新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）新2301刑初228号 公诉机关昌吉市人民检察院。 被告人王新梅，女，1972年4月22日出生于新疆焉耆市，公民身份号码×××，汉族，中专文化，无固定职业，户籍所在地为新疆昌吉市，现住昌吉市。2012年2月23日，因未依法取得《食品流通卫生许可证》及营业执照，从事名烟名酒名茶零售经营活动，被昌吉市工商行政管理局罚款1000元。2018年2月7日，因涉嫌犯非法经营罪，被昌吉市公安局取保候审。同年10月30日被昌吉市人民检察院决定取保候审。2019年5月30日经本院决定取保候审。 辩护人李泽，新疆新蓝天律师事务所律师。 昌吉市人民检察院昌吉市院公刑诉(2019)256号起诉书指控被告人王新梅犯非法经营罪，于2019年5月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。昌吉市人民检察院指派检察员蔡荣出庭支持公诉，被告人王新梅及辩护人李泽等到庭参加诉讼。现已审理终结。 昌吉市人民检察院指控，1、2015年11月9日，昌吉市烟草专卖局执法员在昌吉市建设路水电局南侧,对被告人王新梅经营的今世源商贸商行检查，发现王新梅无烟草专卖零售许可证销售烟草，查货烟草共计50个品种20.3条，价值人民币3968.5元。 2、2017年4月26日，昌吉市烟草专卖局执法员在昌吉市建设路水电局南侧,对被告人王新梅经营的今世源商贸商行检查，发现王新梅无烟草专卖零售许可证销售烟草，查货烟草共计107个品种440.1条，价值人民币89094元。 被告人王新梅违反国家烟草专卖法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证明，非法销售烟草，价值人民币93062.5元，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，构成非法经营罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人在庭审过程中如实供述，是坦白，可从轻处罚。 被告人王新梅辩称，她现在明白证件取消的时候不管后面是什么原因都是错误的，念在她不是故意的情况下，希望法庭宽大处理。其辩护人的辩护意见是，1、第一起犯罪事实中的烟草均是烟草许可证注销前购买的，不应当认定为犯罪行为，因为被告人在之前有许可证，被告人在烟草许可证被注销的一定时间内是可以销售卷烟的；关于有关证人所说的未销售完的香烟有6个月的销售宽限期，被告人是否超过了该宽限期进行香烟销售均不能引起刑事责任；2、此类犯罪先有行政的处罚，在行政机关调查时，被告人积极配合调查，当被告人知道已经转移到刑事案件后，一直等候处罚，可以认定具有自首情节；3、被告人属于犯罪未遂，被告人的销售行为是因为行政机关的查获而没有销售，属于犯罪未遂；4、被告人非法经营罪社会危害较小，根据相关规定，应当依法从宽处理，综上所述，希望法庭综合考虑被告人自首、犯罪未遂、认罪悔罪的表现。对被告人从轻减轻处罚。 经审理查明，2017年4月26日，昌吉市烟草专卖局执法员在昌吉市建设路水电局南侧,对被告人王新梅经营的今世源商贸商行检查，发现王新梅无烟草专卖零售许可证销售烟草，查货烟草共计107个品种440.1条，价值人民币89094元。 案发后，被告人王新梅被传唤到案。 认定上述事实的证据如下： 被告人王新梅的供述。证实，今世源商贸商行是她经营的，在2012年刚开店的时候有昌吉市烟草专卖局下发的烟草专卖许可证，后来在2013年政府下发文件统一取消校园周边100米内商店的烟草专卖零售许可证时被取消的，当时她的店里还有很多烟草存货没有被没收，当时执法人员允许她把存货买完，她就继续把存货卖完了断断续续两年，2015年11月昌吉市工商局对她行政处罚过一次，之后存货卖完就没有再销售卷烟了。2017年4月中旬，徐某1经营的昌吉市乌伊东路同福商行要装修，烟没有地方存放，刚好她和徐某1认识十几年关系很好，就暂时放在她店里，当时她和徐某1写了份清单，她签了字，她和徐某1一人一份清单，清单上显示有卷烟450.3条，但是昌吉市烟草局与工商局执法人员查处时卷烟为440.1条。2017年4月20日至2017年4月26日，其中的10.2条被她销售了，价值大约有1000多块，销售时也没有烟草专卖许可证，她知道没有许可证不能销售，为了减少损失，就想着帮徐某1销售掉。她认为烟草专卖局的执法人员马上就可以给她把烟草专卖许可证办理下来了。她知道放干的烟就销售不出去了，所以主动要求帮忙，她没有向徐某1支付存放在她店里的卷烟款，也没有把销售的钱给徐某1，因为徐某1没有让她帮忙销售，她购进也只是为了存放。 2017年前后她自己购买或者送亲属的时候会让徐某1帮她订购，订购过两次，一次十几条一次二十多条，每次都是以批发价卖给她的，她给的现金。货到之后去徐某1店里取，她所经营的今世源商贸商行在2017年11月左右进行注销。2017年4月，是徐某1一次性存放在她经营的今世源商贸商行。2017年4月26日从今世源商贸商行查货的107个品种440.1条卷烟是同福商行装修，放在她商行里，她私自买了一些。公安局打电话让她去的公安局。 证人徐某1的证言。证实，2017年4月初她的店面要装修，有很多卷烟没地方放，就放在王新梅店里，卷烟大概有三、四百条，当时有个清单，王新梅说帮她卖，她按进价给王新梅，王新梅按照烟草局规定的价格出售。王新梅又让她订购了一些比较好卖的烟，让她批发价给王新梅，由王新梅零售。2017年4月27日，昌吉市烟草局做笔录时才知道王新梅被烟草局依法取消了烟草专卖零售许可。 她将库存450.3条烟全部销售给王新梅，总价值8万元左右。王新梅是现金支付给她的。 她在接到公安机关通知她协助调查后，她给王新梅打电话问怎么回事，王新梅说：“你就说店面要装修，烟是存放在我这的。”第二天，公安局做笔录的时候，她不知道作伪证是要负法律责任，就按王新梅告诉她的话作了笔录。她现在说的都是实话。她开了一个商店在乌伊路州邮局旁边，叫同福商行，法人是徐某2，她是烟酒销售的实际经营人。她认识王新梅，在2016年9月前，王新梅偶尔会打电话让她订购卷烟销售以进价卖给王新梅，从2016年9月至2017年4月底王新梅每周都会让她从烟草专卖局订购卷烟，每次订购卷烟数量从20条至40条不等，每个月平均订购约一百条左右，具体数量她记不得了，订购卷烟后她会给王新梅打电话通知，王新梅或者她老会到店里来将烟取走。2017年4月没有一次性将400余条烟存放在王新梅处，她所经营的同福商行是个小商店，每次购进的卷烟数量都很少，而且在2016年9月之后同福商店就没有正常经营，订购的卷烟数量都很少，库存最多才有一二百条，到2017年4月份，她的卷烟库存就已经被陆续销售出去，其中只有大概6000元至7000元的畅销卷烟销售给了王新梅，当时只写了清单，王新梅现金支付完就把清单销毁了，剩余她给王新梅销售的卷烟都是王新梅每星期向她订购的，王新梅的库存都是每周向她订购后累积下来的，不是她一次性卖给她的。她给公安机关提供的清单是王新梅给她的，当时公安机关询问她之后，让她提供清单，她立刻给王新梅打电话将清单拿过来给她，让她交给公安机关，她就交了。给王新梅销售卷烟没有记录，每次都是钱货两清。王新梅让她订购卷烟的时候都是直接将钱打到专卖在烟草专卖局订购卷烟的“烟草卡”里，“烟草卡”是法人徐某2在邮政储蓄银行办理的卡，然后将卡号报到烟草专卖局备案，只能用于缴纳订购卷烟款，由烟草专卖局直接扣除卷烟款。她直接给公安局提供“烟草卡”的银行交易明细。有时候王新梅要订购的卷烟多，她需要的少，就让王新梅把卷烟款全部垫上她给王新梅付现金，有时候她会把卷烟款全部垫上，王新梅把现金给她，现金支付的情况较少，她忙的时候，王新梅要订购卷烟她没时间订购，王新梅就从她的卷烟订购系统里登陆自行订购，王新梅自己把钱打到“烟草卡”上，烟就会送到她店里，她再通知王新梅来取烟。 银行交易明细反映2017年4月18日、4月23日两笔他行转来，是不是王新梅打的钱不清楚。 证人邓某的证言。证实，大概半年前他在前面橘黄色店面买过一次利群香烟，那家店原先是烟酒店，好像叫名烟酒店具体记不清了。 证人马某的证言。证实，他的店是从2013年6月底开始营业的，今世源商贸商行白天基本不开门，在晚上八点以后开门营业一会。 证人青某的证言。证实，今世源商行的老板有其他工作，所以白天一般不开门，就中午、晚上下班后开门营业，是个名烟名酒店，后来名字改了，买别的，2017年时更换了店名。 证人高某的证言。证实，王新梅所经营的今世源商贸商行没有烟草专卖零售许可证，是在2013年因为相关规定要求学校周围100米内商店不允许销售烟草制品，统一取消的，烟草局没有给今世源商行再延续烟草专卖零售许可证，因此今世源商贸商行不得经营烟草零售业务。2015年11月烟草局还查出过一次王新梅无证经营烟草，具体处罚没有他不清楚，2016年2017年烟草局没有对王新梅行政处罚过，在2017年4月26日昌吉市烟草专卖局与昌吉市工商行政管理局联合执法，到王新梅所经营的今世源商行进行检查，这次活动是他带队的。活动之前他们接到烟草局片区中队长反映王新梅所经营的今世源商贸商行有无证销售烟草的情况，想借这次活动对今世源商贸商行进行检查，在他们出示执法证件表明来意之后，对今世源商贸商行进行了检查。商店一进门的柜台上摆放了许多卷烟，一部分执法人员整理柜台内的卷烟，一部分执法人员到商行库房内检查发现很多成条卷烟。当时王新梅承认是从昌吉市同福商行购进这批烟草，并在今世源商行内进行销售的，他们对今世源商行内查获的卷烟进行质量监督检测为真烟。执法人员只做了现场勘验笔录，现场询问笔录等相关手续，询问王新梅的是郭某和董某，被查获的大批烟草以及相关材料已经移交公安机关。在2017年联合检查后今世源商贸商行再没有经营卷烟，并且已经将销售柜台撤销了。 证人张某1的证言。证实，王新梅经营的今世源商贸商行没有烟草专卖零售许可证，大概在2013年年底，因为相关规定要求学校周围100米内不允许销售烟草制品，统一取消之后一直没有再给王新梅发放。但是在这之后他配合检查过王新梅的商行一两次，都存在无证经营的情况，当时因为销售数量少不超过30条，都只是予以口头警告并进行法律法规宣传，他记得有一次对王新梅销售的卷烟现行登记保存之后移交工商局处理，具体时间不记得了，是否处罚他也不清楚。2017年4月26日昌吉市烟草专卖局与昌吉市工商行政管理局联合执法，当时他也参与其中，对建设路的商店进行检查时发现大量卷烟，王新梅将卷烟放在一进门的柜台中公开摆卖，执法人员出示证件表明来意之后，他负责盘点柜台中的卷烟和柜台侧面存放的卷烟数量，当时散烟的数量清点具体记不清了，将盘点的散烟数量，与库房中存放的规定数量全部整合之后，共计400多条。 证人孟某的证言。证实，今世源商贸商行的烟草专卖零售许可证，是在大概2013年按照规定要求学校周边100米内商店不允许销售烟草，统一取消的，取消之后就一直没有再次发放在2013年今世源商行的烟草经营许可证被吊销之后至2017年4月联合执法之间还有过三次检查，每次都存在有无证经营的行为，但是当时销售数量少，只有少量库存不超过20条，并且王新梅认错态度好，每次都是口头警告并进行法律法规宣传，没有予以行政处罚。 2017年4月他参与了昌吉市烟草局与昌吉市工商行政管理局联合执法，到王新梅所经营的今世源商贸商行检查时发现大量卷烟，他负责盘点柜台中的卷烟和制作检查笔录。王新梅将卷烟摆放在一进门的柜台中公开摆卖，执法人员出示证件表明来意之后进行检查，他负责盘点柜台中的卷烟和柜台侧面存放的卷烟数量，当时散烟的数量清点他记不得了，将盘点的散烟数量与库房中存放的卷烟数量全部整合后，共计400多条，当天王新梅承认这些卷烟是从徐某1的同福商行分批购进的，都是现金支付。后来这些被查获的烟草经西北烟草质量监测站检测为真烟，价值8.9万元左右。但是联合检查之后，王新梅所经营的今世源商贸商行没有再经营卷烟了，并且把销售卷烟的柜台也撤了。按照规定不同商行之间是不可以互通销售的，本商行烟草只能自行销售，不得由他人代为销售，违反规定予以处罚，具体怎么处罚要分情况。持有烟草专卖证的人员销售50条以上卷烟给无烟草专卖证的客户，销售者予以无证批发做行政处罚，处罚力度具体根据法条实施，徐某1持有烟草证将大批卷烟销售给无证经营的王新梅属于行政处罚范围，对于徐某1做无证处罚处理，王新梅做无证经营处罚。 证人董某的证言。证实，他是昌吉市烟草专卖局的稽查员，2015-2016年间王新梅经营的今世源商行都存在无烟草许可证经营行为，因为销售数量少，都在20条以下，他们只做了口头警告处理，并予以法律法规宣传教育，2015年也是因为非法经营行为移交园区工商管理局，具体是否行政处理他不知道。 2017年4月初有消费者打电话反映王新梅所经营的今世源商贸商行存在无证经营状况，消费者说购买了两盒卷烟，但是发现今世源并没有烟草专卖许可证，根据线索在2017年4月26日昌吉市烟草专卖局与昌吉市工商行政管理局联合执法，到王新梅经营的今世源商贸商行进行检查发现了大量卷烟，存在无证经营的情况，他负责对王新梅制作询问笔录，店里一进门三四柜台中摆满了各种卷烟。卷烟价格标签明确，种类齐全，大概有一百多种，执法人员在二层楼东南角库房内发现整面墙柜的香烟，大概有四百多条，王新梅承认是她从同福商行购进的香烟。价值在8、9万元左右，经过抽检将烟送往西北烟草质量监督检测站检测为真烟，当天他们也询问了徐某1，徐某1说同福商行由她一个人经营，本人又在邮局上班，无暇顾及同福商行经营，就将同福商行于2017年1月左右关闭，没有正式营业只是将每月从烟草局订购的卷烟买给王新梅，由王新梅进行销售，徐某1说将同福商行前期卷烟库存以及2017年二三个月从烟草局订购的卷烟都卖给了王新梅，是以批发价转让给王新梅，之间也没有签移交清单。在联合检查之后，王新梅将卷烟柜台都撤销，再没有销售的行为。 证人吴某的证言。证实，他是烟草管理专卖局客服部城网区客户经理，同福商行是在他管理的范围内，他每月走访一次都没有发现同福商行开门营业，但是同福商行在2016年7月至2017年6月左右一直在正常购进卷烟，他联系过同福商行法人徐某2，问他为什么没有正常营业仍然从烟草专卖局购进卷烟的相关情况，徐某2说一直在上班无暇顾及商店也招录不上店员一直没有开门，但是一直在经营。同福商行是通过电脑系统订购卷烟，然后由烟草专卖局物流进行配送，没有固定的配送人员，由物流部门统一负责配送。 证人徐某2的证言。证实，他经营同福商行，办理了一张邮政储蓄银行尾号为4243的储蓄卡，是昌吉市烟草专卖局要求办理的专门购进烟草所使用的“卷烟卡”，订购卷烟之后将订购款打入这张银行卡，烟草专卖局可以直接从这张卡上划账。这张卡不是由他本人使用的，是他姐姐徐某1一直在使用，他主要负责店里茶叶销售，徐某1负责销售烟草和酒类，所以“卷烟卡”一直由徐某1使用，他没有使用过。 证人张某2的证言。证实，他和王新梅是夫妻关系，王新梅所经营范围是茶叶、烟、酒。因为他在单位上班具体经营情况不太清楚，都是他妻子王新梅在经营。刚开始经营的时候烟草专卖局颁发了烟草专卖许可证，后来烟草专卖局通知校周边100米范围内商行都取消烟草专卖许可证，王新梅也被取消了烟草专卖许可证，具体时间他不清数。刚被取消烟草专卖证后还在卖卷烟，因为烟草专卖局没有将剩余卷烟收走，也允许商行继续销售。他不知道王新梅库存卷烟什么时候销售完的。2017年4月26日检查出的400余条卷烟是同福商行的，因为当时同福商行要店面装修，就存放在王新梅所经营的今世源商贸商行了。他认识徐某1，是他战友徐某2的姐姐，王新梅和徐某1有来往，具体他不清楚。 证人梁某的证言。证实，他根据送货小票将订购的卷烟送至各个店铺。负责乌伊路以北、延安路以东、屯河路以西、外环路以南的成网片区，所有持烟草证的商铺是由他和范某负责配送的。同福商行是他负责配送订购的卷烟，每次接受配送的是同福商行的经营人是一位女性。同福商行从未要求过帮其配送至其他商行或者个人。他们只能按订购商行配送，只能由店主本人接受，并在订购单上签字。 证人范某的证言。证实，他负责卷烟配送工作，根据小票将商家订购的卷烟配送至各个商铺。他负责乌伊路以北、延安路以东、屯河路以西、外环路以南的城网片区，所持有烟草证的商铺都是由他和梁某负责配送。同福商行是他负责配送订购的，每次接受配送的一位女同志。同福商行从未要求过帮其配送至其他商行或者个人。他们只能按订购商行配送，只能由店主本人接受，并在订购单上签字。 证人郭某的证言。证实，他是昌吉市烟草专卖局，城北片区农网组稽查员。2017年4月26日当天接到烟草专卖局专项活动通知，对学校周边无烟草专卖零售许可证的商店经营烟草情况进行检查，当时烟草局和工商行政管理局执法人员到建设路商店进行检查，到王新梅所经营的今世源商贸商行检查时，发现了大量的卷烟，他负责盘点库房中的卷烟。今世源商贸商行经营烟酒茶，在二楼卖茶的场所旁边的车库里发现大量的卷烟，库房北面一整面墙都是原木色的木质货架，规格不一的方形格子里整齐的摆放着卷烟，部分卷烟是分类摆放，当时库房内卷烟整理统计大概有七八箱，合计卷烟有三四百条，他们对卷烟进行登记分类，与其他执法人员一起核对了卷烟数量后封箱。当时检查时，就有卷烟配送单在卷烟箱子里，是别的商行的卷烟配送单，他们当时就把卷烟配送单一起提取了。王新梅所经营的今世源商贸商行没有烟草专卖零售许可，大概在2013年因相关规定要求学校周边100米内商店不允许销售烟草制品，统一取消后一直没有再给王新梅发放。当时他跟董某一起对王新梅做了询问笔录，王新梅说烟草是从邮政局楼下的同福商行购进的，是以批发价购进，购进的卷烟具体是用来销售，还有一部分是帮朋友订的。王新梅所经营的商行属于成网区。2017年好像是张某1和孟某负责管理，因中队人员变动较大，经常会更换片区稽查员，具体他也记不清了。在取消王新梅烟草专卖零售许可证后，他配合成网组检查过王新梅的商行三次，都存在有无证经营行为，因为当时销量较少，只在柜台和楼梯下的储藏间有不超过20条卷烟，当时王新梅认错态度比较好，都只是给予了口头警告。有一次王新梅经营的今世源商贸商行检查，检查出大概有20多条卷烟，烟草局先行登记保存后，将案件移交工商行政管理局了，具体是否处罚他不清楚。王新梅所经营的卷烟，烟草局通过西北烟草质量监督检测为真烟，价值超过八万。检测抽样时王新梅也在场，由王新梅自己挑的卷烟，他和其他执法人员现场封存，由王新梅签字确认后直接送检。2017年5月，王新梅没有再经营卷烟，并且把销售卷烟的柜台撤掉了。王新梅承认卷烟用于销售。 证人王某的证言。证实，2014年他是负责乌伊路以南地区收取已取消的烟草零售许可证，给商店3-5月的库存消化期，是统一规定的。 证人郭某、孟某的证言。证实，取消烟草经营是3-6个月的库存期，对王新梅查处的时候没有扫码。从王新梅处扣押的烟草移交工商局。 调取证据通知书、调取证据清单、证明、2015至2017年烟卷价格目录、证据复制（提取）单。证实，2016年9月至2017年4月间给同福商行由梁某、范某配送情况。证据复制（提取）单卷烟配送单详情；昌吉州烟卷价格表。 昌吉回族自治州昌吉市烟草专卖局证据先行登记保存通知书、登记保存批准书。证实，2017年4月26日承办人孟某、辛某当场对检查的440.1条卷烟先行封存的事实。被告人王新梅经营的今世源商行没有烟草专卖零售许可证，登记保存通知烟草共计107个品种，共440.1条。登记保存批准卷烟品种共50个品种，共20.3条的事实（起诉书指控的第一起的烟草保存的品种）。 接受证据材料清单。2017年10月25日，昌吉市公安局民警从徐某1处接受卷烟库存清单3页，共计450.3条，价值8万多元。王新梅签字。 个体工商户营业执照。证实，昌吉市今世源商贸商行法人为王新梅，注册号为：652301600061636，发照日期为2012年6月15日。 2015年、2016年、2017年新疆维吾尔自治区××区卷烟价格目录。价值认定的依据。 昌吉回族自治州昌吉市烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表、图片。证实，烟草专卖局于2017年4月26日查获的涉案卷烟共计440.1条，共计89094元。昌吉回族自治州昌吉市烟草专卖局于2015年11月9日查获的涉案烟草专卖品价格表，其中烟草共计20.3条，合计3968.5元（第一起认定的事实）。 同福商行2017年4月订单明细。证实，同福商行销售数量共计398条，销售金额为5.3759万元，批发价为16023.84元。 徐某2中国邮政储蓄银行交易明细。证实，徐某2卡号×××交易明细及对于账号、信息。 昌吉州烟草专卖局证据先行登记保存通知书。证实，2017年4月26日。承办人孟某、辛某对当场检查的440.1条卷烟先行保存的事实。 昌吉市烟草专卖局2015年度昌市烟移第76号卷宗。证实，2015年11月12日，昌吉市烟草专卖局将王新梅涉嫌无烟草专卖零售许可证经营烟草制品20.3条，价值3968.5元，移送昌吉市工商行政管理局处罚的事实（第一起事实在2015年11月12日移送昌吉市工商行政管理局处罚）。 昌吉市工商行政管理局昌市工商延北处【2012】76号行政处罚决定书。证实，王新梅于2012年2月23日因未依法取得《食品流通卫生许可证》及营业执照的情况下，擅自在昌吉市建设路第十小学对面，从事名烟名酒名茶零售经营活动，被昌吉市工商行政管理局罚款1000元。 昌吉市公安局的卷烟清单。证实，今世源商行共被查获共440.1条，合计89094元。 （14）调取证据通知书、接受证据清单、证明。证实，由于昌吉市今世源商贸商行距离学校出入口半径一百米内区域，负责人王新梅，于2011年12月28日取得烟草专卖零售许可证，证号652301111221，2014年3月2日被注销的事实。 西北烟草质量监督检测站检验报告及鉴定人资格。证实，在王新梅处查处的107种香烟均为真品。 昌吉市回族自治州昌吉市烟草专卖局案件调查报告。证实，2017年4月26日12时06分，昌吉市烟草专卖局行政执法人员联合昌吉市工商行政管理局行政执法人员，依法对建设路水电局南侧昌吉市今世源商贸商行进行检查，该店负责人王新梅在场的情况下，在该店经营场所进行检查，在该店经营场所一进门货柜内及货物存放处查获违法卷烟共计107个品种440.1条，按当地零售价计算价值89094元。昌吉市今世源法定负责人王新梅无烟草专卖零售许可证，从昌吉市乌伊东路19号同福商行多次购进卷烟进行销售。2016年、2017年王新梅未被昌吉市烟草专卖局处罚的事实。 昌吉回族自治州昌吉市烟草专卖局勘验笔录、执法证明、证据提取单。证实，2017年4月26日，昌吉市建设路水电局南侧昌吉市今世源商贸商行。烟草的种类和数量，同时证实王新梅无烟草许可证。2017年4月26日王新梅核对签名的事实。 案件移送函、案件移送回执。证实，2015年11月16日，郭某、孟某将王新梅涉嫌无烟草专卖零售许可证经营烟草制品零售业务一案，移送昌吉市工商局延安北路工商行政管理所。 检查笔录、证据先行登记保存批准书、昌吉市烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表、案件调查终结报告、移送财物清单。证实，2015年11月9日，昌吉市烟草专卖局行政执法人员在王新梅经营今世源商店查获违法卷烟20.3条，价值3968.5元。 昌吉市市场监督管理局出具的关于王新梅无证销售烟草制品案件的情况说明，证实，2015年10月份昌吉州烟草专卖局移交给工商局，工作人员在办理交接手续后未呈报所长立案调查，在所长不知情的情况下，将该案件搁置一直未做处理，据了解因其本人年底工作繁忙和疏忽导致该案件未作处理。 2019年7月23日昌吉市公安局的扣押决定书、扣押清单，2019年7月23日昌吉州烟草专卖局移送清单，昌吉市烟草局出具的关于烟草零售户经营情况发生改变后限期消化库存烟卷的情况说明，证实，关于昌吉市卷烟零售户经营情况发生改变，本着维护当事人利益的原则，对经营情况发生改变商店库存进行盘点，并根据商店库存烟卷数量、守法经营情况予以限期消化处理意见，消化原则上最长不超过6个月。 西北烟草质量监督检测站2019年8月27日出具的证明、明细说明及照片。证实，在2017年6月12日收到王新梅卷烟107个品种102.1条，经检验实际损耗23条1支2盒，流样期满后取回剩余卷烟样品77.1条4支3盒。 昌吉市公安局保管委托书、昌吉市烟草专卖局的数量说明。证实，昌吉市公安局对107个品种涉案库存415.1条4支3盒烟草放在烟草专卖局进行保管。 户籍证明。王新梅，1972年4月22日出生。 受案登记表、抓获经过。证实，2017年7月25日，昌吉州烟草专卖局移交昌吉市公安局线索，2017年4月26日，王新梅涉嫌无烟草专卖零售许可证经营烟草制品零售业，涉嫌非法经营罪。经查，王新梅在昌吉市建设路水电局南侧昌吉市今世源商贸商行无烟草专门零售许可证销售烟草，烟草共计107个品种440.1条，价值89094元。于2018年2月7日由办案民警韩晶、黄滢如传唤被告人至昌吉市公安局接受讯问的事实。 本院认为，被告人王新梅违反国家规定销售由专门机构经营的烟草，扰乱了市场秩序，且价值达89094元，情节严重，其行为构成非法经营罪，公诉机关指控罪名成立。公诉机关指控的第1起事实，因存在可能是被告人王新梅是在有烟草专卖许可证时从烟草专卖局购进的香烟，因政策性原因被撤销烟草专卖许可证，剩余未销完的20.3条香烟。根据相关行政机关的证人证言，对被撤销烟草专卖许可证后，剩余未售完的香烟在烟草专卖行政机关在未回收的情况下，给予当事人在一定期限内进行销售的宽限期。公诉机关在不能举证证实相关行政机关在撤销被告人王新梅的烟草专卖零售许可证时，是否明确告知了被告人王新梅可继续将剩余的香烟在一定的宽限内进行销售及该部分香烟的来源。现该事实涉及的香烟也已灭失。因此，公诉机关指控的该起事实证据不足，本院不予支持。被告人王新梅到案后能如实供述，可以认定为坦白，在量刑时可从轻处罚。被告人王新梅是采取的以有烟草专卖零售许可证的商户名义从烟草专卖管理机构购进香烟进行销售的，又根据公诉机关指控的事实，被告人王新梅对该公诉指控的香烟尚未售去。因此，被告人王新梅的行为应当认定为未遂。在量刑时应从轻处罚。辩护人提出被告人王新梅的行为构成犯罪未遂的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第一项、第四条的规定，判决如下： 一、被告人王新梅犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金90000元。 二、涉案107个品种440.1条香烟，扣除因鉴定损耗的香烟剩余415.1条4支3盒香烟依法没收。 （罚金须在本判决生效后十日内缴纳。缓刑考验期自本判决确定之日起计算）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向昌吉回族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  毛立江 人民陪审员  李游江 人民陪审员  潘晓红 二〇一九年十一月十八日 书 记 员  李 明