四川省古蔺县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川0525刑初214号 公诉机关四川省古蔺县人民检察院。 被告人杨志有，绰号“老根”，男，1982年7月24日出生，苗族，小学文化，务农，四川省古蔺县人，住古蔺县。曾因犯盗窃罪，于2011年6月13日被淄博市周村区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元。曾因犯盗窃罪，于2012年12月10日被淄博市周村区人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元，与前罪有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元并罚，决定执行有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币二万三千元，于2016年12月21日假释，2018年3月12日假释期满。因涉嫌犯容留吸毒罪，于2019年5月19日被古蔺县公安局刑事拘留，同年5月22日释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年8月21日被古蔺县公安局刑事拘留；经古蔺县人民检察院批准，于同年9月5日被古蔺县公安局执行逮捕。现羁押于古蔺县看守所。 指定辩护人宋明华，四川泽理律师事务所律师。 被告人李从明，绰号“胆大儿”，男，1991年6月21日出生，汉族，小学文化，务农，四川省古蔺县人，住古蔺县。曾因犯盗窃罪，于2018年3月7日被古蔺县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元，2018年6月25日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年4月18日被古蔺县公安局刑事拘留；经古蔺县人民检察院批准，于同年5月24日被古蔺县公安局执行逮捕。现羁押于古蔺县看守所。 指定辩护人李崇，四川滨河律师事务所律师。 古蔺县人民检察院以泸古检公诉刑诉［2019］184号起诉书指控被告人杨志有涉嫌犯盗窃罪、贩卖毒品罪、容留吸毒罪,被告人李从明涉嫌犯盗窃罪、贩卖毒品罪于2019年11月6日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭公开开庭审理了本案。公诉机关古蔺县人民检察院指派检察员陈小琴出庭支持公诉，被告人杨志有及其指定辩护人宋明华、被告人李从明及其指定辩护人李崇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 古蔺县人民检察院指控，二被告人犯罪的事实如下： 一、盗窃的事实。 2017年8月6日，被告人李从明与外号“小科营”的男子（未归案）用开锁工具将被害人刘某1位于古蔺县的家门锁打开，进入室内实施盗窃，后李从明分得现金人民币1900元。 2019年4月16日下午，被告人杨志有、李从明在古××镇××畔××单元××室，用随身携带的开锁工具将被害人刘某2家门锁打开，进入室内实施盗窃，窃得青花郎1瓶、红花郎2瓶、紫砂郎2瓶、泸州老窖2瓶。后，杨志有将窃得的酒卖予他人，获利2000元。 二、贩卖毒品及容留吸毒的事实 2019年4月17日15时许，汪某联系杨志有购买毒品甲基苯丙胺，杨志有让李从明将毒品送至双沙镇红光村村委活动室附近交付给汪某，并收取毒资1200元，后李从明将毒资交予杨志有。经称重，汪某购买的毒品疑似物共计0.99克。经鉴定，该毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成分。 2019年5月18日15时左右，杨志有在双沙镇红光村二组自己家中火儿间容留宋某、夏某、张某三人吸食毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻黄素”），并收取张某100元毒资。 2019年4月17日侦查人员在双沙镇将李从明抓获。2019年5月18日侦查人员在双沙镇红光村二组杨志有住房内将杨志有抓获。 公诉机关认为，被告人杨志有、李从明以非法占有为目的，入户秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任；被告人杨志有、李从明违反国家对毒品管理的禁止性规定，向他人贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人杨志有容留他人在其住处吸食毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以容留他人吸毒罪追究其刑事责任。杨志有、李从明曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕五年内再次故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，具有《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款规定的处罚情节；李从明因贩卖毒品被刑事拘留，在侦查过程中供述了自己盗窃的事实，系被采取强制措施后，如实供述司法机关尚未掌握的其他罪行，系自首，具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第二款规定的处罚情节；李从明在贩卖毒品过程中起帮助作用，系从犯，具有《中华人民共和国刑法》第二十七条规定的处罚情节；杨志有到案后如实供述自己的罪行，系坦白，具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款规定的量刑情节。提请本院依法判处。 被告人杨志有辩称，第一次贩卖毒品自己没有获利，是帮人联系购买毒品转交。指控其犯盗窃罪、容留他人吸毒罪的犯罪事实无异议。辩护人提出的辩护意见是对被告人犯盗窃罪、贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的事实和罪名无异议，但被告人如实供述犯罪事实，具有坦白情节，应当从轻处罚；被告人第一次贩卖毒品有证据证明系诱惑侦查，第二次贩卖毒品和容留吸毒可能也是诱惑侦查，依法应当对被告人从轻处罚。 被告人李从明辩称，犯盗窃罪是事实，自愿认罪。被告人虽吸食毒品，但没有贩卖毒品的行为及事实，指控其贩卖毒品的证据不足。杨志有请其带东西给他人，自己的确不知道带的是毒品，所得的钱也全部给了杨志有。被告人所带的东西在被告人未在场的情况下，予以打开并进行称重，不排除被他人调包或嫁祸于被告人。辩护人提出的辩护意见是指控被告人两次盗窃是事实，但两次盗窃被告人是从犯，且有自首情节，应当从轻处罚。被告人不构成贩卖毒品罪，杨志有要求李从明带东西给他人，并未告知是毒品，李从明也不知是毒品，所得的钱也全部交给了杨志有，未获利。 经审理查明的事实和公诉机关指控的事实一致。 上述事实，公诉机关提供了受案登记表，立案决定书，拘留证，逮捕证，被告人李从明判决书、释放证明、强制戒毒决定书，被告人杨志有判决书、释放证明、刑事裁定书、假释人员通知书，抓获经过，户籍证明，被告人供述，被害人陈述，现场勘验笔录、辨认现场笔录、指认笔录，提取笔录，人身检查笔录，行政处罚决定书，调取证据材料通知书、通话记录，电子数据检查笔录，尿液毒品检测报告，毒品现场检测报告，扣押清单、扣押决定书，毒品称重笔录、送检取样笔录、鉴定意见委托书、鉴定意见报告及通知书，情况说明、视听资料，证人汪某、张某、夏某、宋某的证言等证据证实，并经庭审质证，足以认定。 本院认为，被告人李从明分别与他人、被告人杨志有以非法占有为目的，采用秘密手段入户窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应予刑事处罚。公诉机关指控被告人杨志有、李从明犯盗窃罪的事实及罪名成立，适用法律适当，本院予以支持。被告人李从明与他人，后又与被告人杨志有共同盗窃他人财物，在两次共同犯罪中，被告人作用相当，不宜划分主从犯。被告人李从明被采取强制措施后，如实供述了司法机关还未掌握的自己盗窃的事实，系自首，依法可以从轻处罚。对被告人李从明的辩解及其辩护人提出被告人犯盗窃罪有自首的情节，本院予以采纳，对辩护人的其他意见，不予采纳。被告人李从明分别与他人、杨志有盗窃被害人的财物应予退赔。本案中被告人李从明分得人民币1900元，应退赔被害人刘某1；被告人杨志有获利人民币2000元，应退赔被害人刘某2。 被告人杨志有在其家中容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控被告人杨志有犯容留他人吸毒罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。 被告人杨志有、李从明违反国家毒品管理规定，共同向他人贩卖毒品，被告人杨志有单独向他人贩卖毒品，二被告人的行为已构成贩卖毒品罪，应予惩处。公诉机关指控被告人杨志有、李从明犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确凿，指控罪名成立。在共同贩卖毒品犯罪中，被告人李从明起次要、辅助作用，系从犯，且本次贩卖毒品系控制下交付，毒品未流入社会，故对二被告人均依法予以不同程度的从轻处罚。 被告人杨志有、李从明均曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；被告人杨志有归案后如实供述其所有的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。故对被告人杨志有的辩护人提出被告人犯盗窃罪、贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪具有坦白情节，应当从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。 被告人杨志有提出在贩卖毒品中未获利，且系帮人购买转交的辩解，其辩护人提出被告人第二次贩卖毒品和容留吸毒可能是诱惑侦查的辩护意见，因无充分证据证明系诱惑侦查，同时对毒品只要存在贩卖行为，无论是否以营利为目的，也不论贩卖数量多少，均不影响贩卖毒品罪的成立。即便是中间人，主观上只要明知是毒品，仍然转交给购毒人员，就构成贩卖毒品罪，故本院对被告人的辩解和辩护人的辩护意见，不予采纳，对辩护人的其他意见，本院予以采纳。被告人李从明系长期吸毒人员，在被告人杨志有将包装好的毒品交予其送交他人时，应当知道杨志有让其送交他人的东西是毒品，但仍代为送交且收取了他人的毒资。被告人李从明明知是毒品，仍然代为进行交付，构成了贩卖毒品罪。虽然其没有获利，但协助杨志有犯罪，应当以从犯论处。公安机关侦查人员对毒品的称量程序合法。故对被告人李从明及其辩护人提出被告人不构成贩卖毒品罪及对毒品称重不符合规定的辩解和辩护意见，本院不予采纳。 被告人杨志有、李从明分别同时构成数罪，依法应当予以数罪并罚。综合被告人杨志有、李从明各自犯罪的事实、情节、社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十四条，第六十五条，第二十五条，第二十七条，第六十七条，第六十九条，第四十七条，第五十二条，第五十三条的规定，判决如下: 一、被告人杨志有犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币11000元。 二、被告人李从明犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币5000元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币7000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人杨志有的刑期从2019年8月21日起至2021年8月15日止〈扣除2019年5月18日至2019年5月22日被羁押的5天〉；被告人李从明的刑期从2019年4月17日起至2020年4月16日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。） 三、被告人杨志有、李从明分别退赔被害人刘某1、刘某2被盗财物。 四、扣押在案的违禁品及其他物品由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省泸州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本两份。 审 判 长  扶建华 审 判 员  肖祖碧 人民陪审员  夏国华 二〇一九年十一月二十六日 书 记 员  刘 芳 附：相关刑法条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的; (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子; (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的; (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的; (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。