辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽10民终1808号上诉人（原审被告）：安华农业保险股份有限公司辽阳中心支公司，住所地辽阳市白塔区新华路528号。负责人：吴长河，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡海汀，该公司员工。被上诉人（原审原告）：李荣生，男，1987年7月10日出生，汉族，装修工人，住灯塔市。委托诉讼代理人：吴军，辽宁杜金珏律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：辽阳中泽出租车有限公司，住所地辽阳市太子河区繁荣路145号。法定代表人：陈波，该公司经理。上诉人安华农业保险股份有限公司辽阳中心支公司（以下简称“安华保险辽阳支公司”）因与被上诉人李荣生、辽阳中泽出租车有限公司（以下简称“中泽公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽阳市太子河区人民法院（2019）辽1011民初171号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月23日立案后，依法组成合议庭，于2019年11月21日公开开庭进行了审理。上诉人安华保险辽阳支公司的委托诉讼代理人胡海汀，被上诉人李荣生的委托诉讼代理人吴军到庭参加诉讼，被上诉人中泽公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安华保险辽阳支公司上诉请求：1、请求撤销原审判决第一项（上诉涉及额度32,494.00元);2、请求判决两审的诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、李荣生于2017年11月1日因交通事故受伤，具体诊断为：左侧外、后踝粉碎性骨折，左侧胫距关节内侧三角韧带撕裂伤，2018年8月24日，通过辽阳市中级人民法院委托沈阳正泰司法鉴定所鉴定，此次鉴定时，原告李荣生是没有做二次手术、体内有钢板的状态，当时左踝关节被动活动北屈15°(右正常20°)，跖屈25°(右正常45°)，根据阅片左胫腓骨端骨折之影响学改变及查体，现左踝关节活动受限，未达到使左踝关节功能丧失50%以上的程度，不能够上伤残。2019年4月25日同样通过辽阳市中级人民法院委托山东永鼎司法鉴定中心鉴定，此时，原告李荣生己做完二次取铁骨钢板手术，鉴定结论是依据左外踝的关节功能丧失50%以上程度鉴定为十级伤残。两份鉴定书同是通过法院委托，同等具有法律效力，况且原告体内有钢板的时候功能丧失未达到50%以上，取完钢板后，在二次手术的病历中也未提到在二次手术中有其他并发症发生，反倒功能丧失达到了50%以上，鉴定为十级伤残，我公司认为，原告的伤情不构成伤残，即便二次手术后产生的并发症，也与二次手术的医疗机构有关，与本次交通事故无关。二、根据保险合同约定，案件受理费等诉讼费用不属于保险责任。综上，原审法院认定事实错误，请求二审法院依法改判，支持上诉人的上诉请求，以维护上诉人的合法权益。李荣生辩称，坚持一审判决。中泽公司未到庭，亦未提交书面答辩。李荣生向一审法院起诉请求:2017年11月1日9时，在辽阳市太子河区河洪中海石油门前，任文丹驾驶的辽Ｋ×××××号车与我骑二轮摩托车发生交通事故，造成我受伤，摩托车损坏。该事故经辽阳市交警部门认定，任文丹负事故同等责任。被告中泽公司是该车的法定车主，被告安华保险辽阳支公司为该车交强险和商业险的承保公司。故要求被告赔偿我各项损失合计99,412.86元。中泽公司一审辩称，同意由被告安华保险辽阳支公司赔偿。安华保险辽阳支公司一审辩称，不同意赔偿精神损害抚慰金、被扶养人生活费，交通费过高。因为原告李荣生最初申请过伤残鉴定，由辽阳市中级人民法院技术处委托沈阳正泰司法鉴定所评定，结论为不构成伤残等级。此次鉴定是由山东永鼎司法鉴定中心进行司法鉴定，两个报告结果冲突，不能真实反应原告李荣生是否达到十级伤残，故残疾赔偿金不同意给付。原告李荣生超出交强险部分的损失应按事故责任比例在商业第三者责任险范围内赔偿。一审法院认定事实，辽Ｋ×××××号小型轿车行驶证车主为中泽公司，该车于2017年10月9日在安华保险辽阳支公司投保交强险及50万元第三者责任险。2017年11月1日9时12分许，任文丹驾驶辽Ｋ×××××号小型轿车由西向东行驶至太子河区河洪中海石油门前，操作不当驶入逆向车道，与李荣生无机动车驾驶证驾驶无号牌两轮摩托车由西向北左转弯发生碰撞，造成李荣生受伤及两车受损的交通事故。李荣生当即被送往辽阳市中心医院进行治疗，诊断为左踝关节骨折；2017年11月2日李荣生前往海城骨伤病医院进行治疗，2017年11月9日出院；2017年11月9日李荣生转入灯塔市第三人民医院进行治疗，2017年11月16日出院；2018年9月25日李荣生入辽阳仁和骨科医院行左外踝骨折术后内固定取出手术，2018年9月28日出院。李荣生共支付医疗费21,816.82元。住院期间1人陪护。此事故经辽阳市公安交警支队事故处理大队认定，任文丹驾驶机动车操作不当，是此事故形成的同等原因、过错，负此事故同等责任；李荣生无机动车驾驶证驾驶无号牌两轮摩托车，左转弯时未开启转向灯，是此事故形成的同等原因、过错，负此事故同等责任。经李荣生申请，一审法院依法委托辽阳市中级人民法院技术处对李荣生的伤残等级与误工期间进行鉴定，2019年4月25日山东永鼎司法鉴定中心出具鉴定意见为李荣生所受伤符合十级伤残；建议其误工期限为180日。鉴定费3,000.00元由李荣生预付。李荣生系农业家庭户口，其系辽阳家具城金鑫装饰材料经销处员工。上述确认事实依据有事故认定书、病历、医疗费收据、费用清单、出院诊断书、原告李荣生身份证、户口本、劳动合同、营业执照、驾驶证、行驶证、保险单、山东永鼎司法鉴定中心鉴定意见书及当事人陈述在卷佐证。一审法院认为，侵害他人身体造成损害的，应当按其所承担的责任予以赔偿。任文丹驾驶机动车操作不当与李荣生发生交通事故，造成李荣生受伤，且经辽阳市公安交警支队事故处理大队认定为同等责任，安华保险辽阳支公司作为辽Ｋ×××××号小型轿车保险人应首先在交强险范围内承担赔偿责任，其次在第三者责任险范围内按50%的比例承担赔偿责任。安华保险主张李荣生上次起诉经沈阳正泰司法鉴定所鉴定不构成伤残，故对本次伤残结果不予认可。因李荣生上次起诉时二次手术尚未发生，治疗未终结，沈阳正泰司法鉴定所出具的鉴定意见不客观。本次起诉李荣生已经完成二次手术，治疗已终结，且山东永鼎司法鉴定中心鉴定程序合法，一审法院对该鉴定意见予以采信。李荣生系农业家庭户口，其主张的一处十级伤残的残疾赔偿金应根据2018年辽宁省农村居民人均纯收入13,747.00元按10%的比例计算给付20年。李荣生主张其月工资4,800.00元，未提供纳税证明相佐证，且李荣生提供的停发工资证明不符合单位出证的要件，一审法院不予采信，其日误工工资可根据2018年辽宁省居民服务业日均工资115.50元计算给付。李荣生主张护理费每日115.00元，天数17天，未超过2018年辽宁省居民服务业工资标准，一审法院予以支持。李荣生主张的交通费的诉讼请求，虽未提供交通费收据，但住院期间其与护理人员必然发生交通费用，适当给付300.00元。此事故给李荣生的身体和精神上带来了极大的痛苦，李荣生主张的精神损害抚慰金的诉讼请求，符合法律规定，一审法院予以支持，适当给付5,000.00元。李荣生主张的医疗费的诉讼请求，有相关医疗费收据佐证，一审法院予以支持。李荣生主张伙食补助费每日50.00元，天数16天，符合法律规定，一审法院予以支持。李荣生主张的被扶养人生活费的诉讼请求，未提供相关部门出具的无劳动能力和无经济来源的证明，一审法院无法支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款之规定，判决：一、安华农业保险股份有限公司辽阳中心支公司在交强险范围内赔偿李荣生医疗费及伙食补助费10,000.00元，误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等损失（详见清单）合计55,539.00元，以上合计65,539.00元，于一审判决生效后十日内付清；二、安华农业保险股份有限公司辽阳中心支公司在第三者责任险范围内赔偿李荣生超出交强险部分的医疗费及伙食补助费12,616.82元的50%，即6,308.41元，于一审判决生效后十日内付清；三、驳回李荣生其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,285.00元，减半收取1,142.50元，由李荣生负担344.50元，安华农业保险股份有限公司辽阳中心支公司负担798.00元。鉴定费3,000.00元，由安华农业保险股份有限公司辽阳中心支公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人安华农业保险股份有限公司辽阳中心支公司上诉主张李荣生的伤情不构成伤残，其不能赔偿相关损失一节，李荣生是否构成伤残已经法院组织对其伤情进行了鉴定，该鉴定程序合法，现上诉人未提供充分证据对上述鉴定报告予以反驳，故原审法院依据鉴定意见认定李荣生的伤残等级并无不当，上诉人的上诉主张本院不予支持。综上所述，安华农业保险股份有限公司辽阳中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费612元，由上诉人安华农业保险股份有限公司辽阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 杨 墅审判员 郁 岚审判员 张丽丽二〇一九年十一月二十二日法官助理王首智书记员胡子健