四川省德阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川06民终1274号 上诉人（原审被告、反诉原告）：四川蓥峰实业有限公司，住所地：四川省什邡市方亭雍城北路216号。 诉讼代表人：四川四通破产清算事务有限责任公司（该企业管理人，李春阳系负责人）。 委托诉讼代理人：钟思琴，女，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：李卫，四川奥伦济律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：四川中硕检测技术有限公司，住所地：四川省德阳市旌阳区汉江路116号。 法定代表人：王雨，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：王松，四川康伦律师事务所律师。 上诉人四川蓥峰实业有限公司（以下简称“蓥峰公司”）因与被上诉人四川中硕检测技术有限公司（以下简称“中硕公司”）承揽合同纠纷一案，不服什邡市人民法院(2019)川0682民初1772号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 蓥峰公司上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人不支付被上诉人违约金11800元。事实和理由：1.一审判决认定事实不清，适用法律错误，上诉人不存在违约行为，不应当承担违约责任，本案系承揽合同纠纷，依照法律规定，上诉人作为定作人可以随时解除合同；2.双方合同中约定的违约条款违反法律规定不能适用，定作人解除合同只需承担造成损失的赔偿责任；3.被上诉人未举证证明因上诉人解除合同给其造成的损失，上诉人也不应承担赔偿责任。4.案涉合同由被上诉人单方制作，设置高额违约金条款让客户不敢解除合同，违反了承揽合同的相关规定。综上，一审判决认定主要事实不清，适用法律错误，依法应予纠正。 中硕公司辩称，上诉人的上诉理由不能成立，本案上诉人解除合同没有任何法定理由，应当承担相应的违约责任。合同中的违约条款是双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定。被上诉人在一审中提交了损失的证据，只是未被一审法院采纳。本案合同性质是否为承揽合同本身是有争议的，被上诉人不存在欺诈。请求驳回上诉，维持原判。 中硕公司向一审法院起诉请求：1.判决蓥峰公司承担违约金47,200元；2.本案诉讼费用由蓥峰公司负担。 蓥峰公司向一审法院反诉请求：1.判决中硕公司承担违约金11800元；2.本案诉讼费用由中硕公司负担。 一审法院认定事实：2018年11月2日，蓥峰公司（甲方）与中硕公司（乙方）签订《检验检测技术合同书》，约定：项目为委托乙方检测建设用地土壤及地下水检测，甲乙双方达成合同约定或甲方提供项目检验检测方案，乙方采样完成后30个工作日内完成，乙方向甲方提交检验检测报告成品1份；甲方付给乙方编制检验检测报告费用118,000元，签订本合同首付59,000元，首付款到达乙方，本合同正式履行，乙方提交检验检测报告成品时将余额费用一次性付清；合同生效后乙方到达现场前，任何一方违反本合同约定或解除合同，承担合同签订金额10%的违约责任；合同生效后乙方到达现场后，进入编制程序前，任何一方违反本合同约定或解除合同，承担合同签订金额40%的违约责任等。2018年11月5日，蓥峰公司向中硕公司付款59,000元。2018年12月5日，蓥峰公司向中硕公司送达了退款申请，该申请载明，我司向贵单位支付预付款59,000元。此项目款项已用对公账户支付，经双方协商同意，现将检验检测退还我公司，共计59,000元等内容。蓥峰公司还向中硕公司送达了合同终止协议书，但未载明日期，中硕公司未在该协议书上签章。为此，双方为合同解除发生纠纷，蓥峰公司于2019年2月1日向一审法院提起诉讼，该院于2019年4月16日作出（2019）川0682民初242号民事判决书，判决解除双方检验检测技术合同，中硕公司返还蓥峰公司59,000元。中硕公司不服判决，提起上诉，德阳市中级人民法院于2019年6月21日作出（2019）川06民终780号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。现中硕公司与蓥峰公司分别提起本诉和反诉，主张权利。 一审法院认为，本案的争议焦点是：中硕公司与蓥峰公司在合同履行过程中是否存在违约行为。双方签订的检验检测技术合同书系承揽合同关系，根据《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第二百六十八条“定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失”的规定，蓥峰公司作为定作人，享有合同解除权。本案双方提交的证据与双方在前案一审、二审中所提交的证据一致，蓥峰公司提交的证据不足以证实中硕公司不愿继续履行合同的事实，中硕公司提交的水样采集记录、土壤采样记录、照片等证据均系其单方制作，不能证实其已开展采样工作的事实。双方在庭审中均认可合同中“合同生效后乙方到达现场”的约定即为开展采样工作，因合同未约定中硕公司采样工作的起止时间，而中硕公司也未提交已开展采样工作的证据，虽然蓥峰公司依法享有的合同解除权，解除了与中硕公司的承揽合同，但该行为也符合合同中有关一方解除合同属违约的约定，根据合同法第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，蓥峰公司在合同履行过程中解除合同构成违约，且符合合同中“合同生效后乙方到达现场前，任何一方违反本合同约定或解除合同，承担合同签订金额10%的违约责任”的违约情形及约定。蓥峰公司认为中硕公司未提交造成损失的依据而违约金过高的抗辩意见，因违约金的性质具有补偿性和惩罚性，本案合同违约金的计算标准固定，一方履行合同义务不符合约定，其因违约造成的损失根据合同法第一百一十三条第一款“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”的规定，包括合同履行可以获得的利益，双方在签订合同时明确了违约成本，故蓥峰公司的抗辩意见本院不予采纳。根据合同法第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”的规定，蓥峰公司应承担合同签订金额10%的违约责任即违约金11,800元，对于中硕公司本诉请求，一审法院部分予以支持，超出11,800元违约金的请求，不予支持。蓥峰公司未提供证据证明中硕公司不愿继续履行合同或具有其他违约行为的事实，应承担举证不能的法律后果，故对蓥峰公司的反诉请求，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：一、本诉被告四川蓥峰实业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付本诉原告四川中硕检测技术有限公司违约金11,800元；二、驳回本诉原告四川中硕检测技术有限公司的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告四川蓥峰实业有限公司的诉讼请求。 二审中，上诉人提交了一份微信截图，拟证明双方签订合同是由被上诉人提供的样本。被上诉人认为该证据不是新证据，且对其真实性、关联性不予认可，也不能达到其证明目的。本院认证意见为，该份证据的真实性无法核实，不予采信。 二审查明的事实与原判认定的事实一致，依法予以确认。 本院认为，综合双方当事人的诉、辩主张及理由，本案二审的争议焦点为：上诉人是否应当承担解除合同的违约责任。上诉人认为，根据合同法的规定，定作人可以随时解除合同，解除合同后只承担造成损失的赔偿责任，而被上诉人并未举证证明其损失，合同约定的违约条款违反承揽合同相关法律规定，故上诉人不应承担违约责任。本院认为，当事人有权在合同中约定相应的违约条款，赔偿损失也是违约责任的一种形式，故本案双方当事人在合同中约定的违约条款并不违反合同法对于承揽合同的相关规定，上诉人的上诉理由不能成立。根据一审查明的事实，上诉人解除合同符合双方合同中约定的“合同生效后乙方到达现场前解除合同，承担合同签订金额10%违约责任”的情形，一审法院依照该条款认定由上诉人承担合同签订金额10%的违约金并无不当。 综上，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费95元，由上诉人四川蓥峰实业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈叶兰 审判员  杨 轩 审判员  张天天 二〇一九年十一月二十九日 书记员  李 婷