广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初20942号原告：杜号，男，汉族，1987年7月6日出生，户籍地址湖北省通城县，委托代理人：彭晋武，广东启通律师事务所律师。被告：深圳市宇发模具有限公司，住所地深圳市光明新区公明办事处李松蓢社区第一工业区第**第****，统一社会信用代码914403000586724195R。法定代表人：郭慧。委托代理人：王国超，广东展豪律师事务所律师。上列当事人劳动争议一案，本院受理后，依法进行了审理。本案现已审理终结。本案相关情况一、仲裁请求：被告支付原告一次性伤残就业补助金52000元、一次性伤残补助金13419元、2018年5月29日至2018年10月29日停工留薪期工资差额21787.05元、2018年5月29日至2018年7月30日住院期间护理费12400元和违法解除劳动关系赔偿金13000元。二、裁决结果：1、被告支付原告2018年5月29日至2018年10月29日停工留薪期工资差额15029.03元、一次性伤残补助金差额1278元和一次性伤残就业补助金41208元；2、驳回原告的其他仲裁请求。三、诉讼请求：1、被告支付原告一次性伤残就业补助金52000元、一次性伤残补助金13419元、2018年5月29日至2018年10月29日停工留薪期工资差额21787.05元、2018年5月29日至2018年7月30日住院期间护理费12400元和违法解除劳动关系赔偿金13000元；2、被告承担诉讼费用。四、工伤认定情况：2018年5月29日，原告因日常工作受伤。其后，原告被认定为工伤，工伤伤残等级为七级，医疗终结时间和停工留薪期均为2018年5月29日至2018年10月29日。五、入职时间：2018年5月8日。六、关于工伤前一年月平均工资的问题。原、被告双方均未就原告的工资发放标准和具体数额提供有效证据，结合原告从事的行业，本院以2018年深圳市人力资源市场制造业中的“钻床工”工种工资指导价中位值5151元/月作为原告工伤前一年月平均工资。七、关于一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金和停工留薪期工资差额的问题。从原告的主张来看，原告仅是对上述主张的计算基数存有异议，结合上述本院关于工伤前月平均工资的认定，被告应当支付原告2018年5月29日至2018年10月29日停工留薪期工资差额15029.03元、一次性伤残补助金差额1278元和一次性伤残就业补助金41208元。八、关于护理费的问题。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第四款的规定，工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。本案中，原告住院治疗62天，其提交的出院小结虽然没有陪护人员的记载，但是结合原告的伤情（双脚均有受伤），从常理上推断原告住院期间需要陪护人员护理，因此被告应当支付原告护理费。护理费按照150元/天计算，计为9300元（150元/天×62天），结合仲裁笔录关于护理人员的记载，被告曾派人护理一天，因此被告应当支付原告护理费9150元（9300-150）。九、关于违法解除劳动关系赔偿金的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。同时《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。从上述法律规定可以看出，用人单位承担举证责任仅限于是用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定。而且只有在用人单位作出了解除劳动合同等决定存在的前提下，用人单位才对其解雇决定的合理性、合法性依据或者事由承担举证责任，而对用人单位是否作出了解除劳动合同等决定的举证责任并不属于上述法律规定所调整的范畴，因此应当适用《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，即当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，原告未就被告作出过解雇决定的事实提供有效证据，其应承担举证不能的法律后果，从上班通知函记载的内容，被告通知了原告在医疗终结后到岗上班，再结合被告持续给原告缴纳社会保险至2019年4月份的事实。据此，本院认定原、被告双方劳动关系的解除原因是原告自动离职所致。综上所述，原告关于违法解除劳动关系赔偿金的主张，于法无据，本院不予支持。判决结果依照《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十二条、第三十三条、第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告深圳市宇发模具有限公司应于本判决生效之日起五日内支付原告杜号护理费9150元；二、被告深圳市宇发模具有限公司应于本判决生效之日起五日内支付原告杜号2018年5月29日至2018年10月29日停工留薪期工资差额15029.03元；三、被告深圳市宇发模具有限公司应于本判决生效之日起五日内支付原告杜号一次性伤残补助金差额1278元；四、被告深圳市宇发模具有限公司应于本判决生效之日起五日内支付原告杜号一次性伤残就业补助金41208元；五、驳回原告杜号的其他诉讼请求。以上判项如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 谌    平二〇一九年十一月五日书记员 王东东（兼）书记员 赵    畅附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《广东省工伤保险条例》第二十五条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十二条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。补助金标准如下：（一）一次性工伤医疗补助金：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第三十三条计发本条例第三十一条、第三十二条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于全省上年度职工月平均工资百分之三百的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之三百计算；低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算。第六十四条本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于全省上年度职工月平均工资百分之三百的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之三百计算；本人工资低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。用人单位所在地地级以上市职工月平均工资高于全省职工月平均工资的，计算相关工伤保险待遇使用的全省职工月平均工资按照该地级以上市职工月平均工资执行。