广东省佛山市高明区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0608民初2812号原告：吕长发，男，1989年10月9日出生，汉族，住四川省开江县，委托诉讼代理人：何达文，广东沧江律师事务所律师。被告：陆燕科，男，1978年2月14日出生，汉族，住广东省佛山市高明区，委托诉讼代理人：张家敏，广东盈腾律师事务所律师。第三人：王金仁，男，1963年11月17日出生，汉族，住四川省自贡市贡井区，原告吕长发诉被告陆燕科侵权责任纠纷一案，本院于2019年7月22日受理后，依法适用简易程序，于2019年9月18日公开开庭进行了审理。后因审理需要，通知王金仁作为第三人参加诉讼，案件转为普通程序于2019年10月30日公开开庭进行了审理。原告吕长发及其委托诉讼代理人何达文，被告陆燕科的委托诉讼代理人张家敏和第三人王金仁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吕长发向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告132286元；2.本案受理费由被告承担。事实和理由：被告陆燕科在佛山市高明区杨和镇松咀村建两层住房，原告经王金仁介绍到被告处为被告在建房屋进行打灰及将打好的灰运送到所需的位置。2018年12月25日上午11时40分许，原告在操作简易升降机将装灰斗车吊至2楼时，整个升降机整体侧翻倒下，升降机的吊杆把原告的右手压伤。为此，原告被送至医院住院治疗至2019年1月16日。2019年7月2日，原告委托广东经纬司法鉴定所进行鉴定，该所出具报告认为原告的伤残达十级，误工期为365天。由于事故的发生是被告的机械设备及其安装原因造成，原告自身并无过错，故请求被告赔偿原告全部损失。被告陆燕科辩称，被告将案涉房屋的室内“批荡”工程发包给第三人王金仁承揽，按照每平方11元计算。原告并非被告雇请的人员，其受伤与被告并无关系。第三人述称，第三人经被告的弟弟电话联系为被告的房屋进行“批荡”，双方约好包工不包料，按照每平方11元计算款项。后第三人找原告父子打灰，打灰按照每平方1.5元计算。事故发生的原因是升降机安装不稳，所以原告的损失应由被告承担。当事人围绕诉讼请求依法进行了举证，本院组织当事人对证据进行了交换和质证。对双方无争议的证据，本院予以采信并在卷佐证；对有争议的证据认定如下：原告提交鉴定报告，主张误工时间为365天，被告对误工时间有异议。本院认为，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，本院认为原告的误工时间应计算至定残前一日，即2019年7月1日，计189天。经审理查明，被告在佛山市高明区杨和镇松咀村建房时，通过其弟弟与第三人王金仁达成合意，即王金仁为被告进行案涉房屋的室内抹灰（批荡）工程，包工不包料，按照每平方11元的价格计算。后王金仁找到原告父子，以每平方1.5元的价格将打灰浆的工作交由原告父子负责。2018年12月25日上午11时40分许，原告在二楼操作升降机运送打好的灰浆至二楼并准备将灰斗从升降机取下时，升降机发生侧倾，升降机的操纵杆压伤原告的右手。为此，原告住院治疗至2019年1月16日，住院共22天，出院诊断为右中指中远节不全离断伤、右中指末节指骨开放型粉碎性骨折、右第5掌骨开放型粉碎性骨折等；建议石膏托外固定制动4-6周,期间花费医疗费20234.38元。2019年7月2日，广东经纬司法鉴定所作出鉴定报告，认为原告的伤残达十级伤残，花费鉴定费2500元。事故发生后，被告已向原告垫付了费用4000元。本院认为，本案为侵权责任纠纷，依照《中华人民共和国侵权责任》第六条的规定，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。本案审理的焦点问题是原、被告及第三人之间的关系和被告是否对原告的损害承担责任。针对三者之间的关系，原告主张其受雇于被告，双方之间是雇佣关系，被告对此予以否认。本院认为，雇佣合同是指雇佣人与受雇人约定，由受雇人为雇佣人提供劳务，雇佣人向受雇人给付报酬的合同；而承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。其两者之间的最主要区别为：雇佣合同是以直接提供劳务为目的，承揽合同是以完成工作成果为目的；雇佣合同的当事人之间存在控制、支配和从属关系，承揽合同的当事人之间不存在支配与服务的关系。本案中，被告将案涉房屋室内抹灰工程交由第三人施工，第三人让原告父子负责其中的打灰浆工作；被告与第三人、第三人与原告之间是按照最终完成的工作面积计算价款，期间原告、第三人的工作并不受被告的安排指挥，即原告、第三人向被告提供的是劳动成果，故原、被告之间应为承揽关系，而非原告主张的雇佣关系。针对被告应否对原告的损害承担赔偿责任的问题，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工程过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，原告在第一次使用被告放置在现场的简易升降机将打好的灰浆运送至案涉房屋二楼并在准备将装有灰浆的斗车拉下来时，升降机发生侧倾压伤原告的手指。本院认为被告作为定作人，在提供辅助工具时，负有保证该辅助工具安全可靠并告知使用注意事项的附随义务；而原告在使用该升降机前，应向被告了解工具使用的注意事项，应对升降机的放置是否牢靠、设备是否存在安全隐患等进行检查，不应在仅懂得开和关机器的情况下就擅自使用机器。现原、被告各方针对升降机由谁安装及升降机发生侧倾的具体原因均未能提供相应的证据予以证明，故本院综合事故发生的各种因素，判定被告对事故造成原告的损失承担50%的赔偿责任。因事故造成的原告可主张损失为88329.46元，具体如下：1．医疗费20234.38元，有医疗费发票为据；2．伙食补助费2200元，原告受伤住院治疗22天，按每天100元计算；3．护理费3300元，原告住院22天，按照每天150元计算；4．营养费500元，根据原告的伤情酌定；5．交通费600元，根据原告的就医情况酌定；6．残疾赔偿金31560元，原告主张，被告没有异议；7．鉴定费2500元，有发票为据；8．误工费22435.08元，原告未提供固定收入证明，按照2018年国有农林牧渔在岗职工年平均工资43327元/年的标准，计189天；9．精神抚慰金5000元，根据原告的伤情、各方的过错、被告的主张等酌定。综上，本院认为被告在定作过程中提供的工具存在安全隐患，依法应对原告除精神抚慰金以外的损害承担50%的赔偿责任，即赔偿原告损失41664.73元；加上精神抚慰金5000元，扣除其已经支付的4000元外，被告还应赔偿原告42664.73元。依照《中华人民共和国侵权责任》第六条、第十六条、第二十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：一、被告陆燕科应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告吕长发42664.73元；二、驳回原告吕长发的其他诉讼请求。未按照本判决指定之期间履行金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1161元，由被告陆燕科承担500元，由原告吕长发承担661元。该款原告已经预交，本院不作退还，由被告在履行上述债务时一并支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  邓文凤人民陪审员  蔡欣延人民陪审员  严意珍二〇一九年十一月十九日书 记 员  谭景文