云南省龙陵县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)云0523民初741号 原告：闫永增，男，汉族，1981年9月11日生，云南省龙陵县人，住龙陵县。 委托诉讼代理人：黄昌邦，金桥法律服务所法律服务工作者，代理权限为特别授权。 被告：保山市龙陵县恒通小额贷款有限公司，住所地：龙陵县龙山镇热泉路。统一社会信用代码：91530523MA6K40QR4C。 法定代表人：杨云芬，执行董事。 委托诉讼代理人：熊东益，该公司员工，代理权限为特别授权。 委托诉讼代理人：尹万凯，云南若在律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告：黄芳云，男，汉族，1984年4月14日生，云南省龙陵县人，住龙陵县，现羁押于龙陵县看守所。 原告闫永增与被告保山市龙陵县恒通小额贷款有限公司（以下简称恒通公司）、黄芳云民间借贷纠纷一案，本院于2018年8月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告闫永增及委托诉讼代理人黄昌邦、被告恒通公司委托诉讼代理人熊东益、尹万凯、被告黄芳云均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告闫永增向本院提出诉讼请求：1、判令二被告立即退还原告向被告公司入股的500000元股金。2、判令二被告立即给付原告按协议约定应支付给原告收益90000元及迟延退股约定的收益。3、本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年5月、8月，原告两次向被告恒通公司借款共计70万元。2016年8月18日，原告向信用社贷款130万元并将该款转入杨京鹏账户，杨京鹏把其中的10万元转回给原告，剩余120万元分两笔转入被告公司员工张彩正的账户，其中70万元一笔用于偿还原告向被告公司的借款，50万元一笔直接留在被告公司，作为入股资金。原告与被告黄芳云于2016年8月18日签订《代持股协议书》，约定黄芳云代为持有股份，并对双方权利、义务进行了约定，被告公司盖章认可。协议签订后，被告公司按协议约定，按季向原告支付18%的收益。从2018年8月开始，被告就未向原告分配支付收益。被告的行为构成违约，现《代持股协议书》约定的持股期限已过，二被告应退还原告的入股资金及支付给原告收益，为维护原告的合法权益，特向法院起诉，请判如所请。 被告恒通公司辩称，从双方签订的《代持股协议书》来看，虽名为代持股协议，但原告不分担风险，仅按约定收取固定收益，实际是民间借贷合同，原告不是恒通公司股东，应向合同相对方即黄芳云主张权利，恒通公司不是适格的被告。原告也不是恒通公司的实际出资人，原告2016年1月18日至2017年8月18日期间共分5次共向恒通公司借款240万元，包括原告诉状中所列的70万元，现双方债权债务已清，恒通公司没有收到过原告的出资款。张玉发是公司的股东，但其股份并未转让，同时黄芳云也不是公司股东。依照公司法规定，股东不能抽逃出资。因此，原告主张恒通公司还款无事实和法律依据，请法院驳回原告对恒通公司的诉讼请求。 被告黄芳云口头辩称，对原告起诉状中陈述的事实无异议，但50万元入股资金是打入张彩正的账户还是自己的账户，从原告提供的银行流水上看不出，公司与原告之间的借款情况，有的记不清了。我不是登记的股东，但公司内部章程约定我是股东，公司由我实际负责，公司的公章、法定代表人名章我都能使用，公司是否承担本案还款责任，请法院依法确认。 原告为证明其主张，提交以下证据： 1、卡交易对账单、建行个人活期账户交易明细、杨京鹏卡交易对账单，以证明原告向被告公司借款70万元，原告向信用社贷款130万元后偿还恒通公司借款70万元。2016年8月18日，原告通过杨京鹏向被告恒通公司员工张彩正转账50万元，用于入股，2018年8月前，被告一直向原告支付投资收益。 2、《代持股协议书》，证明原告与黄芳云签订的代持股协议，经被告公司盖章认可，并已经实际履行了两年，现约定的期限届满。 被告恒通公司质证认为，对证据1的真实性、关联性有异议，不能完整反映全部交易，并且是与黄芳云个人之间的交易。证据2，对盖章的真实性无异议，但对该协议的证据三性均有异议，协议是黄芳云的个人行为，公司未授权其签章，协议不能约束公司。 被告黄芳云质证认为，按公司内部章程，我是公司实际负责人，可以使用公章及法人名章，对协议的真实性无异议。50万和70万元款项是收到过，但从转账记录上看不出钱是打到张彩正的账户还是我的账户，投资收益是从我的账户支付给原告。 本院认为，原告提交的银行流水均盖有银行印章，协议的真实性各方无异议，原告提交的两组证据均真实、合法，本院予以采信。 被告恒通公司为证明其主张，提交以下证据： 个人借款合同、银行转账交易记录、收据、贷款还款凭证、借款凭证一组，以证明原告2016年1月16日至2017年8月18日期间共向恒通公司借款5次，金额共计240万元，截止2017年8月21日，原告先后归还借款本金240万元、对应的利息141400元，双方债务已清。 恒通公司章程、股东会决议、董事监事经理信息，以证明恒通公司股东为杨云芬、周东交、杨枝林、张玉发、高永会，张玉发为第一届监事。张玉发的持股比例为15%，以货币出资492.9万元，于2015年12月17日前缴清。 原告质证认为，对第1组证据，借款合同除059号合同外，无异议。认可交易记录、还款凭证、借款凭证，对收据不认可，以上交易都是通过张彩正的账户进行。对第2组证据，认为与原告无关。 被告黄芳云质证认为，对被告恒通公司的证据予以认可，自己虽不是登记的股东，但公司在内部章程上我是执行董事。借款合同中第059号合同借款20万元是我用闫永增的名义借，用黄芳泉的名义还。 本院认为，被告恒通公司提交的证据1为该公司存档材料，对真实性，本院予以确认。证据2系从工商管理登记机构复印来，本院予以采信。 被告黄芳云未向本院提交证据。 经庭审质证，本院确认如下法律事实：原告与被告恒通公司有借贷业务往来，被告黄芳云不是恒通公司登记的股东，在双方发生借贷业务期间，被告黄芳云实际负责恒通公司经营，恒通公司发放借款、回收借款本息一般是以公司员工个人账户进行。2016年8月18日，原告闫永增（委托人、甲方）与被告黄芳云（受托人、乙方）签订《代持股协议书》，约定：“一、甲方委托乙方代持股情况：1、甲方委托乙方代为持有乙方在保山市龙陵县恒通小额贷款有限公司中4929000股中的500000股（每股以1元计）对应的出资额为500000元，委托期限3年（自2016年8月19日至2019年8月18日）。2、乙方声明并确认在恒通公司持有492.9万元股权为张玉发代为持有，股权投资款系完全由乙方提供，只是以张玉发的名义代为注册申报。3、乙方确认，由代持股权产生或相关的收益全部归甲方所有，乙方将上述收益交付甲方之前，系代甲方持有该收益；二、甲方权利、义务。1、甲方是代持股的实际拥有者。2、在代持期间因代持股权产生的收益由乙方按固定利率分配给甲方（年收益率为18%）。3、甲方对代持的股份由监督权。4、甲方不承担乙方代持股期间的经营风险；三、乙方权利义务。1、乙方按甲方授意行使代持的股权。2、非经甲方书面同意，乙方不得擅自处置代持股权。3、若因乙方原因股权被查封，乙方应提供其他财产，申请解除查封。4、乙方应诚信履行代持股义务，甲方有监督权；五、代持股费用；六、保密；七、协议生效与终止。1、协议自签订之日起生效。2、甲方通知乙方将相关出资额收回或是甲方指定的任何第三人名下并完成相关办理手续时终止。3、如乙方不适当履行受托行为，甲方可解除协议；九、违约责任。协议生效后，乙方不履行或不适当履行受托行为，造成甲方损失，乙方应赔偿一切直接、间接损失。”甲方签名：闫永增、乙方签名黄芳云；签约时间：2016年8月18日；股权所属单位：加盖恒通公司印章，法定代表人：加盖杨云芬印章。 同日，原告向信用社贷款130万元，通过案外人杨京鹏的账户将约定的入股资金50万元转给被告，具体是转入恒通公司员工张彩正的个人账户还是黄芳云的个人账户，从原告提供的银行流水不能看出，但被告黄芳云认可收到原告的投资款50万元。签订协议后，被告黄芳云通过其个人账户，按约定向原告支付了至2018年8月18日前的投资收益，此后因其涉嫌犯罪被采取刑事强制措施，未支付约定的收益，也未退还投资款。 本院认为，从双方签订的《代持股协议》来看，协议虽名为“代持股”，但双方约定了期限、年收益率（18%），允许原告以通知的方式收回相关出资额，双方之间实为民间借贷关系，本案案由应确定为民间借贷纠纷。从协议的当事人来看，协议列明的当事人为闫永增、黄芳云，被告恒通公司并非协议列明的当事人。股权属股东所有，被告恒通公司作为股权所属单位签章，仅能起到见证的作用，不能视为其认可该债务，如公司作为担保人或共同债务人签章，应当明确表明具体身份，因此被告恒通公司不是本案适格的被告。对于双方所签订的《代持股协议》的效力，该协议实为民间借贷合同，当事人主体适格、意思表示真实，不违反法律、法规的强制性规定，被告黄芳云认可收到该款项，双方之间的民间借贷合同依法成立并有效，现原告通过诉讼主张被告黄芳云归还借款本息，被告黄芳云应予以归还。具体的欠款利息的计算，双方约定的借款期限为三年，被告黄芳云自2018年8月18日后未支付利息，可按双方约定的收益率，由被告支付至借款实际清偿之日止。至于该50万元款项属恒通公司使用还是黄芳云个人使用，属另外的法律关系，黄芳云承担还款责任后，可另行起诉。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条规定，判决如下： 一、由被告黄芳云于本判决生效后十日内偿还原告闫永增借款本金500000元及利息（利息计算：以借款500000元为本金，自2018年8月18日起计算至借款实际清偿之日止，按年利率18%计算）。 二、驳回原告闫永增的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9700元，减半收取计4850元，由被告黄芳云负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于保山市中级人民法院。 审判员  杨忠森 二〇一九年十一月十九日 书记员  张艳华 附相关法律规定： 《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。