重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝05民终1150号上诉人（原审原告）：王运志，男，汉族，1962年12月26日出生，住四川省广安市广安区。委托诉讼代理人：吴建军，重庆兴瑜律师事务所律师,特别授权。被上诉人（原审被告):重庆珠江物业管理有限公司杨家坪分公司，住所地重庆市九龙坡区杨家坪直港大道珠江花园25栋观江阁1、2单元之间1、2、3楼，统一社会信用代码91500107MA5URKCR26。法定代表人：冯绍敏，该公司总经理。委托诉讼代理人：金善，该公司工作人员,特别授权。委托诉讼代理人：韩妍，该公司工作人员，特别授权。上诉人王运志与被上诉人重庆珠江物业管理有限公司杨家坪分公司（下称珠江物业公司）劳动争议一案，不服重庆市九龙坡区人民法院（2018）渝0107民初15222号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年1月24日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人王运志及其委托诉讼代理人吴建军，被上诉人珠江物业公司的委托诉讼代理人金善、韩研到庭参加诉讼。现已审理终结。王运志上诉请求：撤销重庆市九龙坡区人民法院（2018）渝0107民初15222号民事判决，并依法改判被上诉人向上诉人给付违法解除劳动关系赔偿金10000元。事实和理由：一审认定事实不清，2018年2月2日，被上诉人的物管部门主任通知上诉人不用再去上班，但被上诉人未向上诉人出具书面通知解除，因此，上诉人仍然根据工作安排上班打卡。2018年2月8日，被上诉人将上诉人的考勤打卡头像予以删除，上诉人无法继续上班，应当认定系被上诉人违法解除劳动关系。因被上诉人一直不向被上诉人邮寄解除劳动合同通知书，上诉人被迫于2018年3月28日向被上诉人邮寄了解除劳动合同通知书。珠江物业公司答辩称，上诉人无故不到公司上班。被上诉人以EMS快递通知上诉人来公司处理涉案事宜，上诉人不理，直到3月28日向被上诉人寄送了辞职书。至此，双方劳动关系解除。被上诉人从未发过解除劳动关系通知书，不认可违法解除劳动关系的事实。王运志向一审法院起诉请求:珠江物业公司支付王运志违法解除劳动关系赔偿金10000元。一审法院认定事实：2015年10月15日，王运志入职珠江物业公司,双方签订了书面劳动合同书，约定的合同期限为2015年10月15日至2018年10月14日，王运志执行计时工资，月工资为1500元。2018年4月24日，王运志向重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决珠江物业公司支付王运志2015年10月15日至2018年1月31日期间的工资差额6600元、2018年2月工资920元、延时加班工资33961元、2015年10月15日至2018年2月10日的未休年休假工资2070元、违法解除劳动合同赔偿金10000元、失业保险待遇损失11340元。2018年6月7日，该委作出渝九劳人仲案字（2018）第379号仲裁裁决书，裁决珠江物业公司支付王运志未休年休假工资1765.24元，并驳回王运志其他仲裁请求。王运志不服该裁决，遂具状来院，作诉请如上。庭审中，珠江物业公司举示解除通知一份，证明系王运志向珠江物业公司提出解除劳动关系。通知载有内容如下：“2018年2月上旬公司无故将本人的打卡头像删除，也不安排工作，至今未出具辞退书面通知，也未返还劳动合同并断缴一切保险……为此，本人决定以书面通知与公司断决劳动关系……”。双方就王运志在2018年3月28日向珠江物业公司邮寄该通知，珠江物业公司则于2018年4月1日收到该通知的事实无异议。王运志认可通知的真实性，但认为达不到珠江物业公司的证明目的，称双方劳动关系已于2018年2月8日被违法解除。经询问王运志陈述，2018年2月2日珠江物业公司珠江花园小区物管部门主任黄小兵口头通知王运志不用再去上班，但王运志依然在打卡上班，2018年2月8日珠江物业公司删除了王运志的打卡头像，王运志不能再打卡，之后就没有再去上班，故王运志认为双方劳动关系在2018年2月8日被违法解除。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。本案王运志主张珠江物业公司支付违法解除劳动关系赔偿金，应当就珠江物业公司提出解除劳动关系举示证据。王运志陈述珠江物业公司珠江花园小区物管部门主任黄小兵在2018年2月2日口头通知王运志不用再去上班，并且珠江物业公司在2018年2月8日删除了王运志的打卡头像，王运志不能再打卡，故王运志认为珠江物业公司在2018年2月8日构成违法解除。但王运志并未举示相应的证据证明其陈述，对其上述陈述不予采信。王运志现基于珠江物业公司在2018年2月8日违法解除劳动关系，主张珠江物业公司支付违法解除劳动关系赔偿金，证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回王运志的诉讼请求。一审案件受理费5元，予以免收。二审中查明：王运志在珠江物业的工作岗位是保安。二审庭审中，王运志申请证人栾某出庭作证，拟证明珠江物业公司无故不安排自己工作。栾某证实：“自己是保安班长，王运志受其直接管理。大约在2月几号，珠江物业公司主任黄晓兵通知自己，不安排王运志工作，自己就没有给王运志安排工作，王运志还是照常上班打卡，后几天就打不了卡了。”珠江物业公司对栾某身份无异议，但认为该证人证言都是口头描述，不能达到证明目的。2018年3月7日，王运志向九龙坡区劳动保障监察大队投诉，根据该劳动保障监察投诉登记表内容显示“投诉人：王运志，被投诉人：珠江物业。投诉人权益及侵害事实：本人从2015年10月15日到珠江物业上班至今，到2018年2月9日上班，公司已将本人的头像打卡记录人为抹去，并从未通知本人，事后找人事部门协商未果，还叫我自己写自动离职申请。投诉请求事项：继续交付劳动合同原件，工资审核原件。”王运志二审中陈述：“我上班打不起卡后，一直向相关领导报告，......直到春节后我还多次找人事部要求上班，但是人事部要求我写自动离职申请，我明确告知我要上班，不离职。但是公司一直没有给我支付工资，也无最低生活补贴，也没有给我安排工作，因为我要继续维持生活，所以我不得已提出了离职。”二审查明的其他事实与原审法院查明事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为：被上诉人删除上诉人打卡头像、断交社保、停发工资、通知其不上班，并要求上诉人提交自动离职申请，是否应当认定为迫使上诉人解除劳动合同。现评判如下：根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；(二)未及时足额支付劳动报酬......。”第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。”第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”第四十三条规定：“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会”、第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；......。”第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条第二款：“用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的......。”本案王运志以珠江物业公司违法解除劳动关系为由，主张珠江物业公司应当支付其违法解除劳动关系赔偿金10000元，但王运志并未举示充分证据证明珠江物业公司存在违法解除双方劳动关系的客观事实，王运志应当承担举证不能的法律后果。经合议庭合议后多数意见认为，虽然珠江物业公司删除王运志打卡头像、断交社保、停发工资、通知其不上班，并要求王运志提交自动离职申请，但王运志向珠江物业公司邮寄书面《解除通知》，应当视为系王运志主动提出离职。综上，经本案合议庭合议，多数合议庭成员认为，上诉人王运志的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本案按多数意见判决。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第三十九条、第四十条、第四十三条、第四十六条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人王运志负担。本判决为终审判决。审 判 长 王伯文审 判 员 刘恋砚审 判 员 申 威二〇一九年十一月六日法官助理 李家兴书 记 员 陈军杰