江西省抚州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣10民终1127号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司南平市分公司。住所地：福建省南平市滨江中路303号。负责人：何文静，经理。委托诉讼代理人：李群星，福建齐欣律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被上诉人(原审原告)：何新龙，男，1963年11月30日出生，汉族，家务，住江西省金溪县，委托诉讼代理人：李坚，男，1982年10月23日出生，汉族，干部，住江西省金溪县，代理权限为特别授权代理。原审被告：雷贤进，男，1971年4月2日出生，汉族，驾驶员，住福建省光泽县，原审被告：邵武天宇物流有限公司。住所地：福建省邵武市燕子排12号。法定代表人：黄联华，执行董事兼总经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司南平市分公司（以下简称：人民财保南平市分公司）因与被上诉人何新龙、原审被告雷贤进、邵武天宇物流有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省金溪县人民法院（2019）赣1027民初1035号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月28日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。人民财保南平市分公司上诉请求：1、撤销一审判决第二项；2、依法改判其赔偿被上诉人何新龙各项损失235127.96元；3、二审受理费由何新龙负担。事实和理由：1、一审判决按城镇居民标准计算何新龙的残疾赔偿金依据不足；2、一审判决赔偿何新龙残疾器具依据不足；何新龙至今未安装假肢，其安装假肢的起始时间无法确定。鉴定意见采用全国居民预期寿命计算安装假肢的时间不公平，何新龙的假肢可以在实际发生后另行主张。3、一审判决赔偿何新龙的护理费20907.6元数额偏高。何新龙一审起诉要求赔偿护理费17353元，但一审判决赔偿护理费20907.6元。4、一审判决赔偿何新龙的后续治疗费4万元依据不足。5、一审判决赔偿何新龙的精神损失抚慰金2.5万元数额明显偏高。6、一审判决不支持其在商业第三者责任险免赔10%的判决理由不能成立。何新龙答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。雷贤进、邵武天宇物流有限公司未答辩。何新龙向一审法院起诉请求：1、雷贤进赔偿其各项经济损失合计802899.73元；人民财保南平市分公司在保险责任限额内承担赔偿责任；2、本案的诉讼费由雷贤进负担。一审法院认定事实：2018年11月20日20时40分许，雷贤进驾驶邵武天宇物流有限公司所有的闽Ｈ×××××号重型仓栅式货车沿金溪县秀谷西大道右转弯驶入金溪县秀谷镇疏山南路时因未与同向行驶由何新龙驾驶的豪爵牌二轮摩托车保持安全距离，导致两车发生碰撞并碾压，造成何新龙受伤及两车受损的交通事故。事故经金溪县公安局交通警察大队认定，雷贤进负事故主要责任。何新龙负事故的次要责任。何新龙受伤后在金溪县人民医院抢救治疗花费1829元医疗费。在抚州市第一人民医院住院1天花费8613.33元医疗费。在南昌大学第一附属医院住院68天花费156044.48元医疗费，医疗费合计166486.81元。经江西求实司法鉴定中心鉴定何新龙为六级伤残，后续治疗费40000元，误工期300天、护理期120天、营养费90天、配置残疾辅助器具总费用为241000元，花费5240元鉴定费。何新龙在南昌大学第一附属医院住院期间雇请南昌市新瑞祥陪护有限公司的护工花费4800元。另查明，何勇与何新龙为父子关系，何勇购买了坐落在赣州市新赣州大道9号盛合公园壹号4号楼2103号商品房。何新龙2017年9月至2018年11月居住在其子何勇的上述商品房内，并负责何勇之子何鸿胤在赣州市章贡区厚德外国语学校附属幼儿园就读时的接送事宜。再查明，人民财保南平市分公司向本院提供了一份邵武天宇物流有限公司机动车商业保险，机动车交通事故责任强制保险投保单。邵武天宇物流有限公司在投保人处盖了章，但无投保人签名，也无签订时间。本案肇事的闽Ｈ×××××号货车实际所有人是雷贤进，该车挂靠在邵武天宇物流有限公司，事故发生后雷贤进垫付给何新龙6万元医疗费。一审院认为，何新龙因雷贤进的侵权行为而遭受经济损失，双方形成了机动车交通事故责任纠纷，现何新龙诉至本院要求雷贤进承担机动车交通事故的侵权责任，予以支持。何新龙自2017年9月至2018年11月居住在其子何勇购买坐落在赣州市新赣州大道9号盛合公园壹号4号楼2103室商品内，并负责孙子何鸿胤在赣州市章贡区厚德外国语学校附属幼儿园就读时接送事项，因此何新龙要求按城镇居民标准计算残疾赔偿金，予以支持。江西求实司法鉴定中心按全国人均寿命计算何新龙假肢更换次数并无不当，予以支持。人民财保南平市分公司称何新龙应按江西省男性平均寿命计算更换假肢次数得出结果为4次，无事实和法律依据，本院不予支持。何新龙后续治疗费有鉴定结论证实，为减少诉累，予以支持。人民财保南平市分公司提供的有黑体字的免除保险人责任的条款投保单，虽然有邵武天宇物流有限公司在投保人处盖了章，但无经办人签名，也无签订时间，应该认定是邵武天宇物流有限公司投保时与保险公司签订投保单时履行的一种格式条款。人民财保南平市分公司就保险条款内容和免除保险人责任的条款未对雷贤进（肇事车辆实际所有人）和邵武天宇物流有限公司（行驶证上肇事车辆挂靠车主）履行明确说明的义务，故保险人主张免除其责任的条款无效。因此人民财保南平市分公司提出因本案雷贤进驾驶闽Ｈ×××××号货车超载保险公司在商业三责险限额内享有10%免赔率，不予支持。考虑到何新龙交通费的实际需要，酌情认定何新龙的交通费为3000元。何新龙在家照看孙子就读，应按江西省职工最低工资标准1680元/月计算误工费。综上所述，何新龙提出的赔偿项目及金额本院认定如下：1、医疗费166486.81元；2、护理费20907.60元（134.23元/天×120天+4800元）；3、住院伙食补助费3430元（30元/天×1天+50元/天×68天）；4、营养费2700元（30元/天×90天）；5、误工费7672元（1680元/月÷30天×137天）；6、残疾赔偿金343430元[伤残赔偿金338190元/年（33819元/年×20年×50%、鉴定费5240元]；7、后续治疗费40000元；8、精神损害抚慰金25000元；9、残疾辅助器具费241000元；10、交通费3000元；上述10项合计853626.41元。此款由人民财保南平市分公司在“交强险”限额内赔偿120000元，余款733626.41元由人民财保南平市分公司赔偿513538.49元（733626.41元×70%）。合计人民财保南平市分公司赔偿给何新龙633538.49元人民币。为减少诉累，雷贤进垫付给何新龙60000元，何新龙应在本案中返还给雷贤进。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十四条、第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司南平支公司一次性赔偿给何新龙633538.49元人民币；二、何新龙收到上述第一项赔偿款时返还给雷贤进垫付的60000元；三、驳回何新龙的其他诉讼请求。上述第一项赔偿款在本判决生效之日起10日内履行完毕（开户名：金溪县人民法院；开户行：中国工商银行金溪县支行；账号：15×××27）。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11829元，由何新龙负担329元、雷贤进负担11500元。二审中，上诉人人民财保南平市分公司对何新龙的伤残赔偿金按城镇标准计算、何新龙的护理费、残疾器具费、后续治疗费、鉴定费、精神损害赔偿金以及不支持其在商业第三者责任险免赔10%有异议，对一审法院认定的其他事实没有异议。被上诉人何新龙对一审法院认定的事实没有异议，对当事人无异议的事实本院予以确认。本院二审期间，双方当事人没有提交新证据。本院查明的案件事实与一审法院查明的案件事实一致。本案经调解，未能达成协议。根据当事人上诉、答辩意见，本案二审争议焦点为：一、本案何新龙的残疾赔偿金应按城镇居民标准计算还是按农村居民标准计算？二、何新龙的残疾器具费、后续治疗费、精神抚慰金是否合理？三、鉴定费由保险公司承担是否合理？四、护理费20907.60元是否超过诉讼请求？五、人民财保南平市分公司能否在商业第三者责任险范围内免赔10%？关于争议焦点一。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级、按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一岁；七十五周岁以上的，按五年计算。”第三十条规定：“赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。”《江西省高级人民法院关于审理人身损害赔偿案件的指导意见（试行）的通知》第19条规定，受害人的经常居住地或者主要收入来源于城镇的，按照城镇标准认定赔偿。本案中，何新龙的户籍虽为农业家庭户，但现有证据表明何新龙从2017年9月至2018年11月居住在赣州市盛合公园壹号4号楼2103室，帮忙接送其孙子就读幼儿园。上述事实有赣州市章贡区水南镇登峰社区居民委员会和江西燕兴物业管理有限公司出具的证明并有负责人签名。人民财保南平市分公司认为何新龙的孙子就读的幼儿园出具的证明名称不一致，对此，何新龙作出合理解释，其孙子就读的赣州厚德外国语附属美地亚天骏幼儿园系赣州市厚德外国语附属学校附属幼儿园的下属幼儿园。人民财保南平市分公司未有充分证据推翻上述证据。一审判决何新龙的残疾赔偿金按照江西省城镇标准计算并无不当，本院应予维持。关于争议焦点二。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失、包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费、赔偿义务人也应当予以赔偿。”第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”本案中，经江西求实司法鉴定中心法医学鉴定，被鉴定人何新龙右下肢损伤伤残等级为六级，后续治疗费评定为4万元。何新龙于2018年12月12日行右大腿截肢术，根据医疗资料、复检影像片及结合实际肢体检查，适用产品属于民政部第317号公告《中国康复辅助器具目录》0124下肢假肢部分.代码012415大腿假肢类属辅具。所行截肢术切除肢体不可再生，生存期间需终生使用等，并根据相关参考方法鉴定何新龙配置残疾辅助器具总费用为24万元。一审判决根据鉴定意见判决何新龙的残疾器具费、后续治疗费符合上述法律规定，并无不当，本院应予维持。何新龙右下肢损伤伤残等级为六级，且精神抚慰金系在交强险中赔付，一审判决其精神抚慰金2.5万元并无不当，本院应予维持。关于争议焦点三。本院认为，鉴定费5240元属于查明和确定保险事故性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，应由保险公司承担。一审法院予以支持符合《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，本院予以维持。关于争议焦点四。本院认为，何新龙向一审法院起诉请求：判令雷贤进等赔偿其各项经济损失合计802899.73元；一审判决何新龙护理费20907.6元符合相关规定，并未超过其诉讼请求，本院应予维持。关于争议焦点五。本院认为，本案中，本案肇事车闽Ｈ×××××号货车实际所有人系雷贤进，该车挂靠在邵武天宇物流有限公司。因人民财保南平市分公司在一审提交的投保单中，邵武天宇物流有限公司虽在投保人处盖了章，但无投保人签名，也无签订时间。一审判决认定人民财保南平市分公司就保险条款内容和免除保险人责任的条款未对雷贤进和邵武天宇物流有限公司履行明确说明义务并无不当。故人民财保南平市分公司要求在商业第三者责任险限额内免责10%，本院不予支持。综上，上诉人人民财保南平市分公司的上诉请求不能成立。一审判决认定清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8176元，由上诉人人民财保南平市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  姜益民审判员  张旭生审判员  杜小娟二〇一九年十一月二十五日书记员  任 佳