陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕03民终1930号 上诉人（原审被告）：宝鸡豪城房地产开发有限公司，住所地,宝鸡市金台区。 法定代表人：杨万良，任执行董事。 委托诉讼代理人：岳亚斌，系公司员工。 被上诉人（原审原告）：陕西中巽建筑装饰工程有限公司，住所地,宝鸡市。 法定代表人：曾巽弼，任执行董事。 委托诉讼代理人：何青云，陕西永佳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗玉强，陕西永佳律师事务所实习律师。 上诉人宝鸡豪城房地产开发有限公司因与被上诉人陕西中巽建筑装饰工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服宝鸡市金台区人民法院(2018)陕0303民初2982号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人宝鸡豪城房地产开发有限公司上诉称：请求：1、依法纠正一审判决中不合理的19万元；2、判决被上诉人进行返工；3、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：案涉已完工程路面颜色不统一，被上诉人存在违约行为，应予返工。在施工期间所用材料价格及人工费大副下调，应降低合同价款。被上诉人工期延误，上诉人应暂付工程款。一审判决以人民币支付被上诉人工程款错误，按合同约定应以房屋冲抵。一审判决承担利息有误。 被上诉人陕西中巽建筑装饰工程有限公司辩称：上诉人要求被上诉人返工无依据，案涉工程已完工，也已进行了验收，针对问题被上诉人进行了整改。案涉工程路面不存在色差的问题，一审中被上诉人对路面重新进行了喷涂。对于案涉工程材料有被上诉人签字认可的验收记录，不应对价格进行调整。工程延误是因为天气、施工方案、工作面交接等原因引起，被上诉人已向上诉人报送了延期说明，上诉人已签字确认。被上诉人按照约定以房抵债，但上诉人已将被上诉人选定的房屋出售了，导致未履行。上诉人的上诉事实无依据，一审计算利息的方法正确。综上，应驳回上诉，维持原判。 被上诉人陕西中巽建筑装饰工程有限公司向一审法院起诉请求：1、判令被告支付拖欠工程款676875.56元，延迟支付利息（从2018年7月10日算至款清之日，以未付款为基数按同期贷款利率）；2、本案诉讼费、保全费、担保保函费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年1月4日，原（乙方）、被（甲方）告之间签订“XX城XX区室外石材铺装及透水砼路面工程”施工合同，合同约定：甲方将XX城XX区1#—12#楼单元门口铺砌石材面层，小区内透水砼路面浇筑，道路两侧铺砌石材，广场铺砌石材及道路检查井和雨水篦子升降工程发包给乙方施工。工程承包单价为石材铺砌：248元/平方米，透水砼路面：170元/平方米。合同暂定价约为519996元，最终以现场实际发生工程量核定决算。付款方式：1、施工所用主材料进场前，经甲方、施工方、监理、预算四方联合验收合格后付款至合同暂定价的40%（即材料款的40%）。2、乙方完工后甲方组织验收，工程验收合格，资料移交完成，工程决算完后15个工作日内甲方付至总价款的95%（含抵房款）。预留5%质保金，自工程验收之日起，质保期为一年，质保期满后质保金一次性付清（不计利息，扣除甲方维修费用）。合同签订后，原告按合同约定进行了施工。2018年7月9日，原、被告及物业公司、监理公司四方对案涉工程进行了竣工验收。 该案在审理过程中，被告申请对案涉工程的工程量进行司法鉴定，一审法院按照原告申请委托宝鸡市中级人民法院司法技术室对案涉工程的工程量进行司法鉴定。2019年3月25日宝鸡中院司法技术室出具退案函，该函上载明：由于申请方（被告）不配合鉴定工作，鉴定室将案件退回。 原、被告双方现对案涉工程的工程量不持异议，原告按照该工程量及合同上约定的单价，计算总工程款为756875.56元，被告已付工程款为8万元，剩余未付工程款为676875.56元（含5%的质保金）。 该案在审理期间，原告向一审法院申请诉讼财产保全，一审法院作出（2019）陕0303民初2982号民事裁定书，并采取了财产保全措施。保全费4050元。 一审法院认为，依法成立的合同受法律保护。原、被告之间签订建设工程施工合同，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，系合法有效合同，该院对该合同的效力依法予以认定。原、被告均应按合同约定履行各自义务。原告依约对案涉工程进行了施工，并经竣工验收，被告应按合同约定支付工程款。对于工程款的金额问题：原、被告对案涉工程的工程量不持异议，原告按照合同约定的单价计算工程款不违反法律及合同约定，故一审法院对原告计算的工程款756875.56元（含5%的质保金）予以认定。被告虽辩称石材铺砌的单价由248元/平方米调整到218/平方米，原告对此不予认可，被告亦未举证证实单价的调整，该院对被告该辩称意见不予采信。对原告主张的迟延支付利息，按照双方合同约定工程决算完工后15个工作日内被告付至总价款的95%，因双方就案涉工程一直未决算，但于2018年7月9日验收交付，该院对原告主张的从2018年7月10日计算利息的诉请依法予以支持，利息计算应以639031.78元（应付款676875.56减去37843.78元质保金）为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算。对被告辩称的工程质量问题，由于被告未提起反诉，对此被告可另案起诉主张。对原告主张的担保保函费因无合同约定及法律规定，该院不予支持。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六、十七、十八条之规定，判决：一、被告宝鸡豪城房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陕西中巽建筑装饰工程有限公司工程款676875.56元（含5%的质保金）。二、被告宝鸡豪城房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陕西中巽建筑装饰工程有限公司工程款利息（以639031.78元为基数，以中国人民银行同期同类贷款利率为标准，从2018年7月10日计算至款清之日）。三、驳回原告陕西中巽建筑装饰工程有限公司其他诉讼请求。案件受理费10858元，保全费4050元，合计14908元，由被告宝鸡豪城房地产开发有限公司承担。 本案二审期间，各方当事人均未提交新证据。 二审查明的事实和一审一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人与被上诉人签订的《XX城XX区室外石材铺装及透水砼路面工程施工合同》系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。双方当事人应按照合同约定履行各自义务。双方当事人对已完工程量及已付款均无异议，本院予以确认。上诉人认为路面颜色存在色差应予返工。案涉工程在施工完毕后进行了验收，提出了存在的问题，被上诉人进行了维修，2018年7月9日又进行了再次竣工验收，验收意见为工程质量合格。故上诉人认为存在色差进行返工的上诉理由证据不足，依法不能成立，应予驳回。上诉人认为材料价格及人工费下浮应调整合同价款。案涉合同约定的结算方式为固定单价，且合同中并未就材料及人工费如何调整进行约定，上诉人认为应调整合同价款的上诉理由依据不足，本院不予支持，应予驳回。上诉人认为被上诉人逾期交工应暂付工程款。2018年7月25日，被上诉人向上诉人报送工期延误说明，上诉人工作人员明确表示情况属实，采信认可。该说明足以证明工期延误并非被上诉人原因导致，故上诉人该上诉理由亦不能成立，应予驳回。上诉人认为应以房抵顶工程款。双方合同约定了40％工程款以房抵顶，但被上诉人选定房屋后双方未实际履行，且双方对以房抵债的房屋约定不具体明确，故上诉人该上诉理由亦不能成立，应予驳回。综上，上诉人的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4100元，由上诉人宝鸡豪城房地产开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 赵荣辉 审 判 员 姚 坤 审 判 员 刘勇东 二〇一九年十一月二十五日 法官助理 李 琼 书 记 员 王 燕 1