广西壮族自治区北海市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）桂05刑终218号 原公诉机关广西壮族自治区合浦县人民检察院。 上诉人（原审被告人）赖尤权，男，1984年3月15日出生于广西壮族自治区合浦县，汉族，小学文化，住广西壮族自治区合浦县。因涉嫌犯非法经营罪于2019年1月5日被刑事拘留，同月31日被逮捕。现羁押于北海市第一看守所。 辩护人田永鲜，广西先导联合律师事务所律师。 辩护人黄琪发，广西先导联合律师事务所律师。 合浦县人民法院审理合浦县人民检察院指控原审被告人赖尤权犯非法经营罪一案，于2019年9月6日作出（2019）桂0521刑初338号刑事判决。原审被告人赖尤权不服，提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，北海市人民检察院指派检察员林惠玲出庭履行职务，被告人赖尤权及其辩护人田永鲜到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定：被告人赖尤权为谋取非法利益帮助“艺哥”多次运送非法烟草物品，运输方式系由赖尤权驾驶车牌号为桂Ａ×××××号大货车帮助“艺哥”将非法烟草卷烟运至广东。被告人赖尤权明知“艺哥”非法经营烟草，且无《烟草专卖品准运证》，仍为“艺哥”运送非法卷烟，“艺哥”每趟支付赖尤权加油费、过路费等报酬5600元人民币。2019年1月4日16时许，被告人赖尤权接到“艺哥”指令于次日晚9时许开车至高速公路南康出口处，“艺哥”驾驶黑色小汽车引导其往南康方向行驶4公里左右的一处空地，装载卷烟并在大货车上安装电子干扰器后，“艺哥”要求其走高速到广东佛山再与其联系。当日赖尤权驾驶车辆前往广东方向，在行至广西桂海高速的北海铁山港跨海大桥处时接“艺哥”通报，桂海检查站有人检查，要其在山口高速出口下高速，被告人赖尤权驾驶桂Ａ×××××号大货车从山口高速出口下高速时被北海市公安局治安支队特勤大队民警抓获。当场收缴无证卷烟：利群香烟（新版、84mm）5000条、中华香烟（硬、84mm）11600条、中华香烟（专供出口、84mm）2300条，经鉴定均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经估价：该批卷烟货值达6254740元。 桂Ａ×××××号大货车的登记车主是南宁市大沙田顺大运输服务有限公司。余玉保于2011年3月13日与南宁市大沙田顺大运输服务有限公司签订了《车辆挂靠合同》，约定“由余玉保将自购的重型仓栅式货车壹辆[车辆产权属余玉保，但为了便于开展经营，购车发票客户名称（购车人）统一写为“南宁市大沙田顺大运输服务有限公司”]，厂牌型号：东风牌DFL5311CCQAX4，发动机号：87838996，车架号：LGAX5D657A5011332，车身颜色：红，车辆牌号：桂Ａ×××××入南宁市大沙田顺大运输服务有限公司名下进行汽车货物运输经营，车辆产权属于余玉保并由其实际控制支配运行。经营范围仅为公路汽车货物运输。本合同有效期为叁年从2011年3月13日至2014年3月13日止”。 上述事实，被告人赖尤权在一审庭审过程中无异议，且有受案登记表、立案决定书、常住人员基本信息、抓获经过证明、提取笔录、扣押物品清单、车辆挂靠合同、通话记录、烟草专卖局的证明等书证，被告人赖尤权的供述与辩解，检验报告，涉案烟草专卖品核价表，价格认定协助书，价格认定结论书，鉴定意见通知书，现场辨认笔录及辨认笔录等证据予以证实，原判予以认定。 原判认为，被告人赖尤权明知他人违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证，非法经营烟草专卖品，其仍提供运输的便利条件，情节特别严重，其行为构成非法经营罪。被告人赖尤权为他人非法经营烟草专卖品提供运输服务，在共同犯罪中，起次要作用，系从犯，依法可以从轻、减轻处罚；其归案后能如实供述自己的犯罪事实，可以对其从轻处罚；由于被扣押的桂Ａ×××××号大货车无法证明该车的所有权人是被告人赖尤权，故对该扣押车辆不予处理，由扣押单位依法处理。未随案移送的被扣押的假冒注册商标且伪劣卷烟：利群香烟（新版、84mm）5000条、中华香烟（硬、84mm）11600条、中华香烟（专供出口、84mm）2300条，依法予以没收；未随案移送的被扣押的5600元及作案工具VIVO手机壹台、电子仪器贰台，依法予以没收。根据被告人赖尤权犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款、第六条之规定，判决：一、被告人赖尤权犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币十万元；二、未随案移送的被扣押的5600元及作案工具VIVO手机壹台、电子仪器贰台，依法予以没收，由扣押单位上缴国库；三、未随案移送的被扣押的假冒注册商标且伪劣卷烟：利群香烟（新版、84mm）5000条、中华香烟（硬、84mm）11600条、中华香烟（专供出口、84mm）2300条，依法予以没收，由扣押单位上缴国库。 上诉人赖尤权对原判认定的事实及证据均无异议，提出原判对其量刑过重、判处罚金过高，请求本院对其改判更轻的刑罚。 上诉人赖尤权的辩护人对原判认定的事实及罪名均无异议，提出：赖尤权是根据老板的指令运输香烟，犯罪地位较低，作用较小，在共同非法经营犯罪活动中系从犯；赖尤权系初犯，归案后如实供述其犯罪事实，且涉案香烟并未有流入社会，社会危害性不大。综上，原判对上诉人赖尤权量刑过重、判处罚金过高，请求本院对其减轻处罚。 北海市人民检察院认为，原判认定赖尤权犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，建议本院维持原判。 在二审审理期间，上诉人赖尤权及其辩护人均没有提交新的证据。检察机关在二审开庭审理时举出同案人梁某（绰号“艺哥”）于2019年6月29日所作的讯问笔录，用以证实上诉人赖尤权受同案人梁某的雇请运输卷烟四次，每次运费约5600元。该证据来源合法，与本案的其他证据相互印证吻合，客观真实地反映本案事实，本院予以采信。 经二审审理查明的事实与原判一致。原判所采信的证据来源合法，内容客观、真实，且均经一审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。 本院认为，上诉人赖尤权明知他人违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证，非法经营烟草专卖品，仍为其提供运输的便利条件，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，构成非法经营罪。上诉人赖尤权多次帮助他人非法运送卷烟，至案发时被查扣的伪劣卷烟18900条，案值高达6254740元，依法应予严惩。原判根据上诉人赖尤权犯罪的事实、性质和对社会的危害程度，并考虑到其系从犯、归案后如实供述自己的罪行等从轻处罚的情节，在法定刑幅度内对其判处有期徒刑五年，并处罚金人民币十万元并无不当，现上诉人赖尤权及其辩护人再次以相同的理由请求对赖尤权改判更轻的刑罚，本院不予支持。北海市人民检察院提出的检察意见具有事实和法律依据，本院予以采纳。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 庞福萍 审 判 员 黄思盛 审 判 员 李雪燕 二〇一九年十一月二十八日 法官助理 陈嘉成 书 记 员 李铁盛 附：引用的法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。