河南省安阳市文峰区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0502民初2098号原告：安阳市乐巢娱乐有限责任公司，住所地安阳市北关区金豪广场商业楼负一层。法定代表人：李树军，职务执行董事。委托诉讼代理人：王红兵，河南同享律师事务所律师。委托诉讼代理人：李晓明，男，1964年6月28日出生，汉族，系该公司员工，住安阳市北关区。被告：吕华，女，1975年1月12日出生，汉族，住安阳市文峰区。委托诉讼代理人：谢中海，河南中丰律师事务所律师。原告安阳市乐巢娱乐有限责任公司（以下简称乐巢公司）与被告吕华企业承包经营合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告乐巢公司的委托诉讼代理人王红兵、李晓明，被告吕华及其委托诉讼代理人谢中海到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告乐巢公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告给付原告承包费481500元及违约损失（损失自2016年2月20日起至给付完毕之日止，按月2%计算）；2、判令被告给付原告垫付的工人工资6500元、物业费55000元（含因拖欠物业费导致诉讼产生的诉讼费2000元、律师费3000元）、广告费12000元、电费8449元，共计81949元及违约损失（损失自2016年7月8日起至给付完毕之日止），按月2%计算；3、本案的诉讼费等一切费用由被告吕华承担。事实和理由：李树军、田志敏、被告吕华共同出资成立安阳市乐巢娱乐有限责任公司，并在安阳市北关区金豪广场商业楼负一层经营“台风纯K项目”，三人持股比例为：李树军49%、被告吕华27%、田志敏24%。原告为了更好发展，采取承包方式经营“台风纯K”项目”。2015年5月12日，李树军、田志敏、被告吕华三人签订《安阳市乐巢娱乐有限责任公司台风纯K项目2015-2016年度股东经营承包责任制合同》，约定主要内容为：被告吕华自主承包经营台风纯K项目，自负盈亏；承包期为1年（2015年5月20日至2016年5月19日）；每月承包费为股东投资额的2%，被告吕华应在每月20日前缴纳；被告吕华应拿出占公司20%的股份作为担保，其没有按约定时间及超过5日不支付承包费，担保的20%股份充公，由股东李树军、田志敏分别按照各自股份占李树军、田志敏股份之和的比例分得上述20%的股份；承包期间债权债务、房租、广告费、水电费、物业费、工人工资等均由被告吕华负担；如被告吕华不履行合同，所欠债务按月息2%复利付息给公司等。当年5月份，李树军、田志敏、被告吕华又签订上述合同的《补充协议》，约定主要内容为：截至2015年5月20日，根据实际投资情况确认三人原持股比例不变，原始投资金额为李树军3932250元、被告吕华2166750元、田志敏1926000元（以上投资额合计8025000元），每月承包费仍为股东投资额的2%。合同履行中，被告吕华违约拖欠原告三个月承包费共计481500元；因其不支付工人工资、物业费、电费、广告费、导致债权人向原告主张权利或提起诉讼，原告无奈为被告吕华垫付工人工资6500元、物业费用55000元（含因拖欠物业费导致诉讼产生的诉讼费2000元、律师费3000元）、广告费12000元、电费8449元。2017年5月7日，李树军、田志敏、被告吕华经协商共同出具处罚决定一份，因被告吕华承包原告“台风纯K项目”期间违约，从2016年5月20日起扣除被告吕华在公司的20%股份，其剩余股份为7%。综上，被告吕华的上述违约行为，给原告造成了巨大的经济损失，依法应承担相应的法律责任。故原告诉至法院。被告吕华辩称，从诉讼主体方面来说，乐巢公司不具备本案诉权，应予驳回。乐巢公司诉请案由为企业承包经营合同纠纷，该案由指企业所有权人与企业承包经营者之间因该合同的成立、履行、变更、终止等方面的争议引起的纠纷。本案中，乐巢公司的工商登记显名股东为李树军、吕华（名下有隐名股东相代霞）、田志敏，故乐巢公司的所有权人为各股东，而不是乐巢公司，故乐巢公司不能作为本案原告提起诉讼。退一步讲，乐巢公司既然有吕华的股权，如乐巢公司作为原告起诉，就会出现乐巢公司（含有吕华权利）起诉的被告是拥有股权的股东之一，形成原告、被告权利义务交叉重叠的情形，造成根据《承包合同》约定吕华应得部分也必须给付乐巢公司的有悖常理的后果。乐巢公司的股东既然是李树军、吕华（名下有隐名股东相代霞）、田志敏，乐巢公司的诉讼行为必须按照公司法或乐巢公司的章程决定，而不应由股东之一李树军，借其作为乐巢公司的法定代表人和控制公司印章的便利而私自随意提起。从本案审理程序方面来说，应中止诉讼。乐巢公司、李树军、田志敏、吕华以及隐名股东相代霞相互间存在多场诉讼。其中田志敏诉乐巢公司、第三人李树军、第三人吕华公司解散纠纷已经北关区人民法院开庭审理，尚待判决。如判决解散乐巢公司，乐巢公司当然不再具备诉讼主体资格。另外北关区人民法院审理的在吕华起诉相代霞合同纠纷案中，相代霞辩称李树军对“台风纯K项目”进行了停电、停水、锁门、打人、抱主机等，导致无法经营。如相代霞辩称存在情况下，李树军应承担该方面的责任。文峰区人民法院虽然已经受理本案，但因本案原告乐巢公司是否仍具备主体资格，李树军的行为是否影响相代霞的经营，是否应减免本案相应的费用，故本案的法律事实均必须以尚未审结的另两案的审理结果为依据。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十六条“有下列情形之一的，中止诉讼；(五)本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的”之规定，故应中止本案诉讼。从实体权利方面来说，乐巢公司（或李树军）诉请均无据，不应支持。隐名股东相代霞于2015年5月20日至2016年2月19日实际承包乐巢公司“台风纯K项目”期间，因相代霞拖欠承包费，导致吕华在乐巢公司20%的股权被扣除，价值达160万元，已抵顶所有的费用。另在吕华起诉相代霞合同纠纷一案中，相代霞辩称李树军对“台风纯K项目”进行了停电、停水、锁门、打人、抱主机等，导致无法经营。如相代霞辩称存在的情况下，李树军应承担该方面的责任。综上，乐巢公司的主张不成立，不应支持。原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据。原告提交了：1、安阳市工商行政管理局北关分局档案1份（企业名称预先核准通知书3份、2015年9月7日首次股东会决议、消防安全检查合格证、娱乐经营许可证、2015年度排污申报登记通知单）、营业执照1份；2、《安阳市乐巢娱乐有限责任公司台风纯K项目2015——2016年度股东经营承包责任制合同》1份、《补充协议》；3、安阳市中级人民法院（2017）豫05民终1799号民事调解书1份、王书平收款条1份；4、安阳市北关区人民法院（2016）豫0503民初671号民事调解书、龙宇物业公司证明1份、调解协议1份（复印件）、收款收据1份、电费通知单6份、电费发票6份；5、2017年5月7日处罚决定2份；6、安阳市北关区人民法院（2016）豫0503民初991号民事判决书（复印件）、（2017）豫0503民初1768号民事判决书（复印件）；7、2016年6月30日《安阳市乐巢娱乐有限责任公司台风纯K项目2014—2015年度承包期满承包方与公司结算及处理办法》1份、安阳市北关区人民法院（2018）豫0503民初1075号民事判决书1份；8、安阳市殷都区人民法院（2018）豫0505民初2530号民事判决书一份。被告吕华提交了：1、安阳市北关区人民法院（2017）豫0503民初1916号民事判决书；2、安阳市中级人民法院（2018）豫05民终528号民事判决书；3、2018年3月12日原告股东两个声明；4、2018年4月6日田志敏证明；5、田志敏诉乐巢公司、李树军、吕华公司解散纠纷民事起诉状；6、安阳市北关区人民法院应诉通知书；7、相代霞反诉吕华反诉状；8、接处警登记表（复印件）；9、关于下届台风拍卖和承包的草案；10、2017年5月7日处罚决定；11、2016年5月9日交接明细。12、2015年5月29日原告台风纯K股东会召集及表决制度；本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院查明事实如下：1、2014年2月12日，田志敏、李树军和吕华作为投资人向安阳市工商行政管理局北关分局申请并获核准“安阳市乐巢娱乐有限责任公司”的企业名称，该企业名称预先核准通知书核准的企业名称保留期到期后，田志敏、李树军和吕华又分别于2014年8月20日和2015年9月7日重新申请并获核准“安阳市乐巢娱乐有限责任公司”的企业名称。2014年5月28日，乐巢公司获得公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证，2015年2月5日，乐巢公司获得娱乐经营许可证。2015年9月24日，乐巢公司经安阳市工商行政管理局北关分局注册登记成立，其中，李树军占股49%，田志敏占股24%，吕华占股27%。2、2015年5月12日，吕华（股东甲、承包方）、李树军（股东乙）、田志敏（股东丙）三人签订《安阳市乐巢娱乐有限责任公司台风纯K项目2015-2016年度股东经营承包责任制合同》，约定吕华为股东会协商后确认的承包方，承包期限为1年，即2015年5月20日至2016年5月19日。承包金为固定额收取方式，承包方自负盈亏。月承包额为股东投资额的2%。承包期内每月20日由股东办收取发放。甲方应拿出占公司20%的股份作为担保，按协议规定到支付承包费的日期甲方没有按时支付的，超过5日的，股东办可进场收每天营业款，甲股份（即20%的抵押股份）自动充公，股东乙、丙按各自股份占乙丙股份之和比例分获。同时，甲方应无条件把本项目即刻交予乙方和丙方接管。股东甲承包经营期间的债权债务维修房费公关费等一切归甲方负责。在合同期满后，甲方应保证台风纯K门店的资债相抵为零，交接时可采取“多退少补”来进行资债平衡。对于期间产生的债务包括期间的产生的利息，6月1日前若不能完全对付给公司时，应冻结其全部股份，停止其所有股东权利，所欠公司债务按月息2分复利计算付息给公司，直到结清债务及利息为止。期间股东甲的份额承包金由股东办收取归公司所有。之后吕华（股东甲、承包方）、李树军（股东乙）、田志敏（股东丙）三人又签订了补充协议，约定承包者按8,025,000元付2%的承包金。3、安阳市北关区人民法院作出（2016）豫0503民初671号民事调解书，其中原告是河南龙宇物业服务有限责任公司，被告是李树军、乐巢公司，第三人是吕华，三方达成调解协议：乐巢公司向河南龙宇物业服务有限责任公司支付2015年7月至2016年6月的物业费55,000元，其中载明乐巢公司于2016年6月30日前支付了15,000元，2017年11月8日，河南龙宇物业服务有限责任公司出具证明，证明乐巢公司已支付完该笔费用。4、原告提交由安阳市金豪数码有限公司出具的收据，内容为“2016年7月8日，今收到台风纯K壹万贰仟元，2015.7.19至2016.5.20欠牌费￥12000”。本院认为，合法债务应当清偿，民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。本案原告乐巢公司是独立的法人，依法独立享有民事权利和承担民事义务，故本案原告具有主体资格。本案原告请求被告支付承包费和承包期间原告垫付的费用，不须与被告辩称的案件的审理结果为依据，故被告辩称本案应中止诉讼，本院不予采纳。原告请求被告支付2016年2月20日至2016年5月19日的承包费，根据三方签订的承包合同及补充协议，承包费为每月8,025,000元的2%，即160,500元，以上共计三个月，共计481,500元，被告无证据证明已经向原告支付了该费用，故原告请求被告支付承包费481,500元，应于支持。承包合同中约定了：“6月1日前若不能完全兑付给公司时，所欠公司债务按照月息2分复利计算利息付给公司”，故违约损失应当从2016年6月1日起算，但约定按照2分复利计算利息过高，本院酌定为按照年利率6%计算，计算至实际清偿之日止。2016年5月9日虽签订了交接明细，但承包合同约定，“在不妨碍甲方正常经营的情况下，下一任承包者可在原承包合同到期前10日入住店内做交接前的各项准备工作，甲方应积极配合”，故承包到期日应以承包合同的约定为准，即2016年5月19日。原告请求被告支付垫付的工资款6,500元，其提交了调解书和王书平的收到条，但该调解书是原告和王书平所达成的，并不能证明该费用应由被告来承担或经过被告的同意，故原告该项请求，本院不予支持。原告请求垫付的物业费用55,000元，安阳市北关区人民法院（2016）豫0503民初671号民事调解书，原告是河南龙宇物业服务有限责任公司，被告是李树军、乐巢公司，第三人是吕华，河南龙宇物业服务有限责任公司请求支付的物业费期间为2015年7月至2016年6月，该期间为被告吕华承包期间，且被告吕华也参与了调解，被告已经支付完该项费用，故原告请求被告返还该费用，本院予以支持。请求违约损失，承包合同约定按2份复利计算的约定过高，本院酌定为按照年利率6%计算，但起算时间应当是原告支出该费用的时间，调解书记载乐巢公司已于2016年6月30日前支付给了15,000元，河南龙宇物业服务有限责任公司于2017年11月8日出具证明被告已支付完毕，故其中15,000元，应从原告请求的2016年7月8日起计算到实际清偿之日止，另外40,000元应从2017年11月8日起计算到实际清偿之日止。原告请求垫付的广告牌费12,000元，由原告提交的收据为证，收取的广告牌费的期间属于被告承包期间，应由被告承担，故原告该项请求，本院予以支持。原告请求违约损失，安阳市金豪数码有限公司出具票据的时间为2016年7月8日，故原告请求从2016年7月8日起至实际清偿之日止计算，本院予以支持，但应按照年利率6%计算。原告请求垫付的电费8,449元，其提交的电费通知单及电费统一收据，均不显示原告名称，该请求证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第三条、第五条、第六条、第七条、第五十七条、第六十一条、第一百七十六条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告吕华应于本判决生效之日起十日内给付原告安阳市乐巢娱乐有限责任公司承包费人民币481,500元及违约损失（从2016年6月1日起至实际清偿之日止，按年利率6%计算）；二、被告吕华应于本判决生效之日起十日内给付原告安阳市乐巢娱乐有限责任公司垫付的物业费55,000元、广告费12,000元，共计67,000元及违约损失（其中15,000元从2016年7月8日起至实际清偿之日止，按年利率6%计算，40,000元从2017年11月8日起至实际清偿之日止，按年利率6%计算，12,000元从2016年7月8日起至实际清偿之日止，按年利率6%计算）；三、驳回原告安阳市乐巢娱乐有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13,584元，减半收取计6,792元，由安阳市乐巢娱乐有限责任公司负担2,361元，被告吕华负担4431元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审判员 王 敬二〇一九年十一月一日书记员 张凯欣