重庆市石柱土家族自治县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)渝0240民初4316号 原告：余文林，男，1970年12月23日出生，住重庆市石柱土家族自治县。 委托诉讼代理人：任茂琪，重庆星兴律师事务所律师。 被告：荆州市禄建劳务有限公司，住所地湖北省荆州市沙市区荆州开发区三湾路（东方新城9号）。统一社会信用代码91421000316503974M。 法定代表人：吴立禄，该公司董事长。 委托诉讼代理人：熊师，男，该公司员工。 第三人：余静，男，1994年8月18日出生，住重庆市石柱土家族自治县。 委托诉讼代理人：谭登忠，重庆星兴律师事务所律师。 原告余文林诉被告荆州市禄建劳务有限公司（以下简称荆州禄建公司），第三人余静工伤保险待遇纠纷一案，本院2019年10月8日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告余文林及其委托诉讼代理人任茂琪，被告荆州禄建公司的委托诉讼代理人熊师，第三人余静的委托诉讼代理人谭登忠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 余文林向本院提出诉讼请求：1.请求依法撤销原告与被告于2019年1月15日签订的《协议》；2.请求依法判令由被告向原告支付工伤保险待遇130489.5元；同时解除原告与被告的劳动关系，并终止工伤保险关系。事实和理由：被告荆州市禄建劳务有限公司承建了位于重庆市石柱土家族自治县（以下简称石柱县）石黔高速三汇段桥梁工程项目，原告在该工程务工。2018年8月7日上午11时许，原告在该工程项目右线二号桥墩拆桥梁盖梁模板，用钢丝套模板的过程中，手指被钢丝绳绞伤，经石柱县人民医院诊断为：“1.右手环指远节单指完全离断；2.上肢皮肤裂伤(右手)”。 2018年11月2日，石柱县人力资源和社会保障局作出石人社伤险认字[2018]142号《工伤认定决定书》，认定原告于2018年8月7日所受到的伤害为工伤。2018年12月27日，石柱县劳动能力鉴定委员会作出了石柱劳初鉴字[2018]123号《初次鉴定结论书》，鉴定结论为：“伤残X级，无生活自理障碍”。 2019年1月15日，第三人代原告与被告签订了《协议》，约定由被告向原告赔偿损失共计30000.00元。该协议书的内容显示公平，据此，原告请求撤销该协议。至今，被告未向原告支付工伤保险待遇。原告向石柱县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,石柱县劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月18日作出石劳人仲不字〔2019〕第258号《不予受理通知书》，告知原告如不服该通知，可于通知书送达之日起15日内向人民法院起诉。为此，原告遂向人民法院提起诉讼。 综上所述,原告因工作原因遭受伤害，依法应享受工伤保险待遇，而被告至今拒绝支付。原告遂诉至人民法院，请求维护其合法权益。 荆州禄建公司辩称，原、被告已经就赔偿问题达成一致意见，约定原告需将一切手续提交给被告后，被告才支付原告剩余的款项。由于原告本人将医院的发票等手续致使保险公司无法进行报销赔偿，被告只是基于人道主义对原告进行补偿。双方签订的协议并不存在显失公平的情形，应当严格按照《协议》内容执行，请求人民法院依法处理。 余静述称，原告与第三人系父子关系，原告委托第三人与被告协商相关的工伤赔偿事宜，双方经协商后于2019年1月15日在项目部签订《协议》。第三人因对工伤赔偿缺乏判断能力，之前从未参与过处理工伤事故协商事宜，也未参与诉讼及仲裁事宜，在缺乏工商理赔能力的情形下与被告签订了显失公平的《协议》，致使原告受损，故原告有权申请撤销《协议》。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：对于双方没有争议的事实，本院予以确认。被告承建了位于重庆市石柱县石黔高速三汇段桥梁工程项目，原告在该工程务工，被告未为原告参加工伤保险。2018年8月7日上午11时许，原告在该工程项目右线二号桥墩拆桥梁盖梁模板，用钢丝套模板的过程中，手指被钢丝绳绞伤。后被告将原告送往石柱县人民医院治疗，经诊断为：“1.右手环指远节单指完全离断；2.上肢皮肤裂伤(右手)”。原告于2018年8月7日入院，于2018年8月20日出院，共住院治疗13天，其住院期间的医疗费用全部由被告支付；出院医嘱为：出院后门诊换药，适当休息3月，加强营养，防止伤口感染，逐步患肢功能训练，不适门诊随访。2018年9月7日，原告向石柱县人力资源和社会保障局提交工伤认定申请，该局于2018年11月2日作出石人社伤险认字[2018]142号《工伤认定决定书》，认定原告于2018年10月31日所受到的伤害属于工伤。2018年11月7日，原告支付鉴定费400.00元。2018年12月27日，石柱县劳动能力鉴定委员会作出十足劳初鉴字[2018]123号《初次鉴定结论书》，鉴定原告为X级伤残，无生活自理障碍。 2019年1月15日，第三人代表原告与被告经协商后签订《协议》，约定：“余文林本人于2018年8月7日上午11时许在荆州市禄建劳务有限公司承揽的石柱县石黔高建三汇段桥梁工程项目右线二号桥墩拆桥梁盖梁模板，手指被钢丝绳绞伤，右手无名指远节单指完全离断，经双方协议，余文林本人的医药费由荆州市禄建劳务有限公司承担，赔偿余文林的损失共计3万元（叁万元整）（其中医药报销费属于荆州市禄建劳务有限公司）”。该协议签订后，被告向原告支付了20000.00元。 2019年9月18日，原告向石柱县劳动人事争议仲裁委员会提交劳动争议仲裁申请书，提出如下仲裁请求：“1.依法撤销原、被告于2019年1月15日签订的《协议》；2.依法裁决被告向原告支付工伤保险待遇130489.50元；3，同时解除双方的劳动关系，并终止工伤保险关系。同日，石柱县劳动人事争议仲裁委员会作出石劳人仲不字〔2019〕第258号《不予受理通知书》，以原告的仲裁申请不符合受理条件为由，决定不予受理。并告知其如不服该通知，可于通知书送达之日起15日内向人民法院起诉。原告向本院提起诉讼后，本院通过邮寄方式向被告送达起诉状副本、开庭传票等材料，被告于2019年10月17日签收。 2019年7月30日，重庆市人力资源和社会保障局电子文件渝人社发[2019]90号《关于做好2019年度社会保险缴费基数上下限核定等有关工作的通知》载明：一、关于2019年社保缴费基数核定标准适用平均工资问题：（一）在我市2019年度社会保险缴费基数上下限核定工作中使用的就业人员平均工资为65626.00元/年（5469.00元/月）。（二）我市城镇企业职工基本养老保险、机关事业单位工作人员养老保险、城镇职工基本医疗保险、失业保险、工伤保险和生育保险参保职工2019年度月缴费基数上限为16407.00元、下限为3282.00元。……四、关于工伤保险待遇计发问题：2019年内计发工伤保险相关待遇（一次性丧葬补助金、一次性工伤医疗补助金、生活护理费、一次性伤残就业补助金），使用市统计局公布的2018年度全市城镇非私营单位在岗职工平均工资81764.00元作为计发基数。 2019年11月4日，原告向本院申请撤回“同时解除原告与被告的劳动关系，并终止工伤保险关系”的诉讼请求，本院已裁定准许。 本院认为，《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用，被告没有为原告参加工伤保险，原告发生工伤后，被告应当按照《工伤保险条例》规定的项目和标准向原告支付工伤待遇。本院对本案应由被告承担的各项工伤保险待遇损失认定如下： 1.一次性伤残补助金：原告余文林的一次性伤残补助金应根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；……”和第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”的规定进行计算，但因原、被告均未提供证据证明原告工资的具体金额，为平衡用人单位和受伤职工的利益，以用人单位当地社会保险部门确定的参保单位职工年度月缴费最低基数（即月缴费基数下限）来确定“本人工资”比较合适，参照重庆市人力资源和社会保障局电子文件渝人社发[2019]90号《关于做好2019年度社会保险缴费基数上下限核定等有关工作的通知》第一条的规定，原告余文林的一次性伤残补助金为22974.00元(3282.00元/月×7月); 2.一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金：《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。五至六级工伤职工在本办法实施前已提出解除劳动合同、终止工伤保险关系的，一次性伤残就业补助金按原标准执行；本办法实施后提出解除劳动合同、终止工伤保险关系的，一次性伤残就业补助金按本办法标准执行；因此，一次性工伤医疗补助金参照本市上年度职工月平均工资6814.00元/月为基数计发2个月，应为13628.00元（6814.00元/月×2个月）；一次性伤残就业补助金参照本市上年度职工月平均工资为基数计发6个月，应为40884.00元（6814.00元/月×6个月）； 3.停工留薪期待遇：根据《工伤保险条例》第三十三条第一款之规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，原告的停工留薪期未经劳动能力鉴定委员会确认，根据原告的伤情，参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》及《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》，对原告主张的停工留薪期按2个月计。但因原、被告均未提供证据证明原告工资的具体金额，为平衡用人单位和受伤职工的利益，以用人单位当地社会保险部门确定的参保单位职工年度月缴费最低基数（即月缴费基数下限）来确定“本人工资”比较合适，参照重庆市人力资源和社会保障局电子文件渝人社发[2019]90号《关于做好2019年度社会保险缴费基数上下限核定等有关工作的通知》第一条的规定，被告应支付原告停工留薪期工资6564.00元（3282.00元/月×2个月）； 4.住院伙食补助费：根据《重庆市人力资源和社会保障局关于实施有关政策问题的通知》第四条规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8.00元标准执行。原告住院13天，故被告应支付原告住院伙食补助费应为104.00元（8.00元/天×13天）； 5.生活津贴：《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条规定，对在进行劳动能力鉴定期间停工留薪期满的工伤职工，停发停工留薪期待遇；如因工伤不能从事工作的，由用人单位按不低于病假待遇的标准支付相关待遇；《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定，停工留薪期满，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《实施办法》的规定享受伤残待遇。原告的劳动能力鉴定期间为2018年11月7日至2018年12月27日共计51天，以用人单位当地社会保险部门确定的参保单位职工年度月缴费最低基数（即月缴费基数下限）来确定“本人工资”比较合适，其生活津贴应为3905.58元（51÷30×3282.00元×70%)，对原告请求生活津贴超过部分本院不予认可； 6.护理费：《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责，根据原告所受伤情，住院治疗期间确需一定护理。原告住院治疗共计13天，本院酌情支持住院护理费1560.00元（120.00元/天×13天），对原告请求护理费超过部分，本院不予支持； 7.鉴定费：原告申请劳动能力鉴定，为此支出鉴定费400.00元，有相应票据佐证，本院依法予以支持； 8.交通费：本院根据原告的实际情况，酌情支持150.00元，对其请求超过部分不予支持。 上述费用共计90169.58元。因原告所受伤害为工伤，其应可以依照《工伤保险条例》获得工伤保险待遇，原告在受伤后在虽经工伤认定及伤残等级鉴定，但因其及第三人均不清楚其能够获得赔偿或者按法律规定可以获得赔偿的具体金额的情况下，第三人代其与被告签订《协议》，该协议约定的30000.00元赔偿金额远远低于用人单位应当赔偿的金额，案涉《协议》显失公平，符合《中华人民共和国民法总则》第一百五十一条规定“一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形，致使民事法律行为成立时显失公平的，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销”的情形，故本院对原告请求撤销《协议》予以支持，对被告的辩称理由不予认可。原告应享受的工伤保险待遇共计90169.58元，由于被告已经根据《协议》赔偿原告20000.00元，该笔款项应从被告应支付的工伤保险待遇中予以扣减，故被告尚需赔偿原告工伤保险待遇70169.58元（90169.58－20000.00元）。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百五十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条、第三十六条，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条，《重庆市工伤职工就医管理办法》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、撤销原告余文林（第三人余静）与被告荆州市禄建劳务有限公司于2019年1月15日签订的《协议》； 二、被告荆州市禄建劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告工伤保险待遇70169.58元； 三、驳回原告余文林的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5.00元（已减半收取），由被告荆州市禄建劳务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。 审判员  王新贵 二〇一九年十一月二十二日 书记员  崔 芸