云南省耿马傣族佤族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）云0926民初719号 原告：张奇新，男，1975年2月18日出生，汉族，耿马自治县人，住耿马自治县，现住耿马自治县。 委托诉讼代理人：魏学军，男，耿马县贺派乡法律服务所法律服务工作者。委托权限：特别授权委托。 委托诉讼代理人：卢玮，女，云南通四海律师事务所律师。委托权限：特别授权委托。 被告：张贵良，男，1977年11月20日出生，汉族，耿马自治县人，住耿马自治县。 委托诉讼代理人:贺朝树，男，云南通恒（孟定）律师事务所律师。委托权限：特别授权委托。 原告张奇新诉被告张贵良民间借贷纠纷一案，本院于2019年6月3日受理后，依法适用普通程序，于2019年8月7日公开开庭进行了审理。原告张奇新及其委托诉讼代理人魏学军、卢玮，被告张贵良的委托诉讼代理人贺朝树到庭参加诉讼。2019年11月22日，本院组织原、被告双方对本院调取的证据进行质证。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告归还原告合伙投资本金20000元，支付原告利润分红689357.78元，承担迟延履行金利息76840元，以上三项合计786197.78元。2、本案诉讼费用由被告承担。 事实和理由：被告中标嘉汉板业（耿马）有限公司的桉树采伐权，标价为1020000元，因被告资金短缺邀约原告共同合作，约定由原告垫付1020000元，双方于2017年12月13日共同签订了合伙协议，证实了原、被告双方权利义务关系。嘉汉板业（耿马）有限公司中标的林地坐落：1、云南省临沧市耿马自治县耿马镇菜籽地村委会爱国新村大云盘山，桉树林面积692.1亩；2、云南省临沧市耿马自治县耿马镇南木弄村委会付嘎组羊圈沟，桉树林面积403亩；3、云南省临沧市耿马自治县耿马镇菜籽地村委会芦稿坝组肖家寨，桉树林面积886.4亩。三块林地共计1981.5亩，预算大概产生利润1500000元，约定利润：被告占70%，原告占30%。原、被告双方在合伙期间，经核实获悉，①爱国新村大云盘山的桉树林面积692.1亩，被告釆伐量为4636.45吨，每吨单价计付375元，产生收入1738668.75元（4636.45吨×375元），计付采伐吊车费347733.75元[4636.45吨×75元（采伐每吨计付60元+吊车费计付每吨15元）]，计付运费162275.75元（4636.45吨×35元），剩余净利润为1228659.25元。②南木弄村付嘎组羊圈沟的桉树林面积403亩,被告采伐量为2400吨,每吨单价计付375元，产生收入900000元（2400吨×375元），计付采伐吊车费180000元[2400吨×75元（采伐每吨计付60元+吊车费计付每吨15元）],计付运费112800元(2400吨×47元)，剩余净利润为607200元。③菜籽地村芦稿坝组肖家寨的桉树林面积886.4亩，被告采伐量为6000吨，单价每吨计付375元，产生收入2250000元(6000吨×375元)，计付采伐吊车费450000元[6000吨×75元（采伐每吨计付60元+吊车费计付每吨15元）]，计付运费318000元（6000吨×53元），剩余净利润为1482000元，以上三项净利润共计：3317859.25元[①1228659.25元+②607200元+③1482000元]。2019年3月份，被告将所有三块林地的1981.5亩桉树全部釆伐完毕，依照约定，被告应当先归还原告投资本金1020000元，后支付原告分红所得689357.78元[(3317859.25元—1020000元)×30％]，原告向被告索要投资本金时，被告一直推脱，只返还了1000000元，尚欠20000元。被告同时还应承担迟延履行金利息76840元，以上三项合计786197.78元。 原、被告之间应为合伙协议关系，此事经被告多次找到原告协商才同意，原因是被告之前拖欠原告三笔欠款，被告称只要把此事做好就将之前的欠款还给原告，并向原告分配利润。大云盘山的桉树是被告自己砍伐，并且不让原告知道砍伐数量，经原告调查，共计砍伐12000多吨，该数量已包含原告诉请的木材数量。被告已于2018年2月份就拿到了大部分砍伐木材款。变更诉请中履行金利息76840元为违约金。 被告张贵良辩称，对原、被告合伙协议的事实予以认可。但是：1、对合伙协议的效力提出异议，被告认为合伙协议不成立。2、双方约定的违约金每月100000元过高。3、对利润的计算不予认可，具体在质证阶段说明。4、被告愿意承担按照民间借贷规定向原告支付利息。 针对原、被告双方诉争，本案的争议焦点为：1、原、被告之间应确定为合伙协议关系还是民间借贷关系？2、原告诉请要求退还投资款本金、支付利润及违约金的诉请是否应予以支持？ 原告为证明其主张的事实和支持其诉讼请求，向本院提交以下证据： A1、《合伙协议》复印件1份，欲证明原、被告之间系合伙关系的事实。 A2、（2018）云0926民初654号民事判决书复印件1份，欲证明被告张贵良认可与本案原告存在合伙协议关系。 经质证，对原告提交的证据，被告对A1组证据的真实性无异议，但认为，如果要认定《合伙协议》为合伙关系还缺乏法律规定的构成要件，所以合伙协议不成立。同时，违约金约定过高。对A2组证据的真实性、合法性无异议，但该案原、被告双方均上诉，二审中原告撤回起诉，所以对该判决的效力有异议。 本院对原告提供的证据作如下认证： 对原告提交的A1、A2组证据，被告对其真实性予以认可，该两组证据来源合法，客观真实，能证明本案相关事实，本院予以采信。 为查明案件事实，经原告申请，本院于2019年11月6日委托耿马振丰发展有限责任公司调取以下材料：2017年12月13日起至2019年7月30日期间，张贵良向该公司供应的木材吨位及计付价款情况，具体涉及砍伐木材林地为：耿马自治县耿马镇菜籽地村委会爱国新村大云盘山，桉树林面积692.1亩；耿马自治县耿马镇南木弄村付嘎组羊圈沟，桉树面积403亩；耿马自治县耿马镇菜籽地村委会芦稿坝组肖家寨组，桉树面积886.4亩。 该公司出具《桉木结算单》一份，载明：“截止2019年3月12日收到张贵良羊圈沟、肖家寨、爱国新村桉木合计9261.5吨，单价370元/吨，合计金额3426755元，已付金额3426755元，全部桉木款已付清。”结算单有耿马振丰发展有限责任公司及张贵良签名，原告欲证明被告张贵良砍伐桉木的数量、单价及价款。 经质证，被告张贵良对该证据的合法性、真实性无异议，对关联性由人民法院认定。 被告张贵良未向本院提交证据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年12月13日，原、被告签订了一份《合伙协议》，协议约定：“一、现有甲方（张贵良）夺标标中嘉汉板业（耿马）有限公司的桉树砍伐权，标价1020000元，由于甲方资金短缺，甲方约乙方（张奇新）一起合作，由乙方帮付款。甲方必须保证在协议签订之日起两个月之内将1020000元归还给乙方，如到期未能还完，甲方将支付乙方每月100000元的利息。二、经甲、乙双方预算大概有1500000元的利润，利润分红：甲方占70%，乙方占30%，双方都有支配利润的权利。三、甲方负责打点木材的砍伐、运输和销售渠道等一切事情，乙方负责将1020000元付给嘉汉板业（耿马）有限公司。正常营运后，双方都有权利过问，查看木材进入任何木材加工厂的账目。”合同同时约定了纠纷处理方式。合伙协议签订第二天，原告张奇新直接向嘉汉板业（耿马）有限公司支付了1020000元价款。被告张贵良负责组织采伐位于云南省临沧市耿马自治县耿马镇南木弄村委会付嘎组羊圈沟、耿马镇菜籽地村委会芦稿坝组肖家寨、耿马镇菜籽地村委会爱国新村大云盘山的桉树。本案涉及的桉树被告已于2019年4月底全部砍伐完毕，并销售到耿马振丰发展有限责任公司，2019年3月12日，被告与耿马振丰发展有限责任公司对销售桉木情况进行结算，并制作《桉木结算单》一份，载明：“截止2019年3月12日收到张贵良羊圈沟、肖家寨、爱国新村桉木合计9261.5吨，单价370元/吨，合计金额3426755元，已付金额3426755元，全部桉木款已付清。”原告未参与执行《合伙协议》的事务，原、被告双方也未对合伙事务进行结算。被告于2018年4月4日归还原告投资款500000元，2018年5月3日归还500000元，共计归还1000000元，尚欠20000元。被告未向原告配过利润及支付利息。 针对本案纠纷，原告张奇新于2018月7月20日向本院提起诉讼，本院于2018年10月30日作出(2019)云0926民初654号民事判决书，判决：被告张贵良于本判决生效后十五日内归还原告张奇新投资款本金20000元、利息76840元，共计96840元；驳回原告张奇新的其他诉讼请求。原、被告双方对该判决不服，上诉至临沧市中级人民法院，二审中，原告张奇新撤回了起诉。临沧市中级人民法院于2019年5月27日作出（2019）云0926民终277号民事裁定书，裁定：撤销耿马傣族佤族自治县人民法院（2018）云0926民初654号民事判决，准许被上诉人张奇新撤回起诉。 诉讼过程中，原告申请财产保全，保全费522元。 针对本案，本院作如下评析： 本院认为，根据《中华人民共和国民法通则》第三十条规定：“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”第三十一条规定：“合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议”。合伙关系是指两个以上的民事主体合伙人意思表示一致，共同投资，共同参与经营和达成共同经济目的，共负盈亏的协议。结合本案，确定当事人之间的法律关系应根据协议的内容及当事人的协议目的综合评定，本案被告因资金短缺，无力垫付砍伐木材的前期费用，才找到原告投资1020000元，期限为2个月。从原、被告双方签订的《合伙协议》及实际履行情况分析，原告投资2个月的期限与合伙协议的期限明显不符。同时，本案合伙事务的经营、劳动、风险全部由被告承担，原告只参与利润分配及收取利息，综上所述，原、被告之间的约定明显不符合个人合伙特有的共同出资、共同经营、共负盈亏、共担风险的法律特征，违背利益共享、风险共担的合伙原则。根据协议约定，原告投资是为了到期收回本金，并按约定收取利润，或者逾期收取利息，该约定符合借款合同的规定，所以，本案原、被告双方签订的《合伙协议》的性质属于名为合伙实为借贷，故本案法律关系应当认定为民间借贷关系。故对原告主张其与被告之间存在合伙关系的请求依据不足，本院不予支持，相应的利润分红及违约金的请求本院也不予支持。本案案由应由合伙协议变更为民间借贷纠纷。 对原告的本金及利息如何计算问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第二百零五条规定：“借款人应当按照约定的期限支付利息……。”第二百零六条规定：“借款人应该按照约定的期限返还借款……。”根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予以支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予以支持。”原告已履行了提供资金的义务，被告应当履行按照约定偿还借款及支付利息的义务，故对原告要求被告返还本金20000元的请求本院予以支持。 对于利息，被告自愿按照民间借贷关系规定向原告支付，本院予以支持。每月按照30天计算，利息计算方式为：1020000元本金自2017年12月14日计算至2018年4月4日的利息为1020000元×（2%÷30天）×110天=74800元。2018年4月4日，被告返还500000元本金后，剩余本金520000元，520000元本金自2018年4月5日计算至2018年5月3日的利息为520000元×（2%÷30天）×28天=9707元。2018年5月3日被告返还本金500000元，至今尚欠本金20000元，20000元本金自2018年5月4日计算至2019年11月22日的利息为20000元×（2%÷30天）×558天=7440元。以上利息共计74800元＋9707元＋7440元=91947元。该利息本院予以支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律问题的规定》第二十六条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告张贵良于本判决生效后十五日内归还原告张奇新借款本金20000元，利息91947元，共计111947元。 二、驳回原告张奇新的其他诉讼请求。 如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11662元，由原告张奇新负担9123元，被告张贵良负担2539元。财产保全费522元，由被告张贵良负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省临沧市中级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请执行的期限为二年。 审 判 长  杨健华 人民陪审员  颜有明 人民陪审员  毕绍华 二〇一九年十一月二十二日 书 记 员  茶世涛