江苏省无锡市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)苏02刑终508号原公诉机关宜兴市人民检察院。上诉人(原审被告人)李林（绰号“小江”），男，1979年6月23日出生于四川省雅安市，汉族，初中文化，无业，住江苏省宜兴市，户籍在四川省雅安市庐江县。2019年2月18日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年3月20日被宜兴市公安局取保候审，同年5月8日被宜兴市人民检察院取保候审，同年9月23日经宜兴市人民法院决定逮捕，次日由宜兴市公安局执行逮捕。现羁押于宜兴市看守所。上诉人（原审被告人）代华江（绰号“木华”），男，1984年8月26日出生于四川省雅安市，汉族，初中文化，无业，住江苏省宜兴市，户籍在四川省雅安市千全县。2019年1月9日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年2月2日被宜兴市公安局取保候审，同年5月8日被宜兴市人民检察院取保候审，同年9月23日经宜兴市人民法院决定逮捕，次日由宜兴市公安局执行逮捕。现羁押于宜兴市看守所。原审被告人董亭泉，男，1986年11月6日出生于江苏省常州市，汉族，初中文化，个体经营，住江苏省常州市武进区，户籍在江苏省常州市武进区。2005年5月因犯抢劫罪被常州市天宁区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四千元，2007年4月25日刑满释放。2019年2月21日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年3月27日被逮捕。现羁押于宜兴市看守所。原审被告人李冬阳（绰号“小孟”），男，1992年6月2日出生于安徽省颖上县，汉族，初中文化，无业，户籍在安徽省颖上县。2019年2月25日因嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年3月27日被宜兴市公安局取保候审，同年5月8日被宜兴市人民检察院取保候审。原审被告人汤莽莽（绰号“小莽”），男，1988年6月20日出生于安徽省颖上县，汉族，初中文化，无业，户籍在安徽省颖上县。2019年1月20日因嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年2月3日被宜兴市公安局取保候审，同年5月8日被宜兴市人民检察院取保候审。原审被告人周二庆（绰号“二子”），男，1988年4月18日出生于山东省郯城县，汉族，初中文化，无业，住江苏省宜兴市，户籍在山东省郯城县。2019年1月3日因嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年2月2日被宜兴市公安局取保候审，同年5月8日被宜兴市人民检察院取保候审。宜兴市人民法院审理宜兴市人民检察院指控被告人董亭泉、李冬阳、李林、代华江、汤莽莽、周二庆犯开设赌场罪一案，于2019年9月24日作出（2019）苏0282刑初617号刑事判决。宣判后，原审被告人李林、代华江不服，提出上诉。本院于同年10月14日立案，并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2018年3月至6月期间，被告人董亭泉、李冬阳、李林、代华江、汤莽莽、周二庆与郑海星、李治领等人先后在宜兴市万石镇五洲国际酒店、博艺石刻店、祥和石业、福星石业、洪福石业、旺达石业等处利用麻将“牛牛”形式聚众赌博，100元起克，门头300元封顶，搭角600元封顶。2018年3月，该赌档先由郑海星、李治领二人负责，后被告人董亭泉与马强、伍明军、吴志勇、吴长计入股该赌档；同月底，被告人董亭泉与马强退出赌档，将股份转让给何正旺；同年5月，黄华彪、李荣超、周亚军又入股该赌档至同年6月。该赌档由被告人李冬阳、李林、代华江负责望风，被告人周二庆等人在赌档里放水，被告人汤莽莽及李治领负责抽庄风，按上下家赢钱的5%抽取庄风。前述人员纠集他人聚众赌博约50余次，共计抽头获利约人民币（下同）130余万元。其中：1.2018年3月6日晚上，被告人董亭泉、李冬阳、李林、代华江、汤莽莽、周二庆等人在宜兴市万石镇五洲国际1518房间聚众赌博，抽头获利约2.5万元。2.2018年3月8日晚上，被告人董亭泉、李冬阳、李林、代华江、汤莽莽、周二庆等人在宜兴市万石镇五洲国际1518房间聚众赌博，抽头获利约6.5万元。3.2018年3月18日晚上，被告人李冬阳、李林、代华江、汤莽莽、周二庆等人在宜兴市万石镇祥和佳苑60幢302室聚众赌博，抽头获利约3万元。4.2018年5月9日晚上，被告人李冬阳、李林、汤莽莽、周二庆等人在宜兴市万石镇石材市场的博艺石刻店聚众赌博，抽头获利约2万元。5.2018年5月15日左右的一天晚上，被告人李冬阳、李林、汤莽莽、周二庆等人在宜兴市万石镇石材市场的博艺石刻店聚众赌博，抽头获利约5万元。6.2018年5月20日左右的一天晚上，被告人李冬阳、李林、汤莽莽、周二庆等人在宜兴市万石镇石材市场的博艺石刻店聚众赌博，抽头获利约2万元。案发后，被告人代华江、汤莽莽、李林分别于2019年1月9日、1月20日、2月18日被公安机关抓获；被告人周二庆、董亭泉、李冬阳分别于2019年1月3日、2月21日、2月25日主动至公安机关投案。六被告人归案后均如实供述了上述事实，并签署了认罪认罚具结书。原审法院审理过程中，被告人李冬阳、汤莽莽、周二庆分别退出违法所得0.8万元、1万元、0.8万元，暂扣于宜兴市人民法院。上述事实，有原审法院经过庭审质证的被告人董亭泉、李冬阳、李林、代华江、汤莽莽、周二庆的供述笔录，证人蔡士春、张某等人的证言笔录，共同行为人郑海星、李治领等人的供述笔录，公安机关制作和调取的相关辨认笔录、提取笔录、刑事判决书、释放证明、刑事案件侦破经过及认罪认罚具结书等证据证实。原审法院认为，被告人董亭泉、李冬阳、李林、代华江、汤莽莽、周二庆以营利为目的聚众赌博，其行为均已构成赌博罪，属共同犯罪。被告人董亭泉在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪，并结合其获利数予以处罚；被告人李冬阳、李林、代华江、汤莽莽、周二庆在共同犯罪中起辅助作用，均系从犯，均应当从轻处罚；被告人董亭泉、李冬阳、周二庆案发后能主动至公安机关投案，并如实供述罪行，是自首，均可以从轻处罚；被告人李林、代华江、汤莽莽归案后能如实供述犯罪事实，均可以从轻处罚；被告人李冬阳、汤莽莽、周二庆自愿退出违法所得，均可酌情从轻处罚；根据被告人李冬阳、汤莽莽、周二庆的犯罪情节和悔罪表现，符合缓刑适用条件，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，以赌博罪，分别判处被告人董亭泉有期徒刑一年，并处罚金人民币一万五千元；判处被告人李冬阳有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元；判处被告人李林有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元；判处被告人代华江有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元；判处被告人汤莽莽有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元；判处被告人周二庆有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元；暂扣于宜兴市人民法院的被告人李冬阳、汤莽莽、周二庆的违法所得人民币0.8万元、1万元、0.8万元予以没收，上缴国库。上诉人李林、代华江提出的主要上诉理由均是：原审判决量刑过重，请求二审予以改判。经审理查明：上诉人李林、代华江及原审被告人董亭泉、李冬阳、汤莽莽、周二庆犯赌博罪的事实，有原审法院经过当庭质证后所认定的证据证实。本院确认原审判决认定的证据均具有证明效力。本院认为：上诉人李林、代华江及原审被告人董亭泉、李冬阳、汤莽莽、周二庆以营利为目的聚众赌博，其行为确已构成赌博罪，属共同犯罪。原审被告人董亭泉在共同犯罪中起主要作用，系主犯；上诉人李林、代华江及原审被告人李冬阳、汤莽莽、周二庆在共同犯罪中起辅助作用，均系从犯；原审被告人董亭泉、李冬阳、周二庆系自首；上诉人李林、代华江及原审被告人汤莽莽归案后均能如实供述犯罪事实；原审被告人李冬阳、汤莽莽、周二庆能自愿退出违法所得；根据原审被告人李冬阳、汤莽莽、周二庆的犯罪情节和悔罪表现，符合缓刑适用条件，可以宣告缓刑。关于上诉人李林、代华江提出的上诉理由，本院认为：原审法院根据上诉人李林、代华江的犯罪事实，结合二名上诉人在共同犯罪中的地位、作用及案发后能如实供述等法定、酌定量刑情节，在法定刑幅度内对二名上诉人已予从轻处罚，原审量刑并无不当。故上诉人李林、代华江提出的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决的审判程序合法，认定上诉人李林、代华江及原审被告人董亭泉、李冬阳、汤莽莽、周二庆犯赌博罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  马小卫审判员  徐海宏审判员  周 华二〇一九年十一月十九日书记员  吴敏逸本案援引法律条款《中华人民共和国刑事诉讼法》：第二百三十六条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；