安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖08民初14号 原告：中国建设银行股份有限公司安庆市分行，住所地安徽省安庆市集贤南路241号。 负责人：张鹏，该分行行长。 委托诉讼代理人：丁建，该分行职员。 委托诉讼代理人：孙江涛，安徽文都律师事务所律师。 被告：齐学友，男，汉族，1976年1月4日出生，住安徽省铜陵市枞阳县。 被告：马天姿，女，汉族，1988年2月9日出生，住安徽省铜陵市枞阳县。 被告：安庆国顺山城房地产开发有限责任公司，住所地安徽省安庆市华中东路278号。 负责人：安庆国顺山城房地产开发有限责任公司破产重整管理人。 委托诉讼代理人：许林，安徽中天人律师事务所律师。 原告中国建设银行股份有限公司安庆市分行（以下简称建设银行安庆分行）与被告齐学友、马天姿、安庆国顺山城房地产开发有限责任公司（以下简称国顺公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2019年1月18日立案后，依法组成合议庭。于2019年7月11日公开开庭审理了本案，原告建设银行安庆分行的委托诉讼代理人丁建、孙江涛，被告国顺公司的委托诉讼代理人许林到庭参加诉讼。被告齐学友、马天姿经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 建设银行安庆分行向本院提起诉讼，请求判令：一、齐学友、马天姿立即偿还借款本金元458911.28及利息、罚息（其截至2018年7月27日利息、罚息为42365.52元；自2018年7月28日起利息、罚息、复利按合同约定的基准利率计算，直至本息全部清偿时止）；二、齐学友、马天姿支付建设银行安庆分行为本案支出的律师代理费10012元；三、国顺公司就上述第一、二项诉讼请求承担连带清偿责任；四、本案全部诉讼费用、保全费由被告承担。事实与理由：2013年5月23日，齐学友、马天姿因购置安庆市迎江区华中东路278号滟澜香堤21幢2单元303室房屋需要，与建设银行安庆分行签订《个人住房（商业用房）借款合同》一份。合同约定：1、借款本金为49万元；2、借款期限为300个月（即2013年5月23日至2038年5月23日）；3、贷款利率为浮动利率、借款逾期的罚息利率为合同所执行贷款利率的水平上上浮50%;4、还款方法为每月等额本息；5、合同项下担保方式为抵押加最高额保证、抵押财产为安庆市华中东路278号滟澜香堤21幢2单元303室房屋；6、借款人出现合同约定的任一违约情形，贷款人有权宣布贷款立即到期，要求借款人立即清偿借款本息及相关费用等等。2013年10月24日，建设银行安庆分行与马天姿、齐学友就案涉房屋办理了预抵押登记。2012年12月31日，建设银行安庆分行与国顺公司签订《商品房销售贷款合作协议书》、《个人住房借款最高额保证合同》各一份，约定：国顺公司提供无条件、不可撤销的阶段性连带保证责任，保证期间从借款合同生效之日起，至国顺公司为购房人办妥《房屋所有权证》，并办妥房屋抵押登记，将《房屋他项权证》等权属证明文件交建设银行安庆分行保管之日止。建设银行安庆分行于2013年5月27日将借款49万元划入齐学友、马天姿指定账户。后由于齐学友、马天姿未能按照合同约定按时还款，截至2018年7月27日，罚息3885.41元。因齐学友、马天姿未按期归还借款本金已构成违约。建设银行安庆分行有权请求宣布贷款立即到期，并要求三被告立即清偿借款本息及相关费用。 国顺公司辩称：一、建设银行安庆分行诉称的金融借款合同关系属实，其对答辩人国顺公司享有担保债权。二、安庆市中级人民法院已经于2016年11月9日人裁定受理国顺公司破产重整申请。所以，按照特别法优于一般法的原则，本案应当适用企业破产法的规定。三、企业破产法第四十四条规定：“人民法院受理破产申请时对债务人享有债权的债权人，依照本法规定的程序行使权利。”第四十八条规定：“债权人应当在人民法院确定的债权申报期限内向管理人申报债权。”第五十八条第三款规定：“债务人、债权人对债权表记载的债权有异议的，可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼。”由此可见，在破产重整程序中，债权人行使权利的途径是向管理人申报债权，管理人审核记载在债权表上，债权人有异议时，依法可向人民法院提起普通破产债权确认之诉。四、最高人民法院《企业破产法司法解释（二）》第二十三条规定：“破产申请受理后，债权人就债务人财产向人民法院提起本规定第二十一条第一款所列诉讼的，人民法院不予受理。”该解释第二十一条第一款第（四）项为“其他就债务人财产提起的个别清偿诉讼”，结合上述两条规定，债务人进入破产程序后，债权人不能再行向债务人提起以清偿为目的的给付之诉。也就是说，所有债权人个别给付之诉的诉讼请求，依法被破产集体清偿程序所吸收合并。在这种情况下，债权的争议就只涉及确认与否的问题，不涉及给付问题，给付问题统一交由破产程序中的债权清偿或破产财产分配方案解决，所以破产债权争议诉讼的性质只能是确认之诉。鉴于上述事实和理由建设银行安庆分行的第一、二项诉讼请求，依法不能成立，请求人民法院依法裁定驳回对国顺公司的起诉。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 经审理查明：2013年5月23日，齐学友、马天姿与建设银行安庆分行签订一份《个人住房（商业用房）借款合同》，约定：借款金额为49万元；借款期限为300个月（即2013年5月23日至2038年5月23日）；贷款利率为6.55%，借款逾期的罚息利率为在本合同所执行贷款利率的水平上上浮50%；还款方式为每月等额本息；担保方式为抵押加最高额保证；抵押财产为安庆市华中东路278号滟澜香堤21幢2单元303室房屋（建筑面积为125.57平方米、抵押财产的价值为707371元）。双方还约定，如齐学友、马天姿出现任一违约情形，建设银行安庆分行有权宣布贷款立即到期，并要求借款人立即清偿借款本息及相关费用等。2013年10月24日，双方办理了预抵押登记，建设银行安庆分行取得房预宜字第××号登记证书。 2012年12月31日，建设银行安庆分行与国顺公司签订《商品房销售贷款合作协议书》及《个人住房借款最高额保证合同》各一份，约定：国顺公司提供无条件、不可撤销的连带保证责任；保证期间自建设银行安庆分行与借款人签订的借款合同之日起至抵押人办妥抵押物的房地产权证等相关权属证书并将抵押物的他项权利证书、抵押登记证明文件正本及其他权利证书交贷款核对无误、收执之日止。担保的范围包括借款本金、利息（包括复利和罚息），违约金、赔偿金和为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、律师费等）。 另查明，2016年11月9日，安庆市中级人民法院裁定受理国顺公司破产重整申请。 本院认为，本案为金融借款合同纠纷，从涉案的《个人住房（商业用房）借款合同》、《商品房销售贷款合作协议书》及《个人住房借款最高额保证合同》来看，齐学友、马天姿为购置安庆市迎江区华中东路278号滟澜香堤21幢2单元303室房屋而办理按揭贷款的事实存在，国顺公司作为房屋开发商提供担保的事实亦存在，故齐学友、马天姿依法应承担清偿借款本息的合同义务。由于齐学友、马天姿未到庭参加诉讼，未对还款金额提出抗辩，故只能以建设银行安庆分行主张的具体金额为据。国顺公司作为开发公司为买房人提供阶段性担保的意思表示明确，依法应承担连带清偿责任。但是，根据《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款，“附利息的债权自破产申请受理时起停止计息”的规定，国顺公司仅对尚欠的借款本金及破产申请受理前的利息和罚息承担连带清偿责任。建设银行安庆分行虽办理了预抵押登记，但未依法取得优先受偿权，且其亦未主张。为此，依据《中华人民共和国合同法》第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告齐学友、马天姿于本判决生效之日起十日偿还原告中国建设银行股份有限公司安庆市分行借款本金458911.28元及相应的利息、罚息； 二、被告齐学友、马天姿于本判决生效之日起十日支付原告中国建设银行股份有限公司安庆市分行为本次诉讼支出的律师代理费10012元； 三、被告安庆国顺山城房地产开发有限责任公司对被告齐学友、马天姿的借款本金458911.28元及至2016年11月9日的利息、罚息，及上述第二项给付义务承担连带清偿责任；被告安庆国顺山城房地产开发有限责任公司承担清偿责任后，有权向被告齐学友、马天姿追偿； 四、驳回原告中国建设银行股份有限公司安庆市分行其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8913元，公告费390元，合计9303元，由被告齐学友、马天姿、安庆国顺山城房地产开发有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。 审判长 柏 萍 审判员 查世庆 审判员 陈澜竞 二〇一九年十一月六日 法官助理侯永言 书记员毕雅茹 附法律条文 《中华人民共和国合同法》 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。