福建省漳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽06民终2942号 上诉人（原审原告）：兴业银行股份有限公司漳州分行，住所地福建省漳州市胜利西路27号，统一社会信用代码913506008565008894。 负责人：谢斌，行长。 委托诉讼代理人：刘正伟，福建达峰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘玲玲，福建达峰律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李跃滨，男，1978年2月12日出生，汉族，住福建省漳州市龙文区，现住福建省漳州市金峰经济开发区。 被上诉人（原审被告）：陈海燕，女，1981年4月19日出生，汉族，住福建省漳州市龙文区，现住福建省漳州市金峰经济开发区。 上诉人兴业银行股份有限公司漳州分行（以下简称兴业银行漳州分行）因与被上诉人李跃滨、陈海燕金融借款合同纠纷一案，不服福建省漳州市芗城区人民法院（2019）闽0602民初4819号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 兴业银行漳州分行上诉请求：撤销一审判决第四项，改判李跃滨、陈海燕支付给兴业银行漳州分行20000元违约金；一、二审案件受理费均由李跃滨、陈海燕承担。事实和理由：1.一审认定李跃滨、陈海燕逾期还款付息非属合同第十七条特别约定条款的约定，系属错误。根据该特别约定条款第七条的约定，仅有贷款用途挪用、借款本金逾期以及提前还款这三种违约情形不适用借款金额10%的违约金，其于违约均应支付。罚息、逾期罚息利率均是针对逾期偿还本金，并不针对逾期支付利息。根据合同第十三条的约定，债务人不依约归还本息，债权人可以要求债务人、担保人支付本合同项下借款金额一定比例的违约金。因李跃滨、陈海燕逾期未支付本息，故而兴业银行漳州分行有权根据特别约定条款第七条的约定，要求其支付借款金额10%的违约金。 李跃滨、陈海燕辩称：未作答辩。 兴业银行漳州分行向一审法院起诉请求：一、判令李跃滨、陈海燕共同偿还兴业银行漳州分行借款本金191121.32元，并向兴业银行漳州分行支付自2018年5月19日起至还清款项之日止的利息、罚息及复利（利息以借款本金为基数，按中国人民银行人民币贷款基准利率5年以上期限档次的1.1倍计算，罚息以借款本金为基数，按中国人民银行人民币贷款基准利率5年以上期限档次的1.5倍计算，复利以未付利息为基数，按中国人民银行人民币贷款基准利率5年以上期限档次的1.5倍计算，暂计至2019年4月19日的利息为8756.45元，罚息为584.86元，复利为13.76元）；二、判令李跃滨、陈海燕共同向兴业银行漳州分行支付违约金20000元；三、判决李跃滨、陈海燕共同支付兴业银行漳州分行因本案支出的律师服务费4500元；四、判决兴业银行漳州分行有权就李跃滨、陈海燕为上述两项债务提供抵押担保的位于漳州金峰经济开发区房屋【不动产权证书号：闽（2016）芗城区不动产权第0××40号，闽（2016）芗城区不动产权第0××41号】拍卖、变卖所得优先受偿；五、本案的诉讼费用由李跃滨、陈海燕承担。 一审法院认定事实：1、2016年10月27日，李跃滨、陈海燕夫妻二人共同向兴业银行漳州分行贷款200000元，并签订《个人购房抵押（保证）借款合同》，约定：兴业银行漳州分行向李跃滨、陈海燕提供金额为贰拾万元整的贷款用以购置漳州金峰经济开发区房产，贷款期限为240个月，即自2016年10月27日起至2036年10月27日止，还款方式为等额本息偿还法，借款利率为中国人民银行人民币贷款基准利率5年以上期限档次乘以系数0.95，利率自借款发放之日起每个公历季调整一次，调整日为每个公历季的第一天；债务人不按合同约定按时偿还借款本息即构成违约；债务人违约后，债权人有权解除借款合同，并要求债务人清偿所有到期或未到期的借款本金、利息、其他费用及借款金额一定比例的违约金；连续发生3期违约后，利息调整为中国人民银行人民币贷款基准利率5年以上期限档次的基础上上浮10%，利率自借款发放之日起每个公历季调整一次，调整日为每个公历季的第一天；罚息利率为借款利率上浮50%；债务人未按时支付利息的，债权人有权按照合同约定的借款逾期罚息利率对欠息计收复息。合同特别约定条款第十七条约定，除上述贷款用途挪用、逾期情形下的罚息利率、提前还款违约金等已适用具体违约责任的违约行为外，针对债务人、担保人的其他每一项违约行为，债权人可要求债务人、担保人支付合同项下借款金额10%的违约金。合同还约定因债务人、担保人未履行合同项下的义务而引起诉讼或其他法律纠纷的，则债权人所支付的实现债权的费用由债务人、担保人承担；实现债权的费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、申请执行费、律师代理费等；合同履行过程中发生争议协商不成的，向债权人所在地人民法院提起诉讼。 2、李跃滨、陈海燕以漳州金峰经济开发区的房产【房产权证明编号：闽（2016）芗城区不动产权第0××40号、闽（2016）芗城区不动产权第0××41号】为上述借款提供抵押担保，抵押担保的范围为借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、保管担保财产及抵押权人实现债权的费用等。尔后双方在漳州市国土资源局办理抵押权登记。 3、2016年11月4日兴业银行漳州分行依约发放贷款20万元，期限为2016年11月4日至2036年11月4日。从2018年5月19日，李跃滨、陈海燕开始未依约按时足额偿还本息，其行为已构成违约。截至2019年4月19日，李跃滨尚欠兴业银行漳州分行本金191121.32元，利息8756.45元，罚息为584.86元，复利13.76元。 4、兴业银行漳州分行因本案委托福建达峰律师事务所进行诉讼，双方约定律师代理费为4500元。 一审法院根据兴业银行漳州分行的财产保全申请，于2019年5月30日作出（2019）闽0602民初4819号民事裁定书，裁定冻结李跃滨、陈海燕名下价值相当于224976.39元的财产。 一审法院认为：兴业银行漳州分行与李跃滨、陈海燕签订的《个人购房抵押（保证）借款合同》合法有效，受法律保护。兴业银行漳州分行已依约履行贷款发放义务，但李跃滨、陈海燕却未能按期履行还款义务，显属违约，应承担违约责任。兴业银行漳州分行要求李跃滨、陈海燕偿还借款本金191121.32元及相应的利息、罚息、复利，合法有据，予以支持。兴业银行漳州分行主张李跃滨、陈海燕支付违约金20000元，鉴于李跃滨、陈海燕逾期还款并不属于借款合同特别约定条款第十七条约定的支付违约金的违约行为,故该主张缺乏依据，不予采纳。在本案诉讼过程中，兴业银行漳州分行为实现债权实际支出律师费4500元，兴业银行漳州分行请求李跃滨、陈海燕承担律师费，予以支持。李跃滨、陈海燕以漳州金峰经济开发区的房产为本案债务提供抵押担保，并已办理抵押登记。兴业银行漳州分行就该抵押物的拍卖、变卖款有权优先受偿。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第四十六条、第五十三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告李跃滨、陈海燕应于本判决生效之日起十日内共同偿还原告兴业银行股份有限公司漳州分行借款本金人民币191121.32元、利息8756.45元、罚息584.86及复利13.76（暂计至2019年4月19日），以及自2019年4月20日起至清偿之日止按合同约定的利息、罚息和复利；二、被告李跃滨应于本判决生效之日起十日内支付原告兴业银行股份有限公司漳州分行律师代理费4500元；三、上述债务未按时清偿的，原告兴业银行股份有限公司漳州分行有权对抵押物漳州金峰经济开发区的房产【房产权证明编号：闽（2016）芗城区不动产权第0××40号、闽（2016）芗城区不动产权第0××41号】的拍卖、变卖款享有优先受偿权；四、驳回原告兴业银行股份有限公司漳州分行的其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，按中国人民银行同期贷款基准利率加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4674.6元,减半收取2337.3元，由被告李跃滨、陈海燕负担2129.3元，由原告兴业银行股份有限公司漳州分行负担208元。保全费1644.88元，由被告李跃滨、陈海燕负担。 二审期间，当事人没有提交新的证据。 对一审判决查明的事实兴业银行漳州分行陈述没有异议，李跃滨、陈海燕未提出上诉，故对一审查明的事实本院予以确认。 二审另查明：（1）一审认定的“合同特别约定条款第十七条约定”系属笔误，实为“合同第十七条特别约定条款的第七款约定”。（2）《个人购房抵押（保证）借款合同》第八条约定“债务人不能按时支付利息的，债权人有权按本合同约定的借款逾期罚息利率对欠息计收复利”。 上述事实有兴业银行漳州分行与李跃滨、陈海燕签订的《个人购房抵押（保证）借款合同》为据，可以认定。 本院认为：兴业银行漳州分行与李跃滨、陈海燕签订的《个人购房抵押（保证）借款合同》，系双方真实意思表示,且内容未违反有关法律、法规的效力性强制性规定，属合法有效，双方应依约全面履行合同义务，不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，应当承担违约责任。 本案争议焦点为，对于逾期支付利息的违约行为，李跃滨、陈海燕是否应当根据合同特别约定条款第七款的约定支付合同项下借款金额10%的违约金。 从双方合同特别约定条款第七款所约定的内容和使用的语词看，该条约定除了列举贷款用途挪用、逾期还款、提前还款的违行为外，还使用语词“等”以表示列举未尽，据此，该条款的真实意思为，凡是合同中有约定具体违约责任的，都应按照合同的具体约定承担违约责任，只有没有约定具体违约责任的，才适用支付合同项下借款金额10%的违约金的约定。本案中，关于债务人逾期支付利息，已于合同第八条作出了具体的违约责任约定，非属没有约定具体违约责任的情形，故而兴业银行漳州分行关于李跃滨、陈海燕应支付合同项下借款金额10%的违约金的上诉主张，与约不符，不予采纳。 综上，兴业银行漳州分行的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费300元，由兴业银行股份有限公司漳州分行负担。 本判决为终审判决。 审判长  翁艺晖 审判员  叶维文 审判员  洪碧蓉 二〇一九年十一月二十九日 法官助理高洁 书记员 郭婷婷