安徽省黟县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖1023刑初48号 公诉机关黟县人民检察院。 被告人姚文卿，男，1989年1月17日出生于安徽省祁门县，汉族，初中文化，无业，住黟县。因犯故意伤害罪于2011年11月18日被本院判处有期徒刑七个月，缓刑一年；因赌博于2014年12月19日被黟县公安局行政拘留四日，并处罚款三千元。因涉嫌开设赌场罪，于2019年4月30日由黟县公安局决定被刑事拘留，同年6月6日经黟县人民检察院以涉嫌开设赌场罪、诈骗罪批准逮捕，当日由黟县公安局执行逮捕，同年8月31日由黟县公安局决定被取保候审。 辩护人梁书剑，安徽地平律师事务所律师。 被告人汪龙辉（绰号“流氓”），男，1987年8月3日出生于黟县，汉族，初中文化，无业，住黟县。因犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪于2009年8月4日被本院判处有期徒刑二年十个月；因犯聚众斗殴罪于2013年9月6日被本院判处有期徒刑二年九个月，于2015年8月1日刑满释放；因殴打他人于2012年9月30日被黟县公安局处行政拘留十二日，并处罚款五百元。因涉嫌开设赌场罪，于2019年5月6日由黟县公安局决定被刑事拘留，同年6月6日经黟县人民检察院批准，当日由黟县公安局执行逮捕。现羁押于黟县看守所。 指定辩护人周旭，安徽安泰达（黄山）律师事务所律师。 被告人查海峰（绰号“渣子”），男，1982年9月14日出生于黟县，汉族，高中文化，无业，住黟县。因赌博于2014年12月19日被黟县公安局处行政拘留四日，并处罚款三千元。因涉嫌开设赌场罪，于2019年4月30日由黟县公安局决定被刑事拘留，同年6月6日经黟县人民检察院批准，当日由黟县公安局执行逮捕。现羁押于祁门县看守所。 辩护人干方林，安徽干方林律师事务所律师。 被告人徐蕾（绰号“军军”），男，1985年3月26日出生于黟县，汉族，初中文化，无业，住黟县。因赌博于2014年12月19日被黟县公安局行政拘留四日，并处罚款三千元。因涉嫌开设赌场罪，于2019年5月3日由黟县公安局决定被取保候审，同年7月25日由黟县人民检察院决定被取保候审。 辩护人许振序，安徽金天都律师事务所律师。 被告人任冬华（绰号“任师”），男，1988年12月4日出生于黟县，汉族，初中文化，无业，住黟县。因犯聚众斗殴罪于2009年8月4日被本院判处有期徒刑二年；因犯非法采伐国家重点保护植物罪、寻衅滋事罪于2013年5年13日被本院判处有期徒刑二年三个月，并处罚金三千元，于2014年12月7日刑满释放；因吸毒于2012年8月30日被黟县公安局处行政拘留十日，并处罚款一千五百元。因涉嫌开设赌场罪，于2019年4月30日由黟县公安局决定被刑事拘留，同年6月6日经黟县人民检察院批准当日由黟县公安局执行逮捕，现羁押于祁门县看守所。 指定辩护人曾家鸣，安徽哲启律师事务所律师。 被告人马健，男，1990年8月8日出生于黟县，汉族，初中文化，个体经营户，住黟县。因犯聚众斗殴罪于2011年2月22日被本院判处有期徒刑四年二个月；因犯开设赌场罪于2017年1月13日被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元，2017年6月12日刑满释放；因寻衅滋事于2017年10月30日被黄山市公安局屯溪分局处行政拘留九日。因涉嫌开设赌场罪，于2019年4月30日由黟县公安局决定被刑事拘留，同年6月6日经黟县人民检察院批准，当日由黟县公安局执行逮捕。现羁押于黟县看守所。 指定辩护人余志祥，安徽金天都律师事务所律师。 被告人程飞旋，男，1990年12月11日出生于黟县，汉族，初中文化，厨师，住黟县。因赌博于2017年8月30日被黟县公安局处行政拘留十日，并处罚款一千元。因涉嫌开设赌场罪，于2019年4月30日由黟县公安局决定被刑事拘留，同年5月20日由黟县公安局决定被取保候审，同年7月30日经黟县人民检察院决定被取保候审。 指定辩护人刘庆武，安徽安泰达（黄山）律师事务所律师。 被告人沈维伟，男，1984年4月8日出生于黟县，汉族，初中文化，个体经营户，住黟县。因殴打他人于2008年2月26日被黟县公安局处行政拘留十日，并处罚款二百元；因故意损毁公私财物于2008年10月17日被黟县公安局处行政拘留十五日。因涉嫌开设赌场罪，于2019年9月17日由黟县人民检察院决定被取保候审。 指定辩护人汪建明，安徽利达律师事务所律师。 被告人徐休明（绰号“小猫”），男，1982年11月20日出生于黟县，汉族，小学文化，务农，住黟县。因涉嫌开设赌场罪，于2019年8月28日由黟县公安局决定被取保候审。 指定辩护人查泽杰，安徽一飞律师事务所律师。 黟县人民检察院以黟检刑诉〔2019〕41号起诉书，指控被告人姚文卿犯开设赌场罪、诈骗罪、被告人汪龙辉、查海峰、徐蕾、任冬华、马健、程飞旋、沈维伟、徐休明犯开设赌场罪，于2019年10月11日向本院提起公诉。本院立案受理后依法组成合议庭，于2019年11月14日公开开庭审理了本案。黟县人民检察院指派检察员方仕彬出庭支持公诉，上列被告人及其辩护人均到庭参加了诉讼。现已审理终结。 黟县人民检察院指控：一、开设赌场犯罪事实 2018年12月22日下午，被告人姚文卿、汪龙辉、查海峰、徐蕾、任冬华、马健共同商议，决定开设“炸金花”赌场。被告人姚文卿、汪龙辉、查海峰、徐蕾、任冬华每人出资2万元，作为向参赌人员提供赌资资金，赌场非法所得由5人均分，马健则在赌场内负责抽水，领取固定工资。被告人姚文卿等人在黟县宇仁现代城被告人沈维伟经营的“腾达二手车”店面房的二楼设置赌场，提供赌具，先后供许某、徐某等以扑克牌玩“炸金花”的方式进行赌博，从中抽头渔利。截止2018年12月27日，共设置赌场7场，抽头渔利共计人民币3万余元。 期间，被告人程飞旋受被告人汪龙辉的雇请，在赌场内记账、打杂7场次，获利人民币2000余元；被告人徐休明受被告人徐蕾的雇请为赌场望风6场次，获利人民币1400元；被告人沈维伟明知被告人姚文卿等人开设赌场仍然有偿提供场地7场次，获利人民币1800元。 二、诈骗犯罪事实 2019年4月18日晚19时许，被告人姚文卿伙同王芳、王兵、李某1在王芳家中共同商议，以参赌人员名义参加“单双”赌博，使用诈赌工具骗取其他参赌人员钱款。 当晚22时许，被告人姚文卿和王芳、史芳艳（另案处理）、李某1、王兵陆续到达汪芝华家中，与谢建祥、方某2、胡某3等人以摇骰子猜“单双”的方式进行赌博，李某1在赌博中坐庄。在前往汪芝华家途中，李某1将诈赌工具中带有微型摄像头的酒杯交给史芳艳，并告诉史芳艳在赌博中按其暗示下注保证赢钱，史芳艳利用保管赌具之便，实施调包将此酒杯上到赌桌供赌博使用。赌博过程中，先由姚文卿观看显示器，但显示器一开始就出现故障，后姚文卿将显示器交与王兵。王兵操弄后，显示器能正常显示。王兵则通过观看显示器，提前知道酒杯中骰子的单双结果，暗自通过遥控设备发送给李某1及被告人姚文卿，李某1及姚文卿便以此决定是否“卖宝”“买宝”或者“押宝”，同时李某1则暗示给王芳、史芳艳，以便于其准确“押宝”，王兵也借机偶尔参与“押宝”。被告人姚文卿等通过上述作案手段支配、控制整个赌局输赢，骗取其他参赌人员钱财共计22000余元。 针对上述指控，公诉机关向法庭提交了相应的证据。 公诉机关认为，被告人姚文卿、汪龙辉、查海峰、徐蕾、任冬华、马健、程飞旋、沈维伟、徐休明开设赌场，供他人赌博，从中抽头渔利，各被告人的行为已触犯刑法，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，且系共同犯罪；被告人姚文卿伙同他人以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，应当以诈骗罪追究其刑事责任，且系共同犯罪。被告人姚文卿一人犯数罪，应当数罪并罚。在开设赌场共同犯罪中，被告人姚文卿、汪龙辉、查海峰、徐蕾、任冬华系主犯，被告人马健、程飞旋、沈维伟、徐休明系从犯；被告人汪龙辉、任冬华、马健系累犯，被告人姚文卿、汪龙辉、任冬华、马健有前科、被告人查海峰、徐蕾、程飞旋、沈维伟有劣迹；被告人汪龙辉、徐蕾、程飞旋、沈维伟有自首情节，其他被告人有坦白情节。在诈骗共同犯罪中，被告人姚文卿是主犯，有自首情节等。提请法庭考虑各被告人的认罪悔罪态度等综合下判。 各被告人对起诉指控的犯罪事实均不持异议，承认属实并当庭自愿认罪。 被告人姚文卿的辩护人提出如下辩护意见：一、对起诉指控被告人姚文卿犯开设赌场罪和诈骗罪的事实和定性不持异议；二、姚文卿在共同犯罪中不是首起犯意，地位作用相对较小；三、被告人姚文卿在开设赌场犯罪中具有坦白情节，在诈骗犯罪中构成自首；四、姚文卿认罪认罚，案发后退出赃款并愿意缴纳罚金，有悔罪表现。综上请求法庭考虑姚文卿患有疾病、身体较差及家庭困难，对其从轻处罚并适用缓刑。 被告人姚文卿的辩护人向法庭提交书证2份，即黄山市人民医院门诊病历和南京军区南京总医院门诊病历，意在证实姚文卿患有严重疾病及其家庭困难等事实。 被告人汪龙辉的辩护人提出如下辩护意见：一、对本案起诉指控的事实和定性不持异议；二、被告人汪龙辉具有如下从轻或减轻处罚情节：1、被告人汪龙辉系自动投案，到案后如实供述犯罪事实，有自首情节；2、被告人汪龙辉自愿认罪认罚；3、被告人案发后退出赃款，且表示愿意缴纳罚金，在羁押期间表现好，有悔罪表现。综上建议法庭对被告人汪龙辉从轻处罚。 被告人查海峰的辩护人提出如下辩护意见：一、对本案起诉指控的事实和定性不持异议，但认为本案持续时间短，获利较小，社会影响不恶劣；二、对起诉指控被告人查海峰等系主犯不持异议，认为各主犯地位作用相当；三、被告人查海峰有坦白情节，且退出赃款，当庭认罪认罚。综上请求对被告人从轻处罚在有期徒刑八个月以下量刑。 被告人徐蕾的辩护人提出如下辩护意见：一、对本案的定性不持异议，对起诉指控被告人徐蕾雇请被告人徐休明的事实认为不恰当，徐蕾只是出面联系；二、被告人徐蕾具有如下从轻或减轻处罚情节：1、被告人徐蕾自动投案，如实供述犯罪事实，有自首情节；2、被告人徐蕾犯罪情节较轻，开设赌场持续时间短，场次少、获利小；3、被告人徐蕾无前科，劣迹跨度时间长，退出赃款，有悔罪表现，且认罪认罚。综上请求法庭综合考虑被告人徐蕾身患疾病且家庭困难，对其从轻处罚并适用缓刑。 被告人任冬华的辩护人提出如下辩护意见：一、对本案起诉指控的事实和定性不持异议；二、被告人任冬华具有如下从轻或减轻处罚情节：1、本案开设赌场持续时间短，场次少、获利小，社会影响较小；2、被告人任冬华有坦白情节；3、被告人任冬华自愿认罪，积极退出赃款，有悔罪表现。综上请求法庭对其从轻处罚。 被告人马健的辩护人提出如下辩护意见：一、对本案起诉指控的事实和定性不持异议；二、被告人马健具有如下从轻或减轻处罚情节：1、被告人马健系从犯；2、本案开设赌场持续时间短，场次少、获利小，危害性小；3、被告人马健当庭认罪认罚，积极退出赃款，愿意缴纳罚金，有悔罪表现；4、被告人马健平时表现较好，羁押期间遵守监规，为公安机关侦破其他案件提供帮助。综上请求对其从轻处罚。 被告人程飞旋的辩护人提出如下辩护意见：一、对本案起诉指控的事实和定性不持异议；二、被告人程飞旋具有如下从轻或减轻处罚情节：1、被告人程飞旋系从犯；2、被告人程飞旋因涉嫌赌博于2019年4月29日被公安机关抓获后，如实供述了公安机关未掌握的开设赌场的犯罪事实，系自首；3、被告人程飞旋自愿认罪认罚；4、被告人程飞旋案发后退出赃款，有悔罪表现，且系初犯、偶犯。综上请求法庭对被告人程飞旋从轻处罚并适用缓刑。 被告人沈维伟的辩护人提出如下辩护意见：一、对本案起诉指控的事实和定性不持异议；二、被告人沈维伟具有如下从轻或减轻处罚情节：1、被告人沈维伟系从犯；2、有自首情节；3、本案社会危害性较小，其主观恶性小；4、被告人沈维伟认罪认罚，积极退出赃款，有悔罪表现。综上请求法庭对被告人适用单处罚金刑。 被告人徐休明的辩护人提出如下辩护意见：一、对本案起诉指控的事实和定性不持异议；二、被告人徐休明具有如下从轻或减轻处罚情节：1、被告人系从犯；2、有自首情节；3、被告人沈维伟认罪认罚，积极退出赃款，有悔罪表现；4、被告人系初犯、偶犯。综上请求法庭对被告人适用管制刑、缓刑或单处罚金刑。 经审理查明：一、开设赌场事实 2018年12月22日下午，被告人姚文卿、汪龙辉、查海峰、徐蕾、任冬华、马健共同商议，决定开设“炸金花”赌场。被告人姚文卿、汪龙辉、查海峰、徐蕾、任冬华每人出资2万元，作为向参赌人员提供赌资资金，赌场非法所得由5人均分，马健则以其没有资金不参与合伙，只在赌场内负责抽水，领取固定工资。后由被告人徐蕾联系租用被告人沈维伟在黟县宇仁现代城步行街经营的“腾达二手车”店面房的二楼设置赌场，由被告人汪龙辉联系雇请被告人程飞旋在赌场内记账、打杂，由被告人徐蕾联系雇请被告人徐休明为赌场望风，提供赌具，先后供许某、徐某、吴某2、舒某、胡某1、程某1、吴某1等以扑克牌玩“炸金花”的方式进行赌博，从中抽头渔利。截止2018年12月27日，共设置赌场7场次，抽头渔利共计人民币3万余元，扣除有关费用后被告人姚文卿、汪龙辉、查海峰、徐蕾、任冬华各分得4600余元。 期间，被告人马健参与7场次，获利2000余元，被告人程飞旋参与7场次，获利人民币2000余元；被告人徐休明参与望风6场次，获利人民币1400余元；被告人沈维伟获利人民币1800余元。 二、诈骗事实 2019年4月18日晚19时许，被告人姚文卿伙同王芳、王兵、李某1（均已判刑）在王芳家中共同商议，以参赌人员名义参加“单双”赌博，使用诈赌工具骗取其他参赌人员钱款。 当晚22时许，被告人姚文卿和王芳、史芳艳（已判刑）、李某1、王兵陆续到达汪芝华家中，与谢建祥、方某2、胡某3等人以摇骰子猜“单双”的方式进行赌博，李某1在赌博中坐庄。在前往汪芝华家途中，李某1将诈赌工具中带有微型摄像头的酒杯交给史芳艳，并告诉史芳艳在赌博中按其暗示下注保证赢钱，史芳艳利用保管赌具之便，实施调包将此酒杯上到赌桌供赌博使用。赌博过程中，先由姚文卿观看显示器，但显示器一开始就出现故障，后姚文卿将显示器交与王兵。王兵操弄后，显示器能正常显示。王兵则通过观看显示器，提前知道酒杯中骰子的单双结果，暗自通过遥控设备发送给身上藏有接收信号振动设备的李某1及被告人姚文卿，李某1及姚文卿便以此决定是否“卖宝”“买宝”或者“押宝”，同时李某1则通过事先约定的摸鼻子或嘴巴等暗示给王芳、史芳艳，以便于其准确“押宝”，王兵也借机偶尔参与“押宝”。通过上述作案手段支配、掌控整个赌局输赢，被告人姚文卿等骗取其他参赌人员钱财共计22000余元，其中姚文卿分得4000元。 同时查明：2019年4月29日，被告人姚文卿、查海峰、任冬华、马健、程飞旋被公安机关抓获归案，被告人徐蕾、汪龙辉、沈维伟、徐休明分别于2019年5月3日、5月6日、5月16日、5月28日主动到公安机关投案。案发后，公安机关从被告人任冬华处扣押6420元、从被告人马健处扣押2755元、从被告人程飞旋处扣押860元并随案移送；在案件审理过程中，姚文卿、汪龙辉、查海峰、任冬华、徐蕾、马健、程飞旋、沈维伟、徐休明分别退出赃款及缴纳罚金共计18600元、9600元、9600元、3180元、9600元、2250元、3140元、3800元、4400元。 上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证实： 一、开设赌场事实方面的证据 1、受理案件通知书、立案决定书,证实公安机关在工作中发现本案线索并立案侦查情况等事实； 2、证人舒某的证言，证实2018年年底的一天晚上，其酒喝多了，在县城宇仁现代城商业街内的一家卖二手车的店面二楼参与“炸金花”赌博，当晚因其未带现金，就找到赌场里一个外号叫“流氓”的人借钱，先后借了12万元都输掉了，当晚其通过手机银行转了12万到“流氓”的银行卡里等经过的事实； 3、证人李某2的证言，证实其2018年12月份在查海峰、汪龙辉等五人开设在宇仁现代城的赌场里赌过二次及赌场参赌人员情况，另赌场上马健是负责抽水的，程飞旋负责借钱、记账等，其曾经为赌场望过一次风，他们给了其300元烟钱等事实； 4、证人许某的证言，证实2018年12月23日、24日，其在马健、小姚、“流氓”等人在县城宇仁小区的一个店面房里组织的赌场里赌博，输了28000元，钱是从赌场借的，不收利息。后马健等人找其还钱，其没钱还，马健等人打了其，其向公安机关报警了等事实； 5、证人朱某、程某1、胡某1、吴某1、程某2、吴某2、董某、徐某、胡某2、余某、汪某1、汪某2、李某1等证言，证实其等人于2018年12月下旬，在被告人姚文卿、汪龙辉等人在宇仁现代城开设的赌场里参与用扑克牌“炸金花”的方式进行赌博，及赌场上抽水方式、抽水人员、望风人员、参赌人员情况等事实； 6、协助查询财产通知书、汪龙辉的尾号为3875银行卡交易明细，证实2018年12月25日被告人汪龙辉收到舒某手机银行转账12万元的事实； 7、搜查笔录，扣押决定书、扣押物品清单，处理物品文件清单、发还清单，证实公安机关依法对被告人任冬华、马健、程飞旋等车辆和人身进行搜查并扣押人民币6420元、2755元及860元后随案移送的事实； 8、辩认笔录及照片，证实被告人徐蕾、徐休明指认开设赌场的地点为黟县宇仁现代城步行街沈维伟经营的二手车店面房二楼；被告人查海峰辩认出向其等人借款并被殴打的外号叫“法海”的人是许某，及许某辩认出徐蕾、任冬华、查海峰、徐休明、姚文卿、汪龙辉等情况的事实； 9、各被告人就犯罪事实所作的供述及辩解。 二、诈骗事实方面的证据 1、受理案件通知书、立案决定书，证实公安机关在工作中发现本案线索并立案侦查情况等事实； 2、证人程某3的证言，证实其曾在汪春琴妈妈家赌过两次单双，一次是4月23日被抓住的那次，另一次是这之前的几天。同时证实有一次其没去，听方某2、朱丽花等人说她们输了不少，是李某1坐庄的他赢得多等事实； 3、证人陈某（绰号“牛仔”）证言，证实2019年4月份的一天晚上9点多，其散步时碰到方某2和汪春琴等人，方某2就邀请其去汪春琴家赌“单双”，当晚参赌人员认识的有方某2、王芳、史芳艳、李某1和汪春琴，赌具是史芳艳从一个白色塑料袋里拿出来的，包括一个白色的老式瓷酒杯、白色的直径七八厘米的圆形瓷碟子和两粒骰子等事实； 4、证人胡某3证言，证实其在4月23日在汪春琴妈妈家赌“单双”时被公安当场抓住，之前三四天也在那里赌过2次“单双”。其中第二次参赌人员有王芳、史芳艳、小姚、王兵、方某2、朱丽花、汪春琴、“小阿泱”夫妻、李某1和其自己，李某1坐庄，中途有一外地男女上来，男的参与了赌博。当晚其输了3000元，“小阿泱”输了1万多等事实； 5、证人方某2证言，证实2019年4月的一天，其到汪春琴妈妈家赌过1次“单双”，当晚10点多其家麻将散场后，李某1说推一个“单双”庄给大家打。因为其老公反对在家中打，大家就到汪春琴妈妈家中去了。当晚赌具是一个白色底的瓷器酒杯、一个直径10厘米的瓷器碟子，还有两个塑料骰子。其当晚一共输了三四千元，李某1、史芳艳肯定是赢钱的，但具体赢多少不知道等事实； 6、同案人王芳、李某1、王兵、史芳艳的供述，证实其等人伙同被告人姚文卿于2019年4月中旬的一天，在组织的单双赌博中，通过使用作假设备，（包括一个瓷器酒杯、里面安装了摄像头、一个接收显示器、一个震动接收器和一个遥控器）骗取其他参赌人员的经过和骗取钱财数额及分赃情况等事实； 7、被告人姚文卿的供述及辩解。 三、认定本案综合事实方面的证据有： 1、被告人基本情况、户籍信息，证实各被告人基本身份信息及达到完全刑事责任年龄的事实； 2、犯罪嫌疑人抓获经过、到案经过，证实姚文卿、查海峰、任冬华、马健、程飞旋是被公安机关抓获归案，汪龙辉、徐蕾、沈维伟、徐休明系到公安机关主动投案的事实； 3、证人蒋某的证言，证实2019年5月3日，其受朋友汪龙辉所托，前往公安机关反映汪龙辉当时在吉隆坡游玩，想到公安机关投案自首，咨询了解投案相关事宜等事实； 4、行政处罚决定书、刑事判决书、裁定书及刑满释放证明书，证实姚文卿、汪龙辉、任冬华、马健、查海峰、徐蕾、程飞旋、沈维伟等曾因犯罪受过刑事处罚及刑满释放时间或曾因违法受过行政处罚等事实； 5、侦查机关出具的情况说明一份，证实在侦办其他案件时找马健核实过有关情况等事实； 6、黟县司法局出具的调查评估意见书，证实徐蕾、程飞旋、沈维伟、徐休明一贯表现情况及是否具备社区矫正条件等事实。 7、黟县看守所出具的在押人员羁押期间的表现证明，证实被告人汪龙辉、马健在羁押期间遵守监规、服从管教，表现较好等事实； 8、收据等，证实被告人等退出赃款情况等事实。 针对控辩双方的争议焦点，结合案件事实和证据，本院评判分析如下： 关于被告人程飞旋在开设赌场犯罪中是否构成自首。根据刑法第六十七条的规定，自首是指犯罪以后自动投案并如实供述所犯的罪行。本案中程飞旋是2019年4月29日被抓获归案，不是自动投案，且在其归案前该案犯罪事实已被公安机关掌握并于2019年2月19日立案侦查，故程飞旋的行为不能认定为自首。 本院认为：被告人姚文卿、汪龙辉、查海峰、徐蕾、任冬华以营利为目的，共同设置赌场供他人进行赌博，被告人马健、程飞旋、沈维伟、徐休明明知他人开设赌场，为获取高额利益，为赌场提供场地、抽水、望风、接送参赌人员等帮助，各被告人的行为均已触犯刑法，构成开设赌场罪，且系共同犯罪。被告人姚文卿伙同他人以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为已触犯刑法，构成诈骗罪，且系共同犯罪，应依法处罚。被告人姚文卿一人犯数罪，应当数罪并罚。在开设赌场共同犯罪中，被告人姚文卿、汪龙辉、查海峰、徐蕾、任冬华起主要作用，系主犯，被告人马健、程飞旋、沈维伟、徐休明起次要辅助作用，系从犯，应当依法从轻处罚；在诈骗共同犯罪中，被告人姚文卿起主要作用，系主犯，应依法处罚。被告人汪龙辉、任冬华、马健曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且有其他犯罪前科，应当从重处罚；被告人姚文卿、查海峰、徐蕾、程飞旋、沈维伟曾因犯罪、违法受过刑事或行政处罚，其犯罪的主观恶性较大，酌情从重处罚。被告人汪龙辉、徐蕾、沈维伟、徐休明案发后自动到公安机关投案，到案后如实供述犯罪事实，是自首，可依法从轻处罚；被告人姚文卿因开设赌场罪被采取强制措施后，主动交代公安机关尚未掌握的诈骗犯罪事实，就诈骗犯罪方面系自首，可以从轻处罚；在开设赌场犯罪中，被告人姚文卿、查海峰、任冬华、马健、程飞旋到案后如实供述犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。各被告人当庭表示自愿认罪认罚，积极退赃，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。被告人汪龙辉、马健在羁押期间，遵守监规、服从管教，表现较好，可酌情从轻处罚。鉴于被告人徐蕾、程飞旋、沈维伟、徐休明认罪悔罪，综合四被告人具有的法定、酌定从轻处罚情节，结合社区评估意见，可依法对其适用缓刑。公诉指控本案基本事实清楚，基本证据确实、充分，指控罪名成立。各辩护人提出的相关从轻处罚的辩护意见予以采纳。据此，根据各被告人犯罪的事实，犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十九条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条、第五十二条、第六十四条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下： 一、被告人姚文卿犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元;犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币一万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金已缴纳。） 二、被告人汪龙辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元; （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月6日起至2020年3月5日止；罚金已缴纳。） 三、被告人查海峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月30日起至2019年12月29日止；罚金已缴纳。） 四、被告人徐蕾犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳。） 五、被告人任冬华犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月30日起至2020年3月29日止；罚金已缴纳。） 六、被告人马健犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月30日起至2019年12月29日止；罚金已缴纳。） 七、被告人程飞旋犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金人民币二千元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳。） 八、被告人沈维伟犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币二千元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳。） 九、被告人徐休明犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑五个月，并处罚金人民币二千元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳。） 十、各被告人犯罪所得赃款共计人民币三万四千二百零五元予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省黄山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  胡卫东 审 判 员  许露阳 人民陪审员  余忠明 二〇一九年十一月二十二日                                                                                                       法官助理  宋伟杰                                                                                                         书记员  周阳 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第二十六条第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 第六十九条第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第七十二条第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。