湖南省怀化市鹤城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1202民初4305号 原告：李先勇，男，1974年9月27日出生，住所地湖南省怀化市鹤城区。 委托诉讼代理人：张凤启，湖南维清律师事务所律师，。 被告：李传早，男，汉族，1967年1月16日出生，住所地湖南省怀化市鹤城区。 被告：湖南省第一工程有限公司，住所湖南省株洲市芦淞区。 法定代表人：王克祥，董事长。 委托诉讼代理人（特别授权）:李梅，女，汉族，1982年9月9日出生，住所地湖南省长沙市雨花区，系公司员工。 第三人：怀化城顺新型渣土运输有限公司，住所地湖南省怀化市中方县。 法定代表人：彭建怀。 第三人：怀化城顺新型渣土运输有限公司新晃分公司，住所新晃县。 法定代表人：彭小梅。 委托诉讼代理人：周海刚，男，汉族，1977年11月15日出生，住湖南省怀化市鹤城区，系该公司员工。 原告李先勇与被告湖南省第一工程有限公司（以下简称湖南一建公司）、李传早及第三人怀化城顺新型渣土运输有限公司（以下简称城顺公司）、怀化城顺新型渣土运输有限公司新晃分公司（城顺新晃分公司）提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2019年8月6日受理后，依法适用普通程序，于2019年10月23日公开开庭进行了审理。原告李先勇及其委托诉讼代理人张凤启、被告李传早及第三人城顺新晃分公司委托诉讼代理人周海刚到庭参加诉讼，第三人城顺公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告李先勇向本院提起诉讼请求：1、判决两被告及第三人连带赔偿原告医疗费5296.72元、住院伙食补助费3500元（35天×100元/天）、护理费7110元（60天×118.5元/天）、误工费26172元（180天×145.4元/天）、伤残赔偿金220188元、营养费3000元（60天×50元/天）、鉴定费3015元、后续治疗费10000元、精神损害抚慰金5000元，共计283281.72元；2、由两被告及第三人承担本案诉讼费。事实和理由：2017年被告湖南一建公司承建新晃县新党校校址工程项目，被告李传早承包了该项目的土石方业务。2017年9月初，被告李传早委托本村村民李传句找到包括原告在内的6人（均拥有渣土运输车），说要组建渣土运输车队去新晃县新党校校址的工地拉渣土，报酬是由李传早提供住宿场地，不包吃，支付每车40元的运输费。原告遂与其他人一同到新晃运渣土。2017年12月6日下午6时许，原告驾车在工地渣土运输出口避让从工地内驶出载重大货车时（该载重货车从原告左侧驶出）货车爆胎，气流冲起的泥石将原告左眼及面部击伤。原告受伤后，当即被送往新晃县人民医院治疗，因伤势重被要求转至怀化市级医院治疗，原告被送往怀化市第一人民医院住院治疗，分别于2017年12月6日至2018年1月3日、2018年3月12日至同年3月19日手术治疗两次，期间进行了两次恢复状况检查。整个治疗共花费医疗费35296.72元，其中两被告已支付原告医疗费3万元，原告垫付医疗费5296.72元。原告伤好出院后，病情被诊断为：1、左眼球破裂；2、眼睑裂伤；3、巩膜裂伤；4、虹膜断裂；5、外伤性白内障；6、晶体脱落；7、玻璃体积血；8、视网膜、脉络膜脱离；9、视网膜、视神经和视路损伤。经司法鉴定，原告的伤被评定为八级伤残，误工期180日、护理期60日、营养期60日、和后期治疗费1万元。因原告与被告等形成雇佣关系，被告湖南一建公司将土石方工程发包给无资质的被告李传早，应对原告的损害承担赔偿责任。 被告李传早辩称：一、原告与被告李传早之间未签订任何合同，工资发放也是由周海刚发放，原、被告之间不形成雇佣关系，故被告不属于本案的适格被告；二、原告的医疗费经协调，确定由肇事司机和工程承包方负担，事实上，据说是周海刚和肇事司机共同支付了原告医疗费3万元，故被告不应承担本案的任何责任。 第三人城顺公司未作答辩。 第三人城顺新晃分公司辩称，原告所诉事故发生地并非新晃党校，应该是恒雅中学。湖南一建公司承建的工程也是恒雅中学工程。2017年12月6日事故发生时，第三人城顺新晃分公司与湖南一建公司的分包合同尚未签订。第三人与湖南一建公司协商由第三人提前进场帮湖南一建公司运渣土，李传早当时给第三人管事。本案应将肇事者刘大超追加为被告，以查明事实。 经审理查明，第三人城顺新晃分公司系城顺公司的分支机构，设立于2018年6月20日。2017年被告湖南一建公司承建新晃县综合教育基地PPP项目，经被告湖南一建公司与第三人城顺公司协议，将该项目的前期施工交由第三人城顺公司承包，第三人城顺公司遂聘请被告李传早为其管理工地，为完成新晃恒雅中学项目工地的渣土运输，被告李传早联系了包括原告在内的怀化市鹤城区石门乡的几个人，利用各自的车辆到新晃工地运输渣土，按每车40元计酬。2017年12月6日6时许，原告无证驾驶其购买的已报废车辆在新晃恒雅中学项目工地运输渣土，案外人刘大超驾驶车辆与原告驾驶车辆同向驶出时，因右后侧轮胎突然爆胎，产生的气流将地上的石子冲起并击伤原告的左眼，原告受伤后，当即被送往新晃县人民医院治疗，因伤势较重被要求转院治疗，原告遂到怀化市第一人民医院治疗，分别于2017年12月6日至2018年1月3日,2018年3月12日至3月19日两次住院进行治疗，共计花费医疗费35296.32元，其中案外人周海刚（为当时城顺公司该项目的实际负责人）支付了3万元，原告支付了5296.32元。经诊断，原告的病情为：1、左眼球破裂；2、眼睑裂伤；3、巩膜裂伤；4、虹膜断裂；5、外伤性白内障；6、晶体脱落；7、玻璃体积血；8、视网膜、脉络膜脱离；9、视网膜、视神经和视路损伤。经原告申请鉴定，怀化市正兴司法鉴定所于2019年3月15日作出“怀正兴司鉴所[2019]临鉴字第50号”司法鉴定意见书，鉴定结论为：李先勇左眼球损伤后造成：1、左眼球破裂；2、眼睑裂伤；3、巩膜裂伤；4、虹膜断裂；5、外伤性白内障；6、晶体脱落；7、玻璃体积血；8、视网膜、脉络膜脱离；9、视网膜、视神经和视路损伤。伤残程度构成八级伤残，误工期180日，护理期60日，营养期60日，后续治疗费用预计1万元左右。 2018年6月21日被告湖南一建公司与第三人城顺新晃分公司签订《新晃侗族自治县综合教育基地PPP项目土石方（场平及附属工程）专业分包合同》，被告湖南一建公司将恒雅中学、永久安置区、枫林路的土石方开挖回填工程、挡土墙工程、排水管工程施工范围内的土石方挖运及其相关附属工程分包给第三人城顺新晃分公司，双方就承包范围、合同价款、工期与进度、结算及付款方式、双方权利义务、违约责任等进行了约定。 上述事实，经本院公开开庭审理，原、被告及第三人当庭举证、质证和辩论，本院确认，有下列证据予以证实： （1）原告李先勇、被告李传早的居民身份证、被告湖南一建公司营业执照、第三人企业信用信息公示报告，证明原、被告及第三人基本情况； （2）怀化市第一人民医院病历、诊断证明书、用药清单、医疗费发票，证明原告受伤住院及花费医疗费35296.32元的事实； （3）司法鉴定意见书，证明原告的伤情构成八级伤残及误工期、护理期、营养期的事实； （4）报警案件登记表，证明原告李先勇受伤原因； （5）《新晃侗族自治县综合教育基地PPP项目土石方（场平及附属工程）专业分包合同》，证明被告湖南一建公司与第三人城顺新晃分公司签订协议的事实； （6）庭审笔录，证明本案的其他事实。 本院认为，本案的争议焦点为两点：一是本案当事人之间的法律关系的确定，二是责任的划分。现分述如下： 第一、本案各当事人之间的法律关系如何确定。1、事故发生时案涉土石方工程项目系被告湖南一建公司分包给第三人城顺公司，故湖南一建公司与第三人城顺公司系建设工程承包关系；2、被告李传早系受第三人城顺公司聘请管理案涉项目相关事宜，故其为第三人城顺公司的建设而联系原告等人为工地运送渣土的行为，系职务行为，且原告的报酬亦由第三人城顺公司支付，原告主张其与被告李传早之间形成雇佣关系，与事实不符，本院不予认定；3、劳务合同系指双方约定在确定或不确定期间内，一方向他方提供劳务，他方给付报酬的合同。本案原告系由第三人城顺公司联系，并约定由原告驾驶自己的车辆为第三人城顺公司承包的工地运送渣土，按每车40元标准计酬，故原告向第三人城顺公司提供的并非是简单的劳务，而是利用原告的车辆和原告所掌握的驾驶技能完成运输渣土的工作任务，符合法律规定关于承揽人利用自己的工具完成定作人要求的工作并交付劳动成果、由承揽人支付报酬的特点，故原告与第三人城顺公司之间形成的是承揽合同关系，原告认为其与被告及第三人之间形成雇佣关系（劳务合同关系）不当，本院不予认可；4、第三人城顺新晃分公司系第三人城顺公司设立，为城顺公司的分支机构。 第二、责任划分。本案原告系为案外人侵权致伤，经本院问询，原告拒绝将加害人追加为被告主张权利，仅就原、被告及第三人之间存在的法律关系主张案涉被告及第三人承担赔偿责任。因本案原告与第三人城顺公司之间为承揽合同关系，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”，该规定是指定作人对定作、指示或者选任有过失的，针对承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的情形下应承担赔偿责任的法律规定，本案原告的损害系因案外人侵权所致，受害情形不符合前述规定，且被告及第三人对原告不存在侵权行为，故在法律没有规定的情形下，原告主张被告及第三人承担损害赔偿的责任，依据不足，本院不予支持。 综上，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告李先勇的诉讼请求。 案件受理费5549元，由原告李先勇负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。 审 判 长  申 敏 人民陪审员  杜春雷 人民陪审员  肖 敏 二〇一九年十一月二十二日 代理书记员  彭建军