安徽省怀远县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0321民初4594号原告：安徽中财置业发展有限公司，住所地安徽省怀远县榴城镇新河社区三区二十一号，统一社会信用代码91340321559221357P。法定代表人：许家胜，系该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：孙竹洪，安徽孙竹洪律师事务所律师。被告：傅军，男，1970年12月26日出生，汉族，居民，住安徽省怀远县。被告：刘艳红，女，1977年8月16日出生，汉族，居民，住安徽省怀远县。原告安徽中财置业发展有限公司诉被告傅军、刘艳红追偿权纠纷一案，本院于2019年7月12日立案。因被告傅军、刘艳红去向不明，本案于2019年9月2日转为普通程序后公开开庭进行了审理。原告安徽中财置业发展有限公司的委托诉讼代理人孙竹洪到庭参加诉讼，被告傅军、刘艳红经本院公告传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安徽中财置业发展有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令两被告偿还原告垫付款121356.31元；2.依法判令两被告支付违约金48758.8元；3.本案的诉讼费用由两被告共同承担。事实与理由（摘要）：2014年9月17日，原、被告双方签订商品房买卖合同一份，两被告购买原告位于怀远县门面房，建筑面积120.69平方米，签订合同时付清首付款，余款于签订合同后30日内办结银行按揭贷款。2014年12月19日，被告刘艳红作为借款人与贷款人中国农业银行股份有限公司怀远县支行签订个人购房担保借款合同，两被告为抵押人，原告作为保证人提供阶段性保证。根据买卖合同补充协议第3条约定：“鉴于出卖人为买受人办理银行贷款提供了阶段性的保证担保，如因买受人逾期还款导致出卖人承担担保责任的，出卖人向买受人追偿的同时，有权要求买受人按照商品房总价5%支付违约金”。截止到2019年5月30日，被告共逾期还款121356.31元，中国农业银行股份有限公司怀远县支行已从原告的保证金专户扣划保证金121356.31元归还被告欠款。为此，诉请支持原告的诉讼请求。原告为证明自己主张，向本院提供下列证据：1.《商品房买卖合同》复印件，证明原被告签订了商品房买卖合同，对于价款、按揭贷款、违约金等进行了约定的事实。2.《公证书》复印件，证明被告与贷款人中国农业银行股份有限公司怀远县支行签订个人购房担保借款合同，两被告为抵押人，原告作为保证人提供阶段性保证的事实。3.《个人商业用房贷款合同》《中国银行贷款回单》复印件，证明因被告逾期还款，原告承担了保证责任，代偿121356.31元的事实。傅军、刘艳红未作答辩亦未向本院提供证据材料。本院经审理认定事实如下：2014年9月17日，被告傅军、刘艳红作为购房人与原告安徽中财置业发展有限公司签订了《商品房买卖合同》，从原告处购买了位于怀远县两处房屋，107号建筑面积174.10平方米，单价为每平方米9821.94元，总金额1710000元。Ｓ108号建筑面积120.69平方米，总金额975176元（起诉状中错误列明的是Ｓ108号的信息）。2014年12月19日，原告安徽中财置业发展有限公司作为保证人、被告刘艳红作为借款人、被告傅军、刘艳红作为抵押人三方签订了《公证书》，双方约定（摘要）：1.签订合同时付清首付款860000元，余款850000元于签订合同后30日内办结银行按揭贷款。2.阶段性保证＋抵押。由阶段性保证人安徽中财置业发展有限公司按9.1和9.3约定提供保证担保。2014年12月29日，被告傅军与贷款人中国银行股份有限公司蚌埠支行、保证人原告安徽中财置业发展有限公司签订《个人商业用房贷款合同》，贷款金额850000元。因两被告未按期还款，中国银行依据协议，于2018年6月28日扣划原告保证金账户的保证金18712.04元；2018年7月30日扣划9334.73元；2018年8月30日扣划9334.74元；2018年9月29日扣划9332.31元；2018年10月10日扣划9334.73元；2018年11月29日扣划9332.56元；2018年12月21日扣划9315.11元；2019年1月29日扣划9332.31元；2019年2月28日扣划9330.37元；2019年3月28日扣划9330.38元；2019年4月29日扣划9332.55元；2019年5月30日扣划9334.48元，合计代偿傅军欠款121356.31元。以上事实由原被告企业、个人身份复印件、《商品房买卖合同》复印件、《公证书》复印件、《《个人商业用房贷款合同》《中国银行贷款回单》复印件及当事人陈述予以证实。鉴于上述证据能够证实原告的诉讼主张，且被告傅军、刘艳红经本院依法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃举证质证的权利。因此，本院对上述证据的真实性、合法性、关联性予以认定。本院认为,被告傅军、刘艳红从原告安徽中财置业发展有限公司购买房屋并按揭贷款后，未能按约偿还贷款，显系违约。原告安徽中财置业发展有限公司依据协议，在承担了保证责任后，依法享有向被告傅军、刘艳红追偿的权利。因此，原告关于诉请两被告偿还垫付款121356.31元的诉讼请求，本院予以支持。关于违约金。本案中原、被告虽然是基于买卖关系的平等民事主体，但原告作为开发商在生产资料等方面相较于业主明显处于优势地位。因此，《商品房买卖合同》附件四中约定“如因买受人逾期还款导致出卖人承担担保责任的，出卖人向买受人追偿的同时，有权要求买受人按照商品房总价5%支付违约金”的标准，既对于逾期还款数量、比例约定不明，也过分高于原告的损失，并且还是原告为了重复使用而预先拟定，在订立合同时未与被告明确协商并经两被告对补充协议签字确认的格式条款。所以，对于原告要求被告支付违约金48758.8元的诉讼请求本院不予支持。对于原告的资金占用损失，本院酌定按照年利率6%的标准计算（2019年5月30日前代偿款的资金占用损失为3673.01元）。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条第一款，《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告傅军、刘艳红于本判决生效之日起十日内偿还原告安徽中财置业发展有限公司代偿款121356.31元及逾期付款损失（2019年5月30日前逾期付款损失为3673.01元；自2019年5月30日起，再以总代偿款欠款余额为基数，按照年利率6%的标准计算至实际给付之日止）。二、驳回原告安徽中财置业发展有限公司的其他诉讼请求。案件受理费3702元，由被告傅军、刘艳红共同负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。审 判 长  褚宏泉人民陪审员  陈家斌人民陪审员  吴红艳二〇一九年十一月二十五日法官助理唐春霞书记员葛政明提示：1、宣判后一方或者双方当事人提出上诉的，应将上诉状提交承办人；2、判决生效后申请执行的期限为二年。附相关法律条文：1、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。2、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。3、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。4、《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条民事主体依法享有债权。债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。第一百一十九条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。5、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。