湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终12146号上诉人（原审被告）：湖南电竞文化发展有限公司，住所地湖南省长沙市天心区劳动西路348号贺龙体育场5023房。法定代表人：皮昕炜，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：杨露丝，湖南融城律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：日立电梯（中国）有限公司，住所地广东省广州市天河区天河北路233号中信广场办公大楼62层（仅限办公用）。法定代表人：闋秀明(SEKIHIDEAKI)，董事长。上诉人湖南电竞文化发展有限公司（以下简称电竞文化公司）因与被上诉人日立电梯（中国）有限公司（以下简称日立电梯公司）合同纠纷一案，不服长沙市天心区人民法院(2019)湘0103民初4630号民事判决，向本院提起上诉，本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。电竞文化公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法发回重审或改判；2、日立电梯公司承担一、二审诉讼费用。事实与理由：1、一审判决认定事实不清。日立电梯公司供货型号不对，只能退回换货。2、一审判决适用法律错误。日立电梯公司逾期交货导致施工逾期，致使电竞文化公司对案外人承担7万元的违约责任，日立电梯公司应当按照合同法第一百一十二条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百二十一条的规定承担赔偿责任。日立电梯公司未提交答辩意见。日立电梯公司向一审法院起诉请求：1、判令电竞文化公司向日立电梯公司支付电梯改造费38700元；2、判令电竞文化公司向日立电梯公司支付违约金12900元；3、判令电竞文化公司承担本案全部的诉讼费用。一审法院经审理查明：2016年2月18日，日立电梯公司与电竞文化公司签订《电梯改造工程合同》，约定电竞文化公司委托日立电梯公司对湖南长沙百盛天心华庭1台观光电梯进行改造为1层轿厢对向双开门，合同价款为129000元；电竞文化公司应在合同签订之日收到日立电梯公司提供相对应金额发票起5个工作日内向日立电梯公司支付合同总额的40%(其中10%作为定金)即51600元，日立电梯公司收到该款后，应在40天内(不含重大节假日)向电竞文化公司交付货物；货到工地且日立电梯公司提供相对应金额发票起5个工作日内，电竞文化公司向日立电梯公司支付合同总额的30%即38700元，日立电梯公司在收到该款后14天内将该工程安装、调试完毕；在该工程安装、调试完毕，通过政府主管部门验收及收到日立电梯公司提供相对应金额发票起5个工作日内，电竞文化公司向日立电梯公司支付合同总额剩下的20%即25800元，日立电梯公司在收到该款后15个工作日内将电梯验收合格等相关资料移交电竞文化公司；电竞文化公司在支付完第三笔款项后一个月内向日立电梯公司支付剩余的10%即12900元；还约定，日立电梯公司逾期交货、完工、验收或者电竞文化公司逾期付款，应向对方支付违约金，违约金按合同总额每日千分之三计算，但违约金总额不得超过合同总额的10%。合同签订后，电竞文化公司于2016年2月26日向日立电梯公司付款51600元，日立电梯公司于2016年5月11日交付电梯轿厢及配件，电竞文化公司又于2016年5月18日向日立电梯公司支付38700元，日立电梯公司于2016年6月2日将电梯安装、调试完成。2016年6月20日，案涉电梯经检验合格。2016年7月14日，日立电梯公司与电竞文化公司签订了《电梯改造移交确认书》，日立电梯公司向电竞文化公司移交了产品质量合格证书，双方确认电梯改造完成后运行正常、电梯轿厢及增加的厅门和外召外观完好。后电竞文化公司未再向日立电梯公司付款，经催讨无果，日立电梯公司遂诉至法院。另查明，一审法院于2017年8月21日作出（2017）湘0103民初3282号民事判决书，该案经审理查明：2016年4月28日，电竞文化公司与案外人湖南威斯顿国际酒店有限公司、湖南百盛企业有限公司签订《改装一号电梯承诺书》，约定，电竞文化公司向湖南百盛企业有限公司提出申请，在湖南威斯顿国际酒店有限公司经营的场地一号观光电梯重新装修电梯，并向蔡锷路的方向开两扇门，由此开门发生的一切经济和治安事件由电竞文化公司负责，电竞文化公司承诺开一号观光电梯安装装修时间为半个月，即自2016年4月28日起至2016年5月12日，如超过5月15日，每天处罚8000元/天。《改装一号电梯承诺书》签订后，电竞文化公司直至2016年6月2日将电梯装修施工完毕，超过约定时间17.5天。该案认为，湖南电竞文化发展有限公司违反合同约定，逾期完成电梯装修施工，给湖南威斯顿国际酒店有限公司造成损失，故判令电竞文化公司向湖南威斯顿国际酒店有限公司支付违约金140000元。因不服一审法院（2017）湘0103民初3282号民事判决，电竞文化公司上诉至长沙市中级人民法院，本院于2017年11月30日作出（2017）湘01民终7906号民事判决书，认定电竞文化公司违反合同约定，逾期完成电梯装修施工，给湖南威斯顿国际酒店有限公司造成损失，故判令电竞文化公司向湖南威斯顿国际酒店有限公司支付违约金70000元。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护。本案中，日立电梯公司与电竞文化公司签订的《电梯改造工程合同》，系双方的真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规强制性规定，合同合法、有效，合同的相对方应当按约履行义务。合同签订后，电竞文化公司于2016年2月26日向日立电梯公司支付了款项51600元，根据合同约定，日立电梯公司应当于2016年4月6日前向电竞文化公司交付电梯轿厢及配件，但日立电梯公司直至2016年5月11日才向电竞文化公司交付电梯轿厢及配件，日立电梯公司构成违约，应当承担相应的违约责任。根据《电梯改造工程合同》的约定：“日立电梯公司逾期交货、完工、验收或者电竞文化公司逾期付款，应向对方支付违约金，违约金按合同总额每日千分之三计算，但违约金总额不得超过合同总额的10%”，现日立电梯公司逾期交付电梯轿厢及配件达35天，故其应当向电竞文化公司支付违约金12900元（129000元*10%）。但是，案涉电梯改造工程于2016年6月2日完工后，又于2016年6月20日经检验合格，即便电竞文化公司以其尚欠的尾款抵扣日立电梯公司应当承担的违约金12900元，电竞文化公司仍需向日立电梯公司支付款项25800元（25800元+12900元-12900元），故电竞文化公司仍负有按照合同的约定继续履行款项的支付义务，现电竞文化公司至今未向日立电梯公司支付尚欠款项，电竞文化公司也构成违约，应当承担相应的违约责任，根据合同的约定，电竞文化公司也应当向日立电梯公司支付逾期付款产生的违约金12900元，因此，日立电梯公司、电竞文化公司在履行合同过程中，均存在违约行为，该院确定双方之间的违约金相互进行抵扣，故电竞文化公司仍欠付日立电梯公司款项38700元，日立电梯公司要求电竞文化公司予以偿付，予以支持。对于电竞文化公司主张因日立电梯公司逾期交付电梯轿厢及配件产生的损失70000元，该院认为，虽然本院(2017)湘01民终7906号民事判决书认定电竞文化公司违反合同约定，逾期完成电梯装修施工，给湖南威斯顿国际酒店有限公司造成损失，故判令电竞文化公司向湖南威斯顿国际酒店有限公司支付违约金70000元，且该判决中所指的电梯装修施工也就是本案《电梯改造工程合同》中所指的电梯改造工程，但是，因电竞文化公司与案外人湖南威斯顿国际酒店有限公司签订的《改装一号电梯承诺书》中约定的施工截止日期为2016年5月12日，日立电梯公司对该合同内容并不知情，根据合同的相对性原则，该合同对日立电梯公司也无约束力，电竞文化公司也无证据证实日立电梯公司向其承诺于2016年5月12日前完成施工，且电竞文化公司签订《改装一号电梯承诺书》的时间为2016年4月28日，日立电梯公司于当时尚未向电竞文化公司交付电梯轿厢及配件，但电竞文化公司自行向案外人湖南威斯顿国际酒店有限公司承诺于2016年5月12日前完成电梯装修施工，由此产生的违约责任属于电竞文化公司自行扩大的损失，与日立电梯公司无关，故对电竞文化公司的该项辩称，不予采信。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、限电竞文化公司于判决生效之日起十日内支付日立电梯公司38700元；二、驳回日立电梯公司的其他诉讼请求。案件受理费1090元，减半收取545元，由电竞文化公司负担。二审期间，各方当事人均未向本院提交新证据。本院二审对一审法院查明的事实均予确认。本院认为：本案的争议焦点是电竞文化公司对案外人承担违约赔偿责任应否由日立电梯公司承担的问题。经查，本案纠纷的起因是日立电梯公司未按约定期限交付货物，导致施工逾期，并造成电竞文化公司对案外第三人违约而承担了7万元的违约金。因日立电梯公司违约在先，应承担纠纷产生的主要责任，电竞文化公司拒付剩余货款有一定的道理，故一审判决关于双方违约、违约金互相抵销的认定，有失公允，本院予以调整。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以增加。因此，电竞文化公司的上诉请求日立电梯公司承担对外赔偿的7万元损失，有一定依据。考虑到电竞文化公司在与案外人签订合同过程中未充分预估交易风险，对损失的扩大亦存在一定的责任，本院将双方责任冲抵后，酌情认定电竞文化公司还应支付货款2万元。一审判决适用法律存在问题，本院依法指正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：一、撤销长沙市天心区人民法院(2019)湘0103民初4630号民事判决；二、湖南电竞文化发展有限公司在本判决生效之日起10日内支付日立电梯（中国）有限公司2万元；二、驳回日立电梯（中国）有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的履行期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收到545元，二审案件受理费1090元，共计1635元，由湖南电竞文化发展有限公司负担1035元，由日立电梯（中国）有限公司负担600元。本判决为终审判决。审判长  郭伏华审判员  邓 浩审判员  邓 安二〇一九年十一月二十二日书记员  钟 晨