天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津01民终6306号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司唐山中心支公司，住所地河北省唐山市路北区金融中心5号楼1层。负责人：黎明，经理。委托诉讼代理人：赵强，河北鸿翔律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张洪涛，男，1977年5月11日出生，汉族，住辽宁省铁岭市昌图县。委托诉讼代理人：常万春，天津文韬律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王希海，男，1978年11月2日出生，汉族，住河北省唐山市滦县。委托诉讼代理人：靖子圣，天津天本律师事务所律师。委托诉讼代理人：李浩，天津天本律师事务所律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司唐山中心支公司（以下简称平安公司）因与被上诉人张洪涛、王希海机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市宝坻区人民法院（2019）津0115民初5730号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安公司的委托诉讼代理人赵强、被上诉人张洪涛的委托诉讼代理人常万春、被上诉人王希海的委托诉讼代理人靖子圣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安公司上诉请求：撤销（2019）津0115民初5730号民事判决书，请求将本案依法改判，或发回重审。事实和理由：1.当事人对自己的诉请所依据的事实有责任提供证据。是否支持护理费、误工费、营养费应首先参照医疗机构意见确定，或由鉴定机构作出鉴定意见。被上诉人在一审时既未提交医疗机构关于其因本次交通事故导致的护理费、误工费、营养费期限的相应意见，也未出具鉴定机构关于护理费、误工费、营养费的鉴定结论，因此应承担举证不能的法律后果。2.根据被上诉人在一审时提交的由天津市宝坻区人民医院、天津医科大学宝坻临床学院出具的《住院病案》显示，被上诉人的主要伤情为胸骨骨折、其他伤情为两根肋骨骨折不伴第一肋骨骨折等。而天津市司法鉴定协会发布《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则（试行）》规定的期间，均远远低于一审判决认定的被上诉人护理期、误工期、营养期，因此一审判决该三期天数于法无据。结合本案案情，平安公司认为被上诉人的护理期60天、赔偿标准按照123.44元/天，误工期为90天、赔偿标准按照5000元/月，营养期45天、赔偿标准按照30元/天较为公平。所以平安公司认为在交强险限额内赔偿被上诉人医疗费10000元、误工费15000元、护理费7406.4元、交通费1000元，共计33406.4元较为合理。张洪涛辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，应驳回上诉人的上诉请求。被上诉人不仅是胸骨骨折的问题，还有肋骨骨折、膝部伤、头皮损伤等多处伤情。王希海辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉。张洪涛向一审法院起诉请求：1.张洪涛经济损失124058.89元（其中医疗费57127.29元、住院伙食补助费1100元、护理费11109.60元、营养费4500元、误工费48222元、交通费2000元）由平安公司在冀Ｂ×××××号机动车交强险责任范围内承担赔偿责任，不足部分由王希海按30%比例予以赔偿；2.张洪涛保留二次手术及评残诉权；3.案件受理费由二被告负担。一审法院认定事实：2019年3月28日17时49分，张洪涛驾驶辽Ｃ×××××、辽Ｍ×××××号重型半挂车沿京哈高速由西向东行驶至65公里处时，该车前部撞到王希海驾驶牌照为冀Ｂ×××××号轻型自卸货车尾部，后冀Ｂ×××××号车撞到道路中央护栏，导致王希海驾驶车辆所载货物（废铁）前移，压到本车驾驶室及车内驾驶人王希海，造成张洪涛、王希海受伤，两车及道路设施损坏的交通事故。2019年4月30日，天津市公安交通管理局高速支队津蓟大队出具《道路交通事故认定书》，认定张洪涛承担事故主要责任、王希海承担事故次要责任。事故发生后，张洪涛在天津市宝坻区人民医院住院11天，出院诊断：1.胸骨骨折；2.双侧第4肋骨骨折；3.右膝部开放性伤；4.右膝关节内侧副韧带损伤；5.右膝部髌韧带损伤；6.创伤性胸腔积液；7.头皮擦伤；8.高血压2级；9.2型糖尿病。出院医嘱：1.注意休息，加强营养，右膝制动，继续卧床至伤后1月；2.每3天来院换药，术后10天拆线；3.3天后门诊复查血常规、血生化、右膝核磁，3周后门诊复查肋骨ＣＴ；4.不适随诊。另查，王希海所驾冀Ｂ×××××号轻型自卸货车在平安公司投保了交强险，事故发生在承保期间内。一审法院认为，天津市公安交通管理局高速支队津蓟大队对此次事故责任的认定客观、公正，符合法律规定，一审法院予以确认。根据当事人在事故中的行为对发生交通事故所起的作用及过错程度，一审法院确定张洪涛与王希海的责任比例为3:7，王希海对张洪涛因此事故造成的合理经济损失承担30%的赔偿责任。因保险公司承保了冀Ｂ×××××号轻型自卸货车的交强险，且事故发生在保险期间内，故依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，保险公司应首先在交强险责任限额内承担赔偿责任，超出部分由机动车使用人王希海承担30%赔偿责任。结合各方当事人提供的证据及陈述意见，一审法院对张洪涛损失认定如下：1.医疗费。张洪涛提供了医疗费票据、住院病历、诊断证明书等证据，彼此间相互印证，能够证实其损失数额，一审法院予以确认，并据此认定该损失为57127.29元。平安公司主张扣除非医保用药费用，未提供相应证据，一审法院不予支持。2.住院伙食补助费。张洪涛主张住院期间11天的住院伙食补助费1100元，符合法律规定，一审法院予以支持。3.营养费。结合张洪涛的伤情，一审法院酌情按30元／天支持70天，金额2100元。超出部分，一审法院不予支持。4.误工费。张洪涛主张按照天津市上一年度交通运输业标准即267.90元／天计算其误工费，并提交了张洪涛本人的道路货物运输驾驶员从业资格证等证据，结合张洪涛驾驶货运车辆发生的交通事故的实际情况，一审法院对其从事交通事故运输业予以确认；张洪涛自认每月工资8000元，其标准应为266.67元／天。结合张洪涛的伤情、治疗情况、医嘱及事故发生至开庭前的天数，一审法院暂支持张洪涛误工期天数120天，经核算金额为32000.40元。5.护理费。结合张洪涛的伤情及医嘱，张洪涛主张护理期90天，按照123.44元／天计算，符合法律规定，一审法院予以支持，经核算金额11109.60元。6.交通费。张洪涛未提供相关证据，一审法院经综合考虑张洪涛住院、出院及复诊确需支出交通费的客观实际，结合其伤情及其居住地与就医地点的距离等因素酌情支持1000元。张洪涛以上经济损失共计104437.29元，此款由平安公司在交强险责任医疗费用限额内赔偿医疗费10000元、误工费32000.40元、护理费11109.6元、交通费1000元，合计54110元；余款50327.29元由王希海按30%责任比例赔偿张洪涛15098.19元。张洪涛要求保留二次手术及评残诉权，因该项权力系当事人依法享有的权利，对此项请求一审法院不予评判。一审法院判决：“一、中国平安财产保险股份有限公司唐山中心支公司于本判决生效后十五日内赔偿张洪涛经济损失54110元；二、王希海于本判决生效后十五日内赔偿张洪涛经济损失15098.19元；三、驳回张洪涛其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费920元，减半收取计460元（张洪涛已交纳），由张洪涛负担322元，由王希海负担138元（执行时间同上）”。二审中，当事人均没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院另查明，一审判决书第三页“一审法院确定张洪涛与王希海的责任比例为3:7”，其中“3:7”，应当为“7:3”。一审判决书第五页，“因该项权力系当事人依法享有的权利”，中的“力”字，应当为“利”字。本院认为，本案二审期间的争议焦点是张洪涛护理费、误工费、营养费应计算的天数。本案中，张洪涛因本次交通事故造成多处伤情，一审法院综合考虑了张洪涛的伤情、住院病历、诊断证明书和医嘱，酌情确定营养费按70天计算、误工费按120天计算、护理费按90天计算，并无不当，本院予以维持。综上所述，平安公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由中国平安财产保险股份有限公司唐山中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 芳审判员 罗 翔审判员 李志锋二〇一九年十一月二十六日书记员 张钧然附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……