江西省南昌市东湖区人民法院刑 事 判 决 书（2019）赣0102刑初300号公诉机关南昌市东湖区人民检察院。被告人谌小妹，女，1965年3月23日生，汉族，高中文化，捕前住江西省南昌市红谷滩新区，户籍所在地江西省南昌市东湖区。2018年12月12日因本案被刑事拘留，同年12月27日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。辩护人刘胜波，系北京市盈科（南昌）律师事务所律师。南昌市东湖区人民检察院以东检刑检刑诉[2019]323号起诉书指控被告人谌小妹犯诈骗罪，于2019年4月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭并适用普通程序，公开开庭进行了审理，南昌市东湖区人民检察院指派检察员张某出庭支持公诉，被告人谌小妹及其辩护人刘胜波到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2018年期间，被告人谌小妹谎称能为他人代购进口药品、购买指标房、帮助小孩入学名校等，骗取被害人李某、林某共计人民币（以下币种同）444000元，具体犯罪事实如下：1.2018年7月底，被告人谌小妹自称能帮被害人李某购买到治疗黑色素瘤的药品Keytruda（俗称K药），后通过谢某的外甥女徐某某在香港以每支18000元的价格购买了4支opdivo药品（该药俗称O药，对治疗受害人李某黑色素瘤症无效），并以每支3.45万元的价格提供给被害人李某，李某总共转账给被告人谌小妹14万元。之后谌小妹又向李某编造K药每支药物只要2.66万元的信息，李某找谌小妹预定了5支药品，并转账价款13.3万元，谌小妹将所得款物用于个人挥霍。后谌小妹在李某多次向其追讨药品和钱款的情况下，仍向李某谎称已经购买到药品以拖延时间。2.2018年1月至8月之间，被告人谌小妹明知自己没有能力取得万科粹叠园指标房，仍向被害人林某谎称可以为其获取指标房，并以请领导吃饭等事情为由收取被害人林某16万元。3.2018年8月底至9月3日期间，被告人谌小妹明知没有能力让林某的小孩入读本市红谷滩新区的南师附小，仍向被害人林某谎称可以帮其孩子入学，并以打点领导为由收取林某1.1万元。2018年10月，被告人谌小妹变卖名下车辆，并离开南昌市到山东临沂等地躲避被害人李某、林某。2018年12月11日，被告人谌小妹在安徽省淮北市相山区被公安民警抓获归案。案发后，被告人谌小妹的家属与被害人李某达成和解协议，已退还部分赃款，并获得谅解。为支持上述指控，公诉机关提交了被害人陈述、证人证言、抓获经过、被告人谌小妹的供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人谌小妹以非法占有为目的，虚构事实，以欺诈手段骗取受害人李某、林某共计人民币44.4万元，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。据此，请求本院依法判处。被告人谌小妹对公诉机关指控其的主要犯罪事实提出异议，其辩称：1.第一次买药是李某老婆胡某拍了照片给其看，其把照片发给了徐某某，以药品名称买了，不属于诈骗；2.收取林某的16万元(其中5万元是“黄牛”的钱)是其向林某的借款，亦不属于诈骗；其余的都认罪。其辩护人认为：1.谌小妹第一次代购药品无论从犯罪动机还是行为表现来看，均不构成诈骗罪；2.谌小妹第二次代购行为产生的纠纷属于民事纠纷；3.谌小妹与林某之间的16万元属于借贷；4.谌小妹为林某小孩办理学籍系因政策变化未成功，其无诈骗主观故意；5.谌小妹向李某退赃并赔偿了李某损失，取得了谅解，可从轻处罚。经审理查明：2018年期间，被告人谌小妹以能为他人代购进口药品、购买指标房、帮助小孩入学名校等为由，骗取被害人李某、林某财物共计44.4万元，具体事实如下：1.2018年7月底，被告人谌小妹自称能帮被害人李某购买到治疗黑色素瘤的药品Keytruda（俗称K药），后通过谢某的外甥女徐某某在香港以1.8万元/支的价格购买了4支opdivo药品（俗称O药，对被害人李某病症无效），并以3.45万元/支的价格提供给李某，李某总共转账给被告人谌小妹14万元。后谌小妹又向李某编造K药每只要2.66万元/支的信息，李某又找谌小妹预定了5支，并转账价款13.3万元，谌小妹将前述所得款物用于个人挥霍。谌小妹在李某多次向其追讨药品和钱款的情况下，仍向李某谎称已经购买到药品以拖延时间。2.2018年1月至8月之间，被告人谌小妹明知自己没有能力取得万科粹叠园指标房，仍向被害人林某谎称可以为其获取指标房，并以请领导吃饭等事情为由收取被害人林某16万元。3.2018年8月底至9月3日期间，被告人谌小妹明知没有能力让林某的小孩入读本市红谷滩新区南师附小，仍向被害人林某谎称可以帮其孩子入学，并以打点领导等为由收取林某1.1万元。2018年10月，被告人谌小妹为躲避被害人李某、林某，变卖名下车辆，并离开本市到山东临沂等地生活。同年12月11日，被告人谌小妹被公安机关抓获归案。案发后，被告人谌小妹的家属与被害人李某达成和解协议，已退还部分赃款，并取得被害人李某的谅解。上述事实有下列证据予以证实：1.被害人李某的陈述及病例记录。证实：2018年7月，其与谌小妹、女友胡某到北京肿瘤医院找郭某医生诊断，郭某医生说只有香港有卖的PD-1单抗（Keytruda）针对其的病，单价4万多元一支，当时谌小妹问郭某这个药要用多久，郭某说最少一年，三星期打一次，在郭某办公室及出医院的路上谌小妹都说会帮李某买，郭某医生还列了一个单子给谌小妹。其一共通过胡某微信转了14万元给谌小妹买药，但谌小妹买错了药，买的是opdivo，还说opdivo就是PD-1单抗（Keytruda）。其用了这个药一支后，谌小妹跟其说降价为2.66万元一支了，说帮李某买5支，需要13.3万元，谌小妹收到钱后告诉其药放在她仓库冷藏，其至今未拿到药。其后来去医院检查，郭某医生告诉其用的opdivo不正确，用了跟没用一样。报案前谌小妹归还其的4.9万元系归还借款，当时其找谌小妹要钱时，谌小妹说预定药物的钱已经购买药物了，其就说先把借的钱还给其。李某2018年7月5日病历：术后辅助治疗，PD-1单抗（Keytruda）治疗或化疗；同年10月8日的病历：建议行PD-1（K药），100mgK药2周一次。2.证人谢某的陈述。证实：2018年7月23日左右，其外甥女通过香港一家医院购买了4支治疗黑色毒瘤的药物。其当时在旁边看到外甥女徐某某把香港医院的朋友发过来的药物、图片、品种、价格转发给了谌小妹，一个是印度版，一个是香港版，印度版的价格大概是1.8万元左右（具体价格不清楚），香港版的价格为3万余元一支，外甥女问谌小妹需要什么版本，谌小妹说要咨询下领导，是帮发改委的领导购买药物，大概过了10来分钟，谌小妹说买印度版的，还说领导已经确认了。到了晚上19时许外甥女提着冰桶，冰桶内装有4支印度版药物，谌小妹拿到药物后就离开坐高铁回南昌了。当时外甥女报价是1.8万元左右一支，代购了4支，具体多少钱其不清楚。3.证人胡某与被告人谌小妹聊天记录及微信转账记录。证实：谌小妹明知李某要的是Keytruda药物（俗称K药），却给李某购买Opdivo药物（俗称O药），并坚称给李某购买的就是K药。与“季经理”的微信聊天记录截图“刚刚接到通知，PD1一级6.3万一支，二级2.66一支，比我们报的价降低了5个百分点，明年增长百分之二十，我认为这样也行，也就亏了三个月，还行”，谌小妹回复季经理“那行，你赶紧去趟香港定下临床的量”、“先定1.6万只，分布5个省市”。胡某通过微信分3次转账，2018年7月19日下午12点21分第一次转账2万元，同月21日下午3时21分第二次转账2万元，同月22日上午8点15分第三次转账2万元，微信共转账6万元，以及在2018年7月21日16时32分用银行卡在工商银行柜台一次性转账8万元，一共向谌小妹的微信和银行卡转了14万元整。胡某在2018年8月6日下午6时19分通过微信转账2万元，并且在2018年8月7日上午10点左右，通过银行卡转了11.3万元，一共向谌小妹的微信和银行卡转了13.3万元。2018年7月20日至同年9月3日，谌小妹通过微信向李某借了7.36万元。2018年8月8日至同年10月13日还了李某4.9万元。4.被告人谌小妹与徐某某微信聊天记录及微信、银行转账记录。证实：被告人谌小妹向徐某某以1.8万元/支的价格购买4支（共7.2万元）港版治疗黑色素瘤的药物。5.江西省肿瘤医院药剂科出具的情况说明（证据卷贰P142）。证实：Keytruda药物俗称K药，Opdivo药物俗称O药。6.被害人林某的陈述。证实：2017年12月份一个在其店里喝茶的顾客（谌小妹）告诉其九龙湖有指标房，一个指标房十万元，一平方5800元，并且告诉其指标房的交房时间是2018年8月份。之后2018年1月11日下午4点左右谌小妹告诉其需要钱来打点领导，然后他们在红谷滩翠林路A22号溢香茶店见面，并且当面给了谌小妹一万元现金，在次日中午12点左右在溢香茶店见面，并且当面给了谌小妹一万元现金，谌小妹在溢香茶店叫了几个同学一起打牌，找我拿了3000元现金，在2018年1月13日早上10点左右谌小妹跟其说，她要去湾里请相关领导吃饭，在溢香茶店当面拿了5000元现金，在2018年1月15日，谌小妹说需要领导办事微信余额不足叫其微信转账给她，微信转账1万元，2018年1月18日至6月1日其陆续给了谌小妹16万元整，通过现金当面给她一共5次，第一次在2018年1月18日给了2万元现金，第二次在2018年1月31日给了5000元现金，第三次在2018年2月1日给了1万元现金，第四次在2018年3月8日给了7000元现金，第五次在2018年6月1日给了1000元现金，通过微信分6次转账给她，第一次在2018年2月1日19点56分微信转账3万元，第二次在2018年2月10日21点17分微信转账1万元，第三次在2018年2月11日23点03分微信转账1万元，第四次在2018年2月12日12点52分微信转账1万元，第五次在2018年3月8日15点06分微信转账2万元，第六次在2018年6月1日13点07分微信转账9000元。从2018年1月11日至2018年6月1日谌小妹以指标房为由，从其处拿了现金和微信一共16万元整。在平常的聊天中谌小妹说她有关系可以帮其小孩弄进红谷滩南师附小读一年级，在2018年8月23日早上10点左右谌小妹告诉其需要3000元给校长包红包，其就通过微信转账3000元给她，到了晚上23点15分谌小妹说需要给教育局领导8000元红包，谌小妹收到红包后并没有给其小孩安排到南师附小，到9月3日开学时谌小妹把其小孩安排到实验小学读书去了，等其把小孩送到实验小学后，其找谌小妹退钱，但是谌小妹一直推脱，直到2018年10月25日，其也没拿到九龙湖指标房，其小孩也没安排进红谷滩南师附小读一年级，最后才发现被骗了，所以报案。7.证人安某的证言。证实：其与谌小妹系校友。2018年底至9月3日之间，其明确告知谌小妹没有能力帮助林某的小孩在南师附小读书。并且谌小妹可能是伪造了其的微信截图及短信截图，以欺骗林某其有能力帮助林某的小孩在南师附小读书。8.证人官某某的证言。证实：其与林某系夫妻关系。林某支付给谌小妹费用中的16万元是没有微信聊天记录或者旁证证明的，每次都是在茶叶店谈论指标房的事情，每次拿钱都是现场说的，然后其老公通过微信或者现金拿钱给谌小妹的，每次其基本都在场，在场的基本也就是其、其老公和谌小妹三个人，没有其他人知道这回事。为小孩办理上学的1.1万元费用是有微信聊天记录证明的。林某支付给谌小妹每笔费用当时是没有开具借条的。2018年10月26日左右，他们和谌小妹通过微信沟通告诉谌小妹其要去公安机关报案，谌小妹才从外地赶至南昌和他们在谌小妹租住处见了面，当时其、林某、李某和他老婆在场，谌小妹给其开具了一张欠条，欠条的大概内容是“今欠林某现金171000元、货款22325元，共计193325元。最后于2018年11月31日前归还，如不按时归还，愿承担所产生的一切法律责任。借款人谌小妹，2018年10月26日”。9.谌小妹从林某处拿现金记录。证实：谌小妹自2018年1月11日至案发从林某处拿现金6.1万元。10.谌小妹与林某微信转账记录。证实：林某微信转账给谌小妹共计11万元。其中2018年1月15日1万元、同年2月1日3万元、同年2月10日1万元、同年2月11日1万元、同年2月12日1万元、同年3月8日1万元、同年3月8日1万元、同年6月1日9000元、同年8月23日6000元、同年8月26日5000元。11.谌小妹与林某微信聊天记录。证实：谌小妹因帮林某小孩上学的事拿了林某1.1万元。12.谌小妹与安某微信聊天记录。证实：2018年底至次年9月3日之间，安某明确告知谌小妹没有能力帮助林某的小孩在南师附小读书。13.谌小妹向林某借款的欠条。证实：谌小妹欠林某款项情况，其中现金17.1万元，货款22325元。14.谌小妹的工行及九江银行流水明细。证实：胡某在2018年7月21日16时32分转账8万元到谌小妹工行账户，在同年8月7日上午10点左右转账11.3万元到谌小妹工行账户。谌小妹每月领取的退休工资2000元左右，在2018年胡某转账到谌小妹工行账户前，谌小妹银行账户余额不超过五千元。谌小妹九江银行账户2018年2月17日在柜台存入1万元，同年8月12日，通过谌小妹的工商银行账户转入4万元，2018年9月30日、10月11日、10月12日、10月13日、10月15日谌小妹儿子杨某共计转入谌小妹九江银行账户13万元。15.抓获经过情况说明。证实：被告人谌小妹系被公安机关抓获归案。16.扣押清单、发还清单、委托书。证实：公安扣押持有人杨某某雷克萨斯汽车，并予以发还，现委托杨某全权处理赣Ａ×××××雷克萨斯汽车。17.和解协议书、谅解书、收条。证实：谌小妹与李某达成和解协议，谌小妹退赃13.3万元，赔偿11.7万元，共计25万元，李某对谌小妹表示谅解。18.被告人谌小妹的供述与辩解。证实：其经常在溢香茶店喝茶，喝茶期间，其和林某的老婆官某某聊天时候讲过其是做医药方面，在药物和医药方面有路子。2018年6月底，其在林某的溢香茶店喝茶，官某某说胡某的老公李某得了黑色素瘤，在北京肿瘤医院挂专家郭某医生预约到两个月之后，官某某知道其有路子让其帮胡某的老公李某挂下号，其听官某某说了好多遍，且胡某请其吃了好多饭，其才答应帮问下北京肿瘤医院挂号的事情。后来其找到其子杨某大学同学帮挂到了郭某医生的号，7月4日，其去了北京和胡某及他老公李某见到了郭某医生，郭某看了之后就建议去北京天台医院做手术，然后其就帮他们在北京天台医院挂了号并住院，办完了入院手续后其就离开了。大概过了十来天左右，胡某的老公李某喊其去北京找郭某医生复查，当时李某已经做完手术了但还未出院。郭某医生说pd-1单抗这种药（K药）可以治疗黑色素瘤，这种药品国内没有卖，只有香港有卖，单价大概4万多元一支，26.5天打一次，还列了个单子给他们。从郭某医生处出来后其就回南昌了，大概7月底左右，其和胡某在溢香茶店见面后，胡某问其有没有方法买到这种治疗黑色素瘤药物，其说去问下。当时其自己是没有方法去香港买这种药物的，但是碰巧谢某打电话来问其帮他侄子推销酒的事情怎么样了，其就顺便问了下谢某是否有亲戚有港澳通行证可以在香港购买药物，谢某说他外甥女有港澳通行证可以多次往返香港，并且把外甥女的联系方式发给了其。其就把胡某转发给其的郭某医生开的单子及药物的包装（10毫克）样式转发给了谢某的外甥女，让她帮问下。第二天谢某的外甥女告诉其这种药物有两种，一种是K药（含量10毫克），一种是0药（含量为5毫克），但是胡某发给其是10毫克，其就让谢某外甥女买的10毫克，她告诉其种药根据进货途径分两种，一种是印度药，一种是美国药，两种外包装一模一样，印度药就是品质差一点，但是便宜，大概9000元以下，美国药要22000元一支。其就把这信息反馈到了胡某，胡某说买美国药，其就让谢某的外甥女买了4支药，每支药代购费2800元，但是这种药物其告诉胡某价格34500元一支。胡某通过微信分多次转给其13.8万元，其拿到钱后就和谢某去了深圳找谢某的外甥女拿到了药物，拿到药物后检查了下上面10毫克pd-1，后其就给了胡某。药下午拿给胡某后，胡某晚上给其打电话问其拿回药物看了下瓶子上面写着O，问其是不是O药？因为医生让买的是K药。其说不可能，拍给其的是10毫克，其买了也检查了就是10毫克的，胡某听到也没说什么。过了几天，其和胡某在茶叶店聊天的时候，胡某说这种药26.5天打一次，到11月26日后就没有药物了，但是郭某医生说要打一年，胡某然让其再买5支药物，其告诉胡某每支药26600元，预定后在8月7日中午，胡某通过银行卡和微信分多次转了13.3万元给其让其购买这种药物。其收到钱后，我想8月底先找小徐买两支，剩下的以后再买，因为其没钱用了，胡某给其的钱其吃喝玩用掉了一部分，就留了买这种药2支多一点的钱，但是因为当时其在重庆准备我外甥结婚的事情就没有急着去买，到9月初因为没有钱用就把预留的两支药物的钱也花掉了。到9月中旬，胡某说他老公的黑色素瘤复发了，需要到北京去做手术，让其把之前预定药物的钱还给她，但钱都被其用掉了。胡某说你那么大的公司，这么点钱都没有？其为了拖延还钱就自己做了虚假的微信聊天记录（和公司经理李某等人的聊天记录，实际上都是不存在的），以此让胡某觉得其有实力还钱，并且谎称药已经买了，放在其山东医药公司的冷库里，一直拖延到现在。2017年年底，其在林某店内喝茶时，官某某说想在南昌买套指标房，问其能不能拿到指标，其说帮问下，但其问了朋友刘某某后得知搞不到，但万科翠叠园那一片都有。后其就回复了官某某说搞不到指标房，等年后看有没有二手的可以帮忙搞一个，因为现在每个领导手上都有好几套指标房，到时等年后其找机会弄一个给她，官某某就让其帮忙搞一个，其也答应帮他搞一个万科粹叠园的指标房了。年后，其以和领导吃饭、没钱花为由多次找林某拿钱，但其从来没有说过是为了搞指标房的事情找林某要钱，从2018年年初到8月，其总共从林某那里拿了11万元钱。2018年8月份，林某问其指标房的事情怎么样了？其说不要紧，最快也要到年底。到了8月底，林某问其是否有关系让他孩子进南师附小二部读书？其说我可以帮他操作，之后就找了二十六中的教导主任安某，问他有没有关系。后其把事情告诉林某，林某拿了5000元钱让其打通关系，其想拿给安某让他打点，但是安某没有收，其自己留下了。到了8月29日左右，林某的小孩上南师附小的事情没有希望，其就打电话让安某帮忙，安某说领导不接电话，要不先到实验小学读书。其说可以，但是上实验小学最少要打点领导几千元。后其就把事情告诉了林某，官某某不同意上实验小学，还想上南师附小。安某答应帮问下实验小学的领导找到南师附小的关系，其就以此为由找林某要了6000元钱说打点领导用，拿到钱后也没给安某，因为安某也不会要，钱都被其用掉了。到了9月1日，南师附小没有希望了，其就联系安某帮林某的小孩上实验小学。9月3日，安某也陪着林某等人去了实验小学，但是也没有操作成。其没有能力拿到万科粹叠园的指标房。其实，其曾经两次以和领导吃饭为由找他拿钱，并不是真的请领导吃饭，只是身上没钱用，以此为由找林某拿钱。因为第一次购买的药物能维持到11月底，其因为没有钱就把第二次帮李某买药的钱自己先用掉了，其身上没有钱，没有能力偿还给李某。其当时只是答应帮林某他们搞一套指标房，但是没有说一定能搞到。林某、胡某等人的钱都被其平常吃喝住行用掉了。其2018年十月份左右离开南昌的，因为李某、胡某天天到其家找其还钱，其好烦才离开南昌的。去了山东临沂和淮北，和王北一起，王北在这两个地方有生意。离开南昌期间李某等人能联系上其，但他们打过来其不接，但是有时候其会回给他们。2018年10月之前，其陆续找李某借了33000元左右，都是他老婆通过微信转账给其的。8月左右还了借他的1万元钱。9月底的时候，李某的老婆对其说要打针，让我拿钱，其通过微信转了2万元给李某的老婆胡某的微信号上。10月初，李某的老婆又对其说要打针，其通过微信转了1.9万元给李某的老婆胡某的微信号上。其和李某没有直接账目上的往来，都是和他老婆胡某的微信来往的。那个“安领导”的微信号是我自己做的，是用177*****766做的，里面的双方聊天内容都是其自己编的，为的是让林某相信其一直在办。那个“安主任”的短信也是其自己做的，是用177*****766做的，里面的短信记录也是其自己编造的。当时北京的医生郭某开病历时，其和李某及他老婆都在场，其看到了需要购买PD-1（K药）治疗的病历上显示要购买PD-1（K药），胡某发给我的O药照片，我就按照她要求买的。至于为什么不是K药其也不清楚，应该是胡某搞错了。本院经审查认为，上述证据均真实、合法、关联，相互印证，能够形成完整的证据锁链，符合逻辑和经验，可排除合理怀疑，可以得出唯一结论，能证实被告人谌小妹诈骗的主要犯罪事实和量刑事实，本院予以确认。结合控辩双方的观点，本案的主要争议焦点是：1.被告人谌小妹帮李某有偿代购药品行为是否构成诈骗罪？2.被告人谌小妹帮林某购买指标房、办理子女入学行为是否构成诈骗罪？针对上述争议焦点，本院综合评判如下：1.关于被告人谌小妹帮李某有偿代购药品行为是否构成诈骗罪问题。经查，综合现有在卷病历、被害人李某的陈述、被告人谌小妹的供述与辩解等证据来看，谌小妹陪同李某在北京肿瘤医院看病，郭某医生在病历外还开具了药单，被告人谌小妹系明知针对李某病症的药系俗称“K药”的药品，仍托人从香港代购俗称“O药”的药品并收取费用14万元，在被害人拿到药立即向其反映“药拆出来了，这个不是O药啊，我们不是说买K药的呀？”，其又编造出“在中国俗名叫K药K只是代表种类，不是药名字，简称几类药品”的谎言（江西省肿瘤医院出具的说明证实K药和O药就是两种药品而不是两类）继续欺骗李某，得逞后又编造药品降价的假消息，第二次骗取被害人13.3万元，其非法获取被害人李某财物后，肆意挥霍（吃喝玩乐），并为躲避催款而逃跑到外地，非法占有被害人财物的目的明显。至于被告人谌小妹辩称系照胡某发给其的图片买药不合常理。一是谌小妹本人及辩护人均未提交相关证据予以证明；二是谌小妹在与胡某的聊天记录中也没有谌小妹抗辩说是按照胡某发的药品图片买药的相关记录。综上，被告人谌小妹帮李某有偿代购药品的行为依法应当认定为诈骗罪。2.关于被告人谌小妹帮林某购买指标房、办理子女入学行为是否构成诈骗罪问题。经查，综合现有在卷被害人林某的陈述、证人官某某等人的证言、欠条、被告人谌小妹的供述与辩解等证据来看，被告人谌小妹在明知自己没有能力帮住林某购买指标房（其从朋友刘某某处得知已经弄不到指标房后问了几个同学，之后就没有管了）及帮林某子女入学（在证人安某明确表示办不了的情况下，其为继续行骗，编造了与安某的微信聊天记录），仍以此为由骗取资金（其供述曾两次以和领导吃饭为由找林某拿钱，并不是真的，只是身上没钱用，以此为由）并承诺，其行为使被害人林某陷入了错误认识而给付了财物，依法应当认定为诈骗罪。退一步说，即便如被告人谌小妹及其辩护人所说16万元系借款，但结合谌小妹本人当时的财务状况及消费情况来看，其明显属于明知没有归还能力而大量骗取资金（除存款3-4万、退休工资3000元/月外无其他固定收入）后肆意挥霍骗取的资金（吃喝玩乐，庐山旅游一次用掉了4万元），并在林某找其要钱时逃往外地，非法占有目的明显，亦可依法认定为构成诈骗罪。本院认为，被告人谌小妹以非法占有为目的，采取虚构事实，隐瞒真相的手段骗取被害人李某、林某财物共计人民币44万余元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人谌小妹的主要犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认。被告人谌小妹部分退赃，并取得被害人李某的谅解，酌情从轻处罚。综上，根据被告人谌小妹犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人谌小妹犯诈骗罪，判处有期徒刑七年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年12月12日起至2025年12月11日止）；二、责令被告人谌小妹在判决生效后十日内退赔被害人李某经济损失人民币2.3万元、退赔被害人林某经济损失人民币17.1万元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  罗陆海人民陪审员  徐先良人民陪审员  肖长凤二〇一九年十一月六日书 记 员  朱胜雪附相关法律条文（摘录）：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。