安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)皖01民终9837号上诉人（原审被告）：黄永义，男，1968年9月12日出生，汉族，住安徽省肥东县。被上诉人（原审原告）：张万云，女，1974年12月6日出生，汉族，住安徽省肥东县。委托诉讼代理人：李加燕，安徽威名律师事务所律师。上诉人黄永义因与被上诉人张万云生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服安徽省肥东县人民法院（2019）皖0122民初4734号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月6日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。黄永义上诉请求：1、撤销安徽省肥东县人民法院（2019）皖0122民初4734号民事判决第一判项，改判黄永义赔偿张万云费用金额为6438.62元，或将本案发回重审；2、本案一审、二审诉讼费用由张万云承担。事实和理由：一、一审法院部分事实认定不清，对责任的分担认定错误。一审证据完整的反映了案涉打架过程，双方在派出所协商解决纠纷时，被上诉人先是辱骂了上诉人，再将上诉人的面部等抓伤，后上诉人还手击打了被上诉人面部。从案件发生的过程来看，被上诉人对涉案事实的发生具有过错，应对损失结果承担主要责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条的规定，被上诉人应当承担主要的责任，一审法院认定上诉人承担主要责任事实依据不足。综合全案情况来看，上诉人应按照30%责任比例承担次要责任。二、一审法院对被上诉人的各项损失的认定，部分没有事实依据。一审判决中认定被上诉人的损失如下：医疗费7767.59元、住院伙食补助费1300元（26天）、营养费3400元（68天）、护理费8396.64元（68天）、误工费7684元（68天）、交通费200元，以上合计28748.23元。从在案的证据材料来看，被上诉人住院26天、医嘱建休4周、半个月，没有任何证据证明被上诉人需要全部68天的护理期及68天的营养期，一审认定68天的护理期及营养期没有事实依据，二审应予纠正。在没有直接证据证明被上诉所需要的护理期及营养期外，应按住院天数作为计算标准，即营养费1300元（26天）、护理费3210.48元（26天），被上诉人的全部损失为21462.07元，上诉人承担30%即6438.62元。张万云辩称：一、一审法院认定事实清楚，黄永义承担80%的责任，张万云承担20%的责任，责任划分准确。具体理由如下：案件的发生过程是因黄永义欠张万云夫妻二人3000元劳务报酬尚未支付，到肥东县石塘派出所处理。双方先是吵骂，后张万云将黄永义脸部抓破，其暴力程度小。二人的矛盾导火线是黄永义欠张万云的工钱未支付，系有过错在先。黄永义在询问笔录中陈述到：“张万云用手把我的脸抓破，在卫生间看到脸被抓破了，我一生气就往她左边脸额头的部位打了一拳”，且在石塘派出所出具的情况说明中说到：“黄永义是趁其不备拳打张万云的”。从这里可以看出黄永义拳打张万云距离张万云将其脸抓破，已经间隔了一段时间，此时黄永义拳打张万云行为不是双方在相互殴打行为，也不是黄永义的防卫行为，其属于报复攻击行为，主观恶性大。且是趁张万云不备的时候拳打倒地，还打了三拳，致张万云多处受伤。在这过程中，张万云不能反击甚至来不及躲闪，其行为伤害力更大。双方之间的暴力程度不能对等，不能相提并论。故此，原审法院划分责任无误。二、原审法院对张万云的各项损失认定清楚，证据确实充分，具体理由如下：（一）本案当中，张万云脸部受伤，对其外貌有很大影响，张万云的脸部被拳打致头皮下血肿及鼻骨骨折等多处受伤，其出院后不能动、不敢动、不想见人，仍然需要护理和加强营养，是正常的，也是非常有必要的。（二）张万云是多处受伤，且住院26天。从这可以看出，黄永义当时拳打张万云下手之重，张万云伤的非常重。且医嘱也建议休息4周。且在2019年4月15日，张万云去医院复查，经诊断：左侧鼻骨骨皮质连续性中断，说明其在3月9日出院一个多月后，还没有恢复，故医生才在病历中建议休息半个月。（三）针对张万云的病情诊断为头皮下血肿、鼻骨骨折、腹部闭合性损伤多处受伤，参考中华人民共和国公共安全行业标准《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第4.1.1项、5.3.3项、8项的对于三期评定，及参考医嘱意见，综合考虑，一审法院自由裁量营养期、护理期皆为68天合理合法。张万云向一审法院起诉请求：1、判令黄永义赔偿医疗费7767.59元、住院伙食补助费1300元、营养费3400元、误工费8840元、护理费9035.16元，交通费2000元及精神损害抚慰金5000元，合计人民币37342.75元；2、黄永义承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：2019年2月11日上午，因黄永义欠张万云工资未支付，张万云在丈夫王国兵陪同下到石塘派出所要求处理。上午11时左右，张万云、黄永义双方在结算工资时，因对工资数额产生分歧，张万云与黄永义发生推搡，张万云将黄永义的脸部抓破，后黄永义到民警办公室门外用拳将张万云左侧面部打伤。张万云被送往安徽省肥东县中医院治疗，经诊断：头皮下血肿，左侧鼻骨骨折。经治疗，张万云于2019年3月9日出院，住院26天，共用去医疗费6779.42元。医嘱：1.建议休息4周；2.门诊随访。2019年4月16日，张万云到安徽省肥东县中医院复诊，诊断为左侧鼻骨骨折。医嘱：建议休息半个月。2019年3月19日，经安徽省肥东县公安司法鉴定中心鉴定，张万云的损伤程度为轻微伤。一审法院认为，公民的健康权受法律保护,《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，张万云与黄永义因务工工资问题发生殴斗，造成张万云受轻微伤，黄永义应当承担主要责任；因张万云对该事件的发生也有一定的过错，结合案情，张万云应承担20%的责任、黄永义应承担80%的责任。张万云主张医疗费7767.59元，住院伙食补助费1300元（50元/天×26天），营养费3400元（50元/天×68天），证据确实充分，予以支持；张万云主张护理费9035.16元（132.87元/天×68天）过高，根据2018年安徽省居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资标准，护理费应为8396.64元（123.48元/天×68天）；张万云主张误工费8840元（130元/天×68天）过高，根据2018年安徽省农、林、牧、渔业就业人员年平均工资标准，误工费应为7684元（113元/天×68天）；张万云主张交通费2000元，并无相关票据为证，一审法院酌定200元；张万云主张精神损害抚慰金5000元，但其伤情并未达到伤残等级，不予支持。以上各项经济损失合计为28748.23元。据此，该院根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：一、黄永义于本判决生效后十日内赔偿张万云各项费用共计22998.6元（28748.23×80%）；二、驳回张万云的其他诉讼请求。案件受理费150元，由黄永义负担。二审中各方均未提交新证据。二审查明案件事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，通过肥东县公安局石塘镇派出所出具的证明及一审、二审庭审调查可知，张万云、黄永义因偿付劳务工资产生纠纷，在派出所处理过程中，双方发生肢体接触，张万云抓伤黄永义面部，黄永义恼怒，随后将张万云面部打伤，致使张万云左侧鼻骨骨折。虽然张万云谩骂且抓伤黄永义在先，但黄永义未能控制情绪、报复性殴打张万云，具有明显过错，一审判决认定其应对张万云的伤情承担80%的责任无误。依据审判实践，人身损害赔偿案件中，护理费应当根据护理期、护理依赖程度、护理人数及护理人员收入状况确定，营养费应当参照住院时间和医疗机构的医嘱确定。张万云伤情经公安法医鉴定为轻微伤，因伤住院26天，其出院记录及随后的门诊医嘱均未对护理期和营养期作出说明，仅分别医嘱建议张万云休息四周和半个月；另考虑张万云伤势并不严重，出院后无需专门护理和特别加强营养，故张万云护理期及营养期均应按照其住院天数26天计算，护理费应为3210.48元（123.48元/天×26天），营养费应为1300元（50元/天×26天）。一审法院认定护理期和营养期均为68天（住院26天+两次建议合计休息6周）明显不妥，本院予以更改。张万云在本案中各项经济损失合计应为21462.07元（28748.23元-2100元-5186.16），黄永义应当赔偿张万云17169.66元（21462.07元×80%）综上所述，黄永义的上诉请求部分成立，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持安徽省肥东县人民法院（2019）皖0122民初4734号民事判决第二项，即“驳回张万云的其他诉讼请求”；二、变更安徽省肥东县人民法院（2019）皖0122民初4734号民事判决第一项为：黄永义于本判决生效后十日内赔偿张万云17169.66元。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费150元，由黄永义负担；二审案件受理费175元，由黄永义负担。本判决为终审判决。审判长  佘敦华审判员  刘松柏审判员  王政文二〇一九年十一月十五日法官助理朱大伟书记员乔思齐附：本判决适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。