广东省高级人民法院执 行 裁 定 书（2019）粤执复689号复议申请人（异议人、案外人）：邵某，女，1981年6月15日出生，汉族，住广州市黄埔区。复议申请人（被执行人）：陈某，男，1972年7月4日出生，汉族，住广州市萝岗区。现于广东省广州花都监狱服刑。被执行人：杨某，男，1979年6月10日出生，汉族，住广州市黄埔区。现于广东省英德监狱服刑。复议申请人邵某、陈某不服广东省广州市中级人民法院（以下简称广州中院）（2019）粤01执异487号执行裁定，向本院申请复议，本院立案受理后，依法组成合议庭，并于2019年11月4日公开进行执行听证审查。复议申请人邵某到庭参加听证。现本案已审查终结。关于强制执行被执行人杨某、陈某违法所得一案，本院作出的（2018）粤刑终1298号刑事判决书已经发生法律效力，广州中院已立案执行。在执行过程中，案外人邵某向广州中院提出异议，请求全部解封广州中院依据（2019）粤01执1701号查封的陈某名下位于广州市开发区青年路207号401房（权证号码：55××82号）的房产。其事实与理由如下:2002年5月16日，案外人与陈某结婚领证。2003年陈某与潘国华、蒙桥凤签订《房地产买卖合同》，约定由陈某购买潘国华、蒙桥凤位于广州开发区青年路207号401房，交易价为230000元，70000元为定金，余款160000元在办理房地产过户之日支付给卖方，2003年3月27日，陈某交清全部房款及交付了房屋契税3450元，广州市国土资源和房屋管理局也于2003年4月17日出具了粤房地证字第××号房地产证。后广州市国土资源和房屋管理局将前述房产证转换为权证号码：55××82号房地产证。根据（2017）粤01刑初175号刑事判决书及（2018）粤刑终1298号刑事判决书查明的事实可知，陈某自2012年2月才开始实施犯罪行为的。（2018）粤刑终1298号刑事判决书第三项为：追缴杨某、陈某及同案人的违法所得328116476.71元（杨某、陈某分别向贵院退缴的违法所得共60万元，在本项中予以扣减），不足部分，责令杨某、陈某及同案人予以退赔。从以上事实可知，位于广州开发区青年路207号401房（权证号码：55××82号）虽登记在陈某名下，但为案外人与陈某结婚后所购，属夫妻共同财产，并且该房屋在陈某触犯刑法之前所购，也在陈某触犯刑法之前付清全部房款，取得房地产权属证书，是陈某与案外人的合法财产，且自购房之日起，该房为案外人与儿子唯一居住地。请贵院依法解除对陈某的房产的查封为盼。为此，邵某向广州中院提交了以下证据：1.结婚证；2.房地产买卖合同（有加盖档案馆的公章）；3.契税完税证；4.编号为粤房地证字第××号的房地产证；5.广州市不动产登记查册表；6.罚金15万元的收据。广州中院查明，关于杨某、陈某合同诈骗罪一案，广州中院于2016年11月14日作出（2015）穗中法刑二初字第25号刑事判决。杨某、陈某不服，提起上诉。本院于2017年3月13日作出（2017）粤刑终56号刑事裁定：撤销原判，发回广州市中级人民法院重新审判。广州中院依法重新组成合议庭，于2018年8月21日作出（2017）粤01刑初175号刑事判决，判决如下：（一）杨某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二十万元；（二）陈某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币十五万元；（三）追缴杨某、陈某的违法所得人民币328116476.71元（杨某、陈某分别退缴的违法所得共60万元，在本项中予以扣减），并按比例发还给本案各被害单位，不足部分，责令杨某、陈某予以退赔。宣判后，杨某不服，提起上诉。本院于2019年1月29日作出（2018）粤刑终1298号刑事判决书，判决如下：一、维持广州市中级人民法院（2017）粤01刑初175号刑事判决第（一）、（二）项；二、撤销广州市中级人民法院（2017）粤01刑初175号刑事判决第（三）项；三、追缴上诉人杨某、原审被告人陈某及同案人的违法所得人民币328116476.71元（杨某、陈某分别向广州市中级人民法院退缴的违法所得共60万元，在本项中予以扣减），并按比例发还本案各被害单位，不足部分，责令上诉人杨某、原审被告人陈某及同案人予以退赔。本院作出的（2018）粤刑终1298号刑事判决书已经发生法律效力，对于追缴杨某、陈某违法所得一案，广州中院于2019年3月29日以（2019）粤01执1701号立案执行。因杨某、陈某未履行生效判决确定的义务，广州中院于2019年4月11日以（2019）粤01执1701号向杨某、陈某发出报告财产令及执行通知书；于2019年4月12日作出（2019）粤01执1701号执行裁定书，查封、冻结、扣划、截留、扣押属于被执行人杨某、陈某价值人民币327516476.71元的财产。广州中院以（2019）粤01执1701号执行裁定书、协助执行通知书查封了被执行人陈某名下位于广州开发区青年路207号401房（权证号码：55××82号），查封期限自2019年4月24日至2022年4月23日止。2019年5月10日，广州中院作出（2019）粤01执1701号公告，内容如下，“……现我院拟依法对广州开发区青年路207号401房进行处置，有异议者，请于本公告之日起七日内，书面向我院提出……”。邵某遂向广州中院提出执行异议。另查明，邵某与陈某于2002年5月16日登记结婚。2003年陈某与案外人潘国华、蒙桥凤签署房地产买卖合同，约定购买涉案房产。2003年4月17日，涉案房产登记于陈某个人名下，邵某名下查无房地产情况记录。广州中院认为，邵某与陈某于2002年5月16日登记结婚，涉案房产于2003年4月17日登记于陈某名下，即涉案房产为邵某、陈某夫妻关系存续期间购买，该房产虽然登记于陈某个人名下，实际应为邵某与陈某的夫妻共同财产。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十四条规定，“对被执行人与其他人共有的财产，人民法院可以查封、扣押、冻结，并及时通知共有人。共有人协议分割共有财产，并经债权人认可的，人民法院可以认定有效。查封、扣押、冻结的效力及于协议分割后被执行人享有份额内的财产；对其他共有人享有份额内的财产的查封、扣押、冻结，人民法院应当裁定予以解除。共有人提起析产诉讼或者申请执行人代位提起析产诉讼的，人民法院应当准许。诉讼期间中止对该财产的执行。”依照上述法律规定，对于陈某与邵某共有的房产，广州中院依法可以查封。广州中院作出（2019）粤01执1701号执行裁定书、协助执行通知书，查封广州开发区青年路207号401房的全部权属符合法律规定，并无不当。邵某请求广州中院解除对涉案房产的查封，缺乏法律依据，对其该项异议请求，广州中院依法予以驳回。但广州中院（2019）粤01执1701号案件在对涉案房产进行处分时，应考虑涉案房产为邵某、陈某夫妻共同财产的事实，只能对陈某享有的50%房屋产权份额采取执行措施，对于邵某依法享有的50%房屋产权份额，不应予以执行。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十四条、《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十四条的规定，广州中院作出(2019)粤01执异487号执行裁定，裁定驳回邵某的异议请求。复议申请人陈某不服广州中院作出(2019)粤01执异487号执行裁定向本院申请复议，请求撤销上述异议裁定，依法作出解除对涉案房产的查封裁定。事实和理由：一、广州中院裁定书认定事实不清。广州中院只查明涉案房产在2003年4月17登记的陈某名下，但没有查明陈某是什么时候触犯刑法的。案涉房屋是否为陈某的合法财产？从（2017）粤01刑初175号刑事判决书及（2018）粤刑终1298号刑事判决书查明的事实可知，陈某自2012年2月开始实施犯罪行为的，也就是说陈某购买涉案房产的资金与其犯罪所得没有任何关系。案涉房屋在其犯罪之前已支付完毕全部房款，还清房贷，并由房管部门核准登记发放《房屋所有权证》。因此，案涉房产为其合法房产。不是其违法所得。而（2017）粤01刑初175号刑事判决书及（2018）粤刑终1298号刑事判决书判决是追缴陈某等人的违法所得，因此案涉房产不属于追缴范围。应予以解封。二、广州中院裁定书适用法律错误。案外人是基于民事诉讼法第225条规定，对执行中的查封行为提出异议的，从上面查明的情况可以看出，登记在陈某名下的房产是其合法财产，以与法院刑事判决追缴的违法所得并不相同，法院不应适用。《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十四条规定，而应适用《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十四条、《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第五条，《最高人民法院关于办理执行异议复议案件若干问题的规定》第十七条第（二）项的规定。另，从广州中院（2018）粤01执异389号执行裁定书，可以看出，广州中院在2018年1月12还对违反犯罪之前取得完全产权的房屋是认定为当事人的合法财产。认为应依法予以保护。该裁定中的房屋性质与本案陈某的房产性质完全相同，因此，申请人认为基于同一法院出具的判决、裁定应具有统一连贯性，本案中也应认定陈某的房产为其合法财产，不应予以查封。再另，对（2017）粤01刑初175号刑事判决书及（2018）粤刑终1298号刑事判决书中要求陈某缴纳的罚金15万元。陈某家属已向广州中院及时足额交纳。综上所述，请贵院查明事实，撤销（2019）粤01执异487号执行裁定书。依法解除对陈某的房产查封。复议申请人亦对广州中院（2019）粤01执异487号执行裁定不服，向本院申请复议，请求撤销（2019）粤01执异487号执行裁定书，依法作出解除对陈某名下的查封的裁定。事实与理由：陈某提出的第一、第二项事由和理由与邵某相同，第三，广州中院对陈某的的房屋予以查封并强制执行的行为，于法太苛，于情不合。登记在陈某名下的房屋是我与妻子邵某共同购买，并分期付款供完拥有的唯一住房。至我被拘留时已居住10年，至今仍有我的妻儿居住生活。如同前述，该房屋是我犯罪前就已完全付清房款并办完登记手续的合法财产。如果因为我一人犯罪就将我妻儿共有供述的唯一房屋措强制执行，致我的妻儿住无其屋，居无定所，未免太过于苛刻薄情。何况国家相关法律也有规定，亦有案例可供参照，对罪犯的合法财产中供其及家属居住的唯一住房。可以不予强制执行或查封。综上，请贵院查明事实，撤销异议裁定，依法解除涉案房产的查封。本院经审查对广州中院查明的事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题是广州中院对涉案房产予以查封并整体处置是否合法。追缴违法所得或责令退赔是国家司法机关针对犯罪分子的违法所得或因非法占有、处置被害人的财产而使被害人遭受物质损失的，依职权对该违法所得或被侵害的财产的一种处置方式。《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第一条规定：“本规定所称刑事裁判涉财产部分的执行，是指发生法律效力的刑事裁判主文确定的下列事项的执行：（一）罚金、没收财产；（二）责令退赔；……（五）其他应当由人民法院执行的相关事项。”第十六条规定：“人民法院办理刑事裁判涉财产部分执行案件，刑法、刑事诉讼法及有关司法解释没有相应规定的，参照适用民事执行的有关规定。”本案中，虽然从查明的事实来看，涉案房产是陈某和邵某的婚内共同财产，且在陈某实施犯罪之前已经取得合法产权。但是根据本案已经生效的执行依据（2018）粤刑终1298号刑事判决第三判项“追缴上诉人杨某、原审人被告陈某及同案人的违法所得人民币328116476.71元（杨某、陈某分别向广州市中级人民法院退缴的违法所得共60万元，在本项中予以扣减），并按比例发还本案各被害单位，不足部分，责令上诉人杨某、原审被告人陈某及同案人予以退赔。”的内容，广州中院既要追缴杨某、陈某及同案人的违法所得发还被害人，又要责令杨某、陈某及同案人予以退赔被害人的损失。从广州中院追缴杨某、陈某违法所得的情况来看，现已执行到位的款项远远少于328116476.71元。故，广州中院应对责令杨某、陈某退赔部分予以执行，且责令退赔的财产可以是与犯罪无关的、杨某、陈某及同案人合法自有的财产。因此，广州中院可以根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二条“人民法院可以查封、扣押、冻结被执行人占有的动产、登记在被执行人名下的不动产、特定动产及其他财产权。”和第十四“对被执行人与其他人共有的财产，人民法院可以查封、扣押、冻结，并及时通知共有人。共有人协议分割共有财产，并经债权人认可的，人民法院可以认定有效。查封、扣押、冻结的效力及于协议分割后被执行人享有份额内的财产；对其他共有人享有份额内的财产的查封、扣押、冻结，人民法院应当裁定予以解除。共有人提起析产诉讼或者申请执行人代位提起析产诉讼的，人民法院应当准许。诉讼期间中止对该财产的执行。”的规定，对涉案房产予以查封。虽然涉案房产为陈某与邵某所共有，但邵某作为涉案房产的共有人对被执行人陈某的债务负有容忍义务，邵某只能以属于其共有房产50%份额的拍卖款排除执行。广州中院可以整体处置涉案房产，在处置涉案房产时应当依法保护邵某的优先购买权。处置后要保留处置所得款项（扣除相关费用）50%份额给邵某。综上，复议申请人邵某、陈某的复议理由不成立，复议请求本院不予支持。广州中院(2019)号01执异487号执行裁定事实认定清楚，适用法律正确，所作处理结果并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条和《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十四条第一款、以及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款（一）项的规定，裁定如下：驳回复议申请人邵某、陈某的复议请求，维持广东省广州市中级人民法院（2019）粤01执异487号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长  蒋先华审判员  李昙静审判员  庄绪义二〇一九年十一月十五日书记员  温星麟