湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0104民初14347号原告：闫某，住长沙市岳麓区。委托诉讼代理人：闫珍，湖南睿淼律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈飘，湖南睿淼律师事务所实习律师。被告：李某，住长沙市岳麓区。被告：中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司，住所地长沙市雨花区城南东路291号。负责人：廖文常，总经理。委托诉讼代理人：艾煜，湖南寻壹律师事务所律师。委托诉讼代理人：周小海，湖南寻壹律师事务所律师。原告闫某诉被告李某、被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司（以下简称人民财险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告闫某及其委托诉讼代理人闫珍、陈飘，被告李某、被告人民财险公司委托代理人艾煜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告闫某向本院提出诉讼请求：1、判令被告李某赔偿原告因交通事故造成的各项损失259447.74元；2、判令被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司在交强险与商业险范围内承担赔偿责任；3、判令本案诉讼费用由被告承担。事实与理由:2019年3月26日被告李某驾驶牌照为ＡＱＰ912的小型客车沿长沙市岳麓区学士街道长丰路由东向西行驶，恰遇原告闫某驾驶无牌电动自行车沿长沙市岳麓区学士街道长丰路由西向东行驶。因被告驾驶车辆忽视交通安全，致使两车相撞，造成原告受伤，两车受损的交通事故。长沙市公安局交通警察支队岳麓大队出具的道路交通事故认定书【（2019）第040517号】认定本次事故由被告承担全部责任。事故后原告在浏阳市骨伤科医院住院26天（2019年3月27日至2019年4月22日）。出院诊断：中医诊断为骨折病、气滞血瘀证；西医诊断为左胫骨平台骨折，左小腿皮肤挫伤，左胫骨髁间嵴骨折。出院医嘱：1、出院带药；2、避风寒、省起居，勿劳累，建议全休1月，加强营养；3、适当功能锻炼，禁止暴力及剧烈运动；4、骨折未愈合前患肢不负重，骨折愈合后到我院取内固定；5、回当地医院继续治疗及术后换药，术后两周左右视术后情况拆线；6、定期门诊复查，出院后第1、2、3、6月复查Ｘ线片；7、出院后2周禁止饮酒及含有乙醇的药物、食物；8、继续使用抗凝药物，注意观察伤肢肿胀血运感觉变化，动态监测ＤＤ及下肢血管彩超，预防下肢深静脉血栓及肺栓塞形成；9、不宜随诊。2019年5月22日，湖南法证司法鉴定中心出具司法鉴定意见书认定：被鉴定人闫某因交通事故致左下肢损伤（左膝关节功能丧失达50%）构成9级伤残；其后续治疗费约需壹万贰仟元或按实际发生计算；其伤后误工期为180日，护理期为90日，营养期为60日。被告李某驾驶湘Ａ×××××的小型客车为其本人所有，中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司购买了交强险和商业险，事故发生在保险期限内。根据相关法律规定被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司应在交强险和商业险的范围内直接向原告方承担赔偿责任。被告人民财险公司辩称：1、被告李某为肇事车辆（牌照为AQP912）在我司购买了交强险、100万元的商业三责险及不计免赔险。事故发生在保险期间内。因被告保险公司并非本次事故的直接侵权人，我司仅在保险范围内承担赔偿责任。2、对于原告在本案产生的医疗费用，要求与被保险人协商扣除一定的非医保用药，如无法协商一致，请求法院对于非医保用药部分进行鉴定；3、对于原告在本案的伤残等级，我司不认可，请求对原告的伤残等级进行重新鉴定，在开庭前，我司已经邮寄重新鉴定申请书。事实与理由：1、原告鉴定报告是其单方面委托，根据最高人民法院民事诉讼证据规则第28条的规定，其他当事人对鉴定报告有异议要求重新鉴定的，应当同意重新鉴定。根据原告的病历资料和法检记录，原告骨折后关节面愈合平整恢复良好，因此评定为九级伤残不合理，故请求对伤残等级进行鉴定。对于原告在本案中主张的被扶养人生活费，应当按照农业标准计算。原告父母户籍是农村户籍，且被扶养人证明没有明确两个被扶养人是否还有其他子女。营养费、住院伙食补助费、护理费、精神抚慰金过高，请求法院酌情核减。本案的鉴定费用和诉讼费用并非本次事故的直接损失，不应当由保险公司直接承担。原告主张的误工费用标准过高，且原告没有提供完整的银行流水，对于受伤后是否在公司获得工资收入，应当由原告承担举证责任，如果原告受伤后有发放工资，应当核减发放的工资。财产损失没有依据。被告李某辩称：1、被告已垫付原告医药费共计22967元。被告已垫付原告20天的护理费以及26天的住院伙食费。经审理查明，2019年3月26日，李某驾驶湘Ａ×××××的小型客车沿长沙市岳麓区学士街道长丰路由东向西行驶，闫某驾驶无牌的电动自行车沿长沙市岳麓区学士街道长丰路由西向东行驶相撞，因李某忽视安全，致使两车发生碰撞，造成闫某受伤，两车受损的交通事故。2019年4月23日长沙市公安局交通警察支队岳麓大队出具（2019）第040517号道路交通事故认定书认定，李某在本次事故中负全部责任，闫某不承担责任。事故发生后，闫某在浏阳市骨伤科医院住院治疗26天（2019年3月27日至2019年4月22日），闫某治疗花费医疗费22971.3元，全部由李某垫付。李某还支付了闫某住院期间20天护理费用及26天的伙食费用。湖南法证司法鉴定中心于2019年6月28日受理闫某委托，对其伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期及营养期进行鉴定。该鉴定中心于2019年7月8日作出湘法证司鉴中心（2019）临鉴字第292号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人闫某因交通事故致左下肢损伤（左膝关节功能丧失达50%）构成九级伤残；其后续治疗费约需12000元或者按实际发生计算，其伤后误工期180日，护理期为90日，营养期为60日。闫某花费鉴定费2200元。闫某一直居住于长沙市岳麓区，其自2013年7月起一直在湖南中冶长天重工科技股份公司工作，月平均工资为5743.5元。闫某父亲闫立功，1942年12月2日出生，母亲沈艳兰，1948年10月12日出生。闫立功夫妻共生育两个子女。在审理过程中，李某与人民财险公司就扣除15%比例非医保用药达成一致意见。上述事实，有原、被告双方的当庭陈述，原告提交并经庭审质证的保险单、交通事故认定书、湖南法证司法鉴定中心鉴定意见书、鉴定费发票、浏阳市骨伤科医院住院病例资料、检验报告单、户口本复印件、学华村村委会证明、城乡统计代码、银行流水、被扶养人证明、被扶养人户口本复印件、护理证明及护理人身份复印件、原告的电动车和手机破损照片及购买发票等证据予以证明。本院认为，李某驾驶湘Ａ×××××小型客车忽视交通安全与闫某驾驶的电动车相撞，造成两车受损、闫某受伤的交通事故。长沙市公安局交通警察支队岳麓区大队作出道路交通事故认定书，认定李某在本次事故中承担全部责任。事故双方对事故认定书无异议，本院予以采信。因湘Ａ×××××小型客车在人民财险公司投保机动车交通事故责任强制保险及100万元不计免赔商业第三者责任保险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”，闫某的损失先由人民财险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由人民财险公司根据保险合同按照责任比例在商业三者险范围内予以赔偿；仍有不足的，或者不属于保险赔偿范围的损失，再由李某赔偿。人民财险公司认为闫某系个人委托进行司法鉴定；根据病历资料闫某骨折后关节愈合平整恢复较好，鉴定构成九级伤残不合理，故提出重新鉴定申请，本院认为人民财险公司就其异议未提供充分证据予以证实，故本院对其重新鉴定申请不予准许，对原告提交的司法鉴定意见书予以采信。对于闫某的各项损失，本院结合查明的事实及依据相关法律法规、司法解释的规定，确定为：1、医疗费，根据票据认定为22971.3元；2、营养费，根据原告伤残情况并参照鉴定意见，本院酌情认定1800元；3、住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，结合原告住院时间，认定为60元/天×26天=1560元；上述医疗费项下损失为26331.3元。4、护理费，根据鉴定意见，原告需一人护理90天，李某已支付20天护理费用，因原告与李某均未提供证据证实护理费用的具体损失，故本院参照2018年度湖南省城镇非私营单位从业人员年平均工资标准（居民服务、修理和其他服务业）计算，其中李某已垫付20天护理费用共计3331元（60798元/年÷365天×20天=3331元），原告自付为60798元/年÷365天×70天=11660元，共计14991元；5、误工费，根据相关法律规定，持续误工的误工时间可计算至定残日前一天，故原告的误工期为102日，原告的月平均工资为5743.5元，故误工费计算为5743.5元÷30日×102日=19527.9元；6、伤残赔偿金，原告系湖南中冶长天重工科技有限公司员工，居住地为城镇范围，其主要收入来源地均为城市，故应当根据当地城镇居民的相关标准计算残疾赔偿金，根据鉴定意见，认定为36698元/年×20年×20％=146792元；7、被扶养人生活费，原告父亲闫立功年龄已满75周岁，母亲沈艳兰在事发时年龄为71周岁，故被扶养人生活费计算为25064元/年×（5+9）年×20%÷2人=35089.6元；上述伤残项损失为216400.5元。8、财产损失，本次事故中原告电动车受损及手机受损，均无修复价值，故本院综合购买时间等情况酌情认定为3000元；9、闫某因本次事故构成九级，本院酌情认定其精神损害抚慰金10000元；10、鉴定费，根据票据认定为2200元。以上合计257931.8元。综上，中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司优先赔偿闫某精神损害抚慰金10000元后在交强险赔偿限额内赔偿原告112000元。原告超出交强险赔偿范围的损失为135931.8元（含鉴定费2200元），由李某与中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司根据保险合同在商业三者险范围内进行赔偿。在本案中李某与中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司就扣除非医保用药比例15%达成一致意见，故李某应承担的非医保用药费用为1946元（12971.3元×15%）。另李某还应承担鉴定费2200元，故中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司在商业三者险中应赔偿原告131785.8元。因李某已垫付医药费22971.3元、护理费3331元、住院伙食补助费1560元，扣除李某应承担的非医保用药费用及鉴定费后，原告还应退还李某23716.3元，为化解当事人之间的矛盾及减轻当事人诉累，本院将原告应退还款项在本案中一并予以处理。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告闫某122000元，在商业第三者责任保险范围内赔偿原告闫某131785.8元，共计253785.8元，前述款项限中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司在本判决生效之日起十日内支付原告闫某230069.5元，支付被告李某23716.3元；二、驳回原告闫某的其他诉讼请求。本案受理费1398元，适用简易程序减半收取699元，由原告闫某负担89元，被告李某负担610元，此款已由原告垫付，被告李某本判决生效后十日内将其应负担的受理费支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起的十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  谭雄建二〇一九年十一月十五日法官助理成功书记员陈莎附相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。