广西壮族自治区南宁市江南区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0105民初5486号 原告（被告、第三人）：广西嘉路人力资源顾问有限责任公司，住所地广西-东盟经济技术开发区武华大道**华强孵化园**综合楼307-20，统一社会信用代码914501007565490872。 法定代表人：田志坚，执行董事。 委托诉讼代理人：韦永记，广西桂盟律师事务所律师。 被告（原告）：古明贵，男，汉族，1985年6月7日出生，住广西平乐县。 委托诉讼代理人：黄正斌，广西益佳律师事务所律师。 第三人（原告、被告）：广西机场管理集团有限责任公司，，住所地南宁市江**壮锦大道**统一社会信用代码91450002756539321A。 法定代表人：胡俊华，董事长。 委托诉讼代理人：黄选建，男，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：何石，广西欣和律师事务所律师。 原告（被告、第三人）广西嘉路人力资源顾问有限责任公司（以下简称嘉路公司）与被告（原告）古明贵、第三人（原告、被告）广西机场管理集团有限责任公司（以下简称机场公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月9日立案后，依法适用普通程序，于2019年11月13日公开开庭进行了审理。机场公司的委托诉讼代理人何石、黄选建，古明贵的委托诉讼代理人黄正斌，嘉路公司的委托诉讼代理人韦永记，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 嘉路公司诉称并答辩：一、古明贵在机场公司处工作实行的是计件工资制，其没有加班的事实，南宁市劳动人事仲裁委员会南劳人仲裁字（2019）第1161号《仲裁裁决书》查明的不是事实，故嘉路公司不应向古明贵支付加班工资。二、古明贵也从未向嘉路公司反映过其被拖欠加班工资的事情。三、假定被认为是延时加班，根据法律的规定，支付延时加班工资不是用人单位即嘉路公司的义务。综上，嘉路公司特提出诉讼请求：1.判令嘉路公司无需支付55360.85元延时加班工资给古明贵；2.本案诉讼费用由古明贵承担。 古明贵答辩并诉称：古明贵于2015年11月16日与嘉路公司签订书面劳动合同，同日被派遣至机场公司的南宁吴圩国际机场从事机场快巴司机岗位工作。该岗位全年实行的是“上班三天休息两天”的工资制度，全年累计工作219天，平均每天工作时间达16个小时，但自2015年11月16日至2018年8月10日期间，嘉路公司和机场公司一直没有向古明贵支付延长工作时间加班工资且未安排休年休假，也没有向古明贵支付未休年休假加班工资。综上，古明贵特提出诉讼请求：1.判令嘉路公司支付2015年11月16日至2018年8月10日期间的延时加班工资234020.43元；2.判令嘉路公司支付2015、2016、2017、2018年度休假加班工资6333.49元；3.判令机场公司对上述1、2项请求承担连带责任；4.案件受理费由嘉路公司和机场公司承担。 机场公司答辩并诉称：一、仲裁委裁决书采取计算加班工资的依据存在错误。首先，裁决书认定古明贵主张的每天工作16小时作为古明贵工作时间的计算依据是不准确的，根据机场公司的陈述及证据表明，第二、三日的出勤时间均为9:00而非古明贵主张的6:30，因此裁决书认定古明贵主张每天出勤时间达到16小时的情况不符合客观事实。其次，裁决书认定古明贵每天行驶5趟不符合客观事实。机场公司提交的车辆行驶公里本显示多数情况古明贵实际每天并未行驶5趟。其实依据机场公司提供的工资发放情况倒推当年的绩效工资计算标准，就能准确计算出古明贵每月行驶的里程数进而得知古明贵每月行驶趟数，从而即可推算出古明贵工作时间。但裁决书采用简单推断的方式计算工作时间从而判定机场公司责任，对机场公司显失公平。综上，机场公司特提出诉讼请求：1.判令机场公司不向古明贵支付2015年11月16日至2018年7月28日延时加班工资55360.85元；2.本案的诉讼费由古明贵承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据和事实，本院结合当事人陈述及经审查确认的证据，认定事实如下： 南宁吴圩国际机场属于机场公司的分支机构，机场公司对外独立承担民事责任。 2015年11月16日，古明贵入职嘉路公司，被派遣到机场公司下属的南宁吴圩国际机场从事机场快巴司机岗位工作。2015年11月16日，嘉路公司与古明贵签订劳动合同书，合同期限自2015年11月16日起至2017年11月15日止，合同约定执行综合计算工时工作制。同日，古明贵与机场公司下属的南宁吴圩国际机场签订上岗协议书，协议书期限与劳动合同期限相同。古明贵与嘉路公司的劳动关系于2018年8月2日解除。 古明贵的工资由机场公司代嘉路公司通过银行转账支付。机场公司每月通过银行转账向古明贵支付上月工资。古明贵工作期间2018年3月26日以前实行“工作三天休息二天”；2018年3月26日开始实行“工作两天休息两天”。古明贵的主要工作内容是驾车接送旅客往返吴圩机场与南宁市区，除了驾驶汽车在途中时间外，也有等待时间，古明贵可根据等待时间的长短到机场调度室或者南宁吴圩国际机场提供的值班宿舍休息。机场公司未对古明贵的出勤时间进行专门考勤统计，其仅是制作车辆行驶公里本，记录古明贵的出车情况，包括每天出车时间、出车趟数、车号、行驶总公里数等，并根据公里数向古明贵支付工资。2015年古明贵的每月平均工资为1845.74元，2016年古明贵的每月平均工资为5630.33元，2017年古明贵的每月平均工资为6388.89元，2018年古明贵的每月平均工资为3811.72元。 2016年12月8日，古明贵向机场公司递交了年休假申请表，并进行了休假，其休假时间为2016年12月12日至2016年12月16日，共5天。2017年5月22日，古明贵向机场公司递交了年休假申请表，并进行了休假，其休假时间为2017年6月1日至2017年6月5日，共5天。2018年7月26日，古明贵向机场公司递交了年休假申请表，并进行了休假，其休假时间为2018年7月29日至2018年8月2日，共5天。 2018年12月12日，古明贵作为申请人，以嘉路公司、机场公司为被申请人，向南宁市劳动人事争议仲裁委员会提出以下仲裁请求：1.裁令嘉路公司向古明贵支付2015年11月16日至2018年8月10日期间的延时加班工资234020.43元；2.裁令嘉路公司向古明贵支付2016、2017、2018年度年休假加班工资6333.49元；3.裁令机场公司对第1项、第2项请求承担连带责任。2019年6月27日，南宁市劳动人事争议仲裁委员会作出南劳人仲裁字〔2019〕第1161号仲裁裁决书，裁决：1.本裁决生效之日起七日内，嘉路公司一次性支付古明贵20**年11月16日至2018年7月28日延时加班工资55360.85元；2.机场公司对上述第1项裁决承担连带赔偿责任；3.对古明贵的其他仲裁请求，不予支持。嘉路公司、古明贵、机场公司均对仲裁裁决不服，诉至本院，引发本案纠纷。 本院认为：劳动者的合法权益，受法律保护。 古明贵入职嘉路公司，双方签订劳动合同，后被派遣到机场公司下属的南宁吴圩国际机场从事快巴司机工作，故本案属于劳务派遣关系，古明贵为劳动者，嘉路公司为用人单位，机场公司为用工单位。 关于古明贵的出勤时间。古明贵主张其平均每天工作时间超过16个小时，平均每年累计工作219天，平均每年至少工作3504个小时。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)第九条规定，“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，机场公司负责对古明贵进行考勤，古明贵的出勤情况应由机场公司掌握管理。机场公司就此提交了2016年1月至2018年7月的车辆行驶公里本证明古明贵的出勤情况。其中，2016年4月至10月、2017年11月、12月等未有记录，机场公司提供的行车记录不完整，且仅显示发车时间，无法反映古明贵在职期间每天出车趟数及上下班时间情况，应承担举证不能的不利后果，故对该期间古明贵的出勤时间，本院亦采信古明贵的主张。 关于古明贵每天往返机场和市区的驾驶时间。各方对此均未能提供充分有效证据，机场公司作为实际用工单位，其应当对古明贵每天具体驾驶时间承担举证责任，但其未能提交相关证据予以证明，应承担举证不能的不利后果。结合驾驶路线、南宁市路况及生活常理，古明贵主张往返机场和市区平均每趟的驾驶时间为1.5小时较为合理，本院予以采信。此外，2016年4月至10月、2017年11月、12月期间，未有完整车辆行驶公里本能够统计古明贵每天往返机场和市区的趟数，参照古明贵20**年1月至3月、2017年1月至10月及2018年1月至7月的出车趟数以及古明贵同岗位司机的出车趟数，对古明贵在职期间每天往返机场和市区的趟数按照5趟计算。 关于古明贵的出勤时间是否应当全部计入工作时间。《关于民航实行不定时工作制和综合计算工时工作制的批复》、《民航实行不定时工作制和综合计算工时工作制暂行办法》是原劳动部、民航总局根据相关法律规定，针对民航系统的行业特点，对该行业实行综合计算工时工作制和不定时工作制的情形进行具体的规定，其目的在于保障民航职工合法的休息休假的权利和促进民航事业持续快速健康发展。古明贵作为机场巴士司机，其工作属于具有等待间歇特点且明显受航班密度影响的岗位，南宁圩国际机场为司机提供有值班宿舍，机场调度室也允许司机进入休息。可见，除去驾驶时间外，古明贵不全部必然是待班状态，也可有休息的时间和场所，故将古明贵全部的出勤时间均作为工作时间有失偏颇。但古明贵确为此需在工作场所等待，故本院参照《民航实行不定时工作制和综合计算工时工作制暂行办法》关于等待时间折算的规定，对古明贵驾驶时间以外的等待时间按照50%进行折算后一并计入工作时间。 现就古明贵在2015年11月至2018年8月期间的工作时间核算如下： 2015年11月16日至2015年12月31日，共计46天，按照“工作3天休息2天”的工作制度，古明贵在2015年共上班28天，每天出勤时间16个小时，每天出车5趟，每趟行驶1.5个小时，经折算后，古明贵20**年11月16日至2015年12月31日的工作时间为329小时[（448-28×5×1.5）×50%+（28×5×1.5）]； 2016年1月1日至2016年12月31日，共计366天，古明贵在此期间共休假5天，按照“工作3天休息2天”的工作制度，古明贵在2015年共上班215天，每天出勤时间16个小时，每天出车5趟，每趟行驶1.5个小时，经折算后，古明贵20**年1月1日至2016年12月31日的工作时间为2526.25小时[（3440-215×5×1.5）×50%+（215×5×1.5）]； 2017年1月1日至2017年12月31日，共计365天，古明贵在此期间共休假5天，按照“工作3天休息2天”的工作制度，古明贵在2017年共上班214天，每天出勤时间16个小时，每天出车5趟，每趟行驶1.5个小时，经折算后，古明贵20**年1月1日至2017年12月31日的工作时间为2514.5小时[（3424-214×5×1.5）×50%+（214×5×1.5）]； 2018年1月1日至2018年3月25日，共计84天，按照“工作3天休息2天”的工作制度，古明贵在此期间共上班51天，2018年3月26日至2018年8月2日，共计130天，古明贵在此期间共休假5天，按照“工作2天休息2天”的工作制度，古明贵在此期间共上班60天，则古明贵在2018年1月1日至2018年8月2日期间，共上班111天，每天出勤时间16个小时，每天出车5趟，每趟1.5个小时，经折算后，古明贵20**年1月1日至2018年8月2日的工作时间为1304.25小时[（1776-111×5×1.5）×50%+（111×5×1.5）]。 《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时，平均每周工作时间不超过44小时的工时制度；第三十八条规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日；第三十九条规定，企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。劳动部《关于民航实行不定时工作制和综合计算工时工作制的批复》（劳部发（1995）458号）第二条规定，由于民航运输生产的特殊性，下列与保证航班正常运行和飞行安全密切相关的工作人员可实行综合计算工时工作制，包括（一）民航运输航空空勤人员；（三）民用航空运输服务人员；（八）民用航空机场旅客服务人员;（十）其他适合实行综合计算工时工作制的工作人员。中国民用航空总局《民航实行不定时工作制和综合计算工时工作制暂行办法》第七条也有同样的规定。本案中，古明贵作为大巴司机，符合文件中规定的综合计算工时工作制的适用情形。参照《民航实行不定时工作制和综合计算工时工作制暂行办法》第九条，关于综合计算工时工作制周工时标准为40小时、月工时标准平均为169.3小时、季工时标准平均为508小时，年工时标准为2032小时。则古明贵20**年度延时工作72.9小时，2016年度延时工作494.25小时，2017年度延时工作482.5小时，2018年度延时工作112.89小时。 《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”古明贵20**年度延时工作72.9小时，2016年度延时工作494.25小时，2017年度延时工作482.5小时，2018年度延时工作112.89小时，根据上述法律规定，嘉路公司应向古明贵支付延时加班的工资。 现就古明贵在2015年11月16日至2018年8月2日期间的延时加班工资核算如下： 古明贵20**年度月平均工资为1845.74元，小时工资约为10.6元（1845.74元÷21.75天÷8小时），古明贵在2015年度延时工作72.9小时，故延时加班工资约为1159.11元（10.6元/小时×72.9小时×150%）； 古明贵20**年度月平均工资为5630.33元，小时工资约为32.36元（5630.33元÷21.75天÷8小时），古明贵在2016年度延时工作494.25小时，故延时加班工资约为23990.9元（32.36元/小时×494.25小时×150%）。 古明贵20**年度月平均工资为6388.89元，小时工资约为36.72元（6388.89元÷21.75天÷8小时），古明贵在2017年度延时工作482.5小时，故延时加班工资约为26576.1元（36.72元/小时×482.5小时×150%）。 古明贵20**年度月平均工资为3811.72元，小时工资约为21.9元（3811.72元÷21.75天÷8小时），古明贵在2018年度延时工作112.89小时，故延时加班工资约为3708.44元（21.9元/小时×112.89小时×150%）。 综上，嘉路公司应向古明贵支付2015年11月16至2018年8月2日期间的延时加班工资55434.55元。 关于古明贵未休年休假的工资报酬问题。《职工带薪年休假条例》第三条规定，“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”古明贵于2015年11月16日入职嘉路公司，至2016年11月16日即开始每年享受5天带薪年休假。现机场公司已安排古明贵20**年、2017年、2018年休年休假5天/年，故古明贵诉请机场公司支付2016年、2017年、2018年未休年休假加班工资，本院不予支持。 关于机场公司的责任承担问题。《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条第一款规定，“用工单位应当履行下列义务：（一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；（二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；（四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；（五）连续用工的，实行正常的工资调整机制。用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。”第九十二条第二款规定，“劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。”据此，机场公司应对嘉路公司欠付古明贵的延时加班工资承担连带责任。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条第一款、第九十二条第二款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、广西嘉路人力资源顾问有限责任公司于本判决生效之日起十日内向古明贵支付2015年至2018年期间延时加班工资55434.55元； 二、广西机场管理集团有限责任公司对上述第一项承担连带责任； 三、驳回古明贵的其他诉讼请求； 四、驳回广西机场管理集团有限责任公司的诉讼请求； 五、驳回广西嘉路人力资源顾问有限责任公司的诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费共计30元，由广西嘉路人力资源顾问有限责任公司、广西机场管理集团有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  路 纳 审 判 员  王小佳 人民陪审员  黄联娟 二〇一九年十一月二十一日 法官 助理  蒋环宇 书 记 员  陆英骞 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。 第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。 第三十九条企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： （一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬； （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬； （三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 《中华人民共和国劳动合同法》 第六十二条第一款用工单位应当履行下列义务： （一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护； （二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬； （三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇； （四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训； （五）连续用工的，实行正常的工资调整机制。 第九十二条违反本法规定，未经许可，擅自经营劳务派遣业务的，由劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款。 劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。