江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏05民终8787号上诉人（原审被告）：郑州火爆网络科技有限公司，住所地河南省郑州高新技术产业开发区西三环路283号18幢8层33号。法定代表人：李永军，总经理。委托诉讼代理人：孙学军，河南国基律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孟倩，女，1984年9月9日出生，汉族，住江苏省苏州市虎丘区。委托诉讼代理人：邵志远，江苏名威名律师事务所律师。上诉人郑州火爆网络科技有限公司（以下简称郑州火爆公司）因与被上诉人孟倩肖像权、名誉权纠纷一案，不服江苏省苏州市虎丘区人民法院作出的（2019）苏0505民初2244号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月3日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。郑州火爆公司上诉请求：二审法院撤销一审判决，依法改判或发回重审，一、二审案件受理费由孟倩承担。事实和理由：一、一审认定事实不清，证据不足。一审认定郑州火爆公司在涉案9篇文章中使用了孟倩的9张照片作为文章配图，同时认定孟倩提交的其利用搜狗图片、百度识图、新浪博客搜索的照片与案涉链接所使用的配图相同，该认定明显系认定事实不清。孟倩对涉案文章“瘦人丰满起来的温馨建议”中使用的配图并未提交相对应的第三方网站经过对比确认为孟倩的证据。文章“五大坏习惯让你和完美乳房永无缘分”中使用的配图，孟倩提交的百度识图搜索结果显示“图中可能是孟茜”，并不能确定孟倩的图片出现在了涉案网站文章中。郑州火爆公司并未给孟倩造成损害结果，不存在侵权行为，孟倩并未提交充分证据证明郑州火爆公司给其造成损害结果。二、一审适用法律错误。涉案公证书并没有显示涉案文章的浏览下载次数，不能证明对孟倩造成侵权后果，缺乏造成侵害的事实，一审在没有查清孟倩所遭受的实际损失及郑州火爆公司的实际所得的情况下，就适用相关法律进行判决，郑州火爆公司不存在对孟倩的侵权。孟倩辩称：服从一审判决。孟倩向一审法院起诉请求：1.请求法院判令郑州火爆公司立即删除使用在以下www.5588.tv子网页中的孟倩照片以停止侵害；2.请求法院判令郑州火爆公司在全国公开发行的报纸及其网站www.5588.tv首页中连续一个月刊登、发布经法院审查的道歉信以向孟倩公开道歉，致歉内容包含本案裁判文书案号、侵权图片名称、侵权图片及使用位置，致歉面积不小于6.0cm*9.0cm（名片大小）；3.请求法院依法判令郑州火爆公司向孟倩赔偿经济损失36万元、维权成本费2000元，以上合计362000元；4.本案诉讼费用由郑州火爆公司承担。一审法院认定事实：艺名孟茜，系青年演员。http：//www.5588.tv系郑州火爆公司主办的网站。孟倩与郑州火爆公司之间无形象代言合同。孟倩曾于2017年3月31日委托黄悦至北京市方正公证处，对郑州火爆公司在其主办网站擅自使用孟倩照片的情况进行证据保全，北京市方正公证处于2017年4月7日作出了（2017）京方正内民证字第112841号公证书。根据公证书记载，郑州火爆公司在涉案网站上发布的“简单五步美胸按摩手法-美妆百科-火爆化妆品招商网【5588.TV】”、“关于隆胸术你知道多少？-美妆百科-火爆化妆品招商网【5588.TV】”、“7招减肥绝招让你轻松告别“肥胖女”-美容宝典-火爆化妆品招商网【5…”、“青春痘你真的了解吗？青春痘认知的四个误区-美妆百科-火爆化妆品招…”、“家庭小护理自制简单祛痘洗面奶-美妆百科-火爆化妆品招商网【5588…”、“肌肤问题多？退却肌肤“毒素”才是关键-美妆百科-火爆化妆品招商。”、“脱毛方法大集锦让你的肌肤细腻光滑-美妆百科-火爆化妆品招商网【5…”、“瘦人丰满起来的温馨建议-美妆百科-火爆化妆品招商网【5588.TV】”、“五大坏习惯让你和完美乳房永无缘分-美妆百科-火爆化妆品招商网【5…”共计9篇文章中使用了孟倩的9张照片作为文章配图，9张照片上均有“火爆化妆品招商网”的logo；“公司简介”一栏载明“5588.TV火爆化妆品招商网致力于打造美容化妆品垂直领域一站式招商加盟服务平台，囊括线上招商、展会推广、企业服务、诚信认证、产品拍照、3D展示、移动端推广为一体，真诚为企业招商铺路。同时，火爆化妆品招商网也是业界招商效果超强、新颖推广的领航者！在化妆品展会上的强力推广，更是前所未有！截止到2014年3月底，火爆网共在70多场化妆品展会上进行了势大力强的推广，走过全国十几个省市自治区，累计推广人员高达13000多人次……”。孟倩支付公证费2000元。庭审中，孟倩提交的其提交利用搜狗图片搜索而显示为孟茜的照片中有6张与案涉链接所使用的配图相同，其提交利用百度识图搜索而显示为孟茜的照片中有2张与案涉链接所使用的配图相同，其提交利用其新浪博客中的照片而显示为孟茜的照片中有1张与案涉链接所使用的配图相同。另外，孟倩陈述上述文章的链接现在已经删除。以上事实，由孟倩提交的企业工商信息、公证书、icp备案查询信息、搜狗图片、博客图片、百度识图图片、孟倩的百度百科介绍、形象代言合同的公证书、公证书发票以及一审法院庭审笔录等证据在卷佐证。一审法院认为：公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民肖像。公民肖像权受到侵害的，有权要求停止侵害，消除影响，赔礼道歉，并可以要求赔偿损失。本案中，郑州火爆公司未经孟倩同意将孟倩的孕妇照片使用在其主办网站的文章中，在照片上配有“火爆化妆品招商网”的logo，会使网站浏览者误以为孟倩是郑州火爆公司的品牌代言人，为该网站做广告，在一定程度上给郑州火爆公司带来了商业利益，上述行为侵犯了孟倩的肖像权，虽然文章链接已经删除，侵害已经停止，但郑州火爆公司仍应承担赔礼道歉及赔偿损失的责任。关于赔礼道歉的方式，一审法院综合考虑侵权的具体事实，认为郑州火爆公司在其案涉网站上向孟倩赔礼道歉为宜。关于损失的赔偿，因孟倩作为演艺演员具有一定知名度，其肖像有一定的商业价值，一审法院根据孟倩的知名度、郑州火爆公司的过错程度、侵权行为的时间、范围、影响等因素，结合孟倩维权可能支出的必要费用，一审法院酌定郑州火爆公司应当赔偿孟倩经济损失112500元。关于孟倩主张的合理维权费用，一审法院在认定郑州火爆公司应当赔偿的经济损失中已经考虑了必要合理的维权费用，故对该请求一审法院不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条第一款、第一百九十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十条、第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、郑州火爆网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内在http：//www.5588.tv网站上发布向孟倩赔礼道歉的声明，声明应持续三十日，内容需经一审法院审核；逾期不执行的，一审法院将在全国公开发行的报纸上刊登本判决主要内容，费用由郑州火爆网络科技有限公司承担。二、郑州火爆网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿孟倩经济损失112500元。三、驳回孟倩的其他诉讼请求。如采用转账方式支付，请汇入孟倩指定的账户；或汇入苏州市虎丘区人民法院案件标的款专户，开户行中国农业银行苏州商业街支行，帐号62×××60。案件受理费2110元，减半收取1055元，由孟倩负担957元，由郑州火爆网络科技有限公司负担98元，郑州火爆网络科技有限公司负担部分直接支付给孟倩，孟倩预交的案件受理费一审法院不予退还。二审中，当事人未提供新证据。二审中，郑州火爆网络科技有限公司表示涉案照片是该公司从百度上搜索复制下来的，没有取得授权。本院查明的其他事实与一审法院查明事实相一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方的请求所依据的事实有责任提供依据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。郑州火爆公司上诉认为孟倩提交的证据材料无法证明涉案网站上的照片人物为孟倩本人。对此，本院认为，孟倩一审中提交了公证书，通过孟倩在一审中所提供的图片截图与涉案网站上所载文章中的照片进行对比，可以确认刊登在涉案网站上的诉争图片即为孟倩本人，本院对郑州火爆公司主张涉案照片非孟倩本人的上诉主张不予采信。诉争照片刊登在郑州火爆公司主办的网站上，郑州火爆公司二审中明确该公司经营范围包括网络技术服务、商务信息咨询服务、广告制作代理发布、互联网信息服务等。涉案网站诉争照片上配有“火爆化妆品招商网”字样，经过微信扫描公证书二维码，显示的信息也是火爆化妆品招商网。诉争照片的使用会使网站浏览者误以为孟倩为郑州火爆公司的品牌代言人，在一定程度上有利于宣传推广，给郑州火爆公司带来商业利益。孟倩具有一定的知名度，郑州火爆公司未获得孟倩的授权，在涉案网站上多次不合理的使用孟倩的照片必对其形象和代言品牌价值产生影响，并进而影响到商业价值。一审法院根据孟倩的知名度、郑州火爆公司的过错程度、侵权行为的情节、侵权行为的时间及范围等情形，结合孟倩维权可能支出的必要费用等因素酌定孟倩因此受到的经济损失为112500元，尚在合理范围之内，本院对此予以确认。郑州火爆公司主张一审法院认定的前述损失过高并无相应依据，本院不予支持。综上所述，郑州火爆网络科技有限公司的上诉请求依据不足，应予驳回，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费963元，由上诉人郑州火爆网络科技有限公司负担。上诉人郑州火爆网络科技有限公司多预交的上诉费1147元，本院予以退还。本判决为终审判决。审 判 长  陈 斌审 判 员  郭 锐审 判 员  孙楚楚二〇一九年十一月二十五日法官助理  姚冰馨书 记 员  严苏徽法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。