山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁02民终8117号 上诉人（原审被告）：臧满堂，男，1961年2月6日出生，汉族，住胶州市。 委托诉讼代理人：吕洪坤，山东万绥律师事务所律师。 委托诉讼代理人：臧坤，系臧满堂之子。 被上诉人（原审原告）：殷学礼，男，1959年10月30日出生，汉族，住胶州市。 委托诉讼代理人：刘娜，山东欣辰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张珊，山东欣辰律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王振辉，男，1977年6月16日出生，汉族，住胶州市。 被上诉人（原审被告）：张翠英，女，1978年2月7日出生，汉族，住胶州市。 上诉人臧满堂因与被上诉人殷学礼、王振辉、张翠英追偿权纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2018）鲁0281民初1909号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人臧满堂上诉请求：依法撤销一审判决，改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决事实认定不当，现有证据不能证实被上诉人殷学礼已经履行了担保责任。根据殷学礼提供的相关凭据，系被上诉人与案外人自行支付所形成，不能证实与本案有关。且凭据连号，支付时间与凭据相冲突，不能证实其真实性及履行涉案款项。二、上诉人已经履行了担保责任，担保责任已经消灭。案外人已经在法院执行阶段出具了上诉人履行了担保责任的证明，且给上诉人出具了相关文件，一审判决再要求上诉人承担担保责任没有法律依据。即使根据被上诉人殷学礼的主张，在上诉人履行完担保责任后，原执行法院不应再全额执行。根据一审法院查明的原债务执行情况，案外人通过法院的执行措施已经超额实现其债权，故本案实际上是法院执行不当。被上诉人应当通过法院的审判监督程序来维护其权益。三、被上诉人殷学礼已经选择向王振辉、张翠英主张权利，同样应当根据《担保法》的规定直接向实际债务人追偿，无权再要求上诉人承担责任。综上，一审判决事实认定不当，法律适用失误。请二审法院查清事实，依法予以改判。 被上诉人殷学礼答辩称：一审适用法律正确，事实清楚，依法应予以维持。1、被上诉人已经向青岛信诺万家财富投资有限公司支付308801元，该公司已经确认。2、上诉人提交的（2015）胶民初字第1647号案件执行中的笔录，形成于2015年8月24日，只适用于该案或其他判决但未执行的案件，不能对抗2015年5月12日一审法院作出且已经执行的（2015）胶民初字第1834号民事判决。3、一审法院（2015）胶民初字第1834号执行过程中，被上诉人偿还完标的额二分之一后，多次与执行法官、青岛信诺万家财富投资有限公司、上诉人协商，但均未告知上诉人已经还款和责任免除一事。因此上诉人所还款项及责任免除均与本案无关。四、青岛信诺万家财富投资有限公司与上诉人签署协议后，未告知被上诉人。被上诉人在毫不知情的情况下，全额支付执行案款并无不当。上诉人应当根据判决承担连带清偿责任，不应损害被上诉人的合法权益。五、因借款人王振辉、张翠英无法找到，故要求上诉人依法承担应当承担的数额。请求维持原判。 殷学礼向一审法院起诉请求：判令王振辉、张翠英、臧满堂偿付殷学礼308801元及自立案之日起至实际付清之日止按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息，并由其承担本案的诉讼费用。事实和理由：2014年11月24日，王振辉从青岛信诺万家财富投资有限公司借款260000元，殷学礼、臧满堂均为该笔借款的担保人。2015年5月12日，胶州市人民法院以（2015）胶民初字第1834号民事判决书判决确认殷学礼、臧满堂对上述26万元的借款承担连带清偿责任。判决生效后，殷学礼在2015年9月1日至2017年4月19日期间，分多笔向青岛信诺万家财富投资有限公司支付借款本金、利息、管理费、违约金等费用共计308801元。臧满堂作为上述借款的保证人，王振辉、张翠英作为借款人应对上述款项承担部分或者全部偿付责任，但王振辉、张翠英、臧满堂均未向殷学礼支付。 臧满堂在一审中辩称：一、殷学礼没有证据证明已经履行了担保责任；二、殷学礼应当向主债务人即王振辉、张翠英主张权利，退一步讲，即使殷学礼有权主张，也非全部数额，追偿权仅限于担保的份额范围之内；三、答辩人已经履行担保责任，本案的债权人即信诺万家财富投资有限公司已经从答辩人处实现了债权，履行了担保责任，并出具了相关证明，故殷学礼无权向答辩人主张追偿权，如殷学礼认为其超额支付，应当通过法院的审判监督程序以执行回转的方式予以解决。 王振辉、张翠英在一审中未作答辩。 一审法院认定事实：2015年8月份，臧满堂在胶州市人民法院作为青岛信诺万家财富投资有限公司相关案件被执行人的案件分别是以下情况： 2015年5月12日，一审法院作出（2015）胶民初字第1834号民事判决，判令：“一、被告张翠英、王振辉于本判决生效后十日内偿还原告青岛信诺万家财富投资有限公司借款本金、利息、管理费、违约金等共计268891.7元；二、被告张翠英、王振辉于本判决生效后十日内偿还原告青岛信诺万家财富投资有限公司律师费13050元；三、被告殷学礼、臧满堂对上述两项还款承担连带偿还责任，于本判决生效后十日内付清，其在承担保证责任后，有权向张翠英、王振辉追偿；四、驳回原告其他诉讼请求”。该案生效后，青岛信诺万家财富投资有限公司向一审法院申请强制执行，案号（2015）胶执字第2637号。2017年4月13日，青岛信诺万家财富投资有限公司出具收条一份，载明收到该案案款：2015年9月1日偿还100000元，于2015年11月20日偿还50000元，于2016年9月28日偿还65578元，于2017年3月22日偿还53000元，于2017年4月13日偿还30000元，于2017年4月19日偿还6000元。殷学礼于2016年9月28日缴纳执行费4223元。上述殷学礼为该案执行共缴纳308801元。 2015年5月13日，一审法院作出（2015）胶民初字第1647号民事判决，判令：“一、被告张翠英、王振辉于本判决生效后十日内偿还原告青岛信诺万家财富投资有限公司借款本金、利息、违约金等共计79798元；二、被告张翠英、王振辉于本判决生效后十日内偿还原告青岛信诺万家财富投资有限公司律师费5000元；三、被告王旭、臧满堂对上述两项还款承担连带偿还责任，于本判决生效后十日内付清，其在承担保证责任后，有权向张翠英、王振辉追偿；四、驳回原告其他诉讼请求”。该案生效后，青岛信诺万家财富投资有限公司申请执行，案号（2013）胶执字第2643号。2015年8月24日，青岛信诺万家财富投资有限公司的法定代表人岳中岩在回答执行人员询问时称：“我和臧满堂商量好了，一、臧满堂给我147000元，二、臧满堂在胶州法院所有与青岛信诺万家财富投资有限公司的案件欠款的担保责任全部免除不再追究。…同意该案执行完毕”。2015年9月6日该案执行完毕。 2015年5月12日，一审法院作出（2015）胶民初字第1689号民事判决，判令：“一、被告张翠英、王振辉于本判决生效后十日内偿还原告青岛信诺万家财富投资有限公司借款本金、利息、管理费、违约金等共计144564元；二、被告张翠英、王振辉于本判决生效后十日内偿还原告青岛信诺万家财富投资有限公司律师费6500元；三、被告王旭、臧满堂对上述两项还款承担连带偿还责任，于本判决生效后十日内付清，其在承担保证责任后，有权向张翠英、王振辉追偿；四、驳回原告其他诉讼请求”。该案生效后，青岛信诺万家财富投资有限公司申请执行，案号（2013）胶执字第2641号，执行标的154384元，王旭交来案款160000元，2015年9月6日该案执行完毕。 臧满堂提交青岛信诺万家财富投资有限公司、岳中岩于2014年8月2日出具的《证明》一份，载明：“撤销臧满堂（身份证号）对青岛信诺万家财富投资有限公司给王振辉、张翠英2015年8月24日之前的所有担保责任。对于臧满堂名下汽车（鲁Ｂ×××××）可随时，岳中岩随时予以配合。”青岛信诺万家财富投资有限公司在落款处签字确认，岳中岩在落款处签字捺印。 臧满堂提交青岛信诺万家财富投资有限公司、岳中岩于2015年8月25日出具的《收条》，载明；“今收到臧满堂，身份证号码：人民币￥147000（壹拾肆万柒仟元整），该款项为臧满堂代张翠英、王振辉付案款，从此无担保责任。”青岛信诺万家财富投资有限公司在落款处签字确认，岳中岩在落款处签字捺印。 在本案审理过程中，一审法院调取（2015）胶执字2641号、（2015）胶执字2643号执行裁定书和笔录，殷学礼称真实性无异议，仅能证明案外人王旭与臧满堂对王振辉、张翠英其他案件的款项担保情况。关于免除的和解内容同对臧满堂证据质证意见。臧满堂称对2641号执行笔录本身无异议，说明该案已履行完毕，与本案没有直接关联。对2643号执行笔录，臧满堂已履行担保责任，且远超执行数额，并且在执行中案外人已经在2641号案件中免除了对王旭的全部担保责任，故本案所交款项完全用于殷学礼担保的案件款项，也就是在殷学礼履行之前臧满堂已经履行了担保责任，臧满堂责任已经免除，且执行笔录中案外人明确表示臧满堂的担保责任全部免除不再追究。 一审法院认为：债务应当清偿。殷学礼主张王振辉、张翠英偿还款项308801元，事实清楚，于法有据，一审法院予以支持，王振辉、张翠英应予偿付。殷学礼主张王振辉、张翠英支付自立案之日即2018年1月26日起至实际付清之日止的利息（以未还款项为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算），一审法院予以支持。 本案争议焦点为：臧满堂在（2015）胶民初字第1834号案件中是否还应承担担保责任。一审法院认为，（2015）胶民初字第1834号案件经一审法院判决后已发生法律效力，殷学礼、臧满堂对债务人的还款承担连带偿还责任，虽然2015年8月24日岳中岩称：“臧满堂在胶州法院所有与青岛信诺万家财富投资有限公司的案件欠款的担保责任全部免除不再追究”，并出具收条和证明声明撤销臧满堂的担保责任，但在（2015）胶民初字第1834号案件的执行过程中（【2015】胶执字第2637号），青岛信诺万家财富投资有限公司、岳中岩收取殷学礼308801元，该数额并非是该案标的的一半，殷学礼已在该案中对债务全部承担了保证责任，故青岛信诺万家财富投资有限公司实际并未放弃臧满堂的担保份额。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条规定“连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。”殷学礼与臧满堂系连带保证人，且其内部无约定分担比例，故二人应平均分担，殷学礼向王振辉、张翠英不能追偿的部分，应由臧满堂承担二分之一。 综上，依据《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决：一、王振辉、张翠英于判决生效后十日内共同偿付殷学礼款项308801元及自2018年1月26日起至实际付清之日止的利息（以未还款项为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算）；二、上述第一项还款中，王振辉、张翠英不能清偿的部分，由臧满堂负担二分之一，于判决生效后三十日内付给殷学礼；三、驳回殷学礼的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5932元，公告费600元，共计6532元，由王振辉、张翠英共同负担，于判决生效后十日内付给殷学礼。王振辉、张翠英不能负担的部分由臧满堂负担二分之一。 二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点问题是：被上诉人殷学礼承担保证责任后，对主债务人王振辉、张翠英不能追偿的部分，应否由上诉人臧满堂分担二分之一。对此本院认为，通过一、二审审理查明的事实，一审法院（2015）胶民初字第1834号民事判决发生法律效力后，青岛信诺万家财富投资有限公司向一审法院申请执行，案号为（2015）胶执字第2637号。在该执行案件中，被上诉人殷学礼作为保证人被法院执行及向债权人青岛信诺万家财富投资有限公司履行了全部债务308801元。依据法律规定，保证人承担保证责任后，可以向主债务人追偿，向主债务人不能追偿的部分，由连带保证人按照约定比例分担，未作约定的平均分担。故本案中，被上诉人殷学礼作为保证人承担保证责任后，向主债务人王振辉、张翠英主张权利进行追偿，于法有据，应予以支持。被上诉人殷学礼向主债务人王振辉、张翠英不能追偿的部分，由连带保证人殷学礼、臧满堂按照约定比例分担，因殷学礼、臧满堂未约定分担比例，故应当平均分担。因此，主债务人王振辉、张翠英不能清偿的部分，应由上诉人臧满堂分担二分之一。 上诉人臧满堂主张，债权人青岛信诺万家财富投资有限公司已经在一审法院（2013）胶执字第2643号案件执行中免除了其保证责任，故被上诉人殷学礼无权要求其分担向主债务人王振辉、张翠英不能追偿的部分。本院认为，被上诉人殷学礼请求上诉人臧满堂对代偿款项进行分担，系基于法律的明确规定。故，上诉人臧满堂的该上诉理由，无法律依据，本院不予采纳。 综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2966元，由上诉人臧满堂负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  刘昭阳 审判员  林伟光 二〇一九年十一月六日 书记员  邱若璇