黑龙江省牡丹江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑10民终1508号上诉人（一审原告）：杨景林，男，1934年11月10日出生，汉族，住黑龙江省林口县。委托诉讼代理人：杨晓燕（系杨景林女儿），住黑龙江省牡丹江市爱民区。被上诉人（一审被告）：王加冕，男，1983年7月19日出生，汉族，住黑龙江省林口县林口镇。被上诉人（一审被告）：中国人民财产保险股份有限公司林口支公司，住所地林口县。负责人：栾志敏，经理。委托诉讼代理人：关宇，黑龙江曦晖律师事务所律师。上诉人杨景林因与被上诉人王加冕、中国人民财产保险股份有限公司林口支公司（以下简称林口支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省林口县人民法院（2019）黑1025民初569号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人杨景林的委托诉讼代理人杨晓燕、被上诉人林口支公司的委托诉讼代理人关宇到庭参加诉讼，被上诉人王加冕经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨景林上诉请求：1.撤销原审判决第二项，改判增加赔偿二次手术费10000元、补充营养费2950元，将此两项按60%比例计算需增加补充赔偿7770元。2.一、二审诉讼费、鉴定费由王加冕、林口支公司承担。事实和理由：1.原审判决遗漏二次手术费用。一审法院在计算费用时只计算了已经发生的医疗费，没有计算二次手术费10000元，二次手术费按照责任比例计算应增加赔偿6000元。2.原审认定营养费错误。依据鉴定意见营养期限为90日，原审判决确定营养费为31日，应增加59日的营养费2950元，按60%责任比例计算，应补充赔偿1770元。王加冕未出庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。林口支公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。杨景林在第二次开庭时增加的诉讼请求并未包括上诉状中提到的两点上诉请求，应视为放弃自已权利，因此其上诉理由无事实和法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。杨景林向一审法院起诉请求：1.王加冕、林口支公司赔偿医疗费交强险内10000元、商险内26685.60元、住院伙食补助费3100元、护理费21647.7元、伤残赔偿金14595.5元、营养费3100元、精神抚慰金10000元、交通费1441元、鉴定费2700元，上述各项合计93269.8元；2.诉讼费用由王加冕、林口支公司负担。一审法院认定事实：2018年9月8日15时15分，杨景林驾驶二轮电动车与王加冕驾驶的黑CXXXXX小型轿车相撞，造成杨景林受伤的道路交通事故，经林口县公安交通警察大队认定杨景林与王加冕在该起交通事故中负同等责任。杨景林在林口县人民医院治疗花销医疗费44476元，经牡丹江博爱医院司法鉴定所鉴定：1.杨景林达伤残十级；2.伤后需贰人护理20日，继之壹人护理70日；3.伤后90日内需增加含钙高；4.择期行左胫腓骨远端内固定物取出术，其医疗费用约人民币壹万元或以实际发生为准；5.择期行左胫腓骨远端内固定物取出术，需壹人护理20日。另查明，王加冕在中国人民财产保险股份有限公司投保了机动车交通事故责任强制保险。在中国人民财产保险股份有限公司投保了机动车商业保险，保险金额为500000元。一审法院认为，杨景林驾驶两轮电动车与王加冕驾驶的车辆相撞，林口县交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定杨景林、王加冕在该起道路交通事故中负同等责任。因王加冕的车辆投保了机动车交通事故责任强制保险和机动车商业保险，而该起道路交通事故发生在保险期间内，所以杨景林的各项损失首先应当由林口支公司在机动车交通事故责任强制保险和机动车商业保险的限额内赔偿，不足部分由王加冕承担赔偿责任。关于杨景林请求的医疗费44476元，杨景林提供的医疗费票据，林口支公司虽然提出异议，但是未申请鉴定亦未提供相关证据予以证实，一审法院对医疗费数额予以确认；关于杨景林请求的护理费21647.70元，根据鉴定意见护理天数为130天，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，参照2018黑龙江省分行业非私营单位就业人员平均工资中的居民服务、修理和其他服务业164元/天计算，共计130天，对杨景林请求的护理费21320元（164元/天×130天），一审法院予以支持。关于杨景林请求的住院伙食补助费3100元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定，其住院期间伙食补助费参照国家工作人员出差补助标准为每人每天50元，杨景林住院31天，一审法院对杨景林的住院伙食补助费1550元（31天×50元/天）的部分予以保护；关于杨景林请求的营养费3100元，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定，结合鉴定意见杨景林增加营养期限为90日，参照国家工作人员出差补助标准为每人每天50元，杨景林只请求31天的营养费，故对杨景林请求的营养费1550元（31天×50元/天），一审法院予以支持。关于杨景林请求残疾赔偿金14595.50元，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，结合鉴定意见杨景林达伤残十级，对杨景林请求的残疾赔偿金14595.5元（29191元/年×5年×10%），一审法院予以支持。关于杨景林请求的就医交通费1441元，其中因鉴定而发生的交通费511元，向一审法院提供的证据形式要件完备，一审法院予以支持。根据相关的规定，住院期间每人每天补助3元，杨景林住院31天即93元，对杨景林请求的就医交通费604元（511元+93元），一审法院予以保护。关于杨景林请求的精神损害抚慰金10000元，依据最高人民法院《关于确定民事侵权精神赔偿责任若干问题的解释》第八条的规定，结合鉴定意见杨景林达伤残十级，应适当赔偿精神损害抚慰金，对杨景林请求的精神损害抚慰金1000元的部分，一审法院予以支持。上述各项费用合计85095.50元（44476元+21320元+1550元+1550元+14595.50元+1000元+604元），林口支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿杨景林47519.50元（医疗费、营养费、住院伙食补助费10000元，残疾赔偿金14595.50元、护理费21320元、精神损害抚慰金1000元、交通费604元），其余部分37576元（医疗费34476元+住院伙食补助费1550元+1550元），由林口支公司在机动车商业保险限额内赔偿按责任划分进行赔偿，虽然杨景林与王加冕为同等责任，但是杨景林驾驶系非机动车，故应承担60%的责任，在商业保险的限额内赔偿22545.60元（37576元×60%），上述两项合计70065.10元（47519.50元+22545.60元）。林口支公司辩称，鉴定费、诉讼费不属于保险范围之内，不应承担该费用。上述费用是因为发生交通事故而造成的财产损失，并且在赔偿的限额之内，故对这一辩解理由，一审法院不予支持。综上所述，杨景林要求林口支公司在机动车交通事故责任强制保险和机动车商业保险的限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、护理费、营养费、精神抚慰金、就医交通费等费用合计70065.10元，一审法院予以支持。驳回杨景林的其他诉讼请求。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：1.林口支公司赔偿杨景林的各项损失合计70065.10元，此款于本判决生效后十五日内给付；2.驳回杨景林的其他诉讼请求。案件受理费2132元,减半收取1066元、由杨景林负担290元，由林口支公司负担案件受理费776元、鉴定费2700元合计3476元。二审中，各方当事人均未提交新的证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于杨景林主张王加冕、林口支公司赔偿其后续治疗费用的问题。杨景林因交通事故实际支付医疗费44470元，经牡丹江博爱司法鉴定所出具的鉴定意见，杨景林后续治疗费用10000元。杨景林在一审时主张医疗费交强险内10000元，商险内26685.60元。根据《最高人民法院人身损害赔偿司法解释》第十九条第二款规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”王加冕应对杨景林后续治疗费用10000元依据60%的责任比例承担赔偿责任即6000元，王加冕投保机动车交通事故责任强制保险及机动车商业保险，杨景林请求赔偿损失均在王加冕投保赔偿限额之内，结合杨景林的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、交通费、精神抚慰金等损失，林口支公司应赔偿杨景林此次交通事故的损失76065.10元。关于杨景林主张王加冕、林口支公司增加赔偿59天营养费的问题。因杨景林在一审时主张31天营养费，在二审期间增加诉讼请求，林口支公司不同意调解解决，故对杨景林该项诉讼请求，本院不予支持。综上所述，杨景林的上诉请求成立，予以支持。依照《最高人民法院人身损害赔偿司法解释》第十九条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销黑龙江省林口县人民法院（2019）黑1025民初569号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司林口支公司赔偿杨景林的各项损失合计76065.10元，此款于本判决生效后十五日内给付；三、驳回杨景林的其他诉讼请求。一审案件受理费2132元，减半收取1066元，鉴定费2700元，中国人民财产保险股份有限公司林口支公司负担2451.65元，杨景林负担1314.35元；二审案件受理费50元，由杨景林负担46.14元，由林口支公司负担3.86元。本判决为终审判决。审 判 长 钱大龙审 判 员 杜 敏审 判 员 周晓光二〇一九年十一月二十八日法官助理 王娇娇书 记 员 李维嘉附本案涉及相关法律规定：《最高人民法院人身损害赔偿司法解释》第十九条第二款规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项：“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形分别处理：…（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；…”