黑龙江省黑河市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑11民终868号上诉人（一审原告）：徐金玲，女，1988年3月2日出生，汉族，保险公司职员，住佳木斯市。被上诉人（一审被告）：冷喜龙，男，1989年12月9日出生，汉族，农民，住五大连池市。上诉人徐金玲因与被上诉人冷喜龙返还原物纠纷一案，不服五大连池市人民法院（2019）黑1182民初1088号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月13日立案后，依法组成合议庭，采取阅卷、调查和询问当事人的方式审理了本案。上诉人徐金玲，被上诉人冷喜龙到庭参加询问。本案现已审理终结。徐金玲上诉请求：请求撤销一审判决，改判冷喜龙返还原物，如无法返还，则应按价赔偿；2.本案诉讼费用由冷喜龙负担，并一并给付一审诉讼过程中徐金玲支付的路费、油费、住宿费。事实和理由：徐金玲有明确的电话录音、微信聊天记录的截图和语音对话证据，这些证据里冷喜龙承认拿走了徐金玲的黄金项链（44克），冷喜龙在一审时当着审判人员的面承认其拿走了徐金玲的黄金项链，一审判决冷喜龙如返还不了该黄金项链原物，应赔偿10,000元，是没有依据的。冷喜龙一审时的委托诉讼代理人多次强调徐金玲有八岁的儿子，一审法院应当对冷喜龙及其委托诉讼代理人的威胁和恐吓进行依法处理。冷喜龙称徐金玲威胁其出具10,000元的欠条，其实是冷喜龙在哈尔滨市一公共场所自愿写下欠条并按下手印的，并且徐金玲已考虑以前的交情才让冷喜龙写了这10,000元的欠条，欠条的日期是冷喜龙自愿填写的，但冷喜龙没有如期归还，所以徐金玲才通过法律途径解决纠纷，事后徐金玲多次打电话给冷喜龙，冷喜龙一直不接听，微信也不回复。无奈之下，徐金玲诉至人民法院，请求判定冷喜龙返还其占有的徐金玲财务（黄金项链一条重44克）。冷喜龙辩称，一审过程中徐金玲提交的二人微信聊天截图、徐金玲通过特殊途径非法调取的冷喜龙个人身份户籍信息、冷喜龙亲属家门口的照片等证据都可以证实，徐金玲对冷喜龙多次、恶意、频繁的骚扰和威胁。徐金玲提交的其所谓能证明冷喜龙拿走其项链的录音证据，都是徐金玲一个人在陈述，冷喜龙只是在应答。本案案由为返还原物纠纷，一审判决应查清徐金玲是否是项链的所有权人，项链是否存在，项链的来源、重量、价值、款式、黄金纯度，该项链如何丢失等问题，而不是单凭徐金玲诱导式发问的录音就认定徐金玲完成了全部的举证责任。徐金玲在向人民法院起诉之前，曾到公安机关报案，并声称自己的项链丢失，但无法提供任何证据，公安机关对冷喜龙进行了传唤并制作了笔录，冷喜龙在笔录中明确说明没有盗取项链，公安机关又找冷喜龙进行调解，但由于徐金玲无法提供证据，最终公安机关没有立案，之后徐金玲才向人民法院起诉的本案，而一审法院只是经过一次开庭和简略的法庭调查就认定冷喜龙拿走了徐金玲的项链是错误的。冷喜龙并不是因为拿走徐金玲项链而向徐金玲出具的欠条，而是徐金玲一直纠缠冷喜龙，称自己项链丢了，要求冷喜龙赔偿，还以冷喜龙的奶奶对冷喜龙进行威胁，冷喜龙不愿再与其纠缠，又考虑到徐金玲还要带一个孩子，还称其要给胳膊做手术，需要用钱，出于人道主义和同情心，冷喜龙才同意给徐金玲10,000元的，由于徐金玲一再要求写欠条，这样冷喜龙于2018年11月19日向徐金玲出具了一份虚假的欠条，欠条约定的欠款根本没有实际发生。2019年4月，冷喜龙凑到10,000元，让自己的朋友到佳木斯给徐金玲送去，并要求徐金玲返还冷喜龙出具的欠条或者另行出具一份收条，但徐金玲拒不配合，故该笔款项没有支付给徐金玲。在冷喜龙与徐金玲恋爱时，徐金玲有冷喜龙家的钥匙。二人分手后，徐金玲曾未经冷喜龙同意私自到冷喜龙家取走自己私人物品并搬走了屋内家电，但冷喜龙考虑到往日情分并没有报警。徐金玲无法证实项链是否是其自己拿走又恶意讹诈冷喜龙，对此徐金玲应承担举证责任。徐金玲主张的过路费、油费、误工费等费用属无理诉求，应依法予以驳回。综上，请求二审法院查清案件事实，依法作出公正判决。徐金玲向一审法院起诉请求：1.要求冷喜龙返还黄金项链一条（重量为44克），如无法返还则按价赔偿；2.要求冷喜龙承担因起诉发生的车辆过路费、加油费、误工费、住宿费共计4,000元。一审法院认定事实:徐金玲于2017年与冷喜龙共同居住，2018年9月分手时，徐金玲所有的黄金项链一条（重量为44克）被冷喜龙拿走。徐金玲现无法证实该项链的黄金含金量。一审法院认为，公民的个人财产受法律保护、禁止任何人侵占。冷喜龙在通话记录和微信聊天记录中多次承认拿走了项链，对徐金玲主张的与其一同去量过项链的重量为44克也未提出异议，可以认定冷喜龙未经徐金玲同意，占有徐金玲所有的黄金项链一条（重量为44克），其依法应予以返还，不能返还应当折价赔偿。因徐金玲无法证实该项链的黄金含金量，所以该黄金项链的价值无法确定。徐金玲与冷喜龙于2018年11月就该黄金项链达成用10,000元进行赔偿的约定，该黄金项链的价值可参照此价值予以确定。徐金玲关于要求赔偿因起诉而发生的车辆过路费、加油费、误工费、住宿费的主张，因没有提供相应的证据，不予支持。综上所述，徐金玲要求冷喜龙返还黄金项链一条（重量为44克），如不能返还应按价赔偿的诉讼请求应予以支持。依照《中华人民共和国物权法》第三十四条和《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条的规定，判决：一、冷喜龙于本判决发生法律效力后十日内返还徐金玲黄金项链一条（重量为44克），如不能返还，按10,000元予以赔偿；二、驳回徐金玲的其他诉讼请求。案件受理费275元，减半收取138元，由冷喜龙负担111元，由徐金玲负担27元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。徐金玲向本院提交下列证据：1.徐金玲与佳木斯市桦南县六桂福金店经理的微信聊天记录截图一份。证明徐金玲九年前在六桂福金店购买的黄金项链。冷喜龙认为该证据不能证明徐金玲欲证明的问题，任何人去六桂福金店购买过黄金饰品，都能给出具证明。2.2019年5月5日徐金玲与冷喜龙微信聊天记录截图三张。证明徐金玲在去公安机关报案之前与冷喜龙说过，要求见面把事情解决，但冷喜龙拒不出现，是冷喜龙让徐金玲走法律程序的，而且徐金玲也并未去冷喜龙奶奶家，并未给老人造成任何威胁和伤害。冷喜龙对该证据的真实性没有异议，认为该证据与本案没有关联性，该证据不能证明徐金玲欲证明的问题。3.火车票两张、黑龙江省收费公路通行费票据六张、客运发票一张、油费发票四张、住宿费发票三张。证明徐金玲与冷喜龙打官司发生的相关费用，本案欠条上已经注明费用由冷喜龙全部承担，微信聊天记录也能证明所有费用由冷喜龙承担。冷喜龙对该证据不予认可，冷喜龙给徐金玲送过两次钱，徐金玲均不给出任何书面手续。4.冷喜龙佩戴徐金玲项链的照片两张。证明冷喜龙曾佩戴过徐金玲的项链，该项链真实存在。冷喜龙对该证据真实性无异议，该项链确实存在，但不知道该项链是不是黄金的。本院经认证认为，徐金玲向本院提交的第1号证据，不能直接证明本案争议的项链系从六桂福金店购买，故该证据与本案不具有关联性，本院不予采信。徐金玲向本院提交的第2、3、4号证据，与本案不具有关联性，本院不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。另查明，因徐金玲多次向冷喜龙要求返还黄金项链，2018年11月19日，冷喜龙向徐金玲出具了欠款10,000元的欠条，并约定2019年3月30日前归还。但冷喜龙至今未归还本案诉争的项链或欠款。本院认为，冷喜龙在与徐金玲的通话记录和微信聊天记录中认可拿走了徐金玲的项链，故冷喜龙应当返还该项链。由于无证据证明该项链的含金量、品牌等相关信息，但2018年11月19日冷喜龙向徐金玲出具的10,000元的欠条，因该借款并未实际发生，故一审法院认定系双方对本案争议项链进行赔偿的约定并无不当。因此，一审法院判决冷喜龙向徐金玲返还该项链，如不能返还，按10,000元赔偿是符合法律规定的。徐金玲主张因一审诉讼产生路费、油费、食宿费等相关费用要求冷喜龙赔偿，因徐金玲提供的票据并不能直接证实系因一审诉讼而产生的花销，且徐金玲主张保护上述费用，并无法律依据，故该诉讼请求本院不予支持。综上所述，徐金玲的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费138元，由徐金玲负担。本判决为终审判决。审判长  满国石审判员  张 岩审判员  梁天元二〇一九年十一月八日书记员  王春宇