湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终12312号上诉人（原审被告）：湖南迈速威汽车用品有限公司，住所地湖南省长沙市开福区浏阳河街道综合农场果林分场（长沙市金宇物流有限公司内）1号办公楼1楼。法定代表人：江育生，总经理。委托诉讼代理人：杨松柏，湖南跃海律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李某，男，汉族，1993年9月28日出生，住湖北省鄂州市鄂城区。委托诉讼代理人：范小容，湖南司康律师事务所律师。上诉人湖南迈速威汽车用品有限公司（以下简称迈速威公司）因与被上诉人李某买卖合同纠纷一案，不服湖南省长沙市开福区人民法院（2019）湘0105民初6258号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。迈速威公司上诉请求：1、撤销一审判决，并依法改判；2、本案诉讼费由李某承担。事实与理由：一、一审认定事实错误。迈速威公司与李某在2019年6月22日签订了《经销协议》,协议的第三条规定李某缴纳99800元进货预付款后取得在湖北省鄂州市独家经营迈速威公司汽车产品的资格,同时享受一系列迈速威公司给予的进货返利政策,并且迈速威公司首次免费配送李某认可的全国统一市场价值99800元的货物。一审法院在审理过程中不尊重合同本身事实。本案的买卖合同一是李某对迈速威公司服务的买卖,二是对迈速威公司产品的买卖。法院仅仅认定对产品的买卖完全偏离客观事实。第一,一审法院认为李某缴纳的99800元不是进货预付款而是进货款,但《经销协议》第三条第一款已经明确约定此99800元为进货预付款。第二,一审法院认为迈速威公司提供给李某的53件货物的市场价值为33480元,不足99800元,但合同第九条第四款明确约定,全国统一市场价为供货价的三倍,因此迈速威公司向李某提供的53将货物的市场价值完全足够满足合同第三条第一款约定:李某向迈速威公司缴纳99800元进货预付款后,迈速威公司向李某免费配送市场价值99800元货物的约定。如前所述,一审法院对于双方《经销协议》约定的99800进货预付款的性质和迈速威公司向李某免费配送市场价值99800元货物的履行情况的事实认定错误。二、一审法院适用法律错误。迈速威公司与李某签订《经销协议》是双方经过磋商以后自愿签订,李某在签订协议之前对迈速威公司的产品做了充分的市场调查，认可迈速威公司的产品和经销模式,故此双方签订的《经销协议》应该遵循《合同法》第八条:“依法成立的合同,对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务,不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同,受法律保护”的规定。现李某无故请求法院解除合同,其请求没有法律和事实依据。一审法院依据《合同法》第94条判令解除《经销协议》没有事实依据,依据《合同法》第99条和107条判令迈速威公司承担违约责任亦无事实依据。本案理应适用《合同法》第八条规定,并依法驳回李某的诉讼请求。李某辩称，《经销协议》签订后，李某依约向迈速威公司支付了99800元进货预付款，依据合同约定，迈速威公司应当向李某配送价值99800元的产品，但迈速威公司仅向李某供货53件，货物价值仅为33480元。可见，迈速威公司违反合同约定，导致李某合同目的不能实现。迈速威公司违反诚实信用原则，李某有权解除合同，并要求迈速威公司返还进货预付款99800元。且根据合同约定，迈速威公司应当向李某支付违约金，一审法院判决迈速威公司承担5000元违约金并无不当。综上，李某认为，一审判决认定事实清楚，法律适用正确，请求维持原判。李某向一审法院起诉请求：一、判令解除李某与迈速威公司签订的《经销协议》；二、判令迈速威公司返还李某进货预付款99800元；三、判令迈速威公司赔偿李某违约金49900元；四、判令由迈速威公司承担诉讼费用。一审法院认定事实：2019年6月22日，李某（乙方）与迈速威公司（甲方）签订一份《经销协议》，协议约定：乙方经过市场调查后，申请销售甲方提供的轮胎及机油等系列产品，并认同甲方商品价格体系和经营管理制度及经营模式；乙方的经营地址湖北省鄂州市鄂城区销售产品；本合同期限为壹年，即从2019年6月22日至2020年6月21日；协议签订时乙方向甲方支付进货预付款99800元，享受甲方提供的供货服务，甲方首次向乙方配送市场价值99800元产品供乙方销售；进货预付款返还方式：刹车片、火花塞、雨刮、电瓶按实际进货量累计进货拾万元返还进货预付款15000元，轮胎、机油产品按实际进货量累计拾万元返还进货预付款6000元，该进货预付款只能通过后期进货按公司规定分批返还，不做其他形式返还，销售产品的一切利润归乙方所有；进货返利：在进货预付款返还完毕后，公司给予后期进货返利，乙方累计进货拾万元享受甲方进货返还6000元；乙方年累计进货量达到1000000元，甲方给予奖励20000元；乙方获得甲方提供的供货服务权利后，享受甲方按供货价供货服务；甲方执行款到发货原则：在收到乙方货款后，负责将货物发出，为乙方代办托运，运费由乙方承担；由于全国各地市场价格复杂多变，公司制定的全国统一市场价为供货价的三倍，乙方可根据本地市场自行调整，如遇市场原材料价格浮动等因素导致产品价格涨跌，甲方有权按市场变化调整价格；双方确认，本合同签字生效后，甲乙双方应严格履行合同，在本合同履行期内任何一方违反本合同条款，均视为违约，守约方对违约方已产生和正在产生的任何款项不退，并应向守约方支付合同额50%承担违约金，同时合同自行终止。合同签订后，李某按约向迈速威公司支付了99800元进货预付款，迈速威公司向李某发出了53件货物。李某认为根据2019年6月24日迈速威公司的配送产品明细表，该53件货物的货款金额为33480元，且每件货物单价均高于迈速威公司提供的“机油配货表”单价，遂要求迈速威公司补齐剩余货物，但迈速威公司对此不予认可，故酿成本案纠纷。庭审中，李某提交订货单、配送产品明细表和机油配货表（来源于微信聊天记录），证明李某收到的53件货物的货款金额为33480元，且每件货物单价均高于迈速威公司提供的“机油配货表”单价，迈速威公司的行为已构成违约。迈速威公司称上述证据没有迈速威公司签字确认，均不予认可，且配送产品明细表中的货物价值应该是99800元。一审法院认为：一、李某与迈速威公司签订的《经销协议》实质上是一份买卖合同，合同双方均应遵守诚实信用原则，按约履行合同义务。协议签订后，李某按约向迈速威公司支付了99800元进货预付款，根据协议约定，迈速威公司应当向李某配送市场价值99800元产品以供销售。李某称迈速威公司向其供应的53件货物的价格仅为33480元，且每件货物单价均高于迈速威公司提供的“机油配货表”单价，并提交了订货单、配送产品明细表和机油配货表予以证明，因上述证据来源于微信聊天记录，虽然迈速威公司不予认可，但根据证据规则，迈速威公司应当举证证明其已按合同约定全面履行了供货义务，现迈速威公司未提交充分证据证明其发送给李某的53件货物价格有99800元，对此应承担举证不能的法律后果，故对迈速威公司主张其向李某供应的53件货物价格为99800元，一审法院不予认可。另外，关于迈速威公司辩称99800元不是李某的进货预付款，而是双方订立合同和享受迈速威公司优惠政策的对价条件的意见，该辩解意见与合同约定及案件事实明显不符，一审法院不予认可。综上，迈速威公司未按约向李某配送价值99800元的产品，其行为已构成违约，导致李某的合同目的无法实现，故李某要求解除双方签订的《经销协议》的诉求本院予以支持。因李某称收到货物后发现单价太高，亦没有将货物卖出，故双方解除合同后，李某应将其收到的53件货物全部退还迈速威公司，同时迈速威公司应当返还李某全部进货预付款99800元。二、关于违约金，李某要求迈速威公司向其支付违约金49900元。协议虽约定违约方应当向守约方支付合同额50%的违约金，但从李某的损失情况来看，该违约金比例过高，且在本案中一审法院已确定由迈速威公司承担李某已预付的相关诉讼费用，结合本案标的额，一审法院将违约金数额酌情调整为5000元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十八条之规定，判决如下：一、解除李某与湖南迈速威汽车用品有限公司签订的《经销协议》；二、湖南迈速威汽车用品有限公司于判决生效之日起十日内返还李某进货预付款99800元；三、湖南迈速威汽车用品有限公司于判决生效之日起十日内支付李某违约金5000元。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1647元，由湖南迈速威汽车用品有限公司承担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本案二审查明的事实与一审法院一致。本院认为，本案的争议焦点为：一、涉案99800元进货预付款的性质问题。根据双方签订的《经销协议》第三条的约定，协议签订时李某向迈速威公司支付进货预付款99800元。关于该进货预付款的返还，双方约定：刹车片、火花塞、雨刮、电瓶按实际进货量累计进货100000元返还进货预付款15000元，轮胎、机油产品按实际进货量累计100000元返还进货预付款6000元，该进货预付款只能通过后期进货按公司规定分批返还，不做其他形式返还，销售产品的一切利润归李某所有。因此，从双方约定来看，该99800进货预付款有保证金的作用，只能通过进货返还的方式退还，并非一审法院理解的李某后期进货的货款从该99800元预付款中优先扣除。二、关于涉案合同应否解除的问题。从迈速威公司的经营状况及履行能力来看，迈速威公司现在经营状况已严重恶化，基本丧失履行债务的能力，迈速威公司的行为已使李某的合同目的不能实现。因此李某请求解除双方签订的《经销协议》于法有据，一审予以支持并无不当。三、迈速威公司应否返还李某99800元及应否承担违约责任。根据法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行;已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状或者采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。李某认为迈速威公司所交付的货物单价太高，未将货物出售，所有货物均封存在李某处。故双方解除合同后，一审法院认定李某应将其收到的53件货物全部退还给迈速威公司，迈速威公司应当返还李某全部进货预付款99800元，并无不当，本院予以确认。但李某在返还53件货物时，应当保持接收货物时的完整状态，如有缺失或损毁，迈速威公司有权按照缺损货品对应的价款在返还货款中予以抵扣。关于违约责任，因李某并未提供证据证明迈速威公司存在违约行为，故其主张迈速威公司承担违约责任不能成立。综上所述，迈速威公司的上诉理由部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省长沙市开福区人民法院（2019）湘0105民初6258号民事判决第一项、第二项；二、撤销湖南省长沙市开福区人民法院（2019）湘0105民初6258号民事判决第三项；三、驳回李某的其他诉讼请求。本案一审受理费1647元，由湖南迈速威汽车用品有限公司负担；二审案件受理费2396元，由湖南迈速威汽车用品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘应江审判员  常晓华审判员  罗艳华二〇一九年十一月二十七日法官助理陆曼曼书记员粟欢附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。