浙江省嘉兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）浙04民终2329号上诉人（原审原告）：唐平，男，1969年7月7日出生，汉族，住四川省宜宾县。委托诉讼代理人:万灵龙，浙江嘉深律师事务所律师。上诉人（原审被告）：嘉善第二高级中学。住所地浙江省嘉善县中山西路638号。法定代表人：陆军伟，校长。委托诉讼代理人:吴建胜，浙江金嘉律师事务所律师。上诉人唐平与上诉人嘉善第二高级中学劳动争议一案，双方均不服浙江省嘉善县人民法院（2019）浙0421民初996号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。二审期间双方当事人申请庭外和解一个月。本案现已审理终结。唐平上诉请求：1.判令撤销一审判决，改判支持其一审全部诉讼请求；2.本案诉讼费用由嘉善第二高级中学承担。事实与理由：1.一审判决将其从2003年到2016年8月在嘉善第二高级中学期间的工作不作认定，属于事实认定错误。双方承包关系不影响其确是在嘉善第二高级中学劳动的事实，故对其经济补偿金应自2003年起计算。2.嘉善第二高级中学未签劳动合同的违法情形一直延续，且其在知道权利受侵害后一年内提起了诉讼，故其主张对方支付未签订合同的双倍工资并未超过诉讼时效，一审认定其主张支付双倍工资已过时效的判决错误。3.一审法院判令嘉善第二高级中学补交养老保险金正确，但仅为其补交一个年度的认定有误，应为其在嘉善第二高级中学工作的全部年份。嘉善第二高级中学上诉请求：1.判令驳回一审判决；2.应判令唐平向该校退回已支付2016年8月至2018年11月补交社保的费用人民币14000元；3.诉讼费用由唐平承担。事实与理由：1.唐平突然提出离职，未提前告知。按照劳动法规定，员工离职需提前一个月告知用人单位，唐平未照此进行，学校保留按劳动合同法90条之规定，要求唐平支付违约带来直接经济损失的权利；2.缴纳社保是用人单位和劳动者双方的权利义务，嘉善第二高级中学工资发放中明确每月多支付人民币500元给唐平，是让其缴纳社保的专属款。唐平自己不依法履行个人缴纳义务，把用人单位给他缴纳社保的单位部分占为己有，现反过来要单位再予补缴，诉求无理，故要求唐平返还该项14000元。上诉人唐平答辩称，嘉善第二高级中学并未能证明每月500元是支付给其个人作为代替单位养老金的专属款，社保应当由单位出面缴纳。每月500元应属于奖金性质。上诉人嘉善第二高级中学答辩称，唐平提出2003年到2016年8月期间，其就在嘉善第二高级中学工作，与查明的事实不符；一审认定唐平主张二倍工资已超过诉讼时效，于法有据。原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回唐平的上诉请求，维持原判。唐平向一审法院起诉请求：1.判决因嘉善第二高级中学未缴纳社会保险和未签订书面劳动合同，双方解除劳动关系;2.判决嘉善第二高级中学支付其经济补偿金60000元;3.判决嘉善第二高级中学为其补缴在该校工作期间的社会保险费;4.判决嘉善第二高级中学向其支付未签订劳动合同的二倍工资55000元;5.判决嘉善第二高级中学向其支付未休年休假工资6896.55元以及高温补贴费960元。一审法院认定事实：唐平自2003年8月起，经嘉善第二高级中学食堂承包经营人招聘到该校食堂担任烹饪工作至2018年7月。其间，该校食堂均由案外人承包经营。除2007年8月至2010年7月间唐平离职转至外校食堂工作外，其余工作期间唐平的工资均由食堂承包经营者发放。2016年8月起，嘉善第二高级中学食堂改由学校自行管理，唐平继续在此工作，工资待遇由学校发放。双方未签订书面劳动合同，嘉善第二高级中学未为唐平缴纳养老保险等社会保险费用。2018年10月10日，唐平以嘉善第二高级中学未与其签订书面劳动合同，未为其缴纳养老保险费等为由，书面向该校提出解除劳动合同，主张补交养老保险费、支付经济补偿金等，并于2018年11月9日主动离职。后其向嘉善县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，嘉善县劳动人事争议仲裁委员会作出浙嘉善劳人仲案（2018）397号仲裁裁决书，裁决嘉善第二高级中学向唐平支付高温津贴800元，并为其缴纳2017年12月至2018年11月期间的社会保险费（其中个人部分由唐平自行承担），同时裁决唐平向嘉善第二高级中学退还保险费补贴6000元，驳回了其他仲裁请求。唐平不服仲裁裁决，遂成讼。另查明，唐平离职前十二个月平均工资为4500元。嘉善第二高级中学实行寒暑假制度，唐平因此每年享受带薪休假四十余日。一审法院认为，用人单位自用工之日起，与劳动者建立劳动关系。经查，唐平虽然自2003年起即在嘉善第二高级中学食堂工作，但在2016年8月前，该校食堂一直由案外人承包经营，自负盈亏，唐平也是由该承包经营者招聘入职，并由其发放工资，受其管理，故此前双方并未建立劳动关系。自2016年8月起，嘉善第二高级中学开始自行管理食堂，直接向唐平发放工资并对其管理，双方才由此建立劳动关系。法律规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除合同，并可要求用人单位支付经济补偿金。唐平在嘉善第二高级中学工作期间，该校未依法为其缴纳养老保险等社会保险费用，唐平据此要求解除双方劳动关系并要求嘉善第二高级中学支付经济补偿金，于法有据。法律规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。唐平在嘉善第二高级中学工作年限应为2016年8月至2018年11月，故该校应向其支付的经济补偿金为11250元（2.5个月×4500元/月）。法律规定，用人单位应当自用工之日起一个月内与劳动者订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。有关二倍工资的劳动仲裁申请时效为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动者应当及时地行使和维护自身权利。唐平自2016年8月起与嘉善第二高级中学建立劳动关系，而嘉善第二高级中学未与其签订书面劳动合同，故唐平在建立劳动关系之日起一个月后就应当知道其相关权利受到侵害，即最迟应于2017年8月起一年内，就此申请劳动仲裁。故唐平提出的学校向其支付二倍工资的请求已超过仲裁时效，对此请求不予支持。同理，唐平于2018年12月申请劳动仲裁，嘉善第二高级中学应为其补缴2017年12月至2018年11月期间的养老保险费，其中个人部分依法应由唐平自行承担。根据《职工带薪年休假条例》规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的，不享受当年度年休假。经查，唐平在学校工作期间，每年享受的带薪寒暑假远超其应休年休假，故其该项诉讼请求不予支持。根据《浙江省人力资源和社会保障厅关于调整企业夏季高温津贴标准有关问题的通知》规定，企业职工夏季高温津贴标准调整为：室外作业人员每人每月300元；室内作业人员每人每月200元。发放时间为4个月（6月至9月）。高温津贴的仲裁时效为二年。结合唐平在暑假期间的实际休息天数及其提出的诉请金额，对其主张的高温津贴960元予以支持。唐平的其他诉讼请求依据不足，不予支持。嘉善第二高级中学主张发放给唐平每月500元为社保补贴，但仅提交了他人的书面证词，证据尚不充分。且该笔补贴系与工资的其他部分一并汇入唐平账户，并未单独支付，故该笔款项应属唐平工资的一部分，不应向该校返还。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、唐平与嘉善第二高级中学的劳动关系于2018年11月9日解除；二、嘉善第二高级中学向唐平支付经济补偿金11250元，于判决生效之日起三日内履行；三、嘉善第二高级中学向唐平支付高温津贴960元，于判决生效之日起三日内履行；四、嘉善第二高级中学应为唐平补缴2017年12月至2018年11月期间的养老保险费（其中个人部分应由唐平自行承担），于判决生效之日起十日内履行；五、驳回唐平的其他诉讼请求。二审中，各方均未提供新证据。经审理，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点：一是双方劳动关系何时建立；二是经济补偿金的起算年份；三是唐平主张双倍工资的诉求有否超过诉讼时效；四是嘉善第二高级中学为唐平补交养老保险金的年份如何认定；五是嘉善第二高级中学发放给唐平每月500元补贴的性质。经查，一、唐平自2003年起在嘉善第二高级中学食堂工作，但该食堂由案外人承包经营，唐平通过承包经营者招聘入职，并由其发放工资，受其管理。2016年8月起，嘉善第二高级中学开始自行管理食堂，直接向唐平发放工资并对其管理，双方自此建立劳动关系。故原判认定本案争议双方的劳动关系建立的时间为2016年8月，有事实和法律依据。二、唐平在嘉善第二高级中学工作期间，该校未依法为其缴纳养老保险等社会保险费用，唐平据此要求解除双方劳动关系并要求嘉善第二高级中学支付经济补偿金，于法有据。原判根据唐平与嘉善第二高级中学建立劳动关系的起止年限，计算经济补偿金，准确得当。三、唐平自2016年8月起与嘉善第二高级中学建立劳动关系，双方未签订书面劳动合同，故唐平在建立劳动关系之日起一个月后就应当知道其相关权利受到侵害，根据劳动仲裁申请时效一年的规定，其最迟应于2017年8月起一年内即2018年8月申请劳动仲裁，现唐平于2018年12月提出此请求，原判认定已超过仲裁时效，并无不当。四、根据唐平申请劳动仲裁的时间，一审判令嘉善第二高级中学应为唐平补缴一年也即2017年12月至2018年11月期间的养老保险费，其中个人部分应由唐平自行承担，也并无不当。五、嘉善第二高级中学主张发放给唐平每月500元补贴，是单位让其自行去缴纳的单位社保补贴，但没有提供充分确凿的证据证明，且该款项与工资一起发放未作区分，应视为唐平工资的一部分。嘉善第二高级中学主张其为缴纳养老保险等社会保险费用而专款发放给唐平的观点不能成立。综上，上诉人唐平与上诉人嘉善第二高级中学的上诉请求均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人唐平、上诉人嘉善第二高级中学各负担10元。本判决为终审判决。（本页无正文）审判长  朱锷青审判员  王黎明审判员  张 汐二〇一九年十一月二十五日书记员  张靖怡-2--1-