江西省抚州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）赣10刑终329号原公诉机关广昌县人民检察院。上诉人（原审被告人）江彬彬，男，1997年10月1日出生，汉族，中专文化，务工，户籍所在地广昌县，现住在广昌县。因涉嫌寻衅滋事罪于2018年9月10日被浙江省嘉兴市公安局抓获，同年9月18日被广昌县公安局刑事拘留，同年10月23日被广昌县公安局取保候审，2019年6月18日被广昌县法院决定逮捕，同日广昌公安局执行逮捕。现羁押于广昌县看守所。指定辩护人江华，江西博衍律师事务所律师。上诉人（原审被告人）黄某，男，1998年1月31日出生，汉族，初中肄业，务工，户籍所在地广昌县。因涉嫌寻衅滋事罪于2018年9月20日在被广东省深圳市铁路处吉山站派出所抓获，次日被广昌县公安局刑事拘留，同年10月23日被广昌县公安局取保候审，2019年6月18日被广昌县法院决定逮捕，同日广昌公安局执行逮捕。现羁押于广昌县看守所。指定辩护人卢斌，江西博衍律师事务所律师。广昌县人民法院审理广昌县人民检察院指控原审被告人江彬彬、黄某寻衅滋事罪一案，广昌县人民法院于2019年8月22日作出（2019）赣1030刑初84号刑事判决。原审被告人江彬彬、黄某不服，提出上诉。本院于2019年10月8日立案，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人江彬彬、黄某，并依法听取了各上诉人的辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2010年左右，黄陈吉、赖辉、刘永呈等人先后辍学步入社会，经常纠集在一起，又通过同学、朋友关系相互介绍，先后认识了谢涛、赖伟强、严家星、孙小明、陈传兵、陈真辉、陈小明等人。他们长期在一起互相称兄道弟、吃喝玩乐、打架斗殴，经常出入KTV、酒吧等高档消费场所，一旦遇到打架斗殴，则一拥而上，争勇斗狠。2013年以来，部分成员因非法携带管制器具、吸食毒品、故意伤害、聚众斗殴、寻衅滋事等违法犯罪被广昌县公安局依法打击，但他们不思悔改，为树立恶名、谋求强势地位，继续抱伙成团，在社会上实施敲诈勒索、故意伤害、寻衅滋事、开设赌场等违法犯罪行为，为非作恶、欺压百姓，严重扰乱社会秩序。该犯罪集团阶层较为明晰，成员较为固定。黄陈吉在敲诈勒索、故意伤害、开设赌场犯罪中起组织、策划、指挥作用，在多次寻衅滋事犯罪中积极参与，起主要作用，且利用小恩小惠进一步笼络成员、主动为该集团成员带来非法收入，故为该犯罪集团的首要分子。赖辉、刘永呈、严家星、谢涛、赖伟强、孙小明、陈传兵等人多次参与实施集团内的违法犯罪活动，为犯罪集团的骨干成员。被告人江彬彬、黄某经常与黄陈吉等人聚集在一起，吃喝玩乐、打架斗殴，并参与由黄陈吉、刘永呈等人参与并由黄陈吉负责善后的恶势力犯罪集团组织内的寻衅滋事等犯罪活动，为犯罪集团的一般成员。被告人江彬彬、黄某的具体犯罪事实如下：一、20l5年10月1日晚上，江彬彬过生日宴请被告人黄某及同案犯黄陈吉、刘永呈、严家星、赖辉、谢涛、赖伟强（已判决）、张文雄（另案处理）、古超杰（另案处理）、余麟（另案处理）等十多人在莲花大道原花样年华KTV唱歌。期间，被害人李某在上卫生间时碰见黄某与王依晴正在拥抱，黄某要求李某立即滚出卫生间，李某未予理会。黄某见状上前殴打李某，李某逃跑至收银台时，江彬彬、黄陈吉、刘永呈、严家星、赖辉、谢涛、赖伟强等人从包厢内一起出来追打李某，并使用啤酒瓶、皮带对其进行殴打，致其枕颈部头皮破裂。事后，被告人赔偿了被害人的经济损失六千元。二、2015年11月30日13时许，同案犯刘永呈因未携带手机，经过广昌县莲花大桥红绿灯旁时，向被害人刘某1、刘某2借用手机，刘某1、刘某2未理会。刘永呈遂拿出随身携带的匕首，架在刘某1的脖子上，强行要求刘某1拿手机给其打电话。刘某1不同意，刘永呈使用匕首在刘某1的脸上划了一刀，并要求刘某1为其拨通一个电话，后在现场继续使用匕首威胁刘某1、刘某2。之后，被告人江彬彬和赖辉（已判决）赶到现场与刘永呈一起殴打刘某1、刘某2，刘永呈在殴打过程中使用匕首划伤、捅伤刘某1脸部、胸部等多处。经鉴定，刘某1的伤势为轻微伤。三、被告人江彬彬、黄某还一起与其他成员参与该犯罪集团故意伤害的事实。2015年2月16日晚9时30分许，赖伟强在广昌县盛世唐朝酒吧与被害人罗某发生争执，随后互相殴打，后被人劝离酒吧。黄陈吉、江彬彬、赖伟强、孙小明、谢涛、赖康等人听到罗某打电话叫人，有人提议去找罗某打架。黄陈吉遂叫孙小明打电话叫人拿大镰来打架，孙小明打电话给刘毛仔（绰号“鬼子”）让其送大镰来。之后黄某、徐麒等人陆续赶到并与黄陈吉、赖伟强、孙小明、谢涛等人会合，刘毛仔送了一袋大镰过来。黄陈吉、徐麒、赖伟强、孙小明（已判决）、黄某（已判决）、赖康、谢涛、江彬彬（已做不起诉）等人持大镰窜至盛世唐朝酒吧门口，徐麒、黄某持大镰将罗某砍伤。经鉴定，罗某的伤势为轻伤一级，十级伤残。事后，同案人赔偿了被害人的经济损失。原审法院认为，被告人江彬彬二次伙同他人持械随意殴打他人，共致二人轻微伤，被告人黄某伙同他人持械随意殴打他人，致一人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人江彬彬、黄某属于恶势力犯罪集团一般成员。被告人江彬彬、黄某归案后如实供述自己的主要犯罪事实，当庭自愿认罪，有坦白情节,可以从轻处罚。被告人江彬彬、黄某在第一起寻衅滋事共同犯罪中均起了主要作用，系主犯。被告人江彬彬在第二起寻衅滋事共同犯罪中起了次要作用，系从犯，依法应从轻处罚。被告人江彬在实施第一起犯罪时未满十八周岁，系未成年人，被告人黄某在实施犯罪时未满十八周岁，系未成年人，依法应从轻处罚。被告人江彬彬、黄某赔偿了被害人李某经济损失，取得被害人的谅解，依法可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二款、第十七条第三款、第二十五条第一款、第二十六条第二款、第六十一条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）、（四）项的规定，判决如下：一、被告人江彬彬犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年零一个月。二、被告人黄某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零六个月。上诉人江彬彬主要上诉理由为：他在两起寻衅滋事犯罪中，情节轻微，未造成严重后果，且在第一起犯罪中他还未满18周岁，系未成年人，原审量刑过重，请求从轻处罚。上诉人江彬彬的辩护人主要辩护意见为：1、上诉人江彬彬自从学校毕业后，长年在外务工，很少与同案人在一起，只是逢年过节偶尔回家才会与他们在一起，不应认定为恶势力犯罪集团成员；2、上诉人江彬彬具有坦白情节，在第一起寻衅滋事中，赔偿了被害人，取得了谅解，且系未成年人；在第二起寻衅滋事中，系从犯。原审量刑过重，请求从轻处罚。上诉人黄某的主要上诉理由为：1、他与黄陈吉等只是一般朋友关系，不是黄陈吉等恶势力集团成员；2、他积极筹钱赔偿了被害人李某的经济损失，也取得了李某谅解；3、案发时他系未成年人。原审量刑过重，请求从轻处罚。上诉人黄某的辩护人主要辩护意见为：1、上诉人黄某没有与黄陈吉等经常纠集在一起，只是偶尔会在一起参与少量违法犯罪活动，因此，上诉人黄某不属于恶势力犯罪集团的一般成员；2、《关于办理恶势力刑事案件若干问题的意见》是2019年4月9日颁布施行的，上诉人黄某实施的犯罪行为是在颁布该意见之前，根据刑法从旧兼从轻原则，该意见对上诉人黄某不具有溯及力；3、上诉人黄某具有坦白、未成年人、积极赔偿被害人，取得谅解等从轻处罚情节。原审量刑过重，请求从轻处罚。经审理查明，2010年左右，黄陈吉、赖辉、刘永呈等人先后辍学步入社会，经常纠集在一起，又通过同学、朋友关系相互介绍，先后认识了谢涛、赖伟强、严家星、孙小明、陈传兵、陈真辉、陈小明等人。他们长期在一起互相称兄道弟、吃喝玩乐、打架斗殴，经常出入KTV、酒吧等高档消费场所，一旦遇到打架斗殴，则一拥而上，争勇斗狠。2013年以来，部分成员因非法携带管制器具、吸食毒品、故意伤害、聚众斗殴、寻衅滋事等违法犯罪被广昌县公安局依法打击，但他们不思悔改，为树立恶名、谋求强势地位，继续抱伙成团，在社会上实施敲诈勒索、故意伤害、寻衅滋事、开设赌场等违法犯罪行为，为非作恶、欺压百姓，严重扰乱社会秩序。该犯罪集团阶层较为明晰，成员较为固定。黄陈吉在敲诈勒索、故意伤害、开设赌场犯罪中起组织、策划、指挥作用，在多次寻衅滋事犯罪中积极参与，起主要作用，且利用小恩小惠进一步笼络成员、主动为该集团成员带来非法收入，故为该犯罪集团的首要分子。赖辉、刘永呈、严家星、谢涛、赖伟强、孙小明、陈传兵等人多次参与实施集团内的违法犯罪活动，为犯罪集团的骨干成员。上诉人江彬彬、黄某经常与黄陈吉等人聚集在一起，吃喝玩乐、打架斗殴，并参与由黄陈吉、刘永呈等人参与并由黄陈吉负责善后的恶势力犯罪集团组织内的寻衅滋事等犯罪活动，为犯罪集团的一般成员。上述事实有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：1、广昌县人民法院作出的（2019）赣1030刑初9号一审刑事判决书：该判决书确认了黄陈吉为首的犯罪组织系恶势力犯罪集团，上诉人江彬彬、黄某参与了黄陈吉为首的恶势力集团组织内寻衅滋事犯罪。2、广昌县人民法院（2016）赣1030刑初67号刑事判决书、广昌县人民检察院广检未检刑不诉（2016）2号不起诉决定书证实，上诉人江彬彬、黄某与该恶势力犯罪集团其他成员参与故意伤害被害人罗某事实，以及黄某聚众斗殴事实。3、上诉人江彬彬的供述和辩解，2004年9月至2011年7月他就读于第三小学，他在读小学期间和孙小明是同班同学，经常在一起玩游戏。2011年9月份至2014年7月份他就读于广昌县第二中学，认识了当时也在二中读书的黄某，后来又通过黄某认识了谢涛，之后三个人经常在一起玩又认识了黄陈吉、刘永呈、严家星、古超杰、张文雄、陈小明、赖伟强、徐麒、赖康等人。2014年9月至2016年7月他就读中专期间，他分别通过以上的人员又认识了赖辉、余麟、“猪八戒”、饶振辉等人，他们这伙人在一起玩，主要是一起唱歌、喝酒、上网、打架，也就是吃喝玩乐。他和这些朋友经常在一起玩，因为朋友关系，大家都讲义气，看到朋友在打架他就上去帮忙。4、上诉人黄某的供述和辩解，他在二中读初中的时候认识了谢涛和何招俊，2013年他就进入了社会，他跟谢涛、何招俊经常在一起玩，一起上网，在社会上玩的时候他认识了周伟，周伟带他、何招俊和谢涛二人在盛世唐朝酒吧做事，但是他们没有工资拿，到了2013年年底的时候，他们跟刘斌做事的时候认识了陈小明，2014年8、9月份期间，他和何招俊通过陈小明认识了黄陈吉、孙小明、严家星、刘永呈等人，后通过这些人又相互认识了古超杰、张文雄、江彬彬、赖伟强、陈传兵、赖康、吴勇、余麟等人，他们这些人认识后经常聚集在一起玩，他们一起上网、一起喝酒、一起吃夜宵、一起唱歌，他们喝醉酒经常闹事打架，他们在一起玩无论谁惹事了，他们打架都会一起上。寻衅滋事犯罪事实一、20l5年10月1日晚上，上诉人江彬彬过生日宴请上诉人黄某及同案犯黄陈吉、刘永呈、严家星、赖辉、谢涛、赖伟强（已判决）、张文雄（另案处理）、古超杰（另案处理）、余麟（另案处理）等十多人在莲花大道原花样年华KTV唱歌。期间，被害人李某在上卫生间时碰见黄某与王依晴正在拥抱，黄某要求李某立即滚出卫生间，李某未予理会。黄某见状上前殴打李某，李某逃跑至收银台时，江彬彬、黄陈吉、刘永呈、严家星、赖辉、谢涛、赖伟强等人从包厢内一起出来追打李某，并使用啤酒瓶、皮带对李某进行殴打，致李某枕颈部头皮破裂。事后，上诉人黄某赔偿了被害人李某的经济损失六千元。经鉴定，李某的损伤程度属轻微伤。上述事实有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：1、李某出入院记录、影像检查报告单：李某受伤治疗情况。2、辨认笔录证实，赖辉辨认出江彬彬、黄某、余麟等人参与殴打李某。严家星辨认出黄某、江彬彬参与殴打李某。谢涛辨认出黄某、江彬彬参与殴打李某。李某辨认江彬彬用皮带殴打他的男子。3、（抚）公（司）鉴（临川）字[2018]05号《抚州市公安司法鉴定中心法医临川鉴定书》证实，李某的损伤程度属轻微伤。4、公安机关出具的受案登记表、抓获经过、归案情况说明、侦破经过：证实上诉人江彬彬、黄某抓获归案。5、公安机关出具的上诉人的基本情况表、常住人口信息：证实上诉人江彬彬、黄某犯罪时具有刑事责任能力。6、公安机关出具治安调解协议书及收条：证实上诉人黄某等人赔偿了被害人李某的医疗费用6,000元。7、王依晴的证言证实，2015年国庆节期间的一天晚上，一个朋友叫她去广昌县花样年华KTV玩。到了KTV的包房里，她看到有10多个人在包房里，其中她认识的人有江彬彬、黄某、刘永呈、黄杰。后来，黄某把她带到了KTV的公共卫生间，因使用卫生间的事，那个人和黄某吵了几句，那个人动手打了黄某，黄某和那个人打了起来，但是黄某打不过那个人就去包房里叫人，然后包房里的江彬彬、黄杰、刘永呈等十多个人冲出来往楼道方向跑，他们打那个和黄某打架的人。8、被害人李某陈述，2015年10月1日，他和饶志华等人在广昌县旴江镇莲花大道的花样年华KTV唱歌，他去了趟卫生间准备上厕所时，看见有一男一女在拥抱，那个男子看见他进来就对他说：“滚出去”，他当时就好言回应对方。该男子朝他打了一拳，但是被他用手挡住了，该男子当时追着他打，该男子还有一伙人从包厢里跑出来，他跑到花样年华KTV楼梯的半中间的那个位置被那伙男子拦住了，后那伙男子有人手里拿着啤酒瓶，有人手里拿着皮带在那里对他进行殴打，后饶志华从包厢内出来将该伙男子劝开。他的后脑勺被该伙男子用啤酒瓶砸伤了。9、同案犯刘永呈的供述，2015年10月份期间，江彬彬的生日请他们该伙人去花样年华KTV唱歌，参与唱歌的人员有他和黄陈吉、赖辉、江彬彬、谢涛、黄某、赖伟强、古超杰、余麟等人。唱完歌走到大门口的时候，他们在殴打该名男子的过程中他记得他们使用了啤酒瓶和皮带，他们在场的所有男性都参与了动手殴打了该名男子，他们殴打完该名男子后，他和黄陈吉、赖辉一起往旁边的小区离开了。10、同案犯赖辉的供述，2015年10月份，江彬彬的生日那天，他和江彬彬、黄陈吉、谢涛、黄某、刘永呈、赖伟强、严家星、古超杰、余麟等人在广昌县花样年华KTV唱歌。当天晚上，在KTV唱歌的人都参与打架。第二天、他知道在花样年华KTV被打的人是温利平的姐夫。后来，他听说谢涛赔了六千元钱给温利平的姐夫。11、同案犯严家星的供述，20l5年l0月份期间，在广昌县莲花大道花样年华KTV，该晚上他们在唱歌的期间，有名男子当时还手和黄某打起来，他们听到外面在打架，出去看的时候发现是黄某在那里和别人打架，参与唱歌的所有男性就一起上前去殴打该男子。他们在殴打该男子的过程中，黄某还从身上脱下皮带殴打该男子，他们这边还有一些人使用了啤酒瓶殴打该男子的头部，他们殴打完该男子后就离开了。参与打架的有他和江彬彬、黄陈吉、赖辉、刘永呈、赖伟强、陈传兵、谢涛、古超杰、黄某、余麟等人。12、同案犯谢涛的供述，2015年l0月1日，江彬彬过生日请他们去花样年华KTV唱歌，他在包厢唱歌的时候，有人进到包厢里面说的有人在和别人打架，他们包厢里面的人就都出去，他就看到他们的人跟一个男的在那里互打，他记得是有人用啤酒瓶打那一个男的，江彬彬还用皮带打那个男的。他记得动手打架的有他、江彬彬、赖伟强、陈传兵、黄陈吉。13、同案犯赖伟强的供述：2015年期间的一天晚上，他、黄陈吉、严家星、谢涛和江彬彬等人在原花样年华KTV唱歌，他看见黄某使用了啤酒瓶打那个男子的头部，那个男子的头部当场就出了很多血，他们殴打完那个男子后他们就逃离了。14、同案犯黄陈吉的供述，2015年国庆节期间，江彬彬过生日，他们聚集在广昌县花样年华KTV里唱歌、喝酒玩。他、赖伟强、谢涛、黄某、古超杰、余麟、刘永呈、严家星、江彬彬等多个人在广昌县花样年华KTV唱歌。黄某带着他们冲向一个男子殴打那个男子，那个男子逃跑，他们就追着那个男子殴打，期间有人用了身上的皮带打那个男子，还有人用了啤酒瓶打那个男子。殴打完那名男子他们就各自逃跑了。包厢里唱歌的男性都动手打了那个男子。事后，他了解到被打的那名男子是温利平姐夫的朋友，他就到找温利平出面调解，他们这方赔偿了6,000元钱给对方。15、同案犯余麟的供述，2015年10月1日晚上江彬彬生日请他们这伙人在花样年华KTV唱歌，他们在场的有他和江彬彬、黄某、赖辉、古超杰、黄陈吉、严家星、谢涛、赖伟强及黄某的女朋友。他们唱歌的时候，突然有人在他们包厢门口喊，黄某和对方打架但是没有打赢，他们这伙人听到后，大家就冲出去殴打那名男子，但是当时因为他们这伙人太多了，他当时跑在后面，所以他也想去殴打该名男子，他又没有挤到前面去，所以他没有殴打到该名男子，所以当时他也没有被派出所抓走。他记得当时他们这伙人殴打该名男子的时候，有人用了啤酒瓶，也有人用了皮带，当时该男子被打的一脸的血。16、同案犯古超杰的供述，2015年10月1日晚上江彬彬过生日，请他和黄陈吉、赖辉、刘永呈、谢涛、黄某、张文雄、严家星、赖伟强、余麟等人在旴江镇莲花大道的花样年华KTV唱歌，他们唱歌唱了一会儿，不知道是谁说黄某在外面和别人打架，紧接着他和黄陈吉、赖辉、刘永呈、谢涛、张文雄、严家星、赖伟强、余鳞等人全部冲出去追着对方那名男子进行殴打，他们打完这名男子后，打架逃跑了，后来这件事情好像是猪八戒出面处理了。参与打架的有他和黄陈吉、赖辉、刘永呈、谢涛、张文雄、严家星、赖伟强、余麟等人。17、上诉人江彬彬的供述和辩解，2015年10月1日是他十八岁生日，晚饭后，他打电话给黄某和赖辉两个人，让他们喊这些玩得好的人一起来花样年华KTV唱歌，当时黄某、赖辉和黄杰仔、刘永呈、谢涛、赖伟强、严家星、古超杰、张文雄、余麟等人在一起，他们七八个人一起相邀来花样年华KTV找他玩。大概晚上10多，有人从外面跑到包厢里面说，他们这边有人和别人发生了打架，然后他们这伙人就全部出去看了，在KTV的一二楼楼梯之间的平台上，他看见赖辉、谢涛、刘永呈、黄某、严家星、黄杰仔等八九个人在追着对方两个人打，期间他看见赖辉拿着皮带追打对方，对方两个人也还手打他们这边的人，他看到对方的人还手打他们的人，也冲上去用手和脚殴打了对方，主要是打了对方的腿部和背部，期间对方的人打不过他们就逃跑了。参与打架的有他、谢涛、黄某、赖辉、严家星、黄杰仔、刘永呈、赖伟强、古超杰等人。18、上诉人黄某的供述和辩解，2015年10月1日晚上，江彬彬过生日请他们到莲花大道的花样年华KTV唱歌，在包厢内唱歌的有他、江彬彬、刘永呈、黄陈吉、赖伟强、严家星、赖辉、古超杰、王依晴（他当时的女朋友）等人，在唱歌期间他和女朋友王依晴去吧台的公共厕所上厕所，他这小便的时候有一个人敲门，他就吼了一句叫其等一下，那个男子也语气不好的叫他快开门，他准备质问那名男子想做什么，他刚把厕所门打开，那名男子就用拳头朝他打来，被其躲过了，其就还手用拳头去打他，被他挡住了，那名男子用过肩摔把他摔到地上，他从地上爬起来就想打那男子，但是对方人高马大，他打不过对方，他被对方用手架在楼梯的护栏上，他们包厢的人全部冲出来，他们这伙人把那名男子拉开，然后他们大家对其进行殴打，参与殴打那名男子的人有他、江彬彬、刘永呈、黄陈吉、赖伟强、严家星、赖辉、古超杰等人。事后知道，被他们殴打的那名男子是温利平（绰号“猪八戒”）的亲戚或者朋友，温利平到出面调解此事，并叫他们赔钱给对方，后面这件事在旴江派出所调解了，他们这边赔了那名男子七千元，其中他出了三千元，剩余的四千元是其他参与打架的人凑起来的。二、2015年11月30日13时许，同案犯刘永呈因未携带手机，经过广昌县莲花大桥红绿灯旁时，向被害人刘某1、刘某2借用手机，刘某1、刘某2未理会。刘永呈遂拿出随身携带的匕首，架在刘某1的脖子上，强行要求刘某1拿手机给其打电话。刘某1不同意，刘永呈使用匕首在刘某1的脸上划了一刀，并要求刘某1为其拨通一个电话，后在现场继续使用匕首威胁刘某1、刘某2。之后，上诉人江彬彬和赖辉（已判决）赶到现场与刘永呈一起殴打刘某1、刘某2，刘永呈在殴打过程中使用匕首划伤、捅伤刘某1脸部、胸部等多处。经鉴定，刘某1的伤势为轻微伤。上述事实有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：1、刘某1入出院记录：刘某1的就诊情况。2、广昌县公安局行政处罚审批表、广昌县公安局行政处罚决定书，撤销行政处罚审批表、决定书：撤销行政处罚转为刑事案件。3、公（抚）伤鉴（文）字[2018]03号《抚州市公安司法鉴定中心法医学文证审查意见书》证实，被鉴定人刘某1的损伤程度达到轻微伤标准。4、易美婷的证言证实，当天13时40分许，她在莲花大桥等红绿灯时看到刘某1、刘某2还有一个不认识的男子坐在森林公园旁边，刘某2伸手示意叫她报警，她看见那名不认识的男子手中拿了刀，她找别人借手机报警。在借手机的过程中，又过来两名骑电动车的男子。刘某2告诉她，刘某1被那名和他们坐在一起的男子捅了一刀，她和刘某2把刘某1送到医院。5、被害人刘某1的陈述，当天下午1时许，他和刘某2步行至莲花大桥红绿灯路口时，有一名男子走过来拿刀架在他的脖子上向他借手机，他把手机拿出来解锁交给那名男子。打完电话之后，那男子就说：“你不要这么骨子硬”，还告诉自己叫“包子”。那男子一边教训他一边用刀尖在他身上到处点，在他的胸口扎了一刀，出了好多血，脸上也划了好多刀。“包子”还叫两个朋友一起打他和刘某2，他们分别被踢了八九脚。6、被害人刘某2的陈述，当天中午13许，他和刘某1在莲花大桥红绿灯被一名喝了酒的男孩叫住，该男子拿匕首架在刘某1脖子上，叫他们拿手机给自己打个电话。刘某1就说凭什么给他，那名男子拿匕首往刘某1脸上划了一刀，然后叫他们坐在马路边上。打完电话后那名男子说，一中、二中、三中没人不认识他包子。然后那名男子的两个朋友一起骑了一辆电动车来了，那名男子叫那两个朋友打他和刘某1，这三名男子把他和刘某1按在地上拳打脚踢，那名自称“包子”的男子在打刘某1期间还拿匕首往刘某1胸口捅了一下。7、同案犯刘永呈的供述，2015年11月30日13许，他一个人到莲花大桥旁边找他女朋友时拦住两名伢仔，并对其中一人说借手机用一下。之后他从口袋里拿出一把匕首捅那个伢仔。在拉扯过程中，他用手中的匕首刺了几下，他还用匕首架在对方的脖子上，匕首划伤了对方的脖子和脸部。他叫赖辉过来接自己。赖辉骑助力车载着江彬彬过来接他，会合后他又冲上去对那两个伢仔拳打脚踢几下，然后赖辉载着他和江彬彬一起离开，在行驶路上随手将伤人的匕首扔到了森林公园旁边的路上。8、同案犯赖辉的供述，2015年下半年的一天中午，他接到电话和江彬彬一起去莲花大桥找刘永呈，后来他看见刘永呈拿出匕首捅其中一个男子，另一男子就想上去打刘永呈，他和江彬彬拉住那个想帮忙的男子并殴打了该男子。他看见被刘永呈捅伤的那个男子胸前有血，拉着刘永呈、江彬彬离开了。辨认笔录证实，赖辉辨认出江彬彬。9、上诉人江彬彬的供述和辩解，2015年11月份一天，刘永呈叫赖辉去接他，刘永呈因两名年轻男子不愿借手机给他打电话，打了那两名男子。他和赖辉看见刘永呈动手了便帮刘永呈一起殴打那两名年轻男子，扇了那两名男子几个耳光。离开后，刘永呈说自己用匕首捅了其中一名年轻男子。以上证据均经一审庭审举证、质证，证据来源合法、有效，且能相互印证，本院予以确认。关于二上诉人的上诉理由及其辩护人的辩护意见本院综合评判如下：关于上诉人江彬彬、黄某是否为恶势力犯罪集团一般成员的问题。经查，在案证据可以证实，上诉人江彬彬、黄某经常与黄陈吉及其恶势力集团成员聚集在一起，吃喝玩乐、打架斗殴，并多次参与由黄陈吉、刘永呈等人参与并由黄陈吉负责善后的恶势力犯罪集团组织内的寻衅滋事、故意伤害等犯罪，原审认定上诉人江彬彬、黄某为该恶势力集团一般成员并无不当。上诉人江彬彬的辩护人、上诉人黄某及其辩护人认为江彬彬、黄某不是该恶势力集团一般成员的上诉理由、辩护意见不能成立，不予采纳。关于《关于办理恶势力刑事案件若干问题的意见》能否适用的问题。经查，原审只是引用《关于办理恶势力刑事案件若干问题的意见》的相关规定来界定恶势力犯罪集团的其他成员的概念，并不涉及犯罪罪名、构成要件、情节以及法定刑等定罪和量刑问题，因此，原审做法并无不当。上诉人黄某的辩护人认为原审不能引用《关于办理恶势力刑事案件若干问题的意见》的相关规定来认定上诉人黄某的行为的辩护意见不能成立，不予采纳。关于未成年人、从犯、坦白、积极赔偿取得谅解等从轻情节问题。经查，原审已认定上诉人江彬彬在实施第一起犯罪时系未成年人；已认定上诉人黄某实施犯罪时系未成年人；已认定上诉人江彬彬在实施第二起犯罪时系从犯；已认定上诉人江彬彬、黄某具有坦白情节；已认定上诉人江彬彬、黄某积极赔偿被害人李某经济损失并取得谅解情节。原审对上诉人所具有的上述情节均予以了认定，并予以了从轻处罚，上诉人江彬彬及其辩护人、上诉人黄某及其辩护人没有新的事实及理由，要求对上述从轻情节再次从轻处罚的上诉理由、辩护意见不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人江彬彬二次伙同他人持械随意殴打他人，共致二人轻微伤，上诉人黄某伙同他人持械随意殴打他人，致一人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。上诉人江彬彬、黄某属于恶势力犯罪集团一般成员。上诉人江彬在实施第一起犯罪时未满十八周岁，系未成年人，上诉人黄某在实施犯罪时未满十八周岁，系未成年人，应当从轻处罚。上诉人江彬彬在第二起寻衅滋事共同犯罪中起了次要作用，系从犯，应当从轻处罚。上诉人江彬彬、黄某归案后如实供述自己的主要犯罪事实，系坦白,可以从轻处罚。上诉人江彬彬、黄某赔偿了被害人李某经济损失，取得被害人的谅解，酌情从轻处罚。上诉人江彬彬、黄某的上诉理由及二上诉人的辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  汤文盛审判员  武 凌审判员  吴志凌二〇一九年十一月十八日法官助理张鹿书记员肖瑶