江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏05民终10018号上诉人（原审原告）：宏大建设集团有限公司，住所地南京市江北新区南京软件园（西区）团结路100号，统一社会信用代码91320583138142917X。法定代表人：韩立保，该公司副董事长。委托诉讼代理人：李博，该公司员工。被上诉人（原审被告）：昆山澳格房地产开发有限公司，住所地苏州市高新区竹园路209号财富广场2楼603室，统一社会信用代码91320583735337026U。诉讼代表人：昆山澳格房地产开发有限公司管理人。负责人：刘伦善。委托诉讼代理人：脱浩斌，江苏立泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：李晨，江苏立泰律师事务所实习律师。上诉人宏大建设集团有限公司（以下简称宏大公司）因与被上诉人昆山奥格房地产开发有限公司（以下简称澳格公司）破产债权确认纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院(2019)苏0583民初3755号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月24日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。宏大公司的上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判确认讼争房产不属于澳格公司的破产财产。事实和理由：一、一审判决认定事实错误，宏大公司借款给澳格公司时，并无让澳格公司提供担保的意思表示。借款后双方签订声明将借款转为预付的购房款，并签订商品房买卖合同。一审判决认为双方签房屋买卖行为是为借款进行担保，属违法认定。二、一审适用法律错误，宏大公司已完成了举证责任，三、宏大公司购买的商品房系特定物，宏大公司已实际占有和使用讼争房屋。澳格公司二审辩称，一、案涉房屋属于债务人财产，宏大公司未支付购房款。二、根据破产法规定，双方签订的商品房买卖合同已在2018年9月6日即昆山法院裁定受理破产之日起两个月解除。三、案涉商品房未进行竣工验收，不符合交付条件。宏大公司向一审法院起诉请求：1、确认宏大公司与澳格公司签订的编号2007011786、2007011792、2007011794、2007011797、2007011798、2007011801（两间，对应203和205）、2007011802、2007011810、2007011812、2007011815、2007011820、2007011824、《昆山市商品房购销合同》项下的101-103号、201-203号、205-206号、301-303号、305-306号，共计13间构成的整栋院落商品房不属于澳格公司的破产财产；2、本案的诉讼费用由澳格公司承担。一审法院认定事实：2006年6月29日，宏大公司、澳格公司签订一份声明，载明：澳格公司和宏大公司于2006年6月28日签署的250万元的借款协议书，因此款为宏大公司向澳格公司预付的购房款，故双方声明协议书作废。在2006年6月29日，宏大公司开具两张支票，金额分别为700000元、600000元，未注明用途；2006年6月30日，宏大公司亦开具一张500000元的支票，用途借款；2006年7月3日，宏大公司再次开具两张支票，金额分别为350000元，用途载明借款；以上总计金额为2500000元。2007年4月30日，宏大公司（原名称昆山市宏大市政建设有限公司）与澳格公司签订周庄江南人家项目中A幢（101、102、103、201、202、203、205、206、301、302、303、305、306）房屋共计13套房屋签订了《昆山市商品房购销合同》，合同约定建筑面积49.73平方米/间，按建筑面积，单价3867.04元/平方米，一次性付款，澳格公司应在2007年12月31日将具备昆山市建设局合法的销售许可证条件下的房屋交买受人使用。澳格公司应在商品房交付使用后90日内，将办理权属登记需由澳格公司提供的资料报产权登记机关备案，若因澳格公司责任，宏大公司不能在规定期限内取得房地产权属登记证书的，宏大公司可就退房、不退房进行选择。上述房屋均已进行了商品房备案登记。另查明：2018年7月6日，一审法院裁定受理澳格公司破产清算一案，宏大公司向破产管理人提交《破产物权申报书》，主张对上述13间商业用房享有物权。经管理人审查，对宏大公司主张13间商业用房物权的诉求不予以确认，理由：1、目前13间商业用房未登记在宏大公司名下；2、宏大公司主张的13间商业用房未建设完毕，进行竣工验收，不满足房屋交付条件、办了产证；3、目前法院已裁定受理对澳格公司的破产清算申请，宏大公司主张物权会造成对宏大公司的个别清偿，违反了《中华人民共和国破产法》的规定；4、目前13间房屋占用范围内土地目前登记在澳格公司名下，根据法律规定，应属于澳格公司所有。宏大公司对上述确认结果有异议的，遂起诉至法院引发本次纠纷。另澳格公司未向破产管理人申报债权。上述事实，由准予变更登记通知书、昆山市商品房购销合同、支票、银行流水明细、不予确认无权通知书、备案登记证明、声明、当事人陈述等证据在卷予以证实。一审法院认为：《最高人民法院〈关于审理破产企业案件若干问题的规定〉》第七十一条规定：下列财产不属于破产财产：（五）特定物买卖中，尚未转移占有但相对人已完全支付对价的特定物。商品房买卖属于特定物买卖，案涉商品房虽未办理产权，但是通过庭审调查，宏大公司支付澳格公司的购房款为之前澳格公司向宏大公司的借款，澳格公司以在建的商品房预售的形式与宏大公司签订《商品房买卖合同》，属于为其对外借款的担保，宏大公司以支付全部购房款为由主张案涉13套房产为其个人财产不属于澳格公司的破产财产，无事实和法律依据，法院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决驳回宏大建设集团有限公司的诉讼请求。案件受理费26800元，由宏大建设集团有限公司负担。二审经审理查明的事实与一审一致。二审中，宏大公司提供了三份单位工程竣工验收证明书，分别是2004年3月29日竣工的江南人家商业E楼，2004年3月20日竣工的江南人家D、未注明竣工日期、验收日期的江南人家1B工程，以此证明宏大公司购买的商品房已经通过竣工验收。澳格公司质证认为上述三份竣工验收证明书并非指向宏大公司购买的13套房屋，而是澳格公司的江南人家一期建设项目。二审中宏大公司称2007年4月30日与澳格公司签订商品房买卖合同，是因为澳格公司才取得预售许可证，但何时取得预售许可证宏大公司不清楚。澳格公司称2003年、2004年左右就取得了案涉房屋的预售许可证，未向宏大公司交付房屋，而是宏大公司未经许可擅自占有案涉房屋。本院认为：宏大公司与澳格公司在2006年6月29日签订声明，约定2006年6月28日的250万元借款作为宏大公司向宏大公司预付的购房款。但之后宏大公司向澳格公司支付250万元的五张支票中，除两张支票未注明用途外，其余三张支票均明确用途为借款。宏大公司对此未能作出合理解释。宏大公司二审中称案涉房屋已通过竣工验收，并交付给宏大公司，但其在二审中提供了三份不同工程的单位工程竣工验收证明书而未能证明案涉13套房屋属于其中。关于房屋是否交付，宏大公司也未能提供澳格公司通知交房并办理房屋交付手续的证据。根据《中华人民共和国物权法》的规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力。案涉13套房屋权属尚未办理变更登记，宏大公司以支付购房款和实际占有为由主张13套房屋不属于破产财产的理由本院不予支持综上所述，宏大公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费26800元，由上诉人宏大建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。（此页无正文）审判长  王稚群审判员  郑 雄审判员  黄学辉二〇一九年十一月二十二日书记员  沈华君法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。