云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民终5040号上诉人（原审原告）：云南名云工贸有限公司。住所地：云南省昆明市官渡区昌宏路中林建材城B区8幢8、9、10号商铺。法定代表人：赵万斌。委托诉讼代理人：王祥军，云南煜扬律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审被告）：福州永舟装饰工程有限公司。住所地：福州市晋安区鼓山镇洋里村2号楼。法定代表人：黄飞舟。被上诉人（原审被告）：黄飞舟，男，汉族，1966年6月23日生，住福建省泉州市。被上诉人（原审被告）：范孝椿，男，汉族，1931年12月19日生，住福建省福州市闽清县。被上诉人（原审被告）：陈忠明，男，汉族，1960年4月4日生，住福建省福州市。原审被告：福州永舟装饰工程有限公司昆明分公司。住所地：云南省昆明市官渡区小板桥街道办事处织布营新村2幢1单元301号。法定代表人：吴延宁。上诉人云南名云工贸有限公司（以下简称：名云公司）因与被上诉人福州永舟装饰工程有限公司（以下简称：永舟公司）、黄飞舟、范孝椿、陈忠明及原审被告福州永舟装饰工程有限公司（以下简称：永舟公司昆明分公司）一案，不服云南省昆明市五华区人民法院（2018）云0111民初9281号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月20日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。名云公司上诉请求：撤销一审判决，将一项改判为由被上诉人永舟公司支付上诉人名云公司货款138687元及支付款项项目自2009年11月3日起至付清之日止按照中国人民银行同期贷款利率的150%计算的利息，并判决其赔偿上诉人律师代理费损失5000元及判决被上诉人黄飞舟、范孝椿、陈忠明对前述债务承担连带责任；本案一、二诉讼费由被上诉人全部承担。事实与理由：首先，一审被告永舟昆明分公司尚欠上诉人货款139687元，且支付该项的逾期利息应当从2009年11月3日开始计算，但一审判决认定货款金额为133480元及逾期利息的起算日起为2018年9月18日严重错误，导致判决结果错误，应当依法予以纠正。本案中，因双方未约定付款期限，依据《中华人民共和国合同法》第一百六十一条之规定应以最后一批货物交付时开始计收，2009年11月2日永舟昆明分公司接收最后一批货物后就应该计收逾期利息。另外，2009年11月起上诉向被上诉人永舟昆明分公司多次催收货款且还曾报警处理；其次，上诉人因本案诉讼产生的律师费损失5000元应当由被上诉人承担，但一审判决未予以认定属错误；再次，被上诉人黄飞舟、范孝椿、陈忠明作为被上诉人永舟公司的股东，未按照公司章程及法律规定对公司进行清算，应对公司债务承担连带清偿责任，但一审判决对此未予认定，应当依法予以纠正；最后，上诉人的诉讼请求有事实及法律依据，应当予以支持，本案一审、二审诉讼费应由被上诉人全部承担，一审判决上诉人承担诉讼费1797元不当，应当依法予以纠正。永舟公司、黄飞舟、范孝椿、陈忠明及永舟公司昆明分公司经本院依法通知其到庭参与诉讼的时间，但以上公司及人员均未到庭亦未向本院提交书面答辩意见。名云公司向一审法院起诉请求：1、判令被告永舟昆明分公司、永舟公司支付原告货款138687元，并支付该款自2009年11月3日起至付清款项之日起按中国人民银行同期贷款利率的150%计算的利息，被告黄飞舟、范孝椿、陈忠明承担连带责任；2、判令被告赔偿原告支付的律师费5000元；3、判令被告承担本案的诉讼费、邮寄费、公告费。一审法院认定：永舟公司成立于2001年9月29日，注册资本500000元，股东为黄飞舟、陈忠明、范孝椿，其中黄飞舟出资200000元，占注册资本40%，陈忠明出资200000元，占注册资本40%，范孝椿出资100000元，占注册资本20%。2002年7月31日，永舟公司注册资本进行变更，黄飞舟的出资额变更为250000元，占注册资本的38.46%，陈忠明出资不变即200000元，占注册资本的30.77%，范孝椿的出资为200000元，占注册资本的30.77%，以上各股东的出资已于2002年7月26日前实缴，该公司于2011年11月28日被吊销。永舟昆明分公司于2008年3月4日成立，系永舟公司下设的分支机构，该分公司于2018年4月20日被工商管理部门吊销。永舟昆明分公司因工程需要向原告购买装饰材料，双方未签订书面买卖合同，2009年10月31日永舟云南分公司向原告出具收据确认尚欠原告装修材料款133480元。现原告以方舟昆明分公司尚欠其货款138687元货款未付为由，诉至法院，主张上述诉请。一审法院认为：本案系买卖合同纠纷。买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案中，原告履行了供货义务，买受人应支付相应的货款，本案永舟昆明分公司系方舟公司下设分公司，其不具有法人资格，其民事责任应由公司承担，故一审法院确认的未付货款133480元应当由永舟公司承担。对于原告主张的2009年11月1日、11月2日未付货款5207元的请求，因其所举证据无买受人签章，一审法院不予支持。对于原告主张的应付货款自2009年11月3日起至付清款项之日止按中国人民银行同期贷款利率上浮50%计算的利息的请求，一审法院认为，因双方对付款期限无约定，故认定由方舟公司承担自原告起诉之日即2018年9月18日其至付清款项之日止按中国人民银行同期贷款利率上浮50%计的利息。对于原告主张的律师费5000元，因双方无约定，且该费用并非必须产生的费用，故一审法院不予支持。对于原告主张的黄飞舟、范孝椿、陈忠明系永舟公司股东，永舟公司被吊销后股东未成立清算组进行清算，导致公司的财产、账册等不知去向，各股东应承担连带责任的意见，一审法院认为，永舟公司系企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权，公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。同时，该公司被吊销营业执照后，未经清算，仍具有法人资格，对外仍然以公司名义承担债务，股东只是负有清算义务，并非继受公司债权债务的人，且原告亦无证据证实该主张，因此对原告要求作为公司股东的黄飞舟、范孝椿和陈忠明承担连带清偿责任的请求不予支持。被告永舟公司、永舟昆明分公司、黄飞舟、范孝椿、陈忠明经一审院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应承担不利法律后果。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条、最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：“一、由被告福州永舟装饰工程有限公司于本判决生效后十五日内支付原告云南名云工贸有限公司货款133480元及该款自2018年9月18日起至款项付清之日止按中国人民银行同期贷款利率上浮50%标准计算的逾期付款利息。二、驳回原告云南名云工贸有限公司的其他诉讼请求。案件受理费4766元，由原告云南名云工贸有限公司承担1797元，被告福州永舟装饰工程有限公司承担2969元；公告费390元由被告福州永舟装饰工程有限公司承担。”二审审理期间，上诉人名云公司及被上诉人永舟公司、黄飞舟、范孝椿、陈忠明、永舟昆明分公司均未向本院提交新证据。经二审审理查明的事实与一审认定一致，本院依法予以确认。本院认为：根据《中华人民共和国公司法》第一百八十三条规定，有限责任公司被吊销营业执照之日起15内应成立清算组进行清算。本案中，被上诉人永舟公司系有限责任公司，其已于2011年11月28日被福州市晋安区市场监督管理局吊销营业执照。被上诉人黄飞舟、范孝椿、陈忠明作为永舟公司的股东负有清算义务，应在公司被吊销营业执照后及时组织清算，至今未组织进行清算，属于怠于履行清算义务的情形。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条第二款的规定，有限责任公司的股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。本案中，永舟公司被依法吊销营业执照已逾七年，至今未组织清算，且本案所涉几名被上诉人经一、二审法院依法通知其参与本案审理，但以上几名被上诉人均未到庭亦未就永舟公司被吊销营业执照多年未进行清算进行向本院提交书面说明，故上诉人名云公司主张“被上诉人黄飞舟、范孝椿、陈忠明作为被上诉人永舟公司的股东，未按照公司章程及法律规定对公司进行清算，应对公司债务承担连带清偿责任”的观点成立，本院予以支持。关于名云公司所提其他上诉请求及观点，经查，一审法院对其已进行了详细评判，且无不当，故本院在此不作赘述。综上所述，名云公司的上诉理由部分成立，对于成立部分的理由本院予以支持。一审判决认定事实清楚，适用法律错误，本院依法予以纠正。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条、最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、《中华人民共和国公司法》第一百八十三条、及《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持云南省昆明市官渡区人民法院（2018）云0111民初9281号民事判决第一项，即“一、由被告福州永舟装饰工程有限公司于本判决生效后十五日内支付原告云南名云工贸有限公司货款133480元及该款自2018年9月18日起至款项付清之日止按中国人民银行同期贷款利率上浮50%标准计算的逾期付款利息”；二、撤销云南省昆明市官渡区人民法院（2018）云0111民初9281号民事判决第二项，即“驳回原告云南名云工贸有限公司的其他诉讼请求”；三、被上诉人黄飞舟、范孝椿、陈忠明对被上诉人福州永舟装饰工程有限公司承担的上述债务承担连带清偿责任；四、驳回上诉人云南名云工贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费4766元，由上诉人云南名云工贸有限公司承担1797元，被上诉人福州永舟装饰工程有限公司及黄飞舟、范孝椿、陈忠明共同承担2969元。公告费390元由被上诉人福州永舟装饰工程有限公司及黄飞舟、范孝椿、陈忠明共同承担；二审案件受理费4766元，由被上诉人福州永舟装饰工程有限公司及黄飞舟、范孝椿、陈忠明共同承担。本判决为终审判决审判长  罗增龙审判员  宋光玉审判员  方云红二〇一九年十一月二十一日书记员  韩佩君