湖南省南县人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘0921刑初188号公诉机关湖南省南县人民检察院。被告人李伍云，女，1982年6月9日出生于湖南省南县，汉族，初中文化，务工人员，住南县。因销售非法生产的卷烟，2017年8月7日被湖南省沅江市烟草专卖局决定罚款人民币1327.33元。又因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪，于2019年1月23日被南县公安局刑事拘留，同年2月28日由该局执行逮捕。2019年5月21日由南县人民检察院被取保候审。同年10月24日由本院决定被取取保候审。被告人欧阳得志，男，1981年10月16日出生于湖南省南县，汉族，初中文化，务工人员，住南县。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪，于2019年1月23日被南县公安局取保候审，同年4月28日由南县人民检察院决定被取保候审。2019年10月28日由本院决定被逮捕，同年10月30日由本院决定被取保候审。湖南省南县人民检察院以南检刑诉（2019）176号起诉书指控被告人李伍云、欧阳得志犯非法经营罪，于2019年10月23日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省南县人民检察院指派检察员曾慧玲出庭支持公诉。被告人李伍云、欧阳得志到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，2016年10月至2019年2月期间，被告人李伍云通过微信联系，先后从微信名为“各类名烟总批发零惠敏”、“ＡＡ香烟批发零”、“Ａ名烟国际”、“ＡＡ佳惠免税总仓”等人（均身份不明）处低价购进了假冒芙蓉王（硬）、白沙（软和天下）、白沙（和天下）、中华（硬）、白沙（硬和气生财）等品牌卷烟若干条，并通过微信转账支付货款共计28.5万元。被告人李伍云在未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证的情况下，陆续将进购的假冒卷烟拿到益阳、沅江、大通湖区、华容县、安乡县及本县的小型超市加价销售，总计销售金额16余万元，非法获利8余万元。2017年6月至2019年1月期间，被告人欧阳得志在明知被告人李伍云无烟草专卖零售许可证，进购销售假冒卷烟的情况下，仍为李伍云提供运输便利，驾车送李伍云到益阳、大通湖区、沅江、安乡县销售假冒卷烟，共计销售金额约10万元。2018年5月至同年10月，南县烟草专卖局在日常监管中查获了收件人为“紫霞”、“伍云”（即李伍云）的12个快递单号，涉及芙蓉王（硬）、中华（硬）、白沙（和天下）、白沙（和气生财）等品牌卷烟共计92.2条，已由该局集中销毁。2019年1月23日，南县烟草专卖局在查获李伍云销售假冒卷烟的过程中，对李伍云存放在住处的涉案卷烟共43条（其中芙蓉王（硬）40.4条、白沙（软和天下）1条、白沙（和天下）0.6条、中华（硬）0.8条、白沙（硬和气生财）0.2条）先行证据保存，并抽样4.6条移送湖南省烟草质量监督检测站检测，剩余卷烟移送公安机关。经检验，送检卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。2019年1月21日，被告人李伍云在南县的兴盛便利超市内销售伪劣卷烟时，被南县烟草专卖局稽查大队查获，并于次日向公安机关报案。南县公安局民警于同日将李伍云传唤到案。同年1月23日，欧阳得志在其住所附近被南县公安局民警抓获到案。二名被告人到案后，均如实供述了犯罪事实。上述事实，被告人李伍云、欧阳得志在开庭审理过程中亦无异议，且有到案说明、户籍资料、南县烟草专卖局案件移送目录附案件移送函、南县烟草专卖局出具的证明、检查（勘验）笔录、先行登记保存批准书、扣押物品、文件清单、涉案烟草专卖品核价表、涉烟快递清单、沅江市烟草专卖局行政处罚决定书等书证，证人侯某、刘某1、管某、廖某、罗某、肖某、谢某、刘某2、刘某3、段某、刘某4、曹某、王某、伍某、夏某等人的证言，提取笔录附李伍云手机微信聊天记录截图、微信转账记录截图、辨认笔录，被告人李伍云、欧阳得志的供述和辩解，鉴定意见等证据证实，足以认定。本院认为，被告人李伍云、欧阳得志违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人李伍云起了主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人欧阳得志起了次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。二名被告人到案后，如实供述主要罪行，依法可从轻处罚。被告人李伍云、欧阳得志的违法所得依法应予追缴。根据二名被告人的犯罪情节及悔罪表现，考虑适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响，均可宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人李伍云犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币八万元；二、被告人欧阳得志犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。（二名被告人的缓刑考验期限从判决确认之日起计算。罚金限本判决生效后30日内缴纳）三、依法追缴被告人李伍云、欧阳得志的犯罪所得人民币8万元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  彭勇军审 判 员  黄 戈人民陪审员  蒋国云二〇一九年十一月二十九日法官助理赵静书记员姚艳附：本案涉及的《中华人民共和国刑法》条款第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。