山西省太原市中级人民法院刑事裁定书（2019）晋01刑终1278号原公诉机关山西省太原市万柏林区人民检察院。上诉人（原审被告人）李嘉强，男，1994年5月26日出生于山东省高密市，公民身份号码×××，汉族，本科文化，无业，户籍地山东省高密市，住太原市。2018年4月17日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年4月28日被逮捕。现羁押于太原市第一看守所。指定辩护人魏慧敏，北京市京师（太原）律师事务所律师。山西省太原市万柏林区人民法院审理太原市万柏林区人民检察院指控原审被告人李嘉强犯盗窃罪一案，太原市万柏林区人民法院于2018年12月12日作出（2018）晋0109刑初821号刑事判决，原审被告人李嘉强提出上诉，本院于2019年3月28日作出（2019）晋01刑终331号刑事裁定，撤销原判，发回重审。太原市万柏林区人民法院依法另行组成合议庭，于2019年7月21日作出（2019）晋0109刑初343号刑事判决，原审被告人李嘉强提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查证据材料，讯问上诉人李嘉强，听取其辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定进行不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2017年6月份至2018年3月份期间，被告人李嘉强趁其女友被害人李某1不备，在太原市万柏林区杜尔坪虎胜街一巷6楼7户被害人李某1家中、万柏林区后北屯中心花园小区A座903室被告人李嘉强暂住处，用自己的刷卡机多次从被害人李某1的招商银行信用卡（尾号3117）、浦发银行信用卡（尾号5168）、广发银行信用卡（尾号4896）中盗走人民币共计47620元，并将钱款存于自己中国银行储蓄卡（尾号1519）的账户内，后赃款全部挥霍。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1.到案情况说明，证实2018年4月16日，太原市公安局万柏林分局矿区责任区刑警队接被害人李某1报警称其男友李嘉强盗窃其卡内钱财。民警于2018年4月16日15时许从杜尔坪虎胜街将李嘉强传唤至刑警队进行审查。2.被害人李某1的报案材料及陈述，证实2014年我和李嘉强成为男女朋友。2017年7月2日，我手机招商银行短信提示消费3016元，因为只有李嘉强知道银行卡密码，经我询问，他承认是他趁我不注意偷拿我的卡刷的。后李嘉强又多次偷刷我银行卡，截止2018年3月3日，李嘉强共计偷刷我的招商、浦发、广发银行三张信用卡50000元左右。每次李嘉强盗刷我银行卡里的钱，有的银行卡短信提示我，没有短息提示的，我通过QQ邮箱查询账单才会知道。当我发现他盗刷我卡里的钱我都会向他核实，他每次都承认，说会很快还给我，我就没有采取防范措施，也没有报警。除去李嘉强从我卡上盗走的钱，李嘉强总共向我借了130000元左右，并在2017年12月16日给我出具了一张70000元的借条。李嘉强父亲还给我45000元，是那张70000元借条上的钱。2018年4月16日李嘉强又给我打了一张135000元的借条，包括他盗刷我银行卡内共计50000元左右的现金。3.证人李某2的证言，证实我是李嘉强的父亲，李某1是我儿子李嘉强的女朋友，李嘉强的日常生活消费李某1会给他，我也会给他。2018年过年的时候，李某1来到我家，说她欠信用卡的钱还不了，银行催她还款，我就给了她45000元让她还信用卡。4.借条，证实被告人李嘉强于2017年12月16日给被害人李某1出具借款人民币70000元，并承诺于2018年4月16日全部还完的借条一张；于2018年4月16日给被害人李某1出具借款人民币135000元，并承诺于2018年4月20日一次还清的借条一张。5.被害人李某1信用卡对账单及交易明细，证实被害人李某1的招商银行信用卡、浦发银行信用卡、广发银行信用卡从2017年7月至2018年1月的交易情况，招商银行信用卡刷卡记录：其中2017年7月26日3016元、2017年11月30日9766元、2017年12月4日6240元、2018年3月3日7120元；浦发银行信用卡刷卡记录：其中2017年8月2日4008元、2017年8月5日5022元、2017年10月19日5126元、2017年11月3日3884元、2017年11月27日1422元；广发银行信用卡于2018年1月21日刷卡2016元。共计人民币47620元。6.被告人李嘉强中国银行卡交易明细，证实被告人李嘉强中国银行卡进账情况：2017年7月26日2995.90元、2017年11月30日9705.40元、2017年12月4日6200.56元、2018年3月3日7075.28元、2017年8月2日3981.95元、2017年8月5日4989.87元、2017年10月19日5093.24元、2017年11月3日3850.98元、2017年11月27日1411.47元、2018年1月21日2001.90元，共计人民币47306.55元。以上均扣除银行转账手续费。7.调取证据清单及照片，证实公安机关调取被告人李嘉强盗刷信用卡时使用的银联刷卡机一个。8.报警信息，证实被害人李某1于2017年12月6日报警称有一名男子将其银行卡盗走，盗刷卡内16000余元。9.户籍证明。10.被告人李嘉强在侦查阶段的供述，我和李某1从2014年开始谈恋爱，2017年开始我在李某1不知情的情况下盗窃过李某1大概三四次信用卡，将她卡里的钱通过我的个人刷卡机转到我的银行卡里，共计盗窃她卡内20000元左右，这些钱我都用于自己吃喝玩花光了。每次我偷刷李某1的卡后过一段时间她都会收到刷卡信息，她问我的时候我就编造一些比如做生意、做投资的理由骗她，告诉她钱很快就会还给她，每次她都相信了。我盗刷了李某1的招商银行、浦发银行和广发银行信用卡里的钱，盗刷时要扣0.38%的手续费。之前我还了李某145000元，是还我和李某1共同用她信用卡时欠的银行的钱。原审法院认为，被告人李嘉强以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立。关于公诉机关指控被告人李嘉强盗窃金额为人民币54067.63元，依据在案证据盗窃金额应认定为人民币47620元。关于被告人李嘉强提出其行为不构成盗窃罪的辩解意见，经查，被害人陈述、被告人李嘉强在侦查阶段的供述、被害人银行卡损失明细与被告人银行卡进账明细在时间和金额上的相互印证，证实被告人李嘉强在明知被害人不允许刷其信用卡的情况下，多次违背被害人意志盗刷其多张信用卡，将被害人信用卡内钱款转到自己银行卡并挥霍，被告人李嘉强的行为符合盗窃罪的构成要件。关于被告人李嘉强提出的还款行为，被告人李嘉强在侦查阶段供述是还其和被害人共用被害人信用卡时产生的银行欠款，被害人陈述被告人李嘉强向其偿还的是借款，故现有证据不能认定是对盗窃钱款的退还。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第五十二条，第五十三条，第六十一条，第六十四条的规定，判决如下：一、被告人李嘉强犯盗窃罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年4月17日起至2021年1月16日止。罚金在判决生效之日起三十日内一次缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）二、依法继续追缴被告人李嘉强的犯罪所得人民币47620元，发还被害人李某1。上诉人李嘉强上诉称：李某1的报案材料及陈述与事实不符，135000元的借条是在李某1的胁迫下写的。案发当天由于双方情绪失控，将一场经济纠纷引发成刑事案件。因此，其没有非法占有李某1钱款的目的，不构成盗窃罪。其辩护人的辩护意见是：李嘉强与李某1之间是一种单纯的民部借贷纠纷，并不构成刑事案件，原判认定事实不清，二审应依法改判李嘉强无罪。经二审审理查明的事实和证据和一审相同，本院予以确认。本院认为，上诉人李嘉强以非法占有为目的，采取秘密手段窃取多次他人财物，且数额较大，其行为已构成盗窃罪。原公诉机关指控和原审法院认定的罪名成立。关于上诉人李嘉强及其辩护人提出“李嘉强不构成盗窃罪”的上诉和辩护意见，经查，被害人的报案材料和陈述、上诉人李嘉强在侦查阶段的供述、被害人银行卡损失明细与被告人银行卡进账明细等，证实上诉人李嘉强在明知被害人不允许刷其信用卡的情况下，多次违背被害人意志盗刷其多张信用卡，并将被害人信用卡的钱款转到自己银行卡后用于个人挥霍。在被害人发现后，编造“做生意、投资、购房”等谎言，并承诺事后归还，但其既无工作，也没有经济来源，根本无能力归还。由此可见，上诉人李嘉强非法占有被害人钱财的主观目的明确，其行为已构成盗窃罪。对以上上诉和辩护意见，本院均不予采纳。对上诉人李嘉强另提出“李某1的报案材料及陈述与事实不符，135000元的借条是在李某1的胁迫下写的”等上诉意见，现有证据已充分证实其盗窃被害人李某147620元的事实成立，其所提该上诉意见既无事实根据亦无法律依据，本院亦不予采纳。原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定.审判长 张顺军审判员 宋浩峰审判员 闵 佳 二〇一九年十一月十日书记员 李晶晶