辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽08民终2822号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司营口市西市支公司，住所地辽宁省营口市西市区新联大街188-甲11、甲12、甲31、甲32、甲33、甲34号。负责人：李奇，经理。委托诉讼代理人：曲言民，辽宁昌赢律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李少威，男，1961年2月14日出生，汉族，无职业，住营口市站**。委托诉讼代理人：王金，辽宁元久律师事务所律师。委托诉讼代理人：李爱慧，营口市西市区法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：李光，男，1970年8月30日出生，汉族，无职业，住营口市站**。上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市西市支公司因与被上诉人李少威、李光机动车交通事故责任纠纷一案，不服营口市站前区人民法院（2019）辽0802民初1313号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市西市支公司的委托诉讼代理人曲言民，被上诉人李少威的委托诉讼代理人王金、李爱慧，被上诉人李光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市西市支公司上诉请求：1、请求撤销原判，依法改判上诉人不承担25,447元（其中：误工费24,300元、鉴定费1,147元）；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决上诉人承担误工费24,300元缺乏事实依据，证据不足。1、本案被上诉人李少威在起诉状中自认是残疾人，靠政府救济低保维持生活，判决书信息栏也注明“无职业”。而一审法院依据有瑕疵且没有其他证据佐证的误工证明，判决上诉人承担误工费系事实不清、证据不足。原告提供的协议书及误工证明载明在大石桥市水源镇宏都水泥管场从事门卫和场区看护工作。本次事故发生时间是2018年12月6日10时许，事故地点为营口市区。如果被上诉人工作证明属实，事故发生时应为其工作时间，其不应当在事故发生地出现。另外，被上诉人李少威没有提供工资表及社保证明等证据，不足以证明其工资数额。2、误工期计算至伤残鉴定前一日没有事实依据，与其提供的误工收入减少证明相矛盾。原告提供的诊断书休息时长一直开至2019年4月25日，误工收入减少证明误工期140天，减少误工收入14,000元。鉴定意见书是8月6日出具的，4月25日至8月6日期间并没有医院诊断书证明需要休息。也就是说被上诉人没有证据证明在伤残鉴定前一日连续误工，故一审法院认定误工期至伤残鉴定前一日没有事实依据，判决24,300元超出了证据能够证明的数额。二、一审法院判决上诉人承担诉讼费以及鉴定费错误。鉴定费认定数额不正确，一审判决错误的将147元医疗费计算在鉴定费中，超出交强险医疗限额。1、本案中，被上诉人李少威放弃了对被上诉人李光的索赔。而诉讼费及鉴定费不是保险赔偿范围，属于实际侵权人也就是被上诉人李光应承担的部分。上诉人是依据与被上诉人李光的保险合同关系参加诉讼，依据保险合同承担责任，不承担诉讼费及鉴定费。既然被上诉人放弃了对侵权人的诉讼主张，那么该费用应当由其自行承担。将该费用判决上诉人承担错误。2、本案鉴定费根据票据为1,000元。一审判决认定1,147元错误。其中147元的票据属于医疗费用，被上诉人李少威医疗费及住院伙食补助费已经超过1万元限额，所以147元医疗费超出交强险医疗限额。综上所述，原审判决认定事实不清，适用法律错误，恳请二审法院查明事实后改判上诉人不承担25,447元及诉讼费。被上诉人李少威辩称，1、上诉人称：李少威自认是残疾人，一审判决书注明“无职业”又在工作期间受伤产生怀疑。答辩人在一审中提出的证据有李少威的残疾证，有工作单位出具的证明，有交警部门出具的事故认定书，对以上证据上诉人表示认可，无异议。现在又作为上诉理由，还有什么意思。2、上诉人提出误工期计算至伤残鉴定前一日没有事实依据，与其提供的误工收入减少证明相互矛盾。答辩人已经向一审法院提供医疗机构出具诊断证明书、住院病案和《误工减少收入证明》、《雇佣协议》、《工商营业执照》、《司法鉴定意见书》。证明答辩人误工时间243天（住院误工50天、诊断证明书休治90天、康复治疗至鉴定前103天）符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款的规定。该规定明确误工时间应从受伤之日计算至定残前一日。依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。”规定，即侵权行为人对因侵权行为给他人造成损害的，应与其侵权行为所造成的实际损失为依据，予以全部赔偿。一审法院依据全部赔偿原则，判决上诉人保险公司赔偿答辩人误工损失24,300元并不矛盾，合法有效。3、上诉人提出被上诉人为什么放弃被上诉人李光的索赔。被上诉人李少威与被上诉人李光怎么索赔是他们之间的事情，被上诉人李少威要求谁来赔偿具有选择权。4、上诉人称：本案鉴定费根据票据1,000元，一审判决定为1,147元，多出147元，这147元是法医鉴定前要求被上诉人复查的费用，一审开庭时已经过举证、质证，被上诉人无论如何都不会为了147元，无中生有。一审判决事实清楚，证据充分。上诉人保险公司要求改判，理由不成立。被上诉人李光辩称，原审判决正确。李少威向一审法院起诉请求:被告中国人民财产保险股份有限公司营口市西市支公司在交强险限额内给付原告赔偿金：医疗费11,781.09元、鉴定医疗费147.00元；误工费24,300元：243天（2018.12.6-2019.8.6）*100元/天；护理费7,220元：50天*144.4元/天（2019年度居民服务业）；住院伙食补助费2,500元：50元/天*50天；交通费653元；修车费1,720元、施救费300元；鉴定费1,000.00元；伤残赔偿金:74,684元=37,342元/年*20年*10%；被扶养人生活费：2,645元=26,448元/年×2年/2人×10%；精神抚慰金：11,202.6元=37342/年*3年*10%，诉讼费2,300.00元由被告承担。一审法院认定事实，2018年12月6日10时许，原告李少威驾驶三轮车与被告李光驾驶其辽Ｈ×××**出租车行驶至营口兴隆购物广场北路口时相撞，造成李光威受伤、两车受损的交通事故。2018年12月9日，经营口市公安局交通警察支队站前大队认定，李少威负本起事故主要责任，李光负次要责任。被保险人李光的辽Ｈ×××**机动车投保于被告中国人民财产保险股份有限公司营口市西市支公司交强险，保险日期2018年10月12日至2019年10月11日。原告交通事故伤情经营口人民医院诊断为T12椎体压缩性的骨折、头部外伤，住院治疗50天，医嘱休治90天，医疗费花销11,781.09元；交通费约653元；原告三轮车修车费1,720元、施救费300元。诉讼中，经原告申请，委托营口市中医院司法鉴定所对原告伤情进行伤残鉴定，2019年8月6日，鉴定为，原告构成十级伤残。原告支付鉴定费1,147元。另查，原告次子李多现未满18周岁（2002年5月3日出生）。原告依法应获得伤残赔偿金74,684元=37,342元/年（2019年度城镇人均可支配收入）*20年*10%；被扶养人生活费1,322.5元=26,448元/年（2019年度城镇人均消费支出）×1年/2人×10%；精神抚慰金5,000元；误工费24,300元=243天（2018.12.6-2019.8.6）*100元/天；护理费7,220元=50天*144.4元/天（2019年度居民服务业）；住院伙食补助费2,500元=50元/天*50天。一审法院认为，原告李少威驾驶三轮车与被告李光驾驶其辽Ｈ×××**出租车发生交通事故，公安机关认定原告李少威负本起事故主要责任，被告李光负次要责任，该认定合法有效。被保险人李光的辽Ｈ×××**机动车投保于被告中国人民财产保险股份有限公司营口市西市支公司交强险，该保险合同合法有效。在该保险合同履行期内，辽Ｈ×××**车辆发生保险事故，保险人即被告中国人民财产保险股份有限公司营口市西市支公司，应在交强险分项限额内向原告给付保险赔偿金。原告依法应获得的医疗费用(11,781.09元+2,500元)、伤残费用（74,684元+1,322.5元+5,000元+24,300元+7,220元+653元）及财产损失（1,720元+300元）均超出交强险分项限额，故被告中国人民财产保险股份有限公司营口市西市支公司应在交强险限额内（122,000元）向原告给付保险赔偿金。被告部分抗辩事由，无法律依据，本院不予支持。判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司营口市西市支公司给付原告李少威保险赔偿金计122,000.00元。二、上列款项，被告中国人民财产保险股份有限公司营口市西市支公司于判决生效后十日内履行，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第253条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费2,740.00元、鉴定费1,147.00元，由被告中国人民财产保险股份有限公司营口市西市支公司承担，原告已预交，由被告中国人民财产保险股份有限公司营口市西市支公司给付原告。本院二审期间，当事人围绕争议事实提交新证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审查明的事实与原审认定的事实相一致。本院认为,上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市西市支公司关于不应支持被上诉人李少威误工费的上诉意见,被上诉人李少威虽然身体残疾，但其仍享有劳动的权利，且其已提交《雇佣协议书》、误工减少收入证明,证明其在大石桥市水源镇宏都水泥管厂从事厂区看护和门卫管理工作。上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市西市支公司未提交证据推翻上述证据的真实性，故应按被上诉人李少威提交的误工证据支持其误工费。关于被上诉人李少威的误工时间如何计算的问题。结合被上诉人李少威的伤情，原审法院计算被上诉人李少威的误工时间至定残前一日并无不当。二审庭审中，被上诉人李少威自愿放弃147元鉴定费，将原审判决鉴定费金额1147元调整为1000元。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市西市支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费2,740.00元、鉴定费1,147.00元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市西市支公司承担3740元，由被上诉人李少威负担147元；二审案件受理费436.00元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市西市支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王启香审判员  郑玉霞审判员  赵 群二〇一九年十一月二十八日法官助理狄荣书记员马瑰琦