山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁01民终8559号上诉人（原审被告）：山东百世建设集团有限公司，住所地山东省巨野县，统一社会信用代码91371724764833539F。法定代表人：仝保柱，总经理。委托诉讼代理人：侯永生，男，该公司职员。委托诉讼代理人：张庆生，北京京都（上海）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：平阴县大正租赁站，经营场所山东省平阴县振兴街（西桥口村），注册号370124600172174。经营者：牛春辉，男，1985年9月13日出生，汉族，住山东省平阴县。委托诉讼代理人：赵建华，山东碧晨律师事务所律师。委托诉讼代理人：扈秋军，山东碧晨律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周长军，男，1974年2月8日出生，汉族，住山东省曲阜市，居民不服平阴县人民法院(2019)鲁0124民初1377号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。百世公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判由周长军承担付款责任；2.一、二审案件受理费均由平阴县大正租赁站、周长军承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。1.周长军系职务行为认定错误。周长军与百世公司之间系挂靠关系，周长军挂靠百世公司资质承建山东深泉学校综合楼工程，百世公司没有给予资金支持、技术投入。工程的人员配置、施工管理、资金投入、工程款的结算等全部系周长军实施。周长军并非百世公司工作人员。双方不存在劳务合同关系与劳资社保关系。2.周长军自认《建筑器材租赁合同》中加盖的“山东百世建设集团有限公司山东深泉学校平阴新校区项目部”的印章系其自行刻制并使用。百世公司没有该枚印章，亦从未许可他人刻制和使用该枚印章。在百世公司不知情的情况下，冒用百世公司名义对外发生的业务行为，应当由行为人周长军自行承担。百世公司正积极搜集证据，依法追究周长军涉嫌私刻企业印章罪的刑事责任。二、一审法院判决按年利率24%计算支付违约金，系适用法律错误。关于“年利率24%”出自《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，该规定适用的前提是“民间借贷案件纠纷”，而本案系建筑设备租赁合同纠纷，缺乏适用的前提基础。综上，请求依法撤销一审判决，改判由周长军承担付款责任。平阴县大正租赁站辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。周长军未进行答辩。平阴县大正租赁站向一审法院提出诉讼请求：1.判令百世公司、周长军支付欠款433000元；2.判令百世公司、周长军向平阴县大正租赁站支付滞纳金（以433000元为基数，自2019年3月28日起千分之三每天计算至实际付清之日止）；3.本案诉讼费、保全费、保险费、律师费由百世公司、周长军承担。一审法院认定事实：2018年4月16日，甲方（平阴县大正租赁站）与乙方（山东百世建设集团有限公司山东深泉学校平阴新校区项目部）签订《建筑器材租赁合同》一份，合同约定乙方为承建山东济南平阴深泉学院综合楼工程租赁甲方的建筑器材。合同第六条约定：乙方按月度交付租金，于每月的十五号将应交租金交付清结……未按时缴纳的，每逾期一天，按应缴纳租金的3‰加收滞纳金至缴清之日止；合同第十条约定：在履行合同中如有纠纷，双方应尽量协商解决，协商不成的，双方有权向人民法院提起诉讼。任何一方为实现债权所支出的费用包括诉讼费、鉴定费、律师费等均有败诉方承担。在该合同上加盖了“山东百世建设集团有限公司山东深泉学校平阴新校区项目部”的印章，在乙方项目负责人一栏由周长军签名。庭审中周长军陈述：在此合同上加盖的“山东百世建设集团有限公司山东深泉学校平阴新校区项目部”的印章，系其自行刻制并使用后，向百世公司的负责人进行了汇报，现已将该印章交给公司的陈金良。2019年3月28日，周长军向平阴县大正租赁站的出具欠条一份，载明“欠条本人周长军就承建山东深泉学校平阴新校区综合楼项目尚欠牛春辉建筑周转材料租赁费人民币433000.00元整（大写肆拾叁万叁仟元正）。欠款人签字：周长军2019年3月28日”，在该欠条的单位盖章一栏写有“山东深泉学院综合楼项目部山东百世集团公司”的字样。诉讼中，百世公司认可其承建了山东深泉学院平阴新校区综合楼的土建、安装、装饰工程。就该公司与周长军之间的关系，百世公司向一审法院提交其与周长军签订的《山东百世建设集团公司工程项目承包责任书》，该责任书第一条第1项载明：“乙方（指周长军）为工程项目负责人，负责本工程的全面施工组织及管理”。为本案诉讼，2019年4月28日，平阴县大正租赁站的与山东碧晨律师事务所签订《委托代理合同》一份，山东碧晨律师事务所指派赵建华、扈秋军律师为平阴县大正租赁站的与百世公司、周长军纠纷案的一审代理人，平阴县大正租赁站的向该所缴纳了代理费3万元。一审法院认为，周长军作为百世公司承建工程项目的负责人，其与平阴县大正租赁站的签订《建筑器材租赁合同》及结算租赁费书写欠条的行为，均系代表百世公司的履职行为，由此产生的义务应由百世公司承担。依据周长军所立欠据，百世公司欠平阴县大正租赁站的租赁费433000元，事实清楚，证据充分，其理应偿还。关于平阴县大正租赁站主张的违约金，其要求按每天3‰计算，明显过高，一审法院酌定为按年利率24%计付；结合《建筑器材租赁合同》第六条的约定，平阴县大正租赁站的主张的违约金的起算时间应为2019年4月16日。关于平阴县大正租赁站的要求百世公司偿付律师费3万元的诉讼请求，符合法律规定，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条之规定，判决：一、百世公司于判决生效后十日内偿还平阴县大正租赁站租赁费433000元；二、百世公司于判决生效后十日内支付平阴县大正租赁站违约金（以433000为基数，自2019年4月16日起至还清之日止，按年利率24%计算）；三、百世公司于判决生效后十日内偿付平阴县大正租赁站代理费3万元；四、驳回平阴县大正租赁站的其它诉讼请求。如果义务人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取3898元，申请费3020元，共计6918元，由百世公司负担。本院二审期间，百世公司提交承诺书一份，拟证明周长军以挂靠形式承包涉案工程，案涉费用应由周长军承担。经质证，平阴县大正租赁站对该承诺书的真实性及证明力均有异议。周长军未到庭质证。经审查，本院无法确认该证据的真实性，且承诺书载明的内容亦不足以证明百世公司的证明目的，本院不予采信。本院认为，百世公司虽上诉主张其与周长军系挂靠关系，并主张案涉租赁合同相应的义务应由周长军个人承担，但未提供证据证明其主张，本院不予支持。百世公司与周长军签订的《山东百世建设集团公司工程项目承包责任书》中载明百世公司指定周长军为百世公司山东深泉学校平阴新校区工程项目的负责人。周长军与平阴县大正租赁站签订的案涉《建筑器材租赁合同》亦系为该工程项目租赁相应的建筑设备与器材。一审法院据此认定周长军签订《建筑器材租赁合同》及结算租赁费书写欠条的行为，均系代表百世公司的职务行为，并无不当。案涉项目部印章是否系周长军私刻，均不影响周长军案涉相关行为系代表百世公司的职务行为的认定。百世公司以项目部印章系周长军私刻应由周长军个人承担付款责任的上诉主张，于法无据，本院不予采信。此外，平阴县大正租赁站主张要求按日3‰计算违约金明显过高，一审法院酌定为按年利率24%计付，亦无明显不当，本院予以维持。综上所述，上诉人百世公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7796元，均由上诉人山东百世建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  孙潇审判员  张伟审判员  高静二〇一九年十一月十八日书记员  王雯