贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)黔02民终1725号上诉人（原审原告）：骆地华（骆地忠），男，1990年2月2日生，汉族，住贵州省盘州市。被上诉人（原审被告）：唐燕飞，男，1987年2月10日生，汉族，住云南省曲靖市麒麟区。上诉人骆地华因与被上诉人唐燕飞建设工程施工合同纠纷一案，不服贵州省盘州市人民法院（2019）黔0222民初518号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。骆地华上诉请求：1、撤销贵州省盘州市人民法院（2019）黔0222民初518号民事判决，改判被上诉人唐燕飞向上诉人支付工程款31406元及返工费用7800元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决对《贵州松河水电工程合同》中约定的单价以及价款的支付方式进行认定，但对上诉人完成的工程量以及考勤表没有进行认定，显然前后矛盾。上诉人提交的《贵州松河水电工程合同》、考勤表和《贵州省松河煤矿办公楼二采区水电结算单》可以相互印证，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条、第十条的规定，上诉人在为被上诉人完成工程的过程中，被上诉人没有按照约定的时间支付工程款，上诉人有权解除合同，并要求被上诉人支付相应的工程价款。故一审法院认定上诉人没有证据证实自己的主张纯属认定错误。二、一审适用法律错误。本案案由是建设工程施工合同纠纷，但原审法院没有适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的相关规定对本案的证据进行分析认定。上诉人按照被上诉人提供的图纸及其要求进行施工，施工过程中，被上诉人更改施工方案，将墙电箱更改重新返工800元／个，改了六个，合计4800元。一个洗手间重新返工3000元，合计7800元，但是此工程款项被上诉人没有支付给上诉人，被上诉人已构成违约，上诉人有权解除合同并要求被上诉人支付上诉人完成的工程量价款。被上诉人一审中既未答辩也未到庭参加诉讼，原审法院在被上诉人没有提出任何抗辩的情况下判决驳回上诉人的诉讼请求，明显违背了法律规定。被上诉人应对自己的主张提交证据予以证实，在其没有对上诉人提出的主张进行抗辩的情况下，根据《民事诉讼证据规则》以及《民事诉讼法》的相关规定，上诉人的诉讼请求应得到支持。三、上诉人提供的证据充分证明双方进行了结算。张祥跃、陈政伟、牛光用、杨成福等人均可以证实被上诉人在结算单上签名之后将签名处撕毁。综上所述，一审判决认定事实及适用法律错误，请求二审法院予以改判。唐燕飞辩称，一、被上诉人与上诉人于2018年4月7日签订了《贵州松河水电工程劳务施工合同》，合同约定上诉人主要负责水电安装工程（包括室内穿线、电缆、电箱、开关插座、给排水、卫生洁具、灯具、避雷等），按照25元/㎡支付工程款，工期为3个月，付款方式为每月15日拨款，每月工程进度需完成每月的80%，待上诉人全部安装完毕，并经质监站检测及被上诉人验收合格后，被上诉人即付上诉人工程款的95%，剩余5%的工程款于4个月内付清。但工程还未结束，上诉人无任何原由自行离职，导致工期延迟，其行为系严重违约，且造成了返工等不必要的经济损失，上诉人系违约方，谈何而来的享有合同解除权。二、被上诉人与上诉人签订合同后，上诉人就随时向被上诉人要工程款，本应按照合同约定支付工程价款，但上诉人无理要求不按照合同约定施行，为了工程进度，被上诉人陆续支付了上诉人工程款11000元。但在施工不久，工地上的工程现场管理员发现上诉人未按照公司所给的图纸施工，且只做了合同约定的松河二采区办公室的三层、四层的室内穿线及给排水(未按图纸施工)。上诉人不听现场施工管理员和被上诉人的意见及劝止，一意孤行施工，最终导致了工程材料的严重损失。并于2018年6月15日，因上诉人带领的工人不幸受伤，出现安全事故，上诉人为了逃避责任，又因无法完成该劳务施工合同所约定的工程任务，就自行离职，上诉人给被上诉人带来的不是利益，而是巨大损失。三、因工程现还未结束，上诉人的离职导致工期延长，并且造成了返工等不必要的损失，上述工程损失及工人在职期间受伤的相关赔偿费用都理应由上诉人一人全权承担。上诉人拒不完成合同约定的工程量，也拒不承认被上诉人给予结算的工程量，上诉人没有工程结算清单，却无理要求被上诉人支付不知从何而来的工程价款。综上，上诉人的上诉请求于法无据，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判，并判令上诉人承担应承担的法律责任。骆地华向一审法院起诉请求：1.判令被告唐燕飞一次性支付工程款31406元；2.案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：2018年4月7日，唐燕飞作为甲方与骆地华作为乙方签订编号：2018-04-002《贵州松河水电工程合同》，内容为：双方协商乙方承包松河二采区办公室水电工程，乙方以单价方式承包，水电安装工程单价为25元/㎡，工程量按现场实际完工数量为准。付款方式为每月15日按工程进度80%拨款，全部安装完毕、甲方验收合格后付95%，剩下的5%四个月内拨完。合同签订后，骆地华进场施工。后因双方在施工过程中产生争议，骆地华退场。另查明：唐燕飞与骆地华尚未对骆地华完成的工程量进行结算。一审法院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”，原告主张被告欠原告工程款31406元，但其提供的证据不能证明该主张，故对原告要求被告支付工程款31406元的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决：驳回原告骆地华的诉讼请求。案件受理费586元，由原告骆地华负担。二审期间，本院依职权调取了骆地华与唐燕飞就本案工程的施工图。上诉人骆地华质证认为：其按照施工图，从四楼开始往下施工，四楼、三楼全部施工完毕，二楼施工了一半，所做工程面积为1707.75平方米。被上诉人唐燕飞质证认为：对施工图的真实性无异议。但是骆地华没有按图施工，三层、四层的电缆未穿，开关没有安装，电箱没有安装，弱电有问题。二楼施工一部分灯线都是有问题的，二楼施工面积没有达到一半。被上诉人唐燕飞未向本院提交新证据。本院对证据的分析认定：本院依职权调取的案涉工程施工图可以证明双方系根据该施工图施工，对该施工图，可以作为本案证据使用。经本院二审审理查明：2018年4月7日，唐燕飞作为甲方与骆地华作为乙方签订编号：2018-04-002《贵州松河水电工程合同》，内容为：双方协商乙方承包松河二采区办公室水电工程，乙方以单价方式承包，水电安装工程单价为25元/㎡，工程量按现场实际完工数量为准。付款方式为每月15日按工程进度80%拨款，全部安装完毕、甲方验收合格后付95%，剩下的5%四个月内拨完。合同签订后，骆地华进场施工。骆地华从四楼开始往下施工，骆地华在对二楼进行施工的过程中，因双方产生争议，骆地华便中途退场。唐燕飞继续将剩余工程施工完毕，现该工程已经交付使用。根据骆地华与唐燕飞就本案工程的施工图，骆地华施工的二楼、三楼、四楼的长均为49.5米，宽均为13.8米。三楼、四楼的面积为49.5米×13.8米×2=1366.2平方米，二楼的面积为49.5米×13.8米=683.1平方米，双方认可唐燕飞已经支付骆地华工程款11000元。本院认为，本案二审争议的焦点主要是：唐燕飞是否应当支付骆地华工程款，若应支付，应支付多少。本案中，双方签订了水电安装的《贵州松河水电工程合同》，骆地华亦对案涉工程进行了施工，根据合同约定，唐燕飞应当支付工程款给骆地华。对于支付多少工程款的问题。双方认可骆地华从四楼往下施工到二楼，现双方对完成的工程量各持己见，诉讼中，法院向双方释明对完成的工程量进行鉴定，但双方当事人明确表示不申请鉴定。虽然骆地华提交的结算单没有双方签字，但是既然骆地华是从四楼往下施工，根据常理，可以认定四楼、三楼骆地华已经施工完毕，即四楼、三楼已完成的工程量应认定为1366.2平方米。对于二楼施工的工程量，骆地华称已经完成一半，而唐燕飞称骆地华对二楼施工的工程量没有达到一半，双方均没有证据证明骆地华对二楼的工程量完成了多少，因此，本院酌情认定骆地华完成二楼的工程量为二楼房屋面积的三分之一，即683.1平方米÷3=227.7平方米。骆地华完成的工程量共计为1366.2平方米＋227.7平方米=1593.9平方米。根据合同约定，唐燕飞应当支付骆地华的工程款为1593.9平方米×25元/平方米=39847.5元，扣除唐燕飞已经支付的11000元，唐燕飞应当支付骆地华工程款28847.5元。综上所述，骆地华上诉理由部分成立，唐燕飞认为其不应当支付工程款的理由不能成立。一审判决认定事实不清，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项的规定，判决如下：一、撤销贵州省盘州市人民法院（2019）黔0222民初518号民事判决；二、由唐燕飞在本判决生效之日起十日内支付骆地华工程款28847.5元；三、驳回骆地华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费586元、二审案件受理费780元，均由唐燕飞负担。本判决为终审判决。审判长  周元军审判员  蒙彩虹审判员  徐 芳二〇一九年十一月十八日法官助理徐严书记员张莉