山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）晋08民终2465号 上诉人（原审被告）：渤海财产保险股份有限公司运城中心支公司，住所地：运城市盐湖区东区周西路蒲景苑A座楼门面房2层。 负责人：祝楣，经理。 委托诉讼代理人：曹国杨，男，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：原保定，男，1954年7月14日出生，汉族，临猗县牛杜镇居民。 委托诉讼代理人：杨青，山西正豪律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：石仁伟，男，1989年5月18日出生，汉族，临猗县牛杜镇杨中村1组居民。 上诉人渤海财产保险股份有限公司运城中心支公司因与被上诉人原保定、石仁伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省临猗县人民法院（2019）晋0821民初897号民事判决，向本院提起上诉。本院于依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 渤海财产保险股份有限公司上诉请求：1、请求撤销山西省临猗县人民法院（2019）晋0821民初897号民事判决书，请求二审法院对11648.7元（误工费6000元及残疾赔偿金中5648.7元）进行改判。二、请求判决被上诉人承担本案诉讼费。事实及理由：1、被上诉人原保定已达国家法定退休年龄，且提供误工证明不足以证明其误工损失。根据法释[2003]20号第二十条误工费按实际减少的收入计算，故请求二审法院对原保定的误工费主张予以驳回。2、一审判决中对被上诉人的残疾赔偿金计算有误，被上诉人原保定1954年生，事故发生时2019年，且原保定伤残鉴定等级为两处十级故应计算为20922元/年*15年*11%＝34521.3元，一审计算残疾赔偿金20922元/年*16年*12%＝40170元，明显有误，请求二审法院改判。综上，请求二审法院对被上诉人原保定的误工费主张予以驳回，对残疾赔偿金进行改判，维护上诉人的合法权益。 原保定答辩称，1、被上诉人虽达到法定退休年龄，但是确实还有劳动能力，上诉人未提供证据证明被上诉人已丧失劳动能力，所以应计算被上诉人的误工损失；2、残疾赔偿金应该按照事故发生的时间予以计算，综上，请求，驳回上诉，维持原判。 石仁伟未答辩。 原保定向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计96114.44元；2、判令被告负担本案全部诉讼费、鉴定费。 一审法院认定的事实：2018年12月11日20时00分，石仁伟驾驶晋Ｍ×××××号小型轿车沿牛杜道路由东向西行驶至牛杜高中门前，与由北向南的行人原保定相撞，造成原保定受伤、车损坏的交通事故。2019年2月3日，临猗县公安局交通警察大队对该事故作出道路交通事故认定书，认定石仁伟违反道路交通安全法第22条第1款及第42条第2款规定负事故的全部责任，原保定无责任。晋Ｍ×××××号小型轿车在被告保险公司投保了交强险，本次事故发生在保险期间内。事故发生后，被告保险公司给原告垫付了1万元，被告石仁伟给原告垫付了10960.42元。事故发生当日，原告被送往临猗县人民医院住院治疗，经诊断为：脑挫裂伤、急性硬膜下血肿、头皮裂伤、头皮血肿、右侧第六肋骨骨折、左侧3-8肋骨骨折等，住院27天，支付医疗费33971.92元（含石仁伟支付的460.42元）。2019年4月12日复查花费371元。 本案受理后，经原告申请，本院经运城市中级人民法院委托山西临猗司法鉴定中心于2019年4月23日对原告残疾等情况进行鉴定，结论为：原告的胸部损伤构成十级伤残，颅脑损伤构成十级伤残，误工期为150日，护理期为60日，营养期限为90日。原告支付鉴定费2500元。 本案的争议焦点为：1、本次事故对原告造成的损失情况；2、对于原告的损失二被告应否承担赔偿责任。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入；造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。对于本案交通事故，交通管理部门已经作出责任认定，认定石仁伟负事故的全部责任，原告无责任，对此原、被告均无异议，本院予以确认。 针对第一个焦点，原告的损失应确认如下：1.医疗费34342.92元；2.住院伙食补助费2700元（100元×27天）；3.营养费2700元（30元×90天）；4.护理费4800元（80元×60天）；5.误工费6600元（50元×132天），虽然鉴定误工期为150天，但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条规定，误工期应计算至定残前一日，原告虽然年龄已经超过60岁，但确实还有劳动能力，并从事农业劳动，故应适当计算误工费；6.残疾赔偿金40170元（20922元×16年×12%）；7.精神损害抚慰金3000元；8.交通费300元。以上合计94613元（其中医疗费部分39743元、死亡伤残部分54870元）。至于鉴定费，应由侵权方承担。 针对第二个焦点，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第76条及最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，原告的损失应首先由被告保险公司在交强险分项限额内赔偿，不足部分由被告石仁伟承担。即被告保险公司应赔偿原告54870元（垫付款10000元已经扣减）。医疗费超出交强险部分29743元和鉴定费2500元、诉讼费475元，应由被告石仁伟负担，扣减其已垫付的10960.42元，余21757.58元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告渤海财产保险股份有限公司运城中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告各项损失54870元。二、被告石仁伟于本判决生效后十日内赔偿原告医疗费、鉴定费、案件受理费合计21757.58元。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费475元，由被告石仁伟负担（已扣减）。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。 本院认为，双方当事人争议的焦点为：1、被上诉人原保定的误工费是否应予支持；2、原审判决对被上诉人原保定的残疾赔偿金计算是否正确。 关于焦点1、被上诉人原保定为农村户口，从事农业生产劳动，不属《中华人民共和国劳动法》的调整对象，不适用其中关于职工退休的有关规定。原保定虽已年过60岁，但仍然从事农业生产劳动，以自己的劳动收入为主要生活来源，具有一定的劳动能力，原审根据实际情况酌情确定其每天误工费为50元并无不当。 关于焦点2，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款的规定，残疾赔偿金应自定残之日开始计算。原保定出生于1954年7月14日，至其定残之日的2019年4月23日未满65岁，原审按16年计算其残疾赔偿金符合法律规定；另，被上诉人原保定的伤情经鉴定为两处十级伤残，残疾赔偿金依法应计算为20922元/年*16年*11%＝36822元，原审计算有误，本院予以纠正，原保定的总损失为91265元，其中医疗费部分为39743元，死亡伤残部分为51522元（已扣减上诉人垫付的10000元医疗费）。 综上，原审判决计算被上诉人原保定的伤残赔偿金错误，本院予以纠正，其余判决正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项的规定，判决如下： 一、维持山西省临猗县人民法院（2019）晋0821民初897号民事判决第二项、第三项； 二、变更山西省临猗县人民法院（2019）晋0821民初897号民事判决第一项为：上诉人渤海财产保险股份有限公司运城中心支公司于本判决生效后十日内赔偿被上诉人各项损失51522元。 二审案件受理费200元，由上诉人渤海财产保险股份有限公司运城中心支公司负担143元，由被上诉人原保定负担57元。 本判决为终审判决。 审判长  高军武 审判员  王晓明 审判员  胡东革 二〇一九年十一月二十五日 书记员  李 聪