河南省安阳市文峰区人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫0502刑初308号公诉机关安阳市文峰区人民检察院。被告人肖亚娟，女，1990年4月5日出生，汉族，中专文化程度，安阳市文峰区唐子巷“某”银楼原销售员，住河南省安阳市殷都区。因涉嫌犯盗窃罪，2019年1月24日被安阳市公安局文峰分局刑事拘留；因涉嫌犯盗窃罪、诈骗罪，2019年3月1日被安阳市公安局文峰分局逮捕。辩护人张迎宾、丁创业，河南兴亚律师事务所律师。安阳市文峰区人民检察院以安文检公诉刑诉（2019）225号起诉书指控被告人肖亚娟犯诈骗、盗窃罪，于2019年7月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年9月9日公开开庭进行了审理。安阳市文峰区人民检察院指派检察员刘章锋、崔慧斌出庭支持公诉，被告人肖亚娟及其辩护人张迎宾到庭参加诉讼。现已审理终结。安阳市文峰区人民检察院指控，一、诈骗罪2019年1月4日，被告人肖亚娟以非法占有为目的，虚构其亲戚想要购买黄金手镯、不方便来店的事实，从安阳市文峰区唐子巷某银楼拿走33.4克、35.86克两件黄金手镯，后到安阳市文峰区铁狮口街两家回收黄金的店铺分别以9000余元卖掉，经安阳市文峰区价格认证中心价格认定，33.4克黄金手镯价格为10420.8元人民币，35.86克黄金手镯价格为11188.32元人民币。二、盗窃罪1、2019年1月13日16时许，被告人肖亚娟以非法占有为目的，趁同事不备，采取秘密手段窃取安阳市文峰区唐子巷某银楼60.96克黄金手镯一件，后到安阳市文峰区铁狮口街一家回收黄金店铺抵押人民币16000元，经安阳市文峰区价格认证中心价格认定60.96克黄金手镯价格为19019.52元人民币；2、2019年1月14日11时许，被告人肖亚娟以非法占有为目的，趁同事不备，采取秘密手段窃取安阳市文峰区唐子巷某银楼80.73克黄金项链一条，随即到安阳市文峰区铁狮口街一家回收黄金店铺抵押人民币22000元，经安阳市文峰区价格认证中心价格认定80.73克黄金项链价格为25187.76元人民币；3、2019年1月15日，被告人肖亚娟以非法占有为目的，趁同事不备，采取秘密手段窃取安阳市文峰区唐子巷某银楼108.61克黄金项链一条，随即到安阳市文峰区铁狮口街一家回收黄金店铺抵押人民币30000元，经安阳市文峰区价格认证中心价格认定108.61克黄金项链价格为33886.32元人民币；4、2019年1月20日，被告人肖亚娟以非法占有为目的，趁同事不备，采取秘密手段窃取安阳市文峰区唐子巷某银楼47.07克黄金吊坠一件，随即到安阳市文峰区铁狮口街一家回收黄金店铺抵押人民币12300元，经安阳市文峰区价格认证中心价格认定47.06克黄金手镯价格为14682.72元人民币。公诉机关提供了书证，鉴定意见，证人证言，被告人供述和辩解，认为被告人肖亚娟的行为已构成诈骗罪、盗窃罪，应依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、二百六十四条之规定予以惩处。被告人肖亚娟对公诉机关指控的犯罪事实无异议，对指控诈骗罪罪名有异议。辩护人认为被告人肖亚娟没有非法占有的故意，将手镯挂账银楼允许，不构成诈骗罪；关于盗窃罪，认为指控第一起事实，被告人肖亚娟在后来银楼盘货时承认拿走手镯，不应定性为盗窃行为；关于量刑方面，认为肖亚娟有自首情节、坦白情节、自愿认罪悔罪、主动退赃，建议对被告人适用缓刑。经审理查明，一、诈骗罪被告人肖亚娟原系安阳市文峰区唐子巷某银楼员工。2019年1月4日，被告人肖亚娟以其亲戚想要购买黄金手镯、不方便来店为由，从安阳市文峰区唐子巷某银楼拿走33.4克、35.86克两件黄金手镯，后到安阳市文峰区铁狮口街两家回收黄金的店铺分别以9000余元卖掉。经安阳市文峰区价格认证中心认定33.4克黄金手镯价格为人民币10420.8元，35.86克黄金手镯价格为人民币11188.32元。二、盗窃罪1、2019年1月13日16时许，被告人肖亚娟在工作期间趁同事不备，窃取安阳市文峰区唐子巷某银楼60.96克黄金手镯一件，随即到安阳市文峰区铁狮口街一家回收黄金店铺抵押得款人民币16000元。经安阳市文峰区价格认证中心认定60.96克黄金手镯价格为人民币19019.52元；2、2019年1月14日11时许，被告人肖亚娟在工作期间趁同事不备，窃取安阳市文峰区唐子巷某银楼80.73克黄金项链一条，随即到安阳市文峰区铁狮口街一家回收黄金店铺抵押得款22000元。经安阳市文峰区价格认证中心认定80.73克黄金项链价格为人民币25187.76元；3、2019年1月15日，被告人肖亚娟在工作期间趁同事不备，窃取安阳市文峰区唐子巷某银楼108.61克黄金项链一条，随即到安阳市文峰区铁狮口街一家回收黄金店铺抵押得款30000元。经安阳市文峰区价格认证中心认定108.61克黄金项链价格为人民币33886.32元；4、2019年1月20日，被告人肖亚娟在工作期间趁同事不备，窃取安阳市文峰区唐子巷某银楼47.07克黄金吊坠一件，随即到安阳市文峰区铁狮口街一家回收黄金店铺抵押得款12300元。经安阳市文峰区价格认证中心认定47.06克黄金手镯价格为人民币14682.72元。2019年1月23日，某银楼工作人员发现丢失首饰，经过清单和查看监控怀疑肖亚娟，即报警。民警到现场后进行询问，肖亚娟承认有盗窃行为，遂被带走。在公安机关肖亚娟供述了上述犯罪事实。案发后，被告人肖亚娟的父亲赎回四件黄金首饰交给公安机关，被盗的47.06克黄金吊坠、60.96克黄金手镯、108.61克黄金项链、80.73克黄金项链已发还文峰区唐子巷某银楼。后于2019年11月25日将33.4克、35.86克两件黄金手镯交给某银楼。综上，被告人肖亚娟诈骗一次价值21609.12元；盗窃四次价值92776.32元。认定上述事实的证据如下：一、被告人肖亚娟的供述证实，2019年1月4日其上班时，想倒卖黄金赚差价还借款，告诉店长说亲戚想要买手镯，其就从店内拿了两个手镯，分别是33.4克、35.86克，挂在店内账上。其把两个手镯拿走后卖了18000元，回到店内告诉店长两个手镯亲戚都买了。后其为了还同事的钱和卖手镯的钱，开始在网上赌博，后来赌博也输了，没有办法还钱了。其就于2019年1月13日、14日、15日、20日分别把一个61.0克的手镯、一条80多克的项链、一条108.66克的项链、一个47.07克的吊坠，从店内拿走抵押了，抵押的钱也赌博输了。二、证人路某的证言证实，其是文峰区唐子巷某银楼的店长。2019年1月23日上午，另一名店长李某某盘货时，发现件数不对，少了几件货。其告诉李某某，是肖亚娟挂账两个手镯。下午1点20分，其到店内上班时，李某某告诉其，肖亚娟承认从店内拿走三件货，其中有一件61克的手镯。随后其带领小组查账对货，经过核对发现少了两条项链、一个吊坠、一条75.1克的项链。下午7点多，其通过查看仓库监控，发现肖亚娟背对监控从兜里掏出东西。经过复称和标签核对，发现了一条假的黄金项链，还在肖亚娟的衣服口袋内发现一个塑料袋，塑料袋里有两个标签和一张纸条，标签是61.00克、35.86克，纸条上写的是47.07克。后来其和老板查看肖亚娟的手机，发现了肖亚娟和一个叫“敏”的人联系，说抵押黄金的事，遂报警。经过盘货，除了肖亚娟承认拿走的三个手镯外，店内还缺少三条分别为108.66克、75.10克、80.73克项链，一个47.07克的吊坠。三、证人卢某的证言证实，其在文峰区铁狮口街5号开了一家珠宝店，有个穿着某工装的女子曾在其店内抵押黄金，微信转账记录显示“肖亚娟”。肖亚娟抵押的是一条108克的黄金项链，抵押款3万元；一个黄金吊坠，抵押款12300元。肖亚娟告诉其是结婚时买的，做生意周转需要用钱。证人卢某提供的微信付款记录。四、证人王某的证言证实，其在铁狮口街36号院经营一家珠宝店，2019年1月14日有一个叫“娟”的女子到其店内抵押了一条80克左右的黄金项链。该女子穿着某的工装，说是朋友需要抵押项链，抵押款22000元。五、证人杜某的证言证实，其在铁狮口街38号院经营一家首饰店，2019年1月14日，有一名叫“娟”的女子穿某的工装到其店内抵押黄金手镯，其称了一下61克，抵押款16000元。对方说是结婚时买的手镯。六、证人肖某的证言及扣押清单证实，肖亚娟的父亲肖某将抵押的黄金首饰先后赎回，分别是一个47.06克黄金吊坠、一个60.96克黄金手镯、一条108.61克的黄金项链、一条80.73克的黄金项链。已交给公安机关。七、发还物品清单证实，被盗的47.06克黄金吊坠、60.96克黄金手镯、108.61克的黄金项链、80.73克的黄金项链已经发还某银楼。八、抵押黄金首饰照片、指认现场照片、肖亚娟手机内与王某、杜某之间的手机转账记录。九、安阳市文峰区价格认证中心于2019年4月12日出具文价认（2019）1-0089号价格认定结论书，认定被盗黄金首饰价值。另有被告人肖亚娟的户籍证明、无前科证明、接处警信息表、到案经过、监控录像等在卷可查。以上证据经当庭举证、质证，予以确认。本院认为，被告人肖亚娟以非法占有为目的，虚构事实，骗取财物价值21609.12元，数额较大，核其所为已构成诈骗罪；被告人肖亚娟秘密窃取财物价值92776.32元，数额巨大，核其所为已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立。被告人肖亚娟虚构事实骗取财物，是否具有非法占有的主观故意，应当综合全案进行分析。虽然肖亚娟系销售员，银楼也有挂账销售的方式，但是，第一肖亚娟在取得手镯后立即变卖，并将款项用于赌博，对于银楼的挂账根本没有归还的意思；第二肖亚娟此后多次窃取银楼首饰进行抵押，非法占有财物；第三肖亚娟以窃取的财物获取现金后用于赌博，从没有付款销账的意思；故足以证实肖亚娟非法占有的主观故意，被告人肖亚娟及其辩护人提出的骗取财物不具有非法占有主观故意的意见均不成立。被告人肖亚娟于2019年1月13日盗窃手镯一件，并已抵押得款，犯罪行为已经完成，事后供认不影响犯罪成立，辩护人提出的该起事实不构成犯罪的意见不成立。被告人肖亚娟在银楼工作人员报警后未离开现场，在民警到现场询问时即承认有盗窃行为，并向公安机关如实供述了犯罪事实，且当庭供认，其对部分事实定性的辩解，不能影响自首的成立，对其自首予以认定。案发后，其亲属主动退赔全部赃物，积极挽回损失。辩护人提出的有自首、退赔情节，建议从轻处罚的意见予以采纳；但其犯罪数额巨大，依法不适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第六十七条第一款、第六十九条之规定，判决如下：被告人肖亚娟犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；两罪并罚，决定执行有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币一万七千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月24日起至2022年4月23日止；罚金于判决生效后十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省安阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  吴淑敏审 判 员  杜建民审 判 员  和晓璞二〇一九年十一月二十六日代理书记员  魏 濛