云南省文山市人民法院民 事 判 决 书（2018）云2601民初3411号原告：侬贵海，男，1975年8月4目生，壮族，云南文山电力股份有限公司职工，住文山市。委托诉讼代理人：高锐，云南七乡律师事务所律师（特别授权）。被告：文山郑保骨伤科医院。统一社会信用代码：52532600790295033P。法定代表人：郑玉华，院长。住所：文山市安平西路77号。委托诉讼代理人：李发贤，该院法务（特别授权）。原告侬贵海与被告文山郑保骨伤科医院（以下简称郑保医院)医疗损害责任纠纷一案，本院于2018年11月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告侬贵海及其委托诉讼代理人高锐,被告郑保医院的委托诉讼代理人李发贤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。侬贵海向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告残疾赔偿金30996元/年×20年×10%＝61992元，被扶养人（女儿侬昕珏）生活费19560元/年×3年÷2人×10%＝2934元，被扶养人（母亲王安兰)生活费19560元/年×5年÷5人×10%＝1956元，精神损害抚慰金20000元，合计86882元；2.判令本案的诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，侬贵海将第1项诉讼请求变更为：判令被告赔偿原告残疾赔偿金及被扶养人生活费等共计91746元。事实和理由：2016年4月28日，原告因跨栏时不慎跌倒左某触地，当时即感左某肿胀、疼痛难忍，不敢行走活动，当时无昏迷、恶心及呕吐，伤后未做特殊处理，即由原告家属送至被告处就诊，经被告诊断为左胫骨平台粉碎性骨折（V型)，随后原告在被告处治疗，但原告下地行走时发现左膝关节不稳、乏力。原告到文山州医院、文山州中医医院就诊，被诊断为“韧带损伤”，原告为治疗“韧带损伤”，于2016年8月29日从被告处出院。2016年8月29日，原告为治疗“韧带损伤”入院中国人民解放军昆明总医院北较场分院，经诊断为：1.左胫骨平台骨折内固定术后；2.左膝外侧副韧带撕脱骨折；3.左膝前交叉韧带损伤。并于2016年9月6日进行了左膝关节镜探查清理、外侧副韧带修复术（术中探查见“关节内滑膜大量增生，髌骨关节面软骨、股骨骼及胫骨平台软骨退变，后交叉韧带肌束Ⅱ°损伤，外侧副韧带腓骨端撕脱骨折”)，于2016年9月12日出院。2016年9月13日，原告再次回到被告医院进行康复治疗，于2017年1月25日出院。2017年5月12日，原告经文医司法鉴定所【2017】临鉴字第898号《文山州人民医院司法鉴定所残疾程度鉴定书》鉴定，原告残疾程度为十(拾）级。2018年4月11日，因被告的治疗效果不好，原告到文山州中医医院治疗，经诊断为：1.左胫骨平台骨折术后内固定存留；2.左膝关节前交叉韧带损伤；3.左侧半月板损伤。文山州中医医院于2018年4月12日、4月22日为原告进行了手术，术中探查见“左膝关节内侧半月板毛躁，前交叉韧带部分缺失，前交叉韧带部分断裂，后交叉韧带松驰，后抽屉试验阳性，内外侧软骨骨质异常，见外侧半月板呈退行性改变，内侧半月板撕裂，术中予以创削清理增生的清膜组织”。2018年7月10日，原告经文山州劳动能力鉴定委员会文劳鉴【2018】180号《劳动能力确认结论书》确认结论为；旧伤复发。原告认为，原告受伤后到被告处进行治疗，因被告的重大医疗过错行为，导致原告的伤未能及时得到有效治疗，虽经中国人民解放军昆明总医院北较场分院、文山州中医医院进行了补求治疗，但最佳治疗时机已经经过，造成了原告十级伤残，旧伤复发，不能正常行走的严重后果，被告应当依法承但赔偿责任，具体理由如下：首先，被告未尽如实告之义务，根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十五条的规定，医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。原告到被告处就诊，根据《外科学》相关知识，胫骨平台骨折时，52.9%合并半月板损伤，22.5%合并交又韧带损伤，对于V型双侧平台骨折，易合并血管神经损伤，而对于交叉韧带损伤、血管神经损伤的检查，只有进行MRI检查，方可以清晰地显示出前、后交叉韧带的情况，并可以发现意料不到的韧带结构损伤与隐匿的骨折线。被告在明知其无MRI设备的情况下，未如实告之原告，使原告未能选择具备MRI设备的医院进行治疗。其次，在诊疗措施上，被告只对原告进行DR、DX、CT等检查，不将原告送到有MRI设备的医院进行MRI检查前、后交叉韧带情况，完全只按左胫骨平台粉碎性骨折进行治疗，未尽到一个专业医疗人员应该具备的理性及谨慎，放任原告前、后交叉韧带不管，错过了原告前、后交叉韧带的最佳治疗时间，导致原告的伤不能得到及时有效的治疗，产生了创伤性关节炎、左侧半月板损伤等情况，被文山州人民医院司法鉴定所鉴定为十级伤残。综上所述，被告在对原告进行诊疗的过程中，违反医疗常规，导致原告十级伤残，丧失了自由行走能力，给原告造成了身体损伤和精神痛苦，原告为此提起诉讼。请求被告赔偿残疾赔偿金66976元（33488元/年×20年×10%），被扶养人侬昕珏的生活费3244元（21626元/年×3年÷2人×10%），被抚养人王安兰的生活费2163元（21626元/年×5年÷5人×10%）精神损害抚慰金20000元，车费620元，鉴定费11100元，共计104103元的90%，即93692.7元（104103元×90%）。郑保医院辩称，原告的主张是以其受伤后造成十级伤残为由产生的各种费用，但我们能够举证反映原告的伤残不是被告治疗致残，而是工伤致残，并且已从文山州工伤保险事务管理局获取了一次性工伤保险待遇81185.5元，及获得相应的数额较大的经济待遇。如果原告一再主张向被告索赔，首先与伤残原因不符，其次隐含庭后骗保，故被告认为应当裁定驳回侬贵海的起诉。侬贵海针对其主张，向本院提出如下证据：1.文山郑保骨伤科医院入院记录、手术记录、伤情证明、出院证明、病情证明、再次住院记录、医学影像科DX报告、放射科透视报告单、医学影像科CT报告,证明2016年4月28日至2016年8月29日，2016年9月13日至2017年1月25日，原告到被告医院治疗，被告按左胫骨平台骨粉碎性骨折（V）进行治疗，未进行前后交叉韧带检查及治疗;2.中国人民解放军昆明总医院北较场分院住院病案首页、门诊入院记录、心电图诊断报告单、入院记录、DR诊断报告单、手术记录、出院记录,证明2016年8月29日至2016年9月12日，原告到中国人民解放军昆明总医院北较场分院治疗“韧带损伤”;3.文山州人民医院司法鉴定所司法鉴定意见书,证明2017年5月12日，原告经文山州人民医院司法鉴定所鉴定为十级伤残;4.文山州中医医院入院记录、手术记录、出院记录、病情证明,证明2018年4月11日至2018年5月17日，原告到文山州中医医院治疗“韧带损伤”;5.劳动能力确认结论书,证明2018年7月10日，原告被文山州劳动能力鉴定委员会鉴定为“旧伤复发”;6.云南省增值税普通发票,证明2019年7月19日，原告支付昆明医科大学鉴定咨询服务费（医疗过错鉴定费、专家会诊费）11100元;7.昆明医科大学司法鉴定中心《司法鉴定意见书》（昆医大司法鉴定中心【2019】(临床）鉴字第LCYL44号）,证明经昆医大司法鉴定中心【2019】（临床）鉴字第LCYL44号《司法鉴定意见书》鉴定，被告对原告的诊疗过程中存在过错。其过错与原告左膝关节韧带和半月板损伤的治疗时机延误、治疗时间延长的损害后果存在直接因果关系，被告承担主要责任;8.增值税电子普通发票。证明原告到昆医大司法鉴定中心办理司法鉴定有关事宜，支出车费620元;9.户口册。证明女儿侬昕珏为城镇户口。经质证，郑保医院的质证意见是:第1组、第2组证据无异议；第3组证据真实性、合法性认可，但该证据属于原告没必要所为，已经有了劳动能力障碍鉴定，以此获取工伤待遇；第4组证据无异议；第5组证据无异议，并且同时说明原告进行司法鉴定的无必要性；第6组证据该鉴定对工伤保险没有任何作用，牵连到本案是因工致残以获得数额较大的理赔；第7组证据该鉴定对工伤保险没有任何作用，牵连到本案是因工致残已获得数额较大的理赔，工伤的责任不属于医院直接承担责任的关键，也不是被告对原告诊断治疗致残，被告对原告不诊断不治疗，原告也是伤残的；第8组证据不能反映原告到昆明做鉴定必须支付的交通费；第9组证据有异议，户口本（复印件）注明的户主名下登记有长女，但原告与户主的关系问题不是凭户口登记为准，应当以是否为夫妻关系的证明为准，所以该组证据与本案无关。本院认为，侬贵海提交的第1至第9组证据客观真实，与本案相关联，本院予以采信。郑保医院针对其主张，向本院提出如下证据：1.法定代表人身份证明书，证明郑玉华是被告医院的法定代表人；2.民办非企业单位登记证书、医疗机构执业许可证，证明被告医院是合法的医疗机构；3.工伤保险费一次性待遇支付审批表，证明侬贵海的伤残是因工所致，并且已获得伤残补助金81185.50元的事实；4.云南省企业职工工伤保险医疗费支付审批表，证明侬贵海工伤后已获得相应的数额较大的经济待遇。上述第1至第4组证据补充如下证明观点：从刚才我方由文山州社会保险事务管理局获取的职工工伤保险医疗费支付审核表中，已经明确记载原告获取相关费用是无第三方赔偿扣减的。所以，即便依法依规，医院承担了责任，原告已无法从被告处得到理赔款，只能由院方主动配合保险机构处理原告不应当领取的保险赔付。经质证，侬贵海的质证意见是：对被告的第1、2组证据的三性无异议，证明观点也无异议。第3、4组证据的客观性、合法性无意见，对证明观点和关联性有意见，对第3组证据、第4组证据证明观点不认可，工伤的赔偿是原告交了保险而享有的权利，而原告要求被告赔偿，是被告的行为存在过错，被告应该承担相应的赔偿。本案案由是医疗损害责任纠纷，被告的证据第四、第五组证据与医疗损害责任纠纷无关联性，不能证明被告的证明观点。本院认为，郑保医院提交的第1、2组证据，侬贵海无异议，本院予以采信。第3、4组证据客观真实，对该两组证据的真实性，本院予以采信；对能够证明侬贵海已领取工伤保险的一次性伤残补助金81185元及医疗费已用工伤保险进行了报销的证明观点，予以采信。其余证明观点不予采信。根据当事人提供的证据，经审理，本院查明的法律事实如下：原告侬贵海是云南文山电力股份有限公司职工。2016年4月28日，原告在参加公司举办的“五一”劳动节工会活动，进行跨栏运动时不慎跌倒，致左某受伤。当日，原告被家属送至被告处住院治疗，入院诊断为：左胫骨平台粉碎性骨折（V型)；2、左交叉韧带损伤。2016年8月29日，原告出院。2016年8月29日，原告到中国人民解放军昆明总医院北较场分院住院治疗，经诊断为：1.左胫骨平台骨折内固定术后；2.左膝外侧副韧带撕脱骨折；3.左膝前交叉韧带损伤。2016年9月6日，进行了左膝关节镜探查清理、外侧副韧带修复术，于2016年9月12日出院。2016年9月13日至2017年1月25日，原告再次到被告医院进行康复治疗。2017年5月11日，原告委托文山州人民医院司法鉴定所对其残疾程度进行司法鉴定。2017年5月12日，文山州人民医院司法鉴定所作出文医司法鉴定所【2017】临鉴字第898号《文山州人民医院司法鉴定所残疾程度鉴定书》，鉴定意见是：侬贵海残疾程度为十级。2018年4月11日至2018年5月17日，原告到文山州中医医院住院治疗。2018年7月10日，原告被文山州劳动能力鉴定委员会鉴定为“旧伤复发”。诉讼中，本院依据原告的申请，依法委托昆明医科大学司法鉴定中心进行司法鉴定。2019年9月20日，昆明医科大学司法鉴定中心作出昆医大司法鉴定中心【2019】(临床）鉴字第LCYL44号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：郑保医院对侬贵海的诊疗过程中存在过错。过错与侬贵海左膝关节韧带和半月板损伤的治疗时机延误、治疗时间延长的损害后果存在直接因果关系，郑保医院承担主要责任，建议参与度为60%-90%。侬贵海因本次鉴定支出了鉴定费11100元，车费620元。庭审中，原告自愿放弃被抚养人王安兰的被抚养人生活费。另查明，郑保医院是取得执业许可证的医疗机构。侬贵海已从文山州社会保险事业管理局领取了一次性伤残补助金81185元，领取医疗补助金9570元，已报销医疗费187679.54元。综合双方诉辩主张，本案争议焦点是：原告获得用人单位工伤保险赔偿后，原告的医疗损害责任赔偿请求权应否得以支持。本院认为，医疗损害责任，是指由于医疗机构及其从业人员在医疗护理活动中发生过错，并因这种过错导致患者在医疗机构就医时受到人身损害，医疗机构依法应承担的民事法律责任。《侵权责任法》第五十四条规定“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错，由医疗机构承担赔偿责任。”具体到本案，原告获得赔偿的关键在于被告在为原告的医疗护理活动中是否有过错。首先，《工伤保险条例》第十四条规定，职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的;(二)工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的;(三)在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的;(四)患职业病的;(五)因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的;(六)在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的;(七)法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。该规定明确了应当认定为工伤的法定情形，只要符合上述法定情形，职工所受伤害无论是否由第三人引起，都应当认定为工伤。即，是否存在第三人侵权不影响工伤的认定。其次，《民法通则》第九十八条规定，公民享有生命健康权。第一百一十九条规定，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。因此，第三人侵权造成他人身体伤害的应当承担赔偿责任，被侵害人依法享有获得赔偿的权利。再次，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定，依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。根据该条规定，劳动者因工伤事故受到人身伤害，有权向用人单位主张工伤保险赔偿，如果所受人身损害系因用人单位以外的第三人侵权所致，劳动者同时还有权向第三人主张人身损害赔偿。具体到本案，根据昆明医科大学司法鉴定中心《司法鉴定意见书》（昆医大司法鉴定中心【2019】（临床）鉴字第LCYL44号《司法鉴定意见书》关于被告对原告的诊疗过程中存在过错并承担主要责任，建议参与度为60%-90%的鉴定意见，被告对原告的十级伤残应承担主要责任，被告在原告治疗过程中存在主要过错。虽然，原告的医疗费已通工伤保险获得赔偿，并获得其他工伤保险待遇，但被告的侵权责任不因原告已获得的工伤保险而减轻或者免除。原告在庭审中自愿放弃被抚养人王安兰的生活费请求权，是其对权利的处分，本院予以支持。综上所述，原告获得工伤保险赔偿后，向被告主张医疗损害责任赔偿合法有据，应予以支持。因本案损害结果并不全部是被告过错导致，而与原告受伤也有一定的关系，本院酌定被告应承担本案原告合理损失70%的赔偿责任，其余损失由原告自行负担。侬贵海的合理损失如下：1、残疾赔偿金66976元（33488元/年×20年×10%），符合法律规定，予以支持；2、被扶养人侬昕珏的生活费3244元（21626元/年×3年÷2人×10%），符合法律规定，予以支持；3、精神损害抚慰金20000元，因本案医疗过错导致了原告精神受到一定损害，本院酌情支持5000元；车费620元，有票据为证，予以支持；4、鉴定费11100元，有票据为证，予以支持。以上费用共计86940元。被告应承担70%的赔偿责任，即60858元（86940元×70%）。综上所述，郑保医院应赔偿侬贵海各项损失60858元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第五十四条。《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、文山郑保骨伤科医院于本判决生效之日起十五日内赔偿侬贵海残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、车费、鉴定费共计60858元；二、驳回侬贵海的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2092元，由文山郑保骨伤科医院负担1359，由侬贵海负担733元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于文山壮族苗族自治州中级人民法院。审判员  周宏浴二〇一九年十一月十三日书记员  程子芮