广西壮族自治区河池市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）桂12刑终246号 原公诉机关广西壮族自治区河池市金城江区人民检察院。 上诉人（原审被告人）江静，女，1981年8月31日出生于广西河池市金城江区，汉族，中专文化，无业，户籍所在地河池市金城江区，捕前租住河池市金城江区，曾因吸食毒品于2012年4月10日被行政拘留十二日，并处罚款2000元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年3月31日被刑事拘留，同年4月1日被取保候审，同年6月9日又因涉嫌犯非法持有毒品罪被刑事拘留，同年7月17日被逮捕。现羁押于河池市看守所。 辩护人韦炼，广西博爱律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）丘岳恒（外号“波波”），男，1998年7月18日出生于广西陆川县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地广西陆川县，捕前租住在河池市金城江区，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年3月31日被刑事拘留，同年5月5日被逮捕。现羁押于河池市看守所。 上诉人（原审被告人）莫芳亮（外号“阿亮”），男，1995年9月14日出生于广西河池市金城江区，壮族，初中文化，无业，户籍所在地河池市金城江区，捕前住河池市金城江区，曾因吸食毒品分别于2012年8月24日、2013年4月3日被行政拘留五日及十日。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年3月31日被刑事拘留，同年5月5日被逮捕。现羁押于河池市看守所。 辩护人李健，广西弘生联合律师事务所律师。 原审被告人龙昭宇，曾用名龙浩，男，1993年12月12日出生于广西凤山县，壮族，高中文化，被捕前系河池市新国线运输公司职工，户籍所在地凤山县，捕前租住在河池市金城江区，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年3月31日被刑事拘留，同年5月5日被逮捕，2019年9月30日被取保候审。现居住其家中。 广西壮族自治区河池市金城江区人民法院审理河池市金城江区人民检察院指控被告人江静、丘岳恒、莫芳亮、龙昭宇犯贩卖毒品罪；江静犯非法持有毒品罪一案，于2019年8月6日作出（2018）桂1202刑初278号刑事判决。原审被告人江静、丘岳恒、莫芳亮不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人江静、丘岳恒、莫芳亮，听取辩护人的辩护意见，认为事实清楚，本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 一、2018年3月30日，凤山县公安局发现在控的吸毒人员韦某1乘车到金某江区购买冰毒即开始布控。当天下午5时许，韦某1到达金某江区后电话联系被告人龙昭宇帮其联系购买“一件”（指10克）冰毒。期间，龙昭宇亦收到被告人丘岳恒发来的“帮销东西，急要钱交房租”的短信，龙昭宇当即电话联系丘岳恒称凤山朋友想买“一件”冰毒，问丘岳恒是否有货、价格多少等事宜，丘岳恒当即答复先联系看看。后韦某1、龙昭宇在金城江区文化广场会面并在广场后面的明亮宾馆登记入住301号房。期间，丘岳恒即与被告人莫芳亮商定共同联系购买冰毒后再以高价转卖从中赚取差价。丘岳恒先联系货源未果，莫芳亮即电话联系被告人江静是否有“一件”冰毒，江静回复称晚点有货，一件价格3300元。莫芳亮、丘岳恒即以一件3800元向龙昭宇报价，并称毒品10点以后有货。龙昭宇在301号房内向韦某1反馈情况后，韦某1叫龙昭宇联系丘岳恒要点冰毒试货。莫芳亮当即又跟江静联系称要一包冰毒当样板给老板验货，江静表态须先支付200元后才能给样板货。后韦某1即发200元微信红包给龙昭宇，龙昭宇再把该红包转给丘岳恒。晚9时许，丘岳恒、莫芳亮与江静在原河池市检察院办公楼对面路边交易样板货，两人再次跟江静谈价后，江静同意只收取100元微信红包。丘岳恒、莫芳亮收到样板货后即开车送往301号房。途中，莫芳亮从样板货中倒出少量冰毒放在一小塑料袋内包好收在其裤子口袋。到301号房后，莫芳亮、丘岳恒拿出样板毒品及一个自制的吸毒工具交由韦某1、龙昭宇吸食试货。韦某1试货后即决定购买，并当即通过微信转账及给付现金的方式预付2000元定金，约定待收货后再付尾款。丘岳恒将上述2000元定金转给莫芳亮并由莫芳亮外出购货，其则在301号房内等候。期间，龙昭宇因要回单位值班而离开301号房。莫芳亮离开房间后即联系江静购买一件冰毒并约在其位于金某江区万博时代广场A栋1207号的租屋内交易，莫芳亮当场支付1800元给江静（其中1000元是现金交付，800元是微信转账），江静交给莫芳亮一包冰毒，余下的1500元尾款则由江静在莫芳亮的租屋内等候莫芳亮交易结束后再返回支付。莫芳亮得货后即乘坐滴滴打车返回301号房。途中，丘岳恒发信息交代莫芳亮要从购买的毒品中倒出部分毒品供两人事后分享，后莫芳亮即倒出部分冰毒收放在烟壳外包装透明袋内收藏在身上。当莫芳亮返回到301号房后即将大包冰毒交给韦某1，韦某1当面用微信转账方式转给丘岳恒800元，另1000元则当场交付现金，当莫、丘准备离开房间时即被公安人员当场查获。随后，龙昭宇在值班结束后返回宾馆门口时亦被公安人员当场抓获。公安民警在301号房玻璃桌上搜出净重6克的冰毒1包；在莫芳亮身上搜出净重分别为0.12克、2.96克的冰毒2小包、现金1000元、苹果牌手机1台；在丘岳恒处搜出NOKIA手机1台、锡纸1卷、吸毒工具1个；在龙昭宇身上搜出黑色智能手机1台。莫芳亮归案后即向公安机关供述江静尚在其租房等要货款的事实，并带公安民警到其租房将江静抓获。公安民警在江静身上搜出总净重17.59克冰毒10小包、麻古0.09克、现金1000元、VIVO手机1台、小型电子秤1个及毒品外包装物（分别为黑色塑料药瓶1个、零钱包1个，米白色收口布袋1个、香烟铁盒1个、透明塑料封口袋11个）。公安民警对上述涉案物品依法予以扣押，并对涉案毒品进行称量、取样、送检。经河池市公安局物证鉴定所检验，从莫芳亮身上扣押到的疑似毒品冰毒2包、从301号房内扣押到的疑似毒品1包、从江静身上扣押到的疑似毒品冰毒10包及疑似毒品麻古1包某出甲基苯丙胺。另查明，江静、莫芳亮、丘岳恒、龙昭宇均是吸毒人员。 原判认定上述事实的证据有受案登记表、户籍证明、到案经过、违法犯罪记录查询情况说明、公安行政处罚决定书、证明、巴马瑶族自治县计量检定测试所检定证书、检查证、检查笔录、搜查、指认照片、扣押决定书、扣押清单、现金缴款单、随案移送清单及物证、称量笔录、称量照片、现场检测报告书及检测结果照片、指认交易地点照片、证人韦某1及四被告人的手机微信界面、微信红包及转账纪录截图、通话、短信记录清单、江静手机与莫芳亮短信聊天记录界面、辨认笔录、河池市公安局物证鉴定所出具的河公（刑）鉴（理化）字[2018]168号检验报告、明亮宾馆监控视频、证人韦某1的证言、被告人江静、莫芳亮、丘岳恒、龙昭宇的有罪供述等。 二、2018年6月8日，天峨县公安局禁毒大队接到群众匿名举报称居住在河池市金城江区城东碧水龙湾小区一栋二单元1602号房的江静持有大量毒品。在得到河池市公安局的指定管辖后，侦查人员即于当天16时14分至17时20分，在覃有教的见证下及江静的在场下对1602号房进行搜查，后在江静的挎包内搜出黑色和白色VIVO手机各1台、身份证两张（分别为江静及姓名为“覃小倩”的身份证）、银行卡6张、笔记本1本、银行凭证3张、现金3030元；在江静卧室内的梳妆台与床铺之间第二个黑色盒子搜出净重分别为10.02克、9.96克的块状和粉状的疑似毒品海洛因2包、净重3.85克的块状褐色疑似毒品海洛因1包、净重10.35克的摇头丸疑似物；在梳妆台和床铺之间的盒子前搜出笔记本2本；在卧室床边电脑桌右下边置物台搜出内装净重1.36克疑似毒品冰毒的褐色玻璃瓶及净重0.25克晶体状疑似毒品冰毒1包；在梳妆台中间抽屉一黑色盒子内搜出净重分别为9.89克、9.84克、8.68克、9.84克疑似毒品海洛因4包及电子秤2个、黑色“诺基亚”按键机一台；在电脑桌底下、梳妆台桌底、床底各发现一个“冰壶”。后公安民警对上述涉案物品依法予以扣押、封装、称量、取样、送检。经河池市公安局物证鉴定所检验，从江静住处搜出的总净重62.08克疑似毒品海洛因均检出海洛因；搜出的总净重1.61克疑似毒品冰毒均检出甲基苯丙胺；搜出的总净重10.35克的摇头丸疑似物未检出毒品成分。 原判认定上述事实的证据有受案登记表，被告人户籍信息，搜查笔录、搜查照片、扣押笔录及扣押物品照片、扣押决定书、扣押清单、称量、取样笔录及照片，剩余毒品处理情况说明，现场检测报告书及现场检测照片，河池市公共租赁住房租赁合同，证人张某、吴某的证言，被告人江静的供述和辩解，河池市公安局物证鉴定所出具的河公（刑）鉴（理化）字〔2018〕354号检验报告，河池市公安局物证鉴定所出具的河公（刑）鉴（DNA）字〔2018〕265号鉴定文书、广西壮族自治区公安厅物证鉴定中心出具的桂某（刑）鉴（DNA）字[2018]1号鉴定文书，现场勘验笔录、现场照片，搜查视频，称量视频等。 原判认为，被告人江静、莫芳亮、丘岳恒、龙昭宇违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品甲基苯丙胺而非法贩卖，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。根据审理毒品犯罪案件的相关规定，贩毒人员被抓获后，从其身上和住处查获的毒品一般认定为贩卖的毒品，故江静贩卖甲基苯丙胺的数量为26.76克，莫芳亮、丘岳恒贩卖甲基苯丙胺的数量均为9.08克，龙昭宇贩卖甲基苯丙胺的数量则为实际交易的数量（6克）。另，江静违反国家毒品管理规定，非法持有毒品海洛因62.08克、甲基苯丙胺1.61克，其行为已触犯刑律，构成非法持有毒品罪。江静一人犯数罪，依法应数罪并罚。在贩卖毒品犯罪中，莫芳亮、丘岳恒是贩毒者，龙昭宇是居间介绍，系共同犯罪。莫芳亮、丘岳恒均积极寻找货源，共同参与交易，利润共享，均起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。龙昭宇在毒品交易中起居间介绍作用，是从犯，依法应当从轻处罚。江静、莫芳亮、丘岳恒、龙昭宇归案后均能如实供述各自贩卖毒品的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。江静、莫芳亮曾因吸食毒品被公安机关处以行政处罚，应酌情从重处罚。鉴于江静、莫芳亮、丘岳恒系以贩养吸人员，可酌情从轻处罚。为严肃国法，维护国家对毒品的管理制度，打击刑事犯罪，根据被告人江静、莫芳亮、丘岳恒、龙昭宇犯罪的事实、性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四款、第三百四十八条、第六十九条第一、三款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条之规定，判决：一、被告人江静犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金二万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金二万元，总和刑期十五年六个月，并处罚金四万元，决定执行有期徒刑十三年，并处罚金四万元；二、被告人丘岳恒犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金八千元；三、被告人莫芳亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金八千元；四、被告人龙昭宇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金五千元；五、缴获被告人江静持有的海洛因62.08克及甲基苯丙胺19.29克、疑似毒品摇头丸10.35克及电子秤3个、吸毒工具“冰壶”3个、黑色塑料药瓶1个、零钱包1个，米白色收口布袋1个、香烟铁盒1个、透明塑料封口袋11个；被告人莫芳亮持有的甲基苯丙胺3.08克及透明塑料袋2个；被告人丘岳恒持有的锡纸1卷、吸毒工具“冰壶”1个；购毒者韦某1持有的甲基苯丙胺6克及透明塑料袋1个，予以没收；缴获被告人江静持有的毒资1000元、被告人莫芳亮持有的毒资1000元，予以没收，上缴国库。缴获被告人江静、莫芳亮、丘岳恒、龙昭宇贩卖毒品通讯工具手机各一台，予以没收，上缴国库。 上诉人江静的上诉理由是，1.金城江区碧水龙湾一栋二单元1602室是吴某租的，毒品包装袋未检出其的基因型，房内查获的毒品是应吴某或者他朋友的。2.搜查毒品时没有让其跟随，搜得毒品后才让其指认，也没有当场称量、取样、封装，毒品称量、取样、封装违反规定。综上，指控其犯非法持有毒品罪事实不清，证据不足，请求二审法院撤销该罪判决。 辩护人韦炼的辩护意见与上诉人江静的上诉理由一致。 上诉人丘岳恒的上诉理由是，1.在莫芳亮身上查获的毒品不应计入其贩卖的数量；2.本案存在特情引诱；3.其归案后如实供述，系初犯。综上，原判量刑过重，请求二审法院从轻判处。 上诉人莫芳亮的上诉理由是，1.在其身上查获的3.08克毒品不应计入其贩卖的数量；2.其具有立功情节；3.本案存在特情引诱。综上，一审认定事实不清，适用法律错误，量刑畸重，请求二审法院从轻、减轻处罚。 辩护人李健的辩护意见与上诉人莫芳亮的上诉理由一致。 二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，认定该事实的证据均在一审开庭时当庭出示并经质证，上诉人江静及其辩护人韦炼、上诉人丘岳恒、上诉人莫芳亮及其辩护人李健在本院审理期间未提出新的证据。经依法全面审查，本院对原审判决认定的事实及所列证据予以确认。 本院认为，上诉人江静、丘岳恒、莫芳亮、原审被告人龙昭宇违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，其中江静贩卖甲基苯丙胺的数量为26.76克，丘岳恒、莫芳亮贩卖甲基苯丙胺的数量均为9.08克，龙昭宇贩卖甲基苯丙胺的数量则为实际交易的数量（6克）；江静违反国家毒品管理规定，非法持有毒品海洛因62.08克、甲基苯丙胺1.61克，其行为已构成非法持有毒品罪。江静一人犯数罪，依法应数罪并罚。在贩卖毒品犯罪中，丘岳恒、莫芳亮是贩毒者，龙昭宇居间介绍，系共同犯罪。丘岳恒、莫芳亮均积极寻找货源，共同参与交易，利润共享，均起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，龙昭宇在毒品交易中起居间介绍作用，是从犯，依法应当从轻处罚。江静、丘岳恒、莫芳亮、龙昭宇归案后均能如实供述各自贩卖毒品的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。江静、莫芳亮曾因吸食毒品被公安机关处以行政处罚，量刑时予以考虑。江静、丘岳恒、莫芳亮具有吸食毒品情节，量刑时予以考虑。针对江静及其辩护人、丘岳恒、莫芳亮及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见，经查，各上诉人及各辩护人提出的上诉理由及辩护意见均在一审时已经提出，一审法院对所提的问题均作了详细论述，阐述观点明确，论据确实、充分，论证有理，本院予以认可，在此不再赘述。故对所提上诉理由及辩护意见，本院均不予采纳。原判在量刑时已经根据江静、丘岳恒、莫芳亮、龙昭宇犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，对其四人作出适当判决，各上诉人据此再要求从轻处罚，本院不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，应予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 韦绍航 审 判 员 秦冬英 审 判 员 黄志凡 二〇一九年十一月二十二日 法官助理 韦海远 书 记 员 周春林