河南省中牟县人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫0122刑初847号公诉机关河南省中牟县人民检察院。被告人谢鹏飞（曾用名谢超峰），男，1993年4月11日出生于河南省中牟县，汉族，初中文化，农民，住河南省中牟县。因非法买卖、储存危险物质，于2019年4月16日被中牟县公安局行政拘留五日。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年4月19日被中牟县公安局刑事拘留，同年5月14日被逮捕，同年9月25日、10月25日分别被中牟县人民检察院和本院取保候审。被告人马俊，男，1989年6月6日出生于河南省中牟县，汉族，初中文化，中牟县腾飞安全技术安装有限公司员工，住河南省中牟县。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年4月23日被中牟县公安局刑事拘留，同年5月24日被逮捕。同年9月25日、10月25日分别被中牟县人民检察院和本院取保候审。被告人谢红超，男，1990年12月10日出生于河南省中牟县，汉族，初中文化，中牟县腾飞安全技术安装有限公司员工，住河南省中牟县。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年4月24日被中牟县公安局刑事拘留，同年5月8日、7月16日、10月25日分别被中牟县公安局、中牟县人民检察院和本院取保候审。被告人王东升，男，1990年12月18日出生于河南省中牟县，汉族，大专文化，中牟县腾飞安全技术安装有限公司员工，住河南省新郑市。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年4月24日被中牟县公安局刑事拘留，同年5月8日、7月16日、10月25日分别被中牟县公安局、中牟县人民检察院和本院取保候审。辩护人张小萍，河南康鼎律师事务所律师。河南省中牟县人民检察院以牟检二部刑诉（2019）7号起诉书指控被告人谢鹏飞、马俊、谢红超、王东升犯非法经营罪，于2019年10月23日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。河南省中牟县人民检察院指派检察员闫冉出庭支持公诉，被告人谢鹏飞、马俊、谢红超，被告人王东升及其辩护人张小萍到庭参加诉讼。现已审理终结。河南省中牟县人民检察院指控，2019年1月份以来，被告人谢鹏飞、马俊、谢红超、王东升为谋取私利，未办理《危险化学品经营许可证》等证件的情况下，在中牟县郑庵镇宏达车业广场附近一废品收购站内，通过改装后的面包车非法储存、买卖散装汽油。2019年4月16日，被告人谢鹏飞在非法贩卖散装汽油时被公安民警查获。经查证，被告人非法贩卖散装汽油金额共计人民币284914元，获利人民币约28600元。案发后，被告人谢红超、王东升于2019年4月24日主动到公安机关投案。针对上述指控，公诉机关提供了四被告人的供述，中牟县公安局现场勘查、检查笔录，被告人户籍证明、到案经过，无前科证明，扣押决定书及扣押清单，聊天记录截屏，退赃票据等证据，认为四被告人的行为均已构成非法经营罪，提请本院依法判处。被告人谢鹏飞、马俊、谢红超、王东升及其辩护人对公诉机关指控的事实和罪名均没有异议，四被告人认罪认罚。被告人王东升的辩护人提出，被告人王东升在共同犯罪中起次要作用，系从犯；主动到公安机关投案，系自首，请求对其从轻处罚。经审理查明，2019年1月份以来，被告人谢鹏飞、马俊、谢红超、王东升为谋取私利，未办理《危险化学品经营许可证》等证件的情况下，在中牟县郑庵镇宏达车业广场附近一废品收购站内，通过改装后的面包车非法储存、买卖散装汽油。2019年4月16日被告人谢鹏飞在非法贩卖散装汽油时被公安民警查获。经查证，被告人非法贩卖散装汽油金额共计人民币284914元，获利人民币约28600元。案发后，被告人谢红超、王东升于2019年4月24日主动到公安机关投案。另查明，案发后，被告人谢鹏飞退缴违法所得人民币九千元；被告人马俊退缴违法所得人民币五千元，被告人谢红超、王东升各退缴违法所得人民币四千元。上述事实，四被告人及其辩护人在开庭审理过程中均无异议，且有经庭审举证、质证，本院予以确认的中牟县公安局现场勘查、检查笔录，被告人户籍证明、到案经过，无前科证明，扣押决定书及扣押清单，聊天记录截屏，退赃票据等证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人谢鹏飞、马俊、谢红超、王东升违反国家规定，从事非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重，四被告人的行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控其所犯罪名均成立。且系共同犯罪。关于被告人王东升的辩护人提出的被告人王东升在共同犯罪中系起次要作用，系从犯；主动到公安机关投案，系自首，请求对其从轻处罚的辩护意见，有事实和法律依据，本院予以支持。《中华人民共和国刑法》第二百二十五条规定：“违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金…(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的”对四被告人应当在上述幅度内判处刑罚。被告人谢鹏飞、马俊在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯。被告人谢红超、王东升在共同犯罪中均起次要作用，均系从犯，应对其从轻处罚。案发后被告人谢红超、王东升主动到公安机关投案，系自首，可对其从轻处罚。被告人谢鹏飞、马俊到案后均如实供述，系坦白，可对其从轻处罚。四被告人认罪态度较好，自愿认罪认罚，均系初犯，主动退缴违法所得，可对其从轻处罚。四被告人犯罪情节较轻；有悔罪表现；没有再犯罪的危险；宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可对四被告人适用缓刑。违法所得，应予没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第六十七条第一款、第三款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人谢鹏飞犯非法经营罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑一年十个月，并处罚金人民币九千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）二、被告人马俊犯非法经营罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑一年十个月，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）三、被告人谢红超犯非法经营罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑一年八个月，并处罚金人民币四千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）四、被告人王东升犯非法经营罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑一年八个月，并处罚金人民币四千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）五、被告人谢鹏超退缴的违法所得人民币九千元，马俊退缴的违法所得人民币五千元，谢红超、王东升分别退缴的违法所得人民币四千元（均扣押于中牟县公安局），依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  刘书兰人民陪审员  孟秀香人民陪审员  李彩霞二〇一九年十一月二十一日书 记 员  蔡 红附本案所适用刑法条文：第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。……对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条……有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。