广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤13民终6087号上诉人（原审被告二）：安盛天平财产保险股份有限公司深圳分公司，营业场所：深圳市南山区粤海街道高新南六道超多维科技大厦502室，统一社会信用代码：91440300785265374R，系粤Ｂ×××××号车辆的交强险和商业险保险人。负责人：刘喜峰，总经理。委托诉讼代理人：郑泽香，该公司法务人员。被上诉人（原审原告）：梁园园，女，汉族，1982年7月19日出生，住所地湖南省衡南县。原审被告一：汤康，男，1986年8月18日出生，住所地海南省海口市。上诉人安盛天平财产保险股份有限公司深圳分公司(简称安盛保险公司)因与被上诉人梁园园、原审被告汤康机动车交通事故责任纠纷一案，不服惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院（2018）粤1391民初3503号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月19日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行审理。上诉人的委托诉讼代理人郑泽香到庭参加诉讼，被上诉人梁园园、原审被告一汤康未到庭参与诉讼。本案现已审理终结。上诉人安盛天平财产保险股份有限公司深圳分公司上诉请求：1．变更一审法院作出的(2018)粤139l民初3503号判决，将赔偿金额从369010.88变更为258652.55元，【其中伤残赔偿金从163900元变更为63120元(15780*20*0.2=63120)，误工费从14653元变更为7078.33元(1550／30*137)，最终金额剔除重新鉴定费2500元，差异金额为110358.33元】；2．判决被上诉人承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：一、一审法院计算错误，增加上诉人的赔付金额一审法院判决上诉人需承担伤残鉴定费5000元，其中包含上诉人申请的重新鉴定费2500元，并要求上诉人直接向被上诉人赔偿，但实际上重新鉴定费用已经由上诉人在重新鉴定前支付至鉴定所，此笔鉴定费不应再次计算，也不应该计算至被上诉人的赔款中，造成上诉人重复赔付，按照保险的损失补偿原则，被上诉人未有此部分损失，也不应获得赔付，则一审法院计算错误，造成上诉人赔付金额的错误增加。二、一审法院认定事实不当，不适当地加重了上诉人的责任。(一)关于残疾赔偿金根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条及相关法条规定，被上诉人需在城镇工作及居住满足一年以上才能按照城镇标准支持残疾赔偿金，但被上诉人提供的所谓误工证明，仅为个人的证人证言，按照法条规定，在证人未出庭作证的情况下不应单独作为证据依据，事实上，一审庭审时并未有证人出庭作证作证，此证人证言不可信，而被上诉人在一审时提供的工作及居住证明均为其丈夫的，一审法院由此认定被上诉人一定也在同一地方工作且居住，由此认定被上诉人应为城镇标准，这种推定认定是不合理的，在被上诉人无证据佐证其主张的情况，应按照农村标准计算残疾赔偿金。(二)关于误工费根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，被上诉人未提供证据证明由于事故造成误工损失，而一审法院认定被上诉人存在劳动情况实属认定事实不清，即使是被上诉人存在误工损失，由于被上诉人举证不能的原因，即使计算误工费，也应按照受诉法院最低工资标准予以计算。梁园园向一审法院起诉请求：1.判令各被告赔偿原告损失共计405000.43元。2.判令被告二在保险最高限额内对第一项诉讼请求优先承担赔偿责任，并在交强险内优先支付精神损害抚慰金。一审法院认定事实：2018年3月31日17时左右，被告一汤康驾驶临时车牌号为粤Ｂ×××××试的车辆在大亚湾区××大道××号停车开车门时与骑电动自行车经过的原告梁园园发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。经交警部门认定，被告汤康在事故中承担全部责任。事故发生后，原告即被送往中山大学附属第一医院惠亚医院住院治疗，2018年6月20日出院，住院81天，经医院诊断为：腰1椎体爆裂性骨折并继发椎管狭窄等，门诊4次，费用1445.21元，住院治疗费64374.12元。医嘱出院后休息8周，住院期间陪护1人，加强营养，一年后取出内固定费用为15000元。2018年9月5日，原告经广东惠中法医临床司法鉴定所鉴定为交通事故九级伤残。鉴定费2500元。诉讼中，被告二以原告委托鉴定时间过早，评定九级伤残等级过高为由，申请重新鉴定。2019年3月11日，本院依法准予重新委托鉴定。2019年4月4日，广东中法司法鉴定所评定原告梁园园腰1椎体爆裂性骨折，椎管内骨性占位达九级伤残。鉴定费2500元。涉案车辆粤Ｂ×××××试在被告二购买了交强险和第三者责任险，第三者责任险责任限额50万元，保险期间自2018年2月8日至2018年5月7日止。另查明，原告梁园园自2016年3月1日一直在大亚湾区××大道××街××房居住，2018年3月4日至3月31日在大亚湾特警中队食堂上班，月工资2800元。其与丈夫周升龙生育二子，长子周镜如，2006年9月17日出生，自2015年9月1日起一直在大亚湾澳头实验学校就读；次子周文涛，2013年11月27日出生，自2017年9月1日起一直在大亚湾澳头小太阳幼儿园就读。其父亲梁忠明1956年6月30日出生，其母亲刘开兰1963年8月17日出生，夫妻俩共生育子女3人，长女梁园园，次子梁义、次女梁容。其丈夫周升龙自2016年3月1日租住大亚湾区××大道××街××房；自2017年1月1日起与惠州市大亚湾茂盛冷气工程设备有限公司签订了劳动合同，负责设备维修，月工资2600元，2018年1月1日，续签劳动合同，月工资2700元。以上事实，有原告提供的证据佐证在卷，经开庭质证和庭后认证，可以作为认定本案事实的根据。一审法院认为，被告一汤康违反相关交通法规规定，驾驶粤Ｂ×××××试车辆与原告梁园园驾驶的电动自行车发生碰撞，造成原告受伤九级伤残，被告汤康负事故的全部责任，其行为侵犯了原告的民事权益，依法应当承担侵权赔偿责任。鉴于涉案车辆在被告二安盛保险公司了交强险和第三者责任险，且事故发生在保险期间内，因此，被告二应在交强险和第三者责任险限额内赔偿原告的损失。原告损失确认如下：1、医疗费65819.33元，根据门诊和住院医疗费发票认定。2、后续治疗费15000元，根据医嘱认定。3、营养费1000元，按5000元×九级伤残赔偿指数20%计算。4、住院伙食补助费8100元，根据住院81天每天100元计算。5、护理费12150元，按住院81天每天150元计算。6、误工费14653元，根据原告的月收入2800元，按误工157天计算。7、残疾赔偿金163900元，根据经常居住地上一年度城镇居民人均纯收入×20年×伤残赔偿指数20%计算。8、被扶养人生活费97388.55元，根据原告父母出生时间，均已超过退休年龄，视为丧失劳动能力；其两子均未成年，4人应计算被扶养人生活费。原告父母互相有扶养义务，加上3名成年子女，扶养人数按4人计算。按经常居住地上一年度城镇居民人均消费性支出×扶养年限÷扶养人数×伤残赔偿指数20%计算。9、伤残鉴定费5000元，因被告二申请重新鉴定，结果与原告委托鉴定相同，因此，两次的鉴定费均应由被告二负担。10、交通费2000元，原告的主张没有超出相关规定，予以支持。11、精神损害抚慰金20000元，按惠州市当地精神抚慰金标准，十级伤残赔偿10000元，逐级递增一万元。以上合计405010.88元。减除被告一垫付21000元和被告二垫付15000元，剩余损失369010.88元。综上，原告主张超出规定部分不予支持，依法予以驳回；被告抗辩有理部分予以采纳，无理部分，不予采纳。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十八条、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，一审法院判决如下：一、被告二安盛保险公司应在本判决生效后十日内在交强险限额内赔偿原告梁园园经济损失105000元，余款264010.88元，被告二安盛保险公司应在第三者责任险限额内赔偿给原告梁园园。二、驳回原告梁园园的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7375元，由原告梁园园负担500元，被告二安盛保险公司负担6875元。本院二审期间，当事人未提交新证据，对一审法院认定的事实本院予以确认。另查，第二次鉴定费2500元已由上诉人直接支付给鉴定部门。本院认为，关于上诉人认为被上诉人不应当适用城镇居民标准的问题，本院认为，当地居委会出具证明证实被上诉人自2016年3月1日起居住在惠州市××区××新区××大道××街××房，该证据可以作为认定被上诉人在城镇居住的依据，本院予以采信。发生事故前被上诉人在大亚湾特警食堂工作，可以认定其主要收入来源于城镇。故一审法院认定被上诉人可适用城镇居民赔偿标准是正确的，本院予以维持。此外，一审法院依照被上诉人的月收入2800元认定其误工损失亦无不当，本院一并维持。但是，收入已经向鉴定部门支付第二次鉴定的费用2500元，一审法院仍将其列为被上诉人的损失不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院（2018）粤1391民初3503号民事判决第二项及案件受理费部分；二、变更惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院（2018）粤1391民初3503号民事判决第一项为，上诉人安盛天平财产保险股份有限公司深圳分公司应在本判决生效后十日内在交强险限额内赔偿被上诉人梁园园105000元，在第三者责任险限额内赔偿被上诉人梁园园261510.88元。本案件二审受理费2507元由上诉人安盛天平财产保险股份有限公司深圳分公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈晓文审判员  曾求凡审判员  刘天贞二〇一九年十一月一日法官助理吴芝仪书记员朱迪妮