广东省东莞市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤19刑终997号原公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。上诉人（原审被告人）庞强，男，1987年9月11日出生，公民身份号码：513************836，汉族，初中文化，无业，户籍所在地为四川省资阳市雁江区************。因涉嫌贩卖毒品罪于2018年8月8日被羁押，同月9日被刑事拘留，同年9月15日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。指定辩护人唐伟锋，广东广信君达（东莞）律师事务所律师，由东莞市法律援助处指派。广东省东莞市第一人民法院审理广东省东莞市第一市区人民检察院指控原审被告人庞强犯贩卖毒品罪一案，于2019年7月16日作出（2019）粤1971刑初1601号刑事判决。宣判后，原审被告人庞强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷并讯问上诉人庞强，决定以不开庭方式审理本案。现已审理终结。原判认定，被告人庞强于2018年6月开始在东莞市茶山镇贩卖毒品海洛因，先后贩卖给吸毒人员谢伟光七次，贩卖给吸毒人员韦深平三次，贩卖给吸毒人员陈勇发一次。具体犯罪事实如下：一、贩卖毒品给谢伟光的事实1、2018年6月22日13时许，谢伟光打电话给庞强购买毒品海洛因，庞强随后驾车来到茶山镇茶二村路口路段，把一小包毒品交给谢伟光，并收取谢伟光100元毒资。2、2018年6月22日20时许，谢伟光电话联系庞强购买毒品，庞强随后驾车来到茶山镇茶二村路口路段将一小包毒品交给谢伟光，谢伟光微信支付200元毒资给庞强。3、2018年7月5日21时许，谢伟光电话联系庞强购买毒品，庞强随后驾车来到茶山镇茶二村路口路段将一小包毒品交给谢伟光，谢伟光微信支付300元毒资给庞强。4、2018年7月7日8时许，谢伟光电话联系庞强购买毒品，庞强随后驾车来到茶山镇茶二村路口路段将一小包毒品交给谢伟光，谢伟光现金支付100元毒资给庞强。5、2018年7月7日19时许，谢伟光电话联系庞强购买毒品，庞强随后驾车来到茶山镇茶二村路口路段将一小包毒品交给谢伟光，谢伟光微信支付100元毒资给庞强。6、2018年7月10日18时许，谢伟光电话联系庞强购买毒品，庞强随后驾车来到茶山镇茶二村路口停车场附近将一小包毒品交给谢伟光，谢伟光微信支付200元毒资给庞强。7、2018年7月15日16时许，谢伟光电话联系庞强购买毒品，庞强随后驾车来到茶山镇茶二村路口路段将一小包毒品交给谢伟光，谢伟光微信支付300元毒资给庞强。二、贩卖毒品给韦深平的事实1、在2018年7月下旬的一天12时许，韦深平打电话向庞强购买毒品海洛因，庞强随后驾车来到茶山镇中心小学附近路段将一小包毒品交给韦深平，并收取韦深平100元毒资。2、2018年8月2日9时许，韦深平电话联系庞强购买毒品，庞强随后驾车来到茶山镇中心小学附近路段将一小包毒品交给韦深平，并收取韦深平100元毒资。3、2018年8月3日13时许，韦深平电话联系庞强购买毒品，庞强随后驾车来到茶山镇增埗村附近路段将一小包毒品交给韦深平，并收取韦深平100元毒资。三、贩卖毒品给陈勇发的事实2018年8月8日11时许,陈勇发打电话向庞强购买毒品海洛因,庞强随后驾驶粤S*****号牌白色小车在茶山镇黄沙河东路奥旭家具厂门口将一小包毒品交给陈勇发，并收取陈勇发50元毒资。2018年8月8日16时许，被告人庞强在东莞市***********附近路段被抓获归案。原判认定以上事实，有经法庭出示、质证的搜查笔录、提取笔录，X-APPLE手机，粤S*****白色大众小车，到案经过，庞强的微信号资料截图，谢伟光的微信转账记录截图，通话记录及开户资料，陈勇发的手机通话记录截图，视频截图，公安机关提供的说明，奥旭厂门口视频录像，行车记录仪录音，证人谢伟光、韦深平、陈勇发的证言及辨认笔录，被告人庞强的供述、指认笔录等证据予以证实。原审法院认为，被告人庞强无视国法，违反国家管制毒品的禁令，明知是毒品海洛因而多次向多人贩卖，情节严重，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第四款、第五十二条、第五十三条、第四十七条的规定，判决：被告人庞强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币5000元。宣判后，原审被告人庞强提出上诉称：其兼职拉客赚取收入，其收取的是谢伟光等人支付的车费，监控录像所拍其和陈勇发于2018年8月8日11时46分许在奥旭厂门口商谈的是车费，故一审认定其贩毒的事实有误，其没有贩卖毒品给谢伟光、韦深平、陈勇发。指定辩护人唐伟锋亦提出：1、一审认定上诉人庞强向谢伟光、韦深平、陈勇发贩卖毒品的证据不足，庞强不存在“向多人、多次贩卖毒品”的情形。2、庞强系初犯，且认罪认罚，应对其从轻从宽处罚。经审查，原判认定的主要犯罪事实清楚，证据确实、充分，且有经原审当庭质证的相关证据证实，本院予以确认。对上诉人庞强及辩护人所提一审认定庞强贩卖毒品事实有误、证据不足的意见，经查，1、证人谢伟光、韦深平、陈勇发均陈述了向上诉人庞强购买毒品海洛因的相关事实，其三人均系先于庞强被抓获，均能辨认出庞。上述三名证人虽为吸毒人员，不影响其证言在本案中的证明效力，其证言作为直接证据可以采信。2、具体到各部分事实，证人谢伟光指证其以现金或微信支付的方式向庞强购买海洛因七次，并有微信转账记录、通话记录等证据予以印证，虽其关于购买毒品的具体时间和金额与微信转账记录存在一定出入，由于上述购毒系过去发生之事，记忆存在偏差属正常，一审法院亦按照存疑有利于被告人的原则就低认定庞强的贩毒金额；再者，公安人员系在谢伟光指认其微信转账购毒记录的基础上再就具体交易对其进行讯问，并无证据证实公安人员存在诱供行为；证人韦深平指证其以现金方式向庞强购买海洛因三次，亦有通话记录、行车记录仪录音等证据予以印证。证人陈勇发指证其以现金方式向庞强购买海洛因一次，并有通话记录、监控录像等证据予以印证。至于上诉人庞强所提其微信收取的是谢伟光支付的车费及当时与陈勇发系商谈车费的辩解意见并无证据证实，亦不符合常理。综合本案证人证言、通话记录以及微信转账记录等证据，足以认定上诉人庞强多次向多人贩卖毒品的犯罪事实，故上诉人庞强及辩护人所提该意见不成立，本院不予采纳。对辩护人所提上诉人庞强认罪认罚，应从轻处罚的意见，经查，上诉人庞强一直否认贩卖毒品，拒不认罪，故上诉人庞强的辩护人所提该意见不成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人庞强无视国法，违反国家管制毒品的禁令，明知是毒品海洛因而多次向多人贩卖，情节严重，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。原审判决认定的主要事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。对上诉人庞强及辩护人所提意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 宋坤鹤审 判 员 黄泽思审 判 员 陈 雯二〇一九年十一月四日法官助理 刘冠宏书 记 员 黄浩峰（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。