广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0115民初5812号原告：彭骋远,男,1985年10月11日出生,汉族,住广东省大埔县,被告：广州百万葵园酒店管理有限公司，住所地广东省广州市南沙区。法定代表人：何美华，职务：总经理。委托代理人：杨雪燕，系广东凤图律师事务所律师。原告彭骋远诉被告广州百万葵园酒店管理有限公司（以下简称“百万葵园公司”）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员陈国盛独任审判，公开开庭进行了审理。原告彭骋远及被告百万葵园公司的委托代理人杨雪燕，均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告彭骋远诉称：一、我加班付出的劳动必须得到回报。仲裁委员会简单地以“被申请人主张多次涂改且没有原件核对，理据不足，本委不予采信”即驳回了我一千多个小时的劳动报酬！根据我统计，在2017年6月1日至2019年5月31日期间加班时间高达1169.5小时，包括工作日加班420小时，休息日加班686小时，法定节假日加班63.5小时，但百万葵园公司每月只支付1000元作为加班工资，而且请法院注意，这一千多个小时的加班，作为劳动人民的我是确确实实付出了劳动而并非有任何的造假，故此百万葵园公司总经理才签字确认本人的加班情况，奈何仲裁委员会对此重要证据竟然故意忽略。单就2018年8月仅一个月内我加班就超过61.5小时，劳动合同约定工资包含加班工资1000元，是否等于百万葵园公司适用标准工时制度的工资就可以让我没上限地加班？如果该主张成立，是否只要说明工资包含加班费就可以肆无忌惮地安排劳动者加班？我有证据证明了考勤记录等原件由单位单方面保管，而单位拒不提供且无正当理由否认该视频，因我知道证据来源的合法性很重要，故只拍摄了视频，仲裁委却以我没有原件核对，理据不足，不予采信，简直就是岂有此理！这是一个极其不负责任的裁决！且我的假期申请单均有百万葵园公司两位总经理的签名，这点百万葵园公司在仲裁时也予以确认，可见我在职期间加班极其严重与不合理。两年间应得加班费合计8万余元，实际每月支付包含加班费合计5万余元，如此差异之大，已经严重超出合理范围，人民法院应当责令百万葵园公司出示证据，而不应藏匿证据。二、百万葵园公司必须欠债还钱！我的报销单据根据财务制度的规定已将原件全部交由百万葵园公司财务部进行报销，因公司经营需要，公司让我以公对公的形式代开发票，但百万葵园公司却否认此事并主张该款项是支付给供应商的，以致我无法取回垫付的费用。由于我取证能力有限，请人民法院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》的规定主动行使调查权。综上所述，我认为仲裁委员会对本案的认定的事实有错误，裁判结果不符合法律规定。为此，我特向法院提起诉讼，请求：1.判决百万葵园公司支付2017年6月1日至2019年5月31日加班费差额55048.65元；2.判决百万葵园公司支付尚未报销的款项12131.78元；3.判决百万葵园公司一次性支付解除劳动合同的经济补偿金29385元；4.判决百万葵园公司一次性支付一次性伤残就业补助金23934.68元；5.判决百万葵园公司一次性支付应休未休带薪年休假工资112.61元；6.本案的诉讼费用由百万葵园公司承担。被告百万葵园公司辩称：1.彭骋远当庭增加诉求已超起诉期限，应对新增诉求视为未起诉，应以起诉时的诉求为准。2.对加班费的请求，根据双方签订合同及工资资料，我司向彭骋远每月支付加班费1000元，已足额支付加班费。彭骋远未提供充分证据证明我司存在拖欠加班费的事实，仲裁委作出的认定符合法律规定。3.关于未报销的款项问题，彭骋远提供的资料我司不予认可，款项应由我司向供应商支付，我司无理由及义务向彭骋远支付，仲裁委的认定符合法律规定。4.关于经济补偿金问题，我司未解除与彭骋远的劳动关系，对彭骋远的岗位调整根据双方签订的合同是符合劳动法的规定，因彭骋远是做过餐饮工作，故调岗至餐饮工作是为更好发挥彭骋远的作用，不存在侮辱性调岗。在调岗后，彭骋远的工资并未降低，其平均工资原为5000多元/月，调岗后为7000元/月，是对其的奖励。5.关于一次性伤残就业补助金问题，双方劳动合同并未解除，我司无义务支付该补助金。6.关于带薪年休假工资问题，双方劳动合同并未解除，我司无需支付该费用。综上，请法院驳回彭骋远所有诉求。经审理查明：百万葵园公司于2013年2月20日成立，注册资本为5000万，营业期限为2013年2月20日至长期，经营范围为中餐服务、西餐服务、自助餐服务；酒店住宿服务（旅业）等。2014年11月1日，彭骋远入职百万葵园公司，并在百万葵园公司餐饮部从事管理工作。2014年11月9日，双方签订一份合同期限为2014年11月1日至2017年10月31日的劳动合同。2017年10月6日，双方签订了第二份劳动合同，内载：“……一、合同期限（一）合同期限甲、乙双方同意按以下第壹种方式确定本合同期限：1.有固定期限：从2017年11月1日起至2020年10月31日止。……二、工作内容与工作地点（一）乙方的工作内容：酒店服务一职及临时指派的辅助性工作。（二）甲方因生产经营需要在上述范围外调整乙方的工作内容，应协商一致，按变更本合同办理，双方签字或者盖章确认的协议书或者依法变更通知书作为本合同的附件。（三）乙方工作地点：甲方业务范围内。三、工作时间和休息休假（一）甲、乙双方同意按以下第壹种方式确定乙方的工作时间：1.标准工时制，即每日工作8小时，每周工作5天，每周正常工作不超40小时，并至少休息一天。……（二）甲方因生产（工作）需要，经与乙方协商后可以延长工作时间。未经甲方同意而擅自延长工作时间的，不作加班处理。（三）甲方执行法定的及企业依法自行补充的有关工作、休息、休假制度，按规定给予乙方享受相应带薪假期。四、劳动报酬（一）乙方正常工作时间的工资标准（￥2000），按下列第（壹）种形式执行，并不低于当地最低工资标准及本单位集体合同约定的标准。……（六）甲方给乙方发放工资的时间：每月8日前。乙方如对劳动报酬有异议，应当在工资到账后5个工作日内向人力资源部门反映，逾期者视为已足额领取劳动报酬。……九、通知和送达甲乙双方在本合同履行过程中互相发出或者提供的所有通知、文件、文书、资料等，均可以当面交付或以本合同所列明的通讯地址履行送达义务。一方如果迁址或变更电话，应当及时书面通知另一方。……十二、双方需要约定的其他事项……6.假期、加班等相关待遇按本合同约定的正常工作时间工资作为计算依据。……”。2018年10月1日，彭骋远驾驶三轮摩托车外出采购食品返回酒店时，因摩托车机械失灵，不慎撞到电线杆导致受伤。2019年1月4日，广州市南沙区人力资源和社会保障局作出穗南人社工伤认[2018]8120xx号《工伤认定决定书》，认定彭骋远为工伤。2019年3月13日，广州市劳动能力鉴定委员会作出穗劳鉴[2019]0112xx号《广州市劳动能力鉴定结论》，载明：“……三、鉴定结论劳动功能障碍程度：十级生活自理障碍程度：未达级停工留薪期：从2018年10月01日至2018年12月30日……”。2019年4月30日，百万葵园公司作出《呈请批示单》，内载：“……将资深采购主管彭骋远调任至玫瑰西餐厅担任西餐厅主管一职……人事调动自2019年4月30日生效。……”。2019年5月5日，百万葵园公司作出《职员职位变动通知单》，内载：“部门：经酒店管理层研究决定，自2019年5月5日起将原财务部采购部门职位资深主管职员彭骋远内部调动到餐饮部门任西餐主管职位。薪资保持不变。特此通知！……”。2019年5月31日，彭骋远向百万葵园公司发出《回复》，内载：“广州百万葵园酒店管理有限公司：你们在2019年5月30日给了我书面强制调岗的通知。但是我从2018年7月30日开始接受任命为采购部资深主管，而非你们后来要求的西餐厅主管岗位。对于你们要求的岗位，我不同意调岗，首先，我咨询过律师，这样单方调整工作岗位是违法的，更何况你们以旷工来进行威胁……其次，这个岗位我根本无法胜任，你们这样做明显就是为了逃避经济补偿金而逼我辞职……现在我明确跟你们说，因为你们不按照约定岗位提供劳动条件和履行合同，以及长期克扣和拖欠加班费，我现在根据国家法律的规定，提出解除劳动关系。……”双方确认彭骋远最后上班至2019年5月31日，双方从2019年6月1日起不存在劳动关系，双方解除劳动关系前12个月的平均工资是5877元/月，百万葵园公司已为彭骋远参缴社会保险。2019年6月13日，彭骋远以百万葵园公司为被申请人，向广州市南沙区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：1.裁决百万葵园公司支付解除劳动合同的经济补偿金19594.26元；2.裁决百万葵园公司支付2017年6月1日至2019年5月31日期间的加班工资差额42447.73元（超时加班工资20027.56元，休息日加班工资43615.56元，法定节假日加班工资6055.95元，已支付27250元）；3.裁决百万葵园公司支付2019年1天应休未休带薪年假工资112.61元；4.裁决百万葵园公司支付尚未报销的费用24486.82元；5.裁决百万葵园公司支付2019年5月份工资6573元；6.裁决百万葵园公司支付一次性伤残就业补助金34412元;7.裁决被申请人向申请人支付工伤保遇待遇10321.35元；8.裁决百万葵园公司支付工伤住院医疗报销款10321.35元。在仲裁期间，彭骋远当庭变更上述第1项仲裁请求的金额为32657.08元；变更第2项仲裁请求的加班工资差额为55049.65元（超时加班工资23648.24元，休息日加班工资51500.62元，法定节假日加班工资7150.78元，合计82299.65元，已支付27250元）；撤回第5项、第7项仲裁请求。该仲裁委员会审理后，于2019年7月24日作出穗南劳人仲案[2019]599号仲裁裁决书，裁决：“一、被申请人在本裁决生效之日起五日内向申请人一次性支付解除劳动合同的经济补偿金29918.35元；二、被申请人在本裁决生效之日起五日内向申请人一次性支付一次性伤残就业补助金23934.68元；三、被申请人在本裁决生效之日起五日内向申请人一次性支付应休未休带薪年休假工资112.61元；四、驳回申请人本案的其他仲裁请求。本仲裁裁决为非终局裁决。当事人如不服本裁决，可自收到本裁决书之日起十五日内向有管辖权的人民法院起诉；期满不起诉，本裁决即发生法律效力。一方当事人逾期不履行生效仲裁裁决的，另一方当事人可向有管辖权的人民法院申请强制执行。”其后，彭骋远与百万葵园公司均不服该仲裁裁决，分别在法定的起诉期限内向本院提起诉讼，本院分别以（2019）粤0115民初5812号案、（2019）粤0115民初6019号案予以立案受理。其中彭骋远的诉讼请求为：1.判决百万葵园公司向彭骋远支付2017年6月1日至2019年5月31日加班费差额55048.65元；2.判决百万葵园公司向彭骋远支付尚未报销的款项12131.78元；3.本案诉讼费由百万葵园公司承担。在诉讼中，彭骋远将其诉讼请求变更为：1.判决百万葵园公司向彭骋远支付2017年6月1日至2019年5月31日加班费差额55048.65元；2.判决百万葵园公司向彭骋远支付尚未报销的款项12131.78元；3.判决百万葵园公司向彭骋远一次性支付解除劳动合同的经济补偿金29385元；4.判决百万葵园公司向彭骋远一次性支付一次性伤残就业补助金23934.68元；5.判决百万葵园公司向彭骋远一次性支付应休未休带薪年休假工资112.61元；6.本案的诉讼费用由百万葵园公司承担。百万葵园公司的诉讼请求为：1.判决百万葵园公司无须支付彭骋远解除劳动合同的经济补偿金29918.35元；2.判决彭骋远承担诉讼费。后因百万葵园公司在法律规定的期限内无正当理由而拒不交纳案件受理费，故本院于2019年9月23日作出（2019）粤0115民初6019号民事裁定书，裁定按百万葵园公司撤回起诉处理。在庭审中，百万葵园公司对于彭骋远上述所主张的第4项及第5项诉讼请求没有异议。另查明：在诉讼中，彭骋远认为百万葵园公司没有与其进行协商，调岗无文件，没有履行相应手续，是强制调岗，其不同意，故提出离职，并认为调岗应协商一致并签字确认，百万葵园公司未告知其调岗原因，只称其要服从调岗，如其在采购部则无需上晚班，可以照顾小孩，如是西餐餐饮主管则要上晚班，无法照顾小孩，且其不懂西餐，故不同意调岗。同时，彭骋远表示因百万葵园公司长期拖欠加班工资，不按照约定岗位提供劳动条件和履行劳动合同，单方面调岗，致使其被迫提出解除劳动关系，故此，要求百万葵园公司支付解除劳动关系经济补偿金。百万葵园公司则表示彭骋远是自行解除劳动关系，其司对彭骋远的调岗是符合双方合同约定，调岗的原因是基于其司的经营需要，且劳动合同约定的工作为酒店服务，彭骋远一开始入职其司就是做餐饮主管，这是其最熟悉的一个岗位，现把彭骋远从财务部采购部门调回到餐厅主管一职是符合合同的约定，同时，百万葵园公司表示其司有与彭骋远对调岗一事进行协商，但表示无证据证明。另外，百万葵园公司表示其司未违法调岗，是彭骋远自行旷工，自行离职，且其司已足额支付彭骋远的加班工资，故其司无需支付彭骋远解除劳动关系经济补偿金。又查明：在诉讼中，彭骋远主张其上下班需打卡，到工作岗位后还需手写签到，上班时间为8:30至11:30、12:00至17:30，主张双方无约定加班工资的计算基数，故加班工资应以2018年5月至2019年4月离职前12个月的平均工资5983.67元作为计算基数。为证实百万葵园公司拖欠其加班工资，彭骋远提供了一份加班费差额明细表，彭骋远表示该加班时间是其自行统计得出，统计的加班时间已扣除百万葵园公司安排其补休的时间，加班时间是百万葵园公司原本称可以补休的，后因工作繁忙而无法安排补休，其正常上班是5天，1000元为上班第6天的加班工资，非超出正常工作8小时的加班费。同时，彭骋远确认2019年5月的工资已发放，该月应发工资为5300元，实发工资为3919.66元，5300元工资包含基本工资2100元，福利津贴（上下班补贴、集体福利费、清凉饮料及保障员工福利的支出）2200元，加班费1000元，代扣社保380.34元，缴公积金1000元。百万葵园公司则主张彭骋远上班需打卡，下班不用打卡，到工作岗位后不用手写签到，上班时间是早上的8:30至12:30，下午是13:30到17:30，并认为加班工资计算基数在2017年6月至2018年6月应以双方合同约定的基本工资2000元/月为准，2018年7月1日后以广州市最低工资标准2100元/月作为加班工资计算基数，表示加班工资由部门主管负责提供数据，部门主管依照员工的加班申请及其他信息确认。百万葵园公司对彭骋远提供的加班费差额明细表不确认真实性、合法性，但确认其司支付2017年6月至2019年4月加班费数额与彭骋远提供加班费差额明细表记载一致，但对其余项目不予确认，并不确认彭骋远主张的加班时间，主张其司已足额支付加班工资，另外，百万葵园公司表示2019年5月的工资已发放彭骋远，应发工资为5300元，实发工资为3919.66元，该月工资包含基本工资2100元，福利津贴（上下班补贴、集体福利费、清凉饮料及保障员工福利的支出）2200元，加班费1000元，代扣社保380.34元，缴公积金1000元。此外，根据彭骋远提交的加班工资差额明细表上显示，彭骋远2017年6月至2018年6月期间法定工作日加班336小时、周休息日加班390.5小时、法定节假日加班31.5小时，2018年7月至2019年5月期间法定工作日加班84小时、周休息日加班291.5小时、法定节假日加班32小时；百万葵园公司已支付彭骋远2017年6月至2019年4月的加班工资为27250元。再查明：彭骋远在仲裁期间主张2019年3月1日至2019年3月22日期间因日常采购海鲜、水果等费用24486.32元未报销，要求百万葵园公司支付。在诉讼中，彭骋远则主张为百万葵园公司垫付的报销款项数额为12131.78元，要求百万葵园公司支付，并提供了垫付报销费用表复印件等证据予以证实。彭骋远表示仲裁时主张未报销款项数额与诉讼所主张的数额不一致的原因不能解释清楚。另外，彭骋远表示垫付单据的原件已给付了百万葵园公司，百万葵园公司所欠付上述款项是需百万葵园公司支付给供应商，再由供应商支付给其，因其所购买的东西是无法开具发票，只能由供应商代开，未报销款项都经财务登记，其共垫付了169246.22元，借支了107619.54元，尚有61626.68元未报销，减去百万葵园公司已给付给其欠供应商的17233元、6608.9元、6500元、6153元，并减去百万葵园公司给付给其的13000元，得出12131.78元，故在本案主张的数额为12131.78元。百万葵园公司不认可彭骋远该项请求，认为：1.其司没欠付彭骋远未报销费用；2.该款项不属劳动争议受理范围，如彭骋远需主张，应另案起诉；3.彭骋远前后陈述不一致，之前称该款项是由其司直接向供应商支付，现称为其司欠其款项，如该款项需其司支付给供应商，则与彭骋远无关。本院认为：彭骋远与百万葵园公司之间已签订书面的劳动合同，双方之间已形成了合法的劳动关系，故双方合法的劳动权益均应受到国家法律法规的保护。本案经过劳动仲裁裁决后，彭骋远没有就其在仲裁裁决中没有被支持的医疗报销款10321.35元的请求提起诉讼，故本院在本案中不再进行处理。根据彭骋远与百万葵园公司在仲裁庭审及在本案庭审中的陈述，并结合双方提供的证据，现对彭骋远的诉讼请求作如下分析及认定：一、关于彭骋远要求百万葵园公司支付2017年6月1日至2019年5月31日加班费差额55048.65元的请求。1.关于彭骋远的加班工资计算基数。在双方签订的劳动合同中已明确约定“假期、加班等相关待遇按本合同约定的正常工作时间工资作为计算依据。”结合双方在庭审中陈述，本院确认以彭骋远的正常工作时间工资作为加班工资的计算基数，若正常工作时间工资低于广州市最低工资标准则以广州市最低工资标准作为加班工资计算基数，故此，在2017年6月1日至2018年6月30日期间以2000元/月作为彭骋远加班工资计算基数，在2018年7月1日至2019年5月31日期间以2100元/月作为加班工资的计算基数。2.关于彭骋远的加班时间。彭骋远提交了以视频拍摄方式取得的签到表，该证据未能体现加班明细情况，且百万葵园公司不予认可，其主张没有经过人事部门的确认，且有多处涂改，涂改后也没有相关人员确认，彭骋远仅以此证明其加班情况，且没有原件核对，理据不足。3.即使按照彭骋远提交的加班工资差额明细表上记载的加班时间，依照上述加班工资的计算基数，经核算，该加班工资为25571.84元（2000元/月÷21.75天÷8小时×336小时×150%）+（2000元/月÷21.75天÷8小时×390.5小时×200%）+（2000元/月÷21.75天÷8小时×31.5小时×300%）+（2100元/月÷21.75天÷8小时×84小时×150%）+（2100元/月÷21.75天÷8小时×291.5小时×200%）+（2100元/月÷21.75天÷8小时×32小时×300%），双方确认百万葵园公司已支付加班工资28250元（27250元+1000元），显然百万葵园公司已足额支付彭骋远上述期间的加班工资。综合上述情况，本院对彭骋远的该项请求不予支持。二、关于百万葵园公司应否向彭骋远支付尚未报销的款项12131.78元。虽然彭骋远提供了垫付报销费用单据复印件及自行制作的垫付报销费用清单作为证据，但百万葵园公司对此不予认可，并主张该笔款项应由其司支付给供应商，其司没有理由也没有义务向彭骋远支付该款项。在本案中，彭骋远未能提供证据证明其代百万葵园公司向供应商支付了该笔费用，对此，彭骋远应承担举证不能的不利法律后果，故此，本院对彭骋远的该请求不予支持。三、关于百万葵园公司应否向彭骋远一次性支付解除劳动合同的经济补偿金29385元。在庭审中，双方确认彭骋远最后上班至2019年5月31日，双方从2019年6月1日起不存在劳动关系，双方解除劳动关系前12个月的平均工资是5877元/月，对此，本院予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第三十八条的规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容；用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的，劳动者可以解除劳动合同。根据双方签订的《劳动合同》约定，百万葵园公司对彭骋远进行调岗，应协商一致并签订变更协议。本案中，百万葵园公司将彭骋远由采购部调任西餐餐饮部，百万葵园公司主张有与彭骋远协商调岗，但未提交证据证明，亦没有证据证明对彭骋远调岗是基于生产经营的需要，对此，百万葵园公司应承担举证不能的不利法律后果。在彭骋远已明确不同意调岗的情况下，百万葵园公司仍书面通知彭骋远调任新工作岗位，彭骋远据此提出解除劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，而且在涉案的仲裁裁决作出后，虽然百万葵园公司曾就该经济补偿金向本院提起诉讼，但因百万葵园公司在法律规定的期限内无正当理由而拒不交纳案件受理费，被本院裁定按撤回起诉处理，故可视为百万葵园公司对该仲裁结果无异议，据此，本院对于彭骋远要求百万葵园公司给付解除劳动关系经济补偿金的请求予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条规定，该经济补偿金为29385元（5877元/月×5个月），故此，本院对彭骋远的该项请求予以支持。四、关于彭骋远要求百万葵园公司支付一次性伤残就业补助金23934.68元的请求。鉴于百万葵园公司在庭审中明确表示同意彭骋远的该项请求，故本院予以确认。五、关于彭骋远要求百万葵园公司支付2019年应休未休带薪年休假工资112.61元的请求。鉴于百万葵园公司在庭审中明确表示同意彭骋远的该项请求，故本院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，参照《广东省工伤保险条例》第三十二条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条的规定，判决如下：一、被告广州百万葵园酒店管理有限公司在本判决生效之日起五日内向原告彭骋远支付解除劳动合同的经济补偿金29385元；二、被告广州百万葵园酒店管理有限公司在本判决生效之日起五日内向原告彭骋远支付一次性伤残就业补助金23934.68元；三、被告广州百万葵园酒店管理有限公司在本判决生效之日起五日内向原告彭骋远支付应休未休带薪年休假工资112.61元；四、驳回原告彭骋远的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告广州百万葵园酒店管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应按《诉讼费用交纳办法》的有关规定向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  陈国盛二〇一九年十一月十八日书记员  张 璐郑稍文