甘肃省庆城县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）甘1021刑初201号 公诉机关庆城县人民检察院。 被告人徐宏潇（曾用名徐成龙、徐磊磊），男，汉族，高中文化，农民。无党派。2012年6月14日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑一年，缓刑两年。2019年7月25日因涉嫌寻衅滋事罪向庆城县公安局投案，同日被刑事拘留，2019年8月27日被执行逮捕。现羁押于庆城县看守所。 被告人徐俊斐（曾用名徐强强），男，汉族，小学文化，农民。无党派。2012年6月14日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。2019年3月7日因涉嫌寻衅滋事罪被抓获后取保侯审。2019年10月29日被本院取保候审。 辩护人陈震，甘肃龙泽律师事务所律师。 被告人杜文祥，男，汉族，初中文化，农民。无党派，无前科。2019年7月26日因涉嫌寻衅滋事罪向庆城县公安局投案，同日被刑事拘留，2019年8月27日被执行逮捕。现羁押于庆城县看守所。 庆城县人民检察院以庆城检诉刑诉[2019]184号起诉书指控被告人徐宏潇、徐俊斐、杜文祥犯寻衅滋事罪一案，于2019年10月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。庆城县人民检察院指派检察员刘怡麟出庭支持公诉，被告人徐宏潇、徐俊斐、杜文祥及徐俊斐的辩护人陈震到庭参加诉讼。现已审理终结。 庆城县人民检察院指控，2017年11月27日凌晨1时许，庆城县马岭镇农民杜宏军（外逃）与被害人王万某等人在庆城县庆城镇北区“王者荣耀”KTV唱歌饮酒后，因琐事发生口角并进行厮打，被在场人员劝离后，杜宏军电话联系郑小波、徐宏潇、杜文祥、徐俊斐，窜至庆城县“鑫阳宾馆”门前，对王万某及同车乘坐的被害人王某、白某东进行拳打脚踢，致王万某轻伤二级。被告人徐宏潇、徐俊斐、杜文祥借故滋事，随意殴打他人，情节恶劣，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二十五条第一款之规定，共同构成寻衅滋事罪，应依法追究刑事责任。案发后，徐宏潇、杜文祥自动向公安机关投案，如实供述其主要犯罪事实，是自首，可予以从轻处罚。建议以寻衅滋事罪判处被告人徐宏潇、徐俊斐、杜文祥各有期徒刑一年六个月至二年。 被告人徐宏潇、徐俊斐、杜文祥对公诉机关指控其犯寻衅滋事罪的犯罪事实及罪名均不持异议。徐俊斐的辩护人认为，1.本案徐俊斐因同案犯杜宏军的纠集，故意对王万某实施报复伤害，并致王万某轻伤，其报复目的、打击对象明确，应以故意伤害罪定罪处罚；2.起诉书指控徐俊斐故意对王某进行拳打脚踢与在案证据证明的事实不符；3.本案因侦查机关在案件性质转化后，未及时告知徐俊斐，使徐俊斐丧失了投案自首的条件，应对徐俊斐以自首论处；4.在共同犯罪中，徐俊斐等三人起次要作用，是从犯，应予从轻处罚。 经审理查明，2017年11月27日凌晨1时许，庆城县马岭镇农民杜宏军（外逃）与朋友田改某、王某、白某东及被害人王万某在庆城县庆城镇北区“王者荣耀”KTV饮酒结束，杜宏军欲驾车回家，田改某劝阻时，王万某出言讥讽，二人因此发生口角，杜宏军击打王万某鼻部一拳，王万某抓伤杜宏军的脸部，后被在场人员劝开。之后，杜宏军电话联系庆城县马岭镇农民郑小波（在逃）与被告人徐宏潇、徐俊斐、杜文祥驾车窜至庆城县“鑫阳宾馆”门前路段，截停王某驾驶的车辆，杜宏军拉开车门，将王万某拉下车后，与徐宏潇、徐俊斐、杜文祥、郑小波共同对王万某进行拳打脚踢。期间，徐宏潇、杜文祥对王某、白某东进行拳打脚踢。期间，杜宏军勒令王某、白某东将王万某抬到杜文祥驾驶的车上，带至庆城镇封家洞村麻家暖泉附近，协商处理未果。2017年11月30日，经庆阳市人民医院诊断，王万某的伤情为鼻骨骨折、左侧上颌骨额突骨折、肋骨骨折、面部裂伤、外伤性头痛、左侧眶内壁骨折、窦性心动过缓。2018年6月6日，经庆阳市公安司法鉴定中心鉴定：王万某的鼻骨骨折、上颌骨额突骨折、肋骨骨折属轻伤二级。 2017年12月4日，杜宏军与王万某、王某自愿达成民事赔偿协议，赔偿王万某、王某医疗费等共计4500元。 上述事实，有公诉机关提交的，并经过质证、认证的下列证据在案佐证： 1.庆公（城）受案字[2017]1264号、[2018]611号受案登记表，庆公（城）立字[2018]569号立案决定书证实，本案因被害人王某报案，抓获徐俊斐而破获； 2.现场勘查笔录、指认作案现场笔录及拍照，辨认笔录及视频资料证实，2017年11月27日凌晨，在庆城县鑫阳宾馆门前对被害人王万某、王某等人实施殴打的人为杜宏军、徐宏潇、徐俊斐、杜文祥； 3.庆阳市人民医院住院病历、检查报告单，庆城县人民医院诊断报告单，鉴定委托书、（庆）公（庆）鉴（伤）字[2018]203号法医学人体损伤程度鉴定意见书证实，2017年11月30日，被害人王万某的伤情被庆阳市人民医院诊断为鼻骨骨折、左侧上颌骨额突骨折、肋骨骨折、面部裂伤、外伤性头痛、左侧眶内壁骨折。2018年6月6日，经庆城县公安司法鉴定中心鉴定，王万某的伤情属轻伤二级； 4.被害人王万某、王某、白某东的陈述，证人田改某、杜某涛、毛某伟、王苗某等人的证言，被告人徐宏潇、徐俊斐、杜文祥相互印证的供述证实，2017年11月27日凌晨1时许，杜宏军与王万某等人因琐事发生口角并相互厮打之后，杜宏军电话联系郑小波、徐宏潇、杜文祥、徐俊斐驾车前往庆城县“鑫阳宾馆”门前路段，对王万某及同车乘坐的王某、白某东拳打脚踢，致王万某轻伤二级； 5.调解协议书证实，2017年12月4日，杜宏军与王万某、王某达成民事调解协议，由杜宏军一次性赔偿王万某、王某医疗费等共计4500元； 6.户籍证明、到案经过、（2012）庆城刑初字第56号刑事判决书及执行通知书证实，徐宏潇（曾用名徐成龙、徐磊磊），男，汉族，农民。2012年6月14日因犯寻衅滋事罪被庆城县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑两年。2019年7月25日因涉嫌寻衅滋事罪向庆城县公安局投案。 被告人徐俊斐（曾用名徐强强），男，汉族，农民。2012年6月14日因犯寻衅滋事罪被庆城县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。2019年3月7日因涉嫌寻衅滋事罪被庆城县公安局抓获。 被告人杜文祥，男，汉族，农民。2019年7月26日因涉嫌寻衅滋事罪向庆城县公安局投案。 本院认为，被告人徐宏潇、徐俊斐、杜文祥受同案犯杜宏军的指使，借酒滋事、无事生非，随意殴打并致被害人王万某轻伤二级，其行为已触犯刑律，共同构成寻衅滋事罪。公诉机关对被告人徐宏潇、徐俊斐、杜文祥的犯罪指控，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，应予支持。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事案件适用法律若干问题的解释》第七条规定，实施寻衅滋事行为，同时符合寻衅滋事罪和故意伤害罪等罪的构成要件的，依照处罚较重的犯罪定罪处罚。杜宏军酒后纠集徐宏潇、徐俊斐、杜文祥等人借酒滋事，共同故意对被害人王万某、王某等人实施殴打，并致王万某轻伤的行为，同时构成了寻衅滋事罪和故意伤害罪，故应依照上述《解释》第七条之规定，以寻衅滋事罪定罪处罚。徐俊斐的辩护人关于本案构成故意伤害罪的辩护意见，于法不符，不予采纳。关于指控徐俊斐对王某实施殴打与在案证据证明事实不符的辩护意见，与审理查明的事实相符，予以采纳。在共同犯罪中，被告人徐宏潇、徐俊斐、杜文祥受同案犯杜宏军的召集、指使，共同殴打被害人，所起作用相对较小，属从犯，应依法予以从轻处罚。案发后，徐宏潇、杜文祥主动向公安机关投案，如实供述其所犯罪行，是自首，可予以从轻处罚。徐俊斐到案后，能够认罪悔罪，并自愿认罚，可酌情予以从轻处罚。其辩护人关于徐俊斐系从犯、认罪悔罪，应予从轻处罚的辩护意见，于法有据，予以采纳。关于徐俊斐构成自首的辩护意见，于法不符，不予采纳。公诉机关未依据刑法关于主、从犯的规定，正确区分各被告人及同案犯在共同犯罪中所起的作用，提出的量刑建议不当，不予采纳。经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第（一）项、第七条之规定，判决如下： 被告人徐宏潇犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2019年7月25日起至2020年4月24日止。） 被告人徐俊斐犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。） 被告人杜文祥犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2019年7月26日起至2020年4月25日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省庆阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  鲁晓平 审 判 员  雷普昌 人民陪审员  张小勇 二〇一九年十一月二十九日 法官 助理  邱红娟 书 记 员  安倩倩 附：与本案相关的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： （一）随意殴打他人，情节恶劣的； …… 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 …… 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 最高人民法院、最高人民检察院 《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条行为人为寻求刺激、发泄情绪、逞强耍横等，无事生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”。 …… 第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”： （一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的； …… 第七条实施寻衅滋事行为，同时符合寻衅滋事罪和故意杀人罪、故意伤害罪、故意毁坏财物罪、敲诈勒索罪、抢夺罪、抢劫罪等罪的构成要件的，依照处罚较重的犯罪定罪处罚。