广东省广州市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）粤01执异871号申请执行人：林燕华，女，1985年8月5日出生，汉族，住广东省广州市花都区。申请执行人：王海波，男，1969年6月7日出生，汉族，住浙江省宁波市海曙区。申请执行人：程明强，男，1987年12月26日出生，汉族，住湖北省麻城市。申请执行人：肖亚玲，女，1984年7月6日出生，汉族，住湖南省茶陵县。申请执行人：张鑫，女，1987年12月19日出生，汉族，住哈尔滨市道里区。申请执行人：梁锦锋，男，1978年1月1日出生，汉族，住广东省佛山市禅城区。申请执行人：许余晓芬，女，1993年1月6日出生，汉族，住广东省陆丰市。上述七申请执行人共同委托诉讼代理人：薛菁，北京市盈科（广州）律师事务所律师。上述七申请执行人共同委托诉讼代理人：吴昭燕，北京市盈科（广州）律师事务所实习律师。被执行人：黎远钊，男，1965年5月12日出生，汉族，住广西桂平市。被执行人：广东德仁科技有限公司。住所地：广州市天河区石牌西路119号2709房。法定代表人：黄旭漳。第三人：林金福，男，1982年4月15日出生，汉族，住广州市天河区。第三人：曾小平，1989年5月21日出生，汉族，住广东省龙川县。第三人：林明开，男，1955年3月25日出生，汉族，住广东省英德市。第三人：曾伟深，男，1965年6月9日出生，汉族，住广东省龙川县。上述四第三人共同委托诉讼代理人：张帆，国信信扬律师事务所律师。第三人：黄旭漳，男，1970年1月23日出生，汉族，住广东省揭阳市榕城区。本院在执行申请执行人林燕华、王海波、程明强、肖亚玲、张鑫、梁锦锋、许余晓芬与被执行人黎远钊、广东德仁科技有限公司借款合同纠纷一案中，申请执行人林燕华、王海波、程明强、肖亚玲、张鑫、梁锦锋、许余晓芬向本院申请将第三人林金福、曾小平、林明开、黄旭漳、曾伟深追加为被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2019年10月10日举行了听证，林燕华、王海波、程明强、肖亚玲、张鑫、梁锦锋、许余晓芬的共同委托诉讼代理人薛菁，林金福、曾小平、林明开、曾伟深的共同委托诉讼代理人张帆以及林金福到庭参加听证，本案现已审查终结。申请执行人林燕华、王海波、程明强、肖亚玲、张鑫、梁锦锋、许余晓芬称：请求法院依法裁定追加广东德仁科技有限公司未履行出资义务的股东林金福、曾小平为被执行人，分别在尚未缴纳出资的范围内（即500万元内）依法承担责任的；追加黄旭漳为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内（即999万元内）依法承担责任；追加林明开在尚未缴纳出资的范围内（即100万元内）依法承担责任；追加曾伟深为被执行人,在尚未缴纳出资的范围内（即900万元内）依法承担责任。事实理由：申请人与被执行人黎远钊、广东德仁科技有限公司的借款合同纠纷一案，中国广州仲裁委员会于2019年4月8日作出（2019）穗仲网案字第12154号中国广州仲裁委员会裁决书，裁决书裁决被申请人黎远钊、广东德仁科技有限公司在裁决书2019年4月13日偿还七申请人本金100000元并支付利息1000元，并支付逾期罚息、律师费及仲裁费。裁决书生效后，被执行人黎远钊、广东德仁科技有限公司拒不履行，2019年7月19日申请人向本院申请执强制执行（案号：2019粤01执3920号），但截止日前，被执行人黎远钊、广东德仁科技有限公司查无财产可供执行。因此，现申请人提出追加林金福、曾小平、黄旭漳、林明开、曾伟深作为本案的被执行人，对公司债务承担责任。一、由于林金福、曾小平、林明开、曾伟深为被执行人广东德仁科技有限公司的原股东，未对被执行人2广东德仁科技有限公司履行出资的义务，申请人有权追加林金福、曾小平、林明开、曾伟深作为被执行人。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务及转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依法公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内负担责任的，人民法院应予支持。”申请人在2019年1月9日向中国广州仲裁委员会提起仲裁，被执行人广东德仁科技有限公司的发起人股东林金福、曾小平在得知广东德仁科技有限公司被申请仲裁后，恶意逃避责任，于2019年3月21日进行了股权转让，对被执行人广东德仁科技有限公司进行股权及法定代表人变更。截止日前，林金福、曾小平、林明开、曾伟深未对广东德仁科技有限公司履行出资义务，应当尚未缴纳出资的范围内对被执行人广东德仁科技有限公司的债务依法承担责任。二、曾小平、黄旭漳作为被执行人广东德仁科技有限公司变更后的股东，未对被执行人广东德仁科技有限公司履行出资义务，申请人有权追加曾小平、黄旭漳作为被执行人。2019年3月13日，被执行人广东德仁科技有限公司的原股东曾小平、林金福与黄旭漳签订《股东转让出资合同书》，进行了股权转让，股权作转让后股东变更为曾小平和黄旭漳，并于2019年3月21日办理完成股权工商变更。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”截止日前，曾小平和黄旭漳未对被执行人广东德仁科技有限公司履行出资义务，应在尚未缴纳出资的范围对被执行人广东德仁科技有限公司的债务依法承担责任。综上，为维护申请人的合法权益，申请人特向贵院申请追加林金福、曾小平、黄旭漳为被执行人。申请执行人林燕华、王海波、程明强、肖亚玲、张鑫、梁锦锋、许余晓芬提交以下证据：1.被执行人广东德仁科技有限公司股权情况；2.被执行人广东德仁科技有限公司设立情况；3.2017年12月15日注册资本变更情况；4.2018年1月15日、2018年5月28日、2018年8月22日变更情况；5.2019年3月21日变更情况。被执行人黎远钊、广东德仁科技有限公司，第三人黄旭漳没有陈述意见。第三人曾小平、林金福、曾伟深、林明开称不同意申请执行人的申请请求，请法院依法驳回申请执行人的申请。理由如下：一、认缴出资不能加速到期，依据如下：1.《最高人民法院民事审判第二庭法官会议纪要--追寻裁判背后的法理》；2.《关于适用若干问题的规定）（三）》第十三条第二款的规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全部履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司的银行账户。以非货币出资的，应当依法办理财产转移手续。故，股东承担补充赔偿责任的依据是未履行或未全面履行出资义务，其判断标准是依据股东认缴的承诺，而股东出资属于公示信息，本案债权发生时，被执行人广东德仁科技有限公司已明确公示出资认缴期限，股东未到出资时间，没有违背章程中的按期认缴的承诺，且债权人在明知股东出资期限未到时人与被执行人进行交易，应承担相应的风险。3.现有的执行裁定书，（例如：广州市越秀区人民法院（2018）粤0104执异86号《执行裁定书》）已形成相关判例，不支持认缴出资加速到期。二、本案是广东德仁科技有限公司的担保债务，不是公司直接造成的债务。第一责任人并不是广东德仁科技有限公司，而是借款人黎远钊，而借款人本身是有财产可供执行的，远不到公司的股东来承担责任的程度。三、本案的广东德仁科技有限公司本身是没有金融机构担保资质，其为P2P平台作担保，是违反国家政策，担保的效力有问题，作为没有担保资质的。四、答辩人转让股权是合法的行为，且已作工商登记变更，不再是公司股东。退一步讲，即使本案需要股东承担责任，应由现股东黄旭漳、黄楚林承担责任，而不应由历史股东承担责任，出资义务也应由现股东来承担。综上所述，请求法庭依法驳回申请人的全部请求事项。第三人曾小平、林金福、曾伟深、林明开提交以下证据：1.不动产档案详细资料，2.不动产权证。本院查明：关于林燕华、王海波、程明强、肖亚玲、张鑫、梁锦锋、许余晓芬与黎远钊、广东德仁科技有限公司的借款合同纠纷一案，中国广州仲裁委员会于2019年4月8日作出（2019）穗仲网案字第12154号裁决书，裁决：一、黎远钊向林燕华、王海波、程明强、肖亚玲、张鑫、梁锦锋、许余晓芬偿还借款本金100000元并支付利息1000元；二、黎远钊向林燕华、王海波、程明强、肖亚玲、张鑫、梁锦锋、许余晓芬支付逾期罚息（以100000元为基数，按年利率24%的标准计算，自2018年9月26日起计至实际清偿之日止）；三、黎远钊向林燕华、王海波、程明强、肖亚玲、张鑫、梁锦锋、许余晓芬补偿律师费10000元；四、广东德仁科技有限公司对上述第（一）（二）（三）项裁决确定由黎远钊应付的款项承担连带保证担保责任；五、本案仲裁费5946元，由黎远钊、广东德仁科技有限公司承担。因黎远钊、广东德仁科技有限公司未履行该生效裁决确定的义务，林燕华、王海波、程明强、肖亚玲、张鑫、梁锦锋、许余晓芬向本院申请强制执行。本院于2019年7月19日以（2019）粤01执3920号立案执行。执行过程中，申请执行人林燕华、王海波、程明强、肖亚玲、张鑫、梁锦锋、许余晓芬认为曾小平、林金福、曾伟深、林明开均为被执行人广东德仁科技有限公司的原股东，曾小平和黄旭漳为被执行人广东德仁科技有限公司变更后的股东，上述五人应当对林燕华、王海波、程明强、肖亚玲、张鑫、梁锦锋、许余晓芬的债务承担连带责任，故向本院申请追加曾小平、林金福、曾伟深、林明开、黄旭漳为本案被执行人，对债务承担连带责任。另查明，本院于2019年7月19日、2019年7月22日向黎远钊、广东德仁科技有限公司分别发出财产报告令和执行通知书，责令其履行义务并报告财产情况，但其既未履行义务又未申报财产。经查询被执行人黎远钊、广东德仁科技有限公司的银行、证券、工商、车辆及本辖区内的不动产登记情况等信息，除发现被执行人名下有一辆车牌号为粤Ｈ×××××五羊-本田牌摩托车，并予以档案查封外，未发现其有其他可供执行的财产。经本院委托被执行人黎远钊户籍地的人民法院对其财产状况进行调查，并到被执行人广东德仁科技有限公司住所地进行上门调查，均未发现两被执行人有可供执行的财产。另根据申请执行人提供的线索反映，被执行人黎远钊名下有一处位于肇庆市端州区建设一路城悦轩ABC座商住楼C306房的房产，经查，该房产建筑面积为110.91平方米，为黎远钊与卢木连共同共有，于2017年10月19日已抵押予广州快氪在线小额贷款有限公司，抵押金额为704300元，本院已作查封。再查明，广东德仁科技有限公司于2016年05月31日成立，原名广州源宝物业管理有限公司，注册资本100万元，股东林金福认缴出资额为50万元、曾小平认缴出资额为50万元，2人的认缴出资时间均为2040年5月30日。2017年12月15日，公司注册资本变更为1000万元，林金福、曾小平各认缴出资额500万元，出资时间均为2040年5月30日。2018年1月15日，广州市源宝物业管理有限公司名称变更为广东德仁科技有限公司，法定代表人由林金福变更为曾小平。2018年5月28日，广东德仁科技有限公司法定代表人变更为林明开，股东由林金福、曾小平变更为林明开、曾伟深。其中林明开认缴出资额为100万元，曾伟深认缴出资额为900万元，出资时间均为2040年5月30日。2018年8月22日，法定代表人由林明开变更为曾小平，股东变更为曾小平、林金福。其中，林金福认缴出资为100万元，曾小平认缴出资为900万元，认缴时间均为2040年5月30日。2019年3月21日，广东德仁科技有限公司法定代表人由曾小平更改为黄旭漳，曾小平认缴出资额为1万元，黄旭漳认缴出资额为999万元，出资时间均为2040年5月30日。本院认为：关于林燕华、王海波、程明强、肖亚玲、张鑫、梁锦锋、许余晓芬申请追加广东德仁科技有限公司的股东曾小平、林金福、曾伟深、林明开、黄旭漳为本案被执行人的问题，从本案查明事实来看，被执行人黎远钊名下有位于肇庆市端州区建设一路城悦轩ABC座商住楼C306房的房产可供执行，（2019）粤01执3920号案件已查封上述房产，暂未对上述房产进行处置。另外，林金福、曾小平、林明开、黄旭漳、曾伟深作为或者曾经作为广东德仁科技有限公司的股东，均为认缴出资，出资时间为2040年5月30日。在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益，申请执行人林燕华、王海波、程明强、肖亚玲、张鑫、梁锦锋、许余晓芬请求追加林金福、曾小平、林明开、黄旭漳、曾伟深作为案件被执行人，前提应为广东德仁科技有限公司作为被执行人的案件，法院已经穷尽执行措施，全部被执行人均无财产可供执行。但就本案而言，被执行人黎远钊名下尚有房产可供处理，（2019）粤01执3920号案件应先行处理黎远钊名下财产，如黎远钊名下财产不足以清偿本案债务，林燕华、王海波、程明强、肖亚玲、张鑫、梁锦锋、许余晓芬再行向本院申请追加林金福、曾小平、林明开、黄旭漳、曾伟深为本案被执行人。综上所述，对于林燕华、王海波、程明强、肖亚玲、张鑫、梁锦锋、许余晓芬依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条规定，主张追加林金福、曾小平、林明开、黄旭漳、曾伟深为（2019）粤01执3920号案件被执行人的请求，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十八条、第三十二条的规定，裁定如下：驳回林燕华、王海波、程明强、肖亚玲、张鑫、梁锦锋、许余晓芬请求追加林金福、曾小平、黄旭漳、曾伟深、林明开为（2019）粤01执3920号案件被执行人的请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。审判长  李小明审判员  胡伟东审判员  刘 皓二〇一九年十一月二十八日书记员  陈洁雅陈燕霞