云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民终6788号上诉人（原审原告）昆明啊哈文化传播有限公司。住所地：云南省昆明市五华区新闻路**报业商都商务楼******。法定代表人蒙黎明，该公司执行董事。委托代理人卢传红，广西锦康律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审被告）李昂，女，1984年11月13日生，住昆明市西，住昆明市西山区>委托代理人潘军，北京大成（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。上诉人昆明啊哈文化传播有限公司因与被上诉人李昂损害公司利益责任纠纷一案，不服昆明市五华区人民法院（2019）云0102民初3301号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人昆明啊哈文化传播有限公司法定代表人蒙黎明及其委托代理人卢传红、被上诉人李昂的委托代理人潘军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人昆明啊哈文化传播有限公司上诉请求：一、撤销昆明市五华区人民法院（2019）云0102民初3301号民事判决，改判支持上诉人的诉讼请求；二、本案一审、二审诉讼费均由被上诉人李昂负担。事实和理由：被上诉人掌管公司相关印章等物品，且恶意使用公司印章印鉴造成公司损失，被上诉人应将公司印章印鉴U盾等物品交还给法定代表人，一审判决认定事实错误，适用法律错误，请二审法院撤销一审判决，改判支持上诉人的诉讼请求或将案件发回重审。被上诉人李昂辩称：1、上诉人向被上诉人个人账户转账系上诉人授权许可的行为，且703152.64元转款均已用于上诉人的经营，李昂未损害公司利益，无需返还任何款项；2、蒙黎明未向被上诉人移交公司法人章、财务章，公司法人章、财务章也未由李昂个人保管、掌握，不应由被上诉人向上诉人返还法人章、财务章；3、本案实质是公司的法定代表人蒙黎明为了自身利益，意图损害啊哈公司及股东利益，而恶意提起的诉讼。综上，被上诉人李昂请求人民法院依法驳回上诉，维持原判。昆明啊哈文化传播有限公司向一审法院起诉请求：1.被告立即归还原告资金703152.64元；2.被告立即归还原告的公司财务章、法人章；3.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告成立于2017年2月16日，注册资本100万元，蒙黎明、刘玎及被告为原告登记股东，认缴出资额分别为51万元、24.5万元、24.5万元。蒙黎明系原告法定代表人并任执行董事兼总经理，被告任原告监事。2017年9月8日至2018年8月10日止，被告个人银行账户共计收到原告转款703152.64元。收到上述转款后，被告于2017年9月至2018年9月，分别以原告名义支付工资、发放外包费用、报销公司相关费用等，累计支出金额728206.4元。以上款项支出均制作《费报销清单》《工资表》《外包费发放表》《过节费发放表》《奖金发放表》后加盖原告法定代表人蒙黎明印鉴，并由被告及原告股东刘玎交叉进行报销和复核确认签字。一审法院认为：本案系损害公司利益责任纠纷，根据《中华人民共和国公司法》第一百四十七条的规定：“董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产”的规定，被告作为原告监事，应当遵守法律法规和公司章程，并对原告负有忠实、勤勉义务，不得侵占公司财产。原告以被告私自从原告公司账户转款703152.64元到其个人账户为由，主张被告存在损害公司利益的行为，被告提出证据予以反驳。被告提交的证据可以证实原告公司账户转入其个人账户中的款项均用于支付原告公司经营期间所应当支出的款项，包括员工工资、外包费用及日常开销报销等的事实，该事实可以证明被告收到原告公司转款后并未将公司财产占为己有，亦没有违反忠实、勤勉义务。原告虽不认可被告所主张的反驳事实，但未能提交证据予以佐证。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，本案中，原告就被告有损害公司利益的行为负有举证责任，其证据不足以证明其主张事实，故应当承担不利的后果。据此，依据《中华人民共和国公司法》第一百四十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条规定之规定，判决：驳回原告昆明啊哈文化传播有限公司的诉讼请求。案件受理费10932元，减半收取计5466元，由原告昆明啊哈文化传播有限公司负担。本案二审期间，上诉人提交了十一组新证据。第一组证据：QQ视图截屏、蒙黎明联系腾讯的电子邮件往来试图截屏、蒙黎明与腾讯工作人员聊天的试图截屏，欲证明：腾讯公司的业务是蒙黎明联系到的；2、为拓展昆明技术人力资源来完成前项业务，蒙黎明投资设立了昆明啊哈公司；第二组证据：APP软件行程记录视图截屏等材料，欲证明：蒙黎明离开昆明、返回昆明的日期；第三组证据：律师函，欲证明：蒙黎明离开昆明期间系被上诉人管理公司并掌管公司印章印鉴U盘等物品的事实；第四组证据：蒙黎明与李昂的QQ聊天记录视图截屏，欲证明：蒙黎明要求李昂交还公章等物品，李昂拒绝交还，2、李昂掌管着公章等物品；第五组证据：登记昆明萌熊公司的国家企业信用信息公示系统视频截图，欲证明：1、李昂使用同一场地成立昆明萌熊公司开展与昆明啊哈公司的相同业务；2、萌熊公司搬到2715室后经营相同业务；第六组证据：腾讯公司下单记录视图截屏，欲证明：1、腾讯公司下单的最后时间；2、李昂组织人力资源为昆明啊哈公司工作的终止时间；第七组证据：李昂2018年2月从昆明啊哈公司账户取款20万元的记录，欲证明：李昂非法侵吞昆明啊哈公司财产的事实；第八组证据：李昂2018年2月发放奖金6.2万元的资料，欲证明：李昂非法侵吞昆明啊哈公司财产的事实；第九组证据：李昂以昆明萌熊公司名义为张明倩等人办理社保的材料，欲证明：2018年7月1日开始，周杰、张明倩等人已不为昆明啊哈公司工作，而是为昆明萌熊公司工作；第十组证据：历史照片、现场照片，欲证明：蒙黎明前期垫资为昆明啊哈公司购置的设备等实物资产，上述实物资产已经被搬空，公司印章印鉴U盾、财务资料及会计账册已被李昂转移；第十一组证据：应收账款50万元的证明材料，欲证明：由于李昂不移交公司印章印鉴U盾等物品，公司不能收取50万元应收账款。被上诉人提交QQ聊天截图、邮件信息截图，欲证明：因实际控制人蒙黎明多次对李昂、刘玎进行骚扰、人格侮辱、威胁及恐吓，加之公司资金链断裂、陷入经营困境，李昂、刘玎于2018年10月退租办公场所，2018年7月13日之后啊哈公司对外仍有业务往来、仍在运营。一审判决认定事实清楚，本案二审认定事实与一审一致。本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第一百四十七条“董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产”的规定，被上诉人作为公司监事，不得侵占公司财产。2017年9月8日至2018年8月10日，上诉人向被上诉人共计转款703152.64元，而被上诉人已举证证明在收到上述转款后，于2017年9月至2018年9月期间分别以上诉人名义支付工资、发放外包费用、报销公司相关费用等，被上诉人收到的上诉人转款均用于公司经营，并未侵害公司财产。同时，上诉人无法证明其要求被上诉人返还的财务章、法人章为被上诉人持有。上诉人的上诉请求缺乏充分的事实及法律依据，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10932元，由上诉人昆明啊哈文化传播有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  白皓审判员  吴娴审判员  保红二〇一九年十一月三十日书记员  李哲