广东省深圳市福田区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0304刑初1116号公诉机关深圳市福田区人民检察院。被告人张新村，男，1982年5月24日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地址广东省汕尾市陆河县，暂住地址广东省深圳市龙华区，因涉嫌犯诈骗罪，于2019年4月15日到案，次日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，2019年4月29日被逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。辩护人覃俊翔，广东深宝律师事务所律师。辩护人黄有凯，广东深宝律师事务所实习律师。深圳市福田区人民检察院以深福检刑诉[2019]1503号起诉书指控被告人张新村犯诈骗罪，于2019年8月2日向本院提起公诉。本院受理后依法适用普通程序，组成合议庭，于2019年9月25日公开开庭审理了本案。深圳市福田区人民检察院指派检察员徐震出庭支持公诉，被告人张新村及其辩护人覃俊翔、黄有凯均到庭参加诉讼。本案经公诉机关补充侦查和依法延长审限，现已审理终结。深圳市福田区人民检察院指控：2016年，被告人张新村购买证人罗某1名下的一套经济适用房(福田区桂花苑1栋C1103)，在与罗某1签订了购房文件，拿到房屋产权证（绿本，无法过户）和购房证明文件后，马上将该房产以人民币250万元抵押给被害人杨某，随后又将该房产卖给被害人张某1，诈骗张某1人民币290万元。在债务越积越多，已经无实际偿还巨款债务能力的情况下，2018年6月份，被告人张新村向罗某1谎称绿本丢失，让罗某1自己重新补办了福田区桂花苑1栋C1103的绿本产权证，而后以该新办的产权证骗取老乡叶某1的信任，将该房产抵押给叶某1，诈骗叶某1人民币200万元。2019年4月15日，被告人张新村主动向公安机关投案。公诉机关就起诉指控的事实向法庭出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述等证据，并据此认为被告人张新村的行为已构成诈骗罪，数额特别巨大，应依法追究其刑事责任，提请本院依法判处。被告人张新村对公诉机关指控其诈骗叶某1的事实无异议并表示认罪，但辩称张某1购买房子时知道是绿本，房子也是张某1一直在使用，其先押后卖不属于诈骗。其辩护人覃俊翔、黄有凯发表辩护意见如下：一、被告人张新村有自首情节，应从轻减轻处罚;二、被告人张新村从罗某1处购买涉案房产之后抵押给杨某，取得了杨某的借款，2017年其将涉案房产转让给张某1，由于涉案房产为经济适用房，为绿本，无法办理抵押和过户，张某1对房屋情况是知情的，双方房产交易是真实意思表示，张某1并没有基于张新村的隐瞒事实错误地处分自己房产，而且张某1从2017年3月份取得了房屋的使用权，并一直使用至今，所以被告人张新村主观上没有骗取张某1购买房产的意图，客观上也没有非法占有张某1房款的行为。不构成诈骗罪。从涉案合同签订的顺序可以看出房产是先抵押给杨某再出售给张某1的。退一步说，张某1认为权益受到侵害，张新村的行为也只属于民法中的违约行为，而不应当认定诈骗。最后，张某1也没有因此受到任何财产上的损失。因此张新村对张某1不构成诈骗；三、指控张新村诈骗叶某1的事宜，张新村在开庭前取得了叶某1的谅解，双方就借贷事宜达成了还款计划，张新村在借到叶某1的款项之后每个月都有按时偿还利息，这与实务中的常见诈骗行为有区别，张新村取得借款之后没有逃逸或拒不归还，因此主观上张新村的犯罪恶意非常小，情节显著轻微。其次，张新村共计向叶某1支付了利息60万元，该60万元应当从诈骗金额中予以扣除；四、被告人张新村到案后认罪悔罪，无犯罪前科，是家中的唯一经济来源，有孩子和年迈的父母需要赡养，其当庭表示如果能够早日回归社会，会积极偿还相关债权人的借款本息，综上，恳请法庭对被告人适用缓刑。经审理查明：2016年，被告人张新村向证人罗某1购买其名下经济适用房一套(福田区桂花苑1栋C1103)，在与罗某1签订了购房文件，并支付了相应购房款后，于2016年12月22日取得了上述房屋的产权证（绿本，无法过户）及相关证明文件。2016年12月26日，被告人张新村与证人杨某签订《借款抵押合同》一份，约定被告人向杨某借款人民币250万元，并以上述房产抵押给杨某作为该笔借款的担保。合同签订后，被告人依约将产权证交予杨某保管，并按月支付借款利息直至2019年3月份。2017年3月11日，被告人与证人张某1签订《二手房买卖合同》，将上述房产以人民币290万元的价格出售给张某1。后在债务越积越多，已经无实际偿还巨额债务能力的情况下，被告人张新村于2018年6月份向罗某1谎称绿本丢失，让罗某1重新补办了福田区桂花苑1栋C1103的产权证书，以该新办的产权证获得老乡叶某1的信任，将该房产抵押给叶某1，诈骗叶某1人民币200万元。2019年4月15日，被告人张新村主动向公安机关投案。另查明，被告人张新村于案发前已陆续向被害人叶某1还款人民币60万元。被害人叶某1于2019年7月22日出具谅解书对被告人张新村表示谅解上述事实，有公诉机关、辩护人提交法庭质证、认证及庭外核实的下列证据予以证实：1.被告人张新村的身份资料，抓获经过，相关银行流水，询问笔录及被害人叶某1出具的谅解书等书证；2.证人杨某、罗某1、张某1的证言；3.被害人叶某1的陈述；4.被告人张新村的供述与辩解。以上证据确实、充分，能够相互印证，已经形成完整证据链条，足以认定，本院予以确认。本院认为，被告人张新村无视国家法律，诈骗他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，应依法予以惩罚。公诉机关指控的罪名成立。关于被告人张新村是否对杨某、张某1实施了诈骗行为。经查，依据本案被告人的供述、证人杨某、罗某1、张某1的证人证言等证据，涉案福田区桂花苑1栋C1103房为经济适用房，无法办理抵押登记及产权变更登记。涉案房产虽无法交易，但罗某1与被告人之间的买卖行为系基于双方真实意思表示，被告人向罗某1支付了购房款，罗某1亦向被告人交付了房屋产权证（绿本）。在此基础上，杨某在向被告人出借款项时知晓涉案不动产为小产权房，无法办理抵押登记、设立抵押权，仍自愿与被告人签订《借款抵押合同》出借款项。张某1在向被告人购买涉案房产时亦清楚该房产性质。故本案被告人张新村虽存在未通知杨某而转让抵押物给张某1的违约行为，但被告人自2016年12月起一直依约按月向杨某支付借款利息直至2019年3月，且其出售抵押物后亦向张某1交付了涉案房产，张某1实际占有、使用至今。依据本案现有证据尚不足以证明被告人具有非法占有目的，并对杨某、张某1实施了虚构事实、隐瞒真相的诈骗行为，本院对此不予认定。辩护人的相关辩护意见，本院酌情采纳。关于被告人诈骗被害人叶某1的事实。经查，根据被告人供述、被害人叶某1的陈述及相关书证等证据，被告人张新村在经济情况恶化、已无实际还款能力的情况下，隐瞒其已将涉案房产出售给张某1的事实，通过补办的产权证获取被害人叶某1的信任并进一步骗取被害人借款，其主观上具有非法占有的目的，客观上亦实施了骗取对方当事人钱款的行为，足以认定，应以诈骗罪定罪处罚。在具体认定诈骗犯罪数额时，应把案发前已追回的被骗数额扣除，按实际诈骗所得数额计算，但在处罚时应作为从重情节予以考虑。故被告人张新村案发前返还被害人叶某1的人民币60万元，本院在认定诈骗犯罪数额时予以扣除，并在量刑时酌情予以考虑。被告人张新村案发后自动投案，且归案后能如实供述所犯罪行，系自首，本院依法对其减轻处罚；被害人叶某1出具谅解书对被告人张新村表示谅解，可以酌情予以从轻处罚。辩护人的相关辩护意见，本院酌情采纳。综上，根据被告人张新村的犯罪事实、情节、认罪态度及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条和第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张新村犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月15日至2024年4月14日止；罚金于本判决生效之日起十五日内缴纳完毕。）二、责令被告人张新村向被害人叶某2退赔人民币140万元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  尹 川人民陪审员  韦开丽人民陪审员  丁晓晨二〇一九年十一月十五日书 记 员  黄倩倩刘飞飞附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。