贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔05民终5810号上诉人（原审原告）：贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县珠藏镇兴发煤矿。住所地：贵州省毕节市织金县珠藏镇链子村。统一社会信用代码：915200003471356682。负责人：刘木林。委托诉讼代理人（特别授权）：梁向辉，男，住湖南省娄底市娄星区，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：王兴学，男，1982年3月14日出生，穿青人，住贵州省织金县。委托诉讼代理人（特别授权）：曹发全，男，1969年12月17日出生，汉族，住贵州省织金县，系由织金县珠藏镇先锋村村民委员会推荐。上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县珠藏镇兴发煤矿（以下至判决主文前简称兴发煤矿）因与被上诉人王兴学工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院（2019）黔0524民初3979号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。一审法院判决：一、解除原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县珠藏镇兴发煤矿与被告王兴学之间的劳动关系。二、由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县珠藏镇兴发煤矿在本判决生效后十日内一次性支付被告王兴学一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、鉴定费、住院伙食补助费、交通费共计85662.56元（已扣除被告从原告处借支的3000元）。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县珠藏镇兴发煤矿负担。上诉人兴发煤矿上诉请求：撤销原审判决第二项，依法改判上诉人支付被上诉人一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、鉴定费、住院伙食补助费、交通费共计46803.45元。事实及理由：被上诉人在上诉人处工作，受伤前12个月的平均月缴费工资为2919.9元。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款之规定，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资的计算标准应为2919.9元/月，一审按5662.67元/月计算,损害上诉人利益。住院期间护理费应按贵州省服务业从业人员社平工资105元/天计算。因此，上诉人应支付被上诉人工伤保险待遇为49803.45元，其中，一次性伤残补助金为2919.9元/月×7个月=20439.3元，一次性工伤医疗补助金为2919.9元/月×3个月=8759.7元，一次性伤残就业补助金为2919.9元/月×3个月=8759.7元,停工留薪期工资2919.9元/月÷30天×75天=7299.75元,住院期间护理费105元/天×35天=3675元，鉴定费520元，住院期间伙食补助费10元/天×35天=350元。扣除被上诉人向上诉人借支的3000元，上诉人仅应支付被上诉人各项工伤保险待遇46803.45元。被上诉人王兴学二审答辩称,一审认定事实清楚,适用法律正确,判决结果并无不当,上诉人的上诉请求无理。请求驳回上诉，维持原判。二审中，双方当事人未提供新的证据。经审理，二审查明：被上诉人王兴学的仲裁请求为：一、裁决解除申请人与被申请人之间的劳动关系；二、裁决被申请人一次性支付申请人工伤保险待遇共计93859元：1、一次性伤残补助金42000元；2、一次性伤残就业补助金15732元；3、一次性工伤医疗补助金15732元；4、停工留薪期工资15000元；5、鉴定费520元；6、交通费500元；7、住院期间护理费4025元；8、住院伙食补助费350元。其余查明事实与一审相同。本案二审争议焦点：一审确认的被上诉人的各项工伤保险待遇是否正确？本院认为：本案中，上诉人未给被上诉人参加工伤保险，被上诉人的各项工伤保险待遇，均应由上诉人支付。根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条及《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》（黔人社厅发〔2011〕27号）第六条、第七条之规定，停工留薪期工资、一次性伤残补助金与本人工资有关，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应以解除或终止劳动关系的上一年度的职工月平均工资为基数计算。经审查，本案中，上诉人、被上诉人一审中提供的证据，不能证明被上诉人受伤前12个月的平均工资,根据被上诉人从事的工作,结合受伤时间,一审以2017年贵州省城镇单位从业人员年平均工资62924元为标准计算停工留薪期工资为12929.59元、一次性伤残补助金为36705.67元并无不当，本院予以确认。上诉人主张以2919.9元/月计算,无事实依据。一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，因被上诉人于2019年5月24日申请解除劳动关系，由上诉人承担工伤赔偿责任，一审以2018年度贵州省职工月平均工资为基数计算为16988元并无不当。但是，被上诉人的仲裁请求，在仲裁阶段应固定，仲裁委作出仲裁裁决之后，被上诉人并未提起起诉，根据不告不理的原则，一审审理范围应以仲裁请求为限，被上诉人在一审答辩中变更仲裁请求金额的主张，不应被采纳。一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，被上诉人的仲裁请求均为15732元，符合法律规定，予以支持。一审超出被上诉人的仲裁请求金额判决不当，本院予以纠正。上诉人认为一审确认一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金错误的上诉理由成立，但其提出以2919.9元/月作为计算标准的上诉主张无事实和法律依据,本院不予采纳。住院期间护理费，被上诉人于2018年7月4日受伤住院，应按照2018年贵州省居民服务、修理和其他服务业年平均工资43654元/年作为标准,计算为4186元(43654元÷365天×35天)，被上诉人请求的4025元符合法律规定，应予以支持。但因一审按照2017年贵州省居民服务、修理和其他服务业年平均工资38568元计算为3698.30元并作出判决后，被上诉人服判未提起上诉，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条之规定,本院仅围绕上诉人的上诉请求进行审理,故对住院期间护理费,仍确认为3698.30元。住院期间伙食补助费，依法计算为770元，但被上诉人的仲裁请求为350元，一审支持770元，超过仲裁请求金额，上诉人认为应支付350元的上诉主张，本院予以采纳。交通费，一审庭审中，被上诉人提供了63元的交通费发票，上诉人也自认可支付交通费63元，上诉人不支付交通费的上诉主张，本院不予采纳。鉴定费520元无争议，本院予以确认。综上，被上诉人的各项工伤保险待遇为：停工留薪期工资为12929.59元、一次性伤残补助金为36705.67元、一次性工伤医疗补助金15732元、一次性伤残就业补助金15732元、住院期间护理费3698.3元、住院伙食补助费350元、鉴定费520元、交通费63元，以上8项共计85730.56元。被上诉人向上诉人借支的3000元，被上诉人一审同意扣除，本院亦予以扣除。因此，上诉人还应支付被上诉人82730.56元。综上，上诉人的上诉理由部分成立，对其相对应的上诉主张，本院予以支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持贵州省织金县人民法院（2019）黔0524民初3979号民事判决第一项，即“一、解除原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县珠藏镇兴发煤矿与被告王兴学之间的劳动关系”；二、撤销贵州省织金县人民法院（2019）黔0524民初3979号民事判决第一项，即“二、由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县珠藏镇兴发煤矿在本判决生效后十日内一次性支付被告王兴学一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、鉴定费、住院伙食补助费、交通费共计85662.56元（已扣除被告从原告处借支的3000元）”；三、由上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县珠藏镇兴发煤矿在本判决生效后十日内一次性支付被上诉人王兴学一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、鉴定费、住院伙食补助费、交通费共计82730.56元（已扣除被告从原告处借支的3000元）；四、驳回上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县珠藏镇兴发煤矿的其他上诉请求。义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，由上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县珠藏镇兴发煤矿负担。如果义务人未按判决指定的期间履行义务，权利人可于自动履行期限届满后的两年内向原审法院或其财产所在地的法院申请执行。本判决为终审判决。审判长 周 莺审判员 殷 勇审判员 吉 雪二〇一九年十一月二十六日书记员 秦宇彤