昆明市盘龙区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0103民初5336号原告：李正友，男，汉族，1984年2月15日出生，住云南省曲靖市会泽县，现住云南省昆明市。委托诉讼代理人：王秋麟、邓奎（昆明市盘龙区法律援助中心指派），云南北上律师事务所律师。特别授权代理。被告：朱俊清，男，汉族，1968年4月26日出生，户籍地：云南省昆明市富民县。被告：云南鑫港道路桥梁工程有限公司，住所地：云南省昆明市盘龙区东风东路汇都中心D座26楼2604-2608。法定代表人：杨云丽，经理。委托诉讼代理人：金朝山，云南泊江律师事务所律师。特别授权代理。原告李正友与被告朱俊清、被告云南鑫港道路桥梁工程有限公司（以下简称“鑫港公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月13日立案。诉讼过程中，被告朱俊清、被告鑫港公司向本院申请追加盐城江苏盐城二建工程有限公司（以下简称“盐城二建公司”）为共同被告参加诉讼，本院于2019年7月8日裁定驳回其申请。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李正友及其委托诉讼代理人王秋麟、被告朱俊清、被告鑫港公司的委托诉讼代理人金朝山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李正友向本院提出诉讼请求：1．判决被告朱俊清赔偿原告李正友各项费用共计323078.58元（医疗费60128.33元、误工费56862.75元、护理费9000元、交通费1000元、住院伙食补助费2300元、营养费9000元、精神损害抚慰金10000元、残疾赔偿金185967元、被扶养人生活费42812.93元、后续治疗费18000元，共计395071.01元，扣除被告朱俊清已经支付的71992.43元）；2．判决被告鑫港公司承担连带责任。诉讼过程中，原告李正友将第一项诉讼请求的标的额减少为175419.75元（医疗费60128.33元、误工费54000元、护理费9000元、交通费1000元、住院伙食补助费2300元、营养费9000元、精神损害抚慰金10000元、残疾赔偿金66976元、被扶养人生活费16007.85元、后续治理费18000元、鉴定费1000元，合计247412.18元，扣除被告朱俊清已经支付的71992.43元）。事实和理由：盐城二建公司承建云南省第一监狱指挥中心办公大楼项目，盐城二建公司将其中的部分工程分包给被告鑫港公司，鑫港公司又将其中装修吊顶工程分包给被告朱俊清。2018年11月29日，原告李正友经涂世鸿介绍到被告朱俊清处上班。2018年11月30日，原告李正友到被告朱俊清处做木工，双方口头约定日工资为200元。2018年12月3日中午11时左右，原告李正友在云南省第一监狱指挥中心办公大楼二楼电梯门口拿材料和工具，因工地安全措施不到位，电梯井没有防护，声控灯不灵，导致原告李正友从二楼摔入电梯井受伤昏迷。工友张某从中午就一直联系不上原告李正友，晚上六点左右，张某又给原告李正友妻子打电话询问情况，原告李正友妻子告诉不清楚情况。之后原告李正友的妻子又继续拨打原告李正友的电话，原告李正友才从昏迷中醒过来，但无法辨别自己的位置。无奈之下，原告李正友的妻子又联系张某，张某又立即联系屠桂明，最后屠桂明在云南省第一监狱指挥中心一楼电梯井里找到受伤的原告李正友。之后，张某、屠桂明与被告朱俊清及云南省急救中心的工作人员将原告李正友送往云南省第二人民医院治疗，原告李正友的伤情经诊断为：1．右肱骨髁间开放性粉碎性骨折；2．腰5横突骨折；3．骶1.2右侧翼突，骶2-4左侧翼突骨折；4．寰-枢关节半脱位待诊；5．闭合性脑外伤；右额叶眶回挫裂伤，右前颅底骨折；6．右眼眶上壁、内壁骨折；7．右鼻骨远端骨折；8．全身多处皮肤挫裂伤。住院治疗后，原告李正友于2018年12月26日出院，出院医嘱为：1．注意休息，加强营养；2．卧床休息两个月，避免剧烈活动及负重；3．在医生指导下坚持肢体功能锻炼；4．每月复查复诊一次；5．定期换药，保持切口干燥；6．不适随诊。原告李正友住院期间需要专人陪护，期间产生医疗费60128.33元。原告李正友受伤后，被告朱俊清支付了120急救费441.90元，住院挂号及检查、治疗费用2550.53元、预交住院费用65000元、生活费4000元，共计71992.43元。之后，因二被告拒绝赔偿原告李正友相关费用，原告李正友于2019年1月28日向盘龙区青龙街道人民调解委员会驻青龙派出所人民调解工作室申请调解，最终因鑫港公司拒绝赔偿导致调解不成功。2019年3月15日，原告李正友委托昆明法医院司法鉴定中心进行司法鉴定，鉴定意见为原告李正友此次伤残程度为八级伤残，误工期为270日，护理期90日，营养期90日，需要后期治疗费18000元。原告李正友认为，被告朱俊清雇佣原告李正友为其提供劳务，原告李正友在从事雇佣活动中受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称“人损解释”）第十一条规定，被告朱俊清作为雇主应承担赔偿责任。同时，被告鑫港公司明知被告朱俊清不具备施工资质，仍将鑫港公司承包范围内的装修吊顶工程违法分包给被告朱俊清，应当与被告朱俊清承担连带赔偿责任。被告朱俊清辩称，原告李正友并非被告朱俊清叫来上班的，原告李正友不是在被告朱俊清的工地上摔伤，也不是在上班时间摔伤。因盐城二建公司的工地未设置防护装置导致原告李正友受伤，与被告朱俊清无关，被告朱俊清不应承担赔偿责任。原告李正友存在过错。被告鑫港公司辩称，第一，被告鑫港公司直接取得了装修工程，而非原告李正友陈述系盐城二建公司将工程发包给了被告鑫港公司。第二，原告李正友陈述其在事发时到电梯口拿材料和工具不属实，其摔伤的时间为中午下班以后。其摔伤的地点并不在施工范围内，而是在电梯井口，电梯井系盐城二建公司的施工范围。造成本案意外事故的原因是盐城二建公司未采取防护措施。本案遗漏了当事人亦即盐城二建公司。请求驳回原告对被告鑫港公司的诉讼请求。原告李正友对事故的发生有过错。误工费过高，原告李正友的父母并未丧失劳动能力，且原告李正友为十级伤残，故不应支持被扶养人生活费。本案事故为意外事故，并非侵权，不应支付精神损害抚慰金。原告李正友依法提交了《居住证发放回执》《户口簿》、会泽县乐业镇丫口村民委员会出具的《证明》，李朝富、何龙芝的身份证，被告朱俊清出具的《劳务证明》《证明》，涂世鸿出具的《关于李正友在云南省一监劳务的证明》，张某出具的《证明》、照片、病历资料，昆明法医院司法鉴定中心“[2019]LC鉴字第0533-2号”“[2019]LC鉴字第0533-4号”“[2019]LC鉴字第0533-3号”鉴定意见、云南乾盛司法鉴定中心“乾盛司鉴字临床[2019]第1051040号”司法鉴定意见书，鉴定费发票等证据。被告朱俊清依法提交了《住院病人预缴款收据》《云南省医疗门诊收费票据》《门诊费用清单》等证据。被告鑫港公司依法提交了《接待报警案件三联单（存根）》《询问笔录》、施工图纸、照片等证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1．原告李正友提交的昆明法医院司法鉴定中心“[2019]LC鉴字第0533-2号”鉴定意见。本案为提供劳务者受害责任责任，原告李正友与雇主之间系劳务合同关系，而非劳动合同关系，故该鉴定意见鉴定的依据为《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》有误，故本院依法对该鉴定意见不予采信。2．原告提交的昆明法医院司法鉴定中心“[2019]LC鉴字第0533-4号”鉴定意见。本院认为，人损解释对误工期、护理费、营养费有明确规定，上述鉴定无法律依据，本院依法不予采信。3．原告李正友提交的《居住证发放回执》加盖了昆明市公安局官渡分局凉亭派出所的印章，故本院依法对该证据予以采信。4．被告朱俊清出具的《劳务证明》《证明》，涂世鸿出具的《关于李正友在云南省一监劳务的证明》，证人张某的证言能相互印证，故本院依法对其均予以采信。5．被告鑫港公司提交的照片与本案无关联性，本院对其不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告鑫港公司承包了云南省第一监狱指挥中心部分工程，后鑫港公司将其承包的吊顶工程分包给被告朱俊清。2018年11月30日，原告李正友经人介绍到被告朱俊清承包的上述工程内做木工。2018年12月3日中午，原告李正友从其施工工地的二楼摔入电梯井受伤。当日19时44分，原告李正友被送往云南省第二人民医院住院治疗，经诊断，其伤情为：1．右肱骨髁间开放性粉碎性骨折（GustiloI型）；2．腰5横突骨折；3．骶1、2右侧翼突，骶2-4左侧翼突骨折；4．寰-枢关节半脱位待诊；5．闭合性脑外伤：右额叶眶回挫裂伤，右前颅底骨折；6．右眼眶上壁、内壁骨折；7．右鼻骨远端骨折；8．全身多处皮肤挫裂伤。原告李正友于2018年12月26日出院。原告李正友因此次事故共产生医疗费63391.76元元，其中住院费为60128.33元（被告朱俊清实际预交住院费65000元），门诊费为3263.43元（被告朱俊清支付）。被告朱俊清另支付了原告李正友4000元。经原告李正友委托，昆明法医院司法鉴定中心于2019年3月18日作出“[2019]LC鉴字第0533-3号”鉴定意见，经鉴定，原告李正友需后期治疗费18000元。经原告李正友委托，云南乾盛司法鉴定中心于2019年6月17日作出“乾盛司鉴字临床[2019]第1051040号”鉴定意见，经鉴定，原告李正友因此次事故导致的伤残等级为十级。原告李正友因此支付了鉴定费1000元。另查明，原告李正友为农村户籍，事故发生前，原告李正友已在昆明市生活、工作多年。原告李正友之子李程出生于2007年9月18日。原告李正友的父亲李朝富出生于1957年6月6日，其母亲何龙芝出生于1956年10月2日，李朝富与何龙芝共育有四个子女。本院认为，双方争议的焦点为：1．盐城二建公司是否应作为共同被告参加诉讼。2．原告李正友是否在提供劳务过程中受伤；如果是在提供劳务过程中受伤，原告李正友有无过错，如果有过错，应如何分担责任；被告鑫港公司是否应承担责任。3．如被告方需承担赔偿责任，原告李正友主张的各项费用应如何计算。对于第一个争议焦点。本院已在“（2019）云0103民初5336号”民事裁定中对被告朱俊清、被告盐城二建公司申请追加共同被告等相关问题进行了论述，本院在此不再赘述。本院认为，由于盐城二建公司并非法律规定的必须共同进行诉讼的当事人，故自不存在所谓遗漏当事人之情形，被告鑫港公司的辩解无法律依据，本院不予支持。对于第二个争议焦点。本院认为，根据被告朱俊清出具的证明，结合原被告双方在庭审中的陈述，原告李正友与被告朱俊清之间的确存在劳务合同关系。关于原告李正友是否在为被告朱俊清提供劳务过程中受伤的事实。被告朱俊清、被告鑫港公司辩称，原告李正友受伤时系下班时间，且原告李正友的受伤地点已经超出了被告朱俊清承包的工地范围，故不能认定为在提供劳务过程中受伤。本院认为，要认定受伤时是否在提供劳务，要综合受伤的时间、地点、受伤时所从事的活动等综合考虑。本案中，被告朱俊清、被告鑫港公司未提交充足的证据证明原告李正友系在下班后摔伤，或者系在处理其个人事务过程中受伤；换言之，即使原告李正友是在下班时间受伤，根据原告李正友及证人张某的陈述，结合被告鑫港公司提交的施工图纸，可知原告李正友摔伤的位置系其上下班合理路线的途径之地，且其受伤时，系在前往领取工具或进行午餐的途中，其领取工具或者进行午餐的行为应认定为提供劳务进行的必要的准备工作，其上述行为是为了接受劳务一方的利益而实施。综上，本院认为，应当认定原告李正友系在为被告朱俊清提供劳务过程中受伤。被告朱俊清、被告鑫港公司的相应辩解无事实及法律依据，本院不予采信。关于原告李正友有无过错的问题。本院认为，原告李正友在事发场所行走时，明知其所处位置为施工工地，存在一定危险性，但是仍未注意安全，导致摔伤，故对于事故的发生，其自身具有一定过错。综合考虑各方过错大小，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，本院认为，对于原告李正友因此次事故产生的各项损失，由原告李正友自己承担百分之十的责任，由被告朱俊清承担百分之九十的责任为宜。关于被告鑫港公司是否应承担责任的问题。本院认为，根据《建设工程安全生产管理条例》第二条、第二十条规定，建设工程的施工主体需为具备法定资质的企业，被告鑫港公司将工程发包给不具备相应资质及安全生产条件的个人，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称“人损解释”）第十一条第二款规定，被告鑫港公司应与被告朱俊清对原告李正友的损失承担连带赔偿责任。对于第三个争议焦点。1．医疗费60128.33元。根据原被告双方提交的医疗费票据。本院确认医疗费为63391.76元。2．误工费54000元。本院认为，原告李正友因此次事故受伤致残，住院治疗，确已误工，结合医疗机构的意见，本院依法确定误工期限为四个月。由于原告李正友未举证对其收入状况予以证明，根据原告李正友在庭审中的陈述，本院依法酌情按照2018年云南省全年城镇常住居民人均可支配收入33488元的标准计算误工费，根据人损解释第二十条规定，本院确认误工费为11163元（33488÷12×4）。3．护理费9000元。原告李正友受伤后，住院治疗，确需护理，根据医疗机构出具的意见，本院依法酌情支持护理期限50日，根据原被告双方在庭审中的陈述，原告李正友住院期间，由其亲属护理，但是原告李正友未提交证据证明其亲属收入情况，则本院依法参照2018年云南省全年城镇常住居民人均可支配收入33488元的标准计算护理费，根据人损解释第二十一条规定，本院确认护理费为4587元。4．交通费1000元。原告李正友受伤后，其本人及其亲属前往医疗机构、鉴定机构确需产生交通费，本院依法酌情支持交通费500元。5．住院伙食补助费2300元。原告李正友住院治疗23日，根据人损解释第二十三条规定，原告李正友的该项主张有事实及法律依据，本院予以确认。6．营养费9000元。原告李正友受伤致残，加强营养确有利于其伤情恢复，本院依法酌情支持营养费1000元。7．精神损害抚慰金10000元。此次事故致原告李正友受伤，致十级伤残，必然给原告李正友在精神上及心理上造成阴影，但是考虑到原告李正友对于事故的发生也有过错，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条规定，本院依法酌情支持精神损害抚慰金2000元。8．（1）残疾赔偿金66976元。原告李正友伤残等级为十级，赔偿系数为0.1，原告李正友受伤时未年满六十周岁，依法计算二十年，参照2018年云南省全年城镇常住居民人均可支配收入33488元的标准，根据人损解释第二十五条规定，本院依法对原告李正友主张的残疾赔偿金66976元予以确认。（2）被扶养人生活费16007.85元。原告李正友因此次事故受伤致残，其劳动能力受到一定损害，原告李正友定残时，其子李程年满十一周岁，根据人损解释第二十八条规定，应支付被扶养人生活费至李程年满十八周岁，由于李程有抚养人二人，参照2018年云南省全年城镇居民人均消费支出21626元的标准，本院确认李程的被扶养人生活费为7569.10元（21626×7×0.1÷2）。本院认为，原告李正友未举证证明其父母既丧失劳动能力，有无生活来源，根据人损解释第二十八条规定，故其要求被告方赔偿其父母被扶养人生活费的诉讼请求无事实及法律依据，本院不予支持。综上，本院将被扶养人生活费列入残疾赔偿金项目确认残疾赔偿金为74545.10元（66976+74545.10）。9．后续治理费18000元。后续治疗费18000元有鉴定意见予以证明，本院对该项费用予以确认。10．鉴定费1000元。根据本院对鉴定意见的采信情况及原告李正友提交的鉴定费发票，本院依法对该项费用予以确认。综上，原告李正友因此次事故产生的医疗费63391.76元、误工费11163元、护理费4587元、交通费500元、住院伙食补助费2300元、营养费1000元、残疾赔偿金74545.10元、后续治理费18000元、鉴定费1000元，合计176486.86元，由被告朱俊清与被告鑫港公司连带赔偿原告李正友158838.17元（176486.86×90%），加上精神损害抚慰金2000元，合计160838.17元，扣除被告朱俊清已经支付的72263.43元（65000+3263.43+4000），被告朱俊清与被告鑫港公司还需连带赔偿原告李正友88574.74元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第十七条第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十一条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《建设工程安全生产管理条例》第二条、第二十条，及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条第二款规定，判决如下：一、被告朱俊清于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告李正友医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治理费、鉴定费等各项损失合计88574.74元；二、被告云南鑫港道路桥梁工程有限公司对上述债务承担连带责任；三、驳回原告李正友的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3808元，由被告朱俊清与被告云南鑫港道路桥梁工程有限公司共同负担1923元，由原告李正友负担1885元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后在法律规定的两年内向本院申请强制执行。审 判 长 王 臣人民陪审员 白 玥人民陪审员 晏 武二〇一九年十一月二十日书 记 员 孙海鸥