山西省长治市中级人民法院民事判决书（2019）晋04民终2205号上诉人（原审原告）：崔旭红，男，汉族，1970年3月8日出生，高中文化，工人，住长子县。上诉人（原审被告）：晋城市盛祥达物业管理有限公司。住所地：山西省晋城市开发区经一路（山西皇城相府药业股份有限公司院内综合楼1701室）。法定代表人：程鹏云，该公司总经理。委托诉讼代理人：王伟伟，男，1986年11月12日出生，汉族，住山西省泽州县南村镇司匠村十字街21号，系该公司员工，代理权限为一般代理。被上诉人（原审被告）：长子县翠云实业有限公司。住所地：长子县慈林镇张店。法定代表人：邵永彪，该公司执行董事。委托诉讼代理人：赵静，长子县丹朱镇法律服务所法律工作者，代理权限为一般代理。委托诉讼代理人：张俊林，男，1981年7月23日出生，汉族，住山西省晋城市城区北石店镇宏圣公司北区5号楼59号，系该公司员工，代理权限为特别授权。上诉人崔旭红、上诉人晋城市盛祥达物业管理有限公司（以下简称“盛祥达公司”）因与被上诉人长子县翠云实业有限公司（以下简称“翠云公司”）劳动争议一案，不服山西省长子县人民法院（2019）晋0428民初849号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月24日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人崔旭红、上诉人盛祥达公司委托诉讼代理人王伟伟、被上诉人翠云公司委托诉讼代理人赵静、张俊林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人崔旭红上诉请求：1.撤销长子县人民法院（2019）晋0428民初849号民事判决第二项、第五项，改判二被上诉人立即支付五个月工资15000元以及加班费60360元；2.一审、二审诉讼费由二被告承担。事实与理由：一审认定事实不清，适用法律错误。首先上诉人上班期间一直无双休日、无年休、无节假日，一审对上诉人提交的证据不予认可错误。其次，上诉人1月份没有收到二被上诉人劳务派遣协议终止、要求上诉人停止上班的通知。2019年1月份至2019年3月份上诉人还在被上诉人处上班，一审却没有按照上诉人实际工作情况计算工资。上诉人盛祥达公司上诉请求：1.撤销长子县人民法院（2019）晋0428民初849号民事判决第三项，改判上诉人不支付经济补偿金；2.上诉费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人盛祥达公司至今未与上诉人崔旭红解除劳务派遣合同，各项社保从未间断，不应当承担经济补偿金。被上诉人翠云公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。上诉人请求支付工资及加班费无法律依据。崔旭红的用人单位是上诉人盛祥达公司，不是被上诉人翠云公司。上诉人（原审原告）崔旭红向一审法院起诉请求：1.请求人民法院依法判决解除原告与第一被告之间的劳动关系，且第一被告为原告足额缴纳自2012年9月至解除劳动关系之日止期间的各项社会保险额；2.请求判决二被告支付原告五个月工资15000元；3.请求判决二被告支付原告加班费及补偿金60360元；4.请求判决第一被告向原告支付经济补偿金11847.68元；5.请求判决第二被告退还原告押金500元；6.诉讼费用由二被告承担。一审法院认定事实：2012年9月25日至2015年11月30日，原告崔旭红与翠云公司签订劳动合同，2012年12月17日，被告翠云公司收取原告崔旭红抵押金500元。2015年10月30日，翠云公司与崔旭红解除劳动关系，并向崔旭红支付解除劳动合同的经济补偿金10837.08元。2015年11月原告崔旭红处于无业状态，2015年12月1日至2017年11月30日原告崔旭红与被告盛祥达公司签订劳务派遣合同，该合同已实际履行完毕。合同期满后，原告崔旭红与被告盛祥达公司于2017年12月1日签订劳务派遣劳动合同，合同期限为2017年12月1日至2019年12月31日，原告崔旭红的工作区域或工作地点为长子县慈林镇赵庄煤业翠云公司支护厂，2018年1月1日盛祥达公司与翠云公司签订劳务派遣协议，期限为2018年1月至2018年12月31日。2018年1月至12月期间，崔旭红的平均工资为2961.92元。2019年3月13日，盛祥达公司向翠云公司发出关于崔旭红调岗通知书，从2019年3月14日开始执行，原告崔旭红随即停止工作。被告盛祥达公司从2019年1月起，未向原告崔旭红发放工资。盛祥达公司从2015年12月到2019年1月为原告崔旭红缴纳基本养老保险，但盛祥达公司未为原告崔旭红足额缴纳2019年2月至今的基本养老保险。一审法院认为，一、根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”。被告盛祥达公司未依法为原告崔旭红缴纳2019年2月至今的养老保险，故对于原告要求解除劳动合同的诉讼请求予以支持；关于原告崔旭红要求被告盛祥达公司为原告足额缴纳未缴纳的各项社会保险，本院认为，根据《社会保险费征缴暂行条例》第四条规定：“缴费单位、缴费个人应当按时足额缴纳社会保险费”；第二十六条规定：“缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴”。根据以上规定，用人单位如不为职工缴纳社会保险费用，应由劳动保障行政部门或者税务机关强制征缴或申请人民法院强制征缴，因此，对于社会保险费用的征缴不应由人民法院裁决，故对于原告的该项诉讼请求不予支持；二、对于原告要求被告支付五个月工资15000元的诉讼请求，本院认为，在原告崔旭红与盛祥达公司劳动关系存续期间，自2019年1月起，盛祥达公司对原告崔旭红未安排工作，未向其支付工资，盛祥达公司发出调岗通知书后，原告停止工作，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条规定：“被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。”山西省长子县现行最低工资标准为每月1500元，故盛祥达公司应向原告崔旭红支付工资7500元。三、对于原告崔旭红要求二被告支付原告加班费及补偿金60360元的诉讼请求，原告提供的证据不足以证明原告崔旭红在工作期间具体的加班天数和未领取加班费的事实，故对于原告的该项诉讼请求不予支持；四、对于原告请求第一被告向原告支付经济补偿金11847.68元的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”，盛祥达公司未依法为原告崔旭红足额缴纳2019年2月至今的社会保险费用，故盛祥达公司应向原告崔旭红支付经济补偿，按照该法第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。原告崔旭红与被告盛祥达公司先后两次签订劳务派遣合同，时间分别为2015年12月1日至2017年11月30日、2017年12月1日至2019年12月31日，工作地点均为翠云公司。截止原告崔旭红向长子县劳动仲裁委员会申请仲裁之日止，其在盛祥达公司工作时间为2015年12月至申请劳动仲裁之日，实际工作年限为三年六个月，崔旭红于2018年1月至2018年12月的月平均工资为2961.92元，故被告盛祥达公司应向原告崔旭红支付经济补偿金为11847.68元（2961.92*4=11847.68元）。五、原告崔旭红自2012年9月25日起，在翠云公司工作，工作期间，翠云公司收取原告崔旭红500元押金。原告诉请被告翠云公司退还押金500元的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定：“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。”因此，被告翠云公司应退还原告崔旭红押金500元。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告崔旭红与被告晋城市盛祥达物业管理有限公司的劳动关系；二、被告晋城市盛祥达物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告崔旭红支付工资7500元；三、被告晋城市盛祥达物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告支付经济补偿金11847.68元；四、被告长子县翠云实业有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告崔旭红押金500元；五、驳回原告本案其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告承担晋城市盛祥达物业管理有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了举证和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人崔旭红提交翠云公司当日车间工作票，并要求调取其2012年9月至2019年3月的全部出勤记录，但该证据不足以证明其加班应当领取加班费而未领取加班费的事实，且其工资实行计件工资等情况，本院对其出勤情况及加班费无法作出认定，对其该项主张不予支持。上诉人盛祥达公司提交《晋城市企业职工基本养老保险个人权益记录单》，拟证明其一直缴纳社保，不存在经济补偿金的问题，上诉人崔旭红对此予以认可。一审认定上诉人盛祥达公司未依法为上诉人崔旭红足额缴纳2019年2月至今的社会保险费用有误，本院予以纠正。本院认为，关于上诉人盛祥达公司是否应支付上诉人崔旭红经济补偿金11847.68元的问题，上诉人盛祥达公司主张其一直缴纳社保，不存在经济补偿金的问题。上诉人崔旭红在二审庭审中对缴纳社保的情况不持异议，本院予以确认。结合解除劳动关系是上诉人崔旭红本人自己的决定，上诉人盛祥达公司没有终止或解除劳动合同的情况，一审以上诉人盛祥达公司未依法足额缴纳社会保险费用为由，判令上诉人盛祥达公司支付上诉人崔旭红经济补偿金11847.68元错误，应当予以纠正。关于上诉人盛祥达公司、被上诉人翠云公司是否应支付上诉人崔旭红加班费60360元的问题，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，上诉人崔旭红提供的证据不足以证明其应当领取加班费而未领取加班费的事实，一审对其该项诉讼请求不予支持并无不妥，本院予以维持。关于上诉人盛祥达公司、被上诉人翠云公司是否应支付上诉人崔旭红五个月工资15000元的问题，《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条规定：“被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。”本案中，上诉人崔旭红劳动合同的相对方系上诉人盛祥达公司，其要求被上诉人翠云公司支付工资的主张没有事实和法律依据，本院不予支持。关于上诉人盛祥达公司应当支付的工资数额，自2019年1月1日起至2019年3月13日止，上诉人崔旭红实际提供了劳动，上诉人盛祥达公司对此予以认可，应按照上诉人崔旭红2018年1月至12月期间的月平均工资2961.92元发放工资；自2019年3月14日起至2019年5月，上诉人崔旭红处于无工作状态，应按长子县现行最低工资标准每月1500元发放工资。综上，2019年1月至5月上诉人盛祥达公司应支付上诉人崔旭红工资共计11154.8元（2961.92元/月*2.5个月+1500元/月*2.5个月），一审认定上诉人崔旭红实际上班天数和应得工资数额有误，本院予以纠正。综上所述，上诉人崔旭红的上诉请求部分成立，上诉人盛祥达公司的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持山西省长子县人民法院（2019）晋0428民初849号民事判决第一项，即：解除原告崔旭红与被告晋城市盛祥达物业管理有限公司的劳动关系；第四项，即：被告长子县翠云实业有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告崔旭红押金500元；第五项，即：驳回原告本案其他诉讼请求。二、撤销山西省长子县人民法院（2019）晋0428民初849号民事判决第三项；三、变更山西省长子县人民法院（2019）晋0428民初849号民事判决第二项为：晋城市盛祥达物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向崔旭红支付工资11154.8元。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由上诉人晋城市盛祥达物业管理有限公司负担。二审案件受理费20元，由上诉人崔旭红负担10元，由上诉人晋城市盛祥达物业管理有限公司负担10元。本判决为终审判决。审 判 长 张建兵审 判 员 闫明先审 判 员 郝志芳 二〇一九年十一月二十五日法官助理 郭荣蓉书 记 员 陈丹丹