安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖13民终2655号 上诉人（一审原告）：位翠蛾，女，1953年5月9日出生，汉族，住安徽省灵璧县。 委托诉讼代理人：张超平，安徽鸿才律师事务所律师。 上诉人（一审被告）：中国平安财产保险股份有限公司灵璧支公司，住所地安徽省灵璧县政务新区奥泰克中央广场奥泰克9栋9幢114、115、116铺房，统一社会信用代码9134132374487769XH。 负责人：姜涛，该支公司经理。 委托诉讼代理人：王丽君，安徽龙庭律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：杨跃奎，男，1976年6月11日出生，汉族，住安徽省灵璧县。 上诉人位翠蛾、上诉人中国平安财产保险股份有限公司灵璧支公司（以下简称平安财险灵璧支公司）因与被上诉人杨跃奎机动车交通事故责任纠纷一案，均不服安徽省灵璧县人民法院（2019）皖1323民初3889号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 位翠蛾上诉请求：撤销一审判决并依法改判增加误工费计算天数90天，增加金额为10177.2元；增加护理费计算天数30天，增加金额为3704.4元。事实与理由：一审法院认定的误工期限180天不符合法律规定，也不符合位翠蛾的伤情及年龄；根据法律规定及本案实际情况，位翠蛾出院后的的护理期应为90天。 平安财险灵璧支公司答辩称：一审法院认定位翠蛾误工费20354.4元属认定事实错误，位翠蛾已年满66周岁，其辩称平时经营管理20亩家庭承包地与事实不符，同时也应以受害人治疗的医疗机构出具的证明确定，而且其主张的残疾赔偿金已对其误工收入减少进行了补偿。根据位翠蛾的治疗材料，无需60天的护理期限。一审法院认定营养费无事实及法律依据。一审法院认定交通费500元无事实及法律依据。 杨跃奎答辩称：无意见。 平安财险灵璧支公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实及理由：一审法院认定位翠蛾误工费20354.4元属认定事实错误，位翠蛾已年满66周岁，其辩称平时经营管理20亩家庭承包地与事实不符，同时也应以受害人治疗的医疗机构出具的证明确定，而且其主张的残疾赔偿金已对其误工收入减少进行了补偿。根据位翠蛾的治疗材料，无需60天的护理期限。一审法院认定营养费无事实及法律依据。一审法院认定交通费500元无事实及法律依据。 位翠蛾答辩称：通过其于一审中提供的证据能够证明位翠蛾平时经营管理近20亩家庭承包土地。一审法院认定的误工期限180天不符合法律规定，也不符合位翠蛾的伤情及年龄；根据法律规定及本案实际情况，位翠蛾出院后的的护理期应为90天。交通费的问题，一审法院适用自由裁量权符合事实及法律规定。 杨跃奎答辩称：依法判决。 位翠蛾向一审法院请求：杨跃奎、平安财险灵璧支公司赔偿其各项损失92987.67元（残疾赔偿金20994元，医疗费19608.87元，住院伙食补助费840元，营养费2700元，误工费30531.6元，护理费11113.2元，精神损害抚慰金5000元，交通费500元，鉴定费1700元），由平安财险灵璧支公司在保险限额内先行承担赔偿责任。 一审法院认定事实：2018年4月29日14时50分许，杨跃奎驾驶皖Ｌ×××××轻型普通货车沿201省道自北向南行驶至邱庙食品厂西路口时与位翠蛾驾驶的无牌号三轮电动车发生碰撞，造成位翠蛾受伤、电动车受损的交通事故。受伤后，位翠蛾在灵璧县人民医院住院治疗，经诊断为左肱骨外科颈骨折，住院19天，花医疗费15017.54元，出院医嘱：卧床休息，不适随诊。2019年3月18日，位翠蛾为取出内固定装置，再次在灵璧县人民医院住院治疗，住院9天，支出医疗费4544.33元，出院医嘱：加强营养，术后两周拆线，3月内避免负重，半年内避免重体力劳动。位翠蛾两次住院共支出医疗费19561.87元，杨跃奎垫付2000元。本次事故经灵璧县交警大队事故责任认定，杨跃奎负事故全部责任，位翠蛾无责任。案涉车辆在平安财险灵璧支公司投保了交强险及保险限额为30万元的不计免赔第三者责任险，事故发生在保险期间。2019年5月，位翠蛾委托安徽永泰司法鉴定所对其伤情及误工、护理、营养期限进行鉴定，安徽永泰司法鉴定所于2019年5月31日出具鉴定意见书，鉴定意见为：位翠蛾左肩关节功能丧失的伤残等级为为十级，误工期为270日，护理期为90日，营养期为90日。另查明，位翠蛾家庭承包地近20亩，平时主要由位翠蛾经营和管理。 一审法院认为：公民的健康权受法律保护。位翠蛾因本次交通事故遭受人身损害，杨跃奎负事故全部责任，应对位翠蛾的损害承担赔偿责任。因杨跃奎的车辆已在平安财险灵璧支公司投保交强险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，位翠蛾的损失应先由已承保交强险的平安财险灵璧支公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分在商业险限额内赔偿，仍有不足，按责任比例承担。 根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关规定，结合位翠蛾伤情、出院医嘱及鉴定意见，认定位翠蛾损失如下：医疗费17561.87元（19561.87元-2000元），住院伙食补助费840元(28天×30元)，营养费2700元(90天×30元)，误工费20354.4元（180天×113.08元），护理费7408.8元（123.48元×60天），交通费500元，残疾赔偿金19594.4元（14年×13996元×10%系数），精神抚慰金5000元，鉴定费1700元，合计75659.47元。位翠蛾主张超出部分不予支持。因非医保用药可在交强险中医疗费限额内优先赔偿，故对平安财险灵璧支公司要求对医疗费中的非医保用药鉴定的申请，不予准许。上述损失先由平安财险灵璧支公司在交强险限额及商业三者险限额内赔偿医疗费等损失73959.47元，鉴定费1700元由杨跃奎承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条至第二十五条的规定，判决：1、平安财险璧支公司于判决生效后七日内赔偿位翠蛾医疗费等各项损失73959.47元；2、杨跃奎于判决生效后七日内赔偿位翠蛾支出的鉴定费损失1700元；3、驳回位翠蛾本次诉讼的其他诉讼请求。案件受理费减半收取1062元，由位翠蛾承担198元，平安财险灵璧支公司承担810元，杨跃奎承担54元。 二审中，双方未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。该解释第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年”。因此，对于误工费及护理费用的期限，主要应以医疗机构出具的证明及对病情的认定并结合受害人的实际情况予以确定。而鉴定机构做出的鉴定报告中对于误工期、护理期等鉴定意见并非认定上述期限的唯一依据。故，位翠蛾关于应按照鉴定报告的结论计算误工费、护理费期限的上诉意见，于法无据，本院不予支持。同时，年满60周岁的农村居民受害人仍然从事农业生产并以此为主要生活来源，提供当地村民委员会证明主张误工费的，人民法院予以支持。本案中，位翠蛾于一审提供了灵璧县灵城镇山西村村委会出具的情况说明，符合上述指导意见第二十一条的规定。故，平安财险灵璧支公司关于位翠蛾年满66周岁，不应认定180天误工费的上诉意见，没有事实依据，本院不予支持。结合位翠蛾的出院医嘱及实际情况，一审法院认定误工费180天、护理费60天并不违反法律规定，本院予以认定。位翠蛾第二次住院治疗的出院医嘱中载明“加强营养”，一审法院对于营养费的认定有事实依据，本院予以认定。关于交通费的问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”。本案中，位翠蛾未于一审中提供交通费的正式票据，一审法院认定交通费500元无事实及法律依据，应予扣除。 综上所述，位翠蛾的上诉请求不能成立，不予支持，平安财险灵璧支公司的上诉意见部分成立，部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持安徽省灵璧县人民法院（2019）皖1323民初3889号民事判决第二项，即：杨跃奎于判决生效后七日内赔偿位翠蛾支出的鉴定费损失1700元； 二、变更安徽省灵璧县人民法院（2019）皖1323民初3889号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司灵璧支公司于判决生效后七日内赔偿位翠蛾医疗费等各项损失73459.47元； 三、撤销安徽省灵璧县人民法院（2019）皖1323民初3889号民事判决第三项，即驳回位翠蛾本次诉讼的其他诉讼请求； 四、驳回位翠蛾的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审判决按一审判决执行；二审案件受理费2124元，由位翠蛾负担1062元，中国平安财产保险股份有限公司灵璧支公司负担1062元。 本判决为终审判决。 审判长  吴昊彧 审判员  张 奥 审判员  丁 伟 二〇一九年十一月七日 法官助理仰芮 书记员王艳 附本案适用的相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。