文书内容贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔01民终5120号上诉人（原审原告）：李芳，女，1988年10月14日出生，汉族，住贵州省贵阳市观山湖区。委托诉讼代理人：黄佳，贵州中创联律师事务所律师。上诉人（原审被告）：苏春丽，女，1977年04月30日出生，汉族，住贵州省贵阳市南明区。委托诉讼代理人：周恩珍，贵州中创联律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋吟秋，女，1957年9月1日出生，汉族，住贵州省贵阳市南明区，系苏春丽母亲。被上诉人（原审被告）：王犇，男，1987年09月14日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。委托诉讼代理人：张强，云南睿信律师事务所律师。上诉人苏春丽、李芳因与被上诉人王犇民间借贷纠纷一案，不服贵州省贵阳市观山湖区人民法院(2019)黔0115民初2822号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人李芳向本院提出上诉请求：一、撤销贵州省贵阳市观山湖区人民法院(2019)黔0115民初2822号民事判决第二项，依法判决被上诉人对贵阳市观山湖区人民法院(2019)黔0115民初2822号民事判决第一项债务承担连带清偿责任。二、本案诉讼费、上诉费由被上诉人及被告承担。事实和理由：李芳曾向法院起诉苏春丽、王犇，因涉及刑事犯罪，故被驳回起诉，未过保证期间。苏春丽辩称，一审判决王犇不承担责任正确，判定苏春丽承担责任有异议。被上诉人王犇辩称，应驳回上诉人上诉请求，维持原判。上诉人苏春丽向本院提出上诉请求：一、撤销贵阳市观山湖区人民法院(2019)黔0115民初2822号民事判决，发回重审或依法改判；二、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定李芳向苏春丽提供借款380万元错误。二、一审认定苏春丽归还本息2360400元错误，实际归还的款项为3061400元。三、一审法院对2015年8月至2016年2月18日之间苏春丽归还的金额为1541800元，遗漏30万元。四、一审认定利息未超过月利息2%错误。五、《债务清偿协议》非当事人真实意思表示。六、一审程序违法。李芳辩称，李芳享有诉权，一审法院认定李芳出借苏春丽380万元及苏春丽对李芳还本息事实清楚，利息认定正确。被上诉人王犇辩称，应撤销原判或发回重审。李芳向一审法院起诉请求：1、判令被告一归还原告借款1,817,600.00元；2、判令被告二对上述债务承担连带清偿责任；3、本案诉讼费由二被告承担。一审法院认定：2016年02月18日至2016年07月04日期间，原告通过银行转账方式共计向被告提供借款3,800,000.00元，被告共计还本息2,360,400.00元。2017年03月20日，经结算后，原告与二被告签订《债务清偿协议》，确认被告苏春丽共计欠原告借款本金1,600,000.00元、利息217,600.00元，共计1,817,600.00元，承诺于2017年04月20日前归还，被告王犇为上述借款提供连带保证担保。此后，被告仍未归还借款，原告于2019年04月15日向一审法院提起诉讼。还查明，在2016年02月18日前至2015年08月期间，被告与原告还存在款项往来，其中原告付被告1,700,000.00元，被告付原告1,541,800.00元。2017年12月20日，贵阳安达会计师事务所司法鉴定所关于苏春丽涉嫌非法吸收公众存款案中鉴定意见书中，对被告苏春丽吸收原告李芳1,600,000.00元存款的事实未予确认。贵阳市乌当区人民法院（2018）黔0112刑初26号刑事判决书，也未将原告李芳列为受害人。一审法院认为：借款人应当按照约定履行还款义务。2017年03月20日，双方对借款本息进行结算，被告苏春丽应归还本息合计1,817,600.00元，基本符合2016年02月至2016年07月期间双方往来款项的差额，应当为被告尚欠原告的借款。利息未超过法律规定的上限月利率2%，故原告主张还本付息的请求，一审法院予以支持。由于原告与被告王犇未约定担保期间，担保期间至借款到期之日起计算六个月届满。原告起诉时，保证期间已过，被告王犇免责，故对原告要求被告王犇承担连带清偿责任的请求，一审法院不予支持。被告认为2016年02月18日前的还款1,541,800.00元应当为本案归款，但此前原告也有向被告付款共计1,700,000.00元，原告也未请求被告归还此部分款项，且原告付款数额大于被告还款数额，故原告将2016年02月18日以后的往来款项作为欠款依据的主张，符合本案事实情况，应当予以支持。被告的抗辩一审法院不予采纳。关于本案是否应为涉嫌刑事犯罪，因生效刑事判决书中，并未将本案的借款事实作为犯罪事实，因此，被告关于原告还应通过刑事案件处理的辩解，一审法院不予采纳。为此，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十七条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告苏春丽在本判决生效后十日内向原告李芳偿还借款1,600,000.00元及利息217,600.00元；二、驳回原告李芳的其他诉讼请求。本案案件受理费21,158.00元（原告已预交），由被告苏春丽负担。二审审理中，李芳申请证人出庭作证，拟证明：李芳用宁维华卡给武红宇打款30万元。苏春丽质证认为，法律程序有问题，证人与上诉人存在利害关系。本院经审理查明，2016年2月18日，李芳向武红宇转账1700000元，2016年2月18日，宁维华向武红宇转账300000元，2016年4月20日，李芳向武红宇转账500000元，2016年5月26日，李芳转账700000元，2016年5月26日，李芳转账600000元，以上共计3743100元。2016年3月4日，苏春丽还款500000元，2016年3月4日，苏春丽还款56000元，2016年3月17日，苏春丽还款200000元，2016年3月17日，苏春丽还款39000元，2016年3月21日，王犇还款200000元，2016年3月21日，王犇还款1200元，2016年4月6日，王犇还款350000元，2016年5月11日，王犇还款150000元，2016年5月11日，王犇还款46000元，2016年5月27日，王犇还款30000元，2016年6月21日，王犇还款85000元，2016年7月6日，王犇还款600000元，2016年7月7日，王犇还款2400元，2016年7月22日，王犇还款98600元，2016年8月22日，苏春丽还款102000元，2016年9月28日，苏春丽还款102000元，2016年11月1日，苏春丽还款100000元，2016年11月4日，苏春丽还款102000元，2016年11月29日，苏春丽还款98000元，2017年1月11日，苏春丽还款99200元，以上共计3061400元。2017年03月20日，李芳（甲方），苏春丽（乙方）、王犇签订《债务清偿协议》，约定：截止至本协议签署之日止，乙方共计差欠债权人欠款181.76万元。现乙方因客观原因无力对甲方进行债务清偿，为此，甲乙双方和保证人经充分协商，达成协议如下：一、本协议签署之日起，甲方不再要求乙方支付借款利息，但乙方承诺在2017年4月20日前向甲方清偿全部债务；二、保证人王犇自愿以自己购置位于贵阳市乌当区航天路172号保利公园2010一期1-D-7一层1号建筑面积214.88平方米房屋一套为乙方在本协议中的债务提供抵押担保。注：本协议项下的抵押房屋因存在银行按揭贷款，目前房屋向债权银行设定了抵押权，保证人同意该房屋抵押权释放后，无条件配合甲方办理抵押登记手续；若乙方不能按本协议约定按时还款，甲方有权直接拍卖王犇协议项下的抵押房屋或由担保人按市场价格直接抵债给甲方。三、本协议签署后，乙方将本协议约定用于抵押担保房产的相关手续移交甲方收执。四、本协议一式三份，甲乙双方和担保人签字后生效，三方各持一份。另李芳曾起诉苏春丽、王犇民间借贷纠纷一案，贵州省贵阳市南明区人民法院于2017年5月23日受理，李芳诉讼请求：一、被告苏春丽归还原告借款本金160万元、利息21.76万元；二、被告苏春丽以160万元为基数，按照6%每年向原告支付借款利息，自2017年5月23日起至债务全部清偿完毕之日止；三、被告王犇在担保物权价值范围内对以上债务承担还款责任。因被告苏春丽涉嫌刑事犯罪，贵州省贵阳市南明区人民法院于2017年12月26日作出（2017）黔0102民初5527号民事裁定，裁定：驳回李芳的起诉。本院认为，本案二审主要争议焦点有二：一、借款本金及利息；二、王犇是否承担连带保证责任。关于争议焦点一，经本院审理查明，李芳转账共计3743100元，苏春丽还款3061400元，苏春丽抗辩宁维华向武红宇转账300000元未收到，宁维华到庭作证，且之前武红宇代收过转账，并结合《债务清偿协议》约定，本院认定该笔款项已经实际交付，苏春丽此上诉理由不成立。根据双方款项往来情况并结合《债务清偿协议》约定，本院确定双方有利息约定且月息高于3分，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”之规定，已经支付利息的，本院支持月息3分，本院认定截止2017年1月11日，苏春丽未归还的本金为1117815元（详见附表）。关于此后的利息，《债务清偿协议》约定李芳不再主张以后利息，且本案中李芳亦未主张，本院从其自愿。关于争议焦点二，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”规定，《债务清偿协议》约定的还款期限为2017年04月20日前，李芳应在2017年10月20日前要求王犇承担保证责任，李芳曾起诉苏春丽、王犇民间借贷纠纷一案，贵州省贵阳市南明区人民法院于2017年5月23日受理，因被告苏春丽涉嫌刑事犯罪，贵州省贵阳市南明区人民法院于2017年12月26日作出（2017）黔0102民初5527号民事裁定，裁定：驳回李芳的起诉，该裁定书李芳于一审庭审中就已提交，李芳已经在法定期限内主张权利，王犇应承担保证责任。根据《中华人民共和国物权法》第十五条：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”之规定，从《债务清偿协议》内容看，王犇自愿以其购置位于贵阳市乌当区航天路172号保利公园2010一期1-D-7一层1号建筑面积214.88平方米房屋一套为案涉借款提供抵押担保，双方并未就王犇在《债务清偿协议》中补充抵押担保的抵押物住房办理抵押登记，对此李芳与王犇均是有过错的，各承担百分之五十责任，故王犇以其位于贵阳市乌当区航天路172号保利公园2010一期1-D-7一层1号建筑面积214.88平方米房屋价值的一半对案涉借款承担违约赔偿责任。此外，苏春丽主张《债务清偿协议》非当事人真实意思表示，上有当事人签字，为当事人真实意思表示，苏春丽未提交证据证明其主张，此上诉理由不成立。另苏春丽主张李芳还应通过刑事案件处理，原判对此适用法律正确、论理充分，在此不再赘述。综上所述，上诉人李芳的上诉理由部分成立，本院予以部分支持。上诉人苏春丽的上诉理由部分成立，本院予以部分支持。原判对本金及利息认定错误，原判对于王犇责任认定适用法律错误，本院予以纠正。据此，依据《中华人民共和国物权法》第十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销贵州省贵阳市观山湖区人民法院(2019)黔0115民初2822号民事判决第二项；二、变更贵州省贵阳市观山湖区人民法院(2019)黔0115民初2822号民事判决第一项：苏春丽在本判决生效后十日内向李芳偿还借款1117815元；三、王犇以其位于贵州省贵阳市乌当区航天路172号保利公园2010一期1-D-7一层1号房屋价值的一半对本判决第二项确定的债务承担违约赔偿责任；四、驳回李芳其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息（加倍计算后的延迟履行期间的债务信息，包括延迟履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息）。一审案件受理费21,158.00元，由苏春丽、王犇负担12906.40元，李芳负担8251.60元。上诉费21,158.00元，由王犇负担12906.40元，李芳负担8251.60元。上诉费21,158.00元，由苏春丽负担12906.40元，李芳负担8251.60元。本判决为终审判决。审判长 李 广审判员 汪 静审判员 袁波文二〇一九年十一月二十五日法官助理王李文书记员江莎            还款次数              出借时间              还款时间              还款金额              计息天数              期间利息              总应支付利息              抵扣利息金额              欠付利息总额              抵扣本金金额              增加本金金额              剩余未还本金总额                                                                                                                                          0                                             2,000,000                   1              2016-2-18              2016-3-4              556,000               15              30,000               30,000               30,000               0               526,000                              1,474,000                   2              2016-3-4              2016-3-17              239,000               13              19,162               19,162               19,162               0               219,838                              1,254,162                   3              2016-3-17              2016-3-21              301,200               4              5,017               5,017               5,017               0               296,183                              957,979                   4              2016-3-21              2016-4-6              350,000               16              15,328               15,328               15,328               0               334,672                              623,306                   5              2016-4-6              2016-4-20              0               14              8,726               8,726               0               8,726               0               443,100               1,066,406                   6              2016-4-20              2016-5-11              196,000               21              22,395               31,121               31,121               0               164,879                              901,527                   7              2016-5-11              2016-5-26              0               15              13,523               13,523               0               13,523               0               700,000               1,601,527                   8              2016-5-26              2016-5-27              30,000               1              1,602               15,124               15,124               0               14,876                              1,586,652                   9              2016-5-27              2016-6-21              85,000               25              39,666               39,666               39,666               0               45,334                              1,541,318                   10              2016-6-21              2016-7-4              0               13              20,037               20,037               0               20,037               0               600,000               2,141,318                   11              2016-7-4              2016-7-6              600,000               2              4,283               24,320               24,320               0               575,680                              1,565,638                   12              2016-7-6              2016-7-7              2,400               1              1,566               1,566               1,566               0               834                              1,564,803                   13              2016-7-7              2016-7-22              98,600               15              23,472               23,472               23,472               0               75,128                              1,489,675                   14              2016-7-22              2016-8-22              102,000               31              46,180               46,180               46,180               0               55,820               0               1,433,855                   15              2016-8-22              2016-9-28              102,000               37              53,053               53,053               53,053               0               48,947                              1,384,908                   16              2016-9-28              2016-11-1              100,000               34              47,087               47,087               47,087               0               52,913               0               1,331,995                   17              2016-11-1              2016-11-4              102,000               3              3,996               3,996               3,996               0               98,004                              1,233,991                   18              2016-11-4              2016-11-29              98,000               25              30,850               30,850               30,850               0               67,150                              1,166,841                   19              2016-11-29              2017-1-11              99,200               43              50,174               50,174               50,174               0               49,026                     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