北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2019）京03民终15266号上诉人（原审原告、原审被告）：优卡（北京）科技股份有限公司，住所地北京市朝阳区。法定代表人：陈纳新，董事长。委托诉讼代理人：林福明，北京市京师律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜金珍，北京市京师律师事务所实习律师。上诉人（原审被告、原审原告）：常建伟，男，1972年4月24日出生，住北京市通州区。委托诉讼代理人：王莉莉，上海江三角律师事务所北京分所律师。委托诉讼代理人：丁玲，上海江三角律师事务所北京分所实习律师。上诉人优卡（北京）科技股份有限公司（以下简称优卡公司）与上诉人常建伟劳动争议一案，均不服北京市朝阳区人民法院（2017）京0105民初55385号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。优卡公司上诉请求：撤销一审判决第一项至第五项、第七项，依法改判。事实与理由：第一，优卡公司已经支付常建伟2014年度及2015年度奖金合计7万元。一审法院以优卡公司未提供充分有效的证据进行证明，判决优卡公司支付常建伟2014年度及2015年度奖金合计62000元，属于认定事实错误。第二，优卡公司没有支付常建伟2016年2月1日至2月14日工资的义务，一审法院判决优卡公司支付工资错误。第三，优卡公司没有支付常建伟解除劳动合同经济补偿金的义务，一审法院以认定优卡公司拖欠常建伟年度奖金为由，进而判定应向其支付解除劳动合同经济补偿金95661元，无事实和法律依据。第四，优卡公司没有支付常建伟2015年及2016年未休年假工资报酬的义务。一审法院认定常建伟2015年度及2016年度每年应休年假15天，属事实认定错误。第五，优卡公司已经足额向常建伟支付了工作期间的餐补、车补及通讯补助，没有重复支付的义务。综上，请求二审法院判如所请。常建伟答辩称，第一、优卡公司应支付常建伟2014年以及2015年的年度奖金。1.在双方签订的聘用函中明确表明常建伟每年享有一个月工资的年度奖金。2.优卡公司虽然约定根据绩效评分支付，但是优卡公司作为用人单位并没有证据表明常建伟未符合全额发放的条件，因此优卡公司理应按照约定支付常建伟2014、2015年的年度奖金，实际上优卡公司应当支付的还不仅如此，所以常建伟提出上诉。3.优卡公司关于已经支付常建伟2014年、2015年年度奖金前后陈述矛盾，且歪曲事实，将常建伟的基本薪酬、提成、绩效与年度奖金混为一谈。一审中优卡公司时而主张2014年没有年度奖金，时而主张2014年、2015年已经各支付了1万元的年度奖金，时而陈述2014年已经支付了6万元，2015年以现金形式支付，先后陈述矛盾。优卡公司主张2014年已经支付了6万元的年度奖金，而双方约定的年度奖金的标准为一个月工资。结合2014年常建伟的工资标准，2014年优卡公司实际支付的所谓年度奖金的总金额已经超过了约定的年度奖金标准，显然这是不合理的，也是不成立的，实际上优卡公司2014年已经发放的两次共计5万元所谓的季度奖金恰恰是常建伟2014年基本年度薪酬已经发放的部分，优卡公司实际上还存在欠付2014年基本薪酬的事实。4.从优卡公司提交的工资表可以看出，一审法院已经查明优卡公司主张的2014、2015年年度奖金支付的月份，对应的是提成绩效并非是年度奖金。因此，常建伟认为优卡公司应当向常建伟支付2014年、2015年的年度奖金。第二，优卡公司应当支付常建伟2016年2月1日到2016年3月22日期间的工资，2016年2月1日到2月14日期间常建伟正常出勤且期间包含春节放假，双方的劳动关系是存续的。常建伟有权依法获得此期间相应的工资。在一审庭审时，公司也明确认可常建伟出勤，至少在这段期间是存在出勤的。常建伟不存在着旷工的这个行为，公司主张2月15日到3月20日期间旷工，并按照二倍来扣发工资，没有事实和法律依据。公司曾劝说常建伟要求其主动辞职，在没有达到目的后采取的是取消门禁卡、从微信工作群当中踢出常建伟的行为，并且取消常建伟前往上海谈判的这种机票的手段，意图迫使常建伟主动辞职，尽管公司如此对待常建伟，但在此期间常建伟仍然进行对外的联系工作，提供了相应的劳动，并非如公司所说的旷工，按照旷工二倍来扣发工资已经构成未足额发放劳动报酬的行为。实际上优卡公司应当支付的工资包括2016年2月15日到3月22日期间的工资。第三，优卡公司应支付常建伟解除劳动合同的经济补偿。优卡公司在2016年2月4日向常建伟发放工资后，长达近50多天，没有向常建伟发放工资，而且在3月11日向其他员工已经发放工资的情况下，仍然没有向常建伟支付工资，属于未及时足额发放劳动报酬。此外，优卡公司还存在欠付常建伟年度奖金2014年基本薪酬业绩管理提成等行为，迫使常建伟解除劳动合同，符合《劳动合同法》第38条的规定，常建伟有权依法获得相应的经济补偿。第四，优卡公司应支付常建伟2015年、2016年未休年假的工资，一审法院已经查明常建伟自1991年参加工作，累计社会工龄已经20年，有权依法每年享有15天的法定年假。自入职以来，仅在2014跟2015年每年各休了5天年假共休了10天，2015年常建伟还有权依法获得10天未休年假的工资，2016年一直到3月22日的解除日，常建伟也有权依法获得3天的未休年假，依照未休年休假的相关规定，除劳动者本人书面放弃未休年假的权利之外，优卡公司主张其不知情不知道常建伟累计工龄，然后据此不支付未休年假的不属于法定的不支付未休年假补偿的理由，实际上优卡公司应该按常建伟上诉请求支付常建伟相应的未休年假工资。第五，优卡公司应支付常建伟餐补、车补和通讯补助。1.双方签订的聘用函当中，对于优卡公司应向常建伟每月提供餐补、车补、通讯补有明确的约定。2.从优卡公司提交的工资表中显示，2015年1月份开始，每月已经有了补助，常建伟认为是属于月度工资当中的组成部分，属于劳动报酬，适用特殊时效，且优卡公司主张已经足额支付了所有的补助，应就其已经支付所有在职期间的补助承担举证责任，包括2014年4月至2014年12月、2016年2月期间的，一审当中优卡公司并没有完成此项的举证，应承担不利的后果。此外，一审法院关于优卡公司应当支付2014年4月到2014年12月期间的车补交通补助存在一个计算错误的问题，应当予以纠正。综上，优卡公司的上诉请求没有事实和法律依据，要求驳回其上诉请求。常建伟上诉请求：撤销一审判决第一项、第二项、第四项、第五项、第六项、第八项，改判1.优卡公司支付2011年至2015年年度奖金133600元；2.支付2016年2月1日至3月22日期间工资55540.23元；3.支付2011年10月8日至2016年3月22日未休年假工资185379.3元；4.支付2013年1月至2016年3月餐补、车补及通讯补助共计35790元；5.支付2011年10月8日至2016年3月22日期间加班工资581245.36元；6.支付2012年至2015年业绩管理提成769000元；7.支付2014年基本薪酬50000元。事实与理由：第一，一审判决以常建伟未能就2014年之前的考核情况进行举证为由，判决优卡公司无需支付2014年之前的年度奖金，属于认定事实、适用法律错误。第二，一审判决以常建伟2016年2月春节后未到公司提供劳动，优卡公司有权变更考勤方式为由，判决其无需向常建伟支付2016年2月15日至3月22日期间工资，认定事实有误。第三，一审判决以2015年之前的未休年休假工资超过仲裁时效为由，判决优卡公司无需支付2015年之前的未休年假工资，认定事实、适用法律错误。第四，一审判决以常建伟未能提供2014年4月前优卡公司未支付饭补、车补及通讯补助的有效证据为由，判决优卡公司无需支付2013年之前的补助，认定事实、适用法律错误。第五，一审判决认定优卡公司无需支付常建伟休息日加班工资，认定事实错误。第六，一审判决优卡公司无需支付常建伟业绩管理提成，认定事实错误。第七，一审判决优卡公司无需支付常建伟2014年基本薪酬5万元，事实认定错误。优卡公司答辩称，同优卡公司的上诉意见。优卡公司向一审法院提出诉讼请求：1．请求判决优卡公司无需支付2014年度至2015年度奖金合计62000元；2．无需支付2016年2月1日至2016年2月24日期间工资10298.85元；3．无需支付解除劳动关系经济补偿金95661元；4．无需支付2011年10月8日至2016年2月4日休息日加班工资差额496314.93元；5.无需支付2016年未休年假工资3295.02元；6.诉讼费由常建伟承担。常建伟向一审法院提出诉讼请求：1.请求优卡公司支付2012年至2015年业绩管理提成769000元；2.支付2014年基本薪酬50000元；3.支付2011年至2015年年度奖金133600元；4.支付2013年1月至2016年3月餐补、车补及通讯补助共计35790元；5.支付2016年2月1日至3月22日期间工资55540.23元；6.支付2011年10月8日至2016年3月22日未休年假工资185379.3元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，一审法院予以确认并在卷佐证。此部分证据显示：优卡公司名称原为优卡（北京）科技发展有限公司。常建伟于2011年10月8日入职优卡公司，入职时担任销售总监，2014年5月1日起担任销售副总，自2014年5月1日起晋升为营销副总，双方签订了期限至2017年10月9日的劳动合同，劳动合同中未约定工资标准。2016年3月22日，常建伟向优卡公司提出解除劳动关系。对双方有争议的证据和事实，一审法院认定如下：1.关于常建伟的离职原因，常建伟主张其系以未及时、足额支付劳动报酬为由向优卡公司邮寄了解除劳动关系通知书。就此常建伟提交了《被迫解除劳动关系通知书》及相应的快递单、查询记录予以证明。优卡公司主张常建伟系因个人原因提出解除。2.2016年2月至3月22日工资，优卡公司主张2016年2月1日至4日常建伟正常出勤，4日至14日为春节放假，15日后常建伟旷工未上班，根据该公司规定旷工按照工资的2倍扣除工资，常建伟上述期间应发工资不足以支付旷工的赔偿金额，因此未予发放。常建伟称在春节放假前公司要求其自行辞职未果取消了门禁、工作群和出差机票，剥夺了其工作的权利，但其本人一直在做外联工作，因此要求支付上述期间的工资，提交了其回复优卡公司的电子邮件一封予以证明。优卡公司称常建伟不记录考勤，外出需要登记，提交了考勤统计表显示常建伟2016年2月出勤2.5天，提交了《员工返岗通知书》及快递单（2016年3月2日作出并邮寄）以及常建伟回复的电子邮件、与优卡公司职工李一娟的微信记录予以证明，常建伟对上述证据的真实性认可。其中电子邮件显示，常建伟对于《员工返岗通知书》回复称：“我已经告知你们我在对外联系工作，这是延续性工作，自2013年起至今”，“公司对于我工作特殊情况采取是弹性工作时间，已经有一年多了，登记表也有，你们突然临时发一个这个莫名其妙？就是想让我主动离职不给补偿金”，“你们还取消了我的门禁，微信群也主动删除，29号前往上海谈判的机票也是你们主动取消”。与优卡公司职工李一娟的微信记录显示，2015年2月15日至3月10日前后双方多次微信联系，常建伟要求优卡公司支付提成及补偿，最迟2月底结算，否则将依法诉讼，称要到市区教委做外联工作，在市区教委上班，外出登记回去补，又于3月10日称下周一回去上班，要休假，将补交休假申请。3.优卡公司主张常建伟的工资构成为：入职时基本工资1200元、岗位工资8900元、加班费500元、绩效工资5400元，转正后基本工资及加班费不变，岗位工资调整为10300元、绩效工资调整为6000元。2014年1月工资总额调整为30000元，2015年1月工资总额调整为32000元，工作期间餐补每天15元、车补每天10元，通讯试用期每月150元，转正后每月300元，补助需凭票报销。优卡公司称除2016年2月外补贴均已发放。常建伟主张2014年前其月工资为20000元，自2014年1月起每月税前为33330元，实发24059.01元，之后降低到32000元，因为想要书面的关于薪酬的约定，因此和单位妥协同意降低工资。常建伟称2014年其与邢雁约定其底薪为50万元，其中40万元按月支付，另外10万元分四个季度支付，公司只在2014年4月、6月支付了25000元，剩余50000元未支付。优卡公司对此不予认可，称2014年5月、7月分别支付的25000元是2014年一、二季度奖金，2014年常建伟工资标准未发生变化。就此常建伟提交了经公证的手机短信予以证明，其内容显示，常建伟给邢雁发送短信：“快发短信，让我激动下。哈哈”，对方回复：“五十底薪较合适，完成任务二十，一半现金一半股权，超过给特别奖”，并发送了其向“（优卡）总经理陈……”发送同样内容短信的截图，但没有陈的回复，2014年12月11日，常建伟再次向邢雁发送上述短信及截图，邢雁回复：“五十底薪，完成任务＋20，一半现金一半股权，超额特别奖励”，常建伟回复：“你真棒”。优卡公司提交了2012年1月至2016年2月有职工签字的工资表以证明常建伟工资构成。工资表显示，2014年5月、7月常建伟工资中“提成”一栏各列明有25000元。常建伟对工资表真实性认可，对其证明目的不认可。4.关于年度奖金，常建伟主张优卡公司在聘用函中承诺每年支付一个月工资作为年度奖金，优卡公司未支付年度奖金，就此提交了《聘用函》予以证明，其中写明“年度奖金：根据绩效考核情况，在职发放奖金基数为一个月工资/年”。优卡公司主张双方《聘用函》约定了年度奖金，但未约定金额，该公司根据公司的绩效考核情况，2014年发放了60000元、2015年发放了10000元，之前的发放数据没有找到，有些是以年底开会给红包的形式给的，对此未举证证明。工资表显示，2015年2月工资中有“提成”10000元、2016年1月工资表中“提成/绩效”一栏有10000元。常建伟不认可其为年度奖金。关于2014年度的奖金优卡公司主张已超过仲裁时效，2014年没有发放年度奖金，2015年度绩效考核不好，因此不予发放。后变更意见称2015年2月发放了10000元红包，公司理解为2014年度奖金，2015年年底开会公司以现金形式发放了10000元，是2015年年度奖金，做账在2016年1月工资中。5.关于业绩提成，常建伟主张2012年至2015年销售业绩分别为2400万、4000万、5800万、7950万，2014年（含）以前按照团队管理销售总额的0.5%支付提成，2015年与优卡公司签订了2015年度营销副总的销售提成办法，工资调整为基本工资32000元，提成奖金按照团队业务完成指标比例千分之二提取，2012年至2015年优卡公司共应支付其业绩管理提成769000元。优卡公司称常建伟不存在业绩提成，提成是针对销售人员的，常建伟为销售部的负责人，其本人不做业务，其管理工作的好坏在绩效工资中体现。常建伟称其本人也做业务。就此常建伟提交了《校服外勤销售奖励薪酬方案（讨论稿2011年6月15日）》，其中规定“销售总监：完成订单800万，工资20万/年，管理提成0.5%4万，合计24万/年薪（月平均工资2万元）；带2名销售经理完成业绩1600万，管理提成8万，合计28万/年薪（月平均收入2.3万）”；《2015年度销售副总的薪酬结构及提成办法（讨论稿2015－2－15）》，该文件与其他文件一起骑缝盖有优卡公司公章，规定基本工资薪资结构为基本工资10000元、岗位工资13100元、加班工资500元、绩效工资6400元、职务津贴2000元、月度薪酬合计32000元，提成比例根据团队业绩完成指标为0－0.0035。优卡公司对公章真实性不予认可并申请公章鉴定，北京民生物证科学司法鉴定所出具鉴定意见书，结论为检材上盖印的骑缝印文与样本上盖印的印文是同一枚印章盖印。鉴定费7480元由优卡公司预付。提交了《2013年销售部各人员绩效提成－第四季度》、《滨湖区中小学、幼儿园校服采购项目公开招标投标文件》等证据以证明其本人业绩及团队业绩。优卡公司对其真实性均不予认可。另常建伟提交了经公证的短信以证明其曾向优卡公司主张提成，优卡公司承诺支付，内容为2013年6月27日常建伟给陈纳新发送短信称：“领导，去年的年终奖还有4万您说六月给。”陈纳新回复：“民生预付款刚回来不到一周，支付了民生定单面辅料及加工费的很少一部分及员工的工资……公司的运营资金还未能彻底缓解，要到七月十日左右民生把65%的货款付了，处理完账面，到七月二十五日后资金才能支出，希望理解。”2013年7月28日常建伟给陈纳新发送短信：“陈总，四万的款八月初能给我吗？着急用钱。谢谢！”陈纳新未回复。常建伟称其中所提及的年终奖就是业绩提成。优卡公司提交了《销售部销售业绩提成方案及实施细则》以证明业绩提成只适用于销售经理、主管和销售代表，其末页有常建伟签字。常建伟仅认可其签字页的真实性。6.休息日加班。优卡公司称常建伟每月有500元固定加班费，但实际并未休息日加班。常建伟主张每周工作6天，要求优卡公司支付每周1天的休息日加班费，提交了《考勤管理规定》（2016年2月修订后版本）予以证明。双方认可该规定修订时间为2016年2月。优卡公司申请该公司职工张书彦、王仕艳、黄少卿出庭作证证明该公司每周安排全体职工工作5天，并提交了考勤汇总表、《考勤管理规定》2013年6月制订的版本及2014年5月修订的版本（其中均规定“周末休息日：按照国家规定及行业特性约定的休息时间”）予以证明。7.2011年10月至2016年3月22日年假，常建伟主张其2011年至2016年期间每年应当享受15天年假，2014年、2015年其均已休年假5天，其他年假未休。常建伟提交了养老保险缴费对账单（乌鲁木齐市社会保险管理局出具），显示中国平安人寿保险股份有限公司新疆分公司为其缴纳了1996年至2003年期间的社会保险，累计缴费时间为64个月，其中载明的参加工作时间为1991年1月1日；《国有企业招聘吸收专业技术人员、管理人员登记表》，显示常建伟填写的工作经历为1991年至1995年工作于新疆先锋电子技术公司；新疆七一工贸实业公司2002年9月出具的《解除、终止劳动关系证明书》，称常建伟与该公司订立了三年劳动合同，现终止、解除劳动关系；与信泰人寿保险股份有限公司签订的劳动合同，期限为2008年7月至2013年7月。优卡公司要求不支付未休年假工资，理由为2016年2月15日后常建伟未上班旷工，该公司出于情理考虑折算为了年假。8.常建伟主张优卡公司未支付其2013年1月至2016年3月的餐补、车补及通讯补助35790元。优卡公司称除2016年2月外均已支付。工资表显示，自2015年1月起常建伟工资中开始有补助一项，金额基本为1230元以上，同时提交了显示有饭补、车补、话费天数及金额的考勤汇总表。2016年5月常建伟向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求支付2012年至2015年业绩管理提成及25%经济补偿金、2014年基本薪酬及25%经济补偿金、2011年10月至2015年年度奖金及25%经济补偿金、2013年1月至2016年3月餐补、车补及通讯补助、2016年1月26日至3月22日工资及25%经济补偿金、解除劳动合同经济补偿金、休息日加班工资差额、未休年假工资。该仲裁委裁决优卡公司支付常建伟2014年度及2015年度奖金合计62000元、2016年2月1日至2月14日工资10298.85元、解除劳动合同经济补偿95661元、2011年10月8日至2016年2月4日休息日加班工资差额496314.93元、2016年未休年假工资3295.02元，驳回了常建伟的其他仲裁请求。常建伟及优卡公司均不服裁决诉至一审法院。一审法院认为，1．关于工资标准，常建伟主张2014年1月优卡公司承诺其年薪为50万元，就此仅提交了与邢雁的短信作为直接证据予以证明，短信显示2013年12月邢雁向常建伟转发了其向陈纳新发送短信的截屏，内容为“五十底薪较合适……”，其语气似乎为建议而非决议，之后2014年12月常建伟与邢雁的短信亦缺乏上下文意思表示，无法认定为邢雁就工资标准给与常建伟的通知或确认。因此一审法院对其关于2014年工资标准的主张无法采信，对其要求补发2014年工资50000元的请求不予支持。2．常建伟主张2016年2月春节后优卡公司不让其进入公司工作，其仍继续从事外联工作，对此常建伟未提供证明其进行外联工作的直接证据，仅有微信、电子邮件等显示常建伟在优卡公司要求其上班的情况下自述在开展外联工作。对此一审法院认为，虽优卡公司在此前未要求常建伟每日到公司打卡记录考勤，但优卡公司有权对常建伟进行考勤管理，变更其考勤方式，要求其按时到公司上班。常建伟在接到优卡公司要求到岗的通知后仍未到公司工作，缺乏依据，因此一审法院不支持其要求支付2016年2月15日后工资的请求。优卡公司应支付常建伟2016年2月1日至14日期间共计7天（出勤4天、法定节假日3天）的工资10298.85元。3．关于年度奖金，优卡公司在聘用函中承诺根据考核情况支付，现其称除2014年、2015年已各支付了10000元之外，其他时间常建伟未达考核标准不予支付，根据相关法律法规，其应当举证证明常建伟申请仲裁前两年即2014年度、2015年度常建伟的考核情况。对此优卡公司未提供充分有效的证据，应当支付常建伟2014年度奖金30000元、2015年度奖金32000元。优卡公司称已经支付常建伟2014年、2015年年度奖金各10000元，但其前后陈述不一致，所付款项在工资表中亦未写明为年终奖，因此一审法院无法采信。关于2014年之前的考核情况应由常建伟举证证明，其对此未举证，一审法院无法支持其关于相关年度奖金的请求。4.对于常建伟关于未休年假工资的请求，2015年度之前的部分已超过仲裁时效，一审法院不予支持。根据常建伟提交的缴费证明等证据，其2015年前的工作年限累计已满20年，其2015年度及2016年度每年应休带薪年假15天，2015年度已休5天，对上述事实一审法院均予以认定。优卡公司称已安排常建伟2016年2月休假，无事实依据，因此应支付常建伟2015年及2016年1月1日至2月14日共计11天未休年假工资报酬32000÷21.75×11×200%=32367.9元。5.关于每周加班1天的主张应由常建伟举证证明。对此常建伟仅提交了2016年2月修订的《考勤管理规定》予以证明，双方均认可该规定在修订前并无每周工作6天的内容，因此该证据不能证明优卡公司每周安排常建伟加班1天。且常建伟认可其实行弹性工作制，不记录考勤，对于每月工资中固定的500元加班费，优卡公司解释称其为对于可能发生的延时加班的补偿，因此一审法院对于常建伟的主张不予采信，对优卡公司要求不支付加班费的请求予以支持。6.关于业绩提成，常建伟提交的《校服外勤销售奖励薪酬方案（讨论稿2011年6月15日）》为讨论稿，所提交的给陈纳新发送短信中其要求陈纳新支付年终奖，均不能证明优卡公司曾承诺向其支付业绩提成。优卡公司在其在职期间亦从未支付过提成。因此一审法院对常建伟关于优卡公司承诺支付提成的主张无法采信，对其要求支付提成的主张不予支持。7.关于餐补、车补及通讯补助，根据工资表，2015年1月至2016年1月优卡公司已支付，2015年1月前的工资表中无支付情况。根据法律规定，其应就常建伟申请仲裁前两年的工资支付情况举证证明。就此优卡公司未提供有效证据，因此其应支付常建伟2014年4月至2014年12月的餐补、车补及通讯补助，金额应为（15＋10）×21.75×9＋300÷21.75×9=5017.88元。2014年4月前的补助支付情况应由常建伟举证。虽优卡公司提交的2015年1月之前的工资表中均未显示补助，但常建伟称优卡公司自2013年1月起未再发放补助，因此工资表不能证明优卡公司未支付常建伟2015年1月前的补助。常建伟关于2013年1月前优卡公司未支付其补助的主张未提供有效证据证明，因此一审法院不支持常建伟要求支付此部分补助的请求。2016年2月常建伟出勤4天，优卡公司应支付其餐补、车补及通讯补助（15＋10）×4＋300÷21.75×7=196.55元，以上共计应支付补助5214.43元。8.关于解除劳动关系经济补偿金，因一审法院认定优卡公司拖欠常建伟年度奖金，其依法应支付常建伟解除劳动合同的经济补偿，金额应为95661元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条第二项、第四十六条，《职工带薪年休假条例》第五条，规定，判决：一、优卡公司于判决生效后七日内支付常建伟二〇一四年度及二〇一五年度奖金合计62000元；二、优卡公司于判决生效后七日内支付常建伟二〇一六年二月一日至二〇一六年二月十四日工资10298.85元；三、优卡公司于判决生效后七日内支付常建伟解除劳动合同经济补偿金95661元；四、优卡公司于判决生效后七日内支付常建伟二〇一五年及二〇一六年未休年假工资报酬32367.9元；五、优卡公司于判决生效后七日内支付常建伟餐补、车补及通讯补助5214.43元；六、优卡公司无需支付常建伟休息日加班工资差额496314.93元；七、驳回优卡公司的其他诉讼请求；八、驳回常建伟的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。双方对于一审判决的各项费用均提出异议，故本院逐一予以审查。关于业绩提成。常建伟提交的《校服外勤销售奖励薪酬方案》为讨论稿，不能证明优卡公司曾承诺向其支付业绩提成，且常建伟就其有关各年业绩量完成情况未提供证据证明。优卡公司在其在职期间亦从未支付过提成。故本院对常建伟关于优卡公司承诺支付提成的主张无法采信，对其要求支付提成的主张不予支持。关于工资标准。常建伟主张2014年1月优卡公司承诺其年薪为50万元，但其未就此提交充分证据予以证明，本院不予采信，对其要求补发2014年工资50000元的请求不予支持。关于年度奖金。优卡公司在聘用函中承诺根据考核情况支付年度奖金，现优卡公司上诉主张2014年、2015年已支付了7万元。用人单位应当按照工资支付周期编制工资支付记录表，并至少保存二年备查。优卡公司作为用人单位应当举证证明2014年度、2015年度常建伟的考核情况，但优卡公司并未就此提供充分有效的证据予以证明，其应当承担举证不能的不利后果。优卡公司在一审中曾称已经支付常建伟2014年、2015年年度奖金各10000元，在二审中又称2014年、2015年已支付了7万元，但其前后陈述不一致，所付款项在工资表中亦未写明为年终奖，故对其上述主张本院不予采信。一审法院根据本案实际情况判决优卡公司支付常建伟2014年度奖金30000元、2015年度奖金32000元，并无不当，本院予以维持。常建伟主张其达到考核条件，应全额享有各年度奖金，但其未就2014年之前各年度绩效考核情况达到足额享有年度奖金条件的主张提供证据，本院对其相关上诉主张不予采信。常建伟主张2016年2月春节后优卡公司不让其进入公司工作，其仍外联工作为公司提供劳动，但其并未就此提交充分有效的证据予以证明，本院难以采信。虽优卡公司在此前未要求常建伟每日到公司打卡记录考勤，但优卡公司作为用人单位有权对常建伟进行考勤管理，变更其考勤方式，要求其按时到公司上班。常建伟在接到优卡公司要求到岗的通知后仍未到公司工作，缺乏依据，其要求支付2016年2月15日后工资的请求，本院不予支持。优卡公司上诉主张因常建伟2016年2月15日至3月22日期间旷工27天，应至少扣除双倍工资，故无义务支付2016年2月1日至14日期间工资10298.85元。就此本院认为，优卡公司上述主张没有事实和法律依据，本院不予支持。优卡公司应支付常建伟2016年2月1日至14日期间共计7天（出勤4天、法定节假日3天）的工资10298.85元。关于未休年休假。劳动者要求用人单位支付其未休带薪年休假工资中法定补偿（200%福利部分）诉请的仲裁时效期间应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，即劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。考虑年休假可以集中、分段和跨年度安排的特点，故劳动者每年未休带薪年休假应获得年休假工资报酬的时间从第二年的12月31日起算。本案中，常建伟于2016年申请劳动仲裁，故其有关2014年未休年休假工资的请求未超过仲裁时效，一审法院对此认定有误，本院予以纠正。根据常建伟提交的缴费证明等证据，其2014年前的工作年限累计已满20年，其2014年度至2016年度每年应休带薪年假15天。常建伟主张2014年、2015年其均已休年假5天，本院予以确认。优卡公司称已安排常建伟2016年2月休假，无事实依据，因此其应支付常建伟2014年1月1日至2016年2月14日共计21天未休年假工资报酬32000÷21.75×21×200%=61793.1元。关于加班费。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。常建伟上诉主张休息日加班费工资差额，但未就其存在加班事实提供充分证据予以证明，故本院对其该项请求不予支持。关于餐补、车补及通讯补助。用人单位应当按照工资支付周期编制工资支付记录表，并至少保存二年备查。2014年4月前的补助支付情况应由常建伟举证，常建伟未能就此提供充分有效的证据予以证明，故本院对常建伟要求支付2014年4月之前的相关补助的请求不予支持。根据工资表，2015年1月至2016年1月优卡公司已支付常建伟相应补助，优卡公司未能举证证明其已支付了常建伟2014年5月至2014年12月期间的餐补、车补及通讯补助，其应当承担举证不能的不利后果，故其应支付常建伟2014年5月至2014年12月的餐补、车补及通讯补助，金额应为（15＋10）×21.75×8＋300×8=6750元。2016年2月常建伟出勤4天，优卡公司应支付其餐补、车补及通讯补助（15＋10）×4＋300÷21.75×7=196.55元。以上共计6946.55元。一审法院计算有误，本院予以纠正。关于解除劳动关系经济补偿金。因认定优卡公司拖欠常建伟年度奖金，其依法应支付常建伟解除劳动合同的经济补偿，一审法院判决优卡公司支付常建伟解除劳动合同经济补偿95661元，并无不当，本院予以维持。综上，常建伟的上诉请求部分有事实及法律依据，本院予以改判。优卡公司的上诉请求没有事实与法律依据，本院不予采信。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持北京市朝阳区人民法院（2017）京0105民初55385号民事判决第一、二、三、六项；二、撤销北京市朝阳区人民法院（2017）京0105民初55385号民事判决第七、八项；三、变更北京市朝阳区人民法院（2017）京0105民初55385号民事判决第四项为：优卡（北京）科技股份有限公司于本判决生效后七日内支付常建伟二〇一四年至二〇一六年未休年假工资报酬61793.1元；四、变更北京市朝阳区人民法院（2017）京0105民初55385号民事判决第五项为：优卡（北京）科技股份有限公司于本判决生效后七日内支付常建伟餐补、车补及通讯补助6946.55元；五、驳回优卡（北京）科技股份有限公司的其他诉讼请求；六、驳回常建伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由优卡（北京）科技股份有限公司负担5元（已交纳），由常建伟负担5元（已交纳）。二审案件受理费10元，由优卡（北京）科技股份有限公司负担5元（已交纳），由常建伟负担5元（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 龚勇超审 判 员 金妍熙审 判 员 蒙 瑞二〇一九年十一月十四日法官助理 程惠炳法官助理 张 弛书 记 员 刘 鸽书 记 员 高 明