山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁04民终3193号上诉人（原审原告）：韩兴湖，男，1969年1月8日出生，汉族，户籍地山东省滕州市，现住山东省滕州市。委托诉讼代理人：秦元洙，山东齐鲁（枣庄）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王光跃，山东齐鲁（枣庄）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：山东海然建筑装饰工程有限公司，住所地:枣庄市市中区衡山路东侧46号门市。法定代表人：李海港，总经理。委托诉讼代理人：汤涛，山东司杰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：金开刚，男，1970年6月13日出生，汉族，住山东省滕州市。上诉人韩兴湖、山东海然建筑装饰工程有限公司（以下简称海然公司）因与被上诉人金开刚提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省枣庄市市中区人民法院（2018）鲁0402民初1394号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人韩兴湖及其委托诉讼代理人王光跃、上诉人山东海然建筑装饰工程有限公司的委托诉讼代理人汤涛均到庭参加诉讼。被上诉人金开刚经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。韩兴湖上诉请求：依法撤销（2018）鲁0402民初1394号民事判决第一项和第三项；依法改判支持上诉人的诉讼请求；二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、韩兴湖的残疾赔偿金应按城镇标准计算。韩兴湖的户籍为农村居民，但其一家自2015年9月至本案开庭前一直在城镇租房居住，收入来源于城镇。韩兴湖平时在外打工，大部分时间在工地上居住，回家时与妻儿在租赁房屋居住。其妻罗玉芬在滕州市昌泰编织厂工作，离租赁的房屋很近，收入来源于城镇；其子韩江未成年，目前在校学习，学校在租赁屋附近。上述事实有租赁合同、居委会证明、在校生证明、罗玉芬单位出具的证明、韩兴湖工友出具的证言等证据证实。综上，韩兴湖夫妻常年在城镇务工，在城镇工作生活，收入相对稳定，消费水平与一般城镇居民基本相同，根据相关法律及司法解释的规定，应按城镇居民标准计算残疾赔偿金。二、本次事故中被上诉人未提供安全保障措施，上诉人没有过错，不应当承担20%的责任。三、后续治疗费应一并进行处理。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款之规定，本案中鉴定机构已对韩兴源的后续治疗费进行了明确鉴定，应在判决中一并处理。海然公司辩称,一审按照农村标准计算残疾赔偿金正确;后续治疗费用应当以实际发生为准;海然公司不应当承担80%的责任，更不应当承担全部责任。海然公司上诉请求：请求依法撤销一审判决，查明事实后改判；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、海然公司承担80%赔偿责任比例过高，与客观事实不符。一审已查明，金开刚在韩兴湖施工过程中，已尽最大限度的努力保障了施工人员的安全防护，韩兴湖年近50，未注意加强自身安全防护，导致受伤，其自身过错是受伤的主要原因，一审判决其承担责任比例过低。二、一审认定的误工费、护理费、残疾赔偿金等赔偿数额较高，不符合客观实际。韩兴湖辩称，浩然公司应承担全部责任，韩兴湖不应承担责任。其他意见同上诉理由。金开刚未答辩。韩兴湖向一审法院起诉请求：金开刚赔偿原告医疗费、误工费、护理费等各项损失暂定191,334.78元，后续治疗费另行主张；本案诉讼费由被告承担；海然公司与金开刚承担连带赔偿责任。后变更诉讼请求为判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、后续治疗费等各项损失为446,847元。一审法院认定事实：香港街“中坚1878”工程项目的承包人为海然公司，该工程转包给金开刚。2017年6月15日，韩兴湖在香港街“中坚1878”工地干活时从三楼坠落摔伤，当即被送往枣庄市市中区人民医院救治，经诊断为：右股骨颈骨折、右桡骨远端粉碎性骨折、右尺骨颈突骨折、右耻骨上下支骨折、腰2右侧横突骨骨折、右侧多发肋骨骨折、双侧创伤性湿肺、头面部多发外伤、头皮血肿、多发软组织挫裂伤。在该院治疗至2017年8月7日，出院医嘱：1、建议术后卧床休息三个月，适当无负重锻炼；2、定期拍片复查（术后三个月）；2018年3月13日至2018年3月23日，韩兴湖因右股骨颈骨折内固定术后骨不连在滕州市中心人民医院住院治疗，出院诊断：1、右股骨颈骨折内固定术后骨不连。出院医嘱：1、普通饮食；2、伤口每隔两天换药一次，术后两周拆线；3、继续口服利伐沙班抗凝治疗（术后五周）；4、继续遵医嘱进行患肢功能锻炼，右下肢避免外展外旋、预防深静脉血栓形成等并发症；5、若出现伤口红肿、右下肢肿胀等不适，及时来院就诊；6、术后第1、2、3、6个月返院复诊。韩兴湖两次住院支出医疗费59662元。住院期间，金开刚垫付医疗费1042.86元。2017年10月16日，山东金剑司法鉴定中心受理对韩兴湖的伤残程度、后续治疗费用、住院期间护理人数、出院后护理人数及期限、伤后营养期限、二次手术后休息时间及护理时间进行评定，并出具鲁金司法鉴定中心（2017）临鉴字第1706号司法鉴定意见书，韩兴湖支出鉴定费3200元。2018年9月4日，枣庄正平司法鉴定所接受一审法院的委托，对韩兴湖的伤残等级、后续治疗费用、护理人数、护理期限、营养期限进行司法鉴定。2018年9月27日，枣庄正平司法鉴定所出具枣正平司鉴所（2018）临鉴字第438号司法鉴定意见书，鉴定意见为：韩兴湖右侧全髋关节置换术后评定为九级伤残，多发肋骨骨折评定为十级伤残；伤后需2人护理53日，之后需1人护理97-157天；伤后营养期建议为120-180天；若行右侧人工全髋关节翻修或置换术后续治疗费用建议50000-60000元，可使用周期建议为10-20年，或日后以实际发生费用进行主张核定。一审法院认为，一、公民的身体健康权受法律保护。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，韩兴湖受雇于金开刚，在从事雇佣活动中所遭受的人身损害，金开刚作为雇主，应当对其雇员即韩兴湖承担赔偿责任。海然公司作为工程转包人，未提供有效证据证明金开刚具备相应资质或安全条件，故海然公司应与金开刚对韩兴湖受伤造成的损失承担连带赔偿责任。韩兴湖进入工地工作应负有安全注意义务，其受伤自身存在过失，可适当减轻雇主的赔偿责任。综上，韩兴湖在雇佣活动中受伤，金开刚和海然公司作为雇主应承担80﹪的赔偿责任，韩兴湖自身有一定过错应承担20﹪的责任。对于韩兴湖的各项损失，结合韩兴湖提交的证据，认定如下：1、医疗费59,662元，属实际损失，予以支持；2、护理费，根据韩兴湖伤情及医嘱及鉴定报告书，韩兴湖住院期间及出院后需护理（住院53天和鉴定报告需1人护理97-157天），认定护理130天为宜，因韩兴湖提供证据证实陪护人员罗玉芬收入情况为月均3318元，故护理费按每天110元计算，护理费为110元×183天×1人＝20,130元；3、营养费，根据鉴定报告伤后营养期建议为120-180天，每天按30元计算，计算天数为150天为宜，营养费为30元×150天＝4500元；4、住院伙食补助费，两次住院63天，参照山东省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，韩兴湖要求每天按50元计算予以认定，计3150元；5、误工费，因韩兴湖从事建筑工程工作时受伤，按建筑业日均177.23元计算，误工期计算至定残前一日，误工费为177.23元×468天（从2017年6月15日即首次住院日至2018年9月26日即定残前一日）＝82,943.64元；6、残疾赔偿金，经鉴定为九级伤残，因金开刚和海然公司对韩兴湖按城市居民标准计算残疾赔偿金不予认可，韩兴湖户口本载明韩兴湖为农村居民且其提供的证据不能够证明其应按城市居民标准计算残疾赔偿金，应按农村居民标准计算残疾赔偿金，故残疾赔偿金为15,118元×20年×20%＝60,472元；7、精神抚慰金，韩兴湖构成九级伤残，精神抚慰金酌定为1500元；8、交通费，韩兴湖要求2000元交通费因未提供证据予以证明，且对方仅认可500元，酌定为500元；10、鉴定费，3000元鉴定费属实际支出，予以认定；11、复印费、住宿费及残疾辅助器费，被告方不予认可，且韩兴湖提交的证据不符合法定的证据要求，对此不予认定；12、韩兴湖要求后续治疗费100,000元，后续治疗费应以实际发生费用为准主张权利，对此不予认定，待韩兴湖后续实际发生费用后另行主张。以上费用共计235,357.64元，韩兴湖应承担47,071.52元（235,357.64元×20%），金开刚、山东海然建筑装饰工程有限公司应当承担188,286.12元（235,357.64元×80%），扣除金开刚已垫付的1042.86元，还应承担187,243.26元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定。判决：一、金开刚于判决生效后十日内赔偿韩兴湖医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费共计187,243.26元；二、海然公司对上述第一项承担连带赔偿责任；三、驳回韩兴湖的其他诉讼请求。案件受理费4127元，由韩兴湖承担103元，由金开刚、海然公司承担4024元。二审中，当事人均未提供新证据。本院查明的基本事实与一审查明的基本事实一致。另查明，本案一审法庭辩论终结时间是2019年1月2日；2018年度山东省居民收入统计数据为：城镇居民人均可支配收入为39495元，农村居民人均可支配收入为16297元。本院认为，本案当事人争议的焦点是以下三个：一、残疾赔偿金的计算标准；二、责任承担比例；三、后续治疗费应否一并判处。关于焦点一，韩兴湖一审提交了滕州市荆河街道五里屯居民委员会出具的证明和租赁合同，其妻工作单位出具的证明和工资发放明细表，其中租赁合同记载的租赁期间是自2015年9月7日开始，海然公司质证时虽对租赁合同的真实性不予认可，却未提供相反证据予以证明，并且租赁合同与滕州市荆河街道五里屯居民委员会于2017年10月27日出具的证明能够相互印证，能够证实韩兴湖自2015年9月至2017年10月27日在滕州市荆河街道五里屯租房居住的事实。韩兴源及家人的经常居住地是城区，且家庭主要收入来源于其夫妻在城市的务工收入，一审法院按照农村居民标准计算韩兴源的残疾赔偿金属认定事实错误。依照城镇居民标准计算，韩兴源的残疾赔偿金数额应为39495元×20年×20%＝157980元。关于焦点二，韩兴湖受雇于金开刚，双方存在劳务关系。韩兴湖在从事劳务过程中受伤，金开刚作为雇主，未在其雇员从事高空作业时提供必要的安全保护措施，对事故的发生应负主要过错责任。韩兴湖作为成年人，并自称长期从事建筑行业，其应对工作的危险性有充分认知，其疏于保护自身安全，对事故的发生亦有一定过错，其过错程度较轻，可减轻金开刚的责任。一审判决金开刚和浩然公司对韩兴湖的损害后果承担80%的赔偿责任并无不当。关于焦点三，一审中，韩兴湖提供了枣庄市市中区人民法院委托枣庄正平司法鉴定所出具的鉴定意见书，该机构对后续治疗费经过分析出具了如下意见“若行右侧人工全髋关节翻修或置换术之后续治疗费用建议为50000-60000元，可使用周期建议为10-20年，或日后以实际发生进行主张核定。”韩兴湖选择在本案中主张后续治疗费并提供了相应依据，结合韩兴湖的年龄，正常情况下其后续治疗费属必须发生的费用，为减轻当事人的诉累，本案可一并判处，酌情认定后续治疗费为60000元。综上，一审认定事实部分错误，本院应依法予以改判。韩兴湖的损失数额应为392865.64元，其中，金开刚和海然公司应赔偿韩兴湖314292.51元，扣除金开刚已垫付的医疗费1042.86元，应赔付313249.65元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、金开刚于本判决生效后十日内赔偿韩兴湖医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费、后续治疗费等共计313249.65元；二、被告山东海然建筑装饰工程有限公司对上述第一项承担连带赔偿责任；三、驳回韩兴湖的其他诉讼请求。一审案件受理费8002元，由韩兴湖负担2004元、由金开刚、海然公司负担5998元；二审案件受理费5998元，由金开刚、山东海然建筑装饰工程有限公司负担，于本判决生效后七日内缴纳。本判决为终审判决。审判长  关光明审判员  王 利审判员  朱运涛二〇一九年十一月二十九日书记员  徐龙辉