广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终28237、28238号（第28237号）上诉人（原审原告）：严瑜林。（第28238号）上诉人（原审原告）：严瑜英。两上诉人的共同委托诉讼代理人：邱少龙，北京市汉威（深圳）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：深圳市劲草人才信息咨询服务有限公司，住所地深圳市南山区。法定代表人：李伟。委托诉讼代理人：蒋笑东，广东念远律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中华人民共和国深圳机场出入境边防检查站，住所地广东省深圳市宝安。法定代表人：李长青。委托诉讼代理人：莫文华，系该单位员工。上诉人严瑜林、上诉人严瑜英与被上诉人深圳市劲草人才信息咨询服务有限公司（以下简称劲草公司）、被上诉人中华人民共和国深圳机场出入境边防检查站（以下简称深圳机场边防站）因劳动争议纠纷两案，不服广东省深圳市南山区人民法院（2019）粤0305民初12517、12518号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本两案，现已审理终结。上诉人严瑜林向一审法院起诉请求：1、劲草公司及第三人向严瑜林支付违法解除劳动合同赔偿金128890.08元；2、劲草公司及第三人向严瑜林支付2016年1月1日至2018年12月31日期间的休息日加班工资120135.79元；3、劲草公司及第三人向严瑜林支付2016年度未休年休假工资4040.44元；4、劲草公司及第三人向严瑜林支付2017年度未休年休假工资8080.88元；5、劲草公司及第三人向严瑜林支付2018年度未休年休假工资8080.88元；6、劲草公司及第三人向严瑜林支付一个月工资的代通知金5858.64元；7、劲草公司及第三人承担严瑜林律师费8000元。上诉人严瑜英向一审法院起诉请求：1、劲草公司及第三人向严瑜英支付违法解除劳动合同赔偿金68526元；2、劲草公司及第三人向严瑜英支付2016年1月1日至2018年12月31日期间的休息日加班工资58986.62元；3、劲草公司及第三人向严瑜英支付2017年度未休年休假工资5251元；4、劲草公司及第三人向严瑜英支付2018年度未休年休假工资5251元；5、劲草公司及第三人向严瑜英支付一个月工资的代通知金3807元；6、劲草公司及第三人承担严瑜英律师费8000元。被上诉人劲草公司向一审法院起诉请求：（12517号案件）1、劲草公司无需向严瑜林支付违法解除劳动合同的赔偿金114968.48元；2、劲草公司无需向严瑜林支付律师费2717.24元。（12518号案件）1、劲草公司无需向严瑜英支付违法解除劳动合同的赔偿金63007.2元；2、劲草公司无需向严瑜英支付律师费2869.89元。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、第六十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定判决（2019）粤0305民初12517号案件：一、深圳市劲草人才信息咨询服务有限公司应于判决生效之日起十日内支付严瑜林违法解除劳动合同经济赔偿金126133.48元；二、深圳市劲草人才信息咨询服务有限公司应于判决生效之日起十日内支付严瑜林2016年度至2018年度未休年休假工资10544.07元；三、深圳市劲草人才信息咨询服务有限公司应于判决生效之日起十日内支付严瑜林律师费2981.12元；四、驳回严瑜林的其他诉讼请求；五、驳回深圳市劲草人才信息咨询服务有限公司的全部诉讼请求。（2019）粤0305民初12518号案件：一、深圳市劲草人才信息咨询服务有限公司应于判决生效之日起十日内支付严瑜英违法解除劳动合同经济赔偿金66594.6元；二、深圳市劲草人才信息咨询服务有限公司应于判决生效之日起十日内支付严瑜英2016年度至2018年度未休年休假工资5103.03元；三、深圳市劲草人才信息咨询服务有限公司应于判决生效之日起十日内支付原告严瑜英律师费3033.29元；四、驳回严瑜英的其他诉讼请求；五、驳回深圳市劲草人才信息咨询服务有限公司的全部诉讼请求。严瑜英、严瑜林起诉的案件受理费各10元，减半收取各计5元，由劲草公司负担；劲草公司起诉的案件受理费各10元，减半收取各计5元，由劲草公司负担。上诉人严瑜林上诉请求：1、请求判决两被上诉人向上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金128890.08元；2、请求判决两被上诉人向上诉人支付2016年1月1日至2018年12月31日期间的休息日加班工资120135.79元；3、请求判决两被上诉人向上诉人支付2016年度未休年休假工资4040.44元；4、请求判决两被上诉人向上诉人支付2017年度未休年休假工资8080.88元；5、请求判决两被上诉人向上诉人支付2018年度未休年休假工资8080.88元；6、请求判决两被上诉人向上诉人支付一个月工资的代通知金5858.64元；7、请求判决两被上诉人承担上诉人律师费8000元；8、本案诉讼费用由两被上诉人承担。以上合计：人民币283086.71元。上诉人严瑜英上诉请求：1、请求判决两被上诉人向上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金人民币68526元；2、请求判决两被上诉人向上诉人支付2016年1月1日至2018年12月31日期间的休息日加班工资人民币58986.62元；3、请求判决两被上诉人向上诉人支付2017年度未休年休假工资人民币5251元；4、请求判决两被上诉人向上诉人支付2018年度未休年休假工资人民币5251元；5、请求判决两被上诉人向上诉人支付一个月工资的代通知金3807元；6、请求判决两被上诉人承担上诉人律师费人民币8000元；7、本案诉讼费用由两被上诉人承担。以上合计:人民币149821.62元。被上诉人劲草公司答辩称，一、对于违法解除劳动合同的问题，被上诉人认为，双方之间的劳动关系的解除并不违法，但鉴于被上诉人没有提起上诉，我方认可一审判决对于违法解除部分以及赔偿金部分的判决结果。二、上诉人主张了加班工资，但其向人民法院所提交的证据不足以证明其存在加班的事实，故恳请二审法院驳回其上诉请求，维持一审判决。被上诉人深圳机场边防站答辩称，与劲草公司的答辩意见一致。本院经二审查明，严瑜林确认，其离职前12个月的平均工资为5733.34元，未休的年休假为20天；严瑜英确认，其离职前12个月的平均工资为3699.7元，未休的年休假为15天。另查，一审查明的其他事实清楚，本院予以确认。本院认为，严瑜林、严瑜英与劲草公司和深圳机场边防站之间属于劳务派遣法律关系，各方当事人的权利义务均应受劳动法律法规的保护和约束。关于严瑜、严瑜英主张的休息日加班工资，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班工资的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，严瑜林、严瑜英请求劲草公司和深圳机场边防站向其支付休息日加班工资，根据上述司法解释，严瑜林、严瑜英应负相应的举证责任。严瑜林和严瑜英提交的考勤记录无任何单位的签章，劲草公司和深圳机场边防站均不予确认，本院亦无法采信。严瑜林和严瑜英在一审中申请出庭作证的证人与二上诉人是同村老乡，且是远亲关系，双方之间显然存在利害关系，一审对其证人证言不予采信，并无不当。综上，因严瑜林和严瑜英提交的证据不足以证明其在休息日存在加班的事实，本院对严瑜林、严瑜英请求的休息日加班工资不予支持。关于严瑜林、严瑜英请求的未休年休假的工资，严瑜林和严瑜英对于一审查明的其离职前12个月的平均工资和未休年休假的天数均无异议，本院予以确认。一审据此判决的未休年休假的工资正确，本院予以确认。关于严瑜林、严瑜英请求的代通知金，严瑜林、严瑜英请求代通知金的依据是《中华人民共和国劳动合同法》第四十条，但严瑜林和严瑜英主张本案为违法解除劳动合同，一审法院已经判决劲草公司向其二人支付违法解除劳动合同的赔偿金，因此，严瑜林和严瑜英请求劲草公司和深圳机场边防站向其支付代通知金，没有事实和法律依据，本院不予支持。根据以上认定以及严瑜林、严瑜应支出的律师费，一审法院判决劲草公司向严瑜林支付律师费2981.12元、向严瑜英支付律师费3033.29元，有事实和法律依据，本院予以确认。综上，上诉人严瑜林和上诉人严瑜英的上诉请求不成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本两案二审受理费20元（每案10元），由上诉人严瑜林、严瑜英各负担10元。本判决为终审判决。审判长 唐    静审判员 张  士  光审判员 邓  亚  玲二〇一九年十一月十九日本件与原本核对无异书记员 陈静雯（兼）附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。