广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤01民终20779号上诉人（原审被告）：广州麦酥网络科技有限公司，住所地广州市番禺区洛浦街东乡村沿沙路40号301。法定代表人：唐爱勤。委托诉讼代理人：李洪波，男，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：黄艳芳，女，1982年4月13日生，汉族，住江西省萍乡市上栗县。上诉人广州麦酥网络科技有限公司（以下简称“麦酥公司”）因与被上诉人黄艳芳劳动合同纠纷一案，不服广东省广州市番禺区人民法院（2019）粤0113民初7188号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭并经双方当事人同意不开庭进行了审理。上诉人麦酥公司的委托诉讼代理人李洪波，被上诉人黄艳芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。麦酥公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判麦酥公司无需支付黄艳芳工资补偿金额11722.22元；2.本案一审、二审诉讼费由黄艳芳承担。事实和理由：1.麦酥公司负责人与黄艳芳谈话时，明确表示因黄艳芳连续四个月考核不合格，已无法胜任原财务经理一职，故依据公司相关规章制度对其做降职降薪处理，并无辞退黄艳芳的意思。2.黄艳芳对于麦酥公司负责人的谈话并未表明态度，而是直接采取年假过后不来公司上班、随后退出公司工作群的实际行动。3.麦酥公司《员工手册》第9条“员工离职不尽义务提出书面申请的，以及按公司流程办完离职手续的，一律按自动离职处理”之规定，黄艳芳对此知情。4.本案属于黄艳芳自动离职，而非双方协商一致解除劳动合同，不应适用《中华人民共和国合同法》第46条之规定。黄艳芳答辩称，不同意麦酥公司的上诉请求，同意一审判决。2019年6月10日，黄艳芳向一审法院起诉请求：麦酥公司支付解除劳动关系的经济补偿金12000元与未提前30天通知解除劳动关系的代通知金12000元。一审法院认定事实：双方对以下一至四项无争议。一、麦酥公司注册成立日期：2014年10月24日。二、入职时间与工作岗位：黄艳芳于2018年3月26日入职，任职财务经理。三、工资情况：黄艳芳、麦酥公司均确认黄艳芳2018年4月工资为9500元、2018年5月至12月每月工资均为12000元。四、黄艳芳最后上班时间：2019年1月29日。五、关于解除劳动合同的主张与举证情况：黄艳芳称麦酥公司负责人以黄艳芳绩效考核不通过为由要求其在2019年1月28日与29日将工作交接给部门同事，黄艳芳便按照公司的意思进行了工作交接。黄艳芳认为麦酥公司提出交接工作就是辞退黄艳芳的意思。麦酥公司否认提出与黄艳芳解除劳动合同，称2019年1月底为春节期间，因轮休及工作安排，需要黄艳芳做工作交接，当时因黄艳芳多月考核绩效不合格，麦酥公司与黄艳芳协商降职降薪，让黄艳芳降级到主管，等黄艳芳考核通过后再升回原来的岗位。一审诉讼中，黄艳芳提交了一份录音。录音中黄艳芳表示“尊重公司的决定”并向对方询问“工资算到今天（2019年1月29日）吗？”，麦酥公司负责人回答“对”，并提到“其实之前也有考虑过，我都说了，之前也有给过机会，平时工作上需要达到什么样的目标，像绩效这上面我们都有说，为什么选择这样一个时间点，考虑到马上就要过年了，过年之后找工作还是比较容易，比较好找工作…”。黄艳芳确认上述录音未经对方允许。麦酥公司对录音的真实性无异议，确认录音为黄艳芳与麦酥公司部门负责人的录音，但认为录音内容不完整，麦酥公司负责人意见的前提是：如果黄艳芳有心继续在公司发展，就降职降薪，等日后提升了再将黄艳芳提升回原来的岗位，如果黄艳芳无心在公司发展，年后就好找工作，可以去其他公司工作。麦酥公司提交了黄艳芳2018年9月至12月的绩效考核表与微信聊天记录等。绩效考核表显示黄艳芳上述期间内的考核综合得分均未达到60分（满分100分），黄艳芳在被考核人栏签名确认。黄艳芳对其签名无异议，并确认微信聊天记录为黄艳芳与麦酥公司负责人的聊天记录，其中1月31日黄艳芳提出“我刚去劳动局问了一下，关于我的工资，还请商量一下按劳动法来，下午我等你们的回复。”，对方回复“你刚来不久我们就发现你的业务能力不太合适但感觉你人还不错所以一直想着给机会你看看能否提升但你的提升非常有限公司很早就可以让你离开了但我们没有这么做一直等到现在过年这会想着先看看你自己怎么想如果你也觉得自己能力不匹配或者有其他想法那么大家好聚好散不要耽误各自的前程但如果你还想留在公司并看好公司的未来有心一起发展那公司一样给机会你只不过你的能力是真不能再胜任经理的职位公司肯定要招能力强的人过来的，现在只能降级为主管看看日后能否再提升如果可以提升就算到时经理岗位已有其他人那么一样会给你恢复经理一样的待遇你现在作为经理连续三个月考核不合格降级的同时降薪这在任何地方都是合情合理的如果你有能力胜任那公司肯定不会这么做毕竟招其他人进来也得给人家薪资的甚至人家的薪资比你现在还高所以现在这个决定已经没有办法再更改还请理解见谅！”。黄艳芳回复“下午我去劳动局申请劳动仲裁，我也很抱歉用这种方式来维权”。六、仲裁的情况：2019年2月1日，黄艳芳向广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出了与本案诉讼请求一致的仲裁请求。仲裁委员会作出穗番劳人仲案[2019]871号《仲裁裁决书》，裁决驳回黄艳芳的全部仲裁请求。黄艳芳不服，诉至一审法院。七、另查明：仲裁庭审中，黄艳芳确认麦酥公司未明确告知黄艳芳上班至何时；也没有解除劳动关系，因为没有任何书面文件通知，公司没有通知黄艳芳办理任何手续。一审法院认为：本案属劳动合同纠纷案。黄艳芳、麦酥公司对双方存在劳动关系的事实均无异议，一审法院予以确认，双方当事人的合法权益均受法律保护。关于解除劳动合同的经济补偿问题。首先，黄艳芳称麦酥公司向其提出交接工作就是辞退黄艳芳的意思，黄艳芳此项主张并无相应的事实依据，且黄艳芳也确认麦酥公司未明确提出解除劳动合同。其次，从黄艳芳与麦酥公司负责人的微信聊天记录内容来看，麦酥公司负责人只是向黄艳芳表达了协商处理双方争议问题的意思，并无辞退与解除劳动合同的意思表示。再次，从黄艳芳提交的录音内容来看，麦酥公司负责人也未明确提到解除双方劳动合同，且黄艳芳也在录音中明确表示尊重公司的决定。因此，综合双方均确认黄艳芳上班时间与工资发放时间均截至2019年1月29日以及黄艳芳2018年9月至12月绩效考核情况等案件证据与事实，双方当事人于诉讼中均无明确充分的证据证实黄艳芳的实际离职原因，可视为麦酥公司提出并经双方协商一致解除劳动合同。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，麦酥公司应向黄艳芳支付解除劳动合同的经济补偿。按照双方确认的黄艳芳的工资情况，核算此项补偿金数额为（9500+12000×8）÷9×1=11722.22元。关于未提前一个月解除劳动合同的代通知金问题。如上分析与认定，双方当事人解除劳动合同并不属于《中华人民共和国劳动合同法》规定的用人单位需要支付一个月工资而解除的情形。故黄艳芳此项诉讼请求无事实与法律依据，一审法院不予支持。据此，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条等的规定，判决如下：一、广州麦酥网络科技有限公司应于判决发生法律效力之日起三日内向黄艳芳支付解除劳动合同的经济补偿金11722.22元；二、驳回黄艳芳的其他诉讼请求。当事人如果未按判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件一审受理费10元，由广州麦酥网络科技有限公司负担。二审中，双方当事人没有提交新证据且对一审法院审理查明的事实均无异议，本院予以确认。二审另查，二审庭审中，麦酥公司确认公司员工手册对考核不合格没有明确规定具体的分数。本院认为，根据双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为麦酥公司与黄艳芳解除劳动关系的原因。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七条规定：“在法律没有具体规定，依本规定及其他司法解释无法确定举证责任承担时，人民法院可以根据公平原则和诚实信用原则，综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担”。本案中，麦酥公司主张黄艳芳连续四个月考核不合格，其司负责人于2019年1月底要求黄艳芳进行工作交接，并与黄艳芳协商降职降薪或另找工作，未做出解除与黄艳芳劳动关系的决定，黄艳芳于2月1日起未回单位工作，根据其司规章制度规定，应视为黄艳芳自动离职。黄艳芳虽然否认其自行离职并主张麦酥公司违法解除与其劳动关系，但是从双方的微信聊天记录中，无法认定“交接工作”就是解除劳动关系，且黄艳芳亦确认麦酥公司并未直接通知或书面通知其解除劳动关系，当然麦酥公司在未规定绩效考核不合格标准时，以黄艳芳考核不合格，与黄艳芳协商调岗调薪也是欠妥当的，故结合黄艳芳在未收到解除劳动关系的通知就未返岗上班的事实及其于2019年2月1日申请劳动仲裁的情况，以及黄艳芳未上班达一个多月，麦酥公司也未通知其返工的事实，因此，麦酥公司主张黄艳芳自动离职及黄艳芳主张被违法解除劳动关系，均缺乏事实证据，本院不予采信。鉴于双方均未提供证据证实双方解除劳动关系的真实原因，可视为用人单位提出解除劳动关系意向与黄艳芳协商，黄艳芳以不回单位上班表示同意。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项“用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应支付经济补偿”之规定，麦酥公司应向黄艳芳支付经济补偿金。综上所述，广州麦酥网络科技有限公司所持上诉理由不成立，本院不予采纳。一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人广州麦酥网络科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈冬梅审判员  年 亚审判员  崔利平二〇一九年十一月二十五日书记员  赵洋洋谢兵