广西壮族自治区钦州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）桂07刑终73号 原公诉机关广西壮族自治区钦州市钦南区人民检察院。 上诉人（原审被告人）张任任，男，1995年12月2日出生，汉族，大专文化，原是广西钦州市公安边防支队现役士官，武警下士，户籍所在地河北省保定市莲池区，住河北省保定市莲池区。因涉嫌犯逃离部队罪，于2018年5月13日被刑事拘留，同年5月21日被逮捕。现羁押于钦州市看守所辩护人程鹏云，河北王笑娟律师事务所律师。 辩护人张俞，江苏瀛鑫律师事务所律师。 广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院审理钦州市钦南区人民检察院指控原审被告人张任任犯逃离部队罪一案，于2019年1月21日作出（2019）桂0702刑初241号刑事判决，在法定期限内，原审被告人张任任不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭进行审理，在审理期间，本院同意钦州市人民检察院延期审理两次。经审阅本案全部案卷材料，讯问上诉人张任任，听取钦州市人民检察的意见及上诉人张任任辩护人的意见，认为本案事实清楚，不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2017年11月20日中午，被告人张任任因不服从时任钦州市公安边防支队勤务中队二班副班长周某强的工作安排，二人发生口角致肢体冲突。张任任称腰痛要求去医院检查，钦州市公安边防支队安排人员带其到钦州市第一人民医院进行检查并治疗，也到解放军三0三医院进行检查。由于对医院的诊断结果不满意，2017年12月12日，张任任及其父亲张某提出回河北省保定市进行检查治疗，向部队请假七天获得批准，时间从2017年12月12日至2017年12月18日止。被告人张任任于2017年12月14日在保定市第一医院进行检查，诊断为L5/S1椎间盘轻度突出2017年12月19日，被告人张任任请假期满后没有按时归队。2017年12月20日在保定市解放军第二五二医院住院治疗，该院诊断为腰椎间盘突出症。住院时间从2017年12月20日起至2017年12月31日出院。出院医嘱为加强营养，卧床休息。被告人请假期满之后，钦州市公安边防支队指派干部通过电话、短信、邮寄信件等方式多次联系张任任及其父亲张某，告知逾假不归队的后果，希望张任任尽快归队，但张任任及张志强以继续留在保定市治疗和认为部队对事件的处理不公为由，不肯归队。后钦州市公安边防支队先后三次派出干部前往保定市与张任任的家属沟通，劝说张任任返回部队，但张任任拒绝归队。直至2018年5月10日（公安机关立案之日）仍然没有归队，逃离部队时间持续4个月22日。2018年5月13日，被告人张任任在河北省保定市其家中被公安机关抓获归案。 另查明，被告人张任任与周某强打架事件发生以后，钦州市边防支队勤务中队对周建强给予了行政警告处分。本案在审理过程中，被告人张任任及辩护人提出管辖权异议和对张任任受伤的伤情、伤残等级及误工期、营养期、护理期、后续治疗费用进行鉴定的申请。经审查，作出了对管辖权异议不予采纳的答复以及作出不同意申请人提出的鉴定申请的决定。 以上事实，被告人张任任在一审开庭审理过程中无异议，并有钦州市边防支队出具的证明、受案登记表、立案决定书、入伍通知书、士官请假报告表、医院DR检查报告单、MIR检查报告单、CT检查报告单、MR诊断报告、入院记录、出院记录、诊断证明书、张任任申述材料、违纪意见报告书、登记表、诫勉谈话记录、情况说明、短信记录、抓获经过、自述材料、翟某的证言、乔某磊科、刘某、凌某自述材料、办案说明、边防支队情况说明、张任任的供述和辩解等予以证实，足以认定。 原判认为，被告人张任任作为现役士官，违反兵役法规，逃离部队，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第四百三十五条第一款的规定，构成逃离部队罪，公诉机关指控被告人张任任犯逃离部队罪罪名成立。根据被告人张任任犯罪的事实、性质、情节及认罪、悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第四百三十五条第一款、第四十七条、第六十一条的规定，作出如下判决:被告人张任任犯逃离部队罪，判处有期徒刑一年。 上诉人张任任上诉提出：1.其没有逃离部队的主观故意，没有及时归队的主要原因是被周某强打伤，需要治疗；2.根据三家医院的检查报告与医嘱，上诉人的误工期最短需60天，即使上诉人主观有逃离部队的故意，其逃离期限应当最早自2018年3月2计算至上诉人被拘留时，逃离时间未达到情节严重，不应追究刑事责任。 上诉人的辩护人提出：1.本案据以定罪量刑的证据并未核实其真实性，违反相关法律规定，认定被告人构成逃离部队罪证据不足；2.一审法院对判决的理由是有罪推定，认定上诉人构成逃离部队罪证据不确实、充分；3.一审法院认定的事实存在明显错误；4.本案大部分证据非法性依然未排除，不得作为定案依据；5.逃离部队罪属于刑法第十章军人违反职责的犯罪，应当属于保卫部门侦查，军事法院管辖。 钦州市人民检察院认为，一审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，上诉人的上诉理由不能成立。 上诉人张任任在二审期间提供了保定市骨科医院诊断证明书二份、中国人民解放军第二五二医院诊断证明书二份、钦南区人民法院受理案件通知书一份、《应征公民体检标准》摘要一份等证据，证实张任任患腰椎间盘突出症。 二审审理查明的事实与原判认定的事实一致，且原判认定本案事实和采信的证据均经庭审举证、质证并查证属实，上诉人所提交的证据不影响对本案事实的认定，本院对原判认定的事实和证据予以确认。 关于上诉人张任任的上诉理由及辩护人的辩护意见，本院根据本案的事实、证据和相关法律规定，综合评判如下： 一、上诉人张任任的犯罪事实是否清楚，证据是否确实充分的问题。经查，上诉人张任任逃离部队属实，有书证、证人证言、电子信件及上诉人的供述等证据证实，且上述证据来源合法，客观真实，与本案有关联性，可作为认定本案事实的依据，故上诉人张任任逃离部队的事实清楚，证据确实充分，上诉人的辩护人该辩护意见不能成立。 二、对于本案的证据来源是否合法，是否客观真实的问题。经核查，本案的证据中，有部分证据来自公安边防支队在查办本案时收集的书证、证人证言、电子证据等，以上证据有原件，也有复印件（复印件经核对与原件一致），这是公安机关在本案立案后依法收集的证据，虽这些证据是公安机关立案前边防支队收集的证据，但更具客观性、真实性，因为当时的边防支队并没有把张任任作为犯罪嫌疑人来调查，只是作为一般违规违纪来调查，以上证据材料客观、真实。根据刑诉法的规定，行政机关在查办案件过程中收集的物证、书证、视听资料、电子证据等证据材料，在刑事诉讼中可作为证据适用。本案中所有的证据材料，已经过一审法院的庭前会议及庭审质证，对有瑕疵的予以补正，属非法证据的已作了排除。一审认定的证据符合证据的客观性、合法性，且证据间形成了证据链，足以证实本案的犯罪事实。 三、对于上诉人张任任是否构成逃离部队罪的问题。1.张任任在部队与战士发生矛盾冲突被推打后，以要回老家河北保定市治疗为由，向部队请假七天，部队批准其七天假期，但在七天假期期满后没有办理续假的情况下不返回部队，且在部队多次派员到河北保定市，虽然张任任在医院检查身体有轻微伤，但军人应以大局为重，以服从命令为天职，一切行动听从指挥，其以治伤为由拒不返回部队，在主观上有逃离部队的直接故意。2.张任任能主动报名参军，值得赞扬，但作为军人应严格遵守军规，遵守兵役法，有事请假，假满归队。本案中，张任任在获得七天假期期满后，在没有获得批准续假并经多次劝返而而不归回部队，客观离开部队连续四个多月，属逃离部队情节严重的行为；3.张任任于2017年8月1日在北海市银海区通过士官直招方式入伍，后经中国人民武装警察边防部队士官学校选取为初级士官，授予武警下士警衔，至被逮捕时属于军人。刑法第四百五十条规定：本章适用于中国人民解放军的现役军官、文职干部、士兵及具有军籍的学员和中国人民武装警察部队的现役警官、文职干部、士兵及具有学籍的学员以及执行军事任务的预备役人员和其他人员。所以张任任符合逃离部队罪的主体资格。综上所述，上诉人张任任在主、客观方面符合逃离部队罪的犯罪特征，依法构成逃离部队罪。 四、关于本案的管辖权问题。张任任的辩护人提出逃离部队罪属于刑法第十章军人违反职责的犯罪，应当属于军队保卫部门侦查，军事法院管辖。经查，《办理军队和地方互涉刑事案件的规定》第四条规定：列入中国人民武装警察部队的序列的公安边防、消防、警卫人员，按照地方人员确定管辖，对地方人员的侦查、起诉、审判，由地方公安机关、人民检察院、人民法院管辖；《公安机关办理刑事案件程序规定》第二十九条规定：列入武装警察部队序列的公安边防人员的犯罪案件，由公安机关管辖。本案的原审被告人张任任原属钦州市边防支队现役士官、武警下士，其犯罪案件按上述规定，应属地方公安机关侦查，人民法院审判。故辩护人的该辩护意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为，上诉人张任任作为现役士官，违反兵役法规，逃离部队四个多月，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第四百三十五条第一款的规定，构成逃离部队罪。按刑法规定，犯逃离部队罪，处三年以下有期徒刑。张任任的上诉理由及其辩护人的辩护意见经查不能成立，本院不予采纳。一审法院根据上诉人张任任犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，对其判处有期徒刑一年，量刑适当。综上所述，一审判决认定本案的犯罪事实清楚，证据确实充分,定罪和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。钦州市人民检察院的意见成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 谭玉强 审 判 员 李运增 审 判 员 黎 刚 二〇一九年十一月二十九日 法官助理 赵丽娟 书 记 员 邝子翔