湖南省高级人民法院执 行 裁 定 书（2019）湘执监1527号申请执行监督人（申请执行人）：湖南省第一工程有限公司，住所地长沙市芙蓉区人民中路65号。法定代表人：王克祥，该公司董事长。委托诉讼代理人：樊诚，男，1979年10月5日出生，汉族，湖南省醴陵市人，住醴陵市，系该公司员工。被执行人：湖南锦绣华联房地产有限公司，住所地湖南省醴陵市嘉树乡嘉树村。法定代表人：刘双林，该公司总经理。申请执行人湖南省第一工程有限公司（以下简称第一工程公司）不服湖南省株洲市中级人民法院（以下简称株洲中院）（2018）湘02执复78号执行裁定、湖南省醴陵市人民法院（以下简称醴陵市法院）（2018）湘0281执异57号执行裁定，向本院申请执行监督。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。本院查明，关于第一工程公司与湖南锦绣华联房地产有限公司（以下简称锦绣华联公司）建设工程合同纠纷一案，醴陵市法院于2018年1月10日作出（2017）湘0281民初2297号民事调解书。调解书确认的调解协议如下：一、锦绣华联公司于2018年元月10日前向第一工程公司退还履约金人民币100万元（壹佰万元整）；2018年1月20日前向第一工程公司退还履约金人民币100万元（壹佰万元整）；2018年2月10日前向第一工程公司退还履约金人民币150万元（壹佰伍拾万元整）；2018年4月30日前向第一工程公司退还履约金人民币150万元（壹佰伍拾万元整）。说明：以上500万元履约金为现金返还，除以下第二、三条约定的情况外，不再以抵车位、门面、住宅等其他任何形式抵扣。二、2018年元月20日前，第一工程公司协调以个人名义向锦绣华联公司购买东城壹品9#栋商业门面一个，该门面为东城壹品项目9#栋商业楼首层经双方确认的部位、确认的尺寸面积（附平面位置及尺寸图，位于9#栋6-9轴图示阴影显示的部位，产权面积和实际建筑面积约为59-60平方米），该门面总价为100万元（壹佰万元整），该100万元门面款资金为锦绣华联公司应向第一工程公司返还的100万元履约金抵扣支付部分，相关的售房协议及售房手续锦绣华联公司应及时配合到位。锦绣华联公司应于售房协议签订一个月内，完善该门面分隔砌体抹灰施工、卫生间给排水安装；并及时为第一工程公司协调的该个人名义办理门面不动产权手续，将门面转移到协调的该个人名下。三、如以上条款锦绣华联公司履行到位，第一工程公司同意在应返还的700万元（柒佰万元整）履约金中优惠100万元（壹佰万元整），即不再要求锦绣华联公司返还剩下的100万（壹佰万元整）履约金。四、如锦绣华联公司未按本协议履行，则锦绣华联公司应向第一工程公司返还所欠全部履约金700万元（柒佰万元整）及以700万元为基数从2015年4月18日起按年息10%计算利息。五、如本协议全部履行完毕，双方就《建设工程施工合同》中约定的履约金支付及退还手续及争议全部解决，双方就此不再存在任何争议。六、案件受理费65,880元，减半收取32,940元，第一工程公司自愿承担。调解书发生法律效力后，锦绣华联公司分别于2018年1月8日、2018年1月25日、2018年2月13日、2018年6月15日支付给申请执行人100万元、100万元、100万元、100万元，共计400万元。2018年6月28日，第一工程公司以锦绣华联公司未按调解书确定的期限返还履约金为由向执行法院申请强制执行，执行法院于2018年7月23日作出（2018）湘0281执938号之一执行裁定：冻结锦绣华联公司的银行存款530万元或查封、冻结、扣留其相应价值的财产。锦绣华联公司对该裁定不服，向执行法院提出执行异议，认为只能冻结其银行存款100万元或查封、冻结、扣留其相应价值的财产。醴陵市法院在执行异议审理过程中，锦绣华联公司已将返还的100万元履约金转至该院账户。2018年8月23日，醴陵市法院作出（2018）湘0281执异57号执行裁定：撤销醴陵市法院（2018）湘0281执938号之一执行裁定。第一工程公司不服，向株洲中院申请复议。2018年12月12日，株洲中院作出（2018）湘02执复78号执行裁定：驳回复议申请人第一工程公司复议申请，维持醴陵市法院作出的（2018）湘0281执异57号执行裁定。另查明，第一工程公司认可对锦绣华联公司支付给该公司的3,000万元左右的工程款未开具发票，并且不同意在本案复议审查期间开具该部分工程款发票。2014年10月28日双方就东城壹品项目签订的《建设工程施工合同》（GF-2014-0201）约定的工程价款均系含税价。锦绣华联公司曾向第一工程公司送达了书面的要求开具工程款发票的函件，并陈述多次要求对方开具发票均未果。醴陵市法院审查认为：锦绣华联公司在履行调解书所确定义务的过程中虽有瑕疵，但并未构成根本违约。按照锦绣华联公司与第一工程公司所签订的建设工程施工合同，工程价款均为含税价，锦绣华联公司将工程款支付给第一工程公司后，第一工程公司有义务开具发票给锦绣华联公司。第一工程公司收到工程款后应开具发票与锦绣华联公司应按时返还履约金是基于同一合同所产生的权利义务关系，在第一工程公司未按合同开具发票给锦绣华联公司的情况下，锦绣华联公司将剩余的100万元履约金不按调解书规定的期限返还的抗辩理由成立。其不服执行裁定而提出的执行异议，该院予以支持。该院依第一工程公司的申请而作出的（2018）湘0281执938号之一执行裁定书裁定冻结锦绣华联公司的银行存款530万元或查封、冻结、扣留其相应价值的财产明显不当，应予撤销。株洲中院审查认为，本案争议焦点是撤销醴陵市法院作出的（2018）湘0281执异57号执行裁定是否有事实和法律依据。《中华人民共和国发票管理办法》第十九条规定，销售商品、提供服务以及从事其他经营活动的单位和个人，对外发生经营业务收取款项，收款方应当向付款方开具发票。第二十条规定，所有单位和从事生产、经营活动的个人在购买商品、接受服务以及从事其他经营活动支付款项，应当向收款方取得发票。开具发票，即意味着依法纳税。任何单位和个人都有依法纳税的义务。第一工程公司对锦绣华联公司支付给该公司的3,000万元左右的工程款未开具发票，锦绣华联公司在要求取得发票未果的情况，将与税金相当的100万应付款暂缓支付，不构成根本违约。且第一工程公司在复议审查期间仍然不同意开具该部分工程款发票。该行为违反上述规定，不应予以提倡和支持。人民法院在诉讼和执行中，应当尽可能化解纠纷和矛盾，对激化纠纷、增加诉讼风险的行为依法应当防范和控制。遂裁定：驳回复议申请人第一工程公司复议申请，维持醴陵市法院作出的（2018）湘0281执异57号执行裁定。第一工程公司向本院申请执行监督称：1、（2018）湘0281执异57号执行裁定撤销（2018）湘0281执938号之一执行裁定的理由与法定理由不符。2、原审法院只应审查被执行人是否履行了民事调解书确定的义务，而不宜将是否履行了原合同义务作为审查的重点。3、依调解协议制作的民事调解书没有附加开具工程款发票的条件，被执行人提出的所谓发票问题与其应履行的民事调解书确定的义务无关。本院认为：经本院组织双方当事人进行调解，双方已基本达成调解协议，故对本案的处理宜撤销有关的异议和复议裁定，发回执行法院，由执行法院组织当事人协调处理本案。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第129条之规定，裁定如下：一、撤销湖南省株洲市中级人民法院（2018）湘02执复78号执行裁定；二、撤销湖南省醴陵市人民法院（2018）湘0281执异57号执行裁定；三、发回湖南省醴陵市人民法院协调处理本案。本裁定送达后即发生法律效力。审判长  黄腊妍审判员  周康康审判员  方湘平二〇一九年十一月二十九日法官助理刘宇丹书记员徐可