湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)湘07民终2140号上诉人（原审原告）：张云闪，男，1999年8月27日出生，土家族，居民，住湖南省石门县。委托诉讼代理人：梁建龙，石门县法律援助中心法律援助志愿者。被上诉人（原审被告）：石门县琼海汽车贸易有限公司，住所地湖南省常德市石门县楚江镇新厂居委会11组。法定代表人：杨峰林，该公司董事长。被上诉人（原审被告）：廖金忠，男，1964年12月4日出生，汉族，居民，住湖南省石门县。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司，住所地湖南省常德市武陵区丹阳街道办事处光荣路社区青年路345号。主要负责人：宋维君，该分公司经理。委托诉讼代理人：谢石安，男，该公司法务工作人员。上诉人张云闪因与被上诉人石门县琼海汽车贸易有限公司（以下简称琼海汽贸公司）、廖金忠、中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司（以下简称人保常德分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省石门县人民法院（2019）湘0726民初308号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张云闪上诉请求：改判琼海汽贸公司、廖金忠、人保常德分公司赔偿张云闪各项损失共计40281.34元，并由被上诉人承担本案二审诉讼费用。事实与理由：一审判决适用2017年度湖南省农林牧渔行业平均工资标准计算张云闪误工费有误，张云闪从事驾驶大中型挖掘机工作，且本案交通事故发生时亦在操作挖掘机，应依据其每月工资8000元的实际工资标准进行赔偿。廖金忠辩称，其受雇于琼海汽贸公司，且投保了有关保险，张云闪的损失赔付应由保险公司承担。人保常德分公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，张云闪的上诉请求没有事实和法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。琼海汽贸公司未予答辩。张云闪向一审法院起诉请求：判令廖金忠、琼海汽贸公司、人保常德分公司赔偿医疗费6651.34元、鉴定费800元、复印费30元、护理费3400元、住院伙食补助费3400元、营养费1700元、误工费24000元、交通费500元，合计40481.34元。一审法院认定：2018年10月26日16时45分，廖金忠驾驶登记在琼海汽贸公司名下车牌号为湘Ｊ×××××的重型自卸货车装载砂石，在石门县××市镇××岗村路××一料场卸货时，货车向右侧翻，倒向张云闪操作的徐超新的挖掘机驾驶室，造成张云闪受伤、挖掘机及湘Ｊ×××××重型自卸货车受损的交通事故。该事故经石门县公安局交通警察大队认定，廖金忠负事故全部责任。张云闪受伤后，先后在石门县磨市镇中心卫生院和石门县人民医院诊断治疗34日，共花去医疗费用6651.34元。经鉴定，张云闪误工期为90日，护理期为34日，营养期34日。张云闪花去鉴定费800元、复印费30元。湘Ｊ×××××重型自卸货车在人保常德分公司投有交强险和第三者责任保险，被保险人是琼海汽贸公司，保险期间自2018年8月2日0时起至2019年8月1日24时止。被保险机动车在交通事故中有责任的赔偿限额为：死亡伤残赔偿限额为11万元，医疗费用赔偿限额为1万元。机动车第三者责任保险金额为100万元且不计免赔。2017年度湖南省农、林、牧渔业年平均工资为38944元。对张云闪的损失一审法院核定如下：1、医疗费6651.34元、住院伙食补助费3400元（100元/日×34日）、营养费1700元（50元/日×34日）、护理费3400元（100元/日×34日）、鉴定费800元、复印费30元，以上费用均未超过法定的计算标准，予以支持。2、误工费，张云闪未提交相关证据证明其每月8000元工资，一审法院参照2017年度湖南省农、林、牧、渔年平均工资标准38944元，且人保常德分公司也认可该标准，经计算，误工费应为9630元（107元／日×90日）。3、交通费，张云闪虽未提交相关证据，但是考虑其受伤住院及进行鉴定必须花费交通费用，人保常德分公司认可300元，法院结合实际，酌情认定为300元。一审法院认为，廖金忠是车辆的合适驾驶人，在交通事故中负事故全部责任，由于肇事车辆已在人保常德分公司投保了交强险、第三者责任保险且不计免赔，故作为被保险人人保常德分公司应当依法在机动车交通事故责任强制保险以及商业第三者责任保险的责任限额范围内给予相应赔偿。张云闪在医疗费用项下的损失为11751.34元（医疗费6651.34元、住院伙食补助费3400元、营养费1700元），首先由人保常德公司在交强险医疗费赔偿限额内赔偿10000元，余款1751.34元由人保常德分公司在机动车第三者责任保险内赔偿。张云闪在伤残项下的损失为13330元（误工费9630元、护理费3400元、交通费300元），人保常德分公司在交强险伤残限额内全额赔偿。人保常德分公司辩称对张云闪的医疗费应按15%的自付比例进行扣减，并无相关证据和依据，故对该辩称意见，不予采纳。张云闪花费的鉴定费800元、复印费30元由琼海汽贸公司承担。据此，遂判决：一、中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司在其承保的机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿张云闪23330元；在其承保的商业第三者责任保险限额范围内赔偿张云闪1751.34元，两项合计25081.34元，限于本判决生效之日起三十日内履行；二、石门县琼海汽车贸易有限公司赔偿张云闪鉴定费800元、复印费30元，共计830元，限于本判决生效之日起三十日内履行；三、驳回张云闪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费812元，由石门县琼海汽车贸易有限公司负担，此款张云闪已经垫付，在执行中由石门县琼海汽车贸易有限公司一并支付给张云闪。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。对当事人争议的事实，本院认定如下：张云闪于二审提交了常德市金斯格二手车鉴定评估有限公司出具的报告书及湖南省石门县人民法院（2019）湘0726民初307号民事判决书各一份，拟证明张云闪月工资8000元且该评估意见已被上述民事判决书采信。本院经审查认为，上述民事判决书并未认定挖掘机司机工资，采信的是报告书关于挖掘机停运损失的相关意见，故不能达到张云闪的证明目的，本院不予采信。二审查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。本院认为，本案争议焦点为：一审关于张云闪误工费的计算是否正确。关于误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，事故发生时张云闪正在操作案外人徐超新的挖掘机。且一审庭审笔录中，徐超新亦认可是其雇佣张云闪从事挖掘机操作。故可以认定张云闪系从事挖掘机操作工作，一审按农林牧渔行业标准计算其误工费有误，本院予以纠正。张云闪上诉主张按8000元月工资标准计算误工损失，但未提交劳动合同、转账记录、工资收条、领条等证据予以佐证，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，张云闪应承担举证不能的不利后果。考虑到张云闪确系从事挖掘机操作行业，本院酌定按2018年度湖南省建筑业年平均工资标准48596元计算其误工损失，即11983元（48596元÷365天×90天）。根据一审判决的认定，张云闪的损失共计28264.34元（包括医疗费6651.34元、住院伙食补助费3400元、营养费1700元、护理费3400元、鉴定费800元、复印费30元、误工费11983元、交通费300元），由人保常德分公司赔偿27434.34元，琼海汽贸公司赔偿830元。综上所述，张云闪的上诉请求部分成立，予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决：一、维持湖南省石门县人民法院（2019）湘0726民初308号民事判决第二项，即（二）、石门县琼海汽车贸易有限公司赔偿张云闪鉴定费800元、复印费30元，共计830元，限于本判决生效之日起三十日内履行；二、撤销湖南省石门县人民法院（2019）湘0726民初308号民事判决第一、三项，即（一）、中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司在其承保的机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿张云闪23330元；在其承保的商业第三者责任保险限额范围内赔偿张云闪1751.34元，两项合计25081.34元，限于本判决生效之日起三十日内履行；（三）、驳回张云闪的其他诉讼请求；三、中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司赔偿张云闪各项损失共计27434.34元，限于本判决生效之日起三十日内履行；四、驳回张云闪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费812元，由石门县琼海汽车贸易有限公司负担，此款张云闪已经垫付，在执行中由石门县琼海汽车贸易有限公司一并支付给张云闪。二审案件受理费812元，由张云闪负担405元，由中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司负担407元。本判决为终审判决。审 判 长 涂江波审 判 员 严钦华审 判 员 谭洪妮二〇一九年十一月十九日法官助理 江 南书 记 员 陈晶晶附：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。