浙江省嵊泗县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0922民初132号 原告：钟松海，男，1979年4月28日出生，汉族，住嵊泗县。 委托诉讼代理人（特别授权）：郑力源，男，1956年1月7日出生，汉族，住嵊泗县，洋山镇雄洋社区居民委员会推荐。 被告：华金琪，男，1977年5月16日出生，汉族，住嵊泗县。 原告钟松海与被告华金琪健康权纠纷一案，原告于2019年3月29日向本院提出诉讼，本院立案后依法适用普通程序，于2019年5月30日和8月22日二次公开开庭进行了审理。原、被告均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告钟松海向本院提出诉讼请求：1.判令被告华金琪赔偿原告医疗费35882.34元、住院伙食补助费300元、护理费10800元、营养费4500元、精神损害抚慰金5000元、误工费40000元、鉴定费2850元、残疾赔偿金102522元、被抚养人生活费12769元、交通费3813元、住宿费6747元，共计225183.34元；2.判令被告预赔后续治疗费用15000元。事实和理由：原告钟松海因被告华金琪与原告妻子存在不正当关系而与被告发生矛盾。2018年7月15日23时10分许，原告去嵊泗县洋山镇“星星”歌舞厅二楼大厅，看见被告华金琪坐在椅子上，于是上前摸了被告脸部。被告随即起身把原告推倒在地，并用拳头猛击原告面部和头部，被在场群众劝开后，被告与原告再次发生争吵，被告随手抓起桌子上的玻璃杯想要殴打原告，被周围群众再次拉开。第二天上午，经洋山镇卫生院诊疗为下颌骨骨折。因伤势严重，原告当天转往上海第九人民医院治疗,经诊断为左侧颌面部多出骨折，周围软组织挫伤，并住院6天。出院后，原告又相继到其他医院继续治疗，至今支出医疗费35882.34元，并支出相应的交通费3813元、住宿费6747元。2018年12月7日，原告委托上海鋆道健康管理咨询有限公司司法鉴定所对原告的人体损伤残疾程度及误工期、营养期、护理期等进行司法鉴定。同年12月13日，该鉴定公司出具司法鉴定意见书，评定原告人体损伤十级伤残。伤后可予以休息期120日，营养期60日，护理期60日。遵医嘱择期行内固定拆除手术，可再予以休息期30日，营养期30日，护理期30日。为此，原告支付鉴定费2850元。原告系从事土石方运输的驾驶员，每月工资为8000元，要求赔偿误工费40000元；营养费要求按照50元/天计算，要求赔偿4500元；护理费按照120元/天计算，要求赔偿10800元；残疾赔偿金按照2017年城镇常住居民人均可支配收入51261元计算，要求赔偿102522元；被抚养人钟志杰（原告儿子）于2008年3月16日出生，按照浙江省2017年度城镇居民人均消费性支出31924元计算，要求赔偿被抚养人生活费12769元。另，遵医嘱原告尚需择期行内固定拆除术，要求被告预赔后续治疗费15000元。原告因受伤所致伤残对今后生活造成较大影响，精神和肉体均受到严重伤害，为此要求赔偿精神损害抚慰金5000元。原告认为，公民的身体健康权受法律保护，被告故意伤害原告身体，致原告构成十级伤残，明显存在过错，且被告已被司法机关处以刑罚，故被告理应赔偿原告的上述各项损失。 被告华金琪辩称：首先，本案的过错在原告，应当由原告自己承担上述各项费用。事发当时，被告坐在嵊泗县洋山镇星星歌舞厅二楼大厅，原告无缘无故上来连打被告耳光两下，被告出于本能反应才还手打了原告一拳，原告起身后又开始谩骂，被告才拿起手边的杯子比了一下，但并未再打原告，双方被周围群众拉开后就先后离开了。原告也因这件事情被嵊泗县公安局处以行政拘留十日的行政处罚，可见其存在重大过错。其次，对于原告主张的医疗费、交通费、住宿费的合理性有异议；对于原告自行委托的鉴定机构的鉴定意见有异议，对于伤残等级、护理期、休息期、营养期均有异议；对于原告误工工资的支出有异议，该雇佣工资过高；对于护理等级有异议，原告的伤势不需要一级护理；对于精神损害抚慰金有异议，本案的过错在原告，被告不应赔偿原告精神损失；最后，事情发生当时原告并无明显伤势，原告的伤势是否是本次事件造成存在怀疑。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1.关于本案事发经过的基本事实认定。原告向本院提供嵊泗县公安局司法鉴定中心嵊泗公司鉴（伤）字（2018）094号法医人体损伤程度鉴定书、嵊泗县人民检察院起诉书、（2018）浙0922刑初52号刑事附带民事裁定书复印件各一份，拟证明被告故意伤害原告身体致原告左侧颌面部多发骨折，被告存在严重过错，应当承担90%的赔偿责任。被告辩称本案是原告挑衅在先，主要过错在原告，向本院提供（2018）浙0922刑初52号刑事判决书复印件一份，并申请本院调取了事发当时的视频录像、嵊泗县公安局立案决定书和嵊泗县公安局嵊公（洋边）行罚决字【2018】10482号行政处罚决定书。双方对各方提供的证据的真实性均无异议，但关联性有异议。根据原、被告提供的证据、原告申请本院调取的证据及双方的质证意见，本院认定事实如下：原告曾因怀疑被告与其妻子存在不正当关系而产生矛盾，但对于被告与其妻子存在不正当关系未能提供证据予以证明，被告也不予认可，故本院也不予采信。2018年7月15日23时10分许，原告走进嵊泗县洋山镇“星星”歌舞厅二楼大厅，看见被告坐在厅内，即上前掌掴被告脸部一下，被告起身后原告又掌掴被告脸部一下，遂被告推搡原告几下，并用拳头击打原告面部，将其击倒在地。随即，双方被周围群众拉开，原告起身后双方再次发生争吵，被告抓起附近的玻璃杯欲击打原告，被周围群众再次拉开，随后双方先后离开现场。次日早晨，原告发现自己左侧颌面部出血，随即向嵊泗县公安局洋山派出所报案。2018年10月22日，嵊泗县公安司法鉴定中心鉴定原告钟松海的损伤程度为轻伤二级。同日，嵊泗县公安局对被告华金琪以故意伤害案立案侦查。同年10月26日，嵊泗县公安局认为原告钟松海在公共场合随意殴打他人，造成被告一定伤势、公共场合秩序混乱，已构成寻衅滋事的违反治安管理行为，依法给予行政拘留十日的行政处罚。2018年12月18日，嵊泗县人民检察院指控被告人华金琪犯故意伤害罪向嵊泗县人民法院提起公诉，在诉讼过程中，原告提起附带民事诉讼。2019年2月13日，原告以需要通过其他途径解决为由撤回附带民事诉讼申请。2019年2月26日，嵊泗县人民法院（2018）浙0922刑初52号刑事判决书判决被告犯故意伤害罪，判处拘役三个月。 另，本案庭审中，原告明确陈述其上前挑衅被告的动机系因原告认为被告与其妻子存在不正当关系，明知自己打不过被告，预料其上前挑衅被告的行为会造成被告出手较重而将原告打伤的后果，从而达到让被告受到刑事处罚并关进监狱的目的。此外，在本案判决前，被告已赔偿原告40000元。 2.关于医疗费问题。原告要求被告赔偿医疗费35882.34元，并提供门诊病历、诊断记录、出院小结、医疗费发票予以佐证，被告质证后对其支出的医疗费的必要性、合理性有异议，及怀疑原告的伤势可能非因本次事件造成，但未提供相应证据予以佐证，本院不予采信。故本院认定原告支出的医疗费35882.34元为合理费用。 3.关于残疾赔偿金、鉴定费问题。原告提供上海鋆道健康管理咨询有限公司司法鉴定所鉴定意见书一份，鉴定意见显示原告构成十级伤残，伤后可予以休息日120日、营养期60日、护理期60日。被告辩称对该鉴定意见存在异议，但未能提供证据予以证明并放弃申请重新鉴定，对该辩称意见本院不予采纳。故对原告提供的该鉴定意见书中的合理部分予以确认，但对于后期固定拆除术后的休息期、营养期、护理期，鉴于医疗行为的风险性和不确定性，对该部分鉴定意见本院不予采纳。关于残疾赔偿金和被抚养人生活费，根据原告的伤残等级、原告和被抚养人钟志杰的户籍所在地的赔偿标准，原告主张残疾赔偿金115291元（包含被抚养人生活费12769元），符合法律规定，本院予以确认。关于该鉴定意见的鉴定费用2850元，由原告提供的发票为凭，该费用属于合理费用，本院予以确认。 4.关于误工费问题。原告提供社区出具的其所从事的工种证明、驾驶证件拟证明原告从事的工作为运输土石方驾驶员，及鉴定意见显示的误工期限120天，本院予以确认。但对于原告每月的误工损失为8000元，虽然原告提供了舟山市顺业运输有限公司的证明和证人谷某的书面证言，但因其工作属于非固定工作，且收入也随着市场的需求存在起伏，原告提供的证据不足以证明其明确的损失数额，故本院根据2017年浙江省运输业私营单位就业人员年平均收入酌情确定每月误工损失为5000元，本院确认被告的合理误工损失为20000元。 5.关于住院伙食补助费、护理费、营养费问题。原告主张要求被告赔偿住院伙食补助费300元，护理费10800元、营养费4500元，被告认为该诉请原告没有提供相关证据，不予认可。本院认为，原告住院6天由其提供的住院小结为凭，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准50元/天，对于原告主张的住院伙食补助费300元，符合法律规定，本院予以确认；关于护理费，根据原告提供的鉴定意见显示护理期为60日，本院予以确认，但关于护理等级结合原告的病情和自理能力程度，本院酌情确认住院期间的护理标准为一级护理即120元/天，非住院期间的护理等级按照二级护理标准计算即90元/天计算，共计5580元；关于营养费4500元，根据原告提供的鉴定意见显示营养期为60日，本院予以确认，结合原告病情术后二月内需要进流质或半流质食物，本院确认营养费按照每日40元/天计算，共计2400元。 6.关于交通费、住宿费问题。原告要求赔偿交通费3813元、住宿费6747元，并提供交通费票据72张、住宿费票据28张，本院在审查交通费和住宿费票据的合理性中发现票据显示的日期和人员杂乱，且被告对该交通费、住宿费票据的合理性也存在异议。鉴于被告外出就医支出交通费和住宿费的必要性，根据原告的外出就诊记录、陪护人员的必要性、正常情况下始发地与目的地之间的交通费金额和需要住宿的必要性，本院酌情确认原告支出的交通费为3512元、住宿费为2718元。 本院认为，公民的人身健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担赔偿责任。本案被告在还击原告过程中，出手过重，不计后果，导致原告身体伤害构成轻伤，理应承担相应的赔偿责任。但是，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案原告仅因怀疑被告与其妻子可能存在不正当关系，在公众场合趁被告处于毫无防备的情况下上前掌掴被告脸部，具有较大的挑衅性，存在明显的过错。加之，原告当庭陈述其上前挑衅被告是出于想让被告接受刑事处罚的目的而有计谋的故意为之，其动机不良，应当承担较大责任。鉴于原告在本次事件中存在的过错相当明显，本院酌情认定被告承担50%的赔偿责任。但是，对于原告主张要求被告赔偿精神损害抚慰金5000元的诉请，本院认为虽然原告在本次事件中受到了伤害，也构成了十级伤残，但鉴于本案原告的过错程度，且其对自身受伤的后果已有所预料，故对于原告的该项诉讼请求，本院不予支持。另，对于原告主张的后续治疗费、护理费、营养费、误工费，待后续费用实际产生后可另行起诉，故本院不予支持。综上，对于原告诉讼请求中的合理部分本院予以支持，被告应赔偿原告钟松海医疗费17941.17元、残疾赔偿金57645.5元（包含被抚养人生活费为6384.5元）、误工费10000元、住院伙食补助费150元、护理费2790元、营养费1200元、交通费为1756元、住宿费为1359元、鉴定费1425元，共计94266.67元。被告已赔偿的40000元，本案应予以扣除。案经调解无效，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条的规定，判决如下： 一、被告华金琪赔偿原告钟松海医疗费17941.17元、残疾赔偿金57645.5元、误工费10000元、住院伙食补助费150元、护理费2790元、营养费1200元、交通费为1756元、住宿费为1359元、鉴定费1425元，共计94266.67元，扣除已支付40000元，尚需支付54266.67元，此款于判决生效后三日内付清。 二、驳回原告钟松海的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4904元，由原告负担2500元，被告负担2404元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省舟山市中级人民法院。 审 判 长  刘 娜 人民陪审员  毛松定 人民陪审员  林小英 二〇一九年十一月一日 书 记 员  谭 姣