湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终11964号上诉人（原审原告）：长沙市正廷餐饮服务有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区咸嘉湖街道金星中路步步高商场****。法定代表人：李原镐，总经理。委托诉讼代理人：孟醍，北京乾成律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：曹焕金，男，1958年1月18出生，汉族，住湖南省湘潭市岳塘区。委托诉讼代理人：曾春月，广东国晖（长沙）律师事务所律师。原审第三人：深圳市珞然劳务派遣有限公司，住所，住所地广东省深圳市南山区南头街道金鸡路**田夏翡翠明珠花园****div>法定代表人：王静。委托诉讼代理人：孟醍，北京乾成律师事务所律师。上诉人长沙市正廷餐饮服务有限公司（以下简称正廷公司）因与被上诉人曹焕金、原审第三人深圳市珞然劳务派遣有限公司（以下简称珞然公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服湖南省长沙市岳麓区人民法院（2019）湘0104民初1701号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。正廷公司上诉请求：1.判令无需向被上诉人支付停工留薪工资差额8464.7元；2.判令无需向被上诉人支付护理费980元；3.判令无需向被上诉人支付鉴定费479元；4.判令被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实与理由：一、判决上诉人向被上诉人支付4个月的停工留薪期工资认定事实不清。判决认定的停工留薪期过长，《认定工伤决定书》中诊断认定被上诉人伤情为“左股骨转子间粉碎性骨折”，根据《湖南省工伤职工停工留薪期分类目录》股骨骨折S72的规定，停工留薪期为2个月。且被上诉人病历资料《出院记录》明确写有“卧床休息6周”的医嘱，加上住院期间14天，因此停工留薪期应认定为2个月为宜。判决认定被上诉人停工留薪期长达4个月显属不当。二、判决上诉人向被上诉人支付护理费认定事实不清。判决认定上诉人向被上诉人支付的护理费过高，认定依据不足。被上诉人受伤期间生活是否需要护理应当遵循医嘱，被上诉人是否需要护理以及需要护理的等级没有医嘱我方不予认可。即便需要护理，2016年度湖南省职工月平均工资为3007.8元，被上诉人住院14天，根据《工伤保险条例》第34条的规定“生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%”计算护理费，也达不到判决认定的数额。所以判决认定的护理费过高，应不予支持。三、判决上诉人向被上诉人支付鉴定费认定事实错误。鉴定费不属于工伤保险待遇的范围，不应由上诉人支付。曹焕金答辩称，第一，被上诉人为左股骨转子间粉碎性骨折，达九级伤残，一审法院认定停工留薪期四个月符合停工留薪期、医疗期的相关规定，亦符合被上诉人的实际情况。因此，应当维持一审判决的认定。第二，根据工伤保险条例的相关规定，被上诉人在住院期间生活无法自理，应当由上诉人负责，而上诉人并未指派护理人员，因此应当承担相关护理费。第三，根据《湖南省实施工伤保险条例的办法》第九条规定，用人单位未给劳动者购买工伤保险，发生工伤事故产生劳动能力鉴定费用的，应当由用人单位承担。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。珞然公司述称：同意上诉人的意见。正廷公司向一审法院起诉请求：1.无需向曹焕金支付停工留薪期工资11130.74元；2.无需向曹焕金支付护理费1400元；3.无需向曹焕金支付伙食补助费490元；4.无需向曹焕金支付鉴定费479元；5.无需向曹焕金支付交通费400元；6.曹焕金承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2017年4月17日，曹焕金和珞然公司签订书面劳动合同，合同期限至2018年1月16日止，曹焕金被派遣至正廷公司处从事后勤工作。2017年7月9日，曹焕金在正廷公司工作时受伤，被送往中南大学湘雅三医院治疗，经诊断为左股骨转子间粉碎性骨折。2017年7月10日至2017年7月24日，曹焕金在中南大学湘雅三医院住院治疗14天，住院期间的医疗费由正廷公司支付，此外，正廷公司和珞然公司还多支付了曹焕金补偿款2199.26元。2018年9月10日，长沙市人力资源和社会保障局出具了认定工伤决定书，认定曹焕金受伤为工伤。2018年10月24日，长沙市劳动能力鉴定委员会做出了劳动能力鉴定结论书，认定曹焕金构成玖级伤残。鉴定费479元由曹焕金垫付。曹焕金此后向长沙市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）提起劳动仲裁，请求裁定正廷公司支付：l.一次性伤残补助金40392元、一次性工伤医疗补助金35904元、一次性伤残就业补助金35904元；2.停工留薪期工资21328元；3.住院伙食补助费560元、护理费1918元、交通费1000元、鉴定费479元；4.后续治疗费15000元。2018年12月29日，仲裁委做出裁决，裁定正廷公司支付曹焕金：l.一次性伤残补助金27070.2元、一次性工伤医疗补助金24062.4元、一次性伤残就业补助金24062.4元；2.停工留薪期工资11130.74元；3.住院伙食补助费490元、护理费1400元、鉴定费479元、交通费400元。上述费用合计为89094.74元。正廷公司不服裁决，诉至一审法院，形成本诉，曹焕金和珞然公司均未提起诉讼。另，曹焕0金于仲裁庭审中当庭提出解除与正廷公司的劳动关系。曹焕金离职前的月平均工资为2666元。一审法院认为，曹焕金的损伤经长沙市人力资源和社会保障局认定构成工伤，其用人单位为珞然公司，该工伤认定书已经发生法律效力，珞然公司应当承担工伤保险责任。曹焕金应适用《工伤保险条例》、《湖南省实施办法》享受工伤保险待遇。仲裁裁决裁定由正廷公司和珞然公司支付一次性伤残补助金27070.2元、一次性工伤医疗补助金24062.4元、一次性伤残就业补助金24062.4元，正廷公司、曹焕金和珞然公司均未提起诉讼，视为认可仲裁裁决，一审法院予以认定。对于停工留薪期工资，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，住院期间工资包含在停工留薪期内。本案中，曹焕金伤残等级为玖级，一审法院参照《湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期实行标准》确定曹焕金的停工留薪期为4个月，故珞然公司应支付曹焕金的停工留薪期工资为10664元（2666元/月×4个月），扣除已经支付补偿2199.26元，还应支付8464.7元。曹焕金伤后住院治疗14天，正廷公司未派人护理，也未支付住院伙食补助费，应当支付护理费980元（14天×70元/天），伙食补助费140元（14天×10元/天）。曹焕金垫付的劳动能力鉴定费479元，依法应当由用人单位承担。曹焕金受伤后没有到统筹地区以外就医，无须支付交通费。正廷公司系用工单位，对珞然公司应当承担的工伤保险责任应当承担连带支付责任。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十一条，《工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第五十四条、第六十四条，参照《湖南省实施办法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、限深圳市珞然劳务派遣有限公司自本判决生效之日起五日内支付曹焕金一次性伤残补助金27070.2元、一次性工伤医疗补助金24062.4元、一次性伤残就业补助金24062.4元；二、限深圳市珞然劳务派遣有限公司自本判决生效之日起五日内支付曹焕金停工留薪期工资差额8464.7元；三、限深圳市珞然劳务派遣有限公司自本判决生效之日起五日内支付曹焕金护理费980元、伙食补助费140元、鉴定费479元；四、长沙市正廷餐饮服务有限公司对深圳市珞然劳务派遣有限公司的上述支付义务承担连带清偿责任；五、驳回长沙市正廷餐饮服务有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由长沙市正廷餐饮服务有限公司承担。二审中，各方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：一审法院认定曹焕金停工留薪期工资差额、护理费数额以及鉴定费的负担是否恰当。关于停工留薪期工资差额问题。曹焕金的损伤经长沙市人力资源和社会保障局认定为工伤，且经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残。一审法院参照《湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期实行标准》确定曹焕金的停工留薪期为4个月，并无不当。考虑到曹焕金的工资标准以及珞然公司已支付补偿2199.26元的事实，一审法院计算曹焕金停工留薪期工资差额为8464.7元并无不当，本院予以认可。关于护理费数额问题。曹焕金受伤后住院治疗14天，正廷公司并未派人护理，一审法院结合曹焕金的住院天数以及相应标准计算其护理费为980元并无不当，本院予以认可。关于鉴定费的负担问题。案涉479元鉴定费是曹焕金为确定伤残等级而支付的工伤职工劳动能力鉴定费用，一审法院认定由正廷公司对该费用承担连带支付责任并无不当，本院予以认可。综上所述，正廷公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人长沙市正廷餐饮服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 黎 藜审判员 杨立平审判员 孟宝慧二〇一九年十一月二十二日书记员 蒋 懿附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。