山东省诸城市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0782民初5624号 原告：烟建集团工业设备安装工程有限公司。住所地：烟台市芝罘区通伸南街3号。 法定代表人：朱永新，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王健，男，1973年11月6日生，汉族，该公司职工，住烟台市芝罘区。 委托诉讼代理人：杨美玲，山东西政律师事务所律师。 被告：诸城市文化和旅游局。住所地：诸城市府前街57号鑫湖机关办公楼六楼。 负责人：袁柳天，该局局长。 委托诉讼代理人：宋心刚，山东贝特律师事务所律师。 被告：诸城市财政局。住所地：诸城市密州西路12号。 负责人：韩培武，该局局长。 委托诉讼代理人：李俊杰，山东贝特律师事务所律师。 被告：潍坊市公共资源交易中心诸城分中心。住所地：诸城市密州东路7号。 法定代表人：徐景超，该中心主任。 委托诉讼代理人：高洪明，山东法恩律师事务所律师。 原告烟建集团工业设备安装工程有限公司与被告诸城市文化和旅游局、诸城市财政局、潍坊市公共资源交易中心诸城分中心建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年8月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。因原告申请鉴定，本案中止审理，中止事由消失后，本案恢复审理。原告烟建集团工业设备安装工程有限公司委托诉讼代理人王健、杨美玲，被告诸城市文化和旅游局委托诉讼代理人宋心刚，被告诸城市财政局委托诉讼代理人李俊杰，被告潍坊市公共资源交易中心诸城分中心委托诉讼代理人高洪明均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 烟建集团工业设备安装工程有限公司向本院提出诉讼请求：判令被告支付工程款2273934.66元，并支付自起诉之日起至实际给付之日止按银行同期贷款利率计算的逾期付款利息；本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2009年1月5日，原、被告签订建设工程施工合同，约定将诸城市博物馆、名人馆消防系统承包给原告施工，原告依约履行了全部合同义务，该工程于2010年4月15日竣工并验收合格，于2010年8月份投入使用。但被告至今以各种理由拖延付款且不予结算，目前仅支付工程款500万元，尚有2273934.66元未支付。为维护原告合法权益，特向法院提起诉讼。 诸城市文化和旅游局辩称，涉案工程至今未通过消防验收也未收到原告关于涉案工程决算的资料，不符合合同约定的应付工程款的条件；涉案工程价款采用固定价格为5973344.28元，按双方签订的施工合同关于工程价款支付的约定，审计完毕付至结算定案值的80%，被告已支付原告工程款500万元，对于原告主张的超出部分价款1300590.38元，被告不予认可；原告施工过程中存在拖延工期的情况，要求原告按合同约定承担违约金。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。 诸城市财政局辩称，未收到原告提交的涉案工程验收决算资料；涉案工程采用固定价格，合同价款为5973344.28元，按双方签订的施工合同关于工程价款支付的约定，审计完毕付至结算定案值的80%，被告已支付原告工程款500万元，对于原告主张的超出部分价款1300590.38元，被告不予认可，且付款超出约定比例，故原告的诉讼请求不符合合同约定的付款条件。同时根据合同相对性，被告不是涉案工程的建设单位，不应承担给付工程款的义务，请求驳回原告的诉讼请求。 潍坊市公共资源交易中心诸城分中心辩称，被告的法定职责为依照相关法律规定为政府采购和招投标活动提供场所和服务，对有关交易活动进行管理，不负责具体工程款的支付。原告的诉讼请求为支付工程款，应由原告和其他被告对相关债权债务进行结算，与被告无关，请求驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2008年8月18日，原诸城市政府采购和招标投标管理办公室委托山东衡誉工程咨询管理有限公司对诸城市博物馆、名人馆通风、空调、地暖、消防各系统工程进行招标，后原告烟建集团工业设备安装工程有限公司中标该工程。2008年12月12日，原诸城市政府采购和招标投标管理办公室向原告烟建集团工业设备安装工程有限公司发出中标通知书。 2009年1月5日，原诸城市文化局、被告诸城市财政局、原诸城市政府采购和招标投标管理办公室作为发包人，原告烟建集团工业设备安装工程有限公司作为承包人，双方签订《建设工程施工合同》，约定由原告承建诸城市博物馆、名人馆消防各系统，其中博物馆设计建筑面积21363平方米，名人馆设计建筑面积8056平方米；资金来源为财政拨款；开工日期2008年12月20日，竣工日期根据施工现场实际情况由发包方、监理公司、承包方共同商定，合同工期总日历天数60天；工程质量标准合格；合同价款采用固定价格合同金额为5973344.28元，合同价款中包括的风险范围为除工程变更及不可抗力外的其他风险因素；双方约定工程款支付的方式和时间为按工程进度（含工程变更）分段支付工程款，分别在工程量完成50%付至中标价的30%，完成100%并验收合格付至中标价的60%，审计完成付至结算定案值的80%，余款作为保修金，在保修期满后一个月内一次性付清，本工程保修期两年；施工中发包人需对原工程设计进行变更，应提前14天以书面形式向承包人发出变更通知。变更超过原设计标准或批准的建设规模时，发包人应报规划管理部门和其他有关部门重新审查批准，并由原设计单位提供变更的相应图纸和说明。承包人按照工程师发出的变更通知及有关要求，进行下列需要的变更：（1）更改工程有关部分的标高、基线、位置和尺寸；（2）增减合同中约定的工程量；……。因变更导致合同价款的增减及造成的承包人损失，由发包人承担，延误的工期相应顺延；发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款和利息，并承担违约责任。 《建设工程施工合同》签订后，原告烟建集团工业设备安装工程有限公司指派其工作人员王健作为案涉工程项目经理，原诸城市文化局指派其工作人员黄建民作为工地代表负责工程施工过程中的相关协调事宜，原告烟建集团工业设备安装工程有限公司同时按约组织人员、设备进场施工。案涉工程施工过程中，应原诸城市文化局的要求，部分施工图纸设计发生变更由此导致相应工程量增加，建设单位原诸城市文化局、监理单位诸城市舜城工程项目管理有限公司、设计单位青岛市建筑设计研究院集团股份有限公司、施工单位烟建集团工业设备安装工程有限公司由此形成多份图纸会审记录及由施工单位烟建集团工业设备安装工程有限公司项目经理王健、建设单位原诸城市文化局驻工地代表黄建民及监理单位工作人员签字的工程量签证单、监理工作联系单。 2010年4月15日，建设单位诸城市文化广电新闻出版局、监理单位诸城市舜城工程项目管理有限公司、设计单位青岛市建筑设计研究院集团股份有限公司、施工单位烟建集团工业设备安装工程有限公司共同出具工程竣工验收证明书，载明涉案工程开工日期2009年3月2日，竣工日期2010年4月15日；工程量及简要内容：按设计图纸和施工合同全部内容，其中包括消防喷淋系统、消火栓系统、消防火灾自动报警系统、防排烟系统等；甲、监理、乙、设计方检验意见：合格。涉案工程经竣工验收后，已交付建设单位原诸城市文化广电新闻出版局并于2010年8月19日举行落成开馆仪式。 庭审中，原、被告双方对于因施工图纸设计发生变更而导致工程量增加部分及工程价款发生争议。后经原告申请，并经原、被告双方协商，本院依法委托山东启新国润工程项目管理有限公司对涉案工程变更、增加部分的工程量及工程造价进行鉴定。该公司于2019年8月23日出具鉴咨济字（2019）003号工程造价鉴定报告，鉴定结论为：鉴定工程造价金额为994769.28元，其中确定性意见部分为533419.04元，推断性意见部分为461350.24元。经质证，两被告诸城市文化和旅游局、诸城市财政局对该鉴定报告提出异议，认为鉴定依据不规范，鉴定结论推断性意见部分依据不充分。原告烟建集团工业设备安装工程有限公司为此支出鉴定费用30000元。 另查明，被告诸城市财政局以及通过案外人诸城中国龙城旅游投资有限责任公司、诸城市经济开发投资公司、诸城国汇建设有限公司、诸城市经济开发投资公司向原告烟建集团工业设备安装工程有限公司支付涉案工程工程款共计500万元。 再查明，至本案法庭辩论终结，涉案工程尚未依法取得建设用地使用许可证和建设工程规划许可证且未办理消防验收。被告诸城市文化和旅游局庭审时提交诸公发（2018）77号文件一份，证实诸城市公安局曾于2018年10月19日向诸城市政府报送《关于诸城市博物馆存在消防安全隐患情况的报告》，其中载明：“9月28日，消防大队对诸城市博物馆进行消防安全检查时，发现该单位未经消防验收投入使用且存在以下消防安全隐患或违法行为……”。 还查明，因政府机构改革，原诸城市文化局变更为诸城市文化广电新闻出版局，后又变更为诸城市文化和旅游局，其相关职能已与该局职能进行整合。原诸城市政府采购和招标投标管理办公室名称变更为潍坊市公共资源交易中心诸城分中心。 本院认为，本案的焦点问题：一是案涉《建设工程施工合同》是否合法有效；二是案涉工程的结算原则；三是被告拖欠原告工程款的数额及是否应当承担利息。 关于第一个焦点问题。案涉《建设工程施工合同》虽加盖诸城市文化局、诸城市财政局、诸城市政府采购和招标投标管理办公室公章，但该合同所附《工程质量保修书》发包人一栏及工程施工过程中形成的图纸会审记录、工程量签证单、监理工作联系单中建设单位一栏均只加盖诸城市文化局印章并由该局负责人签字，工程竣工验收证明书建设单位栏亦加盖诸城市文化广电新闻出版局印章，故案涉工程建设单位（发包人）应系诸城市文化局。因政府机构改革需要，诸城市文化局、诸城市文化广电新闻出版局职能已相继整合并变更名称为被告诸城市文化和旅游局，原诸城市文化局、诸城市文化广电新闻出版局的权利义务已由被告诸城市文化和旅游局承继，故本院认定被告诸城市文化和旅游局为涉案工程的建设单位（发包人）。 根据《中华人民共和国城乡规划法》第三十七条：“在城市、镇规划区内以划拨方式提供国有土地使用权的建设项目，经有关部门批准、核准、备案后，建设单位应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门提出建设用地规划许可申请，由城市、县人民政府城乡规划主管部门依据控制性详细规划核定建设用地的位置、面积、允许建设的范围，核发建设用地规划许可证。建设单位在取得建设用地规划许可证后，方可向县级以上地方人民政府土地主管部门申请用地，经县级以上人民政府审批后，由土地主管部门划拨土地。”以及第四十条第一款：“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。”的规定，在城镇规划区内进行建设活动应当办理建设用地规划许可证和建设工程规划许可证等规划手续，该法律规范属于效力性强制性规定。原诸城市文化局作为涉案工程的建设单位（发包人），在未取得建设用地规划许可证和建设工程规划许可证的情况下，与原告烟建集团工业设备安装工程有限公司签订《建设工程施工合同》，至本案法庭辩论终结时，被告诸城市文化和旅游局仍未完善规划用地手续，故该《建设工程施工合同》因违反法律的强制性规定，应属无效。 关于第二个焦点问题。根据《中华人民共和国合同法》第二百七十九条、《建设工程质量管理条例》第十六条的相关规定，建设工程竣工后，建设单位应当组织设计、施工、工程监理等有关单位进行竣工验收。本案中，涉案工程已由建设单位组织竣工验收并于2010年4月15日由建设单位、监理单位、设计单位、施工单位共同出具工程竣工验收证明书，证明案涉工程经竣工验收合格。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”的相关规定，案涉《建设工程施工合同》虽属无效，但原告烟建集团工业设备安装工程有限公司为案涉工程投入的劳动、资金已物化至该工程当中，案涉工程经竣工验收合格且已交付投入使用，被告诸城市文化和旅游局在合同约定的质量保修期的两年期间内亦未就工程质量提出异议，故对于原告烟建集团工业设备安装工程有限公司要求参照合同约定结算工程价款的诉讼请求，本院予以支持。按照前述《建设工程质理管理条例》第十六条的相关规定，建设工程的竣工验收是由建设单位组织设计单位、施工单位、监理单位共同进行的，建设单位是建设工程竣工验收的组织者和责任承担者，认定建设工程是否验收合格，应以建设单位出具的验收报告为依据，现涉案工程已由建设单位组织竣工验收并于2010年4月15日由建设单位、监理单位、设计单位、施工单位共同出具工程竣工验收证明书，证明案涉工程经竣工验收合格。2009年5月1日起施行的《中华人民共和国消防法》第十一条规定，国务院公安部门规定的大型的人员密集场所和其他特殊建设工程，建设单位应当将消防设计文件报送公安机关审核；第十四条规定，建设工程消防设计审核、消防验收、备案和抽查的具体办法，由国务院公安部门规定。公安部《建设工程消防监督管理规定》第十三条第一项规定，建筑总面积大于二万平方米的体育场馆、会堂、公共展览馆、博物馆的展示厅……，建设单位应当向公安机关消防机构申请消防设计审核，并在建设工程竣工后向出具消防设计审核意见的公安机关消防机构申请消防验收。本案中涉案工程总建筑面积为29419平方米，故申请消防验收的责任主体应是作为建设单位的被告诸城市文化和旅游局，案涉工程因建设单位未取得相应的建设工程规划许可文件，导致无法通过消防设计审核和消防验收，该过错非归因于作为施工单位的原告烟建集团工业设备安装工程有限公司，故被告诸城市文化和旅游局案以涉工程未经消防验收且存在消防隐患，不符合合同关于支付工程款的约定而拒付剩余工程款的抗辩，无事实和法律依据，对其该抗辩，本院不予采纳。 关于第三个焦点问题。按照《建设工程施工合同》的约定，涉案工程价款采用固定价格为5973344.28元，该价款包括的风险范围排除了工程变量及不可抗力外的其他风险因素。根据原告庭审时提交的图纸会审记录及施工单位烟建集团工业设备安装工程有限公司项目经理王健、建设单位原诸城市文化局驻工地代表黄建民及监理单位工作人员签字的工程量签证单、监理工作联系单等证据，能够证实涉案工程在施工过程中，应发包人的要求，施工图纸设计发生变化导致工程量增加的事实。因原、被告双方对于增加部分的工程量及工程价款发生争议，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十三条“当事人对部分案件事实有争议的，仅对有争议的事实进行鉴定，但争议事实范围不能确定，或者双方当事人请求对全部事实鉴定的除外”的规定，故涉案工程价款虽采用固定价格，但对因施工过程中设计图纸发生变化导致工程量增加及相应的工程价款仍可通过工程造价鉴定进行确定。两被告诸城市文化和旅游局、诸城市财政局虽对本院依法委托山东启新国润工程项目管理有限公司出具的鉴定报告提出异议，但鉴定意见是民事诉讼中遇到专门性问题,委托鉴定机构以其专业知识所出具的专门性意见,该鉴定机构具备鉴定资质，鉴定人员具备鉴定资格且鉴定程序合法,鉴定依据充分,鉴定机构在作出鉴定正式鉴定报告前，在鉴定报告征求意见稿的基础上，分别听取了原、被告双方所提出的意见。因此,该鉴定意见应当作为认定案涉工程造价的依据并由本院结合相关证据作综合认定。两被告诸城市文化和旅游局、诸城市财政局虽对鉴定报告提出异议但未提交相应反驳证据，故对该异议，本院不予采信。根据鉴定结论：鉴定工程造价金额为994769.28元，其中确定性意见部分为533419.04元，推断性意见部分为461350.24元。该确定性鉴定意见部分系根据原告提交的由施工单位、监理单位及建设单位均已签字确认的工程量签证单作出，该三方签字的工程量签证单所载明的内容应视为双方对于工程量的确认且符合《建设工程施工合同》中关于工程设计变更程序的相关约定，故对确定性意见部分工程价款533419.04元，本院予以确认。关于推断性意见部分461350.24元，根据鉴定报告鉴定说明，该工程造价鉴定系根据原告提交的无监理单位、建设单位签字盖章的工程量签证单对应的签证内容作出。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。案涉工程的施工过程即是合同的履行过程，原告烟建集团工业设备安装工程有限公司作为案涉工程的施工单位应就工程量签证单的真实性及对应签证内容是否已实际施工完毕承担举证责任，该推断性意见部分工程造价系根据原告提交的无监理单位、建设单位签字盖章的工程量签证单对应的签证内容作出，相关工程量在施工过程中未得到建设单位及监理单位的确认，故对该部分工程造价461350.24元，证据不足，本院不予确认。综上，涉案工程价款采用固定价格为5973344.28元，工程量增加部分工程价款为533419.04元，扣除已支付的工程款500万元，被告诸城市文化和旅游局仍需向原告支付工程款1506763.32元。原告烟建集团工业设备安装工程有限公司作为施工单位，被告诸城市文化和旅游局作为建设单位，按合同约定对涉案工程施工过程中工程量增加部分进行及时确认应系双方共同义务，故原告因本案鉴定支出的鉴定费用30000元，应由原告烟建集团工业设备安装工程有限公司及被告诸城市文化和旅游局平均分担。 根据原、被告双方签订的《建设工程施工合同》关于发包人无正当理由不支付工程竣工结算价款应承担相应利息的约定及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”的规定，涉案工程已实际交付使用，故对于原告主张被告支付自起诉之日即2018年8月2日起至实际给付之日止按中国人民银行公布的一年期贷款利率计算的逾期付款利息的诉讼请求，符合合同约定及相关法律规定，本院予以支持。 本案系建设工程施工合同纠纷，根据合同相对性，案涉工程建设单位（发包人）系被告诸城市文化和旅游局，故案涉工程价款及利息的付款义务应由被告诸城市文化和旅游局承担。被告潍坊市公共资源交易中心诸城分中心系履行法定职责，为案涉工程招标活动提供相关服务。案涉工程资金来源为财政拨款，被告诸城市财政局亦系根据被告诸城市文化和旅游局提报的相关材料，代为履行支付案涉工程价款的职责，上述两被告均非案涉工程的建设单位（发包人），无支付案涉工程款及利息的义务，故对于原告烟建集团工业设备安装工程有限公司主张两被告潍坊市公共资源交易中心诸城分中心、诸城市财政局对案涉工程款及利息承担共同给付责任的诉讼请求，本院不予支持。 被告诸城市文化和旅游局庭审时主张原告烟建集团工业设备安装工程有限公司存在拖延工期情形并提出反诉主张原告烟建集团工业设备安装工程有限公司承担违约责任，但未在本院指定期间提交书面反诉状并预交反诉费用，本院视为其自愿放弃反诉请求，应自行承担对自己不利的法律后果。 综上，被告诸城市文化和旅游局仍需向原告支付工程款1506763.32元及相应利息并承担鉴定费15000元。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国城乡规划法》第三十七条、第四十条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十七条、第十八条、第二十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下： 一、被告诸城市文化和旅游局给付原告烟建集团工业设备安装工程有限公司工程款1506763.32元及鉴定费15000元，共计1521763.32元； 二、被告诸城市文化和旅游局给付原告烟建集团工业设备安装工程有限公司以本金1506763.32元为基数，自2018年8月2日起至实际给付之日止，按年利率4.35%计算的利息； 三、驳回原告烟建集团工业设备安装工程有限公司的其他诉讼请求。 上述判决第一、二项，应于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费24992元，减半收取12496元，由原告烟建集团工业设备安装工程有限公司负担3248元，由被告诸城市文化和旅游局负担9248元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审判员  刘衍波 二〇一九年十一月一日 书记员  于荣华