广东省廉江市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0881民初3603号原告：杨裕，男，汉族，1986年4月25日出生，广东省廉江市人，住廉江市，被告：中国移动通信集团广东有限公司廉江分公司，住所地：廉江市廉城镇罗州大道西水湖小区。负责人：张伟程。委托诉讼代理人：张丽敏，员工。被告：中国移动通信集团广东有限公司湛江分公司，住所地：湛江市海东新区海湾大道南中国移动通信集团广东公司湛江生产调度中心。负责人：潘卫东。委托诉讼代理人：贾小嘉，员工；被告：中国移动通信集团广东有限公司，住所地：广州市天河区珠江新城珠江西路11号广东全球通大厦。负责人：魏明。以上三被告共同委托诉讼代理人：梁志超，广东国邦律师事务所律师。原告杨裕诉被告中国移动通信集团广东有限公司廉江分公司、中国移动通信集团广东有限公司湛江分公司、中国移动通信集团广东有限公司电信服务合同纠纷一案，本院于2019年9月9日受理后，依法适用小额诉讼程序，于2019年11月12日公开开庭进行了审理。原告杨裕、被告中国移动通信集团广东有限公司廉江分公司的委托诉讼代理人张丽敏、被告中国移动通信集团广东有限公司湛江分公司的委托诉讼代理人贾小嘉、三被告的共同委托诉讼代理人梁志超到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令三被告,向原告赔礼道歉；2、判令三被告,退还原告20元手机话费并赔偿500元人民币；3、判令三被告,承担本案讼诉费用。事实与理由：查询中国移动号码157××××9191账单时,发现于201年4月22号发生一项不明扣费。名为魔么咒8000秘银业务,费用20元,提供商为中国移动M商城。用户不知情没下载过该游戏,翻查手机记录，也没收到过工信部规定的“二次确认”短信只收到扣费短信。向10086投诉后,移动工作人员回复,业务订阅流程正常,愿退还费用20元,订阅流程正常的话为什么会肯退费呢?移动工作人员称:退费是站在为客户服务立场考虑,真是高大上的说辞。原来不需要用户知情不需要安装使用,就扣费的流程是正常的。而移动工作人员直接跳过用户有没安装使用过这个游戏的问题,多次重复明确强硬地说明:“在游戏操作界面中,在购买道具的页面点击‘订购-弹出确认支付界面-点击确认支付’就会产生扣费,并下发点播成功及扣费的提醒短信,游戏内就完成二次确认了,无需短信确认的”。要求提供这次扣费的自主订制记录,移动工作人员拒不提供。查询2019年4月份的中国移动官网客户话费详单记录,4月25当日并没有任何短信收发记录,却收到扣费短信。经多次投诉后,移动工作人员来电称“愿双倍退回费用共40元”。前往移动当地分公司沟通时,移动工作人员还是重复说明:“在游戏内相关操作界面中就完成二次确认并扣费了,无需短信确认的”。对用户有没安装使用过这个游戏的问题依然直接回避,用户再三强调没安装使用过该款游戏,怎么可能在游戏中操作呢?再多次要求提供这次扣费的自主订制记录,依然拒绝。用户都不知情,没安装使用过该游戏,根据举证责任倒置原则,移动不能出示证据,来证明用户曾使用过该款游戏就扣费,这是强盗逻辑强制交易。还不断无视前提重复说明‘在游戏内完成了二次确认’,这是混滑概念为了扣费好像符合了规定,就是为了扣费。根据工信部规定的“二次确认”具体过程为:信息服务商在收到用户服务申请后要向用户发送请求确认信息,且请求用户确认信息中必须包括收费标准和收费方式,在收到用户的确认反馈后,信息服务商才能向用户提供服务并相应计费,同时告知服务订制成功。若电信业务经营者末收到来自用户的确认订制的反馈信息,不得视为默认订制,不得收取相关费用。移动先污蔑用户、强行扣费、强买强卖,后一本正经地胡说八道、鬼话连篇、蛮横无理、恬不知耻。移动严重欺诈主观恶意扣费强烈,严重侵犯电信用户作为消费者的合法权益,就此等恶劣行为,特向贵院提出起诉。原告对其陈述事实在举证期间内提供的证据有：1、2019年4月话费详单（打印件），证明被告违反法规为发送订阅提醒确认短信就扣费；2、2019年4月短/彩信详单明细（打印件），证明被告违反法规未发送订阅提醒确认短信就扣费；3、2019年4月25日扣费短信（打印件），证明原告被被告恶意扣费；4、信访处理意见书及附件（打印件有原件），证明被告偷换二次确认定义；5、支持诉讼请求的法律依据，证明被告违反相关法规；6、通话录音二条（音频），证明被告先恶意扣费后偷换概念欺诈原告；7、2019年4月话费详单、短/彩信详单明细、扣费短信（图片版），证明被告违反法规未发送订阅提醒确认短信就扣费。被告辩称：一、原告诉讼主体不适格,依法应当驳回起诉。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定:“起诉必须符合下列条件:(一)原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织;(二)有明确的被告;(三)有具体的诉讼请求和事实、理由;(四)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖”。在本案中,原告主张其使用的中国移动号码卡15157××××9191记人为杨某慧,而非原告本人。对于原告通过何种方式取得登记在他人名下的号码卡以及该号码卡是否仅由原告单独使用的事实,应当由原告承担相应的举证责任。原告未就上述事实提供任何证据证明,不能证明其与答辩人之间存在合同权利义务关系,即原告与本案没有直接利害关系,不具备诉讼主体资格,依法应当裁定驳回起诉。二、本案属于网络服务合同纠纷而非电信服务合同纠纷。本案是因“魔么咒”手机游戏APP道具充值扣费而引发的纠纷。《中华人民共和国电信条例》附则的《电信业务分类目录》以及工业和信息化部发布的《电信业务分类目录（2015年版）》对所有电信业务类型进行了列举，而提供游戏道具充值服务不属于上述规定所列举的电信业务。因此本案属于网络服务合同纠纷而非电信服务合同纠纷，不适用电信业务的法律规定。三、本案不存在欺诈行为，原告请求被告赔礼道歉及赔偿没有事实依据。“魔么咒”是一款由第三方游戏公司开发运营的手机游戏APP，中国移动号码卡用户可以通过“MM应用商场”下载该游戏并使用手机号码作为游戏账户登录游玩。在游戏道具商店中，用户可以使用手机话费作为充值支付方式购买游戏道具。在支付界面，用户可以点击阅读“用户协议”。之后必须勾选“已阅读并同意用户协议”选项才能够完成支付流程。中国移动号码卡用户以手机话费充值支付“魔么咒”游戏道具时需勾选“已阅读并同意用户协议”选项，可以推定其已经充分知悉“用户协议”，故不存在欺诈用户、擅自扣费的情况。而且被告并非“魔么咒”游戏APP的运营者，仅提供以手机话费作为“魔么咒”游戏道具充值支付方式的服务，原告请求被告赔礼道歉并赔偿没有事实依据。另被告本着客户为本的原则，已于2019年7月22日向涉案号码卡退还话费40元。综上所述，被告认为原告诉讼主体不适格。本案应属于网络服务合同纠纷且不存在欺诈行为，原告请求被告赔礼道歉并赔偿没有事实依据。恳请驳回原告起诉。被告向本院提供的证据如下：1、营业执照，证明中国移动通信集团广东有限公司湛江分公司基本情况；2、号码登记人信息截图，证明涉案号码的登记人为杨慧,并非原告杨裕,本案原告并非适格的诉讼主体；3、客户扣费记录及扣费通知短信，证明该扣费没有收费依据，不能提供用户自主订购记录，属于恶意扣费；4、技术部门查证情况，证明“魔么咒8000秘银”业务为“魔么咒”APP应用内的计费业务,客户使用过程中可选择性支付话费购买相关道具或场景,订购流程是“点击订购·弹出确认支付界面-点击确认”当客户完成以上操作才会产生扣费，被告偷换工信部二次确认规定；5、业务测试流程截图，证明“魔么咒-8000秘银”，订购流程是“点击订购-弹出确认支付界面-点击确认”，该业务订购需客户勾选阅读并同意用户协议且需点击确认才能购买成功；6、前期投诉工单处理情况及退费到账记录，证明移动公司一直积极主动联系客户进行协商处理，在多次无法有效联系客户的情况下，对于4月25日产生的20元扣费做退一奖一处理，合计退费20×2=40元，退费已于7月22日到账。经过开庭质证,被告对原告提供对证据1到4的真实性、合法性没有异议，对其提供证据证明事实的关联性有异议，4组证据均只能证实涉案电话号码花费扣费的情况，不能证明被告属于恶意扣费；对证据5三性有异议，法律法规不属于民诉法规定的证据形式；对证据6、7真实性、合法性没有异议，对其证明事实的关联性有异议，不能证明被告属于恶意扣费情况。原告对被告被告提供的证据没有来源，对证据1没有异议；对证据2的真实性、关联性没有异议，合法性不清楚，对所要证明的事实有异议：1、涉案号码登记人已变更到原告名下；2、原告是本案适格的诉讼主体，理由是根据电信条例26条、电信号码资源管理第2条、根据合同法第88、89条，杨舒慧已将涉案号码概括转移到原告名下；对证据3真实性、关联性没有异议，对合法性不清楚，对所要证明的事实有异议，1、该短信在移动客户详单中没有记录；2、不能用户亲自安装MM手机应用及魔么咒APP自主订制该扣费业务；3、该扣费没有收费依据，也没有用户自主订制记录，用户从没订购该业务，根据消法第48条，且订制业务违反二次确认流程；对证据、54的真实性、关联性有异议，因为后台归被告所有，可以随意更改直接修改生成、直接扣费，未公证不可信；对证据6真实性、关联性有异议，合法性未知。本院查明：登记人为杨舒慧的中国移动号码卡15157××××9191019年4月25日通过手机在中国移动MM商城进入一个名为“魔么咒”游戏界面，在该游戏商店里购买一款价值20元的游戏道具，通过点击订购-弹出确认支付界面-点击确认，支付方式为扣除手机话费，最后获得该游戏道具。原告杨裕多次投诉至被告，认为该项扣费是用户不知情没下载过，且未收到“二次确认”短信就产生扣费属于欺诈。被告提供关于“魔么咒”APP点播订购“魔么咒-8000秘银”业务的客户扣费记录及扣费通知短信，证明其已通过短信告知中国移动号码卡15157××××9191扣费情况。被告对4月25日产生的20元扣费做退一奖一处理，合计退费20×2=40元，退费已于7月22日到账。原告在庭审时提出撤回要求退还20元话费的诉讼请求，被告没有异议。本院认为：本案属于电信服务合同纠纷案件，本案焦点为一、原告主体身份是否适格；二、被告扣费行为是否构成欺诈。其一，2019年4月25日本案事发时，中国移动号码卡15157××××9191登记及使用者均为杨舒慧，但于2019年8月14日，杨舒慧已将号码15157××××9191给原告杨裕，被告对上述事实予以确认，因此，原告杨裕向本院作为原告向本院提起本案诉讼具有主体资格；其二，在本案中，中国移动号码卡15157××××9191点击订购-弹出确认支付界面-点击确认，支付方式为扣除手机话费，最后获得该游戏道具。该游戏属于“魔么咒”APP开发，被告代为收取费用。中国移动号码卡15157××××9191已明确知道其购买该游戏道具的付费方式，并且点击确认键，而被告通过代为扣取话费方式，使得中国移动号码卡15157××××9191获取游戏道具。中国移动号码卡15157××××9191在操作上述步骤后获得游戏道具，明显是清楚其行为的目的性，是明知而为之，中国移动号码卡15157××××9191与被告已就购买游戏道具的合同履行了双方的义务，同时获得了相应的权利。原告未能提供证据证明被告扣除话费属于欺诈，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”原告起诉称未经其二次确认属于欺诈，本院不予认可。再者，被告已通过20元扣费做退一奖一处理，并于7月22日到账中国移动号码卡15157××××9191告在收取被告退费后，仍以被告未向原告作二次确认属于欺诈要求被告赔偿500元及道歉没有事实与法律依据，本院不予采纳，应依法予以驳回。综上，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告杨裕的诉讼请求。本案受理费25元，由原告杨裕负担。本判决为终审判决。审判员  郑福二〇一九年十一月二十日书记员  伍雁附相关法律法规《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。