江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣04民终2494号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司通城支公司，住所地湖北省咸宁市通城县银山大道通城县物流发展局，统一社会信用代码91421222343475649W。法定代表人：李伍才，公司经理。委托诉讼代理人：张书杰，湖北民本律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周木生，男，1969年1月17日出生，汉族，住修水县。被上诉人（原审被告）：毛利信，男，1973年3月8日出生，汉族，住湖北省通城县。被上诉人（原审被告）：湖北福人人济医药有限公司，住所地武汉市武昌区宝通寺路39号百瑞景中央生活区二期（东区）4栋3层，统一社会信用代码9142010676410925X5。法定代表人：晏绿金，该公司董事长。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司通城支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人周木生、毛利信、湖北福人人济医药有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省修水县人民法院（2019）赣0424民初159号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月17日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人保险公司委托诉讼代理人张书杰、被上诉人周木生、毛利信到庭参加诉讼，被上诉人湖北福人人济医药有限公司经本院依法传唤未到庭。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1、请求撤销一审判决，发回重审；2、本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一审审理期间原告变更诉讼请求，一审未通知且未给予一定的举证答辩期，属于适用程序错误。一审根据城镇标准计算伤残赔偿金缺乏事实和法律依据。一审依据居委会的证明、租房合同等认定周木生一直在江西省杰康建设工程有限公司工作依据不足。被上诉人周木生提交的误工证明无证明效力，一审支持其误工费属于适用法律错误，被上诉人周木生仅提交一份公司盖章的误工证明和证人证言，证明其受伤前工资收入，并未提供相应的劳动合同、银行流水、领款记录等，一审法院认定周木生的误工期为150天属于适用法律错误，本案周木生误工期应为事故发生日2018年9月6日止定残前一日2018年12月10日即95天。周木生辩称，一审适用程序合法，答辩人一审诉讼请求仅是因标准变化而对诉请的数额进行变更，对被答辩人针对诉讼事项提交证据或质证并不形成诉讼障碍。一审依据城镇标准计算伤残赔偿金具有充分的事实与法律依据。答辩人事故发生后未工作，存在误工损失，而且答辩人依据鉴定意见书诉请误工费用符合规定，可以审支持误工费合法合理。毛利信辩称，一审判决正确，认可一审判决。周木生向一审法院起诉请求：1、判令三被告承担因交通事故给原告造成的各项损失共计人民币111145；2、由被告保险公司在交强险和商业险范围内先予赔偿；3、由被告承担本案诉讼费用。诉讼过程中，原告请求将伤残赔偿金变更为81165.6元，赔偿总金额相应变更为117435.4元。一审法院认定事实：对本次交通事故的发生、责任认定、原告的治疗经过及伤情、车辆权属及保险情况，有修水县公安局交通管理大队出具的道路交通事故认定书、车辆行驶证、驾驶证、保单、修水县第一人民医院出院记录、疾病证明书、CT诊断报告单、医疗费发票等证据在卷佐证，且经庭审质证，一审予以确认。原告因此次事故住院40天，并垫付自身医疗费731元，被告毛利信垫付原告医疗费15249.41元，原告医疗费合计15980.41元。原告的伤情经修水方园法医学司法鉴定所鉴定，其双侧额叶脑挫伤后遗软化灶形成、脑外伤后综合症的损伤评定为十级伤残，左侧第2、3、5、6、7肋骨、右侧5、8、9、10肋骨骨折的损伤评定为十级伤残；误工期评定为150日，护理期为60日，营养期为60日。原告因此支付鉴定费1300元。关于原告的居住及工作情况。原告提交租房合同、事故发生前两年的水电费缴纳凭证以及之后的购房合同，并申请房东出庭作证，证明原告自2014年起租住于城镇。另，原告提交江西省杰康建设工程有限公司修水分公司出具的工作证明、该公司营业执照复印件，并申请证人丁某出庭作证，以证明其自2016年起在该公司工作。一审法院认为，原告的部分诉讼请求，不违反法律规定，一审予以认定。关于原告的居住及工作情况，根据原告提交的上述证据和证人证言，可认定原告近几年居住于县城，并从事建筑行业，故其伤残赔偿金可按城镇标准计算，误工费可按建筑行业标准计算。另，鄂Ａ×××××号事故车辆在被告太平洋财保公司投保了交强险和第三者商业险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，原告的损失依法应先由被告太平洋财保公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分根据商业第三者险合同在商业三者险范围内赔偿；仍有不足的再由侵权人即被告毛利信予以赔偿。因被告毛利信系被告人济医药公司的工作人员，且事发时正在履职，故被告毛利信在本案中应承担的责任由用人单位被告人济医药公司承担。根据江西省统计局颁布的统计数据，并结合原告诉请，一审确定原告的损失范围如下：1、医疗费15980.41元，有医药费票据为证；2、误工费22114.5元（147.43元/天×150天），误工期结合鉴定意见及原告的伤情确定为150天；3、护理费8797.2元（146.62元/天×60天）；4、交通费400元（酌定）；5、住院伙食补助费800元（20元/天×40天）；6、营养费1200元（20元/天×60天）；7、残疾赔偿金81165.6元（33819元/年×20年×0.12）；8、精神抚慰金3000元，结合原告的过错程度予以酌定；9、车损500元；10、鉴定费1300元。上述费用共计135257.71元，由被告太平洋财保公司在交强险医疗赔偿项下赔偿10000元、伤残赔偿项下赔偿110000元、财产损失项下赔偿500元；医疗赔偿项下剩余7980.41元、伤残赔偿项下剩余5477.3元，合计13457.71元，由被告太平洋财保公司在商业三者险限额内按70%比例赔偿9420.4；鉴定费1300元由被告人济医药公司按比例向原告赔偿910元。因被告毛利信已垫付原告医疗费、维修费合计15500元，故该款应当由被告太平洋财保公司予以返还。综上，被告太平洋财保公司应赔偿原告114420.4元（129920.4元-15500元）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十五条之规定，判决：一、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司通城支公司于本判决生效之日起十日内向原告周木生赔偿各项损失共计114420.4元。二、由被告湖北福人人济医药有限公司于本判决生效之日起十日内向原告周木生赔偿鉴定费910元。三、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司通城支公司于本判决生效之日起十日内返还被告毛利信垫付款共计15500元。四、驳回原告周木生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2523元，减半收取计1261.5元，由被告湖北福人人济医药有限公司承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明事实与一审法院查明事实一致。本院认为，一审法院在一审开庭前已经根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定向上诉人保险公司邮寄送达了开庭传票、起诉状等法律文书，上诉人保险公司未准时到庭参加诉讼，视为其放弃相应权利，相应不利后果由其承担，因此一审适用程序符合法律规定。一审根据被上诉人周木生提交的居委会证明、租房合同、江西省杰康建设工程有限公司的证明、证人证言，认定被上诉人周木生居住在城镇，并以城镇标准计算伤残赔偿金并无不当。因被上诉人周木生从事建筑行业，上诉人保险公司一审未到庭也没有提交书面答辩材料，一审按照建筑行业标准计算被上诉人周木生误工费并根据鉴定意见认定被上诉人周木生误工期150天并无不当。综上，中国太平洋财产保险股份有限公司通城支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2916.61元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司通城支公司负担。本判决为终审判决。审判长  黄丽丽审判员  张 涛审判员  毛江东二〇一九年十一月一日书记员  易子童