山东省聊城市东昌府区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1502民初3380号原告：永诚财产保险股份有限公司聊城中心支公司，住所地山东省聊城市高新区黄河路南黄山路东116号。代表人：赵华庆，经理。委托诉讼代理人：李震，山东永圣律师事务所律师。被告：王云双，男，1975年12月2日出生，汉族，居民，住山东省聊城市东昌府区。原告永诚财产保险股份有限公司聊城中心支公司（简称永诚财险聊城公司）与被告王云双劳动争议一案，本院于2019年4月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告永诚财险聊城公司委托诉讼代理人李震，被告王云双到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告永诚财险聊城公司向本院提出诉讼请求:1.判令原告不向被告支付违法解除劳动合同赔偿金62249.04元；2.判令原告不向被告支付应休未休带薪年休假工资5451.48元；3.判令原告不向被告支付2018年10月、11月工资5008.54元。事实和理由：聊城高新区劳动人事争议仲裁委员会认定事实不清，适用法律错误。原告与被告于2008年7月31日签订《劳动合同》建立劳动关系，后于2009年1月28日签订无固定期限劳动合同。2018年因被告工作考核不达标，原告于5月11日向被告出具待岗培训通知，对其进行培训，被告未能通过培训考试。原告只好于9月18日再次对其进行培训，被告仍未能通过培训考试。根据公司规章制度规定，经过两次培训仍不合格者需调岗。公司经过讨论决定将被告调至济南中心支公司从事前台出单兼总务后勤岗位工作，并于2018年10月22日向其发送调岗通知，但被告没有到岗报到。原告为要求被告到岗，于2018年11月21日再次向被告送达立刻到岗通知函，但被告仍不予理睬。经多次协调未果，原告只能根据规章制度规定解除与被告的劳动关系，并出具了《解除劳动合同告知函》。原告认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》等相关法律规定，被告无故旷工一个月，严重违反公司规章制度，原告依法与其解除劳动关系并不违反法律法规。因此，原告不应当支付其经济赔偿金与其旷工期间的工资。经核查，被告并无应休未休带薪年休假，原告无需支付其应休未休带薪年休假工资。综上，为维护原告合法权益，特提起诉讼，望判如诉求。被告王云双辩称：被告认可仲裁裁决，认为该裁决维护了劳动者的合法权益。原告所述不实。原告对被告培训、调岗，将工作地点从聊城调至济南中心支公司上班，违背劳动合同的约定，其任意变更员工的工作地点，未征得被告同意，其以被告不能胜任工作，既培训又调岗，属于恶意将被告辞退。原告诉称被告旷工一个月不属实，原告的调岗制度在劳动合同中没有显示，原告所称调岗制度是济南中心支公司的调岗制度，对被告无约束力，被告不到岗不能视为旷工。原告没有证据证明被告业绩不达标，业绩标准没有进行公示，也未经过职工大会讨论，严重违背民主原则。原告没有约定不胜任工作的条件，劳动合同约定培训不调岗、调岗不培训，原告的调岗行为违法。培训期间没有老师进行系统的培训，考试内容是没有学习过的内容，且对被告所从事的业务没有任何帮助。综上，要求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：永诚财险聊城公司成立于2007年9月7日。2008年8月1日，永诚财险聊城公司（甲方）与王云双（乙方）签订《劳动（聘用）合同》，合同期限为2008年8月1日至2009年1月31日。2009年1月28日，双方签订无固定期限劳动合同，约定甲方根据工作需要聘用乙方在聊城中心支公司从事销售工作，工作地点为聊城；在本合同履行期间，根据工作变化、工作需要或考核结果等，甲方可调整乙方的工作岗位。2018年5月11日，永诚财险聊城公司作出《待岗培训通知书》，通知王云双因其2017年年度个人考核结果为不达标，2018年1-3月份的考核结果仍为不达标，需进行一个月的“不胜任工作”待岗培训，王云双未能通过培训考试。2018年9月18日，永诚财险聊城公司作出《关于王云双不胜任岗位工作持续待岗学习的通知》，通知王云双因其自2018年5月份开始接受不胜任岗位工作离岗学习，学习期间两次综合考试成绩均不合格，公司无法为其安排匹配适岗岗位，经研究决定自2018年9月19日起，安排其至山东省分公司进行封闭式学习。2018年10月22日，永诚财险聊城公司作出《关于王云双调岗的通知》，通知王云双自2018年10月23日起，将其安排至济南中心支公司从事前台出单兼总务后勤岗位工作，调岗后定薪为1800元/月，公司不承担其他食宿、交通等费用。王云双没有到岗报到。2018年11月13日，永诚财险聊城公司作出《员工立刻到岗通知函》，通知王云双立刻到岗，否则将解除双方劳动合同关系。王云双仍未到岗。2018年11月21日，永诚财险聊城公司作出《解除劳动合同告知函》，告知王云双因其严重违反公司规章制度，公司决定从即日起与其解除劳动合同关系。王云双（申请人）向聊城高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求裁决：一、确认被申请人永诚财险聊城公司解除申请人的劳动合同违法；二、被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金84850.80元；三、被申请人支付申请人2017年、2018年应休未休带薪年休假工资6500.13元；四、被申请人支付申请人2018年10月、11月拖欠工资7068.9元；五、被申请人支付申请人住宿费、交通费共计3083.59元；六、被申请人支付申请人2006年11月至2017年6月加班费87751.86元；七、被申请人支付申请人2018年司庆补助、过节费共计960元。该仲裁委于2018年3月11日作出聊高开劳人仲案字【2018】第48号仲裁裁决书，裁决：一、确认永诚财险聊城公司2018年11月21日解除与王云双劳动关系违法；二、永诚财险聊城公司支付王云双违法解除劳动合同赔偿金62249.04元；三、永诚财险聊城公司支付王云双应休未休带薪年休假工资5451.48元；四、永诚财险聊城公司支付王云双2018年10月、11月工资5008.54元；五、驳回王云双的其他仲裁请求。永诚财险聊城公司不服该裁决，遂起诉来院。王云双提交的“中国建设银行银行卡客户交易明细清单”显示：2017年11月至2018年10月，分别收到户名为“永诚财产保险股份有限公司”支付的备注为“工资”的款项为：3739.91元、3440.49元、6229.7元、3034.34元、3486.49元、3752.03元、4043.03元、1422.4元（2018.6.15）、1422.4元（2018.7.17）、1107.39元（2018.8.17）、1644.9元、1144.9元（2018.10.19）。另查明，自2018年6月1日起，聊城市最低工资标准为1550元/月。以上事实有原、被告提交的《劳动（聘用）合同书》《待岗培训通知书》《关于王云双不胜任岗位工作持续待岗学习的通知》《关于王云双调岗的通知》《员工立刻到岗通知函》《解除劳动合同告知函》、仲裁裁决书、《中国建设银行银行卡客户交易明细清单》及当事人陈述等证据在卷佐证，足以认定。本院认为：关于原告单方解除与被告劳动合同关系是否违法与是否应支付被告经济赔偿金的问题。用人单位与劳动者在劳动合同中明确约定用人单位可以单方变更工作地点的，仍应对工作地点的变更进行合理性审查。具体审查时，除考虑对劳动者的生活影响外，还应考虑用人单位是否采取了合理的弥补措施（如提供交通补助、班车）等。根据被告提交的双方签订于2009年1月28日的无固定期限劳动合同可见，双方明确约定“甲方根据工作需要聘用乙方在聊城中心支公司从事销售工作，工作地点聊城”。虽然该合同同时约定，原告有权调整被告的工作岗位，但是原告将被告由聊城中心支公司调整至济南中心支公司工作，并不具有必然的合理性。即便具备一定的合理性，但根据《劳动合同法》第三十五条的规定，该工作地点的变更属于变更劳动合同内容，而变更劳动合同内容需双方协商一致，并采取书面形式，此规定属于法律的强制性规定。也就是说，即使双方在劳动合同中约定用人单位可以单方调整工作地点，这一约定排除了员工就劳动合同变更进行协商的权利，与上述第三十五条的规定相违背，应当认定该约定无效。故被告未按照原告安排到新的工作地点报到并不属于旷工，原告以此为由解除与被告的劳动关系违法。被告所收到的最近12个月的工资中，2018年度有4个月低于最低工资标准，应以最低工资标准1550元计算。被告12个月应发平均工资为2964.24元【3739.91元+3440.49元+6229.7元+3034.34元+3486.49元+3752.03元+4043.03元+1550元+1550元+1550元+1644.9元+1550元）÷12个月】。被告自2008年8月1日与原告签订书面劳动合同至2018年11月21日双方劳动关系解除，工龄共10年3个月20天，原告应当支付其10.5个月200%的经济赔偿金，共计62249.04元（2964.24元×10.5个月×200%）。关于原告是否应支付被告2017年、2018年应休未休带薪年休假工资问题。根据国务院《职工带薪年休假条例》第五条规定，年休假由用人单位根据生产经营情况，考虑职工意愿统筹安排，一般在当年度安排，最多跨一个年度安排。根据规定，被告2017年应休带薪年休假为5天，2018年应休带薪年休假为10天。原告提交的请假审批单显示，被告2017年已休带薪年休假2天，未休3天，2018年已休带薪年休假10天，已全休。按照被告最近12个月应发平均工资2964.24元计算，原告应支付被告2017年应休未休带薪年休假3天的工资差额817.72元（2964.24元/月÷21.75天×3天×200%）。关于原告是否应支付被告2018年10月、11月工资问题。既然认定被告未按照原告安排到新的工作地点报到并不属于旷工，故原告应支付被告2018年10月、11月份工资。按照被告最近12个月应发平均工资2964.24元计算，被告2018年10月工资为2964.24元，2018年11月工资为2044.3元（2964.24元/月÷21.75天×15个工作日），共计5008.54元。被告的其他诉讼请求，无事实根据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条第一款、第四十六条、第四十七条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、确认原告永诚财产保险股份有限公司聊城中心支公司于2018年11月21日解除与被告王云双劳动关系的行为违法；二、原告永诚财产保险股份有限公司聊城中心支公司支付被告王云双违法解除劳动合同赔偿金62249.04元；三、原告永诚财产保险股份有限公司聊城中心支公司支付被告王云双2017年应休未休带薪年休假工资差额817.72元；四、原告永诚财产保险股份有限公司聊城中心支公司支付被告王云双2018年10月、11月份工资共计5008.54元；五、驳回被告王云双的其他诉讼请求；上述第二、三、四项于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告永诚财产保险股份有限公司聊城中心支公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。审判员  孙利群二〇一九年十一月四日书记员  田 振