云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0111民初10687号原告：廖玉莲，女，汉族，1975年4月17日出生，云南省景洪市人，住云南省西双版纳傣族自治州景洪市。委托诉讼代理人：冯思睿，云南隆云律师事务所律师，特别授权代理。被告：何保辛，男，汉族，1966年11月4日出生，云南省建水县人，云南省昆明市官渡区号。被告：云南正凡健康管理有限公司。住所：云南省昆明市经济技术开发区28-5号昆明锅炉有限责任公司综合楼3楼09号。法定代表人：何逸松，经理。委托诉讼代理人：何保辛，身份信息与被告何保辛一致，该公司股东，特别授权代理。原告廖玉莲诉被告何保辛、被告云南正凡健康管理有限公司（以下简称正凡公司）合同纠纷一案，本院于2019年9月2日立案受理后，依法适用简易程序于2019年11月7日公开开庭进行了审理，原告廖玉莲的委托诉讼代理人冯思睿，被告何保辛、被告正凡公司的委托诉讼代理人何保辛到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：2017年12月25日，原告与被告一签订《治疗承诺书》，约定原告向被告一支付6万元治疗费，被告一用6个月时间调理原告健康问题，包括原告月经正常、排卵正常、甲状腺及性腺6项指标、卵巢功能指标正常，让原告及其丈夫各项生育指标正常，使其达到受孕条件。如6个月未达到正常指标，被告一无条件延长治疗为1年，如1年后仍未达到正常指标，被告一无条件全额退还原告支付的治疗费；并约定原告跟师学习，支付被告2.6万元。原告按照承诺书约定将6万元治疗费和2.6万元学习费支付给被告，被告二出具《收据》给原告。签订该份《治疗承诺书》后，原告的各项身体指标至今也没有达到正常指标，更没有具备受孕的条件，除此之外被告也没有让原告跟师学习。后经原告查询得知，被告一尚未取得医生执业资格证，不具备为原告进行治疗的资质。被告的行为严重损害了原告的权益，特诉法院，请求判令：1、二被告共同退还原告治疗费6万元。2、二被告共同退还原告学习费2.6万元。3、二被告承担本案诉讼费。被告何保辛、正凡公司辩称：2017年12月15日，原告来我公司咨询，自述她5月份做完死胎清宫手术后就没有来月经了，多项女性检查指标都不合格，曾经尝试很多方法都不见效，现想寻找个好的方法来调理，改善自己的身体状况。原告通过体验后，与何保辛沟通后达成：1、原告学习高级班进行自我调理，费用2.6万元；2、为期3个月的调理指导，费用6万元，当天原告支付1万元定金；3、口头约定，原告每周至少到昆明一次，每次2-3天接受调理指导。12月22日，何保辛和学李某珏、黄凌等人到原告的西双版纳傣赞源生物科技有限公司进行调理教授和指导，同时收取7.6万元尾款。12月25日在收取尾款前原告要求签订一个她打印的《治疗承诺书》，当时何保辛提出修改承诺书的要求：1、把“治疗”两个字改成“调理”；2、何保辛用水笔写了“要求配合调理”的字样，并要求原告把修改过的承诺书重新打印，但原告至今未报修改的承诺书送到我方。何保辛于2017年12月，2018年1-4月分别到原告公司进行调理教授和指导。在学习过程中，原告不但本人参与了学习，同时还让她公司的三个员工参加了学习。在承诺期限内，何保辛多次以微信方式让原告继续配合调理，但原告总以各种理由不配合，自2018年5月至12月期间，原告仅6月6日到我们健康管理中心做过一次调理指导。请求驳回原告的诉请。原告就其主张向本院举证如下：1、《治疗承诺书》，以证明原、被告约定的指标、调理周期和费用。2、收据，以证明被告收到原告的治疗费6万元和学习费2.6万元。3、检验报告单5份，以证明经过被告的治疗后，原告的各项身体指标没有达到双方的约定。经质证，被告何保辛、被告公司对原告提交的证据1、2无异议。对证据3认为不清楚，无法核实是医院做出的检验，关联性也不予认可。被告何保辛、正凡公司就其辩解向本院提交了如下证据：1、收据1份，以证明收取了原告1万元的定金，双方约定是调理三个月，不是治疗。2、理疗师月报表、客户净化表5份，以证明原告的人员到我处学习、调理。3、发票10份，以证明我方亲自到原告公司进行调理和教授。4、光盘一张，以证明我方教授的场景。证左某燕陈某兰李某珏的证言，以证明我方口头约定，原告每周都要到昆明一次调理；我方收到1万元的定金；曾经到原告处调理和调理的人员。经质证，原告对被告何保辛、正凡公司提交的证据1无异议。对证据2、3、4的真实性无异议，但对证据2、4的证明内容不认可，对证据3的关联性不予认可。对证左某燕陈某兰的证言真实性无异议，证明了被告对原告做了相关的治疗；证李某珏的证言三性不予认可。本院认为，原告提交的证据1、2两被告无异议，本院予以确认；证据3来源真实、合法，本院予以确认。被告何保辛、公司提交的证据1原告无异议，本院予以确认；证据2、3、4原告对真实性无异议，本院对真实性予以确认。证左某燕陈某兰的证言原告对真实性无异议，本院对真实性予以确认；证李某珏的证言原告不认可，且无其他证据佐证，本院不予确认。综上所述，本院确认本案法律事实如下：原告系从事医疗产品经营的人员。被告正凡公司的经营范围为健康管理咨询、健身服务（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。被告何保辛系被告正凡公司的股东、员工。2017年12月15日，原告到被告正凡公司处咨询，自述其5月份胎死腹中后就没有来月经了，想寻找个好的方法来调理。被告何保辛表示可以把调理技术教给原告，每周2-3天到昆明来进行调理。原告交纳了定金10000元。其后，被告正凡公司收取了费用并开具收据，学费26000元、调理费60000元。2017年12月25日，原告（甲方）与被告何保辛（乙方）签订《治疗承诺书》，主要内容为，乙方支付甲方治疗费60000元，甲方用6个月调理乙方健康问题，包括乙方月经正常、排卵正常、甲状腺及性腺6项指标、卵巢功能指标正常，达到受孕条件。半年后以医院检查结果数据为准。如果6个月未达到正常指标，甲方无条件延长治疗为1年，如1年后仍未达到正常指标，甲方应无条件全额退还乙方支付的治疗费。乙方跟师学习，支付甲方26000元，与治疗费无关，不做退还。乙方需配合甲方给出方案进行调理。2018年1月4日、5日、12日、13日、14日、22日、23日，3月6日、7日、27日、28日，4月22日和6月6日，被告正凡公司的人员对原告进行了服务。2018年2月初，被告何保辛等人到原告所在公司进行学习、交流，并为原告提供服务。2018年9月至10月期间，原告在西双版纳州傣医医院检查，除抗甲状腺过氧化物酶抗体、抗甲状腺球蛋白抗体数值超过参考期间值外，孕酮、卵泡生成素等指标均无异常。本院认为：本案的争议焦点为：1、被告何保辛、被告正凡公司为原告提供的服务的性质。2、被告何保辛、被告正凡公司是否应承担责任。关于第一个焦点问题，本案原告选择以医疗服务合同纠纷主张权利。医疗服务合同纠纷，是指医疗机构和患者达成的就医疗服务合同产生的权利义务纠纷。国家卫生和计划生育委员会《医疗机构管理条例实施细则》第二条规定，本条例及本细则所称医疗机构，是指依据条例和本细则的规定，经登记取得《医疗机构执业许可证》的机构。第三条规定，医疗机构的类别：（一）综合医院、中医医院、中西医结合医院、民族医医院、专科医院、康复医院；（二）妇幼保健院、妇幼保健计划生育服务中心；（三）社区卫生服务中心、社区卫生服务站；（四）中心卫生院、乡（镇）卫生院、街道卫生院；（五）疗养院；（六）综合门诊部、专科门诊部、中医门诊部、中西医结合门诊部、民族医门诊部；（七）诊所、中医诊所、民族医诊所、卫生所、医务室、卫生保健所、卫生站；（八）村卫生室（所）；（九）急救中心、急救站；（十）临床检验中心；（十一）科疾病防治院、专科疾病防治所、专科疾病防治站；（十二）护理院、护理站；（十三）医学检验实验室、病理诊断中心、医学影像诊断中心、血液透析中心、安宁疗护中心；（十四）其他诊疗机构。国家中医药管理局办公室、国家卫生和计划生育委员会办公厅《关于打击非法行医专项行动中有关中医监督问题的批复》（以下简称批复）规定。一、中医诊疗活动是以疾病诊断和治疗为目的，在中医理论指导下通过各种检查，使用药物、技术、器械及手术等方法，对疾病作出判断和消除疾病、缓解病情、减轻痛苦、改善功能、延长生命、帮助患者恢复健康的活动。二、非医疗机构及其人员在经营活动中不得使用针刺、瘢痕灸、发泡灸、牵引、扳法、中医微创类技术、中药灌洗肠以及其他具有创伤性、侵入性或者高危险性的技术方法；不得开具药品处方；不得宣传治疗作用；不得给服务对象口服不符合《既是食品又是药品的物品名单》、《可用于保健食品的物品名单》规定的中药饮片或者《保健食品禁用物品名单》规定禁用的中药饮片。对违反规定的行为，应当按照《执业医师法》、《医疗机构管理条例》等有关法律法规进行处理。涉嫌犯罪的，依法移送司法机关。被告正凡公司不属于上述行政规章所确认的医疗机构，被告何保辛为原告提供的服务不符合前述批复关于中医诊疗活动的构成要件，也未实施前述批复第二条规定的行为，而被告何保辛系被告正凡公司的员工，故原告和被告正凡公司之间不属于医疗服务合同民事法律关系，不能适用有关医疗服务或医疗损害赔偿的法律、法规。关于第二个争议焦点，本院认为，《中华人民共和国民法通则》第四十三条规定，企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。从本案事实看，《治疗承诺书》虽系被告何保辛签署，但被告何保辛系被告正凡公司的员工，原告支付的费用也为被告正凡公司收取，原告接受服务的地方也是在正凡公司，依照上述法律的规定，被告何保辛在本案中不应承担民事责任。关于被告正凡公司是否承担责任的问题，结合原告到被告正凡公司处主要是为了解决妇科方面的问题，原告除了甲状腺方面的指标异常外，其他妇科指标均无异常，原告也并未完全配合被告正凡公司，原告本人为从事医疗产品经营人员等实际，酌情由被告正凡公司退还原告收取费用的10%即6000元为宜。原告关于退还学费主张，因不符合《治疗承诺书》的约定，且本案并无证据证实被告正凡公司未提供教学，故本院不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告云南正凡健康管理有限公司于本判决生效之日起十五日内，退还原告廖玉莲服务费6000元；二、驳回原告廖玉莲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1950元，减半收取975元由被告云南正凡健康管理有限公司承担97.50元，原告廖玉莲承担877.50元；余款975元退还原告廖玉莲。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院，并向云南省昆明市中级人民法院交纳上诉案件受理费。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审判员  张红昆二〇一九年十一月十三日书记员  郭 璐