云南省南涧彝族自治县人民法院民 事 判 决 书(2019)云2926民初1109号原告：大理合盛道路工程有限公司，住所地南涧县南涧镇安定村委会文启路东。法定代表人：董增宏，系公司总经理。委托代理人：陈橙，云南欣晨光（大理）律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：罗政荣，男，1974年3月21日生，汉族，云南省祥云县人，新邑村委会书记兼主任，住祥云县。被告：云南双元建筑工程有限公司南涧县分公司，住所地南涧县南涧镇团山村委会三家村。负责人：张义，系分公司经理。被告：云南双元建筑工程有限公司，住所地祥云县祥城镇通达街8号。法定代表人：高元，系公司董事长。原告大理合盛道路工程有限公司诉被告罗政荣、云南双元建筑工程有限公司南涧县分公司、云南双元建筑工程有限公司合同纠纷一案，本院于2019年9月25日受理后，依法适用简易程序，由审判员周宜丽独任审判，于同年11月20日公开开庭进行了审理。原告委托代理人陈橙、被告罗政荣到庭参加诉讼。被告云南双元建筑工程有限公司南涧县分公司、云南双元建筑工程有限公司未到庭参加诉讼，亦未向本院说明理由。本案现已审理终结。原告诉称：2018年11月13日，被告罗政荣借用被告云南双元建筑有限公司的资质，以被告云南双元建筑工程有限公司南涧县分公司的名义将南涧县祥临线至乐秋村委会公路路面硬化工程中的沥青表面处治与封层及热拌沥青混合料面层工程发包给原告完成，并将被告云南双元建筑工程有限公司南涧县分公司的开户许可证、开票资料、负责人身份证复印件等交给原告。双方对施工内容及工程款口头进行了约定，因口头约定以后被告罗政荣就没有出现过，双方一直用电话联系的方式进行沟通，所以未签订书面合同。双方约定该项目单价为45元/平方米，工程款按实际完成的工程量计算，工程完工后立即支付给原告。因该项目为2018年扶贫公路最后一条，被告罗政荣与南涧县交通局多次请原告帮忙施工，并于2018年11月20日完成施工。2018年12月5日，在南涧县交通局的组织下，原告项目负责人员与被告项目负责人员杨一虎、王梁对工程量进行了确认，原告完成工程量46188平方米，结算工程款共计2078460元。被告罗政荣在施工期间向原告支付了1000000元，还需支付1078460元。原告多次与被告罗政荣协商，但其却以各种理由及借口迟迟不肯支付，其行为严重损害了原告的合法权益。被告云南双元建筑工程有限公司南涧县分公司将资质借给他人使用，应当依法承担共同还款责任。鉴于被告云南双元建筑工程有限公司南涧县分公司系被告云南双元建筑工程有限公司的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”之规定，被告云南双元建筑工程有限公司作为独立的法人，应当对该欠款承担支付责任。为维护原告合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条、第一百零八条之规定，提起诉讼，请求判令，一、被告罗政荣立即向原告支付拖欠的工程款1078460元；二、被告云南双元建筑工程有限公司对上述欠款承担连带清偿责任；三、诉讼费用由被告罗政荣、云南双元建筑工程有限公司负担。被告云南双元建筑工程有限公司南涧县分公司、云南双元建筑工程有限公司未向本院提交答辩状。被告罗政荣辩称：被告罗政荣没有借用过云南双元建筑公司的资质，虽然被告云南双元建筑公司是祥云的公司，但公司在哪里被告罗政荣都不知道。被告云南双元建筑工程有限公司中标了工程，中标的工程又在南涧，故被告云南双元建筑工程有限公司在南涧县成立了被告云南双元建筑工程有限公司南涧县分公司，被告罗政荣是帮助被告云南双元建筑工程有限公司南涧县分公司组织施工，因工期紧，被告罗政荣提前定制沥青材料，也问了多家公司，称9.5元/平方公分，合38元/平方米，当时南涧县交通局介绍，称原告方实力强，被告罗政荣问原告在同等条件下是否愿意做，原告称南涧县境内的同类工程基本是他做，该工程让别人做他害羞，于是价格就以9.5元/平方公分定下来。施工期间交通局拨了几次款，被告罗政荣都支付给了原告方。后原告来找被告罗政荣要工程款，被告罗政荣没有办法，个人借了几十万元支付给原告，被告罗政荣总共支付给了原告1000000元。原告所做工程确实是和被告罗政荣谈的，但被告罗政荣只是帮被告云南双元建筑工程有限公司南涧县分公司协调、组织施工，并将单价汇报给公司，当时公司中标价是42.81元/平方米，承包给原告是38元/平方米，尚欠原告工程款应是75万多元，该欠款应由被告云南双元建筑工程有限公司南涧分公司支付，不应由被告罗政荣支付，但被告罗政荣愿意积极配合被告云南双元建筑工程有限公司南涧县分公司向原告支付。综合各方诉辩主张，本案争议焦点是：该案工程价款应如何确定，尚欠原告工程款应由谁支付。原告就其诉讼主张向本院提交下列证据：第一组，1.原告营业执照复印件1份；2.法定代表人身份证明书原件1份；3.法定代表人身份证复印件1份。用以证明原告适格的诉讼主体；第二组，云南双元建筑工程有限公司工商登记信息复印件1份1页，用以证明被告云南双元建筑工程有限公司诉讼主体适格；第三组，1.云南双元建筑工程有限公司南涧县分公司营业执照复印件1份2页，2.云南双元建筑工程有限公司南涧县分公司开户许可证复印件1份1页，3.云南双元建筑工程有限公司南涧县分公司开票资料复印件1份1页，4.云南双元建筑工程有限公司南涧县分公司负责人身份证复印件1份。用以证明云南双元建筑工程有限公司南涧县分公司为让原告放心施工，将其开户许可证、开票资料、负责人身份证复印件等交付给原告，这些证据都是被告罗政荣交付给原告的；第四组，1.工程量确认单原件1份，2.杨一虎身份证复印件1份。用以证明2018年12月5日，在南涧县交通局的组织下，原告项目负责人与被告项目负责人杨一虎、王梁对工程量进行了确认，原告完成工程量46188平方米，结算工程款共计2078460元；第五组，付款凭证（中国建设银行个人活期帐户交易明细）复印件1份，用以证明被告罗政荣在施工期间向原告支付了工程款1000000元；第六组，南涧县交通局出具的证明原件1份，用以证明该案工程已经在2018年12月5日施工完毕。经质证，被告对第一、二、三组证据无异议；对第四组证据提出杨一虎和王梁是被告云南双元建筑工程有限公司南涧县分公司技术员工，对其参与结算的工程量46188平方米无异议，但对工程款2078460元不予认可，因杨一虎和王梁没有权利结算工程款；对第五、六组证据无异议。被告云南双元建筑工程有限公司南涧县分公司、云南双元建筑工程有限公司未向本院提交证据。被告罗政荣就其答辩主张向本院提交下列证据：支付月报表1份2页，用以证明被告方工程中标价是42.81元/平方米，被告方不可能以45元/平方米的价格承包给原告方，该报表是被告公司申请南涧县交通局拨款的依据。经质证，原告提出异议，认为该报表是被告公司自己制作的，且是被告公司和南涧县交通局之间的约定，与原告无关。对上述证据，本院经综合审查，认证如下：一、原告提交的证据，第一、二、三组，来源合法、内容真实，被告罗政荣质证亦无异议，予以确认；第四组，来源合法，内容真实，予以确认；第五、六组，被告罗政荣质证无异议，予以确认。二、被告罗政荣提供的证据，来源合法，内容真实，予以确认，能证明被告公司中标的工程，热拌沥青混合料面层单价为42.81/平方米，沥青表面处治与封层单价为8.35/平方米，热拌沥青混合料面层和沥青表面处治与封层单价为51.16元/平方米。根据以上确认的证据和当事人陈述，本院确认以下法律事实：原告系自然人独资有限责任公司，经营范围为市政道路施工、市政绿化园林工程施工、道路沥青铺设施工、道路标识、标线施工，预拌商品沥青混凝土、石油沥青、建筑材料销售。2018年11月间，被告云南双元建筑工程有限公司中标了南涧县祥临线至乐秋村委会公路路面硬化工程，具体施工内容为热拌沥青混合料面层和沥青表面处治与封层，单价为51.16元/平方米，为完成该工程，被告云南双元建筑工程有限公司在南涧成立了被告云南双元建筑工程有限公司南涧县分公司。后被告云南双元建筑工程有限公司南涧县分公司又将该工程转包给原告进行施工，但双方未签订书面合同，工程转包具体事宜由被告罗政荣与原告进行衔接，衔接过程中被告罗政荣将被告云南双元建筑工程有限公司南涧分公司的营业执照、开户许可证、开票资料等分公司材料提交给原告方，并请杨一虎和王梁作为该工程项目技术员。原告在施工期间中，被告罗政荣向原告支付了工程款1000000元。2018年12月，原告施工完毕后，原告方工作人员与杨一虎、王梁对工程量进行了结算，经结算原告共完成工程量46188平方米，结算工程量单上批注有“2078460元，159××××2766罗”。原告以被告尚欠工程款1078460元为由，要求被告立即支付，被告未支付，遂提起诉讼。本院认为：被告云南双元建筑工程有限公司中标涉案项目工程后，又以被告云南双元建筑工程有限公司南涧县分公司的名义将工程转包给原告进行施工，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效”之规定，原告与被告云南双元建筑工程有限公司南涧县分公司之间的合同无效。合同虽无效，但原告已实际施工完毕，被告应参照合同约定向原告支付工程款。双方已对工程量进行结算，至于工程单价的确定问题，根据在案证据，原告完成的工程内容是热拌沥青混合料面层和沥青表面处治与封层，被告罗政荣提供的证据显示的单价42.81元/平方米只是热拌沥青混合料面层的工程单价，结合原告方与杨一虎、王梁结算工程量清单上批注的“2078460元，159××××2766罗”和本院审理裁判并已生效的该案原告起诉要求支付工程款的同类案件，原告所完成的在南涧的同类工程单价都不低于45元/平方米，且多数是以45元/平方米来施工的，故涉案工程总价款应以在双方结算的工程量清单上注明的2078460元为准，即以45元/平方米来计算，被告尚欠工程款应为1078460元（2078460-1000000）。关于工程款支付主体问题。被告罗政荣与原告口头约定工程相关事宜时向原告提交了被告云南双元建筑工程有限公司南涧县分公司的营业执照、开户许可证等材料，表明被告罗政荣是代表被告云南双元建筑工程有限公司南涧县分公司与原告签订口头合同，在施工期间被告罗政荣虽向原告支付过工程款1000000元，但也证明不了原告所做工程系被告罗政荣个人转包的，被告罗政荣支付给原告工程款是代表公司支付，故被告云南双元建筑工程有限公司南涧县分公司应对尚欠原告的工程款承担支付责任。根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”之规定，被告云南双元建筑工程有限公司南涧县分公司的付款责任应由被告云南双元建筑工程有限公司承担。对原告要求被告罗政荣承担支付工程款诉请，无法律依据，本院不予支持。被告云南双元建筑工程有限公司南涧县分公司、云南双元建筑工程有限公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，亦未向本院说明理由，视为其无正当理由拒不到庭，其不到庭参加诉讼，本院依法可作缺席审判。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告云南双元建筑工程有限公司支付原告大理合盛道路工程有限公司拖欠的工程款1078460元，限于判决生效后30日内履行。二、驳回原告大理合盛道路工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取7253元，由被告云南双元建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省大理白族自治州中级人民法院。双方当事人逾期不上诉的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行义务，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满之日起两年内向本院申请强制执行。审判员  周宜丽二〇一九年十一月二十八日书记员  鲁泽生