江苏省启东市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0681民初7033号原告：管水娟，女，1966年8月6日生，汉族，住启东市。委托诉讼代理人：吴红兴，江苏江海明珠律师事务所律师。被告：南通汇能人才服务有限公司，住所地启东经济开发区林洋路500号。法定代表人：张蓓蓓，该公司总经理。被告：启东市众天劳务派遣有限公司，住所地启东市汇龙镇香格里拉商务中心A幢808室。法定代表人：张蓓蓓，该公司总经理。二被告的共同委托诉讼代理人：陈涛涛、梁峰，江苏禾东律师事务所律师。被告：福迪食餐饮管理（上海）有限公司，住所地上海市嘉定工业区汇源路200号718-1室。法定代表人：KIMHYUNGTAE,该公司总经理。委托诉讼代理人：葛海春，该公司员工。原告管水娟与被告南通汇能人才服务有限公司（以下简称“汇能人才服务公司”）、启东市众天劳务派遣有限公司（以下简称“众天劳务派遣公司”）、福迪食餐饮管理（上海）有限公司（以下简称“福迪食餐饮公司”）养老保险待遇纠纷一案，本院于2019年9月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告管水娟及其委托诉讼代理人吴红兴、被告汇能人才服务公司与众天劳务派遣公司的共同委托诉讼代理人梁峰、陈涛涛、被告福迪食餐饮公司的委托诉讼代理人葛海春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告管水娟向本院提出诉讼请求：1.判令被告汇能人才服务公司支付原告养老保险待遇损失25745元（5149×5）；2.判令被告众天劳务派遣公司对被告汇能人才服务公司承担的养老保险待遇损失赔偿承担连带责任；3.判令被告汇能人才服务公司支付原告提前通知金3513元；4.判令被告福迪食餐饮公司对被告汇能人才服务公司、众天劳务派遣公司的赔偿责任承担连带责任。事实和理由：原告自2011年10月起由被告众天劳务派遣公司指派至韩华新能源公司食堂从事服务员工作至2019年4月。2017年10月8日，原告与被告汇能人才服务公司签订返聘协议一份，约定期限自2017年10月8日至2019年10月9日止，同时约定：甲方或乙方解除本协议，须提前30天书面通知对方。2019年4月，被告汇能人才服务公司口头通知原告不要再来上班，第二天原告离开被告汇能人才服务公司。工作期间，三被告均未为原告缴纳养老保险。2019年9月4日，原告向启东市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“劳动仲裁委”）提出仲裁申请，劳动仲裁委以不属于受理范围为由，作出了不予受理通知书，故原告提起本案诉讼。被告汇能人才服务公司与被告众天劳务派遣公司辩称，一、2017年10月原告与被告汇能人才服务公司建立雇佣关系，此时原告系51周岁，双方间的用工关系不受劳动合同法调整，故被告汇能人才服务公司无需为其交纳社会保险，因此也根本不可能承担其所谓的养老保险待遇损失。同时也不可能按照劳动合同法的规定，支付提前通知金。二、2011年10月至2016年8月6日，原告与被告众天劳务派遣公司建立劳动关系，被派遣至被告福迪食餐饮公司工作，当时原告自己要求不交社会保险，自行交纳农保，现原告再行主张未交社保的损失显无依据。另2016年8月6日原告已达退休年龄，自该日起原告理应知道自己的权益被侵害，故从2016年8月6日起原告理应及时主张自己的合法权益，现至仲裁及起诉之日均已超过3年，故原告的主张也已过仲裁及诉讼时效。原告没有任何证据可以证明因被告众天劳务派遣公司的行为造成了其25745元的养老保险待遇的损失。2016年8月7日至2017年10月7日原告与被告众天劳务派遣公司间建立的雇佣关系，被告众天劳务派遣公司无需为原告交纳社会保险。三、2011年10月至2016年8月6日原告与被告众天劳务派遣公司建立劳动关系，被派遣至被告福迪食餐饮公司工作，如果本案要承担养老保险待遇损失的，根据被告众天劳务派遣公司与福迪食餐饮公司派遣协议第四条的规定，也应由被告福迪食餐饮公司承担。被告福迪食餐饮公司的答辩意见同被告汇能人才服务公司与众天劳务派遣公司意见。本院经审理认定事实如下：2011年10月18日，原告与被告众天劳务派遣公司签订《劳务服务协议书》，约定被告众天劳务派遣公司安排原告到被告福迪食餐饮公司工作，工作地点为启东市林洋路658号，期限自2011年10月6日起至2013年10月5日止，劳动报酬由被告众天劳务派遣公司于次月10日前以货币形式支付。同日，原告在内容为“本人由众天劳务派遣有限公司派遣至韩华国际贸易-福迪食上海餐饮管理有限公司工作期间，自愿不让公司交纳养老保险、医疗保险、失业保险和生育保险，并放弃办理社保福利，并且不再主张与其相关的一切权利”的《承诺书》上“承诺人”处签名捺印。合同到期后，原告与被告众天劳务派遣公司又续签了劳动合同，合同期限为自2013年10月6日起至2016年10月6日止，约定原告的用工单位为被告福迪食餐饮公司，工作岗位为服务员。2017年10月8日，原告与被告汇能人才服务公司签订《返聘协议》一份约定：聘用期限自2017年10月8日起至2019年10月9日止，本协议的解除或终止不适用《劳动法》等规范性文件中的相关规定，任一方解除本协议须提前30天书面通知对方并办理工作交接手续，若原告工作交接未完成而解除协议给公司造成经济损失的，按本协议约定的报酬二倍承担合约解除金。原告自2011年10月6日起至2019年3月26日止均被派遣至韩华新能源公司和家园食堂从事服务员工作，该食堂是由被告福迪食餐饮公司承包。在2011年10月6日至2019年3月26日期间，三被告均未为原告缴纳社会保险。另查明，2012年8月1日，被告福迪食餐饮公司与被告众天劳务派遣公司签订《劳务派遣服务协议书》，约定被告众天劳务派遣公司按照被告福迪食餐饮公司的要求，派遣劳务人员到被告福迪食餐饮公司工作，被告福迪食餐饮公司安排劳务人员的具体工作，并向被告众天劳务派遣公司支付相关劳务派遣服务费用。被告汇能人才服务公司与被告福迪食餐饮公司签订了《劳务派遣服务协议书》，约定被告汇能人才服务公司派遣到被告福迪食餐饮公司的所有员工的全部工资及相关保险费，由被告福迪食餐饮公司税前列支，被告汇能人才服务公司不得税前列支。2019年8月30日，启东市社会保险事业管理处出具《证明》一份，主要内容为原告未按月享受启东市企业职工养老保险待遇。2019年9月5日，原告就被告汇能人才服务公司、众天劳务派遣公司之间的养老保险待遇损失及代通知金争议，向劳动仲裁委申请仲裁。2019年9月10日，劳动仲裁委以原告已达到法定退休年龄，主张的劳动争议不属于劳动法调整范围为由，作出不予受理通知。原告遂以诉称的事实和理由诉至本院。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算……。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条规定，……对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求。仲裁时效的实质是对当事人不及时行使权利的限制，督促其在合理的期限内寻求司法救济。如果权利人在仲裁时效内不积极主张自己的权利，且义务人提出了仲裁时效抗辩，权利人将会丧失胜诉权。本案中，三被告抗辩原告的诉请超过一年仲裁时效。原告于2016年8月6日达到法定退休年龄，之后被告没有为原告缴纳社保的法定义务，即原告的养老保险待遇损失在其达到法定退休年龄时已固定，原告此时已明知其无法享受养老保险待遇或办理退休手续，故原告应当于2017年8月7日前主张相关权利，但其于2019年9月5日才申请仲裁，已超过一年仲裁时效，因此，本院对原告主张养老保险待遇损失的诉请，不予支持。另外，原告主张的提前通知金3513元没有法律依据。因为用人单位提前通知解除劳动关系而支付的代通知金是《劳动合同法》中规定用以调整劳动关系的，但是本案中原告于2016年8月6日达到法定退休年龄，其于2017年与被告汇能人才服务公司签订《返聘协议》，构成的是劳务关系，而非劳动关系，所以不属于劳动合同法调整范围，不适用关于代通知金的规定,故原告的该项诉请，无法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，判决如下：驳回原告管水娟的全部诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元（原告已预交），由原告管水娟负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费10元（该院开户行：中国银行南通市濠南路支行，户名：江苏省南通市中级人民法院，帐号：46×××65）。审判员  孟园园二〇一九年十一月二十一日书记员  黄 菊