山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁01民终9814号上诉人（原审原告）：吴瑞兴，男，1985年9月6日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：赵鑫，山东海右律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：济南东方华美装饰工程有限公司，住所地济南市。法定代表人：赵志国，总经理。上诉人吴瑞兴因与被上诉人济南东方华美装饰工程有限公司（以下简称东方公司）装饰装修合同纠纷一案，不服济南市槐荫区人民法院（2018）鲁0104民初5359号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月23日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。吴瑞兴上诉请求：1.撤销(2018)鲁0104民初5359号民事判决书，依法改判支持吴瑞兴一审诉讼请求；2.诉讼费、保全费、上诉费由东方公司承担。事实和理由：一、双方于2017年4月12日签订的《济南东发华美装饰公司工装装修合同》(以下简称《装修合同》)并不因补充协议的签订而无效，补充协议是《装修合同》的组成部分，原合同中关于违约金的约定并非无效，且工期延误系东方公司一方不规范施工造成，东方公司应依法依约承担违约责任。2017年4月12日双方签订《装修合同》，对工期、价款、违约责任等作出了明确约定；2017年8月13日签订补充协议，将工期延至2017年10月13日，2017年10月28日再签订补充协议，将工期延至2017年12月30日。两次签订的补充协议系对原《装修合同》的补充，仅变更了原合同的工期条款，不影响其他条款的合法有效。且该两份补充协议的签订背景，系因被上诉人的违规操作导致对第三人的侵权，最终导致停工，故停工、工期延误由被上诉人自己导致，故其应依法按照《装修合同》的违约条款承担违约责任。二、上诉人确因被上诉人的装修行为遭受持续、重大经济损失，被上诉人应当承担违约责任。上诉人因被上诉人的装修行为导致至今一直无法居住使用房屋，这些损失是实际存在的。上诉人在诉状中也明确说明了损失的主要参考就是实际租金的损失，这与合同约定的违约金是一致的。一审判决完全不顾上诉人切实存在的损失，判决被上诉人不承担违约责任，既不符合合同约定与法律规定，也不符合基本的事实。三、2017年10月28日双方签订的补充协议，仅将工期延展至2017年12月30日，与原合同约定的其他事宜无关，原合同并不会因此于2017年12月31日解除。一审判决合同解除之日为2017年12月31日系法律适用错误。双方并未签订解除合同的协议，也从来没有就合同解除达成一致意见，至今装修现场仍然还存在。一审判决双方于2017年12月31日解除既不符合事实情况，也没有法律依据。鉴于上诉人系通过诉讼的方式主张解除合同，合同应自生效判决作出之日解除，即合同至今并未解，被上诉人应根据合同约定支付违约金，直至合同解除之日。综上，一审法院事实认定不清、适用法律错误，请求二审法院予以纠正，依法支持上诉人的上诉请求。东方公司辩称，东方公司不应该支付违约金，也不同意一审判决，一审判决没有扣除东方公司已经施工的款项6万元，吴瑞兴的上诉理由不成立。吴瑞兴向一审法院起诉请求：1.判令解除双方于2017年4月12日签订的《济南东方华美装饰公司工装装修合同》；2.判令被告向原告返还已支付装修款125000元；3.判令被告向原告支付违约金（以25万元为基数，按日千分之二自2018年1月1日起至合同解除之日止）；4.诉讼费、保全费由被告承担。一审法院认定事实：吴瑞兴为证明自己的主张，提交证据《济南市商品房买卖合同》、《济南东方华美装饰公司工装装修合同》及工程预-2-结算表一份、补充协议2017.8.13一份、付款说明一份、中国建设银行个人活期账户交易明细一份、张硕硕诉吴瑞兴起诉状一份、济南市槐荫区人民法院应诉通知书一份、双方2017年10月28日签订的《补充协议》一份。吴瑞兴另提交2018年11月22日房屋照片一宗，证明房屋现状，东方公司对照片无异议。一审法院对吴瑞兴诉状中所主张事实予以确认。另查明，2017年10月28日，吴瑞兴女友周姣与东方公司法定代表人赵志国签订《补充协议》一份，约定工期自2017年10月30日起至2017年12月30日完工，如不能完工，收到甲方首付105000元原款退还；如施工正常进行，甲方按原合同的条款按进度给乙方装修款，完工后余2万元一年后交付乙方；如遇楼下故意刁难，业主配合协调；甲方前期支付40%付款额，余下到2017年11月30日付45000元，完工后付8万元。一审法院认为，吴瑞兴与东方公司之间的装修合同合法有效。东方公司在地暖施工过程中，因楼下住户对施工产生异议导致装修工程停工，对此事实一审法院予以确认。2017年10月28日吴瑞兴女友周姣与东方公司法定代表人赵志国签订的《补充协议》应视为双方当事人对装修问题达成的一致意见。根据该补充协议，工程应于2017年12月30日完工，如未完工，东方公司退还装修款105000元。另根据双方对现场照片的确认，该工程未在预定时间完工，东方公司应按此《补充协议》约定退还吴瑞兴装修款105000元。按此协议，双方合同于2017年12月31日解除。该补充协议未约定违约金，视为不支付违约金。判决：一、吴瑞兴与济南东方华美装饰工程有限公司于2017年4月12日签订的《济南东方华美装饰公司工装装修合同》于2017年12月31日解除；二、济南东方华美装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内返还吴瑞兴装修款105,000元；三、驳回吴瑞兴的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2900元，减半收取1450元，保全费1520元，由济南东方华美装饰工程有限公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明事实予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点为违约金如何确认。吴瑞兴于一审中提交的2017年8月13日《补充协议》，对原装修合同工期进行了变更，将工期延至2017年10月13日，迟延竣工违约金仍按原合同执行。双方当事人于2017年10月28日另行签订了《补充协议》。该补充协议约定包括以下关键内容：一是将工期延至2017年12月30日；二是如不能按期完工，则原款退还已付首付款105000元；三是如遇楼下故意刁难，业主配合协调。《中华人民共和国合同法》第七十七条规定：当事人协商一致，可以变更合同。双方当事人经过二次签订补充协议，实质性变更内容应当以最后补充协议内容为准。《中华人民共和国合同法》第九十三条规定：当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。根据2017年10月28日的《补充协议》的内容，结合双方当事人二审陈述事实，足以认定补充协议约定合同的解除条件为“如2017年10月13日未完工”，当解除条件成就时，吴瑞兴即享有合同解除权。双方当事人均认可，在2017年12月30日之后施工工程仍无进展，吴瑞兴请求东方公司退还105000元，东方公司认为应当扣除已产生的施工费用6万元余元，双方协议未果。吴瑞兴请求东方公司退还全部首付装修费的行为，系行使补充协议第一条约定的返还债权请求权，亦系行使合同约定解除权。吴瑞兴向东方公司提出退款请求的通知到达东方公司时，合同即解除。对于合同解除后的债务处理问题，2017年10月28日的《补充协议》仅约定了“如不能完工，收到甲方首付105000元，原款退还”，未作违约金相关约定。吴瑞兴主张违约金的计算期间为2018年1月1日起计算至合同解除之日，该违约金的性质属于迟延履行违约金而非根本违约的违约金。2017年10月28日的《补充协议》变更了完工最终期限，并以此期限作为约定解除条件，到期不能完工合同即可解除，并无逾期完工的迟延履行违约金之内容。因此，在2017年12月30日之后吴瑞兴向东方公司主张退款时已产生解除合同的法律事实，吴瑞兴于本案中主张2018年1月1日之后的违约金，既无合同依据，亦无法律依据，一审法院未予支持，并无不当。综上所述，吴瑞兴的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2900元，由上诉人吴瑞兴负担。本判决为终审判决。审 判 长  褚 飞审 判 员  黄宏伟审 判 员  李莎莎二〇一九年十一月十二日法官助理  梁 栋书 记 员  李春月