舟山市定海区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0902民初1357号 原告：吴炜，男，1963年5月6日出生，汉族，住舟山市定海区。 委托诉讼代理人：孙剑刚，舟山市定海区秉拯法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：王佳，舟山市定海区秉拯法律服务所法律工作者。 被告：舟山市华力拍卖有限责任公司，住所地舟山市定海区新露亭公寓2幢1903室。 诉讼代表人：张其华，男，公司董事、股东。 委托诉讼代理人：孙菁雄，浙江六和（舟山）律师事务所律师。 原告吴炜与被告舟山市华力拍卖有限责任公司（以下简称华力拍卖）劳动争议一案，本院于2018年11月13日立案后，于2018年11月28日作出（2018）浙0902民初4703号民事判决书，被告华力拍卖不服该判决，提出上诉。浙江省舟山市中级人民法院于2019年4月4日作出（2019）浙09民终16号民事裁定书，将案件发回本院重审。本院于2019年4月17日重新立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告吴炜的委托诉讼代理人孙剑刚、被告华力拍卖的委托诉讼代理人孙菁雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吴炜向本院提出诉讼请求：一、要求确认原、被告于2018年4月30日解除劳动合同；二、要求被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金159120元（4420元/月×3倍×12年）。事实和理由：原告于2004年4月进入被告处工作，担任总经理一职，双方签订了无固定期限劳动合同。2009年10月起，原告以货币形式受让取得被告24%的股权，作为股东参与经营，后担任公司法定代表人，年薪200000元。2018年1月13日，被告股东会通过决议，解除被告与原告间的劳动合同。2018年3月7日股东会补充决议的第五条明确，2018年4月底前原告不再任公司法定代表人、解除原告的总经理职务，解除合同的补偿金按浙江省社保规定的标准执行。现原告已从被告处离职，但被告一直未支付经济补偿金。2018年10月15日，原告向舟山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委以当事人主体不适格为由不予受理，故原告诉至法院。 被告华力拍卖辩称，首先，2018年1月13日的解除与原告劳动合同的股东会决议无效，被告未执行。根据《中华人民共和国劳动法》第三十九条、第四十条的规定，用人单位单方面解除劳动合同关系的法定情形如下：劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的；劳动者严重违反用人单位的规章制度的；劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；劳动者被依法追究刑事责任的；劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。《中华人民共和国公司法》第二十二条规定，公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。本案中，原告不存在《中华人民共和国劳动合同法》规定的用人单位可单方解除劳动关系的任何一种情形，故公司股东会作出解除与原告劳动合同的决议事项依法无效。事实上，被告未向原告发出解除劳动关系通知书，也未与原告就解除劳动合同进行任何协商，或签署任何解除协议，即被告未执行上述无效决议事项。其次，原告主动离职，被告无须支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定：“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同”。该法第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：1.劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；2.用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；3.用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；4.用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；5.除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；6.依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；7.法律、行政法规规定的其他情形”。根据上述规定，劳动者主动离职的，用人单位无须支付经济补偿金。本案中，不存在被告单方或与原告协商一致解除劳动合同的情形，但原告在起诉状中又自认其已经被告处离职，故应认定原告系主动离职，被告无须支付经济补偿金。再次，即使被告应向原告支付经济补偿金，被告有权主张以被告对原告享有的请求归还170000元借款的债权相抵销。2018年3月7日，原告向被告借款170000元，至今未归还。《中华人民共和国合同法》第九十九条规定，“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。”被告认为，被告请求原告归还170000元借款的债权可以与原告请求被告支付经济补偿金的债权抵销，因为两者标的均为给付金钱，且法律亦未规定基于劳动关系形成的债务不得抵销。因此，被告可以行使抵销权。 原、被告对以下事实无争议：2004年4月1日，原、被告签订了一份无固定期限的劳动合同，约定原告担任公司总经理一职，试用期满后根据工作业绩发放年薪。后，原告成为被告股东。2017年1月19日，被告的股东会决议确定原告的年薪为200000元，“费用按公司规定的经理业务费使用标准执行”。被告在其2017年3月14日的公司章程中载明，公司注册资本5200000元，张其华占公司注册资本的51%、陈肖鸣占公司注册资本的25%、原告占公司注册资本的24%。2018年1月13日，被告的股东会决议确定，从2018年1月14日起解除与原告的劳动合同，解除合同时应补偿的费用按社保部门的规定执行。该决议第六条载明，“2018年公司工资性支出（包括由此引起的相关支出），股东张其华享受30万元，陈肖鸣享受14.7059万元，吴炜享受14.1176万元，以后每年该项支出按此执行，若有变化，以股东会决议形式重新确定。2018年公司股东费用支出暂定100万元，各股东的享受比例按各自在公司的股份比例享受，以后每年该项支出以股东会决定的形式一年一定。上述支出引起的税费由享受者各自承担。”2018年3月7日，被告形成股东会补充决议，其中第五条载明，“在今年4月底前完成公司法定代表人变更并解除吴炜的劳动合同，……。”第七条载明，“同意各股东列支的工资中公司缴付的社保费用、公积金等费用，由各股东在每年可享受的开支或费用承担。”因被告未及时支付经济补偿金，原告于2018年10月16日向舟山市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，该委以当事人主体不适格为由不予受理。对以上无争议的事实，本院予以确认。 本院认为，原告要求确认其与被告的劳动合同已解除，被告仅对双方劳动关系是否已解除提出异议，可见被告亦认可其与原告的劳动关系，故本院对双方存在劳动关系予以确认。同时，根据已查明的事实，本院确认双方建立劳动关系的时间为2004年4月1日。 原、被告对被告的股东会已以决议的形式最终确定于2018年4月30日前解除与原告的劳动合同无争议。鉴于被告既是劳动者又是被告股东及法定代表人的特殊身份，被告以股东会决议的形式解除与原告的劳动关系，该决议对原、被告具有约束力，应视为原、被告已协商一致解除劳动关系，劳动关系解除的时间为2018年4月30日，且系由被告提出解除劳动关系。因原、被告的劳动关系开始于2004年4月1日，故本案的补偿年限可确定为最高年限12年，则经济补偿金据此确定为12个月的工资。原告年薪200000元，其主张按照2017年度舟山市职工平均工资53040元的三倍（4420元/月）计算补偿金，符合法律规定，本院予以采纳。经计算，原告的经济补偿金为159120元（4420元/月×12个月×3倍）。 被告主张以原告对其所负的170000元借款债务与被告对原告所负的上述159120元经济补偿金债务抵销，但即使原告对被告所负的170000元借款债务属实，现亦无证据证实该债务清偿期限已经届满，故该主张本院不予采纳。 综上，本院对原告的诉讼请求予以支持。 案经调解无果。依照《中华人民共和国劳动法》第二十四条、第二十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、确认原告吴炜与被告舟山市华力拍卖有限责任公司于2018年4月30日解除劳动合同； 二、被告舟山市华力拍卖有限责任公司于本判决生效之日起五日内支付原告吴炜解除劳动合同的经济补偿金159120元。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省舟山市中级人民法院。 审 判 长  周志明 人民陪审员  高志刚 人民陪审员  王妙英 二〇一九年十一月十八日 书 记 员  郑 程