重庆市第四中级人民法院民 事 判 决 书（2019）渝04民终1477号上诉人（原审原告）：冉光荣，男，1951年5月16日出生，土家族，现住重庆市酉阳县。委托诉讼代理人：彭德兵，重庆渝法律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司酉阳支公司。住所地：重庆市酉阳县钟多镇桃花源街9号。统一社会信用代码：915002420091495229。负责人：冉一波，该公司经理。委托诉讼代理人：樊洪，重庆汇润律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张益照，男，1970年4月23日出生，土家族，现住重庆市酉阳县。上诉人冉光荣因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司酉阳支公司（以下简称中国财保公司酉阳支公司）、张益照机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市酉阳土家族苗族自治县人民法院（2019）渝0242民初2746号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年10月17日立案后，于2019年10月30日对当事人进行了询问，并依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。冉光荣上诉请求：一、撤销原判,依法改判中国财保公司酉阳支公司赔偿冉光荣各项损失128111.15元（在一审判决69211.15元增加58900元）。二、中国财保公司酉阳支公司、张益照承担本案诉讼费用。事实及理由：1.冉光荣举示了村委会的证明，可证明在事故受伤时在建筑工地务工，每天工资200元，一审未支持误工费54000元不当；2.根据《最高人民法院人身损害赔偿司法解释的理解与适用》第二十三条规定，冉光荣在酉阳县人民医院住院治疗，医院未给2名护理人员配置床位，只能在医院附近的宾馆住宿，产生的住宿费是具有合理性，中国财保公司酉阳支公司、张益照应予赔偿，一审未支持冉光荣陪护人员住宿费不当。中国财保公司酉阳支公司辩称，一审法院认定事实和适用法律正确。张益照辩称，对冉光荣上诉请求费用由法院依法认定。冉光荣向一审法院起诉请求：1.中国财保公司酉阳支公司在机动车交通事故强制保险和商业第三者责任险范围内赔偿冉光荣医疗费1780.35元、后续医疗费10000元、护理费10800元、误工费54000元、住院生活补助费2040元、营养费4500元、交通费2250元、住宿费4900元、残疾赔偿金45355.70元、鉴定费1900元、精神损害抚慰金10000元等各项费用共计人民币147526.05元，不足部分由张益照赔偿；2.案件受理费由中国财保公司酉阳支公司、张益照承担。一审法院审理查明，2018年10月20日晚，张益照驾驶车牌号渝A28XXF的轻型普通货车，沿国道319线从秀山方向往龙潭方向行驶，19时40分许，当其行驶至G319线1879公里+800米处（酉阳县龙潭镇五育加油站路段）时，与行人冉光荣发生刮撞，致冉光荣受伤、渝A28XXF号车辆受损的交通事故。2018年11月1日，重庆市酉阳土家族苗族自治县公安局交通巡逻警察大队出具第500242120180000257号《道路交通事故认定书》，认定张益照承担此次道路交通事故的全部责任，冉光荣不承担此次交通事故的责任。冉光荣受伤后，被送往酉阳县人民医院治疗，于2018年11月23日出院，共计治疗34天，产生医疗费60342.88元，该费用包括中国财保公司酉阳支公司垫付的10000元医疗费，以及张益照垫付的50342.88元医疗费。同时，根据医嘱，冉光荣需进行复查，在酉阳县人民医院复查产生复查费1395.35元。2019年4月11日，冉光荣在重医一院精神科检查，产生交通费435元、餐饮费237元。2019年4月28日，冉光荣在重庆市精神卫生中心进行智力测试，产生医疗费385元，产生交通费215元。2019年5月9日，冉光荣向重庆市酉阳司法鉴定所申请鉴定，该所于2019年5月19日作出渝酉司鉴所[2019]临鉴字第73号司法鉴定意见书，意见书载明：“1.冉光荣车祸伤致颅脑损伤遗留轻度智能减退，日常生活有关的活动能力轻度受限属十（拾）级伤残。2.冉光荣伤后误工期为270日（贰佰柒拾日），护理期为90日（玖拾日），营养期为90日（玖拾日）。3.冉光荣左胫骨平台骨折内固定术后，待期行内固定手术取出，约需后续医疗费人民币10000.00元（壹万元）。”为此，冉光荣支付鉴定费1900元。另查明，张益照垫付了500元救护车费用以及其他费用5000元。渝A28XXF号轻型普通货车登记所有人和实际所有人均为张益照，在中国财保公司酉阳支公司投保交强险、100万三者商业险及不计免赔，且事故发生在保险期内。张益照及中国财保公司酉阳支公司垫付的费用要求在案件中一并处理。一审法院认为，本案系机动车与行人之间发生的交通事故，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条（二）项规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。……”。重庆市酉阳土家族苗族自治县公安局交通巡逻警察大队于2018年11月1日作出的第500242120180000257号《道路交通事故认定书》程序合法，责任划分得当，予以采信，即冉光荣在本次交通事故中不具有过错，其损失应由机动车一方承担赔偿责任。因张益照所驾驶的渝A28XXF号轻型普通货车在中国财保公司酉阳支公司投保了交强险、商业第三者责任保险100万及不计免赔。至于中国财保公司酉阳支公司辩称张益照未投保商业险的抗辩，因冉光荣提供的商业险保单予以佐证，对该抗辩理由不予支持。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”故该案应按上述规则予以赔偿。对于冉光荣的损失认定如下：1.关于医疗费。因张益照及中国财保公司酉阳支公司对其垫付的费用要求在该案中一并处理，冉光荣在酉阳县人民医院治疗住院34天，共产生医疗费60342.88元，有张益照提供的酉阳县人民医院住院费用清单予以佐证，予以采信。其中包括中国财保公司酉阳支公司垫付的10000元医疗费，以及张益照垫付的50342.88元医疗费。根据医嘱，冉光荣需复查，其在酉阳县人民医院的复查费为1780.35元。冉光荣受伤后，张益照垫付救护车费500元，其也要求在医疗费中一并处理。故冉光荣合理的医疗费为62623.23元。2.关于后续医疗费，结合冉光荣伤情及鉴定意见，其伤后医疗费必然会产生，故对冉光荣诉请的10000元后续医疗费予以支持。3.关于护理费，冉光荣的诉请符合法律规定，一审法院对冉光荣诉请的10800元护理费予以支持。4.关于误工费。冉光荣已满68周岁，已达到法定退休年龄，且未提供还依靠自己劳动获得相关收入的有效证明，故对冉光荣诉请的54000元误工费不予支持。5.关于住院伙食补助费。冉光荣住院34天，按照当地60元/天标准计算，60元/天×34天=2040元，对于冉光荣的诉请予以支持。冉光荣于2019年4月11日去重庆检查，产生餐饮费237元，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第二款规定，该费用属于去外地治疗实际发生的合理费用，予以支持。6.关于营养费。根据医嘱冉光荣需加强营养，综合冉光荣的受伤情况，本院酌情支持1000元。7.关于交通费。根据一审法院审查认定，冉光荣合理的交通费为887元。8.关于住宿费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第二款规定：“受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”冉光荣诉请的费用不属于法条中规定情形，故一审法院对冉光荣诉请的4900元住宿费不予支持。9.关于残疾赔偿金。截止到起诉之日，冉光荣已满68周岁，故其残疾赔偿金为34889元/年（受诉法院上一年度城镇居民可支配收入）×12年×10%=41866.8元。10.关于鉴定费。冉光荣举示的鉴定费发票予以佐证，故一审法院对该证据予以采信，对于冉光荣诉请的1900元鉴定费予以支持。11.关于精神损害抚慰金。因冉光荣被鉴定为十级伤残，故酌定支持4000元。综上，冉光荣的损失确定为：医疗费62323.23元，后续医疗费10000元，护理费10800元，住院伙食补助费2040元，餐饮费237元，营养费1000元，交通费887元，残疾赔偿金41866.8元，鉴定费1900元，精神损害抚慰金4000元，合计135054.03元。关于中国财保公司酉阳支公司辩称要扣除非医保用药和不承担鉴定费和诉讼费，因其未举示证据其与投保人之间签订的保险合同中有关于“按照基本医疗保险的标准核定医疗费用”和不承担鉴定费、诉讼费的约定，也未举示证据证明就免责事项向投保人进行了明确的提示和说明，故对其辩解意见不予采纳，其应当在其承保范围内承担赔偿责任。因中国财保公司酉阳支公司预先垫付冉光荣医疗费10000元，张益照垫付了冉光荣医疗费50342.88元，救护车费500元，以及其他费用5000元，合计55842.88元，故相应的垫付费用应当在冉光荣的损失中予以扣除，扣减后的赔偿费用为：69211.15元（135054.03元-10000元-55842.88元），其中张益照垫付55842.88元由中国财保公司酉阳支公司径付给张益照。据此，在中国财保公司酉阳支公司承保范围内，冉光荣的损失均能赔偿完毕，侵权人张益照不再承担赔偿责任。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司酉阳支公司于判决生效后十五日内赔偿冉光荣各项损失共计69211.15元；二、中国人民财产保险股份有限公司酉阳支公司于判决生效后十五日内径付张益照垫付冉光荣的费用55842.88元；三、驳回冉光荣的其他诉讼请求。案件受理费1138元，因适用简易程序审理，减半收取569元，由中国人民财产保险股份有限公司酉阳支公司承担。退回冉光荣预交的诉讼费1138元。二审中，冉光荣向本院提交了酉阳土家族苗族自治县五育村村民委员会《证明》，证明冉光荣发生交通事故受伤前在建筑工地从事打零工，工资为200元/天。中国财保公司酉阳支公司质证认为，对证据上的签章真实性无异议，但该证据不属于新证据，村民委员会不可能了解村民的收入情况。张益照质证认为，住得远不清楚，但冉光荣已68岁，200元每天不太可能。本院经审查认为，冉光荣提供的酉阳土家族苗族自治县五育村村民委员会《证明》，因村委会并非用工主体，其证实的内容中未明确具体用人单位使用情况，其证实冉光荣务工及工资的情况的真实性无法认定，不能达到冉光荣的证明目的，不符合证据三性，本院不予采信。本院二审查明的事实同于一审法院查明的事实。本院认为，本案系冉光荣要求张益照、中国财保公司酉阳支公司赔偿因其被张益照驾驶渝A28XXFA轻型普通货车刮撞致伤的损失而产生的机动车交通事故责任纠纷。二审中，当事人对一审认定的损失及责任均无异议，当事人争议的焦点在于冉光荣主张的误工费54000元及护理人员住宿费4900元应否支持，现就此分析认定如下：关于冉光荣主张的误工费54000元。因误工费的赔偿以有劳动能力为前提，本案中冉光荣已经年满68周岁，属于法定的被扶养人的范畴。且冉光荣一、二审提供酉阳土家族苗族自治县五育村村民委员会《证明》，因村委会并非用工主体，其证实的内容中未明确具体用人单位情况，其证实冉光荣务工及工资的情况的真实性无法核实，致该证据无法采信。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，原审据此未支持冉光荣误工54000元的损失主张并无不当，本院予以确认。关于护理人员的住宿费4900元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第二款“受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿”之规定，要同时满足受害人确有必要到外地治疗，且因客观原因不能住院两个条件的情况下，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理的部分应予赔偿。本案中，冉光荣系酉阳县龙潭镇五育村人，住院就医在酉阳县人民医院，且其已经住院医治，并不满足本案支持陪护人员住宿费的条件；同时，陪护人员的护理费实际亦已计算赔偿。由此，原审对冉光荣主张的护理人员住宿费4900元不予支持正确，本院予以确认。综上所述，冉光荣上诉的请求均不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费489元，由上诉人冉光荣负担。本判决为终审判决。审 判 长 张泽端审 判 员 何 玉审 判 员 王勐视二〇一九年十一月十二日法官助理 王秀丽书 记 员 高红林