福建省平和县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0628刑初459号 公诉机关福建省平和县人民检察院。 被告人蔡智慧，男，1989年9月25日出生，汉族，初中文化，务工，户籍所在地福建省平和县，住平和县。因涉嫌赌博于2019年6月14日被刑事拘留，同年7月16日被逮捕。现羁押于平和县看守所。 辩护人叶枝林，福建衡评律师事务所律师。 被告人蔡志雄，男，1983年6月21日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地福建省平和县，住平和县。因涉嫌赌博于2019年7月5日被刑事拘留，2019年7月16日被逮捕。现羁押于平和县看守所。 被告人翁艳艳，女，1992年12月3日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地福建省平和县，住平和县。因涉嫌赌博于2019年6月14日被刑事拘留，同年6月21日被取保候审。 被告人蔡智慧、蔡志雄、翁艳艳被控赌博一案，平和县人民检察院于2019年11月12日以平检公刑诉〔2019〕412号起诉书向本院提起公诉。本院于2019年11月12日立案，依法适用简易程序，实行独任审判，于2019年11月22日公开开庭审理了本案。平和县人民检察院指派检察员李静芬出庭支持公诉，被告人蔡智慧及其辩护人叶枝林、被告人蔡志雄、翁艳艳到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明，2019年2月间，经被告人蔡志雄介绍，被告人蔡智慧将揽收的赌徒“六合彩”投注报给李玉臻，从中获得李玉臻给付的赌资金额3%的回扣款，并分给蔡志雄1%的回扣款。2019年3月26日至2019年6月13日间，蔡智慧共揽收赌徒“六合彩”投注额合计人民币（币种，下同）506559元报给李玉臻，获得回扣款合计14947元，蔡志雄分得1/3的回扣款。期间，被告人翁艳艳帮助蔡智慧向23名赌徒收取六合彩投注额合计30010元。 另查明，2019年6月13日，蔡智慧、翁艳艳被公安机关抓获。2019年7月5日，蔡志雄向公安机关投案。在本院审理期间，蔡智慧、蔡志雄、翁艳艳分别向本院预缴款项39965元、24982元、10000元。 上述事实，被告人蔡智慧、蔡志雄、翁艳艳在审理过程中无异议，有经查证属实的户籍证明，到案经过，扣押的作案工具手机等物证，记账本，证人蔡某1、蔡某2的证言，同案人李玉臻的供述，现场勘验笔录，提取微信聊天记录等电子数据，认罪认罚具结书，现金存款凭证等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人蔡智慧、蔡志雄、翁艳艳共同以盈利为目的，蔡智慧、翁艳艳参与“六合彩”收注登记、交接赌款等聚众赌博行为，蔡志雄介绍他人参与利用“六合彩”赌博，其中蔡智慧、蔡志雄参与赌资数额人民币506559元，翁艳艳参与赌资数额人民币30010元，三被告人的行为均已构成赌博罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，所指控的罪名成立，根据认罪认罚从宽制度提出 的量刑建议适当，本院予以采纳。在共同犯罪中，蔡智慧、蔡志雄、翁艳艳均起次要作用，是从犯，应从轻处罚；蔡志雄在案发后能自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚；蔡智慧、翁艳艳归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；三被告人具有认罪认罚从宽情节，可对其从宽处理；蔡智慧、蔡志雄能够退清违法所得，可酌情从轻处罚。关于蔡智慧的辩护人提出蔡智慧具有从犯、坦白、认罪认罚、退清赃款等从轻、从宽处罚情节，建议对蔡智慧从轻处罚并适用缓刑的辩护意见，经查与事实和法律规定相符，予以采纳。综上，蔡智慧、蔡志雄、翁艳艳归案后具有较好的悔罪表现，宣告缓刑对各自所居住社区没有重大不良影响，依法可对其宣告缓刑。蔡智慧、蔡志雄、翁艳艳必须依法接受社区矫正。 依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第四十二条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一款、第七十三条、第七十六条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项、《最高人民法院关于处理自首(?http:?/??/?205.6.0.1?/?claw?/?ApiSearch.dllShowRecordTextDb=chl&Id=19&Gid=19721&ShowLink=false&PreSelectId=127195168&Page=0&PageSize=20"l"m_font_2?)和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 被告人蔡智慧犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三万元（罚金已缴纳；缓刑考验期从判决确定之日起算）。 被告人蔡志雄犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元（罚金已缴纳；缓刑考验期从判决确定之日起算）。 被告人翁艳艳犯赌博罪，判处拘役四个月，缓刑八个月，并处罚金人民币一万元（罚金已缴纳；缓刑考验期从判决确定之日起算）。 四、继续追缴被告人蔡智慧的违法所得人民币九千九百六十五元，被告人蔡志雄的违法所得人民币四千九百八十二元，上缴国库（均已缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  赖贤平 二〇一九年十一月二十二日 书记员  张夏榕 本案相关法律条文 1.《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 赌博罪的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。 2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第三百零三条(?javascript:SLC(17010,303)?)规定的“聚众赌博”： （一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的； （二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的； （三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的； （四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。 3.《最高人民法院关于处理自首(?http:?/??/?205.6.0.1?/?claw?/?ApiSearch.dllShowRecordTextDb=chl&Id=19&Gid=19721&ShowLink=false&PreSelectId=127195168&Page=0&PageSize=20"l"m_font_2?)和立功具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第六十七条(?javascript:SLC(17010,67)?)第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首(?http:?/??/?205.6.0.1?/?claw?/?ApiSearch.dllShowRecordTextDb=chl&Id=19&Gid=19721&ShowLink=false&PreSelectId=127195168&Page=0&PageSize=20"l"m_font_5?)。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首(?http:?/??/?205.6.0.1?/?claw?/?ApiSearch.dllShowRecordTextDb=chl&Id=19&Gid=19721&ShowLink=false&PreSelectId=127195168&Page=0&PageSize=20"l"m_font_6?)。 （二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首(?http:?/??/?205.6.0.1?/?claw?/?ApiSearch.dllShowRecordTextDb=chl&Id=19&Gid=19721&ShowLink=false&PreSelectId=127195168&Page=0&PageSize=20"l"m_font_7?)。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首(?http:?/??/?205.6.0.1?/?claw?/?ApiSearch.dllShowRecordTextDb=chl&Id=19&Gid=19721&ShowLink=false&PreSelectId=127195168&Page=0&PageSize=20"l"m_font_8?)。 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首(?http:?/??/?205.6.0.1?/?claw?/?ApiSearch.dllShowRecordTextDb=chl&Id=19&Gid=19721&ShowLink=false&PreSelectId=127195168&Page=0&PageSize=20"l"m_font_9?)，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首(?http:?/??/?205.6.0.1?/?claw?/?ApiSearch.dllShowRecordTextDb=chl&Id=19&Gid=19721&ShowLink=false&PreSelectId=127195168&Page=0&PageSize=20"l"m_font_10?)。 4.《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。