江西省上高县人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2019）赣0923刑初196号 公诉机关江西省上高县人民检察院。 附带民事诉讼原告人罗某1，男，汉族，1968年7月10日生，江西省宜丰县人，住宜丰县。 被告人李平，绰号“狗子”，男，1988年10月9日出生于江西省上高县，汉族，初中文化，务农，家住上高县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年11月20日由上高县人民检察院批准逮捕，2019年8月23日由上高县公安局执行逮捕。现羁押在上高县看守所。 江西省上高县人民检察院以上检刑诉［2019］171号起诉书指控被告人李平犯寻衅滋事罪，于2019年10月23日向本院提起公诉，本院于同日立案受理后，附带民事诉讼原告人罗某1提起附带民事诉讼，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。上高县人民检察院指派检察员李某1出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人罗某1及被告人李平到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2018年10月14日14时许，被告人李平和李淼根（已判刑）酒后到上高县“乐遇KTV”唱歌，先在该KTV大厅因琐事随意殴打被害人肖某，被人劝开后，又打算找肖某闹事，并与在该KTV唱歌的被害人罗某1等人发生冲突且殴打了罗某1。经鉴定，被害人肖某、罗某1伤情均为轻微伤。 针对上述指控，公诉机关当庭出示了书证，证人罗某2等人的证言，被害人肖某、罗某1的陈述，被告人李平及同案犯李淼根的供述与辩解，鉴定意见，辨认笔录，视听资料等证据。公诉机关认为，被告人李平伙同他人随意殴打他人，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪，系共同犯罪。被告人到案后如实供述罪行，认罪认罚，建议判处有期徒刑六个月至七个月。 附带民事诉讼原告人罗某1诉称，因被告人的殴打行为，造成“鼻骨粉碎性骨折”，因此在上高县人民医院住院，造成了医疗费、护理费、交通费等损失；同时因为伤在面部，对容貌有影响，需要整容，另还造成了心理阴影。故请求赔偿医疗费4800元、误工费10000元、护理费7000元、住院伙食补助费160、营养费240元、交通费80元、整容费40000元、精神抚慰金20000元，合计82280元。 被告人李平对指控的犯罪事实没有异议，自愿认罪；对于被害人的损失，其合理、合法部分会予以赔偿。 经审理查明，2018年10月14日14时许，被告人李平和李淼根（已判刑）酒后到上高县“乐遇KTV”唱歌。在该KTV大厅，被告人李平和李淼根因琐事和被害人肖某发生争吵并对肖某进行殴打。被人劝开后，被告人李平和李淼根因误将在KTV唱歌的被害人罗某1等人认成肖某同伙发生争执，继而对罗某1进行殴打。经鉴定，被害人肖某、罗某1伤情均为轻微伤。 2019年8月23日，被告人李平被抓获归案，归案后如实供述了自己的罪行，并和公诉机关签署了认罪认罚具结书。 另查明，附带民事诉讼原告人罗某1个人独资经营宜丰县荣祥木竹制品厂，从事竹、木制品加工、销售；被殴打受伤后于2018年10月14日至10月22日在上高县人民医院住院治疗，共住院8天。同案犯李淼根赔偿了罗某1损失38500元。 认定上述事实的证据有： 1、书证 （1）上高县公安局出具的抓获经过，证实被告人李平于2019年8月23日在徐家渡农贸市场被抓获归案。 （2）本院（2019）赣0923刑初35号刑事判决书，证实同案犯李淼根已判刑，李淼根赔偿了罗某1损失38500元。 （3）人口信息全项查询，证实被告人李平为完全刑事责任能力人。 （4）附带民事诉讼原告人罗某1提交的上高县人民医院出院记录、疾病证明书、CT检查报告单、南昌大学第一附属院检查引导单，证实罗某12018年10月14日至10月22日在上高县人民医院住院治疗，共住院8天。 （5）附带民事诉讼原告人罗某1提交的营业执照复印件，证实附带民事诉讼原告人罗某1独资经营宜丰县荣祥木竹制品厂，从事竹、木制品加工、销售。 2、证人证言 （1）证人罗某2的证言：2018年10月14日14时左右，我和我丈夫黄某还有我公司的同事肖某等五个人中午聚完餐准备到乐遇KTV唱歌，走到乐遇KTV前台的时候我同事他们在前台准备订包厢唱歌。我就准备先去上个卫生间，在去卫生间的路上，迎面来了一个我不认识的年纪大约三十岁左右穿黑色T恤、牛仔裤、白色运动鞋、身材偏胖的男子，他走到我面前向我打了一个响指，当时我没在意就接着往卫生间方向走，这个时候那名穿黑色T恤的男子就转身从后面追上来又向我打了一个响指。当时我很莫名其妙就看着这个穿黑色T恤的男子，这时候又走过来一个我不认识的年纪大约三十岁左右、身穿红色外套的男子，他对我说他这个朋友喝多了，要我不要理他。这个时候我同事肖某走过来对着这两个我不认识的人问他们是不是酒喝多了。这两个人就开始用拳头和巴掌击打肖某的脸部，我和我同事去劝架，他们两个打肖某的时候那个穿黑色T恤的男子口中还说“我们就是来打架的，我还要你们跪下来道歉”。我老公黄某就打电话报警，并叫我们四个去找一个包厢躲起来，我们四个就躲进一个包厢里面，直到警察把我们带到敖阳派出所，事情的经过就是这样的。 （2）证人黄某的证言：2018年10月14日中午吃完饭以后，我和罗某2、肖某、肖某老婆、朱磊华、唐军等人到上高县和平路乐遇KTV去唱歌。到了KTV我先去上了厕所，等我回来时看到大厅我同事在打架，我立马跑去劝架，把我同事带到无人的包厢里面去了，然后问肖某发生了什么情况。肖某就跟我说在KTV大厅一个胖胖的男的对着我老婆罗某2脸前打响指，肖某就跟这个胖胖的男子说喝了酒就不要动手动脚。刚说完，这个胖胖的男的就在肖某脸上扇了一耳光，对着肖某骂骂咧咧，肖某没有吭声，然后大堂经理就过来劝架，我了解这些事情后我就报了警。警察到了后我们就一起上去找这些人了，发现又有一个包厢的人被人打了，这个打人的男子就躺在沙发上睡觉，事情的经过就是这样的。 （3）证人罗某3的证言：2018年10月14日14时许，和罗某1还有三个高安的客户到乐遇KTV唱歌，看到有一个穿红色外套和一个穿黑色T恤的男子在打另外一个身材偏胖的男子。之后我们五个人在817包厢唱歌。没唱多久，刚才打架的两个人进到了包厢里面。后面就看到这两个男子在用拳头打罗某1的头部，我这边的人就去扯架。对方两个人对罗某1拳打脚踢，穿红色衣服的男子还拿了啤酒瓶打，具体有没有打到不清楚。 （4）证人李某2的证言，我和李淼根、李平等人一起去乐遇KTV唱歌，我去的更晚点。当我到了KTV三楼的时候，看到李淼根和李平被别人打倒在走廊上，当时去劝架，被对方的人打了一下，所以自己也很生气就也打了对方一拳。 （5）证人史某的证言，10月14日下午13时40分左右，有一个胖一点的男子和一个瘦一点的男子到乐遇KTV唱歌，这个胖一点的男子去摸一个女子的脸。后面再看到这两个男子的时候，看到他们在打一个穿灰衣服的男子，这个灰衣服男子好像是刚才那女子的朋友。过了十多分钟，在817包厢的过道，又看到这个两个男子在和另外一些人打架，因为这两个人喝酒闹事，我们就报了警。 3、被害人的陈述 （1）被害人肖某的陈述：2018年10月14日14时左右，我和我朋友五个人去上高县和平路乐遇KTV唱歌，在KTV大厅，罗某2去上厕所的时候，一个很胖的男子走到罗某2旁边去摸她的脸，我们没说什么，罗某2就朝厕所的方向走了，那个很胖的男子又走到罗某2旁边又摸了一下她的脸，然后走开了。我就走到罗某2旁边问那个男子说：“你们要干嘛?”那个很胖的男子的朋友是个瘦个子，他就跑到我旁边跟我说我骂了他兄弟。然后就用拳头往我头上打。他们打了我七八下，打完他们要我跪下道歉，我就说“对不起，我没有骂你们，我就是问下你们要干嘛。”这个时候胖子走开了，那个瘦子就边打电话好像是在叫人，期间又在我头上打了几下，然后黄某就把我们隔开了。 （2）被害人罗某1的陈述：2018年10月14日14时许，我和高安一起做生意的朋友在上高县和平路乐遇KTV开了817包厢，我刚走到包厢门口，一个穿红色衣服的男子用手搭着我的肩膀跟我说有事就找他，他在812包厢。我就说不用，我玩我的，你玩你的。刚说完，不知道怎么被对方一个胖的男子打倒在地上。我无缘无故被对方打倒在地上，心里不服气，就追到包厢外面，用拳头去打这个胖子和穿红色衣服的其中一个，对方反应过来后，这个胖子和穿红色外套的男子就对我拳打脚踢，我还被另外一个男子抱着。我朋友罗某3就过来劝架，想把对方拉开，还被对方打了。我和罗某3就在包厢外面的走廊一直和对方两个人对打，之后我又被对方打倒在地，跟对方打了几分钟，又把两个男的打倒在地上，后来那个胖的男子又来打我，我们几个人又把那个人打倒在地上，后来他自己爬起来了，我们就没打了，之后我就在前台等着，过了会警察就过来了。 4、被告人的供述与辩解 （1）被告人李平的供述与辩解：2018年10月14日下午，我和李淼根等人喝完酒去乐遇KTV唱歌。在KTV大厅的时候，李淼根用手摸了一个女孩子的脸，和那个女孩子一起的男子就吼了李淼根，我听到他声音很大，就很生气，就去推了这个男子，那个男子还靠过来，我就扇了他一巴掌，李淼根也上来扇了他，之后我们被人劝开了。被人劝开后，我们去包厢，正好有一伙人朝我们这边走来，我以为这伙人和刚才那个人是一伙的，我和李淼根就去道歉，还在他们包厢门口聊了会天。后面就看到李淼根和对方一个男子厮打在一起，我也就冲上去打了这个男子。 （2）同案犯李淼根的供述与辩解：2018年10月14日中午和朋友一起喝了酒以后，去乐遇KTV唱歌，从包厢出来的时候，我见到一个不认识的年轻女子迎面走来，我就伸了手过去拍了一下她的肩膀，这时一个男子，不知道是不是这个女的老公，就和李平在吵，李平就打了这个男的，我看到李平打了这个男的，我也上去用巴掌打了这个男子的头部。之后在旁边的人的劝说下，这个事情就算了。之后我就和李平回到了乐遇KTV的大厅里，想找到那伙人道歉，当时我看到有七八个男子好像是跟我们之前打的人是一起的，就走上去跟人家道歉，我还和他们一个男子握了一下手。然后我就把伍小军扶到我订的812房间的沙发上去了，等我出来发现李平和对面的一伙人还聚在一起好像是在争吵，我也不知道双方具体说了些什么，火气就上来了，然后对面那个高个子男的把我推出817包厢。我就很生气，就去打这个高个子，这个高个子就过来和我对打，李平看到就上来帮我一起打这个高个子男子，打了一会，他们这边的人看见这个高个子被打，就有几个人围了上来就想打我。“店老板”这个时候就想过来劝架，但对面来了一个头发很少的男子，把我推倒在地上，然后一个穿西装脖子上戴着金链的男子、一个矮矮胖胖身材和我差不多的男子和那个头发很少的男子一起过来对我拳打脚踢。我和李平、“店老板”就同他们这伙人厮打打在一起，我们用拳头和脚打他们，之后我被他们打倒在地，对方几个人就用脚踹我头上、身上。打了大约几分钟就没有打了，我爬起来后看到李平已经走了。没过几分钟警察过来把我带到了敖阳派出所。 5、江西上高威正司法鉴定中心（2018）上威司法医鉴字第348号、349号法医学活体检验报告书，证实被害人肖某、罗某1的伤情均为轻微伤。 6、辨认笔录 （1）同案犯李淼根的辨认笔录，证实经其辨认和其一起打架的是李平。 （2）证人罗某3的辨认笔录，证实其辨认出打人的是李淼根和李平。 7、视听资料 （1）KTV视频监控，证实李淼根和李平两次均动手打架。 （2）讯问被告人李平的同步录音录像，证实无刑讯逼供现象。 本院认为，被告人李平伙同他人因琐事无故随意殴打他人，致二人轻微伤，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪，且系共同犯罪。被告人李平到案后能如实供述自己的罪行，且认罪认罚，依法从宽处罚。公诉机关指控的罪名和量刑建议适当，本院予以采纳。 被告人李平的行为侵犯了附带民事诉讼原告人罗某1的人身权，对造成的损失应依法赔偿。依据《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十一条的规定“附带民事诉讼当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”；现附带民事诉讼原告人罗某1提供的证据可证实其受伤后在上高县人民医院住院治疗了8天的事实。根据现有证据查明的事实，对附带民事诉讼原告人罗某1的损失认定如下：1、医疗费，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（下称《解释》）第十九条第一款的规定“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定”，现附带民事诉讼原告人未能提供相关凭证，医疗费无法认定。2、误工费，依据《解释》第二十条规定“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”现附带民事诉讼原告人罗某1未能举证证明其有固定收入和最近三年的平均收入状况，其误工损失参照其从事的制造业就业人员上一年度职工的平均工资（45036元/年）计算；误工天数按住院天数计算；故误工费认定为1000.8元（45036元/年÷12个月÷30天×8天）。3、护理费1140.96元（146.62元/天×8天）。4、住院伙食补助费160元、营养费240元及交通费80元，附带民事诉讼原告人罗某1的主张未超过相应标准，本院予以支持。5、整容费，依据《解释》第十九条第二款的规定，适当的整容费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉；但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿；现附带民事诉讼原告人罗某1未提供相应医疗证明或者鉴定意见证实整容费的具体费用，该诉求可以待实际发生后另行起诉。6、精神抚慰金，该诉讼请求不属于附带民事诉讼赔偿范围，本院不予支持。综上，现有的证据能认定附带民事诉讼原告人罗某1的各项损失合计为2621.76元，附带民事诉讼原告人罗某1已从同案犯李淼根处获得赔偿款38500元，已超出其现有证据能够证实的损失金额，因此对于其要求被告人李平赔偿损失的诉讼请求，本院不予支持。 依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、《最高人民法院关于适用的解释》第一百四十六条之规定，判决如下： 一、被告人李平犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月。 （刑期从判决执行之日起计算；判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即从2019年8月23日至2020年3月22日）。 二、驳回附带民事诉讼原告人罗某1的诉讼请求。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省宜春市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  李春泉 人民陪审员  钟建华 人民陪审员  左仁林 二〇一九年十一月二十六日 书 记 员  周 颖