湖北省荆州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）鄂10刑终250号原公诉机关湖北省公安县人民检察院。上诉人（原审被告人）龚啟元（绰号“老三”），男，1972年7月7日出生于湖北省公安县，汉族，初中文化，个体养殖户,住公安县。曾因犯盗窃罪、抢劫罪，于2005年1月18日被荆州市中级人民法院判处有期徒刑10年。2011年11月3日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年6月3日被公安县公安局刑事拘留，2018年1月31日因证据不足被释放。现因涉嫌犯盗窃罪，于2018年11月8日被抓获，于9日被公安县公安局刑事拘留，12月11日被逮捕。现羁押于公安县看守所。上诉人（原审被告人）王义，男，1982年3月14日出生于湖北省公安县，汉族，文盲，务农，住公安县。因犯盗窃罪，于2002年被广东省东莞市人民法院判处有期徒刑三年六个月。因犯盗窃罪，于2008年5月被公安县人民法院判处有期徒刑二年三个月。因犯盗窃、抢劫罪，于2011年8月30日被松滋市人民法院判处有期徒刑四年。因犯盗窃罪，于2017年9月19日被公安县人民法院判处有期徒刑六个月，2017年12月21日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪，于2018年11月8日被抓获，次日被公安县公安局刑事拘留，于12月11日被逮捕。现羁押于公安县看守所。原审被告人陈辉鸽，女，1976年6月27日出生于湖南省娄底市，汉族，初中文化，无固定职业。户籍所在地娄底市双峰县，住公安县。现因涉嫌犯盗窃罪，于2018年11月8日被抓获，次日被公安县公安局刑事拘留，12月11日被逮捕。现羁押于公安县看守所。湖北省公安县人民法院审理湖北省公安县人民检察院指控原审被告人龚啟元、王义、陈辉鸽犯盗窃罪一案，于2019年8月30日作出（2019）鄂1022刑初163号刑事判决。宣判后，龚啟元、王义提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。经阅卷、讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。一审认定，（一）、2017年5月，被告人龚啟元电话邀约马某一起前往公安县斑竹垱镇滚子垱渔场盗窃，约定以马某买鱼苗分散被害人注意力，由被告人龚啟元实施盗窃。在行窃时打通电话接通后不说话方便被告人龚啟元辨别被害人动向。当日4时许，被告人龚啟元和马某分别骑蓝色三轮摩托车和蓝色钱江牌两轮摩托车（车牌号鄂Ｄ×××××），从公安县狮子口镇出发，经过公安县南平镇北门口大堤时，被告人龚啟元与马某互换摩托车，被告人龚啟元骑走了马某的两轮摩托车，马某骑走被告人龚啟元的三轮摩托车到滚子垱渔场找渔场老板买得500元鱼苗，后被告人龚啟元打电话给马某问怎么还没把事做完，说等不急了要到自己承包的鱼湖（被告人龚啟元在章庄铺五首旗村承包的鱼湖）起虾子，马某将鱼苗送到章庄铺鱼湖交给被告人龚啟元后离开。6时45分，陈某1回房在卧室内拿钱包时发现电脑桌被撬，抽屉内80000多元现金被盗，遂报警。公安机关接警后对案发现场进行了拍照，并提取进出滚子垱渔场胡某家监控视频，该视频显示被告人龚啟元曾进入渔场，但龚啟元矢口否认到过案发现场。被告人龚啟元先后分给马某2400元。后公安机关根据视频截图将被告人龚啟元和马某抓获。一审认定上述事实，有下列经一审庭审举证、质证的证据证实：1.鄂Ｄ×××××钱江牌蓝色两轮摩托车（照片）、电话卡等物证;2.现场图片、监控视频截图、刑事判决书、账本等书证;其监控视频显示，2017年5月18日，被告人龚啟元进入过案发现场；3.证人王义、张某3、邓某、陈某2等人的证言;陈某2证实，2017年5月17日晚，我和陈某1对账，账面收入为140295元。张某3证实，我在帮龚啟元打工，155××××4450是龚啟元的电话号码，一直由龚啟元在使用；4.被害人陈某1的陈述，我在斑竹垱滚子垱渔场管账和现金，渔场从2017年5月4日开始卖鱼苗，到5月17日，总收入为140295元，除去开支和还债，还有现金82945元，其中80000元是一扎10000元，共八扎，我将其现金放在我卧室电脑桌的抽屉里。2017年5月18日早上6点40分左右，我到卧室去拿零钱时，发现电脑桌的抽屉被撬，82945元现金被盗；5.搜查笔录、证据提取笔录、现场勘验检查笔录等;6.视听资料;7.同伙马某的供述，2017年5月18日早上6点多钟，龚啟元给我打电话，约我一起去斑竹垱，说让我帮他买鱼苗，其实是让我用买鱼苗的方式帮他打掩护，他去卖鱼苗的地方偷东西。接到电话，我就骑着自己的蓝色两轮摩托车，龚啟元骑他自己的蓝色三轮摩托车，我们到南平后就互换摩托车，龚啟元骑两轮摩托车方便行动。之后我骑着三轮摩托车到斑竹垱卖鱼苗的地方去买鱼苗，在买鱼苗的过程中，龚啟元给我打电话，龚的电话号码是155××××4450，我把电话接通之后就把手机放在兜里面了，这是我们之前商量好的，电话接通之后不说话，我继续买鱼苗，龚啟元从电话中辨别卖鱼老板的动向。过了约10分钟，龚啟元的电话就挂断了，我估计他已经得手。过了一会，老板将鱼苗给我装好，我给了老板500元钱，这时龚啟元又给我打电话，问我怎么还没回来，他等不及了，要回去起虾子，说完就挂了。我骑着三轮摩托车到龚啟元在郑公的渔湖，将鱼苗交给他，龚啟元问我差不差钱，我说差钱买药吃，他拿出一叠零钱说给我留100元，我一数有1000元，拿了900元准备走时，他问我，你晓不晓得我搞了多少钱，我说不知道，我当时心里想龚啟元肯定搞了很多钱，以后他又给我分了三次钱，每次几百元，他还将我在牌桌上欠他的600元抹了，说不要我还了；8.被告人龚啟元的供述和辩解。（二）、2018年11月18日8时许，被告人龚啟元电话邀约被告人王义到公安县见面商议盗窃，被告人王义带上盗窃的撬棍等工具，驾驶橙黄色踏板摩托车载被告人陈辉鸽（王的女朋友）从公安县南平镇驶往狮子口镇谷升寺村。三被告人见面后，被告人龚啟元驾驶红色两轮摩托车带路，三人从谷升寺村沿松西河堤到义宏村8组（被害人张某1全家住所地）。被告人龚啟元、王义到了被害人张某1全家附近，并将车停在被害人张某1全家门前的路上，被告人陈辉鸽在被害人张某1全家后面松西河堤上“望风”。被告人龚啟元在张某1全家附近“望风”，被告人王义从被害人张某1全房子后院翻墙进入院内，徒手拉弯一楼房间窗户的防盗网，并用窗台上的剪刀剪断防盗网后进入房间实施盗窃。期间，被告人陈辉鸽从堤上走到张某1全房子外的路上，通过与被告人王义一直保持通话的方式替王义“望风”。被告人王义盗得现金57000余元后沿原路返回，骑上自己的摩托车后载被告人陈辉鸽离开，被告人龚啟元也骑上自己的摩托车尾随，与被告人王义、陈辉鸽在松西河堤上汇合。事后，王义、陈辉鸽与龚啟元三人分赃，王义、龚啟元各分得25000元，陈辉鸽分得7000余元。一审认定上述事实，有下列经一审庭审举证、质证的证据证实：1.话单分析、现场图片、监控视频截图、判决书等书证；2.搜查笔录、证据提取笔录、现场勘验检查笔录；3.视听资料；4.证人王某、熊某1、熊某2、杨某、伍某1等人的证言；5.被害人张某1全、张某2的陈述；6.被告人王义、龚啟元、陈辉鸽的供述与辩解。一审认为，被告人龚啟元、王义、陈辉鸽以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。被告人龚啟元、王义在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当从重处罚，被告人陈辉鸽在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，应当从轻处罚；被告人王义、陈辉鸽归案后能如实供述其罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人王义在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人龚啟元有前科劣迹，可增加刑罚量。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定，分别以盗窃罪判处被告人龚啟元有期徒刑九年，并处罚金人民币十万元，判处被告人王义有期徒刑七年，并处罚金人民币五万元，判处被告人陈辉鸽有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；责令被告人龚啟元、王义、陈辉鸽退赔被害人张某1全的损失共计人民币57000元；责令被告人龚啟元退赔被害人陈某1的损失共计人民币82945元。上诉人龚啟元提出主要上诉理由如下：其未进入陈某1家实施盗窃，也未参与盗窃张某1全家一案，一审认定其行为构成盗窃罪证据不足。上诉人王义以一审量刑过重为主要理由提出上诉。经审理查明，一审认定的事实和证据与本院审理查明的事实和证据一致，本院予以确认。关于上诉人龚啟元提出其未进入陈某1家实施盗窃，也未参与盗窃张某1全家一案，一审认定其行为构成盗窃罪证据不足的上诉理由，经查，上诉人龚啟元邀约马某到斑竹垱镇滚子垱渔场盗窃现金82945元的事实，有被害人陈某1的陈述、证人陈某2、张某3等人的证言及账本、监控视频截图、辨认笔录等证据证实，其邀约王义、陈辉鸽在盗窃的事实，有被害人张某1全的陈述、证人王某、熊某1、熊某2、杨某、伍某1等人的证言、同案被告人王义、陈辉鸽的供述及监控视频截图、现场勘验检查笔录等证据证实，上述两起盗窃事实的证据能够形成证据链，足以证实上诉人龚啟元与马某及与王义、陈辉鸽合伙盗窃的事实，故该上诉理由不能成立。本院认为，上诉人龚啟元、王义、原审被告人陈辉鸽以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。关于上诉人王义提出一审量刑过重的上诉理由，经审查认为，一审根据上诉人王义的盗窃事实，考虑其有累犯、坦白等从重、从轻处罚情节，在法定刑幅度内对其科以刑罚，量刑适当，故该上诉理由不能成立。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 陈 静审判员 刘军平审判员 曹 磊二〇一九年十一月十九日书记员 田思思