山东省聊城市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁15民终2465号上诉人（原审原告）：谢可兴，男，1955年8月28日出生，汉族，住茌平县。委托诉讼代理人：范建刚，山东舜翔（聊城）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：茌平县污水处理厂，住所地：茌冯公路西（豆张北）。法定代表人：张兆旺，经理。委托诉讼代理人：孙庆新，山东同心达律师事务所律师。上诉人谢可兴因与被上诉人茌平县污水处理厂劳动争议一案，不服山东省茌平县人民法院（2019）鲁1523民初2009号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。谢可兴上诉请求：一、改判为确认谢可兴与茌平县污水处理厂于2006年7月至2019年4月期间存在劳动关系。二、判决茌平县污水处理厂支付违法解除劳动合同的赔偿金52000元、2006年7月至2019年4月未休年休假工资报酬20688.75元、未签订劳动合同双倍工资工资差额22000元、高温津贴7280元、加班费57376.80元、养老保险待遇赔偿金65039元。事实和理由：一、一审法院适用法律错误。上诉人虽领取城乡居民社会养老保险，但未享受职工养老保险或领取退休金，与用人单位发生的用工争议，应按劳动关系处理。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按照劳务关系处理。”但在本案中，上诉人未享受职工养老保险，也未领取退休金，年满60周岁后按月领取的城乡居民养老保险金仅100余元，不符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定的按劳务关系处理的条件。因为根据就业状况、户籍类型的不同，我国基本养老保险分为三类：职工基本养老保险、城镇居民社会养老保险、新型农村社会养老保险。职工基本养老保险由用人单位和职工个人按照缴费比例缴纳，职工在达到法定条件时，按月领取基本养老金，直至死亡。职工养老保险一般与本人退休前工资相差不大；城镇居民养老保险基金主要由个人缴费和政府补贴构成，适用于没有参加工作或没有参与职工基本养老保险的城镇居民；新型农村社会养老保险实行个人缴费、集体补助和政府补贴相结合的方式。我国城镇居民社会养老保险、新型农村社会养老保险与职工养老保险在资金来源、缴费基数、发放基数、基本功能等方面存在较大差异。城镇居民社会养老保险、新型农村社会养老保险具有社会福利性质，其在养老功能、与用人单位的关联性等方面明显弱于职工养老保险。因此，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条中规定的“已经依法享受养老保险待遇”应理解为已经依法享受职工养老保险待遇，而不应包括城镇居民养老保险。是否领取城乡居民社会养老保险不影响劳动关系的认定，已经领取城乡居民社会养老保险，但未享受职工养老保险或领取退休金的人员与用人单位发生的用工争议，应按劳动关系处理。上诉人所领取的茌平县城乡居民养老保险是上诉人上世纪七、八十年代因从事农村电影放映员工作，特殊历史条件下国家政策给与的补助，其领取的款项与职工养老保险待遇有本质的区别，而且悬殊巨大，不应适用《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取遐休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理”的规定。茌平县人民法院作出的（2019）鲁1523民初2009号民事判决认定：“上诉人2015年9月份已经开始享受城乡居民基本养老保险待遇，至此双方的劳动关系已经结束”既不合法，也明显显失公平和侵犯了劳动者的合法权益。上诉人自2006年开始在被上诉人处工作至2019年4月份被辞退，虽达到了法定退休年龄，但并未享受基本养老保险待遇，也没有领取退休金，上诉人与被上诉人之间仍是劳动关系。二、本案未超过仲裁时效。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。上诉人自2019年4月份开始才知道被辞退，故仲裁时效应当从2019年4月份开始起算，一审法院自达到法定退休年龄开始计算仲裁时效适用理解法律错误。茌平县污水处理厂辩称，1.谢可兴提出的上诉理由是建立在对养老保险待遇误解的基础之上，属于法律上的认识错误。无论是社会保险法第16条还是最高院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三第7条规定，最高法民一庭关于达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动关系终止的确认标准问题的答复，对养老保险待遇并未设立限定条件，上诉人对于养老保险待遇做出缩小解释即不符合立法本意也没有司法审判实践予以支撑，据上，理由不能成立。2.谢可兴的主张已经超出法律规定的时效，劳动争议仲裁与调解法第27条第一款和第四款，对是否超出法律规定的仲裁时效做出了完整的相应规定。具体到本案，谢可兴应当在享受养老保险待遇之日起1年内提出上述主张，在一审中谢可兴也没有提供关于仲裁时效中断或者存在不可抗力的法定事由的证据，对于谢可兴的请求不应予以支持。谢可兴向一审法院起诉请求：1.判决被告与原告之间存在劳动关系；2.被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金90766元；3.被告支付2006年7月至2019年2月未休年假工资报酬36112.50元；4.支付未签订劳动合同双倍工资差额38401元；5.支付高温津贴7280元；6.支付加班费50076元;7.支付养老保险待遇赔偿金65039元。一审法院认定事实：2006年7月份，原告到被告处从事职工食堂的厨师工作，当时口头约定月工资900元，其后不断调整工资数额，2018年1月份，工资调整为每月2000元。至2019年4月6日，原告不在该厂工作。原告于2019年4月28日向茌平县劳动争议仲裁委员会提出申请，要求裁决解除劳动关系、支付违法解除劳动合同的赔偿金52000元、支付自2006年7月至2019年2月未休年休假工资报酬26205.75元、未签订劳动合同的双倍工资差额22000元、高温津贴7280元、加班费57252元、养老保险待遇赔偿金65039元。2019年4月28日茌平县劳动人事争议仲裁委员会出具茌劳人仲案字［2019］第45号不予受理通知书，以申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议受案范围为由决定不予受理。谢可兴曾经从事农村电影放映员工作，现每月领取420元生活补助。自2015年9月开始享受城乡居民养老保险待遇，已经领取至2019年5月，当前每月领取127.18元。一审法院认为，原告主张2006年7月份进入被告处工作，被告不予认可，但没有提交有关证据，应认定原告2006年7月份进入被告处工作。原告自2006年7月至2019年3月在被告处工作，被告按月为原告发放工资，且为原告发放了印有污水处理厂字样的服装，原告要求确认与被告之间形成劳动关系的诉讼请求应当予以支持；但原告自2015年8月28日即达到退休年龄，2015年9月份已经开始享受城乡居民基本养老保险待遇，至此双方的劳动关系即已结束，双方形成的为劳务关系。故根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十四条第一款第二项、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条的规定，法院认定谢可兴与茌平县污水处理厂于2006年7月至2015年8月28日期间存在劳动关系，之后双方为劳务关系。谢可兴与茌平县污水处理厂之间自2006年7月形成事实上的劳动关系，至达到法定退休年龄、开始享受城乡居民基本养老保险待遇之日时劳动关系终止。自双方的劳动关系终止之日开始，至2019年4月28日谢可兴申请仲裁，其间经过了3年多的时间，已经超过了法律规定的仲裁申请时效，故对原告请求被告支付劳动关系存在期间的违法解除劳动合同的赔偿金、未休年假工资报酬、未签订劳动合同的双倍工资差额、高温津贴、加班费、养老保险待遇赔偿金的请求，依法应予驳回。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十四条第一款第二项，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、确认谢可兴与茌平县污水处理厂于2006年7月至2015年8月28日期间存在劳动关系；二、驳回谢可兴的其他诉讼请求。案件受理费10元，由谢可兴负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实同一审查明的一致。本院认为:关于谢可兴与茌平县污水处理厂自2015年9月至2019年4月期间是劳动关系还是劳务关系的问题。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”本案中，谢可兴自2015年9月份开始享受城乡居民基本养老保险待遇，故其与茌平县污水处理厂自2015年9月至2019年4月期间形成的是劳务关系。谢可兴主张上述法律规定中的“养老保险待遇”应仅指“职工养老保险待遇”，于法无据，本院不予支持。关于谢可兴提起仲裁申请是否超过仲裁时效，及谢可兴要求茌平县污水处理厂支付赔偿金、未休年休假工资报酬等费用，是否应予支持的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条中规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年……劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。谢可兴与茌平县污水处理厂的劳动关系终止于2015年8月28日，其于2019年4月28日申请仲裁，超出了上述法律规定中的仲裁时效，故其要求茌平县污水处理厂支付赔偿金、未休年休假工资报酬等费用，本院不予支持。综上所述，谢可兴的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人谢可兴负担。本判决为终审判决。审判长  孙久强审判员  孔繁奎审判员  郭召勇二〇一九年十一月十八日法官助理马征书记员王倩倩