河南省鲁山县人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫0423刑初533号公诉机关河南省鲁山县人民检察院。被告人董国辉，男，1974年4月15日出生于河南省鲁山县，汉族，小学肄业，农民，住鲁山县。因犯开设赌场罪，2008年1月21日被本院判处有期徒刑十个月，2008年5月2日刑满释放。因涉嫌聚众斗殴罪，2019年4月28日被抓获，同年5月15日被鲁山县公安局刑事拘留，同年6月18日被鲁山县公安局执行逮捕。辩护人王延峰，河南龙云律师事务所律师。被告人董新营，男，1969年8月13日出生于河南省鲁山县，汉族，初中毕业，农民，住鲁山县。因涉嫌聚众斗殴罪，2019年4月29日被抓获，同年5月15日被鲁山县公安局刑事拘留，同年6月18日被鲁山县公安局执行逮捕。辩护人胡旭光，河南厚源律师事务所律师。鲁山县人民检察院以鲁检一部刑诉（2019）178号起诉书指控被告人董国辉、董新营涉嫌聚众斗殴罪，于2019年9月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。鲁山县人民检察院指派检察员郭益民出庭支持公诉，被告人董国辉及其辩护人王延峰、被告人董新营及其辩护人胡旭光到庭参加诉讼。现已审理终结。鲁山县人民检察院指控，2015年10月15日16时许，鲁山县张官营镇居民付某1、李某（二人已判刑）与鲁山县城居民王某1等人在鲁山县马楼乡“麦克疯KTV”消费时，与KTV老板郭某打电话过程中发生争执。付某1、李某遂电话纠集被告人董国辉、董新营等人携带长刀等械具去到该KTV，欲和郭某实施斗殴。因案发当时，郭某未在现场，斗殴未能得逞。针对上述指控，公诉机关当庭出示了被告人董国辉、董新营供述与辩解，证人董某、孙某、付某1、付某2、王某1、郭某、付某3、王某2、李某、马某等人证言，视听资料，中央督导组交办线索督办通知，前科证明，案发证明、到案经过、户籍证明等证据,认为被告人董国辉、董新营已构成聚众斗殴罪，提请本院依法惩处。被告人董国辉对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，当庭自愿认罪。被告人董国辉辩护人的辩护意见为，辩护人对将本案定性为聚众斗殴持有异议。聚众斗殴是指为了报复他人、争霸一方或者其他不正当目的，纠集众人成帮结伙互相斗殴，破坏公共秩序的行为。本案中付某1等人与郭某发生争执，付某1纠集众人前往马楼乡麦克疯KTV找郭某发生殴斗，但并没有明确证据显示郭某也有殴斗的意思，即双方约定证据不充分。因此，这种情况属于付某1等人单方找郭某出气，定性为聚众斗殴不妥。二、如果法庭查明本案属于聚众斗殴，则被告人存在法定、酌定从轻、减轻或者免除处罚的情节：1、本案属于犯罪未遂。2、被告人在本次犯罪中起次要作用，属于从犯。3、被告人当庭自愿认罪认罚，应予从宽处罚。4、被告人主观恶性、社会危害性都较小，犯罪情节十分轻微。三、如果本案聚众斗殴成立，综合本案被告人法定和酌定从轻减轻量刑情节，建议对被告人判处7个月有期徒刑或者判处7个月有期徒刑并适用缓刑。被告人董新营对公诉机关指控的罪名无异议，辩解自己和董国辉没有携带长刀器械，也没有见到别人带刀，其他都属实。当庭自愿认罪。被告人董新营辩护人的辩护意见为，一、本案的定罪问题，由于被告人董新营自愿认罪，辩护人尊重被告人本人的意见，对公诉机关认为被告人董新营构成聚众斗殴罪予以认可。二、被告人董新营有以下量刑情节：1、被告人系从犯，且存在犯罪未遂的从轻情节。2、被告人董新营属初犯、偶犯，主观恶性较小。3、被告人董新营当庭自愿认罪悔罪。综上，建议对被告人董新营减轻处罚。经审理查明，2015年10月15日16时许，鲁山县张官营镇居民付某1、李某（二人已判刑）与鲁山县城居民王某1等人在鲁山县马楼乡“麦克疯KTV”消费时，与KTV老板郭某打电话过程中发生争执。付某1、李某遂电话纠集被告人董国辉、董新营等人携带长刀等械具去到该KTV，欲和郭某实施斗殴。因案发当时，郭某未在现场，斗殴未能得逞。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1、被告人董国辉、董新营供述证实：2015年10月15日下午，二被告人在董某家里喝茶，付某1给董某打电话让董某去马楼KTV，董某叫上董国辉和董新营等人一起去到马楼“麦克疯KTV”。2、证人董某、孙某、付某1、王某1、郭某、付某3、王某2、李某、马某等人证言证实：2015年10月15日16时许，付某1、李某与王某1等人在鲁山县马楼乡“麦克疯KTV”消费时，与KTV老板郭某打电话过程中发生争执。付某1、李某遂电话纠集王某2、董某等人携带长刀等械具去到该KTV，欲和郭某实施斗殴。董某叫上在自己家里喝茶的董国辉、董新营等人来到“麦克疯KTV”，因案发当时郭某未在现场，斗殴未能得逞。3、视听资料证实：案发时在场人员及在场人员携带刀具等情况。4、中央督导组交办线索督办通知证实：付某1等人违法犯罪线索系中央督导组交办。5、前科证明证实：董国辉因犯开设赌场罪，2008年1月21日被鲁山县人民法院判处有期徒刑十个月，2008年5月2日刑满释放。董新营无违法犯罪记录。6、案发证明、到案经过、户籍证明证实：被告人的基本情况及到案情况。以上所列证据，均经当庭出示、质证，能够证明本案相关事实，本院予以确认。本院认为，被告人董国辉、董新营结伙积极参与聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控董国辉、董新营犯聚众斗殴罪的事实及罪名成立，本院予以确认。所举证据来源合法、客观、公正，本院予以采信。董国辉、董新营在聚众斗殴犯罪中，已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未能得逞，属犯罪未遂，可减轻处罚。董国辉、董新营在聚众斗殴犯罪中起次要作用，属从犯，应当从轻处罚。关于董新营辩称的董新营与董国辉二人未携带刀具问题，与本院查明的事实相符。关于董新营未见到别人带刀的辩解意见及董国辉辩护人关于对本案定性为聚众斗殴罪持有异议的辩护意见，结合在案证人证言及视听资料能够证实该案系付某1与郭某发生争执后，付某1纠集众人携带刀具等器械欲和郭某实施斗殴，且付某1的行为已被本院作出并已生效的（2019）豫0423刑初324号刑事判决书认定构成聚众斗殴罪，故上述辩解与辩护意见，均不予采纳。二被告人辩护人其他有关二被告人从轻处罚的辩护意见，本院在量刑时综合予以考虑。鉴于董国辉、董新营当庭自愿认罪，态度较好，可对其从轻处罚。为打击犯罪，结合本案事实、情节及被告人的认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十三条、第二十五条、第二十七条之规定，判决如下：（1）被告人董国辉犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑八个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月28日起至2019年12月27日止）二、被告人董新营犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑七个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月29日起至2019年11月28日止）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省平顶山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十份。审 判 长  崔冬冬人民陪审员  张 娜人民陪审员  陈九洲二〇一九年十一月十八日法官助理周淑利书记员尹钰昊附法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：（一）多次聚众斗殴的；（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；（四）持械聚众斗殴的。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的因而未能得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。