青海省海东市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）青02民初40号 原告：中国银行股份有限公司海东分行。 负责人：马某。 委托诉讼代理人：张某、祁某，青海智凡律师事务所律师。 被告：青海金鼎水泥有限公司。 法定代表人：陈某。 委托诉讼代理人：邵某，辽宁盛力律师事务所律师。 被告：大连金山水泥制造有限公司。 法定代表人：陈某。 委托诉讼代理人：邵某，辽宁盛力律师事务所律师。 被告：陈某，住辽宁省大连市，住辽宁省大连市。 委托诉讼代理人：邵某，辽宁盛力律师事务所律师。 被告：宫某，住辽宁省大连市，住辽宁省大连市。 委托诉讼代理人：邵某，辽宁盛力律师事务所律师。 原告中国银行股份有限公司海东分行（以下简称中国银行海东分行）因与被告青海金鼎水泥有限公司（以下简称金鼎水泥公司）、大连金山水泥制造有限公司（以下简称金山水泥公司）、陈某、宫某金融借款合同纠纷一案，向本院提起诉讼。本院于2019年8月7日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告中国银行海东分行委托诉讼代理人张某，被告金鼎水泥公司、金山水泥公司、陈某、宫某的共同委托诉讼代理人邵某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中国银行海东分行向本院提出诉讼请求：1.金鼎水泥公司偿还借款本金3000万元；2.金鼎水泥公司支付罚息1849841.74元、复利37439.97元(自2018年12月6日起暂计至2019年8月5日)；3.金鼎水泥公司以3000万元为基数，按年利率9.135%支付自2019年8月6日起至实际清偿之日止的罚息及罚息产生的复利；4.判令金鼎水泥公司支付律师费25万元；5.中国银行海东分行对金鼎水泥公司所有的的坐落××区面积为186887.27平方米的国有土地使用权享有优先受偿权，并对该国有土地使用权采取拍卖折价等方式依法变现，中国银行海东分行在变价范围内优先受偿；6.金山水泥公司、陈某、宫某对上述债务承担连带保证责任；7.诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：中国银行海东分行与金鼎水泥公司于2017年12月5日签订2017年青中银海短借字11号《流动资金借款合同》，约定由中国银行海东分行向金鼎水泥公司发放3000万元流动资金贷款，期限12个月，利率为提款当日中国银行海东分行公布的1年期贷款基础利率加179基点（6.09％），罚息利率为该浮动利率基础上上浮50％，对未按期支付的利息及罚息，按罚息利率计收复利、按季结息，合同还对违约情形、处理方式及争议解决作了约定，中国银行海东分行于2017年12月6日向金鼎水泥公司发放了3000万元借款。为保障上述合同的履行，双方签订了2017年青中银海抵字06号《抵押合同》，金鼎水泥公司以其自有位于××区的国有土地使用权向中国银行海东分行提供抵押担保并办理了抵押登记。金山水泥公司、陈某、宫某分别与中国银行海东分行签订了2017年青中银海保字05号、06号《保证合同》，约定其对金鼎水泥公司签订的《流动资金借款合同》项下借款提供连带保证责任，保证期间为主债权届满之日起2年。上述借款2018年12月6日已到期，但金鼎水泥公司仍未履行还款义务。另外，中国银行海东分行为实现债权，已支付律师费用25万元。 被告金鼎水泥公司、金山水泥公司、陈某、宫某辩称,不同意对罚息支付复利；只对中国银行海东分行实际发生的4万元律师费同意支付，其他的21万元律师费依据中国银行海东分行与律师事务所签订的委托代理合同，该费用不是必然发生的，不同意支付。对其他事实无异议。 中国银行海东分行为证明自己的主张，提交以下四组证据： 第一组证据：2017年青中银海短借字11号《流动资金借款合同》《借款凭证》《贷款放款回单》《贷款账户明细》《复利计算说明》证明：中国银行海东分行与金鼎水泥公司存在借贷法律关系，中国银行海东分行于2017年12月6日实际发放贷款3000万元，金鼎水泥公司尚有3000万元贷款本金及1849841.74元罚息、37439.97元复利未支付，且双方在合同中对借款金额、期限、利息、罚息利率、违约责任等作了明确约定。 第二组证据：2017年青中银海抵字06号《抵押合同》《不动产登记证明》《青海金鼎水泥有限公司股东决定》证明：金鼎水泥公司用其所属位于××区位于××区.27平方米的土地向中国银行海东分行提供抵押担保，并办理了抵押登记。金鼎水泥公司提供抵押担保的程序符合《公司法》相关规定，其提供的抵押物为乐国用2009第721号土地所有权办理抵押登记时变更为青（2017）乐都区不动产权第0001151号，标的物是同一抵押物。 第三组证据：2017年青中银海保字05、06号《保证合同》2份、《大连金山水泥制造有限公司股东决定》证明：金山水泥公司、陈某、宫某对金鼎水泥公司的3000万元贷款承担连带保证责任。金山水泥公司提供抵押担保的程序符合《公司法》相关规定。 第四组证据：《委托代理合同》《律师费发票》《转款凭证》。证明：中国银行海东分行委托律师产生的相关费用及计算方法。 被告金鼎水泥公司、金山水泥公司、陈某、宫某质证称，对《流动资金借款合同》《借款凭证》《贷款放款回单》《贷款账户明细》的真实性、合法性、关联性认可；《复利计算说明》对贷款期内未支付的利息16700元计算罚息不当，罚息和复利本质上都属违约金，在原贷款利率基础上上浮50%计算罚息已体现对中国银行海东分行损失的补偿和被告违约的惩罚，再对罚息计算复利有违公平和补偿原则。根据中国人民银行发布的人民币利率管理规定第21条对贷款期内的利息可以计算复利及相关指导案例、司法解释的规定，不应对逾期的罚息再计算复利。对第二组证据，真实性无异议，但仅能证明中国银行海东分行对抵押的土地使用权享有抵押权，不包括对该土地上建筑物等附着物的所有权享有抵押权。对第三组证据无异议。对《委托代理合同》的真实性无异议，依据该合同后期代理费并非必然发生，被告不应承担，已经发生的4万元前期代理费无异议。 对中国银行海东分行提供的证据，本院认证如下：因各被告对中国银行海东分行提供的证据真实性无异议，且该证据与中国银行海东分行主张的事实具有关联性，具有证明效力，应当作为认定本案事实的依据。 根据各方当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年12月5日，中国银行海东分行与金鼎水泥公司签订《流动资金借款合同》，约定中国银行海东分行向金鼎水泥公司贷款3000万元，贷款期限12个月。合同约定利率为提款当日中国银行海东分行公布的1年期贷款基础利率加179基点（6.09%），罚息利率为该浮动利率基础上上浮50％，并且双方签订《抵押合同》约定金鼎水泥公司以其自有位于××区的国有土地使用权向中国银行海东分行提供抵押担保并办理了抵押登记【青（2017）乐都区不动产证明第00029XX号】。同日，中国银行海东分行与金山水泥公司、陈某、宫某分别签订了《保证合同》，约定各保证人对该笔借款提供连带责任保证担保，保证期间为主债务届满之日起2年。合同签订后，中国银行海东分行于2017年12月6日向金鼎水泥公司发放贷款3000万元，贷款到期后金鼎水泥公司未归还上述贷款本金及利息；中国银行海东分行已实际支付律师费4万元。 根据各方当事人的诉辩主张和理由，本案争议焦点为：中国银行海东分行主张金鼎水泥公司应支付罚息的复利和律师费25万元的事实和法律依据。 本院认为，2017年12月5日，中国银行海东分行与金鼎水泥公司签订《流动资金借款合同》《抵押合同》及金山水泥公司、陈某、宫某签订的《保证合同》均属合法有效合同，对各方当事人均具有约束力，各方当事人应当按照合同约定履行自己的义务。金鼎水泥公司对其未归还中国银行海东分行贷款本金3000万元、未支付2018年12月6日至2019年8月5日的罚息1849841.74元及对其以位于××区的国有土地使用权向中国银行海东分行提供抵押担保并办理了抵押登记的事实均予以认可。故，中国银行海东分行的该主张成立，应予以支持；关于金鼎水泥公司抗辩不应对逾期的罚息再计算复利的意见，根据案涉《流动资金借款合同》第四条第4.2项约定，“对借款人不能按期支付的利息以及罚息，以本条第3款约定的结息方式，按本款约定的罚息利率计收复利”，且根据《中国人民银行人民币利率管理规定》第二十一条、第二十五条的规定，对贷款逾期的利息按罚息利率计收复利。故，中国银行海东分行主张自逾期之日至实际付清为止的罚息及罚息产生的复利的诉讼请求成立，应予以支持；关于律师费和保全费的问题。根据中国银行海东分行提交的《委托代理合同》《律师费发票》《转款凭证》证实，虽合同约定律师代理费为25万元，但其实际支付了4万元。故，中国银行海东分行主张金鼎水泥公司支付律师代理费25万元无事实和法律依据；金鼎水泥公司抗辩律师费应以实际发生的4万元支付的意见成立，本院予以支持;保全费因未实际发生，故，本院不予支持。 金山水泥公司、陈某、宫某作为金鼎水泥公司借款的担保人，应按《保证合同》的约定对于主合同的借款本金、罚息、复利及实际发生的费用承担连带保证责任，故，中国银行海东分行在保证期限内要求金山水泥公司、陈某、宫某承担连带保证责任的诉讼请求成立，应予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十八条、第三十一条、第三十三条、第四十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条、第四十二条的规定，判决如下： 一、被告青海金鼎水泥有限公司归还原告中国银行股份有限公司海东分行借款本金30000000元； 二、被告青海金鼎水泥有限公司向原告中国银行股份有限公司海东分行支付2018年12月6日至2019年8月5日期间的贷款罚息1849841.74元、复利37439.97元； 三、被告青海金鼎水泥有限公司向原告中国银行股份有限公司海东分行支付自2019年8月6日起以30000000元为基数按照年利率9.135%计算至全部借款本息实际清偿之日止的罚息及罚息产生的复利； 四、被告青海金鼎水泥有限公司向原告中国银行股份有限公司海东分行支付律师代理费40000元； 五、原告中国银行股份有限公司海东分行对被告青海金鼎水泥有限公司提供的抵押物依法进行拍卖或变价后的价款以上述第一、二、三、四项应给付款项为限享有优先受偿权； 六、被告大连金山水泥制造有限公司、陈某、宫某就上述第五项抵押物清偿不足部分向原告中国银行股份有限公司海东分行承担连带保证责任，承担保证责任后，有权向被告青海金鼎水泥有限公司追偿； 七、驳回原告中国银行股份有限公司海东分行其他诉讼请求。 上述各项履行义务于本判决生效后十五日内履行。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费201236元，由被告青海金鼎水泥有限公司、大连金山水泥制造有限公司、陈某、宫某负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省高级人民法院。 审 判 长 田亚萍 审 判 员 袁晓宁 审 判 员 刘 静 二〇一九年十一月二十一日 法官助理 祁娟娟 书 记 员 李玲玲