福建省龙岩市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）闽08刑终400号 原公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘艺人，男，1979年9月2日出生于福建省漳平市，汉族，大学文化，中共党员，系龙岩市人民政府办公室干部，户籍所在地龙岩市新罗区。因本案于2019年1月29日被取保候审。现在家。 辩护人杜春林，福建天岩律师事务所律师。 辩护人曹仕发，福建天岩律师事务所实习律师。 龙岩市新罗区人民法院审理龙岩市新罗区人民检察院指控原审被告人刘艺人犯危险驾驶罪一案，于2019年8月30日作出(2019)闽0802刑初551号刑事判决。原审被告人刘艺人不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，审阅了辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 2019年1月24日晚上，被告人刘艺人酒后驾驶闽Ｆ×××××号二轮摩托车，途经龙岩市新罗区时，被执勤民警当场查获，经现场呼气酒精测试为181ｍｇ／100ｍｌ，民警遂将其带至龙岩人民医院抽取血样。经福建闽西司法鉴定所鉴定，被告人刘艺人送检血液中的乙醇含量为179.11ｍｇ／100ｍｌ，根据《车辆驾驶人员血液、呼气酒精含量阈值与检验》规定，属醉酒驾驶机动车。 原审判决认定上述事实的证据有： 1、户籍证明、人员基本信息、违法犯罪前科查证经过，证实被告人刘艺人的身份情况及无前科。 2、查获经过、现场调查笔录和照片、呼气酒精测试结果单、执法记录仪记录的现场视频，证实：2019年1月24日晚20时59分许，被告人刘艺人酒后驾驶闽Ｆ×××××号二轮摩托车，途经新罗区时，被执勤民警当场查获，经现场呼气酒精测试为181ｍｇ／100ｍｌ，随后民警将其带至龙岩人民医院抽取血样。 3、驾驶人血样提取登记表和抽血现场照片、执法记录仪记录的现场视频、公安机关出具的情况说明，证实：被告人刘艺人于2019年1月24日21时13分许，被二名民警带至龙岩人民医院，在二名见证人在场的情况下，由医务人员使用碘伏对刘艺人皮肤消毒后抽取血样，封装至添加抗凝剂的采血管中，并注明被告人的姓名，装入纸质口袋中密封，密封袋注明了被告人的姓名、抽血时间、血样用途，被告人、民警、抽血人员均在密封袋上签名。抽取血样后，民警于21时26分许将被告人带回龙岩市公安局交警支队新罗大队接受调查，并将提取的刘艺人血样保存在5℃的冰柜中冷藏，后于次日上午9时5分许将血样送至闽西司法鉴定所实验室进行血样中乙醇含量鉴定。 4、驾驶证及信息查询单机动车照片、行驶证及信息查询单，证实：闽Ｆ×××××号车为普通二轮摩托车、被告人刘艺人的准驾车型为Ｃ1Ｅ。 5、视听资料一张，证实：案发当日，被告人刘艺人于2019年1月24日18时36分进入老顽童饭店，20时37分离开。 6、福建闽西司法鉴定所（2019）毒鉴字第44号《司法鉴定意见书》（附：鉴定聘请书、司法鉴定许可证等材料），证实：2019年1月25日9时28分许，闽西司法鉴定所接受龙岩市公安局交警支队新罗大队委托，定量检验刘艺人血液中的乙醇含量，送检的刘艺人血样约3毫升，暗红色存于采血管中，并于当日出具鉴定意见，认定送检的刘艺人血液中检测出乙醇含量为179.11mg/100ml。 7、龙岩市计量所检定证书、福建省计量科学研究院校准证书、关于福建闽西司法鉴定所司法鉴定意见书（闽西司法鉴定所【2019】毒鉴字第44号）情况说明、中国计量科学研究院出具的标准物质证书、相关数据信息、色谱图、闽西司法鉴定所提供的销货单，证实：闽西司法鉴定所使用的气相色谱仪、移液枪、标准溶液等均合格；本案使用的消毒液碘伏及添加抗凝剂的采血管由该所通过正规渠道采买；该所鉴定意见书分析说明部分所描述的校准曲线方程为书写错误，准确的校准曲线方程为Y=(40×2.235)X，且该方程系由工作站自动生成，无法人为更改；标准液可以直接购买，不需自行称取配置，购买的母液及直接使用的标样均附有中国计量科学研究院出具的标准物质证书，且使用前进行了验证；在仪器设备运行正常，条件没有改变时，无需每天做校准曲线，可使用单点浓度的对照品标准溶液验证曲线的有效性。 8、鉴定人陈某出庭作证，证实：鉴定文书的方程式是笔误，不影响鉴定结论，这次鉴定结论就是按照Ｙ＝（40×2.235）Ｘ，这公式是机器工作站自动生成的，不需要人算。鉴定过程都是根据行业标准。 9、鉴定人吴某出庭作证，证实：送检的血液是密闭、无污染的，鉴定结果是机器自动生成的，色谱图上的基线是平稳的情况下才测定，实验过程仪器有自行记录。 10、专家证人江某（龙岩市公安局法医）出庭作证，证实：关于定性，公安委托事项为“定量检验刘艺人血液中乙醇含量”，刘艺人事发吹气时所测酒精浓度为181ｍｇ／ｍｌ，说明刘艺人的血液中含有乙醇是已知的，但其血液中的乙醇含量多少是未知的，因此委托事项并无乙醇定性要求。定量的同时即具有定性的作用。根据（ＧＡ／Ｔ1073-2013）第7.1“定性结果评价”规定，标样与案件样品的色谱峰保留时间比较，相对误差±2%以内，可以认定案件样品中含有乙醇。本次检验标样乙醇（80ｍｇ／ｍｌ）与案件样品（刘艺人血样）色谱峰保留时间相差1.13%，可认定案件样品（刘艺人血样）含有乙醇。色谱图基线问题，稳定的基线是一条水平直线，即视为仪器性能正常；峰高ｈ：峰最高点至基线的垂直距离（而不是峰最高点与坐标横轴的垂直距离），一般以ｍｖ或ｍｍ、ｃｍ表示，是定量分析的依据，因此基线上移至何位置，峰高都是一样的。根据（ＧＡ／Ｔ1073-2013）第6.2.1规定配置系列浓度的乙醇或单点浓度的对照品标准溶液，此处用“或”，说明可以配置单点浓度的对照品标准溶液。 11、被告人刘艺人的供述，证实：2019年1月24日晚上，其喝完酒后驾驶闽Ｆ×××××号两轮摩托车从南环路后门前行至南环路天马湾灯控路段时，被执勤民警当场查获，经呼气酒精测试为181ｍｇ／100ｍｌ，随后民警将其带到龙岩人民医院抽血。 原判认为，被告人刘艺人在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。被告人刘艺人到案后能如实供述主要犯罪事实，依法予以从轻处罚。关于辩护人提出无罪的辩护意见，经查，1、现场调查笔录和照片、查获经过、执法记录仪记录的现场视频，驾驶人血样提取登记表和被告人本人对呼气酒精测试结果单、血样密封单签字及公安机关出具的情况说明能够相互印证，证实侦查人员对被告人醉酒驾车后的呼气酒精测试、血样检材的提取、封存、送检等整个过程，能够严格按照法律、有关规定程序操作；2、闽西司法鉴定所的司法鉴定意见书、《闽西司法鉴定所顶空气相色谱图》、该所出具的情况说明及鉴定人员、专家证人的证言等证据可以相互印证，证实该所根据GA/T1073-2013《生物样品血液、尿液中乙醇、甲醇、正丙醇、乙醛、丙酮、异丙醇和正丁醇的顶空-气相色谱检验方法》规定，两次取样品血0.1ml进行样品制备，两次检测结果分别为178.82mg/100ml，179.40mg/100ml，两次进样的相对相差为0.3%，小于10%，定量数据可靠，结果为平均值179.11mg/100ml，该鉴定报告鉴定程序未违反规定，形式要件具备，鉴定过程及方法符合专业规范要求；司法鉴定意见书分析说明部分表述的校准曲线方程为书写错误，被告人的乙醇检测色谱图客观、真实记录了被告人血液中的乙醇含量，色谱图数据不可人为更改，校准曲线方程书写错误的瑕疵不影响鉴定报告的合法性和证明效力，且被告人刘艺人呼气酒精含量检测数值为181mg/100ml，与《司法鉴定意见书》认定血样检材中酒精含量为179.11mg/100ml，能相互印证，证实被告人属于醉酒驾驶机动车。关于辩护人提出量刑的辩护意见，经查，被告人系在公安机关例行检查时被发现醉酒驾驶机动车而被当场查获，其归案具有被动性，不应认定为自首，另在案证据不能证明被告人存在规劝他人自首的情形，即无立功表现。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项，第五十二条，第五十三条，第六十一条，第六十二条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第一、三款之规定，作出判决：被告人刘艺人犯危险驾驶罪，判处拘役一个月十天，缓刑二个月，并处罚金人民币三千元。 上诉人刘艺人及其辩护人提出诉辩称：1、一审法院据以定案的闽西司法鉴定所（2019）毒鉴字第44号《司法鉴定意见书》违反相关规定，不能作为定案依据。理由：校准曲线方程存在问题，鉴定机构未做多点曲线校准;仪器不符合标准化;未按照规定配置标准溶液;未对系列浓度的标准溶液样品进样分析;未进行定性检测而直接进行定量检测；色谱图基线上移;温度问题。2、本案检材存在问题：检材封签的签名并非本案上诉人;消毒液以及抗凝管为鉴定机构购买和提供违反规定。另上诉人提出其有自首、立功等情节；提出通知具有专业知识的人员出庭的申请。请求二审法院改判无罪或发回重审。辩护人还提出，即使能认定醉驾，根据上诉人的情节和表现可不予定罪或免刑。 经二审审理查明，原判认定上诉人刘艺人犯危险驾驶罪的事实清楚，据以认定的证据，均系侦查机关依法收集，且在一审开庭审理过程中均经举证、质证，内容客观、真实，证据之间能够相互印证，本院予以确认。 上诉人刘艺人在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。一审判决认定事实清楚，证据充分，定罪准确，审判程序合法。对于上诉人刘艺人及辩护人提出闽西司法鉴定所（2019）毒鉴字第44号《司法鉴定意见书》不能作为定案证据的诉辩意见。经查，闽西司法鉴定所和鉴定人员是具有鉴定资质的机构和人员，系依照法定程序所作出的鉴定，鉴定过程所涉及的方程式、标准液等问题在一审审理过程中已经通过书面情况说明、证人出庭等形式进行了说明并经一审庭审质证。闽西司法鉴定所的鉴定意见合法有效。上诉人及其辩护人的该诉辩意见不能成立，不予采纳。对于上诉人刘艺人及辩护人提出本案检材存在问题的诉辩意见。经查，在案证据证实血样检材的提取、封存、送检等整个过程，都是按法律、有关规定程序操作。该诉辩意见不能成立，不予采纳。对于上诉人提出其具有自首情节的上诉理由。经查，上诉人系在公安机关例行检查时被发现醉酒驾驶机动车而被当场查获，其不属自动投案，不能认定自首。对于上诉人提出其具有立功情节的上诉理由。经查，在案证据未能证实上诉人存在规劝他人自首的行为，依法不能认定立功。对于上诉人提出通知具有专业知识的人员出庭的申请。经查，一审法院认定上诉人刘艺人构成危险驾驶罪的证据确实、充分，故无需开庭并通知具有专业知识的人员出庭。原审根据上诉人刘艺人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害后果，在法律规定的幅度内作出的量刑并无不当。对于辩护人提出上诉人不予定罪或免予刑事处罚的意见不予采纳。综上，上诉人及其辩护人提出的诉辩意见均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  童大标 审判员  袁 鸣 审判员  贺 维 二〇一九年十一月六日 法官助理詹文富 书记员黄兰兰 -7-