河南省中牟县人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫0122刑初858号公诉机关河南省中牟县人民检察院。被告人刘新风，女，1965年7月19日出生于河南省中牟县，汉族，初中文化，无业，住中牟县。因涉嫌犯非法转让、倒卖土地使用权罪，于2019年4月9日被中牟县公安局刑事拘留，同年4月27日被逮捕。辩护人李洋，河南明治律师事务所律师。辩护人陈雷，河南鑫豫达律师事务所律师。中牟县人民检察院以牟检二部刑诉（2019）14号起诉书指控被告人刘新风犯非法转让、倒卖土地使用权罪一案，于2019年10月25日向本院提起公诉并建议适用简易程序，本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。中牟县人民检察院指派检察员闫冉出庭支持公诉，被告人刘新风及其辩护人李洋、陈雷到庭参加诉讼。现已审理终结。中牟县人民检察院指控，1997年，原中牟县砖瓦厂被河南省乡镇企业供销公司兼并后，成立了河南郁金香农业科技有限公司（以下简称郁金香农业公司）。1998年3月2日，郁金香农业公司取得了位于中牟县北环城路北、中贺路以东、面积为191.15亩国有土地的使用权。2001年，原中牟县砖瓦厂职工刘某、靳某等人以郁金香农业公司不为职工及时缴纳养老保险金，且单方解除劳动合同，不进行经济补偿为由，向中牟县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁。经仲裁裁决，郁金香农业公司应到县统筹部门给刘某、靳某等人补缴统筹养老金，并补发解除劳动合同的经济补偿金。之后，刘某、靳某等人向中牟县人民法院申请对郁金香农业公司执行，在执行过程中双方达成和解，约定郁金香农业公司用102亩土地承包给刘某、靳某等人，期限29年，用于抵偿对刘某、靳某等人的补偿金。2002年7月16日，刘某等人与吴某、张某2签订土地承包合同，约定刘某等人把其所承包的原砖瓦厂北的102亩土地承包给吴某、张某2。2006年1月1日，被告人刘新风从吴某处租用该102亩土地中的36亩。2013年以来，被告人刘新风未经土地管理部门批准，擅自将该36亩土地中的27.1亩分割成多块，分别租赁给李某2、孟某2等人用于建设住房，共收取租赁费人民币148万元。案发后，被告人刘新风于2019年4月9日主动到公安机关投案。针对上述指控，公诉机关提供了被告人供述，证人证言，户籍证明，到案经过，情况说明，接受证据清单，土地转让协议，中牟县国土资源局移交卷宗等证据。认为被告人刘新风的行为已经构成非法转让、倒卖土地使用权罪，提请本院依法判处。被告人刘新风对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议，自愿认罪认罚。被告人刘新风的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议，但提出，被告人刘新风主动投案，系自首；自愿认罪认罚；系初犯、偶犯；租赁土地后的投资成本足以冲抵其获利金额，本案的产生有其时代背景，刘新风的社会危害性较小，请求对其判处缓刑。经审理查明，1997年，原中牟县砖瓦厂被河南省乡镇企业供销公司兼并后，成立了河南郁金香农业科技有限公司（以下简称郁金香农业公司）。1998年3月2日，郁金香农业公司取得了位于中牟县北环路北、中贺路以东、面积为191.15亩国有土地的使用权。2001年，原中牟县砖瓦厂职工刘某、靳某等人以郁金香农业公司不为职工及时缴纳养老保险金，且单方解除劳动合同，不进行经济补偿为由，向中牟县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁。经仲裁裁决，郁金香农业公司应到县统筹部门给刘某、靳某等人补缴统筹养老金，并补发解除劳动合同的经济补偿金。之后，刘某、靳某等人向中牟县人民法院申请对郁金香农业公司执行，在执行过程中双方达成和解，约定郁金香农业公司将102亩土地承包给刘某、靳某等人，期限29年，用于抵偿对刘某、靳某等人的补偿金。2002年7月16日，刘某等人与吴某、张某2签订土地承包合同约定，刘某等人把其所承包的原砖瓦厂北的102亩土地承包给吴某、张某2。2006年1月1日，被告人刘新风从吴某处租用该102亩土地中的36亩。2013年以来，被告人刘新风未经土地管理部门批准，擅自将该36亩土地中的27.1亩分割成多块，分别租赁给李某2、孟某2等人用于建设住房，共收取租赁费人民币148万元。案发后，被告人刘新风于2019年4月9日主动到公安机关投案。另查明，2006年1月1日，被告人刘新风与吴某签订土地（使用权）转让协议，支付吴某土地租赁费人民币14万元。上述事实，在开庭审理过程中，被告人刘新风及其辩护人没有异议，且有经庭审举证、质证，本院予以确认的证人蒋某、张某1、李某1、孟某1、孟某2、白某、赵某、刘某、张某2、李某2、吴某1、丁某、孙某、吴某2、袁某、宋某、李某3、孟某3、张某3、王某的证言，被告人的户籍证明，到案经过，无前科证明，情况说明，接受证据清单，土地转让协议，中牟县国土资源局移交卷宗等证据在卷证实。本院认为，刘新风以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，情节严重，其行为已构成非法转让、倒卖土地使用权罪。公诉机关指控其所犯罪名成立，本院依法予以支持。关于辩护人提出的被告人刘新风主动投案，系自首；自愿认罪认罚；系初犯、偶犯，请求对其判处缓刑的辩护意见有事实和法律依据，本院予以支持。关于辩护人提出的被告人刘新风租赁土地后的投资成本足以冲抵其获利金额的辩护意见，经查，2006年1月1日，被告人刘新风与吴某签订土地转让协议，租赁土地面积南北长192.5米，东西宽平均125.6米，刘新风支付吴某租赁费人民币14万元，被告人刘新风的获利金额中应扣除其支付的土地租赁费14万元的辩护意见，有事实依据，本院予以支持。但辩护人提交的证明刘新风为租赁土地支出成本较高的证据均是言辞证据，没有其他客观证据相互印证，真实性、客观性存疑，故该意见本院不予支持。《中华人民共和国刑法》第二百二十八条规定：“以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金;”对被告人刘新风应在上述幅度内量刑。案发后，被告人刘新风主动到公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚；被告人刘新风自愿认罪认罚，且系初犯，可对其从轻处罚。综上，可认定被告人刘新风犯罪情节较轻；有悔罪表现；没有再犯罪的危险；对其宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可宣告缓刑。违法所得，依法予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条，第六十七条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第六十四条，《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（三）项、第（四）项之规定，判决如下：一、被告人刘新风犯非法转让、倒卖土地使用权罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币十万元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）二、被告人刘新风的违法所得人民币一百三十四万元，依法予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书之第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  刘书兰人民陪审员  孟秀香人民陪审员  李彩霞二〇一九年十一月二十八日书 记 员  蔡 红附本案适用刑法全文第二百二十八条以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金;……第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。……第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。……被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条……有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第1以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，具有下列情形之一的，属于非法转让、倒卖土地使用权“情节严重”，依照刑法第二百二十八条的规定，以非法转让、倒卖土地使用权定罪处罚：……（三）非法转让、倒卖其他土地二十亩以上的；（四）非法获利五十万元以上的；……