山西省太原市中级人民法院民事判决书（2019）晋01民终5865号上诉人(原审被告)：白友厚，男，1953年9月13日出生，汉族，住阳曲县。委托诉讼代理人：白堂厚，男，1956年4月11日出生，汉族，太原市小店区居民，住太原市。系上诉人白友厚之弟。被上诉人(原审原告)：刘建珍，女，1983年7月19日出生，汉族，住太原市阳曲县。上诉人白友厚因生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服阳曲县人民法院（2019）晋0122民初442号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月3日立案后，依法组成合议庭，审理了本案。上诉人白友厚的委托诉讼代理人白堂厚，被上诉人刘建珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。白友厚向本院上诉请求：1、撤销山西省阳曲县人民法院（2019）晋0122民初字422号民事判决，发回重审或依法改判。2、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原判决认定事实不清。关于上诉人与被上诉人的打斗行为，原审法院认定事实不清，并未对事实原因及事实经过核实清楚。上诉人与被上诉人于2018年10月16日下午14时左右，因种植土地发生争吵，造成最后的结果也是事出有因，被上诉人对此具有过错，而不能让上诉人承担全部最终结果。此外，打斗之后已经高村派出所进行处理，法院未调取高村派出所的相关材料对打斗原因、经过予以核实。二、原判决认定赔偿金额有误。首先，被上诉人与上诉人发生争吵而后进行厮打，被上诉人对结果的发生具有过错，根据《人身损害赔偿司法解释》第二条之规定“受害人对同一损害的发生或扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或免除赔偿义务人的赔偿责任。”因此对于原判决赔偿金额应当按照过错程度进行分担，而不应由上诉人全部承担。其次，原判决认定误工费与护理费是按照2018年山西省城镇单位居民服务业在岗职工平均工资确定，然而被上诉人刘建珍及其丈夫杨军均为农民，且未提供实际工资发放表、完税证明等材料证明其实际收入及误工损失，因此应当依据山西省2018年度农村居民人均可支配收入11750元与农村居民人均可支配消费支出9172元确定误工费与护理费。最后，原判决确定被上诉人误工期为90天没有依据。根据《解释》第二十条之规定“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。”被上诉人的诊断证明及出院医嘱中并未对建休时间进行说明，被上诉人对误工期限也无其他证据举证证明。因此，原判决不应当按照90天确定误工期限。刘建珍辩称，一审认定事实清楚，请求维持原判。刘建珍向原审法院起诉请求：一、请求法院判令被告赔偿原告医疗费5939.62元、误工费39466元、护理费3665元、交通费5000元、住宿费2070元、住院伙食补助费900元、营养费1800元、残疾辅助器具费600元，合计赔偿59440.62元；二、诉讼费由被告承担。原审法院审理认定：2018年10月16日14时许，在阳曲县高村乡峪庄村花豹咀，刘建珍在其丈夫杨军租种的地里收割谷子时，因与白友厚所种植土地有争议纠纷，白友厚阻止其收割，白友厚用搞头把戳打刘建珍腰部、后颈部。阳曲县公安局于2018年12月21日出具阳公行罚决字〔2019〕000001号行政处罚决定书，对违法嫌疑人白友厚作出行政罚款500元的处罚。事件发生当日，刘建珍被送往阳曲县人民医院住院治疗，入院诊断腰椎横突骨折、头部损伤。阳曲县人民医院治疗经过包括腰围外固定，平卧位休息及促进骨折愈合对症治疗。刘建珍住院期间由其丈夫杨军护理，其于2018年10月25日出院，实际住院9天，花费医疗费4090．82元。出院医嘱为注意休息、避免腰部负重、定期门诊复查、不适随诊。后刘建珍分别于2019年3月15日、2019年3月29日、2019年4月2日、2019年4月3日去往中铁三局集团中心医院进行诊断治疗，产生医疗费1848．8元。以上原告刘建珍共计住院9天，支出医疗费5939.62元。原告刘建珍于2018年10月23日购买医疗器械护具一个，花费600元。原审法院认为，民事主体的人身权利受法律保护。本次事件经阳曲县公安局行政处罚决定书，认定白友厚确实存在侵犯刘建珍身体权利的行为，事实清楚，适用法律正确，本院予以确认。被告白友厚提出事发时系相互殴打，但并未出具相关证据材料予以证实，对该答辩意见，本院不予支持。被告白友厚提出本案已经由阳曲县公安局高村派出所处理的答辩意见，本院认为，阳曲县公安局高村派出所的处理系对白友厚殴打他人的行为所作出的行政处罚，不影响原告刘建珍诉请民事赔偿的权利，对被告的该答辩意见，本院不予支持。原告刘建珍提供的误工证明以证实其系太原市雨洁生态农业有限公司股东，担任经理职务，月收入8000元，但仅有该公司证明一份，并没有提供工资发放表、完税证明等予以佐证，不足以证明其实际收入及误工情况，对于该误工证明，本院不予认可，对于误工费计算标准，本院参照居民服务业标准予以计算。关于误工时间，根据原告伤情、出院医嘱及出院后门诊治疗情况，支持误工时间90天。关于护理人杨军的护理费，因护理人杨军并非医护人员，对其护理费参照居民服务业标准计算住院期间9天。关于原告诉请的交通费与住宿费，根据原告的陈述及出示的证据材料，护理人杨军每日护理原告刘建珍，晚上居住在阳曲县平安旅馆，产生住宿费2070元，同时又租车每日往返于太原市与阳曲县之间，产生交通费5000元，证据之间明显相互矛盾。且关于住宿费，原告仅提供收据一支，不足以证实实际住宿情况，本院不予认可。原告要求的损害赔偿项目及标准，应当按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《中华人民共和国侵权责任法》及山西省2018年度有关统计数据确定。1．医疗费5939.62元：有医疗费票据为证，本院予以支持。2．误工费11513.3元：本院以2018年山西省城镇单位居民服务业在岗职工平均工资46693元计算90天，46693元/365天×90天=11513.3元。3．护理费1151．3元：对护理费的计算以2018年山西省城镇单位居民服务业在岗职工平均工资46693元计算，住院天数共计计算9天。护理费为：46693元/365天×9天=1151.3元。4．交通费1000元：因证据之间相互矛盾，本院对于原告诉请的交通费5000元及相关证据材料，不予认可，但考虑到交通费系处理案件、就医必然发生的合理的费用，本院酌情支持1000元。5．住院伙食补助费900元：原告刘建珍住院9天，每天100元。6．营养费900元：原告刘建珍住院9天，每天100元。7．医疗仪器费600元：有山西省增值电子普通发票为证，本院予以支持。以上各项损失共计22004.2元。据此，原审法院判决：一、被告白友厚于本判决生效之日起十五日内赔偿原告刘建珍医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、医疗仪器费共计22004.2元。二、驳回原告刘建珍的其他诉讼请求。案件受理费1286元，减半收取643元，由被告白友厚负担238元，由原告刘建珍负担405元。本院二审认定的事实与原审一致，双方当事人均未提交新证据。本院认为，当事人对自己的主张有义务举证予以证实，没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张，由负有举证责任的当事人承担不利后果。白友厚上诉主张原审法院对发生冲突的事实认定不清，本院认为，原审法院依据阳曲县公安局出具的行政处罚决定书，认定白友厚存在侵犯刘建珍身体权利的行为，并无不当，白友厚的该项主张并无证据证据佐证，本院不予支持。关于误工费与护理费认定依据的问题，原审中刘建珍提交的购房合同和误工证明可以证明其居住地为城镇，故原审法院依照城镇标准计算误工费与护理费，并无不当。关于原审判决认定误工期为90天的问题，本院认为，原审法院依据刘建珍伤情、出院医嘱及出院后门诊治疗情况酌情认定为90天，并无不妥。综上，白友厚的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1286元，由上诉人白友厚负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长 冯云昌审判员 张俊红审判员 赵 鹏 二O一九年十一月十八日书记员 贾 婷