湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘04民终2499号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司衡阳中心支公司，住所地：衡阳市蒸湘区祝融路8号沐林美郡16栋。负责人：杨军，该公司经理。委托诉讼代理人：刘颖琼，湖南居安律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：顿善产，男，1965年12月8日出生，汉族，户籍地：湖南省衡阳县。委托诉讼代理人：刘湘骅，湖南湘华律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘品，湖南湘华律师师事务所律师。原审被告：李鹏飞，男，1993年4月10日出生，汉族，衡阳县人，住湖南省衡阳县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司衡阳中心支公司(以下简称平安财保衡阳支公司)因与被上诉人顿善产、原审被告李鹏飞机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省衡阳县人民法院（2019）湘0421民初29号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月10日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查，因当事人没有提出新的事实和理由，经合议庭决定不开庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财保衡阳支公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实与理由：1、顿善产为农村居民，其残疾赔偿金应按农村居民标准进行计算；2、顿善产在衡阳天马医院治疗的费用没有病历本佐证，且与后续治疗费中的康复费重复，应只认定4000元的康复费；3、顿善产的医疗费中没有扣减非医保用药部分。顿善产辩称：一审认定事实清楚，证据充分，请求维持原判。李鹏飞辩称：没有意见。顿善产向一审法院起诉请求：1、判令李鹏飞赔偿顿善产因交通事故产生各项经济损失合计226459.64元；2、平安财保衡阳支公司在其承保的交强险、商业三者险限额内直接向顿善产承担赔偿责任。一审法院认定事实：2017年9月27日19时20分，顿善产驾驶电动车经光辉街由南往北行驶至祝融路十字路口时，遇李鹏飞持证驾驶湘Ｄ×××××小型客车经祝融路由东向西行驶，造成小车的右前部与电动车右后侧相撞，顿善产受伤的交通事故。顿善产受伤后，被立即送往南华大学附属第二医院（以下简称附二医院）住院治疗44天，花费住院医疗费45893.05元。顿善产出院后，因持续头昏，经医生诊断于2018年2月26日再次入附二医院住院治疗161天，花费住院医疗费30338.22元。顿善产出院后，就其伤势向湖南省芙蓉司法鉴定中心申请伤残等级鉴定，该所于2018年9月26日出具湘芙蓉司鉴中心［2018］精鉴字第464号司法鉴定意见书，评定：顿善产目前诊断为脑外伤所致精神障碍，日常生活有关的活动能力重度受限，精神伤残评定为八级；2018年10月22日出具湘芙蓉司鉴中心［2018］临鉴字第905号司法鉴定意见书，评定：顿善产因交通事故致颅脑及肢体多次损伤，躯体损伤致残程度评定为十级，后续医疗费约需14000元，误工期12个月，护理期6个月、营养期8个月。平安财保衡阳支公司在本案审理过程中申请对顿善产的精神伤残等级及三期进行重新鉴定，顿善产申请因脑外伤造成性功能障碍的因果关系及性功能障碍的伤残等级一并进行鉴定，一审法院依法委托湘雅二医院司法鉴定中心进行鉴定，并于2019年5月9日出具湘雅二医院司法鉴定中心［2019］精鉴字第273号司法鉴定意见书，评定：精神损失构成八级伤残；于2019年5月20日出具湘雅二医院司法鉴定中心［2019］临鉴字第415号司法鉴定意见书，评定：精神伤残见精神病鉴定意见书，误工时间评定12个月，伤后住院期间计护理期，营养期评定6个月，无法判断顿善产的实际勃起功能情况与勃起功能障碍与本次外伤的关系。本次事故经衡阳市公安局交通警察大队蒸湘区大队作出蒸公交认字［2017］第00078号交通事故认定书，认定顿善产负本次事故的主要责任，李鹏飞负本次事故的次要责任。另查明，顿善产系农村居民，自2016年1月开始居住在衡阳市蒸湘区大立小区，从事房屋装修工作。顿善产出院后，仍在湖南省脑科医院及衡阳市雁峰区天马山医院继续检查、治疗。李鹏飞为湘Ｄ×××××车辆在平安财保衡阳支公司处投保了交强险及不计免赔限额300000元的商业三者险，有效期自2017年8月28日至2018年8月28日。本次事故发生后，李鹏飞为顿善产垫付医疗费用21000元，平安财保衡阳支公司垫付医疗费用49638.22元。平安财保衡阳支公司为重新鉴定支付鉴定费用4400元，支付顿善产交通费及差旅费1000元。根据相关法律规定，结合法医鉴定意见，对顿善产的损失依法核定为：1、医疗费107380.07元（其中住院医疗费76231.27元，衡阳市雁峰区天马山医院门诊医疗费27008.8元，南华大学附属第二医院门诊医疗费3241.8元,湖南省脑科医院门诊医疗费899元），凭票据予以核定，另湘雅三医院的门诊医疗费为顿善产治疗性功能障碍支出的费用，鉴定意见无法对顿善产的性功能障碍与外伤的因果关系作出判断，故顿善产要求将该部分医疗费计为因交通事故产生的损失证据不足，不予支持；2、后期治疗费，因湖南芙蓉司法法鉴定中心已给出明确的鉴定意见，顿善产需适当康复对症治疗及内固定取出，需医疗费14000元，予以支持；3、误工费，湘芙蓉司鉴中心［2018］临鉴字第905号司法鉴定意见书及湘雅二医院司法鉴定中心［2019］临鉴字第415号司法鉴定意见书，均给了误工期、护理期、营养期的评定，存在重复，一审法院以最长期限计算相关费用，即误工期12个月，根据顿善产发生交通事故前所从事的行业，顿善产诉请误工费46712元，未超出现行行业标准，予以支持；4、护理费，顿善产两次共住院205天，顿善产诉请护理费26093元，未超出现行行业标准，予以支持；5、交通费、住宿费，因顿善产未提供证据予以证实，但考虑顿善产住院时间长及往返长沙做鉴定、检查，对顿善产诉请的交通费、住宿费5000元，予以支持，后期因重新鉴定支出的差旅费不再另行计算；6、住院伙食补助费10250元（按实际住院205天×50元／天计算）；7、营养费，根据司法鉴定意见书的评定的营养期限240天（8个月），酌情支持9600元；8、法医鉴定费8850元（其中湖南芙蓉司法鉴定中心鉴定费4410元，湘雅二医院司法鉴定中心鉴定费4440元），顿善产未提供南华大学鉴定中心的司法鉴定意见书，因此产生的鉴定费应由顿善产自行承担，另顿善产申请性功能障碍与外伤的因果关系鉴定产生的鉴定费用亦应由顿善产自行承担；9、根据顿善产的伤残等级，按城镇居民可支配收入33948元／年×20年×31%计算为210477.6元；10、精神抚慰金，根据顿善产的伤残等级，予以支持15500元；11、电动车损失，顿善产未提供证据证实其损失大小，根据平安财保衡阳支公司提供的定损单，酌情认定500元；以上合计454362.67元。一审法院认为：本案双方当事人诉争的是一宗机动车交通事故责任纠纷。衡阳市公安局交通警察大队蒸湘区大队出具的道路交通事故认定书，认定顿善产负本次事故的主要责任，李鹏飞负本次事故的次要责任，事实清楚，责任划分正确，依法予以采信，根据《湖南省实施办法》第三十八条“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由平安财保衡阳支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，机动车一方按照以下规定承担赔偿责任：……（三）机动车一方负次要责任的，承担百分之四十……”的规定，确定由李鹏飞承担本次事故40%的责任，顿善产承担本次事故60%的责任。李鹏飞的肇事行为致伤顿善产，对顿善产构成侵权，依法应承担侵权责任,顿善产要求李鹏飞承担合理的赔偿责任，符合法律规定，予以支持。因事故车辆在平安财保衡阳支公司处购买了交强险及不计免赔限额300000元的商业三者险，顿善产要求平安财保衡阳支公司在保险合同约定的范围内承担相应赔偿责任，亦符合法律规定，予以支持。顿善产因本次交通事故造成经济损失454362.67元，依据审理查明的事实，应首先由平安财保衡阳支公司在承保交强险的责任限额内赔偿医疗费10000元、伤残赔偿金110000元、财产损失500元，合计120500元，在承保商业三者险的责任限额范围内赔偿130005元[按（总损失454362.67-交强险赔偿款120500元-鉴定费8850元）×40%计算],其次由李鹏飞赔偿1764元（鉴定费4410元×40%）；重新鉴定费4440元，因重新鉴定意见未否定原鉴定意见，平安财保衡阳支公司为申请重新鉴定此支出的费用4000元，应由平安财保衡阳支公司自行承担；其余损失由顿善产自行承担。李鹏飞为顿善产垫付医疗费用21000元，顿善产在获得保险赔款后，应予返还。平安财保衡阳支公司垫付费用50638.22元（含重新鉴定支付的1000元交通费），应予抵扣赔偿款。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（一）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：顿善产因本次交通事故受伤所产生的经济损失454362.67元，由中国平安财产保险股份有限公司衡阳中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿120500元，在商业三者险责任限额范围内赔偿130005元；由李鹏飞赔偿1764元，其余损失由顿善产自行承担。以上款项限判决书生效之后十日内付清。顿善产在获得保险理赔款后应返还李鹏飞21000元，中国平安财产保险股份有限公司衡阳中心支公司已经支付的50638.22元应予抵扣赔偿款。如未在本判决书指定的期限内履行金钱给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4696元，减半收取2348元，由顿善产负担448元，李鹏飞负担1900元。本院二审期间，当事人均未提交新的证据，但平安财保衡阳支公司提出顿善产的《衡阳天马医院的病历》在一审时未质证，顿善产在庭后提供了原件，平安财保衡阳支公司对其真实性与合法性提出异议。经审查，该病历与门诊发票能够相互印证，能够证明顿善产在衡阳天马医院接受中医治疗的事实，本院予以采纳。一审查明的事实清楚，本院予以确认。本院认为，二审应当围绕当事人的上诉请求进行审理。本案二审争议焦点为：1、顿善产适用城镇居民标准计算残疾赔偿金是否正确；2、衡阳天马医院的医疗费与后续治疗费是否重复计算；3、应否扣减非医保用药费用。一、关于顿善产适用城镇居民标准计算残疾赔偿金是否正确的问题。顿善产提供了蒸湘区长湖乡大立村村委会及长湖派出所的证明、衡阳县板式乡和友村村委会的证明、租赁协议书、劳动用工合同等证据，证据之间能够相互印证，足以证实顿善产在城镇居住生活一年以上。一审法院按城镇居民标准计算顿善产的残疾赔偿金并无不当，本院予以确认。平安财保衡阳支公司关于顿善产应当适用农村居民标准计算残疾赔偿金的上诉主张不能成立，本院不予支持。二、关于衡阳天马医院的医疗费与后续治疗费是否重复计算的问题。湖南省芙蓉司法鉴定中心的司法鉴定意见书中没有将衡阳天马医院的相关病历资料列入分析。一审法院支持了顿善产在衡阳天马医院进行中医治疗的费用以及鉴定结论中的适当康复对症治疗费并不不当，本院予以确认。平安财保衡阳支公司关于应只支持康复对症治疗费用的上诉主张不能成立，本院不予支持。三、关于应否扣减非医保用药费用的问题。当事人对自己的主张应当及时提供证据。平安财保衡阳支公司主张应扣减非医保用药费用，但没有提供相关证据加以证明，应承担举证不能其主张不能成立的后果。对该上诉主张本院不予支持。综上所述，平安财保衡阳支公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费2348元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司衡阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 罗润成审 判 员 朱 玥审 判 员 尹运健二〇一九年十一月二十六日法官助理 曾芬芬书 记 员 王湘艳