云南省楚雄彝族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云23民终1466号上诉人（原审被告）：张秋菊，女，1978年8月25日生，住楚雄市。委托诉讼代理人：陆海云、李继萍，云南聂宗林律师事务所律师，代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：牟定县勤慧腻子粉批发部，住所地：牟定县共和镇东兴路（刘显文出租屋），注册号：532323600094929。经营者：有琼，女，1975年5月17日生，住牟定县。被上诉人（原审原告）：夏绍进，男，1974年1月15生，系有琼之夫，住址同上。二被上诉人共同委托诉讼代理人：吴春燕，云南佳信律师事务所律师，代理权限为特别授权。上诉人张秋菊因与被上诉人牟定县勤慧腻子粉批发部、夏绍进买卖合同纠纷一案，不服云南省牟定县人民法院（2019）云2323民初37号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月24日立案后，依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。上诉人张秋菊的委托诉讼代理人陆海云、李继萍、被上诉人牟定县勤慧腻子粉批发部、夏绍进共同的委托诉讼代理人吴春燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张秋菊上诉请求：一、请求二审人民法院依法撤销（2019）云2323民初37号民事判决书，并依法改判驳回被上诉人请求上诉人支付材料款67450元的诉讼请求；二、请求二审法院判决本案诉讼费、鉴定费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，导致判决结果错误。首先，一审法院认为上诉人张秋菊与母世军离婚后，对外仍以夫妻名义从事民事活动，在本案中要承担共同责任。这是不注重证据，而是采用逻辑推理，主管臆断。一审法院仅凭两人在其他民事案件中的签名，就推断出本案也是两人共同的民事活动，这违背了以事实为依据，以法律为准绳的原则。其次，本案是发回重审案件，被上诉人在对（2018）云2323民初627号民事判决书提出上诉时，己明确说明母世军欠条金额67450元中，张伟己代付5000元，所以上诉请求中要求支持50483元，但在发回重审时，一审法院不注重被上诉人自行陈述，超出被上诉人一审诉讼主张，直接判决支持67450元，违背了民事诉讼法不告不理原则。再次，一审法院认定上诉人的前夫母世军发生交通事故后，上诉人参与了事故的处理，并领取了事故赔偿款，就认为上诉人应该为母世军的债务承担责任，此认定也是不正确的。上诉人参与事故处理的原因是作为未成年孩子的监护人，代为处理交通事故，这并不违反法律的规定。何况交通事故赔偿款并没有上诉人的份额，基本上是被抚养人生活费和死亡赔偿金。最后，一审法院还将本案诉讼费和鉴定费判给上诉人承担，这也是不合理、不合法的。民事诉讼法明确规定，谁主张、谁举证。本案中鉴定并不是上诉人提出的申请，而且鉴定是被上诉人为了证明其主张，是属于被上诉人的举证范畴，为证明自己的主张举证所花费的费用，应由举证人自行承担，而一审法院却错误的将该费用判给上诉人承担。综上，请求二审法院查清事实后依法支持上诉人的上诉主张。牟定县勤慧腻子粉批发部、夏绍进共同辩称：一、一审法院认定事实清楚，证据确实充分。一审法院认定张秋菊与母世军在四川省射洪县民政局登记离婚后仍以夫妻名义对坐落于牟定县共和镇万寿路汇金水岸的歌厅进行装修是正确的，理由如下：1、夏绍进为张秋菊装修歌厅时，母世军的父亲母国赞施工期间在歌厅里监工，张秋菊与母世军经常带孩子到歌厅里查看施工进展情况。2017年1月26日，母世军与夏绍进结算出具《欠条》后，母世军因交通事故死亡，夏绍进考虑到张秋菊丧夫之痛，并没有向张秋菊索要材料款，直至2018年7月，张秋菊拒不付款的情况下，才向法院提起诉讼。在本案开庭审理时，张秋菊当庭出示了离婚证，夏绍进才知道母世军与张秋菊已于2014年2月7日在四川省离婚。张秋菊与母世军在千里之外离婚，却又在同一个地方向同一个债权人出具《欠条》，只能说明张秋菊与母世军离婚后仍然以夫妻名义同居生活。2、一审法院调取了（2016）云2323民初464号合同纠纷案中的诉讼材料及相关证据，证实了欧志强提起诉讼时，诉称母世军与张秋菊系夫妻关系，证据则证明了承包合同由张秋菊签订，工程结束后由母世军进行结算，在开庭审理时，母世军与张秋菊以夫妻名义到法院应诉、解调，并承诺共同向欧志强支付工程款。3、一审法院判决张秋菊给付材料款67450元并未超出牟定县勤慧腻子粉批发部、夏绍进的诉讼请求范围，一审法院的判决并没有违背不告不理的原则。对于张秋菊的胞弟张伟于2016年2月13日通过建设银行账户向夏绍进支付材料款5000元的事实，因张秋菊辩解所欠材料款已全部付清，对一审法院调取的相关证据与本案无关联性不予认可，因此，一审法院对张伟通过银行转账的5000元在本案中并未扣减。二、鉴定费应当由张秋菊承担。鉴定费的产生是张秋菊对本案的基本事实不予认可而产生的费用，在对母世军的笔迹和指纹鉴定之前，对于鉴定费用的承担一审法院进行了释明，如果笔迹和指纹系母世军本人的，鉴定费由张秋菊承担，否则，由夏绍进承担，张秋菊应当根据鉴定意见承担相应的责任。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。牟定县勤慧腻子粉批发部、夏绍进向一审法院起诉请求：1、请求人民法院判令张秋菊支付牟定县勤慧腻子粉批发部、夏绍进材料款67450元；2、本案诉讼费用由张秋菊承担。一审法院认定事实：牟定县勤慧腻子粉批发部系经营建筑材料的个体工商户，其经营者有琼系夏绍进之妻。张秋菊与母世军原系夫妻。2014年2月7曰，张秋菊与母世军在四川省射洪县民政局登记离婚，但之后双方仍以夫妻名义对坐落于牟定县共和镇万寿路汇金水岸的歌厅进行装修，向牟定县勤慧腻子粉批发部购买了部分装修材料。2016年2月5日，经结算应付牟定县勤慧腻子粉批发部、夏绍进材料款55483元，张秋菊向夏绍进出具一份欠条，承诺从正月初五每天给付5000元，共计支付3万元，剩余材料款待防水做结束一次性付清。后张秋菊并未按约定向牟定县勤慧腻子粉批发部、夏绍进支付材料款3万元，仅于2016年2月13日（正月初六）通过其胞弟张伟的银行账户向夏绍进转付材料款5000元。夏绍进将歌厅防水工程做完后，2017年1月26日，经结算并扣减2016年2月13日张秋菊通过张伟的银行账户转付夏绍进的材料款5000元后，母世军向夏绍进出具了一份欠材料款67450元的欠条，并将2016年2月5日张秋菊出具给夏绍进的欠条划线作废。之后牟定县勤慧腻子粉批发部、夏绍进多次向张秋菊、母世军索要欠款未果。2017年7月31日，母世军发生交通事故死亡，张秋菊参与了事故的处理，并领取了相关赔偿款。2018年7月6日，牟定县勤慧腻子粉批发部、夏绍进向一审法院提起诉讼。一审法院认为：合法有效的买卖合同受法律保护，买卖双方应按约定切实履行义务。男女双方离婚后，对外不应再以夫妻名义从事民事活动。本案中张秋菊与母世军虽然已于2014年2月7日离婚，但之后双方仍以夫妻名义对外从事民事活动，对坐落于牟定县共和镇万寿路汇金水岸的歌厅进行装修，向牟定县勤慧腻子粉批发部购买材料，并约定由夏绍进做歌厅防水工程。张秋菊与母世军离婚的重大事实牟定县勤慧腻子粉批发部、夏绍进并不知情，二人装修歌厅所负债务虽不属夫妻共同债务，但属二人共同所负债务，张秋菊、母世军应共同负责清偿，即使该债务在张秋菊与母世军之间是按份之债，对外也不能对抗善意第三人，故而母世军死亡后张秋菊应向牟定县勤慧腻子粉批发部、夏绍进承担清偿责任。张秋菊的抗辩主张依法无据，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条和《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条之规定，判决：由张秋菊于法律文书生效后十日内给付牟定县勤慧腻子粉批发部、夏绍进材料款67450元。诉讼费1486元、鉴定费4000元，合计5486元，由张秋菊承担（限与上述材料款同期交付一审法院）。二审中，上诉人张秋菊认为一审以下事实认定有误：1、“但之后双方仍以夫妻名义对坐落于牟定县共和镇万寿路汇金水岸的歌厅进行装修，向牟定县勤慧腻子粉批发部购买了部分装修材料。”不是双方以夫妻名义共同购买，而是张秋菊以个人名义购买，母世军购买的材料用于何处我方不清楚。2、“后张秋菊并未按约定向原告支付材料款3万元，仅于2016年2月13日（正月初六）通过其胞弟张伟的银行账户向夏绍进转付材料款5000元。夏绍进将歌厅防水工程做完后，2017年1月26日，经结算并扣减2016年2月13日张秋菊通过张伟的银行账户转付夏绍进的材料款5000元后，母世军向夏绍进出具了一份欠材料款67450元的欠条，并将2016年2月5日张秋菊出具给夏绍进的欠条划线作废。之后原告多次向张秋菊、母世军索要欠款未果。”认定错误，母世军写的欠条与张秋菊的欠款没有关系。3、一审遗漏认定：张秋菊是作为孩子的监护人参与交通事故的处理。被上诉人牟定县勤慧腻子粉批发部、夏绍进对一审法院认定的事实无异议。对上诉人张秋菊的异议，本院经审查认为，张秋菊与母世军虽然已于2014年2月7日离婚，但夏绍进及有琼并不知晓，在张秋菊向牟定县勤慧腻子粉批发部购买装修材料时也未明确告知夏绍进及有琼，且结合一审法院（2016）云2323民初464号案中，母世军与张秋菊同为牟定县四方街超市二楼唱响KTV的经营者，对唱响KTV欠他人的工程款共同承担了付款责任的事实，一审法院认定母世军与张秋菊对坐落于牟定县共和镇万寿路汇金水岸的歌厅进行装修，向牟定县勤慧腻子粉批发部购买了部分装修材料的事实具有事实依据，上诉人张秋菊的异议本院不予确认。张秋菊参与交通事故的处理是否作为孩子的监护人，不属本案审理的范畴，本院不予认定。本院对一审法院认定的事实予以确认。二审中，双方当事人均未提交证据。归纳各方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点是：张秋菊是否应当承担给付牟定县勤慧腻子粉批发部、夏绍进材料款？本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案张秋菊与母世军虽然已于2014年2月7日离婚，但夏绍进及有琼并不知晓，在张秋菊向牟定县勤慧腻子粉批发部购买装修材料时也未明确告知夏绍进及有琼，且根据一审法院（2016）云2323民初464号案件中，母世军与张秋菊同为牟定县汇金水岸唱响量贩KTV的经营者，对装修唱响KTV时欠他人的工程款共同承担了付款责任的事实，可认定母世军与张秋菊共同对牟定县共和镇万寿路汇金水岸的唱响歌厅进行装修。对于张秋菊于2016年2月5日出具的欠款55483元已被划线作废的欠条，张秋菊虽辩称该欠条划线作废的原因是除其弟张伟通过银行转账5000元外，其余款项其已一次性以现金方式全部支付给夏绍进和有琼，但其未提交现金支付的凭证及现金的款项来源的证据，经法庭责令其庭审后提交，其也未在期限内提交。而夏绍进、有琼对该欠条划线作废的解释是防水工程完工重新结算后母世军又于2017年1月26日出具了欠夏绍进材料款67450元的欠条，结合母世军与张秋菊共同对牟定县共和镇万寿路汇金水岸的唱响歌厅进行装修的事实，根据证据的高度盖然性原则，夏绍进、有琼的解释更符合常理，因此，张秋菊的材料欠款并未付清，2017年1月26日母世军出具的欠条系2016年2月5日张秋菊出具的欠条的延续，张秋菊虽未在欠条上签名，但该欠条所涉的材料用于张秋菊、母世军共同装修的唱响歌厅，母世军死亡后，张秋菊应对该欠款承担付款责任。关于鉴定费，鉴定虽是被上诉人提出申请，但鉴定结论为欠条系母世军所写，因此鉴定费应由张秋菊承担。一审判决并无不当。综上所述，上诉人张秋菊的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉人张秋菊预交的二审案件受理费1486元，由上诉人张秋菊负担。本判决为终审判决。审判长 刘 斌审判员 马春梅审判员 沈黎芸二〇一九年十一月十五日书记员 陈滇滇