贵州省安顺市中级人民法院行 政 判 决 书（2019）黔04行终171号上诉人（原审原告）汪彪，男，汉族，住贵州省安顺市西秀区。委托代理人杨正英，贵州沁哲律师事务所律师。被上诉人（原审被告）安顺经济技术开发区管理委员会。住所地：贵州省安顺经济技术开发区管理委员会办公楼。法定代表人吕庆，主任。委托代理人邓松林，安顺经济技术开发区棚户区改造办公室党委书记。委托代理人李旭，贵州同舆律师事务所律师。上诉人汪彪诉因房屋行政协议一案，不服镇宁布依族苗族自治县人民法院（2019）黔0423行初39号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。原判认定：原告（乙方）与安顺经济技术开发区铁路建设领导小组办公室（甲方）于2016年4月8日签订《安顺至六盘水铁路（开发区××）建设项目房屋征收安置补偿协议》（以下简称《房屋征收补偿安置协议》），协议约定安置方式为划地安置，甲方将不低于120㎡安置宅基地提供给乙方修建房屋，乙方同意在建设期间自行周转过渡，过渡费按划地时间追加六个月计发，甲方按照乙方被征收主体房屋建筑面积，首次支付半年临时周转过渡费给原告，共计发6459.00元，半年以后每季度支付一次。2018年9月30日，安顺经济技术开发区幺铺镇人民政府将《幺铺镇黄铺物流园黄幺大道项目鲍家村房屋拆迁安置点宅基地分配方案》（以下简称《宅基地分配方案》）予以公示，采用现场抽签方式确定安置地块，按照先一轮优先选择抽签安置地块原则，划地标准一律按照127.4㎡（其中建筑占地面积90㎡）为一户进行抽签、抽号确定宅基地座落，按单块宅基地划分、编号、抽签、公开的步骤进行。另查明，被告提供给安置户抽签选地的宅基地共计79幅，每幅宅基地面积为130.4576㎡（建筑占地面积为94.6176㎡，随房空地面积为35.84㎡），原告未按照《宅基地分配方案》的要求参与抽签选地。被告已支付原告过渡费共计25451.40元。原判认为：《中华人民共和国行政诉讼法》第七十八条第一款规定：“被告不依法履行、未按照约定履行或者违法变更、解除本法第十二条第一款第十一项规定的协议的，人民法院判决被告承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等责任。”本案中，与原告（乙方）签订案涉协议的安顺经济技术开发区铁路建设领导小组办公室（甲方）系安顺经济技术开发区管理委员会组建的机构，负责与被征收人订立补偿协议，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第二十条第一款“行政机关组建并赋予行政管理职能但不具有独立承担法律责任能力的机构，以自己的名义作出行政行为，当事人不服提起诉讼的，应当以组建该机构的行政机关为被告。”的规定，安顺经济技术开发区管理委员会系本案的适格被告。按照案涉协议约定，原告选择的安置方式为划地安置，甲方应将不低于120㎡安置宅基地提供给原告修建房屋，同时约定集中安置点应结合小城镇规划和新农村建设，修建房屋必须按照征收实施单位提供的房屋施工图修建，立面材料、颜色，房屋形成必须统一，被征收人在划地的范围内修建房屋必须服从区、镇管理部门的管理，任何房屋构建不能超出用地范围，修建房屋层数最高不得超过三层半格式修建。为科学、合理、公开、公平分配好房屋拆迁集中安置点宅基地，征收实施单位安顺经济技术开发区幺铺镇人民政府将《宅基地分配方案》予以公示，以抽签方式确定安置地块，按单块宅基地划分、编号、抽签、公开的步骤进行，提供79幅宅基地供安置户抽签选地，每幅宅基地面积为130.4576㎡，经过八轮抽签选地后，仅余十五户未选地，诉讼过程中进行的第九、十轮抽签中，又有五户已抽签选地，被告已按照协议约定履行集中划地安置义务，原告在《宅基地分配方案》的公示期既未提出异议，也未按照《宅基地分配方案》的要求参与抽签选地，故原告要求被告履行案涉协议向原告提供宅基地的诉讼请求缺乏事实和法律依据，不予支持。其次，案涉协议约定原告同意在建设期间自行周转过渡，过渡费按划地时间追加六个月计发，甲方按照原告被征收主体房屋建筑面积，首次支付半年临时周转过渡费给原告，半年以后每季度支付一次。因此被告应按照协议约定，自案涉协议签订当月起至确定安置点的划地时间追加六个月向原告计发过渡费。结合被告已向抽签选地的安置户补发过渡费至2018年9月30日，被告应支付原告自2016年4月至2018年9月追加6个月共计36个月的过渡费共计38754元，扣除已支付的25451.40元，应支付原告过渡费13302.60元。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法的解释》第七十八条第一款的规定，判决：一、被告安顺经济技术开发区管理委员会于本判决生效之日起六十日内支付原告汪彪人民币13302.60元。二、驳回原告汪彪的其他诉讼请求。案件受理费446元，由被告安顺经济技术开发区管理委员会负担。判决书送达后，上诉人汪彪不服，上诉称：一、《宅基地分配方案》的公示期和异议期为2018年10月1日至2018年10月7日，系国家法定节假日，上诉人无法在该异议期内向政府部门提出异议，上诉人于2019年10月4日针对《宅基地分配方案》，已向村支两委提出异议。故一审判决认定上诉人在《宅基地分配方案》的公示期未提出异议，属于认定事实不清。二、上诉人与被上诉人签订的《房屋征收安置补偿协议》约定，被上诉人应提供不低于120㎡的宅基地给上诉人修建房屋，被上诉人单方作出的《宅基地分配方案》无权将宅基地面积变更为90㎡。同时，同属一个项目的三合村村民均获得了120㎡的安置宅基地，公示的安置宅基地没有达到“三通一平”的条件，没有达到抽签选地的安置条件，如果按照《宅基地分配方案》的要求进行抽签选地，将损害上诉人的合法权益。三、按照《房屋征收安置补偿协议》的约定，被上诉人应向上诉人支付过渡费至被上诉人向上诉人实际交付安置宅基地后再延长6个月。一审判决结合被上诉人向已抽签建房的安置户补发过渡费至2018年9月30日，判决被上诉人向上诉人支付33个月的过渡费，与协议的约定不符。综上，请求二审法院撤销原判，改判支持上诉人的上诉请求。被上诉人安顺经济技术开发区管理委员会二审未提交答辩状。当事人一审提交的证据材料已随案移送本院。经审查，一审判决认证正确，本院予以确认。本院经审理查明的案件事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院另查明，关于黄幺物流大道建设项目（开发区段）和安顺至六盘水铁路（开发区）建设项目集中安置点鲍家村房屋拆迁安置点，共有安置宅基地79幅，安置户74户，其中，已有64户选地，包含本案上诉人在内的10户未选地。本案的划地时间按照《宅基地分配方案》公告日期2018年9月30日予以确定。本院认为，本案的争议焦点是：一、被上诉人是否已经履行向上诉人提供不低于120㎡安置宅基地的义务；二、如何计算被上诉人应支付上诉人的过渡费金额。一、关于被上诉人是否已经履行向上诉人提供不低于120㎡安置宅基地的义务的问题。《中华人民共和国行政诉讼法》第七十八条规定：“被告不依法履行、未按照约定履行或者违法变更、解除本法第十二条第一款第十一项规定的协议的，人民法院判决被告承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等责任。被告变更、解除本法第十二条第一款第十一项规定的协议合法，但未依法给予补偿的，人民法院判决给予补偿。”本案中，按照《房屋征收补偿安置协议》的约定，甲方应将不低于120㎡的宅基地提供给乙方建房，实行集中划地安置的，由甲方负责提供给乙方宅基地和“三通一平”。同时约定集中安置点应结合小城镇规划和新农村建设，修建房屋必须按照征收实施单位提供的房屋施工图修建，立面材料、颜色，房屋形成必须统一，被征收人在划地的范围内修建房屋必须服从区、镇管理部门的管理，任何房屋构建不能超出用地范围，修建房屋层数最高不得超过三层半格式修建。为科学、合理、公开、公平分配好房屋拆迁集中安置点宅基地，征收实施单位安顺经济技术开发区幺铺镇人民政府将《宅基地分配方案》予以公示，以抽签方式确定安置地块，按单块宅基地划分、编号、抽签、公开的步骤进行，提供79幅宅基地供安置户抽签选地，并在一审中提供充分证据证明每幅宅基地面积为130.4576㎡，现已经过十轮抽签，被上诉人已按照协议约定履行集中划地安置义务。上诉人无证据证明其在《宅基地分配方案》的公示期提出异议，也未按照《宅基地分配方案》的要求参与抽签选地，故上诉人要求被上诉人履行《房屋征收补偿安置协议》的约定向其提供宅基地的诉讼请求缺乏事实和法律依据，不予支持。二、关于如何计算被上诉人应支付上诉人的过渡费金额的问题。根据本案《房屋征收补偿安置协议》的约定，上诉人同意在建设期间自行周转过渡，过渡费按划地时间追加六个月计发，甲方按照乙方被征收主体房屋建筑面积，首次支付半年临时周转过渡费给上诉人，半年以后每季度支付一次。因此被上诉人应按照协议约定，自《房屋征收补偿安置协议》签订当月起至确定划地时间追加六个月向上诉人计发过渡费。本案中，被上诉人已经履行提供安置土地的义务，划地时间为《宅基地分配方案》公示的时间，即2018年9月30日，且在一审诉讼过程中，未抽签选地的15户中又有5户抽签选地。尽管上诉人对公示的《宅基地分配方案》有异议，也拒绝抽签选地并提起诉讼，但不影响划地时间按照公示时间予以确定。上诉人的过渡费本应从《房屋征收补偿安置协议》签订当月起至9月30日后再追加六个月计算，一审对此处理并无不当。但鉴于本案的上诉人仍然未选地划地安置的实际，从有利于保护行政相对人合法权益的角度，本院酌情计算至一审判决之日止，即2019年7月较为合理。过渡期为2016年4月至2019年7月共计40月，过渡费为40×10×107.65=43060元，扣除已支付的25451.40元，被上诉人还应支付上诉人过渡费17608.6元。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院予以维持。但对于本院酌情增加的过渡费，本院予以加判。上诉人请求增加过渡费的理由成立，予以支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持镇宁布依族苗族自治县人民法院（2019）黔0423行初39号行政判决第一项、第二项，即“一、被告安顺经济技术开发区管理委员会于本判决生效之日起六十日内支付原告汪彪人民币13302.60元。二、驳回原告汪彪的其他诉讼请求。”二、加判：被上诉人安顺经济技术开发区管理委员会于本判决生效之日起六十日内支付上诉人汪彪人民币4306元。二审案件受理费446元，由上诉人汪彪负担。本判决为终审判决。审判长  肖帮华审判员  洪 云审判员  阮素芬二〇一九年十一月二十七日法官助理齐艳书记员汤晓燕