四川省大邑县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）川0129民初2296号 原告：杨波，男，*年*月*日出生，汉族，住四川省成都市青羊区。 委托诉讼代理人：郑鹏，四川国炯律师事务所律师。 被告：大邑志昌骨科医院，住所地：四川省大邑县晋原镇富民路南段40号。 法定代表人：阴志昌，院长。 被告：阴志昌，男，*年*月*日出生，汉族，住四川省大邑县晋原镇富民路南段40号。 上列被告委托诉讼代理人：刘莉，四川泰和泰律师事务所律师。 上列被告委托诉讼代理人：王冰，四川泰和泰律师事务所律师。 被告：何俊玲，女，*年*月*日出生，汉族，住四川省成都市青羊区。 原告杨波与被告大邑志昌骨科医院（以下简称骨科医院）劳动争议纠纷一案，本院于2017年12月18日立案受理后，依法追加阴志昌、何俊玲为被告参与诉讼，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨波及其委托诉讼代理人郑鹏，被告骨科医院、阴志昌的委托诉讼代理人刘莉、王冰到庭参加诉讼。被告何俊玲经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨波向本院提出诉讼请求：1、判令被告骨科医院向原告支付劳动报酬7734934元，2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2007年12月25日，被告骨科医院的法定代表人与原告签订《大邑县骨科医院经营协议》，约定：被告骨科医院聘任原告担任执行副院长、执行院长，聘任期从2008年1月1日至2011年12月31日。受聘期间，实行基本工资加年终利润提成。在保证医院经济效益、社会效益同步增长，保证医院技术骨干队伍稳定发展，保证医院各项经济指标、工作目标完成及足额上缴管理费后，每年年终，对剩余利润按医院50%、执行院长27%、执行副院长23%的比例分配提成。对超出2007年度业务收入的部分，执行院长和执行副院长均按5%的比例进行奖励。聘任期间，原告殚精竭虑的为被告骨科医院工作，为其谋取了巨大的经济效益，促进了医院的发展。2012年1月15日，被告骨科医院解除与原告的劳动关系后一直未兑现奖金和提成报酬，故提起诉讼。 被告骨科医院、阴志昌辩称，原告以劳动争议为由在2012年10月22日向大邑县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委于2012年10月24日以“不属于受理范围”为由决定不予受理。后原告向大邑县人民法院起诉，经审理，原告于2015年12月17日申请撤诉，法院予以准许。原告已经确认与骨科医院的劳动关系于2011年12月31日解除，原告现再次提起诉讼，超过一年的仲裁时效，已丧失胜诉权。原告与阴志昌、何俊玲签订的《大邑县骨科医院经营协议》，签订主体不是骨科医院，该行为是资产投资人与原告之间的个人合作，协议约定的“聘用”是阴志昌将原告作为联合经营的职业经理人对医院进行管理。双方签署协议时，骨科医院属于事业单位法人、非营利性医院，协议约定的年终利润提成和奖励不属于工资，属于分红性质，不符合事业单位的宗旨和业务范围允许的费用支出，也不符合非营利性医院的收支结余不能用于利润分红的规定，故双方的约定违反法律、行政法规的强制性规定，应被确认无效。原告既没有按照约定每月足额缴纳管理费，也没有达到协议约定的作为管理者应当实现的目标和标准，不具备主张利润提成和奖励的条件。原告计算利润的金额有误，错误的将医院成本作为利润计算。请求驳回原告的诉讼请求。 被告何俊玲辩称，双方签订《大邑县骨科医院经营协议》是聘请原告、阴俊从事骨科医院的管理工作。骨科医院于2001年转制，由阴志昌个人收购；因骨科医院与他人的合作在2007年失败，2008年1月，自己与阴志昌商量，决定将医院交由原告、阴俊共同管理，以2007年的业绩作为对原告和阴俊的考核依据，对超过部分予以提成，工资以基本工资加绩效工作计算。原告和阴俊具体管理医院的业务扩展、队伍建设、医疗水平的提升等，具体决定权属阴志昌。签订协议时，阴志昌组织家庭成员及医院的中层干部召开了会议；协议签订后，原告和阴俊从事了医院的管理工作。协议履行期间，医院的收入全部进入医院账户，医院的支出由阴志昌决定，医院的重大人事任免、药品采购、维修等由阴志昌批准后实施。协议期满后，双方发生纠纷，原告要求阴志昌支付提成未果。 经审理查明，大邑县骨科医院成立于1984年，属集体所有制。2001年，经大邑县卫生局批准，大邑县骨科医院由集体所有制转为股份合作制，医院的净资产量化到职工个人；后阴志昌个人收购了职工的量化资产；大邑县骨科医院登记为事业单位法人、非营利性医疗机构。2017年9月19日，大邑县卫生和计划生育局批准大邑县骨科医院更名为大邑志昌骨科医院，所有制形式由集体变更为私人，经营性质由非营利性变更为营利性。2017年9月20日，大邑县市场和质量监督管理局向被告骨科医院颁发名称为“大邑志昌骨科医院有限责任公司”的营业执照。2018年10月19日，大邑县卫生和计划生育局向被告骨科医院颁发名称为“大邑志昌骨科医院”的医疗机构执业许可证。阴志昌与何俊玲于1998年11月8日登记结婚；经成都市中级人民法院调解，于2016年7月22日离婚，并达成协议：阴志昌分得大邑县骨科医院的股份等财产，何俊玲分得部分房屋，并由阴志昌在领取民事调解书时支付何俊玲17000000元。杨波系何俊玲之子，阴俊系阴志昌之子。 另查明，2004年1月，杨波与大邑县骨科医院建立劳动关系；2012年1月，双方劳动关系解除；大邑县骨科医院为杨波缴纳了社会保险，并发放了全部工资。2007年12月25日，阴志昌和何俊玲作为甲方、杨波和阴俊作为乙方签订《大邑县骨科医院经营协议》，协议载明：“甲方：骨科医院资产所有者（聘方），乙方：骨科医院执行院长、执行副院长（受聘方）。大邑县骨科医院是股份制医院，医院资产所有权属阴志昌、何俊玲所有……甲、乙双方就联合经营医院事宜达成协议如下：一、合作内容及方式1、甲方聘任乙方2人联合经营大邑县骨科医院，共同负责医院的经营管理工作……2、甲、乙双方的关系为聘任和被聘任关系……3、从受聘之日起，甲方将大邑县骨科医院现有的固定资产和流动资产交付乙方经营管理，乙方在保证甲方整体资产安全、保值、不流失的情况下，每月向甲方资产所有者上缴人民币23万元作为管理费。在保证甲方医院正常的经营和开支，以及按月上缴管理费后，乙方自负盈亏。每月管理费需在当月10号之前按时足额划入甲方资产所有者共同指定的银行账户。二、合作时间共4年，聘任期从2008年1月1日至2011年12月31日。届满后，双方再协商续签。三、乙方受聘期间的权利和义务（一）共同权利和义务1、共同权利在受聘期间，执行院长和执行副院长的收入跟医院的经济效益挂钩，实行基本工资加年终利润提成法，即：年收入=基本工资*12+年终利润提成。执行院长和执行副院长的基本工资均为15000元；在保证医院经济效益、社会效益同步增长，保证医院技术骨干队伍稳定发展，保证医院各项经济指标、工作目标完成及足额上缴管理费后，在每年年终，对剩余利润按医院50%、执行院长27%、执行副院长23%的比例分配提成。对超过2007年度业务收入的部分，对执行院长和执行副院长均按5%的比例进行奖励……十、债权债务1、甲方负责在本协议生效前医院所发生的所有债权债务；2、本协议生效及解除后，在乙方经营管理期间所形成的债权、债务由乙方全部承担。……”2008年1月7日，大邑县骨科医院院办（2008）01号文件载明执行院长阴俊负责医院全面工作等、执行副院长杨波负责医院行政后勤工作等。2010年1月19日，大邑县骨科医院大邑骨医（2010）3号文件载明执行院长杨波主持医院全面工作，执行副院长阴俊协助执行院长分管财务科等。2011年12月23日，大邑县骨科医院大邑骨医（2011）62号文件载明“遵照大邑县骨科医院法定代表人、阴志昌院长的指示，按照《大邑县骨科医院经营协议》，阴俊、杨波同志任期届满，就此终止《大邑县骨科医院经营协议》，阴俊、杨波同志分别不再担任大邑县骨科医院执行副院长、执行院长职务。”杨波以大邑县骨科医院未按照《大邑县骨科医院经营协议》约定支付其作为执行院长、执行副院长的提成及超过2007年度业务收入部分的奖励，于2012年10月22日向大邑县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，大邑县劳动人事争议仲裁委员会于2012年10月24日以杨波的申请不属于受理范围为由，决定不予受理；后杨波向本院提起诉讼，于2015年12月17日申请撤诉，本院予以准许。 审理中，阴俊表示不参与本案诉讼。杨波称，其与骨科医院劳动关系存续期间，骨科医院向其支付了劳动报酬，为其缴纳了社会保险，仅未按照《大邑县骨科医院经营协议》约定支付其作为执行院长、执行副院长的提成及超过2007年度业务收入部分的奖励；本院向杨波释明，杨波与阴志昌、何俊玲签订的《大邑县骨科医院经营协议》履行过程中发生的纠纷，不属于其与骨科医院的劳动争议，但杨波仍主张其系与骨科医院之间的劳动争议纠纷。 以上事实，有营业执照、医疗机构执业许可证、事业单位法人证书、大邑县卫生局文件、成都市卫生局和成都市中医管理局文件、大邑县卫生和计划生育局文件、大邑县骨科医院经营协议、大邑县骨科医院文件、成都市城镇职工养老保险缴费信息、银行账户流水单、资产负债表、大邑县劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书、聘用合同、本院（2012）大邑民初字第2134号民事裁定书、四川省成都市中级人民法院（2016）川01民终1517号民事调解书、询问笔录、庭审笔录等予以佐证。 本院认为，杨波与骨科医院劳动关系存续期间，骨科医院支付杨波工资、为杨波缴纳了社会保险，已经履行了其作为用人单位的义务。本案中，与杨波、阴俊签订《大邑县骨科医院经营协议》的主体为大邑县骨科医院的资产所有者，即阴志昌和何俊玲，虽然阴志昌系骨科医院的法定代表人，但从签订该协议的形式及内容看，其与何俊玲享有同等地位，不属于阴志昌作为法定代表人身份签署协议。该协议从内容上约定了杨波的职务、工作内容，由杨波、阴俊自负盈亏，对医院的利润进行分配方式，应视为阴志昌、何俊玲与杨波、阴俊的合作经营医院的分工，及合作经营关系存续期间对收益的分配。劳动关系中，劳动者无须承担用人单位的经营风险，故上述约定不同于劳动合同中员工职位、职责、劳动报酬的约定，双方履行该协议不属于原告与骨科医院的劳动关系；杨波主张的工资系按照该协议约定计算，但未向本院举证证明骨科医院作为用人单位与杨波约定的工资包含该协议载明的提成和奖励。故原告认为系与大邑县骨科医院之间产生的劳动关系，应由骨科医院支付其提成和奖金，无事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下： 驳回原告杨波的诉讼请求。 案件受理费10元，由原告杨波负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  康 洪 审 判 员  王 敏 人民陪审员  刘晓君 二〇一九年十一月七日 书 记 员  张 婷