山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁02民终7886号 上诉人（原审被告）：青岛四维流体设备有限公司，住所地青岛市市北区太清路30号216室。 法定代表人：王春凤，总经理。 委托诉讼代理人：刘介名，山东文鸿律师事务所律师。 委托诉讼代理人：卢慧静，山东文鸿律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：胡顺强，男，1992年2月10日出生，汉族，住青岛市城阳区。 委托诉讼代理人：蓝恭佳，山东云策律师事务所律师。 上诉人青岛四维流体设备有限公司（以下简称四维公司）因与被上诉人胡顺强劳动争议纠纷一案，不服青岛市市北区人民法院（2018）鲁0203民初8479号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 四维公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、一二审诉讼费用由胡顺强承担。事实和理由：1、胡顺强提交的银行交易流水明细显示的付款人是王政明，王政明并非四维公司的法定代表人或股东，也不是四维哦公司的负责人或经理。公司法定代表人配偶的的行为不是代表公司的行为，故胡顺强与王政明的银行交易不能证明其与四维公司存在劳动关系。2、胡顺强提交的照片显示的拍摄设备为Mate9，而胡顺强当庭提交演示的手机为VIVO，一审认定胡顺强的手机为照片发布的原始载体，系认定事实错误。3、胡顺强称其朋友圈显示的“昂首阔步”为王政岚，没有证据证明。即使“昂首阔步”发布的照片中有王政岚、王政明和四维公司的法定代表人王春风，也不能证明“昂首阔步”是王政岚本人，更不能证明胡顺强与四维公司存在劳动关系。四维公司申请调取一审的庭审笔录证明胡顺强在一审演示所用手机与其提交的照片显示的拍摄手机不一致。 胡顺强答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 胡顺强向一审法院提出诉讼请求：1、确认胡顺强与四维公司自2016年8月6日至2018年2月22日期间存在劳动关系；2、四维公司赔偿胡顺强未签订书面劳动合同二倍工资差额54120元；3、四维公司支付胡顺强2018年2月工资4920元；4、四维公司支付胡顺强经济补偿金9840元；5、四维公司支付胡顺强2017年8月6日至2018年2月22日带薪年休假工资2262元；6、解除胡顺强与四维公司之间的劳动关系，四维公司为胡顺强出具解除劳动合同证明，办理档案转移手续；7、诉讼费用由四维公司承担。 一审法院查明事实： 王政明系四维公司法定代表人王春凤的丈夫，其自2016年9月14日起至2018年2月9日，每月中旬通过银行转账方式向胡顺强支付款项，其中：2016年9月4167元，2016年10月4833元，2016年11月3500元，2016年12月4526元，2017年1月3400元，2017年2月4167元，2017年3月4135元，2017年4月3527元，2017年5月4167元，2017年6月3600元，2017年7月2500元，2017年8月2147元，2017年9月5840元。 2018年5月，胡顺强以四维公司为被申请人，向青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求：1、确认申请人与被申请人之间存在劳动关系，劳动关系期限为2016年8月6日至2018年2月22日；2、被申请人向申请人支付2016年9月6日至2017年8月5日未签订劳动合同的二倍工资差额54120元；3、被申请人向申请人支付经济补偿金9840元；4、被申请人向申请人支付2018年2月未发放工资4920元；5、被申请人向申请人支付2017年8月6日至2018年2月22日未休带薪年休假工资2262元；6、解除申请人与被申请人的劳动关系，并为申请人出具解除劳动合同证明，办理档案转移手续。青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会作出北劳人仲案字[2018]第401号裁决书，裁决：驳回申请人胡顺强的仲裁请求。胡顺强不服该裁决，诉至一审法院，即为本案。 胡顺强主张其2016年8月6日入职四维公司，从事气体管道安装工作，胡顺强2018年2月认为工资待遇太低，向四维公司的实际管理人王政明提交书面离职申请，实际工作至2018年2月22日。四维公司则主张胡顺强不是四维公司的员工，四维公司的实际管理人是法定代表人王春凤，王政明与四维公司无任何关系。 胡顺强提交以下证据：证据1、2016年9月至2018年2月期间银行交易流水明细清单，证明胡顺强的工资是四维公司的经理王政明发放的；胡顺强第一次发放工资的时间是2016年9月14日，因胡顺强的工资发放方式是当月发放上月工资，故胡顺强的入职时间是2016年8月6日；因四维公司未给胡顺强缴纳社会保险，未签订劳动合同，胡顺强于2018年2月22日提出离职，四维公司最后一次给胡顺强发放工资的时间是2018年2月9日，发放的是2018年1月的工资，因此四维公司尚欠胡顺强2018年2月的工资；按照胡顺强最后一次发放工资前12个月的平均工资计算，胡顺强的月均工资为4920元。证据2、王政明的弟弟王政岚在微信朋友圈发布的照片的打印件及照片原始载体，胡顺强与王政岚是微信好友，也在四维公司工作，王政岚微信名为“昂首阔步”，王政岚在微信朋友圈发布的四维公司年会照片中可以看出四维公司法定代表人王春凤、王政岚、王政明与胡顺强同时出现，照片中显示挂有四维公司名称的横幅，证明胡顺强、王政明是四维公司的员工。 四维公司对胡顺强的上述证据质证认为：证据1真实性无异议，证明事项有异议，王政明是四维公司法定代表人的丈夫，但不是工作人员，银行转账与四维公司无关，不清楚王政明与胡顺强的关系。证据2真实性不予认可，胡顺强未能提供照片的原始载体，照片上显示的拍摄设备为华为Mate9，胡顺强当庭提交的手机是VIVO手机，胡顺强也无法证明微信名为“昂首阔步”的就是王政岚。四维公司认可胡顺强指认的照片中四维公司法定代表人王春凤、王政明、王政岚是他们本人。 一审另查明，一审经当庭演示，胡顺强提供的证据2中手机原始载体是胡顺强的手机，该手机打开胡顺强微信朋友圈，王政岚是胡顺强微信好友，微信名为“昂首阔步”，因开庭当天王政岚依旧与胡顺强是微信好友，可打开王政岚（微信“昂首阔步”）相册，其中王政岚于2017年8月17日在朋友圈发布了胡顺强提交的证据2微信照片。 一审法院认为，关于胡顺强与四维公司是否存在劳动关系。胡顺强主张其与四维公司2016年8月6日至2018年2月22日存在劳动关系，胡顺强对此提交了四维公司法定代表人的丈夫王政明自2016年9月至2018年2月期间，每月中旬向胡顺强支付款项的银行交易流水明细清单，和胡顺强与四维公司法定代表人及其丈夫王政明、照片发布人王政岚同时参加挂有四维公司名称横幅的四维公司公司年会及公司活动照片，经法庭当庭演示，可确认胡顺强出示照片的手机为照片发布的原始载体。四维公司否认胡顺强的主张，应承担提交反驳证据的举证责任，但其没有提交反驳证据，胡顺强提交证据的证明力予以确认。四维公司作为用人单位，未举证，应承担举证不能的法律后果，即一审采纳胡顺强主张的于2016年8月6日入职四维公司、2018年2月22日辞职，双方之间自2016年8月6日至2018年2月22日期间存在劳动关系，双方劳动关系于2018年2月22日因胡顺强辞职而解除。胡顺强要求四维公司为胡顺强出具解除劳动合同证明，并为胡顺强办理档案转移手续，符合法律规定，予以支持。 关于未签订书面劳动合同二倍工资差额。四维公司未提交证据证明其已与胡顺强签订书面劳动合同，应当承担举证不能的法律责任，四维公司应按照法律规定支付胡顺强2016年9月6日至2017年8月6日未签订书面劳动合同的二倍工资差额，具体数额为40964.95元（4833元÷21.75天×19天+3500元+4526元+3400元+4167元+4135元+3527元+4167元+3600元+2500元+2147元+5840元÷21.75天×4天）。 关于胡顺强2018年2月工资。四维公司未提交证据证明胡顺强的工资数额，应当承担举证不能的法律责任，一审对胡顺强主张的月均工资4920元予以采纳。四维公司应当支付胡顺强2018年2月1日至2月22日工资3393.10元（4920元÷21.75天×15天）。 关于经济补偿金。胡顺强主张其系因四维公司工资待遇低而辞职，故其要求四维公司支付经济补偿金无法律依据，对胡顺强的该项诉讼请求不予支持。 关于胡顺强2017年8月6日至2018年2月22日带薪年休假工资。四维公司并未就胡顺强是否休假举证，应当承担举证不能的法律责任，一审对胡顺强主张其享受每年5天带薪年休假予以支持，四维公司应支付胡顺强2017年8月6日至2018年2月22日带薪年休假工资904.83元（4920元÷21.75天×2天×200%）。 一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第五十条、第八十二条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，判决：一、确认胡顺强与四维公司自2016年8月6日至2018年2月22日期间存在劳动关系；二、四维公司于判决生效之日起10日内支付胡顺强2016年9月6日至2017年8月6日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额40964.95元；三、四维公司于判决生效之日起10日内支付胡顺强2018年2月1日至2月22日工资3393.10元；四、四维公司于判决生效之日起10日内支付胡顺强2017年8月6日至2018年2月22日带薪年休假工资904.83元；五、四维公司于判决生效之日起10日内为胡顺强出具解除劳动合同证明，并为其办理档案关系转移手续；如果未按判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由四维公司承担。 本院二审查明的事实与一审法院一致。 本院认为，根据胡顺强提交的银行账户交易明细，四维公司法定代表人王春风的丈夫王政明自2016年9月至2018年2月期间，每月为胡顺强发放工资。王春风作为胡顺强的妻子，理应清楚王政明因何向胡顺强按月发放工资，但由王春风占80%股权并为法定代表人的四维公司对此未作出解释。胡顺强提交的其微信朋友圈的照片显示，胡顺强多次参加四维公司组织的活动、并参加了四维公司的年会，结合王政明为胡顺强发放工资的事实，一审确认胡顺强与四维公司存在劳动关系，并无不当，本院予以维持。胡顺强提交的照片来自其微信朋友圈，并非其本人手机拍摄，四维公司以胡顺强的手机与照片显示的拍摄手机不一致为由否认照片的真实性，理由不成立，其要求本院调取一审的庭审录像，本院不予支持。 综上所述，四维公司出的上诉请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛四维流体设备有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 徐 明 审判员 王化宿 审判员 齐 新 二〇一九年十一月十八日 书记员 王 繁 书记员 庞连捷