山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁08民终5422号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司，住所地济宁市洸河路56号。统一社会信用代码：91370800865949143E。负责人：任玉宏，系公司经理。委托诉讼代理人：张宪秀，山东宏易律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杜贻学，男，1997年5月13日出生，汉族，农民，住山东省嘉祥县。委托诉讼代理人：黄海运，山东永正务实律师事务所律师。原审被告：刘小领，男，1982年7月14日出生，汉族，农民，住山东省嘉祥县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司(以下简称保险公司)因与被上诉人杜贻学，原审被告刘小领机动车交通事故责任纠纷一案，不服嘉祥县人民法院（2018）鲁0829民初3396号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月25日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司上诉请求：一、依法撤销山东省嘉祥县人民法院(2018)鲁0829民初3396号民事判决书第一项，并改判上诉人减少承担赔偿55927.92元；二、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、辅助器具费不应予赔偿。本案中并无医疗机构出具的医疗证明，证明被上诉人杜贻学院外确需辅助器具，一审庭审时虽提供医疗器材收款收据，但无法证明其购买的真实性，也无相应的正式发票。因此，对于其辅助器材不应予支持。二、被抚养人生活费不应予赔偿。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律问题的解释》第二十八条的规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。依据最高的规定，被扶养人生活费应当按照受害人的丧事劳动能力的程度进行计算，被上诉人杜贻学仅构成十级伤残，但并未有证据显示其丧失劳动能力，因此其被扶养人生活费不应予支持。三、鉴定费、评估费属于间接损失，不属于《交强险条例》规定的赔偿项目。依据《保险法》第六十六条规定：除合同另有约定外，由保险人承担，《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》第七条第一款第一项明确约定对于各种间接损失不予赔偿。对于该免责条款，上诉人对被保险人进行了书面告知合法有效。一审法院判决上诉人承担鉴定费、评估费是错误的。综上所述，请求二审法院在查明事实的基础上，按照法律规定，依法支持上诉人的上诉请求。杜贻学辩称：一审判决审理程序合法，认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，请二审人民法院予以维持。1.杜怡学受伤致残，在治疗期间，购买使用了残疾康复辅助器具一个轮椅、一副拐杖。一审开庭时，杜贻学到庭使用着这些辅助器具，轮椅、拐杖客观存在，对杜贻学的治疗、生活康复是必须的。最高法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第17条二款：受害人因伤致残的其因增加生活上需要所支出的必要费用，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费等，赔偿义务人也应当予以赔偿。侵权责任法第16条对此也作了明确规定，杜贻学的主张应得到支持。2.上诉人诉称：被抚养人“生活费不应予以赔偿”是不能成立的，是违反法律规定的。被上诉人杜贻学车祸受伤，造成两个以上十级伤残，一年四个月过去了，至今生活要靠轮椅与拐杖过日子，杜贻学受伤致残造成两个10%的劳动能力丧失，无论从其精神损失，还是物质损失上，劳动收入受到影响减少损失是客观必然的。最高法院法释(2003)20号司法解释第17条及第28条对此作出具体规定。“被抚养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活费支出标准计算。被抚养人为未成年人的，计算至18周岁。被抚养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。”杜贻学一家所住是城中村，应按城镇居民标准计算给付。鉴定费、评估费应计入被上诉人损失范围，一审法院判决分成承担，不单单是上诉人承担的。本案事故车辆车主已投保交强险与第三者商业险，并且约定不计免赔，一审判决是正确的，上诉人以此观点不能成立。刘小领未作陈述。杜贻学向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告各项经济损失共计389309.47元；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年7月19日14时20分许，被告刘小领驾驶鲁Ｈ×××××小型轿车沿嘉祥县呈祥街由东向西行驶行至红太阳路口处时，与由北向南行驶的原告驾驶的电动自行车相撞，致使原告受伤，车辆损坏，造成交通事故。本次事故经嘉祥县交警大认定，认定原告承担事故的次要责任，被告刘小领承担主要责任。原告受伤后被送往济宁医学院附属医院住院治疗43天，后行颅骨修补在该院住院治疗17天，因骨折愈合不良在该院住院治疗16天，2019年5月5日原告在嘉祥平安康复医院住院进行康复治疗56天，以上治疗原告，共花医疗费177229.18元，其中被告保险公司垫付10000元，被告刘小领垫付18324.38元。为康复治疗，原告购买轮椅、双拐花费2540元。2018年11月20日，济宁祥诚法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书，原告杜贻学开颅术后、左踝关节功能障碍均构成十级伤残，今后内固定物取出需10000元。原告支付鉴定费2600元。原告的电动车经济宁伟业价格评估有限公司评估，损失价值为1652元。原告支付评估费200元。另查明，被告刘小领驾驶的鲁Ｈ×××××小型轿车在被告保险公司投保交强险和保额为50万元的商业三者险并不计免赔，事故发生在保险期间。诉讼期间，被告保险公司与被告刘小领达成非医保用药承担协议，由被告刘小领承担原告医疗费的10%。一审法院认为，本案所诉的交通事故，事故双方当事人对事故认定无异议，予以采信。因刘小领驾驶的车辆在被告保险公司投保交强险和保额为50万元的商业三者险并不计免赔，被告保险公司应在保险范围内承担赔偿责任。关于原告按照城镇居民的标准计算相关损失的问题，原告的户口簿信息虽显示为农民，但原告所在的村庄系嘉祥县城内，属城中村，其要求按照城镇标准计算相关损失，予以支持。根据原告诉讼请求项目和提供的证据，本院认定原告杜贻学的损失如下：1、医疗费（含今后内固定物取出治疗费）187229.18元，被告保险公司辩解原告在2019年3月的治疗中已经取出内固定物，不应再主张今后治疗费，但根据病案记载，原告该次内固定物取出系因骨折不愈合而取出并植入新的内固定，原告今后内固定确需再次取出，故对鉴定确定的内固定物取出费用予以采信，被告保险公司的辩解本院不予采纳；2、住院伙食补助费3800元（50元/天×76天）；3、营养费3800元（50元/天×76天），原告主张9000元缺乏依据，本院按住院期间计算营养费；4、护理费,根据病案记载为特级护理和一级护理，可考虑二人护理，出院后，原告主张274天的护理费，缺乏依据，按照原告的实际康复治疗时间56天予以计算，原告的护理费为22536.8元（76天×108.35元/天×2人+56天×108.35元/天）；5、交通费（酌定）1000元；6、误工费，原告主张按照每月7800元计算，仅提供了济宁经济开发区奥然挖掘机租赁中心出具的收入证明，没有其他证据相佐证，不予采信，可按照城镇居民的标准予以计算。原告主张350天的误工费，不予支持，被告保险公司辩解误工费应当计算至定残前一天，予以采纳，原告的误工费为13327.05元（123天×108.35元/天）；7、残疾赔偿金189835.2元（79098元/年×20年×12%），被抚养人生活费（计入残疾赔偿金项目内）50587.92元（24798元/年×16年÷2人×12%＋24798元/年×18年÷2人×12%），残疾赔偿金为240423.12元；8、精神抚慰金1200元；9、残疾辅助器具费2540元；10、车辆损失费1652元；11、鉴定费2600元；12、评估费200元。以上原告的损失共计480308.15元，属交强险赔偿范围的为121652元，由被告保险公司赔偿，超出交强险赔偿范围的，原告要求按照80%的比例计算，符合法律规定，予以支持，被告保险公司应在第三者责任险范围内承担，计款286924.92元（358656.15元×80%），扣减被告刘小领自愿承担医疗费10%的非医保用药计款14178.33元（177229.18元×80%×10%），被告保险公司应赔偿394398.59元，扣减已支付的10000元，被告保险公司再支付384398.59元。被告刘小领应赔偿原告医疗费14178.33元，与其垫付的18324.38元折抵后，原告应返还被告刘小领垫付款4146.05元。故依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司于判决生效之日起七日内赔偿原告杜贻学医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、残疾器具费、车辆损失费等经济损失384398.59元。汇入本院账户（户名：嘉祥县人民法院开户行：中国银行股份有限公司嘉祥支行账号：20×××82）。二、原告杜贻学在领取赔偿款时退还被告刘小领垫付款4146.05元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7140元，减半收取3570元，申请费520元，由被告刘小领负担。二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，杜贻学在交通事故中除了导致颅骨缺损并进行手术外，还进行了左内踝、腓骨下段骨折内固定术，并自济宁医学院附属医院出院后至嘉祥平安康复医院住院进行康复治疗，杜贻学为康复治疗，购买了轮椅、双拐，花费2540元，并提交了相应的医疗器材收款收据，该损失依法应当由上诉人赔偿，一审法院对此予以认定，具有事实基础，并无不当。杜贻学开颅术后、左踝关节功能障碍均构成十级伤残，一审法院根据其伤残级别程度判决由上诉人赔偿相应的被抚养人人生活费损失，符合法律规定，并无不当。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”上诉人关于鉴定费、评估费不应由其承担的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当。上诉人的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1198元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 吕 东审判员 张 杰审判员 吕玉宝二〇一九年十一月二十六日书记员 亓雅楠