西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书(2019)陕0113民初15771号原告：乔红，女，1978年6月2日，汉族，住甘肃省兰州市城关区。委托诉讼代理人：牛增强，陕西秦盈律师事务所律师。委托诉讼代理人：李笑笑，陕西秦盈律师事务所实习律师。被告：杨阳，女，1984年10月25日出生，汉族，住西安市雁塔区。被告：赵烽峰，男，1976年9月7日出生，汉族，住西安市雁塔区。委托诉讼代理人：郭占友，陕西渭临律师事务所律师。原告乔红诉被告杨阳、赵烽峰民间借贷纠纷一案，本院2019年7月31日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告乔红的委托诉讼代理人牛增强、李笑笑，被告杨阳、赵烽峰及其委托诉讼代理人郭占友均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告乔红诉称，被告于2018年10月12日向原告借款500000元，其中400000元为银行转账，100000元为现金支付。就该借款，双方签订《借款合同》，合同约定将被告有处分权的房产作为抵押担保，借款合同中约定了还款日期为“不超过六个月”，违约责任为“每逾期一天追加总金额5%的违约金作为赔偿。”因被告逾期八十余天已违约，现原告根据合同约定，主张违约金100000元。故诉至法院，请求判令：1、被告向原告归还借款本金500000元；2、被告向原告支付违约金100000元；3、律师费30000元由被告承担；4、诉讼费由被告承担。被告杨阳辩称，其与原告无民间借贷事实，不认识原告，双方并无往来，未授权任何人向原告借款，其与赵烽峰于2016年12月16日离婚，原告主张借款不属于夫妻共同生活期间所负债务。请求驳回原告诉请。被告赵烽峰辩称，其实际收到原告借款400000元，已偿还借款本金50000元，原告未向其支付现金100000元，下余借款本金350000元；违约金设定过高，其不予认可，违约金100000元远高过400000元本金的利息损失。经审理查明，原告为了证明其主张提交《借据》、银行流水、《借款合同》，证明被告向其借款，其实际支付借款，被告违约的事实。《借据》载明“本人赵烽峰于今日向乔红借款人民币伍拾万元整，其中肆拾万元为银行转账，壹拾万元为现金”，落款处签字“赵烽峰”、“杨阳”，落款时间为2018年10月12日；《借款合同》甲方为乔红，乙方为赵烽峰、杨阳，内容为乙方因项目资金短缺，需向甲方借款伍拾万元整，将开发商作为工程预付款抵给乙方的房产抵押给甲方，借款金额为500000元，用途为用于外墙保温项目施工资金周转，还款期限为不超过六个月，以收到款项时间起计；违约责任为乙方逾期未还款，每逾期一天追加总金额5%的违约金作为赔偿，或通过法律途径追回。该《借款合同》落款“乙方”处签字“赵烽峰”、“杨阳”，落款时间2018年10月12日。银行流水载明乔红的账户于2018年10月12日向赵烽峰账户转账400000元。被告杨阳对该组证据均不予认可，称《借据》、《借款合同》中“杨阳”的签字并非其本人所签，银行转账情况其不知情。被告赵烽峰对该组证据真实性均认可，称《借据》、《借款合同》中“杨阳”的签字系其书写，其收到原告乔红转账400000元。原告乔红未提交其实际出借100000元现金的相应证据。经本院释明，原告就《借据》、《借款合同》中“杨阳”的签字是否系杨阳本人所签，不申请笔迹鉴定。原告主张二被告承担共同还款责任，因双方系共同借款人。原告另提交《还款计划》1份，载明借款人为赵烽峰，内容：赵烽峰于2019年6月25日还了50000元，并对剩余款项作出还款承诺：2019年7月30日前还100000元，2019年9月15日前还100000元，2019年10月15日前还100000元，2019年11月15日前还清全部欠款。如不能按时还款时，乔红可诉诸法律，所产生的诉讼费、执行费、律师费全部由其承担，如不按计划还款，愿意承担违约金，具体办法如下：一、按所欠金额计算，月息贰厘，从借款之日起算至还清；二、违约金按所欠金额的20%计算。被告赵烽峰对该《还款计划》的真实性认可，称其归还50000元的日期为2019年6月26日。被告赵烽峰提交《中国银行交易流水明细清单》，证明其偿还借款本金50000元。其中2019年6月26日，赵烽峰向乔红转款2笔，金额分别为10000元、40000元，没有备注款项用途；该明细中2019年6月26日，由杨阳向赵烽峰转账2笔，金额为10000元、40500元，备注为“乔某某借款”。原告乔红对该证据予以认可，称其中有杨阳的转款，证明杨阳、赵烽峰二人共同生活。原告诉请主张律师费，其提交《收据》，证明其花费代理费30000元。被告赵烽峰表示仅为《收据》，没有正式发票，且费用没有法律依据，其不应承担。另查，赵烽峰与杨某某系夫妻，于2016年12月16日办理离婚登记。上述事实，有《借据》、银行流水、《借款合同》、《中国银行交易流水明细清单》及庭审笔录等在卷佐证，可以认定。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告应对其出借款项的数额承担举证证明责任。原告提交的《借据》、《借款合同》中载明的借款数额为500000元，其仅提交向赵烽峰银行转账400000元的银行流水，对出借100000元现金未提交相应证据，且赵烽峰不认可收到100000元现金。故对实际出借数额，本院认定为400000元。关于赵烽峰偿还50000元如何认定，根据《借款合同》约定借款期限不超过六个月，即赵烽峰应于2019年4月12日前向乔红偿还借款400000元；其未偿还，应按该《借款合同》违约责任约定承担违约金。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”《借款合同》中约定每日5%的违约金超出法律规定，故对于超出年利率24%的违约金，本院依法不予支持。赵烽峰应承担以400000元为基数，自2019年4月13日至2019年6月26日，按年利率24%计算的违约金19466.67元。双方对于还款50000元的性质未作明确约定，故应先行抵充违约金，剩余30533.33元（50000元-19466.67元）为偿还本金。即，截止2019年6月26日，赵烽峰欠付本金369466.67元。关于原告诉请主张的违约金，原告于2019年7月31日起诉，其主张违约金100000元，超出了《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，对以369466.67元为基数，自2019年6月27日至2019年7月31日，按年利率24%计算的违约金，即8374.58元，本院依法予以支持。关于律师费，赵烽峰在《还款计划》中承诺律师费由其承担；原告乔红未提交委托代理合同及实际支付律师费凭证，仅提交《收据》无法证明乔红因本案实际支出律师费。故对其该项诉请，本院依法不予支持。关于被告杨阳是否承担共同还款责任，被告杨阳对原告乔红提交的《借据》、《借款合同》中“杨阳”的签名均不予认可；被告赵烽峰称，“杨阳”的签名均系其书写；经本院释明，原告就《借据》、《借款合同》中“杨阳”的签字是否系杨阳本人所签，不申请笔迹鉴定。另，杨阳与赵烽峰于2016年12月16日办理离婚登记，在《借款合同》中载明借款用途为外墙保温项目施工资金周转，故无法认定杨阳具有共同借款的意思表示。对原告诉请主张被告杨阳承担共同还款责任一节，本院依法不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，判决如下：一、被告赵烽峰于本判决生效之日起十日内向原告乔红偿还借款本金369466.67元及自2019年6月27日至2019年7月31日的违约金8374.58元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告其余诉讼请求。本案案件受理费10100元，由被告赵烽峰承担7000元，由原告乔红承担3100元。保全费3520元,由赵烽峰承担。鉴于原告已预交，被告赵烽峰在履行上述金钱义务时一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  王 丹人民陪审员  李健婴人民陪审员  司江海二〇一九年十一月二十二日书 记 员  孙曌琳打印：相丽华校对：张琪琪2019年月日送达1