广西壮族自治区贺州市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）桂11行终50号 上诉人(一审原告)贺州市经络百草商贸有限公司。地址：贺州市八步区新城六小区一类33号。 法定代表人封俊先，经理。 委托诉讼代理人谢斌，广西卓秀律师事务所律师。 委托诉讼代理人黄世欢，广西卓秀律师事务所律师。 被上诉人(一审被告)贺州市八步区卫生健康局。地址：贺州市八步区平安西路5号。 法定代表人陈辉，局长。 委托诉讼代理人潘泽富，该局法规监督股股长。 委托诉讼代理人卢红平，广西汇豪律师事务所律师。 上诉人贺州市经络百草商贸有限公司因卫生行政处罚一案，不服贺州市八步区人民法院（2019）桂1102行初19号行政判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月23日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年11月6日通知各方当事人到庭接受询问。上诉人贺州市经络百草商贸有限公司委托诉讼代理人黄世欢，被上诉人贺州市八步区卫生健康局委托诉讼代理人潘泽富、卢红平到庭接受法庭询问。本案现已审理终结。 一审法院经审理查明，原告贺州市经络百草商贸有限公司成立于2014年12月23日，系自然人投资或控股的有限责任公司，法定代表人：封俊先，经营范围：中草药购销、零售，保健食品销售；日用百货销售；家庭服务；减肥、健康信息咨询。2018年12月5日，贺州市八步区卫生和计划生育局根据投诉人的投诉举报线索，该局执法人员对贺州市经络百草商贸有限公司进行执法检查时，发现该公司于2017年12月份至2018年12月5日在贺州市××××号桂林银行旁边擅自开展诊疗活动，超过3个月，现场提取的15张自2018年10月20日至2018年12月1日期间的中草药药方单，这些药方均载明具体日期、患者姓名、姓别、年龄、中草药名及剂量、给药方法和诊断内容、收取金额，封俊先在药方单下面签上“封”字。贺州市八步区卫生和计划生育局认定原告未取得《医疗机构执业许可证》擅自执业，为患者诊治并收取诊疗费用共计23527元，其行为违反了《医疗机构管理条例》第二十四条的规定。2018年12月20日，贺州市八步区卫生和计划生育局向原告作出《行政处罚事先告知书》，告知拟作出行政处罚的事实、理由和依据，以及当事人享有陈述、申辩、听证的权利。2018年12月26日，贺州市八步区卫生和计划生育局根据《医疗机构管理条例》第四十四条，《医疗机构管理条例实施细则》第七十七条第二项、第三项的规定，决定：1、没收非法所得23527元；没收贺八卫计医保决〔2018〕08号《证据先行登记保存决定书》的药品。2、处罚款人民币4800元。原告不服，遂向八步区法院提起行政诉讼。 另查明，2019年1月22日，经中共贺州市委员会、贺州市人民政府批准、并于1月23日由市委办、市政府办印发办发〔2019〕3号《贺州市八步区机构改革方案》，明确将八步区卫生和计划生育局的职责、事业单位区深化医药卫生体制改革工作领导小组办公室的职责、区民政局的老龄工作职责，以及区安全生产监督管理局的职业安全健康监督管理职责整合，组建区卫生健康局，作为区政府工作部门。不再保留区卫生和计划生育局。 一审法院认为，原告贺州市经络百草商贸有限公司及其法定代表人封俊先，在经营中草药等销售过程中，是否存在开展诊疗活动，是本案的主要争议焦点。国务院《医疗机构管理条例》第二十四条规定：“任何单位或者个人，未取得《医疗机构执业许可证》，不得开展诊疗活动。”第四十四条规定：“违反本条例第二十四条规定，未取得《医疗机构执业许可证》擅自执业的，由县级以上人民政府卫生行政部门责令其停止执业活动，没收非法所得和药品、器械，并可以根据情节处以1万元以下的罚款。”本案中，被告执法人员要检查时通过现场笔录和照片对现场情况进行有效固定，并对现场发现的中草药药方单、中草药等书证、物品进行证据先行登记保存。其中药方单上记录的日期、患者姓名、姓别、年龄、中草药名及剂量、给药方法和诊断内容、签名等内容，完全符合处方的基本构成要素。调查期间，被告对封俊先、丘*花等人进行询问调查，并提取了封俊先的身份证复印件、原告公司的《营业执照》复印件、“瑶医诊所（馆）、瑶药+中草药”等广告内容的现场照片等证据材料，足以证明原告未取得《医疗机构执业许可证》开展诊疗活动的事实，以及违法行为存续时间、违法所得等。综上所述，贺州市八步区卫生和计划生育局作出的贺八卫计药罚〔2018〕26号《行政处罚决定书》认定事实清楚、证据确凿，适用法律正确，符合法定程序，处理适当。原告的诉讼请求理由不成立，依法予以驳回。综上所述，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定,判决：驳回原告贺州市经络百草商贸有限公司的诉讼请求。案件受理费50元（原告已预交），由原告负担。 上诉人贺州市经络百草商贸有限公司上诉称：一审法院认定事实错误，适用法律不当，判决错误。1、一审法院认定上诉人在经营中草药销售中，存在开展诊疗活动的事实，属于认定事实错误，上诉人在经营中草药销售中的药单并非是处方单。2、一审法院忽略上诉人在一审中指出被上诉人存在多处程序违法的事实，执法人员执法时只有一个人穿制服。3、一审法院认定上诉人在2018年10月09日至2018年12月01日收取购药者的金额为23572元属于认定事实错误。被上诉人以15张药单为依据，以此认为上诉人收取的金额为23572元。但15张药单中，上诉人实际收取的金额仅为18690元，在日期为2018年11月19日药单中所记载的1641元和日期为2018年11月11日药单中所记载的3196元上诉人并未实际收取，应当予以剔除。综上所述，一审法院认定事实错误，适用法律不当，因而作出了错误的判决，请求二审法院撤销一审判决，并在查清事实的基础上依法改判或发回重审，本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。 被上诉人贺州市八步区卫生健康局答辩称：1、答辩人依法作出的（2018）26号《行政处罚决定书》，认定上诉人未取得医疗机构许可证开展诊疗活动超过三个月，违法所得23572元违法行为事实清楚，证据确实充分，有《现场笔录》、封俊先、丘*花的询问笔录，处方复印件等证据证实；关于数额问题，有封俊先的签字认可。2、关于执法问题，有《现场勘查笔录》，记录现场执法为三人，并有三人的执法证件号，现场笔录有封俊先的签名认可。3、答辩人作出的《行政处罚决定》程序合法。综上所述，答辩人依法作出的（2018）26号《行政处罚决定书》证据确凿，适用法律正确，程序合法，处罚得当，请求二审法院维持一审判决。 各方当事人向一审法院提供的证据、依据均已随案移送到本院，本判决书不再累述。 二审期间，上诉人贺州市经络百草商贸有限公司，被上诉人贺州市八步区卫生健康局均未向本院提交新的证据。 经审理查明，本院确认一审判决认定合法有效的证据，可作为定案依据。据此，本院查明的事实与一审判决查明的事实一致。 本院认为，上诉人贺州市经络百草商贸有限公司法定代表人封俊先未取得医疗机构执业许可证开展诊疗活动的事实清楚，证据确实充分，其行为违反了《医疗机构管理条例》第二十四条“任何单位或者个人，未取得《医疗机构执业许可证》，不得开展诊疗活动”之规定。本案中，封俊先自认未取得《医疗机构执业许可证》，从《现场检查的笔录》、照片、封俊先开展诊疗活动的记录、药品以及对封俊先、丘*花的询问笔录等来看，形成了完整的证据链，证实封俊先未取得《医疗机构执业许可证》，开展诊疗经营活动、收取诊疗费用的事实。贺州市八步区卫生和计划生育局作出的贺八卫计药罚〔2018〕26号《行政处罚决定书》认定事实清楚、证据确凿，适用法律正确，符合法定程序，处理适当。对上诉人提出的封俊先不存在开展诊疗活动，执法人员执法少于二人不规范，查处的收费数额不对等的问题，经审查，封俊先未取得《医疗机构执业许可证》开展诊疗的事实有充分的证据证实，本院已确认；对执法人员现场执法有《现场勘查笔录》记录予以证实，执法人员为三人，并有执法证号，封俊先对现场笔录签字认可；诊疗费用数额的认定有封俊先的确认，因而对上诉人提出的上诉理由，本院不予以采纳。 综上，上诉人贺州市经络百草商贸有限公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，判决驳回贺州市经络百草商贸有限公司的诉讼请求正确，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人贺州市经络百草商贸有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  龙凤鸣 审判员  黎之燕 审判员  徐文坚 二〇一九年十一月十一日 书记员  高 榛