贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔01民终7175号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司开阳县支公司，住所地贵州省贵开阳县城关镇羽翔苑小区。负责人：罗彬，该公司经理。委托诉讼代理人：刘青，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：陶光亿，男，1968年3月23日出生，汉族，住贵州省开阳县。委托诉讼代理人：陶大义，男，1996年2月22日出生，汉族，住贵州省开阳县，系陶光亿之子。被上诉人（原审被告）：吴开权，男，1973年12月1日出生，汉族，住贵州省开阳县。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司开阳县支公司（以下简称人寿财保开阳支公司）因与被上诉人陶光亿、吴开权机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省开阳县人民法院作出的（2019）黔0121民初2582号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人寿财保开阳支公司上诉请求：1.撤销原判并予以改判；2.上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院对于陶光亿的误工费认定存在前后矛盾，在认定陶光亿的残疾赔偿金时按城镇标准计算，认定误工费时因陶光亿无法提供在建筑工地务工的误工证明按农、林、牧、渔业标准计算，陶光亿既然不能提供误工证明就不应支持误工费；2、陶光亿的伤情经评定为十级，原判认定精神损害抚慰金10000元，我司认为过高。陶光亿辩称，1、根据《中华人民共和国民法总则》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》有关规定，受害人因受伤住院，住院期间及医院建议或要求休息期间的误工费应当得到赔偿，根据我提供的证据，残疾赔偿金应当按照城镇标准计算，误工费亦应按照相应标准计算；2、我的伤残虽评定为十级，但住院及休息时间过长，加之受伤处现钢板尚未取出，给工作和生活带来诸多不便，精神损害程度较为严重，原判认定10000元精神损害抚慰金并无不当。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持原判。吴开权辩称，不发表意见。陶光亿向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告误工费28,701元、护理费9510元、营养费9000元、住院伙食补助费9000元、伤残赔偿金63,184元、精神抚慰金20,000元,共计139,395元;2.判令被告赔偿原告后续治疗费20,000元（其中内固定取出10,000元，切牙冠折后修复费用10,000元）；3.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年5月27日6时55分，被告吴开权驾驶自用贵Ａ×××××号轿车，从开阳南江乡龙广村往南江乡方向行驶，至南江乡××村新寨坡路段时，与原告陶光亿驾驶对向行驶的普通二轮摩托车相撞，造成原告陶光亿及乘车人曾议方受伤，两车损坏的交通事故。经开阳交警大队认定，被告吴开权负此次事故的全部责任，原告陶光亿无责任。原告陶光亿受伤后，当日到开阳县人民医院住院治疗，2018年7月21日出院，实际住院55日；诊断为，脑挫伤，颅底骨折，右侧额颞顶部慢性硬膜下/外小血肿，左侧胫骨平台及腓骨头骨折，左膝关节积血，额部及右侧额颞顶部头皮血肿，右（左？）眉弓、上唇及小腿皮肤挫裂伤，切牙折断等。经贵州医科大学司法鉴定中心对原告的伤情进行鉴定，鉴定意见为，1.陶光亿因交通事致左侧胫骨平台及腓骨头骨折遗留左膝关节功能部分丧失属十级伤残；2.陶光亿因交通事致全身多发损伤综合评定，误工期120－180日，护理期60－90日，营养期60－90日；3.陶光亿左胫骨平台骨折内固定取出约需人民币9000－10,000元，其右上中切牙、偶切牙冠折后修复不能准确评估，以实际产生费用为准。同时查明，交通事故发生期间，贵Ａ×××××号轿车在人寿财保开阳支公司投保了交强险和商业第三者责任险50万元；保险期2018年4月14日至2019年4月13日。陶光亿从2016年4月18日起在贵阳市××××号黄长林户租房居住至今。除人寿财保开阳支公司支付医疗费9000元外，陶光亿的医疗费、鉴定费、车辆维修费等均是被告吴开权支付。庭审中，陶光亿陈述其在建筑工地务工，但未提供相关据。当事人达成一致意见，为同一交通事故伤者曾议方保留30,000元交强险（含已垫付的医疗费10,000元）。一审法院认为，公民的人身权利受法律保护。吴开权驾驶机动车发生交通事故，其负全部责任，造成陶光亿等人受伤，陶光亿应获得赔偿。贵Ａ×××××号事故车在人寿财保开阳支公司投保了交强险和50万元的商业第三者责任险，人寿财保开阳支公司应在交强险和商业第三者责任险责任限额内直接对伤者进行赔偿，不足部分由吴开权承担。陶光亿的损失，陶光亿居住在城镇，其伤残赔偿应按城镇居民标准计算，十级伤残赔偿金为31,592×20×10%=63,184元，予以支持；人寿财保开阳支公司要求按农村居民标准赔偿的理由不成立，不予采纳。陶光亿虽居住在城镇，其提出在建筑工地务工，但未提供证据，因其系农村居民，误工费仍参照农、林、渔业年平均工资计算，鉴定误工期为12－180日，取中间值150日，即为58,198元/年÷365×150＝23,916.99元，超过部分不予支持；护理期评定为60－90日，取中间值为75日，护理费参照居民服务行业平均工资计算，即为38,568元/年÷365×75＝7924.93元，超过部分不予支持；营养期评定为60－90日，取中间值为75日，按50元每日计算营养费3750元，超过部分不予支持；陶光亿住院55日，参照当地国家机关一般工作人员出差补助标准为100元每日，其住院伙食补助费5500元，超过部分不予支持；陶光亿因交通事故伤残，其精神受到损害，应予以精神抚慰，其要求赔偿20,000元精神抚慰金过高，酌情支持10,000元，超过部分不予支持；陶光亿左胫骨平台骨折内固定取出约需人民币9000－10,000元，取中间值9500元，超过部分不予支持；其右上中切牙、偶切牙冠折后修复不能准确评估，评估机构确定以实际产生费用为准，可在实际产生后主张权利；其要求给付10,000元费用无证据予以支持，不予确认。以上损失共计123,775.92元。在交强险122，000元的限额范围内，扣除为同一交通事故伤者曾议方保留的30,000元交强险，由人寿财保开阳支公司直接支付给陶光亿，其中精神抚慰金应在交强险内优先赔偿；不足部分，在商业第三者责任险责任限额内赔偿。诉讼费系人寿财保开阳支公司未及时理赔所至，其提出不承担诉讼费的理由不成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。”、第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按下列规定承担赔偿责任；（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错比例分担责任。”，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。”、第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、由被告中国人寿财产保险股份有限公司开阳支公司于本判决生效之日起10日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告陶光亿医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计92,000元；二、由被告中国人寿财产保险股份有限公司开阳支公司于本判决生效之日起10日内在机动车交通事故责任商业第三者保险限额内赔偿原告陶光亿医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金等共计31,775.92元；三、驳回原告陶光亿的其他诉讼请求。义务人未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1178元，减半收取589元，由原告陶光亿负担139元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司开阳支公司负担450元。二审中，当事人未向本院提交新证据，本院对一审判决查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为陶光亿的误工费和精神损害抚慰金应如何认定。关于陶光亿的误工费，人寿财保开阳支公司主张原判在认定陶光亿的残疾赔偿金时按城镇标准计算，认定误工费时又因陶光亿无法提供在建筑工地务工的误工证据按农、林、牧、渔业平均工资标准计算，陶光亿既然不能提供误工证据就不应支持误工费。对此，本院认为，陶光亿在一审中已经提交证据证明其在城镇居住生活，即不以农业生产作为其生活来源，故原判参照贵州省上一年度农、林、牧、渔业平均工资计算其误工费欠妥。从陶光亿提交的开阳南江布依族苗族乡苗寨村村民委员会出具《证明》内容来看，陶光亿已经离开其户籍所在地，并常年在贵阳打工，但因陶光亿未提交证据证明其从事的行业，本院参照贵州省上一年度居民服务、修理及其他服务业平均工资标准38568元/年计算陶光亿的误工费，即38568元/年÷365天×150天=15849.86元，原判计算标准欠妥，本院予以纠正。关于陶光亿的精神损害抚慰金，人寿财保开阳支公司主张陶光亿的伤情经鉴定为十级伤残，原判支持10000元精神损害抚慰金过高。对此，本院认为，陶光亿因本次交通事故造成左侧胫骨平台及腓骨头骨折并进行了切开复位内固定手术，其伤情构成十级伤残，原判酌情支持10000元精神损害抚慰金符合受害人的损害后果、双方当事人的过错大小及本地的生活水平，并无不当，故本院对人寿财保开阳支公司的该项主张不予支持。各方当事人对原判认定的其他损失金额均无异议，本院予以确认。故陶光亿的各项损失为：1、残疾赔偿金63184元；2、误工费15849.86元；3、护理费7924.93元；4、营养费3750元；5、住院伙食补助费5500元；6、精神损害抚慰金10000元；7、后续治疗费9500元。上述费用共计115708.79元，扣除为伤者曾议方预留的30000元交强险限额，应由人寿财保开阳支公司在交强险限额内向陶光亿支付92000元，精神损害抚慰金应在交强险限额内优先赔偿，超出部分23708.79元由人寿财保开阳支公司在商业第三者责任保险限额内向陶光亿赔付。综上，人寿财保开阳支公司的上诉请求部分成立。据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持贵州省开阳县人民法院（2019）黔0121民初2582号民事判决第一项；二、撤销贵州省开阳县人民法院（2019）黔0121民初2582号民事判决第三项；三、变更贵州省开阳县人民法院（2019）黔0121民初2582号民事判决第二项为：由中国人寿财产保险股份有限公司开阳支公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险限额内赔偿陶光亿医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金等共计23708.79元；四、驳回陶光亿的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1178元，减半收取589元，由陶光亿负担165元，由中国人寿财产保险股份有限公司开阳支公司负担1013元；二审案件受理费648元，由陶光亿负担156元，由中国人寿财产保险股份有限公司开阳支公司负担492元。本判决为终审判决。审判长 韦 娟审判员 邱翠雪审判员 黄智静二〇一九年十一月一日法官助理李娜书记员杨林翰