云南省昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0112民初11707号原告：殷天骄，女，汉族。委托诉讼代理人：杨晓敏，云南欣晨光律师事务所律师，特别授权代理。被告：昆明湛美健康管理有限公司。被告：冯斌，男，汉族。原告殷天骄诉被告昆明湛美健康管理有限公司、冯斌民间借贷纠纷一案，本院于2019年9月3日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告殷天骄的委托诉讼代理人杨晓敏，被告昆明湛美健康管理有限公司（以下简称湛美公司）的法定代表人池丽芬到庭参加了诉讼。被告冯斌经本院依法送达应诉通知书、举证通知书及开庭传票等诉讼材料，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告殷天骄向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付尚欠款项27000元，并支付自2018年10月20日起至款项还清之日止按照银行同期贷款利率计算的利息（至2019年8月19日的利息为1094.38元）。2.判令本案律师费4000元、本案诉讼费、保全费由被告承担。诉讼中,原告变更第一项诉讼请求为：判令被告向原告支付尚欠款项24000元，并支付该款项自2018年10月20日起至款项还清之日止按银行同期贷款利率计算的利息。事实和理由：原告与湛美公司于2015年10月19日签订《股东红利消费卡管理协议》，约定原告认购30000元面值的一张股东卡，同日，原告通过pos机一次性支付30000元。《股东红利消费卡管理协议》第三条约定，原告拥有股东卡算起三年内每年可享受10000元护理金，三年期满后，原告有权收回全部投资额，并享受10%的投资回报。第五条约定，三年期满后，如果湛美公司不能返还原告投资额，被告冯斌有义务自行斥资赎回原告的全部投资额包括10%的投资回报。第九条约定，任何一方违反本协议致使其他方承担任何费用、责任或蒙受任何损失（包括但不限于因违约而支付或损失的利息以及律师费），违约方应全额赔偿。合同约定期满后，原告多次催促被告按约履行退款义务，2019年3月4日，湛美公司的法定代表人池丽芬通过微信转账向原告偿还5000元，2019年7月3日，冯斌通过微信转账向原告偿还1000元，故至今尚欠24000元投资款未付。后被告均以各种理由推诿，拒绝付款。被告的上述行为已经构成了违约，应当承担赔偿损失的责任。原告为维护自身合法权益，故根据相关法律规定提起诉讼，请求法院依法支持原告全部诉请。被告湛美公司辩称：殷天骄购买的股东卡是在宝善店购买，该店面是由冯斌在经营，被告系与冯斌合作投资，大股东是冯斌，被告只应根据投资比例向原告退款。被告冯斌经本院依法传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提出答辩意见。原告殷天骄围绕诉讼请求依法提交了证据材料，被告冯斌无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证的诉讼权利。对本案证据材料，本院认定如下：对于原告提交的原告身份证复印件、被告湛美公司工商登记信息、被告冯斌户口证明、《股东红利消费卡管理协议》、信用卡账单、原告与池丽芬的微信聊天记录、律师费发票，被告湛美公司对真实性均无异议，且上述证据与本案具有关联性，故本院予以确认。对于原告提交的原告与冯斌的微信聊天记录，因被告冯斌并未到庭，且原告并无其余证据能够佐证该微信账号系被告冯斌的，故本院对该证据不予确认。本院经审理认定事实如下：湛美公司曾用名为昆明湛美美容服务有限公司，系自然人独资的有限责任公司，其股东为池丽芬。2015年10月19日，原告殷天娇（甲方）与被告湛美公司（乙方）签订《股东红利消费卡管理协议》，约定甲方向乙方认购30000元面值的股东卡一张，甲方拥有30000元股东卡之日算起三年内，每年可享受10000元的护理金，可以购买乙方所有在运行项目及产品使用。三年期满后甲方有权收回全部投资并享受10%的投资回报。甲方每年所能享受的护理金必须当年使用完而不能跨年使用。三年期满后如果乙方不能够赎回甲方的股东卡投资额，乙方大股东有义务斥资赎回甲方的全部投资包括10%的投资回报。任何一方违反本协议，致使其他方承担任何费用、责任或蒙受任何损失（包括但不限于因违约而支付或损失的利息以及律师费），违约方应全额赔偿。该协议首部除记载有甲方、乙方的信息外，还载明“大股东姓名：冯斌，身份证号码：5301021970××××××××，联系电话：130××××1624，联系地址：昆明市宝善街华贝大厦14层A1A2”，协议末尾甲方处签字为“殷天娇”，乙方处有湛美公司的签章及池丽芬签字，并无冯斌的签字。同日，原告向湛美公司支付30000元。2019年3月4日，湛美公司的法定代表人池丽芬通过微信向原告转账5000元。原告因本案诉讼支出律师费4000元。庭审中，原告与被告湛美公司陈述原告支付了30000元后，实际上未成为湛美公司股东，因为没有进行工商登记，也没有行使股东的权利，没有参与公司经营管理。被告湛美公司与原告一致认可原告享受的护理金30000元均已购买固定产品或项目，仅余49元未消费，并认可湛美公司已向原告偿还了6000元。以上事实有原告身份证复印件、被告湛美公司企业信用报告、被告冯斌户口证明、《股东红利消费卡管理协议》、信用卡账单、微信聊天记录及原告陈述在案予以佐证。本院认为，原告与湛美公司签订《股东红利消费卡管理协议》，约定原告向湛美公司认购30000元的股东卡，但原告支付30000元后，并没有被登记为湛美公司的股东，也没有行使股东权利、参与公司经营，反而协议约定原告可以在三年期满后收回全部款项、享受10%的投资回报并且每年可享受10000元的护理金，故该协议内容实际系原告向湛美公司交付一定数额的款项，被告按约定期限归还，并支付固定回报，根据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条“借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。”之规定，本案原告与湛美公司成立民间借贷关系。《股东红利消费卡管理协议》的内容并未违反法律法规的强制性规定，合法有效。原告已按约定向被告湛美公司交付了30000元借款。对于原告要求返还24000元欠款的诉讼请求，《股东红利消费卡管理协议》约定自原告认购股东卡之日算起，三年期满后原告有权收回全部投资款。本案原告于2015年10月19日向被告湛美公司支付了30000元，现约定的三年期已届满，故原告有权要求被告湛美公司返还30000元。因原告与被告湛美公司一致认可湛美公司已支付了6000元，故原告要求返还24000元欠款的诉讼请求，本院予以支持。对于原告主张自2018年10月20日起至还清之日止按银行同期贷款利率计算的利息的诉讼请求，《股东红利消费卡管理协议》约定原告在三年内每年可享受10000元的护理金，可以购买湛美公司所有在运行项目及产品使用，三年期满后原告可享受10%的投资回报。上述约定的护理金与投资回报实际系双方约定三年借款期限内的利息，对三年期满后即2018年10月20日起的利息，协议中并没有约定，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款：“未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”之规定，原告主张自2018年10月20日起至款项还清之日止按银行同期贷款利率计算逾期利息，并未违反法律规定，故本院予以支持。对于原告主张的律师费，《股东红利消费卡管理协议》约定任何一方违反本协议，致使其他方承担任何费用、责任或蒙受任何损失（包括但不限于因违约而支付或损失的利息以及律师费），违约方应全额赔偿，本案被告湛美公司未按约返还借款致使原告因本次诉讼支出律师费4000元，故原告主张的律师费符合合同约定，且也未超过法律规定，故本院予以支持。至于被告冯斌的责任，虽《股东红利消费卡管理协议》记载大股东姓名为冯斌，并约定三年期满后如果湛美公司不能够赎回原告的股东卡投资额，湛美公司大股东有义务斥资赎回，但冯斌并没有在该协议中签字确认，且现有证据不能证明冯斌同意对湛美公司的债务承担共同还款责任，故本院对原告要求冯斌承担责任的诉讼请求不予支持。至于湛美公司认为其与冯斌系合作投资，应当按照投资比例向原告退款的抗辩，因《股东红利消费卡管理协议》的合同相对人为湛美公司，故湛美公司应对原告承担相应的合同责任，至于其与冯斌合作投资，系其与冯斌之间的内部关系，不能对外对抗第三人，故本院对湛美公司的抗辩不予采纳。被告冯斌经本院传票传唤，无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告昆明湛美健康管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告殷天骄支付欠款24000元并支付该欠款自2018年10月20日起至实际还清款项之日止按银行同期贷款利率计算的利息。二、被告昆明湛美健康管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告殷天骄律师费4000元。三、驳回原告殷天骄对被告冯斌的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费251元（原告已预交，已减半收取），由被告昆明湛美健康管理有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审判员  王琴丽二〇一九年十一月二十日书记员  坝绍莉