江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏05民终9632号上诉人(原审被告)：江苏爱博纳金属新材料有限公司，住所地江苏省张家港市杨舍镇东莱工业集中区（黎明村）。主要负责人：冯晓东，该公司破产管理人负责人。委托诉讼代理人：周益锋，江苏梁丰律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：张家港保税区宝盛典当有限公司，住所地江苏省张家港市保税区新世纪广场608A室。法定代表人：张海栋，该公司总经理。委托诉讼代理人：何海东，江苏益友天元（张家港）律师事务所律师。上诉人江苏爱博纳金属新材料有限公司（以下简称爱博纳公司）因与被上诉人张家港保税区宝盛典当有限公司（以下简称宝盛公司）抵押合同纠纷一案，不服江苏省张家港市人民法院（2019）苏0582民初9154号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月9日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。爱博纳公司上诉称：请求二审法院撤销原判，依法改判宝盛公司对爱博纳公司所有的位于张家港市，土地使用权证书号码为张国用(2012)字第0270289号土地使用权的拍卖所得剩余价款不享有优先受偿权；本案诉讼费用由宝盛公司承担。事实与理由：宝盛公司就本案债权对爱博纳公司所有的位于张家港市，土地使用权证书号码为张国用(2012)字第0270289号土地使用权并未办理有效抵押登记，故其对该土地使用权不享有优先受偿权。宝盛公司辩称：要求维持原判。宝盛公司向一审法院起诉请求：1、判令确认宝盛公司在剩余抵押债权3507342.46元范围内，对原属爱博纳公司所有的位于张家港市房屋占用范围内的土地使用权的拍卖所得价款享有优先受偿权；2、本案的诉讼费由爱博纳公司承担。一审法院认定事实：2013年9月24日，宝盛公司（甲方）与爱博纳公司（乙方）签订编号为宝高典字【单位】第130924-2号的《最高额典当合同》，约定：乙方拟在20l3年9月24日至2014年9月23日期间以本合同约定的典当财产(含权利)向甲方申请办理当金额度不超过人民币1000万元的最高额典当业务；典当的财产为土地；在上述期间内，双方实际发生典当业务时，双方签署具体的典当合同；本合同项下典当月综合费率为23%；乙方应在典当期或者续当期届满后5日内赎当；乙方不在约定的赎当期内赎当，即视为绝当，绝当时，乙方除承担偿还当金本息、当期到期日前的费用的，还应承担当期到期日至当金实际偿还日按综合费标准计算的当金利息和综合费用2倍数额之违约金。双方还约定了其他有关条款。同日，宝盛公司（抵押权人）与爱博纳公司（抵押人）签订编号为宝房典高抵字【单位】第130924-2号的《房地产典当最高额抵押合同》，约定：为确保抵押人与抵押权人在2013年09月24日至2014年09月23日期间签署的一系列《典当合同》(下称主合同)的切实履行，抵押人愿意以自有房地产为依主合同所形成的债务提供抵押担；被担保的主债权种类为典当借款，其中本金数额为人民币1000万元；被担保的主债权发生期间为在2013年09月24日至2014年09月23日；担保的范围包括主合同项下的当金本金、利息、综合费用、违约金和债权人实现债权的费用(包括但不限于诉讼费、保全费、执行费、评估费、拍卖费、律师费、差旅费等)；抵押房产位于土地，房屋面积65213.01平方米，房屋所有权证书号码为张房权证杨字第××，抵押的土地使用位于，土地面积为99091.2平方米，土地使用权证书号码为张国用(2012)字第0270289号，土地使用权类型为出让；抵押权的效力及于抵押财产的从物、从权利、代位权、附合物、混合物、加工物和孳息；本次抵押为第五次抵押，顺位于中信银行股份有限公司张家港支行、张家港市华芳农村小额贷款有限公司之后。双方还约定了其他有关条款。2013年9月27日，双方办理了房屋的抵押登记，未办理土地使用权的抵押登记。相应的编号为张房他证杨字第××号房屋他项权证载明：房屋他项权利人为宝盛公司；房屋所有权人为爱博纳公司；他项权利种类为最高额抵押权设立；债权数额为1000万元；房屋坐落为杨舍镇；余额抵押，本抵押权人为第5抵押权人，顺位于中信银行股份有限公司张家港支行、张家港市华芳农村小额贷款有限公司之后。2013年10月23日，宝盛公司（甲方）与爱博纳公司（乙方）签订编号为【单位】宝典字第130924-2号的《典当合同》，约定：乙方提供土地作为典当财产；乙方使用当金的用途为业务需要；本合同项下当金的金额为人民币1000万元；当金由甲方按以下方式划必乙方账户或乙方指定的收款人账户；收款人为章玉香，开户行为后塍农业行，账号62×××77；当票作为本合同项下的借贷凭证；本合同项下当期为1个月，自2013年10月23日起至2013年11月22止；本合同项下典当月综合费率为23‰，典当综合费按当期计算，当期不满5天的按5天计算；乙方不在约定的赎当期内赎当，即视为绝当；绝当时，乙方除承担偿还当金本息的，还应承担当期到期日至当金实际偿还日按综合费标准计算的当金利息和综合费用2倍数额之违约金。同日，宝盛公司将借款1000万元汇至爱博纳公司指定第三方章玉香的银行账户。2016年12月7日，一审法院作出（2016）苏0582破15号民事裁定，裁定：对常熟市沙家浜路桥工程有限公司申请爱博纳公司破产清算的申请，一审法院予以受理；张家港市东丰特种风机有限公司、张家港市嘉华炉业有限公司、苏州爱博纳重工装备科技有限公司、张家港市爱博纳贸易有限公司纳入爱博纳公司一并破产清算。嗣后，宝盛公司就本案债权向爱博纳公司管理人进行了申报。2019年7月11日，在爱博纳公司第二次债权人会议上，爱博纳公司管理人作出了清算工作报告，报告显示：爱博纳公司生产区房屋评估值9299.52万元（含补充评估新增部分111.88万元、赁户添附物235.62万元，其中有证房屋65213.01平方米、无证房屋1292.85平方米连同附着物），土地使用权面积99091.20平方米评估值4508.65万元；宝盛公司申报优先债权两笔合计3361.20万元（含金生小贷债权），以爱博纳公司主车间抵押（抵押额1000万元，顺位于华芳小贷后）及设备抵押(抵押额900万元)，审核认定金额3361.20万元；根据其设定的抵押额、抵押资产的变现额及税费分摊金额，认定优先受偿额788.35万元，不足清偿部分2572.85万元转入普通债权；另对其主张的土随房走，要求从土地变价款中获取的优先受偿额326.88万元，从分配款中提留，本次暂作普通债权；宝盛公司、机械担保按物权法及同类争议生效判决案例主张房屋抵押、对应的土地未抵押视同一并抵押，管理人待另案同类争议再审结果确定后再处理，如再审结果有利于其他债权人，预留款项699.68万元将向全体普通债权人进行补充分配；如结果有利于宝盛公司、机械担保，管理人将调减其认定的普通债权及本次普通债权分配额。该报告所附破产清算债权终审表中与前述债权相关的本金申报金额为1750万元（原爱博纳公司确认2013年10月23日当天宝盛公司实际是发放二笔各1000万元的借款，爱博纳公司已归还250万元），利息申报金额为4988000元，合计22488000元，终审金额为6051103.66元，不足清偿16436896.34元转入普通债权。2019年7月19日，一审法院作出（2016）苏0582破15-12号民事裁定，认为爱博纳公司及其关联公司的资产、应收款已经管理人清理变现，申报债权也已经管理人审定并经债权人大会确认，目前该案已具备分配的条件。因部分债权的优先受偿权、办公楼等资产的权属争议诉讼未结，以及部分应收债权执行未完结，管理人为此对相关款项作预留，并将组织补充分配的安排合理，有利于提高清算分配效率，一审法院予以准许。一审审理中，双方当事人还确认一致的事实为：宝盛公司案涉争议的剩余抵押债权为3507342.46元；抵押物的厂房就一层，厂房面积就是占地面积；案涉未办理抵押登记的土地全部抵押给中信银行，抵押2500万元，中信银行已经将债权转让给江苏资产管理有限公司，江苏资产管理有限公司该抵押权已全部实现；案涉抵押的厂房在宝盛公司之前的抵押权人的债权得到全部清偿，宝盛公司得到部分清偿，顺位于宝盛公司之后的抵押权人没有得到清偿。以上事实，有《最高额典当合同》、《房地产典当最高额抵押合同》、房屋他项权证、《典当合同》、进账单、（2016）苏0582破15号民事裁定书、第二次债权人会议资料、（2016）苏0582破15-12号民事裁定书、调查笔录及开庭笔录在卷证实。一审法院认为，双方当事人均确认宝盛公司案涉争议的剩余抵押债权为3507342.46元，且事实上不损害其他债权人利益，故对该事实，一审法院予以认定。《中华人民共和国物权法》第一百八十二条第一款规定:“以建筑物抵押的,该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的,该土地上的建筑物一并抵押。”，该条第二款进一步明确规定:“抵押人未依照前款规定一并抵押的,未抵押的财产视为一并抵押。”,依据该规定,当事人应对土地使用权及其地上建筑物一并抵押,如果当事人未按照该条第一款规定一并抵押的,则法律直接规定“视为一并抵押”。即只要土地使用权或地上建筑物之一项办理抵押登记,即使另外一项未办理抵押登记,亦依法推定为两者一并抵押。本案中,宝盛公司与爱博纳公司已就房屋办理了抵押登记,依法设立了抵押权,即便房屋他项权证未注明抵押物包括土地使用权,依据《中华人民共和国物权法》第一百八十二条第二款的规定,案涉地上建筑物占用范围内的土地使用权也应视为一并抵押,故该房屋的抵押权效力及于建筑物占用范围内的土地使用权项,宝盛公司主张其对案涉建筑物占用范围内的土地使用权亦享有优先受偿权,于法有据,一审法院予以支持。爱博纳公司认为宝盛公司不应当享有优先受偿权的抗辩，理由不能成立。关于爱博纳公司认为房屋的建筑面积为65213.01平方米，而土地面积为99091.2平方米，宝盛公司所享有优先受偿权应当按照比例来进行计算的抗辩，因列宝盛公司之前的抵押权人已实现了全部抵押权，且爱博纳公司管理人为本案预留的金额超过了宝盛公司所主张的金额，故本案中无须考虑比例。综上，宝盛公司有权就抵押债权3507342.46元全部优先受偿。据此,依照《中华人民共和国物权法》第一百八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定,判决:张家港保税区宝盛典当有限公司有权就抵押债权数额3507342.46元对爱博纳公司所有的位于张家港市，土地使用权证书号码为张国用(2012)字第0270289号土地使用权的拍卖所得剩余价款优先受偿。案件受理费34859元，由爱博纳公司负担。二审中，当事人未提交新证据。本院查明的事实与一审判决查明的事实一致。本院认为，依据《中华人民共和国物权法》第一百八十二条第二款的规定，仅以建筑物设定抵押的,抵押权的效力及于占用范围内的土地。本案中，宝盛公司与爱博纳公司虽仅就涉案房屋办理了抵押登记,但根据上述规定，涉案房屋占用范围内的土地使用权也应视为一并抵押,故宝盛公司主张其对爱博纳公司所有的位于张家港市，土地使用权证书号码为张国用(2012)字第0270289号土地使用权的拍卖所得剩余价款享有优先受偿权,于法有据,本院予以支持。综上，爱博纳公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费34859元，由江苏爱博纳金属新材料有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  韩   小   安审 判 员  冯   月   青审 判 员  李   晓   琼二〇一九年十一月十八日法官助理  姚栋财书记员李寅镐