四川省成都市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川01刑初222号 公诉机关四川省成都市人民检察院。 被告人冉开明，男，1964年10月31日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地四川省成都市成华区。1988年8月3日因犯盗窃罪被成都市东城区人民法院判处有期徒刑一年六个月；1995年3月28日因犯诈骗罪被成都市锦江区人民法院判处有期徒刑一年六个月；1999年10月11日因犯盗窃罪被成都市锦江区人民法院判处有期徒刑三年。2019年4月24日因涉嫌贩卖、运输、制造毒品罪被成都市公安局龙泉驿区分局刑事拘留，同年5月31日经成都市龙泉驿区人民检察院以其涉嫌走私、贩卖、运输、制造毒品罪批准逮捕，同日由成都市公安局龙泉驿区分局执行。现羁押于四川省成都市龙泉驿区看守所。 辩护人张军成，四川川粤律师事务所律师。 被告人王思清，男，1981年4月5日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地四川省成都市锦江区。2009年8月20日因犯制造毒品罪被成都市青羊区人民法院判处有期徒刑七个月；2013年7月4日因犯贩卖毒品罪被成都市锦江区人民法院判处有期徒刑十一个月，2014年2月14日刑满释放。2019年4月24日因涉嫌贩卖、运输、制造毒品罪被成都市公安局龙泉驿区分局刑事拘留，同年5月31日经成都市龙泉驿区人民检察院以其涉嫌走私、贩卖、运输、制造毒品罪批准逮捕，同日由成都市公安局龙泉驿区分局执行。现羁押于四川省成都市龙泉驿区看守所。 指定辩护人罗玲，四川明炬律师事务所律师。 四川省成都市人民检察院以成检公诉刑诉（2019）228号起诉书指控被告人冉开明犯制造毒品罪，王思清犯制造毒品罪、非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年11月19日公开开庭审理了本案。四川省成都市人民检察院指派检察员谢万能出庭支持公诉，被告人冉开明及其辩护人张军成，被告人王思清及其辩护人罗玲到庭参加诉讼。现已审理终结。 四川省成都市人民检察院起诉指控，2019年4月19日晚，被告人冉开明在成都市龙泉驿区十陵街办石灵下街“龙景湾”小区2007号房（以下简称“2007”号房），将制毒原料麻黄素和制毒工具等装进纸箱后，指使被告人王思清将纸箱从该房搬至地下停车场川Ａ×××××别克轿车内，随后冉开明和王思清驾车前往龙泉驿区十陵镇青龙湖边一树林进行毒品粗加工（俗称“放烟子”），事后冉开明和王思清又驾车将粗制毒品运回“龙景湾”小区，期间王思清按照冉开明安排将装有粗制毒品的纸箱和铁桶从地下停车场搬至“2007”号房后离开，冉开明则在房内继续加工提炼毒品。同年4月23日17时许，民警在“龙景湾”小区2栋1单元楼下将冉开明挡获，并在“2007”号房内查获三角架、水泵、防毒面具等大量制毒工具，同时查获甲基苯丙胺327.89克（含量为44.7%至57.2%之间），查获含甲基苯丙胺成分液体和固液混合物1921.85克（含量为2.6%至16.3%之间）。当日21时许，民警在成都市成华区民兴北二路158号“蓝润V客尚东”小区单元楼下将王思清挡获，并在该单元18楼王思清暂住地1801号房查获自制吸毒工具，以及甲基苯丙胺15.39克（其中2.11克含量在52%至56.5%之间，13.28克含量为0.5%）。 另查明，2019年3月至4月，被告人王思清在暂住地成都市成华区“蓝润V客尚东”小区单元18楼1801号房容留李某振、李某微吸食毒品。 四川省成都市人民检察院针对上述指控，当庭出示了书证、物证、现场勘验笔录、鉴定意见、证人证言、被告人供述和辩解等证据。 四川省成都市人民检察院起诉认为，被告人冉开明、王思清违反国家对毒品的管理规定，制造320余克甲基苯丙胺及1920余克甲基苯丙胺成分液体和固液混合物的行为，已经触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，且数量大。被告人王思清非法持有15余克甲基苯丙胺的行为，已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，其数量大。被告人王思清提供场所容留他人吸食毒品的行为，已触犯《中华人民共和国刑法》第三百五十四条的规定。本案事实清楚，证据确实充分，应当以制造毒品罪追究被告人冉开明的刑事责任，以制造毒品罪、非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪追究被告人王思清的刑事责任。在制造毒品的犯罪行为中，被告人冉开明、王思清系共同犯罪，其中冉开明系主犯，王思清系从犯；被告人王思清曾因贩卖毒品罪被判刑，其刑罚执行完毕后再实施毒品犯罪，系毒品再犯；被告人王思清一人犯数罪，对其数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款之规定，提请本院依法判处。 被告人冉开明对制造毒品罪的事实和罪名均无异议。其辩护人对罪名无异议，但提出如下从轻或减轻的辩护意见：1.称量时未向冉开明出具计量器的检验合格报告，对毒品的数量存疑，应作出有利于被告人的认定；2.本案不应该区分主从；3.1001.9克液体中甲基苯丙胺含量为2.6%，790.09克液体甲基苯丙胺的含量为16.3%，这些都是含量极低的废液，不应当计入制造毒品的数量，即使认定为毒品数量，希望在量刑予以考虑；4.冉开明认罪悔罪，认罪认罚、认罪态度好，坦白交代了自己的全部犯罪事实；5.制毒毒品用于吸食，系初次制造，毒品未流入社会，未给社会造成危害，希望从轻处罚；6.查获的63650元不是犯罪所得，应退还，驾驶的川Ａ×××××轿车登记车主系案外人，应当退还给案外人。 被告人王思清对制造毒品罪、非法持有毒品罪及容留他人吸毒罪的罪名和事实均无异议。其辩护人亦对罪名和事实无异议，但提出如下从轻或减轻的辩护意见：1.王思清系从犯；2.查获的毒品含量低，应该认定为废液，即使认定是毒品，在量刑时应予以考虑；3.认罪态度好，基本如实供述了自己的犯罪事实；4.制造的毒品未流入社会，王思清系吸毒人员应扣减非法持有用于自己吸食的2.11克毒品，希望在量刑时予以考虑。 经审理查明的事实与指控事实一致，本院予以确认。 另查明，经现场毒品检测，被告人冉开明、王思清尿检呈阳性。 以上涉案毒品及其他物品均被扣押在案。公安机关还在被告人冉开明租住的成都市龙泉驿区十陵街办石灵下街“龙景湾”小区2007号房查获人民币63650元和2部手机；在王思清暂住地成都市成华区“蓝润V客尚东”小区1801号房从王思清身上查获2部手机。川Ａ×××××别克车所有人为肖某。 认定上述事实并经庭审举证、质证的证据有： 1.受案登记表、立案决定书、到案经过。 2.2.拘留证、批准逮捕决定书、逮捕证。 3.被告人冉开明病情证明及入所健康体检表。 4.被告人冉开明、王思清的前科材料。证实：被告人冉开明因犯盗窃罪，1988年8月3日被成都市东城区人民法院判处有期徒刑一年零六个月；因犯诈骗罪，1995年3月28日被成都市锦江区人民法院判处有期徒刑一年六个月；因犯盗窃罪，1999年10月11日被成都市锦江区人民法院判处有期徒刑三年；被告人王思清因犯制造毒品罪，2009年8月20日被成都市青羊区人民法院判处有期徒刑七个月，2013年7月4日因犯贩卖毒品罪，被成都市锦江区人民法院判处有期徒刑十一个月，于2014年2月14日刑满释放。 5.房屋出租合同。 6.被告人冉开明、王思清的尿检报告。 7.成都市龙泉驿区十陵街办石灵下街龙景湾2007号房（冉开明暂住房）的搜查笔录、称量笔录、称量器皿检定证书、取样笔录、现场封存笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、检验报告、DNA鉴定书。 8.成都市成华区蓝润V客尚东小区单元1801号房现场搜查笔录、称量笔录、称量器皿检定证书、取样笔录、现场封存笔录、扣押笔录、扣押清单、检验报告。 9.车辆信息。 10.证人证言。 （1）证人李某1的证言及辨认笔录 （2）证人李某2的证言及辨认笔录。 （3）证人肖某的证言。 （4）证人杨某的证言。 11.被告人冉开明、王思清的供述。 （1）被告人冉开明的供述及辨认笔录。 （2）被告人王思清的供述及辨认笔录。 综上，以上公诉证据来源合法，客观真实，形成证据锁链，足以证实指控事实，本院予以采信。 本院认为，被告人冉开明、王思清违反国家对毒品的管制规定，制造320余克甲基苯丙胺及1920余克甲基苯丙胺成分液体和固液混合物的行为，其行为均已构成制造毒品罪，且毒品数量大；被告人王思清非法持有15余克甲基苯丙胺的行为，其行为已构成非法持有毒品罪，且数量较大。被告人王思清提供场所多次容留他人吸食毒品的行为，其行为已构成容留他人吸毒罪。在制造毒品犯罪中，冉开明起主要作用，是主犯，王思清是从犯，依法对王思清从轻处罚。王思清因贩卖毒品罪被判过刑，又犯毒品犯罪，是毒品再犯，依法从重处罚。王思清一人犯数罪，依法对其数罪并罚。冉开明归案后，如实供述了自己的主要犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚。冉开明、王思清认罪认罚，认罪态度较好，依法予以从宽处罚。 四川省成都市人民检察院指控被告人事实清楚，罪名成立，本院予以支持。 针对本案的争议焦点，本院综合评议如下： 1.关于本案的毒品数量认定。本院经审查认为，首先，《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》规定，毒品的提取、扣押、称量、取样、送检程序存在瑕疵，可能严重影响司法公正的，人民检察院、人民法院应当要求公安机关予以补正或者作出合理解释，称量应当在有犯罪嫌疑人并有见证人的情况下进行，并制作取样笔录，称量应当使用适当精度和称量范围的衡器，称量所使用的衡器应当经过法定计量检定机构检定并在有效期内等规定；其次，现场搜查笔录、称量笔录、取样笔录等证据均有见证人陈某，符合法律规定，不可能严重影响司法公正，虽在称量笔录中未能及时提供衡器的检定材料，但侦查机关后补正并予以情况说明，证实本案的称量、取样等有录音录像，且称量笔录有被告人签名、捺印，有现在现场照片，有当着冉开明的面取样称量并录音录像，故称量符合法律规定；最后，我国刑法规定，制造毒品无论数量多少，不以纯度折算，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚，且对于废液的认定可以根据其毒品成分的含量、外观、摆放位置等，结合被告人供述等综合判断，查获的编号为19号，摆放在阳台与主卧之间的推拉门处用黄色搪瓷盆装的液体1001.9克，经鉴定含量2.6%，查获的编号为21号，摆放在厨房燃气炉上的铁锅里的液体790.09克，经鉴定含量16.3%，综合查获液体的位置、含量和被告人供述等，不宜认定为废液，但在量刑时予以体现。 2.关于主从犯认定。本院经审查认为，被告人供述、证人证言及现场勘查笔录等在案主客观证据证实，犯意提起者是冉开明，资金提供者是冉开明，购买制造毒品的原料、辅料及制毒工具等均系冉开明，而在案证据不足以认定王思清在制造毒品的犯罪行为中进行了技术操作和指导，综合全案证据，冉开明在制造毒品的犯罪中起主要作用，认定其为主犯，王思清在制造毒品的犯罪中起次要作用，认为其为从犯，依法对王思清从轻处罚。 3.关于量刑情节。本院经审查认为，首先，综合全案证据，冉开明归案后，如实供述了自己的主要犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚，王思清归案后，虽能供述其参与制造毒品的犯罪行为，但存在避重就轻的行为，不宜认定其具有坦白情节，但冉开明、王思清归案后直至一审庭审，认罪认罚，认罪态度好，对二人从宽处罚；其次，查获的毒品未流入社会、未给社会造成危害系公安机关主动侦查、主动作为而非被告人主动行为所致，不能把这种客观情况完全有利于被告人，至于王思清非法持有毒品罪中的数量认定，因王思清本身确系吸毒人员，在量刑时予以体现。 本案中，扣押的毒品固体、液体、制毒工具等属违禁品，依法予以没收；扣押的4部手机，依法予以没收；扣押在案的现金人民币63650元，用于被告人冉开明附加刑即财产刑的执行；扣押在川Ａ×××××别克车所有人为肖某，发还给所有人。 据此，为了严厉打击毒品犯罪，保护公民的身心健康，维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，第三百四十八条，第三百五十四条，第三百五十六条，第二十五条，第二十六条，第二十七条，第六十九条，第五十二条，第五十三条，第六十七条，第五十七条第一款、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人冉开明犯制造毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。 二、被告人王思清犯制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币十万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。数罪并罚，执行有期徒刑十五年六个月，并处没收财产人民币十万元，罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年4月24日起至2034年10月23日止。罚金在本判决生效之日起一个月内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。） 三、扣押的毒品固体、液体、制毒工具等属违禁品，依法予以没收；扣押的4部手机，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  伍分玉 审 判 员  曹余曦 人民陪审员  王泰寿 二〇一九年十一月二十九日 书 记 员  唐淑静 附：本案适用相关法律条文内容： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： 走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； 。 第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十九条判处宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十七条对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。 第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。 在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。