河北省保定市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀06民终6986号上诉人（原审被告）：苗成海，男，1973年3月3日出生，汉族，住涿州市。委托诉讼代理人：关淑红，女，1973年3月3日出生，住涿州市，系上诉人之妻。被上诉人（原审原告）：张星利，男，1954年12月28日出生，汉族，住涿州市。委托诉讼代理人：吕国庆，男，1954年8月26日出生，住保定市竞秀区，系被上诉人同事。上诉人苗成海因与被上诉人张星利生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河北省涿州市人民法院（2019）冀0681民初834号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。苗成海上诉请求：撤销一审判决中被上诉人在保定市中心医院的医疗费40684.87元、伙食补助费1900、营养费5450元、护理费1217.25元、交通费100元、伤残赔偿金20609.60元、伤残鉴定费2450元、精神抚慰金3000元、被扶养人生活费878元，共计76289.72元×70%=53402.80元由上诉人承担这一部分的内容，并予以改判或发还重审。事实和理由：一、一审判决认定上诉人对被上诉人右肩袖撕裂、右侧肱二头肌长头腱损伤承担赔偿责任，与事实不符。首先，2017年8月25日被上诉人到涿州市医院住院时主诉没有任何右肩部受伤的陈述与记录，病历中记载的入院当天身体检查，也没有发现右肩部存在外伤，且涿州市医院的01173068影像诊断报告中，确定“被上诉人右肩关节未见明确外伤性改变”，证明被上诉人右肩袖撕裂、右侧肱二头肌长头腱损伤不是被打伤的。其次，保定市中心医院病历中，被上诉人主诉“右侧肩关节摔伤后疼痛功能障碍15天”，事实上，整个打架过程并没有任何被上诉人倒地的情节，对此所有现场证人的证言都可以证实，被上诉人的笔录也称其自己坐在地上。第三，根据涿州市医院的病历显示，被上诉人的右肩袖撕裂、右侧肱二头肌长头腱损伤是在打架发生3天后才检查发现的，而被上诉人的笔录在这一检查报告出来后的当天9时才制作，被上诉人的笔录没有如实陈述打架过程。二、上诉人提供的派出所笔录，充分证明被上诉人手持铁锹参与打架的事实。被上诉人先对上诉人的妻子进行殴打，后返回家中的工地拿铁锹拍打上诉人，被上诉人的右肩肌腱损伤完全可能是挥动铁锹打人时拉伤。对此公安机关对被上诉人殴打上诉人妻子的行为也作出了行政处罚决定，可证明被上诉人殴打他人的事实。经咨询医学鉴定人员，一般右臂在剧烈挥动时才容易造成右肩袖撕裂，外部的殴打不会形成肌腱撕裂损伤。另外，被上诉人在没有任何转院手续及必要的情况下，直接转院治疗右肩部的伤不符合规定，被上诉人为减少治疗费用转院，显然不符合常理。三、一审判决适用法律错误。根据“谁主张，谁举证”的原则，被上诉人主张右肩袖撕裂、右侧肱二头肌长头腱损伤是上诉人打伤，没有提供相应证据证明，被上诉人提供的医院病历却证明被上诉人的右肩部损伤是摔伤所致，而不是殴打，一审判决没有对上述事实做出合理解释。另外，上诉人提供的在场人员公安笔录，证明被上诉人手持铁锹参与打架的事实，进一步证明被上诉人的右肩部损伤不是被外部殴打所致。综上，在被上诉人自己都承认右肩损伤是摔伤的情况下，一审判决认定由上诉人对被上诉人的右肩损伤承担赔偿责任，于法无据。张星利答辩称，请求驳回上诉、维持原判。张星利向一审法院起诉请求：1、依法判令被告向原告赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费等各项损失，共计人民币74800.86元；2、依法判令被告支付伤残赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费、伤残鉴定费共计人民币30848.6元；3、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原、被告系同村邻居，2017年8月25日，原告张星利与被告苗成海及苗成海的妻子关淑红在两家门口附近的马路上，因两家的土地纠纷发生口角，后引发打架，在打架过程中，被告苗成海将原告张星利打伤，原告张星利将关淑红打伤。涿州市公安局于2018年1月18日作出涿公（松林）行罚决字[2018]0221号行政处罚决定书，对被告苗成海作出行政拘留十日，并处罚款伍佰元的行政处罚；同日，涿州市公安局松林店镇派出所作出涿公（松林）行罚决字[2018]0215号行政处罚决定书，对原告张星利作出罚款贰佰元的行政处罚。原告张星利受伤后被送往涿州市医院住院治疗15天，住院期间由其儿子张光雨对其进行护理。经诊断为：“1.右冈上肌肌腱断裂（巨大撕裂），冈下肌损伤，肩关节积液；2.右眼钝挫伤；3.右眼眶内侧壁骨折；4.右额部挫伤；5.右额部血肿，患者目前在我院住院治疗”。因原告伤情重，手术费用较高，原告于2017年9月9日在涿州市医院办理出院手续，并于同日到保定市中心医院住院治疗，原告在保定市中心医院住院治疗19天，2017年9月28日经诊断为：“1.右肩袖撕裂；2.右侧肱二头肌长头腱损伤。处理意见：患者于2017年9月9日至2017年9月28日在我院住院治疗，住院期间需一人陪护，建议增加营养。出院后注意事项：建议出院后休息3个月，定期门诊复查。不适随诊”。2017年12月29日原告到保定市中心医院复查，经诊断为：“1.右肩袖撕裂；2.右侧肱二头肌长头腱损伤。处理意见：建议继续休息3个月，定期门诊复查，不适随诊”。原告为治疗自己的伤情，在涿州市医院花去医疗费4466.99元，其中住院治疗费用4456.99元，门诊费用10元；在保定市中心医院花去医疗费40684.87元，其中住院治疗费用40093.86元，门诊费用591.01元。上述费用共计45151.86元。因原告申请，法院依法委托中天司法鉴定中心对原告伤残等级进行鉴定，原告产生鉴定费用2450元，结论为：被鉴定人张星利右肩关节功能丧失25%以上的伤残等级为十级。一审法院本院认为，公民的生命权、健康权、身体权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据公安机关作出的行政处罚决定书，能够认定原告所受伤害系被告所致，故原告要求被告承担赔偿责任的诉求，予以支持。但考虑到原告在本次打架过程中也存在一定过错，故原、被告理应对自己的过错承担相应责任，被告承担原告损失的70%为宜。原告各项损失为：1、医疗费：45151.86元；2、伤残鉴定费2450元；3、住院伙食补助费3400元【100元/天×（涿州市医院住院15天+保定市中心医院住院19天）＝3400元】；4、营养费6200元【（住院34天＋医嘱建议休息90天）×50元/天＝6200元】；5、护理费2178.24元【护理人为原告之子张光雨，系农村户口，参照河北省2018年度农、林、牧、渔业平均工资23384元/年÷365天×34天=2178.24元】；6、原告主张交通费1500元，其标准过高，根据事发地点与医院的距离以及原告的就医次数等因素，综合考虑，交通费酌定为200元；7、伤残赔偿金20609.60元【参照河北省2018年度农村居民人均可支配收入12881元/年×（20-4）年×10%＝20609.60元】；8、精神抚慰金3000元；9、被扶养人生活费878元【参照河北省2018年度农村居民人均消费支出10536元/年×5年÷6人×10%＝878元】。以上费用共计84067.7元。此外，因事发时原告年龄已超60周岁，故其要求被告赔偿误工费的诉讼请求，不予支持。被告辩称原告在保定市中心医院治疗的右肩袖撕裂、右侧肱二头肌长头腱损伤，不是被告殴打造成的，对其相关费用不承担赔偿责任，但被告在法定举证期限内未向法庭提交相关证据证实原告曾受到过其他损害致伤，故对被告此观点，不予采信。因此，被告苗成海应承担原告上述损失的70%，即58847.39元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条第二款《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、被告苗成海于本判决书生效之日起十日内赔偿原告张星利各项损失共计58847.39元；二、驳回原告张星利其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费828元，由原告张星利负担359元，被告苗成海负担469元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审认定事实一致。本院认为，上诉人苗成海与被上诉人张星利于2017年8月25日打架，张星利因在打架过程中受伤于当日入住涿州市医院进行治疗，涿州市医院出具的诊断证明中载明：张星利1.右冈上肌肌腱断裂（巨大撕裂），冈下肌损伤，肩关节积液；2.右眼钝挫伤；3.右眼眶内侧壁骨折；4.右额部挫伤；5.右额部血肿。一审法院根据双方打架发生的时间、经过，结合双方当事人的陈述及张星利的病历资料，判令苗成海对张星利的上述伤情承担相应赔偿责任，于法有据，并无不当。苗成海上诉称张星利右肩部损伤不是其殴打所致，未提供证据证实张星利曾受到过其他损害致伤或损害系由张星利自身过错所致，故对其该项上诉请求，本院不予采信。综上所述，苗成海的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费828元，由上诉人苗成海负担。本判决为终审判决。审判长  王志强审判员  张晓清审判员  杨玉龙二〇一九年十一月二十八日法官助理肖雅书记员卢创