江苏省南京市六合区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0116民初7649号原告：费重良，男，1966年8月7日出生，汉族，住江西省瑞昌市。委托诉讼代理人：周玉柱，江苏索创律师事务所律师。被告：中天银都（天津）建设工程有限公司南方分公司，住江苏省南京市六合区雄州街道观滁新苑2幢。法定代表人：朱羊彬。被告：中天银都（天津）建设工程有限公司，住所地天津市河东区卫国道189号帅越地热科技开发中心300室。法定代表人：林钦云，该公司董事长。被告：江苏银环新材料科技有限公司，住所地南京市六合区经济开发区新港湾路。法定代表人：孙伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙某，该公司副总经理。委托诉讼代理人：寇居节，江苏宁瑞律师事务所律师原告费重良与被告中天银都（天津）建设工程有限公司南方分公司（下称中天银都南方分公司）、中天银都（天津）建设工程有限公司（下称中天银都公司）、江苏银环新材料科技有限公司（下称银环公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告费重良及其委托诉讼代理人周玉柱，被告银环公司的委托诉讼代理人孙某、寇居节到庭参加诉讼，被告中天银都（天津）建设工程有限公司南方分公司、被告中天银都（天津）建设工程有限公司经本院合法传唤无正当理由，拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告费重良向本院提出诉讼请求：判令被告中天银都（天津）建设工程有限公司南方分公司给付原告工程款、材料费及窝工费70万元及逾期利息，被告中天银都（天津）建设工程有限公司承担连带责任，被告江苏银环新材料科技有限公司在欠付工程款范围内承担连带责任；被告承担诉讼费。诉讼中原告放弃支付窝工损失的请求。事实和理由：2014年9月，被告江苏银环新材料科技有限公司为建设自承式轻质钢筋桁架楼承板生产线项目新建厂房，将工程发包给被告中天银都（天津）建设工程有限公司，被告中天银都（天津）建设工程有限公司又将该工程交由被告中天银都（天津）建设工程有限公司南方分公司实施，被告中天银都（天津）建设工程有限公司南方分公司又将工程交由原告实际施工。原告组织人员、材料、设备进场施工，并完成部分工程量，后该工程因未取得建设工程施工手续而被迫中途停工。但对于原告已完成的工程量，被告却拒绝支付工程款。原告与被告多次协商未果，为维护自身合法利益，故提起诉讼，请法院查明事实，依法裁判。被告中天银都南方分公司未答辩。被告中天银都公司未答辩。被告银环公司辩称，银环公司与中天银都公司签订有施工合同，与费重良无合同关系。合同履行过程中是对方要求中止履行，原告退场，银环公司与原告共同确定了已完工工程量。在原告方不对工程款结算还带人闹事的情况下，银环公司委托南京某工程咨询有限公司鉴定，鉴定结果通知了中天银都公司。在调解委员会调解下，银环公司已经付清了全部工程款，请求法院驳回原告的诉请。本院经审理认定事实如下：2014年9月，银环公司与中天银都公司签订《工程施工合同》，约定：由中天银都公司承建银环公司自承式轻质钢筋桁架楼承板生产线项目新建厂房。合同约定的工程内容为：整个厂房内外的全部土建工程（含配电房在内的全部内容的土地建工程），厂区道路、门卫、给排水工程；合同工期为：开工日期2014年10月8日，竣工日期2015年3月8日；合同价款为暂估金额517万元。该合同第六条“组成合同的文件”中，列举了14项合同附件。其中，致银环公司的“法定代表人授权委托书”记载：法定代表人尹某授权中天银都南方分公司的费某为我公司的代理单位及代理人，以本公司的名义参加银环公司新建厂房项目合同谈判，谈判过程中签署的一切文件和处理与之相关的一切事务，我均予以承认。致银环公司的“授权书”记载：中天银都公司委托中天银都南方分公司在银环公司的新建厂房施工过程中签署的一切文件，中天银都公司都予认可。该委托书还指定了工程款支付帐户。随后，中天银都南方分公司与费重良签订《工程承包协议》，将银环公司自承式轻质钢筋桁架楼承板生产线项目新建厂房工程转包给费重良施工，合同价款仍为517万元。承包协议签订后，费重良组织人员、材料、设备进场施工，2014年12月3日中天银都公司致函银环公司，声明：授权中天银都南方分公司费某的“法定代表人授权委托书”作废。2015年1月22日双方终止履行合同，并对费重良前期施工结果进行界定，形成“银环公司生产车间已完工工程量”清单，银环公司代表蔡某、何某、陆某，费重良以及费重良聘用的现场管理人秦某在清单上签名。此后费重良未向银环公司递交已完工程结算报告，双方对已完工工程价款也未能达成一致意见。2015年12月18日银环公司委托南京某工程咨询有限公司进行工程结算，2016年1月18日该公司出具《关于厂房部分基础及传达室主体等工程结算编制情况的报告》，工程结算造价为334360.27元。该结算编制情况报告说明，已完工工程量清单中的现场材料（包括半成品）另列清单，未列入本结算。2016年2月2日，经六合区人民调解委员会调解，中天银都南方分公司的费某向银环公司出具委托书，委托银环公司代为支付部分材料款，合计119265元。银环公司法定代表人孙某签署意见：同意支付，从解除合同之前的工程款扣除。费重良、秦某在委托书上签了名，5名材料供应商亦在委托书上签名。该调解委员会制作《人民调解协议书》，确认双方达成如下协议：1、中天银都南方分公司费某委托银环公司支付新建厂房所欠的供应商材料款，合计119265元。2、收到材料款的供应商保证材料款已全部结清，不得再找甲方要求结账。3、付款方式为2016年2月3日现金支票支付。孙某、费某在《人民调解协议书》上签名确认。2016年2月4日，经六合区人民调解委员会调解，孙某与秦某达成协议，由银环公司一次性支付给秦某材料费及工人工资。次日，秦某以借款形式收取了20万元，借条注明：向银环公司借现金20万元，该款将在银环公司新建厂房工程结算中，秦某应得款中冲抵。2017年11月1日原告诉至本院，诉讼中，原告申请对银环公司生产车间已完工工程进行造价鉴定，本院委托江苏某工程项目管理有限公司进行鉴定，鉴定单位开展工作后，于2018年9月6日发工作联系单致本院，称：我公司至现场勘察，发现已完工程基本已经灭失，根据现有资料无法对造价进行准确鉴定，要求提供补充资料。原告根据鉴定单位要求提供的补充资料，自制了工程数量和具体做法的清单，被告银环公司经质证对原告自制清单记载的工程量和做法不予认可。本案审理过程中，原告对银环公司单方委托南京某工程咨询有限公司做出的《关于厂房部分基础及传达室主体等工程结算编制情况的报告》质疑，并针对该报告提出了17项具体意见。本院向南京某工程咨询有限公司调查，要求该公司对原告的17项具体意见给予答复，该公司称：工程结算编制情况的报告是根据图纸、双方签字的“已完工工程量”清单，结合现场情况作出的；计价是按照施工时的定额标准，该计算的项目都已计算；17项意见主要针对的是工程量和取费标准以及计算方法问题，但所提的意见有的是无事实依据，有的未提供签证，有的是无图纸依据；意见第12至第16项的直接费、临时设施费、管理费、利润、税金是按照合同总价517万元为基数取费，是没有根据的。上述五项费用都给了，但我公司是按实际完成的工程价取费的；让利是按双方合同的约定。同时，南京某工程咨询有限公司的报告制作人还说明：质疑意见中的第8项传达室未计算、第11项工地剩余材料未计算属实，但我公司在第一稿中是计入工程款的，金额分别为25000元和56180元，后来委托方说传达室不是对方做的，剩余材料未办理交接，正式稿中就拿掉了。本院认为，中天银都南方分公司与费重良签订的《工程承包协议》，实际是中天银都公司承接的银环公司新建厂房工程的转包，工程转包违反了建筑法的禁止性规定，该《工程承包协议》无效。原告费重良作为实际施工人组织了进场施工，施工不久双方便终止了合同履行，实际施工人费重良与工程发包方银环公司对已完工程进行确认，形成已完工工程量清单。此后，双方未能就工程款结算形成一致意见，银环公司单方委托鉴定单位对已完工程进行鉴定，工程结算造价出台后，银环公司与费重良就工程款的支付问题，经六合区人民调解委员会调解，达成了协议。银环公司代中天银都南方分公司的费某向材料供应商支付材料款119265元，向费重良聘用的现场管理人秦某支付了20万元材料费及工人工资。银环公司实际已经支付的319265元，应当认定是对涉案工程的工程款支付。南京某工程咨询有限公司出具的《关于厂房部分基础及传达室主体等工程结算编制情况的报告》，是受银环公司单方委托，费重良对该报告持疑，且认为涉案工程款为1231494.73元。本院针对费重良提出的17项具体意见，向南京某工程咨询有限公司调查核实。调查结果表明南京某工程咨询有限公司编制的报告有客观依据，工程款结算的计算方法、取费标准符合规范要求，该公司编制的报告可以采信。但报告未计算传达室、工地剩余材料的价款，其原因是受银环公司的指示，而银环公司的指示并无客观依据，故传达室、工地剩余材料的费用应计入工程价款。本案的实际工程款应为415540.27元（334360.27元+25000元+56180元）。费重良主张涉案工程款为1231494.73元，无事实依据，本院不予支持。银环公司实际已付工程款319265元，尚欠96275.27元。尚欠的工程款应由中天银都公司向费重良支付，银环公司负连带责任。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十六条之规定，判决如下：一、被告中天银都（天津）建设工程有限公司于本判决生效后10日内向原告费重良支付工程款96275.27元及利息（自2017年11月1日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。二、被告江苏银环新材料科技有限公司对上述工程款负连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10800元，由原告费重良负担8594元，由被告江苏银环新材料科技有限公司负担2206元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》规定，向该院预交相应的上诉案件受理费。审 判 长  张 斌审 判 员  徐传洋人民陪审员  李鸿云二〇一九年十一月二十二日书 记 员  姚萍萍自觉履行生效法律文书告知书一、本院作出的法律文书生效后，义务人应及时主动按照下列账号信息向权利人履行。1、权利人账号信息:开户银行：开户名称：开户账号：2、南京市六合区人民法院账户信息：开户银行：中国建设银行南京六合支行开户名称：南京市六合区人民法院开户账号：32×××56二、义务人未在生效法律文书确定的期限内履行义务的，进入执行程序后，本院将依法采取以下强制措施：1、扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2、将被执行人纳入最高人民法院失信被执行人数据库，并利用其他各种渠道，包括在其居住地、经营地张贴本院裁定书、决定书及悬赏等公告，向社会公布其不诚信行为，对其进行信用惩戒。3、对被执行人限制高消费，限制出入境；4、被执行人收到执行部门送达的执行通知书、财产申报令后，未在期限内履行同时又不申报或不如实申报财产的，本院将对其采取罚款、拘留等强制执行措施；5、被执行人拒不履行行为构成犯罪的，将依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。申请执行提示书一、本院作出的法律文书生效后，如果义务人未主动履行生效文书确定的义务，权利人可以依法向本院提起强制执行申请。二、申请执行的期间为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。