河北省张家口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀07民终2460号上诉人（原审被告）：中国能源建设集团安徽电力建设第一工程有限公司，住所地安徽省合肥市高新技术开发区。法定代表人：董俊顺，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王斌，河北华研律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：中核西北建设集团有限公司北京第一分公司，住所地西安市。负责人：陈彦华，该公司总经理。委托诉讼代理人：曲媛美，赤城县正阳法律服务所法律工作者。原审被告：江苏保泰新能源开发有限公司，住所地南京紫金（江宁）科技创业特别社区。法定代表人：张敏，该公司执行董事。原审被告：赤城保泰新能源开发有限公司，住所地赤城县赤城镇东大村。法定代表人：孟建明，该公司经理。上诉人中国能源建设集团安徽电力建设第一工程有限公司（以下简称安徽电建）因与被上诉人中核西北建设集团有限公司北京第一分公司（以下简称中核西北建设）、江苏保泰新能源开发有限公司（以下简称江苏保泰）、赤城保泰新能源开发有限公司（以下简称赤城保泰）合同纠纷一案，不服河北省赤城县人民法院（2019）冀0732民初219号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人委托诉讼代理人王斌、被上诉人委托诉讼代理人曲媛美到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安徽电建上诉请求：依法撤销河北省赤城县人民法院（2019）冀0732民初219号民事判决书并依法改判。二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人及原审被告承担。事实和理由：2015年10月15日，被上诉人中核西北建设集团有限公司北京第一分公司（以下简称中核公司）与原审被告赤城保泰新能源开发有限公司（以下简称赤城保泰公司）签订了《工程承包合同书》，后双方又签订《工程量结算单》，确定赤城保泰公司欠中核公司工程款1569888元。2016年12月29日，被上诉人中核公司与上诉人安徽电建公司、原审被告赤城保泰公司、原审被告江苏保泰新能源开发投资有限公司（以下简称江苏保泰公司）、案外人张敏、案外人孟建明几方又签订《赤城保泰新能源开发有限公司田家窑镇14MW光伏电站项目技术服务及工程款付款协议》，约定：一、甲方（原审被告江苏保泰公司、原审被告赤城保泰公司、案外人张敏）欠乙方（中核公司及案外人孟建明）工程款1569888元。二、付款方式：（一）本协议签订后且乙方（中核公司及案外人孟建明）配合丙方（上诉人安徽电建公司）办理完赤城保泰公司100%股权质押手续后30个工作日内，由丙方（上诉人安徽电建公司）代甲方（原审被告江苏保泰公司、原审被告赤城保泰公司、案外人张敏）支付总工程欠款的30%。（二）项目建成后，乙方二（案外人盂建明，系赤城保泰公司法定代表人）配合丙方（上诉人安徽电建公司）完成赤城保泰公司股权转让（对案外人北京顺宇公司）手续后10个工作日内，丙方（上诉人安徽电建公司）代甲方（原审被告江苏保泰公司、原审被告赤城保泰公司、案外人张敏）对乙方（被上诉人中核公司及案外人盂建明）支付剩余款项。以上协议约定可见，工程欠款人是原审被告江苏保泰公司、原审被告赤城保泰公司及案外人张敏，上诉人仅是为其代付。更为重要的是，代付是附有前提条件的，首次工程款30%代付的前提条件是赤城保泰公司100%股权对上诉人安徽电建公司质押完成。剩余工程款代付的条件是赤城保泰公司股权对外（案外人北京顺宇公司）转让完成。而上述二项所附条件至今均未成就。而一审判决“本院认为”部分表述极其不完整，对上诉人在一审中的抗辩是否成立只字不提，仅以“安徽电建公司应对中核公司支付工程余款等等”一代而过，只见其果，不知其因。综上，上诉人安徽电建公司并非欠款主体，只是在所附条件成就后代他人支付，而所附条件均未成就，一审判决结论不正确。请求二审法院依法撤销一审判决，驳回被上诉人中核公司对上诉人安徽电建公司的诉讼请求。中核西北建设答辩称，安徽电建的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。江苏保泰未答辩。赤城保泰未答辩。中核西北建设集团有限公司北京第一分公司向一审法院起诉请求：1、请求法院判决安徽电建、江苏保泰、赤城保泰支付工程款1244888元，并承担违约金；（开庭时明确违约金1244888元及利息，利息从2016年12月29日起至给付之日止，利息按照银行同期利率计算）；2、诉讼费由安徽电建、江苏保泰、赤城保泰承担。一审法院认定事实：2015年10月15日，中核西北建设与赤城保泰签订了《工程承包合同》，2015年双方在工程量结算单上签字总工程款为1569888元，2016年1月5日，赤城保泰与中核西北建设协商，赤城保泰用两台三一重工55型挖掘机折抵工程款。赤城保泰公司只给中核西北建设三一重工55型挖掘机1台，价值325000元，另一台没有兑现，2016年1月17日，中核西北建设与江苏保泰、赤城保泰签订了工程款付款协议，约定2016年12月31日之前全部付清，约定还款到期，江苏保泰、赤城保泰没有支付欠款，后于2016年12月29日，中核西北建设与江苏保泰、赤城保泰、安徽电建重新签订了《赤城保泰新能源开发有限公司田家窑14mw光伏电站项目技术服务及工程款付款协议》，签订协议的六方为：甲一江苏保泰，甲二赤城保泰，甲三张敏，乙一中核西北建设，乙二孟建明，丙方安徽电建，协议内容一、甲方欠总款项3099888元，其中乙方工程款1569888元，丙方技术服务费1530000元。二、付款方式：1、本协议签订后且乙方配合丙方办理完赤城保泰新能源开发有限公司100％股权质押手续后30工作日内，由丙方代甲方支付总欠款的30％，该款从甲方与丙方签订的技术服务协议款项中扣除。2、赤城保泰田家窑镇14mw光伏电站项目建成后，乙方二配合丙方完成赤城保泰股权转让手续后10个工作日内，乙方提供全额工程款发票后，丙方代甲方一次性支付剩余欠款，该款从甲方与丙方签订的技术服务协议款项中扣除。三、违约责任：在约定期限内未按照约定支付款项，每日15000元支付违约金，乙方二未按照约定配合办理股权质押、股权转让手续，如因乙方二的原因未完成办理，按每日15000元支付违约金。2016年12月30日，孟建明将赤城保泰的公章、法人人名章、财务专用章、合同章，移交给安徽电建；安徽电建未向法院提供证明其主张的证据材料。一审法院认为，安徽电建应依据协议支付中核西北建设欠其剩余工程款1244888元，江苏保泰与赤城保泰负有连带责任，中核西北建设请求法院判决江苏保泰、赤城保泰、安徽电建承担违约金的诉请，因现未明确违约方，故法院不予支持，待明确违约方后可协商解决或另行诉讼。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条的规定，判决：安徽电建于判决书生效后三十日内给付中核西北建设剩余的工程款1244888元，江苏保泰与赤城保泰负连带责任。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与原审无异。本院认为，上诉人安徽电建，被上诉人中核西北建设，原审被告江苏保泰、赤城保泰及案外人孟建明、张敏于2016年12月29日签订的《赤城保泰新能源开发有限公司田家窑14mw光伏电站项目技术服务及工程款付款协议》系各方当事人的真实意思表示，不违反法律的强制性规定，协议合法有效，各方当事人应按照协议的约定全面履行自己的义务。安徽电建上诉称，其为代付工程款一方，协议约定的附条件均未成就，其不应代付案涉工程款。根据一审查明的事实，赤城保泰法定代表人孟建明已于2016年12月30日将赤城保泰的公章、法人人名章、财务专用章、合同章等全部移交给安徽电建，公章是公司处理内外事务的印鉴，是公司控制权的重要体现，工商登记只是对外宣示性的登记，不能成为股权变更完成的标志。安徽电建亦未提供证据证明其主张，应承担举证不能的不利后果，故对安徽电建的上诉理由本院不予支持。综上所述，中国能源建设集团安徽电力建设第一工程有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费26718元，由上诉人中国能源建设集团安徽电力建设第一工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  何燕芬审判员  梁金前审判员  姜建龙二〇一九年十一月二十六日法官助理王向东书记员刘长伟