河北省滦平县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0824民初4084号 原告（反诉被告）：任凤忠，男，1967年8月28日出生，汉族，河北省滦平县人，住滦平县。 被告（反诉原告）：程学生，男，1971年3月1日出生，汉族，河北省滦平县人，住滦平县。 委托诉讼代理人：梁山，河北金山岭律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：刘晓芬，女，1972年9月15日出生，汉族，河北省滦平县人，住滦平县。 原告任凤忠（反诉被告）与被告程学生（反诉原告）承揽合同纠纷一案，本院于2019年9月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告任凤忠、被告程学生的委托诉讼代理人梁山、刘晓芬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告任凤忠向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告向原告支付建房款165000.00元，并赔偿损失；2、由被告承担本案全部诉讼费用。事实及理由：2019年3月28日，原告与被告达成协议，由原告给被告建民房180平米，按协议约定条件及规格总价款为22万元人民币。该房屋在建筑过程中，被告多次更改规格并增加项目，2019年4月13日主体全部完工后，被告拒绝按进度支付工程款，后经瓜园村领导调解，被告承诺做完剩余工程的一部分一起付款，原告又继续按被告要求做完剩余约定工程，并完成新增加工程量。但完工后，被告再次违背承诺，拒绝付款。无奈原告起诉至贵院。请求人民法院查明事实，依法支持原告的诉松请求。 被告程学生辩称：1、原告任凤忠与被告程学生约定建设工程的工程款为22万元，被告已经给付原告工程款210980元；2、原告工程至今没有完工，未完工部分包括房屋前脸造型、门窗、外墙装修保温、外墙粘贴瓷砖、化粪池未安装；3、双方履行合同过程当中，不存在更改规格以及增加项目的事实，此22万元工程款系一次性包死的价格约定，22万元工程款还包括开山、护坡、房屋拆除、以及清理砖；4、根据合同约定，工程款是在地基主体完工合格后付清，如果两个月不能完工作为本案原告的施工方自动退出，一切费用被告将不再负责，如果需要增加或者减少更改工程需双方协商确定；5、被告程学生与原告任凤忠至今未办理结算。6、双方签订的合同机打部分文字并没有实际履行，因为原、被告双方另有约定，被告只认可双方履行的是合同中手写部分的约定，以及其他口头的约定；7、原告的承包是大包即包工包料，但是在实际履行合同过程中，均系被告实际出资购买的材料，原告实际成了轻包，在原告单方给被告发的微信图片中载明了被告代为购买材料的事实，所谓代为购买材料，意思就是抵顶原告在其大包情况下的工程款，虽然合同约定是大包，实际上是被告购买材料，被告出资买材料计入其应给付原告的工程款，所以用“代为”两个字。基于以上7点事实，在原告没有完工，双方未办理结算的情况下，原告无权向被告主张工程款，况且被告几乎已将工程款付清，双方约定的合同价款为22万元，被告已支付给原告220980.00元，还剩余不到1万元，但是原告未完工部分的造价远远超出此剩余工程款的数额，被告实际多支付了工程款，请求贵院依法驳回原告的诉讼请求。 反诉原告程学生诉称：1、请求判决反诉被告任凤忠继续履行合同，将其承包建设反诉原告的房屋主体及化粪池完工；2、请求判决反诉被告向反诉原告支付违约金100000.00元；3、本案本诉与反诉的诉讼费用由反诉被告承担。事实和理由：2019年3月，反诉原告与反诉被告达成协议，约定由反诉被告为反诉原告建民房180平方米（包括房屋主体和锅炉房），工程总价采取一次性包死22万元人民币（除房屋主体、锅炉房外，还包括开山、护坡、旧房拆除、化粪池、清理旧砖），付款方式按进度分期后付款（地基、主体封顶完工合格后付清），工期60天以及违约责任、争议解决方式等事项。但反诉被告却直至今日没有完工，未完工部分包括：外墙喷涂、粘瓷砖、门窗、房屋前脸造型、化粪池等，根据双方订立的合同约定，工期超一天付甲方（反诉原告）每天1000元违约金。截至目前，反诉被告应向反诉原告支付违约金为17万多元，且反诉被告并没有按照其提供图纸（包括效果图）的要求进行施工，在实际施工过程中偷工减料，出现了许多质量问题，给反诉原告造成很大经济损失（部分损失通过双方协商已抵工程款）。反诉原告要求判决反诉被告继续履行合同，将承包建设的房屋主体及化粪池完工，并支付反诉原告违约金10万元。综上所述，反诉原告认为与反诉被告订立的工程承包合同合法有效，反诉被告应当按照合同约定全面履行义务，将其未完工部分完工，并就其违约事项承担责任，请贵院依法支持反诉原告的反诉请求。 反诉被告任凤忠辩称：反诉原告的反诉理由毫无道理，反诉被告没有违约，反诉原告陈述的开山、护坡均已经做完，至于贴瓷砖、外墙及化粪池不在合同约定范围内，门窗包括在合同中，但是可以在工程款中适当减扣工程款。现该合同已无法履行，要求解除与反诉原告的工程承包合同，由反诉原告给付反诉被告任凤忠所欠工程款。 本诉原告任凤忠针对本案争议焦点提供了以下证据： 一号证据：协议一份，证明合同约定权利、义务等内容。 被告程学生的质证意见是：对于一号证据的真实性认可，但是不能证明原告的观点，原被告双方实际的权利义务关系均在该合同手写部分的6条文字以及其他口头约定，还有原告承揽业务期间向被告发的房屋效果图以及报价单，这是双方约定的实际内容；该合同手写部分第二条，工程款应在地基、主体均完工以后付清，即使依合同按进度分期付款的约定，被告也不存违约行为，因为被告在答辩中明确阐述双方在合同实际履行过程中，是被告出资购买的建筑材料，等于是抵顶了应给付原告的工程款，通过原告给被告发的微信，可以证明原告本人是认可这一点的，所以被告不存在违约问题。 被告（反诉原告）程学生就本案争议焦点提供了以下证据： 一号证据：原告任凤忠及其合伙人刘宗路给被告程学生发的微信截图5张，证明原、被告双方约定，原告系其向被告发的房屋效果图的标准给被告建房，在双方签订书面合同前，房屋报价为22.7万元，其中包括了被告所述的化粪池以及外墙装修所囊括的粘砖、前脸造型、喷涂等； 二号证据：双方签订的承包合同，证明原、被告双方按照手写部分的文字享有合同权利、承担合同义务，工期约定60天。原告未在工期内完工，构成违约；工程款共计22万元，地基主体完工合格后付清，工期超过60天后每超1天，付被告违约金1000.00元，如果再超过2个月还不能完工，原告自动退出，双方解除合同，一切费用被告不再负责，以及增加、减少、更改工程量，双方应协商； 三号证据：原告给被告发的微信截图四张，原告为被告出具的工程款收条、欠条，因工程质量问题赔付被告3万元应以抵顶工程款的证明一份，以及被告购买材料的票据，支付工人工资票据收据，证明原告认可被告已支付其工程款205657.00元；但是由于原告计算错误，经被告按照原告发的已付工程款的明细核对，被告已实际支付210980.00元，还能证明原告没有完工，因为在原告发给被告已付款项的明细当中还有未完工部分的门窗及尾活，按照原告单方计算的价格为22380.00元，对此尾活的造价被告不认可，因为这只是原告的单方计价行为，并没有与被告进行双方结算。原告认可被告已给付的工程款，包括了2018年原告购买被告所开建材门市的材料款26067.00元，抵顶了原告承包此工程被告应向原告支付的工程款，所以证据三中有一张欠条； 四号证据：2019年5月，原告的起诉状一份，2019年9月24日刘殿兰的起诉状一份，（2019）冀0824民初3151号民事裁定书一份；证明原告在本次起诉之前，原告本人起诉过被告一次，后以债权转让的方式由其债权人刘殿兰起诉过被告一次，但是之前的两次诉讼请求均为13万元，这说明了原告的主张前后矛盾，没有事实和法律依据，同时能够证明原告向被告发微信认可被告已支付工程款数额的事实，因为在前两次诉讼中原告给了被告一份清单，该清单体现被告已支付工程款的项目数额与原告发给被告的微信是一致的； 五号证据：施工现场照片5张，证明原告并未将工程完工以及工程存在严重的质量问题。 原告任凤忠对被告举证的质证意见是：对于合同的真实性认可；2019年4月4日的被告付款30000.00元认可，4月13日被告付款24000.00元认可；4月17日被告付款5245.00元认可，原告赔付被告30000.00元认可；其余我均不认可。微信是我给被告发的，但确实是被告写的，我给整理后又发给被告，让被告看我整理的是否正确。 证人李某出庭作证证明：一开始是程学生找的我，我一直在那监工，我的工资是由任凤忠开，后来任凤忠和程学生一人给我一半的工资，我的工资一天230元，我在程学生处借了点钱。我在现场看到哪儿不合格就让修理哪儿，我还干了一些剩下的零活儿。程学生没有增加、变更的部分，是具体施工人干活干错了返的工。建筑过程中有些材料是程学生出钱，算任凤忠买的。 原告任凤忠对证人证言的质证意见是：证人的证言是其他人书写的，我们谈那些事情的时候证人还没去呢。 被告程学生对证人证言没有异议。 本院经审理认定事实如下：2019年3月28日，原告任凤忠与被告程学生达成协议，由原告任凤忠给被告程学生建设民房180平米，施工内容双方在合同的非格式条款约定包括房屋主体、锅炉房，还包括开山、护坡、旧房拆除、清理旧砖等。合同格式条款约定自签订合同之日起3日内付工程款总造价的30%，主框柱立起付工程总造价的30%，一层房立上柁或四周主墙做好模板、多层房做完一层顶板，付工程总造价的30%，竣工后7日内付清剩余的工程款（留质保金3%，完工期满一年付清，主体保质期按法律规定）。双方对工期的非格式条款约定是原告单项违约超过2个月不履行，自动退场并按合同赔偿被告全部损失，超一天付被告1000.00元违约金，一切费用被告不再负责；被告单项违约超过2个月不履行，按工程总价支付原告，并赔偿原告全部损失。付款方式按进度分期后付款（地基、主体、封顶完工合格后付清）。双方约定建房总价款为人民币22万元。 原告任凤忠为被告程学生所建房屋的主体已经基本完工，但合同约定的门窗部分尚未完工，原、被告在合同中对门、窗的约定是：门、窗面积超过建筑面积20%的，超过部分按250元/㎡另行计算；原告任凤忠述称如果被告能够按进度结工程款，我可以将门窗安装好，由于被告不按期给付工程款，门窗未能如期完成，门窗建造价为11520.00元，可以从工程款里扣除；化粪池合同未约定。 被告程学生对原告任凤忠所述门窗建造价11520.00元，不认可。 被告程学生向原告任凤忠给付工程款的情况：2019年4月4日付地基部分款30000.00元；2019年4月13日付款24000.00元；2019年4月17日付买材料款5245.00元，原告赔付被告商品灰款30000.00元，应从被告应付工程款中扣除；原告任凤忠所述门窗未完成应扣除建造价11520.00元，被告程学生在质证中对原告发给被告已付款项的明细当中还有未完工部分的门窗及尾活，按照原告单方计算价格22380.00元有异议，但被告程学生未提出扣除金额，按22380.00元扣除；对化粪池的安装未提供合同依据。原告任凤忠欠被告程学生门市货款24838.00元，应从应付原告任凤忠工程款中扣除；上述付款及应扣除金额合计为136463.00元。即被告程学生尚欠原告任凤忠工程款83537.00元。 被告程学生提供代原告任凤忠支付工人工资、没有充足证据；代为购买建筑材料的支出费用，因其提供的购货单等证据，无一原告任凤忠或其工作人员的签字，不能证明该货款应由原告任凤忠承担，本院不予认定。 本院认为：原告任凤忠为被告程学生承建房屋，双方签订了房屋别墅建筑工程承包合同，该合同是双方的真实意思表示，合同合法有效。双方签订合同后，双方应按合同约定全面履行合同义务。但在履行合同过程中，被告程学生没有按合同约定向原告任凤忠支付工程进度款，虽然原、被告在合同的非格式条款第2条中约定：付款方式按进度分期后付款（地基、主体、封顶完工合格后付清）。该条款没有约定分期付款的具体时间，而在该合同的格式条款第六条分期付款方式如下1条有具体的时间规定，付款方式应按格式条款履行，被告程学生没有按付款方式规定的时间向原告任凤忠支付工程款，构成违约。原告任凤忠至今未按合同约定完成对承建房屋门窗等的建造，同样构成违约。原、被告双方均存在违约行为，应各自承担违约责任。因被告程学生拒绝向原告支付建房工程款，原告拒绝完成对承建房屋门窗的完成，双方以实际行为表明了不继续履行合同，合同的履行已不可能，双方的承包合同应予解除。被告程学生应给付原告任凤忠尚欠剩余工程款83537.00元。对反诉原告程学生的反诉请求，履行合同已不可能，本院不予支持；对反诉原告要求反诉被告支付违约金100000.00元，因反诉原告程学生在支付工程进度款方面存在违约，对其单独要求反诉被告任凤忠承担违约责任，支付违约金的请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第二百五十一条、第二百五十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、解除原告任凤忠与被告程学生的房屋别墅建筑工程承包合同。 二、由被告程学生给付原告任凤忠尚欠工程款83537.00元，此款于判决生效后十日内付清。 三、驳回原告任凤忠的其他诉讼请求 四、驳回反诉原告程学生的诉讼请求。 本案受理费3600.00元，减半收取1800.00元，由原告任凤忠负担860.00元，被告程学生负担940.00元；反诉费1800.00元，由反诉原告程学生负担。 如未按本判决确定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。 审 判 员  王香瑞 二〇一九年十一月二十七日 法官助理刘峥 代理书记员  刘 峥 附页： 一、判决书依据法律条款 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 第二百五十二条承揽合同的内容包括承揽标的、数量、质量、报酬、承揽方式、材料的提供、履行期限、验收标准和方法等条款。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张有责任提供证据。 二、当事人如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状正本一份，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于承德市中级人民法院，上诉人同时应在五个工作日内向承德市中级人民法院指定账户预交上诉费。如不能按期预交上诉费，将按自动撤回上诉处理。 三、双方当事人未提起上诉的，上诉期满后，本判决即发生法律效力。判决书生效后，当事人应主动在判决规定的期限内履行义务。若负有义务的当事人在本判决规定的履行期限内没有主动履行义务，权利人可以申请法院强制执行,申请执行的期间为两年，自本判决规定的自动履行期限届满的次日起计算。 ——