广东省深圳市宝安区人民法院民 事 裁 定 书（2018）粤0306民初20680号原告甘立宝，男，汉族，1977年5月9日出生，住址广东省深圳市宝安区，委托代理人邓海峰，广东鹏科律师事务所律师。被告陈靖轩，女，汉族，1976年10月18日出生，住址广东省深圳市福田区，委托代理人范松亭，广东德崇律师事务所律师。第三人深圳市牡丹花酒店投资管理有限公司，住所地深圳市宝安区西乡街道共乐路与兴业路交汇处西乡商会大厦12楼至14楼，统一社会信用代码914403003264618007。委托代理人郑舒予，北京大成（深圳）律师事务所律师。原告与被告、第三人股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告委托代理人邓海峰，被告委托代理人范松亭，第三人委托代理人郑舒予到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告是第三人深圳市牡丹花酒店投资管理有限公司（下称“牡丹花公司”或第三人）的股东之一，起初持有第三人28%股份，2018年7月27日经由司法裁决将23%股份过户给被告，目前原告持有第三人5%股份。被告是第三人的股东和监事，在没有其他股东同意或合法召集股东会的情况下，2018年6月11日被告擅自带人侵占第三人的经营场所，采取对第三人的员工实施跟踪等方法控制，非法占有第三人的经营权持续至今，严重损害包括原告在内其他股东的选择管理者的股东权利。第三人为酒店经营者，主要经营收入为客户的个人或团体在酒店的订房收入，被告从2018年6月11日起占有经营场所之后，控制第三人的营业前台，将第三人每日日常经营收入没有如实汇入到第三人现有两个对公账户之内，而是实施非法隐匿或以个人名义收款，违反公司财务制度和国家法律，可能导致第三人被税务机关查处和处罚，进而直接损害原告的股东权益。被告非法占据第三人经营权之前，由第三人的执行董事和总经理等经营管理机构决定，设立“牡丹花公司股东群”，群员包括公司财务、股东甘立宝、被告丈夫（系被告委派）、朱Alice（系原告委派），公司财务的微信号是以第三人名义开设，由公司财务每日将第三人经营收入通过微信群方式公布给全体股东，原告等股东依此行使参与重大决策和资产收益权等，被告把持第三人之后，不再安排财务将每日收入公布在微信群，且被告丈夫（系被告委派）也采取退群，以此切断股东对第三人经营收入的知情权利，导致原告无法实际了解第三人的经营状况，进而损害资产收益权利。根据公司法第三条的规定，股东依法享法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利，在未经其他股东同意或股东会决议的情况下，被告擅自带人侵占第三人经营权并持续违法占据，占据期间将第三人经营收入没有如实入账、也没有如实报账给原告在内的其他股东，严重侵害法律所赋予给原告的股东权利：公司法第二十条规定“”被告的前述行为已经构成滥用股东权利，并损害原告的股东利益。被告身为第三人的监事，故意违反忠实义务和勤勉义务，擅自带人侵占第三人经营权，没有将公司经营收入如实入账，没有遵守每日向股东告知经营收入的管理，违反法律法规、公司章程和经营惯例。原告依据公司法第四条、第二十条、第二十一条、第一百四十七至一百四十九条、第一百五十一条、第一百五十二条的规定，请求法院判令：一、确认被告陈靖轩从2018年6月11日起侵占深圳市牡丹花酒店投丹花酒店投资管理有限公司的经营权行为构成滥用股东权利：二、判令被告陈靖轩赔偿原告为本案支出律师费用三万元；三、本案所有诉讼费由被告陈靖轩承担。被告辩称，原告甘立宝侵占了股东的巨额的投资款，并通过重复计算装修款项，虚报票据，侵占公司经营款等手段，侵占牡丹花公司股东款等合计304万元以上，所以原告甘立宝才是严重侵犯了包括被告在内的其他股东的合法权利，给股东造成了巨额的经济损失。在原告被依法采取行政强制措施之后，同时被告作为牡丹花酒店公司的最大的股东，有权也应该对牡丹花公司进行管理经营，牡丹花公司在此期间以及之前产生的债务以及成本费用，均是由被告一人在承担，牡丹花公司在被告接管经营之前的营业收入至今仍然被朱利华所控制，是朱利华和甘立宝二人先后侵犯了作为股东的被告的合法权利。因此，原告所称被告损害了其股东利益不符合事实，其诉讼请求应予以驳回。第三人辩称，同意原告的诉讼请求以及事实与理由。庭审中，原告明确其所主张的被告构成滥用股东权利具体情形指的是强制占有公司经营权并将公司经营收入汇入到自己设定的账户，侵害原告作为股东的资产收益、选择管理者、知情权、决策权。本院认为，本案为损害股东利益责任纠纷。首先，关于原告认为被告强占公司经营权和将公司经营收入汇入自己设定的账户的主张。根据《中华人民共和国公司法》第一百四十八条规定“董事、高级管理人员不得有下列行为：（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；……董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有”以及第一百四十九条规定“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失，应当承担赔偿责任”，即使属实，被告行为损害的是具有独立人权的公司的权利，而非股东直接利益。即使原告的股东利益因此间接受到损害，可依照法定程序向被告主张权利，在未经法定前置程序情况下，原告无权直接起诉被告。因此，本案原告主体不适格，本院依法驳回原告的起诉。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第三十三条、第一百四十八条、第一百四十九条、第一百五十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（四）》第二十三条以及《中华人民共和国诉讼法》第一百一十九条、一百五十四之规定，裁定如下：驳回原告甘立宝的起诉。本案受理费275元，退回给原告甘立宝。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 杨  燕  华二〇一九年十一月二十五日书记员 陈泽龙(兼)书记员 董    宏《中华人民共和国公司法》第三十三条股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。第一百四十八条董事、高级管理人员不得有下列行为：（一）挪用公司资金；（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；（四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；（六）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（七）擅自披露公司秘密；（八）违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。第一百四十九条董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。第一百五十一条董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（四）》第二十三条监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事依据公司法第一百五十一条第一款规定对董事、高级管理人员提起诉讼的，应当列公司为原告，依法由监事会主席或者不设监事会的有限责任公司的监事代表公司进行诉讼。董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事依据公司法第一百五十一条第一款规定对监事提起诉讼的，或者依据公司法第一百五十一条第三款规定对他人提起诉讼的，应当列公司为原告，依法由董事长或者执行董事代表公司进行诉讼。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。第一百五十四条裁定适用于下列范围：（一）不予受理；（二）对管辖权有异议的；（三）驳回起诉；（四）保全和先予执行；（五）准许或者不准许撤诉；（六）中止或者终结诉讼；（七）补正判决书中的笔误；（八）中止或者终结执行；（九）撤销或者不予执行仲裁裁决；（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；（十一）其他需要裁定解决的事项。对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。