河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀09民终6608号上诉人（原审原告）：沧州市广普开元润滑油有限公司，住所地沧州市新华区祁孟庄南，统一社会信用代码911309027415476959。法定代表人：陈洪云，该公司总经理。委托诉讼代理人：尚金凯，该公司员工。被上诉人（原审被告）：张亚胜，男，汉族，1973年3月7日出生，住沧州市运河区。委托诉讼代理人：刘振茹、朱金忠，系张亚胜的父母。被上诉人（原审被告）：沧州市利盛石化物资有限公司（原沧州市开元润滑油有限公司），注册地沧捷路三号石油公司院内。法定代表人：李晋芳，该公司经理。被上诉人（原审被告）:张玉庆，男，汉族，1959年11月19日出生，住沧州市运河区。被上诉人（原审被告）：李晋芳，女，汉族，1960年5月27日出生，住沧州市运河区。第三人（原审第三人）：沧州华海炼油化工有限责任公司，住所地沧州市新华区清池北大道47号，统一社会信用代码91130902106660277Q。法定代表人：张复利，该公司经理。上诉人沧州市广普开元润滑油有限公司因与被上诉人张亚胜、沧州市利盛石化物资有限公司、李晋芳、张玉庆、沧州华海炼油化工有限公司侵权责任纠纷一案，不服河北省沧州市新华区人民法院（2018）冀0902民初2083号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。沧州市广普开元润滑油有限公司上诉请求：依法撤销原审判决；判令四被上诉人返还42456元财产；诉讼费由四被告承担。事实和理由：一、本案适用法律错误，本案适用的是《侵权责任法》，依据是（2008）沧民终字第137号民事判决书，实属侵权之诉。诉讼双方无买卖关系。本案一审判决、二审案由按买卖合同纠纷审理是适用法律的错误；二、一审法官（2018）冀0902民初2083号民事判决书确定的事实与判决结果自相矛盾；三、被上诉人李晋芳、张玉庆应承担利盛公司的连带责任；四、第三人应该承担一定的法律责任。张亚胜答辩称，广谱开元润滑油有限公司和开元润滑油有限公司是两个截然不同的公司，因为是独立实体。开元公司让李晋芳接手，后来被新华法院封了，但是我们不知道，办手续的时候我们才知道，工商局办理手续了，但是银行没有，所以一笔业务都没有，所以说李晋芳和张玉庆没有任何的责任，更谈不上侵权。广谱开元公司在原来的基础上私自办理的公司，但是这个买卖就是我们的儿子和儿媳妇干的，虽然说投资资金是30万，但是三十万在银行贷款15万元，剩下的十五万已经由上诉人分四笔取走的，上诉人是欺骗行为。广谱开元公司是上诉人的法人，是其二姑爷的法人，但是其二姑爷一笔业务没有干过。上诉人主张的42456元不应该得到支持。李晋芳和张玉庆没有侵权行为。沧州市广普开元润滑油有限公司向一审法院起诉请求：1、判令四被告给付货款42456元，以及自2006年6月6日至（2008）沧民终字第137号判决书生效后十日42456元货款的利息；以及自（2008）沧民终字第137号判决书生效后十日期满起计算的42456元货款的延迟履行金。2、诉讼费由四被告承担。一审法院认定事实：2002年9月，原告登记成立，股东为陈洪云、李可边，陈洪云为公司的法定代表人。后原告聘用陈洪云女儿尚瑞凤为公司的总经理，负责公司的经营管理。尚瑞凤的丈夫张亚胜也参与公司的经营管理。2006年4月尚瑞凤离家出走后，原告公司由张亚胜实际控制。2006年6月份张亚胜申请注册成立了沧州市开元润滑油有限公司（以下简称开元公司），该公司的经营场所、主管人员、业务范围均与原告公司相同，其对外宣称时使用的均是原告公司的联系方式。后原告将开元公司及张亚胜以侵权纠纷起诉至法院，沧州市中级人民法院于2008年2月26日作出了（2008）沧民终字第137号民事判决书，判决“上诉人张亚胜、沧州市开元润滑油有限公司返还被上诉人经营权，停止以被上诉人沧州市广普开元润滑油有限公司的名义进行经营、退出被上诉人沧州市广普开元润滑油有限公司的经营场所、返还被上诉人沧州市广普开元润滑油有限公司工商登记材料、营业执照正、副本、公司组织机构代码证、税务登记证、银行开户许可证、增值税发票专用章等专属原告的证件、文件档案和印章（不含公司行政章、财务章、法定代表人的私章）、公司账册、30444743、3012167、3021856、351×××8电话号码及传真号3021856的使用权及属于原告公司的一切财产（以起诉之日公司账目为准）。”另查明，经原告自行调查发现，2006年6月在被告张亚胜和沧州市利盛石化物资有限公司（原沧州市开元润滑油有限公司）掌握原告公司期间自沧州市沧炼特种油有限责任公司购货一批，增值税票号为00458322，货款合计42456元。2012年朱金忠将其名下股份转让给被告李晋芳，沧州市开元润滑油有限公司变更为沧州市利盛石化物资有限公司，公司股东变更为被告张玉庆和李晋芳。2008年沧州市沧炼特种油有限责任公司并入中国石化沧州炼油厂工贸实业总公司，后中国石化沧州炼油厂工贸实业总公司改制重组变更为第三人沧州华海炼油化工有限责任公司。上述事实有原告、第三人的当庭陈述，原告所提供的证据予以证实，本院予以确认。一审法院认为，根据沧州市中级人民法院（2008）沧民终字第137号民事判决书的判决，被告张亚胜应当返还原告公司的一切财产（以起诉之日公司账目为准）。原告主张被告张亚胜掌握该公司期间，于沧州市沧炼特种油有限责任公司购买一批货物，该货物二公司均在税务局已申报。如原告认为该货物掌握在各被告手中未予返还，应当主张返还货物而非主张货款；如原告认为该货物已被各被告使用或者销售，则其应当根据账目记载主张销售所得或者利润；如果原告认为该货物沧州市沧炼特种油有限责任公司未按合同约定向买方交付货物，则应当依照合同约定向第三人主张权利。纵观本案，原告提供的证据均不足以证实其主张，故对其诉讼请求本院依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：驳回原告沧州市广普开元润滑油有限公司的诉讼请求。案件受理费861.4元，由原告沧州市广普开元润滑油有限公司承担。本院二审期间，上诉人提供了证据，证据一、沧县税务局提供的有关沧州市利盛石化物资有限公司税号130921789836103，该企业在2013.4.10日已经注销。证据二、沧县工商局行政处罚决议书，沧县工商处字（2013）第068号关于沧州市利盛石化物资有限公司不按规定接受年检的处罚决定，证明利盛石化物资有限公司的营业执照已经被吊销。证据三、利盛公司2011年的年检报告书，证明最后一次年检的时候利盛公司有资产138万元。陈述如下：1.依据137号判决书，张亚胜和利盛公司应该承担侵权责任。2.依据新调取的有关证据，利盛公司以国税局注销，工商局已经吊销营业执照，但是没有做清算处理，两个股东李晋芳和张玉庆将公司资产私自处置据为己有，违背了有关规定，应该承担连带责任，另利盛公司于2012年股权调整后，实际为一人有限公司，因此，李晋芳和张玉庆应承担公司债务的连带责任。被上诉人质证称，上诉人提供的三份证据都没有证据证明，一百多万到底是什么，什么时候拿走的，都没有证据证实。我认为该三份证据不能证明上诉人的证明目的，特别是其中涉及的130多万，没有办法证明，不能证明李晋芳和张亚胜侵权了。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”第一百零五条规定：“人民法院应当按照法定程序，全面、客观地审核证据，依照法律规定，运用逻辑推理和日常生活经验法则，对证据有无证明力和证明力大小进行判断，并公开判断的理由和结果。”本案原审法院按照法定程序，对当事人提供的证据全面、客观地进行了审核，针对上诉争议的事实，一审已依照法律规定公开了判断的理由和结果，一审的判断符合法律的规定，本院予以支持。二审法院同时认为，上诉人主张依据（2008）沧民终字137号民事判决要求被上诉人返还财产，但该判决第二项明确判定，被上诉人应返还的属于原告公司的一切财产要“以起诉之日公司账目为准”，而上诉人提供的证据没有证明在本案中主张的财产存在于“起诉之日公司账目”之中，二审法院无法依据（2008）沧民终字137号民事判决进行裁判，上诉人就自己的上诉请求没有提供出足够的证据和法律依据，应当承担不利的后果，故对上诉人的该项上诉主张本院不予支持。在本案一审中，上诉人在起诉状中请求判令四被上诉人给付货款42456元，且要求作为货物出卖方的华海炼油化工有限责任公司承担责任，一审法院据此确定案由为买卖合同纠纷与原告的诉求有关，二审中上诉人主张案由应为侵权责任纠纷，尽管本案案由确定是由于上诉人原因造成，经二审法院对上诉人真实目的的分析，本院支持上诉人案由变更的请求，并已经在本判决书中予以体现。综上所述，沧州市广普开元润滑油有限公司的上诉请求不能全部成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费862.0元，由上诉人沧州市广普开元润滑油有限公司负担862.0元。本判决为终审判决。审判长  孙广贞审判员  余志刚审判员  毕文娟二〇一九年十一月一日法官助理刘倩书记员于萍萍