重庆市沙坪坝区人民法院 行 政 判 决 书 （2019）渝0106行初195号 原告：陈江，男，汉族，1971年2月19日出生，住重庆市武隆县。 委托诉讼代理人：赵广云，重庆山语律师事务所律师。 被告：重庆两江新区社会保险管理中心，住所地重庆市北部新区金渝大道68号，统一社会信用代码125000005868846070。 法定代表人：徐良江，重庆两江新区社会保险管理中心主任。 委托诉讼代理人：王晓宁，重庆学苑律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄溢晨，重庆两江新区社会保险管理中心工作人员。 第三人：重庆市三众爆破技术有限公司，住所地重庆市北部新区财富大道13号第4层办公1，统一社会信用代码9150000020295796XU。 法定代表人：罗鑫，职务不详。 原告陈江不服被告重庆两江新区社会保险管理中心行政给付一案，于2019年4月25日向渝北区人民法院提起行政诉讼，重庆市第一中级人民法院裁定移送本院管辖。本院于2019年6月10日受理后，依法适用普通程序组成合议庭对本案进行审理，原告陈江的委托诉讼代理人赵广云，被告的委托诉讼代理人王晓宁、黄溢晨到庭参加诉讼，第三人重庆市三众爆破技术有限公司经本院依法传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，不影响本案的审理。本案现已审理终结。 原告陈江诉称，原告陈江系重庆市三众爆破技术有限公司（以下简称重庆三众公司）职工，一直从事爆破工作，长时间大量接触粉尘。2015年4月之前，由第三人重庆三众公司为原告在被告处参加了社会保险，之后由重庆城建控股（集团）有限责任公司为原告参加社会保险至今。2018年7月31日，重庆市疾病预防控制中心出具渝疾控职诊字201704984号《职业病诊断证明书》诊断陈江系职业病三期。2018年9月11日，被告以渝两江保障伤险认字(2018)1263《工伤认定决定书》认定陈江患职业病为工伤，2018年11月26日，重庆两江新区劳动能力鉴定委员会鉴定陈江的工伤等级为三级，部分生活处理障碍。2019年1月10日，第三人重庆三众公司函告原告无力支付工伤待遇，2019年3月11日原告向被告提出工伤待遇支付申请，2019年3月13日，被告向原告作出回复，称2016年8月至2016年11月期间无工伤保险参保记录以及先行支付工伤待遇需待有权机关作出解释或确认为由不予支付此次工伤待遇。原告认为，根据《中华人民共和国社会保险法》《工伤保险条例》等相关规定，被告应当先行支付原告工伤待遇。为此，原告特向人民法院提起诉讼，请求依法判决：一、撤销被告于2019年3月13日作出的“关于陈江申请工伤待遇支付的回复”的具体行政行为；二、判决被告在60日内审核并发放原告陈江应获得的工伤保险待遇。 审理中，原告陈江举示了以下证据： 1、工伤待遇支付申请书、工伤认定决定书、鉴定结论书、重庆市三众爆破技术有限公司的告知函及邮政快递回单，证明原告向被告提出了工伤待遇的支付申请，包括申请先予支付。 2、重庆两江新区社会保险管理中心回复函，证明被告向原告作出不予支付的行政行为。 3、重庆市涪陵区人民法院（2017）渝0102行初101号行政判决书及重庆市忠县人民法院（2013）忠法行初字第00024号行政判决书。证明被告以先行支付因涉及法律适用及经办规程、支付细则等问题需待有权机关作出解释的说法是错误的。 被告重庆两江新区社会保险管理中心辩称，一、答辩人依法有向陈江出具回复的职权。根据《中华人民共和国社会保险法》第八条、《工伤保险条例》第四十六条第四款和第五款、《中共重庆两江新区工作委员会重庆两江新区管理委员会关于印发的通知》(渝两江党(2016)104号）的规定，答辩人作为重庆两江新区的社会保险经办机构，有负责管理重庆两江新区工伤保险 基金，核定和支付工伤保险待遇的法定职责。答辩人收到陈江涉及要求支付工伤保险待遇的申请后，依法进行审查并及时回复，未超越答辩人的职权范围。二、答辩人于2019年3月13日向陈江出具《关于陈江申请工伤保险待遇支付的回复》适用法律、法规正确，符合法定程序。2019年3月11日，答辩人收到陈江的《工伤待遇支付申请书》，未附任何其他证明材料。答辩人对申请内容进行核实，了解到陈江自2009年8月至2017年5月一直从事爆破工作，其中2016年8月至2017年5月在重庆市三众爆破技术有限公司从事爆破工作，而2016年8月至2016年11月期间无工伤保险参保缴费记录。重庆市三众爆破技术有限公司为陈江申请了工伤认定和劳动鉴定，陈江以此为据申请工伤保险待遇支付。根据《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见》(人社部发(2013)34号）第九条规定：“按照本意见第八条规定被认定为工伤的职业病人员，职业病诊断证明书（或职业病诊断鉴定书）中明确的用人单位，在该职工从业期间依法为其缴纳工伤保险费的，按《条例》的规定，分别由工伤保险基金和用人单位支付工伤保险待遇；未依法为该职工缴纳工伤保险费的，由用人单位按照《条例》规定的相关项目和标准支付待遇。”由于陈江从业期间所在公司未依法连续足额为其缴纳工伤保险费，故应由用人单位按照《条例》规定的相关项目和标准支付待遇。根据《社会保险基金先行支付暂行办法》第五条、第六条、第七条、第八条、第十条之规定，陈江应先穷尽向用人单位重庆市三众爆破技术有限公司主张全部工伤保险待遇的法律途径，仍未获得工伤保险待遇后再向重庆两江新区社会保险管理中心依法提出申请，并且提交所有医疗诊断、鉴定等费用的原始票据等证据。被答辩人在陈江符合先行支付的条件下，也仅承担先行支付工伤保险待遇项目中应当由工伤保险基金支付的项目，而非全部项目。根据《工伤保险条例》第四十六条第四款和第五款的规定，工伤保险经办机构应当按照规定核定工伤保险待遇并管理工伤保险基金的支出。然而工伤保险待遇先行支付因涉及法律适用及经办规程、支付细则等问题，需待有权机关作出解释或确认。如在核定先行支付工伤保险待遇标准时，对于未依法参保的工伤职工应如何确定以“本人工资”为计算基数的工伤保险待遇项目金额，目前并无明确的法律规定。前述情形导致被答辩人无法计算出陈江的相关工伤保险待遇项目标准，故暂时无法审核支付。答辩人于2019年3月13日对陈江的申请作出的回复综合考虑了前述因素，作出暂无法进行审核支付的回复，以待将来相关规定出台后再行审核支付，答辩人作出回复的行为适用法律、法规正确，符合法定程序。 审理中，被告举示了以下证据： 1、《工伤待遇支付申请书》； 2、重庆市社会保险参保证明（个人历年）； 3、《关于陈江申请工伤保险待遇支付的回复； 4、EMS详情单和官网查询截图。 证据1-4证明：一、被告于2019年3月11日收到陈江的《工伤待遇支付申请书》；二、重庆市三众爆破技术有限公司在2016年8月至2016年11月期间未依法为陈江参加工伤保险；三、2019年3月13日，被告向陈江送达了《关于陈江申请工伤保险待遇先行支付的回复》。 法律依据：《中华人民共和国社会保险法》第八条，《工伤保险条例》第四十六条第四款、第五款，中共重庆两江新区工作委员会重庆两江新区管理委员会关于印发《重庆两江新区直属事业单位机构编制暂行方案》的通知（渝两江党【2016】104号），《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见》第九条,《社会保险基金先行支付暂行办法》第五条、第六条、第七条、第八条、第十条。 第三人重庆市三众爆破技术有限公司未发表参诉意见，未举示相关证据。 审理中，原告陈江对被告举示证据的真实性、关联性、合法性无异议，但认为被告适用法律错误。被告重庆两江新区社会保险管理中心对原告举示证据的意见为：证据1除三众爆破公司告知函未收到，对其他证据真实性无异议，原告确实向被告提出工伤待遇支付的申请，但并未明确支付项目及金额；对证据2真实性无异议，证明被告依法向原告进行回复。对证据3真实性无法核实，对证明目的与本案无关。 经庭审质证，本院对上述证据认证如下：原告的证据1、2和被告举示的证据1-4能够证明向被告提出申请、被告作出答复以及原告参保情况，本院予以采信，原告举示的证据3与本案无关，不予采信。 经审理查明，原告陈江系第三人重庆市三众爆破技术有限公司员工，原告称从2016年8月到2017年5月在该公司从事爆破工作。重庆市三众爆破技术有限公司从2016年12月到2017年5月为其参加了工伤保险。2018年7月31日，重庆市疾病预防控制中心出具渝疾控职诊字201704984号《职业病诊断证明书》，诊断其为职业尘肺病叁期。2018年9月11日重庆两江新区社会保障局作出了渝两江保障伤险认字（2018）1263号认定工伤决定书，认定原告陈江患有职业尘肺病叁期，认定为工伤。 2019年3月11日，被告收到了原告提交的《工伤待遇支付申请书》，该申请书要求被告支付工伤保险待遇，并要求先行支付，并提交了认定工伤决定书、初次鉴定结论书和用人单位出具的拒绝支付工伤保险待遇的告知函。2019年3月13日，被告作出了《关于陈江申请工伤保险待遇支付的回复》。认为原告在2016年8月至2016年11月为第三人工作期间未缴纳工伤保险，不符合支付工伤保险待遇的条件，按照人社部发（2013）34号第九条的规定，应由用人单位按规定支付待遇。对先行支付问题，认为涉及法律适用及经办规程、支付细则等问题，需要有权机关作出解释或确认，因此暂时不能对其申请进行审核支付。原告对该答复不服，提起行政诉讼。 本院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第八条规定，社会保险经办机构提供社会保险服务，负责社会保险登记、个人权益记录、社会保险待遇支付等工作。被告作为两江新区的社会保险经办机构，负有社会保险待遇支付的法定职责。 关于原告要求支付核定工伤保险待遇的问题。《工伤保险条例》第十条第一款规定：“用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。”《重庆市工伤保险实施办法》第九条规定：“用人单位应当以货币形式按月向征收机关足额缴纳工伤保险费，职工个人不缴纳工伤保险费。”第二十六条规定：“用人单位按本办法规定参加工伤保险，并按时足额缴纳工伤保险费，参保职工受到事故伤害或者患职业病并认定为工伤的，按《条例》和本办法规定享受工伤保险待遇。”《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》第九条规定：“按照本意见第八条规定被认定为工伤的职业病人员，职业病诊断证明书（或职业病诊断鉴定书）中明确的用人单位，在该职工从业期间依法为其缴纳工伤保险费的，按《条例》的规定，分别由工伤保险基金和用人单位支付工伤保险待遇；未依法为该职工缴纳工伤保险费的，由用人单位按照《条例》规定的相关项目和标准支付待遇。”本案中，原告陈江从2016年8月到2017年5月在第三人公司从事爆破工作，但未参加2016年8月至2016年11月之间的工伤保险，由于未依法参加工伤保险，依照上述规定，不应由工伤保险基金支付工伤保险待遇。 关于原告要求被告先行支付的问题，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定：“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤基金中先行支付。”《社会保险基金先行支付暂行办法》第六条第二款规定：“职工被认定为工伤后，有下列情形之一的，职工或者其近亲属可以持工伤认定决定书和有关材料向社会保险经办机构书面申请先行支付工伤保险待遇：……（二）用人单位拒绝支付全部或者部分费用的；”本案中，原告已向被告提交了申请书以及工伤认定决定书、鉴定结论书、用人单位出具的拒绝支付工伤保险待遇的告知函，原告申请工伤保险待遇符合上述规定。《社会保险基金先行支付暂行办法》第七条规定：“社会保险经办机构收到职工或者其近亲属根据第六条规定提出的申请后，应当在3个工作日内向用人单位发出书面催告通知，要求其在5个工作日内予以核实并依法支付工伤保险待遇，告知其如在规定期限内不按时足额支付的，工伤保险基金在按照规定先行支付后，取得要求其偿还的权利。”第八条规定：“用人单位未按照第七条规定按时足额支付的，社会保险经办机构应当按照社会保险法和《工伤保险条例》的规定，先行支付工伤保险待遇项目中应当由工伤保险基金支付的项目。”因此，被告以需要等待有权机关作出解释或确认为由拒绝审核先行支付待遇属于适用法律错误，主要证据不足。 综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）、（二）项的规定,判决如下： 一、撤销被告重庆两江新区社会保险管理中心于2019年3月13日作出的《关于陈江申请工伤保险待遇支付的回复》中关于工伤保险待遇先行支付问题部分的答复。 二、被告重庆两江新区社会保险管理中心在本判决发生法律效力后六十日内依法审核并发放原告陈江应获得的工伤保险待遇。 案件受理费50元，由被告重庆两江新区社会保险管理中心负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  艾知宇 人民陪审员  徐 宏 人民陪审员  杨 洋 二〇一九年十一月二十五日 书 记 员  郭 帆