广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2018）粤2071民初7502号原告：中山市嘉鸿贸易有限公司，住所地广东省中山市港口镇民主社区南围7组（蝴蝶桥左边）厂房一首层第2卡、第二层、第三层，统一社会信用代码914420007556281893。法定代表人：甘惠廉，总经理。委托诉讼代理人：刘宏杰，广东万里海天律师事务所律师。委托诉讼代理人：张志伟，广东万里海天律师事务所律师。被告：宋玉华，女，1981年12月14日出生，壮族，住广西百色市右江区，委托诉讼代理人：陈琪春，广东品信律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑惠清，广东品信律师事务所律师。被告：宋长庆，男，1976年6月8日出生，汉族，住河南省郑州市金水区，委托诉讼代理人：陈琪春，广东品信律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑惠清，广东品信律师事务所律师。被告：张钢，男，1972年1月15日出生，汉族，住广东省珠海市香洲区，委托诉讼代理人：陈琪春，广东品信律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑惠清，广东品信律师事务所律师。被告：张力，男，1977年4月22日出生，汉族，住广东省珠海市香洲区，委托诉讼代理人：殷梅艳，广东宪鼎律师事务所律师。被告：莫海涛，男，1975年11月13日出生，汉族，住广东省珠海市香洲区，委托诉讼代理人：殷梅艳，广东宪鼎律师事务所律师。原告中山市嘉鸿贸易有限公司（以下简称嘉鸿公司）诉被告宋玉华、宋长庆买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，被告宋玉华申请追加张钢、张力、莫海涛作为共同被告参加本案诉讼，原告嘉鸿公司予以同意,本院通知张钢、张力、莫海涛参加诉讼，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告嘉鸿公司的委托诉讼代理人刘宏杰，被告宋玉华、宋长庆、张钢的共同委托诉讼代理人郑惠清，被告张力、莫海涛的共同委托诉讼代理人殷梅艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告嘉鸿公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1.解除嘉鸿公司与中山市石岐区苏苏格缪斯酒吧、宋长庆于2017年6月1日签订的《推广协议》；2.宋玉华、宋长庆共同向嘉鸿公司支付货款1000086.75元及利息（分别以2017年9月、10月、11月、12月及2018年1月尚欠货款为基数，按照月利率2%的标准计算，自逾期之日起计至付清所有款项为止，利息暂计至2018年4月9日止为77053.76元）；3.宋玉华、宋长庆共同向嘉鸿公司支付律师费20000元。事实与理由：中山市石岐区苏苏格缪斯酒吧（以下简称缪斯酒吧）系经中山市工商行政管理局依法核准成立的个体工商户，其登记经营者为宋玉华。经查询，缪斯酒吧已于2018年1月26日办理注销登记。2017年6月1日，嘉鸿公司（甲方）与缪斯酒吧（乙方）、宋长庆（丙方）签订《推广协议》，约定嘉鸿公司向缪斯酒吧销售啤酒等商品，货款结算方式为月结，每月5日前对账，每月25日前结清上月货款。如缪斯酒吧逾期支付货款，嘉鸿公司有权要求缪斯酒吧按照月息2分的标准支付利息；逾期超过1个月，嘉鸿公司有权解除合同，自动取消缪斯酒吧对应月份的所有折让；宋长庆作为协议的丙方，在协议中明确表示自愿对缪斯酒吧拖欠嘉鸿公司的货款、违约金、律师费以及其他经济损失承担共同清偿责任；推广协议还约定了其他内容。推广协议签订后，嘉鸿公司依约向缪斯酒吧供应酒类等商品。然而，缪斯酒吧在收到嘉鸿公司交付的商品后拒绝按约及时足额支付货款，至今尚欠嘉鸿公司2017年9月至2018年1月期间的货款未付，且缪斯酒吧目前已停止经营并办理了注销登记。缪斯酒吧的行为已构成违约，严重侵害了嘉鸿公司的合法权益，为此，特提起诉讼，请求依法支持嘉鸿公司的诉讼请求。原告嘉鸿公司对其主张的诉讼请求及事实理由提交主要证据如下：1.宋玉华、宋长庆的身份证复印件；2.缪斯酒吧的工商登记资料；3.推广协议；4.对账单明细表；5.民事案件委托代理合同及发票。被告宋玉华辩称，宋玉华并非实际经营者，是名义上的登记人。宋玉华不了解缪斯酒吧的经营状况，对涉案货款不知情，不确认。被告宋长庆辩称，宋长庆是涉案酒吧的员工。宋长庆签订供货协议及收据均为职务行为，宋长庆对本案款项不应承担连带责任。被告张钢辩称，1.涉案酒吧属多人合伙经营，并非个人债务。2.确认涉案货款本金。3.利息约定过高，请求予以调整。被告宋玉华、宋长庆、张钢对其辩解提交证据如下：股东合伙协议书。被告张力、莫海涛辩称，本案纠纷与张力、莫海涛无关。张力、莫海涛没有参与缪斯酒吧的实际经营，对本案纠纷毫不知情。张钢、宋玉华全权经营缪斯酒吧，在经营过程中产生的债务应优先以缪斯酒吧的财产偿还。张钢、宋玉华在没有通知股东也没有得到股东同意的情况下，自行注销缪斯酒吧并导致缪斯酒吧的财产灭失。因此，本案债务应由张钢、宋玉华承担连带责任。被告张力、莫海涛就其辩解未向本院提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人和经审查确认的证据，本院认定事实如下:2016年3月15日，缪斯酒吧登记成立，系个体工商户，经营者为宋玉华，经营范围为餐饮服务、娱乐场所等，于2018年1月26日因经营问题注销。2017年6月1日，嘉鸿公司（甲方）与缪斯酒吧（乙方）、宋玉华（丙方）、宋长庆（丙方）签订《推广协议》，约定甲方向乙方供应商品及商品价格明细详见附件一《商品价目明细表》，结算方式为月结，每月5号对账并签订对账单，每月25日前结清上月货款；推广期限自2017年6月1日至2018年6月1日止；乙方如实结算货款的，甲方给予乙方折让优惠，同时甲乙双方应将至如实入账，推广期内，乙方每月销售甲方新锐百威啤酒、236ML百威小瓶、270ML百威罐装、科罗娜啤酒合计不低于1333箱；乙方提供位置供甲方广告横幅、张贴广告并保证持续贴挂；乙方保证在推广期间，每月销售甲方新锐百威啤酒、236ML百威小瓶、270ML百威罐装、科罗娜啤酒合计不低于1333瓶箱；乙方必须按照双方签订的相关协议如期结清当月货款，方可取得所属月份的所有折让。若乙方未付的应付货款逾期1个月，则甲方有权解除合同，自动取消乙方对应月份的所有折让。乙方违反本协议的任何一项责任或在推广期内单方终止推广，则为违约，乙方无权依据本协议收取折让等费用，并应向甲方返还已收取的费用。甲方因此提起诉讼产生的诉讼费、律师费及其他经济损失均由乙方、丙方承担。乙方拖欠甲方货款的，甲方有权按照月息2分的标准要求乙方支付甲方的利息损失。丙方对乙方拖欠甲方的货款、利息、违约金、律师费等费用承担连带清偿责任。丙方系乙方的出资人和实际经营者，愿意对乙方拖欠甲方的货款、违约金、律师费及其他经济损失承担共同（连带）清偿责任。协议还约定其他内容。协议上盖有嘉鸿公司的合同专用章、缪斯酒吧的公章，宋长庆在协议上签名捺印。协议签订后，嘉鸿公司向缪斯酒吧供应各种酒类、饮料等商品。2017年10月20日、2017年11月15日、2017年12月13日、2018年1月签署对账单，双方经对账，缪斯酒吧确认未付嘉鸿公司2017年9月1日至2017年9月30日期间货款709770元、2017年10月5日至2017年10月31日期间货款238584.75元、2017年11月1日至2017年11月30日期间货款250747.75元、2017年12月1日至2017年12月31日期间货款215826元、2018年1月2日至2018年1月25日期间货款55983.25元，合计1470911.75元。对账单上均盖有嘉鸿公司的业务专用章及缪斯酒吧的公章。嘉鸿公司因缪斯酒吧未及时支付货款而诉至本院，主张诉状所列诉讼请求。另查，2018年4月16日，嘉鸿公司与广东万里海天律师事务所签订民事案件委托代理合同，约定广东万里海天律师事务所接受嘉鸿公司的委托，指派律师在嘉鸿公司与宋玉华、宋长庆等人买卖合同纠纷一案中的一审程序中担任代理人，律师代理费20000元。2018年11月5日，广东万里海天律师事务所向嘉鸿公司开具金额为20000元的律师费发票。诉讼过程中，宋玉华、宋长庆、张钢提供《股东合伙协议书》，认为张钢与张力、莫海涛合伙经营缪斯酒吧，涉案欠款应由张钢、张力、莫海涛三方共同承担。该《股东合伙协议书》约定张钢分别与张力、莫海涛合伙经营缪斯酒吧，合伙期限为5年，自2016年1月1日至2020年12月31日止。张钢以人民币方式出资，计260万元，占20%股份，张力以人民币方式出资，计260万元，占20%股份，其他合伙人以人民币出资，占60%股份；张钢以人民币方式出资，计260万元，占20%股份，莫海涛以人民币方式出资，计130万元，占10%股份，其他合伙人以人民币出资，占70%股份。如在合伙经营过程中有债务产生，合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以各合伙人的出资为据，按比例承担。全体合伙人决定，委托张钢为合伙负责人（酒吧执行董事），代表全体合伙人签订《物业租赁合同》、《酒吧经营指导合同》、协助缪斯酒吧管理团队对外开展业务并对合伙项目进行全面日常经营管理监督。张力、莫海涛对《股东合伙协议书》确认，称其已按股东合伙协议的约定履行出资义务，但未参与经营缪斯酒吧，宋玉华、张钢是缪斯酒吧的实际经营者。诉讼过程中，宋玉华、宋长庆、张钢认为推广协议约定的利息过高，应调整为按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算。本院认为，本案系买卖合同纠纷。嘉鸿公司与缪斯酒吧、宋长庆签订的推广协议系各方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方均应依约履行。缪斯酒吧拖欠嘉鸿公司货款1470911.75元未付，有双方盖章的对账单予以证实，本院予以确认。现嘉鸿公司在本案中主张货款1000086.75元，系其对自身民事权利的处分，且不违反法律规定，本院予以准许。嘉鸿公司在本案中主张的货款产生于2017年9月至2018年1月期间,根据推广协议每月产生的货款应于下月25日前付清的约定，涉案货款最迟应于2018年2月26日前全部付清。现付款期限已届满，缪斯酒吧仍未向嘉鸿公司清偿尚欠的货款，且缪斯酒吧在2018年1月26日办理注销登记，属于以其行为表明不履行主要债务，嘉鸿公司向缪斯酒吧供应商品以获得经济利益的合同目的已无法实现，构成根本违约。嘉鸿公司诉请解除与缪斯酒吧、宋长庆于2017年6月1日签订的推广协议，理据充分，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”根据该规定，缪斯酒吧应向嘉鸿公司赔偿逾期付款利息损失。依推广协议约定，缪斯酒吧拖欠嘉鸿公司货款的，嘉鸿公司有权要求缪斯酒吧按照月息2分的标准支付利息损失。该条款属合同结算和清理条款，根据《中华人民共和国合同法》第九十八条“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力”的规定，该条款继续有效，且合同约定的逾期付款利息计算标准未高于因缪斯酒吧逾期付款给嘉鸿公司造成的实际损失。现嘉鸿公司主张利息分别以2017年9月、10月、11月、12月及2018年1月尚欠货款为基数自逾期之日起计至付清止，按照月利率2%计算，虽然嘉鸿公司提供的对账明细表可以明确2017年9月至2018年1月尚欠货款金额，但由于嘉鸿公司在本案中仅主张其间尚欠货款的一部分货款，在嘉鸿公司未能提供该其间至今为止的欠款金额方面证据的情况下诉求逾期付款利息按照对账明细表的欠款金额计算利息不妥，宜按照月结货款的约定以最后一批货款2018年1月25日的下月即2018年2月26日起以1000086.75元为基数，按月利率2%计至实际清偿之日止，超出部分，本院不予支持。关于律师费问题。嘉鸿公司因追索本案债务而支付律师费20000元，嘉鸿公司提交了民事案件委托代理合同、律师费发票予以证实，证明其实际支出该费用20000元，且符合推广协议的约定，本院予以支持。由于宋玉华系缪斯酒吧个体工商户营业执照登记经营者，根据《中华人民共和国民法总则》第五十六条“个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担。”的规定，宋玉华应对缪斯酒吧的前述债务承担清偿责任。关于张钢的责任问题。从宋玉华提供的《股东合伙协议书》记载张钢系缪斯酒吧的执行董事，可以证明张钢系实际经营者，依前述法律规定，张钢应当对缪斯酒吧的前述债务承担清偿责任。关于宋长庆的责任问题。从推广协议约定内容可知，宋长庆系缪斯酒吧的出资者和实际经营者，且承诺对缪斯酒吧拖欠嘉鸿公司的货款、利息、律师费等费用承担连带清偿责任，现嘉鸿公司主张宋长庆对缪斯酒吧的前述债务承担连带清偿责任，符合合同约定，本院予以支持。宋长庆有关其仅系缪斯酒吧的员工，不应对缪斯酒吧的前述债务承担连带清偿责任的辩解，在本案中所提供的证据未能证明该主张，抗辩理由不成立，本院不予采信。关于张力、莫海涛的责任问题。由于嘉鸿公司在本案系以买卖合同关系主张权利，虽然从宋玉华提供的股东合伙协议书可以证明张力、莫海涛合伙经营缪斯酒吧，但因股东合伙协议书属于调整合伙人权利义务的内部约定，不属于本案审查的范畴；且嘉鸿公司在本案所提供的证据未能证明缪斯酒吧合伙人已对合伙债务进行清算并确定张力、莫海涛应当对本案债务承担清偿责任，故张力、莫海涛在本案中无需对缪斯酒吧的前述债务承担共同清偿责任。有关缪斯酒吧在经营期间产生的债权债务，各合伙人可以通过协商解决或另案处理。综上，嘉鸿公司的诉讼请求理据充分的部分，本院予以支持；证据不足的部分，本院予以驳回。宋玉华、宋长庆、张钢的辩解，证据不足，理由不充分，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民法总则》第五十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下一、解除原告中山市嘉鸿贸易有限公司与中山市石岐区苏苏格缪斯酒吧、被告宋长庆于2017年6月1日签订的《推广协议》；二、被告宋玉华、宋长庆、张钢于本判决发生法律效力之日起七日内向原告中山市嘉鸿贸易有限公司支付货款1000086.75元及利息（以1000086.75元为基数，按月利率2%，自2018年2月26日起计至实际清偿之日止）；三、被告宋玉华、宋长庆、张钢于本判决发生法律效力之日起七日内向原告中山市嘉鸿贸易有限公司支付律师费20000元；四、驳回原告中山市嘉鸿贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14674元（该款原告中山市嘉鸿贸易有限公司已预交），由原告中山市嘉鸿贸易有限公司负担500元，被告宋玉华、宋长庆、张钢负担14174元并于本判决生效之日起七日内迳付原告中山市嘉鸿贸易有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  何秀兰人民陪审员  吴宏娜人民陪审员  刘玉金二〇一九年十一月六日书 记 员  卓依莲杨慧娴