河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2019)豫0191民初10133号原告郑州铭建建筑工程有限公司，住所地荥阳市建设路晏曲北侧西雅图创新产业园A37座3703号，统一社会信用代码：91410182798233291X。法定代表人王书秀，执行董事。委托代理人宋江丽，河南晟海律师事务所律师。委托代理人秦雪，河南晟海律师事务所律师。被告薛铁锤，男，汉族，1962年7月21日出生，住郑州市惠济区。委托代理人岳嵩峰，河南亚太人律师事务所律师。原告郑州铭建建筑工程有限公司（以下简称“铭建公司”）诉被告薛铁锤建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人宋江丽、秦雪，被告薛铁锤委托代理人岳嵩峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2013年4月13日，原告与被告签订《睿智禧园项目A10#、A11#、A12#楼建筑安装工程内部承包施工合同》。合同约定：由被告承建郑州高新区梧桐街与雪松路交汇处的睿智禧园项目A10#、A11#、A12#楼工程；该工程建筑面积暂估25112平方米；工程内容与合同价款以建设方签订的施工合同为准；同时双方还约定被告需向原告缴纳所承包工程项目结算价的1%作为管理费以及按国家规定需缴纳的各项税费都由原告代扣代缴。2014年7月26日，原告与被告签订《睿智禧园A10#、A11#、A12#楼间及周边范围地下车库、人防工程项目内部承包合同》。合同约定：由被告承建位于郑州市高新区梧桐街睿智禧园A10#、A11#、A12#楼间及周边范围地下车库、人防工程；建筑面积暂估5025平方木；同时约定了工程承包范围；承包方式；合同造价；付款方式和被告需向原告缴纳所承包工程项目结算价的1%作为管理费以及按国家规定需缴纳的各项税费都由原告代扣代缴等。2015年9月份，原告与被告签订《睿智禧园A10#、A11#楼户内铺装工程》，合同约定：该合同价款为固定总价，户内建筑面积12149.82平方米，也约定了被告需向原告缴纳所承包工程项目结算价的1%作为管理费以及需缴纳的各项税费按国家规定都有原告代扣代缴。2017年6月28日，原告与被告就上述睿智禧园A10#、A11#楼户内铺装工程款数额进行了结算，结算金额为3850000元。2017年10月19日，双方对睿智禧园A10#、A11#、A12#楼及附属工程（周边范围地下车库、人防工程项目）进行了结算，结算金额为52600596.89元，2018年1月8日结算金额为115109.07元。以上合计结算金额为56565705.96元。以上结算完毕后，原告将自2013年至2018年8月31日止支付给被告的账目汇总并扣除工程质保金、管理费、税费后，得知原告远远超额支付了被告工程款。但被告仍称原告尚欠其工程款，并采取各种方式严重扰乱公司工作秩序。无奈，原告委托河南赫朗会计事务所有限公司对被告所承建上述工程的工程款进行了专项审计。经审计，自2013年至2018年8月31日，原告通过货币资金支付、代垫电费、代垫材料费、代付保险费、分摊应由被告承担的费用及缴纳违规罚款等多种方式共计向被告实付54427724.55元。扣除质保金2726279.85元、管理费565657.06元、税费3473134.35元，原告应支付被告工程款为49800634.7元，截止2018年8月31日原告账面显示已支付被告54427724.55元，多支付被告工程款4627089.85元。专项审计报告出来后，原告第一时间向被告发出律师函，要求被告返还原告多支付工程款4627089.85元，但被告迟迟不予返还。原告为维护自身合法权益，故诉至法院，请求依法判令：1、被告返还原告多支付的工程款4627089.85元；2、诉讼费由被告承担。被告薛铁锤辩称，1、原告起诉所依据的合同系无效合同，本案涉及的工程的实际发包人为河南新合鑫置业有限公司，承包人为铭建公司，而铭建公司在承包上述工程后违法将上述工程分包给了没有资质的被告，并且还是建筑主体分包，上述行为属于违法分包，双方之间签订的分包合同应属无效。2、原告在起诉状中扣减质保金的主张没有任何事实依据，根据原告出具的结算材料显示，主体建筑的竣工交付日期为2015年12月28日，被告承建的10、11、12号楼及装修及地下车库均约定了不同的质保期，其中主体建筑的质保期为2年（2年返还70%），5年（返还剩余30%，若交付2年内投诉率低于20%的，应当返还30%的80%），地下车库未约定质保期，10号楼及11号楼的铺装工程约定质保期为1年，但截至今日，上述工程已经全部交付将近4年，按照合同约定质保金本就应当返还被告，原告计算为应当扣减的金额是没有事实依据的。3、原告向法院提供的审计报告系其单方委托，并无被告的相关账目进行对账，该份审计报告仅以原告自己出具的记账凭证作为依据明显不具备客观公正性，被告不认可该审计报告，并且该审计报告中也注明了原告单方记录且被告不予认可的金额就多达1995797.84元，该部分系原告随意扣除的款项，该金额与被告无关，被告不予认可，更不能视为被告已经收到了相关工程款。4、原告在起诉状中按照7.14%计算税费3473134.35元是没有法律依据的，根据河南省住房和城乡建设厅于2011年3月15日出台的于建设标（2011）16号文件中明确规定：纳税人在市区的，按不含税工程造价的3.477%计算，即实际应缴纳税费为1828922.75元，原告多扣除被告所谓的税费达1926759.87元。5、经被告申请，被告依法调取了审计报告的工作底稿，该工作底稿显示多笔记账凭证虽有被告签字（因实际承建工程过程中原告经常要求被告先行出具收条才安排打款），但相关款项被告并未收到，甚至个别账目不存在记账凭证及被告确认等手续。经审理查明：2013年4月23日，原告铭建公司作为甲方、薛铁锤作为乙方签订《睿智禧园项目A10、A11、A12#楼工程内部承包施工合同》，合同约定：根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》有关法律、法规和与河南新合鑫置业有限公司签订的《睿智禧园项目A10、A11、A12#楼建筑安装工程施工协议》，依照公司对项目部的管理规定，经公司董事会研究决定，任命薛铁锤为睿智禧园项目A10、A11、A12#楼建筑安装工程承包经营人。经营人自主经营，自负盈亏。一、工程概况：工程名称：睿智禧园项目A10、A11、A12#楼；建设单位：河南新合鑫置业有限公司；结构形式：框架结构。四、缴纳费用：1、缴纳各项税费按照国家相关规定由公司代扣代缴。2、缴纳管理费为乙方所承包工程项目结算价的1%。3、代扣临建配套费、公摊费按建设方提供数据扣除。4、前期投标所有费用(招标代理费、投标文件制作费、购买资格预审文件费、招标文件费、投标协调费等相关费用，按实际发生为准)。5、缴纳服务费按所提供服务内容双方共同协商，另行计算。五、缴、退款办法：1、前期费用在签订合同前一次性交完。2、管理费、协调费、服务费以及其他税费等相关费用在每次开票前支付或从工程款中直接扣除。3、工程履约风险保证金在工程交工后、质保期满、合同失效前十天内退还给乙方。甲方处有铭建公司盖章确认。乙方处有薛铁锤签字、捺印确认。2014年7月26日，郑州铭建建筑工程有限公司与薛铁锤签订《睿智禧园A10、A11、A12#楼间及周边范围地下车库、人防工程项目内部承包合同》一份，约定：根据《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国合同法》有关法律、法规和甲方（郑州铭建建筑工程有限公司）与建设方（河南新合鑫置业有限公司）签订的《建设工程施工合同》，依照公司对项目部的管理规定，经公司董事会研究决定，任命薛铁锤为睿智禧园项目A2、A3、A7#楼间及周边范围地下车库、人防工程项目投资经营人。经营人在完全清楚承包工程情况，全面了解甲方管理要求和管理模式的前提下，经营人自主经营，自负盈亏。建设单位：河南新合鑫置业有限公司。工程量：建筑面积暂估5025㎡。付款方式：本工程无预付款，主体施工完毕，经建设方、监理方、甲方验收合格后，支付已完成工程量的70%；竣工验收合格资料完备，结算完毕后付至结算总造价的95%；剩余5%作为工程质保金，保修期满无质量缺陷后一次性付清。费用缴纳：1、税费：按照国家相关规定由公司代扣代缴（包含：城市建设维护税；营业税；教育附加税；企业应交的其他税及股东个人所得税共计6.14%，按照国家政策调整而调整）。2、管理费：按照建设单位要求的工期和进度保质保量的完成工程施工任务的前提下，缴纳管理费为薛铁锤所承包工程项目结算价的1%，否则，管理费的收取将执行本合同的第“五”条第“2”款之第（1）。3、代扣、临建配套费、公摊费据实结算。4、郑州铭建建筑工程有限公司为薛铁锤提供建造师、技术负责人、安全员资质证书，现场聘用费用由薛铁锤承担，为工程造价的0.78‰。5、现场聘用风险费支付时间及违约处理办法：工程主体验收通过一周内支付现场聘用风险补助费总价的50%，剩余50%待所有工程完工并竣工验收后一周内一次性付清。如项目承包人不按期缴纳，在支付薛铁锤工程款时，郑州铭建建筑工程有限公司可按应支付风险补助费总价的1.5倍从工程款中直接扣除。6、履约和质量保证金：根据郑州铭建建筑工程有限公司收取履约和质量保证金有关的规定和标准，薛铁锤在与郑州铭建建筑工程有限公司签订内部承包合同前，应向郑州铭建建筑工程有限公司交纳履约和质量风险保证金10万元。如不能按时、按标准缴纳，甲方有权从主楼拨付的工程款中或首次付款中扣除10万元作为履约和质量风险保证金。7、前期投标所有费用（招标代理费、投标文件制作费、购买资格预审文件费、招标文件费、投标协调费等相关费用，按实际发生为准）。8、如薛铁锤需要郑州铭建建筑工程有限公司为项目编制工程施工预算和工程竣工结算，缴纳服务费为薛铁锤所承包工程项目建筑面积×5元/M2或按照公司相关收费标准执行。9、税费、管理费、协调费、服务费以及其他相关费用在每次开票前支付或从工程款中直接扣除。费用退还：工程竣工后，经建设方、监理方、甲方验收合格，经甲方对劳务单位及各供应商了解核实确定无拖欠工人工资和供货情况后，7日内一次性退还履约与质量保证金10万元。如有其它未尽事宜和纠纷，双方应本着实事求是的精神进行协商解决，协商不成，可提交工程所在地人民法院诉讼解决。甲方处有郑州铭建建筑工程有限公司盖章确认，并有法定代表人王书秀盖章确认。乙方处有薛铁锤签字、捺印确认。2015年9月17日，原告铭建作为乙方，被告薛铁锤作为乙方委托代理人，河南新合鑫置业有限公司作为甲方，双方签订《睿智禧园A10#、A11#楼户内铺装工程》，合同约定：该合同价款为固定总价4190000元，户内建筑面积12149.82平方米；本工程采用包工、包料、包工期、包工程质量和包工程总价，一次性死包的方式承包，本工程质保期为1年，自交付合格工程之日计算。甲方处由河南新合鑫置业有限公司盖章确认及其委托代理人签字，乙方处由铭建公司盖章确认及其委托代理人薛铁锤签字、按印确认。2013年4月18日，河南新合鑫置业有限公司与原告铭建公司签订了《工程质量保修协议书》约定，保修金按照保修期限1-2年的占70%，1-5年的占30%进行比例划分；保修期1-2年的，在保修期一年后，房屋维修或业主投诉率在20%以内（以合同内所建房屋的套数+公共区域+公共设备为基数）的，物业管理单位及甲方对工程质量无异议后14个工作日内，无息支付该部分保修金的80%，如果房屋维修或者业主投诉率在20%以上（不含20%），保修期到期支付。保修期1-5年的，在保修期二年后，房屋维修或者业主投诉率在20%以内（以合同内所建房屋的套数+公共区域+公共设备为基数），物业管理单位及甲方对工程质量无异议后14个工作日内，无息支付该部分保修金的80%，如果房屋维修或者业主投诉率在20%以上（不含20%），保修期到期支付。合同结尾甲方处由河南新合鑫置业有限公司代表张学民签字并加盖公章确认，乙方处由铭建公司代表薛铁锤签字、按印并加盖公章确认。2017年6月28日，双方对睿智禧园A10#、A11#楼户内铺装工程进行结算，并在《工程合同结算定案表》载明：开工日期为2016年12月21日，竣工日期为2017年1月15日；合同价4190000元，审定价3850000元，审减额340000元，扣款后造价3850000元；质保金96250元（1年保修期，付2.5%），施工单位处有铭建公司盖章，案外人孙胜利签字。2017年10月19日，原被告双方就睿智禧园A10、A11、A12#楼工程、楼间及周边范围地下车库、人防工程的土建、安装工程进行结算，并在《工程合同结算定案表》载明：施工单位：郑州铭建建筑工程有限公司（薛铁锤）；开工时间：2013年10月26日；竣工时间：2015年4月20日；送审价：61367180.25元；审定价：52600596.89元；审减额：8766583.36元；甲方垫付款、罚款均经与财务部沟通由财务部扣除；水费、电费工程部已出具相关说明已结清；扣款后造价：52600596.89元；质保金：5%：2630029.85元（其中1-2年占70%即1841020.9元，1-5年占30%即789008.95元。施工单位处薛铁锤签字确认。2018年1月4日，双方签订《工程合同结算定案表》，对睿智禧园A10、A11、A12#楼工程、楼间及周边范围地下车库、人防工程的土建、安装工程的补充发票税及管理费进行结算，金额为115109.07元。2018年10月8日，原告铭建公司单方委托河南赫朗会计师事务所有限公司对2013年至2018年8月31日的睿智园A区薛铁锤施工方工程款支付情况进行专项审计，审计结果显示：原告与被告薛铁锤工程款结算金额共计56565705.96元，应扣除工程质保金2726279.85元，管理费为565657.06元，税费为3473134.35元，扣除质保金、管理费、税费后应支付工程款为49800634.7元，截止2018年8月31日账面显示已支付54427724.55元，多支付工程款4627089.85元。原告在代垫电费、材料费、分摊应由施工方承担的费用时，有部分原始单据未见施工方的签字认可，薛铁锤未签字金额1995797.84元。本审计报告中原告应代扣代缴的税费率按6.14%估算，具体应以实际缴纳为准。2016年4月26日，被告薛铁锤与河南亿和混泥土有限公司签订了《付款委托书》，载明：薛铁锤在新合鑫付庄城中村改造项目中睿智禧园A10、A11、A12#楼地下库工程施工中，所用商品混凝土为河南亿和混泥土有限公司供应，商品混凝土款476722元经双方协商由铭建公司在拨付工程款中代为扣除，由此引起的法律责任和经济纠纷与铭建公司无关，并将此款转入约定的河南亿和混泥土有限公司或者张某账户。甲方由薛铁锤签字、按印，乙方由河南亿和混泥土有限公司加盖公章并由经办人张某签字。经法庭询问，原告称涉案工程已经竣工验收。本院受理该案后，经调解未果。以上案件事实由《睿智喜园项目A10、A11、A12#楼工程内部承包施工合同》、《睿智禧园A10、A11、A12#楼间及周边范围地下车库、人防工程项目内部承包合同》、《睿智禧园A10#、A11#楼户内铺装工程》、《工程合同结算定案表》、审计报告、核对确认单及庭审笔录予以证明。本院认为：当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原被告双方签订了《睿智禧园项目A2、A3、A7#楼工程内部承包施工合同》、《睿智禧园A2、A3、A7#楼间及周边范围地下车库、人防工程项目内部承包合同》及《睿智禧园A10#、A11#楼户内铺装工程》，原告将睿智禧园A2、A3、A7#楼间及周边范围地下车库、人防工程项目内部工程分包给被告薛铁锤，并对各种费用缴纳及退还进行约定，其中代扣代缴税费为结算款6.14%，管理费为结算款1%。原被告双方对涉案工程进行结算，结算金额共计56565705.96元。对于收取结算款的1%管理费即565657.06元，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效，铭建公司将建设工程转包给没有资质的薛铁锤，故双方签订的合同无效。合同无效，双方关于管理费的约定应认定为无效条款，故原告铭建公司要求从结算金额中扣除管理费565657.06元，本院不予支持。根据双方于2017年10月19日签订的《工程合同结算定案表》和被告铭建公司与河南新合鑫置业有限公司签订的《工程质量保修协议书》，睿智禧园A10、A11、A12#楼工程、楼间及周边范围地下车库、人防工程的土建、安装工程的质保金为2630029.85元，其中工程保修期为两年的质保金占70%即1841020.9元，工程保修期为五年的质保金占30%即789008.95元，因该工程的竣工日期为2015年4月20日，工程保修期为两年的已过质保期，故质保金1841020.9元不应从结算金额中予以扣除。保修期五年的在二年后房屋维修或业主投诉率在20%以内的，应无息支付该部分保修金的80%，原告铭建公司未提供证据证明房屋维修或业主投诉率在20%以上，故工程保修期为五年的质保金789008.95中的80%即631207.16元不应从结算金额中扣除。根据双方于2017年6月28日签订的《工程合同结算定案表》，睿智禧园A10#、A11#楼户内铺装工程的质保金为96250元，保修期为1年，工程竣工时间为2017年1月15日，该工程已过质保期，故质保金96250元不应从结算金额中扣除。综上，到期质保金共计2568478.06元，未到期质保金157801.79元。关于原告代被告薛铁锤支付给河南亿和混泥土有限公司混凝土款476722元，被告薛铁锤与河南亿和混泥土有限公司签订的《付款委托书》中约定此款由铭建公司在拨付工程款中代为扣除，并将转入约定的河南亿和混泥土有限公司或张某账户，但原告铭建公司未提供转账凭证且证人张某出庭作证称未收到此款项，故混凝土款476722元应从已支付款项中予以扣除。对于原告已支付的工程款金额，根据原告提供的专项审计报告显示，截止2018年8月31日账面显示已支付54427724.55元，其中薛铁锤未签字金额1995797.84元，对于被告薛铁锤未签字金额，无事实依据，本院不予认可，应予以扣除。扣除薛铁锤未签字金额1995797.84元、混凝土款476722元，原告已支付工程款金额为51955204.71元。根据双方提供的证据计算，涉案工程结算金额共计56565705.96元，未到期质保金157801.79元，税费3473134.35元，扣除未到期质保金157801.79元和税费3473134.35元，原告应支付工程款金额为52934769.82元，故原告铭建公司要求被告薛铁锤返还多支付的工程款4627089.85元，无事实依据，本院不予支持。综上依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告郑州铭建建筑工程有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费43817元，减半收取21909元，由原告郑州铭建建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状七份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  李建涛二〇一九年十一月二十七日书记员  樊丽霞