湖北省荆州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂10民终1934号上诉人（原审被告）：严志成，男，1976年10月28日出生，汉族，住荆州市荆州区。被上诉人（原审原告）：孔庆国，男，1948年7月12日出生，汉族，住荆州市荆州区。委托诉讼代理人：刘明华，荆州市荆州区古城法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：张万军，男，1971年3月8日出生，汉族，住荆州市荆州区。上诉人严志成因与被上诉人孔庆国、张万军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省荆州市荆州区人民法院（2019）鄂1003民初1503号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人严志成、被上诉人孔庆国及其委托诉讼代理人刘明华、被上诉人张万军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。严志成上诉请求:1.原审法院认定事实错误、适用法律不当，请求依法予以改判。2.判令孔庆国、张万军承担一、二审诉讼费用。事实与理由：2019年1月，严志成因旧房改造联系张万军组织施工，双方当时口头约定由张万军雇请施工工人，材料由严志成提供，劳务费用按张万军提供的劳务费用依据与其进行结算。张万军雇请了几个工人开始施工，2019年1月8日，孔庆国在施工过程中违反安全操作，不听其他工友和张万军的劝阻，未尽到谨慎施工义务，导致其受伤住院的结果发生，事故发生后，严志成出于人道将孔庆国送往医院治疗并为其垫付了医疗费用。2019年7月孔庆国以提供劳务者受害为由将严志成、张万军告上法庭，要求承担其医疗费及伤残赔偿金等经济损失101345.17元，荆州区人民法院受理该案后进行了开庭审理并于2019年8月27日下达（2019）鄂1003民初1503号民事判决，判决严志成承担70%的赔偿费用，张万军不承担赔偿责任。一审判决没有查清事实，严志成与孔庆国之间没有形成任何形式的劳务关系，孔庆国事实上属张万军雇请。一审认定张万军没有从中获得利益，这一认定也是没有事实依据的，张万军是否从中获取利益无法确定，因为工程还未完工，也未最后结算。孔庆国的伤残鉴定结果不客观、不公正，其伤残程度达不到二处十级的鉴定标准，且孔庆国在此次受伤过程中应当承担主要责任，一审判决其承担比例明显过低。孔庆国答辩称，张万军到现场对孔庆国等三人进行简单工作安排后就离开现场，没有对施工安全尽到管理义务，是造成这次事故的原因之一。八木因气温低没有凝固，也没有进行水泥加固，是导致事故发生的原因之二。张万军是一个从事泥瓦工多年的工人，应该懂得农村建房的知识。对八木应该进行钢筋支撑、固定，而事实上没有进行支撑是导致事故发生的原因之三。严志成作为房主应当对整个施工过程及房屋的安全设施进行督导和检查，严志成疏于监督，对该事故的发生应当承担责任。张万军答辩称，严志成让我帮忙找人做事，瓦工大工一人250元，小工一人150元。严志成称没有时间做饭，一人加30元伙食费。孔庆国是从事瓦工几十年的工人，我早上还告知需注意安全，但孔庆国自己没有注意，拆墙过程中八木倒塌造成事故的发生。孔庆国向一审法院诉讼请求：判令严志成、张万军共同赔偿孔庆国经济损失101345.17元。2、判令严志成、张万军承担本案诉讼费用。一审法院认定的事实:严志成欲进行房屋改造，遂联系张万军帮忙施工，并让张万军邀约其他人来一起建房，双方口头约定按施工人数，按大工、小工由严志成支付工钱。后张万军邀约了孔庆国等人来建房。2019年1月8日，孔庆国在拆除老墙过程中，新安装的“八木”突然倒塌致使孔庆国受伤。事发当日，严志成将孔庆国送往枝江市中医医院进行治疗，住院18天后出院，出院诊断为：中医诊断，折骨——气滞血瘀；西医诊断：1、左侧三踝骨折；2、右侧胫腓骨下段骨折；3、左桡骨远端骨折术后；4、支气管炎；5、脑梗塞；6、完全性右束支阻滞；7、窦性心动过缓。出院医嘱为:1、全休3月，避免患肢剧烈运动，适当功能锻炼，一月内禁止患肢负重；2、避风寒、慎起居，加强营养，加强护理；3、定期门诊复查，至骨折愈合；4、不适随诊。治疗期间孔庆国共支出医疗费45756.72元，严志成垫付医疗费40000元。2019年4月12日，荆州楚信盛元司法鉴定中心受孔庆国的委托，对孔庆国的伤残程度、后续治疗费及三期出具的鉴定意见为：1、被鉴定人孔庆国的伤残程度为二处十级，赔偿指数12%。2、孔庆国的后续治疗费19500元。3、孔庆国的误工期210日（如诉讼，由人民法院依法裁定），护理期120日，营养期120日。孔庆国支付鉴定费2200元。同时查明，孔庆国户口性质为农业户口，家中有田地，平时在外打零工。一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，修建房屋的主体系严志成，孔庆国是为严志成修建房屋提供劳务，虽然具体联系孔庆国做工的是张万军，但张万军也是受严志成的委托为其寻找修建房屋的人员，应当认定孔庆国系为严志成提供劳务并在劳务过程中受到损害，故严志成应当承担责任；孔庆国具有二十多年的打零工经验，在施工过程中未注意自身安全，未尽到谨慎义务，故孔庆国对损害结果的发生应当承担部分责任；张万军与孔庆国均是为严志成提供劳务，在本次事故中张万军不存在任何过错，其找人施工也未从中获取利益，故张万军在本案中不需承担责任。根据本案的具体案情，确定孔庆国与严志成应分别承担30%和70%的事故责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的相关规定，对孔庆国的损失分析认定如下：1、医疗费:根据医疗机构出具的医疗费相关凭证，经庭审核实孔庆国的医疗费为44810.26元，孔庆国庭审中增加的医疗费诉讼请求，发生在定残日之后，属于后续治疗费范畴，故不予支持；2、后续治疗费：依据鉴定机构的鉴定意见，认定为19500元；3、住院伙食补助费:住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，根据孔庆国住院的天数及结合本地的经济状况，孔庆国共住院18天，故住院伙食补助费认定为900元(18天×50元/天)；4、营养费:根据医疗机构的出院医嘱及鉴定机构的鉴定意见，结合本地的经济状况，认定为3600元(120天×30元/天)；5、误工费：根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。孔庆国于2019年1月8日受伤，2019年4月12日定残，误工时间计算为93天，原告平时在外打零工，故误工费宜参照2019年度公布的湖北省居民服务、修理和其他服务业年平均工资收入标准计算为9910.74元(38897元/年÷365天/年×93天)；6、护理费:根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。结合医疗机构的医嘱及鉴定机构的鉴定意见，护理期认定为120天，孔庆国提供了住院期间护理费发票及看护服务部的工商营业执照，故对孔庆国住院期间的护理费2700元，予以支持，出院后的护理费，由于孔庆国并未提供相关凭证，故出院后的护理费宜参照2019年度公布的湖北省居民服务、修理和其他服务业年平均工资收入标准计算为10869.85元(38897元/年÷365天/年×102天)，两项共计13569.85元；7、伤残赔偿金：根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。孔庆国1948年7月12日出生，2019年4月12日定残，故应按10年计算，鉴定机构确定孔庆国的伤残等级为二处十级，由于孔庆国为农村户口，且家中有田地，故残疾赔偿金宜按湖北省2019年农村居民人均可支配收入计算为17973.6元（14978元/年×10年×12%）；8、精神损害抚慰金：孔庆国诉请精神损害抚慰金为5000元，考虑到孔庆国此次事故中的过错程度及所受伤害，酌定支持3000元；9、交通费：根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合，交通费酌定为200元；10、残疾器具费：严志成辩称票据上列明的便盆、纸尿裤等物品应由医院提供并在医院票据上载明，但对医院相关票据进行查验，并未发现医院票据上有提供上述物品的信息，而上述物品又是孔庆国受伤后所需要用到的物品，所以孔庆国购买相关物品符合常理，结合孔庆国提交的相关发票，认定为1105元；11、鉴定费：根据孔庆国所提交的鉴定费凭证，认定为2200元。孔庆国各项损失共计116769.45元（44810.26元+19500元+900元+3600元+9910.74元+13569.85元+17973.6元+3000元+200元+1105元+2200元），严志成应赔偿孔庆国81738.62元（116769.45元×70%），扣除前期垫付的40000元，严志成仍应赔偿孔庆国41738.62元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条之规定，判决:严志成于本判决生效之日起十五日内赔偿孔庆国经济损失41738.62元；驳回孔庆国的其他诉讼请求。案件受理费减半收取2308元，由严志成负担。本院二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任；提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，严志成委托张万军负责工程以及找人对严志成的房屋进行修建，严志成作为雇主对在房屋修建工地施工作业的雇员负有安全保障义务。孔庆国在房屋修建过程中受到损害，严志成应当承担主要责任。张万军是房屋修建工地的施工负责人，应对房屋修建工地的施工负安全管理责任。孔庆国称其是张万军联系去工地的，张万军和严志成均是雇主，都应承担赔偿责任。张万军对房屋修建工地的施工现场管理不善，应当承担次要责任。一审认定孔庆国在施工过程中未注意自身安全，未尽到谨慎义务，对损害结果的发生承担部分责任，孔庆国没有上诉，故本院对此予以确认。综上所述，本院认定严志成承担本案事故60%的责任，孔庆国承担本案事故30%的责任，张万军承担本案事故10%的责任。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销湖北省荆州市荆州区人民法院（2019）鄂1003民初1503号民事判决；二、严志成于本判决生效之日起十五日内赔偿孔庆国经济损失30061.67元；三、张万军于本判决生效之日起十五日内赔偿孔庆国经济损失11676.94元；四、驳回孔庆国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取2308元，由严志成负担。二审案件受理费843元，由严志成负担600元，张万军负担243元。本判决为终审判决。审判长  万冀松审判员  徐 凯审判员  刘国平二〇一九年十一月二十二日书记员  徐 芬