安徽省安庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖08民终2382号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司，住所地安徽省安庆市菱湖南路553号。负责人：孙涛，该分公司总经理。委托诉讼代理人：孔维泽，安徽中天人律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周端瑞，男，1965年8月25日出生，汉族，住安徽省安庆市太湖县。委托诉讼代理人：王益斌，太湖县江塘乡法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：童幸旺，男，1979年1月16日出生，汉族，住广东省汕尾市。被上诉人（原审被告）：安庆市鑫连物流有限公司，住所地安徽省安庆市集贤北路331号大观区十里工业园内。法定代表人：黄春生，该公司经理。被上诉人（原审被告）：许兆文，男，1969年10月14日出生，汉族，住安徽省安庆市太湖县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司（以下简称人保财险安庆公司）因与被上诉人周端瑞、童幸旺、安庆市鑫连物流有限公司（以下简称鑫连物流公司）、许兆文机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省太湖县人民法院（2019）皖0825民初2490号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月8日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、询问当事人，书面审理了本案。本案现已审理终结。人保财险安庆公司上诉请求：撤销一审判决，改判核减赔偿款17461.66元；一、二审诉讼费由周端瑞、童幸旺、鑫连物流公司、许兆文承担。事实和理由：一、一审判决未在机动车第三者责任保险范围内扣除10%的超载绝对免赔率系认定事实不清、适用法律不当。童幸旺驾驶的被保险车辆发生案涉事故时严重超载，事故认定书对此有明确记载，且人保财险安庆公司一审提交的机动车第三者责任保险条款中明确约定被保险车辆发生事故时违反安全装载规定的，加扣10%的绝对免赔率，字体已加粗显示，同时超载行为属于法律明文禁止规定情形，根据《保险法司法解释二》第十条、第十一条第一款之规定，人保财险安庆公司已就前述免责条款向投保人或被保险人尽到了提示和明确说明义务，加扣10%的绝对免赔率的请求应得到支持。二、一审判决认定的周端瑞的部分损失金额没有事实和法律依据。周端瑞没有提供证据证明其存在误工损失，其误工费不应支持。周端瑞因案涉事故住院36天，结合其就医地点，交通费不应超过500元。精神损害抚慰金应由许兆文承担一半即2500元。住宿费非法定赔偿项目，一审判决支持该金额无法律依据。鉴定费不属于直接损失，不属于保险公司赔偿范围。周端瑞辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。人保财险安庆公司在一审时没有提供证据证明10%的绝对免赔率。周端瑞是农村户籍，其在一审提交了户口本，一审法院按照农业标准计算周端瑞的误工费是正确的。许兆文辩称，其对一审判决无异议，其同意一审判决。童幸旺、鑫连物流公司未向本院提交书面答辩意见。周端瑞向一审法院起诉请求：一、请求判决童幸旺、鑫连物流公司、人保财险安庆公司、许兆文赔偿周端瑞损失合计75284.01元；二、由童幸旺、鑫连物流公司、人保财险安庆公司、许兆文承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2018年8月14日10时43分，许兆文驾驶皖Ｈ×××××号小型轿车沿太湖县界龙公路由北向南行驶至太湖县江阔线（X059）3公里+300米处，在左转弯驶入059县道过程中，与沿059县道由东向西行驶的童幸旺驾驶的皖Ｈ×××××号重型自卸货车相碰，造成许兆文及皖Ｈ×××××号小型轿车上乘坐人周端瑞受伤、两车受损的道路交通事故。周端瑞受伤后到太湖县人民医院住院治疗，被诊断为C2齿状突骨折，后先后在安庆市立医院、太湖县中医院住院治疗。该起事故经太湖县公安局交通管理大队出具的第340825120180000208号交通事故认定书认定，许兆文与童幸旺承担事故同等责任，周端瑞不承担事故责任。童幸旺驾驶的皖Ｈ×××××号重型自卸货车登记车主为鑫连物流公司所有，该车已向人保财险安庆公司投保了交强险及保额为100万元（不计免赔）的商业第三者责任险，事故发生在保险期内。经一审法院委托，安徽正邦司法鉴定所出具皖正邦司鉴所[2019]临鉴字第759号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人周端瑞因交通事故致枢椎齿壮突骨折，颈部活动受限，构成十级伤残，建议给予伤后误工期105日、护理期60日、营养期60日。因周端瑞的损失未得到赔偿，故向一审法院起诉。另查明，童幸旺驾驶资历为2005年4月21日初次领证，发生交通事故时准驾车型B2，后因驾驶证扣满12分被降级。一审法院认为，公民的合法权益受法律保护，一旦受到侵害，将有权依法获得相应的赔偿。周端瑞因道路交通事故受伤，其作为赔偿权利人有权获得赔偿。此次事故经太湖县公安局交通管理大队作出事故责任认定，许兆文与童幸旺承担本次事故的同等责任，周端瑞不承担事故责任，现周端瑞要求童幸旺、鑫连物流公司、人保财险安庆公司、许兆文赔偿其因此次交通事故所造成的医药费、营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费等于法有据，对其合理部分应予以支持。童幸旺驾驶的皖Ｈ×××××号重型自卸货车在人保财险安庆公司投保了交强险及商业第三者责任险，事故发生在保险期内，人保财险安庆公司应在保险责任限额内对周端瑞的损失承担赔偿责任。根据周端瑞的诉求及一审法院查明的案件事实，周端瑞应获得的具体赔偿数额如下：1.医药费12734.81元，保险公司提出应扣除10%非医保用药，但未提供证据证实非医保用药部分，一审法院不予认可；2.住院伙食补助费1440元（40元/天×36天）；3.营养费2400元（40元/天×60天），以上三项合计16574.81元；4.误工费11873.4元（113.08元/天×105天）；5.护理费7408.8元（123.48元/天×60天）；6.伤残赔偿金27992元（13996元/年×20年×10%）；7.器具辅助费35元；8.住宿费160元；9.精神损害抚慰金5000元；10.交通费一审法院酌定1000元；11.鉴定费2100元。以上八项损失共计55569.2元。因许兆文与童幸旺承担本次事故的同等责任，人保财险安庆公司应在超出交强险范围内与许兆文按1:1的比例承担赔偿责任，对人保财险安庆公司提出的承担不超过45%的代替责任不予支持。人保财险安庆公司提出皖Ｈ×××××号重型自卸货车严重超载，应扣除10%的绝对免赔率，因保险公司在答辩状中提出的免责条款属于格式条款，保险公司没有向一审法院提交足以证明保险公司已经履行了明确说明义务的相关证据，一审法院对此答辩不予支持。对于保险公司主张童幸旺属无证驾驶，保险公司应免除赔偿责任的辩解，均与事实不符，不予采信。对于周端瑞的损失，人保财险安庆公司应在交强险医疗费用赔偿限额内赔付10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔付55569.2元，在商业第三者责任险限额内赔偿3287元[16574.81元-10000元）×50%]，许兆文的赔偿数额为3287元。根据《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司于判决生效后十五日内在交强险和商业第三者责任险保险责任限额范围内赔偿周端瑞因本次交通事故所造成的各项损失共计68856.2元（其中在交强险范围内赔偿65569.2元，在商业第三者责任险范围内赔偿3287元）；二、许兆文于判决生效后十五日内赔偿周端瑞因本次交通事故所造成的各项损失共计3287元；三、驳回周端瑞的其他诉讼请求。案件受理费1682元，减半收取841元，由中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司负担791元，许兆文负担50元。二审中，周端瑞提交安徽省安庆市太湖县江塘乡五星村村民委员会出具的证明一份，证明周端瑞因交通事故造成了误工损失。人保财险安庆公司对该证明的真实性、关联性、合法性无异议，但对证明目的有异议，认为该证明未明确记载周端瑞存在收入减少且没有具体的损失金额。许兆文对该份证明的真实性、关联性、合法性无异议。本院认为，人保财险安庆公司、许兆文对该份证明的真实性、关联性、合法性均无异议，本院予以认定。本院认为，根据该证明，周端瑞在家务农，结合案涉事故造成周端瑞住院36天以及安徽正邦司法鉴定所关于误工期的鉴定结论，案涉事故必然造成周端瑞误工减少收入，故本院对该份证明的证明目的亦予以采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于应否扣除10%的超载免赔率的问题。被保险车辆皖Ｈ×××××号重型自卸货车发生交通事故时存在超载，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》有关机动车装载规定属实,但人保财险安庆公司主张10%超载免赔率所依据的条款是对被保险人权利的排除、对格式合同提供者即保险人义务的减轻,属于格式合同中的免责条款,依据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款“对保险合同中免除保险人责任的条款,保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示,并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明;未作提示或者明确说明的,该条款不产生效力”之规定,保险人须对免责条款履行提示和明确说明义务,否则免责条款不发生法律效力。本案中，人保财险安庆公司提交的机动车综合商业保险条款上没有投保人签字或盖章，其亦未提交投保单、保险单，故其提供的证据未能证明保险条款是否已交付，亦不足以证明其对该免责条款履行了提示和明确说明义务，其主张的加扣10%的超载绝对免赔率的请求不能成立。关于一审判决认定的周端瑞的误工费、住宿费、交通费是否正确的问题。人保财险安庆公司上诉主张误工费、住宿费不应支持、交通费认定过高。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”据此，在周端瑞提交的住宿费发票与门诊收费票据相吻合、能够证明其住宿费的合理性的情况下，一审判决认定其住宿费损失有事实和法律依据。根据周端瑞提交的医疗费票据，其因案涉事故受伤先后在安庆市立医院、太湖县中医院住院、治疗，其及其亲属经常往返于家与医院，一审法院酌定交通费1000元并无不当。根据周端瑞因案涉事故受伤住院36天以及安徽正邦司法鉴定所关于误工期105天的鉴定意见，结合周端瑞系农村户籍以及安徽省安庆市太湖县江塘乡五星村村民委员会出具的证明，能够证明周端瑞因案涉事故受伤导致误工减少收入的事实，故一审判决按照农业标准支持周端瑞误工费损失亦无不妥。关于人保财险安庆公司应否全额承担精神损害抚慰金的问题。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”可知，机动车之间发生交通事故的，先由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分再按照各自的过错比例分担。精神损害抚慰金系机动车第三者责任强制保险死亡伤残赔偿项下赔偿项目，一审法院认定的周端瑞伤残赔偿额55569.2元未超出机动车第三者责任强制保险责任限额，应由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内全额赔偿，故人保财险安庆公司主张许兆文应按责承担一半精神损害抚慰金的请求不能成立。关于人保财险安庆公司应否承担鉴定费的问题。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”本案鉴定费系为确定受害人损失支出的必要的、合理的费用，应由保险人人保财险安庆公司承担。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费237元，由中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  诸冬林审判员  刘梦灵审判员  高 平二〇一九年十一月二十八日法官助理王岳霞书记员吴杰附本案所适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。