湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终13288号上诉人（原审原告）:周希忠，男，1962年10月5日出生，汉族，住湖南省长沙市望城区。被上诉人（原审被告）：冷卉卉，女，1983年3月25日出生，汉族，住湖南省长沙市岳麓区。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司长沙开福支公司，住所地湖南省长沙市开福区芙蓉中路一段161号新时代广场106。法定代表人：尹航，总经理。上诉人周希忠与被上诉人冷卉卉、中国平安财产保险股份有限公司长沙开福支公司（以下简称平安财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省长沙市望城区人民法院（2019）湘0112民初4651号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月12日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。周希忠上诉请求：一、关于后续治疗费,应以实际发生的合理性票据为准。不服民事判决书中3000元后续费的判决;二、关于护理费,因上诉人对法律不清楚,主张的护理费低于湖南平均工资170元/天,不服民事判决书中9900元护理费的判决;三、关于误工费,上诉人主张按7500元月标准计算误工费。不服民事判决书中14920.11元误工费的判决。事实与理由：一、2019年5月31日,湖南法证司法鉴定中心作出湘法证司鉴中心(2019)临鉴字第240号司法鉴定意见书,意见为:被鉴定人周希忠因交通事故致双膝部损伤,其后续治疗费约3000元或以实际发生的合理性票据为准。由于上述人至今未康复,在后续治疗过程中,实际所产生的费用已经超出判决书中后续治疗费用3000元,差额太大,于法于理而言,上诉人都不应当为被上诉人的过错承担责任,一审法院认定事实与使用法律偏差,导致上诉人权益得不到保护。上诉人认为应该按实际所产生的费用为主;二、湖南省城镇非私营单位在岗职工居民服务业年平均工资61227元,平均工资170元/天,护理费需按170元/天计算;三、上诉人在没发生交通事故之前,一直是正常上班族,有固定收入,每个月的工资是现金发放为7500元/月,从事是土建施工员,如果不发生事故,本可以正常上下班,而且上诉人作为家庭的主要劳动力,因就医导致不能工作,丧失劳动能力导致收入损失,不能按照2018年湖南省城镇私营单位建筑业从业人员年平均工资45382元标准计算误工费,上诉人主张按照实际工资计算误工费。平安财保公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持原判。针对上诉人的上诉状发表如下几点意见：1、关于上诉人的后续治疗费用，一审时由专业的鉴定机构出具的鉴定报告已认定了后续治疗费用为3000元，而且是上诉人自行提交的鉴定报告。2、关于护理费，上诉人在一审中所主张的护理费为130元每天，并非违法判决，上诉人在二审变更护理费用申请，属于变更诉讼请求，不符合法律规定。3、关于误工费，按7500元每月支付误工费，但没有提交证据证明，一审认定正确。冷卉卉辩称，同意保险公司的答辩意见。周希忠向一审法院提出诉讼请求:1、判令冷卉卉支付医疗费6183.91元（因经络撞伤，在家请草药郎中敷药、按摩师调理一切费用在外）；2、判令冷卉卉支付误工费30000元（120日，7500元/月）；3、判令冷卉卉支付营养期费用6600元（60日，110元/日）；4、判令冷卉卉支付交通费1000元；5、判令冷卉卉支付护理期费用9900元（90日，110元/日）；6、判令冷卉卉赔偿精神损失费2000元；7、判令冷卉卉支付后续治疗费3000元；8、判令冷卉卉支付司法鉴定费用1400元；以上各项费用合计人民币60083.91元，判令由平安财保公司承担连带清偿责任；9、判令由冷卉卉、平安财保公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实，2017年6月4日9时25分，冷卉卉驾驶湘Ａ×××××小型轿车沿医学院附属医院由西往东驶入雷锋大道，周希忠驾驶车架号09499二轮电动车沿雷锋大道西侧辅道由北往南行驶，在雷锋大道医学院前地段，湘Ａ×××××车与左前部与二轮电动车前部相撞，造成周希忠受伤，两车受损的道路交通事故。事故发生后，周希忠当即被送往长沙医学院附属第一医院急诊，产生门诊费848.2元；2017年6月11日周希忠在望城区乌山镇团山湖卫生所治疗产生医疗费用1843元；2017年6月12日周希忠在中南大学湘雅三医院治疗产生医疗费465.55元；2017年6月29日周希忠在中南大学湘雅三医院治疗产生医疗费22元；2017年9月22日周希忠在望城区人民医院治疗产生医疗费424.84元；2018年9月1日周希忠在望城区人民医院治疗产生医疗费378.59元；2018年5月23日周希忠在望城仁爱医院治疗产生医疗费用220.9元；2019年5月9日、5月10日、5月11日，周希忠在长沙市第四医院治疗分别产生门诊费960.3元、585元、435.53元。周希忠前述医疗费共计6183.91元，由周希忠自行支付。该次交通事故，望城区公安局交通警察大队于2017年6月4日作出长公交（2017）第000449号道路交通事故认定书（简易程序），认定：冷卉卉承担本次事故的全部责任，周希忠无责任。2019年5月31日，湖南法证司法鉴定中心作出湘法证司鉴中心[2019]临鉴字第240号司法鉴定意见书，意见为：被鉴定人周希忠因交通事故致双膝部损伤，其后续治疗费约3000元或以实际发生的合理性票据为准；其误工期为120日；其护理期为90日；营养期为60日。该次鉴定，周希忠支付鉴定费1400元。周希忠于1962年10月5日出生。该次事故发生前，周希忠在湖南湘荣建筑有限公司位于长沙市岳麓区盛世耀凯项目部工作，具体岗位为土建施工员。湘Ａ×××××车行驶证登记所有人为冷卉卉，冷卉卉持有准驾车型为Ｃ1的驾驶证驾驶该车发生本次事故，该车在平安财保公司投保了机动车交通事故责任强制保险（限额122000元）、机动车第三者责任商业保险（赔偿限额300000元）及不计免赔，该次交通事故发生在保险期内。一审法院认为，公安机关交通管理部门根据交通事故当事人的违法行为与交通事故之间的因果关系认定冷卉卉承担本次事故的全部责任，周希忠无责任，因各方当事人均未提出异议，应予确认。周希忠因本次交通事故遭受损失，依法有权获得相应的赔偿。冷卉卉驾驶的湘Ａ×××××车在平安财保公司投保了交强险（赔偿限额122000元）、商业三者险（赔偿限额300000元）及不计免赔，该次事故发生在保险期内，平安财保公司应在交强险和商业三者险保险范围内承担相应的赔偿责任。该院对周希忠因本次交通事故受到的各项损失逐一评述认定如下：1、医疗费，合计6183.91元；2、后续治疗费，根据湖南法证司法鉴定中心后续治疗费约3000元或以实际发生的合理性票据为准的意见，周希忠主张后续治疗费3000元，本院予以支持；3、关于营养费，考虑到周希忠因本次交通事故受伤但未构成伤残，本院酌定为900元；4、关于护理费，周希忠因本次交通事故受伤，根据湖南法证司法鉴定中心护理期为90日的鉴定意见，周希忠主张按110元／天标准计算90天护理费共计9900元，未超过2018年湖南省城镇非私营单位在岗职工居民服务业年平均工资61227元的标准，该院对周希忠该项诉讼请求予以支持；5、关于误工费，事故发生前，周希忠在湖南湘荣建筑有限公司位于长沙市岳麓区盛世耀凯项目部任土建施工员的工作，周希忠主张按7500元／月标准计算误工费，其提交了项目部证明及工资表佐证，该院认为周希忠未提交银行流水、完税证明等证据证实其工资标准，故该院对周希忠主张7500元／月误工费标准不予支持，根据周希忠的工作性质，该院参照2018年湖南省城镇私营单位建筑业从业人员年平均工资45382元标准计算误工费，结合湖南法证司法鉴定中心误工期为120天的鉴定意见，周希忠的误工费为14920.11元（45382元／年÷30天×120天）；6、关于交通费，鉴于周希忠因治疗伤情、进行司法鉴定，不可避免会发生交通费用，故该院酌定交通费为800元；7、司法鉴定费1400元；8、关于精神损害抚慰金，因周希忠未构成伤残等级，故该院对其主张精神损害抚慰金2000元的请求不予支持；以上各项损失合计37104.02元。就周希忠上述37104.02元的损失，平安财保公司应当在交强险限额内赔偿周希忠医疗费、后续治疗费、营养费共计10000元；护理费、误工费、交通费共计25620.11元；合计35620.11元。周希忠各项损失超出交强险赔偿范围的部分共计1483.91元（37104.02元-35620.11元），应由周希忠、冷卉卉按在事故中各自过错比例分担。冷卉卉承担本次事故的全部责任，周希忠无责任，根据事故发生的经过及双方过错程度，该院认为冷卉卉应承担该损失全部民事赔偿责任即1483.91元。因冷卉卉驾驶的湘Ａ×××××车在平安财保公司投保了商业三者险（赔偿限额300000元），故对于机动车交强险赔偿限额外冷卉卉应承担的赔偿责任即1483.91元应先由平安财保公司在商业三者险的赔偿限额内进行赔偿，但根据保险条款约定的司法鉴定费用1400元不在平安财保公司赔付范围内，故平安财保公司在商业三者险赔偿限额内应赔偿周希忠83.91元（1483.91元-1400元），其余部分1400元应由冷卉卉承担赔偿责任。综上，平安财保公司应在交强险及商业三者险限额范围内共赔付周希忠35704.02元（35620.11元＋83.91元），冷卉卉应赔偿周希忠1400元。综上，该院依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第三十一条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司长沙开福支公司于本判决生效后十五日内在机动车交通事故强制保险和第三者责任商业保险限额范围内赔偿周希忠各项损失共计35704.02元；二、冷卉卉于本判决生效后十五日内赔偿周希忠各项损失共计1400元；三、驳回周希忠的其他诉讼请求。如果未按该判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。该案受理费400元，因适用简易程序减半收取200元，由周希忠负担76元，冷卉卉负担124元。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案争议焦点是后续治疗费、护理费、误工费等项数额问题。分析评判如下：（一）关于后续治疗费及护理费。本案中，周希忠在一审中主张后续治疗费3000元、护理费110元/天，一审法院亦予以支持，现周希忠主张后续治疗费应以实际发生的合理性票据为准，护理费应当以170元/天计算，系对诉讼请求的变更，诉讼请求的变更应当在一审法庭辩论终结前提出，周希忠在二审中提出违反了法定程序，本院不予支持。（二）关于误工费。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，周希忠主张自己有固定收入，每个月的工资发放为7500元，但其提供的湖南湘荣建筑工程有限公司《证明》及项目部管理人员工资表不足以证实其每个月有固定收入7500元，应承担举证不能的不利后果，对该主张本院不予支持。综上所述，周希忠的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费300元，由周希忠承担。本判决为终审判决。审判长  刘应江审判员  高 进审判员  常晓华二〇一九年十一月二十七日法官助理何麟书记员詹毅附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。