湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘04民终2670号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司衡阳中心支公司，住所地：湖南省衡阳市蒸湘区船山大道26号万恒茶文化广场一、三楼。负责人：杨军，职务：总经理。委托诉讼代理人：吴萍菲，湖南天戈律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：唐柏青，男，1965年9月11日出生，汉族，湖南省祁阳县人，户籍地：祁阳县，现住祁东县。委托诉讼代理人：彭凌，湖南恒诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐雪成，男，系唐柏青之子。被上诉人（原审被告）：陈振国，男，1979年12月25日出生，汉族，湖南省祁东县人，住祁东县。被上诉人（原审被告）：肖国青，男，1969年3月29日出生，汉族，湖南省祁东县人，住祁东县。被上诉人（原审被告）：衡阳信昌宝物流有限公司，住所地：衡阳市石鼓区松木乡松梅村花叶塘组。法定代表人：刘清华。上诉人中国平安财产保险股份有限公司衡阳中心支公司（以下简称：“平安保险衡阳公司”）因与被上诉人唐柏青、陈振国、肖国青、衡阳信昌宝物流有限公司（以下简称：“信昌宝物流公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省祁东县人民法院(2019)湘0426民初788号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月9日立案后，依法组成合议庭,经过阅卷、询问、组织当事人质证，本院依法不开庭进行了审理。本案现已审理终结。平安保险衡阳公司上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判。二、由被上诉人承担本案诉讼费。事实与理由：1、根据保险合同约定，其有权不承担唐柏青本案治疗费中非医保用药费用，一审判令由上诉人承担错误。2、一审法院无权对肖国青垫付给唐柏青费用在本案中并案处理。唐柏青辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。唐柏青向一审法院起诉请求，1、依法判决陈振国、肖国青、信昌宝物流公司、平安保险衡阳公司共同赔偿唐柏青各项经济损失共计420865元；2、依法判决平安保险衡阳公司在保险责任限额内承担赔偿责任；3、本案受理费由陈振国、肖国青、信昌宝物流公司、平安保险衡阳公司承担。一审法院认定事实：2018年3月25日13时，陈振国驾驶湘Ｄ×××××重型半挂牵引车（湘Ｄ×××××）与在道路右边推人力三轮车的唐柏青相撞，造成唐柏青受伤、人力三轮车受损的交通事故。唐柏青受伤后，被送至祁东新区住院治疗235天，花医疗费141009元，其中肖国青垫付72793元，平安保险衡阳公司垫付50000元。2018年4月10日，经祁东县公安局交通警察大队认定，陈振国负事故全部责任。2018年11月22日，经衡阳市洪城司法鉴定所鉴定，唐柏青构成九级伤残，误工期、护理期分别同住院天数，鉴定费为1500元。2019年3月21日，经平安保险衡阳公司要求，唐柏青在湖南金泰诚司法鉴定中心重新鉴定，唐柏青的伤残被评定为九级伤残，误工期为235天，护理期为235天（每日一人护理），营养期为180天，预估后期右小腿下段后区与踝部皮肤溃烂抗感染对症支持治疗及皮瓣切薄术治疗费用共计2-4万元，鉴定费2200元。经查，陈振国驾驶的湘Ｄ×××××重型半挂牵引车（湘Ｄ×××××），实际车主为肖国青，陈振国系肖国青雇请的驾驶员，肇事车辆系肖国青从信昌宝物流公司分期购得，肖国青为该车在平安保险衡阳公司处投保了交强险和责任限额为1000000元的商业三责险及不计免赔险。另查明，唐柏青虽系农村居民户口，但本案事故发生前，唐柏青长期居住在祁东县，在祁东县城从事废品收购工作。以上事实，有唐柏青提交的各方身份资料，机动车强制保险单、机动车商业险保险单，交通事故责任认定书，金泰城司法鉴定中心司法鉴定意见书、洪城司法鉴定中心司法鉴定意见书，鉴定费发票，湖南省医疗住院收费票据、医疗门诊收费票据、医院汇总清单、病历资料，房屋租赁合同，祁东县公安局永昌派出所及祁东县永昌街道太阳升社区居委会出具的实际居住地证明及唐柏青申请证人李某、陈某出庭作证的证人证言，肖国青的中国建设银行ｐｏｓ机消费单及唐柏青、肖国青及平安保险衡阳公司的庭审陈述予以证实，上述证据经庭审质证，并经核实，依法予以认定。同时对唐柏青的各项损失，作如下审核与认定：1、医疗费141009元，有唐柏青提供医疗费发票为凭；2、住院伙食补助费，根据唐柏青的住院天数并参照《湖南省衡阳市中级人民法院》确定的住院伙食补助费标准，对该项费用确定为7050元（30元／天×235天）；3、营养费，唐柏青住院期间需加强营养，酌情参照住院伙食补助费标准，核定为5400元（30元／天×180天）；4、残疾赔偿金146792元（36698元／年×20年×20%）；5、误工费23572.75元［36613元／年（参照湖南省2018年城镇私营单位从业人员居民服务行业标准）÷365天×235天］；6、护理费23572.75元［36613元／年（参照湖南省2018年城镇私营单位从业人员居民服务行业标准）÷365天×235天］；7、交通费，酌情认定为200元；8、鉴定费3700元；9、精神损害抚慰金10000元；10、后期治疗费，根据唐柏青提供的金泰城司法鉴定意见书出具的鉴定意见，唐柏青后期右小腿下段后区与踝部皮肤溃烂抗感染对症支持治疗及皮瓣切薄术治疗费用预估为2-4万元，酌情确定为32000元。综上，唐柏青的各项损失合计393296.5元（包括肖国青垫付的72793元及平安保险衡阳公司垫付的50000元在内）。一审法院认为，陈振国驾驶湘Ｄ×××××重型半挂牵引车（湘Ｄ×××××）操作不当，导致本案交通事故的发生，祁东县公安局交通警察大队依据陈振国的交通违法行为，认定陈振国负事故全部责任，唐柏青不负事故责任，认定事实清楚，责任划分恰当，予以采信。因陈振国受雇于肖国青驾驶肇事车辆发生交通事故，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，陈振国的侵权行为给唐柏青造成的损失应由雇主即肖国青予以承担。又因肖国青为本案肇事车辆在平安保险衡阳公司处投保了交强险和责任限额为1000000元的商业三责险及不计免赔险，根据相关法律规定及双方的保险合同约定，唐柏青因本案交通事故导致的经济损失，应由平安保险衡阳公司在交强险医疗费限额10000元内赔偿唐柏青医疗费损失10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿唐柏青11×××××元，唐柏青的损失中超出交强险赔偿范围的273296.5元，由平安保险衡阳公司在商业三责险赔偿限额内负责赔偿。综上，平安保险衡阳公司应赔偿唐柏青39×××××.5元。关于平安保险衡阳公司提出唐柏青系农村居民户口，其残疾赔偿金应按农村居民人均纯收入标准计算的辩解观点，参照《最高人民法院民一庭》的意见，唐柏青在事故发生前长期居住在城镇且主要收入来源于城镇，其残疾赔偿金应按城镇居民人均可支配收入进行计算，故对平安保险衡阳公司的该辩解意见，不予采纳。平安保险衡阳公司辩称保险公司只负责赔偿唐柏青的医疗费中与此次交通事故有关且符合医保标准的部分以及不承担本案鉴定费的观点，无事实和法律依据，依法不予采纳。唐柏青诉请由陈振国、信昌宝物流公司与肖国青及平安保险衡阳公司共同承担本案的赔偿责任，无事实和法律依据，依法不予支持。陈振国、信昌宝物流公司经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，依法缺席判决。综上所述，唐柏青诉请部分赔偿金额过高，具体赔偿金额以核定为准。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条，第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司衡阳中心支公司自本判决生效之日起十日内支付唐柏青39×××××.5元；二、驳回唐柏青的其他诉讼请求。上述判决第一项中，因中国平安财产保险股份有限公司衡阳中心支公司已为唐柏青垫付50000元，肖国青已为唐柏青垫付72793元，故中国平安财产保险股份有限公司衡阳中心支公司只需支付唐柏青27×××××.5元，直接支付肖国青72×××××元，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费7612元，减半收取3806元，由肖国青负担。二审中，唐柏青提交了两份证据，证据一、中南大学湘雅医院住院登记证，证据二、车票。拟证明唐柏青缺乏治疗费用。平安保险衡阳公司质证认为，该两份证据与本案无关。经审查，该证据与本案不具有关联性，本院依法不予认可。本院认为，平安保险衡阳公司提供的商业三者险保险条款第二十六条（六）项虽约定：“超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分”保险人不负责赔偿，但国家基本医疗保险是为补偿劳动者因疾病风险造成的经济损失而建立的一项具有福利性的社会保险制度，性质上与商业三者险不同，商业三者险是商业性保险，不具有公益性质，保险人收取的保险金额远高于国家基本医疗保险，投保人对加入保险的利益期待也远高于国家基本医疗保险。如果保险公司按照商业性质收取保费，却按照国家基本医疗保险的标准进行理赔，明显减轻其理赔责任，限制了投保人的权利。可见，平安保险衡阳公司提出扣除非医保用药的意见违背了合同权利义务对等的原则，属提供格式条款一方免除其责任，加重对方责任、排除对方主要权利的情形，根据《中华人民共和国合同法》第四十条规定，该条款无效，同时，受害人因交通事故受伤进行治疗，用药的种类和剂量已不属于其控制的范围，且从保护受害人人身健康权的角度出发，保险公司也不应通过所谓的合同约定对用药范围予以限制。故本院对平安保险衡阳公司上诉提出对唐柏青医疗费用中非医保用药费用金额进行鉴定申请及其不应承担非医保用药费用的主张，不予支持。同时，一审法院为减少诉累，对肖国青在本案中垫付唐柏青的72793元医疗费一并处理符合法律规定，并无不当。对平安保险衡阳公司认为一审法院无权处分该垫付款的上诉请求，本院亦不予支持。综上所述，平安保险衡阳公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7612元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司衡阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 罗润成审 判 员 尹运健审 判 员 朱 玥二〇一九年十一月七日法官助理 尹奇捷书 记 员 张 蕾