苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0509民初12687号原告：吴江巴仨服饰有限公司，统一社会信用代码91320509778018535U，住所地苏州市吴江区汾湖镇浦北路西侧。法定代表人：陆建华，总经理。委托代理人：费雅君，江苏震宇震律师事务所律师。委托代理人：陈舒婕，江苏震宇震律师事务所实习律师。被告：王文奇,男,汉族,1967年4月2日出生,住苏州市吴江区。被告：张彩平，女，汉族，1966年1月30日生，住苏州市吴江区。被告：夏志皓，男，汉族，1988年10月24日生，住苏州市吴江区。被告：王艳，女，1990年10月20日出生，汉族，住苏州市吴江区。被告：吴江市鑫源担保有限公司,住所地苏州市吴江区松陵镇体育路1155号广隆大厦320-322室。法定代表人:陈志强，经理。委托代理人：陈瑜，江苏米来律师事务所律师。委托代理人：廖振权，江苏米来律师事务所律师。原告吴江巴仨服饰有限公司（以下简称巴仨公司）与被告王文奇、张彩平、夏志皓、王艳、吴江市鑫源担保有限公司（以下简称鑫源公司）追偿权纠纷一案，本院于2019年9月11日立案后，依法由审判员范君适用简易程序于2019年11月19日公开开庭进行了审理。原告巴仨公司的委托诉讼代理人费雅君、被告鑫源公司委托代理人陈瑜到庭参加诉讼，被告王文奇、张彩平、夏志皓、王艳、经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。巴仨公司向本院提出诉讼请求：1、判令五被告分别向原告支付代偿款291017元，及利息损失(对五被告分别主张的利息，自2019年7月25日起至实际给付之日，以291017元为本金按照中国人民银行同期同档贷款基准利率计算)，暂计1455085元；2、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：中国建设银行股份有限公司吴江分行（以下简称建行吴江分行）与苏州大隆重工股份有限公司（以下简称大隆公司）、巴仨公司、鑫源公司、王文奇、张彩平、夏志皓、王艳借款合同纠纷一案，苏州市吴江区人民法院作出的(2018)苏0509民初9131号文书已经发生法律效力。中国建设银行股份有限公司吴江分行(后申请执行人变更为“中国长城资产管理股份有限公司江苏省分公司”)（以下简称长城公司）向法院申请执行(案号：2019苏0509执971号)。2019年7月24日，巴仨公司与中国长城资产管理股份有限公司江苏省分公司在苏州市吴江区人民法院达成和解协议：1、申请人同意扣除王文奇名下房产拍卖抵押债权206万元之后由被执行人巴仨公司付229万元，剩余42365.88元及利息自愿放弃。2、执行费46324元从拍卖款项中扣除。3、被执行人如不履行上述义务将按照原判决书确定的义务强制执行。和解协议签订之后，巴仨公司立即向吴江法院账户(账号62×××62)转账支付229万元。根据《担保法》第十二条，巴仨公司有权要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。被告王文奇、张彩平、夏志皓、王艳、鑫源公司、潘小红未作答辩，亦未提交任何证据。被告王文奇未作答辩，亦未提交证据。被告张彩平未作答辩，亦未提交证据。被告夏志皓未作答辩，亦未提交证据。被告王艳未作答辩，亦未提交证据。被告鑫源公司辩称：本案因涉及的苏州大隆重工股份有限公司，原告作为反担保人与鑫源公司签订委托担保合同和最高额反担保保证合同，约定的保证方式为连带责任保证，最高额保证金额为380万元。如法庭支持原告对被告鑫源公司的诉讼请求，则被告鑫源公司仍有权行使追偿权。未免诉累，请求驳回原告对被告鑫源公司的诉讼请求。经审理查明：2018年8月1日，建行吴江分行向本院提起诉讼，诉请为：1.请求判令大隆公司归还建行吴江分行编号为XWJ-2016-1230-1726《人民币流动资金贷款合同》项下借款本金101万元并支付罚息（以本金101万元为基数按照年利率9.46125%从2018年7月21日计算至实际给付之日）；2.请求判令大隆公司归还建行吴江分行编号为XWJ-2016-1230-1727《人民币流动资金贷款合同》项下借款本金220万元，并支付罚息（以本金220万元为基数按照年利率9.46125%从2018年7月21日计算至实际给付之日）；3.请求判令大隆公司归还建行吴江分行编号为XWJ-2017-1230-1597《人民币流动资金贷款合同》项下借款本金100万元，并支付利息（以本金100万元为基数按照年利率6.09%从2018年7月21日计算至2018年7月27日）、罚息（以本金100万元为基数按照年利率9.135%从2018年7月28日计算至实际给付之日）、复利（以2018年7月21日至2018年7月27日期间的利息为基数按照年利率9.135%从2018年7月28日计算至实际给付之日）；4.请求判令大隆公司赔偿建行吴江分行律师代理费损失145000元；5.请求判令巴仨公司对上述债务在本金372万元及相应利息(含罚息和复利)、费用(包括但不限于律师费损失)等范围内承担连带清偿责任；6.请求判令鑫源公司对第1项诉讼请求项下的债务及相应的律师费损失在本金1615000元、利息及费用等的保证范围内承担连带清偿责任，对第2项诉讼请求项下的债务及相应的律师费损失在本金2465000元、利息及费用等的保证范围内承担连带清偿责任；7.请求判令大隆公司不履行上述债务(含律师费损失)时，建行吴江分行有权就王文奇、张彩平所有的位于苏州市吴江区房地产进行拍卖、变卖，所得价款在206万元范围内优先受偿；8.请求判令王文奇、张彩平、夏至皓、王艳对大隆公司的上述债务(含律师费损失)承担连带清偿责任；9.请求判令上重公司将应付大隆公司货款4269347元(已质押给建行吴江分行)全部打入指定账户，并对未按约定支付的款项承担赔偿责任并判令建行吴江分行对第三人应付大隆公司的前述应收款在质押担保范围内享有优先受偿权；10.本案诉讼费用由大隆公司、巴仨公司、鑫源公司、王文奇、张彩平、夏至皓、王艳承担。本院经审理，于2018年10月31日出具（2018）苏0509民初9131号民事判决书，判决：一、大隆公司于判决生效之日起十日内归还建行吴江分行编号为XWJ-2016-1230-1726《人民币流动资金贷款合同》项下借款本金101万元并支付罚息（以本金101万元为基数按照年利率9.46125%从2018年7月21日计算至实际给付之日）；二、大隆公司于判决生效之日起十日内归还建行吴江分行编号为XWJ-2016-1230-1727《人民币流动资金贷款合同》项下借款本金220万元，并支付罚息（以本金220万元为基数按照年利率9.46125%从2018年7月21日计算至实际给付之日）；三、大隆重工公司于判决生效之日起十日内归还建行吴江分行编号为XWJ-2017-1230-1597《人民币流动资金贷款合同》项下借款本金100万元，并支付利息（以本金100万元为基数按照年利率6.09%从2018年7月21日计算至2018年7月27日）、罚息（以本金100万元为基数按照年利率9.135%从2018年7月28日计算至实际给付之日）、复利（以2018年7月21日至2018年7月27日期间的利息为基数按照年利率9.135%从2018年7月28日计算至实际给付之日）；四、大隆公司于判决生效之日起十日内赔偿建行吴江分行律师费损失145000元；五、巴仨公司对大隆公司第一至四项债务在编号为XSZ-2015-ZGBZ-0001B的《保证合同》项下以本金余额372万元为限的范围内承担连带清偿责任，并在履行保证责任后有权向大隆公司追偿；六、鑫源公司对大隆公司第一项、第二项债务及第四项债务（不超过110558元）承担连带清偿责任，并在履行保证责任后有权向大隆公司追偿；七、王文奇、张彩平、夏至皓、王艳对大隆公司第一至四项债务在编号为XWJ-2015-ZGBZ-0836的《本金最高额保证合同》项下以本金余额620万元为限的范围内承担连带清偿责任，并在履行保证责任后有权向大隆公司追偿；八、若大隆公司未按期履行上述第一至四项债务，则建行吴江分行有权就本案所涉债权（包括诉讼费用）以被告王文奇、张彩平抵押的坐落于苏州市吴江区的国有土地使用权[他项权证号为：吴押他项（2015）第02166号]、房屋所有权[他项权证号为：苏房他证吴江字第××号]以拍卖、变卖上述抵押财产所得价款在登记债权额136万元、70万元范围内优先受偿，如有不足部分，由大隆公司继续履行；九、驳回建行吴江分行的其它诉讼请求。因该案各被告未履行法律文书确定义务，建行吴江分行向本院申请强制执行，执行过程中，申请人人变更为长城公司，2019年7月24日，长城公司与巴仨公司达成执行和解协议，约定：申请人同意扣除王文奇名下房产拍卖抵押债权206万元之后，由巴仨公司支付229万元，剩余款项及利息申请人放弃。同日巴仨公司向本院缴纳执行款229元。2019年6月，本院受理大隆公司破产案件，2019年8月21日，因巴仨公司履行上述执行义务，从大隆公司破产债权中分得543901.03元。另查明：2017年6月26日，巴仨公司、王文奇等人作为反担保保证人与鑫源公司作为反担保权利人签订最高额反担保保证合同，合同约定，根据大隆公司上述在建行吴江分行贷款的合同及大隆公司与鑫源公司的委托担保合同的约定，鑫源公司为大隆公司上述在建行吴江分行贷款承担连带责保证责任，为确保反担保权利人依法行使追偿权，反担保保证人同意对自2017年6月26日起至2017年10月25日止在最高额380万元内反担保权利人为债务人提供的保证提供最高额反担保保证。上述事实有（2018）苏0509民初9131号民事判决书、和解协议、（2019）苏0509破50号系列民事裁定书、银行交易凭证、委托担保合同、最高额反担保合同及到庭当事人陈述予以证实。本院认为：原告巴仨公司与被告王文奇、张彩平、夏志皓、王艳、鑫源公司作为被告大隆公司向建行吴江分行的贷款提供连带共同保证，在其中任意担保人承担保证责任后，有权向被告大隆公司追偿，现大隆公司已破产，不能追偿。根据担保法司法解释规定，连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。因此，原告巴仨公司在承担保证责任后，有权向其他连带保证人追偿。根据执行和解协议，巴仨公司履行保证责任229万元，后因履行执行义务享有对大隆公司追偿权的债权分得破产债权543901.03元，巴仨公司实际承担担保责任1746098.97元。双方均未提交各连带保证人之间内部约定了比例的证据，各连带保证人之间应平均分担，由原告巴仨公司、被告王文奇、张彩平、夏志皓、王艳、鑫源公司各分担291016.50元。各被告应分担的金额实际已由原告巴仨公司代偿，应予返还原告巴仨公司。原告巴仨公司于2019年7月24日履行保证责任，其他保证人应承担各自承担部分自次日起的利息。至于原告巴仨公司与鑫源公司签订的反担保合同，该合同上加盖有巴仨公司公章，巴仨公司既不认可其真实性，又不申请予以鉴定，故本院认定其真实性。反担保合同的履行以担保人实际承担保证责任为前提，现被告鑫源公司并未实际履行，无权向反担保保证人追偿。虽然根据本案现状，被告鑫源公司应向原告巴仨公司支付其应承担的份额，与在实际支付后，巴仨公司作为反担保保证人应再向反担保权利人鑫源公司承担的金额一致，但这两者系不同法律关系产生，而且存在被告鑫源公司向原告巴仨公司支付本案所涉款项后，鑫源公司与巴仨公司的反担保合同会因其他因素被认定为无效、撤销的可能性，以及巴仨公司能否实际履行反担保合同等问题，这与合同法规定互负到期债务相互抵销并非用以概念，在前一法律关系权利人巴仨公司未明确表示不再相互主张权利前提下，被告鑫源公司仍应履行本案所涉应承担的义务，被告鑫源公司相应抗辩，本院不予采信。被告王文奇、张彩平、夏志皓、王艳未到庭参加诉讼，本案缺席判决。依照《中华人民共和国担保法》第六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告王文奇于本判决生效之日起十日内返还原告吴江巴仨服饰有限公司代偿款291016.50元并承担付款利息（以291016.50元为本金，自2019年7月25日起，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至实际给付之日止）。二、被告张彩平于本判决生效之日起十日内返还原告吴江巴仨服饰有限公司代偿款291016.50元并承担付款利息（以291016.50元为本金，自2019年7月25日起，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至实际给付之日止）。三、被告夏志皓于本判决生效之日起十日内返还原告吴江巴仨服饰有限公司代偿款291016.50元并承担付款利息（以291016.50元为本金，自2019年7月25日起，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至实际给付之日止）。四、被告王艳于本判决生效之日起十日内返还原告吴江巴仨服饰有限公司代偿款291016.50元并承担付款利息（以291016.50元为本金，自2019年7月25日起，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至实际给付之日止）。五、被告吴江市鑫源担保有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告吴江巴仨服饰有限公司代偿款291016.50元并承担付款利息（以291016.50元为本金，自2019年7月25日起，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至实际给付之日止）。驳回原告的其他诉讼请求。（上述各项履行款如采用转账方式支付，请汇入原告指定账户）如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8948元、保全费5000元，合计13948元，由被告王文奇、张彩平、夏志皓、王艳、吴江市鑫源担保有限公司负担，于本判决生效后十日内直接缴纳至本院，原告吴江巴仨服饰有限公司预交的诉讼费用本院予以退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向该院（户名：江苏省苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76）预交上诉案件受理费。审判员  范君二〇一九年十一月二十九日书记员  李萍