甘肃省通渭县人民法院民 事 判 决 书（2019）甘1121民初1811号原告：甘肃天象房地产开发有限公司，住所：甘肃省定西市通渭县平襄镇西城区。法定代表人：张军。委托诉讼代理人：马莅权，该公司办公室主任。委托诉讼代理人：周耀明，甘肃泓信律师事务所律师。被告：甘肃正立建设投资（集团）有限公司，住所：甘肃省定西市安定区西川园区。法定代表人：景利荣。委托诉讼代理人：胡宗义，该公司总经理。原告甘肃天象房地产开发有限公司与被告甘肃正立建设投资（集团）有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人马莅权、周耀明，被告委托诉讼代理人胡宗义到庭参加诉讼，本案现已审理终结。甘肃天象房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告立即交付通渭县书画城住宅小区7#、8#、11#楼及2#商铺工程；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年4月12日原、被告签订《建设项目工程总承包合同》，原告将通渭县书画城住宅小区7#、8#、11#楼及2#商铺工程发包于被告承建，合同约定“施工开工日期2016年4月15日，工程竣工日期为2017年4月15日”。合同第三部分专用合同条款第16.2条约定“因承包人原因造成工期延误，每延误1日的误工赔偿金为合同总价的0.5%”。原告按合同约定支付了工程款，且截止2019年7月29日原告已超额支付了施工期内应付的工程款，但被告至今没有竣工，延误工期近三年时间，被告怠工迟迟不予竣工交付工程，导致部分业主上访闹事，不仅给原告造成了严重的名誉及经济损失，也严重影响社会稳定，为维护社会稳定，减少双方损失，早日让业主入住，请求法庭责令被告履行施工义务，立即交付工程，对于被告的违约责任，原告将视情况另行起诉追究。原告陈述资金到位并且超付。甘肃正立建设投资（集团）有限公司辩称：1、被答辩人天象公司诉称与客观事实不符。根据双方签订的建设工程施工合同约定“主体工程完成后三个月内支付至完成工程量的70%”，答辩方于2016年11月20日完成主体工程，但被答辩人违反合同约定，未足额支付工程款，届时仅支付工程款63.85%，致使本案所涉工程无法按期竣工。2、被答辩人天象公司“交付通渭县书画城住宅小区7#、8#、11#楼及2#商铺工程”的诉讼请求，于法无据。根据《建筑法》等相配套法律规定及施工合同约定，建设工程竣工后，由施工单位提出申请，监理公司的总监组织工程初验；施工单位在初验合格的基础上，提出正式验收申请，由建设单位组织，并邀请设计单位、施工单位、监理单位、勘察单位，一起进行工程验收；质检站认定工程合格后，进行工程备案，才具备交付的条件，本案中被答辩人天象公司诉状中亦陈述工程“至今没有竣工”，故其诉请没有任何事实与法律依据。综上所述，请求人民法院查清事实，分清责任，依法驳回被答辩人的诉讼请求。被告陈述停工原因为甲方不付款，被告没有钱购买原材料、支付人工费。被告陈述资金没有到位，缺1900万元。本院经审理认定如下事实：2016年4月12日甘肃天象房地产开发有限公司与甘肃正立建筑安装（集团）有限公司签订《建设项目工程总承包合同》，甘肃天象房地产开发有限公司将通渭县书画城住宅小区7#、8#、11#楼及2#商铺工程发包给甘肃正立建筑安装（集团）有限公司承建，发包人为甘肃天象房地产开发有限公司，承包人为甘肃正立建筑安装（集团）有限公司，合同约定施工开工日期为2016年4月15日，工程竣工日期为2017年4月15日，工程合同总价款为51669567元。合同第三部分12.3工程款支付方式：合同总价款的30%用通渭县书画城住宅小区住宅或商铺顶抵，70%用货币转账支付。主体工程完工后三个月内支付至完成工程量的70%（其中30%用房屋顶抵），工程竣工验收合格后两个月内根据决算支付至合同总价款的85%（包含30%用房屋顶抵），剩余合同总价款的15%：其中10%在工程决算并经审计单位审计且在双方签字确认后两个月内支付，5%作为质保金，在质保期满后一月内支付。顶抵房屋价值超过30%额度时，甲方根据实际顶抵房屋价值结算支付剩余工程款。2016年9月12日甲方甘肃天象房地产开发有限公司与乙方甘肃正立建筑安装（集团）有限公司签订《书画城住宅小区房屋顶抵工程款协议书》，协议第七条约定：自本协议签订之日起，该协议顶抵总价款一次性顶抵为应付乙方工程款。2018年8月30日甲方甘肃天象房地产开发有限公司与乙方甘肃正立建设投资（集团）有限公司签订《书画城住宅小区房屋顶抵工程款协议书的补充协议》，协议第六条约定：自本协议签订之日起，新增顶抵总价款2518446元一次性顶抵为应付乙方工程款。两次协议顶抵总价款为18059369元。2017年4月1日对通渭县书画城住宅小区7#楼主体工程进行验收，2017年11月23日对通渭县书画城住宅小区8#、11#楼及2#商铺主体工程进行验收。现主体工程已完成，完成了部分安装工程，工程没有竣工，现除7#楼在安装玻璃施工外，其他工程处于停工状态。截止2019年7月29日，包括房屋顶抵，原告支付38959369元。甘肃天象房地产开发有限公司分别于2019年6月19日、2019年9月16日作出《关于协调施工方尽快交付工程的报告》、《关于协调承包人尽快交付工程的报告》向县住建局报告，2019年9月20日通渭县住房和城乡建设局作出《关于书画城住宅小区7#、8#、11#楼及2#商铺工程施工进度缓慢的督办通知》，该通知要求甘肃正立建设投资（集团）有限公司务必于今年年底前完成所有工程量，竣工交付使用。另查明，2018年2月9日甘肃正立建筑安装（集团）有限公司名称变更为甘肃正立建设投资（集团）有限公司。以上事实，有原、被告陈述及原告举证的《建设项目工程总承包合同》、付款凭证、《书画城住宅小区房屋顶抵工程款协议书》、《书画城住宅小区房屋顶抵工程款协议书的补充协议》、内资公司变更通知书、企业名称变更核准通知书、《关于协调施工方尽快交付工程的报告》、《关于协调承包人尽快交付工程的报告》、《关于书画城住宅小区7#、8#、11#楼及2#商铺工程施工进度缓慢的督办通知》等证据证实。本院认为，原、被告签订的《建设项目工程总承包合同》成立有效，双方均应履行合同约定。双方争议的的是工程款是否按合同约定足额支付，原告诉称截止2019年7月29日原告已超额支付了施工期内应付的工程款，支付额占合同总价款的75.4%，被告辩称未足额支付工程款，仅支付工程款63.85%。双方对《书画城住宅小区房屋顶抵工程款协议书》、《书画城住宅小区房屋顶抵工程款协议书的补充协议》条款理解有争议，从《建设项目工程总承包合同》第七条、《书画城住宅小区房屋顶抵工程款协议书》第七条、《书画城住宅小区房屋顶抵工程款协议书的补充协议》第六条来看，房屋顶抵在总承包合同中有约定，房屋顶抵工程款在协议书及补充协议中明确约定“自本协议签订之日起”，故应认定自协议书及补充协议签订之日起用房屋价款顶抵了工程款。从原告举证支付情况看，包括房屋顶抵，截止2019年7月29日原告支付38959369元，占合同总价款的75.4%，但原告没有按总承包合同第七条支付，没有在主体工程完工后三个月内支付至完成工程量的70%。本案合同涉及的工程完成了主体工程，安装工程没有完成，没有竣工验收，达不到立即交付的条件，对工程交付时间，应按剩余工程量及双方陈述确定，被告应在判决生效后3个月内交付工程。原、被告双方应积极履行合同，对履行合同中出现的问题要及时沟通、积极协商，及时完成建筑工程。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条之规定，判决如下：由被告甘肃正立建设投资（集团）有限公司在判决生效后3个月内交付通渭县书画城住宅小区7#、8#、11#楼及2#商铺工程。案件受理费40元，由原告甘肃天象房地产开发有限公司负担20元，由被告甘肃正立建设投资（集团）有限公司负担20元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省定西市中级人民法院。审判员  常建勋二〇一九年十一月二十六日书记员  叶晓娟