江西省赣州市中级人民法院行 政 判 决 书（2019）赣07行终495号上诉人（原审原告）：刘占禄，男，1983年7月26日出生，汉族，住江西省赣州市章贡区，被上诉人（原审被告）：赣州市章贡区沙石镇人民政府。住所地：章贡区沙石镇沙石圩光明路。法定代表人：卢升山，系该镇镇长。委托诉讼代理人：邱继伟，北京市中银（赣州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈书桦，北京市中银（赣州）律师事务所实习律师。上诉人刘占禄因诉赣州市章贡区沙石镇人民政府行政强制及行政赔偿一案，不服江西省赣州市于都县人民法院（2019）赣0731行初79号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。原审审理查明：2013年1月15日，原告刘占禄分别与沙石镇火燃村刘屋组村民刘汉明等两人签订土地承包经营权流转合同，位于下屋门口的土地转给原告用于食用菌生产及生态农业项目。2015年12月23日颁发的章贡区农地承包权（2015）第008557号农村土地承包经营权证载明，发包方章贡区沙石镇火燃村刘屋组、承包方代表刘占禄（户主），承包方式家庭承包，承包方土地承包经营权共有人是原告、原告的妻儿及原告父亲刘翰亮；在承包地块情况其中载明下屋门口基本农田1.55亩。2018年6月25日，被告沙石镇政府对火燃村刘屋组刘翰亮作出编号0000045《违法违规建筑物限期拆除通知书》，载明因你户在2018年6月25日的违法违规建设行为已违反了《中华人民共和国城乡规划法》及市政府的有关规定，现责令你必须在1天内自行拆除，逾期政府将组织强制拆除。该通知于同年6月25日送达给原告的妻子。由于原告方未按通知拆除案涉大棚，被告遂于2018年6月27日组织人员将案涉大棚拆除。原告认为被告未予通知就实施拆除行为，造成了其损失而诉至本院要求处理。经本院释明，原告表示其第一项诉讼请求所指的行政行为是2018年6月27日、8月16日的行为。庭审时，被告否认2018年8月16日的行为是其实施的，并认为是杭州赛石园林公司实施的；案涉地块距离“绿宝源”100米左右，属于村、镇规划区范围。原告认为案涉大棚是2014年2月、3月份搭建的，是铁制主结构，顶是泡沫隔热板，边是遮阳瓦；没有办理相关审批手续，但认为合作社应该有申报；被拆除的大棚面积有820平方米至830平方米。被告认为拆除的大棚面积730平方米。另查明，2015年2月8日，中共赣州市章贡区委办公室、章贡区人民政府办公室作出《章贡区开展违法违规建设清理整治工作实施方案》（区办字[2015]6号）；2016年7月23日作出《章贡区集中整治“两违”工作实施方案》（区办字[2016]26号）。原审法院认为：一、关于被告2018年6月27日实施强制行为是否合法的问题，《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定，在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。被告未提供证据佐证其在实施强制拆除原告的案涉大棚前，巳经按照《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十五条、第三十六条、第三十七条、第四十四条的规定及《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条的规定依法履行相关程序等，未保障原告的陈述和申辩等权利，实施的行政行为程序违法、缺乏证据，应确认违法。二、关于原告要求确认被告2018年8月16日的行为违法的问题，《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第四条第一款规定，公民、法人或者其他组织向人民法院起诉时，应当提供其符合起诉条件的相应的证据材料。根据该规定确立的举证责任分配原则，对于被诉的行政行为是否存在以及该行政行为由被告实施等基本事实，应当由原告负证明义务。在相关事实无法确认的情况下，负有举证责任的当事人应当承担举证不能的法律后果。本案中，原告提交的证据不能证明被诉行为系被告实施，其起诉即缺乏事实依据，依法应予驳回。三、关于原告要求赔偿大棚及配套生产设施损失的问题，本院虽认定被告2018年6月27日的行政行为违法，但原告承认搭建大棚未办理相关审批手续；同时根据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条的规定，原告对其主张负举证责任，但其仅提交了一份损失清单，对该请求，无法支持。综上，原告的诉请部分成立。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决如下：1、确认被告赣州市章贡区沙石镇人民政府2018年6月27日拆除原告刘占禄搭建的大棚的行为违法；2、驳回原告刘占禄的其他诉讼请求。案件受理费50元，由被告赣州市章贡区沙石镇人民政府负担。上诉人刘占禄不服，向本院提起上诉，请求：1、撤销于都县人民法院作出的（2019）赣0731行初79号行政判决第二项判决，改判被上诉人赔偿上诉人损失30万元。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院认定2018年6月27日的强拆行为违法，我方还认为应判决确定2018年8月16日的施工强拆损坏行为违法。2018年8月16日下午，政府委托的施工单位（杭州赛石园林公司）在园林美观绿化工程施工中，在未通知本人及土地征收情况下，用挖掘机强行施工损坏本组共计7户农户的农作物及财产，在2018年8月17日上午已报警备案后，由村，镇领导已对部分农户进行了租地征收并补偿青苗费用及处理费用之征收补偿处理，现涉案部分农户土地已被政府园林绿化施工完成，但本人的损失没有任何人来处理。现充分说明施工强拆损坏是被上诉人委托杭州赛石园林公司所为。二、被告应当赔偿原告的损失。被告实施的违法行为给原告造成的损失依法赔偿，原告请求被告赔偿损失30万元，或请求法院公正的选聘有权威评估机构对原告的损坏现场进行评估损失数额来赔偿，评估费用由被上诉人承担。综上所述，请求二审法院在查明事实的基础上依法支持上诉人的上诉请求，以维护上诉人的合法权益。被上诉人辩称：一、沙石镇政府只在2018年6月27日对上诉人的违法建筑进行拆除，对上诉人所述2018年8月16日发生的施工行为并非沙石镇政府所为，与沙石镇政府无关。因上诉人刘占禄未经审批擅自在基本保护农田上搭建的铁皮棚系违法建筑，沙石镇政府依据《城乡规划法》和《章贡区集中整治“两违”工作实施方案》（区办字[2016]26号）等相关文件，多次要求其限期拆除，但上诉人并未自行拆除，沙石镇政府最后于2018年6月27日对其违法建筑进行了拆除。至于上诉人所述的2018年8月16日的施工行为，沙石镇政府并未参加，也未对此进行委托或者授权，该施工行为是施工单位所为，并非沙石镇政府的行政强制行为，上诉人在一审也提出该项诉求，但未提交任何证据证明系沙石镇政府作出的行政强制行为。既然不是沙石镇政府的行政行为，上诉人要求确认沙石镇政府的行为违法明显没有事实依据，不能支持。二、对上诉人提出的30万元经济赔偿要求没有事实与法律依据，应予以驳回。首先，按法律规定，只有合法权益受损才能要求赔偿。本案中，上诉人刘占禄未经审批擅自在基本保护农田上搭建铁皮棚，本身就是违法行为，搭建的铁皮棚属于违法建筑，不受法律保护，所以其要求赔偿没有法律依据。其次，依法应由上诉人负举证责任证明损失的存在，但上诉人并未提交有效证据证明存在30万元的经济损失，而且从保留的拆除前的相片可以看到，该铁皮棚没有水电，地面杂草丛生，没有任何生产设施和经营使用迹象，根本没有30万元损失的存在。所以，上诉人提出的30万元经济赔偿要求没有事实与法律依据，应予以驳回。本院查明事实与一审查明事实基本一致。本院认为，根据《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十五条、第三十六条、第三十七条、第四十四条及《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条的规定，章贡区沙石镇人民政府在实施强制拆除行为之前，应当事先催告刘占禄履行义务，并告知其享有陈述和申辩的权利，对其提出的事实、理由和证据，要进行记录、复核，经过催告后，仍逾期不履行义务，且无正当理由的情况下，才能做出强制执行决定。本案中，章贡区沙石镇人民政府未能提供证据证明其已履行上述法定程序，其拆除刘占禄的案涉大棚违反了法定程序，故原审法院认定章贡区沙石镇人民政府于2018年6月27日强制拆除刘占禄大棚的行为违法正确。关于上诉人刘占禄要求确认2018年8月16日其大棚被拆系被上诉人章贡区沙石镇人民政府所为，该行政行为违法的问题。《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第四条第一款规定，公民、法人或者其他组织向人民法院起诉时，应当提供其符合起诉条件的相应的证据材料。据此，对于被诉的行政行为是否存在以及该行政行为由被上诉人实施等基本事实，应当由上诉人负证明义务。在相关事实无法确认的情况下，负有举证责任的当事人应当承担举证不能的法律后果。本案中，上诉人提交的证据不能证明2018年8月16日的被诉行为系被上诉人实施，其起诉即缺乏事实依据，依法应予驳回。2018年8月16日上诉人刘占禄案涉大棚被拆除，上诉人及被上诉人均认可系杭州赛石园林公司所为，但被上诉人否认是受其委托所致，故杭州赛石园林公司2018年8月16日拆除上诉人案涉大棚是上诉人与杭州赛石园林公司之间的民事纠纷，不属于本案行政审理范围。关于上诉人刘占禄要求被上诉人章贡区沙石镇人民政府赔偿其损失30万元的问题，《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）项规定：“行政机关及其工作人员在行使行政职权时，造成财产损害的其他违法行为侵犯财产权的，受害人有取得赔偿的权利”，章贡区沙石镇人民政府强制拆除刘占禄大棚，对刘占禄合法损失部分，应由章贡区沙石镇人民政府依法进行赔偿，队违法损失部分，可不予支持。原审法院认为上诉人刘占禄仅提交了一份损失清单而全部驳回刘占禄该项诉请，系处理不当，应予以纠正。综上，原审判决认定事实清楚，但处理部分不当，予以纠正。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持江西省于都县人民法院（2019）赣0731行初79号行政判决第一项；二、撤销江西省于都县人民法院（2019）赣0731行初79号行政判决第二项；三、责令被上诉人赣州市章贡区沙石镇人民政府对2018年6月27日强制拆除上诉人刘占禄的大棚的行为依法作出赔偿：四、驳回上诉人刘占禄的其他上诉请求。一审案件受理费50元，二审案件受理费50元，由赣州市章贡区沙石镇人民政府负担。本判决为终审判决。审 判 长  吕纲翔审 判 员  赖朝晖审 判 员  刘定丰二〇一九年十一月十九日法官助理陈海洋代理书记员  郭燕华