河南省南阳市宛城区人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2019）豫1302刑初1316号公诉机关南阳市宛城区人民检察院。附带民事诉讼原告人杨某1，男，汉族，1974年1月15日出生，住河南省南阳市宛城区。诉讼代理人闫军，河南威武律师事务所律师。被告人吕竞曜，男，回族，小学毕业，住河南省南阳市。因在具有火灾、爆炸危险的场所（网吧）吸烟，于2018年5月24日被南阳市公安局蒲山派出所行政拘留3日。因故意伤害他人，于2019年7月12日被南阳市公安局仲景分局行政拘留，因涉嫌故意伤害，于2019年7月19日被南阳市公安局仲景分局刑事拘留，因涉嫌故意伤害罪，于2019年7月31日被南阳市宛城区人民检察院批准逮捕，于次日被南阳市公安局仲景分局执行逮捕。辩护人党元林，河南文力律师事务所律师。南阳市宛城区人民检察院以宛城检公诉刑诉（2019）1053号起诉书指控被告人吕竞曜犯故意伤害罪，于2019年10月11日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判,公开开庭审理了本案。南阳市宛城区人民检察院指派检察员王峰出庭支持公诉，被告人吕竞曜到庭参加诉讼。现已审理终结。南阳市宛城区人民检察院指控：2019年7月11日15时许，被告人吕竞曜在向杨某1送快递时因投递地点问题，双方在电话中发生口角。之后，杨某1、刘风玲夫妻二人来到南阳市张衡路杨寨中通快递门口取快递，见到吕竞曜后，刘风玲扇了吕竞曜一巴掌，紧接着杨某1也扇了吕竞曜一巴掌，把吕竞曜的眼睛打掉在地上，吕竞曜还手与杨某1扭打在一起，厮打期间吕竞曜撇着杨某1的右腿将杨某1摔倒，俩人一块落地，吕竞曜压在杨某1身上，刘风玲用高跟鞋鞋跟摔打吕竞曜的头部。双方分开后，吕竞曜拨打110报警并在现场等候处理。经法医鉴定，杨某1左侧第5、6、7肋骨骨折及右侧股骨骨折，损伤程度为轻伤二级。认定上述事实的证据如下：1、被告人吕竞曜的供述；2、被害人杨某1的陈述；3、证人刘风玲等人的证言；4、法医鉴定意见；5、人口基本信息表、到案经过等。公诉机关认为，被告人吕竞曜故意非法损害他人身体健康，致人轻伤，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人吕竞曜有自首情节，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻或者减轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条之规定，提起公诉，请依法判处。附带民事原告人杨某1诉称，2019年7月11日15时许，被告人吕竞曜在向杨某1送快递时因投递地点问题，双方在电话中发生口角。之后，杨某1、刘风玲夫妻二人来到南阳市张衡路杨寨中通快递门口取快递，见到吕竞曜后，刘风玲扇了吕竞曜一巴掌，紧接着杨某1也扇了吕竞曜一巴掌，把吕竞曜的眼睛打掉在地上，吕竞曜还手与杨某1扭打在一起，厮打期间吕竞曜撇着杨某1的右腿将杨某1摔倒，俩人一块落地，吕竞曜压在杨某1身上，刘风玲用高跟鞋鞋跟摔打吕竞曜的头部。双方分开后，吕竞曜拨打110报警并在现场等候处理。经法医鉴定，杨某1左侧第5、6、7肋骨骨折及右侧股骨骨折，损伤程度为轻伤二级。于当天，原告杨某1被送往南阳市第二人民医院住院治疗，经诊断为：右股骨干骨折、闭合性胸部损伤、左侧第4、5、6肋骨骨折、全身多处软组织损伤。现被告吕竞曜被南阳市宛城区人民检察院以涉嫌故意伤害罪向贵院提起公诉，作为受害者的原告杨某1受伤住院期间花费较大的医疗费用，身体及精神上受到极大的伤害，请求：刑事附带民事被告吕竞曜赔偿原告杨某1各项损失共计115441.5元，其中：医疗费42954.5元，护理费22500元，营业费440元，住院伙食补助费1100元，误工费35207元，交通费440元，后续治疗费10000元，外购支器费2800元。为此,附带民事诉讼原告提交证据如下:1、南阳市第二人民医院诊断证明书、住院病历、入院记录、入院证、手术记录、出院证、影像检查报告单、费用清单。证明杨某1被诊断为：右股骨干骨折、闭合性胸部损伤、左侧第4、5、6肋骨骨折、全身多处软组织损伤。住院治疗22天。出院医嘱：患肢继续固定制动，禁止下地，术后4-6周、3月来院复查X线，根据复查情况决定何时下地负重及下一步治疗方案；外购支具2800元；建议一年后取出钢板，费用约1万元。2、原告杨某1的驾驶证和运输资格证。3、医疗费、交通费和医疗仪器器械发票。证明花去医疗费42954.5元，购买医疗仪器器械花费2800元，花费交通费440元。被告人吕竞曜对起诉指控的罪名和犯罪事实无异议，认罪。愿意赔偿原告医疗费损失。被告人辩护人的主要辩护意见如下：1、被告人吕竞曜的行为构成正当防卫（防卫过当）。本案系受害人杨某1主动挑起事端，先辱骂被告人继而杨某1和其妻子刘凤玲殴打被告人，被告人进行反击与杨某1和刘风玲殴打的力度基本相适应，杨某1倒地造成的骨折并非被告人殴打所致，是杨某1自己翻身所压造成骨折。从现有证据可以证实受害人杨某1有明显过错，应当对被告人减轻处罚。2、被告人具有自首情节，依法可从轻或减轻处罚。3、被告人积极主动赔偿受害人经济损失。冲突发生后，被告人母亲通过南阳市第二人民医院自助交款机转给受害人杨某17000元，有打款凭证为据，被告人自始至终愿意赔偿被害人损失，无奈受害人索要赔偿数额过高，未能达成协议。对医疗费票据无异议。对护理费有异议，原告仅提供了道路运输也资格，无法核实原告在哪里开车，开什么车辆，不能证实原告从事运输业。对营养费无异议。对住院伙食补助费有异议，每天30元比较合理。误工费有异议。后续治疗费没有实际发生，外购器具有异议。附带民事诉讼被告提交南阳市第二人民医院病人住院预缴款收据和南阳市二院自主充值凭条。证明被告为原告支付医疗费7000元的事实。经审理查明：2019年7月11日15时许，被告人吕竞曜在向杨某1送快递时因投递地点问题，双方在电话中发生口角。之后，杨某1、刘风玲夫妻二人来到南阳市张衡路杨寨中通快递门口取快递，见到吕竞曜后，刘风玲扇了吕竞曜一巴掌，紧接着杨某1也扇了吕竞曜一巴掌，把吕竞曜的眼睛打掉在地上，吕竞曜还手与杨某1扭打在一起，厮打期间吕竞曜撇着杨某1的右腿将杨某1摔倒，俩人一块落地，吕竞曜压在杨某1身上，刘风玲用高跟鞋鞋跟摔打吕竞曜的头部。双方分开后，吕竞曜拨打110报警并在现场等候处理。经法医鉴定，杨某1左侧第5、6、7肋骨骨折及右侧股骨骨折，损伤程度为轻伤二级。于当天，原告杨某1被送往南阳市第二人民医院住院治疗，经诊断为：右股骨干骨折、闭合性胸部损伤、左侧第4、5、6肋骨骨折、全身多处软组织损伤。另查明：1、被告人吕竞曜因本案于2019年7月12日被南阳市公安局仲景分局决定行政拘留九日，并处罚款400元。因涉嫌故意伤害，于2019年7月19日被南阳市公安局仲景分局刑事拘留。2、杨某1受伤后于2019年7月11日至2019年8月2日在南阳市第二人民医院住院治疗22天,花费医疗费用42954.5元，外购支具2800元。出院医嘱：患肢继续固定制动，禁止下地，术后4-6周、3月来院复查X线，根据复查情况决定何时下地负重及下一步治疗方案；外购支具2800元；建议一年后取出钢板，费用约1万元。杨某1在住院期间,被告人一方给予垫付医疗费7000元。3、附带民事诉讼原告人杨某1系农业家庭户口。认定上述犯罪事实的证据有：1、被告人吕竞曜的供述；2、被害人杨某1的陈述；3、证人刘风玲、杨某2、马某等人的证言；4、法医鉴定意见；5、人口基本信息表、到案经过、行政处罚决定书、户口本复印件等。以上证据，经当庭出示、质证，本院予以确认，可以作为定案依据。本院认为,被告人吕竞曜故意非法损害他人身体健康，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人吕竞曜所实施的伤害行为发生于互殴行为之后,并非对正在进行的不法侵害所实施的制止行为,不应构成正当防卫。被告人吕竞曜经公安机关传唤到案后如实供述自己的犯罪事实,系自首,依法可以从轻或减轻处罚。鉴于被害人及近亲属在本案中也有过错，被告人当庭自愿认罪，对被告人可酌定从轻处罚。辩护人从轻处罚的意见，本院予以采信。被告人吕竞曜的行为造成被害人一定经济损失，依法应当承担民事赔偿责任。结合当事人提交出示证据，根据法律规定，对于民事赔偿项目及数额本院确认如下：1、医疗费42954.5元。2、营养费440元。3、护理费，被害人住院22天，出院医嘱要求术后4-6周禁止下地，本院酌定护理期为60天，根据原告人的伤情,确需一人护理，原告未提交有关证据证明护理人员因护理减少的经济收入,应按河南省居民服务业和其他服务业上一年度年平均工资标准计算,护理费为(39522元/年÷365天/年×60天)为6497元。4、住院伙食补助费660元。5、误工费，原告未提交有关证据证明其误工减少收入情况，原告系农业家庭户口,杨某1未能提供证据证明其固定收入情况,应按照河南省农、林、牧、渔在岗位职工上一年度年平均工资标准,误工费为(40990元/年÷365天/年×60天)为计6738元。6、交通费，本院酌定支持300元。7、后续治疗费待实际发生后可另行主张。8、出院医嘱要求外购支具，故对原告人购买外购支具花费的2800元，本院予以支持。以上合计60389.5元。附带民事诉讼原告人杨某1及其近亲属对损害结果的发生也存在一定过错,酌情减轻被告人吕竞曜的赔偿责任,本院根据双方当事人在本案中的过错程度,确定由被告人吕竞曜按照80%的责任比例赔偿附带民事诉讼原告人杨某1的损失,其余损失由附带民事诉讼原告人杨某1自负,即被告人吕竞曜应当赔偿附带民事诉讼原告人杨某1人民币48311.6元，扣除被告人吕竞曜前期垫付的人民币7000元,被告人吕竞曜还需赔偿附带民事诉讼原告人杨某1人民币41311.6元。综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条之规定,判决如下:一、被告人吕竞曜犯故意伤害罪,判处有期徒刑七个月。(刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2019年7月19日起至2020年2月11日止。)二、被告人吕竞曜于本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人杨某1人民币41311.6元。三、驳回附带民事诉讼原告人杨某1的其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省南阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  贾震二〇一九年十一月十九日书记员  赵宇