福建省南安市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0583刑初1320号 公诉机关福建省南安市人民检察院。 被告人吴海山，男，1985年11月4日出生于福建省南安市，汉族，初中文化，无业，住南安市。曾因犯开设赌场罪，于2012年9月21日被刑事拘留，同年9月30日被取保候审，2014年2月11日被福建省泉州市丰泽区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币100000元，缓刑考验期自2014年2月25日起至2017年2月24日止；又因涉嫌犯危险驾驶罪，于2015年10月15日被取保候审，2016年4月7日被继续取保候审，同年4月19日被逮捕，同日被本院判处拘役三个月，并处罚金人民币6000元，同时撤销缓刑，合并执行有期徒刑三年，并处罚金人民币106000元，2019年4月8日刑满释放。现因涉嫌犯故意伤害罪，于2019年4月8日被刑事拘留，同年5月11日被逮捕。现羁押于南安市看守所。 辩护人欧阳巧梅、苏勤峰，南安市法律援助中心指派的福建诚全律师事务所律师。 南安市人民检察院以南检诉刑诉〔2019〕1217号起诉书、南检诉刑变诉〔2019〕7号变更起诉决定书指控被告人吴海山犯故意伤害罪，于2019年7月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。南安市人民检察院指派检察员林夏梅出庭支持公诉，被告人吴海山及其辩护人欧阳巧梅、苏勤峰到庭参加诉讼。现已审理终结。 南安市人民检察院指控：2012年4月23日22时许，被告人吴海山与林国柱、陈某（均另案处理）、林某1、林某2在南安市武荣工业区海丝酒楼ＫＴＶ666号包厢喝酒时，林国柱与林某1发生口角，林国柱先用拳头殴打林某1，后被告人吴海山及林国柱、陈某殴打林某1致伤。2012年5月21日，林国柱与林某1达成调解，林国柱一次性赔偿林某1人民币30万元，并取得谅解。2018年9月13日，经南安市公安局物证鉴定室鉴定，林某1的损伤程度达轻伤二级。2019年4月8日8时许，南安市公安局洪濑刑侦中队民警在福建省龙岩市闽西监狱将刚刑满释放的被告人吴海山带至南安市公安局洪赖刑侦中队接受调查。 公诉机关提供了被害人陈述、证人证言、辨认笔录、鉴定意见、书证、被告人供述等证据材料，认为：被告人吴海山的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二百三十四条第一款的规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任，并建议在有期徒刑八个月至一年二个月的幅度内对其处刑；被告人吴海山在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现判决宣告以前还有本罪没有判决，应当依照《中华人民共和国刑法》第七十条、第六十九条的规定数罪并罚。 被告人吴海山公诉机关指控的罪名和犯罪事实均不持异议。其辩护人提出被告人吴海山主观恶性不大，是初犯、偶犯，庭审中如实供述自己的犯罪行为，且林国柱已赔偿被害人林某1全部经济损失，建议对被告人吴海山从轻处罚。 经审理查明： 2012年4月23日22时许，被告人吴海山与林国柱、陈某、林某1、林某2在南安市武荣工业区海丝酒楼ＫＴＶ666号包厢喝酒时，林国柱与林某1发生口角，林国柱先用拳头殴打林某1，后被告人吴海山、陈某跟着殴打林某1，致被害人林某1左侧颜面部外伤、颅脑损伤、左上臂挫裂伤、左眼角膜上皮擦伤、失血性贫血。2018年9月13日，经南安市公安局物证鉴定室鉴定，被害人林某1右枕部遗留一处疤痕长3.4ｃｍ，该损伤程度属轻微伤，颜面部遗留疤痕累计长7.5ｃｍ，该损伤程度属轻伤二级，综合认定被害人林某1的损伤程度属轻伤二级。 2012年5月21日，林国柱与被害人林某1口头达成调解协议，林国柱一次性赔偿被害人林某1全部经济损失300000元（币种人民币，下同），并取得谅解。该款项已全部支付。 2019年4月8日8时许，南安市公安局洪濑刑侦中队侦查人员在福建省龙岩市闽西监狱将刚刑满释放的被告人吴海山带至南安市公安局洪赖刑侦中队接受调查。被告人吴海山实际服刑期三年，罚金和违法所得赃款均已全部缴纳。 另查明，被告人吴海山犯前罪危险驾驶罪的犯罪时间为2015年10月15日。2018年9月15日，南安市公安局对林某1被故意伤害案立案侦查。 上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实： 1.被害人林某1的陈述、辨认笔录及照片证实：2012年4月23日晚，其与林国柱、吴海山等人在南安市海丝酒店ＫＴＶ包厢喝酒，喝酒过程中其与林国柱发生争吵，林国柱、吴海山和林国柱带来的另一名男子对其拳打脚踢，其受伤住院。之后林国柱一方赔偿其全部经济损失300000元。 2.证人陈某的证言、辨认笔录及照片证实：2012年的一天晚上，林国柱、林某1、吴海山在海丝酒楼6楼ＫＴＶ666包厢喝酒，林国柱与林某1聊天过程中发生争吵，林国柱就用拳头打林某1的头，林某1被打倒在沙发上，林国柱又继续用拳头殴打林某1，吴海山也跟着用拳头殴打林某1，还用啤酒瓶砸林某1。 3.证人林某2的证言、辨认笔录及照片证实：2012年4月份的一天晚上，其与林某1等人在丰州镇海丝酒店ＫＴＶ包厢喝酒，林某1打电话叫林国柱也来喝酒，约半小时后林国柱带了三四个年轻人来到包厢喝酒，喝酒过程中林某1与林国柱不知因什么原因发生争吵，林国柱和那三四个年轻人就离开包厢，过后林国柱又带吴海山和另一名男子来到包厢，并又与林某1发生争吵，林国柱持啤酒瓶直接朝林某1的脸上砸过去，吴海山和另一名年轻人也顺手拿起桌上的啤酒瓶打林某1，大约打了五六分钟，林某1被打倒在地上，满脸是血，人也晕倒了，不能讲话，林国柱、吴海山等人就离开现场。 4.证人蔡某的证言证实：其是丰州镇海丝酒楼经理。2012年4月23日晚上，酒楼6楼ＫＴＶ的服务员用对讲机呼说6楼有客人打架，其上楼看到一名男子扶着另一名男子，被扶的人脸上有伤口，流了很多血，地上有血迹和一些碎玻璃。 5.证人林某3的证言证实：其是林某1的弟弟。林某1曾经在海丝酒店被林国柱等人打伤住院，过后林某1让其到洪濑镇江滨路与林国柱等人协商赔偿，林国柱主动提出要赔偿林某1500000元，这包括之前林某1与林国柱合伙投资石窟的200000元一并退给林某1，林某1同意。后林国柱当场让人通过林瑞芳的银行账户向其尾号为0322的建设银行账户转账400000元，另外100000元当场给其现金。双方未签订书面调解书。 6.证人林某4的证言证实：2012年的一天晚上，其和林某1等人在海丝酒楼喝酒，林某1打电话叫林国柱一起来喝酒。因为其喝酒睡着了，后来的情况其不清楚。 7.中国人民解放军第一八零医院住院病历、检查诊断报告、出院小结、南安市公安局物证鉴定室鉴定书、人体损伤程度鉴定补充说明证实：2012年4月24日凌晨，被害人林某1被送往中国人民解放军第一八零医院住院，经诊断，被害人林某1左侧颜面部外伤、颅脑损伤、左上臂挫裂伤、左眼角膜上皮擦伤、失血性贫血。2018年9月13日，经南安市公安局物证鉴定室鉴定，被害人林某1右枕部遗留一处疤痕长3.4ｃｍ，该损伤程度属轻微伤，颜面部遗留疤痕累计长7.5ｃｍ，该损伤程度属轻伤二级，综合认定被害人林某1的损伤程度属轻伤二级。 8.中国建设银行账户交易记录证实：林某3持有的卡号为62×××22的建设银行卡于2012年5月21日收到林瑞芳转账400000元。 9.立案决定书、归案经过报告书证实：2018年9月15日，南安市公安局对林某1被故意伤害案立案侦查。2019年4月8日8时许，南安市公安局刑侦大队侦查人员在福建省闽西监狱将刚刑满释放的被告人吴海山传唤到案。 10.户籍证明、（2016）闽0583刑初460号刑事判决书、（2014）丰刑初字第136号刑事判决书、释放证明书证实：被告人吴海山的身份、前科等基本情况，其于2019年4月8日服刑期满，由福建省闽西监狱予以释放，服刑期间无加减刑情况，实际执行刑期三年，罚金和违法所得赃款均已全部缴纳。 11.被告人吴海山的供述、辨认笔录及照片：被告人吴海山供认了公诉机关指控的全部犯罪事实。 上述证据，经庭审质证查证属实，能相互印证，可作为定案依据，本院予以确认。 本院认为：被告人吴海山伙同他人，故意伤害被害人身体健康，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。被告人吴海山曾因犯开设赌场罪、危险驾驶罪被判处刑罚，判决宣告后刑罚执行完毕以前发现漏罪，应当数罪并罚。公诉机关的指控成立。被告人吴海山归案后如实供述其基本犯罪事实，依法可以从轻处罚，其辩护人对此提出的辩护意见适当，予以采纳。被害人林某1的经济损失已经全部得到赔偿并对林国柱等人表示谅解，对被告人吴海山可以酌情从轻处罚，其辩护人对此提出的辩护意见适当，予以采纳。根据本案的犯罪事实、情节和社会危害后果，结合被告人吴海山归案后的认罪、悔罪表现，对被告人吴海山予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十条、第六十九条第二款、第三款、第八十九条第二款的规定，判决如下： 被告人吴海山犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；原犯开设赌场罪、危险驾驶罪，合并执行有期徒刑三年，并处罚金人民币十万六千元。原罪与本罪合并执行有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币十万六千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，已经执行的刑期，计算在新判决决定的刑期以内，即自2012年9月21日起至2020年1月7日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  徐会霞 人民陪审员  黄莲治 人民陪审员  傅南泽 二〇一九年十一月十五日 法官助理洪爱娥 书记员陈佳敏 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国刑法》 1．第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 2．第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 3．第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 4．第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 5．第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 6．第八十九条追诉期限从犯罪之日起计算；犯罪行为有连续或者继续状态的，从犯罪行为终了之日起计算。 在追诉期限以内又犯罪的，前罪追诉的期限从犯后罪之日起计算。 7． -6- -7-