河北省张家口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀07民终2312号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司张家口分公司，住所地张家口市桥东区胜利北路16号。负责人：魏建文，总经理。委托诉讼代理人：李红学，该公司职员。被上诉人（原审原告）：冯玉贵，男，1957年5月30日出生，汉族，住张北县。被上诉人（原审被告）：孟师，男，1975年3月13日出生，汉族，住张家口市宣化区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司张家口分公司（以下简称人民财险张家口分公司）因与被上诉人冯玉贵、孟师机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省尚义县人民法院（2019）冀0725民初282号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人人民财险张家口分公司的委托诉讼代理人李红学，被上诉人冯玉贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人民财险张家口分公司上诉请求：1.请求二审法院撤销一审法院对误工费52162判决并依法改判；2.由被上诉人承担上诉费。事实和理由：一审法院认定的误工费计算标准无依据且误工期无司法鉴定部门的权威认定，同时并未结合一审冯玉贵实际年龄以及是否实际产生误工损失依法认定。冯玉贵答辩称，现在腿还没有长好，到医院拍片还有缝，肌肉萎缩，我没有劳动能力，医院建议我做二次手术。上诉人上诉理由不正确。治疗天数应该比这个还长。孟师未到庭，没有提交答辩意见。冯玉贵向一审法院起诉请求：1.判令孟师、人民财险张家口分公司赔偿冯玉贵医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金（待定）、鉴定费、精神抚慰金、二次手术费、拖拉机及水泵受损费等共计5万元；2.诉讼费用由孟师、人民财险张家口分公司承担。一审法院认定事实：2017年9月11日18时许，孟师驾驶豪瀚牌重型半挂车（冀Ｇ×××××冀Ｇ×××××）沿344省道由东向西行驶，行驶至尚义县，与前方冯玉贵驾驶的拖拉机发生碰撞，造成冯玉贵、孟师受伤、两车受损，路南树木、电线、建筑物受损，拖拉机所载水泵受损一交通事故。该事故经尚义县交通警察大队出具的交通事故认定书（尚公交字[2017]第063号）认定，孟师负事故主要责任，冯玉贵负事故次要责任。孟师驾驶的豪瀚牌重型半挂车（冀Ｇ×××××冀Ｇ×××××）在人民财险张家口分公司投保有强制责任险和商业第三者责任险，事故发生在保险期间内。事故发生后，冯玉贵入尚义县医院门诊治疗，支出医疗费1218.1元，到解放军二五一医院第一次住院治疗，住院16天及第二次住院治疗，住院26天，支出医疗费合计73090.16元，后到张家口第二医院复查，支出医疗费1059元，共计支出医疗费75367.26元。孟师为冯玉贵垫付医疗费4000元。冯玉贵身体经张家口正浩法医鉴定所鉴定，鉴定意见：1.拾级伤残；2.一人护理一百二十天；3.营养期九十日；4.择期手术取出内固定（费用约9000元）；5.二次手术费医疗终结时间三十天、护理期十五天、营养期十五天。2019年河北省城镇居民年可支配收入为32997元。2019年河北省城镇居民人均消费性支出为22127元。冯玉贵主张医疗费75367.26元、住院伙食补助费1260元（30元/天×42天）、营养费3150元（30元/天×105天）、护理费16200元（120元/天×135天）、交通费4061.5元、住宿费442元、鉴定、检查费2950元、残疾辅助器具费1036元、陪护椅120元、误工费53518元（32997元/年÷365年×592天）、残疾赔偿金65994元（32997元/年×20年×10%）、被扶养人生活费2213元（22127元/年×5年×10%÷5人）、精神抚慰金3000元、二次手术费9000元、农用四轮车损失4950元，水泵损失费4800元，共计248061.76元，减去强险的122000元，其余损失，按照事故责任被告承担70%责任，冯玉贵最终主张210243.23元。一审法院认为，交通事故发生后，尚义县公安交通警察大队出具的道路交通事故认定书认定，孟师负事故主要责任，冯玉贵负事故次要责任。孟师驾驶的车辆在人民财险张家口分公司投保了强制责任险及商业第三者责任险，故冯玉贵各项合理的损失应由人民财险张家口分公司在强制责任险限额内承担全部赔偿责任，剩余部分在商业第三者责任险限额内承担70%的赔偿责任，不足部分由孟师承担赔偿责任。冯玉贵主张的医疗费75367.26元，有医疗费票据，予以支持。人民财险张家口分公司认为，冯玉贵在解放军二五一医院第二次住院治疗，与本次事故无关的理由，不予采信。解放军二五一医院第二次病例明确记载，“因患者于8天前右股骨骨折在我院住院骨科进行手术内固定后，出现发热，并伴有腰疼、出汗等症状，后经诊断为布病”。一审法院认为，解放军二五一医院第二次治疗与本次交通事故有因果关系，故对解放军251医第二次医疗费，予以支持。冯玉贵主张的住院伙食补助费1260元（30元/天×42天），予以支持。人民财险张家口分公司不认可解放军二五一医院第二次住院治疗，缺乏事实与法律依据，不予采信。冯玉贵主张的营养费3150元（30元/天×105天），予以支持。冯玉贵主张的护理费16200元（120元/天×135天），予以支持。冯玉贵主张的住宿费442元，不予支持。因冯玉贵提供住宿票据中名称记载为个人，且手写“冯亮亮”，一审法院认为与本案无关联性，不予支持。冯玉贵主张交通费4061.5元，结合冯玉贵的治疗情况，本院酌情认定2000元。冯玉贵主张的鉴定、检查费2950元，予以支持。人民财险张家口分公司认为其不属于理赔范围的理由，于法无据，不予支持。冯玉贵主张的残疾辅助器具费1036元（900元+136元），结合冯玉贵治疗情况，支出合理，予以支持。冯玉贵主张的陪护椅120元，结合冯玉贵的治疗情况，支出合理，予以支持。人民财险张家口分公司认为其不属于理赔范围的理由，不予采信。冯玉贵主张的农用四轮车损失费4950元，人民财险张家口分公司认可，予以支持。冯玉贵主张的精神抚慰金3000元，予以支持。冯玉贵主张的水泵损失费4800元，本次事故水泵受损，但冯玉贵所提供的证据不足以证明其受损程度及损失的实际价值，本院无法认定，不予支持。冯玉贵主张的二次手术费9000元，予以支持。冯玉贵主张残疾赔偿金65994元（32997元/年×20年×10%），对于按20年计算的年限有误，不予以支持。冯玉贵提供的相关的证据足以证明其在城镇居住，但应按照定残之日起计算年限，即62694.3元（32997元/年×19年×10%）。人民财险张家口分公司认为，应按照农村居民人均可支配收入标准元计算的理由，不予采信。冯玉贵主张的被扶养人生活费2213元（22127元/年×5年×10%÷5人），予以支持。人民财险张家口分公司认为，应按照农村居民人均可消费性支出计算的理由，缺乏事实与法律依据，不予采信。冯玉贵主张的误工费53518元（32997元/年÷365年×592天），不予支持。冯玉贵计算误工天数有误，应按照事故发生时到鉴定出具之日前一天，来计算误工期，即577天。误工费应为52162元（32997元/年÷365年×577天）。人民财险张家口分公司对其计算标准、天数等不予认可的理由，缺乏事实与法律依据，不予采信。据此，一审法院认定如下：冯玉贵的医疗费75367.26元、住院伙食补助费1260元（30元/天×42天）、营养费3150元（30元/天×105天）、护理费16200元（120元/天×135天）、交通费2000元，鉴定、检查费2950元、误工费52162元（32997元/年÷365年×577天）、残疾辅助器具费1036元、陪护椅120元、残疾赔偿金62694.3元（32997元/年×19年×10%）、被扶养人生活费2213元（22127元/年×5年×10%÷5人）、精神抚慰金3000元、二次手术费9000元、农用四轮车损失4950元，共计236102.56元。人民财险张家口分公司在强制责任险医疗费赔偿限额内赔偿冯玉贵医疗费75367.26元、住院伙食补助费1260元、营养费3150元、二次手术费9000元，合计88777.26元中的10000元。人民财险张家口分公司在强制责任险死亡伤残赔偿限额内赔偿冯玉贵陪护椅120元、残疾辅助器具费1036元、护理费16200元、鉴定检查费2950元、交通费2000元、误工费52162元、残疾赔偿金62694.3元、精神抚慰金3000元、被扶养人生活费2213元，合计142375.3元中的110000元。人民财险张家口分公司在强制责任财产损失赔偿限额内赔偿冯玉贵农用四轮车损失4950元中的2000元。冯玉贵剩余损失114102.56元（88777.26元+142375.3元+4950元-122000元），由人民财险张家口分公司在商业第三者险内按照70%责任赔偿，即79871.79元（114102.56元×70%）。冯玉贵各项损失以上合计201871.79元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第二十九条的规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司张家口分公司在强制责任险限额内赔偿冯玉贵医疗费、残疾赔偿金、农用四轮车损失等合计122000元；二、中国人民财产保险股份有限公司张家口分公司在商业第三者责任险内赔偿冯玉贵剩余损失79871.79元；三、冯玉贵返还孟师为其垫付的医疗费4000元；四、驳回冯玉贵诉讼请求中不合理的部分。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，《最高人民法院的解释》第九十条第二款规定，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，人民财险张家口分公司对误工费及误工期不予认可，但未提供证据证明其事实主张，由负有举证证明责任的人民财险张家口分公司承担不利的后果。人民财险张家口分公司上诉理由不予采纳。综上所述，人民财险张家口分公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4454元，由中国人民财产保险股份有限公司张家口分公司负担。本判决为终审判决。审判长  薛团梅审判员  吴义清审判员  雷 鹏二〇一九年十一月二十一日书记员  武 岳