文书内容重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝03民终1321号上诉人（原审原告）：何明贵，男，1975年7月28日出生，，汉族，居民，住重庆市涪陵区。委托诉讼代理人：石颖，重庆琪杰律师事务所律师。上诉人（原审被告）：重庆市平安机动车驾驶员培训学校有限公司，统一社会信用代码91500102793501111R，住所地重庆市涪陵区荔枝办事处乌江村四组。法定代表人：张鲁，该公司总经理。委托诉讼代理人:谭安艳，重庆圣石牛律师事务所律师。委托诉讼代理人:王星，重庆圣石牛律师事务所律师。上诉人何明贵、重庆市平安机动车驾驶员培训学校有限公司（以下简称平安驾驶员学校）劳动争议一案，不服重庆市涪陵区人民法院(2018)渝0102民初10333号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年08月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人平安驾驶员学校的委托诉讼代理人谭安艳、王星，上诉人何明贵及其委托诉讼代理人石颖到庭接受调查询问。本案现已审理终结。平安驾驶员学校上诉请求：撤销一审判决,改判不支付何明贵经济补偿金29237.48元；本案一、二审诉讼费由何明贵承担。事实和理由：1.“未休年休假的工资报酬”并非等同于《劳动合同法》第38条第2款所指的“劳动报酬”，一审法院以未支付带薪年休假报酬为由判决支付经济补偿金系适用法律错误；2.一审法院认定何明贵入职时间存在错误，入职时间应以办理社会保险的时间为准。何明贵辩称，我从2011年5月到平安驾驶员学校上班，从事教练工作。平安驾驶员学校拒绝与我签订无固定期限劳动合同，又无故拖欠加班费、未按法律规定缴纳社会保险费、未支付未休年休假工资报酬，依法应支付经济补偿金。何明贵上诉请求：撤销原判，依法改判支持未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额和加班工资；本案一、二审案件受理费由平安驾驶员学校承担。事实和理由：1.2017年1月20日之前，双方连续签订过两次固定期限劳动合同。根据《劳动合同法》第十四条应当签订无固定期限劳动合同，但平安驾驶员学校却与我签订两年期限的固定劳动合同。应根据《劳动合同法》第八十二条第2款的规定支付2017年1月1日至2018年8月23日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额。2.我有证人证明在双休日加班从事教练工作且提交的学员学时打卡记录也证明在双休日有加班的事实，已完成举证责任，原审法院不认定加班事实、不支持加班工资，属于认定事实和适用法律错误。平安驾驶员学校辩称，双方不具备签订无固定期限劳动合同的条件；未安排何明贵加班，即便偶尔加班也是支付了加班费的，不存在拖欠加班费的事实。何明贵向一审法院起诉请求：判决平安驾驶员学校支付不按规定签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额62647.76元、拖欠的加班费92171.42元、解除劳动合同的经济补偿金36544.53元，共计191363.70元。一审法院认定事实：2011年5月初，何明贵入职平安同创驾驶培训公司从事教练工作；同月6日，何明贵在工商银行开户。2011年6月8日，该公司通过工商银行转账向何明贵发放工资2110.10元。当年8月，该公司为何明贵办理了企业职工养老保险，后陆续办理了职工医保、失业保险、生育保险、工伤保险。2015年6月，何明贵转入平安驾驶员学校处仍从事教练工作，其社会保险关系也一并转至平安驾驶员学校处。何明贵的工资由基本工资、绩效工资、双休日加班费或超时补贴、通讯费、交通费组成。何明贵每月在工资表上签字后由平安驾驶员学校银行转账发放。工资表载明平安驾驶员学校每月支付了何明贵367元或380元、400元不等的双休日加班费或延时补贴。何明贵在工作期间，可以应培训学员的要求，灵活掌握培训时间。2017年1月20日，双方签订了劳动合同期限为2017年1月1日至2018年12月31日止的书面劳动合同。2018年8月23日，何明贵以平安驾驶员学校在其入职后未按时足月缴纳社会保险费、未支付未休年休假工资报酬、加班费为由，通过顺丰快递向平安驾驶员学校的法定代表人张鲁快递了《解除劳动合同通知书》，提出从2018年8月23日起解除劳动合同，并要求支付拖欠的加班费、未休年休假工资报酬、解除劳动合同的经济补偿金。同月28日，何明贵向重庆市涪陵区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求平安驾驶员学校支付不按规定签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额62647.76元、拖欠的加班费92171.42元、解除劳动合同的经济补偿金36544.53元，共计191363.70元。2018年11月14日，该委员会作出仲裁裁决，驳回何明贵的仲裁申请。何明贵不服仲裁裁决诉至法院，诉讼中何明贵明确其主张的未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额的时间为2017年1月1日至2018年8月23日。另查明，2016年10月20日，重庆市涪陵区道路运输管理处向重庆市公安局车辆管理所五分所发出涪运管函[2016]55号《关于平安驾校、平安同创驾校伪造培训记录违法行为的抄告函》，该抄告函载明了前述两驾校通过伪造培训记录、先后为771名学员伪造学员培训记录。2016年11月4日，重庆市涪陵区道路运输管理处在查明平安驾驶员学校在2016年3月至8月期间，通过对招收的学员在培训记录、培训学时等方面弄虚作假方式取得驾驶证，涉嫌未做好培训记录并对学员学时弄虚作假违法的事实后，作出涪陵运政罚[2016]32010号行政处罚决定，1、责令立即整改；2、罚款1万元。平安驾驶员学校的法定代表人于当日签收。再查明，何明贵解除劳动合同前12个月的月平均工资为3898.33元。2018年9月7日，重庆市涪陵区人民法院受理了何明贵与平安驾驶员学校福利待遇纠纷一案，何明贵要求平安驾驶员学校支付未休年休假工资报酬3600.45元，并补缴社会保险费。该院于2018年10月30日作出（2018）渝0102民初8237号民事判决，由平安驾驶员学校支付何明贵未休年休假工资报酬1792.34元，驳回何明贵的其他诉讼请求。该判决已发生法律效力。一审法院认为，双方争议的主要焦点有：1.平安驾驶员学校应否支付2017年1月1日至2018年8月23日期间未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额；2.应否支付加班费；3.应否支付解除劳动合同的经济补偿。关于焦点一。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当月已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。本案中，何明贵于2015年6月起在平安驾驶员学校处工作，平安驾驶员学校未与其签订书面劳动合同，满一年后，应视为双方已签订了无固定期限劳动合同。平安驾驶员学校支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额的期限为2015年7月至2016年5月，何明贵主张应支付其2017年1月1日至2018年8月23日期间未签订书面劳动合同二倍工资的请求于法无据，该诉讼请求不予支持。关于焦点二。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，何明贵从事的是教练工作，虽然有证人证实何明贵有在标准工时制外的双休日从事教练工作，但因何明贵的工资收入与培训学员合格率挂钩，加之学员在培训期间对培训时间提出了在标准工时制外进行的特殊要求，结合在重庆市涪陵区道路运输管理处调取的证据，不能认定何明贵在双休日的培训工作均为完成用人单位安排的其他工作。加之平安驾驶员学校在何明贵工作期间，每月发放给双休日加班费和延时补贴均属于加班费性质，何明贵在工资表上签字的行为应认定为其已作出了无异议的意思表示。故何明贵要求平安驾驶员学校另行支付加班费的诉讼请求，不予支持。关于焦点三。《企业职工带薪年休假实施办法》第九条规定，用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排年休假；用人单位确因工作需要不能安排职工年休假或跨1个年度安排年休假的，应征得职工本人同意。根据上述规定，何明贵依法享有休年休假的权利，平安驾驶员学校应统筹安排年休假，且一般不得跨年度安排。已生效的（2018）渝0102民初8237号民事判决，已认定平安驾驶员学校未依法统筹安排年休假，也未依法支付未休年休假工资报酬。何明贵以平安驾驶员学校未支付未休年休假工资报酬为由解除劳动合同符合法律规定，平安驾驶员学校应支付何明贵解除劳动合同经济补偿金。庭审中，何明贵主张以银行交易明细中载明的2011年6月8日为依据确认其入职时间，结合平安同创驾驶培训公司是次月发放上月工资的事实，确认何明贵的入职时间为2011年5月。平安驾驶员学校庭审中同意何明贵在平安同创驾驶培训公司的工作年限合并计算，因此何明贵在平安同创驾驶培训公司的工作年限和在平安驾驶员学校处的工作年限合并计算已满七年零四个月，故平安驾驶员学校应支付的经济补偿金为29237.48元（3898.33元×7.5个月）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第六项、第四十六条第一项、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，判决如下：一、重庆市平安机动车驾驶员培训学校有限公司于判决生效之日起十日内支付何明贵解除劳动合同经济补偿金29237.48元。二、驳回何明贵的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由重庆市平安机动车驾驶员培训学校有限公司负担。本院二审期间，平安驾驶员学校提交了与何明贵签订的2016年的劳动合同。本院组织当事人进行了证据交换和质证，结合该系列案其他劳动者与平安驾驶员学校签订劳动合同的情况，本院认定如下：2016年1月1日，双方续签了合同期限为2016年1月1日至2016年12月31日的书面劳动合同。本院认为，法律平等保障劳动者与用人单位各自的合法权益。本案中，平安驾驶员学校与平安同创驾驶员学校虽是关联企业，但却系各自独立的用工主体。何明贵于2015年6月转入平安驾驶员学校，平安驾驶员学校也于同年同月以自己名义为何明贵参加了社会保险，应视为从2015年6月起双方之间建立劳动关系。平安驾驶员学校至迟应在2015年7月起与何明贵签订书面劳动合同，现查明双方在2016年1月1日签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资。何明贵可以主张二倍工资差额的期限为2015年7月至2015年12月共计6个月。何明贵在2017年1月20日前与平安驾驶员学校只签订过一次书面固定期限劳动合同，不符合签订无固定期限劳动合同的条件。何明贵主张2017年1月1日至2018年8月23日期间未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额不符合法律规定，其上诉理由不能成立。关于加班工资，何明贵的工资组成中包括了基本工资、绩效工资、双休日加班费或超时补贴等。何明贵签字认可的每月工资表上载明平安驾驶员学校已支付了其双休日加班费或延时补贴，何明贵主张超时加班工资的证据不足，其上诉理由同样不能成立。关于经济补偿金，平安驾驶员学校未依法统筹安排何明贵年休假也未支付其未休年休假工资报酬，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项和第四十六条第一项应支付经济补偿金的情形。故，平安驾驶员学校主张不应支付经济补偿金的上诉理由亦不成立。关于入职时间，何明贵2011年6月5日开通账号为3100013701202851XXXX的工资卡后至2011年8月平安同创驾驶培训公司为其购买社会保险期间，每月月初都有账号为622208310000154XXXX的账号向其打入数额不等的款项。虽然平安驾驶员学校辩称此系与何明贵之间的其他经济往来，但并未举证证明，应承担不利的法律后果。何明贵举示的证据已达到高度盖然性的民事诉讼证明标准，一审法院认定何明贵入职平安同创驾驶培训公司的时间为2011年5月并无不当，平安驾驶员学校的该项上诉理由也不能成立。综上所述，重庆市平安机动车驾驶员培训学校有限公司、何明贵的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆市平安机动车驾驶员培训学校有限公司负担5元，由何明贵负担5元。本判决为终审判决。审判长 李 川审判员 刘继雁审判员 王 利二〇一九年十一月十八日（院印）书记员 洪 燕