重庆市巫山县人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0237民初3783号原告:巫山县锟驰建筑劳务有限公司，住所地重庆市巫山县高唐街道平湖西路343号2-1室，统一社会信用代码91500237MA5UC2BH3F。法定代表人：黄成权，董事长。委托诉讼代理人：熊善颇（特别授权），重庆宏愿律师事务所律师。被告:侯长科，男，1964年12月6日出生，汉族，住重庆市巫山县。委托诉讼代理人：龚克勤（一般授权），重庆市巫山县维正法律服务所法律工作者。原告巫山县锟驰建筑劳务有限公司（以下简称锟驰劳务公司）与被告侯长科劳动争议一案，本院于2019年10月11日受理后，依法由审判员何毅独任审判，适用简易程序并于2019年11月7日公开开庭进行了审理。原告锟驰劳务公司的委托诉讼代理人熊善颇、被告侯长科及其委托诉讼代理人龚克勤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告锟驰劳务公司向本院提出的诉讼请求：1.判决原告按照3262.5元的月工资标准为被告支付工伤保险待遇；2.判决原告不支付被告一次性伤残就业补助金。事实与理由:原、被告工伤保险待遇纠纷一案，巫山县劳动人事争议仲裁委员会已经做出裁决，按照重庆市城镇非私营单位工资标准为被告计算了各项赔偿项目，而且支持了一次性伤残就业补助金，原告认为，被告在工地务工期间，与原告形成的是劳务关系，原告作为城镇私营单位，按照非私营单位标准支付赔偿加重了原告的责任，同时，原告只承担用工主体责任，不应支付一次性伤残就业补助金。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第119条之规定，特向贵院起诉，请求法院支持原告的诉讼请求。被告侯长科辩称，本案经仲裁委员会审理裁决作出了山劳人仲案字（2019）第133号裁决书，该仲裁裁决书是依照工伤保险条例规定作出的，被告现要求：1.解除原、被告之间的劳动关系；2.依法裁决由原告支付被告一次性伤残补助金54954.00元、一次性工伤医疗补助金24424.00元、一次性伤残就业补助金54954.00元、停工留薪期工资36636.00元、鉴定费及放射费498.00元、医疗费1800.00元、伙食补助费2820.00元、住院期间护理费5640.00元、登报公告费300.00元，以上合计182026.00元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行举证、质证，结合本院认证，本院确认的事实如下：原告经工商行政管理部门依法登记注册成立。重庆市基础工程有限公司将巫山县江东组团丰盈路道路项目（二标段）的劳务分包给原告，被告在该工地上做木工。工作期间，原告未为被告参加工伤保险。2017年11月4日16时许，被告在丰盈路二标段工地挡土墙外的钢管架上拆除模板时，不慎从钢管架上跌落至地面，导致腰部受伤。受伤后，被告被送往巫山县安康医院住院治疗47天，2017年11月4日经巫山县安康医院诊断为：腰2椎体压缩性骨折。被告住院期间，原告支付医疗费5000.00元,并由原告安排人员护理并支付护理费。2018年4月28日,被告向巫山县人力资源和社会保障局申请工伤认定。2018年6月11日，巫山县人力资源和社会保障局在《巫山报》公告向原告送达举证通知书，支付公告费300.00元。2018年9月4日，巫山县人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》（巫山人社伤险认字〔2018〕214号），认定被告所受伤为工伤。2018年10月18日，巫山县劳动能力鉴定委员会作出《初次鉴定结论书》（巫山劳初鉴字〔2018〕263号），鉴定结论为：伤残玖级，无生活自理障碍。被告支付鉴定费400.00元、鉴定检查费98.30元。原告在庭审中陈述，重庆市基础工程有限公司将巫山县江东组团丰盈路道路项目（二标段）的劳务分包给原告，但不清楚是否将该工程又转包或分包给其他单位或个人。原、被告双方对山劳人仲案字(2019)第133号仲裁裁决书除对侯长科的工资标准有异议外，对该仲裁裁决书其他认定的事实均未提出异议，本院予以采信。以上事实，有原告营业执照副本复印件、法定代表人身份证明、巫山县劳动人事争议仲裁委员会山劳人仲案字(2019)第133号仲裁裁决书及送达回执复印件各一份、工伤认定决定书及更正证明、初次劳动能力鉴定结论书，原、被告的当庭陈述及庭审笔录等证据在卷佐证，这些证据的真实性、合法性、关联性已经开庭质证和本院审查，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，对于侯长科请求与原告解除劳动关系。本院认为，重庆市基础工程有限公司将巫山县江东组团丰盈路道路项目（二标段）的劳务分包给原告，但原告在庭审中陈述不清楚是否将该工程又转包或分包给其他单位或个人，应承担举证不力的法律责任，应认定侯长科是为原告做工，双方形成事实上的劳动关系，现侯长科请求与原告解除劳动关系，并要求原告承担相关工伤保险待遇的请求，符合法律规定，本院予以支持。被告在原告工地工作时受伤，经巫山县人力资源和社会保障局认定为工伤，并经巫山县劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残玖级。根据《工伤保险条例》、《重庆市工伤保险实施办法》等相关规定，其应当享受工伤保险待遇。由于原告没有为被告参加工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款之规定，被告的工伤保险待遇应由原告承担。关于被告本人工资，被告陈述工资大约307.00元/天。原告称依据行情，被告的工资只有150.00元/天，按每月21.75天计算，被告的工资为每月3262.50元。本院认为，双方当事人均未提供被告本人工资的相关证据，本院参照被告受伤时重庆市上年度职工月平均工资5616.00元/月作为其本人工资计算相关待遇。被告请求原告支付一次性伤残补助金的主张，根据《工伤保险条例》第三十七条（一）项之规定，本院予以支持。其一次性伤残补助金为5616.00元/月×9月=50544.00元。被告请求按6106.00元的标准要求原告支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的主张。本院认为，被告在原告处工作受伤，现要求解除劳动关系并享受一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金，符合《工伤保险条例》第三十七条（二）项、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条之规定，本院予以支持。原告应支付被告一次性工伤医疗补助金6106.00元/月×4月＝24424.00元。被告与原告解除劳动关系时距法定退休年龄5年以上不足6，根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条之规定，只能按全额的50%享受待遇，原告应支付被告一次性伤残就业补助金6106.00元/月×9个月×50%=27477.00元。被告请求原告支付停工留薪期工资。本院认为，被告受伤后，暂停工作接受治疗，根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，其应当享受停工留薪期工资，本院对其该项请求依法予以支持。根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》（S32.0）之规定，其停工留薪期为4个月，原告应支付被告停工留薪期工资5616.00元/月×4月＝22464.00元。被告请求原告支付住院伙食补助费。本院认为，被告受伤后，在巫山县安康医院住院47天。住院伙食补助费属住院期间的必要开支，本院依法予以支持。原告应支付被告住院伙食补助费为8.00元/天×47天=376.00元。被告请求原告支付初次鉴定费400.00元及检查费98.00元，本院认为，根据《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条第二款之规定，原告应当支付被告的劳动能力鉴定费及鉴定检查费，本院予以支持。被告主张登报公告费300.00元。本院认为，巫山县人力资源和社会保障局受理被告的工伤认定申请后，在《巫山报》公告向原告送达举证通知书，被告请求原告支付公告费缺乏法律依据，本院不予支持。被告主张护理费，陈述称其住院期间系由原告安排一位姓陈的护理师护理并由原告支付护理费用。本院认为，被告受伤后在医院住院期间，原告安排人员护理并支付护理费用，被告再主张护理费缺乏事实依据，本院不予支持。被告主张医药费1800.00元。本院认为，因未提供证据证实，应承担举证不力的法律责任，对被告该项请求，本院不予支持。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条（一）（二）项、第六十二条第二款，《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条第二款、第三十六条，《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》（S32.0）、《中华人民共和国民事诉讼法》第四十六之规定，判决如下：一、解除侯长科与巫山县锟驰建筑劳务有限公司的劳动关系；二、由巫山县锟驰建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内，支付侯长科一次性伤残补助金50544.00元、一次性工伤医疗补助金24424.00元、一次性伤残就业补助金27477.00元、停工留薪期工资22464.00元、鉴定费400.00元、检查费98.00元、伙食补助费376.00元，共计125783.00元；三、驳回侯长科的其他请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由原告巫山县锟驰建筑劳务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  何毅二〇一九年十一月七日书记员  张静