山东省宁阳县人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁0921民初2109号原告：中国联合网络通信有限公司宁阳县分公司，住所地宁阳县城交通路。负责人：刘伦，任该分公司总经理。委托诉讼代理人：张杰，男，1964年2月22日出生，汉族，公司员工，住宁阳县。委托诉讼代理人：张春英，山东泰润律师事务所律师。被告：泰安市瑞源世嘉电子有限公司（原泰安欧珀电子有限公司），住所地泰安市龙潭路2号。法定代表人：贾宝文，任该公司董事长。委托诉讼代理人：叶恒水，山东泰诚律师事务所律师。原告中国联合网络通信有限公司宁阳县分公司（以下简称“中国联通宁阳分公司”）与被告泰安市瑞源世嘉电子有限公司（以下简称“瑞源电子公司”）合同纠纷一案，本院于2019年5月29日立案后，依法适用简易程序，后因案情复杂，依法转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告中国联通宁阳分公司的委托诉讼代理人张杰、张春英，被告瑞源电子公司的委托诉讼代理人叶恒水到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国联通宁阳分公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告场地使用费损失56736元；2、诉讼费由被告负担。事实和理由：2017年4月，原被告签订《泰安联通代理商运营补贴协议-以收抵租自建他营》（以下简称“以收抵租自建他营协议”），合同编号为：CU12-3710-2017-000584。双方约定原告为被告提供宁阳县城区财源路凌云对过一处卖场经营场地，有条件提供给被告代办原告通信业务使用。该合同约定，房屋使用费为120000元，被告需在考核期（2016年8月至2017年7月）内完成净收入任务180000元。如完成任务指标，则由原告承担相应场地使用费；如完成指标任务超出50%不到100%，则由被告按照未完成任务的比例承担场地使用费；如实际收入完成不到50%，则由被告全额承担场地使用费。截至2017年7月底，被告实际完成收入94897.61元，完成进度52.72%，被告未完成双方合同约定的任务指标，被告需缴纳场地使用费56736元。瑞源电子公司辩称，1、原告起诉依据的是2017年双方签订的以收抵租自建他营协议，并非2016年双方建立业务合作之初的真实协议。以收抵租自建他营协议并未生效、履行。2、对于原告提供的场地，无论是根据2016年还是2017年，协议均无法实际履行。该地区属于宁阳县拆迁项目的中心区域，2016年之初该区域就已经不允许新设经营点。3、原告起诉状所列各项数字系其单方计算。原告计算的期间系按照整年度计算，实际上被告仅在该区域实际经营了10个月，原告套用合同条款计算租金的方式不正确。4、原告至今未退还被告缴纳的保证金，本案如判决被告承担责任，该保证金应予充抵。5、即使按照2017年的合同，原告也没能履行协议约定的各项义务，更没有办理房屋交接手续，未对双方所使用房屋的面积、交付现状、附属设施、双方装修责任予以确定、划分，原告没有完成房屋的交付行为。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据和事实，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告递交的证据:1、合同审批单及2016年8月10日签订的业务代理合同，本院对该证据的真实性、关联性、证明力予以确认，对原被告自2016年起建立业务代理关系的事实予以确认；2、以收抵租自建他营协议，本院对该证据的真实性、关联性、证明力予以确认。该协议中，双方约定的被告年度考核目标为净收入180000元，核算期间为2016年8月至2017年7月，该协议系双方于2017年5月20日补签形成，原被告对此无异议，本院予以确认；3、房屋租赁合同，该房屋租赁合同于2016年6月签订，出租方为宁玉凤，承租方为原告，地址位于宁阳县城北街路太阳制衣有限公司楼下，共四间180平米，租赁用途为联通手机卖场，租赁期36个月，自2016年7月1日至2019年6月30日，租金为240000元/年，双方进行了签字，本案对该证据的真实性、关联性予以确认。结合当事人陈述及原告递交的其他证据，本院对原告承租上述房屋后，又分两部分分别出租给被告及本院正在审理的（2019）鲁0921民初2018号一案的泰安同舟电子有限公司作为营业场地使用的事实予以确认。4、欧珀代理点合作统计信息基本表、代理点具体发展业务明细及费用统计净收入核算表，本院对该证据的真实性及关联性予以确认。该证据虽系原告统计，但该宗证据系行业系统制式表格，系根据被告具体营业业务项目各项数据，由中国联通统一业务系统电脑应用软件统计生成，原被告补签的以收抵租自建他营协议第九条2-3明确约定：“任务目标完成率以甲方系统统计数据为准”，原告通过EMS将上述考核数据于2018年4月26日邮寄被告，被告至本案原告起诉亦未提出异议或与原告反馈进行磋商。根据上述事实及双方约定，本院对该证据的证明力及证据证明的事实予以确认。5、2018年4月26日原告通过EMS向被告发出的告知函、原告留存的邮寄回执查询单。本院对证据的真实性及关联性予以确认。告知函主要内容为被告年度净收入数额及应支付的场地使用费数额，该告知函被告于2018年4月28日签收，本院予以确认。被告递交的证据：1、载明自2016年8月至2017年8月，栏目名称为“佣金”的电子表格打印件一份，因该证据仅为打印件，且原告不认可该证据的真实性及关联性，本院对该证据的证明力不予确认，亦不能确认该证据与被告年度净收入的计算及场地使用费的计算存在关联性。2、宁阳县文庙历史文化街区项目专题会议信息及项目模式实施方案网络查询资料。本院对证据的真实性予以确认，被告于考核期内在原告提供的营业场所进行了实际经营，单根据该证据并不能认定被告未达双方约定的年度考核任务与证据中的项目方案存在必然因果关系，被告不能实际经营。3、装修费用预算及明细。该证据系打印件，被告亦未递交其他证据予以佐证其主张的事实，本院对该证据的真实性、证明力不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年6月，原告通过租赁方式承租案外人宁阳县城北街路房屋四间作为开展业务的经营场所，租赁期限为36个月，自2016年7月1日至2019年6月30日止，租金标准为240000元/年；原告有权将房屋转租或转借，未经出租方许可，不得对房屋进行改造、装饰等任何施工……本合同附件包括出租方房产证复印件。2016年8月10日，原被告签订业务代理合同，双方约定：被告系具有经营资格的主体，营业执照号码为913709006745185864，被告作为原告G网通信业务代理商，经营地点为宁阳城区北街。业务代理合同还约定了代理费标准及结算时间；原告可根据新业务的不断推出、促销等原因对代理费及被告任务进行变更，根据被告代理业务的服务质量、用户质量、业务发展情况等方面指定考核办法，与代理费挂钩；被告向原告缴纳履约保证金10000元。双方还对各自权利义务及违约责任、争议解决方式等事项进行了约定，原被告自此建立联通业务代理合作关系。原告承租上述房屋后，又将承租房屋分两部分分别提供给被告及本院正在审理的（2019）鲁0921民初2018号一案的泰安同舟电子有限公司作为代理方经营场所使用，被告进行了重新装修并进行了实际经营。2017年5月20日，原被告补签以收抵租自建他营协议一份，协议对双方自2016年8月10日建立业务代理合作关系以来至2017年7月31日关于被告代理业务的考核目标、以收抵租运营补贴等相关事项进行了明确。该协议主要内容为：1、原告系中国联合网络通信有限公司依法设立的分支机构，由合法经营国家授权的电信业务资格；2、被告系有限公司，营业执照注册号为913709006745185864，被告承诺已合法办理开展本协议约定的经营所需的法律手续；3、被告年度净收入目标为180000元，核算期间为2016年8月至2017年7月；4、原告提供卖场营业场地，被告经营并承担所有店面的物业、人员、水电、安全相关管理责任和费用，只经营甲方规定的业务，双方根据被告任务完成情况确定被告应承担的卖场场地使用费，渠道编码为17b4jb1，渠道名称为泰安市宁阳城区欧珀手机卖场；5、被告在房屋交接单上（包含房屋面积、交付时现状及附属设施、双方装修责任划分）签字盖章确认视为房屋完成交付。被告应在接收房屋后7日内开始卖场经营，逾期原告有权解除合同，被告已支付的保证金不予退还，同时被告需按1元/平方米/日的标准向原告支付房屋占用费……6、被告的年度净收入任务目标为180000元，具体核算时间为2016年8月至2017年7月；每年度净收入为被告当年度新增出账用户在当年度内产生的净收入，出账净收入为被告发展的用户产生的计费净收入（计费收入扣除赠款）减去逾期欠费及存费送机公允价值冲减收入，双方按自然月进行核算；7、原告提供给被告使用的卖场场地核定的年度使用费为120000元；8、被告完成全年度任务目标的，不用支付当年度卖场场地使用费；全年度任务目标完成比例在50%以下（不含50%）的，被告应向原告支付当年度卖场场地使用费全额；全年度任务目标完成比例在50%（含50%）至100%（不含100%）之间的，被告应按照未完成任务目标的比例向原告支付当年度卖场场地使用费。被告应在收到原告通知后七日内将应支付的卖场场地使用费缴纳给原告，逾期不缴的，原告有权直接从被告的拓展服务费、服务保证金、装修保证金、运营风险保证金中直接扣除，同时原告有权单方面解除本合同；9、任务目标完成率以甲方系统统计数据为准；10、被告同意向原告交付保证金，共计35000元；11、原告平台或系统中生成的合同信息、结算信息、投诉及违约处理信息，包括但不限于数据、表格、附件等的发布、回复、确认、说明等，除非特别指出，均视为双方进行沟通的证据……12、被告对房屋进行装饰装修应征得原告的书面同意，被告在装修过程中发生的人员伤亡或财产损失由被告自行承担责任，给原告造成损失的，被告应进行赔偿；13、被告在经营中产生的行政处罚、税费由被告自行承担……根据被告实际营业相关项目数据，所属原告的中国联通统一业务系统电脑应用软件生成如下结果：被告自2016年8月至2017年7月年度净收入额为94879.61元。2018年4月26日，原告通过EMS向被告发出的告知函，将被告上述年度业务目标完成情况及根据双方认可的考核办法计算得出的场地使用费承担情况函告被告，被告于2018年4月28日签收。被告自收到原告邮寄的上述告知函至原告于2019年5月29日向本院起诉，始终未向原告反馈己方是否认可的意见，亦未与原告联系进行协商解决争议，亦未对双方所补签的以收抵租自建他营协议的效力提出异议或向法院起诉提起撤销权诉讼。另查，被告根据合同约定共计向原告缴纳保证金35000元，原告至今未予退还被告。2018年12月20日，经相关主管部门核准，泰安欧珀电子有限公司名称变更为瑞源电子公司。本院认为，原被告于2016年8月10日签订的业务代理合同，系双方真实意思表示，合法、有效。原告于2016年6月承租案涉房屋后又提供给被告使用，被告亦进行了装修并实际经营。虽原被告双方未办理书面交接手续，但并不影响原告已实际交付被告案涉房屋作为经营场所的事实认定。被告辩称因双方未办理书面交接手续，原告未完成房屋交付行为的意见不能成立。原被告以收抵租自建他营协议系于2017年5月20日补签形成，该协议应属对双方最初建立业务代理合作关系，于2016年8月10日签订业务代理合同至2017年7月期间关于被告运营补贴，以收抵租等考核事项的核算与明确。原被告在补签的以收抵租自建他营协议中约定，在核算的年度考核期间内，被告年度考核目标以净收入180000元为计算标准，年度净收入为被告当年度新增出账用户在当年度内产生的净收入，出账净收入为被告发展的用户产生的计费净收入（计费收入扣除赠款），减去逾期欠费及存费送机公允价值冲减收入，按自然月进行核算，意思表示明确、真实，被告净收入所扣减的项目并不包含税费及除双方约定的扣除费用之外的其他费用,本院予以确认。原被告于2017年5月20日补签以收抵租自建他营协议，约定具体以2016年8月为起点，核算至2017年7月止，以净收入完成比例情况计算被告应否支付房租和支付房租的比例，原被告该约定系双方各自真实意思表示，亦不存在导致该约定无效或可撤销等影响合同效力方面的其他情形，属有效约定。被告关于双方所补签的以收抵租自建他营协议并未生效的抗辩意见，本院不予采纳。原告诉求被告支付的场地使用费，系原告根据双方一致认可的考核期间并结合具体结算依据计算得出，被告在该考核期间进行了实际经营。且被告在双方签订的以收抵租自建他营协议中承诺，其已合法办理开展本协议约定的经营所需的法律手续。被告辩称其无法办理营业执照，不具备开展业务的相关手续的意见，关于其未完成年度考核任务与经营场地所在区域被列为征迁区域方案二者之间具有因果关系，其不能实际经营的抗辩意见，本院不予采纳。按照以收抵租自建他营协议约定，被告的任务目标完成率以甲方系统统计数据为准，原告根据该约定并根据电脑应用系统自动生成结果计算，截至2017年7月31日，被告年度净收入完成数额为94897.61元，未完成年度考核净收入数额为85102.39元（180000元-94897.61元），被告未完成比例为47.28%（85102.39元÷180000元），本院予以确认。原告通过EMS将考核数据及按照双方所附条件计算得出的被告应付房租数额于2018年4月26日邮寄被告，被告于2018年4月28日收到函件，至本案原告于2019年5月29日起诉本院，被告一直未提出己方异议意见，亦未向原告作出反馈。如被告认为双方在以收抵租自建他营协议中关于考核标准及年度净收入核算期间、房租支付标准等相关约定属无效约定或者存在可撤销的情形，被告未提起关于合同效力方面的确认之诉，亦未于2018年4月28日收到原告通知之日起1年内向法院提起撤销权之诉。综上，被告年度净收入未完成双方约定的标准，双方约定的支付场地使用费的条件已经成就，根据法律相关规定，被告应当按照约定支付原告相应场地使用费。双方约定的被告年度场地使用费为120000元。按照双方约定，被告应支付原告场地使用费为56736元（120000元×47.28%）。原告要求被告支付房屋使用费56736元的诉讼请求，本院予以支持。被告向原告缴纳保证金35000元，被告表示如判决其承担责任，该保证金应予充抵，原告亦表示认可，本院予以确认。综上，根据《中华人民共和国合同法》第四条、第六条、第八条、第四十四条、第四十五条、第五十二条、第五十三条、第五十五条、第六十条、第七十七条、第二百一十二条、第二百一十六条、第二百二十四条、第二百二十六条、第二百二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十条的规定，判决如下：被告泰安市瑞源世嘉电子有限公司于本判决生效后五日内通过本院一次性支付原告中国联合网络通信有限公司宁阳分公司场地使用费21736元（56736元-35000元）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1218元，由被告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审 判 长  李衍华人民陪审员  王仕芳人民陪审员  李安传二〇一九年十一月十一日书 记 员  郭芊芊