广东省徐闻县人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0825刑初385号公诉机关广东省徐闻县人民检察院。被告人陈建霖，曾用名陈朝鸥，男，1994年10月14日出生于广东省徐闻县，汉族，初中文化，农民，住广东省徐闻县。曾因犯贩卖毒品罪于2017年7月13日被本院判处有期徒刑九个月，刑期计至2017年9月5日止。因本案于2019年1月31日被羁押，同日因吸食毒品被行政拘留十五日，同年2月11日被强制隔离戒毒二年，同年2月13日被刑事拘留，同年3月21日被逮捕。现羁押于徐闻县看守所。广东省徐闻县人民检察院以徐检诉刑诉[2019]356号起诉书指控被告人陈建霖犯非法持有枪支罪，于2019年9月4日向本院提起公诉。本院于次日立案受理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省徐闻县人民检察院指派检察员陈华巍出庭支持公诉，被告人陈建霖到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2018年10月29日13时许，被告人陈建霖伙同翁某、许某1（另案处理）持两支猎枪和多发子弹驾驶一辆无号牌白色丰田牌锐志小轿车在途经徐闻县海安镇徐海大道日升加油站时被公安民警截停盘查，被告人陈建霖趁机逃脱。公安民警在该辆白色丰田牌锐志小轿车驾驶室座椅下搜获1支自制猎枪（枪里装有3发猎枪子弹），在该辆小轿车驾驶室中间储物格内搜获4发猎枪子弹及7发猎枪子弹壳，在该辆小轿车副驾驶室储物格内搜获1包可疑固体（未检出常见毒品和易制毒化学品成分），在该辆小轿车后备箱内搜获1支自制猎枪（枪里装有3发猎枪子弹）。2019年1月31日，被告人陈建霖在徐闻县徐城街道北水路口木兰公寓三楼电梯口处被公安民警抓获。经鉴定，扣押在案的2支枪形物体是枪支；扣押在案的17发子弹是自制猎枪弹。针对上述指控的事实，公诉机关当庭提交了本案的相关证据，认为被告人陈建霖违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。鉴于被告人陈建霖系累犯，依法应当从重处罚。提请本院依法判处。被告人陈建霖对公诉机关指控的罪名没有异议，但辩解其仅持有小轿车后备箱内的那支自制猎枪，小轿车驾驶室座椅下的自制猎枪是许某1的。经审理查明，2018年10月29日13时许，翁某（另案处理）驾驶一辆没有悬挂号牌的白色丰田牌锐志小轿车搭载被告人陈建霖及许某1（另案处理）在途经徐闻县海安镇徐海大道日升加油站时被公安民警截停盘查，被告人陈建霖趁机逃脱。公安民警在该辆白色丰田牌锐志小轿车驾驶室座椅下搜获1支自制猎枪（枪里装有3发猎枪子弹），在该辆小轿车驾驶室中间储物格内搜获4发猎枪子弹及7发猎枪子弹壳，在该辆小轿车副驾驶室储物格内搜获1包可疑固体（未检出常见毒品和易制毒化学品成分），在该辆小轿车后备箱内搜获1支自制猎枪（枪里装有3发猎枪子弹）。经鉴定，扣押在案的2支枪形物体是枪支；扣押在案的17发子弹是自制猎枪弹。上述事实，有公诉机关提交，并经庭审举证、质证的受案登记表、立案决定书，被告人陈建霖的供述和辩解，证人翁某、许某1的证言，辨认笔录、指认笔录，搜查笔录、扣押清单，现场勘验笔录、现场示意图及现场照片，鉴定书、检验报告，到案经过、犯罪嫌疑人归案情况说明，违法犯罪经历查询说明，刑事判决书，被告人陈建霖的户籍证明材料等证据在卷证实，足以认定。关于被告人陈建霖非法持有枪支的数量问题，综合评判如下：1、被告人陈建霖供认涉案小轿车后备箱内的枪支是其放置的，但其辩解驾驶室座椅下的枪支是许某1的；2、证人翁某指证涉案小轿车驾驶室座椅下的枪支是许某1的，其不清楚后备箱内的枪支；3、证人许某1辩解其不清楚涉案枪支的来源情况。根据现有证据，本案可以认定被告人陈建霖非法持有1支枪支（该枪支放置在涉案小轿车的后备箱内）。本院认为，被告人陈建霖违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支1支，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，构成非法持有枪支罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人陈建霖犯非法持有枪支罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人陈建霖曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。但鉴于被告人陈建霖归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。由于扣押在案的枪支、自制猎枪弹属于违禁品，依法应当予以没收。根据被告人陈建霖的犯罪事实、性质、情节、认罪态度及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、被告人陈建霖犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年九个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月31日起至2020年10月30日止。）二、扣押在案的枪支2支及自制猎枪弹17发，均予以没收。（由扣押机关依法处理）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王和琦人民陪审员  李康乐人民陪审员  曾陵君二〇一九年十一月二十九日书 记 员  杨家庆附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国刑法》第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。