河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀05民终3670号 上诉人（原审被告）：贾振科，男，1977年10月7日出生，汉族，农民，住河北省邢台市平乡县。 委托诉讼代理人：韩风礼，平乡县益民法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：孟健，河北齐心律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：马同广，男，1963年10月4日出生，汉族，农民，住河北省邢台市广宗县。 委托诉讼代理人：许振华，河北兴天律师事务所律师。 原审第三人：殷连振，男，1966年2月25日出生，汉族，农民，住河北省广宗县。 原审第三人：杨德柱，男，1968年1月7日出生，汉族，农民，住河北省广宗县。 上诉人贾振科因与被上诉人马同广、原审第三人殷连振、原审第三人杨德柱不当得利纠纷一案，不服河北省平乡县人民法院（2019）冀0532民初705号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月29日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人贾振科及其委托诉讼代理人韩风礼、孟健，被上诉人马同广及其委托诉讼代理人许振华，原审第三人殷连振、杨德柱，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 贾振科上诉请求：1.依法撤销平乡县人民法院（2019）冀0532民初705号民事判决，发回重审或改判驳回被上诉人的原审诉讼请求：2.由被上诉人承担本案一、二审的诉讼费用。事实理由：（一）原审判决认定事实不清。1.原判认为，第三人杨德柱转给上诉人80000元是拉货的投资本金，但未能提供有力证据予以证实，对该辩称不予采信，是认定事实不清。上诉人于2011年7月同被上诉人、第三人殷连振、杨德柱合伙经营自行车零件生意，被上诉人和第三人杨德柱共出资27万元，由上诉人同第三人殷连振在外购货（自行车零件），被上诉人同第三人杨德柱在家售货，第三人杨德柱负责合伙账目。上诉人同第三人殷连振共购货四车，其中三车货的钱是第三人殷连振付的，计26万多元；该款是被上诉人与第三人杨德柱共同出资的27万元；其中有一车货是上诉人出的资，计8万元。庭审中，第三人殷连振已将该事实是陈述的非常清楚。被上诉人在家售货，并没有在外购货，对购货情形并不清楚；其否认上诉人出资购货，但没有提供任何证据证明。2011年8月底，四人散伙时进行清算，第三人杨德柱将上诉人的购货本金转给上诉人，合情、合理。此事已过八、九年。被上诉人翻老账，且无任何证据，企图利用诉讼手段达到侵害他人合法权益之目的，其行为有悖为商之道，存虚假诉讼之嫌。2.原判认为，上诉人并未在合伙中出资，没有任何证据。一审法院无视其在审理中调取的中国农业银行平乡县支行个人账户交易明细结果表，该表中充分显示上诉人于2011年8月6日从个人账户转出80010元用于购货的情形，就认定第三人杨德柱于2011年8月26日转账给上诉人购货本金是不当得利，没有事实依据。3.原判认为，马同广出资15万元，在退还入伙本金时，负责合伙账目的杨德柱仅退还其7万元，没有任何事实依据。庭审中负责合伙账目的杨德柱陈述时说账目已没有了，既然没有了，如何确定被上诉人只收到入伙时的本金7万元。被上诉人也没有提交任何证据证明其只收到7万元。4.原判认为，第三人杨德柱将本应退还给被上诉人的8万元转入上诉人银行账户，上诉人将该款据为己有，未能返还给被上诉人，没有任何事实依据。第三人杨德柱转给上诉人8万元是上诉人购货的本金，且有证据予以证明。（二）原判适用法律错误。1.被上诉人不是本案适格的诉讼主体，判决上诉人给付被上诉人8万元，明显适用法律不当。通观全案，没有任何证据证明，被上诉人给付过上诉人8万元，也没有任何证据证明杨德柱给付上诉人的8万元属于不当得利。退一步说，如果杨德柱转给上诉人8万元错了，需向上诉人索要，也应当是杨德柱而不应当是被上诉人。故，原审判决依据《民法通则》第九十二条之规定，判决上诉人返还被上诉人8万元，是适用法律错误。2.本案早已超过诉讼时效。上诉人与被上诉人及第三人合伙做生意，散伙时间为2011年8月底。被上诉人在散伙清算八、九年后提起诉讼，没有提交任何证据证明诉讼时效有中止中断的情形，依法应当驳回起诉。3.被上诉人提起诉讼没有任何证据支持其诉讼主张。综上，上诉人认为原审判决认定事实不清，适用法律错误，判决结果错误。敬请上诉法院查清事实，依法支持上诉人的上诉请求。 马同广答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 原审第三人殷连振认为，贾振科的上诉理由成立，应予支持。 原审第三人杨德柱认为，一审判决正确，请求二审法院依法判决。 马同广向一审法院起诉请求：1.依法判令被告返还原告出资款捌万元，并按同期银行贷款利率支付实际占用期间的利息至履行完毕之日止.2.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2011年7月，原告马同广与被告贾振科、第三人殷连振、杨德柱合伙经营自行车零件生意，其中原告马同广出资15万元，第三人杨德柱出资12万元，第三人殷连振与被告贾振科未出资。2011年8月，四人进行散伙清算，每人分得利润2万余元，在退还入伙本金时，本应退还原告马同广本金15万元，但负责合伙账目的杨德柱仅退还马同广本金7万元，将剩余8万元转入并未出资的被告贾振科账户。被告至今未将该款退还原告。 一审法院认为，没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。本案中，被告贾振科并未在合伙中出资，而第三人杨德柱将本应退还给原告的80000元转入被告贾振科银行账户，被告将该款据为己有，未能返还给原告，致使原告利益受损，属不当得利。现原告要求返还，理由成立，该院予以支持。被告辩称原告应向第三人主张权利，但诉争款项已转入被告银行账户，故原告向其主张权利并无不妥。被告辩称杨德柱给付的80000元是其拉货的投资本金，但未能提供有力证据予以证实，故对该辩称不予采信。关于原告马同广的利息请求，因其未能证明该笔资金在被告占有期间产生孳息，故该请求缺乏法律和事实依据，依法不予支持。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第九十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款的规定，一审法院判决：一、被告贾振科于本判决生效之日起十日内返还原告马同广80000元；二、驳回原告马同广的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费900元，由被告贾振科负担。 本院二审期间，上诉人贾振科当庭提交三组证据：证据1.贾振科2011年8月6日转账记录1张，拟证明其本人在四人合伙中实际支付第四车货物货款128140元；证据2.贾振科银行业务查询单、唐华收款证明、银行交易记录、泰州安腾轴皮厂原法人鞠桂林账号客户回执单明细共6张，证明目的同证据1。证据3.殷连振在四人合伙拉货期间，前三批货收款支付记录1份，证明第四车货被上诉人及两位第三人没有出资。被上诉人马同广对上述证据的质证意见为，该三组证据均不是新证据，一审开庭已经存在；且上诉人凭该证据所主张的事实与其上诉状内容相矛盾，上诉状主张80010元，当庭提交的证据显示为128140元。原审第三人殷连振对上述证据质证后称，其认可贾振科提交的证据，四人合伙期间，有贾振科参加采购第四车货的事实，该车货物是其四个人一起处理的。原审第三人杨德柱对上述证据的质证意见为，不认可贾振科提交的证据，记不清有没有第四车货。本院审查认为，上述证据及所证明的事实属四人合伙关系中涉及的内容，与本案不当得利纠纷的事实没有关联性，本院不予认定。 本院审理查明，2011年7月，上诉人贾振科与被上诉人马同广、原审第三人殷连振、原审第三人杨德柱合伙经营自行车零件生意，被上诉人马同广出资15万元，原审第三人杨德柱出资12万元。合伙中，马同广、杨德柱负责售货，殷连振、贾振科负责购货，杨德柱兼职记账。2011年8月，四人进行散伙清算，每人分得利润2万余元。 本院认为，《最高人民法院关于》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案，被上诉人马同广主张上诉人贾振科2011年8月26日从原审第三人杨德柱处取得的8万元本属于其本人所有，系不当得利；贾振科取得该款项给其本人造成了8万元损失，应判决贾振科返还。但是，马同广没有提供诉争的8万元属于其所有的证据，没有提供其将该诉争款付给了贾振科、贾振科没有法律依据取得该款的证据，也没有提交贾振科拥有该款项给其造成相应损失的证据；而是提交了其与贾振科、殷连振、杨德柱等四人合伙的证据材料，其提交的证据材料显示，杨德柱2011年8月26日转给贾振科8万元，8月27日转给贾振科两笔2万元、计4万元。马同广从杨德柱给付的三笔、12万元中挑出一笔8万元，起诉贾振科返还，没有理据。综上，本案不符合不当得利的构成要件，马同广以不当得利为由起诉贾振科承担还款责任，没有事实依据，应自行承担不利后果。至于马同广与贾振科、殷连振、杨德柱合伙期间是否存在纠纷、如何解决，不属于本案的审理范围。故，上诉人贾振科的上诉请求成立，本院予以支持；一审法院认定事实、适用法律存在不当，本院依法予以纠正。 综上所述，贾振科的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条、《最高人民法院》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销河北省平乡县人民法院（2019）冀0532民初705号民事判决； 二、驳回马同广的诉讼请求。 本案一审案件受理费900元、二审案件受理费1800元，均由被上诉人马同广负担。 本判决为终审判决。 审判长  郭振旗 审判员  谢书明 审判员  郝 诚 二〇一九年十一月二十八日 法官助理曹鹏 书记员许跃威