甘肃省武威市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘06民终1330号 上诉人（原审被告）：甘肃第九建设集团公司,住所地甘肃省武威市凉州区南关中路169号。 法定代表人：张旭军，该公司董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：马兰，甘肃鑫盾律师事务所律师。 委托诉讼代理人：严真，甘肃鑫盾律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王体忠，男，1957年10月2日出生，住甘肃省武威市凉州区。 委托诉讼代理人：于芬，甘肃纵横律师事务所律师。 上诉人甘肃第九建设集团公司（以下简称九建公司）因与被上诉人王体忠劳动争议纠纷一案，不服甘肃省武威市凉州区人民法院（2019）甘0602民初4831号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人九建公司的委托诉讼代理人马兰，被上诉人王体忠的委托诉讼代理人于芬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 九建公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人一审全部诉讼请求或发还重审。事实和理由：1、一审认定双方仍存在事实劳动关系错误，被上诉人长达二十年不在上诉人处上班，在此期间也没有给企业提供过任何形式的劳动。上诉人已于2009年12月在甘肃日报等报纸上通过刊登公告的方式解除了与被上诉人之间的劳动关系；2、被上诉人系自愿离职，上诉人已无支付待岗生活费的义务，双方之间没有达成王体忠在家待岗、上诉人按月支付生活费的协议或约定，一审判决确定上诉人向被上诉人支付待岗期间生活费缺少事实和法律依据；3、一审判决由上诉人返还被上诉人退休时垫缴的基本养老保险金缺乏事实和法律依据。缴纳社会保险应当属于社保部门的行政管理职责，不属于人民法院受理民事案件的范围。双方于2019年1月就社保缴纳及其他债务达成协议，该协议合法有效，一审认定错误；4、本案已超过法定诉讼时效。 王体忠辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。 王体忠向一审法院起诉请求：1、请求判令被告返还原告退休时代替被告缴纳的社会养老保险费89287.32元；2、请求判令被告向原告支付待岗期间的最低生活费152480元。 一审法院认定事实：甘肃省第九建筑工程公司系全民所有制企业，2014年7月15日变更名称为甘肃第九建设集团公司。王体忠于1976年3月被招入甘肃省第九建筑工程公司工作。1998年1月，因甘肃省第九建筑工程公司经营状况和政策原因，王体忠开始待岗。之后，甘肃省第九建筑工程公司仅将王体忠的养老保险费缴纳至2005年12月。2009年12月8日，甘肃省第九建筑工程公司在甘肃日报、武威日报通过刊登公告，解除与王体忠的劳动关系；但公告至今，甘肃第九建设集团公司（原甘肃省第九建筑工程公司）与王体忠未办理任何相关手续。2019年1月，王体忠办理退休过程中了解到被告从2006年开始，再未为自己缴纳养老保险金，为顺利办理退休手续，王体忠向社保部门缴纳了基本养老保险费中个人缴费部分及利息25354.62元、垫付了由九建集团公司应缴纳的基本养老保险费缴费金额及利息63932.70元，合计缴纳基本养老保险费用89287.32元。2019年4月，王体忠向武威市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会于2019年4月8日以王体忠的仲裁请求超过仲裁申请时效及其他原因为由，作出武劳人仲不字〔2019〕第12号不予受理通知书，王体忠遂提起劳动争议诉讼。一审法院认为，王体忠自1976年3月到甘肃省第九建筑工程公司工作，1998年1月王体忠非因自身原因离开甘肃省第九建筑工程公司，该公司虽曾在甘肃日报、武威日报刊登公告解除与王体忠的劳动关系，但并未履行合法通知、送达程序，实际未办理辞退、解聘或解除劳动关系的相关手续，且将王体忠的养老保险金缴纳至2005年12月。2019年1月，王体忠为办理退休手续，垫缴了本应由九建集团公司缴纳的基本养老保险金63932.70元，根据《中华人民共和国社会保险法》第十条：“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费”之规定,故对王体忠诉请九建集团公司返还垫缴的养老保险金予以支持，但具体返还垫缴的养老保险金数额应以本院核实后的63932.70元为准，由九建集团公司返还给王体忠。1998年1月至今，九建集团公司再未给王体忠安排工作，王体忠自谋生路。被告虽于2000年3月依据甘肃省劳动厅、经济贸易委员会、财政厅、教育委员会、统计局、总工会甘劳发〔1998〕151号关于《甘肃省国有企业下岗职工管理和再就业服务中心建设暂行办法》的通知文件，以甘建九司（2000）007号《关于成立下岗职工再就业服务中心的通知》文件成立了公司再就业服务中心，对申请进入公司再就业服务中心的下岗职工给予享受省上拨付基本生活费及由省上直接代扣代缴养老保险费待遇，但对未申请进入公司再就业服务中心的下岗职工如何处理未形成意见，亦未作出任何处理决定，在一定程度上影响和制约了劳动力市场要素的自由流动和配置。因此，王体忠自1998年1月起系九建集团公司（原甘肃省第九建筑工程公司）的待岗人员，参照原劳动部《关于贯彻执行劳动法若干问题的意见》第58条“企业下岗待工人员，由企业依据当地政府的有关规定支付生活费，生活费可以低于最低工资标准。下岗待工人员重新就业的，企业应停发生活费”之规定，九建集团公司应当自1998年1月起支付王体忠待岗期间的生活费。根据《工资支付暂行规定》第十二条“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理”之规定，待岗期间的生活费标准应当结合当地社会经济发展、生活水平情况、企业效益、劳动者实际等多方面因素综合考虑确定。根据本案实际情况，确定以武威市凉州区同期最低工资的60%为标准由九建集团公司向王体忠支付待岗期间的生活费较为公平、合理，最低工资标准调整的，按调整后的标准分段计算，直至王体忠与九建集团公司终止劳动关系之日（王体忠退休之日，即2019年2月25日）止。九建集团公司辩称王体忠的诉讼请求已超过诉讼时效、王体忠于1998年1月回家待岗不属实，系王体忠自动离职，但其未提供与王体忠办理辞退、解聘或解除劳动关系的相关合法证据，应承担举证不利的法律责任，其抗辩理由均不能成立。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、第一百七十九条第一款第四项，《中华人民共和国劳动法》第三条、第四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第七条、第十四条、第七十七条，《中华人民共和国社会保险法》第十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，参照原劳动部《关于贯彻执行劳动法若干问题的意见》第58条之规定，判决：一、甘肃第九建设集团公司按武威市凉州区每年公布的最低工资标准的60%发放给王体忠自1998年1月至2019年2月王体忠退休、双方终止劳动关系之日止的待岗生活费,限于判决生效后三十日内履行完毕；二、甘肃第九建设集团公司返还王体忠退休时代其缴纳的基本养老保险金63932.70元。案件受理费10元，减半收取5元，由甘肃第九建设集团公司负担。 二审中，双方对一审查明事实均无异议，亦未提交新证据。本院二审查明事实与一审一致。 本院认为，王体忠自1976年3月到九建公司工作，1998年1月因九建公司经营状况和政策原因，王体忠开始待岗，在此期间双方已形成无固定期限劳动关系，其后九建公司再未给王体忠安排工作。虽在2009年九建公司登报公告解除与王体忠的劳动合同关系，但公告解除劳动关系不符合法律规定，故一审认定双方的劳动关系一直存续正确，王体忠的诉请并未超过诉讼时效。一审判决九建公司支付待岗期间的生活费符合法律规定，对支付的生活费标准结合当地生活水平、企业效益、劳动者及本案实际等综合考虑确定按武威市凉州区同期最低工资的60%计付公平合理。2019年王体忠为顺利办理退休手续，垫缴了应由九建公司缴纳的基本养老保险费63932.7元，现王体忠通过垫缴的方式已将基本养老保险费全部缴清，故本案不涉及社保部门行使行政权清缴养老保险金的问题。九建公司作为用人单位不履行法定义务为王体忠缴纳基本养老保险费，导致王体忠无法办理退休手续，严重损害了王体忠的合法权益，王体忠为维护个人合法权益，垫缴了应由九建公司缴纳的养老保险费，故九建公司对王体忠垫缴的63932.7元的基本养老保险费应当予以返还，一审判处并无不当。 综上所述，甘肃第九建设集团公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人甘肃第九建设集团公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  周小鹰 审判员  杨文龙 审判员  赵世苍 二〇一九年十一月十八日 书记员  侯文瑜