河北省唐山市中级人民法院民事判决书（2019）冀02民终8055号上诉人（原审被告）：甘肃第六建设集团股份有限公司。住所地：甘肃省兰州市城关区北滨河中778号。法定代表人：殷同春，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵彦庭，该公司员工。委托诉讼代理人：张建军，河北滦天律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：梁风秋，男，1960年10月14日出生，汉族，现住滦南县。委托诉讼代理人：刘立彬，河北存鹏律师事务所律师。原审被告：玖龙纸业（河北）有限公司。住所地：河北省滦南县。法定代表人：张茵，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨阳，该公司员工。上诉人甘肃第六建设集团股份有限公司因与被上诉人梁风秋、原审被告玖龙纸业（河北）有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省滦南县人民法院（2019）冀0224民初85号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。甘肃第六建设集团股份有限公司上诉请求：依法撤销一审判决，发回重审；一审二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人并非上诉人所雇佣人员，双方之间不存在雇佣关系，上诉人对其所受到的伤害结果，在法律上不是承担责任的主体。首先，一审法院采信兰贵生个人在诉前调解的询问笔录陈述内容违反了相关法律规定，且形式上没有询问人签字，不能作为证据使用。又因兰贵生并非上诉人处的员工，上诉人从未授权其调解，其所作出的意思表示并不能代表上诉人，包括一审提交的答辩状。其次，对于被上诉人所提供的证人证言，也不能证实被上诉人受雇于上诉人的事实以及其受伤时是否存在重大过错的事实。另我公司从未发放过工作服，其所提供的工作服是为让上诉人承担责任而自己制作的，虽然进门卡是上诉人和玖龙纸业公司共同制作，但并不能证明被上诉人受雇于上诉人，上诉人已将劳务部分分包给甘肃同立建筑劳务服务有限公司，是其雇佣被上诉人。再次，唐山市法医鉴定中心出具的司法鉴定意见书不客观、不公正，被上诉人在2018年8月14日受伤住院时并未有左侧骨折情况，而在2019年5月31日检查时，出现左侧骨折，明显是其他原因所致。另被上诉人从事的是建筑业，应按建筑行业标准计算误工费。2、一审送达法律文书程序违法，兰贵生所签法律文书并非送达到了上诉人，因上诉人没有对其授权，其不属于上诉人的工作人员，该人属于上诉人将该工程中的劳务所分包给的甘肃同立建筑劳务服务有限公司。梁风秋答辩称，通过一审法院对蓝贵生所做的笔录以及我方提交的证人证言及庭审双方当事人的陈述，足以认定蓝贵生与上诉人之间存在雇佣关系，一审时蓝贵生作为上诉人的员工，向法庭陈述事实，且通过庭审能够查实蓝贵生在涉案工地为负责人，一审将法律文书送达给蓝贵生，并不违法，且蓝贵生在接到相关法律文书后，由本案的上诉人应诉，也足以证实蓝贵生为上诉人的员工，我方认为应驳回上诉，维持原判。玖龙纸业（河北）有限公司答辩称，通过一审判决结果体现，我司与梁风秋并没有雇佣关系，也没有其他法律雇佣关系，我司与上诉人签订有建设工程施工合同，合同约定施工中的安全事故责任，均由乙方完全负责，也就是由上诉人负责，如梁风秋因公受伤，应当由其实际雇用单位承担赔偿责任，请求贵院依法作出公正裁决。梁风秋向一审法院起诉请求：1、依法判令二被告赔偿原告各项经济损失40238.64元；2、由二被告承担本案诉讼费用。。一审法院认定事实：2017年3月20日，被告甘肃六建从被告玖龙纸业处承包了新建纸机PM41造纸车间及成品库及周边道路附属工程。2018年8月14日，原告梁风秋为被告甘肃六建承包的涉案工程从事劳务时，不慎从高处坠落摔伤。伤后，原告被送往滦南县医院治疗8天，住院期间的医疗费由被告甘肃六建支付。原告梁风秋在被告甘肃六建处从事劳务的日工资为240元。原告因本次事故造成的损失有：住院伙补320元、误工费43200元、营养费3600元、陪护费9849.60元、鉴定费600元、交通费500元，合计58069.60元。诉讼中，原告申请撤回了对被告玖龙纸业的起诉，并将诉讼请求变更为58569.60元。庭审中，原告陈述其每天上班刷工作卡时显示“甘肃六建梁风秋”的内容，并且工作时穿的工作服也标记着甘肃六建，被告对原告上述陈述的内容没有异议。另查明，原告梁风秋于2018年12月11日向本院申请诉前调解，要求二被告赔偿原告经济损失。2019年1月3日，兰贵生以被告甘肃六建的管理人员到本院做了询问笔录，兰贵生在询问笔录中陈述的主要内容为“兰贵生的现住址为玖龙纸业对面的希军超市（系甘肃六建给工人租用的生活区），梁风秋是受我公司雇佣的在玖龙纸业公司扩建工程中从事劳务的临时工作人员，工资日结，每天240元，对梁风秋从高空坠落一事清楚，且医疗费系由我公司垫付。”本案立后，兰贵生又向法院提交了答辩人为“甘肃六建兰贵生”的答辩状，在该答辩状中也陈述了原告系被告以临时工的方式雇佣。上述事实，有原、被告的陈述、本院对兰贵生的询问笔录、住院病历、出院证、诊断证明、司法意见鉴定书及鉴定费发票等证予以证实，足以认定。一审法院认为，原告于2018年8月14日在被告甘肃六建承包的工地上从事劳务时不慎从高空坠落并摔伤的事实清楚。本案争议的焦点问题是原告与被告甘肃六建之间是否存在雇佣关系以及原告的损失数额。关于原告与被告甘肃六建之间是否存在雇佣关系的问题。本院于2019年1月3日对兰贵生做的询问笔录以及兰贵生提交的答辩状中均陈述了原告梁风秋系被告甘肃六建临时雇佣的工人，再结合庭审中原、被告均认可原告梁风秋进场刷卡及工作服上均有“甘肃六建梁风秋”的内容以及原告受伤住院时由被告甘肃六建支付医疗费的事实，可以认定原告梁风秋与被告甘肃六建之间存在雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣的活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。……”的规定，原告系在从事雇佣活动时造成的受伤，因此被告作为雇主应当承担赔偿责任。又因被告未提交证据证实原告在从事雇佣工作中存在重大过失或故意的情形，故被告甘肃六建应当对原告的损失承担全部责任。关于原告因受伤造成的损失。关于唐山市法医鉴定中心于2019年7月16日出具的唐山法鉴中心【2019】临鉴字第0258号司法鉴定意见书，系经人民法院依法委托作出的鉴定结论，应认定为合法有效，本院予以采信。关于原告主张的住院伙补，结合原告的住院天数，本院认定320元（8天＊40元/天）。关于原告主张的误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。……”原告在被告甘肃六建处工作时每日的工资为240元，结合司法鉴定的误工期限，原告主张误工费43200元，符合法律规定，本院予以支持。关于原告主张的护理费，按照居民服务业109.44元/天的标准，结合司法鉴定的陪护天数，本院认定护理费9849.60元。关于营养费，结合司法鉴定的营养期限，本院支持3600元。关于合理交通费，原告主张了1000元，考虑到原告住院治疗、出院、复查、鉴定等情况，原告主张的交通费过高，本院酌情支持500元比较符合实际情况。关于司法鉴定费600元，原告提交了司法鉴定费发票，故该费用本院予以支持。综上，被告甘肃六建应当赔偿原告各项经济损失58069.60元综上所述，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告甘肃第六建设集团股份有限公司赔偿原告梁风秋各项经济损失58069.60元。判决生效即履行；二、驳回原告梁风秋的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1264元，减半收取计632元，原告梁风秋负担50元，被告甘肃第六建设集团股份有限公司负担582元。判决生效即交纳。本院二审期间，上诉人申请兰贵生出庭作证并于庭后提交部分向同立劳务公司转账支票存根复印件及收据复印件，因同立劳务公司非本案当事人未能质证，本院不予认定。本院查明的案件事实与一审法院查明的案件事实一致。本院认为，上诉人甘肃第六建设集团股份有限公司与原审被告玖龙纸业签订施工合同并组织施工，被上诉人梁风秋以上诉人处工人的身份进入工地施工，上诉人对此是明知的，且并未制止，被上诉人梁风秋有理由相信自己是上诉人所雇佣。上诉人主张其已将涉案劳务工程分包给同立劳务公司，但并未对外公开信息，玖龙纸业对此亦不知情，上诉人在承担赔偿责任后，可依法另行解决。综上所述，甘肃第六建设集团股份有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费381元，由上诉人甘肃第六建设集团股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李贵志审判员 任素霞审判员 邹辉平 二〇一九年十一月二十六日书记员 王 欣