辽宁省本溪市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）辽05刑终125号 原公诉机关本溪满族自治县人民检察院。 上诉人（原审被告人）赵学峰，男，1990年4月21日出生，汉族，捕前住本溪市明山区。因本案于2018年11月24日被取保候审，2019年5月6日被逮捕。现羁押于本溪满族自治县看守所。 本溪满族自治县人民法院审理本溪满族自治县人民检察院指控原审被告人赵学峰犯故意伤害罪一案，于2019年8月26日作出（2019）辽0521刑初72号刑事附带民事判决。原审被告人赵学峰对判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人赵学峰，询问了被害人田某1，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。 原判认定：被告人赵学峰于2018年10月5日17时30分许，在本溪满族自治县高官××××三家子大桥桥头，与被害人田某1因别车一事发生口角，后二人发生厮打，被告人赵学峰用拳头击打田某1头面部，造成田某1鼻骨粉碎性骨折、鼻中隔骨折，右侧上颌骨额突骨折属轻伤二级的后果。后被告人赵学峰向公安机关投案。 另查明，附带民事诉讼原告人田某1于1972年1月11日出生，系本溪满族自治县高官镇河田建筑材料经销处经营者。原告为治疗伤情于当日到本溪满族自治县第一人民医院住院治疗，产生门诊费用340.3元，住院费用4608.25元。2018年10月11日为手术治疗，转至中国医科大学附属盛京医院治疗，产生住院费用8528.02元。同年10月19日回到本溪满族自治县第一人民医院住院治疗，产生门诊费用8元，住院费用3001.52元，同年11月20日出院，以上共计住院46天，产生医疗费合计16486.09元。原告人住院期间均为二级护理，护理人员系其妻子信任。 原审法院认定上述事实的证据有：被害人田某1的陈述、证人信任、包某等人的证言、司法鉴定意见书、被告人赵学峰供述等。 原审法院认为：被告人赵学峰故意伤害他人身体健康，致人轻伤，其行为构成故意伤害犯罪，应依法惩处。被告人赵学峰明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，并能如实供述其犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。对附带民事诉讼原告人诉请的医疗费16486.09元，有医疗费收据、住院病历、住院费用清单等证据予以证明，属必要合理费用，予以支持；对诉请的护理费5000元，该数额未超过参照《辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中居民服务业损害赔偿标准及住院天数46天所计算数额，予以支持；对诉请的误工费，其误工天数无事实及法律依据。原告虽居住在村镇，但提供营业执照作为其从业证明，故参照《辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中批发和零售业损害赔偿标准及住院天数计算，即为156.4元/天×46天=7194.78元；对诉请的伙食补助费2150元，未超过法律支持赔偿数额，予以支持；对诉请的营养费，因无医嘱及其他证据佐证，不予支持；对诉请的交通费，虽未提供票据，但结合原告人入院、出院及两次鉴定的实际情况，本院酌情支持800元；对诉请的二次手术及后续治疗费用，因尚未实际发生且无其他依据，不予支持；对诉请的伤残赔偿金，无法律依据，不予支持。综上，经核定原告人的合理损失为：医疗费16486.09元、护理费5000元、误工费7194.78元、伙食补助费2150元、交通费800元，共计31630.87元。视本案具体情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条一款、第三十六条一款、第六十七条一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，认定被告人赵学峰犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月；被告人赵学峰于本判决发生法律效力后立即赔偿附带民事诉讼原告人田某1合理损失三万一千六百三十元八角七分。 上诉人赵学峰的上诉理由是，本人没有前科，初犯，主动投案自首，对方危险驾驶无牌照车辆，并且先动手打人，本人能够主动赔偿对方医药费和其它费用，因此对本人量刑一年三个月刑期，量刑过重。 经二审审理查明的事实与一审查明的事实一致。 在本院审理过程中，上诉人赵学峰与被害人田某1就本案附带民事诉讼赔偿部分达成调解协议，本院已经下发（2019）辽05刑终125-1号刑事附带民事调解书予以确认。 认定上述事实，有如下经原审庭审质证、认证的证据证实： 1.立案登记表、案件来源、到案经过、通话记录及本溪满族自治县公安局高官公安派出所的情况说明，证实案发后被害人之妻信任打电话报警，随后赵学峰亦使用号码为183××××1410的电话报警，并在现场未离开，警察将其带回派出所调查的事实经过。 2.人口基本信息表、前科查询记录，证明上诉人赵学峰已达刑事责任年龄，无前科劣迹。 3.本溪满族自治县第一人民医院入院记录、中国医科大学附属盛京医院住院病案、本溪市中心医院住院病案，证实田某1受伤及治疗情况。 4.证人信任证言，2018年10月5日5时30分左右，我和我对象田某1驾驶自家车辆从偏岭村往本溪回，途经高官镇三合村××大桥处，我家的车为了躲一辆轿车差点和一辆香槟色别克车发生剐蹭，然后我家的车就被这辆车追上别停了。有一个人就从那辆车下来站在我家车前面骂，我对象就下车和他讲理，然后那人就拽着我对象的脖领子往道边去，这时候我也下车去拽他俩拉架。这时候就从周围的车里下来大约有接近20人围过来，要打我对象，我对象就让我赶紧上车报警，我就回车上打了报警电话。这时我对象就在那遭到他们一群人殴打，我大声喊：“我报警了”，喊了几声他们就停手了，这时候第一个拽我对象打的人自称赵学峰，我给我对象从人群中拽出来，然后过一会警察就来了。田某1的伤就是赵学峰一群人打的，开始赵学峰用拳头打的我对象的脸，然后田某1被围起来打。 5.证人包某证言，2018年10月5日下午我们在太子城枫叶广场排练广场舞，准备晚上出发去偏岭表演，当时赵学峰就在旁边看看，我们准备出发的时候，赵学峰说：“我也跟着去行不行”。我说：“愿意去就去呗。”我问赵学峰车里有没有人，赵学峰说没有人，我说那我坐你车吧。我坐赵学峰的车在前面引路，其他人一起跟着往偏岭去。晚上五点多的时候，赵学峰的车开到高官××××三家子大桥的桥头，当时我正在和赵丽通电话，赵学峰突然猛向右打了一把轮，把我晃了一下吓我一跳，接着赵学峰就把车停住了。赵学峰停车以后我看见路中间停着一台车，赵学峰下车就奔那台车过去了，赵学峰对那台车的司机说：“你他妈的会不会开车？”田某1也下车了说：“草你妈我会不会开车怎么的。”然后田某1打了赵学峰肩膀一拳，赵学峰也还手打田某1，两个人打在一起。这时车上又下来一个女的，帮着田某1打赵学峰，田某1和那个女的把赵学峰打倒了，我一看打起来了急忙下车去拉架。我拦着田某1说别打别打，我们是到偏岭去玩的。田某1说你们今天谁也别想出偏岭。田某1和赵学峰还在厮打，我们一起跳舞的车也过来了，从车上下来好几个人把田某1和赵学峰拉开了。后来田某1就报警了，事情的经过就是这样。我没有动手动打人，我们过来跳舞的人没人动手打架。 6.证人王某证言，2018年10月5日17时30分左右，当时我在高官××××三家子大桥头的路边卖货，天快黑了我准备收摊了。开始对面有停车的我也没注意，后来对面吵吵打起来了，我抬头看见对面围了一圈人，里面一个大个的人打一个小个的人，大个用拳头打小个的人，具体打哪了看不清。边上围着的人也有伸手的是拉架还是打架也看不清。后来他们不打了，过了一会警察来了。我过去才认出来小个子的是夹河老田家的。大个的是用拳头打的小个的，小个的鼻子出血了。 7.证人于某证言，2018年10月5日16时30分左右，包某组织我们跳广场舞的到高官镇偏岭村进行表演，我们就分车走的，17时30分左右，当我开车到高官镇三合村××桥头××公路上时，看见两个男的和一个女的在一起撕扯，我就靠边停车，下车去看了，其中个高年轻男子和个矮40多岁的男子互相撕扯对方，那个女的也在撕扯个高年轻的男子，包某和其它人在拉架，看了一会我就回车上把车往前开了。我没有打田某1，我们一起去跳舞的人除了赵学峰我没看到谁打田某1，我看的时候只看到包某和另一个我们一起跳舞的姐在拉架，没有人打田某1。 8.证人孙某证言，证明2018年10月5日17时许，其在高官三家子大桥桥头三叉路口看见一个矮个子男子鼻子出血了。其没有看到打架的过程。 9.证人郑某证言，证明其没有看到打架的过程，只是听说同去的一名年轻小伙与当地一名50岁左右的男子打架了。 10.证人信吉香证言，2018年10月5日我准备去高官镇偏岭村跳广场舞，17时30分左右，我开车到高官××××三家子大桥的时候，看见前面有人打架，我把车停在路边，我下车后看见一个年轻的大高个小伙和一个矮个岁数比较大的男子在互相抓着对方的衣服领。旁边还有一个女的在拿手机拍照，我看都不认识我就跟孙薇上车开车走了。 11.证人张某证言，证明其没有看到打架过程。其到现场时看见一个矮个中年男子鼻子出血了，一个妇女说是一个年轻20多岁的大个小伙打的。 12.被害人田某1陈述，2018年10月5日17时30分左右，我和我媳妇信任开车从本溪往高官走，走到三合村家子大桥头时，从后面上来一台别克车把我的车堵停了。赵学峰从车上下来站在我车前面说：“你吗了个逼的你会开车吗？”我也下车了我说：“你看着什么情况了吗？”赵学峰薅我衣服领子给我一拳打我脸上，我媳妇也下车拽着我，赵学峰一起的女的也拽赵雪峰。我和赵学峰我们两个就厮打起来，这时又过来不少人，连拉带拽的把我拥倒了，我起来之后我怕吃亏就把头低下，赵学峰在我正面用拳头从下往上打我面部几拳，具体几下我也没有记住。其他的人也都围着我，有人用拳头打我后背和脑袋，还有人用脚踹我腿，我也分不清到底是几个人打的，这时我就喊让我媳妇报警，他们一起的人也有拉架的，打我的人就住手。我们就被拽开了，这时我鼻子就出血了，赵学峰又过来打我脸上两拳。之后就没有在动手，事情的经过就是这样的。 13.上诉人赵学峰供述和辩解，2018年10月5日17时30分左右，我开车拉着两个妇女到高官镇偏岭村，和他们的舞伴一起准备跳广场舞，当我的车开到高官××××三家子大桥桥头的时候，我前面田某1开的车左打轮别了我一下，我当时车速挺快就往右打车轮把车开到路边的土道上了，差点撞到路边的墙上，当车停下后，田某1开的车也在前面停下了，我就下车对田某1说：“你他妈的会开车吗。”田某1下车也骂我：“小比崽子，我会不会开车怎么的。”然后我俩就互相骂起来了，并且一边骂还一边往一起凑，凑到一起的时候，田某1用手推了我的肩膀一下，还说让我今天走不出偏岭，我也推了一下田某1左肩膀，然后田某1就动手用拳头打我脑袋一下，我也还手用拳头打田某1的脑袋，然后我俩就厮打在一起，互相用拳头打对方的脑袋和面部，田某1的妻子也从车上下来，过来抓挠我的脸，和我一个车上的人就下来拉架，这时候还有其他的人过来拉架，在拉架的过程中，我又用勾拳打了田某1鼻子三四下，后来就被拉开了。拉开后我和田某1的鼻子都出血了，不一会警察就到了。 14.辽宁省本溪县公安局司法鉴定中心（本）公（刑）鉴（法医）字[2018]41号鉴定书，经鉴定：田某1鼻骨粉碎性骨折、右侧上颌骨额突骨折、鼻中隔骨折属轻伤二级。 15.被害人田某1提供的证据，证实其受伤及治疗情况和所花费的费用。 本院认为：上诉人赵学峰故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。赵学峰案发后明知他人报案，仍留在案发现场等待，公安机关进行抓捕时无拒捕行为，到案后如实供述犯罪事实，系自首，可从轻处罚。在本院审理期间上诉人赵学峰积极赔偿被害人田某1的经济损失人民币七万元整，得到田某1的谅解，可对上诉人赵学峰从轻处罚。对于上诉人赵学峰提出的本人没有前科，是初犯，主动投案自首，主动赔偿对方经济损失，对其判处一年三个月量刑过重的意见，经查属实，视本案的具体情节及被害人田某1对上诉人赵学峰予以谅解的具体情况，对上诉人赵学峰的量刑予以调整。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（二）项之规定，判决如下： 一、维持本溪满族自治县人民法院（2019）辽0521刑初72号刑事附带民事判决第一项对上诉人赵学峰的定罪部分，即“被告人赵学峰犯故意伤害罪”； 二、撤销本溪满族自治县人民法院（2019）辽0521刑初72号刑事附带民事判决第一项对上诉人赵学峰的刑罚部分，即“判处被告人赵学峰有期徒刑一年三个月”； 三、上诉人赵学峰犯故意伤害罪，判处拘役六个月。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月6起至2019年11月5日止。） 本判决为终审判决。 审判长  贾雪峰 审判员  沙丽敏 审判员  周佩麟 二〇一九年十一月四日 书记员  王宁宁 附：本案适用的法律规定 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 组织他人出卖人体器官的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 未经本人同意摘取其器官，或者摘取不满十八周岁的人的器官，或者强迫、欺骗他人捐献器官的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。 违背本人生前意愿摘取其尸体器官，或者本人生前未表示同意，违反国家规定，违背其近亲属意愿摘取其尸体器官的，依照本法第三百零二条的规定定罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，系自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。