文书内容湖南省衡阳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘04刑终478号抗诉机关湖南省衡南县人民检察院。原审被告人蒋章议，男，1964年3月15日出生于湖南省衡南县，汉族，小学文化，住衡南县。2012年10月19日因犯合同诈骗罪被判处有期徒刑三年，缓刑四年。2019年5月14日因本案被衡阳市森林公安局取保候审，同年7月22日被逮捕。同年9月10日被衡南县人民法院决定取保候审。辩护人刘广，湖南天牌律师事务所律师。湖南省衡南县人民法院审理湖南省衡南县人民检察院指控原审被告人蒋章议犯非法采伐国家保护植物罪、滥伐林木罪一案，于二〇一九年九月九日作出（2019）湘0422刑初170号刑事判决。宣判后，衡南县人民检察院提出抗诉。本院于2019年10月14日立案后依法组成合议庭，于同年11月19日公开开庭审理了本案。衡阳市人民检察院指派检察员朱丽兵、全华杰出庭支持抗诉。原审被告人蒋章议及其辩护人刘广到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，被告人蒋章议因经营所需进行木材收购。2018年ＩＩ月份，蒋章议通过衡南县向阳镇良安村的阳某1介绍，以9000元的价格从阳某2手中购买良安村安福组安福塘后山山上的全部树木，其中包括樟树和杂木树等。随后，蒋章议雇佣挖机在安福塘后山山上修了一条便道。2019年4月2日，蒋章议在明知野生樟树是国家重点保护植物的情况下，未办理任何手续，雇请肖某等4名郴州籍砍树工人将该山上的树木林部分砍伐，后因他人举报而未继续砍伐。经衡南县林业调查规划设计大队鉴定，安福塘后山山上被砍伐的树种为樟树、阔叶树，林种为防护林；采伐林木蓄积量为37.5855立方米（其中樟树10.4115立方米，其他阔叶林27.174立方米）；采伐樟树21株。经鉴定：被采伐的21株樟树为国家二级重点保护野生植物香樟。同年5月7日，蒋章议主动到衡南县森林公安局投案，如实供述了上述事实，并补种了21株樟树苗木。原判认定上述事实，有接报案登记表，衡南县林业调查规划设计大队出具的采伐林木鉴定技术报告书，湖南省野生植物专家鉴定意见书，到案经过，户籍资料，证人阳某1、阳某2、肖某等人的证言，被告人蒋章议的供述等证据予以证明。原判认为，被告人蒋章议的行为已构成非法采伐国家重点保护植物罪、滥伐林木罪。应数罪并罚。蒋章议有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚。蒋章议案发后补种了21株樟树苗木，积极减轻危害后果，可酌情从轻处罚。蒋章议有犯罪前科，依法可酌情从重处罚。蒋章议认罪态度较好，其家属主动交纳罚金。综合全部案情，结合衡南县社区矫正工作局出具的对被告人蒋章议适用社区矫正的调查评估意见，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第三百四十五条第二款、第四十五条、第四十七条、第四十三条、第四十四条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十九条、第七十二条、第七十三之规定，判决：蒋章议犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年，并处罚金一万元；犯滥伐林木罪，判处拘役六个月，并处罚金五千元，数罪并罚，决定合并执行有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金一万五千元（罚金已交纳）。衡南县人民检察院抗诉提出，蒋章议数罪并罚，犯罪情节严重，有犯罪前科，原判对蒋章议适用缓刑不当。衡阳市人民检察院同意支持衡南县人民检察院的抗诉意见。原审被告人蒋章议提出，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。辩护人提出，蒋章议的行为同时触犯非法采伐国家重点保护植物罪和犯滥伐林木罪两个罪名，应以一罪即非法采伐国家重点保护植物罪追究蒋章议的刑事责任；原判量刑适当，请求予以维持。经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，原审被告人蒋章议违反国家规定，非法采伐国家二级重点保护野生植物香樟，其行为已构成非法采伐国家重点保护植物罪。蒋章议还违反森林法的规定，滥伐林木，数量较大，其行为已构成滥伐林木罪。蒋章议辩护人辩护提出“蒋章议的行为同时触犯非法采伐国家重点保护植物罪和犯滥伐林木罪两个罪名，应以一罪即非法采伐国家重点保护植物罪追究蒋章议刑事责任”。经查，蒋章议一人犯非法采伐国家重点保护植物罪、滥伐林木罪，依法应当数罪并罚。故本院对该辩护意见不予采纳。衡阳市人民检察院及衡南县人民检察院提出“蒋章议数罪并罚，犯罪情节严重，有犯罪前科，原判对蒋章议适用缓刑不当”。经查，蒋章议犯非法采伐国家重点保护植物罪、滥伐林木罪，其中非法采伐国家重点保护植物犯罪情节严重；蒋章议因犯合同诈骗罪被判处有期徒刑三年，缓刑四年，缓刑期满后三年内又犯本案，具有再犯罪的危险，蒋章议的上述情形依法不符合可以宣告缓刑的条件。故本院对该抗诉意见予以采纳。对蒋章议辩护人提出“原判量刑适当，请求予以维持”的辩护意见不予采纳。综上，根据蒋章议犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项、第二项、《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第三百四十五条第二款、第六十七条、第五十二条、第六十九条、第七十二条第一款，《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用若干问题的解释》第二条第（一）项之规定，判决如下：一、维持湖南省衡南县人民法院（2019）湘0422刑初170号刑事判决中对原审被告人蒋章议的定罪部分判决；二、撤销湖南省衡南县人民法院（2019）湘0422刑初170号刑事判决中对原审被告人蒋章议的量刑部分判决；三、原审被告人蒋章议犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年，并处罚金一万元；犯滥伐林木罪，判处拘役六个月，并处罚金五千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）本判决为终审判决。审 判 长  陶 刚审 判 员  李自蹊审 判 员  凌 波二〇一九年十一月二十六日法官助理  袁 伟书 记 员  赵 鑫            校对责任人：袁  伟                       打印责任人：赵  鑫       附：本报告适用的法律和司法解释条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项、第二项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当改判。《中华人民共和国刑法》第三百四十四条违反国家规定，非法采伐、毁坏珍贵树木或者国家重点保护的其他植物的，或者非法收购、运输、加工、出售珍贵树木或者国家重点保护的其他植物及其制品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第三百四十五条第二款违反森林法的规定，滥伐森林或者其他林木，数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数量巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用若干问题的解释》第二条具有下列情形之一的，属于非法采伐、毁坏珍贵树木行为“情节严重”：（一）非法采伐珍贵树木2株以上或者毁坏珍贵树木致使珍贵树木死亡3株以上的。