贵州省兴仁市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔2322民初2620号 原告：王立洪，男，1971年3月3日生，汉族，住贵州省兴仁市。 委托诉讼代理人：王绫，贵州公心和律师事务所律师，代理权限：特别授权。 被告：广西建工集团第三建筑工程有限责任公司，统一社会信用代码：9145020027298084XF，住广西壮族自治区柳州市北雀路**。 法定代表人：欧永志，系该公司董事长。 被告：广西建工集团第三建筑工程有限责任公司兴义分公司，统一社会信用代码：91522301082766324C，，住贵州省兴义市机场大道99克拉城****3-1 负责人：吴光，系该分公司经理。 二被告共同委托诉讼代理人：肖有忠（系广西建工集团第三建筑工程有限责任公司职工），男，1989年4月15日生，汉族，，住广西容县 第三人：张振信，男，1982年7月11日生，，住贵州省兴义市 原告王立洪与被告广西建工集团第三建筑工程有限责任公司（以下简称“广西三建”）、广西建工集团第三建筑工程有限责任公司兴义分公司（以下简称“广西三建兴义分公司”）、张振信买卖合同纠纷一案，本院于2018年9月12日立案后，于2018年12月10日作出（2018）黔2322民初3472号民事判决书，广西三建、广西三建兴义分公司不服该判决上诉至黔西南布衣族苗族自治州中级人民法院，黔西南布衣族苗族自治州中级人民法院于2019年5月13日作出（2019）黔23民终963号民事裁定书，裁定将该案发回本院重审，本院于2019年6月11日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告王立洪、被告广西三建、广西三建兴义分公司的共同委托诉讼代理人肖有忠到庭参加了诉讼，第三人张振信经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理完毕。 王立洪向本院提出诉讼请求：请求依法判决二被告及第三人支付原告货款97605元、违约金47281.5元，共计144886.5元。事实和理由：王立洪系泰安水泥兴仁代理商，广西三建承接兴仁盛丰国际商贸城的工程后，由广西三建兴义分公司负责实施，为便于履行合同，该公司设立了兴仁盛丰国家商贸城项目部，张振信系该项目部负责人。2015年12月11日，王立洪与广西三建兴义分公司在兴仁盛丰商贸城签订了《建筑材料水泥购销合同》，合同约定由王立洪为广西三建兴义分公司供应泰安水泥，单价分别为每吨295元和305元，逾期付款每天应付总额3‰的违约金，后广西三建兴义分公司多次在王立洪处购买水泥，经双方结算，被告共欠原告货款157605元，其已支付60000元，尚欠97605元至今未能支付。 被告广西三建、广西三建兴义分公司辩称：1、王立洪主体不适格，应予以驳回对答辩人的起诉，王立洪所提供的建筑材料水泥购销合同载明甲方系水泥厂，而原告系泰安水泥厂兴仁代理商，代理商与生产商之间的关系属于代理关系，购销合同的当事人应该是供货商与客户，故原告不具有本案的诉讼主体资格。2、答辩人并非本案适格被告，与答辩人王立洪没有任何合同关系，本案合同相对答辩人并未生效，不具有约束力，王立洪所提供的建筑材料水泥购销合同的合同相对方应为张振信。3、王立洪要求答辩人支付欠款97605元没有事实及法律依据，首先，合同签订后王立洪并未向答辩人供给过任何货物，也未提交供货清单、质量验收单等相关证据进行证明其向答辩人供货，且未与答辩人进行过任何结算，答辩人也未授权他人结算，从王立洪提供的证据销售发货单中指明的客户名称均不是广西三建，且签收人员也并非广西三建的职工，广西三建也未授权进行签收；4、王立洪要求支付违约金没有法律依据，且主张违约金过高，远超过法律规定，综上所述，请求人民法院依法判决驳回王立洪对被告的诉讼请求。 第三人张振信经本院依法传唤未到庭参加诉讼，亦未答辩。 本院经审理认定事实如下：广西三建承包了兴仁盛丰国际商贸城工程，并由广西三建兴义分公司实际操作。2015年5月19日，广西三建兴义分公司与张振信及案外人张运和等签订《工程项目承包经营合同》，将兴仁盛丰国际商贸城的一期二标段工程转包给张振信等人合伙施工，并约定项目所需的建筑材料、配件、设备等由张振信等人负责组织采购，但钢材、水泥、商品混泥土、砌砖、模板、水电及周转材料等主要材料及甲方另有规定材料，张振信等人必须先报广西三建兴义分公司审批后才能购买。 王立洪系贵州兴义西南水泥有限公司经销商，2015年12月11日，王立洪与广西三建兴义分公司签订《建筑材料水泥购销合同》，约定由广西三建兴义分公司向王立洪购买规格为pc32.5的西南泰安水泥，单价为295元/吨，同时约定付款方式及期限为：广西三建兴义分公司按照王立洪提供的水泥数量价款总额达到50000元为一次付款节点，以此类推，逾期付款，每天按逾期付款总额的3‰支付违约金。本合同一式两份。甲乙双方各执一份。经法定代表人签章后生效。合同签订后，王立洪按约定陆续向兴仁盛丰国际商贸城项目供应泰安水泥，截止2016年4月21日，《供货单》记载且经毛健或杨生佰签字确认的王立洪供应的水泥共计395吨。毛健向王立洪支付货款60000元。 王立洪提交的28张《发货单》非重复的有16张，其中13张有杨生佰在收货人处签字确认，2张有毛健签字确认，1张无收货人签字确认。名称均为：贵州兴义西南水泥有限公司销售发货单（袋装），用户名称有：兴仁县瑞亿商贸有限公司、兴仁县财政局、广西南宁长之源贸易有限公司、贵州省恒远达房地产开发有限公司，并备注有陆关商贸城、盛丰陆关商贸城或盛丰国际商贸城、张总等字样。2019年7月23日，贵州兴义水泥有限公司出具《证明》，载明：兹证明由于业务发展需要，为整合兴仁水泥市场，引导兴仁区域市场健康成长，我公司水泥经销商王立洪（性别：男，身份证号：）于2015年、2016年分别在以下户头提水泥：1、兴仁县瑞亿商贸有限公司；2、兴仁县财政局；3、广西南宁长之源贸易有限公司；4、贵州省恒远达房地产开发有限公司。 本院在审理过程中通过短信及电话询问张振信的过程中，张振信认可杨生佰、毛健二人系其与广西三建共同聘请，负责收货。 上述事实，有《建筑材料水泥购销合同》、《发货单》、《收款收据》、《（2018）黔23民终426号民事判决书》、《证明》、《短信记录》、《电话记录》予以证实。 本院认为，本案双方争议的焦点为：一、与王立洪发生买卖合同关系的主体是否是广西三建兴义分公司；二、张振信在本案中应否承担责任；三、广西三建在本案中应否承担责任。 针对与王立洪发生买卖合同关系的主体是否是广西三建兴义分公司的问题。本案中，广西三建兴义分公司认可《建筑材料水泥购销合同》中加盖其公司公章的事实，且认可张振信与其公司存在内部承包合同，尽管该合同中约定合同需经法定代表人签章后生效，虽张振信并非法定代表人，但王立洪完全有理由相信张振信持该枚公章与其签订合同能够代表广西三建兴义分公司，且王立洪正是基于对该公章的信任而积极履行了合同义务，故可确认王立洪与广西三建兴义分公司签订的《建筑材料水泥购销合同》系双方当事人真实意思表示，双方均应按照合同约定行使权力、履行义务。而张振信与广西三建兴义分公司签订的内部承包合同系其内部法律关系，不能对抗善意第三人即本案的原告王立洪。而在王立洪履行交付水泥的合同义务后，广西三建兴义分公司应当按照合同约定支付水泥货款。通过庭审查明，王立洪供应的水泥吨数为395吨，且无证据显示双方对原定单价295元/吨进行变更，故确认王立洪供应水泥的总价款为395吨×295元/吨=116525元，扣减毛健向王立洪支付的60000元货款，现尚欠56525元货款。虽双方在合同中约定款项支付方式为提供水泥数量价款总额达到50000元为一次付款节点，但从双方合同履行过程中的交易习惯来看，王立洪并未按照该约定行使主张货款的权利，而是多次向广西三建兴义分公司赊销水泥直至2016年4月21日，故确认广西三建兴义分公司应自此日向王立洪支付水泥货款，但其至今未支付货款的行为已构成违约，依法应承担继续履行、支付违约金等违约责任。同时，因双方约定违约金标准为：每日按未付款总额的3‰支付，该违约金约定过高，且被告不予认可，本院酌情认定自2016年4月21日起，按照中国人民银行同期同类贷款利率标准年利率5%（三年至五年期贷款基准利率为年利率5%）上浮50%即年利率7.5%计算违约金至全部款项清偿之日止，但总额以不超过原王立洪主张的违约金数额47281.5元为限。 关于张振信在本案中应否承担责任的问题。因本案合同双方当事人为广西三建兴义分公司与王立洪，张振信仅是代表广西三建兴义分公司，其不是本案合同相对人，故其在本案中不应承担责任。虽广西三建兴义分公司与张振信签订了内部承包合同，但该合同系其内部约定，不能据此对抗本案原告王立洪。 关于广西三建在本案中应否承担责任的问题。根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款“分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”的规定，广西三建兴义分公司作为广西三建的分公司，其产生的民事责任应由广西三建承担。 第三人张振信经本院依法传唤后无正当理由拒不到庭参加诉讼，是对其诉讼权利的处分，但应由其承担由此导致的不利后果，且不影响本案的审理。 综上所述，原告王立洪的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国合同法》第八条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十条规定，判决如下： 一、限被告广西建工集团第三建筑工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告王立洪水泥货款56525元及自2016年4月21日起，以尚欠水泥款56525元为基数，按年利率7.5%计算至全部款项清偿之日止的违约金，该违约金以不超过47281.5元为限； 二、驳回原告王立洪的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3190元，由被告广西建工集团第三建筑工程有限责任公司负担1850元，由王立洪自行承担1340元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于黔西南州中级人民法院。 审 判 长 王 柱 人民陪审员 成 锐 人民陪审员 龙泽民 二〇一九年十一月十七日 法官 助理 张恭丁 书 记 员 杨 斌