浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0782民初5053号 原告：交通银行股份有限公司义乌分行，住所地：浙江省义乌市金融商务区福银大厦1号楼1-2层、5-6层。 负责人：丁飚，行长。 委托诉讼代理人：施健辉、王韵超（实习），浙江泽大（义乌）律师事务所律师。 被告：盛秀旺，男，1967年2月12日出生，汉族，住浙江省义乌市。 委托诉讼代理人：杨熙恩，浙江红太阳律师事务所律师。 被告：陈青财，男，1969年1月3日出生，汉族，住浙江省义乌市。 原告交通银行股份有限公司义乌分行与被告盛秀旺、陈青财金融借款合同纠纷一案，于2019年3月8日向本院提起诉讼，要求判令：被告对（2018）浙0782民初4175号判决的未清偿借款本金3162435.15元、利息、罚息、复利（计算至2018年1月25日止利、罚息为265050.32元，复利6810.08元，之后按合同约定计付至实际履行之日止），律师代理费20000元，共计3454295.55元承担赔偿责任。本院受理后，依法适用普通程序审理并组成合议庭，于2019年4月11日公开开庭进行了审理。原告交通银行股份有限公司义乌分行诉讼代理人施健辉、王韵超及被告盛秀旺的诉讼代理人杨熙恩到庭参加诉讼，被告陈青财经本院合法传唤，无正当理由未到庭。后被告盛秀旺向义乌市人民法院提起行政诉讼【案号为（2019）浙0782行初108号】，本院以本案必须以另案的审理结果为依据为由，依法裁定本案中止诉讼。现本案中止事由消除。本案于2019年9月12日公开开庭进行了审理。原告交通银行股份有限公司义乌分行诉讼代理人施健辉及被告盛秀旺的诉讼代理人杨熙恩到庭参加诉讼，被告陈青财经本院合法传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 本院经审理认定:2016年5月10日，浙江百佳利贸易有限公司与原告签订《保证合同》一份，合同约定：浙江百佳利贸易有限公司自愿为浙江卓亚纺织有限公司与原告在2016年5月10日至2016年11月10日期间签订的全部主合同提供最高额保证担保，担保的主债权本金余额最高额为人民币580万元，担保的主债权本金余额最高额指主合同下保证人所担保的主债权（包括或有债权）本金余额的最高额，前述主债权持续至保证人承担责任时产生的利息（包括复利、逾期及挪用罚息）、违约金、损害赔偿金和债权人实现债权的费用。实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用；保证期间两年；主合同同时受债务人或第三方提供的抵押或质押担保的，债权人有权自行决定担保权利的行使，包括但不限于：债权人有权要求保证人立即支付债务人的全部到期应付款项而无需先行行使担保物权或向其他担保人主张权利，有权不分先后顺序地分别或同时向包括保证人在内的一个或多个担保人主张部分或全部担保权利；债权人放弃或变更对其他担保人的担保权利、放弃或变更担保物权的权利顺位的，保证人仍按本合同承担保证责任而不免除任何责任。 2016年5月13日，借款人浙江卓亚纺织有限公司向原告借款并签订《流动资金借款合同》一份，向原告申请借款额度1450万元，后原告依约向借款人发放了借款1450万元，借款期限自2016年5月16日至2017年5月11日。借款发放后，因借款人及担保人未按约履行偿付义务，原告于2018年3月9日将借款人及担保人起诉至本院即（2018）浙0782民初4175号案件，诉请要求借款人浙江卓亚纺织有限公司归还借款本金并支付欠息、律师费，担保人陈青财、盛美青、楼文谦、李小娇对上述债务承担连带清偿责任。本院经审理后，依法支持原告的诉请，判决如下：一、被告浙江卓亚纺织有限公司于本判决生效之日起五日内偿还原告交通银行股份有限公司义乌分行借款本金3162435.15元并支付利息、罚息、复利（计算至2018年1月25日止利、罚息为265050.32元，复利6810.08元，以后按合同约定计付至实际履行完毕之日止）。二、被告浙江卓亚纺织有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告交通银行股份有限公司义乌分行律师代理费2万元。三、被告楼文谦、李小娇、陈青财、盛美青对上述第一、二项债务承担连带清偿责任。本案生效后进入执行程序，执行程序中原告尚未有受偿。 另查明，浙江百佳利贸易有限公司于1997年11月10日成立，注册资金500万元人民币，系自然人独资的一人有限责任公司，法定代表人为盛秀旺，于2018年3月8日注销。2018年1月19日，浙江百佳利贸易有限公司根据股东决定书，决定解散公司并成立由盛秀旺、陈青财组成清算组开展清算。2018年1月20日，清算组在《浙江工人日报》上刊登公告。2018年3月8日，清算组出具公司清算报告，其中载明:二、通知、公告情况。公司于2018年1月27日前通知各债权人，并于2018年1月20日在《浙江工人日报》上已公告。三、资产及负债清理情况。1、截止2018年3月8日止，共有总资产500万元，无负债，净资产500万元。2、债务偿还情况，公司已无任何债务。四、剩余财产的分配情况。1、偿还债务后剩余的净资产情况。净资产500万元。2、上述剩余净资产的分配情况。股东自行收回。同日，公司登记机关办理注销登记。 2019年4月11日，盛秀旺以义乌市市场监督管理局为被告向本院提起行政诉讼即（2019）浙0782行初108号案件，盛秀旺诉请要求判令撤销被告义乌市市场监督管理局注销浙江百佳利贸易有限公司的具体行政行为。在行政诉讼的审理过程中，盛秀旺经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法将该案按撤诉处理。 本院认为：本案系因清算浙江百佳利贸易有限公司引发的纠纷，属清算责任纠纷，本案案由应为清算责任纠纷。本案争议焦点是：浙江百佳利贸易有限公司在清算过程中，是否存在过错并造成债权人的损失。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十三条的规定，公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。浙江百佳利贸易有限公司系自然人独资的一人有限责任公司，盛秀旺是公司的唯一股东，按上述条款的规定，其属清算义务人。第一百八十四条规定，清算组在清算期间行使下列职权：（一）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；（二）通知、公告债权人；（三）处理与清算有关的公司未了结的业务；（四）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；（五）清理债权、债务；（六）处理公司清偿债务后的剩余财产；（七）代表公司参与民事诉讼活动。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条规定，“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”本案中，浙江百佳利贸易有限公司决定解散该公司并由盛秀旺、陈青财成立清算组进行清算。虽然清算组于2018年1月20日在公司注册登记地省级有影响力的《浙江工人日报》上刊登了《注销公告》，但其并未依法将公司解散清算事宜书面通知债权人即本案原告，致使原告未能及时申报债权而未获清偿，清算义务人及公司法规定的清算组组成人员存在过错，应当依法承担相应责任，根据公司法相关规定，盛秀旺为清算义务人，原告的损失应由其承担。而陈青财非公司股东，并非法定清算义务人，原告要求其承担赔偿责任于法无据。综上，原告的诉请，合法有据部分，本院予以支持。被告盛秀旺抗辩，成立清算组时原告还未主张债权，对清算组而言原告不是已知债权人，并非一定要书面通知，原告不能以未直接书面通知为由要求清算组承担赔偿责任，且原告无证据证明因清算组未进行书面通知而造成损失，被告对公司注销程序不清楚且持怀疑态度。本院认为，首先，浙江百佳利贸易有限公司的保证合同，即是清算组成员陈青财作为当时的法定代表人与原告所签订，被告抗辩原告非已知债权人，与事实不符，本院不予采信。其次，根据现有证据表明，清算报告载明公司有剩余净资产500万元由股东自行收回，而原告的债权至今未获清偿，故被告抗辩原告未举证证明造成损失，本院不予采信。第三，被告对注销程序有怀疑，但其未能提供证据证明清算注销程序存在问题，故应由其承担举证不能的不利后果。被告陈青财经本院合法传唤，无正当理由未到庭，依法可缺席判决。本院依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条、第一百八十四条、第一百八十九条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法>若干问题的规定(二)》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告盛秀旺于本判决生效之日起十日内对（2018）浙0782民初4175号判决未清偿借款本金3162435.15元及利息、罚息、复利（计算至2018年1月25日止利、罚息为265050.32元，复利6810.08元，以后按合同约定计付至实际履行完毕之日止）及律师代理费20000元向原告交通银行股份有限公司义乌分行承担赔偿责任。 二、驳回原告交通银行股份有限公司义乌分行的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费34434元，保全费5000元，由被告盛秀旺负担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长  王丹萍 人民陪审员  金伟民 人民陪审员  宗爱萍 二〇一九年十一月十三日 代书 记员  施淑姝