广西壮族自治区北流市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0981刑初384号 公诉机关广西壮族自治区北流市人民检察院。 被告人赵崇宝，男，1997年5月25日出生于广西壮族自治区博白县，汉族，初中文化，居民，住博白县。因本案，于2019年8月9日被羁押，次日被刑事拘留，同月21日被逮捕。现羁押于北流市看守所。 辩护人邹宗歧，广西聪慧律师事务所律师。 广西壮族自治区北流市人民检察院以北检公刑诉〔2019〕371号起诉书指控被告人赵崇宝犯盗窃罪，于2019年10月12日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，于同月29日公开开庭进行了审理，北流市人民检察院指派检察员邓扬生出庭支持公诉，被告人赵崇宝及其辩护人邹宗歧到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2019年7月17日晚上，被告人赵崇宝在南宁市车站捡到被害人傅某遗失的手机后，赵崇宝通过微信转账的方式将傅某的手机微信钱包内的零钱人民币1000元（以下币种同）转到其朋友赵子福的微信账号上用于吃饭消费，又通过傅某的手机内储存的银行卡照片及身份证照片等信息，将傅某的工商银行卡和农村信用社银行卡绑定到其手机微信。同年8月1日至2日期间，赵崇宝通过微信转账的方式将傅某的上述两张银行卡账户内的存款共计12万元转到其借用的黄琛的微信账号上。对起诉指控的事实，公诉机关提供了被害人陈述、被告人供述、书证等证据予以证明。公诉机关认为，被告人赵崇宝的行为构成了盗窃罪，其有自首情节，退赔了被害人的全部经济损失并获得被害人的谅解。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第二款、第六十七条第一款的规定，对被告人赵崇宝定罪处罚。 被告人赵崇宝对指控的犯罪事实没有异议，并当庭自愿认罪。 辩护人提出的辩护意见是：1.对指控被告人赵崇宝犯盗窃罪没有异议。2.赵崇宝有自首情节，退赔了被害人的全部经济损失并获得被害人的谅解，认罪、悔罪态度较好。综上，请求对赵崇宝从宽处罚，并适用缓刑。 经审理查明，2019年7月17日晚上，被告人赵崇宝在南宁市车站乘坐出租车时，在车上捡拾到被害人傅某遗失的手机。之后，赵崇宝在其入住的南宁市维也纳酒店通过微信转账的方式将傅某的手机微信钱包内的零钱1000元转到其朋友赵子福的微信账号上用于吃饭消费。当日晚上，赵崇宝通过傅某的手机内储存的银行卡照片及身份证照片等信息，将傅某的工商银行卡和农村信用社银行卡绑定到其手机微信。次日，赵崇宝将手机归还给傅某。2019年8月1日至2日期间，赵崇宝在博白县通过微信转账的方式将傅某的上述两张银行卡账户内的存款共计12万元转到赵崇宝借用的黄琛的微信账号上。 另查明： 1.2019年8月9日，被告人赵崇宝到北流市公安局陵城派出所投案，归案后如实供述自己的罪行。 2.案发后，被告人赵崇宝退赔了12.1万元给被害人傅某，傅某对赵崇宝的犯罪行为表示谅解。 上述事实，被告人赵崇宝在开庭审理过程中亦无异议，并有经庭审质证属实、本院予以确认的：受案登记表，被害人傅某的陈述，广西农村信用社卡折对账单，中国工商银行借记卡历史明细清单，微信转账截图，被害人傅某提供的短信截图，北流市公安局陵城派出所出具的办案说明、抓获经过，被害人傅某出具的收条、谅解书，被告人赵崇宝在侦查阶段的供述等证据证实，事实清楚，证据确实充分，本院予以认定。 本院认为，被告人赵崇宝以非法占有为目的，以非法方式获取他人信用卡信息资料，并通过通讯终端使用，冒用他人信用卡，数额巨大的行为，已触犯刑律，构成了信用卡诈骗罪。公诉机关起诉指控被告人赵崇宝犯盗窃罪及辩护人辩称赵崇宝犯盗窃罪，经核查，被告人赵崇宝以非法占有为目的，转走并使用了被害人微信钱包里的零钱1000元的行为，属于盗窃行为，因数额未达盗窃罪刑事追诉的标准，依法不构成盗窃罪。而被告人赵崇宝通过捡拾到的被害人手机获取被害人信用卡信息资料后，以非法占有为目的，通过互联网、通讯终端使用的行为，将被害人信用卡账户上的12万元占为己有，其行为属于冒用他人信用卡，已符合信用卡诈骗罪的构成要件，应以信用卡诈骗罪追究其刑事责任。因此，辩护人该辩护意见不成立，本院不予支持；公诉机关起诉指控的罪名不当，本院依法予以变更。赵崇宝犯罪后自动投案，归案后如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。赵崇宝在案发后退赔了被害人的全部经济损失，取得被害人的谅解，并主动向本院缴纳罚金，可视为其认罪、悔罪的表现，本院在量刑时将予以充分考虑。综合上述量刑情节，本院决定对赵崇宝减轻处罚。辩护人提出赵崇宝有自首情节，退赔了被害人全部经济损失，并取得了被害人的谅解，认罪、悔罪态度好，请求本院对赵崇宝从宽处罚的辩护意见，理由成立，本院予以采纳。辩护人提出请求本院对赵崇宝适用缓刑的辩护意见，经核查，赵崇宝犯罪数额属于数额巨大，其行为的社会影响恶劣，对其不宜适用缓刑，本院对辩护人该辩护意见不予以采纳。根据被告人赵崇宝犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度以及认罪、悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第三项、第六十七条第一款、第五十二条、第六十三条第一款；《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款和第二款第三项；《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条；《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第八条的规定，判决如下： 被告人赵崇宝犯信用卡诈骗罪，判处有期刑一年十个月，并处罚金人民币六万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月9日起至2021年6月8日止。罚金已缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区玉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  苏 娟 人民陪审员  李玉群 人民陪审员  杨荣珍 二〇一九年十一月二十六日 法官 助理  陈柳岑 书 记 员  杜钟坤 附本案适用的主要法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第一百九十六条有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产： （三）冒用他人信用卡的； 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十三条第一款犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第五条使用伪造的信用卡、以虚假的身份证明骗领的信用卡、作废的信用卡或者冒用他人信用卡，进行信用卡诈骗活动，数额在5000元以上不满5万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额较大”；数额在5万元以上不满50万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额巨大”；数额在50万元以上的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额特别巨大”。 刑法第一百九十六条第一款第三项所称“冒用他人信用卡”，包括以下情形： （一）拾得他人信用卡并使用的； （二）骗取他人信用卡并使用的； （三）窃取、收买、骗取或者以其他非法方式获取他人信用卡信息资料，并通过互联网、通讯终端等使用的； （四）其他冒用他人信用卡的情形。 《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 （二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。 第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。 《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》 第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。 第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。 第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。