广西壮族自治区凭祥市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂1481刑初135号 公诉机关广西壮族自治区凭祥市人民检察院。 被告人张时明，男，1967年6月30日出生于浙江省浦江县，汉族，初中文化，个体劳动者，户籍所在地浙江省金华市浦江县，现住广西凭祥市。因涉嫌非法经营罪，于2019年6月28日被刑事拘留，同年7月31日被逮捕。现羁押于凭祥市看守所。 被告人张咸强，男，1993年11月20日出生于浙江省浦江县，汉族，高中文化，司机，户籍所在地浙江省金华市浦江县，现住广西凭祥市。因涉嫌非法经营罪，于2019年6月24日被刑事拘留，同年7月31日被取保候审。 凭祥市人民检察院以凭检刑诉〔2019〕129号起诉书指控被告人张时明、张咸强犯非法经营罪，于2019年10月28日向本院提起公诉。本院受理后依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。凭祥市人民检察院指派检察员农伟出庭支持公诉。被告人张时明、张咸强到庭参加诉讼。现已审理终结。 凭祥市人民检察院指控，2016年起，被告人张时明与妻子楼月肖（另案处理）在广西凭祥浦某经营浙江宾馆。2017年开始，张时明、楼月肖通过越南人购进非法卷烟，并销售给货车司机及在浦某经营宾馆的其他人。2018年2月28日，张时明因销售非法烟草专卖品被凭祥市烟草专卖局行政处罚。同年6月6日，凭祥市烟草专卖局稽查人员在张时明经营的浙江宾馆二楼查获16个品种的非法卷烟1037.4条，共计20.748万支。经查，该宾馆无国家烟草管理部门颁发的烟草销售许可。 2018年8月份，被告人张咸强到凭祥市帮张时明开车运送住宿的旅客，同时帮张时明夫妇运送非法卷烟给客户，并帮忙向客户收取卷烟款等。2019年3月22日7时40分，被告人张咸强驾驶车牌号为浙Ｇ×××××面包车运输非法卷烟至张时明承租的凭祥市友谊镇卡凤综合服务城东南亚副食品交易市场A51号仓库准备卸货时，被凭祥市烟草专卖局稽查人员当场查获。稽查人员在该面包车车厢内查获非法卷烟4件，在A51号仓库内查获1906条非法卷烟；随后，在张时明经营的浙江宾馆一楼查获47.9条非法卷烟。经清点，查获非法卷烟共计39.078万支。 公诉机关认为，被告人张时明、张咸强违反国家烟草专卖管理规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节严重，两名被告人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其二人的刑事责任。出庭支持公诉的公诉人提出判处被告人张时明有期徒刑二年，并处罚金人民币四万元；判处被告人张咸强有期徒刑一年，缓刑一年零六个月，并处罚金人民币一万元的量刑建议。公诉机关提交了物证，书证，证人证言，被告人的供述与辩解，视听资料等证据证实。 被告人张时明、张咸强对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 另查明，经广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站出具检验报告，查获的非法卷烟均为伪劣卷烟或假冒注册商标且伪劣卷烟，价格为82479元。 本院认为，被告人张时明违反国家对烟草制品的管理规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法销售卷烟，情节严重，其行为已构成非法经营罪；被告人张咸强明知张时明无证非法销售卷烟制品，仍帮助运输，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第六条规定的明知他人违反国家烟草专卖管理法律法规，非法经营烟草专卖品，仍帮助运输的，应当按照共犯追究刑事责任的规定，被告人张咸强应为非法经营罪的共犯。因此，二被告人的行为已构成非法经营罪，公诉机关指控二被告人犯非法经营罪的罪名成立。在共同犯罪中，被告人张时明系主犯，应按照其参与的全部犯罪处罚；被告人张咸强系从犯，应当从轻处罚；二被告人归案后如实供述自己的犯罪行为且认罪认罚，依法可从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。 综上所述，根据二被告人的犯罪性质、案发后的认罪态度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款、第六条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条的规定，判决如下： 一、被告人张时明犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月28日起至2021年6月27日止。罚金在判决生效之日起一个月内一次性缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 二、被告人张咸强犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月，并处罚金人民币一万元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在判决生效之日起一个月内一次性缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 三、对扣押在案的非法卷烟39.078万支予以没收，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区崇左市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审判员  周君和 二〇一九年十一月十八日 书记员  何密蓉 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； (二)……； (三)……； (四)……。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 ……。 ……。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条…… …… 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 …… 第七十三条…… 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条……。 ……。 ……。 ……。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 …… 第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。 《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》 第二条人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。 ……