宁波市奉化区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0213民初4101号原告：杨建军，男，1966年10月31日出生，汉族，户籍所在地为宁波市海曙区，现住宁波市奉化区。被告：樊志祥，男，1958年1月24日出生，汉族，住宁波市奉化区。被告：樊磊，男，1991年11月2日出生，汉族，住宁波市奉化区。原告杨建军诉被告樊志祥、樊磊民间借贷纠纷一案，本院于2019年8月2日立案受理后，依法适用简易程序进行审理，并分别于2019年9月11日、2019年9月25日公开开庭审理了本案。在第一次庭审中，原告杨建军到庭参加诉讼，被告樊志祥、樊磊经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼；在第二次庭审中，原、被告双方均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨建军以被告樊志祥未还本付息，被告樊磊未承担保证责任为由，诉至来院，请求法院判令：判令被告樊志祥立即归还原告借款45000元，并支付自起诉之日起按中国人民银行同期贷款利率计算至款清日止的利息损失；被告樊磊对上述借款本息承担连带保证责任。在第二次庭审中，原告杨建军变更诉讼请求为：判令被告樊志祥归还借款本金30000元，被告樊磊对上述借款承担连带保证责任。被告樊志祥答辩称：借款属实，但原告并未实际交付借条上所载明的金额，被告向原告的借款金额为30000元，原告在交付借款时预扣了利息6000元，预扣了押金4000元，原告实际交付的借款本金为20000元，该款项是案外人林巧美拿出来的，但在写借条时，借条上的金额写成了45000元，否则原告就不同意借款。被告樊磊答辩称：担保属实，但被告樊志祥告知其只要过去作为担保人签字就好了，其他与其没有关系。原告并未实际向被告樊志祥交付借条上载明的金额，原告通过案外人林巧美向被告交付的借款金额实际为20000元，除了预扣的利息6000元和押金4000元为，剩余的15000元为担保费，如被告樊志祥能按约还款，则无须支付担保费，如逾期还款，则需额外支付担保费15000元。为了证明自己的主张，原告向本院提交了借条一份，拟证明被告樊志祥向原告借款45000元且由被告樊磊作担保的事实。经质证，二被告对该份借条系其本人所写并无异议，但认为借条上载明的金额虽为45000元，但原告实际仅向被告樊志祥交付了借款本金20000元。在第一次庭审中，原告坚称自己已按照借条上载明的金额以现金形式将借款45000元交付给被告樊志祥。原、被告主要对实际交付的金额存在争议，但原、被告对于借款由案外人林巧美交付给被告的这一事实均无异议。为查明事实，本院向案外人林巧美进行了调查。林巧美证实：其与原告系男女朋友关系，原告向二被告交付借款时其全程在场，且借款系经其手交付给被告樊志祥的，其交付给被告樊志祥的金额为20000元，当时交付时其带去的钱只有18000元，剩下2000元还是由原告补足后再交付给二被告的，双方口头约定借期一个月，借条系被告樊志祥、樊磊共同书写，但对于借条上写了多少借款金额其并不清楚。在交付借款时，原告明确对被告樊磊说过，如果被告樊志祥还不出钱，是要被告樊磊承担责任的，被告樊磊答应了。对案外人林巧美的调查笔录，原告经质证后对其真实性无异议，但认为其并未与二被告约定过利息，且其实际交付的借款金额为30000元，对于借条上多写的金额，原告一开始坚称有部分是被告樊志祥欠其的赌债，后原告承认存在15000元的担保费，只要被告樊志祥按约归还，则无须支付。被告樊志祥经质证后认为借款交付时，不足的2000元系由案外人林巧美自己补足的，对其他内容均无异议；被告樊磊经质证后认为自己在借款当日并未向原告承诺过如被告樊志祥无法归还借款由其承担还款责任，对其他内容均无异议。本院认为，原、被告对涉案借款由林巧美交付的事实没有异议，因此，林巧美的证言可以证明涉案借款实际交付的金额为20000元的事实。被告樊志祥、樊磊并未向本院提交证据材料。综上，结合已经认定的证据及原、被告双方的陈述，本院认定事实如下：2019年3月28日，被告樊志祥以资金周转为由向原告借款30000元，双方口头约定借期一个月。在交付借款时，原告预扣了借款利息6000元，并扣除了押金4000元，实际仅向二被告交付了借款本金20000元。在二被告向原告出具借条时，经原告要求，借款金额上又增加了担保费15000元，双方约定如被告樊志祥能在一个月内如期归还，则无须向原告支付15000元的担保费，如被告樊志祥逾期还款，则需向原告支付15000元担保费，为此，被告樊志祥向原告出具的借条中载明的借款金额为45000元。被告樊磊作为保证人在借条上签字确认，承诺为被告樊志祥向原告的借款承担连带保证责任，保证期限为借款到期后二年，保证范围及于借款本息、违约金及出借人为实现债权所支出的诉讼费、律师费等一切费用。借款后，虽经原告多次催讨，被告樊志祥并未归还借款，被告樊磊亦未承担连带保证责任，以致成讼。本院认为：合法的借贷关系依法受到法律的保护。自然人之间的借款合同作为践行性合同,以出借人实际履行出借义务为必备条件。被告樊志祥虽向原告出具了一份借款金额为45000的借条，但原告实际向被告樊志祥交付的借款金额仅为20000元，故本案所涉借款的本金应认定为20000元。借贷双方口头约定了借款期限为一个月，现借款已逾期，故原告可以要求被告樊志祥立即归还实际交付的借款本金20000元及逾期付款利息，对于超出部分，本院不予支持。被告樊磊作为连带责任保证人应当对被告樊志祥尚欠原告的债务承担连带保证责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百零六条及《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，判决如下：一、被告樊志祥于本判决生效之日起五日内向原告杨建军归还借款本金20000元；二、被告樊磊对上述借款本金承担连带保证责任；三、驳回原告杨建军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费925元，减半收取462.5元，由原告杨建军承担212.5元，由被告樊志祥、樊磊负担250元（限于本判决生效后七日内向本院缴纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。审 判 员 王超文二〇一九年十一月一日代书记员 宋佩尔?附:相关法律条文:一、相关法律1.《中华人民共和国合同法》第二百条：借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。第二百零六条：借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。2.《中华人民共和国担保法》第十八条：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。二、申请执行的规定1．《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条:申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。2．《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条：人民法院受理执行案件应当符合下列条件：（１）申请或移送执行的法律文书已经生效；（２）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（３）申请执行人在法定期限内提出申请；（４）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（５）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（６）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。3．《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十九条：人民法院冻结被执行人的银行存款及其他资金的期限不得超过六个月，查封、扣押动产的期限不得超过一年，查封不动产、冻结其他财产权的期限不得超过二年。法律、司法解释另有规定的除外。申请执行人申请延长期限的，人民法院应当在查封、扣押、冻结期限届满前办理续行查封、扣押、冻结手续，续行期限不得超过前款规定的二分之一。4．《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第三十条：查封、扣押、冻结期限届满，人民法院未办理延期手续的，查封、扣押、冻结的效力消灭。查封、扣押、冻结的财产已经被执行拍卖、变卖或者抵债的，查封、扣押、冻结的效力消灭。