河北省张家口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀07民终2766号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司张家口中心支公司，住所地张家口市经济开发区长城西大街1号通泰世纪金座2号楼1层09室、2层09室、8层09室。法定代表人：王丹，该公司经理。委托诉讼代理人：苏杰，该公司职员。被上诉人（原审原告）：李续生，男，1958年5月17日出生，汉族，住宣化区。委托诉讼代理人：施侠，河北海龙律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李启升，男，1993年5月30日出生，汉族，住宣化区。被上诉人（原审被告）：李帅，男，1993年8月13日出生，汉族，住张家口宣化区。被上诉人（原审被告）：马志民，女，1979年7月18日出生，汉族，住张家口市宣化区。被上诉人（原审被告）：赵新君，男，1975年10月17日出生，汉族，住宣化区。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司张家口市宣化区支公司，住所地张家口市宣化区宣府大街55号。法定代表人：王海，职位。委托诉讼代理人：李红学，张家口分公司职员。上诉人太平财产保险有限公司张家口中心支公司（以下简称太平保险公司）因与被上诉人李续生、李启升、李帅、马志民、赵新君、中国人民财产保险股份有限公司张家口市宣化区支公司（以下简称中保财险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省张家口市宣化区人民法院（2019）冀0705民初2023号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人太平保险公司的委托诉讼代理人苏杰，被上诉人李启升，被上诉人李续生的委托诉讼代理人施侠，被上诉人中保财险公司的委托诉讼代理人李红学到庭参加诉讼。本案现已审理终结。太平保险公司上诉请求：1.请求法院依法改判或发回重审宣化区人民法院（2019)冀0705民初2023号民事判决中上诉人多承担的医药费600元大部分护理依赖费85959.6元，残疾赔偿金53879.4元，被抚养人生活费341.42元，精神损害抚慰金900元。合计：141680.49元。2.二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决按照冀张司鉴【2019】残鉴字第191号司法鉴定意见书认定相关项目的赔偿属于认定事实不清。被上诉人李续生于2018年12月3日至2019年4月8日在宣化中医院住院治疗，出院情况显示“小便不能控制较前稍有好转、大便干，左肢体活动不利、可独自站立约40分钟、可在家人搀扶下行走数十步、左上肢远近端肌力分别为2和2+，左下肢近远端肌力为3+”。而张家口正浩法医鉴定所在4月25日进行检验，即描述为左半身肌力2级，认定另伤残二级，大部分护理依赖等，无客观检查且相关描述与被上诉人长期的治疗病例相冲突，而肌力受损和护理依赖恰恰需要依靠专业的物理检查等结合当事人的现状态综合评判，所以该鉴定意见既不符合事实也未按照鉴定规范进行，不应当被采纳。后我司对此提出异议，但一审法院未进行充分调查论证即按照该鉴定意见书认定伤残等级和护理依赖程度属于认定事实不清。二、原审法院适用法律错误。1.原审法院判决认定我司在商业第三者责任险范围内承担60%的赔偿责任无法律依据，首先按照《道交法》第一百一十九条的规定，被上诉人驾驶的电动车并非“人力或者畜力驱动（没有脚蹬）”，不符合非机动车的定义，所以原审法院认定该车辆为非机动车无事实和法律依据，其次我司与被上诉人李帅为保险合同关系，仅在合同约定范围内承担赔偿责任，对于超出合同约定的范围应由实际侵权人承担。2.按照《最高院关于审理道路交通事故司法解释》第二十一条的规定，无责车辆的承保公司也应当在无责限额内再行赔付1000元的医疗费。李续生答辩称，太平保险公司提出司法鉴定意见，一审中保财险公司如果对鉴定结论有异议应当在一审提出申请鉴定人出庭或者重新鉴定，但上诉人并未提出相关申请，根据法律规定有异议未提出相关申请视为放弃。保险公司所诉被上诉人李续生驾驶电动车并非人力畜力驱动，法律规定并非机动车。李启升答辩称，没有意见。李帅未答辩。马志民未答辩。赵新君未答辩。中保财险公司答辩称，我公司认同一审判决中对我公司判决金额。李续生向一审法院起诉请求：1.判决被告赔偿原告医疗费143034元、误工费14141元、护理费26040元、大部分护理依赖费用573064元、住院伙食补助费6060元、营养费6510元、交通费2000元、被扶养人生活费10244元、伤残赔偿金252558元、车损2000元、精神损害抚慰金27000元、二次手术费30000元，二次手术期间误工费3600元，二次手术期间护理费3600元，二次手术期间营养费900元、鉴定费3058元，总计1103809元，无责赔付12200元，交强险赔付121800元，商业三者险按照60%赔付，共计赔偿715885元；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年9月18日6时20分许，李启升驾驶的冀Ｇ×××××号现代牌轿车由东向西行驶至宣化区钟楼大街长平北路路口（华耐家居门口路段），遇李续生骑电动自行车由南向西转弯，现代轿车右前部与电动自行车的右后部相撞，小轿车失控又将道路中心隔离护栏撞坏，隔离护栏飞起与马志民驾驶由西向东行驶的冀Ｇ×××××号轿车发生刮撞，造成李续生受伤，护栏及三车不同程度损坏的交通事故。此事故经张家口市公安局交警支队宣化一大队认定，李启升、李续生分别负此事故的同等责任，当事人马志民无责任。李启升驾驶的冀Ｇ×××××号现代牌轿车登记车主是李帅，该车在太平保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险500000元不计免赔。马志民驾驶的冀Ｇ×××××号轿车登记车主是赵新君，该车在中保财险公司投保了机动车交通事故责任强制保险。事故发生后，李续生被送至宣化区医院住院治疗76天，支付医疗费用96748元，后转入宣化区中医院住院进行系统康复治疗126天，支付医疗费用46286元。张家口正浩法医鉴定所于2019年4月25日就李续生伤情出具了鉴定意见书，鉴定意见：1.贰级伤残、2.医疗终结时间截止至鉴定日、3.一人护理至鉴定日、4.营养期截止至鉴定日、5.大部分护理依赖、6.择期行颅骨修补术（费用约30000元）、7.二次手术医疗终结时间三十天、一人护理三十天、营养期三十天，李续生支付鉴定及检查费3058元。李续生发生事故时骑的电动自行车太平保险公司定损金额为800元。另查明李续生系农业户口，李续生父亲李士娣系张家口市宣化区顾家营镇大堡子村村民，出生于1936年4月5日，其妻子杨进香已去世，共生育5个子女。河北省2019年农村居民人均年可支配收入为14031元，河北省2019年农村居民人均年消费支出为11383元，河北省2019年全省在岗职工年平均工资为71633元。太平保险公司为李续生垫付了10000元。一审法院认为，本次事故的发生是因李续生和李启升的过失行为导致的，现李续生受伤，作为侵权人李启升应对李续生的实际损失承担赔偿责任。根据交通事故认定书对形成事故原因的分析，并结合机动车与非机动车在交通事故中的过错程度，李启升对李续生的赔偿责任比例应按6：4予以承担。李启升驾驶的车辆在太平保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业三者险500000元且不计免赔，故太平保险公司应在保险责任限额内承担赔偿责任。张家口正浩法医鉴定所鉴定意见书是本院委托具有鉴定资质的机构出具的，鉴定人员亦取得司法鉴定人执业证，故鉴定意见书本院予以确认。李续生提供了诊断证明、住院病案、费用清单及医疗机构出具的收款凭证证实其花费医疗费143034元，太平保险公司提出异议但未就治疗的合理性、必要性提供证据，故医疗费为143034元予以确认。根据住院病案及鉴定意见，对原告主张的住院伙食补助费6060元、营养费6510元、残疾赔偿金252558元，李启升、太平保险公司、赵新君、人保财险公司均无异议，本院予以支持。根据法院地生活水平对精神损害抚慰金27000元予以支持。根据鉴定意见，对李续生主张的误工费13948元、二次手术费30000及二次手术费期间的营养费900元予以支持。根据鉴定意见，李续生鉴定前护理期217日1人每天按照120元计算为26040元。对于李续生鉴定后的护理费，根据鉴定意见，参照《工伤保险条例》第三十二条，以河北省上一年度职工月平均工资的40%先按照5年计算为143266元，五年之后李续生可再行主张。根据李续生提供的交通费票据及李续生住院天数、居住地和就医地的距离对交通费1500元予以支持。根据李续生提供的村委会证明证实李续生的父亲已经82周岁，育有五名子女，以5年主张被扶养人生活费符合法律规定，故对被扶养人生活费10244元予以支持。李续生的电动自行车，太平保险公司定损金额为800元，对此李续生予以认可，本院予以确认。鉴定及检查费3058元有鉴定费票据予以证实，该费用属于因交通事故产生的客观合理费用，太平保险公司未提供鉴定费属免责事项的相关证据，故应予在第三者责任险范围内予以赔偿。李续生要求赔偿的二次手术期间的误工费、护理费系重复主张，本院不予支持。马志民驾驶的车辆在人保财险公司投保了机动车交通事故责任强制保险，交通事故责任认定书确定马志民为本次事故当事人，虽然马志民无主观过错，但机动车交通事故责任强制保险具有较强的社会性、公益性，基于人道主义考虑及优者负担原则，人保财险公司应在交强险无责限额内承担赔偿责任。李续生的各项损失已由太平保险公司和人保财险公司足额赔付，李启升、李帅、马志民、赵新君不承担赔偿责任。判决：一、太平财产保险有限公司张家口中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿李续生430632.8元(汇入中国农业银行宣化支行,户名：李续生，帐号：62×××78）；二、中国人民财产保险股份有限公司张家口市宣化区支公司于本判决生效之日起十日内赔偿李续生11038元（汇入中国农业银行宣化支行,户名：李续生，帐号：62×××78）；三、驳回李续生其他诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款规定，在作出判决前，当事人未能通过证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，张家口市正浩法医鉴定所具有相关鉴定评估资质的机构，其经一审法院委托出具的司法鉴定意见书符合法律规定。太平保险公司虽对鉴定报告持有异议，但未在指定期限内向人民法院提交书面重新鉴定申请，也未能提供证据证明鉴定报告存在上述法律规定情形之一。太平保险公司上诉理由不予采纳。综上所述，太平保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3134元，由太平财产保险有限公司张家口中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  薛团梅审判员  吴义清审判员  雷 鹏二〇一九年十一月二十五日书记员  武 岳