山东省邹城市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0883民初5078号 原告：深圳市浩能科技有限公司，住所地：广东省深圳市。 法定代表人：万国江，董事长。 委托诉讼代理人：苏健民（特别授权），该公司员工。 委托诉讼代理人：卢晴（特别授权），该公司员工。 被告：山东衡远新能源科技有限公司，住所地：山东省邹城市。 法定代表人：金吉刚，董事长。 委托诉讼代理人：武成博（特别授权），该公司员工。 委托诉讼代理人：姚山旭（特别授权），该公司员工。 原告深圳市浩能科技有限公司（以下简称浩能公司）与被告山东衡远新能源科技有限公司（以下简称衡远公司）分期付款买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月23日受理后，依法适用简易程序，于2019年10月21日公开开庭进行了审理。原告浩能公司的委托诉讼代理人苏健民、卢晴，被告衡远公司的委托诉讼代理人武成博、姚山旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告浩能公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告立即向原告清偿货款441950元，及逾期付款违约金56179.21元【自2016年10月2日计起，暂计至2019年8月20日，共1052天，直至付清货款时止（证据七）】；2、请求法院判令本案案件受理费由被告承担。事实与理由：被告因经营需要向原告订购电池生产设备，原、被告双方经平等自愿、友好协商一致于2011年1月15日签定了合同编号为：ZCH1101M0005号《买卖合同》（证据二）约定由原告向被告供应设备型号为：GF-TU300-3、设备名称为：实验刮涂涂布机2台，单价11万元，价值合共人民币22万元。该合同原、被双方之间的合同权利与义务已履行完毕。于2014年1月16日签定了合同编号为：ZCH1401C00013号《承揽合同》（证据三）约定由原告向被告制造设备型号为：GF-TJ750-33、设备名称为：单层间歇挤压涂布机（油加热）一台，价值人民币298万元。两份合同为同一文本合同，均约定了合同标的、合同总价款、质量保证条款、交付地点及时间、运输方式及费用承担、验收标准、方法、安装及异议、售后服务及保证、价款支付方式、风险及安全责任、违约责任、解决合同纠纷的方法、资料提供、保密条款、知识产权约定、附则等条款内容。上述两份合同签定生效后原告依约组织生产、预验收、发货、安装、调试、验收合格（证据四），已履行了合同供货义务。原、被告双方经对账确认：截至对账日2015年8月26日，原告共向被告供应2台设备，价值合共320万元，配件18410元，于2013年11月26日支付50000元投标保证金（已于2014年2月24日退回），合共3268410元；被告共向原告支付了2676510元货款，尚欠原告591950元（证据五）。对账后，原告于2016年5月31日收到被告两份背书转让的银行承兑汇票分别为：1、出票日期为2016年1月15日，到期日期为2016年7月15日，出票金额为50000元；2、出票日期为2016年4月1日，到期日期为2016年10月1日，出票金额为100000元。两份汇票出票金额合计150000元，并已到账（证据六），至起诉日被告实欠原告货款441950元。 被告衡远公司辩称，一、对被答辩人要求答辩人支付剩余货款441950元的请求不认可。首先合同约定的终验收条件未成就，按照双方于2014年1月16日订立的《承揽合同》第6.2条约定相关资料原告没有向被告提交，且未完成安装调试，因此终验收条件尚未成就。其次，被答辩人提交的验收报告及答辩人已支付部分终验收款的原因。基于双方友好合作关系，应被答辩人请求，答辩人配合被答辩人公司内部财务及审计需要，出具了《设备验收报告》并进行了部分终验收款项的支付。第三、被答辩人明确知道并认可安装调试及终验收延期，且自行承诺付款时间顺延。《承诺函》的内容表明：答辩人知道被答辩人当时无法进行安装调试的原因并自愿接受后作出一系列承诺；被答辩人承诺继续按照原合同和技术协议要求执行，及时指派技术人员到现场提供技术帮助，直至满足正常生产，继续履行常规售后服务的各项承诺，并支持设备的调试及升级改造；并承诺余下验收款顺延至设备量产后60日内支付完成，质保期自设备量产之日起开始计算。二、上述剩余货款中的质保金298000元支付请求无依据，合同约定的质保期未开始，合同第8.4条约定质保期为终验收合格之日起满壹年如无质量问题支付50%，满两年支付另外50%。基于安装调试及终验收未进行，质保期未开始，请求质保金无依据。并且，被答辩人的《承诺函》第3条亦作出了质保期自设备量产之日起开始计算。二、对被答辩人要求答辩人支付违约金56179.21元的诉讼请求不予认可。1、答辩人并无违约行为，按照合同第10.5条约定，答辩人应按合同约定时间付款，如果延期付款，应向被答辩人支付违约金。但按合同第8.3条约定，合同约定的付款时间起点是在合同项下的所有产品在答辩人的现场进行安装调试，且终验收合格后。目前，该合同项下设备未进行安装调方式，未终验收。因此，答辩人并无违约行为，不承担违约责任。被答辩人的该项主张亦无法律及合同依据。被答辩人的《承诺函》第3条承诺：“余下验收款顺延至贵司设备量产后60天内支付完成。”可见，合同尚在履行中，且答辩人并未违约。综上，请求驳回被答辩人的诉讼请求。 原告向本院提交以下证据： 证据一、企业信用信息公示报告一份，证明被告诉讼主体适格。 证据二、买卖合同一份，证明原告向被告供应设备型号为GF-TU300-3，设备名称为实验刮涂涂布机2台，单价11万元，价值合计22万元。同时约定了合同标的，合同总价款，质量保证条款，交付地点及时间，运输方式及费用承担，验收标准、方法、安装及异议，售后服务及保证，价款支付方式，风险及安全责任，违约责任，解决合同纠纷的方法，资料提供，保密条款，知识产权约定，附则等条款内容。被告分别于2011年1月21日支付6.6万元，2011年7月11日支付8.8万元，2012年5月18日支付4.4万元，2014年7月10日支付2.2万元，此合同就履行完毕。 证据三、承揽合同，证明原告向被告供应设备型号为GF-TJ750-33，设备名称为单层间歇挤压涂布机（油加热）一台，价值298万元，已经支付2538050元，还有441950元未支付。 证据四、设备验收报告，证明证据三的设备已验收合格。 证据五、对账单及收款回单，证明截止对账日，原告共向被告供应设备320万元，配件18410元，支付投标保证金50000元，合计3268410元，被告共向原告支付了2676510元，尚欠591950元。 证据六、银行承兑汇票，证明对账后被告于2016年5月31日通过两份金额共计150000元汇票结算货款，至起诉之日实欠原告441950元。及最后一份汇票付款到期日为2016年10月1日本案尚在诉讼时效内。 证据七、逾期付款违约金计算表，证明根据证据三第10.5条规定，被告应向原告支付违约金56179.21元，从2016年10月2日计算至2019年8月20日，以441950元为基数*4.35%年利率/360*1052天得出的。以上证据二、三、四、五系证据原件，待质证核对无异后将原件收回。后提交一份询证函及一份送货单。 被告向本院提交以下证据： 证据一、承揽合同一份及合同附件技术协议一份，在合同6.2条约定的资料原告没有向被告提交，在合同8.3条原告开具了发票，但是没有安装调试，也没有验收；在8.4条质保期验收合格之日起满两年支付100%，在8.5条约定原告没有向我们提供收货单，在技术协议第12页第8条验收条款及注意事项，预验收是原告自行在厂里验收，被告方没有去，也没有被告的任何签字。设备在2014年5月份到货，证明原被告存在交易关系及交易内容，且合同验收质保起算及付款条件尚未成就。 证据二、银行付款凭证，证明截止目前，上述合同项下被告已向原告支付款项共计2550700元。 证据三、涂布机验收款支付协议及变更协议各一份，与证据二共同证明被告已支付75万元设备验收款，同时证明原告知道被告当时无法进行安装调试的原因并自愿接受；剩余款项双方仍在协商，即证据一合同仍在履行中；原告承诺履行售后服务协议，并配合被告完成设备调试和终验收，质保期仍从最终调试验收合格之日起算。 证据四、承诺函及设备验收报告各一份，证明：1、证明设备验收报告是原告要求被告配合其内部财务及审计需要出具的；2、原告知道被告当时无法进行安装调试的原因并自愿接受后作出一系列承诺；3、原告承诺继续按照原合同和技术协议要求执行，及时指派技术人员到现场提供技术帮助，直至满足正常生产，继续履行常规售后服务的各项承诺，并支持被告设备的调试及升级改造；4、原告承诺余下验收款顺延至设备量产后60日内支付完成，质保期自设备量产之日起开始计算。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年1月16日，原告浩能公司（出卖人、乙方）与被告衡远公司（买受人、甲方）订立《承揽合同》和《技术协议》，《承揽合同》约定：根据甲乙双方所商议的设备种类及技术要求（详见技术协议），乙方如期、保证质量为甲方提供型号为GF-TJ750-33，设备名称为单层间歇挤压涂布机（油加热）一台。合同总价款为298万元（含税），合同价格包括合同标的物各部件的制作费用、设备必要的包装、保险、运输等费用及设备在甲方工厂的安装调试、培训等一切费用。合同总价为固定价格，不随市场等因素的变化而调整。产品验收前乙方应向甲方提交（并由甲方确认签收）必需的产品图纸、技术资料、外购设备、材料的使用说明书及质量证明等相关资料。若乙方未按要求提供，甲方则有权拒绝验收。本合同项下产品运抵交货地后，原则上由乙方负责产品的安装和调试；若乙方需委托他人安装、调试的应事先取得甲方的书面同意。设备安装调试合格后1个月内组织最终验收，出具验收报告（合格或不合格）；如果设备有问题，出具不合格终验收报告或整改要求，整改完成后再组织终验收。终验收标准为本合同及双方签订的技术协议、国家相关的标准和双方的补充协议。双方对乙方交付的产品质量发生争议时，双方同意委托交货地当地的质量检验部门进行检验，相关费用由提出方先行垫付，事后根据检验结果确定由过错方承担责任。......本合同项下产品终验收合格后两年为产品的质量保证期（以下简称质保期）。乙方承诺对配合项下产品提供终身维修保养。......乙方应负责免费对甲方的操作人员、设备维修管理人员提供技术培训服务，直至甲方操作人员、设备管理人员能正确操作、使用、维修、保养设备为止。......价款支付方式：8.3合同项下的所有产品在甲方现场进行安装调试，终验收合格后，十个工作日内，乙方必须开具全额的增值税发票（2980000元）；甲方收到乙方发票后，15个工作日内，甲方向乙方支付合同总价款的30%（894000元）8.4合同总价款的10%（298000元）作为质量保证金，终验收合格之日起满壹年，如无质量问题15个工作日内甲方向乙方支付质保金的50%（149000元）。终验收合格之日起满两年，如无质量问题15个工作日内甲方向乙方支付剩余50%质保金（149000元）。设备到达甲方工厂后15天内，由甲方确认签回《收货单》。10.5甲方应按合同约定时间付款，如果甲方延期付款，应按照中国人民银行有关金融机构计贷款利率的有关规定向乙方支付违约金。《技术协议》第（八）约定：验收条款及注意事项发货预验收：发货前5个工作日，乙方应通知甲方对设备进行预验收。设备预验收按照双方以验收前约定的检查项目和标准执行，并保留双方共同签署的预验收报告。设备通过甲方的预验收后方可送货，甲方放弃预验收的除外，乙方送货的时间视为乙方的交付时间。最终验收（正式验收）：验收为设备安装调试完毕验收，验收标准按照双方签订的技术协议设备功能符合要求，验收时间以合同约定为准。 原告按照上述合同的约定向被告送货后，原告（乙方）与被告（甲方）订立《涂布机验收款支付协议》，约定：甲乙双方于2014年1月16日签订设备承揽合同，共采购一台挤压涂布机，总金额298万元，合同编号为：ZCH1401C00013，甲方已向乙方支付60%的款项（178.8万元），乙方于2014年7月1日将设备运至甲方工厂并安装完成，由于设备配套设施没有配备，设备暂时不能调试生产，导致目前未能支付验收款，现剩余款项为设备验收款（89.4万元）和质保金（29.8万元）。经双方友好协商，达成以下共识：1、甲方承诺在2015年1月5日前支付乙方60万元，乙方接受银行转账和承兑汇票。2、剩余款项双方后续再协商解决。3、乙方承诺履行售后服务的各项协议，配合甲方完成设备调试和验收，并遵守原合同的相关约定。4、乙方承诺质保期仍然从设备最终调试验收合格日起算。5、本协议没有约定的，仍适用原合同的约定。 上述支付协议订立后，被告向原告分期支付了款项，2015年原告向被告出具了一份《对账单》，该《对账单》载明原告向被告的送货产品名称及型号、送货日期、送货单号、数量、单价、金额、已收款、未收款项、结算方式、是否开票及截止至2015年7月31日原告向被告送货金额合计3268410元，已收被告款合计2676510元，未收款合计为591950元等内容，被告在《对账单》上盖其财务专用章。 2016年5月24日，原告（出卖人、乙方）与被告（买受人、甲方）订立《变更协议》，约定：甲乙双方于2014年1月16日签订了单层间歇挤压涂布机设备承揽合同（......）此设备在14年5月到货，14年7月安装完成。由于甲方原因，设备配套设施没有配备，设备暂时不能调试生产。15年签订验收款支付协议支付60万元，现剩余验收款29.4万元和质保金29.8万元。经双方友好协商，达成如下协议，以供双方恪守履行。1、甲方承诺在2016年5月30日前再行支付验收款15万元，乙方接受银行转账和承兑汇票。2、剩余款项双方后续在协商解决。3、乙方承诺履行售后服务的各项协议，配合甲方完成设备调试和验收，并遵守原合同的相关约定。4、乙方承诺质保期仍然从设备最终验收合格日起算。5、本协议未约定的，仍适用原合同的约定。 2016年5月31日，被告将两份承兑汇票（金额合计为15万元）交付给原告。 2016年7月12日，原告向被告出具《承诺函》，载明：感谢贵司长期以来对我司的大力支持与厚爱。关于2014年7月1日送达的设备型号为GF-TJ750-33单层间歇挤压涂布机设备，因贵司客观原因导致目前没有调试投入使用。现因我司财务及审计需要，求贵司予以协助，为我司提供以上设备的验收报告。我司承诺：1、我司将继续按照原合同（合同编号为ZCH1401C00013）和技术协议的要求执行相关义务。将及时指派技术人员到现场提供技术性帮助，直至满足贵司正常生产。2、我司继续履行常规售后服务的各项承诺。并支持对贵司设备的调试和升级改造等。3、余下验收款顺延至贵司设备量产后60天内支付完成，质保期自设备量产之日起开始计算，质保金等款项仍按原合同规定的质保期满后支付。4、本承诺函需要提供给甲方签字并盖章的原件。电子版或者传真件也有效。 2019年8月23日，原告以被告尚欠其441950元及违约金为由诉至本院。 本院认为，原、被告订立的《承揽合同》及《技术协议书》系双方真实意思的表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。 被告对原告请求的数额441950元没有异议，争议焦点问题系该欠款的付款条件是否成就。原告主张设备已验收合格且质保期已满被告应支付包含质保金在内的余款441950元，被告辩称合同约定的终验收及安装调试未完成且自行承诺付款时间顺延质保期未开始，付款条件未成就。原告提交了《设备验收报告》证明设备已验收，付款条件成就；被告提交《涂布机验收款支付协议》、《变更协议》、《承诺函》等证据证明《设备验收报告》是原告要求被告配合其内部财务及审计需要出具的，且原告知道被告当时无法进行安装调试的原因并自愿接受；原告承诺履行售后服务协议，并配合被告完成设备调试和终验收，承诺余下验收款顺延至设备量产后60日内支付完成，质保期自设备量产之日起开始计算。本院认为，原告提交的《设备验收报告》载明的时间系2015年1月30日，但原、被告双方于2016年5月24日订立的《变更协议》中约定了“3、乙方承诺履行售后服务的各项协议，配合甲方完成设备调试和验收，并遵守原合同的相关约定。4、乙方承诺质保期仍然从设备最终验收合格日起算”。并且，原告于2016年7月12日向被告出具的《承诺函》载明“因贵司客观原因导致目前没有调试投入使用。现因我司财务及审计需要，求贵司予以协助，为我司提供以上设备的验收报告”。综上，原告提交的验收日期为2015年1月30日的《设备验收报告》并不足以证明已完成了设备的验收，而且，原告在2016年7月12日的《承诺函》中承诺“余下验收款顺延至贵司设备量产后60天内支付完成，质保期自设备量产之日起开始计算，质保金等款项仍按原合同规定的质保期满后支付”。而本案中原告的请求的数额亦为余下的验收款及质保金。综上，原告在明知设备未完成原、被告双方合同中约定的终验收且向被告承诺余下的验收款的付款条件及质保期的开始计算起点后，在没有证据证明其承诺的付款条件已成就及质保期已经届满的情况下请求被告向其支付余下的验收款及质保金441950元及违约金没有事实和法律依据，本院对其请求依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 驳回原告深圳市浩能科技有限公司的诉讼请求。 案件受理费4385.97元由原告深圳市浩能科技有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。 审判员  吕洁 二〇一九年十一月二十七日 书记员  周雯