山西省太原市中级人民法院刑事裁定书（2019）晋01刑终1159号原公诉机关太原市万柏林区人民检察院。上诉人（原审被告人）连国强，男，1982年10月7日出生于山西省屯留县，汉族，大学文化，山西晋凯工贸有限公司会计，户籍地屯留县，住山东省淄博市。2018年11月27日因涉嫌犯职务侵占罪被淄博市公安局淄川分局城南派出所抓获，临时羁押于淄川区第一看守所，同月30日被刑事拘留，同年12月12日被逮捕。现羁押于太原市第二看守所。辩护人马可健、席雪，北京市京师（太原）律师事务所律师。太原市万柏林区人民法院审理万柏林区人民检察院指控被告人连国强犯职务侵占罪一案，于2019年9月31日作出（2019）晋0109刑初392号刑事判决。宣判后，原审被告人连国强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查证据材料，讯问上诉人连国强，听取其辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审查明，2011年7月，被告人连国强在山西晋凯工贸有限公司（以下简称晋凯公司）担任会计，2012年11月27日，经公司法定代表人白某同意，以其个人名义在民生银行开设账户（账号×××），并于当日将晋凯公司141万元存入该银行账户中，用于公司理财。2014年9月19日，被告人连国强在民生银行柜台取款133万元，ATM机取款5000元；2014年10月2日，在民生银行柜台取款2.218万元。后连国强从晋凯公司无故离职，并逃至外地藏匿。2018年11月27日，被抓获归案。案发后，赃款未追回。认定上述事实的证据有：1、白某的报案材料及询问笔录证实，我是晋凯公司聘用的总经理，挂名法定代表人，公司实际控股人是山西省扶贫开发协会。连国强于2011年7月应聘到我公司担任会计职务。2012年9月份，公司将230万元放在连国强个人账户上让其帮忙理财，期间收益10万元左右。2014年8月底，公司存放在连国强个人账户上钱还有135万余元，连国强在离职时没有将该135万余元交回公司，并且自己修改了银行卡密码。连国强离职后，公司多次沟通、催要，连国强拒不退还。公司与连国强个人之间没有经济纠纷，其工资都是按月领取。2、抓获经过及临时羁押证明证实，2018年11月27日，山东省淄博市公安局淄川分局城南派出所民警在淄博市淄川区吉祥小区附近将被告人连国强抓获，并临时羁押于淄博市淄川区看守所，2018年11月30日被押解回太原，执行刑事拘留。3、证人梁某的证言证实，我与白某、连国强是同学关系，连国强通过我介绍白某，后来在白某公司工作。连国强不见的第二天，白某就给我打电话询问连国强的下落，说连国强拿上公司的钱不见了。我一直给连国强打电话，打通过一次，我劝连国强把钱还回去，连国强说这个事和我没有关系，让我不要管，之后我就再也没有联系上连国强。4、证人杨某的证言证实，我于2011年7月至今，一直在晋凯公司工作，公司实际控股人是山西省扶贫开发协会，白某在公司担任聘任制法定代表人。连国强在公司担任会计时我是出纳，连国强出事后我担任会计。连国强从2012年9月份开始给公司理财，具体的情况不清楚。连国强不来公司上班后，白某告诉我们连国强将公司存放在其个人账户上用于理财的135万元占为己有了。连国强无故离开公司后，白某带着我和公司的同事去连国强老家及找连国强的妻子联系连国强，并和他们沟通过这件事，对方均称暂时联系不上连国强。5、证人连亚强的证言证实，2014年年底的时候，白某因为我哥连国强的事来单位找我，想让我联系我哥，并称他单位已经报案。之后我通过各种方式联系我哥，都联系不上，电话也关机，家里和朋友那里都没有消息。白某还找我母亲了解过我哥的情况。6、营业执照证实，晋凯公司于2002年8月20日注册成立，系有限责任公司，法定代表人白某。7、劳动合同及职工工资表证实，被告人连国强于2013年1月1日应聘到晋凯公司工作，担任会计职务，月工资3000元左右，2011年7月至2014年8月的工资，已按月全部领取。8、结算业务申请书复印件证实，2012年8月8日，晋凯公司向被告人连国强个人账户转款230万元。9、被告人连国强银行卡交易明细证实，2014年9月19日，被告人连国强卡号为×××的民生银行卡取现133万元；2014年10月2日取现2.218万元。10、晋凯公司情况说明及记账凭证证实，该公司转入连国强个人账户理财的230万元，共收益10万元左右，收益用于榆次北胡兔养殖场；连国强于2014年9月18日以看牙为由请假，2014年9月22日上午手机关机，失去联系，公司与连国强及其家属多次沟通无果后于2014年12月26日报案。公安机关立案后，经调取连国强银行卡明细，才发现公司存放国强个人账户上的钱已被其支取。11、北胡兔养殖场租赁合同、收据及支出明细。12、晋凯公司2002年-2013年公司收支明细表及收据。13、山西正裕会计师事务所验资报告证实，山西晋凯工贸有限公司由山西省扶贫开发协会、太原煤气化老龄废旧物资加工经销部和太原市万柏林区扶贫菜站共同出资组建，原注册资本100万元，2003年增资100万元由股东山西省扶贫协会缴纳，截至2003年11月28日，变更后的累计注册资本实收金额为200万元。14、山西金鼎会计师事务所验资报告证实，2010年12月16日，晋凯公司股东太原煤气化老龄废旧物资加工经销部增资100万元，变更后公司的实收资本为300万元。15、户籍证明证实，被告人连国强的身份。16、被告人连国强的供述称，我于2011年7月份左右到晋凯公司担任会计，2014年9月份离职。晋凯公司是山西省扶贫办开发协会的下属单位，公司负责人是白某，我和白某是同学关系。我的工作职责是给公司记账、做财务报表、帮公司进行一些理财业务。2012年8月8日，公司给我个人民生银行账户（卡号：×××）转款230万元用于理财，到2014年9月22日，公司放在我个人账户上的钱还有135万元左右，我分两次将135万元全部取现。第一次取了133万元，当天我就将该款项全部给了白某；第二次取了2万元，我自己留了3000元，剩余的给了白某。2015年1月底，白某说我被公安局网上通缉了，让我躲起来。2015年2月，我就去了山东淄博，白某安排我不要和外界联系。另外，我向白某借过10万元，因为我们个人关系好，所以没有打借条。原判认为，被告人连国强作为公司财务人员，利用职务上的便利，将公司财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。关于连国强辩解公司转入其个人账户的230万元为劳务费的意见。经查，连国强作为被害单位财务人员，月工资3000元左右，涉案款项与其个人收入不符，故对其辩解意见，不予采纳。关于连国强辩解取现的135万元全部给了白某，但其未能提供相关证据材料，且其在侦查阶段的多次供述与当庭供述前后矛盾，其供述不可采信，故对该辩解意见，亦不予采纳。关于辩护人提出，被害单位转入被告人个人账户的230万元为劳务支出，不属于公司财产，案发时连国强已从公司离职，不具有犯罪主体身份，不构成犯罪的辩护意见。经查，根据被害单位与连国强签订的劳动合同、工资表及证人白某、杨某的证言，可证实连国强受雇在被害单位担任会计职务，负责公司财务工作，其利用职务便利，将公司交由其理财的135.718万元款项私自提取，在未正式办理离职手续的情况下，将该款项非法占为己有后逃匿，其行为符合职务侵占罪的构成要件，故对该辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第六十一条规定，判决：一、被告人连国强犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年六个月。二、依法继续追缴被告人连国强犯罪所得135.718万元，发还被害单位晋凯公司。上诉人连国强上诉称，转入其账户的230万元是晋凯公司给其的劳务费，且2014年8月31日其与山西晋凯工贸公司已无劳动关系，而涉案款项系同年9月以后支取的。故其不构成职务侵占罪。其辩护人的意见与上诉意见基本一致。本院经审理查明的事实和证据与原审法院相同，原判所列举的认定本案事实的证据均经原审出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实，原判认定事实清楚、证据确实充分，本院予以确认。本院认为，上诉人连国强作为公司工作人员，利用职务上的便利，将公司财物非法占为己有，数额巨大，其行为确已构成职务侵占罪。关于上诉人连国强所提“转入其账户的230万元是晋凯公司给其的劳务费”的上诉意见及辩护人的相关辩护意见，经查，在案证据证实，连国强于2011年7月到晋凯公司担任会计等工作，其月工资为950元，到2014年8月，其月资为3100元。其所提山西晋凯公司给其230万元劳务费的辩解明显与其收入不相符，且其亦未能提供任何证据证实，故对其该上诉辩解意见及辩护人的相关辩护意见不予支持。关于上诉人连国强所提“2014年8月31日其与山西晋凯工贸公司已无劳动关系，而涉案款项系同年9月以后支取，不构成职务侵占”的上诉意见及其辩护人相关辩护意见，经查，在案证据证实，连国强于2014年9月从晋凯公司无故离职后，未将该公司存放于其个人账户上的135万余元交回公司，公司负责人白某在联系不上连国强后，向公安机关报案。经公安机关调取连国强的银行卡账户，发现连国强于2014年9月19日从民生银行取款133万元，ATM机上取款5000元；同月2日取款2.218万元。连国强辩解称，其将上述取出的款项交给了白某，该辩解与晋凯公司的报案材料、情况说明，证人白某、梁某、杨某的证言等不相符，且其也未能提供任何证据，故无法采信。从上述事实、证据看，连国强在无故离职后，将公司存放于其个人账户上的钱款取出，占为己有，该行为符合职务侵占罪的构成要件。其该上诉意见及辩护人的相关辩护意见与本院审理查明的事实不符，不予支持。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，定罪量刑准确。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 侯宝柱审判员 李瑞明审判员 韩旭霞 二〇一九年十一月八日书记员 贾 超