湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂01民终11540号上诉人（原审被告）：山河建设集团有限公司，住所地湖北省团风县团方大道。法定代表人：程理财，该公司董事长。委托诉讼代理人：汪琼，湖北得伟君尚（湖北自贸区武汉片区）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：武汉兴诚海水泥制品有限公司，住所地武汉市新洲区道观河旅游大道217号。法定代表人：韩丹，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：邓朝全，湖北卓力律师事务所律师。委托诉讼代理人：王吉琦，湖北卓力律师事务所律师。上诉人山河建设集团有限公司（以下简称山河建设公司）因与被上诉人武汉兴诚海水泥制品有限公司（以下简称兴诚海水泥公司）买卖合同纠纷一案，不服武汉市新洲区人民法院（2019）鄂0117民初2150号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月15日立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。山河建设公司上诉请求：1、依法撤销一审判决第二项，依法改判上诉人支付被上诉人的逾期付款违约金：按照银行同期贷款利率年化4.75%计算，自2018年2月16日至2018年5月1日的违约金为16901.58元，2018年11月5日以4195692.5元按照银行同期贷款利率年化4.75%计算至付清之日止；或者裁定发回重审；2、请求由上诉人与被上诉人共同合理承担一审诉讼费用，请求由被上诉人承担二审的全部诉讼费用。事实与理由:2018年3月14日的承诺书与我公司无关，没有加盖公司公章，签字的人也没有取得公司授权。违约金标准过高，应当予以调低。被上诉人在一审中没有主张实际损失，损失应该是利息损失。正确的计算方式应该为自2018年2月16日至2018年5月1日以1755072.5元为本金按照年化4.75%计算；自2018年9月26日至2018年11月30日以1512392.5元为本金按照年化4.75%计算；自2018年12月1日以4195692.5元为本金计算直至付清之日止。山河建设公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。我们已经自行对违约金的计算标准进行调低，没有违反法律规定。承诺书上盖有山河建设公司的公章，2018年5月1日前的违约金为404800元。之后的违约金同意从2018年11月5日开始计算。兴诚海水泥公司向一审法院起诉请求，1.判令山河建设公司向兴诚海水泥公司支付所欠货款人民币4195692.5元：2.判令山河建设公司向兴诚海水泥公司支付违约金人民币1344635.12元（2018年5月1日之前的利息为404800元，从2018年5月1日起至2019年4月2日止，违约金以4195692.5元为本金，按照月2%为计算标准，违约金为939835.12元，其余违约金以4195692.5元为本金，从2019年4月3日起，按照月2%计算至付清之日止）；3.案件受理费25291元、保全费5000元由山河建设公司承担。一审法院查明，兴诚海水泥公司经工商登记，依法成立，经营范围：水泥制品、预拌砂浆加工、批发兼零售，混凝土预制构件生产、批发兼零售等。山河建设公司经工商登记，依法成立，经营范围：建筑工程施工总承包等业务。2017年，山河建设公司承包“绿地青山.香树花城C地块三期”建设工程项目，2017年12月6日，兴诚海水泥公司（乙方，卖方）与山河建设公司（甲方，买方）签订《武汉市建设工程商品混凝土买卖合同》，约定山河建设公司因承建青山绿地香树花城C地三期项目，由兴诚海水泥公司向位于和平大道建设十一路的工地供应混凝土总量预计2万立方米、总金额7000000元。货款支付时间为：货款每年中秋节和春节各付一次，金额不少于当年款项的50%，尾款在封顶以后三个月内付清。违约责任为：甲方逾期向乙方支付货款的，每日按应付货款的千分之三向乙方支付违约金。双方在合同中另外还约定了供应商品砼种类、基本单价、甲乙双方义务、争议解决方式等。合同签订后，兴诚海水泥公司自2017年7月29日至2018年4月11日期间，依约多次向山河建设公司供应混凝土砼，经双方对账确认，兴诚海水泥公司向山河建设公司供应了12169.00立方米混凝土，货款总价人民币5669907.50元，山河建设公司已经向兴诚海水泥公司支付了货款1069415元（2018年5月25日支付500000元，2018年8月21日支付569415元），尚欠货款4195692.5元未支付。另2018年3月14日，山河建设公司就此前拖欠商砼款事宜，向兴诚海水泥公司出具了承诺书一份，约定2018年5月1日山河建设公司向兴诚海水泥公司支付商砼款150万元，若到期未足额支付，则应按照合同220万元支付货款，且到2018年5月1日前按照月息2分标准计算利息为404800元，故本息合计2604800元。事后，山河建设公司未履行该承诺，兴诚海水泥公司向山河建设公司催要剩余未付货款无果，特诉至法院，请求判如所请。本案在一审庭审过程中，兴诚海水泥公司将诉讼请求变更为：1.判令山河建设公司向兴诚海水泥公司支付所欠货款人民币4195692.5元；2.判令山河建设公司向兴诚海水泥公司支付逾期付款违约金（前期违约金为404800元，后期违约金计算标准：以4195692.5元为本金，按照月2%，从2018年9月26日起计算至款项付清之日止）；3.案件受理费25291元、保全费5000元由山河建设公司承担。一审法院认为，本案系买卖合同纠纷，在案件审理过程中，兴诚海水泥公司申请变更诉讼请求，山河建设公司亦未提出异议，一审法院经审查认为，兴诚海水泥公司变更诉讼请求系其自行处分权利，依法予以准许，并按照其变更后的诉讼请求进行审理。兴诚海水泥公司和山河建设公司签订的《武汉市建设工程商品混凝土买卖合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律的强制性规定，该合同依法成立并生效，双方均应按照合同约定履行各自义务，兴诚海水泥公司依约履行供应商品混凝土义务后，山河建设公司应当按照合同约定按时足额支付货款。本案中，山河建设公司未依约向兴诚海水泥公司支付货款，构成违约，故山河建设公司应支付兴诚海水泥公司混凝土货款5669907.50元，扣减已付货款1069415元，还应支付货款4195692.5元，兴诚海水泥公司提出判令山河建设公司支付兴诚海水泥公司货款4195692.5元的诉讼请求，予以支持。关于逾期付款违约金计算标准及时间，双方签订的《武汉市建设工程商品混凝土买卖合同》约定为未付款日千分之三，但兴诚海水泥公司起诉时主动将其调整为按月2%计算，山河建设公司抗辩违约金过高。本案双方约定的逾期付款违约金名为违约金，性质上实为应付款项在逾期期间产生的占用利息损失。在当前金融环境下，当事人约定的逾期付款利息损失应参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持之规定，再考虑到合同的履行情况、山河建设公司的过错程度等因素，兴诚海水泥公司主张后续违约金以剩余未付货款4195692.5元为本金，按照月2%，从2018年9月26日起计算至款项付清之日止，对此予以支持。关于前期违约金，因山河建设公司2018年3月14日向兴诚海水泥公司出具的承诺书对2018年5月1日前的违约金进行了结算，且亦系根据2%/月的标准计算而来，未超出法律规定的范围，故对此前期违约金404800元予以确认。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百三十一条、第一百四十三条和《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、山河建设公司向兴诚海水泥公司支付剩余未付商砼款4195692.5元；二、山河建设公司向兴诚海水泥公司支付逾期付款违约金（2018年5月1日前的违约金为404800元，后续违约金自2018年9月26日起至付清之日止，以下欠货款4195692.5元为基数，按月利率2%计算）；上述一、二项，限于判决发生法律效力之日起十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费50582元，减半收取25291元，保全费5000元，合计30291元，由山河建设公司负担。二审中，兴诚海水泥公司、山河建设公司均未提交新证据。二审与一审查明的事实相同。本院认为，本案上诉争议的焦点为违约金的计算标准。关于前期违约金，因山河建设公司2018年3月14日向兴诚海水泥公司出具的承诺书对2018年5月1日前的违约金进行了约定，且亦系根据2%/月的标准计算而来，未超出法律规定的范围，故对此前期违约金404800元，一审法院予以确认，并无不当。虽然二审中山河建设公司对承诺书提出异议，认为承诺书上加盖的印章非山河建设公司的印章。但由于山河建设公司认可的对账单上加盖的亦是该印章，该公司提出认可的是对账单上的签字而非印章，有可能是先签字后加盖的印章，但不申请对先后顺序进行鉴定。故对山河建设公司的该抗辩意见，本院不予支持。关于后期违约金，双方签订的《武汉市建设工程商品混凝土买卖合同》约定为未付款日千分之三，但兴诚海水泥公司起诉时主动将其调整为按月2%计算。考虑到合同的实际履行情况、山河建设公司的过错程度等因素，一审判决后续违约金以兴诚海水泥公司剩余未付货款4195692.5元为本金，按照月2%，从2018年9月26日起计算至款项付清之日止，并无不当。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。二审中，兴诚海水泥公司同意从2018年11月5日开始计算后期违约金，系其对自身权利的处分，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：一、维持武汉市新洲区人民法院（2019）鄂0117民初2150号民事判决第一项；二、撤销武汉市新洲区人民法院（2019）鄂0117民初2150号民事判决第二项；三、上诉人山河建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内向被上诉人武汉兴诚海水泥制品有限公司支付逾期付款违约金（2018年5月1日前的违约金为404800元，后续违约金自2018年11月5日起至付清之日止，以下欠货款4195692.5元为基数，按月利率2%计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费50582元，减半收取25291元，保全费5000元，合计30291元，由上诉人山河建设集团有限公司负担。二审案件受理费10216元，由上诉人山河建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 娜审判员 刘 隽审判员 蹇鹏飞二〇一九年十一月十九日法官助理邹艳伟书记员周靓