湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终12061号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司萍乡市分公司，住所地:江西省萍乡市安源区建设东路5号。负责人:蒋侃侃，系该公司总经理。委托诉讼代理人:朱邵建，江西萍实律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨绪华，男，1959年6月15日出生，汉族，住湖南省浏阳市。委托诉讼代理人:邹毅，湖南鼎忠律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：边明涛，男，1974年4月27日出生，汉族，住江西省萍乡市芦溪县。被上诉人（原审被告）：萍乡市汽车运输有限责任公司，住所地:江西省萍乡市萍乡经济开发区安源西大道41号。法定代表人:周剑。上诉人中国人民财产保险股份有限公司萍乡市分公司（以下简称人民财险萍乡分公司）因与被上诉人杨绪华、边明涛、萍乡市汽车运输有限责任公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省浏阳市人民法院(2019)湘0181民初6265号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人民财险萍乡分公司上诉请求：一、撤销一审判决第一项，因一审法院程序违法导致多计算损失，人民财险萍乡分公司要求对杨绪华后续治疗费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金进行核减，人民财险萍乡分公司要求二审法院改判金额合计43765.8元；二、杨绪华、边明涛、萍乡市汽车运输有限责任公司承担本案的一审、二审诉讼费用和其他费用。事实与理由：一、一审法院程序严重违法，请求二审法院发回重审。2019年7月19日，人民财险萍乡分公司申请对杨绪华治疗交通事故损伤但超出国家基本医疗保险标准的费用和伤残程度、后续治疗费及误工时间、护理时间、营养时间进行司法鉴定，一审法院不准许是错误的。杨绪华提供的鉴定是自行鉴定，真实性处于不确定的状态，司法实践中，就有在自行鉴定中造假，如上海、江西等等地方就出现了鉴定人与当事人联合在鉴定结论上造假，民事判决后才由公安机关启动刑事调查程序，最终鉴定人与当事人双双入狱的情形。法院仅仅是居中裁决者，以各种理由剥夺保险人在法定期间对自行鉴定的复核，实际不仅仅损害保险人的利益，最终更是损害司法权威。法院在对法定期间申请鉴定不启动重新鉴定程序，如此专门问题，就连法官自身也不清楚申请复核事项是否是真实的，如何断案。二、人民财险萍乡分公司对于待确定的事项因没有复核鉴定，不予认可。1、人民财险萍乡分公司对于后续治疗费5000元不认可。2、营养费1800元不认可。3、护理时间不认可2个月，护理标准按照5102.25元计算不认可。杨绪华主张护理费，应当按照同等级的护工标准计算，没有医嘱护理费不能成立。湖南省2018年度城镇私营单位分行业就业人员平均工资中，居民服务、修理和其他服务行业36613元/年。一审法院多计算护理费7797元（10204.5-36613÷365×24）。4、误工损失没有证据，人民财险萍乡分公司不予认可7150元。5、两个十级伤残不认可，按照13%的赔偿系数没有依据，一审法院多计算伤残赔偿金22018.8元（36698×20×3%）。6、以上一审法院多计算损失43765.8元（5000＋1800＋7797＋7150＋22018.8元），人民财险萍乡分公司要求改判的金额为43765.8元。综上所述，一审法院程序严重违法，请二审法院发回重审，或依法支持人民财险萍乡分公司的上诉请求。杨绪华辩称，一、一审法院查明的事实清楚，采信证据恰当在实体上和程序上无任何瑕疵，无任何违法行为，其一审法院的判决应该予以维持。二、人民财险萍乡分公司在上诉状中认为有些损失不予认可，但在法律上并不代表法律不支持，人民财险萍乡分公司提出的上诉请求和事实与理由一概均不能成立，不应当支持其上诉请求。三、涉及相关费用的问题，一审时人民财险萍乡分公司对重新鉴定没有提供充分的证据来否定我方的鉴定意见，也没有根据举证规则提供相应的证据引起重新鉴定，因此人民财险萍乡分公司用上海和江西发生的个别现象否定所有的司法鉴定这是错误的论证不应当适用到本案，当事人受伤经过一审、二审已经耗费了大量的时间，人民财险萍乡分公司推卸责任，还指责法院的审理活动。对于后续治疗费根据最高院审理人身损害的司法解释，该费用是必然发生的费用，根据杨绪华的伤情，为了避免诉累，所以一并在本案中处理并无不可，减少诉累，节约司法资源。营养费有鉴定意见书载明按照30元每天计算符合客观情况。护理费参照服务行业标准计算，在浏阳市法院系统都是按照这一标准，不针对哪一案件，这有事实依据和法律依据。误工损失按照最低工资标准结合其伤残误工的时间和鉴定意见进行计算，杨绪华认为计算过少，杨绪华是下岗工人，下岗之后在城区从事水电安装个人经营，只是没有办理营业执照，而且事发时杨绪华未满60岁，该费用应当得到支持。伤残赔偿金系数的问题，有两处伤残，一审法院的处理并未违反任何规定。综上所述，一审法院在计算相关损失方面已经在公平、合理的原则上进行了处理。人民财险萍乡分公司的上诉请求没有事实和法律依据，应当全部予以驳回。边明涛辩称，没有意见，边明涛购买了保险。萍乡市汽车运输有限责任公司经本院依法传唤后未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩意见。杨绪华向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判决萍乡市汽车运输有限责任公司、边明涛、人民财险萍乡分公司赔偿杨绪华因交通事故造成的医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、摩托车维修费等损失共计157646.23元。2、本案诉讼费由萍乡市汽车运输有限责任公司、边明涛、人民财险萍乡分公司承担。一审法院认定事实,2019年1月6日17时50分许，杨绪华未取得机动车驾驶证驾驶未依法注册登记的普通二轮摩托车沿Ｇ106线东侧非机动车道由南往北行驶至浏阳市金刚镇南岳村葡萄园前路段向左变更车道时，恰遇边明涛驾驶赣Ｊ×××××重型厢式货车沿Ｇ106线东侧机动车道同向行驶至此。由于杨绪华变更车道时未让所借车道内行驶的车辆先行，边明涛驾车遇紧急情况采取措施不当，致使两车相撞，造成杨绪华受伤的道路交通事故。浏阳市公安局交通警察大队于2019年1月16日作出了浏公交认字［2019］第050313号道路交通事故认定书，认定杨绪华承担此次事故的主要责任，边明涛在此次事故中承担次要责任。事故发生后，杨绪华被送往浏阳市中医医院住院治疗，于2019年1月31日出院，共住院24天，用去住院医药费17694.77元。此外还用去门诊医药费472.5元，医药费合计用去18167.27元，其中住院医药费17694.77元由边明涛支付。2019年5月17日，长沙市浏阳河司法鉴定所作出长浏阳河司鉴所（2019）临鉴字第271号司法鉴定意见书，鉴定意见为：杨绪华左锁骨中远端粉碎性骨折遗留左肩关节丧失功能25%以上构成十级伤残，左侧1-6肋骨骨折构成十级伤残，伤后误工期／休息期为150日，护理期为60日，营养期为60日，后续医疗费为5000元左右，或以实际发生费用为准。杨绪华用去鉴定费2200元。另查明，1、边明涛驾驶的赣Ｊ×××××重型厢式货车在人民财险萍乡分公司投保了交强险和限额为50万的商业三责险，并投保了不计免赔，事发时在保险期内。2、诉讼中，边明涛主张另支付杨绪华餐费、医药费2100元，并提交了临时收据，但是未提交正式票据且杨绪华未在收据上签字。3、诉讼中，边明涛与人民财险萍乡分公司一致同意扣除交强险10000元外15%的医药费用作为非医保用药费用。4、诉讼中，人民财险萍乡分公司以杨绪华的伤残程度、后续医药费、误工时间、营养时间与伤情不符为由，申请一审法院重新鉴定。一审法院认为，公民的身体权、健康权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。杨绪华因交通事故受损要求赔偿，一审法院予以支持。双方当事人争议的焦点问题为：一、杨绪华因交通事故所致损失的认定；二、赔偿义务主体及赔偿责任。针对以上问题，一审法院综合评析如下：一、杨绪华因交通事故所致损失：1、医疗费。杨绪华治疗花费医疗费18167.27元，有医药费、住院病历、诊断证明、医药费票据予以佐证，一审法院予以认定。2、住院伙食补助费。杨绪华住院24天，一审法院酌定按照每天60元计算，故杨绪华住院伙食补助费为1440元（60元/天×24天）。3、营养费。参照司法鉴定意见，杨绪华营养期为60日，一审法院酌定营养费为每天30元，故营养费为1800元。长浏阳河司鉴所（2019）临鉴字第271号司法鉴定意见书系鉴定机构接受浏阳市公安局交通警察大队的委托作出的，程序合法，又人民财险萍乡分公司未提交申请重新鉴定的证据，故一审法院对于平安财险浏阳支公司要求重新鉴定的抗辩意见依法不予采纳。4、后续治疗费。因杨绪华需要巩固治疗，同时应动态观察骨折愈合情况，为减少当事人诉累，参照司法鉴定书，一审法院认定后续治疗费为5000元。5、误工费。杨绪华未提交误工费的证据，考虑杨绪华确有误工损失，一审法院以2018年浏阳市最低工资标准1430元／月计算其误工费。参照司法鉴定意见书，一审法院确定杨绪华误工期为5个月，故其误工费为7150元；6、护理费。参照司法鉴定意见书，一审法院确定杨绪华护理期为两个月，其护理费按湖南省2018年度居民服务业行业工资标准5102.25元/月计算，护理费认定为10204.5元（5102.25元/月×2个月）。7、交通费。尽管杨绪华未提供交通费票据，但是杨绪华住院、鉴定等需要支付一定的费用，一审法院酌定该费用为800元。8、残疾赔偿金。因杨绪华属于城镇居民，故应以湖南省2018年度城镇居民人均可支配收入36698元计算残疾赔偿金，计算年限为20年。因杨绪华被评定为两处十级伤残，根据《人体损伤致残程度分级》的规定，应在其最高伤残等级即十级伤残的赔偿标准上适当提高赔偿比例，一审法院酌定每处提高3%，故其残疾赔偿金为95414.8元〔36698元/年×20年×（10%＋3%）〕。9、精神抚慰金。杨绪华在本次交通事故中受伤除造成物质损失外，其精神也受到较严重损害，根据边明涛的过错程度、事故所造成的损害后果及本地平均生活水平等因素，一审法院酌定精神抚慰金为2000元。10、杨绪华用去鉴定费2200元，有票据证实，对于该费用一审法院依法予以认定。11、摩托车损失。因杨绪华未提交摩托车实际产生修理费的有关证据，一审法院对于杨绪华主张摩托车修理费2000元依法不予认定。以上认定的损失合计144176.57元。二、赔偿义务主体及赔偿责任。机动车发生交通事故造成人身损害的，应首先由保险公司在交强险责任范围内予以赔偿。因此，人民财险萍乡分公司应当在交强险各赔偿限额项下先行赔偿120000元（包括：医疗费限额10000元、伤残限额110000元）。杨绪华损失在交强险不足以赔偿的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的按照各自过错的比例分担责任。浏阳市公安局交通警察大队对本次交通事故作出的浏公交认字[2019]第050313号道路交通事故认定书合法、恰当，一审法院予以采信。依照法律规定，杨绪华在交强险项下以外的损失应当先由人民财险萍乡分公司按保险合同约定予以替代赔偿，但是医疗费应当剔除非医保范围用药，即非医保范围用药不由保险公司承担。杨绪华、边明涛与人民财险萍乡分公司一致同意扣除交强险外15%的医药费用作为非医保用药费用，系双方真实意思表示，一审法院予以确认。故非医保用药费用为1225.09元〔（18167.27元－10000元)×15%〕。人民财险萍乡分公司应替代边明涛赔偿杨绪华6225.44元〔（144176.57元－120000元－1225.09元－鉴定费2200元）×30%〕，边明涛赔偿1027.53元〔（1225.09元+鉴定费2200元）×30%〕。上述人民财险萍乡分公司合计赔偿杨绪华126225.44元。诉讼中，边明涛主张另支付杨绪华餐费、医药费2100元，并提交了临时收据，但是因其未提交正式票据且杨绪华未在收据上签字，又杨绪华未认可，故对于边明涛主张另行支付杨绪华2100元，一审法院依法不予认定。萍乡市汽车运输有限责任公司在本案中无过错，对于杨绪华主张由其承担责任的诉讼请求，一审法院依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、杨绪华因机动车交通事故造成医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、摩托车维修费等损失合计144176.57元，由中国人民财产保险股份有限公司萍乡市分公司赔偿126225.44元，由边明涛赔偿1482.53元（含受理费455元）。因边明涛已经垫付了17694.77元，故中国人民财产保险股份有限公司萍乡市分公司于判决生效后十日内直接支付110013.2元给杨绪华，直接支付16212.24元给边明涛；二、驳回杨绪华的其余诉讼请求。如果逾期未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费910元，减半收取455元，由边明涛负担（已扣减）。本院经审理查明的事实与一审法院审理查明的事实一致。本院认为，本案争议的焦点：一、一审未准予人民财险萍乡分公司重新鉴定申请是否恰当。二、一审法院对后续治疗费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金的认定是否恰当。一、本案中长沙市兴湘司法鉴定所经浏阳市公安局交通警察大队委托对杨绪华的伤残程度、误工期、护理期等作出的司法鉴定意见书，鉴定机构、鉴定人员具备相关的鉴定资格、鉴定程序合法。其鉴定意见是在分析杨绪华病例资料以及对其本人进行检验的基础上得出，该鉴定结论真实有据。人民财险萍乡分公司虽在一审中提交书面重新鉴定申请，但并未提供充分的证据反驳原鉴定结论，故一审不予准许其重新鉴定申请，并无不当，本院亦不予准许。二、人民财险萍乡分公司虽对后续治疗费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金等费用的认定均提出异议，但未提供具体的事实和理由，而一审法院根据鉴定结论及本案其他证据对上述费用的认定合乎法律规定，无畸重情节，本院不再赘述，予以概括维持。另，根据《湖南省高级人民法院、湖南省公安厅关于印发关于处理交通事故案件若干问题的规定的通知》（湘高法[2000]8号）第二十三条规定：一人符合两处以上伤残等级的，在其最高伤残等级赔偿标准上适当提高赔偿比例，其余各处属五级以上（含本数）的，每处提高5%，属六级以下的（含本数）的，每处提高3%，合计赔偿比例不得超过100%。杨绪华经鉴定后受伤为二处十级伤残，最高处伤残为十级，其余的十级伤残附加指数为3%，一审法院确认伤残系数为13%并无不当。综上，人民财险萍乡分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费910元，由中国人民财产保险股份有限公司萍乡市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  黄学里审判员  姜 文审判员  张文欢二〇一九年十一月十八日法官助理陆曼曼书记员陈聪附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。