广西壮族自治区防城港市港口区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0602刑初94号 公诉机关防城港市港口区人民检察院。 被告人胡祖发，男，汉族，1962年10月10日出生，籍贯广西全州县，大专文化，中共党员，原防城港市公安局治安支队副支队长，户籍地广西防城港市港口区，住广西防城港市港口区金海湾小区B2组团8栋1单元101室。因涉嫌受贿罪、徇私枉法罪于2019年3月5日被采取留置措施，于2019年5月30日被刑事拘留，同年6月6日被逮捕。现羁押于防城港市第一看守所。 辩护人刘晰，广西刘晰律师事务所律师。 辩护人杨潇潇，广西刘晰律师事务所律师。 防城港市港口区人民检察院以港检刑诉﹝2019﹞68号起诉书指控被告人胡祖发犯受贿罪、徇私枉法罪，于2019年7月3日向本院提起公诉。本院于2019年7月8日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。防城港市港口区人民检察院指派检察官杨某5出庭支持公诉，被告人胡祖发及其辩护人刘晰、杨潇潇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 防城港市港口区人民检察院指控： 2015年6月至2019年3月，被告人胡祖发任防城港市公安局治安支队副支队长，分管打击、整治全市黄赌犯罪等工作，利用职务便利收受他人好处费，包庇他人不使他受追诉。 一、被告人胡祖发受贿事实 1.2017年至2018年，郑某1在东兴市开设涉赌场所网逸网咖。2017年11月至2018年下半年期间，胡祖发接受郑某1的请托，利用职务便利，为其开设网逸网咖提供便利和庇护，并按2万元/月的标准，先后8次在其金海湾小区家中或小区附近收受郑某1按月所送好处费，共16万元。 2.2017年至2018年，李某2在防城区海悦商务酒店三楼经营涉黄足浴按摩店。2017年，李某2为了避免被查处，通过胡祖发的战友刘某2向胡祖发请求关照。胡祖发答应后，李某2按月将钱交给刘某2，由刘某2代为送给胡祖发。2017年4月至2018年4月期间，胡祖发利用职务便利，为李某2经营涉黄足浴按摩店提供便利和庇护，并按1万元/月的标准，先后10次在防城区水岸豪园小区刘某2家附近收受刘某2代李某2按月所送好处费，共10万元。 3.2018年，李某1在港口区皇冠酒店五楼经营涉黄按摩店。2018年3月，李某1为了避免被查处，欲通过刘某1向胡祖发请求关照，因刘某1与胡祖发不熟，刘某1转托邓某1向胡祖发提出请求。胡祖发答应后，李某1按月将好处费交给刘某1，刘某1转交邓某1，由邓某1代为送给胡祖发。2018年4月至10月期间，胡祖发利用职务便利，为李某1在皇冠酒店五楼经营涉黄按摩店提供便利和庇护，并按1万元/月的标准，先后7次在防城港市消防支队附近收受邓某1代李某1按月所送好处费，共7万元。 二、被告人胡祖发徇私枉法事实 2016年年底至2018年11月，徐某1伙同邓某2、唐某等人（另案处理）在防城港市行政中心区合兴超市旁、台湾城小区、梦幻网吧、终极网吧和银浪网吧等处开设涉赌场所。为了避免被查处，徐某1本人或通过刘某1、张某1向胡祖发请求关照，并送给胡祖发好处费共31万元。胡祖发作为市公安局治安支队副支队长，分管打击、整治全市黄赌犯罪等工作，其明知徐某1等人开设上述涉赌场所，涉嫌开设赌场犯罪，仍然收受其所送财物，故意不履行人民警察查禁职责，不立案、不查处，纵容、包庇徐某1等人长期违法经营涉赌场所聚众赌博。 胡祖发收受徐某1及其通过刘某1、张某1所送好处费的具体情况如下： 1.2016年年底至2018年11月，徐某1伙同邓某2等人在市行政中心区合兴超市旁和台湾城小区开设涉赌场所。在此期间，胡祖发接受徐某1的请托，利用职务便利，为其开设上述涉赌场所提供便利和庇护，并按每个涉赌场所1万元/月的标准，先后在其居住的港口区团8栋1单元101室的家中9次收受徐某1所送的台湾城赌场好处费，共9万元。2017年下半年，胡祖发在港口区金海湾小区附近车上或其家中，先后5次收受徐某1所送中心区合兴超市旁赌场好处费，共5万元。 2.2017年下半年至2018年11月，徐某1伙同唐某等人开设梦幻网吧、终极网吧和银浪网吧等涉赌场所。在此期间，徐某1欲通过刘某1向胡祖发请求关照，刘某1又转托张某1向胡祖发提出请求。胡祖发接受张某1的请托，利用职务便利，为徐某1等人开设梦幻网吧、终极网吧和银浪网吧等涉赌场所提供便利和庇护，并按每个涉赌场所1万元/月的标准，多次收受张某1代徐某1按月所送好处费共17万元。张某1每次从收受的好处费中获得20%的好处，胡祖发实际得到共13.6万元，张某1分得共3.4万元。 防城港市监察委员会对该案立案前，被告人胡祖发主动投案，自愿如实供述自己的罪行。 公诉机关认为，被告人胡祖发利用职务上的便利，非法收受他人财物为他人谋利，数额达33万元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以受贿罪追究其刑事责任。被告人胡祖发徇私枉法，对明知是有罪的人故意包庇不使他受追诉，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百九十九条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以徇私枉法罪追究其刑事责任。被告人胡祖发一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定应数罪并罚。被告人胡祖发犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条之规定系自首。建议判处被告人有期徒刑3年，并处罚金10万元。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。 被告人胡祖发对公诉机关指控的事实及罪名无异议，认罪认罚。 辩护人提出以下辩护意见：对公诉机关指控的事实无异议，对指控的第二起事实的罪名有异议，应当以受贿罪追究刑事责任。对公诉机关认定胡祖发具有自首情节、认罪认罚和主动退赃情节，予以认可。但是被告人胡祖发曾经为国家、为人民立下过很多功劳，其1980年—2007年在部队服役期间多次立功受奖，在对越炮战中还受过伤，至今头部上还留有伤疤，耳朵也有听力方面残疾。恳请合议庭充分考虑胡祖发一直为党为人民辛勤工作，一直表现很好，对国家对人民有很大的功劳的因素，给予其更轻的处罚。 经审理查明：2016年至2018年，被告人胡祖发利用担任防城港市公安局治安支队副支队长，分管打击、整治全市黄赌犯罪等职务便利，多次收受他人好处费共计64万元，为他人谋取利益，并故意不履行人民警察查禁职责，不立案、不查处，纵容、包庇徐某1等人长期违法经营涉赌场所聚众赌博。 1.2016年年底至2018年11月，徐某1伙同邓某2、唐某等人（另案处理）在防城港市行政中心区合兴超市旁、台湾城小区、梦幻网吧、终极网吧和银浪网吧等处开设涉赌场所。为了避免被查处，徐某1本人或通过刘某1、张某1向胡祖发请求关照，并送给胡祖发好处费共31万元。胡祖发其明知徐某1等人开设上述涉赌场所，涉嫌开设赌场犯罪，仍然收受其所送财物，故意不履行人民警察查禁职责，不立案、不查处，纵容、包庇徐某1等人长期违法经营涉赌场所聚众赌博。 2.2017年11月至2018年下半年期间，胡祖发接受郑某1的请托，利用职务便利，为郑某1开设网逸网咖提供便利和庇护，并按2万元/月的标准，先后8次在其金海湾小区家中或小区附近收受郑某1按月所送好处费共16万元。 3.2017年至2018年，2017年4月至2018年4月期间，胡祖发利用职务便利，为李某2经营涉黄足浴按摩店提供便利和庇护，并按1万元/月的标准，先后10次在防城区水岸豪园小区刘某2家附近收受刘某2代李某2按月所送好处费共10万元。 4.2018年4月至10月期间，胡祖发利用职务便利，为李某1在皇冠酒店五楼经营涉黄按摩店提供便利和庇护，并按1万元/月的标准，先后7次在防城港市消防支队附近收受邓某1代李某1按月所送好处费共7万元。 另查明，被告人胡祖发于2019年1月20日、2019年2月19日主动向防城港市纪委、监委派驻公安局纪检组投案，在2019年2月19日投案时自愿如实交代部分受贿的事实。2019年3月5日，胡祖发被防城港市纪委、监委调查、采取留置措施后如实交代其全部受贿的事实。2019年4月29日，胡祖发通过家属（唐林）主动将赃款20万元退到防城港市财政廉政账户。 上述事实，有经查证属实的证人徐某1、刘某1、张某1、黄某1、邓某1、李某1、刘某2、李某2、郑某1、卜某、唐某、牟某、苏某、郑某2、王某1、邓某2、王某2、刘某3、杨某1、徐某2、徐某3、徐某4、黄某2、石某、宁某、钟某、庞某1、张某2、邱某、裴某、梁某、凌某、邓某3、庞某2、郑某3、黄某3、杨某2、吕某、王某3、曹某、杨某3、黄某4、张某3、杨某4的证言，立案决定书、到案情况说明、涉案款物情况说明、退缴违纪违法所得凭证、情况说明、电子证据检查笔录、海悦商务酒店、新皇冠大酒店、网逸网咖工商登记资料、搜查证、搜查笔录、扣押清单、委托认定材料、现场勘查笔录、现场照片、视听资料、电子数据，被告人胡祖发的户籍和国家工作人员主体身份证明材料及供述等证据予以证实，足以认定。 针对辩护人所提辩护意见，根据本案事实、证据及相关法律规定，本院评判如下： 对于公诉机关指控第二起事实，公诉机关认为被告人胡祖发徇私枉法，对明知是有罪的人故意包庇不使他受追诉，应当以徇私枉法罪追究其刑事责任。辩护人提出，对于该起事实，胡祖发非法收受徐某1好处费是事实，但是渎职行为不明显，只构成受贿罪，不构成徇私枉法罪。经查，2016年年底至2018年11月，徐某1伙同他人在防城港市多个网吧开设涉赌场所，徐某1为了避免被查处，请求胡祖发为其开设的赌场提供便利和庇护，并多次送给胡祖发好处费共31万元。胡祖发其明知徐某1等人开设赌场，涉嫌开设赌场犯罪，故意不履行人民警察查禁职责，不立案，不查处，纵容、包庇徐某1等人长期违法经营涉赌场所聚众赌博。上述事实，证明了胡祖发身为国家公安机关工作人员，负有查处违法犯罪行为的职责，其明知徐某1等人从事开设赌场犯罪活动，多次向犯罪分子通风报信、提供便利，对明知是有罪的人故意包庇不使他受追诉，其行为亦构成徇私枉法罪。根据《刑法》第三百九十九条第四款的规定，司法工作人员收受贿赂，有徇私枉法行为，同时构成受贿罪的，依照处罚较重的规定处罚。胡祖发作为司法工作人员，构成徇私枉法罪，同时又利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额巨大，其行为同时构成受贿罪。由于胡祖发受贿数额巨大，受贿罪处罚比徇私枉法罪处罚较重，应当以受贿罪定罪处罚。因此公诉机关指控胡祖发犯受贿罪，不准确，本院予以纠正。辩护人提出的该辩护意见成立，本院予以采纳。 本院认为，被告人胡祖发身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物64万元，为他人谋取利益，数额巨大，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控胡祖发犯受贿罪，罪名成立，本院予以采纳，但是指控胡祖发犯徇私枉法罪，不准确，本院予以纠正。胡祖发在尚未受到监察机关调查询问之前主动向所在单位纪委、监委投案，属于主动投案，其如实交代部分受贿的事实，并在被监察机关调查时如实供述全部犯罪事实，是自首，并且自愿认罪认罚，可以从轻或者减轻处罚。胡祖发部分退赃，可以酌情从轻处罚。鉴于胡祖发的上述情节，决定对其减轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第一款、第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项第二款第三款、第三百九十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条、第六十三条、第六十七条第一款、《中华人民共和国监察法》第四十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人胡祖发犯受贿罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金十万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，留置一日折抵有期徒刑一日，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月5日起至2021年9月4日止。） 二、被告人胡祖发退出的违法所得款20万元，依法予以没收，上缴国库。 三、责令被告人胡祖发退出违法所得款44万元，上缴国库。 罚金限于判决生效后十日内缴纳，逾期则强制缴纳。 如不服本判决，可以在接到判决书的第二日起十日内向本院或者直接向防城港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本九份。 审 判 长  余 樊 人民陪审员  李学英 人民陪审员  刘敬佳 二〇一九年十一月二十二日 书 记 员  朱彦霖 法律依据： 《中华人民共和国刑法》 第九十三条【国家工作人员的范围】本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。 国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。 第三百八十五条【受贿罪】国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。 第三百八十六条【受贿罪的处罚规定】对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。 第三百八十三条【贪污罪的处罚规定】对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚： （一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 （二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 （三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。 对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。 犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。 犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。 国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。 第三百九十九条【徇私枉法罪】司法工作人员徇私枉法、徇情枉法，对明知是无罪的人而使他受追诉、对明知是有罪的人而故意包庇不使他受追诉，或者在刑事审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑。 【民事、行政枉法裁判罪】在民事、行政审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。 【执行判决、裁定失职罪】【执行判决、裁定滥用职权罪】在执行判决、裁定活动中，严重不负责任或者滥用职权，不依法采取诉讼保全措施、不履行法定执行职责，或者违法采取诉讼保全措施、强制执行措施，致使当事人或者其他人的利益遭受重大损失的，处五年以下有期徒刑或者拘役；致使当事人或者其他人的利益遭受特别重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑。 司法工作人员收受贿赂，有前三款行为的，同时又构成本法第三百八十五条规定之罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十九条【数罪并罚的一般原则】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十三条【减轻处罚】犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。 犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国监察法》 第四十四条对被调查人采取留置措施后，应当在二十四小时以内，通知被留置人员所在单位和家属，但有可能毁灭、伪造证据，干扰证人作证或者串供等有碍调查情形的除外。有碍调查的情形消失后，应当立即通知被留置人员所在单位和家属。 监察机关应当保障被留置人员的饮食、休息和安全，提供医疗服务。讯问被留置人员应当合理安排讯问时间和时长，讯问笔录由被讯问人阅看后签名。 被留置人员涉嫌犯罪移送司法机关后，被依法判处管制、拘役和有期徒刑的，留置一日折抵管制二日，折抵拘役、有期徒刑一日。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。