山东省郓城县人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1725民初3912号原告：董梁华，女，1983年4月25日出生，汉族，居民，住梁山县。委托诉讼代理人：张心部（特别授权代理），山东青宇律师事务所律师。被告：艾凤菊，女，1967年06月06日出生，汉族，居民，住梁山县。委托诉讼代理人：郭东举（被告艾凤菊之夫），男，1966年4月22日出生，汉族，居民，住梁山县。委托诉讼代理人：李磊，梁山英才法律服务所法律工作者。第三人：郓城县金旭房地产开发有限公司。统一社会信用代码：90371725797322866M。住所地：郓城县金河路西段。法定代表人：宋宗军，职务：经理。原告董梁华与被告艾凤菊、第三人郓城县金旭房地产开发有限公司案外人执行异议之诉一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人张心部，被告艾凤菊及委托诉讼代理人郭东举、李磊到庭参加诉讼，第三人郓城县金旭房地产开发有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案缺席审理。本案现已审理终结。原告董梁华向本院提出诉讼请求：1、停止对金旭凯旋城小区32幢1单元101、102、201、202号商品房的查封执行；2、确认原告与第三人签订的商品房买卖合同合法有效，并确认涉案房屋归原告所有；3、诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告与第三人民间借贷纠纷一案，法院作出（2016）鲁1725执3761号执行裁定书，查封了原告购买的金旭凯旋城小区32幢1单元101、102、201、202号商品房，原告提出异议，法院以（2019）鲁1725执异19号执行裁定书，驳回了原告的异议，原告认为该裁定书缺乏事实根据和法律依据。被告在没弄清事实的情况下，申请查封原告的合法财产，侵犯了原告的合法权益。被告艾凤菊辩称，法院依据被告艾凤菊的申请对房屋的查封是合法的，原告提交的收款收据没有法律效力，房屋买卖合同是虚假的。第三人郓城县金旭房地产开发有限公司在本院依法送达起诉状副本后未作陈述，庭后其法定代表人宋宗军到庭陈述，称原告提交的商品房买卖合同、公司收据是真实的，但该合同及收据的形成是公司向原告之夫梁英杰借款约500多万元，已陆续偿还了100多万元，因考虑到借款利率高，不合法，借款及偿还借款公司帐上未记录，向梁英杰借款时，梁英杰从公司拿走了几份老式空白合同及公司收据，收据及合同上都加盖了公司公章，梁英杰自己拿走合同及收据后，其自己在空白合同上填上内容，并要求占有楼房。合同上填写的时间是2015年4月10日，该时间王金海不是公司法定代表人，2015年1月15日王金海就已不是公司法定代表人。该买卖合同实际是借款抵押合同，公司没有将房屋交给原告。原告围绕诉讼请求向本院提交以下证据：1、提交(2019)鲁1725执19号执行裁定书一份，证明原告提起本案诉讼的依据，异议申请裁定是2019年6月14日，原告起诉是2019年6月17日，2019年6月24日立案，是在法定期限内提起的异议之诉。2、2015年4月10日原告与第三人签订的商品房买卖合同（编号：GF-2000-0171）、2015年4月13日交购房全款的凭证及金旭凯旋城房屋交接书各一份，证明原告与第三人早在查封前就签订了商品房买卖合同且已交付全额售房款，并对所购买的房屋进行了交付。合同第十二条、第十五条约定有第三人在商品房交付使用后720天内向产权登记机关申请登记，涉案房屋至今未办理房产产权登记的责任过错在第三人，并非原告的原因。3、房屋租赁合同（2015年9月3日签订）一份证明，证明原告在被法院查封前已将购买的房屋装修后租赁给他人使用，说明原告对涉案房屋早已使用受益。4、2015年4月10日、12日两张中国工商银行汇款凭证。证明购买涉案房屋2015年4月10日商品房买卖合同的即时付清全款的事实。可与2015年4月13日金旭房地产开发公司出具的收据相互印证，可证明原告与涉案所购买的商品房全款已付清。5、原告与梁英杰结婚证书，证明原告付款是用其丈夫梁英杰的账户付的款。6、提交梁英杰与金旭房地产公司签订的20150528007、20150528008、20150528010、20150528011商品房买卖合同、交款凭证及（2017）鲁1725民初1857号民事调解书一份。证明2015年4月13日原告的缴款单上剩余的168556元已转入该批购房款中，该四份证据合同效力和交款事实已被郓城县人民法院（2017）鲁1725民初1857号调解书予以确认。该法律文书已产生法律效力。7、申请涉案房屋的租赁人李佰起出庭作证，证人陈述，其从2015年8月中秋节左右至今租赁原告的房屋，租金每年60000元，没拖欠过，租赁时房屋为毛坯房，原告董梁华按的门窗和水电，原告提交的租赁合同是真实的。经质证，被告对证据1的真实性无异议，但被告对证据2的真实性提出异议，称原告提交的房屋买卖合同是虚假的，在签订合同时第三人法定代表人是宋宗军，不是王金海，合同的盖章是真的，但合同上没有启封章，根据合同新旧程度合同是后补的；收款收据显示的金额与涉案房屋价格不对称。对证据3被告称租赁合同中显示房屋是2015年9月30日租赁，实际情况在法院2016年7月15日对涉案房屋查封时，房屋是毛坯房，不能对外租赁，因此租赁合同是虚假的，法院查封房屋还没建好，不可能交付，没办法使用。对证据4汇款凭证，被告称购买房屋钱款应汇给第三人，不应该汇给宋宗军个人，此证据只能证明案外人梁英杰曾经于2015年4月10日向宋宗军汇过该笔款项，不能证明该笔款项是涉案房屋的款项，因此该份证据不能作为本案的定案依据使用。对证据5结婚证书的真实性被告无异议。对证据6被告称，（2017）鲁1725民初1857号民事调解书及原告提交的四份买卖合同虽然经郓城县人民法院以调解的形式进行了确认，但本案原告与第三人签订了商品房买卖合同属于无效合同，因为签订买卖合同时涉案工程根本没有验收，也没有取得房屋预售许可证，根据我国相关法律规定，本案第三人在没有取得预售许可证、验收许可证前提下，买卖是无效的，虽然法院以调解的形式进行了确认，但也是在双方共同操作形成的法律文书，因此不能对抗本案被告在合法的前提下依法对涉案房产的查封。这四套房产和本案没有关联性。对证据7证人证言被告提出异议，称证人证言不属实，根据被告到涉案房屋拍照以及周边涉案房屋周边询问，房屋一直闲置，房屋门口都是杂草，室内乱七八糟，证人不可能一直使用涉案房屋。被告针对本案的争议焦点提交以下证据：1、（2017）鲁1725执异字29号执行裁定书，证明原告之夫梁英杰对涉案房屋提出执行异议，法院予以驳回。2、郓城县建设工程监理中心出具的证明，证明涉案房屋2015年未进行验收。3、对涉案楼房法院作出的两份查封裁定书，（2016）鲁1725民初3761号、（2016）鲁1725执1752号之一裁定书，证明在被告诉讼阶段对涉案房屋进行了保全，在执行阶段对涉案房屋再次进行查封。4、提交对涉案房屋的照片五张，该照片拍照的时间为2019年8月4号，能够证明涉案房屋一直闲置，原告所称涉案房屋已租赁给李佰起不是事实对被告提交的证据，原告质证认为，对证据1（2017）鲁1725执异字29号执行裁定书的真实性无异议，对被告的证明目的有异议，称一开始以梁英杰的名义与第三人签订的涉案房屋买卖合同，因梁英杰在该区还购买了其他房屋，为避免税收，原告与梁英杰为夫妻关系，才将涉案房屋变更为原告与第三人签订买卖合同，梁英杰的合同作废后，原告立即与第三人签订，涉案房屋被查封后梁英杰提出了执行异议，因实际购买人变更为原告，故梁英杰没再提出异议之诉。对证据2郓城县建设工程监理中心出具的证明，该证据不能阻碍双方当事人的交接行为，根据法律规定，当事人已经接受使用，即视为交接，不得以是否验收阻碍双方交接行为。对证据3法院两查封裁定书，原告对其真实性无异议，但称第一份裁定书是在审理期间下的裁定，根据最高人民法院关于执行的有关规定，第一份查封裁定查封涉案房屋时原告不知情，不能提出异议，第二份查封裁定书时间是2019年4月1日，原告对这个裁定书知晓后才提出的异议。对证据4被告提交的五张照片，原告对真实性、关联性、对本案的效力均提出异议，称此证据来源不明，不能证实对涉案房屋在什么时候拍摄的，对其真实性无法考证。另外，租赁人今年计划对涉案房屋进行细装修，拟开办高档火锅城，且在市场管理局办理了营业执照，房屋现在闲置是理所当然的，故此，该证据形式要件及证据的来源被告均没有提出相应的证据，故该证据不能作为本案的定案依据使用。对原、被告提交的证据，结合双方当事人的质证意见，本院认证如下：原告提交的证据1(2019)鲁1725执19号执行裁定书、证据5原告与梁英杰结婚证书，被告提交的证据1（2017）鲁1725执异字29号执行裁定书、证据3（2016）鲁1725民初3761号民事裁定书、（2016）鲁1725执1752号之一执行裁定书，以上证据为法院生效法律文书，与本案存在关联，可作为本案定案依据，为有效证据。对于原告提交的证据2、4原告与第三人签订的商品房买卖合同（编号：GF-2000-0171）、2015年4月13日交购房全款的凭证及金旭凯旋城房屋交接书，根据汇款凭证，只能证明梁英杰汇给过第三人法定代表人宋宗军款项；（2019)鲁1725执19号执行裁定书中梁英杰诉称的与第三人签订涉案房屋买卖合同标的为郓城县金旭凯旋城小区32幢1单元101、102、201、202号商品房，与本案涉案标的相同，梁英杰提起执行异议的时间2017年9月4日，针对同一标的原告提出异议的时间为2019年6月，原告称为逃避税收将同一标的购买人从梁英杰变更为原告，原、被告为夫妻关系，如果存在变更合同的事实，夫妻一方提出执行异议后被驳回，另一方两年之久再提出执行异议，不符常理；原告虽称对同一标的其他人已提出执行异议之诉，原告因此未提出，本案涉及的房屋为4间门面房，价款较大，原告以等别人提出异议处理完毕后再提出异议的诉称，亦不符合常理；再者第三人法定代表人不认可与原告或梁英杰之间存在事实上的房屋买卖关系，只认可与梁英杰之间存在民间借贷关系；同时在原告提交的房屋买卖合同中显示签订时间为2015年4月10日，第三人的法定代表人为王金海，经查此时间第三人的法定代表人为宋宗军，宋宗军称梁英杰为借款担保拿走的老合同，因此根据第三人法定代表人变更的事实，原告提交的合同上显示第三人的法定代表人为王金海，也不符合常理；在原告提交的合同上显示合同内容为手写，手写内容与原告签字笔迹相同，在现实的商品房交易中，亦不符合常理。综合以上事实，对原告提交的证据2的效力无法认定。对原告提交的证据3租赁合同及证据7证人证言，证人虽认可租赁合同的真实性，但证人及原告均不能提交证人交付租金的证据，亦不能提交使用房屋向所在物业交纳管理费、水电费的证据，因此证据3、证据7对本案的效力无法认定。原告提交的证据6显示的房屋与本案不是同一标的，与本案无关联，不能证明本案事实。对被告提交的证据2郓城县建设工程监理中心出具的证明，房屋是否验收与本案处理结果无关，此证据为无效证据。被告提交的证据4照片，没有显示拍摄时间，存在瑕疵，不能作为有效证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据,本院认定事实如下：第三人郓城县金旭房地产开发有限公司在2015年1月30日之前法定代表人为王金海（执行董事），宋宗军为公司股东之一，该公司于2015年1月30日之后，法定代表人变更为宋宗军（执行董事）。因第三人郓城县金旭房地产开发有限公司欠被告艾凤菊现金266万元本息，被告艾凤菊于2016年6月27日向本院起诉，要求第三人郓城县金旭房地产开发有限公司偿还借款266万元本息，本院于2016年7月15日制作（2016）鲁1725民初3761号民事裁定书，对第三人郓城县金旭房地产开发有限公司建设的位于郓城县金旭凯旋城小区第3幢2单元202号楼及车库和第32幢商铺101、102、201、202室予以查封。后经本院调解，被告艾凤菊与第三人郓城金旭公司双方达成调解协议，由第三人偿还被告借款266万元及相应利息，本院于2016年8月24日作出（2016）鲁1725民初3761号民事调解书。后被告申请执行，本院以（2016）鲁1725执1752号案执行，在执行过程中，2019年4月1日本院作出（2016）鲁1725执1752号之一执行裁定书，对以上房屋继续查封。与本案有关联的房屋为郓城县金旭凯旋城小区第32幢商铺101、102、201、202室。在执行过程中，案外人祝令仕对以上房屋提出执行异议，被驳回后提起执行异议之诉，法院以（2017）鲁1725民初2391号案理，后此案按自动撤诉处理；原告之夫梁英杰对以上房屋提出执行异议，被驳回后未提起执行异议之诉；案外人梁尔义对以上房屋中的102、202室提出执行异议，本院于2017年7月24日作出（2016）鲁1725执异字21号执行裁定，驳回梁尔义的执行异议，梁尔义向本院提出案外人执行异议之诉，本院以（2017）鲁1725民初5005号案审理，支持了梁尔义的诉请，后本案被告提起上诉，菏泽中级人民法院发回重审，本院以（2018）鲁1725民初3218号再次审理，驳回了梁尔义的诉讼请求，判决书已生效，（2018）鲁1725民初3218号案认定：梁尔义称涉案房屋已支付购房款并已交付本人，且已租赁给汤庆岗使用，但向第三人交款人是汤庆岗的名字，被告提交的照片显示涉案房产并不具备使用条件，且本院对涉案房产进行查封时，并未显示该房产已交付使用。后本案原告提出执行异议，被法院驳回后，提起本案诉讼。本院认为，案外人执行异议之诉，是案外人就执行标的物享有所有权或者享有足以阻止执行标的转让、交付的实体权利，在执行程序终结前，提起的旨在阻止对执行标的物的强制执行的诉讼。对于本案涉及到的房屋本院（2018）鲁1725民初3218号案民事判决书已认定，在初始查封时，未显示该房产已交付使用。原告提交的与第三人之间的买卖合同存在多处异点，其提交的证据亦不能证明涉案房屋在法院2016年查封时，已交付其使用，本案原告仅凭提交的现有相关证据，不能证明享有对该涉案楼房足以排除强制执行的民事权益，原告对此应承担举证不能的法律后果。故应依法驳回原告的诉讼请求。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第三百零四条、第三百一十一条之规定，判决如下：驳回原告董梁华的诉讼请求。案件受理费17683元，由原告董梁华负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于菏泽市中级人民法院。审 判 长  李美仓审 判 员  梁尔怀人民陪审员  李成玉二〇一九年十一月六日书 记 员  孙明智