广西壮族自治区天等县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1425民初553号 原告：广西金坤置业有限公司，住所地：广西南宁市江南区沙井大道11号。 法定代表人：程鹏，该公司总经理。 委托诉讼代理人：农汉庭，天等县法律服务中心法律工作者。 被告：赵东东，女，1991年5月15日出生，壮族，居民，住广西天等县。 委托诉讼代理人：李品德，广西添荣律师事务所律师。 原告广西金坤置业有限公司与被告赵东东劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月8日立案后，依法适用简易程序，于2019年8月22日公开开庭进行了审理。经审理，发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2019年10月22日公开开庭进行了审理。原告广西金坤置业有限公司的委托诉讼代理人农汉庭，被告赵东东及其委托诉讼代理人李品德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 广西金坤置业有限公司向本院提出诉讼请求：一、请求法院判决广西金坤置业有限公司无须缴纳赵东东在职期间养老保险费；二、请求法院判决广西金坤置业有限公司无须支付赵东东4月份基本工资1460元、尚欠的售房提成款33732元、不签劳动合同双倍工资差额70028.02元；三、本案诉讼费由赵东东承担。事实与理由：劳动争议仲裁委员会所作的天劳人仲[2019]第03号裁决书的裁决是错误的，缺乏事实和法律依据。1、裁决要求广西金坤置业有限公司缴纳赵东东在职期间的养老保险费是错误的。赵东东2018年6月入职，2018年7月4日后广西金坤置业有限公司多次在职工会议上强调要求职员签订劳动合同及缴纳养老保险，已经尽到告知督促义务，但赵东东不签，因此应该由其承担不利的法律后果。2、裁决要求广西金坤置业有限公司支付赵东东拖欠四月份工资1460元及赵东东售房提成款33732元（佣金）没有法律依据。2019年4月15日，赵东东未提前一个月向广西金坤置业有限公司提出离职申请书，突然离职到华府售楼部，赵东东在《离职事项》明确其离职原因并非是广西金坤置业有限公司不与赵东东签订劳动合同、未为赵东东缴纳养老保险和拖欠售房提成款而离职。该离职事项为赵东东的真实意思表示，应为合法有效，天劳人仲字[2019]03号裁决书的裁决是错误的。3、裁决要求广西金坤置业有限公司向赵东东支付双倍工资70028.02元没有法律依据。未订立书面劳动合同的责任在赵东东，其主张未签订劳动合同由广西金坤置业有限公司支付双倍工资的诉请不应得到支持。裁决书认定尚欠提成款33732元是错误的，应该是18033元，因赵东东离职时，有部分房子没有放款，按照约定，赵东东不应得到90%的提成。裁定书计算未签订劳动合同支付双倍工资也是错误的，应该按照赵东东入职时约定月工资1800元来计算双倍工资，不应把提成款加上餐费补助和话费补助作为月工资来计算。裁定书认定尚欠赵东东四月份工资1460元也是错误的，应按照1800元计算为1200元。 广西金坤置业有限公司为其诉讼主张向法庭提交的证据有： 1、企业法人证明及法人身份证，证明广西金坤置业有限公司身份信息； 2、营业执照，证明广西金坤置业有限公司主体资格； 3、2018年4月20日赵东东的《离职事项》，证明赵东东的真实意思表示且签字确认； 4、会议记录，证明广西金坤置业有限公司已经告知督促赵东东签订劳动合同及缴纳养老金； 5、天劳仲字（2019）第03号裁决书，证明仲裁裁决认定事实不清，适用法律错误； 6、2018年4月20日前放款名单（26套）、后放款名单（6套）以及未放款名单（13套），证明赵东东在广西金坤置业有限公司工作期间销售的房子套数以及按照约定得到提成款18033元。 7、赵东东工资发放明细，证明赵东东在广西金坤置业有限公司的月工资是1800元，不是2200元，餐费补助和话费补助共400元是公司给予员工的福利。 8、业主为杨梅的凯晟大地商品房内部认购合同书，证明赵东东离职时业主尚未交首付，不应该得到提成款。 9、房子销售办理业务流程，证明广西金坤置业有限公司销售房子业务流程。 10、证人韦某、陈某、苏某出具的证明及韦某、陈某出庭作证的证言，证明置业顾问的月基本工资为1800元，员工入职时候公司都告知员工签订劳动合同、缴纳五险一金、售房流程和提成、员工离职需提前一个月申请等；关于售房提成按销售房屋总房款的2‰，员工离职时，完成首付、换签时发放提成40%，完成首付、换签、面签时发放提成50%，完成首付、换签、面签、银行放款时发放提成为90%，至交房时发放剩余的10%提成。 赵东东辩称，一、仲裁裁决由广西金坤置业有限公司缴纳赵东东在职期间的养老保险费事项正确。赵东东自2018年6月2日应聘到广西金坤置业有限公司处，任天等县凯晟大地销售中心置业顾问至2019年4月20日离职的事实，广西金坤置业有限公司给予确认。赵东东在职期间，广西金坤置业有限公司没有为赵东东办理缴纳社会养老保险费是客观事实。仲裁庭审中，广西金坤置业有限公司提交一本笔记本，以笔记本中记载的：“2018年7月4日，劳动合同事项说明，有意向者会后找我签订”，“2018年7月9日，薪金发放，五险一金缴纳”等话语，主张广西金坤置业有限公司已多次在职工会议上强调职员签订劳动合同及缴纳养老保险，这个主张显然违背案件事实与法律。1、笔记本证据不符合证据客观性、合法性、关联性的要求。笔记本记载是一次而不是多次。笔记本均是铅笔书写，笔记本所有人是谁，书写人是谁不得而知。会议记录本，一般要求用碳素笔书写便于保存，并保证客观真实，现用铅笔书写，不合常规。会议记录，最起码记录有会议主持人是谁，会议议题，参加人员，会议地点等最基本的内容，现笔记本这些会议最基本事项都没有记载。2、广西金坤置业有限公司的主张有悖于《劳动合同法》、《社会保险法》等法律强制性规定。广西金坤置业有限公司依会议记录主张无需为赵东东缴纳在职期间养老保险费显然违背案件事实与法律规定。二、仲裁裁决由广西金坤置业有限公司支付赵东东四月份基本工资1460元及售房提成款33732元，符合案件事实与法律规定。因广西金坤置业有限公司未与赵东东签订书面劳动合同，拖欠赵东东售房提成款，赵东东认为自己劳动权益受到损害，向广西金坤置业有限公司提出辞职申请，之后，广西金坤置业有限公司叫赵东东在一张事先打好的《离职事项》上面签字，否则不予办理离职手续，赵东东无奈在离职事项上签名，与广西金坤置业有限公司办理离职手续。《离职事项》上内容有“因赵东东未提前一个月提出离职申请报告，公司不发放个人剩余工资及佣金”，这些内容，剥夺了赵东东劳动报酬的权利，显然是违法无效。三、仲裁裁决由广西金坤置业有限公司支付赵东东不签订劳动合同双倍工资差额70028.02元是正确的。《劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。赵东东在职期间广西金坤置业有限公司没有与赵东东签订书面劳动合同事实客观存在。赵东东的工资由底薪加上售房提成款，其底薪为每个月2200元，售房提成款为90%。仲裁裁决认定案件事实清楚，适用法律正确，裁决事项合理合法，广西金坤置业有限公司诉请事项及主张的事实与理由，违背案件事实与法律规定，敬请法院依法据实判决驳回其诉请。 赵东东为其辩解主张向法庭提交的证据有： 1、身份证，证明赵东东基本信息； 2、电话咨询单，证明广西金坤置业有限公司的基本信息； 3、赵东东的名片，证明赵东东系广西金坤置业有限公司的置业顾问； 4、银行卡交易明细清单，证明赵东东履行了劳动合同； 5、赵东东出售凯晟大地46套房的明细单，证明赵东东履行了劳动合同。 6、劳动仲裁申请书，证明本案所涉及所有的诉讼请求都经过仲裁。 7、凯晟大地合同签约确认单，证明赵东东已经完成业主为田海溶销售房子的任务，应该得到相应的提成款1077.74元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，赵东东对广西金坤置业有限公司提交的证据1、2、5无异议，广西金坤置业有限公司对赵东东提交的1、2、3无异议，本院对当事人无异议的上述证据，予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，本院认定如下：赵东东对广西金坤置业有限公司提供的证据3、4、6、7、8、9、10有异议，认为证据3是无效的，广西金坤置业有限公司没有与赵东东签订劳动合同，没有为赵东东缴纳养老保险费，违反法律规定，《离职事项》不是双方充分协商，而是由广西金坤置业有限公司单方所作，赵东东为了离职只能违心签字；对证据4的合法性、真实性、关联性有异议，会议记录的记录人是谁不明确，会议记录用铅笔书写，不符合常识，对真实性有异议；认为证据6中广西金坤置业有限公司有意不统计赵东东销售的业主叫杨梅的一套房子，也是赵东东提交的证据序号5当中第37套房子，房子总价是67万，提成是1348元，在仲裁中赵东东已经提交给仲裁庭，仲裁庭已经认可；广西金坤置业有限公司列出的三张放款名单中，对4月20前放款名单中提成90%没有意见；广西金坤置业有限公司已发放给赵东东的提成款没有异议；对4月20日后放款名单的6套按照提成50%有意见，应该按照提成90%来计算；对4月20日后未放款名单13套提成40%有意见，应该按照提成90%来计算，因为赵东东已经按照合同约定完成售楼的义务；另外，因为广西金坤置业有限公司的原因导致赵东东离职，对于交房后提成10%也应当及时支付；对证据7的真实性无异议，但对广西金坤置业有限公司的证明内容有异议，不管是餐费补助还是话费补助，赵东东的基本月工资是2200元；对证据8的真实性无异议，但对证明内容有异议，业主杨梅已经签订合同认购书，赵东东有权领取相应的提成；对证据9真实性、合法性有异议，认为广西金坤置业有限公司为本案而临时制作，与事实不符；对证据10的真实性有异议，认为证人韦某、陈某是广西金坤置业有限公司的员工，与广西金坤置业有限公司有利害关系，因此证人证言不属实。经审查，广西金坤置业有限公司提供的证据3系赵东东离职时亲笔签字，与本案双方当事人争议的事实存在关联性，本院予以确认；证据4系广西金坤置业有限公司的会议记录，与本案双方当事人争议的事实存在关联性，本院予以确认；证据5系天等县劳动人事争议仲裁委员会做出的仲裁裁决书，本院予以确认；证据6系赵东东销售房子的统计表，结合本案其他证据，本院予以确认；证据7系赵东东的月工资发放明细，结合本案其他证据，本院予以确认；证据8系赵东东作为广西金坤置业有限公司置业顾问时，买受人为杨梅与出卖方凯晟公司签订的凯晟大地商品房内部认购合同书，没有凯晟公司盖章，本院不予以确认；证据9系房子的销售流程，与本案无关联，本院不予确认；证据10系广西金坤置业有限公司员工的证人证言，结合本案其他证据予以论证。 广西金坤置业有限公司对赵东东提交的证据4、5、6、7有异议，认为证据4未能体现赵东东工资是多少；认为证据5中赵东东主张销售给业主杨梅的房子其得到提成有异议，因为赵东东离职之后，是由公司其他员工去做工作，包括签订合同；对赵东东提交证据第14页有异议，因为赵东东离职以后，有19套房子的工作量是由其他员工跟进完成，其主张按90%提成没有理由，应按照其完成工作量的具体情况得到90%、50%、40%的提成；同理，赵东东主张得到交房后10%的提成也是没有理由的；认为证据6，赵东东的各项请求没有事实和法律依据；认为证据7，赵东东在职时，田海溶只是预订了那套房子，赵东东没有完成销售，不应得到提成。经审查，证据4记载了广西金坤置业有限公司通过银行支付赵东东月工资情况，结合本案其他证据，本院予以确认；证据5系赵东东销售房子的明细，结合本案其他证据，本院予以确认；证据6系赵东东与广西金坤置业有限公司发生劳动争议后向劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁的事实，本院予以确认；证据7系赵东东作为置业顾问时，田海溶计划购买凯晟公司的房子所签订的凯晟大地合同签约确认单，没有凯晟公司盖章，本院不予确认。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年6月2日，广西金坤置业有限公司公司聘用赵东东为天等县凯晟大地销售中心置业顾问，安排赵东东在天等县销售凯晟大地房子，双方未签订书面劳动合同，只是口头约定工资、提成等，从2018年7月份起，广西金坤置业有限公司每月向赵东东发放了上个月工资，赵东东每月领取工资数额不相同，并领取了售房提成款15396元。双方当事人对以上事实没有异议，本院予以确认。2019年4月20日，赵东东以广西金坤置业有限公司未足额发放售房提成等原因提出离职，而广西金坤置业有限公司以赵东东没有提前一个月提交离职申请，突然离职，欲扣减赵东东售房提成。2019年4月28日，赵东东向天等县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求广西金坤置业有限公司向其支付2019年4月基本工资1460元（2200元／月÷30日×20日）、尚欠售房提成款33732元（49128元－15396元）、缴纳赵东东在职期间养老保险费、不签劳动合同双倍工资差额70028.02元〔（2200元×9.5月+49128元）〕、拖欠支付工资报酬经济补偿金17507.01元（70028.02元×25%）。2019年6月17日，天等县劳动人事争议仲裁委员会作出天劳人仲字[2019]第03号仲裁裁决书，裁决：1.广西金坤置业有限公司为赵东东缴纳在职期间养老保险费，该费用以社保经办机构实时核算为准。2.广西金坤置业有限公司支付赵东东2019年4月基本工资1460元、尚欠售房提成款33732元、不签劳动合同双倍工资差额70028.02元，共计105220.02元。广西金坤置业有限公司不服仲裁裁决，向本院起诉。 因广西金坤置业有限公司的第一项诉讼请求为欠缴社会保险费发生的纠纷，该纠纷不属于民事案件受案范围，故本院于2019年10月23日作出（2019）桂1425民初533号之一民事裁定书，裁定驳回广西金坤置业有限公司要求法院判决无须交纳被告赵东东在职期间养老保险费的起诉。现该民事裁定书已发生法律效力。 本院认为，关于广西金坤置业有限公司应否支付赵东东2019年4月基本工资1460元、尚欠售房提成款33732元以及不签劳动合同双倍工资差额70028.02元的问题。本案中，赵东东从2018年6月2日至2019年4月20日在广西金坤置业有限公司工作，双方虽然未签订劳动合同，但是双方之间存在事实上的劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第38条第（三）项规定，用人单位未依法为劳动者社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。现赵东东提出辞职，解除劳动关系，符合法律规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第30条规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第53条规定，工资是以货币形式直接支付给劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴。根据庭审调查和本案的证据，赵东东的工资由底薪、奖金、餐费补助、话费补助、售房提成款构成。从2018年6月至2019年3月，赵东东2018年6月工资为1740元；2018年7月扣除完成任务奖金100元、底薪2200元，工资为2100元；2018年8月完成任务奖金900元、底薪2200元，工资为3100元；2018年9月工资2200元；2018年10月扣除完成任务奖金100元、底薪2200元，工资为2100元；2018年11月扣除罚款费用25元、扣除完成任务奖金200元、底薪2200元，工资为1975元；2018年12月扣除罚款费用20元、完成任务奖金300元、底薪2200元，工资为2480元；2019年1月扣除完成任务奖金100元、底薪2200元，工资为2100元；2019年2月底薪2200元、扣款73元，工资为2127元；2019年3月应发工资1800元、餐费补助300元、话费补助100元，实发工资2200元，共计22122元。现广西金坤置业有限公司主张赵东东的月工资为1800元，没有事实依据，本院不予支持。 赵东东2019年4月1日至20日在广西金坤置业有公司上班20天，其4月份基本工资应计算为2200元／月÷30日×20日=1460元，在赵东东离职时，广西金坤置业有限公司尚未支付，现应由广西金坤置业有限公司支付。 关于双方当事人争议的赵东东售房提成款如何计算的问题。本院认为，劳动者有获得劳动报酬的权利。本案中，赵东东主张其销售凯晟大地房子应计算为47套，包括业主为杨梅和田海溶的房子也是由其销售，其应领取售房提成款。广西金坤置业有限公司主张赵东东列出的47套房中，其中业主为杨梅是在赵东东离职之后才交购房首付款，赵东东在职时只是为业主田海溶做了购房计划，根据庭审调查和本案的证据，赵东东对其主张，没有确实充分的证据予以证实在其任职时，该两位业主实际购买了房子，该2套房子的销售工作实际上是由其他员工完成的，赵东东不应该获得这2套房子的销售提成款。故对广西金坤置业有限公司的上述主张，本院予以采纳。根据庭审调查和本案的证据，赵东东在职时的售房提成款为销售房屋总房款的2‰，完成首付、换签的发放40%提成款，完成首付、换签、面签的发放50%提成款，完成首付、换签、面签、银行放款后发放90%提成款，交房后发放余下的10%提成款。赵东东销售的45套房子中，在其4月20日离职之前放款共26套，按照发放售房提成款90%计算为24684元，完成首付、换签、面签6套，按照发放售房提成款50%计算为3012元，完成首付、换签13套，按照发放售房提成款40%计算为5733元，共计33429元，赵东东在离职之前已领取15369元，广西金坤置业有限公司尚欠18060元，应由广西金坤置业有限公司支付。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。……”以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”本案中，广西金坤置业有限公司与赵东东并未订立书面劳动合同，而广西金坤置业有限公司主张系赵东东以各种理由拒不签订书面劳动合同，但未举证证明，且其作为用人单位，若赵东东确实存在拒不签订劳动合同的情形，其应按照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定书面通知终止劳动关系，但广西金坤置业有限公司并未行使该项用工管理权，而是继续与赵东东建立劳动关系，由此导致的不利后果应由其自行承担，故广西金坤置业有限公司依法应向赵东东支付次月起不签劳动合同双倍工资差额53811元（计算为：20382元+33429元）。 综上所述，广西金坤置业有限公司尚欠赵东东2019年4月基本工资1460元、售房提成款18060元以及不签劳动合同双倍工资差额53811元，以上合计73331元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条第一款、第三十条第一款、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 一、由原告广西金坤置业有限公司支付被告赵东东2019年4月基本工资1460元、售房提成款18060元、不签劳动合同双倍工资差额53811元，以上合计73331元； 二、驳回原告广西金坤置业有限公司的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起二十日内履行完毕，如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费10元，由原告广西金坤置业有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于崇左市中级人民法院。 审 判 长  赵慧清 人民陪审员  黄小红 人民陪审员  农有强 二〇一九年十一月十五日 法官 助理  赵维光 书 记 员  陆绍校 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。