山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）晋07民终2603号上诉人(原审被告)：闫某1，男，2003年11月13日生，汉族，祁县人，现住祁县。法定代理人：闫某2，男，1977年2月13日生，汉族，祁县人，现住祁县，系闫某1父亲。委托诉讼代理人：安长喜，山西祁欣律师事务所律师。上诉人（原审被告）：闫某2，男，1977年2月13日生，汉族，祁县人，现住祁县。委托诉讼代理人：安长喜，山西祁欣律师事务所律师。上诉人(原审被告)：王林香，女，1978年10月15日生，汉族，祁县人，现住祁县，系闫某1母亲。委托诉讼代理人：安长喜，山西祁欣律师事务所律师。上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司，地址榆次区新建北路308号。负责人：宋志文，该公司经理。委托诉讼代理人：马文韬，山西奇政律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：郭某1，男，2004年3月9日生，汉族，祁县昭馀镇居民，现住。法定代理人：郭某2，男，1969年10月11日生，汉族，祁县昭馀镇居民，现住，系郭某1父亲。委托诉讼代理人：李海云，山西晋祁律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：祁县第三中学，住所地祁县东风路府前街一号。法定代表人：吕敬超，该校校长。上诉人闫某1、闫某2、王林香、中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司（以下简称人保财险晋中分公司）因与被上诉人郭某1、祁县第三中学身体权纠纷一案，不服山西省祁县人民法院（2018）晋0727民初417号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月2日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人闫某1、闫某2、王林香上诉请求：1.撤销原判，发回重审;2.判决上诉人不承担赔偿责任（不服42884元);3.各被上诉人承担上诉费用。事实与理由:（一）原审程序错误，依法应发回重审。从本案判决来看，是适用简易程序独任审理，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第161条规定，适用简易程序审理应当在立案之日起三个月内审结。但本案在2018年5月原审法院立案，至2019年5月20日送达判决，前后历时一年，严重违反法定程序。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第170条第一款第四项规定，应发回重审。（二）原审认定事实错误，在保险公司明确对郭某1单方私自委托作出的伤残鉴定结论提出重新鉴定时未能准许重新鉴定，损害了原审被告诉讼权利，也造成了对郭某1损害结果的过高认定，可能使各原审被告多承担了本不应承担的损失。上诉人认为应准许保险公司重新鉴定的申请,由人民法院居中委托鉴定作为定案依据以服众。（三）上诉人对过失性碰撞造成损害同样在保险范围内，且校方附加无过失责任保险，故保险公司应在承保范围内全部承担郭某1的损失。本案中，郭某1及上诉人均是祁县第三中学学生，学校均对其二人有教育管理保护之义务，二人也均属于保险公司承保范围内人员;祁县第三中学在保险公司处投保了校方责任险20万元及附加无过失责任险12万元，双方已经形成有效的保险关系;事发地点在校园内，且放学系学校组织的集体行为，郭某1受伤系由于与上诉人双方的过失行为所致，在学校组织的集体行动中郭某1受到伤害校方应承担全部责任。根据学校投保校方责任险且附加无过失责任险，即学校有过失应承担，即使无过失也应承担;郭某1损失也未超出保险公司承保范围。因此，本案中郭某1的损失应当由保险公司在承保范围内全部承担。上诉人人保财险晋中分公司上诉请求：1.撤销原判，依法改判或发回重审；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：第一，一审判决驳回上诉人重新鉴定的请求，不妥当。郭某1伤情是自行鉴定的，且鉴定结论过高，一审中上诉人提交了重新鉴定申请，但一审驳回了，明显不合理。第二，一审判决上诉人承担精神损害抚慰金、鉴定费不当。上述费用不属于保险合同约定的赔偿范围。第三，一审判决营养费、护理费的时间较长，不合理。肱骨骨折，应按住院天数计算。第四，一审判决上诉人承担70%的责任不合理。闫某1是初中生，应对本案承担主要责任。本案校方最多承担50%以下责任。被上诉人郭某1辩称，第一，关于申请重新鉴定问题，根据最高人民法院证据规则第28条规定，当事人可以自行委托有关部门做司法鉴定，另一方当事人有证据足以证明或提出反驳意见申请重新鉴定的，人民法院可以准许。但本案被上诉人所申请鉴定部门具有鉴定资质、鉴定条件，而且系晋中市中级人民法院登记在册的鉴定机构，上诉人在没有任何证据情况下，申请重新鉴定，明显不合理，不合法，所以上诉人说的申请重新鉴定不能成立。第二，精神抚慰金，上诉人保险公司应当承担校方责任险是商业保险和责任保险的双重属性，依照《中华人民共和国保险法》的相关规定，责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为标的的保险。其主要特征是保险人承担被保险人的赔偿责任。责任保险的标的为一定范围内的侵权损害赔偿责任。精神损害是被保险人对第三人承担赔偿责任的范围。所以，上诉人应当承担精神抚慰金。第三，鉴定费、诉讼费，根据《中华人民共和国保险法》第64条，是为了查明本案事实支付的必要合理费用。故保险公司应当承担鉴定费、诉讼费。第四，营养费、护理费，我们按照公安部的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》三期护理标准计算，上诉人说的时间过长没有任何证据证明，只是单方认识而已。第五，本案被上诉人在学校受伤，主要过错是校方没有尽到合理安全义务，所以一审判令校方承担70%责任，合理合情合法。第六，关于本案审理期限问题，就目前来讲，不管是基层法院，还是市中级人民法院，因案件增多，延期审理案件，属于正常现象。所以，上诉人闫某1所说的程序不合法是不能成立的。第七，关于闫某1承担的30%责任部分，一审法院根据上诉人过错程度做出判决，我们认为合法。综上，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人祁县第三中学未提出答辩意见。郭某1向一审法院起诉请求：判令闫某1、闫某2、王林香、祁县第三中学、人保财险晋中分公司共同赔偿其各项损失128977.98元，保险公司在保险范围内赔付后，超出部分由闫某1、闫某2、王林香、祁县第三中学承担连带赔偿责任。一审法院认定事实：郭某1、闫某1均为祁县第三中学的在校学生。祁县第三中学对在校学生进行中学生日常行为规范、中小学生守则教育。2017年11月9日下午放学时分（约6点四十左右)，在学校内距校门50米左右引道处，闫某1从后面跑过去，抱住郭某1，由于力量太大，把郭某1碰倒，致使郭某1胳膊肘骨折。郭某1受伤后，当日被送往祁县人民医院治疗,后于2017年11月10日在山西医科大学第二医院住院治疗，经诊断为右肱骨远端踝上踝间粉碎性骨折，于2017年11月16日出院，共计住院6天，花费医药费11589.98元，住院期间闫某2垫付医药费5700元，祁县第三中学垫付医药费10000元。郭某1受伤后，自行委托山西省平遥司法鉴定中心对其伤残等级进行鉴定，鉴定结论为郭某1构成九级伤残，郭某1为此支出鉴定费1500元。又查明，祁县第三中学为郭某1在人保财险晋中分公司处投保有校方责任险，校方责任险每生赔偿限额为200000元，同时投保校方附加无过失责任险，限额为每年120000元,保险期间为自2017年9月1日起至2018年8月31日止。郭某1的各项损失包括:医疗费11589.98元、住院期间伙食补助费600元(6天×100元/天)、营养费1350元〔45天（三期标准）×30元/天〕、护理费7500元〔100元/天×75天（三期标准)〕、伤残赔偿金109408元（九级伤残:27352元×20年×20%)、精神抚慰金10000元、鉴定费1500元、交通费酌情认定1000元，以上共计142947.98元。上述事实，有郭某1提供的经闫某1、闫某2、王林香、人保财险晋中分公司质证的祁县第三中学情况说明、校园保单、医药费票据、病历、出院证、伤残鉴定报告、鉴定费票据、户口本复印件、祁县第三中学提供经质证的守则、日常规范、人保财险晋中分公司提供经质证的保险条款、投保单及双方当庭陈述予以证实。一审法院认为，郭某1系未成年人，在祁县第三中学上学期间，被闫某1碰倒，致使郭某1骨折，双方对此均无异议，该院依法予以认定。根据《中华人民共和国侵权责任法》规定:“限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任”。本案中，郭某1及闫某1双方作为限制民事行为能力人，在下午放学时分（约6点四十左右)，在学校内距校门50米左右引道处，闫某1从后面跑过去，把郭某1碰倒，致使郭某1胳膊肘骨折，暴露了学校在安全管理上有一定疏忽，未尽到教育、管理责任，对本案的发生存在过错，依法应承担责任，根据本案案情，并结合其过错程度，该院确定祁县第三中学承担70%赔偿责任;闫某1作为郭某1受伤的致害人，其应承担30%赔偿责任，郭某1无责任。闫某1属限制民事行为能力人，故依法应由其监护人承担民事责任。因祁县第三中学在人保财险晋中分公司为郭某1投保有校方责任险，故祁县第三中学应承担的责任在保险限额内应由人保财险晋中分公司予以承担,祁县第三中学给郭某1垫付的10000元由保险公司直接给付祁县第三中学。闫某2给郭某1垫付的5700元应予以除去。对于人保财险晋中分公司要求重新鉴定一节，因郭某1委托的鉴定机构和鉴定人员均有合法资质，鉴定结论也符合客观情况，人保财险晋中分公司未提交相关证据，故该院依法驳回其重新鉴定的申请。判决:（一）由中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司赔偿郭某1各项损失90063.59元;给付祁县第三中学垫付郭某1医疗费用款10000元;（二）由闫某2、王林香共同赔偿郭某1各项损失42884.39元,除去已给付的5700元,还应赔付37184.39元;（三）驳回郭某1的其它诉讼请求。上述第一、二项限中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司、闫某2、王林香于本判决生效之日起十日内履行。二审中，本案争议焦点为：1.原审程序是否违法；2.原审未准予重新鉴定，是否错误；3.上诉人闫某1方应否承担赔偿责任；4.精神抚慰金、鉴定费、诉讼费应否由上诉人人保财险晋中分公司承担；5.原审确定的闫某2锐的营养费、护理费期间是否过长；6.原审确定的责任比例是否正确。针对以上争议焦点，上诉人人保财险晋中分公司提供投保单一份，欲证明对于精神抚慰金等免赔项目进行了提示告知义务，但其上仅有学校盖章，没有负责人签字。本院组织当事人进行了质证。郭某1的质证意见为：投保单显示不出已经就免责项目履行告知义务。闫某1的质证意见为：按照投保单备注明确要求是校方填写投保单，但从投保单看是保险公司提前打印好的，并没有按照投保单要求操作，至于是否解释，证据无法看出，同时也无法看出约定承保范围。另经阅卷核实，本案一审系简易程序，2018年4月10日立案，2018年6月13日开庭，2019年5月20日送达判决书。另经本院查阅一审保险公司提供的校方责任险条款，其中第三条是关于学校有过失情况下的约定，内容为：在保险期间内，在中华人民共和国境内（港澳台地区除外），在被保险人的在校活动中或者由被保险人统一组织或安排的活动过程中，因被保险人疏忽或过失发生下列情况导致学生的人身伤亡，依法应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照本保险合同的约定负责赔偿：（一）被保险人的校舍、场地、其他公共设施，以及提供给学生使用的学具、教育教学和生活设施、设备不符合国家规定的标准，或者有明显不安全因素；……。第四条是关于学校无过失情况下的约定，内容为：在保险期间内，在中华人民共和国境内（港澳台地区除外），发生下列情形导致被保险人的学生遭受人身伤亡，尽管被保险人已经履行了相应职责、行为并无不当，但法院或仲裁机构仍判决或裁决被保险人需对受伤害学生给予经济补偿时，保险人按照本保险合同约定也负责赔偿：（一）学生在代表被保险人参加各项比赛，或者在参加被保险人统一组织的体育竞赛活动中发生意外事故；（二）火灾、爆炸、煤气中毒所造成的意外事故；（三）高空物体坠落所造成的意外事故；（四）学生拥挤所造成的意外事故。其余事实与原审一致，本院予以确认。本院认为，第一，本案损害发生时，闫某1系限制民事行为能力人，缺乏足够的安全意识，其于下午放学时分在学校内奔向郭某1过程中，由于力量过大，将郭某1碰倒，致使郭某1胳膊肘骨折，暴露出学校在安全管理和平时的安全知识教育上存在疏忽，未尽到教育管理责任，对本案的发生存在过错。闫某1作为限制民事行为能力人，对于郭某1受伤的发生应当有一定的预见性，其为郭某1受伤的直接侵权人，其本身存在过错。经本院审查，原审按3:7确定责任比例并无明显不当，本院予以维护。本案祁县第三中学在保险公司处投保的是校方责任险，被保险人是学校，也即保险公司所承担的是应由学校承担的经济赔偿责任，不是应由侵权人学生一方承担的经济赔偿责任。而所附加的无过失限额仅针对意外事故的损害后果，不属于本案适用范围。故，闫某1等主张由保险公司全部赔偿与本案校方责任险险种性质不符，本院不予支持。第二，上诉人主张重新鉴定未获准许的问题，本案原审所采用的鉴定意见虽然是郭某1单方委托鉴定，但其也是由具备相应鉴定资质的鉴定机构依法作出，具有证明效力，可以作为证据采信，人保财险晋中分公司未提供证据推翻该鉴定结论，原审驳回其重新鉴定的申请并无不当。第三，关于精神抚慰金、鉴定费、诉讼费是否属于保险公司免赔项目一节，人保财险晋中分公司主张其对于精神抚慰金等免赔项目进行了提示告知义务，但从其提供的投保单上并没有负责人签字，根据本区审判实践惯例，不能认定其对于免责条款尽到了明确说明义务，该上述费用依据合同不能认定属于免赔范围。从法律规定角度来看，鉴定费是受害人为确定其损失支付的必要的、合理的费用，依据《中华人民共和国保险法》的规定，属于保险人赔偿范围，原审判令人保财险晋中分公司承担符合法律规定。关于诉讼费，其承担系人民法院根据案件审理结果依法作出的决定，作为案件当事人，在败诉时应当承担相应费用。第四，人保财险晋中分公司上诉的营养期、护理期过长一节，按照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》肱骨骨折手术治疗护理期为60-90日，营养期为60-90日。原审确定的是护理期75日，营养期45日。经审查该天数并不过长，本院不作调整。第五，上诉人主张原审超审限问题，经本院审查确实存在，但并未影响本案的实体处理。综上所述，上诉人人保财险晋中分公司、王林香、闫某2、闫某1的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3752元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司负担2880元，上诉人王林香、闫某2、闫某1负担872元。本判决为终审判决。审判长 许 俊审判员 申子西审判员 段 锋二〇一九年十一月五日书记员 翟文静