黑龙江省哈尔滨市平房区人民法院刑 事 判 决 书（2019）黑0108刑初80号公诉机关黑龙江省哈尔滨市平房区人民检察院。被告人吴国栋，男，汉族，1972年1月28日出生于黑龙江省哈尔滨市，小学文化，无业，住黑龙江省哈尔滨市双城区。因涉嫌犯非法经营罪于2018年9月26日被取保候审。辩护人李智英，黑龙江博润律师事务所律师。辩护人戴海英，黑龙江博润律师事务所律师。黑龙江省哈尔滨市平房区人民检察院以哈平检诉刑诉（2019）41号起诉书指控被告人吴国栋犯非法经营罪，于2019年7月24日向本院提起公诉。本院于2019年7月24日立案，依法组成合议庭；因需补充证据，公诉机关于2019年10月23日向本院提出延期审理建议，本院于2019年10月23日决定延期审理，并公开开庭审理了本案。黑龙江省哈尔滨市平房区人民检察院指派检察员康宁出庭支持公诉，被告人吴国栋及其辩护人李智英、戴海英到庭参加了诉讼。现已审理终结。黑龙江省哈尔滨市平房区人民检察院指控，2018年5月至6月期间，被告人吴国栋为在油价上涨后赚取差价，在无销售、储存成品油资质的情况下，先后从陈某1（陈某1）处无偿借用92号汽油5车（每车重量20-22吨不等）、0号柴油1车（约16吨），并在哈尔滨市香坊区朝阳道口附近从一辽宁牌照油罐车司机手中购买了汽油43.755吨（经鉴定，该部分汽油不符合质量标准要求），以上油品均储存于哈尔滨市平房区平房镇哈达村一场地院内。经鉴定，上述汽油价值人民币1,435,509.14元，上述柴油价值人民币126,489.27元，总价值共计人民币1,561,998.41元。2018年7月5日，被告人吴国栋所存储的成品油还未出售牟利即被公安机关查获。被告人吴国栋于2018年9月26日到公安机关自动投案。针对上述指控，公诉机关提供了相应的证据。并认为，被告人吴国栋违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，依法应当追究刑事责任。被告人吴国栋由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂。被告人吴国栋自动投案并如实供述自己的罪行，可从轻处罚。被告人吴国栋辩称，对公诉机关指控的犯罪事实无异议，请求从轻处罚。被告人吴国栋的辩护人认为，对公诉机关指控被告人吴国栋犯非法经营罪无异议，但其具有法定从轻、减轻处罚或酌定从轻处罚情节。吴国栋属预备犯，可比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚；吴国栋系自首；吴国栋认罪认罚，可从轻处罚；吴国栋无犯罪前科，系初犯，归案后认罪态度极好；其主观恶性不深，犯罪行为社会危害性较小；其具有悔罪表现，且身体状况极差，患有真性红细胞增多症，该病属于慢性骨髓增殖性疾病，实际上是红细胞恶性增生导致的血液病；吴国栋属于五年以下有期徒刑的情形，辩护人建议在三年有期徒刑以下判处刑罚，并适用缓刑。并对公诉机关举示的哈尔滨市产品质量监督检验院2018HG00860号产品质量检测报告提出异议，认为该报告与事实不符、准确性不足，鉴定的95号汽油与吴国栋实际储存的汽油型号不符。经审理查明，2018年5月、6月，被告人吴国栋在未取得特许经营许可证的情况下，为非法获利，将从他人处购买及挪借的汽油及柴油（上述汽油共145.46吨，价值人民币1,435,509.14元；柴油共16.05吨，价值人民币126,489.27元；总计161.51吨，价值人民币1,561,998.41元），一并存放于租赁的黑龙江省哈尔滨市平房区平房镇哈达村厂房内其购买、订制的11个储油罐中（10号储油罐内未储存油品）；其待成品油价格每吨上涨100元后出售，并购买了一台SCS-电子汽车衡。2018年7月5日，被告人吴国栋所存储的成品油被公安机关查获，并交由哈尔滨市平房区应急管理局处置。被告人吴国栋于同年9月26日主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实。上述犯罪事实有下列经庭审举证、质证的证据证实：1、照片：被查获的成品油储存油罐现场情况。2、被告人吴国栋的户籍证明及现实表现：吴国栋的基本身份信息，其在案发时系完全刑事责任能力人，依法应负刑事责任；吴国栋无前科。3、案件来源、到案经过：2018年7月5日17时许，哈尔滨市公安局平房分局平房派出所民警在工作中发现哈尔滨市平房区平房镇哈达村内昆仑花园附近一处场地院内可能存在储存易燃易爆液体，并在现场发现储油罐11个。2018年9月26日，吴国栋主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实。4、土地使用权转让协议书、厂房租赁合同：哈尔滨市平房区平房镇哈达村民委员会同意将其位于哈尔滨市平房区平房镇哈达村江南中环路南侧的闲置机动地使用权转让给韩某1使用。2015年5月1日，韩某1将位于上述土地内的厂房出租给姚某，租赁期限为5年（即自2015年5月1日起至2020年4月30日止）。5、产品订购合同：2018年6月7日，被告人吴国栋在哈尔滨哈衡衡器制造有限公司处购买了一台SCS-电子汽车衡。6、中国石化销售有限公司黑龙江哈尔滨石油分公司发油记录明细表及黑龙江增值税专用发票：被告人吴国栋自陈某1处挪借的油品出库情况及相应发票。7、哈尔滨市平房区平房镇人民政府出具的关于平房镇哈达村一私储和运输成品油窝点的报告及哈尔滨市平房区市场监督管理局出具的情况说明：2018年7月5日上午，哈尔滨市平房区平房镇安监站对区域内哈达村一厂房进行检查时，发现该厂房内储有大罐及运输车，罐内存有成品油。同日，哈尔滨市平房区市场监督管理局执法人员前往上述现场，与其他部门联合对储油现场进行全面勘查；发现该院内北侧一处彩钢房里有11个储油罐；执法人员现场将储油罐由东向西依次编号为1-11号罐，并于当日22时30分完成全部油罐的分别抽样工作（其中6号和9号罐油量太少，没取上来油样；由于现场无照明设施，未全程记录取样过程）。次日，哈尔滨市平房区市场监督管理局将9个储油罐中取得的油样和备样送往哈尔滨市产品质量检验院，由其对抽样油品进行化验。8、关于平房镇哈达村一处涉嫌非法储存汽柴油场所处置情况的说明：由于场所储存油量大且周边存在加气母站和企业，存在重大隐患；故哈尔滨市平房区安全生产监督管理局采取应急处置措施，对现场储存的汽、柴油运输到辽宁省盘锦市盘锦油厂进行处置，并在运走前进行了称量；称量结果为4号罐32195㎏、7号罐35895㎏、1号罐21845㎏、3号罐10150㎏、1号罐与3号罐合计31995㎏、2号罐21495㎏、5号罐14500㎏、2号罐与5号罐合计35995㎏、6号罐、8号罐、9号罐合计9380㎏、10号罐为原装柴油的空罐、11号罐和室外散装罐共有柴油16050㎏，总计汽油145.46吨、柴油16.05吨；运到盘锦市后称量汽油为137.77吨、柴油15.92吨。次日，对现场的11个油罐进行了注水处置。9、关于存放平房区废弃柴汽油的说明：为了配合哈尔滨市平房区政府进一步调查，中生油石油化工（大连）有限公司将哈尔滨市平房区政府扣押的废弃柴汽油运至盘锦后做暂存处理；该公司作为监管，委托盘锦油厂以每天每吨100元先代为保管。10、关于哈达村张某3私自运储成品油黑储藏点的情况说明：2018年7月5日，哈尔滨市平房区平房镇安监站接到村民匿名举报，在曙光路哈达村镜泊蜂业对面有一处私自运输成品油的黑储藏点；前往该储藏点进行核查时，目测发现两台运输成品油的车辆，院内有简易库房，大门紧闭；打开库房后，发现库房内有11个储油罐；下午，多部门进行联合执法，对该储藏点进行了查封，并在3日内将所有的成品油全部运走，对空油罐全部进行了注水处理，消除空油罐发生消防安全事故的隐患。11、平房镇哈达村私储汽柴油场所6、8、9#罐储油情况说明：2018年7月6日，哈尔滨市平房区（哈经开区）安全生产监督管理局执法人员与平房镇方平加油站工作人员，使用专用工具（量油尺、密度计）对平房镇哈达村私储汽柴油场所内6、8、9#罐储油量进行了现场测量；经测量，6#罐油液位高度0.1m，储油量0.35吨，8#罐油液位高度0.75m，储油量7.86吨，9#罐油液位高度0.2m，储油量1.17吨。12、哈尔滨市公安局平房分局食药环境和旅游城管保卫大队出具的情况说明：该大队在侦办吴国栋非法经营汽油案件中，吴国栋供述其储存并准备非法销售牟利的43755㎏汽油购买自不知名的辽宁口音一男子处，并提供该人手机号码；该号码经办案民警拨打显示为空号，号码归属地为长春、运营商为分享通信。2018年12月3日9时36分，该大队民警拨打刘某2手机；第一次未接通；第二次接通后，其称自己目前在天津，短时间内不回哈尔滨市；其称于2018年4、5月份更新、替换其位于哈尔滨市双城区东官镇纵横加油站的加油罐，并将其中4个旧油罐以废铁的价格8000余元卖给东官镇电工的亲戚。13、证人肖某的证言：其在哈尔滨市平房区平房镇哈达村昆仑花园养老院附近一个院子看大门；该院子是其小叔子吴国栋的，院内存有汽油和柴油。吴国栋以每月2000元雇佣其丈夫吴某1看大门，因吴某1回家整地，其替吴某1几天；吴某1在该院工作了不到一个月，其替吴某1看了十几天；十几天内并没有人来过这个院子，也没有车辆出入。有两次吴国栋的车出去干活，因为油罐车必须得有押运员，实在没人押车，其跟着出去了两、三次。院里的两台油罐车是吴国栋的，油枪和加油机是吴国栋给自己的车加油用的。14、证人韩某1的证言：其系韩某2的哥哥。其在哈尔滨市平房区哈达村敬老院下面不到一百米有一个厂房；该厂房是韩某2于2004年与哈达村签订买卖合同购买的，但属其与韩某2共同所有。2015年5月1日，其将厂房以30000元/年的价格租赁给了一对夫妻；姚某与其签订的协议，姚某称要在厂房内存放一些车辆和物品，并要加盖房子和修理围墙；租赁了3年，一次付了90,000元。其出租时，厂房南侧有一排铁皮板盖的仓房；北侧的地秤应该是租房子的人安装的。15、证人张某1的证言：其系大庆市捷顺货运服务有限公司总经理，该公司主要从事危化品运输。车牌号黑Ｅ×××××、黑Ｅ×××××两台油罐车是挂靠在该公司的，车辆是车主高某个人所有；公司只负责提供危化品运输的营运资质，不负责车辆管理和业务联络。16、证人姚某的证言：2015年5月1日，其与他人签订过租赁合同；但不是其租的，其只是帮忙用其哈尔滨市人的身份替吴国栋签的。其与吴国栋是于2014年在哈尔滨平安保险公司举行的联谊会上认识的，就是一般朋友关系；因其从事美容方面的工作，吴国栋经常找其给婚礼出车或是美容方面的事。17、证人徐某的证言：吴国栋是其以前的老板，雇其开黑Ｅ×××××号解放牌油罐车。该车平时停放在吴国栋租赁的哈尔滨市平房区哈达村的一个大院里；院子里就放车了，还停放了一台黑Ｅ×××××号油罐车，还有吴国栋及其各一台私家车。两台油罐车的车主是吴国栋，其见过车辆行驶证，是挂靠在大庆的一家公司；平时是吴国栋管理经营两台油罐车，其是受吴国栋雇佣的，故其认为吴国栋就是车主；司机就其与吴国栋二人，吴国栋忙不过来时，就给其打电话，每月给其4000元；其自2017年6月至2018年6月场地被查封被吴国栋雇佣开车。一年内，其从香坊油库或者蓝天油库将汽油或柴油拉出送到位于哈尔滨市道里区前进路附近的正阳加油站，其并未向哈尔滨市平房区哈达村场地运输过油；每次运输时，车上必须是驾驶员和押运员两人；押运员有时是吴国栋、吴国栋的嫂子肖某或是肖某的儿媳。其知道吴国栋租赁的院子里有十一个油罐，应该是装油的；其没见过营业执照和相关证照，也没有挂牌。平时就吴国栋、吴国栋的嫂子肖某、肖某的儿媳带着孩子在那儿住。2018年4、5月份，高某到吴国栋的大院去过一次，吴国栋对其称高某是他朋友；其并不知道高某是否参与吴国栋的汽油运输。18、证人王某1的证言：其在哈尔滨市道里区太平镇太平村经营哈尔滨市哈飞加油站；其经营的加油站是中石油联营的正规加油站，有营业执照和成品油零售经营批准证书；汽油和柴油都是中国石油的，从香坊油库进货；有时是油库免费派送，有时需要以50元/吨雇车运输。其平时用崔洪亮给其拉运油品；2018年6月，因崔洪亮忙，其雇一个姓吴的给其拉了10吨95号汽油，运费500元；香坊油库门前有很多油罐车，其当天过去问谁有时间给拉油，这个姓吴的称其有时间。19、证人陈某1的证言：2018年3月中旬，其从吴老二（即吴国栋）处以205,000元的价格购买一台车牌号为黑Ｅ×××××号油罐车。2018年5月，吴国栋给其打电话要串一车92号汽油，后来又串了四车，一共五车；每车20-22吨不等，一般是22吨；就是其借给吴国栋，等吴国栋有汽油了再还。汽油是其从加油站业务员陈某2处借的；是用其黑Ｅ×××××号油罐车以建国、永兴、胜利、华成加油站的名义从中石化蓝天加油站（位置在三环穆家沟附近）拉出来的，拉到100中附近，倒到吴国栋油罐车内。其是无偿借给吴国栋的，吴国栋偿还了其两车汽油的油票（去油库提取汽油的凭证），其将油票还给陈某2了。2018年6月，因吴国栋的车没登记，给其打电话，其帮吴国栋往哈尔滨市平房区拉了两车柴油；其司机将油拉到哈尔滨市平房区100中附近，倒到吴国栋的油罐车里；其买吴国栋的车，吴国栋给其便宜了5,000元；因此，吴国栋找其帮忙干点活，其并未要运输费。20、证人吴某1的证言：其系吴国栋的哥哥。2018年5月中旬，吴国栋给其打电话称生病，以每月3000元雇其到哈尔滨市平房区租的大院内给照看几天，喂喂猪和狗什么的；其大概待了十几天，就回家整地去了，让其妻子肖某替其几天。吴国栋对其称租大院当停车场用；其到大院的时间短，平时院内的大棚子都是锁着的，没看见开着；其看见院内的加油机和油枪，但不知道干什么用的。平时院内停放着吴国栋自己的黑Ｅ×××××号、黑Ｅ×××××号两台油罐车。21、证人贾某的证言：其系哈尔滨市平房区哈达村奥格瑞达公司队长。该公司在哈达村经营了三年多，晚上有人值班。非法储存危险品的厂子在该公司右侧；以前厂子都是关着门，仓库都是封闭的，不知道储存的是什么，被查封后知道是储存油料的。以前没看见有油罐车进入，2017年初左右，总有大型油罐车进出，也有些小轿车进出厂子，但是不多。其就见过一个看门的老头，没见过有人进出。22、证人马某的证言：其自2013年起在哈尔滨市平房区哈达村经营镜泊蜂业，上班时间是早八点半到下午四点半，并不认识对面工厂的经营者。其并不清楚对面经营什么，后来那个厂子被查封了，其才知道是非法储存油品。对面厂房总是关着的，其不知道经营者是谁；平时就是看见有一女子送小孩上幼儿园；很少看见人和车出入；其印象中对面也就经营了半年多。23、证人张某2的证言：其系哈尔滨市平房区哈达村治保主任。其平时白天在村委会工作，有时在村里巡查垃圾箱，或处理其他居民的事情。其对哈达村的企业有一些了解，有时会去企业走访。其去哈达村非法储存危险品的工厂走访过三次，去的时候关着大门，里面也没有人。以前那个地方是收其他工厂的废铁的，后来这个厂子好像出租出去了，就不知道是做什么的了。其并未见过该工厂有车辆和人员进出。24、证人刘某1的证言：吴国栋是其小舅子。2018年4、5月份，其得知吴国栋要买储油罐；其和同事石某发现哈尔滨市双城区东官村纵横加油站的储油罐从地里扣出来了，在那儿扔着；其就帮吴国栋联系从该加油站原老板刘某2处买走了铁制的三个大油罐、一个小油罐，其当时并不知道吴国栋购买储油罐的用途，以为是倒卖废铁；拉油罐的时候其在场，买的时候花了8,000余元。25、证人项某的证言：其系哈尔滨哈衡衡器制造有限公司业务员，该公司在58同城上做过宣传。2018年5月，有人联系其称想买个旧秤，能省点费用，其称有；之后，吴国栋与其联系，商谈买秤的事；同年6月7日，二人签订的合同，吴国栋购买了翻新的旧秤，SCS-电子汽车衡，专门给200吨以下的空载或满载的汽车称重量的；同年6月中旬安装完毕并结账；安装地点在哈尔滨市平房区江南中环路往里走的一个大院，其说不清楚具体地点。院子左侧是封闭的彩钢房，右侧是敞开的棚子；大门右侧是住房，左侧是废的秤；因其回收二手秤，就问吴国栋是否出售，吴国栋称是别人的，扣出去就是个大坑，就没卖。其在院内没有看见油罐和油罐车；看见了两个女人，一个五十岁左右、一个年轻的。26、证人石某的证言：其与吴国栋是屯亲，从小就认识。其以前与吴国栋交谈中得知吴国栋要买油罐；2018年5、6月份，其与刘某1在下去收费时知道哈尔滨市双城区东官村纵横加油站有大概三个废的储油罐要卖，遂通知了吴国栋；其并不知道吴国栋是否去买了，也不知道其购买用途。27、证人高某的证言：其系吴国栋的朋友。其到哈尔滨市平房区哈达村吴国栋租的大院去过三、四次，都是吴国栋打电话叫其去溜达溜达；其最后一次去是2018年7月初的时候。其知道吴国栋院内停放油罐车，大概两台，但并不知道吴国栋储存汽油的事。大概五、六年前，其与吴国栋当时都开油罐车；二人因到油库干活相识，相处很好；大概三、四年前，吴国栋找到其，称想买油罐车自己干，但因为哈尔滨危险品营运证难办，就托其帮忙打听；其便与吴国栋一起去大庆市捷顺货运服务有限公司，将吴国栋买的三辆油罐车挂靠在该公司。当时该公司要求留一个联系方式，吴国栋去别的地方办理保险了，工作人员称留其联系方式就行，其并未多想，就留了其电话。28、证人陈某2的证言：其系康某2公司业务员；康某2公司主要业务是经营加油站，在哈尔滨经营了十个左右加油站；有胜利加油站、华成加油站、建国加油站、中远加油站等等。其负责把公司购买的汽油和柴油分配到上述加油站。其大概是在十年前开始在哈尔滨从事和油品有关的行业，那时候就认识了陈某4五（即陈某1）；陈某1是开油罐车跑运输的，其总雇他的车拉油，现在他油罐车车牌号为黑Ｅ×××××。2018年6月左右，陈某1分五次向其借了5车92号汽油，已还了2车；其将公司从哈尔滨市香坊区穆家沟的中石化蓝天油库购买的汽油借给陈某1，是将油票出借的，其并未跟去提油。加油站之间经常串油，其也向别人借过，有了再还；因为油品会有波动，买家有时不敢多向石油公司买油，怕油降价赔钱；这样，买家就不会向石油公司报计划，也不打款；如果这时需要买油，就得找报过计划、打过款的公司或加油站借油票，以后有油票再还；就是互相帮助。串油是因为油品的价格有波动，担心降价赔钱，买家不敢向石油公司购买油品，也就不会向石油公司报计划、打款；如果买家想要用油，就需要找报过计划、打过款的公司或者加油站借油票，以后有油票时再还，就是熟人间互相帮助，不是为了赚钱。29、证人吴某2的证言：其系陈某1雇佣的司机；2018年3月起，陈某1雇其开黑Ｅ×××××号油罐车。该车是陈某1从吴老二（即吴国栋）处购买的。大概2018年5、6月份时，陈某1让其从哈尔滨市香坊区蓝天油库往哈尔滨市平房区给吴国栋送过几次92号汽油；其将油拉到哈尔滨市平房区哈五路100中对面的停车场，倒到吴国栋开的油罐车里；每次大约20吨或22吨，具体记不清了。30、被告人吴国栋的供述：2015年5月1日，其租赁了位于哈尔滨市平房区平房镇哈达村的一个大院，主要用于存储油品和存放油罐车。其与姚某是朋友关系；租大院是其与姚某一起去的，因其不会写字，就没写其名字。2018年3月，其在哈尔滨市双城区东官镇加油站买了4个储油罐（三大一小）；并找到一个山东电焊工在其库房院内焊了剩下的7个储油罐，每个油罐包工包料大约10,000.00元左右，共计花了80,000.00余元。其原有三台油罐车，车号分别为黑Ｅ×××××、黑Ｅ×××××、黑Ｅ×××××。2015年，高某陪其去辽宁省铁岭市买了黑Ｅ×××××、黑Ｅ×××××这两台车，并在黑龙江省大庆市办的车辆手续；这种车只能落在有资质的公司，高某的同学是大庆市捷顺货运服务有限公司的经理，因此将上述两台车落户在该公司名下；办手续的时候，吴国栋没去，备注的是高某的名字，但高某从未参与其经营汽油的事。2018年3月，其以20,500.00元的价格将黑Ｅ×××××号油罐车卖给了陈某1。2018年5月份开始，其在院内存放的11个储油罐中存储油品。2018年6月初，其找到位于哈尔滨市道里区群力附近的厂家，在其院中安装大秤。油品的销售和进货都由其经营。2018年5月至6月，其在陈某1处赊了5车汽油，每车20-22吨左右，共100多吨左右；手续也是由陈某1办理的。因其不想让陈某1知道其借油的原因，所以让陈某1的司机将油运到哈尔滨市平房区100中加油站附近的一个停车场，将油倒入其使用的油罐车内，由其将汽油拉回其租用的大院。其知道在高速朝阳道口，总有外地的油罐车司机晚上在路边躲避检查，并且辽宁的油罐车有便宜油；就上去与他们搭讪，同一个司机留了电话。2018年5月，其听说油要涨价，就准备存储油品，遂给这个辽宁人打电话；这个辽宁人给其送来40多吨汽油。其在哈平路朝阳道口处卸了32吨汽油，价值约205,000元左右，其将现金交付给拉油的司机；当时卖家称该油是中石化的油，比市场价格每吨便宜200元，辽宁人说是92号汽油，其也是按照92号汽油付的钱。其从辽宁人手里购买的是编号7、8的油罐，其不知道储存的油品不合格；只知道其储存的油品中，有一车92号汽油是其以每吨低于市场价格200.00元到300.00元购入的，并且不是从油库购买的，是由一辆被遮挡号牌的大挂车一次性拉来的；其认为这车汽油可能有质量问题，就用自己的车加油试了一下，发现没有问题，就准备在汽油涨价的时候，按照市场正常价格出售。后来陈某1着急用油，因其不想让陈某1知道其储存油品的地点，遂购买了两车大约30吨左右的汽油还给了陈某1，还有将近70吨的汽油没有还。其购入的都是92号汽油；10.15吨的95号汽油，应该是油库倒管线了，残留的不同型号的汽油混在一起，所以汽油密度较大，就是高号汽油。吴某1是其哥哥，与案件无关；吴某1与其妻肖某帮其看着场地。31、哈尔滨市产品质量监督检验院出具的检验报告：编号2018HG00858检验报告的检验结论为1号罐中的E92#型号油品符合标准要求；编号2018HG00859检验报告的检验结论为2号罐中的E92#型号油品符合标准要求；编号2018HG00860检验报告的检验结论为3号罐中的E95#型号油品符合标准要求；编号2018HG00861检验报告的检验结论为4号罐中的E92#型号油品符合标准要求；编号2018HG00862检验报告的检验结论为5号罐中的E92#型号油品符合标准要求；编号2018HG00863检验报告的检验结论为7号罐中的E92#型号油品共检验2项，均不符合标准要求；编号2018HG00864检验报告的检验结论为8号罐中的E92#型号油品共检验2项，均不符合标准要求；编号2018HG00865检验报告的检验结论为10号罐中的0#型号油品共检验3项，有2项不符合标准要求；编号2018HG00866检验报告的检验结论为11号罐中的0#型号油品符合标准要求。32、关于平房区哈达屯销售假汽油、假柴油一案的价格认定结论书（哈平价刑认[2018]0064号）：汽油、柴油于2018年7月5日涉案时的市场零售价格合计为人民币1,561,998.41元。33、照片：被告人吴国栋在哈尔滨市双城区东官镇纵横加油站指认其购买储油罐时，储油罐放置的位置。上述证据，本院予以确认。关于被告人吴国栋辩护人提出的，哈尔滨市产品质量监督检验院2018HG00860号检验报告中鉴定的95号汽油与吴国栋实际储存的汽油型号不符的问题。本院认为，该检验系自现场查获的3号储油罐中取样后封样而进行的，故对吴国栋辩护人提出的上述辩护观点，本院不予采纳。关于被告人吴国栋辩护人提出的，吴国栋的行为属于犯罪预备，而公诉机关指控吴国栋系犯罪未遂的问题。本院认为，非法经营行为是否构成犯罪既遂，应从非法经营的犯罪构成角度认定，经营行为是复合行为，包括生产环节以及流通环节的收购、储存、运输、包装、批发、零售等一系列活动，只要实施了任一经营活动即构成非法经营罪的犯罪既遂；是否实际销售并不影响其犯罪既遂的构成。故被告人吴国栋的行为既不属于犯罪预备，亦不属于犯罪未遂，应认定为犯罪既遂。本院认为，被告人吴国栋违反国家规定，在未取得特许经营许可证的情况下，非法经营汽油、柴油，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，依法应负刑事责任。被告人吴国栋主动到公安机关投案自首，可从轻处罚。鉴于被告人吴国栋自身身体原因、认罪态度及储存的汽油、柴油未予出售，综合考虑，可对其适用缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、第五十二条之规定，判决如下：被告人吴国栋犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期从判决确定之日起计算），并处罚金人民币50,000.00元（此款已缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，向本院或直接向哈尔滨市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  王 伟人民陪审员  陈晓红人民陪审员  李延辉二〇一九年十一月二十九日书 记 员  王昕哲附相关法律规定：第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。