浙江省象山县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0225民初3355号 原告（反诉被告）：宁波市北仑区信恩模具厂，住所地宁波市北仑区大碶街道道口南路8号，统一社会信用代码92330206MA2EKL0U5L。 负责人：孙成志，该厂厂长。 委托诉讼代理人：王天，浙江金道（宁波）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杜慧恩，女，该厂厂部经理。 被告（反诉原告）：象山学仕五金有限公司，住所地象山县西周镇环城北路18号，统一社会信用代码91330225062922414P。 法定代表人：夏美珠，该公司总经理。 委托诉讼代理人：黄永顺，浙江华宁律师事务所律师。 被告：虞学军，男，1970年9月9日出生，汉族，住象山县。 被告：夏美珠，女，1975年8月19日出生，汉族，住象山县。 委托诉讼代理人：黄永顺，浙江华宁律师事务所律师。 原告（反诉被告）宁波市北仑区信恩模具厂（以下简称信恩模具）与被告（反诉原告）象山学仕五金有限公司（以下简称学仕五金）、被告虞学军、被告夏美珠定作合同纠纷一案，宁波市北仑区人民法院于2019年2月28日立案，并于2019年4月15日移送本院审查处理。本院于2019年5月5日立案。被告（反诉原告）学仕五金于2019年5月20日提起反诉，本院经审查予以合并审理。并依法适用简易程序，于2019年6月5日、6月21日、8月19日公开开庭进行了审理。因案情复杂，本院于2019年9月13日裁定转为普通程序，并依法组成合议庭，于2019年10月21日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）信恩模具的委托诉讼代理人王天、杜慧恩，被告（反诉原告）学仕五金的法定代表人夏美珠及其委托诉讼代理人黄永顺、被告虞学军、被告夏美珠及其委托诉讼代理人黄永顺到庭参加诉讼。审理中，原、被告申请庭外和解35天，本院予以准许。本案现已审理终结。 原告信恩模具向本院提出诉讼请求：1.被告学仕五金支付原告欠付货款761084.5元，并以761084.5元为基数按照同期人民银行贷款利率支付原告自2018年12月31日起至实际履行结束之日止的利息损失11416.26元（暂算至2019年3月31日），共计772500.77元；被告虞学军、夏美珠对被告学仕五金的上述欠款承担连带支付责任；3.本案诉讼费、保全费由各被告承担。原告信恩模具变更诉讼请求为：被告学仕五金支付原告欠付货款1016145元（已发货已开票717030.1元，已发货未开票95295.55元，已下单和合理库存未开票未提货203819.57元），并以847325.65元为基数按照同期人民银行贷款利率1.5倍支付原告自2018年12月31日起至实际履行之日止的利息损失33075元（暂算至2019年5月31日），共计1346900元。但原告未按规定预交增加诉讼请求的案件受理费。事实与理由：原告信恩模具与被告学仕五金一直有业务往来，原告根据被告学仕五金的要求定做产品，产品完成后原告按照被告学仕五金的指示将定做产品发往被告学仕五金指定的收货单位江苏骆氏减震件有限公司（以下简称江苏骆氏），付款方式为发货后60天结清。自2018年6月10日起，被告学仕五金没有按照以往的付款方式按时付款。2018年11月，被告虞学军以学仕五金总经理兼特殊的个人身份向原告作出承诺书一份，承认已开票欠付货款金额并明确列出还款计划。截止2019年5月31日，被告学仕五金共欠原告货款及应付利息合计1346900元。被告学仕五金为一人有限责任公司，被告夏美珠的家庭财产没有独立于被告学仕五金且存在公司人格混同情况，被告虞学军、夏美珠应对被告学仕五金的欠款承担连带付款责任。双方对欠款协商未果，故原告诉至法院，望判如所请。 原告为证明其诉称事实，向本院提供如下证据佐证：1.增值税发票18份、对账明细1份、送货单55份、微信聊天记录21页，证明原告与被告学仕五金存在定作合同关系，经过对账，已开票已发货金额717030.1元，已发货未开票金额95295.55元，已下单库存金额203819.57元，累计金额1016145元；2.承诺函及聊天记录，证明被告学仕五金总经理虞学军承认已开票未付款金额并承诺分期还款，同时因被告虞学军的特殊身份应承担连带付款的事实；3.工商登记信息一份，证明被告学仕五金是一人有限公司，公司的财务与被告夏美珠家庭财产混同，被告夏美珠应承担连带还款责任；4.催讨函2份、微信聊天记录3份，证明原告向三被告催讨欠款始终未果的事实；5.证据材料举证情况说明（一），第一部分聊天记录其中被告学仕五金法定代表人夏美珠与原告经理杜慧恩在微信聊天中的对账，证明被告学仕五金欠付原告已发货已开票货款金额为717030.1元；第二、三部分聊天记录，证明被告学仕五金欠付原告已发货未开票金额为80272.41元；已下单库存金额为203819.57元。总计款项为1001122.08元；6.证据材料举证情况说明（二），证明本案原告根据双方的二次交货确认表积极履行定作合同的交货义务，没有被告学仕五金所辩称的原告延迟交货，或不交货的事实；7.证据材料举证情况说明（三），证明本案被告虞学军、夏美珠应当承担连带付款责任的事实。 被告学仕五金提出答辩并向本院提出反诉请求：1.反诉被告信恩模具向反诉原告学仕五金赔偿因反诉被告违约行为导致反诉原告遭受的经济损失2694720元；2.反诉被告归还反诉原告合同约定的生产模具一套32付（模具价值1200000元）；3.本案反诉费用由反诉被告承担。答辩及反诉的事实与理由：原、被告于2018年1月1日签订《外协采购主合同》一份，反诉被告信恩模具按照反诉原告学仕五金提供的有关图纸、技术、协议等生产加工产品，并按反诉原告下达的《采购订单》将产品运输至反诉原告指定的第三方江苏骆氏交货。合同签订初期，反诉被告尚能按照合同约定及时送货，反诉原告也按约支付货款。自2018年4月始，反诉被告经常出现延期交货甚至不交货的严重合同违约行为，给反诉原告造成直接经济损失2694720元，反诉原告有权要求反诉被告信恩模具赔偿。现合同履行期已届满已无继续履行必要，反诉原告要求反诉被告按合同约定归还约定模具一套。被告学仕五金对于已发货已开票的717030.1元予以认可，已发货未开票金额认可10000元，已下单和合理库存未开票未提货金额不予认可，认为即使有库存，也应由原告信恩模具自行承担。被告虞学军只是被告学仕五金的员工，于2016年4月8日与被告夏美珠已协议离婚，无权代表公司进行结算。 被告（反诉原告）学仕五金为证明其答辩及反诉事实向本院提供如下证据佐证：1.外协采购主合同及附件，证明原告与被告学仕五金签订合同约定相关权利义务；2.原告确认的交货期一组，证明原告未按期发货已构成违约的事实；3.送货单一组，证明原告未按合同约定的时间、数量向江苏骆氏公司发货；4.告知函、律师函各一份，证明原告逾期交货对被告学仕五金和第三方造成较大损失的事实；5.协议及收据，证明因原告违约对被告学仕五金造成较大损失的情况；6.银行结算单业务申请书，证明被告学仕五金要求返还的模具费价款等事实；7.交货单、采购计划单证据汇总记录，证明原告交货延期情况；8.原告已发货未开票金额的审核，证明被告对原告提交的证据进行备注。 被告虞学军答辩称，其向原告信恩模具出具的不是承诺书，只是代表公司写了付款意向，没有承诺的意思，本被告不承担连带责任。 被告夏美珠答辩称，本被告没有支付原告价款，其仅是公司法定代表人，不同意承担连带责任。 针对被告学仕五金的反诉请求，原告信恩模具答辩称：1.关于延期交货问题，在微信聊天记录中有记载不存在延期交货，但是被告学仕五金没有提供证据，是被告学仕五金为了压低价格，故意不向江苏骆氏交货；2.关于质量问题，被告学仕五金与江苏骆氏之间存在纠纷，被告学仕五金没有提供证据，赔偿真伪存在合理怀疑；3.根据被告学仕五金提交的核算表，其中只有12项由原告提供，外部客户损失表中，38项客户损失只有7项跟原告有关联，但原告不清楚这些货是何时发货，可能是被告学仕五金委托其他单位加工；4.对于模具31付予以认可，也同意返还被告学仕五金。请求驳回被告的反诉请求。 原告信恩模具为证明其反诉答辩向本院提供聊天记录22页，证明因被告学仕五金镶件延误、模具修正、收件人信息变更等原因导致原告产生大量人力和资源消耗，双方对发货时间确认一致，原告并未延期和不交货以及由于江苏骆氏与被告学仕五金经营之间纠纷问题导致被告学仕五金不支付原告加工费的事实。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 本院经审理认定如下事实： 2018年1月1日，以原告信恩模具为乙方、被告学仕五金为甲方签订《外协采购主合同》一份，约定：本合同项下产品是指甲方向乙方采购的按甲方有关图纸、技术协议等要求加工或生产的零部件；合同中的《采购订单》是甲方向乙方发出的书面契约性文件，旨在规定零部件名称、规格型号、单价、数量、交货日期、交货地点等，未经甲方同意不得变更；本合同项下产品的交货，在甲方下达《采购订单》后，由乙方按《采购订单》约定的时间送到指定的交货地点；乙方应按照甲方提供的相关合同零部件技术文件所列的标准供货，已经发到甲方的不合格的合同零部件，乙方负责在规定时间内进行产品更换并承担由此产生的费用以及赔偿已经或者可能会对甲方造成的直接经济损失；乙方以双方核对无误的可开票数量，开具对应的增值税发票并在当月18号前提交给甲方。甲方按照月结30天的方式进行排款，货款结算以银行承兑汇票（贴息）、支票或电汇方式支付；甲方逾期付款的，经乙方书面通知后，甲方在三个月内仍未支付的，则乙方有权解除合同并追偿欠款；甲方需向乙方支付逾期利息，利率按照同期银行贷款利率计算；以及其他权利义务内容等。 合同签订后，原告按约生产定作产品并发往被告学仕五金指定的收货单位江苏骆氏。2018年12月19日，被告虞学军向原告出具字据一份，载明“信恩市场件：付款方向（准对18年未付大约七十万）时间12月底前付20万余款19年1月开始每月不少于10万虞学军2018.12.19”。原告于2019年1月5日致被告学仕五金《合作停止函》，要求被告学仕五金在2019年1月7日结清所有货款计717030.10元，若仍未在此日期付清货款，将视同被告学仕五金放弃所有模具以及所属产品归属权。并于2019年1月10日发函江苏骆氏，请求江苏骆氏暂停支付被告学仕五金的货款。2019年1月26日，原告经理杜慧恩向被告夏美珠微信留言“至目前为止，以上是你们应付款明细，共有两笔，一笔到期应付款717030.10元；另外一笔已发货未开票应收款44054.41元，两笔款子合计761084.51元”。被告夏美珠未提出异议。 2018年10月31日，江苏骆氏向被告学仕五金出具律师函一份，通知被告学仕五金严格按照双方于2018年10月23日签订的《会议纪要》执行及严格按照江苏骆氏的订单履行交货义务。2019年3月21日，被告学仕五金与江苏骆氏达成协议，约定因被告学仕五金没有按期交付，导致江苏骆氏损失3516076.2元，经双方协商，被告学仕五金同意支付江苏骆氏损失赔偿款2694720元。 另查明，被告学仕五金向江苏骆氏供货的生产商有两家，分别是原告信恩模具和宁波市北仑诚信工贸有限公司。被告学仕五金是被告夏美珠开办的一人有限责任公司。 再查明，原、被告及江苏骆氏建立微信朋友圈，原告与被告学仕五金关于产品的生产、交货等事宜通过微信交流、沟通。被告学仕五金对江苏骆氏的赔款事宜未书面告知原告。 本院认为：原告与被告学仕五金签订的《外协采购主合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律的强制性规定，应认定为合法有效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。被告学仕五金认可已发货已开票价款717030.10元，对原告要求被告学仕五金支付该价款的请求，本院予以支持。关于原告要求被告学仕五金支付已发货未开票订单货款95295.55元，被告学仕五金在庭审中只认可10000元，原告也认可其中的15023.14元为已开票金额，双方对该金额存在争议。本院认为原告经理杜慧恩在2019年1月26日与被告夏美珠微信聊天中告知被告学仕五金尚欠原告已发货未开票价款44054.41元。庭审时告知原告与被告学仕五金已发货未开票价款44054.41元有异议的，应提供相应的证据，但双方均未提供证据。结合原告提供的送货单，本院对被告学仕五金尚欠原告已发货未开票价款44054.41元予以认定。对原告要求被告学仕五金支付该价款的请求，本院予以支持。关于原告要求被告学仕五金支付已下单和合理库存未开票未提货价款203819.57元，因原告未在规定时间内预交增加诉讼请求部分的诉讼费，对该请求按撤诉处理。被告虞学军是被告学仕五金的经理，其在2018年12月19日向原告出具的字据中，未载明其是保证人身份向原告承诺还款事项，应认定是职务行为，故对于原告要求被告虞学军承担连带责任的诉求，不院不予支持。被告学仕五金是一家自然人独资的有限责任公司，根据《公司法》第六十三条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。被告夏美珠是被告学仕五金的唯一股东，其未能提供证据证明被告学仕五金的财产独立于其个人财产，应承担举证不能的不利后果，且在与原告信恩模具之前的结算中，被告夏美珠亦有通过个人账户支付原告款项的情形，据此，对于原告要求被告夏美珠承担连带责任的请求，本院予以支持。原告于2019年1月26日要求被告学仕五金支付两笔款项计761084.51元，被告学仕五金仍未支付。逾期利息可按《外协采购主合同》约定的月结30天计算即2019年2月25日起计算。被告学仕五金虽提供其与江苏骆氏的《协议书》一份，但被告学仕五金未将赔偿事宜书面通知原告，且被告学仕五金向江苏骆氏供货的生产商有两家，不能认定延迟交货及产品质量问题只发生在原告，被告学仕五金对反诉请求未提供相应的证据，对被告学仕五金要求原告赔偿其经济损失2694720元的反诉诉请，本院不予支持。被告学仕五金反诉要求原告信恩模具返还生产模具一套32付，原告认可只有31付，被告学仕五金在庭审中也认可31付，本院予以确认并支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百五十一条、第二百六十三条和《中华人民共和国公司法》第六十三条之规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）象山学仕五金有限公司于本判决生产后三十日内支付原告（反诉被告）宁波市北仑区信恩模具厂价款761084.51元，并支付资金占用期间的利息损失（以761084.51元为基数按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率自2019年2月25日起计算至2019年8月19日和按全国银行业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月20日起计算至实际履行之日止）； 二、被告夏美珠对第一项款项承担连带清偿责任； 三、原告（反诉被告）宁波市北仑区信恩模具厂于本判决生效后三十日内返还被告（反诉原告）象山学仕五金有限公司模具31付； 四、驳回原告（反诉被告）宁波市北仑区信恩模具厂的其他诉讼请求； 五、驳回被告（反诉原告）象山学仕五金有限公司的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉受理费11525元，保全费4395元，由被告象山学仕五金有限公司负担，被告夏美珠承担连带清偿责任；反诉受理费18978.5元，由反诉被告宁波市北仑区信恩模具厂负担7800元，反诉原告象山学仕五金有限公司负担11178.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 长  戴金元 人民陪审员  王赛芳 人民陪审员  杨凤斐 二〇一九年十一月二十二日 法官助理王旭 代书 记员  马秋艺