湖北省咸宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂12民终878号上诉人（原审被告）：湖北中星旅游咨询服务有限公司，住所地湖北省咸宁市咸宁大道39号咸宁国际大厦。法定代表人：赵涛，该公司执行董事。委托诉讼代理人：刘瑜，湖北宁华律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：湖北省中国青年旅行社有限公司，住所地湖北省武汉市洪山区雄楚大街268号出版文化城。法定代表人：骆逸，该公司执行董事。委托诉讼代理人：陶永元，湖北千禧律师事务所律师。委托诉讼代理人：何麒麟，湖北千禧律师事务所律师。上诉人湖北中星旅游咨询服务有限公司（以下简称中星旅游公司）因与被上诉人湖北省中国青年旅行社有限公司（以下简称中青旅公司）合同纠纷一案，不服湖北省咸宁市咸安区人民法院（2018）鄂1202民初3801号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中星旅游公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，发回重审或依法改判；2.一审、二审诉讼费用由中青旅公司承担。事实和理由：1.中青旅公司违反双方签订的《三江森林温泉门票合作协议》，给中星旅游公司造成重大损失，依法应当赔偿中星旅游公司违约损失。2.中青旅公司应当依法按照合作协议的约定，按比例承担共同支出费用。3.中星旅游公司与中青旅公司尚不具备进行结算的客观条件。中青旅公司辩称，1.中星旅游公司上诉要求中青旅公司承担违约赔偿责任，但一审并未提出反诉，按照法律规定，二审法院不应当审理；2.中青旅公司不存在任何违约行为，不应当承担违约责任；3.合作协议对共同费用四大种类有明确约定，在合作协议履行过程中，中星旅游公司从未告知中青旅公司产生有共同费用。实际上，本合作项目没有任何合同约定的共同费用支出；4.中星旅游公司与案外人是否结算不是中青旅公司与中星旅游公司结算以及支付利润分成的前提。中青旅公司向一审法院起诉请求：1.判令中星旅游公司向中青旅公司支付门票利润分成838099.50元及利息(利息以838099.50元为基数，从2018年2月15日按照中国人民银行同期贷款利率计算至实际付清之日止)；2.由中星旅游公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：一、2017年，中青旅公司、中星旅游公司双方共同订立了《三江森林温泉门票合作协议》，约定中青旅公司出资、中星旅游公司负责与三江森林温泉签订合同出媒体资源共同合作代理销售三江森林温泉门票。代理销售期限从2017年9月25日至2018年9月25日（以被告湖北中星旅游咨询服务有限公司与三江森林温泉签署协议时间为准）。合作协议约定：中星旅游公司与三江森林温泉签订的门票代理合同为中青旅公司、中星旅游公司双方共享合作合同，所有支出、收益及违约责任为双方共同承担及享有；合作期限内，中青旅公司、中星旅游公司双方分别按门票总净利润55%、45%进行分成。合作协议还对财务结算方式、结算期限、共同费用支出等事项作了明确具体的约定；合作协议约定，中青旅公司、中星旅游公司双方进行三次利润分配时间分别为2018年春节前、2018年3月底、合同到期后10天内结清所有账目。合同签订后，中青旅公司在2017年8月28日分三次向被告共预付了300万元门票款。二、2017年8月21日，中星旅游公司与湖北三江旅游发展有限公司三江森林温泉度假分公司签订了一份《温泉票务代理合同》，合同约定由湖北中星旅游咨询服务有限公司代理销售三江森林温泉门票。合同约定中星旅游公司代理销售三江森林温泉门票的期限为一年即：从2017年9月25日起至2018年9月25日止。三、2018年2月8日，中星旅游公司发函给中青旅公司，认为中青旅公司违反了合同约定，解除了双方的合作协议，并暂停、终止中青旅公司在相关销售平台销售三江森林温泉门票。四、截止2018年2月7日止，中青旅公司、中星旅游公司共销售三江森林温泉门票84283张。五、湖北中星旅游咨询服务有限公司于2018年9月4日名称发生变更，变更前为湖北中星国际旅行社有限公司。本案中争议的焦点是：1.中青旅公司在合作期间是否存在违约行为且给中星旅游公司造成了损失？2.中青旅公司、中星旅游公司双方根据合作协议，合作截止时间应当认定到什么时间为止？3.中星旅游公司主张的合作期间费用支出怎样处理？4.中星旅游公司应当支付给中青旅公司的合作利润是否已经具备支付条件？对于焦点问题1.根据中星旅游公司提交的证据，不能证明中青旅公司在合作协议中存在违约行为，中星旅游公司也未举证证明因中青旅公司违约行为给中星旅游公司造成的实际损失，因此中星旅游公司辩称中青旅公司在合作协议履行中存在违约且给中星旅游公司造成损失的理由，不予采信。对于焦点问题2.根据中青旅公司、中星旅游公司双方签订的合作协议，双方合作的时间最后一天应为中星旅游公司与湖北三江旅游发展有限公司三江森林温泉度假分公司签订的《温泉票务代理合同》约定期间为准，即至2018年9月25日止。本案在审理过程中，中青旅公司、中星旅游公司共同商定双方合作截止时间为2018年2月7日止，予以认定。对于焦点问题3.中星旅游公司举证双方合作期间的费用支出，列举的所有费用支出均为中星旅游公司单方制作，无任何合法有效票据予以佐证，不予采信。但是中青旅公司、中星旅游公司合作期间会产生一些合理费用符合客观事实，且双方合作协议中对该费用也有约定，因中青旅公司在本案中对中星旅游公司列举的所有费用均不予认可，故一审法院不予处理，中星旅游公司可以另行主张权利。对于焦点问题4.中青旅公司、中星旅游公司终止合作协议，即应当按照协议约定内容进行利润结算和支付。因中青旅公司、中星旅游公司合作协议的基础是中星旅游公司与湖北三江旅游发展有限公司三江森林温泉度假分公司签订的《温泉票务代理合同》，权利义务主体为中星旅游公司，故中星旅游公司应当按照《温泉票务代理合同》约定及时与湖北三江旅游发展有限公司三江森林温泉度假分公司进行结算。一审辩论终结前，中星旅游公司已经具备与湖北三江旅游发展有限公司三江森林温泉度假分公司进行结算的条件，因此中星旅游公司主张因未与湖北三江旅游发展有限公司三江森林温泉度假分公司进行结算，据以抗辩与中青旅公司结算条件不成熟的理由不予支持。本案中，中星旅游公司未与湖北三江旅游发展有限公司三江森林温泉度假分公司进行结算也是事实，因此中青旅公司主张中星旅游公司要承担利润款利息损失的请求不予支持。综上，一审法院认为，中青旅公司、中星旅游公司订立的合作协议，是当事人双方的真实意思表示，协议内容不违反法律、法规强制性规定，合法、有效。中青旅公司要求中星旅游公司按照合作协议约定内容支付利润分成的请求一审法院予以支持。中星旅游公司在合作协议终止后未能及时支付中青旅公司应得的利润分成，应当承担引起本案纠纷的主要责任。为了维护市场经济秩序稳定，依法保护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第二百五十三条之规定，判决：一、湖北中星旅游咨询服务有限公司于本判决生效之日起十五日内向湖北省中国青年旅行社有限公司支付利润分成款722929.50元（84283×30元×55%-667740元=722929.50元）。二、驳回湖北省中国青年旅行社有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费12180元，减半收取6090元，保全费4710元，共计10800元，由湖北中星旅游咨询服务有限公司负担9000元，由湖北省中国青年旅行社有限公司负担1800元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。中星旅游公司提交了四组证据，证据一为中星旅游公司身份信息，拟证明中星旅游公司主体身份及诉讼资格；证据二为票务费用支出汇总表及具体费用支出单据，拟证明双方在合作期间产生的费用支出应当计入经营成本，并按照约定的比例分担；证据三为协助调查回函，拟证明中青旅公司在双方合同解除后仍然私自售票，给中星旅游公司造成了损失；证据四为（2019）鄂1202民初1571号民事判决书及上诉状，拟证明双方不具备结算的客观基础。中青旅公司认为中星旅游公司提交的四组证据均不属于新证据。对证据一提出，单位基本信息一审已经查明；对证据二提出，中星旅游公司提交的费用列支不符合双方合同约定的共同费用，与本案无关，达不到其证明目的；对证据三提出，双方合同解除后，中星旅游公司将中青旅公司的票务销售账号已经冻结，中青旅公司并未私自售票；对证据四提出，真实性认可，但与本案无关，达不到证明目的。本院认为，中星旅游公司提交的四组证据均不能达到其证明目的，本院不予认可。一审法院认定的事实与二审查明的相符，本院继续予以认定。本院认为，中星旅游公司与中青旅公司签订的《三江森林温泉门票合作协议》，系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。双方当事人均应当按照约定全面履行自己的义务。合同明确约定了利润分成占比及结算方式，双方合作时间亦于2018年2月7日终止，故应当按照协议约定进行利润结算和支付。中星旅游公司与湖北三江旅游发展有限公司杜马仕酒店分公司之间的结算，与本案不属于同一法律关系，不能作为本案结算和利润支付的前提，故中星旅游公司提出与中青旅公司之间尚不具备结算条件的上诉请求，本院不予支持。关于共同费用问题，协议约定：“共同支出费用含：1.大客户发票（如核心分销商须经甲乙双方认可客户）；2.系统扫码费；3.OTA广告费（如美团页面广告等）；4.条码纸质票务制作费。所有共同支出费用需经双方同意方可计入结算费用。”中星旅游公司向本院提交的费用列支，既未指明属于以上共同费用哪一类别，亦未得到中青旅公司的签字认可，且中青旅公司在庭审过程中对中星旅游公司列举的费用仍不予认可。对中星旅游公司要求中青旅公司按比例承担共同费用的上诉理由，本院不予采信。关于中星旅游公司要求中青旅公司承担违约赔偿责任的问题，因中星旅游公司在一审中未就违约损失提出反诉，本院不予审理。中星旅游公司的上诉理由均不能成立，本院不予支持。综上所述，中星旅游公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12180元，由湖北中星旅游咨询服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 赵 斌审判员 余 杰审判员 田志刚二〇一九年十一月二十九日法官助理王娜书记员洪瑞附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；