云南省曲靖市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）云03刑终465号原公诉机关云南省曲靖市沾益区人民检察院。上诉人（原审被告人）钱乔书，男，1968年8月20日出生，汉族，大学文化，原系政协师宗县委员会主席、师宗县政协党组书记兼师宗县大同街道党工委书记、师宗县原丹凤镇党委书记，户籍地云南省师宗县，现住云南省曲靖市师宗县。因涉嫌犯受贿罪、贪污罪，于2018年8月9日被曲靖市监察委员会立案调查并采取留置措施。2018年10月26日经富源县人民检察院决定并于同日由富源县公安局执行逮捕。现羁押于富源县看守所。云南省曲靖市沾益区人民法院审理云南省曲靖市沾益区人民检察院指控原审被告人钱乔书犯贪污罪、受贿罪一案，于二Ｏ一九年九月二十九日作出（2019）云0328刑初53号刑事判决。原审被告人钱乔书不服判决，提出上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查了上诉人的上诉理由并讯问了上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、受贿犯罪事实2010年至2018年，被告人钱乔书在担任师宗县丹凤镇党委书记、大同街道党工委书记期间，利用职务上的便利，收受王某（另案处理）、徐某、顾某、李某1、赵某贵、李某2、殷某、曾某的人民币共计865000元，为以上人员谋取利益。具体事实如下：（一）2010年至2017年，被告人钱乔书在担任丹凤镇党委书记、大同街道党工委书记期间，利用职务上的便利，分别于2011年1月春节前、2013年11月、2014年8月的一天收受王某的人民币50000元、40000元、40000元，于8个春节和5个中秋节每个节日收受王某的人民币20000元，共16次收受王某的人民币390000元。为王某承建大同农贸市场建设项目、丹凤路大同段改造工程、农民服务中心建设工程、公租房建设工程、文明路改造工程、农民服务中心建设工程附属工程以及工程款拨付等方面提供帮助。（二）2010年至2018年，被告人钱乔书在担任丹凤镇党委书记、大同街道党工委书记期间，利用职务上的便利，分别于2010年春节前、2013年5月的一天收受徐某的人民币60000元、10000元，于8个春节、8个中秋节每个节日收受徐某人民币10000元，2018年春节收受徐某的人民币20000元，共19次收受徐某的人民币250000元。为徐家才承建砚台湖生态农庄建设工程、小阿赞村安置房屋基础部分及路网建设工程、大同街道黑那村委会阿泥格村、山乌村、石碑村委会小官村易地扶贫搬迁工程以及工程款拨付方面提供帮助。（三）2017年，被告人钱乔书在担任大同街道党工委书记期间，利用职务上的便利，于2017年春节前的一天，收受赵某贵的人民币50000元，为赵某贵承建大同街道五家寨、小干洞等工程以及工程款拨付方面提供帮助。（四）2012年，被告人钱乔书在担任丹凤镇党委书记期间，利用职务上的便利，于2012年7月的一天收受曲靖交通集团师宗分公司经理顾某的人民币50000元，帮助处理该公司在建设交通产业园征地中与周边群众发生的矛盾纠纷。（五）2010至2012年，被告人钱乔书在担任丹凤镇党委书记期间，利用职务上的便利，于3个春节每个节日收受殷某的人民币5000元，3次共收受殷某的人民币15000元。为殷某承建丹凤镇政府广场景观绿化工程以及工程款拨付方面提供帮助。（六）2011年至2015年，被告人钱乔书在担任丹凤镇党委书记、大同街道党工委书记期间，利用职务上的便利，于4个春节每个节日收受李某1的人民币10000元，共计收受李某1的人民币40000元。为李某1承建丹凤镇中心敬老院建设工程及其附属工程的工程款拨付方面提供帮助。（七）2011年中秋节和2013年春节，被告人钱乔书在担任丹凤镇党委书记期间，利用职务上的便利，于2011年中秋节、2013年春节，2次共收受李某2的人民币20000元，帮助处理李某2经营的沙场与周边群众发生的矛盾纠纷。（八）2011年，被告人钱乔书在担任丹凤镇党委书记期间，利用职务上的便利，于2011年6、7月的一天收受云南天高镍业有限公司的曾某通过周某转交给其的人民币50000元，帮助处理该公司征地中与周边群众发生的矛盾纠纷。二、贪污犯罪事实2009年至2013年，被告人钱乔书在担任丹凤镇党委书记期间，与丹凤镇镇长周某（另案处理）利用职务上的便利，多次以外出办事为由，从丹凤镇政府出纳尚某处领取丹凤镇政府公款共计人民币1810700元，包括账外资金676700元和账内资金1134000元。对领取的账内资金，安排尚某采取虚列支出和重复使用账外资金支付单据报账的方式冲销账务。对领取的公款1810700元，被告人钱乔书和周某将1204000元商量后多次平均私分，钱乔书分得602000元，其余606700元被二人分别领用。被告人钱乔书和周某私分1204000元的具体事实如下：2010年，被告人钱乔书与周某商量后，分别于2010年2月春节前、9月中秋节前3次从尚某处领取账内公款人民币100000元、80000元、54000元共计234000元进行私分，钱乔书分得117000元，后安排尚某采取虚列支出和重复使用账外资金支付单据报账的方式冲销账务。2011年，被告人钱乔书与周某商量后，于2011年1月3次从尚某处领取账外人民币350000元、100000元、100000元，8月中秋节前从尚某处领取账内人民币60000元，共计610000元进行私分，钱乔书分得305000元。对领取的账内人民币60000元，事后安排尚某采取虚列支出的方式冲销账务。2012年5月26日，被告人钱乔书与周某商量后，从尚某处领取账内公款人民币60000元进行私分，钱乔书分得人民币30000元，事后安排尚某虚开发票冲销账务。2013年2月6日，被告人钱乔书和周某商量后，从尚某处领取账内公款人民币300000元进行私分，钱乔书分得150000元，事后周某开具一张房屋租赁的虚假发票交给尚某冲销账务。被告人钱乔书在留置期间退缴赃款人民币1517000元，并揭发他人的违法犯罪线索经查证属实。一审法院根据上述事实和查实的证据，认为被告人钱乔书利用担任师宗县丹凤镇党委书记、大同街道党工委书记的职务便利，多次非法收受他人财物共计人民币86.5万元，为他人谋取利益，且属受贿数额巨大，其行为已构成受贿罪；被告人钱乔书伙同他人，利用职务之便，侵吞公款181.07万元，属贪污数额巨大，其行为已构成贪污罪。被告人钱乔书犯贪污罪、受贿罪，应依法实行数罪并罚。在贪污犯罪中，被告人钱乔书与周某的行为系共同犯罪，且在共同犯罪中地位、作用相当；被告人钱乔书被留置后，能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可依法从轻处罚；被告人钱乔书在留置期间揭发他人违法犯罪线索经监察委查证属实，有立功表现，可依法从轻处罚；被告人钱乔书积极退缴大部分赃款，有悔罪表现，可依法从轻处罚。综合被告人钱乔书犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度以及被告人钱乔书认罪态度、悔罪表现等情况，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第二、三款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条第一、三款、第六十四条，《中华人民共和国监察法》第三十二条、第四十四条第三款及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十五条第一款、第十八条、第十九条第一款的规定，判决：一、被告人钱乔书犯贪污罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币30万元；犯受贿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币50万元。（罚金未交纳）二、被告人钱乔书已退缴的违法所得人民币151.7万元依法予以没收并由扣押机关上缴国库。三、被告人钱乔书与周某（另案处理）共同贪污中共同使用的人民币60.67万元依法继续予以追缴并上缴国库（含被告人钱乔书已退缴的5万元）。宣判后，原审被告人钱乔书以原判认定事实不清，适用法律不当为由提出上诉，要求二审法院改判其五年以下有期徒刑并降低罚金刑。二审讯问时，钱乔书对原判认定的事实和证据无异议。提出其退缴了违法所得151.7万元，认罪、悔罪；其有立功表现，应当减轻处罚；其和周某是同案，两人的量刑要相当；其父母年老体弱，要求量刑时予以考虑。经审理查明，原判认定，2010年至2018年，被告人钱乔书在担任师宗县丹凤镇党委书记、大同街道党工委书记期间，利用职务上的便利，收受王某（另案处理）、徐某、顾某、李某1、赵某贵、李某2、殷某、曾某的人民币共计865000元，为以上人员谋取利益和2009年至2013年期间，被告人钱乔书在担任丹凤镇党委书记期间，与丹凤镇镇长周某（另案处理）利用职务上的便利，多次以外出办事为由，从丹凤镇政府出纳尚某处领取丹凤镇政府公款共计人民币1810700元（账外资金676700元，账内资金1134000元）。被告人钱乔书和周某将1204000元商量后多次平均私分，钱乔书分得602000元，其余606700元被二人分别领用。对领取的账内资金，安排尚某采取虚列支出和重复使用账外资金支付单据报账的方式冲销账务的事实清楚。有上诉人钱乔书的任职文件和供述，行贿人王某、徐某、顾某、李某1、赵某贵、李某2、殷某、曾某的证言及有关工程施工合同等书证证实受贿事实。有证人尚某等人的证言，共同行为人周某的证言，记账凭证和收款凭证、现金日记账、内部领款报销单和收据等书证予以证实贪污事实。据以定案的证据经过庭审调查质证，查证属实。本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）钱乔书利用担任师宗县丹凤镇党委书记、大同街道党工委书记的职务便利，伙同他人，侵吞公款181.07万元，数额巨大，其行为已构成贪污罪；多次非法收受他人财物共计人民币86.5万元，为他人谋取利益，数额巨大，其行为已构成受贿罪。上诉人钱乔书犯数罪，应依法惩处。关于上诉人钱乔书上诉提出其积极退赃，认罪悔罪和具有立功表现和坦白的量刑情节，原判已经作了认定并且量刑时作了评判考虑，其上诉要求本院重复评判并再予从轻处罚的理由不能成立。关于上诉人钱乔书要求本院考虑其和同案人周某的量刑平衡，本院认为，虽然其和周某的贪污的数额是一致的，但两人具有的法定量刑情节不同，其要求和周某量刑相当的意见不能成立。其家庭情况不是法定量刑情节。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，拟裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  高卜强审判员  李鸿波审判员  刘 斌二〇一九年十一月二十二日书记员  郭若浩