江苏省东海县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)苏0722民初8279号 原告：高其桂，男，1960年12月24日出生，汉族，住沭阳县。 被告：东海县石白新型墙体材料有限公司，住所地连云港市东海县石榴街道姜庄村李白水库南。 法定代表人：王立桂。 被告：王祥忠，男，1970年11月6日出生，汉族，住东海县。 委托诉讼代理人：李旭辉、吕东，江苏瑞宏律师事务所律师。 原告高其桂与被告东海县石某新型墙体材料有限公司（以下简称石某材料公司）、王祥忠民间借贷纠纷一案，本院于2019年9月6日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告高其桂，被告王祥忠的委托诉讼代理人李旭辉到庭参加了诉讼。被告石某材料公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告高其桂向本院提出的诉讼请求为：1、依法判决二被告归还原告购土款7万元及违约金3万元。2、判令被告给付原告购土红利234500元。2019年8月28日后继续给付原告购土红利10659元/月，直至购土款付清为止。3、由二被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2017年10月28日原告经徐某介绍为被告窑厂提供供土资金业务，协议签订人是法人王立桂和他儿子王祥忠。协议约定，原告出资7万元，给被告窑厂购买页岩土，做烧砖使用循环周转。每进一吨页岩土，原告得被告2元红利，并约定不按协议执行，违约金3万元。7万元资金给被告后，被告开始进土生产，于2017年11月2日开始出砖，截止2018年10月31日一年期间，共产红砖30454767块，每块红砖重六斤，每块砖坯重7斤，按煤研石40%，土60%计算，共用土127910021斤，结63955吨土，以每吨土2元计算，全年共计红利127910元，每月10659元。截止8月28日今年又生产10个月为106590元，从2017年10月28日开始至2019年8月28日止，购土红利为234500元。从被告拿原告钱买土生产以来，被告一直分文不付给原告，不按协议履行。2018年12月28日前，原告无数次催要，被告都未付分文。根据协议，被告出砖后应立即按3000吨土一结帐，依次循环周转，每吨土2元作为红利钱付给原告，被告却分文不付。按协议被告己严重违约，应承担3万元的违约金。2018年11月3日原告和葛建兵一起去被告处，把窑厂生产一年的红砖单据全部复印下来，被告王样忠说，明年按2018年生产的红砖数字将原协议顺延至款付清之后止。2019年又10个月下来，被告还是一分钱末付。被告不按协议履行，给原告生产经营造成巨大损失。为此根据法律的相关规定，特具此状，请求法院依法支持原告的诉讼请求。 被告东海县石某新型墙体材料有限公司庭前提交书面答辩状称，第一、原告起诉时向法庭提交提交的《协议书》上没有加盖答辩人公司印章，签订该《协议书》是王立桂和王祥忠的个人行为，况且王祥忠不是公司的员工，没有资格代表答辩人签订任何协议，答辩人对该协议的签署情况并不知晓，法律后果应当由签订人个人承受。第二、退言之，即使该《协议书》是答辩人所签，原告也没有按照约定提供给答辩人7万元购土资金，因此答辩人也没有归还本金及支付利息的义务，从协议内容来看，双方之间是民间借贷关系，并不是合伙，原告也无权主张所谓的红利。第三、答辩人已经将公司承包给他人，王立桂仅是工商登记法定代表人，不再是实际经营者，起诉状列举的生产红砖、购土数量纯属主观臆断，没有事实根据。 被告王祥忠辩称，一、原告诉称的关于借款经过及利息、还款期限等起诉状内容均与事实不符，原告也未按照协议约定足额支付给答辩人借款，因此原告要求答辩人偿还7万元购土资金没有事实根据。1、被告石某公司生产红砖使用的页岩土由答辩人供应，每次供应三千吨左右。2017年10月28日，答辩人因资金紧张，向原告高其桂借款用于购买页岩土，双方签订《协议书》一份，约定由原告按照三千吨土所需金额约人民币7万元向答辩人提供资金作为周转，答辩人按照每吨页岩土2元钱的标准付给原告做红利，也就是利息6000元，在石某公司出砖后按时按批偿还原告出借的购土资金和红利，使用期限为一年。涉案《协议书》由原告起草，因答辩人是供土给石某公司，所以原告也要求该公司法定代表人王立桂在协议上签字。协议签订后，原告仅给付答辩人大约借款5万元，具体金额以答辩人出具给原告的收条为准，所以原告要求答辩人偿还7万元缺乏事实依据。2、原告诉称在答辩人没有还清借款之前，都要以石某公司购土数量为基数按照每吨2元钱的标准给付红利，并主张答辩人同意按照2018年度石某公司生产的红砖数字将原协议顺延至款付清之后止，更是与事实不符，答辩人不是石某公司的股东，也不担任公司职务，对该公司的生产情况并不知晓，根本无权也不可能同意原告的上述主张。 二、原告与答辩人之间不是合伙，不存在所谓红利之说，涉案协议约定的违约金、红利，实质为借款利息，且超过了法定利率，对超出部分不应予以支持。 本院经审理认定的事实如下： 2017年10月28日，王立桂、王祥忠与高其桂签订《协议书》一份，内容为，“甲方：东海县石某新型墙体材料有限公司。法人代表：王立桂身份证号。乙方：高其桂，身份证号。甲乙双方经协商达成如下供土协议：1、甲方购土土源价格与质量由甲方负责。2、因甲方周转资金不足，请乙方帮助甲方付购土资金、三千吨土作为周转。总金额约7万元人民币。3、甲方付给乙方每吨土2元钱人民币做红利。4、甲方出砖后，按时按批付给乙方购土资金和红利。5、此协议暂定一年。6、违反上述协议的，违约金金额为3万元。甲方：王立桂（签名）王祥忠（签名）乙方：高其桂（签名）公证人：徐某（签名）2017年10月28日。” 原告高其桂提交了被告王祥忠于2017年10月28日、2017年10月5日、2017年11月11日出具2万元、2万元、3万元收条。原告陈述其中2017年10月5日的收条日期写错了，应该是2017年11月5日。被告被告王祥忠认可已收到7万元的事实。 原告提交了账本复印件，被告王祥忠对原告主张曾经到公司拿账本的事实没有异议，对原告向法庭提供的账本的真实性有异议。 经本庭询问，原被告双方对于7万元可以买到3000吨土，每吨2元，红利共计6000元均无异议。被告王祥忠认为应按照年利率24%计息。 王祥忠、王立桂是父子关系。被告东海县石某新型墙体材料有限公司系自然人独资的有限责任公司，法定代表人及股东均系王立桂。 原告高其桂陈述其不参与砖厂的经营管理，砖厂亏损也不承担责任。 以上事实由原被告当庭陈述及原告所举的协议书、收条、营业执照信息等证据予以证实。 本院认为，原告高其桂不参与砖厂的经营管理，不承担砖厂的亏损责任，提供7万元资金，分享红利，不符合个人合伙共负盈亏、共担风险的特征，原告与王立桂、王祥忠签订的《协议书》应认定为借款合同，双方系民间借贷法律关系。合法的借贷关系受法律保护，借款人应当返还借款。本案中，原告高其桂已向被告王祥忠支付了借款，协议一年。到期后被告未按时偿还借款，应当承担返还借款的法律责任。 关于被告石某材料公司是否承担还款责任，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款，企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。本案中，被告石某材料公司系协议书的甲方，其法定代表人王立桂在甲方处签字，协议约定借款用于购土周转，故原告主张被告石某材料公司承担偿还借款的法律责任，本院予以支持。被告石某材料公司辩称，原告未向其支付借款不承担责任。被告石某材料公司的法定代表人王立桂与王祥忠系父子关系，二人均在借款人处签字，系共同借款人，原告已向王祥忠支付借款，被告石某材料公司该辩称，本院不予采纳。 关于利息及违约金，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。原告主张购土红利为10659元/月及违约金3万元，远超出法律规定的年利率24%，被告王祥忠同意按照年利率24%计息，本院予以采纳。 被告石某材料公司经本院传票传唤未出庭应诉，视为放弃答辩、举证、质证等诉讼权利，应承担由此引起的可能与已不利的法律后果。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条、第二十六条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告东海县石白新型墙体材料有限公司、王祥忠于本判决生效后十日内向原告高其桂偿还借款人民币7万元及利息（按本金2万元，月利率2%，自2017年10月28日起计算至款项实际付清之日止；按本金2万元，月利率2%，自2017年11月5日起计算至款项实际付清之日止；按本金3万元，月利率2%，自2017年11月11日起计算至款项实际付清之日止）； 二、驳回原告高其桂其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3159元，由被告东海县石白新型墙体材料有限公司、王祥忠负担（原告已预缴，待被告偿还借款时一并付给原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院，同时向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费6318元。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，帐号：10×××94。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审 判 员  李 梅 二〇一九年十一月二十二日 法官助理  朱 琪 书 记 员  宋紫阳 上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。