山西省临汾市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）晋10民终2668号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司。住所地：临汾市经济开发区河汾路中段中大街西侧临汾广奇财富中心二期写字楼1号楼1单元1层3号。负责人：李永升，该公司总经理。委托代理人：李阳，该公司员工。被上诉人（原审原告）：常素珍，女，1969年10月29日生，汉族，住山西省翼城县。委托代理人：翟红海，山西近道律师事务所律师。委托代理人：郜云飞，山西近道律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：董喜娟，女，1984年4月16日出生，汉族，住山西省翼城县。被上诉人（原审被告）：华安财产保险股份有限公司临汾中心支公司。住所地：临汾市尧都区迎春南街。负责人：邵志卿，该公司总经理。委托代理人：赵春鹏，该公司员工。上诉人中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司（以下简称平安财险临汾公司）因与被上诉人常素珍、董喜娟、华安财产保险股份有限公司临汾中心支公司（以下简称华安财险临汾公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省翼城县人民法院（2019）晋1022民初873号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安财险临汾公司的委托代理人李阳，被上诉人常素珍的委托代理人翟红海、郜云飞，被上诉人华安财险临汾公司的委托代理人赵春鹏到庭参加诉讼，被上诉人董喜娟经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。平安财险临汾公司上诉请求：1.依法撤销一审判决；2.依法改判支持上诉人的诉讼请求（扣除残疾赔偿金62070元，误工费20580元，精神抚慰金5000元，医疗费垫付款10000元）；3.一、二审相关诉讼费用全部由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实错误，适用法律不当，依法应予改判。一、一审法院认定误工天数237天，与事实不符。依据伤情以及人身损害关于三期评定准则，误工天数应认定90天为宜。伤者故意延长鉴定时间，增加误工天数，已经违反了鉴定通则的相关规定，依法不应当按照计算至定残前一日计算误工费。二、垫付款事实认定有误。事发以后，上诉人往翼城县人民医院垫付1万元用于被上诉人常素珍的治疗，但被上诉人起诉时，并未提及该垫付款，一审法院在未查明事实的前提下，判决我司再次承担交强险医疗项下1万元，严重侵犯了上诉人的利益。三、鉴定意见有失公允，且鉴定机构没有相关的鉴定资质。曲沃司法鉴定中心根据《人体损伤致残程度分级》附录A.10c）项（日常生活有关的活动能力轻度受限）和比照第5.10.1.1项（精神障碍或者轻度智能减退）之规定，评定为十级伤残。上诉人认为，曲沃司法鉴定中心不具备精神类鉴定资质，且其鉴定没有法定的依据，家属和邻居的口头阐述只能侧面反映，并不能据此认定精神障碍，因此上诉人申请重新鉴定。被上诉人常素珍辩称，一、被上诉人的损伤部位是在头部，因头部受伤后其无法正常从事批发零售业务，持续误工至定残的前一天，根据人身损害赔偿司法解释计算误工费的相关规定，一审法院计算至被上诉人定残前一天符合法律规定。二、因上诉人在一审时未到庭，被上诉人收到的垫付款1万元是在医院收到的，后经核实属于上诉人垫付款项，被上诉人同意在总赔偿款项中予以扣减。三、一审法院受理该案后通知上诉人到一审法院选择鉴定机构，上诉人未到庭进行选择，视为对其诉讼权利的放弃。山西省曲沃司法鉴定中心具有法医临床和道路交通事故伤残鉴定的资质，其所作出的鉴定意见是依据被上诉人颅脑损伤导致轻度智能减退，日常生活有关活动能力受限，评定为十级伤残，并不是依据精神障碍所作的伤残鉴定。而法医精神病鉴定的范围是对刑事责任能力、民事行为能力、作证能力、精神损伤程度进行的鉴定，故此山西省曲沃司法鉴定中心的鉴定意见客观公正，该鉴定机构具有相应的鉴定资质，上诉人没有提供足以反驳该鉴定意见的任何相关证据，依据民事诉讼证据规定第七十一条的规定，二审法院应当确定该鉴定意见的证明力。被上诉人华安财险临汾公司辩称，一审判决我方承担8001.05元，是按照55%计算的。因为本案事故双方责任是同等责任，我公司应按照50%的比例承担7273.69元，一审多计算了727.36元。另外，一审判决的诉讼费用50元我公司不予承担。常素珍向一审法院起诉请求：1.平安财险临汾公司在交强险限额内赔偿120385元；2.华安财险临汾公司在商业三者险范围内按60%赔偿9808.42元；3.董喜娟、平安财险临汾公司、华安财险临汾公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2018年12月12日16时40分左右，董喜娟驾驶×××号哈弗牌小型普通客车沿绛源路由南向北行驶，行至西关村口处路段时，与由西向东常素珍驾驶的雅迪牌二轮电动车发生碰撞，致使常素珍受伤，两车不同程度损坏，造成道路交通事故。该事故经翼城县公安局交通警察大队第201810012号道路交通事故认定书认定：常素珍、董喜娟均负该事故的同等责任。事故发生后，常素珍在翼城县人民医院住院治疗至2019年1月17日，住院36天期间共支出门诊费1452.3元、住院费19495.07元。本案在审理过程中，一审法院委托山西省曲沃司法鉴定中心对常素珍的伤残程度进行鉴定，该中心于2019年8月7日作出晋曲司鉴中心[2019]临鉴字第076号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：常素珍所受损伤构成十级伤残。常素珍因该次鉴定支出鉴定费1500元。×××号哈弗牌小型普通客车登记所有人董喜娟，董喜娟为该车辆在平安财险临汾公司投保交强险，保险期间为2017年12月13日0时起至2018年12月12日24时止，交强险有责赔偿限额为122000元，其中医疗费赔偿限额10000元、死亡伤残赔偿限额110000元、财产赔偿限额2000元；在华安财险临汾公司投保30万元限额且不计免赔的商业三者险，保险期间为2018年11月27日0时起至2019年11月26日24时止，事故发生在保险期间内。一审法院认为，机动车交通事故责任是机动车所有人或使用人在机动车发生交通事故造成他人人身损害或财产损失时应承担的侵权损害赔偿责任。常素珍的身体及财产由于交通事故遭受到侵害，有权要求赔偿义务人承担赔偿责任。当事人对翼城县公安局交通警察大队作出的第201810012号道路交通事故认定书无异议，该院予以确认。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，因本次交通事故给常素珍造成的各项经济损失，应由平安财险临汾公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由华安财险临汾公司在商业三者险限额范围内按照55%承担赔偿责任。关于常素珍请求的赔偿项目和数额的确定：1.医疗费20974.37元。2.住院伙食补助费3600元。3.护理费4608元。4.误工费，按照2018年山西省批发和零售业从业人员在岗职工日平均工资140元计算，从受伤之日起至定残前一天共计237天，共计33180元。5.残疾赔偿金62070元。6.鉴定费1500元。7.精神损害抚慰金5000元。8.电动车维修费500元。上述1-2项共计24547.37元，由平安财险临汾公司在交强险医疗费赔偿限额内赔偿10000元，超出部分14547.37元，由华安财险临汾公司在商业三者险责任限额内按照55%承担赔偿责任，即8001.05元。上述3-7项共计106358元，由平安财险临汾公司在交强险死亡伤残赔偿限额内予以赔偿。上述第8项由平安财险临汾公司在财产损失赔偿限额内予以赔偿。平安财险临汾公司经该院合法传唤无正当理由拒不到庭，在举证期限内也未提交证据，应视为其放弃举证和质证的权利，由此应承担相应的法律后果。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿常素珍各项经济损失共计116858元；二、华安财产保险股份有限公司临汾中心支公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险限额内赔偿常素珍各项经济损失共计8001.05元；三、驳回常素珍其他诉讼请求。案件受理费3034元，减半收取计1517元，由中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司负担1467元，华安财产保险股份有限公司临汾中心支公司负担50元。本院二审查明事实与一审查明基本一致。另查明：上诉人平安财险临汾公司事发后垫付医疗费1万元。本院认为，本案的争议焦点为：一、被上诉人常素珍的误工期应当认定为237天还是90天？二、一审的司法鉴定意见是否应予采纳？常素珍主张的伤残赔偿金和精神抚慰金是否应当得到支持？针对焦点一，上诉人平安财险临汾公司主张被上诉人常素珍故意延长鉴定时间、增加误工天数，但其未提供相应证据予以证明。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。本案伤者常素珍因头部受伤导致持续误工，一审法院认定被上诉人常素珍误工期应计算至定残日前一日即计算为237天并无不当，故平安财险临汾公司关于误工期、误工费的上诉请求本院不予支持。针对焦点二，关于鉴定意见，上诉人主张曲沃司法鉴定中心缺乏精神类鉴定资质，其作出的认定被上诉人常素珍精神障碍或者轻度智能减退，日常生活有关的活动能力轻度受限，评定为十级伤残的鉴定意见不应采纳，并申请重新鉴定。本院认为山西省曲沃司法鉴定中心受翼城县人民法院委托对常素珍伤残程度进行鉴定，其具有法医临床和道路交通事故伤残鉴定的资质，鉴定程序合法。一审时平安财险临汾公司未到庭参加诉讼，放弃了相关诉讼权利，应视为其认可该鉴定意见，二审中其提出重新鉴定的申请，本院不予准许，故对于曲沃司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书应予采纳。关于残疾赔偿金，根据司法鉴定意见书确认被上诉人常素珍为十级伤残，一审法院据此认定常素珍残疾赔偿金为62070元并无不当。关于精神抚慰金，一审法院根据当事人本次事故中的过错程度，结合伤情及当地生活水平，酌定精神损害抚慰金5000元亦无不当。关于上诉人平安财险临汾公司对医疗费垫付款一万元的上诉请求，被上诉人常素珍对此事实予以认可，本院予以扣减。被上诉人华安财险临汾公司主张根据事故同等责任，其承担的责任赔偿比例不应按照55%计算，赔偿款多计算727.36元，同时主张不承担诉讼费用，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理”的规定，因华安财险临汾公司未提起上诉，对其相关请求本院不予审理。综上，一审判决认定部分事实不当，上诉人中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司的部分上诉请求成立，本院依法对一审判决予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持山西省翼城县人民法院（2019）晋1022民初873号民事判决第二、三项及诉讼费承担部分，即：二、华安财产保险股份有限公司临汾中心支公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险限额内赔偿常素珍各项经济损失共计8001.05元；三、驳回常素珍其他诉讼请求。案件受理费3034元，减半收取计1517元，由中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司负担1467元，华安财产保险股份有限公司临汾中心支公司负担50元。二、变更山西省翼城县人民法院（2019）晋1022民初873号民事判决书第一项为：中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿常素珍各项经济损失共计106858元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费2025元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司负担1925元，由被上诉人常素珍负担100元。本判决为终审判决。审判长 董 云审判员 吴东红审判员 遆海鹏二〇一九年十一月二十九日书记员 王亚奇