安徽省六安市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖15刑终355-1号 原公诉机关六安市裕安区人民检察院。 上诉人（原审被告人）章福来，男，汉族，1996年5月28日出生于安徽省六安市，中专文化，无业，住六安市金安区。2019年3月18日因涉嫌犯聚众斗殴罪被六安市公安局裕安分局刑事拘留，同年3月29日被该分局取保候审，同年7月31日经六安市裕安区人民法院决定，次日被六安市公安局裕安分局执行逮捕。现羁押于六安市看守所。 辩护人韩春，安徽冠楚律师事务所律师。 原审被告人王耀，男，汉族，1999年8月25日出生于安徽省六安市，初中文化，无业，住六安市裕安区。2016年12月23日因犯寻衅滋事罪被六安市金安区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，缓刑考验期间自2017年3月20日起至2018年3月19日止，2018年2月7日因脱离监管、下落不明被该院裁定撤销缓刑、收监执行，刑期自2018年11月28日起至2019年8月21日止。2019年2月20日因涉嫌犯聚众斗殴罪被六安市公安局裕安分局刑事拘留，同年3月28日经六安市裕安区人民检察院批准，次日被六安市公安局裕安分局执行逮捕。现羁押于六安市看守所。 原审被告人金成虎，男，汉族，1997年10月6日出生于安徽省六安市，初中文化，无业，住六安市裕安区。2016年12月23日因犯寻衅滋事罪被六安市金安区人民法院判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，缓刑考验期间自2017年3月20日起至2019年3月19日止，2018年2月7日因脱离监管、下落不明被该院裁定撤销缓刑、收监执行，刑期自2018年3月14日起至2019年1月29日止。2019年2月28日因涉嫌犯聚众斗殴罪被合肥市公安局龙岗派出所抓获并临时羁押于合肥市看守所，同年3月1日被六安市公安局裕安分局刑事拘留，同年3月28日经六安市裕安区人民检察院批准，次日被六安市公安局裕安分局执行逮捕。现羁押于六安市看守所。 原审被告人何庆凯，男，汉族，1997年8月16日出生于安徽省六安市，中专文化，无业，住六安市金寨县。2019年3月15日因涉嫌犯聚众斗殴罪被六安市公安局裕安分局刑事拘留，同年3月28日经六安市裕安区人民检察院批准，次日被六安市公安局裕安分局执行逮捕。现羁押于六安市看守所。 六安市裕安区人民法院审理六安市裕安区人民检察院指控原审被告人王耀、金成虎、何庆凯、章福来犯聚众斗殴罪一案，于2019年8月21日作出（2019）皖1503刑初209号刑事判决。原审被告人章福来不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原审法院查明：2017年9月8日，陈某1（已判决）与王某1（另案处理）因租车抵押问题产生矛盾，相约斗殴。被告人王耀、金成虎、何庆凯受邀约与李某1、蒋某、李某2、陶某、夏某（均已判决）等十余人携带砍刀、木棍等工具先赶至赤壁路大桥南侧公园附近等候。陈某1邀约被告人章福来、杨某、王某2，与杨某邀约的梅某、田某（均已判决）等十余人携带砍刀、钢管等工具驾车前往。双方相遇后，陈某1、章福来、王某2等人手持钢管冲向王某1方，王耀、金成虎、何庆凯、蒋某、李某1等人手持砍刀、木棍将陈某1方冲散，后王耀、金成虎、李某1等人将陈某1等人遗留在现场的两辆别克轿车砸毁，造成车辆毁损价值7700元。期间，蒋某将王某2抓住，何庆凯等人对王某2实施殴打，将其嘴部、肘部打伤，背部砍伤。 原判依据鉴定意见，现场勘查笔录，人身检查笔录，辨认笔录，户籍信息，到案经过，刑事裁定书，证人王某1、孙某、吴某、陈某1、王某2、杨某、陈某2、梅某、田某、蒋某、夏某、李某1、李某2、陶某、邬某、汪某、张某的证言及被告人的供述等证据认定上述事实后，认为被告人王耀、金成虎、何庆凯、章福来持械聚众斗殴，其行为均构成聚众斗殴罪。在共同犯罪中，王耀、金成虎、何庆凯均为主犯，章福来为从犯，应按各自作用大小分别予以处罚。王耀、金成虎均在缓刑考验期内犯罪，应实行数罪并罚。四人自愿认罪，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十九条之规定，认定被告人王耀犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零三个月，原判有期徒刑十个月，决定执行有期徒刑三年零八个月；被告人金成虎犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零三个月，原判有期徒刑一年四个月，决定执行有期徒刑四年；被告人何庆凯犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零三个月；被告人章福来犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零六个月。 章福来上诉主要称：其是被邀约参与的，系从犯，且归案后如实供述犯罪事实，认罪悔罪，系初犯，主观恶性小，原判量刑过重，请求从轻处罚并适用缓刑。 章福来的辨护人提出与章福来的上诉理由基本一致的辩护意见。 经审理查明，上诉人章福来及原审被告人王耀、金成虎、何庆凯持械聚众斗殴的事实，有经一审庭审举证、质证的各项证据证实，章福来亦无异议，本院予以确认。 本院认为：上诉人章福来及原审被告人王耀、金成虎、何庆凯持械聚众斗殴，其行为构成聚众斗殴罪，应依法惩处。原审被告人王耀在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯罪，应当把其前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚实行并罚。在共同犯罪中，王耀、金成虎、何庆凯系主犯，应按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；章福来系从犯，依法减轻处罚。王耀、金成虎、何庆凯、章福来自愿认罪，依法从轻处罚。原判已根据章福来的犯罪事实及情节对其依法量刑，且量刑适当，故章福来及其辩护人称原判量刑过重的上诉理由、辩护意见不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。但原判对王耀、金成虎适用法律错误，对章福来的起止刑期计算错误，本院予以纠正。章福来的刑期自2019年8月1日起至2022年1月19日止。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第七十一条，第六十九条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、维持六安市裕安区人民法院（2019）皖1503刑初209号刑事判决第三、四项，即被告人何庆凯犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零三个月；被告人章福来犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零六个月。 二、撤销六安市裕安区人民法院（2019）皖1503刑初209号刑事判决第一、二项，即被告人王耀犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零三个月，原判有期徒刑十个月，决定执行有期徒刑三年零八个月；被告人金成虎犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零三个月，原判有期徒刑一年四个月，决定执行有期徒刑四年。 三、原审被告人王耀犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零三个月，与前罪尚未执行完毕的刑罚有期徒刑六个月二天并罚，决定执行有期徒刑三年零八个月。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月20日起至2022年10月19日止。） 四、原审被告人金成虎犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零三个月。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2019年2月28日起至2022年5月27日止。） 本判决为终审判决。 审判长 刘 艳 审判员 王 欣 审判员 李传丽 二〇一九年十一月二十五日 法官助理吴章谊 书记员张丹 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百九十二条第一款聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑： （四）持械聚众斗殴的。 第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；