安徽省淮南市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）皖04刑终386号原公诉机关安徽省淮南市八公山区人民检察院。上诉人（原审被告人）段忠云，男，汉族，1969年1月9日出生于安徽省淮南市，小学文化，无业，住淮南市田家庵区，户籍地：淮南市田家庵区。2012年8月27日因犯抢劫罪被淮南市田家庵区人民法院判处有期徒刑三年，后发现漏罪，于2013年9月27日因犯盗窃罪被淮南市八公山区人民法院数罪并罚判处有期徒刑三年四个月；2016年9月20日因犯盗窃罪被安徽省凤台县人民法院判处有期徒刑七个月；2018年4月24日因犯盗窃罪被淮南市大通区人民法院判处有期徒刑六个月；2018年6月5日刑满释放。2019年3月13日因涉嫌犯盗窃罪被公安机关抓获，次日被淮南市公安局八公山分局刑事拘留，2019年4月15日经淮南市八公山区人民检察院批准并于次日由淮南市公安局八公山分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。辩护人王晶晶，安徽从法律师事务所律师。原审被告人周兵，男，1979年1月7日出生于安徽省淮南市，汉族，小学文化，无业，住安徽省淮南市田家庵区。2003年8月13日因犯盗窃罪被淮南市田家庵区人民法院判处有期徒刑一年；2012年10月16日因犯盗窃罪被淮南市田家庵区人民法院判处有期徒刑七个月；2014年10月21日因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被淮南市谢家集区人民法院判处有期徒刑四年八个月，后发现有漏罪，2015年4月10日因犯盗窃罪被淮南市田家庵区人民法院数罪并罚判处有期徒刑四年十一个月，2018年9月29日刑满释放。2019年3月13日因涉嫌犯盗窃罪被公安机关抓获，次日被淮南市公安局八公山分局刑事拘留，2019年4月15日经淮南市八公山区人民检察院批准并于次日由淮南市公安局八公山分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。原审被告人王某某，男，1972年2月22日出生于安徽省淮南市，汉族，小学文化，无业，住安徽省淮南市田家庵区。2016年9月20日因犯盗窃罪被安徽省凤台县人民法院判处拘役五个月，2017年10月3日刑满释放。2019年3月13日因涉嫌犯盗窃罪被公安机关抓获，次日被淮南市公安局八公山分局刑事拘留，2019年4月15日经淮南市八公山区人民检察院批准并于次日由淮南市公安局八公山分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。安徽省淮南市八公山区人民法院审理安徽省淮南市八公山区人民检察院指控原审被告人周兵、段忠云、王某某犯盗窃罪一案，于2019年9月19日作出（2019）皖0405刑初48号刑事判决。原审被告人段忠云不服，提出上诉。本院于2019年10月28日立案，并依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：1、2019年1月18日上午，被告人周兵伙同被告人段忠云至淮南市八公山区土坝孜二马路附近，由段忠云负责望风、遮挡，周兵趁被害人苏某不备，将其外套左侧口袋内玫魂金色苹果6splus手机窃取。销赃得款400元，各分得200元。经淮南市价格认证中心认定，该手机价格为人民币1100元。2、2019年2月17日上午，被告人周兵伙同被告人段忠云至淮南市八公山区李嘴孜菜市场附近，由段忠云负责望风，周兵趁被害人任某不备，将其上身睡衣右侧口袋内红色苹果7plus手机窃取，销赃得款900元，各分得450元。经淮南市价格认证中心认定，该手机价格为人民币2950元。3、2019年3月3日上午，被告人周兵伙同被告人段忠云、王某某至淮南市八公山区土坝孜菜市场附近，由段忠云、王某某负责望风，周兵趁被害人李某不备，将其上身睡衣左侧口袋内红色vivox21i手机（手机壳内夹着一张50元人民币）窃取，销赃得款900元，段忠云分得320元，周兵、王某某各分得290元。经淮南市价格认证中心认定，该手机价格为人民币1671元。4、2019年3月13日上午，被告人周兵伙同被告人段忠云、王某某至淮南市八公山区土坝孜菜市场附近，由段忠云、王某某负责望风，周兵趁被害人王某不备，用手窃取其上衣右侧口袋内物品，因被害人王某口袋内无贵重物品，未窃得财物。5、2019年3月13日上午，被告人周兵伙同被告人段忠云、王某某至淮南市八公山区土坝孜菜市场附近，由段忠云、王某某负责望风，周兵趁被害人魏某不备，将其上衣口袋内玫魂金色苹果6splus手机窃取，后被公安机关抓获。经淮南市价格认证中心认定，该手机价格为人民币1736元。该手机被追回，已发还被害人。上述事实有经一审庭审举证、质证并查证属实的下列证据证实：1、常住人口基本信息。证明：被告人周兵、段忠云、王某某犯罪时均年满十八周岁。2、归案经过。证明：被告人周兵、段忠云、王某某系被抓获归案。3、刑事判决书、劳动教养决定书、释放证明书。证明：被告人周兵、段忠云、王某某的因违法、犯罪多次被处理的情况。4、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单。证明：2019年3月13日，公安机关依法对高某的轿车进行搜查，扣押了一部苹果6S手机，并于2019年4月4日发还给被害人魏某；同年3月14日，公安机关依法对被告人周兵、段忠云、王某某的住处进行搜查，从周兵处扣押镊子一把、口罩一个，从被告人段忠云、王某某处各扣押黑色帽子一顶。5、视频监控截图。证明：被告人周兵、段忠云、王某某实施盗窃时的情况。6、现场勘查笔录。证明：案发现场的情况。7、辨认笔录。证明：被告人周兵辨认出段忠云、王某某；被告人段忠云辨认出王某某、周兵；证人高某辨认出被告人周兵、段忠云、王某某。8、淮南市价格认证中心淮价证认【2019】75号、117号价格认定结论书。证明：经淮南市价格认证中心鉴定，苏某被盗玫魂金色苹果6splus手机价值为1100元，任某被盗红色苹果7plus手机价值为2950元，李某被盗红色vivox21i手机价值1671元，魏某被盗玫魂金色苹果6splus手机价值为1736元。9、证人高某的证言。证明：2019年3月13日大约八九点的时候，其开车在土坝孜二马路拉了三个人到蔡家岗，到八公山区锦绣康城小区西门时，车被公安人员拦下，公安人员把这三个人逮着了，其也开车到了公安机关，后来公安人员并从其车后排座位旁边找到一部手机，这部手机应该是坐后座中的人扔的。10、被害人苏某的陈述。证明：2019年1月18日上午9点多，其和母亲在土坝孜二马路和纬五路十字路口，当时其给母亲零钱，其iphone6SP手机还在上衣左口袋里，等给完母亲钱，其一摸口袋发现手机不见了。其手其是2015年11月11日以6888元的价格购买。11、被害人任某的陈述。证明：2019年2月17日上午8时50分许，其在李咀孜菜市街超市门口买菜，感觉上衣睡衣右侧口袋被人动了一下，其去捂口袋，就发现口袋里的手机被盗了，其回头发现一个男的跑开了，这个男的身高大约170厘米，短发，体型瘦，穿一身深色衣服。其被盗的手机是红色苹果7P、128G，外面套的白色手机壳，大约在2017年10月份在蔡家岗人民商场以6000元的价格购买。12、被害人李某的陈述及购机协议。证明：2019年3月3日8时许，其骑电瓶车到土坝孜菜市街买菜，大约过了5分钟，其准备拿手机看时，发现手机不见了。其手机是红色vivoX21i手机，是2018年6月20日以2598元的价格购买，外罩透明保护套，套内夹了50元钱。13、被害人魏某的陈述及购机发票。证明：2019年3月13日上午8时40分左右，其带小孩在土坝孜菜市场纬五路一家卖童鞋的店里买东西用手机付完款后，其将手机装在上衣右侧口袋里，回家后发现手机不见了。其被盗手机是玫瑰金色的iphone6plus，是2017年4月24日以3999元的价格购买。14、被害人王某的陈述。证明：从公安人员提供的2019年3月13日的监控视频中，其看到一个戴口罩、穿黑色外套的男的用手偷其右手边口袋里的东西，但没偷到东西，其当时也没发现。15、被告人周兵的供述。证明：2019年1月份的一天上午，其和段忠云到土坝孜菜市街偷了一部玫瑰金苹果6Splus手机，被其卖了400元，其和段忠云各分200元。同年2月份的一天上午，其和段忠云到八公山李咀孜菜市街偷了一部红色苹果手机，被其卖了900元，其和段忠云各分450元。同年3月3日上午，其和段忠云、王某某到八公山土坝孜菜市街偷了一部红色的vivo手机，卖了900元，因打车费是段忠云出的，段忠云分了320元，其和王某某各分290元。同年3月13日，其和段忠云、王某某在八公山土坝孜偷了一部白色苹果手机，坐车还没离开八公山就被公安机关抓到了。其每次去偷东西都是和段忠云提前商量好的。16、被告人段忠云的供述。证明：2019年1月中旬前后的一天上午，其和周兵在八公山区土坝孜菜市街偷了一部苹果手机，被周兵卖了400元，其分了200元。同年2月中旬前后的一天上午，其和周兵在李咀孜菜市街偷了一部红色苹果手机，被周兵卖了900元，其分了450元。同年3月初的一天上午，其和周兵、王某某在土坝孜菜市街偷了一部vivo手机，手机壳里还夹了一张50元的人民币，被周兵卖了1500元，三人每人分500元。同年3月13日上午，其三人还在土坝孜菜市街偷了一部苹果手机，在坐车走的时候就被抓了；当天三人还偷了一个女的，但没偷到东西。17、被告人王某某的供述。证明：其在侦查机关拒不供述犯罪事实，但在一审庭审中，其对起诉书指控的犯罪事实没有意见，当庭表示认罪。另外，其称2019年3月13日是段忠云提议到八公山土坝孜的。原判认为，被告人周兵、段忠云、王某某以非法占有为目的，扒窃他人财物，其中被告人周兵、段忠云盗窃数额为7507元，被告人王某某盗窃数额为3457元，数额较大，三名被告人的行为已经构成盗窃罪。被告人周兵、段忠云系刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，依法应当从重处罚。被告人周兵、段忠云、王某某到案后，如实供述其犯罪事实，依法可以对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条之规定，判决：一、被告人周兵犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金一万元；二、被告人段忠云犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金一万元；三、被告人王某某犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金五千元；四、违法所得予以追缴；扣押在案的供犯罪所用的本人财物，予以没收。段忠云上诉称：其到案后如实供述犯罪事实，属坦白；其在共同盗窃中系从犯；自愿交纳罚金、积极退赃。原判对其量刑过重，请求二审法院依法改判。辩护人提出：上诉人段忠云如实供述全部犯罪事实，构成坦白；段忠云在本案中的作用与同案犯周兵比较，相对较轻，原判对两被告人判处相同的刑期，有失公正；第四起盗窃未窃得财物，第五起盗窃被盗财物已被当场追回退还被害人，该两起犯罪均未造成实际危害结果，应对上诉人予以从轻处罚；段忠云文化程度低、法律意识淡薄是其走上犯罪的根本原因。综上，一审法院没有充分考虑上述情节，对上诉人量刑过重，请求二审法院予以从轻改判。经审理查明，原判认定上诉人段忠云伙同原审被告人周兵、王某某扒窃他人财物，其中段忠云、周兵盗窃数额为7507元，王某某盗窃数额为3457元，该犯罪事实，有被害人苏某等人的陈述、购机协议及发票、盗窃现场监控视频截图、淮南市价格认证中心价格认定结论书、三被告人的供述等证据在卷证实。二审期间，上诉人段忠云及其指定辩护人对原判认定的犯罪事实没有提出异议，本院对一审认定的事实和证据予以确认。关于段忠云提出的其自愿退赃、积极缴纳罚金以及段忠云和辩护人提出的段忠云具有坦白情节，依法应从轻处罚的上诉理由及辩护意见，经查，首先，卷内没有段忠云缴纳罚金的证据，段忠云亦没有提供证据证明其缴纳了罚金；其次，被追回的手机系公安人员当场查扣，并非段忠云主动自愿退赃；第三，段忠云归案后能如实供述犯罪事实，系坦白，但原判量刑时已充分考虑了该情节，对其给予了从轻处罚，二审中，段忠云及辩护人请求再次以坦白情节对段忠云从轻处罚，系对坦白情节进行重复评价，没有法律依据。综上，段忠云及辩护人的该节上诉理由及辩护意见缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。关于段忠云提出的其在本案中系从犯的上诉理由以及辩护人提出的段忠云与周兵相比作用较轻的辩护意见，经查，原审被告人周兵的供述证实，其和段忠云每次去盗窃以及由其实施盗窃、由段忠云望风都是两人事先商量好的，段忠云和王某某的供述证实，有两次盗窃是段忠云指定的盗窃地点，而且赃款也是由共同盗窃的人均分，上述事实能够证明，段忠云与周兵在共同盗窃中只是分工不同，两人在共同盗窃中的作用相当，故段忠云及辩护人的该节上诉理由及辩护意见与查明事实不符，亦与法相悖，本院不予采纳。关于辩护人提出的段忠云是因为文化程度低、法律意识淡薄才走上犯罪道路的辩护意见，经查，段忠云此前因实施违法犯罪活动多次被刑事处罚，系惯犯、累犯，且文化程度低、法律意识淡薄也不是从轻处罚的法定理由，故辩护人的该点辩护意见与查明事实不符，亦无法律依据，本院不予采纳。关于辩护人提出的，段忠云实施的五起犯罪中，有两起没有造成实际损害后果，应对其从轻处罚的辩护意见，经查，段忠云实施的是扒窃，根据法律规定，扒窃型盗窃是行为犯，没有偷到财物并不影响成立盗窃罪既遂，而且第五起盗窃并不是没有造成实际损害后果，而是由于公安人员及时将段忠云等三人抓获，追回了被盗手机，给被害人挽回了损失，原判综合考虑上诉人的犯罪事实、犯罪情节、主观恶性、社会危害程度，在法定刑幅度内对上诉人科以刑罚，量刑并无不当，辩护人的该点辩护意见缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。本院认为，上诉人段忠云以非法占有为目的，伙同原审被告人周兵、王某某扒窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。段忠云与原审被告人周兵在刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。段忠云与原审被告人周兵、王某某归案后，能如实供述主要犯罪事实，依法构成坦白，可从轻处罚。综上，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。上诉人段忠云及辩护人的上诉理由及辩护意见均不能成立，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 肖 丽审判员 王 坤审判员 范志勇二〇一九年十一月十八日书记员 孙 清附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。