宝鸡市金台区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕0303民初865号 原告：郭文军，男，汉族，生于1963年4月4日，住宝鸡市陈仓区。 委托诉讼代理人：谢辉，宝鸡市渭滨区神农法律服务所法律工作者。 被告：冯双银，男，汉族，生于1965年5月25日，住宝鸡市渭滨区。 委托诉讼代理人：魏明，陕西际傧律师事务所律师。 被告：陕西省兴汉建筑有限公司，住所地，汉中市汉台区梁州路北段，统一社会信用代码91610700709989637C 法定代表人：刘宝安，公司董事长。 委托诉讼代理人:张瑜缨，该公司宝鸡分公司负责人，特别授权。 被告：陕西国中置业有限公司，住所地，宝鸡市金台区中山西路街道办事处胜利村8组，统一社会信用代码91610000054782837P。 法定代表人：庞永林，公司经理。 委托诉讼代理人：周亚丽，陕西西虢律师事务所律师，特别授权。 原告郭文军与被告冯双银、陕西省兴汉建筑有限公司（以下简称兴汉公司）、陕西国中置业有限公司（以下简称国中置业公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告郭文军及委托诉讼代理人谢辉、被告冯双银委托诉讼代理人魏明、被告兴汉公司委托诉讼代理人张瑜缨、被告国中置业公司委托诉讼代理人周亚丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告郭文军诉称，被告冯双银挂靠被告兴汉公司与被告国中置业公司宝鸡分公司于2016年4月23日签订《建设工程施工合同》，由兴汉公司承建国中置业公司宝鸡分公司开发的仙逸兰亭住宅小区三标段工程。2016年7月8日原告与被告冯双银签订《合同》，将该工程6栋小别墅劳务部分承包给原告，约定土建与屋面劳务费按平方米510元结算，2018年12月29日，经双方结算土建部分共6050.5平方米，劳务费总价3085755元，被告冯双银支付190万元，剩余1185755元至今未付，屋面部分未结算，原告单方测算劳务费约28万元。原告诉讼请求被告冯双银与被告兴汉公司连带支付原告劳务费土建部分1185755元、屋面部分28万元，新增、返工劳务费2万元，被告国中公司在未付工程款范围内承担责任。 被告冯双银辩称，冯双银与被告兴汉公司之间是委托代理关系非挂靠关系，支付原告190万元是受兴汉公司委托付款，涉案工程量未决算，支付申请表工程量6050.5平方米包括屋面部分，原告主张新增、返工劳务费2万元无事实根据，冯双银不是案件适格主体，请求驳回原告对冯双银的诉讼请求。 被告兴汉公司辩称，兴汉公司与国中置业公司整个工程未决算和结算，冯双银是作为兴汉公司涉案工程项目负责人，其他同意被告冯双银的意见。 被告国中置业公司辩称，我公司宝鸡分公司与兴汉公司签订关于仙逸兰亭住宅小区三标段工程《建设工程施工合同》属实，双方至今对该工程未竣工结算，工程尚处于在建中，且国中置业分公司是领取营业执照的分支机构，有独立承担民事责任的能力，由国中公司承担不符合法律规定，故应当驳回原告对国中公司的诉讼请求。 原告为证明案件事实及诉讼请求提交如下证据： 证据1、第三被告国中置业公司宝鸡分公司与第二被告兴汉公司2016年4月23日签订的《建设工程施工合同》。证明冯双银代表兴汉公司与国中置业公司宝鸡分公司签订合同的事实，国中置业公司宝鸡分公司债务应由国中置业公司承担。 证据2-1、原告与第一被告冯双银2016年7月8日签订《合同》。证明仙逸兰亭住宅小区三标段6栋小别墅土建和劳务屋面部分分包给原告施工，约定劳务费按平方米510元，第三被告国中公司为发包人应当在欠付工程款范围内承担连带责任。 证据2-2、仙逸兰亭工程款计量支付申请表。证明原告工程劳务的工程量和工程款及一、二被告为挂靠关系，一、二被告对原告劳务费承担连带清偿责任。 证据3、原告个人结算说明。证明原告对屋面部分及新增、返工劳务费的单方结算。 第一、二被告对原告证据的质证意见：证据1、2-1、2-2真实性无异议，但对原告证明目的不认可；证据3是原告单方书写，非定案依据，不予认可。 第三被告对原告证据的质证意见：证据1真实性没有意见，但对证明目的不认可；证据2-1、2-2被告公司未参与不发表质证意见；证据3系原告单方陈述，不发表质证意见。 三被告未提供证据。 本案在审理期间，原告申请对工程量鉴定，经本院通过宝鸡市中级人民法院司法技术室委托华春建设工程项目管理有限责任公司对原告分包施工的仙逸兰亭住宅小区三标段49幢、57幢、58幢楼工程量鉴定，华春宝鉴【2019】0011号工程量鉴定意见书确定建筑面积合计5932.23平方米，露台面积69.87平方米，屋面斜坡造型及斜坡造型部分合计1099.89平方米。对签订意见双方当事人对真实性无异议。 上述证据经庭审质证，双方当事人对真实性无异议，本院予以确认。 经审理查明：2016年4月23日，国中置业公司宝鸡分公司（发包人）将其开发的位于宝鸡市北坡胜利塬西府天地园区的仙逸兰亭住宅小区三标段工程发包给兴汉公司承建，双方签订《建设工程施工合同》，合同双方盖章，冯双银以承包方委托代理人身份签名。合同约定工期180天，合同总价45175271.69元，涉合同工程发包方国中置业公司宝鸡分公司与承包方兴汉公司至今未竣工结算。 2016年7月8日，冯双银为甲方，郭文军为乙方签订《合同》，约定由乙方包人工费、设备费对宝鸡市北坡国中仙逸兰亭住宅小区三标段6栋小别墅的土建劳务大包，承包价格按平方米建筑面积510元，屋面斜坡造型及斜坡部分按每平方米510元乘以0.5计算。施工工期自2016年7月16日-2017年月日，合同还约定了付款方式、双方职责等内容。在合同履行期间，郭文军实际完成该标段49幢、57幢、58幢三幢小别墅土建劳务工程。 2018年12月9日，仙逸兰亭工程款计量支付申请表写明施工楼号49#、57#、58#，工程款类型所有工程总包费，总价6050.5平方米乘以510元计3085755元，所有款由冯双银支付，该支付申请表有郭文军签名及兴汉公司仙逸兰亭住宅小区三标段资料专用章。冯双银已支付190万元。 本案在审理期间，原告冯双银申请对工程量鉴定，经本院通过宝鸡市中级人民法院司法技术室委托华春建设工程项目管理有限责任公司对原告分包施工的仙逸兰亭住宅小区三标段49幢、57幢、58幢楼工程量鉴定，华春宝鉴【2019】0011号工程量鉴定意见书确定建筑面积合计5932.23平方米，露台面积69.87平方米，屋面斜坡造型及斜坡造型部分合计1099.89平方米。 本院认为，第二、三被告就位于宝鸡市北坡胜利塬西府天地园区的仙逸兰亭住宅小区三标段工程签订《建设工程施工合同》，系双方当事人真实意思表示且未违反法律规定，应当认定合法有效。第一被告将第二被告承建的宝鸡市北坡胜利塬西府天地园区的仙逸兰亭住宅小区三标段六栋小别墅工程的土建劳务大包给无劳务资质的原告（原告实际完成该标段49幢、57幢、58幢三幢小别墅土建劳务工程），双方签订的《合同》系无效合同。本案关于第一、二被告之间法律关系，原告认为是挂靠关系并请求一、二被告承担连带支付责任，但未能提供双方挂靠关系的有效证据，其提供的《建设工程施工合同》、《合同》不能证明一、二被告之间是挂靠法律关系，第一、第二被告认为被告冯双银是涉案工程第二被告项目负责人非借用资质挂靠在第二被告名下。本院认为，第一被告以代理人身份代表第二被告与第三被告签订建设工程施工合同，并将第二被告所承包工程中的6栋小别墅的土建劳务大包给原告，应当认定第一被告系第二被告涉案工程项目负责人，为此产生的工程劳务费应由第二被告承担，原告请求第一被告支付无事实依据和法律依据。第二、第三被告工程尚未结算，第三被告是否欠第二被告工程款尚无证据证明，故原告请求第三被告在未付工程款范围内承担责任，本院不予支持。关于涉案工程量确定，经原告申请本院委托司法鉴定，原告所施工的仙逸兰亭住宅小区三标段49幢、57幢、58幢楼建筑面积合计6002.10平方米（含露台面积69.87平方米），屋面斜坡造型及斜坡造型部分合计1099.89平方米，劳务费依据合同约定建筑面积6002.10平方米，按每平方米510元计算，劳务费为3061071元，屋面斜坡造型及斜坡造型部分面积1099.89平方米，按每平方米255元计算，劳务费为280471.95元，原告涉案三栋小别墅劳务费共计3341542.95元，被告已支付1900000元，剩余1441542.95元，第二被告应当支付原告。原告请求被告支付新增、返工部分劳务费2万元，被告不予认可，原告亦未提供证据证明，故本院对此请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、第六十条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》第二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释（二）》第三条之规定，判决如下： 一、被告陕西省兴汉建筑有限公司于判决生效后十日内支付原告郭文军劳务费1441542.95元。 二、驳回原告其他诉讼请求。 三、驳回原告对被告冯双银的诉讼请求。 四、驳回原告对被告陕西国中置业有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费18172元，由原告承担172元，被告陕西省兴汉建筑有限公司承担18000元。保全费5000元，由被告陕西省兴汉建筑有限公司承担。鉴定费30000元，原告承担3000元，被告陕西省兴汉建筑有限公司承担27000元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。 审 判 长  赵引社 人民陪审员  李敏华 人民陪审员  华国强 二〇一九年十一月十四日 书 记 员  林 森