安徽省黟县人民法院刑 事 判 决 书（2019）皖1023刑初58号公诉机关黟县人民检察院。被告人焦乐平（绰号：地主宝），男，1986年12月15日出生于安徽省黄山市屯溪区，汉族，初中文化，无业，住黄山市屯溪区。曾因寻衅滋事于2015年4月16日被黄山市公安局屯溪分局行政拘留十五日；因赌博于2018年12月6日被黄山市公安局屯溪分局处罚款一百元；因犯贩卖毒品罪于2010年1月27日被黄山市屯溪区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元；因犯故意伤害罪于2010年8月18日被黄山市屯溪区人民法院判处有期徒刑十个月。因涉嫌开设赌场罪于2019年6月27日由黟县公安局决定被刑事拘留，2019年7月31日经黟县人民检察院以涉嫌赌博罪批准、次日由黟县公安局执行逮捕。现羁押于黟县看守所。辩护人汪民峰，安徽经盾律师事务所律师。被告人王振芝，女，1986年2月9日出生于黄山市屯溪区，汉族，初中文化，无业，住黄山市屯溪区。因犯赌博罪于2018年12月10日被黄山市屯溪区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年三个月，并处罚金人民币三万元。因涉嫌开设赌场罪于2019年7月8日由黟县公安局决定被刑事拘留，2019年7月31日经黟县人民检察院以涉嫌赌博罪批准、次日由黟县公安局执行逮捕，现羁押于黄山市看守所。辩护人汪妍，安徽道同律师事务所律师。被告人吴顺利（小名：阿利），男，1985年8月9日出生于安徽省黄山市屯溪区，汉族，初中文化，无业，住黄山市屯溪区。曾因殴打他人于2014年7月14日被黄山市公安局屯溪分局处罚款五百元；因寻衅滋事于2015年4月15日被黄山市公安局屯溪分局处行政拘留十五日；因赌博于2018年12月6日被黄山市公安局屯溪分局处罚款一百元。因涉嫌开设赌场罪于2019年6月27日由黟县公安局决定被刑事拘留，2019年7月25日由黟县公安局决定被取保候审。黟县人民检察院以黟检刑诉〔2019〕51号起诉书，指控被告人焦乐平、王振芝、吴顺利犯赌博罪，于2019年11月8日向本院提起公诉。本院遵照安徽省黄山市中级人民法院指定管辖的决定立案受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2019年11月20日公开开庭审理了本案。黟县人民检察院指派检察员徐祝文出庭支持公诉，被告人焦乐平、王振芝及其辩护人汪民峰、汪妍，被告人吴顺利到庭参加诉讼。现已审理终结。黟县人民检察院起诉指控：2018年11月份，被告人焦乐平、王振芝经共同商议，决定合伙组织他人进行赌博活动，并雇请被告人吴顺利从事望风、抽水。被告人焦乐平、王振芝先后在黄山市职业技术学院附近山坡上、黄山市第二人民医院边的养鱼棚里，提供赌具，供其二人及黄某、范某、项某等参赌人员以打“二八筒”的方式进行赌博，先后持续10余场次。并从中抽头渔利，非法获利共3万余元，被告人焦乐平、王振芝各分得1万余元，被告人吴顺利分得2000余元。另查明：2018年6月26日被告人王振芝因涉嫌赌博罪被黄山市公安局屯溪分局刑事拘留，2018年7月27日经黄山市屯溪区人民检察院批准被逮捕，2018年10月15日由黄山市屯溪区人民检察院决定被取保候审，2018年12月10日被黄山市屯溪区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年三个月，并处罚金人民币三万元。期间先行羁押三个月零二十天。在本案审理期间，被告人焦乐平、王振芝各退出1万元，被告人吴顺利退出2000元。公诉机关认为：被告人焦乐平、王振芝、吴顺利的行为已触犯刑法，构成赌博罪，且系共同犯罪；被告人王振芝在缓刑考验期内发现漏罪应依法数罪并罚。提请法庭综合考虑被告人焦乐平、王振芝系主犯、被告人吴顺利系从犯，被告人焦乐平有前科劣迹、吴顺利有劣迹，三被告人有坦白情节等依法判处。同时建议法庭对被告人焦乐平、王振芝在有期徒刑九个月至一年四个月的幅度内量刑，并处罚金；对被告人吴顺利在拘役四个月至六个月的幅度内量刑，可适用缓刑并处罚金。上述事实，被告人焦乐平、王振芝、吴顺利在开庭审理过程中不持异议，并有书证受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书、被告人户籍信息，公安机关搜查笔录及照片，扣押物品清单、处理物品清单，辩认笔录及照片，刑事判决书、行政处罚决定书，证人黄某、范某、项某、朱某、蔡某等证言，到案经过、情况说明等证据予以证实，足以认定。本院认为：被告人焦乐平、王振芝、吴顺利以营利为目的，提供场地、赌具，组织多人进行赌博活动，各被告人的行为已触犯刑法，构成赌博罪，且系共同犯罪，应依法处罚。被告人王振芝在缓刑考验期内发现漏罪，应依法撤销缓刑，实行数罪并罚。公诉指控本案基本事实清楚，基本证据确实、充分，指控成立。在共同犯罪中，被告人焦乐平、王振芝起组织、策划等主要作用，系主犯；被告人吴顺利为赌博抽水、望风等，起次要辅助作用，系从犯，应依法从轻处罚；被告人焦乐平有其他前科、劣迹，被告人吴顺利有劣迹，可酌定从重处罚；被告人焦乐平、王振芝、吴顺利到案后如实供述犯罪事实，系坦白，可从轻处罚；各被告人当庭自愿认罪认罚、案发后退出赃款，可视为确有悔改表现，可酌定从轻处罚。各辩护人相关辩护意见可予采纳。据此，根据本案各被告人犯罪的事实，犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人焦乐平犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元;（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月27日起至2020年3月26日止；罚金已缴纳。）二、撤销安徽省黄山市屯溪区人民法院（2018）皖1002刑初266号刑事判决对被告人王振芝所宣告的缓刑；被告人王振芝犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元；与原判犯赌博罪所判有期徒刑一年并罚，决定对被告人王振芝执行有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月8日起至2020年7月18日止；罚金已缴纳。）三、被告人吴顺利犯赌博罪，判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金人民币三千元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳。）四、被告人焦乐平、王振芝、吴顺利所退赃款计人民币二万二千元予以追缴、上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省黄山市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  许露阳二〇一九年十一月二十日书记员  宋伟杰附相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。