四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川13民终4239号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司，住所地四川省南充市顺庆区锦程路69号南充总商会大厦1幢3059、1063、1065、1067铺部分。 负责人：赵劲栋，总经理。 委托诉讼代理人：赵文凤，北京盈科（成都）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杜选贵，男，1955年4月7日出生，汉族，住四川省南部县。 委托诉讼代理人：周北平，四川英艳律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：魏丽兵，男，1985年3月18日出生，汉族，住四川省仪陇县。 被上诉人（原审被告）：景疆，男，1990年2月20日出生，汉族，住四川省仪陇县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司（以下简称平安财保南充中心支公司）与被上诉人杜选贵、魏丽兵、景疆机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省南部县人民法院（2019）川1321民初3423号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 平安财保南充中心支公司上诉请求：1、撤销原判，并依法改判上诉人不承担误工费25，015.05元。2、二审上诉费由被上诉人承担。事实及理由：一、一审判决上诉人承担误工费25，015.05元，不符合法律规定。杜选贵事故发生时已64岁，属于国家法定退休年龄，依法应享受居民养老退休待遇，其不存在误工损失。一审杜选贵并未提供充分的证据证明其实际从事建筑行业。且从事故发生之时到评残前一日最长不超过107日，杜选贵误工事实不存在，误工期限法院认定为180日不符合法律规定，增加了上诉人的责任，应予改判。二、本案二审上诉费应由被上诉人承担。上诉人对本次事故无过错，不应承担上诉费。 杜选贵答辩称：1、被上诉人没有享受退休待遇，在一审中我方也提供了证据证明了这点，且根据交通事故相关法律解释的规定，虽年满60岁以上，但从事相关职业的，应该享受误工费。2、关于误工天数，一审认定的180天正确，应予支持。3、关于诉讼费，本案是保险公司提起的上诉，应该由保险公司承担。 魏丽兵、景疆未到庭，亦未提交答辩意见。 杜选贵一审诉请：1、请求人民法院依法判令魏丽兵、景疆赔偿杜选贵因交通事故产生的医药费、后续治疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、被抚养人生活费、交通费、鉴定费等费用共计126，899.49元(扣减垫付的医药费20，000.00元);平安财保南充中心支公司在保险范围内直接向杜选贵承担赔付责任；2、本案诉讼费及其他费用由魏丽兵、景疆承担。 一审法院查明，2018年8月6日15时43分,魏丽兵驾驶川Ｒ×××××号小型轿车,由仪陇县至南部县城,行驶至南部县南隆镇嘉陵大道422号路段,在超越前方右侧车道内行驶的由杜选贵驾驶的二轮摩托车时,两车相挂,导致二轮摩托车倒地，造成杜选贵受伤及两车局部受损的道路交通事故。2018年9月7日，南部县公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》第511321120180000176号，认定：当事人魏丽兵承担此次事故的主要责任，当事人杜选贵承担此次事故的次要责任。魏丽兵提出复核申请，南充市公安局交通警察支队于2018年9月29日作出南公交复字结论［2018］第000025号复核结论，维持南部县公安局交警大队第511321120180000176号《道路交通事故认定书》。事故发生24分钟后，杜选贵被送入南部县人民医院抢救治疗，住院28天出院，花费医疗费27612.13元，其中由平安财保南充中心支公司垫付5000元，魏丽兵垫付10000元，景疆垫付5000元。2018年11月22日，杜选贵委托四川华大科技司法鉴定所作司法鉴定，该所出具华科所［2018］临鉴字南部第11006号鉴定意见书，其内容为：（一）伤残等级，被鉴定人杜选贵损伤存在左侧额颞部硬膜下少量积液；左侧颞骨骨折；左侧颧弓、眶外板、上颌窦各壁多发骨折；左侧下颌支骨折。属十级伤残。（二）相关费用：1、被鉴定人杜选贵后续医疗费6000元。2、被鉴定人杜选贵护理期及人数60日，一人护理。3、被鉴定人杜选贵误工期180日。4、被鉴定人杜选贵营养期60日。杜选贵因此支付鉴定费2600元。 另查明，2018年6月29日，景疆为川Ｒ×××××号小型轿车在平安财保南充中心支公司购买了机动车强制保险及商业险。机动车强制保险的保险期限为2018年7月7日16时至2019年7月7日16时，商业险的保险期限为2018年7月8日00时至2019年7月7日24时。2015年8月27日，魏丽兵取得Ｃ1驾驶证，该驾驶证在有效期内。杜选贵的母亲梁天碧生于1937年4月1日，由其四个儿女杜选贵、杜选华、杜选珍、杜选玉共同赡养。杜选贵、梁天碧均为城镇居民。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。依据公安交通管理部门对本次交通事故中作出的交通事故责任认定，魏丽兵已取得Ｃ1驾驶证，一审法院确定魏丽兵承担此次事故70%的民事赔偿责任，杜选贵承担此次事故30%的民事责任。案涉车辆川Ｒ×××××号小型轿车的机动车在交通事故发生时，尚在交强险及商业险合同的保险期内，故平安财保南充中心支公司应按交强险及商业险合同的约定赔偿杜选贵。对杜选贵的赔偿数额及标准，根据相关法律规定、川高法民一（2019）2号标准和本案证据证明的事实，作以下认定：1、医疗费。医疗费用27612.13元，有医疗机构出具的医疗费单据及相关治疗的病历和诊断证明等证据予以证实，对此予以认定；平安财保南充中心支公司与魏丽兵就自费药品达成协议，按15%计算4141.82元（27612.13元×15%）。2、杜选贵已由四川华大科技司法鉴定所对其伤残等级、误工期、营养期、护理期、后续医疗费作了鉴定，对四川华大科技司法鉴定所的鉴定意见予以采信。杜选贵、梁天碧均为城镇居民,故对其计算标准应该按城镇标准计算。①残疾赔偿金（含被扶养人生活费2935.50元）59402.7元（33216元／年×0.10×17年＋23484元／年×5×0.1÷4），予以支持；②护理费，杜选贵请求的护理费过高，依据2018年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资标准，调整为6451.89元（39249元／年÷365天×60天）；③营养费1800元（30元／天×60天），予以支持；④住院伙食补助费840元（30元／天×28天），予以支持；⑤杜选贵请求后续治疗费6000元，予以支持；⑥精神抚慰金5000元（50000元×0.1），予以支持；⑦误工费，杜选贵请求误工费32358.50元，计算有误。依照2018年度建筑业年平均工资标准，调整为25015.07元（50725元／年÷365天×180天）；3、交通费仅包含受害人遭受人身损害后，受害人及其必要的陪护人员因就医发生的交通费，杜选贵就医地点在南部县人民医院，酌情认定300元；4、杜选贵在四川华大科技司法鉴定所鉴定产生的鉴定费2600元，予以确认。 综上，杜选贵的部分诉讼请求有事实依据且符合法律规定，予以支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决：一、杜选贵的医疗费10，000元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）59，402.70元、精神抚慰金5，000元、误工费25，015.07元、护理费6，451.89元、交通费300元，合计106，169.66元，由平安财保南充中心支公司在交强险责任限额范围内向杜选贵赔偿；二、杜选贵的剩余医疗费9，429.22元[（27612.13元-4141.82元-10000元）×70%]、后续治疗费4，200元（6000元×70%）、营养费1，260元（1800元×70%）、住院伙食补助费588元（840元×70%），合计15，477.22元。由平安财保南充中心支公司在商业险范围向杜选贵赔偿；三、自费药品费用2，899.27元（4141.82元×70%），杜选贵在四川华大科技司法鉴定所鉴定产生的鉴定费1，820元（2600元×70%），合计4，719.27元，由魏丽兵向杜选贵赔偿；四、品迭上述一、二、三项，扣除平安财保南充中心支公司已经垫付的医疗费5，000元、魏丽兵已经垫付的医疗费10，000元、景疆垫付医疗费5，000元。限平安财保南充中心支公司在判决发生法律效力之日起十日内向杜选贵赔偿106，366.15元（106169.66元＋15477.22元+4719.27元-5000元-10000元-5000元），向魏丽兵支付5，280.73元（10000元-4719.27元），向景疆支付5，000元；五、驳回杜选贵的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2，938元，减半收取1，419元，由杜选贵负担48元，魏丽兵负担1，371元。 二审中，当事人没有提交新证据，对一审查明的事实，本院予以确认。 本院认为，本案中，争议焦点为杜选贵的误工损失如何认定。杜选贵一审中举出了其从事建筑工作的结算单据及宋开国、宋开武出具的证明，拟证明其一直在从事建筑行业的工作。一审法院亦对宋开武进行了询问调查，宋开武证实杜选贵在其处从事粉水、码砖的工作。虽平安财保南充中心支公司不予认可，但现并无证据证明杜选贵有养老保险待遇等其他收入，结合杜选贵仍有母亲梁天碧需要赡养的事实，杜选贵虽年满60岁但仍继续以自己劳动获得相关报酬的事实，本院予以认定。杜选贵因案涉交通事故造成的误工损失应予赔偿。但依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定的“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，参照公安部《人身伤害受伤人员误工损失日评定准则》（GB/T521-2004）并结合本地法院的裁判惯例对杜选贵的误工期间依法确定为定残前一日。杜选贵2018年8月6日受伤，2018年11月22日定残，即误工期限为107天。误工费应为：（50725元/年÷365天×107天）=14，870元，对一审认定的误工费用，本院予以调整。 综上所述，平安财保南充中心支公司的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持四川省南部县人民法院（2019）川1321民初3423号民事判决第二项、第三项； 二、变更四川省南部县人民法院（2019）川1321民初3423号民事判决第一项为：“杜选贵的医疗费10，000元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）59，402.70元、精神抚慰金5，000元、误工费14，870元、护理费6，451.89元、交通费300元，合计96，024.59元，由中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司在交强险责任限额范围内向杜选贵赔偿”； 三、变更四川省南部县人民法院（2019）川1321民初3423号民事判决第四项为：“品迭上述一、二、三项，扣除中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司已经垫付的医疗费5，000元、魏丽兵已经垫付的医疗费10，000元、景疆垫付医疗费5，000元。限中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司在判决发生法律效力之日起十日内向杜选贵赔偿96，221.08元（96024.59元＋15477.22元+4719.27元-5000元-10000元-5000元），向魏丽兵支付5280.73元（10000元-4719.27元），向景疆支付5，000元”； 四、驳回杜选贵的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1，419元，按一审判决执行；二审案件受理费2，938元，由杜选贵负担171元，中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司负担2，767元。 本判决为终审判决。 审判长 龚 莉 审判员 熊 东 审判员 张梓欣 二〇一九年十一月二十七日 书记员 张 佳