河北省张家口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀07民终2813号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司张家口中心支公司，住所地张家口市桥西区。法定代表人：杜桂娟，总经理。委托诉讼代理人：肖秋玉，该公司职员。被上诉人（原审原告）：刘振元，男，1968年5月5日出生，汉族，住万全区。委托诉讼代理人：毛庆东，男，张家口万全区维正法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：祁照斌，男，1991年6月25日出生，汉族，住万全区。上诉人阳光财产保险股份有限公司张家口中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人刘振元、祁照斌机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省张家口市万全区人民法院（2019）冀0708民初855号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月24日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1.请求二审法院依法撤销一审法院判决我公司一审应承担的52281.76元；2.请求二审法院判决被上诉人承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：上诉人不是实际侵权人，只是根据保险合同作为第三人参加诉讼，且诉讼、鉴定费不属于保险的赔偿项目，因此，诉讼费、鉴定费等因诉讼而产生的费用不同意赔偿。刘振元仅提供工作证明，证明收入来源于非农业的。依据3.2中《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、三十条的规定，要求刘振元举证其经常居住地或住所地也在城镇规划范围，仅证明收入来源非农业，不符合法律规定的适用城镇标准情形。刘振元提供实际减少的固定收入的证明，仅提供河北万兴建筑安装有限公司出具的证明，营业执照复印件，工资发放表及考勤表，不足以证明其实际停发工资。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入，按照其最近三年的平均计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参考受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度的平均工资计算。刘振元答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。祁照斌答辩称，应当由保险公司承担费用，认可一审法院判决。刘振元向一审法院起诉请求：请求人民法院依法判令二被告赔偿我损失暂定10000元。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：要求被告赔偿各项损失共计156913.7元。一审法院认定事实：2018年12月18日15时20分许，祁照斌驾驶冀Ｇ×××××小型轿车在万全区郭磊庄镇何家屯村蒋振飞家门前丁字路口与刘振元无证驾驶的无牌照二轮摩托车相撞，造成刘振元受伤，双方车辆受损。此事故经张家口市公安局万全分局公安交通交警大队认定，祁照斌承担主要责任，刘振元承担次要责任。受伤当天，原告住张家口市万全区医院治疗，诊断为：左胫腓骨开放性骨折、头、额部皮肤擦伤，于2019年1月1日出院。经原告申请，本院委托张家口正浩法医鉴定所对原告的伤情进行了鉴定，该鉴定所于2019年7月1日出具了鉴定意见：1、拾级伤残；2、一人护理六十天；3.营养期六十天；4、医疗终结时间截止至鉴定日（2019年7月1日）；5、择期手术取出内固定（费用约10000元）；6、二次手术误工期三十天、护理期十五天、营养期十五天。保险公司系肇事车辆冀Ｇ×××××小型轿车机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险（保险金额50万元，不计免赔）的承保公司，事故发生在保险期间。原告主张医疗费22269元、住院伙食补助费420元（30元/天×14天）、护理费9000元[120元/天×（60天+15天）]、营养费2250元[30元/天×（60天+15天）]、精神损害抚慰金3000元、鉴定费及鉴定检查费2950元。二被告无异议，且有原告提供的医疗费票据及费用清单、鉴定费及鉴定检查费票据为据，予以认定。原告主张残疾赔偿金65994元（32997元/年×20年×10%），提供河北万兴建筑安装有限公司出具的证明、营业执照复印件、工资发放表及考勤表。二被告对原告提供的营业执照复印件认可，但认为原告未居住在城镇、原告提供的证据仅能证明原告的收入来源于城镇，对原告的该主张不认可。法庭认为，原告提供的上述证据，出自原告受伤前的工作单位，可证实原告受伤前的收入来源地为城镇，原告的残疾赔偿金应按城镇居民人均年可支配收入标准每年32997元计算，故对原告的该主张予以认定。原告依其提供的河北万兴建筑安装有限公司出具的证明、营业执照复印件、工资发放表及考勤表主张误工费37018元[166元/天×（193天+30天）]。二被告主张应当按照原告的实际收入或者3个月的平均工资每天98.88元计算。法庭认为，原告提供的上述证据出自原告受伤前的工作单位，可证实原告受伤前的收入及因受伤实际减少的收入，依据原告提供的其受伤前的工资发放表，可证实原告受伤前三个月的月平均工资为4500元，其主张误工时间按223天计算理由正当,原告的误工费应为33450元[4500元/30天×（193天+30天）]。原告主张被扶养人其女儿刘娜(2003年7月17日出生)的生活费：2212.7元(22127元/年×2年×10%÷2人)，提供的户口本一份。二被告认为原告系农业户口，刘娜的生活费应按农村居民人均年消费支出每年11383元计算。法庭认为，原告虽系农村居民，但其受伤前的收入来源地为城镇，其主张女儿刘娜的生活费按城镇居民人均年消费支出每年22127元计算理由正当,故对原告的该主张予以认定。原告主张二次手术费10000元，二被告认可8000元。法庭认为，原告需二次手术取内固定，费用约10000元，有张家口正浩法医鉴定所出具的鉴定意见可证实，故对原告的该主张予以认定。原告主张摩托车损失1000元。二被告认可150元。法庭认为，原告对此未提供证据，故采纳被告认可的150元。原告主张交通费800元，提供票据。二被告对原告提供的票据不认可，但认可200元。法庭结合原告的伤情及就医情况对原告的该主张予以认定。综上，本院认定原告的各项损失为：医疗费22269元、住院伙食补助费420元、营养费2250元、护理费9000元、误工费33450元、残疾赔偿金68206.7元（包含被扶养人生活费2212.7元）、精神损害抚慰金3000元、二次手术费10000元、鉴定费及鉴定检查费2950元、摩托车损失150元、交通费800元，共计152495.7元。原告受伤后，保险公司先行支付给原告10000元。一审法院认为，原、被告对张家口市公安局万全分局公安交通交警大队出具的道路交通事故认定书均无异议，认定祁照斌承担事故的主要责任，刘振元承担事故的次要责任。因祁照斌驾驶的冀Ｇ×××××小型轿车在保险公司投保有机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险。故保险公司应在机动车交通事故责任强制保险限额范围先行承担赔偿责任，在商业第三者责任保险限额范围内按祁照斌承担的事故责任比例向原告赔付。保险公司虽不同意赔偿鉴定费及鉴定检查费，但未能提供证据，不予支持。因原告的各项损失均在保险赔偿限额范围内，故祁照斌不再赔偿原告。判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司张家口中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告刘振元精神损害抚慰金3000元，摩托车损失150元，医疗费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费中的10000元，护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费及鉴定检查费中的107000元，共计120150元；在商业第三者责任保险限额范围内赔偿原告刘振元医疗费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费、护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费及鉴定检查费、交通费共计32345.7元的70%，计款22641.99元；两项合计142791.99元，除去已支付的10000元，再付132791.99元，于判决生效之日起十日内。二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费3438元，减半收取1719元，由被告阳光财产保险股份有限公司张家口中心支公司负担1578元，原告刘振元负担141元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审法院一致。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，保险公司不服一审按照城镇标准赔付刘振元残疾赔偿金以及诉讼费、鉴定费由其承担的判决，但其未提供相应的证据证明，一审法院依据河北万兴建筑安装有限公司出具的相关证明依法认定，并无不当。保险公司的其他上诉主张因无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3438元，由阳光财产保险股份有限公司张家口中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  海延林审判员  雷 鹏审判员  吴义清二〇一九年十一月二十七日法官助理王文武书记员喇全新