山西省大同市中级人民法院民事判决书（2019）晋02民终2061号上诉人(原审原告)：安世虎，男，1964年3月8日出生，汉族，住大同市平城区红卫里1号楼6层8单元16号。委托诉讼代理人：杨艳，山西悦澜律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：紫金财产保险股份有限公司大同中心支公司，住所地:大同市平城区魏都大道730号益丰商务大厦1号楼12层A单元2号。负责人：常铁锋，系该公司经理。委托诉讼代理人：谢利，女，1987年3月4日出生，汉族，紫金财产保险股份有限公司大同中心支公司职工，住大同市云冈区西花园槐园北区1301号。委托诉讼代理人：李泽，男，1990年7月10日出生，汉族，紫金财产保险股份有限公司大同中心支公司职工，住大同市平城区局前街21号楼1单元15号。原审被告：王国华，男，1978年7月27日出生，汉族，住大同市平城区红旗北街1楼。上诉人安世虎因与被上诉人紫金财产保险股份有限公司大同中心支公司、王国华机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省大同市平城区人民法院（2019）晋0213民初4112号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。安世虎的委托诉讼代理人杨艳，紫金财产保险股份有限公司大同中心支公司的委托诉讼代理人谢利、李泽到庭参加诉讼。王国华经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理该案。本案现已审理终结。安世虎上诉请求：改判被上诉人紫金财产保险股份有限公司大同中心支公在一审判决基础上增加赔偿额48467元；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的意见》第二十四条的规定,营养费是根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。医疗机构的意见不是赔偿营养费的必须条件。一审判决不从主要因素即受害人实际情况出发,片面的认为因为没有医疗机构的遗嘱,就不支持上诉人的营养费是适用法律错误。根据上诉人病情实际情况,上诉人主张90天的营养期,营养费9000元；二、上诉人主张180天的护理期,护理费18000元,是符合实际情况的。但一审判决同样不从实际出发,只支持住院期间92天9200元的护理费是认定事实不清；三、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的意见》第二十一条第二款的规定,误工时间可以计算至定残日前天。上诉人的伤残等级是2019年6月21日做出的,从事故发生到鉴定前一日共计256天。上诉人因为伤残造成视力屈光不正导致走路不稳的后遗症,截止到现在也不能工作。一审判决只认定上诉人120日的误工期是认定事实不清、适用法律错误。综上,一审判决少支持上诉人营养费9000元、护理费8800元、误工费30667元,合计48467元,侵害了上诉人的合法权益。紫金财产保险股份有限公司大同中心支公司答辩称：原判正确，应予维持。王国华未出庭应诉亦未提供书面答辩意见。安世虎向一审法院起诉请求：1.请求人民法院判决被告赔偿原告损失191832元。先由被告保险公司在保险限额内赔偿,不足部分由被告王国华赔偿；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年10月7日16时40分许，被告王国华驾驶京Q25FC6小型普通客车沿北都街由东向西行驶至六中处与原告安世虎驾驶电瓶三轮车由西向东行驶时发生碰撞，致安世虎受伤，两车损坏的交通事故。经大同市公安局交通警察支队一大队认定，王国华承担事故全部责任，安世虎不承担责任。事故发生后原告在大同市第三人民医院住院治疗92天，诊断为脑挫裂伤、硬膜下血肿、颅骨骨折、左耳中耳炎。原告治疗终结后经鉴定，其损伤构成十级伤残。被告王国华驾驶的京Q25FC6小型普通客车在被告紫金财产保险股份有限公司大同中心支公司投有交强险及第三者责任险（保险限额50万元），保险期间为2018年7月4日至2019年7月3日。该起事故发生在保险期内。事故发生后，被告王国华为原告垫付医疗费9000元，被告紫金财产保险股份有限公司大同中心支公司为原告垫付医疗费10000元。一审法院确认原告损失如下：医疗费51753.45元、住院伙食补助费9200元、残疾赔偿金62070元、精神损害抚慰金5000元、护理费9200元、误工费12000元、交通费565.4元、住宿费595元，以上各项费用共计150383.85元，包括被告王国华、被告保险公司垫付医疗费19000元。一审法院认为，自然人的生命权、身体权、健康权受法律保护。被告王国华驾驶京Q25FC6小型普通客车与原告安世虎驾驶电瓶三轮车发生碰撞，致安世虎受伤，王国华承担事故全部责任，安世虎不承担责任。经一审法院核实，原告因本次事故所产生的各项费用共计150383.85元。被告王国华应对原告的损失进行赔偿。因被告王国华驾驶的京Q25FC6小型普通客车在被告紫金财产保险股份有限公司大同中心支公司投保有交强险、第三者责任保险（保险限额50万元），所以被告紫金财产保险股份有限公司大同中心支公司应在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告10000元（已给付），在伤残赔偿限额内赔偿原告89430.4元，在第三者责任险赔偿限额内赔偿原告50953.45元，扣除被告王国华垫付款9000元，被告紫金财产保险股份有限公司大同中心支公司再给付原告41953.45元。根据《诉讼费用交纳办法》的规定，诉讼费由败诉方负担。综上所述,依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定,判决：被告紫金财产保险股份有限公司大同中心支公司在判决生效后十日内，在交强险伤残赔偿限额内赔偿原告安世虎89430.4元；在第三者责任险赔偿限额内赔偿原告安世虎41953.45元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4137元，减半收取计2068.5元，由原告安世虎负担651.5元，由被告紫金财产保险股份有限公司大同中心支公司负担1417元。经审理查明：除上诉人对一审法院认定的护理费、误工费数额有异议外，双方当事人对一审法院认定的其余事实均无异议，本院予以确认。本院认为，根据公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》4.8开放型颅脑损伤4.8.1不伴有神经系统体征：误工30-90日，护理20-30日，营养30-60日，4.8.2伴有神经系统体征：根据临床治疗情况确定。本案中,安世虎因交通事故致颅脑损伤后遗脑软化灶形成伴神经系统症状，病情符合4.8.2情形，伴有神经系统体征的误工期、护理期、营养期应长于不伴有神经系统体征的相应期限，一审法院酌情确定安世虎护理期为92日、误工期120日符合上述规定，本院予以确认。一审法院未根据病人伤残情况及临床治疗情况，仅以医嘱未注明需要加强营养而不支持营养费欠妥，本院予以纠正。本院酌情支持安世虎的营养期90日，对应的营养费9000元。安世虎在一审中提供事故前单位的工资表，欲证实其工资收入为5000元左右，因该工资表没有安世虎本人领取工资的签字，且该证据亦不能证明受伤期间安世虎工资减少数额，故对安世虎提供的工资表不予采信。安世虎误工费参照2018年居民服务业标准46693÷365×120=15351元,比一审支持误工费12000元增加3351元。综上，安世虎的营养费、护理费、误工费比一审判决增加12351元。一审法院认定王国华为安世虎垫付医疗费9000元，但未对垫付款进行判决，本院一并予以纠正。安世虎的上诉请求部分成立，本院予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、撤销山西省大同市平城区人民法院（2019）晋0213民初4112号民事判决；二、紫金财产保险股份有限公司大同中心支公司于本判决生效后十日内，在交强险伤残赔偿限额内赔偿安世虎92781.4元；在第三者责任险赔偿限额内赔偿安世虎50953.45元，在第三者责任险赔偿限额内给付王国华9000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费受理费4137元，减半收取计2068.5元，由安世虎负担547元，由紫金财产保险股份有限公司大同中心支公司负担1521.5元。二审案件受理费1012元，由安世虎负担752元，由紫金财产保险股份有限公司大同中心支公司负担260元。本判决为终审判决。审判员 雷剑飞审判员 李 华审判员 邓 亮 二〇一九年十一月二十九日书记员 闫文静