甘肃省敦煌市人民法院   刑事判决书   （2019）甘0982刑初260号   公诉机关敦煌市人民检察院。   被告人成叶平，男，汉族，户籍地青海省，现住敦煌市。1995年7月因犯抢劫罪被茫崖矿区人民法院判处有期徒刑十年；2011年10月因犯盗窃罪被茫崖矿区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。因涉嫌故意伤害罪于2018年12月12日被酒泉市公安局七里镇分局依法取保候审。   辩护人魏强，甘肃鸣沙律师事务所律师。   被告人何录，男，汉族，户籍地青海省，现住敦煌市。2014年2月因故意伤害他人被行政拘留十五日。因涉嫌故意伤害罪于2018年12月12日被酒泉市公安局七里镇分局依法取保候审。因涉嫌寻衅滋事罪于2019年2月28日被酒泉市公安局七里镇分局刑事拘留。现羁押于敦煌市看守所。   指定辩护人陈学升，甘肃鸣沙律师事务所律师。   被告人赵龙全，男，汉族，户籍地青海省，现住敦煌市。因涉嫌故意伤害罪于2018年12月12日被酒泉市公安局七里镇分局依法取保候审。   辩护人周广建，酒泉阳关律师事务所律师。   敦煌市人民检察院以敦检公诉刑诉（2019）234号起诉书指控被告人成叶平、何录、赵龙全犯故意伤害罪，向本院提起公诉；本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。敦煌市人民检察院指派检察员许凤玲出庭支持公诉，被告人成叶平及其辩护人魏强、何录及其指定辩护人陈学升、赵龙全及其辩护人周广建到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   敦煌市人民检察院指控，2018年7月3日22时许，被告人成叶平、何录、赵龙全相约七里镇二市场内的啤酒摊喝酒。至7月4日凌晨3时许，成叶平、何录、赵龙全在准备回家时，欲将当时在二市场内摆摊结束的啤酒摊摊主陆某送回家，被同在二市场内喝酒的被害人姜某看到，因陆某系姜某同学的妻子，姜某当时误以为成叶平等人要占陆某的便宜，随后便同马某、楚某与成叶平、何录、赵龙全发生争执并相互殴打，殴打过程中，造成姜某右肩部损伤，右侧锁骨骨折。经敦煌市公安局司法鉴定中心鉴定，被害人姜某的人体损伤程度属轻伤二级。被告人成叶平、何录、赵龙全的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。   被告人成叶平、何录、赵龙全对指控的犯罪事实及罪名无异议，当庭自愿认罪。   被告人成叶平的辩护人魏强辩称，被告人成叶平有自首情节；主观恶性较轻，与何录、赵龙全构成故意伤害罪的共同犯罪，但被害人姜某的右侧锁骨骨折的伤情不是成叶平造成的；被告人属于醉酒状态下的激情犯罪；与被害人姜某达成民事和解协议，已赔偿其经济损失；本案被害方有过错。请求对被告人成叶平从宽处理，适用缓刑。   被告人何录的辩护人陈学升对指控被告人何录犯故意伤害罪的定性无异议，辩称，被告人何录有自首情节；现有证据证实被害人姜某的右侧锁骨骨折的伤情不是何录造成的；本案被害方存在重大过错；赔偿被害人姜某4万元，达成民事和解协议。请求对被告人何录从轻处理，适用缓刑。   被告人赵龙全的辩护人周广建对指控被告人赵龙全犯故意伤害罪的定性无异议，辩称，现有证据无法证实被害人姜某的伤是赵龙全造成的；被告人赵龙全属从犯；归案后认罪态度较好；赔偿被害人姜某4万元，达成民事和解协议，取得被害人姜某谅解。请求对被告人赵龙全从轻、减轻处罚。   经审理查明，2018年7月3日22时许，被告人成叶平、何录、赵龙全相约七里镇二市场内的啤酒摊喝酒。至7月4日凌晨3时许，成叶平、何录、赵龙全在准备回家时，欲将当时在二市场内摆摊结束的啤酒摊摊主陆某送回家，被同在二市场内喝酒的被害人姜某看到，因陆某系姜某同学的妻子，姜某当时误以为成叶平等人要占陆某的便宜，随后便同马某、楚某与成叶平、何录、赵龙全发生争执并相互殴打，殴打过程中，造成姜某右肩部损伤，右侧锁骨骨折。经敦煌市公安局司法鉴定中心鉴定，被害人姜某的人体损伤程度属轻伤二级。   另查明，三被告人各自赔偿被害人姜某经济损失4万元,被告人赵龙全取得被害人姜某的谅解。   上述事实，有以下证据予以证实：   1、受案登记表、立案决定书证实本案由马某报案，酒泉市公安局七里镇分局立案侦查的事实；   2、大数据平台人员档案证实三被告人外貌、年龄、住址等身份信息；   3、现场检测报告书三份证实使用吗啡及甲基安非他明检测法对三被告人检测后，结果均呈阴性的事实；   4、犯罪嫌疑人归案情况说明证实三被告人均系经传唤到案接受审讯的事实；   5、证人马某的证言证实，2018年7月4日4时许，和姜某、楚某喝完酒从七里镇二市场前门出来后，被何录一起的另外两个男子殴打，导致其前门牙被打掉，姜某的胳膊和牙齿受伤；证人陆某的证言证实，成叶平、何录和赵龙全，楚某、马某和姜某同在二市场啤酒摊上喝酒，离开时成叶平坚持要送其回家，马某不同意，后双方互相辱骂和厮打，看见楚某追着成叶平打，成叶平边还手边跑，何录拦着姜某和马某，赵龙全开车过来了，后听见楚卧龙说车里有一把刀拿过来，马某和成叶平就打起来了，后楚某和赵龙全又打起来了，打了一阵子后看见何录在超市门口用脚踹坐在地上的楚某，马某的左眼流血了，后双方就停手各自回家了；证人楚某的证言证实，7月4日凌晨3、4点准备离开时，走到二市场中门时看见，姜某、“胖子”和之前都在啤酒摊上喝酒的三个男的在相互厮打，其过去后被一男子在脸上打了一拳，其当时也还手了，打在对方的肩膀处，后被打倒在地，对方三个男的就去打姜某和“胖子”了，其胳膊被打脱臼了。姜某的伤是被对方三个男的围着一起打的事实；   6、被害人姜某的陈述证实，7月4日凌晨喝完酒从二市场出来时，与之前坐隔壁桌的三个小伙发生口角，对方三个人就开始打楚某，接着开始打马某，其上去拦架时对方开始打其，其被绊倒后就抱着头躺在地上，被何录他们三人用脚在身上乱踢，造成其脸上多处淤青，头上有很多包，左下边的牙齿被踢断一颗，右边锁骨也断了。事发后，经过协商成叶平、何录、赵龙全每人赔偿其4万元，三人均已给付赔偿款的事实；   7、被告人赵龙全的供述证实，和成叶平、何录在啤酒摊上喝完酒准备离开时，因为其没有喝酒就去开车，把车开到二市场中门时看到成叶平、何录和三个男的追着互相打，何录被人压倒在地上打，成叶平被另外两个人追着打，其赶紧过去劝架，听见马某说“把我的刀拿过来”，一听吓坏了出于本能把马某打了一拳，后双方就停手回家了；被告人成叶平的供述证实，2018年7月4日凌晨和赵龙全、何录在二市场啤酒摊喝完酒后准备回家，其想送陆某回家，马某和另外两个男人追出来开始辱骂，双方开始互相厮打，马某和姜某朝其冲上来，其中一人用拳头打在其右小胳膊上，马某踢到其左手，其还手打了马某脸部一拳头就跑开了，后看见那三个人跑去打何录，就过去帮何录，朝一个小个子男的腿上踹了一脚，这时赵龙全把车开到二市场中门，就下来劝架，当时其和马某和姜某在打，何录和楚卧龙在打，赵龙全用手把姜某肩膀撕了一把，姜某没站稳就倒在台阶上了，后听见有人喊“去把我的刀拿来”，就冲上去给倒在地上的姜某腿上踢了两脚，后被陆某拉开的事实；被告人何录的供述证实和成叶平、赵龙全还有一个姓陆的女人一起从二市场中门刚走出来，马某、姜某和楚某就从市场里追出来，不知道是马某还是姜某对着成叶平说“我早就想打你了”，便上去打成叶平，成叶平就往马路的十字路口跑，姜某和楚卧龙没有追上成叶平就返回来，楚某见其就一脚踢在其左腿上，其当时腿疼就躺在马路上了，楚某还在踢。这时赵龙全正好开车过来就下车拉架，其起来后就在楚某的屁股上踢了一脚，楚某也倒在地上了，就上去用脚踢他，赵龙全上去把姜某从成叶平身边拉开。后听见马某说“去把我的刀拿来”，就上去劝马某，姜某和楚某又上去打成叶平，打成一团，后双方散开的事实；   8、现场勘验检查工作记录、现场图、现场照片证实事发现场概貌；   9、法医学人体损伤程度鉴定意见书证实经敦煌市公安司法鉴定中心鉴定，姜某的损伤属轻伤二级的事实；   10、接受证据清单、姜某住院病例证实被害人姜某因锁骨骨折住院治疗的事实；   11、民事和解协议书两份、收条一份、谅解书一份证实被告人赵龙全和成叶平与被害人姜某达成民事和解协议，各自赔偿姜某4万元，赵龙全取得姜某谅解的事实；   12、查询违法犯罪记录情况说明三份、刑事判决书二份证实被告人赵龙全在案发前无违法犯罪记录；被告人成叶平因犯抢劫罪于1995年12月被茫崖矿区人民法院判处有期徒刑十年；2012年5月因犯盗窃罪被茫崖矿区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金5000元。被告人何录2014年2月因故意伤害他人被行政拘留十五日的事实。   以上证据均经法庭质证，其来源合法、内容真实有效，作为本案的定案依据。   本院认为，被告人成叶平、何录、赵龙全因琐事故意殴打他人，致被害人轻伤二级的后果，其行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控三被告人犯故意伤害罪的事实清楚，据以定案的证据确实充分，指控成立。三被告人共同故意犯罪，构成故意伤害罪的共犯。在共同犯罪中，三被告人所起作用、地位相当，均为主犯。三被告人均能当庭自愿认罪；积极赔偿被害人经济损失，被告人赵龙全取得被害人姜某的谅解；本案被害人对矛盾的激化负有责任，对三被告人均予以从轻处罚。被告人何录在判决宣告前犯数罪，本院（2019）甘0982刑初109号刑事判决书以寻衅滋事罪对其判处的有期徒刑一年四个月与本罪所判刑罚合并执行。关于被告人成叶平的辩护人提出“被告人成叶平有自首情节”、被告人何录的辩护人提出“被告人何录有自首情节”、被告人赵龙全的辩护人提出“被告人赵龙全属从犯”的辩护意见，与已查明事实不符、于法无据，法庭不予采信。辩护人的其他辩护意见，法庭予以采信。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十九条、第七十二条、第七十三条第二款、第三款之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：   一、被告人成叶平犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年；   （缓刑考验期，自判决确定之日起计算。）   二、被告人何录犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月，与本院（2019）甘0982刑初109号刑事判决书判处的有期徒刑一年四个月合并执行，决定执行有期徒刑一年九个月；   （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月28日起至2020年11月27日止。）   三、被告人赵龙全犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。   （缓刑考验期，自判决确定之日起计算。）   如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向甘肃省酒泉市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应交上诉状正本一份，副本二份。   审 判 长 褚生虎   人民陪审员 张桂雄   人民陪审员 张为明     二〇一九年十一月二十八日   法官 助理 王海燕   书 记 员 贺晓芬