黑龙江省佳木斯市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑08民终1188号上诉人（原审原告）：刘学文，男，汉族，1957年6月18日出生，住佳木斯东风区。被上诉人（原审被告）：房再民，男，汉族，1969年4月2日出生，住佳木斯市东风区。被上诉人（原审被告）：李金泰，男，汉族，1975年2月26日出生，住佳木斯市东风区。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司。主要负责人：王纯阳，该公司经理。委托诉讼代理人：战宝石,黑龙江中殿律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘鹏，黑龙江中殿律师事务所律师。上诉人刘学文因与被上诉人房再民、李金泰、中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服佳木斯市向阳区人民法院（2019）黑0803民初330号民事判决，向本院提起上诉。本院8月13日立案后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。刘学文向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告保险公司赔偿原告二次手术费、迟延愈合误工费、复查费、住院伙食补助费、护理费、营养费、鉴定费共计67814元；2.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告刘学文与被告房再民、李金泰、保险公司机动车交通事故责任纠纷一案，原告于2016年4月19日起诉至本院，本院经审理于2016年9月21日作出（2016）黑0803民初341号民事判决，判决被告保险公司在交强险及商业险范围内赔偿原告刘学文及案外人张桂香医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费及营养费等费用合计83066元（其中包括返还房再民垫付款），该判决已经生效。肇事车辆在被告保险公司投保了交强险及商业三者险（保险限额200000元）。另查明，原告于2018年11月26日入住佳木斯市中心医院行取除骨折内固定装置（右锁骨）术共住院17天，支付医疗费8256.88元。原告伤情经佳木斯大学司法鉴定中心鉴定，结论为：1.原告右锁骨中段骨折，骨折延迟愈合，与右肩部受钝性外力作用之间存在因果关系；2.原告所受损伤，误工期限应为伤后16个月；护理期限应为伤后60日；护理人数应不少于1人；营养期限应为伤后90日（含内固定物取出术之误工、护理及营养期），原告支付鉴定费1200元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。被告房再民驾驶车辆将原告刘学文撞伤，经交警部门认定被告房再民负事故主要责任，原告刘学文负次要责任。该肇事车辆在被告保险公司处投保机动车交通事故责任强制保险及商业三者险，对于原告的各项损失，应由被告保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内先行赔付。不足部分，由保险公司根据保险合同代替被告房再民承担70%赔偿责任，原告自担30%责任。因原告行取除骨折内固定装置（右锁骨）术与本次交通事故有因果关系，故产生的相关合理费用，本院予以支持。本院对原告的各项损失认定如下：1.医疗费，结合医院住院病案及票据，支持8256.88元；2.住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，结合原告住院时间支持1700元（100元／天×17天）；3.护理费及营养费，因本次鉴定的护理期及营养期包含在上次诉讼之内，且上次诉讼已经支持过该两项费用，故对原告的该项诉请，本院不予支持；4.误工费，本院认为，虽然原告主张的该项诉请依据的是本次鉴定机构出具的鉴定意见“误工期限应为伤后16个月”，且鉴定结论的该项内容与上次诉讼鉴定结论中的医疗终结时间不同。但是不论是从维持已经生效法律文书权威性角度，亦或是从原告刘学文已经62岁，未能提供充分有效的证据证实其超过60周岁后仍具有工作能力且存在误工损失的现状，故对原告的该项诉请，本院均不能支持；5.鉴定费1200元，系与本案有关的合理费用，予以支持。综上所述，对原告刘学文要求被告保险公司赔偿其合理损失的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司在商业险限额内赔偿原告刘学文医疗费8256.88元、住院伙食补助费1700元，合计9956.88元×70%=6970元，于本判决生效之日起10日付清；二、驳回原告刘学文的其他诉讼请求。案件受理费50元，减半收取计25元，鉴定费1200元，合计1225元，由被告保险公司负担858元；由原告刘学文负担367元。刘文学上诉请求：二审法院依法对一审判决进行改判，加判12个月的误工费，按照2018年度黑龙江省居民服务和其他服务业平均工资56067元计算；加判二次手术住院期间护理费2727元、营养费850元。事实与理由：上诉人刘学文诉被上诉人房再民、被上诉人李金泰、被上诉人保险公司，机动车交通事故责任纠纷一案，由佳木斯大学司法鉴定中心作出的佳大司鉴中心(2019)临鉴字第093号司法鉴定意见书已经产生。鉴定意见为：1、刘学文右锁骨中段骨折，骨折迟延愈合，与右肩部受钝性外力作用之间存在直接因果关系。2、刘学文所受损伤，误工期限应为伤后16个月（第一次判决后，已经给4个月，还剩下12个月）；护理期限应为伤后60日，护理人数应不少于1人；营养期限应为伤后90日（含固定物取出术之误工、护理及营养费）。依据该鉴定结论，特提起上诉。保险公司辩称：关于上诉人主张的12个月误工费没有事实依据，首先佳木斯市向阳区人民法院（2016）0803民初341号民事判决书已经明确认定上诉人的误工期为伤后4个月，该判决已经发生法律效力。其次，上诉人主张的误工费所依据的是佳木斯大学司法鉴定中心出具的鉴定意见，即误工期限应为伤后16个月，但该鉴定结论与2016年诉讼中鉴定结论的医疗终结时间不同，且上诉人已过法定退休年龄，在一审中也未能提供充分有效的证据证实其仍具有工作能力且存在误工损失的现状，因此，上诉人主张的12个月的误工费不应得到支持，一审法院认定事实清楚，适用法律准确，依法应予维持。本院二审期间，上诉人刘文学提交了一份误工证明，证明其完全有劳动能力，2015年9月份受伤的时候是58周岁。被上诉人经质证认为，1.仅凭该证据不能证明其现在仍具有工作能力并且存在误工损失的事实；2.该份证明不符合民事诉讼法证明材料的形式要件，没有单位负责人和制作人签字；3.该份证明也不符合证据规则中关于二审程序中新证据的规定，因此不应采纳。本院经审查认为，刘文学因交通事故受伤时58周岁，具有劳动能力，应当赔偿其误工费，故对该证据予以确认。经审理，本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，按佳木斯大学司法鉴定中心出具的鉴定意见，刘学文骨折迟延愈合，误工期限应为伤后16个月，因第一次判决后已经给付4个月误工费，还剩下12个月误工费未予赔偿。一审判决以刘学文现已62岁，未能提供充分有效的证据证实其超过60周岁后仍具有工作能力且存在误工损失为由，对刘学文的该项诉请不予支持显属不当，应予纠正。刘学文2015年9月份受伤时年龄为58周岁，具有劳动能力，应当根据司法鉴定的意见，对刘学文剩下12个月误工损失予以赔偿。具体数额按照2018年度黑龙江省居民服务和其他服务业平均工资56067元予以赔偿，由保险公司代房再民承担70%赔偿责任。综上所述，刘学文的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持佳木斯市向阳区人民法院（2019）黑0803民初330号民事判决第一项、第二项；二、中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司在商业险限额内赔偿原告刘学文迟延愈合误工费56067×70%=39247元，于本判决生效之日起10日内付清。一审、二审案件受理费100元、鉴定费1200元，共计1300元，由中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司负担910元；由刘学文负担390元。本判决为终审判决。审判长 刘 军审判员 高明峰审判员 尚 君二〇一九年十一月二十日书记员 高 爽