安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖02民终2282号上诉人（原审被告）：三山区天天乐羽毛球馆，住所地安徽省芜湖市三山区龙塘路（芜湖市鹏锐工贸厂区内）。经营者：张庆，男，，汉族，住安徽省怀宁县。上诉人（原审被告）：张小青，女，汉族，住安徽省芜湖市三山区。被上诉人（原审原告）：芜湖鹏锐工贸有限公司，住所地安徽省芜湖市三山区芜湖绿色食品开发区。法定代表人：江雪梅，执行董事。诉讼代表人：芜湖鹏锐工贸有限公司管理人，住所地安徽省芜湖市镜湖区伟星时代金融中心2210。负责人：潘娟。委托诉讼代理人：贺婷婷，安徽吉和律师事务所律师。上诉人三山区天天乐羽毛球馆（以下简称天天乐羽毛球馆）、张小青因与被上诉人芜湖鹏锐工贸有限公司（以下简称鹏锐工贸）物权保护纠纷一案，不服安徽省芜湖市三山区人民法院（2019）皖0208民初1716号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月11日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。天天乐羽毛球馆、张小青上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：1.被上诉人在一审并没有诉请要求解除，一审判决以破产为由直接判定“视为合同解除”超出诉讼请求。2.上诉人签订厂房租赁合同当时的租金为每月11860元，上诉人对被上诉人的租金评估价提出异议，一审法院不予重新鉴定，属于程序违法。3.张小青是上诉人天天乐羽毛球馆工作人员，一审判决仅凭被上诉人单方称述即认定张小青为实际经营者属认定事实错误。4.被上诉人因公司经营需要向上诉人父亲借款并约定以借款利息折抵租金的行为并不违反法律规定，一审法院却认定上诉人未按约定支付租金。《破产法》第十八条规定适用的法律基础是双方均未履行完毕的合同，本案中无论是租赁合同还是借款，均不属于双方均未履行完毕的合同。上诉人继续以合理的价格履行合同才符合公平正义。鹏锐工贸答辩称，一审判决正确，请求予以维持。鹏锐工贸向一审法院起诉请求:1.判令天天乐羽毛球馆、张小青立即停止侵权、排除妨害、恢复原状，腾让其目前占用的鹏锐工贸1#厂房（占用面积1200㎡)；2.判令天天乐羽毛球馆、张小青支付自2018年9月21日起至实际腾空厂房之日止其占用厂房期间的使用费【截至2019年4月21日，暂计71484元(1200㎡×7月×8.51元/㎡/月)】;3.本案的诉讼费用由天天乐羽毛球馆、张小青承担。一审法院查明：汪宁系鹏锐工贸的实际经营者，张小青系天天乐羽毛球馆的实际经营者。2012年8月25日，鹏锐工贸与天天乐羽毛球馆签订《厂房租赁合同》一份，合同约定鹏锐工贸将其所有的坐落在三山区绿色食品工业园鹏锐工贸1#厂房内，面积为1186平方米的钢结构厂房出租给天天乐羽毛球馆，租赁期限自2012年9月1日至2023年8月31日，月租金为11860元。租赁合同签订后，天天乐羽毛球馆支付了一年租金。后汪宁于2012年年底向张小青父亲借款用于公司资金周转，并约定以天天乐羽毛球馆租金冲抵该借款利息，故天天乐羽毛球馆之后未再向鹏锐工贸支付过租金。芜湖市中级人民法院于2018年9月21日作出（2018）皖02破申17号民事裁定书，裁定受理鹏锐工贸的破产清算申请并由三山区人民法院审理。2018年10月22日，三山区人民法院作出（2018）皖0208破2号决定书，指定安徽吉和律师事务所担任鹏锐工贸的破产管理人，由管理人接管鹏锐工贸的财产、印章和账簿、文书等资料，管理和处分鹏锐工贸的财产。管理人接管后，委托芜湖中天资产评估有限公司就管理人拟出租厂房1年的租赁价格项目进行评估，评估基准日为2018年10月31日，芜湖中天资产评估有限公司于2018年12月3日作出芜中天评报字（2018）第0119号评估报告书，评估结果为委托方拟出租厂房1年的租赁价格于评估基准日的评估结果为人民币1530613.92元。出租房产租赁价格评估明细表载明鹏锐工贸1#厂房（房地权证芜三山区字第××号）评估单价8.51元/㎡/月。评估结论有效使用期限为一年，即自2018年10月31日起至2019年10月30日止。2019年3月6日，鹏锐工贸管理人向天天乐羽毛球馆、张小青发出腾让房屋通知书，天天乐羽毛球馆、张小青收悉后仍占有并使用厂房至今，遂成诉。一审法院认为：人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同。天天乐羽毛球馆与鹏锐工贸签订的租赁合同中租期虽约定至2023年8月31日止，但2018年9月21日鹏锐工贸破产申请受理后，案涉鹏锐工贸1#厂房即作为破产财产，纳入破产程序进行清算管理，鹏锐工贸管理人依法对破产财产享有管理权。天天乐羽毛球馆、张小青未按照合同约定支付租金，且无法与鹏锐工贸管理人就租赁鹏锐工贸1#厂房事宜达成一致意见，故天天乐羽毛球馆与鹏锐工贸之间所签订的《厂房租赁合同》，依法视为解除。天天乐羽毛球馆、张小青继续占用鹏锐工贸1#厂房没有合法依据，鹏锐工贸管理人有权要求天天乐羽毛球馆、张小青腾空并交还该厂房，故对鹏锐工贸管理人的相关诉请，该院依法予以支持。侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿，也可以请求承担其他民事责任。鹏锐工贸管理人诉请其自2018年9月21日起按评估单价8.51元/㎡/月支付房屋占用费至实际腾房之日止，具有法律依据，该院依法予以支持。鹏锐工贸与天天乐羽毛球馆、张小青均认可天天乐羽毛球馆、张小青实际占用的面积为1186㎡，故应按照1186㎡计算房屋占有使用费，即应按照10092.86元/月计算房屋占有使用费。天天乐羽毛球馆、张小青对评估单价8.51元/㎡/月提出异议，但该评估报告系经鹏锐工贸管理人委托，由具有资产评估资质的机构和人员，按照法定程序作出，且具有合法依据，该院依法予以认可，故对天天乐羽毛球馆、张小青的异议不予采纳。人民法院受理破产申请后，债务人的财产持有人应当向管理人交付财产，故天天乐羽毛球馆、张小青的上述义务均应向鹏锐工贸管理人履行。据此，该院依照《中华人民共和国物权法》第三十四条、第三十七条以及《中华人民共和国企业破产法》第十七条、第十八条之规定，判决：一、三山区天天乐羽毛球馆、张小青于判决生效后十日内腾空其占用的坐落于芜湖市三山区绿色食品工业园芜湖鹏锐工贸有限公司1#厂房（占用面积1186㎡），并交还芜湖鹏锐工贸有限公司管理人；二、三山区天天乐羽毛球馆、张小青于判决生效后十日内共同给付芜湖鹏锐工贸有限公司管理人自2018年9月21日起至实际腾房之日止，按10092.86元/月计算的房屋占有使用费；三、驳回芜湖鹏锐工贸有限公司管理人的其他诉讼请求。案件受理费减半收取794元，由芜湖鹏锐工贸有限公司负担11元，三山区天天乐羽毛球馆、张小青共同负担783元。当事人在二审均未提交新证据。本院二审查明的事实同一审认定的事实。本院认为：一、根据《中华人民共和国企业破产法》的相关规定，人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同。芜湖鹏锐工贸有限公司的破产管理人在接管破产企业后已依法解除天天乐羽毛球馆与鹏锐工贸签订的租赁合同。一审法院对该事实予以认定并无不当。一审判决书并无解除案涉租赁合同的判项，不存在超诉请判决的情况。二、案涉评估报告为鹏锐工贸管理人委托具有资产评估资质的机构和人员按照法定程序所作，具有合法依据，可以作为本案判决依据。上诉人虽对该评估报告提出异议，但并未举证证明该评估报告存在依法应当重新鉴定的情形，一审法院不予重新鉴定，并不违反法定程序。三、根据张小青在一审的陈述，并结合天天乐羽毛球馆工作经营者张庆在二审的陈述，天天乐羽毛球馆2017年之前由张庆经营，之后由张小青经营，故一审判决认定张小青为天天乐羽毛球馆实际经营者并无不当。四、鹏锐工贸管理人与上诉人解除案涉租赁合同依据的是《中华人民共和国企业破产法》第十八条的规定。鹏锐工贸的经营者汪宁与天天乐羽毛球馆约定的是以汪宁向张小青父亲借款的利息冲抵天天乐羽毛球馆租金，而非用该借款一次性折抵全部租金，天天乐羽毛球馆虽按双方约定以每年借款利息抵租金，但并没有一次性将租金付至合同期满，故案涉租赁合同属于上述法律条款中所称的“双方均未履行完毕的合同”，故一审法院认定案涉租赁合同已依法解除并无不当。天天乐羽毛球馆及其经营者因案涉租赁合同的解除应当依法将案涉厂房归还鹏锐工贸管理人并支付自合同解除之日起的占有使用费。天天乐羽毛球馆及其经营者要求继续租赁案涉厂房应当与鹏锐工贸管理人协商解决，该请求不属于本案处理范围。综上，天天乐羽毛球馆、张小青的上诉请求不能成立，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1588元，由上诉人天天乐羽毛球馆、张小青负担。本判决为终审判决。审判长  王利民审判员  王桂珍审判员  鲍 迪二〇一九年十一月二十五日书记员  章晓敏书记员  李 璇附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。