长春经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0191民初1891号 原告：李芳毅，男，汉族，1982年11月26日生，住辽宁省辽阳市太子河区。 被告：中国水利水电第一工程局有限公司，住所地：吉林省长春市经济技术开发区东南湖大路3799号。 法定代表人：闫英才，该公司董事长。 委托代理人：李志宇，该公司职员。 委托代理人：陈新凯，该公司职员。 原告李芳毅与被告中国水利水第一工程局有限公司（以下简称中水一局）劳动争议一案，本院于2019年5月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告李芳毅、被告中水一局委托代理人李志宇、陈新凯到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 李芳毅向本院提出诉讼请求：一、请求人民法院依法判令中水一局依法按照工伤保险条例的规定，给予李芳毅的工资待遇。保留李芳毅与中水一局的劳动关系，按月发给伤残津贴。标准为本人工资的70%，为5,210.79×70%=3,647.55元。理应从转入吉林省吉林市的吉林医药学院附属医院（以下简称吉林医药附属医院）进行康复治疗开始，直到李芳毅达到退休年龄并办理退休手续后停发伤残津贴。按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。由双方以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费，由中水一局按照规定为李芳毅缴纳应缴纳的各项社会保险费；二、李芳毅请求人民法院依法判令中水一局按照法律的规定，给予本人护理待遇。中水一局应从2019年1月1日起，继续按照每月4,000元标准，给付护理李芳毅的亲属护理费，（目前15月份的为4,000元×5-20,000元）,5月份后继续按月支付到李芳毅在吉林附属医院进行康复治疗终结时止；三、李芳毅请求人民法院依法判令中水一局按照法律的规定，给予李芳毅伙食补助待遇。中水一局理应从2019年1月1日起按每月2,000元的标准，给付李芳毅伙食补助费（目前1-5月份的为2,000元×5=10,000元），6月份及之后按标准支付至在吉林医药附属医院进行康复治疗终结时止；四、李芳毅请求人民法院依法判令被告给付原告精神损害抚慰金50,000元。事实和理由：一、李芳毅提出诉讼请求事项的基本事实依据：李芳毅于2004年沈阳农业大学毕业后，于2016年调配至中水一局的山东文登项目从事测量工作的。李芳毅为工程系列专业工程师，职务是水电一局文登项目部测量队队长。2016年5月31日，李芳毅在中水一局的山东文登抽水蓄能电站项目部204m高位水池施工区内进行测量工作时，发生了严重的工伤事故。在204m平台上离2号水池北侧5米处有一处突起的石堆，此处石堆按设计要求是应该挖出的，但当时由于刚开工，没有炸药，反铲挖掘机挖了几下没有挖动，项目部便决定不予挖除。由此，就遗留下了安全隐患。由于测量工作的需要，李芳毅在那个石堆上做了一个控制点，并架好了仪器当要向另一个已知点去的时候，突然发生了石方垮塌，是由于那堆石头的一块裂开了，翻下来后与另一块石头把李芳毅的右小腿挤挫，当时右小腿白骨外露，鲜血喷涌。现场的工友们赶忙用铁线扎住了李芳毅的大腿，及时送往山下，联系了120急救车送到山东文登整骨医院急救。医院的诊断为右小腿前侧挫灭伤、血瘀气滞证、右胫腓骨骨折术后骨不连、右足下垂畸形。李芳毅在医院经过了十七次手术治疗，共计住医院累计29个月。2019年1周转入吉林医药学院附属医院进行康复治疗。目前的情况是右小腿前侧牢申经损伤、肌肉缺失、主动脉血管及部分毛细血管损伤、右小腿软组织肿胀严重、右小腿前侧及后侧腿筋断裂、胫骨骨质酥松严重钢板固定、腓骨断端移位、右足下垂畸形、右下肢可见多处疤痕、部分贴骨不平缩短6cm。李芳毅无法独立行走。经中水一局提出工伤认定中请，吉林市人力资源和社会保障局的吉市人社工认字【2016]0516号工伤认定决定书确定：“李芳毅受到事故伤害，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤”。经吉林市劳动能力鉴定委员会的劳动能力鉴定评为：“伤残五级”。吉林省劳动能力鉴定委员会颁发了，经鉴定伤残等级伍级的：“吉林省工伤职工伤残等级证书”。中水一局于2019年4月10日，提出了《李芳毅工伤诉求处理意见》，已经给付和同意支付所需的下列费用：医疗器具费用；停工留薪期间，从2016年6月1日至2019年1月转入吉林医药学院附属医院进行康复治疗前的29个月，按李芳毅上年度平均工资5,210.79元/月，己于2019年3月25日全额补差支付；两个年度的社保补差15,989.76元于2019年3月25日以现金形式补差支付李芳毅本人；一次性伤残补助金5,210.79元/月×18-93,794.22元，于2019年3月全额支付李芳毅本人；在2016年6月1日至2019年1月转入吉林医药附属医院进行康复治疗前住院治疗期间，中国水电一局按每月4,000元的标准，给付了李芳毅家属护理费用，按每月2,000元的标准，给付李芳毅伙食补助费。但是，中水一局从2019年1月1日开始，护理费、伙食补助费停止支付，停工留薪期间的按李芳毅上年度平均工资支付的5,210.79元/月，改为每月70%的3,647.55元/月，进行支付。二、李芳毅提出诉讼请求事项的法律根据及与其紧密相关的重要事实依据：1、按照《工伤保险条例》第36条规定，职工因工致残被评为五级伤残的，从工伤保险基金支付一次性伤残补助金为18个月的本人工资。保留与用人单位的劳动关系，难以安排工作的，由用人单位按月发给本人工资70%的伤残津贴，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费；依据中水一局出具的李芳毅本人的工资表等材料，其确认李芳毅每月工资额度5,210.79元/月，70%是3,647.55元/月；2、按照《工伤保险条例》第33条规定，职工因工作遭受事故伤害暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。3、《吉林省工伤康复管理暂行办法》第10条规定，工伤职工在工伤康复定点机构进行工伤康复治疗期间，停工留薪期未满的可继续享受停工留薪期待遇；停工留薪期已满进行工伤康复的，应视为停工留薪期延长到工伤康复计划结束；享受伤残津贴的康复对象康复期间继续享受原待遇。工伤康复期间的伙食补助，由用人单位按当地因公出差伙食补助标准的70%支付；……工伤康复期间需要护理的，由用人单位负责；4、对李芳毅进行康复治疗的吉林医药学院附属医院出具的《护理证明》确认患者李芳毅2019年1月3日至2019年4月23日住院111天为“二级护理”；5、《中华人民共和国安全生产法》第53条规定：“因生产安全事故受到损害的从业人员，除依法享受工伤保险外，依照有关民事法律尚有获得赔偿的权利的，有权向本单位提出赔偿要求”。李芳毅受到的伤害是特别严重的，医院的诊断为右小腿前侧挫灭伤、血瘀气滞证、右胫腓骨骨折术后骨不连、右足下垂畸形。李芳毅在医院经过了十七次手术治疗，共计住医院累计29个月，还要继续进行工伤康复治疗。目前的情况是右小腿前侧神经损伤、肌肉缺失、主动脉血管及部分毛细血管损伤、右小腿软组织肿胀严重、右小腿前侧及后侧腿筋断裂、胫骨骨质酥松严重钢板固定、雕骨断端移位、右足下垂畸形、右下肢可见多处疤痕、部分贴骨不平缩短6cm。原告无法独立行走。年龄仅30多岁的李芳毅已经是五级残疾人，终身失去劳动能力和生活自理能力。其爱人因此已经提起诉讼与原告人李芳毅离婚，其三周岁的孩子得不到应有的抚养。其已经是“妻离了散”了；6、李芳毅发生此次工伤事故的原因完全是中水一局的过错造成，李芳毅没有任何过错责任。施工现场突起的石堆，按设计要求是应该挖出的，但当时由于刚开工，没有炸药，反铲挖掘机挖了几下没有挖动，项目部便决定不予挖除。由此，就遗留下了安全隐患。对此特别危险的安全隐患处，中水一局的项目部没有做山任何隔档和警示招牌等安全措施，在施工过程中，多人都到石堆上去过。由于测量工作的需要，李芳毅在那个石堆上做了一个控制点，并架好了仪器当要向另一个已知点去的时候，突然发生了石方垮塌发生了事故。可见，此事故的发生，完全是中水一局的过错造成，李芳毅没有任何过错责任的。由此可见，李芳毅提出要求中水一局给付精神损害抚慰金是完全合法、合理、合情的。 中水一局辩称：李芳毅在工伤事故发生后，我公司积极履行救助义务，联系医院尽全力对李芳毅进行治疗，在其住院的两年多中垫付并承担手术费、医疗费共计54万余元，在工伤事故发生以后也想用人单位所在地吉林市人力资源和社会资源保障局提出工伤认定申请、劳动能力认定，积极协助社会保障行政机关，严格按照相关法律规定尽最大努力给原告相关工伤待遇，以支付其停工留薪期工资社保补差、工资补差、一次性伤残补助金、护理费、营养费按月发放伤残津贴共计约98万余元，力争最大限度维护职工权益，但对其不合理诉求我公司有权拒绝。针对诉求：1、我公司保留双方的劳动合同关系，按月发放工资70%伤残津贴直到退休，同时为其缴纳社会保险；2、我方认为员工伤是否需要护理，依照法律规定需按月支付护理费，需要相关的康复治疗机构确认，需要治疗可以配合，费用最后由工伤保险基金支付，但李芳毅不符合，需要鉴定确认；3、根据工伤保险条例30条职工康复期伙食补助费经过医疗机构出具证明报行政机关同意，我方认为已经履行相关义务了，所以不同意赔偿；4、李芳毅主张精神损害抚慰金，其已享受工伤保险待遇，依照工伤法律关系是没有精神损害赔偿相关规定的，其主张没有法律依据，应当驳回其诉请，其采用民事侵权损害赔偿解释为依据的诉求不合理，依照2003年第20号人民损害赔偿司法解释第12条，由于我们之间的事情已由工伤保险条例处理，是两个法律关系。 本院经审理认定事实如下：李芳毅系中水一局文登项目部的测量队队长，从事测量工作。2016年5月31日，李芳毅在测量过程中因堆石脱落致右小腿受伤。后至山东文登整骨医院治疗，于2018年9月20日出院。2016年7月14日，吉林市人力资源和社会保障局对李芳毅作出吉市人社工认字【2016】0516号工伤认定决定书，认定李芳毅所受伤害为工伤。2018年11月15日吉林市劳动能力鉴定委员会对李芳毅作出伤残等级鉴定，为五级伤残等级。后中水一局向工伤部门申领了一次性伤残补助金，按照5,210.79元/月的标准，发放18个月，共计93,794.22元。中水一局已将该笔款项向李芳毅支付完毕。李芳毅出院后入吉林医药学院附属医院进行治疗。 另查明，双方对于李芳毅受到工伤前十二个月的平均工资为5,210.79元无异议，本院予以采信。 本院认为：本案系劳动争议，劳动者的合法权益应当受到法律保护。李芳毅所受伤情构成工伤，应当享受工伤保险待遇。关于李芳毅要求与中水一局保持劳动关系并按月向其发放伤残津贴的诉请，因双方对于继续保持劳动关系达成合意，本院对双方保持劳动关系的诉请予以支持。根据《工伤保险条例》第三十六条第一款第二项“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）……（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的７０％，六级伤残为本人工资的６０％，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额”的规定，现李芳毅要求中水一局按照每月3,647.55元（5,210.79元×70%）的标准向其发放伤残津贴并以此为基础缴纳各项社会保险的诉请，有事实及法律依据，本院予以支持。 关于李芳毅要求中水一局支付护理费、伙食补助费、精神损害抚慰金的诉请，因李芳毅主张以上诉请的依据为《中华人民共和国安全生产法》、《中华人民共和国侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，系主张侵权责任，与本案不属于同一法律关系，不能在本案中一并处理，李芳毅可通过另诉主张。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、《工伤保险条例》第三十六条第一款第二项的规定，判决如下： 一、被告中国水利水第一工程局有限公司于本判决生效后每月向原告李芳毅支付伤残津贴3,647.55元，并以此为基数基础缴纳各项社会保险； 二、驳回原告李芳毅的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由中国水利水第一工程局有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于长春市中级人民法院。 审判员  王瑜 二〇一九年十一月九日 书记员  韩旭