河南省南阳市卧龙区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1303民初8376号原告：甫友芳，女，汉族，1953年5月8日生，住南阳市。委托诉讼代理人：姚建林，河南宛龙律师事务所律师，代理权限为一般代理。被告：南阳市生日缘珠宝商贸有限公司。统一社会信用代码：91411303082289177D。法定代表人：刘珂君,任公司经理。住所地：南阳市汉画街66号。原告甫友芳诉被告南阳市生日缘珠宝商贸有限公司为民间借贷纠纷一案，本院于2019年9月20日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告甫友芳及其委托代理人姚建林、被告南阳市生日缘珠宝商贸有限公司的法定代表人刘珂君到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告甫友芳向本院提出如下诉讼请求：1、请求人民法院依法判令被告向原告返还本金10万元及利息10、2万元（自2015年7月7日起按本金10万元月息2分暂计至立案之日，下余利息顺延至款付清之日止）,计202000元。2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：原、被告于2015年7月7日签订了《生日缘珠宝加盟联营合同书》一份，原告作为乙方，被告作为甲方。双方约定：1、甲方吸收乙方为股东，乙方投资10万元，乙方不承担任何风险，乙方全年保底分红；2、甲、乙双方合作期限为一年（自2015年7月7日至2016年7月7日止）;3、合作期内每月10日甲方必须把分红的3000元汇入乙方指定账户，推迟一天按应存金额的5%罚违约金；4、合同期满，甲方必须把乙方入股金10万元一次性退回乙方指定账号，超一天按5%罚违约金；5、甲方到期不能支付借款本金，应向守约方支付合同涉及金额的10%的罚违约金；6、如出现意外，甲方以建设路25间门面房作抵押承担责任。协议签订后，原告将10万元现金支付给被告。原告认为，该合同虽然为入股加盟合同，但被告并未为原告在工商部门进行股东登记，且不需承担风险，只享受固定“红利”，合同到期返还原告全部入股本金。根据合同内容及双方所承担的义务、享有的权利特征，原被告双方应当为借贷关系。原告已经按照合同向被告支付了10万元本金。但被告至今未向原告偿还过本金，也未支付过利息，经原告多次找被告催要，但被告一直以各种理由推诿不还。现为了维护原告的合法权益，特此起诉，望人民法院依法裁判。被告南阳市生日缘珠宝商贸有限公司答辩称，甫友芳入股10万元属实，但是她入股不到三个月。我的公司开始倒闭，要账的人太多。原告一看形势不对。要求退股，这个时候公司的钱已经退不出来了，原告看到别人拉家具，原告同意以家具抵账。当时价值12.8万元的红木家具抵了10万元。我问甫友芳要回合同，原告说合同没带。后面情况太乱，我就没有要回合同，合同还在原告手里。原告甫友芳为支持自己的主张向本院提交以下证据：第一组：加盟联营合同书。证明被告欠原告股金款10万元及利息；第二组：被告出具的收据两份，共20万元。其中10万元为购物款，另外10万元为股金。刷卡15万元，现金5万元。第三组：银行流水，当天刷卡支出15万元。被告南阳市生日缘珠宝商贸有限公司对原告所举证据发表质证意见为，原告的证据属实，无异议。被告南阳市生日缘珠宝商贸有限公司向本院提交以下证据：1、刘飞2019年10月20日出具证明一份。证明其为仓库保管员，经其手出库给原告甫友芳红木家具两套，价值25.6万元。抵原告的20万元系统购物款和10万元股金款。2、结算账单一份。证明已经给原告红木家具两套，抵原告的20万元系统购物款和10万元股金款。原告甫友芳对被告所举证据发表质证意见为，对证据1证明内容方向有异议，原告认可拉走两套红木家具，是原告花了10万元买的家具，不存在抵偿股金的事情。对证据2系被告单方制作，单方书写原告不认可。原告不认可拿家具抵十万元钱。经审理查明，原告甫友芳于2015年7月7日先后与被告南阳市生日缘珠宝商贸有限公司签订了2份加盟联营合同书，合同约定金额10万元。合同内容显示：“一、甲方首先郑重承诺，在珠宝开发的经营过程中无论甲方亏赚，乙方不承担任何经营风险和亏损的连带责任，只负责收取甲方按预定支付乙方的应分红利。二、甲方吸收乙方为股东，乙方投入资金壹拾万元，资金经营方向由甲方支配。三、乙方入股壹拾万元，不承担任何经营风险，无论甲方亏赚，乙方全年保底分红元。四、甲乙方合作期限为壹（年）自2015年7月7日至2016年7月6日止。五、合作期内，乙方不得随便退股，每月10号甲方必须把应该分的红利叁仟元汇入乙方指定固定账号，乙方账号为。推迟一天按应存总金额的5％罚违约金（国家法定节假日期间还款日延迟，延迟期间红利照付）。六、合同自入股金到账生效，以收据或银行回单为准。七、合同期满，乙方把合同交回公司，甲方必须把乙方入股资金壹拾万万元一次性退回乙方指定账号，超一天按5％罚违约金。八、如出现任何意外，甲方以建设路25件商业门面房（其中一楼二间，楼中楼三间，二楼十间，三楼十间）官方评估价280万元，为乙方承担责任。由乙方向有管辖权的人民法院申请强制执行，甲方自愿接受人民法院的依法强制执行。九、违约责任，如甲方到期不能支付借款本金，乙方提前支取本金均视为违约，如出现违约，违约方应向守约方支付合同设计资金总额10％的违约金。本协议一式两份，甲乙双方各持一份，甲方财务部门留存一份复印件，合同未尽事宜，双方协商解决。甲方：刘珂君（盖章），联系电话（略）；乙方：甫友芳。联系电话（略）”。双方均在合同上签字并加盖了被告合同专用章。合同签订后，被告向原告出具了收据2份。编号为0208472的收据显示：“收据2015年7月7日，今收到甫友芳（亿刷卡10万元），人民币拾万圆整，系付购物款收款人尚可心”。该收据加盖南阳市生日缘珠宝商贸有限公司印章。编号为0037351的收据显示：“收据2015年7月7日，今收到甫友芳（现金5万，刷卡5万），人民币拾万圆整，系付股金收款人张珍”。该收据加盖南阳市生日缘珠宝商贸有限公司印章。原告自认被告曾分三次向原告支付股金分红款3000+1000+1000=5000元，另拉走白酒一件价值300元。诉讼中，被告称原告拉走被告两套红木家具，一套家具是原告购买的，另外一套家具是抵10万元股金的。对此，原告认可从被告处拉走两套红木家具，系用于抵扣原告10万元所购物款，但认可抵10万元股金。以上查明事实，由原告举证的合同书、收据、原被告庭审陈述等证据予以证实。以上证据在庭审中均予以出示并经当事人质证，已记录在卷。本院认为，原被告双方签订了加盟联营合同书。该加盟联营合同书名为加盟联营，但原告并未参与被告的联营活动，被告明确在珠宝开发的经营过程中无论甲方亏赚，乙方不承担任何经营风险和亏损的连带责任，只负责收取甲方按预定支付乙方的应分红利，因此原被告实为为民间借贷关系。原告向被告支付借款10万元，被告向原告出具了收据和加盟联营合同书，双方建立了民间借贷合同关系。双方签订的联盟协议及收款收据即为双方建立借款关系的债权凭证。被告应当按照合同的约定，履行支付借款本息的义务，长期拖延不还，已属违约，应当承担相应的民事法律责任。按照最高人民法院《关于审理民间案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请依据借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”按照合同约定，被告应当按照每月3000元向原告支付利息。原告自认被告支付利息共计5300元。按照最高人民法院《关于审理民间案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”。现原告要求被告归还借款10万元，并按月息2分计付利息符合法律规定，本院应予支持。关于被告称原告拉走被告两套红木家具，一套家具是原告购买的，另外一套家具是抵10万元股金的问题，原告对此予以否认。原告自认从被告南阳市生日缘珠宝商贸有限公司拉走红木家具两套，用于抵偿购物款10万元。被告向法庭提交证人证言，但证人均未出庭作证，双方各执一词，未能达成一致。本院认为以物抵债在我国现行法上，无专门针对以物抵债协议的规定，属于无名合同。普遍认为，以物抵债是指，债务人与债权人约定以债务人或第三人同意的第三人的财产折价归债权人所有，用于清偿债务人的债务的行为。以物抵债双方应当达成一致是其重要特征，现原被告双方对此各执一词，说明双方未达成合意。而且被告向法庭出具的证人证言出具人为刘飞，刘飞系被告南阳市生日缘珠宝商贸有限公司的法定代表人刘珂君之子，与被告存在利害关系，其本身为出庭，其证言效力较弱，本院不予采信。而且原被告若存在以物抵债的情形，被告应当收回相关单据。现原告持有相关证据原件，说明原被告就以物抵债未达成一致。按照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第六十五条当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。据此对被告的此项辩称，本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、最高人民法院《关于审理民间案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，第三十条之规定，判决如下：本判决生效后十日内被告南阳市生日缘珠宝商贸有限公司向原告甫友芳支付借款本金10万元，并自2015年8月7日起按月息2分计付利息至款付清之日止。（计付利息时应扣除先期支付的利息2300元）。如未按本判决指定的期间内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2165元，由被告南阳市生日缘珠宝商贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判员  肖楠二〇一九年十一月二十五日书记员  吴尚