宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院刑事判决书（2019）宁0106刑初461号公诉机关宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院。被告人崔磊,男,1981年2月17日出生,公民身份号码xxx，汉族，大学文化,原为自治区科技厅干部（已辞职），群众，户籍所在地银川市兴庆区,住银川市金凤区。2018年4月14日因涉嫌开设赌场罪被银川市公安局金凤区分局刑事拘留,2018年5月18日变更为取保候审，2019年5月28日经银川市金凤区人民检察院批准,由银川市公安局金凤区分局执行逮捕。辩护人杨锦明，北京中盈（西安）律师事务所律师。被告人冯玉玉,男,1982年8月10日出生,公民身份号码xxx，汉族，初中文化,无业，户籍所在地山西省平遥县,住银川市兴庆区。2018年4月14日因涉嫌开设赌场罪被银川市公安局金凤区分局刑事拘留,2018年5月18日变更为取保候审，2019年5月28日经银川市金凤区人民检察院批准,由银川市公安局金凤区分局执行逮捕。指定辩护人韩月林，宁夏新中元律师事务所律师。宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院以银金检一部刑诉（2019）123号起诉书指控被告人崔磊、冯玉玉犯开设赌场罪，于2019年8月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年9月11日公开开庭进行了审理。宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院指派检察员秦正理出庭支持公诉，被告人崔磊及其辩护人杨锦明、被告人冯玉玉及其辩护人韩月林到庭参加诉讼。现已审理终结。宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院指控，2017年8月19日，被告人崔磊承租了银川市金凤区xx小区21号楼1号营业房,在该营业房内设置涉嫌赌博性质的游戏机供参赌人员进行赌博，并雇佣被告人冯玉玉、服务员杨某、武某某等人，其中被告人冯玉玉负责日常经营管理，给崔磊转账结算；杨某负责望风放哨；武某某负责游戏机上分、计分、结算赌资。2017年9月19日10时许，银川市金凤区公安局长城中路派出所民警日常巡查时在该营业房内,现场查获涉嫌赌博性质的各类多口游戏机十四台，经银川市公安局治安管理支队认定，查扣总计38台游戏机均具有设定倍率、上分、退分、荧屏计分等赌博功能的电子游戏机设施设备。针对上述指控，公诉机关向法庭出示了书证、证人证言、被告人的供述和辩解、鉴定意见、指认、辨认笔录等证据予以证实。公诉机关认为，被告人崔磊、冯玉玉为赌博提供场所、赌具、资金结算等服务组织赌博，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条之规定，本案系共同犯罪；根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款之规定，被告人崔磊系主犯；根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，被告人冯玉玉系从犯，应当从轻或者减轻处罚；被告人冯玉玉主动投案并能如实供述自己的犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款规定，可以从轻或者减轻处罚；建议对被告人崔磊判处三年以下有期徒刑并处罚金；对被告人冯玉玉判处二年以下有期徒刑并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。被告人崔磊辨称,对基本事实没有异议，我在2007年认识的冯玉玉，游戏厅是冯玉玉向我借钱6.5万元联系盘的这个店，我只是喜欢玩游戏,参与了开店。被告人崔磊的辩护人的辩护意见是：开设赌博游戏厅的犯意由被告人冯玉玉提出，被告人崔磊出于爱好迎合并配合了冯玉玉的提议，同意与冯玉玉合伙开店，而误入歧途触犯法律。该案属于共同犯罪，两被告人的作用基本相同。被告人崔磊还具有以下减轻、从轻处罚的情节：1、被告人崔磊案发后能够及时归案，经过深刻的自我反省，对自己所犯罪行悔恨不已，在开庭期间积极如实供述自己的罪刑，自愿认罪悔罪；2、被告人崔磊在单位表现较好，多次获得荣誉证书，系初犯、偶犯，此前没有任何犯罪记录，也未接受过行政处罚。综上所述，请法庭在量刑时对其予以从轻处罚。建议对被告人崔磊从轻处罚，判处一年以下有期徒刑或6个月拘役，并适用缓刑，给予罚金的刑罚。被告人冯玉玉辨称，2017年崔磊向其提出开游戏厅，让其留意看哪里有房子，其就找到了xx苑21号楼一号营业房，崔磊与陈某某谈好并支付了6.5万元租金。案发后，崔磊让其给他打了一份6.5万元的借条，崔磊当时说:出了啥事，让其帮他顶着。被告人冯玉玉的辩护人的辩护意见是：对定罪无异议，量刑方面主要有以下辩护意见：一、被告人系自首，应依法从轻或者减轻处罚；二、被告人在共同犯罪中系从犯，应依法从轻或者减轻处罚；三、被告人系初犯、偶犯，可酌定从轻处罚；四、被告人认罪认罚，可酌定从轻处罚。综上，建议对被告人判处缓刑并处罚金的刑罚。经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。上述事实，有公诉机关向法庭出示并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、受案登记表、立案决定书、到案经过，证实本案由银川市公安局于2017年9月19日在工作中发现，于同日立案、侦查，被告人崔磊、冯玉玉经传唤到案，没有反抗和逃跑行为。2、信息查询，证实被告人崔磊、冯玉玉在案发时达到完全刑事责任年龄；崔磊、冯玉玉于2018年4月13日之前无违法犯罪前科记录。3、宁夏xx公司的账户流水单、冯玉玉的账户流水单、崔磊的账户流水单，证实宁夏xx公司账号640xxx，2017年8月19日给冯玉玉转账5000元（设计费）；2017年8月19日给陈某某转账6.5万元（工程款）；2017年8月22日给冯玉玉转账1.5万元（往来款）；2017年8月29日给冯玉玉转款1万元（往来款）；崔磊账户447xxx在2017年9月12日收到冯玉玉跨行转入2.4万元。冯玉玉账户621xxx在2017年8月19日收到宁夏xx公司账号640xxx转款5000元；2017年8月22日收到该账户转款1.5万元；2017年8月29日收到该账户转款1万元。4、房屋租赁合同一份，证实马某将xx苑21号楼1号营业房租给王某某使用，租赁期间限为2017年6月16日至2018年6月16日止，王某某给付马某一年租金2.2万元。5、借条一张，证实2017年8月23日，冯玉玉出具借条一张，向崔磊借款6.5万元，借期1年，到期还息7万元。6、字条一张，证实陈某某书写2017年8月19日将此店转让给冯玉玉（有冯玉玉签名）。7、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押物品清单、物证照片，证实2017年9月19日公安机关对银川市金凤区xx小区北门西侧1号营业房进行搜查，当场从杨某处扣押“牌机”10台，“打渔机”2台（为8口），“打飞机机”1台（为8口），“打鸟机”1台（为4口），游戏厅内摄像硬盘录像机一台。8、情况说明三份，证实2017年9月17日，长城中路派出所民警王某某在巡查过程中，在xx北区北门营业房内发现该营业房房门头挂着快递门牌，屋内全部为游戏机，当即将房内监控录像设备进行扣押，后发现该监控设备已损坏，将监控设备送至金凤区分局、公安厅网安部门做技术恢复，但未能恢复成功，遂无法调取监控录像内容；涉案的38台游戏厅具有设定倍率、上分、退分、荧屏记分等赌博功能，但对上分、退分数据无法提取；因公安网办案系统无法上传、下载，故无法提供出警、扣押等视频。9、杨某所做证言，证实金凤区xx小区北区北门西侧第一间营业房内开设赌场的老板是崔磊。其通过冯玉玉介绍认识崔磊。2017年9月5日下午16时许,崔磊给其打电话,让其到金凤区xx小区北区北门西侧第一间营业房内,说是有事找其,其开车过去,崔磊给其说让其到崔磊开的游戏厅上班，每个月3000元钱，有事就说是其开的游戏厅，有啥事找关系把其保出去，其说行。店里有个女服务员叫吴某，是上个老板“云某”留下的服务员，看见警察查店吴某跑了。店里面钱的事是吴某、冯玉玉和崔磊直接联系的。其在游戏厅里面承担看门望风,看场子，9月6日到9月19日在崔磊开的游戏厅店里上班，崔磊没有给其支付过工资。这个店的财务负责人是吴某，吴涛负责给顾客上分、退钱、给崔磊交账，关于钱的事其没有参与。2017年9月6日崔磊带着其到游戏厅，给吴某和冯玉玉说其在赌场上班，让其在外面帮忙看着警察，有情况给店里打电话，如果警察来查就说是其的店，完了他把其保出去。冯玉玉是游戏厅的服务员。崔磊经常到xx小区北区北门西侧第一间营业房内玩赌博机。其2017年10月份从看守所出来后得了皮肤病，因崔磊是游戏厅老板，杨某就找崔磊要钱。之后崔磊给了其母亲陈某某2万元钱，并说看病剩下的钱就当工资。10、证人武某某所做证言，证实2017年9月初，冯玉玉联系武某某在一家游戏厅上班，期间工资3000元。武托芳在游戏厅负责收银、给赌博机上分以及一些杂活，武某某每天将收来的钱交给冯玉玉，冯玉玉再交给崔磊。该游戏厅按口数计算共有38台赌博机，其证实该游戏厅老板为崔磊，其每天将营业款交给冯玉玉后，冯玉玉再交给崔磊，冯玉玉有任何事也和崔磊商量的事实。11、证人陈某某所做证言，证实陈某某证实xx北区北门1号营业房系其父亲王某某租的，2017年8月19日13时许，王某某打电话让其收取65000元转租款，对方签合同落款名为冯玉玉。12、证人王某某所做证言，证实王某某于2017年6月16日从马某处承租xx北区北门1号营业房，同时在其微信上发布出租信息，一名自称“小玉”的男子要求承租，并于2017年8月19日支付65000元房租，由其儿子陈某某收取，转账于陈某某账户。13、证人马某所做证言，证实2017年6月马某将银川市金凤区xx北区北门1号营业房出租给王某某。14、证人李某某所做证言，证实李某某在金凤区xx北区北门3号营业房工作，1号营业房自9月初开始有人出入，同时停的车也变多了。15、证人刘某某所做证言，证实刘某某自2017年7月在金凤区xx北区北门2号营业房上班，自9月初开始1号营业房陆续有人出入，每次大门紧闭，有人敲门里面就会有人开门。16、证人杨某某所做证言，证实杨某某与冯玉玉系夫妻关系，其认识冯玉玉的时候他在搬家公司上班,到2017年9月份的一天,冯玉玉给其说有一个认识的人让他去一个游戏厅上班,说是投币的那种,每个月给他五千元，他就把搬家公司的工作辞了。冯玉玉在哪里上班其不知道,在店里是跑腿打杂的。冯玉玉2017年9月份在游戏厅上班以后没有挣回来钱,还问其要钱。其不认识崔磊，听冯玉玉说过,没有见过本人。其和冯玉玉没有存款,两人结婚以后一直欠钱,每个月都是挣的钱还债。17、证人陈某某所做证言，证实陈某某系杨某母亲，杨某在崔磊开设的游戏厅里上班，由崔磊给其发工资，杨某也曾向陈某某说过由崔磊给杨某安排活儿。2017年12月左右，杨某从看守所出来后得了皮肤病，崔磊在陈某某家里给其2万元钱说是看病的钱和工资。18、被告人崔磊的供述，证实游戏厅的老板是冯玉玉。2017年8月18日冯玉玉向其借款65000盘下的游戏厅，之后其按照冯玉玉所说，通过其妻子陈某所在的宁夏xx有限公司的账户65000元打到对方陈某某的银行账号。其一共去过游戏厅四五次，游戏厅有十四台游戏机,有两台捕鱼机,一台打飞机机,一台鸟机,十台牌机。杨某是看门望风的，杨某不接触钱。“小吴”负责打扫卫生,上分退钱,收银。冯玉玉也收钱上分。9月19日11时许,冯玉玉给其打电话说了游戏厅被长城中路派出所的查扣的事，之后其到派出所咨询过情况。冯玉玉通过银行转账给其转款的3万元是还其的借款，除借给冯玉玉65000元之外，从2017年8月19日到8月29日分三笔转账给冯玉玉的30000元钱也是借给冯玉玉的，该三笔没有打借条。其证实游戏厅被公安机关查获当天接到冯玉玉电话称游戏厅被查，杨某被抓，崔磊去了派出所。之后崔磊给过杨某的姐夫王某某两万元人民币让其看病。19、被告人冯玉玉的供述，证实案发前半年左右，崔磊与冯玉玉说想要开游戏厅，并让冯玉玉与其一起干，并提出给其收益百分之二十的好处，冯玉玉同意后崔磊让其找房子。冯玉玉在金凤区xx北区北门口看到有一间房子出租，经崔磊同意后冯玉玉与该房东签订租房协议。崔磊将65000元房款转给房东。几天后崔磊安排搬家公司将游戏机搬进房子开始营业。冯玉玉负责开门关门，杨某负责放哨，武某某负责给游戏机上分，崔磊共计给冯玉玉两次工资，一次2000元一次1000元。冯玉玉将赌场收益通过现金、微信转账等方式给崔磊。20、鉴定意见（银川市公安局具有赌博功能电子游戏设施设备认定书），证实经银川市公安局治安管理支队认定，在金凤区xx小区北区北门西侧第一间营业房内的QQ系类捕鱼系列游戏机8台,李逵劈鱼捕鱼系列游戏机8台,双响企鹅捕鱼系列游戏机8台,雄鹰出击捕鸟系列游戏机4台,加迪威龙扑克牌系列游戏机10台,总计38台游戏机均具有设定倍率、上分、退分、荧屏计分等赌博功能的电子游戏机设施设备。21、辨认笔录，证实经杨某辨认，崔磊是雇佣其看护赌场的人，是开设游戏厅的人；武某某（吴某）是游戏厅内负责收银、上分的人。经崔磊辨认，冯玉玉是开设赌场的人；杨某是赌场工作人员；未辨认出武某某。经冯玉玉辨认，崔磊是雇佣其负责日常操作赌博游戏机，结算赌资的人；武某某是游戏厅服务员；陈某某是游戏厅房东的儿子；王某某是房东。经武某某辨认，证实崔磊是开设游戏厅的老板；杨某是看管游戏厅的人；冯玉玉是负责管理游戏厅、收取营业款；经陈某某辨认，证实冯玉玉是与他签订租房合同的人；未辨认出崔磊；22、指认笔录、照片，证实杨某指认赌博机及现场的照片的事实。23、转让凭条，证实该游戏厅是冯玉玉独自操办的，冯玉玉出面与出租人王某某协商房租等相关事宜，由王某某之子陈某某为其出具该转让凭条，租房主体并非被告人崔磊。24、借条，证实冯玉玉因无力支付房屋租金，向被告人崔磊借款6.5万元，二人系借贷关系，被告人崔磊不是游戏厅的出资人。25、关于张某某等2名同志扶贫驻村情况的说明、扶贫人员往返情况登记表（7-9月）、费用报销单，证实被告人崔磊在2017年7月至9月期间，即涉案游戏厅开业期间，根据其所在单位宁夏回族自治区科学技术发展战略和信息研究所指派，前往海原县关庄乡驻村扶贫，根据扶贫点考勤统计及往返登记表可以证明被告人崔磊在2017年8月、9月期间在扶贫点签到各有22天，而游戏厅开业的时间段为2017年8月25日至9月19日，在此期间崔磊仅在休息日偶尔过去玩游戏机的事实。26、荣誉证书两份、宁夏回族自治区科学技术成果登记证书，证实被告人崔磊在工作单位表现较好，其从事扶贫工作期间获得了“定点帮扶先进个人”称号，还从事科技服务等工作，多次获得荣誉证书，无犯罪前科，也无行政处罚记录，系初犯、偶犯的事实。本院认为，被告人崔磊、冯玉玉以营利为目的，租赁房屋设置具有赌博功能的电子游戏机吸引他人参赌，抽头渔利，其行为均已构成开设赌场罪，应予刑事处罚。公诉机关指控被告人崔磊、冯玉玉犯开设赌场罪事实清楚、证据确实、充分，指控成立。本案系共同犯罪，有多份证人证言与被告人冯玉玉的供述辩解相应证,可以认定被告人崔磊提供赌博场所、购置赌博工具，设置赌博的赔率，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人冯玉玉协助崔磊管理赌场，在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，对被告人冯玉玉依法应从轻处罚。被告人冯玉玉案发后主动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可从轻处罚。被告人崔磊当庭表示认罪，可酌情从轻处罚。被告人崔磊及其辩护人关于游戏厅系被告人冯玉玉联系开的,被告人崔磊系从犯的辩护意见,不能成立，被告人崔磊的辩护人其他意见予以采纳。被告人冯玉玉辩护人关于被告人冯玉玉具有从轻处罚情节的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》第一条、第二条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、被告人崔磊犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币15000元；[刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共计折抵35天（2018年4月14日至2018年5月18日），刑期自2019年5月28日起至2020年10月23日止），罚金自判决生效之日起三十日内缴纳。]二、被告人冯玉玉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。[刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共计折抵35天（2018年4月14日至2018年5月18日），刑期自2019年5月28日起至2020年4月22日止。罚金自判决生效之日起三十日内缴纳。]三、扣押在案的录像机一台、游戏机“打飞机机"一台、“鱼机”二台、“鸟机”一台、“牌机”十台由扣押机关予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向宁夏回族自治区银川市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本六份。审 判 长 徐荣光人民陪审员 张丽荣人民陪审员 姜蔼家 二〇一九年十一月四日书 记 员 马丽梅本案依据的相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》一、关于利用赌博机组织赌博的性质认定设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物（以下简称设置赌博机）组织赌博活动的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为。二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：（一）设置赌博机10台以上的；（二）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的；（三）在中小学校附近设置赌博机2台以上的；（四）违法所得累计达到5000元以上的；（五）赌资数额累计达到5万元以上的；（六）参赌人数累计达到20人以上的；（七）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的；（八）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的；（九）其他应当追究刑事责任的情形。