天津市南开区人民法院民 事 判 决 书(2018)津0104民初12900号原告:天津众晓律师事务所，住所地天津市南开区华苑产业园区华天道8号海泰信息广场C座806。负责人：任秀福，主任。委托诉讼代理人：郑洋，天津众晓律师事务所律师。被告：李俊伟，男，1977年6月14日出生，汉族，住河北省邯郸市临漳县。委托诉讼代理人：李金贵（被告李俊伟之父），1949年8月19日出生，汉族，住天津市。委托诉讼代理人：马金荣，男，1951年6月11日出生，汉族，住天津市河北区。被告：赵荣香，女，1955年1月2日出生，汉族，住天津市南开区。委托诉讼代理人：张瑜（被告赵荣香之女），1985年12月25日出生，汉族，住天津市南开区。原告天津众晓律师事务所与被告李俊伟、赵荣香股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2018年10月23日受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告天津众晓律师事务所委托诉讼代理人郑洋，被告李俊伟经本院依法公告送达诉讼文件后其委托诉讼代理人李金贵、马金荣，被告赵荣香委托诉讼代理人张瑜到庭参加诉讼。本案现已审理终结原告天津众晓律师事务所向本院提出诉讼请求：1.依法判令二被告对天津市南开区人民法院（2017）津0104民初6818民事判决书项下债务承担连带给付义务，包括：向原告支付代理费18万元及利息（其中6万元自2015年3月15日起至实际给付之日止、12万元自2015年9月15日起至实际给付之日止，均按照中国人民银行同期贷款罚息利率计算，暂计算至起诉日为42690元），给付原告垫付案件受理费4380元、保全费1546.5元、公告费860元以上共计229476.5元；2.诉讼费由二被告承担。事实与理由：天津富顺达建筑工程有限公司（以下简称富顺达公司）欠付原告代理费18万元及利息，亦经法院生效判决予以认定，判决富顺达公司向原告支付，现判决已进入执行程序，但至今未能偿还。富顺达公司于2013年11月22日被吊销营业执照，根据公司法第20条、第183条，公司法解释二第18条之规定，公司被吊销营业执照的，股东应依法清算。但二被告作为公司股东至今不履行清算义务，并且富顺达公司已下落不明。被告李俊伟辩称，原告起诉不成立，应依法驳回起诉，理由如下：1.原告起诉依据是生效的（2017）津0104民初6818号民事判决书，该判决书已经发生效力，现重新起诉违反了一事不再理的原则，违反了审执分离的原则。本案已经进入执行程序，一切问题应在执行中解决。原告已经执行冻结了富顺达公司、陈鸿杰的20万元的财产，所以原告起诉不成立。2.赵荣香的诉讼主体地位不成立。原告在本案中讲公司被吊销的应当清算，实际公司被吊销后，公司法人诉讼地位不变，清算义务是在注销之后才产生，吊销没有清算义务。跟原告签订代理合同的实际是陈鸿杰，履行给付代理费义务人也是陈鸿杰，不是本案二被告。公司注册后几乎没有经营。涉及本案的是案外人陈鸿杰挂靠富顺达公司承包其他项目（中建七局宝坻体育馆）。由于项目停工，在结算问题上产生诉讼，陈鸿杰以富顺达公司名义起诉，实际是陈鸿杰个人行为，陈鸿杰向富顺达公司提供了担保物（房产证复印件）和承诺书。陈鸿杰与原告签订代理合同，代理方式是风险代理，全部签字是陈鸿杰签字，因为有承诺书，所以富顺达公司配合办理代理手续。3.被告李俊伟已收到东丽法院姓名权纠纷起诉状副本，所以被告方认为本案审理结果与赵荣香在东丽法院诉讼结果有直接关系，请求本案在东丽法院另案审理裁判后再行审理。被告赵荣香辩称，不同意原告的诉讼请求。被告赵荣香不是富顺达公司的股东，没有授权他人注册富顺达公司，没有参与富顺达公司设立，更未实际经营该公司，对富顺达公司的经营情况不知情，怀疑有人冒用赵荣香身份盗用姓名注册富顺达公司。为此，赵荣香查看了富顺达公司在市场监管部门的资料，上面的签字均不是赵荣香所签。2018年12月，赵荣香在东丽法院提起行政诉讼，要求市场监管局撤销赵荣香股东身份，法院以超过5年诉讼时效的理由裁定驳回起诉。2019年3月19日赵荣香在东丽法院起诉富顺达公司、李俊伟、王凤秋（公司注册代办人）姓名权纠纷，故本案应等待上述案件审理结果再行判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理查明如下事实：富顺达公司成立于2009年5月15日，公司登记资料显示股东为被告李俊伟、赵荣香，所占股权比例分别为95%和5%，法定代表人为李俊伟。因富顺达公司未进行年检，2013年11月22日，天津市工商行政管理局东丽分局出具行政处罚决定书，依法吊销富顺达公司营业执照。2018年1月25日，本院（2017）津0104民初6818号民事判决书判决富顺达公司向原告支付代理费18万元以及相应利息，并判决案件受理费4380元、保全费1546.5元、公告费860元，由富顺达公司承担。后原告向本院申请执行，因富顺达公司暂无财产可供执行，故本院出具（2018）津0104执2654号执行裁定书终结本次执行程序。本案受理后，赵荣香提出不是富顺达公司股东，对设立富顺达公司不知情，并于2018年11月21日将情况举报到天津市东丽区市场和质量监督管理局。后天津市东丽区市场和质量监督管理局于2018年12月10日对举报调查无果给予回复，赵荣香遂向天津市东丽区人民法院提起行政诉讼，起诉天津市东丽区市场和质量监督管理局及第三人富顺达公司撤销公司登记一案。法院经审理以原告行政诉讼已经超过起诉期限为由裁定驳回了赵荣香的起诉。2019年3月19日，赵荣香起诉富顺达公司、李俊伟、王凤秋姓名权纠纷，要求判令三被告停止侵害。2019年11月14日，天津市东丽区人民法院出具（2019）津0110民初2278号民事判决书，判决李俊伟、王凤秋立即停止对赵荣香姓名权的侵害、排除妨碍。针对原、被告争议的事实本院分析如下：公司法第20条规定公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应对公司债务承担连带责任。公司法解释（二）第18条规定，有限责任公司的股东、股份有限责任公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。公司的会计账簿、文件资料等是公司生产经营过程的真实体现，也是公司亏损和盈利的重要凭据，其重要性众所周知。本案中富顺达公司因逾期年检被吊销营业执照，被告李俊伟作为股东和法定代表人至今未组织清算，且庭审中未出具相关证据证实公司财产和账册的具体下落，亦未证明其对富顺达公司会计账簿、资料等重要文件进行了妥善保管，应推定其怠于履行义务，造成公司无法清算，故李俊伟应对公司债务承担连带清偿责任。另，债权人向法院提出强制清算请求并非股东履行清算义务的前置程序。关于李俊伟称富顺达公司与案外人陈鸿杰系挂靠关系一节，不属本案审理范围，其可另行行使相关权利。关于本案另一被告赵荣香的责任承担问题。虽然富顺达公司工商登记资料中显示赵荣香是公司的股东，但纵观本案庭审以及赵荣香起诉的姓名权纠纷案件的审理情况，尚无证据显示赵荣香出资并参与公司经营，亦无证据证明赵荣香实施设立富顺达公司及授权他人办理富顺达公司设立登记的行为。（2019）津0110民初2278号民事判决书已对冒名登记的事实予以确认，并判令各方停止侵害、排除妨碍，因此，原告要求冒名股东赵荣香承担给付代理费等相应损失的依据不足，本院不予支持。综上，富顺达公司被吊销营业执照，股东李俊伟亦未能提供公司财产、会计账册下落，现公司无法清算，且股东怠于清算，故李俊伟应对公司所负债务承担连带清偿责任。综上，依照《中华人民共和国公司法》第二十条、第一百八十三条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十八条第二款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、本判决生效后十五日内，被告李俊伟对（2017）津0104民初6818号民事判决书确定的天津富顺达建筑工程有限公司对原告天津众晓律师事务所的代理费180000元、利息42690元、案件受理费4380元、保全费1546.5元、公告费860元，合计229476.5元债务承担连带清偿责任；二、驳回原告天津众晓律师事务所其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4742元，公告费260元，合计5002元，由被告李俊伟负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长  孔 郁人民陪审员  郑和平人民陪审员  赵淑芳二〇一九年十一月十九日书 记 员  张存栋附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国公司法》第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。第一百八十三条公司因本法第一百八十一条第(一)项、第(二)项、第(四)项、第(五)项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十八条有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将上诉状正、副本递交本院，并按照相关规定预交上诉费用。未在上诉期内递交上诉状的，视为未提起上诉。经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。二、申请再审权的行使。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的，人民法院不予受理。