湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂02民终1858号上诉人（一审原告暨反诉被告）：卢某，女，1970年8月13日出生，汉族，住武汉市江夏区。委托诉讼代理人：王清华，北京大成（武汉）律师事务所律师。被上诉人（一审被告暨反诉原告）：谢某1，男，1965年2月10日出生，汉族，住黄石市。上诉人卢某因与被上诉人谢某1离婚后财产纠纷一案，不服黄石市下陆区人民法院（2019）鄂0204民初791号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。卢某上诉请求：撤销一审判决，改判分割诉争房产，谢某1给付其诉争房产中属于其共有部分的房屋折价款40万元（按照诉争房产的评估价值），并由谢某1承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、其与谢某1原为夫妻关系，后因性格不合导致感情破裂，双方于2010年11月23日协议离婚。婚姻存续期间双方共有两套房产，但在签订离婚协议时，仅分割了黄石市顺佳舣景6号楼2405号房屋，对位于黄石市下陆区团城山街道桂林南路15-26号房屋没有进行分割。该套房屋系婚姻存续期间购置，2009年7月房屋登记在谢某1名下。双方约定由谢某1居住，以后由谢某2继承。后谢某1将该房屋登记为与李丹共同共有，2019年4月24日，谢某1、李丹将该房屋转移登记至谢天名下，并办理了不动产权证。双方离婚后，诉争房产的共有状态没有改变，仍然为共同共有财产。一审法院认定其将诉争房屋所拥有的部分赠与谢某2，但并没有变更登记在谢某2名下，谢某2没有处分的权利。其发出撤销通知后，对诉争房屋仍享有共有权。谢某1无书面证据证明对诉争房屋单独所有，隐瞒房屋共有状态，擅自处置了离婚时未分割的共有房产，侵犯了其合法共有权。要求谢某1给付属于其共有部分的房屋折价款40万元。二、共有人请求分割共同财产所有权不适用诉讼时效，且谢某1在一审中并未提出诉讼时效抗辩，一审法院主动适用诉讼时效的规定进行裁判，是适用法律错误。谢某1辩称，诉争房屋于2009年6月购买，7月其与卢某以及谢某2住进该房屋。2010年11月，卢某单方提出离婚并提出许多过分的要求。其没有对诉争房屋进行隐瞒，应视为卢某放弃分割诉争房屋。诉争房屋不属于离婚时未分割的财产。另一个原因，诉争房屋属于负债房屋。其对外借款34.5万元用于购买此房，卢某拒绝与其共同还款，2012年其与李丹结婚后逐步还款，直至2018年12月还清。卢某明知诉争房屋的处置过程，多次表示不要诉争房屋。其拥有永久居住权的黄石市顺佳舣景花园的房屋，经谢某2同意，处置后将全部房款112万元扣除物业费等后全部给了谢某2。诉争房屋的处置也是经过谢某2同意的。另外，其在一审诉讼阶段多次提到卢某的诉讼已经超过诉讼时效。卢某向一审法院起诉请求：1、请求对其与谢某1离婚时未处理的共同财产予以分割，即对于位于黄石市下陆区桂林南路15-26号的房产（原权属证号为2009（开）0204388号）予以分割，房屋价值暂定为70万元（最终以该房屋实际评估价值为准）；2、诉讼费由谢某1承担。一审法院认定事实：卢某与谢某1原系夫妻关系，并育有一子谢某2。因感情不和，卢某与谢某1于2010年11月23日签订《离婚协议书》，约定：1、男、女双方自愿离婚；2、黄石市顺佳舣景广场陆号楼24层C1原卫校还建房一套产权归谢某2所有，谢某1对此房屋享有终生使用权。待谢某1拿到房产证后，他有义务协助谢某2尽快办理好房屋过户手续。男、女双方各自所有专属生活用品归各自所有，谢某1每月需支付卢某生活费1000元，期限为15年整；3、婚生子谢某2归谢某1抚养，谢某1每月支付谢某2抚养费2000元，期限为9年整（玖年）；4、男女双方无债权、债务纠纷。同日，双方办理离婚登记手续。离婚时，坐落于黄石市下陆区团城山街道桂林南路15-26号明秀山庄房屋，登记在谢某1名下。2013年2月，卢某出具《证明书》，将其所拥有的关于诉争明秀山庄房屋产权部分转赠给儿子谢某2，由谢某2继承所有。2017年8月7日，谢某1将房屋所有权变更为谢某1、李丹（谢某1再婚妻子）共同共有。2019年4月22日，谢某1及其妻子李丹将涉案房屋出卖给谢天（谢某1继女），并于2019年4月25日办理了不动产过户登记手续。另认定，卢某、谢某1婚姻关系存续期间，向案外人郑孝俊转款41000元，案外人郑孝俊于2009年1月9日向其转款50000元。一审法院认为，本案系离婚后财产纠纷。对于卢某主张分割黄石市下陆区桂林南路15-26号的房产的诉讼请求，卢某已将诉争房产所拥有的部分赠与其子谢某2，且该房产已经过户到案外人谢天名下。虽然卢某在本案审理过程中向受赠人谢某2发出《撤销赠与通知书》，但该撤销赠与行为是否发生法律效力与本案不属于同一法律关系，不宜在本案中一并处理。且卢某已在2013年已知道诉争房屋，其现在主张权利亦已过诉讼时效的规定，故卢某该项诉讼请求，依法不予支持。对于谢某1要求分割41000元的夫妻共同债权的诉讼请求，虽然卢某承认该笔债权，但案外人已经偿还并提供了银行凭证予以证明，且双方离婚时均认可无债权债务，故不予支持。对于谢某1要求分割卢某婚姻关系存续期间隐瞒的存款79528元及经济补偿金22000元的诉讼请求，因谢某1提交的证据仅能证明卢某在婚姻关系存续期间有存、取款的行为，无法证明卢某隐瞒了存款及经济补偿金，且双方离婚时均认可无债权债务，故对该项诉讼请求依法不予支持。对于谢某1要求分割婚姻关系存续期间的共同债务345000元的诉讼请求，因谢某1提交的证据不足以证明上述款项属于夫妻共同债务，故对谢某1的该项诉讼请求依法不予支持。对于谢某1要求卢某返还占用工资74210.57元的诉讼请求，因谢某1提供的证据不足以证明占用工资的事实，且双方离婚时均认可无债权债务，故对该请求依法不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、驳回卢某的全部诉讼请求；二、驳回谢某1的全部反诉请求。本院经审理查明，一审判决认定事实属实，本院予以确认。另查明，2009年6月，谢某1购买黄石市下陆区桂林南路15-26号的房产后，谢某1、卢某、谢某2共同居住该房。2017年9月，谢某1与案外人签订房屋转让合同，将黄石市顺佳舣景6号楼2405号房屋出卖给案外人。房屋总价1120000元，扣除物业费等费用后，剩余1097655元谢某1转入谢某2账户。2017年10月19日，谢某1、谢某2、卢某因此节事实签订协议。本院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十八条规定:离婚后，一方以尚有夫妻共同财产未处理为由向人民法院起诉请求分割的，经审查该财产确属离婚时未涉及的夫妻共同财产，人民法院应当依法予以分割。本案中，卢某认为黄石市下陆区桂林南路15-26号房屋属于其与谢某1离婚时未处理的共同财产，要求对该房屋进行分割。本院认为卢某的请求不能成立，理由如下：其一，2009年谢某1、卢某、谢某2居住于诉争房屋。2010年11月23日，卢某与谢某1协议离婚之时，知悉诉争房屋的存在状态，却在离婚协议书中没有提及。因离婚协议是一揽子协议，是双方综合考虑双方和子女利益后协商一致达成的协议。夫妻通过离婚协议放弃了全部或大部分财产，这是离婚协议的特殊性。离婚登记时对子女抚养财产分割的协议不同于一般民事合同，由于双方毕竟以夫妻关系的身份共同生活过一段时间，在有子女的情况下，双方订立对子女抚养与共同财产分割协议时，除了纯粹的利益考量外，常常会难以避免地包含一些感情因素。卢某在明知诉争房屋存在的情况下不要求分割，应视为卢某放弃分割诉争房屋，故诉争房屋不属于卢某与谢某1离婚时未处理的财产。其二，退一步说，2013年2月卢某书面明确将诉争房屋中属于其的部分赠与谢某2。2017年8月，诉争房屋的不动产权属变更登记在李丹、谢某1名下。2019年4月，诉争房屋变更登记在谢天名下。根据《中华人民共和国合同法》第一百八十六条的规定，赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。在卢某向谢某2赠与诉争房屋后，诉争房屋的权利已经转移登记，虽然不是转移登记在谢某2名下，而是转移至谢天名下，应视为谢某2已经接受赠与并与案外人之间因其他利益而达成的将房屋登记至谢天名下的协议。且谢某1将拥有终身使用权的黄石市舣景广场的房屋出卖给案外人，并将房款给付谢某2的行为，足以说明谢某1主张谢某2同意将黄石市舣景广场房屋出卖后所得房款给谢某2，诉争房屋给谢天的一节事实的可能性更大。卢某在离婚后长达数年之久要求分割诉争房屋的请求没有事实依据和法律依据，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10800元，由卢某负担。本判决为终审判决。审判长 胡      志      刚审判员 乐            莉审判员 南又春二○一九年十一月十二日法官助理周希书记员田梦