河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)冀04民终5151号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司，住所地：邯郸市丛台区丛台路392号。 负责人：薄世亮，该公司经理。 委托诉讼代理人：董一菲，北京德和衡（邯郸）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张用成，男，1955年4月17日生，汉族，住涉县。 委托诉讼代理人：张土成，河北恒星律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王俊峰，男，1980年2月21日生，汉族，农民，住武安市。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人张用成、王俊峰机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省涉县人民法院（2019）冀0426民初1629号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司上诉请求：原审判决上诉人多承担27959元，望二审法院能依法改判。事实和理由：1、原审判决被上诉人张用成的伤残等级、二次手术费、误工期、营养期、护理期及护理人数所依据的鉴定报告系涉县交警大队事故科委托，上诉人未得到通知参加鉴定过程，上诉人对其中的二次手术费、误工期、护理期提出争议，具体如下：二次手术费上诉人认为应给予8000元。因被上诉人张用成已年满60岁，不应有误工期计算。张用成住院23天，整体护理期应为60天。2、二审上诉费应由被上诉人承担。 张用成口头答辩称：1、保险公司不是事故的当事人，因此涉县交警大队事故科的委托没有必要通知保险公司。2、张用成虽年满60岁，但并未丧失劳动能力，其因受伤造成的误工费应当予以保护。3、一审判决护理期限是按照鉴定意见确定的护理期限。综上，请求驳回上诉请求，维持原判。 王俊峰口头答辩称：服一审判决。 张用成向一审法院起诉请求：1、请法院依法判决二被告赔偿原告医药费、住院伙食补助、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损失费、鉴定费、交通费共计183156.22元-10000元（保险公司垫付）=173156.22元；2、本案诉讼费用由二被告承担。 一审法院认定事实：2018年9月8日13时20分许，被告王俊峰驾驶冀Ｄ×××××、冀Ｄ×××××重型半挂车，沿涉左线由东向西行驶至16公里10米索堡养护中心门口路段时，与由北向南横过道路的原告张用成骑行的三轮电动车发生刮蹭，造成原告张用成受伤住院及双方车辆不同程度损坏的道路交通事故。2018年10月26日，涉县公安局交通警察大队作出事故认定，认定被告王俊峰负事故的全部责任，原告张用成无责任。事故发生后，原告在涉县医院住院治疗23天，花去医药费93719.79元。由涉县交警大队事故科委托，邯郸法正司法医学鉴定中心对原告的伤残等级、二次手术费、误工期、营养期、护理期及护理人数作出鉴定，意见为：张用成的伤残等级评定为十级伤残贰处；二次手术费为18000元；误工期为240天；营养期为120天；护理期120日；护理人数为：住院期间2人，出院后1人，鉴定费2800元。原告为涉县明亮制冷设备有限公司职工，日工资为60元。原告于2019年7月8日撤回对车损的起诉。另查明，冀Ｄ×××××、冀Ｄ×××××重型半挂车在被告保险公司处投有交强险一份，交强险保险限额为122000元（其中医疗费赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元，财产损失赔偿限额为2000元），第三者责任险105万元，事故发生在保险期限内。被告保险公司为原告垫付10000元，被告王俊峰为原告垫付30000元。 一审法院认为，本案交通事故发生后，经涉县公安交通警察大队认定作出道路交通事故认定，原、被告对此均无异议，故一审法院对涉县公安交通警察大队作出的道路交通事故认定予以采信。因肇事车辆在被告保险公司投保有机动车交通事故责任强制保险和第三者责任险，依据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题》的解释第十六条的规定，被告保险公司首先应在交强险限额内承担赔偿责任；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。原告的损失有：医疗费93719.79元、二次手术费18000元、住院伙食补助费1150元（23×50）、营养费为3600元（30×120），医疗类合计为116469.79元。误工期计算至评残前一天为197天，故误工费为11820元（197×60）；原告提供的护理人员吕何平、张东阳，只有单位证明，没有劳动合同、误工期间收入减少证明等证据佐证，故护理费按居民服务业标准计算，为14633.19元[23×2×102.33+（120-23）×102.33]；原告发生事故时已63周岁，故其残疾赔偿为26237.97元{14031×[20-（63-60）]×（10%+1%）}；精神损害抚慰金，酌定为5000元；鉴定费2800元；交通费酌定460元；关节固定器900元；伤残类合计61851.16元。原告的损失由被告保险公司在交强险医疗费限额内赔偿10000元（已付），死亡伤残限额内赔偿61851.16元。超过交强险106469.79元（116469.79-10000），由保险公司在第三者险限额内承担赔偿责任。原告在取得上述赔偿款时，返还王俊峰垫付款30000元。原告申请撤回对车损的起诉，符合法律规定，一审法院予以准许。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司于本判决生效后十五日内在交强险死亡伤残限额内赔偿原告61851.16元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司于本判决生效后十五日内在商业第三者险限额内赔偿原告106469.79元；三、驳回原告的其他诉讼请求；四、原告张用成在取得上述赔偿款时，返还王俊峰垫付款30000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3763元，减半收取1881.5元，原告承担131.5元，被告王俊峰承担1750元。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，依据原审卷宗材料及当事人陈述，二审查明事实和一审查明事实一致。 本院认为，关于中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司上诉提出的张用成的二次手术费、误工期、护理期的问题，经查,张用成在河北省涉县作出事故认定书后，经该警察大队委托邯郸法证司法医学鉴定中心作出司法鉴定意见书，对张用成的二次手术费、误工期、护理期等均作出了鉴定意见，该鉴定机构具有司法鉴定许可证，鉴定人员具有司法鉴定人执业证，中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司虽对张用成的二次手术费、误工期、护理期不认可，但未提供任何足以反驳的证据，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条、二十八条之规定，本院对该鉴定书予以认定，该鉴定书对张用成的二次手术费、误工期及护理期限均作出了认定，一审判决依据该鉴定结论认定张用成的二次手术费、误工期、护理期并无不当。关于中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司上诉提出的应否支持张用成误工费的问题，经查，张用成虽已年满60周岁，但其在一审中提供了涉县明亮制冷设备有限公司为其出具的营业执照复印件、法定代表人身份证复印件、雇佣合同、工资表、误工证明等证据，一审判决未予采信，参照河北省农林牧渔业标准支持其误工费损失亦无不当。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司上诉理由均不成立，一审判决认定事实清楚，适用法律适当。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费498元，由中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 常 虹 审判员 徐世民 审判员 封志平 二〇一九年十一月十九日 书记员 游亭亭