湖南省宜章县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘1022刑初203号 公诉机关湖南省宜章县人民检察院。 被告人黄国清，男，因犯破坏电力设备罪，于1990年2月20日被宜章县人民法院判处有期徒刑七年。因涉嫌盗窃罪，2019年9月2日被宜章县公安局刑事拘留，2019年9月17日被宜章县公安局取保候审。2019年11月8日，经本院决定，由宜章县公安局执行逮捕。现羁押于宜章县看守所。 指定辩护人陈文秀，湖南莽源律师事务所律师。 湖南省宜章县人民检察院以湘宜检公诉刑诉【2019】176号起诉书指控被告人黄国清犯盗窃罪，于2019年11月5日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省宜章县人民检察院指派检察员李奇松出庭支持公诉，被告人黄国清及其指定辩护人陈文秀到庭参加诉讼。现已审理终结。 湖南省宜章县人民检察院指控：2019年6月28日，被害人欧某香因涉嫌犯罪在广东省广州市被公安机关抓获，遂将自己的手机交给被告人黄国清，让其带回湖南省宜章县转交给其母亲。同年7月28日，被告人黄国清私自将欧某香手机微信里的83460元钱分四次转到自己微信账户，后全部提现用于个人开支。案发后，被告人黄国清如实供述了上述事实，其盗窃的现金已全部退还给被害人。公诉机关认为，被告人黄国清以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，应以盗窃罪追究其刑事责任。特提起公诉，请依法判处。 被告人黄国清辩称：没有想过要欧某香的83460元，而且在欧某香报案之前已返还欧某香40000元，就算构成盗窃罪，盗窃数额应是43460元，而不是83460元。 指定辩护人陈文秀的辩护意见为：一、对公诉机关指控被告人黄国清犯盗窃罪没有异议；二、被告人黄国清积极退赃，已获得被害人谅解，且当庭自愿认罪，认罪态度好，可以从轻处罚；三、被告人黄国清患有严重的高血压、糖尿病，请法院在量刑时酌情予以考虑。综上，请求法院对被告人黄国清处以三年以下有期徒刑。 经审理查明： 2019年6月28日，被害人欧某香因涉嫌犯罪在广东省广州市被公安机关抓获，遂将自己的手机交给被告人黄国清，让其带回湖南省宜章县转交给其母亲。2019年7月28日，黄国清私自将欧某香手机微信里的83460元钱分四次转到自己微信账户，后全部提现用于个人开支。转账完成后，黄国清将其与欧某香的微信转账记录予以删除，并卸载了欧某香手机中的微信功能。2019年8月28日，欧某香刑满出狱后电话联系黄国清，并要黄国清8月31日去郴州火车站接他。两人见面后，欧某香向黄国清索要手机，并询问资金去向，黄国清谎称欧某香的微信账号被冻结，其到上海找人解锁，解锁人收取了一半的费用，所以只取出了40000元钱。欧某香不信，两人产生争执。2019年9月1日，被告人黄国清向欧某香返还了40000元。后欧某香报警，公安机关于次日将被告人黄国清抓获归案。被告人黄国清到案后如实供述了上述事实。2019年9月5日，被告人黄国清的家人向欧某香返还了43460元，欧某香向司法机关出具刑事谅解书，表示对被告人黄国清的行为予以谅解，并请求司法机关对被告人黄国清予以从轻处罚。 上述事实，有公诉机关提交并经法庭举证、质证的下列证据予以证实： （1）常住人口基本信息，证明被告人黄国清生于1964年5月22日，其犯罪时已达完全刑事责任年龄。 （2）到案经过，证明，2019年9月1日8时50分许，宜章县公安局瑶岗仙派出所民警接到欧某香报案称，其手机微信里面的钱被盗了。次日，欧某香来到派出所声称其可以电话约出涉嫌盗窃的黄国清，16时许，该所民警在瑶岗仙镇瑶岗仙矿十字路口处发现欧某香正与被告人黄国清聊天，民警遂将黄国清抓获的经过情况。 （3）接报案登记表、立案决定书，证明，本案由报案人欧某香于2019年9月1日08时许报案至宜章县公安局，称其微信里面的83460元钱被盗了；该局经过审查，遂于2019年9月2日决定立案侦查。 （4）拘留证、不批准逮捕决定书、取保候审决定书等文书，证明，被告人黄国清因涉嫌盗窃罪，2019年9月2日被宜章县公安局刑事拘留；因其患有高血压、糖尿病，不宜羁押，于同年9月17日被宜章县公安局取保候审。 （5）郴州市第一人民医院住院病案首页、诊断书、检验报告单等病历资料，证明，被告人黄国清于2017年8月4日至2017年8月10日住院，诊断为①右下肢疼痛查因，②糖尿病伴血糖控制不佳，③腰椎间盘变性，④腰椎退行性病变，⑤左后天性肾囊肿。 （6）刑满释放证明书，证明欧某香因盗窃案被西宁铁路运输法院判处拘役二个月，于2019年8月28日刑满释放。 （7）调取证据通知书、银行账户交易明细，证明，2019年7月28日，黄国清的中国工商银行账户6212261911005309148先后收到两笔微信零钱提现（分别为5万元和3万元）；次日，黄国清的湖南宜章农商行账户623090181818033180581收到财付通支付科技有限公司4000元的事实。 （8）收条二份、刑事谅解书，证明，黄国清及其家属在2019年9月1日、9月5日先后退还欧某香人民币40000元、43460元；2019年9月5日，欧某香出具刑事谅解书称，黄国清家属已偿还了所有的钱，且黄国清有重度糖尿病，愿意原谅黄国清的行为，恳请对黄国清的刑事责任给予从轻处罚。 （9）宜章县人民法院（1990）刑初字第007号刑事判决书，证明，黄国清因犯破坏电力设备罪，于1990年2月20日被宜章县人民法院判处有期徒刑七年。 （10）证人宋某证言，证明，黄国清借过他两万块钱。黄国清刚开始每个月到了发工资的时候会还，每个月大概还几百块钱，有时候是还一千元钱，中间隔了一段时间没还，他听说他欠了蛮多外债还有车贷，还欠信用卡钱，2019年7月12日的时候黄国清通过微信转账还了他一笔9千元钱，在后来到了2019年9月2日中午12时许在宜章县瑶岗仙镇十字路口在黄国清的车子上黄国清通过微信转账还了2500元又还了他500元钱现金，总共还了3000元钱，他就把借条还给了黄国清。 （11）被害人欧某香的陈述，证明，他是在和田村一组欧某文家门口等车时听说到银行贷款搞钱的才认识黄国清的。因为没有钱用，他就在瑶岗仙镇的黄国清的带领下来到广州，在那里看到还有其他一些人但他都不认识，之后那些人叫他到银行去办理银行卡，他就到中信银行、光大银行、中国建设银行、中国银行、招商银行、农业银行办理了银行卡，回到宾馆的第二天，那些人用他的信息通过电脑登录相关银行后，从中信银行借款91000元、中国银行贷款195000元，因为办理前有过口头协议，他实得贷款总额的30%，黄国清实得10%，其他那些实际操作的人得剩余的60%。他当时从微信零钱里面提现到他的招商银行卡里，之后通过招商银行卡转账28600元钱给了黄国清，所以实际他得到的金额就是85800元。后来他和黄国清准备回家时，因为涉嫌盗窃罪被上网追逃，6月29日他就被广州铁路派出所的民警抓住了，之后将他移交给青海西宁市公安局，被抓时他把随身携带的一个手机（当时手机微信有8万多元钱）交给黄国清带回来，还嘱咐黄国清把手机交他妈妈，但是黄国清一直没有交给他妈妈。他被移交给青海警方时，还打了电话给黄国清，要黄国清及时把他的手机给他妈妈，但是直到2019年8月31日他从青海回到郴州后，他打电话给黄国清，黄国清就开着车到郴州火车站来接他，他看到黄国清后，就问黄国清要手机，黄国清给他手机后，他就查看手机微信，但是他发现手机里面装载的微信及存在里面的电话号码都被删除了，里面只有黄国清的电话号码。看到这情况后他就质问黄国清钱到哪里去了，黄国清告诉他里面的钱被冻结，想办法在上海找熟人给他搞回来一半也就是40000元钱，还讲他可能只得13%的钱，要是他不相信的话还可以带他到上海去核实，后来他也没有多说了直接坐黄国清的车回家了。今天他到瑶岗仙镇瑶岗仙矿后，打电话给黄国清，开始黄国清还说在宜章，但是在他的坚持下，黄国清才开着一辆白色的小车出来跟他见面，后来两个人就来到瑶岗仙矿汽车队门口，黄国清给他4万元现金后就走了，他就到派出所来报案来了。他的微信号是wxid_a1atpgqnx8ci22,微信昵称是有你真开心，是用他的手机号13611481486注册的。黄国清的微信号是AA13875540999，昵称是万年青。他看到是分四笔转账的，分别是2019年7月28日12时58分转了20000元钱到了黄国清微信，2019年7月28日12时59分转了20000元钱到了黄国清微信，2019年7月28日13时58分转了20000元钱到了黄国清微信，2019年7月28日13时04分转了23460元钱到了黄国清微信。 （12）被告人黄国清的供述与辩解，证明，2019年6月26日，他与姓李的中介带欧某香到广州去银行贷款，按约定他10%提成，欧某香用微信转28000元到他招商银行卡，是他和小李操作转帐的。2019年6月28日上午10点多钟，他和欧某香在广州一家酒店住宿的时候，公安机关的民警来查房，发现欧某香是网上逃犯，就要将欧某香带走，欧某香就叫他将手机给带回去，他就拿到了欧某香的新手机。欧某香被抓以后，他就回家了，手机就一直放在他这里。到了7月几号的一天，欧某香通过别人打电话给他，问手机给了欧某香妈妈没有，他就说找不到欧某香家里，欧某香就说叫他哥哥来拿。但是欧某香的哥哥一直也没有找他来拿手机，手机就一直在他身上。因为他购买的湘LN8906的轿车8、9个月没有还车贷了，车贷的工作人员就一直在催他还钱，而且他的朋友宋某也催他还2万元钱（因为之前买车借了宋某2万元）。当时没有钱，他就想到了欧某香微信里面还有8万多元钱，欧某香被抓了至少也要半年才能出来，他就想先用欧某香的钱急用一下，到时候等欧某香出来再还欧某香。于是就拿出欧某香的手机，登录欧某香的微信，进入钱包里面，看到欧某香的微信钱包里面还有8万多元钱。因为不知道欧某香的微信交易密码，套了2、3次没有成功，后面输入欧某香的出生年月日（791214）就交易成功了。他就分四次将欧某香微信上的83460元钱转到自己的微信上（分别是3次2万的和1次23460元的）。转账完毕后，他就将欧某香和他微信里面的聊天转账记录都删掉了，并将欧某香的微信也卸载了。他将欧某香的83460元钱转到微信上后，就将钱转到工商银行（一次30030元，一次50050），转到农商银行上4004元（他自己有624元）。转到银行卡上后，还车贷16000多元，还给宋某20000元，还有自己用了7、8千元钱，还取了4万元钱现金放在家里。之后就没有管这事了。到了2019年8月28日，欧某香打电话给他说出来了，当时他也没有想到欧某香这么快出来了，欧某香叫他8月31日到郴州去接，欧某香还问他手机给了欧某香妈妈没有，他说还没有还在他手上，但是他没有说将欧某香的钱转走了，也没有想到欧某香这么快就出来了，但是他身上没有那么多钱，只有4万元钱了，借钱也借不到，想了很久就想到一个办法就是骗欧某香说微信里面的钱因为被冻结，他到上海找人解锁取出来，才取出4万元钱。到了31日下午，他去接欧某香的时候，就告诉欧某香说欧某香微信里面的钱要解冻，他到上海叫人解锁，解锁的人收了一半（4万）。欧某香就不相信，问手机在哪里，他就将手机给了欧某香，欧某香打开手机后看到他将微信都卸载了，就十分生气，就没有听他解释了，饭也没有吃就要走。后面他讲了很久，欧某香才坐了他的车回到了瑶岗仙，欧某香叫他第二天将4万元钱马上给他，他就同意了。到了9月1日上午，他在机械厂的大门口将4万元钱现金给了欧某香，并且照了相。欧某香拿到钱之后，就叫他把剩下的钱讲清楚，他说好，欧某香就走了，今天早上他想约欧某香到里田去将事情讲清楚，但是欧某香没有去，所以到现在都没有处理好这件事。 （13）由被告人黄国清签名确认的手机微信转账截图，证明，2019年7月28日，被告人黄国清的微信（微信号为AA13875540999，微信昵称为万年青）收到欧某香（微信号为wxid_a1atpgqn8ci22,微信昵称为有你真开心）的四笔微信转账共计83460元（分别为23460元、20000元、20000元、20000元）后提现到自己的银行卡上的事实。 （13）由被害人欧某香签名确认的手机微信转账截图，证明，2019年7月28日欧某香微信转帐23460元、20000元、20000元、20000元四笔共计83460元到黄国清微信里的情况，与被告人黄国清的供述能相互印证。 本院认为，被告人黄国清秘密窃取被害人欧某香微信存款83460元，数额巨大，且在窃取微信存款后，删除微信转账记录、卸载手机微信，在被害人欧某香出狱后，虚构事实，隐瞒事实真相，被告人黄国清的窃取行为具有非法占有之目的，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人黄国清犯盗窃罪的事实及罪名成立，本院予以支持。被告人黄国清辩称在欧某香报案之前已返还欧某香40000元，即使构成盗窃罪，盗窃数额也应认定为43460元，本院认为，被告人黄国清在窃取欧某香微信存款83460元后，按照自己的意志对83460元进行占有、使用，完全排除被害人欧某香对83460元资金的占有和支配，且在欧某香出狱前无返回财产的意思和行为，因此，盗窃数额应认定为83460元。被告人黄国清在欧某香出狱后向欧某香返还40000元，应认定为退赃。故本院对被告人黄国清的辩解意见不予采纳。被告人黄国清到案后如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚，积极退赃，且取得被害人的谅解，可以酌情从轻处罚，因此，本院对被告人黄国清予以从轻处罚。根据被告人黄国清的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度、前科劣迹，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第五十二条，第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第一款第（一）项之规定，判决如下： 被告人黄国清犯盗窃罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币三千元。（罚金已缴纳清）。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月8日起至2022年12月22日止。2019年9月2日至2019年9月16日羁押期间已折抵刑期15日）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  吕海刚 人民陪审员  牛昌彬 人民陪审员  姚军祥 二〇一九年十一月二十九日 书 记 员  谢雪梅 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决：（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。