广西壮族自治区平果县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)桂1023民初1761号 原告：广西安宝利工贸有限公司。住所地：平果县马头镇大学路龙江华府住宅小区6幢7层2单元702号。统一社会信用代码：91451023052741855T。 法定代表人：范正义，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：陆玲，广西正凡律师事务所律师。 被告：任育公，男，1983年6月14日出生，壮族,住广西平果县。 委托诉讼代理人：韦忠华，广西中名（平果）律师事务所律师。 原告广西安保利工贸有限公司（以下简称安保利公司）诉被告任育公劳动争议一案，本院于2019年5月22日受理后，依法适用简易程序，于2019年7月22日公开开庭进行了审理。由于案情复杂，本院依法将本案转入普通程序，组成合议庭，并于2019年9月25日再次公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陆玲、被告任育公及其委托诉讼代理人韦忠华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。在本案审理过程中，被告任育公于2019年9月16日向本院提出财产保全申请，请求保全原告安保利公司所有的价值180000元的财产，并以阳光财产保险股份有限公司南宁中心支公司编号为1171119192019000256号《保单保函》提供担保。本院经审查后依法于2019年10月11日冻结原告安保利公司在中国建设银行股份有限公司平果铝分行账号为45×××99账户的存款180000元。原告安保利公司于2019年10月15日向本院提出解除财产保全申请，请求解除上述保全措施，并以案外人金文达在广西平果农村合作银行城北分理处账号为61×××95的账户的定期存款（定期存款单号为GX00741072）180000元提供担保。本院经审查后依法解除了对原告安保利公司在中国建设银行股份有限公司平果铝分行账号为45×××99账户的存款180000元的冻结，并冻结了金文达在广西平果农村合作银行城北分理处账号为61×××95的账户的定期存款（定期存款单号为GX00741072）180000元。 原告安保利公司向本院提出诉讼请求：请求法院重新确认原告应支付给被告任育公工伤保险待遇的赔偿金数额。事实与理由：原告认为平果县劳动人事争议仲裁委员会在审理原告与被告工伤保险待遇赔偿一案中存在认定事实不清，证据不充分，认定标准错误的情形。第一，仲裁委认定被告的月平均工资为4500元与事实不符，证据不充分。原告已经提交了与被告的劳动合同，劳动合同中明确约定被告的工资构成是底薪1600元＋全勤＋提成＋加班费，而实际上被告在受伤前的实发平均工资约为每个月3000元左右。根据《工伤保险条例》的规定，被告的工伤赔偿中的本人工资应当按照我区2018年在岗职工平均工资3322元计算，所以工伤赔偿的计算标准应为：一次性伤残补助金为3322元/月×9个月＝29898元，一次性工伤医疗补助金为3322元/月×10个月＝33220元，一次性伤残就业补助金为3322元/月×8个月＝26576元，三项合计89694元。仲裁委在裁决书中认定“任育公从事司机运输行业，其危险系数较其他行业高，本委对任育公在劳动申请书中陈述月平均4500元的主张予以支持”。原告认为，原告已经举证证明被告的工资构成，已经完成了举证责任，而仲裁委单方以被告从事危险行业就认可其主张的月平均工资数额，对原告提交的证据不予采信，属于认定事实不清。第二，关于停工留薪工资的问题，首先，被告没有证据证明其停工期限是12个月，被告治疗痊愈后，并没有完全丧失劳动能力，是可以再继续从事简单的体力劳动的。其次，被告出院后，原告多次发函要求被告去原告处上班，为其安排适合的岗位，但被告一直拒绝到原告处报到，也拒绝与原告沟通协商。再次，原告认为被告的停薪期限应以医院的医嘱为准，而被告提供的证据不充分，无法核实其因工伤的停薪期限。被告第三次出院的时间是2017年9月9日，第四次住院治疗的时间是2018年10月6日，其身体在该一年多的时间内恢复很好。原告并未收到被告任何要求停工留薪的申请书，所以因被告自身原因拒不到岗上班的期间不能认定为停工留薪的合法期间，该期间的工资损失应当由被告自行承担。根据被告的病情，被告要求12个月的工资，对原告来说显失公平，对原告的正常运行产生的负担过重。第三，关于住院护理费问题，原告在被告受伤前往玉林住院治疗期间亦安排了同事陪同前往，该同事担任了护理一职。原告认为，仲裁委按照护理费每天113.3元的标准计算过高，此标准是人身损害赔偿纠纷适用的标准，根据《工伤保险条例》的规定，并综合考虑本地区经济发展水平、公务员和普通职工的工资水平等因素，原告认为护理费应适用每人每天30元的标准计算。基于以上事实和理由，为保护自身的合法权益，原告特起诉至法院，请求法院依法支持原告的诉讼请求。 被告任育公辩称：原告的诉讼请求没有事实和法律依据，应不予支持，请求法院依法维持劳动仲裁委仲裁的内容。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人无异议的证据，本院予以确认并在案卷佐证。对有争议的证据，本院确认如下：关于被告提交的证据4收据、车票，该收据不是正式有效票据，且原告不予认可，本院不予确认；而车票是正式有效的票据，真实合法，与本案具有关联性，可以作为本案的定案依据，但根据相关规定，该车票只能按二等座的标准计算交通费。关于被告提交的证据6关于要求享受停工留薪待遇的申请书及快递单，补充提交的证据7关于停工留薪的申请书、关于要求解除劳动合同的快递单、律师函及快递单、谈话录音和文字摘要，该证据客观真实，合法有效，与本案相关联，对本案具有证明力。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告安宝利公司成立于2014年10月29日，被告任育公于2016年7月20日到该公司担任运输司机，2017年1月1日双方签订劳动合同，合同约定任育公的月工资构成是底薪1600元+全勤+提成+加班费。安保利公司在双方劳动关系存续期间未为任育公办理工伤保险手续和缴纳工伤保险费。2017年5月9日20时许，任育公驾驶安保利公司提供的173号大货车为公司运送矿石，车辆在途中不慎翻进约5米深的山沟中，造成任育公受伤。任育公受伤后被送到平果县人民医院救治，次日转到广西玉林市中西医结合骨科医院住院治疗，于2017年7月3日出院。任育公因此出现腰部疼痛、活动受限、大小便困难等症状，经广西玉林市中西医结合骨科医院诊断为T12椎体压缩性骨折并不全瘫、脊髓震荡。任育公于2017年8月21日再次住院治疗，并于2017年9月9日出院。出院医嘱：注意休息，避免久站久坐，3个月内禁止做剧烈活动及干体力活，2个月后返院复查。2018年10月6日至2018年10月22日期间，任育公第三次住院手术。2018年2月1日，平果县人力资源和社会保障局认定任育公为工伤；2018年12月24日，任育公要求安保利公司支付工伤保险费及安排工作岗位，安保利公司同意任育公回单位上班，但未向任育公支付停工留薪期间工资和工伤赔偿金，任育公至今未到安保利公司上班。2018年12月28日，经百色市劳动能力鉴定委员会鉴定，任育公的工伤级别为九级伤残。2019年1月9日，任育公通过律师发函提出与安保利公司解除劳动关系的请求。因安保利公司未依法向任育公支付工伤赔偿金，任育公就工伤赔偿问题向平果县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年3月25日，平果县劳动人事争议仲裁委员会作出平劳人仲字﹝2019﹞第3号仲裁裁决书，裁决：一、确认任育公与安保利公司于2016年7月20日至2019年1月11日存在劳动关系,确认任育公与安保利公司的劳动关系于2019年1月11日解除，由安保利公司办理解除劳动关系手续给任育公；二、由安保利公司向任育公支付工伤保险待遇赔偿金168315.5元（其中：一次性伤残补助金40500元、一次性工伤医疗补助金45000元、一次性伤残就业补助金36000元、住院伙食补助费1350元、住院护理费10260元、停工留薪工资33836.5元、交通费900元、劳动能力伤残等级鉴定费250元、住宿费110元、辅助医疗器械109元）；三、由安保利公司向任育公退回押金人民币1000元；四、驳回任育公的其他仲裁请求。安保利公司对该仲裁裁决不服，遂起诉至本院。 另查明，2017年广西全区城镇单位在岗职工年平均工资为66456元，月平均工资5538元，60%为3322.8元，300%为16614元。 本院认为，被告任育公在为安保利公司运送矿石途中发生道路交通事故受伤，其受伤已被平果县人力资源和社会保障局确定为工伤，其伤情亦经百色市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，任育公应当享受相应的工伤保险待遇。由于安保利公司未为任育公办理工伤保险,致使任育公受到工伤后未能享受工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。关于平果县劳动人事争议仲裁委员会确认原、被告双方于2016年7月20日至2019年1月11日存在劳动关系，双方的劳动关系于2019年1月11日解除，安保利公司为任育公办理解除劳动关系手续并退回押金1000元，不予支持任育公主张的医疗费193.78元、违法解除劳动合同补偿金22500元、2016年7月起至2016年12月未签订劳动合同双倍工资差额22500元的问题，因双方当事人未就该内容提起诉讼，亦未在诉讼过程中提出异议，故本院对此予以确认。根据双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点是安保利公司应支付给任育公的各项工伤保险赔偿金如何认定。本院就上述争议焦点进行分析和评述如下： 一、关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。本案中，任育公因工受伤经百色市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，根据《工作保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至九级的，应享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金……九级伤残为9个月；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金……一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条规定：“五级至六级伤残职工经本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系、七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金按照下列规定支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位按照下列规定支付一次性伤残就业补助金，工伤保险关系终止：（一）一次性工伤医疗补助金。以解除或者终止劳动关系时本人工资为计发基数……九级伤残计发11个月。（二）一次性伤残就业补助金。以解除或者终止劳动关系时本人工资为计发基数……九级伤残计发9个月。前款所称解除或者终止劳动关系时本人工资，是指解除或者终止劳动关系时前12个月个人平均月缴费工资。未参加工伤保险的，解除或者终止劳动关系时本人工资指解除或者终止劳动关系时前12个月个人平均月工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”根据原、被告双方签订的劳动合同约定，任育公的工资构成是底薪1600元+全勤+提成+加班费。任育公主张其月平均工资为4500元，符合其从事司机运输工作的行情。安保利公司对此有异议，并认为劳动合同约定任育公每月工资构成是底薪1600元+全勤+提成+加班费，任育公受伤前月平均工资约为3000元左右，根据《工伤保险条例》规定，任育公的工伤赔偿补助金应当适用“本人工资低于城镇单位在岗职工平均工资60%的，按照全区2018年在岗职工平均工资3322元计算”的标准，应以3322元为基数计算任育公的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。对此，本院认为，安保利公司作为用人单位，对其职工工资发放情况承担举证责任，如不能提供证据证明的，应当承担举证不能的法律责任。安保利公司未能提交充分的证据证明其上述主张，故对安保利公司的该主张，本院不予采信，并依法确认任育公的月平均工资为4500元。因任育公的工资未低于统筹地区职工平均工资60%，也未高于统筹地区职工平均工资300%，故应以任育公平均月工资4500元为基数计算支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。因此，任育公应享受的一次性伤残补助金为4500元×9个月＝40500元，一次性工伤医疗补助金为4500元×11个月＝49500元，一次性伤残就业补助金为4500元×9个月＝40500元。 二、关于住院伙食补助费。根据《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施〈工伤保险条例〉（修订）有关问题的通知》第二条第一款规定，工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费标准为每人每天15元。任育公主张伙食补助费每天按100元计算的标准过高，且安保利公司对此不予认可，故本院确认任育公的住院伙食补助费按每天15元的标准进行计算。任育公受伤住院治疗共90天，其伙食补助费应为15元/天×90天=1350元。 三、关于护理费。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停薪期需要护理的，由所在单位负责。任育公住院期间生活不能自理，安保利公司未安排人员护理，其公司应当向任育公支付相应的护理费。护理费根据护理人员的收入状况、护理人数及护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员无收入或者雇佣护工的参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。任育公共住院90天，住院期间由其兄长任育栋护理，无固定收入。参照《2017年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》规定的农、林、牧、渔业赔偿标准为38069元/年，按照《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》年工作日为250天，每日为152.3元/天，故本院确定任育公的护理费应为152.3元/天×90天＝13707元。任育公主张护理费按2019年道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准计算，但其在初次答辩中主张各项工伤赔偿金按平果县劳动人事争议仲裁委员会仲裁的数额予以确认，之后仅在庭审辩论阶段中提出新的主张，且未就该项主张提起诉讼，任育公提出的该主张没有法律依据，本院不予支持。本院确认以平果县劳动人事争议仲裁委员会裁决的护理费数额为准，即任育公的护理费为10260元。安保利公司辨称任育公要求每天补助114元的标准过高，该标准适用于人身伤害赔偿纠纷，根据《工伤保险条例》规定，结合本地区经济发展状况、公务员和职工工资水平等因素，任育公的护理费应按照每人每天30元的标准计算，即30元/天×90天=2700元。本院认为，法律并未明确规定道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准仅适用于普通人身伤害赔偿纠纷，工伤赔偿护理费的具体计算标准，故任育公工伤赔偿护理费可以参照2017年道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准计算。安保利公司的上述辩解理由不充分，于法无据，本院不予采纳。 四、关于停工留薪工资。任育公于2017年5月9日受伤，最后一次住院结束时间为2018年10月22日，其伤情于2018年12月28日经百色市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。任育公从受伤、治疗、康复到认定伤残级别历时18个多月，根据《工伤保险条例》的第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。根据任育公的伤情及治疗康复情况，任育公主张12个月的停工留薪符合《工伤保险条例》规定和客观实际，本院予以支持。由于安保利公司已向任育公支付了除医疗费以外的其他费用20163.5元，故任育公的停工留薪工资应当扣除该项费用，即任育公的停工留薪工资应为33836.5元（4500元/月×12个月－20163.5元）。安保利公司辩称任育公没有证据证明其停工留薪期限是12个月，其停薪期限应当以医嘱为准，且任育公治疗痊愈后身体恢复得很好，可以继续从事简单的体力劳动，安保利公司在任育公出院后发函要求其回公司上班，但任育公一直予以拒绝，其损失应由其自行承担。安保利公司的上述辩解缺乏证据支持，没有事实和法律依据，本院不予采信。 五、关于交通费。根据《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施〈工伤保险条例〉（修订）有关问题的通知》第二条第二款第一项规定，异地治疗往返途中乘坐的交通工具限为火车（硬座、硬卧）、轮船（三等舱，不包括旅游船)、其他交通工具（不包括出租车和飞机），所需交通费凭据报销。任育公主张其乘坐出租车支出交通费3400元，但未能提供正式有效票据，其该项主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。对任育公主张乘坐动车支出的交通费，根据上述规定，本院确认其乘坐动车支出的交通费按二等座标准计算，共计900元。 六、关于劳动能力伤残等级鉴定费、住宿费、辅助医疗器械费。《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条第三项规定，工伤职工的劳动能力鉴定费未参加工伤保险的，由用人单位承担。《工伤保险条例》第三十二条规定，工伤职工因日常生活或者就业需要，可以安装假肢、假眼和配置轮椅等辅助器具。《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施〈工伤保险条例〉（修订）有关问题的通知》第二条第二款第（二）项规定，异地就医往返途中所需住宿费凭据报销，每人每天最高限额为110元。根据任育公提交的票据，本院确认劳动能力伤残等级鉴定费250元、住宿费110元、辅助医疗器械费109元。 综上所述，依照《劳动合同法》第五十条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，并参照《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施〈工伤保险条例〉（修订）有关问题的通知》第二条第一款、第二款第（一）项和第（二）项，《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条第（三）项、第二十四条之规定，判决如下： 一、确认原告广西安宝利工贸有限公司与被告任育公于2016年7月20日至2019年1月11日存在劳动关系,确认原告与被告的劳动关系于2019年1月11日解除;由原告在本判决生效后十日内为被告办理解除劳动关系手续； 二、由原告广西安宝利工贸有限公司向被告任育公支付工伤保险赔偿金168315.5元（其中：一次性伤残补助金40500元、一次性工伤医疗补助金45000元、一次性伤残就业补助金36000元、住院伙食补助费1350元、住院护理费10260元、停工留薪工资33836.5元、交通费900元、劳动能力伤残等级鉴定费250元、住宿费110元、辅助医疗器械费109元）； 三、由原告广西安宝利工贸有限公司向被告任育公退回押金1000元； 四、原告广西安宝利工贸有限公司无需向被告任育公支付医疗费193.78元、违法解除劳动合同补偿金22500元、2016年7月起至2016年12月未签订劳动合同双倍工资差额22500元； 五、驳回原告广西安宝利工贸有限公司的其他诉讼请求。 上述金钱给付义务，义务人应于本案生效之日起十日内履行完毕，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息；债权人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。 案件受理费20元，由原告广西安宝利工贸有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于百色市中级人民法院。 审 判 长  韦青枚 人民陪审员  覃月燕 人民陪审员  黄辉龙 二〇一九年十一月二十二日 法官 助理  昌绍友 书 记 员  玉荣东