安徽省芜湖市弋江区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0203民初2515号原告：红旗渠建设集团有限公司，住所地河南省林州市国家红旗渠经济技术开发区综合办公楼，统一社会信用代码91410581790647377P。法定代表人：李强，执行董事。委托诉讼代理人：周正东，该公司员工。被告：芜湖市科环工贸有限责任公司，住所地芜湖市弋江区芜南路小姚村段，统一社会信用代码91340200731648791T。法定代表人：柯文学，董事长。委托诉讼代理人：张磊，安徽国伦律师事务所律师。原告红旗渠建设集团有限公司（以下简称“红旗渠公司”）与被告芜湖市科环工贸有限责任公司（以下简称“科环工贸公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年5月21日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年7月4日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人周正东，被告法定代表人柯文学及委托诉讼代理人张磊到庭参加了诉讼。本案当事人申请调解期间已在审限内予以扣除。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告立即返还原告205万元履约保证金；二、判令被告向原告支付利息765000元（按1.5%月利率，利息以500000元为基数，自2016年12月起暂计算至2019年5月；以110万元为基数，自2017年5月26日起暂计算至2019年5月26日；以400000元为基数，自2017年6月起暂计算至2019年5月26日，直至款清息止）；三、判令被告赔偿原告损失324000元。事实和理由:2016年底，被告发布“芜湖科环大厦项目”招标信息，原告知悉后积极投标，并于2017年1月16日收到被告发出的《中标通知书》。原告中标后，积极进行施工准备，并按被告要求向被告支付205万元案涉项目的履约保证金。原告本以为能按时开工，后得知案涉工程因土地性质问题，根本不具备开发建设的条件。原告要求被告退还履约保证金，被告以经济困难为由，未能退款。后原被告双方就退还履约保证金达成《还款承诺》。然而，被告至今未按《还款承诺》退还原告履约保证金。为维护原告合法权益，故诉至法院。被告科环工贸公司辩称：一、案涉科环大厦项目前期工作已经完成，经过相关部门会议同意建设，案涉合同是双方事先协商约定通过招投标程序，明确了案涉项目是融资，案涉合同明确约定2017年5月26日开工，但具体开工日期由甲方（科环工贸公司）书面通知决定，无论甲方决定的开工日期为哪天，乙方都不得以开工日期为由索要损失；二、原告向被告给付的案涉履约保证金只有200万元，并不是原告诉称205万元，包括：2016年11月27日，以三张银行承兑汇票给付50万元投标保证金，后转为履约保证金，2017年5月26日，给付的110万元履约保证金，2017年6月12日，给付的40万元，双方在2018年11月2日《还款承诺》中也确认履约保证金只有200万元，另有5万元系柯文学与原告委托代理人之间的其他债权债务关系，不属于本案审理范围；三、2016年12月28日投标保证金50万元，被告出具了收据，但此时该笔款项系投标保证金，在合同尚未签订前并非履约保证金，同时，三张银行承兑汇票的付款日期为2017年5月17日，在此之前，被告并未实际收取银行承兑汇票所记载的款项，即便计算利息，实际计算起始日期应当为2017年5月17日；四、原告诉请损失标书制作费等费用属于必要发生的费用，被告不应承担责任；五、履约保证金系案涉合同的履约担保，在合同继续有效的情况下，原告主张返还履约保证金没有依据，综上，恳请法院依法判决，驳回原告没有事实和法律依据的请求。经审理查明：2017年元月16日，被告向原告发出《（预）中标通知书》，载明：我单位的芜湖科环大厦（招标项目），经评标委员会评定，现确定贵单位中标.请收到本通知书后7天内，到我单位办理建设工程合同等。后原告（承包人）与被告（发包人）签订一份《建设工程施工合同（示范文本）》(具体签订时间不详)，约定：工程名称芜湖科环大厦，工程地点芜湖市九华南路474号，工程立项批准文号弋江改（2016）62号，资金来源自筹，工程承包范围图纸范围内土建、装饰（含外墙真石漆）、安装、消防、通风（不包括基坑支护、车库1#2#坡道、车库入口玻璃雨棚及钢构雨蓬）；计划开工日期2017年5月26日，计划竣工日期2018年9月26日，工程总日历天数480天，工期总日历天数与根据前述计划开竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准；签约合同价为46043838元，其中安全文明施工费920000元，材料和工程设备暂估价金额45123838元，合同价格形式为按定额按实结算；承包人项目经理石国龙等内容。另原告（乙方）与被告（甲方）再签订《芜湖科环工贸有限公司大厦总承包工程第二部分合同条款》(具体签订时间不详)，其中在该合同第17页载明：本工程的开工日期为2017年5月26日（具体以甲方的书面通知为准）；乙方应按照甲方发出的开工通知中约定的时间进场并开工；如果中标通知书中约定了具体开工日期，则除非甲方另有书面通知，中标通知书即构成本款上述的开工通知，如果中标通知书中未约定具体的开工日期，而只约定了计划开工日期，则本款约定的开工通知应在开工通知中约定的开工日期前至少3天发出；本合同项下，甲方有绝对权利确定实际开工日期，无论甲方确定的开工日期为哪一天，乙方都不能因为开工时间的问题而提出任何索赔或要求甲方承担其窝工损失等。2016年12月14日，被告向原告出具《收据》一份，载明收到原告投标资料费10000元；2016年12月28日，被告收到原告以承兑汇票方式支付的投标保证金500000元；2017年5月26日，被告收到原告转账支付的履约保证金110万元；2017年6月12日，被告收到原告支付的履约保证金400000元。2018年11月2日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《还款承诺》，载明：根据双方友好协商，就芜湖科环大厦工程项目合同履约保证金退还款协议如下；甲方承诺芜湖科环大厦工程项目合同履约保证金从转入日期起按1.5%月息计取支付给乙方，转给甲方的款项日期如下：2016年12月50万元，2017年5月110万，2017年6月40万，详见转账凭证或收款凭证；甲方融资成功，2019年4月前工程开工，乙方承诺在工程价款中，将甲方支付给乙方的履约保证金利息优惠给甲方，后期甲方融资不成功，工程项目不能按上述日期开工此利息由甲方承担支付，但甲方必须付清乙方的履约保证金本金及利息后，甲方可解除与乙方签订的芜湖科环大厦工程项目的合同等。截止目前，芜湖科环大厦工程尚未开工。原告催要履约保证金未果，遂成讼。另查明：在本案庭审过程中，原被告双方均同意解除就案涉工程签订的施工合同。上述事实有原告提交的原、被告营业执照复印件、还款承诺书复印件、中标通知书复印件、芜湖科环大厦项目施工合同复印件、损失费清单、银行电子回单复印件2份、收据1份，被告提交的投标文件、银行承兑汇票复印件3张、2017年4月《芜湖市科环工贸有限责任公司大厦总承包工程建设工程施工合同》复印件及当事人陈述等在卷证明。本院认为：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。一、关于履约保证金及利息。2016年12月28日，原告支付投标保证金500000元，后在合同签订后视为转为履约保证金；2017年5月26日，原告支付履约保证金110万元；2017年6月12日，原告支付履约保证金400000元，合计200万元。关于原告陈述向被告法定代表人个人账户转账50000元系履约保证金，但未能提供证据证明，且被告不予认可，亦与2018年11月2日的《还款承诺》相矛盾，故对该50000元不宜认定为履约保证金，原告可就该50000元另行主张。综上，本院认定原告支付给被告的履约保证金为200万元。现原被告均同意解除就案涉工程签订的施工合同，且被告亦没有按《还款承诺》中载明的于2019年4月前开工，故被告应退还该200元履约保证金，且应按照《还款承诺》的约定支付利息，即：1、以500000元为基数自2016年12月28日起按月利率1.5%计算至实际付清之日止的利息；2、以110万元为基数自2017年5月26日起按月利率1.5%计算至实际付清之日止的利息；3、以400000元为基数自2017年6月12日起按月利率1.5%计算至实际付清之日止的利息。二、关于赔偿损失。双方签订的《芜湖科环工贸有限公司大厦总承包工程第二部分合同条款》载有：“本合同项下，甲方有绝对权利确定实际开工日期，无论甲方确定的开工日期为哪一天，乙方都不能因为开工时间的问题而提出任何索赔或要求甲方承担其窝工损失”等，且双方最后签订的《还款承诺》仅约定了履约保证金利息，未约定其他赔偿内容，故对原告要求被告赔偿损失的诉请不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条，第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告芜湖市科环工贸有限责任公司于本判决生效之日起十日内退还原告红旗渠建设集团有限公司履约保证金200万元及利息（该利息计算方法为：其中以500000元为基数自2016年12月28日起按月利率1.5%计算至实际付清之日止的利息；以110万元为基数自2017年5月26日起按月利率1.5%计算至实际付清之日止的利息；以400000元为基数自2017年6月12日起按月利率1.5%计算至实际付清之日止）；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费31912元，由原告红旗渠建设集团有限公司3802元，被告芜湖市科环工贸有限责任公司负担28110元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。审 判 长  苏元义人民陪审员  许 萍人民陪审员  柳树龙二〇一九年十一月二十日法官助理沐先龙书记员唐聪附适用法律条款：《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。