广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终18202号上诉人（原审原告）：深圳市广华生物能源股份有限公司，住址深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。法定代表人：伍建国，总经理。委托诉讼代理人：李胜华，广东冠鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：易彩梦，广东冠鼎律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：王少华，男，1964年2月1日出生，汉族，住广东省深圳市南山区。上诉人深圳市广华生物能源股份有限公司（以下简称广华公司）因与被上诉人王少华劳动争议一案，不服广东省深圳市福田区人民法院（2018）粤0304民初43015号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。广华公司上诉请求：1.改判支持广华公司一审的全部诉讼请求；2.由王少华承担本案诉讼费用。事实和理由：—、王少华应按照合同约定在云南昆明工作，但是其却因异地工作不适应，以各种理由于2017年8月21日擅自离迁劳动合同约定的工作地点，属于擅自离岗，严重违背劳动纪律的行为。经查实后，在双方约定的试用期内将其辞退符合法律规定。二、按照双方对于劳动报酬的约定，工资40%的部分是年终考核发放的部分，王少华因擅离职守，广华公司依法将其辞退的行为，本身就证明其考核不合格，同时也未达到年终考核发放的条件，一审中未查明相关事实，给与支持40%的考核工资处理错误，依法应予以纠正。王少华自行于2017年8月份从昆明离开后，未上班期间，广华公司无义务支付其离岗期间的工资。三、依照《入职承诺书》中王少华的承诺，王少华擅自离开合同约定的工作地点，广华公司据此解除劳动合同符合法律规定和双方约定，不应承担赔偿责任。王少华辩称，一审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，请求驳回上诉，维持原判。广华公司向一审法院起诉请求：无须支付仲裁裁决的相关支付内容并由王少华承担本案诉讼费用。一审法院认定事实并认为：一、广华公司、王少华一审庭审中均认可的相关事实：王少华于2017年6月16日入职广华公司处，担任生产总监一职，试用期三个月（2017年6月16日至2017年9月15日）,试用期间工资标准按80%计为24000元/月，转正后工资标准为30000元/月（每月工资中60%固定发放，40%的绩效工资在年底，绩效考核期届满后另行发放)，因王少华是广华公司招聘后派驻云南xx科技有限公司工作，所以30%的工资4320元由广华公司直接发放，70%的工资10080元由云南xx科技有限公司发放。王少华另主张还有200元电话费，云南xx科技有限公司每月应发放金额为10280元，其2017年6-8月份工资云南xx科技有限公司已发放，9月份工资仅收到2304元。关于绩效考核工资，王少华认为只是广华公司工资发放的一种形式，并无绩效考核规定文件，广华公司也未就考核文件提交证据证明。双方确认的《劳动合同》中载明：“……合同有效期自2017年6月16日至2020年6月15日，其中试用期为3个月，自2017年6月16日至2017年9月15日。……甲方每月15日前以货币形式支付乙方劳动报酬，具体构成如下：①计时工资2130元/月。②各项津贴和各项补贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资27870元。③绩效考核奖金。甲方实施乙方工作绩效考核管理制度，按照甲方实施绩效考核相关管理规定，如对乙方实施绩效考核管理的，乙方自愿同意按照甲方绩效考核相关规定，由甲方每月从乙方①+②项工资总额中40%作为绩效考核金，绩效考核期届满后，按照考核结果，予以扣除或奖励。……乙方试用期工资标准为24000元/月（①+②项总额的80%)……”；《辞退通知书》中载明：“王少华先生：我公司与你于2017年6月16日签订的劳动合同，双方建立了劳动关系。但在劳动合同试用期的履行过程中，发现不符合公司工作聘用要求。本公司决定终止与你的劳动关系，请你接到本通知后到公司相关部门办理离职手续。……2017年10月23日”。二、关于离职时间：广华公司主张王少华2017年8月23日离职，王少华认为是2017年10月25日因广华公司辞退而离职。根据双方确认的《辞退通知书》所载明的通知时间2017年10月23日，一审法院认定王少华的离职时间为2017年10月23日。三、关于劳动关系解除原因：广华公司向王少华出具《辞退通知书》，以王少华在试用期内不符合录用条件为由解除双方的劳动关系，但广华公司未能提交证据证明王少华确存在不符合录用条件的情形，因承担举证不能的不利后果。一审法院认为，广华公司解除与王少华的劳动关系，无事实和法律依据，为违法解除。四、关于拖欠工资、绩效考核金：双方确认王少华每月工资分两笔发放，一笔由广华公司以报销或工资名义发放，一笔由云南xx科技有限公司以工资名义发放。广华公司已支付王少华2017年6月至8月份正常工作时间的足额工资、2017年9月份正常工作时间的工资2304元；2017年10月份开始未支付工资，且王少华在职期间广华公司未曾支付绩效考核金。因广华公司未就王少华工资支付情况举证，一审法院采信王少华工资主张，同时，双方劳动合同中约定绩效考核金根据王少华的绩效考核情况予以发放，但广华公司未能提交证据说明王少华在职期间的绩效考核情况，应承当举证不能的不利后果，广华公司应根据劳动合同中约定的绩效考核金标准向王少华支付绩效考核金。经核算，广华公司应支付王少华2017年6月16日至2017年6月30日期间的绩效考核金4800元；支付王少华2017年7月1日至2017年7月31日期间的绩效考核金9600元；支付王少华2017年8月1日至2017年8月31日期间的绩效考核金9600元；支付王少华2017年9月1日至2017年9月30日期间工资差额23627.03元（24000元/月÷21.75天×11天+30000元/月÷21.75天×10天-2304元）;支付王少华2017年10月1日至2017年10月23日期间的工资报酬22068.97元(30000元/月÷21.75天×16天），与仲裁认定一致，王少华未对此提起诉讼，视为对仲裁裁决结果的认可，广华公司主张不予支付，没有事实依据，一审法院不予支持。五、关于违法解除劳动合同的赔偿金：根据前述认定的双方劳动合同的解除原因，广华公司应向王少华支付违法解除劳动合同的赔偿金。因王少华离职前的月平均工资高于深圳市上年度职工月平均工资的三倍，经济补偿的标准应按照职工月平均工资的三倍计算。广华公司应支付王少华违法解除劳动合同的赔偿金22440元（7480元/月×3倍×0.5个月×2倍）。六、仲裁请求：1.支付2017年6月16日至2017年6月30日期间的绩效考核金4800元；2.支付2017年7月1日至2017年7月31日期间的绩效考核金9600元；3.支付2017年8月1日至2017年8月31日期间的绩效考核金9600元；4.支付2017年9月1日至2017年9月30日期间正常工作时间的工资24696元；5.支付2017年10月1日至2017年10月25日期间正常工作时间的工资24545.45元；6.支付违法解除劳动合同的赔偿金22440元。七、仲裁裁决案号：深劳人仲案[2018]6172号。八、仲裁裁决结果：1.广华公司支付王少华2017年6月16日至2017年6月30日期间的绩效考核金4800元；2.广华公司支付王少华2017年7月1日至2017年7月31日期间的绩效考核金9600元；3.广华公司支付王少华2017年8月1日至2017年8月31日期间的绩效考核金9600元；4.广华公司支付王少华2017年9月1日至2017年9月30日期间工资差额23627.03元;5.广华公司支付王少华2017年10月1日至2017年10月23日期间的工资报酬22068.97元；6.广华公司支付王少华违法解除劳动合同赔偿金22440元;7.驳回王少华的其他仲裁请求。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《深圳市员工工资支付条例》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十二条的规定，一审法院判决:一、深圳市广华生物能源股份有限公司支付王少华2017年6月16日至2017年6月30日期间的绩效考核金4800元；二、深圳市广华生物能源股份有限公司支付王少华2017年7月1日至2017年7月31日期间的绩效考核金9600元；三、深圳市广华生物能源股份有限公司支付王少华2017年8月1日至2017年8月31日期间的绩效考核金9600元；四、深圳市广华生物能源股份有限公司支付王少华2017年9月1日至2017年9月30日期间工资差额23627.03元;五、深圳市广华生物能源股份有限公司支付王少华2017年10月1日至2017年10月23日期间的工资报酬22068.97元；六、深圳市广华生物能源股份有限公司支付王少华违法解除劳动合同赔偿金22440元;（以上款项，深圳市广华生物能源股份有限公司限于本案判决发生法律效力之日起十日内付清，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。）七、驳回深圳市广华生物能源股份有限公司的诉讼请求。一审案件受理费人民币5元，由深圳市广华生物能源股份有限公司负担。二审中，当事人未提交新的证据。经审查，一审查明的事实无误，本院予以确认。本院认为，本案为劳动争议,争议的焦点在于广华公司解除劳动合同是否合法。广华公司以《辞退通知书》的方式解除劳动合同，该通知书载明解除劳动合同的原因系王少华不符合公司工作聘用要求。广华公司主张王少华擅离工作地点，不符合公司工作要求，但未提交任何证据证明王少华擅离工作地点或广华公司对王少华的工作地点进行管理，应承担举证不能的法律后果。另外，王少华主张离开昆明的原因系出差及工作调整，相关交通费用均系广华公司支付，故不属于擅自离开工作地点。广华公司对相关交通费的支付情况未予反驳，故本院对王少华的解释予以采信。因此，广华公司未能举证证明解除劳动合同的合法性，其辞退王少华属违法解除劳动合同，依法应向王少华支付违法解除劳动合同赔偿金。如前所述，广华公司没有任何证据证明王少华存在不胜任工作或违反劳动纪律的行为，故广华公司应依约足额支付王少华相应的工资报酬。广华公司主张不予支付考核工资没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，广华公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人深圳市广华生物能源股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王雅媛审判员  伍 芹审判员  陈 亮二〇一九年十一月十八日书记员  胡谈盛