甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)甘01民终2339号上诉人（原审原告）：方大炭素新材料科技股份有限公司，住所地：兰州市红古区海石湾镇炭素路277号。法定代表人：党锡江，该公司董事长。委托诉讼代理人：张颖，该公司员工。委托诉讼代理人：王世军，该公司员工。被上诉人（原审被告）：闫某某，男，1994年7月23日出生，汉族，住兰州市红古区。委托诉讼代理人：朱斌，兰州连海律师事务所律师。上诉人方大炭素新材料科技股份有限公司（以下简称方大公司）因与被上诉人闫某某劳动争议纠纷一案，不服兰州市红古区人民法院(2019)甘0111民初636号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。方大公司上诉请求：1.请二审法院撤销一审判决。2.诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：关于离岗前职业病健康检查问题。闫某某从事的岗位为特殊工种岗位，我司有义务安排员工进行职业健康检查，同时该工作属于我司离岗工作流程中的一个环节，需要离岗职工给予配合。由于闫某某严重违反公司制度，旷工5日，我司通知其前来公司办理职业健康检查手续，已履行了法定义务，但该流程需要被上诉人配合。如果劳动者不履行此义务，用人单位不可能强制劳动者进行健康体检。法律不能将一方的义务强行施加至另一方之上。我司将健康检查通知送至闫某某家中，但闫某某未到我司领取离职前体检材料，导致离岗时的职业健康检查工作无法开展。请求驳回涉案判决书的裁决。闫某某答辩称：1.闫某某尚处于医疗期，上诉人解除闫某某的劳动关系违反法律规定。一审法院判决撤销上诉人所做的决定是正确的。2.上诉人在解除劳动关系前，没有为闫某某另行安排工作，违反了劳动法第四十条的规定，上诉人作出的决定书应当被撤销。请求驳回上诉，维持原判。方大公司向一审法院起诉请求：1.撤销红古区仲裁委红劳人仲字【2018】129号《裁决书》，判令解除原被告双方的劳动合同关系；2.判令被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2017年7月20日，被告闫某某与原告方大公司签订三年期的劳动合同，合同约定试用期六个月。2018年5月11日，闫某某外出喝酒，回到宿舍楼后在走廊里摔倒并陷入昏迷。2018年5月12日，方大公司将闫某某送到医院，经检查为脑出血。2018年5月13日凌晨，红古区医院将闫某某派车送到甘肃省人民医院，在重症监护室住院16天，后又转到甘肃省康复医院，甘肃省康复医院住院病历上载明：闫某某为颅脑损伤恢复期，右侧偏瘫。2018年9月14日，闫某某出院。期间，方大公司经审批，给予被告闫某某三个月医疗期。2018年7月31日，闫某某因康复需要向方大公司提出续假申请，闫某某所在分厂没有同意其续假申请并向其发出限期返岗通知书。方大公司人力资源部按照法律规定为其重新安排岗位，但由于被告闫某某因住院治疗未参加上岗前培训。2018年8月14日，被告闫某某再次向原告申请将医疗期延长两个月至2018年10月8日，并承诺假期届满后准时回公司上班，若不能按时上班，同意解除劳动合同。原告方大公司同意了被告闫某某的请求。2018年10月9日，被告闫某某延长假期到期后仍无法参加上岗前培训，再次申请请假一个月并承诺病假到期后如不按时上班，愿意接受公司的规章制度处理。2018年11月9日，被告闫某某续假期满。依据《劳动合同法》第三十九条第二款“严重违反用人单位规章制度的”和原告《员工休假及休假期间工资待遇规定》第三十八条“员工连续旷工或累计旷工时间超过5天，公司将依法解除其劳动合同”之规定，原告方大公司依法作出《关于解除闫某某劳动合同的决定》。2018年12月5日，被告闫某某向红古区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求撤销原告作出的《关于解除闫某某劳动合同的决定》，为被告另行安排工作，并发放年终奖30000元。2019年3月21日，红古区劳动人事争议仲裁委员会作出了红劳人仲【2018】129号《裁决书》，裁决撤销原告方大公司方炭人力【2018】28号文件《关于解除闫某某劳动合同的决定》，按单位奖金发放办法与其他同类职工同样对待。对于双方有争议的事实，一审法院认定如下：第一，关于被告医疗期限的问题。根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条，在本单位工作年限五年以下的，医疗期为3个月。本案中，闫某某在方大公司实际工作10个月（包括实习期），故其医疗期应为3个月。对于被告闫某某辩称其为脑损伤（右侧偏瘫），根据关于特殊疾病的医疗期的规定，在24个月尚不能痊愈的，经企业和当地劳动部门批准，可以延长医疗期。但闫某某在非因工负伤医疗期届满后并未向方大公司和劳动部门申请延长医疗期，故对闫某某的辩称意见不予认可；第二，关于原告解除被告劳动合同是否符合法律规定的问题。《劳动合同法》第四十二条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位不得解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查……闫某某的岗位是接触粉尘的岗位，其属于接触职业病危害作业的劳动者，方大公司称向闫某某发了《关于解除闫某某劳动合同的决定》，职业病体检是员工办理离职手续时的关联手续，但是闫某某未前往公司办理离职手续，故未对闫某某做职业病体检。根据法律规定，对接触职业病危害的劳动者未进行离岗前职业健康检查的不能解除劳动合同，故原告解除闫某某劳动合同是违反法律相关规定的。一审法院认为，原告方大公司与被告闫某某签订的《劳动合同书》合法有效，应受法律保护。本案中，因被告闫某某系接触职业病危害的劳动者，原告方大公司应该先为被告闫某某做职业病检查，然后依据检查结果履行各自的权利义务，被告闫某某也应当积极配合原告方大公司的相关安排。原告方大公司没有为被告闫某某作职业病检查不符合相关法律规定，故对原告方大公司诉请解除原被告之间的劳动合同的请求，不予支持。关于原告方大公司请求撤销红古区仲裁委红劳人仲字【2018】129号《裁决书》的诉请，因该项诉请不符合法律规定，故不予支持。综上，劳动者的合法权益应当受到保护。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第四十二条、《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条之规定，判决：一、撤销原告方大炭素新材料科技股份有限公司方炭人力字【2018】28号文件《关于解除闫某某劳动合同的决定》。二、驳回方大炭素新材料科技股份有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告方大炭素新材料科技股份有限公司负担。二审期间，方大公司提交新证据：EMS快递邮寄单，证明上诉人给被上诉人邮寄了员工体检通知单。闫某某的质证意见为，真实性无异议，证明目的有异议。该证据证明上诉人解除劳动关系是违法的。2018年11月9日上诉人解除了劳动关系，2019年6月17日才邮寄体检通知单。解除劳动关系明显违法。原审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，民事主体的合法权益受法律保护。关于涉案决定书是否应当撤销的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；……”，该法第四十三条规定，“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第十二条规定，“建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。”本案中，闫某某与方大公司之间具有劳动关系，闫某某从事的是接触粉尘的岗位，属于接触职业病危害作业的劳动者。现闫某某非因工负伤。依据现有证据，方大公司并未在作出解除劳动关系决定前对闫某某进行职业病体检，加之，方大公司在作出涉案决定前亦未通知工会组织，根据前述，一审法院认定方大公司解除其与闫某某之间的劳动关系违反法律相关规定，撤销方大公司所做的涉案决定，并无不当，符合法律规定，本院依法予以支持。综上所述，上诉人方大公司的上诉请求不能成立，应予驳回，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由方大炭素新材料科技股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵辉君审判员  张秉德审判员  张煜枫二〇一九年十一月五日书记员  魏 婕