内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）内08民终1533号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司营口中心支公司，住所地辽宁省营口市。负责人：张信卿，总经理。委托诉讼代理人：杨占禄，男，公司员工。被上诉人（原审原告）：边军，男，1980年3月17日出生，汉族，个体，现住内蒙古自治区巴彦淖尔市。委托诉讼代理人：苏志荣，五原县隆兴昌镇法律服务所法律工作者。一审被告：刘辉，男，1969年5月7日出生，汉族，个体，现住辽宁省大石桥市。一审被告：营口金源运输有限公司，住所地辽宁省营口市。法定代表人：宁洪梅，公司经理。上诉人阳光财产保险股份有限公司营口中心支公司（以下简称阳光财险营口支公司）因与被上诉人边军、一审被告刘辉、营口金源运输有限公司（以下简称金源公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区五原县人民法院（2018）内0821民初2398号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月2日立案后，依法组成合议庭，于2019年10月12日公开开庭进行了审理。上诉人阳光财险营口支公司的委托诉讼代理人杨占禄，被上诉人边军及其委托诉讼代理人苏志荣到庭参加诉讼。一审被告刘辉、金源公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案依法缺席审理，现已审理终结。阳光财险营口支公司上诉请求：撤销一审判决，依法发回重审或改判核减金额92289元，并由边军承担一、二审案件受理费。事实和理由：㈠阳光财险营口支公司不应对边军伤残项下费用进行赔偿。边军住院治疗诊断为左侧锁骨骨折，经鉴定为十级伤残，根据《人体损伤致残程度分级》适用指南规定，锁骨中断骨折的伤情不能影响到肩关节功能，鉴定机构未能查明边军肩关节活动程度，该鉴定意见不准确，边军伤情够不上伤残等级；㈡边军主张的营养费、护理费没有依据。医嘱中没有需要营养餐或者营养液的处方，主治医生仅在出院诊断中注明加强营养，不符合边军的实际身体情况；五原县医院住院结算清单中已经收取边军的护理费，而且根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，医院收取了边军的护理费，并提供了护工，边军重复请求的护理费不应支持；㈢边军的停运损失没有依据。边军自认其全部收入就是驾驶涉案车为五原县隆兴昌水泥厂跑运输，没有其他的单位或者企业另外为其发放工资，五原县隆兴昌水泥厂给边军的工资就是其驾驶车辆的营运收入，边军的误工费和停运损失竞合，根据车辆情况，边军的停运损失（误工费）计算为82元/日较为合理。边军辩称，㈠阳光财险营口支公司上诉称对边军伤残项下费用不应进行赔偿无事实及法律依据。一审中，阳光财险营口支公司对鉴定意见认可，庭审后又提出重新鉴定，但未提供鉴定程序和鉴定结论明显依据不足的证据，一审法院对其重新鉴定申请驳回，其认为不承担伤残项下的理由不能成立；㈡关于营养费和护理费。一审已经查明有加强营养的建议，医院收取的护理费是医院按照规定收取的费用，不影响边军家属的护理，该项费用阳光财险营口支公司应该承担；㈢关于停运损失和误工费的问题。相关法律均有规定，一审判决对此认定合理。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。刘辉、金源公司未到庭也未提交书面陈述意见。边军向一审法院起诉请求：判令刘辉、金源公司、阳光财险营口支公司赔偿边军损失186636.62元。一审法院认定事实：一、关于医疗费。边军因本次交通事故在五原县医院住院9天，支出住院费用10028.03元，门诊费用共计支出711元。其中有2张范某某的门诊票据金额为236元，因不是边军本人，故不予认可，边军支出医疗费用共计10739.03元；二、关于营养费。边军请求营养费900元。阳光财险营口支公司辩称“病历第一页体格检查中对边军描述为营养良好，边军的营养费不予支持”。因边军的疾病诊断证明书中有加强营养的医嘱，故边军请求营养费符合法律规定，应予支持；三、关于护理费。边军请求护理费977.76元。阳光财险营口支公司辩称“五原县医院住院费用结算票据中其中包含护理费，阳光财险营口支公司对边军的护理费不予认可”。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。医院的护理费是医院的工作人员的费用，但是另外还要有受害人家属或者是找的护工支付的护理费，所以两者并不重复，故边军护理费请求合理，应予支持；四、关于误工费。边军请求误工费30942.83元（149天×207.67元）。边军提供五原县隆兴昌镇水泥制品厂收入证明，证明边军是其公司员工，从事产品运输及装卸工作，月平均工资42000元，边军是按交通运输业请求的。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”，本案中，边军提供的证明不能证明其工资是否停发，也没有提供劳动合同及每月工资明细及工资税收扣缴情况，故不予认可其证明，边军系农业户口，故误工费按农业标准每天112.83元计算，故边军请求误工期按149天（计算至定残前一天）计算符合法律规定，故边军误工费为112.83元×149天＝16811.67元;五、关于残疾赔偿金、精神抚慰金。边军请求残疾赔偿金71340元，精神抚慰金3000元。巴彦淖尔市羽禾司法鉴定所出具司法鉴定意见“被鉴定人边军评定为十级伤残”，阳光财险营口支公司质证“鉴定意见无异议”，但是庭后阳光财险营口支公司提出对边军的伤残等级进行重新鉴定申请，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据若干规定》第二十七条“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定”。阳光财险营口支公司的重新鉴定申请不符合最高人民法院《关于民事诉讼证据若干规定》第二十七条的规定，该院不予准许。本案中，巴彦淖尔市羽禾司法鉴定所出具司法鉴定意见是法院委托鉴定，鉴定程序合法，鉴定依据确实、充分，应予采信，根据自治区公安厅公布的内公通字（2004）85号《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》第十三条“残疾赔偿金根据当事人的伤残等级或者丧失劳动能力程度，按照自治区上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按照二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按照五年计算”。故边军请求残疾赔偿金及精神抚慰金符合法律规定，应予支持；六、关于被扶养人生活费。边军请求被扶养人生活费11819元。边军女儿边某1，2003年12月5日出生，定残之日已满15周岁，儿子边某2，2009年11月26日出生，定残之日已满9周岁，关于侵权责任法实施中的相关问题“在计算被扶养人生活费时，如果受害人是农村居民但按照城镇标准计算残疾赔偿金或者死亡赔偿金的，其被扶养人生活费也应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算。被扶养人生活费一并计入残疾赔偿金或者死亡赔偿金”，边军请求被扶养人生活费按自治区上一年度城镇居民人均消费性支出23638元计算符合法律规定，故应予支持，故边某1被扶养人生活费23638元×3年×10%÷2人＝3545.7元，边某2被扶养人生活费23638元×9年×10%÷2人＝10637.1元，边军请求被扶养人生活费共计11819元，符合法律规定，应予以支持，应计入残疾赔偿金；七、关于车辆损失及停运损失。边军请求车辆损失19300元，停运损失26392元。边军提供的车辆行驶证、车辆买卖协议及出卖方身份证复印件，可以认定边军在事故发生前购买蒙J21005号普通低速货车，未办理转移登记，故边军可以作为本案的原告主体。巴彦淖尔市科兴机动车鉴定咨询有限公司出具鉴定意见“（1）蒙J21005普通低速货车车辆损失约2.13万元。残值2000元。（2）蒙J21005普通低速货车，核定吨位日平均纯收入约82元整。（3）蒙J21005普通低速货车，平时拉运吨位日平均收入约1319.6元。（4）蒙J21005普通低速货车，合理的修复天数约20天”。因鉴定车辆损失为21300元，核减残值2000元，车辆损失为19300元，没有超出边军的实际购车款，故阳光财险营口支公司辩称“超出实际损失不予承担”的辩称理由不成立。边军所有的蒙J21005普通低速货车总质量3925kg,根据《中华人民共和国道路运输条例》第二十四条第三款“使用总质量4500千克及以下普通货运车辆从事普通货运经营的，无需按照本条规定申请取得道路运输经营许可证及车辆营运证”，货运司机从业资格属于行政管理范畴，有无从业资格证并不影响保险公司应承担的保险责任，保险公司所约定的格式条款加重了投保人或被保险人的责任，该条款不发生法律效力，保险公司应予赔偿。阳光财险营口支公司辩称“没有提供运输证及从业资格证不认可停运损失”的理由不成立，边军请求按平时拉运吨位日平均纯收入1319.6元计算属于超载行为，不符合法律规定，应按核定吨位日平均纯收入82元计算，按合理的修复天数20天计算，边军合理的停运损失为82元×20天＝1640元；八、关于施救费和拆装费。边军请求施救费4500元，拆装费1000元。因边军提供的都是收据，不是正式发票，故不予支持；九、关于交通费。边军请求交通费100元。边军虽然没有提供交通费票据，但考虑到处理交通事故、检查治疗、鉴定会产生交通费用，边军居住在五原县隆兴昌镇同联村二社，在五原县住院治疗，在临河鉴定，结合其伤情，综合其实际情况，边军请求交通费100元，符合法律规定，应予支持；十、关于鉴定费。边军请求伤残鉴定费990元，车辆损失及停运损失鉴定费3500元。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”，鉴定费是受害人为查明和确定损失程度支出的必要的、合理的费用，有相应的票据印证，伤残等级鉴定费票据虽然是收据，但其实际支出，故鉴定费应予以采信，阳光财险营口支公司辩称其不承担鉴定费的理由不成立。经核算，边军在本次交通事故中的各项合理损失应为：医疗费10739.03元、住院伙食补助费900元、营养费900元、护理费977.76元、误工费16811.67元、残疾赔偿金71340元、精神抚慰金3000元、被扶养人生活费11819元（计入残疾赔偿金）、交通费100元、鉴定费4490元、车辆损失19300元、停运损失1640元，以上损失总计为142017.46元。一审法院认为，阳光财险营口支公司承认边军的诉讼请求部分，不违反法律规定，该院予以支持。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在强制保险责任限额范围内予以赔偿，超出交强险部分由承保商业三者险的保险公司按事故责任根据保险合同予以赔偿。仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，刘辉承担本起道路交通事故的全部责任。刘辉驾驶的车辆在阳光财险营口支公司投保交强险和商业三者险200万元不计免赔，事故发生在保险期内。故阳光财险营口支公司在交强险责任限额范围内赔偿边军医疗项下10000元，伤残项下108538.43元，财产项下2000元，共计120538.43元。超出交强险责任限额范围部分，仍由阳光财险营口支公司在商业三者险责任限额范围内按100%的责任赔偿。综上所述，边军的各项损失142017.46元，应由阳光财险营口支公司在交强险责任限额范围内赔偿边军各项损失共计120538.43元，超出交强险责任限额范围的21479.03元，仍由阳光财险营口支公司赔偿。因阳光财险营口支公司在交强险和商业三者险责任限额范围内在刘辉承担责任范围内已足额赔付，刘辉、金源公司不承担赔偿责任。边军合理的诉讼请求，应予准许。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条第一项、第三项、第十六条之规定，判决：一、阳光财产保险股份有限公司营口中心支公司于本判决生效后十日内在交强险责任限额范围内赔偿边军各项损失共计120538.43元；二、阳光财产保险股份有限公司营口中心支公司于本判决生效后十日内在商业三者险责任限额范围内赔偿边军各项损失21479.03元；三、驳回边军对刘辉、营口金源运输有限公司的诉讼请求；四、驳回边军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理4032元，减半收取2016元，由阳光财产保险股份有限公司营口中心支公司负担1534元，由边军负担482元。二审中，双方当事人均无证据提供。本院二审查明事实与一审判决认定事实一致，依法予以确认。本院认为，根据双方当事人的诉辩意见，本案争议焦点为，阳光财险营口支公司是否应赔偿边军营养费、护理费、停运损失及因伤残造成的各项损失。《中华人民共和国道路交通安全法》及最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在强制保险责任限额范围内予以赔偿，超出交强险部分由承保商业三者险的保险公司按事故责任根据保险合同予以赔偿。本案中，边军驾驶涉案车辆与刘辉所驾驶车辆发生碰撞，并造成边军受伤致残的交通事故，经巴彦淖尔市交通警察支队五原县大队认定，刘辉负该起事故的全部责任。刘辉驾驶的涉案车辆在阳光财险营口支公司投保了交强险和商业三者险，该事故发生在保险期内。一审判决阳光财险营口支公司承担该事故的全部赔偿责任。阳光财险营口支公司上诉称，边军的伤情并不够成伤残等级，不应承担因伤残造成的各项损失以及一审判决赔偿的营养费、护理费及停运损失均无依据。经审查，本次事故造成边军左侧锁骨骨折，经委托巴彦淖尔市羽禾司法鉴定所鉴定，评定为十级伤残。一审庭审中，阳光财险营口支公司对该鉴定意见无异议，但庭审后又对此申请重新鉴定，一审法院根据最高人民法院《关于民事诉讼证据若干规定》第二十七条的规定，认为不符合重新鉴定的情形，对其鉴定申请不予准许。一审判决依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。……”的规定及边军的疾病诊断证明、巴彦淖尔市科兴机动车鉴定咨询有限公司的鉴定意见和有关护理费、停运损失的相关法律规定，判令阳光财险营口支公司赔偿边军营养费、护理费、停运损失，符合法律规定。阳光财险营口支公司上诉认为边军的伤情并不构成伤残及不应赔偿其营养费、护理费、停运损失，但对自己的主张并无相应的证据予以支持，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，应由其承担举证不能的法律后果。阳光财险营口支公司的上诉请求，无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人阳光财险营口支公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2107元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司营口中心支公司负担。本判决为终审判决。(此页无正文)审判长  甄玉红审判员  单久芬审判员  张莉萍二〇一九年十一月十五日书记员  李晓权附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。……第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。