辽宁省阜新市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽09民终1529号上诉人（原审被告）：潘艳敏，女，1971年9月26日出生，汉族，现住阜新市细河区。委托诉讼代理人：潘艳红（潘艳敏姐姐），女，1968年12月13日出生，汉族，现住阜新市太平区。委托诉讼代理人：张伟，辽宁乐成律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：阜新新能封闭母线有限公司，住所地阜新经济开发区15路北C路东。法定代表人：马险峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：王亚彬，女，该公司职工。上诉人潘艳敏因与被上诉人阜新新能封闭母线有限公司（以下简称新能公司）劳动争议一案，不服阜新市细河区人民法院（2019）辽0911民初940号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月10日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人潘艳敏及其委托诉讼代理人潘艳红、张伟，被上诉人新能公司法定代表人马险峰及其委托诉讼代理人王亚彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。潘艳敏上诉请求：1.改判被上诉人与上诉人解除劳动关系的时间截止至判决生效之日。2.改判被上诉人给付上诉人工资自2017年1月21日起至判决生效之日。3.诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审判决被上诉人与上诉人解除劳动关系的时间是2018年11月1日，而不是判决生效之日。上诉人到市社会保险局咨询补缴劳动保险费用时，答复不能补缴，造成上诉人劳动保险断档，合法权益没有得到保护，退休后就要少得退休费，以后生活将更加困难。2.一审判决2017年1月21日至2019年6月工资47250元，而不是到判决生效之日的工资，断档期上诉人没有生活费，劳动关系也在原单位，又不能到别的单位打工，导致上诉人生活困难。新能公司辩称，上诉人的上诉请求不合理，2017年我方已经通知潘艳敏离场，其可以自行缴纳保险费用。新能公司向一审法院起诉请求：对阜新市劳动人事争议仲裁院阜劳人裁字[2018]第202号仲裁裁决书中第二项、第三项内容进行纠正，依法判决新能公司不承担支付和赔偿义务。一审法院认定事实：被告潘艳敏系残疾人，2002年经残联介绍到阜新市新能电力设备厂工作。2006年5月18日，原告阜新新能封闭母线有限公司成立，阜新市新能电力设备厂系原告投资者之一。2006年4月1日至2017年3月31日，被告潘艳敏与阜新新能电力设备厂签订了劳动合同。2014年6月23日起被告潘艳敏在原告处打卡签到。2017年1月17日，原告作出关于公司裁减人员的通知，内容为：“由于经济下滑，原告根据生产经营的需要，进行2017年第一次裁员，现将裁减人员名单公布如下：……潘艳敏，以上人员请于2017年1月20日前做好交接工作。”2017年1月21日，原告向被告书面送达解除（终止）劳动（聘用）关系确认书，解除原、被告之间的劳动关系，被告潘艳敏因不同意解除劳动关系，未签收解除（终止）劳动（聘用）关系确认书。2018年4月，被告潘艳敏向阜新市劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求原、被告签订无固定期限劳动合同，继续履行劳动合同；原告支付被告违法解除劳动合同经济赔偿金100000元、加班费20000元、2017年2月至今工资20000元；原告为被告补缴2002年至今所欠的五险。2018年9月18日，阜新市劳动人事争议仲裁院作出阜劳人裁字[2018]第202号仲裁裁决书，裁决：一、被告自2002年4月起与原告存在劳动关系；二、原告支付被告2002年4月至2018年9月期间违法解除劳动合同的经济赔偿金51975元、2017年1月21日至2018年9月期间的离岗生活费24900元，故原告合计支付76875元，于本裁决书生效后十日内支付完毕；三、原告按照有管辖权的社会保险经办部门核定的缴费基数和比例为被告补缴2002年4月至2003年10月、2017年2月至2018年9月期间的社会保险（包括养老、医疗、失业、工伤、生育保险），并由原告新能封闭母线公司承担因补缴社会保险产生的利息及滞纳金；四、对被告要求原告新能封闭母线公司支付2002年4月至2017年1月期间的加班费的仲裁请求，因事实不清，证据不足，不予支持；五、原、被告劳动关系自2018年9月3日解除，本裁决书生效后15日内，原告为被告办理档案和社会保险关系转移和失业金的领取手续。2018年9月26日，原告阜新新能封闭母线公司不服阜劳人裁字[2018]第202号仲裁裁决书诉至阜新市细河区人民法院。一审法院认为，本案的被告虽然与案外人“阜新市新能电力设备厂”签有劳动合同，但根据原告提供的打卡记录，可以确认被告潘艳敏自2014年6月23日有打卡记录以来就在原告单位从事工作，并受原告单位的规章制度制约，故应由原告承担用工主体的责任。《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条规定，有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：（一）依照企业破产法规定进行重整的；（二）生产经营发生严重困难的；（三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；（四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。原告单位与被告潘艳敏解除劳动合同，违反了劳动合同法第四十条的规定，未提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见，被告潘艳敏在一审法院原一审审理过程中表示，不要求继续履行劳动合同，故原告与被告于2018年11月解除劳动合同，原告应当支付被告潘艳敏赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。原告阜新新能封闭母线有限公司及其关联企业阜新市新能电力设备厂轮流与被告潘艳敏形成劳动关系，被告潘艳敏请求计算支付赔偿金的工作年限时把在原用人单位阜新市新能电力设备厂的工作年限合并计算为原告单位工作年限，一审法院予以支持，故计算被告潘艳敏赔偿金的年限为自2002年4月起至2018年11月止，原告阜新新能封闭母线有限公司应支付被告潘艳敏赔偿金人民币53550元（1575元/月×17个月×2）。被告请求原告支付2017年2月至今二倍工资110868元一节，因自2017年1月21日原被告因解除劳动合同发生争议，被告没有到原告处上班工作，系原告违法解除劳动关系造成的，结合原告的意见，可以按其离岗前的月工资人民币1575元为标准计算30个月，即人民币47250元。被告请求原告支付其加班费，因被告未提供证据予以证明其加班的事实及加班的天数，故一审法院对于被告的该请求不予支持。关于被告请求赔偿精神损害抚慰金人民币10万元一节，因无事实与法律依据，一审法院不予采纳。被告潘艳敏请求原告补交保险，因不按时足额缴纳社会保险费应由行政机关处理，不属于民事案件受理范围，故对于被告的该请求一审法院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，判决：一、原告阜新新能封闭母线有限公司与被告潘艳敏于2018年11月1日解除劳动关系；二、原告阜新新能封闭母线有限公司于本判决发生法律效力后十日内支付被告潘艳敏赔偿金人民币53550元，2017年1月21日至2019年6月离岗生活费47250元，合计人民币100800元；三、驳回原告阜新新能封闭母线有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预付），由原告阜新新能封闭母线有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。关于双方当事人劳动合同的解除时间问题。2018年11月一审法院对本案开庭审理时，新能公司要求解除劳动合同，潘艳敏也要求解除劳动合同，一审判决认定新能公司与潘艳敏于2018年11月解除劳动合同并无不当。潘艳敏上诉请求解除劳动关系的时间及给付工资的截止时间均是判决生效之日即无事实依据，也无法律依据，对其上诉请求本院不予支持。综上所述，潘艳敏的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，对于潘艳敏而言结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人潘艳敏负担。本判决为终审判决。审判长  李祥彬审判员  万孝全审判员  苑明珠二〇一九年十一月二十一日书记员  田 芳