新疆维吾尔自治区奎屯人民法院民事判决书（2019）新4003民初910号原告：刘凯，男，1963年10月9日出生，住奎屯市。委托诉讼代理人：张松，新疆天冠律师事务所律师。被告：奎屯嘉德房地产开发有限公司，住所地奎屯市团结南街2号（火车站东区）。法定代表人：薛伟生，该公司董事长。被告：薛伟生，男，1974年12月28日出生，住江苏省邳州市。原告刘凯与被告奎屯嘉德房地产开发有限公司、薛伟生民间借贷纠纷一案，本院于2019年5月23日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年10月16日公开开庭进行了审理。原告刘凯及其委托诉讼代理人张松到庭参加了诉讼。被告奎屯嘉德房地产开发有限公司、薛伟生经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘凯向本院提出诉讼请求：1、判令第一被告归还原告借款本金130万元，自2018年1月20日至2019年3月20日的利息364000元，以上合计1664000元，第二被告承担连带清偿责任；2、判令第一被告按年利率24%承担130万自2019年3月21日至全部本金还清之日为止的逾期付款利息，第二被告承担连带清偿责任；3、如被告一未按期履行还款责任，原告有权申请拍卖第一被告以商品房买卖形式提供担保的奎屯市康乐园x号、x号商业门面，以偿还借款本息；4、因诉讼产生的损失，包括诉讼费、保全费、律师代理费等由二被告承担。事实理由：2017年6月20日，原告借给第一被告现金130万元，借款期限为十个月，约定借款利息为月息2.5%，合同签订后，原告通过银行转账的方式将130万元打入第一被告指定账户，第一被告出具借条。2018年5月22日，因第一被告无法如期偿还借款本息，原告与第一、二被告签订了《还款保证合同》，合同约定第一被告以自有产权商业门面奎屯市康乐园129幢x号、x号按照8000元每平方米的价格网签销售给原告，作为还款的保证，同时约定由第二被告薛伟生为借款本息提供连带保证担保。经原告多次索要，第二被告向原告支付了23万元利息，剩余借款本息，经原告多次讨要未果，故诉至法院。被告奎屯嘉德房地产开发有限公司、薛伟生未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。本院经审理认定事实如下：2017年6月20日的借条一份，内容为“今借到刘凯现金壹佰叁拾万元整，1300000元，借期10个月，于2018年4月19日归还，月息2.5%，到期本息结清”，该借条下方有被告薛伟生的签名及被告奎屯嘉德房地产开发有限公司加盖的印章。2017年5月23日，原告刘凯的妻子郑书容向被告薛伟生的账户以现金的方式存入15万元；2017年6月20日，原告刘凯向被告薛伟生转账30万元；当日，原告刘凯向案外人徐岩转账65万元，庭审中，原告称，徐岩是被告薛伟生指定的收款人；当日，原告刘凯向被告薛伟生转账20万元。2018年5月22日，原告刘凯（甲方）与被告奎屯嘉德房地产开发有限公司（乙方）、薛伟生（丙方）签订《还款保证合同》一份，约定：甲乙双方经过平等自愿协商，就乙方到期借款不能向甲方归还而签订如下以物抵债保证合同。一、乙方于2017年6月20日借甲方现金人民币130万元整，借期10个月，月息2.5%，2018年4月19日到期未还，至2018年5月19日时，本息合计为：165.75万元。二、因乙方逾期还款，甲乙双方协商同意将还款时间延后至2018年6月19日，到期本息合计169万元。三、乙方为保证还清甲方的借款本息，现将自有合法产权的商业门面2间（地址：奎屯市康乐园X号、X号，单间面积45.24㎡，合计面积90.48㎡）按照8000元/㎡的价格以网签形式销售给甲方，作为还款的担保保证，乙方若到期不能清偿本息，则该担保房产即按照约定单价抵偿借款，抵偿后的剩余借款仍然由乙方承担还款责任。若乙方到期清偿本息，则甲方应无条件解除该担保房产的网签手续，产生的所有费用由乙方承担。四、丙方作为本借款本息的还款担保人，自愿用个人财产为乙方提供连带责任担保，保证范围包括但不限于借款本金、利息、诉讼损失等。五、乙方于本合同签订之日办结所担保房产的网签手续，包括但不限于销售合同签订、备案等。六、本合同一式两份，甲乙双方各执一份，遇未尽事宜双方友好协商解决。2018年5月23日，原告与被告奎屯嘉德房地产开发有限公司就奎屯市市区康乐园X号、X号签订《商品房买卖合同》，并办理网签登记。2018年7月23日，被告薛伟生向原告还款20万元，2018年12月18日，被告薛伟生向原告还款3万元。剩余借款，被告奎屯嘉德房地产开发有限公司未予还款，原告刘凯遂起诉。另查明，原告刘凯因本次诉讼支付诉前保全费5000元、诉讼财产保全责任保险费5550元。上述事实有原告的当庭陈述，借条、还款保证合同、业务凭证、客户回单、转款凭条、中国农业银行回单、中国建设银行个人账户支出交易明细、中国建设银行个人账户收入交易明细、商品房买卖合同、查档证明、诉前保全费发票、诉讼财产保全责任保险费发票、结婚证、户口本等证据在卷佐证。本院认为，债务应当清偿。被告奎屯嘉德房地产开发有限公司向原告刘凯借款130万元有证据证实，双方之间形成民间借贷关系。庭审中原告称，借款到期后，被告薛伟生支付了23万元的利息（月息2.5%,2017年6月20日至2018年1月20日）。根据原告刘凯与二被告对借款利息的约定，该期间的利息应是227500元（130万元×年利率30%÷12个月×7个月，2017年6月20日至2018年1月20日）。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：(一)实现债权的有关费用;(二)利息;(三)主债务。本案中，被告薛伟生向原告刘凯支付的23万元，不足以清偿全部债务，故该款依前述规定,本院认定为借款利息。现原告刘凯要求被告奎屯嘉德房地产开发有限公司偿还借款130万元的诉讼请求，事实清楚，证据充分，本院予以支持。对于原告刘凯主张的利息364000元[130万元×年利率24%÷12个月×14个月（自2018年1月20日至2019年3月20日）]，本院支持361500元[364000元－2500元（23万元－227500元）]，超出部分本院不予支持。对于原告刘凯主张的自2019年3月21日起按年利率24%计算至本金还清之日为止的逾期付款利息，双方对借款利息有约定，按月利率2.5%计算利息，现原告刘凯按年利率24%(月利率2%)主张逾期还款利息，符合法律规定，本院确定以130万元借款为基数，自2018年3月21日起按年息24%计算至借款还清时止。原告刘凯主张的诉前保全费5000元，系因本案产生的实际损失，本院予以支持。原告刘凯主张的诉讼财产保全责任保险费5550元，系为实现诉讼财产保全的目的，基于诉讼风险的不确定性而为自己购买财产保全责任险，支付的保险费用，该费用不属于违约后所必然发生的损失，故该费用不应由被告奎屯嘉德房地产开发有限公司承担。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条规定：当事人以签订买卖合同作为民间借贷合同的担保，借款到期后借款人不能还款，出借人请求履行买卖合同的，人民法院应当按照民间借贷法律关系审理，并向当事人释明变更诉讼请求。当事人拒绝变更的，人民法院裁定驳回起诉。按照民间借贷法律关系审理作出的判决生效后，借款人不履行生效判决确定的金钱债务，出借人可以申请拍卖买卖合同标的物，以偿还债务。就拍卖所得的价款与应偿还借款本息之间的差额，借款人或者出借人有权主张返还或补偿。本案中，原告刘凯与被告奎屯嘉德房地产开发有限公司就奎屯市市区康乐园129幢24号、25号签订《商品房买卖合同》并办理网签，为本案的借款提供担保。依前述规定，本案判决生效后，被告奎屯嘉德房地产开发有限公司不履行本案判决确定的金钱债务，原告刘凯可以申请拍卖奎屯市市区康乐园X号、X号房屋，偿还本案债务。对原告刘凯主张被告薛伟生对上述款项承担连带清偿责任的诉讼请求。双方有约定，被告薛伟生承担连带保证责任，但未约定保证期间，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款规定，连带保证责任的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。本案中，经原告刘凯多次索要，2018年7月23日、2018年12月18日，被告薛伟生向原告刘凯支付了共计23万元。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十四条第二款规定，连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第一款规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。故被告薛伟生应对前述借款、利息及诉讼损失在奎屯市市区康乐园X号、X号房屋拍卖所得价款清偿不足部分承担连带清偿责任。被告奎屯嘉德房地产开发有限公司、薛伟生经本院合法传唤，无正当理由未到庭，由此产生的法律后果，由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条、第二十六条、第二十九条第二款第二项，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十六条、第二十八条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十四条第二款，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告奎屯嘉德房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告刘凯借款本金130万元、利息361500元（自2018年1月20日至2019年3月20日）；逾期还款利息（以130万元为基数，自2019年3月21日起按年利率24%计算至借款还清时止）；二、被告奎屯嘉德房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘凯诉前保全费5000元；三、本案判决生效后，被告奎屯嘉德房地产开发有限公司不履行上述一、二项确定的款项，原告刘凯有权申请拍卖奎屯市市区康乐园X号、X号房屋，以所得价款支付前述一、二项确定的款项；四、被告薛伟生对上述一、二项确定的款项在奎屯市市区康乐园X号、X号房屋拍卖所得价款清偿不足部分承担连带清偿责任；五、驳回原告刘凯的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理19776元，减半收取9888元（原告已预付），由原告刘凯负担99元，被告奎屯嘉德房地产开发有限公司、薛伟生负担9789元（与上述款项一并支付）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。当事人上诉的，上诉期满后七日内未交上诉费的，视为放弃上诉权。审判员 阿斯玛拉二O一九年十一月十九日书记员 徐 珍 玲