重庆市大足区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)渝0111民初5442号 原告:江梅，女，1977年11月12日出生，汉族，住四川省中江县。 委托诉讼代理人：刘涛，北京市中银（重庆）律师事务所律师。 被告：重庆科新电气有限公司,住所地重庆市大足区双路街道双北中路230号，统一社会信用代码91500109065697742H。 法定代表人：左绍华，总经理。 委托诉讼代理人：薛秋红，重庆桓瑞言聚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：冯亚，重庆桓瑞言聚律师事务所律师。 原告江梅诉被告重庆科新电气有限公司（以下简称科新电气公司）劳动争议一案，本院于2019年8月28日立案后，依法适用简易程序，由审判员邓美玲独任审判，于2019年9月23日公开开庭进行了审理。原告江梅特别授权委托诉讼代理人刘涛、被告科新电气公司委托诉讼代理人薛秋红、冯亚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告江梅向本院提出诉讼请求：1.判决被告立即支付原告被拖欠的2018年7月16日至2019年6月21日的基本工资共计24075.38元；2.判决被告立即支付原告销售提成工资432968.84元；3.判决被告立即支付原告（2018年8月16日至2019年6月21日）未签订书面劳动合同的工资二倍差额部分55000元；4.判决被告立即支付原告（2018年7月16日至2019年6月21日）解除劳动合同的经济补偿金20441元；5.判令被告立即支付原告半年（2019年1月-6月）奖金2500元。诉讼中，原告将第二项诉讼请求变更为判决被告立即支付原告销售提成工资86593.77元，将第三项诉讼请求变更为判决被告立即支付原告（2018年8月16日至2019年6月21日）未签订书面劳动合同的工资二倍差额部分142800.67元，将第四项诉讼请求变更为判决被告立即支付原告（2018年7月16日至2019年6月21日）解除劳动合同的经济补偿金20442元。事实和理由：2018年7月16日，原告入职被告处担任销售总监，每月基本工资5000元，工资由基本工资、销售提成工资、年终奖等组成。工作期间，被告一直未与原告签订书面劳动合同；被告不按国家规定给原告办理社会保险登记并缴纳社会保险费，于2018年11月才给原告办理社会保险；被告长期不按时发放基本工资，至今拖欠基本工资和销售提成工资。经原告多次催促，被告仍未支付，严重损害了原告的合法权益。因此，原告于2019年6月20日向被告发出了解除劳动合同通知书，被告于2019年6月21日签收，双方解除劳动关系。为维护原告的合法权益，现起诉来院，请求法院支持其诉讼请求。 被告科新电气公司辩称，被告并未拖欠原告2018年7月至2019年1月的工资，原告于2018年3月14日至2019年6月21日擅自离岗，未在被告处进行实际工作，被告不应向其支付该期间工资。至于2019年2-3月份工资是因为原告擅自离岗，未完成工作交接，导致工资迟延发放，并非被告故意拖欠。被告从未制定及实施销售提成制度，不应向原告支付提成工资。被告与原告签订了书面劳动合同，不应向原告支付二倍工资差额及经济补偿金。被告并未对年终奖、半年奖进行硬性规定，发放与否及数额由用人单位根据经营状况及员工工作表现自主决定。 经审理查明，被告科新电气公司成立于2013年4月22日，系有限责任公司，主要从事特种变压器、铁路专用电器、电线电缆等加工、制造、维修、研发、销售。 2018年7月16日，原告江梅开始在被告科新电气公司从事销售工作，双方没有约定试用期。 在被告处工作期间，原告的基本工资为5000元/月，被告自述半年奖和一年奖是根据期间员工的表现发放，并不固定，也不认可存在销售提成。被告以原告未完成与被告的工作交接为由，未向原告发放2019年2月1日至3月13日的工资。 2018年11月-2019年3月，被告为原告参加了养老保险，2019年1月-3月，被告为原告参加了医疗保险、失业保险等，缴费基数均为3664元，现均为暂停参保状态。 被告称，2018年6月18日起至2019年3月14日，原告在被告处均有考勤记录，之后全记录为旷工，但被告自认考勤表显示为旷工，不等于员工确实旷工。 2019年4月28日，原告仍在通过微信处理与被告有关工作事务。原告陈述2019年3月14日以后仍然在被告公司上班，因其工作性质不需每天到公司，且2019年3月14日至2019年6月21日期间，原告一直在为被告处理鞍钢集团售后及回款业务，不定期会回被告公司。 2019年6月20日，原告向被告发出《解除劳动合同通知书》，提出因被告未及时足额支付工资、未依法为原告缴纳社会保险，原告与被告解除劳动合同，邮寄给被告，被告于2019年6月21日收件。原、被告对于双方劳动关系自2019年6月21日解除无异议。 2019年6月25日，原告搬离被告宿舍。 2019年7月23日，原告与被告委托代理人（被告自称系其销售总监）董明强办理了离职书面交接，并备注江梅已完成全部工作交接无遗漏，交接时，被告分管销售的管理人员尤彬在场。 原告在职期间，被告按月向原告发放工资，其应发放工资情况如下：2018年7月2692.30元（2018年9月22日发放）、8月5000元（2018年11月7日发放）、9月5196元（2019年1月7日发放）、10月5048元（2019年1月7日发放）、11月5118元（2019年1月31日发放）、12月5072元（2019年1月31日发放）、2019年1月5028元（2019年2月28日发放），于2019年2月3日发放了半年奖2500元，前述工资共计35654.3元。被告自认下欠原告2018年12月-2019年1月绩效811.96元、2019年2月生活补助20元、3月生活补助12元未发。 2019年6月25日，江梅提起仲裁申请，以科新电气公司未与其签订书面劳动合同、未按规定为其参加社会保险，不按时发工资、拖欠工资和销售提成工资，并已向科新电气公司送达《解除合同通知书》为由，要求科新电气公司支付2018年7月16日至2019年6月21日所欠的工资24075.38元、销售提成工资432968.84元、二倍工资差额55000元、经济补偿金20441元、半年奖金2500元。2019年8月12日，重庆市大足区劳动人事争议仲裁委员会作出渝足劳人仲案字（2019）第416号《仲裁裁决书》，该裁决书载明：2018年7月17日，江梅入职科新电气公司从事销售工作，月工资5000元，2019年3月13日之后，江梅未再到科新电气公司工作，未领取2019年2-3月工资，科新电气公司未形成销售提成工资相关制度，故不支持江梅主张的销售提成工资；双方合同直至2019年6月21日解除，截止2019年3月13日，科新电气公司应支付江梅绩效工资811.96元、2月工资2727元、生活补助20元、3月工资2273元、生活补助12元，共计5032元。因未签订书面劳动合同科新电气公司应支付江梅二倍工资差额32500元。因未参加社会保险科新电气公司应支付江梅经济补偿金4129元。驳回了江梅的其他仲裁请求。该仲裁裁决书于2019年8月23日邮寄送达给科新电气公司。 另查明，1.在职期间，原告借支了20000元差旅费，被告认为原告仅报销8000元，应退回被告12000元；2.被告认为其与原告签订了书面劳动合同，但被原告拿走未返还。 上述事实，有当事人陈述、仲裁裁决书、EMS寄件单、邮寄查询记录、荣誉证书、社保参保查询结果、工商银行工资清单及明细查询、工业品买卖合同及附件、航空发票、火车票、微信聊天记录、买卖合同、投标文件、解除劳动合同通知书，寄件单、邮件查询记录、工作交接内容，原告工资详情等载卷为凭，经当庭质证，可以认定。对原告举示的催收工资、销售提成的微信聊天记录、通话录音及证人证言，不足以证实原告在被告处应享有销售提成及其具体金额。对被告举示的借款审批单及业务回单，能够证明原告于工作期间向被告借支2万元差旅费及相关事实。对被告举示的薪酬管理制度，与证人证言和仲裁裁决书相关内容吻合，能够证明被告尚未形成销售提成工资制度。对被告举示的考勤卡表、办公室人员误餐记录，系被告单方制作，且被告自认考勤卡表记录为旷工的，实际并不一定旷工，其真实性存疑，故对前述证据均不予采信。 本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案中，原、被告双方虽未签订书面劳动合同，但原告江梅进入被告科新电气公司从事销售工作，按照被告的安排进行工作，受被告管理，被告与原告约定了劳动报酬，并实际支付了部分劳动报酬，双方已形成事实劳动关系，被告以考勤卡表主张原告自2018年7月18日起在被告处上班，但因考勤卡表内容的真实性存疑，本院对其主张不予采纳，认定原告自2018年7月16日开始在被告处上班，双方已于2019年6月21日解除劳动关系。虽被告辩解双方签订了书面劳动合同，但未提供证据予以证实，本院对其辩解不予采纳。 2019年2月开始，被告未再向原告发放工资，2019年4月开始，被告未再为原告缴纳社会保险相关费用。 对原告的主张，本院分析如下： 一、关于原告主张的工资：工资总额的计算原则应以直接支付给职工的全部劳动报酬为根据，由计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资等六个部分组成。 被告自2019年2月起至2019年6月21日，未向原告发放工资，此外，还欠付了2019年1月绩效811.96元，被告虽提出原告自2019年3月14日起未在被告处上班，但2019年4月28日，原告仍在通过微信处理与被告有关的工作事务，双方对于原告的基本工资为5000元/月，及劳动关系自2019年6月21日解除均无异议，被告自认下欠原告2018年12月-2019年1月绩效811.96元、2019年2月生活补助20元、3月生活补助12元未发，故被告欠付原告：5000元×4个月+5000元×15天÷21.75天+811.96元+20元+12元=24292元，结合原告的主张，本院对被告欠付的工资确定为24075.38元。 二、关于原告主张的销售提成工资，原告没有提供充分证据证明其存在销售提成工资及其具体计算方式和金额，本院不予支持。 三、关于因未签订书面劳动合同的二倍工资差额。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，对原告要求被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额的请求依法予以支持。综合上文认定，本院对原告主张的2018年8月16日至2019年6月21日二倍工资差额予以支持并确认为：（2018年7月16日-2019年1月工资）35654.3元+811.96元-（2018年7月工资）2692.30元-（2018年8月1日-8月15日工资）5000元×11天÷21.75天+（2019年2月-6月21日工资）24075.38元-811.96元=54508.64元。 四、关于原告主张的经济补偿金。被告未依法为劳动者缴纳社会保险费，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条应支付经济补偿金的规定，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。本案中原告在被告处工作半年以上、不满一年，应按一年计算，原告在劳动合同解除前十二个月的月平均工资为[2692.30元×20.83天÷12天+35654.3元+811.96元-2692.30+（2019年2月工资）5020+（2019年3月工资）5012+（2019年4月工资）5000元+（2019年5月工资）5000元+（2019年6月工资）5000元]÷12个月=5289.95元。对原告主张的经济补偿金本院予以支持并确认为5289.95元。 五、关于原告主张的2019年1月-6月半年奖金2500元，半年奖发放与否及其金额系企业自主经营权的一部分，且原告也未提供充分证据予以证实，本院不予支持。 六、关于被告主张原告借支的20000元应予部分退还的问题，首先未经过仲裁前置程序，其次，该款属于借支款项，就是否应退还及应退还的金额，当事人可另行主张自己的权利，本案不作处理。 综上，原、被告自2018年7月16日起至2019年6月21日存在劳动关系，被告还应向原告支付工资24075.38元、二倍工资差额54508.64元、经济补偿金5289.95元，以上共计83873.97元。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十六条、第三十七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《关于工资总额组成的规定》第三条、第四条、第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、由被告重庆科新电气有限公司于本判决生效后十日内向原告江梅支付工资24075.38元、二倍工资差额54508.64元、经济补偿金5289.95元等共计83873.97元； 二、驳回原告江梅的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告重庆科新电气有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审判员  邓美玲 二〇一九年十一月二十七日 书记员  谈 玲