云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云03民初172号原告：宣威市农村信用合作联社。统一社会信用代码：91530381217294193F；营业场所：云南省宣威市向阳街中段。负责人：付承显，该信用联社理事长。委托诉讼代理人：牛蕊玲，云南卢启云律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：顾关仙，云南卢启云律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：云南亚石建筑工程有限公司。统一社会信用代码：91530381052233869K；住所地：宣威市西宁街道龙堡西路140号西宁山水间9幢11号。法定代表人：陈宇，该公司经理。被告：陈宇，男，汉族，1985年10月26日生，住四川省蓬溪县。被告：姜翊，女，汉族，1984年9月29日生，住四川省遂宁市安居区。被告云南亚石建筑工程有限公司、陈宇、姜翊共同委托诉讼代理人：蒲光举，云南凌云律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：曲靖泰和房地产开发有限公司。统一社会信用代码：91530300688550480R；住所地：曲靖市麒麟区瑞和西路福蓉凰小区福佑阁A3。法定代表人：蒲罡，该公司投资人。委托诉讼代理人：张明乐，云南乐超律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：夏开睿，男，汉族，1978年8月5日生，住曲靖市麒麟区。原告宣威市农村信用合作联社与被告云南亚石建筑工程有限公司、陈宇、姜翊、曲靖泰和房地产开发有限公司、夏开睿金融借款合同纠纷一案，本院于2019年8月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告宣威市农村信用合作联社的委托诉讼代理人牛蕊玲、顾关仙，被告云南亚石建筑工程有限公司、陈宇、姜翊的委托诉讼代理人蒲光举，被告曲靖泰和房地产开发有限公司的委托诉讼代理人张明乐到庭参加诉讼；被告夏开睿经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宣威市农村信用合作联社向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告云南亚石建筑工程有限公司、曲靖市泰和房地产开发有限公司、夏开睿、陈宇、姜翊共同向原告偿还借款本金40000000元、截止2019年6月21日利息（含罚息、复利）30125435.34元、案件受理费147787元合计70273222.34元，以及自2019年6月22日起至清偿全部借款本息之日止的利息（含罚息及复利，按合同约定计算，利随本清）；2.依法判令原告就被告曲靖市泰和房地产开发有限公司享有所有权的坐落于宣威市城双路沃尔玛商场02号（房屋所有权证号：宣房权证市区字第××号；土地使用权证号：宣国用2010第00216号）抵押房屋享有抵押权，并就抵押物拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；3.本案案件受理费、公告费、保全费、律师费等实现债权的费用由被告共同承担。事实和理由：2014年6月30日，被告云南亚石建筑工程有限公司与原告共同签订《流动资金循环借款合同》（合同编号：0208011278140630410000150），约定：借款用途购装饰材料；循环借款额度为人民币40000000元；循环借款额度期限2014年6月30日-2016年6月30日，实际借款期限以借款凭证为准，借款凭证为合同不可分割的组成部分，与合同具有同等法律效力；借款利率为固定利率，以中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率为基础上浮75.6098%确定，具体执行利率以借款凭证记载为准；结息方式为按月结息，付息日为每月20日，借款到期，利随本清。违约责任：借款人未按照约定偿还本合同项下借款本息的构成违约；借款到期借款人未按约偿还的，对逾期借款，自逾期之日起按合同利率加收50%的利率计收罚息，并对未支付的利息按合同利率加收50%的利率计收复利；借款人在借款期限内不能按期支付的利息，按合同约定的借款利率计收复利；因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁方式实现债权的，借款人及担保人应承担贷款人为实现债权和相关从权利而产生的费用，包括但不限于诉讼费、公告费、律师费等。被告曲靖市泰和房地产开发有限公司、陈宇、姜翊分别向原告出具《共同还款承诺书》，被告夏开睿、陈宇、姜翊向原告出具《财产追偿承诺书》，承诺自愿与借款人共同参与对上述借款的偿还。被告曲靖市泰和房地产开发有限公司与原告签订《最高额抵押合同》（合同编号：0208011278140630210000052），约定抵押担保主债权的最高额和发生期间、抵押担保的范围、抵押权实现的方式内容。自愿提供享有所有权的坐落于宣威市城双路沃尔玛商场02号（房屋所有权证号：宣房权证市区字第××号；土地使用权证号：宣国用2010第00216号）的房屋贷款提供抵押担保。并就抵押物向宣威市房屋登记管理部门办理了抵押登记（他项权证号：宣房他证市区字第××号）。上述信贷文书签订完成、抵押登记手续办理完成后，在约定的借款循环额度使用期间内，根据被告云南亚石建筑工程有限公司的申请，原告将贷款发放至其公司账户。合同履行过程中，被告云南亚石建筑工程有限公司未能按约定结清利息，还款期限届满后至今未能结清本息。原告多次向借款人、抵押人发送书面催收通知，但各被告均未履行合同约定的还款义务和抵押担保义务，严重损害了原告的合法债权。2018年10月，原告向曲靖市中级人民法院提起诉讼，诉讼过程中，原、被告协商达成分期还款协议后原告撤诉，双方一致同意撤诉后减半收取的案件受理费147787元由各被告承担。但各被告仍未能按照分期还款协议约定的期限和金额履行还款义务并承担案件受理费。原告为维护合法权益，特提起诉讼，请求公正裁判。被告云南亚石建筑工程有限公司、陈宇、姜翊未提出书面答辩。其委托诉讼代理人认为，云南亚石建筑工程有限公司没有使用借款，不是实际借款人；陈宇、姜翊通过股权转让取得股权，公司现任股东对借款过程不清楚，对原告的利息计算方式及还款情况不清楚，陈宇、姜翊不应承担还款责任。被告曲靖泰和房地产开发有限公司未提出书面答辩。其委托诉讼代理人认为，曲靖泰和房地产开发有限公司作为担保人，但实际使用了借款，使用金额是20000000元。借款用途是商场装修，因招商失败，商场没有按计划经营起来，现无法偿还借款，愿意在执行过程中以抵押房产拍卖所得价款偿还借款。利息计算请原告详细列明计算方式、计算金额。原告宣威市农村信用合作联社围绕诉讼请求依法提交了以下证据：证据一：企业信用信息公示报告及夏开睿、陈宇、姜翊的身份证复印件各一份，拟证明被告基本信息及诉讼主体资格。证据二：借款申请书、股东同意借款的决议、股东同意还款的决议、资料真实性承诺书、面谈记录、云南亚石建筑工程有限公司法定代表人签字样本、云南亚石建筑工程有限公司预印鉴样本、流动资金循环借款合同、借款借据、委托支付协议、面谈面签照片、共同还款承诺书、财产追偿承诺书、借款入账流水等。拟证明：1.被告云南亚石建筑工程有限公司与原告共同签订《流动资金循环借款合同》，约定了循环借款额度、循环借款期限、利率、违约责任等内容；2.被告曲靖市泰和房地产开发有限公司、夏开睿、陈宇、姜翊分别向原告书面承诺共同承担还款责任；3.原告已履行发放贷款义务。证据三：签字授权委托书、抵押承诺书、股东大会同意抵押的决定、资料真实性承诺书、曲靖市泰和房地产开发有限公司法定代表人签字样本、曲靖市泰和房地产开发有限公司预印鉴样本、最高额抵押合同、面谈面签照片、房屋所有权证书、国有土地使用证、宣威市房屋抵押权登记申请表、房屋他项权证。拟证明：1.为保证还款，被告曲靖市泰和房地产开发有限公司与原告签订《最高额抵押合同》，约定抵押担保主债权的最高额和发生期间、抵押担保范围，抵押权实现的方式等内容。2.抵押房屋已经办理抵押登记。证据四：贷款催收通知书、分期还款协议书、民事裁定书。拟证明：1.原告多次向被告云南亚石建筑工程有限公司、被告曲靖市泰和房地产开发有限公司催收贷款。2、原告于2018年10月就本案提起诉讼，因达成分期还款协议后撤诉，并约定案件受理费由各被告承担。3.各被告未按还款协议履行。证据五：贷款帐。拟证明截止2019年6月21日，被告云南亚石建筑工程有限公司下欠原告借款本息的具体数额。被告云南亚石建筑工程有限公司、陈宇、姜翊的委托诉讼代理人进行质证：对证据一的“三性”无异议，原告提供的证据可以显示云南亚石建筑工程有限公司的股东变更时间为2016年6月13日，在此之后才是陈宇、姜翊。对证据二，除了陈宇、姜翊签字的材料认可外，其他证据的真实性不予置评，对证明内容部分不予认可；借款过程均是云南亚石建筑工程有限公司的前任法定代表人参与，陈宇、姜翊的签字时间是2016年6月30日，原告与云南亚石建筑工程有限公司、曲靖市泰和房地产开发有限公司签订的分期还款协议中没有要求陈宇、姜翊承担责任，至本案起诉时，向陈宇、姜翊主张权利的诉讼时效期间已超过；借款分成两笔款转款，第一笔转款后余额是20056456.06元，第二笔转款之后20110456.06元，请予核实。证据三是曲靖市泰和房地产开发有限公司办理抵押的过程，不是与我方发生的，证明内容予以认可。证据四的真实性予以认可，说明催款是对云南亚石建筑工程有限公司、曲靖市泰和房地产开发有限公司进行催款，陈宇、姜翊没有收到任何通知，且分期还款通知书没有要求陈宇、姜翊承担法律责任。证据五的“三性”无异议，客观来说云南亚石建筑工程有限公司没有使用过该借款。被告曲靖市泰和房地产开发有限公司的委托诉讼代理人进行质证，除了贷款账以外，其他证据均没有意见，2018年11月21日之前的利息双方已进行过结算，按照逾期月利率13.5%计算，每个月应该是540000元，而现在多出七百多万元的利息，请原告列明是如何计算出来的。被告夏开睿经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃辩论、举证、质证的权利。本院组织当事人在庭前进行了证据交换，庭审中当事人围绕证据的真实性、合法性以及与待证事实的关联性进行了质证。经审核，原告宣威市农村信用合作联社在法庭上出示的证据，来源和形式符合法律规定，能够反映案件真实情况，与本案待证事实相关联，应当予以采信。根据审核确认的证据，本院认定如下案件事实：2014年6月30日，原告宣威市农村信用合作联社与被告云南亚石建筑工程有限公司订立《流动资金循环借款合同》（合同编号：0208011278140630410000150），约定：循环借款额度40000000元，借款用途为购装饰材料。借款人使用循环借款额度的期限为24个月，自2014年6月30日起至2016年6月30日止，该期限内任一时点上借款余额之和不得超过循环借款额度；实际借款期限以借款凭证为准，发生的单笔借款，其最终到期日不得超过合同约定的循环借款期限届满日；借款凭证为合同不可分割的组成部分，与合同具有同等法律效力。借款利率实行固定利率，以中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率为基础上浮75.6098%确定，具体执行利率以借款凭证记载为准。借款自实际提款日起依据实际借款天数按日计息（日利率=月利率/30），按月结息，付息日为每月的20日（每月的20日/每季末月的20日），借款到期即利随本清。借款人未按照约定偿还本合同项下借款本息的构成违约；借款到期借款人未按约偿还的，对逾期借款自逾期之日起按合同利率加收50%的利率计收罚息，并对未支付的利息按合同利率加收50%的利率计收复利；借款人在借款期限内不能按期支付的利息，按合同约定的借款利率计收复利。因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁方式实现债权的，借款人及担保人应承担贷款人为实现债权和相关从权利而产生的费用，包括但不限于诉讼费、公告费、律师费等。合同还就双方当事人的其他权利义务及争议解决方式作出约定。同日，相关当事人还分别签署了下列合同及文件：（一）原告宣威市农村信用合作联社与被告曲靖市泰和房地产开发有限公司签订《最高额抵押合同》（合同编号：0208011278140630210000052），约定曲靖市泰和房地产开发有限公司抵押担保的主债权为：自2014年6月30日至2016年6月30日期间（包括起始日和届满日），在40000000元的最高余额内，为宣威市农村信用合作联社签订借款合同、银行承兑汇票合同、信用证开证合同、开立担保协议以及其他融资协议而享有的对云南亚石建筑工程有限公司的债权提供抵押担保，且不论该债权在上述期间届满时是否已经到期。抵押担保的范围包括主债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、贷款人为实现债权和相关从权利而发生的费用及其他应付的费用。抵押物为曲靖市泰和房地产开发有限公司所有的坐落于宣威市城双路的沃尔玛商场02号（房屋所有权证号：宣房权证市区字第××号；土地使用权证号：宣国用2010第00216号）的房屋。并于2014年7月3日向宣威市房屋登记管理部门申请办理了抵押登记（他项权证号：宣房他证市区字第××号）。（二）被告曲靖市泰和房地产开发有限公司向原告宣威市农村信用合作联社出具《共同还款承诺书》，承诺曲靖市泰和房地产开发有限公司在编号为0208011278140630410000150号《流动资金循环借款合同》项下的法律地位与借款人相同。被告云南亚石建筑工程有限公司向原告宣威市农村信用合作联社《财产追偿承诺书》，承诺在贷款未偿清以前，宣威市农村信用合作联社可以一同追究公司法定代表人夏开睿的个人家庭财产偿还所借贷款本息。2015年6月30日，原告宣威市农村信用合作联社将贷款分两笔发放至被告云南亚石建筑工程有限公司账号为72×××12的银行账户，被告云南亚石建筑工程有限公司及其法定代表人在《借据》上予以签章、签字确认。2016年6月30日，被告陈宇、姜翊分别向原告宣威市农村信用合作联社出具《共同还款承诺书》《财产追偿承诺书》。《共同还款承诺书》中承诺对0208011278140630410000150号《流动资金循环借款合同》项下的债务，作为债的加入，承担共同还款责任，在借款合同项下的法律地位与借款人等同。《财产追偿承诺书》中承诺在贷款未清偿以前，宣威市农村信用合作联社可以一同追究公司法定代表人（股东）陈宇、姜翊的个人家庭财产偿还所借贷款本息。2018年10月31日，宣威市农村信用合作联社以云南亚石建筑工程有限公司、夏开睿、谷奇、陈宇、姜翊、曲靖市泰和房地产开发有限公司为被告，向本院提起金融借款合同纠纷的诉讼。诉讼过程中，宣威市农村信用合作联社、云南亚石建筑工程有限公司、曲靖市泰和房地产开发有限公司于2018年12月24日协商订立《分期还款协议书》，约定：借款人云南亚石建筑工程有限公司、抵押人曲靖市泰和房地产开发有限公司于2014年6月30日与宣威市农村信用合作联社签订了借款合同编号为0208011278140630410000150的《流动资金循环借款合同》及合同编号为0208011278140630210000052的《最高额抵押合同》，合同约定借款金额40000000元，期限2014年6月30日起至2016年6月30日，确定每笔货款发放时货款利率以中国人民银行公布的同期同档次货款基准利率为基础上浮75.6098%确定。具体借据期限为：1.借据期限：2015年6月30日至2016年6月30日，利率9‰，借据余额20000000元，用途：购装饰材料；2.借据期限：2015年6月30日至2016年6月30日，利率9‰，借据余额20000000元，用途：购装饰材料。现结欠贷款余额40000000元，至2018年11月21日结欠贷款利息23785796.6元。经借款人云南亚石建筑工程有限公司、抵押人曲靖市泰和房地产开发有限公司与货款人宣威市农村信用合作联社协商达成协议：一、所欠借款本息分三年还清，具体为：（—）2019年一季度归还不少于500000元本金，2019年二、三、四季度每季度归还不少于1000000元货款本金，抵押物所在位置沃尔玛商场收回的租金全部用于归还货款本息；（二）2020年还款10000000元，每季度还款2500000元；（三）2021年底前还清全部货款本息。二、抵押人对该笔货款承担连带担保责任。三、鉴于借款人、抵押人对所借贷款作出分期还款计划和相应承诺，现贷款人申请撤回（2018）云03民初226号案件的起诉。四、若借款人未按本协议约定履行任何一期还款义务时，货款人有权就剩余全部未付款项（包括但不限于借款本金、利息、罚息、律师费等催收欠款产生的费用）对借款人及抵押人进行追偿，同时向人民法院提起诉讼。五、因该笔货款产生的借款人、抵押人及法定代人、股东等征信不良记录，宣威市农村信用合作联社不负责解释，由借款人、抵押人自己负责。六、本协议一式五份，自借款人、抵押人、贷款人签署后生效。2012年12月24日，宣威市农村信用合作联社提出撤诉申请，申请撤回对云南亚石建筑工程有限公司、夏开睿、谷奇、陈宇、姜翊、曲靖市泰和房地产开发有限公司的起诉。2018年12月26日，本院作出（2018）云03民初226号民事裁定：准许宣威市农村信用合作联社撤诉。案件受理费295574元，减半收取计147787元，由云南亚石建筑工程有限公司、夏开睿、谷奇、陈宇、姜翊、曲靖市泰和房地产开发有限公司负担。本院认为，原告宣威市农村信用合作联社与被告云南亚石建筑工程有限公司订立《流动资金循环借款合同》，与被告曲靖市泰和房地产开发有限公司签订《最高额抵押合同》，均系当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，原告宣威市农村信用合作联社按照约定于2015年6月30日向被告云南亚石建筑工程有限公司提供了贷款40000000元，被告曲靖市泰和房地产开发有限公司按约以已取得所有权的位于宣威市城双路沃尔玛商场02号的房屋提供抵押担保并办理了抵押登记，借款合同、抵押合同依法成立并生效。被告云南亚石建筑工程有限公司未如期偿还贷款本息构成违约，应按借款合同约定承担违约责任。原告宣威市农村信用合作联社依据抵押合同，对提供抵押担保的不动产享有抵押权，被告云南亚石建筑工程有限公司不履行债务时，宣威市农村信用合作联社有权依照法律规定以抵押财产折价或者以拍卖、变卖抵押财产的价款优先受偿。被告曲靖市泰和房地产开发有限公司于2014年6月30日出具《共同还款承诺书》，承诺对案涉《流动资金循环借款合同》项下的债务，承担共同还款责任，在借款合同项下的法律地位与借款人等同。被告陈宇、姜翊于2016年6月30日分别出具《共同还款承诺书》，承诺对案涉《流动资金循环借款合同》项下的债务，作为债的加入，承担共同还款责任，在借款合同项下的法律地位与借款人等同。系曲靖市泰和房地产开发有限公司、陈宇、姜翊自愿加入到已经成立债的法律关系中，向债权人宣威市农村信用合作联社单方承诺，与债务人云南亚石建筑工程有限公司共同承担借款合同项下应履行的债务。不违反法律规定，效力应当予以确认。被告曲靖市泰和房地产开发有限公司于2014年6月30日出具《财产追偿承诺书》，承诺在贷款未清偿以前，宣威市农村信用合作联社可以一同追究公司法定代表人夏开睿的个人家庭财产偿还所借贷款本息。涉及以公司行为处分个人家庭财产，侵害了夏开睿的合法财产权益，该《财产追偿承诺书》无效。被告陈宇、姜翊于2016年6月30日签署《财产追偿承诺书》，承诺在贷款未清偿以前，宣威市农村信用合作联社可以一同追究陈宇、姜翊的个人家庭财产偿还所借贷款本息。不为法律规定所禁止，其效力予以确认。原告宣威市农村信用合作联社与被告云南亚石建筑工程有限公司、曲靖市泰和房地产开发有限公司于2018年12月24日协商订立《分期还款协议书》，约定内容对案涉《流动资金循环借款合同》《共同还款承诺书》确定的债务人、还款方式、还款期限等作出变更，对抵押担保进行再次约定，系当事人意思自治实施的民事法律行为，该协议合法有效。被告陈宇、姜翊、夏开睿均没有参与订立该还款协议，协议内容也没有涉及陈宇、姜翊、夏开睿的责任承担，视为原告宣威市农村信用合作联社主动放弃对被告陈宇、姜翊、夏开睿主张权利，故陈宇、姜翊、夏开睿在本案中不承担民事责任。被告云南亚石建筑工程有限公司、曲靖市泰和房地产开发有限公司主张原告宣威市农村信用合作联社对借款利息的计算方式、计算金额不清楚，但没有提供依据证明案涉借款的利息计算确实存在错误，对该抗辩主张不予支持。被告陈宇、姜翊的委托诉讼代理人认为陈宇、姜翊在本案中不应承担还款责任，该代理意见具有事实、法律依据，应当予以采纳。（2018）云03民初226号案件减半收取的案件受理费147787元，属于原告宣威市农村信用合作联社在该案中预交。经生效法律文书确认由云南亚石建筑工程有限公司、曲靖市泰和房地产开发有限公司负担，原告宣威市农村信用合作联社有权在本案中对此主张权利。综上所述，原告宣威市农村信用合作联社主张由被告夏开睿、陈宇、姜翊承担共同还款责任的诉讼请求，缺乏事实基础，不予支持。主张被告云南亚石建筑工程有限公司、曲靖市泰和房地产开发有限公司承担共同还款责任，对抵押房屋享有抵押权并就抵押物拍卖、变卖所得价款享有优先受偿，以及实现债权的费用由被告云南亚石建筑工程有限公司、曲靖市泰和房地产开发有限公司承担。该相关诉讼请求符合本案事实及法律规定，应予支持。本院依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十七条、第一百九十八条、第二百零三条、第二百零四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第三十四条第一款第一项、第三十八条、第四十一条、第四十六条、第五十三条、第五十九条规定，判决如下：一、被告云南亚石建筑工程有限公司、曲靖市泰和房地产开发有限公司于本判决生效后30日内，共同偿还原告宣威市农村信用合作联社借款本金40000000元，截至2019年6月21日利息（含罚息、复利）30125435.34元、另案中应负担的案件受理费147787元；并以下欠借款本金为基数，按照借款合同约定利率及计息方法，计算支付2019年6月22日起至清偿全部借款本息之日止的利息及逾期利息（含罚息、复利）。二、原告宣威市农村信用合作联社对被告曲靖市泰和房地产开发有限公司已取得所有权的位于宣威市城双路沃尔玛商场02号的房屋享有抵押权，有权以该房屋拍卖、变卖所得价款，优先受偿本判决第一项确定的债权。三、驳回原告宣威市农村信用合作联社的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费393166元，由被告云南亚石建筑工程有限公司、曲靖市泰和房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。审 判 长  敖显外人民陪审员  孙华林人民陪审员  王德青二〇一九年十一月三十日书 记 员  陈 蔚