江西省南城县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣1021民初968号 原告：江西省第一房屋建筑公司奉新分公司，住所地江西省宜春市奉新县潦河东路167（碧水天和）1栋第一层1-B，统一社会信用代码91360921664774244N。 负责人：喻祚洗，该公司总经理。 委托诉讼代理人：周九华、刘晓红，北京市京师（南昌）律师事务所律师。 被告：顾纪忠，男，1981年7月19日出生，汉族，住上海市奉贤区， 被告：白利军，女，1981年2月10日出生，汉族，住河北省张家口市怀来县， 原告江西省第一房屋建筑公司奉新分公司（以下简称第一建筑公司）与被告顾纪忠、白利军股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2019年5月13日立案后，依法适用普通程序，于2019年10月28日公开开庭进行了审理。原告第一建筑公司委托诉讼代理人周九华、刘晓红到庭参加诉讼，被告顾纪忠、白利军经本院合法传唤后无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告第一建筑公司向本院提出诉讼请求：1.判令两被告向原告退还合同履约金100万元整；2.判令两被告支付合同履约金的利息3.6万元（按中国人民银行同期贷款年利率7.2%，自2017年9月20日起计算至2018年3月19日止）；3.判令两被告向原告赔偿违约损失26万元（违约损失按年利率24%，自2018年3月20日起暂计至2019年4月19日止，此后损失顺延计算至被告实际清偿之日止）。事实和理由：2017年9月20日，原告与江西启航电梯产业园发展集团有限公司（以下简称启航公司）签订《项目合同书》和《补充合同协议》，合同对工程地点、内容、承包范围、工期、质量标准、开工日期、合同履约金的支付和退还时间、履约期内履约金利率的计算标准进行了明确的约定。为履行合同约定的义务，原告以年利率24%筹集了100万元的资金，于签订合同当日通过银行转账的方式支付给了启航公司。但启航公司收取履约金后未安排原告施工，也未按约退还履约金，导致完全违约，使原告损失不断扩大。经查询，启航公司已于2018年3月29日经简易程序未经依法清算即注销，其法定代表人顾纪忠、股东白利军共同签署《全体投资人承诺书》,承诺：“本企业申请办理注销登记前未发生债权债务/已将债权债务清算完结，如违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果和责任”。根据《中华人民共和国公司法》第二十条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第二十条的有关规定：“公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持”。综上，本案应为股东损害公司债权人利益责任纠纷，属侵权案件。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十四条、第二十八条之规定，向贵院提起诉讼，请求判如所请。 被告顾纪忠、白利军未作答辩。 本院经审理认定事实如下，启航公司是2017年1月3日登记成立的一家经营电梯产业的基础设施建设，电梯产业的投、融资，物流服务等的有限责任公司。该公司的法定代表人为本案的被告顾纪忠。2017年9月20日，原告第一建筑公司作为承包人与发包人启航公司签订《施工合同》，约定启航公司将南城河东开发区厂房、综合楼、宿舍工程承包给原告公司承建；开工日期2017年11月20号（暂定，以发包人开具进场通知书和批准的正式开工报告日期为准）；该合同还对工程地点、内容、承包范围、工期、质量标准等进行了约定。同日，原告第一建筑公司作为承包人与发包人启航公司还签订《补充合同协议》，约定合同总造价约壹亿元左右人民币，最终以结算为准；合同履约金人民币壹佰万元整，此款在本合同签订之日同时交付人民币壹佰万元整作为合同履约金，此款在进场开工之日起二个月内退还人民币伍拾万元给乙方，四个月内退还伍拾万元整给乙方；如果甲方因各种原因不能按合同规定时间让乙方正常开工，乙方可推迟15天时间，如还不能开工，乙方可提出退还合同履约金，甲方按照国家规定的银行贷款利率赔偿给乙方，合同并继续生效。合同签订后，原告按照约定于2017年9月20日通过银行转账的方式向启航公司交付履约保证金1000000元，启航公司因此向原告出具了收据一份。但启航公司在合同签订后，未按合同约定履行合同义务。尔后，启航公司向南城县市场和质量监督管理局申请起航公司的简易注销登记，被告顾纪忠、白利军作为投资人于2018年1月23日出具《全体投资人承诺书》，承诺：本企业申请注销登记前未发生债权债务/已将债权债务清算完结，不存在未结清清算费用、……，及其他未了结事务，清算工作已全面完结。……。本企业全体投资人对以上承诺的真实性负责，如果违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果和责任。被告顾纪忠、白利军在全体投资人签名处签名，并盖有启航公司公章。启航公司于2018年1月24日至2018年3月10日进行了简易注销公告。2018年3月29日，南城县市场和质量监督管理局准予了启航公司的注销登记申请。 以上事实的认定有原告提供的原告营业执照，《施工合同》、《补充合同协议》，《中国工商银行网上银行电子回单》、《收据》，江西启航电梯产业园发展集团有限公司企业内档副卷（注销）及原告的陈述相印证。 本院认为，原告与启航公司存续期间签订的《施工合同》、《补充合同协议》约定启航公司将南城河东开发区厂房、综合楼、宿舍工程承包给原告，双方形成建设工程施工合同法律关系。双方在上述合同中约定如果启航公司因各种原因不能按合同规定时间让原告正常开工，原告可推迟15天时间，如还不能开工，原告可提出退还合同履约金，启航公司按照国家规定的银行贷款利率赔偿给原告。原告按约定向启航公司交付了履约保证金1000000元，但启航公司未履行合同义务让原告正常开工，系违约，故启航公司应按合同约定退还原告履约保证金1000000元，并从原告交付履约保证金即2017年9月20日起开始赔偿原告的损失。双方约定按照国家规定的银行贷款利率计算违约赔偿金，此约定系不明约定，考虑到原告在本案中的损失为资金占用损失，故本院参照民间借贷关于逾期利率的有关规定，酌情认定以年利率6%计算本案的违约损失。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条规定：“公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法于予支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。”本案中，启航公司未经清算即办理简易注销登记，公司股东即被告顾纪忠、白利军向登记机关出具《全体投资人承诺书》，承诺：“本企业申请注销登记前未发生债权债务/已将债权债务清算完结，不存在未结清清算费用、……，及其他未了结事务，清算工作已全面完结。……。本企业全体投资人对以上承诺的真实性负责，如果违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果和责任。”故被告顾纪忠、白利军应依法对启航的上述债务承担清偿责任。 综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第二十条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告顾纪忠、白利军在本判决生效后十日内退还原告江西省第一房屋建筑公司奉新分公司合同履约保证金1000000元并赔偿原告江西省第一房屋建筑公司奉新分公司违约损失（违约损失从2017年9月20日开始按年利率6%计算至本判决确定还款日止）。 二、驳回原告江西省第一房屋建筑公司奉新分公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费16,464.0元，由被告顾纪忠、白利军负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省抚州市中级人民法院。 审 判 长  江 庆 审 判 员  钟绍华 审 判 员  严小霞 二〇一九年十一月十八日 法官助理  付 伟 书 记 员  吴 湾