安徽省亳州市中级人民法院 行 政 判 决 书 (2019)皖16行终104号 上诉人（一审原告）石计美，男，1949年12月26日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。 委托代理人石艳，女，1980年12月13日出生，汉族，住江苏省苏州市吴中区，系石计美之女。 被上诉人（一审被告）亳州市谯城区谯东镇人民政府。 法定代表人刘大刚，镇长。 委托代理人阮东，安徽智立律师事务所律师。 委托代理人孙远远，安徽智立律师事务所实习律师。 上诉人石计美因被上诉人亳州市谯城区谯东镇人民政府（以下简称谯东镇政府）确认强制拆除行为违法及行政赔偿一案，不服亳州市谯城区人民法院(2019)皖1602行初6号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2019年9月9日公开开庭审理了本案。上诉人石计美及其委托代理人石艳，被上诉人谯东镇政府的委托代理人阮东、孙远远到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 一审法院查明：原告石计美住安徽省亳州市谯城区。被告于2018年7月3日将原告房屋部分拆除。被拆除的房屋系2018年原告在自家宅基地上建造，未履行任何审批手续。原告认为被告对原告房屋实施的强制拆除行为严重违法，侵犯了原告及家人最基本的居住及财产权利，于2019年1月11日向提起行政诉讼。被告于2019年1月18日收到本院送达的起诉状副本、应诉通知书及举证通知书等法律文书后，于2019年3月14日向本院提供证据，被告无正当理由逾期提供证据。 一审法院认为：《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条规定：“被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。但是，被诉行政行为涉及第三人合法权益，第三人提供证据的除外。”该法第六十七条第一款规定；“人民法院应当在立案之日起五日内，将起诉状副本发送被告。被告应当在收到起诉状副本之日起十五日内向人民法院提交作出行政行为的证据和所依据的规范性文件，并提出答辩状。人民法院应当在收到答辩状之日起五日内，将答辩状副本发送原告。”《中华人民共和国国家赔偿法》第十五条第一款规定“人民法院审理行政赔偿案件，赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，应当提供证据。”《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五条规定“在行政赔偿诉讼中，原告应当对被诉行政行为造成损害的事实提供证据。”本案中，被告于2019年1月18日收到本院送达的起诉状副本、应诉通知书及举证通知书等法律文书后，未在法律规定的期限内向本院提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件，其于2019年3月14日才向本院提供证据，被告无正当理由逾期提供证据，视为被告没有相应证据。因被告强制拆除原告房屋的行政行为不具有可撤销内容，故依法应确认被告强制拆除原告房屋的行政行为违法。因原告未向本院提供被拆除的房屋系其合法建筑的相关证据，其提供的证据也不能证明被告的行政行为给其合法权益造成损失11万元，故原告要求被告赔偿其损失11万元的请求，没有事实根据，依法不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条的规定，判决：一、确认被告亳州市谯城区谯东镇人民政府2018年7月3日强制拆除原告石计美房屋的行政行为违法。二、驳回原告石计美的赔偿请求。案件受理费50元，由被告亳州市谯城区谯东镇人民政府负担。 石计美上诉称，一、上诉人被拆除房屋系在其宅基地上建造，虽未经被上诉人审批，但已经所在村委会同意，且其所建房屋并不违反该地区乡村整体规划，也未超过规定面积。《根据中华人民共和国物权法》142条“建设用地使用权人建造的建筑物、构筑物及其附属设施的所有权厲于建设用地使用权人，但有相反证据证明的除外”。故被拆除房屋的所有权依法厲于上诉人所有。二、上诉人扩建房屋实属必要，建房审批手续属于可补办情形，不具备强制拆除条件。上诉人仅有此一处住宅，且该处宅基地上原有房屋为80年代初所建，年久失修已属危房，继续居住恐有安全危险。上诉人扩建的部分房屋一方面为了满足临时居住需要，另一方面也为了原房屋腾空进行整修加固。根据《安徽省实施办法（草案）》第五十八条的规定，原告的扩建应属于“尚可釆取改正措施消除对规划实施的影响的”的情形，被告应给予原告补办相关审批手续，消除影响的机会。故被上诉人不应直接将该分房屋直接认定为违法建筑。三、被上诉人及一审法院均以未经被上诉人审批认定被拆除房屋为违法建筑为对法律法规的机械理解和适用，不符合当地农村建房现状。对于农村村民自行建设的房屋是否合法不能仅仅依据是否提供政府机关颁发的相关权属证明，而应当尊重历史、正视现实的基础上进行判定。首先，长期以来当地村民在自有宅基地上建房均未被告知需履行任何审批手续，且实际也均未履行相应的审批手续，该情况在原告所在村甚至全市范围内普遍存在。若仅以未履行审批手续就认定为房屋为非法建筑，则被上诉人应依法将该区域内存在相同情况的房屋全部拆除，否则有执法不公、选择性执法嫌疑，对上诉人严重不公平。其次，若上诉人机械理解法律法规及相关文件规定，将其辖区范围内的未经审批的房屋全部拆除则该村甚至该乡镇大部分房屋将会被夷为平地，大批村民无房可住，显然不符合法律规定的初衷，也不符合社会稳定的大环境要求。基于以上事实及理由，请二审法院判决撤销(2019)皖1602行初6号行政判决书第(二)项判决，并依法改判被上诉人承担因其违法拆除行为给上诉人造成的经济损失；依法委托有资质的评估鉴定机构对上诉人因被上诉人违法拆除行为造成的经济损失进行评估鉴定；判决维持(2019)皖1602行初6号行政判决书第(一)项判决；判决被上诉人承担损失评估鉴定费用及上诉费、代理费。 石计美向一审法院提供的证据：1.亳州市谯城区谯东镇石大营村民委员会证明，证明上诉人系被毁房屋的所有权人，且房屋主体建于80年代，建房行为经村委会同意。2.亳州经济开发区管委会关于石计美申请有关政府信息公开的答复，证明上诉人的房屋被被上诉人违法拆除。3.房屋毁损的现状照片以及上诉人建房的费用（银行支付转账凭证），证明违法拆除行为给上诉人造成实际经济损失11万元。 被上诉人谯东镇政府辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。 被上诉人谯东镇政府向一审法院提供了以下证据：1.案件受理登记表、执法委托书，证明案件立案情况。2.户籍证明，3.村委会人员任职证明及身份证复印件，4.责令改正通知书及送达回证，5.询问调查通知书及送达回证，6.耕地承包合同书，7.亳州市谯城区谯东镇石大营村民委员会证明，8.谯东镇政府证明，9.执法人员执法证复印件，10.立案审批表，11.立案通知书及送达回证，12.现场勘验笔录，2-12号证据证明调查处理情况。13.行政处罚告知书及送达回证，14.案件处理审批表，15.拆除违法建设决定书及送达回证，13-15号证据证明本案被上诉人此前已作出限期拆除决定。16.催告通知书及送达回证，17.拆除违法建筑的公告，18.强制执行决定书及送达回证，19.结案审批表，16-19号证据证明被上诉人依法作出强制执行决定并实施强制拆除。 上述证据一审法院均随卷移送本院。 各方当事人对证据的质证意见同一审一致。经审查，一审法院对证据的认证正确，本院予以确认。 本院根据有效证据查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，结合上诉人的上诉理由及被上诉人的答辩意见，本案的争议焦点是上诉人的赔偿请求是否应予支持。 《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。《中华人民共和国土地管理法》第五十九条规定，乡镇企业、乡（镇）村公共设施、公益事业、农村村民住宅等乡（镇）村建设，应当按照村庄和集镇规划，合理布局，综合开发，配套建设；建设用地，应当符合乡（镇）土地利用总体规划和土地利用年度计划，并依照本法第四十四条、第六十条、第六十一条、第六十二条的规定办理审批手续。第六十二条第三款规定，农村村民住宅用地，经乡（镇）人民政府审核，由县级人民政府批准；其中，涉及占用农用地的，依照本法第四十四条的规定办理审批手续。本案中，上诉人石计美在未取得相关审批手续的情况下，其私自建设房屋的行为明显违反了上述法律规定，不属于国家赔偿法规定的赔偿范围。 至于上诉人提出的原告资格问题，以及行政强制拆除违法的上诉理由，一审法院已经作出判决予以支持，且被上诉人未提出异议，因此，上诉人的该上诉理由不再予以审查。 《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第二十八条规定，当事人在提起行政诉讼的同时一并提出行政赔偿请求，或者因具体行政行为和与先例行政职权有关的其他行为侵权造成损害一并提出行政赔偿请求的，人民法院应当分别立案，根据具体情况可以合并审理，也可以单独审理。本案中，行政诉讼与行政赔偿应当分别立案，可以合并审理，但一审法院将该两个案件作为一个案件立案受理，显然不当，本院应予纠正。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应依法予以维持。上诉人要求赔偿的上诉理由不能成立，应不予支持。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人石计美承担。 本判决为终审判决。 审判长  张秀远 审判员  刘晓慧 审判员  张继民 二〇一九年十一月五日 法官助理李英进 书记员孟蕾 附：本案适用的相关法律依据 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。