陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终3469号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司，住所地陕西省榆林市榆阳区。负责人：赵智勇，系该公司总经理。委托诉讼代理人：冯雪涛，男，系该公司法律顾问。被上诉人（原审原告）：高怀文，男，1953年6月18日出生，汉族，现住陕西省榆林市横山区。被上诉人（原审被告）：雷小宏，男，1981年10月4日出生，汉族，住陕西省榆林市横山区。被上诉人（原审被告）：雷崇华，男，1956年1月8日出生，汉族，现住陕西省榆林市横山区。委托诉讼代理人：雷小宏（系雷崇华之子），男，1981年10月4日出生，汉族，现住陕西省榆林市横山区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司（以下简称人保财险榆林分公司）因与被上诉人高怀文、雷小宏、雷崇华机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市横山区人民法院(2019)陕0803民初1415号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人人保财险榆林分公司上诉请求：1、依法撤销原审判决，改判上诉人不承担保险金49534元；2、一二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人高怀文主张的医疗费中有其治疗自身原有疾病的情形，应予扣除。一审鉴定程序虽经人民法院委托，但并未经双方当事人协商确定鉴定机构及鉴定人员，上诉人未参与鉴定程序，且该鉴定意见与被上诉人的实际伤情不符，导致被上诉人伤残等级、后续治疗费偏高，三期鉴定与法无据，一审法院认定该鉴定文书效力致使判决不公。鉴定费不属于交强险、商业险赔偿项目，上诉人不应承担。精神损害抚慰金是基于侵权行为产生，上诉人非侵权人不应当承担精神损害抚慰金。被上诉人高怀文辩称：一审判决合情合理没有错误，应予维持。答辩人住院期间医疗机构仅对答辩人身体状况进行了了解及相应的检查，并未治疗原有疾病。鉴定程序是法院摇号确定的鉴定机构，鉴定程序合法，鉴定结果客观公正。鉴定费、精神损害抚慰金均是依法判决的。一审判决的伤残标准未适用2019年度赔偿标准，少判决4000余元，且事故中导致答辩人眼镜、手表等财产损失一审判决未予支持不当。被上诉人雷小宏、雷崇华共同辩称：一审判决正确，应维持原判。答辩人的车辆在上诉人处投保了保险，保险公司应当进行赔偿。答辩人不再承担赔偿责任。一审鉴定机构具有相应资质，鉴定结论合法合理。答辩人垫付的款项应予返还。高怀文向一审法院起诉请求：1、请求判令二被告赔偿原告：医疗费41095.24元（其中被告雷小红垫付医疗费2634元），票据5支（其中榆林第一医院门诊票据2支计571.60元，横山红会医院门诊票据2支计841元）；2、住院期间护理费2500元（25天×100元）；3、住院期间营养伙食补助25天×70元=1750元；4、伤残赔偿金62620元；5、后续治疗费15000元；6、出院后护理费用90天×100元=9000元；7、出院后营养日60天×20元=1200元；9、鉴定费3300元；10、精神损害抚慰金5000元；11、交通费3支计1060元；12、财产损失4483元；13、误工费25天+180天=205天×185元=37925元；共计184299元。不足部分及保脸公司不予理赔的部分由被告雷小宏承担连带赔偿责任；2、请求依法判令本案诉讼等费用由被告承担。一审法院查明事实：2018年10月22日15时许，被告雷小宏驾驶陕K肇事小汽车(登记车主为被告雷崇华)沿横山区烟草公司巷由东向西行驶，行至迎宾路与检察院十字左转弯时与由西向东横过道路的原告高怀文碰撞，致高怀文受伤的道路交通事故。事发后，原告被送往横山区红会医院住院治疗，经诊断：原告的伤为：1．左侧胫骨平台粉碎性骨折并关腔积液；9．闭合性颅脑损伤；3．全身多处软组织损伤；4、右侧流骨关节结核伴股骨头坏死；5、右侧乳突区包块性质待定；6、高血压病3级（很高危）;7、脑出血后遗症；8、慢性阻塞性肺疾病急发性发作；9、脑梗死；10、脑萎缩；11、冠状动脉粥样硬化等。住院治疗25天，花费治疗费41095.24元。2018年10月22日榆林市公安局横山分局交通管理大队作出横公交认字（2018）第197号道路交通事故认定书，认定：雷小宏承担此次事故的全部责任，高怀文无责任。诉讼中，原告申请对其伤残等级等进行司法评定，一审法院予以准许。受榆林市中级人民法院的委托，2019年6月6日原告的伤情经陕西榆林高科法医司法鉴定所作出陕榆高科[2019]临鉴字第282号司法鉴定意见书，评定：被鉴定人高怀文因交通事故致左侧胫骨平台粉碎性骨折，行内固定钢板手术治疗，现左膝关节功能部分丧失，属十级伤残。取除左胫骨平台骨折内固定物、定期复查，后续治疗费约为15000元人民币；右侧乳突区包块性质待定后续治疗费不属评定范畴，本次不予评定。误工期180日，护理期90日，营养期60日。花费鉴定费3300元。另查明，被告雷小红驾驶的陕K小型轿车在被告人保财险榆林分公司投保交强险、商业第三者责任限及不计免赔特约险，其中商业第三者责任限额为30万元，保险期限从2018年5月11日至2019年5月10日。还查明，被告雷小红、雷崇华向原告垫付医疗费2634元垫付鉴定费3300元；被告人保财险榆林分公司向原告垫付医疗费10000元。再查明，原告为退休教师，从2012年起居住在榆林市横山区迎宾路怡园小区3号楼东2102室。一审法院判决认为，自然人的生命健康权利应受法律保护，侵害自然人生命健康权利造成损害后果的，应依法承担侵权责任。被告雷小红驾驶机动车违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、第四十七条之规定，应承担此次事故的全部责任，原告高怀文无责任。榆林市公安局横山分局交通警察大队作出的道路交通事故认定书，认定事实清楚，责任划分明确，适用法律正确，一审法院予以采信。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险(以下简称“交强险”)和第三者责任商业保险(以下简称“商业三者险”)的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。被侵权人或者近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的人民法院应予支持”。因被告雷小红驾驶的陕K小型轿车在被告人保财险榆林分公司投保交强险、商业三者险及不计免赔险，故原告的损失应先在交强险限额内赔偿，不足部分按责任比例在商业第三者责任限内赔偿。上述保险足以赔偿原告的损失，故被告雷小红、雷崇华不承担责任。原告高怀文的伤情系申请人民法院委托鉴定机构作出的司法鉴定意见书，鉴定程序合法、鉴定人员及机构具有相应的鉴定资质，鉴定结论客观真实，被告人保财险榆林分公司未提供证据推翻该鉴定意见，故其申请提出重新鉴定，一审法院不予准许。对原告请求被告赔偿其各项合理费用诉求一审法院予以支持。但原告高怀文系退休教师，且其未提供相关证据证明其他工作收入，故对误工费不予支持。护理费根据有关规定护理人员无固定收入的其护理费以100元/日确定，受害人住院期间外需护理的经鉴定未达到护理依赖但鉴定有护理期的按照100元/日的50%计算，故住院期间护理费以100元/日计，出院的护理费以50元/日计。鉴定费系原告为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理费用，应由保险公司承担；诉讼费系原告因保险事故提起诉讼支出的必要合理费用，亦应由保险公司承担，故对被告人保财险榆林分公司辩称不承担鉴定费、诉讼费的观点，一审法院不予采纳。综上，原告高怀文因本次事故造成的损失为：医疗费41095.24元、护理费5750元(100元/天×25天+65天×50元)、住院伙食补助费1250元(50元/天×25天)、营养费1200元（20元/天×60天）、伤残赔偿金44534元{31810元×[20-（66-60）]×10％}、精神抚慰金5000元、后续治疗费15000元，共计112629.24元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条之规定，判决：1、被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司于判决生效后十日内在交强险限额内赔偿原告高怀文医疗费10000元、精神抚慰金5000元、残疾赔偿金44534元、护理费5750元，合计65284元(已付10000元)；2、被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司于判决生效后十日内在商业险限额内赔偿原告高怀文损失48545.24元(医疗费31095.24元、住院伙食补助费1250元、营养费1200元、后续治疗费15000元)；3、被告雷小红、雷崇华不承担责任。被告雷小红向原告高怀文垫付款5934元在保险理赔款中予以扣减返还被告雷小红；4、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1450元，鉴定费3300元，共计4750元，由被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司负担4590元，原告负担160元。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。一审法院认定的事实清楚，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，各方当事人对涉案交通事故的发生及责任认定，高怀文受伤治疗及事故车辆投保交强险和限额为30万元的商业第三者责任险的事实均无异议，本院依法予以确认。本案争议焦点为：高怀文主张的医疗费中是否包括自身原有疾病的治疗；一审鉴定意见是否应予采信；一审判决精神损害抚慰金、鉴定费是否正确。上诉人人保财险榆林分公司上诉主张被上诉人高怀文医疗费中包括其自身原有疾病的治疗费用，但其在诉讼中未提交合法有效证据证明不合理医疗费用数额，应承担举证不能的相应责任，其该项上诉主张本院依法不予支持。被上诉人高怀文的一审鉴定意见是经人民法院依法委托有鉴定资质的鉴定机构作出的。上诉人质证仅认为其未参与鉴定过程，对鉴定结果持有异议，但并未提出足以反驳该鉴定结果的相关证据和理由，故一审法院未予准许其重新鉴定申请并依法采信该鉴定意见并无不当；一审判决依据该有效鉴定意见及相关法律规定及标准作出护理费、营养费的判决亦无不当。根据道路交通事故损害赔偿的相关法律及司法解释的规定，精神损害抚慰金属于道路交通事故损害赔偿范围，且可在交强险项下优先赔付，一审判决精神损害抚慰金符合法律规定。鉴定费是为确定保险事故的损失程度支出的必要的、合理的费用，应由保险人承担。综上，上诉人人保财险榆林分公司的上诉请求依法不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1030元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  李永旺审判员  霍 韬审判员  王 娟二〇一九年十一月二十二日书记员  李 炜