安徽省含山县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖0522刑初204号 公诉机关含山县人民检察院。 被告人候家龙，男，1952年6月1日出生，汉族，初中文化程度，退休工人，户籍所在地安徽省马鞍山市含山县，住址同上。因涉嫌开设赌场罪，2019年5月10日被含山县公安局取保候审，2019年9月10日被本院取保候审，现在居住地候审。 辩护人王新晨，安徽元谦律师事务所律师。 被告人孙彩云，女，1991年4月2日出生，汉族，大专文化程度，案发前经营爽爽游戏厅，户籍所在地安徽省巢湖市，住安徽省马鞍山市含山县。因涉嫌开设赌场罪，2019年4月19日被含山县公安局刑事拘留，2019年5月22日经含山县人民检察院批准，同日由含山县公安局逮捕，现羁押于马鞍山市看守所。 辩护人顾涛，安徽华冶（博望）律师事务所律师。 被告人候刚，男，1987年12月21日出生，汉族，大专文化程度，案发前系建设银行含山支行工作人员，户籍所在地安徽省马鞍山市含山县，住址同上。因涉嫌开设赌场罪，2019年4月19日被含山县公安局刑事拘留，2019年5月22日经含山县人民检察院不批准逮捕，同日被含山县公安局取保候审，2019年9月10日被本院取保候审，现在居住地候审。 辩护人陆文煜，安徽吴楚律师事务所律师。 被告人候家龙、孙彩云、候刚开设赌场一案，含山县人民检察院于2019年9月6日以含检一部刑诉（2019）224号起诉书向本院提起公诉。本院审查后，认为符合法定开庭条件，决定开庭审判，依法适用普通程序，组成合议庭，于2019年10月12日公开开庭审理了本案。含山县人民检察院指派检察员黄爽、张燕出庭支持公诉，被告人候家龙、孙彩云、候刚及各辩护人均到庭参加诉讼，现已审理终结。 含山县人民检察院指控：2018年12月份被告人候家龙、候刚、孙彩云共同商议后，于2018年12月13日由被告人候家龙出面与范某签订协议，将含城爽爽电子游戏室转让至被告人候家龙名下，店内原有8台斗地主机子，营业期间，被告人候家龙到南京采购了7台弹珠赌博机、1台捕鱼机放在店内，供他人赌博，被告人候刚提供微信支付宝二维码，负责店内赌博机维修；被告人孙彩云负责管理店内账目及营业款，且三人在店内经营过程中，均提供上分、下分、上币、退币（退钱、退烟）的服务；该游戏室有微信、支付宝、现金三种方式收款，微信、支付宝共收款380121元，非法获利171054元。2019年6月20日经马鞍山市公安局认定，含山县公安局于2019年4月16日在含山县台游戏设备中，正常使用的9台为赌博机。 公诉机关就上述指控事实向法庭提供物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、辨认笔录、视听资料、电子数据等证据予以证明。公诉机关认为，被告人候家龙、孙彩云、候刚以营利为目的，利用赌博机开设赌场，赌资数额累计达到380121元，从中渔利171054元，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，涉嫌开设赌场罪。被告人候家龙、候刚自动投案，到案后如实供述犯罪事实，系自首，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款，可以从轻或者减轻处罚；被告人孙彩云在现场被含山县公安局民警口头传唤到案，到案后如实供述犯罪事实，系坦白，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，可以从轻处罚。 被告人候家龙当庭供述：对公诉机关指控的事实及罪名不持异议，认罪。 被告人孙彩云当庭供述：对公诉机关指控的事实及罪名不持异议，认罪。 被告人候刚当庭供述：基本事实不持异议，对涉案金额有异议，认罪。 被告人候家龙的辩护意见：1.对被告人候家龙犯开设赌场罪不持异议；2.被告人候家龙系经传唤到案，归案后如实供述犯罪事实，应当认定为自首；3.被告人候家龙认罪、悔罪态度好；4.被告人候家龙系初犯、偶犯。 被告人孙彩云的辩护意见：1.对案件定性不持异议；2.希望法庭核实本案所涉及金额部分；3.被告人具有自首情节；4.被告人有心脏状况，家庭有心脏病史，家中有小孩正在上学。 被告人候刚的辩护意见：1.对被告人候刚涉嫌开设赌场罪的罪名无异议，但对其赌资和抽头渔利的数额有异议；从被告人候刚的微信交易记录可以看出，侦查机关认定2018年12月29日至2019年4月16日期间所有的微信记录均为游戏室的收款赌资是不合理的。该收款的微信不仅有游戏室的流水记录，也有家庭日常生活的入账记录，应当进行筛选并予以扣除；例如2019年3月4日，候刚在孙彩云处收款的22000元，并非是玩家支付的赌资；另外，候刚的微信收款记录中还有在建行工作期间的工资款、补贴款，均应予以扣除；2.被告人候刚在该游戏室开设期间起次要和辅助作用，应当以从犯予以认定；3.被告人主动投案，如实供述犯罪事实，系自首；4.被告人系初犯、偶犯；5.被告人家中有一女儿，年仅6岁，希望法庭考虑被告人家庭状况，对被告人判处缓刑。 经审理查明：2018年12月份被告人候家龙、候刚、孙彩云共同商议后，于2018年12月13日由被告人候家龙出面与范某签订协议，将含城爽爽电子游戏室转让至被告人候家龙名下，店内原有8台斗地主机子，营业期间，被告人候家龙到南京采购了7台弹珠赌博机、1台捕鱼机放在店内，供他人赌博，被告人候刚提供微信支付宝二维码，负责店内赌博机维修；被告人孙彩云负责管理店内账目及营业款，且三人在店内经营过程中，均提供上分、下分、上币、退币（退钱、退烟）的服务；该游戏室有微信、支付宝、现金三种方式收款，其中微信收款266530元，支付宝收款91591元，共收款358121元，非法获利161154元。 2019年6月20日经马鞍山市公安局认定，含山县公安局于2019年4月16日在含山县台游戏设备中，正常使用的9台为赌博机。 被告人孙彩云于2019年4月16日在现场被含山县公安局民警口头传唤到案，被告人候刚于2019年4月19日接含山县公安局电话通知到案，被告人候家龙于2019年5月9日接含山县公安局电话通知后主动投案，三被告人到案后均如实供述犯罪事实。 另在本案审理过程中，被告人候家龙、孙彩云、候刚退缴违法所得161154元。 上述事实有下列经庭审举证、质证的证据证实：1.物证：支付宝二维码卡片、微信二维码卡片、调分器、监控主机；2.书证：受案登记表、立案决定书、到案经过、户籍证明、查询证明、扣押决定书及扣押清单、转让协议、房屋租赁合同和电费缴费记录、营业执照、账本、赌博机认定书、开户信息及银行流水、发还清单、情况说明；3.证人证言：证人郑某、郭某、范某、尹某的证言；4.被告人的供述与辩解：被告人候家龙、孙彩云、候刚的供述和辩解；5.辨认笔录、电子证据检查工作记录、检查笔录：郑某辨认候刚、孙彩云，郭某辨认孙彩云、候刚、候家龙；被告人孙彩云使用的华为手机检查工作记录、含山县公安局检查爽爽游戏室的检查笔录；6.视听资料、电子数据：爽爽游戏室监控主机的监控视频、执法记录仪拍摄的现场视听资料、候刚和孙彩云的微信支付宝交易记录。 本院认为，被告人候家龙、孙彩云、候刚以营利为目的，利用赌博机开设赌场，赌资数额累计达到358121元，从中渔利161154元，情节严重，其行为均构成开设赌场罪，公诉机关指控三被告人所犯罪名成立，本院予以支持。关于辩护人提出的辩护意见：经查，被告人候刚的微信记录，证实自2018年12月29日到2019年4月16日其微信收入为266530元。公诉机关指控三被告人的赌资数额包含被告人候刚在被告人孙彩云处的两笔微信收款22000元，该两笔款项不能证实为本案涉案赌资，应予以扣除。被告人候刚的辩护人提出应当扣除该两笔数额的辩护意见予以采纳；另在案证据无法证实候刚的微信收款记录含有其工资款、补贴款等，被告人候刚的辩护人的相关辩护意见不予采纳。被告人孙彩云系在现场被含山县公安局民警口头传唤到案，不具备投案的主动性，依法不予认定为自首，其辩护人提出的该点辩护意见不予采纳；经查，被告人候刚提供收款、负责赌博机维修、参与店内经营管理，其在共同犯罪中不属于从属地位，依法不能认定为从犯，其辩护人提出候刚应认定为从犯的辩护意见不予采纳；被告人候家龙的辩护人提出被告人候家龙自首、认罪、初犯的辩护意见，查证属实，予以采纳；被告人候刚的辩护人提出被告人候刚自首、初犯的辩护意见，查证属实，予以采纳。辩护人对被告人家庭状况提出的辩护意见，酌情予以考虑。被告人候家龙、候刚自动投案，到案后如实供述犯罪事实，系自首，可以减轻处罚；被告人孙彩云归案后如实供述犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。结合含山县司法局出具的社区评估意见书，被告人候家龙、孙彩云、候刚具备社区矫正条件；依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第六十四条、第六十七条第一、三款、第七十二条、第七十三条第二、三款之规定，判决如下： 一、被告人候家龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，宣告缓刑三年，并处罚金人民币20000元； （缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金于本判决生效后五日内缴清。） 二、被告人孙彩云犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金人民币30000元； （缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金于本判决生效后五日内缴清。） 三、被告人候刚犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，宣告缓刑三年，并处罚金人民币20000元； （缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金于本判决生效后五日内缴清。） 四、扣押在案的弹珠机七台、斗地主机八台予以没收，由公安机关依法处理。 五、被告人候家龙、孙彩云、候刚退缴违法所得人民币161154元，依法予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省马鞍山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  聂龙生 人民陪审员  黄传远 人民陪审员  熊月文 二〇一九年十一月二十五日 法官助理宋青竹 书记员谷婷婷 附本判决引用法律条文和司法解释 《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述 自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。