安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖01民终10004号 上诉人（原审被告）：荚海涛，男，1990年7月4日生，汉族，住安徽省合肥市包河区。 被上诉人（原审原告）：张中军，男，1969年12月28日生，汉族，住安徽省肥东县。 委托诉讼代理人：唐磊，安徽皖正律师事务所律师。 原审被告：合肥耿鑫物资有限公司，住所地合肥市南二环路168号（合肥国强钢材交易中心），统一社会信用代码91340100774956073X（1-1）。 法定代表人：荚德胜，该公司执行董事兼总经理。 上诉人荚海涛因与被上诉人张中军、合肥耿鑫物资有限公司（以下简称耿鑫物资公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省肥东县人民法院（2019）皖0122民初4261号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年11月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 荚海涛上诉请求撤销安徽省肥东县人民法院（2019）皖0122民初4261号民事判决，驳回张中军对荚海涛的诉讼请求，并由张中军承担本案一审及二审诉讼费用。事实与理由：一、张中军由于自身原因导致受伤，荚海涛不应当承担责任，一审法院认定事实不清。本案一审法院认定2018年11月21日下午，证人秦某受货主安排用其从事运输的三轮车，拉了一车钢管进行加工周转运输，荚海涛通过电话明确告知货主其没有时间加工，但秦某仍将待加工的钢管，拉至耿鑫钢材加工铺面前并进行卸货。但此事荚海涛根本不知情，更没有给张中军任何指示帮忙卸货，张中军自发卸货的行为导致的受伤与荚海涛没有任何关系，不属于雇员在从事雇佣活动中受伤，荚海涛不应当承担赔偿责任。二、张中军伤残赔偿金应按照农村标准计算，精神抚慰金过高，误工费过高，应依法降低。本案中张中军是农村户口，只是靠零散打工为生，月报酬为2000元每月，其残疾赔偿金应按照农村标准计算。误工费应按照月工作21天计算，不能按照150天满打满算。精神抚慰金按照伤残等级核定过高。 张中军辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。张中军系在荚海涛处工作处时受伤，属于在雇佣活动中遭受的人身伤害。张中军日常工作系帮助雇主进行搬卸货物及电焊加工，在货物到达店面后帮助搬卸货物并无过错。张中军的残疾赔偿金适用城镇并无不当，其虽系农村户口，但至事故发生前一年一直居住在城镇，且张中军有电焊工证。一审判决认定误工费按照190元判决符合客观事实，张中军在荚海涛处工作，其收入即是190元每天。 耿鑫物流二审未作陈述。 张中军向一审法院起诉请求判令荚海涛、耿鑫物资公司赔偿各项损失合计145909.3元，并由荚海涛、耿鑫物资公司承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2018年8月张中军受雇于荚海涛，在其位于肥东华东建材市场Ｅ区的耿鑫钢材加工铺面从事电焊等作业，双方商定张中军每日工钱为人民币190元左右，按月以现金方式发放。工作时间为早上8时至下午6时，包午餐并休息一个小时。耿鑫物资公司的住所地为安徽省合肥市（合肥国强钢材交易中心）。荚海涛与耿鑫物资公司法人代表荚德胜系父子关系，荚海涛并非耿鑫物资公司的股东。2018年11月21日下午证人秦某受货主安排，用其从事运输的三轮车拉了一车钢管进行加工周转运输，荚海涛通过电话告知货主其没有时间加工。但秦某仍将待加工的钢管拉至荚海涛铺面前，并进行卸货。张中军见状，便上前帮忙卸钢管，此过程中，恰逢秦某拔出三轮车前的阻拦钢筋，张中军被坠落的钢管砸中右脚。张中军受伤后即被送往肥东县龙塘卫生院、合肥市第二人民医院、105医院等医疗机构进行治疗。后因伤情严重于2018年11月23日转入合肥市骨科医院住院治疗。经诊断为：右足第3趾足趾损伤伴干性坏死；右足趾骨骨折；右足皮肤裂伤术后。经住院治疗后于2018年12月13日出院。出院时医嘱：定期换药一周后拆线，四周后复查，门诊随访。庭审中，张中军认可连同医疗费及生活费，对方支付约14000元。荚海涛称该款均为实际侵权人秦某支付，秦某出庭作证时也自称其共支付了约14000元。诉讼中，经一审法院委托安徽正宇司法鉴定所，对张中军的伤残等级及“三期”进行了司法鉴定。经鉴定张中军伤残等级为十级、误工期为150日、护理期为60日、营养期为90日。 一审法院认为，本案根据张中军的诉请及荚海涛、耿鑫物资公司的抗辩意见，双方争议的焦点问题为：其一、张中军与耿鑫物资公司之间是否存在雇佣关系，耿鑫物资公司是否应当承担赔偿责任。其二、张中军是否属于雇员在从事雇佣活动中受伤。其三、张中军受伤后是否存在因自身原因导致伤情恶化，扩大了损害结果，以及张中军自身是否存在过错。其四、张中军的各项赔偿要求是否合理、合法。对于问题一该院认为，张中军工资报酬标准、支付方式、工作时间、工作内容，均由其与荚海涛商定。荚海涛并非被告耿鑫物资公司的股东，也无证据证实荚海涛雇佣张中军系由耿鑫物资公司指派或属职务行为。故张中军与耿鑫物资公司之间不存在雇佣关系，耿鑫物资公司也非侵权行为人，故不应承担赔偿责任。对于问题二该院认为，在荚海涛所提交的2019年6月17日其与张中军家人的录音证据中，荚海涛已确认，秦某所拉运的钢材，是准备到其铺面进行加工，因其没有时间加工而电话回绝了货主。并称货主让秦某拉走，但秦某仍在其经营的钢材加工铺面门口进行卸货。可见，荚海涛对秦某送货上门的事实是明知的。张中军作为荚海涛的雇员，在其工作时间内，上前帮助秦某卸货，其行为与其从事的职务存在内在联系，属于从事雇佣活动。对于问题三该院认为，从张中军提交的门诊病历及出入院记录证实，张中军受伤后即前往医疗机构进行治疗，并无拖延等行为，也无张中军拒绝治疗的记录。杰还海涛认为张中军存在拖延治疗导致伤情恶化，扩大了损害结果的抗辩理由不能成立。但从整个受伤过程来看，张中军作为具备完全民事行为能力的成年人，在帮助卸货的过程中，未能保持审慎态度，做好自我保护，对于损害结果的发生，自身也具有一定过失。鉴于事发突然且有一定偶然因素，该院酌定张中军自行承担10%的损害责任。对于问题四该院根据双方提交的证据及质证、答辩意见，综合认定张中军各项损失如下：1.医疗费。依据提交的1张住院发票，5张门诊发票，结合门诊及出入院记录，该院认定其医疗费为人民币11284元。2.误工费。依据双方庭审中对于张中军工资报酬的陈述，该院确定张中军的工资标准为190元／日，误工期150日，150日×190元／日＝28500元。3.营养费。90日×50元／日＝4500元。4.护理费。60日×123元／日＝7380元。5.住院伙食补助费。20日×50元／日＝1000元。6.残疾赔偿金。张中军系电焊工主要依靠在城镇务工获取收入，其赔偿标准应依据城镇标准计算。34393元／年×20年×10%＝68786元。7.精神抚慰金。根据张中军伤残等级，对其主张精神抚慰金8000元，该院予以支持。8.鉴定费1930元。9.交通费根据张中军伤情和住院、门诊情况，该院酌定为1000元。以上各项损失共计人民币132380元。一审法院依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条的规定，判决：一、荚海涛自本判决生效之日起十日内，给付张中军各项赔偿款人民币105142（132380元×90%－14000元）；二、驳回张中军的其他诉讼请求。 张中军二审期间提交了龙塘学区幼儿园2013年、2014年、2015年学年度素质教育报告单各一份，证明张中军的女儿张静一直在城镇就读，进而证明张中军居住生活在城镇。 荚海涛对张中军二审提交的龙塘学区幼儿园2013年、2014年、2015年学年度素质教育报告单的真实性及证明目的均无异议。 二审查明事实与一审查明事实一致。 本院认为，荚海涛与张中军之间系雇佣关系，张中军在从事雇佣活动期间，在秦某驾驶三轮车为货主运送钢管至荚海涛店铺进行加工时帮助卸货，在卸货过程中被车上坠落的钢管砸伤右脚。张中军虽受雇于荚海涛从事电焊作业，但其在从事电焊作业之外根据雇主的临时安排或主动从事与电焊作业无关的货物装卸等活动也应当为从事雇佣活动的行为，张中军在货主运送加工材料前来加工时主动帮助卸货，并在卸货的过程中被钢管砸伤，荚海涛作为雇主应当承担相应的赔偿责任。荚海涛是否事先以没有时间为由拒绝货主的加工业务、是否指示张中军帮助卸货，并不能否定荚海涛在从事雇佣活动中受伤的事实，且荚海涛并未向张中军告知拒绝接受秦某送来加工的钢管，张中军在秦某运送钢管前来加工时帮助卸货的行为并无不当，荚海涛上诉主张张中军主动帮助卸货的行为不属于雇佣行为的理由不能成立，本院不予采信。 已不同意辩称张中军系自发卸货与其无关没有事实与法律依据，对其该辩称本院不予采信。根据张中军在二审中的陈述，张中军在卸货过程中没有尽到审慎注意的义务，其应当预见到拔下防止货物滑落的钢管会导致货物滑落而没有预见，导致货物滑落将其砸伤，其自身的疏忽大意是造成事故发生的主要原因。一审认定张中军承担10%的责任不当，张中军应当对其损害承担60%的责任。荚海涛作为接受劳务方，对其雇员安全未尽保障和防范义务，应承担40%的赔偿责任。 二审期间，荚海涛及张中军在对张中军在城镇居住以及日工资为190元的事实均无异议，一审按照城镇标准计算张中军残疾赔偿金并按190元每天计算误工费并无不当，本院予以维持。综合考虑本案侵权行为造成后果、侵权人责任比例以及当地经济水平，酌定张中军的精神抚慰金为3200元。 综上，张中军因案涉事故造成的各项损失除去精神抚慰金外合计124380元，荚海涛承担40%的赔偿责任即49752元（132380元×40%），外加精神抚慰金3200元，合计52952元，扣减荚海涛已经赔偿的14000元，尚需赔偿张中军38952元。 综上所述，荚海涛的上诉请求部分成立，本院依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销安徽省肥东县（2019）皖0122民初4261号民事判决； 二、荚海涛于本判决生效之日起十日内一次性给付张中军各项赔偿款人民币38952元； 三、驳回张中军的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费3218元，减半收取为1609元，由张中军负担408元，荚海涛负担1201元；二审案件受理费2402元，由张中军负担1513元，荚海涛负担889元。 本判决为终审判决。 审判长  张洁 审判员  钱岚 审判员  王雷 二〇一九年十一月十八日 书记员  韦夷 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；