黑龙江省黑河市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑11民终939号上诉人（一审原告）：滕敏智，女，1987年3月10日出生，汉族，个体业主，住逊克县。委托诉讼代理人：王涛，黑龙江光大律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：姚蕾，女，1991年3月18日出生，汉族，个体业主，住逊克县。上诉人滕敏智因与被上诉人姚蕾健康权纠纷一案，不服逊克县人民法院（2019）黑1123民初789号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月13日立案后，依法组成合议庭，采取阅卷、调查和询问当事人的方式审理了本案。上诉人滕敏智及其委托诉讼代理人王涛，被上诉人姚蕾到庭参加询问。本案现已审理终结。滕敏智上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判姚蕾给付滕敏智医疗费7,395.58元、住院伙食补助费2,500元、误工费9,627.6元、护理费4,011.5元、营养费1,250元、精神损害抚慰金10,000元，合计34,784.68元。事实和理由：1.滕敏智在其店内，姚蕾带着三个女人对滕敏智进行辱骂、殴打，虽双方都有外伤，但滕敏智的行为是正当防卫，属于合理防卫的范围，是真正的受害者。2.住院伙食补助费应根据实际住院天数，按国家公务员每日出差标准100元予以保护。3.误工时间25天过短，滕敏智在身体和心理遭受的伤害无法正常马上恢复工作，应保护2个月之间，应保护受伤后的心理及身体伤口愈合的过渡期及造成的精神损失费用。4.滕敏智受伤后，为了身体快速恢复应当补充营养，对营养费应予以保护。姚蕾辩称，同意一审判决。滕敏智向一审法院起诉请求：1.姚蕾赔偿滕敏智34,784.68元。2.由姚蕾承担诉讼费用。一审法院认定事实：滕敏智与姚蕾均在综合市场经营服装生意，并在一个楼层。2018年19月4日下午1时左右，姚蕾因听顾客说滕敏智对其所出售物品有不好的评价，故到滕敏智经营的摊床想与其谈谈。因双方没有进行和平的交谈而发生厮打，在厮打时被人拉开。滕敏智受伤住院，经诊断为头面部外伤，腹部外伤，右前臂及右手软组织挫伤。入院时间是2018年11月4日15时44分，出院时间是2018年11月29日8时30分。住院期间2018年11月4日滕敏智于22：00分擅自离开病室，11月6日起至11月29日止，护士查房时分别为三个时间段，即6：00分、14：00分、16：30分，在此三个时间段查房时滕敏智均不在病房内。根据医生记录的病程记录，滕敏智在住院第八天至二十天时，医生隔天查房记录，滕敏智均不在病房，11月28日查房时滕敏智不在病房，病程记录中记有约每日十点静点结束后离开病室。2019年7月1日滕敏智诉至本院，要求姚蕾赔偿如下损失：医疗费7,395.58元，住院期间伙食补助费2,500元，误工费9,627.6元，护理费4,011.5元，营养费1,250元，精神损失费10,000元，合计34,784.6元。一审法院认为，滕敏智与姚蕾在发生纠纷时应找到合理的方式予以解决，而不应互相厮打。本案中因双方未处理好纠纷而发生厮打，在厮打中至滕敏智受伤，故滕敏智要求姚蕾赔偿其损失的请求予以支持，但互相厮打说明双方均没有做出退让，没有以息事宁人的心态予以处理，双方均存在过错，应各自承担50%的责任。关于滕敏智的损失，予以支持数额如下：医疗费支持7,395.58元，虽然滕敏智有不在医院住院的记录，但根据长期医嘱可知，从2018年11月4日起至29日滕敏智每天均需要用药、静点，对于治疗未间断过，故对于医疗费予以支持。住院期间伙食补助费支持200元，住院伙食补助费是对受害人住院期间所支出的伙食费用可能超过平时在家的伙食费用，因此由加害人就其合理的超出部分予以赔偿的费用，根据病志记录，从11月6日起至11月27日止，滕敏智便没有关于其按要求进行住院的记录，虽然其辩称在护士查房时正好出去，但护士查房、医生查房时间基本固定，滕敏智却均在这几个时间段没有在病房，根据常理，第一次同一时间不在、第二次同一时间不在或许是巧合，但二十几天均如此，需要滕敏智提供证据佐证在此期间按医院要求入住，而不是擅自离开病房，滕敏智未提供证据佐证其擅自离开病房的合理性，故视为其没有按要求住院，故其要求的住院期间伙食补助费酌情支持四天，按国家公务员出差标准予以支持，每天50元。误工费支持3,597.5元，滕敏智虽然在综合市场卖服装，但未提供三年来的平均收入，故其误工费参照2018年度黑龙江省分行业分地区人员平均工资中批发和零售业工资予以计算，年工资为52,525元，每日为143.9元。滕敏智未提供证据佐证其具体误工时间，故按其在医院用药、静点的时间予以计算，共计25天，合计为3,597.5元。根据病志记载，滕敏智在医院接受的是二级护理，其亦未提供证据佐证其在住院期间无自理能力或处于依赖护理情况，故其在有医院提供二级护理时要求姚蕾赔偿护理费的请求不予支持。根据病志，滕敏智在住院期间系普食，无医嘱要求其需要提供营养饮食或特殊饮食，故其要求营养费的请求不予支持。因滕敏智与姚蕾只是互相厮打，未造成滕敏智身体的伤残或其他较重的伤害，故其要求精神抚慰金即其自述的精神损失费的请求不予支持。以上予以支持的费用合计为11,193.08元，滕敏智与姚蕾各承担50%，即5,596.54元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十六条规定，判决：一、姚蕾于本判决生效后立即赔偿滕敏智5,596.54元；二、驳回滕敏智其他诉讼请求。案件受理费335元，由滕敏智负担281.4元，姚蕾负担53.6元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。滕敏智的委托诉讼代理人王涛提交视频1份、照片27张。证明姚蕾与另外三人事先合谋到滕敏智商店对其殴打，并不是滕敏智与姚蕾之间打架。姚蕾对该组证据的真实性无异议，照片中的人是姚蕾商铺的邻居，视频中的人没有参与打架，滕敏智主张给付医疗费，滕敏智举证没有意义。本院经认证认为，滕敏智提交的证据，因该组证据不能体现双方发生纠纷的经过，不能证明待证事实，故不予采信。本院认为，滕敏智与姚蕾因出售物品评价问题发生纠纷，双方在发生纠纷后，没有采取合理的方式解决问题，而是相互厮打在一起，致滕敏智受伤，滕敏智、姚蕾均有过错，逊克县公安局山湖边防派出所对滕敏智、姚蕾作出行政处罚，依据卷宗现有证据，不能证实有另外三人对滕敏智进行殴打，滕敏智的行为不符合正当防卫的构成要件，一审判决滕敏智、姚蕾各承担50%的责任并无不当，故滕敏智上诉主张构成正当防卫以及另外三人参与殴打的理由不能成立。关于住院伙食补助费问题。根据住院病历记载，自2018年11月6日至2018年11月27日，没有滕敏智按要求全天进行住院的记录，医生查房时多次不在，未经医生允许私自离开，不能证明住院实际天数，一审法院酌情认定住院时间为4天符合实际情况，但住院伙食补助费标准应参照当地国家机关公务员的出差标准100元予以计算，故一审判决住院伙食补助费标准每日50元错误，应予以纠正。关于误工时间问题，滕敏智主张误工时间为2个月，因其未举示医院医嘱或司法鉴定意见证实其合理性，故滕敏智上诉主张误工时间为2个月的理由不能成立。关于营养费问题，滕敏智未举示有效证据证明给付营养费的合理性，故滕敏智上诉应给付营养费的理由不能成立。本案中滕敏智、姚蕾均有过错，且未造成严重的损害后果，不符合给付精神损害抚慰金的条件，故滕敏智上诉主张给付精神损害抚慰金的理由不能成立。滕敏智的合理费用为：医疗费7,395.58元、住院伙食补助费400元、误工费3,597.5元，以上费用合计11,393.08元，姚蕾承担50%的赔偿责任，即姚蕾赔偿滕敏智医疗费等合计5,696.54元。综上所述，滕敏智的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销逊克县人民法院（2019）黑1123民初789号民事判决第二项；二、变更逊克县人民法院（2019）黑1123民初789号民事判决第一项为，被上诉人姚蕾于本判决生效后十日内赔偿上诉人滕敏智5,696.54元；三、驳回上诉人滕敏智的其他诉讼请求。一审案件受理335元，由滕敏智负担280.14元，姚蕾负担54.86元；二审案件受理费670元，由滕敏智负担667.7元，姚蕾负担2.3元。本判决为终审判决。审判长 曹 伟审判员 张 岩审判员 梁天元二〇一九年十一月三十日法官助理郭晶书记员刘晓宇