宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院民事判决书（2019）宁0502民初2282号原告：王波，男，生于1976年7月5日，汉族，宁夏中宁县人，初中文化，电焊工，住宁夏回族自治区中宁县。委托诉讼代理人：王波，宁夏宝中律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：樊永福，男，生于1965年10月2日，汉族，宁夏中宁县人，个体，住宁夏回族自治区中宁县。被告：宁夏第五建筑有限公司，住所地：宁夏回族自治区银川市。法定代表人：徐波，该公司总经理。委托诉讼代理人：贾文静，女，生于1994年11月8日，汉族，甘肃省宁县人，大学文化，住宁夏回族自治区银川市。系该公司职员，代理权限为特别授权。两被告共同委托诉讼代理人：段文丽，宁夏鸣钟律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告王波诉被告樊永福、宁夏第五建筑有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月20日立案后，依法适用简易程序，两次公开开庭进行了审理。第一次庭审，原告王波及其委托诉讼代理人王波，被告樊永福、宁夏第五建筑有限公司的共同委托诉讼代理人段文丽，被告宁夏第五建筑有限公司的委托诉讼代理人贾文静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王波向本院提出诉讼请求：一、判令被告樊永福、宁夏第五建筑有限公司共同赔偿原告各项损失共计306395.61元；其中（1）医疗费：50319.16元；（2）误工费:23868元（132.60元/天×180天）；（3）护理费：10377元（115.30元/天×90天）；（4）伙食补助费2300元（100元/天×23天）；（5）营养费：2700元（30元/天×90天）；（6）交通费：1000元；（7）鉴定费：2400元；（8）残疾赔偿金：108612元（27153.0元/年×20年×20%）；（9）被扶养人生活费：45819.45元（其中：原告父亲：20364.20元/年×11年÷4人×20%＝11200.31元；原告母亲：20364.20元/年×14年÷4人×20%＝14254.94元；原告长女：20364.20元/年×1年÷2人×20%＝2036.42元；原告长子：20364.20元/年×9年÷2人×20%＝18327.78元）；（10）后续治疗费：9000元；（11）精神损害抚慰金：50000元；二、由二被告承担本案诉讼费用。第一次庭审中，原告当庭增加诉讼请求：医疗费为50488.94元，请求赔偿总额为306565.39元。事实和理由：2016年9月，被告樊永福挂靠宁夏第五建筑有限公司资质承建史湖新村棚户区改造项目工程雇佣原告到该工地从事暖气管外网电焊工作。2017年11月2日下午4时许，原告因按公司要求维修断裂阀门，爬到换热站供暖管上打开排气阀，抓着供暖管上的阀栏往下下的过程中，掉落到地面油桶上，因油桶底脱落，原告被摔到油桶外侧的地面上受伤，当时即无法站立。事发次日，原告脊背和胸腔疼痛，无法起身，工地项目经理冯运保将原告就近送往中卫市人民医院就诊。因中卫市人民医院没有对原告进行全面检查，导致伤情遗漏。之后，原告因上述事故受伤的治疗从未间断。2017年12月19日，经宁夏医科大学总医院确诊，原告的伤情为：胸10、11骨折（AO:B3Frankel分级：E级）。时至今日，被告仅承担了原告中卫市人民医院的初次就诊费用，而对原告因此次事故所遭受的其他损失却拒绝赔偿。综上，原告所受损伤是在履行职务活动中所致，被告作为原告的用工主体，依法应对原告在履行职务活动中遭受的涉案损失承担共同赔偿责任；为此，原告特提出以上诉讼请求诉至贵院，望依法从速判处！被告樊永福、宁夏第五建筑有限公司辩称：一、樊永福挂靠宁夏第五建筑有限公司的资质承建东园镇史湖村棚户区改造项目工程属实；二、原告诉被告樊永福诉讼主体不适格。被告樊永福挂靠宁夏第五建筑有限公司是内部关系，对外承担责任的始终都是宁夏第五建筑有限公司。原告在2018年6月1日向劳动仲裁委申请仲裁请求确认与宁夏第五建筑有限公司存在劳动关系，2018年9月4日中卫劳动仲裁委最终确认2017年11月1日至2017年11月2日期间，原告与宁夏第五建筑有限公司存在事实劳动关系。同一案件的法律关系不可能即存在劳动关系也存在劳务关系；三、事实和理由不属实。原告系宁夏第五建筑公司找来的临时工，约定每天工资300元。原告自2017年11月1日到涉案项目工地上班，11月2日原告当时是掉落到地面上，被项目经理冯运保送往中卫市人民医院就诊，经医院检查诊断一切正常。没有存在胸骨折的任何迹象。11月3日，结算工资总计为1050元后，原告就离职。原告离职后胸10、11骨折到底在哪伤、如何受伤的，被告都不知情，因原告胸椎10、11骨折最终确诊的时间12月19日与11月2日时隔46天。原告自离职后一直再未与被告联系直至确认胸骨骨折突然向被告打电话说是因11月2日的掉落所导致的。这完全不符合正常的逻辑思维。另阅卷中根据原告提供的2017年11月4日中卫市人民医院的病历显示腰椎未见异常，2017年11月13日的病历中主病是麻痹、强制性脊椎炎、腰间盘突出与胸椎没有任何关系。综上，请求法庭驳回原告的诉讼请求，原告的胸椎骨折与二被告没有任何关系。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：1.原告王波提交的中卫市人民医院检查报告单、门诊处方、门诊收费票据，证据间能够相互印证，与证人冯运保、王新兵的证言一致，本院予以采信；2.原告提交的中宁县人民医院门诊病历，来源合法，与中卫市人民医院检查报告单检查结果一致，本院予以采信；3.原告提交的肖闸村卫生室处方信笺，来源合法，治疗的伤情与中卫市人民医院检查报告单、中宁县人民医院门诊病历上记载的伤情一致，本院予以采信；4.原告提交的中宁县人民医院住院病案，来源合法，治疗的伤情与中卫市人民医院检查报告单、中宁县人民医院门诊病历上记载的伤情一致，本院予以采信；5.原告提交的住院医疗费收据，与中宁县人民医院住院病案能够相互印证，来源合法，本院予以采信；6.原告提交的宁夏医科大学总医院急诊患者就诊信息登记表、门诊收费票据，来源合法，内容真实，但结合西北政法大学的鉴定意见，在2017年12月5日之后形成的门诊费票据所载费用及治疗与2017年11月3日原告所受的外伤不具有关联性，故该证据本院部分予以采信；7.原告提交的疾病诊断证明、出院证，来源合法，内容真实，但结合西北政法大学的鉴定意见，与2017年11月3日原告所受的外伤不具有关联性，本院不予采信；8.原告提交的宁夏医科大学总医院住院病案，来源合法，内容真实，但结合西北政法大学的鉴定意见，与2017年11月3日原告所受的外伤不具有关联性，本院不予采信；9.原告提交的住院医疗费收据、住院病人费用比例清单、门诊收费票据，来源合法，内容真实，但结合西北政法大学的鉴定意见，与2017年11月3日原告所受的外伤不具有关联性，本院不予采信；10.原告提交的职业资格证书、特种作业操作证，证实原告系电焊工，从事建筑业的事实，本院予以采信；11.原告提交的宁夏泰和司法鉴定中心中卫分所出具的鉴定意见书、鉴定费发票，来源合法，但该鉴定意见所鉴定的伤情与2017年11月3日原告所受的外伤不具有关联性，本院不予采信；12.原告提交的户口本，来源合法，内容真实，本院予以采信；13.原告提交的村委会证明，无相应的户口信息予以佐证，无法确定内容的真实性，本院不予采信；14.原告及被告樊永福、宁夏第五建筑有限公司共同提交的卫劳人仲裁字（2018）367号仲裁裁决书，来源合法，内容真实，本院予以采信。但该证据仅能证明原告与被告宁夏第五建筑有限公司在2017年11月1日至2017年11月2日存在事实上的劳动关系，原告2017年11月2日在工地上摔倒并被送往中卫市人民医院就诊，以及原告于2017年11月3日与被告宁夏第五建筑有限公司结算工资后离开工地的事实；15.原告提交的视听资料，被告樊永福不予认可，原告也无证据证实通话对方为被告樊永福本人，且录音内容中也对所受外伤的程度未明确，无法达到证明目的，本院不予采信；16.被告樊永福、宁夏第五建筑有限公司提交的不予认定工伤决定书，来源合法，内容真实，本院予以采信；17.被告樊永福申请出庭的证人冯运保、王新兵证言，两名陈述主要内容一致，且与《工伤认定书》调查核实内容基本一致，能够证明原告2017年11月2日在开暖管阀门时从垃圾桶上摔下受伤，11月3日原告称腰疼被送往中卫市人民医院治疗1天后，结清工资离开工地的事实；17.原告提交的西北政法大学司法鉴定中心司法鉴定意见书，来源合法，内容真实，本院予以采信；本院经审理认定事实如下：被告宁夏第五建筑有限公司承建东园镇史湖村（史湖新村）棚户区改造项目工程，原告王波自2017年11月1日至该工程工地上班。2017年11月2日，原告在工作过程中，从50公分左右高的垃圾桶上摔下。11月3日，原告被送往中卫市人民医院就诊，经对原告胸腰段正侧位DR检查，诊断意见为：1.考虑强直性脊柱炎；2.腰椎退行性改变；3.考虑腰2－3椎间盘炎性改变，必要时请行MRI检查。当天，原告在中卫市人民医院门诊治疗后，与被告宁夏第五建筑有限公司结算工资离开工地。2017年11月4日，原告王波到中宁县人民医院门诊治疗，经诊断为：腰部软组织损伤。2017年11月5日，原告王波到中宁县新堡镇肖闸村卫生室治疗，临床诊断为腰肌劳损、摔伤。2017年11月13日，原告到中宁县人民治疗。2013年11月15日，最终诊断为：中医诊断，痹证，痛痹。西医诊断，强直性脊柱炎；腰椎间盘突出；慢性胃炎；脂肪肝。原告在中宁县人民医院治疗12天，2017年11月25日后再未做治疗或检查，直到2017年12月4日到宁夏医科大学总医院急诊治疗，经诊断为：1.胸10、11骨折（AO:B3Frankel分级：E级）；2.强直性脊柱炎。2019年3月19日，宁夏泰和司法鉴定中心中卫分所接受宁夏宝中律师事务所委托，对原告王波的致残等级、误工期、护理期、营养期、后续治疗费进行司法鉴定，收取鉴定费2400元。2019年3月25日，该鉴定中心作出了司法鉴定意见书，意见为被鉴定人王波因外伤，造成胸10、11椎骨折，分别于胸9、10、11、12椎体切开复位，双侧椎弓内固定术，其损伤致残等级为玖级。2019年10月14日，经原告王波申请，西北政法大学司法鉴定中心接受法院委托对原告王波外伤与胸10、11椎骨折伤残之间因果关系、伤残形成时间进行法医学鉴定。2019年10月20日，该鉴定中心作出了司法鉴定意见书，意见为被鉴定人王波胸10、胸11椎体骨折与2017年11月3日外伤之间无因果关系。鉴定费1200元。2018年9月4日，中卫市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书认定：在2017年11月1日至2017年11月2日期间，原告王波与被告第五建筑有限公司存在事实劳动关系。2019年2月22日，中卫市人力资源和社会保障局《不予认定工伤决定书》认定：王波受到的事故伤害，不符合《工伤保险条例》第十四条、第十五条之规定，属于不得认定工伤的情形，不予认定为工伤。本院认为：中卫市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书认定，在2017年11月1日至2017年11月2日期间，即原告王波受外伤时，与被告第五建筑有限公司存在事实劳动关系。被告宁夏第五建筑有限公司认为樊永福是第五建筑有限公司的工作人员，双方之间并非挂靠关系。原告也无证据证实，樊永福与第五建筑有限公司之间存在挂靠关系。故，被告樊永福对原告王波的外伤引起的损失不应承担赔偿责任。对于西北政法大学司法鉴定中心司法鉴定意见书，原告认为鉴定依据不足，缺乏必要的鉴定资料及明确的鉴定依据和使用相应的科学技术手段，要求重新鉴定。但原告仅提出异议，未举证证明该鉴定所依据的送检材料有重要遗漏及其他符合重新鉴定情形的证据。庭审中，审判人员询问原告是否要求通知鉴定人员出庭对鉴定意见作说明，原告明确表示不要求鉴定人员出庭。根据原告提交的中卫市人民医院DR检查报告单上显示检查部位为胸腰段正侧位。西北政法大学司法鉴定中心司法鉴定意见书中明确记载：“2017年11月3日被鉴定人在工作中摔倒致伤，就诊于中卫市人民医院，拍片显示胸10、胸11椎体前缘整齐，未见明显骨折征象”，同时该鉴定对2017年11月3日和2017年12月5日的影像片进行了对比并最终得出分析结论。本院认为，本案不符合重新鉴定的条件，原告的重新鉴定要求，本院依法不予准许。《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条规定，受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。本案中，原告王波在受雇提供劳务过程中，作为有一定建筑工地工作经验的工人，在关闭暖管阀门时，明知垃圾桶不是恰当地作业工具仍站在其上作业，在垃圾桶损坏后造成摔伤的后果。被告第五建筑有限公司对原告未采取相应安全措施、未采用正常作业工具的行为没有尽到监督义务，疏于安全管理。综合案件事实，被告宁夏第五建筑有限公司对损害结果应承担主要责任即95%的责任，原告自身对损害结果有一定过错，应承担5%的责任。根据西北政法大学司法鉴定中心司法鉴定意见书鉴定意见，原告王波胸10、胸11椎体骨折应为2017年11月3日之后至12月5日之间再次受伤所致，与2017年11月3日外伤之间无因果关系。故原告因外伤造成的损失，应为2017年11月3日至2017年12月4日之间治疗产生的医疗费及其他相关费用，具体包括：1.医疗费，原告在中卫市人民医院治疗、检查费用469.9元，在中宁县人民医院住院治疗自付费用1381.45元，2017年12月4日在宁夏医科大学总医院门诊费6.3元，合计1857.65元；2.误工费，根据原告在中卫市人民医院、中宁县人民医院治疗，2017年11月25日至2017年12月4日期间未再作治疗，以及原告外伤受伤部位的情况，本院认定原告外伤造成的误工期为31日，按原告主张的2017年度建筑业平均工资确定日工资132.6元，该项费用应为4110.6元；3.护理费，根据原告门诊、住院治疗，受伤部位，2017年11月25日自中宁县人民医院出院时的“出院情况”记载，本院认定护理期为21天，按原告主张的2017年度农、林、牧、渔业平均工资确定日工资115.34元，该项费用应为2422.14元；4.住院伙食补助费，原告在中宁县人民医院住院治疗12天，该项费用应为1200元（100元/天×12天）；5.营养费，结合原告治疗及受伤部位恢复情况，本院认定营养期为15天，按每天20元计算，应为300元；6.交通费，原告未提供相应票据，具体损失无法核实，本院不予支持；7.鉴定费，宁夏泰和司法鉴定中心中卫分所作出的鉴定结论与原告2017年11月2日的外伤无关，因此产生的费用本院不予支持。西北政法大学司法鉴定中心司法鉴定意见书，是原、被告协商一致后选择鉴定机构作出的鉴定结论，是确定原告外伤与胸10、胸11椎体骨折有无因果关系的重要依据，由此产生的1200元鉴定费，本院予以支持；8.残疾赔偿金，根据西北政法大学司法鉴定中心作出的鉴定意见，原告胸10、胸11椎体骨折与原告2017年11月2日在被告宁夏第五建筑有限公司工作上所受外伤没有关系，该项费用本院不予支持；9.被抚养人生活费，原告并未举证证明2017年11月2日在被告宁夏第五建筑有限公司工作上所受外伤导致其丧失了劳动能力，故该项费用本院不予支持；10.后续治疗费，原告没有证据证明2017年11月2日在被告宁夏第五建筑有限公司工作上所受外伤产生后续治疗费的依据，本院不予支持；11.精神损害赔偿金，结合原告在2017年11月2日受伤后第二天才去门诊治疗，过了十几天后住院治疗等情况，原告在被告宁夏第五建筑有限公司工作上所受外伤，给原告带来精神损害轻微，休息、治疗即可，该项费用本院不予支持。综上，原告王波各项经济损失共计11090.39元，由被告宁夏第五建筑有限公司承担95%的赔偿责任即10535.87元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决如下：一、被告宁夏第五建筑有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王波各项经济损失10535.87元；二、驳回原告王波的其他诉讼请求。若负有金钱给付义务的当事人，如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1832元，减半收取916元，由原告王波负担880元，被告宁夏第五建筑有限公司负担36元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区中卫市中级人民法院。审判员 李 静 二○一九年十一月十四日书记员 马永晶本案适用法律条文《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例(javascript:SLC(45660,0))》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百三十四条人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。