广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤03刑终2613号原公诉机关深圳市南山区人民检察院。上诉人（原审被告人）王某，男。委托辩护人方某某，广东XX律师事务所律师。深圳市南山区人民法院审理深圳市南山区人民检察院指控原审被告人王某犯贩卖毒品罪一案，于2019年9月10日作出（2019）粤0305刑初1066号刑事判决。宣判后，原审被告人王某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。原判认定，2018年9月，被告人王某与举报人陆某通过QQ群聊天相互添加微信号码结成聊友，2019年3月初，二人在微信中谈妥，由王某以500元每克的价格贩卖冰毒给陆某的朋友，让陆某到王某指定地点交易。后王某经与其上家sky(男，在逃)联系，约定以500元每克的价格购得20克冰毒，sky实际支付25克冰毒给被告人王某。2019年3月23日下午17时许，被告人王某到深圳市黄田集散中心提取到冰毒后到事先开好的深圳市南山区圣淘沙酒店桃园店1031房间等陆某及其朋友交易。当日19时许，举报人陆某和其朋友陈某某来到圣淘沙酒店桃园店与王某交易，在该酒店1031房陆某向王某支付7500元，王某向陆某交付疑似冰毒三小包，完成交易后出门时被抓获。公安机关当场从圣淘沙酒店桃园店1031房卧室内电视机上缴获疑似毒品三小包约8.91克，电视柜上缴获毒资7500元人民币，从举报人陆某身上缴获从王某处获得的疑似毒品三小包，约14.83克。经鉴定，上述缴获的疑似毒品均检出甲基苯丙胺成分。原判认定上述事实的证据有:一、证人证言：（1）证人陆某证言：2018年11月份，我在网上认识了一名男子灰太狼（微信号wangchong19790721,对方称其叫王某），我与王某聊天过程中得知其有冰毒可以贩卖，王某说最近会有25克冰毒寄过来深圳，其收到货后会找我，当时我也提出了我有个朋友需要毒品，王某说可以拿10到15克冰毒出来卖给我的朋友，价格每克500元。2019年3月23日上午，王某通过微信跟我说25克冰毒今天能到深圳，并说在南山区圣淘沙酒店开好了房让我一起过来玩，由民警将我提出戒毒所并交付给我7500元与王某进行毒品交易。我一开始说我的朋友在酒店楼下等，我上去把毒资交付给他后再把毒品送下楼给我朋友，但是王某不同意，说我和我朋友到酒店后，他会下楼接我们一起上楼交易，我同意了，随后民警安排了一名女性警务人员送到圣淘沙酒店楼下后，我联系王某称我们已经到楼下了。过了一会儿，王某下来后说赶紧上楼吧，我和女性警务人员就跟着王某一起上电梯，电梯到了酒店十楼，女性警务人员说她不进去房间了，不打扰我们，随后就把毒资7500元交付到我的手里，我拿了钱以后就立刻把这7500元放进了王某的裤袋内，王某就跟我走出电梯，女性警务人员就乘坐电梯下楼了。我跟着王某走进1301房，王某把7500元交给我，说让我拿着，我说钱是你的，咱们一起花就可以了，随后我就把钱都放在房间电视柜上，王某从卧室的房梁处拿出一大袋冰毒，然后又去卧室的洗手间内从洗发水瓶子里倒出一小袋冰毒，把冰毒分了一下，就把一大袋冰毒交到我手里，我把一大袋冰毒放进自己的包里后，王某说赶紧一起下去把冰毒交给我朋友。我刚打开房间门，就有民警冲进来把我和王某控制住了。我的微信号是S5Y915，王某交给我的毒品已经民警扣押了。我和王某之前没有见过面，只是在网上互相发过照片。2019年3月23日晚7点半左右，在圣淘沙酒店电梯内，乔装成我朋友的警务人员将7500元交给我后，我顺手将钱放进王某的裤袋里，并跟王某说这是购买毒品的钱，他看到钱后，没有明确口头或动作拒绝收受。（2）证人陈某某证言：2019年3月23日，陆某说可以配合公安机关抓获一名贩毒男子，她跟贩毒男子说其朋友想购买15克左右的冰毒，该男子同意以500元的价格出售成交，为了能够顺利将贩毒男子抓获，派出所让我假扮陆某的朋友去向贩毒男子购买冰毒。2019年3月23日晚7点许，我在派出所民警安排下，拿着7500元毒资，和陆某来到圣淘沙酒店，到了酒店楼下，陆某联系了贩毒男子，过了10多分钟该男子下来，我和陆某随他进了电梯，进入电梯后，我当着贩毒男子的面把7500元毒资交给陆某，陆某拿着钱，把钱放进该名男子的裤袋里，说是购买冰毒的钱。电梯到了10楼，我跟陆某说，我就不进房间了，于是我又坐电梯下去了。贩毒男子拿了钱什么也没说。20193月23日晚7点半左右，在圣淘沙酒店电梯内，我将7500元毒资交给举报人陆某，让她转交给王某，陆某拿着钱直接放到了王某的裤袋里，王某没有明确的口头或动作拒绝收受这7500元。二、物证：（1）疑似冰毒，经被告人王某及证人陆某指认，系民警扣押的冰毒共计23.74克。（2）毒资，经证人陆某及陈某某指认，系交付于被告人王某的7500元。三、书证：（1）受案登记表、立案决定书，证实2019年3月23日20时许，接陆某举报，其愿意配合公安机关约贩毒人员进行毒品交易。（2）被告人王某的身份信息材料。（3）疑似毒品收条，证实深圳市公安局收到南头派出所移送涉案毒品。（4）抓获经过，证实2019年3月23日公安机关在南山区圣淘沙酒店1031房将进行毒品交付的被告人王某现场抓获。（5）缴获经过，证实从证人陆某处缴获疑似冰毒3包，从王某处（圣淘沙酒店1031房）缴获疑似冰毒3包，缴获毒资7500元。（6）提取笔录、称量取样笔录，经依法提取、称量，1号检材2.49克、2号检材4.63克、3号检材1.79克、4号检材4.91克、5号检材5.00克、6号检材4.92克，共计23.74克。（7）扣押决定书、扣押清单、扣押笔录，证实，民警依法从王某处扣押疑似冰毒2.49克、4.63克、1.79克,共计8.91克；从陆某处扣押疑似冰毒4.91克、5克、4.92克,共计14.83克，从王某处扣押7500元人民币。被告人王某拒绝签字。（8）被告人王某的微信账号、证人陆某的微信账号，经被告人王某及陆某指认。（9）证人陆某与被告人王某的微信聊天记录，经证人陆某确认，证实被告人王某在微信聊天记录中表示“我看带25克吧，5个拿出来玩，20个出，这样我这一趟的费用就都出来了”，“600就好了”，“20个，一次拿走就对了”，“我是想以后开深圳这条线，你明白吧，看她能不能帮我搭路”，“你就跟你朋友说10-15个出就好了”，“那你就决定吧，也不差2000块，钱是小事，主要是人稳当，得准”，“500这个价还不拿完啊”，“10个跟20个价钱肯定不一样”，“不够就留10个，出15个就好，我觉得应该给你多留点，少出点，不然等我走了你就没有了”被告人王某通过证人陆某最终与陆某的朋友谈妥，王某以500元每克的价格卖给陆某朋友15克冰毒。（10）电梯间视频截图说明书，证实经证人陆某、陈某某，被告人王某指认，图中男子就是其在圣淘沙酒店店内将7500元毒资交给的被告人王某。（11）圣淘沙酒店房间照片说明书，证实经证人陈某某指认，图中的人民币就是其向贩卖毒品的男子支付的毒资。（12）行政处罚决定书，证实王某于2019年3月24日因吸毒行为被行政拘留十五日，执行期限为2019年3月24日到2019年4月8日,2019年4月2日被解除拘留。（13）情况说明，深圳市公安局南头派出所出具的情况说明，证实提取了被告人王某与举报人陆某的微信聊天记录，被告人王某阅读后拒绝签名。四、鉴定意见：广东省深圳市公安司法鉴定中心出具的深公（司）鉴（毒）字[2019]04007号检验报告，经鉴定，涉案疑似毒品（1至6号检材）均检出甲基苯丙胺成分。五、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：辨认笔录，证实证人陆某辨认出王某就是2019年3月23日在圣淘沙酒店贩卖毒品给其的男子；证人陈某某辨认出王某就是贩卖毒品的男子。六、视听资料、电子数据：（1）抓获视频、毒品扣押、称量、取样视频，证实抓获现场情况，民警依法对涉案毒品进行扣押、称量、取样工作。（2）酒店电梯监控视频，证实2019年3月23日19:27:12分至19:27：24分，证人陈某某将毒资拿给证人陆某某，陆某再转身将毒资放进被告人王某裤袋，被告人王某没有拒绝。七、被告人王某供述和辩解：2018年9月我在QQ群内认识了Abanana,10月我们互相加了微信。2019年3月初，Abanana通过微信问我是否能买到冰毒，她说她想要，如果能买到的话就一起吸食，我说可以。后来，Abanana还说她的朋友想要15克冰毒，问我有没有那么多，我说有。随后，我就联系了我的微信好友SKY，找SKY购买了20克冰毒，SKY说要从新加坡发货给我，我问Abanana冰毒要寄到哪里去，Abanana说寄到深圳市南山区大新村142号，到了2019年3月23日我联系Abanana告诉她冰毒快到了，我也在南山区圣淘沙酒店开好了房，等冰毒到了过来玩。Abanana说让我准备15克给她的朋友，我说给她可以，但是我不卖，到了17时许我自行前往深圳市黄田集散中心提取了我的快递，我拿着快递回到酒店后，拆开了包裹，包裹里面装着两瓶洗发水和一袋咖啡，每瓶洗发水内各装着一大袋冰毒，每一大袋里面装有三小包冰毒。我从小袋内取出一点冰毒装进自己购买的冰壶内吸食了两口，确认是冰毒。我微信联系Abanana说冰毒已经到货了，Abanana说要和她朋友一起过来，我说我会到楼下接她们一起上楼的，到了19时许她们到了酒店大堂，我见到Abanana后就说上楼吧，电梯快到十楼的时候，Abanana的朋友拿出来一叠钱（都是一百元的钞票）交到Abanana手里，Abanana又把钱放进了我的裤袋里面。Abanana的朋友说不进房间打扰我们了，就坐电梯下楼了。我和Abanana出电梯后，我就把钱又塞回到Abanana的手里，我说这个钱给你了，这个钱不是我的。Abanana说回房间再说吧。我们进入1301房后，Abanana说要把钱放在房间电视柜上，并让我赶紧把15克冰毒拿出来，她朋友急着要。我说那个钱不是我的，是你的，你揣在自己兜里就可以了，随后我就从房间电视柜里把两大袋冰毒都拿了出来，把其中一大袋拿给Abanana，把另外一大袋随手放在电视机上。Abanana把一大袋冰毒装进自己挎包里面后，打开房间就有民警把我们抓住了。我用于和Abanana聊天的微信号是wangchong19790721,Abanana的微信号是S5Y915，SKY应该是新加坡人。在1031房卧室电视机上搜出的一大袋冰毒以及交给Abanana的一大袋冰毒都是SKY寄给我的，我从SKY那里购买的。我没有贩卖毒品的行为，我只是把收到的25克冰毒分出来15克给Abanana的朋友玩的。我和SKY谈好是500元一克冰毒，我向他购买20克冰毒，但是他寄过来会多一点。我这是第二次从SKY那里购买冰毒，第一次我购买了三克，都是我自己吸食的，第一次购买冰毒是通过微信转账付款1500元给SKY，第二次还没给钱，还没有定如何支付。这次是因为Abanana说要给15克给她的朋友，所以我才买那么多。我和Abanana都没有见过面，只是在微信上聊天和视频，属于网恋关系。在酒店电梯内，我看到了陆某带来的朋友，我不知道她这个朋友就是来购买冰毒的，陆某把她这个朋友拿给她的一沓钱转交给我，我不知道这个的用意，陆某硬塞给我，我也说不要，然后电梯门一下就开了，我还没来得及和她详细处理这个事情，就走出了电梯。那15克冰毒就是给陆某的，至于她怎么处理随她，另外放在电视柜上的一部分是想着和陆某一起拿来玩的。原判认为，原审被告人王某贩卖毒品甲基苯丙胺14.83克，其行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人王某及其辩护人辩称其没有贩卖毒品的主观意图，经核，现有证人陆某、陈某某的证言，被告人王某与证人陆某的微信聊天截图等证据相互印证，足以证实被告人王某与证人陆某通过微信联络一致，由王某以500元每克的价格贩卖冰毒给陆某的朋友，双方约定在酒店中交易，被告人王某收取毒资7500元后实际交付毒品14.83克，被告人具有贩卖毒品的主观故意，并已完成贩卖的客观行为，原审被告人及辩护人的辩解缺乏事实依据，依法不予采纳。原审被告人王某辩称其500元/克购入毒品，500元/克卖出，并未实际牟利，经查，现有微信聊天记录，原审被告人王某在侦查阶段的供述及当庭确认，其与上家SKY谈妥500元/克购入20克毒品，实际收到约25克（卖家实际多发货5克），其以500元/克卖出，原审被告人已具有从中牟利的情节，原审被告人的辩解缺乏事实与法律依据，依法不予采纳。关于原审被告人房间缴获的毒品8.91克，现有微信聊天记录证明该部分毒品并非用于贩卖，依法不认定为原审被告人贩卖的毒品。本案综合本案原审被告人毒品犯罪数量、种类、非法获利情况、造成的危害后果、特情介入等事实情节及原公诉机关的量刑建议，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人王某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币一万元。二、缴获的甲基苯丙胺23.74克由扣押机关依法予以销毁；缴获的犯罪工具手机由扣押机关依法予以没收，上缴国库。宣判后，原审被告人王某及其辩护人提出如下辩解辩护意见：在案的微信聊天记录不具有完整性，不能作为定案证据；王某在特情引诱的情况下将涉案冰毒给了陆某的朋友，其没有获利，本案应认定为非法持有毒品犯罪；原判量刑偏重，请求对其从轻、减轻处罚。本院经审理查明的事实与原审一致，原审判决所采信的证据已当庭出示、宣读并质证，经本院审理未发生变化，本院依法均予以确认。本院认为，上诉人王某违反国家法律,明知是毒品而向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且数量较大，应依法予以严惩。关于上诉人王某及其辩护人所提微信聊天记录不能作为定案依据的意见，经查，涉案微信聊天记录来源合法，经庭审质证、认证属实，相关意见与查明的事实不符，本院不予采纳；关于上诉人王某及其辩护人所提上诉人王某的行为应认定为非法持有毒品罪的意见，经查，原审已结合在案证据详加分析回应，足以认定上诉人王某的行为已构成贩卖毒品罪，本院认同，理由兹不赘述；关于上诉人王某及其辩护人所提原判量刑偏重的意见，经查，原审已考虑本案特情介入的因素对其量刑从轻考量，并根据上诉人王某的犯罪事实、情节、性质和社会危害性做出的量刑适当，上诉人王某及其辩护人上诉再要求从轻、减轻处罚，于法无据，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，适用法律正确，量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 昝  龙  应审判员 李  生  荣审判员 江    慧二〇一九年十一月二十五日书记员 陈海燕（兼）附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。