重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝05民终6946号上诉人（原审原告）：胡显金，男，汉族，1975年7月1日出生，住重庆市綦江区。委托诉讼代理人：胡荣华，男，系胡显金之父。被上诉人（原审被告）：重庆市綦江区申晶劳务有限公司，住所地重庆市綦江区文龙街道虹桥路34号负1—3，统一社会信用代码91500222062897570L。法定代表人：周德宇。上诉人胡显金因与被上诉人重庆市綦江区申晶劳务有限公司（以下简称申晶公司）劳动争议纠纷一案，不服重庆市綦江区人民法院(2019)渝0110民初1331号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。胡显金上诉请求：撤销一审判决，依法改判：1.申晶公司支付胡显金失业保险待遇17280元（1440元/月×12个月=17280元）。2.申晶公司支付胡显金2017年11月21日至12月20日的工资2500元。事实及理由：1.胡显金于2013年6月1日入职申晶公司工作至2017年12月20日止，依照规定应当享受12个月的失业保险待遇；失业保险待遇每个月的计算标准为1440元，不区分农村居民户口或者城镇居民户口；2.劳动合同约定的记薪日为每个月的20日，申晶公司并未发放2017年11月21日至2017年12月20日的工资2500元；3.一审程序违法，违反回避制度及不符合适用简易程序的规定。被上诉人申晶公司未作答辩。胡显金向一审法院起诉请求：1.要求申晶公司支付胡显金失业保险待遇14400元（12个月×1200元）；2.要求申晶公司支付胡显金2017年11月21日至2017年12月20日的工资2500元。一审法院经审理查明：申晶公司在2014年5月至2018年3月期间为胡显金参加了社会保险。胡显金与申晶公司于2015年5月28日签订了期限为2015年5月28日至2016年5月27日的书面合同。申晶公司于2017年12月20日以胡显金违章操作给申晶公司带来严重损失为由将胡显金辞退，未支付胡显金当月工资。胡显金系农村居民家庭户口。胡显金于2018年12月17日向重庆市綦江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求申晶公司支付2017年12月的未发工资2500元、3个月的失业保险待遇损失7000元、经济补偿12500元。该委于2019年1月31日作出仲裁裁决，由申晶公司支付胡显金2017年12月的工资1612.9元，赔偿胡显金失业保险待遇损失1575元，并驳回了胡显金的其余仲裁请求。胡显金不服乃诉至一审法院。仲裁庭审时，胡显金、申晶公司对胡显金的月工资为2500元陈述一致。一审法院认为，劳动者的合法权利受法律保护。本案中，胡显金主张赔偿失业保险待遇损失，因其系农村居民户口该损失实际应为一次性生活补助金待遇损失。对此，根据《重庆市失业保险条例》第二十一条“单位与职工终止、解除劳动关系后，应当及时为失业人员办理终止或解除劳动关系的证明，书面告知其按照有关规定办理失业登记和享受失业保险待遇的权利，并将失业人员的名单及档案自终止或解除劳动关系之日起七个工作日内送失业人员户口所在区县失业保险经办机构审查”等规定，因申晶公司未举示证据证明向胡显金出具了书面的终止或解除劳动关系的证明，也未举证证明对胡显金进行了书面告知并向失业保险经办机构转移档案，根据该条例第三十二条第一项之规定，应当依法向胡显金承担其失业保险待遇损失的赔偿责任。根据该条例第二十四条第一款第三项和《重庆市失业保险条例实施办法》第十条及《重庆市人力资源和社会保障局重庆市财政局关于调整全市失业保险金标准的通知》（渝人社发[2017]35号）之规定，胡显金为农村居民户口，在申晶公司处工作三年以上不足四年，申晶公司应赔偿胡显金失业保险待遇损失即一次性生活补助金4725元（1050元/月×9个月×50%）。胡显金另主张申晶公司支付其2017年12月的工资，申晶公司应予支付。申晶公司应支付胡显金该月的工资金额为1612.9元（2500元/月÷31天×20天）。为此，依照《中华人民共和国合同法》劳动合同法第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，参照《重庆市失业保险条例》第二十一条、第二十四条第一款第三项、第三十二条第一项之规定，判决：一、重庆市綦江区申晶劳务有限公司于一审判决生效后5日内赔偿胡显金一次性生活补助金待遇损失4725元；二、重庆市綦江区申晶劳务有限公司于一审判决生效后5日内支付胡显金2017年12月的工资1612.9元；三、驳回胡显金的其余诉讼请求。一审案件受理费10元，由申晶公司负担（胡显金已纳，由申晶公司在履行上述判决义务时一并支付胡显金）。本院二审查明如下事实：胡显金在一审中举示了重庆市綦江区人民法院（2014）綦法民初字第07491号民事判决书，该判决书查明的事实部分载明“2013年6月胡显金到其他单位上班至今”。据此，胡显金认为该判决于2015年2月2日作出时其就已经在申晶公司工作，现该判决认定胡显金于2013年6月到其他单位上班至今，故可以证明其于2013年6月1日起就一直在申晶公司处工作。另查明，胡显金的委托诉讼代理人胡荣华在一审中提出一审承办法官回避的申请，一审法院已于2019年4月29日向其书面告知其申请回避理由不符合法律规定，一审承办法官不予回避的决定，并询问胡荣华是否听清楚，胡荣华表示“听清楚了”，并在该告知笔录中签字确认；同时，在2019年6月21日的庭审笔录中记载，胡荣华亦表示其不申请对审判组织成员的回避。还查明，一审法院于2019年5月5日作出（2019）渝0110民初1331号民事裁定，裁定一审程序由简易程序转为普通程序进行审理，并于2019年5月29日将该裁定书送达胡显金（其代理人胡荣华签收）。本院二审查明的其他事实与一审查明的一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1.胡显金主张申晶公司支付其失业保险待遇损失17280元的请求是否成立；2.申晶公司是否应当支付胡显金2017年11月21日至2017年12月20日的工资2500元。胡显金上诉称其与申晶公司劳动关系的建立时间为2013年6月1日。当事人对自己的主张应当举示证据予以证明，否则应当承担举证不能的法律后果。本案中，胡显金主张其于2013年6月1日入职申晶公司，对此胡显金应当对双方之间具备劳动关系的实质要件提供证据予以证明。胡显金举示的重庆市綦江区人民法院（2014）綦法民初字第07491号民事判决书，并未涉及本案被上诉人申晶公司，该判决书载明的“2013年6月胡显金到其他单位上班至今”并不能以此证明2013年6月1日起胡显金就到申晶公司上班的事实。故在胡显金没有举示其他证据佐证其主张的入职时间的情况下，对胡显金的该项上诉理由，本院不予支持。关于胡显金主张的失业保险待遇的计算标准问题。《重庆市人力资源和社会保障局重庆市财政局关于调整全市失业保险金标准的通知》（渝人社发[2017]35号）规定，从2017年1月1日起，全市实行统一的失业保险金标准，现行失业保险金标准由两档调整为一档，具体由一档875元/月、二档805元/月统一调整为1050元/月。本案中，双方劳动关系于2017年12月20日解除，故胡显金的失业保险待遇的计算标准应当为1050元/月。《重庆市失业保险条例》第二十四条规定，失业人员领取失业保险金的期限，根据其失业前所在单位和本人累计缴纳失业保险费的时间确定。具体划分为：……；（三）累计缴费时间满三年不足四年的为九个月；……。《重庆市失业保险条例实施办法》第十条，农民合同工一次性生活补助金标准按单位为其实际缴费年限应享受失业保险金标准的50%一次性发放。本案中，胡显金系农村居民户口，故其主张的失业保险待遇损失实际为一次性生活补助金待遇损失。胡显金在申晶公司工作已满三年不足四年，依法应当享受九个月的一次性生活补助金。故申晶公司应当支付胡显金的一次性生活补助金应为4725元（1050元/月×9个月×50%），一审认定正确，本院予以确认。关于胡显金主张的2017年11月21日至2017年12月20日的工资2500元。《工资支付暂行规定》第六条第三款规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签名，并保存两年以上备查。本案中，胡显金于2018年12月17日就本案案涉争议申请劳动仲裁，故申晶公司应当对2016年12月18日至2017年12月20日期间的胡显金工资支付情况负担举证义务。现胡显金主张2017年11月21日至2017年12月20日期间的工资2500元，申晶公司对此负有举证义务。但申晶公司并未举示证据予以证明其支付工资的情况。且双方劳动合同约定，每月的20日为计薪日发放上月的工资。双方劳动关系于2017年12月20日解除。申晶公司在仲裁审理时认可胡显金每月工资2500元，而申晶公司并未举示证据证明2017年11月21日至2017年12月20日期间胡显金工资2500元已经足额支付，故理应承担举证不利的法律后果。胡显金主张申晶公司支付其2017年11月21日至2017年12月20日期间的工资2500元的请求成立，本院予以支持。一审对此认定不当，本院依法予以纠正。至于胡显金称一审审理违反回避的规定及使用简易程序违法的问题，经本院核查，对于胡显金提出一审承办法官回避的申请，一审法院已经依法做出决定并向其进行了告知。且2019年6月21日的一审庭审笔录中亦载明，胡显金未再提起对审判组织成员的回避申请。此外，一审法院于2019年5月5日作出（2019）渝0110民初1331号民事裁定，裁定一审由简易程序转为普通程序进行审理。因此，胡显金关于一审程序违法的上诉理由均不成立，本院不予支持。综上，胡显金的上诉理由部分成立，一审判决认定事实部分有误，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持重庆市綦江区人民法院（2019）渝0110民初1331号民事判决第一项；二、撤销重庆市綦江区人民法院（2019）渝0110民初1331号民事判决第二项、第三项；三、被上诉人重庆市綦江区申晶劳务有限公司在本判决生效后5日内支付上诉人胡显金2017年11月21日至2017年12月20日的工资2500元；四、驳回上诉人胡显金的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由重庆市綦江区申晶劳务有限公司负担；二审案件受理费10元，本院予以免收。本判决为终审判决。审 判 长  韩 艳审 判 员  张泽兵审 判 员  苏 渝二〇一九年十一月二十七日法官助理  宋彦君书 记 员  黄 雯