广西壮族自治区桂林市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂03刑终571号 原公诉机关广西壮族自治区荔浦市人民检察院。 上诉人（原审被告人）徐强兵，男，1982年7月15日出生于广西壮族自治区荔浦市，汉族，群众，初中文化，农民，住荔浦市。因犯贩卖毒品罪，于2004年11月1日被荔浦市人民法院判处有期徒刑六年；因犯盗窃罪，于2011年8月25日被荔浦市人民法院判处有期徒刑一年七个月，2013年1月15日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年11月24日被荔浦市公安局取保候审，同年2月19日被逮捕。现羁押于荔浦市看守所。 原审被告人吴德江，男，1973年10月20日出生于广西壮族自治区荔浦市，汉族，群众，小学文化，农民，住荔浦市。因犯盗窃罪，于2013年7月15日被荔浦市人民法院判处有期徒刑九个月，2014年1月24日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2018年11月24日被刑事拘留，同年12月29日被逮捕。现羁押于荔浦市看守所。 原审被告人荣永刚，男，1977年10月30日出生于广西壮族自治区荔浦市，汉族，群众，初中文化，居民，住荔浦市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年11月24日被刑事拘留，同年12月29日被逮捕。现羁押于荔浦市看守所。 广西壮族自治区荔浦市人民法院审理荔浦市人民检察院指控原审被告人吴德江、荣永刚、徐强兵犯贩卖毒品罪、被告人吴德江犯容留他人吸毒罪一案，于2019年7月8日作出（2019）桂0331刑初76号刑事判决。原审被告人徐强兵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭,公开开庭审理了本案，桂林市人民检察院指派检察员蒋杰出庭支持公诉，上诉人徐强兵到庭参加了诉讼。现已审理终结。 原判认定： 一、贩卖毒品罪 2018年11月23日13时许，吸毒人员覃某通过微信与被告人荣永刚联系购买毒品甲基苯丙胺（冰毒）事宜，同日16时许，荣永刚来到荔浦市被告人吴德江家，向吴德江购买冰毒，吴德江电话联系“阿某”（另案处理）购买冰毒事宜，约半小时后，“阿某”将一袋用透明塑料封口袋装的冰毒送至吴德江家门口，吴德江将冰毒拿回后交给荣永刚，并提供“阿某”收取毒资的微信收款二维码（微信名“木笙火”）给荣永刚，荣永刚向“阿某”支付毒资人民币3300元。随后，荣永刚让在吴德江家一同吸毒的被告人徐强兵送所购买的冰毒12.58克到荔浦市区给覃某，荣永刚通过微信预先收取覃某所支付的毒资人民币2900元。同日17时许，公安人员在毒品交易地点荔浦市荔城镇金花酒店停车场内将徐强兵抓获，并当场从徐强兵裤子口袋内查获一袋用透明塑料封口袋装的冰毒12.58克，从衣服口袋内查获两小点用透明塑料管封装的海洛因0.04克。同日19时许，公安人员在吴德江家抓获吴德江、荣永刚，并从吴德江家房间桌面上查获冰毒0.15克，从荣永刚口袋内查获十三袋冰毒共计4.22克以及用银白色小药瓶装的冰毒0.35克。 综上，被告人荣永刚贩卖毒品冰毒的数量为17.15克；被告人吴德江贩卖毒品冰毒的数量为12.73克；被告人徐强兵贩卖毒品冰毒的数量为12.58克。 被告人吴德江因犯盗窃罪，于2013年7月15日被荔浦市人民法院判处有期徒刑九个月，2014年1月24日刑满释放。被告人徐强兵因犯贩卖毒品罪，于2004年11月1日被荔浦市人民法院判处有期徒刑六年；因犯盗窃罪，于2011年8月25日被荔浦市人民法院判处有期徒刑一年七个月，2013年1月15日刑满释放。 原判认定上述事实的证据有:提取笔录、封存笔录、扣押决定书、扣押清单、当面称量记录、称量照片、取样笔录、情况说明，毒品检验报告、鉴定意见通知书，受案登记表，户籍证明，抓获经过，上交查获毒品登记单，通话清单，刑事判决书、刑满释放证明书、犯罪前科查询情况说明，手机微信截图及照片，证人覃某的证言，现场勘查笔录、现场方位图及照片，涉案物品辨认笔录及照片，辨认笔录及照片，被告人吴德江、荣永刚、徐强兵的供述 二、容留他人吸毒罪 2018年11月23日下午，被告人吴德江某浦市青山镇青山街罗家厂屯家中，容留荣永刚、徐强兵、李某、吴某1吸食毒品。同日19时许，公安民警在吴德江家中抓获吴德江及吸毒人员荣永刚、李某、吴某1，并在现场查获冰毒一小袋、吸毒工具吸壶二个。经对吴德江及荣永刚、徐强兵、李某、吴某1进行尿液检测，结果均呈阳性。 原判认定上述事实的证据有：提取笔录、封存笔录、扣押决定书、扣押清单、当面称量记录、称量照片、取样笔录、毒品检验报告、户籍证明，抓获经过、受案登记表、现场检测报告书五份、检测照片、行政处罚决定书、证人李某、吴某1的证言，现场勘验检查笔录、现场方位图及照片，辨认笔录，同案人荣永刚、徐强兵的证言，被告人吴德江的供述 原判认为，被告人吴德江、荣永刚、徐强兵贩卖毒品冰毒，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，构成贩卖毒品罪。被告人吴德江容留他人吸毒，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百五十四条之规定，构成容留他人吸毒罪，被告人荣永刚、吴德江在共同犯罪中起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条规定，是主犯，被告人徐强兵在共同犯罪中起辅助作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条规定，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人徐强兵因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，从重处罚。被告人吴德江在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条规定，是累犯，应当从重处罚。被告人徐强兵有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人吴德江、荣永刚、徐强兵归案后，能如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款规定，可以从轻处罚。被告人吴德江一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款规定，应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十四条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第五十二条、第五十三条、第四十五条、第六十一条、第四十七条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人吴德江犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年十一个月，并处罚金人民币四千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑八年二个月，并处罚金人民币八千元；二、被告人荣永刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币四千元；三、被告人徐强兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年九个月，并处罚金人民币三千元；四、随案移送的手机二部、吸毒工具吸壶二个、电子秤一台，作为本案证据予以没收。 徐强兵上诉提出其不知道荣永刚让其送的东西是毒品，其行为不构成贩卖毒品罪。其有立功表现，其于2015年亲手抓住了命案嫌犯丘志富；协助公安机关抓获吴德江、荣永刚等人。请求对其从新改判或发回重审。 出庭执行职务的检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，但量刑上有证据证实徐强兵有协助公安机关抓获同案犯的立功表现，可依法予以从轻处罚，建议本院依法判处。 经审理查明，原判认定上诉人徐强兵、原审被告人吴德江、荣永刚犯贩卖毒品罪、原审被告人吴德江犯容留他人吸毒罪的事实清楚，证据确实充分，原判认定本案事实所采纳的证据来源合法有效，内容客观、真实，相互间具有关联性，均能相互印证，能客观地证明本案的相关事实，且均经原审法院庭审举证、质证属实，原判认定的事实及证据，本院予以确认。 本院认为，上诉人徐强兵明知原审被告人荣永刚向原审被告人吴德江购买冰毒转卖他人，主动提出帮荣永刚送所购买的冰毒到荔浦市区给买家，其行为与原审被告人吴德江、荣永刚的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，构成贩卖毒品罪；原审被告人吴德江容留他人吸毒，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百五十四条之规定，构成容留他人吸毒罪。原判定罪准确。对于徐强兵提出其不知道荣永刚让其送的东西是毒品，其行为不构成贩卖毒品罪的上诉理由，经查，徐强兵明知是毒品而帮助荣永刚送到荔浦市去给买家，有荣永刚的供述及上诉人徐强兵自己的供述予以证实，二人的供述能相互印证，并得到购买毒品的覃某的证言及查获的毒品等证据相佐证，且上述证据均经一审举证、质证核实，各被告人签字盖手印予以确认，足以认定。上诉人徐强兵的该辩护意见不能成立，本院不予采纳。对于上诉人徐强兵提出其于2015年亲手抓住了命案嫌犯丘志富无相应证据予以证实，亦不是本案应认定的立功，但提出协助公安机关抓获吴德江、荣永刚等人，有公安机关的抓获经过予以证实，应认定为有立功表现，依法可以从轻处罚。上诉人徐强兵提出有立功表现的上诉理由成立，本院予以采纳。出庭执行职务的检察员的意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十四条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条第一款、第五十二条、第五十三条、第四十五条、第六十一条、第四十七条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》是第二百三十六条第一款第（一）、第（二）项之规定，判决如下： 1、维持广西壮族自治区荔浦市人民法院（2019）桂0331刑初76号刑事判决第一、二、四项，即被告人吴德江犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年十一个月，并处罚金人民币四千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑八年二个月，并处罚金人民币八千元；被告人荣永刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币四千元；随案移送的手机二部、吸毒工具吸壶二个、电子秤一台，作为本案证据予以没收。 2、撤销广西壮族自治区荔浦市人民法院（2019）桂0331刑初76号刑事判决第三项，即被告人徐强兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年九个月，并处罚金人民币三千元。 3、上诉人（原审被告人）徐强兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年八个月，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月19日起至2024年10月18日止。罚金限在判决生效后十日内，缴至本院上缴国库，期满不缴纳的，则强制缴纳） 本判决为终审判决。 审 判 长 蒙海滨 审 判 员 黄佩凤 审 判 员 唐宏辉 二〇一九年十一月四日 法官助理 唐 挺 书 记 员 王虹翔