四川省成都市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）川01执异618号 申请人（申请执行人）：四川汇源能源有限公司，住所地成都市青羊区东城根下街28号。 法定代表人：朱莉，总经理。 委托诉讼代理人：谭勇，四川瑞信杰律师事务所律师。 被执行人：内蒙古益得矿业股份有限公司，住所地内蒙古乌拉特中旗川井苏木图古日格嘎查。 法定代表人：赵彤，董事长。 被执行人：赵贤良，男，1953年11月13日出生，汉族，住内蒙古淖尔市临河区。 第三人：田桂枝，女，1953年2月11日出生，汉族，住内蒙古临河市。 第三人：李秀英，女，1961年5月14日出生，汉族，住内蒙。 第三人：刘喜凤，女，1956年4月6日出生，汉族，住内蒙古包头市昆都仑区。 委托诉讼代理人：王芳，北京市隆安律师事务所律师。 第三人：赵彤，女，1979年4月24日出生，汉族，住呼和浩特市新城区。 在本院执行四川汇源能源有限公司（以下简称汇源公司）申请执行内蒙古益得矿业股份有限公司（以下简称益得公司）、赵贤良一案中，汇源公司向本院提出书面申请，申请追加田桂枝、李秀英、刘喜凤、赵彤为（2015）成执字第1056号执行案件的被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，于2019年4月29日、2019年9月19日对本案进行公开听证，申请人汇源公司的委托诉讼代理人谭勇、第三人赵彤及第三人刘喜凤的委托诉讼代理人王芳到庭参加了听证。本案现已审查终结。 申请人汇源公司称，1.益得公司设立时，其注册资本3000万元由赵贤良出资1020万元、田桂枝出资990万元、李秀英出资990万元，均以实物资产和无形资产出资，但该实物资产和无形资产至今未办理产权变更登记手续，且相关土地使用权转让合同中有“不得转让、出租、抵押”的限制。2.益得公司注册资本从3000万元增资到3800万元过程中，田桂枝、李秀英将股权转让给刘喜凤、赵贤良，转让后益得公司注册资本变更为赵贤良出资1900万元、刘喜凤出资1900万元，其中刘喜凤受让1100万元因田桂枝、李秀英出资不实系虚假出资。3.益得公司注册资本从3800万元增资到5300万元过程中，验资报告载明赵贤良、刘喜凤以益得公司名下土地使用权作价（赵贤良390万元、刘喜凤290万元）增资，增资后赵贤良出资2290万元、刘喜凤出资2290万元。4.2014年7月9日，赵贤良将益得公司所有股权2746.46万元全部无偿转让给其女儿赵彤，赵彤对上述虚假出资是知情的。请求追加田桂枝、李秀英、刘喜凤、赵彤为（2015）成执字第1056号执行案件的被执行人，田桂枝在不实出资990万元本息范围内、李秀英在不实出资990万元本息范围内、刘喜凤在不实出资1390万元本息范围内，赵彤在不实出资2746.46万元本息范围内，对益得公司不能履行（2015）成执字第1056号案件的债务承担责任。 第三人刘喜凤辩称，1.有审计报告明确益得公司注册资本3000万元已实收3000万元。2.益得公司从3800万元增资到5300万元时，并非以注册在益得公司名下的土地出资，而是赵贤良、刘喜凤将土地作价后对益得公司增资，同时变更登记到益得公司名下。 第三人赵彤辩称，益得公司的增资扩股没有任何问题，赵贤良将股权转给赵彤后，公司股权没有任何变动，益得公司有资产可供执行。 本院查明，西部汇源矿业有限公司与益得公司、赵贤良、吴捷合同纠纷一案，本院于2013年5月7日作出（2012）成民初字第252号民事调解书，确认：一、益得公司、赵贤良于2013年10月30前偿还西部汇源矿业有限公司6500000元及案件受理费50170元、诉讼保全费5000元，共计6555170元。如益得公司、赵贤良逾期偿还上述款项，益得公司、赵贤良应赔偿西部汇源矿业有限公司经济损失（按6555170元计算，从逾期还款之日起至付清全款之日止，按中国人民银行同期贷款利率的两倍计算）。二、西部汇源矿业有限公司于调解书签收之日起二日内向成都市中级人民法院提出解除对赵贤良持有内蒙古中升贸易有限责任公司50%股权冻结的保全申请。三、吴捷自愿以其持有内蒙古中升贸易有限责任公司50%股权为上述益得公司、赵贤良偿还西部汇源矿业有限公司款项的义务进行质押担保，并在成都市中级人民法院解除对对赵贤良持有内蒙古中升贸易有限责任公司50%股权冻结之日起十日内完成股权出质登记手续。如吴捷未按上述期限完成股权出质登记，吴捷自愿对上述益得公司、赵贤良偿还西部汇源矿业有限公司的款项承担连带保证责任。后西部汇源矿业有限公司企业名称变更为汇源公司，并向本院申请执行。本院立案受理后执行案号为（2015）成执字第1056号。2016年10月14日，本院作出（2015）成执字第1056号执行裁定书，以未发现可供执行的财产，裁定终结本次执行程序。 另查明，1.巴彦淖尔中信联合会计师事务所于2005年6月20日出具巴中会师设验字[2005]第31号验资报告载明：“经我们审验，截止2005年6月20日，益得公司已收到全体股东缴纳的注册资本合计人民币叁仟万元，出资方式实物资产为贰仟零伍拾万元、无形资产——土地使用权为玖佰伍拾万元”，附件1《注册资本实收情况明细表》载明“赵贤良认缴1020万元，以实物出资，出资比例为34%，李秀英认缴990万元，以实物出资，出资比例为33%，田桂枝认缴990万元，以无形资产出资，出资比例为33%”，验资事项说明载明“四、股东赵贤良、李秀英、田桂枝的实物资产和无形资产——土地使用权均未办理产权过户手续，应在半年之内办理产权变更手续”。2.2007年1月17日，益得公司形成股东会决议，将股东李秀英、田桂枝的股份转让给股东赵贤良和新股东刘喜凤，转让后股东赵贤良出资额1900万元、刘喜凤出资额1100万元。2007年1月19日，益得公司形成股东会决议，将公司注册资本由3000万元增加到3800万元（增资800万元由刘喜凤出资），增资后赵贤良出资额1900万元，占注册资本50%，刘喜凤出资额1900万元，占注册资本50%。3.巴彦淖尔河套会计师事务所于2017年3月29日出具巴河会验（2007）第50号验资报告，载明“益得公司原注册资本为人民币3000万元，实收资本为3000万元。根据益得公司2007元月19日股东会决议和修改后的章程规定，益得公司申请增加注册资本人民币800万元，由刘喜凤于2007年元月25日之前缴足，变更后的注册资本为人民币3800万元。经我们审验，截至2007年元月25日止，益得公司已收刘喜凤缴纳的新增注册资本（实收资本）合计人民币800万元。股东以货币出资800万元”。4.2007年4月19日，益得公司形成股东会决议，将公司注册资本由3800万元增加到5300万元：股东赵贤良原出资额1900万元增加至2290万元，刘喜凤原出资额1900万元增加值2290万元，许晨辉出资400万元，聂培云出资100万元，张克礼出资200万元，刘小虎出资10万元，徐忐良出资10万元，共计5300万元。5.巴彦淖尔河套会计师事务所于2007年5月27日出具巴河会验（2007）第85号验资报告载明：“三、审验结果。截止2007年5月24日止，益得公司已收到股东赵贤良、刘喜凤、许晨辉、聂培云、张克礼、刘小虎、徐志良缴纳的新增注册资本（实收资本）合计人民币1500万元，新增实收资本占新增注册资本的100%。（一）股东赵贤良缴纳新增出资额390万元，以益得公司的无形资产（土地）出资，（土地使用证：巴国用2007第0029号），该土地使用权市场价值经包头市金诚不动产评估有限责任公司于2006年9月10日包金诚2006（估）字第174号土地评估报告评估，土地总面积1880000平方米，总价4004.4万元。本次增资将其中319248.83平方米评估价680万元作为赵贤良、刘喜凤的非货币出资额，其中：赵贤良390万元，刘喜凤290万元。（二）股东刘喜凤缴纳新增出资额390万元，其中以益得公司的无形资产（土地）出资290万元，以货币出资100万元……”6.2008年4月22日，益得公司形成股东会决议，变更公司股东：……刘喜凤在公司原股份2290万元，现自愿把公司股份456.46万元转让给赵贤良，把118万元转让给张克礼，把214.8万元转让给许晨辉，把5.37万元转让给徐志良，把59万元转让给吕文英，把530万元转让给关占威。2014年7月9日，益得公司形成股东会决议：同意赵彤加入股东会，赵贤良在公司股份2746.46万元，现自愿将所持公司股份全部无偿转让给赵彤，关占威在公司股份704.37万元，现自愿将所持公司股份全部无偿转让给赵彤，变更后赵彤在公司股份为3450.83万元，占注册资本的65.11%……。益得公司备案于巴彦淖尔市工商管理质量技术监督局的公司章程第九条载明：公司注册资本5300万元，股东赵彤认缴的人民币3450.83万元出资已于2014年7月9日实际缴付到位……。 再查明，1.巴国用（2007）第0029号国有土地使用权证载明：磴口县乌兰布和农场（使用权面积1866676平方米）于2007年3月28日登记到益得矿业名下。2.2001年4月27日，巴盟行政公署盟长办公会议纪要[2001]18《协调解决向乌兰布和南广场投资开发事宜》载明“四、开发投资土地不得用于抵押贷款也不得中途转让或者变更用途”。 本院认为，本院作出（2015）成执字第1056号执行裁定载明，本案未发现可供执行的财产。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”的规定，追加公司股东为被执行人首先应当确认股东未足额缴纳出资。本院对益得公司注册资本是否实缴及两次增资是否实缴分述如下： 一、关于益得公司注册资本3000万元是否实缴。益得公司于2005年设立时注册资本3000万元，已经巴河会验（2007）第50号验资报告确认“益得公司原注册资本为人民币3000万元，实收资本为3000万元”。虽然巴盟行政公署盟长办公会议纪要[2001]18《协调解决向乌兰布和南广场投资开发事宜》对案涉农场用于贷款、中途转让、变更用途进行限制，但根据2004年8月28日发布的《中华人民共和国公司法》第二十四条“股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。对作为出资的实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权，必须进行评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。土地使用权的评估作价，依照法律、行政法规的规定办理。以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的百分之二十，国家对采用高新技术成果有特别规定的除外”的规定，赵贤良、李秀英、田桂枝出资3000万的行为并不违反益得公司设立时的法律规定，巴河会验（2007）第50号验资报告认定股东赵贤良、李秀英、田桂枝对公司注册资本3000万元已实缴到位，汇源公司并未提交证据证明验资报告虚假或者该出资不实，故本院对益得公司注册资本3000万元实缴到位的事实予以认定。汇源公司基于主张益得公司注册资本3000万元未实缴，要求追加股东在相应份额内承担责任的理由不能成立。 二、关于益得公司注册资本从3000万元增资至3800万元是否实缴。益得公司注册资本从3000万元增资至3800万元系由刘喜凤货币出资800万元，巴河会验（2007）第50号验资报告对此予以确认，本院予以认可。 三、关于益得公司注册资本从3800万元增资至5300万元过程中，刘喜凤增资390万元、赵贤良增资390万元是否实缴到位。巴河会验（2007）第85号验资报告确认股东赵贤良缴纳新增出资额390万元，以益得公司的无形资产（土地）出资；股东刘喜凤缴纳新增出资额390万元，其中以益得公司的无形资产（土地）出资290万元，以货币出资100万元。本院认为，有限责任公司增资系股东通过认缴或实缴的方式出资，使公司资产增加。本案中，赵贤良新增出资390万元，刘喜凤新增出资290万元均以益得公司的资产出资，该出资行为并不能使益得公司的资产增加。刘喜凤辩称益得公司名下巴国用（2007）第0029号国有土地使用权系因赵贤良、刘喜凤分别新增出资390万元、290万元才变更至益得公司名下，但并未提交相应证据证明，故本院对刘喜凤的辩解意见不予采纳，对巴河会验（2007）第85号验资报告确认赵贤良以益得公司的无形资产（土地）出资390万元、刘喜凤以益得公司的无形资产（土地）出资290万元不予认可。基于此，本院认定益得公司注册资本从3800万元增资至5300万元，刘喜凤增资390万元仅货币出资100万元，剩余290万元未缴纳，刘喜凤应当在未缴纳出资290万元的范围内对益得公司的债务承担连带责任。赵贤良增资390万元未缴纳。根据2014年2月20日发布的《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十九条“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持”的规定，赵彤在本案听证时辩称益得公司的增资扩股没有任何问题，足以证实其知道益得公司股东赵贤良的出资情况。赵彤受让赵贤良的全部股份，应当在赵贤良未缴纳出资390万元的范围内承担连带责任。 综上，汇能公司申请追加被执行人的理由部分成立，其请求本院部分予以支持，即刘喜凤应当在未缴纳出资290万元的范围内对益得公司的债务承担连带责任，赵彤应当在赵贤良未缴纳出资390万元的范围内对益得公司的债务承担连带责任。因益得公司注册资本3000万元已实缴到位，汇能公司申请追加田桂枝、李秀英为被执行人无事实和法律依据，其该项请求本院不予支持。据此，依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十九条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第二十八条、第三十二条之规定，裁定如下： 一、追加刘喜凤、赵彤为（2015）成执字第1056号执行案件的被执行人。刘喜凤在未缴纳出资290万元范围内承担内蒙古益得矿业股份有限公司的债务责任，赵彤在未缴纳出资390万元范围内承担内蒙古益得矿业股份有限公司的债务责任； 二、驳回四川汇源能源有限公司的其他异议请求。 如不服本裁定，可以自裁定书送达之日起十五日内向本院提起诉讼。 审判长 明 静 审判员 杨 桓 审判员 王 军 二〇一九年十一月十一日 书记员 汪云川