西安市中级人民法院 西安市中级人民法院民事判决书(2019)陕01民终12405号 上诉人（原审原告）：王虬祥，男，1958年12月13日出生，汉族，住西安市新城区。委托诉讼代理人：李欢欢，陕西众致律师事务所律师。委托诉讼代理人：田凯，陕西鼎源律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：贾正付，男，1944年5月28日出生，汉族，住西安市鄠邑区。委托诉讼代理人：贾护军，男，1977年1月28日出生，汉族，住西安市鄠邑区，系贾正付之子。委托诉讼代理人：张宏权，陕西谷正律师事务所律师。上诉人王虬祥因与被上诉人贾正付不当得利纠纷一案，不服西安市鄠邑区人民法院(2019)陕0118民初2823号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。王虬祥上诉请求：1.撤销一审判决改判贾正付返还104000元；2.一、二审诉讼费用由贾正付承担。事实与理由：涉案交通事故发生后，其在贾正付起诉交通事故赔偿纠纷案件前，共计垫付贾正付医疗费用104000元，该费用应在双方就交通事故争议达成的调解协议250000元的调解款中予以扣除；贾正付在发生交通事故时已经73岁，其诉请的主要赔偿项目是医药费及伤残赔偿金，按照正常的赔付标准计算，调解书中所约定的250000元赔偿款已经足以弥补贾正付的损失，且该费用中应当包括已经垫付的104000元；其在与贾正付达成调解协议后，向贾正付支付了146000元，加上前期垫付的104000元，已经足额履行了调解书约定的给付义务，后贾正付仍通过法院执行程序强制执行剩余的154000元，贾正付已经对104000元构成不当得利；肇事车辆没有投保交强险及商业险，事发后双方也就交通事故争议进行了调解，此种情况下的调解数额不应当参考实际损失。贾正付辩称，徐根虎驾驶王虬祥所有的车辆涉案酿成涉案交通事故，公安交警部门认定：徐根虎负事故主要责任，贾正付负事故次要责任。法院就交通事故争议主持调解时，贾正付自始至终没有提及已经给付其的医疗费104000元，法院主持达成的调解协议中确定的赔偿数额并不包括已经给付的104000元；其因涉案交通事故造成双下肢高位截肢的损害后果，医疗费、护理费、伤残赔偿金及残疾辅助器具费等损失保守计算多达50余万元，交通事故争议是一次性解决双方纠纷，其考虑了肇事车辆没有投保保险的情况，才在调解时作出巨大让步，同意王虬祥再给付25万元了结此事，根本不存在王虬祥所述的所谓不当得利应予返还的情况；一审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。王虬祥向一审法院起诉请求：1.判令贾正付返还不当得利款104000元及该款从2018年1月18日按人民银行同期贷款利率计算之给付之日的利息；2.判令贾正付赔偿其损失50000元及执行费2210元；3.本案诉讼费由贾正付承担。  一审法院经审理查明：2017年11月9日7时15分许，王虬祥所有的陕DXXXXX号重型半挂货车和贾正付驾驶自行车发生交通事故，致贾正付受伤。2017年11月23日鄠邑区公安分局交通警察大队作出第2017112303号道路交通事故认定，陕DXXXXX号重型半挂货车驾驶人负事故主要责任，贾正付负事故次要责任。贾正付受伤后，在西安凤城医院住院治疗，其双下肢被截肢，共花费医疗费178253.32元，王虬祥给付贾正付104000元用于被告治疗。2018年1月3日贾正付诉至该院，要求王虬祥及其驾驶人和中国太平洋财产保险股份有限公司陕西分公司西安中心支公司赔偿其医疗费200000元，伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、后续治疗费待鉴定结果出来另算。2018年1月15日该院审理中贾正付提出调解意见，称因王虬祥车辆没有保险，其病情严重，要求王虬祥赔偿医疗费等250000元。王虬祥称同意贾正付意见，其会尽力凑出上述费用，请求分期给付。双方达成调解协议：王虬祥于调解生效后赔偿贾正付250000元，于2018年1月18日前给付50000元，2018年2月10日前给付50000元，余款150000元于2018年9月30日前付清，逾期按总赔偿款300000元赔偿。2018年1月17日该院以双方的调解协议作出（2018）陕0118民初323号民事调解书。该调解书发生法律效力后，王虬祥于2018年1月18日给付贾正付50000元，2018年2月12日给付50000元，2018年9月21日给付46000元。贾正付认为调解赔偿的250000元不含王虬祥在其治疗中已给付的104000元，王虬祥认为调解赔偿的250000元包含其在贾正付治疗中已给付的104000元，其已全部履行赔偿义务，双方发生争执，贾正付于2018年10月8日申请强制执行王虬祥，要求王虬祥给付其案件款154000元及利息。2018年10月9日，该院向王虬祥发出（2018）陕0118执1699号执行通知书、报告财产令及限制消费令。2019年双方达成执行和解协议，约定：王虬祥于农历本月底前给付10000元，并缴纳执行费2210元，2019年6月30日前给付案件款60000元，于2019年12月31日前给付50000元，余款34000元于2020年6月30日前付清。2019年4月26日王虬祥诉至该院，要求贾正付返还不当得利款104000元及利息。审理中，经该院释明，双方均不申请对贾正付的伤情进行鉴定。双方均认可贾正付现在生活无法自理需要护理。诉讼中，王虬祥围绕其诉讼请求提交如下证据：1、《鄠邑区公安分局交通警察大队道路交通事故认定书》，证明涉案交通事故，双方应承担的事故责任；2、收条，证明贾正付收到其垫付的医疗费104000元；3、民事起诉状，证明贾正付起诉要求其赔偿交通事故损失，贾正付主张的损失没有明确表示已扣除其先期给付的104000元；4、庭审笔录、调解协议及民事调解书，证明贾正付要求赔偿损失250000元，双方均未提及其已给付的104000元；5、收条，其已给付贾正付赔偿款146000元，其已履行完调解内容，贾正付再申请执行要求其给付赔偿款，贾正付已收取其的104000元属于不当得利，应退回其；6、执行通知书、报告财产令、限制消费令，证明因贾正付的不当行为致其多承担50000元及利息，给其造成了损失。贾正付围绕其答辩意见提交如下证据：1、（2018）陕0118民初323号民事调解书、调解协议、庭审笔录，证明在案件庭审中王虬祥表示会尽力凑出250000元赔偿款，双方达成的调解赔偿款250000元不包含王虬祥前期已给付被告的医疗费104000元；2、执行和解协议，证明双方已就其申请执行王虬祥一案达成和解，王虬祥分期给付其赔偿款154000元及执行费2210元，双方达成的调解赔偿款250000元不包含王虬祥前期已给付的医疗费104000元；3、西安凤城医院出院诊断证明、出院记录、两次手术记录，证明其因交通事故受伤情况；4、费用清单，证明其已花费医疗费178253.32元；5、照片，证明其双下肢高位截肢；6、残疾证，证明其因肢体残疾，残疾等级被评定为二级。该院组织当事人进行了质证。贾正付对王虬祥提交的证据1、2没有异议；对证据3真实性没有异议，但对证明目的有异议，称诉状中请求的损失费用待鉴定后再进行计算；对证据4真实性没有异议，但对证明目的有异议，称该证据可体现出调解的赔偿款250000元不包含本案所涉的104000元；对证据5真实性没有异议，但对证明目的有异议，称其收取王虬祥的46000元并未表示款项已给付完毕；对证据6真实性没有异议，但对证明目的有异议，称因王虬祥未履行法律义务，其申请强制执行，法院采取的措施是对失信人员的法律措施，要求其承担责任没有法律依据。王虬祥对贾正付提交的证据1真实性没有异议，但对证明目的有异议，称在交通事故案件调解中双方均未提及104000元，调解达成的250000元是贾正付的全部损失；对证据2真实性没有异议，但对证明目的有异议，称因贾正付不认可赔偿款250000元中包含涉案的104000元，导致其承担被执行人义务；对证据3、4、5、6真实性没有异议，但对证明目的有异议，称贾正付进行了前后两次截肢，贾正付曾说过医院有治疗不当的情况。贾正付对王虬祥提交的证据1、2没有异议，对该证据予以认定；贾正付对王虬祥提交的证据3的真实性没有异议，对该证据的真实性予以认定，该民事起诉状中列明的诉讼请求“伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、后续治疗费待鉴定结果出来另算”，故贾正付在该诉状中主张的医疗费200000元不是贾正付主张的全部损失，贾正付主张的损失尚未明确具体，该证据不能证明贾正付主张的损失已扣除王虬祥先期给付的104000元；贾正付对证据4、5、6真实性没有异议，对该部分证据的真实性予以认定。王虬祥对贾正付提交的证据真实性均没有异议，对贾正付提交的证据的真实性予以认定。一审法院认为，王虬祥诉至该院，以贾正付在交通事故中获得不当得利为由，要求贾正付返还104000元及利息。贾正付是否存在不当得利的情形，应根据贾正付伤情的损失情况及双方在处理交通事故案件中的调解意见综合考量。贾正付现已75岁高龄，伤情为双下肢高位截肢，需长期护理，参照类似交通事故受伤者损失费用，王虬祥向贾正付赔偿的数额并不偏高。另外，在贾正付诉王虬祥交通事故赔偿一案中，根据诉讼常识，贾正付的诉讼请求应为王虬祥除已赔偿的费用外再赔偿贾正付的数额，王虬祥一直未提及其前期已给付的104000元，且表示其分期给付贾正付250000元赔偿款，故王虬祥前期给付治疗费104000元构成不当得利的理由不能成立。综上，王虬祥的诉讼请求没有事实依据及法律依据，不予支持。一审法院遂依据《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条之规定，判决：驳回原告王虬祥的诉讼请求。案件受理费3560元，减半收取1780元，由王虬祥承担。本院二审期间，当事人没有提交证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院查明事实属实。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。涉案交通事故发生后，王虬祥与贾正付之间已就交通事故的赔偿事宜达成了（2018）陕0118民初323号民事调解书，王虬祥在本案中主张其在贾正付提起前案诉讼前已经垫付给贾正付的104000元构成不当得利，贾正付应向其返还该款，然贾正付在前案诉讼中所主张的损失费用中，既包括了医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾辅助器具费等项目确定的费用，也包括了残疾赔偿金等项目不确定的费用，王虬祥在与贾正付达成民事调解书时，并没有提及其于贾正付提起该案诉讼前垫付给贾正付的104000元应在双方达成的调解款总额中予以扣减的问题，贾正付与王虬祥达成的（2018）陕0118民初323号民事调解书，已经最终了结了双方就涉案交通事故纠纷赔偿问题的争议，王虬祥在本案中所提供的证据并不能证明调解款总额之外的104000元已构成不当得利的事实，王虬祥应当对其所主张的事实承担举证不能的不利后果。一审法院综合考量贾正付伤后双下肢高位截肢、需长期护理的伤情损失，以及双方在处理交通事故争议中的调解意见，认定涉案104000元不构成不当得利，裁量既符合民事诉讼中的举证责任分配原则，也符合公平原则，并无不当。王虬祥提出的上诉意见，事实及法律依据不足，本院不予采纳。综上，王虬祥上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2380元，由王虬祥负担。本判决为终审判决。 审 判 长  何  强    审 判 员  肖晓通    审 判 员  张  楠二〇一九年十一月八日                          （院 印） 书 记 员  周  伟1