山西省大同市中级人民法院刑事判决书（2019）晋02刑终218号原公诉机关山西省大同市云州区人民检察院。上诉人（原审被告人）张某，男，1987年4月25日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地山西省阳高县，住大同市。2019年4月3日因涉嫌犯抢劫罪被刑事拘留，同年4月17日被逮捕。现羁押于阳高县看守所。指定辩护人刘志超，大同市法律援助中心律师。指定辩护人尹明明，山西乌金律师事务所律师。山西省大同市云州区人民法院审理山西省大同市云州区人民检察院指控原审被告人张某犯抢劫罪一案,于2019年9月25日作出（2019）晋0215刑初51号刑事判决。原审被告人张某不服提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人张某，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认为，2019年1月23日上午8时左右，被告人张某以卖被害人谷某平的雪铁龙爱丽舍二手车为名，将谷某平骗至云州区中高庄村附近的一条土路上，用事先准备的扳手将谷某平头部左耳上方打伤，并抢走谷某平黄金项链一条（经价格鉴定价格为16449.28元）、雪铁龙爱丽舍汽车一辆（被害人实际购买价格为15200元）、手机一部（经价格鉴定价格为583元），后被告人将被害人手机微信、支付宝绑定的银行卡上的48000元转到自己银行卡上。上述抢劫数额合计共计80232.28元。经山西明鉴司法鉴定中心鉴定，被害人谷某平的损伤属轻微伤。原判认定上述事实的证据有：1、被害人谷某平的报案材料及陈述，证实被害人谷某平于2019年1月23日报案至大同市公安局云州区分局，称被张某在大同市云州区下羊落村抢走一部雪铁龙爱丽舍车、一部OPPO手机、一条金项链及支付宝里的钱。2、大同市公安局云州区分局刑警大队出具的抓获经过，证实被告人张某于2019年4月2日在大同市平城区被抓获归案。3、扣押、发还物品清单，证实大同市公安局云州区分局于2019年4月3日扣押被告人张某使用的手机两部（金色苹果6s一部、黑色老年机一部）、电话卡两张及被告人抢劫的银白色雪铁龙爱丽舍汽车一辆。银白色雪铁龙爱丽舍汽车已发还被害人谷某平。4、被害人谷某平的银行卡号×××于案发当日的交易记录，证实被告人张某分四次每次一万从被害人支付宝转到自己支付宝四万元；转到账户吴传新、付裕宝、周福华各一千元；转到账户王杰五千元，总计四万八千元。5、现场检测报告书，证实被告人尿检呈阴性，未吸食毒品。6、物证扳手一个，证实被告人作案时使用的犯罪工具。7、山西明鉴司法鉴定中心出具的明鉴司鉴（2019）临鉴字第020058号司法鉴定意见书，证实被害人谷某平被张某抢劫过程打致轻微伤。8、大同市公安司法鉴定中心出具的（同）公（司）鉴（法物）字（2019）45号鉴定书，证实送检的扳手上可疑斑迹中检出的人血，与谷某平的血样在D8S1179等15个基因座基因型相同，其似然率为3.48×10的19次方。9、大同市云州区价格认证中心出具的云州价认字（2019）05号价格认定结论书，证实被抢的黄金项链、雪铁龙汽车、OPPO牌手机的市场价格销售价格分别为16449.28元、38740元、583元，合计55772.28元。10、辨认笔录、照片及现场勘验笔录，证实被害人谷某平辨认出被告人张某就是抢劫其财物的人；被告人张某辨认其抢劫的作案地点；被告人、被害人指认作案工具扳手；案发现场概况。11、被告人张某的户籍证明，证实被告人达到刑事责任年龄。12、被告人张某的供述，证实被告人张某以非法占有为目的，采用暴力相威胁，抢劫他人财物的事实，与起诉书指控的犯罪事实基本一致。其陈述，2019年1月份的时候，我赌博输的手上没钱了，就想到了谷某平，他是我带进二手车行业的，这段时间他总在人们面前说我坏话、嘲笑我，我气得不行。1月份中旬的一天我给谷某平打电话问他二手车的价格，我心里有底后在第二天上午八点半又给他打电话，说我一个朋友想买他的雪铁龙二手车，让他到站东北辰花园接我，接上我后，我让他开车往大同县中高庄方向走，等他开的很慢的时候，我用右手拿出了我事先准备好的扳手，用左手搂住了谷某平得脖子，让他熄火给我几个钱花花。停下车后，他就开门往外跑，我就用左手拽住了他，他反过来咬住了我的左耳，我松开手后他跑出去，我在后面追，然后我俩在野地里打起来了，我用扳手打了他头部一下，他就抢我手里的扳手，我说：“你别跑，我没钱花了，你给我拿点钱花”，然后我让他上车谈，我俩坐在了后排，他掏出2000元给我，我没要，他又说他手机微信里有17000元，并告诉了我密码，我当时没取微信里的钱，把他手机放在了车的副驾驶座椅上，我就对他说：“你要不把项链给我拿上吧”，谷某平就把项链给我了，然后我说“你开车把我放路边吧，他说他不想开车，我就开车走了，在离开车中间，我就往出转谷某平手机支付宝绑定的银行卡里的钱，我记得一共转了48000元，我往我的银行卡里转了四次，一次一万，还有八千转到了我游戏帐户里，然后我把车停在天镇一个停车场里，我就去阳泉、怀安、宣化、张家口走了一个星期。被告人张某的辩护人向法庭提供了如下证据：购车协议合同书，证实被害人谷某平购买的被抢车辆的实际购买价格是15200元。综合分析上述证据,被告人张某的供述与被害人谷某平所陈述的被抢事实能互相印证，同时有辨认笔录、多份鉴定意见等证据佐证，能够证实公诉机关所指控事实，且证据来源合法，对公诉机关所举的抢劫的证据予以采信。关于被抢车辆的价值，虽然侦查机关对被抢的雪铁龙汽车做出价格鉴定为38740元，但通过案卷中的证据可查明被害人谷某平购买的被抢车辆的实际价格为15200元，其实际损失也应以此价格为准，故对公诉机关出示的车辆鉴定价格不予采纳。原判认为，被告人张某以非法占有为目的，采用暴力手段抢劫他人财物达80232.28元，数额巨大，并致被害人轻微伤，其行为已构成抢劫罪，公诉机关对被告人指控的罪名成立，予以确认。被告人张某在庭审中自愿认罪，能如实交代自己的罪行，酌情予以从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条之规定，判决：一、被告人张某犯抢劫罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金五万元。二、随案移送的作案工具扳手，予以没收，随案备查。其他扣押在案的物品，由扣押机关依法处理。上诉人张某的上诉理由是：1、本案中的车辆不应认定被抢价值，其没有要开走被害人车的主观故意，是其让被害人开车将其放在路边，而被害人选择让其将车开走，其把车停在一个停车场，给被害人发位置时被害人把其拉黑了；2、上诉人系抢劫罪与敲诈勒索罪的的想象竞合，其以曾经杀过三个人为谎言，对被害人实施敲诈勒索获取财物；3、上诉人系初犯、偶犯，具有坦白情节。指定辩护人提出的辩护意见是：原判对张某的犯罪事实定性准确，但犯罪数额认定有误，导致量刑偏重。张某在得到被害人金项链和手机后，提议搭乘被害人驾驶该车至某地但遭到拒绝的情况下，为便于迅速逃跑，和被害人约定由其先将车开走，在通过微信发送停车位置的做法属于借用，不是非法占有。犯罪数额应为扣除涉案车辆价值15200元，认定为65032.28元。建议改判张某有期徒刑十年五个月。经审理查明：二审查明的事实和证据同一审判决。本院认为，上诉人张某以非法占有为目的，将被害人骗至偏僻地点，采取暴力手段劫取他人财物，其行为已构成抢劫罪，且数额巨大，并致被害人轻微伤。关于上诉人张某提出其行为系抢劫罪与敲诈勒索罪的想象竞合，应认定为敲诈勒索罪，经查，在案证据能够证实上诉人张某事先准备作案工具，将被害人骗至偏僻地点，对被害人采取用扳手击打头部的暴力手段，劫取被害人钱财，其行为符合抢劫罪的构成要件，对其该上诉理由不予采纳。关于上诉人张某所提其没有要开走被害人车的主观故意，本案车辆不应认定被抢价值的上诉理由及辩护人提出张某为便于迅速逃跑，和被害人约定将车开走，不是非法占有，应扣除涉案车辆价值的辩护意见，根据最高人民法院《关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》的规定，为抢劫其他财务，劫取机动车辆当做犯罪工具或者逃跑工具使用的，被劫取机动车辆的价值计入抢劫数额。本案中上诉人张某为逃离现场将被害人机动车开走，符合该意见的规定，应计入抢劫数额，对其该上诉理由及辩护意见不予采纳。上诉人张某非法占有被害人财产价值80232.28元，除被抢车辆价值15200元被追回，发还被害人外，其余财产价值65032.28元均被上诉人张某非法占有，依法应予退赔。原判认定事实正确，量刑适当，但未判决上诉人张某对非法占有的被害人财产责令退赔不当，系适用法律错误，本院予以纠正。据此，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（四）项、第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十九条之规定，判决如下：一、维持山西省大同市云州区人民法院（2019）晋0215刑初51号刑事判决第一项、第二项，即被告人张某犯抢劫罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金五万元；随案移送的作案工具扳手，予以没收，随案备查。其他扣押在案的物品，由扣押机关依法处理。二、责令上诉人（原审被告人）张某退赔被害人谷某平经济损失人民币六万五千零三十二元二角八分。本判决为终审判决。审判长 臧海霞审判员 董雁翔审判员 张 剑 二〇一九年十一月二十六日书记员 李 政