九江市柴桑区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0421民初1205号原告：熊六解，男，1950年9月14日出生，汉族，住江西省九江市柴桑区。委托诉讼代理人：王文涛，江西顺合律师事务所律师，特别授权。被告：梅细兵，男，1982年12月27日出生，汉族，住湖北省黄梅县。委托诉讼代理人：梅登梁，黄梅县池九法律服务所法律工作者，特别授权。委托诉讼代理人：胡康宁，黄梅县池九法律服务所法律工作者，特别授权。被告：黄梅县昌达汽车运输有限责任公司，住所地：湖北省黄梅县二环西路**，统一社会信用代码：91421127777578602T。法定代表人：程彩娥，系该公司经理。委托诉讼代理人：石成，黄梅县黄梅镇法律服务所法律工作者，特别授权。被告：中国人民财产保险股份有限公司黄梅支公司，，住所地：湖北省黄梅县黄梅镇广场路**统一社会信用代码：914211277070108942。负责人：张敏政，系该支公司总经理。委托诉讼代理人：许晋城，黄梅县黄梅镇法律服务所法律工作者，特别授权。原告熊六解与被告梅细兵、被告黄梅县昌达汽车运输有限责任公司（以下简称“昌达公司”）、被告中国人民财产保险股份有限公司黄梅支公司（以下简称“人保黄梅支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年8月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告熊六解的委托诉讼代理人王文涛、被告梅细兵及其委托诉讼代理人梅登梁、胡康宁、被告人保黄梅支公司的委托诉讼代理人许晋城均到庭参加了诉讼，被告昌达公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告熊六解向本院提出诉讼请求：1．依法判决三被告赔偿原告医疗费、误工费、残疾赔偿金等各项损失共计197355.6元；被告人保黄梅支公司在保险范围内承担赔偿责任；2．本案诉讼费由三被告承担。事实和理由：2018年10月28日16时23分许，在柴桑区双塔-黄金6公里100米狮子街镇双瑞路鑫山水泥厂里面路段，被告梅细兵驾驶鄂Ｊ×××**号重型自卸货车在该路段倒车时，与原告及另一行人黄家荣发生碰撞，造成原告及黄家荣受伤。经柴桑区交警大队认定，被告梅细兵负全部责任。原告受伤后在解放军171医院入院治疗，共计住院71天，花去医疗费11万余元。原告经鉴定后伤残等级评定为七级。原告伤前一直在九江鑫山水泥有限公司工作，月收入叁仟元，伤后公司只发放基本工资1400元。原告多次前往保险公司协商理赔事宜，双方未达成一致，为维护自身合法权利，原告诉至贵院，望法院判如所请。被告梅细兵辩称，1．事故发生原告有过错，应承担相应的责任；2．答辩人驾驶的车辆已在被告人保黄梅支公司投保了交强险及30万元的第三者责任险，保险公司应当在保险范围内赔偿；3．答辩人已为原告垫付了医疗费等费用，要求法院一并处理。保险公司赔偿后原告应退还答辩人。事故发生后答辩人委托第三人代答辩人为原告垫付了医疗费122598.5元（不包含垫付的900元医疗费）；4．答辩人委托第三人代为垫付了交通费1270元；5．原告计算损失过高，不符合法律规定。被告昌达公司未到庭参加诉讼，但提交书面答辩状：1．本案事实清楚，责任明确；2．本案实际车主是被告梅细兵，与我公司系挂靠关系，双方确定了权利义务，其盈利和亏损由被告梅细兵承担，我公司不承担任何责任；3．本次事故车辆在保险公司投了交强险和第三者责任险，本次事故在保险范围之内，应由保险公司在保险范围内依法赔付，不足部分由被告梅细兵承担；4．原告熊六解的实际损失由法院依法核算，作出公正判决。被告人保黄梅支公司辩称，1．对本案事故发生的真实性无异议；2．本事故另一人黄家荣需分摊交强险，原告方诉前未向本公司申请理赔，本公司未怠于赔偿，其间接损失诉讼费、鉴定费，根据《保险合同》及保险条款之规定，不属于保险公司承担范围；3．原告及被告相对方有义务提供车辆投保单、有效驾驶证、鄂Ｊ×××**车辆行驶证、车辆有效年审、从业资格证，否则属于保险拒赔情形。因被告梅细兵在本案中负全责，商业险应扣除20%免赔率；4．根据保险公司医审，本案原告熊六解伤残不够七级，在庭审之前已经向贵院申请重新鉴定，鉴定理由如下：根据《人体损伤致残程度分级》5.7.1.8条，原告左足肌力2级、右足肌力4级评定为7级伤残，但是无任何资料显示双下肢肌力情况，故对原告熊六解的伤残、护理申请重新鉴定；5．原告熊六解已达到退休养老年龄，不应计算误工费，且原告证据中误工证明不能证明其误工每个月工资为3000元，其并没有提供相应的劳动合同、公司营业执照、法定代表人签字，不能证明其在公司工作的真实性、合法性及客观性。对原告熊六解工作收入证明真实性有异议，这侧面印证了原告在该公司工作未满一年以上。对银行卡交易明细清单真实性及证明目的有异议，其中该清单只有2018年7月份到2018年11月份四个月的银行交易记录，没有一年以上银行交易记录，仅仅证明原告在公司只有4个月时间；6．对原告熊六解居住证明真实性有异议，居住证明中写到原告熊六解从2017年10月1日至2018年12月31日一直居住在其子熊再勇家，理由如下：（1）居委会没有证明资格；（2）原告没有提供该小区的商品房买卖合同予以证明，没有提供公安派出所出具的证明以及缴纳房屋水电费发票予以证明，达不到原告在城镇居住的证明目的，应按原告户籍地农业标准计算各项损失。根据最高院审理道路交通事故司法解释，受害人为农业户籍，必须在城镇工作、生活居住一年以上，且经常居住地和主要收入来源于城镇，才应按城镇标准计算，经常居住地应结合当事人提供的居住证、租房合同、缴纳水电费证明、购房合同、房屋产权证、居住地居委会、派出所证明等证据综合认定。收入来源地应结合劳动合同、收入证明、工资发放凭证等证据综合认定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的出院记录、病情介绍、疾病诊断证明书各一份、被告梅细兵提交的其身份证复印件、行驶证、驾驶证各一份、保单两份、医疗费发票三份，当事人无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1．对于原告提交的原告身份信息、户口本、企业信息、事故认定书各一份、保单复印件两份，因被告方对该组证据的真实性无异议，故本院对该组证据的真实性予以认定；2．对于原告提交的九江市第一人民医院肌电图诱发电位报告单三张，因原告提交了原件，故本院对该份证据的真实性予以认定；3．对于原告提交的江西九江司法鉴定中心司法鉴定意见书一份，虽然被告人保黄梅支公司提出了重新鉴定，但重新鉴定意见书对伤残等级予以维持，故本院对该鉴定意见书予以认定，但其中的护理期限本院不予认定，以重新鉴定意见书为准；因鉴定费系原告主张赔偿所支出的必要费用，故本院对鉴定费发票予以认定；4．对于原告提交的银行流水、工作收入证明、劳务合同复印件、误工证明、居住证明、房产证复印件及亲属关系证明各一份，因原告提交了银行流水原件，该银行流水中记载的短摘要为：“九江鑫山水泥有限公司工资”，发放工资的日期均为每月20日左右，可以证明原告在九江鑫山水泥有限公司工作的事实，故本院对该份证据予以认定，工作收入证明、劳务合同复印件与银行流水之间能够相互印证，故本院对工作收入证明、劳务合同复印件予以认定；对于银行流水、工作收入证明、劳务合同复印件能否证明原告伤残赔偿金按照城镇标准计算，“本院认为”将予以阐述；误工证明与银行流水相互印证，可以证明原告受伤前后工资收入情况，故本院对误工证明予以认定，虽然事故发生时原告已年满六十周岁，但其在九江鑫山水泥有限公司从事包装车间清洁工作，实际从事了劳动，现其因交通事故受到侵害，导致其实际收入减少，故应对其误工费予以认定，因原告受伤前每月工资3000元，受伤后工资仅为1400元，故应按1600元/月的标准计算其误工费；居住证明载明原告居住在其长子的城镇商品房中，但原告第一次庭审陈述与第二次庭审陈述明显相互矛盾，且其农村家中的电表显示事故发生前一年用电量为85-248度，由此可见，原告仅提供居住证明、房产证复印件不能证明其经常居住地在城镇，无法达到其证明目的，故本院对居住证明、房产证复印件不予认定；亲属关系证明仅能证明原告的亲属关系，故本院仅对该证明的真实性予以认定；对于被告梅细兵提交的预交金凭证一份，因医疗费以医院出具的发票为准，预交金应已计入医疗费发票中，故预交金凭证系重复举证，本院不予认定；5．对于被告梅细兵提交的交通费发票6份，因该6份发票均为加油发票，不能证明被告为原告垫付交通费的事实，故本院对该份证据不予认定；6．对于被告人保黄梅支公司提交的机动车商业保险/机动车强制保险投保单、机动车综合商业保险条款各一份，因投保人被告昌达公司在投保单上盖章确认、法定代表人签字确认，故本院对该组证据的真实性予以认定，对于保险中免责条款是否有效的问题，“本院认为”将予以阐述；7．对于被告梅细兵提交的国网江西省电力有限公司九江市柴桑区供电分公司2017年1月至2019年6月电费清单，因原告对该份证据的真实性无异议，故本院对该份证据的真实性予以认定；8．对于重新鉴定意见书及其发票各一份，因该重新鉴定系本院司法技术部门委托江西天剑司法鉴定中心所作的鉴定，该重新鉴定真实合法，与本案具有关联性，故本院对该组证据予以认定，因重新鉴定意见书维持了原鉴定，故重新鉴定费应由被告人保黄梅支公司自行承担。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年10月28日16时23分许，在柴桑区双塔-黄金6公里100米狮子街镇双瑞路鑫山水泥厂里面路段，被告梅细兵驾驶鄂Ｊ×××**号红色豪烁牌货车沿柴桑区双塔-黄金6公里100米由南向北倒车行驶，当车行驶至狮子镇双瑞路鑫山水泥厂路面路段时，被告梅细兵因倒车时未确保安全与后方行人熊六解和黄家荣发生碰撞，造成行人2人受伤、货车受损的道路交通事故。事故发生后，原告熊六解即被送入中国人民解放军第一七一医院住院治疗，于2019年1月7日出院。出院诊断：一、双小腿及足碾压伤：1．双小腿及足大面积皮肤软组织剥脱伤；2．双小腿及足神经血管、肌肉损伤；3．左腓骨中段、远端开放性粉碎骨折；4．左踝开放性脱位；5．右跟骨开放性粉碎骨折；二、失血性休克（代偿期）；三、脑震荡；四、全身多处软组织挫伤。出院医嘱：1．保持伤口纱布清洁，定期伤口换药，继续休养3月，加强双踝关节功能锻炼，观察左第一趾背伸情况，若无法恢复，建议行肌腱功能重建手术；2．不适随诊；3．健康教育：科学合理安排作息时间，保持精力旺盛，合理搭配饮食，多食水果、蔬菜等食物，忌辛辣饮食，注意保暖，避免感冒，如有不适，请及时就医。被告梅细兵共垫付原告熊六解的医疗费122598.5元。2018年11月26日，九江市柴桑区公安局交通警察大队出具道路交通事故认定书，认定被告梅细兵承担本起事故全部责任，原告熊六解不承担责任。2019年5月9日，江西九江司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，评定：被鉴定人熊六解双下肢损伤伤残等级评定为七级；伤后休息180天；伤后护理120天；伤后营养120天。原告熊六解支付鉴定费1600元。2019年6月10日，被告人保黄梅支公司申请重新鉴定，经本院司法技术部门委托，江西天剑司法鉴定中心出具法医临床司法鉴定意见书，评定：1．被鉴定人熊六解的损伤评定为七级伤残；2．护理期90日（自受伤之日起计算）。被告人保黄梅支公司支付重新鉴定费2800元。肇事车辆鄂Ｊ×××**号货车登记所有人为被告昌达公司，实际所有人为被告梅细兵。该车在被告人保黄梅支公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）和30万元的商业第三者责任保险（以下简称“三者险”），但未投保不计免赔。事故发生在保险期间内。原告熊六解与九江鑫山水泥有限公司签订了《劳务协议》，约定协议有效期自2018年6月11日至2019年6月10日。原告熊六解在该公司从事包装车间清洁工作，其事故发生前每月工资3000元，事故发生后仅有基本工资1400元。本院认为，原告熊六解因交通事故受到侵害，应当依法得到赔偿。肇事车辆驾驶人即该车的实际车主被告梅细兵承担本起交通事故的全部责任，故被告梅细兵应在交强险赔偿后依法承担原告合理损失的全部赔偿责任。因肇事车辆在被告人保黄梅支公司投保了30万元三者险，但未投保不计免赔，故由被告人保黄梅支公司在三者险范围内承担被告梅细兵应承担的赔偿责任中的80%，其余的20%赔偿责任和超出保险范围内的赔偿责任由被告梅细兵自行承担。但因本起事故造成本案原告熊六解和另案原告黄家荣两人受伤，故交强险由各受害人在交强险限额内应获赔偿的损失总额按比例进行分配，三者险由各受害人在交强险赔偿后应获赔偿的的损失总额按比例进行分配。因肇事车辆挂靠在被告昌达公司，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定：“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持”，故被告昌达公司应对被告梅细兵自行承担的赔偿责任负连带责任。根据双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点主要有两点：一、原告伤残赔偿金是否应按城镇标准认定的问题；二、三者险免责条款是否有效的问题。关于焦点一：本院认为，受害人的经常居住地或者主要收入来源地在城镇的，均可按城镇标准认定赔偿。虽然原告为农业户口，但其事故发生前在九江鑫山水泥有限公司从事包装车间清洁工作，并签订了劳务协议，约定期限自2018年6月11日至2019年6月10日，且从其提交的银行流水看，工资发放的日期较为固定，工资发放的数额也较稳定，由此可认定原告的主要收入来源于城镇，故原告的伤残赔偿金应按城镇标准认定。关于焦点二：被告梅细兵主张保险条款未予送达未尽说明义务，且其未与保险公司签订免赔免责协议，因此保险条款对其不产生约束力。本院认为，因肇事车辆登记所有人为被告昌达公司，也是以被告昌达公司名义进行投保的，因此被告人保黄梅支公司只需向被告昌达公司尽到明确说明义务即可，现被告昌达公司在投保单上盖章确认、法定代表人签字确认，表明被告人保黄梅支公司已就肇事车辆投保的保险条款向被告昌达公司尽到了明确说明义务。至于被告昌达公司是否向肇事车辆实际所有人被告梅细兵送达保险条款、是否向其明确说明免责条款，由双方协商约定，与本案不具有关联性。被告梅细兵作为肇事车辆的实际所有人，该免责条款对其产生约束力。故三者险免责条款应认定有效。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，原告熊六解各项损失本院认定如下：1．对于原告的医疗费122598.5元，因有医疗费发票予以证明，故本院对原告的该项费用予以认定，对于被告人保黄梅支公司提出的非医保费用问题，因其未提交证据予以证明，故本院对其该项意见不予采信；2．对于原告请求的营养费3840元（32元/天×120天），因原告构成七级伤残，因此其请求的计算标准32元/天过高，应按26元/天计算，又因江西九江司法鉴定中心鉴定意见书评定其营养期为120天，被告方并未申请重新鉴定，因此原告的营养期应为120天，故本院认定原告的营养费为3120元（26元/天×120天）；3．对于原告请求的住院伙食补助费2130元（30元/天×71天），因原告在九江市内住院治疗，因此其请求的计算标准30元/天过高，应按20元/天计算，又因原告住院期间为71天，故本院认定住院伙食补助费1420元（20元/天×71天）；4．对于原告请求的伤残赔偿金148803.60元（33819元/年×11年×0.4），因原告的伤残赔偿金应按城镇标准计算，已年满69周岁，且构成七级伤残，因此其请求按江西省上一年度城镇居民人均可支配入33819元/年的标准以赔偿系数0.4计算11年的残疾赔偿金符合相关规定，故本院对原告请求的残疾赔偿金148803.60元予以认定；5．对于原告请求的护理费17520元（146元/天×120天），因原告请求的计算标准146元/天过高，应按48994元/年即136元/天计算，又因重新鉴定意见书评定其护理期为90天，故本院认定原告的护理费为12240元（136元/天×90天）；6．对于原告请求的误工费12642元（1600元/月÷22.78天×180天），因原告受伤前后实际收入减少1600元/月，因此其请求按1600元/月计算误工费符合相关规定，本院予以支持，但其请求按22.78天计算每月的天数不符合规定，应按每月30天计算，又因出院医嘱为继续休养3个月，因此原告的误工期应为住院期间加上休养3个月即161天，故本院认定原告的误工费为8587元（1600元/月÷30天×161天）；7．对于原告请求的精神抚慰金10000元，因原告构成七级伤残，因此其请求的精神抚慰金10000元过高，结合本地司法实践和原告的伤情，本院酌定原告的精神抚慰金为8000元；8．对于原告请求的鉴定费1600元，因鉴定费系原告主张赔偿所支出的必要费用，原告也提交了发票予以证明，故本院对原告的该项费用予以认定，该项费用由被告梅细兵承担；9．对于原告请求的交通费1000元，虽然原告未提交相关发票予以证明，但综合考虑原告住院、伤情等情况，本院酌定原告的交通费为500元。综上所述，原告熊六解的以上损失共计306869.1元，其中鉴定费1600元（由被告梅细兵自行承担）、交强险医疗费用限额项下127138.5元、交强险死亡伤残限额项下178130.6元。另案原告黄家荣损失共计332761.9元，其中鉴定费1000元（由被告梅细兵自行承担）、交强险医疗费用限额项下196218.1元、交强险死亡伤残限额项下135543.8元。故被告人保黄梅支公司应在交强险医疗费限额内按比例赔偿原告熊六解3931.8元［127138.5元/（127138.5元＋196218.1元）＊10000元］、在交强险死亡伤残限额内按比例赔偿原告熊六解62467.2元［178130.6元/（178130.6元＋135543.8元）＊110000元］，因此在交强险范围内应共计赔偿原告熊六解66399元（3931.8元＋62467.2元）；尚余238870.1元，另案原告黄家荣尚余278160.9元，故被告人保黄梅支公司应在三者险范围内按比例赔偿原告熊六解110880.8元［238870.1元/（238870.1元＋278160.9元）＊300000元＊80%］；余款127989.3元，由被告梅细兵自行承担。故由被告人保黄梅支公司在保险范围内赔偿原告熊六解177279.8元（66399元＋110880.8元），由被告梅细兵赔偿原告熊六解129589.3元（1600元＋127989.3元）。但因被告梅细兵共垫付了122598.5元，故被告梅细兵尚应赔偿原告6990.8元。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第一十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百五十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司黄梅支公司赔偿原告熊六解交通事故损失共计177279.8元，此款于本判决生效之日起十五日内一次性付清；二、由被告梅细兵赔偿原告熊六解交通事故损失共计6990.8元，此款于本判决生效之日起十五日内一次性付清；被告黄梅县昌达汽车运输有限责任公司对被告梅细兵应赔偿的6990.8元承担连带责任；三、驳回原告熊六解的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4248元，由原告熊六解承担263元，由被告梅细兵承担3985元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方人数提出副本，上诉于江西省九江市中级人民法院。审 判 长  吴雨洲审 判 员  程章汶人民陪审员  戴 强二〇一九年十一月十五日法官助理徐红红书记员陈星汉