广东省东莞市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤19刑终410号原公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。上诉人（原审被告人）李林峰，男，1998年9月8日出生，汉族，文化程度初中，个体户，户籍所在地为广东省紫金县。因本案于2017年7月21日被羁押并被刑事拘留，2017年8月26日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。辩护人许望平、温富春，广东大洲律师事务所律师。广东省东莞市第一人民法院审理广东省东莞市第一市区人民检察院指控原审被告人李林峰犯诈骗罪一案，于2019年3月6日作出（2018）粤1971刑初596号刑事判决。原审被告人李林峰对该判决不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年10月23日公开开庭审理了本案。广东省东莞市人民检察院指派检察员郑谋生出庭履行职务，上诉人李林峰及辩护人许望平、温富春到庭参加诉讼。因本案案情复杂，经广东省高级人民法院批准延长审理期限。在本院审理过程中，广东省东莞市人民检察院提出延期审理，本院予以准许。现已审理终结。原审法院认定，被告人李林峰在东莞市寮步镇寮城中路霞边段36号彼得汽车用品经营部将汽车相关配件照片放在相关网站售卖，在没有实际相关汽车配件的情况下实施诈骗，具体犯罪事实如下：一、2017年6月2日，被害人丁某通过微信联系被告人李林峰以15000元的价格购买一套气动避震装，接着丁某通过微信转账15000元给李林峰，而李收到款项后以各种理由推托，一直没有发货。二、2017年6月24日，被告人李林峰在闲鱼网平台上发出一个黑色宝马M6小车出售的信息，被害人崔某看了相关信息后添加了李林峰的微信，经过商谈，双方同意以100000元的价格交易该黑色宝马M6小车。在李林峰的要求下崔某通过支付宝转账5000元给李作为订金，2017年6月28日至6月30日，崔通过微信转账95000元给李林峰。在崔某付清全部价款后，李林峰谎称车辆被交警查扣等为由，一直没有将宝马M6小车交给崔某。案发后，被告人李林峰已退还被害人崔某人民币5000元。三、2017年7月11日，被害人付某通过微信分别以11000元、8000元的价格向被告人李林峰购买气动避震、19寸轮毂，后付某通过微信转账19000元给李。在付某多次催促下，李林峰将气动避震的部分零件邮寄给付。后李林峰称付某看中的轮毂与其汽车不符，无法安装，付要求退款，李假装同意，付将名字、银行账号通过微信发给李。而李林峰在汇款时故意将收款银行写错以拖延时间，而且一直没有发货。2017年7月21日2时许，被害人崔某由于未收到宝马小车，于是到东莞市寮步镇良平派出所报案，民警将被告人李林峰传唤到派出所处理。综上，被告人李林峰实施诈骗共三次，金额共计134000元。上述事实，有现场勘验笔录、现场图、现场照片、到案经过、微信聊天记录、被害人的陈述等证据证实。原审法院认为，被告人李林峰无视国法，以非法占有为目的，多次以虚构事实的方法骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处。被告人李林峰自愿认罪并供述部分犯罪事实，可对其酌情从轻处罚；鉴于案发后被告人李林峰已退还被害人崔某人民币5000元，可在该宗犯罪事实中对被告人酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决：一、被告人李林峰犯诈骗罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币20000元；二、责令被告人李林峰在判决发生法律效力之日起十日内退赔被害人丁某15000元，退赔被害人崔某95000元，退赔被害人付某19000元；三、随案移送的苹果手机2部，予以没收，上缴国库。上诉人李林峰及辩护人提出：原审认定的第一、三宗（被害人丁某、付某）犯罪事实，李林峰已经向供应商订购相应货物，李后来因被公安机关羁押，导致未能履行交货义务，李林峰没有虚构事实，也没有非法占有他人财物的主观故意；李林峰有与“丁总”联系交易汽车的事宜，由于“丁总”无法交付汽车，导致李林峰无法将汽车交给被害人崔某，后李林峰积极与崔某协商退款事情，因此，李林峰在该宗事实中没有非法占有他人财物的故意；李林峰有实际经营汽车配件业务，有营业执照和实体商铺，一直守法经营。综上，上诉人李林峰没有诈骗他人财物，原审认定事实不清、证据不足。广东省东莞市人民检察院提出：李林峰没有采取任何措施将宝马车交付给被害人崔某，却采取欺骗手段让崔支付购车款，案发后无法偿还，其主观上具有非法占有的故意；李林峰收取丁某、付某的款项后，没有相关证据证实其向供应商订购相应货物。综上，原审认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。经审理查明，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于上诉人李林峰及辩护人提出李林峰没有诈骗他人财物的意见，经查，本案没有证据证实李林峰向汽车配件供应商订购相应货物，也没有支付订购货物的相关交易记录，因此，上诉人李林峰收取被害人丁某、付某的货款后，没有向供应商订购货物，在被害人要求交货或退款时，以虚假的发货单或汇款单欺骗被害人，后一直拒不退还款项，其行为属于诈骗行为；上诉人李林峰收取被害人崔某的5000元款项，没有将款项交给“丁总”，也没有与“丁总”联系交易汽车的事宜，而是虚构汽车已经在运送途中，欺骗崔某将剩余的购车款95000元支付给其，后将款项转移、隐匿，拒不退还，直至被害人崔某到公安机关报案，才退还5000元。综上，上诉人李林峰以非法占有为目的，虚构事实骗取被害人财物，上诉人李林峰及辩护人所提该意见不能成立，本院不予采纳。关于本案的定性问题，经查，上诉人李林峰以非法占有为目的，在出售汽车、汽车配件过程中骗取被害人的财物，属于在履行合同过程中实施诈骗行为的情形，依法构成合同诈骗罪，原审认定李林峰构成诈骗罪有误，本院予以纠正。本院认为，上诉人李林峰以非法占有为目的，在履行合同过程中骗取他人财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪，依法应予惩处。上诉人李林峰及辩护人所提意见经查不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，但认定李林峰构成诈骗罪有误，导致量刑过重，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持广东省东莞市第一人民法院（2018）粤1971刑初596号刑事判决第二项、第三项。二、撤销广东省东莞市第一人民法院（2018）粤1971刑初596号刑事判决第一项。三、上诉人李林峰犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币20000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月21日起至2020年1月20日止；罚金自本判决生效之日起30日内一次性向广东省东莞市第一人民法院缴纳，上缴国库）。本判决为终审判决。审判长  宋坤鹤审判员  黄泽思审判员  陈 雯二〇一九年十一月十九日法官助理许书琴书记员吕娉娴冯仲豪附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。