陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终3718号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司，住所地陕西省榆林市榆阳区。负责人：赵智勇，系该公司总经理。委托诉讼代理人：薛琼，陕西文星律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李树岐，男，1960年12月29日出生，汉族，住陕西省榆林市横山区。被上诉人（原审原告）：王汉莉，女，1963年12月4日出生，汉族，住陕西省榆林市横山区。委托诉讼代理人：李树岐（王汉莉丈夫），男，1960年12月29日出生，汉族，住陕西省榆林市横山区。被上诉人（原审被告）：张伟伟，男，1977年11月15日出生，汉族，农民，住陕西省榆林市绥德县。被上诉人（原审被告）：陕西伟华集团有限公司，住所地陕西省米脂县。法定代表人：艾伟权，系该公司经理。委托诉讼代理人：杨军，陕西银洲律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司（以下简称人保财险榆林分公司）因与被上诉人李树岐、王汉莉、张伟伟、陕西伟华集团有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市横山区人民法院(2019)陕0803民初878号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人人保财险榆林分公司上诉请求：1、一审法院认定事实清楚、适用法律不当，二审法院应当依法改判上诉人不承担任何赔偿责任；2、由被上诉人承担本案诉讼费。事实和理由：1、被上诉人张伟伟在事故发生时处于A2驾驶证增驾实习期，其驾驶机动车牵引挂车，违反了法律、行政法规的禁止性规定。被上诉人张伟伟驾龄已达10年，被上诉人陕西伟华集团有限公司也是常年经营车辆运输的公司，理应了解相关法律的禁止性规定，且上诉人已就免责条款尽到了说明提示义务，免责条款应当产生法律效力，上诉人对被上诉人的损失不承担任何赔偿责任。2、一审鉴定程序虽系人民法院委托鉴定，但并未由上诉人与被上诉人协商确定鉴定机构和鉴定人员，上诉人对鉴定程序并不知情，故该鉴定程序违法，鉴定意见与王汉莉的伤情不符，王汉莉的损伤并不构成伤残，其后续治疗费偏高。此外，李树岐、王汉莉均为农村居民，诉讼中并未提交证据证明其有工作及收入，故二人的误工费不应支持，且王汉莉的鉴定系在事故发生后近一年才作出申请，有人为延长诉讼和鉴定时间，扩大损失的情况，一审判决以鉴定意见确定误工期与实际不符。护理期、营养期应当以实际住院天数计算，王汉莉在出院时并无医嘱需要护理、营养。因此一审鉴定意见缺乏公正性，一审判决认定该鉴定意见效力致使判决不公。3、鉴定费、诉讼费不属于交强险、商业险的赔偿项目，精神损害抚慰金是基于侵权行为而产生的民事赔偿责任，上诉人并非侵权人，一审判决由上诉人承担鉴定费、诉讼费、精神损害抚慰金错误。被上诉人李树岐、王汉莉辩称：根据《保险法》第十七条、第十九条的规定，上诉人称增驾实习期不承担赔偿责任的理由不能成立。一审鉴定系人民法院委托有资质的鉴定机构作出，其鉴定程序合法，结果客观真实有效，并无不当。鉴定费、诉讼费、精神损害抚慰金的判决于法有据，一审认定准确。故一审判决认定事实清楚，适用法律准确，判决有效，应驳回上诉人的上诉，维持原判。被上诉人陕西伟华集团有限公司辩称：一审在查明案件事实的基础上作出了公正的判决。上诉人的上诉理由不能成立，初次申领驾驶证实习期与增驾实习期是不同的概念。鉴定费、诉讼费应当由保险公司承担；鉴定机构是人民法院委托，鉴定程序合法。因此应驳回上诉，维持原判。被上诉人张伟伟未答辩。李树岐、王汉莉向一审法院起诉请求：1.请求判令三被告赔偿原告李树岐的医疗、误工、护理、交通、营养、伙食补助、鉴定费、精神损害抚慰金以及财产损失等各项费用共计21098元；剩余部分及保险公司不予理赔的部分被告张伟伟承担赔偿责任；2.请求判令被告中国人民财产保险股份有限公司在保险限额范围内赔偿原告王汉莉医疗、误工、护理、交通、营养、伙食补助、鉴定费、精神损害抚慰金等各项费用预计208944元；剩余部分及保险公司不予理赔的部分被告张伟伟承担赔偿责任;3.请求依法判令本案诉讼费等费用由被告承担。一审法院查明事实：2018年3月14日18时00分许，被告张伟伟驾驶陕KC（陕KH挂）重型半挂牵引车（登记车主为：陕西伟华集团有限公司，实际车主为：张伟伟）沿S204线由响水向横山方向行驶，与同向行驶由李树岐驾驶的无号牌摩托车相撞，致摩托车驾驶员李树岐及乘员王汉莉受伤、无号牌摩托车受损的道路交通事故。事故发生后，二原告当即被送往横山区红会医院住院治疗，经诊断：原告李树岐的伤情为：1.左肩损伤；2、右侧肩关节腔积液、左前臂肩部皮肤软组织挫伤，住院治疗28天，花费医疗费6449.26元。原告王汉莉的伤情为：1、左肱骨近端粉碎性骨折；2、头部外伤；3、胸部闭合性骨折；4、左大腿软组织损伤等，共计住院治疗94天，花费54152.5元，并支出检查费等共计2588.88元，共计支付医疗费等56741.38元。经榆林市公安局横山分局交通管理大队作出横公交认字[2018]第201805008号道路交通事故认定书，认定被告张伟伟负此次事故的全部责任，当事人王汉莉、李树岐无责任。案涉车辆在被告人保财险榆林分公司投保交强险、商业三者险及不计免赔险，商业三者险限额为50万元，事故发生在保险期间。事故发生后，被告张伟伟垫付医疗费8000元。诉讼中，原告王汉莉申请伤残等级、三期及后续治疗费评定，陕西榆林正大法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书，结论为：“被鉴定人王汉莉左肩外伤，评定为十级伤残。后续治疗费约人民币壹万元。误工期为270日，护理期90日，营养期90日。（出院后）”为维护原告的合法权益，现向人民法院提起诉讼，请求依法支持原告前列之诉请。另查明，李树岐与王汉莉系夫妻关系。诉讼中，原告李树岐作出声明，放弃其在交强险范围内的医疗费用等损失的优先受偿权顺序利益。一审法院判决认为，公民的生命健康权受法律保护。公民、法人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。机动车发生交通事故造成人身、财产损害的，由保险公司在保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本案发生的交通事故，经交警部门出具道路交通事故认定书认定张伟伟应负此次事故的全部责任，原告李树岐、王汉莉无责任，一审法院依法予以确认。案涉车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司榆林分公司投保有交强险及商业险，事故发生在保险期内，故原告的合理损失应先由被告中国人民财产保险股份有限公司榆林分公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分在商业险限额内予以赔偿。原告李树岐作出的放弃优先受偿的声明，系其对于权利的处分，且原告李树岐的损失在商业险范围内可足额赔偿，故一审法院不予干预。原告李树岐诉请的赔偿项目及数额依照法律规定确定为：医疗费6894.26元、误工费5152元（184元×28天）、护理费2800元（100元×28天）、伙食补助1400元（50元×28天），交通费酌定为300元，以上共计16546.26元。王汉莉的损失为：医疗费56741.38元、后续治疗费10000元、误工费66608元{184元×（270天+92天）}、护理费13700元（92天×100元+50元×90天）、营养费1800元（90天×20元）、伙食补助4600元（50元×92天），交通费酌定为300元，伤残赔偿金20530元（10265元×20年×10％），精神抚慰金5000元，鉴定费2280元，以上共计181559.38元。原告李树岐诉请摩托车损失，未向一审法院提供证据予以证明，该项诉请依法予以驳回。被告人保财险榆林分公司辩解其非本案的适格被告，经一审法院庭审调查、质证及认定，可以查明其系本案肇事车辆的保险人，故其该项辩解无事实及法律依据，不予采纳。被告人保财险榆林分公司辩解被告张伟伟系实习增驾期驾驶半挂牵引车，该行为系保险合同约定的免赔情形，且该行为系法律禁止性规定，但未向一审法院提供证据予以证明其向投保人送达保险条款并就免责事由的具体含义向投保人予以提示说明，依据《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国保险法＞若干问题的解释（二）》第十一条、第十三条之规定，依法承担举证不能之后果。被告人保财险榆林分公司辩解不承担诉讼费及鉴定费，依照《中华人民共和国保险法》第六十六条之规定：责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担，故其该项辩解于法无据，不予采纳。被告陕西伟华集团有限公司辩称不承担赔偿责任，依法有据，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第五十条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十六条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国保险法＞若干问题的解释（二）》第十一条、第十三条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决：1、由中国人民财产保险公司股份有限公司榆林分公司于本判决生效后十日内在交强险限额范围内赔偿原告王汉莉医疗费10000元、误工费66608元、护理费13700元、伤残赔偿金20530元、精神抚慰金5000元，交通费300元，以上共计116138元；（张伟伟垫付的8000元从保险理赔款中退还）；2、由中国人民财产保险公司股份有限公司榆林分公司于本判决生效后十日内在交强险限额范围内赔偿原告李树岐误工损失3862元；3、由中国人民财产保险公司股份有限公司榆林分公司于本判决生效后十日内在商业三者险限额范围内赔偿原告王汉莉医疗费46741.38元、后续治疗费10000元、营养费1800元、伙食补助4600元、鉴定费2280元，以上共计65421.38元；4、由中国人民财产保险公司股份有限公司榆林分公司于本判决生效后十日内在商业三者险限额范围内赔偿原告李树岐医疗费6894.26元、误工费1290元、护理费2800元、伙食补助1400元，交通费300元，以上共计12684.26元；5、被告张伟伟、陕西伟华集团有限公司不承担赔偿责任。6、驳回原告李树岐、王汉莉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2150元，由被告中国人民财产保险股份有限公司榆林分公司负担。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。一审法院认定的事实清楚，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，张伟伟驾驶陕KC（陕KH挂）重型半挂牵引车与同向行驶由李树岐驾驶的无号牌摩托车相撞，致摩托车驾驶员李树岐及乘员王汉莉受伤、无号牌摩托车受损的道路交通事故发生。经交警部门责任认定张伟伟负事故的全部责任，李树岐、王汉莉无责任。事故责任车辆在人保财险榆林分公司投保交强险、商业三者险（限额50万元）及不计免赔险，本次事故发生在保险期间内。一审判决根据交通事故损害赔偿的相关法律规定确定本案赔偿责任、赔偿顺序、赔偿项目正确，本院依法予以确认。本案争议焦点为：涉案商业保险免责条款是否生效；一审鉴定意见是否应予采信，一审判决误工费、护理费、营养费、鉴定费、精神损害抚慰金、诉讼费是否正确。关于涉案商业保险免责条款的效力，上诉人主张被上诉人张伟伟在增驾实习期驾驶牵引挂车属其商业保险免责事由，根据保险法的相关法律规定，格式保险合同中有关免除保险人责任的条款，保险人应当向投保人作出相应的提示及明确说明义务，且由保险人承担相应的举证证明责任。本案中，上诉人作为保险人并未提交有效证据证明其已就免责事项向投保人履行了法定的提示或明确说明义务，故该免责条款依法不产生效力。上诉人主张其不承担赔偿责任没有法律依据，依法不予支持。关于一审鉴定意见的认定，王汉莉的伤残鉴定系经一审法院审查后依法委托进行鉴定，鉴定机构及鉴定人员均具有相应的鉴定资质，该鉴定程序合法。上诉人虽质证对该鉴定意见提出异议，但并未提交足以反驳的有效证据和理由，一审法院依法采信该鉴定意见确定案件事实正确。一审判决依据该有效鉴定意见作出判决并无不当。鉴定费、诉讼费均为查明事故损失及诉讼所支出的必要的合理的费用，应由保险人承担。根据道路交通事故损害赔偿有关司法解释的规定，精神损害抚慰金属于道路交通事故损害赔偿范围，并可在交强险内优先予以赔偿，一审判决该项亦无不当。故上诉人主张一审判决认定错误的上诉理由不能成立。综上，上诉人人保财险榆林分公司的上诉请求均依法不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4260元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  李永旺审判员  霍 韬审判员  王 娟二〇一九年十一月二十二日书记员  李 炜