黑龙江省绥化市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑12民终1513号上诉人（原审被告）：阳光农业相互保险公司绥化中心支公司，住所地绥化市北林区北辰路54号。负责人：张磊，职务经理。委托诉讼代理人：黄志舟，男，1978年9月7日出生，汉族，该公司员工。住绥化市北林区。被上诉人（原审被告）：魏宝琴，女，1950年4月23日出生，汉族，住青冈县。原审被告：张廷忠，男，1976年9月24日出生，汉族，职业司机，住青冈县。阳光农业相互保险公司绥化中心支公司（以下简称阳光相互保险公司）上诉请求：1.请求二审人民法院依法撤销黑龙江省青风县人民法院（2019）黑1223民初1583号民事判决书，改判上诉人不承担误工费14986.84元；2.本案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：原审判决证据不足。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十条关于误工费及误工费计算标准的规定，被上诉人已经68周岁，其应当提供实际收入证明，证明其因误工而减少的收入，或者提供其从事何种职业的证据。但在原审中被上诉人不但未提供任何收入证明，也未提供其从事何种职业的证据，仅按照上一年度城镇非私营单位就业人员平均工资计算误工费，不符合法律规定。且被上诉人身份事项标明为退休职工，因此原审判决证据不足。综上，原审判决认定事实错误，证据不足。故请求二审人民法院撤销黑龙江省青网县人民法院（2019）黑123民初1583号民事判决书，改判上诉人不承担误工费14986.84万。魏宝琴答辩称，阳光农业相互保险公司绥化中心支公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。张延忠未答辩。魏宝琴向一审法院起诉请求，要求被告赔偿医疗费等损失51325.46元（变更后请求数额），并要求被告负担诉讼费用。事实和理由：2018年7月26日7时40分许，被告张延忠驾驶的黑Ｍ×××××号客车，沿青北公路自西向东行驶，由于操作不当，所驾车辆驶入道路南侧沟内，致乘坐人魏宝琴等多人受伤的交通事故发生。黑Ｍ×××××号客车在阳光保险绥化支公司投保乘坐人责任险。一审法院认定，2018年7月26日，被告张延忠驾驶的客车发生交通事故，致使乘坐人魏宝琴等人身体受到伤害。此起事故经青冈县交警大队青冈公交认字[2018]第229号《道路交通事故认定书》认定：“应由张延忠承担此起事故的全部责任。”本院通过绥化市中级人民法院技术室委托绥化市第一医院司法鉴定所对原告的伤情进行了鉴定，鉴定意见为：“1、医疗终结时间3个月。2、护理40日，其中住院期间前15日2人护理，余为1人护理。3、营养40日，每日需人民币100元。4、无再行医疗费。5康复费叁仟元或按实际合理支出计算。6、经审查住院期间所用药物合理。”原告为城镇居民。原告的医疗费按医疗费正式收据合计金额12159.97元认定。住院伙食补助费按2014年省财政厅出差补助每天100元计算，住院39天，按3900元认定。营养费依鉴定意见营养40日，标准每天100元计算，按4000元认定。误工费依据鉴定意见确定的医疗终结时间3个月，按2018年度黑龙江省城镇非私营单位就业人员平均工资年60780计算，以计算数额14986.84元认定。护理费依据鉴定意见书及2018年度居民服务业和其他服务业标准年60090元计算数额认定，数额为9054.65元。康复费按鉴定意见书确定的3000元认定。交通费按交通费正式收据的合计金额424元认定。鉴定费3800元有正规发票，应予认定。原告以上被确认的各项费用合计金额为51325.46元。一审法院认为，被告张廷忠驾驶的车牌号为黑Ｍ×××××号客车，在被告阳光保险绥化支公司投保了道路旅客乘运人责任保险，事故发生在保险期间内，阳光绥化支公司应按照合同的约定先行赔付原告魏宝琴的损失。因魏宝琴的损失未超过保险金额，故张廷忠不承担赔偿责任。被告阳光绥化支公司对其诉讼主张，因未提供充分证据证实，其抗辩意见不予采纳。因本案属涉诉案件，无需合同约定，案件受理费由本案当事人按赔偿数额承担，根据《人民法院诉讼收费交纳办法》第二条、第二十九条规定的标准计收，按赔偿比例承担。综上，原告的诉讼请求，因有事实依据和法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国保险法》第二十三条、《中华人民共和国道路安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：被告阳光农业相互保险公司绥化中心支公司于本判决生效后十日内，赔偿原告魏宝琴各项损失51325.46元。案件受理费542元，由被告阳光农业相互保险公司绥化中心支公司负担（简易程序审理的案件受理费减半收取），此款原告魏宝琴已预交，被告阳光农业相互保险公司绥化中心支公司在给付上述款项时一并给付原告魏宝琴。本院二审期间，被上诉人魏宝琴提交其在青冈县中和镇天宏大酒店打工证据,证明月收入4000-6000元，因交通事故造成其误工损失。上诉人阳光相互保险公司质证意见为，对证据的真实性和证明问题均有异议。认为魏宝琴没有提供出具证据的天宏大酒店营业执照复印件，对证据真伪无法确定。且公章为现金收讫章。阳光相互保险公司对证据虽有异议，但不能提供相反证据。本院对魏宝琴伤前在饭店打工，因本次交通事故造成误工的事实予以确认。其误工费按照2018年度黑龙江省餐饮业平均工资50404元计算。除上述事实，本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题是魏宝琴年满68周岁是否应当支持误工费问题。误工费属于受害人如未遭受人身侵害而本应获得却因侵权人的侵害行为无法得到或无法完满得到的利益。是可以根据受害人的具体情况和特点量化计算的损失，因此属于具体损失。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案被上诉人魏宝琴虽年满68周岁，但是上诉人没有证据证明魏宝琴丧失劳动能力或为无劳动能力人。魏宝琴又举证证明自己受伤前在饭店打工。所以一审判决赔偿误工损失正确。但赔偿标准按照城镇非私营标准计算缺乏依据。被上诉人魏宝琴举证证明自己在饭店打工。但是不能举证最近三年的平均收入状况，依据前述法律规定，应当按照2018年度黑龙江省餐饮业年平均工资50404元计算，90日误工费12428元。上诉人此项上诉请求部分有理，应予支持。综上所述，阳光农业相互保险公司绥化中心支公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、变更黑龙江省青冈县人民法院（2019）黑1223民初1583号民事判决判项为“上诉人阳光农业相互保险公司绥化中心支公司于本判决生效后十日内，赔偿被上诉人魏宝琴各项损失48766.62元。二、驳回被上诉人魏宝琴其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费717元，由上诉人阳光农业相互保险公司绥化中心支公司负担681元；由被上诉人魏宝琴负担36元。本判决为终审判决。审判长 张 敏审判员 付振铎审判员 杜雪红二〇一九年十一月十九日书记员 陆文婷