新疆维吾尔自治区乌苏市人民法院   行政判决书   （2019）新4202行初02号   原告:李继田,男,1948年3月28日出生,汉族,退休工人，住乌苏市,公民身份号码×××,电话130XXXXXXXX。   委托诉讼代理人（特别授权）：王震，新疆百丰恒瑞律师事务所律师，电话137XXXXXXXX。   被告:乌苏市公安局。住所地乌苏市新市区长江路301号，组织机构代码01031XXXX。   法定代表人：井理，职务局长。   委托诉讼代理人（特别授权）：王亚光，男，1969年12月18日出生，汉族，乌苏市公安局法制大队队长，现住乌苏市。   委托诉讼代理人（特别授权）：张宇坤，男，1974年9月1日出生，汉族，乌苏市公安局法制大队民警，现住乌苏市。   第三人：周定国，男，1967年5月5日出生，汉族，无固定职业，公民身份号码×××，住乌苏市，电话139XXXXXXXX。   委托诉讼代理人（特别授权）：孙德刚，新疆新科律师事务所律师，电话189XXXXXXXX。   原告李继田因与被告乌苏市公安局、第三人周定国其他行政行为一案，向本院提起行政诉讼。本院于2019年10月9日立案后，于2019年11月7日向被告乌苏市公安局及第三人周定国送达了起诉状副本及应诉通知书，并依法组成合议庭，于2019年11月14日公开开庭审理了本案。原告李继田及其委托诉讼代理人王震，被告乌苏市公安局的委托诉讼代理人王亚光、张宇坤，第三人周定国的委托诉讼代理人孙德刚均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   被告乌苏市公安局因原告李继田和周定国2013年10月26日产生纠纷，于2019年5月13日作出乌公（治）行罚决字[2019]325号《行政处罚决定书》，载明：2013年10月26日17时许，在乌苏市西大沟路口周定国和李继田家的门口，周定国在驾驶铲车在公路边平路时，李继田认为周定国用铲车推自家的排水沟和埋在地下的自来水管，遂在地上捡了一块石头砸到铲车驾驶室下面。周定国下车，两人因此发生争执，双方抓住对方衣领互相撕扯。期间，李继田用手将周定国右侧耳后部抓伤，周定国用拳头将李继田左眼部打伤（经法医鉴定为轻微伤）。为此认定：违法行为人周定国、李继田殴打他人行为成立，根据《中华人民共和国治安处罚法》第四十三条第一款之规定，决定对周定国行政拘留七日，并处罚款三百元，决定对李继田罚款三百元。   原告李继田向本院提出以下诉讼请求，请求判令：1、撤销乌苏市公安局乌公（治）行罚决字[2019]325号《行政处罚决定书》，重新认定案件事实，以故意伤害罪追究第三人周定国的刑事责任；2、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2013年10月26日17时许，在乌苏市西大沟路口原告李继田自家门口，第三人周定国驾驶铲车在公路边平路时，损坏了原告家埋在地下的自来水管，原告随即上前进行阻拦。两人因此事发生争执、互相撕扯，致使原告受伤，被急送乌苏市人民医院救治。经诊断确诊为：①胸锥骨折；②头外伤，其中左眼外伤；③腰外伤；④进一步诊断为胸12锥体骨折楔型改变。但在治疗过程中，因原告的主治医生疏于职守，不尽心尽责，对原告病历书写不详细，将原告较为严重的“胸12锥体骨折楔型改变”等病情未予诊断、治疗，也未记入病历中，致使被告乌苏市公安局在处理此案及对原告人伤情进行鉴定时，未能将较为严重的“胸12锥体骨折楔型改变”等病情作为主要病情予以参考、鉴定，进而作出公（乌）鉴（活体）字[2014]029号《法医学人体损伤程度鉴定意见书》。乌苏市公安局仅以原告腰背部软组织损伤病情认定：原告所受损伤属于轻微伤。原告不服，申请复查，被告又委托塔城地区公安局物证鉴定所进行重新鉴定，该物证鉴定所仍然以乌苏市人民医院的错误病历，作出塔地公鉴伤字[2014]69号《法医活体损伤鉴定书》，认定：原告所受损伤属于轻微伤。后，被告乌苏市公安局据此做出乌公（治）行罚决字[2019]325号《行政处罚决定书》，决定对第三人周定国行政拘留七日、并处罚款三百元。后原告通过民事诉讼、向卫生主管部门请求行政处理等方式，纠正了乌苏市人民医院对原告病情的错误诊断，再次确诊了原告在与第三人周定国争执过程中所受伤害的真实情况。据此，被告乌苏市公安局在乌公（治）行罚决字[2019]325号《行政处罚决定书》中，据以进行处罚的主要证据即乌苏市公安局法医室公（乌）鉴（活体）字[2014]029号《法医学人体损伤程度鉴定意见书》和塔城地区公安局物证鉴定所塔地公鉴伤字[2014]69号《法医活体损伤鉴定书》均是在错误病历的基础上作出的，该鉴定结论明显错误。因此，被告的行政处罚决定是错误的。综上，原告现依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条的规定，诉诸人民法院。   被告乌苏市公安局辩称，我局作出的乌公（治）行罚决字[2019]325号《行政处罚决定书》，认定事实清楚，证据充分，程序合法，适用法律正确，应当予以维持。1.乌苏市人民医院的病历中有关于李继田“胸12椎体骨折楔形改变”的病情记载。法医鉴定的主要依据是原告的住院病历、鉴定时所见、入院当天的CT记载、CT影像、专科检查等客观检查材料。我局法医依据原告治疗的客观病例检查材料作出鉴定意见，符合原告受伤诊断的客观事实。2.乌苏市卫生局作出的乌卫字【2014】104号文件，仅仅是对单位内部职工工作失责的内部处理决定，没有否定或排除两级鉴定部门鉴定报告的效力，据此，原告单方以此主张两级鉴定部门鉴定意见错误不成立。3.乌苏市人民法院作出的民事判决，仅仅是对医疗机构及其医务人员在诊疗活动中是否完全尽到诊疗医务进行了认定，对相应责任进行了划分，但是该判决也没有否定或排除两级公安鉴定部门的鉴定意见。4.乌苏市人民法院在民事诉讼过程中，应原告请求而委托新疆恒正司法鉴定中心所作出的鉴定意见书，亦不具有否定或排除两级公安鉴定部门之鉴定意见的效力。   第三人周定国辩称，原告李继田所诉与事实不符。事实和理由：1.原告李继田与第三人周定国两家系邻居，同住乌苏市××镇区域，两家大门相距约20米。因政府修建高速公路，导致第三人家门口高于路面1.4--1.5米。2013年10月26日17时许，第三人周定国驾驶铲车在自家门口平路时，无故遭到原告夫妇的阻拦和辱骂。期间原告动手用石头砸铲车，为此第三人与原告理论，二人发生撕扯，原告用石头砸了第三人的头部，第三人才回手用拳头打了原告一拳。2.乌苏市公安局于2019年5月13日作出的乌公（治）行罚决字[2019]325号《行政处罚决定书》时，考虑到原告年事已高，没有拘留原告，已经照顾了原告。第三人本着息事宁人的态度，认可处罚决定。3.原告左眼外伤、腰外伤，均与第三人无关。2015年6月25日，新疆医学会医疗事故鉴定委员会作出新医会2015-19号《医疗事故鉴定技术鉴定书》，载明因原告提供的CT片不能充分说明胸12椎体压缩性骨折的新旧程度，因而无法确定原告胸12椎体压缩性骨折与外伤的关系。故，认定李继田属于轻微伤是正确的。   被告乌苏市公安局于2019年11月14日向本院提供了作出被诉具体行政行为的以下证据、依据：1、受案登记表、受案回执；2、李继田的陈述；3、周定国的陈述；4、张玲的陈述；5、赵新河的证言；6、李东明的证言；7、陈晓会的证言；8、赵国强的询问笔录；9、宁晓红的证言；10、陶剑的证言；11.潘江涛的证言；12、吴树全的证言；13、李继田受伤照片；14、周定国的颈部伤情照片；15、现场照片。以上证据证明原告李继田与第三人周定国因铲车平路产生纠纷发生打架伤人的事实。16、乌苏市公安局作出公（乌）鉴（活体）字[2014]029号《法医学人体损伤程度鉴定意见书》，认定原告李继田胸椎部所受损伤属于轻微伤；塔城地区公安局物证鉴定所作出塔地公鉴伤字[2014]69号《法医活体损伤鉴定书》，认定原告李继田所受外伤属于轻微伤。17、周定国的户籍信息；18、行政处罚审批表；19、乌公（治）行罚决字[2019]325号《行政处罚决定书》。证明已经对原告及第三人周定国的违法行为进行处罚，从受案、管辖、调查、审批、裁决、送达等一系列程序均严格遵守法律规定，程序合法，同时该行政处罚认定事实清楚，适用法律正确，处罚适当。   针对被告乌苏市公安局的证据，原告李继田的意见为：   真实性无异议，但对原告用来证明的问题不认可。认为：①涉案打架纠纷发生于2013年10月26日且纠纷并不复杂，被告却于2019年5月13日方才作出行政处罚决定书，该行为明显不当，原因何在？②乌苏市公安局和塔城地区公安局作出的伤情鉴定依据的是原告周定国事发后在乌苏市人民医院的住院诊断及病历记载，但该次治疗因原告的主治医生疏于职守，不尽心尽责，对原告病历书写不详细，对原告较为严重的“胸12锥体骨折楔型改变”等病情未予诊断、治疗，导致诊断情况遗漏，后经民事诉讼确认。因此被告作出的行政处罚决定的依据和事实错误，原告所受损伤应当是轻伤而非轻微伤。③其余意见与诉状中的主张相一致。   原告李继田为支持其诉讼请求，提交了以下证据   1、乌苏市公安局于2019年5月13日作出的乌公（治）行罚决字[2019]325号《行政处罚决定书》，乌苏市公安局法医室于2014年3月5日作出的公（乌）鉴（活体）字[2014]029号《法医学人体损伤程度鉴定意见书》，塔城地区公安局物证鉴定所于2014年4月14日作出的塔地公鉴伤字[2014]69号《法医活体损伤鉴定书》。用以证明：乌苏市公安局作出《处罚决定书》的主要依据是本案公安机关出具的两份《鉴定意见书》，均以原告李继田“腰背部软组织损伤”为主要伤情，而依据《人体轻微伤的鉴定标准》（中华人民共和国公共安全行业标准GA/Tl46-1996）“4.1躯干部软组织挫伤面积在15㎡以上，擦伤面积在20㎡以上，躯干皮下血肿”的规定，认定原告所受伤情为轻微伤。因此两份公安机关的《鉴定意见书》所依据的原告损伤情况及法律规定均属错误。   2、2013年8月30日，最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部等两高三部共同发布的《关于发布的公告》及《人体损伤程度鉴定标准》，用以证明：原告所受伤情应为轻伤二级。   3、乌苏市人民医院第1287246号关于原告的《病历》、乌苏市人民医院于2013年10月26日出具的《住院通知单》、塔城地区卫生局于2016年3月30日向乌苏市卫生局出具的《关于李继田住院期间病情说明的函》、乌苏市卫生局于2016年4月19日向塔城地区卫计委出具的《关于李继田医疗投诉答复意见》、乌苏市人民医院于2016年4月12日向乌苏市卫生局出具的《关于李继田医疗投诉答复意见》、乌苏市卫生局于2014年7月2日作出的乌卫字[2014]104号《关于对赵国强的处理决定》、乌苏市人民法院于2017年7月31日作出的（2016）新4202民初1958号民事判决书。用以证明：乌苏市公安局法医室、塔城地区公安局物证鉴定所出具的两份《鉴定意见书》所依据的乌苏市人民医院第1287246号即原告的《病历》，因主治医生的过错，该病历书写不详细，没有将原告“胸12椎体骨折楔形改变”的病情记入诊断报告，致《病历》不完整，因此公安机关的鉴定意见也是错误的。   针对原告李继田的上述证据，被告乌苏市公安局的质证意见为：   真实性无异议，但对原告用来证明的问题均不认可。认为：本案只有在查明本案全部案件事实且证据确凿的情况下，才能作出行政处罚。其余意见与答辩意见一致。   第三人周定国的质证意见与被告乌苏市公安局的质证意见一致。   第三人周定国未提交证据。   经审理查明，原告李继田与第三人周定国系邻居，均居住于乌苏市××镇区域，两家大门相距约20米。   2013年10月26日17时许，在乌苏市西大沟路口周定国和李继田家的门口区域，第三人周定国驾驶铲车在平路时，与原告李继田发生矛盾及撕扯。后李继田入住乌苏市人民医院住院治疗。   2019年5月13日，乌苏市公安局依据原告李继田、被告周定国、案外人张玲的陈述，赵新河、李东明、陈晓会、赵国强、宁晓红、陶剑、潘江涛、吴树全等人的证言，同时依据李继田受伤照片、周定国的颈部伤情照片、现场照片、乌苏市公安局与塔城地区公安局物证鉴定所分别出具的《鉴定意见书》等证据，作出乌公（治）行罚决字[2019]325号《行政处罚决定书》。该《行政处罚决定书》载明：2013年10月26日17时许，在乌苏市西大沟路口周定国和李继田家的门口，周定国在驾驶铲车在公路边平路时，李继田认为周定国用铲车推自家的排水沟和埋在地下的自来水管，遂在地上捡了一块石头砸到铲车驾驶室下面。周定国下车，两人因此发生争执，双方抓住对方衣领互相撕扯。期间，李继田用手将周定国右侧耳后部抓伤，周定国用拳头将李继田左眼部打伤（经法医鉴定为轻微伤）。乌苏市公安局认定：违法行为人周定国、李继田殴打他人行为成立，为此根据《中华人民共和国治安处罚法》第四十三条第一款之规定，决定对周定国行政拘留七日，并处罚款三百元，决定对李继田罚款三百元。后，原告李继田不服该行政处罚决定，认为自己当日所受伤害应当为轻伤而非轻微伤，本案《行政处罚决定书》于事发5年半后方才作出，该处罚决定遗漏原告“胸12椎体骨折楔形改变”的病情诊断，遗漏重要病情，故认定事实不清，证据不足，适用法律错误，依法应当予以撤销，遂向本院提起本案之行政诉讼。   另查明，1.2013年10月26日至2013年12月23日，原告李继田在乌苏市人民医院住院治疗58天。原告入院当日即2013年10月26日，乌苏市人民医院为原告李继田进行CT检查，其中胸部CT平扫载明“胸12椎体呈轻度楔形改变，余胸部诸组织未见明显骨折及脱位征象”。经该医院诊断原告病情为：①腰骶部软组织挫伤；②头枕部软组织挫伤；③外伤性左眼玻璃体浑浊。出院后，原告左眼仍有不适，遂于2014年1月7日前往解放军第十五医院就诊，经诊断原告左眼为玻璃体性混浊、视网膜挫伤、黄斑性病变、右眼屈光不正，为此住院治疗15天。2014年2月17日，原告因间歇性头痛伴左眼视物模糊继续在乌苏市人民医院接受治疗，经诊断为血管神经性头痛、左眼玻璃体混浊，为此住院治疗17天。   2.2014年3月5日，乌苏市公安局依据原告李继田住院治疗时的病历作出公（乌）鉴（活体）字[2014]029号《法医学人体损伤程度鉴定意见书》，鉴定意见为：原告李继田胸椎部所受损伤属于轻微伤。后原告李继田不服该鉴定意见，提出重新鉴定的申请。   3.2014年4月14日，塔城地区公安局物证鉴定所依据原告李继田在乌苏市人民医院住院治疗时的病历和CT资料以及在解放军第十五医院住院治疗时的病历，作出塔地公鉴伤字[2014]69号《法医活体损伤鉴定书》，鉴定意见为：原告李继田所受外伤属于轻微伤。   4.2014年7月2日，乌苏市卫生局出具乌卫字[2014]104号文件1份，载明：赵国强（乌苏市人民医院医生）在诊疗过程中，针对病人存在的实际情况或可能引起的其他病情，未及时进行全面详细检查和排查，且病历书写不规范，造成病人在作伤情鉴定依据不充分，给予赵国强年内不得评优、评先、晋升职称的处理决定；   5.2014年7月30日，原告李继田以乌苏市人民医院、赵国强（乌苏市人民医院医生）为被告，向本院提起侵权责任纠纷的民事诉讼，本院立案受理，案号为（2014）乌民一初字第1035号。该案中，原告李继田的诉讼请求为：请求依法判令两被告赔礼道歉，并共同赔偿原告精神损失51000元、后续治疗费100000元。2014年9月26日，原告李继田以搜集证据为由，撤回其该次诉讼请求。   6.2016年3月15日，原告李继田以塔城地区卫生局为被告，向塔城市人民法院提起行政诉讼【（2016）新4201行初4号】。该案中，原告李继田的诉讼请求为：请求依法判令撤销被告塔城地区卫生局作出的《关于对李继田复查申请的答复》以及要求被告委托塔城地区医学会重新鉴定。2016年3月17日，塔城市人民法院经审查对原告李继田的该次诉讼请求作不予立案处理。   7.2016年3月30日，塔城地区卫生局向乌苏市卫生局出具《关于李继田住院期间病情说明的函》，载明：“请你局确切李继田在乌苏市人民医院住院期间是否骨折向我局说明”。2016年4月12日，乌苏市人民医院向卫生局出具《乌苏市人民医院关于李继田医疗投诉答复意见》，载明：“我医院认为，胸12椎体楔形改变确实存在”。2016年4月19日，乌苏市卫生局向塔城地区卫计委作出《乌苏市卫生局关于李继田医疗投诉答复意见》，载明：“为此，乌苏市人民医院认为，胸12椎体楔形改变确实存在”。   8.2016年7月26日，原告李继田以乌苏市人民医院、赵国强（乌苏市人民医院医生）为被告，再次向本院提起侵权责任纠纷的民事诉讼，本院立案受理，案号为(2016)新4202民初1958号。该案中，原告李继田的诉讼请求为：请求人民法院依法判令二被告共同赔偿原告各项损失137434元【后续治疗费及精神损失费10万元+医疗事故鉴定费、诉讼费、交通费、住宿费16984元+伤残赔偿金6569元（残疾赔偿金20年×26274.66元×10%×12.5%）+过错鉴定门诊、鉴定费、交通费、住宿费9306元+住院费2125.28元（2125.28元×12.5%）+护理费1137.5元（91天×100元/天×12.5%）+误工费1312.5元（105天×100元/天×12.5%）】。此案件审理过程中，塔城地区医学会出具塔医鉴[2014]06号医疗事故鉴定书、新疆医学会出具新医会鉴2015-19号医疗事故鉴定书，均认定被告乌苏市人民医院在诊疗过程不构成医疗事故。另，经原告李继田在此案件中申请，本院委托新疆恒正司法鉴定中心对诊疗行为与原告损伤之间因果关系及参与度进行鉴定，该所出具恒正司鉴[2017]法临鉴字第19号鉴定意见书，意见为：原告李继田左眼视力1级评定为十级伤残；2013年10月26日在乌苏市人民医院的治疗过程中，院方存在诊疗过错，其过错与患者伤残之间存在间接因果关系，过错参与度拟为12.5%。2017年7月31日，本院经审理作出(2016)新4202民初1958号民事判决书，确定：1.被告乌苏市人民医院应当于本判决生效后十日向原告李继田支付各项损失22540元；2.驳回原告李继田的其他诉讼请求。   9.2014年1月6日，中华人民共和国司法部司法鉴定管理局作出（2014）司鉴1号关于适用《人体损伤程度鉴定标准》有关问题的通知，就2014年1月1日起如何适用《人体损伤程度鉴定标准》作出明确规范。其中载明：“致人的行为发生在2014年1月1日之前的，尚未审判或者正在审判，需要进行损伤程度鉴定的，适用原鉴定标准。但是按照《损伤标准》不构成损伤或者损伤程度较轻的，适用《损伤标准》”。   本院认为，人民法院审理行政案件，对行政行为的合法性进行审查。   被告乌苏市公安局是法律授权管辖本行政区社会治安管理的行政机关，依照《中华人民共和国治安管理处罚法》规定的程序，对违反社会治安管理的行为依法进行处理处罚是其法定职责。   本案中，首先，本案纠纷发生于2013年10月26日，受案登记表中显示受案意见为“属于本单位管辖的行政案件，建议及时调查处理”，而实际结案时间却为2019年5月13日，为此，被告乌苏市公安局在行政案件的办理程序中存在瑕疵。其次，乌苏市公安局在受理本行政处罚案后，除调取了原告李继田、被告周定国、案外人张玲的陈述，同时调取了赵新河、李东明、陈晓会、赵国强、宁晓红、陶剑、潘江涛、吴树全的证人证言，李继田受伤照片、周定国的颈部伤情照片、现场照片等证据外，未调查、收集原告周定国住院治疗的病历及诊断等其他证据，亦未考虑到有关于原告“胸12椎体楔形改变确实存在”的病情诊断情况，以及在乌苏市公安局、塔城地区公安局物证鉴定所作出鉴定后，原告通过民事诉讼存在的其他鉴定情况，便直接于2019年5月13日引用乌苏市公安局于2014年3月5日作出的公（乌）鉴（活体）字[2014]029号《法医学人体损伤程度鉴定意见书》、塔城地区公安局物证鉴定作出的塔地公鉴伤字[2014]69号《法医活体损伤鉴定书》中”原告李继田经法医鉴定为轻微伤”的鉴定意见。因此，被告作出的行政处罚遗漏了有关事实。第三、被告乌苏市公安局在2019年5月13日决定对本案第三人周定国行政拘留七日，并处罚款三百元，决定对李继田罚款三百元。该行政处罚应当适用一般程序。根据《中华人民共和国行政处罚法》第三十一条、第三十二条、第三十六条的规定，被告在处罚决定前，应当告知原告李继田给予行政处罚的事实、理由和依据，听取其陈述、申辩。未按规定行政处罚决定不能成立；当事人放弃陈述或者申辩权利的除外。本案被告乌苏市公安局的行政处罚立案日期和作出处罚决定日期时隔五年六个月，期间未告知原告李继田享有的陈述权和申辩权。根据《中华人民共和国行政处罚法》第四十一条“行政机关及其执法人员在作出行政处罚决定之前，不依照本法第三十一条、第三十二条的规定向当事人告知给予行政处罚的事实、理由和依据，或者拒绝听取当事人的陈述、申辩，行政处罚决定不能成立；当事人放弃陈述或者申辩权利的除外。”被告乌苏市公安局于2019年5月13日作出的乌公（治）行罚决字[2019]325号《行政处罚决定书》，违反法定程序，其处罚决定不能成立，应当予以撤销。   另，本案为行政诉讼案件，原告李继田向本院提出“重新认定案件事实，以故意伤害罪追究第三人周定国的刑事责任”的诉讼请求，不在本行政案件的受案处理范围之内。   综上，依照《中华人民共和国行政处罚法》第三十一条、第三十二条、第三十六条、第四十一条，《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（三）项的规定，判决如下：   一、撤销被告乌苏市公安局于2019年5月13日作出的乌公（治）行罚决字[2019]325号《行政处罚决定书》；   二、责令被告乌苏市公安局于本判决生效后60日就其受理的原告李继田和第三人周定国之间的纠纷重新作出行政行为；   三、驳回原告李继田的其他诉讼请求。   本案受理费50元，由被告乌苏市公安局负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆塔城地区中级人民法院。   审 判 长 甄 红   人民陪审员 徐增强   人民陪审员 齐建伟   二〇一九年十一月二十八日   书 记 员 马倩倩