山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁03民终3884号 上诉人（原审原告）：李峰，男，1971年4月9日出生，汉族，住山东省寿光市，户籍地山东省寿光市。 被上诉人（原审被告）：王永亮，男，1977年12月28日出生，汉族，住山东省淄博市临淄区，户籍地山东省淄博市临淄区。 被上诉人（原审被告）：淄博于栋物流有限公司，住所地淄博市临淄区皇城镇四官村西。 上诉人李峰因与被上诉人王永亮、淄博于栋物流有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省淄博市临淄区人民法院（2019）鲁0305民初1338号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 李峰上诉请求：1.请求撤销一审判决，依法改判被上诉人淄博于栋物流有限公司与被上诉人王永亮承担连带责任，赔偿上诉人的全部经济损失；2.请求一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决关于医疗一审判决关于医疗费、误工费、护理费、交通费、后期治疗费，精神损害抚慰金的计算在适用法律上存在错误。一审判决关于医疗费中用于辅助治疗的其他花费711元不予支持是错误的。一审判决将上诉人的误工时间认定为120天，并以此基数作为判定误工费的时间依据是错误的。一审判决将上诉人的护理时间认定为75天，护理人数认定为1人，并以此为基数作为判定护理费的时间、人数，依据是错误的。一审判决确认交通费3000元过低，一审判决另行主张后续治疗费错误。一审判决确认精神损害抚慰金2000元过低。二，一审判决上诉人承担20%的过错责任，在适用法律上存在错误。上诉人对损害的发生不存在有故意或者重大过失的过错，依法应由被上诉人承担全部的赔偿责任。一审判决上诉人承担20%的过错责任是属于客观事实不符，证据不足的错误判决。三、一审判决被上诉人淄博于栋物流有限公司不承担赔偿责任错误。四、一审判决偏袒被上诉人，严重侵害了上诉人的合法权益。 被上诉人王永亮未答辩。 被上诉人淄博于栋物流有限公司未答辩。 李峰向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告各项费用及损失513,868.75元；2.诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2018年8月底，原告受雇于王永亮，从事驾驶员工作。2018年9月1日17时50分许，案外人额尔登尼孟克驾驶甘Ａ×××××号“江淮”牌轻型普通货车，沿肃北县马山镇村道由西向东行驶至与G215线（马桥连接线）189公里+100米相交处时，与G215线（马桥连接线）由北向南李峰驾驶的鲁Ｃ×××××号“解放”牌重型半挂牵引车，牵引鲁Ｃ×××××重型仓栅式半挂车发生相撞后驶出路外，造成车辆受损，李峰受伤的道路交通事故。经肃北蒙古族自治县公安局交警大队道路交通事故认定书认定，案外人额尔登尼孟克负事故的主要责任，李峰负事故的次要责任。原告受伤后，先后入甘肃省玉门市第一人民医院、中国人民解放军第八十九医院住院治疗，共计75天。原告的伤情入院诊断为：股骨骨折，多处烧伤，桡神经损害，原告的伤残经鉴定确认为一处九级伤残，一处十级伤残。李峰驾驶的鲁Ｃ×××××号解放牌重型半挂牵引车、鲁Ｃ×××××重型仓栅式半挂车实际车主是王永亮，登记车主是淄博于栋物流有限公司。双方因赔偿问题未能协商一致，形成诉讼。当事人围绕诉讼请求进行了举证质证，原告为支持其诉讼请求，向一审法院提交如下证据：1、李峰的询问笔录三份、王永亮的询问笔录一份、道路交通事故认定书一份。用于证明原告受雇于王永亮，是在为王永亮提供劳务中受伤的。2、机动车信息查询结果单复印件一份，用于证明涉案事故车辆的所有人为淄博于栋物流有限公司。3、甘肃省玉门市第一人民医院住院病案（复印件）一份，中国人民解放军第八十九医院门诊病历，住院病案各一份，用于证明李峰受伤后，在玉门市第一人民医院住院8天，在中国人民解放军第八十九医院住院67天。4、中国人民解放军第八十九医院住院消费票据及费用清单一份，用于证明原告在中国人民解放军第八十九医院花去治疗费用182121.71元（临淄人民法院判决保险公司保险理赔30,000元，本案主张152121.71元）。寿光市中医院门诊收费票据两份，用于证明原告花费诊查放射费199.70元。购药费用987.70元、辅助治疗其他花费711元。医疗费共计154020.11元。5、李峰的驾驶证及从业资格证各一份，用于证明李峰从事交通运输业，按交通运输业的标准计算误工费，标准为每年85,702元，每天234.8元，根据法医鉴定意见书鉴定误工损失日为300天，误工费70,440元；王永亮在公安机关调查王亮时，陈述每天300元工资。6、李峰结婚证及其妻子刘瑞芹身份证一份，原告所在圣城街道城里社区居民委员会证明一份，用于证明李峰一家三人在本村无耕地，不以土地生活来源，系城镇居民，护理费的标准按城镇居民计算，护理费根据司法鉴定护理期限120天，住院期间两人护理，出院后一人护理，护理人均为城镇居民，城镇居民标准为每天108.35元，护理费共为21128.25元。7、交通费5000元，提交部分车票、出租车票、机票等，请法庭酌情确认。8、被抚养人袁秀芬（原告之母）的户口本、身份证，以及寿光市清水泊农场有限公司出具的证明各一份，用于证明被抚养人袁秀芬的基本情况，被抚养人生活费主张15002.79元。9、鉴定单据两份，用于证明花费鉴定费4010元。10、复印费200元，用于证明复印病案的花费。对被告无异议的证据，一审法院予以确认，并在卷佐证。对被告有异议的证据，一审法院分析认定如下：1、被告对原告主张的工资标准每天300元提出异议，主张在公安机关陈述的工资每天300元，包括吃饭住宿的费用。被告的陈述也符合一般雇佣司机长途运货的实际情况。原告的工资应当按照交通运输业标准计算。2、原告住院期间需两人护理，被告提出异议，且认为护理天数以实际住院天数为准。一审法院认为被告的主张符合法律规定，一审法院予以确认，原告住院期间一人护理，护理天数以实际住院天数计算。3、被告主张交通费5000元过高，结合原告住院的实际请情况及部分车票、出租车票、机票等，酌情确认交通费3000元。4、王永亮主张不应当支付被抚养人生活费。淄博于栋物流有限公司主张被抚养人生活费应当按照农村居民标准计算。原告的被抚养人袁秀芬系城镇居民，原告主张的被抚养人生活费符合法律规定，一审法院予以支持。5、被告对复印费200元提出异议，一审法院根据病例的页数，确认复印费50元。一审法院认为，淄博于栋物流有限公司只是鲁Ｃ×××××号“解放”牌重型半挂牵引车，牵引鲁Ｃ×××××重型仓栅式半挂车车辆的挂靠单位，车辆的实际所有人为王永亮。且双方均认可李峰受王永亮雇佣。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。原告在从事为王永亮提供劳务活动中发生事故受伤，王永亮作为接受劳务一方，应当赔偿原告的各项损失。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。在本次事故中，李峰驾驶机动车上道路行驶未保持安全车距，负事故次要责任。其应当自行承担20%的过错责任为宜。王永亮应当承担80%的责任。原告未能提供证据证明其与淄博于栋物流有限公司之间存在雇佣关系，原告要求淄博于栋物流有限公司承担赔偿责任于法无据，一审法院不予支持。原告主张的医疗费，原告提供证据证实，被告无异议，原告的主张也未超出法律规定，一审法院予以支持。原告首次入院的主要诊断为：股骨骨折，结合原告的伤情，根据公安部《人身损害人员误工日评实标准》，原告的误工时间确认为120天，一审法院确认原告的误工费为28,176元（120天*234.8元）。原告住院期间由其妻子护理，护理费确认为8126.25元。原告主张两人护理的依据为伤残鉴定意见书，但鉴定机构不能简单依据原告的伤情作出需要护理人员的人数，本案中医疗机构并未出具护理人员证明材料，故二人护理的主张，一审法院不予支持。原告主张的后续治疗费具有不确定性，应当在实际发生后，另行主张。原告受伤造成了一定的精神损害，一审法院酌定支持精神损害抚慰金2000元。原告主张的其他费用711元，缺乏法律依据，一审法院不予支持。原告主张的其他符合法律规定的损失，一审法院均予以支持，过高的部分，一审法院不予支持。王永亮主张已经支付原告大约55,000元至69,000元，但未向一审法院提供证据予以证实，原告也没有当庭认可。双方可在实际履行过程中扣除王永亮确已支付的数额。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、第一百七十九条第八项，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定。判决：一、被告王永亮赔偿原告李峰医疗费153309.11元的80%，即122647.29元；二、被告王永亮赔偿原告李峰误工费28,176元的80%，即22540.80元；三、被告王永亮赔偿原告李峰护理费8126.25元的80%，即6501元；四、被告王永亮赔偿原告李峰住院伙食补助费3990元的80%，即3192元；五、被告王永亮赔偿原告李峰伤残赔偿金174015.60元的80%，即139212.48元；六、被告王永亮向原告李峰支付被扶养人生活费15002.79元的80%，即12002.23元；七、被告王永亮赔偿原告李峰营养费4500元的80%，即3600元；八、被告王永亮赔偿原告李峰交通费3000元的80%，即2400元；九、被告王永亮赔偿原告李峰鉴定费4010元的80%，即3208元；十、被告王永亮赔偿原告李峰复印费50元的80%，即40元；十一、被告王永亮支付原告李峰精神损害抚慰金2000元的80%，即1600元；十二、上述一至十一项，被告王永亮共计赔偿原告李峰各项损失共计316943.80元，于判决生效后十日内付清；十三、驳回原告李峰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4469元，财产保全费3020元，由被告王永亮负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。上诉人李峰提交：证据一，甘肃省敦煌市司法鉴定中心的鉴定文书一份。证明上诉人两处轻伤二级、一处轻伤一级，鉴定损伤为上诉人李峰属于轻伤一级。提交证据二，雇主责任保险单。证明上诉人李峰所驾驶的涉案车辆车主及投保人都是被上诉人淄博于栋物流有限公司，被上诉人淄博于栋物流有限公司系上诉人雇主。被上诉人王永亮、被上诉人淄博于栋物流有限公司未到庭发表质证意见。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：关于上诉人提交的证据一、二均为一审时就存在的证据，不属于法律意义上的新证据，本院不予采信。对二审查明的事实与一审认定事实一致，予以确认。 本院认为，本案二审争议焦点为，一、上诉人李峰主张的案涉医疗费、误工费、护理费、交通费、后续治疗费、精神损害抚慰金是否具有法律与事实依据的问题。二、被上诉人淄博于栋物流公司是否承担赔偿责任。三、原审判决上诉人承担20%的过错责任是否具有法律和事实依据的问题。关于争议焦点一，上诉人主张用于其他辅助治疗的711元费用应予支持，经查该费用系上诉人在药店购买的药品，没有证据证明用于案涉治疗支出，于法无据，本院依法不予支持；对于上诉人主张误工时间应认定为300天、误工日工资应认定为300元的上诉请求，原审法院依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件申请法律若干问题的解释》第20条规定参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算并无不当，但经查原审法院在有经双方当事人委托鉴定机构出具的明确鉴定结论的前提下，参照公安部《人身损害误工日评实标准》确认误工日期确属不当，应予纠正，本院认定为70440元（300天*234.8元）；对于上诉人主张的护理费，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件申请法律若干问题的解释》第21条规定：“护理人员原则为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”原审法院在存在明确鉴定结论的情况下认定一人护理确属不当，本院予以纠正，认定护理费为21128.25元（75天*2人*108.35+45天*1人*108.35）。对于上诉人主张的交通费，原审法院依据交通事实以及提交的交通票据情况酌情确认3000元并无不当；对于上诉人主张的后续治疗费，原审法院在存在明确鉴定结论的情况下，以具有不确定性为由认定另行主张，确属不当，本院予以纠正，认定后续治疗费为12000元；对于上诉人主张的精神损害抚慰金过低问题，原审法院依据伤情鉴定结论酌定2000元，并不不当。关于争议焦点二，被上诉人淄博于栋物流公司是否承担赔偿责任问题。上诉人没有证据证明与被上诉人淄博于栋物流公司存在雇佣关系，上诉人的实际雇主为被上诉人王永亮，原审法院认定被上诉人淄博于栋物流公司不承担责任并不不当。关于争议焦点三原审判决上诉人承担20%的过错责任是否具有法律和事实依据的问题，根据公安机关出具的交通事故认定书，上诉人对事故负次要责任，存在一定过失，应该承担相应过错责任，原审法院据此认定上诉人自行承担20%过错责任并无不当。 综上，上诉人李峰的部分上诉请求成立，本院予以部分支持。一审判决部分适用法律不当，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条，第三十五条。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项、第一百七十四条规定，判决如下： 一、维持山东省淄博市临淄区人民法院（2019）鲁0305民初1338号民事判决第一、四、五、六、七、八、九、十、十一项；即：（一）被告王永亮赔偿原告李峰医疗费153309.11元的80%，即122647.29元；（四）被告王永亮赔偿原告李峰住院伙食补助费3990元的80%，即3192元；（五）被告王永亮赔偿原告李峰伤残赔偿金174015.60元的80%，即139212.48元；（六）被告王永亮向原告李峰支付被扶养人生活费15002.79元的80%，即12002.23元；（七）被告王永亮赔偿原告李峰营养费4500元的80%，即3600元；（八）被告王永亮赔偿原告李峰交通费3000元的80%，即2400元；（九）被告王永亮赔偿原告李峰鉴定费4010元的80%，即3208元；（十）被告王永亮赔偿原告李峰复印费50元的80%，即40元；（十一）被告王永亮支付原告李峰精神损害抚慰金2000元的80%，即1600元； 二、撤销山东省淄博市临淄区人民法院（2019）鲁0305民初1338号民事判决十三项,即：（十三）驳回原告李峰的其他诉讼请求。 三、变更山东省淄博市临淄区人民法院（2019）鲁0305民初1338号民事判决第二项为王永亮赔偿李峰误工费70440元的80%，即56352元； 四、变更山东省淄博市临淄区人民法院（2019）鲁0305民初1338号民事判决第三项为王永亮赔偿李峰护理费21128.25元的80%，即16902.60元； 五、变更山东省淄博市临淄区人民法院（2019）鲁0305民初1338号民事判决第十二项为王永亮赔偿李峰各项损失共计380356.60元； 六、王永亮赔偿李峰后续治疗费12000元的80%，即9600元。 七、驳回李峰的其他诉讼请求。 二审案件受理费8939元，由上诉人李峰负担7151.20元，被上诉人王永亮负担1787.80元。 本判决为终审判决。 审判长  张玉杰 审判员  刘 宁 审判员  杨继生 二〇一九年十一月二十八日 书记员  白杉杉