浙江省淳安县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0127刑初203号 公诉机关浙江省淳安县人民检察院。 被告人汪国新，男，1975年4月10日出生，汉族，初中文化，农民，住浙江省淳安县。2003年10月15日因犯诈骗罪被淳安县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币6000元；2011年3月30日因犯盗窃罪被淳安县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币4000元，2012年5月31日刑满释放。2019年3月14日因本案被淳安县公安局刑事拘留，同年4月17日被依法逮捕，现羁押于淳安县看守所。 辩护人廖枝君，浙江千岛湖律师事务所律师。 被告人余爱青（曾用名余爱清），男，1976年8月11日出生，汉族，初中文化，农民，住浙江省淳安县。2019年3月8日因本案被淳安县公安局刑事拘留，同年3月22日变更为取保候审，现在家候审。 辩护人方卫平，浙江智贤律师事务所律师。 被告人姜军海，男，1976年10月16日出生，汉族，高中文化，农民，住浙江省淳安县。2013年因饮酒后驾驶机动车被淳安县公安局行政拘留5日。2019年3月15日因本案被淳安县公安局刑事拘留，同年4月2日变更为取保候审，现在家候审。 辩护人周珊，浙江泽道律师事务所律师。 被告人余建平，男，1978年6月12日出生，汉族，小学文化，农民，住浙江省淳安县。2019年3月16日因本案被淳安县公安局刑事拘留，同年4月12日变更为取保候审，现在家候审。 辩护人钱胜，浙江智贤律师事务所律师。 浙江省淳安县人民检察院以淳检公诉刑诉[2019]191号起诉书指控被告人汪国新、余爱青、姜军海、余建平犯赌博罪，于2019年9月18日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2019年11月28日公开开庭审理本案。淳安县人民检察院指派检察员吴琦倩等出庭支持公诉，被告人汪国新、余爱青、姜军海、余建平及本院通知淳安县法律援助中心为四被告人指派的辩护人到庭参加诉讼，现已审理终结。 淳安县人民检察院指控：2015年7月至2015年9月期间，被告人汪国新在淳安县期间，组织王某等人在该棋牌室内以扑克牌押“牛牛”的方式参与赌博，并从中抽头获利人民币8万余元。 2015年9月至2016年6月期间，被告人汪国新、余爱青、姜军海在淳安县期间，组织王某、姜某等人在该棋牌室内以扑克牌押“牛牛”的方式参与赌博，并从中抽头获利人民币16万余元。 2016年下半年，被告人余爱青、余建平伙同余新华（另案处理）在淳安县期间，组织王某、姜某等人在该棋牌室以扑克牌押“牛牛”的方式参与赌博，并从中抽头获利人民币4万余元。 淳安县人民检察院认为被告人汪国新、姜军海主动投案，四被告人归案后均如实供述犯罪事实，在审判阶段自愿认罪认罚，建议对被告人汪国新判处有期徒刑一年六个月至一年九个月，并处罚金人民币28000元；对被告人余爱青判处有期徒刑一年三个月至一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币15000元；对被告人姜军海判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币12000元；对被告人余建平判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币4000元。 四被告人及其辩护人对指控事实、罪名和量刑建议没有异议，四被告人已签字具结。 经审理查明：1、2015年7月至2015年9月期间，被告人汪国新在淳安县期间，组织王某等人在该棋牌室内以扑克牌押“牛牛”的方式参与赌博，并从中抽头获利人民币80000余元。 2、2015年9月至2016年6月期间，被告人汪国新、余爱青、姜军海在淳安县期间，组织王某、姜某等人在该棋牌室内以扑克牌押“牛牛”的方式参与赌博，并从中抽头获利人民币16万余元。本案审理过程中，被告人汪国新向本院退出赃款计人民币50000元，被告人余爱青、姜军海各向本院退出赃款55000元。三被告人共计退赃16万元。 3、2016年下半年，被告人余爱青、余建平伙同余新华（另案处理）在淳安县期间，组织王某、姜某等人在该棋牌室以扑克牌押“牛牛”的方式参与赌博，并从中抽头获利人民币40000余元。本案审理过程中，被告人余爱青向本院退出赃款16000元，余建平向本院退出赃款8000元，同案犯余某3向本院退出赃款16000元。 案发后，被告人汪国新、姜军海主动投案，如实供述犯罪事实。被告人余爱青、余建平归案后如实供述犯罪事实。 上述事实，四被告人在开庭审理过程中无异议，四被告人供述互相印证，并有同案犯的供述与辩解，证人王某、姜某、伊某、吴某、汪某等人的证言，抓获经过、户籍证明、案款收据等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人汪国新、余爱青、姜军海、余建平单独或结伙以营利为目的，组织他人聚众赌博，其行为均已构成赌博罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人汪国新在原判有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；被告人姜军海有劣迹，酌情从重处罚；被告人汪国新、姜军海案发后主动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法从轻处罚；被告人余爱青、余建平归案后如实供述犯罪事实，四被告人积极退赃，均可以从轻处罚；四被告人自审判阶段自愿认罪认罚，本院酌情予以从宽处罚。四被告人的辩护人据此提出对相关被告人从轻处罚的辩护意见及公诉机关的量刑建议，本院均予以采纳。根据四被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款，第五十二条、第五十三条、第六十四条，第七十二条第一、三款，第七十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条,《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下: 一、被告人汪国新犯赌博罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币28000元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月14日起至2020年11月13日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人余爱青犯赌博罪，判处有期徒刑一年五个月，缓刑二年，并处罚金人民币15000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于判决生效后十日内缴纳。） 三、被告人姜军海犯赌博罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币12000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于判决生效后十日内缴纳。） 四、被告人余建平犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币4000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于判决生效后十日内缴纳。） 五、被告人汪国新、余爱青、姜军海、余建平退出的赃款共计人民币184000元予以没收，上缴国库。 六、责令被告人汪国新在判决生效后十日内继续退出赃款计人民币80000元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  席维花 人民陪审员  郑名金 人民陪审员  姜海云 二〇一九年十一月二十八日 书 记 员  余珂健 附：《中华人民共和国刑法》相关条文 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”： （一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的； （二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的； （三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的； （四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。 《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 （二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。