湖北省建始县人民法院行 政 判 决 书（2019）鄂2822行初42号原告卢辉，男，生于1966年4月12日，汉族，湖北省鹤峰县人，居民，住鹤峰县。委托代理人袁绪达（特别授权），湖北序达律师事务所律师。被告建始县市场监督管理局。住所地：建始县业州镇沿河北路1号。法定代表人喻红平，该局局长。委托代理人周伦峰，该局副局长。委托代理人段行政（特别授权），湖北信旦律师事务所律师。原告卢辉不服被告建始县市场监督管理局行政处罚，于2019年8月15日向本院提起行政诉讼。本院于2019年8月15日立案后，于2019年8月21日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年9月25日公开庭审理了本案。原告卢辉的委托代理人袁绪达、被告建始县市场监督管理局的委托代理人周伦峰和段行政到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告建始县市场监督管理局于2019年5月20日作出建市监处[2019]4号《行政处罚决定书》，载明：2012年，卢辉时任湖北鸿渐水利水电工程建设有限公司恩施办事处负责人（该办事处已于2018年1月关停），承接公司经营范围内的水利水电工程、房屋建筑施工等业务。2012年5月，何源国（已被公安机关另案处理）找到卢辉，要求借用卢辉所在湖北鸿渐水利水电工程建设有限公司的营业执照和资质证书，参与鹤峰县国土资源局关于鹤峰县中营等三个乡低丘岗地改造项目的投标，双方达成一致意见如下：卢辉负责提供公司营业执照和资质证书、制作标书、垫付投标保证金和组织人员参与投标，何源国负责承担相关费用；若项目中标，卢辉按工程价款2%收取管理费。2012年6月，何源国以湖北鸿渐水利水电工程建设有限公司的名义中标取得鹤峰县国土资源局关于鹤峰县中营等三个乡低丘岗地改造项目的承建权。工程建设期间，卢辉共收取管理费86560.00元，已于2016年3月31日主动上缴公安机关。卢辉在工程投标过程中，擅自向他人提供公司营业执照和资质证书、制作标书、垫付投标保证金等便利条件，以公司名义帮助他人取得工程中标权从中收取管理费用，采取不正当手段排挤其他竞争对手，扰乱了公平竞争的市场秩序，其行为违反了修订前《中华人民共和国反不正当竞争法》第八条第一款之规定，构成《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》第二条所指商业贿赂行为。鉴于当事人违法行为发生时间是2012年，新修订的《中华人民共和国不正当竞争法》已于2018年1月1日起施行，依据《中华人民共和国立法法》第八十四条的规定，应按照从旧兼从轻的原则，适用旧法依法对当事人予以行政处罚。鉴于当事人的违法经营行为规模较大，但尚未造成严重社会危害后果，在调查过程中积极配合调查处理，主动向公安机关上缴违法所得，可以从轻予以处罚。依照修订前《中华人民共和国反不正当竞争法》第二十二条的规定，作如下处罚决定：一、罚款50000.00元；二、没收违法所得86560.00元。原告诉称，原告2012年5月将湖北鸿渐水利水电工程建设有限公司的资质出借给何源国，让其参与恩施州招投标中心举行的“鹤峰县中营等三个乡低丘岗地改造项目”招投标活动，湖北鸿渐水利水电工程建设有限公司中标该项目中营标段，中标金额人民币502.378968万元。中标后，何源国以湖北鸿渐水利水电工程建设有限公司的名义进行施工，该工程已于2014年完工并交付使用，且于2014年12月31日向发包方提供了竣工验收报告。被告作出的处罚决定载明“2019年5月7日，建始县公安局在办理州公安局指定管辖的付成柱、何源国、刘楚串通投标中涉及串通投标人卢辉存在行政违法行为，因不构成犯罪，移送我局给予行政处罚。”该涉案工程从借资质之日到被告立案调查之日，已达五年之久，明显超过了法律规定的二年追诉时效。起诉请求撤销建市监处[2019]4号《行政处罚决定书》。原告卢辉向本院提交了以下证据：1.建市监处[2019]4号《行政处罚决定书》。证明原告提起行政诉讼的依据。2.收款收据2份。证明原告已经履行了建市监处[2019]4号《行政处罚决定书》的义务。被告辩称，被告对卢辉的违法行为发现之日应该为建始县公安局移送线索之日。时效的规定期限是从违法行为发现之日起计算。司法机关、有处罚权的行政机关对违法违纪行为只要启动调查、取证和立案程序，均可视为“发现”，群众举报后被查证属实的，发现时效以举报时间为准。本案应当以公安机关发现移送违法线索之日为时间节点。原告于2016年3月31日主动向公安机关上缴违法所得86560.00元，本案中卢辉的行政违法行为由建始县公安局在办理付成柱、何源国等人涉嫌串通投标一案时发现，应当按照刑事案件的相关规定办理，一般刑事案件的追诉期限为五年，同时行政处罚法明确规定了“法律另有规定的除外”，本案未超过追诉期。国务院《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》第十三条规定“公安机关对发现的违法行为，经审查，没有犯罪事实，或者立案侦查后认为犯罪事实显著轻微，不需要追究刑事责任，但依法应当追究行政责任的，应当及时将案件移送同级行政执法机关，有关行政执法机关应当依法作出处理。”建始县公安局于2019年5月7日将案件移送被告处理，其追诉时效应当从公安机关交办之日起计算。请求驳回原告的诉讼请求。被告建始县市场监督管理局向本院提交了以下证据：1.建始县公安局建公（经）移字[2019]002号《移送案件线索通知书》。证明建始县公安局于2019年5月7日将案件线索移送至被告，同时移送了相关材料。2.建始县公安局2016年2月2日讯问何源国的笔录。证明建始县公安局在讯问何源国时发现湖北鸿渐水利水电工程建设有限公司恩施办事处的负责人卢辉参与串通投标的事实。3.建始县公安局2016年2月4日讯问何源国的笔录、2016年2月22日讯问何源国的笔录、2016年3月4日讯问何源国的笔录、2016年3月29日讯问何源国的笔录。证明公安机关对何源的违法事实进一步落实，对卢辉的违法行为也进一步落实。4.建始县公安局2016年3月29日询问刘双艳的笔录。证明湖北鸿渐水利水电工程建设有限公司的卢辉存在参与串通投标的违法行为。5.建始县公安局2016年2月19日询问卢辉的笔录。证明卢辉对违法出借资质的行为无异议。6.2016年3月31日湖北省暂扣款物票据。证明建始县公安局暂扣了原告的违法所得。7.被告2019年5月8日询问卢辉的笔录。证明卢辉存在违法出借资质的事实。8.刘双艳出具的情况说明及其身份证复印件。证明卢辉参与违法出借资质的事实。9.建市监处[2019]4号《行政处罚决定书》。证明被告依法对卢辉作出了行政处罚。10.《行政处罚听证告知书》（建市监听告[2019]1号）、送达回证。证明被告在作出行政处罚前告知原告享有陈述、申辩以及听证的权利。经庭审质证，原告卢辉对被告建始县市场监督管理局提供的证据无异议；被告建始县市场监督管理局对原告卢辉提供的证据无异议，对上述无争议的证据，本院依法予以采信。经审理查明，湖北鸿渐水利水电工程建设有限公司于2011年在恩施市设立办事处（已于2018年1月关停），由卢辉任该办事处负责人，参与恩施州各县市的投标活动，承接公司经营范围内的水利水电工程、房屋建筑施工等业务，业务的发展由负责人自负盈亏。2012年5月，何源国欲借用卢辉所在湖北鸿渐水利水电工程建设有限公司的营业执照和资质证书，参与鹤峰县中营等三个乡低丘岗地改造项目的投标。双方商议后形成以下口头协议：由卢辉提供公司营业执照和资质证书，按何源国的要求制作标书、组织人员参与投标，何源国负责相关费用；若中标后，卢辉按工程价款2%收取管理费。2012年6月，何源国以湖北鸿渐水利水电工程建设有限公司的名义中标取得鹤峰县中营等三个乡低丘岗地改造项目中的中营标段的承建权。工程建设期间，卢辉共收取管理费86560.00元。2014年12月31日，何源国向发包方提交了竣工验收报告。2016年1月28日，恩施土家族苗族自治州公安局作出恩公（经）指管字[2016]001号《指定管辖决定书》，决定付成柱、何源国等涉嫌串通投标、合同诈骗等案件，由建始县公安局管辖。2019年5月7日，建始县公安局作出建公（经）移字[2019]002号《移送案件线索通知书》，决定将其办理付成柱、何源国串通投标案过程中发现卢辉存在串通投标行政违法行为的线索，移送建始县市场监督管理局调查处理。2019年5月13日，建始县市场监督管理局作出建市监听告[2019]1号《行政处罚告知书》，告知拟作出行政处罚的事实、理由和依据，以及当事人享有陈述、申辩和听证的权利。2019年5月20日，建始县市场监督管理局作出建市监处[2019]4号《行政处罚决定书》，以卢辉的行为构成商业贿赂，决定处罚款50000.00元，没收违法所得86560.00元。本院认为，《中华人民共和国行政处罚法》第二十条规定：“行政处罚由违法行为发生地的县级以上地方人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖。法律、行政法规另有规定的除外。”“违法行为发生地”包括着手地、实施地、经过地、结果地，本案中卢辉的违法行为的着手地、实施地、经过地、结果地均不在建始县行政区域内，被告建始县市场监督管理局对于本案不具有管辖权。依照《中华人民共和国行政法》第七十条第（四）项的规定，判决如下：撤销被告建始县市场监督管理局于2019年5月20日作出的建市监处[2019]4号《行政处罚决定书》。本案受理费50.00元，由被告建始县市场监督管理局负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第13条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费，并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后7日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  李纯斌人民陪审员  樊远生人民陪审员  刘 艳二〇一九年十一月十八日书 记 员  牛漓春