河南省南阳市卧龙区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1303民初4895号原告：何莉，女，汉族，1968年5月27日出生，住河南省南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：景建超、张耀东，河南宛龙律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：曲红森，男，汉族，1978年3月2日生，住河南省南阳市。被告：张英，女，汉族，1980年6月16日生，住河南省南阳市。被告：南阳市汉和机械有限公司，住所地为南阳市社旗县产业集聚区长兴路与长安路交叉口。法定代表人：刘艳伟，任总经理。被告：南阳市大自然梦想农业开发有限公司，住所地为南阳市卧龙区七里园乡达士营村四组。法定代表人：孟庆凤，任总经理。被告：南阳市宛城区大自然幼儿园，住所地为南阳市仲景路防爆厂南隔墙向东200米。法定代表人：李晓辉，任园长。委托诉讼代理人：牛合震，男，汉族，1979年4月18日生，住南阳市卧龙区，系公司员工，代理权限为特别授权。原告何莉与被告曲红森、张英、南阳市汉和机械有限公司、南阳市大自然梦想农业开发有限公司、南阳市宛城区大自然幼儿园民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告何莉的委托诉讼代理人景建超、张耀东，被告南阳市宛城区大自然幼儿园的委托诉讼代理人牛合震到庭参加了诉讼；被告曲红森、张英、南阳市汉和机械有限公司、南阳市大自然梦想农业开发有限公司经合法传唤后未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何莉向本院提出以下诉讼请求：1、判令被告曲红森、南阳市汉和机械有限公司共同连带向原告偿还本金32万元及截止2019年5月30日的利息157440元；2、依法判令被告曲红森、南阳市汉和机械有限公司自2019年5月1日按照320000元借款本金按月利率1.2%给付利息至款付清之日止；3、依法判令被告曲红森、南阳市汉和机械有限公司自2016年1月1日起按32万元本金按照日万分之五支付原告违约金至借款付清之日止；4、依法判令被告张英、南阳市大自然梦想农业开发有限公司、南阳市宛城区大自然幼儿园对上述1/2/3的请求承担还款责任或者承担连带责任；5、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年6月21日，被告曲红森及南阳市宏盛投资咨询有限公司从原告处借款20万元，并约定了利息和还款日期，加上拖欠原告丈夫的12万元，共计32万元。因所借款项用于被告南阳市汉和机械有限公司的经营，原告于2016年1月1日与被告曲红森、南阳市汉和机械有限公司重新签订《借款合同》，约定上述借款由被告曲红森、南阳市汉和机械有限公司作为借款人负责偿还。2016年9月14日，被告曲红森以被告南阳市汉和机械有限公司法定代表人的身份与原告签订了《偿还借款补充协议书》，再次约定分批偿还借原告的款项。同日，被告张英、南阳市大自然梦想农业开发有限公司、南阳市宛城区大自然幼儿园给原告及其他债权人出具“承诺书”，愿意对被告曲红森、南阳市汉和机械有限公司拖欠原告及其他债权人的债务承担连带还款责任。后原告多次要求诸被告还款至但至今未果。被告南阳市宛城区大自然幼儿园辩称，借据、借款协议均未显示与大自然幼儿园有直接关系，只有一个承诺是曹向东签字，但我们是从张慧丽手中接手的幼儿园，跟曹向东不认识也不了解，通过网上查询张慧丽在2013年10月8日已经是法定代表人，张慧丽转让给我们是把公章一并交给我们，当时的公章已经交给公安机关，我们后又刻了新的公安备案的公章，现在不确定承诺书幼儿园公章的真假。另也找不到当时曹向东是幼儿园法人的证据。被告曲红森、张英、南阳市汉和机械有限公司、南阳市大自然梦想农业开发有限公司未提交答辩意见及相关证据。本院经审理认定事实如下：崔长晋、原告何莉于1990年12月26日登记结婚。2014年6月13日起，被告曲红森陆续向原告何莉借款20万元，被告曲红森收到借款后按约定每月向原告何莉支付利息，借款到期后，双方重新更换合同。2015年6月21日，原告何莉（甲方，出借人）、被告曲红森（乙方，借款人）和南阳市宏盛投资咨询有限公司（丙方，保证人）签订《借款合同》（续借），约定：甲方向乙方提供借款20万元整；借款期限自2015年6月21日至2015年12月21日止，共计6个月，借款利率为月利率1.8%，从出借人实际交付借款之日起计息至本金结清之日止；乙方按月还息，到期结清本息；乙方没有按合同约定期限偿还本金或利息的，丙方自愿在接到甲方通知后三个工作日内向甲方垫付乙方应付当期款项；本合同履行过程中，甲、乙、丙三方一方发生违约时，应向非违约方支付借款本金5‰的违约金，造成损失的，应另附赔偿责任。当日，被告曲红森向原告何莉出具借据，载明：“借据今借到何莉人民币（大写）贰拾万元整，借款月利率为1.8%，借款期限共6个月，借期自2015年6月21日至2015年12月21日止。本《借款》一式贰份。借款人：曲红森借款日期：2015年6月21日借款见证人（公司员工）：张保顺见证日期：2015年6月21日”。2014年7月24日，被告曲红森向原告何莉的丈夫崔长晋借款27万元。当日，原告何莉通过POS机刷卡方式向被告曲红森支付27万元。被告曲红森收到借款后按约定每月向原告何莉支付利息。借款到期后，被告曲红森于2015年2月25日向原告何莉偿还10万元，剩余17万元继续借给被告曲红森，被告曲红森按约定每月向原告何莉支付利息。借款到期后，被告曲红森于2015年8月26日向原告何莉偿还5万元。2015年8月24日，崔长晋（甲方，出借人）、被告曲红森（乙方，借款人）和南阳市宏盛投资咨询有限公司（丙方，保证人）就剩余12万元借款签订《借款合同》，约定：甲方向乙方提供借款12万元整；借款期限自2015年8月24日至2015年11月24日止，共计3个月，借款利率为月利率1.8%，从出借人实际交付借款之日起计息至本金结清之日止；乙方按月还息，到期结清本息；乙方没有按合同约定期限偿还本金或利息的，丙方自愿在接到甲方通知后三个工作日内向甲方垫付乙方应付当期款项；本合同履行过程中，甲、乙、丙三方一方发生违约时，应向非违约方支付借款本金5‰的违约金，造成损失的，应另附赔偿责任。当日，被告曲红森向崔长晋出具借据，载明：“借据今借到崔长晋人民币（大写）壹拾贰万元整，借款月利率为1.8%，借款期限共3个月，借期自2015年8月24日至2015年11月24日止。本《借款》一式贰份。借款人：曲红森借款日期：2015年8月24日借款见证人（公司员工）：张保顺见证日期：2015年8月24日”。同日，崔长晋（甲方，出借人）、被告曲红森（乙方，借款人）和南阳市宏盛投资咨询有限公司（丙方，保证人）向河南省南阳市宛都公证处申请办理《借款合同》公证。河南省南阳市宛都公证处于2015年8月24日出具（2015）宛市证民字第6218号公证书，确认：甲、乙、丙各方经协商一致订立了《借款合同》。各方当事人在订立合同时具有法律规定的民事权利能力和民事行为能力。各方当事人签订《借款合同》的意思表示真实，合同内容具体、明确。依据上述事实，兹证明甲方崔长晋、乙方曲红森、丙方南阳市宏盛投资咨询有限公司的法定代表人张英于二〇一五年八月二十四日签订了前面的《借款合同》，上述当事人的签约行为符合《中华人民共和国民法通则》第五十五条的规定，《借款合同》上各方当事人的签名、公司的印章、印鉴均属实。上述两笔借款借期内的利息已经支付，借款到期后，被告曲红森并未偿还本金。2016年1月1日，被告南阳市汉和机械有限公司（甲方，借款人：曲红森）与原告何莉（乙方，出借款人）就上述两笔借款签订了借款合同，约定：甲方向乙方借人民币叁拾贰万元整，月利率1.2%；借款期限为6个月，自2016年1月1日至2016年6月30日，甲方按月还息，到期结清本息，甲方应按时足额将当期还款项存入乙方指定的银行账户；本协议到期后，若甲方不能按时支付乙方本息，甲乙双方应在协商解决，违约方应向非违约方支付借款本金的万分之五违约金，若不能通过双方协商解决，应交所在地司法程序裁决，所发生的费用由违约方承担；合同自签订之日起生效。当日，被告曲红森向原告何莉出具借据，载明：“借据今借到何莉人民币（大写）叁拾贰万元整，借款月利率为1.2%，借款期限为6个月，借期自2016年1月1日至2016年6月30日止。借款人：曲红森2016年1月1日”。同日，被告曲红森向原告何莉出具收据，载明：“收据今收到何莉人民币（大写）叁拾贰万元整，此收据为主合同的附件。收款人：曲红森2016年1月1日”。2016年1月25日，被告南阳市汉和机械有限公司向原告何莉出具《借款合同补充说明》，内容为：借款合同中借款人曲红森系南阳市汉和机械有限公司法定代表人，所借款项全部用于南阳市汉和机械有限公司的建设和发展。如本公司不能足额偿还，曲红森本人愿意承担清偿连带责任。被告南阳市汉和机械有限公司法定代表人曲红森在该说明上签字，并加盖南阳市汉和机械有限公司公章。2016年9月14日，被告南阳市汉和机械有限公司（甲方，原借款方，法定代表人：曲红森）与原告何莉（乙方，原出借款人）签订了《偿还借款补充协议书》，主要内容为：一、甲方欠乙方本金数额320000元，欠利息23040元，挂息不计复息。二、甲方同意于2017年2月28日前偿还2016年6月30日前利息，在偿还借款本金期间的利息可先挂账且不计复息，待本金偿还完毕后半年之内支付全部利息。三、本金偿还期为两年半时间，每半年为一个偿还期，具体为：1、第一期自2016年7月1日至2017年2月28日止，到期归还本金总额的10%即32000元，利息30720元，挂息不计复息；2、第二期自2017年3月1日至2017年8月30日止，到期归还本金总额的20%即64000元，利息20736元，挂息不计复息；3、第三期自2017年9月1日至2018年2月28日止，到期归还本金总额的25%即80000元，利息16128元，挂息不计复息；4、第四期自2018年3月1日至2018年8月30日止，到期归还本金总额的25%即80000元，利息10368元，挂息不计复息；5、第五期自2018年9月1日至2019年2月28日止，到期归还本金全部余款（64000元），利息4608元，挂息不计复息；6、合计利息数为上述五个偿还期的利息数相加，即82560元，挂息不计复息，到2019年8月30日全部还清。四、本金偿还办法为：按照本协议签订日期计算期满，按上述约定的金额比例支付一次，一次类推。五、自本协议签订之日起计算利息，月利率为1.2%，即月息为一分二厘，按所欠本金为基数计算利息。……六、甲方及法人代表曲红森向乙方郑重声明：1、所借乙方款项全部用于南阳市汉和机械有限公司和曲红森本人及爱人张英名下的位于南阳市××路大自然幼儿园，位于孔明路大自然梦想城。2、上述建设发展项目的经营收益全部优先用于偿还所借乙方款项本息，保证在还清债务之前不再投资其他新的项目。被告曲红森在合同后方原借款人处签名。……七、张英自愿为南阳市汉和机械有限公司提供担保，并按法律规定负有连带责任。……九、本协议履行过程中若出现争议问题，甲乙双方可协商解决，协商不成可先人民法院提起诉讼；如有违约，由违约方所欠本金的日万分之五支付违约金。十、甲方营业执照、组织机构代码证、资产详细清单、承诺书（一）、承诺书（二）、大自然幼儿园营业执照、组织机构代码证、资产详细清单作为本协议附件。同日，被告张英、曲柯垚、曲天豪出具承诺书（一），内容为：我们分别叫张英、曲柯垚、曲天豪，分别为曲红森的妻子、儿子、女儿。我们自愿承诺用我们个人名下所有财产、家庭所有财产为2016年9月14日签订的《偿还借款补充协议书》中的借款方南阳市汉和机械有限公司承担期支付责任，自动履行协议其他约定义务。我们确保在未还清补充协议书全部本金和利息之前所有资产不能转让、不能抵押、不能被查封，否则视为诈骗，我们将以双倍赔偿借款本金和利息。同日，被告南阳市汉和机械有限公司、南阳市宛城区大自然幼儿园、南阳市大自然梦想农业开发有限公司出具承诺书（二），内容为：我们系南阳市汉和机械有限公司、南阳市××路大自然幼儿园、大自然梦想城全体股东。我们确保无其他名义股东，一致同意用我们股东个人（单位）及家庭所有财产为2016年9月14日签订的《偿还借款补充协议书》中的借款方南阳市汉和机械有限公司承担期支付责任，自动履行协议其他约定义务。我们共同保证在未还清补充协议书全部本金和利息之前所有资产不转让、不抵押、不被查封，否则视为诈骗，我们将以双倍赔偿借款本金和利息。上述《偿还借款补充协议书》签订后，被告支付利息至2015年12月31日，借款本金未偿还。原、被告双方发生纠纷，原告诉至本院。另据工商信息查询，被告南阳市汉和机械有限公司原法定代表人为曲红森，2016年12月6日法定代表人变更为刘艳伟。另本院到南阳市宛城区教育体育局查询，被告南阳市宛城区大自然幼儿园原法定代表人为曹向东，曹向东于2016年12月6日向南阳市宛城区教育体育局申请将法定代表人变更为张慧丽，2019年8月22日法定代表人又变更为李晓辉。上述事实，有当事人陈述及原告所举证据予以证实，原告所举证据在庭审中已经进行了出示或宣读，并记录在卷。本院认为，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款规定，企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。本案借款发生时，被告曲红森系南阳市汉和机械有限公司的法定代表人，其以自己的名义向原告何莉借款320000元，所借款项用于南阳市汉和机械有限公司的生产经营，并且南阳市汉和机械有限公司在《偿还借款补充协议书》中对该借款也予以认可，故被告南阳市汉和机械有限公司、曲红森应共同向原告何莉承担还款责任。关于逾期利息的问题，本院认为，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款规定，借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。第二十九条第二款规定，未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：……（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。本案中，原告何莉与被告曲红森、南阳市汉和机械有限公司于2016年1月1日签订借款合同，约定借款月利率1.2%，后双方于2016年9月14日签订偿还借款补充协议书，约定自本协议签订之日起借款月利率为1.2%，被告曲红森支付利息至2015年12月31日，故被告曲红森、南阳市汉和机械有限公司应以借款本金32万元为基数，自2016年1月1日起按月利率1.2%（即年利率14.4%）支付逾期利息至款付清之日止。关于违约金的问题，本院认为，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。本案中，原告何莉与被告曲红森、南阳市汉和机械有限公司约定月利率1.2%（即年利率14.4%），又约定了一方发生违约时，应向非违约方支付借款本金日万分之五的违约金，总计已超过年利率24%，被告未按约定偿还借款，其行为构成违约，故应自逾期之日起以未付本金为基数，按月利率0.8%向原告何莉支付违约金。原告何莉与被告约定，本金偿还期为两年半时间，每半年为一个偿还期，具体为：1、第一期自2016年7月1日至2017年2月28日止，到期归还本金总额的10%即32000元，利息30720元，挂息不计复息；2、第二期自2017年3月1日至2017年8月30日止，到期归还本金总额的20%即64000元，利息20736元，挂息不计复息；3、第三期自2017年9月1日至2018年2月28日止，到期归还本金总额的25%即80000元，利息16128元，挂息不计复息；4、第四期自2018年3月1日至2018年8月30日止，到期归还本金总额的25%即80000元，利息10368元，挂息不计复息；5、第五期自2018年9月1日至2019年2月28日止，到期归还本金全部余款（64000元），利息4608元，挂息不计复息；6、合计利息数为上述五个偿还期的利息数相加，即82560元，挂息不计复息，到2019年8月30日全部还清。违约金计算方法为：1.以32000元为基数，以月利率0.8%为计算标准，自2017年3月1日起至2017年8月30日止；2.以96000元为基数，以月利率0.8%为计算标准，自2017年9月1日起至2018年2月28日止；3.以176000元为基数，以月利率0.8%为计算标准，自2018年3月1日起至2018年8月30日止；4.以256000元为基数，以月利率0.8%为计算标准，自2018年9月1日起至2019年2月28日止；5.以320000元为基数，以月利率0.8%为计算标准，自2019年3月1日起至款实际付清之日止。关于被告张英、南阳市宛城区大自然幼儿园、南阳市大自然梦想农业开发有限公司是否承担责任的问题，本院认为，债务加入是指第三人与债权人、债务人达成三方协议，或者第三人与债权人达成双方协议，或者第三人向债权人承诺由第三人履行债务人的债务，但同时不免除债务人履行义务的债务承担方式。本案中，被告张英、南阳市宛城区大自然幼儿园、南阳市大自然梦想农业开发有限公司在承诺书上对于债务加入的对象、范围、原因及责任意思表示明确，且内容不违反法律法规的禁止性规定，合法有效，被告张英、南阳市宛城区大自然幼儿园、南阳市大自然梦想农业开发有限公司应依据该承诺书的内容承担相应义务。另外，虽被告南阳市宛城区大自然幼儿园提交了其法定代表人李晓辉与张慧丽签订的《南阳市宛城区大自然幼儿园转让协议书》，但该转让协议书系复印件，且即便该协议书为原件，该协议书仅对协议双方具有约束力，不能对抗善意第三人。因此，被告张英、南阳市宛城区大自然幼儿园、南阳市大自然梦想农业开发有限公司应对上述债务承担连带清偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款、第二十六条第一款、第二十九条第二款、第三十条之规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，被告曲红森、南阳市汉和机械有限公司共同偿还原告何莉借款本金320000元，并给付相应的利息（利息以320000元本金为基数，以月利率1.2%为计算标准，自2016年1月1日起支付至款实际付清之日止）；二、本判决生效后十日内，被告曲红森、南阳市汉和机械有限公司共同向原告何莉支付违约金（1.以32000元为基数，以月利率0.8%为计算标准，自2017年3月1日起至2017年8月30日止；2.以96000元为基数，以月利率0.8%为计算标准，自2017年9月1日起至2018年2月28日止；3.以176000元为基数，以月利率0.8%为计算标准，自2018年3月1日起至2018年8月30日止；4.以256000元为基数，以月利率0.8%为计算标准，自2018年9月1日起至2019年2月28日止；5.以320000元为基数，以月利率0.8%为计算标准，自2019年3月1日起至款实际付清之日止）；三、被告张英、南阳市宛城区大自然幼儿园、南阳市大自然梦想农业开发有限公司对上述债务承担连带清偿责任；四、驳回原告何莉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8462元，由被告曲红森、南阳市汉和机械有限公司、张英、南阳市宛城区大自然幼儿园、南阳市大自然梦想农业开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交二审案件受理费，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长  张丰景代理审判员  仵嫄瑛人民陪审员  彭红旗二〇一九年十一月二十一日书 记 员  何其琛