河北省滦南县人民法院   民事判决书   （2019）冀0224民初3160号   原告：唐山市智科建筑安装工程有限公司，住所地滦南县倴城镇中红一品商业楼203-06号。   法定代表人：刘建涛，系该公司经理。   委托诉讼代理人：郭琼，河北李香民律师事务所律师，代理权限为一般代理。   委托诉讼代理人：葛怀灵，河北新滦律师事务所律师，代理权限为一般代理。   被告：北京中乾建筑工程集团有限公司，住所地北京市丰台区角门北路8号院1号楼6层612室。   法定代表人：钱振忠，系该公司总经理。   委托诉讼代理人：齐军栋，北京市中调律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。   被告：唐山湾三岛旅游区旅游开发建设有限公司，住所地唐山国际旅游岛林场。   法定代表人：李跃华，系该公司总经理。   委托诉讼代理人：李继伟，该公司法律顾问，代理权限为特别授权代理。   原告唐山市智科建筑安装工程有限公司（以下简称智科公司）与被告北京中乾建筑工程集团有限公司（以下简称中乾公司）、唐山湾三岛旅游区旅游开发建设有限公司（以下简称三岛公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年10月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告智科公司委托诉讼代理人郭琼、葛怀灵、被告北京中乾建筑工程集团有限公司委托代理人齐军栋、被告唐山湾三岛旅游区旅游开发建设有限公司委托诉讼代理人李继伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告智科公司向本院提出诉讼请求：1、要求被告中乾公司向原告偿还借款本金700万元；2、要求被告中乾公司给付原告截止到2019年9月5日的欠款利息5090750元；3、要求被告中乾公司自2019年9月6日开始，以未履行数额为本金按照月息2%给付原告利息；4、要求被告中乾公司给付原告违约金100万元；5、要求被告三岛公司在中乾公司上述欠款、利息及违约金范围内承担连带给付责任。事实和理由：2017年7月5日，原、被告就被告中乾公司向原告借款事宜签订《借款协议》，协议约定“借款金额为700万元，借款期限为2016年7月5日至2016年9月4日，并约定借款期限内利息为按照银行同期贷款利率计算，超出借款期限利息按照未偿还本金月息2%计算，拒不还款并承担违约金100万元”。《借款协议》签订后，原告即按照协议约定分两次向被告中乾公司支付借款700万元，被告向原告出具收到700万元借款的收据。借款到期后，原告按照协议向被告主张还款，被告均以资金紧张为由拒不偿还，现在被告的行为已经严重侵害了原告的合法权益，给原告造成经济损失，原告向担保人三岛公司主张债权也未能解决。原告为维护自己的合法权益，特提起诉讼，请依法支持原告的上述诉讼请求。   原告为证明自己的主张提交以下证据：   1、《借款协议》一份，1．证明第一被告从原告处借款700万元，借款期限自2016年7月5日至2019年9月4日，利息按中国人民银行同期贷款利率，中乾公司应于2016年9月4日将本金及利息归还原告；2．被告未按本协议约定时间归还原告本息，第一被告应按月息2分向原告支付利息；3．如被告未偿还本息，第一被告应承担违约金100万元；4．第二被告为原告与第一被告的借款承担担保责任；5．如第一被告不归还借款及利息，本息从第一被告在第二被告处所承建项目工程款中予以扣除，与此同时借款协议第7条内容证明借款合同到期后，第二被告应当在第一被告欠付原告借款本息范围内将工程款直接拨付给原告，如果第二被告将工程款拨付给第一被告导致原告债权不能得到清偿，应当由第二被告承担不利后果，对原告的上述债权承担连带责任。   2、被告中乾公司为原告出具的收据一张、唐山银行单位客户专用回单两份，用于证实被告中乾公司于2016年7月6日收到原告出借的款700万元的事实。   被告中乾公司质证意见：证据1的借款协议真实性、关联性无异议，证明目的不认可，借款协议对违约金的约定属于约定不明，支付条件不成就；证据2的真实性关联性认可，但是借款协议约定的借款时间2016年7月5日，而原告实际给付700万本金的时间为2016年7月6日，利息应从2016年7月6日至2019年9月5日按银行同期贷款利率计算，该两组证据时间矛盾点体现出原告存在延期放款，有一定的违约责任。   被告三岛公司质证意见：证据1借款协议的真实性合法性不认可，对三岛公司承担连带担保责任不认可，协议约定三岛公司承担一般担保责任，借款协议第7条约定…，说明担保是有限度的，是以三岛公司所欠中乾公司工程款为限度；证据2三性予以认可。   被告中乾公司辩称：不同意给付原告700万元本金及原告第二项诉请，因为原告与中乾公司签订了债权转让协议，约定借款本息1000万元由被告三岛公司偿还，还本金的义务主体应是三岛公司。第四项诉请中，违约金100万元没有事实法律依据，违约金条款，三方签订借款协议中约定给付条件是“如乙方未按本协议约定时间归还甲方本息，甲方从第三个月开始按月息2分收取利息。如一直不归还本借款及利息需由丙方代还本息时，本息从乙方工程款中扣除，乙方应承担违约金100万元”属于约定不明，原告主张月息2分利息，该利息主张与违约金主张相冲突，违约金过高，没有实际的损失存在。我方认为中乾公司不应该是本金及利息的偿还主体和本案的适格被告，原告应该向三岛公司主张权利。   被告中乾公司为证明自己的主张提交以下证据：   1、《借款协议书》一份，证明原、被告三方签订借款协议，三岛公司在中乾公司承建项目工程款范围内承担担保义务，担保期限至还清之日止；合同第8条约定违约金条款“一直不归还本金利息”，属于约定不明，中乾公司不应承担违约责任；   2、2018年6月原告与中乾公司签订的协议书一份，双方约定本息1000万元由三岛公司代还，本息从佛文化交流中心附属工程和主体工程款中扣除，三岛公司应向原告偿还本息，原告也同意三岛公司直接将本息支付给原告，该债权转让协议签订后，中乾公司对三岛公司的债权在该借款本息范围内转让给了原告，中乾公司不应对该借款承担偿还义务；   3、提交佛文化主体公园交流中心附属工程合作框架协议书一份，证明三岛公司与中乾公司就佛文化附属工程在2015年12月24日签订了协议书，工程价款5,000万元，付款方式是协议第6条，该工程已在2017年完工，目前三岛公司未与中乾公司结算，也未按该协议给付工程款，双方之间存在工程款债权债务，中乾公司将三岛公司的债权转让，且通知到三岛公司，协议签订后，原告向三岛公司主张债权，三岛公司以工程款未结算为由未给付，该协议的债权债务应由三岛公司偿还。   原告智科公司质证意见：证据1《借款协议》真实性无异议，证明目的不予认可。证据2我方与中乾公司签订的《协议书》不予认可，该协议书没有签订时间，协议书第二被告三岛公司未收到也不知情。协议书转让的是到期债权，二被告所签订的合同中对付款方式有明确约定，以审计结算为准，二被告到目前为止对该工程也没有进行审计结算，对于原告与中乾公司达成的到期债权至今未履行，因此，该协议是未生效协议，我们对该协议书不认可。证据3我公司认为框架协议为扫描件不是原件，协议本身是二被告签署，该协议对我方不产生效力，协议第二条约定“签署本框架协议后，乙方应积极参与本工程的招投标活动，待乙方中标并取得工程中标通知书后，甲乙双方签订建筑工程施工合同”，说明是以建筑施工合同为准。协议书的付款方式第4项“工程竣工验收合格并初审后，第24个月内给付至审计结算总价款的100%”，说明二被告最终以审计结算付清全部工程款。在原、被告签订的协议书中提到的1000万元，被告是否有这个债权还是未知数，对被告提供的证据的证明目的不认可。   被告三岛公司质证意见：对证据1的借款协议书三性无异议，对证明目的有异议，三岛公司不应承担连带担保责任，一般担保责任已经过了诉讼时效。对证据2协议书三岛公司同原告质证意见，协议书并不是债权转让协议，中乾公司对三岛公司工程款未到期不具备债权转让条件，此协议书第4条“乙方（中乾公司）负责向三岛公司提供相应的工程款发票、收据等相关资料”，三岛从未收到，对此份协议书也不知情，我方认为此协议无效。对证据3的真实性我公司庭下核实，对证明目的不认可，从合同的内容来看，三岛公司已经向中乾公司支付了大部分工程款。   被告三岛公司辩称：三岛公司同意原告第1、2、3、4项诉请，中乾公司应该支付原告诉请的本金利息和违约金。原告第5项诉求我方不予认可，2016年7月5日原告和二被告签署的《借款协议》第一条约定丙方承担一般担保责任，按照担保法规定担保期限是6个月，借款协议第二条约定借款期限至2016年9月4日，至今已经3年多，已经过担保期限，所以说被告三岛公司不应承担担保责任和连带责任。中乾公司在三岛公司所承建的工程至今未审批结算，也未达到合同所约定的时间，三岛公司应支付给中乾公司工程款，也没有办法支付，中乾公司所提交的证据《协议书》，三岛公司不知情，也从未收到该份协议书。   被告三岛公司未提交证据。   本院经审理认定事实如下：2017年7月5日，原告智科公司与被告中乾公司、三岛公司就被告中乾公司向原告智科公司借款签订《借款协议》一份，内容为：“鉴于乙（中乾公司）、丙（三岛公司）双方已就唐山湾国际旅游岛佛文化主题公园佛文化交流中心附属工程签署了《合作框架协议》，为推进项目进展，经甲（智科公司）、乙、丙友好协商，达成如下协议：一、甲方同意将人民币700万元，大写柒佰万元整借予乙方，丙方承担一般担保责任；二、借款期限：自2016年7月5日至2016年9月4日，共计2个月。如实际拨付借款日期与该日期不符，以实际拨付日期为准。乙方收本次借款时应当出具收据，乙方所出具的收据为本协议的附件，与本协议具有同等法律效力；三、利息：在本协议有效期内乙方向甲方支付相应利息，利息按中国人民银行同期贷款利率计取；四、甲方以转账方式将本次借款打入乙方账户；五、用途：乙方承建丙方工程项目建设；六、乙方应于2016年9月4日前将本金及利息一次性归还甲方；七、乙方的借款由丙方用乙方在丙方所承建项目工程款作担保，担保期限至还清本息之日止，担保范围为借款方偿还本息；八、如乙方未按本协议约定时间归还甲方本息，甲方从第3个月开始按月息2分（年息24%）收取利息。如一直不归还本息需由丙方代还本息时，本息从乙方工程款中扣除，乙方应承担违约金100万元；九、乙方必须按照本协议规定的用途使用本次拨付工程款，不得挪作他用，不得用进行违法活动，否则，甲方（或丙方）有权要求乙方立即还本付息，所产生的法律后果由乙方自负；十、．．．十一、．．．”。《借款协议》签订后，原告即于2016年7月6日通过唐山银行分两次向被告中乾公司支付借款700万元，被告中乾公司于当日向原告出具收到700万元借款的收据。借款到期后，二被告均未履行还款付息义务。之后，原告智科公司与被告中乾公司签订《协议书》一份，协议内容为：“鉴于2016年7月5日甲方、乙方以及三岛公司（担保方）三方签署了《借款协议》（借款金额700万元），现借款期限已满，经甲乙双方协商达成如下协议：1、根据原协议第三、八条约定，本次借款本息合计1000万元。2、根据原协议第八条约定，借款本息由三岛公司代还，经双方协商，本息从乙方以及乙方实际承包人在旅游岛承建的唐山湾国际旅游岛佛文化主题公园佛文化交流中心附属工程和唐山湾国际旅游岛佛文化主题公园佛文化交流中心工程款中扣除。3、乙方同意三岛公司直接将本息支付至甲方账户。4、乙方负责向三岛公司提供相应的工程款发票、收据等相关材料。5、本协议一式六份，双方各执三份，具有同等法律效力，自双方签字之日起生效。”该协议书由智科公司和中乾公司加盖公章、法定代表人签章，但无签订日期，也未通知三岛公司。现被告中乾公司在被告三岛公司的工程款尚未结算，工程款也未全部给付被告中乾公司。   本院认为，被告中乾公司从原告智科公司借款700万元的事实清楚，被告中乾公司应按借款协议的约定履行还款义务。被告中乾公司辩解依据其与原告签订的协议书应由被告三岛公司承担还款义务，因该协议书未向三岛公司送达，且双方约定的条件未成就，即二被告之间的工程款未结算，三岛公司欠被告中乾公司的工程款数额尚不确定，为此，对中乾公司的抗辩本院不予支持。被告三岛公司为被告中乾公司向原告智科公司借款进行了担保，原、被告三方签订借款协议时约定的担保期限为“担保期限至还清本息之日止”，依据担保法的相关规定，该约定视为约定不明，该保证期间应为主债务履行期届满之日起二年。主债务履行期没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。本案原、被告借款协议中约定的还款日期为三岛公司实际向中乾公司拨付工程款之日，该约定日期应视为约定不明，三岛公司辩解其担保期限应为六个月，现已超过担保期的主张不成立，本院不予支持。关于原告主张由被告中乾公司支付违约金100万元，根据最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。本案中借款协议中约定的逾期利息为月息2%，即年利率24%，因此，原告再主张被告支付违约金本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若观问题的规定》第三十条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第三十二条第二款、第三十三条的规定，判决如下：   一、被告北京中乾建筑工程集团有限公司偿还原告唐山市智科建筑安装工程有限公司借款人民币700万元，并给付原告自借款之日2016年7月6日至2016年9月4日期间按中国人民银行同期贷款年利率4.35%计算的利息4990.5元，给付自2016年9月5日至2019年9月4日期间以本金700万元为基数按年利率24%的利息504万元，于本判决生效之日履行；   二、被告北京中乾建筑工程集团有限公司自2019年9月5日起以700万元为基数按年利率24%支付给原告唐山市智科建筑安装工程有限公司利息至借款还清之日止；   三、被告唐山湾三岛旅游区旅游开发建设有限公司对本判决第一、二项内容承担连带责任；   四、驳回原告唐山市智科建筑安装工程有限公司的其他诉讼请求。   如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费100344元，减半收取计50172元，由被告北京中乾建筑工程集团有限公司负担，于本判决生效之日缴纳。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。   审判员 周会梅     二〇一九年十一月二十六日   书记员 刘媛媛