云南省玉溪市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书(2019)云04刑终188号原公诉机关云南省澄江县人民检察院。上诉人（原审被告人）王绍良，男，汉族,1969年1月3日出生，云南省玉溪市澄江县人，初中文化，农民，家住澄江县。因本案于2018年5月17日被澄江县公安局取保候审；2019年1月24日被澄江县人民检察院决定取保候审；2019年8月7日经澄江县人民法院决定被执行逮捕。辩护人暨诉讼代理人李原，云南联宇律师事务所律师。特别授权代理。上诉人（原审被告人）王磊，男，汉族,1998年2月3日出生，云南省玉溪市澄江县人，中专文化，农民，家住澄江县。因本案于2018年5月18日被澄江县公安局取保候审；2019年1月24日被澄江县人民检察院决定取保候审；2019年8月7日经澄江县人民法院决定被执行逮捕。辩护人周彦雄，云南海泰廌合律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告许某1，男，汉族，1968年6月28日出生，云南省玉溪市澄江县人，小学文化，农民，户籍所在澄江县号，现澄江县号。原审附带民事诉讼原告廖某1，男，汉族，1992年8月29日出生，云南省玉溪市澄江县人，高中文化，居民，家澄江县号。原审附带民事诉讼原告许某2，男，汉族，1991年5月20日出生，云南省玉溪市澄江县人，高中文化，农民，户籍所在澄江县号，现澄江县号。共同委托诉讼代理人施绍华，澄江县龙街街道办事处法律服务所法律服务工作者。特别授权代理。云南省澄江县人民法院审理云南省澄江县人民检察院指控原审被告人王绍良、王磊犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告许某1廖某1许某2提起附带民事诉讼一案，于2019年8月7日作出（2019）云0422刑初31号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人王绍良、王磊不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人王绍良、王磊，听取原审附带民事诉讼原告许某1廖某1许某2及辩护人、代理人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，王绍良、王磊系父子关系，王绍良王某1系兄妹关系许某1王某1系夫妻关系(2018年4月4日登记结婚)。2018年3月29日20时许，被告人王绍良因土地流转款分配问题王某1在电话中发生争执许某1接王某1的电话与王绍良在电话中发生口角，后被告人王绍良伙同被告人王磊在澄江县龙街街道办事处左所社区果子园公房门口许某1实施殴打，许某1受伤。同日21时许许某1的儿许某2因其父亲被打受伤一事，与朋廖某1到王绍良家门口讨说法时，与王绍良、王磊等人相互殴打，致王绍良、王磊廖某1许某2的身体不同程度受伤。经鉴定，被害许某1的损伤已达轻伤一级廖某1的损伤已达轻微伤。另查明：1许某1系澄江县右所镇吉花村委会马房村村民，系农业户口，2014年因澄江县抚仙湖北岸生态湿地项目，于2016年搬迁澄江县号居住廖某1户籍所在地澄江县镇海营，系农业人口转变为城镇居民。2许某1受伤后于2018年3月30日凌晨2时28分至澄江县人民医院治疗，其伤经诊断为：多发肋骨骨折、蛛网膜下腔出血、左肩胛骨骨折、闭合性颅脑损伤，住院34天，支付医疗费人民币10520.82元，支付伤情、伤残鉴定费2000元。3廖某1受伤后于2018年3月30日凌晨1时28分至澄江县人民医院住院治疗，其伤经诊断为：闭合性颅脑损伤、头皮裂伤，住院治疗9天，支付医疗费4258.07元、鉴定费500元。4许某2受伤后于2018年3月30日凌晨到澄江县人民医院门诊治疗，支付医疗费551.10元。原判认定上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实：1、户口证明、身份证复印件、结婚证，证实各方当事人的身份情况许某1王某1于2018年4月4日登记结婚。2、到案经过，证实：2018年5月17日，被告人王绍良、王磊经公安民警通知后到龙街派出所接受询问。3、被告人王绍良的供述和辩解，证实：2018年3月29日20时许，其妹王某1打电话给其问土地流转款分钱的事，一个男的接王某1的电话就骂其，并叫其等着他。过了一会王某1和其三王某2祥来其家喊其，三人就去客事房找村小组干部算钱。刚走到客事房门口，一个男子许某1）冲出来朝其的左边脸颊打了一拳（2018年5月17日询问笔录中陈述打了右边脸），之后又用两只手掐着其的脖子，其用手挡着，王磊看到就推许某1一下，其就用右手手腕勒许某1的脖子顺势把他甩倒在地上许某1倒地后两只手拉着其的脚，其一脚踢在他身上将他踢开，其把脚挣脱后，双方被村里的人拉开许某1打电话报了警，警察来后叫其先回家。大约一个小时后，其听见有人踢其家的门，还骂其。其出去看见有八、九个人站在其家门口，对方一个小伙子问其为什么要打他父亲，并说今晚的事要50000元解决，王磊答复他为什么不去抢银行，哪里来的50000元。那个小伙子冲过去用右手朝王磊左耳朵部位打了一拳，其他四个伙子就上去围着王磊拳打脚踢，其过去拉着其中两个伙子的衣领把两人拉了甩倒在地上，另外两个还围着王磊打，一个伙子拎着一把小锤朝王磊背部打了一锤，左手手臂部位打了一锤，其就从墙角处捡了一根短木棒朝拿小锤的那个伙子冲过去，把他的小锤挡开顺势就朝他的头部敲了一下，当时他头上就流血了，拿小锤的小伙子就跑了。随后有五、六个人过来围着其，还说要把其的木棒抢掉，其就挥舞着木棒，双方僵持了一会，其妻子说：“小心后面有人拿着钉锤来打你啦”，其刚回头锤就从其后脑部位擦过去，其回过头就用木棒朝他打过去，对方就拎着小锤跑了。其中一个就来抱着其，其他人就抢其的木棒，没有抢走，双方就互相拿着木棒的一端拉扯，拉扯了十多分钟就听见有人喊警察来了，他们就跑了，其提着的木棒也不知道被谁抢走，双方就没有打了。其后脑部位被打起一个包，王磊被人用小锤砸伤左手手臂，肌肉损伤肿着，耳部被打破，鼻梁部位被打肿。2018年3月29日民警出警后告知其到医院检查后去做伤情鉴定，其去澄江县澄海医院做过检查，医生说是皮外伤，其就没有去做鉴定了。4、被告人王磊的供述和辩解，证实：2018年3月29日19时许，其和王绍良王某1去公房处找村长解决土地流转款的事，其走在后面，离着公房还有10米远的时候，有一个男子（后来知道王某1的老许某1）骑着车过来停在墙边后，跑过来朝王绍良的头上打了一拳，打没打中其没看见，王绍良后退了几步还差点倒在地上许某1又掐着王绍良的脖子，挥拳打向王绍良，王绍良就许某1扭打在一起。其跑过去抓许某1的肩头往后拖，他转身就朝其挥拳打过来，其先挡了一下，就许某1扭打在一起许某1揪着其的衣领，其也揪着他的衣领，相互用拳头打对方肩头部位，打了几秒钟许某1推了其一下，把其推倒在地上，因为其还揪着他的衣领，就和他一起倒在地上许某1在倒地的过程中，其父亲踢了他腿上一下许某1倒在其旁边一点，其就赶紧过去按许某1的头，不让他起来许某1直接挥拳打在其的腿上，其就一只手按着他的头，一只手拉着他的两只手，王绍良想冲过来被村里的人拉着，村里的人把其许某1从地上拉起来许某1就坐在地上，说让其和王绍良等着，他就打了电话。警察来到进行调解后，让双方先回家了。其和父亲刚回家几分钟，就听见其三舅叫出去说土地流转款的事，其出去看见有十多个人站在其家门口的路上，其三舅对王绍良说王某1的土地流转款付王某1许某1的儿子许某2）就问今晚的事情如何解决，还说要50000元。其就回他说“你说多少就多少吗？许某2就举着拳头朝其打过来，其躲开后许某2就扑过来把其扑倒在地，两个人就在地上相互撕扯着，其许某2压在下面，跟许某2来的七八个人就朝其冲过来用脚踢其的背部。王绍良想过来帮其，其站起来跟对方七八个人打着，王绍良也和对方三四个人打着许某2从地上站起来朝其打过来，其就直接过去许某2，一个穿白衣服的男子就用小锤打在其左手手臂上一下，其就和穿白衣服的男子打在一起，穿白衣服的男子就直接抱着其相互扯打，其就用脚把他绊倒，其和穿白衣服的男子倒在地上，穿白衣服的男子头好像撞在其家门口的斜坡上，之后双方被过路的村民拉开，穿白衣服的男子说他的头出血了。其姐姐说已经报警，等警察来了再说，双方就一直在那里吵。警察来后，把其和王绍良带到龙街派出所，其回去听说穿白衣服的人又来用石头砸其家的门。其的伤情主要是手臂软组织受伤，2018年3月29日民警出警后，告知其去医院检查后做伤情鉴定，其想着伤不重，吃点药治疗一下就好了，伤好后其就没有管它了。5、被害许某1的陈述，证实：2018年3月29日晚上，其和妻王某1去果子园客事房拿土地流转的钱，其在客事房外面摩托车上王某1王某1从客事房出来打电话给王绍良问他为什么把土地流转的支票拿走了，其就听见王绍良在电话里王某1，其拿王某1的电话与王绍良在电话里骂了一阵王某1就去王绍良家找王绍良。之后，王绍良和十多个人来到客事房门口，王绍良王某1又吵起来，其听他们吵得太难听了，就坐在摩托车上骂了王绍良，王绍良和几个人一边骂一边朝其走着过来，一个人就从背后把其从摩托车上推下来，其倒在地上后被这几个人脚踢手打，打了十多分钟，被旁边的人劝开。其到医院后医生说肋骨断了九根。6、被害廖某1的陈述，证实：2018年3月29日21时左右，其许某2家玩许某2接了一个电话说他父亲被人打伤，其就跟许某2过去看情况。其等去到后看许某2的父亲蹲在路边许某2就去找打他父亲的那家人理论，双方争吵过程中语言不合，对方的四五个人就过来许某2按倒在地上用脚踢，其过去用手搂着一个男子把那个男子拉出去，其头上就被人用木棒打了一棒，其的头一直在出血，其当时生气就叫了七八个朋友过来，当时其头晕，之后发生的事情，其就不清楚了。过了没有多久，警察就到了，其叫的朋友也来到了，但都没有动手，警察处理完事后就走了。其因为生气就捡起路边的一个石头砸了那家人的门一下，接着就去医院了。7、被害许某2的陈述，证实：2018年3月29日21时许，其接到其父许某1的电话说他被打了，其去到果子园村客事房门口看许某1脸色苍白许某1对其说是因为领田钱的事情被王绍良家打，可能肋骨被打断了。其就过去王绍良家理论，问他家如何处理？双方吵了一会，其斟许某1的伤要四五万，就说要50000元解决这件事。王绍良就说“你给相信你有命拿没命花，我叫你今天走不出果子园”。其听着生气就想过去揪王绍良的衣领，手才伸到王绍良面前就被门口站着的四个人过来把其打了睡倒在地上，对方六、七个人围着其打，打了半个小时左右。其朋廖某1在客事房照许某1，听见这边吵架过来看，看见其被打就过来拉廖某1拉架时被人用锄头把打中头部，之后，双方被人拉开，其看廖某1的头流血了。8、证王某1的证言，证实：2018年3月29日20时30分许，其打电话给其哥哥王绍良到公房拿土地流转的钱给其，王绍良不去，其老许某1就拿过其的电话和王绍良吵了两句，其就叫着三叔王某2祥）去叫王绍良，没多久，王绍良和他儿子（王磊）叫着两个华光村的人往村子公房走来，王绍良看许某1坐在摩托车上，什么话都没说，王绍和某磊许某1从摩托车上扯下来按着打许某1想还手，和王绍良一起来的两个华光村的人就过来一个站在一边用脚许某1，打了大约四五分钟，村子里的人过来把王绍良、王磊拉开许某1躺在地上起不来，其就打电话报了警。警察来调解后，王绍良、王磊和那两个华光村的人就走了许某1被送去医院许某1儿子许某2）廖某1听许某1被打，就骑着摩托车去找王绍良理论，其听许某2和王绍良又打起来了，赶过去看廖某1一身都是血许某2躺在地上，其过去许某2拉起来。之后，警察又来到。当天晚上共发生过两次打架，第一次参与打架的人许某1、王绍良、王磊、两个华光村的人，是王绍良先动的手许某1被打的时候抓扯了对方几下。9、证王某2祥的证言（询问笔录）、当庭证言，证实：2018年3月29日21时许，其侄王某1找其帮她和王绍良说田地分钱的事，去到王绍良家，王绍良接了个电话就和他儿子（王磊）过去果子园客事房那里，其王某1就跟着过去果子园客事房那里，看见王绍和某磊许某1按在地上打，其就过去拉架许某1睡在地上抱着其的脚，其许某1把其放开，其就去客事房里面去了。过了半个小时左右，他们又在王绍良家门口打起来了，其看见一个20岁左右的男子拎着一把小锤过去打了站在王绍良家门口的一个人，其就被儿子拉回家了。10、证付某梅的证言，证实：2018年3月29日20时左右，其在果子园居委会听见吵架，后听说是两姊妹在门口打架已被拉开。21时，其听说两家因为土地流转的事又打起来了。11、证罗某民的证言，证实：事发当晚20时左右，其抱着孙女在家门口，小妹王某1）的老公许某1）骑着一辆摩托车停在其家前面一点，过了一会，“炳权”（王绍良）、“炳权”的儿子（王磊）、“炳权”的三叔王某2祥）、两个男子（听说是华光村的人）王某1从其家左边的那条路上下来，王绍良什么话也没说和某磊直接过去许某1的摩托车前面，王绍良一把揪许某1的衣领把他按倒在地上，王绍和某磊就许某1拳打脚踢，一直从其家门口打到客事房门口，打了三四分钟，有人从客事房里出来，其就叫他们赶紧去拉架。其把孙女抱回家后出来，警察也到了。只有王绍和某磊打许某1许某1被打倒在地上连手都没得还。12、证杨某丽的证言，证实：2018年3月29日21时左右，其在果子园村客事房里面听说外面打起来了，其出去看见小妹王某1）的老公被王绍良按倒在地上，王绍良的儿子在旁边用脚踢小妹的老公，踢着什么部位其没有看清，后被王绍良的三舅拉开，双方在客事房门口吵了一会。过了一会，其听侄付某梅说两家又打起来了付某梅就报了警，其过去时双方没有打了，只看见一个小伙子一身都是血。13、证吕某存的证言，证实：其系王绍良的妻子，2018年3月29日20时许王某1叫其三叔到其家门口喊，其出去看见外面站着十多个手里拿着小锤的人许某2就叫其家拿180000元解决今晚的事，其女儿就回了他一句许某2就提起手上的小锤朝其儿子王磊头上打过来，王磊后退了一步，打在王磊的左手手臂上。其余十多个人就直接过来把王绍和某磊按在地上打，打了十多分钟，村子里的人来把双方拉开，对方一个小伙子说他的头出血了。村子里的人报警后，警察来到把王绍良、王磊带到派出所，后又有一群人来砸其家的大门，把门砸凹进去一大片，警察来照了相。14、证王某3艳的证言，证实：2018年3月29日晚，其家王某1家因土地流转款的事发生过三次冲突，第一次其不再场不清楚。第二次时，其出去看见十多个人在其家门口，其只认王某1。其弟弟（王磊）问对方要如何解决？要多少钱王某1的儿子就要了一个很大的金额，王磊就说他没长脑子王某1的儿子过来一脚踢在王磊的身上，其看见就往后退，并上楼报了警。对方的人就围上来打王磊，王绍良就冲上去。其报警下来后看见对方一个小伙子头在流血，双方在吵着，警察来到后，把其父和某磊带去了派出所。第三次是其父亲与弟弟被警察带走后，对方一个头破出血的小伙子来其家楼下骂，并用空心砖砸其家的门。15、证汤某1瑜的证言，证实：2018年3月29日19时左右，其接许某2的电话说他父亲被人打伤，叫其过去看一下。其在果子园客事房附近遇许某2周某峰廖某1廖某2杰许某2的父亲坐在客事房门口，看上去被人打伤了许某2的父亲叫其几人去打对方，其几人没有说要去打廖某1许某2就过去了，其周某峰廖某2杰在客事房陪许某2的父亲。过了十多分钟，其听见好像打架的声音，其过去看见对方有四人手里拿着木棒在许某2廖某1，还有一个小姑娘在用手机录视频廖某1当时躺在地上头上流着血，其三人就上去把双方拉开，拉开后双方还在吵架，其就打电话报了警。16、证李某洪的当庭证言，证实：2018年3月29日许某1家和王绍良家发生冲突打架的事，其先不知道，在王绍良家门口发生的事其知道。其当时听到外面吵，出来的时候有些人走了，有一个人先是站着，之后就睡在路上王某1的丈夫许某1）就说要玩就玩大一点，其劝他们回去了王某1就叫许某1回去了，睡在地上那个没有走，之后有人报警，其就回家了。其看见王绍良、王磊在场许某1王某1也在场，但其出来的时候双方已经打过了，没看到怎么打的许某1当时是站着的。17、鉴定聘请书，玉溪市红塔司法鉴定所鉴定意见书，鉴定意见通知书，说明，证实：经玉溪市红塔司法鉴定所鉴定许某1损伤主要为：闭合性颅骨脑损伤、蛛网膜下腔出血、多发肋骨骨折（右侧4、5、6肋骨及左侧6、7、9、10肋骨）、左肩胛骨骨折，其损伤构成轻伤一级廖某1损伤主要为：闭合性颅脑损伤、头皮裂伤、左侧顶部头皮血肿，其损伤构成轻微伤；鉴定意见已通知双方当事人。王绍良、王磊因就诊材料不全，未能全面反映受伤当时情况，且时间间隔较长，已不具备鉴定条件，故云南玉溪市铭院司法鉴定中心不能对王绍良、王磊的伤情进行鉴定，并将就诊材料退还二人。18、辨认笔录、照片，证实：经王绍良、王磊辨认，王绍良、王磊许某1第一次发生打架的地点为澄江县龙街街道办事处左所社区果子园公房门口；王绍良与对方第二次发生打架的地点为澄江县龙街街道办事处左所社区果子园1号门前。19、身份证复印件，户口册复印件许某1的当庭陈述，证实许某1系澄江县右所镇吉花村委会马房村村民，系农业户口，2014年因澄江县抚仙湖北岸生态湿地项目，2016年已搬迁澄江县号居住廖某1户籍所在澄江县镇海营，其系农业人口转变为城镇居民。20、澄江县人民医院诊断证明书、住院病案首页、入院记录、出院小结、医疗费单据、检验报告、住院病人费用明细，玉溪明镜司法鉴定中心司法鉴定意见书，伤情、伤残鉴定费发票等，证实许某1受伤后于2018年3月30日凌晨2时28分许至澄江县人民医院住院治疗共计34天，经诊断许某1多发肋骨骨折（右侧4.5.6肋骨及左侧6.7.9.10肋骨骨折）、蛛网膜下腔出血、左肩胛骨骨折、闭合性颅脑损伤许某1伤后住院共支付医疗费人民币10520.82元。2018年7月11日许某1的伤经玉溪明镜司法鉴定中心鉴定许某1被他人打伤胸部致肋骨骨折（右侧4、5、6及左侧6、9、10肋骨骨折）评定为损伤致残程度十级许某1支付伤情、伤残鉴定费共2000元。21、澄江县人民医院诊断证明书、住院病案首页、入院记录、出院小结、医疗费单据、住院病人费用明细，伤情鉴定发票等，证实廖某1受伤后于2018年3月30日凌晨1时28分至澄江县人民医院住院治疗共计9天，经诊断廖某1闭合性颅脑损伤、头皮裂伤，支付医疗费4258.07元、鉴定费500元。22、澄江县人民医院门诊收费票据，证实许某2受伤后于2018年3月30日凌晨到澄江县人民医院门诊治疗，支付医疗费551.10元。原判认为，被告人王绍良、王磊因琐事故意伤害他人身体，致人轻伤一级，其行为已触犯我国刑律，构成故意伤害罪。被告人王绍良、王磊的行为造许某1受轻伤一级廖某1受轻微伤许某2受伤的后果，除了应承担刑事责任外，还应承担相应的民事赔偿责任。附带民事诉讼原告许某1所提赔偿项目和金额，原判依法核定如下：所提住院期间伙食补助费3400元、鉴定费2000元，符合法律规定，且有相应证据予以证实，予以支持。所提医疗费10520.72元，因其提交的医疗单据证实其实际支出的医疗费为10520.82元，且无证据证许某1实际产生的医疗费存在擅自扩大损失的情形，其主张10520.72元，不违反法律规定，予以支持。所提误工费、护理费过高，许某1连续在城镇居住、生活满一年以上，主要生活来源于城镇，故其计算标准应参照《2018年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》中城镇常住居民人均可支配收入84.92元/天（30996元／年÷365天）予以计算，其住院治疗34天，误工费应计算为2887.28元（84.92元／天×34天）；护理费应按照住院天数34天，参照误工费计算标准计算为2887.28元。所提营养费，结合其伤情、治疗情况，酌情支持1000元。所提交通费，虽无有效证据予以证实，但交通费属必需、合理性支出，结合其就医情况，酌情核定为600元。所提后期治疗费5000元，无证据证实，不予支持。所提残疾赔偿金、精神抚慰金，因不属于物质损失，不予支持。综上，附带民事诉讼原告许某1的合理损失合计人民币23295.28元。附带民事诉讼原告廖某1所提赔偿项目和金额，依法核定如下：所提医疗费4258.07元、住院伙食补助费900元、鉴定费500元，符合法律规定，且有相应证据予以证实，予以支持；所提误工费、护理费过高，廖某1系城镇居民，故其计算标准应参照《2018年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》中城镇常住居民人均可支配收入84.92元/天（30996元／年÷365天）予以计算，其住院治疗9天，误工费应计算为764.28元（84.92元／天×9天）；护理费应按照住院天数9天，参照误工费计算标准计算为764.28元；所提交通费，虽无有效证据予以证实，但交通费属必需、合理性支出，结合其就医情况，酌情核定为200元。综上，附带民事诉讼原告廖某1的合理损失合计人民币7386.63元。附带民事诉讼原告许某2的诉讼请求中，所提医疗费551.10元，有证据予以证实，予以支持；所提误工费500元，无证据证实，不予支持。被告人王绍良、王磊故意伤害他人身体，致一人轻伤，依律应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。本案二被告人属共同犯罪，在共同犯罪中，二被告人作用相当，不宜划分主从犯，二被告人应对本案的损害后果承担连带赔偿责任。本案损害后果的发生，是因双方不能冷静处理矛盾，双方均有过错，可适当减轻二被告人应负的责任。根据双方的过错程度，原判确定由被告人王绍良、王磊承担80%的赔偿责任，附带民事诉讼原告许某1廖某1许某2自行承担20%的责任。据此，为维护正常的社会秩序，保护公民的人身权利不受非法侵害，打击犯罪，原判根据本案事实、情节、危害后果及双方的过错程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第三十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十五条第一款第（六）项、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第三十五条之规定，判决：一、被告人王绍良犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；二、被告人王磊犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；三、由被告人王绍良、王磊连带赔偿附带民事诉讼原告许某1经济损失：医疗费10520.72元、误工费2887.28元、护理费2887.28元、住院期间伙食补助费3400元、营养费1000元、交通费600元、鉴定费2000元，合计人民币23295.28元的80%，即人民币18636.22元；其余20%，即人民币4659.06元，由附带民事诉讼原告许某1自行承担；四、由被告人王绍良、王磊连带赔偿附带民事诉讼原告廖某1经济损失：医疗费4258.07元、误工费764.28元、护理费764.28元、住院期间伙食补助费900元、交通费200元、鉴定费500元，合计人民币7386.63的80%，即人民币5909.30元；其余20%，即人民币1477.33元，由附带民事诉讼原告廖某1自行承担；五、由被告人王绍良、王磊连带赔偿附带民事诉讼原告许某2经济损失医疗费551.10元的80%，即人民币440.88元；其余20%，即人民币110.22元，由附带民事诉讼原告许某2自行承担；六、驳回附带民事诉讼原告许某1许某2的其他诉讼请求。原审被告人王绍良以原判认定事实及适用法律错误、违反法定程序为由提出上诉，认为：1、玉溪市红塔司法鉴定所鉴定意见书（玉红司[2018]临鉴字162号）鉴定程序不合法、鉴定依据不当，玉溪明镜司法鉴定中心鉴定意见书鉴定结论不科学，均不应作为定案证据使用；2、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解等证据相互矛盾，现有证据无法证许某1的伤与其行为具有因果关系，原判认定事实不清；3、其当庭供述与辩解与在公安机关所作笔录一致，不属于当庭翻供，原判未认定其具有自首情节缺乏事实及法律依据；4、原判许某1轻伤的伤情鉴定结论认定其构成故意伤害罪，而未追许某1许某2廖某1等人寻衅滋事、聚众斗殴等犯罪行为，原判认定案件性质错误，应由公诉机关另行起诉。5、原审法院仅准许一名鉴定人出庭作证、未支持重新鉴定的申请且未对辩护人所提应对侦查人员进行笔迹鉴定的申请予以答复均违反诉讼程序。综上，请求二审法院撤销原判并依法宣告其无罪及驳许某2廖某1二人的起诉。原审被告人王磊以原判认定部分事实不清、证据不足为由提出上诉，认为：1、玉溪市红塔司法鉴定所鉴定意见书（玉红司[2018]临鉴字162号）可能存在鉴定程序不合法、不科学的情形，不能排除合理怀疑；2、本案现有证据无法证许某1的伤是谁的行为造成的；3、其在庭审中虽对其行为有所辩解，但其在公安机关供述属实，原判未认定自首错误；4、原判在量刑时未充分考虑被害人过错、其主观恶性及社会危害性较小、其系初犯和偶犯等情节。综上，请求二审法院依法撤销原判并依法改判。上诉人王绍良的辩护人提出：1、许某1的伤情鉴定未在玉溪市红塔司法鉴定所内进行且只有一名鉴定人参与、该名鉴定人未出庭作证，该鉴定意见采用DR检查报告单作为鉴定依据导致鉴定结论错误，澄江县人民医院病例档案显许某1肋骨骨折7处的伤情是根据2013年8月23日的X线片报告单。综上，玉溪市红塔司法鉴定所鉴定意见书（玉红司[2018]临鉴字162号）不能作为定案证据使用，应许某1的伤情进行重新鉴定；2、玉溪明镜司法鉴定中心鉴定意见书鉴定结论不科学且鉴定中心资质已过有效期，亦不能作为定案证据使用；3、原审法院对澄江县人民医汤某2明的询问笔录许某1庭后提交的认房通知单等证据未经庭审质证认证，原判将上述证据作为定案依据，违反法定程序；4、应当对讯问笔录中的侦查人员进行笔迹鉴定，从而确定是否属于非法证据；5许某1未在城镇居住满一年，不应按照城镇标准计算赔偿费用许某1自己承担责任比例应高于50%。上诉人王磊的辩护人提出：原判认许某1轻伤的结果系王磊所致事实不清、证据不足，许某1的轻伤鉴定结论存在错误或虚假的可能性，不能排除合理怀疑，故建议二审法院撤销原判，对王磊改判无罪。经二审审理查明的事实及证据与一审一致，本院予以确认。本院认为，上诉人王绍良、王磊与原审附带民事诉讼原告许某1因琐事发生争执，二上诉人继而共同许某1实施殴打，许某1身体受伤，损伤程度为轻伤一级，其二人行为已构成故意伤害罪；原审附带民事诉讼原告许某2廖某1许某1被伤害一事，与王绍良、王磊发生互殴，致使四人不同程度受伤。上诉人王绍良、王磊的犯罪行为给原审附带民事诉讼原告许某1廖某1许某2造成物质损失，依法应承担相应的民事赔偿责任；本案损害后果的发生，是因双方不能冷静处理矛盾，双方均有过错，可适当减轻二上诉人应负的责任。针对上诉人及辩护人所提上诉理由和辩护意见，在一审评述的基础上，本院综合评判如下：在案证据证实，玉溪市红塔司法鉴定所根据澄江县公安局的聘请，对原审附带民事诉讼原告许某1的伤情进行鉴定，玉溪市红塔司法鉴定所及两名鉴定人均具有从事法医临床鉴定的资质；玉溪明镜司法鉴定中心根据被害许某1的委托对其伤残程度进行鉴定，该鉴定中心及鉴定人亦均具有相应资质，该鉴定中心作出本案鉴定意见的日期为2018年7月11日，在其司法鉴定许可证有效期内。玉溪市红塔司法鉴定所鉴定意见书（玉红司[2018]临鉴字162号）及玉溪明镜司法鉴定中心鉴定意见书均不具有《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第八十五条规定的情形；经人民法院通知，两份鉴定意见各有一名鉴定人出庭作证，不符合《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第八十六条规定的鉴定人拒不出庭作证的情形；王绍良的辩护人所提许某1的鉴定未在鉴定中心内进行、只有一名鉴定人进行鉴定、鉴定人员签名系一人所签的辩护意见没有事实和法律依据，原判将该鉴定意见作为定案证据并无不当，故对二上诉人及辩护人所提关于鉴定意见程序违法、鉴定结论错误的上诉理由及辩护意见均不予采纳。另外，根据被告人供述、被害人陈述、证人证言等证据，原判认定王绍良、王磊共同许某1实施殴打并造许某1轻伤事实清楚、证据确实充分，故对二上诉人及辩护人所提原判认定事实不清、证据不足的上诉理由及辩护意见均不予采纳；原判根据被害人身份证复印件及其当庭陈述等证据，认许某1在城镇居住满一年，并按城镇居民标准计算误工费、护理费符合本案事实及法律规定，原判未将被害许某1庭后提交的认房通知单等证据作为本案证据使用，故对王绍良的辩护人所提原判采信证据不当及按照城镇居民标准计算赔偿费用错误的辩护理由不予采纳；原判根据双方当事人的过错程度，确定由二上诉人承担80%的连带赔偿责任符合本案事实，并无不当，故对王绍良的辩护人所提原判认定过错比例不当的辩护理由不予采纳；此外，关于上诉人王绍良及王磊是否构成自首、原审附带民事诉讼原告廖某1许某2能否作为附带民事诉讼原告人起诉、澄江县人民医院入院记录中引用2013年8月23日X线片的问题，原判已作详细评判，二审不再赘述。综上，对二上诉人及辩护人所提上诉理由及辩护意见均不予采纳。综上，原审审判程序合法，判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，附带民事部分判处合理。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李泳材审判员  崔智鹏审判员  张 萍二〇一九年十一月一日书记员  信思轩