云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）云26刑终206号抗诉机关（原公诉机关）云南省丘北县人民检察院。原审被告人张龙，男，1955年4月4日出生，壮族，户籍所在地云南省丘北县，小学文化，农村居民，住丘北县。因犯滥伐林木罪，于2017年7月28日被丘北县人民法院判处拘役四个月，宣告缓刑6个月，并处罚金人民币1000元。又因本案于2019年7月12日被执行逮捕。同年8月21日被丘北县人民法院取保候审。现羁押于丘北县看守所。指定辩护人沈思毕，云南诚鸽律师事务所律师。云南省丘北县人民法院审理丘北县人民检察院指控原审被告人张某4犯滥伐林木罪一案，于2019年8月13日作出（2019）云2626刑初172号刑事判决。宣判后，在法定期限内，原审被告人张某4服判，未提出上诉；原公诉机关丘北县人民检察院提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。文山壮族苗族自治州人民检察院指派检察员陈新丹、检察官助理周迎媛出庭履行职务。原审被告人张某4到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定，2017年农历9月，被告人张某4以8800元的价格向本村张某1购买了位于丘北县汗冲（小地名）的一片杉木树。同年年底，张某4以建盖房屋为由，在未办理任何林木采伐手续的情况下，擅自砍伐该片林木。2018年8月14日被公安机关查获。经鉴定，被伐林木材积18.5立方米，林木蓄积28.6立方米，被伐林木主要树种为杉木，林地森林类别为商品林，林地所有权为集体。丘北县人民法院根据审理查明的事实和采信的证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、第六十四条、《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款之规定，作出判决：被告人张某4犯滥伐林木罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金人民币2000元；作案工具弯把锯两把、犯罪所得人民币5500元予以没收，由丘北森林公安局上缴国库。宣判后，丘北县人民检察院提出抗诉，原审被告人张某4曾因滥伐林木罪被判处缓刑，缓刑考验期内重新犯罪，应当撤销缓刑数罪并罚。丘北县人民法院未对其前罪撤销缓刑，违反刑法第七十七条之规定；张某4在缓刑考验期内又重新犯罪，前后罪均是滥伐林木罪，没有悔罪表现，丘北县人民法院对其适用缓刑不当。文山壮族苗族自治州人民检察院支持丘北县人民检察院的抗诉意见。认为一审判决对张某4前罪缓刑未依法撤销，致使未予数罪并罚，导致量刑不当；张某4曾因同种罪行被判缓刑，在缓刑考验期内又犯同种罪行，客观行为显示其没有悔罪表现，有再犯的危险，且一审法院委托丘北县司法局进行社区矫正调查评估，丘北县司法局经调查，不同意接收张某4社区矫正。因此，张某4不具备适用缓刑的法定条件，一审判决对张某4适用缓刑不当。建议人民法院对张某4判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元。原审被告人张某4对原审判决无异议，仅请求从宽处理。其辩护人提出，原审被告人张某4在缓刑考验期内重新犯罪是检察机关未及时发现，丘北县人民检察院在原审期间认为无羁押必要作出对张某4变更强制措施的建议应当有效；张某4砍伐林木是用作自己建房，主观恶性和社会危害性相对较轻，建议对张某4从轻处罚并适用缓刑。经审理查明，原判认定原审被告人张某4在未办理任何林木采伐手续的情况下，擅自砍伐集体所有的商品林杉木木材积18.5立方米，林木蓄积28.6立方米的犯罪事实清楚。另查明，被告人张某4在侦查机关对该案一般性排查过程中主动找到办案民警，并如实供述砍伐林木的事实。上述事实，有下列证据证实：1．接处警登记表、受案登记表、立案决定书，证实2018年8月13日15时，官寨乡白马村民委石汪村小组的张某2到丘北县森林公安官寨派出所报案：本村村民张某4在六汉冲（小地名）砍了一片杉木，不知有无手续。丘北县森林公安局于同年8月16日立案侦查。2．到案经过、抓获经过，证实丘北县公安局官寨派出所于2018年8月13日接报后次日到发案地调查。经初步询问，张某4承认六汉冲的树是其砍的。当日18时许，张某4主动把民警叫到其家承认其砍伐树木的行为，公安民警于2019年7月12日到张某4家对张某4执行逮捕。3.现场勘查笔录及照片、扣押决定书、扣押清单，证实2018年8月15日丘北县森林公安局官寨派出所民警进行现场勘查,在见证人见证下,让张某4确认了其滥伐林木的现场位于官寨乡白马村民委石汪村小组六汉冲.现场南公路旁的一条小路行至约100米处堆有张某4滥伐林木木材,现场清点共计307根。从堆放地沿玉米地埂往上约20米，见滥伐林木现场，随处可见伐桩，伐桩周围已生长二代林木。公安机关对上述307根被伐木材予以扣押。4.鉴定聘请书、鉴定意见书、价格认证相关文书及通知书、相关资质证明，证实经鉴定，涉案被伐林木材积18.5立方米，林木蓄积28.6立方米；经物价部门认证，被伐林木价值7030元。5.提取笔录及照片，证实公安机关从张某4家2018年8月31日提取作案工具弯把锯两把。6.辨认笔录及照片，证实原审被张某4辨认对其砍伐林木的地点、用于砍伐林木的工具弯把锯及所砍伐的林某进行了辨认。7．调取证据通知书、丘北县林业局出具的证《证明》，证实张某1家六汉冲杉木树，未申报办理过林权证。张某4于2017年度在六汉冲采伐林木，未到我局办理过《林木采伐许可证》。8．处理涉案物品清单、收据，证实公安机关将扣押的307根被伐木材以人民币5500元处理给杨兴辉。9．户口证明、前科劣迹查询证明、网上在逃人员查询记录、丘北县法院刑事判决书（2017）2626刑初147号、执行通知书照片一份，证实张某4于1955年4月4日生，已年满64周岁，2016年因犯滥伐林木罪被丘北县人民法院判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币1000元。缓刑考验期为2017年8月11日至2018年2月10日止。10.丘北县法院《社区矫正调查评估委托函》一份，证实经丘北县法院委托丘北县司法局进行社区矫正调查评估，丘北县司法局调查评估意见是不同意接收张某4社区矫正。11.证人证言⑴张某2证实：2017年农历冬腊月，具体时间不清楚，其在山上放牛，看见六汉冲的树被砍，就回家问张某1，他说树是他以8800元卖给张某4的，树也是张某4砍的。⑵张某1证实：其于2017年农历9月间以8800元将六汉冲的杉木树卖给张某4的，林权是其家的。卖树时其跟张某4说给他三个月将树砍走。具体他是什么时候砍树的不清楚。他砍树后其去清理过被砍的林地。⑶张金荣证实：2017年年底的一天，具体时间记不清了，其到山上见张某1家的树被砍倒，就去问张某1，他说卖给张某4了，是张某4砍的。⑷张某3证实:2017年农历年底，其父亲张某4在六汉冲砍过一些树，是其帮他一起砍的。其不知道父亲跟张某1买树的具体时间，把树砍后才过的春节。2017年农历腊月18日是个好日子，其父亲盖房子新居落成请四、五桌人来家吃饭。砍树是在那天之前砍的，因为其父亲说本来砍这些树树是用来盖房子，后来没有用着，房子盖好后才请人来家吃饭的，大约是请人吃饭前一个月时间砍的。11.原审被告人张某4供述，2017年，其在丘北县汉冲砍了一些树，其叫儿子张宏宽帮其一起砍，是用弯把锯砍的。砍的树没加工，只是断成原木。树是其跟张某1以8800元买的，当时没有说采伐证由谁办，张某1说树卖给其，要怎么砍是其的事，他限其三个月将树砍走，便于他养育第二代，如三个月不砍走，树就退给他家，钱也不退给其。三个月期满后，其担心树被收回，就去砍树。当时其正在盖房子，房子的顶楼一开始准备用木料盖，后来没有用，改为水泥浇灌。2018年8月14日，其在石汪村小组看见警察后，就主动找警察交待了砍树的情况，希望从宽处理。其家新房落成于2017年农历腊月18日（即公历2018年2月3日）请了四、五桌客人吃饭，这个日子是看过的好日子，其砍树的时间距此时一个月左右，应该在2017年农历十一月十日至二十日期间。上述证据在，经一、二审庭审质证、认证，来源合法，能够相互印证，本院予以确认。本院认为，原审被告人张某4违反法律的规定，在未办理林木采伐许可证的情况下擅自砍伐向他人购买的杉木，被伐林木蓄积量为28.6立方米，数额较大，其行为已构成滥伐林木罪，应依法惩处。原审被告人张某4在公安机关对本案进行一般性排查时，将民警叫到其家中主动供述了其无证砍伐林木的犯罪事实，属自首，具有法定从轻或减轻处罚情节。关于检察机关抗诉提出原审被告人张某4系在缓刑考验期内又犯滥伐林木罪，对其前罪所判缓刑予以撤销，并与本案所犯罪行进行数罪并罚，原判未予撤销不当，致使未予数罪并罚，量刑不当的抗诉理由和支抗意见。经查，丘北县人民法院刑事判决书、执行通知书证实，原审被告人张某4因犯滥伐林木罪于2017年7月28日被丘北县人民法院判处拘役四个月，宣告缓刑6个月，并处罚金人民币1000元，缓刑考验期为2017年8月11日至2018年2月10日止。在本案中，有证人张某1证实其于2017年农历9月将杉树卖给张某4，并要求张某4三个月内将树砍走，张某4将树砍走后，其还去清理过林地；证人张某2证实其看见六汉冲的树在2017年年底（农历冬、腊月）被砍，被张某1告知是张某4砍的；证人张某3证实其父亲张某4盖房子新居落成，于2017年农历腊月十八日请四、五桌人来家里吃饭，砍树是在那天之前砍的，大约是请人吃饭前一个月时间砍的；原审被告人张某4供认其是2017年年底砍的树，其在2017年农历腊月十八日请客吃饭，砍树是在请客之前砍的。上述证据能够相互印证，足以证明张某4滥伐林木的时间是在2017年农历腊月十八日之前，即2018年2月3日之前，属于缓刑考验期内又犯罪，应当撤销缓刑，将前罪与所犯新罪数罪并罚。故检察机关提出的这一抗诉理由和支抗意见成立，予以采纳。关于检察机关提出原判对张某4适用缓刑不当的抗诉理由和支抗意见、量刑建议，以及原审被告人及其辩护人提出请求从轻处罚并适用缓刑的意见。经查，被告人张某4滥伐林木数量较大，鉴于其具有自首情节，依法可从轻处罚。但检察机关建议判处张某4有期徒刑一年的量刑建议过重，不予采纳；张某4及其辩护人提出请求从轻处罚的意见成立，予以采纳。根据刑法第七十二条第一款之规定，宣告缓刑应当同时具备犯罪情节较轻、有悔罪表现、没有再犯罪的危险、宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响等条件。本案中，张某4曾因犯滥伐林木罪被判被判处拘役并宣告缓刑，在缓刑考验期内又犯同种罪行，没有悔罪表现，具有再犯的危险，不具备适用缓刑的法定条件，且原审法院已委托丘北县司法局进行社区矫正调查评估，经评估不同意接收张某4社区矫正，故原判对张某4适用缓刑显属不当。检察机关提出的这一抗诉理由和支抗意见成立，予以采纳；对张某4及其辩护人提出请求适用缓刑的的意见，不予以采纳。综上，原判认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法。但适用法律错误，导致量刑不当，依法予以改判。根据原审被告人张某4的犯罪事实、犯罪性质、情节及对社会的危害程度，依法可对其从轻处罚。原审被告人张某4在缓刑考验期内犯罪，对其所犯前罪的缓刑依法予以撤销，并与本案所犯罪行数罪并罚。检察机关提出的量刑建议过重，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款、第六十七条第一款、第七十七条第一款、第六十九条第二款、第三款、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院关于审理破坏环境资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六第一款（一）（二）项之规定，判决如下：一、维持云南省丘北县人民法院（2019）云2626刑初172号刑事判决第一项对原审被告人张某4的定罪部分及第二项“作案工具弯刀把锯两把、犯罪所得人民币5500元予以没收，由丘北森林公安局上缴国库。”二、撤销云南省丘北县人民法院（2017）2626刑初147号刑事判决中“被告人张某4犯滥伐林木罪，判处拘役四个月，宣告缓刑六个月，并处罚金人民币2000元”的缓刑部分，以及云南省丘北县人民法院（2019）云2626刑初172号刑事判决第一项对原审被告人张某4的量刑部分。三、原审被告人张某4犯滥伐林木罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元；前罪未执行刑罚拘役四个月，并处罚金1000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2019年11月27日起至2020年5月6日止)本判决为终审判决。审判长  龙春梅审判员  张 凌审判员  徐 景二〇一九年十一月二十九日书记员  张建坤