西安铁路运输中级法院     行 政 判 决 书                                         （2019）陕71行终958号     上诉人（原审原告）宝鸡市三鑫建筑劳务分包有限责任公司，住所地陕西省宝鸡市渭滨区。   法定代表人王能强，董事长。   委托代理人詹飞，旬阳县148法律服务所法律工作者。   被上诉人（原审被告）旬阳县人力资源和社会保障局，住所地安康市旬阳县。   法定代表人曾胜昔，局长。   委托代理人许启明，旬阳县人力资源和社会保障局工作人员。   原审第三人罗广辉，男，1963年10月29日出生，汉族，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住安康市旬阳县。   委托代理人罗肖，男，1989年7月21日出生，汉族，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住安康市旬阳县，系原审第三人罗广辉之子。   上诉人宝鸡市三鑫建筑劳务分包有限责任公司（以下简称三鑫劳务公司）与被上诉人旬阳县人力资源和社会保障局（以下简称旬阳县人社局）、原审第三人罗广辉不服工伤认定一案，不服安康铁路运输法院（2019）陕7101行初91号行政判决书，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。   一审法院查明，三鑫劳务公司从陕西华夏建工集团有限公司转包了旬阳卷烟厂库房、污水处理施工总承包项目土建工程劳务分包项目。2017年10月13日，三鑫劳务公司与熊某某签订协议书，由熊某某承包建设旬阳卷烟厂醇化库、香精香料库、工业垃圾站、污水处理站二次结构工程。后熊某某雇佣罗广辉等工人干活。2017年11月24日13时左右，罗广辉在醇化库楼顶施工过程中，不慎从风洞口摔落，导致其身体受伤。当日，罗广辉被送往旬阳县医院治疗，诊断为：1、急性重型颅脑损伤。2、闭合性胸部损伤。3、右肩胛骨粉碎性骨折。4、右锁骨近端骨折并胸锁关节半脱位。5、右肩锁关节脱位。6、多发横突骨折。7、多处皮肤挫裂伤并血肿。8、脑外伤后遗症。2018年6月5日，罗广辉向旬阳县人社局提交了工伤认定申请和相关材料，旬阳县人社局当日受理，于2018年6月12日向三鑫劳务公司送达了举证通知书。三鑫劳务公司于2018年6月27日向旬阳县人社局提交了《情况说明》，称其将涉案工程承包给熊某某，罗广辉在熊某某承包的工地施工过程中受伤，罗广辉与熊某某之间为雇佣关系，与三鑫劳务公司之间没有劳动关系。旬阳县人社局进行了调查取证，经批准延长办理期限一个月，于2018年9月4日作出旬人社工伤认字[2018]71号《工伤认定决定书》，认定罗广辉为工伤。该决定书于2018年9月11日向罗广辉送达，于2018年9月21日向三鑫劳务公司送达。三鑫劳务公司不服该认定工伤决定，向一审法院提起诉讼。诉讼请求为：撤销被告旬阳县人社局作出的旬人社工伤认字[2018]71号工伤认定决定。另查明，三鑫劳务公司的营业执照载明，其经营范围为建筑劳务分包。   一审法院认为，国家建立工伤保险制度，其目的在于保障因工作遭受事故伤害或者患职业病的职工获得医疗救治和经济补偿。用人单位负有为本单位全部职工缴纳工伤保险费的义务，职工享有享受工伤保险待遇的权利。在通常情况下，社会保险行政部门认定工伤，应以职工与用人单位之间存在劳动关系为前提，但是，法律、法规及司法解释另有规定除外。《最高人民法院》第三条第一款第四项规定，“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。”该条规定从有利于保护职工合法权益的角度出发，对《工伤保险条例》中将劳动关系作为工伤认定前提的一般规定进行了补充，即当存在违法转包、分包的情形时，用工单位承担职工的工伤保险责任不以是否存在劳动关系为前提。根据上述规定，用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包、分包给不具有用工主体资格的组织或者自然人，职工发生工伤事故时，应由违法转包、分包的用工单位承担工伤保险责任。《建筑法》第二十九第三款规定，“禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。”在本案中，原告三鑫劳务公司将承包的工程转包给不具备相应资质条件的自然人熊某某，显然违反了《建筑法》的规定。原告三鑫劳务公司违反《建筑法》的规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的自然人熊某某，自然人熊某某聘用第三人罗广辉从事承包业务时因工受伤，原告三鑫劳务公司为承担工伤保险责任的单位。被告旬阳县人社局以原告三鑫劳务公司承担工伤保险责任为由认定第三人罗广辉为工伤，符合《最高人民法院》第三条第一款第四项和《工伤保险条例》第十四条第一款第一项之规定。但是，在被告旬阳县人社局作出的认定工伤决定书中，没有关于原告三鑫劳务公司应承担工伤保险责任的表述，属于认定工伤文书要件缺失，亦属于程序轻微违法。因对原告三鑫劳务公司的权利不产生实际影响，确认违法，但不予撤销。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款第二项之规定，判决：确认被告旬阳县人力资源和社会保障局作出旬人社工伤认字[2018]71号《工伤认定决定书》的行政行为违法。案件受理费50元，由被告旬阳县人力资源和社会保障局负担。   上诉人三鑫劳务公司上诉称：2017年上诉人承包了旬阳县烟厂技改工程,后将该工程的分包给了熊某某,熊某某雇佣了罗广辉为其干活。2017年11月24日13时,罗广辉在醇化库楼顶施工过程中,不慎从风洞口坠伤。据此,罗广辉与上诉人不存在劳动关系,而是与熊某某形成了雇佣关系。因此,原审法院维持旬阳县人社局做出的旬人社工伤认字[2018]71号工伤认定决定书,认定罗广辉与上诉人形成工伤关系,明显适用法律错误。据此,依据《行政诉讼法》之规定,提出上诉,请求：撤销(2019)陕7101行初91号行政判决书,予以改判撤销旬阳县人力资源和社会保障局做出的旬人社工伤认字[2018]71号工伤认定决定书。    被上诉人旬阳县人社局答辩称，一审认定事实清楚、适用法律正确、程序合法，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。   原审第三人罗广辉陈述称，一审认定事实清楚、适用法律正确、程序合法，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。   二审中各方当事人未提交新证据。   本院查明事实与一审法院查明事实一致，予以确认。   本院认为，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第四项规定：“社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：……（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位；……”。本案中，上诉人三鑫劳务公司将承包的工程转包给不具备相应资质条件的自然人熊某某，而自然人熊某某聘用的第三人罗广辉在从事承包业务时因工受伤，故根据上述规定三鑫劳务公司应承担工伤保险责任。但在被上诉人旬阳县人社局作出的旬人社工伤认字[2018]71号工伤认定决定书中，没有关于上诉人三鑫劳务公司应承担工伤保险责任的表述，属于认定工伤文书要件缺失，应确认违法。上诉人三鑫劳务公司的上诉请求，并无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判决。   二审诉讼费50元，由上诉人宝鸡市三鑫建筑劳务分包有限责任公司负担。   本判决为终审判决。         审判长  侯文锋   审判员  刘宇红   审判员  侯斌     二〇一九年十一月二十七日     书记员  赵成园        1