江西省萍乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣03民终586号上诉人（原审原告）：黄会生，男，1953年1月29日出生，汉族，住江西省萍乡市上栗县。委托诉讼代理人：杨军，江西赣西律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄正明，男，1963年12月24日出生，汉族，住江西省萍乡市上栗县。上诉人黄会生因与被上诉人黄正明侵权责任纠纷一案，不服江西省上栗县人民法院（2019）赣0322民初1498号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年9月20日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人黄会生及其委托诉讼代理人杨军、被上诉人黄正明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄会生上诉请求：一、撤销一审判决；二、改判被上诉人立即停止侵害、恢复原状，并赔偿上诉人损失1000元；三、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实错误，适用法律不当。上诉人与黄萍忠的土地承包经营权转让依法成立并已经生效，依法应受保护。1.黄会生与黄萍忠的土地承包经营权转让行为遵循了平等、自愿、有偿原则，上诉人已经足额支付了转让款。2.《中华人民共和国物权法》第129条规定，土地承包经营权人将土地承包经营权互换、转让，当事人要求登记的，应当向县级以上地方人民政府申请土地承包经营权变更登记；未经登记，不得对抗善意第三人。《中华人民共和国农村土地承包法》第38条对此也作了同样的规定。本案中，黄萍忠并未将本案所涉土地转让给第三人，因此不存在损害了第三人权益的情形，且转让行为经过了村委会的同意。此外，土地承包经营权作为一种用益物权，并未采取登记生效主义，经营权变更手续仅仅是合同成立后的合同义务，不是合同生效的条件，上诉人对本案所涉土地具有合法的使用权。黄正明辩称，上诉人买了答辩人叔叔黄萍忠的土地0.41亩，超出0.41亩的土地是答辩人的，2015年办证也是办给黄萍忠。黄会生向一审法院起诉请求：1.判令黄正明立即停止侵害,恢复原状,并赔偿损失1000元;2.本案诉讼费由黄正明承担。一审法院认定事实：黄会生于2003年与其二哥黄萍忠（于2016年6月24日已故，亦是黄正明之叔）约定以21元/平方购买黄会生现建房的承包经营的土地，但2015年政府颁发的土地承包经营权证的经营者是黄萍忠，黄会生于2016年3月12日从其二嫂处拿得该证，黄会生于2007年在该土地上建房，并于2016在剩余的土地上种菜，黄正明认为其二叔黄萍忠生前曾与其一起生活，尽管黄会生曾与其二叔有过土地买卖关系，用5000元按21元/平方的价钱只能买下其建房的面积，多余部分的土地应归黄正明经营，而多次与黄会生发生纠纷，并于2019年4月23日黄正明在该土地上圈地围坪，黄会生进行阻止，黄正明用大锤砸坏其房屋，但黄会生未对损坏的房屋进行评估。一审法院认为，黄会生与黄正明发生的相邻纠纷是基于双方为争执本属己故黄萍忠承包经营的土地的经营权而发生的纠纷，而现有证据不能证明该土地的承包经营权属本案黄会生、黄正明任何一方，因此，黄会生要求黄正明停止侵害、恢复原状主体不适格，黄正明损坏黄会生的房屋一处，是严重侵害黄会生所有的财产的行为，但黄会生未对损失进行评估，亦没有如何计算损失的依据或人身损害的医药发票，而要求由黄正明赔偿1000元，不予支持其诉请。一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第一、三项的规定，判决：驳回黄会生要求黄正明停止侵害、恢复原状并赔偿损失1000元的诉讼请求。本案诉讼费300元，由黄会生承担。在二审程序中，上诉人黄会生提交了医药费发票及报告单、诊断证明书一组。拟证明上诉人花费医药费500元。经质证，被上诉人认为上诉人受伤与其没有关系。本院经审查认为，该组证据系相关的医疗凭证，本院对其真实性予以认定，其中上诉人因2019年4月22日全身多处软组织挫伤而产生的检查、治疗、复查费用为505.25元。在二审程序中，被上诉人黄正明未向本院提交二审程序中的新证据。在二审程序中，本院依职权向公安机关调取了上公（东）决字【2019】0245号行政处罚决定书一份、询问笔录三份。经质证，上诉人黄会生与被上诉人黄正明对上述证据没有异议，本院对此予以确认。二审经开庭审理及审查一审案卷材料，除一审判决认定的“2019年4月23日黄正明在该土地上圈地围坪”外，查明的事实与一审法院认定的一致，本院对此予以确认。二审另查明，2019年4月22日下午，黄正明在黄会生房屋旁边一块土地上用木桩围篱笆，黄会生进行阻止，黄正明用大锤去砸黄会生家的墙角，黄会生阻拦黄正明砸墙，在拉扯过程中，黄会生摔倒在地受伤，黄会生的墙角有一段50厘米长水泥、砖头被砸烂，因受伤，黄会生共花费医疗费505.25元。2019年5月7日，上栗县公安局作出上公（东）决字【2019】0245号行政处罚决定书，决定给予黄正明行政拘留五日的处罚。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，上诉人表示被上诉人种菜的土地是其建房后剩余的土地以及属于其和黄萍忠的土地，而被上诉人表示其种菜的土地不属于上诉人向黄萍忠购买的土地范围之内且不属于上诉人所有，双方据此产生争议，上诉人认为被上诉人在争议土地上种菜的行为侵犯了其权益，上诉人必须证明其对该争议土地享有相应的经营权益，而根据上诉人的主张，其表示向黄萍忠购买了0.41亩的土地，且在上面建设了两百多平的房子，但对于实际的房屋占地面积，上诉人未予以明确，被上诉人种菜的土地是否属于上诉人所主张的向黄萍忠购买的土地范围内，上诉人亦未提交证据予以证明，且在政府2015年颁发的农村土地承包经营权证上显示的经营者仍为黄萍忠，对于争议土地的经营权权益归属，上诉人与被上诉人均未提交有效证据证明属于双方任何一方，在该情形下，上诉人要求被上诉人停止侵权、恢复土地原状的主张不能成立，本院不予支持。关于上诉人所主张的赔偿损失的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十五条规定，承担侵权责任的方式主要有：…（六）赔偿损失。根据查明的事实，2019年4月22日下午，被上诉人用大锤去砸上诉人家的墙角，导致上诉人家的墙角有一段50厘米长水泥、砖头被砸烂，上诉人虽然未提供相应证据对该损失进行了评估，但该损失客观存在，且因为该事实，公安机关给予被上诉人行政拘留五日的处罚，对于该侵权行为，被上诉人具有明显的过错，对于上诉人要求被上诉人支付墙角损坏修补费用的主张本院予以支持，结合墙角损坏的实际状态，本院综合认定墙角损坏修补费用为200元。另外，在被上诉人砸墙的过程中，上诉人予以阻拦，并倒地受伤，其受伤亦系因被上诉人的行为而导致，且因为该伤情，上诉人进行治疗而支出了相应的医疗费用，对于该费用，被上诉人应予以赔偿，上诉人主张的医疗费用500元并未超过实际治疗的费用，本院予以支持。综上所述，黄会生的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。一审判决认定事实不清，适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：撤销江西省上栗县人民法院（2019）赣0322民初1498号民事判决；黄正明于本判决生效之日起十日内向黄会生支付墙角损坏修补费用200元、医疗费500元，合计700元；驳回黄会生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费300元，二审案件受理费300元，合计600元。由黄会生承担500元，黄正明承担100元。本判决为终审判决。审判长 张艳审判员易康审判员 严  林  伟二〇一九年十一月七日书记员 李  瑜  筠