甘肃省陇南市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2019）甘12刑终132号原公诉机关甘肃省西和县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）余某1，男，汉族，小学文化，农民,住西和县。上诉人（原审附带民事诉讼被告人）余某2，男，汉族，小学文化，农民,住西和县。原审被告人余某莲，男，汉族，小学文化，农民，甘肃省西和县人，家住甘肃省西和县。因本案于2019年2月14日被刑事拘留，同年2月27日被逮捕。现羁押于西和县看守所。甘肃省西和县人民法院审理甘肃省西和县人民检察院指控原审被告人余有莲犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人余某1提起附带民事赔偿一案，西和县人民法院于2019年8月8日作出（2019）甘1225刑初49号刑事附带民事判决。宣判后，原附带民事诉讼原告人余某1和原附带民事诉讼被告人余某2不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议，经阅卷、审查上诉理由、询问上诉人余某1、余某2，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院认定：2019年1月13日17时许，西和县某村村民余某1与被告人余某莲因琐事在该村村民余某革家商店门口的路上发生争吵，并引起打架。打架过程中余某莲顺手拿起地上的一只圆形铁质板凳击打余某1头部，致余某1头部裂伤。后经西和县公安司法鉴定中心（西）公（刑）鉴（伤检）字〔2019〕05号鉴定书鉴定：余某1损伤程度属轻伤二级。附带民事原告人余某1受伤后送往西和县人民医院治疗，临床诊断：头皮裂伤、头皮血肿；后又前往甘肃省人民医院、中国人民解放军三0九医院复查，共花费医药费13122.93元。交通费票据12张、中国人民财产保险股份有限公司乘客意外伤害保险单4张、共计758元。本案刑事附带民事赔偿部分经本院多次主持调解，双方当事人分歧较大，未能达成一致的调解协议。原审法院认定上述事实的证据有：出示了物证铁质圆形板凳一个；书证西和县公安局受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、户籍证明4份、伤情照片6张、行政处罚告知笔录2份、证据保全决定书、证据保全清单3份、辩认笔录5份、西和县人民医院诊断证明、住院病历、抓获经过、不予受理鉴定告知书；证人余某2、余某3、余某4、陈某1、余某5、余某6、吕某、陈某2、石某的证言；被害人余某1陈述；被告人供述；现场勘查笔录、现场平面示意图及现场照片；鉴定意见西和县公安司法鉴定中心（西）公（刑）鉴（伤检）字〔2019〕05号鉴定意见书等证据在卷相互印证。原审法院认为，被告人余某莲目无法纪，故意持械非法损害他人身体健康，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。指控罪名成立。被告人余某莲自愿认罪，酌定从轻处罚；本案因邻里纠纷引发且被害人有一定过错，酌定从轻处罚，应承担20%的民事责任，二被告承担80%的民事责任。附带民事原告人诉请的定残后的误工费、护理费、营养费等费用，因无证据证实附带民事原告人余某1构成伤残，依法不予支持。民事原告人出示的证据有中国人民解放军三0九医院缴费小票金额364.19元与正式收费票据重复，甘肃省人民医院缴费小票金额510元有两张，金额与日期均重复，故对医药费票据中共计874.19元不予支持；被告人余有莲及附带民事被告余某2承担医药费10498.34元（13122.93×80%）；诉请的误工费、护理费、营养费按照鉴定意见确定的期限计算，误工费计算因其提供的月工资7500元的工资证明无其他相关证据印证，应按照上年度甘肃省农林牧渔业人员年平均工资53130元计算，由二被告人承担8733.70元（53130元÷365天×75天×80%）；诉请的护理费天数按照49509元/年标准计算符合法律规定，按照鉴定意见确定的天数45天计算80%为4883.08元（49509÷365天×45天×80%）；诉请的住院伙食补助费按照每天40元计算35天符合法律规定，计算80%为1120元（35天×40元×80%）；诉请的营养费1800元（45天×40元）的数额标准符合有关法律规定，按照鉴定意见确定的天数45天计算80%为1440元（45天×40×80%）；交通费1156元（756＋400元）；因其提交的交通费票据合计金额仅为758元，由二被告承担606.40元（758×80%）；诉请的住宿费2000元、其他开销10000元，无证据证实，不予支持；诉请的后续治疗费20万元，因无证据证实其诉请的金额，不予支持，待新的治疗事实发生后可另行主张。综上由二被告赔偿附带民事原告人各项损失费用共计28481.52元。由被告人余某莲赔偿70%为19937.06元，附带民事被告人余某2赔偿30%为8544.46元。本案根据量刑规范化的规定评议，依据，《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第八条、第十五条（六）项、第十六条、第二十六条之规定，判决：一、被告人余有莲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年2月14日至2020年2月13日止）；二、作案工具圆形铁质板凳一个依法没收；三、限判决生效后十五日内由被告人余有莲、余某2赔偿附带民事原告人余某1医药费10498.34元、误工费8733.70元、护理费4883.08元、住院伙食补助费1120.00元、营养费1440.00元、交通费606.40元、鉴定费1200元，共计28481.52元。上述款项由被告人余某莲赔偿19937.06元，附带民事被告余某2赔偿8544.46元；四、驳回附带民事诉讼原告人余某1的其他诉讼请求。上诉人余某1上诉称：应当对被告人余某莲故意伤害罪从重处罚，判处有期徒刑三年；二被告人系共同侵权，故意伤害上诉人，应当连带承担全部民事责任，不应认定上诉人具有错。误工费应按照证明上的每月7500元计算，不应按53130元/年计算。上诉人余某2上诉称：对被告人余某莲判刑处罚过重。应判处拘役或管制刑。一审认定上诉人余某120%的民事责任过低，一审判决的事实中并未表明余某2的行为造成了余某1的伤，认定上诉人余某2承担30%民事责任无事实依据。经审理查明，原判认定被告人余某莲犯故意伤害罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分。认定事实的证据已经一审庭审中出示、质证并进行了认定，本院审查属实，予以确认。上诉人余某1的上诉理由经查，一审宣判后，原审被告人余某莲没有提出上诉，公诉机关没有提出抗诉，原审刑事部分的判处已经发生法律效力，对刑事部分的上诉理由，超出了附带民事诉讼原告人上诉的范围，不予支持。上诉人余某1途经同村村民陈某家门前的路上时，故意用肩膀将同村村民余某莲在肩膀上碰了一下，对引起本案发生有一定过错。原判对附带民事部分的判处，根据案件的事实、上诉人余某1过错程度进行了判处，判决由其承担20%的民事赔偿适当，不予支持。上诉人余某1伤情造成的损失与余某2的行为没有直接因果关系，其承担连带责任的要求不予支持。要求误工费按每月7500元证明计算的上诉理由，因该证据无其他证据支持，原判根据2019年甘肃省农、林、牧、渔业人员年平均工资53130元计算符合法律规定，本院不予采纳。上诉人余某2的上诉理由经查，对刑事部分的上诉因其超出了附带民事诉讼当事人上诉的范围，不予支持。原审法院在审理查明事实部分并未认定余某2参与殴打伤害上诉人余某1的事实，附带民事原告人的物质损失与余某2没有直接因果关系，原判在判决部分却判令余某2承担部分民事赔偿责任无事实依据，上诉人的上诉理由成立，本院不予采纳。本院认为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。唯对民事赔偿部分判处不当，上诉人的物质损失与余某2没有直接因果关系，附事民事赔偿责任应由原审被告人余有莲承担赔偿义务。经本院讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（三）项、第一百七十五条之规定。判决如下：一、维持西和县人民法院（2019）甘1225刑初49号刑事附带民事判决第一、第二、第四项；二、撤销西和县人民法院（2019）甘1225刑初49号刑事附带民事判决第三项；三、限判决生效后十五日内由被告人余某莲赔偿上诉人余某1医药费10498.34元、误工费8733.70元、护理费4883.08元，住院伙食补助费1120.00元、营养费1440.00元、交通费606.40元，鉴定费1200.00元，共计28481.52元；四、上诉人余某2不承担民事赔偿责任。本判决为终审判决。审判长 张 强审判员 赵格社审判员 谢自强{文书日期}书记员 张 婷