河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)豫14民终5375号上诉人（原审被告）：王连善，男，1968年11月12日出生，汉族，住河南省柘城县。委托诉讼代理人：栗景伟，上海方锐律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱文凯，河南弘勋律师事务所律师。上诉人（原审原告）：王某某，男，2013年11月14日出生，汉族，住河南省柘城县。法定代理人：王磊，男，1980年2月1日出生，汉族，住河南省柘城县，系王某某的父亲。上诉人王连善与上诉人王某某机动车交通事故责任纠纷一案，不服商丘市柘城县人民法院（2019）豫1424民初3989号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王连善及其委托诉讼代理人栗景伟、朱文凯、上诉人王某某法定代理人王磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王连善上诉请求：依法撤销一审判决，改判上诉人减少支付被上诉人100000元。事实和理由：1.王连善在交强险限额外承担80%责任显失公平，王某某的监护人应对此次交通事故的发生承担主要责任。本案事故发生时，是王某某在无人看管的情况下跑到马路上与几个小孩子追逐玩耍，王连善对于事故的发生难以预料，导致本次事故发生，王某某的监护人对此应负主要责任。交通事故认定书属于事后认定，双方当时均未报警，现场已遭破坏，且该认定书违反了河南省公安厅出台的《河南省道路交通事故责任确定规则》第三条第三项以及第五条第三项，结合本案，受害人是个四岁的完全无民事行为能力人，在缺失监管的情况下冲出胡同导致事故发生，因此根据交通认定规则属于难以避免的情形，该认定规则是省公安厅于2009年1月1日颁布，现行有效，柘城县交警部门责任认定书违背该规定。综上，该事故认定书不应作为本案责任划分的依据。2.被上诉人属于农村户口，不应当以城镇标准计算残疾赔偿金。一审中王某某提供的户籍证明，其为农业家庭户口，王某某在老王集乡小龙人幼儿园就读，但并不能证明其经常居住地是在乡镇，根据相关法律规定，交通事故案件是以受害人的身份来确定赔偿标准，从一审证据可以表明王某某的经常居住地和户籍所在地均在老王集乡，属于农村户口，而一审法院错误的将其父亲在郑州务工作为受害人的赔偿标准，该点与最高院民庭关于经常居住地在城镇的农村居民复函中的精神相违背。而且在一审中，王某某的父亲仅提供了其在2018年7月-10月的银行流水，未提供其在郑州暂住超过一年的有效证明，也未提供缴纳当地社会保险的有效证明，也没有提供在郑州超过一年以上的居住及收入证明，因此一审判决认定适用城镇标准赔偿与事实和法律相违背，在一审中，王某某的父亲出具的员工请假证明，该证据形式不合法，没有附该公司的营业执照，且证明没有签名盖章，也没有证据证明其在事故发生前在该公司工作超过一年，综上，一审按照城镇标准计算错误。3.鉴定依据属于事故发生时所做的检查，根据鉴定规则，应该依据治疗终结时复查进行对比来确定是否构成伤残。一审鉴定报告鉴定依据不足，我方认为其构不成十级伤残，对一审的鉴定报告我方不予认可。王某某辩称，对方的观点我都不予认可，我相信法律，一审的判决有事实依据，我相信一审法院的判决。我家门口没有胡同，对方无证无牌，没有权利上路行驶，交警去现场勘验了，我认同交警事故科出具的事故认定书。王某某上诉请求：要求二审王连善增加赔偿30850元。事实和理由：1.原审判决支持王某某的护理费过少，根据法律规定，护理费根据护理人员的实际收入计算。根据原审中王某某父亲提供的其所在公司证明及交通事故前的工资流水，已经充分证明王某某父亲作为护理人参与护理的期限及误工收入。另外到开庭时王某某还在康复治疗，所以王某某的母亲参与护理期限应为从交通事故发生之日计算至开庭之日。另外王某某母亲的护理费的计算应按城镇居民服务行业的收入标准计算，原审判决交通费精神抚慰金支持过少，餐饮费根据实际情况必然发生，二审应予支持。王连善辩称，一审判决认定护理费和精神抚慰金数额于法有据，王某某要求增加赔偿的上诉请求不能成立。王某某向一审法院起诉请求：依法判令王连善向王某某赔偿因交通事故造成的医疗费、护理费、营养费等各项经济损失403157.43元；2．本案诉讼及保全费用由王连善承担。一审法院认定事实：2018年10月27日17时许，王连善未取得机动车有效驾驶证驾驶无号牌“时风”牌机动三轮车在柘城县××××由西向东逆向行驶时与无监护人看管的行人王某某发生碰撞，造成王某某受伤的道路交通事故。该事故经柘城县公安交通警察大队处理，作出柘公交认字（2018）第0282号事故责任认定书，认定王连善承担事故的主要责任，王某某承担次要责任。王某某受伤后送至柘城、商丘医院诊治，建议转至上级医院，后遂到郑州大学第一附属医院住院治疗88天，支出医疗费327336.49元，其中王连善垫付医疗费用170000元。另王某某支付辅助器具费（外固定支架）3600元。经王某某申请，原审法院委托商丘京九法医临床司法鉴定所对其伤情进行鉴定，鉴定所于2019年7月29日作出鉴定，王某某构成十级伤残，评定护理期限为150日，支付鉴定费1350元。一审法院认为，王连善驾驶车辆发生交通事故，经柘城县公安交通警察大队认定，承担事故的主要责任，王某某承担事故的次要责任。该责任认定客观、真实，责任划分适当，本院予以采纳。王连善应对王某某的损失承担一定的赔偿责任，王某某应对其自身损害造成的损失承担一定的责任。由于王连善所驾机动车依法应投保交强险但未投保交强险，应在交强险限额内承担全部责任；超出限额部分综合考虑本案的情况，王连善承担80%的赔偿责任比较适宜。王某某各项损失共计436978.92元，该损失数额由王连善在交强险医疗费用限额内赔偿10000元；在伤残赔偿限额内赔偿103482.43元（护理费28157.05元＋交通费3627元＋残疾赔偿金63748.38元＋精神损害抚慰金3000元＋鉴定费1350元＋辅助器具费3600元），合计113482.43元。超出交强险限额部分323496.49元（436978.92元-113482.43元）由王连善承担80%即258797.19元，王某某承担20%即64699.30元。王连善已支付医疗费用170000元应予扣除，王连善还应赔付王某某202279.62元（113482.43元＋258797.19元-170000元）。判决：一、王连善于本判决生效之日起十日内支付给王某某赔偿款202279.62元；二、驳回王某某的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，案涉事故经柘城县公安交通警察大队认定，由于王连善未取得有效机动车驾驶证，驾驶无号牌、具有安全隐患的机动三轮车上道行驶，事故发生时没有遵守机动车实行右侧通行的原则，行经没有交通信号灯的道路时遇行人横过道路没有避让，事故发生后没有立即停车保护现场，据此认定王连善负事故的主要责任。王某某没有按照学龄前儿童在道路上通行应当由其监护人带领，对事故发生负次要责任。该认定符合我国道路交通安全法律法规规定，一审法院据此判定王连善承担80%的事故责任、王某某承担20%的责任并无不当。王某某虽系农村户籍，但事故发生时在柘城县老王集小龙人幼儿园就读，而柘城县老王集小龙人幼儿园位于乡政府所在地，一审法院依据城镇标准计算相关赔偿数额亦无不当。王某某的伤残鉴定经商丘京九法医临床司法鉴定所作出，该鉴定程序合法，鉴定主体适格，鉴定依据明确，应予采信。综上，王连善的上诉理由和请求均不能成立，本院不予支持。关于王某某的护理期限和护理费计算，一审法院依据2018年河南省居民服务、修理和其他服务业年均工资及商丘京九法医临床司法鉴定所评估建议书评定的护理期限计算护理费，符合案件事实和法律规定，并无不当。王某某要求增加护理费的上诉请求于法无据，本院不予支持。综上所述，王连善、王某某的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2871元，由上诉人王连善负担2300元，上诉人王某某负担571元。本判决为终审判决。审判长  徐亚超审判员  曹爱民审判员  陈光应二〇一九年十一月二十八日书记员  冯芬芬