河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫07民终4391号上诉人（原审被告）：霍诚阳，男，汉族，2000年12月6日出生，住新乡市。委托诉讼代理人：杨彬，河南宇华大众律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘海平，男，1988年11月22日出生，汉族，住新乡市。委托诉讼代理人：贾明，新乡市牧野区诚信法律服务所法律工作者。原审被告：王俊琪，男，2000年12月30日出生，汉族，住河南省滑县。原审被告：王春香，男，1969年3月1日出生，汉族，住河南省滑县。原审被告：常丽，女，1969年10月8日出生，汉族，住河南省滑县。原审被告：霍任坤，男，1974年5月23日生，汉族，住新乡市。原审被告：王利，女，1979年9月2日生，汉族，住新乡市。上诉人霍成阳与被上诉人刘海平及原审被告王俊琪、王春香、常丽、霍任坤、王利机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省新乡市红旗区人民法院（2019）豫0702民初384号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月29日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人霍成阳委托诉讼代理人杨彬与被上诉人刘海平委托诉讼代理人贾明，原审被告王春香、常丽到庭参加诉讼，原审被告王俊琪、霍任坤及王利经传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。霍成阳上诉请求：1、依法改判红旗区人民法院（2019）豫0702民初384号民事判决第一项为99,641.21元（不付部分金额8,386.67元）。2、本案诉讼费根据二审改判结果合理分担。事实与理由：本案一审判决在认定王俊琪被追究危险驾驶罪刑事责任的情况下，仍判决支持精神损害抚慰金的做法没有法律依据，请二审依法纠正。根据已生效的红旗区人民法院（2019）豫0702刑初178号刑事判决，王俊琪另案已被追究了刑事责任，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百三十八条“被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理”之规定，故刘海平主张的精神抚慰金不应得到支持，一审判决支持刘海平的精神损害抚慰金不仅没有法律依据，而且违反司法解释的规定，明显错误，请二审依法纠正。二、本案一审判决在刘海平提交工资标准的情况下，仍然按照2017年度河南省居民服务业和其他服务业平均工资39,522元/年的标准，计算并支持刘海平误工费的做法，超过了诉讼请求范围，明显错误，请二审一并纠正。首先、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、以及审判实践中的通常做法，权利人在没有固定工资的情况下，其误工费的计算标准，城镇居民应当按照城镇居民年人均可支配收入标准计算：农村居民应按照农民年人均纯收入或者农、林、牧、副、渔行业平均工资标准计算。居民服务业和其他服务业平均工资只是计算护理费的依据，而不是计算误工费的依据。其次、根据刘海平自己提交的、河南帝皇广告有限公司于2019年4月28日出具的《误工证明》，刘海平的工资标准是2,450元/月，即本案中刘海平是有固定工资的，其误工费应是2,450元/月÷30天×140天＝11,433.33元。一审认定并支持刘海平的误工费15,120元，系典型的超裁。综上，本案一审存在违法支持精神损害抚慰金和超请求裁判的明显错误，请二审依法纠正。刘海平答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律适当，判决正确，请求二审法院依法维持一审判决，并驳回霍成阳的上诉请求。王春香、常丽陈述：我们已经拿出三万七千多元，现在已经没有钱再去赔偿了，一审判决金额过多。刘海平向一审法院起诉请求：1、判令王俊琪等赔偿其交通事故产生的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等共计5万元；2、判令王俊琪等赔偿其伤残赔偿金（按伤残等级计算）；3、本案诉讼费由王俊琪等承担。诉讼过程中其将第一项诉讼请求变更为170,461.71元，将第二项诉讼请求变更为申请人刘海平保留对自己需要取固定物手术治疗损害赔偿的诉权，待治疗实际发生后另案再诉。庭审过程中其又将第一项诉讼请求变更为161,146.36元。一审法院认定事实：2018年6月12日1时45分许，王俊琪未取得机动车驾驶证醉酒驾驶无号牌普通二轮摩托车（车上乘坐赵修逸、车主霍诚阳）沿新乡市金穗大道南侧非机动车道由东向西行驶至新飞大道路口东100米处时，与非机动车道内等候乘车的行人刘海平、茹元元相撞，造成车辆受损，刘海平、茹元元、王俊琪受伤的道路交通事故。经新乡市公安局交通管理支队事故处理大队处理，认定王俊琪负事故全部责任，赵修逸、刘海平、茹元元不承担事故责任。事故发生后，刘海平被送至新乡市中心医院，经诊断为左侧三踝骨折。经过手术治疗于2018年7月13日出院，第一次住院31天，期间支付住院费40,061.28元；第二次因左侧内外踝骨折术后住院6天，支付住院费5,738.4元。两次住院花费门诊费（检查费）375.9元、其他费用（院外购药54.6元），以上共计46,230.18元。依刘海平申请，法院委托河南国信司法鉴定中心对刘海平人体损伤后伤残等级、出院后的护理依赖程度、护理期限及护理人数进行鉴定，鉴定结论显示：1、刘海平左踝关节损伤后伤残等级为十级；2、建议第一次出院之日至第二次住院之日期间的护理依赖程度为部分护理依赖，护理人数为一人，第二次出院后无护理医疗。为此花费鉴定检查费用2,140元。刘海平的其他损失有：住院伙食补助费1,850元（50元/天×37天）、营养费740元（20元/天×37天）、交通费740元（20元/天×37天）、伤残赔偿金63,748.38元（按照2018年河南省城镇居民可支配收入31,874.19元×20年×10％）、残疾辅助器具费298元、护理费11,261元（第一次住院：按照2017年河南省居民服务和其他服务业平均工资39,522元/年÷365天×31天×出院证显示2人＋鉴定意见显示第一次出院第二次住院期间：39,522元/年÷365天×72天×1人×50%＋第二次住院：39,522元/年÷365天×6天）、误工费15,120元（按照2017年河南省居民服务和其他服务业平均工资39,522元/年÷365天，参照鉴定意见酌定从第一次住院至第二次出院后一个月共计140天，）、担架费20元、精神抚慰金5,000元。刘海平所有损失共计147,147.56元。王俊琪、王春香、常丽向刘海平先行支付37,500元。另查明，涉案车辆所有人为霍诚阳，该车辆未购买机动车交通强制保险。还查明，2019年6月27日，法院作出（2019）豫0702刑初178号刑事判决书，认定王俊琪犯危险驾驶罪，判处有期徒刑一个月，并处罚金二千元。一审法院认为，本案所涉交通事故经交警部门处理，认定被告王俊琪负事故全部责任，赵修逸、刘海平、茹元元不承担事故责任，该责任认定事实清楚，程序合法，可以作为本案定案依据。王俊琪应按照事故责任划分承担赔偿责任。《最高院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持；投保义务人和侵权人不是同一人，当事人请求投保义务人和侵权人在交强险责任限额范围内承担连带责任的，人民法院应予支持。”因涉案车辆未按照法律规定购买机动车强制保险，霍诚阳作为机动车所有人，应在交强险范围内与王俊琪承担连带赔偿责任。法院确认刘海平的损失为：医疗费46,230.18元、鉴定检查费用2,140元、住院伙食补助费1,850元、营养费740元、交通费740元、伤残赔偿金63,748.38元、残疾辅助器具费298元、护理费11,261元、误工费15,120元、担架费20元、精神抚慰金5,000元。所有损失共计147,147.56元。在交强险范围内数额为医疗费10,000元、鉴定检查费用2,140元、交通费740元、伤残赔偿金63,748.38元、残疾辅助器具费298元、护理费11,261元、误工费15,120元、担架费20元、精神抚慰金5,000元，共计108,327.38元，该部分应当由王俊琪、霍诚阳承担连带赔偿责任。超出交强险限额的数额为：剩余医疗费36,230.18元、住院伙食补助费1,850元、营养费740元，共计38,820.18元，该部分费用应由王俊琪自行赔偿，因其已经垫付37,500元，剩余1,320.18元应予赔偿。另，《最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）》第一百六十一条规定：“侵权行为发生时行为人不满十八周岁，在诉讼时已满十八周岁，并有经济能力的，应当承担民事责任；行为人没有经济能力的，应当由原监护人承担民事责任。”经法院查明，案发时王俊琪未满十八周岁，虽然已经开始工作，但本案涉及赔偿数额较高，王俊琪没有经济能力偿还，故其监护人王春香、常丽应当承担赔偿责任，而对于霍诚阳，虽然其案发时也系未成年人，但其已经开始工作，且承担责任是基于未依法购买交强险，并非实际侵权人，故对于刘海平要求霍诚阳监护人承担责任的诉讼请求，法院不予支持。刘海平的其他过高部分诉讼请求，法院不予支持。关于二次治疗所需花费的合理费用，刘海平可待产生后另外主张，法院不予处理。综上依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，《最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）》第一百六十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条之规定，判决如下：一、王春香、常丽、霍诚阳于本判决生效后十日内连带赔偿刘海平108,327.38元。二、王春香、常丽于本判决生效后十日内自行赔偿刘海平1,320.18元。三、驳回刘海平的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,709元，由刘海平承担322元，王春香、常丽自行承担30元，王春香、常丽、霍诚阳共同承担3,357元。二审经审理查明事实与原审认定一致。本院认为：关于支持刘海平精神抚慰金有无依据的问题。霍诚阳上诉称王俊琪被追究刑事责任，一审支持刘海平精神抚慰金无依据，二审应予纠正。经审查，王俊琪另案已被追究了刑事责任。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百三十八条之规定，可知刘海平主张精神损害抚慰金不应得以支持。故一审支持刘海平精神抚慰金无依据。因此霍诚阳的该上诉理由成立，本院予以采纳。关于刘海平工资标准应如何确定的问题。霍诚阳上诉称在刘海平提交其工资标准的情况下，一审按照高于其工资标准认定不适当，二审应予改判。经查证，在刘海平不能举证证明事发前其最近三年的收入状况时，一审参照居民服务和其它服务平均工资确定其误工费标准，符合《最高法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条的规定。霍诚阳对此持有异议，但未能提交有关证据予以证明其异议成立。故在刘海平提交其工资标准的情况下，一审按照高于其工资标准认定适当。所以霍诚阳的该上诉请求缺乏依据，本院不予支持。综上所述，霍诚阳的上诉理由部分成立，予以采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持河南省新乡市红旗区人民法院（2019）豫0702民初384号民事判决第二、三项及案件诉讼费承担部分；二、河南省新乡市红旗区人民法院（2019）豫0702民初384号民事判决第一项为：王春香、常丽、霍诚阳于本判决生效后十日内连带赔偿刘海平103,327.38元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费50元，由霍诚阳承担。本判决为终审判决。审判长  田泽华审判员  张颜民审判员  刘 辉二〇一九年十一月二十五日书记员  姜雪云