昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0112民初9519号原告:冯米,女,汉族,1984年10月27日出生,身份证登记住址云南省曲靖市会泽县。委托诉讼代理人:王丽丹,云南凌云律师事务所律师,特别授权代理。委托诉讼代理人:杨崇玲,云南凌云律师事务所律师,特别授权代理。被告:昆明募蓝医疗美容有限公司，住所云南省昆明市西山区前卫镇马家营村(云南云生实业股份有限公司)的房屋。统一社会信用代码：91530112MA6MY79MXY。法定代表人:徐娥。委托诉讼代理人：冯蕊，云南震序律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：杨文菁，云南震序律师事务所律师，特别授权代理。原告冯米与被告昆明募蓝医疗美容有限公司医疗服务合同纠纷一案，本院于2019年5月21日立案，依法适用普通程序，于2019年11月4日公开开庭进行了审理，于2019年11月11日进行了补充质证。原告冯米及其委托诉讼代理人王丽丹，被告昆明募蓝医疗美容有限公司的委托诉讼代理人冯蕊、杨文菁到庭参加了诉讼。原告冯米，被告昆明募蓝医疗美容有限公司的委托诉讼代理人冯蕊、杨文菁到庭参加了补充质证。本案现已审理终结。原告冯米向本院提出诉讼请求：1.被告立即返还美容手术费15120元，并赔偿损失45360元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年3月8日，原、被告达成协议，约定由被告为原告进行M唇和微笑唇美容手术，两项手术合计费用15120元。双方达成协议后，被告为原告进行M唇美容手术。术后，原告发现被告对原告进行的M唇手术，并未达到被告宣传的效果，且未为原告进行微笑唇手术，事后也未主动告知原告，给原告退取相应的手术费，相反被告却以各种术前未告知原告的收费项目，拒绝退还手术费。综上，原告认为被告为原告进行的M唇手术并未达到其宣传效果，而原告也是基于被告宣传的M唇术后效果而与被告达成的协议，故被告存在虚假宣传，且被告以做微笑唇为由收取原告手术费，但被告未进行手术，也未退取原告相应手术费，以其他术前未告知原告的项目进行收费，对原告进行欺骗、欺诈，骗取原告消费，其行为已严重侵害原告的合法权益，造成原告损失，应承担赔偿责任。为维护原告的合法权益，特诉至法院。被告昆明募蓝医疗美容有限公司辩称，1.2019年3月8日，原、被告约定被告为原告进行M唇成形术，价格为15120元，且原告在被告出具的操作通知单上确认签字，而该操作通知单上只写明了M唇成形术的项目名称以及价格，因此操作通知单的手术名称以及价格是原告签字确认。2.关于原告诉称的虚假宣传。根据法律的规定，虚假宣传是指商业活动中，经营者利用广告或者其他方法对商品或者。提供的服务，做出与实际内容不相符的虚假信息。被告在手术过程中并未作出虚假信息，而美容手术后是否达到效果会为个人审美这种主观性较强的因素产生差异，并非不符合审美要求。并且手术以后，原告多次在微信朋友圈以及抖音等社交公共的平台发布自己的照片，这种行为已经能够表明其本人对手术效果是满意的。3.被告认为该案不适用于消费者权益保护法，该法第二条规定“消费者为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务，其权益受本法保护；本法未做规定的，受其他相关法律、法规的保护”，据此消费者权益保护法作为特别法，其适用范围应限于生活消费的目的，经卫生行政部门许可，取得医疗机构执业许可证的医疗机构提供的医疗美容服务本质上属于医疗行为，并不属于生活消费的范畴，不应适用消费者权益保护法第55条规定的惩罚性赔偿责任。因此，原告的诉讼请求无事实和法律依据。本院确认本案法律事实如下：2019年3月8日的《操作通知单》载明：“姓名：冯米……项目名称：M唇成形术（上唇成形术）……备注：本人已知晓此金额15120……”。该《操作通知单》客人签字确认处有原告的签字。2019年3月9日的《面部手术告知知情与授权书》载明：“顾客姓名冯米……术前诊断厚唇手术名称厚唇改薄术……麻醉方式静脉全麻尊敬的顾客：手术是一种创伤性的治疗手段，无论手术大小，客观上都存在一定的风险，现将相关事宜依法告知如下：1、由于个人审美观点的不同和现行的医疗水平所限，手术效果不一定能完全满足顾客的要求……”。该《面部手术告知知情与授权书》顾客签名处有原告的签字。另，被告提交的《医师资格证书》中记载：“发证机关湖北省卫生厅……证书编码2011421104201121976××××××××发证日期2011年12月08日姓名郭刚性别男出生日期1976年05月23日身份证号4201121976××××××××学历专科毕业学校武汉市职工医学院专业临床医学类别临床……使用说明一、本证书仅作为注册依据。未经注册，并取得医师执业证书者，不得从事医疗、预防、保健活动……”。被告提交的《医师执业证书》中，记载：“姓名郭刚性别男身份证号420112760523121证书编码110420100024882签发日期2018年8月15日医师资格证书编码2011421104201121976××××××××执业类别临床执业范围外科专业执业地点上海市发证机关上海市嘉定区卫生和计划生育委员会备注执业地点：上海市主要执业机构：上海美尔雅医疗美容门诊部发证机关：上海市嘉定区卫生和计划生育委员会审批时间：2018年08月15日……执业地点：云南省主要执业机构：昆明募蓝医疗美容门诊部发证机关：昆明市卫生和计划生育委员会审批时间：2018年10月25日……使用说明一、本证书是医师执业的凭证。二、医师必须在规定的执业地点、类别、范围进行执业……”。以上事实有《面部手术告知知情与授权书》《操作通知单》《医师资格证书》《医师执业证书》在卷予以佐证。庭审中，原、被告一致陈述涉案美容项目，原告的主诊医生为郭刚。原告于2019年3月8日到被告处住院，于同日在全麻的情况下做了M唇成形术。原告陈述，其于住院当天支付了15120元，M唇成形术和微笑唇成形术合计收费15120元，每项是多少费用不清楚。主治医生郭刚并未取得相应的美容外科临床学科工作经历，不符合国家卫计委于2016年1月19日发布的医疗美容服务管理办法的规定，被告在向原告提供的医疗服务过程中存在欺诈行为。被告陈述，原告到被告处所做的项目是M唇成形术，微笑唇手术是一个单独收费的项目。M唇成形术的费用是15120元，本案除了15120元外，被告没有到收到过其他款项。本院认为，根据《医疗美容服务管理办法》第二条第一款的规定，医疗美容，是指运用手术、药物、医疗器械以及其他具有创伤性或者侵入性的医学技术方法对人的容貌和人体各部位形态进行的修复与再塑。医疗美容不同于一般的服务，其采用的方法是医疗技术方法，具有专业性和风险性。而医疗美容和生活美容也是两类不同性质的美容。生活美容是指运用手法技术、器械设备并借助化妆、美容护肤等产品，为消费者提供人体表面无创伤性、非侵入性的皮肤清洁、皮肤保养、化妆修饰等服务的经营行为。在《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》中也明确了医疗美容属于诊疗活动的范围，医疗美容损害责任纠纷属于医疗损害责任纠纷。本案根据被告提交的《面部手术告知知情与授权书》《操作通知单》，原告在被告处进行的是M唇成形术，原告是在全麻下进行手术，手术的过程具有创伤性和侵入性。原告在被告处所进行的“美容”符合医疗美容的特点，不是一般的生活美容。故原、被告之间形成的是医疗服务合同关系。现原告认为被告存在欺诈行为，根据消费者权益保护法的规定，要求被告退一赔三即退还已支付的15120元，并向原告赔偿45360元。根据《中华人民共和国消费者权益保护法》第二条的规定，消费者为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务的，其权益受该法的保护。医疗美容不同于一般的生活美容，其采用的方法是医疗技术方法，具有专业性和风险性。在《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》中明确了医疗美容属于诊疗活动的范围，医疗美容损害责任纠纷属于医疗损害责任纠纷。并且，并非所有的医疗美容都仅仅是为了达到美容的效果，更多的是含有一定的治疗、矫正目的。故医疗美容并非普通意义上的消费行为，其不应适用消费者权益保护法，原告的主张无相应的法律依据，本院不予支持。至于原告主张的双方约定被告为原告进行的是M唇和微笑唇美容手术，一方面，原告未提交有效的证据证实双方约定的美容项目包括微笑唇美容手术；另一方面，在原告签字的《操作通知单》中明确记载项目名称为M唇成形术，金额为15120元。故本院对原告的该主张不予采纳。至于原告主张的M唇成形术没有达到宣传的效果，其没有提交有效的证据证实双方约定所应达成的效果，且有原告签字的《面部手术告知知情与授权书》中明确告知由于个人审美观点的不同和现行的医疗水平限制，手术效果不一定能完全满足顾客的要求，故本院对原告的该主张不予采纳。至于原告所述的为其进行美容项目的医师未取得相应的美容外科临床学科工作经历，不符合医疗美容服务管理办法的规定。《医疗美容服务管理办法》第十一条规定：“负责实施医疗美容项目的主诊医师必须同时具备下列条件：（一）具有执业医师资格，经执业医师注册机关注册；（二）具有从事相关临床学科工作经历。其中，负责实施美容外科项目的应具有6年以上从事美容外科或整形外科等相关专业临床工作经历；负责实施美容牙科项目的应具有5年以上从事美容牙科或口腔科专业临床工作经历；负责实施美容中医科和美容皮肤科项目的应分别具有3年以上从事中医专业和皮肤病专业临床工作经历；（三）经过医疗美容专业培训或进修并合格，或已从事医疗美容临床工作1年以上；（四）省级人民政府卫生行政部门规定的其他条件”。从被告提交的病历资料来看，被告为原告实施的“M唇成形术”系美容外科项目手术，故该手术的主诊医师必须同时具备上述规定的全部条件。但从被告提交的郭刚的相关资质证书来看，其于2011年12月8日取得《医师资格证书》，于2018年8月15日取得《医师执业证书》，截至2019年3月8日为原告实施手术时执业时间不符合“负责实施美容外科项目的应具有6年以上从事美容外科或整形外科等相关专业临床工作经历”规定的要求，被告存在瑕疵履行，本院结合合同的履行情况、当事人的过错程度等，酌情确认被告退还原告4536元。据此，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《中华人民共和国消费者权益保护法》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告昆明募蓝医疗美容有限公司于本判决生效之日起十五日内退还原告冯米4536元；二、驳回原告冯米的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1312元（原告已预交），由原告冯米负担1262元，被告昆明募蓝医疗美容有限公司负担50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  姚 琳人民陪审员  赵晨旭人民陪审员  李 莉二〇一九年十一月二十七日书 记 员  彭晓娟