河南省新郑市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0184民初9241号原告：史建红，男，汉族，1967年6月2日出生，住河南省荥阳市。委托诉讼代理人：赵俊峰，河南曾益律师事务所律师。被告：樊纪良，男，汉族，1961年8月4日出生，住河南省信阳市平桥区，现羁押于河南省第三监狱。被告：郝义忠，男，汉族，1962年7月13日出生，住河南省泌阳县。被告：海南中航天建设集团有限公司，住所地：海南省海口市国贸大道A6-1区华锦苑B座205房。统一社会信用代码：91460000698923797J。法定代表人：聂向东，执行董事兼经理。被告：新郑市第二人民医院，住所地：河南省新郑市中华路201号。统一社会信用代码：12410184416229036J。法定代表人：赵培林，董事长。委托诉讼代理人：韩军营，公司员工。委托诉讼代理人：邓宏建，新郑市新村法律服务所法律工作者。原告史建红与被告樊纪良、郝义忠、海南中航天建设集团有限公司（以下简称“中航天公司”）、新郑市第二人民医院（以下简称“新郑二院”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月20日立案后，依法使用简易诉讼程序，公开开庭进行了审理。原告史建红及其委托诉讼代理人赵俊峰，被告郝义忠、樊纪良、新郑二院委托诉讼代理人韩军营、邓宏建到庭参加诉讼。被告中航天公司经本院传票传唤，无正当理由未有到庭。本案现已审理终结。原告史建红向本院提出诉讼请求：1.判令中航天公司、樊纪良、郝义忠向原告返还保证金150万元，并自2016年5月12日起，按月息2%支付利息至保证金全部返还为止；2.判令中航天公司、樊纪良、郝义忠赔偿原告139万元；3.判令新郑二院在欠付中航天公司工程款的范围内承担连带责任；4.案件诉讼费由四被告承担。事实与理由：原告与被告中航天公司就新郑市第二人民医院新址建设工程于2014年8月24日签订《工程承包协议书》，原告向被告中航天公司交付了保证金150万元，并按照被告要求组成项目部、组织施工队伍进场做好施工准备。经原告多次督促，被告均以不具备进场条件、无法进场施工为由推脱。因被告海南中航天建设集团有限公司原因导致原告施工不能，原告与被告中航天公司、樊纪良、郝义忠协商签订了《赔偿协议》，被告中航天公司、樊纪良、郝义忠承诺向原告返还保证金150万元并赔偿原告损失139万元，该协议签订后，被告至今未予履行。原告因新郑二院新址建设施工而交付保证金、做准备施工工作，故原告同时要求被告新郑二院在欠付被告中航天公司工程款的范围内承担连带责任。原告为维护其合法权益，特具状至贵院，请求依法支持原告的诉讼请求。被告樊纪良辩称：涉案中的手续都不是本人签的字，没有马建与何秀玲的签字，不管是任何法院的执行书等手续，答辩人都不予支付。被告郝义忠辩称：本答辩人是跟着樊纪良打工的。樊纪良和本人挂靠在中航天公司名下，俺俩是用中航天公司的名义与新郑二院签订了合同，我方总承包新郑二院建设施工的合同，然后，樊纪良和本人与史建红签订了史建红分包新郑二院康复中心的建设工程，涉案款项用到了新郑二院工程施工项目，应由中航天公司偿还原告。被告新郑二院辩称：史建红所述的150万元系向樊纪良、郝义忠交纳的保证金。据原告诉状称原告未进场施工，原告提出的赔偿损失139万元系樊纪良、郝义忠与史建红之间的个人行为。原告将新郑二院列为被告主体不适格，涉案款项应由樊纪良、郝义忠二人承担。请求驳回原告对新郑二院的起诉。被告海南中航天建设集团有限公司未予答辩，亦未提交证据材料。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年8月24日，原告史建红作为承包方与被告中航天公司二院新址项目部就新郑市第二人民医院新址建设工程签订《工程承包协议书》，原告史建红以包工、包料、包竣工验收合格的方式承包新郑二院新址约15万㎡的基础、主体、防水和屋面的土建工程，承包人在协议签订后向发包方中航天公司二院新址项目部交纳合同履约保证金：大包50元/㎡，清包30元/㎡，主体封闭退一半，完工后退完（或按进度比例退还，另议）。承包方须按工程师确认的进度计划组织施工，接收工程师对进度的检查、监督。工程实际进度与经确认的进度计划不符时，承包方应按工程师的要求提出改进措施，经工程师确认后执行。因发包方原因不能不能按协议书约定的开工日期开工，工程师应书面通知承包方，推迟开工日期，并相应顺延工期。发包方不履行合同义务或不按合同约定履行义务的其他情况，承担违约责任，赔偿因违约给承包方造成的经济损失，顺延延误的工期。原告史建红作为承包人在该协议书中签名，该协议书发包人处盖有“海南中航天建设集团有限公司二院新址项目部”公章和被告樊纪良、郝义忠的签名。上述协议书签订后，原告史建红于2014年8月26日、8月27日分别向被告郝义忠转账支付80万元、20万元，于2014年9月5日向被告樊纪良转账支付50万元，被告郝义忠以海南中航天新郑二院项目部的名义给原告史建红出具了“收到史建红交海南中航天新郑二院项目部保证金：现金贰拾万元整收款人海南中航天新郑二院项目部郝义忠”、“收到史建红交来新郑二院新址工程保证金壹佰叁拾万元整（1300000元）收款人：郝义忠”的收条各一份。原告史建红组织施工队伍进场建造了临时厂房，做好施工准备。经原告多次督促，被告均以不具备进场条件、无法进场施工为由推拖。2016年1月5日，被告郝义忠给原告史建红出具一份《还款计划》，内容为:“因新郑二院工地未能及时开工，我承诺2016年4月10日之前退还保证金。另外赔偿工程未按时开工造成的损失。承诺人：郝义忠”。鉴于原告一直未能施工，原告与被告郝义忠经协商于2016年5月6日签订了《赔偿协议》，被告郝义忠以其和被告樊纪良的名义承诺自愿赔偿史建红工程未能开工造成的设备费、建筑材料费、保证金利息（利息从2016年5月12日起按月息2%计算）、工人工资及其他费用等损失139万元，并于2018年12月31日前向史建红归还所有费用、利息、借款及保证金。该赔偿协议签订后，被告郝义忠至今未予履行。原告史建红为此诉至本院，请求处理。另查：1.本院（2017）豫0184民初1501号民事判决书认定：中航天公司认可樊纪良借用其公司名义与新郑二院签订总承包合同，承建新郑二院新址工程，后工程多次分包给他人。2.河南省高级人民法院（2016）豫民初2号民事判决书认定，新郑市第二人民医院下欠海南中航天建设集团有限公司工程款108288284.10元，判令新郑市第二人民医院于判决生效之日起十日内支付海南中航天建设集团有限公司工程款108288284.10元及利息（利息自2016年1月11日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际偿还完毕之日止）。3.被告樊纪良在庭审中称，其系中航天公司新郑二院工程项目的负责人，其与中航天公司之间系内部挂靠关系。4.庭审中被告樊纪良对被告郝义忠以被告郝义忠和其名义承在《赔偿协议》中签名的行为不予认可。5.被告郝义忠在庭审中称，其与樊纪良收取原告的保证金150万元，在当年底春节前（即2015年新春佳节之前）用于购买钢筋、混凝土等材料，这些材料用到了新郑二院施工工程工地。本院认为，禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。根据（2017）豫0184民初1501号案件认定的事实，中航天公司认可樊纪良借用其公司名义与新郑二院签订总承包合同，承建新郑二院新址工程，后工程经过多次分包，其中一部分涉案的基础、主体、防水和屋面的土建工程交由原告史建红施工，因涉案工程借用资质、违法分包等情况，故涉案协议（《工程承包协议书》）应属无效合同。由于被告樊纪良对被告郝义忠代其在郝义忠与原告达成的《赔偿协议》中签名的行为不予认可，故，被告郝义忠与原告达成的《赔偿协议》对被告樊纪良没有法律约束力。被告樊纪良应当向原告返还保证金50万元。因其占用原告的50万元资金势必给原告造成损失，且原告与其在《工程承包协议书》等手续中对保证金未及时返还时应当如何赔偿损失没有约定，其应当自收取原告转账支付50万元保证金之日（2014年9月5日）起按中国人民银行同期同类贷款利率向原告支付利息损失，至还清50万元保证金之日为止。鉴于被告樊纪良是借用中航天公司的名义收取原告转账支付的50万元，被告中航天公司作为出借人应对借用人樊纪良收取原告保证金50万元的行为所产生的后果承担连带责任。本案的《工程承包协议书》签订后，原告史建红依约向被告郝义忠交纳了保证金100万元，被告郝义忠在此之后与原告达成了《赔偿协议》。被告郝义忠应当按《赔偿协议》的约定向原告返还涉案所有保证金（150万元），并向原告支付《赔偿协议》约定的史建红工程未能开工造成的设备费、建筑材料费、保证金利息（利息从2016年5月12日起按月息2%计算）、工人工资及其他费用等损失共计139万元。由于被告郝义忠、樊纪良收取原告的保证金150万元在2015年春节之前用于购买钢筋、混凝土等材料，且这些材料用到了新郑二院建设工程施工工地，因此，被告中航天公司作为承包人应当对被告郝义忠、樊纪良收取原告的保证金150万元及其损失承担连带责任。被告新郑二院作为发包人应当在欠付被告中航天公司工程价款108288284.10元的范围内承担责任。原告其他诉讼请求证据不力，本院不予支持。被告中航天公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加庭审，应视为其放弃庭审质证、辩论权利，不影响本院依照现有证据查明的案件事实依法作出判决。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、第二百七十二条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款，《最高人民法院关于适用的解释》第六十五条、第九十条规定，判决如下：一、被告樊纪良、郝义忠应当返还原告史建红保证金50万元，于本判决生效后十日内一次性付清；二、被告樊纪良应当自2014年9月5日起按中国人民银行同期同类贷款利率向原告史建红支付50万元保证金的利息损失，至50万元保证金还清之日为止；三、被告郝义忠应当返还原告史建红保证金100万元，并赔偿原告损失139万元，合计239万元，于本判决生效后十日内一次性付清；四、被告海南中航天建设集团有限公司应当对本判决第一项、第二项、第三项给付义务承担连带清偿责任；五、被告新郑市第二人民医院应当在欠付被告海南中航天建设集团有限公司工程价款108288284.10元的范围内对本判决第四项承担补偿责任；六、驳回原告史建红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费29920元，减半收取14960元，原告史建红负担2000元，被告樊纪良负担4400元，被告郝义忠负担8560元。被告海南中航天建设集团有限公司对被告樊纪良应负担的4400元和被告郝义忠应负担的8560元，合计12960元负连带清偿责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费后将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  岳宏欣二〇一九年十一月十九日书记员  季金灿