河南省宝丰县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0421民初1618号原告：张书欣，男，1957年7月8日出生，汉族，住河南省宝丰县。委托诉讼代理人：李晓东，河南厚源律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐津朝，河南碧野律师事务所律师。被告：康艳平，女，1972年8月16日出生，汉族，住河南省宝丰县。被告：河南华安建设集团有限公司，住所地林州市国家红旗渠经济技术开发区盛唐大道东段，统一社会信用代码91410581663447153R。法定代表人：刘明安，总经理。委托诉讼代理人：郝梦君，河南德金律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘一帆，河南德金律师事务所实习律师。被告：平顶山市海泓房地产开发有限公司，住所地平顶山市宝丰县文峰路东段路北（龙兴湖公园西侧），统一社会信用代码914104006999771563。法定代表人：宋卫民，总经理。原告张书欣与被告康艳平、河南华安建设集团有限公司（以下简称华安建设公司）、平顶山市海泓房地产开发有限公司（以下简称海泓房地产公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月3日立案后，依法适用普通程序，于2019年10月30日公开开庭进行了审理。原告张书欣及其委托诉讼代理人徐津朝，被告康艳平，被告华安建设公司的委托诉讼代理人郝梦君到庭参加了诉讼，被告海泓房地产公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张书欣向本院提出诉讼请求：判令康艳平、华安建设公司、海泓房地产公司连带赔偿张书欣损失65,481.61元，并承担本案诉讼费。事实和理由：张书欣和张俊非均受雇于康艳平加工涂料，每罐50元。2019年3月19日上午，受康艳平指派，张书欣和张俊非将加工好的涂料装车，并随货车司机一起将涂料送往宝丰县龙湖一号项目3号楼工地。到工地后，康艳平指示货车司机操作吊盘车，往二楼运送涂料，由于货车司机无操作资格证，无任何经验，操作时发生事故，造成张书欣和张俊非从约5米高的吊盘上跌落受伤。后张书欣被送往宝丰县人民医院住院治疗。张书欣在本案中主张的损失为医疗费29,532.76元、住院伙食补助费1,100元、营养费440元、误工费18,000元、护理费2,753.13元、交通费600元、残疾赔偿金27,661.48元、被扶养人生活费8,227元、鉴定费700元、精神损害抚慰金6,000元，共计95,014.37元。张书欣主张其直接受雇于康艳平，其在华安建设公司的工地受伤，龙湖一号项目由海泓房地产公司开发，康艳平、华安建设公司、海泓房地产公司应当连带承担张书欣上述损失的赔偿责任。因康艳平仅为张书欣垫付了医疗费，未赔偿其他损失，张书欣提起本案诉讼。康艳平辩称：1．其确实雇佣了张书欣加工涂料，事故发生当天，其让张书欣将涂料送往龙湖一号项目3号楼工地，有人会接收涂料。事故发生时，康艳平不在现场，事故发生后才到现场，其不清楚货车司机是否操作了吊盘车，也没有指示货车司机操作吊盘车；2．其已经为张书欣垫付了全部的医疗费，且垫付数额超过了张书欣的医疗费数额。医生称张书欣的伤情仅需要理疗，无须手术治疗，故其对张书欣提交的伤残鉴定意见书有异议，并申请重新进行鉴定；3．其负责管理龙湖一号项目3号楼工地的账目，其也是华安建设公司的工作人员，故张书欣的损失应当由华安建设公司承担，其愿意与华安建设公司连带承担赔偿责任。华安建设公司辩称：1．该公司是龙湖一号项目3号楼工程的总承包人，该工程发包人为海泓房地产公司，但该公司没有雇佣张书欣，与张书欣之间没有劳务关系；2．本案纠纷为提供劳务者受害责任纠纷，张书欣提供的劳务为一般劳务，无需具备任何作业资质，其在提供劳务过程中对自身的安全也负有一定的注意义务，而且没有证据证明张书欣主张的康艳平指示货车司机操作吊盘车，或存在货车司机没有操作资格证、操作不当的事实，故即使华安建设公司应当承担张书欣损失的赔偿责任，也应当按照双方过错比例分担责任；3．张书欣主张的部分损失没有事实根据或法律依据，如其住院天数应为21天，其已经年满60周岁不应再主张误工费，其已收到的垫付款应当从其应获赔偿款金额中扣除。海泓房地产公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷作证，对有争议的证据和事实，本院认定如下：1．张书欣提交的平顶山平安法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书可以作为本案有效证据使用。该鉴定由张书欣申请，经本院委托作出，鉴定程序合法，鉴定机构根据张书欣椎体骨折并进行手术治疗的事实，援引《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.2项“一椎体骨折经手术治疗后”，认为张书欣的残疾程度为十级伤残。该鉴定意见所依据的事实和《人体损伤致残程度分级》的相应规定相对应，故对上述鉴定意见书的证明效力，本院予以认定；康艳平申请对张书欣的致残程度重新进行鉴定，本院不予准许。2．张书欣提交的其家人与康艳平之间的对话录音可以作为本案有效证据使用。该录音能够证明康艳平同意张书欣进行手术方式治疗，但不能证明康艳平认可系其雇佣的货车司机操作吊盘车发生了本案事故，或康艳平指示其雇佣的货车司机操作吊盘车的事实。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：宝丰县城龙湖一号3号楼建设项目的发包人为海泓房地产公司，承包人为华安建设公司。张书欣受雇于康艳平加工涂料。2019年3月19日上午，张书欣按照康艳平的指示随货车将涂料运送至宝丰县城龙湖一号项目3号楼工地。到达工地后，张书欣和张俊非一起使用该工地现有的吊盘车运送涂料至二楼，并随涂料一同乘坐吊盘车。在吊盘车上升过程中，吊盘车轿厢意外下坠至地面，造成张书欣和张俊非随轿厢坠至地面受伤。张书欣于受伤当天被送往宝丰县人民医院住院治疗，后于2019年4月9日出院，共住院22天，期间在该院支付门诊医疗费156.45元、住院医疗费29,532.76元，在宝丰县××学校附属医院支付门诊医疗费323元，共计30,012.21元。张书欣的伤情被宝丰县人民医院诊断为：1.L2椎体压缩骨折；2.L3椎体左侧横突骨折；3．胸外伤、创伤性湿肺；4．腰椎间盘突出；5．腰椎及椎间盘退行性变；6．左腕部挫裂伤；7．全身多发软组织损伤。张书欣在该院住院期间于2019年3月25日进行“L2椎体压缩骨折切开复位钉棒系统内固定术”，其出院时医嘱：1．出院后继续休息、巩固治疗至骨折愈合；2．继续绝对卧床休息至术后4周，4周后依据复查结果在医师指导下佩戴医用腰围功能锻炼，半年内禁止重体力劳动；3．前三个月每月来院复查DR片，以后按要求定期复查，如骨折愈合良好，可考虑取出内固定物；4．如出现疼痛加重，肢体活动障碍及其他不适情况尽快复诊。在张书欣住院期间，康艳平共计为张书欣垫付费用30,979.45元。经本院委托，平顶山平安法医临床司法鉴定所于2019年9月20日作出平安司鉴所［2019］临鉴字第267号鉴定意见书，鉴定意见为张书欣损伤致残程度为十级伤残。张书欣支付鉴定费700元。张书欣系农村居民。张书欣之母陈勉出生于1938年12月5日。陈勉有子女4人，分别为长子张书欣，长女张敏，次女张小菊，三女张丽。另查明，上一年度，河南省农村居民人均可支配收入为13,830.74元/年，农村居民人均消费支出为10,392.01元/年，居民服务和其他服务业职工平均工资为45,677元/年。本院认为，本案当事人争议的焦点问题是：1．张书欣所诉损失应当如何计算；2．康艳平、华安建设公司、海泓房地产公司是否应当对张书欣的损失承担赔偿责任，若应当承担，康艳平、华安建设公司、海泓房地产公司应当如何承担张书欣损失的赔偿责任。关于张书欣所诉损失应当如何计算的问题。按照规定的标准和本案具体情况，张书欣所诉损失应当计算为：医疗费30,012.21元、住院伙食补助费1,100元（22天×50元/天）、营养费440元（22天×20元/天）、误工费18,000元（自事故发生之日起计算至定残日前一天，按照张书欣主张的180天计算，180天×100元/天）、护理费2,753.13元（22天×45,677元/年×1人）、交通费440元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）26,194.33元【其中残疾赔偿金为24,895.33元（18年×13,830.74元/年×10%），陈勉的生活费为1,299元（5年×10,392.01元/年×10%÷4人）】、鉴定费700元、精神损害抚慰金3,000元，共计82,639.68元。张书欣于2019年3月19日上午发生事故，当天下午住院，后于2019年4月9日出院，若计算入院当天和出院当天，张书欣主张其住院天数为22天，本院予以认定，并应当以住院22天计算其主张的住院伙食补助费、营养费、护理费和交通费。张书欣虽已年满60周岁，但其仍有能力参加劳动并取得收入，且本案事故即在其劳动过程中发生，故其主张误工费、被扶养人生活费，本院予以支持；其主张按照每天100元计算，该标准不高于上年度农、林、牧、渔业职工平均工资标准或一般服务业职工平均工资标准，本院亦予以支持。张书欣虽未提交证据证明其交通费损失，但其受伤住院主张交通费系合理请求，根据其住院天数、地点、护理人员人数，本院酌情按照住院期间每天20元计算，合计计算440元，对其超过该数额主张的部分，本院不予支持。在张书欣定残时，其已年满62周岁，其残疾赔偿金计算年限应按照18年计算，故其残疾赔偿金数额计算错误，对其多计算的部分，本院不予支持。张书欣提交的证据不能证明其妻子何桂娥已丧失劳动能力，故其主张计算何桂娥的生活费，本院不予支持。张书欣主张的精神损害抚慰金数额过高，结合本案实际及其残疾程度，其精神损失抚慰金数额以3,000元确定较为适当，对其超过该数额主张的部分，本院不予支持。关于康艳平、华安建设公司、海泓房地产公司是否应当对张书欣的损失承担赔偿责任以及如何承担赔偿责任的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，张书欣受康艳平的指示运送涂料，由康艳平向张书欣支付劳务报酬，故双方之间形成了提供劳务与接受劳务的法律关系。康艳平作为接受劳务一方，是劳务活动的组织者和指挥者，同时也是劳务活动的监督者和风险防控者，其应当承担提供劳动保护、对提供劳务者进行劳动就业训练等义务。康艳平疏于监督管理和安全保障，其对张书欣因提供劳务自己受到损害有一定的过错；张书欣对其在提供劳务时可能发生的风险认识不足，未主动采取安全措施，其对自身受到损害也有一定的过错。根据上述规定，结合本案实际，由康艳平承担张书欣损失70%的赔偿责任较为符合实际，张书欣主张由康艳平承担全部的赔偿责任，对其中超过70%的部分，本院不予支持。张书欣的上述损失82,639.68元，应当首先由康艳平赔偿其中的精神损害抚慰金3,000元，其他损失79,639.68元（82,639.68元-3,000元）由康艳平赔偿其中的70%，即55,747.77元，共计应赔偿58,747.77元，扣除其垫付的30,979.45元后，其还应当赔偿张书欣损失27,768.32元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中，康艳平自称受雇于华安建设公司，系该公司员工，并负责管理龙湖一号项目3号楼工地的账目，愿意与华安建设公司连带承担对张书欣损失的赔偿责任。华安建设公司在庭审过程中认可康艳平直接受雇于该公司，后又否认，并称该公司未将该项目外粉业务分包给康艳平，但其不能说明康艳平为何从事相关业务。而无论该公司接受康艳平或张书欣提供的劳务，或其将该项目外粉业务分包给康艳平，康艳平又接受张书欣提供的劳务，根据上述规定，其均应当对张书欣的损失承担相应的赔偿责任。故张书欣主张由康艳平、华安建设公司连带承担赔偿责任，本院予以支持。同样根据上述规定，因张书欣不能提供证据证明海泓房地产公司知道或者应当知道华安建设公司将相关业务分包给了没有相应资质、安全生产条件的康艳平，故其主张海泓房地产公司与康艳平、华安建设公司连带承担赔偿责任，本院不予支持。综上，张书欣的诉讼请求部分成立，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第一百五十二条的规定，判决如下：一、康艳平于本判决生效后15日内赔偿张书欣损失27,768.32元（已扣除康艳平垫付的医疗费30,979.45元）；二、河南华安建设集团有限公司与康艳平连带承担赔偿责任；三、驳回张书欣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,437元，由原告张书欣负担437元，由被告康艳平、河南华安建设集团有限公司连带负担1,000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审 判 长  高建彬人民陪审员  任 勺人民陪审员  马亚坤二〇一九年十一月二十七日书 记 员  任晓静附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；（二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由；（三）判决结果和诉讼费用的负担；（四）上诉期间和上诉的法院。判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。