四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川01民终15665号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司成都市天府新区支公司，住所地：四川省成都市天府新区华阳街道伏龙路二段117号。 负责人：刘成涛，经理。 委托诉讼代理人：吴志军，男，系公司员工。 被上诉人（原审原告）：严上敏，男，1961年3月8日出生，汉族，住四川省简阳市。 委托诉讼代理人：张军成，四川川粤律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：肖永明，男，1967年10月13日出生，汉族，住四川省简阳市。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司成都市天府新区支公司（以下简称平安财险公司）因与被上诉人严上敏、肖永明机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省简阳市人民法院（2019）川0180民初939号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 平安财险公司上诉请求：请求二审法院支持平安财险公司的重新申请鉴定，并对平安财险公司有异议的残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计64454元进行改判。事实和理由：严上敏的伤情不足以构成十级伤残，应进行重新鉴定。严上敏户籍为农村，应按农村标准计算其残疾赔偿金标准。 严上敏辩称，严上敏的鉴定机构具有鉴定资质，其作出的鉴定结论符合法律规定。严上敏一审时已提交证据证明了其长期在城镇务工的事实。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院驳回上诉，维持原判。 肖永明辩称，严上敏是长期居住在农村的，其没有正式的工作。 严上敏向一审法院起诉请求：1．肖永明赔偿严上敏因交通事故造成的损失合计188665.27元；2．平安财险公司在交强险、商业三者险的范围内承担保险理赔责任。 一审法院认定事实：2018年3月10日8时45分，肖永明驾驶车牌号为川Ａ×××××小型面包车，由简阳方向往贾家镇方向行驶，行驶至国道318线简阳市Ｍ处（国鑫检测站）右转时，与同向直行行驶驾驶无号牌普通二轮摩托车的严上敏（未取得机动车驾驶证）相撞，造成两车受损及严上敏受伤的交通事故。经交警部门认定，严上敏承担事故的次要责任，肖永明承担事故的主要责任。 交通事故发生后，严上敏被送往简阳市人民医院住院治疗，被诊断为右侧胫骨下端闭合性粉碎骨折、右侧腓骨闭合性骨折、小腿筋膜室综合征等。经治疗于2018年3月21日出院，出院医嘱：休息2个月，出院后继续正规医院切口换药，每1-2天一次，术后2周左右切口愈合后拆线；避免患肢剧烈活动及负重，早期下地行走需双拐行走；待骨折愈合后来院取出内固定物，费用约8000元；3月后来院复查MRI，了解关节韧带损伤情况，必要时进行关节镜清理，费用约15000元。严上敏产生住院费23919.33元。第一次住院期间，严上敏在四川助康企业管理服务有限公司聘请护工1名，按照每天130元的标准，支付11天护理费1430元。2018年5月14日，严上敏因右小腿红肿伴活动受限，前往石桥中学卫生院住院治疗，被诊断为右小腿骨髓炎、右胫骨陈旧性骨折伴骨折不愈合。严上敏于2018年5月28日出院，出院医嘱门诊治疗等，产生住院费1892.08元。2018年7月18日，严上敏以“胫骨骨折术后4＋月，踝关节肿胀2＋天，加重伴活动受限1＋天”为由前往简阳市人民医院就诊，被诊断为右侧胫骨骨折术后大肠埃希菌感染、右踝通风性关节炎伴感染、肘关节滑膜感染，严上敏经治疗于2018年8月13日出院，出院医嘱休息三月，外固定支架外固定期间建议专人护理等，产生住院费42653.66元。2018年11月27日，经四川唯正司法鉴定所鉴定，严上敏车祸伤致右侧胫骨下端粉碎性骨折后遗右踝关节活动功能丧失障碍，为十级伤残；误工期为“至定残前一日”，护理期、营养期均为90日（从受伤当日算起）。严上敏支付鉴定费1800元。 川Ａ×××××小型面包车的登记所有人为肖永明，其在平安财险公司为该车投保有交强险、50万元商业三者险（含不计免赔险），交通事故发生在保险期限内。交通事故发生后，平安财险公司垫付10000元，肖永明垫付4000元。 严上敏的户籍地在简阳市。其儿媳吴玉梅为西昌市航天大道南侧Ｇ幢1单元10层4号住房的所有人，其儿子严云超为盐源县泰立通讯二厅（个体工商户）的经营者。简阳市石桥镇火烧店村村民委员会出具证明，证明严上敏从2009年开始在盐源县从事手机经营，未在家从事农业生产，未在老家居住。西昌市月中苑小区第二届业主委员会、西昌市祁家屯社区居民委员会出具居住证明，证明严上敏从2011年12月起居住在月中苑小区7栋10楼4号。 一审法院认定以上事实，主要采信了双方当事人身份信息、道路交通事故认定书、证明、司法鉴定意见书、增值税发票等证据以及当事人当庭陈述。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害他人的生命健康权，应承担相应的侵权赔偿责任。肖永明驾车发生交通事故，致严上敏受伤。经简阳市交警队认定，严上敏承担事故的次要责任，肖永明承担事故的主要责任。该事故认定书系交警部门勘察事故现场后依法作出，一审法院对该事故认定书予以采信，并作为该案民事赔偿责任划分的依据。综合双方的过错程度及原因力大小，一审法院认定肖永明承担70%的赔偿责任，严上敏承担30%的赔偿责任。 根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……”的规定，肖永明驾驶的车辆在平安财险公司投保有交强险、50万元商业三者险（含不计免赔险），交通事故发生在保险期限内，严上敏因交通事故造成的损失，首先应由平安财险公司在交强险的范围内赔付，超过部分，由其在商业三者险的范围内赔偿70%，不属于保险公司赔偿范围内的损失，由肖永明承担70%的赔偿责任。 关于严上敏因交通事故造成的损失，一审法院根据四川省有关统计数据，结合该地区实际，评判如下：1．医疗费，平安财险公司对严上敏于2018年5月14日前往石桥中学卫生院住院治疗的住院费的票据，于2018年4月7日、2018年9月17日前往石桥镇万家坝村第三卫生室门诊的票据提出异议，严上敏提交了其在石桥中学卫生院住院治疗的出院证，以及2018年9月17日门诊处方签，能够证明严上敏在石桥中学卫生院住院产生1892.08元、在卫生室门诊产生1839元客观真实，且系治疗本次交通事故伤，故对平安财险公司抗辩上述两笔医疗费的意见，一审法院不予采纳。对于2018年4月7日门诊费170.4元，因严上敏未提供该次门诊的处方签，且考虑到严上敏在此期间除治疗交通事故伤外，还另外在石桥中学医院治疗非交通事故伤的情况，所以一审法院对严上敏主张该门诊费的请求，证据不足，不予支持。对平安财险公司的该抗辩意见，一审法院予以采纳。严上敏三次住院产生住院费68465.07元，因交通事故伤支付门诊费用3074.73元，合计71539.8元，扣除20%的自费药14307.96元。2．住院伙食补助费，确定为51天×30元/天=1530元。3．营养费，考虑到严上敏因交通事故致粉碎性骨折，且因骨折不愈合多次住院，营养费确定为90天×25元/天=2250元。4．护理费，严上敏住院51天，其中11天，严上敏聘请护工照料其生活，但其支付的护理费过高，一审法院调整为100元/每天的标准，即住院期间的护理费为51天×100元/天=5100元。对于院外护理费，考虑到严上敏的病情，以及其病情所需要的护理强度，结合鉴定意见，一审法院确定院外护理费为39天×50元/天=1950元。即护理费为7050元。5．误工费，严上敏因粉碎性骨折住院治疗11天，并于2018年3月21日出院，出院医嘱休息2个月。因病骨折部位疼痛，又于2018年5月14日住院治疗14天，于2018年7月18日住院治疗26天，第三次出院医嘱休息3个月。综合严上敏粉碎性骨折、腿筋膜室综合征等病情，及严上敏骨折不愈合且引发感染的情况，误工费期限计算至第三次出院医嘱建议休息日届满较为合理，即误工费期限从2018年3月10日至2018年11月11日246天。对于误工费标准，因严上敏未提交其工作行业为批发、零售业的充足证据，故按照“住宿和餐饮业”的标准计算，即误工费为246天×36363元÷365天=24507.67元。6．交通费，酌定400元为宜。7．残疾赔偿金，严上敏的儿媳在西昌市月中苑小区拥有住房，该小区业委会、小区所在地的居民委员会均出具证明，证明严上敏长期居住在该小区，故一审法院确认严上敏的经常居住地在城镇，对平安财险公司提出严上敏未居住在城镇的抗辩意见，一审法院不予采纳。残疾赔偿金确定为30727元×20年×0.1=61454元。8．精神损害抚慰金，确定为3000元。9．鉴定费，实际产生1800元，一审法院予以支持。 以上损失合计173531.47元，扣除自费药14307.96元、鉴定费1800元后，还余157423.51元。平安财险公司在交强险范围内赔偿医疗限额10000元，在伤残限额内赔偿96411.67元，即在交强险范围内赔偿106411.67元。超过部分157423.51元-106411.67元=51011.84元，由平安财险公司在商业三者险的范围内赔偿51011.84元×0.7=35708.29元。自费药、鉴定费合计16107.96元，由肖永明承担16107.96元×0.7=11275.57元。品迭平安财险公司垫付10000元，其还应赔偿106411.67元＋35708.29元-10000元=132119.96元；品迭肖永明垫付4000元，其还应赔偿11275.57元-4000元=7275.57元。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，一审判决：一、平安财险公司在判决生效后十日内赔偿严上敏132119.96元；二肖永明在判决生效后十日内赔偿严上敏7275.57元；三、驳回严上敏的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。该案案件受理费减半收取2037元，由严上敏负担532元，肖永明负担1,505元。 二审中，各方当事人均未提交新证据。 本院二审查明的事实及采信的证据与一审判决认定的事实及采信的证据基本一致，本院对一审判决认定的事实依法予以确认。 本院认为，根据当事人的主张，本案二审争议的焦点为：1.严上敏的伤情是否构成十级伤残；2.严上敏的残疾赔偿金计算标准。针对以上争议焦点，本院评述如下： 关于严上敏的伤情是否构成十级伤残的问题。严上敏的伤情于2018年11月27日经四川唯正司法鉴定所鉴定，参照《人体损伤致残程度分级》第5.10.6条“一踝关节功能丧失50%以上。”的规定，严上敏因车祸致右侧胫骨下段碎裂骨折后遗右踝关节活动功能丧失约66%，未达75%，构成十级伤残。四川唯正司法鉴定所对严上敏的伤残等级鉴定时机适当。同时，四川唯正司法鉴定所的鉴定程序合法，其鉴定结论正确。平安财险公司认为严上敏的伤情不构成十级伤残，申请重新鉴定。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”之规定，平安财险公司并未提供足以反驳川唯正司鉴所[2018]临鉴字885号《司法鉴定意见书》中严上敏构成十级伤残的证据，对其要求重建鉴定的申请，本院不予准许。平安财险公司认为严上敏伤残等级未达十级而要求重新鉴定的上诉主张，于法无据，本院不予支持。 关于残疾赔偿金的计算标准问题。平安财险公司认为严上敏为农村户籍，应按农村标准计算其残疾赔偿金。根据严上敏一审提交的社区居委会出具的居住证明，村委会出具的务工证明。已能证明严上敏长期居住于城镇的事实，因此一审判决以城镇标准计算严上敏的残疾赔偿金并无不当，本院予以确认。 另平安财险公司、肖永明对一审认定的严上敏其他各项赔偿项目的计算金额均无异议，故本院不再予以评述。因本院对平安财险公司的上诉主张均不予支持，故一审认定平安财险公司支付严上敏赔偿款132119.96元，肖永明支付严上敏赔偿款7275.57元并无不当，本院予以确认。 综上所述，平安财险公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费545元，由中国平安财产保险股份有限公司成都市天府新区支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 谢 剑 审判员 冯 燕 审判员 童庆勇 二〇一九年十一月二十七日 书记员 王清影