四川省德阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川06民终1335号 上诉人（原审原告）：绵竹市宏图碎石加工厂，住所地四川省绵竹市绵远镇三泉村10组。统一社会信用代码91510683675799244M。 投资人：刘秀平，该公司经理。 委托诉讼代理人：杨万礼，四川环峰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：钟娜，四川环峰律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：王恩贵，男，汉族，1970年9月1日出生，住四川省什邡市。 委托诉讼代理人：陈兴嘉，四川宏剑律师事务所律师。 上诉人绵竹市宏图碎石加工厂、上诉人王恩贵工伤保险待遇纠纷一案不服四川省绵竹市人民法院（2019）川0683民初1816号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人绵竹市宏图碎石加工厂的委托诉讼代理人杨万礼、上诉人王恩贵的委托诉讼代理人陈兴嘉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 绵竹市宏图碎石加工厂的上诉请求：一、撤销原判，改判一次性伤残补助金为38700元；二、诉讼费由王恩贵承担。事实及理由：绵竹市宏图碎石加工厂与王恩贵口头约定的工资为200元/天，平均工资按4300元/月计算。即一次性伤残补助金为38700元。二审中，绵竹市宏图碎石加工厂明确停工留薪期待遇也应按照4300元/月进行计算。 王恩贵答辩：工资与绵竹市宏图碎石加工厂口头约定的5500元/月，绵竹市宏图碎石加工厂要求按4300元/月计算没有证据证实，一审认定正确。 王恩贵的上诉请求：一、撤销原判第一项，改判绵竹市宏图碎石加工厂支付王恩贵各项工伤保险待遇共计177084.28元（一次性伤残赔偿金：9个月*5500元/月=49500元；一次性医疗补助金和一次性就业补助金：16个月*5217.61元/月=83482.72元；住院伙食补助费：71*35元/天=2485元；住院期间护理费：71*102.47元/天=7275.37元；停工留薪期间工资：5*5500元/月=27500元；交通费600元；鉴定费1100元；医疗费：5138.19元）。事实及理由：一、绵竹市宏图碎石加工厂的诉讼请求是不存在劳动关系，不承担工伤赔偿责任，没有对工伤保险待遇金额提出异议，一审法院不应对绵竹市宏图碎石加工厂应支付工伤保险待遇多少的金额进行审理，超过了诉讼请求；二、停工留薪期应按照《司法鉴定意见书》鉴定的误工期150天进行计算；三、一次性医疗补助金和一次性就业补助金、护理费标准、住院伙食补助费的标准应按照2018年的标准进行计算。 绵竹市宏图碎石加工厂答辩：一审没有超过我方诉讼请求，一审辩论终结前，对方没有提出按照新的标准进行计算，请求驳回对方请求。 绵竹市宏图碎石加工厂向一审法院的诉讼请求：一、判令与王恩贵不存在劳动关系，不承担对王恩贵的工伤赔偿责任；二、本案诉讼费用由王恩贵承担。 一审法院认定的事实：（一）王恩贵在2016年3月1日至4日期间在绵竹市宏图碎石加工厂处从事设备维修，双方约定报酬为200.00元/天。之后，王恩贵离开，从2016年3月6日起，王恩贵在绵竹市宏图碎石加工厂从事设备维修。2016年3月11日，王恩贵在检修设备运行过程中不慎摔倒受伤，伤后被送至绵竹市人民医院住院治疗，于2016年3月15日出院，期间产生医疗费5556.06元，该费用已由绵竹市宏图碎石加工厂支付。2016年3月15日，王恩贵转至什邡市第二医院住院治疗，于2016年4月2日出院，期间产生医疗费3573.39元。2016年4月7日至2016年5月23日期间，王恩贵在什邡市洛水中心卫生院住院治疗。另外，绵竹市宏图碎石加工厂在德阳市人民医院门诊检查发生医疗费共计1564.80元。 （二）绵竹市宏图碎石加工厂与王恩贵确认劳动关系纠纷一案，经过劳动仲裁、诉讼一审、二审。四川省绵竹市人民法院于2017年4月12日作出一审判决：确认双方存在劳动关系。绵竹市宏图碎石加工厂不服提出上诉，四川省德阳市中级人民法院于2017年6月27日作出二审判决：驳回上诉，维持原判。 2017年10月11日，王恩贵之伤被德阳市人力资源和社会保障局认定为工伤。绵竹市宏图碎石加工厂对工伤认定不服，后提起行政诉讼，该案经过一、二审。德阳市旌阳区人民法院于2018年7月10日作出一审判决：驳回绵竹市宏图碎石加工厂要求撤销《认定工伤决定书》的诉讼请求。绵竹市宏图碎石加工厂不服提起上诉，四川省德阳市中级人民法院于2018年11月12日作出二审判决：驳回上诉，维持原判。 （三）2018年3月26日，王恩贵之伤经德阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残玖级，无生活自理障碍。王恩贵支付劳动能力鉴定费300.00元。绵竹市宏图碎石加工厂在收到该份《初次（复查）鉴定结论书》后，未在法定期限内提出再次鉴定申请。 （四）绵竹市宏图碎石加工厂未为王恩贵参加并缴纳工伤保险。2019年2月27日，王恩贵向绵竹市宏图碎石加工厂邮寄送达《解除劳动合同的通知》并经什邡市公证处进行公证。另，王恩贵在绵竹市宏图碎石加工厂处借支4500.00元。 2019年3月1日，王恩贵为申请人、以绵竹市宏图碎石加工厂为被申请人，就工伤保险待遇向绵竹市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其中主张一次性工伤医疗和伤残就业补助金金额为75760.00元。2019年6月27日，仲裁委作出竹劳人仲字［2019］88号《仲裁裁决书》，裁决绵竹市宏图碎石加工厂支付王恩贵以下费用：一次性伤残补助金49500.00元、一次性工伤医疗和伤残就业补助金：75760.00元、住院伙食补助费816.00元、鉴定费1100.00元、医疗费（含鉴定检查费）5138.19元、交通费600.00元、护理费5440.00元、停工留薪期待遇27500.00元、照片制作费100.00元，以上款项合计165954.19元。扣除王恩贵在绵竹市宏图碎石加工厂借支的4500.00元，绵竹市宏图碎石加工厂还需支付王恩贵161454.19元。 绵竹市宏图碎石加工厂于2019年7月25日收到上述《仲裁裁决书》，后提起诉讼，致本案纠纷发生。 因绵竹市宏图碎石加工厂的委托诉讼代理人系一般代理，致本案调解未果。 本案争议焦点：一是劳动关系的认定；二是绵竹市宏图碎石加工厂是否应当支付王恩贵工伤保险待遇；三是工伤保险待遇的具体计算。 关于焦点一。绵竹市宏图碎石加工厂与王恩贵确认劳动关系纠纷事宜已受生效裁判文书羁束，确认双方存在劳动关系。本案中，绵竹市宏图碎石加工厂主张确认双方不存在劳动关系，对其该项请求，不再作处理。 2019年2月27日，王恩贵向绵竹市宏图碎石加工厂邮寄送达《解除劳动合同的通知》并办理公证，且仲裁阶段王恩贵也出示了相应公证文书，王恩贵要求解除劳动关系的意思表示已经通知到绵竹市宏图碎石加工厂处，故应当认定双方劳动关系已经解除。 关于焦点二。王恩贵受伤事宜经过行政部门认定为工伤，且工伤认定经过行政一审、二审诉讼，最终法院判决驳回绵竹市宏图碎石加工厂要求撤销工伤认定的诉讼请求。另外，王恩贵之伤经劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级，绵竹市宏图碎石加工厂认为应当按照十级伤残计算，但其未在规定期限内提出再次鉴定申请，故其主张不能成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》以及《工伤保险条例》相关规定，因绵竹市宏图碎石加工厂未为王恩贵办理工伤保险，相关费用如一次性伤残补助金、一次性工伤医疗和伤残就业补助金、停工留薪期待遇、住院伙食补助费、护理费、医疗费、交通费、鉴定费等应由绵竹市宏图碎石加工厂支付。 关于焦点三。对于一次性伤残补助金，依照《工伤保险条例》第三十七条第（一）项规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。”本案中，王恩贵之伤被鉴定为九级伤残，一次性伤残补助金为9个月的本人工资。关于王恩贵本人工资，绵竹市宏图碎石加工厂主张为200.00元/天，按照每月平均工作天数21天计算，月工资应为4300.00元。一审法院认为，绵竹市宏图碎石加工厂明确王恩贵工资系按天计算，其主张每月平均工作天数无事实依据，不予采纳。现王恩贵主张按照5500.00元计算月工资，该工资标准与审理查明的王恩贵工资为200.00元/天基本相当，故其工资可以按照5500.00元/月计算。综上，绵竹市宏图碎石加工厂应当支付王恩贵一次性伤残补助金金额为：5500.00元/月×9月=49,500.00元。 对于一次性工伤医疗和伤残就业补助金。依照《工伤保险条例》第三十七条第（二）项规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”另外，参照《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》第二条第三款规定:“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为七级伤残10个月，八级伤残8个月，九级伤残6个月，10级伤残4个月；一次性伤残就业补助金标准为七级伤残26个月，八级伤残18个月，九级伤残10个月，10级伤残6个月。”本案中，双方的劳动关系已于2019年解除，王恩贵伤情为九级伤残，一次性工伤医疗和伤残就业补助金按照2018年德阳市职工平均工资标准5217.67元/月计算，金额为83,482.72元。王恩贵在仲裁阶段就该两项费用主张为75,760.00元，仲裁对此予以支持，且王恩贵未对仲裁裁决提出诉讼，视为其认可。综上，绵竹市宏图碎石加工厂应当支付王恩贵一次性工伤医疗和伤残就业补助金金额为75,760.00元。 对于住院伙食补助费、护理费、交通费。依照《工伤保险条例》第三十条第四款规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”以及第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”本案中，王恩贵因工伤住院数天，绵竹市宏图碎石加工厂应当支付其上述三项费用。仲裁裁决就住院伙食补助费、护理费按照816.00元（12.00元/天×68天）、5440.00元（80.00元/天×68天）计算，王恩贵未提出诉讼。因该两项费用金额符合法律规定，予以确认。另外，虽然王恩贵未出示交通费相应票据，但该项费用系必然发生的合理费用，结合王恩贵伤情和本地经济水平，酌定交通费为300.00元。综上，绵竹市宏图碎石加工厂应当向王恩贵支付住院伙食补助费、护理费、交通费分别为816.00元、5440.00元、300.00元。 对于医疗费。根据审理查明的事实，王恩贵自行支付医疗费5138.19元，对于前述费用含2018年2月8日在德阳市人民医院门诊检查费用，王恩贵陈述该费用系应德阳市劳动能力鉴定委员会要求为鉴定所作的检查费用，结合《初次（复查）鉴定意见书》出具时间，应当认定王恩贵陈述具有真实性，对该部分费用予以确认。依照《工伤保险条例》第三十条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。”故，绵竹市宏图碎石加工厂应当向王恩贵支付医疗费5138.19元。 对于停工留薪期待遇。依照《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”王恩贵认为，停工留薪期间应当按照绵阳维益司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》关于误工期为150天的鉴定结论予以确定。绵竹市宏图碎石加工厂对此不予认可。一审法院认为，该份《司法鉴定意见书》按照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》确定误工期，而本案系工伤保险待遇，与人身损害赔偿系不同的法律关系，二者在评定标准上有所区分，故该鉴定结论不能当然适用。结合王恩贵出示的医疗记录，三次住院共计71天且出院证明书均无院外休息的相应医嘱，这与司法鉴定结论确定的150天误工期相差较大，故根据实际医疗情况确认停工留薪期间为住院期间，共计71天。综上，绵竹市宏图碎石加工厂应当支付王恩贵停工留薪期待遇为5500.00元/月÷30天×71天=13,016.67元。 对于鉴定费。王恩贵自行支付劳动能力鉴定费300.00元，该项费用应由绵竹市宏图碎石加工厂承担。对于王恩贵支付的绵阳维益司法鉴定中心鉴定费800.00元及照片制作费100.00元，因相应司法鉴定意见未被采纳，且照片制作费也不属于工伤保险赔偿范畴，对该两项费用，不予认定。 综上，具体赔偿费用为：①一次性伤残补助金49500.00元；②一次性工伤医疗和伤残就业补助金75760.00元；③住院伙食补助费816.00元；④护理费5440.00元；⑤交通费300.00元；⑥医疗费5138.19元；⑦停工留薪期待遇13016.67元；⑧鉴定费300.00元。以上合计150270.86元，扣除王恩贵在绵竹市宏图碎石加工厂处借支的4500.00元，绵竹市宏图碎石加工厂还需支付王恩贵145770.86元。 据此，依照《工伤保险条例》第三十条第一款及第四款、第三十三条第一款及第三款、第三十七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，参照《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》第二条第三款规定，判决：一、绵竹市宏图碎石加工厂应于判决生效之日起30日内支付王恩贵工伤保险待遇145,770.86元；二、驳回绵竹市宏图碎石加工厂的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由绵竹市宏图碎石加工厂承担。 二审中，各方当事人均未提交新证据。 二审查明的案件事实及证据与一审一致，本院予以确认。 本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条及《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条之规定，人民法院审理二审案件，应当围绕上诉请求有关的事实和法律适用进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。本案中，结合当事人的诉辩意见，本案二审争议焦点为：一、王恩贵月工资标准为多少；二、一审对工伤保险待遇的各项金额进行审理是否超诉讼请求；三、停工留薪期的时间为多少天；四、一次性医疗补助金和一次性就业补助金、护理费标准、住院伙食补助费标准的认定问题。 一、关于王恩贵月工资标准为多少的问题。绵竹市宏图碎石加工厂认为，绵竹市宏图碎石加工厂与王恩贵口头约定的工资为200元/天，平均工资按4300元/月计算。本院认为，依照《工伤保险条例》第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”的规定，本案中，王恩贵到绵竹市宏图碎石加工厂工作不满一个月便发生事故，双方均无充分证据证明王恩贵的实际月工作数额，也未充分举证证明绵竹市宏图碎石加工厂与王恩贵相同或类似岗位的平均工资，在双方均无充分证据证明王恩贵月平均工资的情况下，应参照2018年四川省采矿业私营单位就业人员月平均工资42975元÷12个月=3581.25元/月进行计算，绵竹市宏图碎石加工厂认可王恩贵的工资为4300元/月，高于2018年四川采矿业私营单位就业人员月平均工资标准，本院予以确认，故王恩贵的工资按照4300元/月进行计算。 二、关于一审对工伤保险待遇的各项金额进行审理是否超诉讼请求的问题。王恩贵认为，绵竹市宏图碎石加工厂的诉讼请求是不存在劳动关系，不承担工伤赔偿责任，没有对工伤保险待遇金额提出异议，一审法院不应对绵竹市宏图碎石加工厂应支付工伤保险待遇多少的金额进行审理，超过了诉讼请求。本院认为，虽绵竹市宏图碎石加工厂在一审中的诉讼请求是不存在劳动关系，不承担工伤赔偿责任，但一审审理时应对全案进行审理，包括绵竹市宏图碎石加工厂是否承担赔偿责任及各项赔偿项目及金额，且在一审庭审中绵竹市宏图碎石加工厂对王恩贵的月平均工资、停工留薪期的时间均提出异议，故一审法院对工伤保险待遇的各项金额进行审理并未超过诉讼请求。王恩贵的该上诉理由不能成立，本院不予支持。 三、关于停工留薪期的时间为多少天的问题。王恩贵认为，停工留薪期应按照《司法鉴定意见书》鉴定的误工期150天进行计算。本院认为，依照《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”的规定，王恩贵共计住院71天，王恩贵亦未提供证据证明此后还进行过医疗，在最后一次住院治疗的什邡市洛水中心卫生院出具的出院记录中并未载明还需休息时长，一审法院按照王恩贵的实际医疗情况确认停工留薪期时间为住院期间并无不当。王恩贵的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。 四、关于一次性医疗补助金和一次性就业补助金、护理费标准、住院伙食补助费标准的认定问题。王恩贵认为，一次性医疗补助金和一次性就业补助金、护理费标准、住院伙食补助费的标准应按照2018年的标准进行计算。本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条“民事诉讼应当遵循诚实信用原则，当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利”的规定，王恩贵在法定期限内未对劳动仲裁裁决提起诉讼，即认可劳动仲裁裁决的结果，对其民事权利及诉讼权利已进行了处分，现要求一次性医疗补助金和一次性就业补助金、护理费标准、住院伙食补助费的标准应按照2018年的标准进行计算无法律依据，故王恩贵的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。 综上，王恩贵的一次性伤残补助金金额为9个月*4300元/月=38700元；一次性医疗补助金和一次性就业补助金：75760元；住院伙食补助费：816元；住院期间护理费：5440元；停工留薪期间工资：4300元/月÷30天*71天=10176.67元；交通费300元；鉴定费300元；医疗费：5138.19元。合计：136630.86元，品迭王恩贵借支的4500元，绵竹市宏图碎石加工厂还需支付132130.86元。 综上，绵竹市宏图碎石加工厂上诉请求成立，王恩贵的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销四川省绵竹市人民法院（2019）川0683民初1816号民事判决； 二、绵竹市宏图碎石加工厂应于本判决生效之日起30日内支付王恩贵工伤保险待遇132130.86元； 三、驳回绵竹市宏图碎石加工厂的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，由绵竹市宏图碎石加工厂负担。二审案件受理费40元，由绵竹市宏图碎石加工厂负担20元，王恩贵负担20元。 审 判 长  许 斌 审 判 员  青加彬 审 判 员  王海燕 二〇一九年十一月十八日 法官助理  毛 竹 书 记 员  王 阳