山西省大同市平城区人民法院民事判决书（2019）晋0213民初3298号原告：北京吉祥弘昌工程技术有限公司，住所地：北京市朝阳区北苑路13号院B座503室。法定代表人：臧家祥，职务总经理。被告：大同市玄辰商业管理有限公司，住所地：大同市城区魏都大道南侧与武定北路交汇处雁北广场。法定代表人：朱加状，职务总经理。委托诉讼代理人：张涛，山西云冈律师事务所律师。原告北京吉祥弘昌工程技术有限公司与被告大同市玄辰商业管理有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年5月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的法定代表人臧家祥、被告的委托诉讼代理人张涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告北京吉祥弘昌工程技术有限公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告支付合同内欠款共计108000元；2.判决被告支付合同约定外增加施工洽商共47261.08元；3.判决被告支付逾期付款违约金3942元；4.判决被告返还项目投标保证金10000元；5.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年4月，被告就《雁北广场1#馆屋面虹吸雨排深化设计及安装工程》进行招标，原告参与本项目投标，同时提交投标保证金10000元，原告作为中标单位于2015年4月25日与其签订《雁北广场1#馆屋面虹吸雨排深化设计及安装工程施工合同》（以下简称“合同”），合同价款为468000元。合同签订后，原告认真履约，于2017年10月16日完成所有验收手续，并于2018年4月27日完成移交工作。被告于2017年9月1日前共计支付原告360000元。截至2019年5月20日合同内仍欠原108000元。另外，根据被告要求，期间增加合同外施工洽商7份，金额共计47261.08元。依据双方签订的合同17.1、17.2的约定，被告应就违反合同的违约行为向乙方进行赔偿，逾期付款按逾期每日未付款额的万分之一向乙方承担违约金，即3942元。合同约定内容已经全部完成，被告尚未退还投标保证金10000元。综上，为维护原告自身合法权益，请求法院依法判决。被告大同市玄辰商业管理有限公司辩称，对双方签订的合同内容、工程总金额468000元、付款情况均无异议，尚欠108000元合同内欠款未付，增加的12#签证尚未完成流程，不认可，其余六份签证工程量共计40162元。1、涉案工程尚未完成竣工验收，不具备支付工程款及签证款的条件。双方签订的《雁北广场1#馆屋面虹吸雨排深化设计及安装工程合同》，约定合同执行固定总价包干形式，合同金额为468000元，双方约定工程全部施工完成后经甲方内部验收合格支付至总价的85%，竣工验收合格后经甲乙双方共同确认双方办理完结算后付至结算价款的95%，同时留结算价款的5%作为质保金，在质保期内无质量问题两年后无息返还。且双方约定原告应在每次付款前提供相应发票。在付款至95%时，需开具结算价款100%的发票。另合同7.3条约定原告应在本合同竣工验收前向被告提供全套的竣工图纸八套，合同13.10条约定工程竣工后，原告应当书面通知被告进行验收，在工程验收合格后双方办理工程移交及工程结算手续。而上述合同义务原告均未履行，所以双方并未对涉案工程进行验收，本案不具备支付全部工程款的前提，同时通过被告开具发票的数额也能反映出双方关于工程价款的结算进度。另根据合同约定签证款是在最终结算价款中进行结算累加的，所以在双方没有完成最终结算的情况下，原告要求被告支付签证款没有事实依据。2、原告要求被告退还项目保证金没有事实依据。原告所述项目保证金系由山西神寅置业有限公司收取，因此基于此款的主体并非被告，所以原告要求被告退还保证金，没有事实依据。基于以上事实，请求驳回原告的诉讼请求，同时在双方完成工程的验收和结算工作后，被告会按照合同约定支付工程款。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人争议的证据以及事实，本院分析认定如下：1合同外施工工程量问题。原告提供合同外工程的工程指令单、现场签证确认单、签证变更内部审批单、工程量清单、工程联系单，证明合同外施工洽商7份，共47261.08元。被告对其中的六项工程无异议，对第七项12#签证7099.11元不认可，认为尚未完成流程，工程量清单上的“情况属实”认可是被告工作人员签字。本院对当事人无异议的证据予以采纳。原告提供的工程量清单上，被告签字确认“情况属实”，并且有工程设计指令单以及发包人签字确认的现场签证确认单予以佐证，故对增加的12#签证工程的真实性予以采纳。被告辩称流程尚未完成，本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第四十五条第二款规定：当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。被告未提供证据证明其未完成流程的合理原因，其不正当地阻止核算工程量的条件成就，视为条件已经成就，原告主张7099.11元工程量，本院予以支持。综上，原告增加的合同外施工工程量本院确认为47261.08元。2合同内工程量付款条件是否成就的问题。原告提供了2017年10月16日的工程报验单、管道（设备）强度灌（满）水试验记录以及雨水管道及配件安装工程检验批质量验收记录表、现场工作面移交表，证明工程全部竣工且验收合格，2018年4月27日完成工程移交工作。被告认为，工程报验单、验收记录的施工单位、验收单位均是浙江新东阳建设集团有限公司，不是原告，不认可原告施工的工程完成验收，对现场工作面移交表的真实性不认可，认为不能确认是否是原件，现场工作面移交是事实，工作面移交与工程移交不是同一问题，无法证明待证事实。同时提供了锅炉房管网改造工程的内部竣工验收合格证明书，证明原告验收与被告验收不一致，且《施工合同》4.2.2约定，甲方内部验收合格。原告对内部竣工验收合格证书不认可，认为与本案无关。本院认为，原告提供的试验记录以及验收记录表均为负一层以及屋面的虹吸雨水排水系统。而原告与被告签订的《施工合同》的工程名称为：雁北广场1号馆屋面虹吸雨排深化设计及安装工程，验收的内容包含原告施工的工程项目，被告提供的验收合格证明书系其他工程的证明，不能证明与本案存在关联性，故对该证据本院不予采纳，本院对原告主张工程已经验收的事实予以采纳。被告对现场工作面移交表的真实性不认可，但当庭认可工作面已经移交，故对被告的辩解不予采纳。对原告主张的2018年4月27日完成工程移交工作的事实，本院予以采信。根据《施工合同》约定，工程竣工验收合格后，经甲乙双方共同确认，双方办理完成结算后，支付至结算价款的95%。结算价款5%质保金，在质保期内无质量问题两年后无息返还。乙方承包的工程在项目竣工验收合格甲方投入使用后，即进入工程保修期，工程保修期为两年。2018年4月27日，原、被告完成工程移交，即进入工程保修期。根据合同约定保修期尚未届至，原告主张被告退还5%质保金，不符合合同约定，本院不予支持。被告应支付95%工程款，尚欠84600（468000元×95%-360000）元。被告辩称，根据合同约定，在付款前，原告均需先开具发票，故开具发票是被告付款的前提条件。本院认为，开具发票的约定，系被告负担的从给付义务，该义务与主给付义务之间没有对价和牵连关系，被告以从给付义务对抗合同主给付义务的履行，显系不当，故对其辩解，本院不予采纳，被告应履行其付款义务。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年4月25日，原告（乙方）与被告（甲方）就雁北广场1#馆屋面虹吸雨排深化设计及安装工程签订《施工合同》，合同约定乙方承包的工程在项目竣工验收合格甲方投入使用后即进入工程保修期，本工程保修期为两年。甲方逾期付款的，逾期每日按应付但未付款额的万分之一向乙方承担违约责任。合同内工程量为468000元，被告已付工程款360000元，尚欠108000元合同内工程款未付，因质保期未过，5%质保金不应退还，被告欠原告合同内工程款84600元。期间增加合同外签证工程量共计47261.08元。现工程已经验收完毕满两年。另查明，原告向山西神寅置业有限公司支付投标保证金10000元。以上事实，有原告提供的《施工合同》、六项合同外工程的工程指令单、现场签证确认单、签证变更内部审批单、工程量清单、工程联系单、投标保证金收据原件以及当事人陈述在卷佐证，本院予以确认。本院认为，依法成立的合同受法律保护。原告与被告签订《施工合同》，双方意思表示真实，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合同成立并生效。原告将所承建的合同内以及合同外的工程量完工，并验收完毕，交付被告，被告根据合同约定，应当支付相应的工程款，本案中，被告欠原告合同内工程款84600元、合同外签证工程量47261.08元，以上共计131861.08元。违约金一节，合同约定“工程竣工验收合格后，经甲乙双方共同确认，双方办理完成结算后，支付至结算价款的95%。”，原告主张自2018年4月27日起，按年利率3.37%，计算至2019年5月27日的逾期付款违约金，有事实根据，本院确认该违约金为3128（84600×3.37%/360×395）元。对于原告支付投标保证金10000元，系山西神寅置业有限公司收取，原告主张由被告退还该费用，未提供相应的证据予以证明，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十五条第二款、第六十二条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百七十九条规定，判决如下：1被告大同市玄辰商业管理有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告北京吉祥弘昌工程技术有限公司工程款131861.08元，并支付违约金3128元；2驳回原告北京吉祥弘昌工程技术有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3684元，由原告负担745元，被告负担2939元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省大同市中级人民法院。审 判 长 苏 艳人民陪审员 田鹏飞人民陪审员 王 慧 二〇一九年十一月十二日书 记 员 窦建芳