江西省赣州市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2019）赣07刑终672号原公诉机关江西省于都县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈治邦，曾用名陈地长，男，1973年8月7日出生于江西省于都县，汉族，务工，家住于都县，经常居住地广东省东莞市。诉讼代理人刘民杨，广东彰显律师事务所律师。诉讼代理人罗海琳，江西雩山律师事务所律师。上诉人（原审被告人）管金发，男，1987年10月10日出生于江西省于都县，汉族，高中文化，无业，家住于都县。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年11月20日被于都县公安局取保候审，2016年11月20日被解除取保候审，2018年4月13日被于都县公安局刑事拘留，同年4月27日被监视居住，同年9月11日被于都县人民检察院取保候审，2019年2月20日被本院取保候审，同年5月30日被逮捕。现羁押于于都县看守所。指定辩护人陈金兰，江西冠城律师事务所律师。原审附带民事诉讼被告人管东生，男，1964年1月8日出生于江西省于都县，住址同上，系被告人管金发之父。原审附带民事诉讼被告人曾风秀，女，1962年11月15日出生于江西省于都县，住址同上，系被告人管金发之母。管金发、管东生及曾风秀的共同委托代理人朱书泉，江西律嘉律师事务所律师。江西省于都县人民法院审理于都县人民检察院指控原审被告人管金发犯故意伤害罪附带民事诉讼一案，于2019年5月27日作出（2018）赣0731刑初373号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人陈治邦、原审被告人管金发均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。江西省赣州市人民检察院指派检察员刘武出庭履行职务，上诉人陈治邦及其诉讼代理人刘民杨、罗海琳，上诉人管金发及其辩护人陈金兰，上诉人管金发、原审附带民事诉讼被告人管东生、曾风秀的共同委托代理人朱书泉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审判决认定，受害人陈治邦因与曾某（系被告人管金发的表兄）在广东做生意产生纠纷，所以一直在找曾某。2014年6月10日，被告人管金发在于都县银坑镇三叉路口自己经营的君如意饭庄做事，陈治邦来店里找管金发要求他交出曾某或告知曾某的去向。进了店里之后陈治邦与管金发的父亲管东生及母亲曾风秀发生争吵。管金发闻声出来与陈治邦发生争执，陈治邦上前用手抓管金发，管金发将陈治邦摔倒在地，并抱住陈治邦的腰部将其从店内推出到店外。到了店外空坪上，陈治邦不服气上前用手打管金发，管金发将陈治邦扳倒在地。陈治邦倒地之后，管金发釆取膝盖跪压或者屁股坐压的方式压制住陈治邦的身体，陈治邦在地上用双手打管金发，管金发在上面用双手打陈治邦。后双方被何某、胡某等现场围观人员拉开。分开后，陈治邦辱骂管金发，再次上前打管金发，管金发将陈治邦扳倒在地后，又釆取膝盖跪压或者屁股坐压的方式压制住陈治邦的身体，此过程反复多次。直至银坑派出所民警出警到达现场后，双方才停止打架，随后陈治邦前往于都县第二人民医院检查治疗。2014年6月11日，经于都县中立司法鉴定中心鉴定，陈治邦的损伤为轻微伤；同年6月23日，于都县第二人民医院CT检查显示“右侧肋骨见骨皮质不连续”，医生诊断为右侧第5肋骨骨折。同年6月25日，陈治邦到赣南医学院第一附属医院作CT三维检查，显示“左侧3、4、5前肋，右侧3、4、5、6前肋多肋骨局部增厚，密度增高”，诊断为双侧多发性肋骨陈旧性骨折。同年6月26日，陈治邦持该CT三维检查报告到于都县中立司法鉴定中心补充鉴定，损伤为轻伤一级。于都县公安局将此案立为管金发故意伤害刑事案侦查。管金发对陈治邦伤情鉴定提出异议，同年8月15日，管金发书面申请重新鉴定。同年8月20日，于都县公安局委托江西济源司法鉴定中心对陈治邦的人身损伤及骨折致伤时间进行鉴定。同年9月2日，经江西济源司法鉴定中心鉴定，陈治邦双侧肋骨骨折为陈旧性骨折，不符合6月11日外伤所致，损伤为轻微伤。陈治邦对此鉴定结论提出异议，于同年9月11日书面申请重新鉴定。2015年8月12日，于都县公安局委托北京博大司法鉴定所对陈治邦人身损伤程度及左3至5前肋、右3至6前肋的骨折时间进行鉴定。同年9月17日，该所鉴定人员根据就诊病历记录，结合于都县第二人民医院、赣南医学院附属医院的影像学检查资料，鉴定意见为：左侧3、4前肋，右侧3、4、5前肋肋骨骨折，骨折时间推断大约2-3周以内（21天内的骨折属新鲜骨折），损伤为轻伤二级。原审判决认定上述事实的证据有：1、书证（1）受案登记表等法律文书证实陈治邦于2014年6月26日16时向银坑派出所报案，2014年6月27日以故意伤害罪立案侦查。2015年11月20日被告人管金发被于都县公安局取保候审，2016年11月20日期满解除取保。2018年4月13日又传唤管金发到案，同日被于都县公安局刑事拘留。4月26日于都县人民检察院作出不批准逮捕决定，4月27日管金发被释放，同日被于都县公安局监视居住。（2）调取相关病历、诊断资料及其他证据材料：A、2016年9月8日调取了2014年6月25日陈治邦到赣南医学院第一附属医院作CT三维检查（CT号S70853），显示左侧3、4、5前肋，右侧3、4、5、6前肋多肋骨局部增厚，密度增高，诊断为双侧多发性肋骨陈旧性骨折。B、2014年12月23日调取了陈治邦入院、出院记录及相关检查报告。入院记录：双侧胸部压痛，以右侧明显，局部可见皮肤擦伤痕，肋间隙正常，未及明显骨擦音及骨擦感。入院诊断未显示肋骨骨折。左侧颞顶部可见一长约3.5cm斜形不规则皮肤裂口，深及颅骨，可见活动性出血，其内分布大量沙粒，左枕部触及一直径约2cm圆形包块，局部压痛。6月11日CT（37611）检查报告肋骨及胸壁软组织未见异常。6月11日DR（08607）检查报告:所见肋骨未见骨质异常。6月13日CT（37719）检查报告肋骨未见异常。6月23日CT（38064）检查报告显示右侧肋骨见骨皮质不连续。6月24日DR（062736）检查报告：所见肋骨未见骨质异常。2014年8月11日出院记录：右侧第5肋骨骨折。C、2017年12月15日，于都县公安局向赣南医学院江西济源司法鉴定中心调取当时鉴定的影像照片，因未整理归档，已缺失，无法调阅。D、于都县第二人民医院出具的回复，称已调取胸部DR胶片，并刻录光盘2张，将相关费用明细已经打印，无2014年6月9日前陈治邦在其院里就诊或住院记录。E、2018年8月21日调取了北京博大司法鉴定所（2015）临鉴字第（0766）号陈治邦伤情鉴定材料及25张影像照片。F、东莞市南城交警大队的交通事故认定书，证实陈治邦在2007年12月19日在东莞市莞太路发生交通事故导致车辆受损。（3）办案说明：证实案发的简要经过及前后四次伤情鉴定的过程;出警经过：证实管金发于2014年6月10日20时40分报案，于都县银坑派出所值班民警接110转警后到达案发现场处理;无法勘验现场的办案说明。（4）被告人管金发常住人口信息证实管金发无违法犯罪记录。2、证人证言管东生证实：当时陈治邦用双手抓住管金发的脖子，管金发就用手按住陈治邦的头，然后两人推来推去拉扯倒地，在地上滚来滚去，一共拉扯有三四回，没有看清楚倒地后他们处于什么状态。胡某1于2014年6月21日证实：当时店老板和陈治邦推搡扭打在一起，陈治邦被搞倒在地上，店老板一个手压住陈治邦，另一个手用拳头打陈治邦，陈治邦躺在地上也用拳头打店老板身上。双方起来吵架后，店老板想拿板砖去打陈治邦，被他们抢掉了没有打成，随后两人又扭打在一起，陈治邦又被搞在地上，店老板压着陈打，陈治邦还手用拳头打店老板，后被何爱军拉开，两人就没有再打了。胡某1于2018年4月15日证实：当时两人吵得很激烈，陈治邦上前用手掐管金发的脖子，管金发上前把他摔倒在地（陈治邦面朝下），管金发用右膝盖顶在他腰部位置，左膝盖曲着，左手抓住陈治邦左手，右手摁住他的肩膀，其和几个人上前拉开后，陈治邦又冲上前，两个人又拉扯在一起，管金发又把他搞到地（面朝上），管金发上前两腿分开整个人坐在陈治邦腹部，抓住他两只手，两个人面对面，其又上前去拉开来，两人没打了。管金发第一次把陈治邦搞倒在地时，在地上捡了半截砖头想打，被其拉住了，砖头被抢下了。管金发的父母没有动手。陈某证实：管金发一开始用双腿跪在陈治邦胸口，陈治邦说了几句脏话，管金发就把双腿移到他的额头，管金发用双手打陈治邦的脸，陈治邦也用双手打管金发的脸，后来其把他们拉开，陈治邦还在说脏话，管金发的父亲就用双手推了陈治邦一下。管金发的伤就是双方在互相拉扯过程中被陈治邦用手抓的，而陈治邦的伤就是被管金发用双腿压在地上造成的。其一到现场的时候就看见陈治邦躺在饭店门口的坪上，面部朝上，背部着地，头部朝管金发的店门，脚朝着319国道，管金发就用两只脚的膝盖跪在陈治邦的胸部右侧，就是常说的“排骨”位置，两只手分别抓住陈治邦的双手。何某证实：看见君如意的老板管金发和外号“地钻老鼠”陈姓男子在打架，当时管金发将他骑坐在屁股下，“地钻老鼠”在下面挣扎，两个人的手在互相抓，他和旁边围观的人就上前将他们拉开了。刘某证实：他走到君如意饭店门口，管金发和陈治邦已经在打架了，两个人在地上相互掐对方脖子部位，没有看见管金发坐在或者用脚跪压在陈治邦身上。钟某证实：看见管金发和“地钻老鼠”在店门口相互拉扯，你推我，我推你，都会用手和拳头打对方，拉扯时管金发将对方摔倒在地，倒地后，管金发就松手了，但对方又爬起来上前挑衅，管金发又把对方搞倒在地，反复好多次。朱某证实：2014年6月10日晚上9时许，其接到电话说其儿子被人打了，走路都走不了，人在派出所。其和老公陈殿湖等人赶紧到派出所，看见儿子陈治邦头部和手臂上都有血，其就叫陈治邦去医院治疗，后来陈治邦就到医院缝针、打点滴。到了第二天早上，陈治邦就说他的胸部好痛起不来。大概在医院住了有一个多月，陈治邦说胸部还好痛，经过医院复查，陈治邦断了两根肋骨。然后陈治邦又自己去赣州医学院附属医院检查，检查结果是断了七根肋骨，之后就继续在于都县第二人民医院治疗。周某证实：其是于都县第二人民医院医生，陈治邦住院十二、三天后，他说想出院，然后又讲还会胸痛，其就建议复查一下CT，结果显示右侧第5肋骨骨折，其又建议他去赣州做更详细的检查，他在赣州检查结果为胸部多处肋骨骨折，之后陈治邦一直在他们医院住院，一直到8月11日出院。梁某证实：其是于都县第二人民医院放射科主任，系统上有陈治邦在2014年6月11日、6月13日、6月23日的CT检查结果，但是胶片无法查阅，因为陈治邦检查时间是2014年，系统容量不足，会自动覆盖以前的数据，所以无法查阅当时所拍的胶片。系统不支持刻盘功能，因此也没有备份。郭某证实：北京博大司法鉴定所是受于都县公安局委托，两位民警带相关资料和被鉴定人陈治邦来所里进行鉴定，当时由陈治邦提交了13张片子，民警提交了一份于都县第二人民医院的病历。受理后，他们对陈治邦提交的13张片子全部进行了翻拍，拍成了25张照片，但其无法确定陈治邦提交的CT影像片就是原始胶片，陈治邦提供了两张于都县第二人民医院2014年6月13日拍摄的CT影像片，编号是37719。后来经过专家会诊，形成了轻伤二级的鉴定意见。陈治邦妻子丁某、老乡刘某、胡某2均证实：没听说过陈治邦因为交通肇事或者打架受伤的情况。3、被害人陈治邦于2014年6月24日陈述：其和管金发吵起来后，他就用手抓着其的衣服往店外面拉，其就拉他的衣服，他父母看到就帮着管金发一起把其往外拉，他们把其拉到君如意饭店的马路上，管金发和他父母一起把其压在地上，管金发还在旁边找了一块石头，朝其的头部打了一下，管金发的父母就拉住其，管金发就用石头打其全身，还用脚踢其，管金发的父母也一边用拳头和脚踢其。大概打了有两分钟，被六度滋味的老板陈李长（即陈某）拉开了，其和管金发又在那里对骂，他父母冲上前用拳头把其打倒在地上，接着管金发又冲上来拿石头打其，用右手卡着其的脖子，接着他们三个人又对其进行殴打，过了一会儿又被旁人拉开，这样持续了共有四五个回合左右，之后管金发报了警。并陈述头部的伤是被管金发用石头打的，胸部的伤是被管金发用膝盖顶其、用脚踢拳打造成的。陈治邦于2018年4月19日陈述：两个人吵起来，管金发的父母和管金发就强行把其推出店外。其就伸手抓管金发的衣服，管金发就把其推倒地上，其当时背朝地，管金发用两只脚的膝盖跪在其胸口，他父母分别抓着其的手，其挣扎反抗，持续了三五分钟，之后被人拉开。其起来后又上前抓管金发父亲的衣服，管金发在后面箍着其脖子，把其拉倒在地，其仰卧，管金发的父亲用脚跪在其胸口上，他母亲用手掰其的手，管金发拿一块石头砸其头顶，后被人拉开。其不服气又上前抓管金发的父亲的衣服，管金发从后面拉倒其在地，其仰卧，管金发两只膝盖跪在其胸部一侧，一只手抓其衣服，一只手打其。后面还这样重复了两次。4、被告人管金发的供述与辩解：6月10日晚21时10分，陈地长开着一辆黑色福特车来其店里，把车堵在其店门口，进入其店后指着其父母，要他们把曾观石交出来或把他的地址告诉他，否则就杀了他们全家。其闻讯出来，对他说有事坐下来慢慢聊，然后他就说今天不把曾观石交出来就弄死其全家。他一边说一边上前用右手掐住其脖子，其就甩开他的手，朝他头部打了一拳，他就手脚并用还击。他们便扭打在一起，一直打到店门外。在外面打时，隔壁邻居上前将他们拉开，陈地长又开始指着其骂骂咧咧，并说要杀其全家。又上前开始动手打其，其还击后，两个人又扭打在一起，陈观长路过就把其拉开了，其就报了警，后来民警就来到了现场。2015年11月9日供述与辩解：针对2015年9月17日北京博大司法鉴定所的轻伤二级鉴定意见提出异议，要求重新鉴定，理由是其不在场，前后鉴定的事实依据相互矛盾，被害人如果是其致伤的，不可能自己驾车去医院检查。他的伤是十几年以前打架受伤的。2018年4月13日的供述与辩解：陈治邦左手掐其脖子，右手挥起拳头朝其头上打过来，其用左手挡了下，右手绕过他左手，顺势把陈治邦搞在地上，陈治邦马上起来，其怕影响店里的顾客就双手从后面抱着他的腰把他强行搞到店外面去。在店门口的空坪上，其放开他，陈治邦又冲上前来打其，因为他身材比较瘦，力气不大，每一次都被其搞倒在地上，争执一会儿，其又会放手，他从地上爬起来，又会冲上前打其，这样的情况反反复复，其印象中陈治邦被其搞倒在地上有四、五次。有的时候其直接把陈治邦搞倒在地，然后放开他有两次左右，有的时候两个一起摔倒，面对面，其的身体压在他身上，有两次左右；最后一次实在不想再起冲突了，其把他搞倒在地，他整个人趴在地上，面部朝下，其的屁股坐在他腰上，用身体重量压住他，双手抓住他两只手，这一次坐了几秒钟，问他要不要打了，他说不要，松开后他还想打，被陈某拉住了。另外在第三次、第四次时，当时其捡了一块石头想打他，但被在场人劝住了，其丢了石头没打他。并辩解整个过程用脚拌过他的腿，让他失去重心倒地，但没有脚踹和踢他，也没用脚和膝盖部位跪在或压在他身上。只有他倒地时其也倒地，他在地上用手抓其或者打其，其就整个人压在他身上。当时空坪没有硬化，有细砂和泥土块，相对比较平整。5、鉴定意见2014年6月11日，陈治邦委托于都县中立司法鉴定中心鉴定，陈治邦的伤势为轻微伤。2014年6月26日，陈治邦持2014年6月25日的赣南医学院第一附属医院的CT三维检查报告到于都县中立司法鉴定中心补充鉴定，损伤为轻伤一级；同年8月11日经于都县中立司法鉴定中心鉴定，构成九级伤残。2014年8月20日，于都县公安局委托江西济源司法鉴定中心对陈治邦的人身损伤及骨折致伤时间进行鉴定。同年9月2日，经江西济源司法鉴定中心鉴定，损伤为轻微伤。其中意见是6月25日诊断的左3-5前肋，右3-6前肋陈旧性骨折，受伤时间距检查时间在三个月以上，不符合2014年6月11日外伤所致。结合患者受伤后医院检查，胸部未见皮下瘀血、肿胀，双侧胸腔未见积液积气，呼吸活动正常等症状和体征，该骨折为陈旧性骨折，不符合6月11日外伤所致。2015年9月17日，于都县公安局委托北京博大司法鉴定所对陈治邦伤情进行重新鉴定，该所鉴定人员根据就诊病历记载，结合于都县第二人民医院、赣南医学院附属医院的影像学检查资料，认为左侧3、4前肋，右侧3、4、5前肋骨折属新鲜骨折，鉴定意见损伤为轻伤二级。6月13日的CT片显示右侧3-5及左侧3-4前肋骨皮质连续性中断，无明显移位，骨折线清晰，相应部位的皮下软组织轻度肿胀。6月25日的CT片显示该肋骨折略模糊，骨痂形成，骨折线仍可见。据此分析认为，根据影像学片改变显示骨折愈合过程形态特征，推断大约为2-3周以内，即21天内属于新鲜骨折。6、辨认笔录：证人胡某1、何某依法辨认出殴打陈治邦的管金发。7、案发现场照片。8、陈治邦送北京博大司法鉴定所鉴定的CT影像片翻拍照片刻录光盘一张。针对控辩双方的意见，根据查明的事实和证据，一审法院对相关争议焦点评判如下：一、关于被告人及其辩护人提出被告人无伤害被害人故意和行为的问题。经查，被告人管金发将陈治邦扳倒在地上后，采取坐压、膝盖跪压的方式，将自己的身体压在陈治邦身上的腰部和腹部，并互相用拳头殴打对方。有被害人的陈述、被告人管金发的供述、证人证言、被害人陈治邦的入院检查诊断治疗情况等相关证据证明，管金发在冲突过程中故意伤害陈治邦身体的事实清楚，且犯罪故意明显、犯罪行为具体，对被告人及辩护人的相关意见不予采信。二、关于陈治邦提交的2014年6月13日CT胶片是否真实的问题。公安机关在于都县第二人民医院通过查询入出院管理系统，查证陈治邦于2014年6月13日做了X线计算机体层（CT）平扫，报告单号37719。2018年3月27日在北京博大司法鉴定中调取了陈治邦2014年6月13日影像学胶片的翻拍照片。郭岩证实，该CT影像片编号为37719。因此陈治邦2014年6月13日所做CT检查和CT胶片是客观存在的，该CT影像片可以作为陈治邦伤情鉴定的根据。三、关于北京博大司法鉴定所的鉴定意见是否客观、真实、合法的问题。经查，北京博大司法鉴定所是受于都县公安局委托，由办案民警带着被鉴定人和相关资料到该所进行鉴定，经过该所专家会诊分析，形成了轻伤二级的鉴定意见。该鉴定程序合法、内容客观真实，鉴定结论科学，可以作为定案证据。故对辩护人的相关意见不予采信，对被告人提出重新鉴定的申请不予支持。原审法院认为，被告人管金发因其表兄曾某与被害人陈治邦发生纠纷之事，受到陈治邦滋扰、纠缠后，连续数次将陈治邦扳倒在地，并用肢体压住陈治邦，同时使用拳头等手段，殴打陈治邦，致陈治邦多根肋骨骨折，达轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。鉴于被害人陈治邦对本案的引发具有较大过错，可酌予减轻被告人管金发的刑事责任。关于附带民事诉讼问题，根据司法解释规定，残疾赔偿金、精神抚慰金等不属于本案附带民事赔偿范围，对于直接经济损失，在开庭审理过程中，一审法院要求原告人及其委托代理人提交相关费用票据等证据，但原告人及其委托代理人置之不理。法律规定当事人对自己的主张有责任提供证据，故一审法院对其请求无法支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，经一审法院审判委员会讨论决定，判决：一、被告人管金发犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；二、驳回附带民事诉讼原告人陈治邦的诉讼请求。江西省赣州市人民检察院出庭检察员认为，1、对上诉人陈治邦提交的三份证人证言，不予认可。2、北京博大司法鉴定所的鉴定意见阐述了轻微骨折渐进发展的过程，鉴定为轻伤的意见科学正确。3、上诉人管金发实施了殴打陈治邦的行为，并造成轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪；一审判决认定事实清楚，证据确实充分，应当驳回上诉，维持原判。上诉人陈治邦提出，1、请求二审法院撤销一审刑事附带民事判决；2、依法追究管金发及其父母管东生、曾风秀故意伤害的刑事责任，判处管金发、管东生、曾风秀各有期徒刑三年；3、判令管金发、管东生、曾风秀连带赔偿陈治邦医疗费13435.53元，残疾赔偿金217523元，误工费500000元，护理费36000元，住院伙食补助费1860元，营养费4500元，交通住宿费200000元，鉴定费8700元，精神抚慰金200000元，共计1182018.53元。并向法庭提交了票据等证据。其诉讼代理人提出，1、一审认定陈治邦对纠纷起因具有过错，事实不清。管金发不属于正当防卫。2、一审审判程序严重违法。管金发的父母亲管东生、曾风秀与管金发一起参与了殴打陈治邦，是本案的共犯，应当追究刑事责任。一审法院没有追究管东生、曾风秀的刑事责任，程序违法。一审法院拒绝陈治邦的一审诉讼代理人罗海琳律师参与刑事部分的审理，程序违法。3、一审量刑畸轻，处理欠妥。4、一审程序严重违法，剥夺了陈治邦的法定诉讼权利，请求二审法院撤销原判，将案件发回于都县人民法院重新审判。5、陈治邦主张的残疾赔偿金具有合法性、合理性，应当予以支持。陈治邦主张的各项赔偿请求，符合法律规定，请求法院依法支持。并向法庭提交了诉讼代理人对证人陈某、胡某1、黄某的调查笔录。上诉人管金发提出，1、陈治邦对案件的引发存在严重过错，管金发是维护自身的正当权益；2、检察机关提交的证据不足，管金发没有伤害陈治邦的犯罪事实；3、陈治邦离开现场时没有骨折的迹象；4、北京博大司法鉴定所的鉴定意见不能作为定案证据；5、管金发没有伤害的故意。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，上诉人管金发不构成故意伤害罪。其辩护人辩称，1、一审判决认定管金发构成故意伤害罪，事实不清，证据不足，请求二审法院依法改判其无罪。陈治邦借故到管金发店里寻衅滋事，管金发出于防卫才与其扭打在一起，不具有伤害故意，系正当防卫。陈治邦的骨折伤情不能排除是其住院期间二次损伤造成的或者陈旧性伤。2、北京博大司法鉴定所鉴定意见不具有合法性、客观性，依法不能作为定案依据。3、上诉人管金发提出上诉的案件，二审法院不能加重其刑罚。综上，请求二审法院认定上诉人管金发无罪。上诉人管金发及原审附带民事诉讼被告人管东生、曾风秀的共同委托代理人朱书泉提出，1、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人陈治邦的上诉请求缺乏事实及法律依据，应当予以驳回，维持原判。2、检察机关没有将管金发的父母亲列为刑事被告人，陈治邦将管金发的父母亲列为被告人，程序不合法；管金发的父母亲不是本案的适格主体。3、对陈治邦主张的医疗费、鉴定费的真实性无异议，对其合理性、关联性有异议；对交通费的三性有异议；残疾赔偿金、误工费、营养费、伙食补助费、护理费、精神抚慰金，不属刑事附带民事赔偿的直接损失，没有法律依据。4、管金发是正当防卫，不应当承担赔偿责任。请求法院审查陈治邦提交票据的真实性、合理性、合法性。本院经审理查明，原审判决认定的犯罪事实是正确的；原审判决认定的证据具有合法性、客观性、关联性，能相互印证，本院予以确认。附带民事部分，本院查明，2014年6月11日至8月11日，上诉人陈治邦在于都县第二人民医院住院治疗，支出医疗费9307.59元。2014年6月25日在赣南医学院第一附属医院进行ＣＴ检查支出检查费630元，7月11日进行磁共振检查支出检查费1100元。7月13日在该院门诊治疗支出医疗费446.84元。以上医疗费合计11484.43元。2014年6月至2015年8月，进行司法鉴定，支出鉴定费北京博大6000元、于都中立1800元。以上鉴定费合计7800元。上诉人主张在广东、北京发生的门诊治疗费、药费，不能证明与本案的关联性，本院不予采信。因本案治疗鉴定而发生的交通费住宿费，本院酌定为6000元。上诉人陈治邦因本案造成的物质损失为：医疗费11484.43元、鉴定费7800元、交通费住宿费6000元、住院期间的误工费12000元、护理费9000元、住院伙食补助费1860元、营养费4500元，共计52644.43元。认定依据有：上诉人陈治邦二审期间提交的医疗费、鉴定费、交通费、住宿费等票据。关于北京博大司法鉴定所的鉴定意见能否采信的问题。经查，1、北京博大司法鉴定所是受于都县公安局委托，由办案民警带着被鉴定人和相关资料到该所进行鉴定，经过该所专家会诊分析，根据就诊病历记载，结合于都县第二人民医院、赣南医学院附属医院的影像学检查资料，认为左侧3、4前肋，右侧3、4、5前肋骨折属新鲜骨折，鉴定意见损伤为轻伤二级。（摘要如下：6月13日的CT片显示右侧3-5及左侧3-4前肋骨皮质连续性中断，无明显移位，骨折线清晰，相应部位的皮下软组织轻度肿胀。6月25日的CT片显示该肋骨折略模糊，骨痂形成，骨折线仍可见。据此分析认为，根据影像学片改变显示骨折愈合过程形态特征，推断大约为2-3周以内，即21天内属于新鲜骨折。）2、陈治邦的入院记录，证明陈治邦的双侧胸部压痛，以右侧明显，局部可见皮肤擦伤痕，肋间隙正常。6月23日CT（38064）检查报告显示右侧肋骨见骨皮质不连续。2014年8月11日出院记录，证明右侧第5肋骨骨折。3、证人胡某1、陈某、何某的证言及被害人陈治邦的陈述，证明上诉人管金发将陈治邦扳倒在地后，釆取膝盖跪压或者屁股坐压的方式压制住陈治邦的身体，反复多次。综合以上证据分析，本院认为北京博大司法鉴定所的鉴定程序合法，内容客观真实，鉴定结论科学，与本案的相关证据能相互印证，可以作为定案证据，依法认定被害人陈治邦属轻伤二级，且系本案形成的。故对上诉人管金发及其辩护人提出的相关上诉意见及辩解不予采信。关于上诉人管金发是否系正当防卫，是否构成故意伤害罪的问题。经查，《中华人民共和国刑法》第二十条规定，为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。本案中，被害人陈治邦来到管金发的店里，与其发生争执，上诉人管金发没有面临刑法意义上的正在进行的不法侵害，故管金发对陈治邦实施的伤害行为，不属正当防卫，且符合故意伤害罪的构成要件，已构成故意伤害罪。故对上诉人管金发及其辩护人提出的相关上诉意见及辩解不予采信。关于上诉人陈治邦要求追究上诉人管金发的父母亲管东生、曾风秀的刑事责任的问题。经查，本案是公诉案件，检察机关的起诉书没有指控管东生、曾风秀实施了伤害行为，也没有指控二人构成故意伤害罪。一审法院查明的事实没有认定管东生、曾风秀参与了共同犯罪。上诉人陈治邦提供的证据亦不能证明管东生、曾风秀参与了共同犯罪。故依法不能追究管东生、曾风秀的刑事责任，管东生、曾风秀也不要承担民事赔偿责任。本院认为，上诉人管金发因其表兄曾某与上诉人陈治邦发生纠纷之事，受到陈治邦滋扰、纠缠后，连续数次将陈治邦扳倒在地，并用肢体压住陈治邦，同时使用拳头殴打陈治邦，致陈治邦多根肋骨骨折，属轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。鉴于被害人陈治邦对本案的引发具有过错，可酌情减轻上诉人管金发的刑事责任及民事赔偿责任。上诉人管金发的犯罪行为给上诉人陈治邦造成了物质损失，合法部分应予赔偿。根据司法解释的规定，残疾赔偿金、精神抚慰金、律师费不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，本院不予支持。上诉人陈治邦的物质损失共计52644.43元，由上诉人管金发赔偿90%，计人民币47380元；其余部分由上诉人陈治邦自行承担。对上诉人陈治邦提出的其他诉讼请求，因没有事实及法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，量刑适当。一审法院通知了陈治邦及其委托代理人罗海琳到庭参加诉讼，并保障其基本诉讼权利，不存在程序严重违法，且裁判结果并无不当，故无需发回重审。上诉人管金发提出其不构成故意伤害罪的上诉意见，与事实不符，不能成立，应予驳回。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三十六条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第一百零一条第一款、第一百零三条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一、二款，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第六十四条之规定，判决如下：一、驳回上诉人管金发的上诉，维持江西省于都县人民法院（2018）赣0731刑初373号刑事附带民事判决的第一项，即被告人管金发犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；二、撤销江西省于都县人民法院（2018）赣0731刑初373号刑事附带民事判决的第二项，即驳回附带民事诉讼原告人陈治邦的诉讼请求；三、上诉人管金发赔偿上诉人陈治邦的物质损失52644.43元的90%，计人民币47380元，限本判决生效后一个月内付清；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；四、驳回上诉人陈治邦的其他诉讼请求。本判决为终审判决。审 判 长  李 平审 判 员  周洋发审 判 员  赖国东二〇一九年十一月五日代理书记员  曹菁秦代理书记员  陈昱希附本案引用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三十六条【赔偿经济损失与民事优先原则】由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条【附带民事诉讼的提起】被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。第一百零三条【附带民事诉讼的结案方式】人民法院审理附带民事诉讼案件，可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决、裁定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。