新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院   民事判决书   （2019）新2201民初4524号   原告：肃南裕固族自治县海杰矿业有限责任公司。   统一社会信用代码：916207217677000618。   法定代表人：董水海，职务：总经理。   地址：甘肃省张掖市肃南裕固族自治县祁丰乡祁文村头道沟。   委托代理人：张新江，系新疆恒生律师事务所律师。   委托代理人：董永霞，女，汉族，1962年12月18日出生，系该公司会计，住甘肃省嘉峪关市五一路人民街区14号楼1单元8号，身份证号：×××。   被告：陈茂水，男，汉族，1968年7月28日出生，无固定职业，住浙江省平阳县。   委托代理人：周军，系新疆昆莫律师事务所律师。   被告：郑长兴，男，汉族，1973年7月20日出生，无固定职业，住新疆哈密市。   第三人：哈密市顺发矿业有限责任公司。   统一社会信用代码：91652201789887613B。   法定代表人：李全顺，职务：董事长。   地址：新疆哈密市青年北路振华小区21号楼5-302。   委托代理人：孙江波，男，汉族，1976年8月27日出生，系该公司副总经理，住新疆哈密市振华小区21-5-302，身份证号：×××。   原告肃南裕固族自治县海杰矿业有限责任公司与被告陈茂水、郑长兴、第三人哈密市顺发矿业有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月5日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告肃南裕固族自治县海杰矿业有限责任公司的委托代理人张新江、董永霞，被告陈茂水的委托代理人周军、被告郑长兴，第三人哈密市顺发矿业有限责任公司的委托代理人孙江波均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告肃南裕固族自治县海杰矿业有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院清算原告与两被告签订的哈密市双井子铁矿承包合同的工程量、工程款及要求两被告偿还原告借款669370.5元；2、要求两被告开具已付工程款的税务发票；3、本案诉讼费、邮寄送达费由被告承担。事实与理由：2018年3月31日，原被告签订了一份哈密市双井子铁矿矿建工程与采矿工程承包合同后，被告于2018年8月21日正式开工，2018年12月上旬停工至今。该合同约定磁选抛废石铁矿石每吨55元，磁选抛废石每吨40元，运输巷道平巷掘井工程每米2600元。被告在双井子铁矿实施作业期间，其采磁选抛废石的铁矿石9543.37吨，磁选抛废矿石2863.01吨，平巷掘井400米，工程量价款合计为1679405.79元。原告至今支付给两被告工程款2348775.69元，两被告还欠原告借款669370.5元。原告多次要求两被告清算工程量，但被告均躲避，让农民工以没有拿上工资的名义上访讹诈原告，这是原告无法容忍的行为。为了维护原告的合法权益，特诉至贵院，请求依法判决。   被告陈茂水辩称，2018年2月我通过他人介绍认识原告法人，双方就涉案工程达成协议，我签订完合同就可以去施工，但我方组织人员及设备履行合同，进入现场后，发现原告不是矿所有人，实际是顺发矿业公司，现场也不够立即施工的条件，矿是停止生产三年的矿，开工需要完成相应的程序，原告提供的场地不能立即施工，陈茂水向原告提出异议口头承诺恢复现场后施工，也由原告负担相应费用。因为已经签订了合同前提也进行了大量投资投入，我方就同意了完成现场施工的恢复。2018年8月下旬才开始履行合同，双方对原合同也有新的内容约定，变更了合同的单价。2018年12月20日合同履行完毕，因为原告不能提供炸药要求被告在现场等待复工，一直到2018年12月20日停工。原告在合同履行过程中没有约定结算，一直推脱。现尚欠我方约234万元，我方向法院提出反诉。原告诉陈的多次找被告清算让工人信访讹诈不属实，是安抚工人，不是以此讹诈。   被告郑长兴辩称，我是陈茂水雇佣的，代为清算购买材料。不是合伙人。只是负责工地上的算账的。事实情况就是陈茂水代理人说的情况。   第三人哈密市顺发矿业有限责任公司述称，我方与原告签的合同。原告公司是甘肃的，原告公司挂靠的安开合公司的开矿资质。陈茂水与原告之间结算的，我们与原告结算，与其他人没有关系。我方已经和原告已经结算完了，原告与承包人之间的不清楚。   经审理查明：2017年9月28日，原告肃南裕固族自治县海杰矿业有限责任公司与第三人哈密市顺发矿业有限责任公司签订《矿山承包协议书》一份，主要约定第三人将位于哈密市双井子铁矿项目的建设、开采、销售权承包给乙方统一经营管理。协议有效期为2017年9月30日至2023年10月1日。原告负责投资所有矿山建设设备、开采、生产、经营、管理、销售所产生的费用。第三人派人监管原告的发矿、过磅，双方每月对账结付。第三人按成品矿（破碎磁选矿）每吨矿50元提取承包费，TFb小于等于30%的按成品矿（破碎磁选矿）每吨30元提取承包费；2019年1月5日，原告与第三人共同出具《哈密市双井子铁矿2018年工程结算单》一份，载明双方结算的巷道掘井工程为397米、工程矿为9543.37米、抛废岩石为2863.01元。2018年3月31日原告公司法定代表人董水海与被告陈茂水签订《矿建工程与采矿工程承包合同》，主要约定，原告将哈密市双井子铁矿盲1矿体矿建与采矿项目承包给被告陈茂水，原告负责提供被告用工的住宿场所，协调当地政府管理部门，确保施工正常进行，原告现有井口设备、设施提供被告无常使用，被告负责设备的改造、小维修、保养和检测工作，费用由被告承担。原告负责火工材料到库、保管和发放，电力供应到坑口变压器。原告按时组织工程的月末验收。被告负责职工的安全教育和培训、劳保防护用品购买发放以及安全检查和隐患整改等工作，负责用于生产的所用的各种设备和材料，负责凿岩、爆破、排险、通风防尘、出渣、排岩、装卸矿、提升、运输、轨道和管道加工制作和安装。负责购买作业人员的意外人身保险费用，保险额不低于120万元/人。工程单价中竖井延深工程：断面3000mm×3000mm，断面积9mm，延伸长度60米，单价6000元/米。运输巷道平巷掘井工程：断面2800mm×2800mm，三心拱，段面积7.84㎡，单价2600元。天井工程：断面1200mm×1200mm，段面积2.4㎡．采矿工程：55元/吨，采矿品应与矿体取样化验指标一致，采矿价格以磁选抛废后的过磅量和化验数据为结算依据，磁选抛废石按40元/吨结算。2018年3月31日至2019年3月31日合同期满。   另查，2019年1月21日被告陈茂水给原告出具借款单一份，载明被告从原告处借款269370.50元用于支付农民工工资；2019年1月25日原告公司的法定代表人董水海向“新疆安开和建设工程有限公司驻哈密市双井子铁矿项目部”汇款200000元，汇款附言：借款、代顺发、海杰公司付安开合项目部陈茂水发工人工资；2019年1月30日原告公司的法定代表人董水海向“新疆安开和建设工程有限公司驻哈密市双井子铁矿项目部”汇款100000元，汇款附言：借款、代顺发、海杰公司付安开合项目部陈茂水发工人工资；2019年5月14日被告陈茂水给原告出具借款单一份，载明安开和建设工程公司驻哈密市顺发矿业双井子铁款从原告处借款100000元用于支付劳务工资。以上合计669370.5元。现原告以清算工程款及支付借款669370.5元为由诉至本院，引起诉讼。   本院认为，2018年3月31日原告公司法定代表人董水海与被告陈茂水个人签订的《矿建工程与采矿工程承包合同》，虽陈茂水个人无施工资质，但双方在合同履行完毕后可依约结算。庭审中被告提供的由原告委托代理人鲍刚川签字确认的“2018年-2019年1月陈茂水工队工程施工结算单”证实，合同内工程款共计1679405.79元，被告陈茂水多领取工程款718517.47元（包括借款669370.5元）。但根据被告提供的2019年6月由原告委托代理人鲍刚川等人与郑长兴书写的对账清单，原告还应在合同外补充支付被告陈茂水柴油、电、火工品、材料、2018年3月-8月人工工资及机械维护费、误工、毛矿差、掘井单价差等款项，故原告要求被告陈茂水偿还借款的主张与事实不符，不能成立，本院不予支持。被告在第开庭时对以上款项提出了反诉，但未按时缴纳反诉费，视为在本案中放弃反诉的权利。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：   驳回原告肃南裕固族自治县海杰矿业有限责任公司的诉讼请求。   案件受理费10494元，减半收取5247元，邮寄送达费30元，由原告肃南裕固族自治县海杰矿业有限责任公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于哈密市中级人民法院。   审判员 刘 乾   二〇一九年十一月二十九日   书记员 谢秋旭