大连市旅顺口区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0212民初1910号 原告：中国人民解放军92538部队后勤部物资采购站，住所地：辽宁省大连市旅顺口区黄河路107号。 主要负责人：白哲，该采购站主任。 委托诉讼代理人：戴卫祥，辽宁东亚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：宫文文，辽宁东亚律师事务所实习律师。 被告：阜新金领矿业有限公司，住所地：阜新市海州区中华路50号。 法定代表人：王铁，该公司总经理。 委托诉讼代理人：赵镇坤，辽宁观策（阜新）律师事务所律师。 原告中国人民解放军92538部队后勤部物资采购站与被告阜新金领矿业有限公司合同纠纷一案，本院于2019年5月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中国人民解放军92538部队后勤部物资采购站（以下简称92538部队后勤部物资采购站）的委托诉讼代理人戴卫祥、宫文文，被告阜新金领矿业有限公司（以下简称阜新金领公司）的委托诉讼代理人赵镇坤到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告92538部队后勤部物资采购站向本院提出的诉讼请求：请求判令被告阜新金领公司支付原告中标服务费47320.09元[中标服务费＝100万×1.5%+（中标合同金额-100万元）×1.1%]。事实与理由：2017年10月11日，原告与被告签订5230吨洗粒煤的《煤矿采购合同》。约定由被告于2017年10月15日前开始供货，总价款3938190元，现合同已履行完毕，但被告截至目前尚未支付合同约定的中标服务费47320.09元。被告应当在其欠付中标服务费范围内向原告承担给付责任。现原告为了维护自身的合法权益，根据《中华人民共和国合同法》及相关法规，诉至贵院，望准予诉请。 阜新金领公司辩称：一、原告不具备诉讼主体资格，应驳回其起诉。根据《民事诉讼法》第一百一十九条第（一）款的规定，只有公民、法人和其他组织才能提起民事诉讼。就军队单位来讲，部队法人是指按照军队统一编制，依照军委总部命令设立，有番号或者代号的旅团、独立营级单位。部队法人应同时满足以下三个条件：根据军队命令设立的团级以上单位、具有独立的经费和银行账户、能够独立对外承担民事责任。另一方面，根据《民法总则》第一百零三条对于其他组织即非法人组织的规定，以及《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条的规定，其他组织除需要具有一定的组织机构和财产外，还需要依法进行登记。本案中，从原告的单位名称就可以看出，其不是有番号的旅团或独立营级单位，明显不属于部队法人。而从其招标公告中的银行账户信息可以证明，原告不具有独立的银行账户及财产。原告同样不属于诉讼主体资格意义上的其他组织，原告作为92538部队负责物资采购的职能机构，其与92538部队法人间属于内部工作关系，不具有任何民事主体资格，更不具备诉讼权利能力，故应依法驳回原告的起诉。二、在不具有招标代理机构的情况下，原告按照已经被作废的招标代理费标准向被告主张中标服务费，不具有事实与法律依据。原告诉请的计算标准来自国家发展计划委员会2002年10月15日发布的《招标代理服务收费管理暂行办法》（以下简称“暂行办法”）中关于招标代理费的收费标准，结合招投标领域的习惯性称谓，本案中原告所主张的中标服务费实质上是招标代理服务费。招标代理费应为招标人向招标代理机构支付，然而本案为原告自行招标，根本不存在招标代理机构，故本案中根本未发生招标代理费，原告无权要求被告承担该费用。其次，《暂行办法》于本案招投标行为发生时已经被废止。现行实施的是2015年3月1日国家发展和改革委员会发布的《国家发展改革委关于进一步放开建设项目专业服务价格的通知》（以下简称“通知”），《通知》中明确规定，招标代理费不再采用政府指导价管理，开始实行市场调节价。这意味着招标代理费的收费标准不再存在国家性的规定，完全由招标人和招标代理机构自行约定。同时，根据《通知》第二条的规定，即便原告存在委托招标代理机构提供服务的情形，招标文件中也应对服务项目、服务内容、服务质量以及价格进行约定，但本案中招标文件内没有任何相关信息，故原告据此要求被告按照已经被作废的收费标准向其支付费用，本身就违反了法律规定。三、招标文件中对中标服务费的约定属于免除自身责任、加重对方责任的格式条款，且原告未尽到提请注意义务，应认定为无效条款。招标文件作为双方签订采购合同的依据，是合同文件的组成部分，其中对于中标服务费的约定，属于原告为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款，根据《合同法》第三十九条第一款之规定，提供格式条款的一方应采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款。但在《招标文件》中可看出，原告并无任何特殊标识对中标服务费条款加以标注，未尽到提请注意义务。本案中对于中标服务费的约定属于免除自身责任、加重对方责任的格式条款，且原告未尽到提请注意义务，根据该司法解释的规定，应认定为无效条款。四、原告以其在签订、履行合同过程中的实际行为，表明了其早已放弃了对中标服务费的主张。根据案涉《招标文件》中的规定，如果被告未缴纳中标服务费，招标人将不予退还投标保证金，且招标人有权取消其中标资格和拒签合同。但事实上，因为中央于2016年下发政策文件，要求军队部门不得进行有偿服务，原告当时依据该文件要求，不再要求被告支付中标服务费。故在被告取得中标资格且未缴纳中标服务费的情况下，原告不仅退还了投标保证金，保留了被告的中标资格，更于2017年10月11日于被告签订了正式的《煤炭采购合同》，并且在双方合同履行完毕至今将近2年的时间里从未向被告主张过该项费用。依据招标文件中对于中标服务费的约定，不交纳中标服务费的唯一结果是取消中标资格及不予退还投标保证金，根本不涉及延期缴纳的问题，因此以上事实可以证明原告以其实际行为对《招标文件》的条款进行了变更，放弃了对中标服务费的主张。综上所述，原告的诉讼请求不具有事实及法律依据，请求法庭在查明案件事实的基础上，依法驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认定如下：被告提交（2012）益赫民二初字第454号判决书，欲证明原告不具有诉讼权利能力，不具有诉讼主体资格。对该判决的真实性本院予以认可，但该判决与本案无关联性，证明不了原告没有主体资格。被告提交《国家发展改革委关于进一步放开建设项目专业服务价格的通知》欲证明原告主张的招标代理费收费标准已经被废止。而本案中原告主张招标代理费并非完全按照政府指导价，而是按照双方《招标文件》的条款约定的标准计算价格。对于该证据真实性本院予以认可，但证明不了被告待证事实。被告提交通话录音，欲证明原告已经以其实际行为对《招标文件》的条款进行了变更，放弃了对中标服务费的主张。因该录音证据证明不了被录音人的身份，从录音的内容上看也不能证明原告放弃收取中标服务费，故该证据证明不了被告的待证事实，本院不予采信。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月2日原告92538部队后勤部物资采购站发布《92538部队冬季取暖用煤采购公开招标公告》，项目编号：2017-HJ92538-1006。《招标文件》第三部分投标人须知第七条三款明确载明：“中标人须在与招标人签订正式合同前，向招标人交纳中标服务费［100万×1.5%+（中标合同金额-100万）×1.1%］。”《招标文件》第八条第二款载明：“招标文件、中标人的投标文件、补充投标文件、澄清承诺、说明、补正和《中标通知书》等，均为签订合同的依据。”2017年9月22日，阜新金领公司向原告发出《投标文件》，表示其参加原告组织的（2017-HJ92538-1006煤炭采购）招标采购活动，并对第三包进行投标。被告在其《投标函》第二条称：“我方已完全理解招标文件的全部内容，自愿接受并执行招标文件的全部条款。”第四条：“我方在参与投标前已经仔细研究了招标文件和所有相关资料，同意招标文件的相关条款。”2017年10月11日，原告92538部队后勤部物资采购站与被告阜新金领公司签订《煤矿采购合同》，约定被告向原告提供5230吨洗粒煤，单价753元，总价款为3,938,190元。合同签订后，被告向原告履行了交货义务，原告也向被告履行了付款义务。但被告并没按《招标文件》约定向招标人交纳中标服务费。 另查明，2016年2月26日，中国共产党中央军事委员会下发《关于军队和武警部队全面停止有偿服务活动的通知》，通知要求全面停止军队和武警部队有偿服务活动，内容包括原政策允许的通信、人才培训、文化体育、仓储、科研、招接待、医疗、基建营房工程技术、空余房地产租赁、维修技术等10个行业。 再查，2019年10月8日中国人民解放军92538部队保障部出具证明一份，内容为：“中国人民解放军92538部队后期部物资采购站系我部负责旅大地区对外采购的牵头组织单位，是根据军队分片负责、区域统管要求成立对外专门负责物资采购、招投标等工件牵头负责单位。其职责包含对包括我部在内的海军驻旅大地区部队进行社会化统一采购，进行招投标及相关服务，并签订相关合同。2017年10月军队编制体制调整改革后，原后勤部撤销，中国人民解放军92538部队后勤部物资采购站由我部（师级）管理，其具有独立法人资格，对外独立签订履行合同，独立承担法律责任。”2019年11月10日中国人民解放军92538部队保障部又出具证明一份，内容为：“2017年10月军队编制体制调整改革后，原后勤部撤销，中国人民解放军92538部队后勤部物资采购站由我部（师级）管理，其级别为团级。” 本院认为，依法成立的合同受法律保护。本案中，原、被告签订的《煤炭采购合同》，系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。该合同已经实际履行，双方应按照合同的约定，全面履行合同义务。《招标文件》作为合同的一部分，双方当事人亦应当遵守。在《招标文件》中已经明确载明招标服务费的标准及计算方式，且被告在《投标函》也明确表示“我方已完全理解招标文件的全部内容，自愿接受并执行招标文件的全部条款。我方在参与投标前已经仔细研究了招标文件和所有相关资料，同意招标文件的相关条款。”故对原告要求被告阜新金领矿业有限公司给付中标服务费47,320.09元（100万×1.5%+（招标合同金额3938190-100万）×1.1%）的诉讼请求，本院予以支持。 关于原告的诉讼主体资格。根据《民事诉讼法》的相关规定，公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。经庭审查明，原告为依法设立的团级单位，负责旅大地区对外物资采购、招投标等工作。对外以自己名义独立履行合同，能够独立对外承担民事责任。且被告在与原告进行磋商、订立合同时，对原告的主体身份均未提出过异议，原告也按合同约定履行了其付款义务。原告的上级主管单位中国人民解放军92538部队保障部及中国人民解放军92538部队亦认可原告的履职行为及主体身份，故对原告诉讼主体资格本院予以认可。对于被告所主张的原告不具备诉讼主体资格这一反驳理由，本院不予采纳。 关于被告辩称，物资采购合同早已履行完毕，且原告退还投标保证金，原告以其实际行为对《招标文件》的条款进行了变更，表明原告放弃了对中标服务费的主张。依照《中华人民共和国民法总则》第一百四十条“行为人可以明示或者默示作出意思表示。沉默只有在有法律规定、当事人约定或者符合当事人之间的交易习惯时，才可以视为意思表示。”被告没有证据证明其与原告之间有相关的约定，也无证据证明存在相关交易习惯。本院认为，原告没有收取中标服务费并不能代表其放弃权利，也不是默示做出意思表示行为。另，《煤炭采购合同》第十六条：“合同有效期至所有条款履行完毕后失效。”按照合同约定，合同确立应以双方真实意思表示为准，故对被告的此项主张本院亦不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百四十条、《中华人民共和国合同法》第三十九条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 被告阜新金领矿业有限公司在判决生效之日起十日内向原告中国人民解放军92538部队后勤部物资采购站支付中标服务费47,320.09元。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行的债务利息。 案件受理费983元，由被告阜新金领矿业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。 审 判 长  李思若 人民陪审员  杨春荣 人民陪审员  徐桂兰 二〇一九年十一月二十八日 书 记 员  孙凤琳