广东省惠东县人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1323民初5236号原告（反诉被告）：卫玲，女，1970年11月出生，汉族，住广东省深圳市南山区。被告（反诉原告）：深圳前海创想加投资管理有限责任公司，住所地广东省深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入住深圳市前海商务秘书有限公司）。法定代表人：李惠银，总经理。委托诉讼代理人：彭天娇，广东君言律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄小尘，广东君言律师事务所实习人员。原告卫玲与被告深圳前海创想加投资管理有限责任公司合伙协议纠纷一案，本院于2019年8月20日立案后，被告深圳前海创想加投资管理有限责任公司提出反诉，两诉合并，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告卫玲及被告深圳前海创想加投资管理有限责任公司的委托诉讼代理人彭天娇与黄小尘到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告卫玲向本院提出诉讼请求：1.因被告违约在先，请求判定被告违约，按合作协议书向原告支付违约金10000元；2.合作协议书自2019年2月12日起中止，双方解除合作；3.本案诉讼费用全部由被告承担。诉讼过程中，原告卫玲变更其第2项请求中的“中止”为“终止”。事实和理由：2018年9月20日，原告授权汪某与被告签署合作协议书，原告将全新的高层海景房产委托给被告经营，盈利方式为收益分成制，合作期两年。截至2019年2月12日近5个月期间，历经合作期近四分之一，被告一直未履行协议书中的多项义务，已远远超出了合同法第六十二条第四款规定的合理必要的准备时间。被告已构成严重违约。被告具体违约事项有，1.协议第三条第3款，上述期间，被告一直未向原告开放营销平台后台数据，原告无法实时查阅自有物业的预定、入住和房费情况。被告工作人员一直向原告承诺可下载某APP实时管理自有物业，但至今未能兑现。2.上述期间，被告曾将房产对外出租获利，但未通知原告分红，系隐瞒经营收入。原告作为业主，至今未从被告处获得任何收益。3.协议第四条第4、5款。上述期间，签约后的每个次月5日前，被告都未向原告发送本月费用结算清单。原告的管理权和分红权没有实现。4.协议第六条，被告始终未履行家私家具配置义务，房内设施始终没有按代购协议配置到位。化纤窗帘质量远低于配置标准，不符合阻燃安全要求，对本房产和楼栋造成严重消防隐患。原告代理人到现场要求整改后，被告置若罔闻，无任何改进。2019年5月28日，被告指使社会人员骗开房门，将房内物品全部盗走，致使双方已无继续合作可能。5.协议第八条，上述期间，被告多次变更营业地址和业务接洽人员，并未以书面形式通知原告，对话人员从未向原告出具有效的法人委托书证实其接洽身份，也未主动通知原告变更接洽人员的姓名、电话号码、信息发送邮箱和接洽地址。造成原告无法确认到底和谁业务接口，谁才能负责双方合作，导致合作协议书无法事实履行。鉴于被告自2018年9月20日起的五项严重违约行为，原告授权汪某于2019年2月12日口头向被告当时的业务接洽人员提出中止合作，并在一个月后更换门锁，于2019年3月16日向被告的工商注册地址寄送了解约通知书，被告工商注册地址查无此人并被邮政快递退回。原告没有从合作中得到任何收益，反而在往返现场奔波中浪费大量时间精力，不得不起诉被告。截至起诉日，被告已对原告全新的高层海景房产造成实际经济损失按虹海湾片区出租收益计为26400元（3300元/月×8个月），且损失每天都在扩大。被告于2019年5月28日指使社会人员骗开房门，将房产内物品全部盗走，在虹海湾片区酒店托管行业造成恶劣影响。被告深圳前海创想加投资管理有限责任公司辩称，1.被告收到本案应诉材料之日，原、被告尚未正式解除2018年9月20日签订的合作协议书。原告并无证据证明在2019年2月12日向被告提出中止合作或单方解除合同，从原告举证的微信记录可以看出，原告在2019年3月1日仍向被告工作人员微信对合作房屋的装饰和推广文案提出意见，原告主张2019年2月12日中止合作的说法自行矛盾；合作协议书第八条载明约定“甲乙双方在协议有效期内，互相发出的所有通知、文件、文书、资料等，均以本协议列明的地址送达。”而合作协议书明确列明答辩人的地址为“深圳市罗湖区富基PARK810-812”，原告在2019年3月16日向被告的工商注册地址邮寄文件被退回，该地址不属于合作协议书列明的被告的送达地址，在邮件被退回的情况下不能视为送达，故无论原告主张是在2019年2月12日还是2019年3月16日解除合作协议书，均缺乏事实与法律依据，应予以驳回。2.被告履行了合同义务，原告单方违约擅自更换门锁是导致合作协议书无法继续履行的原因。在双方的合作初期，被告按照合作协议书履行合同义务，按照布草及其他配置清单、家俬家电代购协议的要求为按涉房屋垫资购置了布草、家俬家电等，并且从原告提交的微信记录看，双方一直对合作事宜进行沟通，并不存在无法确认业务接口人员的问题，原告声称没有配置到位、质量问题、无法确认业务接口等完全与事实不符，且没有任何证据予以证明。2019年2月涉案房屋整改并配置完成，开始对外营业，被告也按照合作协议书约定及时在2019年3月4日通过电子邮件向原告通知2019年2月的费用结算情况，根据家俬家电代购协议第四条的约定，被告垫资代购的物品在每月结算的应付原告佣金及房费中抵扣，故2019年2月份的房费可直接从被告的垫资款中抵扣，无需再向原告支付，因此，原告关于被告未按时发送费用结算清单、未通知分红、隐瞒经营收入的主张，明显与事实不符。2019年3月16日原告突然擅自更换合作房屋的密码锁，导致被告自此开始无法进入合作房屋，无法正常开展相关运营活动，被告多次以电话、短信、微信等方式与原告联系，但原告均未予回应。被告从物业处得知原告在2019年3月16日已将涉案房屋另行托管给了其他酒店管理公司托管，原告的单方违约行为，导致被告无法继续履行合作协议书约定的合同义务。被告认为，原告擅自更换房屋门锁，属于严重违约行为，现原告通过诉讼提出解除合同，原告应向被告支付违约金；被告不存在违约提前解除合同情形，原告诉讼请求没有事实和法律依据。被告深圳前海创想加投资管理有限责任公司向本院提出反诉请求：1.原告卫玲向被告支付提前解除协议的违约金10000元；2.原告卫玲承担本案的诉讼费用。反诉的事实和理由：2018年9月20日，原、被告签订了合作协议书，约定原告将其涉案房屋交由被告托管，在双方的合作初期，被告按照合作协议书履行合同义务，按照布草及其他配置清单、家俬家电代购协议的要求为涉案房屋垫资购置了布草、家俬家电等，并且从原告提交的微信记录看，双方一直对合作事宜进行沟通。2019年3月16日原告突然擅自更换了合作房屋的密码锁，导致被告自此开始无法进入合作房屋，无法正常开展相关运营活动，被告多次以电话、短信、微信等方式与原告联系，但原告均未予回应。被告从物业处得知原告在2019年3月16日已将涉案房屋另行托管给了其他酒店管理公司托管，原告擅自更换房屋门锁，属于严重违约行为，应按合作协议书第九条约定支付违约金。原告卫玲对被告深圳前海创想加投资管理有限责任公司的反诉辩称，1.证人汪某具出庭作证资格，汪某参与并见证了与被告签约后续交房、管理及提起诉讼的全过程。被告违约在先，双方签了两年的合作协议，自合作协议书生效的2018年9月21日至2019年2月12日近五个月，历经合作期近四分之一，我方履行了按时交房，按时缴纳水电管理费义务，并给予对方必要的准备时间。但是对方答辩状称其履行了合同义务，还在庭审中说在2019年2月完成房屋整改，2019年3月发了电子邮件，这正说明对方管理不专业、懈怠、懒散，迟迟不履行合同义务，且无合理的理由构成违约在先。我方必须采取措施，及时止损，按协议约定，被告本应于2018年10月5日前开放后台数据，但至今未向我方开放，我方无法提前学习并测试系统，也无法在发展商交房后实时的查阅、预定、和房费情况。2.开发商于2018年10月23日交房后，被告将涉案房产对外出租获利，有水电费产生，但未通知我方分红，系隐瞒经营收入，业主至今从未从对方获得任何收益。3.自2018年10月起的每个月5日，被告均未提交上月结算清单，我方的管理权和分红权没有实现。4.被告称在2019年2月才完成房屋整改，这个远远超出了合理的经营准备时间。实际上开发商于2018年10月23日就完成了精装修，带空调交房，也就是常说的拎包入住，被告本可搬入床铺桌椅立即开业。那么从10月23日到2月12日近四个月期间，被告在整改什么？事实是被告在这段时间一直无故推迟配置，始终没有按代购协议配置到位。化纤窗帘质量远低于配置标准，不符合业主要求，对本房产和楼栋造成严重消防隐患，我方到现场要求整改后，对方自若罔闻，无任何改进。5.被告多次变更营业地址和接洽人，从未出具法人委托书证实身份，也未主动通知接洽人的姓名、电话号码、发信邮箱和接洽地址。原告在2019年1月25日检查现场，最后一次要求被告整改，被告顾左言他没有动作。原告在2019年2月12日即农历正月初八春节后上班的第一天，向被告口头警告终止合作后，被告联系人干脆就消失了。原告又在2019年3月1日给被告新的联系人潘某最后的整改建议，这也是最后的合作机会，但是被告仍然敷衍，无任何实际改善。原告忍无可忍，被迫在3月中旬向对方发出了书面的解约通知，更换门锁，更换合作对象，这是一种自我救济。我方自始至终重视与对方的合作，第一时间履行我方义务，没有任何过错。原告方四套房产投入资金近400万元。全市景观最佳的顶层海景房，截止目前市值就将近500万元，但是我们从来没有从合作中挣到一分钱，反而是被告自始至终都在持续地收集双月湾片区的房源，力求获取管理费用，慢慢的建立管理团队，慢慢地形成管理能力。也就是说被告先签下原告的房产，到手后再慢慢组建团队学习经营。这是拿原告近500万元的巨额资产当小白鼠，是严重的违约行为。2018年9月20日晚，被告找到原告方证人汪某上门谈合作时，信誓旦旦吹嘘被告实力雄厚，签约管理双月湾片区一百多套房产，有成熟稳定的APP管理软件，签约即可开放营销后台平台的数据，业主随时可以查阅房间预订情况，入住情况和房费收入，被告还保证其团队人员稳定，管理专业，甚至还有意在创业板上市，这些都是吸引原告与其签约而放弃与其他合作酒店管理公司的关键点。在当晚由于无法核实被告所言是否属实的情况下，原告方证人轻信对方陈述与其签署了合作协议，于2018年9月21日生效。后续近五个月的事实证明，被告并无成熟稳定的管理团队，也没有现成可用的APP管理系统，更没有积极向上时刻以业主和客户利益为先的创业精神。该公司既无实力又无能力，更无诚信。被告承认一直在研发协议中约定的APP，2019年3月份才开始借用第三方软件直至2019年5、6月份才有了自己的APP系统。这正说明了签约时对方明知在次月即2018年10月5日前无法上线APP系统，明知自己不具备履约能力，而将开放营销平台后台数据却写入了合作协议中，构成了对我方的主观欺诈。自签约日起至今，对方人员从未持有任何被告法人授权委托书，证明其工作身份。我方也没有接到被告法人授权委托的书面和文件同意解约。所以我方证人只能到其临时通知的地址去面见被告法人李惠银要求补办书面解约，但未果。因此我方只能提起诉讼。对方答辩状提到我方解约通知书未寄到深圳布吉地址，在此说明原因，由于被告先后对外宣称有前海注册地、红海湾小区、深圳布吉、深圳华润等四个以上的地址，在各个不同地址的人员都没有法人授权书，无法核实他们的身份，从而根本无法确定对方法人在何处办公。鉴于被告早已违约在先，我方已没有义务继续履行约定，故仅向被告驻法定注册地址寄送了解约通知书，双方的合作经历可以证明，对方认为有利的就会配合，认为不利的就不予理睬。无论我方寄到任何地址提出解约，对方都是根据对自己有利与否来考虑是否配合的，否则今天双方也不会通过法庭诉讼来解约了。考虑到对方已经违约在先，我方认为法无禁止皆可为，我方相对采取任何法律不禁止的手段，包括寄送文件，更换门锁的行为都是一种掌握主动权的自我救济，而不再是违约，更何况寄得是你方的法律注册地址，并没有故意寄到无关的地址。我换的是自家的门锁，没有换别人的门说更没有大处散播消息干扰你方的经营。我只想停止与你合作，何错之有。简单说，只要你违约在先，那么我后续寄通知书到哪里，不管你有没有收到，我在换锁或转租给别人，那都不是我违约，而是我的自由。今天原告方三位业主在这里提起诉讼是需要法律对你方的违约在先的事实做一个确认。我方寄送解约通知书后，保留与对方诉讼的权利，暂扣在房内的物品。首先是诉讼时的财产保全措施，也作为对方是否履约代购的实物证据。2019年5月28日，被告指使社会人员骗开房门，将房内物品全部盗走，造成证据灭失。鉴于合作协议书第六条约定，房屋内经营设施产权归我方所有，对方应负责全部代购到位。现在请法庭据此认定对方并没有配置到位这些物品，是对于合作协议书第六条的又一次重大违约，这次重大违约还造成所有房屋墙面留下了近30个挂丁，房内垃圾遍地，每处房产又新添了近1500元损失，合计6000元的房屋损坏和修复清理损失。为简化诉讼程序，节约国家司法资源。我方多次提出仅追究对方违约在先的责任，未追究对方给我方造成的租金、分红损失、房屋损坏和修复清理损失，但对方故意提起反诉，不顾自身违约在先的事实，反诉我方的自我救济违约，我方对这种颠倒黑白拖延诉讼进程、滥用司法资源的行为表示反对，并保留追究我方租金、分红损失、房屋损坏和修复清理损失，追究房内物品失窃损失的权利。对方答辩状说我方无证据证明提出2019年2月12日解约，在此说明如下，我方的证据就是证人证言，我方证人汪某的证言可以证明汪某在2月12日春节后上班的第一天相对方口头警告终止合作，汪某又在3月1日通过微信给对方的新联系人潘某最后的整改建议，并将2018年9月21日发给“李菇凉”的广告文案又粘贴复制给了潘某，这也是最后的合作机会，但对方没当回事。我方只好在3月中旬正式寄送书面的解约通知书。所以2月12日是我方首次提出解约的时间；我方于4月1日起与下家的合作协议生效，所以希望在此之前双方解约；今年5月28日被告派人到其房内取走物品，如在此日之前解约可视为合作终结后被告正当取回物品，否则只能认定被告监守自盗，我方将坚决追究其法律责任；如在其他日期解约，我方将追究自签约到解约之日起，被告的所有经营数据、经营责任和所有的分红损失。如对方补充提供数据，当然了，肯定是零的数据，将反证被告未及时提供数据违约在先的事实。总结陈述，三位业主用诚实劳动所得购买了惠东四套海景房产合法与被告共同经营，希望获得经营分红，这完全符合朴素的价值观，我方无任何过错。但在合作过程中，我方遭遇了被告无实力不专业不诚信的瞒骗。由于被告违约在先，我方至今没有从合同中得到一分钱收入，反而造成了至今的租金分红损失、房屋损坏和修复清理损失，房内物品失窃损失、空置损失等一系列的损失。证人往返奔波，还发生了交通费用和误工损失。我方本着和气生财、好合好散的原则，并没有向对方严加追究，而对方甚至反咬一口、反诉我方违约要求赔偿其违约金，真是匪夷所思。因此我方请求法庭支持原告请求追认2019年2月12日起双方解约，驳回对方的无理请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对本案的证据和事实，本院认定如下：1.原告（甲方）与被告（乙方）于2018年9月20日签订了合作协议书，约定原告将其位于惠州市××海湾××“一室一厅一厨一卫”交付给被告托管，委托期限自2018年9月21日至2020年9月20日，且委托期限以甲方在开发商处正式收房日期为准，合同到期日顺延同等天数；第三条约定“本合同所指的相关服务包括，⑴品牌服务。甲方需使用乙方公司名称和品牌创想+，对其自营的物业进行宣传、营销和客房预订服务，⑵综合管理服务。乙方为甲方统一办理前台接待、入住、跟踪、查房、代收房费和代开发票服务，提供卫生打扫、布草清洗服务，提供洗涤用品、瓶装水，乙方为甲方全面提供上述服务，⑶后台数据服务，乙方向甲方开放营销平台后台数据，甲方可以实时查询自有物业的预定、入住和房费情况，亦可查询乙方受托管理的所有房屋的预定和入住情况，方便为客户提供酒店预定服务，⑷甲方对乙方的物业指导价不认可时，可以要求乙方在后台关房，预留给甲方自己销售或自住，乙方应无条件执行。”第四条约定“管理费用及佣金，⑴在委托管理期限内，甲方应按托管房屋每间一房一厅每次100元向乙方支付管理费用，即实际入住天数*入住房间*100元/间*次，每间两房一厅每次150元向乙方支付管理费用，如托管房屋为一房一厅户型，客户入住一晚，则管理费总计为1*100=100元，托管房屋为两房一厅户型，客户入住一晚，则管理费为1*150元，此费用每两年递增10%，⑵共享营销平台服务，乙方提供共享营销服务平台，利用共享营销平台，甲乙双方可合作共同进行销售，分享佣金，具体约定如下，a.甲方销售自有物业，乙方不收取佣金，乙方代收房费的，应按实收房费100%跟甲方结算，b.非甲方销售甲方托管物业的，乙方按30%收取佣金及代扣代付的税费及第三方佣金等，实收收入的70%结算于甲方，c.甲方销售乙方代管的其他物业，乙方按实收房费的15%向甲方转付佣金……⑷乙方于次月5日前向甲方出具本月费用结算清单，甲方应在三天内向乙方反馈确认或提出异议，如超过三天甲方没有确认或提出异议，则视为甲方默认乙方出具的费用结算清单。”第五条约定“房屋内设施设备、物品维修保管细则，⑴甲方委托乙方管理的物业，室内装修、家私家电配备在委托期限内应达到乙方设定的标准，实际交付房屋的家私家电及配置物品状况详见附件2，⑵委托期限内，乙方负责设施设备、物品的日常检查，确保设施设备、物品的正常使用，保管责任自甲方将物业实际交付给乙方时生效，自委托终止或撤销时失效，具体保管责任如下，a.乙方在向甲方房间提供管理服务时负责检查房间内居住设施，窗帘、床上用品、卫浴、家具、家电、厨房设备，若房间内装修等有肉眼可见的毁损，须在毁损发生后向责任人追讨赔偿费用，b.房间内设备设施在保管责任生效期间的日常维修工作由乙方代甲方负责，如物件为非人力损坏，需要聘请专业人员进行维修，经甲方同意后，相关费用由甲方承担，若专业人员定义该物件已不能正常使用，由乙方通知甲方确认后，由甲方负责更换，⑶在委托期限内，甲方应购买短租公寓经营过程中的必要保险并保持在委托期限内持续有效。”第六条约定“甲方义务，⑴布草，甲方应按床位数量1:4的比例配置布草，确保足够使用，为便于统一管理，布草由乙方统一采购，布草规格和价格，及甲方购买数量详见附件2，甲方每年增购一套布草，以应对布草的自然损耗，在协议到期终止后，布草退还甲方两套全新布草，或经协商由乙方收购，⑵智能门锁系统，甲方托管的房屋应自费配备乙方指定的智能门锁系统，具体品牌型号待定，⑶甲方需负责配备经营所需家私、家电、日常用品、网络、网络设备等，详见附件2，⑷在合同期间内，甲方需承担全额的物业管理费及水电费。”第七条约定“家俬家电及配置物品代购服务，代购物品清单及价格见附件1及2。”第八条约定“通知和送达，甲乙双方在协议有效期内，相互发出的所有通知、文件、文书、资料等，均以本协议列明的地址送达，任何一方如何变迁地址或变更电话，应书面通知对方，未履行通知义务的，另一方按原地址寄送相关材料即视为已履行送达义务，当面交付材料的，在交付之时，即视为送达，以邮寄方式交付的，寄出或投邮即视为送达。”第九条约定“违约责任，⑴除本合同另有约定外，乙方要提前终止合同，除不可抗拒因素，包括惠东区域地方政策和国家法律法规不允许等，必须征得甲方同意，⑵因甲方原因产生的物业产权、债务等纠纷，由甲方负责处理，乙方不承担如何法律责任，若甲方物业无法正常经营，视为甲方违约，乙方有权解除本合同，并要求甲方就赔偿乙方违约金，⑶甲乙双方任意乙方违反本协议的约定，提前解除本协议的，需提前30天通知对方，并且违约方应向守约方支付10000元的违约金。”合作协议书附件1系授权委托书，附件2系布草及配置清单。原告授权汪某在该协议上签名，并授权汪某收取房屋收益、处理房屋管理等事宜。2.原告（甲方）与被告（乙方）于2018年9月20日签订了家私家电代购协议，该协议约定了涉案房屋的家私家电配置清单，付款方式为“乙方垫付代购清单内的物品，总金额为30228元，在甲方验收无误后，由乙方在每月结算的应付甲方佣金及房费中抵扣，直至扣完为止。”第五条约定“为确保房屋及其附属设施除自然磨损外之安全与完整，及合作期内相关费用之如期结算，乙方同意于家私家具款扣除完毕前支付给甲方人民币5000元，甲方在收到押金后予以书面签收，押金于2019年9月20日前支付完成。”3.涉案合作协议履行过程中均系由原告的授权人汪某与被告的工作人员联系，主要联系方式为微信聊天。汪某于2018年10月30日告知收到涉案物业管理处通知“1栋3202、5栋3208两套房的整改已经完成，你们可以去现场验看一下，如无问题，就可以入驻了；另外两套房还在整改中，完毕后再通知你……当时王文祥有在现场记录，你让他去现场核对一下，景观最好的两套房已经可以入场，尽快出租了。”被告工作人员回复“汪总，好的，明天过去检查，家俬都在赶货了，不断的加单，想着整批家俬运过来，这样节省资源。”汪某于2018年11月3日“不是给了你们四套房的授权书吗？凭授权书就可以代业主处理房间内的一切售后服务问题……甘主管可以派人跟着你们再去核实房间内的所有维修的情况，然后还有水电费的交接处理，也可以重新抄表……虹海湾管理处上周来电话，3栋3209也已经整改完毕，可以验收入住了，这样四套房，你们都可以搬进家具了，可以大做了。”被告工作人员于2018年11月15日“汪总，今日叫了物业上去3202，（视频）物业好不负责呀。”汪某回“看不清楚，是不是刷了墙，没有扫地就跑掉了？辛苦了，3栋3209也得去验收一下。”被告工作人员于2018年11月16日回“汪总，我们都会去验房的，今日是我们公司的义工日，全部人回深圳南山人才公园做义工了。”汪某于2018年12月30日“装修进度？现场图发几张。”被告工作人员2018年12月31日“汪总，新年好，昨天老家办好事，一直在忙碌中，虹海湾中下旬试业了，结果样板间后，房间都是先进家俬后进其它物品，现在都在培训阿姨前台，做好万全准备。”汪某于2019年1月31日“开业了吗？把APP的名称和你们做的广告网页链接发来欣赏欣赏。”汪某于2019年2月28日“你好，我是虹海湾业主，请问李菇凉小姐的工作接班是哪位，务必给我们一个回复。”被告工作人员于2019年3月1日“早上好，汪先生，我是潘小姐，目前有我来负责虹海湾的所有事物，您有任何事情可与我联系，我的电话……因为目前我刚来接手虹海湾的工作，所有没来得及跟大家做沟通，十分抱歉。”汪某回2019年3月1日“去年交房至今是否开始营业？如未营业，什么原因？拖延至今业主损失如何赔付？为什么不通知并指导业主安装营业APP？”汪某在2018年9月21日、2019年3月1日均向被告工作人员发送相关宣传文案。被告于2019年3月11日告知“我们的前台小辉在弄房态系统，说需要您那边一个验证码，不知道您什么时候方便，我们再跟你确认一下验证码。”被告于2019年3月16日发现有他人进入涉案房屋住宿，遂将情况告知汪某，并通过手机短信等予以告知。4.原告于2019年3月16日向被告的法定代表人李惠银邮寄解约通知书，理由系被告未履行协议重要条款，构成严重违约，邮寄地址系被告的工商注册地址，该邮件并未送达被告，退件原因系“原址查无此人”，解约通知书打印日期为2019年2月12日。原告主张在2019年2月12日已口头通知被告解约，被告不予认可。5.汪某曾于2019年5月27日向公安机关报案，称涉案房屋的家私电器被他人搬走，公安机关认为不属于公安机关管辖范围遂于2019年7月9日作出不予调查处理告知书。6.原告主张被告存在如下违约行为，⑴未提供后台数据服务，⑵被告曾将房产对外出租获利，但未通知原告分红，隐瞒经营收入，⑶被告未按约定于次月五日前向原告出具费用结算清单，原告的管理权和分红权没有实现，⑷被告未履行家私家电配置义务，化纤窗帘质量远低于配置标准，不符合阻燃安全要求，对本房产和楼栋造成严重消防隐患，⑸被告多次变更营业地址和业务接洽人员，并未以书面形式通知原告，对话人员从未向原告出具有效的委托书，也未主动通知原告变更接洽人员的姓名、电话号码、信息发送邮箱和接洽地址，原告无法确认到底和谁业务接口，谁才能负责双方合作，导致合作协议书无法事实履行。汪某代表原告处理涉案合作协议履行事宜，汪某作为证人出庭陈述了上述五项内容，并陈述在2019年2月12日口头通知了被告工作人员解除涉案合作协议书，汪某与卫玲系前夫与前妻关系，卫玲与卫蓉系姐妹关系，汪某与舒海洪系表兄弟关系。被告对原告的主张不予认可。本院认为，原、被告签订的合作协议书依法成立并生效，双方均应遵守，本案的焦点系，1.原、被告因合作协议书产生的法律关系是什么；2.原、被告各自请求如何处理。关于第一个焦点，结合合作协议书可知，原告将其房屋交付被告托管，被告对涉案房屋以自己的名义进行出租，原告按房屋实际入住次数计付费用给被告，被告按实际收取的房屋租金交付固定比例给原告，可见，被告系接受原告的委托对涉案房屋进行出租，根据《中华人民共和国合同法》第三百九十六条规定：“委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。”原、被告间系委托合同关系。关于第二个焦点，⑴关于合同解除请求，因原、被告间系委托合同关系，根据《中华人民共和国合同法》第四百一十条规定：“委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。”原、被告均有权随时解除涉案合同，故涉案合同解除时间以当事人解除合同意思表示到达对方时为准。原告主张于2019年2月12日向被告口头解除合同，被告不予认可，因原告提交的证据仅为证人证言，在无其他证据予以佐证且被告不予认可的情况下，本院对原告主张的事实难以采信，且结合微信记录，汪某在2019年3月代表原告向被告发送相关房屋经营宣传文案，根据举证规则及结合日常生活经验法则，本院对原告主张涉案合同于2019年2月12日解除的事实不予认可；原告向被告邮寄解约通知书，该通知书并未实际抵达被告，原告解除合同的意思表示并未到达被告，故原告邮寄行为并未解除涉案合同；原告于2019年3月16日收回涉案房屋，系以行为解除涉案合同，涉案合同于此时解除。⑵关于违约金请求。对原告主张违约金问题，原告主张被告存在五项违约事实，分述如下，①关于被告未提供后台数据服务问题，涉案合同并未约定开放后台数据的时间系涉案合同签订后，还是家私家电配置完成并实际经营后开始，双方对此约定不明；②关于被告隐瞒经营收入问题，原告未举证证明涉案房屋存在经营收入情况；③关于被告未按约定出具费用结算清单问题，涉案合同并未明确约定出具费用清单的开始时间，究竟是从签订合同之日起，还是从实际营业起，双方对此约定不明；④关于被告未履行家私家电配置义务问题及窗帘质量问题，双方并未约定配置家私家电的截止时间及窗帘质量标准；⑤关于被告多次变更营业地址和业务接洽人员问题，被告是否变更营业地址不影响涉案合同的履行，涉案合同对业务接洽人员问题也未作约定，且结合原告提交的微信记录，被告的业务人员均系通过同一个微信号码与原告联系；综上，原告主张被告违约，理据不足，本院对原告主张的违约金不予支持。对被告主张的违约金，虽然原告主张被告的五项违约行为均没有证据证明，但被告自签订合同后数月时间均未将涉案房屋进行出租，且双方的合作协议书对多处事项约定不明，特别系家私家电配置完成时间及应当开始营业时间均未作明确约定，在履行过程中存在多处争议，造成原告委托被告出租而进行收益的目的无法实现，原告解除合同系为了维护自身的权益，且被告未举证证明因解除合同给被告造成了损失，现被告请求原告支付违约金，理据不足，本院不予支持。综上所述，对当事人主张有理部分予以支持，无理部分予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第四百一十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下：一、确认原告卫玲与被告深圳前海创想加投资管理有限责任公司于2018年9月20日签订的合作协议书于2019年3月16日解除；二、驳回原告卫玲的其他诉讼请求；三、驳回被告深圳前海创想加投资管理有限责任公司的全部反诉请求。本诉案件受理费50元，由原告卫玲负担；反诉案件受理费25元，由被告深圳前海创想加投资管理有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 长  刘振尧人民陪审员  陈进友人民陪审员  林运新二〇一九年十一月十二日法官助理何钰营书记员何科达