新疆维吾尔自治区特克斯县人民法院民事判决书  （2019）新4027民初101号 原告：吕霆，男，1982年11月7日出生，汉族，个体工商户，原住湖南省永州市，现住新疆乌鲁木齐市。原告：林官飞，男，1976年8月26日出生，汉族，个体工商户，住福建省古田县。两原告委托诉讼代理人：崔菁，新疆长信合律师事务所律师。被告：马奎，男，1975年3月20日出生，汉族，个体工商户，住新疆特克斯县。委托诉讼代理人：闫锋，新疆元正盛业（伊宁）律师事务所律师。原告吕霆、林官飞与被告马奎合伙协议纠纷一案，本院于2019年2月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吕霆、原告林官飞的委托诉讼代理人崔菁、被告马奎及其委托诉讼代理人闫峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吕霆、林官飞向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令对二原告与被告在设立公司过程中形成的资产进行分配（暂定三十万元）；2.本案涉诉费用由三人依法承担。在诉讼过程中，原告吕霆、林官飞变更诉讼请求为：1.请求判令解除二原告与被告于2019年1月1日签订的《特克斯伊湘福食用菌有限公司股东合作协议》；2.判令对二原告与被告在设立公司过程中形成的资产进行分配；3.判令资产分配不足以弥补二原告设立行为所产生的费用的部分，由被告向二原告承担赔偿责任；4.本案涉诉费用由被告承担。事实与理由：2018年原告吕霆、林官飞与被告马奎协议设立特克斯伊湘福食用菌有限公司，三人共同为设立该公司出资购置了生产设备及价值三十余万元的原材料。三人于2019年1月1日补签《特克斯伊湘福食用菌有限公司股东合作协议》，约定三人的出资比例、利润及亏损的承担方式等。但因合作理念不合，被告在未经二原告同意的情况下，擅自处分为设立公司而购置的生产加工菌菇所需原材料，导致三人无法继续合作，公司无法继续设立。现诉至法院，请求依法判决。被告马奎辩称，1.对第一项请求无异议，有限公司是基于人和资和上设立的，现拟设立的公司尚未成立，原告方反悔公司已没有必要继续设立；2.原告方的第一项、第二项、第三项诉讼请求自相矛盾，且不符合涉案合作协议的约定，也不符合法律规定；3.原告方所谓的事实和理由是不真实不客观的，被告处置少部分已加工成的木屑是为了支付木材运费及人工工资，是正当的履行投资人委托的共益性事物，并非是本案公司无法设立的根本原因。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。一、2018年9月19日，原告吕霆、林官飞与被告马奎协议拟设立特克斯伊湘福食用菌有限公司，三人为设立该公司共同出资购置生产设备及原材料，后三人于2019年1月1日补签《特克斯伊湘福食用菌有限公司股东合作协议》，协议约定：“甲方：马奎，乙方：吕霆，丙方：林官飞，签约地点：特克斯县工业园原亚麻厂，以上甲、乙、丙三方投资人（以下简称“共同投资人”）经协商，根据中华人民共和国法律规定，本着互惠互利的原则，就甲乙丙三方合作投资：特克斯伊湘福食用菌有限公司项目事宜达成如下协议：第一条、共同投资人的投资额和投资方式。甲、乙、丙三方同意，以三方注册成立的特克斯伊湘福食用菌有限公司为项目投资主体。各方出资分别：甲方占出资总额的33.4%，乙方占出资总额的33.3%，丙方占出资总额的33.3%。第二条、利润分享和亏损分担。1.共同投资人按其出资额占出资总额的比例分享共同投资的利润，分担共同投资的亏损。2.共同投资人各自以其出资额为限对共同投资承担责任，共同投资人以其出资总额为限对股份有限公司承担责任。3.共同投资人的出资形成的股份及其孳生物为共同投资人的共有财产，由共同投资人按其出资比例共有。4.共同投资于股份有限公司的股份转让后，各共同投资人有权按其出资比例取得财产。第三条、事务执行。1.共同投资人委托甲方代表全体共同投资人执行共同投资的日常事务，包括但不限于：在股份公司发起设立阶段，行使及履行作为股份有限公司发起人的权利和义务。2.其他投资人有权检查日常事务的执行情况，甲方有义务向其他投资人报告共同投资的经营状况和财务状况。3.甲方执行共同投资事务所产生的收益归全体共同投资人，所产生的亏损或民事责任，由共同投资人承担。4.甲方在执行事务时如因其过失或不遵守本协议而造成其他共同投资人损失时，应承担赔偿责任。5.共同投资人可以对甲方执行共同投资事务提出异议，提出异议时，应暂停该项事务的执行。如果发生争议，由全体共同投资人共同决定。6.共同投资的下列事务必须经全体共同投资人同意：⑴转让共同投资于股份有限公司的股份；⑵以上述股份对外出质；⑶更换事务执行人。第四条、投资的转让。……第五条、其他权利和义务。1.甲方及其他共同投资人不得私自转让或者处分共同投资的股份；2.共同投资人在股份有限公司登记之日起三年内，不得转让其持有的股份及出资额；3.股份有限公司成立后，任一共同投资人不得从共同投资中抽回出资额；4.股份有限公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用按各共同投资人的出资比例分担。第六条、违约责任。为保证本协议的实际履行，甲方自愿提供其所有的向其他共同投资人提供担保。甲方承诺在其违约并造成其他共同投资人损失的情况下，以上述财产向其他共同投资人承担违约责任。第七条、其他。1.本协议未尽事宜由共同投资人协商一致后，另行签订补充协议。2.本协议经全体共同投资人签字盖章后即生效。本协议一式三份，共同投资人各执一份。”后因三人发生矛盾，特克斯伊湘福食用菌有限公司未注册登记，未能成立。故诉至法院，请求法院依法判决。二、原告吕霆、林官飞于2019年4月12日向本院提交评估鉴定申请，要求对公司设立过程中购置的生产设备和原材料的价值进行评估作价，后我院依法委托伊犁天宇资产评估有限责任公司对该评估业务予以评估。在评估过程中，因原告吕霆、林官飞没有在我院指定的期间内协助伊犁天宇资产评估有限责任公司确定其原材料清单中的苹果木及粉碎好的颗粒料和棉子壳的数量，伊犁天宇资产评估有限责任公司于2019年11月1日以关于对特克斯县人民法院（2019）新4027委评1号委托书的回函将本案的评估业务退回我院。三、被告马奎于2019年4月24日向本院提交评估鉴定申请，要求对公司设立过程中从农四师78团一连采伐果树6350株、78团二连采伐7690株、特克斯县农业推广中心农业科技示范园位于九宫新城行政服务中心对面采伐果树3800株、喀拉托海乡四大队电站对面赵安哲果园采伐果树700株，共计18540株果树伐树单价、总价、装运车数及装车费、果木运输车次及运费、清理（挖掘）果树根及平整费用、伐树油锯加油费等以市场价格进行作价评估。后被告马奎于2019年8月30日向我院申请撤回该评估作价申请。上述事实有原告吕霆、林官飞提交的特克斯伊湘福食用菌有限公司股东合作协议，伊犁天宇资产评估有限责任公司于2019年11月1日以关于对特克斯县人民法院（2019）新4027委评1号委托书的回函以及原告吕霆、林官飞与被告马奎的当庭陈述在案佐证，本院予以确认。本院认为，本案应属合伙协议纠纷。因原、被告双方未对合伙经营期间的财产状况进行清算，原告吕霆、林官飞申请对公司设立过程中购置的生产设备和原材料的价值进行评估作价现无法完成，被告马奎亦撤回了其对采伐、挖掘、运输苹果木所产生相关费用进行评估鉴定的申请，故根据现有证据不足以清算合伙财产，致使合伙财产无法进行分割处理，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，原告的诉讼请求缺乏事实依据，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告吕霆、林官飞的诉讼请求。案件受理费2900元，由原告吕霆、林官飞负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本和预交二审案件受理费，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。（上诉期届满后，七日内未预交上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理）。 审 判 员 杨莉二○一九年十一月十六日书 记 员 李嘉欣