广西壮族自治区钦州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂07民终1067号 上诉人（一审原告）广西春秋房地产代理有限公司，住所地：北海市北海大道136号明丽金楼东侧，统一社会信用代码：91450500MA5L27N95N。 法定代表人：黎耀宗，该公司董事长。 上诉人（一审原告）：广西春秋房地产代理有限公司钦州一分公司，住所地钦州市子材东大街盛天华府第A区2幢店面19号商铺，统一社会信用代码：91450703MA5MTUJ82U。 法定代表人：冯太乐，该公司经理。 以上两上诉人共同委托诉讼代理人： 张锦盛，广西金湾律师事务所律师。 黄国峻，广西金湾律师事务所实习律师。 被上诉人（一审被告）：黄鸣鹂，女，1986年9月5日出生，汉族，住钦州市钦北区。 委托诉讼代理人：龙家伟，广西小宁律师事务所律师。 上诉人广西春秋房地产代理有限公司、上诉人广西春秋房地产代理有限公司钦州一分公司(以下统称上诉人）因与被上诉人黄鸣鹂劳动争议纠纷一案，不服广西壮族自治区钦州市钦北区人民法院（2019）桂0703民初1019号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月27日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年9月23日组织当事人举行公开询问活动，两上诉人的委托诉讼代理人张锦盛、被上诉人的委托诉讼代理人龙家伟到庭参加询问。本案现已审理终结。 上诉人广西春秋房地产代理有限公司、上诉人广西春秋房地产代理有限公司钦州一分公司上诉请求：1、依法撤销钦州市钦北区人民法院（2019)桂0703民初1019号判决；2、依法改判上述判决的第一项，对被上诉人2018年11月、12月的工资数额、二倍工资差额及经济补偿金重新认定（本院举行询问时上诉人放弃对经济补偿金重新认定的上诉请求）；3、请求法院判令本案的全部诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院判令上诉人向被上诉人支付二倍工资差额48908.73元没有事实和法律依据。被上诉人于2017年9月21日到上诉人处工作，职位为客服经理，每月工资构成为3500元底薪加部门提成，每月上诉人给被上诉人发放300元油补作为员工福利。一审法院根据《国家统计局若干具体范围的解释》（统制字〔1990〕1号）第四条的规定，认定上诉人发放给被上诉人的油补不属于工资总额的项目范围，然而一审判决在计算二倍工资差额时却没有将油补费用从计算二倍工资差额的基数中扣减，因此一审法院判令上诉人向被上诉人支付二倍工资差额48908.73元没有事实和法律依据。二、一审法院判令上诉人支付经济补偿金5691.66元没有事实和法律依据。根据《劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿金的计算基数为劳动者的月工资，既然一审法院己经认定油补不属于工资总额的项目范围，那么认定被上诉人月工资基数时也应当将油补费用扣除后再计算，因此一审法院判令上诉人支付经济补偿金5691.66元没有事实和法律依据。三、一审法院判决扣除被上诉人欠上诉人10000元后，由上诉人支付剩余的1108.05元给被上诉人没有事实和法律依据。根据上诉人在一审中提交的考勤表显示，被上诉人2018年11月1日至2018年11月30日期间，上班天数仅为13天，根据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发〔2008〕3号）的规定，被上诉人2018年11月的工资应为6000元/21.75天×13天=3586元；被上诉人2018年12月3日到12月6日上班天数为4天，其工资应为6000元/21.75天×4天=1103.45元。且被上诉人同意在本案中一并处理尚欠上诉人的借款10000元。因此被上诉人还应支付10000-3586-1103.45=5310.55元给上诉人。综上所述，一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误，请求二审法院依法改判，维护上诉人的合法权益。 被上诉人黄鸣鹂辩称：1、一审判决和仲裁的意见正确；2、对于11、12月份的工资数额、二倍工资差额，认可一审法院和仲裁委员会的意见；3、关于油补问题，应当采纳仲裁裁决的意见，因为油补不是上下班用车的补偿，是属于工作中对车辆的使用产生费用的补贴，这是属于工资总额中的一部分。综上所述，一审判决正确。 上诉人向一审法院起诉请求：一、撤销钦北劳人仲字（2019）第2号仲裁裁决书的第一项裁决内容，并对被告2018年11月、12月份的工资数额、二倍工资差额及经济补偿金重新判决认定；二、本案全部诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：被告黄鸣鹂于2017年9月21日进入原告广西春秋房地产代理有限公司钦州一分公司（以下简称一分公司）工作，岗位为客服经理，月工资为底薪3500元加提成再加油补300元，2018年11月1日起调整底薪6000元加提成再加油补400元，岗位调整为总经理助理。原告一分公司既未与被告签订书面劳动合同，也未为被告缴纳社会保险，但被告入职时根据原告的要求签订了一份《入职须知》，入职须知规定：“旷工一次扣除3天工资”、“请假期间不发放工资，回公司上班后正常发放之前的工资”等内容。2018年2月1日，被告向原告一分公司借款3万元，期限一年，双方约定从2018年3月起每个月从被告的工资中抵扣2500元，原告支付被告至2018年10月的工资，至该月，被告尚欠原告借款10000元。2018年12月24日，被告委托广西小宁律师事务所致函原告一分公司，以原告违反《劳动合同法》第三十八条第（三）项规定为由，解除双方的劳动关系并要求支付工资、补偿金、补缴社会保险费等。未果后，被告申请仲裁，钦州市钦北区劳动人事争议仲裁委员会受理后作出“钦北劳人仲字（2019）第2号”仲裁裁决书，裁决原告一分公司向被告支付工资11108.05元、二倍工资48908.73元、经济补偿金5691.66元，并于2019年3月19日送达。 一审判决认为：本案属于劳动争议纠纷，劳动者的合法权益受法律的保护，本案双方对于仲裁裁决的争议焦点有四个：一、原告一分公司支付给被告的“油补”是否工资的组成部分；二、被告与原告一分公司终止劳动关系的时间；三、原告一分公司是否拖欠被告的工资；四、被告的二倍工资差额和经济补偿是否有事实和法律依据。一、关于原告一分公司支付给被告的油补是否属于工资组成部分的问题。《国家统计局若干具体范围的解释》（统制字〔1990〕1号）第四条规定：“上下班交通补贴属于工资总额不包括的项目的范围”，而“油补”属于职工上下班交通补贴性质，不应计入职工工资总额。二、关于被告与原告一分公司终止劳动关系的时间问题。2018年12月24日，被告委托广西小宁律师事务所致函原告一分公司，通知解除双方的劳动关系，而没有证据证实在此之前双方曾提出解除劳动合同，因此原告一分公司与被告劳动关系存续的期间为2017年9月21日至2018年12月24日。三、关于被告2018年11月1日至2018年12月24日的工资数额。原告主张被告在此期间，被告旷工26天，其工资不足以抵扣被告尚欠原告的借款。一审法认为，原告的证据不足以证实被告旷工26天，原告提供的考勤记录复印件被告没有认可，原告又没有提供原始的考勤记录，而且原告主张被告旷工的期间，被告有原告一分公司的负责人同意被告休息且不扣工资的聊天记录。因此，2018年11月1日至2018年12月24日期间原告一分公司应按合同及法律规定按期足额支付劳动报酬给被告。仲裁裁决原告一分公司支付2018年11月1日至2018年12月24日期间的工资11108.05元有事实和法律依据，但因为被告尚欠原告一分公司的借款10000元，双方同意一并处理，抵扣之后，原告一分公司还应支付工资1108.05元给被告。四、根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，原告一分公司因未与被告签订书面合同应向被告支付2017年10月21日至2018年9月21日期间的两倍工资，被告于2018年12月24日通知原告一分公司解除合同，并要求支付两倍工资，因此，支持被告主张两倍工资的期间为2017年12月24日至2018年9月21日。经核算，扣除油补及加上原来扣除的借款金额，仲裁裁决支持被告的48908.73元没有超出原告应支付的两倍工资金额，被告予以认可，不再变更。五、关于仲裁裁决原告一分公司支付经济补偿金5691.66元给被告问题。经核算，仲裁裁决的金额没有超出法律规定和合同约定，被告不提异议，予以维持。由于原告一分公司不具有法人资格，本案债务应由原告一分公司承担，不能承担的部分，由原告广西春秋房地产代理有限公司承担补充偿还责任。判决：一、原告广西春秋房地产代理有限公司钦州一分公司于本案判决生效之日起十日内支付工资1108.05元、二倍工资差额48908.73元、经济补偿金5691.66元，共计55708.44元给被告黄鸣鹂；广西春秋房地产代理有限公司对上述第一项债务承担补充偿还责任；驳回原告广西春秋房地产代理有限公司钦州一分公司、广西春秋房地产代理有限公司的诉讼请求。 本院二审期间，上诉人、被上诉人均没有证据向本院提交，双方均对一审判决认定的事实没有异议。据此，本院确认一审法院查明的事实。 本院认为，一、关于一审法院判决上诉人向被上诉人支付二倍工资差额48908.73元是否有事实和法律依据的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，上诉人一分公司因未与被上诉人签订书面合同，应向被上诉人支付2017年10月21日至2018年9月21日期间的两倍工资。经核算，扣除油补外，仲裁裁决支持被告的48908.73元没有超出上诉人应支付的两倍工资差额。二、关于一审法院判决扣除被上诉人欠上诉人10000元后，由上诉人支付剩余的1108.05元给被上诉人是否有事实和法律依据的问题。一审庭审时，上诉人对被上诉人11、12月的底薪为6000元、油补为400元没有异议，只是主张这两个月被上诉人有时不上班或者旷工，应按实际出勤支付工资。经查，上诉人提供的该两个月考勤记录仅有复印件，没有提供原始的考勤记录予以核对，被上诉人不予认可；上诉人主张被上诉人旷工的期间，被上诉人提供了上诉人一分公司的负责人同意被上诉人休息且不扣工资的聊天记录。因此，上诉人主张被上诉人11、12月有时不上班或者旷工的证据不足，上诉人一分公司应按合同及法律规定足额支付劳动报酬给被上诉人，一审判决支持仲裁裁决上诉人一分公司支付2018年11、12月的工资11108.05元，扣除被上诉人尚欠上诉人一分公司的借款10000元后，上诉人一分公司还应支付工资1108.05元给被上诉人并无不当。 综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持；上诉人广西春秋房地产代理有限公司、上诉人一分公司的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人广西春秋房地产代理有限公司、上诉人广西春秋房地产代理有限公司钦州一分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 宁 盛 审判员 韦乐熙 审判员 钟凌意 二〇一九年十一月二十七日 书记员 郭杨兴