青海省湟中县人民法院   刑事判决书   （2019）青0122刑初239号   公诉机关湟中县人民检察院。   被告人沈生芸，群众，公民身份号码×××，住青海省西宁市，户籍所在地：青海省西宁市。   辩护人王瑶，青海辉湟律师事务所律师。   被告人庞飞鹏，中共党员，中国石化销售有限公司青海石油分公司上新庄加油站负责人，公民身份号码×××，住青海省西宁市，户籍所在地：河南省三门峡市。   辩护人黄震，青海晨雨阳律师事务所律师。   被告人阿维福，群众，公民身份号码×××，住青海省西宁市，户籍所在地：青海省西宁市。   辩护人李钏福，青海启晨律师事务所律师。   湟中县人民检察院以湟检公诉刑诉〔2019〕238号起诉书，指控被告人沈生芸、庞飞鹏、阿维福犯虚开增值税专用发票罪，于2019年9月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年10月23日公开开庭审理了本案，湟中县人民检察院指派检察员李广兴出庭支持公诉，被告人沈生芸、庞飞鹏、阿维福及辩护人王瑶、黄震、李钏福到庭参加诉讼。现已审理终结。   庭审中，三被告人及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、罪名均不持异议。   三被告人的辩护人均提出，三被告人虚开增值税专用发票的行为并未造成税款被抵扣的实际危害结果，应对三人从轻处罚的意见；   被告人沈生芸、庞飞鹏的辩护人均再提出，涉案增值税专用发票被虚开的结果，系三被告人共同造成，应以共同犯罪论，但二被告人在该共同犯罪中，仅起了辅助及帮助的次要作用，均应从轻处罚的意见；   被告人沈生芸的辩护人又提出，综合被告人在本案中具有自首等情节，应对其依法适用缓刑的意见；   而被告人阿维福的辩护人提出，本案增值税专用发票被虚开的结果虽系三被告人造成，但三人在事前并未同谋，不应以共同犯罪论，且被告人阿维福在案发后已主动补缴税款，应从轻处罚的意见。   经审理查明：2018年3月，被告人阿维福经营的中油兴青（大连）石油化工有限公司与青海汇嘉建筑工程有限公司（以下简称汇嘉公司）签订柴油供应合同。   同年4月，被告人阿维福在无法向汇嘉公司提供增值税专用发票的情况下，联系被告人庞飞鹏帮助其开具该发票。遂即，被告人庞飞鹏又与被告人沈生芸联系，并明确被告人沈生芸能够开具该发票后，被告人庞飞鹏经再与被告人阿维福联系并商议，以9.12万元的好处费，帮助其开具该发票。   次月23日至28日间，被告人沈生芸持被告人庞飞鹏以汇嘉公司名义办理的加油卡，采用油卡分离的方法，产生交易记录。   随后，被告人庞飞鹏利用该交易记录，帮助被告人阿维福开具价税合计96.3148万元的增值税专用发票二张。   当月，汇嘉公司持该发票，经国家税务总局西宁经济技术开发区南川工业园区税务局认证，实际抵扣税额13.2848万元。   案发后，被告人沈生芸、庞飞鹏上交违法所得共计9.12万元；被告人阿维福补交税款11.49万元。   另查明，2018年6月11日，被告人沈生芸因涉嫌诈骗，被湟源县公安局立案调查时，主动供述侦查机关尚未掌握的虚开增值税发票的犯罪事实。   证实上述事实的证据有受案登记表及到案经过；证人张×、徐×、李×1、李×2的证言；企业基本注册信息查询单；柴油供应合同；开卡信息、充值记录、油卡交易明细、开票申请书；增值税专用发票；银行卡交易明细；国家税务总局西宁经济技术开发区南川工业园区税务局增值税纳税申报表、认证结果及证明；扣押决定书及扣押清单；补交税款证明；户籍证明；三被告人供述。以上证据经当庭举证、质证，各证据间能够相互印证，足以证实三被告人虚开增值税专用发票的事实。上列证据为本案的定罪、量刑依据。   本院认为，被告人沈生芸、庞飞鹏、阿维福违反国家对增值税专用发票的管理制度，虚开增值税专用发票，且虚开的税款数额较大，其行为均已构成虚开增值税专用发票罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立；   三辩护人均提出，税款未被实际抵扣的意见，控方在庭审中出具的国家税务总局西宁经济技术开发区南川工业园区税务局增值税纳税申报表、认证结果、证明及被告人阿维福的供述，均能印证汇嘉公司已于2018年5月持该虚开的增值税发票抵扣税款的事实，故该辩护意见与庭审查明的事实相悖，本院不予支持；被告人沈生芸、庞飞鹏的辩护人提出，二被告人在共同犯罪中系从犯的意见，经查，本案中增值税专用发票的虚开虽系三被告人所致，但纵观全案，三被告人在实施犯罪前，未共同预谋，仅为两两合意，不具备共同犯罪的构成要件，不应以共同犯罪论，且三被告人在犯罪中作用相当，故该意见本院不予支持，被告人阿维福的辩护人提出本案不应以共同犯罪论的意见，本院予以支持；被告人沈生芸在侦查机关调查其他案件时，主动供述侦查机关尚未掌握的虚开增值税发票的犯罪事实，系自首，依法从轻处罚；被告人庞飞鹏、阿维福归案后，能如实供述所犯罪行，认罪态度较好，均予以从轻处罚；案发后，被告人沈生芸、庞飞鹏主动上交全部违法所得且被告人阿维福积极补交税款，均酌情予以从轻处罚。结合本案的犯罪事实、性质及情节，且三被告人在案发后，积极认罪、悔罪，并挽回了国家的经济损失，对三被告人判处缓刑对其所居住的社区无重大不良影响，既能起到良好的社会警示和教育作用，也符合缓刑的适用条件，决定对三被告人依法适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：   一、被告人沈生芸犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币三万元；   （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已交纳）   被告人庞飞鹏犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元；   （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已交纳）   被告人阿维福犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元；   （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已交纳）   二、违法所得9.12万元，予以没收，上缴国库。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向青海省西宁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。   审 判 长 张 永 寿   审 判 员 索南扎西   人民陪审员 王  旦     二〇一九年十一月二十五日   书 记 员 刘 满 财   审理本案所依据的法律条款（摘要）   《中华人民共和国刑法》   第二百零五条虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。   ……   虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票，是指有为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开行为之一的。   第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   第六十七条……   犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。   第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：   （一）犯罪情节较轻；   （二）有悔罪表现；   （三）没有再犯罪的危险；   （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。   ……   第七十三条……   有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。   缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。