山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁01民终8652号上诉人（原审原告）：李新国，男，1956年5月1日出生，汉族，住山东省济南市。委托诉讼代理人：周朝云，山东乾慧律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄兴辉，山东乾慧律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山东中汇置业有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：王锡国，董事长。委托诉讼代理人：张健，山东海右律师事务所律师。上诉人李新国因与被上诉人山东中汇置业有限公司（以下简称中汇公司）房屋买卖合同纠纷一案，不服济南市章丘区人民法院（2019）鲁0181民初2959号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李新国上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判支持李新国一审诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由中汇公司承担。事实与理由：一审法院认定事实错误，李新国不存在“逾期不付款”的违约事实。根据双方于2009年5月24日签订的商品房买卖合同，付款期限为签约当日支付71142元，2009年8月31日前付款96000元，2009年12月31日前付款23000元，约定交房期限为2009年12月31日前。可以看出，上述付款时间的确定与商品房建设进度相关联，即商品房建设至中间进度（主体封顶时）－2009年8月31日交纳第二期房款，2009年12月31日前交房时付清余款。李新国已于签约当日支付首付款，中汇公司应及时履行动工建设义务，而中汇公司却于签约后9年内迟迟未动工建设，一年拖一年，涉案4号楼直到2018年5月1日才开工建设，对于该事实，李新国已提供证据四图片一宗（工程公示牌）予以证明。涉案4号楼2018年7月动工建设至地上一层时，李新国主动联系中汇公司售楼处询问二期付款事宜，中汇公司仍未明确答复（见证据五）。对于李新国一审中提供的证据四、五，一审法院视而不见，判决书根本未予提及，有失公正。在李新国已按约交纳购房首付款后，中汇公司应及时履行相应建设义务，确保按时交房，而在签约后9年内中汇公司并未动工建设，期间更未向李新国催交房款，综合本案事实，可见二期房款原本确定交纳期限是在工程动工后，在中汇公司未及时动工建设的客观前提下，李新国才是先履行抗辩权的享有者，有权延期支付二期款项；中汇公司动工建设后，李新国也及时向中汇公司询问二期款项交纳事宜，不存在故意违约不付款事实。一审判决认定李新国存在“逾期不付款”的违约事实，属事实认定错误。综上，为维护李新国的合法权益，请求二审法院查清事实，依法撤销一审判决并改判支持李新国一审诉讼请求。中汇公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回李新国的上诉请求，维持原判。一、双方签订的商品房买卖合同中约定明确，李新国提到按照房屋施工进度付款的事实没有证据支持。二、自2009年8月起李新国即未按照合同约定支付房款，鉴于李新国先行违约的事实，中汇公司已经2次向其发函要求解除涉案合同。三、中汇公司作为房屋销售企业，收取购房款是涉案合同的主要合同目的，在李新国仅支付了40%首付款的情况下，其拒绝按照合同约定支付剩余房款而要求继续履行合同的诉讼请求不应得到支持；四、鉴于李新国违约其主张的所谓赔偿金不应支持，没有法律依据。李新国向一审法院起诉请求：1.依法确认双方签订的“商品房买卖合同”合法有效，并判决中汇公司继续履行；2.依法判令中汇公司以71140元为基数，自2010年1月1日起至判决生效之日止，按中国人民银行同期贷款利率向李新国支付赔偿金。一审法院认定事实：1、2009年5月24日，甲方（出卖人）中汇公司与乙方（买受人）李新国签订商品房买卖合同一份，合同约定，乙方购买甲方位于章丘宁家埠文明路中段名士花园4#楼1单元101室，房屋建筑面积为110.1平方米，单价为1727元/平方米，房屋价款为190142元，乙方应当于签订合同前交纳购房定金1万元（此款计入首付款中），乙方付款方式为分期付款，于2009年5月24日前付款40%即71142元，于2009年8月31日前付款40%即96000元，于2009年12月31日前付款20%即23000元；甲方应当于2009年12月31日前依照国家和地方人民政府及有关部门的规定，将符合合同约定的商品房交付乙方使用，如乙方没有按照本合同约定付款的，除双方协商同意解除合同或变更合同外，甲方可据实予以延期，期间不承担延期交房责任；第六条中约定，乙方如未按本合同规定的时间付款，逾期超过30日后，甲方有权解除合同，甲方解除合同的，乙方按累计应付款的0.3%向甲方支付违约金，乙方愿意继续履行合同的，经甲方同意，合同继续履行，自本合同规定的应付款期限之日起，乙方按日向甲方支付逾期应付款万分之一的违约金等事项。中汇公司在甲方处加盖印章，李新国在乙方处签字捺印予以确认。同日，李新国向中汇公司支付名士花园4#1单元101室的购房首付款71142元。2、2018年9月13日，中汇公司向李新国发出通知一份，注明因国家政策原因导致李新国与其签订的商品房买卖合同中所涉名士花园小区4-1-101室商品房未取得合法手续，无法履行合同，中汇公司决定将原房款退回并终止合同。2019年3月16日，中汇公司再次向李新国发出通知一份，注明因李新国一直未按涉案合同约定向其支付剩余房款，中汇公司决定解除合同并将原房款退回。2019年3月18日，山东乾慧律师事务所接受李新国委托，向中汇公司发出律师函，认为涉案商品房买卖合同合法有效，理应得到适当履行，故不同意解除合同。另查明，中汇公司开发的名士花园4#楼于2018年11月22日取得商品房预售许可证[济建开预许字第（2018）章411号]，批准中汇公司上述楼房对外预售。一审法院认为，双方签订的商品房买卖合同系当事人的真实意思表示，没有违反法律行政法规的强制性规定，应属合法有效，一审法院依法予以确认。双方签订的《商品房买卖合同》中约定李新国支付购房款的方式为分期付款，即2009年5月24日、8月31日、12月31日分三期付清，同时约定中汇公司的交房时间为2009年12月31日前，李新国未按照约定时间支付完毕购房款，中汇公司亦因故未按照约定时间交房并怠于催缴房款。李新国主张合同约定的付款时间是根据工程进度予以确定的，第二次付款时间应当为主体封顶之后，因中汇公司迟迟未开工建设，故李新国未支付第二期购房款。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，双方均提供了商品房买卖合同，合同中对购房款的付款方式及时间作了具体且明确的约定，且李新国按照合同约定的时间支付了第一期购房款，现其主张第二期购房款应为主体封顶之后，这与合同中注明的付款时间不符，李新国亦未提供其他证据予以证实，故一审法院对其该主张不予支持。按照合同约定，李新国支付第二期购房款的时间应当为2009年8月31日前，李新国未按照合同约定的时间付款，已构成违约，其关于中汇公司未按约定时间交付房屋的抗辩主张亦不能否定李新国先行违约的客观事实。因李新国存在逾期不予付款的违约事实，在中汇公司不同意继续履行合同的情形下，涉案合同逾期近十年，现李新国主张继续履行合同，并要求中汇公司支付赔偿金，无事实及法律依据，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条，《中华人民共和国合同法》第四十四条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、确认李新国与山东中汇置业有限公司签订的商品房买卖合同合法有效。二、驳回李新国的其他诉讼请求。案件受理费4282元，减半收取计2141元，由李新国负担2091元，山东中汇置业有限公司负担50元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，李新国与中汇公司于2009年5月24日签订《商品房买卖合同》，该合同系双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同的约定履行自己的义务。李新国上诉主张中汇公司未按约定及时履行涉案房屋建设义务，故其不存在逾期不予付款情形，中汇公司应继续履行合同并向其支付违约金，对此本院认为，涉案合同约定李新国于2009年5月24日前支付购房款40%即71142元，于2009年8月31日前付款40%即96000元，于2009年12月31日前付款20%即23000元；中汇公司应当于2009年12月31日前依照国家和地方人民政府及有关部门的规定，将符合合同约定的商品房交付李新国使用。李新国于合同签订当日向中汇公司支付购房首付款71142元，后续购房款未按照约定时间支付，已构成违约，应承担相应的违约责任。李新国虽主张第二期购房款支付时间应为涉案房屋主体封顶之后，但该时间与合同中注明的付款时间不符，且李新国亦未提供有效证据予以证实，故李新国的该项上诉主张，本院不予采信。现因李新国存在逾期不予付款的违约事实，在中汇公司不同意继续履行合同的情形下，涉案合同逾期近十年，一审判决驳回李新国主张继续履行合同并要求中汇公司支付赔偿金的诉讼请求，并无不当，应予维持。综上所述，李新国的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4282元，由上诉人李新国负担。本判决为终审判决。审判长  栾钧霞审判员  高希亮审判员  尹 腾二〇一九年十一月十日书记员  田 琳