河北省张家口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀07民终2942号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司张家口中心支公司，住所地张家口市桥东区建设东街2号欣盛家园南苑4号。负责人：张峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：李杨，河北诚成律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：武进财，男，1954年3月4日出生，汉族，张家口市宣化区村民，住张家口市宣化区。委托诉讼代理人：刘忠明，男，住张家口市宣化区（经张家口市宣化区赵川镇赵川村村民委员会推荐）。被上诉人（原审被告）：刘春凡，男，1990年4月16日出生，汉族，张家口市宣化区村民，住张家口市宣化区。被上诉人（原审被告）：李杨，女，1989年1月1日出生，汉族，住张家口市桥西区。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司张家口中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人武进财、刘春凡、李杨机动车交通事故责任纠纷一案，不服张家口市宣化区人民法院（2019）冀0705民初2277号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人保险公司的委托诉讼代理人李杨、被上诉人武进财的委托诉讼代理人刘忠明到庭参加诉讼。被上诉人刘春凡、李杨经本院依法传唤未到庭。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：请求撤销原判，依法改判或发还重审，一审诉讼费、鉴定费、二审上诉费由被上诉人承担。事实与理由：1、在事故发生后经上诉人了解情况，被上诉人刘春凡是酒后驾驶，但事故认定书中并没有写明这一情况，因事故发生时被上诉人刘春凡有饮酒行为，对此，被上诉人刘春凡与李杨均与上诉人签署了《放弃索赔申请书》，因此上诉人在商业险范围内不应当承担赔偿责任。2、被上诉人是在2019年1月25日发生的交通事故，2019年5月17日就委托了鉴定，对于伤情的恢复期太短。其中涉及伤残的瘢痕面积，需要在受伤后6个月以上才能进行伤残鉴定，而本案被申请人在事故后不到4个月就申请了鉴定，明显对于鉴定结论有影响。一审中申请了对被上诉人武进财的伤情进行重新鉴定，一审法院未予准许，剥夺了上诉人的合法权益。因此，二审特向法院申请对被上诉人武进财的伤情进行重新鉴定。3、根据保险条款的约定，鉴定费、律师费等不应由保险公司承担。武进财辩称，一审判决正确，应维持原判。刘春凡、李杨未答辩。武进财向一审法院起诉请求：一、请求人民法院依法判决三被告赔偿原告医疗费73456.45元、住院伙食补助费540元（30元/天×18天）、营养费3150元[（30元/天×（90+15）天]、二次手术费15000元、护理费12600元[（120元/天×（90+15）天]、误工费9577元[23462元/年÷365天×（119+30）天]、残疾赔偿金57743.41元（其中包括武进财残疾赔偿金14031元×15年×21%=44197.64元、被抚养人周翠娥生活费11383元×17年×21%÷3=13545.77元）、精神损害抚慰金6300元、交通费600元、鉴定检查费3250元，以上合计182216.86元，其中交强险赔偿96820.41元、商业险赔偿85396.45元；二、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年1月25日15时40分，刘春凡驾冀Ｇ×××××3号小型轿车沿京环线由西向东行驶至487KM＋180M（宣化区赵川供电所）处时，与武进财驾驶的电动自行车相撞，造成武进财受伤，两车不同程度损坏。此事故经张家口市公安局交警支队宣化二大队作出的《道路交通事故认定书》认定：刘春凡承担全部责任，武进财不承担责任。刘春凡驾驶的车辆实际车主为李杨，该车辆在保险公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）、保额为500000元的第三者责任保险及不计免赔率，事故发生在保险期限内。事故发生后，武进财被送往河北北方学院附属第一医院住院治疗，该医院诊断为：右胫骨平台、远端开放性骨折，左股骨内外踝、左膝关节半月板撕裂、头外伤。武进财在该医院住院治疗18天，于2019年2月12日出院，为此武进财花费医疗费73456.45元。诉讼前，武进财向本院提出司法鉴定申请，本院委托张家口市法医鉴定中心对武进财的伤情进行鉴定，该鉴定中心于2019年5月30日出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“1.①右胫骨平台骨折内固定术后九级伤残，②右胫骨远端开放性骨折内固定术后形成瘢痕十级伤残；2.至鉴定受理之日（2019年5月23日）医疗终结；3.护理期90日（1人），营养期90日；4.二次手术取内固定钢板（二块），费用约壹万伍仟（15000）元，医疗终结期30日，护理期15日，营养期15日”。为此武进财支付鉴定费及鉴定检查费共计3250元。另查明，2019年河北省农村居民人均年可支配收入为14031元，农林业年平均工资为23461元。一审法院认为，武进财在本起交通事故中所遭受到的各项合理损失，理应获得赔偿。根据法律规定，武进财的各项合理损失应首先由保险公司在刘春凡驾驶的车辆投保的交强险限额内先行赔付，交强险之外的部分在第三者责任保险限额内予以赔偿。保险公司辩称刘春凡系酒后驾车，不同意在第三者责任险范围内予以赔偿，证据不足。根据相关规定饮酒驾车是指车辆驾驶人员血液中的酒精含量大于或者等于20mg/100ml,小于80mg/100ml的驾驶行为。保险公司提供的证据系刘春凡与李杨的自认行为，并无交警部门的认定，也无相关部门的检测报告，不能证实刘春凡事发时系酒驾，故本院对保险公司的辩称意见依法不予支持。冯会廷主张的医疗费73456.45元、住院伙食补助费540元、营养费3150元、二次手术费15000元、护理费12600元、误工费9577元、残疾赔偿金44197.64元、精神损害抚慰金6300元、鉴定费及鉴定检查费3250元，合理合法，证据充分，本院予以认定。武进财主张的被扶养人周翠娥的生活费因其提供的证据无法证实周翠娥无劳动能力，故本院对该项主张不予支持。武进财主张的交通费600元无据证实，本院不予全部支持，对其交通费本院酌情支持300元。综上武进财各项合理损失共计168371元。以上费用均在交强险和第三者责任险的承保范围内，应由保险公司对武进财予以赔偿。保险公司辩称鉴定费用其公司不予承担，因其公司并未提供鉴定费系免责事项的相应证据，故该项费用应在第三者责任险范围内予以赔偿。保险公司辩称武进财的医疗费应扣除非医保用药，无据证实。而且患者在医院就医用何药品系医院、医生决定，而非根据患者意愿使用，所以武进财花费的医疗费都系其客观合理的支出，故对保险公司的意见本院不予采纳。保险公司辩称对《司法鉴定意见书》有异议，并要求重新鉴定，无据证实，本院不予支持。保险公司要求鉴定人员出庭作证，其提出申请时已超过举证期限，而且法庭辩论已终结，庭审已结束，故本院对其申请依法不予准许。保险公司对武进财主张的误工费提出异议，理由不足。本院认为武进财作为靠耕种土地为生的农民，因交通事故导致不能劳动，产生误工损失是客观事实，所以对保险公司的异议本院不予采信。综上所述，保险公司应赔偿武进财各项损失共计168371元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十七条的规定，判决如下：中国太平洋财产保险股份有限公司张家口中心支公司于本判决生效后15日内赔偿武进财医疗费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定及鉴定检查费共计168371元（以上款项直接打入武进财银行账户：62×××77，开户行：中国农业银行宣化支行）；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3944元，减半收取计1972元，由武进财负担150元，由中国太平洋财产保险股份有限公司张家口中心支公司负担1822元（以上款项可直接打入武进财银行账户：62×××77，开户行：中国农业银行宣化支行）。二审中，当事人未提供新证据，本院查明的事实与一审法院一致。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，上诉人保险公司主张对司法鉴定有异议、认为刘春凡是酒后驾驶，但保险公司未提供证据证明其主张，其应承担不利后果。原审根据司法鉴定和当事人提供的证据依法判决，该判决正确。上诉人的其他上诉请求，因无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决正确，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3944元，由中国太平洋财产保险股份有限公司张家口中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  薛团梅审判员  吴义清审判员  雷 鹏二〇一九年十一月二十八日法官助理王文武书记员王娟