河南省漯河市中级人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2019）豫11行赔初21号原告张永胜，男，汉族，1971年4月13日生，住漯河市郾城区。委托代理人邹伙发，北京市振邦律师事务所律师。被告漯河市郾城区人民政府，住所地漯河市郾城区海河路269号。法定代表人李新伟，该区区长。委托代理人沈学琦，男，汉族，1962年1月6日生，住漯河市郾城区，系该区政府工作人员。委托代理人郭晓果，河南恩达律师事务所律师。第三人漯河市郾城区孟庙镇李村居民委员会，住所地漯河市郾城区孟庙镇李村。负责人赵学义，该居委会主任。委托代理人徐艳玲，河南诸格律师事务所律师。原告张永胜因要求确认被告漯河市郾城区人民政府（以下简称郾城区政府）2019年1月10日强制拆除原告房屋的行为违法，于2019年2月12日向本院提起行政诉讼。本院于2019年2月13日立案后，于次日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。后被告于2019年2月20日申请追加漯河市郾城区孟庙镇李村居民委员会（以下简称李村居委会）为本案第三人，经审查，本院依法准许后组成合议庭，于2019年4月3日公开开庭审理了本案。原告张永胜及其委托代理人邹伙发，被告郾城区政府委托代理人沈学琦、郭晓果、第三人李村居委会的委托代理人徐艳玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张永胜诉称，原告是郾城区孟庙镇五里庙李村居委会村民，2019年1月10日，原告位于五里庙李村5组209号的房屋被被告强制拆除，屋内装饰装修、设施设备及物品被毁损。请求人民法院判令被告郾城区政府赔偿原告:1.同一位置、同一结构、同一朝向、同一容积率、同一面积的住宅房屋500.87平方米，如没有满足前款条件的房屋，则给付货币赔偿（现行别墅价格1万元/平方米×被拆房屋面积500.87平方米）；2.土地使用权（空地）损失50万元；3.房屋装饰装修损失18.2599万元；4.屋内贵重物品损失65.728万元；5.租房损失每日120元；6.依据政府征收补偿安置方案可以获得的奖励、补助、临时安置费（或过渡费）、停车位等共计100万元；7.搬家费10万元。被告郾城区政府答辩称，1.原告房屋被拆除并非郾城区政府作出的行政行为，郾城区政府不应承担行政赔偿责任；2.原告举证不能证明其实际损失，应依法驳回其诉讼请求；3.原告房屋被拆除前，涉案房屋所占土地已被河南省政府批准征收为国有土地，原告对涉案房屋及土地均不享有物权，对涉案房屋仅享有补偿安置请求权。第三人李村居委会意见同被告郾城区政府答辩意见一致。原告提交的证据有：1.原告哥哥张文胜房屋所有权证、张大胜宅基地使用证、张大胜身份证复印件、张大胜证人证言，证明房屋虽登记在原告大哥名下，但原告系实际所有权人，土地使用权面积168.3平方米，房屋总面积506.75平方米，证载面积318.5平方米。2.居民房产登记调查表，证明被告征收办于2012年3月7日对原告房屋进行丈量。3.涉案房屋被拆前后及拆除时照片、报警记录。证明被告于2019年1月10日上午强拆原告房屋毁损附属设施、设备及室内物品的事实。4.赔偿明细表，证明原告损失情况。5.被告作出的征收决定及征收补偿安置方案，被告应参照周边商品房市场价格对原告进行赔偿，同村村民与被告所签房屋征收补偿安置协议书，（2017）豫11行初44号行政判决书，河南省高级人民法院（2017）豫行终497号行政判决书，张永胜户口本及漯河市公安局信息公开答复。证明被告应按照国有土地上房屋征收与补偿条例对原告进行赔偿。6.漯河市住建委信息公开答复、周边商品房及二手房报价，证明周边商品房价格。被告郾城区政府质证认为，原告提交的证据显示张文胜系涉案房屋及土地权利人，原告不具有本案原告主体资格。原告证据不能证明被告对其房屋进行了强制拆除。应按照房屋征收与补偿协议对原告张永胜进行补偿。第三人李村居委会对原告张永胜提供的证据的质证意见与被告郾城区政府质证意见一致。被告郾城区政府提交的证据有：1.郾城区建设局《责令限期拆除违法建筑处罚决定书》及有关执法过程证据。证明原告房屋系违法建筑，其房屋由郾城区建设局依法强制拆除，郾城区政府非本案适格被告。2.河南省人民政府《关于漯河市城市总体规划（2005—2020）的批复）》、漯河市城市总体规划（2005—2020）用地图、漯河市人民政府《漯河市城市规划区个人建设管理办法》，证明原告房屋所在区域属于城市规划区，居民个人建房容积率超过1.3以上部分属于违法建筑。3.郾城区孟庙镇五里庙四村城中村改造项目房屋征收补偿安置方案。证明该方案经集体讨论并经依法审批。个人建房按照1:1.6的建筑面积进行评估补偿.4.评估价格及相关证据，证明评估程序合法。5.居民房产调查登记表、房屋征收补偿表、居民房产附属物补偿核算表等，证明原告签字确认其房屋状况，原告宅基面积168.3平方米，房屋建筑面积340.75平方米。原告张永胜质证意见：证据1系被告指示下属机构选择性、报复性执法，原告房屋建于2003年前，不适用被告所称容积率不大于1.3的规定，也不适用城乡规划法规定，不能证明原告房屋系源城区建设局强制拆除。对证据2真实性认可，证明目的不认可，应适用《国有土地上房屋征收与补偿条例》对原告进行赔偿。认可证据3的真实性，不认可补偿方案中容积率最高1:1.6的规定。对证据4不予认可。认可证据5中对原告房屋的登记数据，也说明征收部门认可涉案房屋系原告所有。第三人李村居委会对被告提交的证据无异议。第三人李村居委会未提交证据。经审理查明，原告张永胜系漯河市郾城区孟庙镇五里庙村民，在该村拥有宅基地，证号郾政宅字011884，证载面积165㎡。其上建有房屋一处，证号漯河市房权证郾城区字第××号，证载面积318.5平方米。该房屋登记所有权人为原告之兄张文胜。张文胜向本院出具证明一份，证明该房屋的实际建房使用人为原告张永胜。2014年3月7日，漯河市郾城区旧城和城中村改造工作领导小组办公室作出《关于审定五里庙项目房屋征收补偿安置方案的请示》（郾两改办〔2014〕10号），2014年3月18日，漯河市旧城和城中村改造工作领导小组作出《关于对郾城区五里庙改造征收补偿安置方案的批复》（漯两改〔2014〕6号），提出如下审核意见：“……六、关于旧房拆除组织实施的问题，根据国务院《国有土地上房屋征收与补偿条例》和市‘两改'工作领导小组《关于加强房屋拆除工程施工安全管理的通知》（漯两改〔2013〕9号）文件要求，完善资质管理和备案手续，分级、分类别由市、区房屋征收部门组织实施。”2014年3月26日，李村居委会作出《郾城区孟庙镇五里庙四村城中村改造项目房屋征收通告》，载明征收主体和征收实施单位为郾城区孟庙镇李村居委会、卓村居委会、中村居委会和后郑居委会，并附漯河市郾城区房屋征收办公室与李村居委会共同发布的《孟庙镇五里庙四村城中村改造项目房屋征收补偿安置方案》。2016年3月24日，河南省人民政府作出豫政土【2016】216号《河南省人民政府关于漯河市2015年度第七批城市建设用地的批复》，同意将原告所在的郾城区孟庙镇五里庙李村5.7781公顷土地由农用地转变为城市建设用地。张永胜的房屋被纳入李村城中村改造范围。2018年8月17日，漯河市郾城区城乡建设局对张永胜作出郾罚决（2018）36号《责令限期拆除违法建筑处罚决定书》，认定张永胜于2001年在郾城区孟庙镇建设房屋一处，建筑面积500.9平方米，违反《村庄和集镇规划建设管理条例》规定，决定拆除其违法建筑。2018年12月10日，漯河市郾城区城乡建设局作出郾执强决字（2018）36号《强制拆除违法建筑决定书》，决定对原告的涉案房屋以违法建筑为由强制拆除。2019年1月10日，原告房屋被强制拆除。本院于2019年6月25日作出（2019）豫11行初63号行政判决，确认被告郾城区政府该强制拆除行为违法，该判决现已生效。另查明，《孟庙镇五里庙村四村城中村改造项目房屋征收安置补偿方案》中对于补偿安置部分载明：“本项目房屋征收实行货币补偿和产权置换两种方式，被征收人可以自主选择。执行宅基地面积1:1.6的容积率政策，每处宅基合法建筑补偿最高不超过300㎡；货币补偿与置换安置均以建筑面积为准。（一）居民住房补偿。对多层商品住宅每套按一户进行补偿；居民小院式住宅每处宅基地按一户进行补偿。1、货币补偿：（1）征收范围内被征收人的多层商品住宅楼房按房地产综合评估价进行补偿。（2）征收范围内被征收人合法宅基地上的住宅，对容积率1.6以内的建筑面积（没处宅基合法面积补偿不超过300㎡），按房地产综合评估价进行补偿，超过容积率1.6或300㎡以上的建筑面积原则上不予补偿（如按期搬迁交房的按260元/㎡的标准给予补助）；房屋建筑面积达不到容积率1.6标准的，不足部分按[（房地产综合评估价—320）×90%]元/㎡进行补偿。2、产权置换：对被征收人在项目安置区域（泰山路以东、拟建学校以西，岷江路以北、牡丹江路以南）分村相对集中安置。安置楼房以高层住宅楼为主。（1）对征收范围内被征收人合法宅基地上的住宅按1:1.1的容积率标准进行置换安置，每处宅基地安置面积最多不超过200㎡。对被征收房屋建筑面积达不到1.1容积率标准的，仍按1:1.1标准进行置换安置。现有建筑面积达不到实际安置面积的部分按320元/㎡补交建筑成本。（2）在规定时间内搬迁的被征收人，合法宅基地上的住宅在安置房户型许可的范围内每处宅基地给予最高20㎡的优惠购房指标。优惠购房指标仅限于一处宅基，并在安置房户型许可的范围内使用，超过户型限制，指标作废（优惠购房价1000元/㎡，该款项由社居委统一结算）。（3）实际安置面积（含优惠购房指标）以外，容积率1.6以内的建筑面积（每处宅基合法面积补偿不超过300㎡），按房地产综合评估价进行补偿；超过容积率1.6或300㎡以上的建筑面积原则上不予补偿（如按期搬迁交房的按260元/㎡的标准给予补助）；房屋建筑面积达不到容积率1.6标准的，不足部分按[（房地产综合评估价—320）×90%]元/㎡进行补偿。（4）对征收范围内的多层商品住宅楼房按照1:1的标准进行置换安置。（5）被征收人在规定范围内少要安置房的（优惠购房指标除外）按综合评估价进行货币补偿。对超出规定范围，但在户型许可的情况下多要安置房的，暂按5000元/㎡的标准进行结算，在回迁交房时按市场价多退少补。（6）对房屋产权不完整的多层住宅的补偿安置，参照《漯河市旧城和城中村改造工作领导小组关于商业用房企事业单位房屋征收补偿及小产权房屋调查认定处理指导意见》（漯政改[2013]38号）执行……”。本院认为，根据国家赔偿法第二条、第三条和第四条的规定，行政机关违法行使行政职权对公民、法人和其他组织的人身权、财产权造成损害的，公民、法人或其他组织有取得国家赔偿之权利。本案中，被告郾城区政府拆除张永胜房屋的行为已被本院（2019）豫11行初63号行政判决确认违法，故郾城区政府对该拆除行为造成张永胜的财产损失应依法承担赔偿责任。本赔偿案系因违法房屋征收行为引发，有别于一般意义上的侵害财产权引发的行政赔偿案件，需要关注其产生的房屋征收背景，故郾城区政府所承担的赔偿责任不应低于其因征收张永胜涉案房屋应支付的补偿对价，否则将使郾城区政府因违法行为获益，进而产生鼓励行政机关违法征收的不利后果。同时，作为被征收人，张永胜对涉案房屋被违法拆除并无任何过错，故其所获赔偿不应少于同等情形下被征收人应获得的补偿。虽然张永胜与郾城区政府并未达成征收补偿协议，但从最大限度保护张永胜合法权益考量，本案应以涉案项目可签订征收补偿协议时郾城区政府应支付给张永胜的补偿，作为确定赔偿责任之对价参考。此外，本院在确定郾城区政府的赔偿责任时，还应考虑其他已签约被征收人的比较正义问题。如张永胜获得的赔偿明显高于已签约被征收人获得之补偿，则既对已签约之被征收人不公平，亦可能增加其他项目被征收人的不当期待、妨碍征收补偿程序正常进行。鉴于此，本院确定的张永胜应获得之赔偿，应适当高于同等情形已签约之被征收人，以达到防止行政机关借违法行为获益、保护无过错当事人的合法权益及避免对已签约被征收人不公平的法律效果。（一）关于涉案被拆除房屋损失的赔偿1.关于涉案被拆除房屋面积的认定。本案中原告张永胜宅基地面积165㎡，被告郾城区政府认可宅基面积为168.3㎡；证载房屋面积318.5㎡，原告主张房屋面积为500.877㎡。根据被告郾城区政府提交《违法建筑案件调查报告》等证据，可以认定原告张永胜房屋实际面积为500.9㎡。根据《漯河市城市规划区个人建设管理办法》第五条第（三）项规定：“在个人土地使用权属证件界定的土地使用范围内，建筑密度原则上不大于65%，容积率不大于1.3”；而《孟庙镇五里庙四村城中村改造项目房屋征收补偿安置方案》规定“执行宅基地面积1:1.6的容积率政策，每处宅基合法建筑补偿最高不超过300㎡”。因此，《孟庙镇五里庙四村城中村改造项目房屋征收补偿安置方案》中对于宅基地上房屋合法建筑面积的认定高于《漯河市城市规划区个人建设管理办法》，从最大限度保护原告合法权益考量，对涉案房屋合法面积的认定应参考《孟庙镇五里庙四村城中村改造项目房屋征收补偿安置方案》“执行宅基地面积1:1.6的容积率政策，每处宅基合法建筑补偿最高不超过300㎡”的规定。故郾城区政府应赔偿张永胜宅基地上容积率内面积为269.28㎡（168.3㎡×1.6），超容积率面积231.62㎡（500.9㎡-269.28㎡）。2.关于涉案被拆除房屋的赔偿方式。根据国家赔偿法第三十二条、第三十六条第（三）项和第（四）项的规定，国家赔偿以支付赔偿金为主要方式，侵犯公民、法人和其他组织财产权造成损害，应当返还的财产损坏且不能恢复原状的，应按照损害程度给付相应的赔偿金。原告张永胜请求被告郾城区政府赔偿其同一位置、同一结构、同一朝向、同一容积率、同一面积的住宅房屋500.87平方米，如没有满足前款条件的房屋，则给付货币赔偿。因该房屋所在位置涉及城中村改造，已无恢复原状可能，亦无满足原告要求的房屋，故根据国家赔偿法相关规定，被告郾城区政府应给付原告货币赔偿。虽然原告不认可郾城区政府的安置补偿方案，但如前所述，本案应以涉案项目可签订征收补偿协议时郾城区政府应支付给张永胜的补偿，作为确定赔偿责任之对价参考，并综合考虑本案城中村改造的背景、被告的强拆行为被确认违法，确定房屋货币赔偿数额。参考涉案征补方案有关房屋产权置换应安置房屋面积的计算标准、补偿方式及征补程序中对涉案被拆除房屋的评估情况，郾城区政府应提供给张永胜的安置房屋面积为200㎡，该200㎡应折算为货币赔偿金，并应给付张永胜安置房屋面积以外宅基地上合法房屋面积补偿款、超容积率面积补偿款，且其他赔偿内容应按照涉案征补方案及相关文件确定，并与其他被征收人保持一致。根据最新的漯河市住房和城乡建设委员会《2019年第二季度中心城区房地产市场统计分析报告》显示，根据2019年第二季度房地产统计数据分析，漯河市郾城区新建商品房均价为6511元/㎡，二手房网签均价为5854元/㎡。从最大限度保护张永胜合法权益考量，考虑到原告房屋所在地理位置相对优越，在对应提供给张永胜的200㎡房屋折算货币赔偿金时，本院按照就高不就低的原则，按照新建商品房均价6511元/㎡的价格进行折算，为1302200元（200㎡×6511元/㎡）。并应给付张永胜安置房屋面积以外宅基地上合法房屋面积补偿款（269.28㎡-200㎡）×1230元＝85214.4元，超容积率面积补偿款231.62㎡×260元/㎡=60221.2元，郾城区政府共计应给付张永胜房屋损失赔偿金1447635.6元（1302200元+85214.4元+60221.2元）。鉴于上述200㎡安置房屋的新建商品房价格中已经包含了新建商品房所占用国有出让土地的使用权，而张永胜的房屋系宅基地上房屋，在计算涉案被拆除房屋的货币赔偿金时，本应扣除国有出让土地使用权的价值，但从最大限度保护张永胜合法权益考量，张永胜作为被征收人，对涉案房屋被违法拆除并无任何过错，其所获赔偿不应少于同等情形下被征收人应获得的补偿。且经河南省人民政府于2006年批复，涉案房屋所在区域已被纳入漯河市城市规划区。故不再扣除相应的土地使用权价值。（二）关于涉案被拆除房屋装饰装修及室内物品的赔偿由于被告郾城区政府违法强制拆除原告张永胜的房屋，造成原告无法对其附属物的具体情况进行举证，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款的规定，原告应当对其主张的附属物及室内物品损失提供初步证据或作合理说明。原告所主张的装饰装修损失，已在被告提供的居民房产调查登记表和居民房产附属物补偿核算表中予以记载并经计算价值74188元，本着疑点利益归于产权人的原则，本院均予以确认，由被告郾城区政府承担赔偿责任。关于原告张永胜请求657280元的室内贵重物品损失，未列明是何物品，也无任何证据佐证。但考虑到原告房屋实际居住情况、填补其因房屋被征收可能获得之补偿利益，并敦促行政机关在今后的房屋征收活动中依法行政、积极行政，本院酌定郾城区政府赔偿张永胜其他物品损失共计人民币50000元。（三）关于临时安置费、搬家费原告张永胜要求的搬家费，参照《孟庙镇五里庙四村城中村改造项目房屋征收补偿安置方案》，货币补偿的，每户给予搬迁补助费1000元。关于临时安置补助，该方案提出：“对选择产权转换的被征收人，从交验合格之日起，每户每月付给700元临时安置补助费直到安置房交房为止。“原告张永胜房屋被强拆，考虑到其实际居住需求，本院酌定临时安置费为每月1200元，自2019年1月10日房屋被强拆，至被告履行本案赔偿义务完毕之日止。（四）关于房租损失等其他诉讼请求关于房租损失、停车位等，无法律依据，本院不予支持。原告要求的土地使用权损失，如前所述，原告张永胜的房屋系宅基地上房屋，其土地属于集体所有，原告无权就土地主张权利，本院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）项，第三十二条，第三十六条第（三）项、第（四）项、第（八）项，最高人民法院《关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条的规定，判决如下：一、被告漯河市郾城区人民政府于本判决生效后30日内赔偿原告张永胜房屋损失人民币1447635.6元，赔偿损坏附属物损失人民币74188元，其他损失50000元，搬迁补助费1000元，各项赔偿金合计人民币1572823.6元；二、被告漯河市郾城区人民政府支付原告张永胜临时安置费为每月1200元，自2019年1月10日，至本判决履行完毕之日止。三、驳回原告张永胜的其他赔偿请求。本案不收取诉讼费用。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长  李新利审判员  李胜利审判员  穆莹莹二〇一九年十一月二十六日书记员  潘昭睿