山西省汾阳市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）晋1182刑初126号 公诉机关山西省汾阳市人民检察院。 被告人马某甲，小名马三锤。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月13日被山西省汾阳市公安局刑事拘留；同年10月19日被山西省汾阳市公安局取保候审。2018年11月27日被山西省汾阳市人民检察院批准逮捕；次日被山西省汾阳市公安局执行逮捕。现羁押于山西省孝义市看守所。 辩护人许卫政，山西前广律师事务所律师。 辩护人张智前，山西前广律师事务所律师。 被告人马某乙，小名马二锤。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月15日被山西省汾阳市公安局刑事拘留；同年10月19日被山西省汾阳市公安局取保候审。2019年6月25日被本院决定取保候审，同日被山西省汾阳市公安局文峰派出所执行取保候审。 辩护人王焰彪，山西博源律师事务所律师。山西省汾阳市法律援助中心指派。 山西省汾阳市人民检察院以汾检刑刑诉[2019]103号起诉书指控被告人马某甲、马某乙犯开设赌场罪，于2019年6月24日向本院提起公诉。本院受理后，因缺少部分材料，于2019年8月1日退回公诉机关补查补证；2019年8月28日公诉机关补查补证后将案件重新移送本院。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。山西省汾阳市人民检察院指派检察官李永明、检察官助理赵莉出庭支持公诉，被告人马某甲及其辩护人许卫政、张智前，被告人马某乙及其辩护人王焰彪等均到庭参加诉讼。现已审理终结。 山西省汾阳市人民检察院指控：2017年9月1日始，被告人马某甲通过手机注册“ml134××××1908”、“M996766270”、“tp-mqlll59trades马秀”、“wxid-bkad5g053han22”、“wxid-k54a2yifffil22韩良雄”、“wxid-1j3ixc8t0xvs22马爱”、“wxjd-s4kkamjhm68b22吴七斤”、“wxid-tdsnaqzza8ih22马彦奎”、“wnd-ujv09jpi3bw222幕啓香”等多个微信号，取名狂野。由本人担任群主，制定群规则，建立黑名单，创建5元-30元、30元-50元红包扫雷开心娱乐群供他人赌博，群成员人数累计600余人次，赌资592621.76元，抽头渔利20169.91元。被告人马某乙，将本人182××××6200手机号提供给马某甲注册微信创建红包扫雷群赌博，并为其发展成员。公诉机关认为，被告人马某甲创建微信群供他人进行网络赌博，情节严重；被告人马某乙帮助提供手机号码、发展群群成员，为共犯，二被告人行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪。公诉机关就指控的事实向法院出示了书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、视听资料等证据，提请本院依法惩处。 被告人马某甲对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议。 被告人马某甲的辩护人的辩护意见：1、对起诉书指控构成开设赌场罪认同，但不构成情节严重，本案赌资数额存在证据不足的问题，存在多个账号一个人使用或一个账号多人使用情形，故不属于情节严重的行为。2、本案中被告人马某甲存在自首情节，公安去马某甲家里没有出具相关刑事手续，以行政案件进行调查，讯问时全部将赌博事实说清楚，故构成自首情节。3、被告人当庭认罪，无犯罪前科，综合上述情节，希望法庭对被告人免予刑事处罚。 被告人马某乙辩称：我就是玩了几次，拉了三、四个人。尾号6200的手机号是我从移动里办下的，2018年10月份给了马某甲，马某甲问我要的，说要建扫雷群用，我就给了他，注册了微信，手机号还是我用的。 被告人马某乙的辩护人的辩护意见：1、起诉书指控被告人马某乙涉嫌开设赌场罪，证据不足，与事实不符且与现行法律法规的规定不符，马某乙主观上没有开设赌场的故意，客观上没有开设赌场的行为。被告人马某乙的行为只是一般违法行为，依法不宜认定为犯罪。2、赌资金额应当以赌客为赌博而实际支付的款项作为认定标准，公诉机关对赌资的计算方式错误。3、被告人马某乙参与赌博活动虽然涉嫌违法，但也是初犯偶犯，且能够如实供述自己的行为，悔过表现明显，其主观恶性小，违法后果显著轻微，社会危害性也很小，依法尚不足以构成犯罪。即使法庭不能采纳无罪的观点，但考虑被告人没有得到任何利益，且已经为违法行为付出了沉重的代价，结合被告人的认罪态度和悔罪表现，对被告人马某乙免予刑事处分。 经审理查明：2017年3月开始，被告人马某甲通过手机注册“ml134××××1908”、“M996766270”、“tp-mqlll59trades马秀”、“wxid-bkad5g053han22”、“wxid-k54a2yifffil22韩良雄”、“wxid-1j3ixc8t0xvs22马爱”、“wxjd-s4kkamjhm68b22吴七斤”、“wxid-tdsnaqzza8ih22马彦奎”、“wnd-ujv09jpi3bw222幕啓香”等多个微信号，取名狂野。由本人担任群主，制定群规则，建立黑名单，创建5元-30元、30元-50元红包扫雷开心娱乐群供他人赌博，群成员人数累计达600余人次，赌资累计达592621.76元，抽头渔利20169.91元。 被告人马某乙，将本人182××××6200手机号提供给被告人马某甲注册微信创建红包扫雷群用于赌博，并为其拉人入群发展成员。 以上事实，有公诉机关提供的经庭审质证、认证下列证据予以证实： 一、书证 1、户籍证明证实：被告人马某甲、马某乙刑事责任年龄及身份等自然情况。 2、2018年10月8日汾阳市公安局石庄派出所情况说明及手机截图、照片等证实：马某甲手机微信号×××“狂野”微信红包流水账单2017年2月-2018年8月收入共计108291.49元。 3、2018年11月6日汾阳市公安局关于马某甲、马某乙开设赌场案数据分析报告证实：14个涉案微信号中9个有流水数据，总流水金额1061904.82元。 4、嫌疑人员前科劣迹调查表证实：被告人马某甲、马某乙无违法犯罪记录。 5、2019年4月4日汾阳市公安局情况说明证实：9个微信号共计收入23万余元，该微信红包群共有30多个手机号码，注册建群进行网络赌博，群里一般有六七十人，最多时达到一百多人。5元至30元红包流水金额616410.08元。 6、微信号为×××的扫雷群成员人数统计表证实：群内参赌的微信号有663个。 7、2019年4月30日汾阳市公安局关于马某甲微信红包情况说明证实：5元至30元微信红包出为：564101.76元，入为：17407.91元。30元至50元微信红包出为28520元；入为2726元。 8、中国建设银行个人活期账户交易明细、中国民生银行个人账户对账单、中国工商银行借记卡账户历史明细清单等证实：马某甲及相关账户资金交易时间、金额、记录等情况。 二、证人证言 1、证人韩国文证言证实：2017年后半年开始，在马某甲的红包扫雷群中玩过，玩了一年多了，马某乙拉我进的群，拉过我二、三次，群里是马某甲管理，群主是马某甲，网名是“狂野”，群名是“娱乐群”，我的网名是“征服”。群里有六、七十人，有十几个人发红包，群里一天发一百多包，5-30元的红包扫雷群。从我玩开，大约换过五、六十次群，群主把新群的二维码发到旧群里，通知群里人扫码进新群。马某乙组织过，平时无人玩时马某乙就会组织人进行发包。 2、证人王某证言证实：2018年5、6月份，马某甲拉我进他的红包扫雷群，群里马某甲管理，群名叫“娱乐群”，群主马某甲网名“狂野”，刚开始玩的5元-50元；后来就改成5元-30元。马某甲的红包群一天发大约100包左右红包，换过十几次群，换群时，把新群的二维码发到旧群里，旧群里人扫码进新群。 3、证人高某证言证实：2018年8月初，网名“马到成功”的人拉我进去的，只知他叫“马二锤”，群主网名叫“狂野”，5元-30元扫雷群，群主中雷不返红包。 4、证人张某证言证实：在村内遇上马某甲时，他用过我的手机，用了大约5分钟。 5、证人任某甲证言证实：2018年4月左右，马三锤问我用不用微信，要是不用的话他就用用我的微信，我当时不知道怎么回事，就把手机给了他，过了一会他就还给了我。 6、证人韩某甲证言证实：马三锤问我用过手机号注册微信，当时他说试着用我的手机号注册一下微信，后告我说不能用，就把手机还给我。 7、证人韩某乙证言证实：马某甲问我看过手机，记不清2016年还是2017年，我本人没有用手机号注册过微信号。 8、证人任某乙证言证实：我的手机号是用我妻高来香的身份证办的，我没有注册过微信，马某甲有可能用过我的手机号。 9、证人李某甲证言证实：我本人没有注册过微信。2017年秋天，马某甲好像有一次问过我的手机号。 10、证人李某乙证言证实：我在马某甲建的扫雷群里抢红包，他饿微信号有很多，微信名“狂野”，5元-30元的红包群，群主马某甲。2017年6月份左右开始玩，玩了一年左右，人数最多时160人左右，少的时候也有70人左右。马某甲的微信号玩一段时间就被封号了，他重新申请又将我们拉进群继续玩。2018年4月-6月，微信号“马到成功”成了群主（护群的）马某甲告知群成员，“马到成功”（马二锤）给撑一下群，福利还是由马某甲发。 三、被告人供述与辩解 1、被告人马某甲供述证实：2017年3月开始建立扫雷群，群里有六、七十个人，群主是我，用过30多个微信号建扫雷群，微信名称“狂野”。群规是5元-30元红包，发10包，注明红包是几元，尾数是几，抢红包的人中了尾数，就需要返发红包的人所发红包的钱数。群主抢了任何人的红包，中了尾数不用返包，每晚结束时发福利，管理群里中包后跑包的情况。2017年3月至今，共获利一万三、四千元。马某乙微信名是“马到成功”，给拉过一两个人。182××××6200这个号我用过，注册过微信，建过微信红包扫雷群，用马秀的银行卡绑定的，这个号是我二哥用的这个手机号。 2、被告人马某乙供述证实：我的微信号原先是“马到成功”，因抢红包号被封后，就用成现在的“韩静”。马某甲的网名是“狂野”，群名称是“开心娱乐”，马某甲是群主，玩法就是发红包的钱数是5元至30元，2016年1月份左右，马某甲把我拉进群里，群里有60人左右。我也给拉过人，拉过韩国文、王某、李月娥，还拉过几个孝义人。马某甲更换过五十次左右的群，但网名一直使用“狂野”，在后来就建的群，我有过将二维码转发给其他人让进群或者拉人进群，转发过三、五次二维码，谁拉的人跑包，欠包由谁负责。我给马某甲申请过一个微信号，给马某甲建抢红包群。 四、视听资料 深圳市腾讯计算机系统有限公司光盘证实：被告人马某甲微信红包群流水金额等情况。 本院认为，被告人马某甲以营利为目的，通过邀请人员加入微信群，利用微信群进行控制管理，设定赌博规则，以抢红包方式进行赌博，在一段时间内持续组织赌博活动，赌资数额累计达59万余元，参赌人员累计达600余人次，情节严重，其行为已构成开设赌场罪；被告人马某乙为他人注册微信创建红包扫雷群提供帮助，并拉人进群发展成员，其所提供手机号注册的微信所涉赌资大，应以开设赌场罪共犯论处，其行为已构成开设赌场罪。被告人马某甲能如实供述自己的犯罪事实，认罪悔罪，又属初犯、偶犯，依法可以从轻处罚；被告人马某乙在共同犯罪中起次要辅助作用，属从犯，依法应当减轻处罚；被告人马某乙能如实供述自己的主要犯罪事实，又属初犯、偶犯，依法可以从轻处罚。被告人马某甲的辩护人关于被告人马某甲如实供述，当庭认罪，无犯罪前科的辩护意见成立，本院予以支持；其他辩护意见与查明事实不符，与法律规定不符，本院不予支持。被告人马某乙及其辩护人关于被告人马某乙不构成犯罪的辩护意见，经查，被告人马某乙为他人开设赌场提供帮助，拉人进群发展成员，所提供手机号注册的微信红包扫雷群所涉赌资大，依法应以开设赌场罪共犯论处。被告人马某乙及其辩护人的辩护意见不能成立，本院不予支持。根据二被告人的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，对被告人马某甲依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第四款，第六十一条，第六十七条第三款，第六十四条；对马某乙依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第四十二条，第四十四条，第五十二条，第五十三条第一款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十一条，第六十七条第三款之规定，判决如下： 一、被告人马某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二万元。 （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年11月28日起至2021年10月20日止。罚金在判决生效后三十日内一次性缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。） 被告人马某乙犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金二千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金于本判决生效后一个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。） 二、对被告人马某甲违法犯罪所得20169.91元予以继续追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省吕梁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本伍份。 审 判 长  梁志全 人民陪审员  李耀斌 人民陪审员  韩锁红 二〇一九年十一月二十日 书 记 员  冯玲秀