贵州省毕节市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）黔05刑终390号原公诉机关贵州省纳雍县人民检察院。上诉人（原审被告人）罗某华，男，1994年4月1日出生于贵州省纳雍县，彝族，中专文化，无业，住纳雍县。因涉嫌犯罪聚众斗殴罪，于2018年9月30日被刑事拘留，同年11月7日被逮捕。现羁押于纳雍县看守所。上诉人（原审被告人）付某某，男，1993年9月15日出生于贵州省纳雍县，汉族，小学文化，无业，住纳雍县。因犯故意伤害罪，于2015年11月16日被广东省汕头市潮南区人民法院判处有期徒刑一年三个月，2016年8月17日刑满释放。因犯聚众斗殴罪，于2018年9月30日被刑事拘留，同年11月7日被逮捕。现羁押于纳雍县看守所。原审被告人罗某某，男，1999年11月20日出生于贵州省纳雍县，彝族，初中文化，无业，住纳雍县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2018年9月30日被刑事拘留，同年11月7日被逮捕。2019年10月29日被纳雍县人民法院取保候审。原审被告人陆某某，男，1999年4月6日出生于贵州省纳雍县，彝族，初中文化，无业，住纳雍县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2018年9月30日被刑事拘留，同年11月7日被逮捕。2019年10月29日被纳雍县人民法院取保候审。原审被告人付某兵，男，1986年9月19日出生于贵州省纳雍县，白族，初中文化，无业，住纳雍县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2018年9月30日被刑事拘留，同年11月7日被逮捕。2019年9月29日被纳雍县人民法院取保候审。贵州省纳雍县人民法院审理贵州省纳雍县人民检察院指控原审被告人罗某华、付某某、罗某某、陆某某、付某兵犯聚众斗殴罪一案，于2019年8月14日作出（2019）黔0525刑初121号刑事判决。原审被告人罗某华、付某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2019年11月14日公开开庭审理了本案。贵州省毕节市人民检察院检察员石帮成出庭履行职务，上诉人罗某华、付某某，原审被告人罗某某、陆某某、付某兵到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，2018年9月28日晚，被告人罗某华、罗某某、陆某某及陈某（另案处理）、陆某2等人在纳雍县昆寨乡街上农贸街“夜郎食府”烙锅店吃烙烤、喝酒，期间罗某华提出其曾与被告人付某某因琐事发生矛盾，要去找付某某理论，理论不清楚就同付某某打架，罗某某、陆某某、陈某、陆某2等人表示同意。被告人罗某华、罗某某、陆某某及陈某、陆某2等人先后来到付某某开设的“与你相随”烤鱼店门前，罗某华进入店内多次喊付某某出去讲清楚，付某某不予理睬，期间在店内吃烤鱼的客人对罗某华进行劝说未果。后罗某华、罗某某等人在门口喊付某某出来打架，付某某即打电话邀约被告人付某兵帮忙。当晚23时许，被告人付某兵驾车赶到“与你相随”烤鱼店见罗某华等人辱骂付某某，付某兵下车后从该烤鱼店卷帘门口捡起一根钢管、付某某持铁锹，二人冲向罗某华等人。罗某华、罗某某、陆某某及陈某等人从地上捡起木枋、砖块与付某某、付某兵打斗。打斗中，陆某2被付某兵用钢管打伤头部，付某某的双上肢受挫擦伤。经纳雍县公安司法鉴定中心鉴定，陆某2的损伤程度暂评定为轻伤一级，付某某的损伤程度评定为轻微伤。另查明：被告人付某某因犯故意伤害罪，2015年11月16日被广东省汕头市潮南区人民法院判处有期徒刑一年三个月，2016年8月17日刑满释放。案发后，罗某华、付某兵、付某某接公安民警通知后主动到公安机关投案，公安民警通知陆某某、罗某某的亲属后，陆某某、罗某某主动到公安机关投案，五被告人归案后如实供述其犯罪事实。案发后，被告人罗某华、付某某、付某兵、罗某某、陆某某等人与陆某2达成和解，共同赔偿陆某2经济损失人民币共计4.4万元，其中陈某赔偿6000元、付某兵赔偿7000元、付某某赔偿6000元、罗某华赔偿4000元、罗某某赔偿1万元、陆某某赔偿1.1万元。陆某2对陈某等人的行为表示谅解，请求不予追究罗某华、付某某、付某兵、罗某某、陆某某等人的刑事责任。原审法院根据上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款之规定，作出如下判决：一、被告人罗某华犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月。二、被告人付某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月；三、被告人罗某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年一个月。四、被告人陆某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年一个月。五、被告人付某兵犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。宣判后，原审被告人罗某华、付某某不服，罗某华以“未多次邀约对方斗殴，在斗殴过程中未持工具，具有自首情节；量刑过重”为由提出上诉，付某某以“本案系罗某华等人无故挑起事端引发；具有自首情节，案发后其亲属代为赔偿伤者陆某2经济损失并取得谅解，量刑过重”为由提出上诉。二审庭审中，上诉人罗某华、付某某对一审判决认定的事实和证据无异议。检察员出庭意见为一审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。经审理查明，上诉人罗某华及原审被告人罗某某、陆某某犯聚众斗殴，上诉人付某某及原审被告人付某兵犯故意伤害罪的事实清楚。据以认定的证据有经一审庭审举证、质证，查证属实的罗某华、付某某、罗某某、陆某某、付某兵、陈某等人的供述；证人潘某2、刘某、陆某1、张某、潘某1、朱某、邓某、付某等人的证言；情况说明、申请书，提取笔录及照片、现场指认笔录，鉴定意见、谅解书、收据、释放证明书、人员基本信息、归案经过等书证和二审庭审中出庭检察员出示的陆某2及其父陆某3对陆某2左眼及神经系统不予鉴定的申请书，陆某3的证言，纳雍县公安司法鉴定中心出具陆某2的颅骨骨折程度已构成轻伤一级的情况说明等证据。本院二审期间，上诉人罗某华、付某某及原审被告人罗某某、陆某某、付某兵未提交新的证据。本院对一审判决认定的事实和证据予以确认。关于上诉人罗某华所提“未多次邀约对方斗殴”的上诉及辩解理由。经查，案发当晚，罗某华与罗某某、陆某某、陈某等人在“夜郎食府”吃烙锅途中提议找付某某打架，并邀约罗某某、陆某某、陈某等人到付某某的“与你相随”烙锅店，多次到店内喊付某某出来打架的事实清楚。故该上诉及辩解理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人罗某华所提“在斗殴过程中未持工具”的上诉理由。经查，证实罗某华在斗殴的过程中持木枋的有被告人付某某、罗某某、陆某某及已决犯陈某的供述，足以认定。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人付某某所提“本案系罗某华等人无故挑起事端引发、具有自首情节，案发后其亲属代为赔偿伤者陆某2经济损失并取得谅解，量刑过重”的上诉及辩解理由。经查，一审判决已根据罗某华一方对本案引发具有一定过错，并结合付某某具有自首情节，亲属代为赔偿陆某2经济损失并取得谅解等情节作出量刑正确。故该“量刑过重”的上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人罗某华所提“具有自首情节，量刑过重”的上诉理由。经查，罗某华在聚众斗殴中系提议者，首要分子；一审判决量刑时已充分考虑罗某华具有自首情节，并根据罗某华犯罪的事实、性质以及社会危害程度，认罪、悔罪态度等，所作量刑正确。故该“量刑过重”的上诉理由不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人罗某华酒后纠集原审被告人罗某某、陆某某等人持木枋、砖块等与上诉人付某某和原审被告人付某兵斗殴致付某某轻微作的行为均已构成聚众斗殴罪；付某某、付某兵故意伤害陆某2身体，致陆某2颅骨骨折，损伤程度为轻伤一级的行为均构成故意伤害罪，应依法惩处。在聚众斗殴共同犯罪中，罗某华提起犯意，系首要分子，罗某某、陆某某系积极参加者。付某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，依法应当从重处罚。案发后，罗某华、付某兵、付某某、陆某某、罗某某主动到公安机关投案并如实供述犯罪事实，具有自首情节，依法可以从轻处罚。罗某华、付某某、罗某某、陆某某、付某兵的亲属代为赔偿陆某2经济损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。一审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 李安洪审 判 员 吴廷杰审 判 员 朱绪慜二〇一九年十一月十四日法官助理 徐 健书 记 员 向 雪