云南省勐腊县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）云2823民初757号 原告:刘鸿辉，男，1964年12月28日出生，汉族，云南省墨江县人，身份证登记住址云南省西双版纳傣族自治州勐腊县，现住该住址。 委托诉讼代理人：黄成毅，云南召缅律师事务所律师。特别授权代理。 被告：张鹏鸣，男，1978年6月15日出生，汉族，江西省九江市人，身份证登记住址江西省九江市湖口县，现住云南省勐腊县。 委托诉讼代理人：赵恩芙，云南方向律师事务所律师。特别授权代理。 被告：中国平安财产保险股份有限公司西双版纳中心支公司，住所地云南省西双版纳傣族自治州景洪市民航路91号江南茗苑小区1栋。 统一社会信用代码：91532800781675974A。 负责人：李燕来，职务总经理。 委托诉讼代理人：王贺，女，该公司理赔部员工。特别授权代理。 原告刘鸿辉诉被告张鹏鸣、中国平安财产保险股份有限公司西双版纳中心支公司（以下简称平安财险版纳支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年5月29日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告刘鸿辉及其委托诉讼代理人黄成毅，被告张鹏鸣及其委托诉讼代理人赵恩芙，被告平安财险版纳支公司委托诉讼代理人王贺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘鸿辉向本院提出诉讼请求：1.判决被告张鹏鸣赔偿原告因交通事故产生的各项损失共计445115.98元；2.判决被告平安财险版纳支公司在保险范围内承担赔偿责任。事实和理由：2018年8月25日，被告张鹏鸣驾驶云Ｋ×××××号小型普通客车沿曼批线由曼宽寨子往勐满镇方向行驶。19时35分许，被告张鹏鸣驾车行至曼批线K0+600M处时，所驾车辆前部与对向行驶的原告所驾驶的云Ｋ×××××号普通二轮摩托车发生正面碰撞的交通事故。此事故经勐腊县公安局交通警察大队作出的《道路事故认定书》认定，被告张鹏鸣承担事故主要责任，原告承担事故的次要责任。原告因在事故中受伤，被送往医院救治，救治过程中，两被告垫付了医疗费用231592元。原告的伤经鉴定构成多处伤残，其中智能减退构成十级伤残，肋骨骨折构成十级伤残，颅脑损伤并左下肢肌瘫构成七级伤残。事故给原告造成巨大经济损失，对赔偿问题，双方协商未果。经了解，被告张鹏鸣所驾驶的云Ｋ×××××号车辆在被告平安财险版纳支公司处投保了交强险及商业险，被告平安财险版纳支公司在保险范围内应予赔付，故一并诉至法院。原告起诉状后附表写明：①医疗费用259410.12元；②救护车费4800元；③住院生活补助费10400元（104天×100元／天）；④残疾赔偿金267904元（33488元/年×40%×20年）；⑤误工费116988元（58494元/年×2年）；⑥护理费163296元（81648元/年×2年）；⑦营养费58400元（80元/天×730天）；⑧续医费9000元；⑨交通费909元；⑩生活费590元；?鉴定费用3600元；?精神抚慰金20000元；合计915297.12元。{915297.12元-120000元（交强险）}×70%-231592元（两被告已支付款，其中保险公司支付201592元，张鹏鸣支付30000元）=325115.98元。325115.98元+120000元（交强险）=445115.98元 被告张鹏鸣答辩称，其认可交通事故存在的事实，认可交通事故认定书的责任划分；被告张鹏鸣为自身的行为向原告表示歉意。1.本案赔偿费用存在不合理的地方。住院生活补助费按照每天100元没有意见，住院天数认可100天，具体天数以法院核实为准；残疾赔偿金的计算被告张鹏鸣不认可10级及7级伤残的结论；护理费原告未提出具体护理的人员是什么人，具体从事什么职业；原告在州医院住院期间系由被告张鹏鸣的妻子进行护理，相关的护理费用应该予以扣除；原告主张80元/天营养费未出具鉴定机构关于营养费的鉴定报告；原告提交的交通费票据与本案无直接联系；原告主张的生活费系根据其提交的勐腊县幺妹饭店票据，但经被告张鹏鸣核实，该饭店是在勐腊县新城区，不在旧城区，更不在勐腊县医院附近；原告的自身行为与交通事故的发生存在过失，精神抚慰金不应该得到支持。2.关于本案中的责任比例划分问题。道路交通事故认定书中可以看出，被告张鹏鸣只存在没有按照规定会车一个违法违规行为，原告却存在多处道路交通违规、违法事实。①原告所驾驶的摩托车没有按照规定检验，没有购买机动车保险，车况是否良好不得而知；②原告没有取得机动车驾驶证，没有按照规定佩戴头盔。案发时在夜晚近8点左右，原告单手骑摩托车另一只手打着雨伞。原告的伤残主要是颅脑损伤七级，该损伤与原告行为存在莫大的关系。因此原告应当承担较高的责任比例，建议原告承担45%-49%的次要责任。3.交通事故发生时被告张鹏鸣所驾驶的车辆尚在被告平安财险版纳支公司的投保期限内，原告所诉的各项合理诉讼请求应该由被告平安财险版纳支公司在保险范围内赔偿，不足部分再由原告与被告张鹏鸣在责任范围之内承担。 被告平安财险版纳支公司答辩称：1.医疗费应该按照医保标准计算之后再按照责任承担，且需要把自费的部分进行扣减。救护车费用不认可，被告没有见过正规的医疗票据。住院生活补助费与被告张鹏鸣的意见一致。残疾赔偿金仅认可9根肋骨骨折的十级伤残，被告向法院提出鉴定申请。误工费跟护理费没有见到伤者跟护理人员的收入减少的证明，金额与期限均不认可。营养费因伤者伤到消化系统，医院出具的伤情中并没有要求加强营养，不认可。续医费认可；交通费不认可，不能证明是伤者就医产生的费用；生活费不认可，鉴定费及精神抚慰金不属于保险责任。 综合双方诉辩主张，本案当事人对以下问题存在争议：1.本案是否需要重新进行司法鉴定？2.本次事故给原告造成的损失是多少？3.该损失应该在原被告三方中如何进行分担？ 原告刘鸿辉为证明其诉讼主张，向本院提交以下证据： 1.常住人口登记卡1份（复印件，与原件核对无异），欲证明原告户籍登记的情况。从登记情况看原告属于城镇户口，残疾赔偿金应该按照城镇标准计算。 2.道路交通事故认定书1份（复印件），欲证明事故发生的时间、地点及事故的责任。 3.勐腊县人民医院出院证、西双版纳傣族自治州人民医院出院证各2份（均系复印件，与原件核对无异），欲证明原告伤后住院治疗的情况。 4.勐腊县人民医院及西双版纳傣族自治州人民医院住院收费票据4份、门诊收费票据31份（均系复印件，与原件核对无异），欲证明医疗费用。 5.勐腊县勐满镇卫生院门诊收费收据、勐腊城南医院及景洪东风人民综合医院发票联、协议书各1份（均系复印件，与原件核对无异），欲证明救护车费用。发票的开票时间是2019年5月9日，金额2800元，系原告从勐腊县医院转院至景洪州医院时产生，当时没有开发票，系事后补开。虽然救护发票与协议的时间不吻合，但是发票跟协议书是一套的。 6.西双版纳明信司法鉴定中心发票联2份（均系复印件，与原件核对无异），欲证明鉴定费用。开具的时间是2018年9年5日，鉴定费为1000元，当时原告还是在住院，伤势严重，虽然当时鉴定人员没有进行鉴定但是出诊了，实际产生了鉴定费。 7.勐腊县幺妹饭店发票联9份（均系复印件，与原件核对无异），欲证明生活费用。该部分费用是按照原告实际产生的费用计算，已经低于法律规定标准。 8.云南省交通投资建设集团有限公司发票联14份、云南省公路开发投资有限责任公司发票联1份（均系复印件，与原件核对无异），欲证明交通费用。 9.西双版纳明信司法鉴定中心司法鉴定意见书1份（复印件，与原件核对无异），欲证明原告伤残等级、续医费及误工期、护理期、营养期。 经质证，被告张鹏鸣对原告刘鸿辉提交的证据1-3的证据三性认可，根据事故认定书被告张鹏鸣只有一项违法行为，即没有按照规定进行会车，但是原告除了所驾驶的车辆不符合法律规定之外，还存在未取得机动车驾驶证及佩戴头盔的违法行为，其自身的行为，对于本次事故的发生及后期的伤情具有很大责任。证据4三性认可，但被告张鹏鸣已经垫付了医疗费3万元。证据5、6三性认可。证据7、8三性均不予认可。证据9真实性、合法性部分不认可，伤残鉴定载明中原告在本次事故构成三个伤残,一个七级、两个十级伤残。①第一个十级伤残，司法鉴定机构不具有相应的伤残及精神鉴定资质；②该司法鉴定中心是根据肌电、智力测验报告以及对于病历资料及影像片得出的结论。司法鉴定机构推定的轻度智能减退与其依据的西双版纳精神卫生防治中心鉴定所出具的测验报告显示原告属于边界智商是两个不同的概念，且第二份由西双版纳州人民医院出具的材料仅有医生的签名并没有州医院的盖章。对于该组证据的真实性合法性被告无从得知。据被告张鹏鸣了解，西双版纳范围内有权对于精神及智力测试的仅有西双版纳州精神病医院，故被告张鹏鸣认为明信司法鉴定中心出具的鉴定证实原告轻度智力减退，构成伤残10级属于不科学不公平不属实，在该份司法鉴定意见书被告所附属的病历材料中并没有原告方关于精神及智力方面的影响材料。③颅脑损伤构成七级伤残的鉴定结论也是不科学，不公正的，司法鉴定认为原告存在颅脑损伤并存在左下肢肌瘫（肌力三级），但是在司法鉴定所依据的资料摘要以及病历材料当中并没有提到左下肢肌瘫（肌力三级）的情况，仅仅在第四项鉴定过程中的第2项体格检查中进行了描述，没有任何的病历依据。 经质证，被告平安财险版纳支公司对原告刘鸿辉提交的证据1-5均认可。证据6认可三性，但不属于保险责任。证据7、8不认可关联性。证据9除续医费之外均不认可，三期鉴定标准明显过高不认可，伤残鉴定的第一个十级伤残，根据人体损伤致残损伤分级，智能减退分为五级，分别是极重度、重度、中度、轻度及边缘状态，明信司法鉴定认定原告属于轻度智能减退，不符合规定，十级伤残不成立，七级伤残关于左下肢肌瘫（肌力三级）仅在体格检查中笼统的描述了情况，并未说明伤者的肌萎缩及感知情况，神经病理发射检查等，所以不认可7级伤残。伤者住院期间被告已经垫付了201592元的医疗费。 被告张鹏鸣为证明其答辩理由，向本院提交如下证据： 交强险、商业险保单各1份（均系复印件，与原件核对无异），欲证明在本次交通事故发生之后被告张鹏鸣所驾驶的车辆购买了交强险及商业险尚在保险期间，原告所诉的相关合理费用应当由被告平安财险版纳支公司依法先行赔付。 经质证，原告刘鸿辉对被告张鹏鸣提交的证据三性均认可，保险单能证明被告张鹏鸣在被告平安财险版纳支公司处投保了交强险及商业险。 经质证，被告平安财险版纳支公司对被告张鹏鸣提交的证据三性均认可，愿意在保险范围内承担责任。 被告平安财险版纳支公司未向本院提交证据。 上述证据，本院评判认为，原告提交的证据1-6经二被告质证对三性认可，本院均予以采信。证据7经二被告质证不认可关联性，本案原告系因交通事故受伤，生活费支出在本案中无请求权基础，与本案无关联性，本院不予采信。证据8经二被告质证不认可关联性，该证据不能与就医地点、时间、人数和次数相印证，关联性存疑，本院不予采信；但原告受伤后进行就医必然产生交通费用，故对于原告主张的交通费，本院酌情予以支持。证据9系西双版纳明信司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书，可以证明原告的伤残等级、后续治疗费及三期鉴定结果，本院予以采信，二被告要求重新鉴定的质证意见，本院在说理部分予以回应。被告张鹏鸣提交的证据经其他当事人质证认可，本院予以采信。 经庭审和认证，本院认定法律事实如下： 2018年08月25日，张鹏鸣驾驶云Ｋ×××××号小型普通客车沿曼批线由曼宽寨子往勐满镇方向行驶。19时35分许，张鹏鸣驾车行至曼批线K0+600M处时，所驾车辆前部与对向驶来由刘鸿辉驾驶的云Ｋ×××××号普通二轮摩托车发生正面碰撞，造成刘鸿辉受重伤二(贰)级、两车不同程度受损的伤人道路交通事故。事故发生后，刘鸿辉被勐腊县勐满镇卫生院救护车送往勐腊县第二人民医院救治，产生救护车费用400元。刘鸿辉经勐腊县第二人民医院救治后，被送往勐腊县人民医院住院治疗，随后用救护车送往西双版纳傣族自治州人民医院等地进行住院治疗，产生救护车费用4400元。刘鸿辉住院合计104天，产生医疗费259409.72元。刘鸿辉住院期间，由其子刘某进行护理，张鹏鸣妻子进行了一定形式的看护。住院期间，张鹏鸣向刘鸿辉支付了30000元医疗费；中国平安财产保险股份有限公司西双版纳中心支公司向刘鸿辉支付了201592元医疗费。 2018年10月31日,云南省西双版纳州勐腊县公安局交通警察大队作出第532823XXXXXXXX号《道路交通事故认定书》。确认，1.驾驶人张鹏鸣驾驶机动车不按规定会车，是造成此事故的主要原因；2.驾驶人刘鸿辉未依法取得机动车驾驶证驾驶未按照规定期限进行安全技术检验的二轮摩托车上道路行驶时未按规定戴安全头盔，也是造成此次事故的原因之一；认定当事人张鹏鸣承担此事故的主要责任，当事人刘鸿辉承担此事故的次要责任。 经西双版纳明信司法鉴定中心鉴定，认为刘鸿辉边缘智能状态的临床诊断成立，属轻度智能减退，该伤残评定为十级；其9根肋骨骨折，该伤残评定为十级；颅脑损伤并左下肢肌瘫（肌力3级），该伤残评定为七级。刘鸿辉左股骨粗隆间粉碎性骨折，临床行钢板、螺丝钉内固定，待骨折愈后，需行内固定取出术，该费用评定为9000元。刘鸿辉的误工期、护理期、营养期评定为24个月。刘鸿辉为进行鉴定支付鉴定费3600元。 另查明，刘鸿辉系勐满镇工人，城镇户籍。其子刘某事发时在昆明市家具厂工作。云Ｋ×××××号在中国平安财产保险股份有限公司购买了30万元的机动车综合商业保险和机动车交通事故责任强制保险；保险期均自2018年1月20日00时起至2019年1月19日24时止。 本院认为，本案系机动车发生交通事故造成他人人身伤害后，因侵权损害赔偿责任的承担所引发的纠纷，故属于机动车交通事故责任纠纷。对于本案的司法鉴定是否需要重新进行鉴定的问题。本案中，二被告对原告提交的司法鉴定意见质证不认可，并要求重新进行鉴定。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”的规定，二被告申请重新鉴定应当提交足以反驳鉴定意见的证据。在本案中，被告张鹏鸣只向本院提交了两份与鉴定无关的保单，被告平安财险版纳支公司未向本院提交证据。二被告仅在庭审中作出陈述，其证明力未达到足以反驳鉴定意见的程度。经本院审查认为，西双版纳明信司法鉴定中心作出的鉴定意见书中，委托人姓名与本案有关联，委托鉴定的内容明确，鉴材齐备，鉴定依据明确具体，并对鉴定过程进行了完备的说明，鉴定结论明确无歧义，且鉴定意见书中随附了鉴定人的鉴定资格说明，鉴定人员及鉴定机构进行了签名和盖章，其鉴定程序合法，结论客观，故对于二被告要求重新鉴定的申请本院不予准许，并依法确认西双版纳明信司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书的证据效力。 对于原告主张的各项损失问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。对于原告诉请的医疗费,本院以原告提交的有效票据记载的数额确认259410.12元。救护车费用，根据原告受伤后昏迷继续救护且多次转院的事实，按照救护车票据的记载数额确认4800元。关于原告主张的住院伙食补助费本院参照受诉法院上一年度即2018年云南省省级国家机关、事业单位工作人员出差伙食补助标准100元/天，根据原告受伤后住院104天的事实确定10400元。原告主张的267904元残疾赔偿金未超过本院根据原告系城镇居民的事实，参照云南省2018年度城镇居民人均可支配收入33488元/年标准，按照原告因伤构成一个七级，两个十级的事实认定的数额，本院予以确认。原告主张的误工费问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款的规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。在本案中，原告并未提交证据证明其受伤后实际减少的收入数额，也未举证证明最近三年的平均收入状况，原告主张的116988元误工费符合本院参照2018年度农、林、牧、渔业在岗职工平均工资58494元/年标准计算的结果，故本院予以支持（58494元/年×2年）。护理费，本院根据原告受伤后由其在昆明家具厂工作的儿子刘某进行护理的事实，参照2018年度制造业在岗职工年平均工资77597元标准，按照司法鉴定意见，确认155194元（77597元/年×2年），对于被告辩解原告住院期间其妻对原告进行了看护，本院在原告主张的精神抚慰金部分予以横平。营养费，本院根据原告伤情及鉴定意见，酌情按照50元/天确认36500元（50元/天×365天×2）。后续治疗费，本院根据鉴定意见确认9000元。交通费，本院在扣除救护车费用外，根据原告陪护人员对原告进行护理及原告住院后需要往返的实际，酌情支持500元。在原告住院期间的生活补助费得到法院支持的情况，原告再次主张生活费缺乏法律依据，本院不予支持。鉴定费，本院根据鉴定费发票确认3600元。对于原告主张的精神抚慰金问题。在本案中，原告受伤住院期间，被告妻子到医院对原告进行了一定时间的看护，本院还注意到，因原告受伤后长时间昏迷，其家属曾一度想放弃治疗，是被告的坚持使原告得到了救治。在本案中，原告本身亦存在过错，故对于原告主张的精神抚慰金本院不予支持。综上，本次事故致原告损失合计864296.12元（医疗费259410.12元+救护车费用4800元+住院伙食补助费10400元+残疾赔偿金267904元+误工费116988元+护理费155194元+营养费36500元+后续治疗费9000元+交通费500元+鉴定费3600元）。 关于责任及费用分担问题。在本案中，被告平安财险版纳支公司提出了鉴定费不属于其保险责任的意见。根据《中华人民共和国保险法》第六十六条：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”的规定，原则上原告主张的其他必要的、合理的费用由保险人承担，若合同另有约定的，应由保险人即保险公司承担举证证明责任。本案中，原告主张的鉴定费系原告维权产生的合理费用，被告平安财险版纳支公司未提交证据证明该费用属于“合同另有约定”范畴的，应当承担举证不能的法律责任。因此，对于原告主张的鉴定费，本院列入商业保险的保险赔偿范围。本次事故致原告864296.12元损失，先由平安财险版纳支公司在机动车交通事故强制保险的死亡伤残赔偿限额和医疗费用赔偿限额内赔偿120000元，余款744296.12元（864296.12元-120000元）本院根据原被告的过错程度，判决由被告张鹏鸣承担60%，即446577.67元。该款由平安财险版纳支公司在机动车综合商业保险的承保范围内赔偿30万元，张鹏鸣赔偿146577.67元。平安财险版纳支公司赔偿的30万元机动车综合商业保险在扣减其已经向刘鸿辉支付的201592元医疗费后，仍需向刘鸿辉赔偿98408元；张鹏鸣承担的146577.67元赔偿金在扣除其已经向刘鸿辉支付的30000元后，仍需向刘鸿辉赔偿116577.67元。 综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国保险法》第六十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司西双版纳中心支公司在机动车交通事故强制保险赔偿限额内赔偿原告刘鸿辉12万元及机动车综合商业保险30万元，扣减已支付的201592元后，仍需向刘鸿辉赔偿218408元；限于本判决生效之日起10日内付清； 二、被告张鹏鸣于本判决生效之日起10日内赔偿原告刘鸿辉116577.67元； 三、驳回原告刘鸿辉的其他诉讼请求。 若负有义务的当事人未按判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2726元，由原告刘鸿辉负担1051元，被告张鹏鸣负担1675元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院。 双方当事人在上诉期限内均未提起上诉的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。申请强制执行的期限为两年。 审 判 长  孙尉钧 人民陪审员  黄 平 人民陪审员  张如玉 二〇一九年十一月七日 书 记 员  苏 容