山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁01民终9960号上诉人（原审原告）：王乐，女，1974年3月14日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：刘立阳，山东强将律师事务所律师。委托诉讼代理人：翟晓冬，山东强将律师事务所律师。上诉人（原审被告）：王志和，男，1950年4月27日出生，汉族，住济南市。上诉人王乐因与上诉人王志和健康权纠纷一案，不服济南市历下区人民法院（2019）鲁0102民初5631号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王乐上诉请求：1.依法撤销(2019)鲁0102民初5631号民事判决，依法改判由王志和按照王乐的诉求承担全部责任；2.本案诉讼费用由王志和承担。事实与理由：一审法院认定事实错误、显失公平。1、责任比例的承担。王乐与王志和因停车问题被王志和殴打，而且王志和因随意殴打王乐也被公安机关处以行政拘留。该事实清楚，证据确实。但一审法院却罔顾客观证据，反而认定王乐作为受害者存在过错并因此承担30%的责任系明显的认定事实错误。2、医疗费及牙齿种植费部分。王乐在受伤后进行合理的诊疗，而且医疗花费也仅1400余元。在王乐已提交客观证据王志和没有反证的情况下，一审法院主观认定医疗花费并非同一家医院的花费而进行扣减，明显证据不足。同样，在王乐通过法院委托已确认牙齿种植费用的情况下，酌情认定6000元，系明显罔顾客观证据，主观随意裁判。3、误工费部分，王乐从事个体工商经营，因工作的特点并不能像在法人单位工作的人员一样开具明确具体的误工证据，而且一审法院也在一审判决书第4页中援引《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条之规定“受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。在王乐提交营业执照等证据的情况下，一审法院却以王乐无收入减少证据及近三年的平均收入证明，而不予支持王乐的诉求，于法无据。综上所述，一审法院认定事实错误，显失公平，相关认定具有明显随意性，因此为维护王乐的合法权益，特上诉至贵院，望判如所请。王志和辩称，1、我没有殴打王乐，王乐所谓的受伤是碰瓷。2、王乐不是我们小区的，我不认识她。是她先打的我儿子。她的牙本身就是假牙。3、历下法院在没有任何证据的情况下进行了判决，要求用证据说话。王志和上诉请求：1.请求二审法院撤销一审判决并依法予以改判；2.请求判令本案全部诉讼费用由王乐承担。事实和理由：一、一审法院存在认定事实错误，对王志和调查取证申请不闻不问。王志和没有殴打王乐，王乐所谓的“受伤”其实是碰瓷。2018年6月15日18时许及当天晚上11时30分左右，与王志和住在同一栋楼2单元502室业户柏方朔二次把电动车停在王志和汽车左侧妨碍汽车开关门。王志和老伴第一次发现并报警时，警察来到事发现场问明情况后，警察要求柏方朔把电动车挪开，双方争执就此平息。当天晚上11时30分左右，王志和与柏方朔因停车问题第二次发生争执时王乐不在停车现场，王乐无事生非，从楼上下来先动手殴打王志和儿子，王乐所谓的因停车问题与王志和发生争执与事实不符，不能成立。王乐所说王志和对其殴打导致其头部外伤，牙齿缺损，纯属谎言，王乐本来牙齿就是镶嵌的假牙。对王志和提交的两个调查取证申请，一审法院置若罔闻，既不作为，在庭审时也不说明。一审法院在事实真相没有查证属实的情况下，就作出对王志和不利判决，存在认定事实错误。二、一审法院认定事实错误，从而导致适用法律错误，望二审法院依法予以纠正。一审合议庭依据王乐提交的《济南市公安局历下分局行政处罚决定书[历公（千佛）行罚决字（2018）502号]》作为认定案件事实的主要根据。王志和认为，王志和受到历下区公安分局行政处罚是不公正的，公安局所谓的“打伤王乐”鉴定结果仅仅是轻微伤，况且王志和被拘留时离案发时已经过去二个多月的情况下进行的，纯粹是枉法执法。该种证据作为王志和有过错的理由，牵强附会，没有说服力。只能证明王乐无事生非，利用其历下公安分局的亲属关系报复王志和，不能证明王志和具有明显过错。一审法院依据错误的事实及证据作为认定王志和侵权的依据，必然导致适用法律错误。望二审法院查清事实真相，依法予以公正裁判。综上所述，恳请二审法院对本案关键事实全面核查，准确适用法律，依法改判，支持王志和的全部上诉请求，以维护王志和的合法权益。王乐辩称，王志和的上诉没有事实和法律依据，请求二审法院驳回其上诉。王乐向一审法院起诉请求：1.判令王志和赔偿王乐医疗费1486.44元、误工费10,380元、护理费1000元、营养费3000元、交通费500元、牙齿种植费1万元、精神损害抚慰金1000元、鉴定费1400元，共计28,766元；2.本案诉讼费用由王志和承担。一审法院认定事实：2018年8月17日，济南市公安局历下分局作出的历公（千佛）行罚决字（2018）502号行政处罚决定书载明：2018年6月15日23时30分许，王乐与邻居王志和因停车问题发生争执，后在济南市历下区经十一路6号2单元2楼楼道内王志和将王乐打伤，致王乐眼部、牙齿等处受伤。经鉴定为轻微伤，公安机关认定王志和殴打他人的违法行为成立。受伤后，王乐于2018年6月16日分别至山东省千佛山医院、山东省立医院、山东省眼科医院就诊，至2019年1月30日之间多次进行复诊，共支出医疗费1486.44元。本案在审理过程中，一审法院根据王乐的申请与王乐、王志和选定的鉴定机构，于2019年4月1日委托山东交院交通司法鉴定中心就王乐的误工期限、护理期限、营养期限、义齿种植费用或义齿安装费用及更换周期进行鉴定。鉴定意见为被鉴定人王乐伤后误工期限为60日；伤后需1人护理10日；伤后营养期为30日；被鉴定人王乐如行种植牙义齿治疗费用建议约8000-10000元或按照实际发生后计算。王乐支出鉴定费用1400元。王乐为主张误工费，提交2018年6月19日其所经营的济南历下金达宠物用品商店《准予注销通知书》，证明其从事宠物用品商店的批发零售工作。一审法院认为，公民的健康权依法应当得到保护。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十五条规定，承担侵权责任的方式主要有（六）赔偿损失。第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，王志和因琐事致使王乐遭受人身损害，存在过错，应当依法承担损失赔偿责任。王乐自身对事件的发生也存在一定的过错，对此，应承担相应的责任。一审法院根据双方的责任大小，酌定王志和承担70%的责任。据此，对于王乐主张的损失赔偿，一审法院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关法律规定和标准计算如下：1.关于医疗费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。王乐受伤后因治疗共支出医疗费用1486.44元，根据病历记载，王乐伤后第二天，分别在三家医院就诊，不合常理，一审法院酌情扣减医疗费200元。根据一审法院确定的过错比例，王志和应承担的医疗费为900元[（1486.44元-200元）×70%]。对于超出的部分，一审法院不予支持；2.关于误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。王乐无证据证明其收入减少的实际数额或近三年的平均收入，也无证据证明其作为经营者的宠物用品商店注销与本案存在关联关系和其后所从事的行业，故对于王乐主张的误工费，因证据不足，一审法院不予支持。3.关于护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。王乐主张按护工工资每天100元标准计算护理费，一审法院予以支持，一审法院参考司法鉴定意见所确定的护理期限，根据一审法院确定的过错比例，王志和应承担的护理费为700元（10天×100元×70%）；4.关于营养费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。一审法院根据王乐的受伤情况，酌定营养费标准为30元/天，结合司法鉴定意见确定的营养期，王志和应承担的营养费为630元（30天×30元×70%）；5.关于交通费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。一审法院根据相关法律规定和实际情况，酌情支持王乐100元；6.关于牙齿种植费，根据鉴定意见和双方的过错，为便于纠纷的及时化解，一审法院酌情支持6000元。对于超出的部分，一审法院不予支持；7.关于精神损害抚慰金，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条规定，因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持。第十一条规定，受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。王乐虽遭受人身伤害，但未造成严重后果，并且其自身对事件的发生也具有过错，故对其主张的精神损害抚慰金，一审法院不予支持。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定。判决：一、王志和于判决生效之日起十日内支付王乐医疗费900元；二、王志和于判决生效之日起十日内支付王乐护理费700元；三、王志和于判决生效之日起十日内支付王乐营养费630元；四、王志和于判决生效之日起十日内支付王乐交通费100元；五、王志和于判决生效之日起十日内支付王乐后续治疗费6000元；六、驳回王乐超出部分的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费520元，由王乐负担360元，王志和负担160元；鉴定费1400元，由王乐负担420元，王志和负担980元。二审中，当事人围绕上诉请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证。王乐提交证据1、提交录像光盘一张（系王乐丈夫柏方朔录制），录像光盘记载本案事发时的事发经过，证实王乐在听到争吵后下楼拉架时被王志和殴打，王乐被打之前与王志和没有任何的肢体冲突，在此过程中王乐并不存在任何过错。证据2、提交法医学人体损伤程度鉴定书一份，证实王乐因殴打致牙齿及眼睛损伤的事实，该伤情评定为轻微伤，以此印证王乐受伤的真实性。证据3、提交孙永俊身份证复印件一份，治安调解协议书影印件一份、门诊发票影印件四张、门诊病历影印件一份，孙永俊系王志和居住小区物业负责人，该组证据证实孙永俊与王志和发生口角后被王志和殴打的事实。该事实证明王志和经常因琐事与他人发生冲突的事实。经质证，王志和对证据1光盘视频内容认可，要求对光盘进行鉴定，鉴定当时王志和处于什么位置。不认可王乐提交的证据2、3。本院认为，关于证据1，该录像光盘与本案存在关联性且王志和对该光盘内容予以认可，本案对该证据的真实性予以确认。关于证据2，证据2系济南市公安局历下区分局作出的（历下）公（刑）鉴（伤）字[2018]172号法医学人体损伤程度鉴定书，王志和虽不予认可但亦无证据予以反驳，本院对该证据予以采纳。关于证据3，孙永俊系案外人，其与王志和之间的纠纷亦与本案不存在关联性，本院不予采纳。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点系王志和是否应承担侵权责任及双方责任比例划分是否适当。首先，济南市公安局历下分局于2018年8月17日作出历公（千佛）行罚决字[2018]502号行政处罚决定书，认定王志和殴打他人的违法行为成立，并附有王志和的签字。王志和未在规定期限内对该行政处罚决定书提起复议或者提起行政诉讼。王志和主张其并没有殴打王乐，但并未提交足以反驳该行政处罚决定书的证据予以证实，本院不予支持。公民的健康权依法得到保护，王志和殴打王乐致轻微伤，理应承担侵权责任。其次，王志和主张济南市公安局历下分局对其作出的行政处罚行为不当，该行政处罚决定书不应作为本案事实的认定依据。本院认为，针对王志和所作的行政处罚行为系行政行为，不属于民事案件的受案范围，不予审查。第三，本案系邻里间因停车问题引发的纠纷，一审法院综合案件事实情况，酌定王志和承担70%的责任，合理合法，本院予以确认。关于王乐的医疗费及牙齿种植费部分。依据病历记载，王乐在伤后第二天，因同一事故分别在三家医院就诊，一审法院酌情扣减200元医疗费用，并无不妥。一审法院参照鉴定意见及双方过错，酌定牙齿种植费为6000元，并无不当。关于误工费的部分。王乐仅提交一份2018年6月19日济南市历下区市场监督管理局出具的准予注销通知书，并无其他证据证实其误工损失，难以形成完整的证据链证明其主张，一审法院不予支持其误工费，并无不当。另，王志和要求鉴定的内容不属于鉴定机构的鉴定范围，本院不予支持。综上所述，王乐、王志和的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1040元，由上诉人王乐、上诉人王志和各自负担520元。本判决为终审判决。审判长  武绍山审判员  王立强审判员  孙 磊二〇一九年十一月二十五日书记员  徐 敏