湖北省鹤峰县人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂2828刑初73号公诉机关鹤峰县人民检察院。被告人李龙海，男，1982年8月30日出生，土家族，初中文化，湖北省鹤峰县人，务农，住鹤峰县。因本案，于2019年9月5日被取保候审。指定辩护人张厚军，湖北百兴律师事务所律师。被告人刘桂艳，女，1977年5月19日出生，土家族，小学文化，湖北省鹤峰县人，务农，住鹤峰县。因本案，于2019年9月5日被取保候审。指定辩护人刘欢，湖北百兴律师事务所律师。鹤峰县人民检察院以鄂鹤检刑诉〔2019〕66号起诉书指控被告人李龙海、刘桂艳犯非法经营罪于2019年9月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2019年10月16日公开开庭审理了本案。鹤峰县人民检察院指派检察员李刚出庭支持公诉，被告人李龙海及其辩护人张厚军，被告人刘桂艳及其辩护人刘欢到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2018年4月至10月，被告人李龙海与其女友刘桂艳，在刘桂艳位于鹤峰县的住宅及烤烟房内，对其自己种植加工及对外收购的烤烟进行切丝后，将烟丝真空包装，通过物流邮寄的方式非法销售，其非法经营数额为66074元。1、2018年4月13日至2018年10月20日，李龙海和刘桂艳向冯某非法销售烟丝6900多斤，冯某通过银行转存的方式向李龙海和刘桂艳的银行账户转存13笔烟丝款，共计55574元；2、2018年7月，李龙海和刘桂艳向邓某非法销售烟丝，邓某通过微信分别于2018年7月11日转账2000元、2018年7月19日转账9000元、2018年7月25日转账6500元至李龙海微信，共计10500元。公诉机关向法庭提交了物证（照片）、书证、证人证言、鉴定意见、现场勘验等笔录及被告人李龙海和刘桂艳的供述和辩解等证据，认为被告人李龙海和刘桂艳违反国家规定，未经许可经营烟草制品并非法销售，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。同时认为被告人李龙海和刘桂艳认罪、悔罪态度较好，可酌情从轻处罚。被告人李龙海和刘桂艳对公诉机关指控的事实没有异议，当庭认罪、悔罪。被告人李龙海的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，针对量刑发表了以下辩护意见：李龙海有自首和坦白情节，并且当庭认罪，依法应从宽处罚；李龙海犯罪事出有因，其主观恶性较小，社会危害性较低。被告人刘桂艳的辩护人发表了如下辩护意见：1、刘桂艳有自首情节，可从轻或者减轻处罚；2、刘桂艳在共同犯罪中所起的作用较小，应认定为从犯；3、刘桂艳系初犯，有悔罪表现，且当庭自愿认罪，可从轻处罚。经审理查明，李龙海与刘桂艳系男女朋友关系，2017年、2018年二人以刘桂艳的名义与恩施州烟草公司鹤峰县烟叶分公司签订《烟叶种植合同》（2017年签订种植40亩，2018年签订种植5亩），2018年4月至10月期间，二人在没有办理生产、经营、运输烟草专卖品等相关证照的情况下，在刘桂艳位于鹤峰县的住宅及烤烟房内，对自己种植加工的烤烟及对外收购的烤烟进行切丝后，将烟丝真空包装，通过物流邮寄的方式非法销售，非法经营数额为66074元。在生产、加工销售烟丝的过程中，李龙海负责销售、发货，刘桂艳负责加工烟丝、打包。具体犯罪事实如下：1、2018年4月13日至2018年10月20日，李龙海和刘桂艳向冯某非法销售烟丝6900多斤，冯某通过银行转存的方式向李龙海和刘桂艳的银行账户转存13笔烟丝款，共计55574元；2、2018年7月，李龙海和刘桂艳向邓某非法销售烟丝，邓某通过微信分别于2018年7月11日转账2000元、7月19日转账2000元、7月25日转账6500元至李龙海微信，共计10500元。案发后，公安机关扣押真空包装烟丝和散装烟丝5878公斤、烟叶8159.5公斤、简易电动切丝机1台、真空包装机3台、电子秤1台。上述事实，被告人李龙海和刘桂艳在庭审时亦无异议,当庭认罪、悔罪，且有经庭审举证、质证的烤烟烟叶（照片）、烤烟烟丝（照片）、电子秤（照片）、真空包装机（照片）、切丝机（照片），鹤峰县烟草专卖局案件移送函、交易汇总表、李龙海和刘桂艳开户明细、中国农业银行银行卡客户交易明细清单、冯某开户信息和网点信息、军鹤物流托运清单，证人冯某、邓某、包某、蔡某、向某等人的证言，湖北省烟草质量监督检测站检验报告等鉴定意见，现场勘验等笔录，被告人李龙海和刘桂艳的供述和辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人李龙海、刘桂艳违反国家规定，未经许可经营烟草制品并非法销售，扰乱市场秩序，非法经营数额人民币66074元，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人李龙海、刘桂艳在本案共同犯罪中的作用及其地位相同，不宜区分主从犯。案发后，被告人李龙海、刘桂艳接到公安机关电话通知后，自行到公安机关接受讯问，并如实供述了犯罪事实，系自首，可从轻或减轻处罚；被告人李龙海、刘桂艳当庭认罪、悔罪，依法可从宽处罚；被告人李龙海、刘桂艳系初犯，可酌情从轻处罚。对辩护人发表的李龙海、刘桂艳系初犯且有自首情节等与本院评判一致的辩护意见，本院予以采纳。公安机关扣押在案的真空包装烟丝和散装烟丝5878公斤、烟叶8159.5公斤、简易电动切丝机1台、真空包装机3台、电子秤1台，应依法予以没收，由扣押机关依法处理。本院为维护社会主义市场经济秩序，打击、惩治非法销售烟草制品的犯罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十一条、第六十二条、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款及《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第三条第一款第（一）项、第九条第一款之规定，判决如下：一、被告人李龙海犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币30000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内一次性缴纳）；二、被告人刘桂艳犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币30000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内一次性缴纳）；三、公安机关扣押在案的涉案真空包装烟丝和散装烟丝5878公斤，烟叶8159.5公斤，简易电动切丝机1台，真空包装机3台，电子秤1台，予以没收，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向恩施土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  曾 涛人民陪审员  杨友懿人民陪审员  姚章权二〇一九年十一月二十八日书 记 员  张贤岚附：本案适用法律法规《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；……第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。……第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。……第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。……被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条……有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第三条第一款第（一）项非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；……第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。……