江苏省淮安市中级人民法院民 事 裁 定 书(2019)苏08民终3269号上诉人（原审原告）：郑怀宁。上诉人（原审原告）：石莉玲。上诉人（原审原告）：郁俊生。上诉人（原审原告）：梁业成。上诉人（原审原告）：张小红。上诉人（原审原告）：任洁。上诉人（原审原告）：王忠华。上列上诉人的委托诉讼代理人：刘伟、于佩，江苏宗泽律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：清河区亿力未来城小区（一期）业主委员会，住所地淮安市翔宇中道118号亿力未来城小区。负责人：张扬，该业委会主任。委托诉讼代理人：方晓峰、王楷，江苏山师行律师事务所律师。上诉人郑怀宁、石莉玲、郁俊生、梁业成、张小红、任洁、王忠华因与被上诉人清河区亿力未来城小区（一期）业主委员会业主撤销权纠纷一案，不服淮安市清江浦区人民法院（2019）苏0812民初2107号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2019年9月25日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。郑怀等七上诉人上诉请求：1、撤销一审法院判决，指令一审法院进行实体审理；2、诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一审法院适用法律错误。上诉人的诉讼请求符合人民法院受理民事案件的范围。一审法院依据《物业管理条例》第十九条第二款规定来认定上诉人的请求事项不符合人民法院受理民事案件的范围，明显错误。根据该条例第十九条第一款规定，“业主大全、业主委员会应当依法履行职责，不得作出与物业管理无关的决定，不得从事与物业管理无关的活动。”第二款适用的前提是业主大会、业主委员会作出的与物业管理有关的决定，而非指向于业主大会、业主委员会作出的侵犯业主利益的决定或决议。本案应当适用《物业管理条例》第十二条规定：“业主大会会议可以采用集体讨论的形式，也可以采用书面征求意见的形式；但是，应当有物业管理区域内有专有部分占建筑物总面积超过半数的业主参加。业主可以委托代理人参加业主大会会议……业主大会或者业主委员会作出的决定侵害业主合法权益的，受侵害的业主可以请求人民法院予以撤销。”该条填写合法权益受到损害的业主享有请求人民法院撤销的权利；二、一审法院依据《江苏省高级人民法院关于审理物业服务合同纠纷案件若干问题的意见》第十六条规定，认定上诉人的诉讼请求不符合法院民事案件受案范围错误。该意见第十六条同时也规定，法律另有规定的除外，而本案除了适用《物业管理条例》第十二条之外，还应当适用《中华人民共和国物权法》第七十八条规定，即“业主大会或者业主委员会的决定，对业主具有约束力。业主大会或者业主委员会作出的侵害业主分不清权益的，受侵害的业主可以请求人民法院予以撤销。”故业主以业主委员会侵害其合法权益为由提起民事诉讼具有法律依据。清河区亿力未来城小区（一期）业主委员会辩称，一审适用法律正确。业主如果认为业主委员会的擅自决定违反法律法规，应该由当地行政主管部门决定撤销，且业主已经向政府部门反映发放红包的程序违法，同时，政府部门已作出限期改正的通知。业委会根据通知要求，以征求意见的形式召开业主大会，并获得半数业主代表书面签字同意。因此，不论从法律适用还是此次发红包事件的决议程序上看，业主委员会的行为均符合法律规定。原告郑怀宁、石莉玲、郁俊生、梁业成、张小红、任洁、王忠华向一审法院起诉请求：1、撤销被告于2019年1月24日作出的使用公共收益向业主发放红包的决定；2、被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：七原告均系亿力未来城小区（一期）业主。被告系亿力未来城小区（一期）第一届业主委员会。2019年1月5日，被告业委会向亿力未来城小区（一期）业主发布《征求意见书》，内容为：“本着公平、公正、公开透明的原则，经业主委员会集体研究决定，拟在2019年春节期间，将小区积累的公共收益，按照小区业主的自有建筑面积，自2015年9月1日-2018年8月31日，分三年，采用发红包的形式逐年返还给模范履行小区《业主规约》的业主。因此次发放的福利金额较大，关系到全体业主的切身利益，为此特向小区全体业主征求意见。请持反对意见的业主，于2019年1月12日前以书面形式递交业委会(上午9点-11点，下午14点-16点)。凡未署实名或非业主的书面意见一律作无效处理。如有超过全小区二分之一以上的业主反对，此次业主福利发放将终止。反之，此次福利发放将于春节前开启，具体方案另行公告。”2019年1月13日，被告业委会发布公告，称截止到2019年1月12日下午16时，业委会没有收到任何业主的书面反对意见，业委会将启动发放程序，尽快制定出具体的红包发放方案在小区公告，争取在春节前发放到位。2019年1月14日，被告业委会讨论并决议通过《亿力未来城小区（一期）红包发放实施方案》，内容为：为营造良好的小区治理风气，构建共治共享的小区治理局面，弘扬小区正能量，鼓励业主自觉履行小区《业主规约》，向小区全体业主公开发出《征求意见书》的意见反馈结果，经业主委员会讨论通过，决定针对小区积累的公共收益，采用红包形式向模范履行《业主规约》的业主发放，特制定如下红包发放实施方案:1、发放对象:亿力未来城小区(一期)模范履行《业主规约》且拥有合法住宅的业主。2、考核依据:自2015年9月1日至2018年8月31日，分三年逐年考核，考核的具体依据，由大彭阳光物业公司提供并解释，其对提供的考核依据的准确性负责。考核依据报业主委员会备案并在小区公示。3、发放数额:以小区业主的自有建筑面积，每年每平米按1元计算发放，如已享受物业费打折的(因房屋共有部分质量问题打折的除外)，即在发放的红包金额中，扣除已享受的折扣金额，只发放差额，已享受的折扣金额高于或持平红包金额的不发放。4、有下列情况之一的，红包不予发放:未缴纳物业费的；在小区内发生过破坏公共设施设备、绿化，被处罚或证据确凿的；扰乱公共秩序，围堵小区大门等，并通过报警处理的;在小区内发生违法行为且证据确凿的。在每个年份里发生的上述情况，只当年不发放，其他年份的发放不受影响。5、红包发放时间及地点:具体红包发放时间及地点待《亿力未来城小区(一期)红包发放实施方案》通过后另行通知。业主在红包发放截止时间内未来领取的，视为自动放弃权益，其红包将纳入公共积累。如业主遇特殊情况不能按时领取的，需提供相关证明材料说明原因，但不得超过红包发放截止日期20天。6、未缴纳物业费的业主，在红包发放截止时间内，如主动补缴物业费的，仍享受发放待遇。7、红包领取时需带资料:业主产权证原件及身份证原件；8、以后每年如有积累，都将在春节前进行红包发放；9、本实施方案将在小区内向全体业主以《征求意见书》的形式公告，在公告结束后如没有超过半数的业主反对，业委会将按照业主的决定，在监督委员会的监督下执行红包发放工作。业委会将依据本实施方案公平、公正、公开透明的公布所发放红包的全部账目。2019年1月15日，被告业委会发布《征求意见书》，内容为：本着公平、公正、公开透明的原则，根据“拟在2019年春节期间，将小区积累的公共收益，按照小区业主的自有建筑面积，自2015年9月1日-2018年8月31日，分三年采用发红包的形式逐年返还给模范履行小区《业主规约》的业主”《征求意见书》的意见反馈结果，经业委会讨论通过制定了《亿力未来城小区(一期)红包发放实施方案》。现将《亿力未来城小区(一期)红包发放实施方案》向小区全体业主公告并征求意见，请持反对意见的业主，于2019年1月21日前以书面形式递交业委会(上午9点-11点，下午14点-16点)。凡未署实名或非业主的书面意见一律作无效处理。如有超过全小区二分之一的业主持反对意见，业主委员会将对《亿力未来城小区(一期)红包发放实施方案》进行修改，直至通过。反之，此次红包发放工作将于2019年1月22日开启。具体发放时间及地点另行通知。2019年2月1日，长东街道办事处向被告业委会发出《关于要求完善处置亿力未来城一期小区共有部分所得收益的通知》，要求限期改正“未经业主（代表）大会决议或授权”的行为。2019年2月2日，被告业委会发布通知，通知业主代表于2019年2月12日就是否同意《亿力未来城小区(一期)红包发放实施方案》进行表决。经表决，21名业主代表中同意的为17票，弃权的为4票，无反对票。2019年2月13日，被告业委会发布《公告》，告知前述业主代表大会表决结果。2019年2月14日，被告业委会向清江浦区物业管理中心、长东街道办事处发出《报告》，告知前述业主代表大会表决结果，并告知发放红包时间延长为2019年1月25日至2019年2月23日。在住建部门备案的《清河区亿力未来城小区（一期）业主代表大会议事规则》第八章“业主代表大会”第28条规定，业主代表大会会议可以采用集体讨论的形式，当场记录，最后形成决议，也可以采用给每位业主代表送达书面征求意见的形式，根据业主代表书面答复进行整理，按本规则所约定的计票方法统计业主的投票数，最后形成决议，并在小区公告栏内公告。第九章“业主代表大会的表决程序”第30条规定，业主代表大会决议分为普通决议和特别决议。业主代表大会做出普通决议，应当经1/2以上投票表决权的业主代表通过。业主代表大会做出特别决议，应当经2/3以上投票表决权的业主代表通过。第32条规定，下列事项由业主代表大会以特别决议通过：1、修改业主代表大会章程；2、制定和修改业主管理规约及本业主代表大会议事规则；3、法律、法规或者业主代表大会章程规定的其他重要事宜。在住建部门备案的《清河区亿力未来城小区（一期）业主代表大会章程》第二章第二节“业主代表大会”第21条规定，业主代表大会会议形式可以采用集体讨论的形式，当场记录，最后形成决议，也可以采用给每位业主代表送达书面征求意见的形式，根据业主代表书面答复进行整理，按本规则所约定的计票方法统计业主的投票数，最后形成大会决议，并在小区公告栏内公告。每次业主代表大会的召开，必须有本小区2/3以上业主代表参加方为有效。第23条规定，业主代表大会做出普通决议，应当经1/2以上投票表决权的业主代表通过。业主代表大会做出特别决议，应当经2/3以上投票表决权的业主代表通过。一审法院认为：《物业管理条例》第十九条规定，业主大会、业主委员会作出的决定违反法律、法规的，物业所在地的区、县人民政府房地产行政主管部门或者街道办事处、乡镇人民政府，应当责令限期改正或者撤销其决定，并通告全体业主。《江苏省高级人民法院关于审理物业服务合同纠纷案件若干问题的意见》第十六条规定，业主与业主大会、业主委员会之间因业主大会、业主委员会的召开、决议等行为发生的纠纷，应由当地政府房地产行政主管部门处理，当事人向人民法院提起民事诉讼的，不予受理。因此，对业主大会或业主委员会作出的违反法律、法规的决定应由行政主管部门限期改正或者撤销。原告的请求事项不符合人民法院受理民事诉讼的范围。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定，经本院审判委员会讨论决定，裁定：驳回原告郑怀宁、石莉玲、郁俊生、梁业成、张小红、任洁、王忠华的起诉。案件受理费80元，免于收取，退还给原告郑怀宁、石莉玲、郁俊生、梁业成、张小红、任洁、王忠华。二审期间，当事人没有提供新的证据。二审查明的事实与一审法院认定事实相同。本院认为，《物业管理条例》第十二条第三款规定：业主大会决定本条例第十一条第（五）项和第（六）项规定的事项，应当经专有部分占建筑物总面积2/3以上的业主且占总人数2/3以上的业主同意；决定本条例第十一条规定的其他事项，应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。而《物业管理条例》第十一条所规定的七种需要由业主共同决定的事项，全部是属于业主委员会工作职责范围内，且与物业管理存在重大关系，与建筑物紧密相连的有关共有和共同管理权利的重大事项。从其立法体例上看，业主大会或者业主委员会只有在作出有关共有和共同管理权利的重大事项的决定，侵害业主合法权益的，受侵害的业主可以请求人民法院予以撤销。而《物业管理条例》第十九条规定：“业主大会、业主委员会作出的决定违反法律、法规的，物业所在地的区、县人民政府房地产行政主管部门或者街道办事处、乡镇人民政府，应当责令限期改正或者撤销其决定，并通告全体业主。”该条规定中业主大会或者业主委员会所作出的决定，应当是指与“有关共有和共同管理权利”以外的其他决定行为。两个条款在适用范围上并不相同，不能混为一谈。本案中，上诉人所要求撤销的业主委员会关于红包发放方案行为，并不包含在《物业管理条例》第十一条所规定的七种需要由业主共同决定的事项之中，因此，本案纠纷应当适用《物业管理条例》第十九条规定，双方纠纷应当由物业所在地人民政府房地产行政主管部门或者街道办事处、乡镇人民政府处理，不属于人民法院民事案件受理范围。综上所述，郑怀宁等七上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审裁定认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。二审案件受理费10元，由上诉人郑怀宁、石莉玲、郁俊生、梁业成、张小红、任洁、王忠华负担。本裁定为终审裁定。审判长  许玉虎审判员  孙 洁审判员  黄春丽二〇一九年十一月二十五日书记员  杨 晞