安徽省淮南市大通区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖0402刑初444号 公诉机关淮南市大通区人民检察院。 被告人吴怀西,男,1961年12月9日出生于淮南市,汉族,文盲,农民，住大通区。因哄抢,于1982年被劳动教养一年;因犯危险驾驶罪,于2015年1月29日被淮南市田家庵区人民法院判处拘役一个月,缓刑三个月,并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯非法持有枪支、弹药罪,于2019年7月25日被淮南市公安局刑事拘留,经淮南市大通区人民检察院批准,同年8月19日被淮南市公安局大通分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。 辩护人刘新宝，安徽八公律师事务所律师。 辩护人闫正科，安徽八公律师事务所律师。 被告人李浩,男,1960年3月7日出生于淮南市,汉族,高中文化,淮南市供销社职工，户籍地淮南市田家庵区，住淮南市上窑林场盆景园。因打架,于1979年被劳动教养三年;因犯流氓罪,于1997年3月27日被淮南市中级人民法院判处免予刑事处罚。因涉嫌犯非法占用农用地罪,于2019年6月12日被淮南市公安局大通分局刑事拘留,经淮南市大通区人民检察院批准,同年6月26日被该局执行逮捕。现羁押于安徽省寿县看守所。 辩护人韩明，安徽八公律师事务所律师。 辩护人梁馥麟，安徽八公律师事务所律师。 淮南市大通区人民检察院以大检检一刑诉[2019]165号起诉书指控被告人李浩犯非法持有枪支罪、非法占用农用地罪、被告人吴怀西犯非法持有枪支罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2019年11月25日公开开庭审理了本案。淮南市大通区人民检察院指派检察员王某、检某出庭支持公诉，被告人吴怀西及其辩护人刘新宝、被告人李浩及其辩护人韩明、梁馥麟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控:一、非法持有枪支事实 2006年左右,徐祥(已死亡)将两支手枪和96枚子弹交由被告人李浩保管,后李浩将枪和子弹藏匿在其居住的大通区上窑林场盆景园内。2016年的一天,李浩将该两支手枪和96枚子弹交由被告人吴怀西保管,后吴怀西将枪和子弹藏匿在其位于大通区上窑渔场住所的卧室壁柜内。2017年,吴怀西将该住所卖给上窑渔场,但枪和子弹因遗忘而未带走,时任上窑渔场场长的周家根(另案处理)随后在吴怀西原住所卧室内办公。2019年5月6日,淮南市公安局在侦办周家根涉嫌犯罪一案过程中,对周家根的办公室进行了搜查,查获并扣押了该两支手枪和96枚子弹。经淮南市公安司法鉴定中心鉴定:该两支手枪中的一支为以火药为动力的制式五四式手枪,具有致伤力;另一支为以火药为动力的枪支,具有致伤力;96枚子弹中的25枚为制式五一式7.62毫米手枪弹、14枚为制式九二式9毫米手枪弹、50枚为制式5.6毫米运动长弹、7枚为制式六四式7.62毫米手枪弹。 二、非法占用农用地事实 1999年8月份,被告人李浩以淮南市春森商贸有限公司名义与淮南市上窑林场签订租赁林地协议，双方约定租赁上窑林场10亩林地用于建设花卉盆景园,不准改变用途,每年每亩租金200元,租期暂定50年。因李浩实际租赁林地面积为15.7亩,双方于2004年6月26日再次签订租赁协议,将租赁林地面积修改为15.7亩,其他内容不变。因李浩租赁林地之初提出交付净地的要求,后时任上窑林场场长的周某(另案处理)安排职工将林地上原有的元竹林、苗圃等全部清除。从1999年至2016年左右,李浩违反协议约定,在未经林业主管部门审批、未取得用地手续情况下,在租赁林地范围内陆续建成集别墅、饭店、水榭、盆景、徽派建筑等于一体的私人庭院。经淮南市林业局认定,李浩租赁的上述林地为特种用途林。经江西百信司法鉴定中心鉴定,李浩在上窑林场占用林地面积为15.605亩,其中对林地原有的林业生产条件毁坏轻微的面积为7.419亩,对林地原有的林业生产条件毁坏严重,改变了农用地用途的面积为8.186亩。 为证明上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了相关书证、证人证言、被告人供述、司法鉴定意见书、现场勘查笔录、搜查笔录等证据。 公诉机关认为,被告人李浩、吴怀西违反枪支管理规定,非法持有枪支,情节严重,其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二十五条第一款的规定,应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任;被告人李浩违反土地管理法规,非法占用林地,改变被占用土地用途,数量较大,造成林地大量毁坏,其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条的规定,应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。建议对被告人李浩以非法持有枪支罪判处有期徒刑二年二个月,以非法占用农用地罪判处有期徒刑六个月,并处罚金二十万元,合并执行有期徒刑二年五个月,并处罚金二十万元;对被告人吴怀西以非法持有枪支罪判处有期徒刑三年。 被告人吴怀西对指控的犯罪事实、罪名和量刑建议没有异议且签字具结,在开庭过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是吴怀西归案后如实供述自己的罪行，构成坦白；其主观恶性小，未造成严重后果。建议对其从轻处罚，判处有期徒刑三年。 被告人李浩对指控的犯罪事实、罪名和量刑建议没有异议且签字具结,在开庭过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是李浩归案后主动交代公安机关没有掌握的其非法持有枪支的事实，构成自首，可以对其减轻处罚；其当庭自愿认罪，认罪态度较好；主观恶性小，未造成严重后果。建议对其数罪并罚，判处有期徒刑二年五个月。 经审理查明:一、非法持有枪支事实 2006年左右,徐祥(已死亡)将两支手枪和96枚子弹交由被告人李浩保管,后李浩将枪和子弹藏匿于其居住的大通区上窑林场盆景园内。2016年的一天,李浩将该两支手枪和96枚子弹交由被告人吴怀西保管,后吴怀西将枪和子弹藏匿于其位于大通区上窑渔场住所的卧室壁柜内。2017年,吴怀西将该住所卖给上窑渔场,但枪和子弹因遗忘而未带走,时任上窑渔场场长的周家根(另案处理)随后在吴怀西原住所卧室内办公。2019年5月6日,淮南市公安局在侦办周家根涉嫌犯罪一案过程中,对周家根的办公室进行了搜查,查获并扣押了该两支手枪和96枚子弹。经淮南市公安司法鉴定中心鉴定:该两支手枪中的一支为以火药为动力的制式五四式手枪,具有致伤力;另一支为以火药为动力的枪支,具有致伤力;96枚子弹中的25枚为制式五一式7.62毫米手枪弹、14枚为制式九二式9毫米手枪弹、50枚为制式5.6毫米运动长弹、7枚为制式六四式7.62毫米手枪弹。 二、非法占用农用地事实 1999年8月份,被告人李浩以淮南市春森商贸有限公司名义与淮南市上窑林场签订租赁林地协议，双方约定租赁上窑林场10亩林地用于建设花卉盆景园,不准改变用途,每年每亩租金200元,租期暂定50年。因李浩实际租赁林地面积为15.7亩,双方于2004年6月26日再次签订租赁协议,将租赁林地面积修改为15.7亩,其他内容不变。因李浩租赁林地之初提出交付净地的要求,后时任上窑林场场长的周某(另案处理)安排职工将林地上原有的元竹林、苗圃等全部清除。从1999年至2016年左右,李浩违反协议约定,在未经林业主管部门审批、未取得用地手续情况下,在租赁林地范围内陆续建成集别墅、饭店、水榭、盆景、徽派建筑等物于一体的私人庭院。经淮南市林业局认定,李浩租赁的上述林地为特种用途林。经江西百信司法鉴定中心鉴定,李浩在上窑林场占用林地面积为15.605亩,其中对林地原有的林业生产条件毁坏轻微的面积为7.419亩,对林地原有的林业生产条件毁坏严重,改变了农用地用途的面积为8.186亩。 另查明，被告人李浩到案后主动供述其本人及吴怀西非法持有枪支、弹药的违法犯罪事实。本案审理期间，李浩的亲属代为缴纳罚金二十万元。 上述事实，有经庭审质证、确认的户籍信息、归案经过说明、涉案人员犯罪经历查询记录、刑事判决书、裁定书、劳动教养决定书、天垣李陵安葬登记表、火化证、情况说明、淮南市自然资源和规划局“关于李浩盆景园项目用地有关情况的调查报告”及“关于涉嫌犯罪线索移送的函”、上窑林场与淮南市春森商贸有限责任公司签订的协议书三份、淮南市规划设计研究院“土地勘测定界技术报告书”、淮南市林业局出具的“淮南市春森商贸有限责任公司涉嫌非法占用农用地案件情况说明”、淮南市林业局“关于李浩及其注册的淮南市春森商贸有限责任公司使用林地情况的说明”、淮南市上窑林场“关于盆景园用地情况的说明”、罚金票据、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片、证人徐蒙、周某、方某、凌某、李某1、荣某、殳某、吴某、赵某、陈某1、丁某、郑某、穆某、李某2、陈某2等人的证言、被告人李浩、吴怀西的供述、淮南市公安司法鉴定中心枪支、弹药鉴定书、江西百信司法鉴定中心司法鉴定意见书、现场勘验笔录、搜查笔录（光盘）等证据证实，足以认定。 本院认为：被告人李浩、吴怀西违反枪支管理规定,非法持有以火药为动力发射枪弹的二支枪支，其行为已构成非法持有枪支罪，且情节严重。被告人李浩、吴怀西系共同犯罪。被告人李浩违反土地管理法规,非法占用林地,改变被占用土地用途,数量较大,造成林地大量毁坏,其行为已构成非法占用农用地罪，公诉机关的指控成立。被告人李浩归案后主动交代公安机关没有掌握的其非法持有枪支的事实，构成自首，依法对其减轻处罚；其归案后如实供述非法占用农用地的犯罪事实，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚；其辩护人的辩护意见予以采纳。被告人吴怀西归案后如实供述自己的罪行，构成坦白，依法对其从轻处罚；其愿意接受处罚，对其可以从轻处罚；其辩护人的辩护意见予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。对被告人吴怀西，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（二）项之规定；对被告人李浩，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第三百四十二条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第六十九条、第六十四条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（二）项、《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人吴怀西犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月25日起至2022年7月24日止。） 二、被告人李浩犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年二个月；犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑六个月,并处罚金人民币二十万元,数罪并罚，决定执行有期徒刑二年五个月,并处罚金人民币二十万元（已缴纳）； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月12日起至2021年11月11日止。） 三、公安机关扣押在案的枪支、弹药等违禁品予以没收，由扣押机关淮南市公安局大通分局负责处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  柴国武 审 判 员  王 浩 人民陪审员  仇恒春 二〇一九年十一月二十五日 法官助理王樱樱 书记员魏小雨 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第五条第二款具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”： （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的； 《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，在非法占用的林地上实施建窑、建坟、建房、挖沙、采石、采矿、取土、种植农作物、堆放或排泄废弃物等行为或者进行其他非林业生产、建设，造成林地的原有植被或林业种植条件严重毁坏或者严重污染，并具有下列情形之一的，属于《中华人民共和国刑法修正案（二）》规定的“数量较大，造成林地大量毁坏”，应当以非法占用农用地罪判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金： （一）非法占用并毁坏防护林地、特种用途林地数量分 别或者合计达到五亩以上。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。