安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖13民终2925号 上诉人（原审被告）:马香明，男，1979年2月8日出生，汉族，住安徽省灵璧县。 委托诉讼代理人：周艳芳，安徽坦途律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：崔亚戈，男，1993年9月15日出生，汉族，住安徽省灵璧县。 委托诉讼代理人:王丽君，安徽龙庭律师事务所律师。 委托诉讼代理人:马肖肖，安徽龙庭律师事务所律师。 上诉人马香明因与被上诉人崔亚戈机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省灵璧县人民法院（2019）皖1323民初4167号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 马香明上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审；一、二审诉讼费由崔亚戈承担。事实和理由：崔亚戈的伤情不构成伤残，马香明一审提交的重新鉴定申请应予准许；护理费标准应按照每天123.48元计算；崔亚戈没有提供交通费票据，一审判决400元交通费无事实依据；误工期按照120天计算无事实依据，应当按照实际住院天数计算；一审判决营养费350元无事实依据，且一审按照每天50元判决超出崔亚戈的诉讼请求。 崔亚戈辩称，一审判决按照132.88元每天计算护理费正确；交通费是因治疗而必然发生的，一审认定交通费有事实依据；一审根据医嘱、鉴定意见等认定误工天数有事实依据；一审按照每天50元计算营养费合理。 赵安宁向一审法院起诉请求：1.依法判令马香明赔偿崔亚戈各项损失合计128797.67元(不包括前期法院判决的16625.85元)；本案诉讼费用由马香明承担。 一审法院认定事实：2016年8月17日16时30分许，马香明无证驾驶无号牌黑色两轮摩托车，沿灵双路由南向北行驶，至禅堂乡大吴村路段时，与相对方向行驶的崔亚戈驾驶的无号牌白色助力两轮摩托车发生碰撞，造成马香明、崔亚戈受伤及双方车辆受损的交通事故。事故发生后，原被告均被送往医院救治。该事故经灵璧县公安局交通警察大队认定，马香明负主要责任，崔亚戈负次要责任。马香明与崔亚戈驾驶的机动车均没有投保交强险。马香明于2016年11月23日向灵璧县人民法院起诉，崔亚戈提起反诉。灵璧县人民法院于2017年2月8日作出(2016)皖1323民初4167号民事判决书，判决马香明在交强险医疗费赔偿限额项下赔偿崔亚戈医疗费10000元，在死亡伤残赔偿限额项下赔偿崔亚戈误工费1447.72元，崔亚戈剩余损失7397.33元,按责任比例划分，马香明还应赔偿崔亚戈5178.13元。2019年6月4日，马香明再次向灵璧县人民法院起诉。灵璧县人民法院于2019年6月28日作出（2019）皖1323民初3277号民事判决书，判决崔亚戈赔偿马香明医疗费等各项损失158291元。崔亚戈因在事故受伤当日在灵璧县人民医院行右锁骨骨折内固定术。2017年11月2日在该医院住院将内固定取出，住院7天，并支付医疗费3758.87元。出院时医嘱：不适随访；术后二周切口拆线；患肢保护四周，不可过早持重。2019年6月12日，崔亚戈委托安徽省永泰司法鉴定所对其伤情及误工期、护理期、营养期进行鉴定，结论为：崔亚戈右锁骨骨折遗有右关节功能障碍伤残程度为十级伤残；误工期为120日、护理期为60日、营养期为90日，并支付鉴定费1400元。一审法院认为，崔亚戈与马香明之间发生的交通事故经灵璧县交警大队认定，马香明负主要责任，崔亚戈负次要责任。已经由法院生效的民事判决进行确认，双方承担责任的比例为70%:30%。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。崔亚戈就再次发生的损失提起诉讼，符合有关法律规定，予以支持。双方驾驶的机动摩托车均未投保交强险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。故崔亚戈的损失应由马香明在交强险限额内先行赔偿，不足部分再按责任比例予以赔偿。崔亚戈的各项损失为：1、崔亚戈要求医疗费3758.87元问题。崔亚戈提供了医疗费发票及相关证明材料佐证其个人支付。崔亚戈该项诉求，予以支持。2、崔亚戈要求住院伙食补助费180元问题。崔亚戈主张共住院7天，按30元/天计算。崔亚戈该项诉求未超出标准，予以支持。3、崔亚戈要求营养费2700元问题。营养费应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。在崔亚戈提院出院记录中，并没有要求崔亚戈加强营养。所以崔亚戈提供的伤残鉴定意见书中鉴定其营养期为90日的结论，不予采信。但崔亚戈在住院期间因手术确需增加一定营养，故其住院期间营养费为住院7天，按50元/天计算，为350元。崔亚戈超出350元营养费部分诉求，不予支持。4、崔亚戈要求护理费7972.8元问题。崔亚戈共住院7天，每天132.88元，共计930.16元。在出院医嘱中并未提出出院后需专人护理，对护理费问题仅支持住院天数。崔亚戈超出部分诉求，不予支持。5、崔亚戈要求误工费38000元问题。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。在2017年11月2日住院时医嘱，患肢保护四周，不可过早持重。崔亚戈因伤确实减少了收入，结合医嘱及现实情况，崔亚戈要求误工日120天，予以支持。因崔亚戈系农民，且在(2016)皖1323民初4141号民事判决书已认定，故赔偿标准应按2018年安徽省农林牧副渔日平均收入113.08元，其误工费应为13569.6元。崔亚戈超出部分诉求，不予支持。6、崔亚戈要求残疾赔偿金68786元问题。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。崔亚戈在诉讼中虽然提供《房屋租赁合同》及灵璧县灵城易高家具经营部证明其收入情况，但没有提供其纳税证明相互佐证。故崔亚戈要求城镇标准计算赔偿金的诉求，不予支持，应按农村居民标准计算。崔亚戈的残疾赔偿金应为2018年农村居民纯收入13996元×20年×10%=27992元。7、崔亚戈要求精神抚慰金5000元问题。因案涉交通事故，崔亚戈负事故的次要责任，故崔亚戈关于精神抚慰金以3500元为宜。8、鉴定费1400元，予以认可。9、崔亚戈要求交通费1000元问题。崔亚戈因就医确需支付一定交通费用，根据崔亚戈就医地点，以400元为宜。崔亚戈超出部分请求，不予支持。马香明应在交强险范围内赔偿崔亚戈损失为护理费930.16元+误工费13569.6元+残疾赔偿金27992元+精神抚慰金3500元+交通费400元=46391.76元。马香明应在交强险以外还应赔偿崔亚戈各项损失为（医疗费3758.87元+住院伙食补助费180元+营养费350元+鉴定费1400元）×70%责任比例=3982.21元。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五的规定，判决：一、马香明应于本判决生效后十日内赔偿崔亚戈医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、鉴定费合计50373.97元。二、驳回崔亚戈的其他诉讼请求。案件受理费减半收取1438元，崔亚戈负担860元，马香明负担578元。 本案二审期间，当事人均未提交新证据。一审法院查明事实属实，本院予以确认。 本院认为，马香明无证驾驶无号牌摩托车，行驶中与崔亚戈驾驶的无号牌摩托车相撞，马香明负主要责任，应当承担赔偿责任。对各项费用的赔偿，应依据相关法律及最高人民法院司法解释的规定确定赔偿数额。关于护理费问题，根据安徽省2019年发布的公告数据，护理费应当按照同行业服务业的标准计算，经计算护理费标准应当为每天123.48元，护理费应为864.36元，一审计算错误。关于交通费，因崔亚戈并未提供相应的交通费票据，一审判决酌情认定400元交通费，无事实及法律依据。误工期计算问题，因崔亚戈的住院医嘱载明“患肢保护四周，不可过早持重”，确实影响其参加劳动，一审判决根据医嘱及崔亚戈的伤情及存在伤残等情况，以误工期120天计算误工费并无不当。对于马香明提出的营养费问题，因马香明未在法定的上诉期限内提出，二审庭审过程中增加诉讼请求，不属于本院二审审查的范围，对该上诉请求不予审查。因安徽永泰司法鉴定所作出崔亚戈的伤情构成十级伤残的意见，虽马香明对该鉴定意见申请重新鉴定，但其没有提供证明该鉴定结论存在违反法律规定，确实错误的证据，故一审未予重新鉴定并无不当。 综上所述，马香明的上诉请求部分成立，应予支持。一审判决认定事实清楚，但判决结果不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销安徽省灵璧县人民法院（2019）皖1323民初4167号民事判决第二项，即“驳回崔亚戈的其他诉讼请求”； 二、变更安徽省灵璧县人民法院（2019）皖1323民初4167号民事判决第一项，即“马香明应于本判决生效后十日内赔偿崔亚戈医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、鉴定费合计50373.97元”为“马香明应于本判决生效后十日内赔偿崔亚戈医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费合计49908.17元”； 三、驳回马香明的其他诉讼请求。 一审案件受理费减半收取1438元，崔亚戈负担860元，马香明负担578元；二审案件受理费2876元，马香明负担2700元，崔亚戈负担176元。 本判决为终审判决。 审判长 王玲玲审判员丁伟审判员杨俊举 二〇一九年十一月二十五日 法官助理仰芮 书记员夏春秋 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。