山东省济南市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁01民初2063号 原告：王宝宽，男，1966年5月10日出生，汉族，住浙江省桐庐县。 委托诉讼代理人：赵丽，黑龙江建企律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁学军，黑龙江建企律师事务所律师。 被告：济南吴江食品技术开发有限公司，住所地山东省济南市。 法定代表人：吴江，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：张永亮，北京市中伦德（济南）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵海斌，山东周全律师事务所律师。 原告王宝宽与被告济南吴江食品技术开发有限公司（以下简称吴江公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2019年6月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王宝宽的委托诉讼代理人梁学军，被告吴江公司的委托诉讼代理人张永亮、赵海斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王宝宽向本院提出诉讼请求：1.被告返还原告保证金20万元；2、诉讼费用由被告负担。事实和理由：2014年5月18日，原告与被告签订《“圆笼东坡”肉包区域代理协议书》，该合同系特许经营合同，成为被告“圆笼东坡”品牌在黑龙江区域的总代理。原告如约向被告缴纳了各项加盟费用（包括20万元保证金），并适当履行了合同义务。现合同已于2019年5月18日到期，原告经慎重考虑决定不再与被告续签合同，终止双方的合作。根据双方签订的协议书的第一条第8项的约定，被告应退还全部保证金。合同到期后，原告多次要求被告按照协议约定退还全部保证金，但被告一直推脱不退款。 被告吴江公司辩称，原告存在多种违约行为包括：存在跨区经营、为第三人经营行为提供便利的行为；没有将合同所约定的品牌使用费向被告交纳、没有提供在代理期间所发展的加盟商姓名地址电话等信息，使被告无法掌握具体加盟数量；没有按照合同约定展示被告加盟电话，而是使用第三人黑龙江元丰食品有限公司加盟电话（4006156977）。综上，原告存在严重违约行为，该保证金不应予以返还，请求驳回原告诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经庭审质证，本院对当事人真实性无异议的证据记载的内容予以确认，对于其证明力及当事人提出的关联性异议，本院将在说理部分予以评析。根据庭审举证、质证和认证情况，结合当事人的陈述，本院认定如下事实： 一、涉案特许经营合同的签订情况 2014年5月18日，原告王宝宽（乙方）与被告吴江公司（甲方）签订《“圆笼东坡”肉包黑龙江省区域代理协议书》（以下简称《代理协议书》）。约定：第一条本协议书使用的有关文字的定义1.“总部、总公司”：即本协议的甲方……4.商标：指称为“东坡肉包”的商标和产品标志及表示的标志、记号、招牌、标签、样品及企业的一切营业象征。……6.保证金：是指协议签订后，加盟店忠实地执行协议的担保费用，保证金不计息，协议期满解除协议时，加盟店无违约行为，公司应予全部返还。……第四条乙方的权利和义务1.在协议执行期间，乙方有使用总部开发、完善的经营的技术、商标及店铺的权利，代理商的公司主要位置、店面主牌匾必须注有“全国招商热线：400-688-0531全国连锁***店”字样。……4.放弃地区总代理资格（必须前两个月向甲方提出书面报告）。5.代理商只能按总部承诺的范围和区域使用总部商标及经营技术资产，同时必须统一形象经营店铺。……第五条代理商的代理区域划分甲方授权乙方为我公司在黑龙江省内区域总代理商，负责“东坡肉包”项目的招商推广与后期服务工作。第六条代理加盟商的加盟店地址选择1.乙方店面选择地址为黑龙江省哈尔滨市道里区地德里街108号。……第十条区域代理费、加盟金、保证金及管理费1.区域代理费：（1）全国各省、直辖市（包含本省、直辖市下设的所有区县）总代理费用为人民币120万元整。……4.本协议签订起，区域代理商需向总部预交保证金贰拾万元整（￥200,000.00元整）。甲方有权对乙方遵守本协议的情况进行检查，对经发现存在以下情况，甲方扣罚保证金:（1）不按甲方要求随意更改门店招牌、内部装修的；（2）不按甲方认可指定的加盟店使用“经营技术资产”的；（3）私自出卖“东坡肉包”相关资料或者在非“东坡肉包”加盟店使用总部的“东坡肉包”技术的。违反以上条款的，酌情扣罚3万至5万元，严重者除扣罚保证金外，取消区域代理资格，甚至追究法律责任。……第十一条违约条款……3.乙方违反此协议所规定的条款，甲方可采取的措施包括：警告、罚款、取消代理资格等方式；……第十三条其他事项1.如出现本协议中未尽事项，双方应在签订补充协议，补充协议与本协议具有同等法律效力。……4.合同有效期为伍年，自2014年5月18日至2019年5月18日止。期满后甲、乙双方协商决定是否续订。 随后，原告王宝宽（乙方）与被告吴江公司（甲方）签订《补充协议》。约定：一、乙方在合同签订时向甲方交纳黑龙江省内区域代理保证金贰拾万元整(保证金不计息)，合同到期时，乙方在合同期内无违约行为，甲方应予全部返还。二、乙方在区域代理费为人民币壹佰贰拾万元整(￥1200000.00元整)，甲方减去在2014年5月18日前收取的代理费、加盟费叁拾柒万捌仟伍佰元整(￥378500.00元整)，乙方在一年内交清剩余款捌拾贰万壹仟伍佰元整(￥821500.00元整)。……四、乙方每年向所属区域内的代理商、加盟商收取管理费全部上交甲方，用于甲方品牌使用的管理费。五、甲方收取的管理费按80%返还乙方作为本区城市场招商、媒体广告费用。六、甲方在2014年5月前，所签订的代理商、加盟商合同期满后由甲乙双方共同协商是否签订续约合同。七、合同期限:2014年5月18日至2019年5月18日止。 针对上述合同和补充协议，原、被告提交了两种版本，但两种版本中关于保证金的约定内容一致，不同之处在于被告许可原告使用的商标由“东坡肉包”变更为“圆笼东坡”。对于出现不同版本的原因，被告称系因合同最初约定许可原告使用的“东坡肉包”商标未被核准注册，在被告申请的“圆笼东坡”商标经核准注册后，双方协商一致对该部分的合同内容进行了相应的变更，但对于合同的签订时间和履行期限未变更。 二、涉案特许经营合同的履行情况 合同签订后，被告为原告出具了授权书，授权原告为“圆笼东坡”品牌在黑龙江区域的总代理，授权日期为2014年5月18日至2019年5月18日止，并同意原告在黑龙江省内使用“济南吴江食品技术开发有限公司黑龙江总代理合同专用章”。 2014年5月18日-2015年5月16日，原告王宝宽通过个人及案外人文宏、王子璇账户共向被告吴江公司转账支付费用886856元。2018年3月18日，被告为原告补开了收款收据一张，收款金额为贰拾万元整，并载明收款事由为黑龙江省王宝宽区域代理合作“圆笼东坡”肉包品牌保证金，此保证金款项与原、被告上述合同约定相一致，被告对此无异议。 原告工作人员于静与案外人李亮亮于2016年5月2日签订了《东坡肉包黑龙江省内区域加盟协议书》，协议书第四条约定加盟店地址位于内蒙古呼伦贝尔市；但没有注明招商加盟电话400-6880531。原告工作人员文宏与案外人魏忠华于2016年10月29日签订了《圆笼东坡肉包加盟协议书》，协议书约定加盟店地址为黑龙江省加格达市阿荣旗，约定全国招商热线为400-6880531，但是原告提供的牌匾样式显示其全国招商热线为400-6880531、400-6216977。上述两份协议书均盖有原告持有的济南吴江食品技术开发有限公司黑龙江总代理合同专用章。原告对两份协议书的真实性无异议。经庭审确认，两份协议书中约定的加盟地点呼伦贝尔市、阿荣旗均位于内蒙古自治区。 山东省临沂市兰山公证处的公证人员及被告的代理人于2019年5月17日约11时22分来到位于黑龙江省哈尔滨市道里区地德里街108-110号的“东坡肉包”店铺。公证人员首先对本人用于拍摄的小米牌手机进行清洁性检查，经检查，无任何与申请事项相关的图像信息，后持该手机对店铺入口标识、店铺内装饰现状、店内悬挂的宣传画及餐具拍摄照片十八张。公证书中照片显示，该店铺招牌中标有“东坡肉包全国招商热线：400-615-0977”字样，店内广告牌中标有“加盟合作电话400-615-0977黑龙江元丰食品有限公司”字样。2019年6月3日，山东省临沂市兰山公证处根据上述公证过程出具（2019）鲁临沂兰山证民字第1698号公证书。 另查明，被告吴江公司2014年2月7日向国家工商行政管理总局商标局申请了“东坡肉包”的商标，申请号为13898477，类别为43类，但至今尚未成功注册。2015年3月30日，被告吴江公司向国家工商行政管理总局商标局申请注册“圆笼东坡”商标，并于2016年5月7日取得第16532354号“圆笼东坡”商标，核定使用服务项目为第43类，包括咖啡馆、饭店、餐馆、自助餐馆等，注册有限期限至2026年5月6日。 被告吴江公司注册成立于2014年7月4日，注册资本100万元，经营范围包括：食品技术开发、技术推广；酒店管理咨询（不含实体店）等。 本院认为，原、被告签订的《代理协议书》及其《补充协议》约定，被告将其拥有的商标、品牌开店方案、经营模式等经营资源许可原告使用，原告则须按照协议约定的统一的经营理念、管理模式开展经营，故涉案协议属于商业特许经营合同。该合作协议系双方的真实意思表示，内容不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。 本案的争议焦点为，在涉案合同履行期限届满后，被告是否应返还原告保证金20万元。虽然原、被告之间的涉案合同存在两种版本，但对于保证金的约定内容意思表示一致，其内容如下：保证金是指“为了使原告能严格按照总部要求进行经营活动，忠实地执行协议的担保费用”，保证金不计息，协议期满解除协议时，原告无违约行为，被告应予全部返还，涉案合同并列举了扣罚保证金的三种情形，违反上述情形的，酌情扣罚3万至5万元，严重者除扣罚保证金外，取消区域代理资格，甚至追究法律责任。关于原告是否存在违约行为，被告提交了原告跨区域招商的证据，对此，本院认为特许经营合同中有关特许经营区域范围的约定是关系原、被告权利义务的重大事项，即使原告已经将相应的管理费用打入被告法定代表人账户，在没有被告明确授权的情况下也不能推定被告同意原告的跨区域招商行为，原告构成违约。同时，根据约定该保证金系履约保证金，只有原告在合同期内无违约行为，被告才应予以全部返还，虽然原告的跨区域招商行为不属于涉案合同列举的三种扣罚保证金的情形之一，但原告的该种违约行为亦应属于扣罚保证金的情形，考虑原告为履行涉案合同已经支付的费用以及被告的商标注册时间与合同履行期限不一致等因素，本院酌情确定被告应返还原告保证金的数额为15万元。对于原告称被告存在违约行为的主张，本院认为该主张与其在涉案合同履行期限届满后要求被告返还保证金的诉讼请求无关，原告可另案主张。 关于被告举证原告在其特许经营地点改变店面牌匾电话的问题。本院认为，该证据中显示的经营主体并非原告，与原告缺乏关联性，对于被告称原告没有按照合同约定展示被告加盟电话的主张，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十二条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、被告济南吴江食品技术开发有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告王宝宽保证金15万元； 二、驳回原告王宝宽的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4300元，由原告王宝宽负担1300元，被告济南吴江食品技术开发有限公司负担3000元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。 审判长  李宏军 审判员  李新岩 审判员  庄辛晓 二〇一九年十一月十九日 书记员  杜艳丽