山东省青岛市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）鲁02刑终666号 原公诉机关青岛市黄岛区人民检察院。 上诉人（原审被告人）隋某，男，汉族，1982年10月25日出生于山东省青岛市，初中文化，黄岛区山隋村村委委员，户籍地青岛市黄岛区，住所地青岛市黄岛区。2006年2月因犯寻衅滋事罪被行政拘留十日。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年8月23日被刑事拘留，同年9月20日被逮捕。现羁押于青岛市第三看守所。 上诉人（原审被告人）薛某，男，汉族，1981年10月18日出生于山东省青岛市，初中文化，个体户，户籍地青岛市黄岛区，住所地青岛市黄岛区。2003年8月15日因殴打他人被行政拘留十五天；2010年10月因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑六个月。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年8月17日被刑事拘留，同年9月20日被逮捕。现羁押于青岛市第三看守所。 上诉人（原审被告人）张某，男，汉族，1989年1月20日出生于山东省胶州市，小学肄业，无业，户籍地胶州市，住所地胶州市。2003年因犯故意杀人罪被判处有期徒刑四年；2008年1月因犯盗窃罪被判处有期徒刑十个月；2008年11月因犯盗窃罪被判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元；2010年因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年10月23日被刑事拘留，同年11月29日被逮捕。现羁押于青岛市第三看守所。 原审被告人于某，男，汉族，1972年2月7日出生于山东省青岛市，初中文化，无业，户籍地青岛市李沧区，住所地青岛市李沧区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年9月1日被刑事拘留，同年9月20日被逮捕。现羁押于青岛市第三看守所。 原审被告人杨某，男，汉族，1986年12月4日出生于山东省胶州市，初中文化，青岛海涛顺基础工程有限公司经营者，户籍地胶州市，住所地胶州市。2010年10月因犯非法拘禁罪被判处有期徒刑八个月。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年8月16日被刑事拘留，同年9月20日被逮捕。现羁押于青岛市第三看守所。 原审被告人杨某某，男，汉族，1989年2月13日出生于山东省胶州市，初中文化，无业，户籍地胶州市，住所地胶州市。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年8月16日被刑事拘留，同年9月20日被逮捕。现羁押于青岛市第三看守所。 青岛市黄岛区人民法院审理青岛市黄岛区人民检察院指控原审被告人隋某、薛某、于某、杨某、杨某某、张某犯寻衅滋事罪一案，于2019年8月7日作出(2019)鲁0211刑初325号刑事判决。原审被告人隋某、薛某、张某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定：2012年10月份的一天，被告人隋某因听其母亲称被害人曹某1辱骂其已去世的父亲而对曹某1怀恨在心，遂指使被告人薛某纠集人手伺机对被害人曹某1实施殴打，以达到教训的目的，并两次带领被告人于某辨认被害人曹某1。同年10月22日上午，被告人薛某电话指使被告人杨某带领社会闲散人员前往青岛市黄岛区红石崖伺机对被害人曹某1进行殴打。被告人薛某驾车带领被告人于某，被告人杨某驾车带领被告人杨某某、张某在黄岛区红石崖汇合，薛某驾车带领杨某所驾驶的车辆至红石崖龙泉金店，薛某下车购买木棍数根并将木棍放于杨某所驾驶的车辆上，薛某随即驾车离开。被告人于某乘坐被告人杨某的车辆并指引被告人杨某驾车至青岛市黄岛区山隋村东侧26路公交站牌处，杨某开车将驾驶摩托车行驶至此处的被害人曹某1截停。后被告人杨某、杨某某、于某以及被告人张某持事先准备好的木棍下车对曹某1实施殴打，致被害人曹某1右胳膊、双腿等部位多处受伤。经法医鉴定，被害人曹某1之损伤构成轻微伤。事后，被告人隋某至胶州与被告人杨某见面，被告人隋某将5000元现金交给杨某作为帮其殴打被害人曹某1的报酬。 另查明，根据公安机关的到案经过，2018年8月23日被告人隋某至青岛市公安局青岛经济技术开发区分局红石崖派出所投案。同年9月1日被告人于某至青岛市公安局李某分局永安路派出所投案。同时查明，被告人隋某家属代各被告人对被害人曹某1进行了赔偿，被害人曹某1对被告人隋某、薛某、于某、杨某、杨某某、张某表示谅解。 原审判决认定上述事实的证据有：案件登记表、到案经过、发破案经过、抓获说明、户籍信息、前科材料、赔偿协议书、谅解书等书证，法医学人体损伤程度鉴定书，被害人曹某1的陈述，证人隋某1、隋某2、隋某3、张某的证言，被告人隋某、薛某、于某、杨某、杨某某、张某的供述等，辨认笔录及照片、辨认现场笔录等。以上证据，均经原审法院庭审举证、质证后，予以确认。 原审法院认为，被告人隋某、薛某、于某、杨某、杨某某、张某持械随意殴打他人，致一人轻微伤，其行为构成寻衅滋事罪。被告人隋某、于某系自首，依法予以从轻处罚。被告人薛某、杨某、张某系累犯，依法予以从重处罚，且不得假释。被告人薛某、杨某、杨某某自愿认罪，酌情予以从轻处罚。被告人隋某有劣迹，本院在量刑时酌情予以考虑。被告人隋某家属代各被告人赔偿被害人曹某1经济损失，被害人曹某1对各被告人表示谅解，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第六十七条、第四十五条、第四十七条、第六十五条、第八十一条，分别以寻衅滋事罪，判处被告人隋某有期徒刑一年四个月；判处被告人薛某有期徒刑一年六个月，不得假释；判处被告人于某有期徒刑一年；判处被告人杨某有期徒刑一年三个月，不得假释；判处被告人杨某某有期徒刑一年；判处被告人张某有期徒刑一年五个月，不得假释。 上诉人隋某的主要上诉理由是，本案是邻里纠纷，其指使他人殴打曹某1事出有因，殴打的目标明确，不是无事生非，未侵犯社会秩序，其行为不构成寻衅滋事罪，被害人曹某1对双方矛盾负有主要责任，原审判决量刑过重。 上诉人薛某的主要上诉理由是，其未纠集、指使他人，仅电话通知有关人员，其不在斗殴现场，没有参与殴打他人，也未获取任何报酬，且自愿认罪，积极赔偿被害人经济损失，获得谅解，原审判决量刑过重。 上诉人张某的主要上诉理由是，其未参与犯罪活动，2012年下半年其一直在潍坊上班，杨某某可以作证，其与杨某只是普通朋友，2011年之后就没有联系了，其无罪。 经二审审理查明上诉人隋某、薛某、张某，原审被告人于某、杨某、杨某某犯寻衅滋事罪的事实和证据与一审一致。 二审审理期间，上诉人隋某自愿申请撤回上诉。 本院认为，原审判决认定上诉人隋某、薛某、张某，原审被告人于某、杨某、杨某某犯寻衅滋事罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。关于上诉人薛某所提其未纠集、指使他人，仅电话通知有关人员，其不在斗殴现场，没有参与殴打他人，也未获取任何报酬，且自愿认罪，积极赔偿被害人经济损失，获得谅解，原审判决量刑过重的上诉理由,经查，其虽然没有跟随杨某等人到案发现场殴打被害人，但在案证据证实，其受隋某指使，纠集杨某等人报复他人，并指使于某指认被害人，还提供棍棒作为作案工具，在共同犯罪中起主要作用，系主犯。原审法院已经考虑被害人获得经济赔偿，对各被告人均从轻处罚，量刑并无不当。该上诉理由不成立，不予采纳。关于上诉人张某所提其未参与犯罪活动，其无罪的上诉理由，经查，同案犯杨某某的供述，同案犯于某、杨某的供述和辨认笔录足以证实其参与殴打被害人的犯罪事实。该上诉理由不成立，不予采纳。上诉人隋某在上诉期满后自愿申请撤回上诉，符合法律规定，应予准许。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条、第三百零八条之规定，裁定如下： 一、准许上诉人隋某撤回上诉。 二、驳回上诉人薛某、张某的上诉，维持原判。 青岛市黄岛区人民法院(2019)鲁0211刑初325号刑事判决自本裁定送达之日起发生法律效力。 本裁定为终审裁定。 审判长 吕 燕 审判员 丛日新 审判员 张晓昆 二〇一九年十一月二十五日 法官助理 岳峰婷 书记员赵媛媛