四平市铁西区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0302民初2182号 原告：四平市中小企业融资担保有限公司，住所地四平市铁西区中央西路84号。 法定代表人：温永学，董事长。 委托诉讼代理人：张广术，吉林华圣律师事务所律师。 被告：吉林省海天农牧业有限公司，住所地双辽市双山镇百禄村。 法定代表人：郑德友，董事长。 委托诉讼代理人：周秀明，该公司职员。 被告：崔立国，男，汉族，1976年11月15日生，住所吉林省双辽市。 被告：郑亚芳，女，汉族，1976年9月15日生，住所吉林省双辽市。 被告：崔玲波，女，汉族，1987年5月28日生，住所吉林省双辽市。 被告：孙兴华，男，汉族，1965年5月28日生，住所吉林省双辽市。 被告崔立国、郑亚芳、崔玲波、孙兴华共同委托诉讼代理人：于凤和，双辽市辽西街道法律服务所法律工作者。 原告四平市中小企业融资担保有限公司（以下简称中小企业）与被告吉林省海天农牧业有限公司（以下简称农牧业公司）、崔立国、郑亚芳、崔玲波、孙兴华追偿权纠纷一案，本院于2019年11月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告中小企业的委托诉讼代理人张广术、被告农牧业公司的委托诉讼代理人周秀明，被告崔立国、郑亚芳、崔玲波、孙兴华的共同委托诉讼代理人于凤和到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告中小企业向本院提出诉讼请求：1.依法判令农牧业公司、郑亚芳、崔立国连带向原告给付代偿款5378191.49元；2.依法判令被告农牧业有限公司、郑亚芳、崔立国连带向原告支付违约金250000元；3.依法判令农牧业有限公司、郑亚芳、崔立国连带向原告支付代偿款5378191.49元的利息313537.77元（其中50000元按月利率1.5%，自2019年1月22日代偿之日起计算至2019年10月8日止；4878191元按月利率1.5%，自2019年6月28日代偿之日起计算至2019年10月8日止），以上合计5941729.26元；4.依法判令农牧业有限公司、郑亚芳、崔立国连带向原告给付代偿款5378191.49元自起诉之日至实际给付之日的逾期利息（按月利1.5%计算）；5.依法判令被告郑亚芳、崔玲波、孙兴华对上述款项承担赔偿责任。6.诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年1月9日，被告农牧业公司与中国银行股份有限公司四平分行签订《流动资金借款合同》，被告农牧业公司向中国银行股份有限公司四平分行借款5000000元，借款期限12个月。该笔借款由原告提供保证担保。吉林省海天农牧业有限公司用土地使用权156257平方米、房屋45774.53平方米向原告提供抵押反担保，并与原告签订了《抵押反担保合同》，吉林省海天仓储集团有限公司、郑亚芳、崔立国自愿为该笔借款以连带责任保证方式向原告提供信用反担保，并与原告签订《信用反担保合同》。借款到期后，农牧业公司没有按期偿还借款，原告于2019年1月22日为农牧业公司代偿本金500000元，于2019年6月28日代偿了本息4878191.49元。后原告查实，吉林省海天仓储集团有限公司于2017年12月7日即已经召开股东会，决议解散该公司，并成立由被告郑亚芳、崔玲波、孙兴华组成清算组。被告郑亚芳、崔玲波、孙兴华作为清算组成员，在集团公司清算期间，明知不得开展与清算无关的经营活动，还由吉林省海天仓储集团有限公司与原告签订信用反担保合同，属于故意行为。根据公司法第一百八十九条第三款，清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任之规定，被告郑亚芳、崔玲波、孙兴华应承担赔偿责任，故提起诉讼。 被告农牧业公司辩称，原告起诉追偿违约责任没有事实依据和法律依据。1、2018年1月9日，原告与答辩人签订《委托保证合同》，原告为答辩人在中国银行股份有限公司四平分行提供500万元的贷款担保，答辩人支付原告担保费。该合同第十一条第二项约定，答辩人不按借款合同的约定还本付息导致原告为其代偿的，属于重大违约。原告代偿后有权要求答辩人支付本合同担保金额5%的特别违约金。此委托保证合同是原告为重复使用预先拟定的，订立合同时并未与答辩人协商和告知答辩人，此约定加重答辩人责任。根据《合同法》第三十九条、第四十条的规定，该条款无效；2、本案是担保人承担保证责任行使追偿权纠纷的案件，根据法律规定和合同约定，作为保证人，担保合同约定追偿范围应为实际承担保证责任范围，本案请求的违约金原告并没有实际承担。对担保合同约定的违约金、反担保约定的违约金不应当追偿。因为《委托保证合同》中的违约条款，变相扩大了答辩人的责任范围，违约条款有违公平，应属无效条款，因此原告无权向答辩人追偿；3、答辩人不及时还款是违反借款合同的约定向债权人承担相应的违约责任，但不能认为同时也违反了担保合同的约定，以致于答辩人构成违约并按担保合同对原告承担违约责任。因为原告给答辩人担保是有偿服务，答辩人支付了一定的担保费，答辩人不能还款时原告承担保证责任是法定义务，不存在答辩人违约的问题，因此原告没有追偿违约金的权利；4、即使法院确定《委托保证合同》的违约条款有效，支持了原告违约金的请求，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，原告在诉状中的第2项、第3项、第4项诉讼请求费用加起来超过年利率24%，超过部分违反法律规定，答辩人也不同意承担。 被告崔立国、郑亚芳、崔玲波、孙兴华辩称，依照公司法的规定，作为吉林省海天仓储集团有限公司清算组成员，依法履行了法人解散清算的职责，并不存在给原告造成损失的法律事实，让清算组成员承担赔偿责任，没有事实与法律依据，请求驳回这项诉讼请求。仓储集团有限公司于2017年12月7日作出股东会决议，同意解散该公司，同时成立了清算组，2017年12月8日在《北方法制报》进行了注销公告，2018年6月13日作出吉林省海天仓储集团有限公司注销清算报告，2018年6月15日双辽市市场监督管理局决定准予注销登记。在公司清算过程中，因原告不是已知的债权人，所以没予通知申报债权。担保法第三十一条规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。担保人与反担保人之间形成债权债务关系是担保人代偿贷款后方能形成，否则没有追偿权。本案中，原告于2019年1月22日和2019年6月28日两次代偿，这已是仓储公司经登记企业法人终止一年以后，原告主张让清算组成员赔偿其损失于法无据。原告诉称公司法第一百八十九条第三款应由清算组成员承担赔偿责任，适用不当，清算组成员在清算过程中，认真遵照公司法第一百八十四条的规定尽职尽责，顺利完成清算职责，并无过错。本清算组并不存在执行未经确认的清算方案的情形，原告的赔偿请求不应得到支持。 本院经审理认定事实如下： 2018年1月9日，被告农牧业公司与中国银行股份有限公司四平分行签订《流动资金借款合同》，约定农牧业公司向中国银行股份有限公司四平分行借款5000000元，借款期限12个月，并约定由中小企业为该笔借款提供连带责任保证，由崔立国、郑亚芳提供最高额保证担保。同日，农牧业公司与中小企业签订《委托保证合同》，约定中小企业为农牧业公司的该笔借款提供保证担保。其中第9.5条约定，乙方因履行保证责任而代偿的，有权向甲方及反担保人追偿收回代偿资金本息及相关费用，并自代偿之日起，乙方有权按照月利率1.5%向甲方收取代偿资金的利息。第11.2条约定，甲方不按主借款合同的约定还本付息导致乙方为其代偿的，属于重大违约。乙方在代偿后有权要求甲方支付本合同担保金额5%的特别违约金。同日，中小企业与中国银行股份有限公司四平分行签订《保证合同》，约定由中小企业为被告农牧业公司的该笔借款承担连带责任保证，保证范围包括本金、利息、违约金、赔偿金、实现债权的费用、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用。同日，吉林省海天仓储集团有限公司、郑亚芳、崔立国与原告签订《信用反担保合同》，约定吉林省海天仓储集团有限公司、郑亚芳、崔立国为农牧业公司该笔借款提供信用反担保，保证方式为连带责任保证，担保范围为主合同项下全部主债权、利息、违约金、赔偿金以及借款人应当向担保人交纳的担保费、利息、违约金、贷款人和担保人实现上述债权所发生的一切费用。 借款到期后，农牧业公司没有按期偿还借款，原告分别于2019年1月22日代替农牧业公司偿还500000元，2019年6月28日代替农牧业公司偿还4878191.49元。 另查明，吉林省海天仓储集团有限公司于2017年12月7日经股东会决议解散集团公司成立清算组，清算组成员为郑亚芳、崔玲波、孙兴华，并于2017年12月8日在《北方法制报》公告公司债权人申报债权，2018年6月15日双辽市市场监督管理局行政审批办公室出具（双辽）登记内销字【2018】第000067号准予注销登记通知书，准予吉林省海天仓储集团有限公司注销登记。 再查明，四平市中小企业投资担保有限公司于2019年7月18日更名为四平市中小企业融资担保有限公司。 本院认为，被告农牧业公司与原告签订的《委托保证合同》，依法成立、合法有效。依据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案中，原告依据保证合同代被告农牧业公司偿还借款本息后，有权向被告农牧业公司追偿。故原告要求被告农牧业公司偿还代偿借款本息5378191.49元的请求，本院予以支持。因被告崔立国、郑亚芳与原告签订的《信用反担保合同》合法有效，其自愿为农牧业公司该笔借款承担连带责任保证，故被告崔立国、郑亚芳在本案中应承担连带偿还责任；《委托保证合同》第9.5条约定，乙方因履行保证责任而代偿的，有权向甲方及反担保人追偿收回代偿资金本息及相关费用，并自代偿之日起，乙方有权按照月利率1.5%向甲方收取代偿资金的利息，故原告请求被告农牧业公司、崔立国、郑亚芳连带偿还代偿款5378191.49元的利息的请求，本院予以支持；《委托保证合同》第11.2条约定，甲方不按主借款合同的约定还本付息导致乙方为其代偿的，属于重大违约。乙方在代偿后有权要求甲方支付本合同担保金额5%的特别违约金。因此，原告请求被告农牧业公司、崔立国、郑亚芳连带支付违约金250000元的请求，本院予以支持。关于原告主张清算组成员郑亚芳、崔玲波、孙兴华承担赔偿责任的请求，依据《中华人民共和国公司法》第一百八十九条第三款的规定，清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。本案中，原告没有提供证据证明清算组成员郑亚芳、崔玲波、孙兴华因故意或者重大过失造成原告损失及其损失数额，关于该请求，原告可在证据充分后及其损失数额予以确定后另行告诉处理。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国担保法》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十条规定，判决如下： 一、被告吉林省海天农牧业有限公司、郑亚芳、崔立国于本判决生效后十日内连带给付原告四平市中小企业融资担保有限公司代偿款5378191.49元。 二、被告吉林省海天农牧业有限公司、郑亚芳、崔立国于本判决生效后十日内连带给付原告四平市中小企业融资担保有限公司违约金250000元。 三、被告吉林省海天农牧业有限公司、郑亚芳、崔立国于本判决生效后十日内连带给付原告四平市中小企业融资担保有限公司代偿款利息313537.77元（利息按月利1.5%，其中500000元的利息自2019年1月22日计算至2019年10月8日，其中4878191.49元的利息从2019年6月28日计算至2019年10月8日）。 四、被告吉林省海天农牧业有限公司、郑亚芳、崔立国于本判决生效后十日内连带给付原告四平市中小企业融资担保有限公司代偿款5378191.49元的利息（以5378191.49元为基数，按照月利率5%，从2019年10月9日起计算至全部给付完毕为止）。 五、驳回原告四平市中小企业融资担保有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费53392元，已减半收取计26696元，由被告吉林省海天农牧业有限公司、郑亚芳、崔立国负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省四平市中级人民法院。 审判员  魏丹丹 二〇一九年十一月二十六日 书记员  施晓闻