甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)甘01民终2712号上诉人（原审原告）：张文亮，男，汉族，1983年8月11日出生，无固定职业，住甘肃省兰州市七里河区。上诉人（原审被告）：甘肃人力资源服务股份有限公司（原甘肃人才派遣股份有限公司），住所地甘肃省兰州市城关区东岗西路695号。法定代表人：王川梅，该公司董事长。委托诉讼代理人：许凯年，甘肃金城律师事务所律师。委托诉讼代理人：李卓霖，甘肃金城律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：甘肃省通信产业工程建设有限公司，住所地兰州市城关区金昌北路41号。法定代表人：高君政，该公司总经理。委托诉讼代理人：谢国俊，男，汉族，1967年6月15日出生，甘肃省通信产业工程建设有限公司人力资源部主任，住甘肃省兰州市七里河区。上诉人张文亮、上诉人甘肃人力资源服务股份有限公司（以下简称人力资源公司）因与被上诉人甘肃省通信产业工程建设有限公司（以下简称通信公司）劳动争议一案，不服甘肃省兰州市城关区人民法院（2018）甘0102民初11088号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。张文亮上诉请求：1、依法撤销兰州市城关区人民法院(2018)甘0102民初11088号民事判决，支持上诉人全部的一审诉讼请求;2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:一、一审法院适用法律错误，上诉人张文亮在停工待岗期间，被上诉人应当依法向上诉人支付报酬。被上诉人于2017年7月11日向上诉人出具了《停工通知书》，之后就一直未安排上诉人进行任何工作，上诉人曾多次要求被上诉人提供相应的工作岗位使其尽快恢复工作，但被上诉人均以各种理由推诿拒绝。本案中一审法院适用法律错误，导致上诉人的合法权益受损，依法应当予以纠正。二、一审法院对认定案件事实的关键性证据采信错误，对法条理解具有片面性、机械性和教条性，是对法律错误的适用。上诉人自2005年在被上诉人处工作以来，多次在法定节假日加班工作，但被上诉人均未向其支付任何加班工资，本案仲裁和一审诉讼过程中上诉人均提交了部分的考勤记录表，足以证明上诉人曾在法定节假日加班工作，被上诉人应当依法支付上诉人加班工资，累计共计：127438元。三、一审法院以补缴社会保险费用不属于人民法院受理劳动争议案件范围，驳回上诉人的诉请，是没有法律依据的，被上诉人应当依法赔偿因其未给上诉人缴纳社会保险，导致上诉人无法享受相应保险待遇的养老保险金6000元。综上所述，一审法院适用法律错误，对认定案件事实的关键性证据采信错误，导致上诉人张文亮的合法权益受到了严重的损害，请求二审法院在查明事实的基础上，依法支持上诉人的诉讼请求。人力资源公司辩称，二倍工资已经超过诉讼时效，2015年的12月31日最后一份合同到期，一审判决也有认定，根据劳动合同法二倍工资的规定，2018年1月15日提出二倍工资已经超过1年的诉讼时效；根据劳动合同法82条的规定，满一年后是无固定期限劳动合同，支付二倍工资的事实就不存在了；要求支付工资的问题，没有支付工资的法定事由，上诉人没有提供劳动，工资是按劳分配，没有提供劳动，不支付工资是正确的；加班费的问题，一审判决是正确的，根据上诉人岗位的性质，机务员的工作是不定时工作制，没有加班事实的存在，上诉人的岗位是记件制，不是记时的。通信公司辩称，答辩意见同人力资源公司。人力资源公司上诉请求：1、依法撤销兰州市城关区人民法院(2018)甘0102民初11088号民事判决书第一项、第二项，确认上诉人与被上诉人之间不存在无固定期限劳动关系，并依法改判上诉人无需向被上诉人支付未签订书面劳动合同的双倍工资；2、本案的一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、一审法院做出的(2018)甘0102民初11088号民事判决认定事实不清，与客观事实不符。首先，根据劳动合同法和劳务派遣条例等劳动法律法规规定，劳务派遣公司只能与派遣员工签订2年以上固定期限劳动合同。确认上诉人与被上诉人之间已经形成无固定期限劳动合同劳动关系明显属于事实认定错误。其次，上诉人有充分证据证明是被上诉人拒绝签订劳动合同的导致上诉人无法及时与被上诉人订立劳动合同的，被上诉人应当对此承担相应的法律后果。第三、未及时签订书面劳动合同的原因系被上诉人要求超出法律规定，且已经超过了主张2倍工资的时效。二、上诉人认为一审法院判决适用法律错误，确认上诉人与被上诉人已经形成无固定期限劳动合同是没有法律依据。三、上诉人认为一审法院判决适用法律错误，上诉人无需向被上诉人支付未签订书面劳动合同的双倍工资。综上所述，上诉人认为，一审判决认定事实不清，适用法律错误。故上诉人请求在查清本案事实的基础上撤销兰州市城关区人民法院(2018)甘0102民初11088号民事判决书第一项、第二项确认上诉人与被上诉人之间不存在无固定期限劳动劳动关系，并依法改判上诉人无需向被上诉人支付未签订书面劳动合同的双倍工资。张文亮辩称，一、一审法院认定人力资源公司向张文亮支付未签订劳动合同二倍工资事实清楚，适用法律正确。二、一审法院适用法律错误，人力资源公司依法应当向张文亮支付工作期间的报酬。三、一审法院对认定案件事实的关键性证据采信错误，没有依法支持张文亮在工作期间内的加班工资。通信公司辩称，同意人力资源公司的意见。张文亮向一审法院起诉请求：1、依法确认张文亮与甘肃人力资源服务有限公司自2015年12月31日后形成无固定期限劳动合同关系；2、判令甘肃人力资源服务有限公司向张文亮支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额33000元；3、判令人力资源公司、通信公司支付张文亮2017年7月至2018年11月期间的工资48000元；4、判令人力资源公司、通信公司支付张文亮2007年1月至2017年7月的加班费127438元；5、判令通信公司补缴张文亮2005年8月至2006年12月的养老保险金6000元。一审法院认定的事实：张文亮与人力资源公司共签订五份劳动合同，合同期限为2007年1月1日起至2015年12月31日止；2017年6月1日，通信公司（甲方）与人力资源公司（乙方）签订书面劳务派遣合同书，约定劳务派遣期限为2015年1月1日至2018年12月31日，派遣事项包括：1、人才派遣是指乙方根据甲方用人需要，由甲、乙双方单独或联合招聘合适人员，再将其派遣到甲方工作，乙方负责为所聘人员发放薪酬、办理统筹社会保险、托管档案等，甲方负责支付乙方派遣管理等费用的服务方式。2、甲、乙双方建立劳务派遣合同关系，乙方与派遣到甲方的员工即派遣人员签订劳动合同，建立劳动关系，3、派遣人员岗位、数量、用工期限等在《派遣人员摸底表》中予以明确。甘肃人力资源服务股份有限公司派遣张文亮去甘肃省通信产业工程建设有限公司从事机务员工作；2017年7月11日，通信公司对张文亮作出停工处理；张文亮在通信公司处工作至2017年7月11日，张文亮的工资由人力资源公司发放至2017年7月，张文亮的月平均工资为3217元，2016年1月至2017年7月，张文亮与人力资源公司、通信公司均未签订书面劳动合同，张文亮未向人力资源公司、通信公司申请辞职，人力资源公司、通信公司也未向张文亮作出解除劳动关系的书面证明。张文亮于2018年1月15日以人力资源公司、通信公司为被申请人向兰州市城关区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，其申请内容为：1、依法裁定本案第一被申请人甘肃人力资源服务股份有限公司与申请人签订书面无固定期限劳动合同；2、依法裁定第一被申请人甘肃人力资源服务股份有限公司支付未与申请人签订书面劳动合同的双倍工资34870元；3、依法裁定第一被申请人甘肃人力资源服务股份有限公司支付申请人工资9720元（2017年7月至2018年1月）；4、依法裁定被申请人甘肃人力资源服务股份有限公司、甘肃省通信产业工程建设有限公司支付申请人加班费134662元（2007年1月至2017年7月）；5、依法裁定被申请人甘肃人力资源服务股份有限公司、甘肃省通信产业工程建设有限公司支付申请人养老保险金6000元（2005年8月至2006年12月）。一审法院认为，本案的争议焦点为：张文亮的各项诉讼请求是否合法有据。针对张文亮主张依法确认张文亮与人力资源公司自2015年12月31日后形成无固定期限劳动合同关系之请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第三项、第三款之规定：“……用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：……（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”本案中，张文亮与人力资源公司均认可双方连续订立了五次固定期限劳动合同，且张文亮没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，而人力资源公司未与张文亮订立无固定期限书面劳动合同，视为人力资源公司与张文亮已订立无固定期限劳动合同，张文亮的该项诉讼请求有事实和法律依据，因此予以支持。对张文亮主张判令人力资源公司向张文亮支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额33000元之请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款之规定：“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，张文亮与人力资源公司自合同期满后，人力资源公司未与张文亮签订无固定期限劳动合同，因此，张文亮要求人力资源公司支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额33000元有事实和法律依据，因此予以支持；对张文亮主张判令人力资源公司、通信公司支付张文亮2017年7月至2018年11月期间的工资48000元之请求，根据《中华人民共和国劳动法》第四十六条第一款之规定：“工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬。”由于工资是劳动者付出劳动，用人单位依法向劳动者支付的劳动报酬，而本案中，张文亮自2017年7月11日至2018年11月期间未在人力资源公司、通信公司处上班，因此，张文亮的该项诉讼请求于法无据，不予支持；对张文亮主张的判令人力资源公司、通信公司处支付张文亮2007年1月至2017年7月的加班费127438元之请求，根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第五十一条、《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。”、“劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资。”、“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方所依据的事实有责任提供证据加以证明。”本案中，因张文亮未提交证据证明其加班的事实且张文亮在周六日仅有一天上班，法定节假日均休息，因此，张文亮的该项诉讼请求于法无据，不予支持；对张文亮主张的判令通信公司补缴张文亮2005年8月至2006年12月的养老保险金6000元之请求，由于补缴社会保险费不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，因此不予处理。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条、第五十九条之规定：“劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府的最低工资标准，向其按月支付报酬。”、“劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位（以下称用工单位）订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。用工单位应当根据工作岗位的实际需要与劳务派遣单位确定派遣期限，不得将连续用工期限分割订立数个短期劳务派遣协议。”本案中，张文亮与人力资源公司签订劳动合同，具有劳动关系，通信公司是基于与人力资源公司签订的劳务派遣协议而享有张文亮所提供的劳动，张文亮与通信公司之间不存在劳动关系，因此张文亮请求法院判令通信公司承担责任，无事实和法律依据，因此，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第三项、第三款、第五十八条、第五十九条、第八十二条第二款、《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十六条第一款、第五十一条、《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定和一审法院对上述事实的认定，判决：一、确认张文亮与甘肃人力资源服务股份有限公司自2015年12月31日后形成无固定期限劳动关系；二、甘肃人力资源服务股份有限公司于判决生效后十五日内一次性给付张文亮未签订书面劳动合同的二倍工资差额33000元；三、驳回张文亮的其他诉讼请求件受理费10元，由甘肃人力资源服务股份有限公司负担。（甘肃人力资源服务股份有限公司于判决生效后十五日内一次性给付张文亮案件受理费10元。）二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的案件事实与原审判决认定案件事实一致，本院予以确认。本院认为，第一、关于人力资源公司主张与张文亮不存在无固定期限劳动关系，无需向张文亮支付未签订书面劳动合同的双倍工资的上诉请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条，结合本案案件事实，张文亮与人力资源公司均认可双方连续订立了五次固定期限劳动合同，且张文亮没有《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，视为人力资源公司与吴志刚已订立无固定期限劳动合同。且根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款之规定：“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”张文亮与人力资源公司自合同期满后，人力资源公司未与张文亮签订无固定期限劳动合同，人力资源公司应向张文亮给付未与其签订无固定期限劳动合同的双倍工资，故人力资源公司的该项上诉主张无事实及法律依据，不予支持。原审判决认定张文亮与人力资源公司已经形成无固定期限劳动关系，人力资源公司给付张文亮未与其签订无固定期限劳动合同的双倍工资并无不妥，应予认定；第二、关于张文亮主张人力资源公司、通信公司支付2017年7月至2018年11月期间的工资48000元的上诉请求，张文亮自2017年7月11日至2018年11月期间未上班，劳动者未提供劳动，用人单位无需支付工资，故张文亮的该项上诉主张不能成立；第三，关于张文亮主张加班费的上诉请求，张文亮在一、二审中均未提交证据证明其加班的事实，故张文亮的该项上诉主张不能成立。第四，关于张文亮要求补缴社会保险费的主张，根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条之规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，应由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或补足，不属于人民法院民事审判范围，故张文亮该上诉主张不能成立；综上所述，上诉人甘肃人力资源服务股份有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；上诉人张文亮的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉人甘肃人力资源服务股份有限公司预交的二审案件受理费10元，由上诉人甘肃人力资源服务股份有限公司负担；上诉人张文亮预交的二审案件受理费10元，由上诉人张文亮负担。本判决为终审判决。审判长  邵云和审判员  冯 诚审判员  白丽娟二〇一九年十一月十四日书记员  卢淑娟