湖南省汉寿县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0722民初1039号原告：熊按景，男，1968年7月10日出生，汉族，住湖南省汉寿县。委托诉讼代理人：李泽民，汉寿县正义法律服务所法律服务工作者。被告：盛东保，男，1965年1月10日出生，汉族，住湖南省汉寿县。委托诉讼代理人：刘建铭，湖南中思律师事务所律师。被告：刘朝晖，男，1969年11月10日出生，汉族，住湖南省汉寿县。被告：江苏海疆建设工程有限公司，住所地江苏省南京市鼓楼区建宁路61号2幢1907室。法定代表人：姜观东。原告熊按景与被告盛东保、刘朝晖、江苏海疆建设工程有限公司（以下简称海疆公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年9月27日作出（2018）湘0722民初438号民事判决，盛东保不服本院判决，向湖南省常德市中级人民法院提起上诉。湖南省常德市中级人民法院于2019年3月20日作出（2019）湘07民终320号民事裁定，将案件发回本院重审。本院于2019年4月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告熊按景及其委托诉讼代理人李泽民、被告盛东保及其委托诉讼代理人刘建铭到庭参加诉讼，被告刘朝晖经本院传票传唤、被告海疆公司经本院公告传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。熊按景向本院提出诉讼请求：判令盛东保、刘朝晖、海疆公司赔偿熊按景各项损失108781元（医疗费5973.07元、护理费6012元、住院伙食补助费1500元、营养费3000元、残疾赔偿金67896元、精神抚慰金5000元、误工费22500元、交通费1000元、鉴定费1000元、因鉴定产生的检查费873元，其中医疗费已由盛东保支付）。庭审中，熊按景增加残疾赔偿金5500元，诉讼请求金额增加至114281元。事实与理由：2017年10月3日上午9时许，熊按景在云南省昆明市新弯子电站掌鸠河大桥4号桥6号墩施工工地，为承建单位海疆公司及劳务施工承揽人盛东保、刘朝晖等提供拆除模板施工劳务时，不慎随模板从高处跌落受伤，伤后由盛东保送往就近的个体诊所输液治疗，但伤情不见好转反而加重。在熊按景的再三要求下，盛东保于10月12日将熊按景送往昆明市禄劝县人民医院住院治疗，熊按景住院治疗15天后出院。熊按景的损伤经益阳市银城司法鉴定所鉴定构成十级伤残、全休150日、护理60日、营养60日，熊按景花费鉴定费1000元，并支付检查费873元。熊按景受伤至今，盛东保、刘朝晖、海疆公司仅支付了医疗费，其他损失均未赔偿。熊按景受伤后多次要求承建单位海疆公司为其申报工伤遭拒，且与劳务施工人互相推诿，拒不赔偿熊按景的损失。盛东保辩称，盛东保不是原告方用工主体，且盛东保没有用工主体资格，实际用工主体是海疆公司，海疆公司与熊按景是劳动关系，应该由海疆公司承担责任，盛东保不应该承担赔偿责任。刘朝晖、海疆公司均未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。对熊按景提交的证据认证如下：1.刘朝晖的目击者证明1份，虽系复印件，但刘朝晖在原审开庭时认可其陈述，且其陈述内容有其他证据予以佐证，故予以采信；2.禄劝县中医院病历资料、住院收据、费用清单，均系与原件核对无异的复印件，来源合法、内容客观真实、与本案有关联性，能够证明熊按景住院治疗及花费医疗费的情况，予以采信；3.益阳市银城司法鉴定所司法鉴定意见书，系书证原件，来源合法、内容客观真实、与本案有关联性，予以采信；4.益阳市银城司法鉴定所鉴定费发票1张、益阳医专附属医院门诊收据1张，均系与原件核对无异的复印件，来源合法、内容客观真实、与本案有关联性，能够证明熊按景花费鉴定费的情况，予以采信；5.鲁小翠的身份证复印件，无法证明系其熊按景的护理人员，故不予采信；6.深圳市时诚办公设备有限公司营业执照、深圳市时诚办公设备有限公司与熊按景签订的劳动合同2份、工资发放统计表1份、汉寿县蒋家嘴镇龙池湖村村民委员会出具的证明，各证据相互印证，能够证明熊按景在事故发生前已连续在深圳市时诚办公设备有限公司工作一年以上的情况，但是熊按景未提交银行流水，无法核实工资收入情况，不能证明熊按景的工资收入水平，故对该部分证明目的不予采信，其他部分予以采信；7.熊某的身份证复印件1份、证人熊某的当庭证言，熊某的陈述与当事人陈述相互印证，能够证明熊按景受伤的经过及伤后熊某进行过护理的事实，故予以采信。对盛东保提交的证据认证如下：1.掌鸠河3~4＃桥中系梁钢筋及砼工程量（盛东宝）、掌鸠河3~4＃桥中系梁钢筋及砼工程量（胡美湘）能证实涉案工程系海疆公司承包，对其他证明目的不予采信；2.付款回单（网银互联）、海疆公司为熊按景申请保险理赔资料，能证明熊按景与海疆公司存在临时用工劳务关系，熊按景在为海疆公司提供劳务过程中受伤，海疆公司为熊按景申请保险理赔款4616.5元的事实，予以采信；3.盛东保与刘朝晖工程决算单及刘朝晖工程款领条，无其他证据予以佐证，不予采信。本院向浙商财产保险股份有限公司河南省分公司调取了海疆公司为熊按景申请建筑施工人员团体意外伤害保险理赔提交的相关资料（包括保单、劳动合同、工资单、意外伤害事故证明、医疗费票据、病案资料）这组证据，上述证据能够证明熊按景是海疆公司临时用工劳务人员，在云南省昆明市禄劝彝族苗族自治县施工现场从事桥梁模板安装工作，于2017年10月12日上午12时左右，在施工作业中被墩柱模板砸伤，受伤后住院治疗，并获得保险理赔款4616.5元的事实。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：海疆公司系云南省昆明市禄劝彝族苗族自治县新弯子电站掌鸠河大桥建设工程的承包方，2017年9月开始，熊按景、盛东保、刘朝晖等一起为涉案工程中钢筋、混凝土工程提供劳务。熊按景进入工地之初，海疆公司与其订立了劳务合同书，并为其投保了建筑施工人员团体意外伤害保险。2017年10月3日上午，熊按景在提供劳务过程中，因工地上的模板的螺丝松动导致模板倒下，致熊按景受伤。熊按景受伤后被送往医院，接受检查后回家服药休养，后伤情未好转，熊按景便接受输液治疗，但伤情仍未好转。2017年10月12日，熊按景开始在禄劝县中医院住院治疗15天，花费医疗费5973.07元，熊按景住院期间由熊某护理。2017年12月5日，熊按景的损伤经益阳市银城司法鉴定所鉴定构成十级伤残，全休150日、护理60日，营养60日，熊按景花费鉴定费1000元，支付鉴定ＣＴ费873元。海疆公司垫付了6300元，刘朝晖支付了4700元，海疆公司为熊按景申请建筑施工人员团体意外伤害保险理赔获得理赔款4616.50元。本院认为，本案的争议焦点之一是熊按景损失的确定。根据查明的事实，本院依法核定熊按景的损失为：1.医疗费5973.07元（已由盛东保支付）；2.护理费6000元。熊按景未提交护理人员的工资收入情况，参照湖南省护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，护理费本院酌定为每人每天100元，故其护理费为60天×100元=6000元，超过部分不予支持；3.住院伙食补助费1500元（100元/天×15天）；4.营养费3000元（50元/天×60天）；5.残疾赔偿金73396元。熊按景在事故发生前已连续在深圳市时诚办公设备有限公司工作一年以上，故本院按照城镇标准计算其残疾赔偿金为73396元（36698×20年×10%）；6.精神抚慰金5000元；7.误工费18650.14元。事故发生时，熊按景系在建筑工地上提供劳务，故本院参照湖南省2018年城镇私营单位建筑业从业人员年平均工资45382元计算其误工费为18650.14元（45382元/年÷365天/年×150天），超过部分不予支持；8.交通费500元。熊按景虽未提交交通费票据，但考虑其及其必要的陪护人员因其住院治疗需实际花费交通费，本院酌情认定500元；9.鉴定费1873元。熊按景因鉴定花费鉴定费1000元，因鉴定花费CT费873元，鉴定费合计1873元。熊按景以上损失共计115892.21元，医疗费5973.07元已由盛东保支付。本案的争议焦点之二是责任的具体承担。法律规定提供劳务一方因劳务受到损害的，根据雇主、雇员双方各自的过错承担相应的责任。熊按景为海疆公司提供临时劳务，海疆公司作为接受劳务方未尽到施工现场审慎管理的注意义务、未保证施工地点的安全，雇佣没有资质的个人熊按景从事施工，存在较大的过错。熊按景明知自己没有资质却依然从事施工，且其作为完全民事行为能力人在提供劳务过程中未尽到安全注意义务，没有采取相应的安全保障措施，对自己的受伤存在一定的过错。根据海疆公司与熊按景各自的过错，本院确定由海疆公司承担90%的责任即104302.99元（115892.21元×90%），熊按景自己承担10%的责任。盛东保、刘朝晖在本案中属邀集人身份，与熊按景属同事关系，故其对熊按景的受伤无需承担赔偿责任，二人已垫付的费用可与熊按景另行协商解决。扣减海疆公司已经垫付的6300元及为熊按景投保建筑施工人员团体意外伤害保险获得的理赔款4616.50元，海疆公司应赔偿熊按景各项损失93386.49元（104302.99元－6300元－4616.50元）。刘朝晖经本院传票传唤、海疆公司经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、江苏海疆建设工程有限公司于本判决生效后10日内赔偿熊按景93386.49元；二、驳回熊按景的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2476元，由熊按景负担453元，江苏海疆建设工程有限公司负担2023元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审 判 长  陈海红人民陪审员  刘少荣人民陪审员  金保田二〇一九年十一月七日法官助理安纯书记员熊威附本判决书所适用的法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。