贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔02民终1687号上诉人（原审原告）：何海军，男，1989年10月4日生，穿青人，无职业，住贵州省水城县。特别授权委托诉讼代理人：胡文江，贵州盈厚律师事务所律师，执业证号：15202201810038573。上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司六枝支公司，住所地贵州省六盘水市六枝特区南环路西侧一号一层，统一社会信用代码：915202033372983400。负责人：孙全勇，该公司经理。特别授权委托诉讼代理人：罗梦，男，系太平保险有限公司六枝支公司员工，被上诉人（原审被告）：四川鼎恒建设工程有限公司，住所地成都市金牛区金府路799号2栋7层7号，统一社会信用代码：9151000068042392XC。法定代表人：杨春平，该公司经理。特别授权委托诉讼代理人：白晶，系贵州省六盘水市六枝特区郎岱镇法律服务所法律工作者，执业证号：32409011100062。被上诉人（原审被告）：胡帮武，男，1974年12月28日生，汉族，无职业，住贵州省水城县。上诉人何海军、太平财产保险有限公司六枝支公司（以下简称太平财保六枝支公司）因与被上诉人四川鼎恒建设工程有限公司（以下简称四川鼎恒建设公司）、胡帮武保险合同纠纷一案，不服贵州省六盘水市六枝特区人民法院（2019）黔0203民初762号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年8月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人何海军上诉请求：一、撤销一审判决，改判被上诉人太平财保六枝支公司赔偿上诉人各项损失200045.11元（其中医疗费30051.39元、被抚养人生活费45783元，残疾赔偿金63184元，住院伙食补助费1820元，交通费500元，误工费36996.82元，护理费9509.9元，营养费1300元、后期治疗费9000元、精神抚慰金3000元、鉴定费1900元）。二、被上诉人太平财保六枝支公司承担一、二审诉讼费。事实与理由：一审判决计算错误。1、残疾赔偿金在庭审时上诉人已经做出变更，将计算基数29080元变更为31592元（新公布的城镇居民人均收入标准；2、在庭审时已经查实上诉人是从事建筑行业，上诉人受伤也是在从事建筑时受伤，上诉人的误工费应当按照建筑业标准进行计算而不应该按照居民服务业标准进行计算；3、根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民发院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的司法解释》等相关规定，明确规定了应当支持被抚养人生活费，一审不支持被抚养费生活费的诉请明显违背了法律、法规的规定。太平财保六枝支公司针对何海军的上诉请求二审辩称：本案系劳务合同纠纷案件，不应按照上诉人何海军所要求的处理，应根据保险合同约定进行赔偿。四川鼎恒建设公司针对何海军的上诉请求二审辩称：虽然何海军将我公司列为被上诉人，但从其上诉请求以及事实和理由来看，并没有对我公司提出上诉主张，因此我公司对其上诉请求不发表意见。胡帮武针对何海军的上诉请求二审辩称：我和四川鼎恒建设公司签订的合同中约定，我的工人的工伤保险由四川鼎恒建设公司购买，请求法院依法判决太平财保六枝支公司应赔偿的金额，如果有超出部分，胡帮武和何海军自行处理。上诉人太平财保六枝支公司上诉请求：一、撤销(2019)黔0203民初762号民事判决，依法驳回被上诉人对上诉人的原审诉讼请求；二、本案一二审诉讼费由被上诉人承担。上诉事实及理由：一、一审判决认定事实不清，未体现公平、公正原则。本案何海军属于在工作期间受伤，应属于工伤保险，上诉人认为应根据工伤赔偿标准，依照劳务合同关系纠纷审理，一审法院按照交通事故赔偿审理，认定赔偿标准，完全与事实不符。二、一审法院在责任承担认定中，适用法律不当。本案立案是以保险劳务合同纠纷立案，因此应按照保险纠纷审理。一审法院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，被告胡帮武作为雇主，应对何海军之伤承担相应的责任。四川鼎恒建设公司为施工人员购买了建设工程施工人员团体意外伤害，支付了保险费，按照此理由判决上诉人承担赔偿责任，但四川鼎恒建设公司为施工人员购买了建设工程施工人员团体意外伤害险，即上诉人只应按照保险合同约定履行保险责任，上诉人与四川鼎恒建设公司购买建设工程施工人员团体意外伤害保险条款约定：意外身故、伤残保险限额为600000元，被保险人伤残的，根据伤残等级对应的给付比例乘以保险金额给付残疾保险金（即与人身保险伤残程度等级相对应的保险金给付分为十档，伤残程度第一级对应的保险金给付比例为100%，伤残程度等级第十级对应的保险金给付比例为10%，每级相差10%）意外医疗费：保险限额50000元。其赔偿应以合同约定免赔300元，超过免赔额300元以上部分按照医保标准核算费用后按90%进行赔偿。一审法院完全按照交通事故标准判决上诉人承担赔偿责任，未依据本案保险合同纠纷判决。一审法院未完全结合事实依据，未查明事实真相就判决上诉人承担赔偿责任，未体现其公平、公正原则，一审法院支持何海军诉请无事实依据，不符合法律规定。综上，一审判决明显认定事实不清，适用法律不当。请二审法院依法驳回或者改判，一、二审诉讼费由被上诉人承担。何海军针对太平财保六枝支公司的上诉请求二审辩称，上诉人的上诉请求没有法律和事实依据。1、何海军和四川鼎恒建设公司或者胡帮武均没有建立劳动关系，三方之间的关系不具备劳动关系的构成要件，所以何海军此次受伤不属于工伤保险范畴；2、在一审中太平财保六枝支公司出具的保单体现四川鼎恒建设公司购买的保险限额为60万元，何海军的诉请没有超过保险限额，应当由太平财保六枝支公司全额赔付；3、太平财保六枝支公司没有举证证明在销售保险时进行了释明，即便释明，该不利于何海军的部分条款不能对抗何海军。四川鼎恒建设公司针对太平财保六枝支公司的上诉请求二审辩称：对何海军的答辩意见表示支持，本案的一审认定事实清楚，适用法律正确，建议二审法院依法驳回上诉，维持原判。胡帮武针对太平财保六枝支公司的上诉请求二审辩称：支持何海军的答辩意见。何海军向一审法院提出诉讼请求：判决二被告四川鼎恒建设公司及太平财保六枝支公司支付原告住院费、诊疗费、药费、杂费29693.89元，担保费50元，被抚养人生活费19386.6元，残疾赔偿金58160元，住院伙食补助费2600元，交通费2000元，误工费36996.82元，护理费9509.9元，营养费1300元，后期治疗费9000元，精神抚慰金5000元，共计202331.11元，庭审中，原告变更诉讼请求，要求二被告支付诊疗费30051.39元，残疾赔偿金63184元，总赔偿金额变更为207712.61元。一审经审理查明：2018年2月9日，四川鼎恒建设公司与胡帮武签订圬土砌体劳务协议，将其承建S310六枝大草坝到新华公路改扩建工程中第一合同段全线部分砌体（主要是挡土墙、路肩墙、加回路肩墙、排水沟、边沟、截水沟、急流槽、窗式护面墙、衬砌拱等）工程项目分包给胡帮武，并约定在施工期间所发生的一切安全事故由胡帮武自行承担，四川鼎恒建设公司负责购买保险。胡帮武雇佣原告何海军在该工程施工。2018年8月18日12时许，工地干活不慎高处坠落致伤。当日送往贵州水矿控股集团有限公司总医院住院26日。经首钢水城钢铁（集团）有限责任公司总医院法医司法鉴定所司法鉴定，原告因高处坠落致右侧股骨上段粉碎性骨折经治疗后，遗留右髋骨关节功能部分丧失为十级伤残。原告内固定取出等所需后期费用为8000元至10000元之间。原告所受损伤的误工期240日、护理期90日、营养期90日。被告四川鼎恒建设公司在被告太平财保六枝支公司以六枝大草坝到新华公路改扩建工程工程的施工人员为被保险人，购买了建设工程施工人员团体意外伤害保险，每人保额650000元（其中意外身故、残疾600000元，意外医疗费50000元）。另查明，原告2017年6月13日在贵州六盘水双水借到植筋街社区居民委员会沙龙组居住，系城镇居民。生育长子何士清6岁，长女何欣雨3岁，二女何欣怡3岁。一审判决认为，本案涉及以下问题：一、当事人之间的法律关系。根据被告四川鼎恒建设公司与被告胡帮武签订的《圬土砌体劳务协议》内容可知，四川鼎恒建设公司将其承建部分纯劳务工程分包给胡帮武，该合同合法有效。原告给被告胡帮武提供劳务，双方之间形成的是劳务关系。二、责任承担，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，被告胡帮武作为雇主，应对原告之伤承担相应的责任。四川鼎恒建设公司为施工人员购买了建设工程施工人员团体意外伤害保险，支付了保险费。被告太平财保六枝支公司就应在承保的时间和保险限额内承担保险承担责任，不足部分由被告胡帮武承担。三、赔偿标准。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。原告因伤能得到的赔偿费用计算如下：1、医疗费，根据原告提供的医疗费收据，确定为30051.39元；2、残疾赔偿金，原告之伤为十级伤残，按贵州省农村居民人均纯收入标准计算，29080×20年×10%（伤残10级系数）=58160元；3、护理费，原告未提供护理人员收入状况的证据，参照贵州省居民服务业职工平均工资标准38568元/年/人计算90天为9509.9元；4、住院伙食补助费26天×70元/天=1820元；5、营养费1300元，符合法律规定；6、鉴定费，原告主张鉴定费1900元属因伤进行伤残等级鉴定支付的合理费用，予以支持；7、交通费及住宿费，原告未向一审法院提供证据，酌情支持500元；8、后续治疗费，照鉴定机构的鉴定意见，支持9000元；9、误工费，原告未向一审法院提供近三年收入情况，贵州省上一年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资计算240天，为38568元/年÷365天×240元/天=25359.8元；10、精神抚慰金，酌情支持3000元；11、被抚养人生活费，原告之伤为十级伤残，尚未失去劳动能力，不予支持。以上费用共计140601元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《中华人民共和国保险法》第十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，判决：一、被告太平财产保险有限公司六枝支公司于判决生效之日起十日内赔偿原告何海军医疗费等损失共计140601元。二、驳回原告何海军其他诉讼请求。案件受理费2167元（原告已预交），由原告负担611元，被告太平财产保险有限公司六枝支公司负担1556元，并于判决生效之日起十日内给付原告。本案二审中当事人均没有提交新的证据。经审查，一审判决认定事实基本正确。本院予以确认。本院二审另查明，在四川鼎恒建设公司购买的保险合同中约定：意外医疗费50000元，意外医疗每人每次事故绝对免赔额300元，超过免赔额300元以上部分按照医保标准核算费用后按90%进行赔付。本案二审争议的焦点主要是：一、上诉人太平财保六枝支公司是否应当赔偿上诉人何海军？二、上诉人何海军的损失如何计算？关于焦点一，四川鼎恒建设公司为施工人员购买了建设工程施工人员团体意外伤害保险，并支付了保险费。因此，根据保险合同，太平财保六枝支公司就应在承保的时间和保险限额内承担保险责任，不足部分由被告胡帮武承担。根据保险合同约定，意外医疗每人每次事故绝对免赔额300元，超过免赔额300元以上部分按照医保标准核算费用后按90%进行赔付，据此，太平财保六枝支公司应当赔偿的医疗费为（30051.39元－300元）×90%=26776.25元。太平财保六枝支公司上诉认为一审判决其全额赔偿医疗费不当的理由成立，一审判决太平财保六枝支公司全额赔偿医疗费不当，予以纠正，但是太平财保六枝支公司上诉认为不应当承担赔偿责任的理由不能成立。关于焦点二，对于残疾赔偿金，本案一审法庭辩论终结的时间为2019年7月3日，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第三十五条的规定，何海军的残疾赔偿金应当按照2018年贵州省城镇居民人均可支配收入31592元计算，即31592元×20年×10%=63184元。一审法院判决对于何海军的残疾赔偿金计算标准不当，予以纠正。对于误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，何海军从事建筑业，因此，应当按照建筑行业的标准计算，即56266元÷365天×240天=36966.82元。对于被抚养人生活费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条、第三十五条的规定，计算为：1、何士清抚养费20788元×12年×10%÷2人=12472.8元。2、何欣雨抚养费20788元×15年×10%÷2人=31182元。一审判决认为本案被抚养人生活费不予计算，属于适用法律错误，予以纠正。对于上诉人何海军的其他损失的计算，按照一审判决的赔偿数额计算。综上，何海军的损失共计为194641.77元，应当由上诉人太平财保六枝支公司赔偿。上诉人何海军、太平财保六枝支公司的上诉理由部分成立。一审判决认定事实基本清楚，但是适用法律错误。另外，本案当事人争议的是保险公司是否赔偿，因此，本案案由应当为保险合同纠纷，一审案由确定为劳务合同纠纷不当。对于何海军其余的医疗费，因上诉人何海军上诉没有要求胡帮武赔偿，本案中不予处理。为此，依照《中华人民共和国保险法》第二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条的规定，判决如下：一、撤销贵州省六盘水市六枝特区人民法院（2019）黔0203民初762号民事判决；二、由太平财产保险有限公司六枝支公司于本判决生效之日起十日内赔偿何海军损失194641.77元。如果债务人未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2167元、何海军预交的二审案件受理费1286元、太平财产保险有限公司六枝支公司预交的二审案件受理费3112元，共计6565，由太平财产保险有限公司六枝支公司负担5000元，何海军负担1565元。本判决为终审判决。审判长  周元军审判员  蒙彩虹审判员  徐 芳二〇一九年十一月十八日法官助理尹倩茹书记员杨夏榕