云南省勐海县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）云2822民初1638号 原告：彭旺生，男，1964年8月11日出生，汉族，个体工商户，身份证住址勐海县，现住勐海县。 被告：陈云许，男，1967年10月18日出生，汉族，个体工商户，身份证住址湖南省醴陵市，现住勐海县。 原告彭旺生与被告陈云许民间借贷纠纷一案，本院于2019年10月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告彭旺生、被告陈云许到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告彭旺生向本院提出诉讼请求：1．判令被告向原告偿还借款本金30万元及利息4.2万元，本息合计34.2万元（利息以30万元为基数，自2019年2月26日起暂计算至2019年9月25日止，之后利息按30万元为基数，按月利率2%计算至借款清偿完毕之日止）；2.案件受理费由被告承担。诉讼过程中，原告增加诉讼请求为：原告对被告享有使用权的位于勐海县格朗和乡南糯山村委会永存村的土地及地上房屋在变卖、拍卖款在债权范围内享有优先受偿权。事实和理由：原告与被告系朋友关系，被告为筹集生产经营流动资金，向原告借款30万元。2018年9月26日，双方签订《借款合同》及《抵押合同》各1份，双方约定，借款本金30万元，按月息三分计息，利息支付方式为每个月一次，借款期限自2018年9月26日至2019年9月25日止，被告承诺于2019年9月25日前一次性返还借款，被告以其拥有使用权的位于勐海县格朗和乡南糯山村委会永存村的土地和房屋作为抵押，到期不还，原告有权直接拍卖该抵押物并就拍卖款项享有优先受偿权。2018年9月26日，原告分别以银行转账和现金方式向被告交付了全部借款。被告累计向原告支付了2018年9月26日至2019年2月25日的利息，共计4.5万元。还款期限届满以后，原告多次催促被告还款，被告以各种理由推脱拒不还款，被告已构成违约。原告为维护自身合法权益，特向人民法院提起诉讼，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。 被告陈云许辩称，原告所述的借款时间、金额、利息约定及抵押担保的事实属实。被告因资金周转困难向原告借款，双方签订了《借款合同》及《抵押合同》各1份。被告于2005年1月26日与勐海县格朗和乡南糯山村委会永存村的村民签订了《土地转让合同书》1份，约定该村民将其所有的位于景洪至勐海214线22公里处650米至700米处的土地以52万元的价格永久转让给被告，该块土地性质为宅基地，被告在该土地上建盖了房屋并居住至今，该块土地及地上房屋并无产权证书。被告在向原告借款时约定，被告以上述土地及地上房屋为该笔借款提供抵押担保，双方未进行抵押登记。原告在向被告交付借款时预先扣除了2019年9月，即第一个月的利息0.9万元，实际向被告交付借款金额为29.1万元。借款后，被告陆续向原告支付了四笔借款利息，每笔0.9万元，共计4.5万元。被告现资金困难，无力一次性向原告偿还全部借款，希望原告能允许被告分期偿还。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，即原告提交的证据：《原告身份证》、《中国工商银行汇款电子回单》、《借款合同》、《抵押合同》、《土地转让合同》、《被告还款记录》，本院予以确认并在卷佐证。 本院经审理认定事实如下：被告为筹集生产经营流动资金，向原告借款30万元。2018年9月26日，双方签订了《借款合同》1份，双方约定，借款本金30万元，按月息三分计息，利息支付方式为每个月一次，借款期限自2018年9月26日至2019年9月25日止，被告承诺于2019年9月25日前一次性返还借款本金。同日，双方签订了《抵押合同》1份，被告以其拥有使用权的位于勐海县格朗和乡南糯山村委会永存村的土地及地上房屋为该笔借款提供抵押担保，抵押期限为自2018年9月26日至2019年9月25日止，并在《抵押合同》载明：“……抵押期满，如债务人不能偿还借款本息，又未与乙方达成延期协议的，按法定程序处理抵押土地及房屋，清偿债务本息。处理抵押土地及房屋所得价款不足以偿还债务本息和承担处理费用的，乙方有权另行追索；价款偿还债务本息后有剩余的，乙方应退还给甲方。……”，合同签订后，双方未办理抵押登记。2018年9月26日，原告预先扣除了2018年9月份的利息0.9万元后，以银行转账方式向被告交付了借款29.1万元。过后，被告陆续向原告支付了4次利息，每次0.9万元，共计4.5万元。借款履行期限届满后，被告至今未向原告偿还借款本息。 本院认为，原告彭旺生与被告陈云许之间成立合法、有效的民间借贷关系，应受法律保护。根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条：“借款人应当按照约定的期限返还借款。……”的规定，原告彭旺生按照约定向被告陈云许交付了借款，被告陈云许至今仍未完全履行偿还借款的义务，其已构成违约。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，被告陈云许应承担向原告彭旺生偿还借款的义务。根据《中华人民共和国合同法》第二百条：“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条：“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”的规定，本案中，双方约定了借款金额为30万元，但原告在交付借款时预先扣除了当月利息0.9万元，实际向被告交付的借款金额为29.1万元，故本案借款本金金额应认定为29.1万元。 根据《中华人民共和国合同法》第二百一十一条第二款：“自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。”及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。……”、第二十九条：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：……（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”的规定，原告主张被告按照年利率24%（即月利率2%）支付借期利息及逾期利息，不违反法律规定，被告亦对此无异议，本院予以支持。本案中，原告彭旺生与被告陈云许在《借款合同》中约定借款期限为自2018年9月26日至2019年9月25日止，共计12个月，利息以借款本金为基数，按月利率3%计算，按月支付，被告分四次向原告支付了利息共计3.6万元，已超出年利率36%（29.1万元×3%×4个月=34920元），本院确定超出部分用作折抵后期利息处理。原告对借期利息计算不当，本院予以纠正，即本案借期利息应为：（29.1万元×3%×4个月）+（29.1万元×2%×8个月）-3.6万元=45480元。故对原告彭旺生要求被告陈云许偿还借款本金30万元，并支付自2019年2月26日起至2019年9月25日止的利息4.2万元，之后利息以本金30万元为基数，按月利率2%计算的诉讼请求，本院予以部分支持。 关于原告彭旺生是否取得本案中位于勐海县格朗和乡南糯山村委会永存村的被告陈云许享有使用权的土地及地上房屋抵押权及优先受偿权的问题。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款:“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押:）一)建筑物和其他土地附着物;（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；……”及第一百八十七条：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”的规定，本案中，涉案抵押土地系被告陈云许与村民转让得来，原、被告均未向本院提交涉案抵押土地及土地附着房屋的有效权属证明，原告与被告在签订《抵押合同》中，虽然约定被告陈云许将其享有使用权的位于勐海县格朗和乡南糯山村委会永存村土地及地上房屋抵押于原告，但原、被告在签订合同后，双方并未办理抵押登记手续，应认定涉案抵押土地及土地附着房屋的抵押权并未设立。故对于原告主张若被告陈云许未能按时还款，则将涉案抵押土地及土地附着房屋折价或者以拍卖、变卖，并在该抵押财产所得的价款优先受偿的诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款、第一百八十七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十七条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告陈云许于本判决生效之日起十日内偿还原告彭旺生借款本金29.1万元及利息45480元，本息合计336480元（利息自2018年9月26日起计算至2019年9月25日止，之后的利息以29.1万元为基数，按月利率2%计算至本判决确定的履行期限届满之日止）； 二、驳回原告彭旺生的其他诉讼请求； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6430元，减半收取3215元，由被告陈云许负担。原告预交的案件受理费本院不另清退，被告应将其负担的案件受理费迳付原告。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于西双版纳傣族自治州中级人民法院。 双方当事人在上诉期限内均未提起上诉的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。申请强制执行的期限为两年。 审判员  依坎甩 二〇一九年十一月二十九日 书记员  罗 仟