广西壮族自治区柳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂02民终4286号 上诉人（原审被告）：王志明，男，1965年8月8日出生，汉族，住广西壮族自治区柳州市柳南区。 委托诉讼代理人：刘丽华，柳州市恒益法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：柳州市东南汽车配件有限责任公司，住所地广西壮族自治区柳州市石烂路21号。统一社会信用代码：914502001985961288B。 法定代表人姓名：谢党恩，执行董事。 委托诉讼代理人：赵为，广西华震律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡斌，广西华震律师事务所律师。 上诉人王志明因与被上诉人柳州市东南汽车配件有限责任公司（以下简称东南汽配公司）劳动争议一案，不服广西壮族自治区柳州市柳南区人民法院（2019）桂0204民初283号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人王志明及其委托诉讼代理人刘丽华，被上诉人东南汽配公司的委托诉讼代理人赵为、胡斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王志明上诉请求：1.维持一审判决第一项；2.撤销二审第二、三项;3.被上诉人赔偿上诉人2005年1月至2018年10月期间的失业保险待遇损失56448元；4.被上诉人支付上诉人2008年8月到2018年10月期间的带薪年休假工资21945元；5.被上诉人承担本案诉讼费用。 事实与理由：上诉人于2006年8月1日进入被上诉人处工作。被上诉人与上诉人签订过劳动合同（合同期限：2015年8月1日到2017年7月31日，2017年8月1日签定有一份无限期劳动合同）。上诉人一直在焊工工作岗位上工作。上诉人平均每月工资为3729元。因被上诉人没有依法为上诉人缴纳社会保险且长期拖欠上诉人的工资，故2018年10月9日上诉人以此为由用书面方式通过EMS递交了辞职书。上诉人为维护自己的合法权益不受侵害，特提起劳动仲裁。柳州市劳动人事争议仲裁委员会裁决后，被上诉人不服提起一审诉讼。现在上诉人不服一审判决，认为被上诉人应当支付经济补偿金和失业保险给上诉人。为此提起上诉，恳请二审法院依法判决。 东南汽配公司辩称，1.上诉人属于主动辞职，其主张被迫解除劳动合同的情形不成立，依法不应当享受失业保险待遇损失；2.上诉人主张的应休未休年假工资该工资不属于劳动报酬的范畴，不适用劳动报酬的特殊时效，被上诉人在劳动仲裁一审阶段均提出了时效抗辩，所以已经超过诉讼时效期间的应休未休年休假工资不应当得到支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求没有法律依据，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。 东南汽配公司向一审法院起诉请求：1.判决东南汽配公司无须向王志明赔偿失业保险待遇损失56448元；2.判决东南汽配公司无须向王志明支付带薪年休假工资21945元；3.本案诉讼费由王志明承担。 一审法院认定事实：东南汽配公司系有限责任公司（自然人投资或控股）于1993年7月26日成立。王志明系城镇户口。东南汽配公司与王志明于2006年8月1日至2018年10月9日期间存在劳动关系。王志明于2018年10月9日向东南汽配公司邮寄辞职书，以东南汽配公司没有依法为其缴纳社会保险且长期拖欠工资为由提出辞职，东南汽配公司已签收，但东南汽配公司不认可王志明提出的辞职理由。 东南汽配公司为王志明缴纳2015年8月至2015年12月的失业保险费，对于2016年1月至2018年10月期间的失业保险费，除2016年6月已缴纳之外，其余月份均显示欠缴。 王志明向柳州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：1.确认申请人与被申请人于2005年1月3日至2018年10月9日期间存在劳动关系；2.被申请人向申请人支付解除劳动合同关系经济补偿金52206元；3.被申请人赔偿申请人2005年1月至2018年10月失业保险待遇损失59136元；4.被申请人支付申请人2018年8月、9月、10月工资9000元；5.被申请人支付申请人2008年8月至2018年10月期间的带薪年休假工资56578元。 柳州市劳动人事争议仲裁委员会作出柳劳人仲字（2018）第1684-1号仲裁裁决书，对王志明申请以下部分作出非终局裁决：一、确认申请人与被申请人2006年8月1日至2018年10月9日期间存在劳动关系；二、自本裁决生效之日起五日内，被申请人一次性赔偿申请人失业保险待遇损失56448元；三、自本裁决生效之日起五日内，被申请人一次性赔偿申请人2008年8月至2018年10月9日期间带薪年休假工资21945元；四、申请人要求被申请人支付解除劳动合同经济补偿金的仲裁请求，不予支持。对于申请人的其他仲裁申请，仲裁委以终局裁决项作出（2018）第1684-2号仲裁裁决书。东南汽配公司对（2018）第1684-1号仲裁裁决书不服，向一审法院提起诉讼。 庭审中，东南汽配公司表示对其未在本案中提起的诉讼请求的其他仲裁裁决项，没有异议。王志明表示对仲裁裁决项均没有异议。关于经济补偿，仲裁委认为东南汽配公司为劳动者参加有各项社会保险，虽公司存在欠缴的情形，但对于欠缴的社会保险费劳动者可以通过要求公司补缴或向劳动保障监察部门投诉，由行政部门强制征缴的方式实现，在此情况下，劳动者以公司没有依法缴纳社会保险费为由提出解除劳动关系要求公司支付解除劳动关系合同经济补偿缺乏依据。从双方对于工资发放的时间陈述看，公司原发放工资的时间为当月工资次月发，劳动者认可在2016年1月起，公司发放工资的时间为间隔一个月或间隔二、三个月发放，劳动者对上述发放模式未提出异议。劳动者在申请劳动仲裁时，未到发放2018年9、10月工资的时间，故以长期拖欠工资为由要求支付解除劳动关系经济补偿没有依据，不予支持。 一审法院认为，关于失业保险待遇损失。非因本人意愿中断就业的，可以领取失业保险金。劳动者以公司拖欠工资及欠缴社会保险费为由，向公司提出辞职，并向仲裁委员会要求公司支付解除劳动关系赔偿金。仲裁委员会作出仲裁裁决书，裁决对该项申请不予支持，并认为对于欠缴的社会保险费劳动者可以要求公司补缴或向劳动保障监察部门投诉，由行政部门强制征缴的方式实现，以及劳动者在申请劳动仲裁时，未到发放2018年9、10月工资的时间，故劳动者以公司没有依法缴纳社会保险费、长期拖欠工资为由提出解除劳动关系要求公司支付解除劳动关系合同经济补偿缺乏依据。劳动者对解除劳动关系经济补偿金的裁决没有异议。本案中，劳动者向公司提出辞职，系劳动者主动辞职，现未能举证证实其为非本人意愿被迫辞职，故该院认为其系因本人意愿中断就业，故不符合领取失业保险待遇的条件，即不存在失业保险待遇损失。故对劳动者的该项请求不予支持。 关于带薪年休假工资。未休年休假所适用的仲裁时效为1年。公司未能举证劳动者已实际享受带薪年休假或支付带薪年休假工资，故需向劳动者支付带薪年休假工资。劳动者带薪年休假从2008年开始均从1月1日起计算，王志明于2018年10月12日向柳州市劳动人事争议仲裁委员会提出申请，则王志明可主张2017年1月1日至2018年10月9日的未休年休假工资。2017年1月1日至2017年12月31日间可享受的带薪年休假为10天，2018年1月1日至2018年10月9日间可享受的带薪年休假为7天（10天÷365日×281日=7.69天）。故东南汽配公司应向王志明支付未休带薪年休假工资共计5829元（3729元/月÷21.75天×17天×200%）。 对于案涉其他仲裁项，双方没有异议，该院予以确认。 据此，依照《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《失业保险条例》第十四条，《失业保险金申领发放办法》第四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，一审法院判决：一、确认东南汽配公司与王志明王志明于2006年8月1日至2018年10月9日存在劳动关系；二、东南汽配公司向王志明王志明支付带薪年休假工资5829元；三、东南汽配公司无需向王志明王志明支付失业保险待遇损失；四、东南汽配公司无需向王志明王志明支付解除劳动关系经济补偿金。案件受理费10元（东南汽配公司已预交），由东南汽配公司负担。 二审中，各方当事人均未提交新证据，亦对一审法院查明的事实没有异议，本院依法予以确认。 本院认为,综合诉辩各方的意见，本案的争议焦点为：一、上诉人要求被上诉人赔偿2006年8月1日至2018年10月期间的失业保险待遇损失56448元是否有事实和法律依据；二、上诉人要求被上诉人支付2008年8月至2018年10月期间的带薪年休假工资56578元是否有事实和法律依据。 对于第一个争议焦点，本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，用人单位存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条所列举的情形，劳动者并以此为由提出辞职，用人单位应向劳动者支付解除劳动合同经济补偿。本案中，双方当事人对一审法院认定的王志明以东南汽配公司没有依法为其缴纳社会保险且长期拖欠工资为由向东南汽配公司提出辞职均未提出异议，本院对此予以确认。王志明以此依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二项、第三项及第四十六条第一项主张东南汽配公司向其支付解除劳动合同经济补偿。王志明的上述主张是否成立，则应当审查东南汽配公司是否存在没有依法为其缴纳社会保险且长期拖欠工资的情形。 对于缴纳社会保险的问题，东南汽配公司为王志明参加了各项社会保险，仅存在欠缴社会保险费的情形，对于东南汽配公司的欠缴行为，王志明可以要求东南汽配公司补缴，或者向劳动监察部门投诉，由行政部门强制征缴的方式实现，且王志明没有证据证明其社保账户存在不能补缴或单位已明确拒绝补缴的情形，故东南汽配公司并不存在没有依法为王志明缴纳社会保险的情形。对于东南汽配公司是否存在长期拖欠工资的问题，根据王志明提交的工资明细表显示的工资发放时间，东南汽配公司的工资发放惯例为本月工资下月或者间隔二、三个月发放，对这一工资发放模式，王志明未提出过异议。而王志明提出辞职时，2018年9、10月份的工资尚未到发放的时间，本院认定东南汽配公司并不存在长期拖欠王志明工资的情形。因此，王志明提出辞职时主张东南汽配公司存在没有依法为其缴纳社会保险及长期拖欠工资的情形均不存在，则王志明以不存在的理由提出辞职并要求东南汽配公司支付解除劳动合同经济补偿的主张无事实及法律依据，一审法院对此认定正确。 《失业保险条例》第十四条规定：“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：……（二）非因本人意愿中断就业的：……”本案中，王志明主张其提出辞职系因东南汽配公司没有依法为其缴纳社会保险且长期拖欠工资，其为被迫提出辞职，应当认定为非因本人意愿中断就业，根据上述规定符合领取失业保险金的条件，因东南汽配公司未依法缴纳失业保险，故东南汽配公司应当向其支付失业保险待遇损失。但如前所述，东南汽配公司并不存在没有依法为其缴纳社会保险及长期拖欠工资的情形，故王志明以此提出辞职并不属于非因本人意愿中断就业的情形，不符合领取失业保险金的条件。因此，王志明的主张的失业保险待遇损失无事实及法律依据，本院不予支持。一审法院对此认定正确，本院予以维持。 对于第二个争议焦点，本院认为，劳动者主张带薪年休假工资，应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定的一年仲裁时效。根据《职工带薪年休假》第五条的规定，单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假一般不跨年度安排。东南汽配公司未能举证证明王志明已实际享受带薪年休假或支付带薪年休假工资，故需向王志明支付带薪年休假工资。王志明于2018年10月12日向柳州市劳动人事争议仲裁委员会提出申请，则王志明可主张2017年1月1日至2018年10月9日的未休年休假工资。2017年1月1日至2017年12月31日间可享受的带薪年休假为10天，2018年1月1日至2018年10月9日间可享受的带薪年休假为7天（10天÷365日×281日=7.69天）。故东南汽配公司应向王志明支付未休带薪年休假工资共计5829元（3729元/月÷21.75天×17天×200%）。王志明上诉主张东南汽配公司应支付2008年8月至2018年10月期间的带薪年休假工资56578元缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审法院的认定正确，本院予以维持。 综上所述，王志明的上诉请求不成立，本院依法予以驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元（王志明已预交），由王志明负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 朱文泉 审 判 员 张 邕 审 判 员 段 静 二〇一九年十一月四日 代书记员 邱方力