云南省镇康县人民法院民 事 判 决 书（2019）云0924民初422号原告:陈庆,男,1986年12月19日生，汉族,江西省进贤县人，住云南省临沧市镇康县。被告:张小凤，女，1987年4月17日生，汉族，重庆市潼南区人，住重庆市潼南区。被告:张涛，男，1989年5月17日生，汉族，重庆市潼南区人，住重庆市潼南区。共同委托代理人：粟实明，云南西米律师事务所律师。执业证号：15328199510732688。原告陈庆与被告张小凤、张涛民间借贷纠纷一案，本院于2019年6月11日立案受理后，因依据原告陈庆提供的地址无法向被告张小凤送达应诉材料，本院依法公告送达，公告期届满依法适用普通程序于同年11月19日公开开庭进行了审理，原告陈庆,被告张小凤、张涛的共同委托代理人粟实明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈庆向本院提出如下诉讼请求：一、请求人民法院依法判令二被告偿还原告借款400000元;二、判令二被告支付2019年2月16日起至2019年4月15日止40000元（400000元×5%×2）；并支付2019年4月16日起至还清400000元借款之日止每月利息2分的利息；三、诉讼费由二被告承担。事实及理由：2018年10月16日，二被告与原告经协商，二被告向原告借款400000元，借款期限6个月，每个月利息为5%，利息按月支付，并于2018年10月16日向原告出具《借条》，后被告向原告支付4个月利息80000元；但被告对还拖欠原告的本金及剩余的利息，经原告多次催要至今仍没有给予归还本金及支付利息。为此，为维护原告的合法权益，特向人民法院起诉，请求人民法院给予公正裁判。庭审中原告认可实际向张小凤转账380000元，并要求按法律规定支付利息。被告张小凤、张涛辩称，张小凤向陈庆借款，并出具借条给陈庆的，与张涛无关。张小凤只认可陈庆两次转款共380000元。根据陈庆的起诉，陈庆认可已归还80000元的事实。借条约定的5分月息过高，属于高利贷，利息约定不应受法律保护。在张小凤向陈庆出具的借条中约定若张小凤不能按约定还款，就以张小凤位于临沧市镇康县南伞镇新县城的鑫磊动漫城作抵押，抵押成立后陈庆已将借条原件还给了张小凤，事后陈庆反悔起诉，陈庆的诉求应予驳回。根据各方起诉及答辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：一、陈庆与张小凤、张涛之间是否存在民间借贷法律关系，张小凤、张涛是否应向陈庆偿还欠款本息及本息金额如何计算；二、借条中约定的抵押是否完成。各方对本院归纳的争议焦点均没有异议。当事人围绕诉讼请求及争议焦点依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院经审查后予以确认其证明效力并在卷佐证。对当事人有异议的证据及事实，本院分析认证如下：原告提交被告有异议的借条打印件、张小凤手持借条照片；微信聊天录音、微信聊天记录。用于证实实际借款人系张涛，因张小凤系动漫城的经营者，为了提供抵押担保才由张小凤出具欠条。经质证，被告对借条和照片的真实性认可，对其合法性不予认可，被告认为约定利息5分是违法的高利贷，且约定无法还款时用动漫城抵押，现在双方已经完成相关抵押，原告已将借条原件还给张小凤。对录音的真实性不予认可，认为不能确定说话的人系张涛，且听不清楚对话内容。对聊天记录的真实性予以认可，待证事实不予认可，认为张涛代张小凤还款是基于姐弟情分，并非义务。本院认为，结合原告提交的上述证据，能够确定借条系张涛通过微信发送给陈庆，曾通过微信向陈庆转账60000元，但未曾明确作出过还款的意思表示，借条约定月利息5%于法无据，本院对于陈庆提交的证据的部分关联性予以确认。被告提交原告有异议的微信手机转账记录。用于证实约定的还款时间到期后，张小凤将动漫城交由陈庆经营，张小凤缴纳了半年的房租。陈庆将借条原件退还张小凤，双方借贷的权利义务已经结清。经质证，陈庆对其真实性、合法性、关联性均不予认可，认为自己不知道这件事情，也没有和张小凤达成协议。本院认为，被告提交的该证据与本案无关联，本院不予确认。经审理，本院认定如下案件事实：张小凤与张涛系姐弟关系，2018年10月16日，张涛通过微信向陈庆发送张小凤出具的借条，借条约定张小凤因资金周转需要，向陈庆借款400000元，以临沧市镇康县南伞新县城鑫磊动漫城做抵押，约定月利息5%，利息按月支付，借款期限为半年。并发送张小凤手持借条的照片。陈庆于2018年10月17日向张小凤转账200000元，于2018年10月18日转账180000元。后张涛向陈庆支付了4个月利息共计80000元。2019年6月11日，陈庆以张涛、张小凤长期拖欠借款未偿还为由诉至本院，要求张小凤、张涛偿还借款本金及利息。本院认为，关于陈庆与张小凤、张涛之间是否存在民间借贷法律关系的问题。对当事人主体地位的判断应综合本案证据情况进行认定。张小凤向陈庆出具借条，陈庆向张小凤转账，能够确定陈庆与张小凤之间存在借贷关系。本案中出具借条及收款人均为张小凤，虽张涛通过微信向陈庆转账60000元，但无证据证实其承诺共同偿还该笔借款。本案现无证据认定张涛与陈庆间存在借贷关系。张小凤是否应向陈庆偿还欠款本息及本息金额如何计算的问题。借款合同属于实践性合同，以出借人实际将借款合同项下的出借款全部实际支付给借款人为生效要件，故民间借贷纠纷中，应根据出借人实际支付的借款本金的情况来对借款本金进行认定。本案庭审中陈庆认可实际出具金额为380000元，本院确认借款本金为380000元。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条关于“借贷双方约定超过年利率24%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分利息的，人民法院应予支持”的规定，本院对于张涛给付的4个月利息80000元利息，除去按月息3%（380000元×3%×4）计算之外，多出部分34400元（80000元-45600元）扣减借款本金。扣减后，尚欠的本金为345600元。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款规定：”借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”第二十九条第二款第（二）项规定：“约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”根据上述规定，对于未约定逾期利率的，人民法院可以按借期内利率标准予以保护，但不得超过年24%。具体到本案而言，借条对逾期利率未作约定，庭审中，陈庆称按照法律规定主张利息，本院对借期内尚未支付的利息及逾期利息按年利率24%予以保护。至于动漫城的抵押问题，张小凤享有的是商铺租赁经营权，因双方未到房产部门办理财产的抵押登记手续，担保关系并未生效。且张小凤并未提交证据证实在张小凤未能偿还借款后，双方完成了经营权的变更，对于被告称已经完成抵押行为,借贷关系已经终结的答辩意见本院不予采纳。张小凤应对尚未偿还的借款及利息承担偿还义务。综上所述，陈庆的部分诉讼请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条第二款第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告张小凤于本判决生效之日起十日内偿还原告陈庆借款本金345600元及利息13824元，本息合计359424元；二、被告张小凤自2019年4月19日起至借款还清之日止，以345600元本金为基数按年利率24%向原告陈庆支付逾期利息；三、驳回原告陈庆的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7900元，由原告陈庆承担1074.4元，被告张小凤承担6825.6元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省临沧市中级人民法院。审 判 长  张亚男人民陪审员  昂贵华人民陪审员  李如吉二〇一九年十一月二十二日法官助理赵晋娜书记员张泽宇