河北省张家口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀07民终2152号上诉人（原审被告）：华农财产保险股份有限公司馆陶支公司，住所地河北省馆陶县政府街工业小区中路。负责人：李建东，经理。委托诉讼代理人：许广成，公司职员。被上诉人（原审原告）：赵小亮，男，1984年5月20日出生，汉族，住张家口市万全区。委托诉讼代理人：赵忠，系赵小亮父亲。被上诉人（原审被告）：米雪峰，男，1983年10月2日出生，汉族，住张家口市万全区。上诉人华农财产保险股份有限公司馆陶支公司（以下简称华农财险馆陶公司）因与被上诉人赵小亮、米雪峰机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省张家口市万全区人民法院（2019）冀0708民初269号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人华农财险馆陶公司的委托诉讼代理人许广成，被上诉人赵小亮的委托诉讼代理人赵忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华农财险馆陶公司上诉请求：一、依法撤销一审判决，改判华农财险馆陶公司承担赵小亮误工费32925元。二、一二审的诉讼费由赵小亮承担。事实和理由：2018年7月24日，米雪峰驾驶冀Ｇ×××××号车辆，与驾驶摩托车的赵小亮发生相撞，造成两车损坏，赵小亮受伤的交通事故，交警认定责任为赵小亮与米雪峰均承担此次事故的同等责任。华农财险馆陶公司对一审判决中在交强险范围内承担的误工费54398元不予认可，具体理由是在司法解释中误工费是指赔偿义务人应当向赔偿权利人支付的受害人从遭受伤害到完全治愈这一期间（误工时间）内，因无法从事正常工作而实际减少的收入。误工费一审法院认可54398元，据调查，赵小亮称平时从事开铲车工作，因交通事故受伤，造成其无法开铲车，华农财险馆陶公司对于此部分的误工费32925元予以可认。赵小亮提供的资格证，不能证明一边从事开铲车工作一边跑运输，此解释与实事相违背。综上所述，一审法院判决华农财险馆陶公司承担赵小亮的误工费54398元，属于认定事实不清，请求二审法院依法撤销万全县人民法院（2019)冀0708民初字第269号判决。赵小亮答辩称，我本来就是跑运输的，因为大车装货常用铲车，为了增加收入，就从别人手里买了个铲车。我在一审时主张两项误工费，法院支持了一项请求。现在华农财险馆陶公司上诉，请求二审法院保护受害者的合法权益，驳回华农财险馆陶公司的无理诉求。米雪峰未到庭，未答辩。赵小亮向一审法院起诉请求：1.要求华农财险馆陶公司、米雪峰支付医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费等暂定20000元，具体损失待评残后再行计算。诉讼中变更为总损失154270.65元依法赔偿。2.本案全部诉讼费用由华农财险馆陶公司、米雪峰承担。一审法院认定事实：2018年7月24日20时30分左右，赵小亮驾驶二轮摩托车在孔家庄镇迎宾大道孔家庄镇派出所南与米雪峰驾驶的冀Ｇ×××××小型轿车发生交通事故。此事故经张家口市公安局万全分局公安交通警察大队认定，赵小亮与米雪峰均承担此事故同等责任，冀Ｇ×××××轿车在华农财险馆陶公司投保有机动车交通事故责任强制保险和赔偿限额为500000元的不计免赔第三者责任商业保险。赵小亮于事故当日住万全区中医院治疗，诊断为右腓骨下段开放粉碎性骨折、左桡骨远端骨折，于2018年9月12日出院。医嘱：住院期间需24小时陪护，加强营养；出院后建议休息6个月，定期复查；二次手术取除内固定约8000元。张家市法医鉴定中心对赵小亮的伤情进行了鉴定，2019年3月26日，出具鉴定意见：1.出院后一人护理15天；2.第一次手术营养期90天；3.一次手术医疗终结时间30天、护理期15天，营养期15天。上述事实，有当事人陈述及道路交通事故认定书、保险单、万全区中民院诊断证明、鉴定意见书证实，予以认定。赵小亮主张医药费29802.65元、住院伙食补助费1500元、营养费2700元，提供了相应证据，华农财险馆陶公司认可；赵小亮主张护理费13800元(住院期间120元X50天X2人，出院后120元X15天），提供诊断证明书，鉴定意见书，华农财险馆陶公司对护理天数无异议，但只认可1人，每天按80元计算；赵小亮主张误工费①48121元（180+50)X209.22元，按从事交通运输业76366元计算；②32925元（180+50)X143.15元，按租赁和商务服务业52250元计算，提供驾驶证、资格证、铲车出售合同，华农财险馆陶公司对驾驶证和资格证两份证据无异议，铲车出售合同无异议，但认为前期调查，赵小亮是开铲车的，只认可第二项误工费32925元；赵小亮主张交通费500元，华农财险馆陶公司认为交通费未见票据只认300元；赵小亮主张车损1000元，华农财险馆陶公司认为车损未见票据只认500元；赵小亮主张鉴定费3100元，提供票据两张，华农财险馆陶公司对鉴定费票据没意见，认为属于间接费用，华农财险馆陶公司不应承担；赵小亮主张二次手术费8000元、营养费450元（30元X15天)，提供了相应证据，华农财险馆陶公司无异议；赵小亮主张二次1手术护理费1800元（120元X15天），提供鉴定意见书，华农财险馆陶公司认为二次护理费一天按80元计算，对15天无异议；赵小亮主张二次手术误工费①6277元（30天X;209.22;元）；②4295元（30天X143.15元），华农财险馆陶公司认可第二项。一审法院对上述无争议部分，予以认定。对有争议部分，认定如下：医疗机构在对赵小亮的医嘱中要求法期间需24小时陪护，一人护理不能完成，赵小亮主张住院期间需2人护理符合现实需要，护理费每天按120天计算符合本地护工收入标准，对华农财险馆陶公司的反驳意见不予采纳，对赵小亮护理费15600元予以认定；赵小亮提供的证据证明其收入与从事交通运输行业相近，应参照从事交通运输行业标准计算误工费，认定其误工费54398元；赵小亮未提供交通费和车辆损失票据，酌情认定交通费300元，车辆损失500元。事故发生后，华农财险馆陶公司预付给赵小亮10000元医疗费。一审法院认为，华农财险馆陶公司系冀Ｇ×××××小型轿车交通事故责任强制保险及第三者责任商业保险的承保公司，对赵小亮因交通事故造成的损失，依法应当承担赔偿责任。因赵小亮的各项损失均在保险赔偿范围及限额内，故米雪峰不再承担赔偿责任。华农财险馆陶公司主张其不承担鉴定费、诉讼费，没有提供证据，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第四十八条；《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条；《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款；《中华人民共和国民事诉讼法》第两百四十四条规定，判决：华农财产保险股份有限公司馆陶支公司于判决生效之日起十日内在交通事故责任强制保险赔偿范围内赔偿赵小亮医疗费10000元、护理费15600元、误工费54398元、交通费300元、车辆损失费500元，在第三者责任商业保险赔偿范围内赔偿赵小亮医疗费19802.65元、住院伙食补助费1500元、营养费3150元（2700元+450元）、鉴定费3100元、二次手术费8000元，合计35552.65元的50%,计款17776.33元，赔偿款共计98574.33元。已支付的10000元在履行时扣除，即实际履行88571.33元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，一审法院参照从事交通运输行业标准计算误工费，认定赵小亮误工费为54398元，并无不妥，本院予以支持。华农财险馆陶公司对一审判决中在交强险范围内承担的误工费54398元不予认可，主张其应承担赵小亮误工费为32925元，并未提供证据加以证明，应承担不利后果。华农财险馆陶公司的上诉理由不能成立，不予采纳。综上所述，华农财险馆陶公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1249元，由华农财产保险股份有限公司馆陶支公司负担。本判决为终审判决。审判长  海延林审判员  吴义清审判员  赵 洲二〇一九年十一月四日书记员  喇全新