湖北省通城县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1222民初1792号原告(反诉被告)：湖北古苇清生物科技股份有限公司（以下简称湖北古苇清生物公司）。公司住所地：通城县通城大道276号。统一社会信用代码：9142122239972201W。法定代表人：胡伟斌，公司总经理。委托诉讼代理人：徐胜甫，通城县石南法律服务所法律工作者。被告（反诉原告）：刘洪法，男，1970年9月27日生，汉族，山东省沂源县人，居民，住山东省沂源县。原告（反诉被告）湖北古苇清生物公司与被告（反诉原告）刘洪法劳动争议纠纷一案，本院依法受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）湖北古苇清生物公司的委托诉讼代理人徐胜甫、被告（反诉原告）刘洪法到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告（反诉被告）湖北古苇清生物公司向本院提出诉讼请求：1、判决原被告之间不存在劳动关系；2、判决驳回被告刘洪法的全部劳动仲裁请求。事实与理由：2017年12月17日，刘洪法经湖北泽中实业集团公司人事主管胡路面试合格后，次日与湖北泽中实业集团公司签订劳动合同，合同期限为2017年12月18日至2018年12月18日，月工资为1300元。其后，刘洪法被湖北泽中实业集团派遣到原告单位从事古苇清饮料销售活动，同日签订了《湖北古苇清生物科技股份有限公司北区总监聘用协议》（以下简称《北区总监聘用协议》）。该协议的总原则是委托销售，按销量提成。随后，双方又签订《北区市场责任书》。由于刘洪法无法完成销售任务，2018年6月9日，双方签订《北区市场委托销售协议责任书》，废止双方以前一切协议。委托销售协议将进度目标进一步缩减，刘洪法仍无法完成，2018年7月，依法解除双方之间的委托销售合同。2019年6月5日，通城县劳动人事争议仲裁委员会作出隽劳人仲裁字（2019）第1号裁决书，裁决书认定双方从2017年12月18日至2018年5月30日之间存在劳动关系，并向刘洪法支付5000元的解除劳动关系经济补偿金，为其补缴2017年至2018年5月的社会养老保险和基本医疗保险。原告认为，刘洪法与湖北泽中实业集团公司签订劳动合同后，被派遣到原告单位销售古苇清饮料，依据劳动法第58条的规定，应由湖北泽中实业集团承担其用人单位的义务，刘洪法不可能同时与原告存在劳动关系，原被告之间是委托销售的法律关系。遂诉请法院判决。被告（反诉原告）刘洪法答辩并提出反诉，2017年12月17日，反诉原告刘洪法经反诉被告录用并在次日签订北区总监聘用协议。2018年2月9日，在参加公司年会时，反诉被告以上保险为名与反诉原告签订湖北泽中实业集团劳动合同，还签订了《促进市场发展协议》。事实上，反诉原告按照《北区总监聘用协议》履职，由反诉被告支付工资。在后续的工作中，反诉被告也支付了旅差费用。其次，2018年6月9日签订的《北区市场委托销售协议责任书》是一份无效且没有执行的协议，对双方没有约束力，反诉原告与反诉被告并没有终止劳动关系。现反诉原告提出反诉请求如下：1、支付2018年1、2、3、4月份少发的合同工资4万元，5月份少发的合同工资15000元，6、7月份未发的工资3万元，合计8.5万元；2、支付解聘合同经济补偿金6万元；3、支付2018年6、7月工资赔偿金3万元；4、一次性支付2017年12月至2018年7月的“五项”保险48730元；5、支付2018年5月少发的费用4500元、6月垫付的费用7465元、7月垫付的费用5674元、垫付的办事处物业费用1015元。合计244175元。原告（反诉被告）湖北古苇清生物公司反诉答辩意见与起诉意见一致。经本院审理查明，湖北泽中实业集团公司与被告（反诉原告）刘洪法于2017年12月18日签订劳动合同。同日，原告（反诉被告）湖北古苇清生物公司与刘洪法签订《北区总监聘用协议》。事实上，刘洪法在工作期间按照《北区总监聘用协议》履职。2017年12月，双方签订了《北区市场责任书》和对赌协议。在《北区市场责任书》明确规定了被告（反诉原告）2018年应完成的销售任务；在对赌协议中，约定被告（反诉原告）2018年1月至12月原约定工资2万元的一半作为对赌资金与目标任务挂钩。由于刘洪法无法完成销售任务，2018年1、2、3、4月刘洪法的工资实发各1万元，5月份发5000元。2018年6月9日，双方又签订了《北区市场委托销售协议责任书》，废止双方以前签订的一切协议。在委托协议中，将原协议中的进度目标缩减，刘洪法仍然没有完成。2018年7月12日，原告（反诉被告）湖北古苇清生物公司将被告刘洪法予以辞退。本院认为，关于本案争议焦点一，原告（反诉被告）与被告刘洪法双方之间的劳动关系是否成立？根据劳社部（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但双方均符合法律、法规规定的主体资格；用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；劳动者提供的劳动是用人单位的组成部分，原被告双方之间的劳动关系成立。认定双方存在劳动关系还可参考工资支付凭证。本案中，被告（反诉原告）刘洪法虽与湖北泽中实业集团公司签订了劳动合同，但是，刘洪法与湖北古苇清生物公司实际按照同日签订的《北区总监聘用协议》履行用工协议，《北区总监聘用协议》对双方具有法律约束力，且由原告（反诉被告）湖北古苇清生物公司向被告（反诉原告）支付工资，应当认定双方具有劳动关系。关于本案的争议焦点二，原告（反诉被告）湖北古苇清生物公司是否应当支付被告（反诉原告）经济补偿金？《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条【协商解除劳动合同】“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”第四十七条【经济补偿的计算】“经济补偿按照劳动者在本单位工作的年限，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。2017年12月18日，双方签订《北区总监聘用协议》，2018年6月9日签订《北区市场委托销售协议责任书》，劳动关系至此终止。双方之间的劳动关系五个多月，原告（反诉被告）湖北古苇清生物公司应当按照六个月的标准为被告（反诉原告）刘洪法支付经济补偿金5000元。关于本案的争议焦点三，原告（反诉被告）湖北古苇清生物公司是否应当支付少发被告（反诉原告）刘洪法2018年1、2、3、4月份工资共计4万元？原告（反诉被告）湖北古苇清生物公司是否应当支付被告（反诉原告）刘洪法三倍的经济补偿金3万元。2018年1月，双方签订了对赌协议，在对赌协议中，约定被告（反诉被告）刘洪法2018年1月至12月原约定工资的一半作为对赌资金与责任目标任务挂钩，且刘洪法没有完成任务。该协议真实有效，系双方当事人的真实意愿表达，因此原告（反诉被告）湖北古苇清生物公司不应支付被告（反诉原告）刘洪法4万元工资。2018年6月9日，双方签订了《北区市场委托销售协议责任书》，废止双方以前签订的一切协议，且双方解除劳动用工协议不违反有关劳动法规定，原告（反诉被告）湖北古苇清生物公司不应支付被告（反诉原告）刘洪法3万元的经济补偿金。关于本案的争议焦点四，原告（反诉被告）湖北古苇清生物公司是否应当支付未为被告（反诉原告）刘洪法购买“五险”的金额？根据《中华人民和国社会保险法》第四条、第十条、第二十三条、第三十三条、第四十四条、第五十三条，用人单位应当为职工办理缴纳社会保险。原告（反诉被告）湖北古苇清生物公司应当为被告（反诉原告）刘洪法补缴用工期间的社会保险，被告(反诉原告)刘洪法要求原告（反诉被告）湖北古苇清生物公司支付用工期间的旅差费，因不属本案劳动争议范围，本院不予支持。综上，依照劳社部（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、四十六条第二款、第四十七条、《中华人民和国社会保险法》第四条、第十条、第二十三条、第三十三条、第四十四条、第五十三条判决如下：一、原告(反诉被告)湖北古苇清生物科技股份有限公司与被告（反诉原告）刘洪法存在劳动关系；二、由原告(反诉被告)湖北古苇清生物科技股份有限公司支付被告（反诉原告）刘洪法解除劳动合同经济补偿金5000元；三、由原告(反诉被告)湖北古苇清生物科技股份有限公司为被告（反诉原告）刘洪法办理补缴2017年12月至2018年5月期间的社会保险，具体缴费金额以通城县社保经办机构核定为准，单位部分由原告(反诉被告)湖北古苇清生物科技股份有限公司缴纳，个人部分由被告（反诉原告）刘洪法缴纳；四、驳回被告（反诉原告）刘洪法的其他反诉请求。本案收取案件受理费10元，由原告湖北古苇清生物科技股份有限公司负担，反诉费10元，由被告（反诉原告）刘洪法负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本共二份，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院，并向咸宁市中级人民法院预交上诉案件受理费10元（开户银行：农行咸宁市金穗支行，账号：17×××50，户名：湖北省咸宁市中级人民法院，用途：诉讼费）。在上诉期满次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。本判决生效后，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人可在规定履行期间的最后1日起计算，2年内向本院书面申请执行，否则，按自动放弃执行申请权处理。审判员  王仲明二〇一九年十一月十九日书记员  卢 群附：相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。第四十六条【经济补偿】有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国社会保险法》第四条中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费，有权查询缴费记录、个人权益记录，要求社会保险经办机构提供社会保险咨询等相关服务。个人依法享受社会保险待遇，有权监督本单位为其缴费情况。第十条职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。第二十三条职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费。无雇工的个体工商户、未在用人单位参加职工基本医疗保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员可以参加职工基本医疗保险，由个人按照国家规定缴纳基本医疗保险费。第三十三条职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。第四十四条职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。第五十三条职工应当参加生育保险，由用人单位按照国家规定缴纳生育保险费，职工不缴纳生育保险费。