辽宁省清原满族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）辽0423民初1342号 原告：王硕，男，1978年7月28日出生，汉族，住沈阳市沈河区。 委托诉讼代理人：邹建华，系辽宁人民律师事务所律师。 被告：李志阳，男，1976年3月24日出生，汉族，住清原满族自治县。 被告：李书月，女，1977年10月4日出生，满族，农发局职员，住清原满族自治县。 被告：盖斌，男，1982年6月18日出生，满族，住清原满族自治县，现羁押于抚顺市第二监狱。 委托诉讼代理人：史洪涛，系辽宁清文律师事务所律师。 被告：陆军，男，1977年9月6日出生，汉族，无业，住沈阳市大**。 原告王硕诉被告李志阳、李书月、盖斌、陆军合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王硕及其委托诉讼代理人邹建华、被告盖斌的委托诉讼代理人史洪涛到庭参加诉讼，被告李志阳、李书月、陆军经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。 王硕向本院提出诉讼请求：1．根据《公司法》第九十四条第二项规定判令四被告返还原告投资股款75万元及利息，利息每月27,000.00元，从2014年2月1日至判决确定给付期限届满之日止，利率按每月3分6厘计算；2．判令被告陆军承担连带担保责任；3．判令本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年10月原告经陆军介绍与李书月、李志阳和盖斌认识，陆军向原告介绍，四被告将共同投资成立一家股份公司，原告入股后就是该股份公司的大股东，可获高额利润并且保本，同时四被告均口头承诺每月分红3分6厘。原告于2013年11月起，通过陆军及自己陆续多次共向四被告投资75万元整，并于2014年1月1日签订了股东入股合同书，合同约定“投入资金由乙方掌控，甲方不负责保护资金，需要公司运作资金时形成单独合同使用。甲方在运作资金时有责任保护乙方资金安全，并提供担保。同时约定乙方投资合同期限为两年，到期自愿续签或撤资。”李志阳、李书月作为甲方签字并盖有清原镇白金伟业房产投资咨询所的公司印章，陆军作为担保人签字，同时陆军为明确担保责任于2014年6月26日向原告出具一张75万元的欠条。盖斌自认为该公司的实际控制人。原告给付投资股金后，2014年1月四被告即按照口头约定的月分红3分6厘向原告支付分红款27,000.00元，但从第二个月开始至今没再向其支付任何股金分红。上述内容在原告诉四被告要求其返还欠款纠纷时，经辽宁省清原满族自治县人民法院于2016年2月18日作出的（2015）清民一初字第00800号、（2015）清民一初字第00801号民事判决书中均予以确认。原告在向被告多次索要分红无果后，随即向四被告主张返还投资股金及利息，均被四被告拒绝。然而，原告在向四被告主张权利的过程中才发现，四被告于2013年12月合伙成立的清原镇白金伟业房产投资咨询所，登记的业主为李志阳，该公司的企业形式为个体工商户。且在原告签订入股投资协议后，四被告一直没有按先前约定成立股份公司，而是以白金伟业房产投资咨询所的名义进行经营活动。但原告经多方查询得知该白金伟业公司的企业形式只允许个人经营或家庭经菅两种模式，并不允许二人以上共同投资入股经营。故原告签订的股东入股合同书的合同目的根本无法实现，四被告的行为已经构成根本违约。另根据合同约定，公司运作资金时须形成单独合同使用。而被告在多次使用原告入股资金时从未告知过原告，更没有与原告签订过任何一份单独使用资金的合同，被告的上述行为也已经构成了违约。且根据合同约定投资入股期限为两年，现履行期限已经届满，但被告至今没有归还原告投资款，使原告生活陷入困境。根据《公司法》第94条第二项规定：“股份公司有限公司的发起人在公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任”因此，四被告应当返还原告投资股款并承担银行同期利息的责任。 被告盖斌辩称：原、被告之间属于个人合伙关系，而不是适用《公司法》规定，应当按照《民法通则》第三十条、三十一条到三十五条规定，来认定合伙人之间的权利义务关系，被告作为合伙人应当按照合伙协议的约定，自负盈亏承担风险，而不应该只承担收益部分，不承担亏损责任，被告使用合伙资金是经原告的同意，因为资金是由原告保管，被告将该资金借给了步丽萍，该款项步丽萍迟迟未给，总额将近130多万元，不只有原告的资金还有其他合伙人的资金，所以对于原告要求被告来承担给付款项责任是没有法律依据的，而应该按照合伙协议的约定分配剩余的合伙财产。 被告李志阳、李书月、陆军未作答辩。 本院经审理认定事实如下：被告李志阳与被告李书月系兄妹关系，被告盖斌与李书月系朋友，被告盖斌与被告陆军系亲属关系。2013年11月至2014年1月通过现金及银行转账方式，被告李书月及盖斌共计收到原告王硕款项75万元，并出具借据。2014年1月1日，王硕与清原镇白金伟业房产投资咨询所签订一份股东入股合同书，甲方为清原镇白金伟业房产投资咨询所，乙方为王硕，被告李书月、李志阳在甲方处签字并加盖清原镇白金伟业房产投资咨询所公章，担保人为陆军。其内容有“投入资金由乙方掌控，甲方不负责保护资金，需要公司运作资金时形成单独合同使用。甲方在资金运作时有责任保护乙方资全安全，并提供担保，乙方在公司重大决策时，必须亲自到公司参加决策。乙方投资合同期限为二年，到期自愿续签或撤资”。 另查明，原告王硕在2014年12月4日控告盖斌、李书月、李志阳合同诈骗，经公安机关审查，认为没有犯罪事实。原告2014年12月4日公安询问笔录中摘述：“2013年10月，听陆军说清原盖斌急需现金周转10天，我后交给盖斌女朋友李书月30万元，10天后李书月将本金及9,200元利息交还给我。2013年11月陆军跟我说：盖斌、李书月及李志阳要成立公司对外进行投资理财，可以获得高额利润，并且保本。股东投资后每个月都会给股东分红，每个月可以按照投资额的3%分红，并且可以随时抽回股本，但是每股不能少于50万元。2013年12月，盖斌、李书月、李志阳成立了“清原镇白全伟业房产投资咨询所”，我陆续投入75万元。2014年1月1日我和清原镇白金伟业房投资咨询所签订一份股东入股合同书，头一个月他们给我分红2.7万元。”办案人员询问“清原镇白金伟业房户投资咨询所具备理财资质吗?答：应该不具备理财资质，当时我与他们签订合同，就是入股合同，他们说等股份公司办下来，我就是大投东之一”。 本院确认的上述事实，有借据、银行卡交易明细、入股合同书、公安卷宗和当事人陈述笔录在案为凭，这些证明材料经开庭质证和本院审查，可以采信。 本院认为，被告成立的清原镇白金伟业房地产咨询所企业性质为个体工商户，不属于公司，原告根据《公司法》相关规定要求被告返还投资股权没有事实依据。被告盖斌辩称原被告之间属于合伙法律关系，根据双方签订的合同书，没有关于共担风险、共同受益的约定，其不具备合伙协议的要件。原告王硕将资金75万元投入到清原镇白金伟业房产投资咨询所（经营者为被告李志阳），系一种投资行为，共投资收入2．7万元不应扣除。因签订的合同期满，双方没有续签，王硕要求返还投资款75万元应予支持。根据合同相对性原则，该合同甲方处由被告李书月、李志阳签字，被告盖斌虽参与了该咨询所的经营活动，但没有签字，故盖斌不承担返还责任，被告李志阳和李书月应承担返还款项责任。被告陆军以担保人的名义在合同上签字，原告王硕早在2015年4月27日起诉时没有起诉陆军，所以陆军的保证期限已过，不应再承担保证责任。原告向被告咨询所借款属于出资行为，在咨询所不再盈利后再要求给付利息没有事实和法律依据，故对原告要求给付利息的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告李志阳、李书月于本判决生效后十日内返还原告王硕投资款750,000.00元； 二、驳回原告王硕其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11,300.00元，由被告李志阳、李书月负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于抚顺市中级人民法院。 审 判 长 刘艳洲 审 判 员 李 艳 审 判 员 张天一 二〇一九年十一月二十九日 代书记员 孙一博