河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀04民终5616号 上诉人（原审原告）：马聚梅，女，1982年4月8日出生，汉族，住河北省邯郸市复兴区。 委托诉讼代理人：薛金昌，邯郸市复兴区胜利法律服务所法律工作者。 上诉人（原审被告）：邯郸浙商义乌小商品批发城有限公司，住所地邯郸市邯山区和平路198号。 法定代表人：刘锋，该公司总经理。 委托诉讼代理人：焦常强，河北浩博律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：邯郸市爱琴海摄影有限公司，住所地河北省邯郸市邯山区和平路1号楼2号门市。 法定代表人：吕凤格，该公司经理。 委托诉讼代理人：焦常强，河北浩博律师事务所律师。 上诉人马聚梅、邯郸浙商义乌小商品批发城有限公司（以下简称义乌公司）因与被上诉人邯郸市爱琴海摄影有限公司（以下简称爱琴海公司）恢复原状纠纷一案，不服河北省邯郸市邯山区人民法院（2019）冀0402民初1518号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 马聚梅上诉请求：1、依法撤销邯山区人民法院（2019）冀0402民初1518号民事判决中的第三项判决，并改判为：被上诉人邯郸浙商义乌小商品批发城有限公司向上诉人马聚梅支付自2018年1月1日至2018年8月3日期间，收益金3770元（以80000元为基按每年8%计算）及违约金2041元；二、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一、一审判决驳回上诉人向被上诉人义乌公司主张的2018年1月1日至2018年8月3日期间的收益金错误。（2018）冀0402民初230号民事判决和（2018）冀04民终2995号民事判决，生效时间是2018年8月3日，此时双方的《委托经营管理协议》判决解除，判决的收益金也是2017年度的，并未涉及2018年1月1日之后的收益金。2018年1月1日至2018年8月3日期间，由于《委托经营管理协议》尚未解除，被上诉人义乌公司应当按照《委托经营管理协议》约定向上诉人支付收益金。一审法院将该项诉讼请求予以驳回错误。二、一审判决认定被上诉人不应向上诉人支付违约金属适用法律错误。（2018）冀0402民初230号民事判决和（2018）冀04民终2995号民事判决，判决的是2017年度的收益金和违约金，而解除《委托经营管理协议》的书写时间是2018年8月3日，因此2018年1月1日至2018年8月3日期间的违约金，应当按照比例予以支付，根据法律规定，应酌情判决义乌公司向上诉人支付违约金2041元。 义乌公司上诉请求：1、依法撤销邯山区人民法院（2019）冀0402民初1518号民事判决第二项，改判上诉人不应支付被上诉人商铺收益金，而应按照评估后的同地段同类型商铺租金标准支付赔偿金；2、诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：本案系侵权纠纷，并非胡同纠纷，商铺收益金一词是双方在签订合同时的约定，仅适用于双方合同纠纷中的相关费用支付。而双方的协议早已在2018年8月3日正式解除。原协议约定的收益金标准已是5年以前的市场行情标准，且目前该地段同类型商铺的租金标准早已大大降低，普遍在3%左右，一审判决直接按照多年前的合同标准作为赔偿标准，与现客观情况不符。 爱琴海公司未提交书面意见。 马聚梅向一审法院起诉请求：1.判决义乌公司、爱琴海公司将位于邯郸市的阳光嘉年华一期商务办公楼五层339号商铺恢复原状，交还马聚梅；2.判决义乌公司、爱琴海公司向马聚梅支付自2018年1月1日至2018年12月31日及交还商铺为止商铺收益金（按购买商铺总款8万元的每年8%计算，暂计算为6400元）；3.判决义乌公司、爱琴海公司向马聚梅支付违约金20000元；4.诉讼费由义乌公司、爱琴海公司承担。 一审法院认定事实：马聚梅将自己购买的邯郸市邯山区和平路198号的阳光嘉年华一期商务办公楼五层339号商铺委托义乌公司全权经营管理，双方于2013年12月31日签订《委托经营管理协议》，协议主要约定：委托期限自2014年1月1日至2021年12月31日，义乌公司以80000元为基数，每年保底8%的比例向马聚梅支付收益金，收益金自2014年1月1日按季度支付，每季度的前10日内支付一季度的收益金1600元，在委托期限内双方任何一方不履行或不全面履行本协议即构成违约，违约方须向守约方支付20000元人民币作为违约金。2018年1月16日，义乌公司拒不按协议支付收益金，马聚梅向一审法院起诉，诉请义乌公司支付收益金6400元和违约金20000元，并解除双方签订的《委托经营管理协议》。一审法院于2018年2月28日作出（2018）冀0402民初230号民事判决书，解除双方签订的《委托经营管理协议》、义乌公司自判决生效之日十日内向马聚梅支付2017年度收益金6400元及违约金3500元。义乌公司不服，向邯郸市中级人民法院提起上诉，邯郸市中级人民法院于2018年7月26日作出（2018）冀04民终2995号民事判决书，驳回上诉，维持原判。义乌公司将2017年度收益金6400元支付给马聚梅后，未将商铺返还。马聚梅为维护其合法权益提起诉讼，诉请如前。另查明，2018年8月3日，（2018）冀0402民初230号民事判决书与（2018）冀04民终2995号民事判决书生效。再查明，义乌公司当庭陈述位于邯郸市邯山区和平路198号的阳光嘉年华一期商务办公楼五层339号商铺，由其占有。爱琴海公司当庭陈述，本案涉及商铺系其公司从义乌公司处租赁。 一审法院认为，公民的合法财产受法律保护，任何单位和个人不得侵犯。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”本案马聚梅和义乌公司签订的《委托经营管理协议》，已经被法院作出的（2018）冀0402民初230号和（2018）冀04民终2995号民事判决书予以解除，且前述民事判决书于2018年8月3日生效，义乌公司理应返还马聚梅所有的商铺并赔偿解除《委托经营管理协议》之后产生的损失，损失参照双方签订的《委托经营管理协议》的约定，以80000元为基数，每年按8%计算，故马聚梅请求义乌公司返还邯郸市邯山区和平路198号的阳光嘉年华一期商务办公楼五层339号商铺并支付自2018年8月4日起至交还商铺为止收益金，以80000元为基数，按每年8%计算的诉讼请求，予以支持。马聚梅请求爱琴海公司返还本案涉及商铺的诉讼请求，因义乌公司无权对商铺进行处分，亦未得到马聚梅的追认，爱琴海公司理应对马聚梅所有的商铺予以返还，至此爱琴海公司受到的损失可另行向义乌公司主张权利，故该项主张，予以支持。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，马聚梅请求恢复将邯郸市邯山区和平路198号的阳光嘉年华一期商务办公楼五层339号商铺恢复原状的诉讼请求，因未提交证据证明商铺交付时的状态，且对恢复的状态无法描述，故此项主张，不予支持。马聚梅主张的违约金，因双方签订的《委托经营管理协议》已被法院判决解除，并判决义乌公司支付了违约金，马聚梅再次主张违约金20000元于法无据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干问题》第二条的规定，判决如下：一、被告邯郸浙商义乌小商品批发城有限公司、邯郸市爱琴海摄影有限公司于本判决生效之日起十日内将位于邯郸市邯山区和平路198号的阳光嘉年华一期商务办公楼五层339号商铺腾空并返还原告马聚梅；二、被告邯郸浙商义乌小商品批发城有限公司于本判决生效之日起十日内支付马聚梅自2018年8月4日起至交还商铺为止的收益金，以80000元为基数，按每年8%计算；三、驳回原告马聚梅其他诉讼请求。案件受理费540元，减半收取270元，由被告邯郸浙商义乌小商品批发城负担。 本院经审理查明，二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，（2018）冀0402民初230号民事判决和（2018）冀04民终2995号民事判决，判决的是解除马聚梅与义乌公司签订的《委托经营管理协议》，并判决由义乌公司支付马聚梅2017年度的收益金，并未涉及2018年1月1日之后的收益金。马聚梅本次起诉请求的系2018年1月1日之后到义乌公司实际交付商铺之日止期间的收益金，虽然（2018）冀04民终2995号民事判决生效时间为2018年8月3日，但并不能以此时间点支持马聚梅的收益金，而将2018年8月3日之前的收益金就不予支持，一审判决未支持马聚梅2018年1月1日至2018年8月3日期间的收益金属于漏判，本院应予支持。马聚梅主张的违约金，因在（2018）冀0402民初230号民事判决和（2018）冀04民终2995号民事判决中，已经就义乌公司的违约行为以支付违约金的形式进行了惩罚，马聚梅再次主张违约金于法无据。 义乌公司与马聚梅签订的《委托经营管理协议》，明确约定了以80000元为基数，按照每年8%支付商铺收益金。虽然本案系解除《委托经营管理协议》之后，涉及的商铺收益金问题，但因该地段同类型商铺的收益金问题没有标准，一审法院参照双方签订的《委托经营管理协议》约定的商铺收益金标准予以支持并无不妥，义乌公司上诉请求按照3%左右的标准支付收益金，本院不予采信。义乌公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下： 一、维持河北省邯郸市邯山区人民法院（2019）冀0402民初1518号民事判决第一、三项； 二、变更河北省邯郸市邯山区人民法院（2019）冀0402民初1518号民事判决第二项为：邯郸浙商义乌小商品批发城有限公司于本判决生效之日起十日内支付马聚梅自2018年1月1日起至交还商铺为止的收益金，以80000元为基数，按每年8%计算。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延履行期间的债务利息。 二审案件受理费100元，由邯郸浙商义乌小商品批发城有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王双振 审判员  米秉华 审判员  张树刚 二〇一九年十一月二十日 书记员  张倩文