揭阳市榕城区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤5202民初2121号原告陈佩芬，女，汉族，1942年12月4日出生，住揭阳市榕城区，委托代理人梁俊芳、哈珍德，广东力创律师事务所律师。被告都邦财产保险股份有限公司揭阳中心支公司，住揭阳市榕城区东升新河晓翠路东二区第十八幢107号。负责人：陈炳辉。委托代理人陈镇标，该公司职员。被告黄旭锐，男，汉族，1993年4月10日出生，住揭阳市市辖区，委托代理人陈家俊、李晓蕾，广东谨信律师事务所律师。被告黄惠龙，男，汉族，1963年09月05日出生，住揭阳市市辖区，委托代理人陈家俊、李晓蕾，广东谨信律师事务所律师。原告陈佩芬诉被告都邦财产保险股份有限公司揭阳中心支公司（下称保险公司）、黄旭锐、黄惠龙机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员郑文贞独任审判，公开开庭进行了审理。原告陈佩芬的委托代理人梁俊芳、哈珍德，被告保险公司的委托代理人陈镇标，被告黄旭锐、黄惠龙及其委托代理人陈家俊、李晓蕾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2017年11月7日10时55分，被告黄旭锐驾驶粤Ｖ×××××号小型普通客车行驶至揭阳市区进贤门××一红绿灯路口时，碰撞行人原告陈佩芬，造成原告陈佩芬受伤及车辆损坏的道路交通事故。经交警部门认定，被告黄旭锐承担本次事故的全部责任；原告无责。事故发生后，原告陈佩芬自2017年11月17日至2018年10月17日在揭阳中医院住院治疗，经诊断结果为：1.重型颅脑损伤；2.右侧第4-6肋不完全骨折；3.低钾血症；4.外伤性癫痫；5.颅脑外伤所致精神障碍；6.全身多处软组织挫擦裂伤。出院医嘱：1.院外继续康复治疗，加强功能锻炼；2.加强营养，规律饮食，注意休息；3.不适随诊。原告住院期间因伤情需要在2018年1月15日和2018年10月11日分别到揭阳市人民医院拍片和做肌电图。2018年10月22日，广东榕江法医临床司法鉴定所对原告伤情进行鉴定后，作出粤榕江司鉴所[2018]临鉴字第06388号《鉴定意见书》，鉴定意见：1.被鉴定人陈佩芬本次车祸损伤构成三级伤残、十级伤残各一处。2.评定康复治疗费2000元。3.评定护理期限为住院期间334天，其中伤后前90天建议配备护理人员2名/天；余护理期限244天配备护理人员1名/天。4.营养期限评定为180天，建议给予营养费3600元。5.被鉴定人陈佩芬需部分护理依赖。经查，被告黄旭锐为肇事车辆的驾驶员，被告黄惠龙为车辆所有人及被保险人，该车已在被告保险公司处购买交强险和商业险。本次事故发生在保险期内，被告保险公司应对本次事故承担相应的赔偿责任，被告黄旭锐、黄惠龙应对本次事故承担连带清偿责任。请求判令：一、被告保险公司在机动车交通事故责任强制保险和第三者商业责任保险限额内赔偿原告因本案事故导致的损失共计878952.38元，其中精神损害抚慰金在交强险责任限额内优先赔付；二、被告黄旭锐、黄惠龙对被告保险公司赔偿后的不足部分承担赔偿责任；三、本案诉讼费用由三被告承担。经被告黄旭锐等申请及贵院委托，广东正理法医临床司法鉴定所对原告陈佩芬的伤残等项目进行重新鉴定，作出：正理司鉴所【2019】临鉴字第218号《司法鉴定意见》，结论为：1.原告伤残等级七级2处；2.护理依赖程度为部分护理依赖（按完全护理依赖费用50%计算）；3.原告重型颅脑损伤经治疗后遗留的损害后果（不完全性感觉失语，右侧肢体肌力4级）与该事故损伤存在关联性，损害后果对伤残等级、护理依赖的参与度为100%；4.实际住院治疗时长334天具有合理性；本次损伤住院治疗行为及医疗费用372604.7元具有合理性、必要性；住院期间院外购药房购买的药品及护理用品费用21472.05元（实际原有发票共计23498.8元），费用额度符合客观实际，均予以认定为本次损伤相关合理医疗费用；5.护理期628天，营养期180天（建议：伤后前90天配护理人员2名/天；余538天配护理人员1名/天；在必须伙食补助下还需增加营养费共3600元）。另外，应，广东正理法医临床司法鉴定所的要求，原告于2019年3月20日到揭阳市人民医院复查，检查费980.2元。原告的经济损失如下：1.医疗费398303.5元；2.住院伙食补助费33400元（100元/天×334天）；3.营养费3600元；4.康复费2000元；5.护理费399579.71元：（1)住院期间：175957.21元（89449元/年÷365天×（90天×2名/天+538天×1名/天）；（2）出院后部分护理依赖：223622.5元（89449元/年×1名/天×5年×50%）。6.残疾赔偿金：111054.24元（42066元/年×6年×44%）；7.精神损害抚慰金22000元；8.鉴定费4440.2元；9.交通费11520元。上述10项共计985897.65元，被告保险公司垫付医疗费130000元，被告黄旭锐垫付医疗费10000元，原告应得赔偿款845897.65元。变更请求判令：一、被告保险公司在机动车交通事故责任强制保险和第三者商业责任保险的限额内赔偿原告因本次事故导致的损失共计845897.65元。其中精神损失费在交强险责任限额内优先赔付。二、被告黄旭锐、黄惠龙对被告保险公司赔偿后的不足部分进行赔偿。三、本案诉讼费用三被告承担。被告保险公司答辩称：一、本案所涉车辆粤Ｖ×××××在我司处投保机动车交通事故责任强制保险、商业第三50万元，事故发生在保险期限内，对于原告因本次事故所造成的损失，在不存在免赔的情况下，我司同意对原告损失的合理部分进行赔偿。二、对原告的各项诉求具体意见如下：1.医疗费：住院医疗费372604.7元,需扣除社保用药，调解的话按90％。外购药25698.8元，没有医嘱需全额扣除，（我司交强险垫付1万元、商业险垫付12万元，合计：13万元）。2.住院伙食补助费：34400天（100元/天×344天）予以认可。3.营养费不予认可。营养费偏高，2500元较适宜。4.康复费2000元，根据伤残鉴定意见书鉴定康复费2000元，予认可。5.护理费327530.38元，不予认可。根据省高院下发的粤高法【2018】39号文件，住院期间护理费的计算标准为150元/天。故150元/天×（90天×2人/天+244天×1人/天）=63600元，②出院后部分护理依赖：应按城镇居民年均收入40975元/年×5年×1人/天×50%＝102437.5元】。6.残疾赔偿金按5年计算。7.精神抚慰金，不予认可。精神损害抚慰金适用于侵权法，我司不是侵权人，精神损害抚慰金不应由我司承担，且诉求过高。8、鉴定费：鉴定费属间接损失，不应由保险人承担。9、交通费11520元，无依据，不予认可。被告黄旭锐、黄惠龙答辩称：一、黄惠龙不是本案的适格被告，应判决依法驳回原告对黄惠龙的诉讼请求。本案中，肇事车辆的驾驶员是黄旭锐，虽然黄惠龙是肇事车辆的所有人，但是黄惠龙对该起交通事故不存在过错。黄旭锐具有合法的驾驶资格，且事故发生前该车辆不存在故障，肇事车辆也有购买交强险，车辆也是处于有效的年检期。根据我国《侵权责任法》的规定：“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”请求法院驳回原告对黄惠龙的诉讼请求。二、我方认为原告的提交的鉴定书不客观且缺乏公平性、专业性。我方认为原告“混合性失语”、护理依赖程度与2017年11月17日发生的交通事故无关；另外，因不服粤榕江司鉴所[2018]临鉴字第06388号法医临床鉴定意见书的鉴定结论（原告的伤残等级为：三级伤残、拾级伤残各一处），认为该鉴定书不能作为本案定案的证据使用，特申请法院委托鉴定机构重新鉴定。三、原告提出的各项赔偿请求有部分缺乏事实及法律依据，依法应予以驳回或剔减。具体理由如下：1.医疗费：揭阳中医院确认的医疗费用为372604.70元，但该部分费用过高，我方认为原告存在过度医疗的情况，请求法院委托机构重新鉴定，待鉴定结果确定原告真实治疗费用后再予以确认。另外，原告提供的药物购买发票为23498.8元及收据2200元，该部分药品并没有经过医嘱确定，且收据的真实性不能确认，请法院予以审查核减。2.住院伙食补助费、营养费、康复费：原告治疗期限长达334天，我方认为必要治疗期限不合理，请求法院委托机构重新鉴定，待鉴定结果确定原告真实治疗费用后再予以确认。3.护理费：我方认为原告的护理依赖与本案交通事故因果关系参与度不大，失语无需护理，不需要护理依赖，不支持出院后部分护理依赖费用。我方认为医疗机构并未对原告住院期间需护理给出过意见，鉴定机构的意见不客观，而且原告住院期间的护理费在其提供的医疗费中已有支付，故属重复要求，应予驳回。如法院认为依法可支持的话，原告未出示相应证据证实其已支出护理费用，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，原告不能举证其住院期间雇佣护工护理，应认定为家人护理，护理费计算标准偏高。原告的病历材料没有明确载明其需要两人进行护理，结合原告的实际伤情，护理人数应为一人，护理期限仅能计至住院期间。4.残疾赔偿金：我方不服鉴定书的鉴定结论，需根据重新鉴定的结果进行计算。即使鉴定书结论正确，其伤残等级可认定，残疾赔偿金的计算年限应为5年。5.精神损害抚慰金、交通费：原告要求的精神损害抚慰金数额过高，与原告的伤残等级及揭阳当地的经济水平、判例实际不相符，应依法予以剔减。原告诉请的交通费用过高，且没有提供证据支持，应予驳回。6.鉴定费：原告未提供鉴定费用的发票，对该项费用依法不能予以支持。综上，请求法院委托鉴定机构重新鉴定，并对原告缺乏事实及法律依据的赔偿请求，依法予以驳回或剔减。被告黄旭锐、黄惠龙在对本院委托鉴定机构对原告的伤残等级等重新鉴定之后，补充答辩称：一、医疗费用经中医院确认的费用为372604.7元，原告提供的外购药没有医嘱，应当予以核减。二、营养费按5000元乘以伤残系数计算。三、康复费，重新鉴定结论没有支持该费用，应当予以驳回。四、护理费根据法律规定，住院期间按每天150元每人，出院后按每天120元每人。五、残疾护理，原告年龄过高，应当先支持2年较为适宜。六、残疾赔偿金，因为原告年龄过高，残疾赔偿金应当计算5年。七、我方支付的重新鉴定费用8120元应当由原告方负担，而原告提供的鉴定意见书被重新鉴定意见书推翻，原告支付的鉴定费用应当由原告自行负担。经审理查明，2017年11月7日10时55分，被告黄旭锐驾驶粤Ｖ×××××号小型普通客车行驶至揭阳市区进贤门××一红绿灯路口时，碰撞行人原告陈佩芬，造成原告陈佩芬受伤及车辆损坏的道路交通事故。2017年12月4日，揭阳市公安局交通警察支队市区一大队作出第2017349号《道路交通事故认定书》，认定被告黄旭锐应承担本案事故的全部责任，原告陈佩芬无责任。事故发生后，原告陈佩芬自2017年11月17日至2018年10月17日在揭阳中医院住院治疗，经诊断结果为：1.重型颅脑损伤；2.右侧第4-6肋不完全骨折；3.低钾血症；4.外伤性癫痫；5.颅脑外伤所致精神障碍；6.全身多处软组织挫擦裂伤。原告住院用去医疗费372604.7元。被告保险公司垫付13万元，被告黄旭锐垫付10000元。此外，因治疗需要，原告还根据医嘱院外购买人血白蛋白等药品。出院医嘱：院外继续康复治疗，加强功能锻炼；2.加强营养，规律饮食，注意休息；3.不适随诊。根据原告陈佩芬的委托，广东榕江法医临床司法鉴定所对其伤残等级等进行司法鉴定，该所于2018年10月22日作出：粤榕江司鉴所【2018】临鉴字第06388号《鉴定意见书》，鉴定意见为：陈佩芬因交通事故受伤：1.外伤致颅脑损伤后遗留原告混合性失语，构成三级伤残；颅脑损伤，行“左侧额颞顶开颅血肿清除术+去骨瓣减压术”，构成十级伤残。2.伤残评定后无必然发生的后续医疗，评定康复治疗费2000元。3.护理期限为住院期间334天，其中伤后前90天建议配备护理人员2名/天，余244天配护理人员1名/天。4.营养期限评定为180天，建议给予营养费3600元。5.陈佩芬需部分护理依赖。原告因本次鉴定支付鉴定3460元。诉讼过程中，根据原告被告黄旭锐、黄惠龙的申请，本院依法委托广东正理法医临床司法鉴定所对原告陈佩芬伤残等级等以下项目进行重新鉴定：1.对陈佩芬的伤残等级、护理依赖程度、营养期限、护理期限及人数；2.对陈佩芬治疗的医疗费用、必要医疗期限的合理性；3.对陈佩芬的伤残等级、护理依赖程度与本案交通事故因果关系、参与度。该所于2019年8月24日依法作出：正理司鉴所【2019】临鉴字第218号《鉴定意见书》，鉴定意见为：1.陈佩芬不完全性失语，构成七级伤残；遗留右侧肢体肌力4级；构成七级伤残。2.护理依赖程度为部分护理依赖（按完全护理依赖费用50%计算）。3.陈佩芬重型颅脑损伤经治疗后遗留的损害后果（不完全性感觉失语、右侧肢体肌力4级）与该次事故损伤存在关联性，损害后果对伤残等级、护理依赖程度的参与度为100%。4.实际住院治疗时长334天具有合理性；本次损伤住院治疗行为及医疗费用372604.7元具有合理性、必要性；住院期间院外药房购买的药品及护理用品费用21472.05元，费用额度符合客观实际，均予以认定为本次损伤相关合理医疗费用；住院期间院外购买药品无单位印章收据1张，费用2200元，无相对应的发票票据，无法鉴定其医疗合理性。5.护理期628天（至评残前一天2019年8月7日），营养期180天（伤后前90天配护理人员2名/天；余538天配护理人员1名/天；在必须伙食补助下还需要增加营养费3600元）。原告因鉴定需要，于2019年3月到揭阳市人民医院检查，用去检查费980.2元。被告黄旭锐因本鉴定支付鉴定费8120元。另查明，1.原告陈佩芬户口性质为非农业家庭户口。2.被告黄惠龙系粤Ｖ×××××号小型普通客车所有人，其为该车向被告保险公司投保了交强险、第三者责任商业险（责任限额50万元）及不计免赔险，保险期限自2017年1月17日0时起至2018年1月16日24时止。上述事实，有原告陈佩芬的身份证、户口本；肇事车辆的行驶证、被告黄旭锐的驾驶证，道路交通事故认定书，保险单，庭审笔录，诊断证明书、原告的住院病历、证明，医疗单据、购买药品发票，司法鉴定意见书及鉴定费发票等证据证实。本院认为，公民的民事权益受法律保护，侵害民事权益，应当依照法律规定承担侵权责任。揭阳市公安局交通警察支队市区一大队作出第2017349号《道路交通事故认定书》，认定被告黄旭锐应承担本案事故的全部责任，原告陈佩芬无责任。该责任认定事实清楚，理由充分，本院予以采信。广东正理法医临床司法鉴定所属于国家法定鉴定机构，鉴定人员具备鉴定资格，其根据本院的委托，作出正理司鉴所［2019］临鉴字第218号《司法鉴定意见书》，该鉴定程序合法，对符合规定的内容应予采信；对不符合规定的内容不予采信。广东榕江法医临床司法鉴定所根据原告的委托于2018年10月22日依法作出的粤榕江司鉴所【2018】临鉴字第06388号《鉴定意见书》，因系原告单方委托，被告黄旭锐、黄惠龙有异议，申请重新鉴定，本院对鉴定结论不予采信，但对其中康复治疗费的鉴定，因三被告均没有异议，予以采信。被告保险公司是该案肇事车辆的投保单位，应在交强险赔偿限额（伤残赔偿金11万元、医疗费用1万元、财产损失2000元）内对原告的全部损失承担赔偿责任，超过交强险赔偿限额范围由该公司在第三者责任商业险赔偿限额50万元内予以赔偿。在保险责任限额内不足赔偿部分，由被告黄旭锐予以赔偿。因原告没有证据证明作为所有人的被告黄惠龙对损害的发生有过错，其请求被告黄惠龙承担赔偿责任，没有依据，予以驳回。赔偿款项可依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度相关统计数据,即《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》予以确定。1.医疗费394076.75元：根据医疗机构出具的医疗收费等收款凭证，结合病历等相关证据确定原告的医疗费用为394076.75元（372604.7元+21472.05元）。原告提供的部分医药发票，原告不能证明系其因本交通事故损伤所需，不予采信。被告保险公司辩称需扣除社保用药、外购药，依据不足，予以驳回。2.住院伙食补助费33400元：原告陈佩芬实际住院334天，每天以100元计，共33400元（334天×100元/天）。3.营养费3600元:参照鉴定机构的意见，原告的营养费为3600元。4.康复费2000元：被告黄旭黄惠龙对原鉴定机构关于鉴定费的鉴定没有申请重新鉴定，可采信原来鉴定机构的意见，本院确定康复费为2000元。5.护理费189213.42元：(1)住院及短期护理费84048.42元：正理司鉴所［2019］临鉴字第218号《司法鉴定意见书》对原告的伤残等级、护理期限等作出重新鉴定，鉴定机构以重新鉴定定残前一天（2019年8月7日）确定原告的护理期限为628天的鉴定不合理，应以其第一次鉴定评残时间作为界限，且其出院后无需继续治疗，故短期护理期限应认定为其住院时间334天，并参照鉴定机构的意见，伤后前90天配护理人员2名/天；余下244天配护理人员1名/天。住院期间的护理费，以其他服务业年平均工资72353元计，护理费为84048.42元【72353元/年÷365天×（90天×2人+244×1人）】。（2）长期康复护理费105165元，参照鉴定机构意见，原告长期护理依赖程度为部分护理依赖（按完全护理依赖费用50%计算），原告75周岁以上，其护理年限暂按5年计算（5年后发生的另行主张），每天1人护理，按照城镇居民人均可支配收入42066元/年的标准计算，护理费为105165元（42066元/年×1人×50%×5年）。6.残疾赔偿金92545.2元，原告的伤残等级为七级2处，伤残赔偿指数为44%。定残之日，原告年满75周岁，按5年计算，并按城镇居民人均可支配收入42066元/年计算，残疾赔偿金为92545.2元（42066元/年×5年×44℅）。7.精神损害赔偿金20000元：根据双方的过错责任，结合原告身体受损害情况，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》，确定为20000元。8.交通费10020元：原告不能提供有效证据证明其关于交通费的请求，但考虑到原告及其必要的陪护人员因就医等确需要交通费，可予酌定为10020元。9.鉴定费6280.1元：广东榕江法医临床司法鉴定所根据原告的委托，作出的鉴定结论中伤残等级三级、十级各一处被后来本院委托重新鉴定的广东正理法医临床司法鉴定所所作出的鉴定结论改变为七级、七级各一处，其他部分与原来鉴定结论略有差异。原告、被告各应承担二份鉴定结论一半的鉴定费。原告自行委托的鉴定其支付鉴定费3460元；本院委托重新鉴定，原告根据鉴定机构的要求用去检查费980.2元，被告黄旭锐支付鉴定费8120元。本案用去的鉴定费用共12560.2元（3460元+980.2元+8120元），原告应负担的鉴定费为6280.1元（12560.2元÷2）。综上，原告陈佩芬各项经济损失合计751135.47元，其中第1-3项属于交强险医疗费赔偿项目，共431076.75元，第4-9项属于残疾赔偿金赔偿项目，共320058.72元。被告保险公司应对原告以上各项经济损失在交强险赔偿限额（伤残赔偿金11万元、医疗费用1万元、财产损失2000元）内赔偿原告12万元，对余下631135.47元，由保险公司在第三者商业责任险限额50万元内予以赔偿50万元，合共62万元，抵除被告保险公司垫付的13万元后为49万元。余下131135.47元，由被告黄旭锐承担赔偿责任，抵除被告黄旭锐垫付的医疗费10000元、鉴定费8120元后为113015.47元(131135.47元-10000元-8120元)。原告诉请的各项赔偿标准及数额中不合理部分不予支持。被告保险公司、黄旭锐、黄惠龙的辩称合理部分予以支持，不合理部分予以驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、第四十九条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、被告都邦财产保险股份有限公司揭阳中心支公司应于本判决生效之日起十五日内在机动车交通事故责任强制保险、第三者责任商业保险责任限额内赔偿原告陈佩芬人民币49万元。二、被告黄旭锐应于本判决生效之日起十五日内赔偿原告陈佩芬人民币113015.47元。三、驳回原告陈佩芬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币6294元，原告陈佩芬负担人民币1976元（已交纳），被告都邦财产保险股份有限公司揭阳中心支公司负担人民币3509元，被告黄旭锐负担809元。该款应于本判决生效后五日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于揭阳市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向揭阳市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  郑文贞二〇一九年十一月四日书记员  杨崇智