甘肃省兰州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）甘01刑终508号原公诉机关兰州市城关区人民检察院。上诉人（原审被告人）边某某（绰号尕宝），男，1998年5月17日出生于甘肃省临洮县，汉族，初中文化，无业，住甘肃省临洮县。因本案于2019年1月26日被刑事拘留，同年3月5日被逮捕。现羁押于兰州市第一看守所。指派辩护人祁亚平，甘肃金达律师事务所律师。兰州市城关区人民法院审理兰州市城关区人民检察院指控原审被告人边某某犯抢劫罪一案，于2019年9月3日作出（2019）甘0102刑初601号刑事判决。原审被告人边某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，审查上诉理由，听取指派辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：被告人边某某于2018年9月13日21时许，伙同闫1、马某、苏某、何1、冯1（均系未成年人，另案处理）经预谋后，利用手机软件将被害人冯2、汉某某骗至兰州市城关区正宁路答案奶茶店，后又打车将二被害人挟持至兰州市城关区兰山公园台阶下50米处的马路边，采取持皮带殴打等暴力手段，通过微信转账、二维码扫码支付的方式，抢得被害人冯2、汉某某人民币700元。作案后，赃款挥霍。案发后，被告人边某某家属赔偿被害人冯2经济损失1000元。并得到冯2、汉某某谅解。原判认定上述事实，有被害人冯2、汉某某的陈述及报案材料、抓获、破案经过、证人马某、苏某、何1、冯1、闫1的证言、现场勘验笔录及现场照片、辨认笔录及照片，以及被告人边某某在侦查阶段的供述等证据证实。原审法院认为，被告人边某某无视国法，伙同他人使用暴力或其他方法劫取公民财物，其行为已构成抢劫罪。被告人在共同犯罪中起次要和辅助作用，是从犯，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条一款、第二十七条之规定，以被告人边某某犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金2000元。上诉人边某某提出其没有殴打被害人也没有参与分钱，其行为不构成抢劫罪的上诉理由。指派辩护人提出如下辩护意见：1、一审判决适用法律错误，上诉人边某某不构成抢劫罪，也不应认定其为抢劫罪共犯。其表面上参与了对被害人的挟持行为，但是始终缺少抢劫的故意，也无非法占有被害人财物的目的。2、边某某在诉讼过程中认罪态度较好，也获得了被害人的谅解。边某某只构成轻微刑事犯罪，不应追究其刑事责任，建议二审法院对其改判无罪。经审理查明，2018年9月13日21时许，由闫1提议并与苏某、何1（均系未成年人，另案处理）经预谋后，由苏某利用手机软件将被害人冯2、汉某某骗至兰州市城关区正宁路答案奶茶店，苏某谎称要去被害人工作的ＫＴＶ玩，苏某、何1与二被害人先打车离开，闫1与之前联系到场的其朋友马某、冯1（均系未成年人，另案处理）、上诉人边某某四人打车跟随其后。行车途中，苏某以身上没钱为由，让二被害人陪她们去望垣坪取钱，到望垣坪后，闫1、马某、冯1、上诉人边某某将二被害人挟持至兰州市城关区兰山公园台阶下50米处的马路边，采取持皮带殴打等暴力手段，通过微信转账、二维码扫码支付的方式，抢得被害人冯2、汉某某人民币730元。作案后，赃款挥霍。案发后，上诉人边某某家属赔偿被害人冯2经济损失1000元。并得到冯2、汉某某谅解。认定上述事实的主要证据有：1、受案登记表，立案决定书，案件来源，抓获、破案经过，证实2018年9月14日，兰州市公安局城关分局在移送闫1等人抢劫李如志案时，城关区人民检察院发现该案遗漏罪行和同案犯，后经侦查发现2018年9月13日22时，闫1伙同边某某、苏某、冯1、何2等人抢劫汉某某、冯2。2019年1月26日抓获马某、边某某。2019年2月19日苏某投案自首，2019年3月8日冯1投案自首。3月3日何1投案自首。2、被害人汉某某的报案材料及陈述，证实2018年9月13日21时许，其听冯2说快手私信上有两个姑娘（后来才知道是闫2的女朋友苏某和她闺蜜何1）要到他们上班的ＫＴＶ店里玩，其和冯2在正宁路××一家奶茶店见到了那两个姑娘，四人打车往ＫＴＶ走的时候，一个姑娘说她忘带钱了，要去她在望垣坪住的房子里取钱，到望垣坪后，其和冯2被闫2等人押到兰山一处地方殴打、威胁并索要钱财，其通过向别人借钱方式给闫2380元。3、被害人冯2的陈述，证实2018年9月13日晚19时许，苏某通过“快手”联系其，说想去其上班的地方玩。其带上汉某某来到奶茶店见到苏某还有她的一个女性朋友，四人一起坐出租往ＫＴＶ走，半路苏某说要去住的地方取钱，到了地方后其和汉某某在马路边等苏某时，被闫4和其他三名男子以及苏某和苏某的女性朋友总共六人带到兰山一处地方，通过殴打、威胁方式索要钱财，其通过向别人借钱、向母亲要钱的方式给闫2350元。4、现场勘验笔录、现场照片，指认笔录及指认现场照片。2018年9月14日9时50分至10时30分对案发现场进行勘验，未发现异常。上诉人边某某对现场进行了辨认，指认兰州市城关区兰山公园里面台阶下50米的马路边就是其与闫1、冯1（“虎虎”）、马某（“傲祥”）、苏某、何1（何2）抢劫被害人冯2和汉某某的地点。5、证人证言：（1）马某（绰号“傲祥”）的证言，证实2018年9月13日晚七八点，闫3给其打电话约到答案奶茶店“卡光阴”（跟别人要钱的意思），其到奶茶店后闫3让其打电话叫来了“尕宝”（边某某），闫3打电话叫来了“虎虎”（冯1）。大概21时许，苏某和苏某的朋友通过手机软件约来了两名男子，苏某让对方陪她们取望垣坪取个东西，和他们一起打车走了，闫3、其、“虎虎”、“尕宝”四人也打了一辆车跟在他们后面。到望垣坪后，闫3上去把其中一个男子的脖子夹住，“虎虎”把另外一人的脖子夹住，闫3说打个车去兰山，那里没人。其与“尕宝”将其中一男子夹在中间坐出租车，和其他人在兰山公园门口会和后走到山坡中一个没有人的小道内，闫3跟对方说你大晚上拐我对象，让那两个人蹲下，抽下皮带打那两个人，打了两下说皮带打坏了，对方说“不要打了，我赔”。后又把两人分开，让他们找钱,其在高个子男子头上扇了两巴掌，“虎虎”也过来在高个子男子头上扇了两巴掌，苏某在高个子男子的腰上踹了一脚。23时许，闫3提出送女朋友回家，让其、“尕宝”、“虎虎”把人看着让继续找钱，他一会就回来，后面闫3说把人往山下带，其三人将人带到山下后，闫3和“虎虎”带着两个男子转进另一个小道内了，其先打车回家了。马某经对12张不同男性正面免冠照片进行混杂辨认，确认边某某就是在城关区兰山公园里面的马路边参与殴打并抢劫的同伙“尕宝”。（2）苏某的证言，证实闫3又叫闫4、闫1，2018年9月13日晚19时许，闫3提议，其、闫3、何2商量约“鸭子”要钱。何2通过快手软件约到一个“鸭子”，闫3看她们把人约上了，就打电话、发微信叫他的朋友到奶茶店，没多久闫3的朋友“傲祥”（马某）、“胖子”（边某某）、“虎虎”（冯1）就来了。闫3让其和何2坐另外一桌，假装不认识他们。等两个“鸭子”到约定的答案奶茶店，其谎称要去他们上班的地方玩，打车到半路，接闫3信息让到什么坪的地方，到了后，闫3、“傲祥”、“胖子”、“虎虎”四个人把“鸭子”架住，又打了两辆出租车到兰山无人处，闫3用皮带打“鸭子”向两人要钱，后又把两个人分开，蹲在不同的地方，让他们找钱,其中一个“鸭子”要了350元钱转到其手机，其又转给闫3。在23时许，其提出回家，闫3将其与何2送到山下，其打车离开。苏某经对12张不同男性正面免冠照片进行混杂辨认，确认边某某就是在城关区兰山公园里面的马路边参与殴打并抢劫的同伙。（3）何1（又名何2）的证言，证实2018年9月份的一天，其和闫4、苏某在奶茶店，闫4说要找个人挖些钱给他妈过生日。闫4在“快手”上找了一个人，说这个人是个“鸭子”，让其和苏某约，闫4还说自己不好约，他约“鸭子”也不出来。其通过快手软件约到一个“鸭子”，等两个“鸭子”到约定的答案奶茶店，苏某谎称要去他们上班的ＫＴＶ玩，打车到半路，到了闫4事前说好的地方后，闫4和他叫的三个朋友用胳膊把两个“鸭子”的头夹住，又打了两辆出租车到兰山公园下面一马路处，闫4用皮带打“鸭子”向两人要钱，其中一个“鸭子”要了钱转到闫3拿的手机上。后闫3转给其50元，23时许，其提出回家，闫4将其与苏某送到山下，其打车离开。（4）冯1（绰号“虎虎”）的证言，证实2018年9月13日晚19时许，闫4发微信说找“鸭子”（指夜场上班陪女客人的男模）“卡光阴”（要钱），事后给我们参与的人分钱。其到答案奶茶店后，看见闫4、苏某、“傲祥”（马某）、“尕宝”（边某某）和一个其不认识的女子，闫4让苏某和另一个女的通过快手软件约“鸭子”，在“鸭子”来之前，闫4让苏某和另一名女子到奶茶店门口的桌子坐下，与他们四个男子分开，说是怕“鸭子”过来看见有男的在就骗不到兰山上去。等两个“鸭子”到约定的答案奶茶店，苏某和另一女的和“鸭子”聊天，然后带“鸭子”一起打车离开了奶茶店，打车到半路，闫4给苏某发微信、打电话让苏某给那两个“鸭子”说住在望垣坪，要去住的地方取钱，其和闫3、边某某、马某打车后面跟着，到了后，人太多，不好“卡光阴”，闫4架着一个“鸭子”，其跟在闫4的后面，“傲祥”、“尕宝”架着另一个“鸭子”，又打了两辆出租车到兰山公园下面一马路处，闫4在两个“鸭子”脸上打了几巴掌，然后把自己的皮带抽下来在两个“鸭子”的后背打，向两人要钱，后又把两个“鸭子”分开，让他们找钱。在23时许，苏某和另外一个女孩说要走，闫4将她们送下山了，期间，让其与“尕宝”、“傲祥”看着“鸭子”让他们继续找钱，后又打电话说不上来了，让他们三人带着两名“鸭子”下山，闫4继续向他们要钱，之后“尕宝”、“傲祥”走了，其和闫4将两个“鸭子”带到兰大急诊部，让高个子“鸭子”谎称打了人让他母亲打钱，但他母亲没打钱，后闫4继续让“鸭子”找钱，其中一个向他朋友借钱100元，给了闫4，闫4给了其10元现金。冯1经对12张不同男性正面免冠照片进行混杂辨认，确认边某某就是在城关区兰山公园里面的马路边参与殴打并抢劫的同伙。（5）闫1（又名闫3、闫4、闫2）的证言，证实2018年9月13日晚22时许，其与苏某、何2、冯1商量找“鸭子”打一顿，何2通过快手软件约到冯2和汉某某，后其让苏某和何2把二人骗到望垣坪，其和冯1、边某某、马某打车后面跟着，到了后，其和马某架着冯2，边某某和冯1架着汉某某又打了两辆出租车到兰山公园下面一马路处，其将冯2用拳打了二、三下，又踢了几脚，用皮带抽了几下，以皮带损坏为由让冯2和汉某某每人找3600元，冯2找人借了300元用手机转到苏某手机上，后又借50元转到其手机，汉某某在兰大二院急诊门口谎称其打人了向其母亲要130元，转账到其手机，又找朋友借钱100元给其。共抢劫冯2350元，抢劫汉某某380元。闫1经对12张不同男性正面免冠照片进行混杂辨认，确认边某某就是在城关区兰山公园里面的马路边参与殴打并抢劫的同伙。6、上诉人边某某供述，证实2018年9月13日晚8时许，马某给其打电话约到答案奶茶店，后闫3的女朋友和另一个女的和两个男的打车走了，其与马某、冯1、闫3打车跟上，在车上闫3说下车后他和马某抓一个，其和冯1抓一个。到望垣坪下车后，闫3用胳膊夹着一个男子，其从另一个男子胳膊上抓住说跟我们走，其和冯1带着那名男子跟着闫3和马某走，坐出租车将二人拉到兰山，后闫3用皮带打两个男子向两人要钱，后又把两人分开，让其和冯1看住一个人，闫3称把皮带打坏了让他们找钱赔,在23时许，闫3提出送女朋友，让其与马某、冯1看住那两个人，后又让其三人把那两个人往山下带，其三人将人带到山下。见着闫3后，其和马某就打车回宿舍了。上诉人边某某经对12张不同男性正面免冠照片进行混杂辨认，确认冯2就是在城关区兰山公园里面的马路边被抢劫的男子。边某某还辨认并指认出一同参与抢劫的闫1、马某、苏某。7、常住人口信息，证实上诉人边某某犯罪时已年满18周岁，系具有完全刑事责任能力的成年人。8、谅解书，证实上诉人边某某家属赔偿冯2经济损失1000元，被害人冯2、汉某某表示对边某某予以谅解。上述证据，已经一审开庭时出示、宣读并质证。在本院二审期间，上诉人及其辩护人未提供新的证据，经审查，原判认定的证据来源合法、内容客观、真实，本院予以确认。关于上诉人边某某及其辩护人所提其未实施抢劫、其行为不构成抢劫罪的上诉理由及辩护意见。经查，本案系共同犯罪，犯意的提起与预谋上诉人虽未参与，但上诉人被朋友叫来后，与其同案犯强行带被害人去犯罪现场同时看管被害人，行为表现积极主动，其虽未直接与其他同案犯一起殴打二被害人、抢劫财物，但其在现场目睹且对同案犯殴打被害人并向被害人索取财物的行为未表示异议，主观上持放任态度，构成间接故意，故应当承担相应刑事责任。上诉人及辩护人所提此项上诉理由及辩护意见，因与事实和法律规定不符，不予采纳。关于辩护人所提上诉人的家属已经代上诉人对被害人进行了积极赔偿并取得了谅解，其只构成轻微刑事犯罪，不应追究其刑事责任的辩护意见。经查，上诉人伙同他人参与抢劫，其行为构成抢劫罪。抢劫罪不仅直接侵犯了公私财产所有权，还严重侵犯了公民的人身权利，具有严重的社会危害性。且上诉人一直否认其犯罪行为，认罪态度较差，原审法院在查明案件事实的基础上，充分考虑上诉人在共同犯罪中所起的作用、认罪态度、积极赔偿等情节，并结合其行为手段，在法律规定幅度内判处有期徒刑三年、罚金2000元量刑适当，故辩护人所提应对其改判无罪的辩护意见无事实和法律依据，本院不予支持。本院认为，原审认定上诉人边某某犯抢劫罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。唯认定抢劫数额有误，应为730元，现予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 陈   健审判员 邵 军 梅审判员 李 银 莉二０一九年十一月二十六日法官助理刘晓春书记员 ???贾琳