海南省陵水黎族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）琼9028民初2498号 原告：杨小梅，女，1976年10月1日出生，汉族，自由职业，住琼海市。 委托诉讼代理人：葛肖斐，海南信达律师事务所律师。 被告：陵水绿根农业开发有限公司，住所地：陵水黎族自治县提蒙乡珍珠湾风情小镇。 法定代表人：王如平，董事长。 委托诉讼代理人：霍明全，海南三和元律师事务所律师。 被告：贵州建工集团第七建筑工程有限责任公司，住所地：贵州省贵阳市南明区新华路102号富中商务大厦三楼。 法定代表人：吴开国，总经理。 委托诉讼代理人：权建成，中邦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈炳翰，中邦律师事务所律师。 被告：李雄文，男，1973年12月13日出生，汉族，自由职业，住海口市。 原告杨小梅与被告陵水绿根农业开发有限公司（以下简称“绿根公司”）、贵州建工集团第七建筑工程有限责任公司（以下简称“贵州七建公司”）、李雄文装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年9月5日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年11月1日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人葛肖斐与被告陵水绿根农业开发有限公司的委托诉讼代理人霍明全、被告贵州建工集团第七建筑工程有限责任公司的委托诉讼代理人权建成、被告李雄文到庭参加诉讼。原告杨小梅、被告陵水绿根农业开发有限公司的法定代表人王如平、被告贵州建工集团第七建筑工程有限责任公司的法定代表人吴开国及其委托诉讼代理人陈炳翰因故未到庭。本案现已审理终结。 原告杨小梅向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告贵州建工集团第七建筑工程有限责任公司向原告清偿工程款项766294元；2、依法判令被告贵州建工集团第七建筑工程有限责任公司向原告支付违约金112802元（以766294元为基数按中国人民银行同期逾期贷款罚息的标准计算，自2017年12月31日至付清为止，暂计算至2019年8月20日）；3、依法判令被告李雄文对上述款项承担连带清偿责任；4、依法判令被告陵水绿根农业开发有限公司在欠付工程价款的范围内承担清偿责任；5、依法判令三被告承担本案诉讼费用。事实和理由：被告陵水绿根农业开发有限公司开发“珍珠湾风情小镇”，由被告贵州建工集团第七建筑工程有限责任公司承建施工。2016年8月2日，被告贵州七建公司陵水珍珠湾.风情小镇项目部及其代表李雄文与原告签订《涂料工程承包合同》（陵水县提蒙镇珍珠湾风情小镇二、三期项目）。约定工程范围为：珍珠湾风情小镇二期、三期外墙涂料，内墙涂料公共部位，内墙精装涂料。工程造价为外墙涂料单价27元/㎡，内墙公共部位涂料单价为18元，内墙精装涂料价格待定。合同价格暂定1500000元。另约定，如甲方不按合同约定支付工程款，从逾期之日起，以拖欠款数额为基数，按照银行同期逾期贷款罚息的标准向乙方支付违约金。签订合同后，原告组织人员于2017年3月2日进场施工，2017年12月31日前完成全面施工并交付使用，原告完成实际工程量总价为1234296元，2018年8月8日，被告贵州七建的现场复核实际工程量人员签字确认。施工过程中，被告贵州七建向原告支付工程款468000元。2019年1月4日，原告再次与被告贵州七建的代表李雄文签字确认应付未付工程款为766296元。原告多次催促被告贵州七建公司、李雄文付清工程款，但俩位被告均以被告绿根公司欠付工程款为由拖延拒付。为维护原告合法权益，特依据相关法律规定向贵院提出诉讼，请求依法查明事实，判如所请。 原告杨小梅提供以下证据佐证其诉讼请求：证据1、涂料工程承包合同，证明2016年8月2日，被告二及其代表李雄文与原告签订《涂料工程承包合同》约定工程范围为：珍珠湾风情小镇二期、三期外墙涂料，内墙涂料公共部位，内墙精装涂料。工程造价外墙涂料单价27元/㎡，内墙公共部位涂料单价为18元，内墙精装涂料价格待定，合同价格暂定1500000元，另约定，如甲方不按合同约定支付工程款，从逾期之日起，以拖欠款数额为基数，按照银行同期逾期打款罚息的标准向乙方支付违约金；证据2、施工班组结算单，证明2018年8月8日，被告二的现场复核实际工程量人员签字确认原告施工总工程量价格为1234296元；证据3、银行汇款明细，证明被告三已向原告支付工程款468000元；证据4、微信聊天记录，证明原告多次通过电话、微信方式联络被告二在海南的办事处经理苏总，苏总均表示拿到工程款后会及时向原告清偿。 原告杨小梅提交的四份证据，经三被告质证，被告绿根公司对原告提交的四份证据，绿根公司并没有参与，因此对四份证据的三性无法提出质证意见，由法庭根据案情的实际情况，来综合认定该四份证据的三性。被告贵州七建公司对原告提交的四份证据的证据1里加盖公章的合法性、证明内容不认可，该合同的第七条明确约定了，面漆完成付工程款的80%，验收合格后三十天内付工程款的97%，有3%的质保金，满一年后，按照合同约定无息的支付，该合同约定与原告的诉状诉请是矛盾的，原告的诉请没有扣除3%质保金，也没有满足验收合格后的付款条件，而是全额要求的工程款，原告没有质证验收合格的相关证据。对证据2的对被告二的合法性、关联性不予认可，因为是被告三的个人结算，不能代表被告二；对证据3的合法性、真实性没有异议，对与被告二的关联性有异议。对证据4的三性及证明内容均不予认可。因为原告并未能提供微信的原始版本的原件予以核对，并且被告二公司不存在苏总的说法。被告李雄文对原告提交的四份证据的质证意见与贵州七建公司一致。 被告绿根公司答辩称，1、将绿根公司列为被告不适格，理由是当事人应当与原告有直接的合同关系的顺序进行罗列，因为绿根公司与原告没有合同关系，因此不应当将绿根公司罗列为被告。2、绿根公司是在2015年10月17日与贵州七建公司签订了涉案的建设工程施工合同，而原告并没有与绿根签订合同，原告是否作为涉案工程的施工人，绿根公司无法查明。因此，原告不能直接突破合同的相对性，向绿根公司主张工程款。3、李雄文是挂靠贵州七建来承建涉案工程，同时在2019年6月22日，李雄文代表贵州七建与绿根公司对涉案工程进行结算，但是工程款的余款690多万元要等待工程竣工验收合格以后才能支付。因此，即使绿根公司要向李雄文支付工程款也应当在工程验收合格以后支付条件成就才能支付。综上，请求法院依据查明事实，根据法律规定，依法驳回原告要求绿根公司在欠付工程价款的范围。 被告绿根公司向法院提交一份证据：证据1、进度施工合同，证明1、绿根公司与原告没有合同关系，原告不能直接向绿根公司要求支付工程款；2、涉案工程的消防分项工程还在施工中，涉案工程至今尚未验收合格，工程尚未结算。 被告绿根公司提交的证据，经原告及二被告质证，原告杨小梅对被告绿根公司提交的证据的三性没有异议，对证明内容有异议，该合同不能证明其不能承担责任。该合同是被告一及被告二所签，委托代理人是李雄文，所以被告二是本案的适格主体，因此原告与李雄文及项目部签订的合同，因此李雄文与贵州七建应当承担连带责任。被告贵州七建公司对被告绿根公司提交的证据的三性没有异议，对证明内容有异议。被告李雄文对被告绿根公司提交的证据的三性没有异议，因为验收是需要甲方来组织验收，我们配合提交资料，至今为止绿根并未组织验收，我们的工程已经验收了两年，按照法律规定入住后，该工程应当是已经验收合格的，绿根公司有意在拖欠工程款。 被告贵州七建公司答辩称，原告将贵州七建公司列为被告的主体不适格，因为双方不存在合同关系。关于原告欧为侠是以个人的名义与被告李雄文个人签订的承包合同，并且是李雄文个人与原告进行的结算，合同的签订及履行自始至终没有被告二的参与，原告主张被告二承担责任没有合同依据。因此原告主张被告贵州七建公司的请求没有事实和法律依据，应于驳回。 被告贵州七建公司向法院提交一份证据：证据1、两张登报声明，证明在2015年5月26日在海口晚报及2017年10月28日在海南日报登报声明，其证明内容是本案涉案的用章并非是被告二的合法用章，被告二对该章的法律效力不予认可。该公章的名称以及合法性都曾在报纸上刊登了声明，予以明确。 被告贵州七建公司提交的证据，经原告及二被告质证，原告杨小梅对被告贵州七建公司提交的证据的真实性没有异议，对关联性、证明内容有异议，在本案中李雄文是代表贵州七建签订承包合同，并与原告签订施工合同，责任应由贵州七建承担，李雄文应当承担连带责任。被告绿根公司对被告贵州七建公司提交的证据的真实性、合法性、关联性没有异议，对证明内容有异议。1、李雄文是挂靠被告二来承建的工程，依据法律规定挂靠人对外行使民事权利，侵害他人的责任，被挂靠单位应当承担连带责任，因此原告信赖李雄文是代表贵州七建，并在涉案合同上盖上项目部的公章，认为该公章就是合法有效的，而且原告与李雄文代表贵州七建签订的施工合同也履行完毕。因此，被告二以项目章丢失为由来否定李雄文用贵州七建的印章与他人签订施工合同无效的抗辩理由不成立。对李雄文提交的确认书的三性均无异议，被告一并没有欠付工程款，欠付指的是支付时间到了而没有付才是欠付，我们是依据支付条件是否成就才能支付，因此双方确认的尾款还没有达到支付的成就条件，因此绿根公司不存在原告和其他二被告所认为的欠付。被告李雄文对被告贵州七建公司提交的证据的三性均无异议。 被告李雄文答辩称，因绿根公司的房屋已经交付并使用了两年时间，但没有向我支付工程款，导致我无法向原告支付工程款。且我多次与绿根公司协商，绿根公司也口头答应同意支付工程款，但是一直不履行。 被告李雄文向法院提交一份证据：证据1、提交结算确认书，证明涉案工程已经验收。 被告李雄文提交的证据，经原告及二被告质证，原告杨小梅对被告李雄文提交的证据的真实性没有异议、对证明内容不予认可，原告的工程施工范围是粉刷以及栏杆的制作，不涉及消防验收，在被告一已经使用后，视为原告的工程合格。该份证据只是证明消防方面没有验收，但是该项目已经交付两年，根据相关的法律规定，该工程已经验收合格。被告绿根公司对被告李雄文提交的证据的三性均无异议，被告一并没有欠付工程款，欠付指的是支付时间到了而没有付才是欠付，我们是依据支付条件是否成就才能支付，因此双方确认的尾款还没有达到支付的成就条件，因此绿根公司不存在原告和其他二被告所认为的欠付。被告贵州七建公司对被告李雄文提交的证据的合法性不予认可，因为没有被告二的盖章确认，李雄文个人不能代表被告二。但是确认书当中，可以说明被告一是拖欠工程款没有支付的，被告二曾多次要求被告一对项目进行验收，被告一为了拖延支付工程款拒不验收。实际上，被告一已将该房产出售，并交付给业主使用两年之多，支付尾款的条件已经成立。被告一应当在欠付的工程款内承担付款责任。 本院对原、被告提供的证据作如下的认证：对原告杨小梅提供的四份证据《涂料工程承包合同》、结算单、转账明细、微信聊天记录，经法庭审查，与本案有利害关系，可以作为本案的定案依据，本院予以认定。对被告绿根公司提供的证据进度施工合同，经法庭审查，与本案有利害关系，可以作为本案的定案依据，本院予以认定。对被告贵州七建公司提供的证据两张登报声明，经法庭审查，被告绿根公司与被告贵州七建公司所签订的合同中，可以体现被告李雄文是以被告贵州七建公司的身份所签订的合同，故被告李雄文与原告杨小梅所签订的合同应视为有效，本院予以认定。对被告李雄文的证据提交结算确认书，经法庭审查，与本案有利害关系，可以作为本案的定案依据，本院予以认定。 经审理查明，2015年10月17日，原告绿根公司与被告贵州七建公司签订《建筑工程施工合同》，该工程名称为：珍珠湾风情小镇，工程施工范围及内容为：珍珠湾风情小镇第3#、4#、5#住宅楼。2016年8月2日，被告李雄文以被告贵州七建公司工程项目部的名义与原告杨小梅签订《涂料工程承包合同》约定工程范围为：珍珠湾风情小镇二期、三期外墙涂料，内墙涂料公共部位，内墙精装涂料。工程造价为外墙涂料单价27元/㎡，内墙公共部位涂料单价为18元，内墙精装涂料价格待定。合同价格暂定1500000元。另约定，如甲方不按合同约定支付工程款，从逾期之日起，以拖欠款数额为基数，按照银行同期逾期贷款罚息的标准向乙方支付违约金。原告完成实际工程量总价为1234296元，2018年8月8日，被告贵州七建公司的现场复核实际工程量人员签字确认。施工过程中，被告李雄文向原告支付工程款468000元。2019年1月4日，原告杨小梅再次与被告李雄文签字确认最后结算未付工程款为766296元。 以上事实，有原、被告庭审笔录中当事人陈述及当事人所提交的证据材料附卷为凭，足以认定。 根据庭审查明的事实，综合案件的事实材料。本案争议的焦点是：1、原告将被告一、被告二列为被告的主体是否适格；2、原告要求第二被告支付所欠的工程款项及违约金是否合理；3、原告要求第一被告在欠付工程价款的范围内承担连带责任是否合理。本院认为，一、原告将被告一列为被告，从原告所提交的证据显示，被告一并未与原告签订任何手续及合同。被告一与原告就工程款项没有直接的经济往来账目，原告所签订的合同系与被告三直接发生关系。故原告将被告一列为被告的主体不适合，并要求被告一在欠付工程款价款的范围内承担连带责任的请求，本院不予支持。二、原告将被告二列为被告主体，从二原告所提交的证据显示，原告系与被告三直接发生合同关系，但被告三所行使的职权系与被告二有直接的利害关系。原告有理由相信被告三所代表是被告二的主体地位，故原告将被告二列为被告并未不当，故本院予以支持。三、原告要求被告二支付所欠工程欠款及违约金，因原告系与被告三直接签订合同，并且工程款是由被告三直接与原告结算。但被告三所挂靠的工程单位系被告二的公司，故原告要求被告二直接支付工程欠款及违约金不妥，应由被告三支付，被告二承担连带支付责任。且原告要求被告二支付违约金，但并未约定违约金的计算方式，可根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”的规定，参照《中国人民银行关于人民币贷款利率问题的通知》（银发[2003]251号）的通知内容“逾期贷款罚息利率为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30%-50%”支付利息。四、从主合同上看，被告一与被告二所签订的合同的乙方均系由被告三所代理，故被告三对外行使的主体应由被告二承担连带责任。综上所述，《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定，判决如下： 一、被告李雄文于本判决生效之日起三十日内向原告杨小梅支付工程欠款人民币766294元。 二、被告李雄文按照中国人民银行同期同类贷款利率每日万分之四的水平上加收30%的逾期货款罚息向原告杨小梅支付逾期付款违约金（违约金计算以766294元为本金，自2018年1月5日起计算至被告实际付清欠款之日止）。 三、被告贵州建工集团第七建筑工程有限责任公司对被告李雄文所承担的工程欠款及利息承担连带支付责任。 四、驳回原告杨小梅的其他诉讼请求。 案件受理费人民币12591元，由被告贵州建工集团第七建筑工程有限责任公司、李雄文共同负担。 如被告贵州建工集团第七建筑工程有限责任公司、李雄文未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省第一中级人民法院。 审 判 长  黄少和 人民陪审员  李金明 人民陪审员  符照义 二〇一九年十一月二十五日 书 记 员  张德忠 附法律法规条文 《中华人民共和国合同法》 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。 买卖合同约定逾期付款违约金买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。 买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。 买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率准备计算。