四川省绵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川07民终2452号 上诉人（原审被告）：江油华丽房地产开发有限公司，住所地：四川省江油市江城路丽华苑，统一社会信用代码：91510781797868607R。 法定代表人：宁久全，该公司总经理。 委托诉讼代理人：程强，该公司业务经理。 上诉人（原审被告）：四川盈信天地拍卖有限公司，住所地：四川省成都市青羊区西御街。 法定代表人：黄培富。 委托诉讼代理人：张乃博，四川蜀鼎律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：绵阳市富乐城市信用社撤销清算组，住所地：绵阳市政府金融办公室。 负责人：程斌，该撤销清算组组长。 委托诉讼代理人：贾义平，四川知标律师事务所律师。 上诉人江油华丽房地产开发有限公司(以下简称：华丽房产公司)、四川盈信天地拍卖有限公司（以下简称：盈信拍卖公司）与被上诉人绵阳市富乐城市信用社撤销清算组（以下简称：清算组）拍卖合同纠纷一案，不服四川省绵阳市涪城区人民法院（2018）川0703民初5131号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月2日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人华丽房产公司的法定代表人宁久全及委托诉讼代理人程强、上诉人盈信拍卖公司的委托诉讼代理人张乃博，被上诉人清算组的委托诉讼代理人贾义平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 上诉人华丽房产公司上诉请求：1.撤销原判并依法改判被上诉人提供正规税务发票后，上诉人华丽房产公司支付剩余土地拍卖款26万元，但不承担资金利息。2.两审的诉讼费用均由被上诉人负担。主要事实及理由：一审法院认定的上诉人尚欠款26万元的事实无异议，但为保证该笔成本支出能够入账，要求被上诉人为上诉人华丽房产公司提供正规发票，后进行欠款26万元的支付。在先前几审法院多次审理过程中，上诉人一再要求被上诉人提供买卖付款税务发票，但未得到支持。 上诉人盈信拍卖公司答辩称：1.上诉人争议的问题与我方无关。2.发票问题也不属于本案审理范围。 被上诉人清算组答辩称：关于发票问题，属税务管理问题而非买卖纠纷中的问题。仅税务机关有权开具专用发票。双方都要收取税务，但清算组这边是免收的，对方公司的税才是需要缴纳的。 上诉人盈信拍卖公司上诉请求：1.撤销原判第二项并依法改判驳回被上诉人清算组对上诉人盈信拍卖公司的诉讼请求或判决44万费用由华丽房产公司承担；2.本案一审、二审案件受理费由华丽房产公司、清算组承担。主要事实及理由：一、原判认定事实错误。1.会议纪要对38万元的费用进行了明确的分担。即便清算组否认口头委托授权关系，但是后面进行了追认。2.从日常经验法则来判断，作为拍卖人的上诉人在交易过程中的主要权利义务是就标的物进行拍卖并收取佣金，不可能也没必要擅自将成交款中的38万元无缘无故支付给案外人王家元。二、原判程序违法。一审法院没有本案管辖权，既然是拍卖合同关系，那么管辖问题应按照特别约定由成都仲裁委管辖。 被上诉人华丽房产公司答辩称：1.华丽房产公司实际未支付款项仅为26万元，不存在其他未支付或应支付款项，至于盈信拍卖公司给各方实际支付了多少款项，华丽房产公司并不知晓。2.盈信拍卖公司称，各方在前期就支付王家元“房屋竣工验收费38万元”达成了口头协议……不予认可。一方面，华丽房产公司转入上诉人账内的是标的物的成交价款，对此已丧失支配权，事实上已经不是华丽房产公司的钱了。另一方面，盈信拍卖公司在未得到任何一方权利人书面授权的情况下，仅凭所谓的口头协议就将38万元转给他人的行为，是严重不负责任的行为，应自己承担其责任和后果。3.对于上诉人所述各方于2010年3月4日形成的《会议纪要》不予认可。 被上诉人清算组答辩称：1.依照《中华人民共和国仲裁法》第26条规定，对方并没有在第一次开庭的时候提出管辖问题，那么法院审理就没有任何问题，而且现在已经经过了三次审理，早没有提出管辖的权益了。就法律关系问题，也不应该单独进行拆分。2.38万元是因为房屋的问题，但与土地无关，清算组主要是卖的土地，只有两套房。38万元与清算组无关。 一审法院认定：2002年2月22日，清算组根据相关规定成立。2009年6月18日，清算组作为委托方和盈信拍卖公司作为拍卖方签订《委托拍卖合同》，约定拍卖绵阳市的房地产一宗，其中土地一宗3785平方米，二单元七楼房产2套约259.8平方米，拍卖底价600万元。拍卖成交价款由拍卖人在拍卖成交之日起5日内向买受人收取总成交价的30%，其余分两次（每次不得低于35%）于成立之日起4个月内付清。拍卖标的在收齐全部价款后5个工作日内由委托人交由买受人，在起拍价内由委托方支付成交价2%的佣金（超出起拍价总价部分按3%的比例支付佣金），涉及该宗资产买卖双方应缴纳的税费由各自承担。 盈信拍卖公司针对该宗资产的拍卖须知载明：竞买人参与竞买，我公司视为竞买人已到现场认真勘查过拍卖标的，并就相关问题仔细咨询过委托人或拍卖人，对标的瑕疵做了充分的了解并无疑议，该标的以产权现状为准，建筑面积和土地使用权面积最终以产权部门核定为准，如面积发生差异成交价款不施行多退少补，本次转让所产生的税、费按国家规定由买卖双方各自承担。成交价款须在成交之日起五日内向我公司支付300万元以上，其余在拍卖成交之日起四个月内分两次平均支付。该标的由委托方在收齐全部成交价款后，五个工作日内负责移交，拍卖方协助委托方为买受人办理权证。 2009年6月18日，华丽房产公司在盈信拍卖公司的主持下，以1026万元拍得位于绵阳部分房地产，（建筑面积2733.87平方米，国有建设用地使用权面积约为4254.04平方米），上述资产中属于清算组的资产价款为600万元，双方签订了《拍卖成交确认书》。 华丽房产公司竞拍成功后，向盈信拍卖公司转账支付了合同价款950万元，其中2009年6月5日支付300万、2009年6月15日支付300万、2009年6月25日支付300万、2010年2月5日支付50万，合计950万元。盈信拍卖公司将此款于2009年7月14日支付清算组180万元，2010年1月13日支付清算组200万元，2010年4月13日支付清算组100万元，共计向清算组支付480万元。华丽房产公司于2010年6月30日向清算组转账支付了合同价款50万元，清算组合计收到合同价款530万元，余70万元未收到，华丽房产公司为取得剑南路78号的房产和土地已支付1000万元，仅余26万元未支付。另外，清算组2010年7月13日支付12万元拍卖佣金，4.8万元评估费。 2010年2月8日，盈信拍卖公司向案外人王家元支付38万元。 还查明:2010年3月4日，清算组和华丽房产公司、盈信拍卖公司、案外人王家元签署《会议纪要》，载明：王家元为剑南路78号房屋办理初始登记有关事项，垫付费用38万元，应由清算组、华融公司及买受方等按面积分摊等，王家元不再承担土地出让金。被告盈信公司声称王家元为位于绵阳市房屋初始产权登记，垫支了相关费用38万元，应当由清算组和华融资产公司及买受方按照房屋面积比例进行分摊，另外三户也应按相应面积的比例分摊（另外三户为杨德友一套和广洋公司出售的两套）。 清算组对于已经收取了盈信拍卖公司转交的480万元和华丽房产公司支付的50万元，不持异议，但对于盈信拍卖公司向案外人王家元支付的38万元不予认可，对盈信拍卖公司持有剩余的6万元系收取的拍卖佣金也不予认可，并认为华丽房产公司未足额支付购买资产的价款，遂起诉至一审法院，提出上述之诉求。 清算组和华丽房产公司、盈信拍卖公司于2010年4月9日达成《房屋和土地移交备忘录》，确认清算组已经将位于绵阳市宗和临街综合楼2单元7楼的住房两套交付给了华丽房产公司。 （2009）71号函载明，免征清算组处置原绵阳市广洋房地产开发有限公司位于综合楼应交的营业税、土地增值税、印花税。 一审法院认为：根据庭审查明的事实，华丽房产公司在盈信拍卖公司的主持下，通过竞拍的方式购买了属于清算组所有的位于绵阳市宗和临街综合楼2单元7楼的住房两套及案外人的资产，价款为1026万元。清算组于2010年4月9日将位于绵阳市宗和临街综合楼2单元7楼的住房两套交付给了华丽房产公司。双方买卖合同关系成立，合法有效，华丽房产公司应当按照约定向盈信拍卖公司支付价款1026万元再由盈信拍卖公司按委托拍卖合同向委托方支付。现华丽房产公司仅支付1000万元，余款26万元仍应由其支付，为减少讼累华丽房产公司应直接向清算组支付。华丽房产公司辩称清算组隐瞒土地基本事实，至今未开具税票，其有理由拒付余款26万元。但在竞买须知上已明确告知以土地现状拍卖，华丽房产公司未举证证明清算组有隐瞒土地基本事实的情况，关于开具税票清算组在2009年已办理了案涉土地免税手续，竞买须知也载明了税费的承担方式，华丽房产公司不能免除其向清算组交清土地价款的责任。 盈信拍卖公司接受清算组的委托，拍卖上述资产，华丽房产公司向盈信拍卖公司支付合同价款后，应按委托拍卖合同的约定将收取的拍卖价款支付于委托方。盈信拍卖公司将收取华丽房产公司的款项中的38万元于2010年2月8日支付于案外人王家元并未取得清算组的授权，根据2010年3月4日的会议纪要，对于王家元垫付的剑南路78号房屋等初始登记的费用是由清算组、华融资产公司等几方按比例承担，由此该38万元并非由原告一方承担，故盈信拍卖公司将该38万元支付于王家元应自行承担后果，其仍应向清算组转支付华丽房产公司已支付的38万元，清算组已按约定全额支付了其应支付的佣金，对余款6万元盈信拍卖公司应支付于清算组。华丽房产公司未在收到买卖标的物之日及时付清，应当按照《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，承担继续履行并向清算组赔偿未及时支付的资金利息损失的违约责任。盈信拍卖公司收到款项后未及时向清算组支付，亦应承担相应资利息。综上，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条之规定，判决：被告华丽房产公司于本判决生效之日起五日内向清算组支付26万元，并从2010年4月9日起以26万元为基数按照中国人民银行同期同类贷款利率计算逾期利息至款清之日止；被告盈信拍卖公司于本判决生效后五日内向清算组支付44万元，并从2010年2月10日起以32万元为基数，以同期商业银行贷款利率为标准支付利息至2010年7月12日，从2010年7月13日起以44万元为基数，以同期商业银行同期贷款利率为标准支付利息至款清时止。如未按本判决指定的期间内履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。驳回清算组的其他诉讼请求。案件受理费21600元，由被告华丽房产公司承担8000元，被告盈信拍卖公司承担13600元。 二审期间，双方均未提交新的证据。二审查明事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为：根据双方诉辨理由，本案的争议焦点有三点：一、一审法院对本案是否具有管辖权；二、盈信拍卖公司应否向清算组支付争议的38万元；三、华丽房产公司应否向清算组支付26万元。现分述如下： 一、关于一审法院对本案是否具有管辖权的问题。清算组在本案发回重审前已将盈信拍卖公司作为被告起诉，并请求判令被告支付下欠的土地款和购房款70万元并承担资金利息。在该案的整个审理过程中，盈信拍卖公司未就管辖问题提出异议。而案件被发回重审后，清算组并未变更诉讼请求和被告。因此，本案在发回重审前后，从诉讼请求、诉讼主体以及案件基本事实并无实质性变化，仍是同一个案件。依照《中华人民共和国仲裁法》第二十六条“当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后……另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。”之规定，盈信拍卖公司未在首次开庭前对人民法院受理该案提出异议，应视为放弃仲裁协议。一审法院对本案具有管辖权，程序并无不当。盈信拍卖公司于此的上诉理由不能成立，对其相应上诉请求不予支持。 二、关于盈信拍卖公司应否向清算组支付争议的38万元的问题。首先，盈信拍卖公司并无证据证实其获得清算组的委托授权才将38万元款项支付王家元；其次，《会议纪要》仅明确了清算组、华融公司、华丽房产公司对于王家元有分摊38万元费用的义务，并无相关委托盈信拍卖公司向王家元支付38万元的意思表示。且根据《会议纪要》内容，38万元并非由清算组一方全额承担，而盈信拍卖公司将应支付给清算组的拍卖款项直接转付38万元，实质让清算组全额承担了应当三方分摊的费用，变相更改了《会议纪要》内容。因此，盈信拍卖公司在无清算组授权，且未得到追认的情况下，应向清算组支付38万元拍卖款。对于盈信拍卖公司已经向王家元支付的38万元，其可以另行主张权利。盈信拍卖公司于此的上诉理由不能成立，对其相应上诉请求不予支持。 三、关于华丽房产公司应否向清算组支付26万元的问题。华丽房产公司认可其尚欠清算组26万元，但主张清算组向其开具发票后支付。对此，本院认为，首先，双方并无关于开具发票后才支付款项的相关合同约定，而华丽房产公司作为买受人支付标的物款项是其合同主要义务，在清算组已配合其办理相应土地及房产过户手续义务的情况下，华丽房产公司应当履行自己的付款义务；其次，根据绵地税二分函（2009）71号《四川省绵阳市地方税务局第二直属分局关于免征绵阳市富乐城市信用社撤消清算组营业税、土地增值税、印花税的函》的内容，清算组在案涉交易的税收上是免征的，且并未免除华丽房产公司的相应税收。华丽房产公司即使持有清算组出具的相应发票，也不能据此免除其本身应当缴纳的税收。华丽房产公司要求清算组开票的主要目的是用于做成本账，但发票并不是做成本账的唯一依据，在有《拍卖成交确认书》、《资金流水单》、《土地使用权证》等相关依据的情况下，华丽房产公司可据此做账。华丽房产公司在做成本账的问题上不存在障碍。若华丽房产公司确实因此产生了损失，其可另案向清算组予以主张。故华丽房产公司于此的上诉理由不能成立，对其相应上诉请求不予支持。华丽房产公司应向清算组支付26万元。 综上，原判认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费13100元，由江油华丽房地产开发有限公司负担5200元，由四川盈信天地拍卖有限公司负担7900元。 本判决为终审判决。 审判长  李华峰 审判员  张 兵 审判员  李 维 二〇一九年十一月六日 书记员  顾鸿飞