山东省沂源县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）鲁0323刑初257号 公诉机关沂源县人民检察院。 被告人娄某某，男，1978年8月29日出生于河南省郏县，汉族，小学肄业文化，从事厨师，户籍所在地河南省平顶山市郏县，捕前租住河南省郏县。因涉嫌犯诈骗罪于2019年2月28日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现羁押于沂源县看守所。 辩护人宋志民，山东民意律师事务所律师。 被告人张某某，女，1970年11月19日出生于河南省郏县，汉族，小学文化，从事个体经营，户籍所在地河南省郏县，捕前住河南省郏县。因涉嫌犯诈骗罪于2019年2月28日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现羁押于淄博市看守所。 辩护人周绍军，郏县法律援助中心律师。 被告人温某某，女，1976年10月10日出生于河南省郏县，汉族，小学文化，无业，户籍所在地河南省平顶山市郏县，捕前住河南省。因涉嫌犯诈骗罪于2019年2月28日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现羁押于淄博市看守所。 辩护人李龙伟，河南礼智信律师事务所律师。 沂源县人民检察院以源检一部刑诉〔2019〕60号起诉书指控被告人娄某某、张某某、温某某犯盗窃罪，于2019年7月22日向本院提起公诉。本院于当日立案，适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。沂源县人民检察院指派检察员张晓霞、周世珂出庭支持公诉，被告人娄某某及其辩护人宋志民，被告人张某某及其辩护人周绍军，被告人温某某及其辩护人李龙某到庭参加了诉讼。本案审理期间，经公诉机关建议补充侦查、延期审理一次。现已审理终结。 公诉机关指控，1、2019年2月27日14时许，在沂源县老制丝厂门口附近，被告人娄某某、张某某、温某某与孔某伟（在逃）以治病消灾为名，盗窃被害人薛某金耳坠两个、玉佛像吊坠一个、金戒指一个（鉴定价值共计4044元）、现金33000元。 2、2019年2月24日14时许，在菏泽市巨野县棉麻小区附近，被告人娄某某、张某某、温某某与孔某伟（在逃）以治病消灾为名，盗窃被害人王某1现金21500余元、金戒指两个。 对上述事实，公诉机关提交了书证受案登记表、立案决定书、户籍证明、前科证明、账户交易明细等、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见、辨认笔录等证据予以证实。公诉机关认为被告人娄某某、张某某、温某某三人以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。 被告人娄某某辩称其对指控的事实无异议，但犯罪作用较小，未参与具体犯罪，其行为不属于盗窃。辩护人的辩护意见是，1、本案定性应为诈骗罪，不构成盗窃罪；2、娄某某没有具体实施犯罪，作用相对较小，系从犯；3、被告人娄某某能够如实交待犯罪事实，认罪态度较好，赃款赃物已退还被害人，愿意缴纳罚金接受处罚。应对被告人娄某某从轻或减轻处罚并适用缓刑。 被告人张某某辩称对公诉机关指控的事实无异议，辩称其行为不属于盗窃。辩护人的辩护意见是，1、对案件应定性为诈骗罪；2、被告人张某某在本案中认罪态度好，供述了全部犯罪事实，且系初犯，赃物在公安机关已退还受害人，愿意缴纳罚金，应对其从轻处罚，建议对其判处有期徒刑一年六个月并适用缓刑。 被告人温某某对指控的第一起犯罪事实无异议，辩称没有参与第二起犯罪，且自己的行为应属于诈骗，不属于盗窃。辩护人的辩护意见是，1、对于指控的第二起事实，事实不清，证据不足；3、在共同犯罪中作用较小，系从犯，并且积极退赃、无前科、愿意缴纳罚金，认罪悔罪，可以从轻或酌情从轻处罚；4、虽然被害人是六十周岁以上，但没有造成相对严重的后果。建议对被告人温某某在一年以下量刑并适用缓刑。 经审理查明，被告人娄某某、张某某、温某某与孔某伟（在逃）系朋友关系，2019年2月下旬，被告人娄某某驾驶自己的车辆并准备了多副伪造的车牌，并联系了被告人张某某、温某某与孔某伟外出。 1、2019年2月24日7时54分，被告人娄某某、张某某、温某某与孔某伟驾车到山东省菏泽市巨野县，当日14时许，在巨野县青年路棉麻小区附近发现一独行的老年妇女，孔某伟与三被告人下车后，被告人张某某、温某某与被害人王某1主动搭讪，并询问关于附近神医之事，骗得其信任后一起去找神医，途中，在一楼道内与冒充神医孙子的孔某伟相遇，孔某伟谎称王某1的孩子有血光之灾，需要拿钱找神医供奉破解，供奉后将钱物退回。王某1信以为真，便回家取出银行卡及存折并由被告人温某某陪同到银行提取21500元现金，取钱后将现金交给被告人温某某，被告人温某某让王某1原地画圈后背向其走99步不能回头，趁机与被告人娄某某、张某某及孔某伟会合后驾车逃离现场。 案发后，公安机关将赃款人民币21500元发还被害人王某1。 2、2019年2月27日，被告人娄某某、张某某、温某某与孔某伟驾车到山东省沂源县县城，当日14时许，在沂源县老制丝厂门口附近发现一独行的老年妇女，被告人娄某某下车望风，被告人温某某、张某某下车与被害人薛某故意搭讪，并询问附近老中医之事，骗得其信任后一起去找老中医，途中，在一胡同内与假冒老中医孙子的孔某伟相遇，孔某伟谎称被害人家某血光之灾，需要拿钱供奉破解，但供奉后将钱物退回。薛某信以为真，便让被告人张某某随其回家取现金及银行存折，由孔某伟开车带二人去银行取钱。到银行之前，薛某将3000元现金及金戒指一个、金耳环一对、金佛像吊坠一个交给了孔某伟，取钱后，将30000元现金交给被告人张某某。在被害人到银行取钱期间，孔某伟驾车接回被告人娄某某、温某某。被告人张某某拿到现金后告诉薛某背向他们走99步不能回头，被告人娄某某、张某某、温某某及孔某伟趁机驾车逃离现场。经鉴定，薛某的金戒指一个、金耳环两个、金佛像吊坠一个价值共计4044元。 案发后，公安机关将扣押的赃款人民币33000元及上述赃物发还被害人薛某。 另查明，2019年2月28日，被告人娄某某、张某某、温某某及孔永伟在山东省泰安市某洗浴中心被沂源县公安局民警抓获。抓获时，查获现金97840元、戒指3个、耳钉2个、项链1条、项坠2个、耳环4个、银元3块、铜钱1个、手表2块、车牌3副，被告人曾供认有其他犯罪行为。 上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证实： （一）证人证言 1、证人魏某的证言，证实2019年2月27日其到亲家薛某家送山楂，看到薛某和一女子一起从房间出来并对她说有事要出去，三个人一起离开，后薛某告诉自己被骗了33000元现金还有戒指、耳环、佛像挂坠等首饰。 2、证人朱某的证言，证实其母亲王某1于2019年2月24日14时至16时，在巨野县青年路棉麻小区附近被两女一男骗走了21500元和两个金戒指，并于当日18时报警。 （二）被害人王某1、薛某的陈述，证实2019年2月24日及2月27日的案发过程。 （三）扣押物品、文件清单、发还清单及照片，证实涉案车辆、车辆行驶证、车牌、违法所得扣押情况及赃款赃物发还情况。 （四）辨认笔录 1、被害人薛某的辨认笔录，证实薛某辨认出孔某伟系假扮老中医孙子的中年男子，张某某系自称为“小红”的领路人，温某某系自称为“王晓娟”与其搭讪的女子。 2、证人魏某的辨认笔录，证实魏某辨认出张某某系在薛某家遇到的女子。 3、被害人王某1的辨认笔录，证实王某1辨认出孔某伟系假扮神医孙子的中年男子，张某某系自称为“小丽”与其聊天的女子，未辨认出自称“小红”的领路人系温某某。 （五）价格认定书，证实涉案赃物价值。 （六）视频光盘及视频监控梳理材料等一宗，证实各被告人讯问、涉案车辆在山东省菏泽市巨野县的行车轨迹等情况。 （七）书证 1、书证受案登记表、立案决定书、抓获经过、发破案经过，证实本案受案登记、立案及侦破等情况。 2、书证户籍证明，证实各被告人身份及前科等情况。 3、书证王某1银行交易明细，证实王某12019年2月24日取款数额。 （八）被告人的供述与辩解 1、被告人娄某某的供述与辩解，其供述自己于2017年认识孔某伟，2018年认识了温某某，并在2019年2月份通过孔某伟认识了张某某。2019年农历正月十二日左右，孔某伟找到我说要租我的车外出“做生意”骗人，每月6000元，让我负责望风。2019年农历正月二十左右，孔某伟开车先接上我，我联系温某某后去接她，最后接的张某某。2019年2月27日13时许，在沂源县城西我们发现一个独行的老年妇女，孔某伟让我下车望风，他们三个人负责具体实施，过了两小时左右，一起驾车离开了沂源，并没说骗到了什么。我只参与了这一次，没有主动联系别人。 2、被告人张某某的供述与辩解，其供述2019年农历初七左右认识了温某某，又认识了娄某某、孔某伟。同年2月22日，娄某某电话询问我是否一起出去旅游，我同意了，23日娄某某和孔某伟来接我，又接上温某某。在路上娄某某、孔某伟教给我与温某某如何骗取老年人的钱财。2月24日骗了一个老太太；2月25日骗了几千元现金；2月26日上午没有成功；2月26日下午骗了一万多元现金；2月27日上午骗了一万多元现金、一对金耳钉；2月27日下午骗了33000元现金和一对金耳环、一副金戒指、一个金佛像吊坠。我包里33000元左右的现金是骗来的。 3、被告人温某某的供述与辩解，其供述自己通过娄某某认识的孔某伟、张某某，是娄某某拉我入伙的，孔某伟进行了分工并教我们如何行骗，娄某某不具体实施犯罪，但负责开车，对诈骗的事情都清楚。2月25日，具体在哪里不知道，孔某伟说骗到了4500元现金、三块银元、一对耳钉；2月26日，在另一个地方骗了8500元现金和一对黄金耳钉，但是这两次我都没有看见实物；2月27日，我们在沂源骗了三万元现金、一对金耳环、一个佛像挂坠。 本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为，被告人娄某某、张某某、温某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额接近巨大，其行为均已构成盗窃罪，应当分别追究刑事责任。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人娄某某、张某某、温某某针对老年人实施犯罪，可酌情从重处罚；被告人娄某某、张某某、温某某归案后如实供述主要犯罪事实，具有坦白情节，依法可以从轻处罚；鉴于案发后赃款赃物被追缴退还被害人，对三被告人可酌情从轻处罚。关于三被告人及其辩护人提出的该案应定为诈骗罪的辩护意见，三被告人取得财物是靠秘密窃取的，即使在盗窃前实施了一些欺骗手段，也不影响盗窃罪的成立，故该辩护意见不能成立，本院不予采纳；关于三辩护人提出的三被告人在犯罪中作用较小，系从犯的辩护意见，三被告人在共同犯罪中分工合作，均积极参与犯罪，均不属于从犯，故该辩护意见不能成立，本院不予采纳，但应当按照各人在共同犯罪中的作用予以处罚；关于三辩护人提出的三被告人具有坦白情节，且主动退赃，愿意缴纳罚金，应适用缓刑的辩护意见，经查，被告人娄某某如实供述了主要犯罪事实，被告人张某某如实供了全部犯罪事实，被告人温某某如实供述了指控的第一起犯罪事实，均具有坦白情节，该辩护意见成立，本院予以采纳，但是三被告人流窜作案，盗窃数额接近巨大，犯罪对象系老年人，社会危害大，对三被告人不宜适用缓刑，该辩护意见不能成立，本院不予采纳；关于被告人温某某及辩护人提出的其未参与指控的第二起犯罪的辩护意见，经查，被告人温某某曾供认参与犯罪，且有同案犯娄某某、张某某的供述，被害人虽然没有辨认出被告人温某某，但是陈述系二妇女相互配合参与犯罪，前述证据相互印证，足以认定被告人温某某共同参与了该起犯罪，故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。 综上，据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人娄某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月28日起至2020年8月27日止；罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人张某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月28日起至2020年8月27日止；罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 三、被告人温某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月28日起至2020年8月27日止；罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 四、扣押的其他财物由公安机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省淄博市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  戚发俊 审 判 员  谢宜山 人民陪审员  孟凡秀 二〇一九年十一月十四日 书 记 员  侯 芳