山东省日照市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）鲁11刑终151号 原公诉机关山东省莒县人民检察院。 上诉人（原审被告人）蒋卫星，男，1974年10月29日出生于山东省莒县，汉族，初中肄业，农民，住莒县。2017年12月21日因涉嫌犯故意伤害罪被莒县公安局取保候审，2019年1月4日经莒县人民法院决定被取保候审。 指定辩护人路晓琳，山东周智律师事务所律师。 原审附带民事诉讼原告人钱某，女，1955年12月15日出生于山东省莒县，汉族，文盲，农民，住莒县。 山东省莒县人民法院审理山东省莒县人民检察院指控原审被告人蒋卫星犯故意伤害罪暨附带民事诉讼一案，于二Ｏ一九年七月二十五日作出（2019）鲁1122刑初14号刑事判决。原审被告人蒋卫星不服，提出上诉。本院受理后，于二Ｏ一九年十月三十日立案并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审法院认定：附带民事诉讼原告人钱某与被告人蒋卫星系同村村民，蒋卫星系蒋某与蔡某之子，钱某系张某1之妻。张某1的住宅与蒋某的果园相邻，蒋某的住宅位于果园北侧，进入蒋某的果园、住宅须经过张某1住宅北侧的丁字路口。案发之前，两家多次因相邻通行问题产生纠纷。 2017年8月11日7时50分许，蒋某家准备出售生猪，车辆须经过张某1家北侧的道路。因道路不平，蔡某到张某1家北侧丁字路口垫路，与钱某发生纠纷。随后，蒋某、张某1、蒋卫星等人赶到现场，两家发生互殴。期间，蒋卫星与钱某发生厮打，并用手将钱某摁倒在地，致钱某左侧桡骨骨折。2017年9月5日，经莒县公安局刑事科学技术室鉴定，钱某的损伤程度构成轻伤二级。案发过程中，蒋某亦被张某1殴打致轻伤二级，公诉机关已另案提起诉讼。 案发当日8时许，前石灰窑村村民朱某拨打报警电话，称蒋卫星与邻居张某1家打架。莒县公安局浮来山派出所受案后对案件进行初查。2017年9月5日，莒县公安局决定立案侦查。同年11月8日9时许，被告人蒋卫星被办案民警电话传唤到案，到案后如实供述了其犯罪事实。 另查明，附带民事诉讼原告人钱某受伤后到莒县人民医院住院治疗10天，所受损失如下：医疗费5504.59元，护理费7200元，住院伙食补助费500元，营养费1200元，交通费200元，复印费42元，共计14646.59元。 上述事实，有下列证据予以证实： 1.被告人蒋卫星在侦查阶段供述，其在父亲蒋某果园里养着猪。2017年8月11日早晨，前石灰窑村村民朱某到果园买猪，张某1家屋后的路不好走，拉猪的车进不去。其母亲拿着铁锨出去铲土垫路，张某1的妻子看到后上去阻拦，两人争吵起来。其和蒋某以及张某1从家里出来，两家争吵后打了架。其看到钱某手里拿着一根木棍和其母亲骂。钱某看到其后又开始骂其，其照着钱某的身体踢了一脚。钱某拿树枝子扑打其，其照着她嘴部打了一巴掌，并上去将她用力往下摁倒在地上，钱某用两手撑地没撑住，接着坐在了地上。其还用手照着她左侧耳朵处扣掐了一下，打完仗之后其看着钱某流血了。钱某左手脖子肿了，是其上去将她摁在地上时造成的，当时其摁钱某，钱某用手撑着地。 2.被害人钱某陈述，2017年8月11日早晨，蒋某家卖猪，拉猪的车经过其家屋后，因大车不好往果园走，蒋某的妻子拿着铁锨铲其家的石墨粉垫路，其上前不让她铲，双方争吵了起来。蒋某和他儿子蒋卫星听到后从果园出来，其坐在路边地上，蒋卫星手里拿着一根木棍到其面前要打其，其就用手撕扯蒋卫星的裤子，蒋卫星朝其身上拳打脚踢，其随手拿起地上的木柴朝他身体划拉。其倒下再爬起来，反复好几次，不是被蒋卫星用棍打倒的，就是被他用手摁倒的。当时其被打的晕头晕脑的，也弄不大明白了。其耳朵后流血了，左手脖子肿了。蒋某和他妻子都没有打其。 3.证人证言 （1）证人朱某的证言，证实2017年8月11日早晨，其到蒋某的果园买猪，拉猪车到了张某1家屋后的路上拐弯时过不去了，需要垫一下路两边。因为两家之前有矛盾，蒋某不让他儿子过去，蒋某的妻子拿着铁锨出去了。一会儿听到有争吵声，蒋某接着出去了，其和蒋某的儿子也一起出去了。其看到蒋某从他妻子手里拿过铁锨，张某1也从家门后顺手拿起一根钢筋，两人对着面要打起来。蒋某拿着铁锨上去要打张某1，其上去给夺了出来，两个人就抓挠上块了，其到一边打报警电话。打完电话后，其看到蒋某的儿子和张某1的妻子又抓挠上块了，其上去给拉开了。接着看到张某1和蒋某两人也抓挠的没有劲了，双方在那里争吵。当时张某1的妻子坐在那里拿着根木棒乱划拉，蒋某的儿子上去掐着她的脖子，两人拉扯到一块了，具体怎么打的不清楚。其没有看到蒋某的儿子打张某1，也没有看到蒋某打张某1的妻子。 （2）证人张某1的证言，证实2017年8月11日早晨，其在家里听到妻子钱某和人争吵，出去后看见其妻子坐在地上，蒋某用手指着其妻子骂。蒋卫星接着从家里跑出来，想从他母亲手里夺铁锨但是没夺到。蒋卫星空着手朝其跑过来，其从路边抽了一根铝合金管，蒋卫星和其抓挠上块了。其被蒋卫星按倒在地上，其妻子过来拉蒋卫星。其起来后和蒋某抓挠上块了，蒋某将其推倒在门口柿子树底下，朱某上去拉着，其起来后就跑了。蒋某用手指头戳了其妻子头部两下，其他没有打。当时现场很急，其没有看到蒋卫星怎么打其妻子。 （3）证人蒋某的证言，证实2017年8月11日早晨，朱某领着人去其果园买猪，拉猪的车需要经过张某1家屋后。因为路不好走，其从家里拿了把铁锨去垫路，其妻子先出去了。张某1的妻子不让垫路，两人发生了争吵。张某1从家里拿着一根钢筋出来，其看到后拿着铁锨想上去和他试试，铁锨被拉架的朱某夺走了。这时张某1到其面前捣了其胸腹部一拳，还咬了其手指头一口，接着俩人就抓挠上块了，被朱某拉开了。开始吵起来的时候，其用手指戳张某1妻子的头了。 （4）证人蔡某的证言，证实其住宅位于张某1家北侧，出入需要经过张某1家北侧道路，张某1家多次拦路不让其一家通行，两家产生纠纷。2017年8月11日，其儿子蒋卫星家卖猪，因为路不好走，其拿着铁锨出来垫路，其对象蒋某跟在后边。其刚把铁锨插了张某1家屋后的沙上，还没有铲沙，张某1的老婆就出来撕扯蒋某。朱某把蒋某抱住，张某1上去打了蒋某的肋骨，还咬了蒋某的手指头。蒋卫星过去后害怕钱某起来打人，用一只手摁着她的脖子，不让她起来，当时钱某趴着。 4.书证受案登记表、立案决定书、抓获经过、常住人口户籍信息，证实本案受案、立案、蒋卫星到案情况及其已达刑事责任年龄。 5.法医学人体损伤程度鉴定书，证实2017年9月5日，经过莒县公安局刑事科学技术室法医鉴定，钱某外伤致头部、腰部、左上肢组织损伤及左侧桡骨骨折，根据《人体损伤程度鉴定标准》第5.9.4f规定，构成轻伤二级；上述损伤，据其特点分析，均符合钝性外力所致。 此外，民事赔偿部分有住院病历、诊断证明书、医疗费单据等证据证实。 原审法院认为：被告人蒋卫星故意伤害他人，致一人轻伤，其行为侵犯了他人的人身权利，构成故意伤害罪。被告人蒋卫星虽系被公安机关电话传唤到案，但在庭审中对其主要犯罪事实不予认可，不构成自首。鉴于本案系邻里矛盾引发，在量刑时可酌情予以考虑。附带民事诉讼原告人钱某提出的诉讼请求，对其合理部分，予以支持。其主张的医疗费、护理费、住院伙食补助费、复印费符合实际需要，予以支持；其主张的营养费、交通费过高，营养费以按20元/天计算60天为宜，共计1200元，交通费酌定为200元；其主张的误工费，根据其年龄、身体状况等因素，不符合给付条件，不予支持；其主张的精神损害抚慰金不属刑事附带民事诉讼的赔偿范围，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十八条第一款、第三款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款、《最高人民法院关于适用的解释>》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款之规定，以被告人蒋卫星犯故意伤害罪，判处管制一年；被告人蒋卫星赔偿附带民事诉讼原告人钱某各项经济损失共计人民币14646.59元，于判决生效后十日内支付；驳回附带民事诉讼原告人钱某的其他诉讼请求。 一审宣判后，原审被告人蒋卫星提出上诉，认为其不构成故意伤害罪，请求改判无罪。上诉理由：其未与钱某发生厮打，未将钱某摁在地上，无充分证据证实钱某的伤是其造成的，其仅是用手摁着钱某脖子，不让她起来继续伤害其父亲蒋某；对莒县浮来镇卫生院作出的法医学人体损伤程度鉴定书有异议；一审判决未考虑被害人有重大过错。辩护人提出，无充分证据证实钱某的伤是蒋卫星造成的。 经二审审理查明的事实和证据与一审一致。 本院认为：上诉人蒋卫星故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪，原判决定性准确。 关于上诉人及其辩护人提出的“蒋卫星未与钱某发生厮打，未将钱某摁在地上，无充分证据证实钱某的伤是其造成的，其仅是用手摁着钱某脖子，不让她起来继续伤害其父亲蒋某”的上诉理由、辩护意见，经查，首先，证人朱某的证言、被害人钱某的陈述、上诉人蒋卫星在侦查阶段的供述、法医学人体损伤程序鉴定书等证据能够相互印证，证实蒋卫星与钱某发生厮打，蒋卫星还将钱某往地上摁，迫使钱某用手撑地，致钱某左侧桡骨远端骨折，构成轻伤二级。其次，在案证据能够证实，现场其他人未参与殴打钱某。最后，本案案发时间为2017年8月11日8时左右，被害人钱某于案发当日11时在莒县公安局浮来山派出所作笔录时即发现左手腕肿胀，当日即到莒县人民医院通过拍片诊断出左桡骨远端骨骨折，并于当日13时办理住院手续。该案发过程、就诊时间、诊断结果也能佐证蒋卫星在与钱某厮打过程中致钱某受伤。综上，该上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人提出的“对莒县浮来镇卫生院作出的法医学人体损伤程度鉴定书有异议”的上诉理由，经查，在案法医学人体损伤程度鉴定书系由莒县公安局刑事科学技术室作出的，上诉人蒋卫星虽对此提出异议，但未说明理由及提供相关证据，且本院审查钱某病历记载连续并加盖医院公章，人体损伤鉴定意见书制作规范、要素完备，其结论与病历等相互印证，应予采信。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人提出的“一审法院未考虑被害人有重大过错”的上诉理由，经查，一审判决已充分考虑本案因邻里矛盾纠纷引发，在量刑时对蒋卫星从轻处罚判处管制一年。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。 综上，原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈令春 审判员  胡凤霞 审判员  赵艳霞 二〇一九年十一月二十二日 法官助理王竹新 书记员张永乐