河南省南阳市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）豫13民特23号申请人：河南登凯房地产开发有限公司，住所河南自贸试验区郑州片区（郑东）商务外环路19号8层。法定代表人：李胜利，任公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：吴发圣，男，汉族，1956年10月10日出生，住南阳市宛城区。任该公司经理。委托诉讼代理人：肖洋，河南世长律师事务所律师。被申请人：南阳和富房地产营销策划有限公司，住所南阳市光武东路。法定代表人：郭超，任该公司经理。申请人河南登凯房地产开发有限公司（以下简称登凯房地产公司）与被申请人南阳和富房地产营销策划有限公司（以下简称和富营销公司）申请撤销仲裁裁决一案，本院立案后进行了审查。现已审查终结。申请人登凯房地产公司向本院提出申请:依法撤销南阳仲裁委（2018）南仲裁字第069号裁决书。事实和理由：一、本案相关证据是伪造的。和富营销公司为了证明其申请向仲裁庭提交了相关的证据，经登凯房地产公司查证其提交的房屋销售清单等证据均是和富营销公司单方制作、伪造的证据，并未经登凯房地产公司签字认可，仲裁庭以此伪造的证据为凭计算销售代理费用及佣金，严重的损害了登凯房地产公司的合法权益。和富营销公司提供两个证人，登凯房地产公司有充分证据证明该证人完全是作伪证，仲裁庭以此伪证为据进行仲裁损害了申请人的合法权益。二、本案仲裁的程序违法。和富营销公司一方出庭的李红阳既不是当事人，也未向仲裁庭提交任何委托手续的情况下，被仲裁庭同意参加庭审，并在庭审中发言，又不在庭审笔录上签字，程序违法。同时，在仲裁庭的组成中，有两名仲裁庭成员王志文、张元亭与郭超均是镇平县籍人，仲裁庭成员王志文、张元亭应当回避而不回避，程序违法。三、本案仲裁人员存在枉法裁决的行为。针对和富营销公司在未经与登凯房地产公司协商并经登凯房地产公司同意的情况下，擅自退出场，其行为违反了双方签订的合同的约定，已经构成了违约，应当承担违约责任。但是本案的仲裁人员却置和富营销公司的严重违约行为于不顾，驳回了登凯房地产公司的反请求，严重的损害了登凯房地产公司的合法权益，故该错误裁决应予以撤销。和富营销公司称，一、登凯房地产公司提出本案证据是伪造的的理由不能成立。在仲裁庭案件审理过程中，登凯房地产公司同样提交了和富营销公司代理期内的房屋销售情况表，总金额为220582042.18元，此清单经仲裁庭核对与和富营销公司提交的清单有所出入，但最终裁决是依据登凯房地产公司所提交的销售清单证据为标准进行计算的结果。在实际庭审过程中和富营销公司两个证人严格遵照法律法规，诚实可信，并且最终仲裁委并未采纳和富营销公司的证人证言，根本不存在损害登凯房地产公司的合法权益。二、关于登凯房地产公司称程序违法的问题。登凯房地产公司在仲裁过程中并未对仲裁程序提出异议，依据相关的仲裁规则及司法解释，是其对仲裁程序的异议权的放弃，《南阳仲裁委员会仲裁规则》第二十四条“仲裁员的确定”、第二十七条“仲裁员回避”明确规定了仲裁员的确定与回避规则，并没有籍贯相同就应该回避。本案的仲裁程序不存在任何的违法行为。三、根据《中华人民共和国仲裁法》第五十八条第一款的规定，当事人无论依哪项事由提出撤销申请，都必须提出充分的证据证明该事由确实存在，而不能凭感觉或想象提出申请事由。本案中，登凯房地产公司在向法院提出申请时，并无任何证据证明其提出的“枉法裁判”事由的存在，因不符合法院受理案件的条件，法院不应当受理。仲裁委在本案的事实认定上清楚，证据确实充分，适用法律正确，没有违反《中华人民共和国仲裁法》法定程序的情形。和富营销公司要求驳回登凯房地产公司的撤销请求。本院审查期间,申请人登凯房地产公司向本院提交了以下证据:证据1、登凯房地产公司2019年11月14日作出的代理佣金的计算说明一份。证据2、和富地产代理销售总明细一份。证据3、登凯房地产公司和和富营销公司签订的销售服务全程代理合同书和销售代理补充协议各一份。拟证明：仲裁庭计算代理佣金不符合双方合同约定，仲裁员未按照双方所签订的合同及补充合同的约定进行裁决。存在枉法裁决行为被申请人和富营销公司质证认为：和富营销公司销售的是741套房屋，但仲裁庭最终是按登凯房地产公司所称销售的733套房屋进行裁决。对于真实性有异议，不符合程序审查提交的证据，与本次开庭无关联性。代理合同书和销售代理补充协议真实性不持异议，但与今天庭审无关。被申请人和富营销公司向本院提交了以下证据:证据1、南阳仲裁委员会2019年1月14日的开庭笔录，2019年3月1日的庭前笔录，2019年3月6日的开庭笔录。拟证明：登凯房地产公司三次开庭对出庭人员无异议，对仲裁员选定无异议。登凯房地产公司提交的销售数额为733套住房。登凯房地产公司在2019年3月6日开庭提出的反申请超出了仲裁法规定的15日情形，证明裁决书依笔录判决有理有据。证据2、登凯房地产公司向仲裁委提交的登凯府邸1.2.3号楼成交明细表。拟证明：733套住房销售总金额2亿多元。申请人登凯房地产公司质证认为:对于证据1是复印件，没有注明证据来源，无法证实内容真实性。对于证据2成交明细表格没有异议。本院经审查查明：和富营销公司与登凯房地产公司商品房委托代理销售合同纠纷一案,和富营销公司向南阳仲裁委员会申请仲裁,南阳仲裁委员会于2019年6月6日依据《中华人民共和国仲裁法》第十八条、《中华人民共和国合同法》第九十四条作出（2018）南仲裁字第069号裁决书，裁决：一、裁决被申请人河南登凯房地产公司开发有限公司支付申请人南阳和富房地产营销策划有限公司代理费2969531.63元。二、驳回申请人南阳和富房地产营销策划有限公司其他仲裁请求。三、驳回被申请人河南登凯房地产公司开发有限公司所有仲裁反请求。四、本案仲裁费32080由申请人南阳和富房地产营销策划有限公司承担1171.8元，由被申请人河南登凯房地产公司开发有限公司承担30908.2元。反请求仲裁费共计22960元由河南登凯房地产公司开发有限公司承担。登凯房地产公司以仲裁相关证据是伪造的，仲裁程序违法及仲裁人员存在枉法裁决为由,向本院申请撤销仲裁裁决。本院经审查认为，《中华人民共和国仲裁法》第五十八条规定：“当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）没有仲裁协议的；（二）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的；（三）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；（四）裁决所依据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。人民法院认定该裁决违背社会公共利益的，应当裁定撤销。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十七条规定:“当事人以不属于仲裁法第五十八条或者民事诉讼法第二百七十四条规定的事由申请撤销仲裁裁决的,人民法院不予支持。”本案是申请撤销仲裁裁决纠纷,本院将依据《中华人民共和国仲裁法》第五十八条的规定对本案进行审查。登凯房地产公司认为南阳仲裁委（2018）南仲裁字第069号裁决书仲裁裁决存在上述规定的第(三)、(五)、(六)项的情形,向本院申请撤销。本院认为：一、关于是否存在伪造证据的情形。登凯房地产公司以和富营销公司提交房屋销售清单等证据是和富营销公司单方制作，未经登凯房地产公司签字认可而称相关证据是伪造的。这些证据属于对案件实体部分的争议,不属于本案审查范围,登凯房地产公司因事实部分存在争议即推断和富营销公司提交的证据是伪造的,既无法律依据又与逻辑不符,故登凯房地产公司关于和富营销公司伪造证据的理由不能成立。二、关于登凯房地产公司认为仲裁程序违法。根据《中华人民共和国仲裁法》第三十一条第一款规定：“当事人约定由三名仲裁员组成仲裁庭的,应当各自选定或者各自委托仲裁委员会主任指定一名仲裁员,第三名仲裁员由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定。第三名仲裁员是首席仲裁员。”第三十四条规定：“仲裁员有下列情形之一的,必须回避,当事人也有权提出回避申请:(一)是本案当事人或者当事人、代理人的近亲属;(二)与本案有利害关系;(三)与本案当事人、代理人有其他关系,可能影响公正仲裁的;(四)私自会见当事人、代理人,或者接受当事人、代理人的请客送礼的。”登凯房地产公司以二位仲裁员与和富营销公司的法定代表人郭超均为镇平籍为由认为仲裁员应当回避而未回避程序违法,但并未举证证实存在可能导致影响公证裁决的事由，也未提交证据证实仲裁员存在《中华人民共和国仲裁法》第三十四条必须回避的法定情形。登凯房地产公司认为仲裁庭的组成及仲裁的程序违反法定程序缺乏依据，本院对登凯房地产公司该申请意见不予支持。三、关于仲裁委是否存在枉法裁决行为的问题。本院认为,所谓枉法裁决,是指依法承担仲裁职责的人员,在仲裁活动中故意违背事实和法律作枉法裁决,但登凯房地产公司未提交证据证明担任本案的仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿,徇私舞弊,故意违背事实和法律作枉法裁决的情形或行为;且仲裁庭对证据的采信、判断,对事实的认定及法律适用均属于其行使裁量权的过程,不属于人民法院依据《中华人民共和国仲裁法》第五十八条规定的审理范围,登凯房地产公司该项撤销理由不成立,本院不予支持。综上,申请人河南登凯房地产开发有限公司申请撤销仲裁裁决依据不足,对其请求本院不予支持。依照《中华人民共和国仲裁法》第二条、第三十一条、第五十八条、第六十条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国仲裁法＞若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条之规定，裁定如下：驳回河南登凯房地产开发有限公司的申请。申请费400元，由申请人河南登凯房地产开发有限公司负担。本裁定为终审裁定。审判长  王干祥审判员  牛永权审判员  孙小刚二〇一九年十一月二十五日法官助理邢志斌书记员裴绍颖