新疆生产建设兵团哈密垦区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)兵1202民初765号 原告：哈密银桥投资有限公司，住所地新疆哈密市伊州区大营房农十三师建安总公司5楼，统一社会信用代码916522006895763163。 法定代表人：李京，经理。 委托诉讼代理人：张元翔，新疆新创律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王燕珍，女，1972年6月20日出生，住新疆哈密市。 被告：贵州省施秉县恒盛有限公司，住所地施秉县城关镇七里冲，统一社会信用代码91522623709571548A。 法定代表人：刘振荣，经理。 第三人：哈密恒盛冶金化工有限公司，住所地新疆哈密地区第十三师骆驼圈子工业园区，统一社会信用代码91652201MA7752JXXM。 法定代表人：刘振荣，经理。 原告哈密银桥投资有限公司(以下简称哈密银桥公司)与被告贵州省施秉县恒盛有限公司(以下简称贵州恒盛公司)、第三人哈密恒盛冶金化工有限公司(以下简称哈密恒盛公司)请求公司收购股份纠纷一案,本院于2019年7月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告哈密银桥公司的委托诉讼代理人张元翔、王颜珍到庭参加诉讼，被告贵州恒盛公司、第三人哈密恒盛公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 原告哈密银桥公司向本院提出诉讼请求：1、被告按约以12000000元的价格收购原告持有第三人28.57%的股份；2、被告及第三人共同向原告支付收益款1772333.33元(自2016年10月12日起至2017年4月4日止，利率按年利率24%计算，自2017年8月11日至2018年10月8日止，按变更后的年利率13%计算,共计484天)，共同向原告支付律师费176300元；3、被告及第三人共同向原告支付资金占用期间的利息（以12000000元为本金，自2018年10月9日起至实际付款之日止，利率按年利率13%计算）；4、原告对抵(质)押财产（后附清单）在抵(质)押范围内享有优先受偿权；5、本案诉讼费、邮寄送达费由被告承担。事实和理由：2016年10月9日，原、被告签订一份《投资协议》，协议约定：由原告以增资的形式向第三人哈密恒盛冶金化工有限公司投入资金12000000元，占有第三人公司28.57%的股份，被告与第三人同时承诺该笔投资收益年利率为24%。双方并约定由被告在2018年10月8日前以12000000元的价格回购第三人公司28.57%股份，并以第三人所有的机器设备（后附清单）为回购及投资收益进行质押担保。协议签订后，原告按协议约定向第三人公司注入投资款，双方办理了工商变更登记，并办理相关手续。回购日期届满后，被告未按约定对股权进行收购，被告及第三人亦未对欠付收益款进行支付。经原告催要，被告及第三人至今未履行约定义务。故原告诉至法院，请求判令所请。 被告贵州恒盛公司既未作出答辩，亦未参加本院庭审。 第三人哈密恒盛公司既未作出答辩，亦未参加本院庭审。 本院经审理认定事实如下：2016年10月9日甲方即原告哈密银桥公司与乙方即刘振荣、被告贵州恒盛公司、丙方即第三人哈密恒盛公司签订一份投资协议，主要约定：原告哈密银桥公司以人民币12000000元对丙方即第三人哈密恒盛公司进行增资，本次增资对应的新增注册资本占增资后被告哈密恒盛公司注册资本的比例为28.57%。被告增资完成后，注册资本由原人民币30000000元增加至人民币42000000元。原告缴付增资款后3个月内第三人委派人员办理完毕相应的工商变更登记手续。第三人收到本次增资的投资款项后，将确保本次增资的资金用于年产60万吨工业硅(一期30万吨)项目建设，被告、第三人均不得挪用增资款。项目建设期届满后，刘振荣、被告应于收购交割日即2017年10月8日前以120000000元收购原告持有的有关股权。刘振荣、被告应在收购交割日之前向原告支付标的股权转让的对价，若任何原因，导致刘振荣、被告未能于适用的收购交割日之前支付上述款项，则刘振荣、被告除应当按照本条约定支付转让对价之外，自迟延之日起还应当按照应付未付款项每日万分之五的费率支付资金占用成本，直至刘振荣、被告足额支付转让对价之日。刘振荣、被告和第三人承诺，原告本次投资的年投资收益率为24%。为保障刘振荣、被告、第三人对原告投资收益、收购款的支付义务，刘振荣、被告、第三人提供以机器设备向原告提供担保，由此产生的费用由第三人承担。2016年10月9日甲方即原告与乙方即第三人、担保人即被告、刘振荣签订一份抵押担保合同，主要约定：为保证原告持有第三人壹仟贰佰万元整股权事宜和第三人在2016年10月9日至2017年10月8日能按时向原告支付投资收益，第三人将自有机器设备抵押给原告，担保人自愿提供担保。第三人自愿将机器设备(后附机器设备抵押清单)抵押给原告，办理机器设备抵押登记产生的费用由第三人支付。第三人、担保人提供抵押物担保及保证担保的担保范围包括原告担保的壹仟贰佰万元股权、投资收益，原告实现债权的所有费用(评估、登记、保管、鉴定、公证、律师等费用)。担保人之间、第三人与担保人之间、人保与物保之间不分比例。不分顺序共同向原告承担连带责任保证。担保期限为主债务履行期届满之日起2年。原告、刘振荣、被告、第三人均在该抵押担保合同上签名及盖章确认。同日第三人以其下列机器设备：1、11台烟气风机(440KW20万㎥/h、净值312048元)；2、4台反吸风机(225KW10万㎥/h、净值93120元)；3、4台罗次风机(55KW、净值31968元)；4、4台吹灰风机(15KW5000万㎥/h、净值9424元；5、冷却水泵32台(37KW150㎥/h、净值84480元)；6、2台循环泵(45KW1150㎥/h、净值22640元)；7、1台卷板机(7.5KW、净值11132元)；8、2台卷扬机(7.5KW、净值79028元)；9、30台提升机(7.5KW、净值67710元)；10、6台提升机(5.5KW、净值8880元)；11、4台搅拌机(7.5KW、净值7384元)；12、1台制沙机(7.5KW-15KW、净值4585元)；13、44台电焊机(ZX7-500直流、净值52668元)；14、45台电焊机(BX1-500直流、净值10440元)；15、12台电焊机(KE-350N气保、净值65844元)；16、42台氧气设备(阀、管、道、瓶、净值19530元)；17、12台真空开关(35KV、净值156960元)；18、24台配电柜(400V、净值139968元)；19、1台破硅石机(75KWPEX500*164、净值193776元)；20、1台产品制样机(5.5KW、净值2485元)；21、1台原料制样机(5.5KW、净值2135元)；22、4台铂金锅(小杯子、净值15660元)；23、12台断路器(35KV、净值41040元)；24、36台避雷器(35KV、净值24300元)；25、1台变压器(1600KW、净值80829元)；26、1台变压器(1200KW、净值48052元)；27、1台变压器(800KW、净值23432元)；28、4台变压器(630KW、净值152712元)；29、105台翻板阀(Ø500、净值262395元)；30、40台不锈钢阀件(Ø40、净值19600元)；31、16台行车(5t、净值353056元)；32、1台制气站(8㎥/h、净值90496元)；33、1台制砖机(7.5KW、净值32193元)；34、3台皮带运输机(800、净值118755元)；35、24台卸料机(500、净值85680元)；36、7台油缸(大立缸、净值277095元)；37、12台油缸(压放缸、净值63684元)；38、2台装载机(50C、净值364408元)；39、3台装载机(小型、净值112290元)；40、1台挖机(ZE230、净值199980元)；41、6台后八轮汽车(金王子300、净值945360元)；42、1台振动压路机(20t、净值177760元)；43、1台川路车(水车、净值53025元)；44、1台吊车(12t、净值43632元)；45、2台冶炼锅(2500kva、净值565312元)；46、2台产品精整设备(净值509040元)；47、1台地磅秤(200T、净值49995元)；48、1台除尘设施(净值220584元)，净值合计：6306570元。向原告抵押且向哈密市工商行政管理局办理了新抵L012016037号动产抵押登记书。2016年10月10日甲方即原告与乙方即刘振荣签订一份质押合同(股权质押)，主要约定：刘振荣自愿质押30000000元人民币的股权为原告在第三人按时取回投资收益和投资款的按时回收作担保。办理股权质押产生的费用由刘振荣支付。担保范围包括12000000元投资款、投资收益、违约金，原告实现债权所有费用。担保形式为连带责任担保。担保期限为主债务履行期届满之日起2年。同日刘振荣将其在哈密恒盛冶金化工有限公司的股权数额3000(万元／元股)向原告出质且向哈密市工商行政管理局办理了(哈市工商)股质登记设字(2016)第0258号股权出质设立登记通知书。2016年10月12日原告将增资款12000000元汇入第三人的账户。后被告未能按约向原告收购其持有第三人28.57%的股权，2017年10月9日原告、刘振荣及被告、第三人签订一份变更协议，主要约定：经甲方即原告、乙方即刘振荣、被告及丙方即第三人协商一致，三方于2016年10月9日签订的银桥投资2016第001号《投资协议》(以下称原协议)第五条投资回收“5.2乙方在收购交割日前应当支付的股权转让对价按退出的标的股权对应的投资总额计算。乙方收购计划如下：收购交割日为：2017年10月8日，标的股权转让对价(万元)1200.00。收购交割日如遇法定节假日或公休日前支付收购款。”变更为：5.2乙方在收购交割日前应当支付的股权转让对价按退出的标的股权对应的投资总额计算。乙方收购计划如下：收购交割日为：2018年10月8日，标的股权转让对价(万元)1200.00。收购交割日如遇法定节假日或公休日，乙方应在节假日或公休日前支付收购款。除本协议变更条款外，其他事项按照原协议约定执行。回购日期2018年10月8日届满后至今被告未按约定对原告持有第三人的股份进行收购、被告及第三人亦未向原告支付收益款。故原告诉至法院请求判令：1、被告按约以12000000元价格收购原告持有第三人28.57%的股份；2、被告及第三人共同向原告支付收益款1772333.33元(自2017年8月11日至2018年10月8日止，共计424天,按变更后的年利率13%计算，共计收益款1837333.33元，后偿还65000元)，共同向原告支付律师费176300元；3、被告及第三人共同向原告支付资金占用期间的利息（以12000000元为本金，自2018年10月9日起至实际付款之日止，利率按年利率13%计算）；4、请求拍卖、变卖质押股权、抵押物，原告对拍卖、变卖的价款享有优先受偿权；5、本案诉讼费、邮寄送达费由被告承担。 另查，2016年10月10日第三人办理的工商营业执照注明其注册资本为肆仟贰佰万元。2017年7月10日第三人向原告支付收益款65000元。刘振荣因一氧化碳中毒于2019年3月17日死亡。原告在本案中实际支出律师代理费10000元。 原告在庭审中将第二项诉讼请求的计算方式变更为：自2017年8月11日至2018年10月8日止，共计424天,按变更后的年利率13%计算，共计收益款1837333.33元，后偿还65000元；第四项诉讼请求变更为：请求拍卖、变卖质押股权、抵押物，原告对拍卖、变卖的价款享有优先受偿权。 本院认为，原告与被告、刘振荣及第三人签订的投资协议、原告与第三人签订的抵押担保合同、原告与刘振荣签订的质押合同、原告与被告、第三人签订的两份变更协议均是双方的真实意思表示，未违反法律规定，合法有效，本院予以确认。双方应按协议及合同约定履行义务，原告已按约向第三人缴纳增资款12000000元，被告、第三人应按约履行义务。但被告至今未对原告持有第三人的股份进行收购，被告及第三人亦未向原告支付收益款。故原告要求被告按约以12000000元的价格收购其持有第三人28.57%的股份及要求被告、第三人共同向其支付收益款1772333.33元的请求符合法律规定，本院予以支持，对原告要求被告、第三人共同向其支付律师代理费176300元的请求，双方在协议中对此已有约定应予支持，但原告在本案中仅支出律师代理费10000元，故应以实际支出的费用为准，被告、第三人应共同向原告支付律师代理费10000元。对原告要求被告及第三人共同向其支付资金占用期间的利息的请求，被告至今未按约收购原告持有第三人的股份，被告、第三人亦未按约向原告支付收益款致使原告的资金被占用，被告、第三人应共同向原告支付资金占用期间的利息。故原告的该项请求符合法律规定，本院予以支持，但利率应按年利6%计算。对原告要求拍卖、变卖质押股权、抵押的机器设备，其对拍卖、变卖的价款享有优先受偿权的请求，因原告与出质人、抵押人分别签订了质押合同、抵押合同且向工商行政管理部门办理了出质登记及抵押登记，原告对出质的股权及抵押物依法享有质权、抵押权。债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，质权人可以与出质人协议以质押财产折价，也可以就拍卖、变卖质押财产的价款优先受偿。债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价，或者以拍卖、变卖抵押财产的价款优先受偿。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。故原告的该项请求符合法律规定，本院予以支持。被告贵州恒盛公司、第三人哈密恒盛公司未到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证、抗辩的权利。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十九条、第一百八十一条、第一百八十九条、第二百一十九条、第二百二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下： 一、被告贵州省施秉县恒盛有限公司以12000000元的价格收购原告哈密银桥投资有限公司持有第三人哈密恒盛冶金化工有限公司28.57%的股份，于本判决生效之日起十日内收购完毕； 二、被告贵州省施秉县恒盛有限公司、第三人哈密恒盛冶金化工有限公司共同向原告哈密银桥投资有限公司支付收益款1772333.33元、律师代理费10000元，共计1782333.33元，于本判决生效之日起十日内付清； 三、被告贵州省施秉县恒盛有限公司、第三人哈密恒盛冶金化工有限公司共同向原告哈密银桥投资有限公司支付资金12000000元占用期间的利息（自2018年10月9日起至实际给付之日止，按年利率6%计算），于本判决生效之日起十日内付清； 四、对刘振荣持有第三人哈密恒盛冶金化工有限公司30000000元的股权及第三人哈密恒盛冶金化工有限公司的机器设备：1、11台烟气风机(440KW20万㎥/h、净值312048元)；2、4台反吸风机(225KW10万㎥/h、净值93120元)；3、4台罗次风机(55KW、净值31968元)；4、4台吹灰风机(15KW5000万㎥/h、净值9424元；5、冷却水泵32台(37KW150㎥/h、净值84480元)；6、2台循环泵(45KW1150㎥/h、净值22640元)；7、1台卷板机(7.5KW、净值11132元)；8、2台卷扬机(7.5KW、净值79028元)；9、30台提升机(7.5KW、净值67710元)；10、6台提升机(5.5KW、净值8880元)；11、4台搅拌机(7.5KW、净值7384元)；12、1台制沙机(7.5KW-15KW、净值4585元)；13、44台电焊机(ZX7-500直流、净值52668元)；14、45台电焊机(BX1-500直流、净值10440元)；15、12台电焊机(KE-350N气保、净值65844元)；16、42台氧气设备(阀、管、道、瓶、净值19530元)；17、12台真空开关(35KV、净值156960元)；18、24台配电柜(400V、净值139968元)；19、1台破硅石机(75KWPEX500*164净值193776元)；20、1台产品制样机(5.5KW、净值2485元)；21、1台原料制样机(5.5KW、净值2135元)；22、4台铂金锅(小杯子、净值15660元)；23、12台断路器(35KV、净值41040元)；24、36台避雷器(35KV、净值24300元)；25、1台变压器(1600KW、净值80829元)；26、1台变压器(1200KW、净值48052元)；27、1台变压器(800KW、净值23432元)；28、4台变压器(630KW、净值152712元)；29、105台翻板阀(Ø500、净值262395元)；30、40台不锈钢阀件(Ø40、净值19600元)；31、16台行车(5t、净值353056元)；32、1台制气站(8㎥/h、净值90496元)；33、1台制砖机(7.5KW、净值32193元)；34、3台皮带运输机(800、净值118755元)；35、24台卸料机(500、净值85680元)；36、7台油缸(大立缸、净值277095元)；37、12台油缸(压放缸、净值63684元)；38、2台装载机(50C、净值364408元)；39、3台装载机(小型、净值112290元)；40、1台挖机(ZE230、净值199980元)；41、6台后八轮汽车(金王子300、净值945360元)；42、1台振动压路机(20t、净值177760元)；43、1台川路车(水车、净值53025元)；44、1台吊车(12t、净值43632元)；45、2台冶炼锅(2500kva、净值565312元)；46、2台产品精整设备(净值509040元)；47、1台地磅秤(200T、净值49995元)；48、1台除尘设施(净值220584元)采取拍卖、变卖等方式依法变价，原告哈密银桥投资有限公司对变价后的所得价款，在本判决第一、二、三项增资款、收益款、资金占用期间利息确定的范围内享有优先受偿权； 五、驳回原告哈密银桥投资有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费93800元，邮寄送达费210元，共计94010元，由被告贵州省施秉县恒盛有限公司、第三人哈密恒盛冶金化工有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提交副本，上诉于新疆生产建设兵团第十三师中级人民法院。 当事人对生效法律文书申请执行的期限为两年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的从每次履行期间的最后一日起计算；法律文书没有规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 审 判 长  侯保生 人民陪审员  梁 友 人民陪审员  王金发 二〇一九年十一月五日 书 记 员  付 灵 1