甘肃省兰州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）甘01刑终515号原公诉机关兰州市红古区人民检察院。上诉人（原审被告人）董庭云，男，1990年11月25日出生于甘肃省兰州市，汉族，初中文化，农民，住甘肃省兰州市红古区。因本案于2018年8月22日被刑事拘留，同年9月5日被逮捕。现羁押于兰州市红古区看守所。2009年4月23日因犯抢劫罪、抢夺罪被兰州市红古区人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金3000元，2015年7月6日刑满释放；2016年9月27日因犯非法持有毒品罪被兰州市红古区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金2000元，2018年1月27日刑满释放。兰州市红古区人民法院审理兰州市红古区人民检察院指控被告人董庭云犯运输毒品罪一案，于2019年9月9日作出（2019）甘0111刑初90号刑事判决，原审被告人董庭云不服判决，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理，现已审理终结。兰州市红古区人民法院判决认定：2018年8月20日晚上，被告人董庭云的舅舅赵某交给董庭云12×××××元钱，委托其从兰州购买毒品。8月21日上午11时许，被告人董庭云坐车前往兰州，中午13时40分许，董庭云从兰州购得毒品后，租车从京藏高速兰州西收费站进入京藏高速返回红古区，途中从花庄收费站出高速后欲在兰州市红古区红古镇新庄109国道岔路口换车回红古。当日15时30分许，公安人员在新庄惠农建材商铺门口向西约十米处发现被告人董庭云站在109国道北面一侧的马路边，公安人员将车辆停在旁边准备检查时，被告人董庭云见到公安人员后沿着109国道北侧马路边向东逃跑，公安人员紧追不舍，后公安人员在惠农建材商铺院内将被告人董庭云抓获。沿着被告人董庭云逃跑轨迹，公安人员在惠农建材门前水沟里提取毒品可疑物1包、从董庭云身上查获手机2部、透明塑料自封袋2个。查获毒品的包装袋与从被告人身上查获的透明塑料自封袋高度相似。后经称量和鉴定，被查获的毒品可疑物系海洛因，净重20.04克。原审认定上述事实，有原审法院已在开庭时当庭出示并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、破案经过、抓获经过证实：本案由兰州市公安局红古分局禁毒大队在工作中获得线索。2018年8月21日13时许，禁毒大队民警在兰州市安宁区沙大桥北侧公园内发现被告人董庭云的踪迹，其在公园逗留一段时间后坐上车牌号为甘Ｎ×××××的轿车，该车沿兰州市北滨河西路由东向西行驶一段距离后驶入201省道，并沿该省道继续向北行驶。董庭云在京藏高速兰州西高速收费站入口附近下车后换乘一辆黑色轿车。当日15时许，民警在兰州市红古区红古镇新庄惠农建材商铺门口向西约十米处发现董庭云，其见民警下车，突然沿109国道向东跑入惠农建材商铺院内后被民警抓获。2、现场勘验笔录及照片证实：本案中心现场位于兰州市红古区红古镇新庄惠农建材商铺门口向西约两米处的排水沟内，排水沟位于惠农建材商铺与109国道之间，一包毒品可疑物滞留于该水沟内污泥表面，由透明塑料自封袋封装，自封袋内部呈黑色塑料包裹的疙瘩状。3、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片证实：公安机关从惠农建材商铺门前水沟里提取并扣押了一包用黑色塑料包裹并装在透明塑料自封袋内的粉块状毒品，从被告人董庭云身上查获并扣押了一部黑色苹果牌手机，号码为171××××6611；一部白色ｖｉｖｏ牌手机，号码为130××××1049；两个透明塑料自封袋。被告人指认了扣押的两部手机及两个自封袋，拒绝指认扣押的一包毒品可疑物。4、电子数据证实：公安机关抓获被告人董庭云后，摄制视频记录了查获毒品的全过程。5、电子天平检定证书、毒品称量笔录及照片证实：经称量，从被告人董庭云被抓获地点附近的水沟内查获的1包毒品可疑物净重20.04克。6、（兰）公（司）鉴（毒品）字【2018】594号鉴定书、鉴定意见通知书证实：经兰州市公安司法鉴定中心鉴定，从查获的1包毒品可疑物检材中检出毒品海洛因成分。鉴定结果已告知被告人董庭云。7、（兰）公（司）鉴（法物）字【2018】605号法庭科学DNA鉴定书证实：经兰州市公安司法鉴定中心鉴定，从包装毒品的透明塑料自封袋、白色塑料上未检出有效DNA分型，从包装毒品的黑色塑料上检出混合DNA分型，无条件进一步分析。8、甘警院（物）鉴（声）字【2019】66号物证鉴定书、通信监听音频资料、翻听记录证实：案发当天即2018年8月21日，公安机关采取技术侦查措施对号码为171××××6611和152××××6185的电话进行了通信监听，并制作了翻听记录，双方在当天8时19分至14时35分期间共通话七次，主要通话内容为联系见面事宜。经甘肃警察职业技术学院司法鉴定中心鉴定，通话的双方就是被告人董庭云和马某某。9、中国移动甘肃分公司客户信息、照片资料证实：马某1名下有号码为152××××6185手机号码，使用者为马某某。10、通话记录详单证实：2018年8月21日，号码分别为171××××6611和152××××6185（户主为马某1，系马某某之妻）的电话有多次通话记录。11、驾驶人信息结果查询单、行驶轨迹照片证实：车牌为甘Ｎ×××××的轿车所有人为马某某。2018年8月21日，该车在兰州市行驶的轨迹。12、辨认笔录及照片证实：经证人杨某辨认，董庭云就是2018年8月21日11时20分许乘坐其车,从海石湾出发,在兰州市安宁区沙大桥下车的小伙子;经证人王某辨认，董庭云就是于2018年8月21日14时20分许乘坐其车,从兰州西高速收费站入口上车,在兰州市红古区红古镇新庄下车的小伙子。13、现场检测报告书证实：被告人董庭云的吗啡、甲基安非他明、氯胺酮尿样检测结果均呈阴性。14、户籍证明证实：被告人董庭云，男，生于1990年11月25日，身份证号码：620111＊＊＊＊××××××××，甘肃省兰州市人，初中文化程度，农民，住甘肃省兰州市红古区。15、前科材料证实：被告人董庭云因犯抢劫罪、抢夺罪于2009年4月23日被甘肃省兰州市红古区人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金3000元，2015年7月6日刑满释放；因犯非法持有毒品罪于2016年9月27日被甘肃省兰州市红古区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金2000元,2018年1月27日刑满释放。16、证人杨某证言证实：2018年8月21日11时许，一个小伙子给我打电话说要去兰州，11点20分许我开车拉上了他。这个小伙子身体较瘦，他坐过我的车好几次。当天12时30分许，他在兰州市安宁区沙大桥北侧三岔路口附近的一个公共厕所旁下了车。17、证人王某证言证实：2018年8月21日13时30分许,一个小伙子给我打电话说他要回海石湾，让我开车在兰州西收费站入口处接他，他给我付100元钱让我别再拉别人。下午14时25分许我到兰州西收费站入口处拉上了他，之后我们开车上了兰海高速往海石湾方向走。在上高速时，他给他的一个朋友打了电话，让他朋友从海石湾开车去新庄接他。我们从花庄收费站下高速后沿109国道一直往新庄方向走，在距离青海方向的三岔路口还有几百米的时候，接他的车已经驶过去了，他让我停车，我就停车让他下去了。18、证人李某证言证实：2018年8月21日下午14时19分许，董庭云给我打电话让我开车到花庄××路口接他。下午14时40分许，他说他已经到往青海方向走的三岔路口附近了，让我去那儿接他。14时50分许我在新庄看见董庭云被警察抓了，我就将车掉头回海石湾了。19、证人翟某证言证实：2018年8月21日下午15时许，我在新庄惠农建材商铺附近看见马路对面站着一个小伙子，从兰州方向开来一辆白色轿车停在他面前，那辆车刚停下准备下人时，这个小伙子撒腿沿着109国道北侧跑，从车上下来的几个人在后面追，一直将他追进了惠农建材商店的院子里了。20、证人赵某证言证实：董庭云是我外甥。临夏籍贩毒男子的电话号码为152××××6185，我以“买”的名字在手机上存着。2018年8月20日晚上七、八点左右，董庭云来我的住处看我，我当时身体特别难受，我让他第二天到兰州的临夏人处买点“烟”（即毒品）供我吸食，他答应了，我就把临夏人的号码为152××××6185的联系方式给了他，还给了他12000元现金。董庭云到兰州只能从联系方式为152××××6185的人处购买毒品，再没有地方去购买，第二天他在回来的路上被公安机关抓获了。董庭云的电话号码是171××××6611。21、证人马某某证言证实：我使用过152××××6185这个手机号码。22、证人马某1证言证实：我是马某某的妻子。马某某使用的电话号码为152××××6185，我在我的手机中存储为“老公”。23、被告人董庭云供述材料证实：2018年8月21日11时50分许,我坐着一辆姓杨的司机的灰色私家车去兰州玩，快到兰州西收费站的时候，我舅舅赵某给我打电话说他有急事，让我到兰州市红古区新庄等他。当日13时左右我在兰州西沙大桥附近的三岔路口下车后联系了一辆白色的私家车送我去新庄，我在三岔路口东北角的花园等了半个多小时后于当日14时左右坐上该辆车。下午15时许，我们从花庄高速收费站下了高速沿109国道去了新庄，我在一个粮油店附近下车等我舅舅，约十分钟后从兰州方向开过来一辆白色的小轿车，车上下来三个人，我感觉其中一个人像上次抓我的警察，我一害怕就跑进了距离我大概十多米的“惠农建材”里了，警察追进来抓住了我。我跑的原因是害怕我朋友王有庆贩毒的事牵连到我。民警从我身上查获的ＶＩＶＯ牌手机的电话号码是130××××1049，苹果牌手机的电话号码是171××××6611，苹果手机里存的名字为“买”，号码为152××××6185的人是一个在兰州小西湖跑黑车的三十多岁的男子，2018年7月份的时候，赵某告诉我这个手机号码，案发当天我们通过四次话，我给他打电话是想让他送我到新庄。民警从我身上查获的两个透明的塑料自封袋是我从我舅舅家拿的，在距离“惠农建材”门前两三米的水沟里提取了一个装在自封袋里的黑塑料疙瘩，这个黑塑料疙瘩不是我的，我也无法解释装这个塑料疙瘩的自封袋为何与民警从我身上查获的自封袋特征高度相似。2018年8月21日赵某给了我12000元钱，让我转给电话号码为152××××6185的人，然后拉上20方沙子，当天我联系了这个号码，并且在兰州沙井驿的花园里等他，最后也没有等到他。中午的时候，我通过微信转账的方式将12000元钱转给了电话号码为152××××6185的人。原审法院认为，被告人董庭云无视法律，在运输毒品过程中被抓获，其行为符合运输毒品罪的构成要件，构成运输毒品罪，公诉机关指控被告人董庭云犯运输毒品罪罪名成立。被告人董庭云曾因毒品犯罪被人民法院判处有期徒刑，刑满释放后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，又属毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人董庭云辩称：我无罪，案发当天我没有购买、运输毒品，公安机关也没有在交通工具上抓获我的辩解意见及其辩护人关于本案事实不清、证据不足，公诉机关指控被告人董庭云犯运输毒品罪罪名不能成立的辩护意见。庭审查明，被告人董庭云从兰州购得毒品后，携带毒品乘坐出租车从兰州返回红古途中，在兰州市红古区红古镇新庄惠农建材商铺门口向西约十米处遇公安人员检查时逃跑并抓获，沿着被告人董庭云逃跑轨迹，公安人员在惠农建材门前水沟里查获并提取毒品，对此，被告人董庭云不能作出合理解释，可认定为其明知是毒品而运输，证据间形成了完整的证据链，故被告人辩解及其辩护人的辩护意见，本院不予支持。被告人董庭云犯运输毒品罪的行为依法应当判处七年以上有期徒刑，并处罚金。综合本案案情及被告人董庭云的认罪态度，本案经本院审判委员会讨论，决定以运输毒品罪判处被告人董庭云有期徒刑九年，并处罚金一万元为宜。本院为维护社会管理秩序，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十四条之规定，判决被告人董庭云犯运输毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万元；作案工具黑色苹果手机一部、白色ｖｉｖｏ牌手机一部，依法予以没收，上缴国库。上诉人（原审被告人）董庭云上诉称：其未在兰州购买毒品；并未携带毒品；未经过侦查机关所查获毒品的地方；未曾接触毒品；其并不认识马某某，更没有从该人手中买过毒品，打电话只是为了买沙子急用。一审认定的事实缺乏相应的证据支持，请求二审法院作出无罪判决。二审审理查明的事实与一审相同，认定上述事实的证据已经一审开庭出示、质证并认证，本院予以确认。二审期间，上诉人未提交新的证据。对于上诉人认为其未接触毒品，一审法院认定事实证据不足，不构成犯罪的上诉理由。经查，本案系兰州市公安局在侦办其他贩卖毒品案件中发现171××××6611（持有人董庭云）涉嫌毒品犯罪的线索后,依法采取技术侦查措施,锁定并抓获上诉人,同时查获毒品,本案案件线索来源真实,技术侦查手段合法。本案认定上诉人运输毒品的证据有：抓获经过，证实上诉人在马路边等人时看见到警察即转身逃跑，警察即快速追上将其抓获，并从其身上查获手机两部、塑料自封袋两个，警察沿其逃跑路线查获在惠农建材商铺门前水沟内外用自封袋包装、内用黑色塑料袋包裹的毒品20.04克，所查获毒品包装自封袋与上诉人身上查获的自封袋高度一致；证人赵某证言证实其给上诉人12000元让其购买毒品并告知毒品卖家电话；微信转账记录证实上诉人向毒品卖家转账12000元；采取技术侦查措施决定书及获取的技侦录音翻听记录、通话记录、声纹鉴定证实上诉人与毒品卖家频繁联系，并在通话中使用暗语交接毒品；相关车辆轨迹及证人证言证实上诉人从兰州取得毒品后乘车前往红古的运输过程。上述证据能够形成完整的证据链条，足以认定上诉人董庭云实施了运输毒品的行为。上诉人关于购买沙子的辩解与在案证人证言不符，且客观上其实施了转账支付、但确未商议任何货物交接，并在发现有警察的情况下有逃跑等诸多反常行为，上述反常行为不能做出合理解释。以上事实符合法律规定判断实施毒品犯罪行为的情形。原审判决认定上诉人运输毒品证据确实充分，上诉人的上诉理由不能成立。本院认为，上诉人董庭云无视国法，从兰州往红古运输毒品数量大，其行为构成运输毒品罪。上诉人董庭云曾因严重暴力犯罪及毒品犯罪被判处有期徒刑，五年内再次实施毒品犯罪，属毒品再犯、累犯，依法应从重处罚。原审判决认定上诉人董庭云运输毒品犯罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  赵金荣审判员  李 中审判员  常文静二〇一九年十一月二十八日法官助理朱羿铭书记员杨亚娅