甘肃省高级人民法院刑事裁定书（2019）甘刑终223号原公诉机关甘肃省兰州市人民检察院。上诉人（原审被告人）王华，男，1971年1月17日出生，汉族，高中文化，农民，住甘肃省榆中县。2003年10月因犯盗窃罪被判处有期徒刑五年；2009年3月因犯盗窃罪被判处有期徒刑七个月；2016年8月因犯盗窃罪被判处有期徒刑八个月；2018年3月因犯贩卖毒品罪，被判处有期徒刑一年，2018年11月23日刑满释放。因本案于2019年1月11日被刑事拘留，同年1月25日被逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。甘肃省兰州市中级人民法院审理甘肃省兰州市人民检察院指控原审被告人王华犯贩卖毒品罪一案，于2019年9月25日作出（2019）甘01刑初84号刑事判决。宣判后，原审被告人王华不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，讯问了上诉人，决定不开庭审理。现已审理终结。原审认定，被告人王华与张某通过电话、微信方式联系后，商议贩卖毒品甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）。2019年1月10日15时许，在甘肃省××县，王华将毒品麻古交给张某，并收取毒资1万元，在去往该村农业银行取余款时被公安民警抓获，当场查获毒品麻古可疑物2袋、作案手机1部。经称量、鉴定，查获的毒品麻古可疑物净重90.9克，均检出甲基苯丙胺成分，含量分别为8.22%、8.69%。上述事实有受案登记表、立案决定书，扣押笔录、照片，毒品提取笔录、称量笔录、取样笔录、同步录音录像资料，兰州市公安司法鉴定中心（兰）公（司）鉴（毒品）字[2019]017号检验报告、甘肃省公安司法鉴定中心（甘）公（刑）鉴（理化）字[2019]130号检验鉴定意见书，电话通话清单，微信聊天截图，辨认笔录，指认笔录、照片，证人张某的证言，被告人王华的供述等证据证实。原审法院认为，被告人王华无视国法，为谋取非法利益，向他人贩卖毒品，且数量大，其行为构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。其曾多次犯罪，被处以刑罚，仍不思悔改。其因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内再次犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。考虑到其到案后能对基本犯罪事实如实供述，且自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第六十四条、第六十五条、第三百五十六条、三百五十七条之规定，以被告人王华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产3万元；扣押在案的手机1部，依法没收，上缴国库。王华上诉提出，在侦查及一审阶段，侦查机关在对毒品麻古可疑物进行提取和取样时，未让其对毒品进行近距离仔细辨认，怀疑取样的毒品可疑物非案发时查获的原物；一审判决所认定的第8项证据“指认照片”，系在派出所院里拍摄，而不是在抓获现场；张某证言不具备法律效力。请求撤销原判，依法改判或发回重审。经审理查明，上诉人王华与他人通过电话、微信等方式商议贩卖毒品甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）。2019年1月10日15时许，在甘肃省××县，王华将毒品麻古交给购毒者，收取毒资1万元，在去该村农业银行取余款时被公安民警抓获，当场查获毒品麻古可疑物2袋、作案手机1部。经称量、鉴定，查获的毒品可疑物净重90.9克，均检出甲基苯丙胺成分，含量分别为8.22%、8.69%。上述事实有下列证据证实：1.受案登记表、立案决定书等证明，2019年1月9日，兰州市公安局城关分局第三治安派出所接到张某举报，称有个叫王华的人有贩毒嫌疑。在张某协助下，2019年1月10日下午15时许，公安人员在榆中县夏官营镇夏官营村农业银行斜对面车里，将按照约定前来与张某进行毒品交易的上诉人王华抓获，当场查获毒品麻古可疑物2袋、扣押作案手机1部。2.扣押笔录、照片证明，公安民警在现场当场查获酒红色药片状毒品麻古可疑物2袋，OPPO黑色直板手机1部（号码为170****4646）、人民币1万元。3.毒品提取笔录、称量笔录、取样笔录、同步录音录像证明，公安民警从查获的黑色塑料袋内的“高级绿茶”包装袋中取出2袋用透明塑料袋包装的酒红色药片状毒品可疑物，经称量，净重分别为43.8克、47.1克。上诉人申请重新鉴定后，侦查机关于2019年8月22日对该2包毒品重新取样送检。4.兰州市公安司法鉴定中心（兰）公（司）鉴（毒品）字[2019]017号检验报告、甘肃省公安司法鉴定中心（甘）公（刑）鉴（理化）字[2019]130号检验鉴定意见书证明，经兰州市公安局司法鉴定中心鉴定，所取检材中均检出甲基苯丙胺成分；经甘肃省公安司法鉴定中心重新鉴定，结论为所取检材样品中均检出甲基苯丙胺成分，含量分别为8.22%、8.69%。5.通话清单证明，张某所持156****7754的手机号与王华所持170****4646的手机号于2019年1月10日14时29分至14时50分共通话5次。6.微信聊天截图证明，上诉人王华与举报人张某事前就购买毒品麻古的数量、价格、交易地点等进行商量的情况。7.辨认笔录证明，经上诉人王华与举报人张某相互混杂辨认，确认对方即是当时交易毒品麻古的人。8.指认笔录及照片证明，经上诉人王华指认，确认其在兰州市××县农业银行斜对面被抓获时所乘坐的车辆、车上查获毒品的位置及被查获的毒品麻古。9.甘肃省兰州市西固区人民法院刑事判决书、释放证明证明，上诉人王华于2018年3月因犯贩卖毒品罪，被判处有期徒刑一年，2018年11月23日刑满释放等前科情况。10.证人张某的证言证明，2018年4月，其在服刑时认识了王华，王华说他手上有麻古，出狱后如果想要可以联系他。2018年12月初，王华通过别人知道了其电话并加了微信。后来二人见了一面，王华谈到他手中有麻古，要找人出售。2019年1月9日晚上，其与王华微信聊了一下这个事，商量好第二天交易，约好到榆中县夏官营再联系。1月10日其开车到榆中县夏官营，王华让其到夏官营小学门口等待。14时50分许，二人见了面，王华带其到一个小巷道内，从路边一个柴火垛里掏出一个印有高级绿茶外观的自封袋。回到车上，其提出要验货，王华把那个自封袋递给其，并告诉其里面装有960粒麻古。其打开一看，里面有两个小的透明自封袋，里面装着红色的小药片，其打开闻了闻，确定是毒品麻古，就又交给了王华。王华便掏出一个黑色塑料袋把那个袋子包起来放在副驾驶座前的手扣箱里。其让王华跟其去银行取钱，在途中先给了王华1万元，在去银行的路上就被警察拦下了。王华原来和其谈好的是卖1000粒，每粒40元，共付4万元，但交易时只有960粒，因少了40粒，王华说只需付3.84万元。其手机号码是156****7754。11.上诉人王华的供述证明，其和张某是在监狱里服刑时认识的。2018年12月，其与张某在微信上聊了关于麻古的事。2019年1月9日，张某在微信上说有人要麻古，其说大约有960粒。第二天早上10点，张某给其发微信，其让张某来榆中县夏官营村找其。大约下午15时许，张某打电话说到了，其就让张某在夏官营小学门口等待。见面后其在张某的车上坐了一会，张某说现金没有带够，要给朋友打电话往他的银行卡上打钱。其就下车去马路边一个草堆里把以前藏的麻古取上后上车交给了张某。张某看完后说这些东西可以，他都要了，并先给了其1万元钱，并把麻古放在了车的副驾驶手扣箱里面，然后二人就一起去市场里面的银行取钱。刚到银行门口就被公安民警抓了，当场从其身上查获现金1万元，并从车上副驾驶手扣箱中搜出毒品麻古2袋。上述证据已经一审庭审出示、宣读并质证、认证，来源合法，内容客观且相互印证，本院予以确认。关于上诉人王华所提上诉理由，经查，上诉人王华在侦查阶段的供述及证人张某的证言能够相互印证，证明二人在车上完成毒品交付后，即去银行取余款，直至被抓获，在此过程中，毒品一直未脱离王华控制范围。指认照片虽然是在派出所院内拍摄，但该车辆、车上发现毒品的位置及查获的毒品，与其供述及证人证言所证实的在夏官营镇被抓获时的现场无异。侦查阶段指认笔录、毒品提取笔录、称量笔录、取样笔录、称量照片、同步录音录像等证明，毒品提取时的包装、外形和数量均与王华供述和证人证言相符，一审阶段重新鉴定时的取样笔录、同步录音录像等证明，毒品在取样前封装完好，封条上有王华签名，且在上述两次过程中，上诉人王华均在现场近距离观察，并未对毒品外形、数量及提取、取样过程提出异议，对笔录也予以签字确认。王华怀疑其所持有的毒品麻古是假的以及毒品在查获后可能被调换，系其主观判断，并不能否认毒品提取、称量、取样过程规范合法，鉴定结论客观有效。故其上诉理由不能成立，本院不予采纳。本院认为，原审判决认定上诉人王华犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。经本院讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 李 天审 判 员 秦 昊审 判 员 李晓春 二Ｏ一九年十一月十八日法官助理 刘 峰书 记 员 戴红玉