江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣04民终2401号上诉人（原审原告）：江西康佳新材料科技有限公司，住所地：江西省九江市永修县恒丰镇，统一社会信用代码：913604257542487823。法定代表人：朱新明，该公司董事长。委托诉讼代理人：万磊，该公司员工。被上诉人（原审被告）：舒婷，女，1988年12月15日出生，汉族，住江西省九江市。上诉人江西康佳新材料科技有限公司（以下简称“康佳公司”）因与被上诉人舒婷劳动争议一案，不服江西省永修县人民法院（2019）赣0425民初996号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月10日立案后，依法组成合议庭审理本案。本案现已审理终结。康佳公司上诉请求：1.请求撤销永修县人民法院(2019)赣0425民初996号民事判决书或依法改判；2.请求判令被上诉人承担本案一审、二审的诉讼费用。事实与理由：1.本案多份证据材料都清晰的说明双方之间于2018年1月24日签订了劳动合同。根据《合同法》第十一条的规定，书面形式指合同书、信件和数据电文，本案中上诉人的网络招聘信息、入职须知、岗位工资审批表等可以视为是上诉人向被上诉人发出的书面要约，被上诉人也自认是上诉人的员工（其也出示了作为上诉人员工的工作证），因此不存在不签订劳动合同的事情。2.被上诉人没有按时上班、旷工，导致上诉人与被上诉人解除劳动关系，不用支付经济补偿。3.被告加班未经公司批准，没有证据证明被告加班是工作必须，不用支付加班工资。舒婷答辩称，上诉人的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉维持原判。康佳公司向一审法院起诉请求：1.判决原告不支付二倍工资52520.97元、解除劳动合同经济补偿金11491.48元、休息日加班工资3170.06元；3.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年1月24日舒婷入职康佳公司（原金凤凰公司）处工作，岗位为财务中心人事经理。入职后双方未签订书面劳动合同。工资发放情况为：2018年1月1221.6元、2月4936.4元、3月4936.4元、4月5269.2元、5月6262.8元、6月6212.1元、7月6173元、8月6200.34元、9月6338.15元、10月5669元、11月5460元。2018的12月4日，舒婷正式离职。2019年3月4日，舒婷因劳动报酬、经济补偿、二倍工资等理由向永修县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2019年4月25日作出永劳仲案字[2019]第10号裁决书，裁决康佳公司支付因未签订合同的二倍工资52520.97元、因解除劳动合同的经济补偿金11491.48元、休息日加班工资3170.06元。康佳公司因不服仲裁裁决而诉至法院。原审法院认为，本案的争议焦点为康佳公司与舒婷之间是否存在劳动关系。本案中，康佳公司虽诉称其与海云公司签订了派遣协议，舒婷是受海云公司派遣至公司工作的，海云公司已与舒婷签订了劳动合同，康佳公司无需再与舒婷签订劳动合同，对此原审法院认为根据相关法律规定经营劳务派遣业务，应获相应行政许可，且在派遣公司与被派遣人签订的合同中应具体载明用工单位、派遣期限及工作岗位等，但根据舒婷提交的证据及原审法院在（2019）赣0425民初263号一案中向海云公司法定代表人车婧所作的调查，康佳公司的该项诉称意见不合常理且与事实不符，原审法院不予采信。原审法院认为，舒婷系由康佳公司聘用，受康佳公司管理，其工资报酬由康佳公司按月支付，原、被告之间的关系符合劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，故康佳公司与舒婷之间存在事实劳动关系。舒婷在工作时间内提供了正常劳动，康佳公司应当按照约定的工资标准及时足额支付相应劳动报酬。根据劳动仲裁委及原审法院查明的事实。舒婷自2018年1月24日至同年12月5日在康佳公司工作，劳动合同法规定除了非全日制用工可以口头约定之外，其他形式的劳动关系均应签订书面劳动合同。现康佳公司未与舒婷签订书面劳动合同，应当自用工的次月起支付双倍工资至劳动合同解除时止，经计算原告应支付被告工资52520.97元，故原审法院对康佳公司要求不支付双倍工资的诉请亦不予支持。同时，因舒婷在康佳公司工作的年限在六个月以上不满一年，现双方解除劳动关系，按照法律规定康佳公司应当按一个月工资标准双倍支付经济补偿金。经计算，舒婷在康佳公司工作期间的月平均工资为5745.74元，故康佳公司应当支付11491.48元经济补偿金。庭审中，康佳公司诉称解除劳动关系原因在舒婷未按时上班及旷工，因其未能提供相应证据予以证明，原审法院不予采信，对其要求不支付经济赔偿金的诉请，亦不予支持。对仲裁委认定的加班工资3170.06元，原告虽持异议，但未能提供有效证据予以反驳，故对其要求不支付休息日加班工资的诉请，原审法院亦不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、三十条、第八十二条之规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、驳回原告江西康佳新材料科技有限公司的全部诉讼请求；二、原告江西康佳新材料科技有限公司应于本判决生效之日起10日内支付被告舒婷二倍工资52520.97元、解除劳动合同赔偿金11491.48元、休息日加班工资3170.06元。如果原告未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告江西康佳新材料科技有限公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。双方对原审法院认定事实无异议。本院经审查，认定事实与原审一致。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”。《中华人民共和国劳动法》第十九条：“劳动合同应当以书面形式订立，并具备以下条款：（一）劳动合同期限；（二）工作内容；（三）劳动保护和劳动条件；（四）劳动报酬；（五）劳动纪律；（六）劳动合同终止的条件；（七）违反劳动合同的责任。劳动合同除前款规定的必备条款外，当事人可以协商约定其他内容”的规定。用人单位与劳动者建立劳动关系后应当订立书面劳动合同，劳动合同应写明《中华人民共和国劳动法》第十九条规定的相关内容。本案中，上诉人并未提交相应证据证明其与被上诉人之间签订了合法有效的劳动合同，原审依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，判定上诉人公司未予签订书面劳动合同支付被上诉人双倍工资，符合法律规定，依法理应维持。上诉人主张被上诉人没的按时上班、旷工，导致上诉人与被上诉人解除劳动关系，其不应支付经济补偿金，但未提交有效证据予以佐证，本院不予支持。上诉人认为被上诉人没有证据证明其加班，上诉人公司不应支付加班工资。但根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定。因被上诉人加班的工作记录、审批单、反映加班事实存在的工资单等均由上诉人公司保存掌握，在上诉人并未提交相应证据否认被上诉人存在加班的事实的情况下，上诉人公司依法应承担举证不能的不利后果。原审判决上诉人公司支付相应加班工资并无不当。上诉人解除与被上诉人劳动关系时，被上诉人正处于孕期。原审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第一款第四项和《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定判定上诉人公司违法解除劳动关系双倍支付赔偿金，符合法律规定，本院予以维持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费10元，由上诉人江西康佳新材料科技有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  张薇审判员  罗乐审判员  李进二〇一九年十一月十二日书记员  励佳