山西省大同市中级人民法院民事判决书（2019）晋02民终1658号上诉人(原审被告)：中国大地财产保险股份有限公司太原中心支公司。住所地：山西省太原市漪汾街7号汇港大厦18层。负责人：冯斌，该公司总经理。委托诉讼代理人：李某，山西泰一律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：刘某，男，1976年6月30日出生，汉族，住繁峙县。委托诉讼代理人：卫某，山西永固律师事务所律师。上诉人中国大地财产保险股份有限公司太原中心支公司因与被上诉人刘某保险合同纠纷一案，不服山西省浑源县人民法院（2019）晋0225民初442号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国大地财产保险股份有限公司太原中心支公司的委托诉讼代理人李某，被上诉人刘某的委托诉讼代理人卫某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国大地财产保险股份有限公司太原中心支公司上诉请求：1.依法撤销(2019)晋0225民初442号民事判决书,查清事实后依法改判。2.判令二审案件受理费由被上诉人负担。事实与理由:一审判决对被上诉人刘某部分的损失以及上诉人民事责任的认定不清,证据不足,应予撤销,查清事实后依法改判,1.一审判决对上诉人民事责任的认定事实不清,证据不足;本案交通事故中肇事车辆×××/×××为营用性车辆,根据保险条款的规定,被上诉人需提供该营运车辆所需的各种证件手续以确定是否属于保险责任。而一审庭审中包括庭后,被上诉人均未向法庭提供上述原件进行举证质证,故,一审判决对上诉人民事责任(或保险责任)的认定事实不清,证据不足。2.一审判决对被上诉人刘某残疾赔偿金的认定事实不清,证据不足,应予撤销。被上诉人提供的山西金盾司法鉴定中心出具的鉴定意见存在重大瑕疵不能作为一审判决认定事实的依据。被上诉人刘某因本次交通事故导致的伤情为“右尺挠骨折,右肩胛骨骨折”,经住院行“右尺naogu骨骨折切开复位内固定术”等相关对症治疗。并未对右肩胛骨骨折行手术治疗而采取了保守治疗。该鉴定意见认为“右肩胛骨骨折导致右肩关节活动受限,经检测右肩关节功能丧失25%以上,依据《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.11之规定,其右上肢损伤达十级伤残”,该鉴定意见并未明确丧失25%以上的具体依据和计算办法,结论依据明显不足。一审判决对此种证据仍予采信,显然事实不清,证据不足。为此,上诉人在一审庭审中也提出重新鉴定之意见,法院未予采纳,请求二审法院依法委托鉴定机构,对其伤残重新鉴定,以确认其合理损失。3.鉴定费2500元属于间接损失,不属于保险赔偿范围,一审法院判令上诉人承担,违反了保险合同的约定,也应予更正。刘某答辩称，1.对上诉人提出的各种证据手续原件，一审的时候经审判长向上诉人询问，上诉人所说不需要在开庭进行质证，而是由上诉人向被上诉人提供证件照片，庭后被上诉人向上诉人提供了各种证件的原件照片，所以不存在上诉人上诉理由的第一项；2.上诉人对被上诉人提供的鉴定报告没有提出合理合法的相反证据来推翻该鉴定结论，所以其要求重新鉴定申请不应当予以批准；3.鉴定费是被上诉人支出的确定伤残等级所支出的合理、必要的费用，所以请二审法院驳回上诉，维持原判。刘某向一审法院起诉请求：1.请求法院依法判令被告赔偿原告各项损失共计133996.3元；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年1月26日，原告刘某驾驶刘春胜所有的××××××货车行驶至浑源县泰安岭转弯时与山体碰撞，致原告刘某受伤。原告刘某受伤后，于当日到原平安康医院住院治疗，共计住院7天，花费医疗费3340.60元。2018年2月2日原告转入山西华晋骨科医院住院治疗，共计住院11天，支出医疗费19185.71元。原告的伤情经医院诊断为“右尺桡骨骨折；桡神经、正中神经及尺神经损伤；右肩胛骨骨折”。2019年5月21日，经山西金盾司法鉴定中心法医临床鉴定，刘某的右肩关节功能丧失达十级伤残，后续治疗费约需8000-10000元。刘春胜所有的××××××货车在被告中国大地财产保险股份有限公司太原中心支公司处投保了车上人员责任保险（司机），保险金额为200000元，保险期限为2017年9月28日起至2018年9月27日止。一审法院认为，依法成立的保险合同，自成立时生效。投保人按照约定交付保险费后，保险人应当按照约定的时间开始承担保险责任。本案系因原告驾驶在被告处投保的车辆行驶期间自行碰撞山体发生事故，被告应当按照约定在保险责任限额内履行保险合同，支付原告车上人员（司机）责任保险金。原告刘某主张的各项费用一审法院确认如下：1、医疗费22526.31元（3340.60元＋19185.71元）；2、后续治疗费8000元；3、误工费29300元（按2018年山西省交通运输业89123元／年÷365天／年×120天计算）；4、护理费1800元（按100元／天×18天计算）；5、住院伙食补助费（按100元／天×18天计算）；6、残疾赔偿金41844元（按2018年山西省农村居民人均生活消费支出9172元／年与农村居民人均可支配收入11750元／年之和20922元／年×20年×10％计算）；7、鉴定费2500元；8、交通费1000元；9、原告要求被告赔偿精神损害抚慰金5000元，因原告系自行碰撞山体发生事故受伤，并未被侵权，原告要求被告赔偿精神损害抚慰金于法无据，一审法院不予支持。以上共计108770.31元，由被告中国大地财产保险股份有限公司太原中心支公司予以赔偿原告刘某。依照《中华人民共和国保险法》第十三条、第十四条,最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定,判决：被告中国大地财产保险股份有限公司太原中心支公司于判决生效之日起十五日内赔偿原告刘某108770.31元；驳回原告刘某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2980元（原告刘某已预交），由被告中国大地财产保险股份有限公司太原中心支公司负担2475元，原告刘某负担505元。本院二审期间，被上诉人提交刘某的驾驶证，从事道路货物运输驾驶员资格证、刘春胜所有的××××××货车机动车行驶证，上诉人并无异议，可以证明事故车辆所有人系刘春胜，司机刘某具有A2车型驾驶资格及从事货物运输驾驶员的资格。对于一审法院认定的事实,双方并无异议,本院予以确认。二审争议的主要问题是，刘某的伤残等级鉴定是否合理，上诉人申请重新鉴定的请求是否应当准许。鉴定费是否属于理赔范围。上诉人认为鉴定意见认定刘某右肩胛骨骨折导致右肩关节活动受限,经检测右肩关节功能丧失25%以上,依据《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.11之规定,鉴定刘某右上肢损伤达十级伤残,该鉴定意见并未明确丧失25%以上的具体依据和计算办法,结论依据明显不足。故申请重新鉴定。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。一审中，张澜委托的山西省大同市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心属于有合法资质的鉴定机构，其所做鉴定程序合法，鉴定依据客观，中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司未能提出足以反驳的证据推翻十级伤残的鉴定意见，其认为张澜伤情恢复后不会影响关节活动度，故不构成十级伤残的意见并无充分科学依据，故对其重新鉴定的申请不予支持，对其请求减少赔偿残疾赔偿金、精神损害抚慰金及被扶养人生活费的请求亦不予支持。综上所述，中国大地财产保险股份有限公司太原中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2475.0元，由……负担。本判决为终审判决。审 判 长 柴 涛审 判 员 邓 亮审 判 员 李 华 二〇一九年十一月七日法官助理 李延飞书 记 员 闫文静