四川省自贡市自流井区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川0302刑初276号 公诉机关自贡市自流井区人民检察院。 被告人朱旭，男，1982年10月4日出生，汉族，中专文化，四川省自贡市人，无业，户籍所在地四川省自贡市大安区，被捕前住四川省自贡市自流井区。2017年8月10日，因犯非法持有毒品罪被自贡市大安区人民法院判处有期徒刑一年七个月，并处罚金5000元，于2018年9月21日刑满释放。2019年6月21日因涉嫌贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被自贡市公安局高新分局刑事拘留，7月5日被依法逮捕。现羁押于四川省自贡市看守所。 辩护人潘正荣，四川宏宗律师事务所律师。 自贡市自流井区人民检察院以自井检公诉刑诉（2019）230号起诉书指控被告人朱旭犯贩卖毒品罪一案，于2019年8月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于同年11月11日公开开庭进行了审理。公诉机关指派检察员岳康出庭支持公诉，被告人朱旭、辩护人潘正荣到庭参加诉讼。现已审理终结。 自贡市自流井区人民检察院起诉称，2019年6月20日19时许，被告人朱旭经证人吴某某电话邀约，窜至自流井区，将一袋毒品冰毒和一颗麻古以200元的价格卖给吴某某，完成交易后朱旭欲离开时被等候在此的民警当场抓获，并从其随身携带的挎包内搜出6袋疑似毒品冰毒和7袋疑似毒品麻古，后经民警称量，总重为15.12克；吴某某随后主动来到高新分局将在朱旭处购买的一袋疑似毒品冰毒和一袋（一颗）疑似毒品麻古提交给公安机关，经称量分别为0.39克、0.10克。以上疑似毒品重量共计15.61克。经鉴定，涉案疑似毒品中均检测出甲基苯丙胺成分。公诉机关提交相应的证据，指控被告人朱旭的行为应当以贩卖毒品罪追究刑事责任，且系毒品再犯、累犯，应从重处罚。诉请本院依法判处。 被告人朱旭辩称没有贩卖毒品给吴某某，所收200元系吴某某归还的借款，对公安机关在其处查获的毒品没有异议，自己构成非法持有毒品罪。 辩护人潘正荣认为公诉机关指控被告人朱旭犯贩卖毒品罪不能成立，公诉机关举示的吴某某证言与被告人朱旭供述之间未形成证据链，不能相互印证，且通话记录也不能证明朱旭有贩卖毒品的行为，本案中200元是交易毒品所得还是归还欠款，故毒品交易的证据不足，建议以非法持有毒品罪判处。 经审理查明：2019年6月20日19时7分，吴某某在车内拨打被告人朱旭电话，称其已快到自贡市自流井区东方威尼斯小区了，询问朱旭是哪道门，朱旭称是东方威尼斯5号门，吴某某另提前准备了现金200元（编号R9C7252280、Y32U192950）。吴某某来到前述小区5号门未见到朱旭，便在致电朱旭后从此门走进小区，进入小区不久便碰到了朱旭。吴某某将事先准备好的现金200元交给了朱旭，二人一起从5号门走出，在小区门口被等候在此的民警挡获。民警从朱旭处搜查并扣押其联系吴某某所用的白色苹果手机1部(权属不明)、吴某某所给现金200元；另从朱旭随身携带的挎包内查获白色晶体状疑似毒品冰毒6小包、红色药丸状疑似毒品麻古7小包（共10颗），称量净重共计15.12克；从吴某某处接受白色晶体状疑似毒品冰毒1小袋、红色药丸状疑似毒品麻古1小袋（1颗），称量净重0.49克。经鉴定，前述15.61克疑似毒品中均检测出甲基苯丙胺成分。经现场对朱旭进行尿液检测，其结果呈阳性。经查，当日16时40分48秒至19时33分02秒期间，吴某某与朱旭手机通话共七次，其中前六次为吴某某拨打朱旭电话，最后一次系朱旭拨打吴某某电话。 上述事实，有当庭举证、质证的如下证据予以证明： 1．公安机关受案登记表、立案决定书、拘留证等程序性文书，证明本案的来源及侦查程序； 2.户籍证明、人口信息表，证明被告人朱旭及本案见证人的基本身份信息，朱旭案发时达到完全刑事责任年龄； 3.刑事判决书、释放证明书，证明2017年8月10日被告人朱旭因犯非法持有毒品罪被自贡市大安区人民法院判处有期徒刑一年七个月，并处罚金5000元，于2018年9月21日刑满释放； 4.抓获说明、情况说明，证明2019年6月20日18时许，侦查人员根据情报线索前往高新区东方威尼斯小区5号门门口蹲守，19时40分许将被告人朱旭抓获并从其处查获13袋疑似毒品的经过，以及未能核实朱旭供述中“卡脑壳”的真实身份； 5.吸毒现场检测报告书、行政处罚决定书，证明2019年6月21日被告人朱旭因本案被抓获后尿液检测结果呈阳性，其因2019年6月20日19时吸食毒品的行为被公安机关作出拘留十五日的行政处罚决定； 6.搜查笔录、扣押决定书及清单、接受证据材料清单、称量记录及照片，证明2019年6月20日对被告人朱旭的人身及随身物品进行搜查，扣押白色苹果手机1部、现金200元（R9C7252280、Y32U192950）、白色晶体疑似毒品冰毒6包、红色药丸疑似毒品麻古7包共10颗的经过；从吴某某处接受透明塑封袋包装的白色晶体疑似毒品冰毒1袋、红色药丸疑似毒品麻古1袋，称量分别为0.39克、0.1克的情况； 7.辨认笔录，证明吴某某对朱旭进行辨认，朱旭辨认其吸毒地点的经过； 8.机主信息、通话详单，证明2019年6月20日16时40分48秒至19时33分02秒期间，吴某某电话号码尾号3116与朱旭电话号码尾号7913之间的七次通话记录详情； 9.证人吴某某的证言，证明其2019年6月20日19时40分左右，协助抓获贩卖毒品男子到公安机关说明情况。当天4点过，用手机给朱旭电话联系，问他那里能不能拿“东西”，还说我在大安的老家。朱旭电话里说有“东西”，我说要拿200元的“东西”，等会下自贡来跟他联系。下午6点左右电话联系朱旭，说他在东方威尼斯小区，我找不到，他说在汇东交警队对面，还让我一会儿到了打电话给他。过了四十多分钟，我拨打了朱旭电话，说还有两三分钟就到汇东交警队门口了，朱旭喊我在东方威尼斯小区5号门门口等他，就是交警队斜对面。我到小区门口等了一会儿朱旭还没有出来，我就电话催他，他说马上就下来了，之后我陆续打了两三个电话催，朱旭就喊我往小区里面走。住小区里面走了一百米左右就看到朱旭从岔路口走出来，我们碰面后掉头往5号门方向走去，走了十多米远的时候，我右手边正好是个停车场，我就从裤包内将200元现金拿出来交给了朱旭，朱旭就将卫生纸包裹好的毒品递给了我。交易完以后，朱旭还喊我把他送凯悦星城小区去，我说司机都走了，我们边聊边往小区外面走，刚走到小区外面的人行道处，公安人员就把朱旭抓获了。向朱旭购买毒品称量，白色晶体状的冰毒0.39克、红色药丸状的麻古0.1克，最外面是用白色的卫生纸包裹的，卫生纸里面是用两个透明的毒品封装的。当时朱旭还背一个淡黄色的男士挎包。我之前总共在朱旭手里购买过10次左右毒品，所以在电话里跟朱旭说要200元的“东西”就是指的冰毒一袋及麻古一颗，朱旭肯定清楚； 10.被告人朱旭的供述和辩解，证明2017年因非法持有毒品罪被判刑，因吸毒被罚款。2019年6月20日晚上六七点自己在自贡市某工作室吃饭时，一个人进入卧室吸毒；民警在抓获自己时从其身上搜出的是毒品冰毒和麻古，称量一共十克多点，是2019年6月18日晚上在丰宁小区门口从一个外号叫“卡脑壳”男子那里花了5500元购买的，这两天自己吸的三次毒品，就是这里面的毒品拿来吸的。我朋友吴某某上个月向我借了200元钱，今天他来找我把钱还给我。民警在自己身上搜出的苹果手机是“卡脑壳”的，我把卡安在这个手机上。我被抓之前下午的时候“卡脑壳”就和我在一起，但我手机没电了借他的手机来用，他在小区大门附近看到我被抓的时候就自己跑了。携带十多袋毒品都是自己吸食。是吴某某主动要求进小区里面来还钱的。自己只是持有毒品，这个我认罪认罚，但是没有贩毒。当天下午吴某某打电话问我在哪里，我说在东方威尼斯。我记忆里6月20日下午6点过说他到了东方威尼斯门口了，第二次说他已经到了催我下楼。反正两个电话间隔很短几分钟。他给我打了至少三次电话。电话里约在汇东交警队斜对面的5号门的门口等，他就是说他到了，然后催我下楼。吴某某是在小区里面给我的钱，就是从5号门进去要走一两百米元左右就碰到了我，我拿了现金后放进了右边裤子包里，问他往哪里走，喊他送我一程，他说有其他事情，之后公安就把我给抓了； 11.自贡市公安局物证鉴定所理化检验报告，证明经鉴定，本案疑似毒品15.61克均检出甲基苯丙胺成分； 12.视听资料，证明吴某某在车内准备好现金200元（R9C7252280、Y32U192950）的经过，和吴某某于2019年6月20日19时7分在车内与朱旭通话称自己快到了，朱旭告知其在5号门，吴某某在朱旭电话挂断时称“只拿200块哟”，以及案发后民警进行搜查、毒品称量的经过情况。 上述证据中，关于证人吴某某证明从被告人朱旭处购买毒品经过的证言，以及朱旭称其毒品的来源和扣押现金200元系吴某某归还借款内容的供述，均无其他证据予以印证，不予采信；其余证据，来源合法，客观真实，能够证明本案查明的事实，符合法律规定，本院予以采信。 本院认为，公诉机关当庭举示的证据中，虽有证人吴某某称从被告人朱旭处购买了毒品的证言，但未与本院采信的其余证据相互印证，本案中从朱旭处扣押的现金200元是否属毒资存疑，现有证据不足以认定朱旭有贩卖毒品的主观故意和客观行为，故指控朱旭贩卖毒品罪的证据不足，本院不予支持。本案从朱旭处查获毒品15.12克，应以非法持有毒品罪对其定罪处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条“非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”、第三百五十六条“走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚”的规定，被告人朱旭明知是毒品而持有，毒品甲基苯丙胺的数量达十克以上不满五十克，其行为已构成非法持有毒品罪，依法应判处三年以下有期徒刑，并处罚金。被告人朱旭曾因犯非法持有毒品罪被判过刑，又犯非法持有毒品罪，属毒品再犯，应从重处罚。 依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外”的规定，被告人朱旭前因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后一年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之非法持有毒品罪，系累犯，依法应从重处罚。 依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚”的规定，被告人朱旭到案后如实供述非法持有毒品罪的事实，可以从轻处罚。 依照《中华人民共和国刑法》第六十四条“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理”之规定，本案扣押的违禁毒品应当予以没收，其余扣押财物无法证明与本案的关联性，应由扣押的公安机关依法处理。 关于被告人朱旭辩称本案所收200元系吴某某归还借款的意见，经查，此现金200元是否属借款尚无证据予以证实，故此意见不予采纳。其余被告人及辩护人的意见与本案认定的事实一致，符合法律规定，本院予以采纳。 据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人朱旭犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金五千元； （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日，即自2019年6月21日起至2020年12月20日止。罚金于判决生效后十日内向本院缴纳。） 二、本案扣押的违禁毒品十五点六一克予以没收，上缴国库；扣押的现金二百元、手机一部由自贡市公安局高新分局在判决生效后依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省自贡市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  虞丽梅 审 判 员  林文清 人民陪审员  雷润群 二〇一九年十一月二十二日 法官 助理  张 微 书 记 员  杨艳丽