河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)豫03民终2074号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司。负责人：郑善芳，该公司总经理。委托诉讼代理人：李玉锋、张佳佳（实习），河南诺然律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵新社，男，汉族。委托诉讼代理人：孙新智，男，汉族，系新安县磁涧镇南窑社区居民委员会推荐。被上诉人（原审被告）：张琳琳，女，汉族。上诉人阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司（以下简称阳光财险洛阳公司）因与被上诉人赵新社、张琳琳机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省新安县人民法院（2018）豫0323民初3120号民事判决，向本院提起上诉。本案现已审理终结。阳光财险洛阳公司上诉请求：撤销一审判决，并予以改判或发回重审，不服金额为6.5万元；本案一、二审诉讼费及其他费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人赵新社的伤残赔偿金上诉人不认可，要求重新鉴定，理由如下：1.赵新社的鉴定系新安县交警队委托，不符合法律规定。根据公安部出台的《道路交通事故处理程序规定》（2018年5月1日起施行）第92条规定，需要进行伤残评定应该由双方当事人协商确定有资质的机构进行。而本次委托的受理日期为2018年7月19日，上诉人和被上诉人张琳琳均不知道鉴定机构，被上诉人赵新社也并未与该两方协商。故新安县交警队依据违法行为所得出的相关结论，不应该作为定案的依据。2.一审时上诉人已当庭提出要求重新鉴定，但并未给予明确答复。3.重新鉴定存在可能，若赵新社构成伤残，则伤残应该是持续的，不存在鉴定不能的情况。二、赵新社的精神抚慰金不认可，理由如下：1.赵新社的鉴定存在疑问，要求重新鉴定。2.即使赵新社构成十级伤残，一审认定精神抚慰金5000元也过高。精神抚慰金应依据事故双方的过错程度等相关情况。本次事故赵新社负同等责任，其自身过错程度也比较大。参考同一时期、同一法院的判决，负全责的精神抚慰金也仅为5000元。故赵新社的精神抚慰金不认可，应按照重新鉴定后的伤残情况进行酌定。三、赵新社一审提交的户口本为复印件，也不能证实其户口为城镇。四、赵新社的住院伙食补助费、营养费认定标准过高，其在乡镇卫生院住院治疗，住院伙食补助费、营养费应为每天30元、10元。赵新社辩称，保险公司的上诉没有任何依据。1.关于伤残鉴定的问题，答辩人和张琳琳在交警大队处理事故时已经协商了鉴定机构，当时在交警大队的指定下选定了鉴定机构，关于鉴定资质的问题，鉴定书上很明确；2.关于城镇户口的问题，有户口本原件；3.关于精神抚慰金的问题，同意一审判决。赵新社向一审法院起诉请求：依法判令被告张琳琳赔偿原告各项损失共计101096.98元，被告阳光财险洛阳公司在保险限额范围内对上述款项承担连带赔偿责任并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年3月6日17时50分左右，被告张琳琳驾驶豫Ｃ×××××号小型普通客车在新安县××国道××开发区新世纪阳光营销中心路口处由北向南进入新安县老310国道时，与沿老310国道北侧非机动车道由东向西行驶的原告赵新社驾驶的无号牌两轮摩托车相撞，造成赵新社受伤、两车受损的交通事故。2018年3月7日，原告赵新社被送往新安县卫生院住院治疗，经诊断为：右侧锁骨骨折。原告赵新社于2018年3月30日出院，出院医嘱：1.继续口服药物巩固治疗；2.建议休息4-6周；3.右肩部继续锁骨带固定，逐渐加强功能锻炼；4.2周后复查，不适复诊。原告赵新社共住院23天，期间1人陪护。原告住院期间花去医疗费用共计2333.27元。2018年3月20日，新安县公安交通警察大队出具第4103235201800063号道路交通事故认定书，认定张琳琳负事故同等责任，赵新社负事故同等责任。事故处理过程中，经新安县交警大队委托，洛阳新立法医临床司法鉴定所于2018年8月9日出具洛新立司鉴所【2018】临鉴字第024号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人赵新社伤残等级鉴定为十级伤残。原告支付鉴定费700元。被告张琳琳垫付医疗费1200元。同时查明，原告赵新社系非农业家庭户口，原告事故发生前从事宾馆服务行业工作，该事实由原告提交的劳动合同、新安县新城祥云宾馆出具的工资表、误工证明及停发工资证明等在卷予以证实。原告被抚养人为其长女赵佳佳，汉族，2001年2月28日出生；次女赵毅博，汉族，2004年8月19日出生；长子赵瑞琛，汉族，2009年5月20日出生。原告被扶养人均为非农业家庭户口。另查明，被告张琳琳驾驶的豫Ｃ×××××号小型轿车的登记所有人为其本人，该车在被告阳光财险洛阳公司投保有交强险及商业三责险各一份且不计免赔，其中三责险限额为500000元。事故发生时在保险有效期间内。一审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。新安县公安交通警察大队出具的第4103235201800063号道路交通事故认定书，认定张琳琳负事故同等责任，赵新社负事故同等责任，该认定书具有事实根据和法律依据，本院予以采信。被告张琳琳对本次事故的发生存在一定过错，对其造成的损失依法应当承担与其过错程度相应的民事赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者强制保险责任限额范围内予以赔偿”及参照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定有侵权人予以赔偿”之规定，本案原告赵新社的损失首先应由被告阳光财险洛阳公司在交强险各分项限额范围内进行赔偿，不足部分由被告阳光财险洛阳公司在商业三责险限额范围内根据被告张琳琳的过错程度承担相应的赔付责任，仍有不足的由被告张琳琳根据其过错程度承担相应的赔偿责任。根据双方提交的有效证据及质证意见，本院能够认定原告赵新社本案的损失为：1、医疗费2333.27元，根据有效票据予以认定；2、关于住院伙食补助费，参照河南省上一年度一般公职人员出差伙食补助每人每天50元标准计算，原告共住院23天，经本院核算为1150元；3、关于营养费，参照河南省上一年度一般公职人员出差伙食补助每人每天20元标准计算，原告共住院23天，经本院核算为460元；4、关于护理费，原告未提交证据证明其陪护人员的实际误工情况，故本院参照河南省上一年度居民服务行业年均收入36848元/年标准计算，原告共住院23天，期间1人护理，经本院核算为2321.93元；5、关于伤残赔偿金，洛阳新立法医临床司法鉴定所出具的洛新立司鉴所【2018】临鉴字第024号司法鉴定意见书，该鉴定程序合法，鉴定机构及人员具备相应资质，本院予以认定，原告为十级伤残、系非农业家庭户口，参照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入29557.86元/年标准，结合原告年龄，经本院核算为59115.72元；6、关于精神损害抚慰金，原告因本次事故受伤造成身体伤残的严重后果，结合本地区生活消费等因素，本院酌定为5000元；7、关于误工费，原告事故发生前从事宾馆服务行业工作，原告提交的证据不足以证明其误工期间的实际损失，故参照河南省上一年度居民服务行业年均收入36848元/年标准计算，结合住院天数及出院医嘱，经该院核算为6561.97元；8、关于被抚养人生活费，原告被抚养人为其长女赵佳佳，2001年2月28日出生；次女赵毅博，2004年8月19日出生；长子赵瑞琛，2009年5月20日出生。原告被扶养人均为非农业家庭户口，参照河南省上一年度城镇居民人均消费支出19422.27元/年标准，结合抚养人数，原告主张12624.48元不超出合理范围，本院予以支持；9、关于交通费，原告赵新社因本次事故受伤住院就医，客观上确有该项费用支出，根据本案实际情况，本院酌定为460元。以上损失共计90027.37元。首先应由被告阳光财险洛阳公司在交强险限额范围内赔偿原告因交通事故造成的损失包括医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、伤残赔偿金（被抚养人生活费计入伤残赔偿金）、精神损害抚慰金、误工费、交通费等共计90027.37元。由于被告阳光财险洛阳公司在保险范围内能够代为被告张琳琳承担原告赵新社的全部损失，故被告张琳琳不再对原告的损失进行赔偿。关于被告张琳琳垫付的1200元，原告起诉时虽已扣除，但根据原告提供的证据及赔偿清单，原告起诉时已将自己的损失全部包含，故对于被告张琳琳垫付的1200元，因涉及本案诉讼费结算，双方可在本案执行阶段自行协商处理。综上依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条之规定，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司应于本判决生效后十日内在机动车强制责任保险限额范围内赔偿原告赵新社因交通事故造成的损失包括医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、伤残赔偿金（被抚养人生活费计入伤残赔偿金）、精神损害抚慰金、误工费、交通费等共计90027.37元；二、驳回原告赵新社的其他诉讼请求。案件受理费2360元、鉴定费700元，共计3060元。由原告赵新社负担受理费250元、鉴定费350元共计600元，被告张琳琳负担受理费、鉴定费共计2460元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理查明的事实与一审认定的事实相一致。本院认为，各方对事故责任比例均无异议，本院予以确认。洛阳新立法医临床司法鉴定所出具了【2018】临鉴字第024号司法鉴定意见书，该鉴定意见书系由具备相应资质的鉴定机构作出，程序合法，且上诉人未能提供相关证据证明该鉴定确实存在不当之处，故一审法院据此认定赵新社的伤残等级并无不当。赵新社系城镇居民，一审法院按照城镇标准计算其残疾赔偿金并无不当。阳光财险有关残疾赔偿金的上诉请求，依据不足，本院不予支持。至于精神抚慰金。一审法院根据赵新社的伤残情况，并考虑当地生活消费等因素酌定赵新社精神抚慰金5000元，并无不妥。至于住院伙食补助费、营养费。一审法院参照河南省上一年度一般公职人员出差伙食补助标准计算，并不违反相关法律规定。阳光财险洛阳公司有关精神抚慰金、住院伙食补助费、营养费的上诉请求，依据不足，本院不予支持。综上所述，阳光财险洛阳公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费1425元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李庆刚审判员  王 睿审判员  衡宏波二〇一九年十一月七日书记员  苏 航