浙江省杭州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）浙01刑终558号 原公诉机关杭州市下城区人民检察院。 上诉人（原审被告人）寿凌峰，男，1987年10月5日出生，汉族，浙江省杭州市人，高中文化，杭州海上明珠电影城员工，户籍所在地杭州市上城区。因本案于2018年7月12日被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现押于杭州市看守所。 辩护人陈刚，浙江君秦律师事务所律师。 辩护人杜向荣，上海汇业（杭州）律师事务所律师。 原审被告人蒋瑞祥，男，1984年12月16日出生，汉族，浙江省杭州市人，中专文化，个体经营，户籍所在地杭州市江干区。因本案于2018年7月12日被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现押于杭州市看守所。 原审被告人徐俊，男，1985年9月11日出生，汉族，浙江省杭州市人，初中文化，无业，户籍所在地杭州市余杭区。2001年8月因犯抢劫罪被判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；2005年10月因吸食毒品被行政拘留七日；2010年6月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑六个月；2013年12月11日因犯开设赌场罪被判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币5000元，2014年7月5日刑满释放。因本案于2018年7月12日被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现押于杭州市看守所。 原审被告人金诚，男，1987年10月31日出生，汉族，浙江省杭州市人，高中文化，游船驾驶员，户籍所在地杭州市上城区。因本案于2018年7月12日被刑事拘留，同年8月17日被取保候审。 杭州市下城区人民法院审理杭州市下城区人民检察院指控被告人寿凌峰、蒋瑞祥、徐俊、金诚犯开设赌场罪一案，于2019年6月17日作出（2019）浙0103刑初147号刑事判决。被告人寿凌峰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2018年6月14日至2018年7月12日期间，被告人蒋瑞祥伙同寿凌峰、金诚，通过赌博网站账号招揽他人下注，并以获取账号反水的方式牟利。其中： 1.被告人蒋瑞祥将从赌球网站的账号（cwd2012）交给寿凌峰，后寿凌峰又将账号交给金诚及他人赌博投注，共计接受投注人民币8.8万余元（以下金额均为人民币）。其中被告人金诚通过寿凌峰向蒋瑞祥实际支付4万元，尚欠4.8万余元。 被告人蒋瑞祥将另一赌球账号交给被告人徐俊用于赌球，接受投注共计3000余元。同时，被告人蒋瑞祥使用赌博网站账号接受赌客陈某1投注1.7万余元。 综上，被告人蒋瑞祥共计接受他人投注赌资合计人民币10.8万元。 2.被告人寿凌峰从“王迪”（另案处理）及被告人蒋瑞祥分别获取赌博网站会员账号，通过该账号招揽赌客、接受投注。共接受金诚及其下家投注15万余元，接受王某、詹某等人投注共计27万余元（王某下注地点在杭州市下城区西文南苑住处）。上述赌资下注到蒋瑞祥（前文已述）或“王迪”提供的账号。 综上，被告人寿凌峰共计接受他人投注赌资合计人民币42万余元。 3.被告人金诚使用蒋瑞祥给其的上述赌博网站账号，在杭州市下城区西湖文化广场LINX酒吧等地接受赌客周某、许某、徐某达等人投注人民币6.9万余元。 4.在上述期间，被告人徐俊通过被告人蒋瑞祥获取赌博网站会员账号，利用该账号召集他人通过微信在其处下注赌球，后再以坐庄对赌的方式从中牟利。共接受赌客郑某、陈某2、邵某（转账下注地点为杭州市下城区）、寿凌峰赌资7.9万余元。 2018年7月12日，被告人蒋瑞祥、寿凌峰、金诚、徐俊在杭州市分别被民警抓获归案。公安机关从被告人寿凌峰处扣押涉案犯罪工具银色苹果6PLUS手机一部、金色华为KIW-AL10手机一部、从被告人蒋瑞祥扣押金色苹果6PLUS手机一部、金色苹果6S手机一部、从被告人徐俊处扣押黑色苹果7PLUS手机一部、从被告人金诚处扣押黑色苹果X手机一部。 原审以开设赌场罪，分别判处被告人寿凌峰有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币3万元；判处被告人蒋瑞祥有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币1万元；判处被告人金诚有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币1万元。以赌博罪判处被告人徐俊有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币1万元。扣押的银色苹果6PLUS手机一部、金色华为KIW-AL10手机一部、金色苹果6PLUS手机一部、金色苹果6S手机一部、黑色苹果7PLUS手机一部、黑色苹果X手机一部，判决予以没收，上缴国库；继续追缴被告人蒋瑞祥、寿凌峰、徐俊、金诚的违法所得。 被告人寿凌峰上诉提出，其只是居间传递从蒋瑞祥获得账号给金诚，没有代理赌球网站招揽赌客、接受投注等开设赌场行为。 被告人寿凌峰的辩护人提出，对寿凌峰的涉赌金额计算有误，詹某从未支付资金兑换为虚拟货币，其信用投注的金额25万余元不应认定为寿凌峰犯罪的赌资。寿凌峰并非赌博网站的创建者、组织者、参与利润分配者，应当认定为从犯，且其如实供述罪行，请求法院减轻处罚。 经审理查明，原判认定被告人寿凌峰、蒋瑞祥、金诚开设赌场，被告人徐俊赌博的事实，有证人陈某1、朱某、王某、詹某、许某、周某、徐某达、郑某、陈某2、邵某的证言，詹某、王某的投注信息及金额、微信聊天记录截图，蒋瑞祥与寿凌峰的微信聊天记录，寿凌峰与金诚的微信聊天记录，陈某1与蒋瑞祥的转账记录、徐俊与蒋瑞祥的支付宝转账记录、支付宝转账截图、微信转账截图、微信聊天记录、扣押清单、扣押决定书以及扣押物品照片、行政处罚决定书、抓获经过、抓获现场视频、户籍证明等证据予以证实，并有被告人寿凌峰、蒋瑞祥、金诚、徐俊的有罪供述等证据在案，所供情节能互为印证，且与上述证据反映的事实相符。上述证据，已经原审庭审质证，本院予以确认。原判认定的事实清楚，证据确实、充分。 关于被告人寿凌峰提出的其只是居间传递账号给金诚，没有代理赌球网招揽赌客，接收投注的上诉理由，经查，证人朱某、许某、周某、徐某达等人的证言、寿凌峰与金诚的微信聊天记录、蒋瑞祥与寿凌峰的微信聊天记录等证据证明，被告人寿凌峰明知同案犯金诚是为了自己与他人赌球索要账号，还为金诚提供赌球网站账号供其与其招揽的赌客赌球，并帮助金诚及其代理赌球网站招揽的赌客下注和结算赌资。被告人寿凌峰与同案犯金诚共同实施了开设赌场的行为，均已构成开设赌场罪。寿凌峰提出的该上诉理由与查明的事实不符，本院不予采纳。 关于被告人寿凌峰的辩护人提出的辩护意见，经查：证人朱某、詹某的证言，詹某的投注信息及金额、微信聊天记录截图等证据证明，詹某是在寿凌峰的推荐下，在寿凌峰赌球网站的盘口下注，结算赌资的，寿凌峰在犯罪过程中起主要作用，系主犯；赌资数额按照詹某在网络上投注的点数乘以每一点实际代表的金额认定，并不需要实际支付金额购买虚拟货币。辩护人提出的辩护意见与查明的事实和法律规定不符，不予采纳。 本院认为，被告人寿凌峰、蒋瑞祥、金诚为赌博网站担任代理并接受他人投注，其中寿凌峰情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。被告人徐俊利用微信，以营利为目的，聚众赌博，其行为构成赌博罪。被告人寿凌峰、徐俊、金诚归案后如实供述其犯罪事实，可以从轻处罚。被告人徐俊在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。对于被告人寿凌峰及其辩护人提出的减轻处罚的请求，本院不予支持。原判定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二款、第六十七条第三款、第六十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 一、驳回上诉人（原审被告人）寿凌峰的上诉； 二、维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈俊杰 审判员  蒋祖峰 审判员  蒋科宇 二〇一九年十一月十五日 法官助理张锦源 书记员王纾仪