浙江省丽水市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）浙11刑终294号 原公诉机关浙江省丽水市莲都区人民检察院。 上诉人（原审被告人）谭仕江，男，1979年9月23日出生于河南省息县，汉族，初中文化，农民，户籍地河南省息县。因本案于2019年4月27日被刑事拘留，同年5月31日被逮捕。现羁押于丽水市看守所。 辩护人聂昭洪，湖南择流律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）王月明，男，1992年5月23日出生于河南省潢川县，汉族，初中文化，农民，户籍地河南省潢川县。因本案于2019年4月27日被刑事拘留，同年5月31日被逮捕。现羁押于丽水市看守所。 辩护人陈政宏，浙江晟耀律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）陆明华，男，1972年12月3日出生于河南省固始县，汉族，小学文化，农民，户籍地河南省固始县。因本案2019年4月29日被丽水市公安局经济开发区分局行政拘留十三日（执行期限从2019年4月29日起），于同年5月8日被刑事拘留，同年5月31日被逮捕。现羁押于丽水市看守所。 辩护人王伟，河南振蓼律师事务所律师。 原审被告人马良特，曾用名马特，男，1999年9月25日出生于河南省光山县，汉族，高中文化，农民，户籍地河南省光山县。因本案2019年4月29日被丽水市公安局经济开发区分局行政拘留十三日（执行期限从2019年4月29日起），于同年5月8日被刑事拘留，同年5月31日被逮捕。现羁押于丽水市看守所。 原审被告人周德云，男，1999年4月16日出生于贵州省绥阳县，汉族，初中文化，农民，户籍地贵州省绥阳县。因本案于2019年7月11日被刑事拘留，同年7月24日被逮捕。现羁押于丽水市看守所。 丽水市莲都区人民法院审理丽水市莲都区人民检察院指控原审被告人谭仕江、王月明、陆明华、马良特、周德云犯故意伤害罪一案，于2019年9月24日作出（2019）浙1102刑初475号刑事判决。原审被告人谭仕江、王月明、陆明华不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2019年4月26日22时50分许，被告人谭仕江、王月明、陆明华、马良特和谭某、何某、刘某等人在丽水市经济开发区南城广场唛歌KTV唱歌，因唛歌KTV卖的矿泉水过期，与唛歌KTV店长邓某1发生争吵，后被告人谭仕江、王月明、谭某对邓某1进行殴打。唛歌KTV的服务员秦某见状，到唛歌KTV218包厢叫张某1帮忙，之后被告人周德云和张某1、罗某1等人从包厢出来，与被告人谭仕江、王月明、马良特、陆明华和谭某等人在超市门口的走廊处发生争吵并相互殴打。期间，被告人周德云用酒瓶将被害人谭某头部砸伤，被告人王月明、谭仕江、陆明华用脚踢、用酒瓶砸等方式殴打被害人罗某1，被告人马良特用脚踢的方式殴打被害人罗某1。经鉴定，被害人谭某额骨粉碎性骨折、硬膜下血肿，人体损伤程度为轻伤一级；被害人罗某1颅骨凹陷性骨折的损伤为重伤二级，两侧眼眶上壁骨折的损伤为轻伤一级，右侧气胸的损伤为轻伤一级，人体损伤程度为重伤二级。 另查明：2019年4月26日晚，公安机关在案发现场将被告人谭仕江传唤归案。同年4月27日，公安机关在丽水市中医院将被告人王月明抓获归案。同年4月29日，经公安机关电话通知，被告人陆明华、马良特主动到公安机关投案。同年7月11日，公安机关在遵义市红花岗区处将被告人周德云抓获归案。2019年5月1日，被告人谭仕江、王月明、陆明华、刘某、何某每人分别为被害人罗某1垫付医疗费2000元，共计1万元，同年5月10日，王月明为被害人罗某1垫付医疗费3万元，同年5月14日，陆明华为被害人罗某1垫付医疗费1.5万元，同年5月16日，马良特为被害人罗某1垫付医疗费1.5万元。另何某、刘某、吴某2分别为被害人罗某1垫付医疗费1万元、1万元、1万元。被告人王月明、陆明华、马良特取得被害人家属的书面谅解。 原判据以认定上述事实的证据有：户籍证明，扣押决定书、扣押清单，体表原始伤情记录表及照片，谅解书、收条，行政处罚决定书，抓获经过，证人邓某1、刘某、何某、张某1、罗某2、王某1、秦某、王某2、田某1、田某2、肖某、赵某、林某、张某2、王某3、吴某1、邓某2、吴某3、钟某、喻某、龙某的证言，被害人谭某、罗某1的陈述，被告人谭仕江、王月明、马良特、陆明华、周德云的供述，丽公司鉴（2019）244号鉴定书及照片，丽公司鉴（2019）245号鉴定书及照片，现场辨认笔录及照片，监控视频等。 原审根据上述事实及相关法律规定，判决如下：一、被告人谭仕江犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月；二、被告人王月明犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年四个月；三、被告人陆明华犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年四个月；四、被告人马良特犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年四个月；五、被告人周德云犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年八个月。 被告人谭仕江的上诉理由及辩护人的辩护意见为：1、丽公司鉴（2019）244号鉴定书及照片的部分检材是委托鉴定后提交的，检材不属实；2、证人马良特、田某1、肖某等人的证言不属实，不应采信；3、被告人谭仕江并没有持酒瓶殴打被害人，只是脚踢被害人；4、被告人谭仕江主动到案，如实供述犯罪事实，应认定自首。原判量刑过重，请求从轻处罚。 被告人王月明的上诉理由及辩护人的辩护意见为：1、被告人王月明主动到案，如实供述犯罪事实，应认定自首；2、被害人罗某1先用酒瓶砸被告人王月明，被告人王月明再用酒瓶砸回去，犯罪情节轻微；3、被告人王月明也赔偿了被害人部分损失，获得谅解，原判量刑过重，请求从轻处罚。 被告人陆明华的上诉理由及辩护人的辩护意见为：1、被告人陆明华没有用酒瓶砸被害人；2、证人田某1、肖某的证言不属实，不应采信；3、被告人陆明华主动到案，如实供述犯罪事实，应认定自首；4、被告人陆明华作用较小，应认定为从犯；5、陆明华赔偿了被害人部分损失，获得谅解，且被害人也有一定过错，原判量刑过重，请求从轻处罚。 经审理，二审查明的事实与原判认定一致。原判中列明的经庭审举证、质证认定本案事实的证据，具有合法性、客观性及关联性，二审仍作为定案的依据予以确认。 关于上诉理由及辩护意见，经查，1、丽公司鉴（2019）244号鉴定书及照片所依据的资料摘要均在鉴定结论作出之前获得，该鉴定书系公安机关委托有资质的鉴定机构作出，内容客观，应予以采信；2、被告人马良特的供述、证人田某1、肖某的证言系公安机关依法取得，程序合法，且与在案的证人罗某2、吴某3、钟某等人的证言及视频监控相互印证证实被告人谭仕江持酒瓶殴打被害人罗某1；3、被告人谭仕江的供述、证人田某1、肖某等人的证言相互印证，证实被告人陆明华持酒瓶殴打被害人罗某1；4、被告人陆明华行为积极主动、作用较大，原判认定被告人陆明华系主犯正确；5、被告人谭仕江、王月明、陆明华归案后未能如实供述自己的主要犯罪事实，不应认定为自首。综上，三被告人及辩护人就此提出的异议均不成立，不予采信。 本院认为，被告人谭仕江、王月明、陆明华、马良特故意伤害他人身体，致一人重伤；被告人周德云故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪，被告人谭仕江、王月明、陆明华、马良特系共同犯罪。被告人谭仕江、王月明、陆明华起主要作用，系主犯。被告人马良特在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法对被告人马良特减轻处罚。被告人马良特犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法从轻处罚。被告人周德云归案后如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，依法从轻处罚。被告人周德云认罪认罚，依法从宽处理。被告人王月明当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。被告人谭仕江、王月明、陆明华、马良特赔偿被害人罗某1的部分经济损失，被告人王月明、陆明华、马良特取得被害人家属的谅解，酌情对被告人谭仕江、王月明、陆明华、马良特从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。被告人谭仕江、王月明、陆明华及其辩护人提出原判量刑过重，请求从轻处罚的上诉理由及辩护意见均不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第四十五条、第四十七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 胡志军 审 判 员 李秀勤 审 判 员 金建荣 二〇一九年十一月二十五日 代书记员 李 斌