黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑01民终5671号上诉人(一审原告)：哈尔滨体育学院，住所地哈尔滨市南岗区大成街1号。法定代表人：朱志强，该学院校长。委托诉讼代理人：马晓东，黑龙江龙信达律师事务所律师。被上诉人(一审被告)：王端江，男，1973年7月22日出生，汉族，住哈尔滨市道里区。委托诉讼代理人：高宇，黑龙江迪嘉城律师事务所律师。上诉人哈尔滨体育学院因与被上诉人王瑞江劳动争议纠纷一案，不服哈尔滨市南岗区人民法院（2019）黑0103民初755号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人哈尔滨体育学院的委托诉讼代理人马晓东，被上诉人王端江及其委托诉讼代理人高宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。哈尔滨体育学院上诉请求：1.撤销(2019)黑0103民初755号民事判决，依法改判；2.一、二审诉讼费用由王瑞江承担。事实和理由：一审法院认定事实不清。1、一审中哈尔滨体育学院认可王端江的工作时间是上24小时休24小时，但哈尔滨体育学院的真实意思是王端江上班时间为7点和下班时间次日7点，并没有认可王端江始终在工作，没有休息时间，哈尔滨体育学院给王端江和其他维护人员提供了休息室，可以睡觉和休息，实际情况王端江一般也是在休息时休息，当然有休息时间。哈尔滨体育学院对王端江的管理是松散管理，并未严格要求其按照正式员工进行签到，王端江可以在不工作期间自由休息，上班的24小时也不是一直提供劳动，一审认定双方在一审法院将王端江休息时间计算在加班时间内没有事实依据。2、哈尔滨体育学院安排王端江的工作岗位是制冷电工，仅对于设备出现电路故障予以排除和检修。哈尔滨体育学院的相关设备调试完毕后仅维护和出现故障时王端江才进行工作，工作任务并不繁重，所以哈尔滨体育学院给王端江发放的工资中包含了绩效、加班费等全部费用，王端江也实际认可工作内容和工作报酬，并未提出任何异议。3、王端江在一审庭审中陈述每天两个小时或一个小时补水1次，需要看管和记录设备参数。王端江是电工，仅负责电力相关维护。补水和制冰机维护是制冷工的工作内容，且需要相关资质，王端江并不具有相关资质，哈尔滨体育学院也不可能安排王端江从事制冰工作。哈尔滨体育学院的制冷机的参数和补水等制冷工作由其他人员负责。该工作人员与王端江组成一个班组，分别负责电工和制冷。哈尔滨体育学院也分别支付工作报酬。4、王端江的电工岗位具有特殊性，虽然履行一定工作职责，却无需时刻处于工作状态，而是不定时的。应结合王端江的工作情况，将工时进行折算，才相对公平。对于折算后的工作时间如果超出法定工作时间，才能认定应支付加班费。5、年假应由劳动者根据实际情况提出申请，单位进行安排。王端江并未提出任何申请。年假如果有其他时间可以安排休息，年假工资也可以不予发放。年假工资如果没有发放，王端江也没有主张，丧失对年假工资主张的权利。综上，请求二审法院支持哈尔滨体育学院的上诉请求。王瑞江辩称，一审认定事实清楚，证据充分。一、关于加班费，哈尔滨体育学院在一审审理及上诉状中自认王端江的工作时间是上24小时休24小时，真实意思是上班时间为七点和下班时间是次日七点。一审中，哈尔滨体育学院申请证人曲某、孔某出庭作证，证明王瑞江是上12小时休12小时，而王瑞江是制冷电工，因是两班倒，每班仅一人，同时负责制冷工的工作，需要看管和记录设备参数，每天两个小时或一个小时补水一次，且噪音特别大，王瑞江不可能中间睡觉和休息，不存在工作期间可以自由休息的情形。哈尔滨体育学院每月支付给王瑞江的固定工资不包含绩效工资和加班费等项目。二、关于带薪年假工资是否休年休假应由单位统筹安排，不以劳动者提出休假为必要条件，哈尔滨体育学院没有安排王瑞江休年假，应当支付年休假工资。一审判决认定事实清楚，请求驳回哈尔滨体育学院的上诉请求。哈尔滨体育学院向一审法院起诉请求：1.撤销哈尔滨市劳动人事争议仲裁委员会哈劳人仲字（2018）第1011号仲裁裁决，重新审理；2.不予给付哈尔滨市劳动人事争议仲裁委员会哈劳仲字（2018）第1011号仲裁裁决支付王瑞江延时加班费177629.70元、未休年休假工资报酬4968元，共计182597.70元；3.王瑞江退还2018年6月-12月哈尔滨体育学院支付的7个月工资共10500元；4.本案诉讼费用由王瑞江承担。一审法院认定事实：2009年1月13日，王瑞江进入哈尔滨体育学院场馆管理中心工作，工作岗位为滑冰馆制冷机房运行电工。王瑞江工作时间为上24小时休24小时，后又调整为值夜班，白天休息，工作12小时休息12小时。王瑞江2009年1月入职时工资为1600元/月，2011年底调整为1800元/月，2014年调整为1500元/月。2017年5月31日双方解除劳动关系。哈尔滨体育学院支付王瑞江工资至2017年12月。王瑞江在仲裁时主张按照1500元工资基数计算在职期间加班费。2009年1月至2017年5月，减去每年一个月冰休期，王瑞江年度出勤时间2009为年161.5天、2010年至2016年为167.5天/年，2017年为75.5天（截止至2017年5月31日）。2018年12月17日，哈尔滨市劳动人事争议仲裁委员会作出哈劳人仲字〔2018〕第1011号仲裁裁决，裁决：1、哈尔滨体育学院自本裁决生效之日起三十日内支付王瑞江延时加班费人民币177629.70元；2、哈尔滨体育学院自本裁决生效之日起三十日内支付王瑞江未休年休假工资报酬4968元；3、驳回王瑞江的其他仲裁请求。哈尔滨体育学院不服仲裁裁决，于2019年1月4日向一审法院提起诉讼。一审法院认为，哈尔滨体育学院、王瑞江对双方间存在劳动关系均认可，双方间劳动关系存在，依法予以保护。哈尔滨体育学院要求撤销哈尔滨市劳动人事争议仲裁委员会哈劳人仲字（2018）第1011号仲裁裁决，其请求不符合法律规定，因哈尔滨体育学院在原仲裁裁决作出后法定时间内向法院提起诉讼，法院已经审理本案，原仲裁裁决未发生法律效力，不需要予以撤销。哈尔滨体育学院请求不给付王瑞江延时加班费177629.70元和未休年假工资报酬4968元，王瑞江要求哈尔滨体育学院按仲裁裁决给付前述加班费和未休假工资报酬，王瑞江虽未提供证据，但哈尔滨体育学院、王瑞江均认可王瑞江自2009年1月到哈尔滨体育学院处上班，工作时间为上24小时休24小时，后调整为上12小时休12小时，因王瑞江实际工作时间没有变化，后续计算中均按上24小时休24小时计算。哈尔滨体育学院认可王瑞江每年有冰休期一个月到一个半月，但未提供证据证明具体冰休期的时间，故按有利于对方即王瑞江予以确认冰休期为一个月，王瑞江主张其工作至2017年10月份，但未提供证据予以证实，哈尔滨体育学院认可王瑞江工作至2017年5月31日，故王瑞江工作截止时间应按哈尔滨体育学院认可的时间予以确认。王瑞江工作时间无固定休息日，但工作时间严重超时，哈尔滨体育学院应当给付王瑞江延时加班费。根据公平原则，王瑞江每日三餐时间按1.5小时计算，王瑞江每日的工作时间为22.5小时，哈尔滨体育学院虽然认为王瑞江工作期间非满负荷，但未提供证据，对哈尔滨体育学院的请求不予支持。根据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》的规定，劳动者全年工作日为250天，全年为2000小时（8小时×250天）。王瑞江小时工资为8.6元（1500元÷21.75天÷8小时）。故哈尔滨体育学院应给付王瑞江延时加班费177629.7元｛[（167.5天／年×22.5小时／天×7年-2000小时／年×7年）×8.6元／小时×1.5倍]＋[（161.5天＋75.5天）×22.5小时／天-（2000小时-8小时×7天）-2000小时]×8.6元／小时×1.5倍｝。根据《职工带薪年休假条例》、《企业职工带薪年休假实施办法》的规定，王瑞江工作满一年不满十年应依法享受5天带薪年休假，哈尔滨体育学院应当按照日工资收入的300％（其中包括哈尔滨体育学院支付给王瑞江正常工作期间的工资收入）支付王瑞江2010年1月至2017年5月未休年年休假工资报酬，其中折算后不足1整天的部分不享受年休假，该部分报酬应为4965.52元[1500元／月÷21.75天／月×（5天×7年＋1天）×（300％－100％）]。关于哈尔滨体育学院要求王瑞江退还2018年6月-12月支付的7个月的工资共10500元，因在原仲裁中哈尔滨体育学院未提出该项请求，哈尔滨体育学院应先向劳动仲裁部门就该项诉讼请求进行仲裁，对仲裁结果不服再向法院提起诉讼。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第五条、第六条、第五十条、《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十四条、第七十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条、第十一条、第十二条规定，判决：一、哈尔滨体育学院于本判决生效之日起十日内给付王端江延时加班费177629.70元；二、哈尔滨体育学院于本判决生效之日起十日内给付王端江未休年休假工资报酬4965.52元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，由哈尔滨体育学院负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。哈尔滨体育学院举示证据：证据一、劳动合同书、工资明细表。拟证明王端江工作岗位是电工工作，工作地点为场馆管理中心，每月工资发放金额1500元。证据二、赵秋月的制冷工资质证及给赵秋月发放工资的明细。拟证明制冷工赵秋月与王端江一同值班。经质证，王端江认为：王端江于2009年就已入职，劳动合同书是2014年的，约定的是试用期工资、工资标准为每月1500元，王端江已经过试用期了，工资中没有包含加班费，不能证明拟证明的问题。对赵秋月的制冷工资质证无异议，一共两个班值班，王端江与赵秋月一个班一个人，赵秋月上白班，王端江上夜班，对关联性有异议，并且工资明细未经过本人签字，不予认可。本院认证意见为：哈尔滨体育学院举示的证据的真实性予以认定，该证据不能证明哈尔滨体育学院拟证明的不应给付王端江延时加班费，本院不予采信。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案为劳动争议纠纷，本案的争议焦点是：哈尔滨体育学院应否支付王端江延时加班费及未休年休假工资报酬。关于应否支付王端江延时加班费问题。王端江在哈尔滨体育学院场馆管理中心工作期间，工作时间为上24小时休24小时，后调整为值夜班，工作12小时休息12小时，哈尔滨体育学院对王端江的工作时间认可，本院予以确认。根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时。……”，第三十八条“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。”规定，王瑞江在哈尔滨体育学院工作期间无固定休息日，工作时间严重超时，哈尔滨体育学院对王端江的请求亦未提出时效抗辩，故一审判决哈尔滨体育学院给付王瑞江延时加班费并无不当，本院予以维持。哈尔滨体育学院主张王端江上班的24小时也不是一直提供劳动、不应支付加班费，未举示证据证实，亦无法律依据，哈尔滨体育学院的该项上诉主张不成立，本院不予支持。关于哈尔滨体育学院应否支付王端江未休年休假工资报酬问题。王端江在哈尔滨体育学院工作期间未休年休假，根据《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条、第十一条、第十二条规定，一审判决哈尔滨体育学院支付王端江未休年休假工资报酬并无不当，本院予以维持。哈尔滨体育学院关于王端江没有提出年假申请、丧失年假工资报酬请求权的上诉主张不成立，本院不予支持。综上所述，哈尔滨体育学院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由哈尔滨体育学院负担。本判决为终审判决。审判长  董茂建审判员  王爱军审判员  毛保森二〇一九年十一月四日法官助理刘向坤书记员刘晶