宽甸满族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0624民初70号 原告：杨本东，男，1975年11月25日出生，满族，农民，住宽甸满族自治县。 委托诉讼代理人：张德信，男，1959年10月6日出生，汉族，教师，住宽甸满族自治县。 被告：刘吉鹏，男1988年10月11日出生，满族，农民，住宽甸满族自治县。 委托诉讼代理人：钟诚，男，1980年6月29日出生，满族，个体业主，住宽甸满族自治县。 被告：孙树峰，男，1982年11月29日出生，满族，农民，住宽甸满族自治县。 被告：安邦财产保险股份有限公司沈阳中心支公司，住所地：沈阳市沈河区大西路1号文峰大厦南一门市（南1-1，南1-2）。 法定代表人：高立举，系该支公司总经理。 委托诉讼代理人：宋经南，男，1983年11月10日出生，汉族，系安邦财产保险股份有限公司沈阳中心支公司职员，住丹东市振兴区。 杨本东与刘吉鹏、孙树峰、安邦财产保险股份有限公司沈阳中心支公司（以下简称安邦财险公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨本东及其委托代理人张德信、被告刘吉鹏的委托代理人钟诚、被告安邦财险公司的委托代理人宋经南到庭参加诉讼，被告孙树峰经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：请求判令被告赔偿原告各项经济损失共计293135.99元，首先由被告安邦财险公司根据保险合同赔偿，不足部分由被告刘吉鹏、孙树峰赔偿。事实和理由：2017年8月，被告刘吉鹏、孙树峰雇佣原告为其采摘松塔日工资每天400元。2017年8月30日上午，原告在为被告采摘松塔时从树上摔下，致使原告受伤住院治疗89天，经过两次手术出院，在家休息治疗。原告住院花销共计89681.99元，被告垫付55000元。现原告主张损失包括医疗费34681.99元（总计医疗费89681.99元，被告已垫付55000元）、沈阳专家手术费6000元、误工费64700元（4000元+7900元+52800元）、护理费70955元（10235元+60720元）、伙食补助费4450元、交通费2000元、营养费5400元、伤残赔偿金82482元（54988元+27494元）、精神损害抚慰金20000元，伤残鉴定费1077元、起诉费4307元，总计296052.99元。原告在被告安邦财险公司投保了意外伤害保险，要求保险公司按保险约定赔偿原告损失，不足部分要求被告刘吉鹏、孙树峰赔偿。 被告刘吉鹏辩称：不同意原告的诉讼请求。原告与我之间不存在雇佣关系，而是承揽关系。 被告孙树峰未予答辩。 被告安邦财险公司辩称：原告在我公司投保了意外伤害保险，医疗费限额60000元、伤残限额600000元，住院期间补贴每天100元不超过90天，医疗费方面有绝对免赔额，应该扣除超医保用药部分按90%给予赔付。沈阳专家手术费不予认可、误工费标准过高、误工时间应该以住院和诊断天数为准、护理费按农村居民人均收入标准计算、营养费不同意承担、精神抚慰金和诉讼费不在保险理赔范围、伤残按最重的等级为准。 本院经审理认定事实如下：被告刘吉鹏与孙树峰系合伙关系。2017年8月，原告等人为二被告采摘松塔，2017年8月30日，原告在采摘松塔时从树上摔落，受伤住院。对于原告的损失双方产生纠纷，原告于2018年1月15日向宽甸满族自治县人民法院提起诉讼，要求二被告赔偿经济损失。本院作出（2018）辽0624民初181号民事判决书，认为原告与被告刘吉鹏、孙树峰之间系承揽关系，驳回了原告的诉讼请求。原告不服该判决上诉，丹东市中级人民法院经审理认为：“杨本东等12人在刘吉鹏、孙树峰二人指定的区域内采收松塔，双方对薪酬的计算有两种方式，按照每人每日400元收取报酬或按每斤松塔0.75元计算相应报酬，打塔期间杨本东等12人的吃住由刘吉鹏、孙树峰安排和负责，并由刘吉鹏、孙树峰负担一定的人身意外伤害保险费。依据现有证据及上诉人二审提供的证人证言应该认定两者之间是雇佣关系。一审法院认定两者之间符合承揽关系，缺乏事实和法律依据，故发回一审法院重新查明下列事实：杨本东作为雇工是否有过错及过错大小？杨本东是否构成伤残？从而正确计算杨本东的经济损失数额，再行裁判”。据此丹东市中级人民法院作出（2018）辽06民终1550号民事裁定书：“一、撤销宽甸满族自治县人民法院（2018）辽0624民初181号民事判决；二、本案发回宽甸满族自治县人民法院重审。”本院重新组成合议庭进行了审理，案件审理中，原告提出申请，根据丹东市中级人民法院裁定书认定意见，原告与刘吉鹏、孙树峰之间系雇关系，故撤回对原审中被告王旭升的起诉，同时请求追加安邦财产保险股份有限公司沈阳中心支公司为被告，要求安邦财险公司按保险约定赔偿原告损失，不足部分要求被告刘吉鹏、孙树峰赔偿。 经原告申请、本院依法委托，丹东市中心医院法医司法鉴定所鉴定原告右肩袖损伤，构成十级伤残；骨盆骨折，构成十级伤残；肋骨骨折，构成十级伤残。原告住院治疗89天，一级护理2天、二级护理87天，产生医疗费用89681.99元。原告在被告安邦财险公司投保了团体人身意外伤害保险：意外伤害保险60万元；附加意外伤害医疗6万元；附加意外伤害医疗津贴每日100元，最高不超过90天；医疗费用每次事故绝对免赔100元后按照合理费用的90%报销。 上述事实，有本院判决书、丹东市中级人民法院民事裁定书、原告住院病案、医疗费收据、保险单等为证，本院予以确定。 对于原告的损失：1、住院治疗产生医疗费89681.99元，各当事人无异议。原告称被告垫付了55000元，经核实刘吉鹏垫付住院医疗费55000元、门诊医疗费2934.5元，共计垫付57934.5元，刘吉鹏按57000元主张。原告主张专家手术费6000元，未提供证据证明，被告亦不予认可；2、误工费：原告主张计算至定残日前一天，共617天（528天+89天）。由于原告受伤不能继续打塔，其他打塔人员继续工作了10天，故要求此10天误工费按打塔工作每天400元计算，其他607天按每天100天计算。被告认为原告为农业户口，按农村居民收入标准计算误工费，误工时间应当计算至出院之日；3、住院伙食补助费：原告主张4450元（50元/天×89天），被告予以认可；4、护理费：原告主张按每天115天计算，计算至定残前一日，共计70955元。被告认为应当按农村居民平均收入计算护理费，时间为原告住院期间；5、交通费：原告要求2000元，未提供证据，被告不予认可；6、营养费：原告要求6个月营养费，每天30元，共5400元。被告不同意赔偿营养费；7、残疾赔偿金：原告的损伤经鉴定三处构成十级伤残，原告主张按一处九级伤残54988元、一处十级伤残27494元共计要求赔偿82482元。被告认为应当按一处九级伤残予以赔偿；8、原告要求精神损害抚慰金20000元。被告刘吉鹏不同意赔偿，被告安邦财险公司认为此项损失不在保险理赔范围内，不同意赔偿。 关于原告在本案事故中是存在过错，原告认为此次事故是一次意外，原告没有过错；被告认为有证人证实原告等打塔人员的所有打塔工具都是自己准备携带的，出现事故原告存在过错。 本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。丹东市中级人民法院二审已经确定原告杨本东与被告刘吉鹏、孙树峰之间是雇佣关系，原告在打塔工作时受伤，故对原告的损失被告刘吉鹏、孙树峰应当承担赔偿责任。原告在被告安邦财险公司投保了团体人身意外伤害保险，事故发生在保险期内，安邦财险公司应当依照保险合同的约定对原告的损失予以赔付。不足部分应当由被告刘吉鹏、孙树峰按责任比例予以赔偿。原告自带打塔工具、自行进行打塔操作，打塔时由于树枝折断，原告身上的安全带拉断摔落受伤，安全带系原告自行携带的，故原告对事故的发生存在一定的过错，本院酌定被告刘吉鹏、孙树峰对原告的损失承担80%赔偿责任。 对于原告的损失本院作如下确认：1、医疗费：有医疗费收据证明原告住院治疗产生的医疗费为89681.99元、门诊医疗费2934.5元。对于原告主张的专家手术费6000元，原告没有证据证明，本院不予采信；2、误工费：法律规定“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人没有固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”原告因伤致残，根据原告的伤情，出院后确实影响了劳动能力，存在持续误工情况，对于原告主张误工时间计算至定残日前一天（共计528天+89天=617天）的意见本院予以支持。原告系农民，无固定收入，亦不能证明其最近三年的平均收入状况，本院参照上一年度农村居民平均收入标准计算误工费，故本院确定原告的误工费为23238元（13747元/年÷365天×617天）；3、伙食补助费4450元，原、被告无异议，且符合法律规定，本院予以确定；4、护理费：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告住院治疗89天，原告自认护理人为其妻子，护理人无固定收入，依照法律规定护理费标准参照当地居民服务业收入标准计算。据此本院确定原告的护理费为10235元（115元×89）；5、原告要求交通费2000元，未提供正式票据证明，本院不予支持；6、营养费：没有相关医疗机构证明，本院不予支持；7、残疾赔偿金：原告三处十级伤残，应当按照一处九级伤残，一外十级伤残计算赔偿数额，故本院计算原告的残疾赔偿金应为57737.4元（13747元/年×20年×21%）；8、原告要求精神损害抚慰金20000元，根据原告的伤情本院酌定精神损害抚慰金为6000元（13747元/年×3年×21%）。综上，原告的损失为医疗费92616.49元（89681.99元+门诊医疗费2934.5元）、误工费23238元、伙食补助费4450元、护理费10235元、残疾赔偿金应57737.4元、精神损害抚慰金为6000元，总计194276.89元。被告安邦财险公司没有提供证据证明向原告解释了保险条款和做出特别提示、说明，故本院按照人身损害相关法律规定和保险单载明保险内容确定保险公司应当承担的赔偿责任。根据原告投保的团体人身意外伤害保险单载明：意外伤害保险60万元；附加意外伤害医疗6万元；附加意外伤害医疗津贴每日100元，最高不超过90天；医疗费用每次事故绝对免赔100元后按照合理费用的90%报销，保险合同对意外伤害医疗费和医疗津贴进行了附加约定，应当视为在意外伤害保险60万限额中不包括此两项。原告医疗费92616.49元，按保险合同约定，扣除100元后报销90%已经超出医疗费理赔限额，故保险公司应当赔偿原告医疗费60000元。保险合同约定医疗津贴每天100元，最高不超过90天，原告住院治疗89天，保险公司应当赔偿医疗津贴8900元，住院伙食补助费和住院期间误工费3352元（13747元/年÷365天×89天）属于住院津贴性质，应包含在此理赔项目中。原告损失中扣除医疗费用和伙食补助费、住院期间误工费的损失为误工费19886元（23238元-3352元）、护理费10235元、残疾赔偿金应57737.4元、精神损害抚慰金为6000元，总计93858.4元，应当由保险公司在意外伤害保险60万限额内予以赔付。综上，被告安邦财险公司应当根据保险合同赔偿原告的损失为医疗费60000元、住院津贴8900元、其他意外伤害损失93858.4元，合计162758.4元。原告住院医疗费损失超出保险理赔限额32616.49元，被告刘吉鹏、孙树峰承担80%责任应赔偿原告26093.19元。刘吉鹏垫付医疗费57000元，超出应当赔偿额30906.81元，由保险公司在理赔款中支付给被告刘吉鹏。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告安邦财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于本判决发生法律效力之日起十五日内赔偿原告杨本东131851.59元（162758.4元-30906.81元）； 二、被告安邦财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于本判决发生法律效力之日起十五日内给付刘吉鹏垫付款30906.81元； 三、驳回原告其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5697、鉴定费1077元，合计6774元，由被告刘吉鹏、孙树峰承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于丹东市中级人民法院。 审 判 长 何书军* 审 判 员 王 晓 云 人民陪审员 杜  振 二〇一九年十一月十八日 书 记 员 李  宇