重庆市石柱土家族自治县人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0240民初4390号原告：冉运成，男，1975年8月29日出生，住湖北省恩施市。委托诉讼代理人：吴兵，恩施市白杨法律服务所法律服务工作者。被告：重庆市云中花都生态农业有限责任公司，住所地重庆市石柱土家族自治县冷水镇八龙村双坪组，统一社会信用代码91500240MA5U66DB5K。法定代表人：王彬宇，该公司负责人。委托诉讼代理人：潘艳玲，重庆丹乡律师事务所律师。被告：杨再芬，女，1967年4月3日出生，住重庆市石柱土家族自治县。委托诉讼代理人：何小明，重庆市渝北区回兴法律服务所法律服务工作者。原告冉运成与被告重庆市云中花都生态农业有限责任公司（以下简称云中花都公司）、杨再芬健康权纠纷一案，本院于2019年10月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告冉运成及其委托诉讼代理人吴兵、被告云中花都公司的委托诉讼代理人潘艳玲、被告杨再芬的委托诉讼代理人何小明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。冉运成向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判令二被告赔偿原告各项经济损失共计123959.96元（当庭变更为124459.96元）。2.二被告承担案件受理费。事实及理由：2018年7月19日13时许，原告从恩施送游客到被告云中花都公司，然后乘景区观光车到食堂就餐，就餐结束后乘坐被告杨再芬（系该景区食堂职工）的二轮电动车返回景区大门，当行驶至临近景区大门时二轮电动车撞上大门建筑物，致原告多处受伤。原告受伤后景区谭经理将原告送往石柱县人民医院及湖北民族学院附属民大医院共住院治疗35天，医疗费共计花费46120.96元。原告入院诊断为右侧髌骨粉粹性骨折、全身多处软组织受伤、高血压。原告治疗终结后，多次找二被告协商费用问题，但因分歧较大未达成协议。云中花都公司辩称，请求法院驳回原告对云中花都公司的诉讼请求，理由如下：一是原告送游客到云中花都公司并非受云中花都公司雇请，不与云中花都公司发生任何业务关系；二是原告乘坐杨再芬的摩托车发生事故，云中花都公司并无侵权行为，原告的损失与云中花都公司无关；三是杨再芬是云中花都公司景区食堂的职工，云中花都公司景区食堂已对外承包给案外人李伟，杨再芬与云中花都公司没有事实上和法律上的劳动关系；四是原告是取得A证驾驶资格的专业人员，明知二轮电动车禁止载人仍然乘坐存在主要过错。杨再芬辩称，1.被告杨再芬搭乘原告的行为系履行职务的行为，其责任应当由让杨再芬履行职责的单位来承担。如果云中花都公司将景区内的员工食堂承包给了李伟，李伟又办理了工商营业执照，具有用工主体资格，如果是李伟安排原告搭乘，那么应该由李伟承担责任。如果是云中花都公司的工作人员安排杨再芬搭乘原告，那么应该云中花都公司来承担责任。杨再芬受伤比较严重，她现在对当时事发的经过已经没有记忆，据杨再芬家人了解杨再芬所在的食堂不是景区对外开放的食堂，是景区工作人员的食堂，杨再芬根本不认识本案的原告，被告杨再芬的家人有理由相信要么是景区工作人员安排或者是食堂人员安排原告搭乘杨再芬的摩托车，所以杨再芬是在履行单位临时指派的工作，是履行职务行为，其产生的侵权责任应该由杨再芬所在的单位承担。2.原告系无偿搭乘，杨再芬没有收取原告任何费用，可以减轻侵权人的责任。3.原告是A照驾驶员，应当知道电动车不能搭乘人，且应当预见搭乘的风险，所以原告也有一定的责任。请求驳回原告对杨再芬的诉讼请求，本案事故责任应当由杨再芬所在的单位承担。本院经审理认定事实如下：2018年7月19日，原告驾驶旅游大巴车将游客从湖北省恩施市送至石柱土家族自治县冷水镇云中花都景区，导游给了原告到景区食堂的就餐票，原告乘坐景区观光车到景区食堂就餐，就餐结束出来没有遇到景区观光车，就向杨再芬询问到景区大门是走小路近还是走公路近，杨再芬正好准备骑电动二轮车离开就让原告一同搭乘，当行驶至景区大门时因电动二轮车制动失效撞上大门建筑物，导致原告和杨再芬受伤。原告受伤后先后在石柱县人民医院、湖北民族学院附属民大医院住院治疗，共计住院35天，共花费医疗费46120.96元。原告出院诊断为：1.右侧髂骨粉粹性骨折；2.全身多处软组织挫擦伤；3.高血压病。2018年9月20日，恩施施南法医司法鉴定所（以下简称施南法医鉴定所）对原告作出司法鉴定意见：1.被鉴定人冉运成误工期预计为伤后180日（自2018年7月19日起计算），护理期预计为伤后90日（自2018年7月19日起计算），营养期预计为伤后90日（自2018年7月19日起计算）；2.被鉴定人冉运成后期行手术拆除右侧髂骨骨折内固定费用预计需人民币20000.00元；3.被鉴定人冉运成后期行手术拆除右侧髂骨骨折内固定预计需住院30日。另查明，杨再芬驾驶的无号牌电动二轮车经重庆市鑫道交通事故司法鉴定所鉴定，出具鉴定意见：1.灯光信号有效，转向有效；2.前轮制动效能不良，后轮制动无效。以上事实有冉运成的病历、入院记录、出院记录、医药费发票、恩施施南法司鉴[2018]临鉴字第983号司法鉴定意见书、渝鑫技术鉴字[2018]T6-334号、庭审笔录等证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点为：一、杨再芬搭乘原告的行为是否为职务行为，云中花都公司是否存在过错，原告损失的责任承担的主体以及责任比例的划分；二、原告受伤后的合理损失。现分别评判如下：一、杨再芬搭乘原告的行为是否为职务行为，云中花都公司是否存在过错，原告损失的责任承担的主体以及责任比例的划分。本案中，杨再芬虽系云中花都公司食堂雇请的员工，但其搭乘原告并非系食堂员工的本职工作，也并非系云中花都公司安排的临时事务，故其搭乘原告的行为并非职务行为。原告系搭乘杨再芬电动二轮车受伤，原告并未提供充分的证据证明云中花都公司存在过错，故原告主张云中花都公司承担责任，本院不予支持。杨再芬与原告在涉案事故发生前互不认识，其基于好意搭乘原告，是一种无偿的好意施惠行为，该乐于助人的行为应当提倡，但其在车辆存在制动失效的情况下搭乘原告，且在行驶过程中未尽谨慎义务导致发生交通事故，存在过错，应当承担相应责任。原告应当预见搭载电动二轮车可能存在风险，但未尽谨慎注意义务，又被告杨再芬是基于好意搭乘原告，且在涉案事故中自身受伤更为严重，应当适当减轻杨再芬的责任，故本院酌情认定杨再芬承担60%的责任。二、原告受伤后的合理损失。原告的合理损失应当按照《中华人民共和国侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等法律及司法解释所规定的赔偿项目及赔偿标准确定。1.医疗费。原告主张46120.96元，原告提供有正式的医疗费票据佐证，本院予以支持。2.误工费。误工费标准，原告主张按运输行业人员年人均收入64574.00元的标准计算，杨再芬对计算标准无异议，本院予以确认。误工时间的问题，原告主张按施南法医鉴定所出具的鉴定意见即误工时间为伤后180日+30日（后期取内固定住院时限）计算，杨再芬主张仅计算住院期间的35日，因杨再芬经本院释明后未申请重新鉴定，故本院予以采信原告提交的鉴定意见出具的误工时间即210日，本院予以确认原告的误工费为64574.00元÷365日×210日=37152.16元。3.护理费。护理费标准，原告主张按护理行业人员年人均收入35214.00元的标准计算，杨再芬主张按每日120.00元计算，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”的规定，护理费参照每天120.00元计算为宜。护理时限杨再芬虽主张以住院期间为准，但对原告提交的施南法医鉴定所出具的关于冉运成护理期限的鉴定意见在本院释明后未申请重新鉴定，故护理期限本院采信鉴定意见，即护理期限为受伤后90日+后期取内固定需住院30日，原告的护理费应为120.00元×120日=14400.00元，原告仅主张11577.00元，本院予以支持。4.住院伙食补助费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。……”的规定，原告主张住院伙食补助费为50.00元/日×（住院35日+后期取内固定需住院30日）=3250.00元，不违反法律的规定，本院予以支持。5.营养费。原告主张2700.00元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，杨再芬自认原告因受伤行手术可加强营养，同意营养费由本院酌情认定，本院结合原告受伤情况以及施南法医鉴定所的鉴定意见，酌情认定原告营养费300.00元。6.后续治疗费。原告主张20000.00元，提供有施南法医鉴定所的鉴定意见佐证，杨再芬在本院释明后并未对此申请重新鉴定，对后续治疗费20000.00元本院予以确认。7.鉴定费。原告提供有施南法医鉴定所鉴定费发票2160.00元，且该鉴定意见作为了本案的证据予以使用，故该笔费用本院予以支持。8.交通费。原告主张交通费1500.00元，虽然原告提供了一张2018年8月27日的租车费，但对该笔费用是否必然发生原告并未举示充分的证据证明，又原告事故发生时间为2018年7月19日，在石柱县人民医院出院时间为2018年7月20日，并于当日转入湖北民族学院附属民大医院，与原告自述系转院救护车费用不相符，故对该笔费用本院不予支持。本院认为交通费应结合原告及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗时所产生的必要费用计算，结合原告受伤入院治疗情况，本院酌情认定交通费500.00元。综上，原告的合理损失共计121060.12元，杨再芬承担60%的责任，即72636.07元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款之规定，判决如下：一、被告杨再芬于本判决生效之日起十日内支付原告冉运成医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等费用共计72636.07元；二、驳回原告冉运成的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1019.00元，由原告冉运成负担393.00元，被告杨再芬负担626.00元。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。审 判 长  梁 蓉人民陪审员  马培锡人民陪审员  陈明先二〇一九年十一月十二日法官 助理  吉 辉书 记 员  明 雪