江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏02民终4216号上诉人（一审被告）：江苏宝雕机动车有限公司，住所地江苏省无锡市锡山区安镇街道查桥新世纪工业园吼山大道**。法定代表人：王世卿，该公司董事长。委托诉讼代理人：尚玉龙，该公司经理。委托诉讼代理人：潘玉凤，江苏漫修律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：中国建设银行股份有限公司无锡锡山支行，住所地江苏省无锡市锡山区东亭街道二泉东路****。负责人：周伟洪，该行行长。委托诉讼代理人：沈其超、吕平，江苏创凯律师事务所律师。一审被告：无锡市万旋金属制品有限公司，住所，住所地江苏省无锡市锡山鹅湖镇青虹路东路南。法定代表人：许惠琴，该公司董事长。一审被告：许惠琴，女，1969年2月16日生，汉族，住江苏省无锡市锡山区。一审被告：林卫新，男，1967年4月30日出生，汉族，住江苏省无锡市锡山区。一审被告：安徽健新工业智造有限公司，住所，住所地安徽省广德县经济开发区德昌路**div>法定代表人：林卫新，该公司董事长。上诉人江苏宝雕机动车有限公司（以下简称宝雕公司）因与被上诉人中国建设银行股份有限公司无锡锡山支行（以下简称建行锡山支行），一审被告无锡市万旋金属制品有限公司（以下简称万旋公司）、许惠琴、林卫新、安徽健新工业智造有限公司（以下简称健新公司）金融借款合同纠纷一案，不服无锡市锡山区人民法院（2019）苏0205民初688号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月27日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。宝雕公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判其公司对万旋公司的债务不承担连带责任。事实和理由：一、一审法院未查明事实。1、一审庭审中，宝雕曾经提到万旋在建行锡山支行有一笔200万的存单质押，一审对该部分事实未查明。2、建行锡山支行与借款人万旋公司之间存在以贷还贷的事实，万旋公司与建行锡山支行恶意串通，涉案借款用于归还原万旋公司在建行锡山支行的借款。宝雕公司作为担保人，在签订保证合同时并不知晓本案借款系以新贷偿还旧贷。宝雕公司提供的担保违背了真实意思。二、一审法院适用法律错误。由于建行锡山支行与万旋公司之间实际存在以贷还贷的事实，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十九条规定：主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或者应当知道的外，保证人不承担民事责任。因此，宝雕公司不需要承担担保责任。建行锡山支行辩称，1、200万元质押存单的举证责任在宝雕公司。2、本案不存在新贷还旧贷的情形。3、宝雕公司为万旋公司提供担保系真实意思表示。一审认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。建行锡山支行向一审法院起诉请求，判令：1．万旋公司立即偿还贷款本金11983782.17元及利息（计算至2018年12月24日的利息为103303.58元，2018年12月25日起至实际给付之日止的利息，按照年利率5.4375%上浮50%计算）；2．万旋公司承担律师费40954元；3．建行锡山支行有权以许惠琴质押的万旋公司5400万元股权折价、拍卖或者变卖所得价款对上述第1、2项诉讼请求及诉讼费优先受偿；4．许惠琴、林卫新、宝雕公司对上述第1、2项诉讼请求及诉讼费承担连带清偿责任；5．健新公司对上述第1、2项诉讼请求及诉讼费在2000万最高限额内承担连带清偿责任；6.本案诉讼费由被告承担。建行锡山支行诉称事实：1．主债务情况：借款人是万旋公司；借款本金1300万元于2017年11月16日发放，于2018年11月15日到期；现尚欠借款本金11983782.17元及计算至2018年12月24日的利息103303.58元（2018年12月25日起至实际给付之日止的利息，以本金11983782.17元为基数，按照年利率5.4375%再上浮50%计算）；万旋公司应承担建行锡山支行为实现案涉债权而支付的律师费40954元。2．人的担保情况：许惠琴、林卫新、宝雕公司为万旋公司提供连带责任保证担保，担保范围包括借款本金、利息、违约金、诉讼费、律师费等。健新公司在2000万范围内为万旋公司提供连带责任保证担保，担保范围包括借款本金、利息、违约金、诉讼费、律师费等。3、物的担保情况：许惠琴以其持有的万旋公司股权为万旋公司借款提供最高额为5400万元的质押担保，担保范围包括借款本金、利息、违约金、诉讼费、律师费等。一审法院认定事实：被告宝雕公司对建行锡山支行主张的律师费不予认可，对其他事实和理由予以认可。被告万旋公司、许惠琴、林卫新、健新公司未到庭未答辩。一审法院认为，建行锡山支行诉称事实有贷款合同、借款借据、委托代理协议、最高额权利质押合同及股权出质设立登记通知书、自然人保证合同、最高额保证合同等证据在卷证实，且其中律师费损失有合同依据，金额尚属合理，该院均予以确认。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第二百二十一条、第二百二十二条、《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，该院判决：一、无锡市万旋金属制品有限公司应于判决生效之日起10日内向中国建设银行股份有限公司无锡锡山支行归还借款本金11983782.17元、支付利息（计算至2018年12月24日的利息为103303.58元，2018年12月25日起至实际给付之日止的利息，以11983782.17元为基数，按照年利率5.4375%上浮50%计算），并赔偿律师费损失40954元；二、中国建设银行股份有限公司无锡锡山支行就判决第一项及诉讼费负担项中确定的无锡市万旋金属制品有限公司债务有权以许惠琴持有的无锡市万旋金属制品有限公司股权(出资额为5400万元，占无锡市万旋金属制品有限公司50%股权)折价或者拍卖、变卖所得价款在5400万元范围内优先受偿；三、许惠琴、林卫新、江苏宝雕机动车有限公司对判决第一项中无锡市万旋金属制品有限公司的债务承担连带清偿责任；四、安徽健新工业智造有限公司对判决第一项中无锡市万旋金属制品有限公司的债务在2000万元范围内承担连带清偿责任。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费93703元，财产保全费5000元，二项合计98703元，由万旋公司、许惠琴、林卫新、宝雕公司、健新公司共同负担。本院经二审审理，对一审查明的事实予以确认。二审另查明，建行锡山支行针对宝雕公司所称的万旋公司以新贷归还旧贷的上诉理由，在二审中提供中国建设银行转账支票一份。支票载明的出票人为万旋公司，收款人为无锡市霖吉包装材料有限公司，出票日期：2017年11月16日。证明万旋公司收到其行1300万元的贷款后，将款项划至无锡市霖吉包装材料有限公司，并非用于归还之前的结欠的贷款。经质证，宝雕公司认为，该支票不能证明新的贷款不是用于归还之前结欠的贷款。二审又查明，宝雕公司在二审中提供万旋公司结欠民间借贷明细一份。证明万旋公司结欠很多民间借贷款项，建行锡山支行发放贷款时没有审核，存在过错。经质证，建行锡山支行认为该明细与本案无关。本案的争议焦点为：宝雕公司所称万旋公司与建行锡山支行恶意串通、以新贷归还旧贷是否于法有据。本院认为，建行锡山支行与万旋公司、宝雕公司签订的贷款合同、最高额权利质押合同、保证合同、最高额保证合同均属有效。建行锡山支行按约向万旋公司发放了1300万元贷款，建行锡山支行提供的银行支票证明，万旋公司在收到建行锡山支行1300万元的贷款后，将款项划至无锡市霖吉包装材料有限公司，并非用于归还之前结欠的贷款，宝雕公司上诉称万旋公司与建行锡山支行恶意串通、以新贷归还旧贷没有相应事实予以佐证，一审判决宝雕公司对万旋公司的债务承担连带清偿责任是正确的。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费93703元，由宝雕公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱竞艳审判员  毛云彪审判员  华敏洁二〇一九年十一月十三日书记员  华茜渝