甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）甘01民初308号原告：甘肃榆中农村合作银行，住所地甘肃省榆中县城关镇太白东路。法定代表人：陈克枫，该行董事长。委托诉讼代理人：李昊，甘肃熙和律师事务所律师。委托诉讼代理人：张纬，甘肃熙和律师事务所律师。被告：甘肃大天合塑钢门窗有限责任公司，住所地甘肃省榆中县夏官营镇夏官营村879号。法定代表人：李静，该公司董事长。被告：李静，女，汉族，1962年10月2日出生，住辽宁省辽阳市文圣区。被告：王秀义，男，汉族，ｌ959年10月24日出生，住辽宁省辽阳市文圣区。被告：宋景龙，男，汉族，ｌ973年8月14日出生，住兰州市城关区。原告甘肃榆中农村合作银行（以下简称榆中农合行）诉被告甘肃大天合塑钢门窗有限责任公司（以下简称大天合公司）、李静、王秀义、宋景龙金融借款合同纠纷一案，本院于2019年5月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告榆中农合行的委托诉讼代理人李昊、张纬，被告李静同时作为被告大天合公司的法定代表人，被告王秀义、宋景龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。榆中农合行向本院提出诉讼请求：1.大天合公司偿还借款本金2000万元及利息3678935.78元（截止2019年4月22日利息为3678935.78元，之后利随本清）；2.榆中农合行对大天合公司提供抵押的坐落于兰州市榆中县不动产及地上建筑物厂房等共计38195.68平方米，不动产权证为甘（2017）榆不动产权第××号、甘（2017）榆不动产权第××号的不动产享有抵押权，并有权以抵押物拍卖、变卖或者折价所得价款优先受偿；3.李静、王秀义、宋景龙承担连带保证责任；4.大天合公司、李静、王秀义、宋景龙承担本案全部诉讼费用。榆中农合行申请变更第一项诉讼请求为：大天合公司偿还借款本金2000万元、利息4038856.53元（截止2019年4月22日，其中包括正常利息、逾期利息3684850.78元，当期复利合计354005.75元，之后利随本清）。事实和理由：2017年5月9日，榆中农合行下属的汪家坪分理处与大天合公司签订编号为20171-ｌｌ号的流动资金借款合同两份，约定大天合公司向榆中农合行借款1690万元、1810万元，借款利率执行年利率8.49%，借款期限自2017年5月9日至2019年5月9日，按月结息，借款到期，利随本清，同时约定合同记载的借款金额、发放日期、到期日期与借款凭证不相一致时，以借款凭证为主。同日，榆中农合行下属的汪家坪分理处与大天合公司签订编号为20171-ｌｌ号的抵押担保合同，并办理了相关的担保手续。为保证债务的履行，榆中农合行又与大天合公司签订企业法人担保抵押贷款保证书及抵押担保承诺书，与李静、王秀义、宋景龙签订抵押担保承诺书，约定李静、王秀义、宋景龙以个人家庭资产为前述贷款提供抵押担保，并承担连带责任保证。上述合同签订后，榆中农合行下属的汪家坪分理处于2017年5月15日向大天合公司发放贷款2000万元，年利率为8.19%。大天合公司收到借款后，从未偿还利息，截至2019年4月22日，大天合公司共欠借款本金2000万元、利息3678935.78元。依据流动资金借款合同第五条第四款及第九条第二款第三项的规定，宣布借款到期并提前收回借款，故提起诉讼，请求判如所请。大天合公司、李静共同辩称，大天合公司向榆中农合行申请贷款3500万元，贷款时土地、厂房评估价值为6000万元，为该3500万元贷款提供抵押担保。双方签订的借款合同也是贷款3500万元，但榆中农合行未按合同约定足额放款，仅放款2000万元。榆中农合行对其余1500万元并未实际发放，违约在先，造成大天合公司停产，故榆中农合行不应计收复利，请求对利息也进行减免。另外，该笔贷款与宋景龙无关，其不应承担担保责任。王秀义辩称，与大天合公司、李静答辩意见一致。宋景龙辩称，1、宋景龙与榆中农合行签订的承担连带责任承诺书为无效合同，且该承诺书中约定的保证期间届满，应免除保证责任，榆中农合行要求宋景龙承担连带责任没有事实依据。宋景龙于2017年4月5日向榆中农合行汪家坪分理处出具连带责任承诺书，承诺对编号为20171-11号的流动资金借款合同承担连带责任保证，但大天合公司与榆中农合行于2017年5月9日签订编号为20171-11号的流动资金借款合同。宋景龙出具连带责任承诺书时主合同流动资金借款合同尚不存在，故也不能形成有效的连带责任承诺书。即使借款合同与连带责任的约定有效，连带责任承诺书中也并未约定保证期间。借款于2018年5月14日到期，榆中农合行未于2018年5月14日至2018年11月14日要求宋景龙承担保证责任，超过保证期间，宋景龙的保证责任应予免除。2、贷款合同签订之前，大天合公司股东会决议已经对债权债务和法律责任的承担进行了明确约定，宋景龙没有承担股东会决议之后债务的义务。大天合公司2016年8月5日、2017年4月6日股东会决议表明，宋景龙对公司购置土地和建筑物有拥有权，一切法律责任及经济纠纷由法定代表人李静及股东王秀义承担。宋景龙仅在符合贷款条件的情况下履行股东签字义务，不承担公司以往的一切债权债务。3、榆中农合行存在违规放贷情形，且本案抵押物财产价值足值，榆中农合行应先以抵押财产清偿债务，宋景龙对此不应承担责任。本案两份借款合同签订时间为2017年5月9日，借款金额分别为l690万元、1810万元，合计3500万元，但榆中农合行放款2000万元，并非上述借款金额。本案贷款用于偿还大天合公司2015年1350万元贷款，实为借新还旧，并非借款时约定的借款用途，属于违规放贷。另外，本案贷款两块抵押土地评估价值为6000余万元，在宋景龙签订的承担连带责任承诺书无效的情形下，榆中农合行应优先实现抵押权，宋景龙对此不应承担责任。原告榆中农合行为证明其主张向本院提供以下证据：1、榆中农合行营业执照、企业信用信息公示报告、法定代表人身份证明书。2、大天合公司营业执照、法定代表人身份证明书、机构信用代码证、开户许可证。3、李静、王秀义身份证及户籍信息。4、李静、王秀义结婚证。5、宋景龙身份证及户籍信息、单身证明。6、企业中长期借款申请书、董事会（股东会）同意贷款承诺书、董事会（股东会）抵押承诺书、董事会（股东会）同意保证承诺书、股东会同意贷款决议书。7、流动资金借款合同。8、贷款发放通知单、借款借据。9、委托划款协议书、委托支付承诺书、账户监管协议。10、到逾期贷款催收通知书。11、抵押担保合同。12、企业法人担保抵押贷款保证书。13、甘大发（2017）第O8号承诺书。14、企业法人抵押担保贷款保证书。15、企业保证担保承诺书。16、抵押担保承诺书。17、承担连带责任承诺书。18、股东会同意抵押贷款决议书、承诺函。19、抵押房产使用情况说明、抵押物明细表。20、产权证及他项权证各两份。21、房地产抵押估价协议书。22、大天合公司抵押物明细表及抵押物清单。23、利息明细。被告宋景龙为证明其反驳意见向本院出示了以下证据：股东会决议两份。大天合公司、李静、王秀义未向本院提交证据。本院组织当事人对以上证据进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院将结合案件事实综合判定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：李静与王秀义系夫妻关系。2017年4月5日，李静与王秀义出具承担连带责任承诺书，载明李静与王秀义自愿以个人财产及夫妻共有财产对编号为20171-ll号的流动资金借款合同项下的本息和其他费用及补充协议承担连带责任，承诺函自承诺人及配偶签字捺印之日起生效，至编号为20171-ll号的流动资金借款合同项下所列的全部贷款本息清偿完毕为止，并经李静、王秀义签字确认。同日，宋景龙出具承担连带责任承诺书，载明内容与李静、王秀义的上述承担连带责任承诺书相同，并经宋景龙签字确认。2017年5月9日，榆中农合行汪家坪分理处与大天合公司签订编号为20171-ll号的流动资金借款合同，约定大天合公司向榆中农合行借款金额为1810万元，借款利率执行年利率8.49%，借款期限24个月，自2017年5月9日起至2019年5月9日止，按月结息，结息日为每月末的20日，借款到期，利随本清。合同记载的借款金额、发放日期、到期日期与借款凭证不相一致时，以借款凭证为主。借款凭证为合同的组成部分，与合同具有同等的法律效力。借款人未按合同规定日期归还贷款本息，贷款人有权对逾期贷款在合同载明的贷款利率水平上加收30%－50%利息。借款人未按期支付利息的，贷款人从未按期支付之日起计收复利。借款到期之日前未按期支付利息的，按合同约定的借款利率计收复利；借款到期之日后，按合同约定的逾期罚息利率计收复利。同日，榆中农合行汪家坪分理处与大天合公司签订编号为20171-ll号的流动资金借款合同，约定大天合公司向榆中农合行借款金额为1690万元，合同其它约定与上述借款金额为1810万元的流动资金借款合同约定一致。同日，榆中农合行汪家坪分理处与大天合公司签订抵押担保合同，约定大天合公司同意以其名下位于兰州市榆中县，不动产权证号为甘（2017）榆不动产权第××号，面积为ｌ3756.73平方米；不动产权证号为甘（2017）榆不动产权第××号，面积为ｌ2752.67平方米的国有建设用地使用权，为其依主合同与榆中农合行汪家坪分理处所形成的债务提供抵押担保，被担保的主债权本金分别为1810万元、1690万元，抵押担保的范围主要包括合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权和抵押权的一切费用。2017年5月10日，双方就上述抵押物办理了抵押登记。2017年5月15日，榆中农合行汪家坪分理处向大天合公司发放贷款2000万元，并出具贷款发放通知单、借款借据均载明，借款金额2000万元，借款利率8.19%，借款日期2017年5月15日，到期日期2018年5月14日。同时，榆中农合行汪家坪分理处出具的贷款发放通知单载明，逾期利率、罚息利率均为10.647%。该贷款发放通知单、借款借据，均经大天合公司加盖公章、李静签字确认。大天合公司未按约偿还利息，借款到期后亦未按约偿还借款本金，榆中农合行遂提起诉讼，请求判如所请。本院认为，榆中农合行汪家坪分理处与大天合公司签订的流动资金借款合同、抵押担保合同、贷款发放通知单、借款借据，以及李静与王秀义、宋景龙出具的承担连带责任承诺书，均系当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应按照合同约定履行自己的义务。双方在借款合同中约定，合同记载的借款金额、发放日期、到期日期与借款凭证不相一致时，以借款凭证为主，借款凭证为合同的组成部分，与合同具有同等的法律效力。合同签订后，榆中农合行汪家坪分理处向大天合公司发放贷款2000万元，并出具贷款发放通知单、借款借据，对此，大天合公司加盖公章、李静签字确认，故榆中农合行汪家坪分理处发放贷款2000万元并未违反合同约定，大天合公司认为榆中农合行汪家坪分理处违约的抗辩理由没有事实依据，本院不予采信。榆中农合行汪家坪分理处为榆中农合行的下属机构，现由具有独立法人资格的榆中农合行主张本案借款本息，符合法律规定，对榆中农合行要求大天合公司偿还借款本金2000万元的诉讼请求，本院予以支持。关于利息，贷款发放通知单、借款借据均载明借款利率8.19%，借款日期2017年5月15日，到期日期2018年5月14日。同时贷款发放通知单载明逾期利率、罚息利率均为10.647%。经核算，借款本金2000万元2017年5月15日至2018年5月14日按年利率8.19%计算，2018年5月15至2019年4月22日按年利率10.647%计算，产生利息共计3684850.78元。期间大天合公司未予支付利息，按照合同约定，相应复利借款期限内按年利率8.19%计算，逾期后按年利率10.647%计算，产生复利共计354005.53元。榆中农合行主张上述利息并要求大天合公司承担2019年4月23日至实际清偿之日按年利率10.647%计算的利息、复利，符合合同约定，对榆中农合行该项诉讼请求，本院予以支持。大天合公司认为其不应承担复利并要求减免利息的理由缺乏事实依据，本院不予支持。大天合公司以其名下位于兰州市榆中县，不动产权证号为甘（2017）榆不动产权第××号，面积为ｌ3756.73平方米；不动产权证号为甘（2017）榆不动产权第××号，面积为ｌ2752.67平方米的国有建设用地使用权，为上述借款提供抵押担保，并办理了抵押登记，榆中农合行作为抵押权人，依法享有以该抵押财产折价、拍卖或变卖所得价款优先受偿的权利，对榆中农合行该项诉讼请求，本院予以支持。由于榆中农合行未提供该抵押土地上厂房等建筑物的登记状况及具体信息，故榆中农合行该项诉讼请求缺乏事实依据，本院不予支持。李静与王秀义、宋景龙分别出具承担连带责任承诺书，载明其自愿对编号为20171-ll号的流动资金借款合同项下本息和其他费用承担连带责任，并明确承诺函自承诺人及配偶签字捺印之日起生效，至编号为20171-ll号的流动资金借款合同项下所列的全部贷款本息清偿完毕为止。李静、王秀义、宋景龙出具的该承诺书合法有效，依法对其产生法律约束力。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年”的规定，李静与王秀义、宋景龙出具承担连带责任承诺书承诺的保证期间应从借款到期日2018年5月14日起计算二年，榆中农合行现主张保证责任并未超过保证期间。宋景龙认为该承担连带责任承诺书无效及保证期间届满的抗辩理由缺乏事实及法律依据，本院不予采信。本案中大天合公司作为债务人，以其名下国有建设用地使用权提供物的担保，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权;没有约定或者约定不明确，债务人自己名下提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权;第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿”的规定，李静、王秀义、宋景龙承担连带清偿责任的范围，应以大天合公司上述抵押财产变现后，榆中农合行未能足额受偿的部分为限，故李静、王秀义、宋景龙对大天合公司上述抵押财产变现后，榆中农合行不能足额受偿的债务承担连带清偿责任。该承诺书明确宋景龙自愿对编号为20171-ll号的流动资金借款合同项下本息和其他费用承担连带责任，榆中农合行汪家坪分理处与大天合公司于宋景龙出具该承诺书之后签订编号为20171-ll号的流动资金借款合同，并不影响宋景龙连带责任的承担，且宋景龙提供的股东会决议仅系大天合公司的内部约定，对榆中农合行并不产生法律约束力，故宋景龙认为其不应承担连带责任的理由缺乏事实依据，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十二条、第二百条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款规定，判决如下：一、被告甘肃大天合塑钢门窗有限责任公司于本判决生效后十日内偿还原告甘肃榆中农村合作银行借款本金2000万元、利息3684850.78元、复利354005.53元（截至2019年4月22日），并承担2019年4月23日至实际清偿之日的利息、复利（按年利率10.647%计算）；二、如被告甘肃大天合塑钢门窗有限责任公司届时不履行上述义务，原告甘肃榆中农村合作银行对被告甘肃大天合塑钢门窗有限责任公司名下位于兰州市榆中县，不动产权证号为甘（2017）榆不动产权第××号，面积为ｌ3756.73平方米；不动产权证号为甘（2017）榆不动产权第××号，面积为ｌ2752.67平方米的国有建设用地使用权折价或者拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；三、如被告甘肃大天合塑钢门窗有限责任公司上述抵押财产变现价款不能足额清偿上述债务，被告李静、王秀义、宋景龙对不足部分承担连带清偿责任；四、驳回原告甘肃榆中农村合作银行其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费161994元，保全费5000元，由被告甘肃大天合塑钢门窗有限责任公司、李静、王秀义、宋景龙负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长 王  晓  花审 判 员 ???李彩虹人民陪审员 ?? ? 苏玮二〇一九年十一月十一日法官助理赵艺阳书记员赵芙鹤