陕西省西安市中级人民法院执 行 裁 定 书(2019）陕01执异874号之一申请执行人：西安源凯科技有限责任公司，住所地:陕西省西安市周至县北大街李宁专卖店4楼。法定代表人：王巩峰，该公司总经理。被执行人：西安楼台水泥制造有限公司，住所地：西安市周至县渭河桥南。法定代表人：郭福，该公司总经理。第三人：郭炜，男，汉族，1962年10月11日出生，住西安市周至县。第三人：王佑民，男，汉族，1952年11月22日出生，住西安市周至县。第三人：杨武兴，男，汉族，1953年2月17日出生，住西安市周至县。第三人：周泰山，男，汉族，1956年4月22日出生，住陕西省兴平市。第三人：郭福，男，汉族，1957年11月7日出生，住西安市周至县。共同委托代理人：樊继胜，陕西神剑律师事务所律师。中国东方资产管理公司西安办事处与西安楼台水泥制造有限公司借款抵押担保合同纠纷一案，本院于2006年9月29日作出（2006）西民三初字第085号民事判决书已经发生法律效力，因义务人西安楼台水泥制造有限公司（以下简称楼台水泥制造公司）未自觉履行生效法律文书所确定的义务，权利人中国东方资产管理公司西安办事处于2007年1月30日向本院申请强制执行。本院于2007年2月7日依法立案受理。本案在执行中，第三人厦门市卓富商贸有限公司于2014年8月19日向本院申请变更其为本案申请执行人，本院经审查于2016年1月26日作出（2007）西中法执民字第77-10号执行裁定书，裁定变更第三人厦门市卓富商贸有限公司为本案的申请执行人。后第三人西安源凯科技有限责任公司（以下简称源凯科技公司）向本院申请变更其为本案申请执行人，本院经审查于2018年3月30日作出（2018）陕01执异123号执行裁定书，裁定变更第三人源凯科技公司为本案的申请执行人。申请执行人源凯科技公司向本院提出追加第三人郭炜、王佑民、杨武兴、周泰山、郭福为本案被执行人之申请。本院受理后,依法组成合议庭进行听证审查，申请执行人源凯科技公司的法定代表人王巩峰，第三人郭炜、王佑民、杨武兴、周泰山、郭福的共同委托代理人樊继胜到庭参加了听证，被执行人楼台水泥制造公司经传票传唤未到庭，本案已审查完结。申请执行人源凯科技公司称，厦门市卓富商贸公司于2010年3月20日向中国东方资产管理公司西安办事处购买了楼台水泥制造公司借款抵押担保合同纠纷执行一案的全部债权及利息。2018年2月9日，源凯科技公司自厦门市卓富商贸有限公司取得了上述债权依据相关的债权文件。2018年2月9日，其公司自厦门市卓富商贸公司处取得了上述债权及相关债权文件，2018年2月9日，其公司同楼台水泥制造公司签订和解协议之后，楼台水泥制造公司未能履行和解协议第2条之约定，经法院调查没有查到可供执行的财产。现其公司发现：于2005年1月6日，在周至县工商局减少出资923万元，该减资未通知债权人，未完全履行法定减资程序，因属抽逃出资行为，现其公司依法申请追加上述10名股东成为本案被执行人。要求其在应出资范围内承担西安楼台水泥公司对申请执行人的债务。同时，其中股东王佑民、郭炜、郭福、杨武兴、周泰山自愿承担楼台水泥制造公司职工299人中不实部分共计560万元，现依法一并申请追加上述5名股东成为本案被执行人，要求其在楼台水泥制造公司299名职工应出资范围内，承担楼台水泥制造公司对申请执行人的债务。第三人郭炜、王佑民、杨武兴、周泰山、郭福答辩称，楼台水泥制造公司向银行贷款，于2003年增资由原来72.8万元增资1463.1万元，由于产业调整后减资到540万元，企业决策都由大股东决定，股东都愿意承担，同意申请执行人追加、愿与对方和解，5位股东愿意在减资范围内替职工偿还相应的责任。被执行人楼台水泥制造公司未出庭，但提供书面答辩意见称：2003年公司为顺应国家产业政策要求，需向银行贷款，但由于注册资本较低，贷款银行提出要求公司增加注册资本，为此公司开会研究决定增资扩股。2003年7月1日，公司注册资本由原来78.2万元增加到1463.1万元，但后来国家产业政策调整，国务院明文严禁银行向钢铁、水泥、电解铝三个行业发放贷款，银行据此将该笔贷款停止办理，此时，旧生产线已经拆除，新生产线无力建设，公司多方奔走无果，被迫召开股东会研究决定减资。将公司注册资本由1463.1万元减少为540万元，并办理了工商登记。其中原公司299名职工持有的股份减少560.55万元，10名大股东减资362.55万元。共计减少注册资本923.1万元。其中804万元以货币形式退付。118.49万元转为其他应付账款。其中王佑民股本减少100万元后将剩余100万元股份转让给周泰山持有。为此，希望法院能体谅其公司股东增资、减资的事实，并非有意为之，贷款落空，致使企业难以为继是国家产业政策调整，没有主观赖账的故意。另外，公司决策主要由10名股东决策，如需负担法律责任，对于其他股东以及职工部分承担的责任，10名股东也自愿代为承担。经查，中国东方资产管理公司西安办事处与西安楼台水泥制造有限公司借款抵押担保合同纠纷一案，本院于2006年9月29日作出（2006）西民三初字第085号民事判决书已经发生法律效力，因义务人西安楼台水泥制造有限公司（以下简称楼台水泥制造公司）未自觉履行生效法律文书所确定的义务，权利人中国东方资产管理公司西安办事处于2007年1月30日向本院申请强制执行。本院于2007年2月7日依法立案受理。本案在执行中，第三人厦门市卓富商贸有限公司于2014年8月19日向本院申请变更其为本案申请执行人，本院经审查于2016年1月26日作出（2007）西中法执民字第77-10号执行裁定书，裁定变更第三人厦门市卓富商贸有限公司为本案的申请执行人。后第三人西安源凯科技有限责任公司（以下简称源凯科技公司）向本院申请变更其为本案申请执行人，本院经审查于2018年3月30日作出（2018）陕01执异123号执行裁定书，裁定变更第三人源凯科技公司为本案的申请执行人。2019年3月30日，被执行人楼台水泥制造公司股东王佑民、郭福、郭炜、杨武兴、周泰山分别向本院出具承诺书，承诺：“本人自愿承诺承担其及楼台水泥制造公司职工（后附职工名单及减资金额）在楼台公司减少注册资本金行为所负的法律责任。公司决策人主要为其本人及其他大股东，为此对于职工股东所应承担的责任，其自愿代为承担。其愿意在楼台水泥制造公司减少注册资金过程中产生的法律责任范围内承担相应的债务。”其中，股东王佑民自愿承担王小茂等60名职工（职工股名单附后）共计160.6万元的减资责任；股东郭福自愿承担陈卫静等60名职工（职工股名单附后）共计55.15万元的减资责任、股东郭炜自愿承担朱引奇等60名职工（职工股名单附后）共计75.57万元的减资责任、股东杨武兴自愿承担乔香玲等60名职工（职工股名单附后）共计79.86万元的减资责任、股东周泰山自愿承担曹选国等59名职工（职工股名单附后）共计189.37万元的减资责任，累计共计560.55万元。被执行人楼台水泥制造公司在各承诺书上签注意见：情况属实，同意股东个人承担减资责任。另查明，周至县工商行政管理局工商登记档案显示：楼台水泥制造公司成立于1998年6月4日，注册资本金为168万元，其中，国有股84.4万元，268名个人股78.2万元。后发动职工自愿入股，至2003年6月30日，公司账面实收资本累计余额为1463.1万元。2003年7月1日第一次股东会决议和修改后章程规定，向工商部门申请增加注册资本1384.9万元。2005年1月6日，楼台水泥制造公司股东会形成关于减少公司注册资本的决议，该决议载明：减资理由为：因国家产业调整，生产工艺改变，生产岗位及减少，注册资本由原来1463.1万元减少为540万元。根据《公司法》在本公司章程第八章第三十二条规定，本公司召开了第一次股东会，会议召集人郭福，会议由陈虎周、李随周、武兴华（列席），共4人参加。代表100%表决权，经代表100%表决权的股权通过，作如下决议：1、同意公司本次减少注册资本923.1万元。其中王佑民减少出资200万元；杨武兴减少出资20万元；郭炜减少出资25万元、韩新社减少出资30万元、郭福减少出资30万元、朱联减少出资30万元、齐长周减少出资30万元、周泰山减少出资70万元、高育海减少出资50万元、马思超减少出资17.55万元……。2、股东减少注册资本金后，公司新的出资结构如下：杨武兴出资80万元，占注册资本14.8%；郭炜出资55万元，占注册资本10.1%；韩新社出资50万元，占注册资本9.3%；郭福出资50万元，占注册资本9.3%；朱联出资50万元，占注册资本9.3%；齐长周出资50万元，占注册资本9.3%；周泰山出资150万元，占注册资本27.8%；高育海出资30万元，占注册资本5.5%；马思超出资25万元，占注册资本4.6%。楼台水泥制造公司公司章程修正案载明：将原章程第八章第三十二条：股东309人、出资1463.1万元。现修正为：第八章第三十二条：将原股东309人、出资1463.1万元减为股东9人、出资540万元，减少股东299人，股本为923.1万元。2006年7月26日，楼台水泥制造公司向工商部门出具《楼台水泥制造公司债务情况说明》称：改制后，楼台水泥制造公司承担了原周至县水泥厂在县建行和县工行的全部贷款1945.5万元（其中建行1680万元，工行265.5万元），根据国家政策，两个银行分别于2004年和2005年对所有贷款全部剥离，楼台水泥制造公司至此没有任何负债。2005年1月6日，楼台水泥制造公司股东会形成关于同意股东转让出资及变更股东的决议，该决议载明：根据《公司法》在本公司章程第四章第十条规定，本公司召开了第一次股东会，会议召集人郭福，会议由陈虎周、李随周、武兴华（列席）、共4人参加。代表100%表决权，经代表100%表决权的股权通过，作如下决议：1、同意王佑民将其拥有本公司6.835%的出资100万元转让给周泰山。2、股东转让出资后，本公司新的出资结构如下：杨武兴出资80万元，占注册资本14.8%；郭炜出资55万元，占注册资本10.1%；韩新社出资50万元，占注册资本9.3%；郭福出资50万元，占注册资本9.3%；朱联出资50万元，占注册资本9.3%；齐长周出资50万元，占注册资本9.3%；周泰山出资150万元，占注册资本27.8%；高育海出资30万元，占注册资本5.5%；马思超出资25万元，占注册资本4.6%。2006年6月23日，西安金周会计事务所出具西金会（2006）190号验证报告载明：由于公司产业结构调整，无法持续经营。2005年元月6日董事会决议和修改章程后的章程规定，对原309名职工集资入股923.1万元进行了退股和减股，并申请变更减少注册资本923.1万元，其中：299人退股560.55万元，10人减股362.55万元。另外，王佑民将减资后股本100万元转让给周泰山，变更后注册资本为人民币540万元，由周泰山等9名股东出资。2006年6月24日，楼台水泥制造公司在陕西日报上发布减资公告。2006年7月26日，楼台水泥制造公司向周至县工商行政管理局申请注册资本金变更登记，经核准，楼台水泥制造公司注册资本金由1463.1万元变更为540万元。在听证中，第三人及被执行人均认可减资程序不合法，属抽逃注册资本金的行为，第三人自愿承诺为楼台水泥制造公司承担299名职工在抽逃注册资本金范围内的清偿责任，并对申请执行人申请追加其五名股东为本案被执行人不持异议。第三人明确表示愿意向申请执行人积极还款。以上事实有听证笔录、民事判决书、执行裁定书、工商登记资料、承诺书、陕西日报、情况说明、谈话笔录等证据在卷佐证。本院认为，第三人王佑民、郭炜、郭福、杨武兴、周泰山向本院出具承诺书，自愿分别承担299名职工在楼台水泥制造公司减少注册资金过程中产生的法律责任范围内承担相应的债务。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十四条规定：执行过程中，第三人向执行法院书面承诺自愿代被执行人履行生效法律文书确定的债务，申请执行人申请追加该第三人为被执行人，在承诺范围内承担责任的，人民法院应予支持。据此，对第三人王佑民、郭炜、郭福、杨武兴、周泰山自愿向本院出具承诺书，自愿代被执行人及第三人王佑民、郭炜、郭福、杨武兴、周泰山履行生效法律文书确定的部分债务（以299名股东抽逃注册资本金的责任范围为限）于法有据，本院依法予以支持。综上，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第二十四条及第三十二条之规定，裁定如下：一、追加第三人王佑民、郭炜、郭福、杨武兴、周泰山为本案被执行人。二、被执行人王佑民在160.6万元范围内、被执行人郭福在55.15万元范围内、被执行人郭炜在75.57万元、被执行人杨武兴在79.86万元范围内、被执行人周泰山在189.37万元范围内向申请执行人承担清偿责任。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向陕西省高级人民法院申请复议。审判长  王庆九审判员  黄金华审判员  孙剑明二〇一九年十一月二十五日书记员  张韵浛