云南省昆明市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）云01刑终792号原公诉机关昆明市西山区人民检察院。上诉人（原审被告人）王晓燕，女，1971年11月25日出生，汉族,高中文化，云南省昆明市人，住昆明市西山区。2018年7月6日因本案被刑事拘留,同年7月18日被逮捕。现羁押于昆明市看守所。辩护人刘英、樊梦丽，北京市北斗鼎铭（昆明）律师事务所律师。昆明市西山区人民法院审理的昆明市西山区人民检察院指控被告人王晓燕犯诈骗罪一案，该案经审理于2019年7月4日作出（2019）云0112刑初423号刑事判决，宣判后，原审被告人王晓燕不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人王晓燕，听取辩护人的辩护意见，并将卷宗材料移送昆明市人民检察院阅卷审查，听取检察意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审认定：被告人王晓燕向被害人陈某虚构自己的办事能力，在明知自己没有能力帮赵某办理农业银行工作调动的情况下，仍然于2015年5月17日在昆明市西山区金牛小区以帮助赵某调动工作为由与被害人陈某签订《委某》。协议约定：在2015年5月17日至2015年8月17日这三个月内，陈某委托被告人王晓燕办理赵杨炼的工作调动（从保山市调往昆明省农行任处长）业务，陈某一次性预付给王晓燕70万元作为保证金，若王晓燕达成协议内容后，保证金即转为手续费支付给王晓燕，到期若事情未能完成，被告人王晓燕在三日内日一次性无条件退还陈某保证金70万元。协议签订当日，被害人陈某即通过银行转账的方式将人民币70万元转至被告人王晓燕持有的农业银行卡（卡号：62×××13）中。三个月期满，被告人王晓燕未能完成协议约定的内容，被害人陈某多次向被告人王晓燕讨要70万元的保证金，但直至案发被告人王晓燕也未退还被害人陈某支付的保证金人民币70万元。2017年3月23日被害人陈某向本院提起民事诉讼，要求被告人王晓燕退还保证金70万元和支付利息人民币71526.58元。后经本院开庭审理，认为被害人陈某与被告人王晓燕之间的委托行为并非人民法院民事案件的受案范围，故本院驳回了被害人陈某的诉讼请求。后被害人陈某不服向昆明市中级人民法院提起上诉，昆明市中级人民法院经审理，认为被害人陈某与被告人王晓燕之间不属于经济纠纷案件，其涉及给付的金钱数额较大，可能涉嫌经济犯罪，故驳回了被害人陈某的上诉，维持了一审裁定。另查明，2019年4月16日，办案民警前往昆明市看守所核实被告人王晓燕在昆明市看守所羁押期间是否有检举揭发的情况。后民警在昆明市看守所调取到2019年2月28日由昆明市看守所民警对被告人王晓燕制作的询问笔录一份共两页。经查看笔录发现2019年2月28日被告人王晓燕确实向昆明市看守所民警进行了检举揭发。检举揭发的对象为陈某及赵某，检举揭发的主要内容为陈某与赵某在赵某任农业银行保山市分行党委委员、副行长期间涉嫌行贿受贿等违法犯罪的情况。因被告人王晓燕检举揭发的违法犯罪线索，昆明市公安局西山分局无管辖权，已将该线索移送至云南省监察委员会调查。中国农业银行云南省分行纪律检查委员会于2019年6月14日回复昆明市公安局西山分局，经核查，转入赵某中国银行账户的100万元，由赵某按转款人李某芬要求分别支付给王某和李某芳（李某芬二妹）各50万元（有收款人王某收条、存款凭条及赵某转款账户银行流水为证），最终两笔款项由王某和李某芳分别以现金形式支取。原审认为：被告人王晓燕无视国家法律，以非法占有为目的，使用欺骗方法，虚构事实，以自己有能力帮忙调动工作为由骗取被害人陈某合法所有的财产且数额特别巨大，其行为符合诈骗罪的构成要件，构成诈骗罪。据此，本院为保护公民财产不受侵犯，惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人王晓燕犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币100000元；二、继续追缴涉案赃款人民币700000元，发还被害人陈某。宣判后，原审被告人王晓燕不服，提出上诉称：其自愿认罪、悔罪，并向昆明市人民检察院签署认罪认罚具结书；其愿意赔偿被害人部分被骗款项。希望二审法院考虑其身体情况、家庭情况，对其从轻判处。辩护人提出与上诉人的上诉理由一致的辩护意见，并另提出一审法院遗漏认定上诉人罪轻的事实，导致量刑过重以及其系初犯、偶犯，希望对其从轻处罚。二审期间，本院将全案卷宗材料移送昆明市人民检察院查阅。昆明市人民检察院阅卷后提出一审判决认定事实清楚，适用法律正确，因在二审阶段上诉人王晓燕认罪认罚，建议对王晓燕在有期徒刑十年至十年六个月之间量刑，且维持原判罚金刑不变的检察意见。经二审审理查明事实与原审法院认定的事实一致，并有经一审庭审质证、认证的被告人户口证明，抓获经过，被告人的供述，被害人陈某的报案材料及陈述，证人证言，辨认笔录及照片，现场辨认笔录及照片，搜查证及搜查笔录，扣押决定书、扣押清单、发还清单，手机提取笔录及照片、聊天记录，电子数据勘验检查工作记录，中国农业银行云南省分行历史数据查询报告，中共中国农业银行云南省分行委员会组织部出具的情况说明，委某，昆明市公安局西山分局出具的办案说明，中国农业银行云南省分行纪律检查委员会出具的复函等证据予以印证。上述证据取证程序合法，内容客观真实，证据间已形成证据锁链，足以证明案件事实，本院依法予以确认。本院认为，上诉人王晓燕以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，且数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。关于上诉人王晓燕及辩护人提出的其愿意赔偿被害人部分被骗款项的上诉理由及辩护意见，经审查，上诉人及其家属在二审中仅表明愿意赔偿被害人损失，但实际从未对被害人进行赔偿，故该上诉理由及辩护意见无事实依据，本院不予采纳。关于上诉人所提考虑其身体及家庭情况，对其从轻判处的上诉理由及辩护意见无法律依据，本院不予采纳。关于上诉人的辩护人提出一审遗漏认定上诉人罪轻的相关事实，导致量刑过重的辩护意见，经查，本院认为原审法院已全面审查在案证据，并据此认定案件事实，所认定的案件事实与本院审理查明的一致，并无遗漏相关事实的情形，故该辩护意见本院不予采纳。针对上诉人王晓燕在二审审理期间自愿认罪、认罚，并向昆明市人民检察院签署认罪认罚具结书，据此昆明市人民检察院提出对上诉人在有期徒刑十年至十年六个月之间量刑，且维持原判罚金刑不变的检察意见，经审查，本院认为上诉人王晓燕在二审期间自愿签署认罪认罚具结书，符合相关法律规定，可对其从宽处罚，本院依法对其改判。故上诉人及辩护人所提的上诉人系初犯、偶犯，自愿认罪、悔罪，并签署认罪认罚具结书，希望二审对其从轻处罚的上诉理由及辩护意见及昆明市人民检察院提出的量刑建议本院均予以采纳。综上，原审法院判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，唯量刑不当，依法应予改判。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百三十六条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持昆明市西山区人民法院（2019）云0112刑初423号刑事判决的第二项，即：二、继续追缴涉案赃款人民币700000元，发还被害人陈某；二、撤销昆明市西山区人民法院（2019）云0112刑初423号刑事判决的第一项,即：一、被告人王晓燕犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币100000元；三、上诉人（原审被告人）王晓燕犯诈骗罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币100000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月6日至2029年1月5日止，罚金限于本判决生效之日起九十日内缴纳）。本判决为终审判决。审判长  张凌岚审判员  李石友审判员  张冲开二〇一九年十一月十八日法官助理马侃书记员李江敏