辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽14民终2166号上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司。负责人：张小春，该公司总经理。委托诉讼代理人：王琳琳，辽宁一鸣律师事务所律师。被上诉人（原审被告）赵质强，男，1973年4月2日出生，汉族，现住兴城市。委托诉讼代理人：王杰，兴城市兴洋法律服务所法律工作者。原审被告：韩佳，男，1981年7月2日出生，现住兴城市。原审被告：侯广，男，1988年1月16日出生，现住兴城市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司因与被上诉人赵质强、原审被告韩佳、侯广机动车交通事故责任纠纷一案，不服兴城市人民法院(2018)辽1481民初3102号民事判决书，向本院提起上诉。本院2019年10月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司的委托诉讼代理人王琳琳，被上诉人赵质强的委托诉讼代理人王杰到庭参加诉讼，原审被告韩佳、侯广依法传唤未到庭。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司上诉请求，依法撤销一审判决，予以改判，诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人的误工天数应以第一次鉴定前一天即193天为准，误工费为18,502.91元。原审法院以第二次鉴定前一天确定误工天数，严重损害了上诉人的合法权益。2、原审法院认定护理费明显过高，超过合理标准，被上诉人虽提供了护理人员赵艳会和刘刚的工作证明，两人均未提供个人完税证明，本案发生在2018年2月17日，两名护理人员提供事故发生前三个月的工资表，但在2017年至2018年10月前，个人完税证明标准是在3500元，无法证明因护理造成的实际损失。应按居民法务行业标准，每天115元按护理级别给付。赵质强辩称，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。韩佳、侯广未答辩。赵质强向一审法院起诉请求：一、要求被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等损失共242203.56元；二、判令被告向原告支付精神损害抚慰金12597.48元；三、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年02月17日13时00分许，侯广驾驶鄂Ａ×××××号小型轿车由西向东行驶至白塔乡白塔村为民超市交叉路口附近路段时，与由南向北行驶先期进入路口的赵质强驾驶的辽Ｐ×××××普通两轮摩托车相撞，造成两车受损，赵质强受伤的交通事故。经兴城市交警事故认定，被告侯广承担事故的全部责任，赵质强无事故责任。原告赵质强受伤后在兴城市人民医院住院治疗187天(2018.02.17-2018.08.23)。主要诊断:(左)肩锁关节脱位。共花治疗费44297.64元，辅助器具费用2600元。原告经葫芦岛市滨城法医司法鉴定所鉴定原告身体致残程度为十级三处，鉴定日期2018年9月6日。现原告的损失无法得到赔偿，原告认为:被告的行为显然构成对原告的侵权，并且直接给原告造成了人身损害和经济损失，另被告侯广驾驶的车辆在中国平安财产保险股份有限公司武汉车商业务三部投了保险，该车辆被保险人韩佳。据此，原告为维护自身合法权益，依法提起诉讼，要求被告赔偿原告住院治疗费44297.64元、辅助器具费用2600元、误工费193天×95.87元=21809元、护理费(一级护理)7天×200元×2人=2800元;(二级护理)180天×200元×1人=36000元;伙食补助费187天×100元=18700元、残疾赔偿金34993元×20年×12%=83983.20元、交通费187天×10元=1870元、鉴定费650元，复印费8440元、被扶养人生活费27409.32元:孩子赵航(2008年2月24日出生)8年×25379元×12%×2人=1218192元、母亲10年×25379元×12%×2人=152740元、车损2000元、精神抚慰金34993元×3年×12%=1259748元等共计254801.04元，请法院支持原告的诉请。在第一次庭审中，原告补充、变更诉求为，诉请第一项残疾赔偿金变更为34993元×20年×22%=153969.2元;第二项被抚养人生活费变更为孩子赵航8年×25379元×22%÷2人=22333.52元。母亲10年×25379元×22%÷2人=27916.9元，合计50250.42元;第三项精神抚慰金34993元×3年×22%=23095.38元;第四项增加财产损失4000元，施救费1000元，车损2000元。共计增加为110325元。诉请总额变更为365126.04元。一审法院认定事实：2018年02月17日13时00分许，侯广驾驶鄂Ａ×××××号小型轿车由西向东行驶至白塔乡白塔村为民超市交叉路口附近路段时，与由南向北行驶先期进入路口的赵质强驾驶的辽Ｐ×××××普通两轮摩托车相撞，造成两车受损，赵质强受伤，原告身上所穿衣服、牛奶筐、奶桶架子、奶桶、把套损坏及牛奶损失的交通事故。2018年2月28日兴城市公安局交通管理大队作出兴公交认字【2018】第00209号道路交通事故认定书，认定当事人侯广承担事故的全部责任，赵质强无责任。原告赵质强受伤后被送至兴城市人民医院进行为期187天的住院治疗，系7天一级护理与180天二级护理，被诊断为：（左）肩锁关节脱位。原告因此次事故共计花费医疗费44297.64元。在原告住院期间，由于原告身体恢复的需要，医院要求原告购置膝踝足矫形支具，原告因此支付2600元购置此辅助器具。原告的身体伤残程度经山东永鼎司法鉴定中心鉴定，其结论为：赵质强的多发肋骨骨折符合十级伤残；赵质强的左肩关节功能丧失程度符合十级伤残。原告因复印病案共支付复印费84.4元。原告处理交通肇事时支付施救费1000元。另查，被告侯广驾驶的鄂Ａ×××××号小型轿车为被告韩佳所有，在被告平安保险投保交强险及商业三者险，投保金额1000000元。发生本次交通事故时,在保险期范围内。还查明，原告系家庭户口，原告的护理人员系其姐姐赵艳会与其姐夫刘刚，其姐姐赵艳会在兴城市泳衣有限公司工作，平均每月工资为6000元；其姐夫刘刚在兴城市勃筑空心砖厂工作，平均每月工资为5300元。原告的被扶养人员有：母亲任凤杰，1949年11月15日出生，系非农家庭户口，其共生育二名子女，长子赵质强，长女赵艳会。现任凤杰与原告赵质强在一起生活；原告共有一名子女赵航，2008年2月24日出生。一审法院认为，行为人由于过错侵害他人生命健康权的，应当承担损害赔偿的民事责任。但在机动车交通事故致人损害赔偿案件中，首先由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿，不足部分按照当事人的过错比例由保险公司在商业险限额内予以赔偿。关于该起交通事故责任认定问题。2018年2月28日兴城市公安局交通管理大队作出兴公交认字【2018】第00209号道路交通事故认定书，认定当事人侯广承担事故的全部责任，赵质强无责任。各方当事人均表示认可，故对兴公交认字【2018】第00209号道路交通事故认定书，依法予以采信。本院根据被告侯广与原告赵质强在本次交通事故案件中的过错程度，酌定由被告侯广负担100%责任，赵质强不承担责任。关于原告赵质强医疗费问题。原告赵质强在兴城市人民医院就医187天（2018年2月17日—2018年8月23日），共产生医疗费46897.64元（包括购买辅助器具2600元），有医疗费发票、费用清单、住院病历、膝踝足矫形支具普通发票等证据予以证实，属合理费用，依法予以支持。关于原告赵质强误工费问题。关于原告赵质强误工费问题。根据法律规定，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。原告定残日为2019年3月24日，原告误工期经计算为399天；因原告赵质强未向本院提供证据证明其工资数额，原告系家庭户口，居住在城镇，故应按城镇上一年度纯收入计算。本院参照2018年辽宁省城镇居民人均可支配收入为34993元，认定赵质强的日平均工资为95.87元。经计算，原告赵质强的误工费为38252.62元（34993元/365天×399天）。关于原告赵质强护理费问题。参考葫芦岛市中级人民法院关于《葫芦岛市道路交通事故损害赔偿纠纷案件中赔偿标准》中，关于护理费的规定：特级护理、一级护理每天按2人计算，二级护理每天按1人计算。原告赵质强在兴城市人民医院住院期间，系7天一级护理与180天二级护理。其护理人员系原告姐姐赵艳会、姐夫刘刚，其姐姐赵艳会在兴城市泳衣有限公司工作，平均每月工资为6000元；其姐夫刘刚在兴城市勃筑空心砖厂工作，平均每月工资为5300元。上述护理人员均因原告赵质强此次交通事故而减少了收入，提供的劳动合同、单位证明、工资单依法予以采信，故原告赵质强在院期间的护理费为元38800元{（6000÷30天＋5300÷30天）×7天+（5300÷30天）×180天}；故原告赵质强的护理费为34436.67元。关于原告赵质强的住院伙食补助费问题。原告赵质强主张按每天100元计算，参照相关法律、法规以及现行的社会经济状况及居民的消费情况并无不当，经计算，该项费用为100元/天×187天=18700元，本院依法予以支持。关于原告赵质强主张的残疾赔偿金问题。根据《人身损害赔偿解释》第25条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按20年计算。但60周岁以上的，年龄每增加一岁减少1年;75周岁以上的，按5年计算。根据原告提供的户口本的记载，户别为家庭户口，居住在城镇，故应按照城镇标准赔偿；因本案进行了两次伤残程度鉴定，双方均同意以第二次鉴定结论为准，故原告的身体伤残程度经山东永鼎司法鉴定中心鉴定，其结论为：赵质强的多发肋骨骨折符合十级伤残；赵质强的左肩关节功能丧失程度符合十级伤残。按照辽宁省高级人民法院关于印发全省法院民事审判工作座谈会会议纪要的通知，原告形成两处以上同等级伤残，可按上一等级伤残的标准确定赔偿数额。故本院根据中华人民共和国国家标准《道路交通事故受伤人员伤残评定》的规定及参考《葫芦岛市道路交通事故损害赔偿纠纷案件赔偿标准》，参照2018年辽宁省城镇居民人均可支配收入为34993元；原告于1973年4月2日出生，经计算，残疾赔偿金为元139972元（34993元×20年×20%）。关于原告赵质强被扶养人生活费问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第28条规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。根据原告提供的被扶养人的户口本复印件、兴城市华山街道的证明，可以认定原告母亲任凤杰没有劳动能力和经济收入，生育两名子女，经计算，母亲任凤杰（1949年11月15日生）10年×25379元×20%÷2人=25379元；其子赵航（2008年2月24日生）7年×25379元×20%÷2人=17765.3元。被抚养人生活费共计43144.3元。关于原告赵质强精神抚慰金问题。因经鉴定，原告为两处十级伤残，参考《葫芦岛市道路交通事故损害赔偿纠纷》，原告要求被告赔偿精神抚慰金23095.38元的请求过高，本院酌情支持精神抚慰金8000元。关于原告赵质强财产损失费问题。因原告向本院提供了相关维修车辆所花费的发票，被告平安保险亦未申请鉴定该车辆维修费，故应予支持车辆损失费4000元；其他损失费用，根据本案的实际情况，本院酌定原告的衣服、牛奶、牛奶筐、奶桶、桶架子、把套、头盔等财产损失为1000元。关于原告赵质强施救费问题。原告向本院提供了兴城市晟达停车服务有限公司出具的发票，证实了交通事故发生后，原告确系经过被施救的过程，并花费了1000元，该施救行为因被告违章行为所致，故本院支持施救费为1000元。关于原告赵质强交通费问题。原告在庭审中诉称，本院结合社会实践及参考相关判例中的交通费用，酌情支持10元/天。经计算，原告赵质强的交通费为1870元（10元×187天）。关于原告赵质强复印费84.4元，有相应正规票据，应依法予以支持。关于原告在葫芦岛滨城法医司法鉴定所支付的鉴定费650元，因该鉴定所出具的司法鉴定检验意见书没有被采信，故原告支付的650元，由其个人负责。关于肇事车辆投保人韩佳与驾驶人侯广系什么关系，因二被告均未到庭参加诉讼，无法查清，故该起交通事故侯广所负的责任，应由其自己负担。综上所述，原告赵质强的各项经济损失为337357.63元。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”的规定，本案中，被告侯广驾驶的鄂Ａ×××××号小型轿车为被告韩佳所有，在被告平安保险投保交强险及商业三者险，投保金额1000000元。发生本次交通事故时,在保险期范围内。被告侯广承担事故的全部责任，即平安保险在商业三者险的责任限额内承担100%的赔偿责任。故被告平安保险应在交强险赔偿限额内赔偿原告122000元（精神抚慰金优先在交强险限额内赔偿），原告剩余损失215357.63元，扣除复印费84.4元，余款215273.23元，由平安保险在商业三者险内赔偿原告赵质强。关于复印费84.4元，不属于保险理赔范围，应由被告侯广全额赔偿。综上，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、参照《最高院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条、二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司于本判决生效后十日内在交强险财产损失赔偿限额内赔偿原告经济损失122000元；在商业险限额内赔偿原告赵质强经济损失215273.23元；共计赔偿337273.23元。二、被告侯广于本判决生效后十日内赔偿原告赵质强复印费84.4元。三、驳回原告其他诉讼请求。如未按本判决确定的日期履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的利息损失案件受理费2276元，由被告侯广负担2102元，由原告赵质强负担174元。二审期间，双方当事人均未提供新证据，二审查明事实与一审一致。本院认为，一审法院审理期间，上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司对于葫芦岛滨城法医司法鉴定所的鉴定检验意见书提出异议，请求一审法院对被上诉人赵质强伤残情况进行重新鉴定，后经山东永鼎司法鉴定中心于2019年3月24日出具司法鉴定意见书，一审法院经质证后以此为依据做出来判决。故一审法院认定被上诉人误工天数399天，以山东永鼎司法鉴定中心鉴定前一天为计算标准，并无不当。上诉人主张以其不认可的葫芦岛滨城法医司法鉴定所鉴定前一天计算被上诉人误工天数，自相矛盾，上诉主张不予支持。关于护理费问题，经审查被上诉人提供的护理人员工资等情况，一审法院就护理费的计算亦无不当。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司的上诉请求不能成立，依法应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定,判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2276元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司负担。本判决为终审判决。审判长  宋冬梅审判员  冯 新审判员  周 萍二〇一九年十一月二十五日书记员  邢 鹰本判决书所援引的相关法律条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；