安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖01民终9207号 上诉人（一审被告）：安徽一口酸牛奶品牌管理有限公司，住所地安徽省合肥市蜀山区黄山路463号盛景大厦2202室。 法定代表人：王占林，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人:詹习俊，该公司员工。 被上诉人（一审原告）：罗林蓉，女，1996年9月15日出生，汉族，住重庆市石柱县。 委托诉讼代理人：汪义勇、凡龙，国浩律师（合肥）事务所律师。 上诉人安徽一口酸牛奶品牌管理有限公司（简称一口酸牛奶公司）因与被上诉人罗林蓉特许经营合同纠纷一案，不服安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2019）皖0191民初5181号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 一口酸牛奶公司上诉请求：1、撤销原审判决第二项，改判驳回罗林蓉的诉讼请求或发回重审；2、本案一、二审诉讼费由罗林蓉负担。事实和理由：双方《合作协议书》不仅是特许经营关系，还糅合了技术培训、商品买卖等诸多其他法律关系。协议明确约定费用为投资管理服务费，不是加盟费，且约定投资管理费不予退还；罗林蓉已接受培训学习技术，更不应退还费用。 罗林蓉二审答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，一口酸牛奶公司上诉请求应予驳回。 罗林蓉向一审法院起诉请求：1、解除双方于2017年8月13日签订的《合作协议书》；2、一口酸牛奶公司返还特许经营费用50800元，货款5000元，并自起诉之日起以55800元按照同期银行贷款利率支付逾期利息至款清之日止。 一审法院认定事实：一口酸牛奶公司成立于2017年3月31日，目前仍未拥有2个经营时间超过1年的直营店。 2017年8月13日，一口酸牛奶公司（甲方）与罗林蓉（乙方）签订了《合作协议书》，约定了以下相关事项： 合同总则部分，甲方拥有“一口酸牛奶”项目商标、专有技术、字号等权利，乙方在协议指定区域内使用“一口酸牛奶”项目的标识、专有技术、字号等开展经营活动，接受甲方提供的经营管理规范、技术、相关产品的指导。 经营地点及区域保护部分，甲方指定乙方在浙江省杭州市经营一口酸牛奶，甲方保证乙方在约定位置五百米范围内独家经营。 合作店型及费用支付方式部分，乙方选择合作的店型为标准店，合同总金额50800元，在合同签订时乙方应向甲方一次性缴纳合作费用50800元。 甲方的权利义务部分，因甲乙双方签订协议后已确定了设备与原料的供应关系，甲方将向乙方提供相关的生产设备、原料、食品制作流程及相关技术资料，所需费用根据市场价格由乙方承担；甲方有义务为乙方提供质量标准符合国家标准的原料、设备，协助乙方做好开业前的准备工作；甲方有权对乙方的经营管理情况进行检查、督导，逐步完善乙方的经营管理，有权考核乙方经营人员的素质，以确保一口酸牛奶的经营质量；甲方为乙方提供设备质量保证，并保证相应的售后服务，一年内保修；甲方有为乙方办理货物运输的义务，所发生的费用由乙方承担； 乙方的权利与义务部分，乙方有权使用甲方自行设计制作的图形、宣传海报及相关图片。未经甲方书面同意，乙方不得在合作店面以外使用甲方商标专用商品，或进行有损于甲方名誉的任何活动；乙方不得擅自在本合作店面以外的其他场所，实施或帮助他人实施与一口酸牛奶经营方式相同或相类似的营业行为；乙方购置甲方原料时，应提前三天通知甲方，并详细登记所需原料名称、数量和价格，并将货款汇入公司指定账户（款到发货），甲方接单后应在六日内将乙方所购货物通过物流发出；乙方接货时应按订单现场清点，如有异议可在十二小时内反馈给甲方（过期责任自负）；乙方需按国家有关规定，办理相关营业手续方可开业，经营过程中所发生的费用及相关税费均由乙方自行承担，以上证件未办理者，所产生的后果均由乙方自行承担；乙方有权在甲方指定的经营范围内开展经营管理工作，并有权获得甲方的经营策略以及人员的培训和业务指导；乙方门面装修、招牌样式应符合甲方要求，未经甲方同意，不得擅自更改，人员服装应与甲方保持统一，不得自行决定。 合同期限、续约、终止部分，合同期限为1年，自2017年8月13至2019年8月12日止，合同期满后，乙方在该地区享有优先续约权。 此外，合同还就保密条款、合同的变更与解除、违约责任、争议的解决、备注等内容作出约定。 签订合同后，罗林蓉实际支付了合同款50800元，2017年8月17日支付货款定金5000元，未发货。罗林蓉未开店经营。罗林蓉认为一口酸牛奶公司存在特许经营资质不完备，没有履行信息披露义务、品牌抄袭重庆“一只酸奶牛”品牌等事由，双方发生争议，罗林蓉遂诉至法院。 另查明，2017年11月22日罗林蓉将解除合同律师函邮寄到一口酸牛奶公司。 一审法院认为，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利等经营资源的特许人，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他被特许人使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案双方在协议中约定，一口酸牛奶公司将其拥有“一口酸牛奶”项目商标、专有技术、字号等权利授予罗林蓉在指定区域开展经营，罗林蓉交纳一定的费用，接受一口酸牛奶公司提供的经营管理规范和指导，故双方所签订的《合作协议书》的性质为特许经营合同，该合同系双方当事人真实意思表示，且不违反我国现行法律、法规的强制性规定，应为合法有效。罗林蓉所主张返还的50800元加盟费用，应当视为因履行合同而发生的特许经营费用。 特许经营合同的根本目的是被特许人在特许人的指导下使用特许人的相关经营资源，在特定经营模式下开展特许业务。故特许人是否具有成熟经营模式是实现合同目的的关键。涉案《合作协议书》约定，一口酸牛奶公司是将“一口酸牛奶”项目的商标等权利授予被特许方使用。经查，涉案的“一口酸牛奶”、“一口酸”商标的权利人并非是一口酸牛奶公司，“一口酸”商标的核定使用范围与本案的特许经营项目基本没有关联。在通常情形下，注册商标专用权在特许经营体系中具有比较重要的地位，也比较容易获得投资人的关注，尽管一口酸牛奶公司的字号也可以成为特许经营资源的组成部分，但在本案签约时公司成立不到一年，也没有证据证明在当时该字号已经具有一定的知名度，且至今未能拥有两个直营店。一口酸牛奶公司没有将涉案“一口酸”、“一口酸牛奶”商标的真实状态及不具备“两店一年”的情形予以披露，综合考虑本案中未披露信息的重要性，以及在签约当时与真实信息相背离的程度等，能够认定一口酸牛奶公司的上述行为足以导致罗林蓉做出错误意思表示从而签订合同。 综上所述，一口酸牛奶公司没有将涉案“一口酸”、“一口酸牛奶”商标的真实状态告知被特许人，也没有将签订合同时尚不具备“两店一年”的情形予以披露，根据《商业特许经营管理条例》规定，“特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同”，综合考虑本案中未披露信息的重要性，以及在签约当时与真实信息相背离的程度等，能够认定一口酸牛奶公司的上述行为足以导致被特许人做出错误意思表示从而签订合同，被特许人要求解除涉案合同的主张，具有事实和法律依据，本院予以支持，本案合同应当自载有解除请求权的律师函送达一口酸牛奶公司之日起解除。鉴于一口酸牛奶公司虽有过错，但其对罗林蓉提供了一定的相关服务，且被特许人在签订合同时对特许经营资源没有进行审慎的审查，也具有一定过错，故本院对返还特许经营费用的数额酌定为40000元。鉴于一口酸牛奶公司确认收到货款5000元，未向罗林蓉发货，故一口酸牛奶公司应全额返还货款。罗林蓉要求以中国人民银行同期贷款利率为标准，自起诉之日起计算至款清之日止支付利息损失，不违反法律规定，亦当予以支持，但基数应当以本院认定的数额为准。该院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、确认罗林蓉与一口酸牛奶公司签订的《合作协议书》于2017年11月22日解除；二、一口酸牛奶公司于判决生效之日起十日内返还罗林蓉特许经营费用40000元、货款5000元并支付利息损失（以45000元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率自2019年7月11日起计算至实际付清款项之日止）；三、驳回罗林蓉的其他诉讼请求。一审案件受理费1195元，减半收取为598元，由罗林蓉负担98元，一口酸牛奶公司负担500元。 二审中双方均未提交新的证据。对一审证据，本院的认证意见与一审相一致。 本院对一审查明的事实予以确认。 二审中本院询问三个问题，一口酸牛奶公司进行了答复：1、其与相对方签订《合作协议书》，相对方从事“一口酸牛奶”项目经营，经营的主要内容是什么？是否为生产、销售牛奶相关产品？一口酸牛奶公司予以肯定答复。2、一口酸牛奶公司通过《合作协议书》使得相对方能够使用其专有技术，专有技术具体指什么？该公司未作正面答复，仅称专有技术不是合作协议的重点，协议偏重于授权相对方使用注册商标标识进行经营。3、一口酸牛奶公司的“一口酸”、“一口酸牛奶”注册商标的核定使用范围实际上与牛奶无关？该公司答复称，其注册商标是用于宣传，不指向具体商品。 本院认为： 根据《合作协议书》对双方权利义务的约定，本案合同符合《商业特许经营管理条例》第三条关于商业特许经营的定义，本案属于特许经营合同纠纷。一口酸牛奶公司通过签订《合作协议书》的方式，使得他人从事“一口酸牛奶”项目经营，许可他人使用“一口酸牛奶”等商标是项目的重要内容。一口酸牛奶公司在回答本院询问时，承认其“一口酸牛奶”等商标不指向具体商品，并承认“一口酸牛奶”项目经营的主要内容是生产、销售牛奶相关产品。本院认为，一口酸牛奶公司的“一口酸牛奶”等商标核定的使用范围与牛奶无关，但其字号、商标的字面含义却会让被特许人认为“一口酸牛奶”项目与牛奶生产、销售相关（实际上，被特许人加盟以后也是从事生产、销售牛奶相关产品），“一口酸牛奶”等商标作为一口酸牛奶公司的主要特许资源容易引发的此种认知差错，无证据显示一口酸牛奶公司在签订特许合同之前，曾向被特许人详细解释以予消除。由于其“一口酸牛奶”等商标的核定使用范围与牛奶相关产品无关，在严格意义上，被特许人生产、销售的牛奶产品尚难以被称为“一口酸牛奶”品牌；若呼之为“一口酸牛奶”品牌，也仅是在未注册商标的意义上；此有违《商业特许经营管理条例》第三条关于特许经营限于注册商标的规定，也与被特许人通常具有的签约期待大相径庭。另一方面，《商业特许经营管理条例》、商务部《商业特许信息披露管理办法》规定了特许人详细的信息披露内容，一口酸牛奶公司成立时间短暂，签订合同时尚不具备“两店一年”条件，该信息是潜在加盟者考察特许人及其项目是否具备加盟价值的重要因素，无证据显示一口酸牛奶公司曾在签约前披露该信息及进一步的相关信息。依《商业特许经营管理条例》第二十三条第三款的规定，被特许人有权解除合同。关于合同解除后的返还金额，一审法院结合本案具体情形并考虑双方过错程度后予以酌定，并无不当。综上，一口酸牛奶公司的上诉理由均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费925元，由上诉人安徽一口酸牛奶品牌管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 樊 坤 审判员 张宏强 审判员 汪 寒 二〇一九年十一月二十一日 书记员 朱 艳 附法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审 理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的， 以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； 第一百七十五条：第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。