内蒙古自治区乌海市中级人民法院民事判决书（2019）内03民终594号上诉人（原审被告）：刘三永，现住鄂尔多斯市。委托诉讼代理人：丁继明，内蒙古振耀律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王金孝，现住银川市。被上诉人（原审第三人）：内蒙古汇金房地产有限公司。住所地：乌海市海勃湾区和平东街北三街坊10号。法定代表人：刘铁忠，董事长。上诉人刘三永因与被上诉人王金孝、内蒙古汇金房地产有限公司执行异议之诉纠纷一案，不服乌海市海勃湾区人民法院（2019）内0302民初581号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人刘三永的委托诉讼代理人丁继明、被上诉人王金孝到庭参加诉讼。被上诉人内蒙古汇金房地产有限公司经合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。刘三永上诉请求：撤销原判决，依法改判停止对内蒙古汇金房地产有限公司名下汇金时代广场小区7号楼-1-1102号、7号楼-1-1103号两套房屋的执行，并解除查封。一、二审诉讼费均由被上诉人负担。事实和理由：一审法院认定事实不清。上述2套7号楼房房屋系上诉人与内蒙古汇金公司合伙开发，分配协议已经经过两级法院予以确认有效，按分配协议约定已经分配给了上诉人，上诉人又出资将7号楼建成，因此，7号楼全部属于上诉人刘三永，并不属于内蒙古汇金公司。王金孝到庭答辩称，上诉人未与内蒙古汇金公司进行合伙清算。其签署的内部分配协议属于债权范畴，不影响内蒙古汇金公司与答辩人之间的案件，答辩人依法可以申请执行内蒙古汇金公司名下的财产。刘三永向一审法院起诉时请求：1、准许执行第三人内蒙古汇金房地产有限公司名下位于鄂尔多斯市××旗、七号楼1-1103号两套房屋，价值586200元。2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2014年1月18日，第三人内蒙古汇金房地产有限公司向原告王金孝借款300000元，借期一年，月利率1.8%，因第三人未能偿还原告借款，2018年10月16日原告将第三人诉讼至该院。在该案诉讼过程中，原告申请财产保全，该院依据原告申请于2018年10月26日作出（2018）内0302民初3327号民事裁定书，裁定“查封被申请人内蒙古汇金房地产有限公司价值602400元财产（财产位于鄂尔多斯市达拉特旗汇金时代广场二期7、8、9号楼）”该民事裁定书作出后，该院依法查封第三人名下位于鄂尔多斯市××旗、七号楼1-1103号两套房屋。2018年11月23日被告刘三永对查封标的提出书面异议。2018年11月27日该院就该案作出（2018）内0302民初3327号民事判决书，判决：“一、被告内蒙古汇金房地产有限公司于本判决生效后十日内偿还原告王金孝借款本金300000元，支付利息286200元，本息合计586200元；二、被告内蒙古汇金房地产有限公司于2018年10月起，每月以300000元为基数按照月利率1.8%计算支付利息直至本息还清为止。”2019年1月8日该院就被告刘三永对查封标的提出的异议作出（2018）内0302执异133号执行裁定书，裁定：“中止对被执行人内蒙古汇金房地产有限公司名下位于鄂尔多斯市××旗、七号楼1-1103号两套房屋的执行”，原告不服该执行裁定书，提起本案诉讼。（2018）内0302民初3327号民事判决书发生法律效力后，内蒙古汇金房地产有限公司未履行判决，原告于2019年1月8日申请法院强制执行。又查明，2010年9月，第三人内蒙古汇金房地产有限公司与被告刘三永签订了《合伙协议》，协议约定，双方合伙经营开发位于达拉特旗的王贵地块，双方各占投资总额的50%。合伙以汇金的名义进行经营，本合伙经营范围和期限以该项目为限。合伙期间各合伙人的出资为共同财产，任何一方不得随意请求分割。合伙项目完成后进行结算；合伙双方共同经营，共担风险，共负盈亏，按照各自的投资比例分配。在双方合伙过程中，2012年8月，因合伙内部出现矛盾双方对前期的投入进行了核算。2013年4月，合伙股东刘三永、景升起、王志森、侯建国、李文兵、王某共同签订《7#、8#、9#及马兰滩股东分配方案》，后因被告与第三人就该分配方案的履行发生争议，2017年被告刘三永将第三人内蒙古汇金房地产有限公司诉至达拉特旗人民法院，要求确认：1、刘三永与内蒙古汇金房地产有限公司签订的《华丽家族13号楼股东分配方案》及《7#、8#、9#及马兰滩股东分配方案》系有效协议；2、依法确认汇金时代广场7#、8#楼所占用地范围内的土地使用权均归属刘三永；3、依法分割土地使用权为内蒙古汇金房地产有限公司，土地使用权证号为（2011）第0369号土地变更后为达国用（2012）第006888号，将该土地使用权中属于汇金时代广场项目7号楼、8号楼的土地使用权变更至刘三永名下。后达拉特旗法院审理认为：原告提供的《合伙协议》及其补充协议，证明刘三永、内蒙古汇金房地产有限公司合伙开发位于达拉特旗王贵地块的汇金时代广场刘三永、内蒙古汇金房地产有限公司股东景升起、王志森、侯建国、李文兵及案外人王某签订了《7#8#9#及马兰滩股东分配方案》《华丽家族13号楼股东分配方案》及《华丽家族13#、时代广场7#8#9#及马兰滩股东分配补充方案(附件)》，上述分配方案中将汇金时代广场7#8#楼分配在达旗股东名下，刘三永、内蒙古汇金房地产有限公司双方认可达旗股东即本案原告刘三永。分配方案由内蒙古汇金房地产有限公司全部股东签字，故该院认为分配方案中关于汇金时代广场7#8#9#楼的分配方案有效。因刘三永未举证证明华丽家族项目及马兰滩项目的合伙人信息，该院在本案中对《7#8#9#及马兰滩股东分配方案》中关于马兰滩项目的分配方案及《华丽家族13号楼股东分配方案》不予认定。刘三永在庭审之后提出撤回部分诉讼请求申请，申请撤回第二项依法确认汇金时代广场7#8#楼所占用土地范围内的土地使用权归属于刘三永;第三项依法分割土地使用权人为内蒙古汇金房地产有限公司，土地使用权证号为(2011)第0369号土地变更后为达国用(2012)第006888号，将该土地使用权中属于汇金时代广场项目7号楼8号楼的土地使用权变更至刘三永名下两项诉讼请求。该院认为刘三永的申请符合法律规定，准许撤回上述两项诉讼请求。另外刘三永请求内蒙古汇金房地产有限公司承担测绘费，但未提供证据，故不予支持。判决如下:《7#8#9#及马兰滩股东分配方案》中关于汇金时代广场7#8#9#楼的分配方案为有效协议。内蒙古汇金房地产有限公司不服该判决，提出上诉。2018年3月27日，鄂尔多斯中级人民法院对该案作出（2018）内民终442号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。再查明：第三人内蒙古汇金房地产有限公司与被告合伙开发的达拉特旗王贵地地块的建设均是以第三人的名义进行，该地块《建设用地规划许可证》、《建设工程施工许可证》、《建筑工程施工许可证》、《7#8#楼销售许可证》《国有土地使用证》均载明七号楼建设项目部的建设方、用地单位、土地使用权人、商品房预销售人均为第三人内蒙古汇金房地产有限公司。现该项目及涉诉房屋未建设完成，仍属在建工程，被告与第三人合伙关系未终止。一审法院认为，本案系被告作为案外人对该院作出的财产保全裁定不服，基于实体权利对被保全财产提出书面异议，该院依照民事诉讼法第二百二十七条规定审查后作出裁定，申请保全人对裁定不服提出的执行异议之诉。根据法律规定，被告作为财产保全裁定的案外人就执行标的提出实体异议，应当举证证明其享有足以排除强制执行的民事权益，本案中，被告刘三永虽提供了《7#8#9#及马兰滩股东分配方案》、达拉特旗人民法院（2016）内0621号民事判决书和鄂尔多斯中级人民法院（2018）内06民终442号民事判决书，但《7#8#9#及马兰滩股东分配方案》是合伙股东内部的分配方案，且至今合伙未清算终止，达拉特旗人民法院和鄂尔多斯市人民法院的生效法律文书判决确认的是“《7#8#9#及马兰滩股东分配方案》中关于汇金时代广场“7#8#9#楼的分配方案为有效协议”，而协议效力问题属于债权范畴，分配方案有效并非是对案中涉及房屋物权的确认，被告亦无充分证据证实与第三人之间就方案中涉及的房屋进行过实际的交付履行。同时，本案中被告与第三人合伙开发的达拉特旗王贵地二期7#8#9#的楼房建设许可、规划许可、土地使用权手续、商品房屋预售手续均由第三人为内蒙古汇金房地产有限公司取得，且至今登记在第三人名下，而涉诉7号楼在2017年重新开工建设后，与施工方包头市兴港建筑有限公司签订施工协议的发包方也是第三人内蒙古汇金房地产有限公司，被告虽主张建设资金为其自投，与第三人无关，但未提供充分证据证实，故《7#8#9#及马兰滩股东分配方案》只是在被告和第三人之间产生法律效力的有效债权文书，不具有对外的效力。本案原告对第三人享有一般金钱债权，该债权在诉讼过程中因原告的财产保全申请，人民法院在审查后依法作出（2018）内0302民初3327号民事裁定书，并依据该民事裁定书实际采取了查封措施，查封了登记在第三人名下的涉诉三处房屋，原告为涉诉财产的首保申请人，因此在原告和被告均与第三人存在一般债权的情况下，原告申请查封登记在第三人名下的涉诉三处房屋，符合法律规定，被告所提供证据不足以证明其所主张的实体权利，故被告对执行标的不享有足以排除人民法院强制执行的民事权益。判决：准许执行登记在第三人内蒙古汇金房地产有限公司名下位于鄂尔多斯市××旗、七号楼1-1103两套房屋。案件受理费9662元（原告已预交），由被告刘三永承担，于本判决生效后十日内给付原告。二审过程中,双方均无新证据提供。经审理查明，二审查明事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，根据本案的举证情况及庭审调查，上诉人以自己对案涉房产享有所有权的上诉理由并不充分。对其出资建房、已售房款由其支配的事实主张举证不能，故应自担举证不能的不利后果。其上诉理由不能成立，上诉请求本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9662元（刘三永已预交），由上诉人刘三永负担。本判决为终审判决。审判长 张谷丰审判员 田 浩审判员 钟思敏 二〇一九年十一月十八日书记员 田 慧