云南省景洪市人民法院刑 事 判 决 书（2019）云2801刑初593号公诉机关景洪市人民检察院。被告人邓加权，男，1995年10月15日出生，汉族，云南省大关县人，小学文化，户籍所在地云南省昭通市大关县。2017年11月6日因涉嫌盗窃罪被刑事拘留，2017年12月8日被景洪市公安局取保候审。2019年9月16日经本院决定逮捕，于2019年11月20日被执行逮捕。现羁押于景洪市看守所。指定辩护人刀泽元，系景洪市法律援助中心指派云南民定（景洪）律师事务所律师。指定辩护人何蕊画，系景洪市法律援助中心指派云南民定（景洪）律师事务所实习律师。景洪市人民检察院以景检公诉刑诉（2019）587号起诉书指控被告人邓加权犯盗窃罪，于2019年7月12日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。景洪市人民检察院指派检察员李杰钢出庭支持公诉，被告人邓加权及其指定辩护人刀泽元、何蕊画到庭参加诉讼。因被告人邓加权违反取保候审规定，本院于2019年10月8日对该案中止审理，于2019年11月25日恢复审理。现已审理终结。景洪市人民检察院指控，2017年4月13日22时10分许，被告人邓加权和陈某2用朱某1（陈某2的岳父）的农村信用社卡(卡号62×××65）到景洪市泼水广场的农村信用社取款10000元人民币。后被告人邓加权采用调包方式将农村信用社卡对调，将卡（卡号62×××33）和钱交给陈某2。被告人邓加权分二次盗取卡内（卡号62×××65）现金26600元人民币。公诉机关认为，被告人邓加权以非法占有为目的，秘密窃取他人卡上现金，数额较大,其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究被告人的刑事责任。景洪市人民检察院量刑建议：对被告人邓加权在有期徒刑三年以下的量刑幅度范围内量刑。被告人邓加权对公诉机关指控的犯罪事实及罪名提出异议，提出取钱是受陈某1的指派去帮他取的，而不是盗取；其指定辩护人认为公诉机关指控事实不清、证据不足，被告人的行为不构成盗窃罪。理由如下：1、公诉机关提交的证据不能证明被告人实施了盗窃行为；通过公安机关提交的取款截图，可以看出，被告人并没有实施伪装，而是光明正大的取钱，而且在取钱后将钱与卡都还给陈某1，因此在本案当中可能存在陈某1调换银行卡的情况；2、被告人不具有非法占用的目的，因为被告人是受陈某1指派帮其取钱，若被告人是盗取，可以一次性取完卡内的钱，而不是分次取钱；3、被告人没有实施盗窃的行为，被告人在取完钱将钱与卡都还给了陈某1；综上，公诉机关指控事实不清、证据不足，建议法庭查清事实，判处被告人无罪。经审理查明，2017年4月12日22时10分许，被告人邓加权和陈某2用朱某1（陈某2的岳父）的农村信用社卡(卡号62×××65）到景洪市泼水广场的农村信用社取款10000元人民币。后被告人邓加权采用调包方式将农村信用社卡对调，将卡（邓加权前女友张稳的银行卡、卡号62×××33）和钱交给陈某2于当天还给朱某1的弟弟朱某2。2017年4月13日15时许，被告人邓加权到景洪市兴豪门斜对面的云南省农村信用社ATM机盗取卡内（卡号62×××65）9000元，2017年4月14日11时15分许，被告人邓加权到景洪市农村信用社ATM机盗取卡内（卡号62×××65）17600元，二次共计26600元人民币。2017年6月1日，被害人朱某1到云南省普洱市江城公务员小区旁农村信用社取钱时发现卡不是自己的，后发现卡内钱被盗走，其于2017年6月5日向公安机关报案。上述事实，有下列经庭审举证、质证，予以确认的证据证实：1、接受刑事案件登记表及报案记录，证实案件来源，发生的时间。2、户口证明，证实被告人的身份情况。3、抓获经过，证实抓获被告人邓加权的时间及地点。4、被告人邓加权的供述与辩解，供述陈某2是我表叔。2017年中旬陈某2打电话叫我从昆明下来景洪玩，我和朋友开车从昆明下来找到陈某2，陈某2安排住宿后，带着我去找陈某2岳父借钱，我们去到景洪的一个医院拿银行卡，陈某1跟一个他叫“三爷”的人拿了卡，我们到泼水广场附近的农村信用社取钱，因为陈某1手受伤不方便，陈某1拿银行卡给我，密码是陈某1老婆发过来的，密码我只看了前三位数，后三位数是陈某1念给我听的，取了四次，总共是10000元，取好之后，我把钱和银行卡当面还给陈某1，又开车带他到之前拿卡的医院，把卡还给“三爷”，之后就返回野象谷住处。第二天，我朋友去江边玩，朋友刚走，陈某2叫我买单，因为我钱包在我朋友包里，朋友把车开走了，陈某2叫我去帮他取钱，叫我取10000元，把一张农村信用社的银行卡给我，把密码告诉我，我就打了一辆摩的去农村信用社取款机取钱，返还后我就把钱和卡还给陈某2，我帮他取好钱的第二天还是第三天，陈某2带我们去毛家饭店吃饭，陈某2叫我帮他取钱，把农村信用社的银行卡拿给我，告诉我密码，叫我取万把元钱，我就打了一辆摩的去帮他取钱，我取了一万多元，之后我回来把卡和钱都还给陈某1了。5、被害人朱某1的陈述，证实2017年4月4日，我兄弟朱某2找我借钱，我就把卡借给朱某2。2017年4月12日，朱某2到西双版纳州人民医院看望他亲家，2017年4月13日，我接到我女婿陈某1的电话说他需要1万元支付工人工资，我说我的卡在你三叔朱某2的手里，你去跟他三叔拿卡取钱，我女婿去到州医院找到三叔，朱某2就把卡给我女婿。2017年6月1日，我到普洱市江城县的农村信用社取钱准备还贷款时发现卡不是我的，之后我就报警了。我女婿知道我的密码是我女儿告诉他，是我女儿帮我设置的密码。我的卡里被盗取了26635元，我女婿和我说他取了1万元。朱某2是2017年泼水节前后还我的，是我媳妇在家拿的卡。6、证人陈某1的陈述，证实2017年4月10日，我在昆明遇到邓加权和他说起我在景洪野象谷做了一个工程，然后邓加权就和我说如果资金不够可以找他，他可以帮忙贷款。2017年4月12日17时许，邓加权和他朋友（四个女人）开着一辆车来到野象谷帮我看一下工地搞贷款的事情，我就招待了他们，吃饭的时候我的一个工人说要回家想把工资结了，但是当时我没有那么多钱，于是我就打电话给我媳妇问家里是否有钱，最后说我岳父朱某1的卡里有钱，卡在三叔朱某2那里，让我去西双版纳州人民医院找三叔拿卡取钱。因为喝了酒而且当时我手又受伤，邓加权就要帮我开车，于是我们两个就开车来西双版纳州人民医院找三叔拿卡去取钱，20时许我们到达景洪市泼水广场警务亭旁边的农村信用社，邓加权称我的手不方便，要帮我取钱，于是我就把卡给他，然后把我媳妇发到我手机上的银行卡密码给他看，邓加权把钱取出来，查询了一下余额，我就问他卡里还有多少钱，他说还有两万多，然后他就把卡退出来和钱一起拿给我，我就把钱和卡一起拿在左手，右手拿着手机给我媳妇打电话告诉她我取了一万元，卡里还有27630元。我和邓加权走出ATM机后邓加权就从我左后方撞到我的左手，我左手上拿着的银行卡就掉在了地上，他就弯腰帮我把卡捡起来，但并没有立即给我，直到去到州医院邓加权在车里从他自己的钱包里抽了一张卡给我，我就下车把卡给三叔，然后我们就开车回到野象谷。第二天我们就从野象谷下来景洪江北吃饭，吃饭的时候邓加权中途就和我拿车钥匙出去了一段时间。第三天我联系邓加权叫他吃饭，他就一直说在外面有事，最后我一起催他他才在19时许把我的车钥匙还给我的。2017年6月1日，岳父还贷款时才发现卡内的现金被盗取。7、证人朱某2的陈述，证实我因2017年3月份还贷款差一点钱就和我哥朱某1借钱，他把卡和密码告诉我让我自己去取。我借的第二天钱就已经还进卡里了。2017年泼水节前后下午我哥朱某1打电话给我说让我把卡给他姑爷一下，他要取钱付小工钱。20时许朱某1的姑爷到州医院门口，我就把卡拿给他，当时在场的人有朱某1姑爷的侄儿子和我女儿。大概过了一个小时左右朱某1的姑爷就过来州医院还卡给我，期间我还打过两次电话催他快一点，拿到卡以后的三天我就回到江城把卡还给朱某1。当时朱某1姑爷还卡时我没有仔细查看，他递给我，我就装起来了。8、现场勘验检查笔录、现场图、现场照片，证实证实案发现场及方位。9、现场辨认笔录及照片，证实邓加权对景洪市兴豪门斜对面的云南省农村信用社ATM取款机进行辨认。10、现场辨认笔录及照片，证实邓加权对景洪市景兰国际酒店旁云南省农村信用社ATM取款机进行辨认。11、监控截图辨认笔录及视频截图辨认照片，证实公安机关向邓加权出示了案发现场的监控视频截图，分别为邓加权在景洪市兴豪门斜对面的云南省农村信用社ATM取款和景洪市景某国际酒店旁云南省农村信用社ATM取款的经过，邓加权对案发现场的监控视频截图进行辨认。12、微信截图辨认笔录，证实2018年11月29日11时43分，在见证人见证下，景洪市公安局民警向邓加权出示了其与陈某1的微信聊天记录截图，邓加权用手指着十一张微信聊天记录截图说：这些内容就是我与陈某3备的微信聊天内容。13、接受证据清单，证实公安机关从朱某1处调取了被调包银行卡复印件和朱某1银行卡流水清单。14、接受证据清单，证实公安机关从陈某1处调取邓加权取钱照片和陈某1与邓加权微信聊天记录复印件。15、辨认笔录及被辨认人身份情况说明，证实陈某1辨认出邓加权。16、调取证据通知书，证实公安机关对泼水广场警务室旁ATM机2017年4月12日的流水清单进行调取。17、扣押决定书、扣押笔录及扣押清单，证实公安机关从朱某1处扣押了云南省农村信用社联合社银行卡，卡号：62×××33。18、辨认笔录及被辨认身份情况说明，证实朱某2辨认出陈某1是来找他拿卡还卡的人。19、被告人邓加权于2019年4月27日10时05分至2019年4月27日11时11分在景洪市公安局制作的讯问笔录，供述第一次取钱时在返回车上的中途过马路后离加油站一百多米的地方陈某1手上的银行卡掉在了地上，我当时就帮他把卡捡了起来，然后还给了他。20、辨认笔录及被辨认人身份情况、照片，证实邓加权辨认出卡号为62×××33银行卡的开户人张稳。21、被告人邓加权的供述与辩解（2019年4月27日12时3分制作），供述张稳系其之前的女朋友，他不记得张稳是否给过他一张农村信用社的银行卡。22、景洪市公安局出具的情况说明，证实朱某1提供的卡号为62×××33的信用社银行卡，经查询，该卡主人为张稳，办案民警多次打电话与其联系，但其不配合取证。上述证据，本院予以确认。本院认为，被告人邓某以非法占有为目的，秘密窃取他人卡上现金，数额较大，其行为已触犯刑律，构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人邓加权提出其取钱是受陈某1的指派去帮他取的辩解，辩护人提出公诉机关指控证据不足，被告人应为无罪的辩护意见，本院经审查认为，依据公诉机关向本院提交的证据能充分证实被告人使用被害人的银行卡取款的事实，其辩称是受陈某1的委托取款，未能提交证据证实，故辩护人的辩护意见及被告人的辩解不能成立。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人邓加权犯盗窃罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除其先行被羁押的天数33天，即被告人邓加权的刑期自2019年11月20日起至2021年10月16日止），并处罚金人民币20000元（罚金限判决生效后十日内缴清）二、责令被告人邓加权向被害人朱某1退赔赃款26600元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，向本院或通过西双版纳傣族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  郭琼人民陪审员  玉香人民陪审员  李虹二〇一九年十一月二十五日书 记 员  四大