广东省恩平市人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0785刑初90号公诉机关恩平市人民检察院。被告人卢嘉明，男，1992年6月2日出生，汉族，文化程度初中，无业，户籍所在地广东省恩平市，现住址恩平市。2017年10月31日因吸毒行为被恩平市公安局行政拘留15日，2017年11月14日因本案被刑事拘留，同年12月20日被逮捕，现羁押于恩平市看守所。指定辩护人伍桥可，系广东祥兴律师事务所律师。恩平市人民检察院以恩检诉刑诉［2018］150号起诉书指控被告人卢嘉明犯贩卖毒品罪，本院作出（2018）粤0785刑初145号刑事判决书，被告人不服提出上诉，江门市中级人民法院以（2019）粤07刑终86号刑事裁定书发回本院重新审判，本院于2019年4月23日受理，在审理过程中，恩平市人民检察院于2019年7月19日建议延期审理，本院同意其申请，并于2019年8月15日恢复审理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。恩平市人民检察院指派检察员谢宝彪出庭支持公诉，被告人及辩护人均到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2017年10月31日11时许，吴某（另案处理）现金支付3600元、微信转账600元给被告人卢嘉明，要求卢嘉明帮其购买毒品，卢嘉明便驾驶粤Ｊ×××××二轮摩托车到恩平市恩城镇东安圩东联餐厅往东安工业区100米处一出租屋302房周某（已判刑）的住处，以每克220元的价格向周某购买毒品17克，支付3740元毒资后，剩余460元作为帮吴玩才代购毒品的报酬。购买毒品后，卢嘉明携带毒品途经恩平市恩城镇机电厂加油站时被公安机关抓获，现场搜获可疑毒品16.83克和电子称一把等物。经鉴定，上述可疑毒品检出甲基苯丙胺成分。公诉机关认为，被告人卢嘉明贩卖毒品甲基苯丙胺16.83克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，提请以贩卖毒品罪追究其刑事责任，因被告人在庭审中拒不供认犯罪事实，撤销起诉书认定被告人有如实供述从轻处罚的情节，建议判处被告人有期徒刑七年至八年，并处罚金，并依法处理没收扣押被告人的物品。被告人卢嘉明提出：被公安机关扣押的毒品是自己购买用于吸食的，没有贩卖给他人，在侦查期间供述贩卖给他人是其害怕被追究而编造的；被公安机关扣押的物品均用于购买毒品所使用，认为公诉机关对其量刑过重。另外提出其归案后向公安机关供述周某的基本信息情况及向周某购买毒品的经过。辩护人提出：指控被告人卢嘉明贩卖毒品的证据不足，应认定为非法持有毒品；被告人配合公安机关抓获周某，有立功情节，恳请法庭根据被告人的犯罪事实、证据作出公正的判决。经审理查明：2017年10月31日17时许，被告人卢嘉明携带毒品驾驶粤Ｊ×××××摩托车途经恩平市恩城镇机电厂加油站时被公安机关抓获，现场搜获可疑毒品16.83克、电子称一把等物。经鉴定，上述可疑毒品检出甲基苯丙胺成分。认定上述犯罪事实，有以下证据证实：一、相关书证1.常住人口个人信息表，证实：被告人卢嘉明的户籍信息情况，具有完全刑事责任行为能力。2.通话记录，证实：被告人卢嘉明使用的135××××1526手机于案发日与158××××9307、159××××4242有多次通话记录。3.现场检测报告书，证实：被告人卢嘉明的尿液甲基安非他明检测项呈阳性反应。4.微信转账照片，证实：2017年10月31日，被告人卢嘉明从昵称为“勇往直前”的微信号收取700元，又向昵称为“傻光”的微信号转账200元。5.抓获、破案经过，证实：被告人卢嘉明于2017年10月31日被公安机关抓获归案。6.违法犯罪经历情况查询证明，证实：被告人卢嘉明有吸毒史，没有犯罪前科。7.恩平市公安局圣堂派出所出具的证明，证实：公安机关未能将被告人供述的郑某1（真实姓名吴某）抓捕归案。8.行政处罚决定书，证实：被告人卢嘉明因有吸毒行为被恩平市公安局行政拘留15日（2017年10月31日至同年11月15日止）。9.车辆登记信息，证实：被告人卢嘉明是粤Ｊ×××××摩托车的登记车主。10.恩平市公安局禁毒大队出具的证明，证实：2018年1月24日根据卢嘉明提供的线索并结合工作中掌握的情报，联合河南派出所抓获周某。11.（2018）粤0785刑初113号刑事判决书，证实：周某因2018年1月24日贩卖毒品给梁某欣，被本院以贩卖毒品罪判处刑罚。二、证人周某的证言，证实：其使用158××××9307电话，曾贩卖毒品给一名叫某欣的恩平男子。2017年曾经在恩平市恩城东安圩东联餐厅往东安工业区方向附近一出租屋租住三楼，现不在该处租住了。2017年玩游戏时认识卢嘉明，与卢嘉明有通过微信互相借钱的转账记录，没有贩卖毒品给卢嘉明。三、被告人卢嘉明在侦查期间多次稳定供述与辩解，证实：其有吸食冰毒行为，每次使用135××××1526拨打周某的158××××9307，并到他位于恩平市东安圩东联餐厅往东安工业区方向100米左右的出租屋购买毒品。2017年10月31日17时许在恩平市办机电厂加油站被公安机关传唤，当时公安在其左裤袋搜出一个黄色五叶神烟盒，里面有一包用透明密封胶袋装好的白色晶体，经公安称量净重16.83克。上述毒品是其以3740元在周某出租屋向他购买的（购买17克，每克220元，给现金3540元，微信转账200元）。其购得冰毒后准备拿给郑某1，在途经河南机电厂加油站时被公安机关抓获。购买的上述毒品是郑某1（约40多岁，恩平市朗芯村人，中等身材，手机号159××××4242，现住恩平市凤山居委会石湾街5巷1号）给钱叫其购买的。2017年9月开始帮郑某1向周某购买毒品。共帮郑某1购买毒品三次，2017年10月31日这次是第三次，当天中午11时郑某1打电话向其购买20克冰毒，其联系周某，周某说有17克，于是其驾驶粤Ｊ×××××摩托车到郑某1家中要了现金3600元及微信转给其的600元（实际郑某1微信转账700元，因其微信没有钱，就给100元现金郑，郑从微信转账700元），其以3740元购得17克，剩余的钱是其报酬，购得毒品后准备拿给郑某1，途经机电厂加油站就被公安抓获。四、鉴定意见，证实：扣押被告人卢嘉明的可疑毒品检出甲基苯丙胺成分。五、现场勘验检查笔录及照片1.扣押决定书、清单、笔录，移交清单，证实：扣押被告人卢嘉明粤Ｊ×××××铃木牌摩托车一辆、电子称一把、毒品16.83克、白色VIVOY51手机一台。2.称量、取样笔录及照片，证实：扣押被告人卢嘉明处的毒品净重为16.83克。3.辨认笔录，证实：被告人卢嘉明辨认出周某、吴某是被告人所称的郑某1。4.现场勘验检查笔录、现场图、现场照片，证实：抓获被告人卢嘉明的现场方位和概貌。公诉机关向法庭提供的上述证据来源合法，本院采纳能相互印证的证据对本案的事实进行认定。对本案的争议焦点，本院作以下评判：一、本案的定性：被告人卢嘉明虽在侦查期间能稳定供述贩卖毒品给郑某1的经过，但其在庭审中翻供，因被告人的供述具主观性，对贩卖毒品的有罪供述须结合其他证据予以认定。本案中的通话及微信转账记录仅能证实在指控的时间段被告人与涉案人员有通话记录及资金往来，周某未予确认，亦未查获吴某（即被告人供述的郑某2才）。据此，根据在案的证据，公诉机关指控被告人卢嘉明贩卖毒品的证据不足，本院采纳被告人及辩护人提出被告人的行为属于非法持有毒品行为的辩解辩护意见。二、被告人卢嘉明是否具有立功情节：最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第五条“犯罪分子提供同案犯姓名、住址、体貌特征等基本情况，或者提供犯罪前、犯罪中掌握、使用的同案犯联络方式、藏匿地址，司法机关据此抓捕同案犯的，不能认定为协助司法机关抓捕同案犯”。被告人卢嘉明提供上线情况，属于其应当向侦查机关如实供述的范围，不属于立功。辩护人提出被告人卢嘉明有立功表现的辩护意见本院不予采纳。本院认为，被告人卢嘉明无视国家法律，非法持有毒品，数量较大，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人贩卖毒品的证据不足，对指控的事实及罪名本院予以变更认定，据此公诉机关对被告人的量刑建议本院予以调整。综合被告人的犯罪事实和情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第六十四条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百六十九条之规定，判决如下：一、被告人卢嘉明犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币八千元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月14日起至2020年5月13日止。罚金已交纳完毕。）二、扣押被告人卢嘉明的毒品甲基苯丙胺16.83克，予以没收销毁（由扣押机关恩平市公安局办理相关手续）。三、扣押在案的其他物品与本案无关，由扣押机关恩平市公安局依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省江门市中级人民法院提起上诉，书面上诉的应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  卢少瑜人民陪审员  黄润昌人民陪审员  梁添现二〇一九年十一月一日法官助理吴盈盈书记员陈柳燕