黑龙江省黑河市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑11民终954号上诉人（原审被告）：赵富成，男，1995年4月28日出生，汉族，住北安市。委托诉讼代理人：王丹，北京市京都律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：朱鹏，男，1983年11月24日出生，汉族，住北安市。上诉人赵富成因与被上诉人朱鹏民间借贷纠纷一案，不服北安市人民法院（2019）黑1181民初411号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人赵富成及其委托诉讼代理人王丹，被上诉人朱鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵富成上诉请求：撤销一审判决，改判赵富成偿还朱鹏18,650元。事实和理由：1.赵富成未离开其居住地点，一审以公告形式送达程序违法。2.双方当事人在2018年间的借款是57,000元，在此期间赵富成陆续还款，现只欠朱鹏18,650元未还。赵富成二审开庭时变更上诉请求为撤销原判，发回一审法院重审，增加理由为案涉债务系赌债，不应得到保护。朱鹏辩称，1.一审时法院向赵富成送达法律文书找到赵富成母亲，其母亲说找不到赵富成，不知道干什么去了，赵富成失联。2.借条上面写的借款用途是资金周转，是做生意缺钱。朱鹏向一审法院起诉请求：1.赵富成偿还借款本金84,500元；2.被告赵富成承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：原、被告经朋友介绍认识，2018年6月至2018年10月期间，被告多次在原告处借款，原告庭审时陈述称，被告共在原告处借款5笔，合计借款本金为84,500元，具体借款时间及金额如下：1.2018年6月21日被告给原告出具借条1张，主要内容为：被告在原告处借款34,500元，借款期限自2018年6月21日至2018年8月26日，该借条未约定借款利息。庭审时原告称该笔借款中的25,500元系原告妻子于2018年6月21日通过支付宝转账向被告交付，另9,000元以现金方式向被告交付，当日被告出具的借条、收条。2.2018年6月23日被告给原告出具借款合同1张，主要内容为：被告在原告处借款10,000元，借款期限自2018年6月23日至2018年7月23日，该借条未约定借款利息。庭审时原告称该笔借款中的8,500元系原告于2018年6月23日通过微信转账向被告交付，另1,500元于2018年6月22日以现金方式向被告交付，被告于2018年6月23日出具借款合同、收条。3.2018年7月28日被告给原告出具借条1张，主要内容为：被告在原告处借款10,000元，借款期限自2018年7月28日至2018年8月26日，该借条未约定借款利息。庭审时原告称该笔借款中的5,000元系原告于2018年7月28日通过微信转账向被告交付，另5,000元为以现金方式于2018年7月28日前3、4天时向被告交付，被告出具该笔借款的借条、收条的时间为2018年7月30日，落款时间为2018年7月28日。4.2018年8月17日被告给原告出具借条1张，主要内容为：被告在原告处借款10,000元，借款期限自2018年8月17日至2018年9月17日，该借条未约定借款利息。庭审时原告称该笔借款为现金交付，在向被告交付10,000元现金当日被告出具的借条、收条。5.2018年9月10日被告给原告出具借条1张，主要内容为：被告在原告处借款20,000元，借款期限自2018年9月10日至2018年10月10日，该借条未约定借款利息。庭审时原告称该笔借款中的18,000元系原告通过微信转账向被告交付，另2,000元未实际向被告交付，该2,000元被告是为感谢原告承诺给原告的款项，故于借款当日出具金额为20,000元的借条、收条。本案庭审过程中，原告自愿放弃被告因感谢给其的2,000元，将诉讼请求变更为：要求被告偿还借款本金82,500元。庭审后，原告自愿放弃其以现金形式向被告交付的借款25,500元（第一笔借款中的9,000元、第二笔借款中的1,500元、第三笔借款中的5,000元、第四笔借款10,000元），并要求被告偿还借款本金57,000元（支付宝转账25,500元、微信转账3次分别为8,500元、5,000元、18,000元）。一审法院认为，依法成立的借款合同应受法律保护，债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。本案中，被告于2018年6月21日至2018年9月10日期间，多次在原告处借款，原告庭审时提交的借款手续中体现的借款金额为84,500元，但自愿放弃其中未实际向被告交付的2,000元；庭审后原告自愿放弃主张其以现金形式向被告交付的借款25,500元，均系其真实意思表示，法院予以确认。现原告要求被告偿还其借款本金57,000元（84,500元－2,000元－25,500元），该借款金额有原告提交的支付宝转账记录、微信转账记录予以证实，且有被告出具的相应借条、收条予以佐证，故法院认可其借款的真实性。借款到期后，被告未偿还原告借款，故原告要求被告偿还借款本金57,000元的诉讼请求，法院予以支持。被告经法院公告传唤未到庭参加诉讼，可依法缺席判决。一审法院判决：被告赵富成于判决生效之日起十日内偿还原告朱鹏借款本金合计57,000元。案件受理费1,225元，由被告赵富成负担。二审中，上诉人赵富成向法庭提交以下新的证据：证据一、残疾证审核换证通知（原件），旨在证明换证通知使用的北安市人民政府兆麟街道办事处百盛社区居民委员会的印章与一审卷宗的失联证明的社区印章在尺寸、字号上存在明显的区别。一审卷宗的失联证明涉嫌伪证，印章涉嫌私刻。该证据是2019年10月8日早上去百盛社区居民委员会，在其党支部书记、居委会主任李玉红处取得，将失联证明提供给李玉红核对，李玉红当场答复，百盛社区居民委员会未出具过此证明，李玉红出具了该通知。朱鹏质证认为，百盛社区居民委员会有很多工作人员，其所找的是百盛社区居民委员会的一位女工作人员给加盖的，具体别的情况不清楚，但是她是百盛社区居民委员会的工作人员。不清楚赵富成提交的该证据材料。证据二、赵富成的微信零钱收入支出对比材料（打印件），旨在证明赵富成参与红包赌博群的微信账单，时间是自2016年7月至2018年12月期间。赵富成和涉案人员参与赌博，这是赵富成收支的总数据汇总，每个月的对比。这是赵富成的两个微信账号的微信零钱，不包括银行卡和支付宝明细。证明涉案资金用于赌博或者偿还赌资。朱鹏质证认为，该证据与本案无关。证据三、赵富成的一个微信号的微信支付交易明细（打印件），时间是2016年12月1日至2017年1月30日。这是赵富成一个微信账户的明细。旨在证明赵富成被别人拉入微信红包赌博群，群里的人员组成和赌博的资金明细。朱鹏质证认为，该证据与朱鹏无关，也与本案无关。朱鹏向法庭提交微信聊天记录（打印件），旨在证明朱鹏与赵富成2018年12月3日最后一次聊天之后赵富成就失联了，微信不接，电话不回，家里没人。赵富成质证认为，从该证据看，赵富成是给朱鹏回话的，并不存在没有回复的情况，是积极主动联系的。本院对一审法院判决认定的事实予以确认。另查明，二审庭审时，赵富成称其偿还给朱鹏以下款项：2018年9月26日支付宝转账7,500元，2018年8月28日还款4,500元，2018年8月29日还款1,850元，合计13,850元，朱鹏对以上偿还的款项予以认可。本院认为，案涉借款合同系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方当事人应当按约定全面履行合同义务。借款到期后，朱鹏主张赵富成应当偿还借款本金57,000元，但在二审庭审时，朱鹏对赵富成偿还的13,850元款项予以认可，认为偿还的是本金，故应在朱鹏主张的借款本金57,000元中予以扣除，赵富成尚欠朱鹏借款本金为43,150元。赵富成主张案涉债务系赌债并无充分证据证实。一审法院已到赵富成住处拟向其送达文书，在没有找到赵富成后，又找到其母亲做了笔录，一审法院公告送达诉讼文书并无不当。一审法院认定部分事实不清。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销北安市人民法院（2019）黑1181民初411号民事判决；二、赵富成于本判决生效之日起十日内偿还朱鹏借款本金43,150元；三、驳回一审原告赵富成其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1,225元，二审案件受理费759元，合计1,984元，由朱鹏负担482元，赵富成负担1,502元。本判决为终审判决。审判长  刘树军审判员  于卫平审判员  王 凤二〇一九年十一月二十二日法官助理吴萌萌书记员宋萍