河北省滦南县人民法院   民事判决书   （2019）冀0224民初2724号   原告：鲁俐昆，男，1977年8月27日出生，满族，现住滦南县。   委托诉讼代理人：杨颖，河北张宇声律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。   被告：张雪明，男，1972年9月2日出生，汉族，现住滦南县。   委托诉讼代理人：程建伟，滦南县滦新法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权代理。   原告鲁俐昆与被告张雪明工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年8月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告鲁俐昆及委托诉讼代理人杨颖，被告张雪明及委托诉讼代理人程建伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告鲁俐昆向本院提出诉讼请求：请求被告张雪明依法向原告立即支付一次性赔偿金、停工留薪期工资、医疗费、护理费、伙食补助费、伤残鉴定费及交通费等各项损失共计112551.37元，依法承担案件的全部诉讼费用。事实理由：原告鲁俐昆于2018年12月22日到2019年1月6日在××县被告张雪明的汽车修理厂务工。于2019年1月6日在被告的修理厂进行改装车斗工作中，将左手中指和无名指砸成骨折。经滦南县人力资源和社会保障局劳动监察大队执法调查，出具了确认被告未非法用工单位的证明。原告向唐山市劳动能力鉴定委员会申请伤残鉴定，经该委员会鉴定认定原告因此次受伤导致的伤残为拾级伤残，停工留薪期符合四个月。根据法律规定，被告应当赔偿原告相关损失包括一次性赔偿金71633元，停工留薪期工资23877.67元，医疗费14076.5元，护理费964.2元，住院伙食补助费600元，伤残鉴定费600元及交通费800元，上述损失共计112551.37元。原告找被告多次协商具体赔偿事宜，可惜至今原告仍没有得到被告一点应有的赔偿。原告依法向滦南县劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁,仲裁委出具了不予受理通知书。因此，被告的行为已经严重侵犯了原告的合法权益，为了维护原告的合法权益，依据相关法律的规定，特向贵院提起诉讼，望判如所请。庭审中，原告的医疗费变更为15076.5元，护理费变更为1028.48元，住院伙食补助变更为640元。   被告张雪明辩称，1、双方属于劳务关系，不存在劳动关系，不适用劳动法予以调整，本案原告系线厂的职工，在厂子停工放假期间临时干活，因此不符合劳动关系特征，被告也并非系其诉状所称的开办汽车修理厂的人员，因此双方适用民法调整，其主张适用非法用工赔偿，缺乏事实依据，我方不予认可，2、原告所诉称其伤情由滦南县人力资源和社会保障局劳动监察大队确定为非法用工单位的证明，不属实，首先被告从未收到该单位的非法用工证明书，其次监察大队也不具有进行确认非法用工单位的权利，即便作出证明也应下发给被告，应当释明其具有行政复议行政诉讼的权利，因此该证明不具有合法性，法庭应不予采纳，作为定案依据，3、我方在原告受伤后，曾为原告垫付18000元，请法庭依法核实。我方认为原告按照非法用工主张赔偿，缺乏事实根据，请法庭驳回原告的诉请。通过庭审，可以说明本案的原告与被告之间是属于劳务关系，而原告在受伤之时，并未受被告的指示干活，被告方并不从事汽车改装的业务，只是临时帮忙，临时找工人干活，属于承揽关系，原告没有具体的上下班时间，是根据活计的多少给付费用，活计具有独立性，所以说，干活期间受伤属于其本人操作不当所致，理应由承揽人承担，本案不适用劳动法调整，我方认为原告按照非法用工主张赔偿，缺乏事实根据，我方保留对监察大队出具的证明进行复议的权利，基于此我方申请法庭中止本案的审理，原告主张的非法用工不应得到支持。   本院经审理认定事实如下：被告张雪明在南孙庄路口处经营汽车修理厂，但未办理工商登记手续。2019年1月6日，原告鲁俐昆在被告张雪明经营的修理厂从事改装车斗的工作中，将左手中指和无名指砸成骨折。同日，原告鲁俐昆被送往唐山市第二医院住院治疗，于2019年1月22日出院，期间住院16天，出院诊断为“1、左环指指腹、掌侧皮肤软组织剥脱并中节指骨基底骨折、远指间关节脱位、甲床裂伤、双侧指固有神经、桡侧指固有血管挫伤、尺侧指固有动脉断裂2、左中指指腹、掌背侧皮肤软组织剥脱并远节指骨基底骨折、双侧指固有神经、动脉挫伤、甲床裂伤3、左小指甲床裂伤、缺损、远节指骨外露4、左示指中、远节背侧皮裂伤并甲床裂伤5、右前臂、右拇指软组织挫伤”。原告认可被告张雪明为其垫付了医疗费用17000元。   2019年5月15日，滦南县人力资源和社会保障局劳动监察大队经调查核实被告张雪明汽车修理厂没有办理工商行政部门的营业执照，依据《中华人民共和国劳动和社会保障部令》第19号第二条规定，确认被告张雪明汽车修理厂属于非法用工单位。   唐山市劳动能力鉴定委员会于2019年5月23日出具了唐山市劳鉴2019年300001号初次鉴定结论书，原告鲁俐昆的伤情构成拾级伤残、停工留薪期四个月，唐山市劳动能力鉴定委员会采用邮寄送达的方式向被告张雪明送达了该初次鉴定结论书，原、被告均未在法定的期限内申请再次鉴定，原告鲁俐昆另支出鉴定费600元。2019年6月28日，原告鲁俐昆向滦南县劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁申请，要求张雪明立即支付一次性赔偿金、停工留薪期工资、医疗费、护理费、伙食补助费及交通费各项损失共计110575.2元。同日，滦南县劳动人事争议调解仲裁委员会作出了（2019）案通字29号不予受理通知书，以不符合《中华人民共和国劳动法》第二条为由决定不予受理原告鲁俐昆的申请。原告鲁俐昆对滦南县劳动人事争议调解仲裁委员会作出了（2019）案通字29号不予受理通知书不服，遂向本院提起诉讼。   上述事实，有原、被告陈述，滦南县人力资源和社会保障局劳动监察大队出具的关于确认非法用工单位的证明、初次鉴定结论书、住院病历、诊断证明、医疗费票据等证明。   本院认为，原告鲁俐昆与被告张雪明之间存在非法用工关系，滦南县人力资源和社会保障局劳动监察大队依职权出具的证明真实有效，本院予以确认。原告鲁俐昆在被告张雪明经营的汽车修理厂工作时受到伤害，经唐山市劳动能力鉴定委员会鉴定为拾级伤残、停工留薪期四个月，被告张雪明应按该鉴定结论确定的伤残等级、停工留薪期参照《工伤保险条例》、《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》向原告鲁俐昆支付相应的赔偿。依据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第五条“一次性赔偿金按照以下标准支付：一级伤残的为赔偿基数的16倍，二级伤残的为赔偿基数的14倍，三级伤残的为赔偿基数的12倍，四级伤残的为赔偿基数的10倍，五级伤残的为赔偿基数的8倍，六级伤残的为赔偿基数的6倍，七级伤残的为赔偿基数的4倍，八级伤残的为赔偿基数的3倍，九级伤残的为赔偿基数的2倍，十级伤残的为赔偿基数的1倍。前款所称赔偿基数，是指单位所在工伤保险统筹地区上年度职工年平均工资。”之规定，被告张雪明应向原告鲁俐昆支付一次性赔偿金71633元。原告鲁俐昆主张其日工资200元，被告张雪明对此不认可，亦未向法庭提供原告鲁俐昆受伤前的工资表等证据，该证据属于被告应当掌握的证据，被告张雪明对此应承担举证不能的后果，原告鲁俐昆的月平均工资宜认定为4350元（每月工作日21.75天，21.75天*200元），被告张雪明应向原告鲁俐昆支付停工留薪期工资17400元（4350*4）。原告鲁俐昆在唐山市第二医院花费的医疗费13417元是其为治疗伤情支付的合理必要费用，本院予以支持。其他票据无医嘱，本院不予支持。原告鲁俐昆主张按农业标准支持其住院期间一人护理的护理费1028.8元，本院予以支持。原告鲁俐昆主张的住院伙食补助费640元，本院予以支持。鉴定费600元应由被告张雪明负担。原告鲁俐昆未能提供交通费的相应证据，本院酌情支持300元。被告张雪明主张原告返还其垫付的18000元，但无相关票据佐证，且原告鲁俐昆只认可其中的17000元，故原告鲁俐昆应返还被告张雪明垫付的费用17000元。   综上，被告张雪明应向原告支付一次性赔偿金71633元、停工留薪期工资17400元、医疗费13417元、护理费1028.8元、住院伙食补助费640元、鉴定费600元、交通费300元，计105018.8元。原告鲁俐昆应返还被告张雪明先前垫付的17000元。依照《工伤保险条例》第六十六条、《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第三条、第四条、第五条之规定，判决如下：   被告张雪明给付原告鲁俐昆一次性赔偿金71633元、停工留薪期工资17400元、医疗费13417元、护理费1028.8元、住院伙食补助费640元、鉴定费600元、交通费300元，计105018.8元,扣除被告张雪明先前垫付的17000元，被告张雪明还应赔偿原告鲁俐昆88018.8元（判决生效后十日内履行）。   案件受理费10元，减半收取5元，由被告张雪明负担，（判决生效即交纳）。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。   审判员 杨瑛     二〇一九年十一月十一日     书记员 靳宇