云南省彝良县人民法院刑 事 判 决 书(2019)云0628刑初286号公诉机关云南省彝良县人民检察院。被告人鲜某林，男，汉族，云南省永善县人，大专文化，原中国石化销售有限公司云南昭通彝良石油分公司发界加油站非油品管理员，住彝良县。因本案于2019年5月10日被彝良县公安局刑事拘留，同年6月16日被逮捕，现羁押于彝良县看守所。辩护人成弢，云南滇东北律师事务所律师。彝良县人民检察院以彝检一部刑诉〔2019〕104号起诉书指控被告人鲜某林犯职务侵占罪，于2019年9月12日向本院提起公诉。本院审查后，依法组成合议庭，于2019年11月12日公开开庭审理了本案。彝良县人民检察院指派检察员张洪平出庭支持公诉，被告人鲜某林及其辩护人成弢均到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2017年10月以来，被告人鲜某林在中国石化销售有限公司云南昭通彝良石油分公司发界加油站担任非油品管理员期间，其利用职务之便，将货物卖出后所得款项不入公司银行账户而是用于自身购物、旅游等消费，侵吞国有资产262131.69元。为证明指控事实成立，公诉机关提供了物证手机一部，受案登记表，立案决定书，到案经过，彝良县发界加油站非油品盘点表，证人证言，被告人供述，鉴定意见,检查、辨认笔录及照片等证据予以证实。据此，认为被告人鲜某林的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任；被告人鲜某林多次侵占，依法应当从重处罚；具坦白情节，依法可对其从轻处罚，并建议对其判处二年至三年有期徒刑。被告人鲜某林对公诉机关指控的事实未持异议，但辩称其犯罪金额未达起诉书指控的262131、69元。庭审中，被告人鲜某林的辩护人提出：被告人鲜某林的行为已构成职务侵占罪，但在犯罪金额上应该扣除加油站尚欠鲜某林垫支的39116元、10桶价值29500元的润滑油、5条价值3000元钓鱼台香烟、鲜某林三月份的工资后予以认定犯罪金额，且被告人具自首情节，又系初犯、主观恶性不深的减轻、从轻处罚情节，建议法庭对被告人鲜某林在二年以下科处有期徒刑，并适用缓刑。经审理查明，2017年10月至2019年4月期间，被告人鲜某林在中国石化销售有限公司云南昭通彝良石油分公司发界加油站担任非油品管理员，其利用职务之便，采取将货物卖出后所得款项不入公司银行账户等手段而用于自身购物、旅游等消费，共计侵吞国有资产262131.69元。2019年5月9日，被告人鲜某林在其父的电话联系下，主动到案，并如实供述其主要犯罪事实。认定上述事实有公诉人及被告人鲜某林的辩护人当庭向法庭提供，并经庭审质证的下列证据予以证实：一、公诉人提供的证据：1、受案登记表、立案决定书、拘留证、到案经过、逮捕证、户口证明、被告人鲜某林正侧面照片立案告知书，证明案件来源、立案情况及被告人鲜某林的面貌特征。同时亦证明被告人鲜某林已达刑事责任年龄的基本身份情况。2、抓获经过、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书，证明2019年5月9日，被告人鲜某林在其父的电话联系下，主动到案，并如实供述其主要犯罪事实的事实。3、被告人鲜某林供述，有关证人罗某、马某、何某、张某1、汤某、张某2、潘某等人的证言材料，调取证据通知书，接受证据清单，农业银行存款单，中国石化彝良分公司经理马某《关于发界加油站非油品账实不符的事件经过》，微信转账记录，调取证据清单，中国石化销售有限公司云南昭通分公司《关于彝良分公司加油站非油品交叉盘点的情况报告》，中国石化彝良分公司发界加油站督查记录卡本，《2019年4月彝良县区公司加油站非油品盘点报告》，汤某提供的团购查询记录截图，彝良县发界加油站团购录入表，中国石化管理规定，公司章程、营业执照及鲜某林劳动合同，鉴定报告、鉴定意见通知书等证据，证明：2017年10月至2019年4月期间，被告人鲜某林在中国石化销售有限公司云南昭通彝良石油分公司发界加油站担任非油品管理员，其利用职务之便，采取将货物卖出后所得款项不入公司银行账户等手段而用于自身购物、旅游等消费，共计侵吞国有资产262131.69元的事实。二、被告人鲜某林的辩护人提供的证据：中国石化销售有限公司云南昭通彝良石油分公司发界加油站2019年4月2日非油品交接表一份（共21页）及2017年4月16日交接表1份（共1页）证明：被告人鲜某林在其任非油品管理员期间至2019年4月2日前，差该加油站款额为139116元，经站领导决定，其只需缴纳100000元即可冲抵该139116元短款的事实。2017年4月16日交接表1份（共1页）仅证明2017年4月16日被告人鲜某林与加油站的交接手续与本案指控事实无关。法庭认为，公诉机关提供的上述证据属侦查机关侦查人员依法收集，与指控事实有客观联系，具备合法性、客观性、关联性。因此，法庭予以确认并采信，作为本案的定案证据。对于被告人鲜某林的辩护人提供的证据，客观反应被告人鲜某林在担任中国石化销售有限公司云南昭通彝良石油分公司发界加油站担任非油品管理员期间的账务，亦具备证据采信条件，法庭依法予以确认，但不作为本案的定案证据。至于被告人鲜某林在庭审中提出其的犯罪金额未达起诉书指控的262131.69元及其辩护人提出被告人鲜某林的犯罪金额中应当减除加油站尚欠鲜某林垫支的39116元、10桶价值29500元的润滑油、5条价值3000元钓鱼台香烟、鲜某林三月份的工资后予以认定犯罪金额的辩护意见均不成立，根据上述证据中彝良分公司经理马某《关于发界加油站非油品账实不符的事件经过》，微信转账记录，《关于彝良分公司加油站非油品交叉盘点的情况报告》，中国石化彝良分公司发界加油站督查记录卡本，中国石化销售有限公司云南昭通石油分公司《2019年4月彝良县区公司加油站非油品盘点报告》结合相关证人的证言材料证实，中国石化昭通分公司于2019年4月依照相关规定组织辖区内加油站非油品货物进行交叉（县与县之间交叉）盘点，经盘点确认彝良县发界加油站非油品账实不符，发界加油站非油品货物与钱款相差316508.86元，扣除未到达的货物及过期报废货物等自然消耗等54377.17元，尚欠款262131.69元；再结合被告人鲜某林在侦查机关的供述与辩解，证实欠款262131.69元已被被告人鲜某林用于购物、旅游等活动；10桶价值29500元、5条价值3000元钓鱼台香烟，润滑油未实际到达发界加油站，已在盘点记录未予记载，上述二项款额均未计入被告人鲜某林的犯罪金额。辩护人提供的证据（二）结合被告人供述与辩解、有关证人的证言材料及银行往来账务等证据证实，被告人鲜某林不存在垫支39116元的事实，且剩余的39116元与指控的事实无关，不存在在指控事实认定的金额262131.69元中进行扣减的情况。至于被告人鲜某林的工资，不属本案的范畴。从而说明被告人鲜某林及其辩护人在庭审中提出的辩护意见均不成立。本院认为，被告人鲜某林无视国法，在担任中国石化销售有限公司云南昭通彝良石油分公司发界加油站非油品管理员的职务之便，采取将货物卖出后所得款项不入公司银行账户等手段侵占国有资产数额较大的行为已触犯刑律，构成职务侵占罪，公诉机关的指控事实清楚，罪名成立，本院予以支持。案发后，被告人被告人鲜某林在其亲属的联系下主动到案，审理中尚能如实供述其主要犯罪事实，系自首，依法应对其从轻或减轻处罚。公诉机关的被告人鲜某林的量刑建议成立，本院予以支持。被告人鲜某林在庭审中提出的辩解意见不成立，本院不予支持。被告人鲜某林的辩护人在庭审中提出的辩护意见与法庭查明的事实及法律规定相符部分，法庭予以支持，不符部分法庭不予支持。根据被告人鲜某林的犯罪事实、性质、情节和社会危害程度，法庭决定对其从轻处罚。为维护国有公司人员履行职务的廉洁性,保护国有资产不受非法侵犯,惩治犯罪,依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人鲜某林犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年5月10日起至2021年5月9日止）。二、对被告人鲜某林犯罪所得赃款人民币262131.69元予以收缴，返还中国石化销售有限公司云南昭通彝良石油分公司。三、对随案移送的物证手机一部，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昭通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈光平审 判 员  吴仕奎人民陪审员  张 佳二〇一九年十一月二十二日书 记 员  袁 芳