云南省耿马傣族佤族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）云0926刑初150号 公诉机关云南省耿马傣族佤族自治县人民检察院。 被告人徐金正男，男，1984年2月25日出生，布朗族，大专文化，务工，云南省镇康县人，户籍地云南省临沧市镇康县，住云南省临沧市镇康县。因涉嫌故意伤害罪于2016年4月27日被镇康县公安局刑事拘留，同年9月26日被镇康县人民法院以故意伤害罪判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并于当日被释放。因本案于2015年8月13日被耿马自治县公安局刑事拘留，2015年8月26日变更强制措施为取保候审。2019年3月19日被耿马自治县公安局刑事拘留，2019年3月28日经耿马自治县人民检察院批准逮捕，耿马自治县公安局于同日执行逮捕，现羁押于耿马自治县看守所。 辩护人陈璐，云南世安律师事务所律师。 耿马自治县人民检察院以耿检公诉刑诉〔2019〕152号起诉书指控被告人徐金正男犯非法运输枪支罪，于2019年8月15日向本院提起公诉，本院于当日立案。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。耿马自治县人民检察院指派检察员卢小坤出庭支持公诉，被告人徐金正男及其辩护人陈璐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控：2015年8月11日13时40分，河外边境检查站执勤人员在对被告人徐金正男驾驶的一辆从南伞开往孟某的大众途观越野车（牌照云Ｊ×××××）进行检查时，从被告人徐金正男腰部查获手枪一支、子弹6发。经鉴定，送检的枪支系国外兵工厂生产的9mm格洛克手枪，具有杀伤力，送检的6发疑似子弹为国外兵工厂生产的9mm手枪子弹。被告人徐金正男因涉嫌非法持有枪支罪于2015年8月26日被耿马自治县公安局取保候审，2016年4月27日因涉嫌故意伤害罪被镇康县公安局刑事拘留，2016年9月26日因犯故意伤害罪被镇康县人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年。 公诉机关认为，被告人徐金正男非法运输枪支一支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条的规定，应当以非法运输枪支罪追究其刑事责任。且其在取保候审期间故意犯罪，被判处缓刑，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条的规定，应当撤销缓刑，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 对上述指控事实及罪名，被告人徐金正男及其辩护人陈璐均无异议。辩护人陈璐提出如下辩护意见：1.被告人徐金正男具有自首情节；2.被告人徐金正男于2016年9月26因犯故意伤害罪被镇康县人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年，现该刑罚已执行完毕。本案指控被告人徐金正男非法运输枪支的行为发生于2015年8月11日，且已被公安机关掌握，故不属于《中华人民共和国刑法》第七十七条规定在缓刑考验期内犯新罪或者发现漏罪，应当撤销缓刑的情形。故不应当撤销缓刑，数罪并罚；3.被告人徐金正男当庭认罪悔罪，主观恶性不大，持有的枪支未造成违法的不良后果，且家庭情况特殊。综上，请求法庭对被告人徐金正男判处三年以下有期徒刑。 本院经审理查明的事实与公诉机关指控事实一致。 上述事实有下列经庭审举证、质证的证据予以证实： 1.物证照片,证实被查获枪支、弹药的外观情况。 2.户口证明、身份证明，证实被告人徐金正男的身份情况。 3.查获经过、到案经过、随案物品移交清单，证实（1）2015年8月11日13时40分，云南省河外边境检查站在南××34公里处进行堵卡时，对被告人徐金正男驾驶的由南伞开往孟某的越野车实施边防检查，后从徐金正男腰部查获手枪一支、子弹6发。（2）2015年8月12日，边境检查站将被告人徐金正男及枪支弹药移交耿马自治县公安局刑事侦查大队。（3）2019年3月19日，被告人徐金正男因另一起案件在镇康县公安局办案中心接受调查，后耿马自治县公安局刑事侦查大队于当日17时前往镇康县公安局将被告人徐金正男抓获。 4.扣押决定书、笔录、清单及照片，证实耿马自治县公安局刑事侦查大队依法扣押被告人徐金正男持有的手枪一支、子弹6发。 5.传讯通知书、没收保证金材料，证实耿马自治县公安局分别于2015年9月17日、2015年11月6日、2016年1月6日三次以邮寄材料方式传讯被告人徐金正男到耿马自治县公安局办案中心接受讯问；2016年1月26日耿马自治县公安局以被告人徐金正男在取保候审期间经传讯未及时到案为由，决定予以没收取保候审保证金2万元，没收保证金决定书于2016年1月27日邮寄给被告人徐金正男。 6.被告人徐金正男受刑罚处罚情况，证实2016年4月27日，被告人徐金正男因涉嫌故意伤害罪被镇康县公安局刑事拘留，于同年6月2日被逮捕。2016年9月26日因犯故意伤害罪被镇康县人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年，其于当日被释放。 7.通告、奖励材料，证实2014年2月份至6月份期间，云南省公安厅、临沧市公安局、耿马自治县人民政府均发布相关收缴非法爆炸物品、枪支弹药的通告及奖励的情况。 8.马某、杨高峰自述说明，证实（1）马卫系耿马自治县公安局民警，其于2015年8月份经手办理过被告人徐金正男涉枪案件，对徐金正男是否打过电话给河外派出所所长的情况其不清楚，该案移送到其处时已有一份河外边境检查站的询问笔录，河外派出所将案件移交时并未告知相关内容，如有告知的内容，定会将情况记入讯问笔录中。对徐金正男所称收到的两份决定书，应是办案民警交予工作组带给徐金正男的没收保证金决定书。（2）杨高峰于2014年4月份至2016年7月份任河外派出所所长，2015年8月11日，河外派出所民警及其本人未曾接到名为徐金正男的男子电话举报要上交枪支的相关情况，其亦未曾找马某警官说过有人要交枪的情况。 9.证人证言 （1）赵某1证言，证实2015年8月6日，因其有事要到孟某，便找徐金正男开车送其到孟某。其二人途经河外并到小卖铺买水喝时，看见墙上粘贴关于发现枪支主动上交的通告。 （2）郭某证言，证实2015年8月11日，其和徐金正男、段某从南伞出发准备到孟某玩，途中遇到边防武警路边查缉，经武警对其三人搜身检查，武警从徐金正男腰部查获一支枪支。其称，在被查获前其不知道徐金正男身上带枪，徐金正男也未曾说过要到河外边防派出所交枪。徐金正男亦未说过如果路上被查获，就说不知道他带枪的话。 （3）段某证言，证实2015年8月11日12时许，其从公司借车准备和郭某到孟某玩，到8号路时遇到徐金正男，徐金正男称也要去孟某，顺便帮其和郭某找点事情做。其三人前往孟某途中遇到武警边防检查，其三人被搜身时，徐金正男被武警官兵按倒在地，其被带去录口供时才知道徐金正男身上带着枪。徐金正男在途中未说过身上带枪，但在之前，徐金正男与其说过，有个缅甸老街的人要送一支枪给他，把枪交给孟某公安局有奖。 （4）汪作河（云南省河外边境检查站武警）证言，证实2015年8月11日13时40分，其边境检查站在南××34公里处堵卡时，对一辆从南伞开往孟某的越野车辆实施边防检查，发现车上一男子神色慌张。经检查，当场从该男子腰部查获手枪一支，经询问该男子名为徐金正男。过程中徐金正男积极配合检查，无反抗或语言过激行为。因现场环境比较复杂，故将徐金正男带至站部进行调查，徐金正男称自己在前段时间在河外看到一张收缴枪支弹药的宣传单，准备带枪来河外交给公安机关。 （5）邓某（云南省河外边境检查站武警）证言，证实2015年8月11日，其河外边境检查站堵卡组在南××公路桩处进行堵卡，对一辆从南伞开往孟某大众途观越野车依法进行边防检查，当场从一名为徐金正男的男子身上查获手枪一支、子弹6发。过程中，徐金正男配合检查，因现场情况及周边环境复杂，故将徐金正男带回单位进行调查，徐金正男交代其准备将枪支带至河外上交公安机关。 （6）陈某、赵某2证言，证实2015年9月25日，二人陪同徐金正男到河外派出所报到的情况。但二人不清楚徐金正男所作笔录的内容及拿到材料的情况。 （7）王旭伟证言，证实其系耿马自治县公安局辅警，2015年8月份，137边防检查站武警查获名为徐金正男的男子，并带至河外派出所移交边境维稳河外前线指挥部执勤点，其未听说河外派出所所长和马某警官说过徐金正男打电话到河外派出所要上交枪支。徐金正男被取保候审回镇康后，到执勤点报到过两次。 10.被告人供述与辩解 （1）第一次询问笔录及三次讯问笔录（2015年）：证实2015年6月末，因其帮缅甸果敢的同盟军311旅副旅长兰天恩采购一批大米，兰天恩送给其一支“格洛克19”手枪。其和赵某1于2015年8月6日到河外时，看见路边电线杆贴着上缴枪支奖励的通告。2018年8月11日，其约郭某、段某到孟某玩，其便带上枪支准备交给之前在电线杆上贴告示的边防派出所，当其驾车到河外边境检查站卡点时，检查站的执勤人员对其进行人身检查，在其腰部查获“格洛克19”手枪。其称同行的郭某、段某不知道其身上带着枪。其亦知道在中国境内非法持有枪支是犯罪行为，但不清楚要如何将枪支上交镇康县公安局。 （2）六次讯问笔录（2019年）：证实2015年8月11日上午，其向赵某1借车约郭某、段某去孟某玩，其将兰天恩送给其的手枪带在身上打算到河外边防派出所上交，当天中午其先打电话联系好河外边防派出所所长说明要交枪的事情。当时缅甸老街在打仗，镇康、孟某到处粘贴关于上交枪支的公告，当时其没有想到要把枪支交到镇康县公安局，且当时河外比较乱，国军驻在河外，河外办事点也比较多，其朋友赵某1让其将枪支交到河外，其认为到河外交枪比较合适。郭某、段某知道其携带枪支，途中其还说过要到河外派出所交枪。被查获当天因其不想连累郭某、段某，才让二人说不知道其携带枪支。其认为自己没有非法运输枪支，其当时是打算把枪带去上交，也没有使用枪支去危害他人的人身安全。途中被武警官兵拦下时，其下车后感觉武警官兵要搜其身，其便主动说身上带着一支枪。 11.鉴定意见、函，证实经临沧市公安局司法鉴定中心鉴定，被告人徐金正男持有的枪支系国外兵工厂生产的9mm格洛克手枪，属于火药能源为动力发射弹丸的国外制式枪支，具有杀伤力；6发疑似子弹系国外兵工厂生产的9mm格洛克手枪子弹。该鉴定已于2015年8月26日送达被告人徐金正男。 12.人身安全检查笔录及照片，证实2018年8月12日，经对被告人徐金正男进行人身安全检查，未发现被告人徐金正男携带违禁物品，其体表无伤痕，其左、右肩膀及后背有部分纹身；2019年3月19日，经对被告人徐金正男进行人身安全检查，未发现被告人徐金正男携带违禁物品，其体表无伤痕。 13.辨认笔录及照片，证实段某能辨认出身上被查获枪支的徐金正男及同行人员郭某。 经质证，被告人徐金正男对以上证据中马某的自述材料及传讯过程有异议，其认为已多次向马某警官提过当时其想到河外派出所交枪的事情。另，在其取保候审期间，其被三次传唤均到案。对其余证据均无异议。辩护人陈璐同意被告人徐金正男提出的以上证据异议，并补充认为第3组证据中2015年8月11日的查获经过表述不客观，未记录被告人徐金正男主动交代身上有枪的情况；段某、郭某在2015年的询问笔录不应当作为证据使用，二人对谁邀约去孟某过程的证词不符合事实。另，辩护人陈璐在发表质证意见中认为结合赵某1、邓某、段某的证词，能印证被告人徐金正男供述要上交枪支的事实。 针对以上证据，传讯通知书、没收保证金材料、陈某、赵某2、赵某1的证言，以及马某关于被告人徐金正男收到何种材料的自述说明及郭某、段某证词中如何与徐金正男邀约去孟某的过程不影响本案定罪量刑，本院不作评判；被告人徐金正男的供述与辩解中称要上交枪支、主动交代身上有枪支的部分供述无其他在案证据相互印证，本院不予采信，对其供述枪支来源部分，本院不予评判。综上，上述证据除本院不作评判及不予采信的证据外，其余证据取证程序合法，证据之间能相互印证，形成完整的证据锁链，证实被告人徐金正男的犯罪事实，应该作为定案依据，本院予以确认。 庭审中，辩护人陈璐提交镇康县司法局社会矫正对象审批表，欲证实被告人徐金正男因犯故意伤害罪的缓刑考验期已届满。本院认为该证据客观真实，本院予以采信，但不能作为被告人徐金正男是否应当被撤销缓刑的依据。 本院认为，被告人徐金正男无视国家法律,违反国家有关枪支、弹药的管理规定,非法运输以火药能源为动力发射弹丸的国外制式枪支一支,其行为已触犯刑律,构成非法运输枪支罪,依法应予惩处。公诉机关指控被告人徐金正男的犯罪事实、罪名及适用法律的公诉意见成立,本院予以支持。被告人徐金正男被镇康县人民法院判处故意伤害罪前，因涉嫌本罪已于2015年立案侦查，属于发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的情况，符合《中华人民共和国刑法》第七十七条的规定，应当撤销缓刑，并依照《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，将故意伤害罪与本罪进行数罪并罚。另，根据在案证据均无法证实被告人徐金正男在被查获前具有上交枪支的主观意图，亦无任何证据证实其具有自首情节。辩护人陈璐提出被告人徐金正男具有自首情节，不应撤销缓刑及被告人徐金正男主观恶性不大的辩护意见，无事实及法律依据，本院不予采纳；提出被告人徐金正男当庭自愿认罪的罪轻辩护意见，本院予以采纳，并在量刑时予以从轻考虑；提出被告人徐金正男家庭情况特殊的辩护意见，不影响本案定罪量刑，本院不作评判。根据被告人徐金正男的犯罪性质、情节及社会危害性，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第七十七条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下： 一、撤销镇康县人民法院（2016）云0924刑初92号刑事判决书中对被告人徐金正男宣告缓刑一年的判决部分。 二、被告人徐金正男犯非法运输枪支罪，判处有期徒刑三年；原犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵因犯故意伤害罪先行羁押的4个月零26天，因犯非法运输枪支罪先行羁押的14天，被告人徐金正男刑期自2019年3月19日起至2022年4月8日止。） 三、扣押的未随案移送的枪支一支、子弹6发依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省临沧市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  洪 英 审 判 员  黄 雷 人民陪审员  邱怀耿 二〇一九年十一月九日 书 记 员  毕瑀瑢