湖南省邵阳市双清区人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2019）湘0502刑初253号 公诉机关邵阳市双清区人民检察院。 附带民事诉讼原告人李四明，男，汉族，1983年5月24日出生，住邵阳市内衣厂家属楼，公民身份证号码430523198305247214。 委托诉讼代理人邹国华，湖南森力（邵阳）律师事务所律师。 被告人袁丁，男，1984年1月15日出生，公民身份证号码430502198401152512，汉族，初中文化，无业，户籍所在地湖南 省邵阳市大祥区，住湖南省邵阳市大祥区红星社区居民委员会敏州东路敏州华庭3单元1603号。因涉嫌故意杀人罪、非法持有枪支罪，于2019年2月21日被广州市嘉禾站派出所临时羁押，并于2019年2月28日被邵阳市公安局双清分局刑事拘留，经邵阳市双清区人民检察院批准，于2019年3月30日由该局执行逮捕。现羁押于邵阳市看守所。 辩护人王珣，湖南振威律师事务所律师。 辩护人戴昊，湖南振威律师事务所律师。 邵阳市双清区人民检察院以双检刑诉[2019]232号起诉书指控被告人袁丁犯故意伤害罪、非法持有枪支罪，于2019年10月10日向本院提起公诉;在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人（被害人）李四明向本院提起刑事附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。邵阳市双清区人民检察院指派检察员伍玮出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人李四明及其委托诉讼代理人邹国华，被告人袁丁及其辩护人王珣、戴昊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 邵阳市双清区人民检察院指控，被告人袁丁因其前妻曾琴与被害人李四明谈恋爱而对李四明怀恨在心。2018年8月2日17时许，被告人袁丁从家里拿出一把自制猎枪放到车上准备去找李四明，袁丁在双清区聚泰华府一民房楼下找到李四明后，便从车上拿出猎枪并朝李四明开了一枪，子弹打中了李四明的左小腿，李四明便往民房内跑，被告人袁丁持枪在后面追，李四明跑进民房上楼梯时，袁丁又朝李四明开了一枪，但是没打中。后邹宝花（曾琴母亲）拦住了袁丁，袁丁便离开了民房并坐上一辆白色的小车（车牌为：湘E6L266）逃离现场。之后，袁丁将枪包装好后辗转放到了其姐姐家中。2018年8月28日，袁丁打电话给其姐姐要她将枪支交给民警，其姐姐将枪支转交给袁小玲，由袁小玲将枪支交给公安机关。 公诉机关认为被告人袁丁故意杀人，致一人重伤；违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第一百二十八条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意杀人罪、非法持有枪支罪追究其刑事责任，并适用《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，数罪并罚。袁丁故意杀人行为因意志以外的原因未得逞，属于犯罪未遂，应当适用《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。公诉机关就上述指控的事实向本院提交了枪支子弹照片，情况说明，抓获经过，户籍资料，证人张仪、邹宝花、黄建国、曾琴、袁小玲、陈佳的证言，被害人李四明的陈述，被告人袁丁的供述与辩解，鉴定文书，提取物品、文件笔录，辨认笔录，勘验笔录，现场图及照片等证据。 附带民事诉讼原告人李四明诉称，2018年8月2日下午5点许，被告人袁丁开枪将其左小腿打伤，被送入邵阳市第一人民医院治疗，后转入南华大学附属南华医院住院治疗35天，花去医药费72720.9元，之后，又到邵阳市中心医院住院治疗。为此，1.请求法院判令被告人赔偿李四明医疗费、误工费等各种损失共计100000元。在庭审过程中，李四明变更诉讼请求，请求袁丁赔偿各种损失共计438633元，其中医疗费72720.9元，护理费9994元（按2018年度居民服务、修理和其他服务行业年收入60798元/年÷365天×60天计算），误工费59355.6元（按2018年交通运输行业年收入80240元/年÷365天×270天计算），住院伙食补助费3500元（按100元/天×35天计算），营养费3000元（50元/天×60天），交通费6000元（在衡阳市住院治疗35天），伤残赔偿金220188元，精神损害赔偿抚慰金15000元，被扶养人生活费48874.8元。2.请求依法追究被告人袁丁犯故意杀人罪、非法持有枪支罪的刑事责任，并对其从重处罚。附带民事诉讼原告人袁丁就上述请求向本院提交了以下证据：南华大学附属南华医院住院病历资料，住院票据。 被告人袁丁对公诉机关指控其非法持有枪支的事实无异议，对公诉机关指控的故意杀人罪有异议，辩解称其不具有故意杀人的主观故意，只有故意伤害的主观目的，且第二枪是因为猎枪走火。对附带民事赔偿部分，只认可医疗费用，但表示无赔偿能力。 被告人袁丁的辩护人提出，1.对公诉机关指控的故意杀人罪有异议，从主观心理层面看，袁丁没有杀人的故意，只有伤害的故意，而非由于袁丁意志以外的原因而导致杀人未得逞。从客观事实方面看，对于李四明的受伤结果完全是在行为的意料之中的，没有造成死亡结果。故应构成故意伤害罪，而非故意杀人未遂。2.对袁丁非法持有枪支的事实没有异议，但袁丁将抢交给其姐，并让其姐将枪支交给公安机关，请法院从轻处罚。3.袁丁的前妻主动替袁丁支付了李四明的医药费。4.袁丁有立功行为，袁丁曾举报李四明犯罪，李四明也确实因犯罪行为被公安机关立案侦查并移送起诉。5.袁丁无犯罪前科，能如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。 经审理查明，被告人袁丁因其前妻曾琴与被害人李四明谈恋爱而对李四明怀恨在心。2018年8月2日17时许，被告人袁丁从家里拿出一把自制猎枪放到车上准备去找李四明，袁丁在双清区聚泰华府安置地一民房楼下找到李四明后，便从车上拿出猎枪并朝李四明开了一枪，子弹打中了李四明的左小腿，李四明便往民房内跑，被告人袁丁持枪在后面追，李四明跑进民房上楼梯时，袁丁又朝李四明开了一枪，但是没打中。后邹宝花（曾琴母亲）拦住了袁丁，袁丁便离开了民房并坐上一辆白色的小车（车牌为：湘E6L266）逃离现场。2019年2月28日，袁丁打电话给其姐姐要她将枪支交给民警，其姐姐将枪支转交给袁小玲，由袁小玲将枪支交给公安机关。经邵阳市公安局物证鉴定所鉴定，案涉枪支以火药为动力，李四明的左小腿的损伤程度构成重伤二级。 被害人暨附带民事诉讼原告人李四明受伤后，在南华大学附属南华医院住院治疗35天，用去医疗费72720.9元，出院医嘱左下肢禁负重三月，避免剧烈活动及外伤。 以上事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：被告人袁丁的供述与辩解，被害人李四明的陈述，证人张仪、邹宝花、黄建国、曾琴、袁小玲、陈佳的证言，枪支子弹照片，情况说明，抓获经过，户籍资料，鉴定文书，提取物品、文件笔录，辨认笔录，勘验笔录，现场图及照片，南华大学附属南华医院住院病历资料，住院票据等证据，足以认定。 本院认为，被告人袁丁故意非法剥夺他人生命，其行为已构成故意杀人罪；违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以确认。袁丁一人犯数罪，应予以数罪并罚。袁丁故意杀人行为因意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。案发后，能如实供述故意杀人、非法持有枪支的犯罪事实，并主动向公安机关上缴其所持有的枪支，依法可从轻处罚。袁丁及其辩护人提出袁丁的行为构成故意伤害罪，而非故意杀人（未遂）的辩解、辩护意见。经查，袁丁使用的作案工具是对人身危害性极大的猎枪，并在近距离对被害人李四明射击，第一枪打中李四明的左小腿，李四明逃离后，袁丁又朝李四明开第二枪，完全置李四明的生命安全不顾，对其死亡持放任态度，以上行为足以证明袁丁主观上具有杀人的故意，故袁丁及其辩护人的辩解、辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于袁丁主动让其姐将枪支交给公安机关，袁丁无犯罪前科，能如实供述自己的罪行，请法院从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。关于袁丁有立功行为的辩护意见，未有证据证实，本院不予采纳。关于袁丁的前妻主动替袁丁支付了李四明的医药费的辩护意见，袁丁未提交证据证实其前妻是代替袁丁向李四明赔偿医药费，对该辩护意见，本院不予采纳。 对于附带民事部分，被告人袁丁使用猎枪打伤附带民事诉讼原告人李四明，导致其受伤住院治疗，袁丁应当承担赔偿责任。根据李四明提交的证据及质证意见，本院依法认定李四明的损失如下：1.医疗费72720.9元；2.护理费，李四明主张按湖南省2018年度居民服务、修理和其他服务行业在岗职工年平均工资60798元/年计算，本院予以采纳。即护理费5829.95元（60798÷365天×35天）；3.住院伙食补助费3500元（100元/天×35天）；4.误工费，李四明主张按交通运输行业2018年度收入计算误工费，但未提交证据证明其从事交通运输行业及其工资情况，故本院参照湖南省2018年度农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资44693元计算，鉴于其伤情及医嘱建议，本院酌情计算误工120天，即误工费14693.6元（44693÷365天×120天）；5.交通费，李四明未提交票据予以证明，但鉴于其在外市就医的事实，本院酌情支持交通费2000元；6.营养费，根据李四明的伤情，本院酌情支持3000元（50元/天×60天）；7.伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费，无法律依据，本院不予支持。上述经济损失共计101744.45元。 综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条，第一百二十八条，第二十三条，第六十七条第三款，第六十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条，第一百五十五条的规定，判决如下： 一、被告人袁丁犯故意杀人罪，判处有期徒刑九年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年。数罪并罚，合并决定执行有期徒刑九年六个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月21日起至2028年8月20日止。） 二、被告人袁丁赔偿附带民事诉讼原告人李四明各项损失共计人民币101744.45元，限本判决生效之日起十日内付清。 三、驳回附带民事诉讼原告人李四明的其他诉讼请求。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王亚平 人民陪审员  伍剑生 人民陪审员  黄金银 二〇一九年十一月二十八日 法官 助理  陆 龙 书 记 员  周 璟 附本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第一百二十八条：违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 第二百三十二条：故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑；情节较轻的，处三年以上十年以下有期徒刑。 第二十三条：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》 第一百三十八条：被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。 因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。 第一百五十五条：对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。 犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。 驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。 附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。