山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁03民终3261号 上诉人（原审被告）：王元忠，男，1954年11月1日生，汉族，淄博宝山制桶厂法定代表人，住淄博高新区。 委托诉讼代理人：鞠博，山东建仑律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张桂艳，山东建仑律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：孙凤海，男，1963年5月3日生，汉族，住淄博高新区。 委托诉讼代理人：王霞，淄博开发鹏远法律服务所法律工作者。 上诉人王元忠因与被上诉人孙凤海合伙协议纠纷一案，不服山东省淄博高新技术产业开发区人民法院(2019)鲁0391民初1471号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王元忠及其委托诉讼代理人鞠博、张桂艳，被上诉人孙凤海的委托诉讼代理人王霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王元忠上诉请求：1.请求撤销淄博高新技术产业开发区人民法院（2019）鲁0391民初1471号民事判决书；2.请求依法改判，驳回被上诉人一审诉讼请求；3.请求审理案件的一、二审诉讼费、保全费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审认定《退出合作协议书》的签订时间为2016年11月30日，并据此作为双方账目确认的关键节点属于认定事实错误。双方对合作关系终止时间及工作交接时间约定明确，与协议签订时间没有关联。该协议明确约定了合作关系的终止时间即2016年10月28日，双方应在2016年10月28日前进行交接。二、原审依据退出合作协议书的签订时间，认定2016年10月28日至2016年11月16日从淄博宝山制桶厂账户转到被上诉人账户的65000元，在签订退出合作协议书时已经扣除，属于认定事实错误。被上诉人无视双方约定，在合伙关系终止后仍从制桶厂账户转入其个人账户资金6.5万元，显然违反退伙协议约定。该6.5万元款项理应直接从上诉人应付给被上诉人的10万元中予以抵扣，视同对被上诉人10万元欠款的部分偿还。三、原审法院将双方对部分外债的确认等同于对整个合伙企业的账目确认，并据此认定被上诉人私自转走的12.5万元为双方的欠款确认，属于事实认定错误。被上诉人利用职权侵占的该12.5万元均在上诉人不知情的情况下实施且均未在双方对账中予以体现，侵害了制桶厂及上诉人的利益，理应返还给上诉人。 被上诉人孙凤海辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。一审法院认定《退出合作协议书》的签订时间为2016年11月30日符合实际情况，答辩人独立经营至2016年10月28日，随之答辩人将公章、网银等交还给王元忠。2016年11月27日，上诉人给答辩人计算出退伙后尚欠答辩人的相关款项，答辩人提出异议，后经二人协商同意，王元忠再支付孙凤海10万元，孙凤海退出合伙，为此于2016年11月30日，正式签订退出合作协议书。1万元、2.5万元、3万元是答辩人经营期间的应收货款，上诉人对上述情况知晓并同意，这6.5万元货款与上诉人应支付的10万元无关。 孙凤海向一审法院起诉请求：1.判令被告偿还欠款100000元；2.判令被告赔偿利息损失4000元以及至欠款支付之日的利息损失。 一审法院认定事实：2008年5月5日，原告与被告签订合作经营合同，约定双方共同出资，经营制桶厂，所投资金按年息15%，逐年返还，利润两人分成，原告45%，被告55%，所有固定资产各占50%，该合同有双方签名。2016年11月30日，双方确认截至2016年10月31日制桶厂欠款数额，约定自2016年10月28日制桶厂由被告全权管理，相应的上述欠款由被告偿还，与原告无任何牵连，该欠款确认有双方签名。双方并签订退出合作协议，约定自2016年10月28日起，制桶厂由被告管理，相应的内外欠款由被告负责，扣除原告50000元作为欠账费用，所有账目与原告无牵连，2018年10月31日前，被告支付原告100000元，该协议有双方签名，但无落款时间，庭审中原告述称该协议签字时间为2016年11月30日，被告述称签字时间为2016年10月28日。 另查明，2016年10月28日，从制桶厂账户转到原告账户10000元；2016年11月14日，从制桶厂账户转到原告账户30000元；2016年11月16日，从制桶厂账户转到原告账户25000元。 一审法院认为，原告与被告之间的个人合伙关系成立有效，至2016年11月30日双方签订欠款确认，合伙关系按约定于2016年10月28日终止。双方在退出合作协议中约定，被告支付原告100000元，本案双方争议的焦点，即该协议的签订时间，对此双方各执一词，结合欠款确认和退出合作协议的内容、双方的陈述和各自的举证责任，该院确认该协议的签订时间为2016年11月30日。 退出合作协议签订时间确定后，2016年10月28日至2016年11月16日从制桶厂账户转到原告账户的65000元，该院认定在签订退出合作协议时已经扣除，被告应按协议再支付原告100000元。原告主张的利息损失应自2018年10月31日起算，计算至原告起诉时2019年6月17日，按照同期银行贷款利率年4.35%计算为2705元，自2019年6月18日至欠款支付之日的利息损失也应按照上述标准一并计算赔偿。 综上所述，原告的诉讼请求合法有理，该院予以支持。经该院组织双方对账和调解，均未果。依照《中华人民共和国民法通则》第三十一条之规定，判决：一、被告王元忠于本判决生效之日起十日内支付原告孙凤海款100000元；二、被告王元忠于本判决生效之日起十日内赔偿原告孙凤海利息损失2705元，自2019年6月18日至欠款支付之日的利息损失也应按照同期银行贷款利率年4.35%的标准一并计算赔偿；三、驳回原告孙凤海的其他诉讼请求。案件受理费1190元，财产保全费1020元，由被告王元忠负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。 被上诉人孙凤海提交如下证据：证据1：王元忠书写的辞职报告一份及辞职委托协议书一份，证实2016年4月1日起，上诉人全权委托孙凤海负责制桶厂的一切事宜，盈亏由孙凤海负责。证据2：账目明细表3份及库存物资明细表1份，这三份明细表均是在双方正式签订退出合伙协议前，上诉人对于应付孙凤海款项进行了多次计算，其中2016年11月27日上诉人对于退出合伙协议进行清算，自己承认书写欠孙凤海设备款9.3万元，并且是在两年后付清。在库存一栏上诉人计算的库存是12万元，但是被上诉人提出质疑，并且对于库存进行了清算，实际库存应为128291元，因此设备款9.3万元，加之库存的8291元，计算有误的8291元，上诉人应付给被上诉人的款项应当是10万多，因此才于11月30日双方确定再给付孙凤海10万元，并且写出退出合伙协议书。一审认定的退出合伙协议的时间为2016年11月30日是正确的。证据3：工资表1份，证实退出合伙协议前10月28日所转给答辩人的1万元是用于支付工人工资等款项。证据4：证明一份，证明转入孙凤海账户的2.5万元是山东师范大学转入制桶厂的应收货款，是属于孙凤海独立经营期间的应收货款。证据5：收据一份及银行承兑汇票一份，证实2016年8月16日制桶厂在孙凤海独立经营期间给淄博贝尔化工科技有限公司开具的数据，收的该公司的承兑汇票一张，并且将承兑汇票存入了制桶厂的账户，因此之后才将3万元转到孙凤海账户，这些都是孙凤海独立经营期间应收的货款，与退出合伙协议时上诉人应付给孙凤海的10万元无关。 经质证，上诉人王元忠认为证据1系上诉人手写，但并未发生法律效力。该辞职报告和委托书委托协议书未经公证，并且辞职报告和委托协议书中约定的应支付给上诉人的款项并未实现，上诉人不予认可，对双方不产生任何法律效力。对证据2里面的复印件我们不予质证，一审法院对此也没有认定。双方在后续的多次协商中，对此并未达成一致。对证据3的真实性和证明内容都有异议，制桶厂的对外工资，理应从制桶厂对外支付到个人账户，而不是孙凤海自行制作工资表。对证据4，根据法律规定，证人证言需要证人亲自出庭，所以我们对这份证据真实性和证明内容都有异议。对证据5，该收据和承兑汇票仅能证明系发生在2016年5月份，上诉人认为该收入应为制桶厂收入。上诉人认为虽然上诉人全权委托了被上诉人自2016年4月1日开始对制桶厂进行管理，但是不代表被上诉人在管理期间可以从制桶厂账户私自转款到其个人账户，制桶厂所有对外经营业务，均应从制桶厂对公账户转入相应的业务账户，并且双方在签订退出合作协议书时，已经明确约定了权利义务的交接时间，即2016年10月28日。在此之后，制桶厂所有的对外债务，除镀锌厂、桶箍和使用赵云祥的叉车款由孙凤海负责外，其余债权债务全部由王元忠负责，所以孙凤海在其经营期间和退出合作后，从制桶厂转入其个人账户的12.5万元及6.5万元，均没有事实和法律依据。制桶厂系个人独资企业，属于王元忠的个人财产，孙凤海将款项从制桶厂账户转入其个人账户损害了制桶厂的利益，也损害了王元忠的个人利益。 本院二审审理查明事实与一审法院认定事实一致，本院予以确认。 本院认为，给付被上诉人I0万元是双方在涉案退伙协议中的约定，上诉人应当履行。其主张被上诉人从企业合伙体账户划走三笔款项，系涉案企业与被上诉人的争议，与前述之债主体不同，属于另外的法律关系，本案涉及的两类债不属可抵销之债，故对上诉人关于争议的划出款项应当从应付款中扣除的主张，本院不予支持，对该债权其可另案主张。 综上所述，王元忠的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1425元，由上诉人王元忠负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 倪玲玲 审 判 员 边存鑫 审 判 员 孟庆红 二〇一九年十一月二十五日 法官助理 宋 戈 书 记 员 尹衍羚