天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津01民终6939号上诉人（原审被告）:天津洁克仕洗染服务有限公司,住所地天津市武清区曹子里乡花城中路东侧综合办公楼302-4(集中办公区)。法定代表人；李洪涛，总经理。委托诉讼代理人：李术山，天津昭朗律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:王建芬,女,1964年5月19日出生,汉族,住天津市武清区。委托诉讼代理人：张新锋，天津金久煦律师事务所律师。原审被告：李洪涛，男，1981年4月8日出生，汉族，住天津市武清区。上诉人天津洁克仕洗染服务有限公司(以下简称洁克仕公司)因与被上诉人王建芬、原审被告李洪涛提供劳务者受害责任纠纷一案，不服天津市武清区人民法院（2018）津0114民初11550号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月29日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人洁克仕公司的委托诉讼代理人李术山，被上诉人王建芬及其委托诉讼代理人张新锋到庭参加诉讼。原审被告李洪涛经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。洁克仕公司上诉请求：撤销一审判决，改判被上诉人王建芬承担40%的损失责任或者将按本案发回重审，两审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人从事的工作要求从业人员负有高度的注意义务，而被上诉人在工作中未尽到安全注意义务，进而导致本次事故发生，所以应减轻上诉人的赔偿责任。被上诉人对于该损害结果的发生具有重大过失。被上诉人对于损失的发生应承担40%的责任。王建芬辩称，同意一审判决。事实和理由：1.王建芬是受上诉人安排从事工作期间受伤，而非自行操作所致。2.本案上诉人系公司，并非个人，不应该按照《中华人民共和国侵权责任法》的规定适用。同时根据最高人民法院人身损害赔偿适用法律若干问题的解释11条，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。3.根据最高人民法院全国民事审判工作会议纪要第十条规定，只有两个自然人之间形成劳务关系，才适用关于个人劳务造成他人损害或者自己受伤害产生的责任主体认定问题。李洪涛未发表意见。王建芬向一审法院起诉请求：1.判决洁克仕公司、李洪涛连带赔偿其误工费9000元、护理费9000元、住院伙食补助费2100元、交通费1000元、营养费6000元、精神损害抚慰金40000元，合计67100元；2.判决洁克仕公司、李洪涛按照其伤残等级和发生的鉴定费、连带赔偿其伤残赔偿金、伤残鉴定费和被扶养人生活费；3.判决洁克仕公司、李洪涛按照辅助器具配制机构的意见，连带赔偿其残疾辅助器具费；4.本案诉讼费由洁克仕公司、李洪涛承担。诉讼过程中，王建芬变更第1.2.3项诉讼请求为：判决洁克仕公司、李洪涛连带赔偿其医疗费41.3元、误工费16337.88元、护理费11250元、住院伙食补助费2100元、交通费1000元、营养费9000元、精神损害抚慰金40000元、残疾赔偿金402780元、被扶养人生活费50473元、假肢费230000元、假肢维修保养费13800元、安装假肢康复训练费10500元、鉴定费5320元，合计792602.18元。一审法院认定事实：王建芬，女，1964年5月19日出生，系农村居民。2017年10月26日起到洁克仕公司上班。2018年6月22日晚，其在续被罩过程中左手被带入机器中受伤。受伤后由案外人刘俊良将其送到武清区大碱厂长屯路口，由本案当事人李洪涛送往天津市天津医院，其于2018年6月22日10时入院，2018年7月13日9时出院，住院21天。天津市天津医院出具诊断证明书，诊断王建芬伤情为：左前臂毁损伤。2018年7月13日前的医疗费53043.47元已由洁克仕公司给付。2018年7月16日医疗费用41.3元，由王建芬自己支付。王建芬称出院时是由其子接其出院的，复查时由本案当事人李洪涛开车送往医院的。一审诉讼过程中，王建芬向武清区人民法院提出鉴定申请：1、要求对其受伤情况进行伤残程度及误工期、护理期、营养期评定；2、要求对其安装残疾辅助器具所需产生的费用(包括更换周期、赔偿期限、维护维修费等)进行鉴定。武清区人民法院委托天津市天平司法医学鉴定所对王建芬受伤情况进行伤残程度及误工期、护理期、营养期评定；委托恩德莱康复器具(北京)有限公司天津分公司对王建芬安装残疾辅助器具所需发生的费用(包括更换周期、赔偿期限、维护维修费等)进行鉴定。天津市天平司法医学鉴定所出具的鉴定意见为：被鉴定人王建芬外伤致左前臂毁损行截肢术，评定为六级伤残；其误工期131日，护理期90日，营养期90日；为此，王建芬支付鉴定费用1820元。恩德莱康复器具(北京)有限公司天津分公司评估意见为：根据评估人王建芬的医学资料，结合其自身身体及残肢状况、以及假肢安装后使用性方面等综合因素考虑，经本机构国家假肢执业注册师综合诊断，评估意见如下：适合配置普通适用型前臂二自由度肌电假肢以代偿其遗失功能，假肢价格为人民币肆万陆仟元整；以上假肢使用寿命为四年；假肢每年维修保养费为假肢价值的6%；首次安装假肢康复训练时间需30天，安装及康复期间需陪护人员一到二人(至少一人)，后期更换假肢康复时间需5天，需陪护人员一人；安装及康复训练期间每日康复训练费120元；每人每天食宿费用90元。鉴于患者截肢后肢体无法再行生长，截肢患者需终身佩戴假肢以代偿其遗失功能。故假肢的赔偿期限建议计算至中国人平均寿命76周岁；如当地法律、法规有规定的，从其规定；[但年龄在60周岁以下的，首次赔偿最低应不低于20年计算，超出20年以后可另行主张。年龄60周岁以上的，每增加一岁减少一年计算]。为此王建芬支付评定费3500元，恩德莱康复器具(北京)有限公司天津分公司为王建芬出具了收据，恩德莱康复器具(北京)有限公司天津分公司出具证明对为何不开具发票而开具统一收据进行了说明。另查，王建芬之父于述凤，于1939年2月2日出生，系农村居民，有三个子女。王建芬及其兄弟，王建芬之兄名为王建生，之弟为王建贵，均为农村居民。再查，2018年9月20日王建芬曾向天津市武清区劳动人事争议仲裁委员会递交劳动人事争议仲裁申请书，请求：1、裁定洁克仕公司支付误工费9000元、护理费20000元、住院伙食补助费2100元、交通费1000元、营养费6000元、精神损害抚慰金40000元，合计78100元；2、裁定洁克仕公司按照王建芬的伤残等级和发生的鉴定费、赔偿伤残赔偿金、伤残鉴定费和被扶养人生活费；3、裁定洁克仕公司按照辅助器具配置机构的意见赔偿残疾辅助器具费。天津市武清区劳动人事争议仲裁委员会以王建芬超法定退休年龄，该争议不属其受理范围未予受理。诉讼过程中，王建芬于2019年7月26日向天津市武清区人力资源和社会保障局提交工伤认定申请。2019年7月29日天津市武清区人力资源和社会保障局出具工伤认定不予受理认定书。一审法院认为，本案争议焦点有二，一、人民法院对本案是否应立案审理；二、洁克仕公司、李洪涛是否应对王建芬的损害承担赔偿责任以及承担何种赔偿责任。一、人民法院对本案是否应立案审理问题。天津市高级人民法院关于印发《天津法院劳动争议案件审理指南》的通知第40条规定，用人单位与劳动者均未在《工伤保险条例》第十七条规定的时限内申报工伤，劳动部门也不再受理双方提出的工伤申请。劳动者主张用人单位支付工伤保险待遇的，不予支持，但应当释明劳动者可以按照《中华人民共和国侵权责任法》另行提起人身损害赔偿的诉讼请求。本案中，自王建芬事故发生之日起，洁克仕公司、王建芬均未在规定的时限内申请工伤，诉讼过程中，王建芬提出工伤认定申请，天津市武清区人力资源和社会保障局不再予以受理。王建芬虽然起诉时应由工伤部门按工伤处理，但现在已经符合《天津法院劳动争议案件审理指南》的通知第40条规定。人民法院应予继续受理。二、关于洁克仕公司、李洪涛对王建芬是否承担赔偿责任以及承担何种赔偿责任的问题。本案中，王建芬在洁克仕公司劳动中受伤，侵权人应为洁克仕公司，而非洁克仕公司的法定代表人李洪涛。故洁克仕公司作为侵权人应承担赔偿责任。李洪涛并非本案侵权人，不应承担赔偿责任。至于洁克仕公司承担何种赔偿责任。从《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定可以看出，该条适用的前提是个人之间形成的劳务关系。本案中，洁克仕公司并非个人，不应适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，应按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”，即由洁克仕公司承担全部赔偿责任。王建芬请求赔偿的医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、假肢费、假肢维修保养费、安装假肢康复训练费、鉴定费、有事实和法律依据，洁克仕公司应予以赔偿。王建芬请求的精神损害抚慰金，依据王建芬的伤残程度，王建芬与洁克仕公司承担责任的经济能力、获利情况、受诉法院所在地平均生活水平等予以赔偿。王建芬请求赔偿的医疗费，根据医疗费票据确定为41.3元。王建芬请求的误工费，根据天津市天平司法医学鉴定所对王建芬误工期确定为131日的意见，参照天津市居民服务和其他服务业上一年度在岗职工平均工资每日123元，确定为16113元。王建芬请求的护理费，王建芬称治疗期间由其丈夫护理，并提供了天津亨达地毯公司出具的工资收入证明，由于王建芬未能提供其丈夫工资卡、收支流水及相关个人所得税纳税证明等证据，对其提供的其丈夫的收入证明不予采纳。根据天津市天平司法医学鉴定所对王建芬护理期90日，参照天津市居民服务和其他服务业上一年度在岗职工平均工资每日123元，确定为11070元，王建芬请求住院伙食补助费2100元，符合法律规定，予以确认。王建芬请求的交通费，考虑到其只有出院是其儿子用车接出院的，其他住院、复查使用的是李洪涛、刘俊良的车，故交通费酌情认定100元。王建芬请求的营养费，根据王建芬的伤残情况及天津市天平司法医学鉴定所对王建芬营养期确定为90日的鉴定意见，酌情确定为3600元。王建芬请求的残疾赔偿金，因王建芬系农村居民，根据天津市农村常住居民人民可支配收入21754元，乘以赔偿年限20年，乘以赔偿指数50%，确定为217540元。王建芬请求的被扶养人生活费，根据天津市农村居民人均消费性支出、被扶养人的扶养年限、扶养人数、伤残赔偿指数，确定为13655元(16386元×5年÷3人×50%伤残指数)。王建芬请求的残疾生活辅助器具费等费用，恩德莱康复器具(北京)有限公司天津分公司出具的辅助器具评估鉴定意见书，有法律依据，予以采纳，可以作为相关赔偿数额的依据。根据恩德莱康复器具(北京)有限公司天津分公司出具的辅助器具评估鉴定意见书，王建芬请求赔偿假肢费用230000元，假肢维修保养费13800元，符合法律规定，予以确认。对王建芬请求的安装假肢康复训练费，确定为6000元(120元×50天)。王建芬请求的鉴定费，根据鉴定费票据及收据，确定为5320元。王建芬请求的精神损害抚慰金，根据其受损后果及洁克仕公司承担责任经济能力、获利情况、受诉法院所在地平均生活水平等，酌情确定20000元。判决：一、于本判决生效后10日内，天津洁克仕洗染服务有限公司赔偿王建芬医疗费41.3元、误工费16113元、护理费11070元、住院伙食补助费2100元、交通费100元、营养费3600元、残疾赔偿金231195元(包括残疾赔偿金217540元，被扶养人生活费13655元)、假肢费用230000元、假肢维修保养费13800元、安装假肢康复训练费6000元、鉴定评估费5320元、精神损害抚慰金20000元，以上合计539339.3元。二、驳回王建芬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4063元，天津洁克仕洗染服务有限公司负担3266元，王建芬负担797元。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。由于雇主适用无过错责任原则，因此，雇主不能以自己无过错主张免责，但是，如果雇主能够证明雇员的损害是雇员自己的故意造成的，雇主不承担责任，而由雇员自己承担。洁克仕公司主张王建芬从事的工作要求从业人员负有高度的注意义务，而王建芬在工作中未尽到安全注意义务，进而导致本次事故发生，所以应减轻洁克仕公司的赔偿责任，但该主张没有相应法律依据，本院不予采纳。洁克仕公司亦不能举证证明该事故系由王建芬故意造成，因此，一审法院判令其承担相应责任并无不当。综上所述，洁克仕公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3266元，由上诉人天津洁克仕洗染服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘宝莉审判员  李志锋审判员  邵 丹二〇一九年十一月二十五日书记员  宋丽娜附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十四条：第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……