吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）吉01民终4961号上诉人（原审原告、原审被告）时延强，男，1989年7月24日生,汉族，住吉林省抚松县。委托诉讼代理人张雪明，吉林从为律师事务所律师。委托诉讼代理人孙琳红，吉林昊恒律师事务所律师。上诉人（原审被告、原审原告）吉林省保安押运护卫有限公司，住所地吉林省长春经济技术开发区。法定代理人张弘驰，该公司董事长。委托诉讼代理人邬春旭，吉林永耀律师事务所律师。上诉人时延强与上诉人吉林省保安押运护卫有限公司（以下简称押运公司）劳动争议一案，均不服长春经济技术开发区人民法院（2019）吉0191民初1135号民事判决向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。时延强提出诉讼请求,1.确认时延强、押运公司之间的事实劳动关系于2017年12月31日解除；2.判令押运公司支付未与时延强签订书面劳动合同的双倍工资33995.83元；3.判令押运公司支付解除事实劳动关系的经济补偿金24724.24元；4.判令押运公司支付时延强加班费405532.78元及拖欠加班费产生的25%的经济补偿金101383.19元；5.判令押运公司向时延强支付未休年假工资14530.8元；6.诉讼费由押运公司承担。事实和理由：时延强自2011年9月到押运公司处工作，任押运员工作，截止解除劳动关系前12个月平均工资为3090.53元。因押运公司于2017年12月25日单方解除与时延强的劳动关系。为维护时延强的合法权益，时延强诉至法院。押运公司针对时延强的起诉辩称，1.双方的劳动关系因合同到期，而时延强拒绝签订劳动合同提出离职而终止，双就终止事宜达成一致，押运公司无需支付经济补偿金；2.双方自时延强入职以来连续订立固定期限劳动合同，押运公司不支付双倍工资；3.时延强应当对其主张的加班时间进行举证，且本案不符合给付25%经济补偿金的条件；4.年假工资不属于劳动报酬，应受仲裁时效限制，押运公司同意给付时延强离职前一年的未休年假工资，押运公司已支付年假期间当日的工资，故只需再支付200%的工资。押运公司提出诉讼请求,1.判令押运公司无需向时延强支付加班费58475.88元；2.判令押运公司无需向时延强支付未休年假工资1416.84元；3.诉讼费由时延强承担。事实和理由：双方在劳动合同中约定了基本工资数额，实发工资中包含加班费和各项津贴，该部分收入属于偶然性收入，不应计算在加班费的计算基数中，并且计算加班费应扣除已付的当日工资。时延强没有证据证明其每周双休日均存在加班的情形，押运公司已支付了加班费，不应确认时延强每周加班两天。原告的未休年假工资计算方式有误。为维护押运公司的合法权益，押运公司诉至法院。时延强针对押运公司的起诉辩称，1.工资应包括奖金、津贴、加班加点工资，押运公司未及时支付加班工资，应向时延强支付8个月的经济补偿金24724.24元；2.押运公司与时延强在2017年1月1日至12月31日期间未签订书面劳动合同，应支付双倍工资；3.时延强自2010年到押运公司上班之时，直至解除事实劳动关系时，一直存在加班事实，押运公司应支付加班费，不应受诉讼时效限制，也不应只保护两年；4.未休年假工资应保护自2010年至解除事实劳动关系止，不应计算诉讼时效。原审法院经审理查明：时延强原系押运公司的员工，在职期间双方共签订7份书面劳动合同，第一份书面劳动合同于2010年2月27日签订，最后一份书面劳动合同于2016年1月1日签订，最后一份书面劳动合同约定合同期限自2016年1月1日至2016年12月31日。2017年1月1日至2017年12月31日期间，双方未签订书面劳动合同。对于时延强2017年1月1日至2017年12月31日期间的工资，时延强提交一份银行交易清单载明，工资总额共计34271.38元。2017年11月24日，押运公司通知时延强续签劳动合同。2017年12月25日，时延强向押运公司提出辞职申请，表示合同到期未续签申请离职，之后未到押运公司上班。2018年1月8日，时延强申请劳动仲裁，要求：1.确认时延强、押运公司之间的事实劳动关系于2017年12月31日解除；2.裁决押运公司支付未与时延强签订书面劳动合同的双倍工资33995.83元；3.裁决押运公司支付解除事实劳动关系的经济补偿金24724.24元；4.裁决押运公司支付时延强加班费405532.78元及拖欠加班费产生的25%的经济补偿金101383.19元；5.裁决押运公司向时延强支付未休年假工资14530.8元；长春经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会于2019年1月30日作出仲裁裁决：押运公司向时延强支付双休日加班费58475.88元；押运公司向时延强支付未休年假工资1416.84元；驳回时延强的其他仲裁请求。长春经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会于2019年2月13日向时延强送达了裁决书，于2019年2月18日向押运公司送达了裁决书。时延强于2019年2月21日诉至法院，押运公司于2019年3月1日诉至法院。庭审时，押运公司提交一份时延强2016年1月至2017年12月的工资明细表，明细表显示：押运公司于2016年1月至2017年12月期间每月均向时延强支付加班费，2016年月平均工资为3033.16元，2017年月平均工资为3081.63元。证人臧利贺出庭作证称，其在押运公司工作时早上6点30分上班，晚上6点30分左右下班，法定节假日上班，双休日上班，法定节假日的加班费是平时工资的二倍。原审法院认为，（1）关于押运公司是否应向时延强支付未签订书面劳动合同的二倍工资问题。押运公司于2017年1月1日至2017年12月31日期间未与时延强签订书面劳动合同，违反根据劳动合同法第十条第二款“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”的规定，根据劳动合同法第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，时延强有权向押运公司主张2017年1月1日至2017年12月31日期间的二倍工资，时延强在此期间的工资总额为34271.38元，时延强要求押运公司支付未签订书面劳动合同的工资33995.83元，合理合法，本院予以支持。（2）关于加班费及赔偿金的问题。依据押运公司提交的时延强2016年1月至2017年12月的工资明细表，能够认定押运公司于2016年1月至2017年12月期间每月均向时延强支付加班费的事实，对于加班的具体情形，时延强未能提交确凿的证据予以证实，本院因此无法确认押运公司拖欠时延强的加班费，本院对时延强要求押运公司向其支付加班费及拖欠加班费产生的赔偿金的诉讼请求不予支持。（3）关于未休年假的工资问题。时延强在押运公司工作不满10年，根据职工带薪年休假条例第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；……”的规定，时延强应享受年休假5天。押运公司确认未安排时延强休年假，根据职工带薪年休假条例第五条“……单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对于职工应休未休的年休假天数，单位应按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”的规定，押运公司向时延强支付年休假工资报酬，因年休假工资报酬不属于劳动报酬，受法律规定的仲裁时效期间的限制，根据劳动争议调解仲裁法第二十七条的规定，时延强应当自知道或者应当知道其权利被侵害之日起一年内申请劳动仲裁，向押运公司主张年休假工资报酬，对于2016年期间年休假工资报酬，时延强于2018年1月8日申请劳动仲裁，已超过法律规定的仲裁时效期间，不予保护，对于2017年期间年休假工资报酬1416元=3081.63元/21.75天×5天×2，时延强的要求合理合法，本院予以支持。（4）关于劳动关系的解除及经济补偿金问题。双方之间约定的劳动合同期限于2017年12月31日届满时，时延强未与押运公司续签劳动合同而申请离职，双方之间的劳动合同于2017年12月31日终止，不存在解除劳动合同的情形，时延强要求确认劳动关系解除并要求押运公司支付经济补偿，没有事实根据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，原审判决：一、押运公司于判决生效后十日内向时延强给付2017年1月1日至2017年12月31日期间未签订书面劳动合同的工资33995.83元；二、确认押运公司不向时延强给付加班费58475.88元；三、押运公司于判决生效后十日内向时延强给付2017年期间年休假工资报酬1416元；四、驳回时延强的其他诉讼请求；五、驳回押运公司的其他诉讼请求。如果未按判决确定的日期履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的利息。时延强交纳案件受理费10元，由时延强负担。押运公司交纳的案件受理费10元，由押运公司负担。宣判后，时延强、押运公司均不服，向本院提起上诉。时延强上诉请求撤销原审民事判决第二项、第三项、第四项，依法改判押运公司支付解除劳动合同的经济补偿金24724.24元、加班费405532.78元、拖欠加班费25%的经济补偿金101383.19元、未休年休假工资14530.8元。主要理由是原审判决认定事实不清，适用法律错误。时延强到押运公司工作，工作期间时延强每月没有休息，工作期间的延时加班、双休日加班、法定假日加班都没有支付时延强加班费。时延强已经提供了证据证实其存在加班事实。原审判决分配加班费的举证责任错误，押运公司掌握时延强加班的证据。押运公司支付加班费不受两年时间限制，其应支付2011年至解除前的加班费。时延强工作期间一直没有休年假，押运公司依法应支付未休年休假工资，2015年、2016年、2017年的年休假工资都没有超过时效。押运公司拖欠时延强加班费，加班费属于劳动报酬，依据劳动合同法的规定，押运公司应支付时延强解除劳动合同的经济补偿金。押运公司针对时延强的上诉请求二审答辩称，原审判决第二项、第三项、第四项认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉。押运公司上诉请求撤销原审民事判决，依法改判押运公司无需支付未签订书面劳动合同的二倍工资33995.83元，时延强承担一、二审的诉讼费。主要理由是原审判决认定事实不清，适用法律错误。时延强在押运公司工作期间连续订立了两份劳动合同，2016年12月31日劳动合同到期后，时延强不同意签订新的劳动合同，此段时间双方属于协商期，2017年11月24日押运公司向时延强发出通知要求签订书面劳动合同，同年，12月25日时延强以合同未到期未续签为由提出辞职。未签订劳动合同一事押运公司没有责任，其不应该支付时延强二倍工资。时延强针对押运公司的上诉请求二审答辩称，原审判决第一项认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉。本院二审审理查明的事实与原审判决认定的事实基本一致。另查明，时延强离职前12个月的平均工资是3090.53元。本院认为，《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位应保留劳动者两年的工资支付情况，因押运公司未提供证据证实其已经足额向时延强支付了加班费，原审判令押运公司不支付两年的加班费属于适用法律错误，应予纠正。押运公司应向时延强支付两年的双休日加班费58475.88元。因时延强未提供证据证实押运公司拖欠其两年之外加班费的具体数额，其应承担举证不能的后果责任。时延强主张的拖欠加班费25%的经济补偿金，因《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》已被废止，时延强的该项请求没有法律依据。根据时延强申请仲裁及仲裁裁决的情况，原审判决只保护其一年的未休年休假工资并无不当。时延强主张其他年份的未休年休假工资已经超过仲裁时效，依法不应予以保护。押运公司未提供充分证据证实2016年至2017年间每月工资中包含加班费的具体数额，且时延强亦主张已发工资中不包含加班费，押运公司应承担举证不能的法律责任，原审判决认定加班费和年休假的工资基数没有错误。2017年12月25日时延强向押运公司提交了员工离职申请表，离职原因是辞职和合同到期未续签，且申请仲裁时表明是因押运公司拖欠其加班费等原因辞职，时延强符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的支付经济补偿金的情形，原审判决未保护其经济补偿金属于适用法律错误，应予纠正。押运公司支付经济补偿金的数额是20088.45元（3090.53元×6.5月）。时延强与押运公司的劳动合同已于2016年12月31日到期，且2017年12月之前押运公司并未要求时延强签订劳动合同，时延强离职原因是合同到期未续签，时延强在未续签劳动合同一事中没有过错，原审判令押运公司支付12个月的未签劳动合同并无不当。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、《工资支付暂行规定》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持长春经济技术开发区人民法院（2019）吉0191民初1135号民事判决第一项、第三项；二、撤销长春经济技术开发区人民法院（2019）吉0191民初1135号民事判决第四项、第七项；三、变更长春经济技术开发区人民法院（2019）吉0191民初1135号民事判决二项为“上诉人吉林省保安押运护卫有限公司于本判决生效后十日内向上诉人时延强支付加班费58475.88元”；四、上诉人吉林省保安押运护卫有限公司于本判决生效后十日内向上诉人时延强支付解除劳动合同的经济补偿金20088.45元；五、驳回上诉人时延强的其他诉讼请求；六、驳回上诉人吉林省保安押运护卫有限公司的诉讼请求。一审案件受理费20元，二审案件受理费20元，均由上诉人吉林省保安押运护卫有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  邵明福审判员  聂 莹审判员  高婧明二〇一九年十一月十八日书记员  冯泽慧