云南省昆明市盘龙区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0103民初9734号原告：云南奥彩光电科技有限公司，住所地为云南省昆明市盘龙区世纪俊园二期2幢1单元3105号。法定代表人：陈志强，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：黄斌，系云南云滇律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：杨滨瑜，系云南云滇律师事务所实习律师，特别授权代理。被告：云南银雨照明科技有限公司，住所地为云南省昆明经开区信息产业基地海归创业园4栋628-1号。法定代表人：花志芬，系该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：李连平，系北京盈科（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：安琪，系北京盈科（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。原告云南奥彩光电科技有限公司(以下简称“奥彩光电公司”)诉被告云南银雨照明科技有限公司（以下简称“银雨照明公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2018年10月19日立案后。被告银雨照明公司在提交答辩状期间，对本案管辖权提出异议，本院作出（2018）云0103民初9734号民事裁定书，驳回被告银雨照明公司对本案管辖权提出的异议。被告银雨照明公司不服该裁定向昆明市中级人民法院提起上诉，昆明市中级人民法院作出（2019）云01民辖终806号民事裁定书，驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用普通程序组成合议庭，于2019年11月26日对本案进行了公开开庭审理，原告奥彩光电公司的委托诉讼代理人黄斌、被告银雨照明公司的委托诉讼代理人安琪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告奥彩光电公司向本院提出如下诉讼请求：一、判令被告向原告支付货款229340元；二、判令被告向原告支付违约金5045.48元（计算至起诉之日），并按照合同约定每延迟三天支付总金额3‰的违约金至实际付款之日；三、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年9月27日，原、被告双方补签《LED产品购销合同》，合同约定原告向被告提供LED显示屏，被告向原告支付货款等权利义务；并且合同中原、被告双方还对被告的欠款金额进行了结算，即截止2017年9月4日被告欠原告货款229340元。合同签订后，原告已多次要求被告支付款项，但被告均以资金紧张等理由搪塞。现原告为维护自己的合法权利诉至法院。被告银雨照明公司答辩称：我方认可尚欠货款229340元，但是因原告所交付的货物不符合合同约定，已构成违约，其违约行为造成被告多次退货、拆卸，给被告造成了巨额损失，依法应当予以扣减。同时，原告所交付的货物质量存在重大问题，根据合同约定被告有权拒绝支付货款。经审理，本院确认如下法律事实：原告奥彩光电公司于2017年3月25日至5月11日向被告银雨照明公司供应LED产品，供货结束后双方于2017年9月27日补签《LED产品购销合同》（以下简称“第一份合同”），合同确认原告（乙方）向被告（甲方）供应LED产品的时间、产品名称、数量、金额，同时确认合同总金额为445997元，扣减被告已付款16万元以及退货款26657元，截止2017年7月27日欠款金额为259340元；合同还约定货到甲方所在城市后甲方须在5个工作日内进行验收，若甲方未在5个工作日内进行验收则视为验收合格，甲方按合同中约定的品名、规格、数量进行验收，甲方在验收中如发现货物不符合合同规定或约定，应在妥善保管货物的同时，自收到货物后5日内向乙方提出书面异议并附产品质量不符的现场产品照片，乙方在接到甲方书面异议并核实后，应在10日内负责进行调换，并承担调换产品的实际物流费用，乙方未按合同规定时间交付货物或甲方未按合同规定时间付款的，每延迟三天，违约方按合同总金额3‰向对方支付违约金，并手写注明如下内容：“此合同为补签2017年5月15日合同，因乙方在供货前、供货中、使用后均知悉部分产品品牌、规格不符合我司甲方的要求，甲乙双方前期已履行协议（口头），产品在使用过程中部分产品不符合我司甲方的要求，特退回2017年5月9日所供货产品，金额为26657元，自此合同签订起，甲方需在一年内分批付清合同尾款”，其他约定事项处还手写约定：“壹年内，我司甲方未提出品牌、质量问题，甲方需支付剩余款项。”同日，双方又补签一份《LED产品购销合同》（以下简称“第二份合同”），此合同对欠款金额进行了变更，确认被告共计支付货款19万元，截止2017年9月4日尚欠货款229340元，手写部分内容变更为：“此合同为补签协议，自此合同签订之日起，乙方不得以各种理由到我司项目方所在地提出各种所求，否则甲方有权拒付后期履约中的未付款项，甲方在产品使用期内（壹年）如无重大问题（质量），乙方需配合甲方售后，如果产品出现质量问题，导致无法使用，甲方有权在合同期限内按原价退回乙方。”，其他约定事项处手写内容变更为：“自此合同签订之日起，甲方壹年内分批次付清未付款项，否则支付未付款项产生的银行利息。”，合同其余内容与第一份合同一致。原告曾于2017年12月12日就双方之间的纠纷向本院起诉，后于2018年2月11日提出撤诉，本院作出（2017）云0103民初8307号民事裁定书，准予原告撤回对被告的起诉。上述事实有原、被告提交的《LED产品购销合同》两份，原告提交的庭审笔录及当事人陈述等证据予以证实。本院认为，归纳双方的诉辩主张，本案的争议焦点是：一、被告是否应向原告支付货款229340元？二、被告是否应承担违约责任？针对争议焦点一，双方认可两份《LED产品购销合同》是在供货完毕后进行的补签，且根据两份合同内容的约定，双方已就供应产品时间、产品名称、数量、规格、总价格、尚欠款金额进行了确认。根据《中华人民共和国合同法》第七十七条第一款规定：“当事人协商一致，可以变更合同。”两份《LED产品购销合同》签订时间一致，但从合同内容上看，第二份合同的尚欠款金额少于第一份合同，且手写部分内容相较于第一份合同亦作出了变更，因此第二份合同应是对第一份合同内容的变更，变更后的内容取代了原合同的内容，当事人应当按照变更后的内容履行合同，即双方应按照第二份合同履行各自的义务。现被告认可尚欠原告货款229340元，但主张原告供应的产品存在质量问题，其不应承担付款义务，且因原告的违约行为造成其损失，原告还应就其损失承担赔偿责任。对此，本院认为，被告提交的《云南银雨照明科技有限公司产品工程制作合同》及补充协议，因系被告与案外人北大附中云南实验学校签订，且原告对该证据亦不予认可，本院不予采信；被告申请证人黎某出庭作证，但因证人在庭审中明确陈述其不清楚所安装的货物供应方是谁，且其不具备相应资质，故对证人证言，本院亦不予采信。因此，被告未提交证据证实原告所交付的产品存在质量问题，对其主张本院不予采纳，其应向原告支付货款229340元。针对争议焦点二，合同中既约定了违约金的计算方式，又约定了逾期付款利息的计算方式，两者性质一致，都是对被告未按约支付货款应承担违约责任的约定。被告认为原告主张的违约金过高,要求调整为按照中国人民银行同期贷款利率予以计算。本院认为，从合同条款的先后顺序来看，逾期付款利息的计算方式作为其他约定事项条款，约定在违约金计算方式之后，且用手写着重予以注明，应是双方对于被告未按约支付货款应如何承担违约责任的变更约定，应按后者履行，故被告应向原告支付以未付货款229340元为基数，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率，计算自合同签订之日起一年期届满之次日即2018年9月28日起至款项付清之日止的利息。据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第七十七条第一款、第一百零七条、第一百三十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十八条之规定，判决如下：一、被告云南银雨照明科技有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告云南奥彩光电科技有限公司支付货款229340元；二、被告云南银雨照明科技有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告云南奥彩光电科技有限公司支付以未付货款229340元为基数，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算自2018年9月28日起至款项付清之日止的利息；三、驳回原告云南奥彩光电科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4816元，由原告云南奥彩光电科技有限公司负担96元，被告云南银雨照明科技有限公司负担4720元。如不服本判决，可于接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后两年内向本院申请强制执行。审 判 长  龙 燕人民陪审员  周庆德人民陪审员  鄂文灿二〇一九年十一月二十九日书 记 员  杨鹤云