河北省容城县人民法院刑 事 判 决 书（2019）冀0629刑初67号公诉机关河北省容城县人民检察院。被告人王磊，男，1986年9月25日出生，汉族，小学文化，农民，户籍地河北省容城县。2017年12月9日因赌博被行政拘留10日，罚款3000元及收缴1000元。2018年10月5日因涉嫌犯开设赌场罪被容城县公安局刑事拘留，同年11月9日转捕，现羁押于容城县看守所。辩护人李坤元，河北永嘉律师事务所律师。被告人杨喜强，别名小抹子，男，1986年11月4日出生，汉族，小学文化，农民，户籍地河北省容城县。2006年1月16日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑一年；2007年6月21日因犯寻衅滋事罪、故意毁坏财物罪被判处有期徒刑一年八个月；2013年12月12日因吸毒被行政拘留14日，罚款1900元；2013年12月25日被强制隔离戒毒二年；2015年4月15日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑一年三个月，2016年1月20日刑满释放；2017年12月9日因赌博被行政拘留10日，罚款3000元。2018年10月16日因涉嫌犯开设赌场罪被容城县公安局刑事拘留，同年11月9日转捕，现羁押于容城县看守所。辩护人杨华，河北匡合律师事务所律师。被告人王美微，女，1994年4月15日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地湖南省郴州市宜章县。2018年12月22日被广州铁路公安处广州南车站派出所抓获，并于2018年12月22日至26日在广州铁路公安处看守所羁押，2018年12月27日被容城县公安局刑事拘留，2019年1月3日转捕，现羁押于保定市看守所。辩护人张芳、邢婧，河北永嘉律师事务所律师。河北省容城县人民检察院以容检公诉刑诉〔2019〕29号起诉书指控被告人王磊、杨喜强、王美微犯开设赌场罪，于2019年5月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。容城县人民检察院指派检察员肖艳芬出庭支持公诉，被告人王磊及其辩护人李坤元、被告人杨喜强及其辩护人杨华、被告人王美微及其辩护人张芳、邢婧到庭参加诉讼。现已审理终结。河北省容城县人民检察院指控，2017年3月份至2017年12月份期间，被告人王磊、杨喜强、王美微在容城县关商贸城爱尚电玩城开设赌场，组织沈某等人在打鱼机、单挑机、麻将机等赌博机上赌博，违法所得累计32200元。公诉机关对指控的犯罪事实当庭宣读了被告人的供述与辩解、证人证言、视听资料、辨认笔录、书证等证据。据此认定被告人王磊、杨喜强、王美微的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，构成开设赌场罪，提请本院依法判处。被告人杨喜强系累犯，应当从重处罚。请法院根据本案的事实、证据，依法对三被告人在有期徒刑三年至十年之间量刑。被告人王磊对公诉机关指控的罪名无异议，但不认可违法所得数额，当庭否认在公安机关供述账本的存在和营利钱数，称电玩城就挣几千元，记不清其他人分的钱数。辩护人李坤元提出的辩护意见是，对公诉机关指控的罪名无异议，但不认可违法所得数额，涉赌人员的证言是单独证据，均为大概左右，没有其他证据予以佐证，且对证人杜某1的证言中电玩城营业时间不予认可，认为王磊具有坦白情节、认罪认罚、初犯，主观恶性不深、社会危害性较小。综上建议法院以一般开设赌场罪量刑处罚，处三年以下有期徒刑。被告人杨喜强对公诉机关指控的罪名无异议，但不认可违法所得数额，认为自己的行为构成自首。辩护人杨华提出的辩护意见是，对公诉机关指控的罪名无异议，但不认可违法所得数额，仅有涉赌人员的证言无其他证据佐证。被告人杨喜强投案并且在公安供述与当庭供述出入不大，可以认定为自首；其在犯罪过程中作用较小。建议对被告人杨喜强在三年以下有期徒刑内量刑处罚。被告人王美微对公诉机关指控的罪名无异议，但不认可违法所得数额，当庭否认其在公安机关的供述材料，否认雇佣服务员为其报账及分红钱数。辩护人张芳、邢婧提出的辩护意见是，对公诉机关指控的罪名无异议，但不认可违法所得数额，涉赌人员的证言及银行流水均不能明确违法所得数额。被告人王美微系从犯，有坦白情节，初犯、主观恶性不深，应以一般开设赌场罪判处其三年以下有期徒刑。经审理查明，被告人王磊于2015年11份取得容城县爱尚电玩城营业执照和娱乐经营许可证。2017年2月至12月份期间，被告人王磊在该电玩城利用赌博机开设赌场供赌客进行赌博活动，雇请被告人杨喜强管理并入股分红，雇佣亲属杜某1为其记账并提供上分等服务。被告人王美微为其提供部分赌博机并入股分红，雇佣他人对账并提供上分等服务。违法所得累计32200元。另查明，公安机关依法扣押了赌博用具游戏机主板五块、刻录机一台；本案在审理过程中，三被告人亲属已退缴违法所得。认定上述事实的证据如下：1、被告人王磊在公安机关的供述，证实我和杨喜强、王美微入股经营电玩城。我出了5000元房租和营业执照，后来占60%的股份，杨喜强占20%的股份，王美微出游戏机占20%的股份。大厅里的3台打鱼机和单挑机都是王美微提供的。电玩城有两个服务员，杜某1负责吧台收钱充卡上分退分，“小鬼”负责收银和维修机器，他是王美微找的。电玩城有打鱼机、黑红梅方（单挑）、麻将机、格斗机。玩家来电玩城先找服务员办卡，花钱充分，一元钱十分,拿着卡在黑红梅方的机子上玩，这台游戏机是计分的，赢了卡上的分就多了，可以到吧台以一元十分的比例退钱；输了钱相当于输给了电玩城。还有花钱买游戏币的，一元钱两个游戏币，可以在打鱼机上玩，玩麻将机、格斗机人们都是买了游戏币直到玩完为止，不退币。爱尚电玩城有文化部门批的手续和营业执照，允许电玩经营，但不允许赌博。电玩城有账本，平时都是杜某1他们负责记账，账本都是他拿着。电玩城账本上记录的走动费是我和杨喜强就琢磨出来糊弄王美微的。我和杨喜强分钱有时候是现金有时候是转账，给王美微都是转账。电玩城营利七八万。2、被告人杨喜强供认，2017年上半年王磊打电话说他开了一个爱尚电玩城有营业执照，让我过去帮着盯着点，给我20%的股份分成。我们去广东看机子时认识的王美微，这些机子都是王磊从她那弄来的，王磊占60%的股份，我和王美微各占20%。我平时在电玩城这盯着，王磊也经常在这看着，王美微没来过电玩城。我分了12000元左右的好处，分好几次给的，都是现金。王磊和王美微分得多少我不清楚，都是王磊负责安排。爱尚电玩城有打鱼机、黑红梅方，还有麻将机、格斗机，都是投币的。玩家到前台找我和服务员办卡上分，然后在打鱼机和黑红梅方上玩，一块钱十分，玩家赢了分之后在前台找服务员用分兑钱。电玩城的房是王磊租的，有“小鬼”和杜某1两个服务员。一开始我以为电玩城是合法的，我们经营到2017年后半年的时候才知道是赌博性质的。王磊管账，具体记载我不清楚，公安出示的账本我没见过。我和王磊在电玩城没事就玩，赢了不拿钱，输了也不给店里钱。我印象中没有以银行卡转账、微信和支付宝的方式给过我分红。3、被告人王美微在公安机关的供述，证实我给王磊和杨强（杨喜强）出1台单挑机（黑红梅方）和2台打鱼机，我占电玩城20%股份，剩余的股份怎么分不清楚。玩家来电玩城先办卡上分后到机器上去玩，赢了给他们退钱，输了钱就归电玩城了，这种经营模式是赌博性质的，正规的电玩城都是消费型的，没有输赢。公安机关出示的视频中有我提供的赌博机。电玩城有两个服务员，“小鬼”和容城一本地人。我派了“小鬼”过来盯着账和维修机器，管理都是王磊和杨强的事。分红之前我都是让“小鬼”提前给我报账，对完账之后我们三个再分红。王磊用微信或转账的方式给我分红，公安机关出示的我农行卡交易记录中看不出来王磊给我的转款记录。王磊没向我借过钱。不知道电玩城谁管账，没见过账本。分了10万元左右。4、证人杜某1证言，证实我是2017年2月份左右去爱尚电玩城上班的，负责在吧台收银、记账管账、给玩家办卡上分充钱退钱。另一个服务员“小鬼”是和王美微一起的，他负责盯着王磊和杨喜强别做花账，还负责修理坏的机器。电玩城是王磊、杨喜强、王美微合伙经营的，房是王磊租的，王美微提供过打鱼机，王磊占60%的股份，杨喜强、王美微各占20%的股份。电玩城有老虎机、打鱼机、麻将机、单挑机，这些机器都是赌博性质的。有人来玩我们会发一张游戏卡，玩的人往卡里充钱换积分，然后拿着卡去玩，赢了积分换成现金带走。电玩城流水最多的时候一天三四万，一天赚一二万，也有赔钱的时候。公安机关出示的两个黑皮账本是我记的账，账本是按天记的，把每天的花费和营业额都记到账本上,电脑营业额就是这一天的盈利收入,账本上记的现金和红包是当天营业结束赌博收入账目的钱数。账目上电玩城的赌博收入有100多万，但是王磊和杨喜强他们在电玩城赌博输的钱也在账上，王磊和杨喜强有时候自己玩，有时候陪着客人玩。王磊和杨喜强分红拿现金，不知道王美微怎么分。5、证人张某（“小鬼”）证言，证实其在爱尚电玩城打工，受雇于小微（王美微），电玩城是王磊、杨喜强、王美微合伙经营的。小微的四台机子是我4月份过来后安装的,她让我过来看着和维修机子，并监督着每天机子上分情况给她报账。他们基本上都是平分赚的钱，这个地方是王磊租的，他可能分的多一点。来玩的人办卡充钱换分，将卡插到机子上玩，根据卡里剩的分，给他们换钱。平时我杜某1孟两个人看着，负责上分、打扫卫生、修机子，有时王磊和抹子（杨喜强）也去待着，我们每天盈利都写在一个账本上，都是孟儿记账，账本应该他拿着。王磊负责平时去电玩城收钱，抹子负责有人闹事时他出面管，小微不管事，打鱼机是她的，就光分钱。一共大概转了三四十万。6、证李某1辉证言，证实王磊经营着爱尚电玩城，里面有打鱼机、麻将游戏机、老虎机，还有一台显示黑红梅方的机子。7、证杜某2明证言，证实其丈夫王磊过了春节后经营爱尚电玩城的，他是法人，里面有填游戏币的格斗游戏机，其他游戏机不认识。服务员杜某1孟和“小鬼”。8、证沈某培陈某1凯李某2辉王某军李某3超任某1冲陈某2超任某2琨任某3兴孙某斌的证言，证实在爱尚电玩城玩过赌博机，都输过钱，有服务员给上分，在电玩城要先花钱充分，赢了分可以换成钱，输了分相当于输了钱。通过办卡充沈某培输了5500元左右陈某1凯输了6000元左右李某2辉输了13000元左右王某军输了2200元左右李某3超输了二三百元任某1冲输了四五百元陈某2超输了1300元左右任某2琨输了900元任某3兴输了1900元左右孙某斌输了800元左右。9、辨认笔录，证实王磊、杨喜强、王美微分别辨认出三人系爱尚电玩城的合伙人任某1冲陈某2超任某2琨任某3兴孙某斌辨认杜某1孟是为其上分的工作人员，杨喜强经常出现在电玩城且有时候给上分陈某2超任某3兴，指出王磊经常出现在电玩城。10、受案登记表，证实案件受理情况。11、扣押决定书、扣押清单及扣押物品照片、随案移送清单，证实2017年12月8日容城县公安局扣杜某1孟持有的黑色外皮账本二本、紫红色外皮账本一本、爱尚电玩城营业执照及经营许可证复印、游戏机主板五块、刻录机一台及照片、爱尚电玩城现场照片及打鱼机、单挑机、麻将机、老虎机、格斗机照片。12、湖南省宜章县公安局梅田派出所证明，证实王美微无违法犯罪记录；容城县公安局行政处罚决定书和强制隔离戒毒决定书、刑事判决书及刑事裁定书，证实被告人王磊、杨喜强的违法犯罪情况；河北省太行监狱释放证明书复印件，证实被告人杨喜强于2016年1月20日刑满释放；容城县公安局行政处罚决定书，证实2018年12月21杜某1孟因该案被行政处罚。13、抓获经过、到案经过、归案情况说明两份、羁押证明一份，证实三被告到案过程，其中被告人杨喜强到保定市徐水区公安局遂城刑警队投案。14、容城县公安局出具的工作记录和情况说明，证实未能核实清“王良”等男子真实身份；市局治安支队称无异议的情况下不用做鉴定；单挑机核心零部件（单挑机主机）进行了扣押，待警力充足后，再次扣押时已无法找到涉案剩余的赌博机及配件；由于没有完整的游戏设备，无法进行认定；无法查询到赌博机内分数；案发当日民警使用执法记录仪对电玩城现场进行录像，对涉案赌博机和游戏机进行了拍照；未调取到三被告人的微信交易记录。15、调取证据通知书、调取证据清单、提取笔录，证实调取被告人的银行交易流水记录和微信信息截图杜某1孟微信交易记录。16、户籍证明信等及银行业务凭证，证实三被告人的身份及违法所得退缴情况。上述证据经庭审质证，合法有效，本院予以确认。关于账本问题，经查，公安机关当场扣押账本有视频和实物为证，两名服务员证实该电玩城有账本且平时杜某1孟负责记账，其内容能与证李某2辉证言及被告人王磊供述的走动费等相印证，故对被告人王磊当庭辩称不存在账本的辩解不予采信。关于电玩城经营赌博机的时间，经查，被告人王磊在公安供认从2017年2月份开始经营电玩城，杜某1孟证言及账本开始记载的日期相印证，故应认定为2017年2月。各被告人及辩护人对违法所得数额累计32200元不予认可，经查，各参赌人员均能证实该电玩城游戏机上分后有输赢，与账本中记载的部分参赌人员欠款情况相印证，该数额依据参赌人员证言中玩赌博机上分后所输的钱款总额相加得来，且公诉机关指控的该违法所得系以保护被告人权益角度采取就低认定，故对该辩解及辩护意见不予以采信。关于被告人王磊、王美微系坦白的辩护意见，经查，二被告人当庭翻供但未能提供相应的证据，与本案查明的事实不符，故对该辩护意见不予采信。关于被告人杨喜强及王美微在本案中犯罪作用较小和从犯的辩护意见，经查，二被告人在本案中明知王磊利用赌博游戏机开设赌场，仍受雇参与赌场经营管理等及提供赌博机并分红，各有分工，在共同犯罪中作用不分主次，故对该辩护意见不予采信。本院认为，被告人王磊以营利为目的，利用赌博机开设赌场供他人赌博，情节严重，其行为构成开设赌场罪；被告人杨喜强明知他人利用赌博机开设赌场，仍受雇参与赌场经营管理并分成，应以开设赌场罪的共犯论处；被告人王美微明知他人利用赌博机开设赌场，提供赌博机并分成，应以开设赌场罪的共犯论处。公诉机关指控罪名成立。被告人杨喜强系累犯，应当从重处罚。被告人杨喜强有自首情节，依法从轻处罚，该辩解和辩护意见予以采纳。其他被告人的辩解和辩护人的辩护意见理据不足，不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十五条、第二十五条第一款、第六十七条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条第一款第（四）项、第二款第（一）项、第三条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、被告人王磊犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月5日起至2021年12月4日止。罚金于本判决生效之日起三日内缴纳）。二、被告人杨喜强犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2018年10月16日起至2021年12月15日止。罚金于本判决生效之日起三日内缴纳）。三、被告人王美微犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月22日起至2022年2月21日止。罚金于本判决生效之日起三日内缴纳）。四、公安机关扣押的赌博用具（游戏机主板五块、刻录机一台），依法予以没收。五、对违法所得人民币32200元依法予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河北雄安新区中级人民法院提出上诉。书面上诉的。应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  徐亿荣审 判 员  戴洪静人民陪审员  王红艳二〇一九年十一月八日书 记 员  石紫薇