安徽省金寨县人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)皖1524刑初297号 公诉机关金寨县人民检察院。 被告人邵劲松，男，汉族，1988年2月14日出生于安徽省金寨县，高中文化，住金寨县，因涉嫌犯诈骗罪，于2019年6月14日被金寨县公安局刑事拘留，2019年6月25日被金寨县人民检察院批准逮捕，次日由金寨县公安局执行逮捕。现羁押于金寨县看守所。 辩护人蔡广明，安徽梅山律师事务所律师。 金寨县人民检察院以金寨检一部刑诉〔2019〕201号起诉书指控被告人邵劲松犯诈骗罪，于2019年9月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。金寨县人民检察院指派检察员张某，被告人邵劲松及辩护人蔡广明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控：2019年1月7日，被告人邵劲松在付某经营的富升宾馆入住，入住期间邵劲松虚构其在合肥市包河区包河万达6号楼1502室腾讯now直播安徽分公司做直播平台工作，以拉付某入股在金寨办分公司为名义，以押金为由让付某支付12000元现金。从2019年1月7日至3月17日期间，邵劲松以各种理由让付某用微信或支付宝向其转账43835.42元。 公诉机关向本院提交了以下证据：1.常住人口信息表、归案说明、前科查询证明、转账记录等书证；2.证人梁某、邵某、程某的证言；3.被害人付某的陈述；4.被告人邵劲松的供述与辩解；5.辨认笔录。认为，被告人邵劲松以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财产，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。 被告人邵劲松自愿认罪，但对犯罪金额有异议，称其没有收到过12000元现金，付某向其转账的有10000元至11000元是借款，用于治病了。 辩护人的辩护意见是，1.指控诈骗的12000元现金，证据不足，不能认定。2.微信和支付宝转账的款项中有相当数量的金额双方已明确是借款，不能认定为诈骗金额。对被告人的量刑，由于12000元现金不能认定，犯罪数额属于较大，不是巨大，依法应判处三年以下有期徒刑；被告人犯罪的原因是贫穷和疾病，其没有正当职业，患有慢性肾炎综合症、急性胰腺炎等严重疾病，本案的赃款也是用于治病；当庭自愿认罪、初犯，综上，请对被告人从轻处罚。 经审理查明：2019年1月7日，被告人邵劲松入住付某经营的富升宾馆，入住期间邵劲松骗付某，谎称其在合肥市包河区包河万达6号楼1502室腾讯now直播安徽分公司做直播平台工作，很赚钱，想在金寨成立分公司。后其以拉付某入伙、需交保证金为由和付某于2019年1月18日签订《工会合同》，让付某支付了12000元现金。从2019年1月17日至3月17日期间，邵劲松以各种理由让付某通过微信和支付宝向其转账43835.42元,其中有10000元是借款。 2019年6月14日，合肥铁路公安处合肥南站派出所民警在合肥南站候车室将网上追逃的邵劲松抓获。 上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证质证的下列证据证实： 1.被告人邵邵劲松的供述与辩解（证据卷P1-19），证实邵劲松称其是在腾讯now直播公司做网络直播的，地址在合肥市包河区包河万达6号楼1502室。2019年年初公司让其到金寨招募主持，其入住付某开的富升宾馆一个多星期，期间和付某就认识了，聊天的时候跟付某讲其是做网络直播的，挺赚钱的，其公司准备在金寨开一个分店，付某想做，当时其还和付某签了合同，其就跟付某讲，开店需办营业执照等证件，必须回合肥办，且办证需要钱，其走的时候找付某要了30000多元，该钱是通过微信和支付宝分好几笔转的。回合肥后，又找付某要过几次钱，每次都讲办证和开店需要费用，付某一共给其转账了70000多元，其中有10000多元是借来用于看病的。在其把事情办到一半的时候，付某讲不想做了，让其退钱，其跟付某讲退钱需要七八千元钱，付某也把这个钱转给他了。后公司的退款没办下来，就一直没有退给付某。 2.被害人付某的陈述（证据卷P20-39,审理卷），证实2019年1月7日，有个叫邵劲松的人入住其经营的富升宾馆，住了大概一个多星期，在此期间，平时闲聊时邵劲松讲其在搞一个直播平台，说能挣钱，问其是否愿意合伙在金寨开一个分店，其想着能挣钱，就想试试，邵劲松讲在金寨开店要签合同，得交12000元定金，其在签合同的头一天给邵劲松5000元现金，签合同当天给7000元现金，共给了邵劲松12000元现金后，他俩在2019年1月18日下午签了合同。当时钱不够，其还跟旁边金汇宾馆的老板借2000元、跟俊子农家菜饭店老板借了2000元、跟聚贤宾馆的老板刘晓丽借了1300元。邵劲松讲要开店必须回合肥办证件，他回合肥后就和其一直保持电话和微信联系，说办证需要费用，让其一直转钱过去，3月初的时候，邵劲松讲他生病了，借了很多次钱，都是几百几百的借，最多一次借了2000元，大概一共借了5650元。后其找邵劲松退钱，他说退钱需手续费，又让其转给他16000元左右。其通过微信和支付宝一共转了43835.42元，这包括借的钱。 3.证人证言 （1）梁某证言（证据卷P42-43），证实其是物业公司的，合肥市包河区包河万达6号楼1502室没有开过腾讯now直播安徽分公司。 （2）程某证言（证据卷P51-52），证实其在合肥市包河区市场监督管理局做档案管理员工作，经系统查询，未发现合肥有腾讯now直播安徽分公司。 （3）邵某证言（证据卷P46-47）,证实邵劲松是其侄子，在高中毕业后一直在合肥做复印打字的生意，还在合肥买了房子。大约在四年前，他就开始不好好做生意了，合肥的房子也卖了，不知道他在外面搞什么事情，邵劲松的父亲经常拿钱给他用，也没见他拿钱回家。 （4）刘晓丽证言（审理卷），证实2019年1月份，付某在聚贤宾馆找其借了1300元。 （5）陈启银证言（审理卷），证实2019年1月份左右，在其开的金汇宾馆，付某找其借了2000元。 4.辨认笔录（证据卷P61-64），证实付某辨认出邵劲松。 5.提取笔录（证据卷P64-173，审理卷），证实合肥市包河区包河万达6号楼1502室没有开过腾讯now直播安徽分公司；付某通过微信向邵劲松转款51笔，计39955.42元，通过支付宝向邵劲松转款13笔，计3880元。 6.书证 （1）常住人口信息表（证据卷P174），证实邵劲松达到刑事责任年龄。 （2）归案情况说明（证据卷P175），证实邵劲松被上网追逃后，于2019年6月14日被合肥铁路公安处合肥南站派出所民警在合肥南站候车室抓获归案。 （3）前科查询证明（证据卷P175），证实邵劲松无前科。 （4）邵劲松与付启签的《工会合同》（证据卷P25-30），合同中约定，合伙人付某必须一次性支付合同保证金12000元。 本院认为：被告人邵劲松以非法占有为目的，虚构事实，取得被害人信任，骗取被害人财物，数额较大，其行为构成诈骗罪，依法应予惩处。公诉机关指控邵劲松犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。邵劲松称其没有收到12000元现金，辩护人称付某给付邵劲松12000元现金的证据不足，与事实不符，本院不予采信。通过微信和支付宝转账的款项中包含邵劲松向付某借的款项，付某称借款为5650元，邵劲松称借款为10000多元，在没有其他证据相印证的情况下，从有利于被告人的原则，本院认定借款为10000元，因此，邵劲松的诈骗金额应为45835.42元。辩护人提出犯罪金额为较大的辩护意见与事实相符，本院予以采纳。被告人邵劲松系初犯、当庭自愿认罪，可从轻处罚。辩护人提出的上述从轻处罚情节，与事实相符，本院予以采纳。综合被告人的犯罪事实、情节及社会危害性，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人邵劲松犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币20000元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月14日起至2021年12月13日止；罚金于判决生效后三日内缴纳）。 二、责令被告人邵劲松将违法所得45835.42元，退赔给被害人付某。 如不服本判决，可在收到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省六安市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  何昭莲 人民陪审员  刘良俊 人民陪审员  金乃全 二〇一九年十一月二十八日 法官 助理  桂罗娜 书 记 员  金婷婷 附相关法律条文 《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。