吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）吉24民初174号原告：刘某，男，1966年3月17日出生，汉族，个体工商户，住吉林省延吉市。被告：常某,男，1969年8月21日出生，汉族，无职业，住吉林省延吉市。委托诉讼代理人：李某1，吉林鑫州律师事务所律师。被告：丁某,男，1975年12月26日出生，汉族，无职业，住吉林省延吉市。委托诉讼代理人：李某1，吉林鑫州律师事务所律师。被告：李某2，女，1968年2月28日出生，朝鲜族，户籍所在地吉林省延吉市。被告：王某1，男，1963年7月20日出生，其他信息不详。委托诉讼代理人：李某1，吉林鑫州律师事务所律师。被告：延某，住所地吉林省延吉市依兰镇大成村。法定代表人:李某3，该合作社经理。被告：杨某，男，1968年3月10日出生，汉族，个体工商户，住吉林省延吉市。被告：李某4，男，1962年12月12日出生，朝鲜族，延边朝鲜族自治州体育局副局长，住吉林省延吉市。委托诉讼代理人：王某2，吉林鑫州律师事务所律师。原告刘某因与被告常某、丁某、李某2、王某1、延某（以下简称实现果蔬合作社）、杨某、李某4清算责任、保证合同纠纷一案，本院于2019年7月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘某，被告常某，被告常某、丁某、王某1的委托诉讼代理人李某1，被告杨某，被告李某4的委托诉讼代理人王某2到庭参加诉讼，被告李某2、实现果蔬合作社经传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。刘某向本院提出诉讼请求：1.判令常某、丁某、李某2、王某1立即偿还债务借款本金1150万元及利息，利息从2017年2月14日起按月利率2%计算至还清之日止；2.判令实现果蔬合作社、杨某、李某4对借款本金及利息承担连带保证责任；3.常某等被告承担诉讼费用、保全费。事实与理由：2012年5月16日、2012年6月5日，杨某因工程资金短缺分别向刘某借款500万元、1000万元，李某4为两笔借款的担保人。借款到期后刘某多次催要未果。杨某、李某4于2015年4月23日出具还款保证书，并给付10个月利息300万元。还款保证书到期后，刘某又多次向杨某、李某4催要未果。经协商各方于2017年2月14日签订债务转让《合同书》，确定杨某向刘某的借款本息合计为1800万元，1800万元作为本金转让给延边大成足球产业投资发展有限公司（以下简称大成足球公司），并约定了偿还时间及利息，由实现果蔬合作社、杨某、李某4承担连带保证责任。但至今为止，大成足球公司只偿还650万元，尚欠1150万元及利息未偿还。大成足球公司不知道因为什么原因已注销，但其尚未清理公司债务，损害了刘某的利益，且四名股东的财产与公司混同。因此，刘某要求大成足球公司四名股东常某、丁某、李某2、王某1偿还全部借款本金及利息。常某、丁某、王某1答辩称，1.大成足球公司是具有四名股东的有限责任公司，不是一人有限责任公司，不存在股东财产与公司财产混同的情形；2.大成足球公司是有限责任公司，公司所负的债务应由公司清偿。公司股东常某、丁某、王某1对公司所负债务不应承担清偿责任；3.常某、丁某、王某1并未参与债务转让合同书的签订，且该合同损害了国家、集体利益，属于无效合同。请求依法公正判决。杨某答辩称，1.第一笔500万元借款杨某实际收到460万元；2.杨某想知道刘某出借的款项来源是银行贷款，还是刘某个人自有资金；3.借款由吉林佳垒房地集团有限公司提供担保，刘某应该在担保期限内提出还款请求。杨某一直找刘某协商，但协商不了，导致利息一直在增加。李某4答辩称，前两个借款合同的保证已过了保证期限，2017年2月17日签订的债务转让合同无效，李某4不应当承担保证责任。其他答辩意见与杨某答辩意见相同。本案中，刘某提供如下证据：1.2012年5月16日的借款合同书一份，银行取款、存款业务凭证两份。证明：杨某向刘某借款500万元，李某4为担保人。当日，刘某存入杨某账户460万元，剩余40万元以现金的方式通过李某4转交给了杨某。常某、丁某、王某1质证称，对证据真实性无异议，常某、丁某、王某1没有参与借款，不清楚该事实是否存在；杨某质证称，对证据真实性无异议，一开始我只收到460万元，2年以后李某4给我40万元；李某4质证称，对证据真实性无异议，刘某应在保证期限内向李某4主张权利。2.2012年6月5日的借款合同书一份，银行取款、存款业务凭证两份。证明：2016年6月5日，杨某向刘某借款1000万元，李某4为借款担保人。2012年6月11日，刘某向杨某账户存入1000万元。常某、丁某、王某1质证意见同证据1质证意见；杨某对该证据无异议；李某4质证称，对证据真实性无异议，刘某应在保证期限内向李某4主张权利。3.2014年1月17日的中国农业银行业务凭证一份。证明：杨某向刘某偿还利息300万元。常某、丁某、王某1质证意见同证据1质证意见；杨某质证称，该300万元当时偿还的是利息还是本金不清楚；李某4对该证据无异议。4.2015年4月23日的还款保证书一份。证明：2015年4月23日，杨某、李某4向刘某出具还款保证书，明确借款本金1500万元，借款月利率为2%，2014年1月7日给付的300万元10个月的利息。常某、丁某、王某1质证意见同证据1质证意见；杨某质证称，该还款保证书不是三方协商确定的，是李某4拿过来以后杨某签字的；李某4对该证据无异议。5.2017年2月14日签订的合同书一份。证明：刘某与实现果蔬合作社、杨某、大成足球公司签订合同书，大成足球公司承接了杨某欠刘某的1800万元借款，合同约定该款在2017年6月30日前全部偿还，月利率3%，实现果蔬合作社、杨某、李某4承担连带担保责任。常某、丁某、王某1质证称，对于该合同的真实性和证明目的均有异议，常某、丁某、王某1并未参与该合同的签订，对该合同签订的经过不清楚，并且合同中涉及的土地是集体土地，没有办理国有土地使用权证，损害了国家和集体的利益，应属无效合同；杨某对该证据无异议；李某4质证称，对该证据真实性无异议，该合同的前题是用土地去抵债，原债务人对该土地本身没有处分权，该合同应属于无效合同，李某4的担保也是无效的。6.还款凭证两份。证明：大成足球公司的四名股东偿还了650万元债务的事实。常某、丁某、王某1质证称，对于大成足球公司偿还184.80万元的事实无异议，但常某、丁某、王某1没有参与还款；杨某、李某4对该证据无异议。7.大成足球公司的企业信息查询材料一份。证明：在刘某不知情的情况下大成足球公司被注销。常某、丁某、王某1、杨某、李某4对该证据无异议。8.实现果蔬合作社企业信息查询材料一份。证明：实现果蔬合作社担保的事实。常某、丁某、王某1、杨某、李某4对该证据无异议。本院认为，刘某提供的上述证据可以相互印证，且常某、丁某、王某1、杨某、李某4未提供任何反驳证据，故本院予以采信。根据刘某提供的证据及常某、丁某、王某1、杨某、李某4的质证意见等，本院综合认定如下事实：2012年5月16日，杨某向刘某借款500万元，借款期限为2012年5月16日至2013年1月16日，月利息为10万元，李某4及案外人吉林佳垒房地集团有限公司为担保人。刘某于当日存入杨某账户内460万元，其余40万元后由李某4交付给杨某；2012年6月5日，杨某又向刘某借款1000万元，借款期限为2012年6月5日至2013年1月11日，月利息为20万元，李某4及案外人吉林佳垒房地集团有限公司为担保人。刘某于2012年6月11日存入杨某账户内1000万元。2014年1月17日，杨某偿还给刘某10个月的利息300万元。2015年4月23日，杨某给刘某出具还款保证书，李某4作为担保人签名。2017年2月14日，实现果蔬合作社（甲方）、大成足球公司（乙方）、杨某（丙方）、刘某（丁方）签订合同书，主要内容为：“鉴于:1.甲方系丙方参股的合法存续的经济实体。2.甲方实际经营的土地九万八千平方米，意欲转让给乙方，乙方需根据土地相关法律法规依法取得，该土地系延吉市城市规划内的商业用地及绿地。3.丙方有个人债务，经协商本息合计按一千八百万元（向债权人刘某借款)转让由乙方承担偿还责任。第一条土地转让条件：1.该宗地的四万六千平方米无偿转让给乙方用于抵丙方欠丁方的债务，该地块规划绿地面积三万八千平方米，其余为商业用地，具体四至以宗地图及实际测绘为准，该幅土地价款多少,与丁方无关不影响一千八百万元债务的转让。2.乙方在土地转让合同(本合同)签订后，承担鉴于部分3描述的丙方欠丁方的债务。3.其余部分按伍佰伍拾元每平方米转让给乙方（土地补偿金及地上物补偿)。4.本合同签订日，由乙方支付给丁方伍佰万元作为承担债务之一部分；本年度二月底以同样方式及目的由乙方再支付叁佰万元;剩余的债务壹仟万元于本年度六月底履行完毕;其中壹仟叁伯万元从签订合同之日起按月利率3%计息。5.在全部债务履行完毕后，十五个工作日内，由乙方将四万六千平方米以外的土地款通过依兰镇经管站和村集体支付给甲方。第二条转让完成：1.转让完成日定于本年度六月三十日。2.甲方、丙方需积极配合乙方进行转让手续完备工作，不得以任何理由推诿、拖延。3.乙方承担一切转让工作费用。按合同规定期限支付偿还债务款项和土地转让款项。4.丙方所欠债务转移至乙方，丁方不再向丙方追偿。5.甲方与乙方的土地转让无效或发生其他纠纷，不影响丙方向乙方转让的丙方欠丁方的债务，由甲乙方另行解决甲乙方之间的纠纷，乙方所支付给丁方的款项不予退还。保证人甲方、丙方、李某4对乙方偿还丁方的债务继续承担保证责任，保证期限2年。……。”该合同书中涉及的土地性质为农村集体土地。合同签订后，大成足球公司于2017年2月16日转账支付给刘某184.80万元，2017年2月16日至2017年3月31日期间通过常某银行账户7次转账给刘某465.20万元。另查明，常某、丁某、李某2、王某1为大成足球公司的股东，常某为公司法定代表人。大成足球公司于2018年8月20日注销，该公司清算组没有将公司解散清算事宜书面通知刘某。本院认为，根据刘某提供的证据，可以认定在2017年2月14日之前杨某拖欠刘某借款本金1500万元及相应的利息未偿还。2017年2月14日，实现果蔬合作社、大成足球公司、杨某、刘某之间签订的合同书第二条中约定：“5.实现果蔬合作社与大成足球公司的土地转让无效或发生其他纠纷，不影响杨某向大成足球公司转让的杨某欠刘某的债务，由实现果蔬合作社、大成足球公司另行解决实现果蔬合作社、大成足球公司之间的纠纷，大成足球公司所支付给刘某的款项不予退还。保证人实现果蔬合作社、杨某、李某4对大成足球公司偿还刘某的债务继续承担保证责任，保证期限2年。”各方之间的该约定不违背法律法规的效力性强制性规定，应认定合法有效。根据该约定，应认定无论实现果蔬合作社与大成足球公司之间的土地转让行为是否合法有效，大成足球公司作为债务承担人均应向刘某履行偿还借款本息的义务，实现果蔬合作社、杨某、李某4作为保证人亦均应承担保证责任。对于保证方式各方在合同中没有约定，依照《中华人民共和国担保法》第十九条：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”的规定，实现果蔬合作社、杨某、李某4应承担连带责任保证。《中华人民共和国公司法》第一百八十三条规定：“有限责任公司的清算组由股东组成”常某、丁某、李某2、王某1作为大成足球公司的股东，承担组成清算组，依法清算的义务。常某系大成足球公司的法定代表人，且还通过其银行账户还款给刘某465.20万元，故应认定大成足球公司清算组应当知道刘某为公司债权人。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条规定：“公司清算时，清算组应当按照公司法的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”常某、丁某、李某2、王某1作为法定清算组成员，在大成足球公司清算时未通知债权人刘某，也没有证据证明履行了公告义务，导致债权人刘某未及时申报债权，现大成足球公司已注销，刘某要求常某、丁某、李某2、王某1承担责任，符合法律规定，应予支持。常某、丁某、李某2、王某1应赔偿给刘某1150万元及利息，利息从2017年2月14日起至付清之日止按月利率2%计算。实现果蔬合作社、杨某、李某4作为连带责任保证人，对该债务应承担连带清偿责任。常某、丁某、王某1关于其不应承担责任及李某4关于保证合同无效的主张均不成立，不予支持。综上所述，刘某的诉讼请求依据充分，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第八十四条、第一百九十六条，《中华人民共和国公司法》第一百八十五条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第十九条、第二十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条规定，判决如下：一、常某、丁某、李某2、王某1于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿给刘某1150万元及利息（利息从2017年2月14日起至付清之日止，以1150万元为基数，按月利率2%计算）；二、延某、杨某、李某4对上述款项承担连带清偿责任。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费90800元，财产保全费5000元，公告费600元，合计96400元。由常某、丁某、李某2、王某1、延某、杨某、李某4负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于吉林省高级人民法院。审判长  李照令审判员  宋 丹审判员  张 丽二〇一九年十一月十九日书记员  池宥贞