江西省南昌市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）赣01刑终741号 原公诉机关江西省安义县人民检察院。 上诉人（原审被告人）余小毛，男，1962年7月1日出生于南昌市西湖区，汉族，初中文化程度，无业，住南昌市西湖区。2013年10月因吸毒被行政拘留；2014年7月因吸毒被行政拘留并责令社区戒毒；2015年1月因吸毒被行政拘留；因犯盗窃罪于2015年6月16日被江西省奉新县人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币四千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年11月5日被刑事拘留，2018年12月7日被逮捕。现羁押于安义县看守所。 指定辩护人李滨，上海市锦天城（南昌）律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）梁军，男，1978年7月12日出生于南昌市青山湖区，汉族，中专文化程度，货车司机，住南昌市。2018年12月4日因吸毒被行政拘留五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年11月5日被刑事拘留，2018年12月7日被逮捕。现羁押于安义县看守所。 辩护人汪长泰，江西策源律师事务所律师。 原审被告人熊林友，男，1975年2月10日出生于江西省安义县，汉族，初中文化程度，无业，住安义县。1994年1月17日因在缓刑考验期间内又犯抢劫罪，被安义县人民法院判处执行有期徒刑七年；2002年3月8日因犯故意伤害罪被安义县人民法院判处有期徒刑七年；2012年4月24日、2013年5月23日，因吸食毒品被分别处以行政拘留十五日；2013年10月12日因犯容留其人吸毒罪被江西省安义县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；2015年3月7日因吸食毒品被行政拘留十五日；2015年3月7日因吸食毒品被处以行政拘留十五日；2015年7月15日因犯容留其人吸毒罪被江西省安义县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；2018年11月5日因吸毒被处以行政拘留十五日；2018年11月20日因吸食毒品被决定强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年11月5日被刑事拘留，2018年12月7日被逮捕。现羁押于安义县看守所。 江西省安义县人民法院审理江西省安义县人民检察院指控原审被告人熊林友、余小毛、梁军犯贩卖、运输毒品罪一案，于2019年9月16日作出（2019）赣0123刑初63号刑事判决。宣判后，原审被告人余小毛、梁军不服判决，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人余小毛、梁军，听取了辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审法院判决认定： 2018年10月初，付某找到被告人熊林友欲购买500元钱毒品，因熊林友当时没有毒品，遂同付某一起前往南昌并联系被告人余小毛购买了3小包冰毒和4粒麻古，熊林友支付了购毒品款2000元。回到安义后，熊林友转手卖给付某一小包冰毒和一粒麻古，收取付某500元。 2018年10月份，被告人熊林友在安义县龙津镇前进路电工村家中卖给戴某400元冰毒和麻古，熊林友收取戴某400元。 2018年11月4日凌晨3时许，安义县公安局民警在昌铜高速安义县石鼻出入口处将有贩卖毒品重大嫌疑的熊林友抓获，熊林友交代了其上线余小毛的情况。当日下午，在公安民警控制下，被告人熊林友电话与被告人余小毛联系购买10套冰毒和麻古。被告人余小毛从其人手中购得毒品后，通过电话告知被告人熊林友只有冰毒，没有麻古，并约定在南昌市北京西路江西师大附近进行交易。之后被告人余小毛联系被告人梁军开车送其到江西师大附近进行毒品交易，被告人梁军在明知余小毛是去贩卖毒品的情况下仍为余小毛提供车辆并将余小毛送至交易地点。当晚22时30分许，在被告人熊林友与余小毛、梁军进行毒品交易过程中，公安民警将被告人熊林友和梁军当场抓获，并当场在两人乘坐的一部黑色大众捷达汽车（赣Ａ×××××）上中控储物盒内查获两小袋疑似毒品物质，在梁军裤子右口袋内查获一小袋疑似冰毒物质，9粒疑似麻古物质。经称重，所查获余小毛放在车上的两小袋疑似毒品分别重10.01克和3.77克，所查获梁军身上的疑似毒品重3.37克。经南昌市公安司法鉴定中心鉴定，所查获余小毛放在车内的疑似毒品含海洛因成份，所查获梁军身上的疑似毒品含甲基苯丙胺成分。 2018年10月30日，被告人梁军微信转账收取潘某（微信号为“文”）人民币400元，向其出售一包半冰毒。 被告人熊林友、余小毛归案后如实供述了犯罪事实。被告人熊林友归案后因吸食毒品被安义县公安局处行政拘留十五日，于2018年11月20日被安义县公安局决定强制隔离戒毒二年；被告人梁军归案后因吸食毒品于2018年12月4日被安义县公安局处行政拘留五日。公安机关扣押了被告人梁军用于作案的黑色大众捷达汽车一辆（车牌号赣Ａ×××××），被告人熊林友的金色华为手机一部和蓝色三星手机一部、被告人余小毛的银白色华为手机一部，被告人梁军的黑色VIVO手机一部。 另查明，被告人熊林友于1994年1月17日因犯抢劫罪等，被安义县人民法院判处执行有期徒刑七年；2002年3月8日因犯故意伤害罪被安义县人民法院判处有期徒刑七年；2013年10月12日因犯容留其人吸毒罪被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；2015年7月15日因犯容留其人吸毒罪被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。 上述事实，有以下经当庭举证、质证的下列证据证明： 1.安义县公安局受案登记表、立案决定书及出具的抓获经过说明，证明本案的案发情况及三被告人归案情况。 2.被告人熊林友、余小毛、梁军的户籍信息，证明三被告人的身份信息情况及三被告人已达刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力。 3.安义县公安局检查笔录、扣押决定书、扣押清单及扣押物品照片，证明2018年11月4日22时30分,公安民警在南昌市青山湖区北京西路198号人行道处将乘坐在赣Ａ×××××黑色捷达车辆内的涉毒人员梁军、余小毛、夏某三人抓获。民警在梁军裤子右边口袋内查获有二个装有疑似冰毒晶体和疑似毒品麻古9粒的塑料袋。在车内中控储物盒内查获二个装有疑似毒品白色粉末状的塑料袋，并扣押。扣押被告人熊林友手机二部，扣押余小毛手机一部，扣押梁军手机一部。 4.安义县公安局称量笔录，证明在车内中控储物盒内查获的疑似冰毒物质重分别为10.01克和3.77克。在梁军身上查获的疑似冰毒物质重2.57克和疑似麻古物质重0.80克。 5.南昌市公安司法鉴定中心检验报告，证明经鉴定，在梁军身上查获的疑似毒品查出甲基苯丙胺成份，在车内中控储物盒内查获的疑似毒品检出海洛因成份。 6.安义县公安局辨认笔录、被辨认人照片、被辨认人身份情况说明，证明被告人熊林友辨认出卖毒品给其的人是余小毛，辨认出余小毛于2018年11月3日晚带其购买毒品找的人是梁军。 7.被告人梁军手机微信聊天记录及通话记录截图、通话详单，证明被告人梁军与被告人余小毛之间于2018年11月3日至11月4日有多次通话记录及被告人梁军于2018年10月30日通过微信收取潘某购毒款400元。 8.安义县公安局行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证明2018年11月5日，被告人熊林友因2018年11月3日吸食毒品被安义县公安局处行政拘留十五日，于2018年11月20日被安义县公安局决定强制隔离戒毒二年；被告人梁军因2018年11月1日吸食毒品于2018年12月4日被安义县公安局处行政拘留五日。 9.安义县公安局出具的《关于熊林友立功表现情况说明》，证明2018年11月4日，熊林友被抓获归案后，主动配合公安机关，联系其上线余小毛，将余小毛、梁军抓获归案。 10.江西省安义县人民法院（2013）安刑初字第68号、（2015）安刑初字第60号、江西省奉新县人民法院（2015）奉刑初字第69号刑事判决书等，证明被告人熊林友、余小毛曾受刑事处罚及行政处罚情况。 11.证人夏某的证言，证明2018年11月4日21时许，其在青山湖区铁路六村吃完饭走到魏家村口的麻将馆门口时正好碰到余小毛，余小毛说其有个朋友马上会开车过来，刚说完不到一分钟其就看到一辆黑色的大众牌捷达小汽车开过来，余小毛就上了车，其也打开后排车门上了车。开车的是一个体型较胖的光头男子，他们三个人一起到了江西省师范大学对面的农业银行处，其下车撒尿，然后余小毛下车打电话问对方到了哪里，对方说在师大里面取钱，余小毛就接着说：“要不你出来，到师大对面的中国农业银行来取钱，今天的东西280元，只有白的没有红的。”其就看到余小毛手里拿着一包心心相印的餐巾纸爬过马路的护栏走到马路对面去了。这时其意识到那包心心相印的餐巾纸内应该是装有毒品的。没过多久，其又看到余小毛从马路对面走回来，余小毛回来就直接站在了车边的主驾驶室边上，并将手里的那包餐巾纸给了那个开车男子让那个男的把那包餐巾纸放在车子中控的位置。过了大概两分钟，一辆白色的凯迪拉克停在他们车面前，从车上下来了好多警察，警察将他们控制住并对车辆进行检查，然后他们三个人都被公安机关传唤到公安局执法办案中心来了。一开始其不知道余小毛去师大干吗，是后来通过余小毛与别人打电话的内容，其才意识到余小毛是去卖毒品的。开车的光头男子应该知道交易毒品的事，因为是余小毛打电话叫其开车去的，并且警察还在其身上搜到了毒品。 12.证人付某的证言，证明2018年10月初的一天晚上，其打电话问熊林友想买500元的毒品，熊林友说其没有，但是去南昌可以拿到。其就带着两个朋友开车到熊林友居住的电工村接熊林友前往南昌。在车上其就通过微信转了500元给熊林友。去南昌的路上熊林友打电话问了一个人在南昌哪里碰面，接完电话后熊林友说去南昌老福山那里碰面，于是他们就驾车来到了南昌市老福山附近的一宾馆门口等对方来。没过多久来了一辆白色的SUV汽车，熊林友就上了对方的车并跟对方车上的人接头商议购买毒品的事。过了两三分钟熊林友就招手让他们的车跟着其乘坐的车一起走，来到了南昌市火车站铁路村的附近，熊林友和车上的一名中年男子下了车，站在马路边上等人送货（毒品）过来，其和朋友没有下车就在车上继续等熊林友。大概等了20分钟左右，熊林友让其在这里继续等，其要离开去别的地方拿货（毒品）。然后熊林友与那个中年男子上了车离开了铁路村，大概过了一个小时之后熊林友回来了。熊林友上车后说东西（毒品）拿到了，可以回去了，他们就开车回到了安义县电工村熊林友的家中，熊林友就拿着一个白色的塑料袋，给了其1小袋冰毒（多少克不知道）和两粒麻古，之后他们就离开了。熊林友也购买了毒品，因为那个白色塑料袋子里还有毒品。但具体数量其不知道，熊林友购买的毒品去了哪里其不知道。 13.证人戴某的证言，证明2018年9月份到10月份期间，其一共找熊林友购买过6次毒品，其是通过微信转账和现金交易的。最近一次是2018年10月17日9时3分的时候其通过微信转账给熊林友300元购买过毒品一次，剩下几次具体时间其不记得了。 14.证人帅某的证言，证明2018年11月3日晚上，熊林友去南昌看望其朋友生病的父亲，其和熊某一同去了。在路上的时候，付某打了10多个电话给熊林友要毒品，一个叫“巴子朋友”的人也打电话给熊林友要毒品。到南昌后熊林友是要去看朋友的父亲，但没有联系上朋友，熊林友遂联系了另一个叫“润根”的朋友，熊林友去了“润根”家里，后来熊林友叫其也去了“润根”家中，熊某没有去。在“润根”家里后其看见熊林友在吸食冰毒，中途其听熊林友打电话问有货吗，并叫对方到江西胸科医院附近来接，打完电话熊林友就出去了，约一个小时后回来了。熊林友临走的时候向“润根”要了毒品，但是“润根”说其也没多少，最后“润根”有没有拿毒品给熊林友其不清楚。之后他们三人就出发回安义，到了昌铜高速安义石鼻收费站出口处被警方查获，并传唤至龙津派出所。其在十几二十天前吸食过冰毒。 15.证人熊某的证言，证明2018年11月3日21时许，其和帅某同熊林友去南昌看熊林友一个姓胡的朋友病危的父亲，在江西省胸科医院附近，熊林友就和帅某一起下车上了一幢楼，其在下面等，然后跑到建德观那里的小吃街去吃东西了。大概晚上11时左右，他们一车三人就一起出发回安义，在昌铜高速石鼻收费站处被民警查获，并传唤到派出所。 16.证人潘某的证言，证明其是通过朋友介绍认识梁军的，其在梁军那里买过很多次毒品，大部分记不太清楚了，其记得的有2018年10月中旬，其打电话给梁军买400元钱毒品。当时说好400一套（2个红的麻古、一袋小的冰毒），然后其就用微信跟梁军说钱先欠着等有钱的时候再给。因为其以前在梁军那里买过好多次毒品，所以梁军也同意了钱先欠着。随后梁军约其在南昌市青山湖大道铁路九村门口见面，其到了之后就看到梁军开着一辆大众黑色捷达停在路边，其直接上了梁军的车子，在车上梁军将两个麻古和一小袋冰毒交给其，其拿到后就离开了。一直到10月底其才把400元毒资通过微信转账还给梁军。还有一次是在11月初，其找梁军拿过一次货，当时的具体情况不记得了，反正也是拿的冰毒和麻古，数量也不记得了。其前前后后加起来大概找梁军买过七八次，具体的其记不清楚了。其先是电话联系，然后微信转账，再约地点见面交易，梁军每次都是开着一辆黑色大众捷达。其（自己）的微信号就是手机号1897*****578，昵称：文。梁军的微信因为太久没有联系，其就把它删掉了，只记得其微信名字叫小梁，聊天记录其也删掉了。 17.被告人熊林友的供述，证明其供认2018年11月3日下午，其想去南昌弄点东西（毒品）玩，于是其就通过手机微信（随心）发了个微信给南昌一个姓胡的朋友，姓胡的朋友就告诉其父亲病重。当天晚上其开自己的车和帅某、熊某去南昌看望（胡姓）朋友的父亲。路上联系不上那个姓胡的朋友，其就打电话联系了另外一个朋友徐润根，想找其拿点毒品玩。其按徐润根发的位置（南昌市东湖区供电局叠山路住宅小区）找到了徐润根，然后其就独自一人跟着徐润根去了其住处，徐润根就给了一点冰毒和麻古让其吸食，在吸食毒品的过程中其就问徐润根能不能拿到货（毒品），徐润根就帮其联系后告诉其拿不到。中途帅某打电话问走不走，其就叫帅某也到徐润根家里来坐一下。之后其就微信联系了另外一个朋友余小毛，余小毛就驾驶一辆白色SUV汽车来接其，其上车后就问余小毛能不能拿到货（毒品），余小毛说好贵，400元钱就只有7分冰毒和1粒麻古。然后余小毛打电话联系，对方说晚上拿不到货（毒品），之后余小毛就直接开车带其去洪都大道一宾馆门口找对方去拿货。对方的那个人，是一个40多岁的中年男子，南昌口音。见面后余小毛让对方那个人想想办法再帮其拿4、5个货（毒品），那个人说太晚了拿不到，要拿要等明天，然后余小毛就把其送回了叠山路，他们三人就一起回安义，在昌铜高速石鼻收费站处被民警查获，并传唤到派出所。 2018年11月4日15时许，在公安机关陪同下，其用手机拨通了余小毛的电话，并在电话里让其帮准备之前说的10套400元钱一套（0.7克冰毒加1粒麻古）的毒品。18时许其在公安人员的陪同下一起前往南昌，出发前其再次拨打了余小毛的电话，余小毛说毒品准备好了，但是只有冰毒，没有麻古，并约其在江西师大老校区附近见面。到了江西师大院子内后，其拨打了余小毛的电话，余小毛说是280元一套冰毒（1克重），总共2800元，但是余小毛坚持要其出师大交易。其就和民警开车出了江西师大，到马路对面将车停在了余小毛乘坐的车子前面，余小毛就开门下车，民警就下车将余小毛抓获了，连同还有两个与余小毛同乘一部车的男子一起抓获了。另两个人其认识其中较胖一点的，不戴眼镜的一个，这个人就是11月3日晚上余小毛带其在洪都大道附近一宾馆买毒品时见到的人，余小毛当天准备卖给其的毒品就是这个胖子提供的。其之前在余小毛处购买了两次毒品，其本人买了一次，介绍付智辉在余小毛那买了一次。 其之前在余小毛处购买毒品的那次是其和付某一起去的，当时还有付某的两个朋友，其不认识。2018年10月初，付某打电话问其有没有毒品，其说没有，付某又问到南昌能否拿到。其打电话问余小毛能否拿到毒品，余小毛说能拿到。然后付某就开车接其去南昌，车上还有付某的二个朋友。在车上其与余小毛约好在老福山一中国银行门口见面，在老福山与余小毛见面后，其上了余小毛的车，并让付某开车跟着。在余小毛车上其和余小毛说要2000元毒品，余小毛开车到了铁路村宿舍后门后，打电话联系对方，对方来的是一个40多岁的中年男子，对方问其要多少钱毒品，其说要2000元，余小毛就和对方说这是其安义朋友，帮拿4包冰毒和10粒麻古。对方记了其手机号码，让其收到收款码后转钱过去，就离开了。不久其收到了对方的收款码就转了2000元过去。等了很久对方也未来，余小毛就打电话给对方，并让多带点毒品，说其也要500元，余小毛还让其帮转了二、三百元给对方。过了十多分钟，对方来后把毒品给了余小毛，其和余小毛就回到了老福山，余小毛停车后拿出用纸包的毒品，拿出自己的毒品后，将剩下的毒品给了其。其上了付某的车就回安义，在路上其发现只有3包冰毒和4粒麻古，到安义后其给了付某1包冰毒和1粒麻古。付某给了其500元，买了1包冰毒，每包0.7克左右，1粒麻古。按约定，这2000元毒品是4包冰毒（每包1克重）和10粒麻古，但是和余小毛交易时，冰毒是4包，但每包只有0.7克左右，麻古余小毛也拿走了6粒，只给了其4粒。当时毒品是余小毛交到其手上的，然后其和付某回到安义后，其也只给了付某1包冰毒（0.7克左右）和1粒麻古。因为余小毛会从中扣除点毒品，所以其也在给付某的毒品里扣除了一点。 2018年10月份，戴某找到其并给了其1000元钱买毒品，当时其不想去南昌，身上还有一些之前玩剩下的0.7克左右的冰毒和2粒麻古，按市价大概500元左右，就给了戴某，算了其400元钱，找还了戴某600元。 18.被告人余小毛的供述，证明其供认2018年11月4日凌晨0点左右，熊林友打电话找其买毒品，并问什么价钱，其说一套400元，是一克冰毒配一粒麻古，熊林友说要3、4套，其就带熊林友去找梁军。其和熊林友在坛子口附近见到了梁军，其问梁军有没有货（指毒品）梁军说没有。梁军给了其一个装了一点点冰毒和大半粒麻古的小袋子，其就把那一小袋毒品给了熊林友，并说现在没有货，明天帮你问一下，这一小袋毒品其没有收熊林友的钱。 11月4日下午4点50分，熊林友打电话问买毒品的事，其于4点53分打电话给梁军，梁军没接电话，4点55分，其又打电话给梁军，问搞得到毒品吗？其安义的那个朋友要，梁军说去打听一下。到了4点57分，其又打梁军的电话，梁军没接但是立即回了电话，说都没有东西（毒品）。到了5点06分，梁军给其打电话，并再次告诉其没有问到东西（毒品）。到了11月4日傍晚6、7点钟的时候，其和外甥成建强还有陈真等几个朋友在玉河湾附近一个土菜馆吃完饭后，其自己一个人到铁路五村小熊家里，找小熊买冰毒和麻古，但是小熊说没有麻古了，只有冰毒，280元一克。其就花3920元钱买了14克冰毒，小熊分2个袋子装好给其的，1个是装的10克其准备卖给熊林友的，另一个装了4克，其留着自己吸的。其拿到冰毒发现跟平时见到的白色透明的冰毒不一样，是黄色的硬块状不透明的。其问是不是假的？小熊说不是，说这种冰毒是这样的，很杀的（指毒品效果很强），如果不相信可以拿回来，其就离开了。到了晚上8点31分，熊林友打电话问毒品搞到了没有？其说搞到了，但是没有麻古，只有冰毒，并叫熊林友到江西师大等。其走到铁路六村附近到了晚上9点41分，其打电话给梁军说买到了冰毒并且约了安义的朋友在江西师大碰面，并叫梁军过来和其一起去把冰毒送到江西师大去。其在等梁军的时候遇到了陈真，陈真问其去干嘛？其说去江西师大碰个朋友，给其送点东西（指毒品）。这个时候梁军开了一辆黑色的大众牌小轿车（车牌号码不记得）到了铁路段，然后其和陈真坐上梁军的车到江西师大来了。期间熊林友在晚上9点53分、9点54分、9点56分打了3个电话给其，其都没听到没接。晚上10点06分，在梁军车上的时候，熊林友再打电话来其接到了，熊林友说其到了江西师大，其再一次跟熊林友说没有红的（指麻古），只有白的（指冰毒），并且跟熊林友说这个冰毒跟平常的不一样，为了打消其顾虑，还骗其说自己试过了，很杀。其和熊林友打电话的时候也没有避讳梁军和陈真，他们都知道其是去师大送毒品给别人。其坐梁军的车到了师大对面的农业银行门口，梁军把车停在农业银行门口，其把2包冰毒装进一包心相印餐巾纸的包装袋里，放在梁军车子中控台（储物盒）那里，然后下车到马路对面的师大门口去碰熊林友，梁军和陈真就在车上等其。晚上10点17分，其到师大门口没看到熊林友，就打电话给熊林友，熊林友说师大门口不能停车，车开到师大里面了。其叫熊林友把车开出来，等了8、9分钟见其没出来，其就翻过马路中间的隔离带到梁军车里去了。10点26分其再打电话给熊林友，熊林友说看到其到马路对面去了，其到前面路口调头来找。没过几分钟，一辆白色的车停到梁军的车前面，其就下车准备和熊林友碰面，哪知道是警察，警察把他们抓住了。其卖毒品给熊林友是不获利的，买来是多少钱就多少钱卖给熊林友，因为其和熊林友关系不错，其不获利也要冒着被公安机关抓获的风险去买毒品然后卖给熊林友。其和熊林友是在洪都监狱服刑的时候认识的，熊林友释放后在监狱里没用完的东西给其用了。梁军开车送其去江西师大把毒品卖给熊林友，其不用支付费用，梁军和其也是朋友。 其不知道那两包毒品为海洛因，其在买的时候对方说是冰毒，在其拿到手后觉得和平常见过的冰毒不一样，其当时怀疑是假货，还打电话给梁军帮辨认是不是假货，但其没来得及将那两包毒品给梁军看，所以一直还认为那是两包冰毒，不知道那是海洛因。 算上当天这次，其一共卖过两次毒品给熊林友，上次卖了2、3克冰毒给熊林友，这次卖了10克冰毒给熊林友。第一次是在10月初的一天晚上，熊林友打电话说想买一些毒品，其就联系了朋友小徐问有没有毒品卖，并和小徐约好在铁路六村见面。其带熊林友和朋友小徐在铁路六村见面，熊林友在小徐手上买了毒品。 19.被告人梁军的供述，证明其供认2018年11月4日晚上9时30分，余小毛打电话叫其去“谈妥”，其一个人就开赣Ａ×××××黑色捷达到了铁路八村碰到了余小毛，余小毛和一个戴眼镜的男子在一起，余小毛就叫其送其到江西师范大学，余小毛坐副驾驶室，眼镜男子坐后座。他们到了北京东路江西师范大学门口马路对面停在马路边，余小毛就下车在打电话，然后翻过了马路中间的围栏走到了江西师范大学门口。余小毛过了几分钟又走回来了，上车后就打电话问对方在哪里，然后就叫其把车子往前开一点，开到了农业银行门口等。过了几分钟你们公安就过来了，然后把他们都控制了，并在其身上搜到了冰毒和麻古，然后民警又在车上中控搜到了一个餐巾纸袋子，在餐巾袋子里搜到了毒品，其是在民警搜到毒品之后才知道的。其不知道余小毛贩毒的事情，余小毛在车上跟谁通过话其没听到，其身上搜到的总共有两克左右的冰毒和八粒半麻古，是用一个小铁盒装好放在右边裤子口袋里面。这些毒品是前几天其朋友“小东”给其吸的。车上的毒品其不晓得是余小毛还是眼镜男放其车上的，在接到余小毛之前这些毒品没有放其车上，具体有多少毒品其不清楚。 11月3日晚上11点多钟，余小毛就打电话问其在哪里，能不能拿到毒品，其就说拿不到，余小毛说一定要跟其碰头，其就叫余小毛到鼎昇大酒店来，其在鼎昇大酒店打牌。11月4日凌晨1点多钟，余小毛就到了酒店门口打电话给其，其就下楼了，余小毛开一辆白色越野车，车上还有两三个人，其都不认识。其就站在驾驶室窗户口，余小毛问其有没有毒品，其就说拿不到，没有办法。其有两个微信号码，都是用手机号码注册的，189××××*965注册的微信号是×××，名称叫小梁。159××××*377注册的微信名称叫“智跑”。 在其微信通讯录中微信昵称“文”，微信号×××，电话189××××*157”是其朋友潘某。 原审法院认为，被告人熊林友违反国家毒品管理法规，先后二次贩卖甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人熊林友于2015年7月15日因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑，刑法执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚的本案贩卖毒品罪，是累犯，应依法从重处罚；其还有多次犯罪前科，酌情从重处罚；其归案后能如实供述自己的罪行，可依法从轻处罚；其主动协助公安机关抓获同案被告人，具有立功表现，可依法从轻处罚。 被告人余小毛违反国家毒品管理法规，伙同被告人梁军共同贩卖海洛因10.01克给他人，并贩卖甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂给他人一次，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人余小毛在与被告人梁军共同贩卖毒品犯罪中起主要作用，是主犯；其所贩卖海洛因10.01克是在公安机关控制下进行，毒品未流入社会，可酌情从轻处罚；其归案后能如实供述自己的罪行，可依法从轻处罚；其曾因犯盗窃罪被判处刑罚，酌情从重处罚。 被告人梁军违反国家毒品管理法规，与被告人余小毛共同贩卖海洛因10.01克给他人，并贩卖甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂给他人一次，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人梁军在与被告人余小毛共同贩卖毒品犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应减轻处罚；其所参与的贩卖海洛因10.01克是在公安机关控制下进行，毒品未流入社会，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十八条之规定，判决：一、被告人熊林友犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。二、被告人余小毛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五万元。三、被告人梁军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币三万元。四、扣押在案的毒品海洛因13.78克、甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂3.37克，予以没收，由公安机关依法处理。五、随案移送的被告人梁军用于作案的黑色大众捷达汽车一辆（车牌号赣Ａ×××××），予以没收，上缴国库。随案移送的被告人熊林友金色华为手机一部和蓝色三星手机一部、被告人余小毛的银白色华为手机一部，被告人梁军的黑色VIVO手机一部，予以没收。 上诉人余小毛上诉提出及其辩护人辩称，认定余小毛贩卖海洛因10.01克的事实中毒品称重程序违法。其辩护人还提出，余小毛不构成贩卖毒品罪，应认定非法持有毒品罪。 上诉人梁军上诉提出及其辩护人辩称，梁军不构成贩卖毒品罪。 经审理查明，原审法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，列举的证据已在原审法院开庭时当庭宣读、出示并质证。本院经依法全面审查，对原审判决书认定的事实及所列证据予以确认。在二审审理期间，上诉人余小毛、梁军及其辩护人、原审被告人熊林友均未提交新的证据。 关于上诉人余小毛及其辩护人提出余小毛贩卖10.01克海洛因称重程序违法的意见，经查，相关称量笔录和余小毛的供述，证明侦查人员在称重时将称量方法、过程及结果已告知余小毛，余小毛对当时称量结果没有异议。虽然称量笔录缺少见证人签字，但一审庭审余小毛对该证据无异议，故称量笔录可作为证据使用。以上辩解、辩护意见，本院不予采纳。 关于上诉人余小毛的辩护人提出余小毛不构成贩卖毒品罪，应认定非法持有毒品罪的辩护意见，经查，熊林友于案发前一天已找到余小毛，打算从余小毛处购买毒品，因当时未联系到毒品，第二天即2018年11月4日熊林友再次联系余小毛购买毒品，余小毛从别处联系到毒品后，于熊林友交易毒品时被抓获，其行为构成贩卖毒品罪。以上辩护意见与查明的事实、证据及法律不符，本院不予采纳。 关于上诉人梁军及其辩护人提出梁军不构成贩卖毒品罪的意见，经查，案发前一天即2018年11月3日余小毛曾找梁军购买毒品，案发当天余小毛再次找到梁军购买毒品未果，余小毛从别处购到毒品后告知梁军说买到了毒品，叫梁军开车把毒品送到交易地点。途中余小毛与熊林友通电话，梁军知道是去贩卖毒品，也知道毒品放在车的中控盒内，且梁军是吸毒人员。梁军开车与余小毛携带毒品交易，梁军的行为构成贩卖毒品罪。以上辩解、辩护意见与查明的事实、证据不符，本院不予采纳。 本院认为，上诉人余小毛伙同上诉人梁军共同贩卖海洛因10.01克，并贩卖甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂给他人一次，余小毛和梁军的行为已构成贩卖毒品罪。在共同贩卖毒品犯罪中，余小毛起主要作用，系主犯、梁军起辅助作用，系从犯，依法应当减轻处罚；余小毛具有坦白情节，依法可以从轻处罚；余小毛、梁军所贩卖海洛因10.01克是在公安机关控制下进行，毒品未流入社会，可酌情从轻处罚；余小毛曾因犯盗窃罪被判处刑罚，酌情从重处罚。原审被告人熊林友先后二次贩卖甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。熊林友系累犯，应依法从重处罚；熊林友具有坦白情节，依法可以从轻处罚；熊林友主动协助公安机关抓获同案被告人，具有立功表现，依法可以从轻处罚。熊林友有多次犯罪前科，酌情从重处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  周 兵 审 判 员  李 成 审 判 员  张 艳 二〇一九年十一月二十七日 法官助理  万 辉 书 记 员  熊伟杰