陕西省榆林市榆阳区人民法院 民 事 判 决 书(2019)陕0802民初8089号原告：班某某，女，1961年4月28日出生，汉族，榆林市人，现住榆林市榆阳区，公民身份号码：61270XXXX104282020。委托诉讼代理人：王娟，榆林市榆阳区XX中心指派律师。被告：某环境卫生管理局，住所地：榆林市榆阳区。统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX2706。法人代表人：秦某，系该局局长。委托诉讼代理人：朱利军，陕西驼城律师事务所律师。原告班某某与被告某环境卫生管理局（以下简称榆阳区环卫局）劳动争议一案,本院于2019年7月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告班某某及其委托诉讼代理人王娟、被告榆阳区环卫局的委托诉讼代理人朱利军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。                               原告班某某向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告支付经济补偿金2920元；2.依法判决由被告为原告补缴养老保险，若养老保险无法补缴则由被告向原告支付未缴纳养老保险给原告造成的损失赔偿金共计312000元；3.依法判令被告向原告支付未休假及法定节假日加班工资共计261856.8元。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：1.依法判决被告支付经济补偿金2420元；2.依法判决被告按月向原告支付从2018年4月起至其正常死亡时止的养老金，标准为1035元/月，此后被告支付原告养老金的标准不得低于陕西省人力资源和社会保障厅及本地区发布的同时期的支付标准。事实和理由：原告于2007年进入被告单位工作，负责道路清扫工作，2018年3月12日，被告将原告辞退。原告在工作期间，园林单位将养护绿化园林的部分工作承包给被告，被告将钱占为己有，却让原告在内的全部环卫工人超范围工作，养护绿化园林，原告不辞辛苦在被告处工作12年之久，经常按照被告的要求加班超范围工作，无周六、周日及节假日，甚至在大年三十都没有休假。但是被告从未向原告支付任何加班费用。在原告工作期间，被告只为原告缴纳了2013年、2014年两年的养老保险，其余年份，被告均未为原告依法缴纳养老保险。辞退原告时，也未足额向原告支付经济补偿金。被告的行为严重违反了劳动合同法的相关规定，按法律规定，被告应当依法向原告支付未缴纳养老保险损失赔偿金及加班费用。原告离职前12个月的平均工资为1460元，低于2017年度榆林市榆阳区最低工资标准1680元/月，故被告支付经济补偿金应按照1680元/月的标准进行计算。原告的社会保险赔偿金应从双方解除劳动关系的下月起计算，即从2018年4月1日起计算至原告正常死亡之日止，被告应赔偿原告养老保险损失金额以榆林市榆阳区月基本养老金最低标注1035元计算。为此原告提起诉讼，望法院判如所请。被告榆阳区环卫局辩称，原告已经超过法定退休年龄，并且已经开始领取养老金，不再是劳动争议案件的适格主体，双方未形成劳动合同关系，而是劳务关系，人民法院依法应当驳回其以劳动争议提起的诉讼。原告生于1961年4月28日，于2011年4月28日已经年满50周岁，达到了法定退休年龄，不再是劳动争议的适格主体。原告于2007年6月至2012年6月在榆林市榆阳区上郡路街道办事处工作，从2012年7月开始在榆阳区环卫局驼峰路环卫所从事清扫工作。2018年3月，原告已经达56周岁，超过退休年龄。双方协商一致于2018年3月31日解除劳务关系，工资及福利一次性终止。双方签订了《解除协议书》，约定被告支付原告从2007年6月至2018年3月期间从事环卫工作10年11个月的经济补偿金16060元。经济补偿金已经支付，双方签订的《解除协议书》合法有效。原告于2012年7月份入职被告处时已经年满51周岁，超过了退休年龄。根据2012年12月26日陕西省人力资源保障厅、财政厅、住房和城乡建设厅共同发布的《关于全省环卫工人参加社会保险有关问题的通知》，被告将原告的社会保险缴纳至54周岁，此后无法再继续缴纳社保费。故被告不应承担责任。且征缴社会保险待遇不属于人民法院民事案件的受案范围，再者该请求已经超过一年的仲裁时效。对于原告主张的休假及法定节假日的加班工资，原告应当承担举证责任。当事人围绕诉讼请求依法提交证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。双方当事人无异议的证据，本院依法予以确认并在卷佐证。对双方当事人有异议的证据本院做如下认定：1.原告提交的辞退通知书、环卫工人劳动合同书、工资发放花名册均来源合法，证据的真实性依法可以确认，证据的内容足以证明原告于2018年3月31日被被告辞退，原告月工资额为1460元的事实。2.被告提交的证明，因系其单方制作，缺乏其他证据的佐证，证明力明显不足，故本院对该证据不予采纳。3.被告提交的《关于全省环卫工人参加社会保险有关问题的通知》系行政机关的规范性文件，真实性当然可以确认。该证据载明：陕西省各级市容环卫系统用人单位及与其建立劳动关系的环卫工人参加社会保险，男年满60周岁、女年满55周岁的不再参加企业职工社会保险。3. 被告认为原告已经开始领取养老金，但其未提交相应的证据，也未申请本院对此进行调查取证；结合享受养老保险待遇所需缴费年限、年龄条件等方面的因素，本院认定，原告至今尚未享受养老保险待遇。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2007年6月，原告受雇于榆林市环境卫生管理处，从事环卫工作。2011年，榆林市环境卫生管理处将市政环卫管理职能分离后成立了榆阳区环卫局。因环卫业务的移交，原告从2012年7月起开始在被告处从事环卫工作。2017年10月1日，原被告签订了《环卫工人劳动合同书》，约定工作期限为2017年10月1日至2018年3月31日。2018年3月12日，被告向原告出具《辞退通知书》，决定于2018年3月31日前将原告辞退。2018年11月19日，双方签订《解除协议书》，约定双方的劳动关系于2018年3月31日解除，原告从被告处领取了经济补偿16060元。原告就经济补偿等事项，向榆林市榆阳区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2019年7月8日出具了榆区劳仲案字[2019]第14号《不予受理申诉通知书》，以原告超过法定退休年龄为由，决定对该仲裁申请不予受理。原告随即向本院提起诉讼，并提出前述诉讼请求。原告离职前12个月的月平均工资为1460元。本院认为，本案第一个争议焦点在于已达到法定退休年龄，但未享受养老保险待遇的原告与被告之间的法律关系是否为劳动关系。首先，从《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二项及《中华人民共和国劳动法》第七十三条的规定看，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇是导致劳动合同终止的条件，而退休只是劳动者享受社会保险待遇的条件，法律规定并未以劳动者达到退休年龄作为劳动合同终止的条件，故达到退休年龄的劳动者仍可作为劳动关系的主体。其次，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。该条规定是指劳动合同在劳动者到达法定退休年龄后，劳动者和用人单位均可终止劳动合同，并不意味着用人单位与已达退休年龄的劳动者之间不能形成劳动关系。第三，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条将达到退休年龄的劳动者以是否享受养老保险或者领取退休金作为劳动关系还是劳务关系的区分点，充分考虑到对未享受养老保险或者领取退休金劳动者的特殊保护。因此，原告所主张的本人与被告存在劳动关系的理由成立，本院予以支持。本案第二个争议焦点是原告领取的解除劳动合同的经济补偿的数额问题。双方所签订的《解除协议书》载明：原被告于2018年3月31日解除劳动关系，这与原告从事环卫工作的时间相符，故本院认定原被告之间于2007年6月至2018年3月间存在劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条的规定，本院认定这属于双方协议解除劳动关系的情形。根据该法第四十六条第二项的规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”2017年起，当地最低工资标准为每月1680元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十六条第三项及第九十八条的规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日也即2008年1月1日起计算。故此原告应获得经济补偿的年限为1010年93个月，故原告应得的解除劳动合同的经济补偿为1848017640元。被告已给付16060元，故被告还应给付原告24201580元。本案第三个争议焦点是被告应否赔偿原告因无法享受社会保险待遇而致损失的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”首先，原告自认被告曾为其缴纳过数年的社会保险费用，因政策原因导致无法继续缴纳。其次，根据陕西省人社厅、财政厅、住建厅联合发布的《关于全省环卫工参加社会保险有关问题的通知》可知，原告等环卫工人因年龄原因，不再参加企业职工社会保险，而要按政策规定参加城乡居民社会保险，享受城乡居民社会保险待遇。因此，只有原告具备了享受城乡居民社会保险待遇的条件之时，才能确定其权益是否受损。原告现在提出此项诉请，本院尚无法作出判断。本院据此对其要求被告赔偿社会保险待遇损失的请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十四条、第三十六条、第四十条、第四十四条第二项、第四十六条第二项、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、本判决生效后，由被告某环境卫生管理局立即支付原告班某某解除劳动合同的经济补偿的差额24201580元；二、驳回原告班某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告某环境卫生管理局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。  审  判  员    郭  少  伟   二O一九年十一月十八日 法官助理    贾  彩  英 书 记 员    贾彩英（兼）      1