广西壮族自治区陆川县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）桂0922刑初407号 公诉机关广西壮族自治区陆川县人民检察院。 被告人郑福全，男，1976年4月21日出生于福建省龙海市，汉族，初中文化，原广西桂川建设集团有限公司佛山分公司、福建分公司承包经营人，住福建省龙海市。因涉嫌犯挪用资金罪，于2016年9月1日被陆川县公安局刑事拘留，同年9月20日被逮捕。现羁押于陆川县看守所。 辩护人郭敏华，广西科豪律师事务所律师。 陆川县人民检察院以陆检公刑诉〔2017〕150号起诉书指控被告人郑福全涉嫌犯挪用资金罪、伪造公司印章罪，于2017年6月1日向本院提起公诉。本院受理后于2018年5月31日作出如下一审判决：一、被告人郑福全犯挪用资金罪，判处有期徒刑八年；犯伪造公司印章罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元。决定执行有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币三万元。二、责令被告人郑福全退赔广西桂某建设集团有限公司经济损失人民币一千二百八十万零一千一百九十一元六角。被告人郑福全不服判决，向玉林市中级人民法院提出上诉。玉林市中级人民法院于2018年11月29日裁定发回重审。本院于2018年12月3日立案，重新组成合议庭，公开开庭审理了本案。陆川县人民检察院指派检察员周端出庭支持公诉，被告人郑福全及其辩护人郭敏华到庭参加诉讼。期间，陆川县人民检察院于2019年5月22日，以陆检公刑变诉〔2019〕5号变更起诉决定书变更指控被告人郑福全涉嫌犯诈骗罪、伪造公司印章罪，并申请补充侦查二次。经玉林市中级人民法院批准延期审理一次。现已审理终结。 陆川县人民检察院指控，2012年以来，郑福全与广西桂某建设集团有限公司（以下均简称桂某公司）签订合同成立桂某公司佛山分公司及桂某公司福建分公司。在此期间，郑福全多次以工程需要交纳保证金为名，用私刻的桂某公司的印章，以桂某公司的名义向多人借款，到期无法偿还借款，具体犯罪事实如下： 1．2014年4月17日，郑福全以佛山市南海区里水镇沙涌大步片区截污管网工程需交纳保证金为名，用私刻的广西桂某建设集团有限公司的印章，以广西桂某建设集团有限公司的名义与佛山市南海律诚建材店经营者林某2签订借款协议，向林某2借款501万元，用于交纳该工程的投标保证金。该工程未中标，郑福全不还款。林英杰向佛山市南海区人民法院起诉，致使佛山市南海区人民法院判决广西桂某建设集团有限公司偿还林某2501万元本金，加上利息共600.04056万元。该判决已执行扣划广西桂某建设集团有限公司人民币600.04056万元。 2．2014年6月19日，郑福全以投标工程需要交纳投标保证金为名，以广西桂某建设集团有限公司的名义，向沈某1借款80.1万元。因沈某1多次向其追讨，郑福全于2014年9月18日和10月15日，连续开具两次空头支票给沈某1，沈某1遂诉至法院要求广西桂某建设集团有限公司还款，珠海市香洲区人民法院判决广西桂某建设集团有限公司还款80.1万元人民币及利息，并承担案件受理费、诉讼保全费共87万元。该判决已执行扣划广西桂某建设集团有限公司人民币87万元。 3．2014年4月份以来，郑福全以多个投标工程需要交纳保证金为名，用私刻的广西桂某建设集团有限公司的印章，以广西桂川建设集团有限公司的名义与福建省厦门市同安区福利巷11号的邢某签订投标保证金临时周转借款合同书，向邢某借款1,986,000元人民币用于交纳多个工程的投标保证金。工程未中标，郑福全不还款。邢某以民间借贷为由，向福建省厦门市同安区人民法院起诉广西桂某建设集团有限公司。福建省厦门市同安区人民法院判决广西桂某建设集团有限公司偿还邢某198万元人民币本金及利息，律师费59000元，该判决已执行扣划广西桂某建设集团有限公司人民币274.0786万元。 4．2012年6、7月份，广东省肇庆市后东街20号的杨某1以广西桂某建设集团有限公司的资质参与了德庆县国道321线德庆段亮化工程的投标并中标。后被告人郑福全以广西桂某建设集团有限公司法人委托代表的身份与杨某1签订了《单项建设工程内部承包施工协议书》的工程合同并进行施工。该工程完工验收后，郑福全将杨某1交纳的该项工程保证金29万元及工程款70万元人民币占为己有，致使杨某1起诉广西桂某建设集团有限公司，要求广西桂某建设集团有限公司退还投标保证金29万元、工程款70万元及利息。目前该案还在审理。 5．2014年2月19日，郑福全以经营需要为名，以广西桂某建设集团有限公司的名义，向福建省泉州市洛江区前埭卢厝34号的卢某借款280万元人民币，后还款60万元，尚欠本金220万元。2015年8月份，卢某将广西桂川建设集团有限公司诉至洛江区法院，郑福全为了隐瞒真相，利用私刻的广西桂某建设集团有限公司的印章，作虚假委托，以广西桂某建设集团有限公司名义派员与卢某达成调解，福建省泉州市洛江区人民法院作出了（2015）洛民初字第1373号民事调解书，要求广西桂某建设集团有限公司向卢某偿还220万元的本金、利息、案件受理费、执行费。由于桂川公司收到福建省泉州市洛江区人民法院的执行通知书后，及时将郑福全伪造印章、利用假手续参与诉讼的情况及时告知法院，目前该案还在审理中。 综上所述，郑福全总共诈骗资金1098.1万元。 上述事实，公诉机关提供了相应证据予以证明。公诉机关认为，被告人郑福全多次以工程需要交纳保证金为名，用私刻的广西桂某建设集团有限公司的印章，以广西桂某建设集团有限公司的名义向多人借款，到期不归还，造成广西桂川建设集团有限公司经济损失，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百八十条，应当以诈骗罪、伪造公司印章罪追究其刑事责任，被告人郑福全一人犯数罪，应当实行数罪并罚。提请本院依法判处。 被告人郑福全认为其因经营需要，以广西桂某建设集团有限公司或承包经营的分公司的名义，向外借款用于工程投标，每笔借款都在借条上写清楚借款数额，用途，约定利息，并实实在在用于工程投标。其和出借人一直有资金拆借往来合作关系。后面没有能力还上的借款也是经过出借人同意才继续使用的，并支付有部分本金和利息，是正常的民事经济纠纷，因其借款，广西桂某建设集团有限公司被法院判决承担责任后，其也跟广西桂某建设集团有限公司签了债权确认书，作了担保和还款计划。其私刻公司印章的事公司领导是知道的，因此，其不构成犯罪。 辩护人郭敏华的辩护意见是被告人郑福全的行为不构成犯罪。1、公诉机关指控被告人郑福全诈骗的5笔款项，四笔都是民间借贷，第五笔杨某1与郑福全的纠纷属于建设工程施工合同纠纷，此案目前尚未审结。被告人郑福全的行为不构成诈骗罪。郑福全与林某2、沈某1、邢某、卢某的借款：（1）均有借款合同或借条，并且加盖了公司印章或分公司印章（卢某的借款盖的印章是佛山分公司）。（2）每一笔借款均是用来作为投标保证金使用（借款用途已写明），并且每一笔款项均是打入桂某公司账户。由桂某公司打入交易中心进行投标。款项的用途非常清晰明确。（3）被告人郑福全所借的上述款项经过分公司账户与总公司账户，加盖分公司或总公司的印章合理合法。且分公司不能独立承担民事责任，一旦经营中出现资金断裂或欠款问题，出借人向总公司追责也是完全符合《公司法》和《民法通则》的规定。（4）郑福全与林某2等4人的借款行为，已经在广东省和福建省地方法院认定为民间借贷纠纷，并认定桂某公司应承担连带赔偿责任。并无涉嫌刑事犯罪可能。（5）不是郑福全让桂某公司遭受损失，而是桂某公司让郑福全受到惨重损失。广东韶关润华生物工程款2310万元本应属于郑福全，但是润华生物工程款项却由桂某公司领取，目前已执行款项1100万元，该笔款项早已进入桂某公司账户；被告人拥有山西运城空港1号花园项目工程款2392500元，一旦执行到位，款项将进入桂某公司账户；福建长乐市政工程项目，郑福全投标承包，发给实际承包人，约定实际承包人应向郑福全交纳140万元管理费，该笔款项转入桂某公司账户；广东中山澳门大学工程2014年完工，估计应有100万元尾款未结清。桂某公司实际已侵占被告人财产14,582,500元。公诉机关指控的5笔款项，均不存在所谓受害人，更没有哪个借款人被被告人骗取钱财，因此公诉机关指控被告人犯诈骗罪的罪名不成立，被告人郑福全也不构成合同诈骗罪。 2、被告人郑福全不构成伪造公司印章罪，因为桂某公司没有为其使用公章提供帮助和支持，迫使郑福全不得已私刻总公司的印章以完成投标等事宜。投标等经营活动都是用私刻的公章，该私刻的公章存在是众所周知的。因此郑福全不构成伪造公司印章罪。 辩护人郭敏华提交证据有，债权债务转让协议书，杨某2的身份证复印件、已发放工资汇总表、付清农民工工资确认书、2015年6月18日杨某2签字确认的韶关润华工地欠款名单、确认书及借条等证据，用以证实在桂某佛山分公司承包韶关市建筑项目时，实际的承包人是杨某2，杨某2因为润华公司的原因，造成工程烂尾。赔偿的债权已经转让给郑福全，价格是2310万元。 经审理查明： 一、合同诈骗 2009年11月11日，被告人郑福全与广西桂某建设集团有限公司签订经营承包协议书，承包经营广西桂某建设集团有限公司佛山分公司，佛山分公司的负责人戚某。协议约定，被告人郑福全承包经营佛山分公司期间可利用广西桂某建设集团有限公司的资质，对外投标工程，独立核算，自负盈亏，但不得牵连甲方。承包期限从2009年11月11日至2012年11月15日，第1年承包费为10万元，第2年为12万元，第3年为14万元，2012年11月15日，续签佛山分公司承包合同，约定承包佛山分公司期限至2015年11月18日止。被告人郑福全还与广西桂某建设集团有限公司签订承包经营广西桂某建设集团有限公司福建省分公司的经营承包协议书，约定承包广西桂某建设集团有限公司福建省分公司的承包期限为三年，即从2011年3月1日起至2014年3月1日止，自负盈亏，独立核算，不得牵连广西桂某建设集团有限公司，承包经营管理费每年50万元。广西桂某建设集团有限公司福建省分公司未办理营业执照，但办理有广西桂某建设集团有限公司厦门分公司营业执照，负责人为万某。郑福全辩称承包经营至今，已按时交清承包经营管理费，但无法提供依据。广西桂某建设集团有限公司说明，承包经营至今，被告人郑福全仅交纳承包经营管理费10万元，尚欠广西桂某建设集团有限公司承包经营管理费539万元，但郑福全与公司往来的款项中，有39.8万元投标保证金未退还给郑福全。郑福全以分公司经理的身份对外联系业务，但广西桂某建设集团有限公司和郑福全没有劳动关系，也没有任职文件。为便于经营，广西桂某建设集团有限公司按承包协议约定，在广东省佛山市顺德农村商业银行开设了一个普通银行账户给郑福全管理使用，开户行为广东顺德农村商业银行股份有限公司，账户名称：广西桂某建设集团有限公司，账号为13×××01。 《经营承包协议书》第5条约定，经营期间，乙方必须严格遵守甲方经营、财务等管理规章制度；第15条约定，乙方因业务需要订立相关合同，应提前向甲方申请；第17条约定，所有施工合同或协议书，乙方需提供资料经甲方经营部审阅，并由甲方法定代表人签字，办公室盖章后方可生效，否则甲方不认可该合同的合法性。承包经营的分公司独立核算，自负盈亏，由郑福全经营管理，但郑福全如果没有广西桂某建设集团有限公司的授权，无权代表公司签订合同及向外借款。 郑福全从2014年2月19日至2014年6月19日，明知其无权代表广西桂某建设集团有限公司向外借款，仍虚构广西桂某建设集团有限公司因工程投标需要借款的事实，以广西桂某建设集团有限公司佛山分公司的名义与卢某签订借款合同，向卢某借款200万元，以经营亏损为由，拒不偿还，非法占有；虚构广西桂某建设集团有限公司因工程投标需要借款的事实，以广西桂某建设集团有限公司的名义分别与邢某、林某2签订借款合同，与沈某1达成口头协议，分别向邢某借款198万元，向林某2借款500万元、向沈某1借款80.1万元；其以经营亏损为由拒不偿还，非法占有，造成广西桂某建设集团有限公司被法院执行划扣存款961.11916元的经济损失。具体犯罪事实如下： （一）2014年2月19日，被告人郑福全以经营需要为名，以广西桂某建设集团有限公司佛山分公司的名义，向福建省泉州市洛江区前埭卢厝34号的卢某借款280万元，以广西桂某建设集团有限公司佛山分公司的名义和卢某签订有借款合同，出具借据给卢某，约定借款利率按照10元/万日计，借款期限一年。卢某将280万元借款转入由郑福全控制的13×××01账号后，郑福全当天即将200万元借款转账至徐维亮账户，至今仅还款80万元。尚欠卢某200万元，其以用于工程投标和公司经营花掉为由，拒不还款。为此，2015年8月12日，卢某向泉州市洛江区人民法院起诉，要求广西桂某建设集团有限公司付还借款220万元及利息。郑福全利用私刻的广西桂某建设集团有限公司印章，制作虚假法人授权委托书，委托郑碰周以广西桂川建设集团有限公司委托人的名义骗取福建泉州市洛江区人民法院作出了（2015）洛民初字第1373号民事调解书，要求桂某公司向卢某偿还220万元的本金、利息、案件受理费、执行费。由于桂川公司收到福建泉州市洛江区人民法院的执行通知书后，及时将郑福全伪造印章、利用假手续参与诉讼的情况及时告知法院，目前该案还在审理中。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据及庭审笔录证实： 1.被害单位法定代表人戚某的陈述，证实2016年4月5日，其公司收到福建泉州市洛江区人民法院的执行通知书，根据（2015）洛民初字第1373号民事调解书，要求其公司向申请执行人卢某偿还223万元及利息、案件受理费、执行费。其公司对该案的情况一无所知，遂立即联系泉州市洛江区人民法院的办案法官，将情况向法官反映，后洛江区法院将该案的相关资料发给其公司，发现原来是郑福全伪造其公司印章及法人印章，冒充其公司向卢某借款，非法占为己有，后又利用假手续参与诉讼，骗取法院裁判，恶意损害其公司权益。 2.借款合同、借据、支付业务回执、银行交易明细，证实2014年桂某公司佛山分公司因经营需要向卢某借款280万元，担保人为郑福全，时间从2014年2月19日至2015年2月18日。2014年2月19日卢某（账号62×××07）向桂某公司（账号13×××01）汇入2800000元。广东顺德农村商业银行股份有限公司账户为13×××01，户名为桂某公司的交易明细显示2014年2月19日，卢某（账号62×××07）转账280万元到该账户。同日，从其控制的广西桂某建设集团有限公司13×××01账户，转账200万给徐维亮6217003110004433288账户。 3.民事诉状，证实2015年8月12日卢某将桂某公司、桂某公司佛山分公司、郑福全起诉至法院要求偿还借款本金220万元。 4.法人授权委托书、民事调解书，证实2015年10月份，郑福全用私刻的广西桂某建设集团有限公司印章制作假的法人授权委托书，委托郑碰周、郑某参加洛江区法院开庭事宜。以桂某公司名义与卢某达成调解协议，福建泉州市洛江区人民法院作出了（2015）洛民初字第1373号民事调解书。 5．执行通知书，证实福建泉州市洛江区人民法院的执行通知书，根据（2015）洛民初字第1373号民事调解书，要求桂某公司向申请执行人卢某偿还220万元及利息、案件受理费、执行费。 6．证人卢某的证言，证实2014年2月份的一天，被告人郑福全打电话给其称他经营的桂某公司佛山分公司资金周转困难，要向其借钱280万元，月利息3分，由于考虑到郑福全前2次的借款都还清了本息，而且其借钱给郑福全是将钱打入他公司的账户，又查询过桂某公司是一级资质的公司，便认为借给郑福全280万是没有风险的，所以就同意借钱。其与郑福全签了一份借款合同，借款人是桂某公司佛山分公司，由郑福全作为担保人，签好合同后，郑福全拿回他的公司盖好印章后通过邮寄的方式将借款合同寄给其。其收到合同后，于2014年2月19日通过银行转账的方式向郑福全提供给其的账户（账号为13×××01）打入280万元。其借钱后，开始的2、3个月郑福全都能按时支付利息，后来就出现了拖欠利息的情况，有时2、3个月才给一次利息，其向郑福全催要欠款，郑福全通过一个公司的账户转给其60万元作为本金还给其。到了2015年5月份开始郑福全就不再支付利息及本金而且又超过了借款的期限，于是其委托律师到法院起诉桂某公司，要该公司还款。后律师告诉其说桂某公司及佛山分公司委托人过来调解，结果是分3次付款，问其是否同意，由于其考虑到对方未能及时还款，就同意了这份调解协议。 7．证人郑某的证言，证实其没有接到桂某公司戚某的亲自委托。其去处理卢某与桂某公司的借贷纠纷一案，是郑福全叫其去的，其只是在相关的手续上签字。 8．被告人郑福全的供述，证实2014年2月19日，由于其要投标一个项目，向卢某借款280万元，在广东省佛山市写了一份借款合同，以桂某公司的名义向卢某借款，其签了姓名，然后盖上桂某公司佛山分公司的印章，然后邮寄给卢某，卢某于当天就通过银行转账的方式，向其提供的桂某公司的账号13×××01转入了280万元。其收到这280万元后，其用于投标工程项目，后来这个工程项目没有中标，其收到退回来的钱后，还了80万元给卢某，其余的钱其用于其他工程投标及公司经营的费用花掉了。由于其没有钱还给卢某，卢某就向法院起诉要其还220万（其中有20万元是利息），后经其与卢某协商，双方同意其分三次还清欠卢某的220万元，由于福建省泉州市洛江区人民法院要求要有桂某公司、桂某公司佛山山分公司的委托人到场。其没有将这些事情向桂某公司的领导汇报，伪造了2份委托书，分别是桂某公司委托其的侄子郑碰周、桂某公司佛山分公司委托其的外甥郑某去法院处理此事，福建省泉州市洛江区人民法院于2015年10月12日作出了（2015）洛民初字第1373号民事调解书。由于其没有钱还给卢某，卢某去法院申请执行，桂某公司的领导才知有这回事。 （二）2014年4月3日至2014年5月27日，郑福全虚构广西桂某建设集团有限公司因投标工程需要借款的事实。以保证借款仅用于投标工程保证金，借款月利率为2.5%为由，用私刻的广西桂某建设集团有限公司的印章，以广西桂川建设集团有限公司的名义和福建省厦门市同安区福利巷11号的邢某签订借款合同，约定借款期限为一个月，多次向邢某借款，共借本金198万元。借款后，被告人郑福全以借款已用于工程招标和公司经营花掉为由，非法占有，拒不偿还。后来邢某以民间借贷为由，于2015年5月12日，向福建厦门市同安区人民法院起诉桂某公司，要求桂某公司返还198万元人民币及利息，律师费5.9万元及案件受理费。该判决生效后，广西桂某建设集团有限公司被法院依法执行划扣存款274.0786万元。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证明： 1.被害单位法定代表人戚某的陈述，证实2015年5月份，福建省厦门市同安区邢某以民间借贷为由，向福建厦门市同安区人民法院起诉其公司，要求其公司返还198万元人民币及利息，律师费5.9万元，共计215.9万元。同月26日，同安区人民法院作出财产保全裁定，冻结其公司在建设银行陆川县支行的账户存款215.9万元。公司对该借款事件完全不知情，并发现邢某提供的5份借款合同即《投标保证金临时周转借用合同书》盖有公司的公章，经确认，所盖公章均为假公章，是郑福全私刻其公司公章所盖，合同要求邢某存入资金到交通银行厦门滨南支行的桂某公司账户，也是郑福全利用伪造公章与假营业执照开设的账户。厦门市同安区人民法院于2016年2月1日作出一审判决，判决其公司应于判决生效后十日内偿还邢某借款本金人民币198万元及利息、偿还原告邢某支出的律师费人民币5.9万元及案件受理费2.262万元。 2．投标保证金临时周转借用合同书、网上汇款清单，证实被告人郑福全以广西桂某建设集团有限公司参加工程投标需投标保证金为名义向邢某借款198.6万元，用私刻的广西桂某建设集团有限公司的印章和邢某签订投标保证金临时周转借用合同，约定借款期限为一个月。邢某于2014年4月3日、2014年4月30日、2014年5月27日分别将86.5万元、55.1万元、57万元存入广西桂某设集团有限公司的账户（352000673018010197308）。 3．厦门市同安区人民法院（2015）同民初字第1886号民事判决书，证实邢某于2015年5月12日向同安区人民法院起诉，2016年2月11日同安区人民法院依法判决桂某公司偿还原告邢某借款198万元本金及利息、邢某的律师费5.9万元和案件受理费2.262万元。 4．被害人邢某于2016年5月10日在福建省厦门市同安区公安分局的证言，证实2014年初，其认识了桂某公司厦门分公司的职员林某1，林某1向其介绍了2、3次贷款的业务，这些业务都没出现什么情况，对方都能按时还款。2014年4月份，林某1以桂某公司厦门分公司有投标项目急需资金为由，向其借钱，是林某1自己来办理的，借款合同里面写明投标项目的名称、借款金额、还款日期、利息等，借款单位是桂某公司，并盖了该公司的印章，此外还有郑福全的签名，所以其就按借款合同要求通过银行转款给对方。林某1从此开始就向其借款，一共借有7、8次，全部金额约300万元，这些借款合同都是林某1写好了才拿来给其的，其没见到有郑福全亲自签字及盖公章。后来林某1还了一次的借款，有六次借款没有按期归还，其通过林某1找到郑福全，向他催还欠款，郑福全就叫其放心，他一定会还钱给其。其就叫人帮其去找郑福全催还欠款，郑福全开始时也能每次还20万左右，后来还款越来越少了，催款的人就告诉其说郑福全已经没有还款能力了，于是其在2015年5月份，其就将郑福全欠款198万元向福建省厦门市同安区人民法院起诉，同安区人民法院作出一审判决，判决桂某公司偿还其本金198万元及利息、律师费和案件受理费。 5．证人林某1的证言，证实2014年3月份开始其在郑福全的桂某公司厦门分公司上班了，当时郑福全对其说他的公司现在要投标项目缺钱，因为其兼职做有其他业务，便想到名叫邢某的朋友做民间借贷生意，便将郑福全的情况向邢某讲，邢某同意借钱给郑福全，但要以桂某公司的名义借款，邢某要利息2%，给其0.5%（借款合同写明利息2.5%）好处费。郑福全同意后都是写好借款合同签好字，盖上桂某公司的印章，然后交给其去办理，其就将郑福全写好的借款合同交给邢某，每一份借款合同都写明是投标一个项目，具体是什么工程项目和金额其记不清了。然后，邢某将钱打入桂某公司的账户。其记得郑福全第一笔借款已还清，另有六笔借款约200万元没有还，现在邢某已经起诉至法院要求桂某公司还款。 6．被告人郑福全的供述，证实2014年，其通过林某1介绍认识福建省厦门市的邢某，就开始以工程投标的名义向邢某借钱。邢某同意后将钱打入桂某公司的账号35×××08，其写给邢某的借据也是签其的名，盖上桂某公司的公章。到了2014年底，其向邢某借款6笔共198万元，因用于工程投标和公司经营花掉了，没能还给邢某，邢某向厦门市同安区人民法院起诉，法院判决桂某公司偿还邢某198万元本金及利息等费用。 7．福建省厦门市同安区人民法院执行裁定书及中国建设银行客户专用回单，证实2016年8月18日，厦门市同安区人民法院从广西桂某建设集团有限公司45001664242050501378账户执行划扣存款人民币2740786元。 （三）2014年4月17日，被告人郑福全虚构广西桂某建设集团有限公司需借投标保证金投标佛山市南海区里水镇沙涌大步区截污管网工程的事实，假冒广西桂某建设集团有限公司的名义与佛山市南海律诚建材店经营者林某2签订借款协议和借款利息协议，约定借款期限一个月，向林某2借款901.12万元；并在借款协议和借款利息协议上加盖私刻的广西桂某建设集团有限公司的印章。林某2将借款转账到由郑福全管理的广西桂某建设集团有限公司账号为13×××01的账户后。郑福全将401.12万元用于工程投标，将500万元转移他用，其中于2014年4月17日当天将150万元借款转入由其控制的宏晖建设工程有限公司136010100100011985账户。2014年4月17日、18日，又将190万元借款转账到其62×××20个人账户供其个人使用。用于工程投标保证金的401.12万元，郑福全已还给林某2。转移他用的500万元则以公司日常经营花掉为由，非法占有，拒不偿还。 借款逾期未还，林某2多次向郑福全追讨未果后，于2014年8月25日，向佛山市南海区人民法院起诉，要求广西桂某建设集团有限公司按约定偿还借款本息。佛山市南海区人民法院判决广西桂某建设集团有限公司偿还林某2501万元本金及利息，判决生效后，广西桂某建设集团有限公司已被法院依法划扣存款600.04056万元。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证明： 1．被害单位法定代表人戚某（现任某公司总经理）的陈述，证实2009年11月11日，其所在的广西桂某建设集团有限公司（以下简称桂某公司）与郑福全签订《经营承包协议书》，约定成立桂某公司佛山分公司，由郑福全承包经营，期限自2009年11月11日起至2012年11月15日止。到期后，双方又续签了《经营承包协议书》自2012年11月18日至2015年11月18日止。合同约定分公司成立后，分公司必须遵守集团公司的各项管理规章制度，其公司为分公司提供分公司公章、分公司负责人印章及分公司财务专用章，同时约定所有施工合同签订前必须经总公司审阅，及法定代表人签字，否则不认可其合法性。2012年3月8日，郑福全与其公司签订《经营承包协议书》，约定成立桂某公司福建省分公司，由郑福全承包经营，合同期限三年，合同约定内容与佛山分公司签订的基本一致。2014年4月18日，郑福全因投标项目，需向招标单位缴纳投标保证金，其称因资金有缺口，请求其公司借款500万元作为投标保证金，其公司同意其要求。随后，郑福全通过其控制的账户转账401.12万元到其公司账户，公司按其要求分三笔向招标单位转账901.2万元作为投标保证金。由于未中标，招标单位分别于2014年5月9日、5月12日、5月13日分三笔共计9013023.7元退还投标保证金到其公司账户，除500万元本金及1万元资金占用费后，将400.12万元转回郑福全控制的账户。2014年8月21日，佛山市南海律诚建材店经营者林某2，以民间借贷纠纷为由向佛山市南海区人民法院起诉其公司，要求其公司返还501万元借款及利息。其公司对上述借款情况完全不知情，遂通知郑福全说明该事件，由于其公司领导受郑福全欺骗，郑福全以保证还款为由，由其全权处理。2014年11月7日，佛山市南海区法院作出（2014）佛南法沥民一初字第579号民事判决书，判决其公司返还501万元借款及利息，郑福全又以手上即将有的2000多万的工程款，要求其公司先由法院执行，然后让其公司从工程款中扣除，其公司出于维护企业声誉、避免公司损失的角度考虑，并相信了郑福全的承诺及还款能力，没有追究郑福全的责任。2015年1月27日佛山市南海区法院以（2014）佛南法沥执字第1503号-1号执行通知书，从其公司账户中执行了600.04056万元。 2．营业执照，证实桂某公司法定代表人为戚某，成立日期为1951年1月24日，桂某公司佛山分公司负责人为戚某，成立日期为2010年9月30日，广西桂某建设集团有限公司厦门分公司负责人万某，成立日期为2013年9月１0日。 3．经营承包协议书，证实广西桂某有限公司与被告人郑福全签订协议书成立广西桂某佛山分公司及广西桂某福建分公司，经营承包期限为三年，即从2009年11月11日至2012年11月15日止。桂某公司在郑福全指定地点的银行开设集团公司的一般账户和分公司的基本账户，该一般账户和基本账户由郑福全全权负责管理，桂某公司负责监管。郑福全保证所有项目工程款项必须专款专项，不得挪作他用，否则由此造成的一切经济损失、风险和法律责任由其全部承担，且桂某公司有权取消郑福全的经营承包权。 4．借款协议、借款利息协议书，证实2014年4月17日，被告人郑福全以桂某公司的名义向佛山市南海律诚建材店的林某2借款501万元，协议约定借款用于佛山市南海区里水镇沙涌大步片区截污管网工程的投标保证金，借款期限一个月。此笔款项汇入户名为桂某公司的账户，账号为13×××01，开户行为广东顺德农村商业股份有限公司，借款期限为1个月，逾期还款利息为每月12.525万元。 5．交易明细，证实广东顺德农村商业银行股份有限公司账户为13×××01，户名为桂某公司的交易明细显示，2014年4月17日，佛山市南海律诚建材店（账号80×××96）转账901.12万元到该账户，2014年4月17日当天，郑福全将150万元借款转入由其控制的宏晖建设工程有限公司136010100100011985账户；2014年4月17日将20万元借款转账到郑福全62×××20个人账户；2014年4月18日将170万元借款转账到郑福全62×××20个人账户，2014年4月18日该账户转出401.12万到广西桂某建设集团有公司45001664242050501378账户，2014年5月13日，广西桂某建设集团有限公司45001664242050501378账户转入400.12元到13×××01账户，2014年5月16日佛山市南海律诚建材店（账号80×××96）收到郑福全从13×××01账户转入的还款401.12万元。 6．佛山市南海区人民法院（2014）佛南法沥民一初字第579号民事判决书，证实2014年11月7日佛山市南海区人民法院依法判决桂某公司偿还原告林某2归借款501万元本金并按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算的从2014年5月17日起至实际清偿日止的利息。 7．划扣统计表、广东省佛山市南海区人民法院执行通知书、中国建设银行网上银行电子回单，证实林某2案件于2015年1月27日，桂川公司在建行陆川支行的账户被广东省佛山市南海区人民法院执行划扣600.04056万元。 8．证人饶某的证言，证实其于2008年任某公司董事长、总经理，2015年后任董事长。2009年郑福全与其公司签订合同单独成立桂某公司佛山分公司，开展建筑承包工作。郑福全的佛山分公司是独立核算，自负盈亏的。其公司提供给郑福全经营的佛山分公司的一般账户是13×××01，此账户户名是桂某公司，基本账户39×××98，开户行是兴业银行佛山分行。2014年9月份广东省佛山法院来查封其公司账户时，其才知道郑福全与林某2签订借款协议书所盖公章不是其公司的，是他私刻的，公司的公章不能离开公司办公所在地，所有要盖公章的均要公司的经营部审核，然后公司副总审核，最后才是总经理同意才盖的。总公司知道郑福全私刻公章后，通知郑福全到总公司说清情况，郑福全到来后将其私刻的公章交给了总公司，并承认私刻公章的事情。其公司与林某2没有生意和经济往来，因郑福全私刻公章与林某2签订了借款协议致使其公司损失了600.04056万元。 9．证人刘某（桂某公司行政办公室主任）的证言，证实其负责公司的印章的管理与使用。其公司于2007年9月30日出台了《广西桂某建筑公司印章使用管理制度》，2016年5月又出台了桂某建设集团有限公司印章用管理制度（2016版）。其在郑福全与其公司签订协议时，其按要求在该协议书上盖过公司的印章，以后没有再见到郑福全来公司盖过章。平时其只是与他在电话中联系，并没有再接触。 10．证人赵某（桂某公司副总经理）的证言，证实其主要负责公司的行政管理和法务工作。2015年1月份，其公司被广东省佛山南海区人民法院判决划走了600.04056万元，紧接着又发生了一系列的挪用投标保证金、利用假公章私自签订合同、占用施工进度款等事情，这些事情均是郑福全所为，郑福全私自签订的项目存在拖欠民工工资和拖欠材料款的事经常发生，要求其公司解决郑福全造成的上述问题。在此背景下，为减少总公司的巨大损失，其责令郑福全暂停佛山分公司的业务，并上缴违法私刻的印章，及经营活动的相关文件（包括分公司的营业执照、税务登记证、组织机构代码证等文件）。郑福全接到其的通知后，陆续将上述印章及文件交回总公司，有的是郑福全亲自送到总公司，有的是郑福全通过邮寄的方式送来给总公司。2015年7月23日，郑福全来到总公司位于广西南宁市祥宾路63号桂某公司南宁办公地点，其当着郑福全的面对郑福全交回总公司的伪造的印章及相关证件进行清点，并制作了二份《郑福全刻立证照原件清单》，经郑福全确认后，郑福全签了字。郑福全交回来的印章及相关证照由其公司封存保管。郑福全利用私刻的印章除了开立银行账户外还开设了福建厦门分公司、福建漳州分公司、福建福州分公司、广东省肇庆分公司、广东省中山分公司、广东省珠海分公司。 11．被告人郑福全供述与辩解，证实其于2009年与广西桂某建设集司有限公司签订合同成立佛山分公司后，2010年通过朋友联系私自刻有一套印章，包括桂某公司印章、桂某公司财务印章、总经理饶某的私章各一枚。后来于2011年其与桂某公司签订合同设立福建分公司，其又私自刻了一套印章，并多刻了一枚公司的印章。2014年4月份，其要投标佛山市南海区里水镇沙通大步片区截污管网工程项目，当时要交保证金901.12元，其没有那么多钱，便通过朋友介绍向林某2借款901.12元，由于当时其还有其他项目要投标，所以其也是以这项工程项目为由，向桂某公司借款500万元，将一部分借给别人，一部分投标其他工程项目。后来佛山市南海区里水镇沙涌大步片区截污管网工程项目其没有中标，总公司将钱退回给其后，其于2014年5月16日还了400.12万元给林某2，余下的500万，由于投资其他工程投标了，所以没能及时还给林某2。过了3个月，其每月都按时支付利息给他，后来林某2不肯再借钱给其，叫其还清钱给他，而其没有钱还给他，于是他就叫其写了一份借款协议书，以当时借款的时间（2014年4月17日）向他借款501万元，501万元的数字，当时其没算，林某2说是501万元其就签字了。其在向林某2借到钱的当天，其就将其中的150万元划入其经营的福建宏晖建设工程有限公司用于工程投标，有350万元其分多次划入其个人的账户62×××20，用于借给别人以赚利息来用（因为其借入利息是2分，其借给别人利息4分）。桂某公司的领导一直都知道并默认其私自刻制印章的，否则其办不了工程项目。 （四）2014年6月19日，被告人郑福全虚构广西桂某建设集团有限公司因投标工程需要借款的事实，以广西桂某建设集团有限公司的名义和沈某1达成口头借款协议，向沈某1借款80.1万元，借款到期后，被告人郑福全以公司经营已花掉为由，拒不还款。沈某1多次向其追讨，郑福全于2014年9月18日与10月15日，连续开具两次空头支票给沈某1，沈某1没能得以兑现，遂于2014年12月24日向珠海市香洲区人民法院起诉，要求广西桂某建设集团有限公司还款80.1万元及利息，并承担案件受理费、诉讼保全费。法院判决生效后，广西桂某建设集团有限公司已被执行划扣87万元。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证明： 1．被害单位法定代表人戚某的陈述，证实2014年12月5日，广东省珠海市前山所前山金鸡路306号的沈某1以借款合同纠纷案为由起诉其公司，要求其公司返还801000元借款及利息。该案的实际情况是郑福全以投标保证金为由，以其公司名义向沈某1借款，后隐瞒其公司将该笔款项非法占为己有。该案发生后，郑福全欺骗其公司领导，承诺责任由其个人承担，由其负责解决问题，受郑福全的欺骗，其公司没有委托人员参加诉讼。香洲区人民法院于2015年5月15日作出（2015）珠香法民二初字第38号民事判决书。目前法院已从其公司账户执行相应款项。 2．银行交易明细、中国建设银行单位人民币结算卡业务凭证，证实桂某公司在广东顺德农村商业银行股份有限公司13×××01的账户于2014年6月19日收到珠海市香洲鸿旭源建材经营部44001646437053004285账户转入的80.1万元借款户。 3．支票、退票通知，证实2014年9月18日、2014年10月15日，沈某1追收借款后，郑福全两次开具支票给沈 旭波，因郑福全管理使用的广西桂某建设集团有限公司13×××01账户余额不足，被退票。 4．民事判决书（2015）珠香法民二初字第38号，证实2015年5月15日珠海市香洲区人民法院依法判决桂某公司向原告沈某1归还借款80.1万元及利息，并承担案件受理费、诉讼保全费。 5．划扣统计表、中国建设银行网上银行电子回单，证实沈某1案件，2015年8月5日，桂川公司在建行陆川支行被广东省珠海市香洲区法院执行划扣87万。 6．证人沈某1的证言，证实2014年6月份，其经朋友介绍认识了郑福全，知道他是桂某公司广东省中山分公司的负责人。后郑福全以资金紧缺，参与工程投标缺资金为由，向其借款80.1万元。其同意并按他的要求将80.1万元通过银行转账的方式转入郑福全指定的桂某公司的一个账户内。到还款期限后，其多次去找郑福全还款，郑福全以各种理由不还款。郑福全将一张80.1万元的支票给其，其拿支票到银行支款时，发现余额只有300多元。过后其找郑福全催还欠款，郑福全又开了一张80.1万元的支票给其，其又去他的开户银行去取款，但仍然是账户余额不足。其没办法只好于2014年12月份，将桂某公司告上法庭。后通过法院判决并从桂某公司的银行账户中执行了80多万元回来。 7．被告人郑福全的供述，证实2014年6月份，其因要投标一个工程项目向广东省珠海市的沈某1借款80多万元，沈某1是通过将钱打入桂某公司的账号13×××01的。其写给沈某1借据也是签其名，盖上由其私刻的桂某公司的公章。后来这个工程没有中标，其将退回来的钱用于公司的经营花掉了。由于其没能还钱给沈某1，沈某1向法院起诉，法院判决桂某公司偿还其的那笔借款及利息等费用。 综上所述，被告人郑福全以非法占有为目的，虚构广西桂某建设集团有限公司需要借款的事实，冒用广西桂某建设集团有限公司名义签订借款合同，骗取卢某借款200万元、邢某198万元、林某2500万元、沈某180.1万元，共978.1万元，其以经营亏损为由拒不付还，非法占有，已造成广西桂某建设集团有限公司被划扣存款961.11916万元的经济损失。 二、伪造公司印章 被告人郑福全于2010年至2011年伪造广西桂某建设集团有限公司印章，并利用伪造的广西桂某建设集团有限公司印章在漳州龙海农商银行申请开设9080310030010000018022账户，在中国工商银行肇庆鸿景支行申请开设20×××51账户，在厦门交通银行申请开设352000673018010197308账户，用伪造的广西桂某建设集团有限公司的印章申请开设广西桂某建设集团有限公司肇庆分公司。2014年利用伪造的广西桂某建设集团有限公司的印章和邢某、林某2订立借款协议。2015年10月8日，郑福全利用伪造的广西桂某建设集团有限公司印章，制作虚假法人授权委托书，委托郑碰周以广西桂某建设集团有限公司委托人的名义参加诉讼，骗取福建省泉州市洛江区人民法院作出了（2015）洛民初字第1373号民事调解书，损害广西桂某建设集团有限公司权益。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证明： 1.被告人郑福全刻的印章清单、接受证据清单补充材料，证实被告人郑福全刻有戚某印章、广西桂某建设集团有限公司印章、饶某印章、广西桂某建设集团有限公司佛山分公司印章。赵某交三枚印章（广西桂某建设集团有限公司公章）到经济犯罪侦查大队。 2.广西桂某建设集团有限公司印章使用管理制度，证实桂某公司的分公司印章不得用于下列事项：（1）不得为债务提供担保或抵押；（2）不得用于签订建设工程施工合同或协议；（3）不得在债务文书上盖章；（4）不得利用印章为其他单位或者个人开立银行账户或者从事代收代支业务。分公司的印章用于签订合同，协议或其他重大的建筑业务时，必须取得公司法人的委托授权。 3.广西金桂司法鉴定中心［2017］文某第16号及华闽司鉴［2016］文某第37号鉴定意见，证实（1）印柄上标注有“福州专用”字迹，印面内容为“广西桂某建设集团有限公司4509220001345”的红在印章盖印形成的印某与送检样本《刻制印章申请书》、《田东县林逢镇地质灾害避难场所（EPC）项目总承包工程补充协议书（二）》中“广西桂某建设集团有限公司4509220001345”印某不是同一枚印章所盖。（2）印柄上标注有“福建用福建分公司”字迹，印面内容为“广西桂某建设集团有限公司4509220001345”的黑色印章盖印形成的印某与送检样本《刻制印章申请书》、《田东县林逢镇地质灾害避难场所（EPC）项目总承包工程补充协议书（二）》中“广西桂某建设集团有限公司4509220001345”印某不是同一枚印章所盖。（3）标注有“广东所有分公司用公章”字迹，内容为“广西桂某建设集团有限公司4509220001345”的黑色印章盖印形成的印某与送检样本《刻制印章申请书》、《田东县林逢镇地质灾害避难场所（EPC）项目总承包工程补充协议书（二）》中“广西桂某建设集团有限公司4509220001345”印某不是同一枚印章所盖。（4）日期为“2015年10月08日”的《法人授权委托书》中落款授权单位（盖章）处“广西桂某建设集团有限公司”印某与时间为“2016年04月26日”的《证明》中广西桂某建设集团有限公司备案印模处“广西桂某建设集团有限公司”印某不是同一枚印章所盖印（卢某案）。 4.广西金桂司法鉴定中心（2019）文某第47、48、49、50号司法鉴定意见书证实，在漳州龙海农商银行9080310030010000018022的账户、在中国工商银行肇庆鸿景支行20×××51的账户、在厦门交通银行352000673018010197308的账户是用私刻的广西桂某建设集团有限公司的印章申请开设，广西桂某建设集团有限公司肇庆分公司是用私刻的广西桂某建设集团有限公司的印章申请开设。 5．证人饶某的证言，证实其于2008年任某公司董事长、总经理，2015年后任董事长。2009年郑福全与其公司签订合同单独成立桂某公司佛山分公司，开展建筑承包工作。郑福全的佛山分公司是独立核算，自负盈亏的。其公司提供给郑福全经营的佛山分公司的一般账户是13×××01，此账户户名是桂某公司，基本账户39×××98，开户行是兴业银行佛山分行。2014年9月份广东省佛山法院来查封其公司账户时，其才知道郑福全与林某2签订借款协议书所盖公章不是其公司的，是他私刻的，公司的公章不能离开公司办公所在地，所有要盖公章的均要公司的经营部审核，然后公司副总审核，最后才是总经理同意才盖的。总公司知道郑福全私刻公章后，通知郑福全到总公司说清情况，郑福全到来后将其私刻的公章交给了总公司，并承认私刻公章的事情。 6．证人刘某（桂某公司行政办公室主任）的证言，证实其负责公司的印章的管理与使用。其公司于2007年9月30日出台了《广西桂某建筑公司印章使用管理制度》，2016年5月又出台了桂某建设集团有限公司印章用管理制度（2016版）。其在郑福全与其公司签订协议时，按要求在该协议书上盖过公司的印章，以后没有再见到郑福全来公司盖过章。平时其只是与他在电话中联系，并没有再接触。 7．证人赵某（桂某公司副总经理）的证言，证实其主要负责公司的行政管理和法务工作。2015年1月份，其公司被广东省佛山林海区人民法院判决划走了600.04056万元，紧接着又发生了一系列的挪用投标保证金、利用假公章私自签订合同、占用施工进度款等事情，这些事情均是郑福全所为，郑福全私自签订的项目存在拖欠民工工资和拖欠材料款的事经常发生，要求其公司解决郑福全造成的上述问题。在此背景下，为减少总公司的巨大损失，其责令郑福全暂停佛山分公司的业务，并上缴违法私刻的印章，及经营活动的相关文件（包括分公司的营业执照、税务登记证、组织机构代码证等文件）。郑福全接到其的通知后，陆续将上述印章及文件交回总公司，有的是郑福全亲自送到总公司，有的是郑福全通过邮寄的方式送来给总公司。2015年7月23日，郑福全来到总公司位于广西南宁市祥宾路63号桂某公司南宁办公地点，其当着郑福全的面对郑福全交回总公司的伪造的印章及相关证件进行清点，并制作了二份《郑福全刻立证照原件清单》，经郑福全确认后，郑福全签了字。郑福全交回来的印章及相关证照由其公司封存保管。郑福全利用私刻的印章除了开立银行账户外还开设了福建厦门分公司、福建漳州分公司、福建福州分公司、广东省肇庆分公司、广东省中山分公司、广东省珠海分公司。 8.被害单位法定代表人戚某的陈述，证实2015年5月份，福建省厦门市同安区邢某以民间借贷为由，向福建厦门市同安区人民法院起诉其公司，要求其公司返还198万元人民币及利息，律师费5.9万元，共计215.9万元。同月26日，同安区人民法院作出财产保全裁定，冻结其公司在建设银行陆川县支行的账户存款215.9万元。公司对该借款事件完全不知情，并发现邢某提供的5份借款合同即《投标保证金临时周转借用合同书》盖有公司的公章，经确认，所盖公章均为假公章，是郑福全私刻其公司公章所盖。 9.被告人郑福全供述与辩解，证实其于2009年与广西桂某建设集团有限公司签订合同成立佛山分公司后，2010年通过朋友联系私自刻有一套印章，包括桂某公司印章、桂某公司财务印章、总经理饶某的私章各一枚。后来于2011年其与桂某公司签订合同设立福建分公司，其又私自刻了一套印章，并多刻了一枚公司的印章。 认定全案事实的证据还有： 1．受理案件登记表和立案决定书，证实2015年12月30日，广西桂川建设集团有限公司总经理戚世锋到陆川县公安局经侦大队报案称，被告人郑福全与其公司签订合同成立分公司，然后签订工程合同项目，假借广西桂某建设集团有限公司的名义向林某2借款501万元，用作他用不还款。后来林英杰向佛山市南海区人民法院起诉，致使其公司败诉需偿还林某2501万元及利息共600.04056万元。2017年5月4日，公安机关决定立案侦查。 2．户籍证明，证实被告人郑福全出生于1976年4月21日。 3．抓获、破案经过，证实郑福全挪用资金一案，由广西桂川建设集团有限公司总经理戚世锋举报至陆川县公安局，陆川县公安局于2016年5月4日立案侦查，2016年9月1日将被告人郑福全抓获并执行刑事拘留。郑福全在本案没有自首情节。 4．营业执照，证实广西桂某建设集团有限公司法定代表人为戚某，成立日期为1951年1月24日。广西桂某建设集团有限公司佛山分公司负责人为戚某，成立日期为2010年9月30日。 5．经营承包协议书（广西桂某有限公司为甲方，广西桂某佛山分公司为乙方），证实（1）经营承包期限为叁年，即从2009年11月11日至2012年11月15日止。第8条约定，甲方在乙方指定地点的银行开设集团公司的一般账户和分公司的基本账户，该一般账户和基本账户由乙方全权负责管理，甲方负责监管。乙方保证所有项目工程款项必须专款专用，不得挪作他用，否则由此造成的一切经济损失、风险和法律责任由乙方全部承担，且甲方有权取消乙方的经营承包权。 经营承包期限为叁年，即从2012年11月18日至2015年11月18日止。甲方对广西桂某建设集团有限公司佛山分公司采取经营承包和年管理费包干的经营方式，同意由乙方全权经营、独立核算。第7条约定，在经营期间，乙方不得做出有损甲方企业形象和声誉的行为，出现工程质量安全事故、经营不善等情况时，因此造成的一切损失和法律责任由乙方全部承担，并赔偿甲方因此造成的一切损失。第16条约定，在项目投标过程中，若投标保证金须从甲方基本账户转出，乙方必须预先将投标保证金存入甲方基本户，甲方确认到账后及时将投标保证金转入指定账户，投标保证金退还到甲方账户后，甲方应及时退还给乙方，发生的费用由乙方承担。 经营承包协议书（广西桂某有限公司为甲方，广西桂某建设集团有限公司福建省分公司为乙方）证实：（1）经营承包期限为叁年，甲方在乙方指定地点的银行开设集团公司的一般账户和分公司的基本账户，该一般账户和基本账户由乙方全权负责管理，甲方负责监管。乙方保证所有项目工程款项必须专款专用，不得挪作他用，否则由此造成的一切经济损失、风险和法律责任由乙方全部承担，且甲方有权取消乙方的经营承包权。甲方对广西桂某建设集团有限公司福建省分公司采取经营承包和年管理费包干的经营方式，同意由乙方全权经营、独立核算。第7条约定，在经营期间，乙方不得做出有损甲方企业形象和声誉的行为，出现工程质量安全事故、经营不善等情况时，因此造成的一切损失和法律责任由乙方全部承担，并赔偿甲方因此造成的一切损失。第16条约定，在项目投标过程中，若投标保证金须从甲方基本账户转出，乙方必须预先将投标保证金存入甲方基本户，甲方确认到账后及时将投标保证金转入指定账户，投标保证金退还到甲方账户后，甲方应及时退还给乙方，发生的费用由乙方承担。 另查明，2012年6、7月份，广东省肇庆市后东街20号的杨某1以桂某公司的资质参与了德庆县国道321线德庆段亮化工程的投标并中标。后被告人郑福全以桂某公司法人委托代表的身份与杨某1签订了《单项建设工程内部承包施工协议书》的工程合同并进行施工。该工程完工验收后，郑福全将杨某1交纳的该项工程保证金29万元及杨某1应得的工程款70万元挪作他用，致使杨某1起诉桂某公司，要求桂某公司退还投标保证金29万元、工程款70万元及利息。目前该案还在审理中。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证明： 1．被害单位法定代表人戚某的陈述，证实2015年12月31日，其公司收到广东省德庆县人民法院的传票，是杨某1起诉其公司、德庆县城市管理局建设工程合同纠纷，要求其公司退还投标保证金29万元、工程款70万元及利息。该案的实际情况是郑福全隐瞒其公司，私自向杨某1收取了投标保证金并非法占为己有。其公司曾反复要求郑福全不得动用工程款，2015年10月23日，郑福全个人控制的账户收到70万工程款后，不顾其司的警告，仍挪作他用。 2．银行交易明细，证实广东顺德农村商业银行股份有限公司账户为13×××01，户名为桂某公司的交易明细显示2012年6月28日，肇庆市建筑工程有限公司第六分公司（账号73×××44）转账52万元到该账户。福建龙海农村商业银行股份有限公司账户为9080310030010000018022，户名为桂某公司的交易明细显示，2015年10月26日，德庆县财政局转账70万元到该账户。 3．竣工验收备案表、结算业务申请书、中标通知书、施工合同、补充合同、单位建设工程内部承包施工协议书、工程结算评估报告、拨款凭证，证实2012年6月28日，肇庆市建筑工程有限公司第六分公司（账号73×××44）转账52万元到桂川公司（账号13×××01）。2012年7月桂某建设集团有限公司通过招标，中标了国道321线德庆段亮化工程。2012年9月，郑福全以桂某建设集团有限公司法人委托代表的身份与杨某1签订了单位建设工程内部承包施工协议书。 4．证人杨某1的证言，证实2012年其利用了桂某公司的资质参与了国道321线德庆段亮化工程的投标。中标后，其与桂某公司签订分包合同，分包合同是广西桂某建设集团有限公司委托郑福全与其签订的工程总造价为约1100万元。签订合同后，他便开工建造并于当年9月25日完工，2013年1月份验收。开始郑福全都会按合同支付工程款给其，后来欠下160多万元的工程款时就不再支付。当时其知道建设方转了70万元进入桂某公司的一个账户，但郑福全没有将这70万元转给其，郑福全都是推说以后再给，后来其通知建设方不要再将工程款打入桂某公司的账户。其于2015年11月份到德庆县法院起诉桂某公司，要求该公司支付其工程款70万元及工程保证金29万元。 5．被告人郑福全的供述，证实2012年，其以总公司名义承包了广东省肇庆市德庆县国道321线德庆段的亮化工程，并将此项工程转包给了广东省肇庆市的杨某1建造。工程完工验收后，其将杨某1的工程保证金29万元及工程款70万元用于其他开支了，由于其没钱给杨某1，杨某1就向当地法院起诉桂某公司，要求广西桂某建设集团公司偿还欠款。 综合查明的事实和本案证据，公诉机关指控被告人郑福全诈骗杨某1工程保证金29万元及工程款70万元，缺乏事实依据，本院不予采信。 对被告人郑福全的辩解及辩护人郭敏华的辩护意见，结合本案查明的事实，本院综合评析如下： 1、被告人郑福全及辩护人郭敏华辩称，桂某佛山分公司承包韶关市建筑项目时，实际的承包人是杨某2，杨某2因为润华公司的原因，造成工程烂尾。杨某2与郑福全已签订债权债务转让协议书，将广东省韶关市杨某2经营的润华生物能源科技有限公司2310万元债权转让给了郑福全。郑福全代为垫支或者支付工人工资材料款以及各项费用达到了一千多万元，这个项目应得的利益的债权款已经转由郑福全承受。杨某2拖欠钢结构款赔付与郑福全无关，郑福全收购了广东省韶关市杨某2经营的润华生物能源科技有限公司债权，约有1100万元款已经由桂某公司得到财产受偿分配，其已清偿所欠桂某公司的款项的辩护意见。经查，从公诉人提交的证据可认定，桂某公司在润华生物能源科技有限公司资产分配实际得款107.9019503万元（有中国建设银行客户专用回单为证），但桂某公司同样需承担润华公司所欠分包商中晨公司工程款及利息，并被广东省韶关市浈江区人民法院执行划扣存款1445.4519万元（有中国建设银行客户专用回单为证）、支付了律师费18万元及支付了民工工资74.8万元（有中国建设银行客户专用回单为证），超出其在分配中所得的数额。从辩护人提交的杨某2于2015年6月18日签字确认的确认书及借条仅能认定郑福全在韶关润华生物能源科技有限公司项目工程中为杨某2垫付工人工资50.3万元。并没有郑福全为履行债权债务转让协议书付款的相关依据，故郑福全及辩护人提出的上述意见，不符合查明的事实，本院不予采纳。 2、被告人郑福全及辩护人郭敏华辩称，被告人拥有山西运城空港1号花园项目工程款2392500元，一旦执行到位，款项将进入桂某公司账户；福建长乐市政工程项目，郑福全投标承包，发给实际承包人，约定实际承包人应向郑福全交纳140万元管理费，该笔款项转入桂某公司账户；广东中山澳门大学工程2014年完工，估计应有100万元尾款未结清，桂某公司实际已侵占被告人财产14,582,500元的辩护意见，经查，没有事实依据，本院不予采纳。 3、被告人郑福全及辩护人郭敏华辩称，郑福全与卢某、邢某、林某2、沈某1的借款均有借款合同或借条，并且加盖了公司印章或分公司印章（卢某的借款盖的印章是佛山分公司）；每一笔借款均是用来作为投标保证金使用（借款用途已写明），并且每一笔款项均是打入桂某公司账户，由桂某公司打入交易中心进行投标，款项的使用非常清晰明确；郑福全与林某2等4人的借款行为，已经在广东省和福建省地方法院认定为民间借贷纠纷；郑福全没有让桂某公司遭受损失，而是桂某公让郑福全受到惨重损失，郑福全既不构成诈骗罪也不构成合同诈骗罪。 经查，（1）被告人郑福全承包经营广西桂某建设集团有限公司佛山分公司、福建省分公司的经营范围是挂靠广西桂某建设集团有限公司的建筑资质，参与工程投标，中标后，向实际施工人收取管理费，并未投资建设工程项目。被告人郑福全在承包经营广西桂某建设集团有限公司佛山分公司和福建分公司期间，从2014年2月19日至2014年6月19日，明知其无权代表广西桂某建设集团有限公司向外借款。仍利用广西桂某建设集团有限公司具有较强经济实力和偿付能力的资质，虚构广西桂某建设集团有限公司因工程投标需要借款的事实，多次以工程投标需要交纳保证金或经营为由，利用其管理的广西桂某建设集团有限公司的账户，用私刻的广西桂某建设集团有限公司的印章，假冒广西桂某建设集团有限公司的名义和邢某、林某2、沈某1签订借款合同，向邢某、林某2、沈某1共借款778.1万元，借款到期后，均以经营亏损为由，拒不还款。虚构广西桂某建设集团有限公司需要借款的事实，以广西桂某建设集团有限公司佛山分公司的名义和卢某签订借款合同，向卢某借款200万元，约定借款期限一年。借款到期后，又以用于公司经营亏损为由，拒不付还。总共骗取借款978.1万元，已造成广西桂某建设集团有限公司被法院执行划扣存款961.11916万元的经济损失。 （2）被告人郑福全在承包经营广西桂某建设集团有限公司佛山分公司和福建分公司期间还占用了杨某1交纳的工程保证金29万元及应得的工程款70万元，拒不付还；还虚构广西桂某建设集团有限公司提供担保的事实，向吴国雨借款80万元，拒不付还。被告人郑福全骗取的978.1万元借款中，卢某将280万元借款转入由郑福全控制的13×××01账号后，郑福全当天即将200万元借款转账至徐维亮账户，并未用于投标保证金使用，至今仅还款80万元。尚欠部分，以经营亏损为由，拒不还款。林某2的500万元借款，并未用于投标保证金使用，其于2014年4月17日当天将150万元借款转入由其控制的宏晖建设工程有限公司136010100100011985账户，于2014年4月17日、18日，又将190万元借款转账到其62×××20个人账户供其个人使用。借邢某198万元、沈某1的80.1万元，用于工程投标，投标未中，保证金已返还的情况下，以经营亏损为由拒不偿还。 被告人辩称，借款都用在公司日常经营上花掉了，包括公司日常开支，工程投标费用，总公司人员下来投标或检查工作的补贴等，借款已全部亏损，无法还款的主张，无法提供事实依据。 （3）被告人郑福全虚构事实，隐瞒真相，骗取借款，在不足一年的时间内，不能说明有客观原因造成重大损失的依据，就将978.1万元借款以投标经营亏损为由，挥霍一空。其挥霍、隐匿巨额借款，具有非法占有财产的主观故意；被告人郑福全以非法占有为目的，冒用广西桂某建设集团有限公司名义签订借款合同，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已触犯刑律，构成合同诈骗罪。故被告人及辩护人提出郑福全不构成合同诈骗罪的辩护意见，不符合本院查明的事实和法律规定，本院不予采纳。 4、被告人郑福全及辩护人提出郑福全已向总公司负责人口头汇报过私自刻制公司公章的事实，投标等经营活动都是用私刻的公章，该私刻的公章存在众所周知，不构成伪造公司印章罪的意见，经查与事实不符。广西桂某建设集团有限公司所有领导包括时任总经理饶某及现任总经理戚某和其他管理人员均提出并不知情郑福全私自刻制桂某公司印章的情况，郑福全及辩护人亦没有向法庭提供证据证实桂某公司是知情或默认他刻制印章的事实。被告人郑福全伪造广西桂某建设集团有限公司的印章与他人签订经济合同，并用伪造的广西桂某建设集团有限公司印章申请开设银行账户，制作虚假法人授权委托书，委托郑碰周以广西桂某建设集团有限公司委托人的名义参与诉讼的行为构成伪造公司印章罪。故对其不构成伪造公司印章罪的辩护意见，不予采纳。 本院认为，被告人郑福全以非法占有为目的，虚构广西桂某建设集团有限公司因工程投标需要借款的事实，冒用广西桂某建设集团有限公司名义签订借款合同，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已触犯刑律，构成合同诈骗罪。公诉机关指控被告人郑福全犯诈骗罪不当，应予以纠正。被告人郑福全私自刻制、使用伪造广西桂某建设集团有限公司印章的行为，已触犯刑律，构成伪造公司印章罪。公诉机关指控被告人郑福全犯伪造公司印章罪罪名成立。被告人郑福全及其辩护人提出郑福全不构成任何犯罪的辩护意见与本院查明的事实不符，本院不予采纳。被告人郑福全伪造使用广西桂某建设集团有限公司印章的行为发生在2010年至2015年间，依照《中华人民共和国刑法》第十二条的规定，应按照“从旧兼从轻”的原则处理，故应适用1997年修订的《中华人民共和国刑法》第二百八十条第二款规定处理。被告人郑福全在判决宣告以前一人犯数罪，依法实行数罪并罚。被告人郑福全合同诈骗的违法所得，依法责令退赔。被告人郑福全合同诈骗数额特别巨大，依法应在十年以上量刑；但本案是因被告人郑福全不服一审判决提出上诉而被发回重新审判的案件。重审后，陆川县人民检察院没有新的犯罪事实，补充起诉；因此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十六条第一款：第二审人民法院审理被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，如有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚的规定，依法应在原判刑罚内确定被告人郑福全的刑罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十九条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第十二条、1997年修订的《中华人民共和国刑法》第二百八十条第二款，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、第十一条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十六条第一款，《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第三百二十七条之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 一、被告人郑福全犯合同诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币三万元；犯伪造公司印章罪，判处有期徒刑二年。决定执行有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年9月1日起至2026年2月28日止。罚金于判决生效后一个月内缴清，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 二、责令被告人郑福全退赔被害人卢某经济损失人民币二百万元、邢某经济损失人民币一百九十八万元、林英杰经济损失人民币五百万元、沈旭波经济损失人民币八十万一千元。限本判决生效后一个月内付清。 审 判 长  温永才 审 判 员  冯文辉 人民陪审员  庞 然 二〇一九年十一月二十九日 法官 助理  陈李东 书 记 员  陈 庭