内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院 民 事 判 决 书 （2019）内2921民初1915号 原告：杨玲，女，1975年5月13日出生，蒙古族，系内蒙古北杰律师事务所律师，住内蒙古自治区阿拉善左旗。 委托诉讼代理人：刘金刚，内蒙古北杰律师事务所律师。 被告：马登伟，男，1972年5月11日出生，汉族，系个体工商户，住内蒙古自治区阿拉善左旗。 委托诉讼代理人：赵宏彦，宁夏矜群律师事务所律师。 原告杨玲诉被告马登伟建设工程施工合同纠纷一案,本院于2019年5月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨玲及委托诉讼代理人刘金刚，被告马登伟及委托诉讼代理人赵宏彦到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告杨玲向本院提出诉讼请求：1、判令解除原被告签订的《21号02别墅外墙干挂石材安装合同》；2、判令被告返还已支付工程款40000元，并赔偿违约金48000元，两项合计88000元；3、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由:2018年10月28日原被告就阿左旗巴镇龙泽苑小区原告所有的21号别墅外墙干挂石材工程达成《21号02别墅外墙干挂石材安装合同》,合同约定被告施工别墅外墙干挂工程,施工面积约500平米(以实际面积为准),由被告承担干挂石材的角钢、槽钢、螺栓、埋板、胶及保温岩棉,合同工期为2018年10月25日至2018年12月31日。合同价款为160000元,被告负责雇佣工人进行施工并且承担所雇佣工人的意外伤害、工伤保险等,双方对质量、保修、材料供应、付款方式及违约责任进行了约定。双方签订合同后原告按照约定支付款项,被告组织工人施工,2018年11月原告发现被告施工的石材不符合约定的颜色和规格,并且提出异议,要求被告立即更换,被告认可石材不符合约定颜色,但是迟迟不予更换。原告多次找被告更换,提醒被告天气渐冷,被告置之不理。之后原告找到被告协商施工,被告借故推辞,均无果。至原告起诉时被告已经逾期交工近六个月。综上所述,由于被告违反合同约定,未能按照合同约定内容和时间完成外墙干挂石材安装工程，严重侵犯了原告的合法权益。 被告马登伟辩称，首先，原告所述部分事实不符，2018年10月答辩人与原告经多次协商，就阿左旗巴镇龙泽苑小区被答辩人所有的21号别墅外墙干挂石材工程达成协议,并签订《安装合同》，合同约定答辩人承包原告的别墅外墙干挂工程，承包项目为干挂石材的角钢、槽钢、螺栓、埋板、胶及保温岩棉，造价为16万元，工程期限为10月25日至12月31日。合同签订后，答辩人立即组织工人进入施工现场进行施工，截止同年11月初，干挂石材的角钢、槽钢、螺栓、埋板、胶及保温岩棉均已完工，按照双方口头约定,答辩人先将自己的石材拉来后挂了一部分，但原告却认为所挂石材不符约定,答辩人只能拆除，后答辩人便要求原告重新提供石材,但原告一拖再拖，至今没有提供,致使答辩人无法继续施工,导致答辩人拖延至今，给答辩人造成严重经济损失。以上便是此案的全部事实经过。其次,答辩人认为,导致合同无法继续履行的责任在于原告，答辩人无任何过错，也没有任何违约行为,原告要求答辩人承担违约责任无事实依据。最后,根据目前施工情况来看,答辩人已完成工程量的百分之八十,原告应按此工程量给答辩人支付工程款7万元，同时给答辩人赔偿经济损失，恳请法院依法查处。 本院经审理认定事实如下:2018年10月28日，原、被告就阿左旗巴镇龙泽苑小区21号别墅外墙干挂石材工程签订《21号02别墅外墙干挂石材安装合同》,合同约定由被告对该别墅外墙干挂进行施工,施工面积约500平米(以实际面积为准),由被告承担干挂石材的角钢、槽钢、螺栓、埋板、胶及保温岩棉,合同工期为2018年10月25日至2018年12月31日，工人工资及材料价款包工包料合计160000元。被告负责雇佣工人进行施工并且承担所雇佣工人的意外伤害、工伤保险等,双方对质量、保修、材料供应、付款方式及违约责任进行了约定。合同签订后，原告向被告陆续支付60000元，原告代被告向被告雇佣工人支付报酬10000元，共计支付70000元。被告组织工人施工,2018年11月原告发现被告施工的石材不符合约定的颜色和规格,并且提出异议,要求被告立即更换。双方协商无果。原告于2019年5月20日诉至本院。 另查明，对于被告已施工工程价款，原告申请鉴定。本院委托内蒙古衡正通价格评估有限责任公司评估为66537.80元。其中包括规费3813.61元、税金5493.95元。 本院认为，关于本案案由。《中华人民共和国建筑法》第二条第二款规定“本法所称建筑活动，是指各类房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装活动”。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中，原告与被告签订的《21号02别墅外墙干挂石材安装合同》约定被告以包工包料的方式承揽原告别墅外墙干挂石材安装工程，双方之间因此形成承揽合同法律关系，故本案的案由应定性为承揽合同纠纷。原、被告签订的《21号02别墅外墙干挂石材安装合同》系双方真实意思表示，其内容不违反国家法律和行政法规的强制性规定，应认定合法有效。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务。原、被告因石材颜色和规格发生纠纷后，被告已将施工人员和设备撤离，并停止施工表明其已不再履行合同。故对原告要求解除《21号02别墅外墙干挂石材安装合同》的诉讼请求，本院依法予以支持。被告辩称双方约定干挂石材由原告提供，原告不予认可。根据合同“工人工资及材料价款包工包料合计160000元”的约定，对被告的该辩解意见，本院不予采纳。被告未按约定期限完成施工构成违约，且被告已终止履行合同，被告多收取原告的报酬应予退还。对于被告已完成的安装工程，应将报酬予以扣除。被告已完成工程价款经内蒙古衡正通价格评估有限责任公司评估为66537.80元。其中规费3813.61元、税金5493.95元，因双方在签订合同中未作约定，故原告不承担。违约金制度兼具补偿性和惩罚性两种法律功能，一方面对于守约方能够补偿因对方违约而造成的损失，另一方面对于违约者进行一定的经济惩罚，是对合同履行的一种保障。本案中，原、被告在合同中约定“合同生效后，在履行期间，擅自解除合同方，应按合同总金额的30%作为违约金付给对方”。原告要求被告赔偿违约金48000元，被告认为过高请求调整。双方约定工程于2018年12月31日完工，由于被告违约行为致使涉案别墅工程一直拖延无法进行，原告主张的违约金符合合同约定，故对被告请求对违约金进行调整的辩解意见，本院依法不予采纳。鉴定费2500元由被告承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百五十一条、第二百六十二条、第二百六十三条之规定，判决如下： 一、依法解除原告杨玲与被告马登伟签订的《21号02别墅外墙干挂石材安装合同》； 二、由被告马登伟于本判决发生法律效力之日起七日内向原告杨玲返还报酬12769.76元（70000元－〈66537.80元－3813.61元－5493.95元〉）； 三、由被告马登伟于本判决发生法律效力之日起七日内向原告杨玲支付违约金48000元（160000元×30%） 四、由被告马登伟于本判决发生法律效力之日起七日内向原告杨玲支付鉴定费2500元； 五、驳回原告杨玲的其他诉讼请求。 案件受理费1000元，由被告马登伟负担691元，由原告杨玲负担309元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于阿拉善盟中级人民法院。 审判员  丁晓峰 二〇一九年十一月十九日 书记员  彭渝淇