黑龙江省哈尔滨市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黑01民初976号 原告：北京东方优食商贸有限公司，住所地北京市海淀区阜石路69号院7号楼1层105。 法定代表人：赵辉来，执行董事。 委托诉讼代理人：于海春，男，1982年2月8日出生，汉族，该公司财务经理，住呼和浩特市赛罕区。 委托诉讼代理人：杨健，北京大成（哈尔滨）律师事务所律师。 被告：黑龙江龙丹乳业科技股份有限公司，住所地黑龙江省哈尔滨市南岗区红旗大街时代广场B幢。 法定代表人：张大成，董事长。 委托诉讼理人：邢增元，男，1960年1月23日出生，汉族，该公司职员，住哈尔滨市松北区松浦大道618号观江国际A51栋3单元902室。 委托诉讼代理人：李凯波，男，1968年10月6日出生，汉族，哈尔滨工大集团股份有限公司法律顾问，住哈尔滨市道里区。 原告北京东方优食商贸有限公司（以下简称东方优食公司）与被告黑龙江龙丹乳业科技股份有限公司（以下简称龙丹乳业公司）合同纠纷一案。本院于2019年5月21日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告东方优食公司的委托诉讼代理人于海春、杨健，被告龙丹乳业公司的委托诉讼代理人邢增元、李凯波到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 东方优食公司向本院提出诉讼请求，请求依法判令：一、解除东方优食公司与龙丹乳业公司之间的产品经销合同；二、龙丹乳业公司返还保证金10万元、货款本金518.68万元；三、龙丹乳业公司赔偿损失19.3562万元。（占用资金的利息损失暂从2018年10月27日计算至2019年5月17日，剩余损失以528.68万元为基数，按人民银行同期贷款利率的1.5倍计算至实际履行时止）；四、龙丹乳业公司承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：东方优食公司与龙丹乳业公司于2017年11月24日签订了《合作产品经销合同》，龙丹乳业公司授权东方优食公司在全国区域（湖南、黑龙江除外）内销售“龙丹”“卓享”系列奶粉，其中东方优食公司先行支付给龙丹乳业公司28.68万元货款，但龙丹乳业公司迟迟未发货，导致市场断货。后因龙丹乳业公司市场及营销策略调整，双方于2018年重新签订龙丹乳粉《产品经销合同》，合同内容变更为龙丹乳业公司授权东方优食公司在安徽区域销售“龙丹”“冠怡”“卓享”“菁恩”系列奶粉产品，同时将保证金500万调整为10万元，此10万可在双方前期合作的保证金500万元中直接抵扣，剩余490万直接作为余额充当货款使用。重新签订合同后，东方优食公司积极履行了合同义务，但龙丹乳业公司迟迟不履行供货义务，经东方优食公司多次催发货物，龙丹乳业公司以各种理由推托至今没有发货，导致市场断货无法销售，同时东方优食公司每月发生大额的固定成本形成亏损，由此，致使双方合同目的落空，无法继续履行，龙丹乳业公司的行为已经构成违约，双方合同应予以解除、龙丹乳业公司应返还收取的保证金及先期收取的货款（未发货部分），并承担违约责任。 龙丹乳业公司辩称：一、双方2018年签订的产品经销合同并未生效，根据该合同第14条第一款约定，本合同经甲方负责人签字盖公章及乙方负责人签字盖章后生效，而该合同双方负责人均为未签字，因此该合同尚未生效。二、退一步讲，即使该合同已经生效那么按照该合同约定是从2018年9月1日起生效。这也就是说2018年9月1日之前仍然适用双方2017年签订的第一份合同，保证金仍然为500万元，根据2017年签订的合同第四条约定东方优食公司应完成的销量为199.97吨，东方优食公司实际完成40.07吨，未完成159.9吨，按照该条约定甲方对乙方的销售指标完成，按月度累计销售分解计划，实施月度考核，如果没有达成计划指标，每少一吨，从乙方经营风险保证金中扣人民币3万元整，据此计算159.9吨乘以3万元，龙丹乳业公司应当扣除东方优食公司保证金479.70万元。而第二份合同东方优食公司并没有完成任何销量，因此按照约定第二份合同的保证金10万元应予扣除。三、东方优食公司要求赔偿损失19万元没有任何根据，而事实上是东方优食公司在销售过程中给龙丹乳业公司的产品市场造成了严重的影响，其不仅无权要求赔偿损失，而应当赔偿给龙丹乳业公司造成的市场损失。综上，请求驳回东方优食公司的全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。东方优食公司举示了七份证据：证据一双方营业执照各一份、证据二合作产品经销合同和龙丹乳粉产品经销合同各一份、证据三中国工商银行网上银行电子回单十一份和保证金情况说明一份、证据四东方优食公司出具的双方打款及到货情况一份、中国工商银行网上银行电子回单十三份、龙丹乳业公司出具的委托打款证明一份和增值税发票四张；证据五提货申请单十页、《龙丹卓享奶粉2018年8月份订货计划表》一份、促销申请一份；证据六通知函一份、中国邮政特快专递单和回执各一份；证据七东方优食公司赵辉来与龙丹乳业公司工作人员李明岩微信聊天记录截图、与龙丹乳业公司工作人员周海龙微信聊天记录截图、与龙丹乳业公司工作人员吴波微信聊天记录截图以及东方优食公司于海春与龙丹乳业公司财务人员康淑娟的微信聊天记录微信截图。因龙丹乳业公司对证据一至证据三以及证据四中的银行回单、委托打款证明、增值税发票的真实性未提出异议，故本院对证据的真实性予以采信，因证据四中东方优食公司出具的双方打款及到货情况，系东方优食公司单方出具，本院不予采信。证据五系东方优食公司单方制作，龙丹乳业公司对其真实性提出异议，但根据证据七中东方优食公司法定代表人赵辉来与龙丹乳业公司的工作人员周海龙的微信聊天记录，《龙丹卓享奶粉2018年8月份订货计划表》已发送给龙丹乳业公司工作人员，故本院对证据五中的《龙丹卓享奶粉2018年8月份订货计划表》的真实性予以采信，其余不予采信。证据六龙丹乳业公司虽对其真实性提出异议，但未提供相反证据予以证明，结合其提供的邮政快递单号查询单，能够证明东方优食公司已将该份通知函邮寄给了龙丹乳业公司。龙丹乳业公司对证据七质证中称回去对该证据的真实性及李明岩、周海龙、吴波、康淑娟的身份及电话进行核实，但一直未将核实情况告知本院，未提出反驳意见，故本院对该证据的真实性予以采信。龙丹乳业公司举示了三份证据，证据一龙丹乳业公司出具的东方优食公司2018年1-6月销售回款情况表两页、证据二龙丹乳业公司出具的《关于卓享产品由北京优食销售对龙丹奶粉市场的影响》情况说明、证据三销售单据五份。因该三份证据均系龙丹乳业公司单方出具，东方优食公司不予认可，故本院不予采信。 本院认定事实如下：2017年11月24日，东方优食公司与龙丹乳业公司签订《合作产品经销合同》，合同主要约定：龙丹乳业公司同意东方优食公司作为龙丹乳业公司“龙丹”“卓享”系列奶粉在全国区域（湖南、黑龙江除外）的经销商；线上区域销售，但是价格不低于市场零售指导价。东方优食公司2018年度含税销售指标（从合同约定之日起，满12个月期限）：实际销售额（回款额）4000万元整（附具体月度销售目标分解计划）。龙丹乳业公司对东方优食公司的销售指标完成按月度累计销售分解计划实施月度考核，如果没有达成计划指标，每少1吨从东方优食公司经营风险保证金中扣3万元整，东方优食公司全年销售完成计划目标，龙丹乳业公司按月度累计考核东方优食公司销量扣除的经营风险保证金予以恢复；为担保合同履行，东方优食公司提供500万元经营风险保证金，担保本合同东方优食公司义务的履行。合同同时约定，东方优食公司向龙丹乳业公司提前上报每批次需货产品订单，每批产品起订量主品每个段位不得低于3吨，派送装不得低于2吨，产品需货时填写《龙丹奶粉订货单》，提报订货单同时将全额货款电汇至龙丹乳业公司指定账户。合同期限自2018年3月1日起至2019年2月28日止。合同约定“本合同经甲方负责人签字盖公章及乙方负责人签字盖章后生效。未经甲乙方共同盖各自公章确认，本合同任何内容的修改或划掉的行为均无效”。该合同尾部分别加盖了龙丹乳业公司和东方优食公司的公章，且姜冬梅在甲方龙丹乳业公司法定代表人签章处签名，于海春在乙方东方优食公司经营者处签名。合同载明合同签订日期为2017年11月24日，合同签订地点为哈尔滨哈特大厦。 东方优食公司分别于2017年12月5日和2018年1月2日向龙丹乳业公司汇款260万元和240万元，共计500万元用以支付合同约定的保证金。自2018年2月至2018年8月东方优食公司向龙丹乳业公司支付了货款3,594,000元，龙丹乳业公司向其供应了价值3,307,200元的货物并开具了相应的发票，尚余286,800元货款未供货。 2018年，双方又签订《龙丹乳粉产品经销合同》一份，合同主要约定：龙丹乳业公司同意东方优食公司作为龙丹乳业公司“龙丹”“冠怡”“卓享”“菁恩”系列奶粉产品在安徽区域的指定经销商，指定经营时间为2018年9月1日至2019年8月31日。销售指标：东方优食公司2018年9月1日至2019年8月31日为龙丹乳业公司创造含税销售收入600万（附按月度分解销售额），龙丹乳业公司对东方优食公司的任务进行月度考核，若东方优食公司未完成月度任务，每吨扣除保证金1.5万元，若东方优食公司累计完成合同期内的任务，将恢复扣除的保证金。为担保合同中所涉东方优食公司义务的履行，在合同签署后7个工作日内，东方优食公司向龙丹乳业公司提供10万元经营风险保证金。经双方协商，此笔保证金10万元在双方前期合作的保证金500万元中直接扣除，剩余490万元将直接作为余额充当货款使用。东方优食公司每月20日前向龙丹乳业公司提报次月需货产品订单，原则上每月填报一次。东方优食公司未按约定日期填报《订货单》和支付相应货款，东方优食公司自行承担相应责任。合同期限自2018年9月1日起至2019年8月31日止。合同同时约定“本合同经甲方负责人签字盖公章及乙方负责人签字盖章后生效。未经甲乙方共同盖各自公章确认，本合同任何内容的修改或划掉的行为均无效”。合同尾部甲方龙丹乳业公司和乙方东方优食公司分别加盖公章，双方均无法定代表人或经办人签字，合同签订日期处空白。合同载明合同签订地点为哈尔滨哈特大厦。 2018年11月14日，东方优食公司向龙丹乳业公司通过特快专递形式邮寄了《通知函》，经邮政快递单号查询，该邮件于2018年11月19日由他人代收。该通知函主要内容是：东方优食公司已于2018年8月7日向龙丹乳业公司报送了《龙丹卓享奶粉2018年8月份订货计划表》龙丹乳业公司承诺发货573,600元货物，但至今未发货，东方优食公司催促龙丹乳业公司于2018年11月25日前将《订货计划表》中约定的573,600元货物交付。东方优食公司法定代表人赵辉来与龙丹乳业公司工作人员周海龙微信聊天记录显示2018年8月7日9时48分，东方优食公司法定代表人赵辉来将《龙丹卓享奶粉2018年8月份订货计划表》发送给龙丹乳业公司的工作人员周海龙。东方优食公司法定代表人赵辉来与龙丹乳业公司工作人员吴波微信聊天记录显示2018年10月26日11时17分，东方优食公司法定代表人赵辉来称“7月底下单这马上10月底了，公司什么时间能给我发货啊，吴总”龙丹乳业公司工作人员吴波称“赵总啊，咱们后签的合同公司不同意啊，你也知道公司现在资金非常困难，都没钱进原料，都是要账的”“不回款都当余额公司根本就没法进行下去，都转不过来” 本院认为：东方优食公司与龙丹乳业公司于2017年11月24日签订的《合作产品经销合同》经双方负责人签字且加盖了各自的公章，该合同成立且生效。而2018年《龙丹乳粉产品经销合同》，根据该合同约定“本合同经甲方负责人签字盖公章及乙方负责人签字盖章后生效”，合同约定了生效要件，系附生效条件的合同。首先，从合同约定的语法分析，“负责人签字”和“盖公章”系并列关系，二者缺一不可；其次，从双方交易习惯看，此前2017年11月24日双方签订的合同也约定了相同的生效条件，2017年合同加盖了各自的公章且也有双方负责人签字确认，而2018年的《龙丹乳粉产品经销合同》虽加盖了各自公章但无负责人签字，且也没有合同签订时间；另外，从东方优食公司法定代表人赵辉来与龙丹乳业公司工作人员吴波2018年10月26日微信聊天记录看，龙丹乳业公司工作人员吴波已向东方优食公司法定代表人赵辉来告知龙丹乳业公司不同意后签订的2018年合同。综上，本院认为，2018年《龙丹乳粉产品经销合同》虽加盖了各自公章但因无负责人签字，缺少合同约定的生效条件，因而该合同不生效。龙丹乳业公司的该项抗辩主张成立，东方优食公司与龙丹乳业公司仍应按照2017年11月24日签订的《合作产品经销合同》约定履行。虽东方优食公司已向龙丹乳业公司报送了《龙丹卓享奶粉2018年8月份订货计划表》，根据该计划表显示8月份订货总额为573,600元，因东方优食公司并未按照2017年11月24日《合作产品经销合同》约定，在报送订货计划表同时支付全部货款，故龙丹乳业公司没发货并不构成违约，东方优食公司以龙丹乳业公司违约为由，诉请解除合同，本院不予支持。因东方优食公司的诉请均是基于2018年《龙丹乳粉产品经销合同》生效的基础上提出的，本院已向东方优食公司释明其是否变更诉讼请求，东方优食公司未变更诉讼请求，故本院驳回其全部诉讼请求。2017年11月24日《合作产品经销合同》约定合同期限自2018年9月1日起至2019年8月31日止，该合同已到期，基于该合同到期后的结算和清理，双方可另诉解决。 综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第四十五条、第六十条、第九十四条的规定，判决如下： 驳回原告北京东方优食商贸有限公司的诉讼请求。 案件受理费50,162.53元，由原告北京东方优食商贸有限公司负担，保全费5,000元，由原告北京东方优食商贸有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省高级人民法院。 审判长  赵红霞 审判员  李秀艳 审判员  胡世强 () 二〇一九年十一月十八日 书记员  李 雪