福建省闽侯县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0121民初5214号 原告：施宝天，男，1937年9月5日出生，汉族，住福建省闽侯县。 委托诉讼代理人：朱春萍，福建纵然律师事务所律师。 被告：赵永松，男，1976年8月15日出生，汉族，住安徽省安庆市宿松县。 被告：五河县鑫畅汽车运输有限公司，住所地安徽省五河县城南工业园区（园区管委会四楼）。 法定代表人：潘茂健。 被告：中国平安财产保险股份有限公司五河支公司，住所地安徽省蚌埠市五河县华芳国际假日花园3幢0单元1-2层107、108、207/208铺。 负责人：张伟，经理。 委托诉讼代理人：江椿平、张云俏，福建远见律师事务所律师。 原告施宝天与被告赵永松、五河县鑫畅汽车运输有限公司（简称“鑫畅公司”）、中国平安财产保险股份有限公司五河支公司（简称“平安公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年9月2日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告施宝天的委托诉讼代理人朱春萍，被告赵永松、平安公司的委托诉讼代理人江椿平到庭参加诉讼，被告鑫畅公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 施宝天向本院提出诉讼请求：1.判令赵永松赔偿施宝天医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾辅助器具费、残疾赔偿金、护理费、精神损害抚慰金、交通费，合计441263.99元（已扣除垫付）；2.判令鑫畅公司对施宝天的损失承担连带赔偿责任；3.判令平安公司在交强险与商业三者险的责任限额范围内予以赔偿（精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿）；4.保留后续治疗费用的理赔权益；5.本案诉讼费用由各被告承担。事实和理由：2017年9月29日5时许，赵永松驾驶皖Ｃ×××××重型半挂牵引车拖带皖Ｃ×××××重型普通半挂车在闽侯乡村道青口商贸街新城口至方向倒车行驶时，未查明车后情况、确认安全后倒车，导致车辆右后轮碾压路边行人施宝天，造成施宝天受伤的交通事故。施宝天被送往当地医院急诊行“左大腿清创、神经血管探查＋截肢术”，转福州市第二医院住院治疗，行“左下肢大腿中段离断术”，住院210天。闽侯县公安局交通警察大队认定赵永松负本起事故的全部责任，施宝天不负本事故责任。2018年5月8日，德林义肢矫型康复器材（深圳）有限公司福州分公司作出假肢（矫型器）评估证明，建议装配普通适用型假肢（矫型器），品名为组件式大腿假肢，价格为36000元整；假肢（矫形器）使用年限约3年；首次装配假肢时间约为30天；每次更换维护时间约10天，需陪护1人，食宿费用自理；每年的维修保养费约为假肢（矫形器）款的10%。2018年10月9日，福建晟蓝司法鉴定所作出司法鉴定意见书，评定施宝天的损伤为六级伤残，施宝天为此支付鉴定费1000元。鑫畅公司为肇事车辆的所有人，系赵永松的雇主，事故发生在赵永松履行职务期间，故鑫畅公司应承担连带责任。平安公司为事故发生时肇事车辆交强险和商业三者险的承保公司，已垫付189000元。施宝天为维护自身的合法权益，依法向法院起诉，请求法院依法审判。 赵永松辩称，其为本起事故垫付了43000元。 鑫畅公司未作答辩。 平安公司辩称，肇事车辆在我司投保有交强险及商业第三者责任险（保额100万，有投保不计免赔），事故发生时在保险期间内。我司依照保险条款的约定承担保险赔偿责任。被保险人应向我司提供车辆行驶证，事故发生时驾驶人驾驶证及运输从业人员资格证共“三证”供核验，以明确我司依约应当承担本起事故的保险赔偿责任。我司已垫付原告共计189000元，该垫付金额施宝天已在诉请赔偿金额中抵扣，该事实我司予以确认。施宝天主张的各项损失中非医保部分应予以扣减，残疾器具辅助费已经发生的予以认可，尚未发生的待实际发生后再行主张，残疾赔偿金无异议，假肢陪护费并未实际发生不予认可，鉴定费不属于保险范围，其他相关费用部分不合理，应当依法予以扣减。本案所涉交通事故中，依交警部门认定肇事车辆于事发时超载，我司依约免赔10%，该免赔部分应由被保险人向施宝天承担赔偿责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： 1.赵永松提供的4张共计21000元的转账凭证，施宝天对其真实性、合法性、关联性均有异议，本院认为，赵永松提交的其中3张转账凭证无法看清内容，真实性无法确认；其中1张转账给福建省地质医院的6000元凭证，无结算票据及相关使用人的相关证据佐证，无法证明系用于缴纳施宝天的医疗费用，关联性无法确认，且也无证据证明已实际支出医疗费6000元，故对该组证据不予采纳。 2.赵永松提供的支付给福州市第二医院的转账凭证，施宝天对其真实性、合法性、关联性均有异议，本院认为，该凭证没有用户名且无加盖相关金融机构的核对章，赵永松也未提供原件进行核对，对该组证据的真实性、关联性无法确认，不予采纳。 本院经审理认定事实如下： 2017年9月29日5时许，赵永松驾驶超载的皖Ｃ×××××重型半挂牵引车拖带皖Ｃ×××××重型普通半挂车在闽侯乡村道青口商贸街新城口至方向倒车行驶时，未尽安全注意义务，倒车时致车辆右后轮碾压路边行人施宝天，造成施宝天受伤的交通事故。事故发生后，施宝天被送往医院治疗，共住院210天。闽侯县公安局交通警察大队认定赵永松超载负本起事故的全部责任，施宝天不负本事故责任。2018年10月9日，经福建晟蓝司法鉴定所评定施宝天的损伤为六级伤残。同年11月，施宝天在德林义肢矫形康复器材有限公司福州分公司装配了左腿假肢。 另查明，赵永松为本案案涉车辆的实际车主，车辆挂靠在鑫畅公司，该车在平安公司处投保了交强险、商业险第三者责任险100万元及不计免赔，事故发生在保险期间内。平安公司向施宝天先行支付189000元，赵永松向施宝天先行支付28200元。 还查明，施宝天出生于1937年9月5日，事故发生前住在福建省闽侯县，根据国家统计局发布的城乡区划代码为122，系城镇居民。 福建省2018年度道路交通事故赔偿标准如下：城镇居民人均可支配收入42121元／年；居民服务、修理和其他服务业60174元／年。 本院认为，赵永松驾驶超载车辆在肇事路口倒车行驶时，未尽安全注意义务，致车后轮碾压施宝天，负事故全部责任，相关赔偿义务人应予以赔偿。案涉车辆在平安公司投保交强险及商业险第三者责任险100万元及不计免赔，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，应予支持。根据最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第三条规定，以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任,当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。本案中鑫畅公司作为案涉车辆的挂靠单位，对于车辆存在运营利益，应与赵永松承担连带责任。鑫畅公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法予以缺席判决，由此产生的不利后果应由其自行承担。 关于平安公司提出医疗费中扣减非医保费用的问题，首先，非医保用药部分是由专业医疗机构开具的，被害人对于用药情况无法识别和掌控，不存在过错；其次，非医保用药不等于不合理用药，因非医保用药也是专业医生开出用于治病救人的，如果不用非医保用药也需使用其他替代性医保类用药，保险公司未举证两者间的差价证据；再次，基本医疗保险与商业三者险的性质有所不同，前者具有社会福利性质，而后者是纯商业性质，前者的保费较后者普通更低，如果保险公司以收取高保费来承担与低保险费同等的保险责任，显然对投保人是不公平的；第四，该非医保费用的条款是由保险公司提供免除自己责任的格式条款，保险公司是否已尽提示说明义务，具有举证责任，因其未举证，视为其未尽提示说明义务，根据《中华人民共和国共和国合同法》第四十条的规定，该免责条款无效。综上，平安公司关于上述内容的抗辩意见，理由不能成立，不予采纳。 关于平安公司提出依保险条款免赔10%的问题，案涉车辆经交警部门认定在事故发生时超载，保险公司提供的保险条款明确加黑对该项进行了约定，鑫畅公司未到庭提出保险公司没有尽到合理示明的意见，也没有提供相关的反驳证据，故推定保险公司已经履行了说明义务。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十条规定，保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由作出提示后，投保人、被保险人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。故平安公司关于上述内容的抗辩意见，理由成立，予以采纳。 关于赵永松提出其在本起事故中先行支付43000元的问题，赵永松提交的施宝天近亲属签名的18000元借款凭证，施宝天予以认可，故对该部分予以确认。赵永松提交的4张福州市第二医院门诊预缴金收据共计10200元系施宝天的抢救费用，虽然施宝天主张抢救费为9243.52元，少于赵永松预缴的费用，但施宝天的实际医疗费远超过预缴的费用，且施宝天未提供证明剩余部分已被赵永松取回的相关证据，本院结合生活常识，认定赵永松预缴的10200元已全部用于支付施宝天的医疗费。至于赵永松主张还有另外支付15000元的问题，因没有提供相应的证据予以证明，且施宝天也不予承认，故对该部分主张不予确认。综上，本院确认赵永松在本起事故中向施宝天先行支付的医疗费共计为28200元。 现对施宝天因本起交通事故所受各项经济损失核定如下： 1.医疗费，施宝天主张164601.49元，已发生的医疗费用共计164601.49元，其提供了医疗票据为证，予以支持； 2.住院伙食补助费，施宝天主张10500元，其住院210天，没有超出当地国家机关工作人员的出差标准，予以支持； 3.营养费，施宝天主张15500元，结合施宝天的伤情及当前的物价水平，予以支持； 4.残疾辅助器具费，施宝天主张221720元，安装假肢已实际发生费用48200元，平安公司对已经发生的该部分费用没有异议，本院予以确认。因施宝天发生事故时已达80周岁高龄，已超过全国平均寿命年龄，不宜一次性裁决后续费用，施宝天可待后续费用实际发生后，另行主张； 5.残疾赔偿金，施宝天主张105302.5元，施宝天因交通事故受伤，经鉴定为六级伤残，事故发生时80周岁，可按照城镇居民人均可支配收入42121元／年的标准计算5年，因其主张没有超过赔偿标准，予以支持； 6.护理费，施宝天主张68640元，关于住院期间护理费，施宝天共住院210天，住院期间的护理费可按照居民服务、修理和其他服务业60174元／年的标准计算；关于假肢陪护费，经评估，首次装配假肢时间约为30天，需陪护1人，按照居民服务、修理和其他服务业60174元／年的标准计算，即其总护理费核定39566.47元（60174元/年÷365天×210天+60174元/年÷365天×30天），后续假肢的陪护费待实际发生后另行主张； 7.精神损害抚慰金，施宝天主张40000元，因施宝天在本起交通事故中身体健康权遭受到侵害，导致其六级伤残，并需装配假肢，其主张上述精神抚慰金，正当合理，予以支持； 8.交通费，施宝天主张3000元，因施宝天未提供相关票据，考虑该项费用的实际发生，酌定2000元； 9.鉴定费，施宝天主张1000元，属于确定保险事故损失所支付的必要的、合理的费用，应当由保险公司承担，施宝天提供了发票为据，予以支持； 以上各项损失合计426670.46元。先由平安公司在交强险责任限额范围内支付精神损害抚慰金等损失110000元、医疗费10000元，共计120000元；不足部分计306670.46元，由平安公司在商业三者险的限额内免赔10%，即按90%赔偿276003.41元。由赵永松赔偿10%即30667.05元，鑫畅公司承担连带赔偿责任。据此，平安公司应赔偿共计396003.41元，扣除先行支付的189000元，还应赔偿207003.41元；赵永松、鑫畅公司应赔偿30667.05元，扣除赵永松先行支付的28200元，还应赔偿2467.05元。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、中国平安财产保险股份有限公司五河支公司应于本判决生效之日起十五日内赔偿施宝天各项经济损失207003.41元（不含已支付的189000元）； 二、赵永松、五河县鑫畅汽车运输有限公司应于本判决生效之日起十五日内赔偿施宝天各项经济损失2467.05元（不含已支付的28200元）； 三、施宝天的后续治疗费用，等实际发生后，另行主张； 四、驳回施宝天的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7919元（实收6935元），减半收取计3959.5元，由施宝天承担1208元，由赵永松、五河县鑫畅汽车运输有限公司承担275元，由中国平安财产保险股份有限公司五河支公司承担2476.5元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  李贤森 二〇一九年十一月二十九日 法官助理陈卿 书记员刘汝玲 附： 本案适用法律条文和申请执行提示 《中华人民共和国侵权责任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国保险法》第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任,当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。 辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。