云南省昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0102民初13625号原告：沈有行，男，汉族，1990年4月11日生，住云南省巧家县，现租住于昆明市官渡区。委托诉讼代理人：孔凡聪，云南团锦律师事务所律师，特别授权代理。被告：昆明久茂建筑工程有限公司，住所地昆明市五华区春晖小区3幢2单元第4层401号。统一社会信用代码：91530102MA6KE11L34。法定代表人：张静。被告：谢洲鹏，男，汉族，1984年7月6日生，住昆明市五华区。委托诉讼代理人：宋帅，云南枢环律师事务所律师，特别授权代理。原告沈有行诉被告昆明久茂建筑工程有限公司（以下简易称久茂公司）、谢洲鹏提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告沈有行及其委托诉讼代理人孔凡聪，被告久茂公司的法定代表人张静，被告谢洲鹏的委托诉讼代理人宋帅到庭参加诉讼。本案现已依法审理终结。原告沈有行诉称：自2013年起，被告就跟着被告谢洲鹏在其承包的工地上做工。谢洲鹏在昆明注册久茂公司，由其老婆张静担任法定代表人。2019年3月12日，谢洲鹏派原告到云南省德宏州梁河县遮岛镇弄么村龙窝寨牧场坪参与维修久茂建公司承包的梁河中亚硅业有限公司的机器设备和厂房工作，约定每日工资260元。2019年4月17日，原告在维修屋面施工时，由于原来盖在厂房上的彩钢瓦被踩破，致使原告从屋面坠落地面受伤，当日被谢洲鹏送入梁河县人民法院救治，后因伤情严重，于2019年4月24日转入昆明医科大学第二附属医院继续治疗。出院诊断：1、四根以上肋骨骨折伴第一肋骨骨折；2、创伤性血气胸；3、脚破裂；4、脚部感染；5、胸膜粘连；6、肺挫伤。至今未能康复。经昆明法医院司法鉴定中心鉴定：原告的伤残程度鉴定为九级，后期医疗费用评估为人民币5000元，误工期评定为90日，护理期评定为60日，营养期评定为60日。因就赔偿协商无果，现请求：1、被告赔偿原告后期治疗费5000元、误工费23400元、护理费15600元、住院伙食补助费3000元、营养费6000元、残疾赔偿金133952元、被抚养人生活费（原告父亲18212元、母亲18212元、儿子16390.8元）、交通费2000元，房租费2000元、精神损害抚慰金10000元、法医鉴定费3580元，合计257346.8元；2、本案诉讼费由被告承担。被告久茂公司答辩称：原告受伤与久茂公司无关，原告所述项目不是被告久茂公司的项目。谢洲鹏与久茂公司无任何关系，只是公司的法定代表人张静系谢洲鹏的配偶。被告谢洲鹏答辩称：原告所述工程系由谢洲鹏个人承包的劳务工程，与久茂公司无关。谢洲鹏承包工程后又找原告帮忙做工，主要是做房屋维修，双方口头约定原告的工钱是每天180元。此次受伤原告自身也有重大过错，也应承担相应的责任。审理中，原告提交了以下证据：1、梁河县人民医院诊断证明、出院证、住院费用汇总清单，证明在梁河县医院住院6天及治疗的情况。2、昆明医学院第二附属医院诊断证明、出院证、住院费用汇总清单，证明在昆明医学院第二附属医院住院24天及治疗情况。3、司法鉴定意见书3份，证明原告的伤残等级及三期鉴定情况、后期治疗费，认为原告做过两次伤残鉴定，第一次是按工伤标准做的，后来又按人损重新做了一次。4、户口簿，证明原告的户口性质已经农转城了。5、鉴定费发票，证明鉴定费用。经质证，被告谢洲鹏对证据1、2的三性认可，谢洲鹏除垫付了医疗费外，还垫付了8000余元的生活费，且证据显示原告在昆医附二院住院天数为21天。对证据3的真实性无异议，但对鉴定结论不认可，鉴定书中载明原告委托按工伤标准进行鉴定，但结论却是按照人损标准做出，且评定的伤残等级过高，原告的伤残达不到九级；三期鉴定没有事实依据；后期医疗费应以实际发生的费用为准。对证据4的真实性无异议，证明内容不认可，户口簿显示原告系农村户口。对证据5的真实性无异议，因对鉴定结论不认可，该费用也不认可。被告久茂公司同意被告谢洲鹏的质证意见。本院认为，原告提交的全部证据均符合有效证据的形式要件，对真实性予以确认。至于能否证明原告的主张，将在后面结合法律规定一并评述。被告谢洲鹏提交了以下证据：1、《证明》两份，证明：原告与杨宗珍、朱昌会均属于农业人口，长期在农村生活；原告的母亲共育有沈有会、沈有行两个孩子。2、微信聊天记录，证明原告受伤后，被告谢洲鹏多次向原告一共支付了11000元赔偿款。3、出院记录、医疗费发票等，证明原告受伤后，被告谢洲鹏一共为原告垫付了医疗费、护理费、生活费等共计53809.47元，其中梁河县的医疗费发票原件都由原告持有，费用共计9029.8元，在梁河县住院期间伙食费587元也是谢洲鹏支付。经质证，原告对证据1的真实性不认可，认为是虚假的，原告已在外打工十几年，户口已经转为城镇，只是户口簿上没有记录。对证据2的真实性无异议，原告受伤后确实收到被告谢洲鹏通过微信转账支付的11000元。对证据3的真实性认为，认可在梁河县医院治疗的医疗费发票由原告持有，但只有住院费8000余元，住院前门诊的费用原告没有持有，但认可在梁河县医院因治疗产生了医疗费9029.8元均由被告谢洲鹏支付，该期间的伙食费也是由谢洲鹏支付，清单上的物品确认已收到。被告久茂公司对被告谢洲鹏提交全部证据的真实性及证明内容均无异议。本院认为，证据1符合有效证据的形式要件，对真实性予以确认。证据2、3原告对真实性及证明内容均无异议，本院予以采信。被告久茂公司无证据提交。经过法庭审理，本院确认以下事实为本案的法律事实：谢洲鹏雇佣沈有行至云南省德宏州梁河县从事厂房房顶维修。2019年4月17日，沈有行在厂房屋顶更换彩钢瓦时因不慎踩在已锈蚀的彩钢瓦上，彩钢瓦破裂，沈有行从高处跌落受伤。沈有行受伤后即被送往梁河县人民医院救治，并在该院住院治疗6天后转昆医附二院继续住院治疗至2019年5月15日出院。出院时医嘱：1、注意休息，加强营养，一个半月后返院复查；2、半年内避免重体力劳动；3、出院后门诊复查，随诊。沈有行、谢洲鹏均认可谢洲鹏支付了在梁河县人民医院治疗期间产生的医疗费9029.8元、伙食费587元。谢洲鹏还支付了沈有行在昆医附二院治疗期间的医疗费41043.04元；在该院住院期间谢洲鹏请护工护理沈有行22天，支付了护理费3300元。另，谢洲鹏还通过微信转账的方式向沈有行支付了11000元。昆明法医院司法鉴定中心2019年5月30日出具鉴定意见书载明评定沈有行的误工期为伤后90日，护理期为伤后60日，营养期为伤后60日，后期治疗费评定为5000元；2019年8月7日出具的鉴定意见书载明沈有行此次损伤的伤残等级达到九级一处、十级一处。鉴定费发票显示沈有行2019年5月27日支付了鉴定费2500元（其中伤残鉴定费1000元、后期医疗费评定800元、三期评定800元），2019年8月5日支付了伤残鉴定费1000元。本院认为，庭审中原告认可受雇于被告谢洲鹏，被告谢洲鹏对雇佣事实也不持异议，本院予以采信。对于原告主张其受伤时从事的厂房屋顶维修工程系被告久茂公司承揽的工程，因其对该主张未提交证据，本院不予采信，故对原告要求被告久茂公司承担赔偿责任的请求，本院不予支持。根据庭审查明的事实，被告谢洲鹏作为原告的雇主，在让原告到离楼面9至10米的屋顶从事彩钢瓦更换时未提供必要的安全保护，存在过错；同时，原告明知屋顶彩钢瓦锈蚀需要更换，在作业过程中亦未采取必要的安全措施及注意义务，仍踩在已锈蚀彩钢瓦上，亦存在过错，根据《侵权责任法》第三十五条之规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本院结合原告和被告谢洲鹏各自的过错确定原告应自行承担10%的责任，被告谢洲鹏应连带承担90%的赔偿责任。至于原告主张的赔偿项目和金额，本院根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，作如下认定：1、后期医疗费。经鉴定，原告此次损伤后期治疗需5000元，本院予以保护。2、误工费。结合原告的出院医嘱并参考鉴定机构对原告受伤后误工期的评定意见，对原告主张90日误工期本院予以采信。结合原告受伤时从事的工作，原告主张按260元/天计算误工费与其从事的工作内容的收入相当，本院予以采信。对原告主张的误工费23400元予以保护。3、护理费。结合医院对原告的诊断及出院医嘱，并参考鉴定机构对护理期的评定意见，原告主张60天的护理期合法有据，本院予以保护。因原告住院期间由被告谢洲鹏请护工护理22天，护理费3300元已由谢洲鹏支付给护工，故已由被告谢洲鹏支付护理费的护理天数应予扣除。对于护理费的标准，原告主张260元/天过高，本院参照被告谢洲鹏支付护理费的标准，按150元/天保护，则原告主张的护理费为150元/天×（60－22）＝5700元。4、住院伙食补助费。原告主张按100元/天计算住院伙食补助费合法有据，本院予以采信。原告自2019年4月17日至2019年5月15日均在住院治疗（中途虽存在转院，但亦属住院治疗期间），住院天数合计为28天。原告在梁河县人民医院住院期间的生活费由被告谢洲鹏支付。审理中，原告认可在梁河县人民医院住院6天期间，谢洲鹏共支付了住院伙食费等587元，应从原告主张赔偿的损失中扣除，故本院保护原告主张的住院伙食补助费为100元/天×28天－587元＝2213元。5、营养费。结合原告的受伤情况、年龄、出院医嘱并参考鉴定机构对营养期的评定意见，对营养费本院酌情保护2000元。6、残疾赔偿金。经鉴定，原告此次损伤达九级伤残一处、十级伤残一处。虽然鉴定意见书中显示原告委托按照工伤标准进行鉴定，但鉴定结论系依照人身损害的标准作出。原告认为其是要求按照人损的标准进行鉴定，此次鉴定前曾按照工伤标准做过一次伤残等级评定。原告庭审中提交的鉴定费发票能佐证原告的该陈述，本院予以采信，且鉴定书中的该瑕疵并不影响鉴定结果，故对鉴定结论本院予以采信。原告提交的户口簿载明其登记的住所为农村，原告也未举证证明其长期在城镇生活居住，主要收入来源于城镇，故原告主张参照城镇居民的标准计算残疾赔偿金的请求，本院不予支持，并计算保护残疾赔偿金为10768元/年×20×（20%＋2%）＝47379.2元。7、被抚养人生活费。原告受伤时从事的是体力劳动，结合其受伤的情况及出院医嘱，此次受伤会影响原告今后从事体力劳动的能力，致其抚养能力降低。对于原告主张其父母的抚养费，因原告未举证证明其父母无任何经济来源需人抚养，故对其父母的被抚养人生活费，本院不予保护。对于原告的儿子沈大轩，现尚未年满一周岁，需人抚养。因父母对未成年子女均有抚养义务，并结合原告的伤残情况，对原告主张的沈大轩的被抚养人生活费16390.8元，本院予以保护。被抚养人生活费并入残疾赔偿金中一并保护。8、交通费。鉴于原告出院后仍需回医院复查等，本院对交通费酌情保护1000元。9、房租费。原告对此未予举证，本院不予保护。10、精神损害抚慰金。鉴定此次损伤造成原告多处伤残，后果较为严重，对精神损害抚慰金，本院酌情保护2000元。11、鉴定费。原告因工伤伤残鉴定支付的鉴定费1000元，因与本案的赔偿无关，本院不予保护。对原告因三期鉴定、后期治疗费评定和人损伤残评定支付的鉴定费2580元，系原告确定损失和主张权利产生的合理、必要损失，本院予以保护。综上，本院共计保护了原告主张的损失107663元（后期治疗费5000元、误工费23400元、护理费5700元、住院伙食补助费2213元、营养费2000元、残疾赔偿金63770元、交通费1000元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费2580元），加上被告谢洲鹏前期为原告垫付的53959.84元（医疗费50072.84元、住院伙食补助费587元、护理费3300元），原告因此次损伤产生的损失合计161622.84元，应由被告谢洲鹏赔偿90%即145460.56元。扣除谢洲鹏前期已经垫付的53959.84元和以微信转账的方式向原告支付的11000元后，被告谢洲鹏还应赔偿原告80500.72元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条的规定，判决如下：一、被告谢洲鹏于本判决生效之日起十五日内赔偿原告沈有行人民币80500.72元；二、驳回原告沈有行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币5631元减半收取为人民币2815.5元，由原告沈有行承担人民币1515.5元，由被告谢洲鹏承担人民币1300元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审判员 李 静二〇一九年十一月六日书记员 李秀梅