贵州省盘州市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）黔0222刑初486号 公诉机关贵州省盘州市人民检察院。 被告人刘鸿辉，男，1988年10月10日生，汉族，广西壮族自治区宾阳县人，初中文化，驾驶员，住广西壮族自治区宾阳县。因本案于2019年7月4日被刑事拘留，同年7月25日被逮捕。现羁押于盘州市看守所。 辩护人谢春燕，贵州永达律师事务所律师。 辩护人张蚕青，贵州永达律师事务所律师。 贵州省盘州市人民检察院以盘检公诉刑诉[2019]1524号起诉书指控被告人刘鸿辉犯非法经营罪，于2019年10月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2019年11月28日公开开庭审理了本案。盘州市人民检察院指派检察员毛家金出庭支持公诉，被告人刘鸿辉及其辩护人谢春燕、张蚕青到庭参加诉讼。现已审理终结。 贵州省盘州市人民检察院指控，2019年7月3日，被告人刘鸿辉在无烟草专卖准运证的情况下，驾驶车牌为桂Ａ×××××的乘龙牌重型仓栅式货车帮助他人从云南曲靖运输15440公斤烟丝到广东，途经贵州省盘州市胜境关检查站时被查获。查获的烟丝15440公斤，经贵州省烟草质量监督检测站进行烟草及烟草制品质量检验，检验结论为无霉变、无参杂、无异味。经盘州市烟草专卖局进行价格估算，价值人民币1165133.28元。 另查明，被告人刘鸿辉到案后如实供述犯罪事实，且自愿认罪认罚，在本案中作用较小，系从犯。 为指控上述犯罪事实，公诉机关向法庭提交了书证，被告人的供述与辩解，检验报告，估价报告等证据证实，认为被告人刘鸿辉的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究刑事责任，建议对其在有期徒刑三年以上四年以下量刑，并处罚金。 被告人刘鸿辉对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议，并自愿认罪认罚。其辩护人提出现有证据无法证实托运人是否办有相关的许可证以及被告人刘鸿辉知道或者应当知道托运人实施非法经营行为而帮助其运输，故在无法查清托运人是否存在非法经营的情况下，不应当以非法经营罪的共犯对被告人刘鸿辉定罪处罚，故被告人刘鸿辉单纯无证承运烟草制品的行为不构成非法经营罪，应宣告被告人刘鸿辉无罪的的辩护意见。 经审理查明，2019年7月3日，被告人刘鸿辉在无烟草专卖准运证的情况下，驾驶车牌为桂Ａ×××××乘龙牌重型仓栅式货车帮助他人从云南曲靖运输烟丝到广东，途经贵州省盘州市胜境关检查站时被查获烟丝15440公斤，经贵州省烟草质量监督检测站进行烟草及烟草制品质量检验，检验结论为无霉变、无参杂、无异味。经盘州市烟草专卖局进行价格估算，查获的烟丝价值人民币1165133.28元。 上述事实，有公诉机关提交的并经庭审质证、认证的下列证据予以证实： （一）书证。 1、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及随案移送清单，证实民警依法从被告人刘鸿辉处提取烟丝15440公斤及苹果手机一部，并随案移送。 2、甘棠镇南桥村委集体经济发展重型仓式运输车租赁合同、营业执照、机动车信息查询结果单，证实被告人刘鸿辉驾驶的桂Ａ×××××乘龙牌重型仓栅式货车系宾阳县甘棠镇南桥村村民合作社租赁，该车辆登记所有人为刘某2。 3、委托书，证实盘州市公安局在接收案件后，将涉案烟丝15440公斤委托盘州市烟草专卖局保管。 4、放行条及接受单，证实被告人刘鸿辉驾驶的桂Ａ×××××乘龙牌重型仓栅式货车一辆及道路运输经营许可证、机动车登记证书等均已发还刘某2。 5、盘州市烟草专卖局证据复制（提取）单，证实盘州市烟草专卖局执法人员组织被告人刘鸿辉对其驾驶的车辆、运输的货物、车辆过磅的情况等均进行了辨认，并从被告人刘鸿辉处提取身份证、驾驶证、行驶证复印件。 6、盘县盘兴能源开发投资有限公司过磅服务费收据，证实经盘县盘兴能源开发投资有限公司过磅，刘鸿辉驾驶车辆毛重29.22吨，皮重13.78吨，净重15.44吨。 7、盘州市烟草专卖局证据先行登记保存批准书及通知书，证实本案涉案烟叶被查获后，现保存于盘州市烟草专卖局，已将该情况告知了被告人刘鸿辉。 8、户口信息，证实被告人刘鸿辉的基本身份情况及已达刑事责任年龄。 9、到案情况说明，证实2019年7月4日，盘州市烟草专卖局将被告人刘鸿辉扭送至盘州市公安局经侦大队。 （二）证人刘某1证实，我和刘鸿辉是父子关系，刘鸿辉驾驶的桂Ａ×××××重型货车是向甘棠镇南桥村村民合作社承租的，2019年5月20日刘鸿辉与合作社签订汽车租赁合同，出租方的代表人有刘某2等人。 （三）被告人刘鸿辉供述，2019年6月29日，我在手机APP货车帮上看到一条从曲靖运输到广东的货运信息，然后我就打电话问货主运输的是什么东西，货主说是中药，然后我就问货主运输中药哪有那么高的费用，会不会是违禁品，货主说：“运输的烟，没有运输许可证的，而且很多人都在运输烟丝，你只管运输就行了”。然后货主就叫我开车去曲靖东山去装货，我到东山路边加油站的时候就有一个三十多岁的男子等我，然后三十多岁的男子就上车带着我走路，在一个玉米地旁边的路上我就停车来等对方给我的车装货，然后对方就有三辆五十铃的货车拉货装我的车，在装车的过程中我就闻到了烟味，我的车装满以后对方就在车上洒洗衣粉，我就问三十多岁的男子为什么洒洗衣粉，这个男子说洒洗衣粉可以去味道，然后这个男子就上车指挥着我去，当我们走到富源升官坪的时候我就去加水，我也闻到了烟味。加完水之后我们继续开车走，到盘州市平关的时候这个男子就下车，然后我就继续开车走。6月30日当我开车到广州的时候，货主就给我打电话说货物运输到广东汕头并告诉了我接货人的电话号码，我就打电话让对方来接车，对方跟我说在隆都出口出高速，他在出口处等我。6月30日22时我出高速的路口时看到一辆黄色马自达轿车，对方就带着我走到一个村上，然后对方开了一个宾馆给我住下并开着我的车去卸货，对方卸完货来还我车的时候是7月1日4点多，对方还了我的车以后并给我17000元的运费，然后我就开车走了。7月1日17时许我在潮州又接到曲靖东山货主的电话，他叫我再运输一次烟去广东并叫我尽快来装货，运费给17000元，然后我就开着车来曲靖东山。7月3日19时许我开车到了阿岗的路边并在车上休息，然后货主就打电话给我叫我一直往路上走去东山三中，有人会来接我去装烟，我到东山三中遇到了接我的人。这个人就带着我去了一边，然后也是有人开着五十铃来给我的车装烟，我在车上休息，当我们到之前我加水的位置附近这个五十多岁的男子就下车走了，我就开着车往高速路走，当我到盘州市检查站时，有人查我的车并当场在我的车上查出了一车烟丝。我驾驶的车辆车主是刘某2，我向刘某2租来用的。 （四）检查（勘验）笔录，证实2019年7月3日，盘州市烟草专卖局执法人员接到举报后赶往贵州省胜境关公安检查站进行蹲点守候，当日2时30分，通过该站执法人员协助，现场从刘鸿辉驾驶的桂Ａ×××××乘龙牌重型仓栅式货车的车厢内查获涉嫌无烟草专卖品准运证运输的烟丝数公斤。 （五）鉴定意见。 1、贵州省烟草质量监督监测站检验报告，证实2019年7月4日，盘州市烟草专卖局委托贵州省烟草质量监督监测站对刘鸿辉涉案烟丝进行质量检验，该站出具检验报告，检验结论为无霉变、无掺杂、无异味。 2、关于对盘烟移【2019】第07号案件涉案烟丝进行估价的报告，证实2019年7月4日，经盘州市烟草专卖局估价，查获刘鸿辉涉嫌无烟草专卖品准运证运输的烟丝15440公斤，价值估算合计1165133.28元。 另有受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证等证据在卷佐证。 本院认为，被告人刘鸿辉违反国家烟草专卖法的规定，未经烟草专卖行政主管部门许可,在未取得烟草专卖准运证的情况下，为谋取非法利益，帮助他人运输烟丝至广东，途中被查获价值人民币1165133.28元的烟丝，其行为扰乱了市场秩序，情节特别严重，已构成非法经营罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，被告人刘鸿辉收取运费帮助他人运输烟丝，在共同犯罪过程中起次要作用，系从犯，依法给予减轻处罚。其归案后如实供述自己的罪行，并自愿认罪认罚，依法给予从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议适当。对其辩护人提出现有证据无法证实托运人是否办有相关的许可证以及被告人刘鸿辉知道或者应当知道托运人实施非法经营行为而帮助其运输，故在无法查清托运人是否存在非法经营的情况下，不应当以非法经营罪的共犯对被告人刘鸿辉定罪处罚，故被告人刘鸿辉单纯无证承运烟草制品的行为不构成非法经营罪，应宣告被告人刘鸿辉无罪的的辩护意见，经查，被告人刘鸿辉明知其承运的是烟丝，其在接受承运时应当要求托运人出具或提供相关的许可证及准运证，而其在未要求托运人出具或提供相关许可证及准运证，自己也未办理烟草专卖准运证的情况下，运输途中被查获价值人民币1165133.28元的烟丝，其行为已构成非法经营罪，应以非法经营罪对其定罪处罚，故对上述辩护意见，不予采纳。 依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项，第四条第（二）项，第六条，第九条之规定，判决如下： 一、被告人刘鸿辉犯非法经营罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月4日起至2022年11月3日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 二、涉案烟丝15440吨，由扣押机关予以没收。 三、对被告人刘鸿辉用于作案的通讯工具“iphone”牌手机一部，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省六盘水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  司春艳 人民陪审员  冯秀秀 人民陪审员  沈所英 二〇一九年十一月二十八日 书 记 员  邓亚萍