安徽省安庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖08民终2564号上诉人（原审原告）：杨桂根，女，1963年7月18日出生，汉族，住安徽省安庆市迎江区。委托诉讼代理人：江泓，安徽引江律师事务所律师。上诉人（原审被告）：安庆京环环境服务有限公司，住所地安庆市大观区集贤南路178号。法定代表人：沈浩，该公司董事长。委托诉讼代理人：韩菲，女，该公司员工。委托诉讼代理人：郑柏星，安徽益勤律师事务所律师。上诉人杨桂根、安庆京环环境服务有限公司（以下简称京环公司）因劳动争议一案，不服安徽省安庆市大观区人民法院（2019）皖0803民初1752号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月28日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人杨桂根的委托诉讼代理人江泓，被上诉人京环公司的委托诉讼代理人韩菲、郑柏星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨桂根上诉请求：改判支持一次性伤残就业补助金61980元，京环公司承担一、二审全部诉讼费用。事实和理由：依据《工伤保险条例》第三十七条以及《安徽省工伤保险条例》第二十五条、第二十七条规定可以看出，不支付一次性工伤补助金和一次性伤残就业补助金的前提是按照规定办理了退休手续。其没有办理退休手续，没有享受基本养老保险待遇，用人单位应当支付一次性伤残就业补助金。京环公司辩称：根据安徽省保险条例实施办法，超过法定退休年龄，不享受一次性伤残就业补助金，而且从就业补助金这个名称也可以看出，是基于工伤之后在法定退休年龄内而解除劳动合同才能够享受的。所以基于杨桂根超过法定退休年龄的事实以及相关的法律规定，是不应当享受的，应当驳回杨桂根的上诉请求。京环公司上诉请求：撤销原判第一项，依法改判或发回重审。事实和理由：一、根据损失填平原则，杨桂根与实际侵权人达成协议获赔3.4万元，应在本案中冲抵其主张的工伤赔偿款。二、一审判决认定的相关标准错误。根据聘用协议约定月工资为1900元，一次性伤残补助金的月工资标准应为1900元。杨桂根于2018年8月8日发生交通事故，工伤发生时上一年度即2017年度职工平均工资为65150元/年，一次性工伤医疗补助金应为32575.02元（65150元÷12×6）。杨桂根辩称：一审法院认定事实清楚，证据充分。3.4万元是第三人赔偿的残疾赔偿金，不应扣除。一次性伤残补助金的月工资标准是原审法院依据查明的实际收入予以认定，一次性工伤医疗补助金的标准是原审法院依法予以认定，事实清楚，证据充分。杨桂根向一审法院起诉请求判令：一、裁决杨桂根与京环公司之间解除劳动关系；二、依法裁决京环公司依法支付杨桂根因工受伤的费用212187.69元。一审法院认定事实：2017年4月19日，杨桂根与京环公司签订《聘用合同》并进入京环公司工作。2018年8月8日上午，杨桂根在工作过程中发生交通事故，同日，杨桂根在安庆市市立医院住院治疗，经诊断为椎体压缩性骨折、左侧距骨撕脱性骨折、左侧距舟关节脱位、全身多发软组织损伤、左大腿内侧皮肤坏死伴感染。2018年10月3日，杨桂根办理出院手续。2018年12月3日，安庆市人力资源和社会保障局作出宜认定（2018）636号工伤认定决定书，查明杨桂根在皖江大道余桥新村门前清扫路面时，发生交通事故，杨桂根负次要责任，并认定杨桂根受到的事故伤害为工伤。2019年5月17日，安庆市劳动能力鉴定委员会宜工鉴字（2019）343号因工负伤劳动能力鉴定结论书认定杨桂根劳动功能障碍程度为伤残九级。2019年6月21日，杨桂根向安庆市大观区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，安庆市大观区劳动人事争议仲裁委员会以其已过法定退休年龄为由不予受理，故杨桂根诉至法院。另查明，京环公司汇入杨桂根银行卡的工资情况如下：2017年9月工资收入为2440元，2017年10月工资收入为3350元，2017年11月工资收入为2714元，2017年12月工资收入为2400元，2018年1月工资收入为2210元，2018年2月工资收入为2777元，2018年3月工资收入为2981元，2018年4月工资收入为2250元，2018年5月工资收入为2907元，2018年6月工资收入为1477元，2018年7月工资收入为2025元，2018年8月工资收入为2430元；全年月平均工资为2497元。杨桂根因交通事故起诉侵权人健康权纠纷经安庆市宜秀区人民法院调解，侵权人赔偿杨桂根残疾赔偿金34000元。一审法院认为，本案的争议焦点为：1、杨桂根与京环公司的劳动关系是否应解除；2、杨桂根的具体赔偿项目是否有事实和法律依据。（一）关于杨桂根与京环公司的劳动关系是否应解除。杨桂根于1963年7月18日出生,2017年4月进入京环公司工作时已达退休年龄,根据《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第一条第二款规定：“已过法定退休年龄的劳动者，初次到用人单位提供劳动的，其与用人单位之间的用工关系按劳务关系处理”，故杨桂根与京环公司应为劳务关系，因杨桂根与京环公司劳动关系并不存在，故无需解除。（二）关于杨桂根的具体赔偿项目是否有事实和法律依据。（1）医疗费51535.41元，有医院正式发票为据，予以认定。（2）住院期间伙食费及营养费，京环公司主张均按每天40元计算，予以采纳，故住院期间伙食费为56天*40元=2240元，营养费为56天*40元=2240元。（3）停工留薪期工资福利待遇，京环公司认为杨桂根每月工资实际为1900元，其他部分系津补贴，但未提供证据予以证实，同时京环公司认为停工留薪期应按6个月计算，结合本案实际，停工留薪期按6个月计算为宜，故认定停工留薪期工资福利待遇为2497元*6个月=14982元。（4）医疗期护理费56天*132.88元/天=7441.28元，京环公司无异议，予以采纳。（5）一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，九级伤残一次性伤残补助金的标准为9个月的本人工资，即9个月*2497元/月=22473元，予以认定。（6）一次性工伤医疗补助金，根据《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条规定，一次性工伤医疗补助金标准，九级伤残一次性工伤医疗补助金标准为6个月的统筹地区上年度职工月平均工资，即6个月*6198元/月=37188元，予以认定。（7）交通费，京环公司认为应按每天10元，共56天为56天*10元/天=560元，予以采纳。因杨桂根已超过法定退休年龄，其要求京环公司支付一次性伤残就业补助金的诉讼请求无法律依据，不予支持。综上，杨桂根因工伤造成的各项损失为138659.69元。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款“职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外”之规定精神，对京环公司主张杨桂根对已获得人身损害赔偿的项目在本案不能重复获得赔偿的辩解意见不予支持。综上所述，根据《工伤保险条例》第三十七条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款，《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、安庆京环环境服务有限公司于判决生效之日起十日内支付杨桂根医疗费51535.41元、住院期间伙食费2240元、营养费2240元、停工留薪期工资福利待遇14982元、医疗期护理费7441.28元、一次性伤残补助金22473元、一次性工伤医疗补助金37188元、交通费560元，合计138659.69元。二、驳回杨桂根其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由安庆京环环境服务有限公司负担。二审中，当事人未提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为,关于是否支持一次性伤残就业补助金的问题。本案杨桂根已超过法定退休年龄，其要求京环公司支付一次性伤残就业补助金无法律依据，故不予支持。关于是否扣除杨桂根获得的赔偿款。本案杨桂根获得的赔偿款为残疾赔偿金，并非医疗费用，京环公司主张该款抵扣其应承担的赔偿责任，无法律依据，故不予支持。关于一次性伤残补助金的标准问题。原判已查明杨桂根月平均工资为2497元，京环公司主张按聘用协议约定的月工资1900元计算，与实际不符，故不予支持。关于一次性工伤医疗补助金的标准问题。本案工伤发生于2018年8月，原判按法庭辩论终结时的上一年度即2018年职工月平均工资标准计算一次性工伤医疗补助金，符合相关规定。京环公司主张按工伤发生时上一年度2017年的标准计算，无法律依据，不予支持。综上，杨桂根、京环公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人杨桂根负担5元，上诉人安庆京环环境服务有限公司负担5元。本判决为终审判决。审判长  诸冬林审判员  陈世拥审判员  程 顺二〇一九年十一月二十七日法官助理丁娟书记员朱彤附本案所适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。