湖南省临澧县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0724民初1918号 原告：操才英，女，1965年8月24日出生，汉族，住临澧县。 委托诉讼代理人：李素平，临澧县安福法律服务法律工作者。 被告：中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司，住所地常德市武陵区青年南路345号。 负责人:宋维君，该公司经理。 被告：中国太平洋财产保险股份有限公司临澧支公司，住所地临澧县安福镇护城社区安福东路33号。 以上二被告的共同委托诉讼代理人：黄勇，湖南开旗律师事务所律师。 被告：刘宪柏，男，1974年10月4日出生，汉族，住临澧县。 被告：黎武，男，1977年8月4日出生，汉族，住临澧县。 被告：常德市湘北汽车运输有限公司临澧分公司，住所地常德市临澧县安福镇九姊村原村部。 负责人：罗双喜，该公司经理。 原告操才英与被告黎武、中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司、刘宪柏、中国太平洋财产保险股份有限公司临澧支公司、常德市湘北汽车运输有限公司临澧分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年10月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告操才英及其委托诉讼代理人李素平、被告中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司（以下简称人民财险常德公司）与被告中国太平洋财产保险股份有限公司临澧支公司（以下简称太平洋保险临澧公司）的共同委托诉讼代理人黄勇、被告黎武、被告刘宪柏到庭参加诉讼，被告常德市湘北汽车运输有限公司临澧分公司（以下简称湘北运输临澧公司）经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 操才英向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告赔偿原告各项损失共计209832元（医疗费已由被告支付、住院伙食补助费32天×100元／天＝3200元、营养费90天×50元／天＝4500元、护理费90天×130元／天＝11700元、误工费180天×167元／天＝30060元、伤残赔偿金36698元／年×20%×20年＝146792元、精神损害抚慰金10000元、交通费2000元、鉴定费1580元）；2.要求精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿。事实和理由：2018年4月12日零晨，原告与李小瑛等几名个体工商户一同在临澧县乘坐被告刘宪柏驾驶的湘Ｊ×××××重型零担货车到常德桥南大市场购成衣及其他百货商品，中午连人带货一同乘坐刘宪柏驾驶的车辆返回临澧，13时30分许，当原告乘坐的湘Ｊ×××××车辆行驶到临岗公路四新岗牯牛村路段华创建材有限公司前面时,被黎武驾驶的湘Ｊ×××××重型货车从华创建材公司驶出右转弯上临岗公路时发生碰撞,造成两车受损,湘Ｊ×××××车上人员的原告及另一商户李小瑛受伤的道路交通事故；原告的伤情经鉴定为九级伤残;临澧县公安局交通警察大队（以下简称“临澧交警队”）对此事故作出了认定；黎武驾驶的湘Ｊ×××××重型货车在人民财保常德公司购买了交强险和商业三者险，应由保险公司先行赔偿。刘宪柏驾驶的湘Ｊ×××××重型零担货车系湘北运输临澧公司所有，该车在太平洋保险临澧公司购买了车上人员险。 黎武辩称：发生交通事故属实，但原告请求的部分赔偿标准过高，要求法院核减；该车已购买交强险和商业三者险，应由保险公司在保险限额内赔偿。 刘宪柏辩称，发生交通事故属实，但原告的损失应依法计算。 人民财保常德公司辩称：根据保险合同的约定，医疗费部分应当剔除非医保用药部分，即应剔除7982.53元；误工费、交通费、精神损害抚慰金的请求标准过高；保险公司不承担诉讼费、鉴定费。 太平洋保险临澧公司辩称：湘Ｊ×××××重型零担货车在本公司的投保限额仅10000元，同意在限额予以赔偿；保险公司不承担诉讼费、鉴定费。 湘北运输临澧公司未予答辩。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。湘北运输临澧公司未到庭，视为对其质证权利的放弃。人民财保常德公司、太平洋保险临澧公司、黎武、刘宪柏质证后对下列证据无异议，即：操才英的居民身份证及常住人口登记卡、临澧县中医医院住院病历、黎武的驾驶证、湘Ｊ×××××的车辆行驶证、交强险及商业三者险保单、人民财险常德公司的企业登记信息、刘宪柏驾驶证、湘Ｊ×××××的车辆行驶证、太平洋保险临澧公司的企业登记信息、道路交通事故认定书、常德市凯信司法鉴定所出具的司法鉴定意见书、医疗费发票、鉴定费发票。本院对上述证据审核后认为，上述证据内容客观真实、来源合法，与本案相关联，故对上述证据的证明力予以认定。对有异议的证据，本院认定如下： 1.操才英提交的收条及收据、进货单、临澧县安福镇肖家河农贸市场出具的证明、肖举清与徐兴标分别出具的证明，拟证明其自2008年起一直在临澧县安福镇肖家河农贸市场经商。人民财保常德公司、太平洋保险临澧公司、黎武、刘宪柏质证后认为其未提供工商营业执照，系流动性经商，对其证明力有异议。本院对上述证据审核后认为，上述证据能够形成证据锁链，且与事发时操才英正从常德桥南市场进货返回这一事实相印证，故对本组证据的证明力予以认定。 2.人民财险常德公司提交的常德市司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书、黎武签名的投保申明、机动车综合商业保险条款，拟证明操才英的医疗费中超出医保用药部分为7982.53元。太平洋保险临澧公司未发表质证意见。操才英、黎武、刘宪柏质证后对该证据的真实性无异议，但对合法性和关联性提出异议。本院审核后认为，本组证据当事人质证后对其真实性无异议，其证据来源于鉴定机构，其来源合法，与当事人的诉争相关联，但其鉴定结论系通过计算而得出，并未列明哪些系非医保用药及二者之间的差价，其结论不具有科学性，故对本组证据的证明力不予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年4月12日零晨，操才英与李小瑛等几名个体工商户一同在临澧县乘坐刘宪柏驾驶的湘Ｊ×××××重型零担货车前往常德桥南大市场购成衣及其他百货商品，中午连人带货又一同乘坐刘宪柏驾驶的车辆返回临澧。13时30分许，当操才英、李小瑛等人乘坐的湘Ｊ×××××车辆行驶到临岗公路四新岗牯牛村路段华创建材有限公司前面时,遇黎武驾驶的湘Ｊ×××××重型货车从华创建材公司驶出，右转弯上临岗公路后，其车后部车体与自南往北在临岗公路上正常行驶的刘宪柏驾驶的湘Ｊ×××××重型货车前头面部车体相撞，造成操才英、李小瑛受伤、两车不同程度受损的交通事故。事故发生后，临澧交警队经过现场勘查和调查询问后作出了第4307249201800564号道路交通事故认定书（简易程序），主要内容为：黎武的行为违反了《湖南省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第二十一条之规定，负事故同等责任；刘宪柏的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定，负事故同等责任，李小瑛、操才英无责任。 事故发生后，操才英当即被送往临澧县中医医院住院治疗，2018年5月14日出院，共住院32天，花费医疗费39382.82元，其出院诊断结论为：1.LL2椎体压缩性骨折；2.L2左侧横突骨折；3.多处软组织挫伤。2018年10月8日常德市凯信司法鉴定所对操才英的伤情进行了司法鉴定，并作出如下鉴定结论：1.被鉴定人操才英的本次损伤评定为玖级伤残；2.被鉴定人操才英的本次损伤，其评定误工时间为180天，医疗费用按实际治疗需要酌定，伤后他人护理1人90天，营养期90天。操才英为此花费鉴定费1580元。事故发生后，刘宪柏向操才英支付了医疗费39382.82元。 湘Ｊ×××××号重型货车的车辆行驶证登记为黎武，该车在人民财险常德公司投保了交强险和限额为500000元的不计免赔率的商业三者险，交强险的承保期间为2017年4月24日0时起到2018年4月23日24时止，商业三者险的承保期间为2017年4月22日0时起到2018年4月21日24时止。湘Ｊ×××××重型货车的车辆行驶证登记为湘北运输临澧公司，其车辆所有人为刘宪柏，挂靠在该公司进行营运。该车在太平洋保险临澧公司投保了10000元×5座的车上乘客责任险。操才英的户口性质登记为居民家庭户口，自2008年起一直在临澧县安福镇肖家河农贸市场经商。 湖南省统计局公布的统计数据显示：2018年度全省城镇居民人均可支配收入为36698元，农村居民人均可支配收入为14093元，城镇居民人均消费支出为25064元，农村居民人均生活消费支出为12721元，批发、零售行业年收入为61035元。 本院认为，本案的争议焦点为：一、操才英的损失如何计算；二、非医保用药部分，保险公司是否应予赔偿。 关于焦点一。操才英因本次交通事故受伤，其主张的住院医疗费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费符合法律规定，本院予以支持。操才英主张的护理费标准因未提供证据证明护理人员减少的收入情况，故其护理费标准本院酌定为每日130元。操才英从事批发零售工作，未提交其近三年的年平均收入，参照批发、零售行业标准计算误工费，即每日167元（61035元／年÷365天／年）。操才英因本次事故造成玖级伤残，其精神受到一定伤害，本院酌定其精神损害抚慰金为10000元。操才英受伤后在本县住院治疗，其交通费酌定为1000元，操才英主张的交通费超过此部分的本院不予支持。 本院确定操才英因此次交通事故遭受的损失为：医疗费39382.82元、住院伙食补助费3200元（32天×100元／天）、营养费4500元（90天×50元／天）、护理费11700元（90天×130元／天）、误工费30060元（180天×167元／天）、伤残赔偿金146792元（36698元／年×20年×20%）、精神损害抚慰金10000元、交通费1000元、鉴定费1580元，合计248214.82元。 关于焦点二。首先，保险条款中约定的“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额”，这是一种格式条款，根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立保险合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”同时该法第十九条规定“采用保险人提供的格式条款订立的保险合同中的下列条款无效：（一）免除保险人依法应承担的义务或者加重投保人、被保险人责任的；（二）排除投保人、被保险人或者受益人依法享有的权利的。”本案中，免除保险人责任的条款系格式条款。其次，医疗费是医疗机构根据伤者受伤的实际情况用药而产生的合理费用，赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。本案中，人民财险常德公司未提供证据证实操才英的治疗中有不必要和不合理的医疗费，且交强险和商业三者险设立的目的就在于保障受伤者依法得到赔偿，而上述两种险种属商业性质的保险，与国家基本医疗保险的社会福利性亦不同。操才英主张的医疗费用，即使其中存在部分非医保用药，也是因医疗机构为控制和稳定病情需要自主开支，故对其关于医疗费中应当剔除非医疗保险部分费用的辩解主张，本院不予采纳，人民财险常德公司对医疗费中非医保用药部分应予赔偿。 因本次交通事故还导致李小瑛受伤，且李小瑛已向本院起诉并依法受理，操才英和李小瑛均是相对于肇事车辆湘Ｊ×××××重型货车的第三者，两人的医疗费损失和伤残损失已超过了交强险中医疗费和死亡伤残项的限额，故计算被侵权人的损失时应按照损失比例确定交强险中的赔偿数额。本起交通事故中李小瑛的损失本院确定为：医疗费97814.84元、住院伙食补助费12600元、营养费4500元、护理费18460元、误工费88677元、伤残赔偿金73396元、精神损害抚慰金5000元、交通费1500元、鉴定费2200元，合计304147.84元。 本起交通事故中，操才英和李小瑛在肇事车辆湘Ｊ×××××重型货车所投保的交强险范围内按比例分配的二案总损失为548582.66元（两人的总损失-鉴定费），其中，李小瑛的损失在交强险中医疗费项下为：114914.84元（包括医疗费、住院伙食补助费、营养费），操才英的损失在交强险中医疗费项下为：47082.82元（包括医疗费、住院伙食补助费、营养费），合计161997.66元，医疗费项下部分超过了交强险10000元的赔偿限额，应按比例赔偿。两案的损失比例为：李小瑛71%、操才英29%，所应分配的具体金额为：李小瑛7100元（10000元×71%）、操才英2900元（10000元×29%）。李小瑛的损失在死亡伤残赔偿项下为：187033元（包括护理费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费），操才英的损失在死亡伤残赔偿项下为：199552元（包括护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费），两案的损失为386585元，超过交强险110000元的死亡伤残赔偿限额，应按比例赔偿。两案的损失比例为：李小瑛48.4%、操才英51.6%，所应分配的具体金额为：李小瑛53240元（110000元×48.4%）、操才英56760元（110000元×51.6%）。 两案的损失扣除交强险中已赔偿的部分外，不足部分依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款之规定按照各自过错责任比例分担。在本起事故中，黎武和刘宪柏负事故同等责任，操才英、李小瑛无责任，黎武和刘宪柏均驾驶的机动车，本院酌定二人各自承担50%的赔偿责任。 本案除交强险赔偿部分以外还未获赔的损失共有188554.82元（总损失248214.82元－交强险中医疗费项下已赔偿部分2900元－交强险中死亡伤残项下已赔偿部分56760元），由黎武和刘宪柏各自赔偿94277.41元(188554.82元×50%)，黎武已在人民财保常德公司投保了商业三者险，应由该保险公司在商业三者险保险限额内代为赔偿，但保险合同中约定不赔偿鉴定费和诉讼费，鉴定费和诉讼费应由黎武赔偿。故人民财保常德公司在商业三者险保险限额内赔偿操才英93487.41元[（188554.82元-鉴定费1580元）×50%]，黎武赔偿操才英鉴定费790元（1580元×50%）。刘宪柏在太平洋保险临澧公司投保车上乘客险（每座限额为10000元），应由太平洋保险临澧公司在10000元的限额内代为赔偿，其余损失84277.41元（94277.41元-保险公司已赔偿10000元）由刘宪柏赔偿，刘宪柏已支付操才英39382.82元，应予抵扣，故刘宪柏还应赔偿操才英44894.59元（84277.41元-39382.82元）。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。”刘宪柏所有的湘Ｊ×××××重型货车挂靠在湘北运输临澧公司进行经营活动，在营运过程中发生交通事故给操才英、李小瑛造成损害，且刘宪柏负事故同等责任，应由刘宪柏与湘北运输临澧公司对操才英和李小瑛的损失承担连带赔偿责任。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司于本判决生效后十日内赔偿操才英医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计153147.41元（交强险596600元+商业三者险93487.41元）； 二、中国太平洋财产保险股份有限公司临澧支公司于本判决生效后十日内赔偿操才英医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计10000元； 三、黎武于本判决生效后十日内赔偿操才英鉴定费790元； 四、刘宪柏于本判决生效后十日内赔偿操才英医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计44894.59元（应赔偿94277.41元-太平洋保险赔偿的10000元-已赔偿的39382.82元）； 五、常德市湘北汽车运输有限公司临澧分公司对上述第（四）项承担连带赔偿责任； （执行款汇入本院执行款专户，户名：临澧县人民法院执行款专户，开户行：建设银行湖南常德临澧支行，账号：43×××53） 六、驳回操才英的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4446元，减半收取计2223元，由黎武负担1111.5元、刘宪武负担1111.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。 本案权利人申请执行的期限为二年。 审 判 员 黄辉英 二〇一九年十一月二十七日 法官助理 杨 洋 书 记 员 周碧筠