广东省遂溪县人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0823民初233号原告广东省湛江市交通运输集团有限公司（以下简称“湛江交运公司”），住所地：湛江市椹川大道南75号。法定代表人:赫少川，总经理。委托诉讼代理人：叶英鹏，广东万维律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨文冲，广东万维律师事务所律师。被告黄日堂，男，汉族，1977年08月15日出生，广东省湛江市人，住湛江市赤坎区。委托诉讼代理人许红燕，广东领会律师事务所律师。第三人湛江市怡和置业有限公司（以下简称“怡和公司”），住所地：湛江市霞山区人民大道南10号。法定代表人：陈春伟，经理。第三人黄东，男，1970年09月13日出生，汉族，广东省湛江市人，住广东省湛江市霞山区。第三人蔡伟胜，男，1972年01月07日出生，汉族，广东省湛江市人，住广东省湛江市霞山区。第三人叶燕婷，女，1973年09月26日出生，汉族，广东省湛江市人，住广东省湛江市赤坎区。原告湛江交运公司诉被告黄日堂、第三人怡和公司、黄东、蔡伟胜、叶燕婷案外人执行异议之诉纠纷一案。本院于2019年01月21日受理后，依法组成合议庭，于2019年06月28日公开开庭进行审理。原告湛江交运公司的委托诉讼代理人叶英鹏、被告黄日堂的委托诉讼代理人许红燕到庭参加诉讼，第三人怡和公司、黄东、蔡伟胜、叶燕婷经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案是重审案件，原告湛江交运公司原审请求判决：1、依法撤销（2012）遂法民二初字第157-7号民事裁定书，解除对原告位于湛江市霞山区人民大道南××福大厦××号商铺的查封；2、确认位于湛江市霞山区人民大道南××福大厦××号商铺(以下简称“怡福大厦二层06号商铺”)的所有权归原告所有；3、由被告负责本案的诉讼费用。本院于2017年09月04日作出（2016）粤0823民初1585号民事判决，被告黄日堂不服判决提起上诉。湛江市中级人民法院于2018年07月19日作出（2018）粤08民终513号民事裁定书，撤销本院（2016）粤0823民初1585号民事判决，发回本院重审。本案受理后，原告湛江交运公司变更诉讼请求为：1、对原告位于湛江市霞山区人民大道南××福大厦××号商铺停止执行；2、确认位于湛江市霞山区人民大道南××福大厦××号商铺的所有权归原告所有；3、本案诉讼费用由被告负责担。原告湛江交运公司诉请的事实和理由：2006年05月原告与第三人怡和公司签订《合作建设及管理湛江怡福大厦二期协议书》，约定由原告提供权属原告所有（原湛江市第一运输公司）的位于湛江市霞山区人民大道南××号，证号为湛国用第13134/030101212号国有土地使用权，由怡和公司出资，双方合作建设湛江市怡福大厦项目二期。按协议书的约定合作项目建成后第二、第三层商场归原告所有。协议书签订后，双方均按照协议约定履行各自的义务。合作项目建成投入使用后，怡和公司亦将怡福大厦二层06号商铺确认归原告所有，并由原告按协议及补充协议的约定交由怡和公司统一出租经营，由怡和公司按期交付原告租金。期间，原告多次要求怡和公司尽快将权属原告所有的商铺办证给原告，怡和公司于2012年09月07日出具承诺书给原告，承诺于2013年06月30日前办好权属归原告所有的商铺的产权证交给原告，但怡和公司至今未予办理。原告认为，怡福大厦二层06号商铺是原告提供国有土地使用权与怡和公司依合作协议约定而取得的合作成果，并且怡和公司已实际交付给原告经营使用多年，虽然怡福大厦二层06号商铺因湛江怡和公司的原因至今未能办证到原告名下，但从前述理由及原告提供给法庭的证据可充分肯定，该商铺所有权属于原告所有。贵院根据被告黄日堂申请而立案的（2015）湛遂法执字第366号执行案以（2012）遂法民二初字157-7号民事裁定书将权属归原告所有的怡福大厦二层06号商铺当作怡和公司财产予以查封的行为错误，并损害了原告的合法权益。贵院对原告提出的执行异议以“本案是执行异议审查，对于证据只作表面审查，涉及到实体的认定，不是执行异议审查的范围”为由，以（2015）湛遂法执异字第11号执行裁定书裁定驳回原告的异议，明显错误。为此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》关于执行异议之诉的相关规定，特向贵院提出诉讼，请依法支持原告的诉讼请求。原告湛江交运公司为支持其诉请在举证期限内向本院提交如下证据（原审证据）：1、营业执照、组织机构代码证、批复；2、房屋产权情况表；3、合作建设及管理湛江怡福大厦二期协议书、土地使用证、二层平面图、三层平面图；4、补充协议、补充协议（二）、补充协议（三）；5、承诺书；6、关于催缴我司物业收益的涵及相关转收款凭证；7、（2014）湛霞法民二初字第197号民事判决书、（2015）湛霞法执字第393-2号执行裁定书；8、（2015）湛遂法执异字第11号执行裁定书；9、霞山区人民法院（2016）粤0803民初929号民事判决书、湛江市中级人民法院（2017）粤08民终55号民事判决书；10、湛江市人员政府关于合作开发经营“怡福大厦”项目二期有关问题的批复、湛江市国地资源局关于广东省湛江市交通运输集团有限公司与湛江怡和置业有限公司转（受）让土地使用权的批复。被告黄日堂答辩称：（2016）粤0803号民初929号民事判决书及（2017）粤08民终55号民事判决书均在被告查封涉案标的物后作出的，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十六条，原告作为案外人，在涉案标的被查封后作出的生效判决而提起执行异议的，人民法院不应当支持，且该两份判决书不能作为涉案标的所有权的依据，否则原告今天的起诉的诉讼请求中也有确权请求，则属于重复诉讼；原告与怡和公司签订的合作建设及管理怡福大厦二期协议书实际属于土地使用权转让合同，应向第三人怡和公司主张履行不能的违约责任，涉案商铺仍然登记在第三人怡和公司的名下，尚未办理过户手续，即土地使用权转让合同尚未履行完毕，而涉案商铺已由被告查封，故已属于履行不能的情形，因此原告应当向第三人怡和公司要求其承担违约责任；现有材料不能证明二期协议书所约定的商铺与涉案商铺为同一物权；涉案商铺仍然登记在第三人怡和公司名下，至今未发生物权变动，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条，已登记的不动产按照不动产登记簿判断权属人，而且原告与第三人怡和公司在商铺确权至该商铺被查封，在数年的时间内，没有办理权属的变更登记，而是继续委托第三人收取租金，其放任其物权不被保护的状态，怠于行使权利，存在过错，应当承担由此产生的责任。原告的请求没有事实依据，应当予以驳回。被告黄日堂没有向本院提交任何证据。第三人怡和公司、黄东、蔡伟胜、叶燕婷既没有向本院提交书面答辩意见，也没有向本院提交任何证据。本院经审理认定如下事实：本院在审理被告黄日堂与第三人怡和公司、黄东、蔡伟胜、叶燕婷借款合同纠纷一案中，于2014年01月15日以（2012）遂法民二初字第157-7号《民事裁定书》裁定查封（查封时间：2014年01月15日）登记在第三人怡和公司名下的怡福大厦二层06号商铺。本院（2012）遂法民二初字第157号《民事判决书》发生法律效力后，被告黄日堂向本院申请执行【执行案号：（2015）湛遂法执字第366号】，该案在执行过程中，原告湛江交运公司于2015年10月23日以原告是怡福大厦二层06号商铺实际所有人为由向本院提出书面执行异议，要求法院解除对怡福大厦二层06号商铺的查封。本院于2016年06月28日作出（2015）湛遂法执异字第11号《执行裁定书》裁定驳回原告的异议请求。原告不服该裁定，遂提起本案执行异议之诉。另查明，2006年05月原告湛江交运公司（甲方）与第三人怡和公司（乙方）签订《合作建设及管理湛江怡福大厦二期协议书》，协议约定：1、原告提供权属属于原告所有登记在原湛江市第一运输公司名下位于湛江市霞山区人民大道南××号国有土地使用权[证号为湛国用第13134/030101212号]，由第三人怡和公司提供资金，双方合作建设湛江怡福大厦项目二期（地面五层，地下负两层）。2、项目竣工验收后，甲方拥有湛江怡福大厦二期地面上第二、三层建筑物的产权，办证面积以房管局按竣工图实测面积为准，乙方负责给甲方办理产权证，办证费由乙方支付，乙方必须在办理怡福大厦产权证之同时为甲方办妥产权证；3、甲方拥有合作项目的第二、第三层商场，其室内外首次装修标准及配置必须与乙方所拥有同层商场装修及配置标准一致并确保质量；4、甲方同意把其拥有合作项目的第二、第三层商场委托给乙方统一策划、统一招商、统一经营及管理，并由甲方出具《委托书》，商场租金计收应按本楼层（含乙方原有的本楼层）出租面积平均租金计算，税金由甲方缴纳，由乙方代甲方向承租户收取后统一支付给甲方，乙方不收取甲方任何管理费及税金。协议书签订后，原告报请湛江市国资委，湛江市国资委报湛江市人民政府审批，湛江市人民政府于2006年07月28日以湛府函[2006]314号《关于合作开发经营“怡福大厦”项目二期有关问题的批复》批复同意原告与第三人湛江怡和公司合作开发经营。2006年10月06日，湛江市国土资源局作出湛国土资（地产）[2006]54号《关于广东省湛江市交通运输集团有限公司与湛江怡和置业有限公司转（受）让土地使用权的批复》，同意原告将涉案土地转让第三人湛江怡和公司，作为双方合作建设湛江怡福大厦二期项目用地，并据此将原登记在湛江市第一运输公司名下的土地变更登记到第三人怡和公司名下，由第三人怡和公司负责投资建设湛江怡福大厦二期。经原告与第三人怡和公司共同努力，湛江怡福大厦二期于2009年初建成投入使用。2009年08月28日，原告与第三人怡和公司签订《补充协议》，约定由原告将怡福大厦北侧面积约1500平方米的二楼商场委托第三人怡和公司出租给深圳市有荣配销有限公司经营，将三楼分割出租给各经营户。2010年07月19日，对怡福大厦二层06号商铺进行产权登记，明确原告所得物业为湛江市霞山区人民大道南××福大厦××号商铺，由于第三人怡和公司的惰于履行的原因，致原告所得物业一直没有办理产权过户登记到原告名下。（2014）湛霞法民二初字第197号《民事判决书》及（2016）粤0803民初929号《民事判决书》对第三人怡和公司实际交付合作项目分成物业给原告，及原告取得合作项目分成物业的具体位置及面积依法予以认定，第三人湛江怡和公司在原审庭审中对此事实亦予以认可。虽然2012年09月07日第三人怡和公司出具《承诺书》给原告，承诺于2013年06月30日前办好原告分成物业产权证给原告，但第三人怡和公司至今未兑现其承诺。再查明,原告原名称为湛江市第一运输公司，经湛江市企业改革领导小组作出的湛市企改[1998]09号关于《湛江市第一运输公司改制为湛江市交通运输集团有限公司实施方案》的批复，改制为广东省湛江市交通运输集团有限公司。本院认为：本案系案外人执行异议之诉纠纷。第三人怡和公司、黄东、蔡伟胜、叶燕婷因未履行与被告黄日堂之间的借款合同纠纷一案的生效判决（2012）遂法民二初字第157号《民事判决书》所确定的义务而被本院依法执行。本院依法查封第三人怡和公司名下的位于湛江市霞山区人民大道南××福大厦××号商铺（权证号为湛江CQ字第100023187号），原告湛江交运公司认为该商铺权属为其所有应停止执行而发生纠纷。本案焦点为：1、原告湛江交运公司对执行标的位于湛江市霞山区人民大道南××福大厦××号商铺（权证号为湛江CQ字第100023187号）是否享有足以排除本院强制执行的民事权益。2、怡福大厦二层06号商铺是否归原告湛江交运公司所有。关于原告湛江交运公司对执行标的怡福大厦二层06号商铺（权证号为湛江CQ第100023187号）是否享有足以排除法院强制执行的民事权益。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》（以下简称“《规定》”）第二十八条规定，金钱债权执行中,买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。该规定赋予了买受人对不动产的物权期待权以排除执行的效力。故本院在审查原告关于排除执行异议的请求是否成立，主要审查原告是否符合《规定》第二十八条的规定。本案中，怡福大厦二层06号商铺是原告提供国有土地使用权与第三人怡和公司依合作协议约定而取得的合作成果，在怡福大厦06号商铺于2014年01月17日被查封前，原告与第三人怡和公司已于2006年05月签订了《合作建设及管理湛江怡福大厦二期协议书》，上述协议均是双方真实意思表示，内容没有违返法律的规定和行政法规的强制性规定，是合法有效的合同，本院予以确认。故原告已在人民法院查封前签订取得怡福大厦06号商铺所有权的有效合同；怡福大厦建成后，原告与第三人确认怡福大厦二层06号商铺归原告所有，在怡福大厦二层06号商铺被查封前，原告与第三人怡和公司签订《补充协议》，原告委托第三人怡和公司对原告享有的怡福大厦二层06号商铺统一出租和统一经营管理，并收取了第三人怡和公司交付的商铺租金，故原告在怡福大厦二层06号商铺被查封前已合法占有；怡福大厦二层06号商铺是因原告提供国有土地使用权与第三人湛江怡和公司合作建设而取得，虽没有支付价款，但已付出了等同的对价；原告与第三人怡和公司的合作建设协议书已明确第三人怡和公司是办理产权证的主要责任人，第三人在2012年09月07日出具了《承诺书》承诺原告在2013年06月30日前办理怡福大厦二层06号商铺的产权证，证明了先前原告也尝试通过各种方式催促第三人怡和公司尽快办理怡福大厦二层06号商铺的过户手续，第三人怡和公司作为怡福大厦的产权人，在原告的多次催促下，仍长期惰于办理过户登记，过错在于第三人怡和公司。被告无举证证明原告存在为规避法律规定或逃避债务等情形不办理怡福大厦二层06号商铺产权登记，原告并不存在过错。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条“案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任”的规定，原告提交的证据足以证明登记在被执行人（第三人怡和公司）名下的不动产怡福大厦二层06号商铺，符合《规定》第二十八条规定的情形，享有足以排除法院强制执行的民事权益。因此，原告主张停止对怡福大厦二层06号商铺的执行合法有据，本院予以支持。关于怡福大厦二层06号商铺所有权是否归原告湛江交运公司所有。原告虽然已提供国有土地使用权与第三人怡和公司合作建设并协议约定取得和使用了该商铺，但根据《中华人民共和国物权法》第九条："不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。"的规定，涉案怡福大厦二层06号商铺并未变更登记至原告名下，尚未产生物权变动的效力，原告享有的只是要求合同相对方履行协助办理产权转移登记的债权请求权，故原告请求确认怡福大厦二层06号商铺的所有权归原告所有的诉求因缺乏法律依据，本院依法不予支持。第三人湛江怡和公司、黄东、蔡伟胜、叶燕婷经本院合法传唤无正理由拒不到庭参加诉讼，视为自愿放弃质证和抗辩的权利。综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第六条、第九条、第十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条、第三百一十条、第三百一十一条、第三百一十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、本院（2015）湛遂法执字第366号案不得执行位于湛江市霞山区人民大道南28号怡福大厦二层的06号商铺（权证号为湛江CQ字第100023187号）。二、驳回原告广东省湛江市交通运输集团有限公司的其他诉讼请求。案件受理费100元，由被告黄日堂负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长  莫健雄人民陪审员  袁励芳人民陪审员  袁美娟二〇一九年十一月二十一日书 记 员  黄狄宇附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国物权法》第六条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，应当依照法律规定登记。动产物权的设立和转让，应当依照法律规定交付。第九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。第十五条当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条金钱债权执行中,买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条案外人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件：(一)案外人的执行异议申请已经被人民法院裁定驳回;(二)有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关;(三)自执行异议裁定送达之日起十五日内提起。人民法院应当在收到起诉状之日起十五日内决定是否立案。第三百一十条人民法院审理执行异议之诉案件，适用普通程序。第三百一十一条案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。第三百一十二条对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：(一)案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的;(二)案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。