广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0306民初20373号原告：深圳市海大装饰集团有限公司，住所地深圳市南山区马家龙工业区40栋6层，统一社会信用代码：×××8Ｘ8。法定代表人高峰。委托代理人毕明华，北京德恒（深圳）律师事务所律师。被告一：北京兴科达知识产权代理有限公司，住所地北京市海淀区北三环西路甲30号422室，统一社会信用代码：×××27Ｌ。法定代表人王翀。被告二：北京兴科达知识产权代理有限公司深圳分公司，住所地深圳市宝安区西乡街道西乡大道与前进二路交汇处美兰商务中心2202室，统一社会信用代码：×××04Ｂ。法定代表人王小聪。委托代理人郑重，广东德纳律师事务所律师。委托代理人李金英，广东德纳律师事务所实习律师。被告三：深圳市兴科达知识产权代理有限公司，住所地深圳市宝安区西乡街道西乡大道与前进二路交汇处美兰商务中心2202室，统一社会信用代码：×××2Ｘ1。法定代表人梁雪冰。委托代理人丘荣婷，系公司员工。原告深圳市海大装饰集团有限公司诉被告北京兴科达知识产权代理有限公司、北京兴科达知识产权代理有限公司深圳分公司、深圳市兴科达知识产权代理有限公司商标代理合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人毕明华，被告北京兴科达知识产权代理有限公司深圳分公司委托代理人郑重、李金英，深圳市兴科达知识产权代理有限公司委托代理人丘荣婷到庭参加诉讼，被告北京兴科达知识产权代理有限公司经合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法作缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，原告拥有的“海大”商标（商标号第1430733号），专用权期限至2020年8月6日，为广东省著名商标。2010年12月24日，原告与被告二签订了一份《驰名商标行政认定代理合同》，并提供了《“海大”申请行政认定驰名商标方案》。原告委托被告二代理驰名商标（商标号第1430733号）行政认定事宜。代理合同第五条约定，被告二承诺申请驰名商标认定的整个过程需两年半左右，自双方签订合同之日起计算。合同第六条约定，代理费用合计103万，合同签订之日起三个工作日内支付首期款13万元，收到省工商局开具的同意推荐函三个工作日支付20万元，国家工商总局核准公示后三个工作日支付20万元，领取驰名商标证书后三个工作日内付清余款50万元。合同第七条约定如被告二中途终止代理，必须全额退还原告已支付的代理费，并向原告支付违约金10万元。2011年01月05日，原告转账支付至被告三人民币13万元。2013年10月底，原告现金支付被告人民币10万元。2015年4月26日，被告三出具《驰名商标进度说明》，承认驰名商标未能如期下达，承认原告材料全部合格，争取2015年认定程序中审批下来，否则承诺在年底退款，并将未能认定驰名商标的原因归结于商标局内部程序。原告多次向被告督促进行驰名商标认定，但被告以种种理由解释，至今未能成功认定。2016年之后，原告多次要求被告按承诺退款或尽快完成驰名商标认定工作，被告未退款或再进行代理工作，事实上终止了代理。2017年4月原告委托律师发出律师函，通知解除合同，要求退款及承担违约责任。被告再次协商签订补充协议，但各方未最终达成协议。原告认为：被告一、二、三并未在约定的期限内（2013年6月前）完成驰名商标行政认定的义务，事实上单方终止了代理行为，导致“海大”商标至今未被成功认定为驰名商标，导致原告合同目的无法实现，已经违约。原告已经发出解除合同的律师函，案涉合同已经解除。被告二作为被告一的分公司，被告三作为自愿加入履行合同的一方且承诺退款，故三被告应连带承担责任。特请求法院判令：1、请求确认《驰名商标行政认定代理合同》于2017年4月27日已经解除。2、请求判令被告一、二、三连带支付原告人民币23万元。3、请求判令被告一、二、三连带承担本案诉讼费用及原告为实现债权支付的其他费用为公证费1600元、公告费500元。被告北京兴科达知识产权代理有限公司深圳分公司辩称，1、根据原告与被告二签订的《驰名商标行政认定代理合同》第六条可知，代理费用双方采取阶段性收费。根据原告提交的证据十《驰名商标进度说明》可知，截止2015年4月26日，被告三已经准备了全套驰名商标认定申请资料，且已经报送至国家商标局异议处，并通过异议审查合格。因此，被告二已经完成合同约定的第一阶段工作。2、涉案驰名商标未能如期下达，并非被告二原因导致。原告自身审计报告中利润数据虚假，以及原告被稅务局罚款最终导致原告不满足国家工商行政管理总局商标局规定的驰名商标的认定资格。被告深圳市兴科达知识产权代理有限公司辩称，1、被告一和被告三不存在混同关系被告一系2003年8月20日成立，法定代表人是王翀，股东有王翀40%，被告三系2005年4月12日成立，法定代表人是梁雪冰，股东有梁雪冰80%，张仲卿5%，李雪花5%，袁士林5%，徐民奎5%。经营范围是专利代理，商标代理，知识产权咨询。对比可以看出，两家公司成立时间不一致，控股股东不一致，经营范围不一致，被告一与被告三系两个独立的法人，不存在原告所谓的混同关系。被告三不应当承担责任。2、被告三并非合同当事人，不应当承担责任与原告签订合同的并非被告三，被告三不是合同当事人，根据合同相对性原则，应该承担责任的是被告二而非被告三。3、被告三并未参与合同履行被告三只是受被告二委托替其收取第一阶段代理费，事实上并未参与合同的履行。负责包括前期沟通、向商标局提出异议申请以及整理驰名商标认定所需材料等驰名商标具体认定工作并非被告三。经审理查明，原告拥有的“海大”商标（商标号第1430733号），专用权期限至2020年8月6日，为广东省著名商标。2010年12月24日，原告与被告二签订了一份《驰名商标行政认定代理合同》，并提供了《“海大”申请行政认定驰名商标方案》。原告委托被告二代理驰名商标（商标号第1430733号）行政认定事宜。代理合同第五条约定，被告二承诺申请驰名商标认定的整个过程需两年半左右，自双方签订合同之日起计算。合同第六条约定，代理费用合计103万，合同签订之日起三个工作日内支付首期款13万元，收到省工商局开具的同意推荐函三个工作日支付20万元，国家工商总局核准公示后三个工作日支付20万元，领取驰名商标证书后三个工作日内付清余款50万元。合同第七条约定如被告二中途终止代理，必须全额退还原告已支付的代理费，并向原告支付违约金10万元。2011年01月05日，原告转账支付至被告三人民币13万元。2013年10月底，原告现金支付被告人民币10万元。2015年4月26日，被告三出具《驰名商标进度说明》，承认驰名商标未能如期下达，承认原告材料全部合格，争取2015年认定程序中审批下来，否则承诺在年底退款，并将未能认定驰名商标的原因归结于商标局内部程序。原告多次向被告督促进行驰名商标认定，但至今未能成功认定。2016年之后，原告多次要求被告按承诺退款或尽快完成驰名商标认定工作，被告未退款或再进行代理工作，事实上终止了代理。2017年4月原告委托律师发出律师函，通知解除合同，要求退款及承担违约责任。上述事实，有《驰名商标行政认定代理合同》、《驰名商标进度说明》、发票、律师函、公证书等证据以及庭审笔录在案佐证。本院认为，原告与被告二签订的《驰名商标行政认定代理合同》是双方真实意思表示，内容不违反法律法规禁止性规定，合法有效。双方当事人均应依约履行合同。原告已按合同约定提交驰名商标认定的相关材料，并支付了首期款13万元。被告二未在合同约定的期限内完成驰名商标行政认定的义务，已构成违约，应支付原告相应的违约金，本院酌定为5万元。原告因合同目的无法实现，于2017年4月25日委托律师发出律师函，通知被告解除合同，要求退款及承担相应违约责任，有事实和法律依据，应予支持。原告称在2013年10月29日支付被告二人民币10万元现金，被告二否认，亦无相应收据予以证明，本院对原告的该主张不予支持。《驰名商标进度说明》及其他证据证明被告三不只是受被告二委托替其收取原告支付的第一阶段代理费，而是实际参与了合同的履行，且承诺退款，应认定为合同的当事人，受相应条款的约束，被告三应与被告二承担连带责任。被告二作为被告一的分公司，被告一亦应对被告二承担连带责任。被告一经合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩，视为放弃对本案的抗辩。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条之规定，判决如下：一、确认原告深圳市海大装饰集团有限公司与被告北京兴科达知识产权代理有限公司深圳分公司于2010年12月24日签订的《驰名商标行政认定代理合同》解除；二、被告北京兴科达知识产权代理有限公司深圳分公司自本判决生效之日起十日内向原告深圳市海大装饰集团有限公司返还已支付首期款人民币130000元；三、被告北京兴科达知识产权代理有限公司深圳分公司自本判决生效之日起十日内向原告深圳市海大装饰集团有限公司支付违约金人民币50000元及原告为实现债权支付的公证费1600元、公告费500元；四、被告北京兴科达知识产权代理有限公司、深圳市兴科达知识产权代理有限公司对被告北京兴科达知识产权代理有限公司深圳分公司的上述债务承担连带责任。五、驳回原告深圳市海大装饰集团有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币4750元，由被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长 王 恩 建人民陪审员 区 晓 红人民陪审员 练 桂 春二〇一九年十一月二十四日书 记 员 王振（兼）书 记 员 董   宏附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。