湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘04民终2852号上诉人（原审被告）：紫金财产保险股份有限公司衡阳中心支公司，住所地衡阳市雁峰区蒸阳南路2号崇业商业广场三区1306、1307室。主要负责人：邓新林，该公司总经理。委托诉讼代理人：宁慧娴，湖南银联律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：许校关，男，1950年3月25日出生，汉族，住湖南省衡阳市珠晖区。委托诉讼代理人：蒋月霞，湖南天戈律师事务所律师。原审被告：许禁山，男，1969年8月10日出生，汉族，住福建省政和县。原审被告：彭德举，男，1966年8月12日出生，汉族，住湖南省衡阳市珠晖区。上诉人紫金财产保险股份有限公司衡阳中心支公司（以下简称紫金财保衡阳支公司）因与被上诉人许校关、原审被告许禁山、彭德举机动车交通事故责任纠纷一案，不服衡阳铁路运输法院(2019)湘8602民初53号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查，因当事人没有提出新的事实和理由，经合议庭决定不开庭进行了审理。本案现已审理终结。紫金财保衡阳支公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实与理由：1、紫金财保衡阳支公司已就扣减20%非医保费用与车主达成一致意见，一审未予扣减；2、一审认定的住院伙食补助费、护理费标准过高；3、许校关已年满68周岁，其误工费不应得到支持；4、鉴定费不应由紫金财保衡阳支公司承担。许校关辩称：请求维持原判。许禁山、彭德举未予答辩。许校关向一审法院起诉请求：1、依法判决许禁山赔偿许校关因交通事故遭受的各项经济损失共计259162.08元；2、依法判决紫金财保衡阳支公司在机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）与机动车第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）责任限额内对许校关上述损失承担保险赔偿责任。许校关在一审时自愿放弃了对彭德举的诉讼请求。一审法院认定事实：2018年1月20日18时35分许，许禁山驾驶彭德举所有的湘Ｄ×××××号小型普通客车沿衡州大道由东向西行驶至苗圃路口地段时，遇许校关驾驶两轮电动车由北向南横过道路。因许禁山驾驶的机动车经人行横道时未提前减速，未及时发现许校关电动车采取有效避让措施，致使两车相撞，造成许校关受伤、两车受损的交通事故。本次事故经衡阳市公安局交警支队珠晖区大队认定，许禁山负事故主要责任，许校关负事故次要责任。事故发生后，许校关被送往解放军第169医院抢救治疗，住院82天，出院诊断，创伤性中型颅脑外伤、闭合性胸外伤、左侧锁骨粉碎性骨折、腰1-3左侧横突骨折、右侧锁骨及多发肋骨骨折等。许校关伤情后经湘雅二医院司法鉴定中心鉴定：评定为九级伤残、后续治疗费需0.7万元、误工时间8个月、护理期3个月、营养期3个月。紫金财保衡阳支公司系肇事车辆交强险和商业三者险承保公司，本次事故发生在保险期间内。一审法院认为：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，许校关的各项经济损失数额如下：1、医疗费104376.9元，其中102921.9元系许禁山支付，许校关自付1455元；2、残疾赔偿金88075.2元（36698元/年×12年×20%）；3、伙食补助费8200元；4、营养费2460元；5、护理费15097元（61227÷365×90），司法鉴定意见为护理1人，期限三个月，参照2018年度湖南省居民服务业年平均工资进行计算，于法有据，予以采纳；6、误工费，经查，许校关系卫生行业从业人员，可按2018年湖南省城镇卫生行业年平均工资计算，司法鉴定意见中误工期8个月，误工费计65000元（97501÷12×8），予以采纳；7、精神抚慰金10000元；8、交通费1000元；9、鉴定费5000元；10、后续治疗费7000；11、被抚养人生活费，经查，许校关有一子，其定残时年满十岁，25064×8×20%÷2，计20051.2元。综上所述，许校关的总损失为326260.3元，超出交强险部分为206260.3元，许校关驾驶的是电动车，主次责应按八二比例分责，紫金财保衡阳支公司在商业三者险中应承担80%的责任，即165008.24元（206260.3×80%）。许校关得到的赔偿总数为285008.24元（165008.24+120000）。另许禁山垫付医疗费102921.9元，紫金财保衡阳支公司垫付5000元。许校关的损失为177086.34元（285008.24-102921.9-5000）。其中由交强险部分赔偿120000元，商业三者险部分赔偿57086.34元。许禁山垫付的医疗费102921.9元由紫金财保衡阳支公司返还。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条之规定，判决：一、紫金财产保险股份有限公司衡阳中心支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内给付许校关120000元，于本判决生效后十日内执行；二、紫金财产保险股份有限公司衡阳中心支公司在机动车第三者责任商业保险责任限额内给付许校关57086.34元，于本判决生效后十日内执行；三、紫金财产保险股份有限公司衡阳中心支公司返还许禁山102921.9元。四、驳回许校关其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2593元，许校关承担518.6元，许禁山承担2074.4元。二审中，当事人均未提交新的证据。一审查明的事实清楚，本院予以确认。本院认为，二审应当围绕当事人的上诉请求进行审理。本案二审争议的焦点为：1、医疗费与鉴定费的承担是否正确；2、一审认定的住院伙食补助费、护理费、误工费是否合理。一、关于医疗费与鉴定费的承担是否正确的问题。紫金财保衡阳支公司提出其已与车主方就扣减20%的非医保费用达成了一致意见，但未提供证据予以证实，应承担举证不能的不利后果。紫金财保衡阳支公司关于应扣减该部分非医保费用的上诉主张不能成立，本院不予支持。紫金财保衡阳支公司没有提交证据证明就免责条款尽到了提示和明确说明义务，且鉴定费是查明损失程度所支付的必要的、合理的费用。紫金财保衡阳支公司关于不承担鉴定费的上诉主张亦不能成立，本院不予支持。二、关于一审认定的住院伙食补助费、护理费、误工费是否合理的问题。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。一审法院酌情认定许校关的住院伙食补助标准为100元/天并未违反法律规定，本院予以确认。护理费根据护理人员的收入状况确定。一审法院参照2018年度湖南省居民服务业年平均工资计算护理费并无不当，本院予以确认。紫金财保衡阳支公司关于住院伙食补助费与护理费过高的上诉主张不能成立，本院不予支持。许校关提供了医疗机构执业许可证、医师执业证书、医师资格证书、诊所照片等证据证明其虽已超过退休年龄但仍在工作。一审法院据此参照2018年湖南省城镇卫生行业年平均工资计算其误工费并无不当，本院予以确认。紫金财保衡阳支公司关于误工费错误的上诉主张不能成立，本院不予支持。综上所述，紫金财保衡阳支公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费4253元，由上诉人紫金财产保险股份有限公司衡阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 罗润成审 判 员 朱 玥审 判 员 尹运健二〇一九年十一月二十五日法官助理 曾芬芬书 记 员 张 蕾