云南省大姚县人民法院民 事 判 决 书（2019）云2326民初926号原告：张家翠，女，1971年6月2日出生，汉族，初中文化，农民，住大姚县。委托诉讼代理人：张志华，云南金碧律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：昆明星玛奥的斯电梯有限公司,住所地:昆明市盘龙区北京路延长线彩云间花园****。统一社会信用代码:91530100731214010D。法定代表人：曹云鹏，职务：经理。被告：曹云鹏，男,1965年9月11日出生，汉族，初中文化，居民，户籍地：昆明市盘龙区，现住昆明市盘龙区。原告张家翠与被告昆明星玛奥的斯电梯有限公司（以下简称“星玛奥电梯公司”）、被告曹云鹏挂靠经营合同纠纷一案，本院于2019年8月27日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告张家翠及其委托诉讼代理人张志华到庭参加诉讼，被告昆明星玛奥的斯电梯有限公司、被告曹云鹏经本院依法传唤后未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张家翠向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告给付拖欠的电梯安装款200000元;2.依法判令被告按照同期贷款利率支付从2019年7月16日至实际付清之日止的利息；3.依法判令被告承担本案产生的一切诉讼费用。诉讼过程中张家翠请求将案由变更为“挂靠经营合同纠纷”；诉讼请求第1项变更为：“依法判令被告给付拖欠原告的电梯安装款200000元”。事实与理由：原告为承揽大姚兴亚华府小区电梯安装合同（鉴于电梯安装需要许可资质方能通过验收)，经与昆明希杰科技有限公司口头约定，挂靠昆明希杰科技有限公司企业资质承揽上述电梯安装项目，昆明希杰科技有限公司不参与电梯安装、维护工作，同时约定昆明希杰科技有限公司可以在业主方工程款中直接扣除规定的税金后将余额返还给原告。2017年8月昆明希杰科技有限公司注销工商登记。原告与被告曹云鹏协商，挂靠被告曹云鹏的昆明星玛奥的斯电梯有限公司继续履行与大姚兴亚房地产开发有限责任公司的电梯安装合同。2017年8月21日大姚兴亚房地产开发有限责任公司与昆明星玛奥的斯电梯有限公司补充签订大姚兴亚华府小区安装电梯合同变更协议，涉案安装工程预计安装15台电梯，至目前为止原告已安装完毕11台，均验收合格并已投入使用。2019年7月15日，大姚兴亚房地产开发有限责任公司将电梯安装尾款238000元支付至被告昆明星玛奥的斯电梯有限公司对公账户，但被告昆明星玛奥的斯电梯有限公司和曹云鹏在向原告返还38000元后拒不支付剩余款项。综上，原告挂靠被告昆明星玛奥的斯电梯有限公司资质承揽电梯安装合同，系挂靠经营，被告昆明星玛奥的斯电梯有限公司和曹云鹏拒不返还剩余200000元款项已构成侵权。被告昆明星玛奥的斯电梯有限公司系曹云鹏自然人投资成立的有限责任公司，公司经营过程中人、财、物混同，被告曹云鹏依法应当对公司债务承担连带清偿责任。为此，依据《合同法》第8条、第60条、第107条、第269条，《公司法》第63条等规定,原告特诉至贵院，望贵院在查明事实的基础上,支持原告的全部诉讼请求，以维护当事人的合法权益,维护法律的严肃性、公正性。被告星玛奥电梯公司、被告曹云鹏经传唤后未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩状。原告张家翠围绕诉讼请求向本院提供了下列证据材料：1.原、被告身份证复印件各一份，被告营业执照一份。欲证明：原告自然身份情况以及被告的主体资格。2.昆明希杰科技有限公司与大姚新亚华府小区曼斯顿电梯安装合同、大姚新亚华府小区电梯安装合同变更协议、大姚兴亚房地产开发有限责任公司证明、客户收付款入账通知。欲证明：张家翠于2014年1月与大姚兴亚房地产开发有限责任公司洽谈大姚兴亚华府小区电梯销售、安装项目工程，随后挂靠昆明希杰科技有限公司与大姚兴亚房地产开发有限责任公司安装电梯，昆明希杰科技有限公司注销以后，张家翠挂靠昆明星玛奥的斯电梯有限公司继续履行与大姚兴亚房地产开发有限责任公司安装电梯安装合同，张家翠属于电梯安装合同中的实际施工人。电梯安装尾款238000元已经拨付到昆明星玛奥的斯电梯有限公司的银行账户。基于张家翠是实际施工人，昆明星玛奥的斯有限公司应当将电梯尾款238000元拨付给张家翠。3.光盘中的电话录音、微信聊天通话录音、微信聊天记录、张家翠在农村信用社的账户流水明细表。欲证明：大姚兴亚房地产开发有限责任公司将电梯安装尾款拨付给昆明星玛奥的斯电梯有限公司后，昆明星玛奥的斯电梯有限公司仅支付张家翠38000元。还有尾款200000元未支付，张家翠多次与昆明星玛奥的斯电梯有限公司法定代表人曹云鹏催要电梯安装尾款，曹云鹏多次承诺，至今未支付给张家翠电梯安装尾款20万元的事实。4.（2019）云2326民初926号民事裁定书。欲证明：张家翠申请对昆明星玛奥的斯电梯有限公司和曹云鹏的银行账户和昆明星玛奥的斯电梯有限公司在云南泷淇房地产开发有限公司电梯安装应付款210000元给予查封、冻结，张家翠支付申请费1570元的事实。被告星玛奥电梯公司、被告曹云鹏未到庭参加诉讼，视为自己对质证权利的放弃。对原告提交的证据来源合法，客观真实，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定案件事实如下：原告张家翠从事电梯安装工作，但没有取得安装电梯的资质。2014年1月张家翠承揽大姚兴亚华府小区电梯安装工程后，经与昆明希杰科技有限公司口头约定，挂靠昆明希杰科技有限公司资质承揽大姚兴亚华府小区电梯安装项目，昆明希杰科技有限公司不参与电梯安装、维护工作，同时约定昆明希杰科技有限公司在大姚兴亚房地产开发有限责任公司支付电梯款中直接扣除规定的税金后将余额返还给张家翠。2014年1月16日，大姚兴亚房地产开发有限责任公司（甲方）与昆明希杰科技有限公司（乙方）签订《电（扶）梯安装合同》，合同约定:乙方为甲方安装15台电梯，合同总金额1194000元。2017年8月昆明希杰科技有限公司注销工商登记。张家翠在日常业务往来中与星玛奥电梯公司的法定代表人曹云鹏相识，经张家翠与曹云鹏协商，挂靠其经营的星玛奥电梯公司继续履行与大姚兴亚房地产开发有限责任公司签订的《电（扶）梯安装合同》。2017年8月21日，大姚兴亚房地产开发有限责任公司与星玛奥电梯公司补充签订《大姚兴亚华府小区安装电梯合同变更协议》，协议约定：原合同签订公司昆明希杰科技有限公司现变更为昆明星玛奥的斯电梯有限公司；此合同只是变更签订公司，其它内容条款不变；变更合同自签订之日起执行；原合同共15台电梯，3栋、B3栋、B4栋共5台已由昆明希杰科技有限公司已按合同履行安装完毕，于2015年6月14日验收合格并投入使用，款已付清，维修保养继续履行，剩余10台在合同变更完后，由昆明星玛奥的斯电梯有限公司按变更合同履行安装。2019年7月15日，张家翠将合同约定的剩余电梯安装完成，并正式验收合格交付使用。同日，大姚兴亚房地产开发有限责任公司第一分公司将电梯安装款238000元转账支付至被告昆明星玛奥的斯电梯有限公司收款方账号13×××00的对公账户。2019年7月16日，星玛奥电梯公司向张家翠返还电梯安装工程款38000元后，剩余款项至今未支付，经张家翠多次追索未果。同时查明，大姚兴亚房地产开发有限责任公司支付的电梯安装款238000元，应扣税款7835.27元，张家翠出具书面说明，予以认可在被告应返还的电梯安装工程款中扣减。2019年9月6日，原告张家翠向本院申请诉前财产保全，对被告星玛奥电梯公司在云南龙淇房地产开发有限公司的电梯安装应付款210000元予以查封、冻结；对被告昆明星玛奥的斯电梯有限公司、曹云鹏的银行账户予以查封、冻结，并对昆明星玛奥的斯电梯有限公司、曹云鹏的银行账户进行网络查控。本院认为，挂靠经营合同纠纷是指挂靠方以被挂靠方的经营资格、凭证或者名义从事生产经营活动过程中所发生的合同纠纷。本案中，张家翠挂靠曹云鹏经营的昆明星玛奥的斯电梯有限公司，继续履行与大姚兴亚房地产开发有限责任公司与昆明希杰科技有限公司签订的《电（扶）梯安装合同》，大姚兴亚房地产开发有限责任公司与星玛奥电梯公司补充签订《大姚兴亚华府小区安装电梯合同变更协议》，均不违反法律规定，依法应认定为有效合同，对双方当事人具有约束力，当事人应当按照合同的约定履行自己的义务。张家翠挂靠星玛奥电梯公司将合同约定的剩余电梯安装完成，并正式验收合格交付使用。大姚兴亚房地产开发有限责任公司第一分公司将电梯安装尾款238000元转账支付至被告星玛奥电梯公司的对公账户。2019年7月16日，但昆明星玛奥的斯电梯有限公司向张家翠返还38000元，张家翠请求给付星玛奥电梯公司给付电梯安装款200000元，扣减应交税款7835.27元，玛奥电梯公司还应给付电梯安装款192164.73元，本院予以支持。关于原告要求二被告给付所欠电梯安装款的主张，《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：“一人有限责任公司不能证明公司财产独立于股东自己的财产，应当对公司债务承担连带责任”。因此，曹云鹏应对玛奥电梯公司给付张家翠电梯安装款192164.73元承担连带责任。关于原告要求二被告支付逾期付款利息的主张，本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算”。本案中，张家翠主张工程款的逾期付款利息从竣工之日开始计算至工程款履行完毕之日。2019年7月15日，张家翠将合同约定的剩余电梯安装完成，并正式验收合格交付使用，被该时间视为竣工验收合格时间。从2019年7月16日开始，可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准年利率4.35%为基础，参照逾期罚息利率标准计算，年息为6.525%（4.35%＋4.35%×50%），利息计算至工程款192164.73元付清之日止的逾期付款利息，本院予以支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第十条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、由被告昆明星玛奥的斯电梯有限公司于本判决书生效之日起十日内给付所欠原告张家翠电梯安装款192164.73元；并支付自2019年7月16日起至电梯安装款本息还清之日止的利息按年利率6.525%计算；被告曹云鹏对上述款项承担连带责任；二、驳回原告张家翠的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2150.00元，申请保全费1570.00元，合计3720.00元，由被告昆明星玛奥的斯电梯有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。审判员  陈维云二〇一九年十一月二十一日书记员  李亚晶