江苏省无锡市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)苏02民终3852号 上诉人（原审原告、被申请人）：中盐安徽红四方金百纳能源技术有限公司，住所地安徽省合肥循环经济示范园。 法定代表人：陈庆年。 委托诉讼代理人：张渡海，该公司员工。 委托诉讼代理人：夏庆姣，该公司员工。 被上诉人（原审被告、申请人）：无锡市苏商物流有限公司，住所地江苏省无锡市惠山区洛社镇梅泾村新胜杰A239。 法定代表人：荣勇。 委托诉讼代理人：朱时萍，该公司员工。 委托诉讼代理人：邓钢，该公司员工。 原审被告（被执行人）：无锡百纳容器股份有限公司，住所地江苏省无锡市新吴区梅村街道锡贤路118号。 上诉人中盐安徽红四方金百纳能源技术有限公司（以下简称中盐安徽公司）因与被上诉人无锡市苏商物流有限公司（以下简称苏商公司）、原审被告无锡百纳容器股份有限公司（以下简称百纳公司）追加执行当事人异议之诉一案，不服无锡市新吴区人民法院（以下简称新吴法院）（2018）苏0214民初3996号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 红四方公司上诉请求：一、请求二审法院依法撤销（2018）苏0214民初3996号判决，改判支持上诉人的一审全部诉讼请求。二、本案一审及上诉诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人已经足额缴纳认缴资本，不应再对中盐红四方金百纳能源技术无锡有限公司（以下简称中盐无锡公司）的债务承担连带责任。 被上诉人苏商公司辩称：一审法院查明事实清楚，证据确凿，裁判正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。 原告中盐安徽公司向新吴法院提出诉讼请求：1、撤销（2018）苏0214执恢62号裁定，其不应追加为被执行人；2、苏商公司、百纳公司承担本案诉讼费用。事实和理由：1、其认缴出资额为7400万元，其自中盐无锡公司成立以来共计投入货币6031.5万元及实际评估价为3413.14万元的设备，设备属于动产早已交付使用，所有权已转移，故其已出资到位；2、其实际分配到货币16243.01元，补缴地税7234.04元后剩余9008.97元，并非清算报告中的实际承继剩余资产162696.40元，因此不应在接收的剩余净资产范围内承担责任。 被告苏商公司一审辩称，（2018）苏0214执恢62号裁定适用法律正确，中盐安徽公司作为股东出资不到位，不当清算逃避债务应当向其承担责任。 被告百纳公司一审未作答辩。 新吴法院经审理查明：苏商公司与中盐无锡公司（已注销）、百纳公司公路货物运输合同纠纷一案，该院于2015年4月15日作出（2015）新商初字第0230号民事调解：一、中盐无锡公司、百纳公司确认结欠苏商公司价款1451338元，该款由中盐无锡公司、百纳公司于2015年4月14日前偿还300000元；剩余款项由中盐无锡公司、百纳公司于2015年4月20日起于每周周五前支付不低于50000元的金额，直至款项还清为止。二、中盐无锡公司、百纳公司如未按约履行，苏商公司可就中盐无锡公司、百纳公司未支付的全部价款申请法院强制执行。该调解书发生法律效力后，因中盐无锡公司、百纳公司未自觉履行民事调解书确定的义务，苏商公司向该院申请执行，该院于2015年9月16日立案执行，案号为（2015）新执字第1542号。 2018年4月16日，申请执行人苏商公司向该院提出申请，请求追加中盐安徽公司为本案被执行人。其主要理由为中盐安徽公司系中盐无锡公司未足额出资的股东，应当在尚未出资范围内承担责任。 2018年5月3日，该院作出（2018）苏0214执恢62号执行裁定认为，中盐无锡公司作为本案的被执行人，其在注销时，财产已不足以清偿该院（2015）新商初字第0230号民事调解书确定的债务，中盐安徽公司系中盐无锡公司未足额缴纳出资的股东，其应在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任。据此，该院裁定追加中盐安徽公司为本案被执行人。该裁定书送达后，原告中盐安徽公司向该院提出执行异议之诉。 新吴法院另查明：一、中盐无锡公司注册及注销情况 中盐无锡公司成立日期2014年7月8日，注册资本为1亿元，股东为中盐安徽公司及百纳公司；中盐安徽公司认缴出资额7400万元，百纳公司认缴出资额2600万元。2015年12月28日，中盐无锡公司股东会决议解散公司，并成立清算组。2017年4月20日，清算组出具清算报告，并于次日提交了公司注销申请。2017年5月4日，无锡市新吴区市场监督管理局办理了注销登记。 根据中盐无锡公司2016年6月23日资产负债表记载，中盐无锡公司共有货币资金16243.01元，实收资本3983.91万元。 2017年4月20日中盐无锡公司清算报告载明：中盐安徽公司应缴出资额7400万元，实缴出资额3983.91万元，百纳公司应缴出资额2400万元，实缴出资额0元。公司库存资产162696.40元，公司收回债权0元，公司偿还债务0元。公司剩余净资产162696.40元，其中，货币9008.97元，实物0元，其它153687.43元。中盐安徽公司分配到货币9008.97元，其它资产153687.43元；百纳公司实际未出资分配剩余净资产为0元。至清算报告出具之日，公司已清理完毕。中盐安徽公司、百纳公司对上述清算报告均盖章确认。 二、资金及往来情况 根据中盐安徽公司提交的银行往来明细、业务回单载明，自2014年8月1日起至2016年12月30日止，中盐安徽公司共向中盐无锡公司转账款项6031.5万元。根据安徽国信资产评估有限责任公司出具的《中盐安徽红四方金百纳能源技术有限公司拟合资项目资产评估报告书》（皖国信评报字2013第233号）载明，中盐安徽公司拟合资而涉及的百纳公司实物资产在2013年10月31日及相关前提下的账面价值为3164.26万元。2014年8月20日，中盐安徽公司与中盐无锡公司签订移交清单，将上述资产评估报告书所涉实物资产移交给中盐无锡公司。 中盐安徽公司成立日期2014年6月16日，注册资本1.3亿元；股东为中盐安徽红四方股份有限公司（认缴出资7000万元），百纳公司（认缴出资6000万元）。中盐安徽公司代理人在庭审中自认，前述资产评估报告书所涉实物资产系百纳公司向中盐安徽公司的出资，中盐安徽公司又将上述实物资产作为其向中盐无锡公司的出资。 三、关联案件情况 关于申请执行人盐城市苏北龙金属磨料有限公司与被执行人百纳公司一案中，该院于2017年11月1日作出的（2017）苏0214执1435号执行裁定，认定百纳公司以锡新国用（2014）第1358号的工业用地土地使用权为出资，对中盐红四方金百纳能源技术无锡有限公司及无锡百纳捷润科技有限公司分别认缴出资额26000000元及43600000元，但上述土地均未办理使用权过户手续，且已被该院处置完毕。 关于申请执行人陆晓雁与被执行人梁升、陈会宜、百纳公司、中盐无锡公司民间借贷纠纷一案，无锡市梁溪区人民法院于2018年2月28日作出（2016）苏0203执1461号执行裁定，百纳公司两主车间内的机器设备及其他配件经一拍、二拍、变卖均因无人竞买而流拍，后经申请执行人申请，该院将上述机器设备以变卖价5506592元抵偿于申请执行人。 关于申请执行人中盐安徽公司与被执行人中盐无锡公司民间借贷纠纷一案，安徽省肥东县人民法院于2016年11月10日作出（2016）皖0122执1692号执行裁定，查明被执行人中盐无锡公司对第三人浙江蓝邦控制系统有限公司（以下简称蓝邦公司）享有到期债权29万元，裁定冻结（扣划）第三人蓝邦公司银行存款29万元。 以上事实，有当事人陈述及股东名册、银行往来明细、银行业务回单、资产评估报告、固定资产移交清单、资产负债表、股东会决议、清算报告、注销通知单、执行裁定书、拍卖公告等证据予以证明。 新吴法院认为：根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定，“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”。苏商公司主张追加中盐安徽公司为被执行人的，应对中盐安徽公司存在未足额缴纳出资等行为承担举证责任；中盐安徽公司否认苏商公司主张的，应对不应追加其为被执行人等主张承担举证责任。 苏商公司提供的中盐无锡公司2017年清算报告明确载明中盐安徽公司应缴出资额7400万元，实缴出资额3983.91万元，中盐安徽公司对清算报告予以盖章确认，中盐安徽公司提供的资产负债表上亦载明中盐无锡公司实收资本3983.91万元，证据之间相互印证，可以认为中盐安徽公司存在未足额缴纳出资的行为，苏商公司已完成其举证责任。 虽然中盐安徽公司提供了自2014年8月1日起至2016年12月30日止向中盐无锡公司转账款项6031.5万元的记录，但正如安徽省肥东县人民法院执行的中盐安徽公司与中盐无锡公司民间借贷纠纷案，不能排除中盐安徽公司与中盐无锡公司存在借贷等其他法律关系，不能仅凭转账记录即认定为系对中盐无锡公司的出资。中盐安徽公司提供的移交清单所涉及的实物资产实际系百纳公司向中盐安徽公司的出资，中盐安徽公司又将上述实物资产作为其向中盐无锡公司的出资，但该实物资产百纳公司并未转移所有权，且已被无锡市梁溪区人民法院裁定抵偿给该案的申请执行人。另外，实物资产的移交清单作出时间为2014年，而清算报告作出时间为2017年，应当以清算报告载明的出资情况为准。因此，结合中盐安徽公司提供的其他证据，不足以证明中盐安徽公司已足额缴纳出资，应承担举证不能的法律后果。 综上，中盐安徽公司的诉讼请求，于法无据，法院不予支持。据此，该院判决：驳回原告中盐安徽公司的诉讼请求。 双方当事人对一审法院查明的事实均无异议，本院对一审法院认定事实予以确认。 本案争议焦点为：中盐安徽公司作为中盐无锡公司的股东出资是否到位。 本院认为，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。本案中，中盐安徽公司与百纳公司于2017年4月20日签发出具了一份《中盐无锡公司清算报告》，该报告载明：中盐安徽公司应缴出资额7400万元，占应出资比例74%，实缴出资额3983.91万元，占实际出资比例100%；百纳公司应缴出资额2400万元，占应出资比例26%，实缴出资额0元。公司库存资产162696.40元，公司收回债权0元，公司偿还债务0元。公司剩余净资产162696.40元，其中，货币9008.97元，实物0元，其它153687.43元。中盐安徽公司分配到货币9008.97元，其它资产153687.43元；百纳公司实际未出资分配剩余净资产为0元。至清算报告出具之日，公司已清理完毕。该报告明确中盐安徽公司应出资7400万元，百纳公司应缴出资额2400万元，而实际上中盐安徽公司仅实缴出资额3983.91万元，占实际出资比例100%；百纳公司则实缴出资额0元。并不存在中盐安徽公司另有实物出资的事实依据，现上诉人所称其已完成出资义务，包括部分系货币出资、部分系实物出资，因无相应证据推翻上述自认的报告，其提出的主张与事实亦不相符合，故本院不予采信。新吴法院据此追加其公司为被执行人并无不当。 综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决亦无不当，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费17862元，由上诉人中盐安徽红四方金百纳能源技术有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 俞 彤 审判员 刘永刚 审判员 秦小兵 二〇一九年十一月二十日 书记员 王雪婷