云南省嵩明县人民法院民 事 判 决 书（2019）云0127民初863号原告云南物产进出口集团股份有限公司（以下简称“物产公司”）。法定代表人段波（系该公司董事长）,男，白族，1968年2月19日生，住云南省昆明市盘龙区金江路禧园717栋1单元302号。身份证号码：530102196802190037。住所：昆明市双凤路476号。委托代理人王冰，系云南圣元律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。被告云南绿宝香精香料股份有限公司（以下简称“绿宝公司”）。法定代表人叶清文（系该公司总经理），男，汉族，1984年12月31日生，住福建省厦门市思明区吕岭路244号405室。身份证号码：350625198412311013。住所：嵩明县杨林工业园区华狮路。委托代理人邱云，系云南多思律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。委托代理人俸红，系云南金杉律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。第三人敖菡，女，汉族，1966年6月5日生，云南省盘龙区人，住昆明市五华区。委托代理人李戚扬，系云南恒鑫律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。原告物产公司诉被告绿宝公司、第三人敖菡合同纠纷一案，本院于2019年4月17日受理后，依法适用普通程序，并组成合议庭，于2019年6月14日公开开庭进行了审理,原告的委托代理人王冰，被告的委托代理人邱云、俸红，第三人敖菡及其委托代理人李戚扬均到庭参加了诉讼，因本院原先受理了敖菡诉绿宝公司、物产公司合同纠纷一案及昆明市中级人法院受理了绿宝公司诉敖菡等人损害公司利益案未审结，为统一裁判标准，本案于2019年6月14日中止审理，于2019年11月17日恢复审理，本案现已审理终结。原告诉称：2012年底，原告为了保证自身的正常运转，经过办公会和办公会成员、中层干部及股东代表会议研究决定，在2013至2015年对各部门（包括分、子公司、业务部和仓库）实行三年承包经营。当时，原告持有被告绿宝公司75%的股份，绿宝公司是原告的子公司，也实行了承包经营。2013和2014年两个年度的承包经营结束时，绿宝公司按照公司法的规定，以付股利、付红利的名义向原告分别上缴利润110.25万元，同时，根据同股同权原则对持有绿宝公司其余25%的股东分别分配股利、红利36.75万元。但2015年度的承包经营结束后，绿宝公司未按前两个年度的方式向原告上缴（分配）利润110.25万元。原告认为，作为明确的三年承包经营的一部分，被告绿宝公司未上缴2015年度的110.25万元，侵害了原告的合法权益。为维护原告的合法权益，特依法向人民法院起诉，请求判令：1、被告以利润分配的形式向原告支付2015年度的承包利润上缴1102500元；2、本案诉讼费由被告承担。被告辩称：应依法驳回原告的诉请，理由：1、2013至2015年期间答辩人和被答辩人之间没有签订任何形式的承包经营合同，被答辩人的诉请也没有任何事实和法律依据；2、双方的债权债务已于2017年9月15日全部处理完毕，没有任何纠纷；3、本案被告不是适格被告；4、本案已经过了诉讼时效，原告丧失诉权。第三人辩称：1、原告未对第三人提出诉请；2、第三人在2013年至2015年间承包了绿宝公司；3、第三人已经起诉被告要求支付留利。为证实其主张，原告向本院提交了以下证据：1、被告的公司企业信用信息公示复印件一份，欲证实本案诉争的2013年-2015年间，原告持有被告75%股份的事实。2、原告公司章程复印件一份，欲证实原告公司在“物产进出口集团”范围内行使决策指挥职能，负责集团重大问题的决策，行使资产经营职能等的事实。3、2012年12月14日原告办公会议记录复印件一份，欲证实物产集团的所有下属公司、部门开始实施为期三年（2013-2015）的承包经营活动的事实。4、原告（2013）云物字第012号文件《2013年经济形势的判断和公司工作的重点》复印件一份，欲证实2013年2月21日，原告以文件形式确认了集团范围内的承包经营活动的事实。5、原告与被告于2013年3月5日签署《完成任务确认书》复印件一份，欲证实原告与被告确认了上缴固定承包经营任务费110万元的事实。6、原告与被告于2013年3月12日签署《资金安全责任书》复印件一份，欲证实该承诺并无每年年度期限的约定，在三年承包期内均有效的事实。7、会计凭证复印件一份，欲证实2013年12月25日被告上缴2013年度的承包费110.25万元的事实。8、原告与第三人于2014年1月1日签署的《承包经营合同》复印件一份，欲证实双方继续实施承包经营，上缴的费用为110万元；剩余的利润由敖菡全权支配，并承担相应税费，或由敖菡以丰补欠，以利第二年（2015）承包的事实。9、会计凭证及情况说明复印件各一份，欲证实2015年3月30日被告上缴2014年度承包费110.25万元的事实。10、原告《公司2014年工作总结》复印件一份，欲证实2015年2月4日，原告以文件形式确认2015年继续实行承包经营的事实。11、2015年10月28日原告《董事会决议》及被告《董事会决议》复印件各一份，欲证实第三人于2015年10月28日不再担任被告法定代表人，由吴某担任被告绿宝公司法定代表人及总经理的事实。12、2015年被告《资产负债表》、《利润表》复印件各一份，欲证实2015年被告实现净利润400余万元，有能力上缴承包费的事实。13、2015年12月14日被告董事会记录复印件、2015年12月16日原告董事会记录复印件各一份，欲证实被告确认了2015年的利润、任务上缴及分红奖金；原告认可上述结论，并要求各部门按去年（2014）下达的任务上交，绿宝公司的分红争取集团公司账面好看一点的事实。14、要求书复印件一份，欲证实2015年12月21日，被告的职工股东、员工及工会要求原、被告继续兑现承包经营的利润分配和奖金发放的事实。15、2015年原告年终总结复印件一份，欲证实原告下属跑马山仓库完成了年度承包上缴任务的事实。经质证，被告对原告提交的上述第1组证据的真实性合法性无异议，不认可关联性；对第2组证据的真实性合法性无异议，不认可关联性及证明目的，认为章程不能证明原告2015年有承包经营的事实；对第3组证据的真实性合法性没有异议，证明目的不认可，会议有人员提出意见，不能以此证明就实施了三年的承包经营活动；对第4组证据的真实性合法性没有意见，关联性和证明目的不认可，因其仅限定于2013年，不能以此证明实际的承包经营活动；对第5组证据的真实性合法性没有异议，但关联性有异议，这是2013年双方签订的，而且上面明确的是只限定于2013年，并不适用于2014年和2015年；对第6组证据认为是在有资金安全责任书的前提下才签订完成任务确认书；对第7组证据认为只能证明2013年的一个事实，但与本案要求的2015年的承包费没有任何的关联；对第8组证据认为只能证明2014年双方的一个承包关系，但不能证明2015年的承包关系，恰恰从原告提供的确认书和2013年的资金安全责任书以及2014年的承包经营合同更能证实我们的承包经营合同是一年一签，即便会议上有说三年的任务要这样处理，但实际也要签订承包经营合同；对第9组证据认为是交2014年度的承包费，与本案也是没有任何关联；对第10组证据原告公司2014年的工作总结与本案没有关联，它是对2014年每个部门工作的总结，但对预期想要这么做，但并不能证明实际这么做了；对第11组证据董事会决议，三性没有异议，但认为只能证明公司有变更法定代表人的实际情况；对第12组证据资产负债表和利润表三性均有异议；对第13组证据2015年12月14日的董事会记录和原告的董事会记录有异议且应追究伪造证据相关责任人的法律责任；对第14组证据三性不予认可；对第15组证据三性不予认可。第三人对原告提交的上述所有证据的三性及证明内容没有异议，但提请法庭注意与第三人有关的是证据38-46页即2014年工作总结第46页第一行内容，2014年工作总结中，明确说对2015年仍然进行承包。为证实其主张，被告向本院提交了以下证据：1、领导分工决定复印件一份，欲证实段波从2013年2月1日起担任云南茶花、楚雄茶花等公司总经理，对公司进行日常管理，经营事宜作出决定的事实。2、物产公司任务确认书复印件二份、资金安全责任书复印件十一份、承包经营合同复印件十三份、2014年4月29日物产集团办公会议记录复印件一份，欲证实：（1）、2013年物产公司向各部门下达完成任务确认书，2014年变更为与各部门签订承包经营合同；（2）、段波作为云南茶花公司的负责人，2013年与物产公司签订《完成任务确认书》《资金安全责任书》，2014年签订《承包经营合同》；（3）、2015年物产公司并未与任何部门签订承包经营合同的事实。3、2014年12月4日物产公司办公会议记录复印件一份，欲证实有部门对承包形式、方式有不同意见，各部门有特殊性，故物产公司根据具体情况以会议表决并作出变更的事实。4、对账说明复印件一份，欲证实截止2017年9月15日，原、被告双方对账确认物产公司欠绿宝公司1893187.97元，物产公司将欠款转至绿宝公司指定的账户，双方无债权债务关系的事实。5、借款协议复印件一份，欲证实2017年9月18日物产公司因欠银行贷款，向绿宝公司借款544040.45元的事实。6、说明复印件一份，欲证实2018年3月5日，物产公司提供证明，双方因绿宝公司法定代表人敖菡的原因，未签订经营承包合同。7、会议纪要复印件一份，欲证实2016年7月，物产公司收到《鉴定意见通知书》和《司法鉴定意见书》后，依法追究敖菡等人法律责任，全体董事会成员、监事会成员及相关人员一致同意的事实。8、物产公司企业信用信息表复印件一份，欲证实段波作为物产公司的法定代表人，对公司2013年至2015年期间的经营、管理模式、承包经营合同的实际情况均知情，现向法院提起分红诉讼，属于恶意诉讼的事实。9、证人吴某证言：绿宝公司系物产集团公司的下属公司，物产公司是绿宝公司的控股股东，后搬迁至嵩明，一直作为物产公司部门，确定各部门签订资金安全责任书等，2014年责任书改为合同，绿宝2013年的领导班子成立另外公司转移公司业务，利用公司的资源进行经营，导致绿宝公司的营业额下滑，物产公司要求敖菡签订责任书，敖菡不签，故公司2015年派我接管公司至2019年。我担任绿宝公司的法定代表人、总经理，没有签订承包利润任务书，所有收入、开支均归公司管理，物产公司不存在2015年签订承包合同。我没有出具2018年11月份的证明。我担任绿宝公司法定代表人后，2015年12月14日没有在日新路开过办公会。2015年12月5日，涉案人员组织不明真相的人员围攻我，要求分配账户500多万元，因为数千万资产被转移，所以12月14日我不可能召开办公会分红。2014年就签责任书，绿宝都签了。2015年改为资金安全终身责任书，其他部门都签了，仅绿宝公司没有签；因为绿宝公司及跑马山存在问题，故物产公司都没有与他们签订承包合同。绿宝公司自2013年至2015年10月以前由敖菡管理，2015年5月公司派审计部门等参与公司管理，10月后公司派我到绿宝，绿宝公司董事会选举我为法定代表人，解除敖菡的绿宝公司董事长职务，至2018年12月，我一直担任绿宝公司的董事长，根据会计部门审计，查明2013年至2015年绿宝公司亏损，2014年报表就显示绿宝公司营业额下滑，2015年8月份以前报表亏损，金额记不得了，9月、10月份的报表显示每月200万元的利润。2015年10月28日没有利润，欠银行贷款，公司亏损。2015年3月绿宝公司向进出口银行第二次贷款2000万元、1500万元，二笔合计3500万元。2016年3月增资扩股，用于偿还贷款。2015年工资及奖金都发了，股东分红没有分。扩股后物产公司占股50%,2017年9月份物产公司持有绿宝公司的全部股份出售了，价格3000万元转给西藏云巅。物产公司欠账，借绿宝公司的钱还款，对账后确认欠款。2015年开始没有签订协议，剩余的利润按照股份分配，但当时查明没有利润。10、证人赵某证言：我是绿宝公司的高级技术顾问，以前任职绿宝公司厂长。绿宝公司系物产控股子公司，占75%，职工占25%，有段时间约2007年至2013年由我代持职工股，二个公司承包情况我不知道。2013年至2015年期间我退休，情况不太了解，作为董事会成员，了解公司经营情况，表面有盈利，但2015年中断了，原来的高管不再任职，2015年的经营情况因为中断，所以我不了解。经质证，第三人对被告提交的上述第1组证据的三性不予认可；对第2组证据的三性不认可，任务确认书与本案无关联性，对资金安全责任书、承包经营合同是确认茶花的，与本案无关，对2014年物产公司办公会议记录要求提交原件，真实性有异议，原告印章存疑，会议有书面记录，无与会人员的签字，物产公司会议应该有与会人员签字，属于物产公司惯例；内容不真实，2015年怎么可能会不同意跑马山承包，但另案中2015年物产公司总结提到2015年跑马山进行承包并上缴利润，该证据的内容与后来公司证明相悖，对三性有异议；对第3组证据的真实性认可，证明内容有异议，认为与本案无关；对第4组证据认为需要看原件，无原件不认可真实性，对内容不认可，二个公司的法定代表人均为一人，不认可；对第5组证据认为与本案无关；对第6组证据真实性无异议，没有否认存在承包经营关系，2018年3月份出具，该年11月原告另外出具证明证实2015年绿宝公司承包了，证明内容不认可；对第7组证据认为无原件，不认可真实性及关联性，内容与2015年承包经营合同无关，纪要没有法律效力，根据鉴定认定第三人犯罪，公司无权认定第三人犯罪，其中第48页说明虚假，首先根据企业会计师法和相关的法律事宜，任何会计师事务所出具的这个资产证明，要有企业和这个所的公章，还要有会计师本人的签字，是一份无效文件，有同样的索坤明亚太会计师事务所2016年出具的绿宝公司的审计报告盖章，有会计师签字的资产负债表上明确表明绿宝公司到2015年12月31日总资产是55500万，总负债是四千万，净资产是1522万；对第8组证据真实性认可，认为第51页上面第3行载明原告的法定代表人变更，与被告提交的证据不符，段波系后来才成为公司法定代表人，对3月以前没有这个代表的职权，也没有代表的效力。原告对上述第1组证据关联性不认可，不能否认原告主张的承包经营的事实；对第2组证据认为只能证明2013年和2014年承包其他部门的承包经营合同，但资金安全责任书因为和绿宝公司签署的资金安全责任书都是在同一天，也就是2013年3月12日，被告的数份资金安全责任书记载的签署时间并没有记载这份资金安全责任书的有效期；原告的文件决定要搞三年承包期的经营活动，没有记载要配合资金安全责任书，可以合理地认为2013年3月12日签署的资金安全责任书在三年的承包期内都是有效的；被告证据35到37页的证据，原告认为它要证明的目的是二年，原告没有以任何部门包括磷化部门签订任何形式的承包经营合同，但请法庭注意这个会议是2014年的4月29日召开的，那怎么来证明2015年没有发生的承包经营，时间上存在冲突，仅是列举到了，就是说参会人员不同意搞承包经营，但有一个前提是只针对跑马山，五个股东提出集体承包的建议是否同意？吴某不同意，与会人员不同意承包，这个不同意承包只是针对跑马山并不是针对绿宝或者其他的部门。会议记录不能证明目的，仅是开会讨论意见，无决议；对承包经营合同不认可，原告的法定代表人为吴某，被告法定代表人也是吴某，可能其一人操控二个公司所做的，对三性均不认可；对物产公司会议记录认为与本案无关联性；对第3组证据认为原告没有下发文件要求确认2015年必须要新签一个资金安全责任书，这份证据的真实性原告不予认可，对签章无异议；另对2014年4月29日和12月4日的会议记录有异议，证据上面有原告公司的公章，但原始会议记录上没有公章，怀疑公章真实性，在复印件上加盖公章；对第4组证据的真实性不认可，证明内容因当时对账双方当事人的法定代表人都是吴某，故对对账内容的客观性真实性及意思表示不予认可；对第5组证据认为与本案无关；对第6组证据的签章无异议，对内容不认可；对第7组证据的真实性合法性关联性有异议；对第8组证据的真实性合法性关联性有异议；对第9组证人证言，认为吴某同时担任原、被告法定代表人期间所作出的相互矛盾的文件不能提供合理解释，同时证人否认自己主持召开并签名的被告公司会议记录的有承包经营、上缴固定承包费的事实（2015年12月14日被告董事会会议记录），但在2015年12月16日原告董事会会议记录中再次认可原、被告之间的承包经营的事实；对第10组证人证言，认为与本案无关联性，不能证明没有承包经营。为证实其主张，第三人当庭提交如下证据：1、2018年11月6日物产公司证明复印件一份，欲证实2013年至2015年三年承包的事实。2、2015年绿宝公司审计报告复印件一份，欲证实2015年12月31日，绿宝公司净资产为1522万元，被告的证据第48页虚假无效的事实。经质证，原告对第三人提交的上述证据的三性认可，认为原告也向法庭提交了审计报告。被告对第三人提交的上述证据中的证明认为有承包经营的动议及意思表示，但没有提供证据证实在2015年存在承包事实及合同，证明系2018年11月出具的，欲证实2015年存在承包意思，但不代表存在承包事实，与本案无关；对审计报告，因与亚泰公司的相关说明不一致，且亚泰公司对绿宝公司做过多份调查，故三性不认可。本院将结合案件事实对上述证据予以综合分析认定。经审理，本院确认本案如下法律事实：物产公司原系绿宝公司的股东，物产公司原持有绿宝公司75%的股权，绿宝公司职工持有25%的股权。2008年6月17日，绿宝公司成立全资子公司即云南绿宝香精香料进出口有限公司，由敖菡担任法定代表人，于2016年4月6日办理了法定代表人变更登记手续，将法定代表人敖菡变更为吴某。2016年3月23日，绿宝公司进行增资扩股后，物产公司持有绿宝公司50%的股权；吴某出资90万元，持股比例为6%；敖菡出资25万元，持股比例为1.6667%。2017年9月，原告物产公司将自己持有50%的股权以3000万元转让给案外人西藏云巅公司（即现在的持股股东）。物产公司的原法定代表人吴某，于2008年4月7日认购并持有物产公司14.90738%的股权，自2012年至2018年担任物产公司的董事长，于2015年11月至2018年11月担任被告绿宝公司的董事长兼法定代表人。敖菡于2007年5月8日认缴出资25万元并持有被告绿宝公司2.5%的股权。2015年2月2日，敖菡认购并持有物产公司4.96378%的股权。2015年3月2日，绿宝公司召开董事会，决议免去赵某的总经理职务，聘任敖菡为公司总经理，任期三年；同日，经被告绿宝公司股东大会同意，敖菡将自己持有的125万元股权以125万元转让给绿宝公司的其他股东。2015年11月9日，绿宝公司的法定代表人由敖菡变更为吴某。敖菡自2006年8月至2015年10月期间担任绿宝公司的董事长及法定代表人，并于2009年至2015年10月28日期间兼任绿宝公司总经理，自2008年起兼任云南绿宝香精香料进出口有限公司的法定代表人。2012年12月14日，物产公司召开会议，决定对物产公司的下属公司、部门等自2013年至2015年期间实施三年的承包经营模式。2013年2月1日，物产公司以公司文件形式下发了《关于公司领导工作分工的决定》，对公司领导的工作分工进行调整，由敖菡副总经理主管绿宝公司。2013年2月21日，物产公司的董事长吴某就集团公司《2013年经济形势的判断和公司工作的重点》以集团公司的文件方式阐明：“在资金管理上实行部门负责人与公司签署资金安全责任书，杜绝亏损挂账；在业务管理上实行承包经营……”。2013年3月5日，绿宝公司与物产公司签订了《云南物产进出口集团股份有限公司完成任务确认书》，明确：“一、物产公司投资额750万元，每年回报率10%，上缴75万元。二、使用流动资金除承担融资成本外，回报率不低于2%。三、除承担部门人员的人工成本及各项直接费用外，每年承担原告物产公司间接费35万元。”2013年3月12日，绿宝公司与物产公司签订了《资金安全责任书》，双方就投资资金进行了约定。2013年12月25日，绿宝公司以分配利润的形式向物产公司上缴110.25万元。2014年1月1日，物产公司与敖菡签订了《承包经营合同》，明确：“一、物产公司同意将绿宝公司承包给敖菡负责经营。二、承包期2014年1月1日至2014年12月31日。三、在承包期内，敖菡除承担部门的直接费用外，同意向物产公司上缴利润110万元（含间接费）。四、敖菡上缴物产公司利润后剩余的利润由敖菡全权支配，并承担相应的税费，或由敖菡以丰补欠，以利第二年承包……”。2014年12月4日，敖菡在物产公司办公会上提出：“绿宝公司急于增资扩股，降低资产负债率，但增资部分属于物产公司，绿宝公司不承担承包任务。绿宝公司今年的经营较困难，但公司的承包任务仍硬性完成，绿宝公司目前亏100多万，但仍是调成盈账。由于财务做法的问题，绿宝公司这几年潜亏300万，另外现向差职工的集资上利息税30余万，绿宝进出口是肯定亏的……”2015年4月7日，绿宝公司以分配利润的形式向物产公司上缴了2014年度的承包经营费110.25万元。2015年4月8日，物产公司出具一份《说明》，载明：“绿宝公司于2015年4月1日付给物产公司的红利1102500元即为物产公司与敖菡签订的2014年的承包经营合同中应上缴利润110万元。”2015年2月4日，物产公司在《公司2014年工作总结》中明确继续实行承包经营制度，与各部门签订承包经营合同。2015年9月10日，敖菡向物产公司书面回复，认为双方系劳资关系，明确反对《资金安全终身责任书（试行）》。2015年10月28日，物产公司召开董事会，一致同意敖菡辞去绿宝公司董事长、董事之职，并推举吴某担任绿宝公司的董事，同时对敖菡进行离任审计；同日，绿宝公司召开董事会，并决议：“1、同意物产公司董事会决议，吴某担任绿宝公司董事；2、选举吴某为绿宝公司董事长和法定代表人，并兼任云南绿宝香精香料进出口有限公司法定代表人；3、董事会推举吴某兼任绿宝公司、云南绿宝香精香料进出口公司总经理；4、推举赵某负责绿宝公司的生产管理；……6、通知财务部从2015年10月28日开始，对外支付必须征得新任董事长的同意；……”等事项。2015年12月16日，物产公司董事会召开办公会，讨论敖菡、倪波辞职问题。2015年12月21日，绿宝公司工会和员工分别向物产公司、绿宝公司递交书面意见，以公司经营班子发生重大变化为由，要求公司在12月底对员工进行奖金分配，并于2015年12月24日前回复。2018年3月5日，物产公司出具一份《说明》，言明：“2015年，绿宝公司的法定代表人敖菡因未与总公司物产公司签订《资金安全终身责任书》，所以也未签订经营承包合同。”2018年11月6日，物产公司出具一份《说明》，言明：“一、物产公司董事会在2012年12月14日通过了对子公司实行连续三年承包经营的动议。二、物产公司与敖菡就承包经营绿宝公司事项签订了2013年和2014年的书面合同，2015年进行了意思表示。承包期间，承包者自主经营，自负盈亏，每年向物产公司上缴定额承包费110万元，剩余利润由承包者自行处置。三、物产公司已收到合同约定的敖菡2013年和2014年承包绿宝公司的全额承包费合计220万元。2015年10月28日，物产公司免去敖菡绿宝公司董事长、总经理职务，双方未就2015年承包费上缴等合同履行事宜进行协商。四、在2017年9月以前，物产公司是绿宝公司的控股股东。”2015年11月2日，绿宝公司召开董事会，同意免去敖菡董事长和总经理职务，选举吴某为公司董事长、法定代表人兼总经理，于2015年12月18日召开股东大会，协商经营事宜等。另查明：1、2017年9月15，物产公司向绿宝公司借款1751050.30元用于偿还银行贷款；2017年9月18日，物产公司向绿宝公司借款544040.45元偿还平安银行贷款。在庭审中，物产公司与绿宝公司均认可双方的前述借款已结清。2、绿宝公司2013年度收到政府专项资金补助547.52万元，2014年度收到政府专项资金补助251.7万元，2015年度收到政府专项资金补助135.11万元，合计934.33万元。庭审中，绿宝公司主张上述政府专项资金（合计431.5万元）中有280万元的项目未做，补助资金（合计115.8万元）中有79.3万元项目未做，其他金额合计0.22万元，共计359.52万元的政府专项资金和补助未投入项目中。3、2015年5月27日，绿宝公司向中国进出口银行贷款1500万元，用于绿宝公司购买、组织生产、运输及安排出口货物。本院认为：有限责任公司股东会由全体股东组成。股东会是公司的权力机构，依照公司法行使职权。股东会行使下列职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（三）审议批准董事会的报告；（四）审议批准监事会或者监事的报告；（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（七）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（八）对发行公司债券作出决议；（九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；（十）修改公司章程；（十一）公司章程规定的其他职权。股东请求公司分配利润案件，应当列公司为被告。股东未提交载明具体分配方案的股东会或者股东大会决议，请求公司分配利润的，人民法院应当驳回其诉讼请求，但违反法律规定滥用股东权利导致公司不分配利润,给其他股东造成损失的除外。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，原告物产公司主张物产公司以文件的形式确立了从2013年至2015年进行三年的承包经营，且在2014年度的工作总结中确认2015年继续进行承包经营，绿宝公司2015年承包给敖菡经营，绿宝公司未上缴2015年度的承包利润1102500元的事实成立；被告绿宝公司主张原、被告作为两个独立的主体，所有的决策、决定都是通过股东大会等民主程序进行决议，双方除2013年签订的《完成任务确认书》外，未签订任何形式的承包经营合同，物产公司2018年3月5日出具《证明》证实未签订承包经营合同，所以双方未签订承包经营合同；第三人敖菡主张物产公司与其订立了2013年至2015年连续三年的承包经营合同，合同约定绿宝公司每年以利润分配的形式向物产公司上缴定额收益110万元作为承包费，2013年为《完成任务确认书》，2014年为《承包经营合同》，2015年物产公司与其有意思表示，合同意思表示真实，是有效的民事法律行为，且绿宝公司2013年和2014年均上缴了承包费110万元，2015年12月21日，绿宝公司大部分股东及员工、工会均书面要求上缴2015年的承包费、给小股东分红、给员工分配奖金，所以2015年存在承包经营的事实。本院认为原告物产公司虽为被告绿宝公司的控股股东，但原告物产公司与被告绿宝公司均是按照法律规定登记成立的独立法人，被告绿宝公司不是原告物产公司的内设机构或者内设部门，被告绿宝公司实行承包经营，其合同相对人应为被告绿宝公司与实际承包人，然原告物产公司主张2015年度其将被告绿宝公司承包给第三人敖菡经营，主体不符合法律规定，从原告提供的2013年度《完成任务确认书》来看，签订的主体为原告物产公司和被告绿宝公司，其实质应为公司完成任务计划书，即被告绿宝公司应完成利润上缴任务，从原告提供的2014年度《承包经营合同》来看，签订的主体为原告物产公司和第三人敖菡，其实质应为公司管理形式和完成任务计划书，即原告物产公司安排第三人敖菡管理被告绿宝公司，并应完成利润上缴任务；另根据《公司法》及绿宝公司《公司章程》的规定，公司设立的目的是自主经营、自主决策，绿宝公司实行承包经模式及公司利润的处理属于公司重大事项，程序上必须经绿宝公司股东大会决议通过，然原告主张的绿宝公司实施承包经营模式仅有大股东即原告物产公司的同意（物产公司办公会），程序上没有经绿宝公司股东大会决议通过。综上，本院不予认定绿宝公司在2015年1月1日至2015年10月28日期间由敖菡承包经营的事实。故对原告要求被告以利润分配的形式向原告支付2015年度的承包利润上缴1102500元的诉请，无事实依据和法律依据，由原告承担举证不能的不利后果，故本院不予支持。对被告主张没有承包经营的答辩意见，与本案查明事实相符，本院予以采纳；对被告主张双方债权债务已于2017年9月15日处理完毕的答辩意见，与本案不具有关联性，本院不予采纳；对被告主张被告主体不适格、原告超过诉讼时效的答辩意见，与本案查明事实不符，本院不予采纳。对第三人敖菡主张存在承包经营，应上缴利润的答辩意见，与本案查明事实不符，本院不予采纳。综上所述，根据《中华人民共和国公司法法》第三十六条、第三十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第十三条、第十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告云南物产进出口集团股份有限公司的全部诉讼请求。案件诉讼费14723元，由原告承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。本判决生效后，申请执行的期间为二年。审 判 长  杨红巧审 判 员  郭 平人民陪审员  杨聪明二〇一九年十一月十九日书 记 员  李晓飞