份广西壮族自治区河池市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂12民终1844号 上诉人（原审原告）：廖善荣，女，1965年9月14日出生，壮族，住罗城仫佬族自治县，系林华龙之妻。 上诉人（原审原告）：林国宝，男，1986年6月10日出生，汉族，住罗城仫佬族自治县，系林华龙之子。 上诉人（原审原告）：林国成，男，1986年6月10日出生，汉族，住罗城仫佬族自治县，系林华龙之子。 上诉人（原审原告）：林图甫，男，1937年2月1日出生，汉族，住罗城仫佬族自治县，系林华龙之父。 上诉人（原审原告）：张美金，女，1942年10月20日出生，汉族，住罗城仫佬族自治县，系林华龙之母。 上列上诉人共同委托诉讼代理人：李昌发，广西欧治律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：广西罗城伟隆煤业有限公司，住所地罗城仫佬族自治县东门镇一平路22号，统一社会信用代码:91451200791335543Y 法定代表人：彭光辉，该公司董事长。 委托诉讼代理人：黄昌瑞，广西瑞顺律师事务所律师。 上诉人廖善荣、林国宝、林国成、林图甫、张美金（以下简称“廖善荣等五人”）因与上诉人广西罗城伟隆煤业有限公司（以下简称“伟隆公司”）工伤保险待遇纠纷一案,不服罗城仫佬族自治县人民法院（2019）桂1225民初175号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月26日立案后,依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人廖善荣等五人上诉请求:依法撤销（2019）桂1225民初175号判决，改判支持上诉人一审时的诉讼请求。事实和理由：一、应当分别按照2017年度全国城镇居民人均可支配收入36396元和2017年度广西在岗职工月平均工资5528元，来计算林华龙的一次性工亡补助金和丧葬补助金。即：一次性工亡补助金727920元（36396元／年×20年）；丧葬补助金33228元（5538元／月×6个月）。理由为：林华龙于2017年9月4日去世，11月7日广西壮族自治区职业病防治研究院在职业病诊断证明书上诊断为：职业性煤工尘肺贰期。2018年6月28日河池市人力资源和社会保障局作出河人社工认决定（2018）3-21号工伤认定书，认定林华龙在被上诉人处患上的尘肺病死亡为工伤。因为林华龙9月4日去世的时间距离2017年结束也不到3个月时间，2017年度算是基本结束。依据《工伤保险条例》第三十九条规定的“上年度”应该是指工伤认定时的上一年度时间，而不是受伤死亡时的时间。二、被上诉人应当从2017年9月4日起按月支付上诉人父亲林图甫、母亲张美金的抚恤金3322.8元／月（现暂定为【(5538元／月×30%×2人】=3322.8元／月，今后随统筹地区劳动行政部门对抚恤金标准的调整而适时调整，至上诉人林图甫、张美金死亡时止)。上诉人在诉讼请求时计算林图甫、母亲张美金抚恤金56487.6元(2017年9月4日至2019年2月3日共17个月），只是为了方便诉讼之需要暂时计算到起诉时的2019年2月3日，并在诉讼请求中也明确主张“每个月暂定为‘5538元’今后随统筹地区劳动行政部门对抚恤金标准的调整而适时调整，至上诉人林图甫、张美金死亡时止。”而一审法院驳回上诉人林图甫、张美金每月应当享受抚恤金，违反《工伤保险条例》第三十九条第一款第（二）项规定，系适用法律错误。综上，特提起上诉，请求二审法院查明本案事实，作出公正的判决，维护上诉人的合法权益。 上诉人伟隆公司上诉请求：1、撤销罗城仫佬族自治县人民法院作出的（2019)桂1225民初175号民事判决，改判驳回被上诉人一审的诉讼请求；2、一二审的诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、原审认定事实不清、证据不足。1、原审认定：“林华龙因职业病工伤导致死亡，应视同工伤死亡，其家属依法享有因工死亡的待遇”，此认定证据不足。林龙于2017年9月4日死亡，根据《工伤保险条例》第十七的规定，被上诉人于2018年9月3日申请因工死亡和认定，但至一审开庭前未有被上诉人亲属林华龙因工死亡的工伤认定书。在法律规定的时间，被上诉人没有申请工伤认定，即丧失了行政阶段应享有的工伤认定请求权。工伤认定系审理追索劳动保险待遇案件的前置程序。工伤保险待遇纠纷，在审理过程中，首先涉及工伤认定，工伤认定就是其性质而言属事实认定。劳动保障行政部门所作出的工伤认定本身就是一个证据，法院有权进行审查，也必须审查，最终确认正确性决定是否采纳该证据。而本案中，没有经过因工死亡的工伤认定前置程序，罗城县劳动人事仲裁委员会对被上诉人的申请人，也已经作出不予受理的认定，因此，原审法院竟然直接认定为工伤，显然缺乏证据佐证。二、原审程序违法，遗漏了案件当事人。据了解，林华龙与廖善荣共同生育的三个子女林国宝、林国成、林艳（燕同音）香。本案的审理结果与林华龙的子女密切相关，但原审未将其女儿列为当事人，也未有放弃权利的相关材料。因此本案遗漏了当事人。综上所述，原审判决认定事实不清、证据不足，作出的判决显属不公，请二审法院依法撤销原审判决，依法径行公正改判，予以纠正！ 上诉人廖善荣等五人与上诉人伟隆公司均陈述以各自的上诉意见作为对方上诉的答辩意见。 上诉人廖善荣等五人向一审法院起诉请求：1、请求依法判决被告赔偿原告各项费用为788818.9元；2、请求依法判决被告支付供养林华龙父亲林图甫、母亲张美金抚恤金56487.6元(2017年9月4日至2019年2月3日，共17个月，每个月暂定为5538元，今后随统筹地区劳动行政部门对供养亲属抚恤金标准的调整而适时调整至原告林图甫、张美金死亡时止)。 一审法院认定事实：原告廖善荣系林华龙之妻，林国宝、林国成系林华龙之子，林图甫、张美金系林华龙之父母。2014年5月至2016年12月期间，林华龙先后在被告伟隆公司下属的大唐煤矿、古毛煤矿、盛隆煤矿、北崖煤矿等处从事井下采煤作业。2017年2月13日，林华龙因出现反复咳嗽、咳痰、胸痛、胸闷等不适症状，到广西工人医院住院治疗，至2月28日出院。同年8月20日，林华龙再次到广西工人医院住院治疗，8月25日出院，当日转入广西南宁市第四人民医院住院治疗，至8月31日出院。出院当日又转入罗城仫佬族自治县人民医院住院治疗，至9月4日出院，当日去世。2017年7月31日，林华龙向罗城仫佬族自治县劳动人事争议仲裁委员会提出确认劳动关系申请书，仲裁委员会于2017年8月2日受理林华龙的申请，2017年9月28日作出罗劳人仲字〔2017〕第57号仲裁裁决书，确认林华龙与被告伟隆公司存在劳动关系，为该公司下属单位井下采掘工。2017年12月4日，广西工人医院作出桂职尘肺呼吸诊字第[2017]号职业病诊断证明书，诊断林华龙为职业性煤工尘肺病贰期。2018年6月28日，河池市人力资源和社会保障局根据林华龙之子林国宝的申请，作出河人工认决字〔2018〕3—21号认定工伤决定书，认定林华龙受到的事故伤害为工伤。2019年1月10日，原告廖善荣、林国宝、林国成、林图甫、张美金向罗城仫佬族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请工伤赔偿仲裁，该仲裁机构以死亡职工林华龙没有因工死亡认定决定书为由，不予受理，原告遂向该院起诉，提出前述诉讼请求。另查明，被告伟隆公司在用工期间没有按规定为林华龙缴纳工伤保险费。从2015年起，罗城仫佬族自治县工伤保险基金实行区级统筹。2016年度全国城镇居民人均可支配收入为33616元。2016年度广西壮族自治区职工月平均工资为5020元。 一审法院认为，本案争议焦点是：原告的诉讼请求是否有事实和法律依据？是否应予支持？林华龙作为被告伟隆公司下属单位职工，与被告存在劳动关系，其被确诊为职业性煤工尘肺病贰期后，在继续治疗过程中病情不断加重，从医院的诊断来看，林华龙几次住院的诊断均有“尘肺”一项，越到后面病变越严重，最终因肺部病情恶化导致死亡，其所患职业病已被河池市人力资源和社会保障局认定为工伤。林华龙因职业病工伤导致死亡，应视同因工死亡，其家属依法享有因工死亡待遇。被告辩称职业病死亡的工伤认定不等同于因工死亡的工伤认定，林华龙死亡没有经过人力资源和社会保障部门认定为因工死亡，故原告不能请求一次性工亡补助金的理由不能成立，该院不予采纳。根据《工伤保险条例》第三十九条的规定，职工因工死亡，其近亲属享有从工伤保险基金领取丧葬补助金、供享亲属抚恤金和一次性工亡补助金的权利。但由于被告未按规定为职工林华龙缴纳工伤保险费，按照《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”故本案原告应享有的工伤保险待遇赔偿金应由被告支付。对原告请求的赔偿项目和标准，该院确定如下：1、丧葬补助金。由于林华龙于2017年9月4日死亡，丧葬补助金应按林华龙死亡时的上年度统筹地区职工月平均工资为标准计算，即应按2016年度广西壮族自治区职工月平均工资5020元计算，共计5020元/月×6个月=30120元。2、供养亲属抚恤金。林华龙父亲林图甫现年82岁，母亲张美金现年76岁，为供养对象。原告请求被告支付从林华龙死亡时起到本案起诉时止共17个月的抚恤金，应尊从原告的请求。赔偿的标准因原、被告均未能提供证据证明林华龙生前工资情况，故应参照2016年度广西壮族自治区职工月平均工资5020元为标准计算，金额为5020元/月×30%×17个月×2人=51204元。3、一次性工亡补助金。应按林华龙死亡时上一年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍计算，即按2016年度全国城镇居民人均可支配收入33616元为标准计算，共计33616元×20倍=672320元。4、医疗费。原告请求赔偿医疗费27220.9元，有医院票据证实，予以支持。5、伙食补助费。林华龙住院累计30天，原告请求住院伙食补助费450元（15元/天×30天），符合相关规定，予以支持。综上所述，该院支持原告的各项诉讼请求共计781314.9元。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十九条、第六十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告广西罗城伟隆煤业有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付给原告廖善荣、林国宝、林国成、林图甫、张美金各项工伤保险待遇赔偿金共计781314.9元。二、驳回原告廖善荣、林国宝、林国成、林图甫、张美金的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由被告广西罗城伟隆煤业有限公司负担9元，原告廖善荣、林国宝、林国成、林图甫、张美金共同负担1元。 本院二审期间，廖善荣等五人提交两份证据：证据1，林华龙之女林艳香书写的《承诺书》，承诺作为林华龙的亲属放弃主张林华龙工亡的各项待遇并放弃其在本案的诉讼权利；证据2，河人工认决字（2018）3-21号认定工伤决定书送达回证，证明伟隆公司已经签收了该工伤认定书，该工伤认定书已经发生法律效力。对上述证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，当事人均发表了各自的质证意见并记录在卷。经本院审查核实，上述证据具有真实性、合法性和关联性，本院予以采信作为定案依据。 二审经审理查明，一审认定的事实属实，本院予以确认。 二审另查明，伟隆公司工作人员肖中堂于2018年7月5日签收河人工认决字〔2018〕3—21号认定工伤决定书。二审时林艳香向本院提交书面承诺书，承诺放弃主张林华龙因工死亡的各项待遇并放弃其在本案的一切诉讼权利。 综合双方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点是：1、本案是否遗漏当事人；2、林华龙是否属于因工死亡，如属于因工死亡应以何种标准计算各项工亡待遇。 本院认为，一、关于本案是否遗漏当事人的问题。《工伤保险条例》第三十九条规定，职工因工死亡，其近亲属可按规定领取丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金。林艳香是林华龙的女儿，是享有林华龙因工死亡各项待遇的权利人之一。一审未将林艳香列为原告，确属遗漏当事人。但二审时林艳香向本院提交书面承诺书，承诺放弃主张林华龙因工死亡的各项待遇并放弃其在本案的一切诉讼权利。由此，本院确认林艳香自动放弃在本案的各项诉讼权利，本案遗漏当事人的事由已不存在。因此，伟隆公司上诉提出本案遗漏当事人的理由不成立，本院不予支持。 二、关于林华龙是否属于因工死亡，如属于因工死亡应以何种标准计算各项工亡待遇的问题。本案林华龙与伟隆公司存在劳动关系，经广西工人医院诊断为职业性煤工尘肺病贰期，林华龙患职业病住院医治期间死亡。河池市人力资源和社会保障局根据林华龙之子林国宝的申请，作出河人工认决字〔2018〕3—21号认定工伤决定书，认定林华龙受到的事故伤害为工伤。该工伤认定书已经送达伟隆公司，伟隆公司收到工伤认定书后未在法定期限内申请行政复议或者提起行政诉讼，工伤认定书已经发生法律效力，可以认定林华龙属于因工死亡。伟隆公司辩解林华龙工亡未经过法定程序认定与查明事实不符，本院对其辩解不予支持。对于应以何种标准计算林华龙因工死亡各项待遇问题，《工伤保险条例》第三十九条规定“职工因工死亡，其近亲属按照下列规定从工伤保险基金领取丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金：（一）丧葬补助金为6个月的统筹地区上年度职工月平均工资；（二）供养亲属抚恤金按照职工本人工资的一定比例发给由因工死亡职工生前提供主要生活来源、无劳动能力的亲属。标准为：配偶每月40%，其他亲属每人每月30%，孤寡老人或者孤儿每人每月在上述标准的基础上增加10%。核定的各供养亲属的抚恤金之和不应高于因工死亡职工生前的工资。供养亲属的具体范围由国务院社会保险行政部门规定；（三）一次性工亡补助金标准为上一年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍。”对于前述法律法规中“上一年度”如何理解问题，人力资源与社会保障部《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第十一条规定“《社会保险法》第三十八条第八项中的因工死亡补助金是指《工伤保险条例》第三十九条的一次性工亡补助金，标准为工伤发生时上一年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍。上一年度全国城镇居民人均可支配收入以国家统计局公布的数据为准。”参照该条规定，丧葬补助金计算标准亦为工伤发生时统筹地区上一年度在岗职工月平均工资。“上一年度”为“工伤发生时”的上一年度。林华龙于2017年9月4日因工死亡，依法应分别以2016年统筹地区在岗职工月平均工资和2016年全国城镇居民人均可支配收入为标准计算丧葬补助金和一次性工亡补助金，廖善荣等五人主张以2017年标准计算无法律依据，本院不予支持。一审计算林华龙因工死亡的各项待遇数额正确，本院予以确认。 另外，因廖善荣等五人起诉请求支付林华龙父亲林图甫、母亲张美金自2017年9月4日至2019年2月3日期间的抚恤金且请求2019年2月3日之后的抚恤金随国家政策的调整而调整，一审判决支持支付抚恤金，但未判决抚恤金发放随国家政策的调整而调整，属于漏判，本院予以纠正。林图甫和张美金依法应享有的抚恤金标准均是1506元/月（5020元/月×30%）。 综上，廖善荣等五人的上诉理由部分成立部分不成立，对成立部分的请求本院予以支持，不成立部分不予支持。伟隆公司的上诉请求不成立，对其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚,适用法律正确,处理结果部分不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定,判决如下： 一、维持罗城仫佬族自治县人民法院（2019）桂1225民初175号民事判决第一项、第二项； 二、上诉人伟隆公司自2019年2月4日起按月支付上诉人林图甫抚恤金1506元，该数额随国家政策调整而适时调整，直至林图甫丧失领取条件； 三、上诉人伟隆公司自2019年2月4日起按月支付上诉人张美金抚恤金1506元，该数额随国家政策调整而适时调整，直至张美金丧失领取条件； 二审案件受理费10元（廖善荣等五人上诉预交），二审案件受理费10元（伟隆公司上诉预交），共计20元由上诉人广西罗城伟隆煤业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 祝 贺 审判员 韦 媛 审判员 张桂生 二〇一九年十一月二十九日 书记员 韦愿虑