山西省太原市中级人民法院民事判决书（2019）晋01民终6264号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司太原市杏花岭支公司，住所地太原市杏花岭区北大街中段38号。负责人：贾志刚，经理。委托诉讼代理人：赵飞，男，1992年9月28日出生，汉族，该公司员工，住单位宿舍。被上诉人(原审原告)：吕京年，男，1954年1月2日出生，汉族，住河北省邯郸市。委托诉讼代理人：刘新丰，河北鼎合律师事务所律师。被上诉人(原审被告)王磊，男，1993年12月11日出生，汉族，住山西省交城县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市杏花岭支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服太原市万柏林区人民法院（2019）晋0109民初2116号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月8日立案后，依法组成合议庭，审理了本案。上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市杏花岭支公司的委托诉讼代理人赵飞，被上诉人吕京年及其委托诉讼代理人刘新丰，被上诉人王磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司太原市杏花岭支公司向本院上诉请求：1、依法撤销山西省万柏林区人民法院作出的（2019）晋0109民初2116号一审民事判决书，并改判上诉人不承担一审法院多判决的费用38324.45元。2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定的额误工费存在异议，应当得到二审法院的改判。原审原告在提供误工费部分证据时，并未提供相应的劳动协议、资格证等，无法证明其实际误工损失，且原审原告吕京年实际年龄已超过60周岁，故我公司认为，提供持续的误工证明予以佐证，否则就误工费部分，应当得到二审法院的改判，多判决38324.45元。吕京年辩称，1、一审人认定事实清楚，适用法律正确，予以维持，上诉人的上诉理由不成立，首先被上诉人要求提供劳动协议资格证不是证明存在工作的唯一证明，被上诉人已经提交工作单位的营业制造证明以及工资表可以证实被上诉人事故发生时有工作，并且事故发生地点也是在太原其工作的地方，因此一审支持误工费符合法律规定。法律并没有规定60周岁以后就不能参加工作，且被上诉人60周岁以后具有劳动能力，有能力取得劳动报酬，原告就事故发生之后到目前一直还正常工作，应该支持被上诉人误工费。王磊辩称，前期垫付的医疗费用一审判决书没有明确说明。垫付1万1.案件受理费鉴定费用不应该由我承担那么多。我承担也是50%，一审认定过多。吕京年向原审法院起诉请求：1、依法判令被告保险公司在交强险及商业三者险承保范围内赔偿原告医药费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金等费用共计156080.33元；2、以上赔偿不足部分由被告王磊承担赔偿责任；3、诉讼费、鉴定费由被告承担。原审法院经审理认定：2018年6月26日17时13分许，被告王磊驾驶×××号（原车牌号×××）昌河铃木牌小型面包车，在西中环路（快速）由南向北行驶至义井西路东巷附近路段时，遇原告驾驶骑乐无比牌自行车由东向西横过道路时，两车发生碰撞，造成原告受伤，车辆损坏的交通事故。后经山西省太原市公安局交警大队万柏林一大队第140109120180000069号事故认定书确定，原告吕京年与被告王磊负事故同等责任。事故发生后，原告于2018年6月27日就诊于太原市万柏林区中心医院，诊断为左肩锁关节脱位、左侧1-5肋骨骨折、左侧胸腔积液、高血压病，2018年6月30日转入邯郸市第一医院，共计住院28天，花费医疗费43217.66元。2019年3月21日经本院委托山西均衡司法鉴定中心鉴定，该中心于2019年3月29日作出司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人吕京年所受损伤构成拾级伤残，伤后护理期为60日，营养期为60日，其手术取内固定材料费用约10000元。该肇事车辆在中国人民财产保险股份有限公司太原市杏花岭支公司投保有交强险和50万元商业第三者责任险，事故发生在保险期内。原审法院认为，公民的生命权、健康权、身体权依法受法律保护，侵权人由于过错行为侵害他人的,应当承担民事责任。本案中，太原市公安局交通警察支队万柏林一大队作出交通事故责任认定书，原告吕京年与被告王磊负事故同等责任，事实清楚，庭审中，被告且到庭的双方当事人均不持异议，法院予以确认。本案肇事车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司太原市杏花岭支公司投保交强险及商业三者险50万元，应先由被告中国人民财产保险股份有限公司太原市杏花岭支公司在交强险责任赔偿限额范围内予以赔偿，超过交强险限额的部分，由被告中国人民财产保险股份有限公司太原市杏花岭支公司在300000元的第三者责任险限额内按照责任比例赔偿,仍有不足，由侵权人予以赔偿。原告的经济损失核算如下：医疗费43217.66元，鉴定费3500元，法院予以确认；住院伙食补助费2800元（每天100元×28天）予以支持；营养费3000元【每天50元×60天（依鉴定意见）】；关于误工费，原告提供的每月6000元的工资证明及工资表，没有完税证明和劳动合同，原告主张按照2018年河北省批发和零售业年平均工资50867元计算至定残前一日即38324.45元（2018年河北省批发和零售业年平均工资50867元÷365天×275天），法院予以支持；关于护理费，原告提供了陪侍人的身份信息，没有提供工作证明要求按建筑业计算护理费，被告认可中国人民财产保险股份有限公司太原市杏花岭支公司在邯郸医院住院24天两人陪护的医嘱，其他的36天按一人陪护，结合鉴定意见护理期为60天，故酌情计算为9193元（按照2018年河北省居民服务、修理和其他服务业年平均工资39947元÷365天×24天×2人+39947元÷365天×36天×1人））；残疾赔偿金，原告提供了河北省居住的家庭户口簿，故计算为52795元（按照2018年河北省城镇居民人均可支配收入32997元×16年×10%），精神损害抚慰金5000元，予以认可；交通住宿费，结合受害人及陪护人因就医或者转院治疗实际发生的必要开支，酌情认定2000元。综上，原告的各项损失共计159830.11元。原告主张的过高部分不予支持。据此，原审法院判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司太原市杏花岭支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告吕京年医疗费10000元、误工费38324.45元、护理费9193元、残疾赔偿金52795元、精神损害抚慰金5000元、交通住宿费2000元共计117312.45元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司太原市杏花岭支公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险范围内赔偿原告吕京年医疗费33217.66元、住院伙食补助费2800元、营养费3000元共计39017.66元的50%即19508.83元。案件受理费1711元，鉴定费3500元，由原告吕京年负担643元，被告王磊负担4568元，。本院二审查明的事实与一审一致，当事人均未提交新证据。本院认为，关于吕京年误工费认定的问题，原审中吕京年提供了工资证明和事故发生前4个月的工资表，可以证明其虽已超过60周岁，但仍有工作能力，有权获得因遭受侵权而导致的误工费赔偿，因其未能提供完税证明和劳动合同，故原审法院按照2018年河北省批发和零售业年平均工资的标准认定其误工费，并无不妥，本院予以支持。中国人民财产保险股份有限公司太原市杏花岭支公司虽有异议，但未有确切证据证明其主张，故其上诉请求无事实依据，不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费758元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市杏花岭支公司负担。本判决为终审判决。审判长 冯云昌审判员 张俊红审判员 赵 鹏 二O一九年十一月二十七日书记员 贾 婷