广西壮族自治区钦州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂07民终224号 上诉人（一审原告）：钟良，女，1962年9月16日出生，汉族，居民，住灵山县。 委托诉讼代理人：黄宗鉴，广西拓展律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：韦洪模，男，1969年3月8日出生，汉族，人，住浦北县。 委托诉讼代理人：邓成华，广西方凯律师事务所律师。 一审第三人：陆礼珍，女，1973年9月23日出生，汉族，灵山县居民。 一审第三人：张潮波，男，1965年4月20日出生，汉族，居民，住灵山县。 上诉人钟良与被上诉人韦洪模、一审第三人陆礼珍、张潮波申请执行人执行异议之诉一案，上诉人钟良不服灵山县人民法院作出(2018)桂0721民初1034号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了公开开庭审理。上诉人钟良的委托诉讼代理人黄宗鉴、被上诉人韦洪模的委托诉讼代理人邓成华，一审第三人陆礼珍、张潮波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 灵山县人民法院经审理查明：第三人陆礼珍、张潮波共同共有位于灵山县县城城区（丽江公寓×××）的房屋，房屋所有权证号为：灵房权证灵山字第××号（以下称“涉案房屋”）。涉案房屋因重新规划，后暂编为灵山县三海街道×××路××号1幢×单元×××室。 2016年10月20日，案外人卢某起诉陆礼珍、张潮波民间借贷纠纷一案，案号为（2016）桂0721民初2136号，该案经本院调解，双方达成调解协议：陆礼珍、张潮波连带偿还卢某借款204664元及利息（利息计算：以本金150000元按年利率24%从2016年10月20日计至借款本金归还完毕止，加上以本金54664元按年利率6%从2016年10月20日计至借款本金归还完毕止），并定于2017年2月28日前支付完毕；同一天，卢某又分别起诉包能彬、陆礼珍民间借贷纠纷一案[案号为（2016）桂0721民初2135号]、起诉陆礼东、陆礼珍民间借贷纠纷一案[案号为（2016）桂0721民初2137号]以及起诉吴爱平、陆礼珍民间借贷纠纷一案[案号为（2016）桂0721民初2138号]，该三案双方当事人均达成了调解协议。（2016）桂0721民初2135号案调解协议为：陆礼珍尚欠卢某借款本金40000元及利息（利息计算：以40000元为本金按月息2%从2016年10月16日开始计至借款本金归还完毕止），并定于2017年2月28日前支付完毕；（2016）桂0721民初2137号案调解协议为：陆礼珍尚欠卢某借款本金100000元及利息（利息计算：以100000元为本金按月息2%从2016年10月21日开始计至借款本金归还完毕止），并定于2017年2月28日前支付完毕；（2016）桂0721民初2138号案调解协议为：陆礼珍尚欠卢某借款本金50000元及利息（利息计算：以50000元为本金按月息2%从2016年10月12日开始计至借款本金归还完毕止），并定于2017年2月28日前支付完毕。以上四案，张潮波需连带偿还卢某借款本金204664元及利息，陆礼珍需偿还卢某借款本金共394664元及利息，并承担以上四案的案件受理费、诉讼保全费共7666元。在以上四案的案件审理过程中，一审法院依卢某的申请于2016年11月4日对本案涉案房屋进行了查封。 由于第三人陆礼珍、张潮波没能偿还卢某借款，于是决定出卖涉案房屋用于偿还卢某借款。被告韦洪模经人介绍，认识了第三人陆礼珍、张潮波并与其协商购买涉案房屋。2017年2月6日，根据第三人陆礼珍、张潮波及案外人卢某共同指示，被告韦洪模通过黎启煤的银行账号转账支付了购房首付款300000元到本院账户，一审法院后已将该300000元购房款通过银行转帐的方式转入卢某的帐户。双方于2017年2月14日补充签订《房地产买卖合同》，合同约定购房款为400000元，首付款（含定金）350000元，剩余房款50000元于产权交割完毕当日支付。因办理涉案房屋过户手续的需要，卢某在收到购房款300000元后，申请对涉案房屋进行解封，本院依申请解除了对涉案房屋的查封。2017年2月15日，被告到相关部门缴纳了涉案房屋过户手续的税费。2017年2月22日，被告根据第三人陆礼珍、张潮波及卢某共同指示转账支付了剩余房款100000元到卢某的银行账户。后第三人将涉案房屋交付给被告使用，被告入住涉案房屋后，并缴纳了水电费。 灵山县人民法院经审理认为,申请执行人对执行标的依法享有对抗案外人的担保物权等优先受偿权，人民法院对案外人提出的排除执行异议不予支持，但法律、司法解释另有规定的除外。金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。对申请执行人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益，判决准许执行该执行标的；（二）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。本案中，一审法院于2017年2月15日对涉案房屋予以查封，但被告韦洪模已于本院查封涉案房屋之前与第三人张潮波、陆礼珍签订了房屋买卖合同并缴纳了过户手续的税费，房地产买卖合同意思表示真实，不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效的房屋买卖合同。根据被告出示的银行转账凭据可以认定，被告韦洪模已按合同约定及第三人指定的方式支付了全部价款；根据涉案房屋钥匙的占有、水电费缴纳情况以及证人卢某的证言，可以认定第三人已将涉案房屋实际交付给被告使用，即被告已合法占有该涉案房屋，现并无证据证明因被告的原因未办理过户，故被告韦洪模就涉案房屋享有足以排除钟良强制执行的民事权益。原告钟良要求判决对第三人陆礼珍、张潮波共同共有位于灵山县县城城区（丽江公寓×××）房屋（房屋所有权证号为：灵房权证灵山字第××号）许可执行的诉讼请求不能成立，一审法院依法不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第三百一十一条、第三百一十三条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条的规定，判决：驳回原告钟良的诉讼请求。案件受理费5020元，由原告钟良负担。 灵山县人民法院作出上述一审判决后，上诉人钟良不服，向本院提起上诉。 上诉人钟良上诉请求：1、请求依法撤销灵山县人民法院（2018)桂0721民初1034号民事判决书，依法改判支持上诉人一审诉讼请求。2、本案一、二审受理费用由被上诉人承担。事实和理由：一、本案一审法院程序违法。在一审中，原告、被告、第三人都没有申请有证人出庭作证。在2018年9月18日的庭审笔录中，可知，并无证人的相关信息记载。但是在（2018)桂0721民初1034号民事判决书第8页第14行，却载明“根据涉案房屋钥匙的占用、水电费缴纳情况以及证人卢某的证言”，案件的各方当事人都没有申请证人出庭作证，一审法院又如何得到证人的证言，并把该证人证言作为定案的依据？由此可见，一审法院对本案的审理，存在严重的程序问题，依法应予纠正。二、一审法院事实认定错误。1、原审法院认定2017年2月6日被上诉人韦洪模根据第三人陆礼珍、张潮波及案外人卢某共同指示，通过黎启煤的账户转账首付款300000元到一审法院账户，双方于2017年2月14日补签《房地产买卖合同》这事实是错误的。第三人陆礼珍、张潮波在2017年2月14日之前，是不认识被上诉人韦洪模的，更没有与韦洪模协商过购买房屋的事情。所有的一切购房手续，都是在案外人卢某的要求下，在2017年2月14日，第三人陆礼珍、张潮波被逼与被上诉人签订了《房地产买卖合同》。对于被上诉人韦洪模如何交付购房款，第三人陆礼珍、张潮波完全不知情，第三人陆礼珍、张潮波并未收到被上诉人任何的购房款。2、一审法院认定第三人陆礼珍、张潮波已经将涉案房屋交付给被上诉人韦洪模使用这事实认定错误。在本案中，第三人陆礼珍、张潮波并没有将钥匙交给被上诉人，更没有将房屋交付被上诉人使用。虽然被上诉人私自为第三人缴纳水电费，但是该行为并不是第三人的真实意思表示，第三人也未同意被上诉为其缴纳水电费。涉案房屋仍然在第三人的使用管理下。一审法院凭房屋钥匙的占有及水电费的缴纳情况和证人卢某的证言，就认为第三人已经将房屋交付给被上诉人使用，是错误的。3、一审法院认定韦洪模已按合同约定及第三人指定的方式支付了全部购房价款，是错误的。在本案中，第三人并未指定被上诉人韦洪模将购房款汇至一审法院的账户，被上诉人提交至法院的汇款单据，与本案没有关联，不应作为定案的依据。三、本案中，存在案外人卢某、被上诉人韦洪模与第三人恶意串通，损害上诉人合法权益的可能。根据(2017)桂0721民初360号民事调解书达成的协议，第三人张潮波、陆礼珍共欠上诉人钟良借款本金200000元及利息（利息计算：以本金200000元为基数，按月利率2%计算，从2016年2月1日起计至还清欠款止），定于2017年3月23日还清；案件受理费2510元由张潮波、陆礼珍共同负担。根据该份民事调解书约定的还款义务，第三人应当在2017年3月23日前还清欠款，但是在案外人的安排下，第三人却与被上诉人在2017年2月14日签订《房地产买卖合同》，在上诉人当日发觉此情况后，马上电话告知被上诉人，要求其停止交易。上诉人在第二天马上申请查封该房屋，并将查封的事情告知了被上诉人，但是上诉人仍然不予理会。上诉人有理由推定，是案外人卢某为了其自身的利益，与被上诉人韦洪模、第三人张潮波、陆礼珍串通，恶意转移财产，逃避应该履行的法定义务，损害上诉人的合法权益。综上所述，本案一审法院存在程序违法，认定事实错误的情形，案外人、被上诉人、第三人恶意串通，企图歪曲事实，恶意转移财产以躲避法定义务，严重损害了上诉人的合法权益，请二审法院查明事实支持上诉人的上诉请求。 被上诉人韦洪模在二审未作书面答辩，其在二审庭审时辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 一审第三人陆礼珍在二审未作书面答辩，其在二审庭审时辩称，由法院依法判决。 一审第三人张潮波在二审未作书面答辩，其在二审庭审时辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，同意一审判决。 被上诉人钟良向一审法院提出诉讼请求：1、判决对第三人陆礼珍、张潮波共同共有位于灵山县县城城区（丽江公寓×××房屋（房屋所有权证号为：灵房权证灵山字第××号）许可执行；2、本案诉讼费由被告负担。 本院在二审审理期间，上诉人、被上诉人和一审第三人均未提交证据。 本院经审理查明，与一审查明的事实一致，本院予以确认。 综合诉辩双方的诉讼主张，本案的争议焦点是：一、上诉人钟良主张法院判决对第三人陆礼珍、张潮波共同共有位于灵山县县城城区（丽江公寓×××）房屋许可执行是否有事实依据和法律依据；二、一审法院是否违反法定程序。 本院对本案综合评判如下： 一、关于上诉人钟良主张法院判决对第三人陆礼珍、张潮波共同共有位于灵山县县城城区（丽江公寓×××）房屋许可执行是否有事实依据和法律依据的问题。 根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条规定“申请执行人对执行标的依法享有对抗案外人的担保物权等优先受偿权，人民法院对案外人提出的排除执行异议不予支持，但法律、司法解释另有规定的除外。”及第二十八条规定“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。”的情形。本案中，被上诉人韦洪模在一审法院执行卢某与一审第三人张潮波、陆礼珍借款案中就已开始发生了房屋买卖关系，即2017年2月6日被上诉人韦洪模通过黎启煤的银行账号转账支付了购房首付款300000元到一审法院账户，且将剩余价款按照一审法院的要求交付执行剩余房款。被上诉人韦洪模交付购房款后，于2017年2月14日与一审第三人张潮波、陆礼珍签订了合法有效的《房地产买卖合同》。被上诉人韦洪模在2017年2月15日办理过户手续时，因上诉人钟良在2017年2月15日申请一审法院查封涉案房屋，致使被上诉人韦洪模无法办理过户登记，被上诉人韦洪模对此不存在过错。由此确认被上诉人韦洪模在一审法院查封涉案房屋之前，与一审第三人张潮波、陆礼珍签订了合法有效的《房地产买卖合同》，结合被上诉人韦洪模提供银行转账凭据，可以认定被上诉人韦洪模已按合同约定及一审第三人指定的方式支付了全部价款，根据涉案房屋钥匙的占有、水电费缴纳情况以及证人卢某的证言，可以认定一审第三人已将涉案房屋实际交付给被上诉人韦洪模使用，被上诉人韦洪模已合法占有该涉案房屋。综上，被上诉人韦洪模提交的《房地产买卖合同》、付款转帐凭证、付款收据，过户手续的税费、水电费缴纳情况以及卢某的证言等证据相互印证，符合证据的合法性、真实性和关联性的要求，符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》的情形，故被上诉人韦洪模就涉案房屋享有足以排除上诉人钟良强制执行的民事权益。上诉人钟良主张法院判决对第三人陆礼珍、张潮波共同共有位于灵山县县城城区（丽江公寓×××）房屋许可执行没有事实依据和法律依据，本院不予支持。 二、关于一审法院是否违反法定程序的问题。 上诉人二审主张案件的各方当事人都没有申请卢某出庭作证，一审法院把卢某证言作为定案的依据存在违反法定程序问题。经核实一审法院在一审开庭前依职权对卢某制作了询问笔录，并在一审开庭时组织了各方当事人对卢某询问笔录进行质证，各方当事人对卢某询问笔录均提出质证意见，有一审庭笔录证实。法院依取权调查形成的证人证言，即使被调查人未出庭，但所作的陈述作为补强证据与案件其他的相关证据相互印证的，可以作为确认案件事实证据。上诉人钟良主张一审法院违反法定程序的上诉理由不成立，本院不予支持。 综上所述，一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。上诉人钟良的上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5020元，由上诉人钟良负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈明华 审判员  黄载文 审判员  王英佑 二〇一九年十一月十一日 书记员  翁业琼