河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0191民初23403号原告：邢隽，女，1985年3月7日出生，汉族，住安徽省蒙城县。委托代理人：张悦，河南天基律师事务所律师。委托代理人：王明伟，河南天基律师事务所律师。被告：河南科源建筑安装工程有限公司，住所地河南省郑州市郑东新区商务内环路3号南1单元12层1201号。法定代表人：龚晓飞，总经理。委托代理人：聂军政，河南荣康律师事务所律师。被告：董国永，男，1974年9月1日出生，汉族，住河南省项城市。委托代理人：刘洋，河南荣康律师事务所律师。第三人：洛阳丹尼斯量贩有限公司，住所地河南省洛阳市涧西区南昌路130号。法定代表人：王任生。原告邢隽诉被告河南科源建筑安装工程有限公司（以下简称科源公司）、董国永、第三人洛阳丹尼斯量贩有限公司（以下简称丹尼斯公司）合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员樊永鸿适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邢隽及其委托代理人张悦、王明伟，被告科源公司委托代理人聂军政，被告董国永委托代理人刘洋到庭参加诉讼，第三人丹尼斯公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告邢隽向本院提出诉讼请求：1.请求判令二被告向原告支付项目净利润379500元；2.请求判令二被告向原告按银行同期贷款利率支付上述欠款从收到第三人工程款之日起到实际付款之日的利息，按年利率6%从2014年5月28日起暂计算至2019年5月28日利息共计113850元；3.请求判令第三人在未支付工程款范围内承担连带责任；4.本案的诉讼费用由二被告承担。事实及理由：原告与被告科源公司于2013年11月签订《合伙经营协议书》，约定董国勇以科源公司名义承包丹尼斯公司在洛阳××和路丹尼斯店的装修工程项目，由原、被告双方合伙建设，原告以现金方式出资，原告拥有该项目净利润分成的50％。该项目的启动建设资金，均由原告出资，原告对此项目共出资24.1万元(即该项目全部成本)，该工程由被告董国永管理施工，工程已于2014年3月底竣工并投入使用。经了解，第三人自称已向二被告结算支付了工程款100万元(但第三人拒绝向原告提供付款凭证)。原告利润应按照工程款总额减去原告出资所得剩余的50％(即100万-24.1万＝75.9万元)来分配(即37.95万元)。经原告多次找被告要求对项目利润分配进行结算所分得的利润37.95万元，被告至今不予支付。原告为维护自己的合法权益，现依据《中华人民共和国民事诉讼法》等相关规定，特向贵院提起本案诉讼，请求贵院依法判决支持原告的全部诉讼请求。被告科源公司辩称，1.原告曾在2017年和2018年对被告科源公司提起了两次诉讼，两次诉讼在经过法庭审理后原告均无故撤诉，原告此种行为已经构成恶意起诉，给被告造成了严重的诉累。2.被告不应向原告支付任何款项，根据合伙协议经营书第七条第四项的约定，原告很清楚知道该项目并未盈利，不存在分配合伙利益的条件，且根据该合伙协议第十条，合伙应当进行清算，但是本项目双方已经进行合计，没有盈余，另外原告并未提交任何证据证明被告收到其投资款，原告出具的收据系大额现金给付，原告应当补足款项来源的证据以佐证发生了现实交易。3.原告的起诉已经超过两年的诉讼时效，根据涉案项目的工期以及合伙经营协议书第六条的约定，原告第一次起诉在2017年3月已经超过了诉讼时效，且被告在该诉讼中进行了时效抗辩。综上，应当驳回原告诉请。被告董国永辩称，1.本案中答辩人并不是适格的被告。本案中，被答辩人提供的证据中并无直接证据显示被答辩人与答辩人之间形成合伙关系。恰恰相反的是，被答辩人提交的《合伙经营协议书》证明被答辩人与科源公司之间有合伙关系。答辩人仅作为合伙的负责人，并不是合伙人之一。综上，在本案中，答辩人与被答辩人之间并不存在合伙关系，故本案将答辩人列为被告是错误的。2.本案诉讼时效也已经过，依据民法通则及民事诉讼法相关规定，本案的诉讼时效为2年，而本案中被答辩人于2017年提起诉讼，诉讼时效已经过。3.被答辩人再次诉讼构成重复起诉。被答辩人就本案已经提起两次诉讼，且每次诉讼法院均开庭审理。第一次诉讼开庭后被答辩人以诉讼请求不明确，证据理由不充分为由撤诉，第二次诉讼开庭后被答辩人又一次撤诉。显然被答辩人的行为已经构成重复起诉，严重浪费司法资源。4.被答辩人称其进行投资，但并不能证明投资的数额。对于此类大笔数额的资金往来，应当严格审查其是否真实发生，应当结合数额及交易形式严格审查真实性及交付方式的合理性。5.被答辩人无权要求答辩人支付工程利润。答辩人可以确定本次合伙关系结束后，合伙人之间，合伙与答辩人之间的权利义务关系已经明确。在本次工程结束后该工程并无盈利，故不存在分红问题，且被答辩人也无权向答辩人主张权利。首先在合伙关系中，答辩人并不是合伙人，答辩人作为本案所涉合伙的负责人，其不应当对合伙纠纷承担责任。故被答辩人要求答辩人承担责任，是没有证据支持、也是没有法律依据的。综上，被答辩人与答辩人之间不存在合伙关系，答辩人不是本案适格的被告，本案的诉讼时效已经过，且被答辩人构成重复起诉。故答辩人认为，被答辩人的诉讼请求没有事实及法律依据，请求人民法院依法予以驳回，以维护正常的社会经济秩序和公民的合法权益，维护法律的尊严。第三人丹尼斯公司未发表意见。本院经审理认定事实如下：原告邢隽（作为投资人、乙方）与被告科源公司（作为甲方）签订《合伙经营协议书》一份，载明：主要经营项目为丹尼斯项目工程，合伙经营项目和范围为洛阳××和路丹尼斯装修工程项目，以甲方与建设方工期为合伙期限，合伙人董国勇以科源公司的名义与丹尼斯所承包的工程签订合同，合伙人邢隽以现金方式出资，拥有该项目利润分成的50%，盈余分配为以项目工程的纯盈利为依据，按比例分配；董国勇为合伙负责人，原告邢隽主要负责丹尼斯工程的资金及工程项目的监管工作，合伙人分配合伙利益按照每个项目的净利润的50%的约定进行，合伙经营积累的财产归合伙人共有，合伙解散后应当进行清算，合伙财产在支付清算费用后，返还合伙人的出资。被告董国勇于2013年11月8日、2013年11月27日向原告出具收条2张，载明董国勇收到原告邢隽现金20万元。原告称，原告向董国勇转账支付7.1万元，其余17万元通过现金交付给被告董国永，后董国永出具收据确认。收据之所以显示20万元，是因为董国永称该投资比较可观，只需要投资20万元即可，后来董国永陆续催要追加材料款，至最后原告投资为24.1万元。先交付现金，后转账。2013年11月10日，被告科源公司（作为承包方）与第三人丹尼斯公司（作为建设方）签订《丹尼斯政和店卫生间装修工程合同书》一份，载明：工程名称为丹尼斯政和店卫生间装修工程，工程地点为洛阳市政和路，工程期限自2013年11月10日开工，于2014年1月10日交工验收完毕，合同总价100万元。原告称，科源公司以自己的名义承包洛阳丹尼斯政和店卫生间装修工程，该项目已经完成且收到丹尼斯公司的工程款100万元，该100万元按照合伙协议应当对半分配利润。被告科源公司称，对原告所称的丹尼斯公司付款的100万元确实收到，但是该100万元并非利润，包含所有物料、人工等。被告董国永称，该证据并不能证明原告主张的盈利多少，可见不应当分配利润。2014年1月8日、2014年1月9日、2014年5月28日，被告董国勇向原告转账4笔共计12万元。原告称，董国永收到工程款后支付给原告12万元。庭审中，原告称，董国永在2013年左右有两个身份证，还有一个是董国勇，签订合伙协议时用的是董国勇的名字，据原告所知董国勇已经注销，其实两个身份证为一人。被告董国永称，是一个人。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告邢隽（作为投资人、乙方）与被告科源公司（作为甲方）签订的《合伙经营协议书》、被告科源公司（作为承包方）与第三人丹尼斯公司（作为建设方）签订的《丹尼斯政和店卫生间装修工程合同书》均系双方当事人之间的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。《合伙经营协议书》约定合伙人邢隽以现金方式出资，但并未约定具体出资的金额，本院结合原告提供的证据认定原告邢隽的出资金额为24.1万元。《合伙经营协议书》还约定，合伙人分配合伙利益按照每个项目的净利润的50%约定进行，合伙经营积累的财产归合伙人共有。2013年11月10日，被告科源公司（作为承包方）与第三人丹尼斯公司（作为建设方）签订的《丹尼斯政和店卫生间装修工程合同书》约定合同总价为100万元。原告称，科源公司以自己的名义承包洛阳丹尼斯政和店卫生间装修工程，该项目已经完成且收到丹尼斯公司的工程款100万元，该100万元按照合伙协议应当对半分配利润。被告科源公司称，对原告所称的丹尼斯公司付款的100万元确实收到，但是该100万元并非利润，包含所有物料、人工等。被告董国永称，该证据并不能证明原告主张的盈利多少，可见不应当分配利润。本院认为，《丹尼斯政和店卫生间装修工程合同书》约定的合同总价为100万元，但原告并未提交有效证据证明该项目的利润具体为多少，本院无法确定该项目的具体利润，故对于原告的诉请，证据不足，本院不予支持。第三人丹尼斯公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告邢隽的诉讼请求。案件受理费4350元（已减半收取），由原告邢隽负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  樊永鸿二〇一九年十一月二十八日书记员  侯 忍