湖南省郴州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘10民终4092号 上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司深圳市龙城支公司。 负责人：刘朝晖，该公司总经理。 委托诉讼代理人：肖子浩，男，该公司法务专员。 委托诉讼代理人：刘金辉，湖南澧滨律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘裕鑫，男，2015年11月23日出生。 法定代理人：刘武（刘裕鑫之父）。 被上诉人（原审被告）：许时检，男，1970年4月30日出生。 委托诉讼代理人：邓基付（许时检之女婿）。 上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司深圳市龙城支公司（以下简称太平洋保险龙城支公司）与被上诉人刘裕鑫、许时检机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省永兴县人民法院（2019）湘1023民初1390号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月12日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 太平洋保险龙城支公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或者将本案发回重审，争议金额50,724元；2.上诉费由刘裕鑫、许时检负担。事实和理由：1、一审法院未将传票和开庭时间告知太平洋保险龙城支公司，在太平洋保险龙城支公司未参加本案诉讼的情况下，一审缺席审判程序错误；2、根据交强险及商业保险条款的约定，太平洋保险龙城支公司不应承担非医保部分10%的医疗费及鉴定费；3、刘裕鑫提供的房产营业执照等证据不能证明其在城镇居住的情况，一审按照城镇居民标准计算刘裕鑫残疾赔偿金错误。 刘裕鑫辩称，一审传票已经送达太平洋保险龙城支公司，且太平洋保险龙城支公司已经签收。刘裕鑫就读于郴州市政府机关幼儿园，可以证明刘裕鑫在城镇生活，应当按照城镇居民标准计算伤残赔偿金，刘裕鑫住院期间是由刘裕鑫之母和外婆护理，一审判决认定事实清楚，请求维持原判。 许时检辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。医疗费和鉴定费应当由太平洋保险龙城支公司负担。 刘裕鑫向一审法院起诉请求：1、判令许时检赔偿刘裕鑫残疾赔偿金、精神抚慰金、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、康复治疗费、治疗费、残疾生活辅助费、鉴定费等合计107,617.1元；2、判令太平洋保险龙城支公司在交强险和商业三者险保险范围内承担责任；3、本案诉讼费用由许时检、太平洋保险龙城支公司负担。 一审法院认定事实：2019年2月6日，许时检驾驶粤BF15099小型轿车由永兴县金龟镇唐屋村方向驶往永兴县金龟镇唐屋村十七组方向，14时30分，当车行至永兴县金龟镇唐屋村十七组路段，许时检驾驶车辆将在前方道路上行走的行人刘裕鑫撞倒，造成刘裕鑫受伤、粤BF15099小型轿车受损的道路交通事故。2019年2月22日，永兴县公安局交通警察大队作出永公交认字（2019）第068号《道路交通事故认定书》，认定驾驶人许时检驾驶车辆上道路行驶，忽视行车安全，遇行人在道路上通行时未避让，其行为是造成此事故发生的直接原因，应负此事故的全部责任；行人刘裕鑫无交通违法行为，不负此事故责任。事故发生后，刘裕鑫被送入永兴县人民医院治疗，花费医疗费1734.14元，经诊断为：1、右肱骨开放性骨折；2、右侧多发肋骨骨折；3、右肺挫伤；4、右侧血气胸；5、腹部脏器损伤待排；6、软组织挫伤。出院医嘱：上级医院继续治疗。同日，刘裕鑫被转往郴州市第一人民医院住院治疗19天，花费医疗费26,450.56元，经诊断为：1、右侧肱骨近端骨折（开放性）；2、创伤性窒息；3、右侧多发肋骨骨折；4、右侧肺挫伤；5、右侧肩和上臂神经损伤？出院医嘱：1、继续佩戴外固定支具1月，避免外伤，勿提重物；2、注意患肢末梢血运、感觉；3、术后4、8周来院复查，合理行功能锻炼；4、如有不适，随诊。2019年3月28日，刘裕鑫因行右侧肱骨近端骨折术后取内固定入郴州市第一人民医院住院3天，花费医疗费3556.2元，经诊断为：右肱骨近端骨折术后，出院医嘱：1、出院后继续伤口换药，隔日一次，避免外伤，避免浸湿；2、术后2周门诊拆线，进行合理的功能锻炼；3、不适，随诊。2019年5月8日，经刘裕鑫自行委托，湘南学院司法鉴定中心鉴定，刘裕鑫上述损伤及现状评定为十级伤残；护理期90日、营养期90日；后续治疗费用评估为3000元。双方当事人就损害赔偿事宜未能达成协议，刘裕鑫遂诉至人民法院，请求判其所请。另认定：粤BF15099小型轿车车辆登记所有人为许时检，该车辆在太平洋保险龙城支公司投保了交强险和商业三者险（保险金额1,000,000元），保险期间为2018年7月30日00时至2019年7月29日24时。刘裕鑫之父刘武于2017年3月6日在郴州市工商行政管理部门登记了名称为郴州市北湖区志美家电商行的个体工商户营业执照，刘裕鑫随父母在郴州市北湖区生活。许时检向刘裕鑫支付了31,740.9元。 一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，案件争议的焦点是：1、赔偿责任的划分；2、刘裕鑫损失的计算。阐述如下：一、赔偿责任的划分。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡，财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险和商业第三者商业险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，粤BF15099小型轿车在太平洋保险龙城支公司同时投保了交强险和商业三者险，故刘裕鑫的损失应由太平洋保险龙城支公司在交强险赔偿限额内先予赔偿；超过交强险赔偿限额的，依照交警部门的责任认定书，由许时检予以赔偿。根据事故认定书认定，许时检承担全部赔偿责任。粤BF15099小型轿车在太平洋保险龙城支公司投保了商业三者险，许时检应承担部分由太平洋保险龙城支公司在商业三者险赔偿限额内予以赔偿，仍有不足的，由许时检赔偿。二、刘裕鑫损失的计算。根据《中华人民共和国侵权责任法》的规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费、误工费等，造成残疾的，应当赔偿残疾赔偿金，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。根据刘裕鑫的诉请，参照湖南省统计局公布的2018年度统计数据，确定刘裕鑫的损失如下：1、医疗费32,640元；2、后续治疗费3000元；3、住院伙食补助费2200元（100元/天×/22天）；4、营养费，结合刘裕鑫的病情及司法鉴定意见书鉴定意见，酌定为3600元；5、残疾赔偿金，参照全省城镇居民人均可支配收入标准计算为73,396元（36,698元/年×20年×10％）；6、残疾辅助器具费1600元；7、精神损害抚慰金，结合刘裕鑫的伤残程度和当地生活水平等因素综合认定为5000元；8、护理费，刘裕鑫未提供证据证实其护理人员的收入情况，故参照湖南省居民服务、修理和其他服务业年收入标准计算。参照司法鉴定意见书鉴定意见，刘裕鑫的护理期为90天，计算为14,693元（47,885元/年÷365天×22天×2人+47,885元/年÷365天×68天），刘裕鑫请求赔偿14,672元在应支付的限额之内，予以支持；9、交通费，酌定为780元（包含救护车费用580元）；10、鉴定费2250元。以上合计139,138元。其中1、2、3、4项由太平洋保险龙城支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔付10,000元；第5、6、7、8、9项由太平洋保险龙城支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔付95,448元；剩余部分33,690元，按照赔偿责任划分，由许时检全部承担，因粤BF15099小型轿车在太平洋保险龙城支公司投保了商业三者险，该款项由太平洋保险龙城支公司在商业三者险赔偿限额内予以支付。故太平洋保险龙城支公司应在交强险和商业三者险赔偿限额内向刘裕鑫赔偿139,138元（10,000元+95,448元+33,690元）。因许时检已向刘裕鑫赔偿了31,740.9元，故太平洋保险龙城支公司还应向刘裕鑫赔偿107,397.1元（139,138元-31,740.9元）。许时检可就已支付的赔偿费用向太平洋保险龙城支公司另行主张理赔。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决：“一、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳市龙城支公司向原告刘裕鑫赔偿各项损失107,397.1元，限本判决生效之日起十日内支付清；二、驳回原告刘裕鑫的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取1226元，由被告许时检负担。” 二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实基本一致。另查明，一审法院于2019年7月17日将开庭传票等法律文书按照太平洋保险龙城支公司的营业执照载明的地址邮寄送达，2019年7月19日邮寄状态显示已经签收，二审中，太平洋保险龙城支公司对一审邮寄地址经确认后表示邮寄地址准确无误。 本院认为，本案的争议焦点为：一、一审程序是否合法；二、太平洋保险龙城支公司是否应承担本案的非医保部分医药费及鉴定费；三、一审法院按照城镇居民标准计算刘裕鑫的残疾赔偿金是否正确。 关于焦点一。经审理查明，一审法院在开庭前依法将起诉状副本、应诉通知书、开庭传票等法律文书按照太平洋保险龙城支公司的营业执照载明的地址邮寄送达，经查询，2019年7月19日邮寄状态显示已经签收，二审中太平洋保险龙城支公司对一审邮寄地址经确认后表示邮寄地址准确无误，且太平洋保险龙城支公司的上诉状中载明的住所地与一审邮寄地址一致，故太平洋保险龙城支公司上诉称未收到开庭传票与客观事实不符，本院不予支持。 关于焦点二。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十九条规定，“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持。”太平洋保险龙城支公司提出不承担非医保部分费用的上诉理由与上述司法解释不符，本院亦不予支持。《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”太平洋保险龙城支公司并未提供证据证明本案存在合同另有约定的情形，故一审法院判决由太平洋保险龙城支公司承担鉴定费并无不当，本院予以维持。 关于焦点三。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”本案中，刘裕鑫在一审提交的物业费收据、房产证以及营业执照等证据，可以证明刘裕鑫随父母在郴州市内生活达一年以上，故一审法院按照城镇居民人均可支配收入标准计算本案残疾赔偿金正确，太平洋保险龙城支公司主张应当按照农村居民人均可支配收入标准计算本案残疾赔偿金，没有事实和法律依据，本院亦不予支持。 综上所述，太平洋保险龙城支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1068元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司深圳市龙城支公司负担。 本判决为终审判决。 （本页无正文） 审 判 长 戴陈峰 审 判 员 李气春 审 判 员 孟晋忠 二〇一九年十一月二十六日 法官助理 邹群英 书 记 员 吴 瑾 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。