云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云25民初172号原告：黄长源，男，1960年6月15日生，汉族，住广东省汕头市潮南区。委托诉讼代理人：李雪芬，云南经峰律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：蒙自汇东房产开发有限公司，住所地：云南省红河哈尼族彝族自治州蒙自市金泰上居商铺。法定代表人：左文华，该公司执行董事。委托诉讼代理人：李文，男，汉族，1976年11月24日生，住云南省昆明市宜良县，系该公司副总经理。原告黄长源与被告蒙自汇东房产开发有限公司（以下简称“汇东公司”）借款纠纷一案。本院于2019年5月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黄长源及其委托诉讼代理人李雪芬，被告汇东公司的委托代理人李文到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告黄长源向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告偿还原告借款本金9732398.22元，利息1751831.68元（利息自2014年12月10日起至2016年9月28日止按年利率按36%计算，自2016年9月29日起至2019年4月29日止按年利率24%计算），本息合计11484229.90元，并支付至欠款本息偿清之日止的所有利息。2、判令被告承担本案诉讼费。开庭前，原告对第一项诉讼请求变更为：请求判令被告偿还原告借款本金12483489.34元，利息7756131.04元（利息自2014年12月10日起至2016年9月28日止按年利率36%计算，自2016年9月29日起至2019年4月29日止按年利率24%计算），本息合计20239620.38元，并支付至欠款本息偿清之日止的所有利息。事实和理由，被告因开发“金岸品诚小区”项目需要资金，分别与原告及许国强于2014年3月5日签订《入股协议书》共同入股开发“金岸品诚小区”项目。其中原告入股810万元，许国强入股1980万元。后许国强与被告达成一致，许国强与被告于2014年12月10日签订《股东退股协议书》，该协议书约定许国强欠原告540万元未还清，由被告直接将此款项支付给原告。2014年12月10日，被告与原告签订《股东退股协议书》，约定被告应付原告入股本金、红利及被告代替许国强偿还乙方的借款共计人民币16104133.34元，被告应于2016年5月31日前分次将所有款项全部付清给乙方，在此期间未支付部分由被告按红利的计算方法每月百分之四计算资金占用费支付给原告（被告每月22日前支付资金占用费给原告）。如任何一方不履行或不完全履行该协议约定条款的，即构成违约，违约方应当支付违约金按该协议总额20%给守约方。原被告双方在签订《股东退股协议书》后，被告一直未能按双方约定履行其还款义务，仅在2015年1月31日至2016年9月28日期间内多次支付过总计360万元的利息，2016年6月12日被告与赵唐卿签订《房屋认购协议》，并自愿代替原告向赵唐卿偿还1000万元欠款。被告又与原告签订三份《商品房购销合同》将三套房屋转让给原告以抵偿欠款，三套房屋的合同总价款为2280000元，其中原告付给被告150000元房款。其余款项及利息被告至今支付，为维护其合法权益，遂起诉至我院。被告汇东公司辩称：具体事情需要被告和原告双方当事人到庭一起协商。原告的诉请超过之前谈判的金额，当时说的是用商铺来抵债，这是客观事实。原告针对其诉讼请求提交了以下证据：第一组，原告身份证复印件，欲证明：原告的基本信息及其为适格诉讼主体。第二组，被告企业信息，欲证明：被告的基本信息及其为适格诉讼主体。第三组，《股东退股协议书》2份、黄长源入股本金、红利结算明细表、许国强入股本金、红利计算明细表复印件，欲证明：1、许国强与被告约定许国强欠原告人民币540万元整由被告直接将此款项支付给原告，由被告按照其与原告签订的《股东退股协议书》的约定履行。2、被告应付原告入股本金、红利及被告代替许国强偿还乙方的借款共计人民币16104133.34元，被告应于2016年5月31日前分次将所有款项全部付清给乙方并向乙方支付资金占用费。3、被告已确认其应付原告共计16104133.34元本金、红利。第四组，《房屋认购协议》复印件，欲证明：被告自愿代替原告向赵唐卿偿还1000万元欠款，此款项抵扣其所欠原告的利息及本金。第五组，《商品房购销合同》复印件3份、付款凭证复印件，欲证明：被告以三套房屋向原告抵偿欠款利息及本金，但房屋尚未办理产权手续，且原告自付了150000元房款。被告对原告的证据进行质证：第一、二、三组的三性认可；第四组的1000万已经是扣除了；第五组三份购房合同都办给原告了，用一楼和二楼抵给原告，只是一楼目前抵押给其他人而无法实现，二楼已经抵给原告，三套房子抵扣的具体金额没有明确。被告未提交证据。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本案争议的焦点是：原告的借款本金及利息如何计算？应否支持？根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原、被告双方于2014年3月5日签订的《入股协议书》，共同入股开发“金岸品城小区”项目，由乙方入股1000万元，入股协议签订后，原告分别于2014年3月3日入股人民币350万元、于2014年4月11日入股人民币360万元、于2014年11月11日入股人民币40万于2014年11月12日入股人民币30万元、于2014年11月20日入股人民币30万元，共计入股810万元。经营过程中，原告退股，2014年12月10日双方签订了一份《股东退股协议书》，约定：“乙方入股本金810万元，经双方结算，甲方应分配给乙方的红利共计人民币2604133.34元（按实际汇款时间每月百分之四的利润分别计算至签订本协议之日止），其中：乙方于2014年3月3日入股的人民币350万元应得红利为人民币1348666.67元、于2014年4月11日入股的人民币360万元应得红利为人民币1204800.00元、于2014年11月11日入股的人民币40万元应得红利为人民币21866.67元、于2014年11月12日入股的人民币30万元应得红利为人民币16000.00元、于2014年11月20日入股的人民币30万元应得红利为人民币12800.00元。乙方与许国强于2014年2月22日签订《还款协议》，许国强尚欠乙方借款人民币5400000.00元未还清，许国强与甲方签订《股东退股协议书》时同意甲方直接将此款项即人民币5400000.00元从许国强入股本金及红利中扣除支付给乙方，由甲方在本协议书中一并履行。第一条、甲方应付乙方入股本金、红利及甲方代替许国强偿还乙方借款共计人民币16104133.34元(该款项不包含甲方向乙方于2014年11月15日借款人民币贰佰万元整、2014年11月20日借款人民币壹佰万元整)。甲方应于2016年5月31日前将所有款项全部付清给乙方。第二条、甲方应付乙方共计人民币16104133.34元，甲方在2016年5月31日前分次将该款项支付给乙方，在此期间未支付部分由甲方按红利的计算方法每月百分之四计算资金占用费支付给乙方（甲方每月22日前支付资金占用费给乙方）。第三条、签订本协议后，乙方不再享受任何股东权利和承担义务。第四条、1、本协议签订后，任何一方不履行或不完全履行本协议约定条款的，即构成违约，违约方应当支付违约金按本同总额20%给守约方。2、如果甲方违约时，除按照本条第1款承担违约金之外，对于未履行完毕的部分，甲方按红利的计算方法每月百分之四计算资金占用费支付给乙方。”该退股协议签订后，被告于2015年1月每月支付20万元给原告，直至2016年6月22日，共计支付360万元。2016年6月12日原、被告及赵唐卿三方签订了一份《房屋认购协议》，约定赵唐卿应支付被告的购房款其中的1000万元作为被告偿还原告的欠款。该款原告已承认收到，但认为应属于归还利息（资金占用费）。2017年8月7日原、被告签订了三份《商品房购销合同》，约定原告分别购买被告开发的坐落于蒙自市金岸品城1幢2层1-201号商铺（合同备案号：4936），建筑面积为118.17平方米，单价为人民币每平方米5500.55元，总金额为650000.00元整；1幢2层1-203号商铺（合同备案号：4937），建筑面积为148.23平方米，单价为人民币每平方米5498.21元，总金额为815000.00元整；1幢2层1-202号商铺（合同备案号4938），建筑面积为148.23平方米，单价为人民币每平方米5498.21元，总金额为815000.00元整。上述三套房屋合同价款共计228万元。三套房屋均办理了备案登记。根据当事人的陈述及以上确认的案件事实，结合案件争议焦点，本院对本案作如下评判：2014年3月15日原告与被告之间原来是合资合作开发房地产关系，合作开发前期原告退伙，双方签订了《股东退股协议书》，对入股本金及分红作了约定，同时，对许国强欠原告的借款540万元亦约定由被告一并偿还。该退股协议对欠款本金及资金占用费（利息）进行了明确约定，对还款期限也有明确约定。该协议对双方均有约束力。从双方签订退股协议的本意看，结合被告还款的情况，可以确认退股协议已经将全部欠款转变为借款。本案原告按借款关系起诉，对此被告并未提出异议，本院遵照其愿。关于原告主张的本金及利息应如何计算的问题？本院认为，经双方结算，原告入股本金810万元,应分配的红利共计2604133.34元，被告代许国强承担的借款540万元，共计金额16104133.34元。对该欠款金额双方均无争议，本院予以确认。根据协议第二条“甲方在2016年5月31日前分次将该款项支付给乙方，在此期间未支付部分由甲方按红利的计算方法每月百分之四计算资金占用费支付给乙方（甲方每月22日前支付资金占用费给乙方）。”第四条“对于未履行完毕的部分，甲方按红利的计算方法每月百分之四计算资金占用费支付给乙方。”上述约定明显高于法律规定的利息标准。本案中，被告直接支付了360万元、代原告偿还赵唐卿的1000万元以及以房抵款的228万元均没有具体明确是归还利息还是归还本金。鉴于以上事实和相关法律规定，本院认为还款未明确是还利息的情况，本案全部款项利息按月利率2%标准计算。利息计算规则如下：以还款时间点计算，还款先用于归还利息，剩余的部分再归还本金。关于已经赔还的款项应该算还利息还是算还本金的问题。原告认为算还利息，被告认为算还本金。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”综上，根据以上确定的利率计算标准和扣减规则，结合被告的还款时间、金额，计算出本案被告应给付原告的借款本金及利息为：1、以退股协议书确认的全部欠款16104133.34元作为本金自2014年12月10日起到2016年6月12日止共计18个月，按月利率2%计算，利息合计：16104133.34元×0.02×18个月=5797488元。被告在此期间支付的360万元先扣利息后，尚欠利息为5797488元-3600000元=2197488元。2、2016年6月12日被告代原告偿还赵唐卿的1000万元欠款应先抵扣尚欠利息2197488元，剩余部分7802512元抵扣本金，即本金为16104133.34元-7802512元=8301621.34元。3、以8301621.34元作为本金自2016年6月13日计算至2019年5月14日（本案立案之日）共计35个月，按月利率2%计算，利息合计：8301621.34元×0.02×35个月=5811134.94元。4、2017年8月7日，被告以房抵款的三套房屋共计228万元。该款同样应先抵扣利息，即尚欠利息为5811134.94元-2280000元=3531134.94元。此外，被告还需承担本金8301621.34元自起诉后（2019年5月15日）至还清本金之日止的利息（利率按月利率2%计算）。庭审前，原告变更诉讼请求本息合计20239620.38元，新增加的诉讼标的800余万元未按本院通知按时缴纳诉讼费，也未经批准免交或者缓交，该部分诉请金额本院按自动撤诉处理，在本案中不作处理。综上所述，原告合理的诉讼请求本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百一十条、第二百一十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十一条之规定，判决如下：一、被告蒙自汇东房产开发有限公司于本判决生效十日内支付给原告付原告黄长源借款本金8301621.34元及利息3531134.94元，本息共计11832756.28元（利息计算至2019年5月14日，按年利率24%计算）。二、被告蒙自汇东房产开发有限公司于本判决生效十日内支付给原告黄长源起诉后的利息（以本金8301621.34元计自2019年5月15日起至付清款之日止，按年利率24%计算）。三、驳回原告黄长源的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间债务利息。案件受理费95000元，保全费5000元，共计100000元由被告蒙自汇东房产开发有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。审判长  曾国忠审判员  薛少倩审判员  张 嘉二〇一九年十一月十三日书记员  杨 晨