山东省济宁市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）鲁08刑终532号原公诉机关山东省微山县人民检察院。上诉人（原审被告人）叶青，男，1982年9月14日出生,汉族，中专文化，快手App主播，户籍地浙江省杭州市桐庐县，住桐庐县。2000年12月因犯抢劫罪被金华市婺城区人民法院判处有期徒刑一年六个月;2006年4月因犯盗窃罪被浙江省桐庐县人民法院判处有期徒刑六个月;2009年5月因犯盗窃罪被杭州市上城区人民法院判处拘役六个月，缓刑八个月;2010年6月2日因犯诈骗罪被杭州市上城区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2011年7月21日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年11月26日被微山县公安局刑事拘留，同年12月29日被逮捕。现羁押于微山县看守所。辩护人于爱社、马祥富，山东思雅律师事务所律师。微山县人民法院审理微山县人民检察院指控原审被告人叶青犯诈骗罪一案，于二〇一九年九月五日作出（2019）鲁0826刑初126号刑事判决。原审被告人叶青不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2017年2月至2018年11月期间，被告人叶青以投资贵金属、帮助完成任务等虚假理由，骗取谢某、毕某、其快手直播平台粉丝等8人钱财，合计862586.68元。分述如下：1.2017年9月至2018年4月份，被告人叶青以投资白金生意并许以高额回报为诱惑，骗取被害人谢某（微信名“天涯玫瑰”）共计333214元。2.2018年7月28日至9月10日，被告人叶青以投资白银许以高额回报为诱惑，骗取被害人孙某共计246760元。3.2018年11月2日至11月25日，被告人叶青以投资珠宝为名骗取被害人刘某（微信名“小情绪”）11280元。4.2018年11月17日，被告人叶青以帮助完成任务为名骗取被害人黄某（微信名“豆豆”）1500元。5.2018年11月18日、11月20日，被告人叶青以帮助完成任务为名骗取被害人张某（微信名“芳芳”）2500元。6.2018年11月20日至23日，被告人叶青以帮助完成任务为名骗取被害人马某（微信名“一笑而过”）9900元。7.2018年10月份，被告人叶青以完成白银紧急任务为由骗取被害人杨某（微信号×××，赤峰市人）4100元。8.2017年2月至4月，被告人叶青以炒贵金属期货为由骗取被害人毕某253332.68元。原审判决认定上述事实的证据：1.被害人谢某陈述，2017年9月至2018年4月期间，被告人叶青先后以投资白金生意、处理交通事故等为由，骗取其钱财共计373714元。2018年7月至9月期间，经其催要，叶青以微信转账方式归还40500元。另有微信转账记录等证据佐证。2.被害人孙某陈述，2018年7月至9月10日期间，一个叫“程旭”的微信好友（快手名字“雪狼YQ喂杨独尊”）以投资白银生意并许以高额回报为由骗取其246760元。2018年10月1日，其发现“雪狼YQ喂杨独尊”将其的快手号、微信号、手机号全部拉黑。孙某辨认出叶青就是诈骗其钱财的“程旭”。另有银行交易明细、辨认笔录等证据佐证。3.被害人刘某陈述，2018年11月2日至25日，被告人叶青以投资珠宝为名先后骗取其11280元。另有转账记录佐证。4.被害人黄某陈述，2018年11月17日，微信好友“雪狼”（微信号×××,电话187××××4681）以帮助他完成任务为由骗取其1500元。另有银行账户交易明细佐证。5.被害人张某陈述，2018年11月18日、11月20日，微信好友“雪狼”（微信号×××,电话187××××6301）以帮助完成任务为名分两次骗取其2500元。另有转账记录截图佐证。6.被害人马某陈述，2018年11月20日至23日，微信好友“雪狼”（微信号×××，快手名字“雪狼YQ喂杨独尊”）以帮助完成任务为名骗取其9900元。另有微信聊天记录、交易明细佐证。7.被害人杨某陈述，2018年10月14日，微信好友“雪狼”（微信号×××）以帮助完成任务为名骗取其4100元。另有微信聊天记录佐证。8.被害人毕某陈述，2017年2月至4月期间，叶青以投资贵金属期货为名，骗取其253332.68元（已扣除叶青以回报名义归还的2307.32元）。另有微信转账和支付宝转账记录佐证。9.被告人叶青在侦查阶段供述，其快手直播号645006004，快手名“雪狼YQ唯杨独尊”；其有三个微信名、微信号，分别叫“雪狼”、“我是特种兵”、“守护你一生”，对应微信号分别是“×××”、“ye3301221982”、“yy2016182N”。其以投资白银的虚假事由向谢某借款31万余元，该款被其用在快手直播平台买粉丝了；2018年7月份至9月份期间，其以投资黄金白银生意等理由诈骗微山县孙某24万余元，所得资金被其用在快手直播打赏了，后为了防止她找其要钱，其就把她的微信号拉黑了。其以投资的虚假事由向刘某借款1万余元,以帮助完成任务为由向微信好友“豆豆”借款1500元,以帮助完成任务为由向微信好友“芳芳”借款2500元,向微信好友“一笑而过”借款近万元；2017年2月至4月，其向毕某借款20余万元，被其用于打麻将输掉，归还过部分利息，仍有20余万元未归还。亦有到案经过、常住人口详细查询结果、叶青的微信交易记录、杭州市上城区人民法院（2010）杭上刑初字第159号刑事判决书等证据佐证。原审法院审理认为，被告人叶青以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。关于被告人叶青提出其部分行为不是诈骗犯罪的辩解，不符合法律规定，不予采纳。关于被告人叶青及其辩护人提出犯罪数额问题，根据查明的证据和事实，已在犯罪数额扣除。被告人叶青归案后能够如实供述犯罪事实，自愿认罪，可从轻处罚。辩护人提出的相关意见，予以采纳。根据被告人叶青犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，以被告人叶青犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金五万元。责令被告人叶青退赔各被害人经济损失：谢某333214元、孙某246760元、刘某11280元、黄某1500元、张某2500元、马某9900元、杨某4100元、毕某253332.68元。上诉人（原审被告人）叶青提出，原审判决认定其诈骗谢某的事实不清，指控的犯罪金额不对；其对谢某、刘某、黄某、张某、马某、杨某等人的行为均系借款。其辩护人提出相同的辩护意见，另提出原审判决认定诈骗马某、杨某、毕某的事实不清。谢某、毕某两起案件均发生在双方当事人正常交往过程中，上诉人没有非法占有的目的，属于借贷纠纷，不应认定为诈骗；被告人主动交代犯罪事实且认罪态度良好。请求二审法院依法改判或发回重审。经二审审理查明的事实、证据与一审法院相同，一审法院判决认定本案事实的证据均经一审庭审质证，本院经审查后予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）叶青以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。关于叶青及其辩护人提出其部分行为不是诈骗犯罪的诉辩理由，经查，叶青多次以投资白银、珠宝生意、炒贵金属期货、完成任务为由骗取他人财产，故该诉辩理由与事实不符，不予采纳。关于叶青及其辩护人提出犯罪数额问题，一审法院根据查明的证据和事实，已在犯罪数额中予以扣除，故该诉辩意见不能成立，不予采纳。一审法院根据叶青犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，对其作出的刑罚并无不当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  邵健青审判员  谢 斌审判员  郭方浩二〇一九年十一月二十六日书记员  谢 楠