贵州省安顺市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）黔04民特10号申请人：贵州亚馨阁房地产开发有限公司，住所地：贵州省安顺市平坝区安平办事处天台山大道，统一社会信用代码：91520421080663647F。法定代表人：黄翔，系该公司董事长。委托诉讼代理人：郭明，贵州能盛律师事务所律师，代理权限为：特别授权代理。委托诉讼代理人：田静，贵州能盛律师事务所实习律师，代理权限为：特别授权代理。被申请人：刘关福，男，汉族，1983年7月1日生，住贵州省平坝县。申请人贵州亚馨阁房地产开发有限公司（以下简称亚馨阁公司）与被申请人刘关福申请撤销劳动争议仲裁裁决一案，亚馨阁公司于2019年9月23日向本院提出申请，本院于同日立案后，于2019年11月8日公开开庭进行了审查，申请人亚馨阁公司委托诉讼代理人郭明、田静、被申请人刘关福到庭参加诉讼。本案现已审查终结。亚馨阁公司称，一、刘关福入职时间为2018年5月，而非2017年10月。2018年5月，刘关福经人介绍到亚馨阁公司上班。2018年8月18日，双方签订书面劳动合同，约定合同期限为2018年8月18日至2020年8月18日，合同试用期为一个月，试用期工资为2000元，转正后每月工资3000元（因刘关福提出其家庭经济极度困难，亚馨阁公司实际按每月4000元向其发放工资）。刘关福到亚馨阁公司上班后提供其卡号尾号为0888的银行账户以结算工资，亚馨阁公司每月将其工资汇入该银行卡。刘关福称其2017年10月30日到亚馨阁公司工作与客观事实不符，仲裁裁决对刘关福工作年限的认定明显错误。二、亚馨阁公司与刘关福解除劳动合同，合法有据，仲裁裁决认定违法解除劳动合同的事实错误。刘关福自2018年5月到亚馨阁公司上班担任驾驶员，双方于2019年1月15日签订《公司驾驶员安全协议书》，但刘关福在驾驶时经常接听电话、短信、视频，严重缺乏安全责任意识，存在极大安全隐患。因此，公司于2019年4月15日将其调任到温泉广场营销部担任外场销售员，但是刘关福在工作期间严重违反公司考勤管理规定，拒绝录取考勤指纹、上班从不打卡，不服从工作安排、工作态度怠慢懒散，请假未经批准后，无故旷班，导致整个工作滞后，严重扰乱营销部的日常管理、工作纪律。故申请人依据公司规章管理制度、考勤和劳动纪律管理通知以及劳动合同的约定于刘关福解除了劳动合同。申请人已向仲裁委员会提交了书面劳动合同、公司驾驶员安全协议书、调令、关于重申严格考勤和劳动纪律管理的通知、辞退通知书等证据材料证实上述事实。三、由于仲裁裁决认定事实错误，以致适用法律严重错误。申请人基于上述事实和证据，根据双方签订的劳动合同第十七条、第二十一条之约定于刘关福解除劳动合同关系，符合法律规定。另外，仲裁裁决认定申请人亚馨阁公司与刘关福解除劳动关系不属于劳动合同法第四十条规定的情形，但又依据劳动合同法第四十条、第四十七条、第八十七条裁决申请人支付刘关福违法解除劳动合同赔偿金12000元，适用法律错误。四、赔偿金双倍计算的方式严重违反法律规定。该仲裁裁决认定刘关福月工资4000元，认定刘关福在亚馨阁公司工作年限为18个月，故认定违法解除劳动合同赔偿金期限为1.5个月。劳动合同法第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿。”因此，如果认定为违法解除劳动合同，刘关福的经济补偿也应该是6000元，仲裁裁决计算为12000元于法无据。综上所述，安顺市平坝区劳动争议仲裁委员会作出平劳人仲裁字（2019）第27-1号仲裁裁决认定事实及适用法律存在严重错误，请求：一、依法撤销平劳人仲裁字（2019）第27-1号仲裁裁决；二、本案诉讼费用由被申请人承担。刘关福称，一、被申请人入职时间为2017年10月，而非亚馨阁公司所称2018年5月。被申请人于亚馨阁公司除了劳动合同关系外，无其他经济贸易往来，被申请人向劳动仲裁委员会提交的从2017年10月30日至2018年5月18日期间每月的银行转账和微信转账凭证均能证明双方劳动关系发生时间。二、亚馨阁公司系违法解除劳动合同关系，且未给劳动者足额缴纳社会保险，从未给劳动者结算加班工资。申请人称向劳动仲裁委员会提供的劳动合同、驾驶员的安全协议书、调令、关于重申严格考勤和劳动纪律管理的通知、辞退通知等证据材料，皆不能直接或间接证明被申请人重大违纪违规行为，其证据材料不足以采信。根据劳动合同法，用人单位有为员工购买、缴纳社会保险的责任，但申请人并未给被申请人足额缴纳社保，从未给被申请人结算加班工资，且未签合同。三、仲裁裁决认定事实清楚，适用法律正确，金额计算准确。本案是申请人违法解除劳动合同，应依据劳动合同法第八十七条规定计算赔偿金，并非按第四十条规定计算补偿金。综上所述，为保护劳动者的合法权益，防止用人单位克扣、变相剥夺劳动者相关权利，请求法院驳回申请人的请求。申请人亚馨阁公司提交证据如下（均为复印件）：1.营业执照，拟证明申请人主体资格；2.法定代表人身份证及身份证明，拟证明申请人法定代表人身份情况；3.平劳人仲裁字（2019）第27-1号仲裁裁决书，拟证明经仲裁裁决，符合申请撤销的前置程序；4.仲裁裁决书送达回证，拟证明申请人于2018年8月28日收到仲裁裁决书；5.劳动合同，拟证明双方签订劳动合同的事实；6.电子银行回单（需询问当事人转出账户是谁的？），拟证明被申请人入职后申请人按其提供的银行卡号支付其工资；7.公司驾驶员安全协议书，拟证明申请人于2019年1月15日与被申请人签订驾驶员安全协议，约定驾驶员应遵守的相关义务；8.调令，拟证明申请人于2019年4月15日将被申请人从驾驶员岗位调至销售部任外场人员；9.关于重申严格考勤和劳动纪律管理的通知，拟证明申请人于2019年4月23日向公司全体员工下发严格考勤和劳动纪律的通知情况；10.关于刘关福调入亚馨阁温泉广场销售部工作情况报告，拟证明被申请人调入亚馨阁温泉广场销售部后的工作情况；11.辞退通知书，拟证明申请人于2019年5月8日与被申请人书面终止劳动关系。被申请人刘关福提交证据如下：2018年5月之前公司法定代表人黄翔的妻子、公司工作人员陈小停、胡学文向刘关福微信转账凭证14份，拟证明双方劳动关系发生时间为2018年5月之前。经庭审质证，被申请人对申请人提交的证据1-4、证据6-7、证据11真实性无异议，对证据5、证据8-10的真实性不认可。申请人对被申请人提交的证据认为达不到证明目的，无法体现是固定时间转入的工资，支付时间及金额都是零散的。经审查，申请人提交的证据1-4、证据6-7、证据11，客观真实、来源合法，与待证事实具有关联性，依法予以采信。申请人提交的证据5不具有真实性，依法不予采信；证据8、证据9是申请人单方制作，无证据证明刘关福已签收，真实性无法确认，依法不予采信；申请人提交的证据10是申请人单方制作提交，上面虽有其员工签字，但该证据实为证人证言，不属于书证，不符合证据的形式要求，达不到申请人的证明目的，依法不予采信。被申请人提交的证据微信转账记录，客观真实、来源合法，与待证事实具有关联性，依法予以采信。经审查查明：2017年10月30日，被申请人刘关福到亚馨阁公司上班，从事驾驶员工作，双方未签订书面劳动合同，刘关福的工资为4000元。2018年7月4日，亚馨阁公司通过胡学文银行账户向刘关福银行账户转账支付4000元。2019年1月15日，亚馨阁公司与刘关福签订《公司驾驶员安全协议书》。2019年5月8日，亚馨阁公司作出辞退通知书，称刘关福在履行劳动合同期间，不能胜任工作，存在经常请假，驾驶时接听电话、短信、视频，缺乏安全意识等情况，调任销售中心担任外场销售工作后经考核难以胜任，根据劳动合同第二十一条相关规定，予以辞退，终止劳动关系。随后，刘关福以亚馨阁公司为被申请人向安顺市平坝区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求：一、裁决被申请人亚馨阁公司未提前30天告知申请人刘关福，应支付申请人刘关福1个月工资作为代通金，被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金5个月×4000元=20000元；二、裁决被申请人亚馨阁公司没有以不低于原合同的劳动条件续约需支付申请人刘关福3个月工资的经济补偿金12000元。安顺市平坝区劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月26日作出平劳人仲裁字（2019）第27-1号仲裁裁决：一、由被申请人亚馨阁公司支付申请人刘关福违法解除劳动合同赔偿金计人民币壹万贰仟元整（￥12000.00元）；二、驳回申请人刘关福其他仲裁请求。安顺市平坝区劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月28日向亚馨阁公司送达该仲裁裁决书。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款、第二款规定：“用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销”。本案中，亚馨阁公司主张刘关福入职时间为2018年5月，但未能提供刘关福的入职登记等证据予以佐证，刘关福提交的微信转账凭证证实公司负责发放工资的工作人员胡学文在2018年5月之前多次向刘关福转账支付工资及汽车加油、保养等费用，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，应由亚馨阁公司承担不利后果，对其主张不予认可，安顺市平坝区劳动人事争议仲裁委员会对刘关福入职亚馨阁公司的时间认定，适用法律正确。亚馨阁公司主张其与刘关福解除劳动合同是因为刘关福存在严重违反用人单位的规章制度的情形，应由其承担举证责任，但亚馨阁公司提供的公司驾驶员安全协议书、关于重申严格考勤和劳动纪律管理的通知只能证明公司的规章制度，其单方制作的调令中写的是因工作需要将刘关福调入销售部任外场人员，也未提及刘关福存在违反规章制度的情况。亚馨阁公司提交的提及刘关福存在违反规章制度情形的证据只有关于刘关福调入亚馨阁温泉广场销售部工作情况报告、辞退通知书。情况报告是亚馨阁公司员工单方签字作出，辞退通知书亦是亚馨阁公司单方作出，刘关福不予认可，该两份证据无其他证据佐证，不能证明刘关福存在严重违反公司规章制度的情况。申请人未能提供证据证明其主张，依法由其承当举证不力的法律后果。亚馨阁公司未举证证明刘关福存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的用人单位可以单方解除劳动合同的情形，也未按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定与刘关福解除劳动合同，其单方辞退刘关福的行为属于违反《中华人民共和国劳动合同法》规定与劳动者解除劳动合同的行为，依法应支付经济赔偿金，而非经济补偿金。截止2019年5月8日双方解除劳动合同关系，刘关福已在亚馨阁公司工作一年以上，不满一年零六个月，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条规定，亚馨阁公司应按双倍支付一个半月工资的标准向刘关福支付经济赔偿金。安顺市平坝区劳动人事争议仲裁委员会裁决亚馨阁公司向刘关福支付12000元经济赔偿金，适用法律正确。综上，安顺市平坝区劳动人事争议仲裁委员会作出的平劳人仲裁字（2019）第27-1号仲裁裁决适用法律正确，申请人亚馨阁公司也未举证证明该仲裁裁决具有其它应当撤销的情形，因此，申请人亚馨阁公司向本院申请撤销该仲裁裁决，无事实和法律依据，依法应予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项规定，裁定如下：驳回贵州亚馨阁房地产开发有限公司的申请。申请费400元，由申请人贵州亚馨阁房地产开发有限公司负担。审 判 长  杨 鲁审 判 员  陈雯贞人民陪审员  何智勇二〇一九年十一月八日书 记 员  熊心怡