湖北省郧西县人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂0322刑初219号公诉机关湖北省郧西县人民检察院。被告人汤辉，男，1984年6月28日出生，汉族，初中文化，务农。出生地湖北省荆州市监利县，住监利县。因犯寻衅滋事罪，于2012年11月9日被湖北省石首市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。因涉嫌寻衅滋事罪，于2013年9月13日被湖北省郧西县公安局决定刑事拘留，同年10月17日被湖北省郧西县人民检察院批准逮捕。2019年9月22日，被湖北省郧西县公安局监视居住。2019年11月21日被本院决定逮捕，次日由湖北省郧西县公安局执行逮捕。现羁押于湖北省郧西县看守所。辩护人艾芳，湖北豪然律师事务所律师。湖北省郧西县人民检察院以西检公诉刑诉[2019]207号起诉书指控被告人汤辉犯寻衅滋事罪，于2019年11月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。湖北省郧西县人民检察院指派检察员柯雪峰出庭支持公诉，被告人汤辉及其辩护人艾芳到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2013年9月8日23时许，被告人汤辉与王东、付桐、骆忠义、刘新山、俞杨、孙路林、孙泽飞（该七人均已判刑）在郧西县城关镇七夕之夜皇家会所二楼555包厢消费时，汤辉、王某1与会所服务员唐某（别名王某2）发生争执，将唐某追至走廊并对其进行殴打。付桐、骆某等人见状便上前帮忙，汤辉、付桐先持刀打砸会所墙壁、玻璃，又伙同骆某等人无故追赶会所工作人员邢某、许某等人，造成许某倒地后右膝盖受伤。接着汤辉、骆某与付桐、刘新山等人冲进602包厢无故持刀威胁该包厢客人，骆某用啤酒瓶将客人何某面部打伤。后在收银台附近，工作人员范某欲用手机报警时，付桐、骆某、汤辉又对范某进行殴打，汤辉还持刀将范某臀部戳伤。在付桐、骆某、汤辉殴打他人的过程中，刘新山与王某1、孙某1、俞某、孙某2等人紧随其后，并追逐他人，造成公共场所秩序严重混乱。案发当晚，被告人汤辉及付桐、骆某、刘新山便驾车离开郧西。经鉴定，何某、许某人体损伤程度均为轻伤，范某损伤程度为轻微伤，会所内被损坏物品价值人民币4498元。2019年9月22日，被告人汤辉主动到公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实。公诉机关认为，被告人汤辉伙同他人在公共场所起哄闹事，随意追逐、拦截、殴打他人，任意毁损公私财物，造成公共场所秩序严重混乱，其行为应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任;被告人在缓刑考验期内故意犯罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。案发后，被告人主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。建议对被告人汤辉犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，撤销缓刑后数罪并罚判处有期徒刑二年至二年二个月。公诉机关提交了1.接警材料、毁坏物品照片及七夕之夜皇家会所内部平面图、户籍证明等书证；2.证人刘成青、洪某等人的证言；3.被害人何某、许某、范某的陈述；4.十堰市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书、郧西县价格认证中心价格鉴定结论书；5.辨认笔录及照片；6.视听资料；7.被告人汤辉的供述和辩解等证据证实。被告人汤辉对指控的事实、罪名及量刑建议均无异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1对起诉指控被告人汤辉犯寻衅滋事罪的罪名和事实无异议。2、被告人汤辉与其他同案犯的作用和地位相当，不宜认定主从犯。3、被告人汤辉主动投案，具有法定从轻处罚情节，同时本案被害人的财产损失和经济损失已经赔偿，被告人汤辉社会危害性降低。4、被告人汤辉两次犯罪行为触犯的是同一罪名，不应数罪并罚。建议对被告人汤辉参照其他同案犯量刑。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，参与本案犯罪的王某1、孙某1、俞某、孙某2已向被害人赔偿了全部损失104800元，并取得了被害人的谅解。再查明，被告人汤辉于2012年6月20日曾因涉嫌寻衅滋事一案被取保候审，同年8月10日经湖北省石首市人民法院依法决定逮捕。2012年11月9日湖北省石首市人民法院以（2012）鄂石首刑初字第00087号刑事判决书判决：被告人汤辉犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。被告人汤辉于2012年11月12日被湖北省石首市人民法院取保候审。本院认为，被告人汤辉伙同他人在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱，随意殴打他人，情节恶劣，任意损毁公私财物，追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣，被告人汤辉的行为已构成寻衅滋事罪，公诉机关的指控成立。被告人汤辉在缓刑考验期内故意犯罪，应当撤销缓刑，把前罪和后罪所判处的刑罚实行数罪并罚。辩护人辩称被告人汤辉两次犯罪行为触犯的是同一罪名，不应数罪并罚的意见，不符合法律规定，本院不予采纳。被告人汤辉的行为是引发本案的原因且被告人汤辉参与了犯罪的全过程，相对于其他同案犯作用更大，应酌定从重处罚。故辩护人辩称被告人汤辉与其他同案犯作用和地位相当的意见，本院不予采纳。参与本案犯罪的王某1、孙某1、俞某、孙某2已在本案前赔偿了被害人全部经济损失，减少了社会危害性；被告人汤辉主动投案，并如实供述全部犯罪事实，可认定为自首，依法可以从轻处罚。故辩护人辩称被告人汤辉主动投案，具有法定从轻处罚情节，同时本案被害人的财产损失和经济损失已经赔偿，社会危害性降低的意见，予以采纳。依照《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》第9条第2款的规定，因被告人汤辉具有自首情节，故对认罪认罚不作重复评价。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款，第六十七条第一款，第六十九条，第七十一条，第七十七条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、撤销湖北省石首市人民法院（2012）鄂石首刑初字第00087号刑事判决书对被告人汤辉犯寻衅滋罪判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月的缓刑宣告部分。二、被告人汤辉犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，与前罪未执行完毕的有期徒刑八个月二十七日，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，自2019年11月22日起至2021年11月21日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审判员  董斌二〇一九年十一月二十五日书记员  殷勇附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）的规定《中华人民共和国刑法》第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：(一)随意殴打他人，情节恶劣的；(二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；(三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；(四)在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。