新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新02民终536号 上诉人（原审原告)：克拉玛依市云游物流有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区克拉玛依市白碱滩区。 法定代表人：王云奇，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王婉婷，新疆瀛华律师事务所律师。 被上诉人（原审被告)：赵金良，男，1967年9月24日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 委托诉讼代理人：张寰，新疆星愿律师事务所律师。 上诉人克拉玛依市云游物流有限责任公司（以下简称云游物流公司）因与被上诉人赵金良劳动争议纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区克拉玛依市白碱滩区人民法院（2019）新0204民初341号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人云游物流公司的委托诉讼代理人王婉婷，被上诉人赵金良的委托诉讼代理人张寰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人云游物流公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持云游物流公司的一审诉讼请求。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。云游物流公司一审提交的2018年9月《出勤统计表》及同车司机图尔荪妮娅孜·伊卜拉伊木工资记录能够证实，赵金良与同车司机图尔荪妮娅孜·伊卜拉伊木当月均仅出勤15天，图尔荪妮娅孜·伊卜拉伊木的9月工资为4470元，故9月赵金良的工资也应当为4470元。一审法院对此事实未进行确认，属认定事实错误。二、一审判决适用法律错误。2018年3月11日，因赵金良过错导致云游物流公司34000元的货物在运输中丢失，赵金良应当向云游物流公司赔偿货款损失34000元，根据法律规定云游物流公司欠付赵金良的工资与赵金良应当赔偿的货款损失已经互相抵销，云游物流公司无需再向赵金良支付2018年7月至10月的工资。 被上诉人赵金良辩称，一审判决正确，请求驳回云游物流公司的上诉请求，维持原判。赵金良的工作岗位是卡车司机，与其他员工的工资没有任何关联性，根据赵金良提供的银行卡交易明细清单可以证实工资数额，本案不存在其他费用折抵工资的事实。另，云游物流公司与赵金良未签订劳动合同，应当依法承担支付二倍工资的法律责任。 云游物流公司向一审法院起诉请求：1.判令云游物流公司无需向赵金良支付工资30300元；2.判令云游物流公司无需向赵金良支付未签订劳动合同二倍工资赔偿金56100元。 一审法院认定事实：2018年3月3日，赵金良入职云游物流公司，担任货运驾驶员，月工资标准为9000元，云游物流公司未与赵金良签订书面劳动合同。2018年3月至2018年6月期间，云游物流公司分别通过农业银行、建设银行向赵金良支付了3月工资7616.29元、4月工资8055元、5月工资7855元、6月工资7597.88元。2018年10月11日，云游物流公司终止与赵金良的劳动关系，双方未履行解除劳动关系手续。2018年11月2日，赵金良将车辆备用金1300元交付云游物流公司。2019年5月17日，赵金良向克拉玛依市白碱滩区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1.支付克扣的工资2700元；2.支付拖欠工资30300元（2018年7月至2018年9月每月9000元+2018年10月工资3300元）；3.支付未签订劳动合同的二倍工资补偿金56700元（2018年3月3日至2018年10月11日：9000元×6+2700=56700元）；4.支付违法解除劳动合同经济赔偿金9000元；5.补缴2018年3月至2018年10月社会保险并承担利息。2019年6月11日，克拉玛依市白碱滩区劳动人事争议仲裁委员会作出克白劳人仲字[2019]025号仲裁裁决书，第一份仲裁裁决（终局裁决）：1.云游物流公司向赵金良支付克扣工资2700元；2.云游物流公司补缴2018年3月至2018年10月社会保险。第二份仲裁裁决：1.云游物流公司向赵金良支付拖欠的2018年7月至10月工资30300元；2.云游物流公司向赵金良支付未签订劳动合同二倍工资赔偿金56100元；3.驳回赵金良的其他仲裁请求。云游物流公司对第二份裁决不服，持所诉请求诉至法院。赵金良针对赔偿金部分裁决提起诉讼。2018年3月11日13时01分，新疆维吾尔自治区××区指挥中心接到赵金良报警，赵金良报警称早上8点发现货物丢失，丢失位置××区之间，车号为×××、×××。一审法院认为：云游物流公司要求不支付拖欠赵金良的2018年7月至10月工资30300元，理由是该拖欠的工资与赵金良丢失货物的赔偿款互相抵消，云游物流公司无需再向赵金良支付30300元的工资，其抵消主张与理由无法律依据，一审法院不予支持。云游物流公司要求不支付赵金良未签订劳动合同二倍工资赔偿金56100元，云游物流公司曾在劳动仲裁时承认双方未签订劳动合同，庭审中又以双方签订过劳动合同，公司档案管理混乱无法找到，云游物流公司亦未能提供证据证实双方签订过劳动合同，一审法院不予支持。综上，一审法院遂判决：一、云游物流公司自本判决书生效之日起五日内支付赵金良工资30300元；二、云游物流公司自本判决书生效之日起五日内支付赵金良未签订劳动合同赔偿金56100元。 二审期间，上诉人云游物流公司与被上诉人赵金良均未提供新证据。本案二审查明的事实与一审查明事实一致，对一审查明事实依法予以确认。 本院认为，关于云游物流公司请求赵金良赔偿给用人单位造成的经济损失一次性抵销拖欠工资的主张能否成立的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》《工资支付暂行规定》等相关规定，用人单位可依据劳动合同、规章制度要求劳动者赔偿经济损失。劳动者给用人单位造成损失的，用人单位可以从劳动者的工资中有限度的扣除或在劳动关系终止后主张一次性赔偿。劳动者和用人单位是劳动关系，不是其他民事权利义务关系。《中华人民共和国合同法》第九十九条、第一百条对法定抵销、约定抵销进行规定，本案作为劳动争议纠纷案件，云游物流公司在本案中主张适用《中华人民共和国合同法》的有关规定要求赔偿经济损失与赵金良主张的拖欠工资一次性抵销，赵金良明确表示不同意，故本案因双方未协商一致，不适用约定抵销，本案亦不符合法定抵销的构成要件，故云游物流公司的该项主张于法无据，本院依法不予支持。云游物流公司根据赵金良2018年9月的考勤记录与其他同岗位员工当月工资发放的证据主张赵金良2018年的9月工资为4470元。本院认为，根据云游物流公司与其他驾驶员签订的《劳动合同书》，合同约定驾驶员岗位属于不定时工作制岗位，双方执行不定时工作制，双方并非实行每天的小时工作制，不能依照考勤反映的月出勤天数简单计算当月的工资，云游物流公司未提供赵金良当月违反劳动纪律无故未出勤的证据，故赵金良的当月工资不应当按照4470元的标准计算，云游物流公司的主张无事实及法律依据，一审认定的拖欠工资数额正确，本院予以确认。 关于未签订劳动合同支付二倍工资的计算基数问题。根据本案查明的事实，云游物流公司存在赵金良拖欠工资及双方未签订劳动合同的事实，云游物流公司主张按照实发工资计算二倍工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿金的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”从工资的概念分析，无特别规定，应当理解为应发的工资总额；从立法精神分析，设立未签订劳动合同的二倍罚则，旨在杜绝用人单位未履行法定义务，侵害劳动者利益，用人单位受到的惩罚应当以劳动者正常出勤下的工资为准，也即二倍工资差额的计算基数应当以正常出勤应付工资为准。故云游物流公司主张按照实发工资计算二倍工资于法无据，本院不予支持，一审认定正确，本院予以确认。 综上，上诉人云游物流公司的上诉请求不能成立，本院依法不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5元，由上诉人克拉玛依市云游物流有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 陈  疆  伟 审判员 吴     婷 审判员 依力亚尔乌马尔 二〇一九年十一月十八日 书记员 董  雪  娇