甘肃省定西市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2019）甘11刑终198号 原公诉机关岷县人民检察院。 上诉人（原审被告人）张某1，男，生于1989年3月15日，汉族，初中文化，无业，甘肃省岷县人，住岷县岷阳镇建国街40号。2012年2月14日因犯盗窃罪被天水市秦州区人民法院判处有期徒刑一年一个月;2014年1月16日因犯诈骗罪、盗窃罪被岷县法院判处有期徒刑六年，2018年7月15日刑满释放。2018月12月31日因本案被抓获，2019年1月1日被刑事拘留，同年1月29日被逮捕。现羁押于岷县看守所。 指派辩护人刘懿，甘肃通源律师事务所律师。 原审附带民事诉讼原告人苟某，男，生于1946年4月7日，汉族，甘肃省岷县人，住岷县。 原审附带民事诉讼原告人张某2，女，生于1951年5月10日，汉族，甘肃省岷县人，住址同上。 岷县人民法院审理岷县人民检察院指控的原审被告人张某1犯寻衅滋事罪，原审附带民事诉讼原告人苟某、张某2提起附带民事诉讼一案，岷县人民法院于2019年8月23日作出（2019）甘1126刑初174号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人张某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判决认定，2018年12月31日21时许，被告人张某1因债务纠纷持刀前往岷县岷阳镇协和医院后面王某1家中寻找王某1，要求借住在王某1家中的被害人苟某、张某2寻找王某1。被拒绝后，被告人张某1便砸破窗户玻璃强行进入室内，戳伤苟某胸部、左腕、手指，致苟某创伤性血胸、胸部贯通伤、前臂中指开放性伤口、皮肤裂伤。被害人张某2准备跑出去呼救时被张某1强行拖拽进屋进行殴打，并戳伤张某2右手腕、脸部，致张某2左侧筛骨纸板骨折、右侧腕部锐器伤、右侧拇指拇短伸肌离断、软组织挫伤，右手功能丧失累计达一手功能的16%以上。被告人张某1将所持单刃刀扔在院内逃离现场。经鉴定，苟某的损伤程度为轻伤二级，张某2的损伤程度为轻伤一级。 被害人苟某在岷县人民医院住院治疗18天，支付医疗费7039.79元；被害人张某2先后在岷县人民医院、兰州手足外科第二医院住院治疗29天，支付医疗费用18436.99元，鉴定费1000元。 原审认定上述犯罪事实的证据有： 1、户籍证明及身份证复印件、证实当事人的身份信息。 2、刑事判决书及释放证明，证实被告人犯罪前科的事实。 3、被告人张某1的供述与辩解，2018年12月31日，他到岷县协和医院后面王某1家找王某1询问借款一事，结果王某1不在家，他与王某1的舅舅发生口角，王某1舅舅在房子里面骂他，他当时很生气一肘子将玻璃打破，从窗户进入房间里，王某1的舅舅扑过来打他，他用随身携带的刀子，朝他胸部戳了一刀，又朝王某1的舅母戳了一刀子，好像戳在肩膀上，同时王某1的舅舅和舅母一直在喊人，他把房门拉开把王某1的舅母扯到房间里，把房门拉上就跑了。刀子是一把棕色木把，长十公分的单刃刀，是他随身携带的，为了戳王某1和王杰。他之前与王某1的舅舅、舅母无矛盾。 4、被害人苟某的陈述，2018年12月31日20时许，他和老婆张某2因为棚户区改造暂住在他外甥王某1家，门外有人敲门，他没有开门，那男子说找王某1，他们说王某1不住在这，之后那男子将他们住的房间的玻璃打破，并用脚将门踏开冲进来，他当时在床上，那男子直接朝他的胸部戳了一刀子，并且用砖头将他老婆砸了几砖头就跑了。那男子在敲门时没有和他发生口角。 5、被害人张某2的陈述，2018年12月31日21时许，她和她丈夫已经睡下了，她听见门外有人敲门，那男子说找王某1，她说王某1没有在这住，那男子说打电话问，刚说完她就听见窗户玻璃被砸，随后那男子又开始敲门并将门踏开，手里拿着刀，她问要干什么，那男子说要弄死人，说完就拿刀戳她丈夫，她吓得往外跑被那男子拉回屋里将她踏倒。之后又打她丈夫，她第二次跑出去又被抓回并在她的右手手腕处戳了一刀，然后那男子拉着她到院里地上磕了几下，她就开始喊人。那男子扔掉刀子就跑了。他们和该男子之前没有矛盾。该男子之前来过三次都走了。 6、证人王某1的证言，2018年10月，张某1向王某3借了13000元，当时他在场。后面张某1不还钱，王某3就怪他。他给张某1打电话，发微信催促着张某1还钱。张某1说2019年1月1日回岷县还钱。昨晚他被告知他舅舅被人戳了，他赶到家发现他舅舅、舅母身上有血，他就赶紧报警并将两人送往医院。 他和王某3之前向张某1要钱时并没有威胁、恐吓张某1。 7、证人王某2的证言，2018年10月中旬，张某1向他借10000元，他通过魏某,4及他妹妹给张某1找了10000元。11月份张某1在魏某,4家丧事上又向他借款1000元，陆陆续续借了13300元，至今张某1未偿还该借款，他们也没有打借条，他给张某1打电话、发微信催要借款，张某1一直推脱偿还，他和王某1去过张某1家，因为张某1不在家也没有要到钱，更没有威胁张某1及家人。 8、证人魏某,4的证言，2018年10月，王某2给他打电话借5000元，他拿着钱到王某1家，他就当场将5000元拿给王某2，王某2将钱拿给张某1。他还抱怨王某2说把钱拿给张某1。 9、证人张某3的证言，2018年11月中旬，有两个男子到他家找过张某1，说张某1借过他们一万多元，那天张某1不在家，那两个男子就走了，他随后电话联系到张某1，张某1说是打麻将输的。两个男子没有说过威胁的话。 10、被害人苟某、张某2的辨认笔录各一份，证实张某1是2018年12月31日拿刀戳人的作案人员。 11、被告人张某1、被害人苟某的辨认笔录各一份，证实被告人张某1作案时所持的凶器状况。 12、提取笔录两份及光盘一张，证实王某2及王某1两人通过微信向张某1催要借款的事实。 13、现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表、现场平面示意图各一份，证实案发现场状况及在现场茶几、房间外刀刃及刀尖提取血迹的事实。 14、提取笔录一份及照片，证实2018年12月31日晚，在岷县岷阳镇协和医院后面王某1家中的砖堆上提取长20cm，深红色木质把柄单刃刀一把。 15、物证深红色刀把（长约20cm）单刃刀一把，证实被告人作案时所持工具。 16、现场指认笔录一份，证人被告人张某1指认作案现场的事实。 17、提取笔录两份及定西市公安司法鉴定中心（定）公（法医）鉴（物证）字（2019）005号鉴定书一份，证实在现场茶几、刀刃上提取的血迹系苟某的血迹。刀尖上的血迹可疑物中检出苟某、张某2的血型。 18、岷县公安局司法鉴定中心（岷）公（法医）鉴（临床）字（2019）28号、165号鉴定文书两份，定西市公安局司法鉴定中心（定）公（法医）鉴（临床）字（2019）32号鉴定文书一份，证实被害人苟某损伤程度为轻伤二级、张某2损伤程度为轻伤一级。 19、被害人苟某、张某2的住院病历、住院费用清单、出院证明及住院收费票据、鉴定票据，证实被害人苟某在岷县人民医院、被害人张某2先后在岷县人民医院、兰州手足外科第二医院住院治疗并花费医疗费、鉴定费的事实。 原审法院认为，被告人张某1无事生非，持凶器随意殴打他人，致两人轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人张某1曾因犯诈骗罪、盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的寻衅滋事罪，系累犯，应当从重处罚。被告人张某1到案后如实供述自己的罪行，属坦白，可依法从轻处罚。被告人张某1及其辩护人辩称其犯罪行为属于故意伤害罪的意见，经查，被告人张某1与两被告人之前并无矛盾，被告人借故生非持凶器随意殴打他人，符合寻衅滋事罪的构成要件，故其辩解意见与法律不符，不予采纳；辩护人提出被告人有坦白情节于法有据，应予支持。被告人张某1的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失应予赔偿，但医疗费、鉴定费应以正式结算票据计算；生活补助费于法无据、交通费、住宿费无正式发票、误工费因两被害人均已分别年满70周岁、65周岁以上，故依法不予支持；营养费因有出院医嘱，应予支持；护理费、住院伙食补助费应按有关规定计算。据此，根据本案被告人的犯罪事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第三十六条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第（四）项及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项之规定，判决：一、被告人张某1犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑四年六个月。二、被告人张某1赔偿附带民事诉讼原告人苟某医疗费7039.79元、护理费2620.8元（145.6元/天?18天）、住院伙食补助费900元（50元/天?18天）、营养费900元（50元/天?18天），共计人民币11460.59元；赔偿附带民事诉讼原告人张某2医疗费18436.99元、护理费4222.4元（145.6元/天?29天）、住院伙食补助费1450元（50元/天?29天），营养费1450元（50元/天?29天），共计人民币25559.39元（限判决生效后一月内履行）。三、作案工具单刃刀一把依法予以没收。 张某1上诉称，上诉人张某1的行为属故意伤害，原审判决认定部分事实不清，证据不足，适用法律错误，量刑偏重。 辩护人认为，对一审判决认定的事实及定性没有异议。上诉人具有坦白情节，认罪悔罪，量刑偏重。 经二审审理查明的事实与一审一致。有受案登记表，物证，户籍证明、抓获经过、刑事判决书等书证，证人证言，被害人的陈述，被告人的供述和辩解，鉴定意见，勘验、检查、辨认等笔录，视听资料等证据证实。并经过一审举证、质证、认证，本院予以确认。 本院认为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律均正确，审判程序合法。关于上诉人提出其行为属故意伤害，原审判决认定部分事实不清，证据不足，适用法律错误的意见。经审理认为，上诉人借故生非，持凶器随意殴打他人，其行为符合寻衅滋事罪的构成要件，原审定性准确，故对该辩解不予采纳；关于上诉人及辩护人提出量刑偏重的意见。经审理认为，原审依据上诉人的犯罪事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，量刑适当。故上诉人的上诉理由不能成立，对其请求不予支持。经本院讨论决定，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  张昱东 审判员  姚新平 审判员  孔 军 二〇一九年十一月二十八日 书记员  肖 艳