云南省普洱市思茅区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0802民初3460号原告：普洱市中小企业融资担保有限责任公司(统一社会信用代码:91530800792852606P)。住所地:云南省普洱市思茅区茶城大道67号。法定代表人：董碧芳，该公司董事长。委托诉讼代理人：张虹、胡嵎畑，云南思润律师事务所律师。代理权限:特别授权代理。被告：普洱市傣王粮油食品有限公司(统一社会信用代码:91530800557778303M)。住所地:云南省普洱市思茅区工业园区木乃河片区。法定代表人：刘望春。被告：刘望春，男，生于1963年2月1日，汉族，现住云南省西双版纳州景洪市。被告：贺汉秀（系刘望春的妻子），女，生于1963年6月28日，汉族，现住云南省西双版纳州景洪市。被告：刘芬，女，生于1984年1月1日，汉族，现住云南省西双版纳州景洪市。被告：刘勇（系刘芬的丈夫），男，生于1983年10月26日，汉族，现住云南省西双版纳州景洪市。被告：普洱市亚马逊生物科技有限公司(统一社会信用代码:91530800MA6L1DD861)。住所地:云南省普洱市思茅区南屏镇木乃河工业园区。法定代表人：林小健。被告：林小健，男，生于1958年10月12日，汉族，现住广东省海丰县。被告：潘彩娟（系林小健的妻子），女，生于1964年3月4日，汉族，现住广东省海丰县。原告普洱市中小企业融资担保有限责任公司（以下简称中小企业融资担保公司）与被告普洱市傣王粮油食品有限公司（以下简称傣王粮油公司）、刘望春、贺汉秀、刘芬、刘勇、普洱市亚马逊生物科技有限公司（以下简称亚马逊生物科技公司）、林小健、潘彩娟追偿权纠纷一案，本院于2019年8月13日受理后，依法组成合议庭于2019年11月5日公开开庭进行了审理。原告中小企业融资担保公司的委托诉讼代理人张虹、胡嵎畑到庭参加了诉讼，被告傣王粮油公司、刘望春、贺汉秀、刘芬、刘勇、亚马逊生物科技公司、林小健、潘彩娟经本院依法送达开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审判。本案现已审理终结。原告中小企业融资担保公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告傣王粮油公司归还原告代偿款4639182.86元；2.判令被告傣王粮油公司以代偿款4639182.86元为基数，按年利率6.525%向原告支付资金占用费，支付时间自2019年6月25日起至实际清偿之日止；3.判令被告傣王粮油公司每月支付违约金44500元，支付时间自2019年6月25日起至实际清偿之日止;4.判令原告对被告傣王粮油公司抵押的机器设备享有优先受偿权；5.判令原告对被告傣王粮油公司抵押的土地和房产（土地使用权证号为普国用2011第00724号，房屋所有权证号为普房字第××号、普房字第××号）享有优先受偿权；6.判令原告对被告刘望春质押的被告傣王粮油公司55%股权享有优先受偿权；7.判令原告对被告刘芬质押的被告傣王粮油公司42%股权享有优先受偿权；8.判令原告对被告刘芬质押的亚马逊生物科技公司30%股权享有优先受偿权；9.判令被告傣王粮油公司承担原告为实现债权支付的律师代理费75000元；10.判令被告刘望春、贺汉秀、刘勇、刘芬、亚马逊生物科技公司、林小健对原告的第一项、第二项、第三项和第九项诉讼请求承担连带责任；11.判令被告潘彩娟对被告傣王粮油公司不能清偿的部分承担三分之一清偿责任；12.判令八被告承担本案的诉讼费用。庭审中，原告中小企业融资担保公司将第1项诉讼请求的金额减少至4279182.86元，并撤回第4项、第5项诉讼请求。事实及理由：2018年5月10日，被告傣王粮油公司与原告签订《委托担保合同》，约定：原告为被告傣王粮油公司向中国建设银行股份有限公司普洱市分行（以下简称建行普洱市分行）的445万元贷款承担连带保证责任；如被告傣王粮油公司不能按时向建行普洱市分行偿还贷款，致使原告代偿，原告有权向被告傣王粮油公司追偿代偿款，并由被告傣王粮油公司向原告支付自代偿次日起的代偿资金占用费，按同期银行贷款基准利率上浮50%执行；被告傣王粮油公司应承担原告为行使追偿权而产生的诉讼费、律师费等合理费用；如被告傣王粮油公司违约，应按《借款合同》贷款金额的月1%向原告支付违约金至债务清偿时止。同日，被告傣王粮油公司与原告签订普（融）担2018年反担保抵字第09-1号和普（融）担2018年反担保抵字第09-2号《反担保抵（质）押合同》，用位于普洱市木乃河工业园区的机器设备及房产作为反担保的抵押资产，抵押的房产证号为普房字第××号、普房字第××号，土地使用权证号为普国用2011第00724号（该机器设备原告起诉后被告已按36万元出售，价款已支付给原告，故在原告起诉的金额基础上应扣减36万元，原告仅系所涉房产实现其他抵押权后剩余部分的抵押权人，该房屋现已被处理后用于清偿第一顺序抵押权人，故庭审中撤回相关诉讼请求）。同日，被告刘望春与原告签订《反担保抵（质）押合同》，用其在被告傣王粮油公司的55%股权（账面原值55万元）为被告傣王粮油公司的上述借款向原告提供反担保质押。被告刘芬与原告签订《反担保抵（质）押合同》，用其在被告傣王粮油公司的42%股权（账面原值42万元）以及在被告亚马逊生物科技公司的30%股权（账面原值900万元）为被告傣王粮油公司的上述借款向原告提供反担保质押。原告与被告傣王粮油公司、刘芬、刘望春共同到登记机关办理了抵押登记，原告对该三名反担保抵（质）押人提供的抵押物、质押物享有优先受偿权。同日，被告刘望春、贺汉秀、刘芬、刘勇、亚马逊生物科技公司、林小健分别与原告签订了《反担保保证合同》，为原告的保证行为提供反担保，反担保方式为连带责任保证担保。上述合同文件签订之后，2018年5月10日，建行普洱市分行与被告傣王粮油公司签订了《人民币流动资金贷款合同》，约定被告傣王粮油公司向建行普洱市分行借款445万元，贷款期限为一年，自2018年5月14日起至2019年5月13日止。当日，原告与建行普洱市分行签订了《保证合同》，被告林小健、潘彩娟亦与建行普洱市分行签订了《保证合同》，三人共同为上述贷款及利息等相关费用承担连带责任保证。建行普洱市分行已按合同约定向被告傣王粮油公司发放了贷款。贷款到期后，被告傣王粮油公司未按约定偿还建行普洱市分行的贷款，建行普洱市分行向被告傣王粮油公司、林小健、潘彩娟催收未果，故要求原告代偿。原告于2019年6月24日向建行普洱市分行代偿了借款本金440万元，利息239182.86元，本息共计4639182.86元。原告代偿后，多次向被告要求偿还原告支付的代偿款，但被告拒不履行义务。被告林小健、潘彩娟作为连带共同保证担保的保证人，也未在其应承担的份额内履行清偿义务。原告为维护其合法权益，依法向人民法院提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。被告傣王粮油公司、刘望春、贺汉秀、刘芬、刘勇、亚马逊生物科技公司、林小健、潘彩娟未到庭进行答辩，亦未向本院提交书面答辩意见。原告中小企业融资担保公司围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法向被告傣王粮油公司、刘望春、贺汉秀、刘芬、刘勇、亚马逊生物科技公司、林小健、潘彩娟进行了送达，八被告未到庭质证，亦未向本院提交证据。原告的具体举证情况本院在卷佐证。原告提交的证据即普（融）担2018年委托字第09号《委托担保合同》、傣王粮油公司的企业公示信息、普（融）担2018年反担保抵字第09-3号《反担保抵（质）押合同》、（普）股质登记设字（2018）第537号《股权出质设立登记通知书》、普担2018年反担保保字第09-1号《反担保保证合同》、刘望春与贺汉秀的《结婚证》、普（融）担2018年反担保抵字第09-4号《反担保抵（质）押合同》、普（融）担2018年反担保抵字第09-5号《反担保抵（质）押合同》、（普）股质登记设字（2018）第535号《股权出质设立登记通知书》、（普）股质登记设字（2018）第536号《股权出质设立登记通知书》、普担2018年反担保保字第09-2号《反担保保证合同》、普担2018年反担保保字第09-3号《反担保保证合同》、普担2018年反担保保字第09-4号《反担保保证合同》、《人民币流动资金贷款合同》（2份）、《保证合同》（2份）、《最高额保证合同》、林小健与潘彩娟的户口本、《代偿通知书》（3份）、《承担保证责任确认函》、中国建设银行《贷款还款凭证》（5份）、《委托代理协议》、《代理费云南增值税普通发票》、《银行进账单》，上述证据之间能相互印证，形成证据链，具有客观性、关联性、合法性，本院予以确认并在卷佐证。经审理，本院查明以下法律事实：2018年5月10日，原告中小企业融资担保公司与被告傣王粮油公司签订普（融）担2018年委托字第09号《委托担保合同》，约定：原告为被告傣王粮油公司向建行普洱市分行的445万元贷款本金、利息等承担连带保证责任；本协议生效后，在原告与贷款人签订《保证合同》前，被告傣王粮油公司应以转账或现金方式一次性向原告支付本合同项下的担保费，担保费费率为年担保金额的2.6%，即每年115700元；如被告傣王粮油公司不能按时向建行普洱市分行偿还贷款，致使原告代偿，则被告傣王粮油公司构成违约，原告有权追偿代偿的全部款项和自代偿次日起的代偿资金占用费（比照同期银行贷款基准利率上浮50%执行），被告傣王粮油公司应承担原告为行使追偿权而产生的诉讼费、律师费等合理费用；如被告傣王粮油公司违约，应按《借款合同》贷款金额的月1%向原告支付违约金至债务清偿时止。同日，被告傣王粮油公司与原告签订普（融）担2018年反担保抵字第09-1号和普（融）担2018年反担保抵字第09-2号《反担保抵（质）押合同》，用公司位于普洱市木乃河工业园区的机器设备及房产作为反担保的抵押资产，原告与被告傣王粮油公司到登记机关办理了抵押登记。2019年10月25日，经原告同意，前述抵押的机器设备被被告傣王粮油公司出售，所得款项36万元已用于向原告偿还其代偿的本息。根据原告陈述，普（融）担2018年反担保抵字第09-2号《反担保抵（质）押合同》所涉房产现已被用于偿还傣王粮油公司欠其他债权人的债务，原告作为剩余部分资产的抵押权人，已无法再获得清偿。2018年5月10日，被告刘望春与原告签订了普（融）担2018年反担保抵字第09-3号《反担保抵（质）押合同》，将其持有的被告傣王粮油公司的55%股权（账面原值55万元）向原告进行出质，为被告傣王粮油公司进行反担保。被告刘芬与原告签订普（融）担2018年反担保抵字第09-4号《反担保抵（质）押合同》及普（融）担2018年反担保抵字第09-5号《反担保抵（质）押合同》，分别将其持有的被告亚马逊生物科技公司的30%股权（账面原值900万元）及被告傣王粮油公司的42%股权（账面原值42万元）向原告进行出质，为被告傣王粮油公司进行反担保。三份《反担保抵（质）押合同》均约定：担保范围为原告代位清偿的全部债务【包括但不限于本金、利息、复息、罚息、被告傣王粮油公司违约金及贷款人实现债权的费用（诉讼费、律师费等），以及应由被告傣王粮油公司支付给原告的代偿资金占用费，代偿资金占用费以代偿的全部债务为计算基数，从代偿后次日起按同期银行贷款基准利率向上浮动50%计算；委托合同中约定的被告傣王粮油公司应向原告支付的违约金、赔偿金、担保费等；原告为实现债权发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。原告与被告刘望春、刘芬到登记机关办理了股权出质设立登记。2018年5月10日，被告刘望春、贺汉秀、刘芬、刘勇、亚马逊生物科技公司、林小健分别与原告签订了《反担保保证合同》，合同均约定：保证方式为连带责任保证；保证担保范围为原告为被告傣王粮油公司代位清偿的全部债务（本金、利息、复息、罚息、违约金及原告和贷款人实现债权的费用等），以及应由被告傣王粮油公司支付给原告的代偿资金占用费，代偿资金占用费以代偿的全部债务为计算基数，从代偿后次日起按同期银行贷款基准利率向上浮动50%计算；委托合同中约定的借款人应向原告支付的违约金、赔偿金、担保费等。2018年5月10日，建行普洱市分行与被告傣王粮油公司签订了《人民币流动资金贷款合同》，约定：被告傣王粮油公司向建行普洱市分行借款445万元，贷款期限为一年，自2018年5月14日起至2019年5月13日止。2018年5月11日，原告与建行普洱市分行签订了《保证合同》，为被告傣王粮油公司提供连带责任保证担保，保证担保范围包括主合同项下的本金445万元、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向建行普洱市分行支付的其他款项及建行普洱市分行为实现债权、担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等费用）。另，2018年5月10日，被告林小健、潘彩娟亦与建行普洱市分行签订了《最高额保证合同》，约定：被告林小健、潘彩娟为被告傣王粮油公司与建行普洱市分行2018年5月10日至2019年5月10日期间签订的借款合同提供连带责任保证；担保范围为主合同项下的全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、建行普洱市分行实现债权的诉讼费、保全费、律师费等费用；保证责任的最高限额为500万元；主合同项下的贷款、垫款、利息、费用或建行普洱市分行的任何其他债权的实际形成时间即使超出债权确定期间，仍然属于该最高额保证的担保范围，主合同项下债务履行期限届满日不受债权确定期间届满日限制。建行普洱市分行按合同约定向被告傣王粮油公司发放贷款后，被告傣王粮油公司未按约定偿还贷款，截止2019年6月24日，原告代被告傣王粮油公司向建行普洱市分行代偿了借款本金440万元、利息239182.86元，本息共计4639182.86元。另查明，原告中小企业融资担保公司为进行本案诉讼，与云南思润律师事务所签订了《委托代理协议》，并支付了代理费75000元。本院认为，根据《中华人民共和国担保法》（以下简称担保法）第二十一条第一款规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。”第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”被告傣王粮油公司向建行普洱市分行借款445万元，由原告中小企业融资担保公司为主合同项下的本金445万元、利息（包括复利和罚息）、违约金等费用提供保证担保，截止2019年6月24日，由于被告傣王粮油公司未按约定还款，故由保证人即原告中小企业融资担保公司代其向建行普洱市分行支付了借款本金440万元、利息239182.86元，本息共计4639182.86元，据此，原告有权对其代偿的4639182.86元款项向被告傣王粮油公司进行追偿。另，2019年10月25日，经原告同意，被告傣王粮油公司通过出售抵押的机器设备向原告偿还了36万元，该款项原告认可系偿还4639182.86元代偿款，故该36万元应在4639182.86元里进行扣减，被告傣王粮油公司尚应向原告归还的代偿款为4279182.86元，原告该项诉讼请求于法有据，本院予以支持。根据原告与被告傣王粮油公司在《委托担保合同》中的约定，如被告傣王粮油公司不能按时向建行普洱市分行偿还贷款致使原告代偿，则原告有权主张自代偿次日起的代偿资金占用费（比照同期银行贷款基准利率上浮50%执行），故原告主张参照中国人民银行公布的一年期内（包含一年）的贷款基准年利率4.35%上浮50%即6.525%计算代偿款的资金占用费，于法有据，其中，2019年6月25日起至2019年10月25日止的资金占用费计算为4639182.86元×6.525%÷12个月×4个月=100902.23元，此后代偿款的资金占用费以尚欠的代偿款为基数，按年利率6.525%计算到实际清偿之日止。原告与被告傣王粮油公司在《委托担保合同》中亦约定，原告为行使追偿权而产生的律师费等合理费用由被告傣王粮油公司承担，故原告主张由被告傣王粮油公司承担其为实现债权的律师代理费75000元的诉讼请求，本院亦予以支持。关于原告主张的违约金问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”原告与被告傣王粮油公司在《委托担保合同》中约定，如被告傣王粮油公司不能按时向建行普洱市分行偿还贷款，致使原告代偿，则被告傣王粮油公司构成违约，其应按《借款合同》贷款金额的月1%向原告支付违约金至债务清偿时止，该约定不违反法律规定，本院予以支持，故原告主张由被告傣王粮油公司按贷款金额445万元的月1%即44500元支付自代偿次日起（即2019年6月25日起）至实际清偿之日止的违约金的诉讼请求，本院予以支持。关于原告主张的对质押股权的优先受偿权问题。本案中，为进行反担保，被告刘望春用其持有的被告傣王粮油公司的55%股权向原告进行出质，被告刘芬分别用其持有的被告亚马逊生物科技公司的30%股权、被告傣王粮油公司的42%股权向原告进行出质，均约定：担保范围为原告代位清偿的全部债务【包括但不限于本金、利息、复息、罚息、违约金及贷款人实现债权的费用（诉讼费、律师费等），以及应由被告傣王粮油公司支付给原告的代偿资金占用费，代偿资金占用费以代偿的全部债务为计算基数，从代偿后次日起按同期银行贷款基准利率向上浮动50%计算；委托合同中约定的被告傣王粮油公司应向原告支付的违约金、赔偿金、担保费等；原告为实现债权发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。该股权质押合同均是双方当事人的真实意思表示，内容并未违反法律的禁止性、效力性规定，合法有效，据此，原告主张对被告刘望春持有的被告傣王粮油公司的55%股权享有优先受偿权及对被告刘芬持有的被告傣王粮油公司的42%股权、被告亚马逊生物科技公司的30%股权享有优先受偿权的诉讼请求，本院予以支持。关于原告主张的反担保保证责任问题。担保法第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”被告刘望春、贺汉秀、刘芬、刘勇、亚马逊生物科技公司、林小健分别与原告签订了《反担保保证合同》，承诺对上述原告代位清偿全部债务、被告傣王粮油公司应支付给原告的代偿资金占用费、违约金、律师代理费等费用承担连带保证责任，由于被告傣王粮油公司未按约定履行向原告支付上述款项的义务，故原告可要求六被告承担连带清偿责任，原告该诉讼请求，本院予以支持。关于被告潘彩娟应如何承担责任的问题。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条第二款规定：“连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。”原告中小企业融资担保公司、被告林小健、被告潘彩娟均为被告傣王粮油公司向建行普洱市分行的上述借款提供连带责任保证担保，由于三人内部之间并未约定各自承担的比例，故原告承担保证责任后，有权要求被告潘彩娟对被告傣王粮油公司不能清偿的代偿款部分承担三分之一的清偿责任。至于被告傣王粮油公司应向原告支付的代偿款资金占用费、违约金及原告为实现债权的律师代理费，因三名保证人之间并未约定，故原告无权向被告潘彩娟进行主张。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条、第七十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、由被告普洱市傣王粮油食品有限公司于本判决生效之日起十五日内归还原告普洱市中小企业融资担保有限责任公司代偿款项4279182.86元；二、由被告普洱市傣王粮油食品有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告普洱市中小企业融资担保有限责任公司支付自2019年6月25日起至2019年10月25日止以4639182.86元代偿款为基数，按年利率6.525%计算的资金占用费100902.23元，之后的资金占用费以尚欠的代偿款为基数，按年利率6.525%计算到实际清偿之日止；三、由被告普洱市傣王粮油食品有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告普洱市中小企业融资担保有限责任公司支付自2019年6月25日起至实际清偿之日止的违约金（按每月44500元标准计算）;四、由被告普洱市傣王粮油食品有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告普洱市中小企业融资担保有限责任公司支付其为实现债权支出的律师代理费75000元；五、原告普洱市中小企业融资担保有限责任公司对被告刘望春持有的被告普洱市傣王粮油食品有限公司的55%股权享有优先受偿权；六、原告普洱市中小企业融资担保有限责任公司对被告刘芬持有的被告普洱市傣王粮油食品有限公司的42%股权享有优先受偿权；七、原告普洱市中小企业融资担保有限责任公司对被告刘芬持有的被告普洱市亚马逊生物科技有限公司的30%股权享有优先受偿权；八、由被告刘望春、贺汉秀、刘勇、刘芬、普洱市亚马逊生物科技有限公司、林小健对上述第一项、第二项、第三项、第四项债务承担连带清偿责任；九、由被告潘彩娟对被告普洱市傣王粮油食品有限公司不能向原告普洱市中小企业融资担保有限责任公司清偿的代偿款部分，承担三分之一的清偿责任；十、驳回原告普洱市中小企业融资担保有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费41633元、保全费3770元，由被告普洱市傣王粮油食品有限公司、刘望春、贺汉秀、刘勇、刘芬、普洱市亚马逊生物科技有限公司、林小健共同承担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省普洱市中级人民法院。审 判 长  杨昌金审 判 员  李明娟人民陪审员  叶 敏二〇一九年十一月七日法官助理查方艳书记员白文琳