四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川13民终3712号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司。住所地：四川省南充市顺庆区锦程路69号南充总商会大厦1幢3059、1063、1065、1067铺部分。 负责人：赵劲栋，总经理。 委托诉讼代理人：梁静，四川百柯律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：谢桂英，女，汉族，生于1952年10月6日，住四川省仪陇县。 委托诉讼代理人：吴林艳，四川金粟律师事务所律师。 原审被告：周明勇，男，汉族，生于1975年1月30日，住四川省仪陇县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司（以下简称平安财保南充中心支公司）因与被上诉人谢桂英、原审被告周明勇机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省仪陇县人民法院（2019）川1324民初1922号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。 上诉人平安财保南充中心支公司上诉请求：1、撤销一审判决中的第一项；2、改判上诉人不承担误工费11413.23元，在判决第一项的基础上减少承担11413.23元，仅向谢桂英赔偿79823.88元；3、本案一、二审诉讼费由谢桂英承担。事实及理由：谢桂英并未产生误工损失，一审认定事实错误。谢桂英已67岁，其并无收入来源，无法产生误工费。谢桂英称其从事经营批发和零售工作，但未提供工商营业执照，仅有一份仪陇县龙凤社区居委会及文星镇人民政府出具的证明，证明力薄弱。根据一般常理，镇政府及居委会在开具证明时并不会进行实地考察，并且认定其是否从事该项行业应当以工商登记的营业执照为准，即使被上诉人具有营业执照，其也无证据证明经营中断产生误工损失，故平安财保南充中心支公司不应承担误工损失的赔偿责任。 被上诉人谢桂英答辩称，法律规定侵害他人造成人身损害的，应当根据误工时间和收入赔偿误工费。谢桂英在受伤前是城镇居民，没有从事农业生产，在周边场镇从事零售行业，有仪陇县龙凤社区居委会及文星镇人民政府出具的证明为据，虽谢桂英已67岁，但法律并未对劳动者的年龄作出明确限制，谢桂英因交通事故受伤无法获取收入，其误工损失是客观存在的，应当予以赔偿。 原审被告周明勇未作答辩。 谢桂英起诉请求：1、判令周明勇、平安财保南充中心支公司赔偿医疗费34048.88元，住院伙食补助费29天×50=1450元，营养费1800元（60天×30元/天），续医费9000元，护理费90天×190元/天=17100元，误工费90天×190元/天=17100元，残疾赔偿金33261×14×0.1=46502.40元，精神抚慰金6000元，交通费2000元，鉴定费2600元，住宿费1000元，以上合计134881元；2、平安财保仪陇支公司在交强险及商业险限额内承担责任且在交强险内优先支付精神抚慰金；3、诉讼费、公告费由周明勇、平安财保仪陇支公司承担。 一审法院认定事实如下：2018年12月18日7时20分许，周明勇驾驶川Ｒ×××××号小型普通客车从仪陇县新政镇沿Ｇ245向永乐镇方向行驶，行至Ｇ245线与仪陇县交汇处，与从仪陇县向Ｇ245方向行驶由谢桂英驾驶的三轮摩托车（已停车让行）相撞，致谢桂英受伤。谢桂英随即送往仪陇县复兴中心卫生院治疗，诊断为：“1、右侧胫骨上段粉碎性骨折；2、左侧颞顶部头皮血肿；3、左侧面部软组织伤。”，共花去治疗费975.97元，于次日出院并前往仪陇县人民医院继续治疗，诊断为“1、右胫骨平台骨折；2、头皮软组织伤”，于2019年1月15日出院，共住院27天，花去住院治疗费31941.64元，出院医嘱：“1、适当膝关节伸屈功能锻炼；2、3个月后可扶双拐步行；3、院外第1、2、3、6、12月门诊复查ＤＲ；4、根据复查结果决定患肢具体负重时间；5、根据复查结果决定内固定装置取出实际；6、规范监测血糖，必要时内分泌降糖治疗；7、骨科门诊随访，如有不适，及时就诊”。住院期间于2018年12月25日产生门诊费213.50元。出院后分别于2019年1月16日、1月17日、2月2日、4月6日在仪陇县卫生院用药花去门诊费29.60元、198.19元、88.84元、88.14元，在仪陇县人民医院分别于2019年2月26日、5月30日产生门诊费148元、365元。 2019年1月10日，仪陇县公安局交警大队作出仪公交认字【2019】第004号道路交通事故认定书，认定本次事故因周明勇在交叉路口未减速慢性，观察不足、临危措施不当由其承担事故主要责任，谢桂英因未取得机动车驾驶证驾驶机动车承担本次事故的次要责任。后谢桂英对该认定不服，向南充市交警支队申请复核。2019年2月28日，经南充市交警支队复核，决定维持仪陇县公安局交警大队仪公交认字【2019】第004号道路交通事故认定书。 2019年3月21日，谢桂英经四川华大科技司法鉴定所鉴定为：“被鉴定人谢桂英因交通事故伤致右胫骨平台粉碎性骨折，右胫骨平台受累，导致右膝关节丧失活动度33.33%，评定为十级伤残；护理时限按壹人护理90日及有关规定标准计算；营养时限（营养费）酌定60日（建议营养费1800.00元）；后续医疗费酌情认定为人民币玖仟（9000）元。”，用去鉴定费2600元。 同时查明：川Ｒ×××××号小型普通客车登记在周明勇名下，事发时系周明勇驾驶，周明勇具有驾驶资质。川Ｒ×××××号小型普通客车在平安财保仪陇支公司投保了机动车交通事故责任强制险（医疗费用赔偿限额10000元、死亡伤残赔偿限额110000元）和第三者责任险及不计免赔（责任限额1000000元），事故发生在保险期间。平安财保南充中心支公司向本院提交情况说明其自愿对其下属机构（平安财保仪陇支公司）的一切债务进行承担。事故发生后周明勇垫支了2100元，保险公司垫支了10000元。 另查明：谢桂英已年满67岁，系城镇户口。庭后谢桂英自愿与周明勇达成协议，约定因本次事故对周明勇造成的车损由其自行承担2000元并在周明勇应当赔付的款项中依法扣减。庭审中，双方均同意按照18%比例扣除自费药。 一审法院认为，公民的健康权受法律保护。谢桂英、周明勇均未遵循道路交通安全法规而造成损害后果的发生，应依法承担相应的赔偿责任。该事故经仪陇县公安局交警大队作出的事故责任认定书认定此次事故由周明勇承担主要责任，谢桂英承担次要责任，该认定经谢桂英申请复核后由南充市公安局交警支队维持，因此该认定事实清楚，程序合法，责任划分恰当，并据此作为划分民事责任的依据，依法酌定本次事故对谢桂英造成的合理损失由周明勇承担70%的赔偿责任，谢桂英自行承担30%的责任。庭审中，周明勇、平安财保南充中心支公司对谢桂英的鉴定意见内容均无异议且明确表示不申请重新鉴定，予以确认，并结合鉴定意见计算相关赔偿。截止本案庭审结束前，尚未收到四川省高级人民法院关于印发四川省2018年度有关统计数据的通知，谢桂英也并未提交其主张标准相关统计依据，因此对谢桂英赔偿项目中主张的最新标准无法认定，本案将继续参照2017年度有关统计数据计算相关赔偿。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，对谢桂英主张的各项费用审核确认如下： 1.医药费33595.74元（仪陇县复兴中心卫生院住院票据975.97元＋仪陇县人民医院住院票据31941.64元及住院期间门诊费213.50元。对出院后至鉴定前在仪陇县卫生院产生的2019年1月16日的29.60元、1月17日的198.19元、2月2日的88.84元及在仪陇县人民医院产生的2019年2月26日的148元本院予以确认纳入治疗费总额，对于评残鉴定后产生的4月6日88.14元及5月30日的365元应当纳入续医费范畴，不再重复计算，上述费用总和含双方协商的18%自费药6047.23元）。 2.住院伙食补助费840元，（参照南充市国家机关一般工作人员出差伙食补助标准30元/天×实际住院28天计算）； 3.营养费1200.00元，依据鉴定意见60天×20元/天为证； 4.继续治疗费9000.00元，依据鉴定意见确定； 5.残疾赔偿金39945.10元（2017年度全省城镇居民人均可支配收入30727元×13年×0.1）； 6.护理费14466.82元，（2017年四川城镇全部单位就业人员平均工资58671元÷365天×鉴定意见90天）； 7.误工费11413.23元，谢桂英系城镇户口，其提交仪陇县龙凤社区居委会及文星镇人民政府出具的关于经营的证明，虽不能证明其收入情况，可以认定谢桂英事故发生前一年仍在进行经营收入，保险公司辩称其受伤未能影响经营也未提交相应证据证明，因此参照2017年度四川省批发和零售业标准46287元／年÷365天为标准进行计算，误工时间因谢桂英并未申请鉴定，结合医嘱“3个月后可扶双拐步行”及护理时间酌定90天； 8.精神抚慰金酌定5000元； 9.交通费酌定400.00元（原告谢桂英未提供票据，但考虑到住院时间、地点及实际需要，本院酌定400元）； 10.鉴定费2600元，以票据为准； 11.住宿费1000元于法无据且无关联性、必要性证明予以佐证，本院不予支持。 以上费用合计118460.89元。 本案中，周明勇所有的川Ｒ×××××号小型普通客车在平安财保南充中心支公司投保交强险、三者险及不计免赔属实，且在保险期间。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任……”之规定，谢桂英主张的赔偿费用，首先应当由平安财保南充中心支公司在机动车交通事故责任强制险医疗限额内向谢桂英赔偿10000元，在强制险伤残责任限额内向谢桂英赔偿71225.15元（残疾赔偿金39945.10元＋护理费14466.82元＋误工费11413.23元＋精神抚慰金酌定5000元＋交通费400.00元）。对于超出机动车交通事故强制险限额的部分28588.51元【即（医药费33595.74元-自费药6047.23元）＋住院伙食补助费840元＋营养费1200.00元＋继续治疗费9000.00元-10000元】，应当由平安财保南充中心支公司在商业第三者责任险范围内向谢桂英赔偿70%即20011.96元，余下部分由谢桂英自行承担。 对于超出保险公司赔偿的剩余赔偿费用8647.23元（即鉴定费2600元+自费药6047.23元），依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件司法解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：……（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”之规定，应当由侵权人周明勇向谢桂英承担70%的赔偿责任即6053.06元，不足部分由谢桂英自行承担。 综上，平安财保南充中心支公司应向谢桂英赔偿的总额为91237.11元（交强险81225.15元+三者责任险20011.96元-已经垫支的10000元）；周明勇应向谢桂英赔偿的总额为1953.06元（6053.06元-已垫支的2100元-庭后双方协商的车损2000元）。 据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条及前述法条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司在判决生效后十五日内向谢桂英赔偿91237.11元；二、周明勇在判决生效后十五日内向谢桂英赔偿1953.06元；三、驳回谢桂英的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的利息。 二审中，谢桂英提供案外人2018年1月1日向其出具的收据一份，内容为“收到文星镇居民谢桂英租用摊位费2000元”。 二审查明其他事实与一审查明事实一致。 本院认为，谢桂英陈述其从事服装零售行业，但未提供工商营业执照予以证明，虽谢桂英提供其租用案外人的摊位支付摊位费的相关证据，但无法证明谢桂英的实际收入。谢桂英已年满67岁，已达法定退休年龄，结合谢桂英从事零售批发的地点在乡镇场镇以及当地消费水平，一审参照2017年度四川省批发和零售业标准46287元/年计算谢桂英的误工费过高，本院酌定谢桂英的误工费为60元/天，故平安财保南充中心支公司应向谢桂英支付误工费5400元（60元/天×90天），即平安财保南充中心支公司应向谢桂英赔偿的金额为85223.88元。 综上，平安财保南充中心支公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持四川省仪陇县人民法院（2019）川1324民初1922号民事判决第二、三项； 二、变更四川省仪陇县人民法院（2019）川1324民初1922号民事判决第一项，即“中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司在本判决生效后十五日内向谢桂英赔偿91237.11元”为“中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司在本判决生效后十五日内向谢桂英赔偿85223.88元”。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。 一审案件受理费1496元，由周明勇负担1047.20元，由谢桂英负担448.80元；二审案件受理费1496元，由谢桂英负担707.80元，由中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司负担788.20元。 本判决为终审判决。 审判长 朱 伟 审判员 罗晓翠 审判员 肖 逍 二〇一九年十一月四日 书记员 李 俊