山东省威海市环翠区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁1002民初4179号 原告：刘桂英。 委托诉讼代理人：董军超，山东文旭律师事务所律师。 被告：潘东东。 被告：环翠区寂寞的豆芽烧烤主题餐厅，住所地环翠区统一路-178号-19，统一社会信用代码：92371002MA3DG0984M。 经营者：王英强。 原告刘桂英与被告潘东东、环翠区寂寞的豆芽烧烤主题餐厅（以下简称“烧烤餐厅”）身体权纠纷一案，本院于2019年1月11日作出（2018）鲁1002民初4817号民事判决书后，原告刘桂英不服，提出上诉。山东省威海市中级人民法院于2019年5月28日作出（2019）鲁10民终749号民事裁定书，裁定撤销本院上述判决，同时将案件发回本院重审。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘桂英及委托诉讼代理人董军超到庭参加诉讼，被告潘东东、烧烤餐厅经营者刘英强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘桂英向本院提出如下诉讼请求：1.撤销原告与二被告于2017年9月1日签订的协议书。2.潘东东向原告赔偿残疾赔偿金174015.6元、误工费16478元、护理费6591.5元、交通费200元、营养费6000元，住院伙食补助费800元，以上共计204085.85元。3.被告烧烤餐厅经营者王英强对此承担连带责任。4.诉讼费由二被告承担。事实和理由：原告及被告潘东东原均系烧烤餐厅雇员。原告在烧烤餐厅主要做洗碗、摘菜、穿烧烤串等工作。餐厅在经营过程中，会积累一些废纸箱、水瓶等，王英强同意原告可以将废纸箱、水瓶收拾后变卖，变卖的钱款归原告。2017年8月23日，原告变卖废品后与潘东东发生口角，就在收废品人向原告递钱时，潘东东一把把钱抢走，朝原告胸口推了一把，并将原告殴打在地，原告因此受伤住院，故潘东东应对原告的损害结果承担责任。原告在从事雇佣活动过程中遭受人身损害，烧烤餐厅经营者刘英强应对原告的损害结果承担赔偿责任，同时，烧烤餐厅经营者刘英强作为潘东东的雇主，应对潘东东致人损害结果承担连带赔偿责任。故原告提起以上诉求。 潘东东辩称，其系烧烤餐厅厨师长，知道餐厅经营主同意原告收集餐厅的废品，变卖所得钱款归原告之事。8月23日当天，其吩咐原告干活时，原告不服从，故其不同意将变卖废品的钱给原告（如果原告把活干完，可以把钱给原告），其接过收废品人递过来的钱后，原告上前抓其胳膊夺钱，这时其右胳膊朝胸前一甩，等其回头看时发现原告躺在地上。在这个过程中，其并未殴打原告，在双方后来的通话中，原告也认可是其自己摔伤的。后经派出所做工作其才同意赔偿原告医疗费，双方已就此事达成和解协议，双方的纠纷已处理完毕。故不同意原告的诉求。 烧烤餐厅经营主王英强辩称，原告系因个人原因在与被告潘东东争执过程中受伤，与烧烤餐厅无关，故不同意原告的诉求。 原告围绕诉讼请求依法提供了住院病历，被告潘东东围绕抗辩意见提供了调解协议书、其与原告的电话录音，本院到城里派出所调取了民警对原告、潘东东、王英强、餐厅雇员仝玉现、胡士才的调查笔录。本院组织双方进行了质证，因双方对上述证据均无异议，故本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告与被告潘东东原均系被告王英强经营的烧烤主题餐厅雇员，原告主要做洗碗、摘菜、穿烧烤串等工作，潘东东系厨师长。王英强同意原告把废纸箱、水瓶积攒起来变卖，变卖的钱款归原告。2018年8月23日傍晚，潘东东找人到烧烤餐厅三楼阳台收废品，收废品人付钱时，正在吃饭的原告要求把卖废品的钱给自己，潘东东说：“废品是店里的，不能给她”，便接过收废品人递过来的40元钱。原告见状上前去夺钱，被潘东东右胳膊挡住，原告又用右手去抓潘东东右胳膊不放，潘东东右胳膊往左侧胸前一甩，原告先坐到地上后继而又趴倒在地，大喊“腰疼….”，后原告报警。25日，王英强把原告送至医院检查，初步诊断为T7、T12椎体压缩骨折、左桡骨远端骨折、左尺骨远端骨折，原告因此住院8天。8月27日，原告与被告潘东东通电话时，原告表示“是的，我自己摔伤的，我也没自己说，我在店里摔坏的….我就说自己摔坏的，我就说自己在店里干活摔坏的”。9月1日，在派出所调解下，原告与潘东东达成调解协议，内容如下：一、事情经过：双方因买卖废品金钱问题发生争执，刘桂英伸手抢夺废品钱，但被潘东东阻挡，后刘桂英生气自行躺在阳台地面，至腰部及左手受伤。经医院检查，刘桂英有左手小臂骨折、腰椎第12节骨折现象。潘东东愿意赔偿刘桂英医疗费、营养费等共计7262元，医生建议刘桂英卧床休养六十日，在此期间工资费用4000元由王英强支付，伙食按日酌情保障，一次性付清后，刘桂英不再追究潘东东任何责任。王英强亦在调解协议上签字确认。后潘东东为原告结清了医疗费，王英强向原告支付4000元。原告住院期间，潘东东和王英强给原告送过饭。 本案重审过程中，原告申请对其伤残等级、误工时间、护理期间及人数、是否需要加强营养进行司法鉴定。本院依法委托威海科真司法鉴定所对上述事项进行了鉴定，鉴定意见为：1、刘桂英T7、T12椎体压缩骨折，评定为九级伤残；左腕关节目前丧失功能达25%以上（小于50%），评定为十级伤残。2、刘桂英因伤误工时间评定为150日（包括住院期间），护理时间评定为1人护理60日（包括住院期间），营养期间评定为60日（包括住院期间）。 本院认为，本案争议的焦点在于：1、二被告对原告的损害结果是否承担责任。2、原告与二被告达成的协议是否可以撤销。 关于第一个焦点问题。从查明的事实看，原告与被告潘东东因卖废品所得钱款的归属发生争吵后，原告欲夺潘东东手中的钱，被潘东东右胳膊挡住，原告又去抓潘东东的右胳膊，这时潘东东右胳膊往左侧胸前一甩，双方在此过程有明显的身体接触，随后原告倒地。原告受伤后诊断为腰椎骨折左桡骨远端骨折、左尺骨远端骨折，结合原告骨折的症状和位置，可以确定潘东东的行为与原告的损害后果之间存在一定的因果关系。原告系近五十岁的女性，身材瘦小，潘东东系三十岁的男性，力量明显强于原告，如其要摆脱原告的抓拽完全可以适当的力度，避免原告受伤，而潘东东却疏于此，用力过猛甩胳膊导致原告坐在地上后受伤，潘东东对原告的损害结果，具有一定的过错，根据侵权责任法的规定，应承担侵权责任。对于潘东东应承担责任的大小问题，侵权责任法规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告先动手去夺潘东东手中的钱，被挡住后又去抓潘东东胳膊，潘东东为了摆脱原告的抓拽才甩其右胳膊，在这一过程中，原告明显有一定的过错。根据上述规定，应减轻潘东东的责任，故本院确定潘东东对原告的损害结果承担50%的责任。对于烧烤餐厅是否应承担责任的问题，侵权责任法和《最高人民法院》中关于雇主承担赔偿责任的规定，前提均是雇员在从事雇主授权或指示范围内的劳务活动中致人损害或遭受人身损害，而本案中，原告与潘东东虽都受雇于被告烧烤餐厅，两人亦是在工作中发生争吵继而动手，但两人动手争执并非作为雇主的烧烤餐厅的授意或指示，与所其从事的劳务活动并没有关联，所以被告烧烤餐厅对原告的损害结果不承担责任。 关于第二个焦点问题。事件发生后，原告住院期间，经公安机关调解，原、被告虽就已发生的医疗费、营养费进行协商，达成了调解协议，但协议内容并未明确包括伤残赔偿金，即使约定“一次性付清后，刘桂英不再追究潘东东任何责任”的内容，由于此时，原告并不能准确地判断自己的伤情，并不知晓自己的伤情已有一处构成九级伤残，有一处构成十级伤残，所以其与被告达成的协议符合合同法规定的重大误解情形，且双方协议的数额也远远低于法律规定原告可以获得赔偿的数额，内容显失公平。根据合同法的规定，上述调解协议应予撤销。 原告主张的残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费及数额均符合法律规定，其中误工费，王英强已支付部分，应从中扣除，且二被告在原告住院期间给原告送饭补充营养，无需再支付营养费。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院》第九条、第十一条、第二十五条，《中华人民共和国合同法》第五十四条之规定，判决如下： 一、撤销原告刘桂英与被告潘东东、王英强于2017年9月1日签订的协议书。 二、被告潘东东赔偿原告刘桂英残疾赔偿金174015.6元的50%，即87008元。 三、被告潘东东赔偿原告刘桂英误工费16478元的50%，即8239元，扣除已支付的4000元，还需支付4239元。 四、被告潘东东赔偿原告刘桂英护理费6591.5元的50%，即3296元。 五、被告潘东东赔偿原告刘桂英交通费200元的50%，即100元。 六、被告潘东东赔偿原告刘桂英住院伙食补助费800元的50%，即400元。 七、驳回原告刘桂英的其他诉讼请求。 上述二至六项，共计95043元，于本判决生效后十日内履行。 如被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4361元，由原告负担2185元，被告负担2176元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。 审 判 长  王 潇 人民陪审员  王元红 人民陪审员  刘俊珍 二〇一九年十一月十五日 书 记 员  方 燕