黑龙江省伊春市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）黑07民终439号上诉人（一审被告）：宋晓东，男，1981年9月19日出生，汉族，个体业主，住黑龙江省铁力市。委托诉讼代理人：马骥强，黑龙江仗义律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：崔清河，男，1959年2月5日出生，汉族，伊春市林业工程公司退休工人，住黑龙江省伊春市伊春区。上诉人宋晓东因与被上诉人崔清河不当得利纠纷一案，不服黑龙江省铁力市人民法院（2018）黑0781民初154号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已缺席审理终结。宋晓东上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回一审原告的诉讼请求。事实和理由：1、崔清河在一审起诉时已经超过诉讼时效期间，应驳回起诉；2、本案属于重复诉讼并违反“一事不再理”原则，崔清河于2017年6月7日已经提起诉讼，要求宋晓东返还多收取的工程款。铁力市人民法院作出（2017）黑0781民初646号民事判决，驳回崔清河诉讼请求。崔清河上诉于伊春市中级人民法院后撤诉。本案已构成重复诉讼；3、《结算单》合法有效，不能撤销或变更；4、司法鉴定意见不应采信。崔清河未到庭参加诉讼亦未提交书面意见。崔清河向一审法院起诉请求：宋晓东返还工程款86552元、鉴定费16500元，合计103052元；宋晓东承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2013年9月12日，崔清河与李玉光签署建筑工程承包合同书，合同约定李玉光将铁力林业局万怡园小区1号楼、3号楼外墙保温、弹涂料、钢挂理石包工包料承包给崔清河。协议签订后，崔清河将上述工程中万怡园小区1号楼、3号楼的外墙钢挂理石部分以每平方米550元价格转包给宋晓东，宋晓东还以相同价格对工业园区门洞钢挂理石进行施工，工程于2013年11月份左右完工，经验收后已交付使用。崔清河陆续以现金和房屋抵顶工程款的方式向宋晓东支付工程款920000元，双方于2014年12月29日结算，宋晓东为崔清河出具结算单一份，内容为：“二百货万怡园小区、工业园区办公楼工程钢挂理石款玖拾贰万全部结清”。2017年6月7日，崔清河向本院起诉要求宋晓东返还多收取工程款75233.13元，铁力市人民法院于2017年8月18日作出（2017）黑0781民初646号民事判决书，驳回崔清河诉讼请求。崔清河提出上诉，伊春市中级人民法院在审理过程中，崔清河以证据不足为由撤回上诉，伊春市中级人民法院于2017年11月15日以（2017）黑07民终367号民事裁定书准予撤回上诉，（2017）黑0781民初646号民事判决书已发生法律效力。2018年1月23日崔清河以宋晓东不当得利为由向铁力市人民法院起诉，要求返还多收取工程款，并申请对宋晓东实际施工面积进行司法鉴定。本案在审理过程中，经黑龙江华绘测绘有限公司对争议施工面积进行测量，并作出黑华绘[2018]测司鉴字第028号司法鉴定意见书，测量结果为：铁力林业局万怡园小区1号楼、3号楼外墙钢挂理石施工面积为1486.13平方米，铁力市工业园区大门洞钢挂理石施工面积为29.23平方米，施工面积合计为1515.36平方米，崔清河支出鉴定费14500元。一审法院认为，关于本案是否构成重复诉讼，《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十七条规定：“当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉，同时符合下列条件的，构成重复起诉：（一）后诉与前诉的当事人相同；（二）后诉与前诉的诉讼标的相同：（三）后诉与前诉的诉讼请求相同，或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果。当事人重复起诉的，裁定不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉，但法律、司法解释另有规定的除外”。第二百四十八条规定：“裁判发生法律效力后，发生新的事实，当事人再次提起诉讼的，人民法院应当依法受理。”虽然前后两诉当事人相同，诉讼标的相同，但前诉并未作出肯定性判决，而是因证据不足被驳回诉讼请求，其判决未产生积极的既判力，未对当事人之间争议的实体权利义务关系作出产生积极的既判力的影响，后诉并不存在否定前诉裁定结果的情况，而是通过司法鉴定变更请求权基础以期实现前诉未竟目的，属于发生新的事实，不构成重复诉讼。关于本案诉讼时效期间，应自权利人知道或应当知道权利受到损害之日起计算，本案崔清河与宋晓东结算时间虽为2014年12月29日，崔清河与李玉光诉讼发生在2016年4月16日，双方通过司法鉴定对争议施工面积作出鉴定日期为2016年11月7日，崔清河收到该司法鉴定意见书日期应视为其知道或应当知道权利受到损害之日，至2018年1月23日本案起诉时，《中华人民共和国民法通则》（以下简称《民法通则》）规定的二年诉讼时效期间尚未届满，根据《民法总则司法解释》第二条规定，无论是按《民法总则》规定的三年诉讼时效期间计算，还是按《民法通则》规定的二年诉讼时效期间计算，本案崔清河起诉均未超过诉讼时效期间。关于崔清河诉讼请求，虽然崔清河与宋晓东均不具备建筑企业施工资质，双方达成的建设工程施工合同，违反法律强制性规定，属于无效合同。但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，工程经竣工验收合格的，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”。本案崔清河与宋晓东争议的工程经验收后已交付使用，崔清河向宋晓东支付工程款符合法律规定。关于施工面积经黑龙江华绘测绘有限公司进行测量，并作出黑华绘[2018]测司鉴字第028号司法鉴定意见书，施工面积合计为1515.36平方米。宋晓东对真实性无异议，但认为鉴定与其无关，结算时崔清河对宋晓东施工面积没有提出异议，双方权利义务都已经履行完毕，并称其施工范围还有铁力市工业园区办公主楼（施工一半后拆除）。因宋晓东未提供证据证实双方结算的施工面积还包括工业园区办公主楼，并且办公主楼施工面积已结算在920000元工程款之内，故对宋晓东辩解不予采纳。根据崔清河出具的结算单载明的工程款总额920000元计算，除以双方认可的每平方米550元，双方结算面积应为1672.72平方米，与本案司法鉴定测量总面积1515.36平方米相差157.36平方米，按每平方米550元计算，相差工程款86548元，宋晓东取得该工程款没有合法依据，属于不当得利，崔清河请求返还应予支持。关于鉴定费，崔清河仅提供14,500.00元鉴定费票据，该费用系查明和确定案件事实产生的合理支出，本院予以支持；其请求的另外2000元鉴定费用，因其未提供相应票据，本院不予支持。综上所述，经一审法院审判委员会讨论决定，对崔清河请求的工程款86548元、鉴定费14500元，予以支持。根据《中华人民共和国民法通则》第九十二条、第一百三十五条、第一百三十七条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条，《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第二条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十七条、第二百四十八条之规定，判决：一、宋晓东于判决生效后十日内返还崔清河工程款86548元，支付鉴定费14500元，合计101048元；二、驳回崔清河其他诉讼请求。经本院二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十七条规定：“当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉，同时符合下列条件的，构成重复起诉:(一)后诉与前诉的当事人相同;(二)后诉与前诉的诉讼标的相同;(三)后诉与前诉的诉讼请求相同，或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果。当事人重复起诉的，裁定不予受理;已经受理的，裁定驳回起诉，但法律、司法解释另有规定的除外”。本案中，铁力市人民法院（2017）黑0781民初646号（以下简称646号）案件的当事人与本案当事人相同，646号案件与本案均是以宋晓东施工的工程面积差产生的工程款为诉讼标的，虽然诉讼的工程款数额不同，但性质相同。且本次诉讼的请求从实质上具有否定646号判决的性质，崔清河此次起诉与前次646号案件起诉时基于同一基础法律关系及同一法律事实，故本案符合上述法律规定，属重复诉讼。一审法院认为646号案件未作出肯定性判决，而是因证据不足驳回当事人的诉讼请求，但646号民事判决已经发生法律效力，崔清河可通过申诉程序主张权利，其重复提起诉讼无法律依据。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十条的规定，裁定如下：一、撤销黑龙江省铁力市人民法院（2018）黑0781民初154号民事判决；二、驳回崔清河的起诉。一审案件受理费2361元，退还崔清河；上诉人宋晓东预交的二审案件受理费2361元予以退还。本裁定为终审裁定。审判长  张紫微审判员  高 峰审判员  郭良富二〇一九年十一月二十二日书记员  高冬梅