河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫17民终3636号上诉人（原审被告、反诉原告）：平舆县蓝天实业有限公司，住所地驻马店市平舆县东皇街道大王寨居委3号。法定代表人：冯志河，该公司经理。委托诉讼代理人：李申，河南日月星律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：驻马店市鹏语模型有限公司，住所地驻马店市金桥办事处烧盘店村汝河大道西侧南段。法定代表人：崔二伟，该公司经理。上诉人平舆县蓝天实业有限公司与被上诉人驻马店市鹏语模型有限公司承揽合同纠纷一案，不服平舆县人民法院（2019）豫1723民初2192号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月29日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平舆县蓝天实业有限公司的委托诉讼代理人李申，被上诉人驻马店市鹏语模型有限公司的法定代表人崔二伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平舆县蓝天实业有限公司上诉请求依法撤销平舆县人民法院（2019）豫1723民初2192号民事判决，依法改判或者发回重审。事实与理由：驻马店市鹏语模型有限公司制作的模型质量不符合合同约定，模型比例及规格不合格，要求重做，驻马店市鹏语模型有限公司拒不修理、重做，致使双方签订的合同目的不能实现，符合合同解除要件，应当解除合同，一审法院未现场勘验和实际测量也未进行鉴定程序违法。驻马店市鹏语模型有限公司答辩称，修改是经过上诉人可以的，没有接到维修、重做通知，上诉人一直在使用模型进行销售，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持原判。驻马店市鹏语模型有限公司向一审法院起诉请求判令平舆县蓝天实业有限公司支付工钱68200元，并承担诉讼费用。平舆县蓝天实业有限公司向一审法院反诉请求：1、解除驻马店市鹏语模型有限公司与平舆县蓝天实业有限公司所签订合同书；2、驻马店市鹏语模型有限公司双倍返还定金40000元；3、本案一切费用由驻马店市鹏语模型有限公司承担。一审法院认定事实：2019年1月10日，驻马店市鹏语模型有限公司（乙方）与平舆县蓝天实业有限公司（甲方）签订一份合同书，主要内容如下：“甲方委托乙方承担蓝天芝麻小镇芝麻老街模型制作。模型比例及规格：环境比例1：70，建筑比例1：85，沙盘长9米，宽3.5米。交货期为二0一九年一月二十六日。工程单价为每平方米2800元，本程总价为88200元。付款方式：甲乙双方签订合同当日内付两万元定金，项目完成后甲方派代表到乙方制作现场验收，验收合格后，甲方（应为乙方）送货安装，安装完成合付五万八千二百元，剩余一万元保证金在合同生效期三个月内付清。违约责任：乙方在签定的交货期内不得改变交货时间，除因交通意见、政府行为、天气影响等人力不可抗拒的因素外，乙方需按时交付甲方使用，如正常情况下没有按签定时间交付，甲方有权按每日按合同总金额的1%扣除，乙方按时交付甲方使用，经甲方验收合格，甲方应履行合同付款日期时支付给乙方。”合同签订当日，平舆县蓝天实业有限公司支付驻马店市鹏语模型有限公司20000元定金，2019年2月3日驻马店市鹏语模型有限公司将模型在平舆县蓝天实业有限公司处安装完毕。现平舆县蓝天实业有限公司尚欠驻马店市鹏语模型有限公司费用68200元。一审法院认为，驻马店市鹏语模型有限公司与平舆县蓝天实业有限公司于2019年1月10日签订的合同书系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方均应当按合同约定全面履行自己的义务。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。”根据双方所签合同内容，符合承揽合同要件，驻马店市鹏语模型有限公司为承揽人，平舆县蓝天实业有限公司为定作人。现驻马店市鹏语模型有限公司已将模型交付平舆县蓝天实业有限公司，且至今仍在平舆县蓝天实业有限公司处，则平舆县蓝天实业有限公司应当按照约定向驻马店市鹏语模型有限公司支付报酬，因平舆县蓝天实业有限公司认可现尚欠驻马店市鹏语模型有限公司费用68200元，故平舆县蓝天实业有限公司应予支付该费用。关于平舆县蓝天实业有限公司的反诉请求解除双方所签合同、驻马店市鹏语模型有限公司双倍返还定金，经查，依法成立的合同受法律保护，平舆县蓝天实业有限公司要求解除合同,必须符合《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定,也即存在下列情形之一的,当事人可以解除合同:(一)因不可抗力致使不能实现合同目的；(二)在履行期满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;(三)当事人一方延迟履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行;(四)当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；(五)法律规定的其他情形。平舆县蓝天实业有限公司认为驻马店市鹏语模型有限公司交付的模型存在质量问题，属于上述法律规定中的第（四）项中的情形，首先，驻马店市鹏语模型有限公司在签订合同后即履行了主要义务向平舆县蓝天实业有限公司交付了模型；其次，双方签订的合同中并未约定当模型出现质量问题时平舆县蓝天实业有限公司即可解除合同;再次,平舆县蓝天实业有限公司并未提交证据证实模型存在质量问题,且驻马店市鹏语模型有限公司无故拒不修理、重作,致使合同目的不能实现;综上,即使案涉模型出现质量问题,平舆县蓝天实业有限公司亦可依照《中华人民共和国合同法》第二百六十二条之规定，让驻马店市鹏语模型有限公司承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任,而非直接主张解除合同,故双方签订的合同不具备法定解除条件,平舆县蓝天实业有限公司的反诉请求不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百五十一条、第二百六十二条、第二百六十三条之规定，判决：一、平舆县蓝天实业有限公司于判决生效后十日内支付驻马店市鹏语模型有限公司68200元；二、驳回平舆县蓝天实业有限公司的反诉请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1506元，反诉费400元，由平舆县蓝天实业有限公司负担。本院二审期间，上诉人平舆县蓝天实业有限公司提供其公司工程部经理韩金海出庭作证，韩金海证实，其负责沙盘项目，由其代表公司与驻马店市鹏语模型有限公司签订合同，根据合同约定，应在2018年12月29日年底交付使用，模型比例与合同约定不符，实际测量环境比例1:100，建筑比例1:150。驻马店市鹏语模型有限公司质证认为，韩金海是平舆县蓝天实业有限公司法定代表人冯志河的外甥女婿，与案件有利害关系，且在装沙盘时韩金海就在现场，其并未提出沙盘有质量问题，沙盘现在仍由平舆县蓝天实业有限公司使用中。本院对一审法院审理查明的其他事实予以确认。本院认为，驻马店市鹏语模型有限公司作为承揽人，承揽平舆县蓝天实业有限公司蓝天芝麻小镇芝麻老街模型制作，双方所签订的合同系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、法规的强制性规定，为有效合同，双方当事人均应当按合同约定全面履行自己的义务。现驻马店市鹏语模型有限公司已将模型交付平舆县蓝天实业有限公司，平舆县蓝天实业有限公司应当按照合同约定向驻马店市鹏语模型有限公司支付报酬。平舆县蓝天实业有限公司托欠驻马店市鹏语模型有限公司费用拒不支付，构成违约，平舆县蓝天实业有限公司应当承担支付费用的责任。关于平舆县蓝天实业有限公司上诉称驻马店市鹏语模型有限公司制作的模型质量不符合合同约定，模型比例及规格不合格，致使双方签订的合同目的不能实现，符合合同解除要件，应当解除合同，一审法院未现场勘验和实际测量也未进行鉴定程序违法的问题。从双方一审中提供的微信聊天记录、照片及二审韩金海出庭证实，模型组装时平舆县蓝天实业有限公司的项目负责人韩金海就在现场，制作完成后韩金海未就模型质量提出异议，应视为平舆县蓝天实业有限公司已经接收了该模型，且照片显示平舆县蓝天实业有限公司在销售中一直在使用该模型。平舆县蓝天实业有限公司提出模型比例及规格不合格，致使合同目的不能实现应当解除合同的理由不足，不予支持；一审庭审中平舆县蓝天实业有限公司虽然提出过鉴定，但庭后未提出书面申请，视为其放弃请求。综上所述，平舆县蓝天实业有限公司的上诉请求不能成立，不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1506元，由上诉人平舆县蓝天实业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  肖萌菊审判员  亓宽义审判员  翟冰冰二〇一九年十一月十二日书记员  李佳蔚