文书内容重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）渝02民终2896号上诉人（原审被告）：陈列国，男，1962年1月25日出生，汉族，户籍地重庆市开州区。委托诉讼代理人：胡进军，重庆市开州区文峰法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：胡定菊，女，1929年4月9日出生，汉族，户籍地重庆市开州区。委托诉讼代理人：周立太，重庆周立太律师事务所律师。委托诉讼代理人：孟瑶，重庆周立太律师事务所律师。上诉人陈列国因与被上诉人胡定菊健康权纠纷一案，不服重庆市开州区人民法院（2018）渝0154民初9615号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月17日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。陈列国主要的上诉理由：一、原判认定事实不清，证据不足且法律上存在诸多错误。1、胡定菊因本次交通事故受伤轻微，由于上诉人的一审代理人在一审过程中未履职，造成二次鉴定无法顺利进行，至今为止上诉人未收到鉴定机构的催款通知，上诉人是收到判决后才知道这一情况。重庆市开州区司法鉴定所司法鉴定结论不符合客观，鉴定时上诉人亦未在场，法院不应采信。二、原判由上诉人支付6000元精神抚慰金不合理。三、胡定菊坚持动手术加重病情，对此应承担责任。四、对胡定菊的医疗费、后续治疗费不服，其住院病历显示冠心病、原发性高血压、三级极高危慢性胃炎、脑供血不足、腔隙性脑梗塞，明显与本案无关，属于被上诉人的自身疾病，而治疗费5万元明显有部分属于被上诉人自身疾病产生。就营养费出院医嘱没有明确显示，不应支持，护理费计算标准过高。五、我方二审中请求同意上诉人对被上诉人的医疗费、后续治疗费的关联性、合理性进行审查，对被上诉人的伤残等级进行二次鉴定。胡定菊二审对此辩称：一审认定事实清楚，程序合法，赔偿费用计算正确，请求二审维持原判。一、一审第一次开庭是2019年2月22日，当时上诉人就提出了鉴定，一审法院限期二十天缴费，8月14日第二次开庭，期间长达6个月，法院的鉴定室多次通知上诉人及其代理人缴纳鉴定费，但其拒不缴费，现在上诉人要求重新鉴定伤残等级及医药费的审查超出了法律规定的举证期。二、被上诉人虽然有其他疾病，但是本次医疗费没有治疗其他疾病，一审根据司法鉴定结论判决的残疾赔偿金具有事实依据及法律的规定。三、一审根据被上诉人已达90岁的高龄，根据其伤残程度判决2000元的精神抚慰金是合理合法。胡定菊一审的诉讼请求：2018年7月29日，陈列国骑电动自行车沿开州区月潭街由南向北行驶。当车辆行驶至开州区月潭街文化馆路段时，遇行人胡定菊沿月潭街由东向西过人行道。因陈列国驾驶非机动车未遵守行经人行横道时避让行人，将胡定菊撞伤。开州区公安局认定陈列国负全部责任。胡定菊被送往开州区人民医院住院治疗，陈列国垫付了医疗费44000元、护理费7100元、检查费882.17元，但是在胡定菊出院后拒不承担法律责任。胡定菊的损失包括医疗费49343.63元、门诊费151.86元、后续治疗费12000元、住院伙食补助费5250元（50元/天×105天）、营养费4500元（150元/天×30天）、残疾赔偿金36633.45元（34889元/年×5年×21%）、精神抚慰金6000元、护理费15000元（100元/天×150天）、交通费600元、鉴定费2750元。请求人民法院依法判令陈列国赔偿前述损失。一审法院认定事实：2018年7月29日9时15分，陈列国骑电动自行车沿开州区月潭街由南向北行驶。当车行驶至开州区月潭街文化馆路段时，遇行人胡定菊沿月潭街由东向西过人行道。因陈列国驾驶非机动车未遵守行经人行横道时避让行人，导致车辆刮撞行人，造成胡定菊受伤的交通事故。经开州区公安局认定，胡定菊无责任，陈列国负全部责任。事故发生当日，胡定菊被送往开州区人民医院住院治疗，于2018年10月27日出院，实际住院90天。胡定菊治伤共计产生医疗费50377.66元（49343.63元＋882.17元＋151.86元）。重庆市开州司法鉴定所受胡定菊委托于2018年11月15日作出以下鉴定意见：“胡定菊左肩关节功能丧失50%以上构成9级伤残，左踝关节功能丧失50%以上构成10级伤残；内固定物取出后续医疗费评估为12000元左右（或以实际产生医疗费为准），内固定物取出需住院15天左右；伤后护理期综合评定为150天；伤后营养期综合评定为150天”。胡定菊已支付鉴定费2750元。诉讼中，陈列国对胡定菊的医疗费和鉴定意见书提出异议并申请重新鉴定，但是经重庆市渝东司法鉴定中心多次通知后没有预交鉴定费。一审另查明，事故发生后，陈列国已垫付51982.17元（医疗费44000元＋护理费7100元＋检查费882.17元）。一审法院认为，公民的生命健康权受到法律保护。本案中，陈列国骑电动自行车将行人胡定菊撞倒致其受伤，经开州区公安交警部门认定胡定菊并无过错，陈列国负全部责任，因此陈列国的行为侵犯了胡定菊的身体健康权，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”之规定，陈列国应当对胡定菊的损失承担全部赔偿责任。另外，关于陈列国垫付费用的问题。陈列国陈述为胡定菊垫付医疗费46000元、护理费7100元、检查费882.17元，胡定菊认可护理费和检查费的金额，但是只认可陈列国垫付了医疗费44000元，而陈列国并没有提供证据证明该笔垫费的具体数额，应当承担举证不能的不利后果，故一审法院认定陈列国垫付医疗费的金额为44000元。据此，陈列国共计垫付51982.17元（44000元＋7100元＋882.17元），在计算胡定菊的损失时应当予以摒除。对胡定菊主张的损失作出如下评定：1、医疗费。胡定菊治伤共计产生医疗费50377.66元（49343.63元＋882.17元＋151.86元），该笔费用有住院病历、费用清单、医疗费票据等证据佐证，予以认定。2、后续治疗费。胡定菊经鉴定内固定物取出后续医疗费为12000元左右，故支持该项主张。3、住院伙食补助费。胡定菊实际住院90天，经鉴定内固定物取出需住院15天左右，参照国家机关一般工作人员出差伙食补助50元/天的标准计算，住院伙食补助费5250元（50元/天×105天）符合规定，予以支持。4、营养费。胡定菊在本次交通事故中因伤致残，经鉴定需要加强营养，结合本案实际酌情支持营养费500元为宜。5、残疾赔偿金。胡定菊经鉴定构成9级、10级两处伤残且已年满75周岁，按照重庆市2018年度城镇居民人均可支配收入标准34889元/年计算5年，其主张的残疾赔偿金36633.45元（34889元/年×5年×21%）符合规定，予以支持。6、精神抚慰金。胡定菊因本次交通事故构成9级、10级两处伤残，并且不承担事故责任，应当得到精神损害赔偿。结合当事人的过错程度、伤残等级等因素，支持其主张的精神抚慰金6000元。7、护理费。胡定菊经鉴定伤后护理期为150天，参照本地护工从事同等级别护理费标准，其主张的护理费15000元（100元/天×150天）不违反规定，予以支持。8、交通费。胡定菊治伤确需产生必要的合理的交通费用，结合本案实际酌情支持交通费300元为宜。9、鉴定费。鉴定费2750元系胡定菊为明确自己的损失而产生的费用，并且有鉴定费票据佐证，故予以支持。以上确认的损失包括医疗费50377.66元、后续治疗费12000元、住院伙食补助费5250元、营养费500元、残疾赔偿金36633.45元、精神抚慰金6000元、护理费15000元、交通费300元、鉴定费2750元，共计128811.11元由陈列国负责赔偿。摒除已经垫付的51982.17元，陈列国还应当赔偿76828.94元（128811.11元－51982.17元）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，一审判决：一、陈列国于该判决生效之日起十五日内赔偿胡定菊因本次交通事故造成的损失共计76828.94元（已摒除陈列国垫付的51982.17元）；二、驳回胡定菊的其它诉讼请求。上列款项如果未按照该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1064.61元，由陈列国负担。二审中，本院围绕陈列国的上诉理由进行了审理，陈列国向本院提交其一审诉讼代理人向中海的书面证明，其主要内容为重庆渝东司法鉴定中心从未向陈列国及代理人发出书面缴费通知。经本院向重庆渝东司法鉴定中心核实，该鉴定中心向本院提供于2019年5月23日给向中海发送的缴费通知书微信截屏。陈列国对此质证认为，向中海律师确实未将缴费通知告知陈列国及其家属，应视为鉴定中心无效送达，二审理应允许重新鉴定。胡定菊对此认为，鉴定机构以微信方式将缴费通知发给陈列国的代理人，送达程序合法。该缴费通知足以证明上诉人申请重新鉴定后未依法缴纳鉴定费，其后果应由上诉人承担。除上诉人的上诉理由外，二审中查明的其他事实与一审认定的一致，本院对此予以确认。本院认为，首先，原审法院在本案一审审理中根据陈列国的书面申请，决定对胡定菊的相关赔偿所涉项目进行重新鉴定，符合法律规定。重庆渝东司法鉴定中心接受鉴定委托后，通过陈列国一审委托诉讼代理人向中海的手机微信联系方式，发送缴费通知书，该通知书中明确告知“如7个工作日内未缴纳鉴定费用，将案卷退回法院”。经核实陈列国在一审中与向中海所签订的授权委托书的委托事项和权限，其中包括代收法律文书，该鉴定中心通过微信电子送达方式，给向中海发送缴费通知，向中海收到缴纳鉴定费通知的法律后果依法应及于陈列国，足以证明鉴定机构已尽到通知陈列国缴费的义务。藉此，因陈列国未如期缴纳鉴定费用，重庆渝东司法鉴定中心中止该次鉴定，符合我国《司法鉴定程序通则》的相关规定，应视为陈列国自行放弃重新鉴定，原判由此采信重庆市开州司法鉴定所的司法鉴定结论并无不当。现陈列国在二审中再次申请重新鉴定，因缺乏事实及法律依据，其理由不能成立。其次，由于胡定菊在本次交通事故中造成9级、10级两处伤残，且陈列国负该次事故的全部责任，故原判据此认定由陈列国赔偿6000元精神抚慰金，与胡定菊因伤致残的精神痛苦及本地消费状况相符，并无不当。最后，关于胡定菊的医疗费是否合理的问题，因胡定菊受伤后在重庆市开州区人民医院住院治疗属实，提供有住院病历及医药费发票。陈列国作为赔偿义务人，对治疗及医疗费用的合理性负有举证责任，由于陈列国自行放弃相关鉴定，未完成其证明责任，应承担其举证不能的法律后果。同时，对于胡定菊的护理费、后续治疗费及营养费，一审法院依据鉴定结论，结合胡定菊的伤情和医嘱进行综合判定，亦未违反法律禁止性规定，本院对此均予以确认。综上，上诉人陈列国的上诉理由均不能成立，原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1064.61元,由上诉人陈列国负担。本判决为终审判决。审 判 长 盛建华审 判 员 张 燕审 判 员 黄能萍二〇一九年十一月二十日法官助理 毋向娟书 记 员 王 勤