湖南省长沙市开福区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0105民初8783号 原告：许明哲，男，1970年1月1日出生，汉族，住湖南省武冈市。 委托诉讼代理人：王留榜，湖南科云律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗凯丽，湖南科云律师事务所实习律师。 被告：姚锦琛，男，1993年10月14日出生，汉族，住湖南省邵东县。 委托诉讼代理人：欧上华，湖南华夏方圆律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张维邦，湖南华夏方圆律师事务所律师。 原告许明哲诉被告姚锦琛生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年8月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告许明哲的委托诉讼代理人王留榜、罗凯丽，被告姚锦琛的委托诉讼代理人欧上华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告许明哲向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告303048.27元{其中残疾赔偿金146792元、医药费60317.27元、误工费35924元、住院伙食补助费1200元（100元／日×12）、护理费14400元（120元／日×120）、营养费5000元、后续治疗费36000元、鉴定费2415元、交通费1000元}；2、被告承担本案诉讼费。事实和理由：2017年9月15日，被告受其任职公司的委托和同事一起找原告索要相关债务。当天下午，被告在长沙市开福区重建地“xxx”找到原告，双方因债务催收发生纠纷，在“xxx”前坪，被告朝原告腹部踢了一脚，且在扭打过程中，被告用手掌击打原告背部两下，致原告右肩关节脱位并撕脱骨折。经鉴定，原告损伤程度为轻伤二级。湖南省长沙市开福区人民法院判处被告有期徒刑6个月，现被告已刑满释放。为维护原告的合法权益，现诉至法院，请求判如所请。 被告姚锦琛辩称，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条第2款并未将受害人的残疾赔偿金列入赔偿范围，原告另行提起民事诉讼应适用刑事附带民事诉讼相同的赔偿范围和标准，原告的损害系因犯罪行为导致，被告不应赔付残疾赔偿金146792元。鉴定意见结论与客观不符，存在明显错误，不能作为认定案件事实的依据。医药费、误工费、住院伙食补助费及其他费用应根据原告的举证情况予以认定。原告提供的刑事判决书载明“被害人许明哲对本案发生具有一定的过错”，原告许明哲对本案发生具有一定过错。 本院经审理认定事实如下：2017年9月15日，被告姚锦琛受其任职公司委托，和同事黄建林一起找原告许明哲索要债务。当天下午17时许，被告姚锦琛在长沙市开福区重建地“xx”找到原告许明哲，并说明来意。双方因债务催收发生纠纷，在“xxx”前坪，被告姚锦琛因原告许明哲执意要离开而伸手阻拦，原告许明哲将其手打开，被告姚锦琛踢了原告许明哲腹部一脚，双方因此扭打在一起。在扭打过程中，被告姚锦琛用手掌击打原告许明哲背部两下，至原告许明哲右肩关节脱位并撕脱骨折。经鉴定：原告许明哲损伤程度为轻伤二级。 原告受伤后即被送往湖南泰和医院管理有限公司住院治疗，于2017年9月17日转入中南大学湘雅医院住院治疗，于2017年9月30日出院，出院诊断：1、肱骨骨折（大结节撕脱骨折）、2、高血压病3级高危组；出院医嘱：1、固定期间及拆除后继续功能锻炼，2个月内避免上举，2、术后2周、1月、2月、半年、一年来院门诊复查（周五上午朱勇教授门诊），3、加强营养、预防感冒，不适随诊。原告出院后又至湖南中医药大学第二附属医院、长沙市第三医院进行治疗。原告因本次事故就医治疗花费60317.27元。 2018年1月31日，湖南省芙蓉司法鉴定中心受原告委托就原告的伤残等级、后期医疗费、误工期、护理期出具湘芙蓉司鉴中心[2018]临鉴字第60号司法鉴定意见书，鉴定日期：2018年1月16日至1月31日，分析说明：根据所提供病历资料、影像资料，经法医临床学检查，分析意见如下：1、被鉴定人右肩关节脱位并右肱骨大结节撕脱骨折可以认定，先后予手法复位+前臂吊带固定、右肱骨近端骨折切开复位内固定术。2、被鉴定人右肩部损伤经治疗后，所提供2018年1月12日X线片显示右肩关节半脱位，体查其右肩关节活动明显受限，功能丧失50%以上，根据《人体损伤致残程度分级》5.9.6.9），评定为九级伤残。3、关于后期医疗，建议：（1）继续康复治疗3个月，费用约需6000元；（2）必要时行右肩关节半脱位手术治疗，费用约需20000-30000元。4、根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）10.2.3、10.3.1、A.2，其误工期为8个月左右，护理期为4个月左右，营养期为3个月左右。鉴定意见：被鉴定人许明哲右肩关节脱位并右肱骨大结节撕脱骨折后右肩关节活动功能障碍，致残程度为九级；后期医疗费可参考分析说明3确定；误工期为8个月左右，护理期为4个月左右，营养期为3个月左右。本次鉴定花费2415元。 2018年3月21日，本院作出（2018）湘0105刑初21号刑事判决书，认为：被告人姚锦琛故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，依法应当追究其刑事责任。案发后，被告人姚锦琛主动投案，并如实供述犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。公诉机关提出对被告人姚锦琛判处有期徒刑六个月至八个月的量刑意见，符合法律规定，予以采纳。被告人姚锦琛对指控的犯罪事实均无异议并当庭认罪。但其辩护人张维邦提出：1、被告人姚锦琛一贯表现较好，具有自首情节并当庭认罪、悔罪。经查，该辩护意见与客观事实相符，本院予以采纳。2、被害人具有过错。经查，被害人许明哲因债务纠纷与被告人姚锦琛发生纠纷，双方因此扭打在一起。被害人许明哲对本案的发生具有一定过错。因此，该辩护意见予以采纳。判决：被告人姚锦琛犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自起至2018年4月26日止）。 庭审中，原告主张其从事建筑业，受伤后由原告的姐姐进行护理，原告的姐姐从事陶瓷建材生意，年收入约200万元。 另查明，原告系城镇户口。 上述事实，有书证、鉴定意见、当事人陈述及庭审笔录等证据材料在卷佐证。 本院认为，一、对于本案责任承担问题。原、被告均系完全民事行为能力人，理应谨慎理智处理双方间的矛盾。原、被告因债务催收引发争执，被告殴打原告造成原告轻伤二级，具有较大过错，应承担此次事件的主要责任。原告亦未保持克制的态度及采取正确的途径去解决纠纷，对损害的后果也有一定的责任，应承担此次事件的次要责任。根据本案实际情况，本院酌定被告承担90%的责任，剩余10%的责任由原告自行承担。二、当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被告就鉴定意见提出异议，但未能提供充分证据证明鉴定意见不具备真实性、合法性及关联性，故被告就鉴定意见提出的抗辩意见缺乏充分依据，本院不予采纳。综合查明的事实，本院对原告因此次事故所造成的损失作如下认定：1、依据医药费票据，原告因本次事故花费医药费60317.27元；2、原告共计住院15天，原告主张按12天计算住院伙食补助费，本院予以确认，故住院伙食补助费为720元（60元×12）；3、根据鉴定意见，护理期4个月左右。原告诉请护理费按120元/日计算，未超过2018年湖南省统计局公布的居民服务、修理和其他服务业标准（城镇非私营单位从业人员），本院予以采纳，故护理费为14400元（120元×30×4）；4、交通费支出应当与受害人及其陪护人因就医或转院治疗实际发生的费用计算，结合原告的病情及实际情况，本院酌情认定1000元；5、考虑到原告因此次交通事故造成身体伤害，确需加强营养，故对营养费酌情认定2000元；6、误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。根据鉴定意见，原告因本次事故造成误工期8个月左右，本院予以确认。原告主张其从事建筑业，但未能提供充分证据予以证明，根据本案实际情况，本院参照2018年湖南省统计局公布的居民服务、修理和其他服务业标准（城镇私营单位从业人员）计算原告误工费为24409元（36613元÷12×8）；7、根据鉴定意见，原告需继续康复治疗3个月，费用约需6000元，另必要时行右肩关节半脱位手术治疗，费用约需20000-30000元。考虑鉴定意见就行右肩关节半脱位手术治疗的费用仅确认数值范围，未能明确准确数值，故该部分后续治疗费，本案不予认定，原告可待实际发生后另行主张，本案对继续康复治疗3个月的费用6000元予以确认；8、原告诉请鉴定费2415元，有相关票据予以佐证，本院予以确认；9、原告诉请的残疾赔偿金因不属于因犯罪行为造成的直接损失的范围，本院不予确认。以上总计111261.27元，被告应向原告赔付100135元（111261.27元×90%）。 综上所述，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第四条、第六条、第十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告姚锦琛于本判决生效之日起十日内赔付原告许明哲100135元； 二、驳回原告许明哲的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 本案受理费2322元，因适用简易程序减半收取1161元，由被告姚锦琛承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审 判 员  房淼淼 二〇一九年十一月十三日 代理书记员  彭小波