河南省扶沟县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1621民初2880号原告：马秀云，女，汉族，1965年3月27日生，住扶沟县。委托诉讼代理人：任艳青，河南千字文律师事务所律师。被告：何一兵，男，汉族，1982年1月12日生，住扶沟县。委托诉讼代理人：王常见，扶沟县大正法律服务所法律工作者。被告：扶沟县积海清运有限公司，住所地扶沟县鸿昌大道西段路南（劳动局东邻68号），统一社会信用代码91411621MA44KD7C56。法定代表人：张建功，经理。被告：浙商财产保险股份有限公司郑州中心支公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）商务外环路29号808、809、810、812号，统一社会信用代码91410100MA40W42K6T。负责人：李大力，经理。委托诉讼代理人：王爽，法律顾问。原告马秀云与被告何一兵、扶沟县积海清运有限公司、浙商财产保险股份有限公司郑州中心支公司（以下简称浙商财险郑州中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告马秀云委托诉讼代理人任艳青、被告何一兵委托诉讼代理人王常见、被告浙商财险郑州中心支公司委托诉讼代理人王爽到庭参加了诉讼。被告扶沟县积海清运有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马秀云向本院提出诉讼请求：要求何一兵、扶沟县积海清运有限公司、浙商财险郑州中心支公司赔偿马秀云医疗费80218.6元、营养费1960元（98天×20元/天）、误工费18754.32元【（167天×（40990元/年÷365天）】、住院期间护理费16333.33元【98天×（5000元/月÷30天）】、住院伙食补助费4900元（98天×50元/天）、交通费1960元（98天×20元/天）、残疾赔偿金165968.88元（13830.74元/年×20年×0.6）、精神抚慰金30000元、后期护理197610元（39522元/年×50%×10年）、残疾辅助器具费363600元【假肢费用280000元（35000元/次×8次）+功能训练费41600元（260元×20天×8次）+维护费42000元（35000元/次×15%×8次）】、鉴定费5780元（3980元+1800元），以上共计887085.13元。浙商财险郑州中心支公司在交强险、商业三责险范围内对马秀云的上述损失先行赔付，不足由扶沟县积海清运有限公司、何一兵赔偿。事实和理由：2019年3月15日10时35分，何一兵驾驶豫Ｐ×××××重型自卸车沿常岭岗至古城的乡村公路由南向北行驶至大练237KM+850M时，撞住同方向行驶的马秀云驾驶的电动两轮车，造成马秀云受伤及两车不同程度受损的交通事故，何一兵负事故全部责任，马秀云无责。豫Ｐ×××××在浙商财险郑州中心支公司投保有“交强险”和“商业三责险”（限额100万），事故发生时在保险期间内。何一兵辩称，何一兵驾驶的车辆有合法有效的行驶证、运输证、何一兵本人有驾驶证、从业资格证，不存在保险免赔、拒赔情况。何一兵对事故的发生、事故责任的认定没有异议。何一兵驾驶的车辆在浙商财险郑州中心支公司处购买有交强险、商业三者险100万元，且不计免赔，事故发生在保险期内，因此，马秀云的合理合法损失应当由浙商财险郑州中心支公司承担赔偿责任。浙商财险郑州中心支公司辩称，若事故车辆的驾驶证、行驶证、营运证、从业资格证均合法有效，浙商财险郑州中心支公司愿在相关保险限额内赔偿马秀云合理损失。马秀云主张后期护理费与残疾辅助器具费相冲突，且马秀云并未实际安装残疾辅助器具，未提供残疾辅助器具发票，浙商财险郑州中心支公司不予赔偿。马秀云主张的精神抚慰金要求过高，请求法院予以核减。功能训练费应当按首次安装假肢产生的费用，不应当按8次计算。残疾辅助器具为机电假肢，又称电子手，属于高端假肢，浙商财险郑州中心支公司根据保险合同只赔偿普通适用性假肢。浙商财险郑州中心支公司对残疾辅助器具申请重新鉴定。鉴定费、诉讼费属间接损失，浙商财险郑州中心支公司不应承担赔偿责任。扶沟县积海清运有限公司缺席，未发表答辩意见。为证明其诉讼主张，马秀云向本院提交如下证据：证据1、身份证复印件、事故认定书，驾驶证、行车证、保险单二份，证明马秀云具有合法的诉讼主体资格，2019年3月15日10时35分，何一兵驾驶豫Ｐ×××××重型自卸车，撞住同方向行驶的马秀云，造成马秀云受伤的交通事故，何一兵负事故全部责任，马秀云无责。豫Ｐ×××××在浙商财险郑州中心支公司投保有“交强险”和“商业三责险”（限额100万），事故发生时在保险期间内。证据2、××例一套，费用清单一份，医疗费发票一张，证明马秀云因此次交通事故在周口协和骨科医院住院治疗98天的事实，花去医疗费80218.6元。证据3、鉴定报告一份，鉴定费票据一张，证明本次事故造成马秀云五级伤残，护理依赖程度为部分护理依赖，马秀云支付鉴定费1800元。证据4、鉴定报告一份，鉴定费票据一张，证明马秀云更换假肢需要费用363600元，马秀云支付鉴定费3980元。证据5、证明一份、营业执照、法人身份信息、税务登记证，证明马秀云受伤住院，其丈夫李喜明护理，护理费用应当按照李喜明的工资5000元/月计算。何一兵对马秀云提交的证据1-5均无异议。浙商财险郑州中心支公司对马秀云提交的证据，发表如下质证意见：对马秀云提交的证据2、3、5无异议。对马秀云提交的证据1的异议是，马秀云未提供道路运输证，属于“商业三者险”免赔事由，根据商业险保险合同已对投保人明确告知，浙商财险郑州中心支公司不应承担赔偿责任。对马秀云提交的证据4的异议是，残疾辅助器具为机电假肢，又称电子手，属于高端假肢，浙商财险郑州中心支公司根据保险合同只赔偿普通适用性假肢。由于电子手由极高的灵敏性，经过训练后，能够让患者控制自如，辅助好手做一只手无法完成的事情，如果在生活中不断学习和锻炼，就能发挥它最大的功能，且马秀云并未实际安装该鉴定的假肢，未提供假肢发票，不能确保其后期一定会安装这么贵的假肢。浙商财险郑州中心支公司对残疾辅助器具申请重新鉴定。扶沟县积海清运有限公司缺席，未对马秀云提交的证据发表质证意见。为证明其辩称，何一兵向本院提交如下证据：何一兵：证据1、肇事车辆行驶证、何一兵驾驶证、从业资格证、交强险保单复印件各一份。证明肇事车辆的车辆信息、何一兵的驾驶信息均符合法律规定，不存在拒赔免赔情况。车辆在浙商财险郑州中心支公司投保有“交强险”、“商业三责险”，且事故发生在保险期内。马秀云、浙商财险郑州中心支公司对何一兵提交的证据均无异议。扶沟县积海清运有限公司缺席，未对何一兵提交的证据发表质证意见。为证明其辩称，浙商财险郑州中心支公司向本院提交如下证据：证据1、商业保险条款一份。证明浙商财险郑州中心支公司对免责事由尽到了明确告知义务。马秀云对浙商财险郑州中心支公司提交的证据发表如下质证意见：该条款没有日期，无法证明是投保人投保期间的保险条款。该保险条款中并没有投保人的签字，无法证明其尽到了对商业险免责事由解释、告知的义务，达不到其证明目的。何一兵对浙商财险郑州中心支公司提交的证据发表如下质证意见：该保险条款无法证明就是事故车辆投保时用的保险条款，依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）第十一条规定，浙商财险郑州中心支公司应提供证据证明对该条款进行了提示告知义务。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的马秀云提交的证据2、××例一套，费用清单一份，医疗费发票一张；证据3、鉴定报告一份，鉴定费票据一张；证据5、证明一份、营业执照、法人身份信息、税务登记证，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、对当事人争议的马秀云主张的误工费应当如何计算的分析认定：误工费应当根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。马秀云无固定收入，又不能举证证明其最近三年的平均收入状况，马秀云系农村居民，其按照2018年度河南省农、林、牧、渔业40990元/年的标准计算误工费，符合法律规定，本院予以支持。2019年3月15日马秀云住院治疗，2019年8月29日鉴定为五级伤残，自住院至定残前一日共计167天，马秀云按167天主张误工费，有事实和法律依据，本院予以支持。马秀云主张的误工费，本院确定为18754.32元（40990元/年÷365天×167天）。浙商财险郑州中心支公司辩称，马秀云主张误工费过高，无法律依据，本院不予采信。二、对当事人争议的马秀云主张的住院期间的护理费应当如何计算的分析认定：护理费应当按照河南省居民服务和其他服务业上一年度年平均工资÷365天×住院天数×护理人数。2018年度河南省居民服务和其他服务业年平均工资为39522元/年，马秀云按每月5000元的工资标准计算护理费，没有事实和法律依据，本院不予采信。本案中马秀云住院98天，根据马秀云病情，需1人护理，马秀云主张的住院期间的护理费本院确定为10611元（39522元/年÷365天×98天×1人）。三、对当事人争议的马秀云主张的后期护理费是否应当支持的分析认定：受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。经许昌莲城法医临床司法鉴定所司法鉴定，马秀云护理依赖程度属部分护理依赖，马秀云1965年3月27日生，马秀云主张的后期护理费197610元（2018年度河南省居民服务和其他服务业年平均工资39522元/年×护理依赖系数50%×护理年限10年×1人），有事实和法律依据，本院予以支持。浙商财险郑州中心支公司辩称，马秀云主张的后期护理费过高，与其主张残疾辅助器具费用向冲突，无事实和法律依据，本院不予采信。庭审中浙商财险郑州中心支公司对马秀云提交的证据3、许昌莲城法医临床司法鉴定所作出的司法鉴定意见书无异议，庭后向本院提出司法鉴定申请，申请对马秀云的部分依赖费用依法进行司法鉴定，浙商财险郑州中心支公司未提交证据证明许昌莲城法医临床司法鉴定所作出的司法鉴定意见书具有重新鉴定的情形，对其鉴定申请，本院不予准许。四、对当事人争议的马秀云主张交通费的分析认定：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。马秀云受伤后在周口协和骨科医院住院治疗98天，其主张按20元每天计算交通费，有事实和法律依据，本院予以支持。马秀云主张的交通费本院确定为1960元（98天×20元/天）。浙商财险郑州中心支公司辩称，马秀云主张的交通费过高，应按每天15元的标准计算，无事实和法律依据，本院不予采信。五、对当事人争议的残疾赔偿金应当如何计算的分析认定：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。经许昌莲城法医临床司法鉴定所司法鉴定，马秀云的损伤程度构成五级伤残，马秀云系农村居民，河南省农村居民2018年人均纯收入收入为13830.74元/年，马秀云1965年3月27日生，发生事故时未满六十周岁。马秀云主张的残疾赔偿金165968.88元（13830.74元/年×20年×0.6）有事实和法律依据，本院予以支持。浙商财险郑州中心支公司辩称，马秀云主张的残疾赔偿金过高，无事实和法律依据，本院不予采信。六、对当事人争议的马秀云主张的残疾辅助器具费用是否应当支持的分析与认定：残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。马秀云提交的证据4、山东省德鸿假肢鉴定中心鉴定意见书，系经双方当事人协商，法院委托山东省德鸿假肢鉴定中心作出的鉴定意见书，程序合法，且该鉴定机构具备相应资质，对其证明力，本院予以确认。经山东省德鸿假肢鉴定中心鉴定：1、马秀云安装国内普通型左上臂肌电手假肢，每次需人民币叁万伍仟元整（￥35000元）。2、马秀云假肢更换周期为叁年。3、马秀云假肢每年需本假肢5%的维修保养费用。4、马秀云初次装配假肢需康复训练20天，假肢功能训练费为260元/天。5、马秀云假肢更换次数依据中国人口平均寿命结合假肢更换周期、被鉴定人年龄进行核算。截止2018年底，我国居民人均预期寿命已提高到77.0岁。马秀云1965年3月27日生，2035年3月27日77周岁。2035年3月27日减去1965年3月27日，等于23年，经鉴定马秀云假肢更换周期为叁年，23年÷3年=7.666次，马秀云按8次主张假肢更换、功能训练、假肢维护，有法律依据，本院予以支持。马秀云主张的残疾辅助器具费用363600元【假肢费用280000元（35000元/次×8次）+功能训练费41600元（260元×20天×8次）+维护费42000元（35000元/次×15%×8次）】，有事实和法律依据，本院予以支持。浙商财险郑州中心支公司辩称，马秀云未实际安装残疾辅助器具，其主张的残疾辅助器具费用不应支持。马秀云鉴定安装肌电手假肢属于高端假肢，超出普通适用范围，其辩称无事实和法律依据，对其辩称，本院不予采信。对当事人争议的浙商财险郑州中心支公司提交的保险条款的证明力的分析认定：《中华人民共和国保险法》第十七条规定“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”。浙商财险郑州中心支公司未在投保单、保险单或者保险条款中作出足以引起投保人注意的提示，亦未提供证据证明向被保险人就免责条款作出过明确的说明，该免责事项对投保人不具有法律效力，对该证据的证明力，本院不予采信。依据当事人陈述及本案有效证据，本院确认下列案件事实：2019年3月15日10时35分左右，何一兵驾驶豫Ｐ×××××号重型自卸货车沿常岭岗至古城的乡村公路，由南向北行驶至大××省道××（扶沟县××村北侧路段）时，撞住同方向行驶的马秀云驾驶的两轮电动车，造成马秀云受伤及两车不同程度受损的道路交通事故。2019年3月15日至2019年6月21日，马秀云在周口协和骨科医院住院治疗98天，花费医疗费80218.6元。2019年8月29日，经本院委托许昌莲城法医临床司法鉴定所鉴定，鉴定结果为：1、马秀云的损伤程度已构成五级伤残；2、马秀云护理依赖程度属部分护理依赖。马秀云支出鉴定费用1800元。2019年9月12日，经本院委托山东省德鸿假肢鉴定中心鉴定，鉴定结果为：1、马秀云安装国内普通型左上臂肌电手假肢，每次需人民币叁万伍仟元整（￥35000元）。2、马秀云假肢更换周期为叁年。3、马秀云假肢每年需本假肢5%的维修保养费用。4、马秀云初次装配假肢需康复训练20天，假肢功能训练费为260元/天。5、马秀云假肢更换次数依据中国人口平均寿命结合假肢更换周期、被鉴定人年龄进行核算。马秀云支出鉴定费用3980元。何一兵负此次事故的全部责任，马秀云不承担责任。豫Ｐ×××××号重型自卸货车，登记车主为扶沟县积海清运有限公司。浙商财险郑州中心支公司为豫Ｐ×××××号重型自卸货车承保有“交强险”和“商业三者险”，且事故发生在保险期间内。本院认为，本案案由为机动车交通事故责任纠纷。侵害民事权益，应当承担侵权责任。何一兵驾驶豫Ｐ×××××号重型自卸货车致马秀云受伤，何一兵承担事故的全部责任，对马秀云的损失应当承担全部赔偿责任。浙商财险郑州中心支公司为肇事车辆豫Ｐ×××××号重型自卸货车承保了“交强险”和“商业三者险”，马秀云主张浙商财险郑州中心支公司在“交强险”和“商业三者险”赔偿医疗费、营养费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、后期护理费、残疾辅助器具费、鉴定费的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。根据马秀云提交的周口协和骨科医院出具的医疗费发票及住院病历、诊断证明等材料，马秀云主张的医疗费本院确定为80218.6元。马秀云住院98天，住院期间1人护理，马秀云系农村居民，马秀云主张的住院期间的误工费本院确定为18754.32元（40990元/年÷365天×167天）。马秀云住院98天，住院期间1人护理，马秀云主张的住院期间的护理费本院确定为10611元（39522元/年÷365天×98天×1人）。经许昌莲城法医临床司法鉴定所司法鉴定，马秀云护理依赖程度属部分护理依赖，马秀云1965年3月27日生，马秀云主张的后期护理费，本院确定为197610元（2018年度河南省居民服务和其他服务业年平均工资39522元/年×护理依赖系数50%×护理年限10年×1人）。马秀云受伤后在周口协和骨科医院住院治疗98天，其主张按20元每天计算交通费，有事实和法律依据，本院予以支持。马秀云主张的交通费本院确定为1960元（98天×20元/天）。马秀云受伤后在周口协和骨科医院住院治疗98天，其按每天50元的标准主张住院伙食补助费，符合法律规定，马秀云主张的住院伙食补助费本院确定为4900元（98天×50元/天）。马秀云受伤后在周口协和骨科医院住院治疗98天，其按每天20元的标准主张营养费，符合法律规定，马秀云主张的营养费本院确定为1960元（98天×20元/天）。经许昌莲城法医临床司法鉴定所司法鉴定，马秀云的损伤程度构成五级伤残，马秀云系农村居民，发生事故时未满六十周岁。马秀云主张的残疾赔偿金本院确定为165968.88元（13830.74元/年×20年×0.6）。根据山东省德鸿假肢鉴定中心出具的鉴定意见书，结合我国居民人均预期寿命，马秀云主张的残疾辅助器具费用本院确定为363600元【假肢费用280000元（35000元/次×8次）+功能训练费41600元（260元×20天×8次）+维护费42000元（35000元/次×15%×8次）】。经鉴定马秀云的损伤程度构成五级伤残，在本案事故中马秀云无责任，结合马秀云的伤情，马秀云主张30000元精神抚慰金，有事实和法律依据，本院予以支持。综上，马秀云主张的各项损失共计881362.8元（医疗费80218.6元+误工费18754.32元+住院期间护理费10611元+后期护理费197610元+交通费1960元+住院伙食补助费4900元+营养费1960元+残疾赔偿金165968.88元+残疾辅助器具费363600元+精神抚慰金30000元+鉴定费5780元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定,判决如下：被告浙商财产保险股份有限公司郑州中心支公司于判决生效之日起十日内在“交强险”和“商业三者险”限额内赔偿马秀云医疗费80218.6元、误工费18754.32元、住院期间护理费10611元、后期护理费197610元、交通费1960元、住院伙食补助费4900元、营养费1960元、残疾赔偿金165968.88元、残疾辅助器具费363600元、精神抚慰金30000元、鉴定费5780元，合计881362.8元；被告扶沟县积海清运有限公司不承担赔偿责任；驳回原告马秀云的其他诉讼请求。逾期不上诉，被告浙商财产保险股份有限公司郑州中心支公司可将赔偿款汇入马秀云（账号62×××15，开户行：中国建设银行扶沟支行）。案件受理费6334元，由被告何一兵负担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院（立案庭）递交上诉状及副本，上诉于周口市中级人民法院。审判员  范娜娜二〇一九年十一月四日书记员  赵银芝