广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0307民初9726号原告李某某，女，汉族，1975年2月4日出生，住址广东省丰顺县，委托代理人樊某，广东某某律师事务所律师。委托代理人冯某某，广东某某律师事务所律师。被告陈某华，女，汉族，1977年7月20日出生，住址广东省深圳市龙岗区，委托代理人杜某，广东某某律师事务所律师。第三人陈某君，男，汉族，1973年2月2日出生，住址广东省深圳市福田区，第三人覃某某，女，壮族，1983年9月26日出生，住址江西省瑞昌市，覃某某委托代理人杜某某，广东某某律师事务所律师。上述当事人之间合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理,原告李某某及其委托代理人冯某某到庭参加诉讼，被告陈某华及其委托代理人杜某到庭参加诉讼，第三人覃某某及其委托代理人杜某某到庭参加诉讼，第三人陈某君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李某某向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告履行出资18万元及利息16458元；2、判令解除原告与被告、第三人签订《亲子活动营地项目合作协议书》，对原告与被告的合伙事务进行清算；3、判令被告承担本案的诉讼费用。在本案审理过程中，李某某变更其全部诉讼请求如下：1、请求法院判令被告陈某华返还出资款18万元以及利息（从2017年5月16日起至还清款项日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）给原告李某某；2、请求法院判令被告承担本案诉讼费。并增加诉讼请求如下：3、本案的审计费用12000元由被告承担。陈某华辩称，原告变更后的诉讼请求不符合法律规定且没有法律依据。1、经过各合伙人协商一致出资经营企业，各合伙人进行了出资、进行了经营，也进行了清算，也进行了分配，均得到各合伙人一致的签字签名同意，我们认为原告的诉讼请求没有法律依据。2、谁主张谁举证，原告申请的鉴定费用理应由原告承担，让被告承担没有法律依据。3、原告变更诉讼请求申请书事实理由部分的陈述与事实不一致，有虚假陈述的成分。说被告陈某华负责财务，现金日记账、个人存折均掌握在陈某华处与客观事实不符，无法审计的原因不在于被告，而且本案的合伙组织在覃某某退出合伙之后，是由原告李某某负责做账的，账本也由原告负责保管，所有的账目都在原告处，包括前期覃某某移交到原告处的账本。应当依法驳回原告的诉讼请求。覃某某辩称，评估公司无法审计，陈某华又无法提供证据证明合伙资金的用途，我方同意原告主张的被告陈某华返还原告18万元投资款及利息的诉讼请求。陈某君辩称，已经清算过了，不同意原告诉讼请求。本案相关情况一、涉案经营过程2017年3月15日，陈某君（甲方）、陈某华（乙方）、李某某（丙方）、覃某某（丁方）签订《亲子活动营地项目合作协议书》，约定四方共同投资亲子活动教育基础项目，共同开拓市场。四方以现金或资源方式投资入股，各占25%，利润及亏损亦按该比例承担。陈某君以行业资源作为出资，作价14.5万元，李某某、陈某华、覃某某均以现金14.5万元作为出资。2017年3月22日，陈某君、陈某华与案外人张某华签订《某某村果林山地、菜地及房屋租赁合同》。2017年8月17日，陈某君、陈某华、李某某、覃某某签订《股东退股协议》，同意覃某某退股并进行结算，陈某君、陈某华、李某某各占33.33%的份额，继续经营管理。2017年11月6日，陈某君、陈某华、李某某签订《股东陈某君转让协议》，约定陈某君将其股份作价1元转让给李某某及陈某华，李某某、陈某华各占50%的份额，盈亏由李某某、陈某华负责。2017年11月6日，李某某与陈某华签署《某某村果场基地分管协议》，对租金承担及场地分管进行约定。2018年9月12日，张某华向李某某发出《搬迁通知》，要求李某某搬出承租的场地。二、关于各方出资情况李某某提交银行转帐记录证明其出资情况，其他当事人均未提出异议，本院予以认定。陈某华提交《三方股份合作协议书》、《股份代持协议书》等，主张在李某某加入前，涉案项目由陈某君、覃某某、陈某华三人共同经营，在李某某加入前已产生一些费用。被告持有的份额实际上是案外人余某和陈某华两个人的，其中余某投资7.2万元、陈某华投资10.8万元，合计18万元。余某的7.2万元支付给了陈某君，陈某华的10.8万元在涉案项目经营过程中，比如项目考察、合同签订、人事各方面的支出等前期投入中花费掉了，覃某某有入账，在四方清算的时候得到了各方的一致认可。李某某、覃某某不认可上述证据，认为以上证据无法证实陈某华有实际出资，覃某某称只拿到一部分单据，有些支出是李某某口头跟我说的，我记了账，喝茶费记了19万元，是被告陈某华口头说的，没有经过所有股东同意。陈某君认可被告方证据，并提交支付凭证，确认余某缴纳了相关费用。李某某、覃某某不认可陈某君提交的证据。为查明案件事实，本院通知余某到庭接受调查，余某述称2017年2月份现金付给陈某君44501元，2017年3月2日支付宝转帐给陈某君10000元，2017年5月14日支付宝转账17449元给陈某君，以上所有款项都是项目投资款。我和陈某华共有的股份占项目的四分之一，我的股份由陈某华代持。为支付工资工资、材料费等，我在2017年10月28日支付宝转账给陈某华3200元。覃某某、李某某不认可余某陈述，辩称余某不是股东，我方对股份代持也不知情，违反了合同法第52条规定，应属无效。陈某华、陈某君认可余某的主张。本院认为，陈某华、余某所述出资情况经陈某君确认，亦有部分支付凭证佐证，本院予以认定，根据覃某某的庭审陈述，可知陈某华、余某的出资及经营情况已经入帐，且陈某君、陈某华、李某某、覃某某等人自2017年8月至11月因部分投资者退出多次结算，应视为各方当事人对之前出资及经营情况的认可，李某某主张陈某华出资不足事实依据不足，本院不予采信。三、关于涉案项目的经营情况李某某述称其只负责投资，具体运作由陈某君、陈某华、覃某某三人负责。陈某华述称覃某某是记账的，陈某华是出纳，陈某君是做事的，李某某是股东，也共同参与经营。余某也是出钱的，协助项目运营。陈某君述称陈某华、李某某、覃某某、余某、陈某君本人都有参与经营。覃某某述称其投了出资款后，没有对涉案项目进行运营及管理。陈某华有时候会对项目支出、收入进行记账，但是支出都没有提供发票及收据进行佐证，都是口头陈述，然后我记账。后来我退出项目，所有记账凭证都给了陈某君保管。余某述称陈某华代表我，对项目运营情况我不清楚，但我每周末都去帮忙做事。各方当事人均未提交证据佐证其陈述，本院根据《亲子活动营地项目合作协议书》及覃某某与陈某华的协议，认定陈某君、陈某华、李某某、覃某某、余某五人都参与了涉案项目的经营管理。四、关于合作经营项目的账目管理及现状李某某述称相关账目由陈某君管理，现在也在陈某君那里。陈某华述称一开始由覃某某记账，覃某某退出来之后就没有资金，也没有再记账了。陈某君述称覃某某退出项目时账目放在农场，后来没人管帐目了，我退出项目时账目在农场里。覃某某述称退出时账目是交给陈某君的，现在账目在哪里我不知道。李某某在庭审中申请对涉案项目经营管理进行清算，经本院摇珠选定某某达会计师事务所（特殊普通合伙）深圳分所为审计机构。2019年10月8日，该所回函我院，称因已提供的资料无法达到委托要求，无法对合伙事务进行清算审计。各方当事人对以上回函均无异议，本院予以认定。由于涉案合作协议并未约定谁负责管理帐目，根据当事人陈述，先后负责记帐的覃某某、陈某君均已退出涉案合伙项目，无法确定谁为涉案合伙项目的帐目负责人，本院认为李某某作为申请进行审计一方，应承担提供审计所需材料的责任。本院认定李某某应承担举证不力的法律后果。五、关于原告诉讼请求李某某主张，由于无法对涉案合伙经营项目进行审计，无法证明该项目存在亏损，在审计过程中，被告陈某华负责财务，现金日记账、个人存折均掌握在被告处，被告拒不配合审计，因此我方认为被告应返还原告出资款。本院认为，原告未能举证证明涉案合伙经营项目的帐目由被告负责管理，且无论涉案经营项目是否盈利，都不是原告要求被告返还投资款的充分理由。从庭审调查来看，涉案合伙经营项目事实上已开展，因合伙人退出还进行了多次清算，原告要求被告返还投资款、承担审计费用均缺乏事实和法律依据，本院不予支持。裁决结果本院认为，陈某君、陈某华、李某某、覃某某签订《亲子活动营地项目合作协议书》，共同投资、共同经营、共负盈亏，成立合伙协议关系，涉案合伙经营项目已经实际运作，并在陈某君、覃某某退出时分别进行清算，李某某与陈某华之间亦签署《某某村果场基地分管协议》，对合伙事务进行约定。原告要求被告退还投资款项、承担审计费用没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四条、第八条，《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、一百五十七条之规定，判决如下：驳回原告李某某全部诉讼请求。本案案件受理费人民币2115元（李某某已预缴），由李某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  张彩飞二〇一九年十一月二十五日书记员  黄碧丽