湖北省武汉市武昌区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0106民初18344号原告：武汉道森网络科技有限公司，住所地武汉市洪山区雄楚大道书城路18号绿洲大厦16楼。法定代表人：刘义，董事长。委托诉讼代理人：汪占梅，女，武汉道森网络科技有限公司工作人员。委托诉讼代理人：王玉珏，女，武汉道森网络科技有限公司工作人员。被告：九江华星传媒有限公司，住所地江西省九江市濓溪区前进西路340号二楼。法定代表人：潘志豪，执行董事。第三人：武汉涂林文化发展有限公司，住所地武汉市东湖新技术开发区关南科技工业园现代国际设计城三期7号研发楼14层2号。法定代表人：王宇祺，董事长。委托诉讼代理人：唐建，男，武汉涂林文化发展有限公司总经理。原告武汉道森网络科技有限公司（下称道森公司）诉被告九江华星传媒有限公司（下称华星公司）、第三人武汉涂林文化发展有限公司（下称涂林公司）广告合同纠纷一案，本院于2018年11月5日立案后，依法适用普通程序，于2019年7月29日公开开庭进行了审理。原告道森公司的委托诉讼代理人汪占梅、王玉珏，第三人涂林公司的委托诉讼代理人唐建到庭参加诉讼。被告华星公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。道森公司向本院提出诉讼请求：1、判令华星公司及涂林公司共同向道森公司支付广告发布费35,000元；2、判令华星公司及涂林公司共同向道森公司支付利息共计638.2元（从2018年5月22日暂计算至2018年10月22日）；3、判令华星公司及涂林公司共同向道森公司支付违约金10,500元；4、华星公司及涂林公司应共同向道森公司给付费用共计46,138.2元；5、本案的诉讼费用由华星公司及涂林公司承担。事实与理由：2018年5月10日，道森公司与华星公司签订《广告媒体发布合同》一份，约定由华星公司在道森公司拥有和经营的“腾讯广告精准广告平台”上进行广告信息发布。签约地点为武汉市武昌区。网上信息发布内容为华星公司演唱会项目的品牌形象及促销宣传。广告发布的位置为微信朋友圈、微博粉丝通。合同款共计70,000元，华星公司在合同签订后预付总金额的50%，广告投放结束后三个工作日内结清剩下50%。合同签订后道森公司积极履行合同义务，完成了全部的广告投放任务，并向华星公司及涂林公司分别发送了《结案报告》，而华星公司在支付35,000元的预付款后，以各种不正当理由拒不支付剩余费用，经道森公司多次追讨仍无效。华星公司逾期付款的情况已构成违约，给道森公司造成了巨大的经济损失。为此提起诉讼。华星公司在法定期限内未作答辩。涂林公司述称，涂林公司与华星公司仅仅只是普通的商务合作关系，涂林公司为武汉光谷国际网球中心的代理运营商，将体育馆场地租赁给华星公司使用。道森公司与华星公司签订的《广告媒体发布合同》与涂林公司无关，相关的发票和款项是在道森公司和华星公司之间产生，也与涂林公司无关。目前华星公司已失联，华星公司尚欠涂林公司款项，涂林公司不应当承担本案民事责任。经审理查明：2018年2月11日，涂林公司和华星公司签订《光谷国际网球中心场地服务协议》，约定于2018年5月17日至5月21日，华星公司使用“15000座中央球场”举办“520慈善晚会”。2018年5月10日，华星公司（甲方）与道森公司（乙方）签订《广告媒体发布合同》（合同编号DSWL-XS201805-109），合同约定，为了充分利用互联网进行企业及项目形象宣传，开展商务活动，甲方委托乙方在其拥有和经营的腾讯广告精准广告平台上进行广告信息发布。网上信息发布的内容为甲方演唱会项目的品牌形象及宣传促销，网上信息发布的形式、位置为：微信朋友圈，计费模式CPM，充值金额50,000元、微博粉丝通，计费模式CPM，充值金额20,000元，增值服务为配送5+1的优化团队（客服，金牌运营师，设计，美工，技术），预付总金额50%，剩余50%于广告投放结束后三个工作日内结算；线上服务流程为1、协议签订后乙方开通腾讯等线上广告平台，并将甲方支付的广告预算费用提交到腾讯等线上平台，上传甲方提交的企业资质文件、图形创意等供国内各大媒体平台审核。2、审核通过后从广告平台中筛选确定的人群标签进行人群普投；甲方向乙方支付实际合同款共计70,000元整，甲方广告平台账户金额以甲方实际签约数量为准，合同签订后需一次性支付每期的广告预充值金额，乙方按甲方要求在付款后向甲方提供足额有效的发票（含税），没有按时提供的，合作时间顺延；甲方应按照合同约定按时向乙方支付合同款；甲方如不能按合同约定按时付款，乙方有权取消或延期刊登该广告，或解除合同。2018年5月11日，道森公司向华星公司开具70,000元的增值税专用发票（票号：11361544），名称为广告代理服务、广告费。2018年5月12日至5月13日，道森公司通过华星公司提供的微信账号“涂林文化”发布了上述合同约定的演唱会推广广告朋友圈。2018年5月14日至5月16日，道森公司通过华星公司提供的微博账号“九江华星传媒”发布了上述合同约定的演唱会推广广告推文，包括视频、九图、大图以及banner（相关推荐位置）。账号“涂林文化”微信公众平台投放管理的页面截图载明了“涂林文化”在2018年5月12日至16日朋友圈广告发布情况，投放计划为“群星演唱会-0512”，投放时间为2018年5月12日至5月16日，广告预算50,000元，花费50,000元。2018年5月16日，道森公司出具了《涂林文化微信朋友圈广告结案报告》，详细记录了2018年5月12日至13日微信朋友圈总曝光次数、点击次数、关注量、转发量等内容。2018年5月，道森公司出具了《九江华星传媒微博粉丝通投放总结》，详细记录了2018年5月14日至16日微博通粉丝广告的曝光量、点击数、互动数、及投放位置预览等内容。2018年5月18日，道森公司工作人员分别在“【朋友圈】华星传媒”和“【粉丝通】华星传媒”的微信群内向华星公司发送了上述结案报告和投放总结文件。在庭审中，道森公司自认华星公司已向其支付预付款35,000元。上述事实，有当事人陈述，2018年2月11日涂林公司和华星公司签订的《光谷国际网球中心场地服务协议》，2018年5月10日华星公司与道森公司签订的《广告媒体发布合同》，道森公司向华星公司开具的70,000元增值税专用发票，微信账号“涂林文化”、微博账号“九江华星传媒”、“涂林文化”微信公众平台的截图，《涂林文化微信朋友圈广告结案报告》、《九江华星传媒微博粉丝通投放总结》等证据加以证明。上述证据在法庭上出示，经当事人质证，针对证据的证明力进行了说明、质疑与辩驳。华星公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃质证权利。本院根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十四条、第六十五条、第六十九条、第七十二条、第七十七条的规定，对上列证据，依照法定程序，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和日常生活经验，对证据有无证明力和证明力大小进行全面、客观地审核，独立进行判断。对能够反映案件真实情况、与待证事实关联、来源和形式符合法律规定的上列证据，作为认定案件事实的根据。本院认为，华星公司和道森公司签订的《广告媒体发布合同》，合法有效，根据《中华人民共和国合同法》第六十条的规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。依据“涂林文化”微信账号、“九江华星传媒”微博账号、“涂林文化”微信公众平台所显示的相关内容，结合《涂林文化微信朋友圈广告结案报告》、《九江华星传媒微博粉丝通投放总结》所载明的内容，可以认定道森公司按照合同约定履行了广告投放义务，华星公司应当按照合同约定，在广告投放结束后的三日内向道森公司支付剩余广告费35,000元。华星公司未按照合同约定的时间、金额支付剩余合同价款，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。道森公司另同时主张利息638.2元和违约金10,500元，基于违约金与一般损害赔偿金在性质、功能上的相当性，所以其与同样属于损害赔偿范畴的利息损失的性质和功能也是一样的，都具有补偿性。因此，司法实践主流观点认为，违约金与利息损失这性质和功能的相同的两者一般不宜同时适用，基于违约金适用上的方便性，根据我国合同法约定优先的原则，可以确定如果双方当事人在合同中约定有违约金条款的，应当优先适用违约金条款。而利息损失作为守约方损失的一部分，可以将其作为确定违约金数额大小的标的，但不宜简单的叠加适用，这符合我国民法损失填补的原则。据此，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、最高人民法院《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》第二条的规定之精神，结合合同约定，道森公司主张按照损失35,000元的30%计算违约金，本院予以支持。道森公司诉请第三人涂林公司与华星公司共同向其承担民事责任。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条规定之精神，无独立请求权的第三人参加他人已开始的诉讼，是通过支持一方当事人的主张，维护自己的利益。由于他在诉讼中始终辅助一方当事人，并以一方当事人的主张为转移。故道森公司的诉请没有法律依据，本院不予支持。华星公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，可以缺席判决。综上所述，判决如下：一、被告九江华星传媒有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告武汉道森网络科技有限公司广告费35,000元；二、被告九江华星传媒有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告武汉道森网络科技有限公司违约金10,500元；三、驳回原告武汉道森网络科技有限公司其他诉讼请求。本案受理费953元，由被告九江华星传媒有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一项的规定，预交案件受理费，款汇湖北省武汉市中级人民法院，户名：武汉市中级人民法院；账号：17×××67；开户行：农行武汉民航东路支行。上诉人在上诉期满后七日内未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理。发生法律效力的民事判决、裁定、调解书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期限为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。审 判 长  王勇叡人民陪审员  孙艳萍人民陪审员  王 峰二〇一九年十一月十一日书 记 员  蒋 璐