甘肃省西和县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)甘1225民初1181号 原告：甘肃百业顺房地产开发有限公司，地址，兰州市。 法定代表人：刘某，经理。 被告：李某，男，生于1971年6月5日，甘肃省礼县人，住礼县。 被告：陈某，男，生于1963年5月3日，甘肃省陇南市武都区人，住武都区。 原告甘肃百业顺房地产开发有限公司与被告李某、陈某不当得利纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告甘肃百业顺房地产开发有限公司法定代表人刘某、被告李某到庭参加了诉讼，被告陈某经公告送达未参加诉讼。本案现已审理终结。 原告甘肃百业顺房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：一、判令二被告返还（陈某）以所承建“位于陇南市西和县稍峪乡符庄村新村”工程款名义收取的20万元；二、由二被告承担全部案件诉讼费用。事实与理由：依照（甘肃省对危房搬迁建设新村）的规定，2013年百业顺公司通过有偿用地开发建设“位于陇南市西和县稍峪乡符庄村新村”。同年6月，熟人介绍自称为甘肃第五建筑工程有限公司创展分公司（以下简称五建公司）人员的李某与百业顺公司达成“建筑工程承包合同”，合同上五建公司未盖章，李某称他去五建公司慢慢盖。合同约定：包人工、包材料，开工日期为2013年6月18日，全部工程地基完成后甲方支付第一笔款30%，工程质量不合格要返工。时间紧，李某开始张罗施工，百业顺公司鉴于熟人介绍未急于追赶盖公章的事。接着出来了一个陈某，李某称陈某是自己的工程受委托人。李某和陈某违反包工包料的约定，违反全部地基完工才付第一笔款的约定，鼓动农民工闹事。百业顺公司被迫于2013年10月付第一笔40万元，为了春节前的稳定，2014年1月6日又付20万元。接着，又来一个称为工程队队长的赵某。除前两笔付款百业顺又支付了八笔款项，十笔款项共支付1259330.00元。工程由李某和受委托人陈某看着干了一部分，由施工队长赵某看着干了一部分。从鼓动农民工闹事以及让先付款可知，对方控制着只会转交包含已付钱款的部分完工房屋钥匙。百业顺公司为了安置临时接收了少部分，哪知通过对少部分的使用，显现出工程质量的严重问题。百业顺公司让其来返修，对方置之不理。工程无法继续，对方占着未交付的部分工程形成僵局，向百业顺公司要钱。赵某以原告身份起诉百业顺公司向其要钱，起诉状里很明确没有说工程全部移交给了百业顺公司，占着未交付的部分工程形成僵局来要钱是清楚的。法庭追加了李某为另一被告，通过庭审才看到李某的受委托人陈某作为甲方与赵某签订了“建房合同书”，一手托两家,一面与百业顺公司签合同,一面与赵某签了合同，从中取利。与赵某的合同显示,赵某接手前工程已经干了一部分。经过法庭组织鉴定，工程质量不合格。通过院南市中级人民法院（2018）甘12民终410号维持的西和县人民法院(2016）甘1225民初298号生效判决中，就已付工程款只认可了1059330.00元。判决中对2013年10月付第一笔40万元认可为工程款，对2014年1月6日付的第二笔20万元推断为工程前期准备用款,与时间在前的第一笔付款相互矛盾，实际是由于当时陈某难以查找到庭,无法核对。依照《民法通则》第63条规定：“公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为，被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。”第65条第3款规定“委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。”《合同法》第49条规定“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”《合伙企业法》第38条规定：合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。综上，百业顺公司提起诉讼，请判决。 被告李某答辩称，我与陈某的关系在以前的一审、二审案件中是清楚的。现在原告起诉我与陈某返还20万元，当时原告付钱时没有通知我，我也没有签字，后原告工地上的负责人高春明给我打电话说公司给陈某付了20万元，我就给陈某打电话，陈某一直不接，也没有联系上人，后赵某说陈某给他付了5万元。原告起诉我与陈某返还20万元，因为这20万元我不清楚，应该由陈某返还。 被告陈某未参加诉讼亦未提交书面答辩状。 甘肃百业顺房地产开发有限公司依法提交的证据有：1、情况说明，证明2013年原告通过有偿用地，开发建设位于西和县稍峪乡符庄村新村；2、建设工程承包合同，证明自称是甘肃第五建筑工程有限公司创展分公司的李某代表公司与原告达成《建筑工程承包合同》；3、委托书，证明陈某是李某的受委托人；4、建房合同书，证明在原告不知情的情况下，陈某又将工程分包给赵某；5、收款凭证，证明原告分十次支付工程款1259330.00元；6、房屋质量检验报告，证明房屋质量不仅不符合图纸，并且不符合国家规范，涉及安全问题；7、法律文书，证明陈某收取的20万元未认定计算在工程款中，工程款只认可了1059330.00元。 本院组织当事人进行了质证。被告李某对原告提交的7组证据认为是真实的。 本院对原告依法提交的证据结合被告的质证意见作如下分析认证：关于原告甘肃百业顺房地产开发有限公司提交的7组证据，来源合法，内容真实，与本案有关联性，可作为认定案件事实的证据予以采信。 根据当事人的陈述及认定的证据，本院认定事实如下：2013年6月3日，被告李某以甘肃第五建筑工程有限公司创展分公司的名义与原告甘肃百业顺房地产开发有限公司就西和县稍峪乡符家村新村建设工程签订了《建筑工程承包合同》，合同约定竣工日期为2014年2月17日，保修期为一年。2013年8月5日，被告李某以委托书的形式将涉案工程转包给陈某。2013年8月18日，陈某又将涉案工程承包给被告赵某进行承建，被告赵某共建成22套房屋、18套房屋的地基工程。原告甘肃百业顺房地产开发有限公司于2014年对22套房屋予以接收，并将部分房屋出售、出租。2017年10月29日，甘肃土木工程科学研究院受甘肃省陇南市中级人民法院委托，对涉案房屋一层顶板厚度、钢筋间距和钢筋保护层厚度、房屋上部结构墙体裂缝进行了检测，检测结论为：1、西和县稍峪乡符家村综合市场I区、II区房屋一层顶板厚度、钢筋间距和钢筋保护层厚度不满足设计图纸和《混泥土结构工程施工质量验收规范》的要求。2、二层后砌墙120mm厚隔墙与混凝土梁、砌体墙交接位置处裂缝主要是由于后砌墙施工不规范造成的；门窗洞口位置处裂缝主要是由于温度一收缩应力造成的；个别墙面处裂缝主要是由于抹灰层厚度过厚造成的。2016年原告赵某以建设工程合同纠纷将被告甘肃百业顺房地产开发有限公司起诉至西和县人民法院，本院于2018年2月8日对该案作出（2016）甘1225民初298号一审民事判决书，该判决书中对被告百业顺房地产开发有限公司提交的陈某于2014年1月6日领取的20万元未认定计算在工程款中，被告百业顺房地产开发有限公司不服一审判决，依法提起上诉，2018年10月8日，甘肃省陇南市中级人民法院作出（2018）甘12民终410号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。 本院认为，被告李某佐证2014年1月6日本案被告陈某收取了原告甘肃百业顺房地产开发有限公司支付的20万元，本院于2018年2月8日作出（2016）甘1225民初298号民事判决书中，对陈某于2014年1月6日领取的20万元未认定计算在工程款中，被告陈某领取20万元没有合法根据，且造成了原告甘肃百业顺房地产开发有限公司损失，原告甘肃百业顺房地产开发有限公司请求由被告李某、陈某返还收取的20万元，但未提交被告李某领取20万元的证据，故被告李某不承担返还义务，对请求由被告陈某返还收取的20万元，予以支持。 综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第九十二条之规定，判决如下： 由被告陈某在本判决发生法律效力后十日内返还原告甘肃百业顺房地产开发有限公司20万元。 如不按本判决所确定的期间履行金钱给付义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2150元，由被告陈某承担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人人数提交副本,上诉于甘肃省陇南市中级人民法院。 审 判 长  马根富 人民陪审员  楚向宏 人民陪审员  申小军 二〇一九年十一月十九日 书 记 员  张 莹