辽宁省康平县人民法院民 事 判 决 书（2018）辽0123民初2971号原告：王芳，女，1984年11月2日出生，汉族，住辽宁省沈阳市沈河区。委托诉讼代理人：宋艳玲，北京盈科（沈阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李春江，北京盈科（沈阳）律师事务所律师。被告：沈阳鹏博士网络服务有限公司，地址康平县东关街道三台子村。法定代表人：宋虎，系该公司的总经理。委托诉讼代理人：孙明野，男，1988年9月11日出生，汉族，住沈阳市大东区。原告王芳与被告沈阳鹏博士网络服务有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2018年12月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王芳的委托诉讼代理人宋艳玲、李春江及被告沈阳鹏博士网络服务有限公司的委托诉讼代理人孙明野到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王芳向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金39,000元；2.未签署书面劳动合同的二倍工资一倍差额33,000元；3.在职期间，周末一天的累计加班费76,729.06元；4.失业金30,000元。合计：178,729.06元。事实与理由：原告2012年6月1日入职被告处。被告是2012年8月为原告办理相关保险。但未与原告签订书面劳动合同，直到2013年6月1日与原告签订第一份劳动合同。双方共签订三份劳动合同，分别为：2013年6月1日签订的期限为2013年6月1日至2014年5月31日、2014年签订的期限为2014年6月1日至2017年5月31日、2017年6月1日签订的期限为2017年6月1日至2020年5月31日。2018年9月30日被告出具《终止劳动合同通知书》，以原告拒不履行请假手续，严重违反规章制度为由解除劳动合同。被告主张的事实为其主观编造，严重背离事实，劳动合同的解除系被告违法解除。原告没有旷工事实，一直以来勤勉敬业。2018年9月30日为原告的最后工作日。在职期间没有休息一天，被违法解除之后，被告拒绝配合申请人办理失业金。被告沈阳鹏博士网络服务有限公司辩称，1.原告王芳因无故旷工，经被告多次限期返岗通知，无果后被告依法与原告解除劳动关系，故原告请求支付经济补偿金无事实和法律依据。2.二倍工资不属于劳动报酬的范畴，具有惩罚性赔偿金的性质，劳动者请求用人单位支付未签订书面劳动合同的二倍工资不适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款关于劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议仲裁时效的规定。并且，本案支付二倍工资的最后履行期限届满之日为2013年5月31日，从该日开始计算王芳申请仲裁的时效期间，故原告主张的2012年6月至2013年5月之间未签订书面劳动合同的二倍工资的请求早已超过1年的仲裁时效。3.原告无证据证明其存在加班，故其请求支付加班费无事实和法律依据。综上，原告诉讼请求无事实和法律依据，请求法院依法驳回其全部诉讼请求。本院经审理查明，被告于2012年8月为原告办理了沈阳市城镇职工基本养老保险。2013年6月1日原告与被告签订劳动合同一份，合同期限为2013年6月1日至2014年5月31日，月工资为1,800元/月。2014年6月1日原告又与被告劳动合同一分，合同期限为2014年6月1日至2017年5月31日，从事营账专员工作，月工资为1,800元/月。2017年6月1日，原告与被告再次签订劳动合同，合同期限为2017年6月1日至2020年5月31日，从事文员工作，月工资为1,550元/月。2018年8月8日，被告要求原告转岗，原告不同意，被告分别于2018年8月14日、2018年8月17日、2018年8月21日，以邮寄方式三次给原告邮寄《限期返岗通知书》，原告自认在2018年8月15日收到一次。2018年9月17日，被告以邮寄方式给原告邮寄《培训通知书》一份。2018年9月25日，被告在沈阳晚报第15版刊登给原告的《限期返岗通知书》。2018年9月30日，被告以邮寄方式为原告出具《终止劳动合同通知书》，写明原告的工作期限为2013年6月1日至2020年5月31日，因原告拒不履行请假手续，严重违反规章制度，现与原告解除劳动关系，劳动合同终止时间为2018年9月27日。被告为原告最后一次开工资时间为2018年9月，被告为原告缴纳社会保险到2018年10月，原告的离岗前十二个月平均工资为2,223.82元。另查明，2018年11月28日，原告向康平县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金39,000元；未签署书面劳动合同的二倍工资一倍差额33,000元；周末加班费76,729.06元；失业金30,000元。该仲裁委员会于2018年11月28日作出康劳人仲不字［2018］29号不予受理通知书，原告于2018年12月4日起诉到本院。上述事实，有劳动合同书、原告银行卡历史交易明细表、限期返岗通知书、EMS快递查询单、康劳人仲不字［2018］29号不予受理通知书、及当事人的陈述等，经庭审质证，本院予以确认。本院认为，劳动者的合法权益应受到法律保护。用人单位与劳动者之间产生劳动关系的起算点，对计算劳动者工作年限以及确定双方权利义务具有重要影响。本案中，被告主张原告的入职时间为2013年6月1日，而原告主张的入职时间为2012年6月1日，原告提供的沈阳市城镇职工基本养老保险参保缴费证据，可以证明被告于2012年8月为原告办理了养老保险，双方劳动关系的建立早于被告主张的时间，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（一）第十三条规定，计算劳动者工作年限发生的争议，由用人单位负责举证责任。因此，劳动者入职时间的举证责任应由用人单位承担，如用人单位未能提供，则应承担不利后果，故本院依据原告提供的证据确定原告入职时间为2012年8月。被告于2018年9月30日无正当理由向原告下达终止劳动合同通知，虽原告不同意，但由于被告不再向原告提供劳动条件，双方的劳动合同已无法继续履行，应予解除，原告于2018年11月28日提出仲裁申请，此后原告再未到被告处上班，故劳动关系解除时间确定为2018年11月28日。关于原告诉讼请求要求被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金39,000元。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。本案中，被告以其2018年9月30日给原告邮寄的《终止劳动合同通知书》为依据解除与原告的劳动关系，具体理由是因原告拒不履行请假手续，严重违反规章制度，但被告未能提供证据证明原告不履行请假手续，被告也未能提供其的规章制度及原告的出勤记录以支持其解除行为合法，故原告主张被告违法解除原、被告之间劳动关系的理由成立，本院予以支持。关于赔偿金的计算，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中原告的工作期间为2012年8月至2018年9月，按规定原告工作年限为6.5年，故赔偿金应为28,909.66元（2,223.82元/月×6.5年限×2倍）。关于原告诉讼请求要求原告支付未签署书面劳动合同二倍工资一倍差额33,000元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资，故原告的此项诉讼请求，本院予以支持。关于被告提出原告的此项诉讼请求已经超过仲裁时效的主张。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”第四款之规定，“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”本案中，被告未给付原告因未签订书面劳动合同而产的双倍工资差额部分，双方劳动关系仍存续，被告于2018年9月30日给原告邮寄的《终止劳动合同通知书》，原告于2018年11月28日向康平县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，原告的诉讼请求并未超过法律规定的仲裁时效期间，故被告提出的该项主张，本院不予支持。关于支付二倍工资一倍差额的时间期限，根据《中华人民共和国劳动合同实施条例》第六条之规定，用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。本案中原告于2012年8月入职，被告应当支付原告2012年9月至2013年5月期间的双倍工资一倍差额，共计8个月。关于支付二倍工资一倍差额的数额应为17,790.56（2,223.82元/月×8个月）。关于原告诉讼请求要求在职期间周末一天的累计加班费76,729.06元。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案原告王芳未提出能够证明加班事实的证据，对原告王芳加班费的主张不予支持。关于原告诉讼请求要求的失业金30,000元。根据《失业保险条例》第十六条规定，城镇企业失业单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，告知其按照规定享受失业保险待遇的权利，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起7日内报社会保险经办机构备案。城镇企业失业单位职工失业后，应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的社会保险经办机构办理失业登记。失业保险金自办理失业登记之日起计算。具体到本案，被告在答辩状中未对失业金问题提出答辩意见，且未提供证据证明其已为原告交缴失业保险金，在被告单方解除与原告劳动关系后，被告应当出具证明，交由原告办理失业保险手续，但其未向原告提供任何手续办理失业保险，应当向原告支付失业金损失。关于具体标准，《辽宁省失业保险条例》第十七条规定：失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月，其中累计缴费时间满1年的，可领取3个月的失业保险金。累计缴费时间每增加1年，增加3个月的失业保险金；累计缴费时间满5年不足10年的，从第5年开始，累计缴费时间每增加1年，增加1个月的失业保险金，领取失业保险金的期限最长为18个月；累计缴费时间满10年及其以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。第十八条规定：失业保险金的标准，按照当地最低工资标准一定比例确定。失业人员失业前所在单位和本人累计缴费满1年不足10年的，按照当地最低工资标准70%发放，满10年及其以上的，按照当地最低工资标准80%发放。2018年沈阳市月最低工资为1,620元。鉴于原告的工作期限，被告应赔偿失业保险金损失为15,876元（1,620元×70%×14个月）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条第二款第五项、第四十七条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（一）第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《辽宁省失业保险条例》第十六条、第十七条、第十八条规定，判决如下：一、被告沈阳鹏博士网络服务有限公司本判决发生法律效力后10日内支付原告王芳赔偿金28,909.66元；二、被告沈阳鹏博士网络服务有限公司于本判决发生法律效力后10日内支付原告王芳双倍工资差额17,790.56元；三、被告沈阳鹏博士网络服务有限公司本判决发生法律效力后10日内支付原告王芳失业保险金损失15,876元；四、驳回原告王芳其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳鹏博士网络服务有限公司。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审判长  徐文彬审判员  王 强审判员  翟迎春二〇一九年十一月五日法官助理王沛茹书记员吴彤