甘肃省定西市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)甘11民终1508号 上诉人（原审被告）：甘肃省定西远东建筑有限责任公司，住所地：定西市安定区永定西路5号。 法定代表人：张学伟，该公司董事长。 委托诉讼代理人：吴生平，男，汉族，1985年12月19日生，甘肃省定西市人，住定西安定区，系该公司工程管理部部长。 被上诉人（原审原告）：甘肃鑫禾建筑安装工程有限责任公司，住所地：兰州市城关区张掖路街道绣河沿36号。 法定代表人：曹顺荣，系该公司经理。 委托诉讼代理人：崔志平，男，汉族，甘肃省兰州市人，1951年7月7日，住兰州市城关区，系该公司副经理。 上诉人甘肃省定西远东建筑有限责任公司（以下简称远东公司）因与被上诉人甘肃鑫禾建筑安装工程有限责任公司（以下简称鑫禾公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服定西市安定区人民法院（2019）甘1102民初3553号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。 远东公司上诉请求：1.撤销定西市安定区人民法院（2019）甘1102民初3553号民事判决书，驳回鑫禾公司的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由鑫禾公司承担。事实与理由：1.鑫禾公司请求支付工程款所依据的合同的相对方系案外人陈鑫，远东公司并非本案适格当事人，原判决判令远东公司向鑫禾公司支付工程款不当。涉案工程由远东公司分包给陈鑫施工，工程完工后，远东公司与陈鑫进行了结算，涉案工程款已向陈鑫付清。鑫禾公司请求工程款所依据的《建设工程施工承包合同》中甲方的签字系陈鑫，盖章并非远东公司的公章，而是“甘肃省定西远东建筑工程有限责任公司定西佳和缘住宅小区资料专用章”，该资料章并非远东公司所刻，亦未在有关部门备案，不能以该印章来认定涉案合同系远东公司与鑫禾公司所签。2.陈鑫作为涉案工程的总承包人，系必须参加诉讼的当事人，一审法院在陈鑫未参加诉讼的情况下作出判决，属程序违法。 鑫禾公司辩称，《建筑工程施工承包合同》是和远东公司的项目经理陈鑫签订的，《甘肃鑫禾建筑安装工程有限公司井桩工程结算表》及《泥浆护壁机械挖孔桩验收记录表》签字的王海兰、张礼礼等均是远东公司的工作人员，鑫禾公司向远东公司主张工程款符合法律规定，请求维持原判。 鑫禾公司向一审法院提出诉讼请求：甘肃鑫禾公司向本院提出诉讼请求：1.判令远东公司支付拖欠工程款613272元；判令远东公司支付利息损失55194.48元；合计668466.48元。2.由远东公司承担本案诉讼费。 一审法院认定事实如下：鑫禾公司和远东公司下属项目经理陈鑫于2016年11月5日签订《建筑工程施工承包合同》，约定将远东公司中标承建的定西佳和缘住宅小区2＃、3＃工程的基础工程井桩子分部工程交由鑫禾公司施工，井桩数量为282根，承包工程单价以泥浆护壁成孔桩按210元/米计算，并约定付款方式为2017年10月底前支付工程款80%，余款于2018年1月底前付清。鑫禾公司组织机械设备进场施工后，按合同要求完成了施工任务；经远东公司方项目部组织对施工质量验收合格，双方于2017年1月14日结算，确认鑫禾公司完成工程量为853272.00元，远东公司项目部陆续付款240000.00元，拖欠工程款613272.00元。一审法院认为，远东公司将中标承建的定西佳和缘住宅小区2＃、3＃楼工程成立了项目部，并由下属项目经理陈鑫负责施工，陈鑫作为负责人将基础工程井桩子分部工程交由鑫禾公司施工，尽管合同没有加盖远东公司公章或合同专用章，但远东公司没有提出异议，视为陈鑫与鑫禾公司签订合同，具有表见代理行为，该合同对远东公司具有约束力，故远东公司的辩称理由不予采纳，鑫禾公司请求由远东公司支付工程款613272.00元的理由成立，予以支持；关于鑫禾公司请求远东公司应承担利息损失55194.48元（按照年利率6%从2018年1月31日计算至2019年7月24日），因双方在合同中没有约定，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”的规定，鑫禾公司的请求，理据适当，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百零九条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，判决：甘肃省定西远东建筑有限责任公司于本判决生效后30日内支付甘肃鑫禾建筑安装工程有限责任公司工程款613272元，并承担利息损失55194.48元（按照年利率6%从2018年1月31日计算至2019年7月24日），合计668466.48元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10485元，因适用简易程序减半收取5243元，由甘肃省定西远东建筑有限责任公司负担。 二审经审理查明：2016年11月5日，鑫禾公司和远东公司下属项目经理陈鑫签订《建筑工程施工承包合同》，约定将远东公司中标承建的定西佳和缘住宅小区2＃、3＃楼工程的基础工程井桩子分部工程交由鑫禾公司施工，井桩数量为282根，承包工程单价以泥浆护壁成孔桩按210元/米计算，并约定付款方式为2017年10月底前支付工程款80%，余款于2018年1月底前付清。签署合同的甲方负责人为陈鑫，并加盖有“甘肃省定西远东建筑有限责任公司定西佳和缘住宅小区资料专用章”。一审起诉时，鑫禾公司提交了2017年1月14日的《甘肃鑫禾建筑安装工程有限公司井桩工程结算表》及《泥浆护壁机械挖孔桩验收记录表》。结算表内容为：定西佳和缘住宅小区2＃、3＃楼开挖泥浆护壁井桩深度总数为4063.2米/210元总金额为853272.00元。井桩总数量为284根。并有分包人（魏彦君）、施工员（权邦平）、材料员（王海兰）、现场负责人（张礼礼）、技术负责人（某某林）、项目经理（某某刚）等人的签字。一审时，鑫禾公司认可远东公司项目部陆续付款240000.00元，拖欠工程款613272.00元。 本院认为，鑫禾公司和远东公司下属项目经理陈鑫签订的《建筑工程施工承包合同》，签署合同的甲方负责人为陈鑫。该合同虽然加盖有“甘肃省定西远东建筑有限责任公司定西佳和缘住宅小区资料专用章”，但远东公司以印章系陈鑫私自刻制对该合同不认可。一审起诉时，鑫禾公司提交了2017年1月14日的《甘肃鑫禾建筑安装工程有限公司井桩工程结算表》，该结算表中无项目经理陈鑫的签字及远东公司的印章。二审调查时，远东公司对结算表中签名的材料员（王海兰）、现场负责人（张礼礼）、技术负责人（某某林）、项目经理（某某刚）等人均明确表示不是其公司的工作人员，也不清楚上述人员的身份。鑫禾公司二审时对结算表中签名的王海兰、张礼礼、某某林、某某刚等认为系远东公司的工作人员，但未能提供证据进一步证明该主张。且远东公司及鑫禾公司的代理人对结算表中技术负责人（某某林）、项目经理（某某刚）的签名因字迹潦草均无法辨认真实姓名。一审庭审时，鑫禾公司称陈鑫系涉案工程的项目经理，但其所举结算表中的项目经理为“某某刚”，并非陈鑫。《甘肃鑫禾建筑安装工程有限公司井桩工程结算表》作为本案的关键证据，既无陈鑫的签字，亦无远东公司的印章。鑫禾公司的主张与其所举证据明显存在矛盾，故该结算表无法证明鑫禾公司的主张，其应当承担不利后果。 综上，远东公司的上诉理由成立，一审判决认定事实错误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款二项，《最高人民法院关于民事证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、撤销定西市安定区人民法院（2019）甘1102民初3553号民事判决； 二、驳回甘肃鑫禾建筑安装工程有限责任公司的诉讼请求。 一审案件受理费5243元，二审案件受理费10485元，均由甘肃鑫禾建筑安装工程有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王利宏 审判员  王 兆 审判员  张建文 二〇一九年十一月二十五日 法官助理梁莉娟 书记员王莉莉