云南省马关县人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2019）云2625刑初126号公诉机关马关县人民检察院。附带民事诉讼原告人黄某，男，1980年6月16日生，汉族，初中文化，无业，云南省马关县人（未出庭）。委托代理人陈应龙，云南杨柏王律师事务所律师，特别授权。被告人高飞，男，1982年2月21日生，壮族，初中文化，无业，云南省马关县人。曾因犯故意伤害罪于2007年5月1日被文山州中级人民法院一审判处无期徒刑，于2008年3月3日被云南省高级人民法院改判有期徒刑15年，2015年6月12日刑满释放。因本案于2019年1月24日被马关县公安局刑事拘留，2019年3月1日被执行逮捕。现羁押于马关县看守所。辩护人张乾来，云南天外天律师事务所律师。被告人曹顺兵（绰号小黑、大黑），男，1989年9月6日生，汉族，初中文化，农民，云南省马关县人。曾因犯故意伤害罪于2010年8月8日被文山州中级人民法院判处有期徒刑十年，2010年10月29日云南省高级人民法院维持原判，于2016年4月17日刑满释放。因本案于2019年1月25日被马关县公安局刑事拘留，2019年3月1日被执行逮捕。现羁押于马关县看守所。被告人陈代双（绰号呆子），男，1990年6月24日生，蒙古族，初中文化，农民，云南省马关县人。曾因犯故意伤害罪于2009年9月1日被马关县人民法院判处有期徒刑十年，2009年10月27日文山州中级人民法院维持原判，于2015年8月15日刑满释放。2017年1月1日因寻衅滋事被行政拘留14日，罚款1000元。因本案于2019年1月30日被马关县公安局刑事拘留，2019年3月1日被执行逮捕，现羁押于马关县看守所。辩护人付连帅，云南鼎祥律师事务所律师。被告人杨恩超，男，1991年7月3日生，汉族，初中文化，农民，云南省马关县人。曾因犯故意伤害罪于2010年8月8日被文山州中级人民法院判处有期徒刑十年，2010年10月29日云南省高级人民法院维持原判，于2016年4月17日刑满释放。因本案于2019年1月25日被马关县公安局刑事拘留，2019年3月1日被执行逮捕。现羁押于马关县看守所。马关县人民检察院以马检刑诉〔2019〕114号起诉书指控被告人高飞、曹顺兵、陈代双、杨恩超犯故意伤害罪，于2019年8月21日向本院提起公诉，在案件审理过程中，附带民事诉讼原告人黄某向本院提起附带民事诉讼，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。马关县人民检察院指派检察员黄春萍、书记员熊忠鑫出庭支持公诉。被告人高飞及其辩护人张乾来、被告人曹顺兵、杨恩超、被告人陈代双及其辩护人付连帅，附带民事诉讼原告人的代理人陈应龙出庭参加了诉讼。现本案已审理终结。马关县人民检察院指控：2016年12月6日21时47分，被告人高飞与黄某在电话中起争执，后高飞、曹顺兵、杨恩超在马关县马白镇石兴路邮政局下侧岔路口处找到被害人黄某、陈某1、罗某1，被告人高飞用手连续击打黄某头部，黄某还手与高飞厮打在地，曹顺兵、杨恩超和高飞对黄某拳打脚踢，在打架的过程中，陈某1（未作伤情鉴定）、罗某1（未作伤情鉴定）被殴打。最后，陈代双去到现场，看到被打倒在地上的黄某，用脚踢黄某的头部三下。后110民警赶到现场制止，黄某被送往马关县人民医院接受治疗。经文山州人民医院司法鉴定所对黄某的伤情进行鉴定，黄某右眼眼眶壁骨骨折，伤情鉴定为轻伤二级；右锁骨骨折伤情鉴定为轻伤二级；鼻骨骨折伤情鉴定为轻微伤。被告人高飞、曹顺兵等四人自动投案并如实供述自己的罪行，四人均未赔偿被害人损失，未取得被害人谅解。公诉机关为证实其指控事实成立，列举书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述和辩解、鉴定意见、现场勘验、辨认笔录等证据。公诉机关认为：被告人高飞、曹顺兵、陈代双、杨恩超故意伤害他人身体的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究四被告人的刑事责任。四被告人案发后主动到公安机关投案，并如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚。四被告人在前罪刑罚执行完毕五年内再犯本罪，系累犯，应从重处罚。本案系共同犯罪，被告人高飞系主犯，被告人曹顺兵、陈代双、杨恩超起帮助作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。综上，建议对被告人高飞在一年至一年零六个月有期徒刑幅度内量刑；对被告人曹顺兵、陈代双在八个月至一年有期徒刑幅度内量刑；对被告人杨恩超在六个月至十个月有期徒刑幅度内量刑。附带民事诉讼原告人黄某以公诉机关指控被告人高飞、曹顺兵、陈代双、杨恩超的犯罪事实，请求依法追究四被告人的刑事责任。民事部分，请求人民法院判决四被告人赔偿原告人各项经济损失共计人民币186997.71元，其中：其中医疗费44221.71元、护理费15000元（250元/天×60天）、住院伙食补助费2600元（100元/天×26天）、营养费9000元（100元/天×90天）、误工费24000元（8000元/月÷30天×90天）、残疾赔偿金66976元（33488元/年×20年×10%）、鉴定费3200元、交通费2400元、精神抚慰金20000元。委托代理人陈应龙的主要代理意见是：刑事部分，认为附带民事诉讼原告人与被告人高飞并不熟悉，平时也无联系，是被告人高飞主动打电话辱骂附带民事诉讼原告人，附带民事诉讼原告人不存在过错。完全赞同公诉机关的公诉意见，故四被告人应承担刑事责任。民事部分：附带民事诉讼原告人主张的各项经济损失符合法律规定，请求法庭依法予以支持。理由如下：1.医疗费44221.71元，系附带民事诉讼原告人受伤后被送往马关县人民医院治疗，后因伤势较重，次日转入文山州人民医院治疗，并进行了右锁骨骨折内固定术。2019年5月1日因取出骨折内固定物，均有票据证实；2.护理费15000元，因附带民事诉讼原告人伤势较重，且多个部位受伤，需人护理；3.住院伙食补助费2600元是根据《关于印发2019年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关计算标准的通知》计算的；4.营养费9000元是依据医院医生出院医嘱计算的；5.误工费24000元。附带民事诉讼原告人自2015年至今一直在云南铭泽建设工程有限公司马关分公司工作，是项目负责人，月工资8000元，因本次受伤三个月未工作，停发工资24000元；6.残疾赔偿金及鉴定费根据《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款的规定主张的；7.交通费2400元，虽然未能提供交通费相关发票，但依据附带民事诉讼原告人的伤情及住院情况，另外出院后医嘱明确需每月复查X射线一次，主张的交通费符合本案实际；8.精神抚慰金20000元，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条的规定，应当得到支持。被告人高飞、曹顺兵、陈代双、杨恩超对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均不持异议。对合理部分民事部分愿意赔偿。被告人高飞的辩护人张乾来的主要辩护意见是：刑事部分，对公诉机关指控被告人高飞犯故意伤害罪的事实和罪名均不持异议，但认为被告人高飞具有以下法定和酌定从轻、减轻处罚情节：1.根据被告人高飞的供述，足以证实被害人的辱骂行为是导致本案发生的原因，被害人具有一定过错；2.被告人高飞的供述及其妻子李某的证言，足以证实案发后被告人高飞和妻子一同到医院看望被害人，并为被害人交纳了20000元的医疗费。虽然被害人没有使用，但不能否认被告人高飞积极赔偿的主动性，且在庭审中，被告人高飞仍表示愿意承担被害人合法合理的经济损失；3.被告人高飞案发后主动到公安机关投案，并如实供述犯罪事实，具有自首情节。综上，建议对被告人高飞判处有期徒刑八个月。民事部分，第一，本案无证据证实附带民事诉讼原告人所述本案系因收保护费未果而进行的报复。第二，附带民事诉讼原告人主张的残疾赔偿金和精神抚慰金不符合刑事附带民事诉讼范围；主张的交通费应只支持住院、转院、出院的费用；误工费、护理费等费用因按照实际发生的计算。被告人陈代双的辩护人付连帅的主要辩护意见是：刑事部分，对公诉机关指控被告人陈代双犯故意伤害罪的事实和罪名不持异议，但认为被告人陈代双在本案中具有以下法定和酌定从轻、减轻处罚情节：1.本案系多人参与的共同犯罪。被告人陈代双不是犯意的提出者、组织者、指挥者，没有参与协商和邀约打架，只是其到现场后，用脚踢了已经倒地的被害人三下，起次要、辅助的作用，犯罪情节轻微，系从犯；2.被告人陈代双在案发后主动投案，并如实供述犯罪事实，认罪悔罪态度较好，具有自首情节；3.依据公诉机关列举的证据，证实本案系被告人高飞和被害人电话协商解决纠纷，但被害人不同意和解，反而出口辱骂高飞，继而双方约定打架。被害人具有过错。民事部分，附带民事诉讼原告人主张共计185397.71元的赔偿数额，有部分事实不清，证据不足，赔偿请求过高；部分不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围；部分属重复主张。理由如下：1.医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、鉴定费、交通费，应在合理范围内扣除被告人已经支付的费用，按照双方过错分担；2.交通费、营养费、护理天数、务工天数及其标准应当提供医院证明、收费收据等证据证明，鉴定费只认可伤情鉴定的费用；3.残疾赔偿金、精神抚慰金不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围，且系重复主张。经审理查明：2016年12月6日晚，被告人高飞与被害人黄某因琐事在电话中发生争执，后二人相约在马关县马白镇石某路邮政局下侧岔路口（黄某家附近）见面。后因高飞酒醉，在被告人曹顺兵、杨恩超与刘某驾车送高飞回家途中时高飞让刘某将其送到黄某家附近。高飞下车后，曹顺兵、杨恩超、刘某尾随高飞到马关县马白镇石兴路邮政局下侧岔路口处与先前到达的被害人黄某、陈某1、罗某1见面，后高飞与黄某交谈几句后，遂用手连续击打黄某头部，黄某还手与高飞厮打在地，曹顺兵、杨恩超见状，参与连续对黄某头部和身体进行殴打，并两次将黄某打倒在地。后高飞、曹顺兵、杨恩超围打陈某1、罗某1二人。陈代双到现场后，用脚猛踢躺在地上的黄某头部三下。在此期间，被告人杨恩超有劝阻同案人殴打被害人的行为。后110民警赶到现场制止，黄某被送往马关县人民医院接受治疗。经鉴定，黄某右眼眼眶壁骨骨折伤情鉴定为轻伤二级；右锁骨骨折伤情鉴定为轻伤二级；鼻骨骨折伤情鉴定为轻微伤。被告人高飞、曹顺兵等四人自动投案并如实供述自己的罪行。另查明，2016年12月6日，黄某伤后到马关县人民医院治疗。12月7日出院，产生医疗费1867.32元；12月7日转入文山州人民医院治疗，12月13日进行右锁骨远端骨折切开复位内固定术、人工骨植入术，20日出院，产生医疗费34249.76元；2019年5月1日被文山州人民医院内分泌科以糖尿病收入院治疗，5月6日转入骨三科治疗，5月8日行锁骨内固定物取出术，13日由骨三科出院，产生医疗费8104.63元。被告人高飞案发后到文山州人民医院为黄某垫付了20000元的医疗费，但黄某拒绝使用。上述事实有经庭审举证、质证的下列证据证实：第一组，书证。1.接处警登记表、受案登记表、立案决定书，证实本案的来源。2.接收证据清单、文山州人民医院住院医疗预交款单，证实2016年12月14日高飞为黄某预交20000元住院费。3.陈某1伤情照片、高飞伤情照片，证实被害人陈某1头部前额右侧、后脑、口腔、耳部、手部有瘀伤；被告人高飞右眼眶有损伤。4.户口证明，证实四被告人的基本身份信息，均具有刑事责任能力。5.抓获经过，证实四被告人系主动投案。6.前科劣迹、网上比对说明、判决书、裁定书、释放证明书、行政处罚决定书，证实被告人高飞曾因犯故意伤害罪于2007年5月1日被文山州中级人民法院判处无期徒刑，于2008年3月3日被云南省高级人民法院改判为有期徒刑15年，2015年6月12日刑满释放；被告人曹顺兵曾因犯故意伤害罪于2010年8月8日被文山州中级人民法院判处有期徒刑十年，2010年10月29日云南省高级人民法院维持原判，于2016年4月17日刑满释放；被告人陈代双曾因犯故意伤害罪于2009年9月1日被马关县人民法院判处有期徒刑十年，2009年10月27日文山州中级人民法院维持原判，于2015年8月15日刑满释放；2017年1月1日寻衅滋事被行政拘留14日，罚款人民币1000元；被告人杨恩超曾因犯故意伤害罪于2010年8月8日被文山州中级人民法院判处有期徒刑十年，2010年10月29日云南省高级人民法院维持原判，于2016年4月17日刑满释放。四被告人均不是网上在逃人员。第二组，证人证言。1.证人李某的证言，证实2016年年底的一天早上，其看到高飞的一只眼睛眼眶瘀青，高飞说是和黄某打架，因为陈代双喝酒去黄某家姐的KTV里闹事，高飞想帮陈代双说情，叫陈代双向黄某的姐姐道歉，因为喝着酒，后来他们在电话里就吵起来了，黄某在电话里骂他，还说要找高飞。高飞就去找黄某，他们就打架了。黄某在文山住院。其和高飞到文山看黄某，高飞交了20000的医药费。2.证人张某1的证言，证实2016年12月初的一晚，因朋友小孩满月，其和王某、高飞等人在好声音KTV玩。21时许，高飞向其要了黄某的电话号码后就先离开了。后黄某打电话称他和人闹架，让其去帮忙。后其驾驶自己的云Ｈ×××××车带着王某到马白镇石某路邮政局下面黄某家楼下时，黄某、陈某1、罗某1三人已经在那里了。不一会，高飞和3、4个人来到后就去打黄某了。因为当天其喝酒醉，其只记得自己打着陈某1。3.证人刘某的证言，证实2016年12月6日晚，因朋友施某小孩满月，在好声音KTV唱歌时看见高飞也在。后高飞让其送他回家时，在KTV门口遇见高飞的朋友曹顺兵和杨恩超，后一起送高飞回家。到石兴路××岔路时高飞让其往前开，行至黄兴福家上面一点，高飞让其停车称黄某在岔路口等。后高飞下车，其和曹顺兵、杨恩超跟着高飞到黄兴福家上面点，看到黄某、陈某1、罗某1，高飞和黄某说了几句话后，高飞就一拳打在黄某头上，黄某还手打了高飞眼睛一拳，双方的人见状后，就上去帮忙。其把陈某1拉着，双方的人打了2分钟，黄某就被打倒在地。张某1就过来打陈某1，高飞、曹顺兵、杨恩超也过来帮张某1打陈某1，罗某1也被打了，其一直在劝架，但劝不开。后来“黑猫”来了，双方被劝开后一直在吵架直到警察来。4.证人施某的证言，证实2016年12月6日，因其小孩满月，所以请了高飞等人吃饭。后在好声音唱歌时，不知道高飞什么时候走的，次日听说高飞打着黄某。5.证人王某的证言，证实其小名叫“小牛”。2016年12月6日晚上20时许，其和张某1来到石某路邮政局对面的岔路口，看见高飞、刘某、黄某、陈某1、罗某1和一些不认识的人站在那里，高飞和黄某不知道什么原因在那里吵，之后高飞用拳头打着黄某面部两拳，并用手推了黄某几下，有三四个人一起打黄某，后黄某就被高飞他们打倒在地上了。其看见张某1用拳头打陈某1的头部、右脸部两三拳，用脚踢着陈某3的肚子、背部。后其和他人一起围着陈某1拳打脚踢，把陈某3打倒在地。第三组，被害人陈述。1.被害人黄某的陈述，证实其和高飞是同学，但有十多年没有联系。2016年12月6日19时30分许，高飞两次打电话问其在哪里，称要来找其。其让高飞在其家门口等，后其车从麦浪KTV到家门口。其下车打完电话后，高飞等七八人就来到其旁边，高飞等人就动手将其打倒在地昏睡过去。张某1、陈某1是其叫去的。其受伤后，高飞和他母亲去医院看过其。2.被害人陈某1的陈述，证实其以前叫陈某3。2016年12月6日20时40分许，黄某打电话让其到他家玩。21时10分许，其叫罗某1开车送其。罗某1驾车送其到黄某家下面点看见黄某在公路边，二人将车停好后到黄某旁边。后高飞等六七人过来，高飞问着一句“要咋个整”就动手打黄某，其上去劝架时被一伙人打倒在地。其只记得张某1打着其，牙齿被打掉一颗，肋骨被打伤。3.被害人罗某1的陈述，证实2016年12月6日21时许，陈某1接到一个电话后让其送他到石某路，二人到石某路邮政局门口时见黄某在那里。其和陈某1下车后，高飞等四五个人来到黄某旁边说了几句话，后来高飞就先动手打黄某，其和陈某1就去劝架，高飞等四五个人就打二人。其右眼眶被打瘀血了。第四组，被告人的供述与辩解。1.被告人高飞的供述与辩解，证实其和黄某是小学同学，但很少联系。其只是认识陈某1、王某，不认识罗某1，其和杨恩超、曹顺兵、张某1、刘某是朋友关系，和陈代双是狱友。2016年12月6日，其参加朋友施某孩子满月酒宴时喝了七八两白酒，又在KTV喝了三杯红酒。在KTV遇到张某1时称陈代双打着麦浪KTV的保安，黄某打着电话给张某1说麦浪KTV是其姐姐黄兴丽开的，黄某叫陈代双去道歉，陈代双不去。其因认识双方，想来做个和事佬，就向张某1要了黄某的电话号码后打电话给黄某商量时，黄某辱骂其，并说要来找其，其说去找他。黄某说“在石某路家门口等”。挂电话后，其让刘某送其回家，施某又叫了杨恩超和曹顺兵一起送其回家。途中，其让刘某开到岔黄某家路口上面一点停车，刘某三人一同下车。其就打电话给黄某。找到黄某时，陈某1、罗某1和黄某在一起。其就问黄某“要咋个整？”，黄某说“咋整都可以。”，其就一拳打在黄某的脸上，黄某还了一拳打在其眼部，二人就扭打起来了。后双方的人就上去帮忙打起来，把黄某打倒在地。因为当天酒醉，怎么打的记不得了。2.被告人杨恩超的供述与辩解，证实其只认识黄某，不认识陈某1、罗某1、张某1、王某，其和高飞、曹顺兵、刘某是朋友关系。2016年12月6日，施某家儿子满月。饭后施某叫去好声音KTV唱歌时施某见高飞酒醉，就让其和刘某、曹顺兵送高飞回家。刘某开车载其和高飞等三人去到石某路高飞家岔路口时高飞叫往邮政局方向开了一段。停车后，几人就下车往高飞家方向走，看见黄某等人。高飞上去和黄某说了几句话，就动手打黄某头部一拳，黄某还手，二人就打起来了。旁边的人上去帮忙，开始其上去劝架，但被对方打着一拳，其就很生气就帮高飞打黄某，黄某被打倒在地，几人用脚踢着黄某几脚。因为酒醉，后面的事情就记不得了。3.被告人曹顺兵的供述与辩解，证实其不认识黄某、陈某1、罗某1，其和高飞只是认识，和杨恩超、刘某是朋友。2016年12月间，其和杨恩超遇到施某为他儿子办满月酒，就一起吃饭。饭后，施某叫去好声音唱歌，因为高飞酒醉，其和杨恩超、刘某驾车送高飞回家，到高飞家岔路口时，高飞叫往前面在走一段。到邮政局门口，高飞让刘某停车，什么也没有说就下车往下面走。到一岔路口，看见黄某等三人，高飞就上去和黄某说了几句话，二人就扭打起来了，旁边的人就上去帮忙，其一开始是去劝架的，但被别人绊倒，其很生气，就起来打着黄某几下。后黄某被打倒在地，几人就用脚踢黄某。有人在旁边和黄某一起来的人打架，其又过去踢着其中一个两脚。其在地上捡了一块砖头，但没有打着人就把砖头丢了。4.被告人陈代双的供述与辩解，证实2016年12月，其驾车路过石某路邮政局下面岔路口时遇到有人打架，其下车后看见高飞等人在那里，黄某睡在地上，就用脚踢黄某头两下。2016年11月份，其因为喝酒去黄某姐姐黄兴丽开的麦浪KTV闹着，黄某打电话让其去道歉，其就去了。第四组，鉴定聘请书、文医司法鉴定所〔2016〕临鉴字第2885号《司法鉴定意见书》、鉴定意见告知书、鉴定意见通知书，证实经鉴定，黄某右眼眶壁骨折伤情鉴定为轻伤二级，右锁骨骨折伤情鉴定为轻伤二级，头皮血肿、鼻骨骨折伤情鉴定为轻微伤；鉴定意见已告知当事人。第五组，现场勘验、辨认笔录及照片。1.现场勘验笔录及照片，证实公安机关对案发现场进行勘验，未提取任何痕迹物证、未发现血迹。2.辨认笔录及照片，证实被告人高飞对案发现场、对陈代双、监控视频截图、被害人黄某、陈某1进行辨认；被告人杨恩超对案发现场、被害人黄某进行辨认；被告人曹顺兵对案发现场、监控视频截图进行辨认；被告人陈代双对案发现场进行辨认；被害人陈某1、黄某对高飞进行辨认；证人张某1对案发现场进行辨认。第六组，视听资料。监控视频，证实2016年12月6日晚，被告人高飞、曹顺兵、杨恩超、陈代双殴打黄某、陈某1、罗某1的经过。第七组，民事部分证据。1.原告人的身份证复印件，证实原告人黄某的基本情况。2.云南省医疗住院收费票据，证实原告人因受伤共支付医疗费合计44221.71元。3.马关县人民医院入院记录、出院记录、CT诊断报告单、证明、住院病人费用清单、文山州人民医院住院病案首页、手术记录、DR诊断报告书、CT诊断报告书、住院记录、病情证明、费用清单、病情证明，证实2016年12月6日22时40分，黄某伤后到马关县人民医院治疗。12月7日13时许出院，产生医疗费1867.32元；12月7日16时转入文山州人民医院治疗，检查出黄某患有Ⅱ型糖尿病，12月13日进行右锁骨远端骨折切开复位内固定术、人工骨植入术。20日出院，产生医疗费34249.76元；2019年5月1日被文山州人民医院内分泌科以糖尿病收入院治疗，5月6日转入骨三科，5月8日行锁骨内固定物取出术，13日由骨三科出院，产生医疗费8104.63元。4.云南文山七都司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票，经鉴定，黄某伤残等级为拾级；共支付伤情、伤残鉴定费1600元的事实。上述证据来源和取证程序合法，具有合法性、客观性、关联性，证据之间能相互印证，形成证据锁链，本院予以确认。本院认为：被告人高飞、曹顺兵、陈代双、杨恩超故意伤害被害人黄某、罗某1、陈某1；致被害人黄某身体受轻伤二级二处，轻微伤一处，致被害人罗某1、陈某1身体不同程度受伤，四被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款“故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。…….”的规定，已构成故意伤害罪。公诉机关指控四被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，且四被告人亦无异议，本院予以确认。案发后，四被告人主动到公安机关投案，并如实供述犯罪事实，系自首，且四被告人自愿与公诉机关签署《认罪认罚具结书》，予以从轻处罚。被告人高飞、陈代双在前罪刑罚执行完毕二年内，被告人曹顺兵、杨恩超在前罪刑罚执行完毕一年内又犯本罪，均系累犯，应从重处罚。本案系共同犯罪，被告人高飞系案件的挑起者，所起作用较大，系主犯，被告人曹顺兵、陈代双、杨恩超起帮助作用，系从犯，予以从轻处罚。被告人杨恩超在实施犯罪过程中，有劝阻同案人的行为，在量刑时应与其他从犯相区别。被告人陈代双曾因寻衅滋事被行政拘留14日，具有劣迹，应从重处罚。监控视频及被害人黄某、罗某1、陈某1的陈述、证人张某1、刘某的证言相互印证，证实被告人高飞到达案发现场与被害人黄某见面后，被告人高飞率先动手殴打黄某，被害人黄某对本案的发生无过错责任，故辩护人提出的被害人黄某具有过错的辩护意见不能成立，本院不予支持。案发后，被告人高飞主动到医院看望被害人黄某，并自愿垫付了医药费20000元，虽被害人未接受，但足以证实被告人高飞具有一定的悔罪表现，酌情予以从轻处罚。公诉机关提出的公诉意见及量刑建议，合法适度，本院予以支持。民事部分：依据附带民事诉讼原告人提交的医疗费发票等证据，确有记载治疗糖尿病的情况，根据医疗常识及医院出具的证明，控制血糖是为了保障手术安全所进行的必要治疗，四被告人均表示愿意赔偿所有医疗费，附带民事诉讼原告人黄某主张的医疗费44221.71元，本院予以确认。辩护人张乾来、付连帅提出的应将治疗糖尿病的费用予以扣除的辩护意见，本院不予支持。经查，原告人黄某伤后先后到马关县人民医院、文山州人民医院住院治疗26天，故主张的住院伙食补助费2600元（100元/天×26天）合法有据，依法予以确认；主张的鉴定费3200元，其中“三期”鉴定费800元，后期治疗评估鉴定费800元，现原告人黄某已于2019年5月进行了后期治疗，产生的费用已依法予以确认，不符合法律规定，依法不予支持，伤情鉴定费800及伤残等级鉴定费800元，依法予以支持；主张的交通费因虽未提交证据证实，但鉴于附带民事诉讼原告人到文山州人民医院住院治疗及鉴定之实际，本院酌定支持300元。原告人依据云某都司鉴〔2019〕临鉴字1133号《司法鉴定意见书》中关于误工期、护理期、营养期鉴定天数主张的护理费、误工费于法不符，本院不予支持。护理费，附带民事诉讼原告人未提交护理人员或者雇请护工的证据，故应按照云公交〔2019〕56号《关于印发2019年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》确定的上一年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工工资标准计算，且医嘱未记载出院后需继续护理，故依法确认住院期间护理费5815.94元（223.69元/天×26天）；误工费，附带民事诉讼原告人黄某虽提交了云南铭泽建设公司有限公司马关分公司出具的《证明》，但未提交相应工资支付证明及完税证明、用工合同，无法证实其实际误工损失，且医嘱未记载其出院后需要休养，故应按照云公交〔2019〕56号《关于印发2019年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》确定的上一年度国有单位职工年平均工资标准计算，故依法确认住院期间误工费，即7413.64元（285.14元/天×26天）；主张的营养费9000元、残疾赔偿金66976元、精神抚慰金20000元不符合刑事附带民事诉讼的范围，依法不予支持。综上，附带民事诉讼原告人黄某各项经济损失，本院依法予以支持61951.29元。附带民事诉讼原告人黄某的身体损伤系四被告人共同行为所致，四被告人应承担连带赔偿责任。据此，本院根据本案事实、性质、情节及对社会的危害程度综合考虑，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条、第三十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款的规定，判决如下：一、被告人高飞犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年1月24日起至2020年1月23日止。二、被告人曹顺兵犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月。刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年1月25日起至2019年12月24日止。三、被告人陈代双犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月。刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年1月30日起至2019年12月29日止。四、被告人杨恩超犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年1月25日起至2019年11月24日止。五、由被告人高飞、曹顺兵、陈代双、杨恩超共同赔偿附带民事诉讼原告人黄某各项经济损失计人民币61951.29元。六、驳回附带民事诉讼原告人黄某的其他诉讼请求。款限于判决生效后三十日内支付。如到期义务人不履行义务，权利人可在期限届满之日起二年内向法院申请强制执行，并按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息，逾期则视为放弃权利。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向文山壮族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  黄志顺审 判 员  杨 秋人民陪审员  田光练二〇一九年十一月四日书 记 员  李 芳