东营市河口区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0503民初1110号原告：李金英，女，1948年6月12日出生，汉族，现住河口区。委托诉讼代理人：李龙虎，东营河口孤岛法律服务所法律工作者。被告：河口区孤岛振华灯具店，住所地孤岛镇永兴路。统一社会信用代码：92370503MA3DR3TF7X。经营者：尚凡兵，男，1977年1月4日出生，汉族，河口区孤岛振华灯具店业主，现住该店。被告：巴中红，女，1977年12月5日出生，汉族，现住河口区。两被告委托诉讼代理人：宋遵义，山东途安律师事务所律师。被告：许慧超，男，1990年6月19日出生，汉族，河口区孤岛振华灯具店员工，现住河口区。原告李金英诉被告河口区孤岛振华灯具店（以下简称“振华灯具店”）、巴中红、许慧超人身损害赔偿责任纠纷一案，本院于2019年5月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人李龙虎，被告振华灯具店的负责人尚凡兵，被告振华灯具店和巴中红的委托诉讼代理人宋遵义，被告许慧超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李金英向本院提出诉讼请求：1.判令振华灯具店、巴中红赔偿其护理费6480元、伤残赔偿金43503元、伙食补助费240元、精神损害抚慰金1000元、交通费500元、鉴定费4430.19元，合计56153.19元；2.本案相关诉讼费用由被告承担。事实与理由：振华灯具店的经营者是尚凡兵与巴中红夫妻，许慧超是店中的雇工。2017年6月29日李金英家中热水器损坏，灯具店的雇工许慧超上门进行维修，但无法修好，经李金英与巴中红沟通，其建议李金英到店中重新选购热水器，在价格上可以用旧热水器折抵。李金英便乘坐许慧超驾驶的电动车（该电动车为振华灯具店送货用）去店中选购。在经过孤岛电视台东侧路口时，因许慧超骑行速度较快，将坐在电动车车斗内的李金英甩出。李金英受伤后先后到河口区人民医院和胜利油田中心医院诊疗，经中心医院诊断为：闭合性胸外伤、右侧多发肋骨骨折、胸12椎体骨折等。李金英住院期间，对方垫付药费10000元。2018年10月27日，东营为民法医司法鉴定中心就李金英受伤出具司法鉴定意见，结论为：1.不构成伤残等级，2.护理期限60天。因该中心没有按照鉴定要求对李金英的原始检材CT片进行鉴定，而以鉴定当日的照片作为检材，鉴定程序错误，故李金英申请对伤残等级进行重新鉴定。法院依法委托天津市津实司法鉴定中心对其伤残等级进行重新鉴定，该中心依据李金英2017年6月29日的原始CT片，根据《人体损伤致残程度分级》规定，鉴定其构成十级伤残。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，振华灯具店和巴中红作为雇主应承担赔偿责任，故诉至法院。振华灯具店辩称，1.事故并非发生在许慧超从事雇佣活动期间，许慧超的本职工作是电器安装、维修，在其本职工作完成后，李金英主动要求乘坐其电动车，已经超出了其本职工作范围。2.李金英已经70多岁，当时并未乘坐在电动车车厢内，而是乘坐在围栏上，事发时电动车的速度很慢，其之所以受伤是因年龄较大，反应较慢，自身存在严重过错，许慧超对事故的发生没有过错，完全是出于好意，免费同乘。3.灯具店规定员工不得擅自超出工作范围从事活动，否则将依章进行处罚，许慧超的行为已经给灯具店造成了不良影响，故灯具店不应承担赔偿责任，若查明李金英受伤确系其自身原因所致，要求返还垫付的费用10000元。巴中红辩称，灯具店的实际经营人是尚凡兵，并非巴中红，李金英起诉其属主体错误。许慧超辩称，是李金英主动提出搭乘其车辆去市场的。李金英称被电动车甩出去不属实，事发时电动车快没电了，速度也不快，其坐在车栏杆上，不清楚是怎么掉下车的。李金英围绕其诉讼请求提交下列证据：证据1李金英家属2018年7月份向灯具店索赔时的视频光盘及书面整理资料一份，被告对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认。证据2河口区人民医院影像检查急诊报告单、胜利油田中心医院住院病历及出院诊断证明复印件各一份，被告对证据真实性无异议，本院对其真实性予以确认。证据3东营为民法医司法鉴定中心司法鉴定意见书一份，被告认可其真实性，本院对真实性予以确认。证据4护理人员的身份证明，被告对真实性无异议，本院对该护理人员的身份予以确认。证据5天津市津实司法鉴定中心司法鉴定意见书一份，被告许慧超称看不懂未提出异议，被告振华灯具店与巴中红对该鉴定结论不予认可，认为该鉴定结论并非在本案中形成，且第一次鉴定显示仅有右侧4、5肋骨骨折，而第二次鉴定显示为7根肋骨骨折，第二次的鉴定报告没有对被鉴定人进行检查询问的照片，是否对原告进行了临床检查不能证实，故认为第二次伤残鉴定依据的病历材料，影像资料严重缺乏，鉴定结论不客观，而申请对原告伤残等级进行重新鉴定。本院认为证据3和证据5两份司法鉴定意见书均系本院委托专业鉴定机构作出，振华灯具店和巴中红参与了鉴定过程，其以上述鉴定并非在本案中委托而提出的抗辩，本院不予采纳。关于两份鉴定结论如何采信，本院将结合其他证据和事实予以认定。证据6鉴定费票据两张，被告对证据真实性未提出异议，本院对其真实性予以认定。证据7城镇居民医疗保险住院医疗费核算凭证（复印件）一份、胜利油田中心医院费用结算清单（复印件）二份，证据8票据9张，证据9胜利油田城镇居民慢性病鉴定申报表一份及东营市人民医院住院病案一份，被告对证据本身的真实性无异议，本院对证据的真实性予以确认。振华灯具店、巴中红提交涉案车辆照片打印件一张，李金英认可照片中的车辆即其乘坐的电动车，本院予以确认。根据上述证据认证情况，结合当事人陈述，本院确认以下案件事实：振华灯具店登记业主为尚凡兵，巴中红为尚凡兵的妻子，巴中红无业，主要收入来源为灯具店。许慧超系灯具店店员，负责送货、安装和维修。2017年6月29日李金英因购置的热水器发生故障，要求振华灯具店进行维修，巴中红安排店员许慧超上门维修，许慧超驾驶店中的宏迪牌电动三轮车到李金英家中维修，但未能修好。临近中午11时许，许慧超驾车返回店中，当车辆行驶至孤岛电视台与原社区机关车队丁字路口处自北向南右拐弯时，乘坐在车后的李金英摔下受伤，许慧超将车停下后打电话告知了巴中红，李金英之子李成孝当时也在灯具店内，灯具店距离事发地点约200米，后巴中红和李成孝一起到了事发地点。李金英称当时其半蹲在车斗内，许慧超驾驶车辆速度较快，过路边减速带时将其颠起，加之车辆拐弯，将其甩出车外。许慧超则称李金英当时坐在车斗的围栏上，车辆拐弯速度并不快，其拐弯时只顾看周围的车辆，不知道李金英是怎么摔伤的。事发后李金英被送往河口区人民医院救治，拍摄的影像检查急诊报告单载明：1.右颞顶部血肿，余颅脑未见明显外伤CT征象；2.腹部未见明显外伤CT症象；3.湿肺：双侧胸腔积液；4.右侧第2、3、4、5、6、7、8肋骨骨折；5.腰椎未见明显骨折CT征象；6.胸12椎体变扁。后李金英被送往胜利油田中心医院住院治疗8天，产生住院费用10228.77元。出院诊断为：闭合性胸外伤，右侧多发肋骨骨折（右侧2-8肋）；胸腔积液（双侧）；胸12椎体骨折；头外伤头皮血肿。振华灯具店向其支付医疗费用10000元。事发后振华灯具店为李金英更换了新热水器，称双方曾协商将更换热水器的费用抵作医疗费，热水器售价2000元，李金英则称以旧换新后热水器价格为1500元，不同意抵作医疗费。李金英曾就其摔伤造成的损失向本院起诉振华灯具店和巴中红要求赔偿，并申请诉前对其伤残等级等进行鉴定，本院依法委托东营为民司法鉴定中心进行鉴定，该中心于2018年10月27日出具司法鉴定意见书，鉴定报告中阅片所见内容为：“2017年6月29日腰椎CT、胸部CT：因片子曝光，无法阅片。2017年7月5日胸部X线：胸廓对称，双肺纹理增多，右侧第4、5肋骨骨折，断端略有错位。2017年7月3日MRI:胸椎曲度后凸，诸椎体前缘可见骨质增生，T2椎体楔形变，椎体上缘可见局限凹陷，见横行长T1T2异常信号，压脂像为高信号。2018年9月13日胸部CT+三维重建：双肺纹理清晰，右侧第4-6肋骨形态不规则，右侧第2、3肋骨局部密度增高。”鉴定李金英不构成伤残等级，护理期限为60日。李金英为此次鉴定交纳鉴定费1600元、产生检查费906元。李金英对上述伤残等级鉴定结论不服，申请重新鉴定，本院依法委托天津市津实司法鉴定中心进行鉴定，该中心于2019年3月22日出具司法鉴定意见书，载明：依据《法医临床检验规范》于2019年3月14日对被鉴定人李金英进行检查，依据《法医临床影像学检验实施规范》对送检影像学资料进行审核。依据《人体损伤致残程度分级》标准进行伤残等级评定。查体：自行步入检查室。阅送检的李金英2017年6月29日在东营市河口区人民医院CT片示：右侧第2-8肋骨骨折，部分断端错位。鉴定意见：李金英外伤致右侧第2-8肋骨骨折，为十级伤残。李金英为此次鉴定交纳鉴定费3000元。该案审理过程中李金英于2019年5月8日撤回起诉，案号为（2019）鲁0503民初741号。本案审理过程中东营为民法医司法鉴定中心向本院出具了《鉴定意见情况说明》，称鉴定过程中申请人向其提交的2017年6月29日腰椎CT、胸部CT片因曝光无法阅片，其机构对当时现有资料进行了阅片，并要求被鉴定人复查胸部CT+三围重建，结合被鉴定人的病史及当时现有影像资料出具的鉴定结论。本院为核实李金英肋骨受伤情况，到河口区人民医院调取了2017年6月29日其拍摄的胸部CT片，并核实了当天影像检查急诊报告单的真实性，确认该院诊断其右侧第2-8根肋骨骨折的情况。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。李金英在乘坐许慧超驾驶车辆的过程中摔伤，根据《侵权责任法》的规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案争议的焦点是许慧超对李金英受伤有无过错及过错大小。从事发时间、地点及事发时李金英之子正在灯具店等候，以及事发后灯具店为李金英更换热水器的情况看，李金英主张在热水器未修好的情况下，经与巴中红联系到店中选购新热水器具有合理性，店主尚凡兵在李金英家属向其索赔时也承认“主要是从你家里拉着姨来的，从这里摔着的”，印证了李金英的主张，故本院对李金英乘坐许慧超车辆去灯具店选购热水器的事实予以确认，双方之间并非好意同乘关系。关于李金英如何从车上摔下双方所述不一致，且均未提供证据证明，本院无法认定。从本院查明和认定的事实看，许慧超拉载李金英到店中选购热水器，有义务保障乘车人的人身安全，但其违规驾驶电动三轮车载客，既缺乏必要的安全保障设施，在行驶至拐弯处时也未尽到安全提示义务，对李金英摔伤存在明显过错；李金英违规乘坐电动三轮车，对乘车风险应有一定的预见性，但在乘车过程中未对自身安全尽到谨慎的注意义务，亦存在一定过错。综合考虑本案乘车原因、双方当事人的年龄大小及对危险的防范和掌控能力，本院认定许慧超对事故发生负主要责任，李金英负次要责任。振华灯具店的经营者为尚凡兵，巴中红作为其妻子，收入来源于该店，并指派许慧超工作，故能够认定灯具店由其夫妻二人共同经营。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，“从事雇佣活动”是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动；雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。根据上述规定，许慧超拉载李金英去店里选购热水器，系灯具店经营业务的延伸，振华灯具店和巴中红作为雇主应对许慧超的侵权行为承担赔偿责任。李金英主张的各项损失如下：（一）医疗费。事发当天李金英被胜利石油管理局孤岛医院救护车送到河口区人民医院救治，产生急救车费用200元、拍片费1300元、药费75.93元和15.83元、挂号费3元，共计1594.76元，其提供了有效的医疗票据予以证实，本院对上述费用予以确认。后李金英经该院送往胜利油田中心医院住院治疗8天，产生急救车费用276.59元，住院费10228.77元经医保报销后自行支付6239.21元，其中39感冒灵颗粒14.4元非治疗本次伤情所产生，应予以扣除；脊柱矫形器费用1977.6元李金英称系为避免瘫痪风险医院建议使用，对方对该费用虽不认可却未提供相反证据推翻其必要性和合理性，故本院予以确认。另有2010年10月12日金额为1916.6元的交费凭证，因李金英未提交相应的门诊病历，本院无法认定该费用与本案交通事故的关联性，不予支持。上述医疗费金额合计8096.16元。（二）住院伙食补助费。李金英主张住院伙食补助按每天30元计算为240元，较为合理，本院予以确认。（三）交通费。李金英对其该项主张未提供证据证明，本院综合考虑其伤情、住院时间及参与鉴定等情况，酌定为400元。（四）护理费。李金英主张住院期间由子女护理，出院后由王淑彦护理，按院外60天计算其护理费，本院认为鉴定结论中的护理60天包含住院8天，故仅支持王淑彦院外护理52天的费用，王淑彦为城镇居民，按照山东省城镇居民人均纯收入每天108.35元计算为5634.2元。（五）残疾赔偿金。2017年1月1日起施行的《人体损伤致残程度分级》规定十级伤残包含以下情形“5.10.3颈部及胸部损伤：7)肋骨骨折6根以上，或者肋骨部分缺失2根以上;肋骨骨折4根以上并后遗2处畸形愈合。”本院就李金英的伤残等级先后委托东营为民法医司法鉴定中心和天津市津实司法鉴定中心进行鉴定，从前者出具的鉴定意见书和情况说明看，其鉴定结论是在李金英提供的2017年6月29日腰椎CT、胸部CT片曝光的情况下作出的；后者则是依据李金英2017年6月29日拍摄的CT片作出，其阅片所见“右侧第2-8肋骨骨折，部分断端错位”，与河口区人民医院的影像检查急诊报告单及胜利油田中心医院的诊断一致，本院在审理过程中亦向河口区人民医院调取了李金英受伤当日拍摄的胸部CT片，并核实了其影像检查报告单诊断的真实性，能够确认李金英摔伤致七根肋骨骨折，故天津市津实司法鉴定中心作出的其构成十级伤残的鉴定结论符合上述《人体损伤致残程度分级》的评定标准，本院予以采信，对振华灯具店提出的重新鉴定申请不予准许。李金英为城镇居民，定残时年满70周岁，残疾赔偿金按照山东省城镇居民人均纯收入计算为：39549元/年*【20年-（70岁-60岁）】*10%=39549元。（六）鉴定费。李金英在东营为民法医司法鉴定中心交纳鉴定费1600元及检查费906元，该次鉴定因其个人提供的CT片曝光而未能构成伤残等级，故上述鉴定费用由其自行承担；李金英向天津市津实司法鉴定中心支付鉴定费3000元，本院对该费用予以确认。综上，原告因本次受伤产生的医疗费、住院伙食补助、交通费、护理费、残疾赔偿金及鉴定费合计56919.36元，本院酌定由振华灯具店和巴中红承担60%的赔偿责任金额为34151.62元，剩余部分由李金英自行负担。李金英因本次事故造成身体多处肋骨骨折并构成伤残，给其身心造成较大痛苦，其主张精神损害抚慰金1000元较为合理，本院予以支持。上述赔款扣除振华灯具店已经垫付的10000元后，还应支付25151.62元（34151.62元+1000元-10000元）。关于振华灯具店为李金英更换的新热水器，双方对价款有争议，且李金英不同意折抵赔款，双方可另行处理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告河口区孤岛振华灯具店、巴中红于本判决生效后五日内日赔偿原告李金英医疗费、住院伙食补助费、交通费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金及鉴定费合计25151.62元；二、驳回原告李金英的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1203.83元，由原告李金英负担664.51元，由被告河口区孤岛振华灯具店、巴中红负担539.32元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。审 判 长  刘晓蕊人民陪审员  李希平人民陪审员  罗丽华二〇一九年十一月十二日书 记 员  刘 佳