河北省张家口市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）冀07执复136号复议申请人（异议人）张家口市大好河山房地产开发有限公司，住所地张家口市桥西区祭风台街1号SOHO国际广场A座17层。法定代表人侯树海，董事长。申请执行人闫志刚，男，1974年6月21日出生，汉族，住张家口市桥东区。申请执行人王丽华，女，1970年2月23日出生，汉族，住张家口市桥东区建设东街2号楼5单元402室。被执行人闫博，男，1964年10月15日出生，汉族，住张家口市桥东区。第三人张家口市第四建筑工程有限公司，住所地张家口市宣化区东马道2号。法定代表人李明，董事长。张家口市桥东区人民法院在执行申请执行人闫志刚、王丽华与被执行人闫博民间借贷纠纷一案中，张家口市大好河山房地产开发有限公司（以下简称大好河山房开公司）提出书面异议，张家口市桥东区人民法院作出（2019）冀0702执异59号执行裁定，大好河山房开公司不服，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。执行法院查明，该院在执行申请执行人闫志刚、王丽华与被执行人闫博民间借贷纠纷一案中，该院于2019年8月5日向大好河山房开公司直接送达（2018）冀0702执551号履行到期债务通知书，通知大好河山房开公司在收到本通知十五日内向闫志刚、王丽华履行其对闫博所负的到期工程款315万元，如有异议在收到本通知十五日内向该院提出，逾期不履行又不提出异议的该院将依法强制执行。该院于2019年9月2日作出（2018）冀0702执551号执行裁定书，该裁定书认为大好河山房开公司在指定的期限内未提出异议，亦未主动履行，裁定强制执行被执行人闫博对大好河山房开公司的到期债权315万元。同时该院于9月4日扣划大好河山房开公司的银行存款115000元。另查，根据大好河山房开公司提供的《河北省建设工程施工合同》（合同编号2014076）《张家口市印象中心城项目合作协议书》、《建设工程承包补充协议书》，可证实张家口市第四建筑工程有限公司与大好河山房开公司签订协议承包大好河山房开公司开发的位于本市经开区纬二路印象中心城项目，合同约定工程造价约2亿元；结算60%现金给付、40%房源实物抵付；一次扣留5%的质量保证金；大好河山房开公司在支付张家口市第四建筑工程有限公司项目经理部工程款时向张家口市第四建筑工程有限公司交纳管理费。闫博为张家口市第四建筑工程有限公司印象中心城项目经理。大好河山房开公司在执行笔录中称：其按合同约定支付了60%现金，房源实物抵付约30%的工程款，现该工程未全部结算。张家口市第四建筑工程有限公司在执行笔录中称：我方与大好河山房开公司签订合同承建大好河山房开公司开发的印象中心城项目，闫博与我方联营，是实际施工人，无施工资质；工程的实际结算是闫博与大好河山房开公司协商确定，所有工程款向闫博支付，原则上需要通过我公司帐户，闫博向我公司交管理费；现在工程估计欠1000多万元工程款。执行法院认为，一、程序问题。根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第六十一条：被执行人不能清偿债务，但对本案以外的第三人享有到期债权的，人民法院可以依申请执行人或被执行人的申请，向第三人发出履行到期债务的通知(以下简称履行通知)。履行通知必须直接送达第三人。履行通知应当包含下列内容，(1)第三人直接向申请执行人履行其对被执行人所负的债务，不得向被执行人清偿；(2)第三人应当在收到履行通知后的十五日内向申请执行人履行债务；(3)第三人对履行到期债权有异议的，应当在收到履行通知后的十五日内向执行法院提出；(4)第三人违背上述义务的法律后果。第六十二条：第三人对履行通知的异议一般应当以书面形式提出，口头提出的，执行人员应记入笔录，并由第三人签字或盖章。第六十三条：第三人在履行通知指定的期间内提出异议的，人民法院不得对第三人强制执行，对提出的异议不进行审查。第六十四条：第三人提出自己无履行能力或其与申请执行人无直接法律关系，不属于本规定所指的异议。第三人对债务部分承认、部分有异议的，可以对其承认的部分强制执行。第六十五条：第三人在履行通知指定的期限内没有提出异议，而又不履行的，执行法院有权裁定对其强制执行。此裁定同时送达第三人和被执行人。该院在执行申请执行人闫志刚、王丽华与被执行人闫博民间借贷纠纷一案中在对被执行人闫博到期债权的执行中，依法向案外第三人大好河山房开公司直接送达履行通知书，而大好河山房开公司在履行通知指定的期限内没有提出异议，又不履行，故该院有权裁定对大好河山房开公司强制执行。二、实体问题。大好河山房开公司现主张其与被执行人闫博不存在债权债务纠纷。经查，大好河山房开公司开发的位于本市经开区纬二路印象中心城项目由张家口市第四建筑工程有限公司承建，而根据《张家口市印象中心城项目合作协议书》及大好河山房开公司和张家口市第四建筑工程有限公司的陈述可证实印象中心城项目的实际施工人为被执行人闫博；根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条：实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任，故大好河山房开公司应在欠付印象中心城项目建设工程价款范围内向实际施工人闫博承担责任；根据大好河山房开公司和张家口市第四建筑工程有限公司关于工程款支付情况的陈述，以合同约定的2亿元造价核算，可证大好河山房开公司欠付印象中心城项目建设工程价款超过315万元；因此本案大好河山房开公司在欠付印象中心城项目建设工程价款范围内可向闫博直接承担给付315万元工程款的责任。综上所述，在本案大好河山房开公司在履行通知指定的期限内没有提出异议的前提下，大好河山房开公司应当向申请执行人闫志刚、王丽华支付其对闫博所负的到期工程款315万元。故本院对大好河山房开公司异议申请不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第六十一条、第六十二条、第六十三条、第六十四条、第六十五条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条、第十七条第一项之规定，裁定驳回大好河山房开公司的异议申请。复议申请人大好河山房开公司称，张家口市桥东区人民法院在执行申请执行人闫志刚、王丽华与被执行人闫博民间借贷纠纷一案中，于2019年9月2日作出（2018）冀0702执551号执行裁定书，裁定强制执行闫博对大好河山房开公司的到期债权315万元，并且于9月4日强制执行我公司银行账户内的存款115000元。1、张家口市桥东区人民法院认定复议申请人欠付原审被执行人超过315万元到期工程款的事实错误。根据我公司与张家口市第四建筑工程有限公司签订的建设工程施工合同，闫博仅是张家口市第四建筑工程有限公司的项目代表人，我公司与闫博不存在债权债务纠纷。2、本案不符合强制执行第三人财产的条件，原审法院适用法律错误。张家口市第四建筑工程有限公司对我公司不存在到期债权。故请求撤销张家口市桥东区人民法院（2019）冀0702执异59号执行裁定，终止（2018）冀0702执551号执行裁定执行。申请执行人闫志刚、王丽华在原执行法院辩称，闫博挂靠张家口市第四建筑工程有限公司，是实际承包人，与大好河山房开公司有直接债权债务关系，有到期债权。本院查明的事实与原执行法院查明的事实一致，本院予以确认。另查明，大好河山房开公司不服（2019）冀0702执异59号执行裁定，向本院申请复议，本院2019年11月4日立案。本院认为，《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第六十一条：被执行人不能清偿债务，但对本案以外的第三人享有到期债权的，人民法院可以依申请执行人或被执行人的申请，向第三人发出履行到期债务的通知(以下简称履行通知)。履行通知必须直接送达第三人。履行通知应当包含下列内容，(1)第三人直接向申请执行人履行其对被执行人所负的债务，不得向被执行人清偿；(2)第三人应当在收到履行通知后的十五日内向申请执行人履行债务；(3)第三人对履行到期债权有异议的，应当在收到履行通知后的十五日内向执行法院提出；(4)第三人违背上述义务的法律后果。第六十五条：第三人在履行通知指定的期限内没有提出异议，而又不履行的，执行法院有权裁定对其强制执行。此裁定同时送达第三人和被执行人。本案中，执行法院在执行申请执行人闫志刚、王丽华与被执行人闫博民间借贷纠纷一案中，于2019年8月5日向大好河山房开公司直接送达（2018）冀0702执551号履行到期债务通知书，通知大好河山房开公司在收到该通知十五日内向闫志刚、王丽华履行其对闫博所负的到期工程款315万元，并明确如有异议在收到本通知十五日内向该院提出，逾期不履行又不提出异议的该院将依法强制执行。执行法院在大好河山房开公司在指定的期限内未提出异议，亦未主动履行的情况下，裁定强制执行符合法律规定。最高人民法院执行工作办公室《关于到期债权执行中第三人超过法定期限提出异议等问题如何处理的请示的答复》指出：第三人在收到履行到期债务通知书后，未在法定期限内提出异议，并不发生承认债务存在的实体法效力。第三人在法院开始强制执行后仍有异议的，应当得到司法救济。本案中，执行法院强制执行后不应处分，可通知大好河山房开公司在一定的期限内确定是否对被执行人闫博有到期债权及到期债权数额，而后根据到期债权情况再行处分。大好河山房开公司可以通过相应程序确定被执行人闫博是否对其有到期债权及数额。综上，复议申请人的复议理由不成立，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款（一）的规定，裁定如下：驳回复议申请人张家口市大好河山房地产开发有限公司复议申请。本裁定为终审裁定。审判长  刘广玉审判员  赵芙琳审判员  何运功二〇一九年十一月二十八日书记员  张 婕