湖南省怀化市鹤城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1202民初5794号 原告:怀化鹤城长城医院， 法定代表人：林炬。 委托诉讼代理人：罗宜燕，湖南怀天律师事务所， 被告:怀化市财富广告传媒有限公司， 法定代表人：胡志光。 委托诉讼代理人：胡志光，男，汉族， 原告怀化鹤城长城医院诉被告怀化市财富广告传媒有限公司合同纠纷一案，本院于2019年11月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告怀化鹤城长城医院的委托诉讼代理人罗宜燕、被告怀化市财富广告传媒有限公司委托诉讼代理人胡志光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告怀化鹤城长城医院向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告偿还广告制作合同价款65000元整；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原、被告于2019年1月5日签订《广告牌制作合同》，合同约定，被告负责在怀化火车站进、出口为原告制作广告牌各一块，总包干费用65000元，由被告负责设计、审批、材料制作、安装、维护。《广告牌制作合同》第四条约定:“保质期一年。一年内如出现损坏，拆迁等政府问题，由乙方负责赔偿全部损失，无论何种原因损坏，都由乙方负责维修，维护好”。被告设计、制作、安装完成后，原告按合同约定支付了全部合同价款。因被告未按合同约定履行审批手续，2019年6月28日，原告收到怀化市鹤城区城市管理和综合执法局《责令改正通知书》，责令2019年7月4日前自行拆除两广告牌。之后，被告自行拆除了两个广告牌。被告未按合同约定履行审批手续，导致两个广告牌被责令拆除。被告的行为已构成违约，给原告造成了损失。原告除要求被告偿还已经支付的广告牌合同价款65000元，保留追究被告因广告牌被拆造成的其他损失的权利。根据《民事诉讼法》第一百一十九条之规定，特具此状，其目的如请求事项。 被告怀化市财富广告传媒有限公司辩称：1.被答辩人拟的合同属于格式合同。根据《合同法》第三十九条和第四十条规定“提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请対方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。而被答辩人在收到被答辨人的合同后，并末收到对方的提示和说明，属于故意隐瞒，所以答辯人认为可以不赔偿被答辨所诉的损失。2、根据约定的事由。体现出合同显失公平。首先由于该广告牌是因政府原因导致拆除，属于不可抗拒因素。根据《合同法》第一百一十七和第一百一十八条规定“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，当事人一方因不可抗力因素导致不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。”所以广告牌是在不可抗拒的因素下被拆，那么答辩人应该全部免除责任。其次，在跟被答辩人的签订合同的第四条约定，纯属于不公平条约。再次，被答辩人所诉的:“因被告未按合同约定履行审批手续”而被拆除等原由，是不符合事实的。答辩人认为所谓的审批手续应该是由原告直接走完相关审批手续，被告只是承接排版、采购、安装等事宜。2019年是中华人民共和国成立70周年，针对此国家大事，怀化市政府责令对于怀化市所有户外广告进行整改。所以，长城医院的两块广告牌才会被强制性拆除的，被告已经履行完毕合同义务，并且不应承担违约责任。3、被答辩人所诉的“由被告负责设计、审批、材料制作、安装、维护。”等这个是不符合事实的。事情起初是由长城医院一名管理人员陈某拿起别的广告公司设计好的图纸给到答辩人公司一名同事徐某，徐某承揽该广告工程，从签合同之前到广告牌安装好之后，均有被答辩人这边的人来检验并且验收。答辩人在此过程中，是适当的在被答辩人发过来的文件中进行修改以及根据答辩人多年的广告经验告知被答辩人如何修改才能顺利的通过审批。所以，被答辩人诉说的的由被告设计这点不符合事实，另外，被答辩人对于广告牌的外观、材质、安装选址都是确认无误的。4、原告所诉的损失，被告认为原告不但没有损失，反而在树立了半年之久的广告牌中收获了丰厚的效益。即便法庭最后判定，被告应当赔偿原告的损失，那么恳请原告列举其证据，证明原告的损失；5、政府因素强制拆除，根据当时的情况，答辩人出具广告制作的材料费、人工费等各项开支依据。见附表。综上所述，被答辩人的诉求不合理，恳请法院作出公正判决。 经审理查明，2019年1月5日，原告怀化鹤城长城医院与被告怀化市财富广告传媒有限公司签订《广告牌制合同》，约定由被告全包干长城医院位于火车站进口处（通程大厦旁一块，其中正、反面内容一致）和火车站出口处（长城医院指示牌一块，其中正、反面内容一致）指示牌的设计、审批、材料制作、安装、维护。合同第三条约定合同签订后原告支付被告工程预付款50%，工程验收合格后付50%,两块长城医院指示牌全包总价为人民币陆万伍千元整（65000元）。第四条约定保质期为一年，一年内如出现损坏、拆迁等政府问题，由被告负责全部赔偿损失，无论何种原因损坏都由被告无偿维修、维护好。第七条约定从合同签订并付初款后第二天算起，三十天内完成。第八条第二款约定如未按合同“七”规定按时设计、审批、材料制作、安装、维护，每逾期一天，以合同总金额的百分之二计算，向原告赔偿违约金，并退还全部预付款。2019年1月7日，原告向被告支付预付款32500元。2019年1月29日原告向被告支付广告牌工程款32500元。2019年1月底广告牌开始投放使用。2019年6月28日怀化市鹤城区城市管理和综合执法局下达怀鹤执政城北字（2019）第007号责令整改通知书，内容为因长城医院未经批准擅自在迎丰西路189号怀仁药房门口路边设置经营场所指示牌，违反了《城市市容鹤环境卫生管理条例》第十四条的规定，依据《城市市容和环境卫生管理条例》第三十六条和《湖南省实施办法》第二十七条规定，责令其于2019年7月4日前自行拆除，逾期不拆除将依法强制拆除，并处1000元罚款；2019年七月初广告牌被拆除。原、被告双方因合同履约发生争议，诉至本院。 上述事实，有原、被告身份信息、《广告牌制作合同》、收款收据、付款凭证、城管部门处罚通知单及庭审笔录予以证实。 本院认为，本案系合同纠纷，本案争议的焦点：被告是否已经履行合同义务以及是否承担违约责任。本案中，原、被告签订的广告牌制作合同是双方真实意思表示，不违反法律和行政法规的禁止性规定，合同合法有效，对双方当事人具有约束力。本案因广告牌系未经审批而被拆除，依据合同中第四条约定一年内如出现损坏、拆迁等政府问题，被告负责赔偿全部损失，无论何种原因损坏，都由被告无偿维修、维护好，以及合同第八条第二款约定被告如未按合同约定履行审批职责，应承担违约责任并赔偿损失。依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，原告未举证证明所遭受的损失，现因该广告牌已投放六个月左右，原告亦享受广告牌投放后所带来的收益，依据公平原则，本院酌情判决被告支付原告违约金为40000元。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告怀化市财富广告传媒有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告怀化鹤城长城医院违约损失40000元。 二、驳回原告怀化鹤城长城医院其他诉讼请求。 案件受理费1425元，减半收取712.5元，由原告怀化鹤城长城医院负担200元，被告怀化市财富广告传媒有限公司负担512.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。                                                                                                          审判员   侯自平 二〇一九年十一月十五日 代理书记员  明鸿安 附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律 若干问题的规定》 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。