广西壮族自治区崇左市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）桂14执复11号 复议申请人（申请执行人）：李华斌，男，1974年10月20日出生，住北海市海城区。 委托诉讼代理人：谢滨，广西桂通律师事务所律师。 异议人：于兆宣，男，1957年2月24日出生，汉族，住广西凭祥市。 原申请执行人：中国信达资产管理股份有限公司广西分公司，住所地广西南宁市青秀区凤翔路19号信达大厦11-13层，统一社会信用代码：914500007114313849。 负责人：曹彦辉，该公司经理。 被执行人：广西壮族自治区扶绥县建筑工程公司，住所地扶绥县新宁镇永宁路292号六楼，统一社会信用代码：91451421199650288R。 法定代表人：甘定体，该公司经理。 申请复议人李华斌不服扶绥县人民法院（2019）桂1421执异13号裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 扶绥县人民法院查明，2008年6月16日，于兆宣以挂靠单位即广西壮族自治区扶绥县建筑工程公司（以下简称扶绥建筑公司）的名义与广西巨龙投资有限公司签订《建设工程施工承包合同》，承建在扶绥县××大道旁边的广西科技学院。 后因建设工程施工合同发生纠纷，业经广西崇左市中级人民法院及广西壮族自治区高级人民法院审理。广西崇左市中级人民法院作出（2009）崇民初字第13号民事判决书，判决：一、解除原告广西巨龙投资有限公司与被告扶绥建筑公司于2008年6月16日签订的《建设工程施工承包合同》；二、被告扶绥建筑公司支付给原告违约金273986.03元（计算方式：以违约金额5036507.95元为基数，自2009年2月16日起至2009年7月1日止，按合同约定日万分之四计算）；三、驳回原告广西巨龙投资有限公司的其他诉讼请求；四、反诉被告广西巨龙投资有限公司支付给反诉原告扶绥建筑公司工程款963492.05元。扣除反诉原告应支付给反诉被告的工程修复费用32000元，反诉被告尚应支付给反诉原告工程款931492.05元；五、驳回反诉原告广扶绥建筑公司的其他反诉请求。广西壮族自治区高级人民法院作出（2012）桂民一终字第27号民事判决书，判决：一、维持崇左市中级人民法院（2009）崇民初字第13号民事判决的第三项、第五项；二、撤销崇左市中级人民法院（2009）崇民初字第13号民事判决的第一项、第二项；三、变更崇左市中级人民法院（2009）崇民初字第13号民事判决书的第四项为：广西巨龙投资有限公司向扶绥建筑公司支付工程款931492.05元及利息（从2009年5月22日起至本判决规定的履行期限之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率分段计付）。 广西高级人民法院作出的（2012）桂民一终字第27号民事判决书发生法律效力后，扶绥建筑公司向崇左市中级人民法院申请执行，崇左市中级人民法院作出（2019）桂14执恢13号执行裁定书裁定，冻结广西巨龙投资有限公司在扶绥县人民法院财务未领取的案款1996328.68元，期限为一年。 扶绥县人民法院因执行中国信达资产管理有限公司广西分公司（以下简称信达资产广西分公司）与被执行人扶绥建筑公司借款合同纠纷一案，于2019年7月19日，作出（2019）桂1421执431号执行裁定书，裁定扣留扶绥建筑公司在崇左市中级人民法院财务室的未领取案件款人民币120万元。扶绥县人民法院于2019年7月24日作出的（2019）桂1421执431号之二执行裁定，裁定：一、冻结扶绥建筑公司在银行、信用社或者其他金融机构账户上的存款1012400元（其中案件标的1012400元，执行费12400元）；二、冻结、划拨被执行人扶绥建筑公司应负担的延迟履行义务期间债务利息及执行中实际支出的费用；三、如上述款项不足，则查封、扣押被执行人扶绥建筑公司相应价值的财产。 扶绥县人民法院认为，2008年6月16日，于兆宣以挂靠单位即扶绥县建筑工程公司的名义与广西巨龙投资有限公司签订的《建设工程施工承包合同》，合同约定承建广西科技职业学院一期两栋学生公寓楼工程，于兆宣是实际施工人，自负盈亏，自主经营，除支付工程款的1%挂靠单位管理费外，与挂靠单位即扶绥县建筑工程公司无关。崇左市中级人民法院（2019）桂14执恢13号的执行裁定，是依据生效的（2009）崇民初字第13号民事判决书及（2012）桂民一终字第27号民事判决书作出的。该执行到位款应属于于兆宣，是特定的款项，由扶绥建筑公司转给于兆宣。2019年7月19日扶绥县人民法院作出的（2019）桂1421执431号执行裁定及2019年7月24日作出的（2019）桂1421执431号之二执行裁定错误，应予撤销。于兆宣提出的异议理由有事实根据符合法律规定，异议理由成立，本院予以支持。综上所述，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（二）项规定，裁定如下：一、撤销本院于2019年7月19日作出的（2019）桂1421执431号执行裁定书；二、撤销本院于2019年7月24日作出的（2019）桂1421执431号之二执行裁定书第一项。如不服本裁定，可以自裁定送达之日起十日内，向崇左市中级人民法院申请复议。 申请复议人称，一、于兆宣不是本案的适格异议人。于兆宣是扶绥建筑公司的项目经理，其与扶绥建筑公司是一种委托代理关系。二、于兆宣人并不具备相关合法的资质，本案并没有任何的证据其是实际施工人，不能排除于兆宣与扶绥建筑公司存在恶意串通，故意损害债权人利益。即使于兆宣主张其系该建筑工程的实际施工人，其与扶绥建筑公司是挂靠关系，其也应当积极行使权利提起诉讼，取得相应的生效裁判，参与本案的财产分配。三、本案于兆宣与扶绥建筑公司之间的关系未经任审判，扶绥县人民法院却在执行异议程序中确认于兆宣为本案的实际施工人，并裁定该笔款项属于于兆宣所有，违反了“审执分离”的原则，“以执代审”。执行机构不应在执行程序中将当事人之间有争议的、无审判结论的实体法律关系直接进行认定处理。综上，请求裁定撤销扶绥县人民院（2019）桂1421执异13号执行裁定，裁定驳回复议被申请人于兆宣的异议请求。 异议人于兆宣未向本院提交答辩意见。 原申请执行人信达资产广西分公司未向本院提交答辩意见。 被执行人扶绥建筑公司未向本院提交答辩意见。 本院查明，本院在执行申请执行人扶绥建筑公司与被执行人广西巨龙投资有限公司建设工程施工合同纠纷一案中，查封和冻结了广西巨龙投资有限公司案件执行款1996328.68元，扣除了相关费用后，应将执行款转给扶绥建筑公司。 扶绥县人民法院正在执行信达资产广西分公司与被执行人扶绥建筑公司借款合同纠纷一案。扶绥县人民法院知悉扶绥建筑公司在本院有尚待领取的执行款项后，于2019年7月19日，作出（2019）桂1421执431号裁定书裁定：扣留扶绥建筑公司在本院财务室的未领取案件款人民币120万元。2019年7月24日作出的（2019）桂1421执431号之二执行裁定裁定：一、冻结扶绥建筑公司在银行、信用社或者其他金融机构账户上的存款1012400元（其中案件标的1012400元，执行费12400元）；二、冻结、划拨被执行人扶绥建筑公司应负担的延迟履行义务期间债务利息及执行中实际支出的费用；三、如上述款项不足，则查封、扣押被执行人扶绥建筑公司相应价值的财产。 2019年8月22日，案外人于兆宣向扶绥县人民法院提出执行异议，主张广西巨龙投资有限公司拖欠扶绥建筑公司的工程款，真正受益人是于兆宣，该工程款不是挂靠公司扶绥建筑公司的。请求解除冻结扶绥建筑公司对公银行帐户，解除扣留扶绥建筑公司在崇左市中级人民法院财务室的未领取案件款人民币120万元。 2019年9月4日，李华斌以其已取得对扶绥建筑公司的债权，其是实际债权人为由，申请参加异议审查。2019年9月11日，扶绥县人民法院裁定，变更李华斌为（2019）桂1421号案件的申请执行人。 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”案外人于兆宣提出向扶绥县人民法院提出书面异议，主张广西巨龙投资有限公司拖欠扶绥建筑公司的工程款是于兆宣本人，非扶绥建筑公司，也即对执行标的提出书面异议。因此，本案的审查处理应适用《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定。扶绥县人民法院（2019）桂1421执异13号裁定未适用该条规定，未给予案外人、当事人向人民法院提起审判监督程序或者提起诉讼权利，属适用法律处理错误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（五）项的规定，裁定如下： 一、撤销扶绥县人民法院（2019）桂1421执异13号裁定； 二、发回扶绥县人民法院重新作出裁定。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  黎 杰 审 判 员  黄 飞 审 判 员  罗延文 二〇一九年十月二十八日 法官助理  何 娟 书 记 员  冯发熙 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定； （二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定； （三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定； （四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查； （五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。 除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。 人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。