辽宁省本溪市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽05民终1790号 上诉人（原审被告）：赵成华，女，1972年4月1日出生，满族,现住辽宁省桓仁满族自治县。 委托诉讼代理人：张福平，男，1972年2月17日出生，汉族，现住辽宁省桓仁满族自治县。 被上诉人（原审原告）：丛培鑫，女，1979年1月28日出生，满族，现住辽宁省桓仁满族自治县。 上诉人赵成华因与被上诉人丛培鑫健康权纠纷一案，不服辽宁省桓仁满族自治县人民法院（2019）辽0522民初354号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 赵成华上诉请求：撤销原判，依法改判，诉讼费用由丛培鑫负担。主要事实和理由：赵成华在滑雪过程中充分瞭望四周环境，确认与他人保持安全距离后下滑，丛培鑫突然从滑道旁边的安全地带冲进滑道将赵成华拽到，整个过程是丛培鑫将赵成华拽到过程中倒地，与赵成华无关，丛培鑫是因为自己的行为受伤，赵成华没有过错，不应承担责任；根据人身损害受伤人员误工损失日评定准则，丛培鑫右胫腓骨骨折误工时间应为120天；丛培鑫从2018年2月18日至2018年12月18日止，丛培鑫的长期医嘱显示丛培鑫输液截止日期为2018年3月21日，丛培鑫临时医嘱记载2018年3月29日、5月2日、5月26日、8月18日四次拍片，扣除4天后，其余268天只有体温表，无任何诊疗记录应视为挂床，该期间每天二级护理费27.50元、床位费30元以及护理费115.50元，应不予赔偿；赵成华再次申请鉴定，但一审法院并没有启动鉴定程序，导致赵成华的合法权益被侵害。 丛培鑫辩称，一审判决正确，应予维持。 丛培鑫向一审法院起诉请求：1、要求赵成华赔偿医疗费用60554.88元、误工费用46305.1元、伙食补助费9090元、护理费34996.5元、医疗器械95元、就医交通费200元，小计151241.59元；2、赵成华承担诉讼费及与诉讼有关的费用。 一审法院认定事实：2018年2月18日（正月初三）13时许，在桓仁满族自治县内，丛培鑫在滑道一侧监护其侄女丛渲笑（儿童）座纸壳滑冰，丛渲笑未驶离滑道时，赵成华座纸壳下滑，将保护丛渲笑的丛培鑫撞伤。同日，丛培鑫被送往桓仁满族自治县人民医院诊疗，经诊断为右胫腓骨中下段闭合性骨折，住院303天，离院12天，实际住院291天，其中一级护理1天，二级护理290天，花费医疗费60554.88元。丛培鑫住院期间购买不锈钢拐，花费95元。诉讼中，赵成华要求对丛培鑫住院天数及护理天数是否合理进行司法鉴定，经法院通过本溪市中级人民法院委托辽宁大学司法鉴定中心鉴定，2019年7月3日，辽宁大学司法鉴定中心以超出其中心鉴定能力为由退鉴。另查明，丛培鑫住院期间，赵成华垫付13000元。 一审法院认为,（一）公民的身体健康权受法律保护。成年人相比未成年人对潜在危险的识别和防范能力要高，在自然形成的滑冰道内滑冰时应合理预见可能遭遇的危险，使之不能发生；或者采取必要措施，及时消除危险。本案中，赵成华作为随后下滑者未与在先滑行者丛渲笑保持安全距离，导致下滑时将保护未离开滑道的丛渲笑的丛培鑫撞伤的事故，赵成华存在主要过错，应承担80%的民事责任。丛培鑫携儿童到不具有安全保障的自然形成滑冰道内滑冰，将未成年人至于存有危险隐患环境，自身存在一定过错，承担20%民事责任。（二）丛培鑫的合理经济损失为132354.49元。其中：1、医疗费。丛培鑫在桓仁满族自治县人民医院住院花费医疗费等合计60554.88元，有相关票据予以佐证，为合理费用。2、伙食补助费。丛培鑫在桓仁满族自治县人民医院住院303天，离院12天，实际住院291天，每天按30元计算，伙食补助费为8730元。3、护理费。丛培鑫住院期间一级护理1天，为二级护理290天，参照辽宁省2018年道路交通事故损害赔偿标准中居民服务业日平均工资115.5元计算，护理费为33726元。4、丛培鑫住院期间购买不锈钢拐，花费95元，根据其伤情，为其合理损失。5、误工费。丛培鑫虽为农村户口，但在城镇有固定住房，生活消费均在城镇，故参照辽宁省2018年道路交通事故损害赔偿标准中城镇常住居民人均可支配日收入95.87元计算，误工费为29048.61元。6、交通费。丛培鑫主张住院交通费200元，根据其伤情及住院天数，该费用客观合理，予以支持。（三）综上所述，针对丛培鑫的合理经济损失132354.49元，赵成华应承担80%即105883.59元的赔偿责任，扣除垫付的13000元后，还应赔偿丛培鑫92883.59元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告赵成华于判决生效后立即赔偿原告丛培鑫合理经济损失92883.59元；二、驳回原告丛培鑫的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2418元（原告丛培鑫预交），由被告赵成华负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。赵成华提供的微信聊天记录真实合法，与本案有关联性，丛培鑫认可，本院予以采信。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院对一审查明的事实予以确认。另查明，丛培鑫病历记载丛培鑫住院日期为2018年2月18日至2018年12月18日，丛培鑫的长期医嘱记载丛培鑫输液截止日期为2018年3月21日，丛培鑫临时医嘱记载2018年3月29日、5月2日、5月26日、8月18日胫腓骨正侧位拍片，丛培鑫另提交2018年12月16日胫腓骨正侧位拍片报告单，2018年3月21日至2018年12月18日期间，扣除5天后，其余266天无任何诊疗记录，但该医院体温单记载有量体温记录，该期间丛培鑫体温单未有记载12天，该期间医院每天收取二级护理费27.50元，二级护理302天，床位费每天30元，共计303天；再查明，丛培鑫与赵成华2018年3月7日（星期三）下午6:00微信聊天记录显示，丛培鑫称下周其就要出院了，与赵成华商量解决本案赔偿事宜。 本院认为,关于责任划分一节，赵成华作为完全民事行为能力人，在滑冰时未注意安全，导致下滑时将因保护未离开滑道的丛渲笑的丛培鑫撞伤，赵成华应承担相应的侵权责任，一审法院结合本案实际情况，酌情认定赵成华承担责任比例并无不当，故对赵成华提出不承担责任的上诉请求不予支持； 关于赵成华提出根据人身损害受伤人员误工损失日评定准则，丛培鑫右胫腓骨骨折误工时间应为120天，丛培鑫从2018年2月18日至2018年12月18日止，丛培鑫的长期医嘱显示丛培鑫输液截止日期为2018年3月21日，丛培鑫临时医嘱记载2018年3月29日、5月2日、5月26日、8月18日四次拍片，扣除4天后，其余268天只有体温表，无任何诊疗记录应视为挂床，该期间每天二级护理费27.50元、床位费30元以及护理费115.50元应不予赔偿一节，经审查，丛培鑫住院病历记载其266天无诊疗记录，但该医院体温单记载有量体温记录，其中还12天未有体温单记录，丛培鑫与赵成华的聊天记录显示2018年3月7日显示，丛培鑫亦即将出院，本院认为，丛培鑫住院期间没有诊疗记录应视为挂床，该期间发生的相关医疗费用应自负，故对该期间的护理费27.50×265天=7315元和床位费30×266天=7980元应予扣除，关于丛培鑫护理费，结合丛培鑫的伤情及其年龄等因素，并参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）之规定，本院酌定丛培鑫护理期限、误工期限为120天较公平合理，故其护理费应为13860元（115.50元×120天=13860元），误工费应为11504.40元（95.87元×120天=11504.40元），故对赵成华部分上诉请求予以支持； 故丛培鑫合理损失为医疗费45259.88元，住院伙食补助费1110元，护理费13860元，辅助器具费95元，误工费11504.40元，交通费200元，共计72029.28元，由赵成华按照责任比例承担57623.42元，扣除赵成华已经垫付的13000元，赵成华应赔偿44623.42元，剩余损失由丛培鑫自己承担。 综上所述，赵成华的上诉请求部分成立；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持辽宁省桓仁满族自治县人民法院（2019）辽0522民初354号民事判决第二项； 二、变更辽宁省桓仁满族自治县人民法院（2019）辽0522民初354号民事判决第一项为上诉人赵成华于本判决发生法律效力后立即赔偿被上诉人丛培鑫合理经济损失四万四千六百二十三元四角二分。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费二千四百一十八元，由上诉人赵成华负担一千元，被上诉人丛培鑫负担一千四百一十八元；二审案件受理费二千三百五十七元，由上诉人赵成华负担一千三百五十七元，被上诉人丛培鑫负担一千元。 本判决为终审判决。 审判长  李晓明 审判员  刘 杰 审判员  王国涛 二〇一九年十一月十八日 书记员  邓美薇 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件,应当组成合议庭,开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；