河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终21544号上诉人（原审原告）：刘建东，男，1972年11月27日出生，汉族，住郑州市。委托诉讼代理人：邢思阳，河南良承律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：司彦磊，男，1986年12月10日出生，汉族，住河南省鄢陵县。被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司许昌中心支公司，住所地许昌市魏武路与天瑞街交叉口六合花园小区。法定代表人：苏平峰，系该公司总经理。原审被告：亚太财产保险有限公司许昌中心支公司，住所地许昌市东城区紫云路祥云小区27号。法定代表人：海伟英，系该公司总经理。上诉人刘建东因与被上诉人司彦磊、中国太平洋财产保险股份有限公司许昌中心支公司（以下简称太平洋保险）及原审被告亚太财产保险有限公司许昌中心支公司（以下简称亚太保险）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郑州航空港经济综合实验区人民法院（2019）豫0192民初3615号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘建东上诉请求：1.撤销原审判决第一项，改判亚太财产保险有限公司许昌中心支公司赔偿上诉人医药费、护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、财产损失共计122000元；2.撤销原审判决第二项，改判中国太平洋财产保险股份有限公司许昌中心支公司赔偿上诉人医药费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、财产损失共计64748元；3.上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院在计算上诉人因事故产生的误工损失时，酌定误工期为300天，存在认定事实及适用法律错误。根据《最高人民法院关于审理人身损失赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”据此，上诉人的误工天数应为465天，按照2018年河南省交通运输业年平均工资71392元/年的标准计算，上诉人的误工费为90951.45元。二、上诉人的五菱小货车因本次事故遭受损失，在经济部门开具定损通知的情况下，在交警部门指定的评估机构进行车辆损失评估，是符合交通事故处理流程的，评估机构具备相应资质，出具的评估报告是客观可信的，应予以采纳，被上诉人应予以赔偿。被上诉人对上诉人的车辆损失鉴定结论持有异议但未申请重新鉴定，亦未提交其他证据予以推翻。一审法院判决不予支持该项损失系认定事实错误，且有失公平。综上，一审法院认定事实及适用法律错误，请求二审法院查明事实，支持上诉人的上诉请求。司彦磊辩称：涉案车辆没有维修发票，只有评估报告，因此车损不应该赔偿。误工费不应当按照465天进行赔偿。一审判决正确。太平洋保险及原审被告亚太保险均未答辩。刘建东向一审法院起诉请求：1.原告损失为医疗费144226.36元、住院伙食补助费2200元、营养费1680元、误工费90951.45元、护理费14266.24元、交通费2000元、残疾赔偿金63748.38元、精神损害抚慰金7000元、鉴定费1300元、车辆损失13215元、评估费660元、二次手术费25000元，以上共计366247.43元，原告要求三被告赔偿各项损失共计195274.23元；2.判令三被告承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：2018年1月24日13时许，原告驾驶豫Ａ×××××号五菱牌小货车沿郑州航空港区102省道由东向西行至新107国道交叉口处时，与沿新107国道由北向南行驶的被告司彦磊驾驶的豫Ｋ×××××号宝骏牌小客车发生交通事故，致使原告、郑二杰、支笑波、被告司彦磊受伤，车辆受损。事故发生后，郑州市公安局航空港区分局交管巡防大队出具道路交通事故认定书，认定此事故系原告驾驶机动车通过路口未按照交通标志通行及被告司彦磊驾驶机动车通过路口未减速慢行共同造成的，原告负事故主要责任，被告司彦磊负事故次要责任，郑二杰、支笑波不负事故责任。事故发生后，原告被送往中牟县人民医院住院治疗1天（2018年1月24日），花费住院医疗费2673.88元，伤情诊断为：“1．多发伤；2．多处骨折”，出院医嘱为：“1．住院期间，陪护壹人；2．出院后，继续其他医院住院治疗”。当天，原告转院至郑州市骨科医院住院治疗44天（2018年1月24日至2018年3月9日），花费住院医疗费140851.74元，门诊费400元，伤情诊断为：“1．左股骨干粉碎性骨折；2．左髌骨开放性粉碎性骨折；3．左跟骨开放性粉碎性骨折；4．右内踝骨折；5．左距骨骨折；6．左胫后静脉及肌间静脉血栓形成”，出院医嘱为：“1．院外定期换药、拆线；2．适度左膝功能锻炼，预防关节粘连及僵硬；3．加强营养，注意休息，建议休息至少三个月；4．建议陪护一人；5．双下肢暂避免负重；6．如骨折正常愈合，一般术后一年左右取出内固定；7．定期复查，首次复查时间一月后；8．不适时随诊”，长期医嘱单显示留陪护一人。经原告申请，一审法院委托郑州陇海法医临床司法鉴定所对原告的伤残程度、护理期、营养期进行法医学鉴定，2019年5月5日郑州陇海法医临床司法鉴定所出具郑陇海司鉴所［2018］临鉴字第232号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告构成十级伤残，护理期为出院后70天，营养期为出院后40天。原告花费鉴定费1300元。2018年5月10日，郑州明丰价格评估咨询有限公司出具郑价估鉴（2018）288号道路交通事故车物损失估价鉴定结论书，确认豫Ａ×××××号车的估损总值为13215元，原告支出评估费660元。被告亚太保险承保豫Ｋ×××××号车的交强险，被告太平洋保险承保豫Ｋ×××××号车的商业三者险（赔偿限额为500000元及不计免赔），事故发生在保险期限内。原告系豫Ａ×××××号五菱牌小货车车主，原告提供道路运输证、道路运输从业资格证，用于证明其从事道路交通运输行业。2018年河南省城镇居民人均可支配收入31874.19元／年；2018年河南省居民服务业年平均工资为45677元／年，2018年河南省交通运输业年平均工资为71392元／年。一审法院认为，此事故系原告驾驶机动车通过路口未按照交通标志通行及被告司彦磊驾驶机动车通过路口未减速慢行共同造成的，原告负事故主要责任，被告司彦磊负事故次要责任，结合事故的成因，被告司彦磊对原告的损失承担30％的过错责任。被告亚太保险为豫Ｋ×××××号车承保交强险，被告太平洋保险为豫Ｋ×××××号车承保商业三者险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，应当首先由被告亚太保险在交强险赔偿限额内对原告的各项损失予以赔偿，不足部分由被告太平洋保险在商业三者险限额内按照30％的比例向原告进行赔偿。依据原告提供的证据和三被告的质证意见，一审法院确定原告的损失为：1.医疗费：143925.62元；2.住院伙食补助费：2200元，住院伙食补助费按照50元／天的标准计算44天为2200元；3.营养费：1680元，结合原告伤情及鉴定意见书，营养天数为84天，营养费按照20元／天的标准计算为1680元；4.护理费：14266.24元，结合原告伤情及鉴定意见书，护理天数为114天，根据长期医嘱单，护理人数为1人，原告主张护理费按照2018年河南省居民服务业年平均工资45677元／年的标准计算护理费系其真实意思表示，一审法院予以支持，故护理费为14266.24元；5.误工费：58678.36元，结合原告伤情，一审法院酌定误工期为300天，原告未提供证据证明其实际收入，但其提供的证据能够证明其从事交通运输业，故误工费按照2018年河南省交通运输业年平均工资71392元／年的标准计算为58678.36元；6.交通费：880元，交通费按照20元／天的标准计算44天为880元；7.精神损害抚慰金：5000元；8.残疾赔偿金：63748.38元，原告属城镇居民，残疾赔偿金应按照2018年河南省城镇居民人均可支配收入31874.19元／年计算，原告构成十级伤残，故残疾赔偿金为63748.38元（31874.19元／年×20年×0.1）；9.鉴定费：1300元；10.二次手术费：因原告的内固定尚未取出，二次手术费未实际发生，故二次手术费一审法院暂不处理，待实际发生后，原告可另行主张；11.车辆损失：郑州明丰价格评估咨询有限公司出具的郑价估鉴（2018）288号道路交通事故车物损失估价鉴定结论书，确定车损总值13215元，因该估价鉴定结论书并非双方当事人共同委托或由调解组织、人民法院委托作出的，故对该估价鉴定结论书，一审法院不予采信，对原告主张的车辆损失，证据不足，一审法院不予支持；12.评估费：因一审法院对郑州明丰价格评估咨询有限公司出具的郑价估鉴（2018）288号道路交通事故车物损失估价鉴定结论书不予采信，故对车损评估费，一审法院不予支持；以上共计291678.60元，被告亚太保险应在交强险医疗费用赔偿限额内足额赔付原告医疗费10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金共计110000元；医疗费的不足部分、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金的不足部分、鉴定费共计171678.60元，被告太平洋保险按照30％的比例应向原告赔偿51503.58元。综上所述，原告主张各项赔偿共计195274.23元，一审法院支持被告亚太保险赔偿原告120000元，被告太平洋保险赔偿原告51503.58元。原告诉求过高部分，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款规定，判决如下：一、被告亚太财产保险有限公司许昌中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘建东医疗费、护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金共计120000元；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司许昌中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘建东医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费共计51503.58元；三、驳回原告刘建东的其他诉讼请求。案件受理费4205元，减半收取计2102元，由被告司彦磊负担1865元，原告刘建东负担237元。二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。另查明，涉案五菱小货车未实际维修。本院认为，刘建东在本院审理期间，撤回对亚太保险的上诉，是对其诉讼权利的处分，故本院将亚太保险的诉讼地位列为原审被告。根据本案查明的事实，涉案五菱小货车并没有进行维修，维修费用未实际产生，故刘建东主张太平洋保险承担车辆损失无事实依据，刘建东可待实际费用发生后，另行主张权利。综上所述，刘建东的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费181元，由刘建东负担。本判决为终审判决。审判长  黄跃敏审判员  贾建新审判员  李继军二〇一九年十一月十四日书记员  李明玉