辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽03民终4265号上诉人（原审被告）：鞍山经济开发区宁远镇卫生院，住所地鞍山市铁西区宁远镇南地号村。法定代表人：马平，该卫生院院长；委托诉讼代理人：白海昇，辽宁晟通律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王丹阳，女，汉族，1977年12月23日出生，住鞍山市立山区。委托诉讼代理人：罗景彪，辽宁杜泽律师事务所律师。上诉人鞍山经济开发区宁远镇卫生院（以下简称宁远卫生院）因与被上诉人王丹阳劳动争议一案，不服鞍山市铁西区人民法院（2019）辽0303民初258号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。宁远卫生院提起上诉称：1、请求二审法院撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审；2、请求二审法院判决由被上诉人承担诉讼费。事实及理由：鞍山市铁西区人民法院做出的（2019)辽0303民初258号事实认定错误，法律适用错误，请鞍山市中级人民法院依法予以撤销一审判决。1、一审法院没有认定被上诉人王丹阳严重违反上诉人医院的规章制度，属于事实认定错误。一审中，上诉人宁远镇卫生院向法庭提供了2018年1月1日至2018年10月8日期间的考勤记录，该组证据显示，2018年被上诉人旷工34天，严重违反了上诉人的规章制度。但一审法院对该事实没有认定，请二审法院予以纠正。二、一审法院没有适用《劳动合同法》39条规定，认定上诉人解除与被上诉人的劳动合同系合法行为属于法律适用错误。综上，恳请二审法院在查清事实的基础上，支持上诉人的上诉请求。王丹阳答辩称：服从原审判决。王丹阳向原审法院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告经济补偿19250元；2、判令被告支付原告6个月双倍工资33000元。3、判令被告支付给原告未全额给付工资1500元。4、判令被告补发给原告效益工资1600元。5、判令被告补发加班费1517.22元。6、未提前通知解除合同，额外支付一个月工资5500元。7、依法享受失业保险等相关待遇。事实与理由。2015年5月18日，原被告签订一份《外聘人员劳动合同》，合同期限三年，每月工资5500元。原告在被告处工作，一直按职责履行，并受到领导和同事的肯定。2018年5月18日，合同到期后，双方没有续签劳动合同，基于三年来在工作中积累的信任，原告仍按被告要求继续在被告处工作。2018年10月29日，在未接到任何提前通知的情况下，原告告被告知已被解雇。后原告到鞍山市铁西区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。原审法院审理查明：2015年5月18日，原告（乙方）与被告（甲方）签订一份《外聘人员劳动合同》，双方约定：一、劳动合同期限，本合同期限三年，期满后续签。二、工作职责和义务。乙方根据甲方需要，聘用妇科岗位，甲方根据单位实际情况及有关规定进行内部调整，乙方应按照甲方要求，按时完成规定工作，并达到质量标准，履行下列义务和责任。1、遵守国家各项法律法规，遵守甲方制定的各项规章制度，服从甲方工作安排；4做好本职工作，努力钻研业务；4、维护甲方的荣誉和利益。三、薪酬。甲方工资分配原则遵循按劳分配原则，在规定的时间内，每月支付乙方工资5500元（违反规定所扣工资除外），甲方为乙方缴纳社会养老保险和医疗保险。按国家规定标准个人缴纳部分由乙方支付。四、合同变更、解除、终止、续签。1、在合同期内，遇政策性规定，客观情况发生改变致使本合同无法履行。此合同即解除作废，终止原合同。2、因原告单方面终止合同，需提前15日向甲方提出。3、合同到期后，根据需要续签此合同。4、乙方在合同期内违法违纪或出现重大差错、事故等。甲方有权终止合同。合同签订后，原告到被告处工作，被告按时支付原告劳动报酬。合同期满后，原被告没有再续签劳动合同。2018年10月29被告通知解聘原告。2018年12月21日，原告向鞍山市铁西区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2019年1月9日，以[2018]鞍西劳人裁字第281号仲裁裁决书裁决如下：一、被申请人（被告）应支付给申请人工资6394.25元；二、申请人应享受失业保险待遇，具体有社保机构核算；三、申请人其他诉求，本委不予支持。裁决书送达后，原告不服，向该院提起诉讼。原审法院认为：职工的合法权益应受法律保护。《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或无故拖欠劳动者的工资”。被告通知原告解聘的时间为2018年10月29日，原告要求被告补发10月份工资5500元及其之前三个月欠发的工资1500元（每月500元），被告承认属实。则被告应补发原告工资5500+500×3=7000.00元。故原告的该项诉讼请求，具有事实和法律依据，该院予以支持。关于原告要求支付解除劳动合同经济补偿金19250.00元和额外支付一个月工资5500元一节。被告在劳动仲裁和本案答辩状中提出解聘原告的理由为：原告不遵守劳动纪律无故旷工和串岗，不能胜任本职工作。对于原告的旷工，被告虽称有考勤记录，却对其旷工行为没有按照制度扣除原告的旷工工资，特别是被告在原告加班后采取的是补休制，被告没有提供有效的证据证明原告是旷工还是补休。另外，被告辩解原告不能胜任本职工作，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款（二）项“劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的”。用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。虽然，被告没有提供证据证明原告不胜任本职工作，就是证明不胜任也要补偿原告一个月的工资。再者，被告单方解除与原告的劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》应当将理由通知工会。鉴于原告没有要求继续履行劳动合同，且解除劳动合同已经成为事实。则被告应依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条之规定给付原告经济补偿金和一个月的工资，即经济补偿金5500×3.5=19，250.00元、一个月工资5500元；合计24，750.00元。故原告此节诉讼请求，该院予以支持。被告辩解不予采纳。关于原告要求被告支付未签订劳动合同期间双倍工资33000元一节。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》(法释〔２００１〕１４号)“第十六条劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持”。原告与被告劳动合同到期后，原告仍在被告处工作，视为双方继续履行原劳动合同，也就是是双方有劳动合同。故原告此节诉讼请求，没有事实依据，该院不予支持。关于原告要求被告支付效益工资1600元和加班费1571.22元一节。效益工资是依据单位效益而发放，且双方的劳动合同对此无约定，原告该项主张，没有事实依据。另外对于加班后的报酬，双方均承认采用的是加班后补休制度。原告没有提供证据证明其还有几个休息日需要补休，不存在欠发加班费。故原告此节诉讼请求，没有事实依据，该院不予支持，被告的辩解予以采信。关于原告要求享受失业保险待遇一节。保险待遇，是由社会保险部门依据行政法规，进行管理，不属于法院民事受案范围，该院不予审理。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条项、第四十条第，第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》(法释〔２００１〕１４号)第十六条之规定判决如下：一、被告鞍山经济开发区宁远镇卫生院于本判决发生法律效力之日起10日内给付原告王丹阳31，750.00元（其中包括：工资7，000.00元，经济补偿金19，250.00元及一个月工资5，500.00元）。二、驳回原告王丹阳的其他诉讼请求。案件受理费10元（原告已预交），由被告负担。故被告在履行上述给付义务时加付10元给原告。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院对原审法院查明的事实予以确认。二审期间，各方当事人未举出新的证据。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护,任何组织和个人不得侵犯。关于原审判决判令宁远卫生院给付王丹阳31750元（其中包括：工资7000元，经济补偿金19250元及一个月工资5500元）是否正确的问题。宁远卫生院以王丹阳存在无故旷工和串岗行为，不能胜任本职工作为由，与其解除劳动合同。但宁远卫生院又认可王丹阳的工作性质存在加班后补休的事实，对于其提供的考勤记录中哪些是无故旷工，哪些是加班后补休没有加以区分。同时，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款（二）项“劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。”的规定，宁远卫生院亦未举证证明给王丹阳提供过培训或调岗的机会。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，宁远卫生院除口头陈述外，未能提供其他足够证据证明自己的上诉主张，理应自行承担举证不能的诉讼后果。故对宁远卫生院的上诉请求，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由鞍山经济开发区宁远镇卫生院负担。本判决为终审判决。审判长 朱 安审判员 秦长虹审判员 于 淼二〇一九年十一月二十八日法官助理刘雪飞书记员谢姝娅