云南省临沧市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)云09民终661号上诉人（原审被告）：云南巨富建设工程有限公司。住所地：云南省昆明市盘龙区穿金路735号。法定代表人：刘维华，该公司总经理。委托诉讼代理人：李文辰，云南盛天（临沧）律师事务所律师，代理权限：特别授权委托。被上诉人（原审原告）：罗东海，男，1972年5月21日生，汉族，云南省耿马自治县人，住云南省耿马自治县。原审被告：云南通途建筑工程有限公司。住所地：云南省临沧市临翔区消防大队班干部统建住房一幢C1-2号。法定代表人：张达，该公司董事长。原审被告：李祖全，男，1969年9月5日生，汉族，重庆市长寿区人，现住云南省临沧市耿马自治县。原审第三人：朱建军，男，1972年11月5日生，汉族，重庆市长寿区人，住重庆市长寿区，现住云南省临沧市临翔区。原审第三人：云南通途建筑工程有限公司临沧分公司。住所地：云南省临沧市临翔区消防大队班干部统建住房一幢C1-2号。负责人：李祖全，该分公司经理。上诉人云南巨富建设工程有限公司（以下简称：云南巨富公司）因与被上诉人罗东海、原审被告李祖全、云南通途建筑工程有限公司（以下简称：云南通途公司），原审第三人朱建军、云南通途建筑工程有限公司临沧分公司（以下简称：云南通途临沧分公司）合同纠纷一案，不服云南省耿马傣族佤族自治县人民法院（2018）云0926民初1051号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月10日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百三十三第一款第(二)项规定进行了审理。本案现已审理终结。云南巨富公司上诉请求：1、二审法院在查明案件事实的基础上依法改判上诉人不承担支付沙款的责任；2、判决一、二审诉讼费由被上诉人和原审其他被告及第三人承担。事实和理由：原审法院认定案件事实不清并且错误，判决上诉人承担支付沙款的责任而朱建军不承担责任不公平、不公正。2015年10月16日，上诉人与耿马县农村公路畅通工程建设指挥部签订《……耿马县芒洪村委会至安雅完小公路施工合同》，后由朱建军承包建设。朱建军在承包建设过程中违反与上诉人的约定和法律规定，私刻滥用项目章对外签订与项目无关的合同依法应当由其负责，与云南通途公司、通途临沧分公司、李祖全等人合作完成的项目工程欠款责任也应当由其及相关合作人负责。这不仅是因为整个项目的工程款已由朱建军及上述相关公司、个人全部领用，而且朱建军系该项目的直接承包者和负责人及受益人，理应依法依规承担相关付款责任。然而，原审法院却对这一核心事实不予考虑和重视，竟然判决朱建军在本案中不承担任何责任而判决上诉人承担支付责任,实属认定事实不清，判决不公。被上诉人罗东海，原审被告云南通途公司、李祖全，原审第三人朱建军、云南通途临沧分公司均无答辩意见。罗东海向一审法院起诉请求：1、依法判令被告向原告支付所欠河沙款154970.50元及利息92000.00元，合计246970.50元；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2015年10月16日，云南巨富公司中标耿马县2015年第2批建制村通畅工程施工招标（第三标段）工程。2015年10月28日，耿马傣族佤族自治县农村公路通畅工程建设指挥部与云南巨富公司签订《耿马县2015年第二批建制村通畅工程第三标段耿马自治县芒洪村委会至安雅完小公路施工合同》，由云南巨富公司承建该工程，云南巨富公司授权郭应林签署该合同，合同约定了工程价款（8916846.29元）、工期、付款方式及相关权利义务等。云南巨富公司中标该工程之后，又将工程全部转包给云南通途公司。现工程已完工，建设方耿马自治县交通局向云南巨富公司支付工程款共计834.1685万元。2015年11月2日，云南巨富公司出具巨富建字（2015）11号文件《关于成立耿马自治县2015年第2批建制村通畅工程（第3标段）施工项目经理部的通知》，经公司研究，决定成立“云南巨富建设工程有限公司耿马自治县2015年第2批建制村通畅工程（第3标段）施工项目部”，该项目部为公司派出机构，受法人委托由唐学林全权负责耿马自治县2015年第2批建制村通畅工程（第3标段）施工建设的各项工作，其项目部人员及施工队伍在全公司范围内调配。……。当天，云南巨富公司向耿马自治县农村公路畅通工程建设指挥部申请，上述项目部人员调整如下：唐学林为项目部经理，唐源为技术负责人，樊勇为安全员，朱建军为质检员，李雷云为实验工程师。2015年11月2日，云南巨富公司出具巨富建字（2015）12号文件《关于公司启用有关云南巨富建设工程有限公司耿马自治县2015年第2批建制村通畅工程（第3标段）项目部公章的通知》，由于耿马自治县2015年第2批建制村通畅工程（第3标段）施工，现公司已启用“云南巨富建设工程有限公司耿马自治县2015年第2批建制村通畅工程（第3标段）项目部公章”，该印章由公司该项目部门管理，专管人员为唐学林。为实现各部门业务对接、规范其公司的对内对外管理，自2015年11月3日起，启用该通知的公章。2016年3月16日，云南巨富公司项目部作为甲方与原告罗东海作为乙方签订《孟定河沙供应协议书》，合同约定：1、甲方将耿马自治县2015年第二批通畅工程芒洪至安雅完小公路工程所需河沙均承包给乙方供应。2、单价：孟定河沙117.00元/立方米（包干运送到工地搅拌站综合价）。3、以上第二条规定单价为固定单价，直至工程完工，此单价不作任何调整。燃油涨跌、运费增减、路上运输安全事故及违章处罚等一切费用均由乙方自行承担。……。合同同时约定了相关权利义务等。原告按合同约定供应了孟定河沙。原、被告双方于2016年6月6日对货款进行结算，并签订结算单一份，经确认，沙款共计412054.00元。结算单由原告罗东海确认签名，朱建军为经手人代表云南巨富公司签名，加盖云南通途临沧分公司印章。结算单末尾备注：截止2017年7月11日，总赊欠沙子款、运费款154971.50元，此款于2017年农历春节前付清，欠款人李祖全，2017年7月11日。备注部分为李祖全之妻子代签，签名对李祖全有效。上述所欠沙款至今未付。2018年12月26日耿马傣族佤族自治县人民法院（2018）云0926民初960号民事判决认定田秀兰诉李祖全、朱建军、云南通途临沧分公司、云南巨富公司运输合同纠纷一案，该工程由云南巨富公司承建，之后云南巨富公司将工程转包给云南通途临沧分公司施工，朱建军系云南通途临沧分公司员工，负责工程项目的材料监管等。（2017）云0926民初1158号民事调解书认定耿马大安建材有限公司诉被告云南巨富公司、李祖全、唐学林、朱建军买卖合同纠纷一案，于2018年3月9日调解结案，就被告为建设本案所涉工程云南巨富公司项目部向耿马大安建材有限公司购买水泥一事，云南巨富公司自愿支付货款。另查明，云南通途临沧分公司系李祖全个人独资公司。朱建军同时具有云南巨富公司及云南通途公司员工身份。一审法院认为，合法的民事法律关系受法律保护。原告罗东海与云南巨富公司项目部签订《孟定河沙供应协议书》，该协议的签订系双方真实意思表示，不违反法律或行政法规规定，属合法有效，应确定原告罗东海与被告云南巨富公司项目部之间存在合法的买卖合同关系。根据《中华人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”原告罗东海已按合同约定履行了提供沙子的义务，被告云南巨富公司项目部应履行支付相应货款的义务。经双方确认所欠沙款为154971.50元，但原告主张154970.50元，该请求予以支持。对于货款利息问题，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”本案协议或者结算双方均未约定被告违约付款导致原告损失的责任问题，故对原告主张的利息损失参照中国人民银行同期同类贷款逾期罚息利率计算。对计算时间起止问题，应从确定债权债务之日即2017年7月11日起算，计算至起诉之日即2018年11月20日，共计494天，故对原告主张自签订合同之日起计算依据不足，不予支持。2017年人民银行基准贷款年利率一至五年（含五年）期为4.75%，逾期贷款罚息本院支持50%，逾期罚息利率为7.125%[4.75%+（4.75%×50%）]，故原告主张的利息损失支持：154970.50元×494天×（7.125%÷12月÷30天）=15152.00元，超过部分不予支持。对本案沙款应由谁支付的问题。朱建军具有云南巨富公司及云南通途公司员工身份，其在对账结算单上代表被告云南巨富公司项目部签名，应视为其作为买卖合同付款主体一方对货款进行结算确认，故云南巨富公司项目部依法应承担向原告支付沙款的义务。本案所涉耿马自治县2015年第2批建制村通畅工程（第3标段）系云南巨富公司承建，该公司又将工程转包给云南通途公司，具体由云南通途临沧分公司施工，云南通途临沧分公司在结算单上签章的行为，应认定为对所欠原告债务的确认及加入，依法应承担向原告支付沙款的责任。故对被告云南通途公司辩称，本案工程系云南巨富公司承建，且《孟定河沙供应协议书》系该公司所签，故认为云南通途公司不应承担责任的理由不予采纳。李祖全系是云南通途临沧分公司负责人，但在结算单上备注为：欠款人李祖全，并对付款方式及期限作出详细说明，结合云南通途临沧分公司为其个人独资公司的情况，该备注行为应视为个人行为，即应认定李祖全作为自然人主体加入所欠原告的债务并自愿承担向原告支付沙款的义务。根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”在本案中，《孟定河沙供应协议书》相对方为云南巨富公司项目部，云南巨富公司项目部属于云南巨富公司下设分支机构，不具有法人资格，其民事责任应由云南巨富公司承担。同理，云南通途临沧分公司不具备法人资格，其民事责任应由云南通途公司承担。故原告主张由云南巨富公司、云南通途公司、李祖全向其支付沙款的请求理由充分，予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、九十一条之规定，判决：一、由云南巨富建设工程有限公司、云南通途建筑工程有限公司、李祖全共同于本判决生效之日起十五日内支付罗东海沙款154970.50元，利息15152.00元，共计170122.50元。二、驳回罗东海的其他诉讼请求。本诉案件受理费5005.00元，罗东海承担1303.00元，云南巨富建设工程有限公司、云南通途建筑工程有限公司、李祖全共同承担3702元。二审中，当事人没有提交新证据。本院审查查明的案件事实与一审法院查明的案件事实一致，在此不再贅述。本院认为，本案为合同纠纷。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条的规定，关于“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的,不予审理,但一审判决违反法律禁止性规定,或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”的规定,结合本案各方当事人的诉辩意见,本案二审的争议焦点为:云南巨宣公司是否应对罗东海的涉案债务承担共同偿还责任。针对当事人的上诉请求，本院评判如下：2015年10月16日，云南巨富公司中标耿马县2015年第2批建制村通畅工程施工招标（第三标段）工程。2015年10月28日，耿马傣族佤族自治县农村公路通畅工程建设指挥部与云南巨富公司签订《耿马县2015年第二批建制村通畅工程第三标段耿马自治县芒洪村委会至安雅完小公路施工合同》，由云南巨富公司承建该工程，2016年3月16日，云南巨富公司项目部作为甲方与罗东海作为乙方签订《孟定河沙供应协议书》，合同约定：1、甲方将耿马自治县2015年第二批通畅工程芒洪至安雅完小公路工程所需河沙均承包给乙方供应。2、单价：孟定河沙117.00元/立方米（包干运送到工地搅拌站综合价）。3、以上第二条规定单价为固定单价，直至工程完工，此单价不作任何调整。燃油涨跌、运费增减、路上运输安全事故及违章处罚等一切费用均由乙方自行承担。……。合同同时约定了相关权利义务等。罗东海按合同约定供应了孟定河沙。双方于2016年6月6日对沙款进行结算，并签订结算单一份，经确认，沙款共计412054.00元。结算单由罗东海确认签名，朱建军作为经手人代表云南巨富公司签名，加盖云南通途临沧分公司印章。结算单末尾备注：截止2017年7月11日，总赊欠沙子款、运费款154971.50元，此款于2017年农历春节前付清，欠款人李祖全，2017年7月11日。备注部分为李祖全之妻子代签，签名对李祖全有效。上述所欠沙款至今未付。本院认为，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十条“执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人”的规定，朱建军作为云南巨富公司工作人员，朱建军在与罗东海的忙洪至安雅路对账单签字的行为系职务行为，一审法院认定李祖全的行为视为债务加入并无不当。一审法院根据本案查明的案件事实认定由云南巨富建设工程有限公司、云南通途建筑工程有限公司、李祖全共同支付罗东海沙款154970.50元，利息15152元，共计170122.50元并无不当，本院予以维持。云南巨富公司提出其与朱建军系承包关系，已领取工程款，公司不应承担责任的意见，属于云南巨富公司内部管理问题，本院不作审查。上诉人云南巨富公司上诉认为不应承担支付沙款及利息的上诉理由，无事实和法律依据，不能成立，本院不予支持。综上所述，云南巨富建设工程有限公司的主张依法改判在本案中不承担付款责任的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十三条、规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5005元，由上诉人云南巨富建设工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张建红审判员  张 丽审判员  龙 伟二〇一九年十一月七日书记员  邓姜玉