黑龙江省鸡西市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑03民终789号上诉人（一审被告）：中国联合网络通信有限公司密山市分公司，住所地黑龙江密山市东安街。负责人：阮刚，分公司总经理。委托诉讼代理人：曲波，男，1982年8月2日出生，该公司员工，住黑龙江省鸡西市鸡冠区。被上诉人（一审原告）：辛萍，女，1973年5月8日出生，汉族，无职业，住黑龙江省密山市。委托诉讼代理人：倪慧龙，黑龙江辰衡律师事务所律师。上诉人中国联合网络通信有限公司密山市分公司因与被上诉人辛萍公共场所管理人责任纠纷一案，不服黑龙江省密山市人民法院（2019）黑0382民初765号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月16日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国联合网络通信有限公司密山市分公司委托诉讼代理人曲波、被上诉人辛萍及其委托诉讼代理人倪慧龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国联合网络通信有限公司密山分公司上诉请求：请求二审法院依法查明本案事实，撤销（2019）黑0382民初765号民事判决，驳回被上诉人的全部诉讼请求。事实和理由：一、本案明显事实不清，证据不足。1.本案无任何直接证据或者证人能够证实被上诉人所受伤害是在上诉人营业厅门廊处，本案被上诉人二证人与本案被上诉人均有利害关系，并且没有看到被上诉人受伤过程，本案证人一黄某与被上诉人是好友关系，黄某没有看到被上诉人受伤过程及受伤地点，无法证实上诉人存在侵权行为，更证明不了被上诉人的伤与上诉人存在因果关系；本案证人二辛云庆是被上诉人弟弟，并且只是在事后找到过我公司，无法证明任何问题。2.被上诉人所提交的录音并不完整，也无法证明录制的时间，但录音恰恰能够证明被上诉人所受伤害与我公司无关，我公司兰军在录音中说明我公司没有人员看到被上诉人在我公司营业厅受伤，并且明确告知对方该取证取证，这说明了我公司是积极地配合对方取证，但被上诉人并未要求调取监控，也没有说明在我公司营业厅缴费的过程，我公司并不知道这个过程，并且被上诉人缴费的监控录像与其受伤没有任何关联，确定不了被上诉人到底在哪里受伤的，但肯定不是在营业厅内受伤的，密山市人民法院强行认定我公司没有调取监控录像的不利后果由我公司承担，是毫无法律依据的，是被上诉人自己不告知我公司过程，也没有要求调取监控，举证不能的责任应由被上诉人承担。3.一审庭审过程中，上诉人对被上诉人的误工费、护理费的标准提出异议，但密山市人民法院并未核实对方提供的误工费、护理费标准，属于明显的事实不清，支持是没有法律依据的。4.上诉人提供的被上诉人所述受伤地点的照片恰恰证实了上诉人已经尽了合理的告知义务和管理义务，被上诉人应自行承担责任。5.本案审理过程中，被上诉人仅仅出具了医疗费结算票据，住院记录，用药清单、出院记录均未当庭质证和提供，无法证实治疗的合理性并与被上诉人受的伤有关，也无法证明治疗经过，是否存在过度医疗都无法证实，密山市人民法院单靠一张结算票据就认定数额，明显认定事实错误。二、一审程序违法。一审法院关于鉴定机构的选择明显的违反法定程序，鉴定机构的选择应该由双方协商选择，协商不成到中院指定鉴定机构，密山市人民法院仅仅电话通知我公司要求对方鉴定，就决定了鉴定机构，属于明显违反法定程序。综上所属，被上诉人并没有直接证据证明在我公司门廊处摔伤，无法证实受伤原因，鉴定程序违反法定程序，医疗费用不合理，密山市人民法院判决属于明显事实不清、证据不足、违反法定程序，应依法改判，请求鸡西市中级人民法院依法支持上诉人诉求。辛萍辩称，中国联合网络通信有限公司密山分公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。辛萍向一审法院起诉请求：要求被告赔偿原告各项损失80418.24元，其中医疗费31188.24元、住院伙食补助费3000元、误工费30390元、护理费10130元、营养费3000元、鉴定费2710元。一审法院认定事实：2018年12月5日下午16时左右，原告辛萍与朋友黄某到被告中国联合网络通信有限公司密山分公司营业厅交费。黄某停车时，辛萍先进入营业厅。黄某进入营业厅时，发现辛萍坐在进门处地上，不能行动。黄某将辛萍扶到营业厅内西侧座椅上，并替辛萍交纳了电话费。交费时间为16时14分22秒。随后黄某将辛萍送到密山市人民医院。闻讯赶来的辛萍家人为辛萍办理了住院手续。住院时间为2018年12月5日17时35分。经诊断为右外踝骨骨折关节半脱位，右后踝骨折，右踝三角韧带损伤，右下胫腓联合韧带损伤。辛萍住院治疗26天出院，花去医疗费28430.57元。2019年3月22日，辛萍再次到密山市人民医院住院进行右踝位置螺钉取出术，住院5天，花去医疗费2757.67元。辛萍弟弟辛云庆在辛萍住院后，找到被告单位管理人员兰军处理此事。兰军在2019年3月26日与辛云庆的通话录音中称，“当时你是不是在二楼找的我和房主任，你和我们说只是你姐在这屋里滑倒了，具体滑倒没滑倒我们没有看到。你们该住院住院，该起诉起诉。该怎么取证取证。法院判多少钱，我们就赔多少钱。”中国联合网络通信有限公司密山分公司称，辛萍所述摔倒的地点没有监控，营业厅内有监控。在接到辛云庆通知辛萍在营业厅摔倒一事后，兰军曾询问营业厅内工作人员，无人知道辛萍摔倒一事。但未调取营业厅内的监控查看辛萍是否是他人扶到大厅。营业厅内的监控内容只能保留15天，现已无法核实。案件审理中，原告辛萍向一审法院申请对其伤残等级、医疗终结时间、护理人数及天数、营养费进行鉴定。经一审法院委托，鸡东县人民医院司法鉴定所于2019年6月6日作出鸡东【2019】临司鉴字103号司法鉴定意见书。鉴定结论为：1、被鉴定人辛萍右踝关节骨折不构评残标准。2、被鉴定人辛萍医疗终结时间为6个月。3、被鉴定人营养期为60天，伤后60天内可适当增加营养。4、被鉴定人护理期为60天，伤后1-60天内每天需护理人员1人。经核算，辛萍的损失为：医疗费31188.24元、伙食补助费3000元、误工费30390元、护理费10130元、营养费1500元，合计损失为76208.24元。一审法院认为，公民的身体健康权依法受法律保护。原告辛萍陈述的事实被告中国联合网络通信有限公司密山分公司虽然否认，但证人黄某证实其进入门厅后，发现辛萍坐在了门厅地上，其将辛萍扶入大厅。由此可证实辛萍受伤的地点为大厅门内。虽然中国联合网络通信有限公司密山分公司对证人证实有异议，但未就其异议提供证据证实。且辛萍住院期间其弟弟辛云庆找过中国联合网络通信有限公司密山分公司兰军要求解决辛萍受伤一事。虽然中国联合网络通信有限公司密山分公司称辛萍摔倒处无监控，兰军在知道此事后应当调取营业厅内的监控，查看辛萍是否由他人扶入营业厅内的事实。且监控由中国联合网络通信有限公司密山分公司保管使用，监控内容保留时间亦由其掌握。中国联合网络通信有限公司密山分公司作为公共场所管理人有义务尽到保证公众在其公共场所内的安全。在事发时应当保留该监控记录，明知已发生有人受伤的情况下，而不查看和保留监控记录，应当承担举证不能的法律后果，对辛萍造成的后果，其应承担主要责任，应以70%为宜。辛萍在进入营业厅时未能充分履行安全注意义务而致摔倒，本身亦有过错，应承担次要责任，应以30%为宜。因此，辛萍主张中国联合网络通信有限公司密山分公司承担赔偿责任的请求，符合法律规定，依法予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项规定，判决：原告辛萍医疗费等经济损失76208.24元，由其自负22862.64元。被告中国联合网络通信有限公司密山分公司赔偿原告辛萍53345.60元，于判决生效后给付。二审中，当事人没有提交新证据。二审庭审中辛萍自述无职业，伤后由其妹护理，其妹亦无固定职业。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条规定，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。中国联合网络通信有限公司密山分公司的营业厅系公共场所，其作为公共场所管理人应尽到保障公众在其管理的公共场所内人身安全的保障义务。辛萍在去营业厅缴费的过程中在门廊处摔伤，有证人黄某的证实，且辛萍在伤后住院期间，其弟辛云庆找过中国联合网络通信有限公司密山分公司兰军要求解决辛萍受伤一事。兰军称没有人看到辛萍受伤一事，虽然兰军要辛云庆该取证取证，但营业厅内的监控由上诉人管理、掌控，故兰军在知道此事后应当调取营业厅内的监控，查看辛萍是否由他人扶入营业厅内的事实，在事发时应当保留该监控记录，明知已发生有人受伤的情况下，而不查看和保留监控记录，应当承担不利的法律后果，应认定辛萍系在去营业厅缴费的过程中在门廊处摔伤。故一审判决中国联合网络通信有限公司密山分公司承担主要责任并无不当。一审庭审中被上诉人辛萍提交了住院病历及医药费票据，上诉人对其治疗的合理性和必要性并未提出异议。一审卷宗技术鉴定委托书中有相关领导的批示，且上诉人认可一审法院已通知其鉴定，故上诉人所称被上诉人的住院记录，用药清单、出院记录均未当庭质证和提供，无法证实治疗的合理性及与原告受的伤有关系，也无法证明治疗经过，是否存在过度医疗都无法证实，密山市人民法院单靠一张结算票据就认定数额，明显的事实认定错误和鉴定程序违法的上诉理由不成立。但被上诉人辛萍无职业，伤后由其妹护理，其妹亦无固定职业，故一审判决辛萍的误工费、护理费按职工的平均工资标准计算错误。辛萍的误工费应按一审法庭辩论终结的上一年度统计即2018年全省人均可支配收入29191元计算，计14595.50元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定，即护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，辛萍的护理费根据黑龙江省鸡西市地区的护工劳务报酬标准，酌情按每天100元计算，计6000元。综上所述，中国联合网络通信有限公司密山分公司的上诉请求部分成立。本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销黑龙江省密山市人民法院（2019）黑0382民初765号民事判决；二、中国联合网络通信有限公司密山市分公司赔偿辛萍各项损失计56283.74元的70%，即39398.62元，于判决生效后立即给付；三、驳回辛萍的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费804元，由辛萍负担304元，中国联合网络通信有限公司密山市分公司负担500元；一审鉴定费2710元，由辛萍负担813元，中国联合网络通信有限公司密山市分公司负担1897元。二审案件受理费804元，由辛萍负担304元，中国联合网络通信有限公司密山市分公司负担500元。本判决为终审判决。审判长 王 伟审判员 于永强审判员 李绍军二〇一九年十一月二十五日书记员 马琳琳书记员 张 驰