山东省郓城县人民法院民 事 裁 定 书（2019）鲁1725民申8号再审申请人（原审原告）:王建飞，男，2001年3月18日出生，汉族，农民，住鄄城县。委托代理人：鲍文佩（特别授权代理），山东天清律师事务所律师。委托代理人：刘秋菊（特别授权代理），女，1978年4月11日出生，汉族，农民，住鄄城县。被申请人（原审被告）：马德玉，1962年6月20日出生，汉族，农民，住山东省郓城县。原审被告：马兴亚，男，1984年1月1日出生，汉族，农民，住山东省郓城县。再审申请人王建飞因原告王建飞与被告马德玉、马兴亚机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省郓城县人民法院（2018）鲁1725民初304号民事判决书，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。再审申请人王建飞申请再审称，1、请求依法撤销山东省郓城县人民法院的（2018）鲁1725民初304号民事判决书中的第二项；2、请求依法判决被申请人马德玉与一审被告马兴亚共同承担连带的民事赔偿责任。事实和理由：依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第六项：原判决裁定适用法律确有错误的。1、原审判决认定事实错误，马德玉和马兴亚形成的是雇佣关系。郓城县人民法院的（2018）鲁1725民初304号民事判决书的第4项已经查明：“被告马兴亚让被告马德玉运送楼板，被告马兴亚提供劳动工具，被告马德玉按照被告马兴亚的指派工作。”从这段论述中可以看出被请人马德玉和一审被告马兴亚之间形成了雇佣关系，马兴亚是雇主，马德玉是雇员，而非形成的简单的劳务关系，所谓雇佣法律，是指受雇人可用雇佣人提供的条件，在雇佣人的指示下，利用雇主提供的条件，以自身的技能为雇佣人提供劳务，并由雇佣人提供劳动报酬的法律关系。很明显，马德玉和马兴亚之间形成的是雇佣关系。2、在此交通事故中，马德玉有重大过错，原审判决不予认定亦是认定事实错误。郓城交警大队的“郓公交认字《2017》第1354号《道路交通事故认定书》”已经查明，作为为马兴亚从事运输工作的马德玉没有取得机动车驾驶证。我国《道路交通安全法》第十九条：“驾驶机动车，应依法取得机动车驾驶证。……驾驶人应当按照驾驶证载明的准驾车型驾驶机动车。”马德玉没有取得机动车驾驶证就驾驶机动车运输，显然具有重大过错。原审判决对马德玉没有获取机动车驾驶证这一重要事实却没有予以认定，显然属于认定事实错误。3、马德玉依法应和马兴亚承担连带民事赔偿责任，本案原审判决适用法律确有错误。最高人民《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带责任。”马德玉没有驾驶证驾驶机动车搞运输，显然具有重大过失。本案原审判决却免除其民事赔偿责任，显然是适用法律错误。综上所述，本院原一审判决认定事实错误，适用法律错误，请求对此案提起再审，改判马德玉和马兴亚对王建飞共同承担连带的民事赔偿责任。被申请人马德玉未作书面答辩。原审被告马兴亚未作书面答辩。原审对无争议的认定：2017年12月21日23时许，原告驾驶二轮摩托车与被告马德玉驾驶的无牌货车相撞，造成车辆损坏，原告受伤。事故发生后，经菏泽市公安局交通警察支队郓城大队现场勘查，出具的郓公认字【2017】第1354号道路交通事故认定书，认定原告王建飞与被告马德玉负事故的同等责任。被告马德玉驾驶的无牌货车实际车主为被告马兴亚，该车未投保交强险。原告王建飞受伤后分别在郓城永康医院、菏泽市立医院、郓城县人民医院、山东大学齐鲁医院住院治疗，花去医疗费276255元，交通费92元，鉴定费3200元，原告的护理人员系其父亲王全江和母亲刘秋菊。被告马兴亚为原告垫付1万元。对有争议的证据，认定如下：1、原告提交的山东联众医药连锁有限公司发票2张、麦德信专业医药连锁（菏泽）有限公司发票2张，因该组票据无诊断证明相印证，故不予采信。2、对于原告提交的菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所出具的关于原告的鉴定意见，被鉴定人王建飞肢体功能障碍及失语为五级伤残，大小便失禁为三级伤残；住院期间为2人护理，余时间为1人护理，为部分护理依赖；营养期为360日，每天30元。被告提出异议，未提出重新鉴定，亦未提出反驳证据。本院认为该份证据，能客观反映原告的伤情，依法予以采信。3、对于原告提交的浙江省长兴虹星桥鑫鹏木材加工厂劳动合同及工资表各一份，被告提出异议。从签订合同的时间看，原告已经年满16周岁，该合同符合客观情况，本院予以采信。该工资表因无单位盖章，亦无领款人签名，不足以反映其真实情况，依法不予采信。原审认为，本案争议的焦点是：1、原告王建飞的误工费问题。2、护理费问题。3、二被告的关系问题。关于焦点1、原告的年龄已经超过16周岁，有劳动合同证明其打工的事实，原告诉请误工费的请求，依法应予支持，其标准因为年龄尚小，可比照正常劳动力的标准适当降低，以80元/天为宜。关于焦点2、原告的伤情需要护理人员为客观事实，根据当地护理人员的标准以100元/天为宜，因属于部分护理依赖以50%为宜。关于焦点3、根据二被告的陈述，被告马兴亚让被告马德玉运送楼板，被告马兴亚提供劳动工具，被告马德玉按照被告马兴亚的指派工作，被告马德玉是为被告马兴亚提供劳务者服务而领取报酬，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。原审对原、被告有异议的事实确认如下:原告王建飞肢体功能障碍及失语为五级伤残，大小便失禁为三级伤残；住院期间为2人护理，余时间为1人护理，为部分护理依赖；营养期为360日，每天30元。原告的误工期为自受伤之日至定残之日，原告的护理人员有其父亲王全江和其母亲刘秋菊。又查明，2017年山东省农民人均纯收入15118元。根据原告王建飞提供的证据及诉请，可以确定其损失有：1、医疗费276255元；2、误工费：80元×203天=16240元；3、护理费：100元×203天×2=40600元；4、住院伙食补助费：100元/天×196天+50元/天×8天=20000元；5、残疾赔偿金：15118元/年×20年×84%=253982元；6、部分护理依赖费：20年×36500元×50%=365000元；7、营养费：30元/天×360天=10800元；8、交通费92元。合计费用：982969元，其中交强险分项限额内为120000元，超出交强险的部分因原告王建飞与被告马德玉承担同等责任，以50%为宜即：（982969-122000）元×50%=431485元。两项合计：120000元+431485元=551485元。减去垫付1万元，实际应赔偿541485元。原告王建飞诉请被告马兴亚赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、残后护理费、营养费、交通费等共计541485元的请求依法应予支持。其余诉请，于法无据，不予支持。因被告马德玉是提供劳务者，故原告诉请被告马德玉的赔偿请求不予支持。故依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款规定，判决如下：一、被告马兴亚赔偿原告王建飞医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、部分护理依赖费、营养费、交通费等共计541485元。于判决生效后十日内履行；二、驳回原告王建飞对被告马德玉的诉讼请求；三、驳回原告王建飞的其他诉讼请求。案件受理费4682元，鉴定费3200元，由被告马兴亚负担。经复查认为，再审申请人申请称，道路交通安全法第十九条规定，驾驶人驾驶机动车，应依法取得机动车驾驶证，马德玉没有取得机动车驾证，就驾驶机动车，存在重大过错，驾驶员马德玉应承担连带责任，原审没有让马德玉承担责任，属认定事实错误。侵权责任法第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原审判决并无不当。再审申请人王建飞的再审理由不能成立。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出。本院于2018年10月8日向再审申请人王建飞送达（2018）鲁1725民初304号民事判决书，再审申请人王建飞于2019年8月15日向本院申请再审，已超过六个月的申请期限。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：驳回再审申请人王建飞的再审申请。审 判 长  宋文革人民陪审员  费心宏人民陪审员  李成玉二〇一九年十一月七日书 记 员  张 朴