汉中市汉台区人民法院     刑事判决书     (2019)陕0702刑初176号     公诉机关汉中市汉台区人民检察院。   被告人何文强，男，1990年11月26日出生，汉族，中专文化，户籍所在地陕西省汉中市汉台区，住汉中市汉台区，农民，2012年9月11日因吸毒被汉中市公安局汉台分局强制隔离戒毒二年，2013年11月8日因吸毒被汉中市公安局汉台分局强制隔离戒毒二年，2016年6月21日因吸毒被汉中市公安局汉台分局强制隔离戒毒二年，2019年4月4日因吸毒被汉中市公安局汉台分局强制隔离戒毒二年，2019年4月8日，因涉嫌寻衅滋事罪被汉中市公安局汉台分局刑事拘留，2019年4月30日，被依法逮捕，现羁押于汉中市汉台区看守所2019年4月30日，被依法逮捕。现羁押于汉中市汉台区看守所。   指定辩护人陈丽君，陕西锐博律师事务所律师。   被告人陈峰,男，1987年10月27日出生，汉族，小学文化，户籍所在地陕西省汉中市汉台区，现住汉中市汉台区，农民，2004年因盗窃被汉中市劳动教养委员会劳动教养一年三个月，2006年因犯抢劫罪被汉中市汉台区人民法院判处有期徒刑三年，2011年7月15日因犯故意伤害罪，故意毁坏财物罪被汉中市汉台区人民法院决定执行有期徒刑三年，2015年10月21日因寻衅滋事被汉中市公安局汉台分局行政拘留五日，2015年11月13日，因犯聚众斗殴罪被南郑县人民法院判处有期徒刑一年三个月，2017年2月10日刑满释放，2019年3月31日，因涉嫌寻衅滋事罪被汉中市公安局汉台分局刑事拘留，2019年4月30日，被依法逮捕，现羁押于汉中市汉台区看守所2019年4月30日，被依法逮捕。现羁押于汉中市汉台区看守所。   指定辩护人康乐，陕西修业律师事务所律师。   汉中市汉台区人民检察院以汉区检刑检刑诉（2018）156号起诉书指控被告人何文强、陈峰犯故意伤害罪，向本院提起公诉，并书面建议本案适用简易程序审理。   本院审查后，认为符合法定开庭条件，决定开庭审理,依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汉中市汉台区人民检察院指派检察员李萍依法出庭支持公诉，被害人冯某某，被告人何文强及其指定辩护人陈丽君，被告人陈峰及其指定辩护人康乐到庭参加诉讼。现已审理终结。     公诉机关指控，2018年6月3日，被害人冯某某到汉中市汉台区XX路XX会所（以下简称“水云阁”）消费，后为“足底保健”服务项目收费与“水云阁”工作人员发生纠纷。2018年6月6日凌晨1时许，冯某某再次来到“水云阁”消费。期间，来“水云阁”消费的曹某甲（已判决）、被告人陈峰得知冯某某曾于6月3日因服务项目收费问题与“水云阁”发生过纠纷的事情，曹某甲因与该会所工作人员较为熟悉，遂心生逞强耍横的念头。后曹某甲同陈峰来到冯某某消费的水云阁6106房间内，曹某甲对冯某某进行殴打、辱骂。在水云阁消费的何某某（已判决）在大厅听见曹某甲辱骂他人的声音后也来到6106房间。冯某某被殴打后从6106房间出来，由水云阁后门逃走，后又被曹某甲、何某某等人带回“水云阁”大厅内，曹某甲让冯某某跪在大厅内，对冯某某进行辱骂、殴打，何某某、陈峰对冯某某进行辱骂，冯某某欲起身，被陈峰制止。期间，曹某甲用手机拍摄了冯某某下跪的视频并发至微信朋友圈炫耀，被告人何文强看到曹某甲在朋友圈所发的视频后赶往“水云阁”。后曹某甲、何某某、陈峰将冯某某带至大厅台球桌旁的一个房间内让其继续下跪，曹某甲继续对冯某某进行殴打、辱骂，何某某、陈峰对冯某某进行恐吓、辱骂。何文强赶到“水云阁”亦对冯某某进行辱骂、殴打。凌晨3时许，曹某甲等人见冯某某受伤严重，便让其离开了“水云阁”。经汉中市汉台区XX中心鉴定：冯某某右眼损伤，其损伤程度评定为重伤二级。冯某某鼻骨骨折，其损伤程度评定为轻伤二级。     认定上述事实的证据有，1．书证；2.证人证言；3.被害人陈述；4.被告人供述与辩解；5.鉴定意见；6.辨认笔录；7.视听资料等。   公诉机关认为，被告人何文强、陈峰及其同案犯在公共场所逞强耍横，随意殴打他人，造成他人重伤，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适应法律若干问题的解释》第七条之规定：“实施寻衅滋事行为，同时符合寻衅滋事罪和故意杀人罪、故意伤害罪、故意毁坏财物罪、敲诈勒索罪、抢夺罪、抢劫罪等罪的构成要件的，依照处罚较重的犯罪定罪处罚。”被告人何文强、陈峰的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究刑事责任。请依法判处。   庭审中，被告人何文强对起诉书指控犯罪事实及罪名无异议，自愿认罪，辩解他不是主犯。其辩护人提出以下辩护意见，1.对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议。2.被告人何文强自动投案，并如实供述犯罪事实，构成自首。3.被告人何文强在本案中起辅助作用，属于从犯，应当从轻或减轻处罚。综上，建议对被告人何文强从轻处罚。   庭审中，被告人陈峰辩解他只是去拉架、劝阻，没有伤害被害人，没有辱骂被害人，他不知道他是否犯罪。其辩护人提出以下辩护意见，1.被告人陈峰主观上不具有犯罪故意，客观上没有实施伤害行为，在曹某甲殴打被害人时多次劝阻，为了不让被害人再遭受曹某甲的殴打，在被害人想要从地上起来时要求被害人继续跪着，不要起来，是出于好意。被告人陈峰的行为不构成故意伤害罪。2.综合全案，如果认为被告人陈峰的行为构成犯罪，其作用较小，系从犯；被告人陈峰主动投案，如实供述犯罪事实，构成自首，应当从轻或者减轻处罚。   经审理查明，2018年6月3日，被害人冯某某到汉中市汉台区XX路XX会所（以下简称“水云阁”）消费，后为“足底保健”服务项目收费与“水云阁”工作人员发生纠纷。2018年6月6日凌晨1时许，冯某某再次来到“水云阁”消费。期间，来“水云阁”消费的曹某甲（已判决）得知冯某某曾于6月3日因服务项目收费问题与“水云阁”发生过纠纷，曹某甲因与该会所工作人员较为熟悉，遂心生逞强耍横的念头。后曹某甲、陈峰来到冯某某消费的水云阁6106房间内，曹某甲对冯某某进行殴打、辱骂。在水云阁消费的何某某（已判决）在大厅听见曹某甲辱骂他人的声音后也来到6106房间。冯某某被殴打后从6106房间出来，由水云阁后门逃走，后又被曹某甲、何某某等人带回“水云阁”大厅内，曹某甲让冯某某跪在大厅内，对冯某某进行辱骂、殴打，何某某、陈峰对冯某某进行辱骂，冯某某欲起身，被陈峰制止。期间，曹某甲用手机拍摄了冯某某下跪的视频并发至微信朋友圈炫耀，被告人何文强看到曹某甲在朋友圈所发的视频后赶往“水云阁”。后曹某甲、何某某、陈峰将冯某某带至大厅台球桌旁的一个房间内让其继续下跪，曹某甲继续对冯某某进行殴打、辱骂，何某某、陈峰对冯某某进行恐吓、辱骂。何文强赶到“水云阁”亦对冯某某进行辱骂、殴打。凌晨3时许，曹某甲等人见冯某某受伤严重，便让其离开了“水云阁”。经汉中市汉台区XX中心鉴定：冯某某右眼损伤，其损伤程度评定为重伤二级。冯某某鼻骨骨折，其损伤程度评定为轻伤二级。   本案在审理中，被告人何文强家属赔偿冯某某经济损失 1万元，冯某某对被告人何文强予以谅解。   上述事实，有下列证据证实，并经庭审举证、质证，证据来源合法，客观真实，互相关联印证，足以认定，予以采信：      书证。    （1）诊断证明书、冯某某在甘肃省就诊的病历、出院证明书等。证明，2018年6月6日，经汉中3201医院诊断被害人冯某某为右眼球破裂伤。兰州市第一人民医院诊断被害人冯某某为眼外伤、眼球破裂伤、前房积血、玻璃体积血、鼻骨骨折。   （2）调取证据清单。证明：公安机关对水云阁的现场监控视频依法调取。   （3）调解协议、收条。证明，2019年5月16日，被害人冯某某与水云阁足浴会所负责人李某乙经达成调解协议，冯某某收到水云阁足浴会所给付的赔偿款10万元整。   （4）刑事判决书。证明，曹某甲犯故意伤害罪被汉台区人民法院判处有期徒刑五年，何某某犯故意伤害罪被汉台区人民法院判处有期徒刑三年。   (5)被告人何文强、陈峰户籍证明。证明，何文强、曹某甲犯罪时已达完全刑事责任年龄。   (6)到案经过。证明，2019年3月31日曹某甲主动到公安汉台分局投案，2019年4月4日何文强主动到公安汉台分局投案自首。   (7)何文强、陈峰前科劣迹材料。证明：何文强多次吸毒被强制隔离戒毒的情况。陈峰在2015年11月因犯罪被判有期徒刑，2017年2月10日刑满释放等犯罪前科情况。   (8)收条及谅解书。证明，何文强家属赔偿1万元，冯某某对何文强谅解的情况。     2.证人证言。      (1)证人王某甲证言。   证明，2018年6月6日凌晨快1点左右，有个胖顾客（冯某某）来到他们店里，同时，店里的员工张某丙和曹某甲、一个头顶秃穿黑衣服的男子（陈峰）、一个穿黑衣服年轻男子（何某某）也来到他们店里。他当时给接待的人员交代，给胖顾客安排好服务后让先买单。曹某甲问他哪个顾客没有买单，他说就是刚才那个胖顾客，曹某甲说要去帮着把钱要回来。曹某甲他们就进入了胖顾客的房间，值班主管谢某某也一起进去了，刚进去，就听到里面有打闹的声音，他赶紧跑进去，曹某甲、胖顾客厮打在一起，胖顾客的脸上都是血，秃头男子（陈峰）在那里拉扯二人，黑衣男子（何某某）没有动手，就是在包间里辱骂、吓斥那个胖顾客。他和谢某某把曹某甲劝走，引导胖顾客到汉中宾馆那边的电梯下楼离开。胖顾客走后，曹某甲问人去哪了，他说已经走了。曹某甲对黑衣男子说把人抓回来，然后就乘坐大厅电梯下楼了，他怕再打起来就过去看。在汉中宾馆门口看见那个胖顾客，曹某甲让胖顾客跟他走，胖顾客吓的跟着他们又一起乘坐电梯回到4楼足浴店大厅。曹某甲让胖顾客跪下，胖顾客说在沙发上坐一下，曹某甲就冲过去朝胖顾客脸上打了一拳，胖顾客伸手挡，曹某甲就拿桌子上一个花盆准备砸胖顾客，张某丙几个人将花盆拿了下来，胖顾客害怕的跪在地上求饶，曹某甲和秃头男子、黑衣男子围着胖顾客站着，曹某甲指着在那骂，后来曹某甲去接打电话，胖顾客准备从地上站起来，秃头男子走过去让胖顾客老实跪着。曹某甲让胖顾客去吧台买了单，曹某甲又让胖顾客跪在那里，手里拿着店里给顾客穿鞋子用的胶棒朝胖顾客脸上抽，又抬脚踢。之后曹某甲又让胖顾客进了经理办公室。曹某甲让他去把1号技师叫进来，等他回到办公室，发现办公室多了一个穿白色衣服30多岁的男子（何文强），曹某甲让胖顾客给1号技师赔礼道歉，胖顾客就跪在1号技师面前求饶，他就退了出来。后来这些人一起从办公室里出来，穿白衣服的男子让胖顾客跪下，胖顾客让饶了他，白衣服男子就在胖顾客的头上打了几拳。后来，胖顾客离开了。     （2）证人张某甲（又名张某丙）证言。     证明，她是水云阁服务员。2018年6月5日晚，她和曹某甲、陈峰一起吃晚饭，曹某甲酒喝多了，然后他们去水云阁洗脚。他们和一个比较胖的男子坐同一个电梯上楼，在往房间走的过程中，听见那个胖男子在大声训斥服务员，曹某甲听到声音就把这个男人多瞅了几眼。不知道谁给曹某甲说了一句那个胖男子之前消费过没有付钱，曹某甲听了很激动，就要去找那个胖男子理论，他们几个人都拉不住。曹某甲就到那个男子所在6106房间，那个胖男子躺在床上，曹某甲问为什么洗脚不给钱，两人争吵了起来。曹某甲跳到床上，踢了那个人几脚，他们赶紧把曹某甲拉下来，那个人拿了个小板凳准备打曹某甲，她把小板凳夺下来拿出去了。等她回到6106房间，那个男子已经满脸是血，他们就把曹某甲拉走，并让其他人把这个胖男子从后门带走。那个人走了不久，曹某甲他们又把那个满脸是血的胖男子带上来了，曹某甲让那个男子跪在地上，还训斥，那个男子跪地求饶。曹某甲要求那个男子给上次给他洗脚的技师道歉。后来他们劝曹某甲说让人跪在大厅影响不好，去后面的办公室，曹某甲就带着那个胖男子到办公室去了，当时现场有曹某甲、陈峰。曹某甲在店里碰到了一个熟人（何某某），这个人全程都和曹某甲、陈峰在一起。到办公室之后又来了一个曹某甲的朋友，穿白色短袖（何文强），进办公室后，先骂了那个胖男子几句，又拿了一瓶矿泉水砸在胖男子头上，从办公室出来到大厅，又把胖男子打了几下。后来让那个胖男子走了。      (3)证人李某甲证言。   证明，她是水云阁技师。2018年6月6日凌晨，她听见过道里有很大的争吵声，就到大厅，看见一个满脸是血的男子跪在大厅中间，被三、四个陌生的男子围着，一个光着上身穿着短裤的男子在那里扇那个胖男子耳光，用巴掌打脸部，那个胖男子面部有血迹。在大厅呆了十多分钟后，跪着的男子被其他几名男子拉进了足浴店的办公室，从电梯上来了一个穿白颜色T恤的男人，跑进办公室去了。过了一会儿，他们从办公室出来，那个胖男子满脸是血，眼睛周围都是血。穿白T恤男子让胖男子继续跪在大厅里，胖男子想在沙发上休息一下，白色T恤男子冲过去打了几耳光。后来她拿毛巾过去给那个胖男子擦脸，过了一会胖男子走了。     (4)证人张某乙证言。   证明：她是水云阁服务员。2018年6月6日凌晨，有一名男子来水云阁足浴店消费，她领进了6106号房间，后来听见过道里有争吵，她也不敢过去。后来听其他店员说那个男子被人打了，那人之前在店里消费过一次。     (5)证人王某乙证言。   证明，他是水云阁服务生。2018年6月6日凌晨，他听见大厅里有人喊叫，就去看见大厅内一个老顾客，满脸是血的跪在地上，谢某某、王某甲在劝阻曹某甲不要打那名顾客了，那名顾客身体较胖，年龄在50多岁。     (6)证人谢某某证言。   证明，他是水云阁前厅经理。2018年6月5日23时左右，被打的客人来店里消费，曹某甲也带着两个朋友过来，他们在大厅里换鞋的时候发生了口角，他安排被打的客人到6106包间休息，那个客人进了房间后，曹某甲和他的三个朋友就冲到那个包间去了，过了一会，那个客人和曹某甲他们出来到大厅，那个人脸上有血，曹某甲让那个客人跪在大厅，还用手扇那个人的耳光，用拳头击打那个客人的头部、脸部，用脚踢踹那个人的身体。最后来了一个穿白色短袖的男子，是曹某甲的朋友，来了之后就直接进了办公室，后来从办公室出来，穿白色短袖的男子不停的在骂那个被打的客人，还过去打了那个客人头部几下。     (7)证人李某乙证言。   证明，他是水云阁的法人。曹某甲是无业人员，经常到水云阁来洗脚，曹某甲打人时，他不在店里。   3.被害人冯某某陈述 。2018年6月6日凌晨，他到水云阁修脚，当时女服务员给他换拖鞋时，他发现拖鞋上有水，让服务员重新拿一双，后服务员把他领到房间里去了，他躺在床上休息时，突然闯进来三四个男的，拿着工具朝他头上乱砸，为首的男子说“你前两天刚跑完单，今天是不是还想逃单？”。这些人对他拳打脚踢，他边躲闪边就往房间外跑，跑到大厅后从一个门跑出去，从汉中宾馆正门出来，站在马路边看是否有出租车。很快对方四五个人又找到他，为首的男的抓着他的衣领，把他拉回了水云阁大厅，让他跪在大厅里，还威胁他。他跪在大厅的时候，对方四五个人轮番上来对他辱骂以及拳打脚踢，他被折磨了二十几分钟。为首的男的把他拉到类似经理办公室的房间，还让把大厅的监控删掉，到房间的时候他注意到为首的男子上身没有穿衣服了，身上有好多纹身，让他继续跪下。为首男子的一个同伙，拿着木棒恐吓他，这个男子（何某某）穿黑色T恤。他们有三四个同伙，他挨个下跪，跪到一个男的跟前时，那人用手里的木棒作势要打他，他就求饶说有高血压，那人没有用木棒打他。为首的男的用拳头朝他右眼睛上打了一拳，当时眼睛就流血了。后来他被拖到大厅，让继续跪在大厅里，还让把上次逃单的钱付了，他给吧台付了198元，为首的男的让他双手举着身份证，用手机开始录像。他跪在地上，给上次给他修脚的女技师道歉。到凌晨3点多，他才离开。回到住处后发现眼睛伤势严重，天亮以后他就到3201医院检查，并报了警。   当时他被迫跪在大厅的时候，期间因身体不适想起来，有个男子看见他准备起身，就用手指着他说让他跪好，当时他心里非常恐惧和害怕，害怕再次被殴打，只好继续跪在大厅。这个男子年龄大概在三十岁左右，类似光头。      4．鉴定意见。   （1）2018年9月28日，甘肃仁龙司法鉴定中心甘仁法司[2018 ]临书鉴字第1176号司法鉴定意见书。证明，冯某某因本次外伤致右眼盲目（无光感）5级，损伤程度构成重伤二级；因本次外伤致鼻骨骨折，损伤程度构成轻伤二级。   （2）2018年10月26日，汉中市汉台区XX中心（汉台）公（司法）鉴（损伤）字【2018】91号法医学人体损伤程度鉴定意见书。证明，冯德福右眼损伤，其损伤程度评定为重伤二级。冯某某鼻骨骨折，其损伤程度评定为轻伤二级。     5．辨认、指认笔录。   (1)曹某甲对何某某、陈峰、何文强的辨认笔录。   (2)何某某对曹某甲、陈峰、何文强的辨认笔录，对被害人冯某某的辨认笔录。   (3)曹某甲、何某某对殴打、辱骂冯某某的地点进行辨认笔录。   (4)谢某某、张某甲、李某甲、王某甲对曹某甲、被害人冯某某的辨认笔录。   (5)何文强对被害人冯某某、曹某甲、陈峰及殴打被害人的犯罪地点的辨认笔录。何文强对殴打被害人地点的指认照片。   (6)陈峰对案发地点、对曹某甲、何文强及被害人的辨认笔录。陈峰对案发地点的指认照片。   以上均能辨认。     6．视听资料。    事发当天“水云阁”调取的监控视频。证明，案发当天在水云阁大厅被告人何文强、陈峰及其同案犯曹某甲、何某某等人故意伤害被害人的事实，其中曹某甲、何文强对被害人有殴打行为，陈峰在被害人被强迫跪在大厅后，欲起身时指着被害人让被害人继续跪着的行为。   7．被告人的供述与辩解。     (1)同案犯曹某甲的供述与辩解。2018年6月6日晚上，他和陈峰、张某丙去水云阁洗脚，坐电梯上楼的时候,有一个中年男子可能把他脚踩了一下，因为他当时酒喝多了就有点不高兴，和那个中年男子发生了争吵。他们被服务员带到水云阁包间后，他越想心里越气，就找到那个中年男子所在的包间，跳到床上去打了那个中年男子一拳，那个中年男子拿起身边的一个板凳向他扔过来，他躲开了。他冲过去拿起那个板凳朝那个中年男子身上砸过去，还朝那个中年男子身上、头部、面部拳打脚踢，他当时把那个中年男子打的满脸是血时才停手，之后他就把那个人拉到水云阁大厅。往大厅走的时候，他碰见了朋友何某某。他让那个中年男子跪在大厅的地面上，动手打了那个中年男子，他还听见旁边人说那个中年男子之前到店里消费没有给钱，因为他经常在水云阁消费，里面好多人都认识他，加上当时喝多了，就想耍个歪，他让那个中年男子把之前的消费结了。他还拍了一个视频发到朋友圈。他朋友何文强看见了就给他打电话，他说在打架，何文强说要过来。后来，他、何某某、陈峰把那个中年男子带到了大厅台球桌旁边的一个房间里了，他继续让那个男子跪在地上，怎么打的那个男子的记不清了。过了几分钟，何文强来到了这里，何文强要冲过去打那个中年男子，被他拦住了。他在殴打那个中年男子期间，身边有陈峰、何某某，何文强是后来的。他们在他身边，一方面是害怕他被人家打，也怕他失手打的太重，但那个中年男子一直没有还手。另一方面就是在他身边也起到一个威慑和看管作用，害怕中年男子在被殴打期间逃跑或报警。   (2)同案犯何某某的供述与辩解。2018年6月6日凌晨，他在水云阁洗完脚准备走的时候看见了曹某甲和陈峰，说了几句话就准备离开。之后他听到曹某甲在大声骂人，他就过去，看见曹某甲、陈峰在一个包间里，包间床上有一个比较胖的男人，满脸是血，曹某甲正在骂这个人，还跳到床上去踢了这个人几脚、打了几拳。陈峰也跳到床上去了，好像没有动手。后来有人把曹某甲拉开了，被打的人往出走，有人让那人从后门走了，曹某甲要去找人，陈峰让他和曹某甲一路，免得曹某甲有事。他跟着曹某甲下楼，在马路边碰到那个被打的人，曹某甲过去用手拉着那个人的肩膀，他跟在后面，又把那个男的带回店里了。在大厅，曹某甲又打了那个男的几下，让跪在大厅里，边骂边打。过了几分钟，曹某甲把那个人带到后面办公室去了。在办公室，曹某甲继续教训那个男的，他也顺口问了那个男的几句。后来曹某甲拿手机拍了个视频，他们又从办公室出来。曹某甲让那个中年男子继续跪在大厅。中年男子一直在求着让他们别打了，他们没有管，曹某甲、何文强继续在殴打，他和陈峰继续辱骂。当时那名被打的中年男子在大厅下跪期间曾经想要从地板上起来，陈峰站在那个中年男子旁边，指着那名中年男子说让跪好，那人就继续跪在水云阁大厅的地板上了。他那天没有想那么多，就是出于情面，想给曹某甲造个声势，在水云阁耍个大。在打人的过程中，他一直跟着曹某甲，因为他认识曹某甲，走了不太好，再加上他当时也想耍个歪。他能认识到他和曹某乙在一起对被打的人形成一种威胁，让那人不敢还手也不敢跑。他还到台球桌旁的房间里手里拿了根台球杆，但是没有用台球杆打那个中年男人。当时他们在场的人多，加上曹某甲打得比较严重，他和陈峰一直在那名中年男子身边站着，他们身上有纹身对那个中年男子也起到了震慑的作用。何文强和曹某甲都动手了，他和陈峰就是辱骂了中年男子几句。何文强在水云阁台球桌旁边的房间里用矿泉水瓶砸了那个中年男子头部几下，并且也辱骂了那个中年男子，后来那个中年男子被他们又带到大厅时，何文强用手扇了几下那个中年男子的头部及面部。他当天穿的一件黑色T恤牛仔裤，曹某甲穿白色T恤短裤，最后曹某甲来的那个朋友穿白色短袖、深色长裤，陈峰和曹某甲留的是近乎光头的短头发。      (3)被告人何文强的供述与辩解。2018年6月的一天凌晨，他在手机微信里看见曹某甲在微信里发了好几段小视频，是曹某甲在骂一个中年男子。他就给曹某甲打电话，问怎么回事，曹某甲给说一个人洗脚不给钱，他就说去找曹某甲。到水云阁后面的房间后，他看见一个满脸是血的男的跪在房间里，他问曹某甲怎么回事，曹某甲说这个人洗了脚不给钱。后来曹某甲让那个中年男子到吧台去付钱，曹某甲一直在骂那个男子，走到水云阁大厅电梯旁边，他朝那名中年男子的头上用手扇了两下。他那天是出于朋友情面，加上当天喝酒喝得比较多才辱骂、殴打的那名男子。他当天上身穿着一个白色T恤。   (4)被告人陈峰的供述与辩解。去年夏天的一天凌晨，他和曹某甲到水云阁洗脚，在上电梯的时候碰到一个胖的中年男子。后来他们进到包间，有个服务员跑进来给曹某甲说了什么，曹某甲就冲出去到了一个房间，他也跟过去，曹某甲用方凳打那个中年男子，他当时把曹某甲拉开了。后来他回到包间，十几分钟后他听见大厅里很吵，到大厅看见那个被曹某甲打的中年男子在地板上跪着，曹某甲在骂那个中年男子，他就过去把曹某甲拉走了，那人看曹某甲没在身边，就准备站起来，他当时害怕曹某甲继续打那人，就说别起来，起来还要打你。那人就继续跪在大厅，他就到旁边的台球案子上打台球去了。后来从电梯里出来一个小伙子，那个小伙子冲过去朝那个中年男子头上扇了两下，被水云阁的服务员拉开了。案发当天，他没有动手殴打过被害人，是曹某甲让对方跪在大厅，对方跪在大厅期间，没有反抗、逃跑或者求救。   本院认为，被告人何文强、陈峰及其同伙在公共场所逞强耍横，随意殴打他人，造成他人重伤。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适应法律若干问题的解释》第七条之规定：“实施寻衅滋事行为，同时符合寻衅滋事罪和故意杀人罪、故意伤害罪、故意毁坏财物罪、敲诈勒索罪、抢夺罪、抢劫罪等罪的构成要件的，依照处罚较重的犯罪定罪处罚。”被告人何文强、陈峰的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，构成故意伤害罪。汉中市汉台区人民检察院指控被告人何文强、陈峰的犯罪事实及罪名成立，应予以惩处。被告人何文强自动投案，并如实供述犯罪事实，构成自首，应从轻处罚。被告人何文强在共同犯罪中作用较轻，系从犯，应当从轻处罚。被告人何文强自愿认罪，可酌定从轻处罚。被告人何文强的家属赔偿被害人部分经济损失，取得谅解，可对被告人何文强酌定从轻处罚。其辩护人辩解被告人何文强构成自首、系从犯的辩解理由，予以采纳。被告人陈峰的辩护人辩解被告人陈峰的行为不构成故意伤害罪。经查，被告人陈峰与曹某甲系朋友关系，在曹某甲逞强耍横，随意殴打他人，寻衅滋事过程中，被告人陈峰一直在现场，且有威胁被害人的语言和行为，起到了帮助的作用，虽然被告人陈峰有劝阻曹某甲的行为，但仍造成了被害人在公共场所被殴打致重伤的严重后果，其行为构成故意伤害罪，辩护人的辩解意见不予采纳。被告人陈峰辩解他没有辱骂被害人，经查，有被害人冯某某的陈述、有同案犯何某某的供述证实，其辩解意见不能成立。被告人陈峰在共同犯罪中作用较小，系从犯，应减轻处罚。被告人陈峰主动投案，如实供述主要犯罪事实，虽然在庭审中对其是否构成犯罪的行为性质有辩解，但不影响其构成自首情节，可从轻处罚。被告人陈峰在被判处有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内又犯罪，系累犯，应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第六十五条、第六十一条、《最高人民法院、最高人民检察院》第七条、《最高人民法院关于对行为性质辩解是否影响自首成立问题的批复》之规定，判决如下：   一、被告人何文强犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。    （刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月8日起至年2022年4月7日止。）   二、被告人陈峰犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年七个月。   （刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月31日起至2020年10月30日止。）   如不服本判决，可在接到本判决书次日起十日内，通过本院或直接上诉于汉中市中级人民法院，书面上诉时应交上诉状正本一份，副本二份。     审判长  郑波   人民陪审员  余富生   人民陪审员  牛建东     二○一九年十一月五日     书记员 杨千慧            1