江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏05民终8720号上诉人（原审被告）：张家港厚德仁健康管理咨询有限公司，住所地张家港市杨舍镇金港大道64.66.68号。法定代表人：刘祯，该公司总经理。被上诉人（原审原告）:彭一娟，女，1960年6月9日出生，汉族，住张家港市。上诉人张家港厚德仁健康管理咨询有限公司（以下简称厚德仁公司）因与被上诉人彭一娟买卖合同纠纷一案，不服江苏省张家港市人民法院（2019）苏0582民初5615号民事判决，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人厚德仁公司上诉请求：一、撤销一审判决；依法改判或发回重审；二、诉讼费由彭一娟承担。事实和理由：一、彭一娟在诉状中有虚假陈述，根据正常逻辑经验判断，厚德仁公司没有欺诈和误导的可能性。1.彭一娟称“2016年7月份”看到厚德仁公司在张家港电视台“长期发布”的鼻舒堂广告后购买案涉产品，但根据行政处罚决定书查明的事实，厚德仁公司于2017年3月6日才通过张家港电视广告有限公司发布了“濞舒朗”牌鼻腔喷雾器和“鼻舒堂”两则广告。因此，彭一娟不可能通过电视广告被欺诈或误导。2.彭一娟称使用案涉产品后十分痛苦，经过五个月痛苦而漫长的治疗，炎症加重，却未至医院诊断，且彭一娟自称是一个鼻癌患者，炎症加重却不至医院诊断，明显不合常理。二、行政处罚决定书不能作为本案定案的证据。根据处罚决定书查明的事实，厚德仁公司通过张家港电视广告有限公司发布了“濞舒朗”牌鼻腔喷雾器和“鼻舒堂”两则广告。而彭一娟购买产品系“濞舒朗抑菌膏”，与该处罚中涉及的产品不一致。三、彭一娟购买的产品为濞舒朗抑菌膏28盒，滨康牌抑菌净12盒，共计7920元，彭一娟一审诉请为退还购买濞舒朗抑菌膏的货款，其购买濞舒朗抑菌膏的货款金额不是7920元。被上诉人彭一娟二审未作答辩。原审原告彭一娟向一审法院起诉请求：1.判令厚德仁公司全额退回彭一娟货款7920元，并支付三倍赔偿23760元；2.本案诉讼费用由厚德仁公司承担。一审法院认定事实：2016年8月18日，彭一娟在厚德仁公司处购买了“濞舒朗抑菌膏”28盒、“抑菌净”12盒，共计7920元。涉案的“濞舒朗抑菌膏”包装盒上标注：使用范围：用于皮肤黏膜的抑菌、清洁止痒；使用方法：用棉棒蘸软膏涂抹于不适处；责任单位和生产企业均为：陕西仁康药业有限公司。一审另查明，2018年3月16日，张家港市市场监督管理局作出张市监罚字〔2018〕00182号行政处罚决定书，认定：厚德仁公司在宣传图片和广告贴中使用“信心源自效果鼻舒堂用效果说话”和“呵护鼻腔健康免费体验鼻舒堂不手术！不吃哟啊！不用激素！安全有效！纯中药古方熬制！老人儿童都能使用！孩子得了鼻炎，头痛头晕！记忆力减退！学习成绩下降!重症鼻炎患者难以正常休息生活！无论你是过敏性鼻炎、鼻窦炎……”等文字内容。厚德仁公司于2017年3月6日通过张家港电视广告有限公司发布了“濞舒朗”牌鼻腔喷雾器（广告审查批准文号为陕医广械审（视）第2016060021号）和“鼻舒堂”两则广告。其中，“鼻舒堂”广告中使用了“如果你患鼻炎10年、20年，如果你经常吃药用喷剂不管用，你只需到鼻舒堂来试一试。无论你是急慢性鼻炎、过敏性鼻炎还是肥厚性鼻炎、萎缩性鼻炎、药物性鼻炎、鼻窦炎、鼻息肉都来鼻舒堂试一试”等用语。2016年1月至2017年3月，厚德仁公司对外销售扈氏鼻炎膏。扈氏鼻炎膏的宣传内容出现暗示鼻炎等疾病的治疗效果，被张家港市卫计委于2016年2月23日作出罚款2000元的行政处罚，行政处罚决定书文号：张卫传罚（2016）001号。据此，根据《中华人民共和国广告法》的规定，责令厚德仁公司停止违法行为，罚款25000元。一审审理过程中，双方确认厚德仁公司已向彭一娟退还货款7920元。一审法院认为，彭一娟在厚德仁公司处购买了涉案产品，双方的买卖合同关系依法成立且有效。根据法律规定，经营者向消费者提供有关商品或者服务的质量、性能、用途、有效期限等信息，应当真实、全面，不得作虚假或者引人误解的宣传。本案中，涉案产品的使用范围为用于皮肤黏膜的抑菌、清洁止痒，而厚德仁公司在其宣传图片和广告中使用夸大词语，对涉案产品进行扩大化描述，宣传为药品或者近似药品，给消费者造成误解，诱导消费者进行购买，构成对消费者的欺诈和误导，故彭一娟有权要求厚德仁公司退还货款并三倍赔偿。鉴于厚德仁公司已向彭一娟退还货款，故彭一娟无权再行请求厚德仁公司退还货款。依照《中华人民共和国消费者权益保护法》第二十条、第五十五条规定，一审法院判决：一、张家港厚德仁健康管理咨询有限公司应于判决生效之日起十日内向彭一娟支付赔偿金23760元。二、驳回彭一娟其他诉讼请求。案件受理费减半收取296元，由张家港厚德仁健康管理咨询有限公司负担。本院二审认定事实与一审法院认定事实一致。本院认为，彭一娟与厚德仁公司之间的买卖合同合法有效。厚德仁公司销售的案涉产品“濞舒朗抑菌膏”等系消毒产品而非治疗鼻炎的药物，其应当对其销售产品的性质、功能等进行客观真实的宣传和告知，但从张家港市市场监督管理局、张家港市卫计委认定的事实和彭一娟举证的情况来看，厚德仁公司在案涉产品的销售过程中采用各种方式对产品进行扩大化描述，宣传为药品或者近似药品，诱导消费者进行购买，构成对消费者的欺诈和误导，故彭一娟有权要求厚德仁公司退还货款并按照法律规定要求厚德仁公司增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为其购买商品价款的三倍。一审中彭一娟的诉请为要求厚德仁公司退还货款7920元并支付三倍赔偿金23760元，因诉讼中双方确认厚德仁公司已向彭一娟退还货款7920元，故一审法院对退还货款7920元的诉请未予支持，仅判决厚德仁公司支付彭一娟三倍赔偿金23760元，并无不当。综上，厚德仁公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费592元，由上诉人张家港市厚德仁健康管理咨询有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 祁 锋审判员 赵 东审判员 周 红二〇一九年十一月五日书记员 张颖彤法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。