贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)黔05民终5700号 上诉人（原审原告）：郭明辉，男，1977年12月1日出生，汉族，贵州省金沙县人，住贵州省金沙县， 委托诉讼代理人(特别授权)：周体恒，黔西县中坪法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县沙土镇盛安煤矿。营业场所：贵州省毕节市金沙县沙土镇红旗村。统一社会信用代码：91520000770576110G。 负责人：杨正忠。 上诉人郭明辉因与被上诉人贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县沙土镇盛安煤矿（以下至判决主文前简称盛安煤矿）工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省金沙县人民法院(2019)黔0523民初2809号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 一审法院判决：一、解除原告郭明辉与被告贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县沙土镇盛安煤矿的劳动关系；二、由被告贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县沙土镇盛安煤矿在本判决生效后十日内支付原告郭明辉一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间生活护理费、检查费和体检费共计87086.12元；三、驳回原告郭明辉的其他诉讼请求。案件受理费已减半收取人民币5元，由被告贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县沙土镇盛安煤矿负担。 上诉人郭明辉上诉请求：撤销原审判决；判决由被上诉人支付上诉人一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资待遇、住院期间生活护理费、住院医疗费、检查费和体检费共计108969.88元并解除上诉人与被上诉人之间的劳动关系；一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：1、一次性伤残就业补助金应为70036元。根据贵州省人力资源和社会保障厅《关于工伤保险基金省级统筹若干问题的处理意见(一)》（黔人社厅通【2014】341号）第一条第二款之规定，应以2018年贵州省全口径城镇单位从业人员在岗职工年平均工资70036元计算一次性伤残就业补助金，原判以毕节市2018年度职工在岗年平均工资62481计算上诉人一次性伤残就业补助金为62481元，不符合法律规定。2、上诉人停工留薪期工资应为15766.76元。上诉人的停工留薪期为90天，应当根据2018年采矿业职工年平均工资63943元计算为15766.76元，原判以2017年度职工在岗年平均工资58781计算上诉人停工留薪期工资为14695.25元，计算标准错误。3、上诉人住院期间护理费应为9687.60元。上诉人于2018年3月26至同年6月13日，因患疑似职业病在贵州林东矿业集团有限责任公司总医院住院治疗81天，住院期间由家属护理，护理费应按2018年度居民服务、修理和其他服务业人员年平均工资43654元计算为9687.60元，一审以2017年度居民服务、修理和其他服务业人员年平均工资38568元计算为8559.27元，原判的计算标准于法无据。4、住院治疗期间的医疗费12065.92元应由被上诉人承担。2018年3月9日，上诉人经贵阳市公共卫生救治中心进行职业健康体检为：疑似职业病需住院观察，上诉人同年3月26至6月13日住院治疗期间共支付医疗费12065.92元，2018年9月30日，经贵阳市公共卫生救治中心职业病防治医院诊断为：职业性煤工尘肺壹期。根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十六条第三款，上诉人在诊断为职业病前所支付的医疗费用，依法应由被上诉人承担，原判由工伤保险基金支付，违反上述法律规定。综上，上诉人对原审查明的事实及对检查费、体检费为1413.6元的确认无异议。对一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费的计算标准有异议，认为住院治疗期间医疗费应由被上诉人承担。 被上诉人盛安煤矿二审未作答辩。 二审中，当事人未提供新的证据。 经审理，二审查明：上诉人于2018年3月26至同年6月13日，因患疑似职业病在贵州林东矿业集团有限责任公司总医院住院治疗81天。其余查明事实与一审相同。 本案二审争议焦点：1、上诉人的一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费应以何标准进行计算？2、住院治疗期间医疗费是否应由被上诉人承担？ 本院认为：关于焦点一。本案中，上诉人于2018年3月26至同年6月13日因患疑似职业病在贵州林东矿业集团有限责任公司总医院住院治疗81天，住院医疗费为12065.92元。之后，上诉人于2018年9月30日经贵阳市公共卫生救治中心（贵阳市职业病防治医院）诊断为职业性煤工尘肺壹期，于2018年12月30日经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤，于2019年4月29日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残七级，于2019年5月22日申请解除劳动关系。1、一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条、《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条及贵州省人力资源和社会保障厅《关于工伤保险基金省级统筹若干问题的处理意见(一)》（黔人社厅通【2014】341号）第一条：“2014年12月31日前发生工伤的职工，其工伤保险待遇涉及统筹地区上年度职工月平均工资的，按其参保市（州）的上年度职工月平均工资计算；2015年1月1日以后发生工伤的职工，其工伤保险待遇涉及统筹地区上年度职工月平均工资的，按全省上年度职工月平均工资计算。”之规定，上诉人的一次性伤残就业补助金，应以2018年度贵州省职工月平均工资67952元/年为标准计算为67952元(67952元/年÷12月×12月)。一审以2018年度贵州省毕节市在岗职工的年平均工资计算错误，本院予以纠正。上诉人认为一审计算标准错误的上诉理由成立，但其主张以2018年度贵州省在岗职工月平均工资70036元/年计算的主张于法无据，本院不予采纳。2、停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，原工资福利待遇不变，上诉人患职业病前的本人工资，双方均未举证证明，上诉人于2018年3月9日体检出疑似职业病，之后便是进行治疗，一审以2017年贵州省毕节市在岗职工年平均工资58781元作为上诉人患病前的工资，计算停工留薪期工资为14695.25元并无不当，对上诉人称应以2018年度采矿业职工年平均工资63943元计算的上诉主张，不予采纳。3、住院期间护理费。根据上诉人住院的时间，住院期间护理费应以2018年贵州省居民服务、修理和其他服务业年平均工资43654元/年作为标准,计算为9687.6元(43654元÷365天×81天)。住院时间系2018年，原判以2017年贵州省居民服务、修理和其他服务业年平均工资计算与事实不符，上诉人认为原判计算住院期间护理费错误的上诉理由成立。 关于争议焦点二。根据查明事实，上诉人住院治疗时，尚未诊断为职业病，所产生的医疗费12065.92元，属于疑似职业病病人在诊断、医学观察期间的费用，根据《中华人民共和国职业病防治法》（2018年修正）第五十五条第三款“疑似职业病病人在诊断、医学观察期间的费用，由用人单位承担。”之规定，应由被上诉人承担。原判认为应由工伤保险基金支付，被上诉人不承担支付责任，应由上诉人到金沙县社会保障事业局领取属于适用法律错误。上诉人主张应由被上诉人支付于法有据，应予支持。 综上所述，被上诉人应支付上诉人各项工伤保险待遇为：一次性伤残就业补助金67952元，停工留薪期工资14695.25元，住院期间护理费9687.6元，医疗费12065.92元，检查费、体检费为1413.6元，共计105814.37元。一审计算为87086.12元错误，本院予以纠正。 综上，上诉人的上诉理由部分成立，对其相应的上诉请求，本院予以支持。原审判决适用法律不当，判决结果不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十九条、《中华人民共和国职业病防治法》第五十五条第三款及《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持贵州省金沙县人民法院(2019)黔0523民初2809号民事判决第一项，即“一、解除原告郭明辉与被告贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县沙土镇盛安煤矿的劳动关系”； 二、撤销贵州省金沙县人民法院(2019)黔0523民初2809号民事判决第一项、第三项，即“二、由被告贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县沙土镇盛安煤矿在本判决生效后十日内支付原告郭明辉一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间生活护理费、检查费和体检费共计87086.12元；三、驳回原告郭明辉的其他诉讼请求”； 三、由被上诉人贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县沙土镇盛安煤矿在本判决生效后十日内支付上诉人郭明辉一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间生活护理费、医疗费、检查费和体检费共计105814.37元； 四、驳回上诉人郭明辉的其他上诉请求。 义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，由被上诉人贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县沙土镇盛安煤矿负担。 如果义务人未按判决指定的期间履行义务，权利人可于自动履行期限届满后的两年内向原审法院或其财产所在地的法院申请执行。 本判决为终审判决。 审判长 周 莺 审判员 殷 勇 审判员 吉 雪 二〇一九年十一月二十二日 书记员 李倩倩