福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽01民终8640号 上诉人（原审原告）：姚峰，男，1985年4月21日出生，汉族，住山东省泗水县。 委托诉讼代理人：艾红，北京乾成（福州）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：长乐航建混凝土有限公司，住所地福建省福州市长乐区文武砂三站(长乐市恒申合纤科技有限公司内)。 法定代表人：李桂全，经理。 委托诉讼代理人：游金德，福建闽航律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郑少云，福建闽航律师事务所律师。 上诉人姚峰因与被上诉人长乐航建混凝土有限公司（以下简称“航建公司”）劳动争议一案，不服福建省福州市长乐区人民法院（2019）闽0182民初3779号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 姚峰上诉请求：依法撤销一审判决第二项，改判航建公司向姚峰支付住院伙食补助费420元、住院期间护理费3150元、停工留薪期9184元/月×7个月=64400元、一次性伤残补助金9184元/月×9个月=82800元、一次性伤残就业补助金47584.2元、一次性工伤医疗补助金47584.2元、经济补偿金27552元、工资3500元。事实与理由：1.姚峰受伤前月平均工资为9184元，故计算一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资时应以9184元而非4871.12元为计算基数。2.航建公司应一次性向姚峰支付工伤赔偿款245938.4元。航建公司虽然有为姚峰缴纳工伤保险费，但航建公司缴纳工伤保险费的基数是3756元，航建公司未根据《中华人民共和国社会保险法》第三十五条的规定缴纳工伤保险费。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。故航建公司应当向姚峰支付工伤赔偿款245938.4元(即住院伙食补助费420元、住院期间护理费3150元、停工留薪期工资9184元/月×7个月=64400元、一次性伤残补助金9184元/月×9个月=82800元、一次性伤残就业补助金47584.2元、一次性工伤医疗补助金47582.2元)。3.航建公司应当向姚峰支付工资3500元（已确认不重复）。4.航建公司应当向姚峰支付经济补偿金27552元。航建公司因未为姚峰缴纳社会保险及未及时支付工资，姚峰提出解除与航建公司之间的劳动关系，长乐区劳动人事争议仲裁委员会和一审法院均认可了姚峰针对劳动关系的“解除权”，则姚峰解除劳动关系所依据的理由应当成立。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款及第四十七条规定，航建公司应当向姚峰支付经济补偿金27552元。 航建公司辩称，1.关于一次性伤残补助金，姚峰每月平均工资为4871.12元，故一次性伤残补助金应为4871.12元×9=43840.08元。2.关于一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金，姚峰实际年龄为33.8岁，故应分别为（71.8-33.8）×0.2×6261.08元=47584.2元。3.关于住院伙食补助费，航建公司已通过微信转账及现金支付给姚峰1500元。4.关于住院护理费，航建公司已垫付。5.关于停工留薪期工资，姚峰平均工资为4871.12元，故停工留薪期工资为34797.84元。6.关于交通费，姚峰并未提供正式发票，请法院酌情认定。7.关于工资，2018年5月工资3500元未支付给姚峰。8.关于复查费，姚峰未提交相关病例材料，无法证明复查费是因本起工伤支出。9.关于经济补偿金及二倍工资，航建公司提交的劳动合同已证明双方订立书面劳动关系，且航建公司已为姚峰缴纳社会保险，该诉请不应得到支持。 姚峰向一审法院起诉请求：1.解除姚峰与航建公司的劳动关系；2.航建公司向姚峰支付一次性伤残补助金9200元/月×9个月=82800元；3.航建公司向姚峰支付一次性工伤医疗补助金（71.8岁-33岁）×0.2×6261.08元=48836.5元；4.航建公司向姚峰支付一次性伤残就业补助金（71.8岁-33岁）×0.2×6261.08元=48836.5元；5.航建公司向姚峰支付停工留薪期工资9200元×7个月=64400元；6.航建公司向姚峰支付护理费150元/天×21天=3150元；7.航建公司向姚峰支付住院伙食补助费20元/天×21天=420元；8.航建公司向姚峰支付经济补偿金23000元（2016年11月22日起至2018年12月27日期间，共计2年1个月，即2.5个月×9200元/月=23000元）；9.航建公司向姚峰支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额101200元（11个月×9200元/月=101200元）；10.航建公司向姚峰支付2018年5月1日至2018年5月10日期间的工资3500元；11.航建公司向姚峰支付垫付的鉴定复查费62元；12.航建公司向姚峰支付交通费1000元；13.本案诉讼费由航建公司承担。 一审法院认定事实：2016年11月21日，姚峰入职航建公司，从事泵车驾驶员工作，双方签订有书面劳动合同，航建公司有为姚峰缴纳工伤保险。2018年5月10日，姚峰在航建公司处工作时受伤，受伤后共住院21天。2018年8月20日，福州市长乐区人力资源和社会保障局出具榕航人社伤险（决）字[2018]289号认定工伤决定书，认定姚峰受到的事故伤害为工伤。2018年12月20日，福州市劳动能力鉴定委员会出具榕劳鉴伤字2018年2816号鉴定结论书，鉴定姚峰为九级伤残，停工留薪期7个月。姚峰工伤后，航建公司有支付姚峰医疗费及住院护理费。2018年5月工资3500元航建公司尚未支付给姚峰。双方当事人共同确认于2019年2月21日解除劳动合同关系。 姚峰主张其受伤前月平均工资为航建公司由公司银行账户转账支付的月平均4871.12元以及公司通过李梅容银行账户转账支付的工资，合计月平均工资为9184元；航建公司主张姚峰受伤前月平均工资为4871.12元。 一审法院认为，姚峰与航建公司对解除双方之间劳动关系的事实均无异议，故一审法院予以确认。关于姚峰受伤前月平均工资的认定，姚峰主张航建公司通过对公账户银行转账方式支付的月平均工资为4871.12元，而另一部分工资则通过公司财务李梅容的私人账户支付，两笔合计姚峰的月平均工资应为9184元，但仅凭案外人李梅容与姚峰的银行流水无法确定款项的性质，姚峰也未提供其他证据佐证，故姚峰应承担不利的法律后果，对姚峰受伤前月平均工资金额，一审法院认定为4871.12元。 关于姚峰主张的各项损失，一审法院综合分析认定如下：1.航建公司已为姚峰缴纳了工伤保险费，故一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，属于工伤保险基金支付的范畴，姚峰的该项诉请，不予支持；2.一次性伤残就业补助金，其标准按《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条之规定，为所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算。据此，姚峰要求航建公司支付一次性伤残就业补助金（71.8-33.8）×0.2×6261.08=47584.2元，一审法院予以支持，超出部分不予支持；3.姚峰的停工留薪期为7个月，故停工留薪期工资为4871.12×7=34097.8元；4.住院护理费，航建公司抗辩已支付，姚峰无异议，故姚峰的该项主张不予支持；5.住院伙食补助费，航建公司已支付1500元，姚峰无异议。一审法院综合其住院天数及相关计付标准，对姚峰该项主张不予支持；6.姚峰主张航建公司尚欠其2018年5月工资3500元未支付，航建公司对此无异议，对姚峰该项诉请，予以支持；7.姚峰主张鉴定复查费62元，但未提供充分证据证明该费用系此次工伤事故支出，故不予支持；8.交通费，没有事实和法律依据，不予支持；9.姚峰主张航建公司未与其签订书面劳动合同，应支付二倍工资差额，但航建公司有提交劳动合同为证，姚峰对此亦无异议，故对姚峰的该项请求，不予支持；10.姚峰以航建公司未及时足额支付2018年5月10天共计3500元的劳动报酬为由，应支付其经济补偿金，但工伤事故发生后劳动关系处于中止状态，双方未能及时进行工资结算，航建公司于事故发生后也积极支付医疗费、住院护理费、住院伙食补助费等费用，诚信履行相应救助义务，姚峰未能举证证明航建公司存在主观恶意而拖延拒绝支付劳动报酬，且未支付的劳动报酬金额较小，对姚峰无重大影响，并且姚峰未能提供有效证据证明解除劳动合同事由符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条中需要支付经济补偿金的情形，故该项诉请不予支持。综上，判决：一、解除姚峰与长乐航建混凝土有限公司的劳动关系；二、长乐航建混凝土有限公司应于本判决生效之日起十日内一次性向姚峰支付一次性伤残就业补助金47584.2元、停工留薪期工资34097.8元、工资3500元,以上共计85182元；三、驳回姚峰的其他诉讼请求。如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由姚峰负担。 二审中，姚峰向本院提交调查取证申请，申请本院调取航建公司对公银行账号的账务明细历史数据信息（自2016年11月22日起至今所有员工发放工资明细）或者出具查询该信息的调查令。本院经审查认为，本案系姚峰与航建公司之间的纠纷，姚峰在一审提供其本人的中信银行账务明细历史数据已经体现了航建公司向其发放工资的情况，而航建公司向其他员工发放工资的情况不属于本案的审查范围，故姚峰向本院提交的调查取证申请，本院不予准许。 根据本案现有证据，本院确认一审法院查明的事实属实。 本院认为，关于姚峰受伤前月平均工资。姚峰主张除了航建公司对公账户每月向其发放的月平均工资4871.12元外，公司财务李梅容通过私人账户每月向其发放的款项亦为其工资，但航建公司不认可李梅容为其公司员工，不认可通过李梅容账户支付给姚峰的款项为其公司发放的工资，在本案证据不能证明李梅容为航建公司员工且受航建公司委托代发员工工资的情况下，姚峰关于李梅容每月向其发放的款项为工资的主张不能成立，不予支持。一审法院认定姚峰受伤前月平均工资为4871.12元正确，予以维持。一审法院按姚峰受伤前月平均工资4871.12元计算7个月的停工留薪期工资为34097元亦正确，予以维持。 关于住院伙食补助费，该费用属于工伤保险基金支付项目，且姚峰在一审亦认可航建公司已通过微信和现金方式支付住院伙食补助费1500元，已超过姚峰在本案中主张的420元住院伙食补助费的标准，故姚峰在本案中再主张住院伙食补助费，不予支持。 关于住院期间的护理费，姚峰在一审中已确认航建公司已支付其住院期间的护理费，故姚峰在本案中再主张该费用，于法无据，不予支持。 关于一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金，该两项费用均属于工伤保险基金支付项目，在航建公司已为姚峰缴纳工伤保险费的情况下，姚峰在本案中向航建公司主张支付该两项费用，没有依据，不予支持。 关于经济补偿金。姚峰主张其系以航建公司未为其缴纳社会保险、未及时支付工资为由主张解除劳动关系，航建公司应支付其经济补偿金。但从本案已查明的事实来看，航建公司有为姚峰缴纳社会保险，且航建公司未支付给姚峰的工资系2018年5月份10天的工资，因姚峰系在2018年5月10日受伤，受伤后接受住院治疗，航峰公司在此期间主动承担了医疗费、住院期间的护理费和住院伙食补助费等，双方未及时对工资进行结算，此后双方就本案赔偿项目问题产生争议，故在此情形下，一审法院认定姚峰主张航建公司支付经济补偿金的依据不足，不支持姚峰关于经济补偿金的诉请，并无不当，予以维持。 关于工资3500元及一次性伤残就业补助金47584.2元，一审法院已对此进行判决，双方对此均无异议，予以维持。 综上所述，姚峰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下: 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由姚峰负担。 本判决为终审判决。 审判长  吴筱洲 审判员  符海燕 审判员  陈雁兰 二〇一九年十一月二十九日 法官助理龚蓉 书记员林婷