江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏03民终8015号上诉人（原审原告）：仝军武，男，1985年7月21日生，汉族，住睢宁县。委托诉讼代理人：张宏圣，睢宁县群星法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：侍凤娟，女，1987年7月11日生，汉族，原住睢宁县，现暂住睢宁县。被上诉人（原审被告）：刘文书，女，1980年7月13日生，汉族，住睢宁县。原审被告：李鹏，男，1986年11月17日生，汉族，原住睢宁县，现暂住睢宁县。原审被告：刘宇生，男，1984年6月15日生，汉族，住睢宁县。原审被告：刘文志，男，1984年9月1日生，汉族，住睢宁县，现暂住睢宁县。上诉人仝军武因与被上诉人侍凤娟、刘文书，原审被告李鹏、刘宇生、刘文志追偿权纠纷一案，不服江苏省睢宁县人民法院（2019）苏0324民初5289号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。仝军武上诉请求：1.撤销一审判决，改判侍凤娟与李鹏共同承担还款责任。2.改判刘文书对债务人不能清偿部分承担还款责任。事实和理由：李鹏、侍凤娟系夫妻关系，2018年4月18日因资金短缺，与睢宁县农村商业银行八一路支行签订《个人担保借款合同》，贷款8万元，约定年利率9.45%，并由仝军武等五人担保。后由于李鹏未如期还款，导致仝军武及其它担保人失信。后，仝军武于2019年6月27日将借款及利息全部偿还。侍凤娟与李鹏系夫妻关系，本案债务也系夫妻关系存续期间的共同债务，因此，侍凤娟应与李鹏共同承担还款责任。二、仝军武代李鹏垫付借款本息82331.43元事实清楚，截至上诉之日，刘宇生给付仝军武20582.75元，刘文志也承担了相应份额。根据法律规定，仝军武有权向债务人追偿，也可以要求其它担保人承担相应份额。因此，一审法院认定仝军武只能向债务人追偿，不能向其它担保人追偿是错误的。李鹏、侍凤娟、刘宇生、刘文书、刘文志经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。仝军武一审诉讼请求：1.判令李鹏、侍凤娟共同偿还仝军武垫付的银行贷款本金80000元及利息2331.43元、逾期利息（以80000元为本金，自2019年6月28日起，按照年利率6%计算至实际履行之日止）；2.刘文书、刘文志按份承担赔偿责任；3.李鹏、侍凤娟、刘文书、刘文志承担本案诉讼费用。事实和理由：2018年4月18日，李鹏在江苏睢宁农村商业银行股份有限公司（以下简称“睢宁农商行”）借款80000元，约定年利率9.45%，由仝军武及其他四人担保。借款到期后，李鹏未履行还款义务，导致仝军武及其他担保人被纳入失信人名单。后仝军武与睢宁农商行协商，由其代为偿还借款本金及利息，后仝军武于2019年6月27日偿还了借款本金80000元及利息2331.43元。仝军武代偿该款后，债务人及各担保人应将代偿款还给仝军武，另，李鹏与侍凤娟系夫妻关系，应共同偿还债务。一审法院审理查明：2018年4月18日，李鹏作为借款人与睢宁农商行签订了《个人担保借款合同》，仝军武、侍凤娟（李鹏之妻）、案外人刘宇生、刘文志、刘文书等五人作为连带责任担保人提供担保。该合同约定：借款本金80000元，约定年利率9.45%，还款日为2019年4月10日；保证方式为连带责任保证。李鹏及各连带责任担保人分别在借据上签名确认。合同签订后，睢宁农商行依约向李鹏支付贷款80000元。借款到期后，借款人未及时还款，仝军武于2019年6月27日向睢宁农商行偿还借款本金80000元及利息2331.43元。后仝军武索要垫付款未果，双方产生诉争。另查明，案外人刘宇生因本案担保责任向仝军武支付20582.75元。仝军武主张刘文书、刘文志按份承担赔偿责任，未提供相应的证据予以证明。一审法院认为：连带责任保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。李鹏作为债务人向睢宁农商行借款到期后，未还本息，而仝军武作为连带责任保证人为李鹏偿还了涉案借款本息82331.43元，因此其有权向债务人李鹏追偿。鉴于案外人刘宇生因涉案担保责任已向仝军武支付20582.75元，因此仝军武向债务人李鹏追偿的数额应当扣除20582.75元。扣除后，李鹏尚欠仝军武61748.68元。此外，李鹏依法还应当支付61748.68元资金占用期间的利息（自2019年6月28日起计算）。关于仝军武主张刘文书、刘文志按份承担赔偿责任问题。该院认为，保证人承担保证责任后向债务人追偿是法定权利，但保证人承担保证责任后直接向其他保证人行使追偿权，条件尚不成就。因为债务人清偿债务的能力在本案诉讼时不能确定，客观上也不能确定。因为债务人清偿债务的能力只有在法院强制执行后才能确定。而且，就本案而言，仝军武与其他担保人之间形成的是保证责任问题，他们作为涉案借款共同保证人，权利义务是相同的，对外是承担连带责任，但对内是按份或者平均分担，因保证人均未到庭应诉无法查清，因此仝军武在向债务人行使法定追偿权的同时，一并要求刘文书、刘文志直接承担按份赔偿责任，证据不足。综上，仝军武的诉讼请求成立（部分），依法予以支持。李鹏、侍凤娟、刘文志、刘文书未到庭，视为其对相关诉讼权利的放弃。据此，依照《中华人民共和国担保法》第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：一、李鹏于判决发生法律效力之日起十日内给付仝军武61748.68元及逾期利息（以61748.68元为本金，按照年利率6%，自2019年6月28日起至实际履行之日止）；二、驳回仝军武的其他诉讼请求。一审案件受理费929元，由李鹏负担。二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的案件事实与一审查明的事实一致。另查明：本案一审判决后，原审被告刘文志向仝军武偿还20582.75元。本院认为：一、关于侍凤娟应否与李鹏共同承担还款责任的问题。依据《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第一条，夫妻双方共同签字或者夫妻一方事后追认等共同意思表示所负的债务，应当认定为夫妻共同债务。本案中，所涉借款产生于李鹏与侍凤娟夫妻关系存续期间，李鹏为债务人、侍凤娟为连带责任担保人，故侍凤娟对该笔债务的形成及负担是明知且同意的，因此，李鹏、侍凤娟对该债务的形成及负担构成共同意思表示，该债务应视为李鹏、侍凤娟夫妻共同债务，由其两人共同承担还款责任。二、关于仝军武主张其他连带责任保证人承担还款责任的问题。依据《中华人民共和国担保法》第十二条，已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额；第三十一条规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿；《最高人民法院﹤关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释﹥》第二十条，连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。具体到本案，仝军武为李鹏向江苏睢宁农村商业银行股份有限公司借款提供担保，并实际承担了保证责任，同时，因本案所涉债务系李鹏、侍凤娟夫妻共同债务，故仝军武依法享有对债务人李鹏、侍凤娟及其他连带责任保证人刘宇生、刘文书、刘文志的追偿权，有权主张李鹏、侍凤娟承担全部还款责任或要求刘宇生、刘文书、刘文志在李鹏、侍凤娟不能清偿范围内各承担四分之一的还款责任。又因仝军武一审时撤回对刘宇生的诉讼请求，且刘宇生、刘文志已分别向仝军武偿还20582.75元，故李鹏、侍凤娟尚欠仝军武41165.93元及资金占用期间利息（自2019年6月28日起计算）。综上，仝军武的上诉请求有事实和法律依据，本院予以支持。一审判决适用法律不当，本院予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销江苏省睢宁县人民法院（2019）苏03民终0324号民初5289号民事判决；二、李鹏、侍凤娟于十日内给付仝军武41165.93元及逾期利息（以41165.93元为本金，按照年利率6%，自2019年6月28日起至实际履行之日止）；三、对李鹏、侍凤娟不能清偿部分，刘文书按82331.43元承担四分之一的还款责任，刘文书在其履行保证责任的范围内有权向李鹏、侍凤娟追偿；四、驳回仝军武其他诉讼请求。一审案件受理费929元，由李鹏、侍凤娟负担；二审案件受理费1858元，由李鹏、侍凤娟负担，对李鹏、侍凤娟不能负担的部分，由刘文书承担四分之一。本判决为终审判决。审 判 长 魏志名审 判 员 史善军审 判 员 汪佩建二〇一九年十一月××日法官助理 方 耀书 记 员 陈斯雅