河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫14民终5664号上诉人（原审被告）：商丘市支农宝网络科技有限公司。住所地：商丘市睢阳区。法定代表人：盛明坤，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王占民。河南扬善律师事务律师。被上诉人（原审原告）：陈姝含，女，1994年9月4日出生，汉族，住河南省商丘市。委托诉讼代理人：魏慧梅，上海市光大（商丘）律师事务所律师。原审被告：杨超，男，1966年12月11日出生，汉族，住郑州市金水区。上诉人商丘市支农宝网络科技有限公司因与被上诉人陈姝含、原审被告杨超股权转让纠纷一案，不服河南省商丘市睢阳区人民法院(2019)豫1403民初2839号民事判决，向本院提起上诉。本院2019年10月25日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人商丘市支农宝网络科技有限公司的委托诉讼代理人王占民与被上诉人陈姝含的委托诉讼代理人魏慧梅到庭参加诉讼，原审被告杨超经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。商丘市支农宝网络科技有限公司上诉请求：1.撤销原判，改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原审中所涉案75万元系被上诉人股权金额，被上诉人因为其父身份原因没有到工商部门办理股份变更登记手续。此事实上诉人已经对被上诉人作出了明确且合理说明，并且上诉人公司重大活动及股东会均在法定期限内通知被上诉人或其家人参与，上诉人已按照法律规定履行了职责，因此其不利后果应当由被上诉人自行承担。原审法院为股权转让纠纷，被上诉人作为公司的股东，不能将自己的股权抽逃出资，被上诉人享有的股权只能要求公司回购，或将股权予以转让，因此被上诉人诉请返还投资款的事实违背客观事实，也违反法律规定。陈姝含辩称，原审判决正确，认定事实清楚，程序合法，要求驳回上诉维持原判。杨超未作陈述。陈姝含向一审法院起诉请求：1.被告返还原告投资款750000元并按月利率2%计算赔偿因占用原告资金给原告造成的损失；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2014年11月26日，商丘市众汇通网络科技有限公司成立。2016年5月24日，商丘市众汇通网络科技有限公司的股东由李文霞、盛明坤变更为盛明坤、李文霞、张红丽、孟祥福。2016年9月30日，原告陈姝含通过罗春光账户向商丘市众汇通网络科技有限公司账户转账150000元。2016年9月30日，原告陈姝含通过刘建国账户向商丘市众汇通网络科技有限公司账户转账300000元。2016年10月24日，原告陈姝含通过陈华账户向商丘市众汇通网络科技有限公司账户转账300000元。2016年9月30日，商丘市众汇通网络科技有限公司向原告出具《资金证明》一份，约定“陈姝含，身份证号：，于2016年9月30日汇款七十五万元人民币（以公司财务收据为准）至商丘市众汇通网络科技有限公司基本账户：商丘市工商银行1716020609200011307，本资金作为公司产品—支农宝网络平台股金进行登记，公司决定陈姝含作为支农宝发起人对待，占支农宝总资产的5%，择日进行股权变更，特此证明。”2017年9月7日，商丘市众汇通网络科技有限公司对投资人、负责人、其他事项备案进行变更登记。2018年7月13日，商丘市众汇通网络科技有限公司将公司名称变更为商丘市支农宝网络科技有限公司并对章程备案、经营范围等进行变更登记。2018年12月20日，被告商丘支农宝公司办理了章程备案、公司住所地变更登记。被告商丘支农宝公司控股股东李文霞之夫为被告杨超。当事人双方因股权问题，自2018年3月份以来一直沟通未果。截止本案庭审结束，被告商丘支农宝公司没有为原告陈姝含办理股权变更登记，也没有退还给原告陈姝含所支付投资款750000元。上述事实均有当事人陈述及当事人双方所提交的当事人身份信息、转账凭证、收款收据、《资金证明》、通话录音、商丘支农宝公司变更登记情况、股东会记录等证据材料予以证明，本院将证据材料附卷予以佐证。一审法院认为，本案系股权转让纠纷。公司设立的，应向公司登记机关办理设立登记；依法变更的，应办理变更登记。公司应将股东姓名或者名称向公司登记机关进行登记。本案中，被告商丘支农宝公司虽向原告陈姝含出具了资金证明，但自2016年9月30日起，被告商丘支农宝公司数次办理变更登记，均没有向公司登记机关办理股东变更登记，剥夺了原告作为公司股东应依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。被告虽辩称未变更的原因系原告自身原因所致，但没有证据予以证明，在其有条件办理变更登记的情况下，没有办理，应承担未办理股权转让变更登记的责任。综上，原告要求被告商丘支农宝公司返还其所交纳750000元投资款，于法有据，被告商丘支农宝公司应予以返还。对于被告杨超。原告认为被告杨超系商丘支农宝公司的创始人，且左右公司运行，应承担连带还款责任。通过当事人双方所提交的证据显示，原告所支付的750000元资金全部汇入被告商丘支农宝公司账户，而非杨超或者杨超指定的个人账户，也没有证据证明原告所交纳资金由被告杨超个人支配和使用。虽被告杨超系被告商丘支农宝公司的创始人或实际管理者，但要求其与公司连带承担返还投资款的责任，于法无据。故对于原告要求被告杨超承担连带还款责任的诉请，不予支持。对于原告请求按照月利率2%赔偿资金占有期间损失的诉请。因未办理股权转让变更登记的责任在于被告商丘支农宝公司，其对于原告的实际损失应给予赔偿。当事人双方没有对于该损失的计算方式做出明确约定，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”规定，被告商丘支农宝公司应按照中国人民银行同期贷款利率赔偿原告在资金占有期间的利息损失，自2016年9月30日计算至付清之日止。故对于原告要求按照月利率2%计算损失的诉讼请求，予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、被告商丘市支农宝网络科技有限公司于判决生效后十日内返还原告陈姝含投资款750000元及利息损失（利息按中国人民银行同期贷款利率，自2016年9月30日计算至付清之日止）。二、驳回原告陈姝含的其他诉讼请求。一审案件受理费11300元，保全费5000元，合计16300元，由被告商丘市支农宝网络科技有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：商丘市支农宝网络科技有限公司提交了收条一份，本院予以采信。本院认可一审认定的事实。另查明：2018年11月13日，陈姝含出具收条：今收到商丘市支农宝网络科技有限公司退还原始股金100000元（壹拾万元整），并从原股份中减少相应股份。本院认为，本案中，上诉人商丘市支农宝网络科技有限公司主张未变更登记系被上诉人陈姝含自身原因所致，但上诉人商丘市支农宝网络科技有限公司未提供相应证据予以证明，在其有条件办理变更登记的情况下未办理变更登记，上诉人商丘市支农宝网络科技有限公司应承担未办理股权转让变更登记的责任。被上诉人陈姝含要求上诉人商丘市支农宝网络科技有限公司返还75万元投资款，因上诉人商丘市支农宝网络科技有限公司已返还10万元投资款，原审判决上诉人商丘市支农宝网络科技有限公司返还75万元错误，应予纠正。综上所述，商丘市支农宝网络科技有限公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销河南省商丘市睢阳区人民法院（2019）豫1403民初2839号民事判决；二、上诉人商丘市支农宝网络科技有限公司于本判决生效后十日内返还被上诉人陈姝含投资款650000元及利息损失（利息按中国人民银行同期贷款利率，自2016年9月30日计算至付清之日止）；三、驳回陈姝含的其他诉讼请求；四、驳回商丘市支农宝网络科技有限公司的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费11300元，保全费5000元，合计16300元，由商丘市支农宝网络科技有限公司负担14793元，由陈姝含负担1507元。二审案件受理费11300元，由商丘市支农宝网络科技有限公司负担9793元，由陈姝含负担1507元。本判决为终审判决。审判长  朱利民审判员  李念武审判员  王晓辉二〇一九年十一月二十八日书记员  李国梁