广东省珠海市中级人民法院行 政 判 决 书（2019）粤04行终143号上诉人（原审原告）：珠海市朗德万通科技有限公司，住所地：广东省珠海市斗门区乾务镇狮群村大环山（成品仓库）厂房。法定代表人：郭俊豪。委托诉讼代理人：张旭，广东维强律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：珠海市公安局斗门分局，住所地：广东省珠海市斗门区珠峰大道1280号。负责人：朱江，局长。委托诉讼代理人：欧尚炽，工作人员。委托诉讼代理人：胡文浩，工作人员。上诉人珠海市朗德万通科技有限公司（以下简称朗德公司）因与被上诉人珠海市公安局斗门分局（以下简称斗门公安分局）公安行政处罚一案，不服珠海市金湾区人民法院(2019)粤0404行初47号行政判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。原审法院认定事实朗德公司主要经营范围是铝基覆铜板（电子产品）的加工，因生产工艺需要，需要购买大量易制毒化学品丙酮。2018年4月25日，珠海市xx实业有限公司向东莞xx化工科技有限公司（以下简称xx公司）开具采购订单，订单号为P001827，采购“丙酮”（物料代码1.5.54001）2000千克，付款人民币15600元。5月2日，xx公司送货，送货单号为NO：1805002，送了12桶“开油水（丙）54001”，共计1920千克。5月3日，朗德公司将货物入库，入库单号：WIN002673，入库“丙酮”1920千克，验收保管人为朗德公司员工李某。后经调查，xx公司购买上述化学品实际上是给朗德公司生产使用。2018年5月29日，朗德公司向xx公司开具采购订单，订单号为P001977，采购“丙酮”（物料代码1.5.54001）5000千克，付款人民币40960元。5月31日，xx公司送货，送货单号为NO：1805031，送了32桶“开油水（丙）54001”，共计5120千克。6月1日，朗德公司将货物入库，入库单号：WIN002825，入库“开油水”5120千克，验收保管人为朗德公司员工李某。2018年6月2日，朗德公司向xx公司开具采购订单，订单号为P002114，采购“稀释剂”（物料代码1.5.54001）5120千克，付款人民币40960元。7月2日，xx公司送货，送货单号为NO：1807002，送了32桶“稀释剂”，共计5120千克。7月2日，朗德公司将货物入库，入库单号：WIN002987，入库“稀释剂”（物料代码1.5.54001）5120千克，验收保管人为朗德公司员工李某。朗德公司的上述购买行为均未向公安机关备案，斗门公安分局在工作中发现上述情况后，于2018年7月18日立案受理。2018年7月19日，斗门公安分局作出珠公斗（乾）证保决字〔2018〕086号《证据保全决定书》，根据《公安机关办理行政案件程序规定》第九十六条第一款之规定，决定对在朗德公司仓库内查获的13桶溶液（每桶160千克，共2080千克）予以查封三十日，自2018年7月19日至2018年8月18日。2018年7月18日、7月30日、8月8日，斗门公安分局三次对朗德公司技术总监翁某进行传唤接受询问。翁某在笔录中阐述了朗德公司购买丙酮的用途、三次购买丙酮经过等情况，并提供了朗德公司采购丙酮的相关证据材料，还对采购单、送货单及入库单上有的写丙酮，有的写开油水或稀释剂的原因进行了解释，其回答是，“这个情况我比较清楚，其实易制毒化学品丙酮在社会上也会被叫做开油水或者稀释剂，实际上都一样”。2018年7月18日、7月19日、7月31日、8月7日，斗门公安分局四次对朗德公司仓库管理员和后两次丙酮采购员李某进行传唤接受询问。李某在笔录中阐述了采购丙酮的经过、丙酮在仓库被领取使用等情况。2018年7月19日至8月8日期间，斗门公安分局还对朗德公司法人代表郭某、董事长彭某、董事郭某、生产主管刘某和员工黄某进行了传唤接受询问。上述人员对朗德公司采购丙酮原因和经过、丙酮的使用、没有进行购买备案等情况的阐述与翁某和李某的阐述具有一致性。2018年8月8日，斗门公安分局委托珠海市公安局司法鉴定中心对在朗德公司处查封的13桶溶液抽样检验，13份检材均检出丙酮成分。2018年8月29日，斗门公安分局作出珠公斗（乾）证保决字〔2018〕098号《证据保全决定书》，根据《公安机关办理行政案件程序规定》第九十六条第一款之规定，决定对在朗德公司仓库内查获的13桶溶液（每桶160千克，共2080千克）予以延长查封三十日，自2018年8月29日至2018年9月28日。2018年8月31日，斗门公安分局将查封的13桶溶液抽样制作成13份检材委托南方xx司法鉴定中心做化学成分与含量分析。2018年9月13日，南方xx司法鉴定中心出具鉴定意见，13份检材均为丙酮、乙酸甲酯混合液，且丙酮含量为83%-86%。斗门公安分局经过一系列调查，于2008年8月14日对拟作出公安行政处罚的内容及被处罚人有陈述申辩及听证的权利向朗德公司进行了告知。2018年8月23日，斗门公安分局就朗德公司未经备案擅自购买易制毒化学品一案举行听证会，朗德公司出席提出了意见。2018年9月30日，斗门公安分局向朗德公司作出并直接送达珠公斗行罚决字[2018]01286号《行政处罚决定书》，查明朗德公司于2018年4月25日至7月2日期间未经备案擅自三次向xx公司以每公斤8元的单价购买了易制毒化学品丙酮溶液共计12160公斤，总货值为97280元。2018年7月18日9时许被公安机关检查发现，当场在朗德公司仓库查获13桶（每桶160公斤）丙酮溶剂2080公斤。根据《易制毒化学品管理条例》第三十八条第一款之规定，决定对朗德公司处以罚款972800元，没收易制毒化学品丙酮2080公斤。朗德公司不服该行政处罚决定，提起本案诉讼。朗德公司一审的诉讼请求为：1.判令斗门公安分局撤销珠公斗行罚决字[2018]01286号《行政处罚决定书》；2.由斗门公安分局负担本案诉讼费。原审法院判案理由及结果一、关于认定事实是否清楚的问题。根据斗门公安在庭审中列举的众多朗德公司员工的询问笔录、检查笔录、采购订单、送货单、入库单、依法查获的丙酮溶液、检验报告和鉴定意见书等证据足以证明朗德公司实施了违反《易制毒化学品管理条例》第十七条“购买第二类、第三类易制毒化学品的，应当在购买前将所需购买的品种、数量，向所在地的县级人民政府公安机关备案。个人自用购买少量高锰酸钾的，无须备案。”规定的行为，事实清楚，证据确实充分。朗德公司主张案涉丙酮溶液依据斗门公安提供的南方xx司法鉴定中心鉴定报告系丙酮和乙酸甲酯混合物（丙酮占比为83%-86%），并不属于《易制毒化学品管理条例》第三类易制毒化学品丙酮，购买不需要备案，经询问公安部专家，惯例是丙酮占比95%以上的混合物才能被认定为第三类易制毒化学品。对此，斗门公安作出如下回应：《易制毒化学品管理条例》第二条第二款规定，“易制毒化学品分为三类。第一类是可以用于制毒的主要原料，第二类、第三类是可以用于制毒的化学配剂。”第三类的易制毒化学品丙酮应当指以丙酮为主要成分可以用于制毒的化学配剂。结合朗德公司提供给斗门公安的证据材料中的“铝基覆铜板用导热树脂制备工艺”在原料使用中明确了丙酮在工艺中的使用量及作用，朗德公司使用了以丙酮为主要成份的含量高达85%左右的丙酮溶液用于工艺制作，产生了同等的化学作用，根据工艺方案制造出来的大量商品符合朗德公司需求的产品特性，朗德公司购买的丙酮溶液呈现了易制毒化学品丙酮的物理混溶与化学活性，因此案涉丙酮溶液应当属于可以用于制毒的化学配剂，需购买备案。原审法院认为，《易制毒化学品管理条例》是为了防止易制毒化学品被用于制造毒品，维护经济和社会秩序而制定的，只要溶液中的物质属于易制毒化学品目录且能够被提取出来用于制造毒品，则应当被《易制毒化学品管理条例》所规制。案涉丙酮溶液丙酮的占比高达85%左右，且其被用于朗德公司生产工艺中已呈现出丙酮的物理混溶与化学活性，应属于《易制毒化学品管理条例》中第三类易制毒化学品丙酮。且朗德公司对其“丙酮占比95%以上的混合物才能被认定为第三类易制毒化学品”的主张没有提交任何证据，故朗德公司的主张没有事实和法律依据，原审法院不予支持。二、关于适用法律是否正确的问题。国务院《易制毒化学品管理条例》第三十八条第一款规定，“违反本条例规定，未经许可或者备案擅自生产、经营、购买、运输易制毒化学品，伪造申请材料骗取易制毒化学品生产、经营、购买或者运输许可证，使用他人的或者伪造、变造、失效的许可证生产、经营、购买、运输易制毒化学品的，由公安机关没收非法生产、经营、购买或者运输的易制毒化学品、用于非法生产易制毒化学品的原料以及非法生产、经营、购买或者运输易制毒化学品的设备、工具，处非法生产、经营、购买或者运输的易制毒化学品货值10倍以上20倍以下的罚款，货值的20倍不足1万元的，按1万元罚款；有违法所得的，没收违法所得；有营业执照的，由市场监督管理部门吊销营业执照；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”本案中，斗门公安分局经调查后，查明朗德公司于2018年4月25日至7月2日期间未经备案擅自三次向东莞市给力科技有限公司购买了易制毒化学品丙酮溶液共计12160公斤，总货值为97280元。2018年7月18日9时许被公安机关检查发现，当场在朗德公司仓库查获13桶（每桶160公斤）丙酮溶剂2080公斤。斗门公安分局根据上述规定对朗德公司处以罚款972800元，没收易制毒化学品丙酮2080公斤，适用法规正确，处罚适当。另，朗德公司对斗门公安分局的职权依据和行政处罚程序没有异议。经审查，斗门公安分局的职权依据充分，作出被诉处罚决定的程序合法，依法予以确认。因此，斗门公安分局作出珠公斗行罚决字[2018]01286号《行政处罚决定书》，职权依据充分，认定事实清楚，适用法规正确，程序合法。朗德公司诉请撤销的理据不足，原审法院不予支持。原审法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回朗德公司的诉讼请求。一审案件受理费人民币50元，由朗德公司负担。当事人二审诉辩主张上诉人朗德公司的二审诉讼请求为：1.撤销原审判决；2.判令被上诉人撤销珠公斗行罚决字[2018]01286号行政处罚决定书；3.判令一审、二审的诉讼费由被上诉人承担。其理由如下：一、上诉人的工作人员在公安机关所做的笔录存在重大误解，其在笔录中陈述的“丙酮”实际就是稀释剂或者开油水，原审判决认定上诉人的工作人员都不存在重大误解明显错误，应予纠正。上诉人人员因为自身化学知识等限制，对丙酮并没有正确认识，所以在生产过程中将稀释剂或者开油水误认为丙酮，而专业化工公司xx公司对此有清楚认识，其所供货物是稀释剂或者开油水，而非丙酮。原审判决采纳上诉人非专业人员具有重大误解的陈述是错误的。二、《易制毒化学品管理条例》是国务院制定的行政法规，被上诉人及原审法院无权对其作出司法解释，关于该条例的解释应由国务院作出。上诉人使用丙酮浓度为85%左右的稀释剂或者开油水，通过工艺方案制造出来符合要求的产品，被上诉人认为稀释剂或者开油水水等同于丙酮，这是上诉人及原审法院对《易制毒化学管理条例》作出的错误解释，没有法律依据。因此，原审判决认定事实、适用法律错误，导致判决错误，请二审法院以事实为基础，法律为依据，公正判决。被上诉人斗门公安分局答辩称：一、根据上诉人提供的“铝基覆铜板用导热树脂制备工艺”中的工艺原料和化学品中丙酮的配比，以及上诉人技术总监翁某、法人代表郭某的询问笔录，均可证明上诉人作为一家长期使用化学品生产的企业，对化学品的使用、成分和名称均具有非常专业的知识，在工艺实际生产制造中要求上诉人员工严格按照化学配比进行生产产品；结合南方xx司法鉴定中心出具的鉴定意见，上诉人购买的丙酮溶液只存在丙酮和乙酸甲酯两种化学成分，且丙酮含量均达83%-86%，呈现了易制毒化学品丙酮（包括纯丙酮、丙酮溶液或混合物）的物理混溶与化学活性。因此，原审判决在认定本案的丙酮性质时，并非单一根据上诉人工作人员的陈述进行认定，上诉人诉称的理由不成立。二、本案的证据证明，上诉人在生产中需要购买易制毒化学品丙酮，且上诉人购买的化学品丙酮溶液中丙酮含量高达85%以上，呈现了易制毒化学品丙酮（包括纯丙酮、丙酮溶液或混合物）的物理混溶与化学活性，符合可以用于制毒的化学配剂，属于《易制毒化学品管理条例》第二条中规定的第三类易制毒化学品的范畴。因此，被上诉人对上诉人购买的化学品丙酮溶液认定为可以用于制毒的化学配剂，属于《易制毒化学品管理条例》第三类的易制毒化学品丙酮正确。同时，《易制毒化学品管理条例》第十七条规定，购买第二类、第三类易制毒化学品的，应当在购买前将所需购买的品种、数量，向所在地的县级人民政府公安机关备案。上诉人的行为已构成未经备案擅自购买易制毒化学品，被上诉人对上诉人作出行政处罚决定证据充分，适用法律、法规正确，符合法定程序；上诉人的上诉理由缺乏依据，依法不能成立。恳请二审法院驳回上诉人的上诉请求。二审查明的事实二审期间，双方当事人未提交新证据。原审法院查明的事实属实，本院予以确认。二审判案理由及结果被上诉人斗门公安分局作出的被诉行政处罚决定认定事实清楚，主要证据确实充分，适用法律准确，程序合法。本案中，上诉人购买的化学品丙酮溶液中，丙酮含量高达85%以上，呈现了易制毒化学品丙酮的物理混溶与化学活性，属于《易制毒化学品管理条例》中第三类易制毒化学品的范畴。上诉人对采购丙酮的原因和经过、丙酮的使用、没有进行购买备案等关键案件事实并无异议。被上诉人根据《易制毒化学品管理条例》第十七条和第三十八条第一款的规定，作出的被诉行政处罚决定正确。原审判决驳回上诉人的诉讼请求正确，本院予以维持。上诉人提出，“其工作人员因自身化学知识限制，对丙酮没有正确认识，将稀释剂、开油水误认为丙酮，故其工作人员在公安机关所做的笔录中存在重大误解。”对此，本院认为，作为一家长期使用化学品的生产企业，其技术总监和法人代表应具有专业的知识，不会对化学品的名称和成份形成误解。斗门公安分局对上诉人未经备案购买的丙酮溶液认定为易制毒化学品，并非仅仅依据上诉人工作人员的陈述，而是结合对丙酮溶液的化学分析和有资质的第三方鉴定机构作出的鉴定结论来认定的。此外，上诉人对“丙酮占比95%以上的混合物才能被认定为第三类易制毒化学品”的主张，声称系公安部专家的咨询意见，但没有提交任何证据予以证实。因此，上诉人的各项上诉请求缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审诉讼费人民币50元，由上诉人珠海市朗德万通科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 唐 文审判员 宋义明审判员 陈 伟二〇一九年十一月十五日书记员 王 嘉