湖北省宜昌市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）鄂05民终2748号上诉人（原审被告）：宜昌宏佳房地产开发有限公司，住所地宜昌市夷陵区峡州路**。统一社会信用代码914205065506692357。法定代表人：刘国均，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘德雄，男，该公司项目负责人。特别授权代理。委托诉讼代理人：周永超，湖北群晖律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审原告）：宜昌永东建设工程有限公司，，住所地宜昌市夷陵区小溪塔平湖社区平云一路**统一社会信用代码914205061826107654。法定代表人：陈永财，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘华贵，该公司项目经理。特别授权代理。委托诉讼代理人：刘迪艳，湖北三立律师事务所律师。特别授权代理。上诉人宜昌宏佳房地产开发有限公司(以下简称宏佳房地产公司)因与被上诉人宜昌永东建设工程有限公司(以下简称永东建设工程公司)建设工程施工合同纠纷一案，不服湖北省宜昌市夷陵区人民法院(2019)鄂0506民初1631号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人宏佳房地产公司的委托诉讼代理人刘德雄、周永超，被上诉人永东建设工程公司的委托诉讼代理人刘华贵、刘迪艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宏佳房地产公司上诉请求：一、撤销（2019）鄂0506民初1631号《民事判决书》，改判驳回被上诉人永东建设工程公司的一审全部诉讼请求。二、由被上诉人永东建设工程公司承担上诉费用。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，证据不足。永东建设工程公司依据（2015）鄂夷陵民初字第01544号《民事判决书》提起本案诉讼，但一审判决没有查明（2015）鄂夷陵民初字第01544号《民事判决书》第一项判决内容“由宏佳房地产公司向永东建设工程公司支付工程款7772123.09元”中含有质量维修保证金1900448.10元。该质保金1900448.10元未产生利息。1.依据宏佳房地产公司与永东建设工程公司签订的《宏佳杰座项目建设工程施工合同书》第六条第7项的约定“余额5%作为质量维修质保金，返还时间按照国家的规定执行”，（2015）鄂夷陵民初字第01544号民事判决于2016年5月18日作出，涉案工程的质保期未届满。并且该质保金1900448.10元的付款条件至今未成就，宏佳房地产公司不应支付该质保金，故该质保金并未产生利息。2.（2015）鄂夷陵民初字第01544号民事判决在执行过程中，经宜昌市夷陵区人民法院主持，宏佳房地产公司与永东建设工程公司签订《执行笔录》系双方当事人的真实意思表示，永东建设工程公司同意宏佳房地产公司在扣除质保金后支付余款，表明永东建设工程公司认可质保金的付款条件未成就。二、一审判决适用法律错误。依据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》第八十七条的规定“当事人之间达成的和解协议合法有效并已履行完毕的，人民法院作执行结案处理”以及《民诉法适用意见》第266条、民诉法司法解释第467条的规定，和解协议已经履行完毕的，人民法院不予恢复执行。在执行中当事人达成的和解协议系当事人之间协议变更原生效法律文书确定的内容，重新明确双方权利义务关系，处分权利义务的行为，在和解协议履行完毕后，即具有消灭当事人之间由原生效法律文书确定的权利义务的效力。宏佳房地产公司按照《执行笔录》约定的期限履行完毕，一审判决也认定该《执行笔录》系“被告与原告达成执行和解协议，被告亦按协议约定期限予以履行，”故依据上述法律的规定，（2015）鄂夷陵民初字第01544号民事判决确定的权利义务已消灭。永东建设工程公司现依据（2015）鄂夷陵民初字第01544号民事判决主张权利于法无据。然而一审判决认为“永东建设工程公司在该《执行笔录》中没有明示放弃向宏佳房地产公司主张迟延履行期间债务利息的权利”既忽视了当事人的真实意思表示，也违背了上述法律的规定。永东建设工程公司在签订该《执行笔录》时明知（2015）鄂夷陵民初字第01544号民事判决的内容，但永东建设工程公司从未提到债务利息，足以证明永东建设工程公司放弃了债务利息。综上所述，一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误，显失公平、公正。请求二审法院支持上诉人的上诉。永东建设工程公司辩称：1.涉案工程款7772123.09元中，不应当扣除质保金，根据生效法律文书，已经判定宏佳房地产公司向永东建设工程公司支付7772123.09元工程款。该项义务属于生效法律文书确定的义务。而且在生效法律文书中，明确记载迟延履行的债务利息。宏佳房地产公司如认为原判决中，应当扣除质量保修金，应当对生效法律文书采取救济途径，而不是拒绝执行法律文书。2.2017年6月20日的《执行笔录》并未实际履行，不具有变更原生效判决的作用。首先，在该份笔录中，永东建设工程公司并未表述放弃对迟延履行金的主张，同时，该笔录也没有就执行款总额予以确定。因此，在没有约定的情况下，执行的依据还是应当是生效法律文书。其次，宏佳房地产公司并未按执行笔录履行。该执行笔录并不发生变更原生效判决的作用。在该案执行过程中，宏佳房地产公司已经按生效判决履行了给付工程款的义务，也能认定在双方执行过程中，依据的是生效法律文书，而非执行笔录。3.质量保修问题。宏佳房地产公司已经立案提起诉讼，不应当影响本案中依据生效法律文书主张的迟延履行期间的利息。永东建设工程公司向一审法院起诉请求：请求判令宏佳房地产公司支付（2015）鄂夷陵民初字第01544号民事案件迟延履行期间的债务利息844095.37元、执行过程中未履行完毕的工程款700元。一审法院认定事实：永东建设工程公司为与宏佳房地产公司建设工程施工合同纠纷一案于2015年8月5日向宜昌市夷陵区人民法院提起诉讼，宜昌市夷陵区人民法院受理后于2016年5月18日作出（2015）鄂夷陵民初字第01544号民事判决：判令宏佳房地产公司于判决生效后立即向永东建设工程公司支付工程款7772123.09元，并由宏佳房地产公司在相关工程竣工验收备案手续办理完毕后返还永东建设工程公司工程质量保证金1000000元，案件诉讼费用66205元、反诉费用30935元均由宏佳房地产公司负担。该判决于2016年6月2日发生法律效力后，宏佳房地产公司未履行生效判决确定的义务，永东建设工程公司遂于2016年6月15日向宜昌市夷陵区人民法院申请强制执行，宏佳房地产公司在2016年8月29日向永东建设工程公司返还工程质量保证金100万元、支付工程款5000元。后在宜昌市夷陵区人民法院主持下，双方于2017年6月20日达成执行和解协议，约定宏佳房地产公司在2017年8月15日前向永东建设工程公司支付200万元、在2017年12月30日向永东建设工程公司支付300万元、余款在2018年5月30日前付清。此后，宏佳房地产公司分别于2017年8月14日、2018年1月5日和2018年5月28日分别向宜昌市夷陵区人民法院缴纳执行款（应付永东建设工程公司的工程款）2000000元、3000000元和2766423.09元。另外在案件执行过程中，永东建设工程公司同意以700元工程款与宏佳房地产公司抵销债务。宏佳房地产公司在执行中以质保金的付款条件尚未成就为由向宜昌市夷陵区人民法院提出书面异议，后又申请撤回执行异议，宜昌市夷陵区人民法院于2018年7月23日作出（2018）鄂0506执异26号《执行裁定书》,裁定准许宏佳房地产公司撤回执行异议申请。同年9月12日宜昌市夷陵区人民法院作出（2018）鄂0506执恢188号《执行裁定书》，裁定终结（2015）鄂夷陵民初字第01544号民事判决书的执行程序。2019年5月31日永东建设工程公司诉至宜昌市夷陵区人民法院，要求宏佳房地产公司支付（2015）鄂夷陵民初字第01544号民事案件迟延履行期间的债务利息844095.37元和欠付的工程款700元。在本案诉讼中，永东建设工程公司撤回要求宏佳房地产公司给付工程款700元的诉讼请求。一审法院认为，当事人对人民法院的生效裁判负有法定的履行义务。宏佳房地产公司与永东建设工程公司的建设工程施工合同纠纷案件经人民法院依法判决，确定宏佳房地产公司应当向永东建设工程公司履行给付义务。在判决书发生法律效力后，宏佳房地产公司对生效法律文书确定的义务没有履行。经永东建设工程公司申请执行，在宜昌市夷陵区人民法院执行过程中，宏佳房地产公司与永东建设工程公司达成执行和解协议，宏佳房地产公司亦按协议约定期限予以履行，但在该协议中永东建设工程公司并没有明示放弃向宏佳房地产公司主张迟延履行期间债务利息的权利；同时宏佳房地产公司未能按照生效判决的内容履行义务，客观上也给永东建设工程公司造成了损失，故永东建设工程公司另案起诉要求宏佳房地产公司给付迟延履行期间债务利息的请求成立，予以支持。经核定，宏佳房地产公司应当向永东建设工程公司支付迟延履行期间的债务利息805308.63元（以利率日万分之一点七五计算，分别为：2016年6月3日至8月29日，本金7772123.09元计118330.57元；2016年8月30日至2017年8月14日，本金7767123.09元计474377.04元；2017年8月15日至2018年1月5日，本金5767123.09元计144322.26元；2018年1月6日至2018年5月27日，本金2767123.09元计68278.76元）。综上，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条、《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十五条规定，判决：在判决生效后，由被告宜昌宏佳房地产开发有限公司立即向原告宜昌永东建设工程有限公司支付（2015）鄂夷陵民初字第01544号案件迟延履行期间的债务利息805308.63元。诉讼费用6224元（已减半收取）由被告宜昌宏佳房地产开发有限公司负担。二审中，当事人未提交证据。二审经审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为：一、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条关于“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息”的规定，是为了敦促被执行人及时履行义务，否则以迟延履行金的方式给予其处罚，保护申请执行人在法律文书中规定的权利得到及时实现。本案中，永东建设工程公司与宏佳房地产公司在执行过程中就给付期限、给付方式达成协议，说明双方当事人就如何履行生效判决的方式达成合意，永东建设工程公司不要求按照原生效判决确定的期限履行义务。在宏佳房地产公司按照和解协议履行完毕后，永东建设工程公司再主张迟延履行金，明显有违诚实信用原则。二、永东建设工程公司关于迟延履行金的诉请，不属于人民法院受理民事诉讼的范围。因此，一审法院予以受理并作出判决错误，本院依法予以纠正。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百一十九条第四项，《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十条，《诉讼费用交纳办法》第八条之规定，裁定如下：一、撤销湖北省宜昌市夷陵区人民法院(2019)鄂0506民初1631号民事判决。二、驳回被上诉人宜昌永东建设工程有限公司的起诉。被上诉人宜昌永东建设工程有限公司一审预交的案件受理费12447元，上诉人宜昌宏佳房地产开发有限公司预交的上诉案件受理费12448元，均予以退还。本裁定为终审裁定。审判长  唐兆勇审判员  赵春红审判员  肖小月二〇一九年十一月二十一日书记员  张 萍