湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0111民初11469号原告（反诉被告）：成都鑫新光成套电器有限公司，住所地成都市彭州市致和镇东三环路三段708号。法定代表人：王正秀，董事长。委托诉讼代理人：霍联树，四川法典（彭州）事务所律师。委托诉讼代理人：谢倩，西藏子产事务所律师。被告（反诉原告）：长沙有色冶金设计研究院有限公司，住所地长沙市雨花区木莲东路299号。法定代表人：廖江南，执行董事。委托诉讼代理人：聂志刚，湖南普特律师事务所律师。委托诉讼代理人：向银鹤，湖南普特律师事务所律师。原告（反诉被告）成都鑫新光成套电器有限公司（以下简称原告）与被告（反诉原告）长沙有色冶金设计研究院有限公司（以下简称被告）定作合同纠纷一案，本院于2019年10月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人霍联树、谢倩，被告委托诉讼代理人聂志刚、向银鹤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告履行合同，立即确定供货时间，安排收货人，支付原告货款4388720元，并赔偿原告损失503323元（因迟延收货导致迟付货款利息263323元，仓储管理费用240000元）；2、判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原、被告于2017年2月15日签订电器设备买卖协议，被告向原告购买低压开关柜114台、母线槽及联络母线79米，包括运输及安装费用总价款6269600元，双方就供货方式、时间、产品规格、质量、运输、安装、付款方式等做出约定。合同签订后，被告按合同约定支付了预付款1880880元，原告也按约定安排生产，双方约定的交货时间为2017年4月18日，被告可根据工程进度通知原告分批次供货，不能延迟。直至2017年4月18日，原告未收到被告的送货通知，故联系被告尽快确定送货时间，但被告以条件尚不具备为由要求推迟。此后，原告多次催促，但被告均以各种理由推诿；在此期间，被告也应原告邀请派员到原告工厂对产品完成情况、外观、质量等进行检验，对产品表示满意，但仍未确定收货时间。原告认为，合同签订后，原告已经履行了应尽的义务，但被告无限拖延收货时间，给原告造成了巨大的经济损失，被告的行为已经构成违约，应承担相应的法律责任，现原告依法起诉，请依法判决。被告辩称，原告的起诉无事实及法律依据，应当驳回原告的全部诉请。双方签订的合同无法继续履行，涉案项目因业主方原因导致项目已经烂尾，双方的合同不具备继续履行的条件，无法实现被告签订合同的目的；原告主张的货款未达到支付条件，被告没有欠款及违约的事实，故原告主张的货款、利息无事实及法律依据，被告不存在逾期付款的违约行为；合同中无仓储费的约定，原告也未提交证据证明涉案设备是否生产完毕，也未提交关于支付仓储费的证据，故原告主张的仓储费无事实及法律依据。综上，请求驳回原告的诉请。被告向本院提出反诉请求为：1、判令解除双方签订的《长沙有色冶金设计研究院有限公司会理100kt/a电锌冶炼工程总承包项目低压开关柜（一）合同文件》；2、判令原告向被告返还合同款1880880元；3、判令原告承担本案诉讼费用。事实与理由：被告认为双方签订的合同无法继续履行，无法实现合同的根本目的，若继续履行该合同，被告将导致巨大的经济损失，明显有违公平原则。2014年9月，四川会理县会锌铅锌冶炼有限责任公司就“会理100kt/a电锌冶炼工程”与被告签订EPC总承包，被告为该项目总承包方，并根据项目进展计划实施对外设备采购。项目实施过程中，因会理铅锌冶炼公司原因，涉案项目已全部停止。依据原、被告签订的合同第二部分第1条第1.20的约定，项目建成后由买方全部移交给最终用户使用，因会理铅锌冶炼公司不再继续建设项目，导致双方的合同目的无法实现，若继续履行该合同，被告将导致巨大的经济损失，明显有违公平原则。故提起反诉，请求依法判决。原告针对被告的反诉辩称，双方签订的合同合法有效，合同履行期间，被告从未提出因工程进度受限或无法进行要终止或解除合同的意见，只是说送货条件不具备，要原告等待，且双方通过函件交换了意见，被告验收了原告为其生产的配电电器设备，验收后表示对质量满意，原告已经履行了合同的义务；被告与总承包相对方没有履行合同作为不能履行涉案合同没有依据，建设方经济困难不能对抗涉案合同的履行；涉案产品是按被告的招标文件设定的相关指标、参数、使用环境等特殊要求生产的，双方签订的合同也是根据招标文件进一步对各项技术指标、参数等依约落实订立的条款，涉案产品具有一定的特殊性；2017年4月18日至今已经2年多，仓储保管是客观存在的事实。综上，被告的反诉请求无事实依据及法律依据，请求依法驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交相应证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年9月26日，被告与案外人会理县会锌铅锌冶炼有限责任公司签订一份《工程总承包合同》，由被告承包该公司100kt/a电锌冶炼工程，由被告负责该工程项目的设计、设备与材料采购、施工、单机试车、无负荷联动试车并指导负荷联动试车。2017年2月15日，原、被告签订一份《会理100kt/a电锌冶炼工程总承包项目低压开关柜（一）合同文件》，合同约定：基于被告为获得会理100kt/a电锌冶炼工程总承包项目低压开关柜（一）的制作供应、现场指导安装及调试、有关技术资料、技术服务及技术培训等，接受原告以按照合同约定的时间和质量要求全部完成本合同供货内容及工作内容的总金额为6269600元的合同价（以下简称合同总价），“最终用户”是指四川会理县会锌铅锌冶炼有限责任公司，项目建成后由被告全部移交给最终用户使用；原告负责根据合同要求提供所有合同设备的制造供货、检测、检验、包装、运输（含保险）、现场预组装等合同设备现场交货前的所有相关工作，并负责现场指导安装及调式、技术指导、售后服务、现场操作和维护人员的培训、提供技术资料等；合同生效日起7天内，被告向原告提交金额为合同总价10%的履约保证金或银行保证保函和金额为合同总价30%的收据正本，被告经审核无误后7天内支付原告合同总价的30%（1880880元）作为预付款；原告所有合同设备及相关资料准备齐全，满足以下要求，具备发货条件，书面通知被告，同时递交以下文件，被告在10天内经审核无误后支付给原告合同总价的20%作为发货款，原告在收到被告发货款后3天内发货：（1）设备装箱单或发货清单；（2）设备厂内制造过程质量检验证明文件和合格证；（3）应提供的技术资料齐全，符合技术协议要求；（4）金额为合同总价20%（1253920元）的收据正本；原告所有合同设备全部运抵交货地点，相关资料齐全，同时向被告提交合同总价60%的增值税专用发票正本及合同总额10%的收据正本，被告在20天内审核无误后向原告支付合同总价10%（62696元）的到货款；合同设备全部安装完成并经单机调式合格后，原告向被告提交合同总额40%的增值税专用发票正本及合同总价15%的收据正本，被告在20天内审核无误后支付给原告合同总价15%（94044元）的单机调式合格款；设备性能验收合格，并签署初步验收证书后，原告向被告提交金额为合同总价15%的收据正本，被告在20天内审核无误后支付原告合同总价15%（94044元）的性能验收合格款；剩余合同总价的10%作为设备质量保证金，待质量保证期满没有质量问题，原告向被告提交合同总价10%的收据正本、设备最终验收证书复印件一式五份，被告在20天内审核无误后支付原告合同总价10%（62696元）的质保金；本合同设备的交货日期为2017年4月18日，本合同设备的到货期及到货顺序应满足工程进度和顺序的要求，交货地点为四川省凉山州会理县云甸镇甸沙关，100kt/a电锌冶炼工程建设厂区施工安装工地现场被告指定位置车板交货；被告有要求原告延期供货的权利，原告不能自行延期供货；因被告原因要求中途退货，原告有权选择要求被告继续履行合同，或要求被告承担违约金（违约金为退货部分设备价格的30%，已付款项计入违约金），若因此给原告造成损失而违约金不足以赔偿的，被告应继续赔偿实际造成的直接损失；同时，双方对技术服务、质量监造、检验、安装调式、试运与验收等进行了约定。合同签订后，被告按合同约定向原告支付预付款1880880元。在涉案合同履行过程中，原告于2018年11月14日向被告发出《请予支付合同货款函》，要求被告立即支付剩余货款4388720元，原告继续免费保管该批货物至2019年6月提货为止；若被告一次性支付有难度，则先予支付货款250万元，余款提货时付清，并承担余款延期支付期间利息。2018年11月23日，被告向原告发出一份《补充协议》载明：本项目由于业主资金不到位，暂时处于停工状态，且再次启动的时间不确定，本协议签订后10日内，被告再向原告支付货款626960元；业主重新启动开工建设且向被告按总包合同支付资金到位前的时间内，原告同意双方上述合同暂停付款；在上述期间内，合同货物由原告保管，原告不要求被告支付货物的仓储管理费用及迟付货款的利息，免除被告迟延收货、迟延付款的责任。2018年12月3日，原告对上述《补充协议》进行修改后发送给被告，要求被告本协议签订后10日内支付原告货款1880880元，若延期至2019年6月底，项目业主仍未重新启动，则由被告承担因未按原合同及时收货导致的相应损失，其他条款未作修改。原、被告双方最终就《补充协议》未能达成一致。2019年4月16日，原告向被告发出《敦请尽快确定送货日期律师函》载明：合同约定交货日期为2017年4月18日，但被告在临近交货日期前，以送货条件尚不成熟为由要求暂缓送货，时至今日，被告一再迟延确定送货期限的行为，已给原告造成巨大的经济损失，要求被告及时派员协商合同履行事宜，否则将依法通过法律途径解决。2019年9月4日，被告向原告发出《工作联系函》载明：因项目业主资金不到位，致使工程暂时处于停工状态，现业主与被告正在洽谈融资事宜，希望原告与被告一起等待业主资金到位，由于业主资金原因延期交货引发的相关问题，按照双方所签合同约定执行，待业主资金到位后，被告将提前一个月通知原告再安排下一步工作。2019年10月12日，原告诉至法院，请求判如所请，被告据此提出反诉。本案经本院主持调解，当事人未能达成一致。在本案诉讼中，原告提供一组照片复印件，拟证明涉案的设备已全部生产完毕，占有原告大面积场地，给原告造成损失。被告对此不予认可，认为该证据不能证明涉案设备已全部生产完毕。原告主张双方为定作合同关系，被告主张双方为买卖合同关系。本院认为，原、被告签订的《会理100kt/a电锌冶炼工程总承包项目低压开关柜（一）合同文件》系双方真实意思表示，且不违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效双方均应遵照履行。根据合同内容，涉案产品系原告根据被告提供的相关技术参数及规格型号生产的特定物，且被告可委派代表进行设备监造，符合定作合同的法律特征，双方因此形成定作合同关系，而非买卖合同关系。根据合同约定，被告有要求原告延期供货的权利，同时，“发货款”的支付条件约定为：具备发货条件、书面通知被告，同时递交以下文件：设备装箱单或发货清单、设备厂内制造过程质量检验证明文件和合格证、提供符合技术协议要求的技术资料、金额为合同总价20%的收据正本。根据上述约定，原告要求被告支付合同总价20%的发货款，必须提供上述文件以证明具备发货条件，同时书面通知被告。在合同履行过程中，双方的函件往来只能证明双方就延期交货、付款方式的变更进行过协商且未达成一致，但原告自始并未提供设备制造的质量检验证明文件、合格证等相关文件证明涉案设备已达到发货条件，故原告要求被告支付包括“发货款”在内的剩余货款及利息等，因无证据证明已达到合同约定的支付条件，本院对此不予支持。同时，被告提供的证据也只能证明涉案项目只是暂时处于停工状态，无确凿证据证明涉案合同目的已无法实现，其要求解除涉案合同并要求原告返还货款的诉讼请求，本院亦不予支持。如果涉案合同最终确实无法履行，双方可就相关损失另行协商或通过诉讼解决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、驳回原告（反诉被告）成都鑫新光成套电器有限公司的诉讼请求；二、驳回被告（反诉原告）长沙有色冶金设计研究院有限公司的反诉请求。本案受理费因适用简易程序减半收取22968元，保全费5000元，反诉费10864元，共计38832元，由原告（反诉被告）成都鑫新光成套电器有限公司负担27968元，被告（反诉原告）长沙有色冶金设计研究院有限公司负担10864元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  张建国二〇一九年十一月十二日书记员  甘梦月