广西壮族自治区高级人民法院 行 政 判 决 书 (2019)桂行赔终85号 上诉人（原审原告）韦琳，女，1983年1月23日出生，壮族，住南宁市。 委托代理人杨鸣英，女，1958年2月7日出生，汉族，住永福县。系韦琳的母亲。 委托代理人陶壬午，男，1942年7月2日出生，永福县民政局退休干部，住永福县。 被上诉人（原审被告）永福县人民政府，住所地：永福县永福镇凤城路73号。 法定代表人莫振华，县长。 委托代理人韦光琪，永福县土地房屋征收管理办公室主任。 委托代理人王娇英，广西伏波律师事务所律师。 上诉人韦琳因诉永福县人民政府（以下简称永福县政府）房屋征收补偿决定违法及行政赔偿一案，不服桂林市中级人民法院（2018）桂03行初408号行政判决，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2019年10月18日公开开庭审理了本案。上诉人韦琳的委托代理人杨鸣英、陶壬午，被上诉人永福县政府的委托代理人韦光琪、王娇英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 2018年9月5日，被告永福县政府对原告韦琳位于永福县永福镇凤城路53号土产公司综合楼的房屋作出《永福县人民政府房屋征收补偿决定书》（永房征补决字[2018]3号）（以下简称[2018]3号补偿决定），决定：一、如被征收人选择货币补偿，则给予人民币187160元补偿金（含房屋总价值补偿款173805元、水电设施补偿费2315元、国有出让土地金补偿费8445元、临时安置费及搬迁费2595元）。二、如被征收人选择房屋产权调换，则按下列第1点和第2点给予安置补偿。1.对被征收人韦琳给予房屋产权调换。用于产权调换的房屋位于凤城路原地回迁安置小区4号楼3层A型房一套，面积为97.53平方米。被征收人可以调换的房屋产权面积为92.58平方米，少于拟调换的房屋产权面积4.95平方米，根据征收补偿方案结算，应当支付给征收人的差价为人民币8910元。2.应当支付给被征收人的两次搬迁费为人民币1543元，30个月临时安置费为人民币18238元，水电设施补偿费为人民币2315元。室内装修补偿费为21104元，国有出让土地(14.56平方米）补偿费为人民币8445元。三、被征收人应当在本决定书送达后某十五个工作日内，以书面形式到征收部门确定补偿方式。逾期不作出选择的，征收人按第一种方式予以补偿。征收人将在补偿方式确定后某十五个工作日内将上述应当支付给被征收人的款项转账到被征收人指定的银行账户。被征收人应当在十五个工作日内提供该账户给征收人。若被征收人拒不提供该账户，征收人将上述应当支付给被征收人的款项依法提存到永福县公证处。 桂林市中级人民法院经审理查明，原告韦琳位于永福县凤城路53号土产公司综合楼第3层的房屋已办理房屋所有权证和国有土地使用权证，房屋所有权证登记建筑面积：65.11平方米，分摊面积：9.15平方米，设计用途：住宅。该房屋在苏鹿路永福县桥建设项目房屋征收范围内。2015年4月16日，永福县政府作出[2015]1号征收决定、《苏鹿路永福县桥引桥项目房屋征收补偿安置方案》，并发布《关于苏鹿路永福县桥引桥项目房屋征收决定的公告》。《苏鹿路永福县桥引桥项目房屋征收补偿安置方案》规定签订征收补偿安置协议期限为2015年4月16日至2015年9月16日。2015年8月25日，永福县政府发布《公告》将签约期限延长至2015年11月16日。因在征收补偿方案确定的签约期限内与原告达不成补偿协议，2016年10月9日，永福县政府对原告作出[2016]6号补偿决定。原告不服该补偿决定向桂林市人民政府申请复议，桂林市人民政府2017年5月22日作出市政复决字（2017）84号行政复议决定维持了[2016]6号补偿决定，原告仍不服诉至该院，该院经审理认为房屋征收部门没有向评估公司提供原告的房屋权属证书，致使评估公司评估时对土地权属性质认定错误，最终导致评估报告的结果错误，于2018年4月16日作出（2017）桂03行初312号行政判决撤销了[2016]6号补偿决定，并责令永福县政府重新作出行政行为。该判决生效后，永福县政府委托广西国泰房地产土地评估有限公司将土地性质认定为国有出让土地后，补充评估作出《房地产估价补充结果确认表》。永福县政府将《房地产估价补充结果确认表》送达原告的母亲，其看了以后拒签。2018年9月5日，永福县政府作出[2018]3号补偿决定并送达原告。原告不服，再次诉至该院。 另查明，本案涉案房屋已于2016年12月1日被拆除，原告也已另案提起行政诉讼要求确认永福县政府强拆行为违法，该院亦已进行审理。 桂林市中级人民法院认为，一、关于评估报告的合法性问题。《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十九条第一、二款规定，被征收房屋的价值，由具有相应资质的房地产价格评估机构按照房屋征收评估办法评估确定。对评估确定的被征收房屋价值有异议的，可以向房地产价格评估机构申请复核评估。对复核结果有异议的，可以向房地产价格评估专家委员会申请鉴定。第二十条第一款规定，房地产价格评估机构由被征收人协商选定；协商不成的，通过多数决定、随机选定等方式确定，具体办法由省、自治区、直辖市制定。《国有土地上房屋征收评估办法》第二十条规定，被征收人或者房屋征收部门对评估结果有异议的，应当自收到评估报告之日起10日内，向房地产价格评估机构申请复核评估。本案中，永福县政府根据多数被征收人的意见，选定广西国泰房地产评估有限公司作为本案征收补偿行为的评估机构，且该评估机构也系原告自己选定，选定评估机构的程序合法。原告对《房地产估价补充结果确认表》虽有异议，但在规定的期限内并未向评估机构申请复核评估，应视为对该报告的认可。故，原告主张评估不合法，不予支持。 二、关于是否应按“住改非”房屋补偿的问题。《国有土地上房屋征收评估办法》第九条第三款规定，对于已经登记的房屋，其性质、用途和建筑面积，一般应当以房屋权属证书和房屋登记簿的记载为准。国务院办公厅国办发[2003]42号《关于认真做好城镇房屋拆迁工作维护社会稳定的紧急通知》第四条规定：“对拆迁范围内产权性质为住宅，但已依法取得营业执照经营性用房的补偿，各地可根据其经营情况、经营年限及纳税等实际情况给予适当补偿。”根据以上规定，产权证记载为住宅用房，尽管被征收人实际也用于经营，但从房屋的性质上讲仍应认定为住宅。同时，原告要求其杂物间、露台以及门前使用权范围共33.39平方米面积也应予以补偿，因该主张没有权属凭证佐证，该补偿请求于法无据。又据《桂林市国有土地上房屋征收与补偿暂行办法》第二十七条第一、三款规定，产权登记时房屋性质为住宅、经工商行政管理部门登记领取工商营业执照，经税务部门进行纳税登记并在房屋征收公告发布之日前持续经营、有持续完税记录的经营性用房（简称“住改非”），可根据其经营情况、经营年限及纳税等实际情况对其附加值及经营效益给予适当补偿。包括：一层（不含地下室）改为商业门面，二层（含二层）以上作为营业性用房，如开设旅社、饭店、幼儿园等。“住改非”房屋的有关证明材料，由被征收人提供。无法提供完备证明材料的，不予补偿。本案中，原告的房屋性质登记为住宅，其主张应当按照经营性用房的标准予以补偿。但该房屋实际仍然用于居住，并未完全用作经营场所，且虽办理了工商营业执照，但在房屋征收公告发布之日前并未经税务部门进行纳税登记及持续完税记录，其要求按照“住改非”营业性用房给予补偿不符合以上规定，不予支持。 三、关于[2018]3号补偿决定合法性的问题。《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十六条第一款规定，房屋征收部门与被征收人在征收补偿方案确定的签约期限内达不成补偿协议，或者被征收房屋所有权人不明确的，由房屋征收部门报请作出房屋征收决定的市、县级人民政府依照本条例的规定，按照征收补偿方案作出补偿决定，并在房屋征收范围内予以公告。本案中，房屋征收部门与原告在征收补偿方案确定的签约期限内达不成补偿协议，由永福县政府按照征收补偿方案作出[2018]3号补偿决定并不违反法律规定。原告认为永福县政府先强拆后作出补偿决定，但永福县政府2016年10月9日作出[2016]6号补偿决定时，涉案房屋尚未被拆除，[2018]3号补偿决定虽在房屋拆除后作出，也是在该院撤销了[2016]6号补偿决定后，永福县政府重新作出的行政行为，并不违反法律规定。至于原告主张被告强拆房屋程序违法的问题，原告已另案提起了诉讼，本案不作评判。 四、关于行政赔偿的问题。《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（三）项规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时，违法征收、征用财产的，受害人有取得赔偿的权利。根据上述规定，征收行为违法，是赔偿请求人请求国家赔偿的前提条件。而本案中的被诉行政行为[2018]3号补偿决定并未违反法律规定，在没有被确认违法的情况下，原告要求行政赔偿的诉请没有事实根据和法律依据，不予支持。 综上，原告要求确认被告永福县政府作出的[2018]3号补偿决定违法并要求赔偿相关损失的诉讼请求无事实根据和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决驳回原告韦琳的诉讼请求。 韦琳上诉称：一审法院在审理中存在举证程序错误、认定事实错误、适用法律错误。被上诉人的[2018]3号补偿决定的程序、目的、补偿内容均违法，永福县西江大桥是开发商为了提高自己商品房价格而建造的，被上诉人以建设大桥为借口，征收涉案房屋土地没有取得建设项目批复、建设规划许可证及土地使用批复。被上诉人以公益事业之名行商业开发之实。被上诉人的3号补偿决定是在强拆上诉人房屋后作出的，被上诉人的强拆行为已被一审法院确认违法，在违法行为之后作出的[2018]3号补偿决定也是违法的，被上诉人应当承担赔偿责任。一审法院认为上诉人房屋按住房标准而非按经营性用房标准补偿是错误的。上诉人房屋前的天面应计算在补偿面积内，上诉人的屋内物品被损坏，应予赔偿。被上诉人强拆行为给上诉人身体造成伤害，应当赔偿医疗费和精神损失费。请求事项：1、撤销一审判决，改判支持一审原告请求；2、本案上诉费用由被上诉人承担。 永福县政府答辩称：一审判决认定事实清楚，证据确实充分，上诉人上诉没有事实和法律依据，请求驳回上诉，维持原判决。西江三桥建设项目是经相关部门批准立项，已列入永福县2015年国民经济和社会发展规划，并经县人民代表大会通过批准执行的，该项目房屋征收程序合法。《永福县人民政府房屋征收决定书》（永房证决字[2015]1号）经桂林市人民政府复议维持了该决定，且没有人再提起行政诉讼，征收决定合法生效。在6号补偿决定被撤销后，对上诉人被征收房屋重新评估后与上诉人协商签订安置补偿协议未果后，被上诉人依法作出3号补偿决定。上诉人对其房屋补偿面积的要求与权属证书不符，其要求没有事实和法律依据，上诉人要求对其房屋按照“住改非”标准补偿没有事实和法律依据，不应当得到支持。一审判决适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判决。 本院经审查查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。 另查明，上诉人韦琳要求确认被上诉人永福县政府行政强拆违法一案，桂林市中级人民法院于2019年6月26日作出（2019）桂03行初74号行政判决，确认永福县政府于2016年12月1日组织实施对韦琳的房屋进行强制拆除的行为违法。 本院认为，虽然被上诉人永福县政府强制拆除上诉人韦琳的房屋的行为已被人民法院生效判决确认违法，但是被上诉人强制拆除上诉人房屋行为违法并不必然导致[2018]3号补偿决定违法。[2018]3号补偿决定依据的是被上诉人永福县政府作出《永福县人民政府房屋征收决定书》（永房证决字[2015]1号）和《苏鹿路永福县桥引桥项目房屋征收补偿安置方案》，根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十六条第一款规定，房屋征收部门与被征收人在征收补偿方案确定的签约期限内达不成补偿协议，或者被征收房屋所有权人不明确的，由房屋征收部门报请作出房屋征收决定的市、县级人民政府依照本条例的规定，按照征收补偿方案作出补偿决定，并在房屋征收范围内予以公告。本案中，被上诉人的房屋征收部门与上诉人在征收补偿方案确定的签约期限内达不成补偿协议，上诉人永福县政府按照征收补偿方案作出[2018]3号补偿决定符合法定程序。上诉人主张按“住改非”标准计算补偿款，但没有提交充分证据予以证明，本院对此不予支持。 综上所述，上诉人以[2018]3号补偿决定违法为由申请行政赔偿，其理由不成立，本院不予支持。上诉人称被上诉人强拆行为已被确认违法要求行政赔偿，可另案依法向被上诉人提出赔偿申请，本案不予审理。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不成立，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本判决为终审判决。 审 判 长 麦济艰 审 判 员 陈 钢 审 判 员 古华强 二〇一九年十月二十八日 法官助理 曾 露 书 记 员 韦泉丞