广东省珠海市金湾区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0404民初2071号原告：阮向阳，男，汉族，1977年7月28日出生，身份证住址：安徽省巢湖市无为县，现住广东省珠海市金湾区。委托诉讼代理人：党全胜，广东瀛凯邦律师事务所律师。被告：丁继东，男，汉族，1981年1月10日出生，住四川省岳池县。被告：宋开东，男，汉族，1981年11月12日出生，身份证住址：四川省南部县，现住珠海市金湾区。原告阮向阳与被告丁继东、宋开东租赁合同纠纷一案,本院于2019年5月29日立案后，依法适用简易程序，于2019年7月3日公开开庭进行了审理。原告阮向阳的委托诉讼代理人党全胜，被告丁继东、宋开东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告阮向阳向本院提出诉讼请求：1.判令被告丁继东支付人民币150,000元及利息（自2018年11月24日起按年利率36%计至实际偿还之日，暂计至2019年5月24日为27,000元）；2.判令被告宋开东对上述债务承担连带还款责任；3.诉讼费用由两被告承担。诉讼过程中，原告变更第一项诉讼请求为：判令被告丁继东支付人民币134,500元及利息（以134,500元为基数，自2018年12月3日起按年利率36%计至实际偿还之日止）。事实和理由：因被告丁继东拖欠原告租金及损失，原告于2017年2月24日起诉，经珠海市金湾区人民法院（2017）粤0404民初482号民事判决书，判决被告丁继东于判决生效之日起七日内一次性支付租金及损失16万元及以16万元为基数自2015年5月1日起的利息。判决生效后，原告依法申请执行，经执行法官调解达成执行和解，原告与被告丁继东及担保人被告宋开东签订《还款计划》，剩余执行款15万元分两期还清，最后还款期限为2019年1月30日，并约定了按年利率36%支付利息。然而至今被告丁继东未按《还款计划》履行。被告宋开东作为担保人在《还款计划》上签字，依法应对执行和解协议的履行承担连带保证责任。依据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条：“被执行人一方不履行执行和解协议的，申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书,也可以就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼。”故原告诉至法院，请求法院支持原告的诉讼请求。原告阮向阳向本院提交了以下证据：《还款计划》、（2017）粤0404执1292号执行案件受理通知书、（2017）粤0404民初482号民事判决书。被告丁继东辩称，一、签订《还款计划》的时候，我尚欠原告材料款16万元及利息共18万多元。2018年11月13日晚上8点半，我主动到原告的办公室商议还款事宜，原告提出总共要还款25万元，我不同意原告提出的还款数额。谈到了第二天凌晨2点左右，原告和他在场的朋友说如果这件事我不承认就不让走，并且该债务中的10万元由我替原告还给案外人曾东禹，原告还要求我必须找一个担保人。于是我打电话给我的朋友即被告宋开东，让被告宋开东在《还款计划》的担保人上签字。因为当时原告说，我不签订《还款计划》、不提供担保人，就不让我走，所以我认为这份《还款计划》是我在迫不得已的情况下签订的。我于2018年11月底向原告偿还了4500元，于2018年12月3日向原告微信转账2万元，我目前尚欠原告材料款及2018年11月13日前的利息共计6万元左右。我同意向原告支付2018年11月13日起的利息，但我认为应按照原判决判项给付尚欠款项。被告丁继东未向本院提交证据材料。被告宋开东辩称，我不同意原告的诉讼请求，我不该承担连带还款责任。我与原告、被告丁继东都是朋友，原告与被告丁继东在签订《还款计划》时告知我是作为见证人签字。原告说怕以后找不到被告丁继东，让我担保涉案债务未还清前被告丁继东不会消失，即不会不接电话或找不到人。我只是中间人，当原告找不到被告丁继东，由我出面来找被告丁继东。被告宋开东未向本院提交证据材料。本院经审理认定事实如下：原告因被告丁继东拖欠其木方方条租金及损失费用共16万元，遂于2017年2月24日诉至本院。本院于2017年4月10日作出（2017）粤0404民初482号民事判决书，判决：一、被告丁继东于该判决生效之日起七日内一次性给付原告租金及损失人民币16万元；二、被告丁继东于该判决生效之日起七日内一次性给付原告逾期支付利息（利息按照中国人民银行同期贷款利率，以16万元为基数，自2015年5月1日计算至本院确定的债务履行期限届满之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1926元，由被告丁继东承担。2017年8月9日，原告就上述判决向本院申请强制执行，本院经审理认为，原告申请符合法定受理条件，予以立案受理。该案案号为（2017）粤0404执1292号。2018年11月13日，原告与被告丁继东、宋开东签订《还款计划》，内容为：本人丁继东经金湾区法院判决欠原告人民币25万元，已经三方协议由被告丁继东代原告向曾东禹支付10万元，剩下15万元本人计划分2次还清。第一次，2018年11月25日前还款5万；第二次，2019年1月30日前还款10万及之前以十五万元为基数的所有利息。为保证债权人利益，被告丁继东承诺向原告支付该欠款年利率百分之三十六的利息，直到还清。（备注：如违约原告可继续向法院申请强制执行）。原告在债权人处签名并按捺指印，被告丁继东在欠款人处签名并按捺指印，被告宋开东在担保人处签名并按捺指印。庭审中，原告与被告丁继东共同确认：1、《还款计划》的25万元针对的是（2017）粤0404民初482号民事判决中的16万元本息及诉讼费；2、《还款计划》第二次还款中约定的“及之前以十五万元为基数的所有利息”，该利息起算日为2018年11月13日；3、《还款计划》约定的“由被告丁继东代原告向曾东禹支付10万元”，属于债权转让，被告丁继东就该10万元已经与案外人曾东禹另行签订了书面协议；4、2018年12月3日，被告丁继东通过微信转账向原告偿还了2万元。原告另称，（2017）粤0404执1292号执行案件已经终止执行，因为没有查到被告丁继东有新的财产，故没有申请恢复执行；《还款计划》的25万元中的利息，是双方口头约定以16万元为基数，按照同期贷款年利率上浮40%后乘以2，即按年利率17%，从2015年5月1日计算至2018年11月13日，约10万元左右；判决生效后，被告丁继东仅于2018年12月3日偿还了2万元，其中偿还本金15,500元，当月利息4500元（按照年利率36%计算）；被告宋开东承担连带担保责任，对被告丁继东的债务全额担保，没有约定担保期限，因为担保人不是在执行法官处承诺担保执行，所以原告提起本案诉讼。被告丁继东另称，不清楚《还款计划》的25万元中的利息是如何计算的，其不同意原告陈述的利率；判决生效后，其于2018年11月底向原告还款4500元，但不是转账至原告本人账户，于2018年12月3日向原告微信转账还款2万元，合计向原告还款24,500元，从2017年开始每月向案外人曾东禹还款5000元，已经偿还了5万元左右；各方无约定担保性质、范围、内容、期限；其同意按照原判决判项，对减去转让给曾东禹的10万元后剩下的本息承担还款责任。被告宋开东另称，《还款计划》没有约定担保性质、范围、内容、期限，其没有留意《还款计划》对利息的约定。上述事实有原告提交的证据及庭审笔录等在卷佐证。本院认为，关于原告主张被告丁继东支付15万元。原告主张按照与被告丁继东重新约定的逾期利息标准年利率17%，以16万元为基数，从2015年5月1日计算至2018年11月13日止的利息，加上16万元本金和前案的诉讼费1926元，截至2018年11月13日，被告丁继东欠付原告债务本息合计为25万元。为此，原告提供了（2017）粤0404民初482号民事判决及《还款计划》予以佐证。被告丁继东辩称，认可其中的本金16万元，但《还款计划》是在被胁迫的情况下签订，并非其真实意思，利息应按中国人民银行同期贷款利率计算。原告主张的利息标准没有明显过高，符合法律规定，被告丁继东未提交相反证据反驳《还款计划》，对其是被胁迫签订《还款计划》的主张，亦未提交证据予以佐证，故对被告丁继东上述主张，本院不予采纳，对原告主张截至2018年11月13日，被告丁继东欠付原告债务合计为25万元予以采纳。《还款计划》写明“已经三方协议由丁继东代原告向曾东禹支付10万元，剩下15万元本人计划分2次还清”，原告与被告丁继东亦确认其中原告享有的10万元债权已经转让给案外人曾东禹，因此，截至2018年11月13日，被告丁继东尚欠原告债务为15万元。被告丁继东主张于2018年11月底向原告还款4500元，于2018年12月3日向原告还款2万元。原告对2018年12月3日还款的2万元予以认可，本院予以确认。原告对被告丁继东主张2018年11月还款4500元不予认可，被告丁继东未能提交证据予以佐证，应承担举证不能的不利后果，故本院对被告丁继东主张于2018年11月还款4500元不予采信。原告还主张被告丁继东于2018年12月3日偿还的2万元，其中4500元是偿还2018年11月13日后以15万元为基数、按照年利率36%计算的一个月利息，15,500元是偿还本金。《还款计划》约定，被告丁继东向原告支付该欠款年利率百分之三十六的利息，未约定还款顺序。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。原告上述主张符合合同约定和法律规定，本院予以采信，则至2018年12月3日，被告丁继东尚欠原告债务134,500元（150,000元-15,500元）。关于原告主张的利息，实为原、被告双方约定被告迟延付款的违约金。原告主张被告丁继东支付以134,500元为基数，按年利率36%，自2018年12月3日起计至实际偿还之日止的利息。被告丁继东辩称应按中国人民银行同期贷款利率计算利息。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定,当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本院认为，未按期支付还款计划约定的款项导致的损失主要为利息损失。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款规定，借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。原告主张的按照年利率36%计算的利息，系把原债务本金16万元加上2015年5月1日起计算至2018年11月13日止的利息及前案诉讼费合计后的金额作为新的基数计算，显然，原告主张的自2018年12月3日起计算的逾期利息标准过高，本院酌定调整利息标准为年利率24%。即被告丁继东应支付的利息，以134,500元为基数，按照年利率24%，自2018年12月3日起计算至债务清偿完毕之日止。关于被告宋开东是否承担责任。原告主张被告宋开东对原告的上述债务承担连带保证责任，两被告均辩称其保证作用仅限于原告无法联系被告丁继东时，由被告宋开东出面联系。《中华人民共和国担保法》第六条规定，本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十三条规定，保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第二款规定，主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。被告宋开东在《还款计划》落款的“担保人”处签名并按捺手印，没有特别注明该“担保”的含义，两被告对其主张未提供证据证明，本院不予采信。本院认定，被告宋开东在《还款计划》以保证人身份签字时，其与原告的保证合同关系即告成立。《中华人民共和国担保法》第十九条规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第十八条第二款规定，连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条第二款规定，当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。根据上述规定，原、被告未约定被告宋开东的保证方式、保证范围、保证期限，因此，被告宋开东对被告丁继东在《还款计划》中约定的全部债务承担连带保证责任，《还款计划》约定最后一笔还款期限为2019年1月30日，原告于2019年5月29日起诉主张被告宋开东对原告在本案中的债务承担连带保证责任，符合法律规定，本院予以支持，被告宋开东承担保证责任后，有权向被告丁继东追偿。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十三条、第十八条第二款、第十九条、第二十一条第二款、第二十二条、第二十六条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条、第二十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第二款、第四十二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条规定，判决如下：一、被告丁继东于本判决发生法律效力之日起十日内向原告阮向阳支付人民币134,500元及利息（计算方法：以134,500元为基数，按照年利率24%，自2018年12月3日起计算至债务清偿完毕之日止）；二、被告宋开东对被告丁继东上述第一项判项的债务承担连带保证责任，被告宋开东承担保证责任后，有权向被告丁继东追偿；三、驳回原告阮向阳其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费因适用简易程序，减半收取为人民币1778元，由原告阮向阳负担人民币103元，由被告丁继东、宋开东负担人民币1675元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审判员  梁蔓冰二〇一九年十一月十一日法官助理谢潇潇书记员邓锦辉相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十三条保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十二条保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条被执行人一方不履行执行和解协议的，申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书，也可以就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼。