新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）新01民终3718号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司，住所地乌鲁木齐市天山区光明路326号。负责人：肖华，该公司总经理。委托诉讼代理人：汪渝被上诉人（原审原告）：刘文新委托诉讼代理人：王新，北京大成（乌鲁木齐）律师事务所律师。原审被告：岳辉辉原审被告：汇通信诚租赁有限公司经济技术开发区分公司，住所地乌鲁木齐市经济技术开发区厦门路47号。负责人：杨帆，该公司总经理。委托诉讼代理人：董梅，新疆崇德律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱平安，新疆崇德律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司与被上诉人刘文新、原审被告岳辉辉、原审被告汇通信诚租赁有限公司经济技术开发区分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2018）新0105民初2571号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月8日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司（下称人保乌分公司）的委托诉讼代理人汪渝，被上诉人刘文新的委托诉讼代理人王新、原审被告汇通信诚租赁有限公司经济技术开发区分公司（下称汇通诚信公司乌分公司）的委托诉讼代理人朱平安、原审被告岳辉辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人人保乌分公司向本院提出上诉请求称：1、请求贵院依法撤销一审判决第四项，改判人保乌分公司再赔偿刘文新护理费3722.3元（计算方式：67932元/年÷365天×20天（第一次住院7天，第二次住院13天）＝3722.3元）；2、撤销一审判决第八项，改判人保乌分公司不赔偿刘文新手镯损失3000元；3、本案一审二审诉讼费及邮寄送达费由被上诉人承担。事实及理由：一、护理费：护理的必要性、护理的期限、护理人数都应有受害人接受治疗的医疗机构出具的明确意见（出院医嘱、诊断证明等），本案中刘文新因交通事故致上两次入院，第一次住院7天，第二次住院13天，两次出院证明医嘱均分别载明：“全休三月，住院期间陪护一人”，并无医嘱证明出院后仍需护理，因此护理天数应为20天（计算方式7+13＝20天）。一审法院对护理费用标准的认定也无依据，存在错误。二、手镯损失：本案中刘文新关于该财产损失举证不足，交通事故认定书中并没有载明事故中产生了手镯损失，也未提及与手镯相关的任何信息。庭审中初始的实物证据“手镯”及“手镯完好时的价值评估报告”都不能证明手镯的毁损与本次交通事故的关联性。故手镯损失不应认定。被上诉人刘文新答辩称，上诉人的上诉不成立。一、关于陪护费赔偿我方在一审提交出院诊断证明书，有护理医嘱，我方向护工支付了护理费，有收条为证。二、手镯，在一审审理中对手镯损失已经予以确认。一审法院查明事实清楚，适用法律正确，依法予以驳回上诉人针对上诉请求。刘文新向一审法院提出诉讼请求称，1、判令赔偿医疗费47228.5元、急救车费用949元、住院伙食补助费2400元、营养费9408.4元、护理费38696.24元、伤残赔偿金47056元、手镯损失3000元、精神损害抚慰金1000元、交通费1000元；2、诉讼费、邮寄费、鉴定费由对方承担。一审法院查明，2016年5月30日，岳辉辉驾车车牌号为新Ａ×××××小型客车，沿乌鲁木齐市新兴街行驶至联办路口时，将行人刘文新刮撞致使其受伤，并将刘文新佩戴的和田玉（碧玉）手镯撞碎为四段。经乌鲁木齐市公安局交通警察支队水磨沟区大队对此次事故作出第6501054201600978号《道路交通事故认定书（建议程序）》，认定：当事人岳辉辉负全部责任；当事人刘文新无责任。刘文新受伤后被急救车送至新疆医院支付车费100元。当日，刘文新转至新疆医科大学第一附属医院进行治疗，诊断为：腰部外伤伴不全瘫，胸11椎压缩性骨折，左侧内踝骨折、脑垂体瘤。进行了“左踝内踝切开复位内固定术”经治疗2016年6月7日刘文新出院，此次住院共计7天。出院医嘱为：1.注意休息，全休叁月，住院期间陪护壹人；2.胸椎骨折后需要绝对卧床休息，行保守治疗；3.口服神经营养、抗骨质疏松等药物；4.我科随访。刘文新支付2016年5月31日至6月6日期间的陪护费1590元。刘文新出院回家承坐120急救车花费200元。2016年6月26日，刘文新因眩晕乘120急救车去医院就医花费120急救车费200元。2016年7月28日，刘文新乘120急救车去新疆医科大学第一附属医院复诊花费车费339元。2016年10月8日，刘文新向证人秦某支付91天陪护劳务费27600元。2018年8月16日至8月28日，刘文新在新疆医科大学第一附属医院住院，进行“左踝关节术后内固定取出术”，出院医嘱为：1.注意休息，全休叁月，住院期间陪护壹人；2.积极功能锻炼，避免长时间坐、站、重体力活动及外伤；3.口服神经营养、抗骨质疏松等药物；4.到我科随访。2017年12月1日，刘文新向证人秦某支付91天陪护劳务费6900元。刘文新共计花费医药费57228.5元。岳辉辉在刘文新2016年5月30日住新疆医科大学第一附属医院期间支付费用1万元。刘文新申请对其在此次事故中受损的手镯在2016年5月31日完好时的价值进行评估。我院委托新疆兆新房地产土地评估有限公司进行评估，该公司作出兆新评报字（2019）第017号《评估报告》。评估结论为：经市场比较法评估，对刘文新在事故中损坏的手镯在完好时的市场价值为3000元人民币。该评估费为3000元。2017年9月30日，乌鲁木齐市公安局交通警察支队道路交通事故鉴定中心委托新疆新医司法鉴定所对刘文新伤残等级进行鉴定。2018年1月18日，新疆新医司法鉴定所作出（2017）新医临鉴字第972号《鉴定意见书》，鉴定结论为：2016年5月30日车祸致刘文新胸12椎体压缩骨折及左侧内踝骨折等，其中胸12椎体压缩程度达1/3，伤残等级为十级；其余损伤不构成伤残等级。2014年11月17日，案外人何芙蓉与案外人汇通信诚租赁有限公司签订《汽车租赁合同》，租赁本案涉案车辆，该车辆行驶证登记在汇通信诚公司开发区分公司名下。2015年11月3日，涉案车辆在人保乌分公司购买机动车交通事故责任强制保险，以及机动车损失保险保险金额142000元，第三者责任保险保险金额500000元。一审法院认为，本案的争议焦点是岳辉辉及汇通信诚公司开发区分公司是否应当承担向刘文新赔偿医疗费47228.5元，急救车费949元、住院伙食补助费2400元、营养费9408.4元、护理费38696.24元，伤残赔偿金47056元以及手镯损失3000元的以及精神损害抚慰金1000元及交通费1000元的责任。人保乌分公司是否应在机动车交通事故责任强制保险、第三者责任保险范围内承担责任。在本次事故中岳辉辉负有全部责任，因此岳辉辉应赔偿对刘文新造成的损失。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”因此对于刘文新因此次交通事故造成的损失应由人保乌分公司在机动车交通事故责任强制保险分项限额内赔偿，不足部分按照商业第三者责任保险保险合同的约定赔偿。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”刘文新请求的医疗费47228.5元已经减去了其认可岳辉辉支付的医药费1万元，但经庭审查明岳辉辉支付的医药费金额为13000元。因此，岳辉辉应向刘文新赔偿的医疗费为44228.5元。故人保乌分公司应在机动车交通事故责任强制保险范围内向刘文新赔偿医疗费1万元，在第三者责任保险范围内向刘文新赔偿医疗费34228.5元。刘文新因交通事故被送往已交支付急救车费100元以及在出院所用120急救车、全休期间急诊就医、复查所用120急救车，因出院医嘱中“胸椎骨折后需绝对卧床休息，行保守治疗”因此刘文新上述支出为必要支付，其主张的949元具有事实及法律依据。人保乌分公司应在第三者责任保险范围内向刘文新支付“120急救车”车费949元。刘文新因本次事故住院两次共计20天，因此人保乌分公司应在第三者责任保险范围内按每天120元的标准向刘文新支付住院伙食补助费2400元（20天×120元/天）。根据医嘱，刘文新在两次住院期间需要陪护一人，且第一次出院时医嘱为“注意休息，全休叁月，胸椎骨折后需要绝对卧床休息，行保守治疗”因此刘文新要求被告赔偿第一住院期间陪护费1590元以及第二次住院期间的陪护费13天×186.16元/天=2420.08元（2017年新疆在岗职工平均工资67932元÷365天=186.16元）以及刘文新第一次出院后全休三个月支付的陪护费27600元的诉讼请求具有事实及法律依据。刘文新第二次出院时医嘱未要求出院后需要陪护，因此刘文新要求被告赔偿第二次出院后的陪护费的诉讼请求，没有事实及法律依据。故被告人保乌分公司应在第三者责任保险范围内向刘文新赔偿陪护费31610.08元。刘文新经鉴定伤残等级为十级，因此刘文新的伤残赔偿金应为65528元（2018年新疆城镇居民人均可支配收入32764元×10%×20年=65528元），人保乌分公司应在第三者责任保险范围内向刘文新赔偿伤残赔偿金65528元。刘文新在事故发生时佩戴的和田玉（碧玉）手镯被撞碎为四段，经鉴定价值为3000元，人保乌分公司应在机动车责任强制保险及第三者责任保险范围内向刘文新赔偿损失3000元。对于刘文新请求的精神损害抚慰金，一审法院酌情支持1000元，对于刘文新主张的交通，一审法院酌情支持200元。因刘文新未提交医院要求刘文新加强营养的证据，对其要求岳辉辉赔偿营养费9408.4元的诉讼请求，一审法院不予支持。在本次交通事故发生时，涉案车辆的虽然登记在汇通信诚公司开发区分公司名下，但根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条关于“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”的规定以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条关于“机动车发生交通事故造成损害，机动车所有人或者管理人有下列情形之一，人民法院应当认定其对损害的发生有过错，并适用侵权责任法第四十九条的规定确定其相应的赔偿责任：（一）知道或者应当知道机动车存在缺陷，且该缺陷是交通事故发生原因之一的；（二）知道或者应当知道驾驶人无驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的；（三）知道或者应当知道驾驶人因饮酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品，或者患有妨碍安全驾驶机动车的疾病等依法不能驾驶机动车的；（四）其它应当认定机动车所有人或者管理人有过错的。”的规定，岳辉辉在驾驶涉案车辆车发生交通事故时没有该司法解释所规定的情形。因此，刘文新要求汇通信诚公司开发区分公司承担赔偿责任的诉讼请求没有事实及法律依据。综上所述，判决：人保乌分公司赔偿刘文新医疗费44228.5元、“120急救车”车费949元、住院伙食补助费2400元、刘文新陪护费31610.08元、伤残赔偿金65528元、精神损害抚慰金1000元、交通费200元、手镯损失3000元；驳回刘文新要求岳辉辉赔偿营养费9408.4元的诉讼请求；驳回刘文新要求汇通信诚公司开发区分公司承担赔偿责任的诉讼请求。当事人在二审中未提供新证据。本院审理查明的事实与一审法院查明事实一致。本院另查明：2016年6月7日，刘文新第一次住院出院的医疗证明书第5项载明：出院后陪护壹人，陪护叁月。本院认为：上诉人人保乌分公司对本案护理费提出异议，认为对刘文新第一次出院后全休期间的护理无医嘱证明，不应承担。对此，刘文新在一审中提供了其第一次住院出院时新疆医科大学第一附属医院于2016年6月7日出具的医疗证明书，该医疗证明书第5项明确载明：出院后陪护壹人，陪护叁月。故刘文新主张第一次出院后全休期间的护理费有医嘱证明，有事实依据。对于护理费的标准，刘文新按300元/天的标准主张护理费符合本地24小时护工工资的市场标准。故刘文新主张的第一次住院出院后的护理费用合法有据，应予支持。对于手镯损失，人保乌分公司认为无事实依据不予认可。对于手镯在交通事故中被损坏的事实，肇事司机岳辉辉予以认可，故对手镯受损的事实应予确认。综上所述，人保乌分公司的上诉主张无事实及法律依据，本院不予支持。一审判决查明事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费572.19元，由上诉人人保乌分公司负担（已付）。本判决为终审判决。审判长 金 波审判员 王 宏审判员 黄淑梅二〇一九年十一月十八日书记员 刘政杰