广西壮族自治区百色市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）桂10刑终315号 原公诉机关广西壮族自治区百色市右江区人民检察院。 上诉人（原审被告人）许秉国，男，1983年8月6日出生于广西壮族自治区靖西市，壮族，大学文化，住靖西市。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年11月29日被刑事拘留，同年12月15日被逮捕。现羁押于广西靖西市看守所。 辩护人杨昌照，广西桂百律师事务所律师。 广西壮族自治区百色市右江区人民法院审理右江区人民检察院指控原审被告人许秉国犯诈骗罪一案，于2019年8月12日作出（2018）桂1002刑初259号刑事判决。原审被告人许秉国不服，向本院提出上诉，本院于同年9月30日立案受理，并依法组成合议庭，于同年11月7日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区百色市人民检察院指派检察员严秋霞出庭履行职务。被告人许秉国及其辩护人杨昌照到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定： 一、2016年12月31日，被告人许秉国以资金困难为由，许诺给予被害人黄某1高额报酬，并以位于靖西市银山颐园小区17栋2单元602号房（不存在该房号）作抵押，在骗取被害人黄某1的信任后，以借款名义骗取黄某118万元。被害人黄某1即使用其浦发银行卡提现21万元，并转了18万元至许秉国银行卡内。案发前，许秉国分几次偿还35615元至黄某1浦发银行卡内，仍有144385元未归还。 原判认定上述事实的证据有： 1、受理报警登记表、受案登记表、立案决定书；2、借条复印件；3、股份合作协议书；4、广西农村信用社银行卡复印件、开户信息和交易流水清单、银行卡开户信息；5、浦发银行卡、建设银行卡的开户信息、银行流水账单；6、靖西市房产管理所出具的证明；7、靖西嘉和房地产有限公司出具的证明；8、被害人黄某1的陈述；9、被告人许秉国的供述；10、现场方位图证实、现场照片；11、辨认笔录等。 二、2017年2月21日，被告人许秉国将其所有的一辆车牌号为桂Ｌ×××××的白色大众牌小轿车抵押给“百色那海企业管理有限公司”，向该公司借款，借款期限至2017年7月22日，并约定未经该公司同意，被告人许秉国在抵押期间不能将车辆再次抵押、质押等，如违约该公司可以采取自力救济等方式，控制和占有该车辆。同年2月21日，被告人许秉国隐瞒前述事实，以生意周转为由，并以该车辆作为质押物骗取被害人信任后，以借款名义骗得王某、梁某14万元。后许秉国偿还王某、梁某11万元。被告人许秉国因未按约偿还“百色那海企业管理有限公司”借款，被该公司按约收回该车辆。案发前，被告人许秉国仍欠王某、梁某13万元。 原判认定上述事实的证据有： 1.受理报警登记表、受案登记表、立案决定书；2.机动车销售统一发票、行驶证复印件；3.车辆抵押合同、借款合同；4.抵押、借款合同；5.账单详情；6.证人黄某2的证言；7.被害人梁某1的陈述；8.被害人王某的陈述；9.被告人许秉国的供述；10.现场方位图证实、现场照片等。 三、2017年4、5月期间，被告人许秉国得知许某1欲帮其妹妹许某2办理工作调动，遂谎称其可以帮助许某2办理工作调动，但需要3万元。许某1将此情况告知许某2后，遂将3万元转给许某1转交给许秉国办理工作调动事宜。许秉国拿到该笔款项后，并未帮助许某2办理工作调动，而是据为己有，用于个人挥霍。 原判认定上述事实的证据证实有： 1.受案登记表、立案决定书；2.银行账单明细、转账业务凭证；3.收据；4.证人许某1的证言；5.被害人许某2的陈述；6.被告人许秉国的供述等。 四、2017年4、5月期间，被告人许秉国与被害人许某1口头商定共同投资博海公司，与被害人许某1、崔某1口头商定共同投资文青公司，两家公司均主要由许秉国经营管理，而许某1和崔某1则主要负责出资，并分别租赁百色市中城丽景花园一期5栋8101的商铺、百色市右江区城东路15号鹅城水岸B17、B18号的房子分别作为博海公司、文青公司的铺面。后许某1和崔某1陆续向被告人许秉国转款投资。期间，许秉国到百色市工商行政管理局申请两家公司的企业名称预先核准登记，分别于2017年6月2日、6月16日获得同意，但此后并未办理两家公司的工商登记。许秉国对所租的中城丽景门面进行装修后，雇佣阳某、吴某到博海公司工作，并举行开业典礼。博海公司营业的1个月期间，该公司仅仅办理一起微信公众号以及制作一宣传横幅（外包给他人，只赚中间差价）的业务，且并未支付阳某、吴某的工资。另，许秉国谎称“宁拧休闲吧”系其经营，让许某1、崔某1到实地查看生意经营情况后，邀二人共同投资经营文青公司，此后许秉国亦对所租鹅城水岸房屋进行贴瓷砖、装阁楼等装修，但一直未装修完毕。2017年8月22日，被告人许秉国在许某1、崔某1的要求下，写了一份关于两家公司的投资说明书，许某1和崔某1投资两家公司的数额共计276492元，其中博海公司、文青公司的投资数额分别为92176元、184316元（其中房屋租金和押金为54400元；崔某1投资数额为10万元）。此后，许某1、崔某1到工商部门查询并无两家公司的注册登记信息后，要求许秉国还款，但许秉国拒不还款，二人即报警。 原判认定上述事实的证据有： 1.受理报警登记表、受案登记表、立案决定书；2.商铺出租合同；3.房屋租赁合同、收据；4.企业名称预先核准通知书；5.百色市工商行政管理局注册分局出具的证明；6.投资说明书；7.许某1向许秉国转账记录；8.银行账单明细；9.微信聊天记录；10.证人宁某的证言；11.证人黄某3的证言；12.证人阳某、吴某的证言；13.证人张某的证言；14.证人林某的证言；15.被害人崔某1的陈述；16.被害人许某1的陈述；17.被告人许秉国的供述；18.现场方位图证实、现场照片；19.辨认笔录等。 原判另查明，2017年11月28日，被告人许秉国在百色市右江区江滨路附近一咖啡厅内被抓获归案。被告人许秉国出生于1983年8月6日，犯罪时已达完全刑事责任年龄，并无犯罪前科记录。 原判认定上述事实的综合证实有： 1.户籍证明；2.到案经过。 原判认为，被告人许秉国以非法占有为目的，用虚构事实、隐瞒真相的方法，多次骗取他人财物，共计人民币204385元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。根据被告人许秉国的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、第六十二条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十一条第一款第（五）项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决：一、被告人许秉国犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币三万元；二、责令被告人许秉国退赔被害人黄某1经济损失人民币144385元；退赔被害人王某、梁某1经济损失人民币3万元；退赔被害人许某2经济损失人民币3万元。 上诉人许秉国上诉称，其与黄某1之间系借贷关系，在其承诺以房子抵押之前，黄某1已将款借给其，故其并非诈骗黄某1；王某明知其名下的汽车已经抵押，仍同意其以该车抵押借款，故其并非诈骗王某。综上，请求本院查明事实，对其从轻改判。 辩护人杨昌照同意上诉人许秉国的上诉意见，提出许秉国的妹妹在靖西市确有住房，许秉国并非虚构事实骗取黄某1；此外，许秉国的汽车价值远超过其向百色那海企业管理有限公司的借款，其将该车再次抵押借款并不违反相关规定。为证实其辩护意见，辩护人向法庭提交了许秉国妹妹房子的相关手续。 广西壮族自治区百色市人民检察院检察员的出庭意见是原判认定事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法。建议本院驳回上诉，维持原判。 经二审审理查明的事实和认定事实的证据与一审一致。关于认定本案事实的证据，经一、二审庭审举证、质证，证据来源合法，证据内容客观、真实，且能相互印证，本院予以确认并作为定案依据。 关于上诉人许秉国及其辩护人提出的上诉、辩护意见，本院评判如下： 1、被害人黄某1的陈述及二人借条的书证均证实，上诉人许秉国是以本人所有的靖西市颐园小区17栋2单元602号房作为抵押，而不是他人所有。但房地产公司证明证实并无此房（其妹的房子是17栋604号）。 2、辩护人出具的房产证明欲证实，上诉人许秉国的妹妹在靖西市确有住房。但该住房系其妹所有，并非其本人所有，其无权处置，无证据证实其妹同意或授权其处置该套住房。从案发至二审开庭时，上诉人也无处置该房偿还被害人的任何意思表示。综上，上诉人许秉国虚构其名下拥有该套房子的事实，致被害人误以为其有还款能力，从而骗取被害人的财物，其行为符合诈骗罪的构成要件。 3、关于骗取王某财物的事实。经查，上诉人许秉国在向王某借款前，就已将其所有的桂Ｌ×××××大众小轿车抵押给百色那海企业管理有限公司。双方在抵押合同中约定，许秉国在抵押期间，不能将该车再次抵押、质押，如违约该公司有权采取自力救济等方式，控制和占有该车辆。许秉国隐瞒该事实，将车辆质押给王某。许秉国明知其无正常收入，无力偿还欠款，却隐瞒事实，采取欺骗的手段向他人“借款”，骗取他人款项后用于个人开支，造成他人的经济损失，其行为已构成诈骗罪。 综上，上诉人许秉国及其辩护人提出的上诉、辩护意见与本案查明的事实不符，本院不予采纳。 本院认为，上诉人许秉国以非法占有为目的，用虚构事实、隐瞒真相的方法，多次骗取他人财物，共计人民币204385元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。原判认定事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法。本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 黄 奇 智 审判员 欧阳广明 审判员 卢 荣 旗 二〇一九年十一月十四日 书记员 许 丽 华