宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院民事判决书（2019）宁03民终859号上诉人（原审被告）：周玉成，男，1960年3月17日出生，回族，住宁夏回族自治区同心县。委托诉讼代理人：马惠芸，宁夏丰安律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：顾志宏，男，1980年8月5日出生，回族，住宁夏回族自治区同心县。委托诉讼代理人：马瑛，系宁夏马瑛律师事务所律师。一般授权代理。委托诉讼代理人：高歌，系宁夏马瑛律师事务所律师。一般授权代理。上诉人周玉成因与被上诉人顾志宏排除妨害纠纷一案，不服宁夏回族自治区同心县人民法院（2019）宁0324民初783号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月6日立案后，依法组成合议庭于2019年10月16日公开开庭进行了审理。上诉人周玉成及其委托诉讼代理人马惠芸，被上诉人顾志宏及其委托诉讼代理人马瑛、高歌均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人周玉成上诉请求：1.依法撤销(2019)宁0324民初783号民事判决，发回重审或依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实不清。1、本案中的诉争土地的使用权实际属于上诉人合法所有。2003年5月20日，同心县人民政府以承包形成将位于原纪家乡上河湾村四社的760亩草原承包给上诉人周玉成、周玉秀在内的五人，承包期是50年，终止期是2053年，并给上诉人发放了《草原使用权证》，并且当时纪家乡人民政府与上诉人等五人的代表周玉秀签订了《同心县草原承包经营合同书》。上诉人持有的《草原使用权证》、《同心县草原承包经营合同书》至今合法有效。原审法院对上述使用权证书与合同书的真实性、合法性也是认可的。2、根据《草原法》第11条依法改变草原权属的，应当办理草原权属变更登记手续；第39条因建设征收、征用集体所有的草原的，应当依照《土地管理法》的规定给予补偿。根据《民事诉讼法》的规定，证人应当出庭作证。但上诉人自2003年取得案涉土地的草原使用权至今，从未有相关政府部门以任何形式告知上诉人的草原使用权被自治区人民政府1236工程征收征用和上诉人持有的草原使用权证、草原承包经营合同书已“自然失效”。一审法院以调取的案外人周某2、周某3的笔录(该二人均未出庭)和2007年自治区人民政府实施1236移民工程已经征用了上述草原,1236工程系众所周知的事实，确认上诉人失去了对上述土地的使用权，认定上诉人对被上诉人有侵权事实，是一审法院对事实认定不清，证据不足的主观臆断。二、一审判决上诉人停止侵权行为和赔偿经济损失53816元错误。1、被上诉人2013年5月3日与同心县河西镇上河湾村村民委员会签订的《农村土地承包合同》中的承包土地41.52亩，是上诉人持有的合法有效的草原证中的草原土地，对此原审法院与被上诉人也均认可上诉人曾对上述草原享有权益。因此，被上诉人持有的案涉土地的《承包经营权证》属不合法的无效权属证书，实际上是被上诉人对上诉人在先的合法草原使用权进行了侵权。2、根据不告不理的审判原则和“谁主张、谁举证”，被上诉人一审起诉状中的第二项诉讼请求是“赔偿造成的损失269880元，但被上诉人在一审中没有提交任何有关损失的证据。且案涉土地被上诉人从未进行过投入开发和耕种，从何而来的经济损失。一审法院在被上诉人对经济损失举证不能的情况下，根据不知道是哪个统计部门出具的数据，判决上诉人承担赔偿共计53816元的经济损失，于法无据。综上，恳请二审法院查明事实，支持上诉人的上诉请求。被上诉人顾志宏辩称，关于认为二证人证言不能作为定案依据的理由不能成立，因为二证人并非是被上诉人申请，而是一审法院查明的。关于认定被上诉人53816元损失认定错误的理由不能成立。综上，被上诉人认为原审认定该事实清楚，证据充分。恳请二审法院驳回上诉人的上诉请求。顾志宏向一审法院起诉请求：1.依法判令周玉成立即停止侵权，不再阻挠顾志宏耕种涉案耕地；2.判决周玉成赔偿其侵权行为造成的损失269880元；3.诉讼费用由周玉成承担。一审法院认定事实如下：2003年，在争议地尚属草原时，周玉成取得了承包经营权。2007年，政府实施1236移民工程，征用了上述争议地，开发为水浇地，并向移民进行了分配。2013年顾志宏与河西镇上河湾村签订了承包合同，承包了上述土地。2016年顾志宏取得了经营权证书。在顾志宏承包了争议地之后，周玉成明知该事实，但未通过合法渠道对争议地的分配提出异议，只是私自阻挡顾志宏耕种至今。一审法院认为，依法承包的耕地的使用权受法律保护。人民政府按照规划有权依法征收征用土地。在争议地尚属草原时，周玉成取得使用权，在其使用期间，人民政府依法征用上述土地，标志着周玉成已失去对上述土地的使用权。政府将上述征用土地开发为水浇地，并将所开发的水浇地向移民分配，周玉成原承包的草原已不存在，周玉成原持有的草原证自然无效。在重新分配开发的水浇地时，进行了公示等程序，周玉成对征用、分配有异议，可以通过合法的途径提出异议。在顾志宏已经合法取得土地承包权的情形下，周玉成阻挡顾志宏耕种上述土地，构成侵权，应当停止侵害，并赔偿损失。顾志宏取得土地承包权的时间是2013年5月，故其损失应当计算2014年、2015年、2016年、2017年、2018年。根据统计部门出具的数据，类似耕地种植玉米2014年单产为702.94公斤，当年玉米单价为1.9元/公斤；2015年单产为639.63公斤，当年玉米单价为1.79元/公斤；2016年单产为569.39公斤，当年玉米单价为1.45元/公斤；2017年单产为585.88公斤，当年玉米单价为1.46元/公斤；2018年单产602公斤，当年玉米单价为1.7元/公斤。玉米亩产净利润为20%至30%，依照25%计算，顾志宏的损失为2014年13863元，2015年11884元、2016年8569元、2017年8878元、2018年10622元，共计53816元。综上所述，顾志宏要求周玉成停止侵害，赔偿损失符合法律规定，应当支持。但顾志宏请求的损失数额系自行估算，明显过高。顾志宏的损失应当参照统计部门的数据确定。对其高出的部分不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条之规定，判决：一、周玉成立即停止对顾志宏耕地承包经营权的侵害，不得阻挡顾志宏耕种本案所诉讼的土地；二、周玉成于判决生效后立即赔偿给顾志宏因阻挡其耕种土地造成的损失53816元；三、驳回顾志宏的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5348元，由周玉成负担。二审中，当事人均未提交证据。一审审理查明的事实有相应证据予以印证，本院予以确认。本院认为，依法承包的耕地的使用权受法律保护，被上诉人顾志宏与同心县河西镇上河湾村村民委员会就案涉土地签订了农村土地承包合同书，并依法取得了农村土地承包经营权证，对案涉土地享有合法的承包经营权，上诉人周玉成阻挡被上诉人顾志宏耕种土地，构成侵权，一审判决上诉人周玉成立即停止对顾志宏承包经营权的侵害，符合法律规定。上诉人周玉成主张案涉土地的使用权属于周玉成合法所有，与查明的事实不符，周玉成的该项上诉主张本院不予支持。上诉人周玉成上诉主张一审判决其赔偿经济损失53816元错误。经核，一审法院依据同心县社会经济调查队出具的《关于同心县2013-2019年同心县玉米单价及单产的证明》及《关于同心县玉米亩产净利润率的证明》认定周玉成赔偿顾志宏损失53816元，但上述两份证据一审法院未组织双方当事人质证，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十七条规定，证据应当在法庭上出示，由当事人质证。未经质证的证据，不能作为认定案件事实的根据。一审依据未经质证的证据判决周玉成赔偿顾志宏因阻挡耕种土地造成的损失53816元不当，本院予以纠正。同时，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被上诉人顾志宏一审诉讼主张周玉成赔偿因侵权行为造成的损失269880元，对于该主张顾志宏负有举证责任，但顾志宏未提交证据证实其该项主张成立，顾志宏应承担举证不能的法律后果。综上所述，上诉人周玉成的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条规定，判决如下：维持宁夏回族自治区同心县人民法院（2019）宁0324民初783号民事判决第一项，即：被告周玉成立即停止对原告顾志宏耕地承包经营权的侵害，不得阻挡原告顾志宏耕种本案所诉讼的土地；撤销宁夏回族自治区同心县人民法院（2019）宁0324民初783号民事判决第二项、第三项，即：二、被告周玉成于本判决生效后立即赔偿给原告顾志宏因阻挡其耕种土地造成的损失53816元；三、驳回原告顾志宏的其他诉讼请求。驳回被上诉人顾志宏的一审其他诉讼请求。一审案件受理费5348元，由上诉人周玉成负担100元，被上诉人顾志宏负担5248元；二审案件受理费5348元，由上诉人周玉成负担100元，被上诉人顾志宏负担5248元。本判决为终审判决。审判长 马建萍审判员 贾玉宁审判员 马春燕 二〇一九年十一月六日书记员 张 硕附：本案适用法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。