山东省济南市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）鲁01民特131号申请人：济南源动力餐饮管理咨询有限公司，住所地济南市。法定代表人：张羽，经理。委托诉讼代理人：周桂华，山东正唐律师事务所律师。委托诉讼代理人：马洪延，山东正唐律师事务所律师。被申请人：宋杰，男，1989年5月6日出生，汉族，住山东省莒南县。委托诉讼代理人：鲁莹，山东鸿之恒律师事务所律师。申请人济南源动力餐饮管理咨询有限公司（以下简称源动力公司）与被申请人宋杰申请撤销仲裁裁决一案，本院于2019年4月29日立案后进行了审查。现已审查终结。源动力公司提出申请称，1.济南仲裁委员会(2018)济仲裁字第1890号裁决违反法定程序，请求人民法院依法撤销该裁决书；2.本案申请费由宋杰承担。事实和理由：一、济南仲裁委员会以申请人搬走导致其通过直接送达、邮寄送达等方式均不能送达申请人为由，选择公告送达方式予以送达，但是济南仲裁委员会所述的申请人搬走与事实不符，且其根本也未采取直接送达等其他方式进行送达而是在不满足公告送达要求的情形下，直接以公告送达方式进行送达，导致申请人在不知晓开庭时间的情形下无法出庭使得本案缺席判决实质上剥夺了其出庭质证、辩论等权利，故本案仲裁的送达程序存在明显瑕疵，应予以撤销。（一）关于涉案仲裁案件的送达经过。济南仲裁委员会于2018年6月21日受理涉案仲裁案件，其受理后于2018年6月25日向申请人工商登记注册地址“济南市市中区济微路30号305室”邮寄送达了相关案件受理通知以及仲裁规则等资料，随后其在确定开庭时间后又通过邮寄方式向申请人邮寄了出庭通知书等资料，但是此次送达却因“无人收，地址不详，无电话”的原因被退回，即申请人未收到关于涉案仲裁案件的开庭通知，也无从知晓开庭时间；济南仲裁委员会于2018年10月29日通过公告方式送达了出庭通知书，并根据公告的时间于2019年1月3日进行了开庭，因申请人自始至终未收到送达的开庭时间等资料且也无从知晓公告内容导致申请人未参加涉案仲裁案件的开庭。（二）本案送达存在严重瑕疵，属于程序违法：济南仲裁委员会2018年10月17日向申请人送达出庭通知书之时，邮寄地址是申请人工商登记注册地址且其实际经营场所也确实是该地址，但是根据邮件退回批条显示的原因是无人收、地址不详，该种批注明显与申请人实际情况不符，申请人在2018年10月份仍在该地址经营，不存在搬走的情形，这通过申请人工商登记变更可以证明，另外如果济南仲裁委员会进行直接送达的话，也可以证明申请人仍在该地址经营，而不存在搬走的情况，但是其却未进行直接送达；另外，即使申请人此次邮寄被退回，依据《济南仲裁委规则》第87条之规定，送达存在直接、邮寄、传真、电子邮件、留置、公证、公告等方式，所以在邮寄送达无法送达的情形下，济南仲裁委员会应当采用其他方式予以继续送达，只有在申请人下落不明或者其他的送达方式无法送达的，方可以适用公告送达，但是具体到本仲裁案件中，济南仲裁委员会未采用其他方式进行送达，且其在济南仲裁委员会（2018）济仲裁字第1890号裁决书第二页中所述其采取直接送达方式进行了送达，但是根据现在情况查明其根本未采取直接送达方式，而是在邮寄的出庭通知书的邮件被退回的情况下，直接采取公告送达方式，这明显与《济南仲裁委规则》不符，且与送达的法律精神相违背，因申请人未下落不明且作为裁判机构济南仲裁委员会未在核实申请人现状以明确其是否是确实下落不明的情形下，选择了公告方式送达，因该种送达方式使得申请人无从知晓开庭时间，变相剥夺了其出庭质证、法庭辩论等实体权利，进而使得申请人承担了法律责任，这明显侵犯了申请人的合法权益。（三）公告送达的适用有严格前提条件，只有在当事人下落不明或者以仲裁规则规定的送达方式无法送达的情况下方适用公告送达，但是具体本仲裁案件中不存在适用公告送达的情形。依据《济南仲裁委规则》第83条之规定可以看出，公告送达有着严格的适用条件，公告送达是一种推定的送达，其作为一种特殊的送达方式，其立足于已经穷尽其他一切送达方式后才允许使用，直接送达是首选，只有在当事人下落不明或其他诸如直接、留置、邮寄送达等方式都无法送达时，才能适用公告送达。而缺席裁判本意是为了防止当事人恶意不到庭参加仲裁庭审等导致审判活动无法顺利进行而设立，如果开庭通知书是公告送达，而当事人不知晓公告一事，则根本无法参加仲裁庭审，也无法行使仲裁庭审中辩论质证等权利，而不是恶意不到庭参加诉讼。所以，公告送达可能存在对善意当事人仲裁权利严重剥夺的情形，故在适用时应当慎之又慎。具体到本案中，济南仲裁委员会在未核实申请人经营地址是否发生变更的情形下，也未在采用其他送达方式进行送达的情形下，而是直接采取了公告送达方式，明显与仲裁规则不符，也与客观事实情况不符。二、因本仲裁案件采取公告送达方式导致申请人丧失了辩论质证权利，导致本案认定事实错误进而使申请人被错误的认定承担法律责任，严重侵犯了申请人合法权利。申请人与被申请人宋杰于2017年6月27日签订了《联盟经营合同书》，宋杰依据该合同取得了临沂市兰山区就勾馋麻辣烫的独家代理权，宋杰以申请人与案外人苗培元也在临沂市兰山区签订了勾馋麻辣烫项目的经营权和使用权为由，于2018年6月21日提起了此仲裁案件并要求解除涉案合同以及申请人返还区域代理费用10万元，但是本案事实是：首先，申请人与案外人苗培元签订合同时间系在2016年9月30日，明显早于被申请人宋杰签订涉案合同时间且申请人也明确向宋杰进行了告知；同时依据与宋杰签订的涉案合同第三条之约定，申请人义务系在与宋杰签订涉案合同之后不再在临沂市兰山区发展同项目的其他代理商，且申请人也确实未在与宋杰签订合同之后再就同一项目在临沂市兰山区发展代理方，故申请人根本不存在任何违约之处；第二，被申请人宋杰提起仲裁时间系在2018年6月21日，即宋杰已经依据涉案合同履行了近一年的时间即已经实际占用享用申请人特许经营资源一年多，且案外人苗培元的合同也即将到期，并且此仲裁案件开庭时案外人苗培元的代理合同也早已到期，即宋杰所提的解除合同理由也客观上不予以存在了，但是对于该重要事实，济南仲裁委员会却均未予以认定，明显系认定事实不清，故在此种情况下应当结合涉案合同的具体履行情况认定分析本案是否存在法定解除的情形，而济南仲裁委员会却根本未对此案予以综合认定而径行裁决解除合同，明显属于认定事实及适用法律错误。宋杰称,一、济南仲裁委在程序上并未违反法律规定。根据《仲裁法》的相关规定，当事人申请撤销仲裁裁决，除必须具有该法第五十八条规定的法定事由外，还应当具备一定的条件，这些条件主要就是：一是证据条件，二是受理申请的法院，三是申请期限。其中证据条件十分重要。根据《仲裁法》第五十八条规定，当事人无论依哪项事由提出撤销申请，都必须提出充分的证据证明该事由确实存在，而不能凭感觉或想象提出申请事由。本案中，济南仲裁委于2018年6月25日向被答辩人公司的工商注册地邮递了案件受理通知书、仲裁员选取名册等文书，申请人正常签收，充分说明申请人公司注册地与实际住所地一致，该送达地址是准确有效的送达地址，但在随后邮递开庭通知书时，申请人的上述地址却出现无人签收，无法送达的情况，经仲裁委落实结果为申请人搬离该办公地址，经多次查询申请人工商登记及网页宣传材料无其他送达地址的情况下，济南仲裁委依据《济南仲裁委员会仲裁规则》80条、81条的规定采取公告送达的方式符合法律规定。二、仲裁裁决实体审理正确，证据确实充分，适用法律正确。本案的基本事实是申请人违反合同约定，在相同区域内与案外人签订相同项目，许可第三方经营，造成了被申请人的独家代理权无法实现，其应当承担相应的违约责任。仲裁庭根据双方的合同约定及仲裁条款对双方争议的事实进行裁决，裁决结果是完全客观公正的。根据《仲裁法》第五十八条的规定，法院对仲裁裁决的审查是审查程序是否合法，对实体问题是从程序的角度审查证据是否伪造以及是否隐瞒了关键性证据。被申请人为证实自己的诉求向仲裁庭提交了足以查明案情的所有证据原件，还原事实，并未侵害申请人的权利。综上所述，申请人的申请不符合《中华人民共和国仲裁法》第五十八条规定撤销仲裁情形之一，请求人民法院依法驳回申请人要求撤销仲裁裁决的申请。经审查查明：济南仲裁委员会受理宋杰与源动力公司特许经营合同纠纷一案后，于2018年6月25日，以特快专递形式向源动力公司工商登记住所地邮寄送达案件受理通知书、举证通知书、仲裁规则、仲裁申请书等，该特快专递于2018年6月27日妥投。于2018年10月17日，以特快专递形式向源动力公司工商登记住所地邮寄送达出庭通知书等法律文书，该专递被退回，退回批条显示：无人收，地址不详，无电话。后济南仲裁委员会对出庭通知书进行了公告送达。另查明，济南仲裁委案件卷宗显示，宋杰在送达地址确认书中，填写了源动力公司联系电话4006019687。经本院电话拨打核实，该电话可以接通，系源动力公司电话。济南仲裁委员会的特快专递邮寄单中未填写源动力公司联系电话。2019年2月20日，济南仲裁委员会作出(2018)济仲裁字第1890号裁决：（一）宋杰与源动力公司于2017年6月27日签订的《源动力餐饮区域代理合作合同》，自2018年6月27日解除；（二）源动力公司返还宋杰区域代理费100000元；（三）本案仲裁费用4512元，由宋杰自行承担。上述（二）（三）两项合并计算共计人民币100000元，由源动力公司于裁决书生效之日起十日内支付给宋杰。本院认为，《中华人民共和国仲裁法》第五十八条第一款第（三）项规定，仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的，当事人可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决。本案中，济南仲裁委员会在尚未穷尽一切方式寻找被申请人的情况下，即采取公告送达方式并缺席仲裁，程序欠当。源动力公司的申请理由成立。经报山东省高级人民法院审核，依照《中华人民共和国仲裁法》第五十八条第一款第(三)项规定，裁定如下：撤销济南仲裁委员会（2018）济仲裁字第1890号仲裁裁决。申请费400元，由被申请人宋杰负担。审判长  李耀勇审判员  宋海东审判员  高 静二〇一九年十一月二十二日书记员  程晓燕