山东省济南市章丘区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0181民初7337号原告：济南某某某某某工程有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：何某某，总经理。委托诉讼代理人：高娜，山东本业律师事务所律师。委托诉讼代理人：滕培刚，山东本业律师事务所律师。被告：中国某某某某有限公司，住所地辽宁省鞍山市。法定代表人：代某某，董事长。委托诉讼代理人：付某，男，1971年12月12日出生，汉族，居民，住辽宁省鞍山市，系该公司职工。委托诉讼代理人：王某，男，1987年9月7日出生，汉族，居民，住辽宁省鞍山市台安县，系该公司职工。原告济南某某某某某工程有限公司（以下简称四五六公司）与被告中国某某某某有限公司（以下简称三冶公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月9日立案后依法适用普通程序，于2019年10月18日公开开庭进行了审理。原告四五六公司的委托诉讼代理人高娜、滕培刚，被告三冶公司的委托诉讼代理人付某、王某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。四五六公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告支付原告工程款共计3505742.04元及利息（以3505742.04元为基数，自起诉之日起至被告实际给付完毕之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算）；2.诉讼费用、保全费用由被告承担。审理中，四五六公司变更上述第1项诉讼请求为：判令被告支付原告工程款3423662.57元及利息，利息以3423662.57元为基数，自起诉之日起至被告实际给付完毕之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算。事实与理由：原、被告之间系建设工程施工合同关系，2019年7月6日签订《建设工程施工合同》，该合同约定由原告承包土石方爆破、挖运的工程项目，被告支付工程款。现原告已经完成合同约定的全部义务，被告尚未支付原告工程款，已经构成严重违约。为维护原告的合法权益，特此向人民法院起诉，请求依法予以裁判。三冶公司辩称，1.原告起诉我方工程款数额与实际不符，我方已经支付原告50万元工程款，并不是原告起诉状中的3505742.04元。2.依据甲乙双方签订的建设工程施工合同，工程款支付比例为70%，付款时间支付比例以业主单位支付工程款到账时间为准。3.四五六公司首次与被告合作，并非集团公司合格合作方名录，前期由于原告提供我方的入库平台资料不全，无法进行招投标工作，我公司特派两名专业人员前来济南协助原告将入库平台资料补充完整，造成专业分包合同，签订的时间比较晚，影响了工程款的支付，但主要责任不在我方。4.目前，原告所施工的工程项目，还没有进行工程验收。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年7月6日，三冶公司与四五六公司签订编号：22-山东19024-ZY001建设工程施工合同一份，合同约定：三冶公司为甲方、四五六公司为乙方；甲方项目经理（经甲方授权的代理人）为王某，乙方项目经理（法定代表人授权的代理人）为刘方键；建设单位为山东济钢环保新材料有限公司（本合同中称为业主）；甲方将济钢环保新材料产业园1#、2#中转库土建工程（土石方挖运）承包给乙方；工程承包范围：土石方爆破、挖运；合同工期总日历天数：30天；合同价（含税）：3104916.46元，其中价款2848547.21元、税款256369.25元，税率为9%，合同价以最终结算值为准；合同价格形式采用固定单价合同，石方爆破挖运综合价格为38.4元/立方，土方挖运综合价格为12元/立方;工程价款的结算与支付：乙方必须保管好本工程的结算依据，如图纸、工程量清单、设计变更、现场签证及经业主、监理批准的施工方案等，因乙方结算依据不足造成无法决算或削减工程量，责任由乙方自负；乙方施工结束经甲方验收合格后，款项支付至最终结算值的95%；本项目质保金为合同价的5%；工程最终结算在甲方与业主对本工程进行最终结算完成后进行，甲方在收到业主最终结算的工程款到账后，按合同约定扣除有关费用再向乙方进行支付；甲方对乙方确认的工程量不得大于业主对甲方确认的工程量；乙方施工完毕，应向甲方提供完整的竣工资料及竣工验收报告、分部分项质量评定报告，乙方应配合甲方接受业主、监理等单位对工程的总体验收。合同附工程量清单一份，清单载明“1#中转库整个项目：挖基础石方，整个项目编码：010102001002，施工位置：设计室外坪以下，工程量：11609.2立方，综合单价38.4元/立方，合价445793.28元；2#中转库整个项目包括以下三个编码项目：010101002001编码项目：挖一般土方，施工位置：设计室外坪以上，工程量：5795.89立方，综合单价12元/立方，合价69550.68元；010102001001编码项目：挖一般石方，施工位置：设计室外坪以上，工程量：585422.53立方，综合单价38.4元/立方，合价2243425.15元；010102001002编码项目，施工位置：设计室外坪以下，工程量：9014.254立方，综合单价38.4元/立方，合价346147.35元；本合同1#中转库与2#中转库工程合价计3104916.46元”。根据原被告双方当事人陈述，四五六公司于2019年1月份开始施工济钢环保新材料产业园1#、2#中转库土建工程（土石方挖运），施工后不包括春节期间停工的时间，大约一个月左右完成施工，2019年7月双方就四五六公司已完成的1#、2#中转库土建工程（土石方挖运）签订施工合同；1#、2#中转库在四五六公司施工完成土建工程(土石方挖运)后已进行了主体工程建设，为此，现已无法进行现场测量确定四五六公司已完成的1#、2#中转库土建工程量；原被告双方工程价款结算，石方综合单价按38.4元/立方、土方综合单价按12元/立方；2019年10月8日四五六公司收到三冶公司支付工程款50万元。关于双方签订合同工程量清单记载的工程量，三冶公司陈述称，1#中转库工程量11609.2立方米是按业主提供的数据，2#中转库241以上是按三冶公司与业主合同清单数据、241以下由于业主提供的资料不全所以工程量就定为9014.254立方米，2#中转库241以下实际工程量后经确定是15027.965立方米。另，三冶公司还陈述，四五六公司开始施工时发现1#中转库土方很少，经与业主、四五六公司一起确认，1#中转库全部按挖基础石方计算，1#中转库不存在241以上的工程量；2#中转库中241米以上的工程量第三方单位未测量，以原被告双方合同工程量清单中的土方量5795.89立方米、石方量58422.53立方米确定为四五六公司完成的工程量。四五六公司对三冶公司以上陈述发表意见，对三冶公司确定2#中转库中241米以上完成土方量5795.89立方、石方量58422.53立方，这两项予以认可，但241米以上工程量还包括合同中挖基础石方9745.14立方；1#中转库中存在241以上的土方量4238.215立方、石方量4238.215立方。四五六公司提供证据，证据一、2019年8月30日，甲方三冶公司与乙方四五六公司签订协议书一份，证明原告已经完成建设工程施工合同中的工程量，并且已经验收完成，被告应支付原告工程款，该协议载明“乙方已经完成《建设工程施工合同》中约定的全部义务，甲方已经验收完成；现经甲乙双方实际结算（土方量：5795.89立方米、石方：89484.15立方米），甲方共应当支付乙方工程款共计：3505742.04元；甲方项目经理王某在协议书签字、乙方加盖印章；在协议下方手写注明：以实际结算量为准”。关于协议中工程款数额，四五六公司称其施工完毕后三冶公司不按建设工程施工合同约定付款也不对实际完成的工程量进行结算，四五六公司为主张权利与三冶公司协商签订的协议书，协议书中注明的土方量、石方量是三冶公司告知的，不是四五六公司实际完成的工程量，在协议书的最下部注明以实际结算量为准，后四五六公司到建设单位（业主）调查核实四五六公司实际完成的工程量并非协议中的工程量，实际完成的工程价款应为392万余元，为此，四五六公司不认可协议中的工程量是其实际完成的工程量。三冶公司质证意见，协议书是四五六公司起草好了让我方签字，协议上的土方量、石方量是不准确的，协议上的工程量大于四五六公司实际完成的量，所以我方代理人王某在协议的下面手写“以实际结算量为准”，为此，三冶公司也不认可协议中工程量是四五六公司实际完成的工程量。本院审查认为，双方均不认可协议中记载的工程量是经过双方结算四五六公司实际完成的工程量，四五六公司认为实际完成的工程量大于协议中记载的工程量，三冶公司认为实际完成的工程量小于协议中记载的工程量，据此，对协议中的结算工程量及工程款数额，本院不予采信，但该证据能够证明四五六公司已经完成合同中约定的1#、2#中转库土建工程（土石方挖运），并且三冶公司已验收完成。证据二、四五六公司到建设单位（业主）山东济钢环保新材料有限公司调取的证据：1、山东济钢环保新材料有限公司与三冶公司2019年1月18日签订的“济钢环保新材料产业园1#、2#中转库土建工程施工合同”首页复印件及该合同附件3投标报价复印件1份；2、2019年6月17日作出的工程现场签证单复印件2份；3、三冶公司代理人王某签字的“三冶已完成工程量”复印件1份；4、无签字印章的“中国三冶一、二中转库土石方工程量”表复印件1份；5、土石方计算图复印件46页；四五六公司提供以上证据拟证明其已经完成合同工程量，对超合同的工程量也已经经过三冶公司和建设单位（业主）的认可，并且已经对工程量进行测算，四五六公司施工的工程总价款为3923662.572元。三冶公司对以上证据质证意见，对“济钢环保新材料产业园1#、2#中转库土建工程施工合同”首页复印件及该合同附件3投标报价复印件1份、工程现场签证单复印件2份、王某签字的“三冶已完成工程量”复印件1份、土石方计算图复印件46页均无异议，工程现场签证单中签证原因“基础超深设计变更”系相对三冶公司与建设单位（业主）所签订合同的施工量；对无签字印章的“中国三冶一、二中转库土石方工程量”表复印件1份，不予认可；四五六公司的以上证据并不能证明其主张的施工工程总价款为3923662.572元，其施工的总价款应该是3335844.31元。本院审查认为，四五六公司提供山东济钢环保新材料有限公司与三冶公司签订的“济钢环保新材料产业园1#、2#中转库土建工程施工合同”首页复印件及该合同附件3投标报价复印件，能够证明三冶公司与业主所签订的1#、2#中转库土建工程施工合同工程量清单的事实，该投标报价清单中还包括四五六公司承包项目之外的其他施工项目工程量，投标报价清单只是三冶公司与业主的合同工程清单并不是四五六公司所实际完成的工程量；原告提供无签字、印章的“中国三冶一、二中转库土石方工程量”复印件1份，三冶公司对该证据不予认可，对该证据，本院不予采信；四五六公司提供的工程现场签证单复印件2份，三冶公司认可，该签证单加盖施工方三冶公司山东济钢中转库工程项目经理部、监理方山东鲁冶项目管理有限公司济钢环保新材料产业园项目监理部印章，系监理单位对四五六公司施工1#、2#中转库基础工程现场签证，本院予以采信，该证据记载，四五六公司施工完成1#中转库基础开挖石方量为11609.2立方米、2#中转库241.0米以下基础开挖石方量为15027.965立方米；四五六公司提供王某签字确认的“三冶已完成工程量”复印件1份，三冶公司认可，本院予以采信，该证据进一步证明了四五六公司施工完成1#中转库基础开挖石方量为11609.2立方米、2#中转库241米以下基础开挖石方量为15027.965立方米。审理中，四五六公司申请本院向建设单位（业主）山东济钢环保新材料有限公司调查取证四五六公司所施工的工程量。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据；当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。关于四五六公司完成的工程量，该公司作为施工方在施工完成后理应掌握工程结算依据的相关证据资料并能够提供，且双方合同约定“乙方必须保管好本工程的结算依据资料”，此证据不属于法院调查取证的范围；再者，根据原被告双方合同约定，“甲方对乙方确认的工程量不得大于业主对甲方确认的工程量”，据此，三冶公司对四五六公司确认的工程量与建设单位（业主）对三冶公司确认的工程量并非是等量关系，业主对三冶公司确定的工程量未经三冶公司确认并不能作为三冶公司与四五六公司的结算工程量；基于上述原因，本院对四五六公司的调查取证申请不予准许。庭审后，四五六公司又提供证据，证据三、由山东济钢环保新材料有限公司（业主）盖章并由该公司工程项目负责人员张永利签字注明“属实”的证明一份，日期：2019年11月7日，拟证明四五六公司完成1#中转库土方4238.215立方、石方16033.65立方，2#中转库土方5795.14立方、石方82877.9立方。三冶公司庭审后提供证据，证据一、由业主方工程负责人张永利签字、监理单位山东鲁冶项目管理有限公司济钢环保新材料产业园项目监理部盖章并由负责人员签字、三冶公司涉案工程项目经理部盖章并由负责人员签字的证明一份，拟证明1#、2#中转库基础工程设计图纸注明的绝对标高241米为设计室外坪，设计图纸中“±0标高”为“241.300米”，室内外高差300毫米。本院组织双方当事人对以上各自提交的证据进行质证，三冶公司对四五六公司提供的证明的真实性无异议，但不认可证明确定的工程量，称业主方计算有误，业主方还未完成审计，审计完成以后业主确定的工程量我方可予承认；四五六公司对三冶公司提供的证明不认可，称没有业主方盖章，无证据效力，证明内容所述“241米为设计室外坪”与本案争议焦点没有关系。双方当事人提供以上证据并互相质证后，三冶公司又提供证据，证据二、由山东济钢环保新材料有限公司（业主）、山东鲁冶项目监理有限公司济钢环保新材料产业园项目监理部、三冶公司济钢中转库工程项目经理部盖章并由负责人员签字的1#、2#中转库土建工程土石方挖运工程工程量确认单一份，工程量确认单日期：2019年11月19日，证明三冶公司承建济钢环保新材料产业园1#、2#中转库土建工程土石方挖运工程已全部施工完成，具体工程量为1#中转库石方量11609.2立方米、2#中转库石方量73948.54立方米；证据三、业主方工程项目负责人员张永利在四五六公司提供的山东济钢环保新材料有限公司（业主）盖章并由张永利签字的工程量“证明”复印件下方又签字注明该证明无效作废。四五六公司质证，认可三冶公司提供的以上工程量确认单中记载的工程量，但还存在我公司此工程量之外完成的工程量，此工程量之外完成的工程量，我方经与发包方山东济钢环保新材料有限公司沟通，由我方与山东济钢环保新材料有限公司进行结算，三冶公司不用支付我公司该部分的工程款。四五六公司又提供证据，证据四、由山东济钢环保新材料有限公司盖章、张永利签字的“付款证明”一份，拟证明三冶公司提供的工程量款项，山东济钢环保新材料有限公司已经实际支付给三冶公司。三冶公司质证，济钢环保新材料有限公司按合同进行工程款的支付，现场增量部分现在还没有支付，正在核实；另，我公司承包的是济钢环保新材料有限公司的一、二号中转库的全部工程，总价款二千多万元，分包给四五六公司的只是土建中的土石方挖运，只占总工程的很小部分，济钢环保新材料有限公司已付我方一千多万元，但是没有确定是付的哪一部分的工程款。本院认为，三冶公司将其承包的山东济钢环保新材料有限公司1#、2#中转库工程中的土建工程（土石方挖运）分包给四五六公司施工，三冶公司与四五六公司系建设工程施工合同关系，三冶公司系分包人、四五六公司系承包人。四五六公司施工完成后，双方签订建设工程施工合同。本案双方争议的焦点是四五六公司完成1#、2#中转库土石方挖运工程量的多少，根据原被告双方当事人陈述，四五六公司施工完成后原被告双方对四五六公司已完成的工程量未实际结算，审理中双方对四五六公司实际完成工程量存有很大争议，三冶公司最后提供由山东济钢环保新材料有限公司、山东鲁冶项目监理有限公司济钢环保新材料产业园项目监理部、三冶公司济钢中转库工程项目经理部盖章并由负责人员签字的1#、2#中转库土建工程土石方挖运工程量确认单一份，四五六公司对该工程量确认单予以认可，根据该工程量确认单，四五六公司完成1#、2#中转库石方量为85557.74立方米（11609.2+73948.54），相应工程价款为85557.74立方米*38.4元计3285417.216元，扣除三冶公司已支付工程价款500000元，三冶公司欠四五六公司工程价款为2785417.216元；四五六公司主张此工程量确认单所记载工程量之外的完成工程量，由我公司与山东济钢环保新材料有限公司进行结算，三冶公司不用再支付我公司该部分的工程款，系对其自身权利的行使，据此，本案对四五六公司主张的工程量确认单记载工程量之外的工程量价款不予处理。关于工程价款支付，根据双方合同约定，乙方四五六公司施工结束经甲方三冶公司验收合格后，款项支付至最终结算值的95%，本项目质保金为合同价的5%，工程最终结算在甲方与业主对本工程进行最终结算完成后进行，甲方在收到业主最终结算的工程款到账后，按合同约定扣除有关费用再向乙方进行支付；三冶公司承包1#、2#中转库全部工程，工程总价款二千多万元，已收到发包方山东济钢环保新材料有限公司支付工程价款一千多万元，四五六公司已按合同约定完成1#、2#中转库基础土石方挖运工程，据此，山东济钢环保新材料有限公司按工程进度支付给三冶公司的工程价款中理应包括四五六公司完成的基础土石方挖运工程价款，为此，根据原被告双方合同约定，三冶公司应全部支付四五六公司所完成的工程价款，三冶公司未按合同约定向四五六公司支付工程款构成违约，四五六公司诉求三冶公司支付所欠工程款，于法有据，应予支持，但应按本院确定的欠付工程款数额2785417.216元支付。四五六公司诉求三冶公司自本案起诉之日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计付欠工程款利息，符合法律规定，应予支持，以起诉后不同时间段所欠工程价款数额为基数，计算相应时间段的利息。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第二百七十九条第一款的规定，判决如下：一、被告中国某某某某有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告济南某某某某某工程有限公司工程价款2785417.216元；二、被告中国某某某某有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告济南某某某某某工程有限公司欠工程价款利息损失（自2019年9月9日起至2019年10月7日，以3285417.216元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算；自2019年10月8日至实际给付之日止，以2785417.216元作为计算基数，按中国人民银行同期贷款利率计算）；三、驳回原告济南某某某某某工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费34846元，由原告济南某某某某某工程有限公司负担7318元、被告中国某某某某有限公司负担27528元，申请保全费5000元，由被告中国某某某某有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  张若书人民陪审员  李咸峰人民陪审员  尚冬梅二〇一九年十一月二十五日法官 助理  樊庆燕书 记 员  周 妍