西 安 市 碑 林 区 人 民 法 院西安市碑林区人民法院民事判决书(2019)陕0103民初8951号原告：万红，女，1972年9月4日出生，汉族，无业，住西安市新城区万红，女，1972年9月4日出生，汉族，无业，住西安市新城区长缨西路82号院19单元376号。被告：西安蒙娜丽莎婚纱摄影设计有限公司，住所地：西安市住所地：西安市南新街2号。法定代表人：夏仲阳，该公司总经理。委托诉讼代理人：毕鹏，陕西永嘉信律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵杰，陕西永嘉信律师事务所律师。原告万红与被告西安蒙娜丽莎婚纱摄影设计有限公司(以下简称蒙娜丽莎公司)劳动争议一案，本院于2019年6月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告万红、被告蒙娜丽莎公司委托诉讼代理人赵杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告万红向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告给原告补缴2008年11月至2018年12月期间的失业、生育、医疗、工伤保险；2、被告向原告支付2008年11月至2017年12月期间由原告自行缴纳养老保险所支出费用61687.62元；3、请求判令被告向原告支付经济补偿金42000元；4、请求判令被告向原告退还押金500元;5、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2008年11月到被告处工作，被告一直未与原告签订劳动合同，未给原告缴纳社会保险，原告通过其他单位自行缴纳了2008年11月至2017年12月期间的养老保险费，共计支出缴纳费用61687.62元。原告在被告处每月平均工资为4000元。2018年12月被告利用变相手段逼迫原告离职，并与西安博途企业管理有限公司(以下简称博途管理公司)签订劳务派遣合同，让原告继续在被告处工作。被告的行为严重侵害了原告的合法权益。原告不服西安市碑林区劳动人事争议仲裁委员会出具的碑劳仲案字（2018）1489号仲裁裁决，起诉至法院。被告蒙娜丽莎公司辩称，原告诉请1不属于法院受案范围，应予以驳回；被告将后期制作承包给个人杨某某杨曼青，杨某某杨曼青招聘人员工作，原告工资是杨某某杨曼青负责发放的。杨某某杨曼青后来决定成立几个个体工商户，将组织形式进行变更，规范化管理。在此期间，员工要求个体工商户缴纳社保，因为个体工商户不具备缴纳的资格，个体工商户给被告出具授权委托书，由被告给这些员工缴纳社保，其公司根据授权给原告缴纳了2018年7月至2018年12月的养老保险。被告不管理原告，也不给原告发工资，双方不存在事实劳动关系，故不存在支付经济补偿金的情况。被告未收取过原告押金，不存在返还的情况。不同意原告的诉请。经审理查明，从2008年11月起，原告一直在南新街工作，工作内容系被告公司业务范围内后期制作工作，工资由杨某某杨曼青现金发放。原告称杨某某杨曼青于2018年12月通知原告离职。被告未提交证据证明其公司将后期制作承包给杨某某杨曼青。原、被告均未提交证据证明原告工资发放情况。2018年4月28日，西安市雁塔区宁顺相册制作厂(以下简称宁顺相册制作厂)注册成立，经营者姓名为柴伟，注册地为陕西省西安市雁塔区XX路XX村XX号院XX西影路王家村15号院1楼。根据被告提交的《合作协议》、《劳务外包协议》、银行业务回单、增值税专用发票等证据显示，被告与宁顺相册制作厂于2018年4月20日签订《合作协议》，约定由宁顺相册制作厂为被告提供后期的相册、相框制作服务，被告向宁顺相册制作厂支付相应的相框加工费用，宁顺相册制作厂向被告提供等额的增值税发票。2018年8月1日宁顺相册制作厂与博途管理公司签订《劳务外包合同》，合同期限为2018年8月1日至2019年7月31日，合同约定由博途管理公司向宁顺相册制作厂提供劳务外包服务，宁顺相册制作厂按月向博途管理公司结算相应的费用。2018年12月25日，博途管理公司与原告签订派遣员工劳动合同书约定，博途管理公司派遣原告到宁顺相册制作厂工作，合同期限为2018年12月25日至2019年12月24日。2018年6月20日，宁顺相册制作厂向被告出具《声明》和《授权委托书》，认可原告为其员工，委托被告为原告缴纳社会保险费。2018年7月至2018年12月期间被告为原告缴纳了社会保险费。原告自行缴纳了2008年11月至2017年12月期间的养老保险费。原告提交的押金收据加盖的是陕西伊美服装有限公司的财务专用章。另查明，2018年2月至2018年4月，宁顺相册制作厂等五家个体工商户先后注册成立，住所地均为西安市雁塔区XX路XX村XX号院西影路王家村付15号院，2018年4月至2018年6月，上述五家单位先后与被告签订《合作协议》，协议内容基本一致，均为格式条款，业务内容均是向被告提供后期的相册、相框制作服务。2018年6月20日上述五家单位又同时向被告出具《声明》和《授权委托书》，均委托被告为其相应员工代缴社会保险费。上述五家单位于2018年8月1日同时与博途管理公司签订制式《劳务外包合同》，均约定由博途管理公司向其提供劳务外包服务。上述事实，有原告提交的(2018)1489号仲裁裁决书、参保缴费证明、工作单照片、录音资料、证人证言，被告提交的《劳务外包合同》、《劳动合同》、《证明》、《合作协议》、银行业务回单、增值税专用发票、《委托授权书》、《声明》、个体工商户营业执照等证据及庭审笔录附卷佐证。本院认为，关于原、被告之间是否存在劳动关系的问题。本案中，2018年被告的后期制作部分立为五个实体化的个体工商户，后宁顺相册制作厂又与博途管理公司建立劳务外包关系，原告因此与博途管理公司建立劳动关系。上述五家个体工商户虽然均系各自独立的单位，但其成立时间、住所地、业务范围、运营模式基本一致，且均向被告提供同类服务，显然与被告存在一定的关联关系。后期制作部分立为五个实体化的个体工商户之前，原告的工作内容系为被告公司业务提供劳动，被告未提交证据证明其公司将后期制作承包给杨某某杨曼青，杨某某杨曼青向原告现金发放工资的行为应视为代表被告行使管理行为。综合上述情况，本院依法认定原告与被告之间在2018年12月24之前存在劳动关系。关于原告的入职时间，由于双方未签订劳动合同且原告的工资系被告现金发放，被告未提交证据证明原告的入职时间，本院依据证据规则采信原告的主张，依法认定原告的入职时间为2008年11月。关于原告离职前12个月的平均工资数额，双方均未就此提交证据证明，故双方应各自承担不利的法律后果。本院参照2018年陕西省私营单位就业人员平均工资40783元计算，认定原告月平均工资为3399元。关于经济补偿金事项，由于原告无证据证明被告于2018年12月逼迫原告离职，依法认定系被告向原告提出并经双方协商一致解除劳动合同，原告要求支付经济补偿金理由成立，被告应向原告支付解除劳动关系的经济补偿金35689.5元(3399元×10.5个月)。原告提交的押金收据非被告出具，原告要求被告退还押金无事实依据，依法不予支持。社会保险的缴纳和社会保险费不属于人民法院劳动争议案件的受案范围，原告请求被告为其缴纳社会保险费及承担自行缴纳的养老保险费的主张，本院不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条规定，判决如下：一、被告西安蒙娜丽莎婚纱摄影设计有限公司于本判决生效后十日内支付原告万红解除劳动关系的经济补偿金35689.5元。二、驳回原告万红其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告西安蒙娜丽莎婚纱摄影设计有限公司负担(此款原告已预交10元，被告在支付上述款项时直付原告10元)。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。   审  判  长     王 玉 叶人民陪审员     单 军 田人民陪审员     傅    涛    二Ｏ一九年十一月二十二日  书  记  员    朱金金 1