故对于素芹提出的该项主张，本院不予支持。第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理，故对当事人没有提出上诉请求的部分，不再审理。综上，上诉人于素芹、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。于素芹交纳的二审案件受理费1200元，由于素芹负担。中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司交纳的二审案件受理费1200元，由中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司负担。本判决为终审判决。审判长  王庆利审判员  冯立波审判员  孔祥政二〇一九年十一月五日法官助理顾心怡书记员董妍本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。