四川省威远县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1024民初2215号 原告：许长根，男，1967年10月17日出生，汉族，四川省资中县人，住四川省资中县。 委托诉讼代理人：吴晓红，威远县连界法律服务所法律工作者（特别授权）。 被告：四川荣威集团连界工农煤业有限公司，住所：威远县连界镇新农村4社，统一社会信用代码91511024345797043F。 法定代表人：李辉，总经理。 委托诉讼代理人：周建才，北京市惠诚（成都）律师事务所律师。 原告许长根与被告四川荣威集团连界工农煤业有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告许长根及其委托诉讼代理人吴晓红，被告四川荣威集团连界工农煤业有限公司的委托诉讼代理人周建才到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告许长根向本院提出诉讼请求：判决确认被告应支付原告工伤待遇和经济补偿金共计219120.00元整。事实与理由：2019年1月17日，原告在被告处工作时，不慎受伤，当即被送往威远县第三人民医院住院治疗，经医生诊断为：右足拇趾完全离断伤。共计住院73天，后内江市人力资源和社会保障局认定其受伤属工伤，经内江市劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残。原告评残后多次找被告解决赔偿事宜未果。原、被告的工伤待遇纠纷经威远县劳动人事争议仲裁委员会作出威劳人仲案[2019]117号仲裁裁决，该裁决错误，原告不服，现提起诉讼。 被告四川荣威集团连界工农煤业有限公司辩称：1.对原告工伤及玖级伤残的事实无异议；2.原告的住院伙食补助费、一次性伤残补助金、医疗补助金应由社保局支付；3.停工留薪期工资应按照5.5个月*4738元/月计算；4.一次性就业补助应按照10个月*4714.5元/月*40%计算；5.经济补偿金不应当支付；6.双方签订的劳动合同中明确约定原告的经济补偿金和被告应当支付的社会保险金包括在被告支付原告的工资中，不能重复支付，否则应当由原告返还；7.对交通费、护理费、鉴定费无异议。 庭审中，原、被告对被告2010年6月开始为原告在社保部门办理并缴纳工伤保险至2019年8月、原告所受伤为工伤、伤残等级为玖级、原告受伤住院的医疗费（被告已支付），原告的护理费计算为7300元、停工留薪期待遇计算为26059元、体检费（鉴定费）148元、交通费400元无异议。但对原告主张的住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金的支付主体；一次性就业补助金的计算金额；经济补偿金应否计算存在争议。 对各方当事人没有争议的事实，本院予以确认；被告承认原告的诉讼请求部分，没有违反法律规定，本院予以支持。对当事人争议的问题，本院查明： 一、被告2010年6月开始为原告在社保部门办理并缴纳工伤保险至2019年8月，但被告未为原告在社保部门办理养老保险。 二、2019年1月18日，原告在被告井下作业时不慎受伤，经诊断为：右足拇趾完全断离伤，原告受伤住院的医疗费，被告已支付。原告的伤被内江市人力资源和社会保障局认定为工伤，经内江市劳动能力鉴定委员会鉴定原告致残等级为玖级。 三、原告提供了四川威远农村商业银行股份有限公司连界支行《借记卡明细对账单》，对账单显示原告受伤前12个月工资为56857元，月平均工资为4738.08元，原告主张按4738元计算。 四、被告向本院提交了三份与原告签订的《劳动合同》。三份合同均约定“基本医疗保险由乙方（许长根）自行办理……基本养老保险、失业保险和生育保险乙方自行办理、自行缴费……甲方（四川荣威集团工农煤业有限公司）应支付部分包括在乙方的工资中……”。合同还约定了“经乙方要求，甲方同意，乙方的经济补偿包括在乙方的工资中，双方解除劳动合同时，甲方不再支付经济补偿金。” 五、2019年8月16日，原告许长根向威远县劳动人事争议仲裁委员会申请，要求解除与被告四川荣威集团连界工农煤业有限公司之间的劳动关系，并要求被告一次性给付原告各项工伤待遇和经济补偿金214170元。2019年9月18日，威远县劳动人事争议仲裁委员会作出威劳人仲案（2019）117号《仲裁裁决书》裁决：一、申请人与被申请人解除劳动关系；二、本裁决生效10日内，被申请人支付申请人各项工伤待遇81052.46元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。原告对仲裁裁决不服，遂向四川省威远县人民法院提起诉讼。 以上事实，有原告提交的《身份证》、《工伤认定决定书》、《内江市职工工伤（职业病）致残鉴定申请表》、《仲裁裁决书》、《住院病历》、《体检费发票》、《交通费发票》、《农村信用社借记卡明细对账单》、《工伤保险缴费明细单》；被告提交的《工伤保险缴费明细单》、《劳动合同》复印件三份等证据及当事人陈述在案为证。 诉讼中，原告认为，1、原告在被告处工作已10年以上，距法定退休年龄8年，一次性就业补助金应计算为4714.50元×10个月=41745元；2、虽然被告与原告签订的劳动合同中约定工资中含基本养老保险被告应负担部分，该约定违反法律规定，应无效，被告应为原告缴纳基本养老保险；3、劳动合同中约定工资中包括经济补偿金，解除劳动合同时，被告不再支付经济补偿金，该约定无效，且被告未提供证据证明发放工资中包含有经济补偿金及经济补偿金的具体金额；4、由于被告未为原告缴纳基本养老保险，原告提出解除劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》规定，被告应当支付经济补偿金，原告享有的经济补偿金为10月×（4800+150）元/月=49500元。被告认为，双方签订的劳动合同中明确约定原告的经济补偿金和被告应当支付的基本养老保险金包括在被告支付原告的工资中，被告不应再支付，否则为重复支付，原告应当返还。 结合双方的诉辩主张及查明的事实要素，本院对争议焦点及原告的诉讼主张评判如下： 本院认为： 一、关于原、被告争议的住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金的支付主体。 从查明的事实可见，被告为原告办理并缴纳工伤保险，且原、被告无异议。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费……（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金……；（九）劳动能力鉴定费。”之规定，被告为原告缴纳了工伤保险的情况下，住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金属于应由工伤保险基金支付的费用，不应由本案被告承担，故本院对原告的该部分主张不予支持。 二、关于一次性就业补助金的计算问题。 依照《中华人民共和国社会保险法》第三十九条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：……（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。”《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……。(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》（川府发[2011]28号）第三条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：……；一次性伤残就业补助金标准为七级伤残26个月，八级伤残18个月，九级伤残10个月，10级伤残6个月。原告工伤伤残等级为九级，故被告作为用人单位，应支付原告一次性伤残就业补助金47145元(统筹地区内江市上年度职工月平均工资4714.50元×10个月)。本案中，原告是以被告未为原告办理并交纳养老保险为由提出解除劳动合同，被告辩称一次性伤残就业补助金应根据川人社办发（2015）22号《关于进一步做好工伤保险工作若干意见的通知》第13条规定，按40%计算的理由不成立，本院不予采信。 三、关于原、被告争议经济补偿金的问题。 原告提供了四川威远农村商业银行股份有限公司连界支行《借记卡明细对账单》，对账单显示原告受伤前12个月工资为56857元，月平均工资为4738.08元，且被告也未对该工资流水清单的真实性提出异议，则原告受伤前12个月的平均工资应计算为4738元（原告主张）。虽然被告与原告签订的劳动合同中约定了工资中含基本养老保险、基本医疗保险、失业保险和生育保险被告应负担部分，该约定违反法律规定，应无效；劳动合同中还约定，工资中包含经济补偿金，解除劳动合同时，被告不再支付经济补偿金，但被告未提供证据证明发放给原告的工资中已包含各种保险和经济补偿金及经济补偿金的具体金额；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”和最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，应由被告承担举证不能的法律后果。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。……。”、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工伤的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”之规定，由于被告未依法为原告缴纳社会保险费，原告主张解除劳动合同，要求被告支付十个月的经济补偿金的理成立，其主张本院予以支持。原告的经济补偿金应计算为4738元×10月＝47380元。被告辩称劳动合同中明确约定原告的工资中已包含被告应当支付的经济补偿金和社会保险金，不能重复支付的理由不成立，本院不予采信。 综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十七条、《工伤保险条例》第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百五十二条之规定，判决如下： 一、被告四川荣威集团连界工农煤业有限公司支付原告许长根停工留薪期工资26059元、护理费7300元、一次性伤残就业补助金47145元、经济补偿金47380元、交通费400元、体检费148元，共计128432元，于本判决生效之日起十日内付清； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、驳回原告许长根的其他诉讼请求。 案件受理费减半收取5元（原告已预交），由被告四川荣威集团连界工农煤业有限公司负担，于本判决生效后三日内纳清。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于四川省内江市中级人民法院。 审判员  邱仕强 二〇一九年十一月二十七日 书记员  徐宝露