内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）内06民初85号 原告：郭某，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。 原告：孙某，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。 法定代理人：郭某，系孙某之母。 二原告委托诉讼代理人：高某，内蒙古京蒙律师事务所律师。 二原告委托诉讼代理人：邵某，内蒙古京蒙律师事务所律师。 被告：袁某1，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。 被告：鄂尔多斯市东胜区铂瀚商贸有限责任公司。 法定代表人：袁某1。 二被告委托诉讼代理人：张某，内蒙古易非律师事务所律师。 被告：袁某2，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。 原告郭某、孙某与被告袁某2、鄂尔多斯市东胜区铂瀚商贸有限责任公司（以下简称铂瀚公司）、袁某1民间借贷纠纷一案，本院于2019年2月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告郭某及委托诉讼代理人高某，被告袁某2，被告袁某1、铂瀚公司的委托诉讼代理人张某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 郭某、孙某向本院提出诉讼请求：1.判令被告袁某2、铂瀚公司共同向原告偿还借款本金人民币1200万元；2.判令被告袁某2、铂瀚公司共同向原告支付自2011年6月10日起至2019年1月10日止的利息共计人民币2088万元；以上合计3288万元；3.判令被告袁某2、铂瀚公司共同以1200万元借款本金为基数按照月利率2%向原告支付自2019年1月11日起至实际给付之日止的利息；4.判令被告袁某1对上述借款本息承担连带责任；5.判令三被告共同承担本案全部诉讼及保全费用。事实和理由：被告袁某2于2011年6月9日向孙某2借款人民币1200万元，6月10日孙某2分三笔向被告袁某2打款共计人民币1200万元，履行了相应的出借义务，双方约定按照月利率3%计息。被告支付部分利息后无法按期偿还剩余借款本息。2016年3月4日被告铂瀚公司、袁某1自愿以债务加入的形式与孙某2签订了《以物抵债协议书》，约定以铂瀚公司名下坐落于铜川路东、景观大街西、森林北环路南、东方一路北的土地份额及被告袁某1的股权份额作为还款条件，同时合同约定如被告未履行协议内容的，孙某2有权继续按照原借款约定主张权利。如因被告铂瀚公司抵偿资产存在查封、抵押等情况导致无法向孙某2履行抵偿义务的，被告自愿承担还款的相应法律责任。本案因被告自身原因导致抵偿资产至今无法向孙某2履行变更义务。因此孙某2有权向被告主张还本付息的义务。同时被告袁某1作为被告铂瀚公司的唯一股东，存在公司财产与股东个人资产严重混同的情况，现原告依法要求被告袁某1承担连带责任符合法律规定。孙某2本人于2017年11月1日因病去世，在其他继承人放弃继承本案债权的情况下，原告作为法律规定的合法继承人依法继承了此笔债权，有权以债权人的身份提起本案诉讼，主张相应的权利。 袁某2辩称，1、就案涉1200万元借款及利息，孙某2和担保人李强在2011年5、6月份和袁某2联系，孙某2和李强手上有钱，想开发房地产。2011年6月10日向袁某2打了款，借条是2013年9月1日在棋盘井法院补打的借条，案涉款项是孙某2和李强向袁某2的投资款。因孙某2去世，郭某只看借条要钱，郭某不清楚孙某2实际是投资人，与袁某2合伙开发房地产，应驳回原告诉讼请求。2、从诉状可以看出李强和孙某2合谋让袁某2打条子，原告在诉讼过程中没有起诉李强，借条也是担保人李强先签字，袁某2后签字。3、孙某2在世时说房地产本来就赔了，能保住500万元就可以，打了条子也不起诉袁某2。4、孙某2以高利贷为目的，向不特定的个人及单位放贷，属于非法放贷。5、原告未起诉本案的担保人李强，说明原告合伙李强套路袁某2，孙某2当时说能保住500万元就可以了，希望按照原来的做法协商解决。 铂瀚公司、袁某1辩称，不认可原告的诉讼请求，原告的请求没有事实和法律依据。原告起诉袁某1与铂瀚公司的主体不适格。原告以借条提起民间借贷诉讼，袁某1、铂瀚公司既不是借款人，也不是担保人，不应承担责任。以物抵债协议书是铂瀚公司代为履行义务，并不是债务加入。原告在起诉状中自认：“被告袁某1的股权份额作为还款条件，同时合同约定如被告未履行协议内容的，孙某2有权继续按照原借款约定主张权利。”，本案原告以民间借贷主张偿还借款，说明债务未转移，也未加入，而且借条也未收回。根据合同法第65条的规定，应由债务人承担责任，铂瀚公司、袁某1不承担责任。在履行以物抵债协议书期间，孙某2明确表示放弃协议的履行，并没有要求袁某1、铂瀚公司办理相关股权变更。原告以民间借贷提起诉讼，用实际行动表明放弃履行协议。袁某1是铂瀚公司法定代表人，在协议上签名是职务行为，更不应承担责任。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。为证明其主张，原告提供：证据一、户口本五张，亲属关系两张，公证书一份，死亡注销注明一份，拟证明：原告主体适格。证据二、借款借据一支，银行转账凭条三支，拟证明：袁某2于2011年6月9日向孙某2借款1200万元的事实，同时约定月利率3%计息，利息支付四个月后再没有偿还，现原告按照月利率2%计算利息主张权利符合约定及法律规定。证据三、以物抵债协议书一份，拟证明：1.根据以物抵债协议第二条约定在被告未办理抵顶财产及股权给孙某2名下之前，双方同意继续履行《1200万元借款借据》约定的借款内容，被告未履行以物抵债协议书，现原告要求继续履行还款义务符合约定；2.根据抵顶协议第三条确认被告袁某1因个人贷款将铂瀚公司名下抵顶土地进行抵押，存在资产混同的情况，同时被告袁某1及铂瀚公司承诺2017年3月4日前偿还全部贷款，且保证除贷款之外再无任何查封和经济纠纷，否则同意承担全部法律责任，铂瀚公司以自己的约定表明对袁某2的债务进行债务加入，现原告要求铂瀚公司承担共同还款义务符合约定及法律规定；3.证明原被告双方在2016年3月4日对案涉借款进行确认，因此并不存在诉讼时效已过的问题。证据四、（2016）年0602民初1687号民事裁定书一份，（2017）内0602执4277号执行裁定书一份，×××车辆抵押查封情况单五张，拟证明：原被告约定的抵顶财产的签订以物抵债协议书前设定的抵押至今未解除，在签订以物抵债协议书后就因其他经济纠纷被案外人申请查封，导致抵顶行为根本上无法履行，同时均是被告原因导致的，因此依据以物抵债协议书的约定被告铂瀚公司应当向原告承担共同清偿借款本息的法律责任。证据五、企业机读档案登记资料，企业信用信息公示报告，拟证明：铂瀚公司属于一人有限责任公司，属于袁某1自然人独资。袁某1、铂瀚公司承担连带还款责任。 袁某1、铂瀚公司质证称，对证据一的真实性认可，孙某2的父母是否去世没有证据证明，村委会出具的证明没有负责人的签字，也没有证明孙某2的父母亲已经去世，家庭情况的说明是原告的说明，不应该采纳，只是能证明孙某2的女儿放弃了债权。对证据二真实性不清楚，借款日期是2011年6月9日，还款期限是2014年3月1日，诉讼时效已过。对证据三的真实性认可，2016年3月4日诉讼时效已经经过，对证明问题不认可，协议书中已经写明，通过约定不是债务的加入，而是代为履行，有约定的从约定。借条如果没有收回去，仍然按照原借条的主张权利。被告主体不适合，如果按协议主张权利，遗漏了原告，按借条主张权利，与袁某1、铂瀚公司无关。对证据四与本案无关，袁某1与铂瀚公司是债务代为履行。对证据五的真实性认可，对证明问题不认可，公示报告不认可，袁某1、铂瀚公司不应该承担责任。 袁某2质证称，对证据一的质证意见同袁某1与铂瀚公司。对证据二的真实性认可，借条签订的日期不是借条所署名的日期，是之后签订的借据，对证明问题不认可，钱收到了，但是案涉款项是投资款不是借款。对证据三的真实性认可，是袁某2签字确认的，对证明问题不认可，袁某2与小贷公司之前有过一个民事案件，一审判决袁某2偿还小贷公司300万元，因为拒绝执行案件移送了公安，公安扣了袁某2的一辆路虎车，到现在为止，协议是在小贷公司签订的，当时袁某2跟普惠小贷公司的孙某2、李强、袁某1、棋盘井执行局的哈斯巴雅尔在场，当时如果不签订协议执行法官就带走袁某2，协议第一条就是无效的，抵顶的车辆具体交付给谁袁某2至今不清楚。对证据四的真实性不认可，袁某2没有收到裁定书，车辆抵押查封袁某2认可，2012年东胜区法院是首查封，袁某2与赵云有民事纠纷。对证据五的真实性认可，对证明问题不认可，公示报告不认可，袁某2不应该承担责任。本院认为，因双方当事人对原告提供证据的真实性认可，本院予以采信。 本院经审理查明，2011年6月9日，被告袁某2向孙某2（已故）借款1200万元，约定月利率3%，借款期限自2011年6月9日始至2014年3月1日止，保证人为李强。2011年6月10日孙某2向袁某2分别转款500万元、300万元、400万元三笔共计1200万元，履行上述1200万元的出借义务。2016年3月4日，案外人鄂尔多斯市鄂托克旗普汇小额贷款有限责任公司（以下简称普汇公司）、孙某2与袁某2、铂瀚公司签订以物抵债协议书，约定：“第一条债权确认一、四方共同确认，截至2016年3月4日袁某2拖欠普汇公司借款本金叁佰万元整（￥3,000,000元）、利息叁佰陆拾肆万贰仟陆佰陆拾陆元整（￥3,642,666元）、费用壹拾捌万玖仟玖佰叁拾壹元整（￥189,931元），合计陆佰捌拾叁万贰仟伍佰玖拾柒元整（￥6,832,597元）未予偿还。备注：400万元按月利率2%计算，从2011年12月7日至2014年5月22日共计29个月+16天，利息236.2666万元；300万元按月利率2%计算，从2014年5月23日至2016年3月3日共计21个月+10天，利息128万元；诉讼费18,800元+9,330元+5,750元+保全费5,000元+5,000元+5,000元+评估费1,200元+执行费139,851元=189,931元。二、四方共同确认，截至2016年3月4日袁某2拖欠孙某2借款本金壹仟贰佰万元整（￥12,000,000元）、利息壹仟贰佰陆拾柒万贰仟元整（￥12,672,000元），本息合计贰仟肆佰陆拾柒万贰仟元整（￥24,672,000元）未予偿还。第二条以物抵债袁某2拖欠普汇公司、孙某2借款叁仟壹佰伍拾万肆仟伍佰玖拾柒元整（￥31,504,597元），经四方协商一致以下列财产、土地股权抵偿给普汇公司、孙某2：一、袁某2以袁某2名下登记的×××棕色路虎揽胜越野车一辆，车架号SAILMN1D44AA313613，发动机号09091509354508PN抵偿给普汇公司、孙某2，并于2016年3月8日前办理变更登记给普汇公司、孙某2指定人员名下；二、铂瀚公司以铂瀚公司32%的股权及土地所有权人铂瀚公司（坐落于铜川路东、景观大街西、森林北环路南、东方一路北，土地使用证号鄂东国用（2012）第000220号地号：鄂300l-1406，地类（用途）：住宅用地，取得价格660.1元/㎡，所有权类型：出让，终止日期2080年09月03日，使用权面积29,606.00㎡）土地32%股权（使用权面积29,606.00㎡中9,473.92㎡的土地）抵偿给普汇公司、孙某2，并于2016年3月8日前办理股权变更登记给普汇公司、孙某2指定人员名下。本协议签订后，公司向工商行政管理机关申请办理变更登记。自工商行政管理机关核准登记之日起，普汇公司、孙某2指定人员（受让方）成为公司股东，依法享有股东权利、承担股东义务和相关民事责任。上述抵债财产四方协商达成抵债额为（大写）叁仟壹佰伍拾万肆仟伍佰玖拾柒元整（￥31,504,597元）。以上确定的抵偿价格为四方协商一致明确约定价格，任何一方不得改变。袁某2、铂瀚公司未办理上述财产及32%股权给普汇公司、孙某2名下之前，四方继续同意履行原（2013）鄂托法民初字第966号、967号、969号民事调解书、（2014）鄂托执字第1517号、1582号、1583号执行案件及1200万元借款借据等约定借款及连带责任保证的条款内容。第三条声明和保证袁某2、铂瀚公司声明和保证如下：一、袁某2保证抵偿给普汇公司、孙某2的财产合法正当，保证该财产合法所有，无任何抵押质押、查封和任何纠纷，保证提供的材料真实有效，不含虚假内容且无贷款行为。在与普汇公司、孙某2签订抵偿前财产债权、债务问题与普汇公司、孙某2无关。如引起纠纷所有损失由袁某2负责，如袁某2以前和他人合伙或有经济纠纷等问题将与普汇公司、孙某2无任何关系，如有欺骗普汇公司、孙某2，袁某2将负全部的法律责任。二、2015年6月25日袁某1向中信银行鄂尔多斯市支行贷款500万元，并以铂瀚公司的土地产权办理了抵押他项权利，该笔贷款于2016年6月25日到期，铂瀚公司保证在2017年3月4日将该笔贷款本金、利息及相应的费用足额全部还清，普汇公司、孙某2对该贷款不承担任何偿还责任。铂瀚公司保证除此之外再无任何抵押质押、查封和任何纠纷，铂瀚公司保证抵偿给普汇公司、孙某2的土地合法正当，保证该财产合法所有，保证提供的材料真实有效，不含虚假内容且再无贷款行为。铂瀚公司在与普汇公司、孙某2签订抵偿前公司债权、债务问题与普汇公司、孙某2无关，全部由铂瀚公司承担，如引起纠纷所有损失由铂瀚公司负责，如铂瀚公司以前和他人合伙或有经济纠纷等问题将与普汇公司、孙某2无任何关系，如有欺骗普汇公司、孙某2，铂瀚公司将负责全部的法律责任。第四条抵债股份办理转让时间：一、袁某2在2016年3月8日之前必须将本协议第二条约定的抵债车辆（车辆所有权人袁某2名下的车辆）办理变更登记在普汇公司、孙某2债权人指定人员名下；二、铂瀚公司在2016年3月8日之前必须将本协议第二条约定的铂瀚公司32%的股权办理变更登记在孙某2、铂瀚公司债权人指定人员名下。……” 2017年11月1日，孙某2因病去世。郭某系孙某2遗孀，孙瑜系孙某2女儿，孙某系孙某2儿子。2019年1月24日孙瑜作出放弃继承权声明书，放弃案涉债权的继承权，经内蒙古自治区××区公证处作出[2019]鄂证字第108号公证书公证。 本院认为，本案的争议焦点为：一、已故的孙某2向袁某2转账的1200万元是借款还是合伙投资款；二、铂瀚公司是否应承担共同偿还责任，袁某1是否应承担连带还款责任；三、原告的起诉是否已过诉讼时效。 一、关于已故的孙某2向袁某2转账的1200元是借款还是合伙投资款的问题。原告称原告为已故孙某2的法定继承人，孙某2生前向袁某2出借1200万元并提供借款凭证及履行凭证佐证上述借贷事实。被告袁某2辩称，案涉1200万元系孙某2生前向袁某2投资房地产的投资款项，后于2013年补打了借条。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”，原告提供的证据能证实其主张的借贷事实，被告袁某2未提供证据证明其抗辩的投资款的事实，本院不予采信。袁某2应依据该借款借据的约定，承担清偿责任。原告自认袁某2已支付4个月利息，并按月利率2%主张借款利息，有利于袁某2，不违反法律规定，本院予以支持。2011年10月10日至2019年1月10日以本金1200万元为基数，按月利率2%计算利息为2088万元。 二、关于铂瀚公司、袁某1是否应承担共同偿还责任的问题。原告称，双方签订的以物抵债协议书约定被告铂瀚公司抵偿资产存在查封、抵押等情况导致无法向孙某2履行抵偿义务的，被告自愿承担还款的相应法律责任，因被告自身原因导致抵偿资产至今无法向孙某2履行变更义务，孙某2有权向被告主张还本付息，袁某1作为铂瀚公司的唯一股东，存在公司财产与股东个人资产严重混同的情况，袁某1应承担连带责任。铂瀚公司、袁某1辩称，原告以借条提起民间借贷诉讼，铂瀚公司既不是借款人，也不是担保人，不应承担责任，以物抵债协议书是铂瀚公司代为履行债务，并不是债务加入，袁某1是铂瀚公司法定代表人，在协议上签名是职务行为，更不应承担责任。本院认为，原、被告签订的以物抵债协议书中，仅有铂瀚公司代为履行的意思表示，未有铂瀚公司在以物抵债协议书不能履行时，铂瀚公司对案涉1200万元承担清偿责任的意思表示。双方签订的以物抵债协议书约定：“袁某2、铂瀚公司未办理上述财产及32%股权给普汇公司、孙某2名下之前，四方继续同意履行原（2013）鄂托法民初字第966号、967号、969号民事调解书、（2014）鄂托执字第1517号、1582号、1583号执行案件及1200万元借款借据等约定借款及连带责任保证的条款内容。”，双方虽签订以物抵债协议书，但袁某2未撤回1200万元原始借款借据，依据双方当事人的约定，继续按1200万元借款借据的约定履行，符合《中华人民共和国合同法》第六十五条：“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。”第三人代为履行的情形，故原告依据1200万元借款借据主张权利，应由借款人袁某2承担还款责任，原告要求铂瀚公司承担连带清偿责任无事实和法律依据，本院不予支持。同理，原告以铂瀚公司为袁某1一人独资公司且存在财产混共同为由，要求袁某1承担连带还款责任，本院亦不予支持。 三、关于原告的起诉是否已过诉讼时效的问题。被告称双方签订以物抵债协议书时诉讼时效就已经经过，原告的起诉已过诉讼时效。原告称，2016年3月4日孙某2生前与被告签订以物抵债协议书确认过案涉债务，诉讼时效未经过。本院认为，根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第二十二条之规定：“诉讼时效期间届满，当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思表示或者自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩的，人民法院不予支持。”，2016年3月4日，被告作出以物抵债即同意履行义务的意思表示，现又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩，本院不予支持。 综上所述，被告袁某2对其债务应予以偿还，郭某、孙某作为债权人孙某2的继承人主张权利于法有据。铂瀚公司虽未按照以物抵债协议书履行代为偿还的责任，但因其并无债务加入的意思表示，铂瀚公司及袁某1对案涉借款并无偿还义务。依照《中华人民共和国合同法》第六十五条、第二百零六条、第二百一十条，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第二十二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告袁某2于本判决生效之日起十日内向郭某、孙某给付本金1200万元、利息2088万元以及以本金1200万元为基数按月利率2%计算从2019年1月11日至实际给付之日止的利息； 二、驳回原告郭某、孙某其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费206200元，由被告袁某2负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区高级人民法院。 审 判 长  杨 贞 审 判 员  韩伟振 审 判 员  余 丽 二〇一九年十一月七日 法官助理  田 乐 书 记 员  陈彦亭 法条链接 《中华人民共和国合同法》第六十五条当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。 《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第二十二条诉讼时效期间届满，当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思表示或者自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩的，人民法院不予支持。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。