湖南省永州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)湘11民终3756号上诉人（原审被告）：黄中华，男，1981年10月10日出生，汉族，居民，住永州市冷水滩区。被上诉人（原审原告）：广东联泰交通投资有限公司，住汕头市濠江区珠浦村珠浦居委会办公楼204房。法定代表人：黄婉茹,系该公司董事长。被上诉人（原审原告）：湖南邵永高速公路有限公司，住湖南省永州市冷水滩区翠竹东路1号。法定代表人：黄建勳，系该公司董事长。二被上诉人委托诉讼代理人：申斌，男，湖南邵永高速公路有限公司职工。二被上诉人委托诉讼代理人：黄平元，湖南环楚律师事务所律师。上诉人黄中华因与被上诉人广东联泰交通投资有限公司(以下简称联泰公司)、湖南邵永高速公路有限公司（以下简称邵永高速）劳动争议纠纷一案，不服湖南省永州市冷水滩区人民法院(2019)湘1103民初3659号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。黄中华上诉请求：一、撤销永州市冷水滩区人民法院(2019)湘1103民初3659号民事判决发回重审；二、改判支持上诉人在一审的全部诉讼请求。事实与理由：1、法院认定的基本事实错误；2一审法院适用法律错误；3、一审法院违反法定程序。联泰公司、邵永高速答辩称:一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。黄中华向一审法院起诉请求：一、判决被告二支付拖欠原告从2017年5月至2019年5月期间的加班工资99,666元；二、判令两被告连带支付因克扣原告从2008年4月至2019年7月期间的工资135,000元；三、判令两被告连带支付因克扣原告从2013年至2019年期间年终奖金65,000元；四、判令两被告连带支付原告从2008年4月至2019年7月期间未休年休假工资20,382元；五、判令两被告连带退还原告的保证金3，000元；六、判令被告二支付原告的经济补偿金49,036元；七、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告（乙方）于2008年4月14日与被告联泰公司（甲方）签订了一份《劳动合同》，双方在合同中约定：合同期限为2008年4月14日至2011年4月14日，原告的工作岗位为公务车辆驾驶、维护，工资为按甲方规章制度和双方约定执行，但不得低于当地最低工资标准，后原告在被告联泰公司下属公司汕头市辰远交通机电工程有限公司工作。2011年3月26日起原告等五人调入联泰公司的下属公司邵永高速工作，原告工作为驾驶员，原告（乙方）与邵永高速（甲方）签订了2014年4月14日至2017年4月13日、2017年4月14日至2020年4月13日的书面劳动合同。上述合同报酬由基本工资、绩效工资、绩效月奖、季度奖、通讯补贴、工龄工资、加班工资等组成。2018年4月至2019年5月，原告正常上班时间为：2018年12月之前上午8点至12点，下午2点至6点，2019年1月后上午8点半至12点，下午1点至5点半。原告2018年5月至2019年5月休息(假)115天（其中2018年5月16天、6月4天、7月8天、9月10天、10月19天、11月5天、12月11天、2019年1月1天、2月19天、3月3天、4月5天、5月14天）。2018年5月至2019年5月，被告邵永高速给原告加班工资2，100.01元（其中2018年6月186.67元、7月280元、9月186.67元、11月280元、2019年1月466.67元、3月300元、4月400元）。2018年，被告邵永高速应发给原告年终奖6600元，实际发放6300元，扣税300元。2018年4月至2019年5月期间，被告邵永高速要求原告等24小时手机开机，用车的时候，原告就出车。2018年，原告应休探亲假18天，实际休了3天，被告邵永高速没有给原告发放未休探亲假补偿，但被告邵永高速要求员工把该休的假都要休完。没有出现过原告要休假，被告邵永高速不给休的情况，2019年2月被告邵永高速给原告发放未休探亲假补贴1700元。邵永高速没有解除原告的劳动合同，现在双方还是劳动关系存续期。被告邵永高速收取了原告保证金3000元。原告于2019年5月向永州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁：1、被告支付拖欠原告从2008年4月至2019年5月超出日常加班工资99,666元；2、被告支付原告2008年4月至2019年5月未发足的加班费42，490元；3、被告支付原告2013年至2019年年终奖65,000元；4、被告支付原告2008年至2019年24小时待命加班费380,000元；5、被告支付原告经济赔偿金93,808元；6、被告支付原告2008年至2019年探亲假3000元；7、被告退还原告保证金3000元。永州市劳动人事争议仲裁委员会认为，劳动争议调解仲裁法第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。根据该规定，原告提出的有关2018年4月前的请求，均超过了劳动争议仲裁申请时效，不予支持。原告2018年5月至2019年5月共休息112天，这一期间，法定休息日为115天,原告日常加班3天，第二被告在这一期间给原告发放了2100元的加班工资。对原告要求邵永高速支付2018年5月至2019年5月日常加班工资和未发足的加班费，不予支持。支付2018年年终奖已经支付，2019年还未结束要求支付年终奖，不符常理，对原告请求不予支持。原告要求支付2008年至2019年24小时待命加班费380,000元，于法无据。原告要求邵永高速支付2008年未休探亲假补偿费，因不符合职工带薪休假条例的规定，未予支持。对原告要求邵永高速退还保证金3000元的请求，予以支持。永州市劳动人事争议仲裁委员会驳回了原告的其他仲裁请求，原告对仲裁不服，提起诉讼。一审法院认为，原告于2008年4月14日就与被告联泰公司签订了书面的劳动合同，建立了劳动关系，至今一直在被告联泰公司的下属公司邵永高速从事驾驶员的工作。2019年5月原告黄中华向永州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁支付加班工资、经济补偿等问题，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。因此，对原告有关2018年4月前的请求，因超过了申请时效，法院不予支持。原告向法院提起诉讼的第二项、第四项诉讼请求因未提起仲裁申请，不符合《中华人民共和国劳动法》第七十九条“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼”之规定，现原告撤回上述二项诉请，法院予以准许。由于原、被告之间并未解除《劳动合同》，原告诉请的第六项，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，现原告撤回上述诉请，法院予以准许。原告诉请第一项要求被告二支付2017年5月至2019年5月期间拖欠的加班工资99,666元的问题，《最高人民法院（三）》第九条的规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”1、2017年5月至2019年5月国家法定假日、休息日，加原告的带薪年休假约280天，原告的基本工资为1600元，绩效工资为1200元，共计2800元，每天约93元，而原告要求支付的加班工资达每天约356元，并且经查明2018年5月至2019年5月原告实际休息115天，领取加班工资2100.04元。2、原告向永州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁是：“被告支付拖欠原告2008年4月至2019年5月超出日常加班工资99,666元。”时间相差十一年说明原告对此项的诉请缺乏事实依据和法律依据，由于原告就加班事实存在举证不力，故原告要求支付加班工资的问题，法院不予支持。关于要求被告连带支付克扣原告从2013年至2019年期间年终奖金65,000元的问题，由于原告未说明克扣的年终奖的种类，现在已经取消了年终奖，应为绩效考核奖，绩效考核奖被告邵永高速已单独发放，季度奖、月奖已随工资发放，经查证2018年3月、2019年3月给原告发放上年度安全奖2200元。故，对要求两被告连带支付克扣原告从2013年至2019年期间年终奖金65,000元的请求，法院不予支持。对于原告已提起仲裁，但未提起的请求部分按《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款“当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利”即“不告不理”原则处理。《中华人民共和国劳动合同法》第九条“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物”。被告邵永高速应当退还原告黄中华的保证金3000元。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第七十九条；《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第四十六条；《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条；《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款；《最高人民法院（三）》第九条之规定，判决：一、自本判决生效之日起三日内被告湖南邵永高速公路有限公司退还原告黄中华保证金3000元；二、驳回原告黄中华对被告广东联泰交通投资有限公司的诉讼请求；三、驳回原告黄中华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审期间，当事人未向本院提供新证据。本院二审查明的事实与一审认定的事实一致，对一审法院认定的事实，本院予以确认。本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题是：一、被上诉人邵永高速是否应当向上诉人支付2017年至2019年5月的加班工资；二、两被上诉人是否应当支付上诉人2008年4月019年7月期间的工资13,5000元及2008年4月至2019年7月期间未休年休假的工资20,382元；三、两被上诉人是否应当支付2013年至2019年的年终奖；四、邵永高速是否应当支付上诉人经济补偿金。对此，本院评析如下：一、被上诉人邵永高速是否应当向上诉人支付2017年至2019年5月的加班工资的问题。劳动争议调解仲裁法第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。根据该规定，上诉人提出2018年4月前关于加班工资的问题，本院不予审查。本院审查的加班工资的范围限于2018年5月至2019年5月。根据《最高人民法院（三）》第九条的规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。经查2018年5月至2019年5月上诉人实际休息115天，领取加班工资2100.04元。上诉人就存在加班的事实未能举证证实，故对其该项诉请，本院不予支持。二、两被上诉人是否应当支付上诉人2008年4月019年7月期间的工资135,000元及2008年4月019年7月期间未休年休假的工资20,382元的问题。因上诉人就该两项请求未经劳动争议调解委员会仲裁，本院不宜处理，上诉人可先向劳动争议调解委员会申请仲裁。（上诉人在一审时已经撤回该两项请求）三、关于两被上诉人是否应当支付2013年至2019年的年终奖的问题。经查证，绩效考核奖邵永高速已单独发放，季度奖、月奖已随工资发放。2018年3月、2019年3月邵永高速已为上诉人发放了上年度安全奖2200元。故，对要求两被上诉人连带支付克扣上诉人从2013年至2019年期间年终奖金65,000元的请求，本院不予支持。四、关于邵永高速是否应当支付上诉人经济补偿金的总是。由于邵永高速未与上诉人解除劳动合同，上诉人的此项诉讼请求不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，本院不予支持。综上，上诉人黄中华的上诉理由不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律及处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人黄中华负担。本判决为终审判决。审判长  李振湘审判员  李秋云审判员  张海燕二〇一九年十一月二十日书记员  蒋鹏博附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。