辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽10民终1960号上诉人（原审原告、并案被告）：辽阳鞍钢弓附建筑工程有限公司，住所地辽阳市弓长岭区苏家街。法定代表人：赵洋，该公司董事长。委托诉讼代理人：王忠伟，辽宁泽人律师事务所律师。被上诉人（原审被告、并案原告）：刘尚金，男，1962年6月11日出生，汉族。上诉人辽阳鞍钢弓附建筑工程有限公司因与被上诉人刘尚金劳动争议纠纷一案，不服辽阳市弓长岭区人民法院（2019）辽1005民初283号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月7日立案后，依法组成合议庭，于2019年11月12日公开开庭进行了审理。上诉人辽阳鞍钢弓附建筑工程有限公司的委托诉讼代理人王忠伟，被上诉人刘尚金到庭参加诉讼。本案现已审理终结。辽阳鞍钢弓附建筑工程有限公司上诉请求：一、请求终审法院依法撤销（2019）辽1005民初283号民事判决并改判辽阳鞍钢弓附建筑工程有限公司不予支付刘尚金一次性伤残补助金73,408元，伤残津贴30,831.53元。二、案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人认为不应当给付刘尚金一次性伤残就业补助金，理由是刘尚金本人并没有失业，其离开我单位后一直在户籍地继续工作，按照法律规定不能享受伤残就业补助金。二、上诉人认为不应当给付刘尚金伤残津贴，理由是刘尚金从2017年8月份起就擅自离开其力所能及的保洁工作岗位，因此不能享受伤残津贴。综上所述，上诉人不服一审判决提起书面上诉，请二审法院查明事实后予以改判。刘尚金辩称，一、一审判决答辩人的社保缴费基数来推定本人工资严重错误。首先，一审法院仅仅根据答辩人2017年的社保缴费基数来认定本人工作是不妥当的，答辩人2016年和2017年的社保基数并不相同。其次，一般企业均是以当地最低工资为基数为职工参保，这是企业的惯例。当职工的工资高于当地最低工资时，企业为了减轻负担，则以最低工资为基数为职工购买社保。所以，社保缴费基数并不能客观反映本人工资的真实情况。最后，当本人工资无法查明时，应适用当地社会平均工资作为本人工资。二、关于一次性工伤医疗补助金，虽然依照相关法律规定不应当由上诉人直接支付，但是需要以上诉人的名义去申报，上诉人需要配合办理以及在社保支付后将相应款项支付给答辩人。上诉人与答辩人劳动仲裁阶段，辽阳市人力资源与社会保障局裁决上诉人在裁决生效后10日内配合办理一次性工伤医疗补助金手续，若拒绝，则由上诉人承担支付责任。但一审判决对于上诉人配合办理以及收到社保支付款项后将款项支付给答辩人的义务却只字未提，有失公允。如此判决滋生上诉人怠于或者不履行配合办理的义务，使得答辩人的权利无法保障。辽阳鞍钢弓附建筑工程有限公司向一审法院起诉请求：请求法院判决原告不支付被告一次性就业补助金70,372.80元，不支付被告停工留薪期工资53,300.00元。事实和理由：被告刘尚金因工伤待遇劳动争议一案到辽阳市劳动人事争议仲裁院申请仲裁。辽阳市劳动人事争议仲裁院于2019年4月8日下发辽市劳人仲字［2018］第509号仲裁裁决书。原告认为该仲裁裁决错误，应当予以纠正。因为按照《工伤保险条例》的规定，我公司认为被告刘尚金从2017年8月份起就擅自离开其力所能及的保洁工作岗位，因此不应当享受一次性就业补助金和停工留薪期的工资。刘尚金一审辩称，2017年12月7日，被告刘尚金被认定为工伤。2018年6月29日，被告刘尚金工伤级别被鉴定为六级。被告刘尚金主张解除原、被告之间的劳动关系，原告应向被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、未发工资（停工留薪期工资）。刘尚金向向一审法院起诉请求：1．请求依法判令解除并案原告与并案被告的劳动关系；2．请求依法判令并案被告支付并案原告工伤保险待遇263,819.04元，其中一次性伤残补助金72,676.00元、一次性工伤医疗补助金80,481.28元、一次性伤残就业补助金110，661.76元；3．请求依法判令并案被告向并案原告支付自2017年9月1日起至解除劳动关系之日止（停工留薪期）的未发工资72，969.12元。事实和理由：并案原告系并案被告职工，在并案被告处担任凿岩工。2017年8月8日，鞍钢集团公司职业病防治院出具《职业病诊断证明书》，诊断结论为并案原告系职业性矽肺壹期。2017年12月7日，辽阳市人力资源和社会保障局作出辽市人社工伤认字［2017］1025号《工伤认定决定书》，根据《工伤保险条例》第三章第十四条第（四）项的规定“患职业病的”应当认定工伤的规定，认定并案原告刘尚金是工伤。2018年6月29日，辽阳市劳动鉴定委员会鉴定并案原告工伤级别为六级伤残。2019年4月3日，辽阳市劳动人事争议仲裁委员会就并案原告之仲裁申请作出仲裁裁决，该裁决认为：因申请人在确诊职业病后就退出工作岗位，导致申请人工资无法确定，参照本地区社会平均工资60%作为申请人工资数额。并案原告认为，并案原告工资无法确定的情况下应当适用本地区社会平均工资。并案原告于2019年4月8日收到该裁决，对此裁决不服，故诉至法院。辽阳鞍钢弓附建筑工程有限公司一审辩称，并案原告刘尚金在被认定工伤之前擅自离开岗位，按照《工伤保险条例》的规定，并案原告不应享受原告诉请的工伤待遇。一审法院认定事实：刘尚金于1991年在原弓长岭井下矿从事凿岩工作，2016年12月原弓长岭井下矿合并到辽阳鞍钢弓附建筑工程有限公司，刘尚金仍然继续从事凿岩工作至2017年3月更换为清渣运料、门卫岗位。2017年8月8日经鞍钢集团公司职业病防治院出具诊断刘尚金为职业性矽肺壹期，2017年12月7日辽阳市人力资源和社会保障局认定刘尚金为工伤，2018年6月29日辽阳市劳动鉴定委员会鉴定刘尚金六级伤残。刘尚金自2017年8月起退出工作岗位，辽阳鞍钢弓附建筑工程有限公司也未继续支付刘尚金工资。2018年8月社会保险经办机构支付给刘尚金一次性伤残补助金58，726.72元。刘尚金于2018年11月12日向辽阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时，提出与辽阳鞍钢弓附建筑工程有限公司解除劳动关系。一审法院认为，本案的主要争议焦点是：一、刘尚金与辽阳鞍钢弓附建筑工程有限公司解除劳动劳动关系的时间问题；二、刘尚金工伤保险待遇如何计算及支付主体问题，关于上述焦点问题，一审法院做如下分析认定：一、关于刘尚金与辽阳鞍钢弓附建筑工程有限公司解除劳动关系的时间问题：刘尚金于2017年12月7日被辽阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，2018年6月29日被辽阳市劳动鉴定委员会鉴定为六级伤残，根据《工伤保险条例》的规定，刘尚金可以提出与辽阳鞍钢弓附建筑工程有限公司解除劳动关系，因此，刘尚金与辽阳鞍钢弓附建筑工程有限公司解除劳动关系的时间应确定为刘尚金就解除劳动关系申请仲裁之日即2018年11月12日。因《中华人民共和国劳动合同法》对于用人单位可以解除劳动合同的情形有明确规定，辽阳鞍钢弓附建筑工程有限公司并未在刘尚金离开工作岗位后提出与刘尚金解除劳动合同，一直为刘尚金缴纳相关保险，虽双方已不按劳动合同的约定履行相应义务，但双方的劳动关系并不因双方不履行劳动合同约定的义务而当然解除，故对于辽阳鞍钢弓附建筑工程有限公司认为与刘尚金解除劳动关系的时间应以刘尚金离开工作岗位的时间确定的观点一审法院不予采纳。二、关于刘尚金工伤保险待遇如何计算及支付主体问题：刘尚金因工致残，被鉴定为六级伤残，《工伤保险条例》第三十六条规定：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”该规定中明确一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金是由社会保险经办机构从工伤保险基金中支付，刘尚金也于2018年8月在社会保险经办机构领取了一次性伤残补助金，一次性工伤医疗补助金的领取手续尚未办理，因此，刘尚金要求辽阳鞍钢弓附建筑工程有限公司另行支付一次性伤残补助金72,676.00元、一次性工伤医疗补助金80,481.28元的诉讼请求，无事实和法律依据，一审法院不予支持。根据《辽宁省工伤保险实施办法》（辽宁省人民政府令第316号）的规定，一次性伤残就业补助金，以工伤职工受伤前12个月本人平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月本人平均工资相比较，采取就高不就低的原则确定本人月平均工资计发基数。其中，六级为24个月。伤残职工提出用人单位解除或者终止劳动关系时，距退休年龄不满5年，属于提前4年、3年、2年、1年与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性伤残就业补助金相应减发2个月、4个月、6个月、7个月。刘尚金提出解除劳动关系的时间为2018年11月12日，距其退休年龄2022年6月11日不足4年，属于提前3年，应减发4个月一次性伤残就业补助金，辽阳鞍钢弓附建筑工程有限公司应向刘尚金支付20个月一次性伤残就业补助金，而由于刘尚金职业病诊断前12个月本人平均工资与解除劳动关系前12个月本人平均工资均无法计算，故以社会保险经办机构计发刘尚金一次性伤残补助金的本人工资基数，即刘尚金患职业病前12个月平均月缴费工资作为刘尚金一次性伤残就业补助金的计发基数较为适宜，故刘尚金的一次性伤残就业补助金数额为73,408.40元（58,726.72元÷16个月×20个月）。刘尚金主张2017年9月至2018年10月间工资待遇的问题，刘尚金认为此期间属于停工留薪期，原工资福利待遇不变，由单位按月支付，而一审法院认为，停工留薪期适用的前提是职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗，但刘尚金并未举证证明其在此期间接受过工伤医疗，因此，刘尚金不能享受停工留薪期的相关待遇，但因刘尚金在此期间未解除与单位的劳动关系，虽未在单位安排的工作岗位工作，也应由单位按本人工资的60%按月发放伤残津贴，具体数额为30，831.53元（58,726.72元÷16个月×60%×14个月）。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十六条、第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、驳回辽阳鞍钢弓附建筑工程有限公司的诉讼请求；二、刘尚金与辽阳鞍钢弓附建筑工程有限公司于2018年11月12日解除劳动关系；三、辽阳鞍钢弓附建筑工程有限公司于本判决生效之日起15日内支付刘尚金一次性伤残就业补助金73,408.40元、伤残津贴30,831.53元，合计104,239.93元；四、驳回刘尚金的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20.00元，由辽阳鞍钢弓附建筑工程有限公司负担（上述费用双方各预交10.00元，刘尚金已缴纳部分由辽阳鞍钢弓附建筑工程有限公司在本判决生效后立即给付刘尚金）。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于上诉人辽阳鞍钢弓附建筑工程有限公司上诉主张不应当给付被上诉人刘尚金一次性伤残就业补助金一节，根据《工伤保险条例》第三十六条的规定，被上诉人符合用人单位给付一次性伤残就业补助金的情形，上诉人的主张无依据，本院不予支持。关于上诉人主张不应支付被上诉人刘尚金伤残津贴，因上诉人未提供充分证据证明其与被上诉人于2017年8月解除劳动关系，原审法院认定其给付被上诉人伤残津贴并无不当，该上诉请求本院不予支持。综上所述，辽阳鞍钢弓附建筑工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人辽阳鞍钢弓附建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 杨 墅审判员 郁 岚审判员 张丽丽二〇一九年十一月十五日法官助理尚莉莉书记员胡子健