贵州省安顺市中级人民法院行 政 裁 定 书（2019）黔04行终175号上诉人（原审原告）刘大全，男，汉族，住贵州省安顺市西秀区。委托代理人杨正英，贵州沁哲律师事务所律师。被上诉人（原审被告）安顺经济技术开发区幺铺镇人民政府。住所地：贵州省安顺市西秀区幺铺镇。法定代表人陈璇，镇长。委托代理人李旭，贵州同舆律师事务所律师。委托代理人张显林，安顺经济技术开发区棚户区改造办公室工作人员。被上诉人（原审被告）安顺经济技术开发区棚户区改造办公室。住所地：贵州省安顺经济技术开发区迎宾路管委会大楼四层。法定代表人周仪，主任。委托代理人张雪滢，贵州联通律师事务所律师。上诉人刘大全因房屋行政协议一案，不服镇宁布依族苗族自治县人民法院（2019）黔0423行初25号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。原判认定：原告（乙方）与被告安顺经济技术开发区棚户区改造办公室（甲方）、安顺经济技术开发区幺铺镇人民政府（丙方）于2016年9月13日签订《黄幺物流大道建设项目（开发区段）房屋征收补偿安置协议》（以下简称《房屋征收补偿安置协议》），协议约定安置类别为集中划地安置，丙方2017年6月10日之前将（120㎡×2）安置宅基地提供给乙方修建房屋，总过渡期为十八个月（含划地建房期间六个月），协议签订后，首次计发六个月过渡费；六个月后按三个月计发一次（按实计发）；划地时追加六个月的过渡费；十八个月后，由开发区管委会追加费用。被告安顺经济技术开发区幺铺镇人民政府于2018年9月30日将《幺铺镇黄铺物流园黄幺大道项目鲍家村房屋拆迁安置点宅基地分配方案》（以下简称《宅基地分配方案》）予以公示，采用现场抽签方式确定安置地块，按照先一轮优先选择抽签安置地块原则，划地标准一律按照127.4㎡（其中建筑占地面积90㎡）为一户进行抽签、抽号确定宅基地座落，按单块宅基地划分、编号、抽签、公开的步骤进行。另查明，被告提供给安置户抽签选地的宅基地共计79幅，每幅宅基地面积为130.4576㎡（建筑占地面积为94.6176㎡，随房空地面积为35.84㎡），原告未按照《宅基地分配方案》的要求参与抽签选地。被告已支付原告过渡费共计98451元。原判认为：《中华人民共和国行政诉讼法》第七十八条第一款规定：“被告不依法履行、未按照约定履行或者违法变更、解除本法第十二条第一款第十一项规定的协议的，人民法院判决被告承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等责任。”按照案涉协议的约定，丙方应将240㎡安置宅基地提供给乙方修建房屋，乙方必须按照被告提供的建设标准建设，未经允许不能擅自改变宅基地位置、占地面积大小、建筑结构及建筑风貌。故为科学、合理、公开、公平分配好房屋拆迁集中安置点宅基地，被告安顺经济技术开发区幺铺镇人民政府将《宅基地分配方案》予以公示，以抽签方式确定安置地块，按单块宅基地划分、编号、抽签、公开的步骤进行，提供79幅宅基地供安置户抽签选地，每幅宅基地面积为130.4576㎡，经过八轮抽签选地后，仅余十五户未选地，诉讼过程中进行的第九、十轮抽签中，又有五户已抽签选地，被告已按照协议约定履行集中划地安置义务，原告诉称被告未提供安置宅基地与事实不符，原告在《宅基地分配方案》的公示期既未提出异议，也未按照《宅基地分配方案》的要求参与抽签选地，故原告要求被告履行案涉协议向原告提供宅基地的诉讼请求缺乏事实和法律依据，不予支持。其次，案涉协议约定被告将安置宅基地提供给原告建房的总过渡期为十八个月（含划地建房期间六个月），十八个月后，由安顺经济技术开发区管理委员会追加费用。因此被告应按照协议约定，自案涉协议签订当月起至确定安置点的划地时间追加六个月向原告计发过渡费。结合被告已向抽签选地的安置户补发过渡费至2018年9月30日，被告应支付原告自2016年2月至2018年9月并追加6个月共计31个月的过渡费169554.50元，扣除已支付的98451元，应支付原告过渡费71103.50元。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十八条第一款的规定，判决：一、被告安顺经济技术开发区幺铺镇人民政府、被告安顺经济技术开发区棚户区改造办公室于本判决生效之日起六十日内共同支付原告刘大全人民币71103.50元。二、驳回原告刘大全的其他诉讼请求。案件受理费1623元，由被告安顺经济技术开发区幺铺镇人民政府、被告安顺经济技术开发区棚户区改造办公室各负担811.50元。判决书送达后，上诉人刘大全不服，上诉称：一、《宅基地分配方案》载明公示期和异议期为2018年10月1日至2018年10月7日，如有不同意见，请于公示期内向安顺经济技术开发区幺铺镇人民政府反映。但公示期和异议期系国家法定节假日，公示未明确安顺经济技术开发区幺铺镇人民政府节假日不休息。因此，《宅基地分配方案》公示期和异议期的规定，剥夺了上诉人的异议权。且上诉人在公示期内已向村委会提出异议，村委会有记录。2018年10月16日，上诉人又向安顺经济技术开发区幺铺镇人民政府提出异议，安顺经济技术开发区幺铺镇人民政府于2018年11月15日作出《幺铺镇关于彭厚兴等信访事项处理意见书》。故一审判决认定上诉人在《宅基地分配方案》的公示期未提出异议，属于认定事实不清。二、上诉人与被上诉人签订的《房屋征收补偿安置协议》约定，被上诉人应于2017年6月10日之前提供“三通一平”的安置宅基地240㎡给上诉人修建房屋，上诉人对安置宅基地也支付了相应的对价。被上诉人无权单方变更合同，即被上诉人单方作出的《宅基地分配方案》，无权将宅基地面积变更为90㎡。同时，被上诉人公示的《宅基地分配方案》涉及的宅基地未达到“三通一平”的条件。在此情况下，按照《宅基地分配方案》参与抽签选地，将损害上诉人的合法权益。且被上诉人未履行通知上诉人参与抽签选地的义务,未举行听证会，抽签程序不合法，同一时间段，同一项目的三合村村民均获得120㎡的安置宅基地。三、根据《房屋征收补偿安置协议》的约定，过渡费应计算至二被上诉人向上诉人实际交付“三通一平”的宅基地120㎡后再延长六个月。综上，请求二审法院撤销原判，改判支持上诉人的上诉请求。被上诉人安顺经济技术开发区幺铺镇人民政府、安顺经济技术开发区棚户区改造办公室二审未提交答辩状。当事人一审提交的证据材料已随案移送本院。经审查，一审判决认证正确，本院予以确认。本院经审理查明的案件事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院另查明，关于黄幺物流大道建设项目（开发区段）和安顺至六盘水铁路（开发区）建设项目集中安置点鲍家村房屋拆迁安置点，共有安置宅基地79幅，安置户74户，其中，已有64户选地，包含本案上诉人在内的10户未选地。本案的划地时间按照《宅基地分配方案》公告日期2018年9月30日予以确定。本院认为，本案的争议焦点是：一、被上诉人是否已经履行向上诉人提供240㎡安置宅基地的义务；二、如何计算被上诉人应支付上诉人的过渡费金额。一、关于被上诉人是否已经履行向上诉人提供240㎡安置宅基地的义务的问题。《中华人民共和国行政诉讼法》第七十八条规定：“被告不依法履行、未按照约定履行或者违法变更、解除本法第十二条第一款第十一项规定的协议的，人民法院判决被告承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等责任。被告变更、解除本法第十二条第一款第十一项规定的协议合法，但未依法给予补偿的，人民法院判决给予补偿。”本案中，按照《房屋征收补偿安置协议》的约定，丙方应将120㎡×2的宅基地提供给乙方建房，乙方必须按照丙方提供的建设标准建设，为科学、合理、公开、公平分配好房屋拆迁集中安置点宅基地，被上诉人安顺经济技术开发区幺铺镇人民政府将《宅基地分配方案》予以公示，以抽签方式确定安置地块，按单块宅基地划分、编号、抽签、公开的步骤进行，提供79幅宅基地供安置户抽签选地，并在一审中提供充分证据证明每幅宅基地面积为130.4576㎡，现已经过十轮抽签选地，被上诉人已按照《房屋征收补偿安置协议》的约定履行集中划地安置义务。上诉人无证据证明其在《宅基地分配方案》的公示期提出异议，也未按照《宅基地分配方案》的要求参与抽签选地，故上诉人要求被上诉人履行《房屋征收补偿安置协议》的约定向其提供宅基地的诉讼请求缺乏事实和法律依据，不予支持。二、关于如何计算被上诉人应支付上诉人的过渡费金额的问题。《房屋征收补偿安置协议》约定被上诉人将安置宅基地提供给上诉人建房的总过渡期为十八个月（含划地建房期间六个月），十八个月后，由安顺经济技术开发区管理委员会追加费用。因此，被上诉人应按照协议约定，自《房屋征收补偿安置协议》签订当月起至确定安置点的划地时间再追加六个月向上诉人计发过渡费。本案中，被上诉人已经履行提供安置宅基地的义务，划地时间为《宅基地分配方案》公示的时间，即2018年9月30日，且在一审诉讼过程中，未抽签选地的15户中又有5户抽签选地。尽管上诉人对公示的《宅基地分配方案》有异议，也拒绝抽签选地并提起诉讼，但不影响划地时间按照公示时间予以确定。上诉人的过渡费本应从《房屋征收补偿安置协议》签订当月起至9月30日后再追加六个月计算，一审对此处理并无不当。但鉴于本案的上诉人仍然未选地划地安置的实际，从有利于保护行政相对人合法权益的角度，本院酌情计算至一审判决之日止，即2019年7月10日较为合理。过渡期为2016年9月至2019年7月共计35个月，过渡费为35×10×588.59=206006.5元，扣除已支付的98451元，被上诉人还应支付上诉人过渡费107555.5元。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院予以维持。但对于本院酌情增加的过渡费，本院予以加判。上诉人请求增加过渡费的理由成立，予以支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持镇宁布依族苗族自治县人民法院（2019）黔0423行初25号行政判决第一项、第二项，即“一、被告安顺经济技术开发区幺铺镇人民政府、被告安顺经济技术开发区棚户区改造办公室于本判决生效之日起六十日内共同支付原告刘大全人民币71103.50元。二、驳回原告刘大全的其他诉讼请求。”二、加判：被上诉人安顺经济技术开发区幺铺镇人民政府、安顺经济技术开发区棚户区改造办公室于本判决生效之日起六十日内共同支付上诉人刘大全人民币36452元。二审案件受理费1623元，由上诉人刘大全负担。本判决为终审判决。审判长  肖帮华审判员  洪 云审判员  阮素芬二〇一九年十一月二十七日法官助理齐艳书记员汤晓燕