湖南省衡阳市石鼓区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0407民初1053号原告：贺淑梅，女，1973年6月16日出生，汉族，个体户，住衡南县。委托诉讼代理人：康青青，湖南居安律师事务所律师。委托诉讼代理人：向小春，湖南居安律师事务所实习律师。被告：湖南松木电器有限责任公司，住所地衡阳市石鼓区松木工业园区松枫路6号。该公司于2017年11月15日停产。法定代表人：蒋新华，执行董事。被告：湖南松木智能科技有限责任公司，住所地衡阳市石鼓区松木工业园区松枫路6。于2015年停业关闭。法定代表人：刘菁，执行董事。上列二委托诉讼代理人：李震，男，1967年7月27日出生，汉族，系湖南松木电器有限责任公司会计（又系湖南松木智能科技有限责任公司兼职会计），住湖南省衡阳县。被告：马华忠，男，1964年12月11日出生，汉族，住贵州省镇远县。第三人：朱大宝，男，1972年2月12日出生，汉族，住湖南省衡南县，现租住衡阳市。原告贺淑梅诉被告湖南松木电器有限责任公司（以下简称松木电器公司）、湖南松木智能科技有限责任公司（以下简称松木智能公司）、马华忠民间借贷纠纷一案，于2019年8月19日向本院提起诉讼。本院受理后，依法适用简易程序。审理过程中，本院依法通知第三人朱大宝参加诉讼，并于2019年9月17日、10月25日公开开庭进行了审理。原告贺淑梅及其委托诉讼代理人康青青、向小春，被告松木电器公司、松木智能公司委托诉讼代理人李震，被告马华忠及第三人朱大宝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令三被告共同向原告偿还借款320000元、违约金30000元及利息248106.67元（利息按月利率2%从2016年5月16日暂计至2019年7月23日，实际利息应计至被告清偿之日止）；2.判令三被告承担原告的律师费支出50000元；3.判令三被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：被告马华忠系被告松木电器公司、松木智能公司（原湖南松木暖通科技有限责任公司）控股大股东。2014年7月31日，朱大宝（系原告前夫）挂靠湖南元丰建筑工程有限公司与被告松木电器公司签订《自来水供水管路改造合同》，朱大宝为其完成的工程总造价为32000元的工程。2014年11月1日，朱大宝与被告松木智能公司签订《代销代理协议》，朱大宝代理销售被告松木智能公司取暖器产品，朱大宝于2014年11月7日向被告松木智能公司交纳代理保证金140000元。2015年8月6日，被告松木智能公司向朱大宝借款3740元用于缴纳税款。2015年8月13日，被告松木电器公司、松木智能公司向朱大宝借款200000元。2016年3月20日，被告马华忠与朱大宝对欠款余额核对确认：被告松木电器公司欠朱大宝工程款、被告松木智能公司欠朱大定代理报酬和进场费及借款共计320000元。被告松木电器公司、马华忠于2016年5月15日前结清，否则向朱大宝支付30000元违约金。被告松木电器公司、马华忠因未还款，于2018年3月20日重新向朱大宝出具《借条》，约定：借到朱大宝现金500000元，朱大宝将该款转由原告收取，被告松木电器公司应当在2018年6月30日前向原告偿还350000元，余款于2019年6月份之前还清，否则按每日千分之五支付违约金，并承担诉讼费、律师费等相关费用。该借条中的借款500000元实际为本金320000元、违约金30000元、截止2018年3月20日的利息150000元。因约定利息过高，原告要求以320000元为本金，从2016年5月16日开始，按月利率2%计算利息，特诉请法院，判如所请。被告松木电器公司、松木智能公司辩称：双方借贷金额及还款金额需凭银行交易流水为依据。朱大宝与被告松木智能公司是销售代理业务关系，故被告松木智能公司与本案无关。被告马华忠辩称：公司不是本人经营，但财务往来账有记录。第三人朱大宝述称：本人交了140000元给被告松木智能公司，但所有费用分文未收到。经审理查明：被告松木电器公司成立于2011年1月4日，法定代表人蒋新华，公司类型为：有限责任公司（自然人投资或控投），股东马华忠，持股81.50%；股东屈景渝，持股18.50%。被告松木智能公司（曾用名湖南松木暖通科技有限责任公司）成立于2014年3月10日，法定代表人刘菁，公司类型为：有限责任公司（自然人投资或控投），股东马华忠，持股90%；股东龙涛，持股10%。2014年7月31日，被告松木电器公司与湖南元丰建筑工程有限公司（法定代表人朱大宝，股东朱大宝，持股70%；股东朱伟，持股30%）签订《自来水供水管路改造合同》，约定工程总造价（包工包料包验收）为32000元，被告松木电器公司与湖南元丰建筑工程有限公司分别是在合同上加盖了公司公章。2014年11月1日，被告松木智能公司（甲方）与朱大宝（乙方）签订《代销代理协议》，约定：乙方代理销售甲方松木取暖器产品，乙方以甲方名义与衡阳香江百货签订代销合同，在代理期限内，香江百货系统进场费40000元由乙方支付，如特殊情况，在代理期限内，乙方退出香江百货系统，甲方给予乙方15000元进场费返还。乙方预付货款200000元，用于香江百货系统的运营和产品经营，结止2015年3月31日，乙方在甲方账户上的余额，甲方现金支付给乙方。本协议发生争议，可申请仲裁或由乙方人民法院管辖处理。2014年11月7日，朱大宝向被告松木智能公司交纳现金140000元，被告松木智能公司向朱大宝出具收据1张。2015年8月6日，被告松木智能公司向朱大宝出具“今借到朱大宝3740元用于香江百货税款”借条1张。2015年8月13日，朱大宝通过其尾号为41097的账户向被告马华忠尾号为63150的账户上转账支付200000元，被告马华忠将其收到朱大宝的现金200000元用于被告松木电器公司生产经营。2015年8月22日，被告松木智能公司三次向朱大宝尾号为70529账户上转帐支付现金130000元。2016年3月20日，被告马华忠、松木电器公司向朱大宝出具“今借朱大宝先生个人现金人民币320000元整。还款约定在5月15日之前将上述款项全部结清，如果在规定的时间内未还，将产生30000元违约金，并在5月30号之前由朱大宝本人将本厂任意设备变卖。注明：附欠款说明清单1份。”借条1张。借款人处加盖松木电器公司公章及马华签名加按手印。2018年3月19日，朱大宝、马华忠、贺淑梅在借条下方还写明：“上述320000元借款转让给贺淑梅名下，最终以2018年3月19日的借条为准”（同时又注明时间还有2019年3月19日）。2018年3月20日，被告马华忠、松木电器公司向朱大宝出具“我公司借到朱大宝现金人民币500000元，经出借人朱大宝、贺淑梅及借款人协商，出借人朱大宝完全同意将上述借款转为贺淑梅收取。湖南松木电器有限公司在约定还款期内把上述借款直接偿还给贺淑梅，与原出借人朱大宝债权债务关系且借条签字后灭失。还款期限为2018年6月30日前先偿还350000元，余款2019年6月份之前还清，如果借款人（公司）不按约定期限还清借款应承担违约责任，按千分之五每日支付违约金，并承担与此相关包括但不限于诉讼费、律师费等一切相关费用。”借条1张。借款人处加盖松木电器公司公章及马华忠签名加按手印。朱大宝在借条左下方签名并注明：同意将本借款人民币500000元转让给贺淑梅，由贺淑梅直接收取。借条还款到期后，被告未能偿还借款，原告诉至本院，要求判准如诉之请求。另查明，2018年2月1日，原告贺淑梅与朱大宝经衡南县人民法院调解离婚。本院认为：本案系民间借贷纠纷。而本案借款源于第三人朱大宝与被告松木电器公司发生管道维修、经营及与被告松木智能公司发生产品代销等所产生的相关费用而形成的债务。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条第一款规定“原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理”。本案第三人朱大宝代表湖南元丰建筑工程有限公司于2014年7月31日与被告松木电器公司签订《自来水供水管路改造合同》，约定工程总造价（包工包料包验收）为32000元。该工程是否完工，原告及第三人未能提供工程进程和工程验收证据，且系另一法律事实，并非民间借贷关系，故本院对该工程款32000元不予认定为民间借贷。2014年11月1日，第三人朱大宝与被告松木智能公司签订《代销代理协议》，2014年11月7日，朱大宝向被告松木智能公司交纳现金140000元，被告松木智能公司向朱大宝出具收据1张行为，系双方代销产品经营关系。且被告松木智能公司于2015年8月22日分三次向朱大宝支付现金130000元，双方对代销产品账目是否结算，原告及第三人亦未能提供结算相关凭证，且系另一法律事实，并非民间借贷关系，故本院对该140000元不予认定为民间借贷。2015年8月6日，被告松木智能公司向朱大宝出具“今借到朱大宝3740元用于香江百货税款”借条1张。该3740元确系被告松木智能公司向朱大宝出具借条，但该借款是用于朱大宝为被告松木智能公司代销产品过程中所发生的借款行为。尽管被告马华忠系被告松木智能公司大股东，但被告马华忠未经其他股东同意，不能代表其他股东意愿将该款列入2016年3月20日向朱大宝出具的320000元借条之中，且该借条并未加盖被告松木智能公司公章，故该3740元借款是被告松木智能公司欠朱大宝的借款，不能由被告松木电器公司偿还。2015年8月13日，被告马华忠收到第三人朱大宝现金200000元，该款用于被告松木电器公司生产经营，且被告马华忠、松木电器公司于2016年3月20日向朱大宝出具了320000元借条。被告马华忠、松木电器公司未能提供已偿还该200000元借款的证据，且有被告马华忠、松木电器公司出具的借条相互印证，故朱大宝与被告马华忠、松木电器公司的借贷关系成立。但借条中320000元包含工程款，代销款等费用，只能认定被告马华忠、松木电器公司向第三人朱大宝借款200000元事实。被告松木智能公司欠朱大宝的借款3740元，因被告松木智能公司与被告松木电器公司不是同一主体，被告马华忠虽分为两公司大股东，但两公司尚有其他股东，被告松木智能公司未在被告马华忠、松木电器公司出具的借条上加盖公司公章，故被告松木智能公司主体资格不符合法律规定，不能在本案中一并审理解决。本院确定被告马华忠、松木电器公司向第三人朱大宝借款为200000元，原告要求被告偿还本金320000元的诉请，本院只能支持为200000元。2016年3月20日借条中约定违约金30000元及2018年3月20日借条中约定借款500000元（包含借款利息）和每日千分之五违约金，均高于法律规定的借款利息，对此，本院不予支持。原告要求按月利率2%计算借款逾期利息，符合法律规定，本院予以确认。原告要求被告支付律师费用50000元的诉请，因其利息按月利率2%计算，其50000元律师费用，已包含利息和损失之中，故原告该诉请，本院亦不予支持。由于原告贺淑梅、第三人朱大宝及被告马华忠、松木电器公司约定将被告马华忠、松木电器公司所欠朱大宝借款转让给原告贺淑梅，庭审中，三方也未提出异议，且债务转让符合法律规定，故本院予以确认。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条第一款（二）项、第十五条第一款、第二十三条、第三十条的规定。判决如下：一、被告马华忠、湖南松木电器有限责任公司在本判决生效后十日内偿还原告贺淑梅借款200000元；二、被告马华忠、湖南松木电器有限责任公司在本判决生效后十日内支付原告贺淑梅借款逾期利息152000元（以200000元本金为基数，从2016年5月16日至2019年7月16日止，共计38个月，按月利率2%计算，即：200000元×2%×38个月。2019年7月16日以后的逾期利息，亦按此方法计算，直至被告清偿借款完毕时止）；三、驳回原告贺淑梅要求被告湖南松木智能科技有限责任公司共同偿还借款的诉讼请求；四，驳回原告贺淑梅其他诉讼请求。本案受理费5141元（已减半收取），财产保全费3760元，共计8901元，被告马华忠、湖南松木电器有限责任公司负担3660元，原告贺淑梅负担5241元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审判员  陈锡凯二〇一九年十一月十三日法官助理刘洪勇书记员陈谕霆附注本判决适用法律条款：《中华人民共和国民法通则》第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条具有下列情形之一，可以视为具备合同法第二百一十条关于自然人之间借款合同的生效要件：（一）以现金支付的，自借款人收到借款时；（二）以银行转账、网上电子汇款或者通过网络贷款平台等形式支付的，自资金到达借款人账户时；（三）以票据交付的，自借款人依法取得票据权利时；（四）出借人将特定资金账户支配权授权给借款人的，自借款人取得对该账户实际支配权时；（五）出借人以与借款人约定的其他方式提供借款并实际履行完成时。第十五条原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理。当事人通过调解、和解或者清算达成的债权债务协议，不适用前款规定。第二十三条企业法定代表人或负责人以企业名义与出借人签订民间借贷合同，出借人、企业或者其股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或负责人个人使用，出借人请求将企业法定代表人或负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许。企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。