山东省威海市文登区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1003民初1865号原告:曲军，男，1968年6月23日生，汉族，住威海市文登区。委托诉讼代理人：张玉珊，山东昀明律师事务所律师。被告：韩文波，男，1969年5月28日生，汉族，住威海市文登区。被告：江苏共铸建筑工程有限公司，住所地江苏省徐州市铜山区黄集镇文化路东、人民路南。法定代表人：宗伟，总经理。委托诉讼代理人：朱允浩，山东博实律师事务所律师。被告：青岛晟鑫泰劳务有限公司，住所地青岛市城阳区城阳街道西城汇社区190号。法定代表人：王西顺，总经理。委托诉讼代理人：李如站，该公司职工。原告曲军与被告韩文波、江苏共铸建筑工程有限公司（以下简称共铸公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月15日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。诉讼中，本院根据被告共铸公司的申请，依法追加青岛晟鑫泰劳务有限公司（以下简称晟鑫泰公司）作为被告参加本案诉讼。第一次庭审，原告曲军及其委托诉讼代理人张玉珊、被告韩文波到庭参加诉讼，被告共铸公司经本院传票传唤未到庭。第二次庭审，原告曲军之委托诉讼代理人张玉珊、被告韩文波、被告共铸公司之委托诉讼代理人朱允浩到庭参加诉讼。第三次庭审，原告曲军之委托诉讼代理人张玉珊、被告韩文波、被告共铸公司之委托诉讼代理人朱允浩、被告晟鑫泰公司之委托诉讼代理人李如站到庭参加诉讼。本案现已审理终结。曲军向本院提出诉讼请求：1、判令韩文波赔偿医疗费93284.48元、误工费50400元、护理费7264.80元、伤残赔偿金71706.80元、被抚养人生活费30992.50元、后续治疗费15000元、伙食补助费3600元、鉴定费3060元、精神损害赔偿金2000元，共计277308.58元，扣除韩文波已付款42000元，即235308.58元，江苏共铸建筑工程有限公司承担连带赔偿责任；2、判令韩文波给付劳动报酬8900元。诉讼中，曲军以另行主张为由撤回要求韩文波给付劳动报酬8900元的诉讼请求，并要求晟鑫泰公司与共铸公司共同承担连带赔偿责任。事实与理由：2018年韩文波承揽共铸公司位于南海清岛湾小区的脚手架安装工程，雇佣曲军为其从事架子工安装工作。2018年8月9日上午九点左右，曲军工作时从两米多高的脚手架上跌落致伤，被工友送到南海医院，当天转入文登整骨医院，因伤势严重，又转入文登中心治疗。曲军伤情经鉴定构成九级十级两处伤残。韩文波向曲军支付42000元后，剩余部分至今未予赔偿。曲军在从事雇佣活动中遭受人身损害，韩文波应承担赔偿责任。共铸公司将工程发包给没有相应资质和安全生产条件的第三方和韩文波，应当与韩文波承担连带赔偿责任。韩文波辩称，其没有雇佣曲军。2018年6月28号左右，一个四川姓侯的打电话给韩文波让其看看活，其和曲军一起去共铸公司所在的清岛湾工地看看架子活能不能干。去了之后是姓侯的接待，应该是姓侯的包的活，让韩文波他们去干清工，之后约定去干活，按13元一平方计算。韩文波打听这个公司口碑挺好，说到时候工人工资能开，就商量曲军一起去干这个活，曲军又找到了刘昌浩、小马、刘伟建，共五个人去干的这个架子活。韩文波去干活不是以老板的名义干的，本身其上工地也没签合同，保险是共铸公司买的，就以工人的身份去的。工资是由一个二包单位青岛的一个劳务公司姓李的发到工人手里，曲军请求的赔偿数额与其无关。其给曲军的42000元，是青岛劳务公司在共铸建筑工地的办公室给他们发的工资，包括刘昌浩、马洪希、刘伟建先拿工资给曲军治伤，他们都知道共铸建筑公司给买工地意外保险了，都在等保险公司报销之后再把钱返给他们。共铸公司辩称，其公司投保了意外伤害团体保险，曲军受伤后其公司也积极向保险公司说明了曲军的受伤情况，希望曲军积极配合公司，通过保险公司赔偿后，再就未赔偿的部分主张权利。同时，其公司申请对曲军的伤残等情况进行重新鉴定。晟鑫泰公司辩称，共铸公司是案涉工程的总包单位，其公司分包了土建劳务工程，包括钢筋、模板、外架、砌砖、抹灰等。其公司把架子工活分包给韩文波，韩文波又找到曲军到其公司去干活。韩文波不是其公司的职工。曲军在工作时受伤属实。其公司要求架子工工作时必须戴安全带，但曲军没有戴，否则不会发生这么大的事故。曲军主张的钱不应该其公司全拿，请法院判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方当事人没有争议的事实，本院确认如下：共铸公司系南海清岛湾小区相关工程的施工单位。2018年7月10日，共铸公司与晟鑫泰公司签订合同，将清岛湾A84－A86号楼施工劳务分包给晟鑫泰公司。2018年8月9日上午九点左右，曲军在清岛湾小区工地从事脚手架安装工作时，从两米多高的脚手架上跌落致伤，被工友送到南海医院检查，花销医疗费613.20元；当天转入文登整骨医院，花销医疗费1016.35元；后又转入文登中心医院治疗，诊断为胸7、胸10椎体骨折、右侧枕部硬膜下血肿、右侧额颞部多发脑挫裂伤、胸骨骨折、双侧枕部颅骨骨折等，住院治疗36天，花销医疗费91153.73元；出院后复查两次，花销医疗费432元；以上共计花销医疗费93215.28元。韩文波已支付42000元。曲军自行委托威海鉴通司法鉴定所对其伤情进行鉴定，鉴定意见为：“1、曲军的损伤致多发性胸椎压缩骨折且经手术治疗构成九级伤残，其脑挫裂伤并脑内血肿遗留脑软化灶伴脑神经系统症状构成十级伤残。2、其误工时间为6个月。3、其住院期间需2人陪护。4、预计其后续治疗费需15000元左右，或以实际发生为准。”曲军因此支付鉴定费3060元。审理中，共铸公司对曲军的伤情申请重新鉴定。本院依法委托威海科真司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见为：“1、曲军在工作中从高处坠落受伤致胸7、胸10椎体骨折经手术治疗后，评定为九级伤残；其脑挫裂伤并脑内血肿遗留脑软化灶伴脑神经系统症状，评定为十级伤残。2、曲军受伤的误工时间评定为180日；护理时间评定为受伤住院期间需2人护理。3、曲军受伤的后续治疗费（取内固定），约需1.5万元（或按实际花销支出计算）。”共铸公司支付鉴定费2860元。庭审中，共铸公司认为，虽然其公司申请重新鉴定，但该鉴定费应由韩文波和晟鑫泰公司承担。对当事人有争议的事实及证据，本院认定如下：1、韩文波是否应承担赔偿责任。曲军主张其系在受韩文波雇佣活动中受伤，提交其妻子毛明华与工友刘伟建的通话录音一份，刘伟建在录音中称“人家大伟（韩文波）是老板，咱跟人家干”。经质证，韩文波认可录音里的人是刘伟建，但认为其说韩文波是老板不对。晟鑫泰公司主张其公司将架子工活分包给韩文波，并提交韩文波在其公司领钱的收款收据及工程量结算单予以证明。经质证，韩文波对该证据的真实性无异议，认可系其签字按印。韩文波主张其没有雇佣曲军，付给曲军的42000元是其与刘昌浩、马洪希、刘伟建共同拿钱给曲军治伤，但未提交相应证据。据此，本院对晟鑫泰公司将架子工活分包给韩文波、韩文波雇佣曲军从事雇佣工作的事实予以认定。2、共铸公司与晟鑫泰公司是否应承担连带赔偿责任。庭审中，共铸公司称，如果经查证，其公司与晟鑫泰公司之间是合法的分包合同关系属实，则曲军要求其公司承担连带赔偿责任没有事实和法律依据。晟鑫泰公司称，同意承担相应的连带赔偿责任，并在庭后书面确认其公司未办理建筑业企业相关资质。据此，本院认定，共铸公司将相关施工劳务工程分包给不具备相应资质的晟鑫泰公司，晟鑫泰公司又将脚手架工程分包给不具备相应资质的韩文波个人，依法应当与韩文波承担连带赔偿责任。3、曲军是否应承担过错责任。共铸公司称，曲军没有按要求佩戴安全带，自身存在过错，应当承担相应的责任。晟鑫泰公司称，曲军不听从公司的安排未带安全带，应负主要责任。韩文波称，曲军发生事故时其不在现场，曲军事发时没有佩戴安全带，晟鑫泰公司强调佩戴安全带属实，不论在哪个工地都会强调。曲军称，其当时戴的安全帽，但韩文波和共铸公司都没有发放安全带，所以没戴安全带，而且2米以下的比较低矮的就更不用安全带。据此，本院认定，曲军作为多年从事建筑作业的劳务人员，对施工作业存在的风险以及应采取的安全措施应有明确认知，并对自身安全负有高度注意义务，其在作业过程中未佩戴安全带，对损害后果的发生存在一定过错，应对自己的损失承担相应责任。4、曲军主张的赔偿数额及计算标准问题。曲军称其收入全部来源于在各个建筑工地上打工得来，主张误工费按照每天工资280元计算180天。经质证，三被告认可曲军工作期间工资系280元/天，但认为曲军受伤前仅在该工地工作一个多月，收入不稳定，应当按照农村居民收入标准计算。曲军住院期间由其妻子毛明华和女儿曲秀秀护理，毛明华在威海市文登区凤翔畜禽养殖有限责任公司工作，其在曲军住院前三个月日平均工资为93.80元（五月2802元，六月2858元，七月2781元）；曲军主张曲秀秀的护理费应按城镇居民收入标准计算。经质证，三被告认为毛明华的工作情况真实性无法判断，但未提交相反证据；认为曲秀秀的护理费应按农村居民收入标准计算。经查，曲秀秀虽然在文登市区租住房屋，但没有工作。曲军主张其残疾赔偿金按照2018年农村居民收入标准计算20年为71706.08元，三被告称按法律规定计算。曲军称，其十岁时父母均已去世，其由叔父婶娘抚养长大，双方形成抚养关系，应支付被抚养人生活费；经质证，三被告认为，被抚养人必须是直系亲属，曲军的叔父婶娘应由其子女抚养；曲军对其主张的抚养关系未提供充分证据予以佐证。据此，本院对护理人员曲秀秀以城镇居民收入标准计算护理费不予认定，应按农村居民收入标准计算；对曲军的被抚养人情况不予认定。根据医疗机构治疗情况和鉴定机构出具的鉴定意见，结合山东省统计局公布的2018年度农村居民人均纯收入为16297元，认定曲军的合理损失为：医疗费93215.28元；误工费50400元（280元/天*180天）、护理费4984.18元（93.80元/天*36天+16297元/365天*36天）、残疾赔偿金71706.80元（16297元*20年*22%）、后续治疗费15000元、伙食补助费3600元、鉴定费3060元，共计241966.26。根据曲军的伤残程度，其要求精神损害抚慰金2000元合理合法，本院予以认定。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，曲军受韩文波雇佣、在从事雇佣活动中受伤，韩文波依法应对曲军的损害后果承担雇主责任，但曲军本人亦有一定过错。综合本案案情，以韩文波承担曲军合理损失的80%为宜。根据相关规定，建筑业企业从事模板脚手架工程应具备专业承包资质以及施工劳务资质，共铸公司和晟鑫泰公司将工程层级分包给不具备相应资质的个人，依法应与韩文波承担连带赔偿责任。共铸公司称已为曲军投保团体意外伤害保险、应先行保险理赔的主张，因双方在协商过程中一直未完成保险理赔，亦未达成处理合意，本院不予采纳。韩文波已经支付的42000元应在其赔偿总额中予以扣除。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，判决如下：一、被告韩文波赔偿原告曲军医疗费93215.28元、误工费50400元、护理费4984.18元、残疾赔偿金71706.80元、后续治疗费15000元、伙食补助费3600元、鉴定费3060元，共计241966.26的80%即193573元，连同精神损害抚慰金2000元，共计195573元，兑除42000元，余款153573元，于本判决生效后十日内付清。二、被告江苏共铸建筑工程有限公司和青岛晟鑫泰劳务有限公司对被告韩文波的上述债务承担连带赔偿责任。三、驳回原告曲军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4964元，由原告曲军负担839元，由被告韩文波、江苏共铸建筑工程有限公司、青岛晟鑫泰劳务有限公司共同负担4125元。重新鉴定费2860元，由被告韩文波、江苏共铸建筑工程有限公司、青岛晟鑫泰劳务有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审 判 长  史丽丽人民陪审员  唐功文人民陪审员  宋宗永二〇一九年十一月五日书 记 员  马小倩