河北省张家口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀07民终2945号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险公司张家口支公司，住所地张家口市经开区市府西大街3号财富大厦。法定代表人：韩志军，总经理。委托诉讼代理人：江力，该公司职员。上诉人（原审被告）：赵涛，男，1982年11月2日出生，汉族，住张家口市桥西区。委托诉讼代理人：刘振华，女，河北诉健律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：樊青，男，1982年9月23日出生，汉族，住张家口市桥西区。上诉人中国平安财产保险公司张家口支公司（以下简称保险公司）、上诉人赵涛因与被上诉人樊青机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省张家口市桥东区人民法院（2019）冀0702民初1190号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人保险公司委托诉讼代理人江力、上诉人赵涛委托诉讼代理人刘振华，被上诉人樊青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1.请求二审法院依法撤销河北省张家口市桥东区人民法院（2019）冀0702民初1190号民事判决书，依法改判，不服金额68994元。2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：保险公司对沽源金御司法鉴定医学中心司法鉴定意见书持有异议，樊青因交通事故受伤经住院诊断为右膝关节内侧韧带断裂、前交叉韧带部分断裂。沽源金御司法鉴定医学中心鉴定：膝关节内侧副韧带断裂，经手术治疗影响功能根据《人体损伤致残程度分级》5.10.6.6款评定为十级伤残适用标准错误。但是《人体损伤致残程度分级》5.10.6.6款明确规定：一侧膝关节交叉韧带、半月板伴侧副韧带撕裂伤经手术治疗后，影响功能才可评定十级伤残。也就是说一侧交叉韧带、半月板伴侧副韧带两种伤情必须并列存在、影响关节时，才可以达到十级伤残。樊青诊断半月板并无损伤，现已三联症评定为十级伤残过于牵强，并且鉴定计算也存在错误《临床检验规范》中膝关节屈曲120-150°，现在膝关节屈曲120°，按最多活动150°计算只丧失20%；患膝活动在0-120°，那么健侧就得在160°才可以构成伤残。樊青的伤情明显达不到伤残等级。鉴定不合理、不专业，保险公司不能认可。由于对伤残不能认可，故精神抚慰金3000元、抚养人生活费不能认可。赵涛上诉请求：1.请求二审法院撤销（2019）冀0702民初1190号民事判决，并依法改判或发还重审；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：赵涛一审时对事故责任划分提出异议，认为赵涛不应当承担事故全部责任，事故认定书记载樊青“横穿马路翻越中央隔离防护栏”，可见，本案中赵涛是正常行驶，樊青因违反交规才造成事故的发生。本案责任认定应根据《道路交通事故处理规定》六十条第一款第（一）项“因一方当事人的过错导致道路交通事故发生的，承担全部责任”而《事故认定书》却依据了《道路交通事故处理规定》六十一条第一款第一项“发生道路交通事故后逃逸的”而“拟认定赵涛承担此次事故的全部责任，樊青无责任”。但是，对于交通队所依据的《道路交通事故处理规定》六十条第一款第一项，赵涛一审时申请法院调取2019年1月2日22时13分及22时23分拨打医疗急救中心120的电话录音内容，上述两次录音电话间隔十分钟，录音内容有赵涛联系医院的言辞，足以证实赵涛在事故发生后并未离开现场，是樊青认为不需要就医后，双方才离开现场。并且，樊青并未在事故当天住院治疗，而是在事故发生的三日后才住院，充分说明樊青当时伤情不严重，故才允许赵涛离开。因此，事故认定书所认定的依据是错误的。赵涛认为一审法院认定的60000元二次手术费用是错误的。樊青评定的伤残等级为十级，二次手术费用不可能高达60000元，对此，赵涛对该费用的真实性有怀疑，故赵涛申请二审法院对二次手术费用重新鉴定。樊青答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院驳回两位上诉人的上诉请求，维持原判。樊青向一审法院起诉请求：1.依法责令被告因交通事故致我人身损害的各种赔偿约10000元（具体数额待鉴定后一并计算）；2.由被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实和证据：1.交强险保单；2.赵涛向原告支付医疗费50000元；本院予以确认。对于双方当事人有争议的证据和事实：1.对于原告提交的道路交通事故认定书和认定复核结论，赵涛提出异议认为应承担次要责任，并提供拨打120截图及申请法院调取120出诊记录证明其主张。由于道路交通事故认定书是张家口市公安交通警察支队城区三大队在对道路交通事故证据及事故原因进行分析，结合双方当事人导致交通事故的过错及责任对事故作出的认定，且张家口市公安交通警察支队经复核认为其对事故认定依据的事实清楚、证据充分，对事故划分责任恰当，决定维持原道路交通事故认定书作出的认定，道路交通事故认定书和认定复核结论对事故作出的认定并无不当，故依法确认为有效证据予以采信。2.对于沽源金御司法医学鉴定中心作出的司法鉴定意见书，被告赵涛对关联性不认可；被告保险公司对伤残等级不认可，并于庭后提交申请书，认为鉴定报告不客观、不真实，与事实不符，申请对伤残等级、医疗终结期、护理期、营养期重新鉴定。由于沽源金御司法医学鉴定中心是经河北省司法厅批准，具有司法医学鉴定资质的司法鉴定机构，该鉴定意见系司法鉴定人按照法律法规和规章规定的方式、方法和步骤，遵守和采用相关标准和技术规范进行的鉴定，该鉴定意见书的内容具有《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十九条规定的内容，保险公司虽对鉴定意见提出异议，但其重新鉴定申请不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，本院不予准许；该司法鉴定意见书系对原告的损害情况作出的鉴定，与本案交通事故具有关联性。赵涛的异议不成立，故依法确认该证据为有效证据予以采信，并对原告据此主张的鉴定费、残疾赔偿金、护理费、营养费、误工费、二次手术费、精神损害抚慰金、被扶养人生活费予以确认。3.对于原告主张医疗费提交的住院病案、诊断证明和原告支付42785.08元8张医疗费收费票据，赵涛认为原告住院距事故发生间隔3天，对真实性、关联性不认可，原告解释称事发当天到医院检查，因没有床位无法住院，听取医院安排5号住院。由于原告因本次交通事故受伤，根据其提交的票据，于当日即到河北北方学院附属第一医院进行检查并持续至2019年1月3日，2019年1月5日办理住院手续，赵涛没有提供期间原告非因本次交通事故住院治疗的证据，原告的解释更符合常理，故对被告赵涛的异议不予采信，对原告主张的医疗费42785.08元予以确认。4.对于原告主张的住院伙食补助费，赵涛对关联性不认可。由于本院已对原告提交的住院病案、诊断证明和医疗费收费票据予以确认，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十三条之规定，原告主张的住院伙食补助费与本案具有关联性，故对赵涛的异议不予采信。5.对于原告主张司法鉴定费2253元提交的2张票据，保险公司提出异议，认为鉴定费不属于保险公司承担的赔偿范围。《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条规定：“下列损失和费用，交强险不负责赔偿和垫付：绝对不赔。（四）因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。”故保险公司在交强险范围内不承担上述费用。由于原告提交的其中1张票据为快递费、复印费53元，不属于鉴定费范围，故本院以2200元确认。6.对于原告主张残疾赔偿金65994元提交的房屋认购协议、收款收据、居住证明，被告方认为原告为农业户口，应按照农村标准计算。由于原告提供的证据证明原告在张家口市桥西区永怡景苑小区购有房屋，且张家口市桥西区沁馨苑社区居民委员会证明原告从2014年6月30日至今在该小区1号楼9号居住，依照《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》（民他字第25号）之意见，原告的残疾赔偿金按照城镇标准计算。7.对于原告主张护理费提交的证据，保险公司提出异议认为住院期间护理费标准按每天120元计算，出院后不认可每天120元；赵涛认可护理期2个月，每天120元。根据已经本院确认的司法鉴定意见书，鉴定意见为1人护理2个月，参照当地收入情况及司法实践，按每天120元计算，该项费用为7200元。8.对于原告主张营养费1830元，被告方认可按60天计算，不认可原告主张的61天。由于司法鉴定意见书，鉴定意见营养期2个月，按照通常方法，每个月按30天计算，原告的营养期确定为60天。9.对于原告主张的二次手术费60000元、护理费7320元、营养费1830元、误工费6658元提交的证据，赵涛认为主治医师只能出具医疗方面的证明，对金额没有权限出具，原告主张的费用6000元结合伤情来说过高，且二次手术费、护理费、营养费、均未实际发生，不予承担。由于原告主张的二次手术费、误工费均依据于司法鉴定意见书及医疗证明，属于必然发生的费用，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”之规定，本院予以支持；原告没有提交主张二次手术护理费、营养费的相关证据，故本院对二次手术期间的护理费、营养费不予确认。10.对于原告主张的交通费800元，被告方认可200元，原被告以200元商定。11.对于原告主张的被扶养人生活费43147.65元提交的证据，被告方对伤残等级不认可，不认可被扶养人生活费，原告陈述为兄弟二人需提交派出所证明，按照原告儿子的出生证明，抚养年限为6年，被抚养人按城镇标准计算应提交城镇居住证明。由于本院已确认司法鉴定意见书为有效证据予以采信，故对原告主张被扶养人生活费予以支持；康保县邓油坊镇三台村民委员会出具证明称被抚养人张桂兰生有两个儿子，被告也没有相反证据，故本院确认原告承担其二分之一的赡养义务；本院在原告主张的残疾赔偿金中已确认按城镇标准计算，依照第八次全国法院民事商事审判工作会议（民事部分）纪要第8条“残疾赔偿金或死亡赔偿金的计算标准，应根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地、主要收入来源等因素确定。在计算被扶养人生活费时，如果受害人是农村居民但按照城镇标准计算残疾赔偿金或者死亡赔偿金的，其被扶养人生活费也应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算。被扶养人生活费一并计入残疾赔偿金或者死亡赔偿金。”原告主张的被扶养人生活费应以城镇标准计算。经审理查明：2019年1月2日22时13分许，赵涛驾驶车牌号为冀Ｇ×××××号小型轿车沿建国路由南向北行驶至建国路鱼儿山前街天桥路段，与横穿马路翻越中央隔离护栏的原告樊青发生碰撞，造成樊青受伤的交通事故，事故发生后赵涛驾车离开现场。此事故经张家口市公安交通警察支队城区三大队认定：赵涛的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第七十条第一款之规定。依据《道路交通事故处理程序规定》第六十一条第一款第一项之规定，认定赵涛承担此次事故的全部责任；樊青无责任。赵涛对该道路交通事故认定书申请复核，张家口市公安交通警察支队经复核认为：张家口市公安交通警察支队城区三大队制作的第130702120190000002号道路交通事故认定书作出的认定，事实清楚，证据充分，责任划分公正，决定维持原道路交通事故认定书作出的认定。樊青受伤后，即被送到河北北方学院附属第一医院住院治疗，住院时间为2019年1月5日至2019年1月28日，共计23天，被诊断为：1.右膝关节内侧副韧带断裂；2.右膝关节前交叉韧带部分断裂；3.右侧股骨外髁挫伤。原告支付医疗费42785.08元。赵涛向原告支付医疗费50000元。经樊青申请，本院委托沽源金御司法医学鉴定中心对其伤残等级、医疗终结期、护理期限及人数、营养期、后续治疗期、二次手术费进行司法鉴定。沽源金御司法医学鉴定中心于2019年5月28日作出沽临鉴字[2019]第102号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.十级伤残；2.医疗终结期为3个月，从受伤之日起计；3.1人护理2个月；4.营养期2个月；5.右膝关节前交叉韧带部分断裂，择期行前交叉韧带重建术，二次手术费用参照经治医院出具的手术费用证明或以实际花费为准，后续治疗期为2个月。原告支付鉴定费2200元。赵涛驾驶的冀Ｇ×××××小型轿车在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险一份，保险期间自2018年1月13日0时起至2019年1月12日24时止，本次事故发生在保险期间内。樊青母亲张桂兰，1955年2月17日出生，其生有两个儿子，即长子樊军、次子樊青；樊青与马红芳系夫妻关系，二人于2007年11月6日生儿子樊佳悦，于2016年9月8日生女儿樊佳鹭。一审法院认为，公民享有生命健康权。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入”。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”。本案中，赵涛驾驶冀Ｇ×××××小型轿车与樊青发生碰撞，致樊青受伤。此事故经张家口市公安交通警察支队城区三大队认定赵涛负全部责任，樊青无责任，张家口市公安交通警察支队经复核决定维持原道路交通事故认定书作出的认定，故赵涛对车辆因交通事故造成他人损害应承担侵权责任。因冀Ｇ×××××小型轿车在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任:（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”的规定，保险公司应首先在机动车交通事故责任强制保险的责任限额范围内对原告的各项损失承担赔偿责任，对于超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，由赵涛承担赔偿责任。对于樊青请求的医疗费、住院伙食补助费、鉴定费、残疾赔偿金、护理费、营养费、误工费、二次手术费、二次手术护理费、二次手术营养费、二次手术误工费、精神损害抚慰金、交通费、被扶养人生活费，经庭审质证及对原告樊青提交证据的认定，可确定樊青的医疗费102785.08元（含二次手术费60000元）、住院伙食补助费690元（30元/天×23天）、鉴定费2200元、残疾赔偿金65994（32997元/年×20年×10%）、护理费7200元（120元/天×60天×1人）、营养费1800元（30元/天×60天）、误工费16644.58元[39947元/年÷12个月×5个月(含二次手术2个月）]、精神损害抚慰金3000元、交通费200元、被扶养人生活费42041.3元[（22127元/年×16年×10%÷2人）＋（22127元/年×6年×10%÷2人）＋（22127元/年×16年×10%÷2人）]，共计242554.96元。保险公司应首先在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内承担赔偿责任，即保险公司在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额范围内赔偿樊青医疗费10000元，在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿原告被扶养人生活费42041.3元、残疾赔偿金64958.7元、精神损害抚慰金3000元，共计110000元；对于超出机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额的损失：医疗费92785.08元、住院伙食补助费690元、残疾赔偿金1035.3元、护理费7200元、营养费1800元、误工费16644.58元、交通费200元及鉴定费2200元，共计122554.96元，由赵涛承担赔偿责任。赵涛已向原告支付医疗费50000元，还需赔偿原告损失费用72554.96元。判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内一次性赔偿原告樊青医疗费、被扶养人生活费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金，共计120000元；二、被告赵涛于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告樊青医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、护理费、营养费、误工费、交通费、鉴定费，共计72554.96元；三、驳回原告樊青的其他诉讼请求。案件受理费5144元，减半收取计2572元，由被告赵涛负担2076元，由原告樊青负担496元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审法院一致。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，保险公司和赵涛均不认可鉴定意见，但其未提供证据证明其主张，本院不予支持。关于二次手术费用，医疗机构开具了二次手术费用的诊断证明书，鉴定机构出具“二次手术费用参照经治医院出具的手术费用证明或以实际花费为准”的鉴定意见，一审法院据此认定符合法律规定，并无不当。综上所述，中国平安财产保险公司张家口支公司、赵涛的上诉请求不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1525元，由中国平安财产保险公司张家口支公司负担758.5元，赵涛负担758.5元。本判决为终审判决。审判长  海延林审判员  吴义清审判员  雷 鹏二〇一九年十一月二十五日法官助理王文武书记员喇全新