山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁01民终8859号上诉人（原审被告）：山东喜窝建筑装饰有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：李延庆，董事长。委托诉讼代理人：陈俊杰，男，该公司工作人员。委托诉讼代理人：龚可新，男，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：马汉谆，男，1990年11月7日出生，住山东省济南市。上诉人山东喜窝建筑装饰有限公司（以下简称喜窝装饰公司）因与被上诉人马汉谆装饰装修合同纠纷一案，不服济南市历城区人民法院（2019）鲁0112民初5751号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。喜窝装饰公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回马汉谆诉讼请求。2.一、二审诉讼费用由马汉谆承担。事实和理由：一、一审判决程序违法，在没有通知喜窝装饰公司的情况下做了缺席判决。根据法律相关规定，无正当理由拒不到庭的或未经法定许可中途退庭的，可以缺席判决。喜窝装饰公司在不知情的情况下，法院进行了审判，侵害了喜窝装饰公司的合法权益并剥夺了喜窝装饰公司的诉讼权利。喜窝装饰公司在与马汉谆签订完合同以后，马汉谆于2018年10月17日及2018年10月28日向喜窝装饰公司转账共计57960元，是合同总价款的70%。符合合同中第一条1.6的约定的开工日期，即2018年11月1日，喜窝装饰公司进入装修现场，开始着手实行装修。在施工的过程中，本着尊重客户的意愿，对于装修的一些选材及颜色等重要事项方面，喜窝装饰公司要征求马汉谆的意见。喜窝装饰公司积极向马汉谆反馈信息及沟通装修细节，而马汉谆在选择衣柜方面及其他颜色方面有时能12天，甚至更久，存在恶意延长工期的行为。而且在施工过程中马汉谆不断要求改变施工方案，要求更换硬包，但是迟迟定不下品牌及颜色。2019年1月23日，因为冬季气温过低，不适合施工，为保证施工效果等，再加上北京市人民政府、天津市人民政府、河北省人民政府、山西省人民政府、山东省人民政府、河南省人民政府联合制定的《京津冀及周边地区2018年大气污染防治工作方案》（环大气（2018/29号）要求，按照市政府统一部署，整个济南区域家居、本门、石材、瓷砖加工、橱柜、货车运输等生产处于国家强制半停产状态。喜窝装饰公司及马汉谆决定顺延工期。顺延工期同时符合合同中第四条4.2、第八条，第8.1.2工期顺延的情况。双方在自愿的基础上，约定2019年3月9日开工，马汉谆对此情况表示可以理解并签字确认。上述事实均有与马汉谆的聊天记录及告知函予以证实。综上所述，一审判决认定的事实不清，证据不足。因此请求二审法院在查明案件全部事实，撤销一审判决，依法进行改判，以保护喜窝装饰公司的合法权益。马汉谆辩称，喜窝装饰公司说马汉谆选衣柜的时间长是因为马汉谆不知道什么时候开始选，一直等待对方的通知。在选择材料、背景方面是因为喜窝装饰公司没有马汉谆想要的材料，做不出马汉谆想要的效果，他们一直找厂家沟通，所以马汉谆也一直在等。顺延工期喜窝装饰公司说是双方自愿的基础上约定2019年3月9日开工，马汉谆不知道这个事，也没有签字。综上，喜窝装饰公司的诉讼请求缺乏事实和法律依据，依法应予驳回，一审判决并无不当，依法应予维持。马汉谆向一审法院起诉请求：1.判令喜窝装饰公司向马汉谆支付装修延误违约款，违约期限142天，共计11757.6元；2.判令喜窝装饰公司赔偿马汉谆在装修过程中造成的电路损害及瓷砖明显不平，砖缝大小明显不一等，共计15000元；3.判令喜窝装饰公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实：马汉谆购买位于济南市历城区中新国际城项目房屋一处，因该房屋需进行装修，2018年10月17日，马汉谆与喜窝装饰公司签订《家庭居室装饰装修工程施工合同》一份。合同约定由喜窝装饰公司为马汉谆所购买中新国际城房屋进行装修，工程期限60个工作日，开工日期为甲方（马汉谆）首期款（工程款的70%）到乙方（喜窝装饰公司）账户第4日…，合同总价款为82800元…，由于喜窝装饰公司原因致使工期延误，每延误一天向马汉谆支付工程款的千分之一违约金（但不承担其他租房、单位罚款等各种任何名目的损失）。2018年10月17日，马汉谆向喜窝装饰公司缴纳装修款24840元；10月28日，又支付装修款33120元，上述两项计57960元，为合同约定的首期款。此后，马汉谆又通过手机转账的方式向喜窝装饰公司支付装修款26261元。合同签订后，喜窝装饰公司派员进入涉案房屋开始进行装修工作，2019年1月16日，喜窝装饰公司为马汉谆出具中期验收单，在整体验收结果中载明“干区墙砖颜色不一样需换”，此后装修过程中又出现了房屋墙体开裂、瓷砖不平、砖缝较大等一系列问题，马汉谆要求喜窝装饰公司出具后期装修验收单，喜窝装饰公司未予提供。后期除地砖不平问题未予解决外，其余问题均已解决。2019年6月9日，喜窝装饰公司工作人员退出装修现场，房屋交由马汉谆占有使用。马汉谆就喜窝装饰公司装修过程中出现的问题要求喜窝装饰公司予以赔偿，双方协商未果，引起诉讼。另查明，根据双方签订的装修施工合同，喜窝公司应于2018年11月1日开始进行装饰装修工作，60个工作日的工期结束之日应为2019年1月24日。马汉谆主张的装修延误违约金，是自2019年2月23日计算至2019年6月28日（起诉之日），计算142天，按照82.8元/天计算。实际2019年2月23日至2019年6月28日为126天。一审法院认为，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事关系权利义务的协议，依法成立的合同对当事人具有法律约束力。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，马汉谆与喜窝装饰公司签订《装饰装修工程施工合同》，系双方当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，该合同应为有效合同，双方均应按照合同约定履行各自义务。马汉谆按照合同约定向喜窝装饰公司支付首期款及剩余装修款后，喜窝装饰公司应按合同约定及时完成装饰装修工作。拖延工期并延迟交付系违约行为，应对纠纷的发生负全部责任，故对马汉谆要求喜窝装饰公司按照合同约定，给付装修延误违约金的诉讼请求，一审法院予以支持。该违约金的计算方式，一审法院按照违约天数126天计算，计算标准为82.8元/天。对马汉谆主张的因电路损坏、瓷砖不平、砖缝大小不一等损失15000元，因无合法有效证据证实其主张，且该损失系马汉谆自行估算，故对该项诉讼请求，一审法院不予支持。喜窝装饰公司经一审法院合法传唤，拒不到庭参加诉讼，应视为其对诉讼权利及答辩权利的放弃。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第二条、第八条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、限喜窝装饰公司于判决生效之日起十日内支付马汉谆工期延误违约金10432.8元；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回马汉谆的其他诉讼请求；案件受理费234元，马汉谆负担143元，喜窝装饰公司负担91元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。喜窝装饰公司提交证据微信聊天记录及材料确认表，拟证明马汉谆对装修的时间进度是清楚的，也是确认的。马汉谆经质证认为，对主材确认进度表中的时间无异议，但是很多时间上的拖延是因为马汉谆在对方提供的样式中选择了相应的样式后，喜窝装饰公司还需要向厂家询问是否能做，这个期间就耽误了很长时间。马汉谆提交微信聊天记录，拟证明耽误时间不是马汉谆造成的。喜窝装饰公司经质证认为对微信聊天记录真实性无异议，对证明目的不认可。本院认定如下：一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为喜窝装饰公司是否存在拖延工期并延迟交付的违约行为且是否应当承担违约责任。本案中，马汉谆与喜窝装饰公司签订《装饰装修工程施工合同》，系双方当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合同合法有效。马汉谆按照合同约定向喜窝装饰公司支付首期款及剩余装修款，但喜窝装饰公司未按合同约定及时完成装饰装修工作，存在拖延工期并延迟交付违约行为，故喜窝装饰公司应当就其违约责任承担延误违约金，有事实及法律依据。喜窝装饰公司主张马汉谆就案涉装修工程存在恶意延长工期的行为导致担延迟交付，但提供的相关证据仅能证明案涉双方就装饰工程的具体实施行为进行过沟通，且马汉谆一再催促进度，并不能证明案涉双方就案涉装饰装修工程的完工期限达成新的合意，同时亦无法证明马汉谆存在恶意拖延工程延期的行为，故对于喜窝装饰公司的主张无事实依据，不应予以支持。综上所述，喜窝装饰公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费468元，由上诉人山东喜窝建筑装饰有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  栾钧霞审判员  高希亮审判员  尹 腾二〇一九年十一月九日书记员  朱俞颖