重庆市永川区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）渝0118民初9542号 原告：张印，男，1986年10月9日出生，汉族，住重庆市永川区。 被告：陈浩，男，1993年9月10日出生，汉族，住四川省盐亭县。 被告：谢皓月，女，1997年9月9日出生，汉族，住重庆市永川区。 被告：徐宏，男，1992年1月4日出生，汉族，住重庆市永川区。 被告：陈友义，男，1994年3月12日出生，汉族，住重庆市武隆区。 被告：熊保伟，男，1994年3月7日出生，汉族，住重庆市云阳县。 上述五被告共同委托诉讼代理人：刘承建，重庆索通（永川）律师事务所律师。 上述五被告共同委托诉讼代理人：唐代敏，重庆索通（永川）律师事务所实习律师。 第三人：重庆奕后美容美发有限公司，住所地重庆市永川区人民大道343号、345号、555号3幢1-6，统一社会信用代码91500118MA5YYP0Q3D。 法定代表人：陈浩，执行董事兼总经理。 原告张印与被告陈浩、谢皓月、徐宏、陈友义、熊保伟、第三人重庆奕后美容美发有限公司损害公司利益责任纠纷一案，本院于2019年9月4日受理后，依法由审判员龙锋适用简易程序于2019年10月24日公开开庭进行了审理。原告张印，被告陈浩、被告徐宏、被告陈友义，五被告共同的委托诉讼代理人刘承建和唐代敏，第三人重庆奕后美容美发有限公司的法定代表人陈浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张印向本院提出诉讼请求：1.判令陈浩、谢皓月与陈友义合伙开设的“永川奕后美容美发店”的收益归重庆奕后美容美发有限公司所有；2.判令五被告连带向重庆奕后美容美发有限公司返还报销的招聘费4980元，返还培养员工工资和福利66273元，合计71253元；3.判令五被告连带向重庆奕后美容美发有限公司赔偿因出售“美容体验卡”造成的损失70000元；4.判令五被告连带赔偿重庆奕后美容美发有限公司损失（自2019年8月5日起至“永川奕后美容美发店”关闭之日止，按照5000元/日计算）；5.由五被告给付原告因调查侵犯公司利益的开支2500元（车辆油费、高速路费、餐费）；6.案件受理费、公证费由被告负担。事实和理由：2018年6月22日，重庆奕后美容美发有限公司成立，股东为陈浩（持股25%）、原告（持股25%）、谢皓月（持股12.5%）、陈友义（持股5%）、徐宏（持股25%）、熊保伟（持股7.5%）。陈浩任法定代表人，陈友义担任监事。2018年7月1日，重庆奕后美容美发有限公司的六名股东签订《有限责任公司股东内部协议书》，将监事变更为徐宏。陈浩、原告、谢皓月、徐宏、熊保伟依约向公司追加交纳了出资。2019年5月，在公司例行股东会上，陈浩提出要另行招一个投资人成立一个新的个体工商户合伙的新店。原告明确表示公司尚处于亏损状态，不能借用公司名义设立新店。2019年7月，永川团购网出现一假冒重庆奕后美容美发有限公司的“奕后”门店（号称奕后万达店）进行宣传活动，出售体验卡700余张。原告立即函告监事徐宏。徐宏告知其身体抱恙，授意原告行使股东权利提起股东代表诉讼。原告多次向工商、公安、劳动等行政部门反映均无果。2019年7月19日，陈浩主持召开股东会，告知五被告合伙成立了“永川奕后美容美发店”，由陈友义注册为个体工商户，另四名股东隐名持有合伙份额。之后，原告发现公司的部分员工被调至所谓的奕后万达店工作，但工资由重庆奕后美容美发有限公司发放。原告认为，部分股东违反了竞业禁止义务，严重损害公司利益，侵害公司商业秘密和经营秘密。 被告陈浩、谢皓月、徐宏、陈友义、熊保伟共同辩称：1.五被告没有侵犯第三人的相关利益。2.原告诉称的奕后万达店系陈友义个人开办。陈友义既不是公司的董事也不是公司的高级管理人员，其行为不违反公司法规定的竞业禁止的规定。3.陈友义于2019年7月8日辞职离开重庆奕后美容美发有限公司。4.五被告对原告主张的各项诉讼请求均不认可。要求驳回原告的诉讼请求。 第三人重庆奕后美容美发有限公司述称的意见与五被告的意见一致。 本院经审理认定事实如下：2018年5月25日，四川佳年华置地有限责任公司（品牌使用人、甲方）与陈浩（品牌使用被许可人、乙方）签订《“奕后”商标使用授权协议》，约定：甲方将注册登记的第35类商标（注册申请号20390428）许可乙方使用在其经营场所的装修、宣传以及销售的产品包装上；许可使用的期限自2018年5月25日起至2020年5月24日；甲方许可乙方使用商标的形式为在中国区域内许可乙方在企业牌匾、门店装修、广告等上使用。 2018年6月22日，重庆奕后美容美发有限公司注册成立，经营范围为美容美发服务，保健按摩服务（不含诊疗），形象设计，销售美容美发用品、美容美发器材、化妆品。重庆奕后美容美发有限公司的股东为谢皓月、张印、徐宏、陈友义、熊保伟、陈浩，陈友义任监事，陈浩任执行董事兼总经理。 2018年7月1日，陈浩、张印、陈友义、熊保伟、谢皓月、徐宏共同签订《有限责任公司股东内部协议书》，约定：公司名称为重庆奕后美容美发有限公司；公司住所为重庆市永川区人民大道343、345号、人民大道555号3栋1-6；公司的法定代表人为陈浩；公司工商登记注册资本为人民币10万元，实际各股东出资总额为人民币40万元，其中陈浩出资10万元，张印出资10万元，谢皓月出资5万元，陈友义出资2万元，徐宏出资10万元，熊保伟出资3万元；张印和徐宏不参与门店经营，且徐宏股份份额为全额回本前享受100%分红权益及股权，全额回本后享受其总投资股份60%收益权及股权，公司赠送徐宏总投资额10%卡金作为回报，享受门店最低折扣优惠，不退款；公司的经营范围为美容、美发、化妆品（以工商营业执照上核准登记业务范围为准）；由张影为公司出纳（收银），负责公司银行存款、现金管理，负责公司营业收入统计、结算，支付货款并做好出纳及其他未尽事宜工作；为弥补公司经营中公司账户结算、支付不便的情况，便于客户资金进入公司达到营利的目的，全体股东同意出纳根据实际情况办理私人银行卡，实际使用的银行卡报告给全体股东知悉，出纳做好记账工作，每月末由监事徐宏进行出纳明细账与资金核对。 2018年7月31日，熊保伟、陈友义、谢皓月与重庆奕后美容美发有限公司分别签订《劳动合同书》，熊保伟和陈友义的职务为发型师，谢皓月的职务为美容师。 2019年8月5日，重庆奕后美容美发有限公司召开股东会，参会人员有徐宏、张印、陈浩、熊保伟、谢皓月。会议形成决议如下：除张印外，一致决定聘请财务专员（审计人员）审查公司从开业至今所有账务以及银行流水；除张印外，一致决定将银行流水账放入公司账户，由公司统一保管（入账及出账），现金由财务总监谢皓月保管，从8月9日开始执行；备用金由财务总监谢皓月保管；除张印外，一致同意与万达奕后店合作事宜；一致同意聘请专业律师处理与公司有关的事宜。 2019年8月8日，张印向重庆市永川公证处申请对微信聊天记录进行证据保全，支付公证费3000元。 同时查明，2019年6月3日，谢滔与陈友义签订《租赁合同》，约定陈友义租用谢滔所有的重庆市永川区三星路96号、98号商铺，租赁期5年，从2019年8月1日至2024年7月31日。 2019年6月21日，四川佳年华置地有限责任公司（许可人、甲方）与陈友义（被许可人、乙方）签订《“奕后”商标使用授权协议》，约定：甲方将注册登记的第35类商标（注册申请号XXXX）许可乙方使用在其经营场所的装修、宣传以及销售的产品包装上，许可使用的期限自2019年6月21日起至终身加盟，甲方许可乙方使用商标的形式为在中国区域内许可乙方在企业牌匾、门店装修、广告等上使用。 2019年6月29日，杨乾海与陈友义签订《房屋租赁合同》，约定陈友义租赁杨乾海所有的重庆市永川区香缇漫城1幢15-4房屋，租赁期限自2019年7月10日至2022年7月9日止。 2019年7月15日，永川区奕后美容美发店（个体工商户）成立，经营者为陈友义，经营范围为美容美发服务，化妆品、日用品、百货销售。2019年7月30日，永川区奕后美容美发店被注销。2019年8月8日，张印向重庆市永川区市场监督管理局投诉称，永川区奕后美容美发店涉嫌违反《中华人民共和国反不正当竞争法》第六条第二款之规定，恶意竞争并发行预付卡，永川区奕后美容美发店注销后继续发行预付卡，涉嫌恶意销售预付卡，可能引发群体性消费纠纷，要求予以查处、制止。2019年8月14日，重庆市永川区市场监督管理局作出《关于张印举报投诉的复函》，回复如下：“2019年8月8日接投诉后，执法人员于2019年8月14日对永川奕后美容美发店开展检查，情况如下：1.该店位于一楼临街门面，门口店招为‘奕后MYQUEEN美容美发SPA’，现场办理有营业执照，统一社会信用代码92500118MA60G9CJ19；2.该店提供了与重庆奕后美容美发有限公司的合作协议以及‘奕后MYQUEEN’标识的授权使用材料，经执法人员查看后未发现问题；3.故投诉不实，报请领导审批后不予立案处理。” 2019年7月31日，永川区后亦美容美发店（个体工商户）注册成立，经营者为何霞，经营场所位于重庆市永川区三星路96、98号，经营范围为美容、美发服务。2019年8月4日，永川区后亦美容美发店开始营业。 庭审中，双方当事人均认可，陈友义从未担任过重庆奕后美容美发有限公司的监事；根据股东内部协议，一直由徐宏担任公司监事。 本院认为，《中华人民共和国公司法》第一百四十八条规定，“董事、高级管理人员不得有下列行为：（一）挪用公司资金；（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；（四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；（六）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（七）擅自披露公司秘密；（八）违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。”第一百五十二条规定，“董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。”第二百一十六条规定，“高级管理人员，是指公司的经理、副经理，财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。”根据公司法的规定，股东是指对公司债务负有限责任或无限责任，并凭持有股票或股份享受股息和红利的个人或单位。董事是指由公司股东（大）会或职工民主选举产生的具有实际权力和权威的管理公司事务的人员，是公司内部治理的主要力量，对内管理公司事务，对外代表公司进行经济活动。本案中，陈友义是重庆奕后美容美发有限公司股东，不是董事，其职位为发型师，不属于高级管理人员。陈友义另行开设永川区奕后美容美发店没有违反《中华人民共和国公司法》的规定。同时，现有证据仅能证明，重庆奕后美容美发有限公司曾召开股东会决定与陈友义开设的美容美发店合作，无法证明永川区奕后美容美发店系陈浩、谢皓月、徐宏、熊保伟与陈友义合伙开办，由此原告应承担举证不能的不利后果。 综上所述，原告的诉讼请求依法不能成立，本院不予支持。被告辩称的理由成立，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国公司法》第一百四十八条、第一百五十二条、第二百一十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 驳回原告张印的诉讼请求。 案件受理费6000元，减半收取3000元，由原告张印负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。 审判员 龙 锋 二〇一九年十一月二十一日 书记员 黄洪镁