河南省正阳县人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫1724刑初433号公诉机关正阳县人民检察院。被告人马大学，男，1970年10月5日出生，汉族，初中文化，无业，住河南省正阳县。因赌博于2019年1月19日被正阳县公安局行政拘留14日，并处罚款1900元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年2月1日被刑事拘留，于2019年3月9日被取保候审，于2019年3月10日被刑事拘留，于2019年4月16日被逮捕。辩护人杨雷，河南明信律师事务所律师。被告人王磊，男，1987年1月25日出生，回族，初中文化，无业，住河南省正阳县。因犯容留他人吸毒罪于2014年4月17日被正阳县人民法院判处拘役三个月，并处罚金人民币五千元。因赌博于2019年1月19日被正阳县公安局行政拘留14日，并处罚款1900元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年2月1日被刑事拘留，于2019年3月9日被取保候审，于2019年3月10日被刑事拘留，于2019年4月16日被逮捕。指定辩护人于志丹，河南明信律师事务所律师。被告人刘立新，男，1968年7月14日出生，汉族，小学文化，正阳县文化馆职工，住河南省正阳县。因犯故意伤害罪、开设赌场罪于2014年4月16日被正阳县人民法院判处有期徒刑九个月，于2014年6月9日刑满释放。因赌博于2019年1月19日被正阳县公安局行政拘留14日，并处罚款1900元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年2月1日被刑事拘留，于2019年3月9日被取保候审，于2019年3月10日被刑事拘留，于2019年4月16日被逮捕。指定辩护人黎佳，河南明信律师事务所律师。被告人谢英昊，又名华南，男，1992年9月22日出生，汉族，高中文化，中共党员，原任正阳县永兴镇万安村支部书记、村主任，住河南省正阳县。因赌博于2019年3月9日被正阳县公安局决定行政拘留14日（2019年4月23日开始执行），并处罚款1900元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年5月7日被刑事拘留，于2019年6月6日被逮捕。辩护人桂行志，河南建法律师事务所律师。正阳县人民检察院以正检一部刑诉（2019）68号起诉书指控被告人马大学、王磊、刘立新、谢英昊犯开设赌场罪，于2019年9月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。正阳县人民检察院指派检察员王淑慧、代理检察员余存存出庭支持公诉，被告人马大学及其辩护人杨雷、被告人王磊及其指定辩护人于志丹、被告人刘立新及其指定辩护人黎佳、被告人谢英昊及其辩护人桂行志到庭参加了诉讼。现已审理终结。正阳县人民检察院指控，2019年1月17日夜，被告人马大学、王磊、刘立新、谢英昊等人以盈利为目的开设赌场，组织参赌人员王某2、袁某、王某1、王某4、张某2等人在范某家以推牌九的方式进行赌博，并参与赌博且抽头盈利。针对上述指控，公诉机关提供的证据有被告人马大学、王磊、刘立新、谢英昊的供述与辩解、证人证言、书证、视听资料等。公诉机关认为，被告人马大学、王磊、刘立新、谢英昊开设赌场，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪，请求依法判处。被告人马大学对公诉机关指控的罪名和犯罪事实不持异议。辩护人杨雷提出的辩护意见是：被告人马大学只有聚众赌博的犯罪故意，没有营利，没有开设赌场的犯罪故意，聚众赌博人数没有达到20人，达不到刑事立案标准，其行为不构成犯罪。被告人王磊对公诉机关指控的罪名和犯罪事实不持异议。指定辩护人于志丹提出的辩护意见与被告人马大学的辩护人提出的辩护意见基本一致。被告人刘立新对公诉机关指控的罪名不持异议，辩称赌场没有其份额，其没有参与赌博分成。指定辩护人黎佳提出的辩护意见与被告人马大学、王磊的辩护人提出的辩护意见基本一致。被告人谢英昊对公诉机关指控的罪名和犯罪事实不持异议。辩护人桂行志提出的辩护意见是：同意上述三被告人的辩护人提出的无罪的辩护意见，同时认为被告人谢英昊具有自首情节，系从犯，请求对其从轻处罚。经审理查明：2019年1月17日，被告人马大学与被告人王磊、被告人刘立新、被告人谢英昊相互电话相约当晚组织人员到正阳县永兴镇进行赌博，并约定事后对抽头渔利进行按份分成。当天晚上，王磊与刘立新带领部分参赌人员从正阳县城到达正阳县永兴镇街上谢英昊所开的饭店吃饭，饭后由马大学联系了赌博地点（永兴街范某家三楼），随后马大学、王磊、刘立新、谢英昊组织参赌人员王某2、袁某、王某1、王某4、张某2等一二十人在范某家以推牌九的方式进行赌博，并在赌博过程中进行抽头渔利。期间四被告人曾亲自参与坐门赌博，在场参赌人员以“钓鱼”方式参与赌博。后因被正阳县公安局民警当场查获，四被告人未能分配到抽头渔利。另查明：2019年4月23日，被告人谢英昊主动到正阳县公安局刑警大队投案，到案后如实供述了自己的主要犯罪事实。认定上述犯罪事实的证据如下：1、被告人马大学的供述与辩解：我们来牌之前两三天，华南（谢英昊）给我打电话问永兴有没有来牌的，他想找人合伙开个赌场。王磊也给我联系说想开赌场，他和刘立新一人一门。当天我们没有联系到来牌的，就没有开成场子。隔了一天也就是来牌的那天（2019年1月17日），王磊和刘立新都从正阳到永兴了，为了给华南见个面，当天晚上在华南的饭店里吃的饭，吃完饭以后我们就到范某家来牌去了。我知道永兴有两门，其中一门是华南，另外一门我不知道是谁。正阳的有两门，一门是刘立新，一门是王磊，赌场没有我的份。当晚参与赌博的有十几个人，我认识的有刘立新、袁某、王某2、王磊、张某、华南、魏某、唐某、梁某、王靠山。开始我和王磊、刘立新、华南坐门推大牌九，华南先推的100块钱一锅的。刚推一会儿，王某2、袁某、唐某、王某4他们几个就过来了，过来以后我们就开始推小牌九，袁某和王某2合伙坐一门，我把门让给袁某和王某2了，坐门推小牌九的有华南、刘立新、王磊、王某2，推小牌九的时候是推100块钱一锅的，轮流坐庄推，边上的人在旁边钓鱼。后来张某过来了，王磊把门让给张某了。当时边上站的有看牌的，有钓鱼的，钓鱼的我认识的有唐某、魏某、王某4、梁某、王某3、李某、景某，其他的我不认识。刘立新、王磊、华南他们开赌场商量的是谁坐门，抽头的钱就给谁分。抽头的钱就是来牌结束以后除了开销，然后剩下的钱平均分。吃饭的时候没有说来牌的事，就说吃完饭以后找个地方去来牌。当时找不到来牌的地方，我和吴某1的关系不错，我就给吴某1打电话联系的地方，之后我们就一块到吴某1家推的牌九。抽头的钱是用于当天晚上在华南饭店里吃饭的饭钱，还有准备给吴某1拿点房间费，以及烟、水钱。庄家坐庄推牌九，赢钱起锅了就抽头，当时抽了有一千多块钱。抽头的钱刚开始在牌桌上放着，王某1当时把抽头的钱捋捋给我了，是我在拿着抽头的钱。我也不知道钱为什么给我，王某1递给我，我就接着了。后来刘立新推牌九的时候输完了，刘立新问我要钱，我就把抽头的钱给他拿了2000块钱。我之前说警察抓赌的时候我害怕把钱扔地上了，实际上我把抽头的钱给刘立新了。因为抽头的钱有刘立新的份，所以刘立新问我要的时候，我就把钱给刘立新了。推牌九用的骨牌我不知道是谁提供的。其在侦查机关最后一次讯问时供述参与开设赌场的有其和刘立新、王磊、谢英昊。2、被告人王磊的供述与辩解：2019年1月17日下午四五点的时候，马大学给我打电话说让我过去玩（推牌九），给我算一份，提成后给我分。我问他都有谁参与，他说有他、刘立新和我，马大学跟刘立新早就认识，马大学跟刘立新都爱来牌赌博。当时还说如果我不愿意参与的话，打牌结束了给我拿几百元钱加油，我就同意了。我随后就给我老弟王某1打电话说了，我老弟就给我一起去了。马大学给我说算份的意思就是让我带人过去推牌九，然后给我拿钱。我叫了张某（后来去的）、朱策（他把我们送到来牌的地方就走了）和我弟弟王某1，走到京皇大酒店碰到李某和王某3，我给他们说一起去永兴吃饭，她们两个也知道是怎么回事就一起去了，她们以前在赌场放过冲子。我知道刘立新叫的有个他喊哥的，他哥过去后说这在路边不安全，看了一会儿就走了。另外喊的还有彭某，彭某在那钓鱼了，别的我不知道还有谁了。马大学叫的人多，有很多我就不认识，我认识的有袁某、王某2、杨某某、连城、华南。当时他们起锅后就把抽头的钱放在桌子上，我老弟王某1把这钱放在盒子里，过了一会儿提了有一千多块钱的时候就把钱盒子给马大学了。马大学给我说当天抽的钱付饭钱和房间费，先聚聚人气，等明天到乡里再好好玩，多的钱他先拿着。这次马大学具体怎么和主家谈的我不清楚，有没有给主家拿钱我也不知道，不过之前我知道他们都是给主家拿一二百元钱。当时我看到华南那有五千块钱，刘立新那有两千多，袁某有一千多，后来袁某和王某2他们两个合锅，估计他们那也就是两三千块钱，张某那有多少我没有注意。当天赌场坐门的都有份，我、刘立新、华南、王某2和袁某坐门，王某2和袁某坐的门是马大学的，他们怎么商量的我不清楚。3、被告人刘立新的供述与辩解：其供述案发当晚赌博的主要经过与被告人王磊供述的内容基本一致。另其供述当天中午是马大学联系的让去赌博，当时其和王磊、王某1、熊某在一起吃饭，赌场没有其份额，其不知道赌场是谁开的。4、被告人谢英昊的供述与辩解：我于2019年1月中旬的一天夜里在永兴镇永兴西街范某家参与赌博了。我们是以骨牌推牌九的方式进行赌博，推300元的锅，可以续600元的锅，没有坐门的可以钓鱼，最多的时候不低于五十个人，后来走了一部分剩的有二三十个人。我认识的有马大学、袁某、王某2、刘立新、王磊、毛毛、秋菊妈、张某1，其他钓鱼的人我不认识。永兴的人都是马大学喊的，正阳的人都是刘立新和王磊喊的，赌场是马大学组织开的，我知道赌场有马大学、刘立新、王磊的份，地方是马大学找的，赌场在范某家三楼的板房。当天晚上，马大学到我酒店吃饭，说和刘立新、王磊联系好了，后来刘立新、王磊、毛毛带着正阳的一帮人就过来了。饭后他们商量赌博的地方，后来马大学联系的场地。当时马大学说算我一份，我说我有事来不长，马大学说坐门坐不到底也给我拿点。最开始推大牌九坐门的是我和刘立新、王磊、马大学，后来推小牌九马大学把东门让给王某2和袁某了，推小牌九坐门的有我、刘立新、王磊、王某2和袁某。抽头的钱我看马大学数数有四千元左右，期间刘立新输完了，马大学给他拿了二千。抽头的钱应该给我分，因为当晚赌场被警察冲散了，所以没有给我分钱。马大学等人的赌场里没有我的份，他之前给我说过他想在永兴开赌场的事，但他没有给我商量过具体要怎么弄。5、证人吴某1的证言：证明案发当天夜里是马大学给其打电话到其家中三楼赌博的。6、证人范某的证言：马大学等人在我家三楼赌博没有给我联系，我上三楼送过槟榔，看他们推二百一锅的牌九。7、证人王某2的证言：2019年1月17日晚上八九点的时候，我跟袁某、吴某3一块到范某家参与赌博的。到范某家三楼以后，我看到华南、刘立新、王磊、马大学他们四个在用骨牌推大牌九，连成和那个大胡子的男的当时也在场。他们推了几圈以后，我们就开始在一块推小牌九。推小牌九的时候魏某、唐某、王某4他们三个也过来了，推小牌九我坐的马大学的门，我坐的那一门是我和袁某、王某4三个合伙的，推小牌九坐门的有我和刘立新、华南、王磊，期间坐门的人也来回换过，我坐的东门换过袁某，华南坐的西门换过张某1，王磊坐的南门换过张某，刘立新坐的北门换过王某4。我们当时推的是500块钱一锅的，要是续锅的话就1000块钱一锅，只能续一次锅。我们推牌九的时候边上的人有看牌的有钓鱼的，钓鱼的有吴某3、王某4、魏某、还有上次我辨认的那两个女的。我们推牌九的时候王磊的弟弟王某1在那支锅，王某1负责给庄家吃钱、赔钱，还负责抽头，要是通吃、通赔或者庄家赢钱起锅了就按照10%抽头，把钱交给王某1，王某1收的钱都放在那个红色的骨牌盒子里了，当时我看骨牌盒子里抽头的有四千块钱左右。我当时就坐门推了一把牌九，之后就袁某就坐到我门上接着给他们推牌九。我去赌场的时候带了一千多块钱，输了八九百块钱，身上还剩一百多块钱。我没见赌场提供的有烟、水，我去赌场的时候问袁某有没有放哨的人，袁某给我说有放哨的，具体是谁我不清楚。王某1当时拿着骨牌盒子负责抽头，抽头的钱都交给马大学了。我和吴某3是袁某把我们领到赌场里的。其他人谁喊的我不清楚。我听说赌场是马大学、王磊、刘立新、华南他们四个合伙开的。8、证人袁某的证言：其证明的内容与证人王某2证明的内容基本一致。9、证人王某1的证言：其证明的内容与被告人王磊供述的内容基本一致。10、证人吴某2的证言：2019年1月17日晚上7点多，我和谢英昊，还有我不认识的几个人一块跟马大学吃饭。吃完饭后马大学出去打个电话，回来给我们说到范某家去来牌，然后马大学就领着饭桌上的十来个人一块到范某家去来牌去了，我和谢英豪最后才去。范某家的牌场就是马大学开的，马大学只是用范某家的场地。我跟马大学认识，都是一个村的，我跟他也不太熟。我跟马大学就去这一次，之前马大学在范某家开没开过赌场我不清楚。他们推三百的锅，再续就是六百，坐门来牌的人谁起锅了，一百块钱抽十块钱，通吃通赔都要抽头，负责收钱的是王某1。马大学怎么给范某商量的我不清楚，来牌期间范某到房间一趟，转一圈就走了，我听说马大学安排有两个放哨的。桌子上的烟是袁某让我买，我又让范某老婆去买的。赌场里大概有二十多人，还有四五个女的，马大学、王某2、袁某坐东门，华南和张某1坐西门，南门两个人我不认识，我没见赌场有放冲子的。永兴来牌的人都是马大学喊去的，一般都是跟着他开的牌场，正阳县城的人我不清楚，马大学有没有在别的地方开过牌场我不清楚。11、证人张某1的证言：2019年1月17日晚上9点多，我和张景娜、曹某坐张某3的车到永兴，到了之后有个人把我们领到范某家三楼。当时在推牌九，有坐门的，有钓鱼的，坐门的有王某2、华南、张某、刘立新。当时华南接电话，我替他来两把，我没注意和我一起的其他三人在干嘛。牌场是马大学组织的。12、证人陈某的证言：案发当晚是华南给我打电话说他和刘立新、马大学弄个小场，让去玩玩。我和姚某、张真、陈丽一块到牌场的。当时华南、刘立新、袁某和一个我不认识的在坐门，有二十多人在钓鱼，我认识钓鱼的有陈秋菊的妈、爱丽，我和姚某也在钓鱼，其他人我没注意。我们在赌场玩了有二十多分钟，我们四个就一起走了。13、证人姚某的证言：其证明的内容与证人陈某证明的内容基本一致。14、证人景某、魏某、冯某、李某、王某3、张某2、唐某、阙某、杨某1、杨某2、王某4、张某3、吴某3、梁某、杨某3、彭某、曹某、熊某、闫某、的证言：上述证人证明分别通过马大学、刘立新、王磊、谢英昊联系或赌博人员之间相互联系到赌场的，部分人员承认参与了赌博。15、辨认笔录：证明案发现场部分赌博人员之间的相互辨认情况。16、通话记录：证明赌博人员之间的相互通话情况。17、扣押物品清单、收缴物品清单：证明案发后公安机关将赌博人员的赌资进行了扣押，后予以收缴。另收缴赌博所用的骨牌一副。18、户籍证明：证明被告人马大学，出生于1970年10月5日；被告人王磊，出生于1987年1月25日；被告人刘立新，出生于1968年7月14日；被告人谢英昊，出生于1992年9月22日；四被告人案发时均达到完全刑事责任年龄。19、前科证明、刑事判决书及释放证明、行政处罚决定书及执行回执：证明被告人马大学、王磊、刘立新、谢英昊因赌博分别被正阳县公安局行政拘留十四日。被告人王磊因犯容留他人吸毒罪于2014年4月17日被正阳县人民法院判处拘役三个月，并处罚金人民币五千元。被告人刘立新因犯故意伤害罪、开设赌场罪于2014年4月16日被正阳县人民法院判处有期徒刑九个月，于2014年6月9日刑满释放。另外参赌人员王某2、袁某、王某1、王某4、张某2、张某1、景某、魏某、李某、王某3、唐某、梁某、吴某3、姚某、陈某分别因赌博分别被正阳县公安局行政拘留十五日。20、到案证明：证明2019年1月18日，正阳县公安局刑警大队民警在正阳县永兴镇永兴街范某家中将被告人马大学、王磊、刘立新查获。2019年4月23日，被告人谢英昊主动到正阳县公安局刑警大队投案，当日对其执行行政拘留。21、任职证明：证明被告人刘立新系正阳县文化馆正式职工，非中共党员。被告人谢英昊原系正阳县永兴镇万安村支部书记、主任，中共党员。22、视听资料：证明侦查机关依法对四被告人进行讯问的同步录音录像情况。上述证据，经当庭出示、质证，合议庭评议后，本院予以确认。本院认为，被告人马大学、王磊、刘立新、谢英昊以营利为目的，组织人员进行赌博，并亲自坐门赌博，其行为均已构成开设赌场罪。正阳县人民检察院指控罪名成立，予以支持。四被告人在共同犯罪中，均积极参与，作用相当，均系主犯。被告人马大学、王磊当庭表示自愿认罪，可酌定从轻处罚。被告人谢英昊案发后主动到公安机关投案，到案后如实供述了自己的主要犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。被告人王磊有犯罪前科，量刑时应酌定从重考虑。被告人刘立新曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。对于被告人刘立新辩称该赌场没有其份额，其没有参与赌博分成的意见；及四被告人的辩护人均辩称四被告人只有聚众赌博的犯罪故意，没有营利，没有开设赌场的犯罪故意，聚众赌博人数没有达到20人，达不到赌博罪的刑事立案标准，四被告人的行为不构成犯罪的意见。经查，四被告人在开设赌场之前进行了预谋，约定了赌博期间抽头渔利及坐门人员分成的大致意向，在赌博过程中也实际进行了抽头渔利，没有最终分成的原因是被公安机关查获了；另赌博的场地是由被告人马大学安排的，部分参赌人员是四被告人召集的，四被告人直接参与和组织人员进行赌博的目的是为了抽头营利，而不仅仅是聚众赌博，因此四被告人主观上具有开设赌场的故意，客观上实施了开设赌场的行为，其行为符合开设赌场罪的构成要件。故对上述辩护意见，不予采纳。被告人谢英昊的辩护人辩称谢英昊系从犯的意见。经查，被告人谢英昊参与坐门赌博，事前约定抽取提成，在犯罪过程中起主要作用，系主犯。故对该辩护意见，不予采纳。对于其辩称，被告人谢英昊具有自首情节的意见，经查，理由正当，予以采纳。综上，根据本案四被告人的犯罪事实、犯罪情节、危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六第一、四款、第六十五条第一款、第六十七条第一款之规定，判决如下：被告人马大学犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年1月19日起至2019年11月18日止。罚金已缴纳。）被告人王磊犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年1月19日起至2019年12月18日止。罚金已缴纳。）被告人刘立新犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年1月19日起至2020年3月18日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）被告人谢英昊犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年4月23日起至2019年12月22日止。罚金已缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省驻马店市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长 武 磊审判员 王 鹏审判员 闵 记二〇一九年十一月十三日书记员 安笑笑