山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁08民终5592号上诉人（原审被告、反诉原告）：赵某，男，1946年4月6日出生，汉族，农民，住汶上县经济开发区。委托诉讼代理人（特别授权）：赵立强（系赵某之子），男，1980年6月29日出生，汉族，农民，住汶上县经济开发区。被上诉人（原审原告、反诉被告）：李连文，男，1953年5月21日出生，汉族，居民，住汶上县。委托诉讼代理人（特别授权）：张玉芝（系李连文之妻），女，1949年6月1日出生，汉族，居民，住汶上县。上诉人赵某与被上诉人李连文因排除妨害纠纷一案，不服汶上县人民法院（2019）鲁0830民初1108号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。赵某上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，支持上诉人的反诉请求。事实与理由：上诉人与被上诉人因排除妨碍一案在汶上县南站法庭经历了四次开庭审理，被上诉人始终未能出示合法有效的宅基地使用证、乡村建设许可证、汶上县村镇私房所有权证，足以说明其属于强占村集体土地违法建房。被上诉人与妻子张玉芝俩为一户，且为非农户口，其没有资格在农村申请宅基地建设房屋，所以其诉讼主体不适格。《中华人民共和国宪法》第十条城市的土地属于国家所有。农村和城市郊区的土地，除由法律规定属于国家所有的以外，属于集体所有；宅基地和自留地、自留山，也属于集体所有。《中华人民共和国土地管理法》第二章土地的所有权和使用权，第八条城市市区的土地属于国家所有。农村和城市郊区的土地，除由法律规定属于国家所有的以外，属于农民集体所有；宅基地和自留地、自留山，属于农民集体所有。国务院办公厅关于严格执行有关农村集体建设用地法律和政策的通知（国办发[2007]71号）规定：“农村住宅用地只能分配给本村村民，城镇居民不得到农村购买宅基地、农民住宅或“小产权房”。国务院关于深化改革严格土地管理的决定（国发[2004]28号）规定：“改革和完善宅基地审批制度，加强农村宅基地管理，禁止城镇居民在农村购置宅基地。”国土资源部关于加强农村宅基地管理的意见（国土资发[2004]234号）规定：“严禁城镇居民在农村购置宅基地，严禁为城镇居民在农村购买和违法建造的住宅发放土地使用证。”国土资源部关于进一步加快宅基地使用权登记发证工作的通知（国土资发（2008]146号）规定：“（二）严格执行城镇居民不能在农村购买和违法建造住宅的规定。对城镇居民在农村购买和违法建造住宅申请宅基地使用权登记的，不予受理。”国办法(1999)39号《关于加强土地转让管理严禁炒卖土地的通知》为了加强对农民集体土地的转让管理，严禁非法占用农民集体土地进行房地产开发，明确了禁止农村房屋向城市市民出售。该通知的第二条第二款规定：农民的住宅不得向城市居民出售，也不得批准城市居民占用农民集体土地建住宅，有关部门不得为违法建造的住宅发放土地使用证和房产证。一审法院判决严重违法，在判决书中认定事实错误，被上诉人早在1984年已转为非农业户口，在1993年委村庄规划扩掉其房屋，直到2007年10月26日向村委会提交建房申请，在这期间的14年间未申请，这说明了被上诉人全家及子女有房居住，长达14年未在村集体生产生活，已脱离村集体，已失去申请资格。在原审中被上诉人提供的申请建房多张申请证明都违背事实，存在骗取村集体土地行为。其中有一张盖有汶上镇村镇建设办公室印章的材料日期为2007年12月6日，在四邻签字栏显示有赵某的签字与指印，代理人与上诉人共同生活居住30多年，且上诉人小学一年级都没上完，代理人深知上诉人的书写水平，当庭就已经怀疑非赵某所签字和手印，庭后找到上诉人进行求证，上诉人坚称从没有在李连文任何宅基地申请或建房材料上签过字、按过手印。在第三次开庭时，代理人依法提起增加诉讼请求申请书，并要求做笔迹鉴定和指纹鉴定，可是没有被法庭接受。李连文伪造他人签字、手印骗取村集体财产，骗取建房进行不当得利的行为，已经涉嫌构成诈骗罪。在2007年盖章的调查核实登记表，却直到2011年才建设房屋，上诉人认为调查核实登记表已失去效力。勘察结果错误，未充分考虑先来后到原则，上诉人栽种的树木远早于其建房时间，被上诉人紧靠上诉人家树木建房，严重影响了上诉人的树木正常生长，放置的其它杂物，距离被上诉人家房屋80公分，并不会对其房屋造成任何影响，其也无权过问。在判决书中的，本院认为，原告（反诉被告）李连文原系汶上县经济开发区村民，虽后转为非农业户口，但其子女仍为农业户口，户口在。上诉人认为原系村民与现系居民完全是两个概念。子女为农业户口，但是四次开庭被上诉人没有出示与子女合法有效的关系证明。根据《中华人民共和国公路法》第七条公路受国家保护，任何单位和个人不得破坏、损坏或者非法占用公路、公路用地及公路附属设施。任何单位和个人都有爱护公路、公路用地及公路附属设施的义务，有权检举和控告破坏、损坏公路、公路用地、公路附属设施和影响公路安全的行为。第三十四条县级以上地方政府应当确定公路两侧边沟（截水沟、坡脚护坡道）外缘起不少于1米的公路用地。第五十六条除公路防护、养护需要的以外，禁止在公路两恻的建筑控制区内修建建筑物和地面构筑物。根据以上公路法，公路两侧截水沟加上外缘一米，约十米范围内属于公路的控制区，而被上诉人紧贴公路建设房屋，属于严重侵占公路设施，影响交通安全，明显属于违法建筑，应拆除。根据街道规划，建设房屋最基本应该前后左右对齐，而被上诉人故意往西建设，占用三米南北街道，占用公路控制区及边道，全体村民无不埋怨，应拆除。根据宅基地规划，村民宅基地东西长17点5米，南北长16点5米，而被上诉人实际建设东西约30米，南北约16米8，其属于严重超面积违规建房。上诉人房屋建设于1988年，并取得了合法证件。被上诉人房屋建设于2011年，建设时故意强行侵占了上诉人O点2米，并且其建房故意抬高地基约半米，故意阻挡反诉人30多年的排水沟。理应拆除强占土地，疏通排水。上诉人在建房后，在自家门头上从事自行车修理工作，并在1990年取得了营业执照，并且依法纳税。由于被上诉人的非法建设，严重阻挡了上诉人家的门头，生意一落千丈，被迫停业，理应有被上诉人赔偿损失。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。李连文答辩称，不认可上诉人的上诉请求，认可一审判决，请求法院根据事实合理合法的处理。李连文向一审法院起诉请求：一、判令被告停止侵害、排除妨害、消除危险、恢复原状；二、判令被告赔偿原告损失1万元（暂定）；三、本案诉讼费用由被告承担。赵某提出反诉请求：一、判令反诉被告停止侵害，拆除后墙强占土地，疏通排水；二、判令反诉被告赔偿反诉原告经济损失人民币3万元；三、判令反诉被告承担反诉费及误工损失。一审法院审理查明，原告（反诉被告）李连文原系汶上县经济开发区村民，后因参加工作转为非农业户口，其子李新现仍为村民并在该村拥有责任田。1993年村委会因村庄规划扩宽街道把原告（反诉被告）家的原有房子扩掉。因经济困难，原告（反诉被告）一直未申请重新建房，直到2007年10月26日，原告（反诉被告）向村委会提交了建房申请。2007年12月3日，村委会向汶上镇村镇建设办公室出具证明，证明原告申请建房，请求负责人予以批准。2007年12月6日，村委会与汶上县汶上镇村镇建设办公室作出调查核实登记表，登记表上有原告申请建房的宅基地四邻签字，其中北面就是本案被告（反诉原告）赵某，村委会及汶上镇村镇建设办公室同意了原告（反诉被告）的建房申请，原告（反诉被告）于2011年在北邻赵某、南邻崔光利、东邻师茂义、西邻公路的村集体土地上建设了现有房屋。后原被告因邻里产生纠纷，原告（反诉被告）于2019年2月12日以要求被告（反诉原告）停止侵害、排除妨害、消除危险、恢复原状为由将被告（反诉原告）诉至本院，被告（反诉原告）于2019年3月26日提出反诉。本案审理过程中，本院于2019年3月26日在原被告家处进行了现场勘察，勘察时有村文书崔玉娟、原被告在场，勘察结果如下：紧靠原告房屋北墙有一条东西长16米的排水沟，靠原告房屋北墙65公分处（房屋东部）有被告栽种的杨树一棵，直径为30公分，靠原告房屋北墙1.2米处（房屋西部）有被告栽种的杨树一棵，直径为10公分，靠原告房屋北墙80公分处，有被告放置的水泥、石子等杂物一宗。对以上勘察结果，本院予以现场拍照为证。以上事实有当事人提交的证据、庭审笔录及勘验笔录、现场照片为证，本院予以认定。一审法院认为，原告（反诉被告）李连文原系汶上县经济开发区村民，虽后转为非农业户口，但其子女仍为农业户口，户口在，1993年村委会规划扩宽街道时把原告家原有的房子扩掉，按照一户一宅的宅基分配原则，原告（反诉被告）可以申请在重新建房。后原告（反诉被告）申请在村集体土地上建房，村委会根据村民自治同意了原告的建房申请。原告（反诉被告）于2011年建设了现有房屋，本案被告（反诉原告）紧挨原告房屋北墙堆置固体物并栽种树木，对原告（反诉被告）家房屋的安全造成隐患，被告应当排除妨害、消除危险。对于紧靠原告（反诉被告）房屋北墙的排水沟，被告（反诉原告）否认系其挖设，原告（反诉被告）亦无法举证系被告挖设，原告（反诉被告）可自行填平，原告（反诉被告）在自行填平时被告（反诉原告）不得加以干涉。对于原告（反诉被告）要求被告（反诉原告）赔偿损失10000元的诉求，因原告（反诉被告）无证据证实损失数额，该请求本院不予支持。关于被告（反诉原告）的各项反诉请求，因被告（反诉原告）未向本院提交有效证据证实其主张，本院对其反诉请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第八条、第一百二十条、《中华人民共和国民法通则》第五条、七十五条、第八十三条、第一百零六条、第一百三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）赵某于本判决生效后十日内清除堆放在原告（反诉被告）李连文房屋北墙处的水泥、沙子等杂物，并清除紧靠原告（反诉被告）李连文房屋北墙处栽种的杨树两棵；二、原告（反诉被告）李连文于本判决生效后自行填平位于其房屋北墙处的排水沟，原告（反诉被告）李连文自行填平位于其房屋北墙处的排水沟时被告（反诉原告）赵某不得予以干涉；三、驳回原告（反诉被告）李连文的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）赵某的反诉请求。本诉案件受理费100元，由被告（反诉原告）赵某负担。反诉案件受理费100元，由被告（反诉原告）赵某负担。赵某与李连文在二审中均未提交新证据。二审审理查明事实与一审审理查明事实相一致。本院认为，涉案房屋系李连文在经村委会及汶上镇村镇建设办公室同意其建房申请后，于2011年在北邻赵某、南邻崔光利、东邻师茂义、西邻公路的村集体土地上建设的现有房屋。李连文作为涉案房屋的所有权人提起诉讼，其是适格的诉讼主体。原审法院在审理过程中所作的现场勘察结果，系村文书崔玉娟、上诉人与被上诉人均在场的情形下作出，该勘察结果可以作为本案事实认定的依据。现赵某在紧挨李连文房屋北墙堆置固体物并栽种树木，对李连文家房屋的安全造成隐患，赵某应当排除妨害、消除危险。赵某请求李连文赔偿其损失，赵某在一审及二审中均没有提交其损失的证据，对于该上诉请求，本院不予支持。赵某的上诉请求没有事实依据和法律依据，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人赵某负担。本判决为终审判决。审判长  张阿梅审判员  王衍琴审判员  张 婕二〇一九年十一月十八日书记员  翟梦若