浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙01民终7182号 上诉人(原审被告):卜晓军，男，1981年10月29日出生，汉族,住杭州市下城区。 上诉人(原审被告)：范敏敏，女，1983年1月29日出生，汉族,住杭州市江干区。 以上二上诉人共同委托诉讼代理人：李文莉、张园园，浙江文颂律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杭州市西湖区浙农小额贷款有限公司。住所地：杭州市西湖区古荡街道文一西路1号益展大厦A座七楼。 法定代表人：吴巧玲。 委托诉讼代理人：丁时列，周辉，该公司员工。 上诉人卜晓军、范敏敏因与被上诉人杭州市西湖区浙农小额贷款有限公司（以下简称浙农小贷公司）借款合同纠纷一案，不服杭州市西湖区人民法院（2019）浙0106民初5601号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月27日受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 卜晓军、范敏敏上诉请求：1.依法撤销一审判决第一项，改判驳回浙农小贷公司要求支付违约金的诉讼请求或将本案发回重审；2.本案一、二审诉讼费用由浙农小贷公司承担。事实与理由：根据相关法律规定，违约金的数额应以实际损失为基础，其实质就是弥补损失。本案中，浙农小贷公司实际上仅存在利息损失，不存在其他费用。原审法院在此情况下判决卜晓军、范敏敏支付浙农小贷公司利息的同时支付违约金，明显缺乏事实与法律依据。 浙农小贷公司辩称：案涉（杭浙农贷）2018年借字第229号《借款合同》和（杭浙农贷）2018年最高抵字第032号的《最高额抵押合同》，系双方当事人的真实意思表示，且未违反法律规定，应属合法有效。浙农小贷公司已按约定履行发放贷款的义务，卜晓军、范敏敏应按约履行还款并支付利息的义务，卜晓军、范敏敏未按约还本付息，是造成本案纠纷的原因，应承担相应的违约责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定，借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。关于违约金部分，双方在合同中已有约定，后浙农小贷公司主动调整为按月利率7.5‰计算至本金清偿为止，符合法律规定。本案一、二诉讼费应由卜晓军、范敏敏承担。请求二审法院驳回上诉，维持原判。 浙农小贷公司向一审法院起诉请求：1.判令卜晓军立即偿还浙农小贷公司借款本金3700000元并支付相应利息60125元（按月息12.5‰计算支付至结清全部本金之日止，现暂自2019年4月20日计算至2019年5月28日）、违约金36075元（按月息7.5‰计算至结清全部本金之日止，现暂自2019年4月20日计算至2019年5月28日）；2.判令范敏敏对卜晓军的上述债务承担共同还款责任；3.确认浙农小贷公司有权对卜晓军拥有的杭州市下城区的两处抵押房产进行变卖或拍卖，并对变卖或拍卖所得款项享有优先受偿权；4.判令卜晓军、范敏敏承担本案的诉讼费用（含受理费、财产保全费用、公告费等费用）。 一审法院认定事实：2018年10月23日，卜晓军向浙农小贷公司借款3700000元，约定借款期限自2018年10月23日至2019年4月19日止，月利率12.5‰，按月结息，在计息期间按日计算，日利率=月利率/30，每月20日为付息日。同时约定借款逾期后还应按借款利率的100%计收违约金，直至本金清偿为止。为担保卜晓军按时偿还借款本息，范敏敏向浙农小贷公司出具《共同还款承诺书》一份，承诺自愿作为共同债务人对卜晓军自2018年4月11日起至2021年4月10日期间在浙农小贷公司处形成的借款本金最高余额7000000元以内及产生的利息、违约金而形成的债务承担共同还款责任。另外，卜晓军与浙农小贷公司签订了编号为（杭浙农贷）2018年最高抵字第032号的《最高额抵押合同》，以卜晓军名下的杭州市下城区灯塔豪园10幢1单元1102室、1103室房产为卜晓军在浙农小贷公司处发生的债务提供最高余额7000000元提供第二顺位抵押担保（合同明确约定最高余额是指最高融资的余额（本金）不得超过最高限额，但如因本金利息、违约金、损害赔偿金、费用承担（包括但不限于诉讼费、律师费等债权人为实现的债权费用等）、汇率变化等原因而使债权超过最高限额的部分仍在抵押担保的范围），其中1102室对应的最高余额为3000000元，1103室对应的最高余额为4000000元，抵押担保期间为2018年4月11日至2021年4月10日，上述《最高额抵押合同》在杭州市国土资源局办理了不动产抵押登记，领取了不动产登记证明。另：卜晓军名下的上述1102室、1103室房产第一顺位抵押权人也是浙农小贷公司，现第一顺位对应的借款已经清偿，故浙农小贷公司对上述抵押物享有优先受偿权。浙农小贷公司依约发放贷款后，至2019年4月19日借款到期后，卜晓军、范敏敏未能按照合同约定归还借款。 一审法院认为：案涉《借款合同》、《共同还款承诺书》、《最高额抵押合同》均系当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对当事人均具有约束力。浙农小贷公司依约履行了借款义务，但卜晓军在借款到期后未及时归还借款，显属违约，故浙农小贷公司要求卜晓军偿还借款本金及至本金清偿之日止、按约定月利率12.5‰计算的利息的请求，该院予以支持。因卜晓军逾期归还借款，故浙农小贷公司有权根据《借款合同》约定计收违约金，现浙农小贷公司要求按照月利率7.5‰计算违约金至本金清偿为止，符合法律规定，该院予以支持。范敏敏自愿作为共同债务人向浙农小贷公司出具承诺书，应当对卜晓军的上述债务承担共同还款责任，对浙农小贷公司的该项请求，该院予以支持。卜晓军以所有的位于杭州市下城区为其上述债务提供最高额抵押担保，并办理了第二顺位的抵押登记。现卜晓军未履行到期的债务，浙农小贷公司有权以该些抵押物在第二顺位最高额抵押限额范围内优先受偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第四十一条、第四十六条、第五十九条、第六十条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条之规定，该院于2019年7月23日作出如下判决：一、卜晓军于判决生效之日起十日内归还杭州市西湖区浙农小额贷款有限公司借款本金3700000元、支付利息60125元（暂计算至2019年5月28日，此后利息以未还借款本金为基数，按月利率12.5‰计付至实际清偿之日止）、支付违约金36075元（暂计算至2019年5月28日，此后违约金以未还借款本金为基数，按月利率7.5‰计付至实际清偿之日止）。二、范敏敏对卜晓军的上述债务承担共同还款责任。三、杭州市西湖区浙农小额贷款有限公司有权以卜晓军抵押的位于杭州市下城区房产在第二顺位最高额抵押限额范围内优先受偿（最高额抵押限额分别为3000000元、4000000元）上述第一项债务。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费37170元，减半收取18585元，财产保全申请费5000元，合计23585元，由卜晓军、范敏敏负担。 二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。 本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。 本院认为，二审中，卜晓军、范敏敏仅就违约金部分提出异议。就借款人逾期还款的违约金，当事人签订的案涉书面合同中有明确约定，浙农小贷公司自愿降低至按月利率7.5‰计算违约金，系其对自身权利的处分，亦未超过法律保护范围，应予支持。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。卜晓军、范敏敏的上诉理由依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费702元，由卜晓军、范敏敏负担。 本判决为终审判决。 审判长 张  蕊 审判员 赵  魁 审判员 王杨沁如 二〇一九年十一月二十二日 书记员 王 思 航