重庆市梁平区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0155民初3753号原告：吕布，男，汉族，生于1992年12月6日，重庆市梁平区人，住重庆市梁平区。委托代理人：薛家明，系重庆渝豪律师事务所律师，特别授权。被告：曾孔平，男，汉族，生于1982年8月9日，重庆市梁平区人，住重庆市梁平区。原告吕布诉被告曾孔平民间借贷纠纷一案，本院于2019年7月3日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告吕布及其委托代理人薛家明、被告曾孔平到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告吕布向本院提出诉讼请求：1、判令被告曾孔平支付原告吕布退伙本金43060.00元、利润50000.00元，合计93060.00元及利息（利息暂定1000元，利息从2019年5月31日起按年利率6%计算至该款还清之日止）。2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年12月1日，被告曾孔平邀约原告吕布合伙在城口县经营矿物漆店，并签订了《合伙人创业激励协议》，约定原告出资10万元，被告承诺支付原告的年盈利不低于出资的50%。合伙后，因被告自己不出资且收入不入账、收支不透明等原因，原告于2019年1月1日退伙。截至2019年5月12日，被告应付原告退伙本金43060元，被告承诺在2019年5月30日前付清。对被告应支付给原告的利润，被告承诺在2019年5月8日支付。合伙期间的总利润为232810.52元，如果按照出资分配利润，原告远不止分配50000元利润。原告多次向被告催收该款，被告至今未付。为维护原告的合法权益，遂以合伙协议纠纷提起诉讼。诉讼过程中，经本院依法释明本案案由变更为民间借贷纠纷，原告变更诉讼请求为：请求法院判令被告返还原告借款本金43060.00元及2019年1月1日前的利息24000.00元，从2019年1月1日起的利息以43060.00元为基数按月利率2%计算至借款本金还清之日止；2、诉讼费用由被告承担。被告曾孔平答辩称：1、对于退股43060元本金无争议，但是约定是在2019年12月31日前付清。2、对于原告主张50000元利润分红，不同意支付。因为原告在合伙期间存在中饱私囊，贪污公款。原告变更诉讼请求后，被告答辩称：原告应说明我借原告的10万元的理由，出示借条并说明借款用途，原告参与了我们的合伙经营，不应当是借款关系。出示了借条后能够说明利息的约定那么才有利息，没有借条就不应当支付利息。本院经审理，认定事实如下：2017年12月1日，被告曾孔平（甲方）与原告吕布（乙方）签订《合伙人创业激励协议》，约定由乙方出资10万元投入至重庆市城口县矿物漆店；甲方承诺自签订协议之日起三年内，保证乙方年盈利不低于支付款50%，如低于50%，则由甲方补足该盈利差额；协议第五条关于乙方退出机制中第1款第2项约定“如目标公司三年内未完成承诺乙方的每年50%的利润目标（按支付款），甲方承诺按原价受让乙方的股份，即按支付款10万元受让乙方的股份，允许乙方退股；在此情况下，甲、乙双方另签协议，乙方支付款在该协议生效后一年内清偿。”；第五条第2款第3项约定“乙方在一年内自行离职或因不能胜任工作岗位、违反公司管理制度、违背置业道德、失职渎职等行为严重损害公司利益或声誉而导致被公司辞退的，视为乙方退出目标公司，乙方所持股份由甲方按原价受让；即按支付款10万元受让，甲方应付款项在乙方实际离开公司之日起一年内清偿。乙方不再享有分红。”签订《合伙人创业激励协议》前后，原告通过向被告银行账户存款、微信转账、刷pos机等方式共计向被告支付10.150000元。被告收到款项后，遂用该投资款以原告的名义按揭购买了一辆小汽车，用于原告平时跑业务使用，并承诺原告在城口店上班三年以上，该车辆就归原告所有。买车后，车贷也由被告偿还。原告投资后，参与重庆市城口县矿物漆店的经营，并领取工资。2018年12月31日原告与被告协商后退出合伙并离职，双方进行结算并签订了《退股协议》，确定被告应退还原告53060元本金。被告于2019年1月支付1万元给原告，尚欠43060元未支付。经原告催收，被告于2019年5月12日向原告出具欠条一份，承诺对尚欠的43060元本金在2019年5月30日前全部付清。对于原告应分得的利润双方未作出约定，原告诉称该利润欠条中没有注明但应当计算，且被告承诺要按照约定支付50000元利润。被告辩称双方结算时已表明不再支付利润，仅支付43060元本金，所以欠条没有写明利润。欠条出具后被告认为原告存在中饱私囊的情形，遂未能按时支付原告款项，原告经催收未果，依法诉至本院，请求判令被告支付其退伙本金43060元、利润50000元及资金占用利息。诉讼过程中，本院经审理认为原、被告之间形成的法律关系的性质名为合伙，实为民间借贷，遂向原告予以释明。原告同意本院的意见，并变更诉讼请求为：请求判令被告偿还其借款本金43060元及2019年1月1日前的利息24000元，并从2019年1月1日起以43060元为基数按照月利率2%计算利息至本金还清之日止。以上事实有原告举示的《合伙人创业激励协议》、欠条、存款凭条、pos机刷卡记录、微信转账记录、微信聊天记录等证据及当事人的陈述予以佐证，本院予以确认。本院认为，原告与被告签订《合伙人创业激励协议》，该协议虽然名为合伙协议，但实际约定原告作为投资人仅享有收益或利润并不承担任何经营亏损和风险，因此该协议缺乏个人合伙关系中风险共担的基本特征，实质上的法律关系应认定为民间借贷关系。经审理，本院在诉讼过程中对本案的法律关系的性质向原告进行释明，原告同意本案为民间借贷关系，并变更了诉讼请求。本院根据民间借贷关系进行审理认为，原告投资的10万元应认定为借款本金，协议关于年盈利50%的约定应认定为借款利率年利率50%。双方在履行协议的过程中于2018年12月31日自愿协商解除该协议，并由被告出具欠条对其应返还给原告剩余本金43060元的事实进行了确定，因此被告应按照约定在2019年5月30日前偿还给原告，但其没有偿还，构成违约，原告主张由被告偿还其43060元借款本金的请求，本院应当予以支持。对于利息的问题，本案案由定为民间借贷纠纷，根据约定利率为年利率50%，该约定明显高于法律及司法解释的规定，原告主动按照月利率2%进行主张符合法律规定。被告抗辩根据协议约定原告存在中饱私囊构成违约而不应获得利润（即利息），欠条中没有承诺支付利润是因为原告不再收取利润的意见，被告没有举示证据证明原告存在中饱私囊被辞退的情形，且根据双方解除协议后的欠条等证据并不能确定原告放弃了利息，原告也明确表示没有放弃利息，被告应当对其抗辩的意见提供证据予以证明，但其没有举示相关证据，应当承担举证不能的法律后果，原告主张利息的主张符合本案事实及法律规定。对于2019年1月1日之前的利息，根据双方签订协议及原告支付款项的时间，可以确定期限已经届满一年，原告主张按照一年的利息24000元主张，符合事实及法律规定，本院予以确认。同时原告主张从2019年1月1日起以43060元本金为基数计算利息，本院经审查认为，原、被告均认可双方在2018年12月31日解除协议，并在欠条中注明于2019年1月1日欠款的事实，因此原告主张从2019年1月1日起计算利息符合约定，虽然被告在2019年1月份（1月1日后）向原告支付了1万元本金，但当时的本金为53060元，原告主张按照43060元为基数计算利息并未加重被告的负担，本院予以确认。因此原告主张从2019年1月1日起以43060元本金为基数按照月利率2%计算利息至清偿之日止的请求，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第三十五条之规定，判决如下：由被告曾孔平在本判决生效之日起10日内偿还原告吕布借款本金43060元及截至2018年12月31日前的利息24000元，并从2019年1月1日起以43060元本金为基数按照月利率2%计算利息至清偿之日止。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1704.00元，减半收取852.00元，由被告曾孔平负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应自觉履行判决的全部义务，一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  李昌旭二〇一九年十一月二十二日书记员  张玉菊