河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)豫14民终4722号上诉人（原审被告）：王建立，男，汉族，1969年11月28日出生，住新疆喀什地区。委托诉讼代理人：王金号，河南梁园律师事务所律师。代理权限：特别授权。被上诉人（原审原告）：麦麦提吐尔逊?玉麦尔，男，维吾尔族，1968年10月1日出生，住喀什市。委托诉讼代理人：阿不力克木?吾司曼，新疆鼎泽凯律师事务所律师。原审被告：河南省合立建筑工程有限公司，住所地：商丘市梁园区。法定代表人：李德光，职务经理。上诉人王建立因与被上诉人麦麦提吐尔逊?玉麦尔、原审被告河南省合立建筑工程有限公司（以下简称合立公司）加工合同纠纷一案，不服河南省商丘市梁园区人民法院(2019)豫1402民初5668号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王建立的委托诉讼代理人王金号与被上诉人麦麦提吐尔逊?玉麦尔的委托诉讼代理人阿不力克木?吾司曼到庭参加诉讼，原审被告合立公司经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人王建立上诉请求：1、依法撤销河南省商丘市梁园区人民法院(2019)豫1402民初5668号民事判决，并改判上诉人不承担民事责任；2、一二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人与被上诉人均不是本案适格的诉讼主体。1、被上诉人不具有原告主体资格。首先，《沥青拌合站加工混合料协议》的签订主体是新疆南方路桥工程有限责任公司与合立公司，被上诉人是新疆南方路桥工程有限责任公司的代表，上诉人是合立公司的代表，两人在合同上签字均是代表各自公司的职务行为。其次，新疆南方路桥工程有限责任公司与合立公司签订的合同，合同约定的权利义务应当有两个公司享有和承担，签字代表不能享有或承担合同约定的权利和义务。新疆南方路桥工程有限责任公司出具的证明只是放弃诉讼权利，但并没有将合同所产生的债权转让给被上诉人。最后，经济合同的签订时严肃的法律行为，合同一旦成立，签约主体就应当承担相应的法律责任。2、被上诉人不是适格被告，不应承担民事责任。合立公司委托上诉人前去管理，当然包括签订合同支付相关款项等。上诉人与新疆南方路桥工程有限责任公司之间行为是职务行为，合同产生的一切民事责任由合立公司承担。二、一审判决上诉人与合立公司偿还货款并支付利息是错误的。1、一审法院认定上诉人代表合立公司的行为，又认定个人行为显然是自相矛盾的。2、合立公司与新疆南方路桥工程有限责任公司签订的是承揽合同，债权债务的性质应为加工费，而非货款。合同中没有约定延期付款应当支付利息的内容，一审判决合立公司与上诉人支付利息是没有事实和法律依据的。被上诉人麦麦提吐尔逊?玉麦尔辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，证据充分。请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。原审被告合立公司未到庭陈述意见。麦麦提吐尔逊?玉麦尔向一审法院起诉请求：1、依法判令王建立、合立公司支付拖欠麦麦提吐尔逊?玉麦尔货款1380000.00元。2、依法判令王建立、合立公司给麦麦提吐尔逊?玉麦尔偿付逾期付款利息153920.00元；下余利息至实际欠款付清之日止。3、本案诉讼费用由王建立、合立公司承担。一审法院认定事实：2017年8月6日，麦麦提吐尔逊?玉麦尔以新疆南方路桥工程有限责任公司名义（甲方）与（乙方）合立公司（兰干博孜亚施工队）、乙方代表王建立名义签订了《沥青拌和加工混合料协议》，双方约定：甲方负责按生产配合比的要求加工及生产沥青混合料，甲方备砂石料、煤（渣煤、块煤）、装载机及燃料、人工、电、水、矿粉等给乙方提供；乙方提供检验合格的沥青。（自己负责送检）合格后交给甲方收料人员并双方签字确认；乙方必须给甲方30%的预付款，达到乙方工程进度80%支付给甲方60%款，剩余款待沥青路面完工15天之内结清。同时查明，2017年12月15日，王建立向麦麦提吐尔逊?玉麦尔出具欠条一份，载明下欠麦麦提吐尔逊?玉麦尔加工款1680000元。2018年1月3日，王建立以其名下账户偿还麦麦提吐尔逊?玉麦尔200000元，2019年5月16日，王建立以新疆鑫睿恒通路桥有限公司名义向麦麦提吐尔逊?玉麦尔偿还100000元，下余欠款1380000元及利息未予结清。另查明，2019年4月22日合立公司企业信用信息公示报告显示，王建立即非合立公司股东，也非合立公司员工，更非合立公司法定代表人，且起诉至今其未提交其系合立公司职务行为的证据材料，存在挂靠和借用资质行为；王建立系新疆鑫睿恒通路桥有限公司法定代表人，该公司成立于2017年12月8日。2019年6月20日，新疆南方路桥工程有限责任公司出具证明，主要内容是：关于贵院受理的案号为（2019）豫1402民初5668号案件原告麦麦提吐尔逊?玉麦尔与被告王建立、合立公司加工承揽合同纠纷一案。该案即与我公司无关，也不损害我公司合法权益，我公司放弃该案的诉讼权利，不作为本案的原告和有独立请求权的第三人参加诉讼。一审法院认为，当事人双方签订的《沥青拌和加工混合料协议》系双方的真实意思表示且不违背法律、行政法律的强制性规定，为有效合同，对双方均具有约束力。麦麦提吐尔逊?玉麦尔依约履行了合同义务，王建立、合立公司未完全依约履行给付货款义务，构成违约。王建立以个人名义向麦麦提吐尔逊?玉麦尔出具欠条且以个人名下银行账户偿还麦麦提吐尔逊?玉麦尔200000元和以其系法定代表人身份的新疆鑫睿恒通路桥有限公司名义向麦麦提吐尔逊?玉麦尔偿还100000元，《沥青拌和加工混合料协议》载明“（乙方）合立公司（兰干博孜亚施工队）、乙方代表王建立”。相关证据显示王建立行为即代表合立公司也系个人行为，其应与合立公司共同承担向麦麦提吐尔逊?玉麦尔支付下欠工程款的义务。综上，麦麦提吐尔逊?玉麦尔主张王建立、合立公司偿还其货款1380000元的请求，具有事实根据和法律依据，一审法院予以支持；其主张利息的请求，从2017年12月15日王建立出具欠条之日起至2018年1月3日共计29天，利息为：1680000元×6%÷365天×29天=8008.77元；2018年1月4日至2019年5月16日共计497天，利息为：1480000元×6%÷365天×497天=120913.97元；2019年5月17日至2019年6月28日共计22天，利息为：1380000元×6%÷365天×41天=9300.82元。合计利息138222.56元。王建立、合立公司自从2017年12月15日至2019年6月28日利息138222.56元；下余利息按6%从2019年6月29日计算至欠款实际付清之日止。王建立辩称“其系职务行为且工程未竣工无法结算”的意见，与其出具的证据事实不符也未提交证据予以反驳，应承担举证不能的法律后果。一审判决：一、王建立、河南省合立建筑工程有限公司于本判决生效后十日内偿还麦麦提吐尔逊?玉麦尔货款1380000元。二、王建立、河南省合立建筑工程有限公司支付麦麦提吐尔逊?玉麦尔逾期利息138222.58元(下余利息按年利率6%从2019年6月29日计算至欠款实际付清之日止)。三、驳回麦麦提吐尔逊?玉麦尔的其他诉讼请求。一审案件保全费5000元、受理费9300元,合计14300元。由麦麦提吐尔逊?玉麦尔负担95元，王建立、河南省合立建筑工程有限公司负担14205元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人王建立提交的授权委托书，该授权委托书虽然没有合立公司法定代表人的签字，但从授权委托书的内容上看，该委托书应系合立公司法定代表人代表公司对上诉人王建立的授权，现委托书上有合立公司的印章，能够证明合立公司对该授权的认可，故关于该授权委托书的证明效力，本院予以认可。上诉人王建立提交的进场通知书与本案事实具有关联性，本院予以采信。被上诉人提交的银行清单虽客观真实，但仅凭银行清单，不足以证明上诉人王建立借用合立公司资质的事实，本院不予采信。关于被上诉人提交的新疆南方路桥工程有限责任公司出具的证明，符合证据采信标准，本院予以采信。经审理查明，2017年4月7日，合立公司委托上诉人王建立为其公司的代理人，授权王建立以合立公司名义签署、澄清、说明、补充、递交、撤回、修改和田地区2017年农村公路内部竞标（项目名称）投标文件、签订合同和处理有关事宜，其法律后果由合立公司承担。2017年4月20日，合立公司中标项目和田地区于田县2017年公路“建养一体化”服务项目兰干博孜亚农场巷道工程。2017年4月27日，合立公司委托上诉人王建立为其公司代理人，在其公司中标的于田县兰干博孜亚建养一体化巷道工程施工过程中签订合同和处理有关事宜，包括施工管理，负责本工程款的收支及王建立本人和单向工种的工程款的支付和结算，王建立作为代理人与本工程有关的签字均代表合立公司，其法律后果均有合立公司承担。二审经审理查明的其他事实与一审认定的其他事实一致。本院认为，首先，根据被上诉人麦麦提吐尔逊?玉麦尔持有上诉人王建立出具的欠条及收到部分货款的事实，结合新疆南方路桥工程有限责任公司出具的证明，可以认定被上诉人麦麦提吐尔逊?玉麦尔系案涉《沥青拌合站加工混合料协议》的实际履行人，故被上诉人麦麦提吐尔逊?玉麦尔作为原审原告主体适格。其次，被上诉人麦麦提吐尔逊?玉麦尔一审中提交的授权委托书，可以证明被上诉人麦麦提吐尔逊?玉麦尔认可合立公司曾授权委托上诉人王建立作为合立公司代理人处理投标、签订合同和其他有关事宜，且合立公司自认法律后果由其承担。现根据上诉人二审中提交的授权委托书内容显示，该授权委托书系合立公司中标后对案涉工程施工过程中管理行为的授权，两份授权委托书具有一定的延续性，能够相互印证，可以证明上诉人王建立系合立公司代理人的事实具有高度可能性。根据《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条规定，代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生效力。故一审法院认定上诉人王建立承担还款责任，于法无据，属适用法律错误，本院予以纠正。第三，原审被告合立公司未能依约履行付款义务，应当承担违约责任。当事人各方签订的协议及合立公司代理人王建立出具的欠条均未约定利息及违约金，故一审法院酌定年利率6%计算被上诉人的损失并无不当。综上所述，上诉人王建立的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民法总则》第一百六十一条、第一百六十二条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十二条、第一百一十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下:一、撤销河南省商丘市梁园区人民法院(2019)豫1402民初5668号民事判决；二、河南省合立建筑工程有限公司于本判决生效后十日内偿还麦麦提吐尔逊?玉麦尔货款1380000元；三、河南省合立建筑工程有限公司支付麦麦提吐尔逊?玉麦尔逾期利息138222.58元(下余利息按年利率6%从2019年6月29日计算至欠款实际付清之日止)；四、驳回王建立的其他上诉请求；五、驳回麦麦提吐尔逊?玉麦尔的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件保全费5000元、受理费9300元,合计14300元。由麦麦提吐尔逊?玉麦尔负担95元，河南省合立建筑工程有限公司负担14205元。二审案件受理费18600元，由河南省合立建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 郭 玮审判员 张学朋审判员 宋 健二〇一九年十一月二十九日书记员 刘 畅