山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁02民终3974号 上诉人（原审原告）青岛九龙生物医药集团有限公司，住所地青岛市崂山区株洲路97号。 法定代表人王蔚如，总经理。 委托诉讼代理人匡世玉，系该单位工作人员。 被上诉人（原审被告）青岛九龙建设集团有限公司，住所地青岛胶州市兰州东路437号。 法定代表人穆光福，董事长。 委托诉讼代理人石瑞清，山东银河星律师事务所律师。 原审被告殷学强，男，汉族，1970年11月9日生，住山东省胶州市。 委托诉讼代理人石瑞清，山东银河星律师事务所律师。 上诉人青岛九龙生物医药集团有限公司（以下简称九龙生物公司）因与被上诉人青岛九龙建设集团有限公司（以下简称九龙建设公司）、原审被告殷学强建设工程施工合同纠纷一案，不服青岛市崂山区人民法院（2018）鲁0212民初596号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人青岛九龙生物医药集团有限公司上诉请求：1.撤销青岛市崂山区人民法院2018年12月20日作出的（2018）鲁0212民初596号判决，依法改判，改判被上诉人必须按合同约定履行交工验收义务，并向上诉人交付完整竣工资料及竣工验收报告(见附件1)办理确权需要的资料；改判被上诉人向上诉人支付逾期交工违约金354.12万元（暂从2008年10月30日至2017年10月29日计算，共9年，实际时间应截止被上诉人向上诉人递交竣工验收报告之日）。2.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由： 上诉人认为一审法院事实认定不清楚。理由如下： 1、根据双方签订的《建设工程施工合同》，“九、竣工验收与结算32竣工验收32.1之规定”，上诉人要求被上诉人，按照合同约定履行其向上诉人交付完整竣工资料及竣工验收报告（附件1） 2、关于工期和违约金 建设工程施工合同的工期是由工程竣工日期减去工程施工日期计算的。在本案中工程开工日期双方无争议，2008年4月29日，但是工程竣工日，一审法院以2009年6月19日即工程量基本结束之日作为工程竣工日是完全错误的。 根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件使用法律问题的解释》（附件2）和双方签订的《建设工程施工合同》（附件3）该工程尚未竣工验收，也就是说被上诉人一直违约至今。双方签订的《建设工程施工合同》中，约定工期180天，正式工期从2008年4月29日开工，按照合同约定应该于2008年10月29日竣工。现已超期3285天（暂从2008年10月30日至2017年10月29日计算，共9年，实际时间应截止被上诉人向上诉人递交竣工验收报告之日），根据双方《在投标时双方签字的合同补充条款的前提下双方签订的合同补充条款》中第1条约定:“工期180天……每拖延一天罚总造价的万分之一”，之规定，该工程投标造价约为1078万元，现请求其支付逾期交工违约金354.12万元（1078万*1/万*3285（天）=354.12万元，暂从2008年10月30日至2017年10月29日计算，共9年，实际时间应截止被上诉人向上诉人递交竣工验收报告之日）。 被上诉人辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律准确，请求驳回上诉，维持原判。 原告向原审法院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付逾期交工违约金354.12万元；2、被告按照合同约定履行交工验收义务，并向原告交付完整竣工资料及竣工验收报告等办理确权需要的资料。事实与理由：原、被告双方于2007年8月就九龙生物公司的办公化验楼和综合制剂车间的建设，签订了建设工程施工合同，合同金额1078万元，按实结算，工期180天，原告方供钢筋和商混。正式工期从2008年6月至2008年10月。根据双方合同约定，工期180天，每拖延一天罚总造价的万分之一，原告已经履行合同义务，而被告严重违约，至今未履行完毕合同义务，已严重逾期，给原告造成巨大经济损失，该工程总造价1078万元，现已超期3285天，请求支付逾期交工违约金354.12万元。为维护原告的合法权益特具状贵院，望依法判如所请。 原审法院经审理查明，2007年8月,原告（发包人）、被告（承包人）签订建设工程施工合同，被告承包原告的办公化验楼和综合制剂车间的建设，承包范围为土建、水、电、暖，合同金额暂定1078万元，工期180天，开工日期以验线签字之日起，第13条对工期延误进行约定，承包人在延误情况发生后14天内，就延误的工期以书面形式向工程师提出报告，工程师在收到报告后14天内予以确认，逾期不确认也不提出修改意见，视为同意顺延工期。合同后附“在投标时双方签字的合同补充条款的前提下双方签订的补充条款”，第1条约定，工期180天，执行通用条款第13条规定，施工过程减去冬季施工日期，每拖延一天罚总造价的万分之一。合同后还附有“合同补充条款”，第3条约定，竣工结算：根据实际工程项目完成工程量，按实结算；第7条材料：发包方供应钢筋和商混；第8条付款，所有发包方供料将按比例在拨款中扣除，工程竣工一月内，承包方提交竣工结算给发包方，由发包方组织审核，竣工结算审核完毕，付工程款的95%，余额留作保证金；第9条，空调、净化、制药分割隔断、地面镶贴等，暂时甩项，由发包人另做安排，等。 该项目监理单位青岛泰丰建设监理有限公司于2018年8月27日出具证明，主要内容为该工程自2008年4月29日开工，至2009年6月19日合同内的工程量基本结束，承包单位应报送竣工资料，以确定工程总体质量是否符合有关法律、法规和工程建设强制性标准，但承包单位一直未报送，指示该公司无法提出工程质量评估报告，不能进行工程竣工验收和结算。在工程投资控制方面，中标工程标的额为1078万元，在实际施工中，承包方未向该公司出具增加工程投资的事项，只有降低工程投资的事项，等。 另查明，该工程开工时间为2008年4月29日，2009年6月19日被告合同内的工程量基本结束。 上述事实，有原、被告提交的相关证据，庭审笔录，询问笔录在案为凭，已经原审法院开庭审理和质证，可以采信。 原审法院认为，原、被告双方签订的建设工程施工合同及补充条款系双方真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应严格履行。 对于原告主张的逾期完工违约金，因合同约定的工期为180天，被告应当在此期间完工，逾期完工且没有合同约定及法定的理由，应当承担违约责任。被告的开工时间为2008年4月29日，至2009年6月19日合同内的工程量基本结束，因此原审法院确定被告的施工时间为416天。原告主张被告至今仍未完工、逾期3285天，与事实不符，原审法院不予采信。被告抗辩工期延误不完全是被告的原因造成，但并未提交符合施工合同第13条约定的工期顺延的证据，故原审法院对被告的抗辩不予采纳。被告实际逾期236天，应当按照合同约定的违约责任条款承担违约责任，违约金为每日总造价的万分之一，数额应为254408元（1078万元×0.0001×236天），被告应当支付原告，于本判决生效后十日内支付。 关于原告要求被告交付完整的竣工资料及竣工验收报告等办理确权需要的资料，该诉讼请求不明确，且该项目除了被告承包外，空调、净化、制药分割隔断等项目由原告另行发包，原审法院对该请求不予处理。 被告殷学强不是建设工程施工合同的当事人，不应承担法律责任，故原审法院驳回原告对被告殷学强的诉讼请求。 根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条之规定，判决：一、被告青岛九龙建设集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告青岛九龙生物医药集团有限公司违约金254408元；二、驳回原告对被告殷学强的诉讼请求；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费35130元，由原告负担32607元，被告九龙建设公司负担2523元。 对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，2007年8月,上诉人（发包人）、被上诉人（承包人）签订建设工程施工合同，被上诉人承包上诉人的办公化验楼和综合制剂车间的建设，工期为180天。本案证据显示争议工程自2008年4月29日开工，至2009年6月19日合同内的工程量基本结束，承包单位应报送竣工资料，以确定工程总体质量是否符合有关法律、法规和工程建设强制性标准，但承包单位一直未报送，不能进行工程竣工验收和结算。在工程投资控制方面，中标工程标的额为1078万元，在实际施工中，承包方未向该公司出具增加工程投资的事项，只有降低工程投资的事项。 原审认定，对于上诉人主张的逾期完工违约金，因合同约定的工期为180天，被上诉人逾期完工且没有合同约定及法定的理由，应当承担违约责任。被上诉人的开工时间为2008年4月29日，至2009年6月19日合同内的工程量基本结束，因此原审法院确定被上诉人的施工时间为416天。被上诉人实际逾期236天，应当按照合同约定的违约责任条款承担违约责任，违约金为每日总造价的万分之一，数额应为254408元（1078万元×0.0001×236天）。关于上诉人要求被上诉人交付完整的竣工资料及竣工验收报告等办理确权需要的资料，该诉讼请求不明确，且该项目除了被上诉人承包外，空调、净化、制药分割隔断等项目由上诉人另行发包，原审法院对该请求不予处理。原审裁判于法有据。 综上所述，上诉人青岛九龙生物医药集团有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费33094元，由上诉人青岛九龙生物医药集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  唐明光 审判员  龙 骞 审判员  潘红燕 二〇一九年十一月一日 书记员  隋欣孜