山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁08民终4737号上诉人(原审原告)：山东路得威智能科技有限公司，统一社会信用代码91370800745659686Q，住所地山东省济宁市高新区王因镇前竹亭村第八工业园。法定代表人：陈立文,董事长。委托诉讼代理人：李虎，山东民桥律师事务所律师。委托诉讼代理人：仲赪，山东民桥律师事务所律师。上诉人(原审被告)：解娜娜,女,汉族,1985年12月27日出生，住济宁市任城区。委托诉讼代理人：许拥军，山东圣和律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡卫光，山东圣和律师事务所律师。上诉人山东路得威智能科技有限公司（以下简称路得威公司）因与上诉人解娜娜劳动争议一案，路得威公司、解娜娜不服高新区人民法院（2019）鲁0891民初3712号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月19日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。路得威公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定的被上诉人2018年8月至2018年11月的工资数额为15477.12元认定事实错误，实际数额应为7355.01元。二、被上诉人未配合上诉人办理完工作交接手续，而且被上诉人在职期间借走上诉人公司物品未归还，另外也是被上诉人主动提出解除劳动关系，并且上诉人也为被上诉人交纳了生育保险，因此，上诉人不应支付给被上诉人经济补偿金42562.08元、不应支付2018年8月至11月的工资15477.12元及不应支付2018年12月1日至2019年3月31日期间的产假工资15606.58元。综上，一审法院认定事实错误，恳请二审法院依法支持上诉人的上诉请求。解娜娜辩称：一、济劳人仲案字〔2019〕第591号仲裁裁决书和济宁高新技术产业开发区人民法院〔2019〕鲁0891民初3712号判决书的判决(裁决)是正确的。(1)在仲裁庭审和一审庭审过程中，被上诉人认可双方存在劳动关系，故济宁高新技术产业开发区人民法院〔2019〕鲁0891民初3712号判决书判决第一项是正确的。(2)在仲裁庭审和--审庭审过程中，被上诉人认可其没有支付上诉人2918年8月至11月的工资，工资数额被上诉人虽然提出异议，但一审法院已经查明，故济宁高新技术产业开发区人民法院〔2019〕鲁0891民初3712号判决书判决第二项是正确的。(3)关于上诉人的产假问题，上诉人当天已经提交了生产证明，一审法院已经确认，被上诉人也认可上诉人休产假，只是的产假时间提出异议，认为为98天；《山东省人口与计划生育条例》第二十五条规定，符合法律和本条例规定生育子女的夫妻，除国家规定的产假外，增加产假六十日，并给予男方护理假七日。增加的产假、护理假，视为出勤，工资照发，福利待遇不变。及产假时间是158天；虽然被上诉人为上诉人缴纳了生育险，但因为被上诉人的原因，上诉人已无法享受，此项一审法院已经查明；故济宁高新技术产业开发区人民法院〔2019〕鲁0891民初3712号判决书判决第三项是正确的。(4)济宁高新技术产业开发区人民法院〔2019〕鲁0891民初3712号判决书判决第四项上诉人已经上诉，上述代理意见已经说明，不在重复答辩。关于被上诉人提出的公司物品归还问题，上诉人已经提出，仲裁委及一审法院均明确提醒被上诉人，该事项不属于办案审理范围，故被上诉人的此项请求不能成立。综上，济宁高新技术产业开发区人民法院〔2019〕鲁0891民初3712号判决书判决第四项是错误的，应当纠正改判，被上诉人的上诉请求不成立，应当驳回。二、在生育津贴办理程序中，用人单位需要开具相应证明文件，社会保险生育津贴办理单位才给予办理生育津贴补贴手续，因为用人单位要求劳动者先办理职工辞职手续方给协助办理申请生育津贴，由于解娜娜不同意写自动辞职申请，用人单位没有协助办理生育津贴介绍手续，造成解娜娜无法申请生育津贴。根据解娜娜当庭陈述，辞职人员不能办理生育津贴，因此劳动者需要具有在职手续证明在职人员身份才能办理生育津贴，路得威公司逼迫劳动者辞职是造成劳动者无法享受生育津贴待遇的主要原因，因此应当承担责任。解娜娜上诉请求：1.请求二审法院依法改判（2019)鲁0891民初3712号判决书第四项经济补偿金数额的判决结果；2.上诉费用由被上诉人负担。事实与理由：根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。应得工资包括基本工资、岗位工资、绩效奖金、等各种补贴、加班费、提成，社保个人缴费部分以及个人所得税都是从这些工资总额中扣掉的，应当计算到经济补偿金的基数中去。经过咨询社保中心，扣缴上诉人个人部分的社保费为346.72元，则计算上诉人经济补偿金的基数应为收到的工资3869.28元+346.72元=4216元，上诉人应当得到经济补偿金为46376元(4216元x11个月)，即济劳人仲案字〔2019〕第591号仲裁裁决书第四项是正确的。综上所述，一审法院适用法律错误，请二审法院依法改判，改判支持上诉人的诉讼请求，以保护上诉人的合法权益。路得威公司辩称：不同意解娜娜的诉求，工资的计算不应包括杨艳琴对其支付的数额。社保个人部分不应计算到经济补偿金的基数中去。路得威公司向一审法院起诉请求：1、判决原告不支付被告经济补偿金46376元、不支付2018年8月至11月的工资15477.12元及2018年12月1日至2019年3月31日期间的产假工资15606.58元；2、判决被告立即返还从原告处拉走的电脑、显示器、键盘、鼠标。一审法院认定事实：被告解娜娜与原告路得威公司自2008年7月建立劳动关系。被告在原告处实际工作至2018年11月，原告至今未发放被告2018年8月至11月间的工资。2018年12月3日（2018年12月1日、2日为休息日），被告解娜娜向原告提出2018年12月3日至5月31日的产假申请，原告部门经理签字确认，2019年2月13日解娜娜生育一女孩。2019年4月1日，被告解娜娜以原告“不按时足额支付2018年8月、9月、10月、11月共4个月劳动报酬”为由，向原告提出辞职通知。被告解娜娜提交的银行存款账户交易明细显示2017年8月发放工资3672.67元、2017年9月发放工资3578.5元、2017年10月发放工资4050.67元、2017年11月发放工资3968.67元、2017年12月发放工资3924.67元、2018年1月发放工资3573元、2018年2月发放工资3972.67元、2018年3月发放工资3972.68元、2018年4月发放工资4037.67元、2018年5月发放工资3795.3元、2018年6月发放工资3943.1元、2018年7月发放工资3941.77元，上述十二个月平均工资为3869.28元。原告为解娜娜缴纳了生育保险，解娜娜至今未领取生育津贴。被告解娜娜在解除劳动关系后向济宁市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、裁决被申请人支付2018年8月至11月工资15477.12元；2、裁决被申请人支付产假工资28107.87元；3、裁决被申请人支付解除劳动关系经济补偿50592元；4、确认双方自2007年9月至2019年3月存在劳动关系。济宁市劳动人事争议仲裁委员会作出济劳人仲案字[2019]第591号仲裁裁决书，裁决：1、确认申请人与被申请人2008年7月至2019年3月存在劳动关系；2、被申请人支付申请人2018年11月至11月的工资15477.12元；3、被申请人支付申请人2018年12月1日至2019年3月31日期间的产假工资15606.58元；4、被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金46376元。原告不服，向本院提起诉讼。一审法院认为，原被告对双方2008年7月至2019年3月存在劳动关系无异议，本院予以确认。原告对拖欠被告2018年8月至11月间的工资的事实亦无异议，只是对解娜娜主张的工资数额有意见。从解娜娜提供的银行存款账户交易明细单看，解娜娜2017年8月至2018年7月间每月的工资均延迟发放，每月均分为两笔款项，其中一笔为路得威公司网上银行转账，另一笔为“杨艳芹”网上银行转账，两笔款项同时转账。原告辩称“杨艳芹”每月的转账与原告公司无关。对此，本院认为，杨艳芹系原告公司法定代表人陈立文的配偶，在原告公司每月通过网上银行向解娜娜发放工资的同时，“杨艳芹”以同样的方式向解娜娜转账，原告未能说明发放解娜娜工资的具体数额，应认定为原告公司以“杨艳芹”的名义为解娜娜发放工资。原告公司拖欠的2018年8月至11月间的工资标准应参照2017年8月至2018年7月12个月平均工资3869.28元计算。原告虽为解娜娜缴纳了生育保险，但原告未举证证明解娜娜未领取生育津贴系解娜娜原因导致。原告应发放解娜娜2018年12月至2019年3月劳动关系解除之前的产假工资，发放标准亦应参照上述平均工资3869.28元计算。原告拖欠被告工作期间的工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条的规定，用人单位拖欠劳动者工资的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。被告要求原告支付拖欠的劳动报酬，并支付解除劳动关系的经济补偿，符合法律规定。原告不支付被告经济补偿金、2018年8月至11月的工资及2018年12月1日至2019年3月31日期间的产假工资的诉讼请求，本院依法予以驳回。原告要求被告返还从原告处拉走的电脑、显示器、键盘、鼠标，因该事项不属于劳动争议纠纷审理范围，且未经劳动仲裁，在此一并驳回。故依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第三十八条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第五十六条、《山东省人口与计划生育条例》第二十五之规定，判决：一、确认原告山东路得威智能科技有限公司与被告解娜娜自2008年7月至2019年3月存在劳动关系；二、原告山东路得威智能科技有限公司于本判决生效后10日内支付被告解娜娜2018年8月至11月工资15477.12元（3869.28元/月×4个月）；三、原告山东路得威智能科技有限公司于本判决生效后10日内支付被告解娜娜2018年12月1日至2019年3月31日间的产假工资15606.58元（3869.28元/月÷30天/月×121天）；四、原告山东路得威智能科技有限公司于本判决生效后10日内支付被告解娜娜经济补偿42562.08元（3869.28元/月×11个月）；五、驳回原告山东路得威智能科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元减半收取5元，由原告山东路得威智能科技有限公司负担。二审查明的事实与一审认定的事实相一致。本院认为，路得威科技公司拖欠解娜娜劳动报酬，解娜娜据此提出与路得威科技公司解除劳动关系，路得威公司应当支付经济补偿金，路得威公司称系解娜娜主动解除劳动关系而不应支付经济补偿金，但没有考虑到解娜娜提出解除劳动关系的原因，路得威公司关于不予支付经济补偿金的上诉理由不能成立。关于应当支付的经济补偿金的金额应当如何认定，个人负担的社保费与用人单位应当缴纳的部分一起作为社保费用，并进而形成社会保险基金，成为谢娜娜享受社会保险的基础，在计算劳动者平均工资时不应再将该部分社保费计入，一审法院对此认定并无不当。路得威科技公司虽然为解娜娜缴纳了生育保险，但未及时向社会保险经办机构为解娜娜办理生育保险申领手续，致使解娜娜未能享受生育津贴待遇，路得威科技公司对此具有过错，应当承担赔偿责任，路得威公司称解娜娜可持相关手续至社会保险经办机构办理而无需由用人单位出具任何证明或手续，本院对路得威公司的该辩解意见依法不予采纳。路得威科技公司称假设即便是用人单位存在过错，但由于解娜娜未提交相关手续导致未能办理，亦应当根据解娜娜的过错由其承担相应责任。对此，本院认为，路得威科技公司提交的证据不能证实通知了解娜娜来单位交相关手续而解娜娜不予配合，路得威公司对此应当承担举证不能的不利法律后果。杨艳芹作为路得威科技公司法定代表人的配偶，在路得威科技公司每月通过网上银行向解娜娜发放工资的同时，亦按月有规律的向解娜娜支付费用，路得威科技公司未能说明发放解娜娜工资的具体数额，亦未对杨艳芹支付费用作出合理解释，一审法院认定解娜娜每月的工资由该两部分构成，并据此认定拖欠解娜娜工资数额为15477.12元，并无不当。两上诉人的上诉理由均不能成立，本院依法均不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人山东路得威智能科技有限公司负担10元，由上诉人解娜娜负担10元。本判决为终审判决。审判长 吕 东审判员 张 杰审判员 吕玉宝二〇一九年十一月十一日书记员 亓雅楠