重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝05民终6575号上诉人(原审被告)：钟勇，男，1978年11月19日出生，汉族，住重庆市大渡口区。委托诉讼代理人：罗冬军，重庆知习律师事务所律师。委托诉讼代理人：王灵，重庆知习律师事务所律师。被上诉人(原审原告）：重庆爱莲百货超市有限公司，住所地重庆市渝北区新南路38号，统一社会信用代码91500112765946877D。法定代表人：曾梅泉，经理。上诉人钟勇因与被上诉人重庆爱莲百货超市有限公司（以下简称爱莲百货）劳动合同纠纷一案，不服重庆市渝中区人民法院(2019)渝0103民初14272号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。钟勇上诉请求：撤销原判，改判爱莲百货支付钟勇违法解除劳动合同赔偿金45118.84元。事实和理由：一、爱莲百货违法解除劳动合同事实成立，应当支付钟勇违法解除劳动合同赔偿金。《违纪处分决定书》于爱莲百货出具当日即产生解除钟勇劳动合同的效力。《违纪处分决定书》正文明确载明“经公司研究给予您解除劳动合同的处分”，落款时间是2017年10月30日。参照公务员法相关规定，对公务员的行政处分决定，并不会因为赋予申诉权利而停止行政处分决定的生效和执行。爱莲百货出具的《违纪处分决定书》依据员工手册的有关条款，但爱莲百货未能举示证据证明其《员工手册》进行了民主公示、员工本人签收程序，《员工手册》合法性存疑，不能作为违纪处分的依据。二、即使认定双方解除劳动合同系协商一致解除，爱莲百货也应当向钟勇支付经济补偿金。双方解除劳动合同属于爱莲百货提出的协商一致解除，一审判决未将双方协商一致解除劳动合同行为要求的实质公平与形式公平相统一，不符合《劳动合同法》立法宗旨。爱莲百货二审未作答辩。爱莲百货向一审法院起诉请求：判决爱莲百货无须支付钟勇违法解除劳动合同赔偿金45118.84元。一审经审理查明：2011年8月4日，钟勇到爱莲百货工作，双方于同月11日签订《劳动合同书》，约定合同期限自2011年8月4日至2014年8月3日止，从事防损部员工岗位工作。2014年8月19日，双方再次签订《劳动合同书》，合同期限自2014年8月4日至2019年8月31日止。2017年10月30日，爱莲百货向钟勇出具《违纪处分决定书》，认为钟勇在上班时间工作岗位发生多次肢体冲突导致无法正常工作给公司造成不良影响，违反《员工手册》7.4.6及7.4.11的规定，经公司研究决定给予解除劳动合同的处分。该决定书注明“如果您有不同的意见，可以在两周内向公司进行申诉。”同日，钟勇填写了《辞职通知书》，辞职原因栏填写为个人原因，并于同日办理了离职手续。随即，爱莲百货向钟勇出具《合同解除通知书》，载明因钟勇个人原因于2017年11月1日解除双方的劳动合同，钟勇于2017年11月23日予以签收。钟勇于2018年初向重庆市渝中区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决爱莲百货向其支付赔偿金52060.19元。该委于2019年4月18日作出仲裁裁决，裁决爱莲百货向钟勇支付违法解除劳动合同赔偿金45118.84元。一审审理中，爱莲百货举示员工谈心记录表，拟证明2017年6月30日钟勇与朱建渝在公司发生打架事件；爱莲百货举示谈话记录，拟证明2017年10月24日钟勇与朱建渝在公司发生抓扯、抢夺手机的事实。钟勇质证对该组证据的真实性不予认可，但只申请对谈话记录的笔迹申请鉴定。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”该案中，爱莲百货虽然于2017年10月30日对钟勇作出《违纪处分决定书》，但决定书的内容载明给予钟勇两周内申诉的权利，故表明该决定书作出当日尚未产生解除爱莲百货、钟勇之间劳动合同的法律效力，赋予了钟勇申诉的权利。另外，根据爱莲百货所举示的证据也能证明钟勇存在决定书所载明的违纪事实。钟勇在收到该决定书的同日以个人原因提出辞职并办理了离职手续，爱莲百货也以个人原因向钟勇出具了《合同解除通知书》，双方之间的劳动合同关系是以钟勇提出双方协商一致的方式解除，不符合用人单位支付经济补偿金的法定条件。综上所述，爱莲百货的诉讼请求成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条之规定，判决如下：重庆爱莲百货超市有限公司不向钟勇支付违法解除劳动合同赔偿金45118.84元。该案案件受理费10元，减半收取5元，由钟勇负担。二审查明事实与一审查明事实一致。本院认为，本案中双方当事人的争议为：1.劳动合同解除由谁提出；2.如果是爱莲百货解除双方劳动合同，是否属于违法解除。钟勇主张爱莲百货于2017年10月30日向其送达《违纪处分决定书》给予其解除劳动合同处分，系用人单位爱莲百货行使的解除权。爱莲百货则主张是钟勇于2017年10月30日主张提出离职。如钟勇于2017年10月30日主动向单位申请离职而用人单位同意，则用人单位无需再向其送达解除劳动合同的《违纪处分决定书》，如单位坚持向其送达《违纪处分决定书》，则表明单位并不接受其离职申请，同时，钟勇书写的辞职通知书上未载明成文时间，且写明的离职时间为同年10月31日，所以，应认定爱莲百货于2017年10月30日首先向钟勇送达了《违纪处分决定书》，虽然该《违纪处分决定书》上加盖的是用人单位人力资源部印章，但该《违纪处分决定书》中明确载明“经公司研究决定给予您解除劳动合同的处分”，该《违纪处分决定书》回执也系成文格式，其上也载明的是被处分人“收到公司的违纪处分通知，知道公司于某年某月某日给予解除劳动合同的处分”，可见，对钟勇解除劳动合同处分的决定系公司的意见，且单位人力资源部门的职能通常就是管理单位内部人事。综上，本院认定双方当事人劳动合同的解除是爱莲百货于2017年10月30日向钟勇送达《违纪处分决定书》，解除了双方的劳动合同。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出开除、除名、辞退解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限、变更工作岗位等决定而发生的劳动争议，由用人单位负举证责任。本案中，爱莲百货并未举证证明解除双方劳动合同的合法性，所以，钟勇关于爱莲百货解除双方劳动关系合同违法的主张成立，在钟勇不要求继续履行劳动合同的情形下，钟勇关于爱莲百货应支付其违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求成立，应当予以支持。钟勇与爱莲百货劳动关系存续期间为2011年8月4日至2017年10月30日，爱莲百货与钟勇在一审庭审中确认钟勇在离职前12个月的平均工资为3470.68元/月，所以，爱莲百货应支付钟勇违法解除劳动合同赔偿金45118.84元。综上，一审判决认定事实错误，适用法律错误，本院依法予以纠正；对钟勇的上诉请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（二）项，判决如下：一、撤销重庆市渝中区人民法院(2019)渝0103民初14272号民事判决。二、重庆爱莲百货超市有限公司于本判决生效之日起十日内向钟勇支付违法解除劳动赔偿金45118.84元。二审案件受理费10元，由重庆爱莲百货超市有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 王伯文审 判 员 申 威审 判 员 刘恋砚二〇一九年十一月十九日法官助理 徐一佳书 记 员 周 伟