浙江省武义县人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2019）浙0723刑初543号 公诉机关浙江省武义县人民检察院。 附带民事诉讼原告人暨被害人项某1，女，1992年11月22日出生，汉族，家住浙江省武义县。 附带民事诉讼原告人暨被害人项某2，男，2000年4月20日出生，汉族，家住浙江省武义县。 附带民事诉讼原告人暨被害人项某3，男，1997年9月14日出生，汉族，家住浙江省武义县。 诉讼代理人（特别授权）项某1，女，1992年11月22日出生，汉族，家住浙江省武义县。 被告人赵老四，绰号“和尚”、“大和尚”，男，1984年12月25日出生于云南省永德县，汉族，小学肄业，家住云南省临沧市永德县。曾因寻衅滋事、非法携带管制器具，于2017年2月11日被武义县公安局行政拘留十六日，收缴管制刀具一把。因犯盗窃罪，于2009年9月21日被本院判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币四万元，于2015年11月30日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年1月25日被武义县公安局拘留，因涉嫌犯故意伤害罪、开设赌场罪，于同年3月1日被依法逮捕。现押于武义县看守所。 辩护人方雪松，系武义县法律援助中心指派的浙江前程律师事务所律师。 被告人刘春，绰号“小春”，男，1995年12月6日出生于贵州省赫章县，汉族，初中文化，家住贵州省赫章县。曾因赌博，于2018年5月16日被武义县公安局行政拘留五日。因犯盗窃罪，于2013年11月8日被本院判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元。因犯盗窃罪，于2014年7月10日被浙江省金华市婺城区人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币五千元，于2015年10月12日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年3月20日被武义县公安局拘留，同年4月15日被依法逮捕。现押于武义县看守所。 辩护人徐飞旺，系武义县法律援助中心指派的浙江前程律师事务所律师。 武义县人民检察院以武检公诉刑诉〔2019〕429号起诉书指控被告人赵老四犯寻衅滋事罪、故意伤害罪、开设赌场罪，被告人刘春犯开设赌场罪，于2019年11月11日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人项某1、项某2、项某3向本院提起刑事附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，适用简易程序，于同年11月29日公开开庭合并审理了本案。武义县人民检察院指派检察员邓蕾出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人暨诉讼代理人项某1、附带民事诉讼原告人项某2、被告人赵老四及其辩护人方雪松、被告人刘春及其辩护人徐飞旺到庭参加诉讼。现已审理终结。 附带民事诉讼原告人项某1、项某2、项某3诉称，要求被告人赵老四赔偿医疗费、误工费，共计24658.07元。 经审理查明： 一、故意伤害 1、2018年2月5日晚，洪某（已判刑）和梁某1因债务纠纷通过电话约定在武义县花山广场见面，被告人赵老四伙同洪某、“小陈”（另案处理）携带钢管和刀具前往，在百花山广场，赵老四、洪某等人手持刀具、钢管对梁某1进行殴打，造成梁某1头部、腿部受伤。经武义县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定，梁某1的损伤程度已达轻伤一级。 2018年7月27日，洪某赔偿被害人梁某1经济损失，共计人民币8万元。 2、2018年9月28日凌晨2时许，被告人赵老四等人在武义县天逸皇冠酒店用菜刀将被害人王某1身体多处砍伤。经武义县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定，王某1的损伤程度已达轻微伤。 上述事实，被告人赵老四在庭审中无异议，自愿认罪，且有书证赵老四的户籍信息、刑事判决书、罪犯档案资料、行政处罚决定书、体表原始伤情记录表、伤势照片、病历、和解协议书、收条、谅解书等；同伙洪某的供述；证人张某、程某、李某的证言；被害人梁某1、王某1的陈述；法医学人体损伤程度鉴定书；现场勘查笔录、辨认笔录；监控视频、照片等证据证实，足以认定。 二、寻衅滋事 1、2017年2月10日晚11时50分许，被告人赵老四在武义县交叉路口看到被害人徐某1骑着一辆电瓶车经过，无故怀疑徐某1偷车，将其拦住，用脚踢坏徐某1的电动车头，用拳头打徐某1面部、头部，又用随身携带的匕首殴打徐某1的头部，致其头部受伤、电动车受损。案发后，赵老四赔偿被害人徐某1损失1000元。 2017年2月11日，赵老四因寻衅滋事、非法携带管制器具，被武义县公安局行政拘留十六日。 2、2017年12月26日凌晨5时许，被告人赵老四酒后在武义县门口，伙同他人无故殴打被害人邓某，造成邓某脸部、右耳、身上多处受伤。经武义县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定，邓某的损伤程度为轻微伤。 3、2018年1月5日晚8时30分许，被告人赵老四酒后在武义县，与赖某相遇，因赖某说了句“你的菜刀生锈了”，赵老四即用菜刀刀面敲打赖某头部、左手臂，造成被害人赖某头部、手臂受伤。经武义县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定，赖某的损伤程度为轻伤一级。 案发后，赵老四赔偿了被害人赖某的经济损失，并取得赖某的谅解。 4、2018年2月4日凌晨1时许，被告人赵老四与“小凯”、“小犬”等人驾驶一辆轿车经过武义县壶山街道汪常巷时和骑电瓶车的项某2发生交通事故，在项某2的姐姐项某1上前与赵老四理论时，赵老四等人下车对项某2、项某1进行殴打，项某3见状上前劝架，也被赵老四等人殴打，造成三名被害人受伤。经武义县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定，项某1、项某2、项某3的损伤程度均为轻微伤。 上述事实，被告人赵老四在庭审中无异议，自愿认罪，且有书证行政处罚决定书、体表原始伤情记录表、伤势照片、病历、医疗费发票、谅解书等；证人金某、邵某、洪某的证言；被害人徐某1、邓某、赖某、项某3、项某1、项某2的陈述；法医学人体损伤程度鉴定书；现场勘查笔录、辨认笔录；监控视频等证据证实，足以认定。 三、开设赌场 1、2018年11月至12月，被告人赵老四、刘春伙同“小和尚”（另案处理）多次在武义县开设赌场，供他人以“二八杠”的方式进行赌博，抽头获利至少人民币9000元。 2、2018年11月至12月，傅萍聪（另案处理）二次与被告人赵老四、刘春、“小和尚”合伙在武义县以同样的方式开设赌场，抽头获利至少人民币8300元。 2019年1月25日、同年3月20日，被告人赵老四、刘春被武义县公安局民警抓获归案。 本案审理期间，被告人刘春退出其分得的人民币3000元。 上述事实，被告人赵老四、刘春在庭审中无异议，均自愿认罪，且有书证刘春的户籍信息、刑事判决书、抓获经过等；同伙傅某的供述；证人潘某、聂某、徐某2、王某2、陈某1、陈某2的证言；辨认笔录、照片等证据证实、足以认定。 针对被告人赵老四的辩护人提出的辩护意见，根据本案事实和证据，本院作出评判意见如下：关于被告人赵老四的辩护人提出被告人赵老四在故意伤害被害人梁某1、王某1时，二被害人也有过错的辩护意见。经查，现有证据不能充分证实梁某1有过错的事实，以及赵老四的同伙洪某的刑事判决书中没有认定被害人梁某1有过错，因此，认定被害人梁某1有过错的证据尚不充分；而被害人王某1在此前因醉酒曾与他人发生纠纷，之后，其遇见赵老四等人驾驶的汽车，怀疑赵老四等人与此前的纠纷有关联，在与赵老四对话中，被告人赵老四等人持刀追砍被害人王某1，致其受伤，王某1没有明显过错。以上，被告人赵老四的辩护人提出的辩护意见不成立，不予采纳。 本院认为，被告人赵老四伙同他人持刀故意伤害他人身体，致被害人梁某1轻伤一级，系共同犯罪，其行为已构成故意伤害罪；被告人赵老四藐视国法和社会公德，伙同他人，多次随意殴打他人，致一人轻伤、四人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪；被告人赵老四、刘春以营利为目的，伙同他人开设赌场，系共同犯罪，其行为均已构成开设赌场罪，公诉机关上述指控的罪名成立，本院予以支持。被告人赵老四犯数罪，予以数罪并罚。被告人赵老四、刘春曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，其刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上之罪，系累犯，有法定的从重处罚情节，鉴于二被告人归案后供认了犯罪事实，庭审中均自愿认罪，被告人赵老四在故意伤害、寻衅滋事犯罪后，其与同伙赔偿了部分被害人的经济损失；被告人刘春退出其分得的违法所得，均有法定和酌定的从轻情节，其辩护人提出对二被告人从轻处罚的辩护意见均成立，据此，综合以上情节均衡量刑处罚。附带民事诉讼原告人项某1、项某2、项某3提出赔偿误工费16144.38元、997.60元、1995.19元未提供相关证据证实，为此，参照2019年人身损害误工费赔偿标准125.59元/天×7天（医院休息诊断证明书）计算，不合理部分不予支持。因被告人赵老四的犯罪行为造成三被害人的经济损失，应当赔偿，合理的诉求予以支持。为维护社会正常的秩序，保护公民的人身权利不受非法侵犯，惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百九十三条第一款第（一）项、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十九条第一款、第三款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，判决如下： 一、被告人赵老四犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月，犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月，犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币六千元，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币六千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月25日起至2023年1月8日止，已扣除2017年2月11日的行政拘留16日，罚金限于本判决生效后十日内缴纳）； 二、被告人刘春犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月20日起至2019年12月19日止，罚金限于本判决生效后三日内缴纳）； 三、被告人刘春退出的违法所得人民币3000元予以没收，上缴国库。被告人赵老四没有退出的违法所得人民币14300元继续追缴，上缴国库。 四、被告人赵老四赔偿附带民事诉讼原告人项某1、项某2、项某3的医疗费、误工费，共计经济损失人民币7870.29元（其中项某11381.25元、项某21771.25元、项某34717.79元），限于本判决生效后十日内履行； 五、驳回附带民事诉讼原告人项某1、项某2、项某3的其他诉讼请求。 如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  钱春武 人民陪审员  王天伟 人民陪审员  徐家荣 二〇一九年十一月二十九日 代书 记员  祝宏露 ? 附： （2019）浙0723刑初543号刑事附带民事判决书适用法律条款 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： （一）随意殴打他人，情节恶劣的； （二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的； （三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的； （四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。 纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博、开设赌场或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。