重庆市高级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）渝刑终142号原公诉机关重庆市人民检察院第一分院。上诉人（原审被告人）张远辉，男，1975年5月24日出生于重庆市涪陵区，汉族，初中文化，无业，户籍地新疆维吾尔自治区昭苏县，住四川省南充市顺庆区。1994年9月12日因犯盗窃罪、脱逃罪、盗窃枪支弹药罪被判处有期徒刑十二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年3月27日被抓获，同年3月29日被刑事拘留，同年5月5日被逮捕。现羁押于重庆市江北区看守所。辩护人乐红海，重庆市法律援助中心律师。上诉人（原审被告人）谢代云，男，1963年11月13日出生于四川省成都市，汉族，小学文化，农民，户籍地四川省成都市，住四川省成都市青白江区。因涉嫌犯制造毒品罪于2018年4月11日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月5日被逮捕。现羁押于重庆市江北区看守所。辩护人程鹏，重庆市法律援助中心律师。原审被告人刘平，男，1993年2月8日出生于重庆市潼南区，汉族，初中文化，农民，户籍地重庆市潼南区，住重庆市潼南区。因涉嫌犯贩卖、运输、制造毒品罪于2018年3月27日被抓获，同年3月29日被刑事拘留，同年5月5日被逮捕。现羁押于重庆市江北区看守所。辩护人刘彦峰，重庆市法律援助中心律师。原审被告人陈小彬，男，1988年6月24日出生于四川省成都市，汉族，小学文化，农民，户籍地四川省成都市，住重庆市合川区。2014年3月4日因犯盗窃罪被判处有期徒刑八个月；2017年1月22日因犯盗窃罪被判处有期徒刑十个月，2017年7月7日刑满释放。因涉嫌犯制造毒品罪于2018年3月28日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月5日被逮捕。现羁押于重庆市江北区看守所。重庆市第一中级人民法院审理重庆市人民检察院第一分院指控被告人刘平犯贩卖、运输、制造毒品罪、被告人张远辉犯贩卖、制造毒品罪、被告人谢代云、陈小彬犯制造毒品罪一案，于2019年7月29日作出（2019）渝01刑初3号刑事判决。原审被告人张远辉、谢代云不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。重庆市第一中级人民法院判决认定，（一）2018年3月，被告人刘平为贩卖毒品牟利，委托被告人张远辉帮忙联系毒品上家。同月27日，张远辉电话联系刘平表示当日可进行毒品交易。当晚，刘平驾驶奥迪越野车来到遂渝高速公路指定地点，从他人处取得甲基苯丙胺（冰毒）。当日23时许，刘平与张远辉分别驾车共同前往重庆市潼南区卧佛镇，行驶至四方山隧道时被民警抓获。民警从刘平驾驶的越野车后备箱内查获甲基苯丙胺990.3克。（二）2018年春节前，被告人刘平委托被告人张远辉联系制造毒品甲基苯丙胺的人。张远辉联系被告人陈小彬，陈小彬邀约被告人谢代云共同制造毒品。张远辉驾车将谢代云、陈小彬送至刘平位于重庆市潼南区的住处，谢代云和陈小彬共同制造甲基苯丙胺未果。春节后，刘平驾车将陈小彬、谢代云接回其住处继续制造甲基苯丙胺。事后刘平支付1万元给谢代云、陈小彬。同年3月28日，民警从刘平住处三层查获液态甲基苯丙胺47.46克，两小袋甲基苯丙胺共计3.33克，从刘平住处四层的厨房地上查获液态甲基苯丙胺6950克，在四层客厅茶几上查获液态甲基苯丙胺361.2克。民警还查获制毒设备、器皿、化学试剂若干。同日，陈小彬被抓获归案，并如实供述了犯罪事实。同年4月11日，谢代云被抓获归案。认定上述事实的证据，有相关书证、物证、鉴定意见、证人证言、被告人供述等。重庆市第一中级人民法院认为，被告人刘平贩卖、运输毒品甲基苯丙胺993.63克，制造甲基苯丙胺7358.66克，其行为已构成贩卖、运输、制造毒品罪，依法应予惩处。刘平在制造毒品共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与、指挥的全部犯罪处罚。被告人张远辉参与贩卖毒品甲基苯丙胺990.3克，又邀约他人共同制造毒品，其行为已构成贩卖、制造毒品罪，依法应予惩处。张远辉在制造毒品共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法从轻处罚。被告人谢代云受人邀约，制造毒品甲基苯丙胺361.2克，其行为已构成制造毒品罪，依法应予惩处。谢代云受邀约参与制毒，负责制毒的具体过程，获取报酬，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人陈小彬受人邀约，制造毒品甲基苯丙胺361.2克，其行为已构成制造毒品罪，依法应予惩处。陈小彬曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。陈小彬到案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。陈小彬受邀约参与制造毒品，直接从刘平处获取报酬并分配给谢代云，在制造毒品共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第四十八条第一款、第五十七条第一款、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第六十四条的规定，判决：一、被告人刘平犯贩卖、运输、制造毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。二、被告人张远辉犯贩卖、制造毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。三、被告人谢代云犯制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产五万元。四、被告人陈小彬犯制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产五万元。五、对扣押在案的毒品、制毒设备、器皿、化学试剂，被告人刘平、张远辉作案所使用的手机予以没收。上诉人张远辉上诉提出：其为刘平联络毒品上家是在2018年3月26日，而非3月27日，一审判决认定的时间有误；其未参与制造、贩卖毒品。其辩护人提出：一审法院对张远辉的犯罪事实认定清楚，证据确实、充分，建议二审法院维持原判。上诉人谢代云上诉提出：其没有制造出毒品，应系犯罪中止，量刑过重。其辩护人提出谢代云应当被认定为从犯；本案制造毒品系未遂；量刑过重。原审被告人刘平对一审判决没有意见。其辩护人提出：刘平在制造毒品过程中起辅助作用，应认定为从犯，建议对刘平改判为有期徒刑。重庆市第一中级人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，所列证据已在一审庭审中当庭宣读、出示并质证。本院审理中，上诉人张远辉及其辩护人、上诉人谢代云、原审被告人刘平及其辩护人、原审被告人陈小彬均未提出新的证据。本院对以上判决书所列证据予以确认。本院经审理认为，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分。关于上诉人张远辉上诉提出其为刘平联络毒品上家是在2018年3月26日，而非3月27日，一审判决认定的时间有误的辩解，经查，本案的受案登记表、抓获经过、张远辉与刘平的通话记录等证据均证实，张远辉为刘平联系毒品交易是在2018年3月27日。该辩解与查明的事实不符，不能成立。关于张远辉上诉提出其未参与制造、贩卖毒品的辩解，经查，同案人刘平、陈小彬、谢代云的供述、证人邓某某的证言以及刘平与张远辉的通话记录能够证实，张远辉明知刘平以贩卖为目的购买毒品而为其联络毒品上家，又邀约谢代云、陈小彬制造毒品，驾车将二人带至刘平住处，其后谢、陈共同制造出含有甲基苯丙胺的毒品。故张远辉的行为构成贩卖、制造毒品罪。该辩解不能成立。关于上诉人谢代云上诉提出其没有制造出毒品，应系犯罪中止以及辩护人提出谢代云应当被认定为从犯；本案制造毒品系未遂的辩解和辩护意见，经查，本案证据能够证实，谢代云受邀约与陈小彬共同在刘平的住处四楼制造出甲基苯丙胺含量达到59.6%的液态毒品，应属制造毒品既遂，且谢代云在制造毒品犯罪中，负责制毒的具体操作并获取报酬，在共同犯罪中起主要作用，系主犯。上述辩解和辩护意见均不能成立，不予采纳。关于原审被告人刘平的辩护人提出刘平在制造毒品过程中起辅助作用，应认定为从犯的辩护意见，经查，刘平在制造毒品犯罪中，出资并提供制毒场所，安排他人购买制毒材料，支付技师报酬，其行为积极主动，起主要作用，应系主犯。该辩护意见不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人张远辉参与贩卖毒品甲基苯丙胺990.3克，又邀约他人共同制造毒品，其行为已构成贩卖、制造毒品罪，依法应予惩处。张远辉在制造毒品共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法从轻处罚。上诉人谢代云受人邀约，制造毒品甲基苯丙胺361.2克，其行为已构成制造毒品罪，依法应予惩处。谢代云在制造毒品共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。原审被告人刘平贩卖、运输毒品甲基苯丙胺993.63克，制造甲基苯丙胺7358.66克，其行为已构成贩卖、运输、制造毒品罪，依法应予惩处。刘平在制造毒品共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与、指挥的全部犯罪处罚。原审被告人陈小彬受人邀约，制造毒品甲基苯丙胺361.2克，其行为已构成制造毒品罪，依法应予惩处。陈小彬在制造毒品共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。陈小彬到案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。陈小彬曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。原判根据各上诉人及原审被告人在本案中的犯罪事实、情节，并充分考量各自的量刑情节，对各上诉人、原审被告人裁量刑罚适当。对上诉人谢代云、原审被告人刘平的辩护人请求对二人从轻处罚的意见，不予采纳。对上诉人张远辉的辩护人提出维持原判的意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 杨 兵审判员 贺双林审判员 唐晓军二〇一九年十一月十九日书记员 马 洁