广东省肇庆市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤12刑终196号原公诉机关肇庆市端州区人民检察院上诉人（原审被告人）陈展威，男，1994年6月13日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省揭西县，捕前住广东省清远市，无业。因本案于2017年10月31日被刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现羁押在肇庆市端州区看守所。辩护人张伟聪，广东亨信律师事务所律师。肇庆市端州区人民法院审理肇庆市端州区人民检察院指控原审被告人陈展威犯贩卖毒品罪一案，于2019年6月19日作出（2018）粤1202刑初180号刑事判决。宣判后，原审被告人陈展威不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。肇庆市人民检察院指派检察员李少雯出庭履行职务。上诉人陈展威及其辩护人张伟聪到庭参加了诉讼。现已审理终结。原判认定：赵某1、周某1(均另案处理)合谋由赵某1出资购买毒品，两人共同贩卖谋利。赵某1经黎某介绍认识被告人陈展威。2017年7月11日22时许，赵某1带余某(另案处理)去到肇庆市端州区鸿苑路鸿苑东街2号，由余某试毒后，向被告人陈展威购买毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）100克，共支付人民币13000元。后赵某1、周某1在贩卖毒品过程中被公安机关抓获并扣押部分毒品。经鉴定,缴获毒品共88.71克，检出甲基苯丙胺成分。上述事实，有经法庭质证、认证的毒品甲基苯丙胺等物证，人口户籍信息、抓获经过、受案登记表、立案决定书、称量笔录、微信聊天截图、支付宝转账记录等书证，鉴定意见，证人周某1等的证言，被告人陈展威的供述与辩解等证据证实。原判根据上述事实和证据认为，被告人陈展威明知是毒品甲基苯丙胺而出售，其行为已构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十四条的规定，判决：一、被告人陈展威犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产五万元。二、扣押在案的VIVOx20手机一台予以没收，上缴国库。上诉人陈展威及其辩护人提出：原判认定陈展威贩卖毒品甲基苯丙胺100克的证据不足，应按照陈展威供述的20克认定，请求二审改判一审的量刑。肇庆市人民检察院的检察意见认为：1.赵某1、余某的供述、微信聊天记录及资金转账记录等证据，足以证实赵某1与陈展威以13000元交易毒品两盒的事实；2.赵某1及余某均明确供述了交易毒品的数量是100克，且供述稳定。综合以上，应认定陈展威贩卖毒品为100克的事实。建议驳回上诉，维持原判。经审理查明，原判认定上诉人陈展威向他人贩卖毒品甲基苯丙胺100克的事实清楚。并有经原判庭审依法举证、质证的下列证据证实：（一）物证公安机关在赵某1、余某及周某1处查获的毒品甲基苯丙胺及玻璃瓶、吸管等。（二）书证1.受案登记表、立案决定书、在逃人员登记表及抓获经过，反映：公安机关先后抓获周某1、余某、赵某1等人，并根据网上追逃于2017年10月31日将陈展威抓获。陈展威无自首情节。2.检查笔录、扣押决定书、扣押清单、涉案物品入库清单，反映：公安机关依法对周某1、余某、赵某1等人所持有的毒品、手机、吸毒工具等物品进行检查、扣押，并依法对涉案毒品登记入库。3.称重笔录、称重照片，反映：2018年7月12日在肇庆市公安局端州分局刑侦大队办案区3号讯问室内，在见证人廖某的见证下，公安民警当着赵某1、周某1的面，对查获的毒品进行称量记录，经称量赵某1身上和周某1住处扣押的白色晶状体毒品，分别净重84.76克和3.95克。4.调取证据通知书、调取证据清单、中国移动通信客户详单，反映：公安机关依法调取陈展威、周某1等人银行交易流水清单，并调取了周某1的手机通话记录等情况。5.手机微信聊天记录及微信转账记录，反映：赵某1的微信号为×××，陈展威的微信号为×××，双方于2017年6月13日至2017年7月13日的聊天记录、交易流水信息，赵某1向陈展威转款13000元。6.现场检测报告，反映：周某1、余某、赵某1经检测，尿液检测样本结果甲基苯丙胺（冰毒）MET均呈阳性。7.电子物证检查工作记录及照片，反映：公安机关依法对陈展威持有的黑色VIVO手机、赵某1持有的白色IPHONE手机及金色OPPO手机、周某1持有的银色魅族手机、余某持有的金色OPPO手机进行勘验检查，提取了手机内的数据信息。（三）现场勘验检查笔录及照片案发现场位于肇庆市端州区百花园李花苑11幢楼下、端州区端州二路15号行人道、端州区青莲村新区四巷7号楼楼下等处。公安民警对现场进行了勘验，并制作了现场图拍摄了现场照片。（四）鉴定意见广东省肇庆市公安司法鉴定中心出具的肇公（司）鉴（化）字[2017]07039《检验报告》，反映：经鉴定在赵某1身上及周某1、余某的出租屋缴获的白色晶状体中均检出甲基苯丙胺成分。（五）证人证言1.证人周某1的证言，主要内容：2017年6月中旬开始，赵某1到我位于肇庆市端州区青莲村4巷7号一楼出租屋玩的时候就会带一些毒品冰毒给我和余某吸食。2017年7月11日19时许，我和赵某1二人在端州四路人行天桥南侧吃饭，吃饭的过程中赵某1听了几个电话，说是去拿好东西（指冰毒）。20时多吃完饭我和赵某1一起回到我的出租屋。赵某1叫我叫醒余某和他一起去拿货（冰毒），我就叫醒了余某，接着对余某说“肥仔”（赵某1）叫她跟一起去购买毒品并试货（检测毒品的真伪及纯度），余某马上起床跟赵某1一起开摩托车出去了，具体去了哪里我不清楚。过了一个小时左右，他们两人一起回到我出租屋。回来后，赵某1拿了五小包冰毒给我，共重约4克。我不知道赵某1买了多少克的毒品。辨认笔录及照片，反映：证人周某1辨认出赵某1就是“肥仔”。2.证人余某的证言，主要内容：2017年07月11日晚上22时许，周某1、赵某1商量拿五十克冰毒回来贩卖，叫我去试。周某1在出租屋里面没有去，赵某1开摩托车搭我去到肇庆市端州区鸿苑东街2号的一间车房，进到车房后，一名男子拿出一些毒品给赵某1试，赵某1吸食后那名男子也吸食了几口接着叫我试试，我就吸食了二口，赵某1问我该毒品的质量，我说还可以。接着赵某1就跟该男子在一旁谈价钱和购买的数量，他们谈了一会儿，该男子就叫我跟赵某1到小区的门口等他，我和赵某1就到小区门口等他。过了一会儿该男子走到小区门口找到我们，跟我们说在刚才我们试毒品的车房旁边有一个垃圾桶，在垃圾桶旁边有一个饭盒，饭盒里面有我们要的毒品。我和赵某1就回到那个垃圾桶旁边打开饭盒拿走了毒品，具体数量我不知道，我看见当时饭盒里面放着二个烟盒，烟盒里面装着毒品。是赵某1先把钱付给了对方，具体是什么时候付款的我就不知道了。我在试毒品时在车房外面花基还坐着一名男子，我以为他是那里的住客在花基旁玩手机，后来我和赵某1回到出租屋后该男子又来到出租屋，我才知道该男子就是介绍赵某1去购买毒品的男子，我可以辨认出该男子，该男子身高约173厘米，身材较瘦，头发中等，讲本地口音。这些毒品就是我们被抓时在赵某1身上找到的那些毒品。这次赵某1购买了两盒共一百克冰毒。后来我和赵某1回到我的出租屋，在出租屋内赵某1和周某1将其中一盒五十克的冰毒分包成约五十多小袋。赵某1将其中的五小袋冰毒给了周某1，其他的毒品他全部带走了。辨认笔录及照片，反映：证人余某辨认出陈展威、赵某1、黎某。3.证人赵某1的证言，主要内容：2017年7月12日被警察抓获时我带了一个布质的单肩包，该包是黑色的，约有30厘米乘15厘米左右。该单肩里面有一包47克左右的“冰毒”，是用透明的密封袋包装的，包装好后放在圆柱形黑色密封罐里，该密封罐约10厘米高，直径约8厘米，罐里面还有50包小密封袋包装的毒品“冰毒”，有吸毒用的吸管、矿泉水瓶等工具和用来分装毒品的铁铲，还有用来放吸毒工具黑色的长方形的铁盒。我还有一个黑色腰包，约30厘米乘8厘米左右，腰包里面有一把黑色手柄的匕首，约18厘米左右。我的毒品是向“阿某”购买的。“阿某”是清城区人，是通过我同学黎某认识的。2017年6月29日“阿某”叫我先交定金，我支付宝转帐1400元给阿某，但一直没有给我冰毒。2017年07月10日晚上22时许，我到周某1的出租屋，跟周某1商量一起贩卖毒品的事情，当时周某1的女朋友余某也在场，周某1提出他有门路将毒品贩卖出去，但没有钱购买毒品。我就提出毒资由我一个人全部出了，就定下了由我出毒资，周某1贩卖。7月12日晚上黎某打电话告诉我“阿某”说货到了，到黎某楼下取。当时我提出要过去试货，“阿某”同意，但是要求我只可以带一名女子过去试货。这时周某1就提出带他女朋友余某去试货，我就和周某1一起回他的出租屋，回到出租屋后周某1叫醒他女朋友余某，叫余某跟我一起去试货。我就开摩托车去到鸿苑东街路口，“阿某”在士多店门口等我，黎某在旁边“睇水”（望风），“阿某”见到我们后，就带我和余某去了车房，我们三人进去后，余某用煲猪肉方式试，后余某说可以。我们三人走出小区，“阿某”对我和余某说“刚才单车房旁边垃圾桶的地上有两个饭盒，里面有两盒，你们自己去找”。于是我和余某回到小区找到冰毒，就开摩托车搭余某回到青莲村周某1的出租屋，周某1帮我将其中一盒（50克）分成55小包，周某1拿走5小包，我没有收钱，后我将50包毒品和另一盒带回到家中。第二天早上，“蚊二”打电话讲：“牛东”手机关机，你过去看看，顺便将毒品拿过来。于是我开摩托车来找周某1，到青莲村就被警察抓获了。我是7月11日微信同“阿某”讲好要购买100克毒品的。我是帮“蚊二”和谢敏婷购买毒品。他们给我提成500元。我向“阿某”购买毒品周某1知道，但不知道交易地点。我的微信昵称AAA四眼立刷，我和陈展威微信里“罗、罗货”是购买冰毒的意思。我和陈展威交易，黎某也知情，他也吸毒的。我给陈展威定金是1400元，是谢敏婷给的现金，然后剩下11600元我分4次微信转帐陈展威。我和陈展威共交易13000元。其中7月10日转帐7200元，7月11日分两次转帐3200元、1200元。每一克毒品的拿货价是130元，每克我们有70元的利润。赵某1辨认出“牛东”就是周某1，辨认出阿某就是陈展威，辨认“蚊二”就是殷敏研，辨认出余某，辨认出黎某。4.证人黎某的证言，主要内容：我介绍陈展威和赵某1认识时不涉及毒品买卖，过了一个星期左右，赵某1问我是否认识有毒品的人，我就叫赵某1找陈展威，接着赵某1就问我要了陈展威的电话，后来他们就自己联系了。赵某1在陈展威处购买了两次冰毒，第一次在沙街，第二次在我家附近，每一次陈展威和赵某1交易毒品前，陈展威都会给电话我，让我陪他一起去和赵某1交易毒品，但是我每一次都会拒绝。我没有使用过陈展威的微信和支付宝，也没有叫赵某1转钱到陈展威微信或支付宝。赵某1被公安机关抓获的第二天我就听说了。我知道赵某1与陈展威有毒品交易的事情，我就将赵某1被判刑的事情告知陈展威。陈展威说“都系咁个啦”。辨认笔录及照片，反映：证人黎某辨认出陈展威和赵某1。（六）上诉人陈展威的供述与辩解。主要内容:2017年某日的晚上，我驾驶粤R尾数533的丰田锐志小汽车到肇庆，到了黎某的住处。找到黎某并要了他车房的钥匙，之后我就通知赵某1到黎某的楼下试货。赵某1接到我的电话后，就带了一个女的过来。之后我们三人一起在黎某的车房内试货，试完货以后我对赵某1说20克冰毒放在小区垃圾站旁边的花基下，是一个白色的饭盒装着的。我见到他们拿到货以后，我就离开了。这20克毒品是我花了10000元从“阿军”那里购买的，然后再以13000元的价格卖给赵某1。赵某1是通过微信将13000元分4次转给我的。我的微信号是×××,我的微信号是黎某给赵某1的。对于上诉人陈展威及其辩护人的上诉、辩护意见，经查：陈展威贩卖毒品甲基苯丙胺100克给赵某1的事实，不仅参与毒品交易的赵某1与余某的证言相互一致，均证实当日交易毒品的数量是两盒共100克毒品，另有赵某1有关交易毒品成本价格的供述与毒品交易的转账记录能够相互印证，上述证据足以证实陈展威向赵某1贩卖毒品的数量是100克而非20克。上诉人陈展威及其辩护人有关应认定陈展威贩卖毒品20克的上诉、辩护意见，理据不足。原判根据陈展威贩卖毒品甲基苯丙胺100克的犯罪事实，对其判处有期徒刑十五年，在法定量刑幅度之内，不属量刑过重。故上诉人陈展威及其辩护人要求二审从轻改判的理解不足。本院认为，上诉人陈展威无视国家法律，向他人非法贩卖毒品甲基苯丙胺100克,其行为已构成贩卖毒品罪，应依法予以惩处。原判认定的事实清楚，证据确实充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人陈展威及其辩护人的上诉、辩护意见，经查理据不足，不予采纳。肇庆市人民检察院的检察意见正确，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  方仲伟审判员  颜国军审判员  余文涛二〇一九年十一月一日法官助理林淑萍书记员何焯韬附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当改判。（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。