江苏省盐城市大丰区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0982民初3390号原告：江苏和兴路桥工程有限公司，统一社会信用代码913209827945723849，住所地盐城市大丰区大丰港堤防站。法定代表人：杨晓春，该公司总经理。委托诉讼代理人：仲小平，江苏众连晟律师事务所律师。委托诉讼代理人：崔晓华，江苏众连晟律师事务所律师。被告：田长旺，男，1953年9月30日出生，汉族。原告江苏和兴路桥工程有限公司（以下简称和兴路桥公司）与被告田长旺建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月20日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告和兴路桥公司的委托诉讼代理人仲小平到庭参加诉讼，被告田长旺经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。后因案情复杂，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告和兴路桥公司的委托诉讼代理人崔晓华到庭参加诉讼，被告田长旺经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告和兴路桥公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告立即偿付原告工程款33.3万元，并承担利息损失10万元；2、本案诉讼费用由被告承担。审理中，原告和兴路桥公司变更诉讼请求：1、判决被告立即偿付原告工程款26.96875万元，并承担利息损失10万元；2、本案诉讼费用由被告承担。同时明确利息自2015年2月16日起算，利息标准按年利率15%计算至实际给付之日止。事实及理由：2008年10月13日，原告与被告签订了一份“道路沥青砼摊铺工程分包施工协议”，约定将被告承包的明进汽配城沥青路面工程分包给原告施工，工程量约13000㎡，单价75/㎡；按实结算，工程结算四十天结清工程款；违约方承担总价款15%的违约金。合同成立后，原告按约施工，于2008年12月4日完工，总工作量为15722.5㎡，合计工程款1257687.5元。2011年1月2日，双方经过对账，确认欠款37.7万元，其后，被告又支付了部分款项，至今尚欠工程款26.96875万元，故诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。被告田长旺未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了道路沥青砼摊铺工程分包施工协议、对账单、庭审笔录、转账凭证、南京金陵司法鉴定所司法鉴定意见书等证据，本院依法予以审查。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2008年10月13日，被告田长旺（甲方）与原告和兴路桥公司（乙方）签订《道路沥青砼摊铺工程分包施工协议》一份，载明：“甲方中标韩国明进汽配城道路工程，拟将本工程沥青砼分包给乙方施工，为明确双方的权利和义务，特订立本分包协议。一、工程概况1、工程名称：明进汽配城沥青路面工程，2、工程开工时间：08年10月14日，竣工时间：08年10月30日，3、工程质量：合格，规格：5cm沥青灌入+3.5cm沥青砼+沥青下封。乙方承包的沥青砼路面必须按招标文件或业主相关技术规范要求组织施工，并承诺质量在老路基基层达优良等级的前提下沥青砼达优良等级，因甲方路基基础质量原因造成沥青砼面层开裂、下沉等问题与乙方无关。二、承包方式1、包生产、运输、摊铺，2、工程量约13000㎡，单价每平米75元人民币。3、以上综合价款中不包含税金和主管部门管理费，即为税后单价，甲方提供本工程量税票复印件给乙方记账。因实际工程推后，工程单价将随市场价格浮动比例作调整，按实际施工时的材料价格做相应调整。三、双方职责甲方：1、提供施工图纸一份及有关控制点、控制线。2、对施工进度、质量监督检查，发现问题即日通知乙方，次日内不提出作为认可或弃权。3、本期工程结束5天内组织工程验收和计量核定，并给乙方签署工程计量、验收表（由乙方自备），如甲方再十五天内不对本工程进行验收和核定计量，就作为甲方已认可本工程质量合格，同时也认可乙方在本工程中所列出的工程量。并严格按本合同结算。甲方如需试验报告及相关验收资料其经费由甲方自负。4、施工过程中尽可能提供随机人员食宿安排，协助处理施工中的地方矛盾，维护交通秩序，加强安全监查，确保施工顺利进行。乙方：1、严格按合同要求施工，在无不可抗拒自然灾害条件下，保质保量按时完成任务。2、乙方工程机械，施工人员的自身安全自理。3、遵守国家及地方有关法令法规，做到文明施工。四、工程结算及付款方式1、暂定97.5万元，竣工后按实际施工量计算。2、合同订立时甲方先预付给乙方订金30万元。工程完成至90%时再付30%，工程结束后四十天内全部结清。五、违约责任1、因甲方原因导致工程无法按时施工，除摊铺工期顺延外，甲方还须承担乙方机械、人员停滞误工费。如甲方不能按时支付工程款，即每超过一天，甲方必须支付给乙方超期工程款的5‰的违约金。2、本协议一经签订，即具有法律效力，如有一方违约，需赔偿对方本工程总价款15%的违约金。六、其它本协议一式两份，甲乙双方各执一份，未尽事宜双方友好协商解决。协商不成的，向当地人民法院诉讼解决。”上述协议签订后，和兴路桥公司组织人员进行施工，施工完毕后，已交付使用。经过双方核对，确认摊铺沥青和灌入面积为15661㎡，田长旺在工程量结算单下方签字确认，并写明2008年12月4日完成。在田长旺签字的下方注明：“喷油加砂15700×5+78500元，合计1257687.50元，2010年2月前已付770000元，下欠487687.50元”。后因田长旺未能及时支付剩余工程款，和兴路桥公司的法定代表人杨晓春以其个人名义向本院提起诉讼，要求田长旺支付剩余工程款，后原告杨晓春因其主体不适格，向本院申请撤回起诉，本院于2016年12月14日作出（2016）苏0982民初2707号民事裁定，准予原告杨晓春撤诉。在（2016）苏0982民初2707号案件第一次庭审过程中，田长旺陈述：“已给付1056000元……按实际工程量总价款应为1174575元，应该尚欠原告118575元，其中案涉工程路牙被原告的驾驶员碾坏，路面也不光滑也不符合质量工程要求，至今未验收合格。”第二次庭审过程中，田长旺陈述：“答辩人已经通过本案的原告向路桥公司支付了工程款988000元……发包人是明进汽配城，承包方是海安华兴建设工程有限公司，该汽配城工程建设工程的道路建设是由我来实际施工的……在该工程我接手的道路建设工程中的沥青部分，是我交由杨晓春做的”。在（2016）苏0982民初2707号案件审理过程中，田长旺对“2008年10月13日”的《道路沥青砼摊铺工程分包施工协议》上“甲方”落款处“田长旺”签名字迹、“2011年1月2日”的结算单落款处“田长旺”签名字迹、“2014年1月23日”的“海安农村商业银行”存款凭条空白落款处“田长旺”签名字迹、“2012年1月21日”的“江苏省农村信用社”存款凭条空白落款处“田长旺”签名字迹、“2013年1月30日”的“海安农村商业银行”存款凭条空白落款处“田长旺”签名字迹提出异议，对工程量结算单下方的“田长旺”签名字迹予以认可。田长旺申请对上述有异议的字迹进行鉴定，后本院依法委托南京金陵司法鉴定所进行鉴定，南京金陵司法鉴定所于2016年9月23日作出宁金司【2016】文鉴字第376号文件检验鉴定意见书，其鉴定意见为“2008年10月13日”的《道路沥青砼摊铺工程分包施工协议》上“甲方”落款处“田长旺”签名字迹、“2011年1月2日”的结算单落款处“田长旺”签名字迹、“2014年1月23日”的“海安农村商业银行”存款凭条空白落款处“田长旺”签名字迹、“2012年1月21日”的“江苏省农村信用社”存款凭条空白落款处“田长旺”签名字迹、“2013年1月30日”的“海安农村商业银行”存款凭条空白落款处“田长旺”签名字迹均与工程量结算单下方的“田长旺”签名字迹是同一人所写。另查明，杨晓春于2014年1月23日向田长旺出具一份收条，载明其自施工结束到2014年1月23日止合计收到案涉工程款984000元。2015年2月16日，杨晓春收到工程款4000元。本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条的规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。本案中，田长旺将案涉工程违法分包给和兴路桥公司进行施工，故《道路沥青砼摊铺工程分包施工协议》为无效合同。但因案涉工程已交付使用，和兴路桥公司作为实际施工人有权参照协议约定主张欠付的工程款。关于案涉工程款，根据原告的举证以及被告田长旺在（2016）苏0982民初2707号案件中的陈述，双方对于摊铺沥青和灌入面积合计为15661㎡没有争议，故本院依法认定该部分的工程款为1174575元（15661㎡×75元/㎡）。关于喷油加砂部分的工程款，被告田长旺未认可，且原告和兴路桥公司未能提供证据予以证实，故本院对该部分的工程款不予认可。综上，本院依法认定案涉工程总价款为1174575元。关于田长旺已经实际支付的工程款，根据田长旺在（2016）苏0982民初2707号案件第二次庭审笔录中的陈述，其对已支付988000元予以认可，结合2014年1月23日收条及2015年2月16日4000元的转账凭证，本院依法认定田长旺已实际支付的工程款为988000元。综上，被告田长旺尚欠工程款186575元（1174575元-988000元）。关于利息的计算标准，原告主张依据《道路沥青砼摊铺工程分包施工协议》中的违约金标准作为利息的计算标准，没有法律依据，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。故利息的计算标准为中国人民银行同期同类贷款利率。关于利息的起算时间，根据相关法律规定，本院对原告主张起算时间2015年2月16日予以确认。被告田长旺经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其对举证、答辩权利的放弃。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告田长旺于本判决生效后十日内给付原告江苏和兴路桥工程有限公司工程款186575元，并承付186575元自2015年2月16日起至实际给付之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息。二、驳回原告江苏和兴路桥工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6845元，由原告江苏和兴路桥工程有限公司负担2197元，被告田长旺负担4648元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  张 倩人民陪审员  王洪章人民陪审员  沈荔华二〇一九年十一月十三日法官 助理  戴青华书 记 员  刘宣岑附录法律条文1.《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。2.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》法释（2004）14号第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。