湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘12民终2323号上诉人（原审被告）赵立生，男，1967年12月21日出生，侗族，居民，住湖南省通道侗族自治县。上诉人（原审被告）禹竹香，女，汉族，1972年9月11日出生，居民，住湖南省通道侗族自治县。委托代理人高景行，湖南指南律师事务所律师。被上诉人（原审原告）梁意强，男，苗族，1973年10月11日出生，居民，住广西融水苗族自治县。委托代理人贾世尧（特别授权），广西华震律师事务所律师。委托代理人全梁燕，广西华震律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告），韦广财，男，壮族，1968年1月24日出生，居民，住广西融水苗族自治县。被上诉人（原审被告）龙慧，女，苗族，1967年12月30日出生，居民，住广西融水苗族自治县。上诉人赵立生、禹竹香因与被上诉人梁意强、韦广财、龙慧合同纠纷一案，不服湖南省通道侗族自治县人民法院（2019）湘1230民初344号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月17日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。赵立生、禹竹香上诉请求为：1、撤销原判，依法判决上诉人对95300.00元不承担连带责任，撤销按月利率2%从2018年6月21日起计算至本金实际履行完毕之日止的判决；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：本案上诉人有上、下两个厂房，而与被上诉人只对下厂房合伙，原审认定是上、下两个厂房合伙错误，合同书也没有约定利息，原审判决承担利息不当。修建厂房的合同是被上诉人韦广财在未经全体合伙人授权情况下与梁意强所签，上诉人并不知情，故应由被上诉人韦广财承担责任，上诉人不应承担责任。一审判决由上诉人承担责任不当。特提起上诉。梁意强二审答辩称：一审事实清楚，适用法律正确，处理正确。本案应驳回上诉，维持原判。韦广财、龙慧二审答辩称：一审事实清楚，适用法律正确，处理正确。本案应驳回上诉，维持原判。梁意强向一审法院所提诉讼请求为：1.判决被告赵立生、禹竹香、韦广财、龙慧共同向原告梁意强支付工程款95300.00元及违约金100000.00元（违约金暂计至2019年5月31日，之后违约金按月利率2%计至被告支付工程款完毕时止）；2.判决四被告共同向原告支付为实现债权产生的律师服务费20000.00元；3.判决四被告共同向原告支付追债差旅费4000.00元。以上共计219300.00元；4.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年11月3日，被告赵立生、禹竹香、韦广财、龙慧签订《合伙经营协议书》，被告赵立生、禹竹香为甲方，被告韦广财、龙慧为乙方，甲乙双方共同经营位于县溪镇坪朝隆生木业车间厂房、机械设备、工具以及使用场地和通道整体作为甲乙双方共同生产、经营生态板芯、柜子板、复贴生态板使用。2017年11月20日，被告韦广财代表四被告为甲方与原告梁意强为乙方签订《合同书》，合同约定，由原告包工包料承建湖南省通道县隆生木业仓库及生产车间的厂房。双方协商该工程施工完成，验收合格后，甲方先付乙方竣工总工程款的60%,余下工程款于2018年6月20日前结付给乙方。如甲方未按以上规定执行将视甲方违约，违约日期从此项工程完工验收合格之日起计算。工程完工后，乙方承担6个月的工程质保维修（2017年12月30日至2018年6月30日止）。未按合同支付工程款，给乙方造成损失的，甲方每日向乙方支付全工程款的5%的违约金。原告进厂施工中，赵立生亦有在场，龙慧亦向原告支付了流动资金，至2017年12月19日该工程全部完工，并已交付被告赵立生、禹竹香、韦广财、龙慧使用。后被告赵立生、禹竹香付原告10000.00元，被告韦广财、龙慧付原告130000.00元。2018年1月22日，被告韦广财向原告梁意强出具《欠条》，记载尚欠梁意强隆生木业钢架棚工程尾数款95300.00元。经原告催讨未果，诉至本院。一审法院认为，通道隆生木业有限公司2017年9月8日成立并登记，被告赵立生、禹竹香、韦广财、龙慧2017年11月3日签订《合伙经营协议书》，四被告签订合伙协议并非成立通道隆生木业有限公司，且通道隆生木业有限公司为自然人独资，被告赵立生、韦广财、龙慧并非该公司股东，通道隆生木业有限公司也非被告赵立生、禹竹香、韦广财、龙慧个人合伙组织的字号，虽然《合同书》中定作方为隆生木业，但通道隆生木业有限公司未在该合同上盖章，故通道隆生木业有限公司不具有本案被告主体资格，原告将被告赵立生、禹竹香、韦广财、龙慧列为被告符合法律规定。本案中原告梁意强按照定作人即四被告的要求建设简易铁棚，完成工作后向四被告交付了工作成果，被告亦向原告给付了报酬，故本案系承揽合同纠纷。被告赵立生、禹竹香、龙慧虽未在《合同书》及《欠条》上签名，但原告在修建棚子过程中，施工人员就施工事宜亦向被告赵立生、韦广财请示过，被告赵立生均有在场也知情，龙慧也向原告支付了流动资金，工程完工后赵立生、龙慧均已向原告支付了部分款项，四被告也已使用了该棚子。故被告韦广财作为被告赵立生、禹竹香、韦广财、龙慧合伙组织的合伙人，与原告梁意强2017年11月20日签订的《合同书》及2018年1月22日向原告出具的《欠条》实为被告韦广财代表四被告与原告签订合同及出具欠条，是双方真实意思的表示，合法有效。原告及四被告均应按该合同及欠条全面履行自己的义务。原告已完成了建设厂房棚子交付该工作成果给四被告使用，被告赵立生、禹竹香、韦广财、龙慧使用后未按约支付原告工程款，已构成违约应承担违约责任，并应承担连带责任。现原告梁意强诉请要求被告赵立生、禹竹香、韦广财、龙慧共同向原告梁意强支付工程款95300.00元，事实请楚、证据充分，本院予以支持。关于原告诉请的违约金100000.00元，原告在庭审中陈述系以总工程款235300.00元为基数，按日利率5%从2018年6月21日暂计算至2019年5月31日期间所得。本院认为，因合同中未约定总工程款数额，故原告诉请以总工程款235300.00元为基数计算没有依据，且在被告已支付部分款项后仍按总工程款计算违约金亦无法律依据，故本院确定违约金以欠款95300.00元为基数，按月利率2%从2018年6月21日起计算至本金95300.00元实际履行完毕之日止。原告诉请要求被告支付律师服务费20000.00元、追债差旅费4000.00元，原告无有效证据证实，被告对此均不予以认可，合同中也未约定，故本院对原告诉请的律师服务费20000.00元、追债差旅费4000.00元均不予以支持。被告韦广财经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理并判决符合法律规定。根据《中华人民共和国民法通则》第三十五条第二款，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、二百五十一条、二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第六十条规定，判决如下：一、限被告赵立生、禹竹香、韦广财、龙慧于本判决生效之日起十日内共同向原告梁意强支付工程款95300.00元及违约金，前述违约金以本金95300.00元为基数，按月利率2%从2018年6月21日起计算至本金95300.00元实际履行完毕之日止，被告赵立生、禹竹香、韦广财、龙慧对工程款95300.00元及违约金承担连带责任；二、驳回原告梁意强其他诉讼请求。如被告赵立生、禹竹香、韦广财、龙慧未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4206.00元，减半收取2103.00元，由被告赵立生、禹竹香、韦广财、龙慧共同负担。二审期间，赵立生、禹竹香提交赵立生电费两张以及现金日记账，证明上场房是韦广财单独经营不计入合伙，下面的场房是合伙经营。韦广财、龙慧一方发表质证意见：有异议，这不是我交的电费，是禹竹香交的电费。本院认为，赵立生、禹竹香提交赵立生电费两张以及现金日记账证明的事实，不能达到证明的目的，不予采信。二审期间，韦广财、龙慧一方提交收条2018年1月27日收条一份，证明赵立生、禹竹香、韦广财、龙慧共出资金由禹竹香支付给梁意强的工程款。赵立生、禹竹香一方发表质证意见：认可这事实，这是韦广财支付的钱，后来拿回来报账，不是禹竹香付给梁意强的；9万元的欠条没有说明，这9万元上诉人不知情。本院认为，对韦广财、龙慧一方提交收条中赵立生、禹竹香认可的事实予以采信，9万元因双方存在争议，不能达到证明的目的，不予采信。原审对证据的采信和对事实的认定正确，本院二审予以确认。本院认为：梁意强在赵立生、禹竹香、韦广财、龙慧合伙经营期间，与韦广财签订合同后按照韦广财的要求修建了简易铁棚并已交付，合伙人亦向梁意强给付了部分报酬，2018年1月22日韦广财向梁意强出具记载尚欠梁意强隆生木业钢架棚工程尾数款95300.00元《欠条》1张的事实属实，该95300.00元欠款系赵立生、禹竹香、韦广财、龙慧四合伙人的对外债务，赵立生、禹竹香、韦广财、龙慧四合伙人应对梁意强产生的该95300.00元及欠付该款产生的违约金承担连带支付责任。赵立生、禹竹香所提其不应承担责任的上诉主张及理由不能成立。至于赵立生、禹竹香、韦广财、龙慧四合伙人对内就该95300.00元应如何承担责任，赵立生、禹竹香、韦广财、龙慧四合伙人在本案中并未提出诉讼请求，故本案不予处理，四合伙人应另行正确妥当解决。综上，赵立生、禹竹香的上诉请求不能成立，依法不予支持；原判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2182元，由赵立生、禹竹香负担。本判决为终审判决。审判长  杨代绪审判员  刘士平审判员  黄丽霞二〇一九年十一月十三日书记员  戴蚁玲