江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏05民终5756号上诉人(原审原告)：吴九道。委托诉讼代理人：段曙光，安徽舒洲律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡建波，安徽舒洲律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：伍吉旺。委托诉讼代理人：张宏，江苏海联海律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：吴前道。上诉人吴九道因与被上诉人伍吉旺、吴前道提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院（2018）苏0583民初10515号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人吴九道上诉请求：1、请求二审法院依法改判，支持上诉人的全部诉讼请求。2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人在提供劳务过程中无过错，伍吉旺在现场指挥干活，且未为上诉人提供安全的施工环境，故应由被上诉人承担全部责任。因为上诉人提供劳务的行为受伍吉旺管理和指挥，伍吉旺在现场指挥上诉人怎样砸墙，上诉人没有自主权，伍吉旺也未为上诉人提供安全的施工环境，而上诉人在门和墙体倒下之前，也采取紧急避让措施，但仍然被压伤，故本案应由伍吉旺承担全部责任，上诉人不应承担责任。被上诉人伍吉旺、吴前道辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，服从原审判决。原审原告吴九道向一审法院起诉请求：一、判令原审被告伍吉旺赔偿原审原告住院伙食补助费700元、营养费4500元、护理费15300元、误工费42000元、残疾赔偿金87244元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费3060元、交通费1000元，原审被告吴前道承担连带赔偿责任；二、本案的诉讼费由原审被告承担。一审法院认定事实：吴前道系包工头，经常找吴九道干活，大的活抽钱，小的活不抽钱。2017年8月17日，伍吉旺家中围墙应属于违建需要拆除，遂联系吴前道为其安排工人，价格为300元每天。吴前道联系吴九道前去干活并告知吴九道本次报酬为300元/天。伍吉旺要求保留围墙上的不绣钢门。由于使用从上往下拆的方式无法将围墙拆除，故吴九道采取先在墙脚处打洞，然后从上方把墙推倒的方式将围墙拆除。为了加快进度，伍吉旺通过吴前道找来吴兴林与吴九道共同干活。在拆除围墙过程中，墙体倒塌，吴九道在逃跑过程中摔倒而受伤。吴九道受伤后被送入昆山市第一人民医院住院治疗，于2017年8月17日至2017年8月31日（共计14天）在昆山市第一人民医院住院治疗共花费41222.24元，花费门诊治疗费1082元，购买医用脊柱外固定支具花费2400元，上述医疗费共计44704.24元。吴九道受伤后，伍吉旺共向其支付47000元用于治疗。吴九道委托苏州同济司法鉴定所对其误工、营养、护理期限及人数进行鉴定。苏州同济司法鉴定所于2018年3月22日出具了鉴定结论，认为吴九道因外伤致L1压缩性骨折（椎体中间压缩大于三分之一）行手术治疗构成十级伤残，误工期限为六个月，护理期为伤后一人护理三个月；营养期为三个月。本次鉴定费用3060元。又查明：吴九道于1958年9月6日出生，户籍地重庆市开县。吴九道于2011年起在昆山居住、生活。上述事实由病历、出院记录、司法鉴定意见书及鉴定费票据、居住证、流动人口信息、证人证言及各方当事人在庭审中的陈述予以证实。一审法院认为，因生命、健康、身体遭受侵害的，赔偿权利人有权要求赔偿义务人赔偿相应损失。本案的争议焦点有两个，一是在于吴九道与伍吉旺还是吴前道形成雇佣关系；二是责任的划分。一审法院认为，吴前道虽为包工头，但在本次事故中，吴前道仅仅起到介绍的作用，且未抽取任何费用，故雇佣关系存在于吴九道与伍吉旺之间，原审原告要求吴前道承担赔偿责任没有依据，一审法院不予支持。个人之间形成劳务关系的，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。吴九道在施工过程中未尽到谨慎注意义务存在过错，伍吉旺未为吴九道提供安全的施工环境亦存在过错，一审法院认定由伍吉旺承担30%的赔偿责任，剩余70%的责任由吴九道自负。关于吴九道的损失，一审法院认定如下：1、医疗费44704.24元。2、住院伙食补助费700元（14天×50元/天）。3、营养费4500元（90天×50元/天）。4、护理费10800元（90天×120元/天×1人）。5、误工费。吴九道从事建筑行业，故一审法院参照2018年江苏分细行业就业人员平均工资标准，建筑业的收入为62668元/年，认定误工费为36556.3元（62668元/年×7月）。6、残疾赔偿金。吴九道自2011年起在昆山居住生活，至事故发生时已在昆山连续居住满一年以上，其主张按照受诉法院当地城镇标准计算残疾赔偿金符合法律规定，故一审法院予以确认。结合吴九道的伤残等级十级伤残，认定残疾赔偿金为87244元（43622元/年×20年×10%）。7、精神损害抚慰金。一审法院结合事故发生的实际情况、责任认定、吴九道的伤残等级，确定具体的数额为5000元。8、交通费500元。9、鉴定费3060元。上述吴九道损失共计193064.54元，由伍吉旺承担30%即57919.36元，由于伍吉旺已垫付47000元，故还需支付10919.36元，剩余70%由吴九道自负。据此，依照《中华人民共和国侵权法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、原审被告伍吉旺赔偿原审原告吴九道损失57919.36元，扣除已支付的47000元，余款10919.36元于本判决生效后十日内支付。二、驳回原审原告吴九道的其他诉讼请求。如未按本判决指定期限履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1194元，由原审原告吴九道负担836元，由原审被告伍吉旺负担358元。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，个人之间形成劳务关系的，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，吴前道虽为包工头，但在本次事故中，吴前道仅仅起到介绍的作用，且未抽取任何费用，故吴九道与伍吉旺之间存在劳务关系，吴九道要求吴前道承担赔偿责任依据不足，本院不予支持；吴九道作为长期进行拆墙施工，有丰富经验的施工人员，在施工过程中为了施工进度，不顾安全，未尽到谨慎注意义务，存在较大过错。上诉人吴九道认为伍吉旺在施工现场指挥施工，没有依据，本院不予支持。伍吉旺作为业主，未为吴九道提供安全的施工环境，发现施工存在安全隐患，未能及时阻止，亦存在一定的过错，一审法院认定由伍吉旺承担30%的赔偿责任，剩余70%的责任由吴九道自负，并无不当。综上所述，上诉人吴九道的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1194元，由上诉人吴九道负担。本判决为终审判决。审判长  黄文杰审判员  赵 东审判员  周 红二〇一九年十一月二十七日书记员  陈闵悦法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。