山西省太原市中级人民法院刑事裁定书（2019）晋01刑终1259号原公诉机关山西省太原市尖草坪区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘鹏，男,1986年4月19日出生于太原市,汉族,小学文化,个体,住太原市尖草坪区镇城村光明街7排7号(户籍所在地:太原市。2017年因吸毒被太原市公安局尖草坪分局行政拘留十五日。2019年4月26日因涉嫌盗窃罪被太原市公安局尖草坪分局刑事拘留,经太原市尖草坪区人民检察院批准，于同年5月24日被依法逮捕。现羁押于太原市第一看守所。指定辩护人祝岩杰，山西祥昊律师事务所律师。原审被告人程刚,男,1989年7月22日出生于太原市,汉族,初中文化,个体,住太原市尖草坪区柏板乡镇城村光明街14排9号(户籍所在地:太原市。2019年4月26日因涉嫌盗窃罪被太原市公安局尖草坪分局刑事拘留,经太原市尖草坪区人民检察院批准，于同年5月24日被依法逮捕。现羁押于太原市第一看守所。原审被告人张华,男,1984年11月8日出生于太原市,汉族,小学文化,个体,住太原市尖草坪区柏板乡镇城村光明街6排3号(户籍所在地:太原市。2015年因吸毒被太原市公安局尖草坪分局行政拘留五日。2019年4月26日因涉嫌盗窃罪被太原市公安局尖草坪分局刑事拘留,经太原市尖草坪区人民检察院批准，于同年5月24日被依法逮捕。现羁押于太原市第一看守所。原审被告人王新刚,男,1987年12月20日出生于太原市,汉族,初中文化,司机,住太原市尖草坪区柏板乡镇城村光明街4排4号(户籍所在地:太原市。2019年4月26日因涉嫌盗窃罪被太原市公安局尖草坪分局刑事拘留,2019年5月23日太原市尖草坪区人民检察院作出不批准逮捕决定,同日被太原市公安局尖草坪分局取保侯审。原审被告人苗景茂,男,1989年12月8日出生于太原市,汉族,小学文化,司机,住太原市尖草坪区柏板乡宇文村东大街东梁巷1号1户(户籍所在地:太原市。2019年4月26日因涉嫌盗窃罪被太原市公安局尖草坪分局刑事拘留,2019年5月23日太原市尖草坪区人民检察院作出不批准逮捕决定,同日被太原市公安局尖草坪分局取保候审。山西省太原市尖草坪区人民法院审理山西省太原市尖草坪区人民检察院指控原审被告人程刚、刘鹏、张华、王新刚、苗景茂犯盗窃罪一案，山西省太原市尖草坪区人民法院于2019年8月29日作出（2019）晋0108刑初204号刑事判决。宣判后，原审被告人刘鹏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查证据材料，依法讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审查明，2019年4月21日凌晨3时许,被告人程刚伙同被告人刘鹏、张华、王新刚、苗景茂到太原尖草坪区柏板乡镇城村麻峪沟慕云山石料厂内,由被告人王新刚驾驶铲车,被告人程刚、刘鹏、张华、苗景茂分别驾驶四辆大货车,将石料厂消防通道附近存放的石粉(机沙)236吨盗走。后将盗窃的石粉(机沙)以每吨50元的价格卖给太原市尖草坪区金滩矿用混凝土制品厂的李某,案发后赃款已追回并发还被害人王某1。经太原市尖草坪区价格认证中心鉴定,被盗石粉(机沙)的价格为11800元。2019年4月25日太原市公安局尖草坪分局南寨责任区刑警队民警在太原市尖草坪区柏板乡镇城村附近将被告人程刚、刘鹏、张华、王新刚、苗景茂抓获归案。上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实，足以认定：1、报案材料、被害人王某1询问笔录，证实被害人王某1于2019年4月21日早上8时许，发现其位于太原市尖草坪区柏板乡镇城村慕云山石料厂有限公司堆放的500余吨石粉被盗，每吨按60元计算，价值约3万元的事实。2、被告人程刚讯问笔录、交代材料，证实2019年4月20日晚22时到21日凌晨1时左右，其和镇城村的个体运输户张华、刘鹏在上兰村骨头王饭店一起吃饭、喝酒，因听说南翟村二俊的水泥制管厂能现金结账，其们商量给那儿送石粉，其们知道慕云山石料厂没有人看管石料，就商量到慕云山石料厂偷拉石粉；商量好后，刘鹏开着×××东风本部大货车，张华开着×××欧曼大货车，与其一起到了村口其停放装载机的地方，在凌晨3时左右，其通知其的司机王新刚、苗景茂开车过来，由王新刚驾驶装载机，其开着自己的×××东风本部大货车与苗景茂开着其的×××红岩大货车，和刘鹏、张华一起去了慕云山石料厂靠着消防通道存放石粉的地方，然后由王新刚用装载机依次给刘鹏、张华、苗景茂和其驾驶的四辆货车装满石粉，之后王新刚驾驶装载机回了，其们驾驶着四辆车到横渠村的一个泵房过了泵，然后又返回水泥制管厂，卸了石粉后，其们又回横渠村过了泵，拿了泵单，四车共计236吨；当天下午，刘鹏和张华拿着泵单去找二俊结算，二俊没给结算；王新刚和苗景茂是其雇佣的司机，他们刚开始并不知道石粉是盗窃的，后来吃早饭的时候其告他们是偷得；其们并不认识二俊，是冯建飞说二俊那里收石粉，其们就去了的事实。3、被告人刘鹏讯问笔录、交代材料，证实2019年4月20日晚22时左右，其和同村的张华、程刚在上兰村骨头王饭店一起吃饭、喝酒，期间，程刚打电话向冯建飞要了二俊的电话，并给二俊打电话说，晚上拉石粉呀，之后程刚借着酒劲提出偷拉慕云山石料厂石粉，然后卖给二俊从中赚钱，其和张华都同意了；商量好后，张华开着×××欧曼大货车和其开着自己的×××东风本部大货车，与程刚一起到了村口程刚停放装载机的地方，之后程刚通知他的司机王新刚、苗景茂开车过来，由王新刚驾驶装载机，程刚开着×××东风本部大货车与苗景茂开着×××红岩大货车，与其和张华一起去了慕云山石料厂靠着消防通道存放石粉的地方，然后由王新刚用装载机依次给其、张华、苗景茂和程刚驾驶的四辆货车装满石粉；四辆车到横渠村过了泵，四车共计236吨，卸了石粉后，厂里收料的人给其们开具了四张收货清单；之后其们驾车回去，然后一起去向阳店吃早饭，吃饭时苗景茂问程刚石粉是哪来的，程刚告他说是偷得，当时王新刚也在场，二人听了没有任何表现的事实。4、被告人张华讯问笔录、交代材料，证实2019年4月20日晚21时左右，其和程刚、刘鹏在上兰村骨头王饭店一起吃饭、喝酒，准备吃完饭给南翟村二俊的水泥制管厂送石粉，其们吃到凌晨1时左右，程刚提议到王某1的慕云山石料厂偷拉石粉，其和刘鹏都同意了；商量好后，其开上自己的×××欧曼大货车和刘鹏开着自己的×××东风本部大货车，与程刚一起到了村口程刚停放装载机的地方，之后程刚通知他的司机王新刚、苗景茂开车过来，由王新刚驾驶装载机，程刚开着×××东风本部大货车与苗景茂开着×××红岩大货车，与张华和其一起去了慕云山石料厂靠着消防通道存放石粉的地方，然后由王新刚用装载机依次给刘鹏、其、苗景茂和程刚驾驶的四辆货车装满石粉；随后四辆车相跟着到了水泥制管厂，由于没有泵，又返到横渠村过了泵，四车共计236吨，卸了石粉后，又返到之前的泵房过泵，然后拿着泵单驾车停回停车场，并一起去向阳村路边吃早饭；吃饭时苗景茂问程刚石粉是怎么回事，程刚告苗景茂和王新刚是偷拉的，二人听了没有发表任何意见的事实。5、被告人王新刚讯问笔录、交代材料，证实其系程刚雇佣的司机，2019年4月21日凌晨3时左右，其接到程刚打来的电话，让其和苗景茂开车去镇城村村口，其开着程刚的×××东风本部大货车与苗景茂开着×××红岩大货车到了村口，看到程刚、刘鹏、张华等在那里，刘鹏开着×××东风本部大货车，张华开着×××欧曼大货车，程刚让其开他的龙工50铲车，其开的时候问程刚干啥去，程刚说去麻峪沟装四车机沙，其以为程刚和石料厂说好了，也没有多想，紧接着程刚开上×××东风本部大货车，其们五人一起开车从镇城村消防通道去了麻峪沟慕云山石料厂存放机沙的地方，到了后，其看到周围除了其们的货车和铲车外，没有其他人，其感觉不对，怀疑他们是来偷人家的机沙，但由于其是程刚雇的司机，挣人家的工资，所以其没再多想，开着铲车装了四车机沙，装好后，他们四人分别开着车先走了，其开着铲车原路返回到镇城村；后来其们五人到向阳店吃早点，吃饭期间苗景茂问程刚，以前天天在泥屯拉料，今天怎么在镇城拉，是不是你们三个偷人家的机沙，程刚说就是偷了人家的四车机沙，其和苗景茂听了后也没说什么，之后就回家了的事实。6、被告人苗景茂讯问笔录、交代材料，证实其系程刚雇佣的司机，2019年4月21日凌晨1时左右，其接到程刚打来的电话，让其和王新刚一起去镇城村村口，其开着程刚的×××红岩大货车与王新刚开着×××东风本部大货车到了村口时，看到程刚和另外两个男子等在那里，其中一个男子开着东风本部大货车、另一个男子开着欧曼大货车，程刚让王新刚开他的龙工50铲车，程刚开上×××东风本部大货车，其们五人一起开车从镇城村去了一个山沟里，到了地方后，其看到周围除了其们的货车和铲车外，没有其他人，场地内堆放着机沙，王新刚用铲车装了四车机沙，其们四辆车一起又去了一个场子内过了泵，卸了石粉后，其就把车开回去；之后其们五人到向阳店吃早点，吃饭期间其问程刚，怎么联系下的这几车石粉，程刚说是偷下的，其听后没说什么，之后就回家了的事实。7、证人李某询问笔录，证实其小名叫二俊，系太原市尖草坪区金滩矿用混凝土制品厂的负责人，2019年4月18日左右，其让长期给其送石子的王建平拉石粉，2019年4月20日晚王建平给其打电话说，今天晚上如果有好石粉就给你拉过来，石粉钱与王建平结算；当天晚上自称王建平司机的人给其打电话说当晚要送石粉，其告诉他们去横渠郭三小泵房过泵，次日郭三小告诉其送石粉的共四辆车，净重236吨；2019年4月22日下午有两个年轻人来办公室要求结算，其说不认识他们，其和王建平结算，过了几天，其按每吨50元、总重236吨、总计11800元结算给王建平的事实。8、证人王某2询问笔录，证实其小名叫王建平，2019年4月19日下午，其给太原市尖草坪区南翟村的二俊送完石子后，二俊说让其联系送石粉，其给朋友冯建飞打电话，冯建飞说他给联系吧；2019年4月21日下午，冯建飞给其打电话说，送石粉的人要结账，因二俊还要他们送石粉，故当日没有结算，过了几天，其去找二俊将他们送的石粉结算了，他们送了共236吨，每吨50元，共计11800元，当时其没有把结算的钱给他们，后来才知道他们给二俊送的石粉是偷来的，已被公安机关抓了；因联系送石粉的是冯建飞，故其当时并不清楚是谁给二俊的厂子里送石粉，结算时才知道是程刚、刘鹏、张华的事实。9、过磅单、太原市尖草坪区金滩矿用混凝土制品厂明细账，证实太原市尖草坪区金滩矿用混凝土制品厂于2019年4月21日收建平送石粉四车，共计236吨的事实。10、被害人王某1出具的证明，证实其被盗的石粉系清理的废料，总价为7000余元的事实。11、价格认定结论书、鉴定意见通知书、鉴定聘请书，证实经太原市尖草坪区价格认证中心鉴定，被盗石粉（机沙）236吨，认定总价为11800元，办案机关已向被害人及五被告人送达鉴定意见的事实。12、接受证据材料清单、发还清单、情况说明，证实太原市尖草坪区金滩矿用混凝土制品厂将2019年4月21日收王建平的四车石粉款已全款支付11809元；王某2（王建平）于2019年5月15日向办案机关送达五被告人卖给二俊四车石粉款11800元，办案机关于同日将该11800元发还给被害人王某1的事实。13、归案证明，证实2019年4月25日太原市公安局尖草坪分局南寨责任区刑警队民警在太原市尖草坪区柏板乡镇城村附近将被告人程刚、刘鹏、张华、王新刚、苗景茂抓获归案，五被告人对犯罪事实均供认不讳的事实。14、户籍证明，证实五被告人在案发时均系完全刑事责任能力人的事实。15、吸毒现场检测报告书，证实被告人程刚、刘鹏、张华、王新刚、苗景茂的检测样本经现场检测，结果均呈阴性的事实。16、违法犯罪嫌疑人基本情况调查表、行政处罚决定书，证实被告人程刚、王新刚、苗景茂无前科劣迹，被告人刘鹏2017年2月28日因吸毒被太原市公安局尖草坪分局行政拘留十五日，被告人张华2015年11月25日因吸毒被太原市公安局尖草坪分局行政拘留五日的事实。17、谅解书，证实2019年4月27日被害人王某1与被告人家属协商赔偿事宜后，对被告人程刚、刘鹏、张华、王新刚、苗景茂的行为均予以谅解的事实。原审认为，被告人程刚、刘鹏、张华、王新刚、苗景茂以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，且是共同犯罪。公诉机关指控罪名及适用法律的意见符合事实，予以支持。在共同犯罪过程中，被告人王新刚、苗景茂系从犯，应当从轻处罚。在庭审中，五被告人能如实供述犯罪事实，认罪态度较好，且被害人对五被告人的行为予以谅解，可酌情从轻处罚。被告人程刚、张华、王新刚、苗景茂认罪认罚，亦可从轻处罚。根据现有证据证明五被告人的犯罪事实，综合考虑本案的犯罪性质、社会危害性以及五被告人的认罪、谅解等情节，判处被告人程刚、王新刚、苗景茂缓刑不致再危害社会，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条之规定，判决一、被告人程刚犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币10000元（已缴纳）；二、被告人刘鹏犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币8000元；三、被告人张华犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币8000元；四、被告人王新刚犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元（已缴纳）；五、被告人苗景茂犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元（已缴纳）。上诉人（原审被告人）刘鹏的上诉意见：对原审判决认定的事实及定罪均无异议，只是觉得量刑有些重。上诉人（原审被告人）刘鹏辩护人的辩护意见：1.一审法院对犯罪金额的认定不客观真实；2.原审量刑过重。上诉人具有坦白、初犯偶犯、取得被害人谅解、被害人的全部损失已挽回等从轻情节。经二审审理查明的事实及证据与一审相同，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）刘鹏与原审被告人程刚、张华、王新刚、苗景茂以非法占有为目的，窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，且是共同犯罪。原公诉机关指控罪名成立。关于上诉人（原审被告人）刘鹏辩护人所提“一审法院对犯罪金额的认定不客观真实”的辩护意见，经查，该金额有太原市尖草坪区价格认证中心出具的尖价证字（2019）32号价格认定结论书证实且与各被告人供述的出卖价格一致，故对其该辩护意见本院不予采纳。关于上诉人（原审被告人）刘鹏及其辩护人所提原判量刑过重的上诉、辩护意见，经查，原审已对其如实供述犯罪事实，构成坦白，予以从轻处罚；已对其认罪态度较好，且被害人予以谅解等情节酌情从轻处罚，故原判已综合考量了上诉人在本案的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度等，量刑适当，本院不再重复评价。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 孙 鹏审判员 杨 力审判员 郝文晋 二〇一九年十一月二十八日书记员 闫 彬