湖南省洪江市人民法院 民 事 判 决 书 (2018)湘1281民初1702号 原告：怀化市第二建筑工程公司，住所地怀化市鹤城区舞水路155号。统一社会信用代码91431200188923578P。 法定代表人：丁妮华，该公司董事长。 委托诉讼代理人（特别授权）：周勇，公司职工。 委托诉讼代理人：马钦越，洪江市芙蓉法律服务所法律工作者。执业证号31813011100151。 被告：湖南洪江湘中源老年事业有限公司，住所地湖南省洪江市双溪镇严家团村9组。统一社会信用代码91431281399531750G。 法定代表人：陈广萍，该公司董事长。 被告：陈正其，男，1957年9月20日出生，汉族，户籍地湖南省湘潭市岳塘区。 被告：陈仲山，男，1960年5月3日出生，汉族，户籍地湖南省湘潭市岳塘区。 被告：陈广萍，男，1986年8月15日出生，汉族，户籍地湖南省湘潭市岳塘区。 四被告委托诉讼代理人（特别授权）：龙洪林，湖南宏峰律师事务所律师。执业证号14312198410833321。 四被告委托诉讼代理人：武中平，湖南宏峰律师事务所律师。执业证号14312201211991215。 原告怀化市第二建筑工程公司与被告湖南洪江湘中源老年事业有限公司、陈正其、陈仲山、陈广萍建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年11月7日立案受理后，依法适用普通程序，于2018年12月28日、2019年3月1日、8月23日三次公开开庭进行了审理。原告怀化市第二建筑工程公司的委托诉讼代理人周勇、马钦越，被告湖南洪江湘中源老年事业有限公司、陈正其、陈仲山、陈广萍的委托诉讼代理人龙洪林、武中平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告怀化市第二建筑工程公司向本院提出诉讼请求：1、判令四被告连带支付原告欠付工程款15538359元；2、判令四被告连带支付原告按合同约定的逾期支付工程款利息3418438元；3、判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：经过原告怀化市第二建筑工程公司及委托代理人与湖南洪江湘中源老年事业有限公司多次磋商，2015年9月15日，原告怀化市第二建筑工程公司（乙方）及委托代理人周勇、肖云锋与被告湖南洪江湘中源老年事业有限公司（甲方）及其当时法人陈正其签订了《洪江市湘中源老年公寓建筑工程施工总承包合同》，由原告建筑工程施工总承包被告位于洪江市洪江市“湘中源”老年公寓。《洪江市湘中源老年公寓建筑工程施工总承包合同》对工程概况、工期、双方职责、材料要求、质量与验收、合同价款及支付、材料及设备供应、设计变更、竣工验收与结算、安全生产、违约责任、合同的生效与终止、合同纠纷解决等进行了详细的约定。其中合同第六条第1款就合同价款及支付约定：合同价款：本项目工程造价分别按以下方式结算：（1）土建工程（含二次装修工程），工程造价按湖南省2014年建筑消耗量定额及相关取费标准取费计算，不下浮，工程量以设计图及甲方、监理方认可的实际完成的工程量为准计算。（2）园林绿化及道路工程等，工程造价按2014年定额计算，该定额没有的项目参照执行现行园林、市政工程定额及相关取费标准计算，不下浮。工程量以设计图有效签证及实际完成量为准。（3）材料价格以工程所在的职能部门公布的适时价格为准，当地洪江市没有的材料价格部分按怀化市公布的材料价格结算。第二款工程款支付：（1）……工程竣工验收合格30天内付总价款的90%，竣工验收合格后乙方将竣工备案资料移交给甲方，甲方收到后，在30个工作日内甲方负责组织审理完结算。若二个月内甲方没完成审核，则视为甲方认同乙方申报的工程量作为结算依据。结算完成后，除留5%的质保金外，余款在一个月内付清。第十一条第5款就违约责任约定：甲方如不能按合同约定支付乙方工程进度款，则甲方应用该项目作抵押（含土地及建设费用），乙方有权处置该项目资产。……同时所欠工程款甲方按月息3%给乙方计息，以甲方法人的资产（含个人及公司）为担保。在施工过程中，原、被告又于2017年3月16日签订《湘中源项目装饰装修工程补充协议》，协议补充约定对老年公寓的装饰装修的价格，双方约定按600—650元／㎡控制价控制，如果结算价超出650元／㎡，超出部分甲方不予计算。同时还对工程进度、工程款支付方式以及质量要求做了补充，并约定了100000元奖惩制度等。 合同签订后，原告按合同约定及被告要求进场施工，经过甲乙双方共同努力，2017年年中已完成合同一期全部工程量。2017年7月，经报请建设质量部门验收合格，交付被告，被告于2017年7月18日也已经开始运营。原告于2017年8月将竣工备案资料移交给被告，被告也委托了竣工结算审核机构，目前由被告牵头组织的竣工结算工作已进行一年有余，但被告一直没有在竣工结算审核报告上签字，主观故意导致工程结算工作停滞，而被告以结算未完结为由拒付工程欠款。另据调查，在签订合同时，被告陈正其为湖南洪江湘中源老年事业有限公司法人代表，在合同履行期间，湖南洪江湘中源老年事业有限公司法人代表先后变更为陈仲山、陈广萍。 截止2018年2月14日，被告共支付原告工程款30246241元，此后，被告未履行支付工程款义务。根据《洪江市湘中源老年公寓建筑工程施工总承包合同》第六条第2款第（1）项之规定，原告以申报的实际完成的工程量作为结算依据，总工程款应为45784601.51元，扣除已付工程款，被告尚欠原告工程款15538359元；根据《洪江市湘中源老年公寓建筑工程施工总承包合同》第十一条第5项之规定，被告应支付欠款利息3418438元。据此，被告欠付原告工程款及利息18956797元。由于被告拖欠工程款，致使原告无法足额支付施工期间的农民工工资，为了维护农民工及原告的合法权益，原告多次上门催促及书面通知被告结算付款，但被告以种种理由推辞。 综上所述，原、被告签订的《洪江市老年公寓建筑工程施工总承包合同》、《湘中源项目装饰装修工程补充协议》为双方真实意志表达，是合法有效的合同。原告按时保质保量完成了所有工程，并且验收合格交付被告运营，有权利要求被告按合同支付所欠原告工程款和违约约定利息。 2019年2月25日原告怀化市第二建筑工程公司变更诉讼请求：1、按工程造价司法鉴定价格判令被告支付工程欠款；2、判令被告按合同约定支付延期付款利息（至实际支付完欠款为止）；3、判令被告承担本案诉讼费、保全费、鉴定费。2019年8月18日原告怀化市第二建筑工程公司再次变更诉讼请求：1、判令四被告连带支付原告工程款人民币12897375元；2、判令四被告连带支付原告按合同约定的逾期支付工程款利息（计算至2019年8月23日止利息为9814902元），后期计算至还清欠款之日止；3、判令被告承担本案诉讼费用。 被告湖南洪江湘中源老年事业有限公司、陈正其、陈仲山、陈广萍辩称：一、陈广萍、陈正其、陈仲山不是本案的适格主体。1、原告依据《洪江市湘中源老年公寓建筑工程施工总承包合同》（以下简称总承包合同）第十一条第五款起诉陈广萍、陈正其、陈仲山无合同依据，该条款约定：“同时所欠工程款甲方按月息3%给乙方计息，以甲方法人的资产（含个人及公司）为担保”，该条款约定的是以湘中源公司的资产作为担保，并没有约定以法定代表人的个人资产作为担保，故原告起诉陈广萍、陈正其、陈仲山没有合同依据。2、原告起诉陈广萍、陈正其、陈仲山亦无法律依据。原告系与被告湘中源公司订立建设工程施工合同，根据合同的相对性原则，原告作为乙方主张工程款只能起诉合同的甲方即被告湘中源公司。陈正其在建设工程施工合同订立时为湘中源公司的法定代表人，其在合同上签名，系法定代表人的职务行为，法定代表人履行职务的行为并不由此产生需个人承担公司民事责任的后果。同样要求其他两任法定代表人承担基于法人行为的合同责任，无法律依据。二、原告依据《总承包合同》第六条第二款第（1）项的约定要求被告支付工程款无事实依据。《总承包合同》第六条第二款第（1）项约定：“工程竣工验收合格30天内付到总价款的90%，竣工验收合格后乙方将竣工备案资料移交给甲方，甲方收到后，在30个工作日内负责组织审理完结算。若二个月内甲方没完成审核，则视为甲方认同乙方申报的工程量作为结算依据。该条款明确约定”竣工验收合格后乙方将竣工备案资料移交给甲方”，但至今，原告未移交竣工备案资料给被告。“二个月内甲方没完成审核......”，该二个月的起算时间是原告移送竣工备案资料给被告的当日,原告连竣工备案资料都未移送给被告，如何起算这二个月？原告在未移交被告竣工备案资料的情况下，其起算上述二个月的条件未成就，故，原告适用《总承包合同》第六条第二款第（1）项约定以其申报的工程量作为结算依据没有事实依据。三、原告依据《施工总承包合同》第六条第二款第（1）项的约定要求被告支付工程款无合同依据。1、为结算工程价款，被告委托华信求是公司对原告承包的被告的湘中源老年公寓建筑及水电安装工程结算进行审核。原告对被告的委托予以认可。2017年8月31日，原告、被告、监理公司及华信求是公司在被告三楼会议室召开湘中源老年公寓建筑及水电安装工程结算预备会议，原告方代表有：肖云峰、周勇、陈慧阳、宋恩群参加该次会议。四方就结算审核的原则、核算工作的时间、地点、顺序等，以及结算的服务费用达成一致意见。2、2018年8月11日，原告、被告以及华信求是公司在被告三楼会议室召开“洪江市湘中源老年公寓建筑及水电安装工程结算依据会议”，三方就审核过程中存在的争议如何解决形成一致性结论。三方均在会议纪要结论上签字、盖章，同意将该会议达成的一致意见作为结算依据。综上，原告虽未与被告共同委托华信求是公司，但在之后其认可华信求是公司对工程结算进行审核，原、被告双方以实际履行行为变更合同对结算依据的约定，并确认以华信求是公司出具的结算审核结果作为工程款结算的依据。四、原告要求被告支付所谓拖欠的工程款并按3%的月利率主张逾期付款利息没有事实依据。导致结算审核结果未出具的原因在于原告，原告迟迟不配合华信求是公司进行对审。根据华信求是公司截止2018年12月24日的结算审核结果，湘中源老年公寓的工程款金额为30550586.15元，被告已支付原告工程款30546241元，被告已基本付清原告的工程款，原告的第一、二诉讼请求没有事实依据。五、被告已基本付清原告的工程款，但未扣留1527529元的质保金，原告应返还1527529元给被告作为质保金。根据《总承包合同》第六条第二款第（1）项的约定被告扣留工程款5%的作为质保金，因被告已付清原告的工程款，故原告应退还被告1527529元作为质保金。综上所述，原告的诉讼即无事实依据也无合同依据，请人民法院驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。四被告对原告的证据1《营业执照》复印件、《法人身份证明》复印件、《身份证》复印件、《企业登记情况》复印件、《常住人口登记信息》复印件的真实性没有异议，但认为三自然人与本案没有关联性。被告对原告的证据2《公司章程》的真实性无异议，对关联性有异议。四被告对原告的证据3《洪江市湘中源老年公寓建筑工程施工总承包合同》的真实性无异议，但认为对该合同支付条件，双方在实际履行过程中，通过实际履行行为对第六条第二款第一项的约定进行了变更。四被告对原告的证据4《湘中源项目装饰装修工程补充协议》无异议。四被告对原告的证据5《湘中源老年公寓项目边坡支护工程施工合同》、《工程结算单》，对《湘中源老年公寓项目边坡支护工程施工合同》的真实性有异议，证据第32页涂改的地方有7个地方，没有加盖任何印章；第33页、36页上均有涂改，42页无原件核对，不具备证据能力，不能作为证据使用。对证据5《工程结算单》虽有工程项目部盖章但3、4包括金额、第三点合计金额全部划掉，是手写，对工程结算单的真实性不予认可，有改变。划掉后没有盖章，证据原件无证据证明是被告工作人员盖的章，涂改的地方没有盖章，不能作为证据使用。四被告对原告的证据6《工程（甲方）签证单》的真实性有异议，认为第50—54页签证单有被告盖章的地方认可，涂改的地方没有加盖项目部公章，不予认可，不能作为定案证据。四被告对原告的证据7《5#楼门球场工程验收记录表》、《室外工程验收记录表》无异议。四被告对原告的证据8《洪江市建设工程竣工验收申请表》、《工程竣工综合验收备案表》、《工程竣工报告》、《工程竣工验收报告》、《设计单位工程质量检查报告》的真实性无异议，对证明目的有异议，认为虽验收，但原告因拖延工期，延迟了公寓开张时间而采取的妥协行为。被告为开张不得不对施工工程进行竣工验收，但原告并没有向被告移送相关的验收备案资料。四被告对原告的证据9《结算书》、《报价汇总表》、《收条》的真实性、关联性有异议。认为需要加盖公司公章至少是项目部公章，而不是个人签名。被告方确实有罗刚此人，但是否为其签字存疑，即便收条是真实的，收条载明仅收到结算书两本，但前期的签证单待核实，结算单也待核实。报价汇总表在收条里未提及。四被告对原告的证据10《资料移送清单》、《建设工程造价咨询合同》的真实性无异议，对证明目的有异议。认为被告在2017年9月20日委托华信对涉案工程结算进行审核，原告也是认可的。同时证明原告对与被告委托华信公司对工程款结算审核是认可的。原告移交了部分资料，但不是全部资料。要审核过程中，原告没有积极配合被告结算、提交资料对审，导致长达一年多未出报告。四被告对原告的证据11《信函》的真实性无异议，关联性有异议。认为原告在2018年4月2日发送此函没有依据。双方已经委托华信公司结算审核，在华信公司未出具结论时被告付款没依据。原告是认可被告委托华信公司对工程款进行审核。2018年4月2日所发函件，后面的三方会议实际上实施了否定、变更，即以2018年8月对事后的行为进行了变更。后协议是对前协议的变更。四被告对原告的证据12《建设银行DDC个人活期明细账查询单》、《个人活期账户交易明细》、《银行卡客户交易明细清单》的真实性无异议，对关联性、证明目的有异议。变更支付不止30246341元，而是30546241元，另行付了300000元。金额是不准确的。从陈正其个人支付行为不能证明陈正其基于该纠纷应承担民事责任。被告对于原告提交的湘中科高盛咨询[2019]第183号报告中的可确定造价的部分关联性有异议，被告收到鉴定机构的征求意见稿时，提出纠偏回复函，要求鉴定机构根据客观事实合同约定及工程量存在偏差的部分予以改正，具体提了11个要求。在咨询报告附件里面有。但鉴定机构对于被告提出的异议，均未根据客观事实予以变更，对其中部分关联性有异议。对于原告提交的湘建价[2009]396号文对人工工资的规定标准比[2014]112号文更低，对证据关联性有异议，原告提供的不是本案工程确定的计算依据，而是2009年的文件，该份文件不是有效文件，原告提供这份文件对于单列人工工资而予以增加。达不到原告的证明目的。枯死苗木清单没有明确枯死苗木单价，虽有被告方人员签名，需请领导核实，对枯死苗树的单价不能确认，对于该部分的造价依然是不能确认。对于原告提交的搬迁补偿报告，有被告方工作人员的签名，但需请领导核实确认，搬迁费具体费用没有明确。该部分属于不可确定造价。对于鉴定费发票的真实性没有异议。 原告对被告的证据1《会议纪要及签到表》、《洪江市湘中源老年公寓建筑及水电安装工程结算依据会议纪要结论》的真实性无异议，认为华信公司4个月还拿不出审核报告，原告往返湘潭十多次。原告对被告的证据2《工程结算对审催促单》、《顺丰快递单》的真实性无异议，证明目的有异议。认为不能说重新达成了一致审核意见。约定的审核公司又做变更，最终没有按协议执行。2017年8月31日，会议签到表，会议纪要没有人签字确认。对于该会议纪要结论也没有按照执行。关于工程对接函，2017年9月20日被告签的合同一直到2018年11月25日未出具一个对审函。对证明目的有异议，对核减金额依据的内容也没有，不能作为被告证明已经变更结算的依据。原告对被告提交的证据3中国建设银行个人活期账户交易明细1张、中国建设银行网上电子回执2张认为陈宏系其施工员，这笔钱100000元其认可。但是鲍孝军其不认识，鲍孝军是当地的农民，这笔钱不认可。 对双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据认定如下：对原告提交的证据3《洪江市湘中源老年公寓建筑工程施工总承包合同》、证据4《湘中源项目装饰装修工程补充协议》、证据5《湘中源老年公寓项目边坡支护工程施工合同》、证据7《5#楼门球场工程验收记录表》、《室外工程验收记录表》、证据8《洪江市建设工程验收申请表》、《工程竣工综合验收备案表》、《工程竣工报告》、《工程竣工验收报告》、《设计单位工程质量检查报告》，证据10《资料移送清单》、《建设工程造价咨询合同》，证据12《建设银行DDC个人活期明细账查询单》、《个人活期账户交易明细》、《银行卡客户交易明细清单》的真实性本院予以确认。对原告提交的证据6《工程（甲方）签证单》，证据9《结算书》、《报价汇总表》、《收条》，证据11《信函》的真实性予以确认，但与本案无关联性。对原告提交的湘中科高盛咨询[2019]第183号建设工程造价咨询报告的真实性、合法性、关联性本院予以确认。对于原告提交的湘建价[2009]396号文，因与本案无关联性，本院不予认定。 对被告的证据1《会议纪要及签到表》、《洪江市湘中源老年公寓建筑及水电安装工程结算依据会议纪要结论》，证据2《工程结算对审催促单》、《顺丰快递单》的真实性本院予以确认。被告提交的证据3中国建设银行个人活期账户交易明细1张、中国建设银行网上电子回执2张的真实性予以确认，原告对被告提交的中国建设银行网上电子回执2张即付给鲍孝军的款200000元认为与其无关，故对该证据的关联性本院不予认定。 本院根据原、被告提交的证据及当庭陈述和辩论，查明如下案件事实： 2015年9月15日，怀化市洪江湘中源老年事业有限公司（甲方）与怀化市第二建筑工程公司（乙方）签订《洪江市湘中源老年公寓建筑工程施工总承包合同》，合同约定：第一条工程概况1、工程名称：洪江“湘中源”老年公寓；2、工程地点：洪江市双溪镇严家团村九组；3、承包范围及方式：（1）工程承包范围：工程共计七栋，建筑面积3万余平方米，包含土建安装工程，公寓室内二次装饰、装修工程，小区园林绿化工程，区内的道路及配套工程项目等设计图中的所有相关内容（其中消防工程，强电、弱电及电梯安装工程暂不在承包范围内）。（2）承包方式：包工包料包验收合格等总承包。第二条工期1、项目建设的总工期为500天，乙方进场日期为2015年10月30日。开工日期为11月15日，其中1#—3#楼工程竣工验收交付甲方日期为2016年10月1日。4#—7#楼工程竣工验收日期为2016年12月31日。2、……。第五条质量与验收：1、该工程质量必须经相关权威部门按国家标准验收达到合格。2、乙方认真按照国家标准、规范、施工图及甲方代表根据合同发出的指令施工，随时接受甲方驻工地代表的检查、检验，并按规范及甲方代表的合理要求返工、修改，并承担由自身原因导致的返工修改费用。3、工程具备覆盖或中间验收条件，乙方自检合格后，在隐蔽和中间验收24小时前应书面通知甲方代表来参加，经甲方代表和相关部门验收合格，并在记录上签字后，才可进行下一步工序施工。如没有验收先施工或验收不合格必须返工，返工费用与责任由乙方负责。第六条合同价款及支付：1、合同价款：本项目工程造价分别按以下方式进行结算：（1）土建工程（含二次装修工程），工程造价按湖南省2014年度建筑消耗量定额及相关取费标准取费计算，不下浮，工程量以设计图及甲方、监理方认可的实际完成的工程量为准计算。（2）园林绿化及道路工程等，工程造价按2014年定额计算，该定额没有的项目参照执行现行园林、市政工程定额及相关取费标准计算，不下浮。工程量以设计图有效鉴证及实际完成量为准。（3）材料价格以工程所在地的职能部门公布的适时价格为准，当地洪江市没有的材料价格部分按怀化市公布的材料价格结算。2、工程款支付：本工程甲方不支付工程备料款，由乙方垫资施工，按工程进度拨付工程款。（1）土建工程拨付：每栋楼均按工程进度拨付四次工程进度款。每次均付已完成工程量的75%，由乙方按进度申报工程量后甲方在7个工作日内审核完毕并付清进度款。单栋申报工程量的时间为：第二层盖板为第一次，层面盖板为第二次，内装饰完工后为第三次，外装饰完工后为第四次（二次精装修的详细协议及进度款支付由甲乙双方另行签订装饰装修合同约定）。工程竣工验收合格30天内付到总价款的90%，竣工验收合格后乙方将竣工备案资料移交给甲方，甲方收到后，在30个工作日内甲方负责组织审理完结算。若二个月内甲方没完成审核，则视为甲方认同乙方申报的工程量作为结算依据。结算完成后，除留5%质保金外，余款在一个月内付清。（2）园林绿化及道路等附属工程进度款的拨付：乙方施工至约定单项工程的50%时，甲方付50%进度款，单项工程完工后付足80%，余款在结算后30个工作日付到95%，质保金5%在验收合格一年后付清（有具体协议约定的，以双方协议为准）。（3）甲方如果不按期付款，逾期10天，乙方有权发出停工通知，15天后有权自行停工，由此给乙方所造成损失由甲方负责。并负责支付乙方实际施工人员的停工损失费（按50元/人/天）和机具闲置费，若因资金不能按期付款，导致乙方中途停工超过一个月以上的，乙方有权解除合同，并有权要求甲方按已完成的工程量结算。结算方式按本合同第六条第1款执行，并按甲方违约处理。乙方如果除此之外的任何情况停工，由此给甲方造成损失由乙方负责，并负责支付甲方按乙方施工人员50元/天/人三倍的费用。第八条设计变更：1、乙方必须严格按施工图纸及施工规范施工，不得擅自变更施工图纸，确因使用上需要或设计图纸有缺漏错误必须变更的，乙方必须凭甲方和设计部门的变更图纸或通知进行施工，并作为办理结算的依据。2、因设计变更引起的工程量增减，经甲、乙双方现场人员签字并报项目负责人审批后，均作为甲、乙双方的结算依据。第九条竣工验收与结算：1、工程竣工并具备验收条件后15天内，甲方按国家老年公寓设计施工规范及施工图纸组织工程竣工验收，竣工验收后15天内乙方向甲方提供足够的完整的竣工备案资料和竣工验收报告，其中二套由乙方交给洪江市城市档案馆。2、甲方在收到合格的竣工验收备案资料15天后，乙方可按程序办理结算手续，竣工结算在工程竣工验收并甲方收到乙方齐全合格的验收备案资料后，甲方40天内必须办理完结算，并签订质量保证书。3、竣工结算以审核认可的实际完成的工程量和甲方有效变更的签证资料为准。4、因甲方原因造成工程不能竣工备案，由甲方承担责任。5、保修期从工程竣工、交付甲方使用日期第二天算起。保修金额：除有双方另行签订的协议外，按总造价的5%提留，保修期满后返回（壹年期满返质保金的60%，五年期满返质保金的40%）。保修范围……。第十一条违约责任：……5、甲方如不能按合同支付乙方工程进度款，则甲方应用该项目作抵押（含土地及建设费用），乙方有权处置该项目资产。若因甲方工程款不能按时支付造成烂尾现象，除按实际完成的工程结算外，甲方承诺按120万元赔偿乙方损失。同时所欠工程款甲方按月息3%给乙方计息，以甲方的法人资产（含个人及公司）为担保。6、为了保证乙方的资金安全，在乙方交纳的保证金退还完前，甲方应用该项目（含土地及该项目的所交费用）为担保，并签订借款协议，并承担相应的法律责任，且该项目甲方不得作第二次担保，第二次担保无法律效力。第十二条合同的生效与终止：1、甲乙双方签订合同后，乙方应向甲方交纳保证金600万元作为工程质量安全风险和合同履约保证金。保证金的收返办法为：……。2、本合同自双方法定代表人签字、单位加盖公章后生效，工程完工并付清工程款后本合同自行失效（有关法律法规规定的除外）。第十三条其他（预计的政策优惠问题）1、……。2、由甲乙双方协商指定有造价资质的第三方作为工程造价的最后审核单位，若造价有争议部分，双方协商不一致，则以怀化市工程造价管理站作为最终审核单位。……合同对双方职责、材料要求、质量与验收、材料及设备供应、安全生产、违约责任、合同纠纷的解决等事项均作了约定。合同尾部发包方为怀化市洪江湘中源老年事业有限公司，法定代表人陈正其签字，委托代理人李明签字。承包方怀化市第二建筑工程公司法定代表人丁妮华签字并加盖怀化市第二建筑工程公司公章，代理人周勇、肖云峰签字。合同签订后原告按约定进行施工，2017年7月12日涉案工程验收合格，2017年7月15日被告湖南洪江湘中源老年事业有限公司已经营使用涉案工程。 2016年11月12日，湘中源老年事业有限公司（甲方）与怀化市第二建筑工程公司（乙方）签订《洪江市湘中源老年公寓项目边坡支护工程施工合同》。一、工程名称：湘中源老年公寓边坡支护工程。工程地点：黔城镇双溪乡严家团村九组。工程量：详见施工图及工程量清单附表。二、承包方式：包工、包料、包质量、包安全、包过程。按图纸工程量及工程量清单按总价包干，包干总价为650000元（含管理费）。三、付款方式：乙方设备进场施工10日后支付乙方总价20%或100000元，工程施工到总工程量50%，甲方支付已完工程量80%，即260000元扣除已付100000元即160000元。工程全部完工后甲方支付乙方90%，余款待工程验收，乙方向甲方佃理结算资料交接后七日内付清。四、结算方式：（一）按图纸包含工程量，实行总价包干。工程量总价3%增减不予计量增减。如超出3%工程量，双方应按增减工程按计价清单单价予以计量。（二）超出施工图及清单主承包范围外，甲方应予以签证。五、甲乙双方职责：（一）甲方职责：1、甲方向乙方提供完整施工图纸二套，协调好周边关系，不得妨碍施工，做到场地三通一平：通电、通路、通水、场地平整。确保乙方能正常连续进行施工。2、……（二）乙方职责：1、按合同要求，合同签订后三天内人员、设备进场。……。合同甲方胡跃进、李明签字，加盖洪江市湘中源老年公寓项目工程部印章。乙方周勇签字，加盖怀化市第二建筑工程公司湘中源老年公寓项目部章。 2017年5月25日，怀化市第二建筑工程公司出具工程结算单。内容为：致湖南洪江湘中源老年事业有限公司、湖南佳盛项目管理有限公司，我方承建的湖南湘中源老年公寓边坡支护二期工程，现已按施工图纸及贵方要求全部完成，现将结算呈上，具体完成情况如下：按工程量清单总结算金额为1108457.65元（含锚杆、梁、柱、喷射面板、防护栏杆、施工脚手架、截水沟、水管、短土钉）。上述工程量清单总结算金额用笔划掉后手写1147816.85元。因坡面存在安全隐患，为消除安全隐患，应建设方要求进行人工凿除，凿除岩石方量124.9m3。产生费用124.9m3×350元/m3=43715元（附件附后）。3、合计1108457.65+43715=1152172.65元（不含管理费、税金）。3项合计用笔已划除。4、管理费按10%计算：1152172.65×10%=115217.27元。1152172.65用笔改为1147816.85，115217.27元用笔改为114781.685。结算总金额1152172.65+115217.27（管理费税金按10%计算）=1267389.92元。其中1152172.65改为1147816.85，115217.27改为114781.685，1267389.92改为1262598.53元。税金二字划掉。总费用壹佰贰拾陆万柒仟叁佰捌拾玖元玖角贰分。总费用改为壹佰贰拾陆万贰仟伍佰玖拾捌元伍角叁分。怀化市第二建筑工程公司周勇签字，罗刚签字并注明工程量已核定，加盖洪江市湘中源老年公寓项目工程部印章。 2017年9月4日，怀化市第二建筑工程公司出具工程结算单。内容为：致湖南洪江湘中源老年事业有限公司、湖南佳盛项目管理有限公司，我方承建的湖南湘中源老年公寓边坡支护三期工程，现已按施工图纸及贵方要求全部完成，现将结算呈上，具体完成情况如下：1、按工程量清单总结算金额为1924551.4元（含锚杆、梁、柱、喷射面板、防护栏杆、施工脚手架、截水沟、水管、短土钉、清理坡面松散土石方、人工修坡：因坡顶在土方开挖过程中没有正常放坡，坡顶形成反坡，存在安全隐患，必须进行人工凿除修护支坡，产生费用65750元、签证费用）。2、管理费按10%计算：1924551.4×10%=192455.14元。3、结算总金额：1924551.4+192455.14=2117006元。总费用贰佰壹拾壹万柒仟零陆元整。怀化市第二建筑工程公司盖章。备注：结算办法参照第一期进行，结算总金额待陈总、工程部与钟孝坤商议再定。被告方人员罗刚签字。 原告诉讼过程中，提供洪江湘中源老年公寓边坡支护工程《工程结算单》、2017年3月14日《工程技术签证单》、2017年3月14日《现场超危岩石凿除确认单》；2016年10月7日至2017年7月3日期间《工程（甲方）签证单》12份，2017年8月16日《5#楼门球场工程验收记录表》，2017年7月6日《室外工程验收记录表》，2017年7月《洪江市建设工程竣工验收申请表》，2017年7月《洪江市湘中源老年公寓工程综合验收备案表》，2017年7月12日《洪江市湘中源老年公寓工程竣工验收报告》，2017年7月6日《洪江市湘中源老年公寓质量评估报告》，2017年7月10日办公楼、2#、3#、5#楼《洪江市湘中源老年公寓工程竣工报告》，2017年7月办公楼、2#、3#、5#楼《洪江湘中源老年公寓工程竣工验收申请报告》，2017年7月12日洪江市湘中源老年公寓办公楼、2#、3#、5#楼《设计单位工程质量检查报告（合格证明书）》，2017年7月12日洪江市湘中源老年公寓办公楼、2#、3#、5#楼勘察单位工程质量检查报告（合格证明书），2017年8月4日《洪江市湘中源老年公寓办公楼工程结算书》，工程造价4396532.07元；2017年7月20日《洪江市湘中源老年公寓2#楼工程结算书》，工程造价7226742.47元；2017年8月4日《洪江市湘中源老年公寓3#楼工程结算书》，工程造价9527241.39元；2017年8月4日《洪江市湘中源老年公寓食堂工程结算书》，工程造价4732914.18元；2017年8月21日《洪江市湘中源老年公寓室外工程结算书》，工程造价7374827.91元；2017年8月21日《洪江市湘中源老年公寓大门及文化广场结算书》，工程造价2937109.27元；2017年8月31日《洪江市湘中源老年公寓二次装修工程结算书》，工程造价9712489.94元。 2017年8月28日工程部罗刚给原告出具收条，内容为今收到《二建室外工程结算书》、《大门及广场结算书》两本，前期签证单待核，所有结算书待内审。 2017年9月20日湘潭联络处出具资料移交清单。收到湘中源老年公寓资料，附详细清单。 被告湖南洪江湘中源老年事业有限公司庭审中向本院提交2018年8月11日《洪江湘中源老年公寓建筑及水电安装工程结算依据会议纪要结论》一份，参加单位：湖南洪江湘中源老年事业有限公司、怀化市第二建筑工程公司、湖南华信求是工程造价咨询有限公司。会议纪要内容:一、工程名称：洪江市湘中源老年公寓建筑及水电安装工程。二、建设单位（甲方）：湖南洪江湘中源老年事业有限公司。三、施工单位（乙方）怀化市第二建筑公司。四、需要会议明确的问题，具体情况如下：1、结算方式是按照建设方提供的2016年7月18日的投标文件内的清单价执行还是按合同约定的第六条规定执行。会议决定：甲乙双方同意以合同签订时间为准，按当时现行的计价计费文件规定确认。2、养老保险怎么计取甲乙双方未说明，请确定。会议决定：由双方提供依据最后确定计取方式。3、合同未明确人工工资单价，本工程施工期间人工工资按湘建价（2014）112号文件执行，其中：建筑人工为65—76元/工日、装饰人工为77—90元/工日。请确定该项目的人工工资单价。会议决定：乙方能提供政府文件依据则按文件计取，如果不能提供依据则采用取中值计取。4、建设方提出税金不能全额计取的问题，请确定。会议决定：甲乙双方同意按合同签订日期后的政策文件计取。5、关于在对审中施工方2017年12月补充提供的补充签证、补充图纸、补充资料是否认可的问题，请确定。具体内容如下：①、综合楼主要增加收费大厅收费口、给排水管包管、纱扇制作安装、窗召压顶、塔吊基础、卫生间、厨房的防水等项目；②、2#栋主要增加签证1#、C30砼线条、窗召压顶、平整场地、卫生间防水、窗纱、卫生间PVC门套线、卫生间给排水管包管、铝合金检修口、客厅等管道包管、电梯内马克波罗地面砖等项目；③、3#栋主要增加签证1#、C30砼线条、窗台压顶、平整场地、卫生防水、窗纱、卫生间PVC门套线、卫生间给排水管包管、铝合金检修口、客厅等管道包管、电梯内马克波罗地面砖等项目；④、大门门头增加化粪池、电动伸缩门等；⑤、外购回填土（甲方签证10元/m3）；⑥、沥青运距70KM；会议决定：属于施工单位报送结算中漏项的部分，由施工单位补充结算书交由建设单位签字同意送审，再由建设单位移交审计单位（湖南华信求是）审核。原报送的签证资料和所有补充的竣工资料（图纸、签证等）由甲乙双方共同核实确认，并由建设单位在原件上完善签字手续，核实之后数据如有变化需由施工单位认可并签字，所有资料必须签订复核日期并加盖建设单位公章，复印一份移交审计单位（湖南华信求是）。甲方的复核人员由建设单位出具委托函。6、关于在对审中施工方2017年12月增补的水电安装图纸（增加的内容主要是管线、冷热水管等）是否认可的问题，请确定。会议决定：甲乙双方同意解决方案同第五条。7、关于水电管线凿槽打孔、改线改管及修补等费用，由建设方代表与施工方协商按30元/㎡计算此部分费用，是否认可？请确定。会议决定：甲乙双方同意由乙方提供的签证计算，如不能提供签证单则由甲乙双方以土建图中的安装图纸为依据在现场共同确认。8、请会议确认36#、39#、41#、53#、85#签证单内的石方爆破是否属于施工方施工？现场采用炮机凿除？会议决定：甲乙双方确认上述签证单内的石方均由乙方采用炮机凿除，炮机凿石部位按建设单位代表核实为准（完善相关手续同第5条）。9、请会议确定材料调差是否按建设方代表签字认可的施工期均价调整？（综合楼施工期为2016.9—2017.3，办公楼施工期为2016.7—2017.3，室外铺装施工期为2017.5—2017.7，2#楼施工期为2016.7—2017.3，3#楼施工期为2016.5—2017.2，大门楼施工期为2015.12—2016.6）。会议决定，甲乙双方同意以监理日志为准。各单位工程内的分项工程材料调差按下列时间段的洪江市信息价平均单价进行调整（若无洪江市信息价则使用怀化市信息价）。大门楼：2015年12月—2016年6月；办公楼：2016年8月—2017年3月；2#楼：桩基部分：2016年7月，桩基以上部分：2016年8月—2017年3月；3#楼：桩基部分：2016年5月，桩基以上部分：2016年7月—2017年2月；综合楼（食堂）:2016年12月—2017年2月；室外铺装：2017年4月—2017年7月。10、地面砖及木地板的水泥砂浆地面找平实际厚度？会议决定：甲乙双方确认找平层的现场实际施工总厚度为4cm。11、打桩是否采用夯扩桩？会议决定：甲乙双方同意按图纸采用夯扩桩。12、55#签证单（基础回填片石）内的片石是否为场内炮破岩石利用方？会议决定：甲乙双方确认基础回填的片石为场内炮破岩石利用方，利用片石的工程量由建设单位代表核实为准（面积不重复）。13、室外170#签证的青石板。……。 诉讼过程中，原告申请本院对湖南华信求是工程造价咨询有限公司及相关人员调查。湖南华信求是工程造价咨询有限公司回复称：收到委托后，其公司于2017年9月20日派出审计组到项目建设地点实施现场测量，测量完成后经过分析计算于2017年11月初（委托规定时间内）出具了初步审核结果。2017年11月至2018年1月期间，审计人员与施工方多次反复对审，由于对一部分分部分项工程的计量计价存在争议，于2018年8月11日在建设方的三楼会议室召开了协调会议，会议由建设方、施工方、其公司的有关人员参加，并形成会议纪要结论。但截止2019年1月18日，其公司仍未收到按会议结论中要求的补充资料，致使审核工作停滞。 2019年1月20日，怀化市第二建筑工程公司向湖南华信求是工程造价咨询有限公司发出《撤销建设工程造价咨询函》，内容为：“贵公司早在2017年9月20日与湖南洪江湘中源老年事业有限公司签订《建设工程造价咨询合同》，就原告承担施工的洪江市湘中源老年公寓土建、室外、绿化、大门及水电安装工程等的结算进行审核。但一年多来，贵公司一味听从建设单位意见，不采纳原告公司正确意见，一直未能及时、公正做出《审核结算报告》，现特发函告知贵公司：撤销2018年8月11日与贵公司及建设单位达成的部分审核意见，不再同意由贵公司进行结算审核，原告将在诉讼中向法院申请司法鉴定，另行委托造价咨询公司进行造价评估。” 2019年2月25日原告怀化市第二建筑工程公司申请变更诉讼请求：1、按工程造价司法鉴定价格判令被告支付工程欠款；2、判令被告按合同约定支付延期付款利息（至实际支付完欠款为止）；3、被告承担本案诉讼费、保全费、鉴定费。2019年3月1日本院第二次公开开庭审理了本案。2019年1月4日，怀化市第二建筑工程公司申请对湖南洪江湘中源老年事业有限公司的工程造价进行司法鉴定。2019年4月9日，本院委托本院司法技术室对外委托工程造价司法鉴定。经原、被告选择中科高盛咨询集团有限公司为本案司法鉴定机构，本院委托中科高盛咨询集团有限公司为本案造价鉴定机构。2019年8月6日，中科高盛咨询集团有限公司出具湘中科高盛咨询[2019]第183号建设工程造价咨询报告。结论为：1、可确定造价部分造价为41510180.63元；2、单列可加账部分造价为692985.63元；3、不可确定造价部分造价为894209.05元。鉴定情况说明：（一）可确定造价部分：1、本次鉴定根据竣工图纸及现场查勘，对工程量进行全面计算，定额的套用及取费依据施工合同所约定的相应条款进行计算；2、二次装修工程造价以及水电管线凿槽打孔、改线改管及修补等费用情况说明：①水电管线凿槽打孔、改线改管及修补等费用无相关计量资料，无法鉴定，原、被告双方对此项费用是否按30元/㎡计算存在争议，详见2018年8月11日《洪江市湘中源老年公寓建筑及水电安装工程结算依据会议纪要结论》及2019年7月12日《洪江市湘中源老年公寓问题协商会议纪要》，双方一致同意尽快协商确认，但直至出具此报告尚未协商确认，此次鉴定暂按30元/㎡计入；②经计算二次装修单方造价为660.14元/㎡，而根据洪江市湘中源老年公寓工程装饰装修补充协议（2017年3月16日）第七条约定“如果结算价超出650/㎡超出部分甲方不予计算”，因此在结算价基础上因扣减10.14元/㎡，二次装修最终结算价按650元/㎡计算；③结合上述①、②条说明，水电管线凿槽打孔、改线改管及修补等费用只计算了30-10.14=19.86元/㎡。3、挡土墙和边坡支护工程，原、被告双方已办理结算，双方均已认可，此次鉴定中只作为已结算工程价款计入总价款，不在本次鉴定范围。此部分工程价款为5150451.5万元。 （二）单列可加账部分：1、人工工资单价问题。本工程项目人工工资单价计算依据为《湘建价[2014]112号文，文件发布的人工工资单价为区间值（最低工资单价-市场工资价，即：装饰人工77—90元/工日，建安人工65—76元/工日），施工合同亦未明确约定，此单价只能由原、被告双方协商解决，现原、被告就人工工资是按中值计取还是按市场工资单价计取存在争议。 根据洪2018年8月11日《洪江市湘中源老年公寓建筑及水电安装工程结算依据会议纪要结论》第3条内容“人工工资单价若乙方能提供政府文件依据则按文件计取，如果不能提供依据则采用取中值计取”。 在2019年7月12日会议上，原、被告双方再次确定按2018年8月11日《洪江市湘中源老年公寓建筑及水电安装工程结算依据会议纪要结论》约定执行，但直至出具此报告，原告未能提供有效政府文件依据，故此次鉴定暂采用取中值计取。 如原告能够提供有效政府文件依据，人工工资单价可按发布的当地市场工资单价计取进行结算，此项可增加造价692985.63元。 （三）不可确定造价部分：1、围墙内绿化苗木结算问题：围墙内绿化工程仅有原告提供的《湘中源老年公寓绿化苗木、价格一览表》及《枯死苗木清单》，在2019年7月12日会议上确定，上述资料中：①苗木的品种、规格及数量原、被告双方予以认可；②苗木采购单价双方未协商，双方一致同意尽快协商确认。③苗木的采购、运输由被告负责，苗木的栽植、养护（包成活）由原告负责，栽植、养护（包成活）费用结算按苗木采购价的50%计算，死亡苗木按苗木采购价全额扣除。 但直至出具此报告原、被告双方尚未协商确认，故此次鉴定暂按原告提供的苗木采购单价计入，则此部分造价暂为774209.05元。最终造价以双方协商后单价计算为准。 2、工地临时设施二次搬迁费用部分：施工过程中按照被告指令，原告将工地临时设施进行二次搬迁，双方对此事实一致认可，但对搬迁费用未能协商确认，因无具体工程内容及工程量，无法鉴定此项造价。 根据2018年8月11日《洪江市湘中源老年公寓建筑及水电安装工程结算依据会议纪要结论》及2019年7月12日《洪江市湘中源老年公寓问题协商会议纪要》，双方一致同意尽快协商确认工地临时设施二次搬迁费用。 但直至出具此报告原、被告双方尚未协商确认，故此次鉴定暂按原告申请的搬迁费用计算，则此部分造价暂为120000元。最终造价以双方协商后价格为准。 2019年7月31日，本院向原、被告送达了关于洪江市湘中源老年公寓工程造价鉴定的咨询报告《征求意见稿》。原、被告就征求意见稿分别向中科高盛咨询集团有限公司提交了《征求意见稿》回复意见。中科高盛咨询集团有限公司就《征求意见稿》的回复函分别出具了回复说明（附咨询报告后）。本院于2019年8月12、13日向双方送达了湘中科高盛咨询[2019]第183号建设工程造价咨询报告。原告花鉴定费282700元。诉讼过程中，原、被告当庭表示不需要中科高盛咨询集团有限公司鉴定人员到庭接受原、被告双方的质询。 另查明：《湖南洪江湘中源老年事业有限公司章程》的公司注册资本为1000万元，股东姓名陈正其，认缴出资额为1000万元。原告提交中国建设银行DDC个人活期明细账查询，被告湖南洪江湘中源老年事业有限公司使用陈正其个人账户先后多次向原告支付工程款。 本院认为：本案系建筑工程施工合同纠纷。湖南洪江湘中源老年事业有限公司与怀化市第二建筑工程公司签订的《洪江市湘中源老年公寓建筑工程施工总承包合同》、《湘中源项目装饰装修工程补充协议》、《洪江市湘中源老年公寓项目边坡支护工程施工合同》，是双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效。上述合同对双方当事人均具有约束力。当事人应按约定履行义务。 关于原告主张的工程造价数额问题。本案中，经当事人申请，本院依法委托中科高盛咨询集团有限公司对涉案工程进行造价鉴定，并出具湘中科高盛咨询[2019]第183号建设工程造价咨询报告。中科高盛咨询集团有限公司在出具工程造价鉴定报告征求意见稿后，针对原、被告双方提出的书面异议出具了书面答复意见，对鉴定专业问题给予答复，并根据当事人意见对工程造价进行调整，从而形成最终鉴定意见。在庭审中，原、被告当庭明确表示不需要鉴定人员到庭接受当事人质询。中科高盛咨询集团有限公司对鉴定报告征求意见稿提出的异议已经给予书面明确答复，具备相应依据，按鉴定机构独立鉴定的原则能够在其鉴定标准上给予合理解释。因此本院对中科高盛咨询集团有限公司出具湘中科高盛咨询[2019]第183号建设工程造价咨询报告予以采信，并作为确认工程价款的依据。 根据湘中科高盛咨询[2019]第183号建设工程造价咨询报告，1、可确定造价部分造价为41510180.63元；2、单列可加账部分造价为692985.63元；3、不可确定造价部分造价为894209.05元。关于可确定造价部分造价为41510180.63元计入工程造价，本院予以认定。关于单列可加账部分造价692985.63元的问题，因湘中科高盛咨询[2019]第183号建设工程造价咨询报告依据《湘建价[2014]112号文已按中值计算人工工资，故对原告怀化市第二建筑工程公司以《湘建价[2009]396号》文件要求增加单列可加账部分造价为692985.63元，本院对此不予计入工程造价。关于围墙内绿化苗木结算问题。因原、被告对苗木采购价鉴定时未确认，庭审中也未能确认苗木采购价，2019年7月12日原、被告在会议上确定：①苗木的品种、规格及数量原、被告双方予以认可；②苗木采购单价双方未协商，双方一致同意尽快协商确认；③苗木的采购、运输由被告负责，苗木的栽植、养护（包成活）由原告负责，栽植、养护（包成活）费用结算按苗木采购价的50%计算，死亡苗木按苗木采购价全额扣除。湘中科高盛咨询[2019]第183号建设工程造价咨询报告按原告提供的苗木采购价计算此部分造价774209.05元可在工程造价中增加。关于工地临时二次搬迁费用部分，原告在庭审中提交了《工地临时设施二次搬迁的补偿报告》，内容为：“尊敬的湘中源老年事业有限公司：为贵公司工程的顺利进行，我单位应贵公司要求在贵方指定地点建设生活区和办公区以及相应的配套设施（厨房、厕所等），共产生费用15万余元。现因贵单位原规划图变动，造成我单位新建的生活区、办公区的整体搬迁，活动板房搬迁面积为550平方米，停车场地面硬化面积为300平方米，使我单位产生费用15万余元的损失，为此我单位要求贵单位作出相应的补偿，分担总费用的80%，补偿我单位金额12万元。”被告湖南洪江湘中源老年事业有限公司工作人员胡跃进、张建军在报告上签字确认情况属实，请求领导审核及确认。被告湖南洪江湘中源老年事业有限公司对此补偿未作答复。庭审过程中，对此补偿原、被告未能达成协议。根据本案情况，本院酌定该临时补偿价为100000元。该费用计入工程造价。 故涉案工程原告怀化市第二建筑工程公司施工部分的工程款为42384389.68元（41510180.63元+774209.05元+100000元）。 关于已付工程款问题。诉讼过程中，原告怀化市第二建筑工程公司自认已收到被告湖南洪江湘中源老年事业有限公司支付工程款30246241元，被告湖南洪江湘中源老年事业有限公司辩称除支付工程款30246241元外，另支付了陈宏、鲍孝军工程款300000元未计算在内。经查：被告提供了中国建设银行个人活期账户交易明细，交易日期为2018年2月11日，对方账号与姓名：62×××54。陈宏，交易金额100000元。原告怀化市第二建筑工程公司称陈宏系其公司人员，该笔款项其认可，该款项已计入工程总价款。原告怀化市第二建筑工程公司称陈宏100000元已计入付工程款总价范围，但未提供已计入总工程价款的证据，故湖南洪江湘中源老年事业有限公司主张已付陈宏100000元应予增加计付工程款的辩解，本院予以采信；被告湖南洪江湘中源老年事业有限公司提交中国建设银行网上银行电子回执二张，金额为50000元、50000元，共计100000元。交易日期为2018年2月8日，收款人鲍孝军。原告怀化市第二建筑工程公司称鲍孝军系附近农民，不是其公司工作人员，对支付给鲍孝军的款项不予认可。被告湖南洪江湘中源老年事业有限公司辩称付鲍孝军的200000元款项（只提供了100000元的银行电子汇票），被告湖南洪江湘中源老年事业有限公司未能进一步提供证据，故对被告湖南洪江湘中源老年事业有限公司主张已付鲍孝军工程款200000元应计入工程款的主张，本院不予采信。综上，被告湖南洪江湘中源老年事业有限公司已付原告怀化市第二建筑工程公司工程款为30346241元（30246241万元＋100000元）。 关于质保金的扣留问题。施工合同约定，承包人向发包人承诺按照合同约定进行施工、竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任。本案中，按《洪江市湘中源老年公寓建筑工程施工总承包合同》约定：“第九条竣工验收与结算：1、工程竣工并具备验收条件15天内，甲方按国家老年公寓设计施工规范及施工图纸组织工程竣工验收，竣工验收后15天内乙方向甲方提供足够的完整的竣工备案资料和竣工验收报告，其中二套由乙方交给洪江市城市档案馆。2、甲方在收到合格的竣工验收备案资料15天后，乙方可按程序办理结算手续，竣工结算在工程竣工验收并甲方收到乙方齐全合格的验收备案资料后，甲方40天内必须办理完结算，并签订质量保证书。3、竣工结算以审核认可的实际完成的工程量和甲方有效变更的签证资料为准。4、因甲方原因造成工程不能备案，由甲方承担责任。5、保修期从工程竣工、交付甲方使用日期第二天算起。保修金额：除有双方另行签订的协议外，按总造价的5%提留，保修期满后返回（壹年期满返质保金的60%，五年期满返质保金的40%）。保修范围……。第十一条违约责任：……5、甲方如不能按合同支付乙方工程进度款，则甲方应用该项目作抵押（含土地及建设费用），乙方有权处置该项目资产。若因甲方工程款不能按时支付造成烂尾现象，除按实际完成的工程结算外，甲方承诺按120万元赔偿乙方损失。同时所欠工程款甲方按月息3%给乙方计息，以甲方的法人资产（含个人及公司）为担保。”合同约定按工程总造价提留5%的质保金，其中一年期的质保金60%已到期，五年期质保金40%未到期。按合同约定，应扣留的质保金总造价42384389.68元的5%为2119219.48元。其中一年期满应退回60%的质保金为1271531.69元，五年期保证金未到期为847687.79元。按合同约定五年期未到期保证金847687.79元到期后予以退回。 综上,涉案工程造价最终数额为42384389.68元，扣减湖南洪江湘中源老年事业有限公司已支付工程款30346241元，被告湖南洪江湘中源老年事业有限公司尚应支付原告怀化市第二建筑工程公司的工程款为12038148.68元。 关于原告要求被告支付工程款利息问题。因原、被告对利息的约定过高，本院酌定调整至按中国人民银行同期同类贷款利率自原、被告第二次结算会议的次日即2018年8月12日起以欠付工程款11190460.89元为基数（五年期保证金未到期金额为847687.79元不计息）计算至款项付清之日止。原告怀化市第二建筑工程公司要求按月利率3%计付利息的诉讼请求，本院不予支持。 关于原告要求被告陈正其、陈广萍、陈仲山承担连带支付责任的问题。国家实行银行实名制。根据《中华人民共和国会计法》、《中华人民共和国税收征管法》、《企业会计基本准则》的相关规定，公司应当使用单位账户对外进行经济往来。本案原、被告在合同履行过程中，被告陈正其多次使用个人银行账户为被告湖南洪江湘中源老年事业有限公司支付工程款，导致个人财产与公司财产无法区分，因此，湖南洪江湘中源老年事业有限公司与股东陈正其之间构成财产混同，故被告陈正其对被告湖南洪江湘中源老年事业有限公司欠付的工程款应承担连带清偿责任。原告要求被告陈广萍、陈仲山承担连带责任的诉讼请求，无事实依据与法律依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第二百七十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告湖南洪江湘中源老年事业有限公司于本判生效后30日内支付原告怀化市第二建筑工程公司工程款12038148.68元及利息（利息以欠付工程款11190460.89元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率自2018年8月12日起计算至款项付清之日止）； 二、被告陈正其对上述第一项承担连带责任； 三、驳回原告怀化市第二建筑工程公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费155361.4元，申请财产保全费5000元，鉴定费282700元，合计443061.4元，由原告怀化市第二建筑工程公司负担52868元，被告湖南洪江湘中源老年事业有限公司负担390193.4元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。 审 判 长  易孟贤 人民陪审员  向 蕊 人民陪审员  易立顺 二〇一九年十一月五日 法官助理文松 代理书记员  蒋 珍