河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终5907号上诉人（原审被告）：洛阳市大资塑业有限公司，住所地新安县南李村镇李村村。法定代表人：郭松涛，该公司董事长。委托诉讼代理人：付小曾，河南达兴律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:辽宁腾飞塑料包装制品有限公司，住所地辽宁省辽阳市宏伟区1834栋3单元1层2号。法定代表人：徐秀丽，该公司董事长。委托诉讼代理人：张雷，该公司职工。上诉人洛阳市大资塑业有限公司（以下简称大资公司）因与被上诉人辽宁腾飞塑料包装制品有限公司（以下简称腾飞公司）买卖合同纠纷一案，不服河南省新安县人民法院（2019）豫0323民初2145号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。大资公司向本院提出如下上诉请求：1、请求依法撤销河南省新安县人民法院（2019）豫0323民初2145号民事判决书，发回重审；2、本案的一审和二审诉讼费用由腾飞公司承担。事实与理由：一、双方当事人签订的是加工承揽合同，一审法院将其作为买卖合同进行审理，属于定性错误，据此作出的判决不可能正确。二、一审法院剥夺了大资公司对解除合同提出异议的法定除斥期间，严重违反法定程序，对大资公司明显不公平。合同法司法解释规定，解除合同当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。显然当事人对解除合同没有约定异议期间的，异议期间应当在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月内行使。大资公司是2019年5月5日收到的腾飞公司解除合同通知，腾飞公司是在2019年6月26日向一审法院提起的诉讼，一审法院在异议期内受理此案，显然是对大资公司权利的剥夺，程序严重违法。三、一审法院查明双方之间是定做合同，却用买卖合同的法律规定审理本案，不仅适用法律错误，而且还加重了大资公司的举证责任。综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律错误，程序严重违法，请求二审法院发回重审。腾飞公司答辩称，一审判决认定事实清楚，无论案件定性为加工承揽合同还是买卖合同，均属于合同纠纷，一审法院适用合同法的相关规定进行审理完全正确。一审法院不存在剥夺大资公司对解除合同提出异议的法定除斥期间，程序合法，判决结果公平公正。大资公司认可2019年5月5日收到腾飞公司要求终止合作的通知，故一审法院认定双方的定作合同在2019年5月5日送达大资公司时解除。大资公司虽然享有异议期，但并未在异议期内向法院起诉，且法律并没有规定在合同解除对方享有的异议期内，另一方不能向法院起诉。本案系合同纠纷，一审法院适用合同法的相关规定和“谁主张谁举证”的原则依法裁判并无不当，不存在加重大资公司的举证责任。本案由于大资公司的严重违约，给腾飞公司造成了较大的经济损失，腾飞公司主张的差旅费和住宿费等确系因本案实际产生的必要花费，虽然一审法院未予支持，但考虑到案件的诉讼成本，才未在法定期间内提出上诉。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。腾飞公司向一审法院提出诉讼请求：1、依法解除大资公司和腾飞公司之间的定作合同，返还已支付的款项15万元；2、判令大资公司支付差旅费、住宿费等共计4200元；3、判令大资公司承担本案的诉讼费用。一审法院经审理查明：2019年3月10日，腾飞公司（乙方、定作人）与大资公司（甲方、承揽人）签订了履行地点在洛阳市××县的《定作合同》一份，合同主要约定：“1、产品名称为塑料编织袋、规格（㎜）为集装布900*900*110、克重（条）为1.5-1.6㎏、数量（条）为20000、单价（元/条）为24.5、总金额为49万元（含16%增值税）；2、质量要求技术标准：严格按照乙方要求生产。（吊带底部十字兜底）；3、交货地点及时间：乙方指定地点，甲方不为乙方保留库存，2019年3月30日前供货3000-5000条；4、运输方式为汽运，甲方负责运输400公里，运费甲方承担；5、执行日期：本合同签订时间为一年，如甲方质量出现问题，供货时间未能达到乙方需求，乙方有权终止合同；6、结算方式：电汇方式结算，全额款到发货。合同生效之日起乙方需支付壹拾伍万圆预付款，直至合同终止；7、违约责任：双方任何一方违约，均按合同未履行部分货款的日万分之三给付对方违约金；8、解决合同纠纷方式：双方协商，协商不成由履行地点法院裁决，违约方承担费用包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、住宿费等；9、其他约定事项：双方任何一方解除合同，应提前15天通知对方，并负责使用完甲方给乙方保存的全部库存。”2019年3月11日，腾飞公司向大资公司支付预付款15万元。2019年3月29日，腾飞公司向大资公司支付货款73500元。大资公司收到腾飞公司货款后，向腾飞公司运送了3000条塑料编织袋并开具了日期为2019年4月4日的增值税专用发票（税率为13%）。2019年5月5日，大资公司收到腾飞公司的通知一份，主要内容因大资公司提供的产品出现严重的质量问题给腾飞公司造成严重的经济损失，腾飞公司通知大资公司终止合作，退还预付款，逾期将承担法律责任。双方发生纠纷，腾飞公司诉至法院。一审法院认为，腾飞公司与大资公司签订的《定作合同》是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律行政法规的禁止性规定，该合同依法有效，双方当事人均应按照合同约定行使权利、履行义务。《中华人民共和国合同法》第九十三条规定：“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”，第九十六条规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力”。本案依据合同约定，双方当事人任何一方解除合同，应提前通知对方，并负责使用完大资公司给腾飞公司保存的全部库存。大资公司于2019年5月5日收到腾飞公司的解除合同通知后并未向腾飞公司告知库存情况，且提供的证据不能证明是为腾飞公司保留的库存，故腾飞公司解除合同符合合同约定及法律规定，定作合同自通知到达大资公司时解除。大资公司在接到腾飞公司解除合同通知后，在异议期内未向人民法院起诉，故大资公司的辩称意见，法院不予采信。关于腾飞公司主张的预付款，依据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。定作合同解除后，腾飞公司要求大资公司返还预付款15万元，符合法律规定，法院予以支持。关于腾飞公司主张的差旅费、住宿费，因腾飞公司未提供为解决双方纠纷而支出费用的证据，法院不予支持。关于大资公司要求腾飞公司赔偿损失的主张，双方当事人可协商解决，协商不成，大资公司可另行主张，法院不予涉及。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十六条、第九十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、辽宁腾飞塑料包装制品有限公司与洛阳市大资塑业有限公司于2019年3月10日签订的《定作合同》自2019年5月5日解除；二、限洛阳市大资塑业有限公司于判决生效后十日内向辽宁腾飞塑料包装制品有限公司返还预付款15万元；三、驳回辽宁腾飞塑料包装制品有限公司的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3384元，减半收取1692元，由洛阳市大资塑业有限公司负担。本院经审理查明的事实与一审一致。二审庭审过程中，大资公司主张根据《定作合同》第三条“交货地点及时间，大资公司不为腾飞公司保留库存（大资公司库存不得超过5000条，若超出5000条，供方将电话或者微信通知需方，需方不能按时打款，属需方违约），2019年3月30日前供货3000-5000条。”大资公司称其虽实际向腾飞公司供货3000条，但实际另行为腾飞公司加工了近一万条编织袋的库存，如果腾飞公司解除合同，应当赔偿库存损失。大资公司主张称当时就此问题和腾飞公司联系过，但无法提供相关证据。本院认为，本案系加工承揽合同纠纷，应适用《中华人民共和国合同法》的相关规定。腾飞公司在收到大资公司3000条编织袋发现质量问题后，按照《定作合同》第九条有权提出异议且拒绝接受库存不合格产品，并通知大资公司解除合同。大资公司主张的库存一万条编织袋并未提交相关的证据且已经超出了《定作合同》约定的库存数量，况且大资公司并未提出反诉，故原审判决大资公司返还腾飞公司预付款150000元并无不当，本院予以维持。大资公司的上诉请求理由不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3300元，由上诉人洛阳市大资塑业有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  王惠谦审判员  王 睿审判员  蔡美丽二〇一九年十一月十五日书记员  张 利