云南省曲靖市马龙区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0321民初772号原告：包佐祥，男，1991年10月16日出生，汉族，身份证住址：云南省曲靖市富源县。委托诉讼代理人：李龙飞，云南万民律师事务所律师，特别授权代理。被告：曲靖市致信魔芋食品科技有限公司，住所地：云南省曲靖市马龙县鸡头村街道轻工业园区，统一社会信用代码：91530321343640026E。法定代表人：徐祥飞，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李进波，男，系该公司采购部副总，一般授权代理。第三人：曲靖给力商贸有限公司，住所地：云南省曲靖市麒麟区南城门社区5组246号，统一社会信用代码：915303020569806937。法定代表人：李仁海，系该公司总经理。第三人：云南华鑫建工有限公司，住所地：曲靖市王家山，统一社会信用代码：9153030070978544X1。法定代表人：蒋成忠，系该公司总经理。原告包佐祥与被告曲靖市致信魔芋食品科技有限公司（以下简称“曲靖市致信公司”）、第三人曲靖给力商贸有限公司（以下简称“曲靖给力公司”）、云南华鑫建工有限公司（以下简称“云南华鑫公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月7日立案，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告包佐祥及其委托诉讼代理人李龙飞，被告曲靖市致信公司的委托诉讼代理人李进波，第三人曲靖给力公司的法定代表人李仁海，第三人云南华鑫公司的法定代表人蒋成忠到庭参加诉讼。经各方当事人同意，由本院院长批准，本案延长审理期限三个月。本案现已审理终结。原告包佐祥向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判令被告支付原告工程款282126元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年8月6日，原告经过与第三人曲靖给力公司协商，由原告以第三人曲靖给力公司的名义与被告签订了《钢结构工程施工合同》，合同约定由曲靖给力公司承包被告发包的“马龙县年产1000吨生产线主厂房钢构工程”，实际该工程全部由原告施工完成，第三人曲靖给力公司所结算的工程款均转给原告，该工程于2016年7月完工，后因原告及第三人曲靖给力公司无资质，被告找到第三人云南华鑫公司于2018年8月7日对该工程验收合格。该工程总价款2518704元，被告支付了工程款2236578元，余款282126元一直拖延未付。综上，原告系实际承包该工程的实际施工人，虽然原告不具备资质，但该工程经过验收合格，原告主张的应付工程款应得到支持，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问題的解释》第十三条、第二十六条之规定诉至你院，请给予支持诉请为谢。被告曲靖市致信公司辩称，我公司与原告无正式的书面合同，我公司是与第三人曲靖给力公司签订的合同，工程实际是由原告施工，但是原告与第三人曲靖给力公司具体是什么关系我方不清楚，原告要求我公司支付工程款，我公司不支付。第三人曲靖给力公司述称，原告用我公司资质与被告签订了建设施工合同，合同是我公司签订的，但是合同实际是由原告与被告商谈的；该工程需要政府审批，如何审批由被告办理，我公司只负责施工，后期因为证件不齐全等原因没有验收、收尾。我公司与被告之间有口头约定，约定该工程我公司不需要出具发票、不需要出具工程资料、工程交付后一年内支付工程尾款。后来被告公司要求我公司出具相应的验收资料，同时尾款要在验收合格一年后才支付。第三人云南华鑫公司述称，1.我公司不是本案所涉工程的实际施工人，我公司既未参与前期工程发包，也未参与后期工程施工，我公司仅仅是在涉案工程已经完工后，帮助和配合被告曲靖市致信公司完善工程验收资料。涉案工程实际施工及工程款支付与我公司无关，我公司对涉案工程实际施工情况及工程付款情况并不知情；2.我公司与原告不存在任何法律关系，既未发生劳动关系、雇佣关系、承揽关系，也不存在任何管理与被管理或者隶属关系，原告所主张的工程款与我公司无关，综上所述，我公司与原告、被告、第三人曲靖给力公司并未发生实际的施工合同关系，因此，涉案工程的工程款与我公司无关。原告包佐祥针对其诉讼请求，向本院提交以下证据：1.原告身份证复印件1份、企业信用信息公示报告复印件3份，证明原、被告及第三人主体资格及身份信息；2.《钢结构工程施工合同》复印件1份，证明原告借用第三人曲靖给力公司的名义与被告签订合同，约定了相应的权利义务的事实；3.协议复印件1份，证明原告与第三人曲靖给力公司协商借用其名义签订合同的事实；4.竣工验收备案表复印件1份，证明由原告实际施工完毕的工程因原告不具有资质，最后由双方协商借用云南华鑫公司的名义办理验收手续的事实；5.曲靖市致信公司马龙县年产1000吨魔芋精粉生产线主厂房付款清单复印件1份，证明被告已支付了工程价款2236578元，尾款282126元一直拖欠未付的事实；6.厂房照片10份，证明原告完工后的厂房现状；7.马龙工地甲方付款清单2份，证明工程总造价2518704元，与验收价款不同，增加了部分材料款的情况。经质证，被告曲靖市致信公司、第三人曲靖给力公司和云南华鑫公司对原告提交的证据1、2、3、4、5、6、7，均无异议。被告曲靖市致信公司针对其答辩意见，向本院提交以下证据：1.初验存在问题复印件1份，证明该工程存在质量问题，原告及第三人曲靖给力公司均认可的事实；2.代付款协议书复印件1份，证明我公司代第三人曲靖给力公司的法定代表人李仁海向曲靖市麒麟区顺意达卷帘门业支付了门窗款43270元的事实；3.增值税发票复印件2份，证明第三人曲靖给力公司无检验合格资质，我公司代第三人曲靖给力公司支付了检测款113207.54元的事实；4.马龙工地甲方付款清单及付款明细复印件各1份，证明我公司向原告支付了2342044元的事实；5.《钢结构工程施工合同》复印件1份，证明我公司与第三人曲靖给力公司签订合同的事实。经质证原告包佐祥对被告曲靖市致信公司提交的证据提出：对证据1的真实性无异议，但认为厂房的质保期已经过期，在质保期内被告未提出异议；对证据2予以认可；对证据3的三性，均不予认可，该发票仅列明质量检测费，无其它证据证明该检测的对象是本案争议工程；对证据4的马龙工地甲方付款清单认可，对付款明细中2018年8月8日支付的厂房鉴定费87966元，不认可，该笔鉴定费不应计算到被告应支付原告工程款项中，该费用应由被告承担。付款明细中2019年5月17日支付给陈艳丽的部分钢结构竣工资料验费10000元及2019年9月1日支付给陈艳丽的竣工验收资料费7500元，不认可，被告方单独聘请陈艳丽为其做验收资料，应当由其支付聘请人员的酬劳，该酬劳与原告方无关，应由被告方自行承担。对付款明细中其余的数额均予以认可；对证据5认可，但签订合同的当事人名义是第三人曲靖给力公司，实际施工人为原告。第三人曲靖给力公司对被告曲靖市致信公司提交的证据提出：对证据1，与原告质证意见一致；对证据2，该协议是我签订的，被告答应签了该协议后将钱支付给肖世祥，但被告没有支付，这笔款项由我通过马龙区人民法院已经支付完毕；对证据3，是原告包佐祥与被告曲靖市致信公司协商的，如何付款我不清楚；对证据4，与原告质证意见一致。第三人云南华鑫公司对被告曲靖市致信公司提交的证据提出：因我公司未参与，对其中的事实不清楚。我公司无意见。第三人曲靖给力公司针对其陈述，向本院提交了协议1份，证明原告借用曲靖给力公司的名义与被告签订施工合同的事实。经质证，原告包佐祥对第三人曲靖给力公司提交的证据，无异议；被告曲靖市致信公司对第三人曲靖给力公司提交的证据提出：原告与第三人曲靖给力公司签订的协议，我公司不清楚；第三人云南华鑫公司对第三人曲靖给力公司提交的证据提出：因我公司未参与，我公司无意见。第三人云南华鑫公司针对其陈述，向本院提交了以下证据：1.《建设工程施工合同》复印件1份，证明第三人云南华鑫公司与被告签订的建设工程施工合同是为了被告公司进行备案使用；2.实际不履行协议复印件1份，证明第三人云南华鑫公司与被告签订的建设工程施工合同，实际是不履行的。经质证，原告包佐祥、被告致信公司、第三人曲靖给力公司对第三人云南华鑫公司提交的证据，均无异议。综合各方当事人的质证意见，本院认为，原告、被告、第三人提交的证据，其中各方当事人无异议的部分，本院予以确认并在卷佐证。对于当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：1.对被告致信公司提交的证据1，该证据是2018年7月30日原告包佐祥与被告曲靖市致信公司在对涉案工程初验时对工程存在问题的确认，双方已经明确存在的问题在竣工验收后一年的质保期内整改完成，2018年8月7日涉案工程已经验收合格，截止本案开庭时，已经超过一年的质保期，该证据不能证明涉案工程至今是否仍然存在质量问题，故对该证据的真实性、合法性，本院予以认可，但是对证明目的，本院不予采信；2.对被告曲靖市致信公司提交的证据2，虽然该代付款协议书明确由被告曲靖市致信公司代李仁海向曲靖市麒麟区顺意达卷帘门业支付43270元，但是至本案开庭时被告曲靖市致信公司并未实际支付该款，相反本院（2018）云0321民初70号民事调解书已经确定该款由李仁海向曲靖市麒麟区顺意达卷帘门业支付，故对该证据的证明目的，本院不予采信；3.对被告曲靖市致信公司提交的证据3，仅能够证实2018年7月20日被告曲靖市致信公司支付马龙县年产1000吨魔芋精粉生产线建设工程鉴证咨询服务检测费120000元，但是被告既没有提交被告包佐祥或者第三人曲靖给力公司同意检测的证据，也没有提交具体的检测报告，予以证实该工程确需被告单方检测的必要性以及检测费用支出的合理性，故对该证据的证明目的，本院不予采信；4.对被告曲靖市致信公司提交的证据4，付款明细中2018年8月8日支付的厂房鉴定费87966元，由于对被告提交的证据3的证明目的本院不予采信，故被告曲靖市致信公司支付的该笔款项，本院也不予认可。5.付款明细中2019年5月17日支付给陈艳丽竣的部分钢结构竣工资料验费10000元及2019年9月1日支付给陈艳丽的竣工验收资料费7500元，由于被告曲靖市致信公司既未提交原告包佐祥或者第三人曲靖给力公司同意其代为支付该款的证据，也未提交陈艳丽是为原告包佐祥或者第三人曲靖给力公司工作的证据，故对被告曲靖市致信公司支付的该两笔款项，本院也不予认可；6.对被告曲靖市致信公司提交的证据5的真实性，本院予以采信，但是结合本案其他证据，尤其是被告曲靖市致信公司提交的证据1，涉案工程初验时只有原告包佐祥签名而没有第三人曲靖给力公司签名，能够证实被告曲靖致信公司明知《钢结构施工合同》虽然是其与第三人曲靖给力公司签订，但是实际施工人是原告包佐祥的事实；7.对第三人曲靖给力公司提交的协议，能够证实第三人曲靖给力公司与被告曲靖市致信公司签订的《钢结构工程施工合同》，工程实际施工人为原告包佐祥的事实，本院予以采信。通过原告、被告、第三人的举证、质证以及庭审陈述，本院确认如下法律事实：2015年原告包佐祥与被告曲靖市致信公司协商，由原告包佐祥承建被告曲靖市致信公司马龙县年产1000吨魔芋精粉生产线工程，由于原告包佐祥系自然人，不具有建筑施工资质，原告包佐祥与第三人曲靖给力公司协商，由第三人曲靖给力公司与被告曲靖市致信公司签订《钢结构工程施工合同》，工程实际施工由原告包佐祥负责完成。2015年8月6日，第三人曲靖给力公司与被告曲靖市致信公司签订《钢结构工程施工合同》，合同约定由曲靖给力公司承包被告曲靖市致信公司发包的“马龙县年产1000吨生产线主厂房钢构工程”；工程开工日期：2015年8月6日，竣工日期：2015年11月6日；工程综合固定价为2454121元（含税）；工程竣工验收后一次性付清工程款的95%，余下部分一年期满，双方无争议7个工作日内支付；合同还对双方其他权利义务作了约定。2015年8月7日，原告包佐祥与第三人曲靖给力公司签订协议，内容为：“包佐祥承接马龙鸡头村魔芋厂钢结构工程，因包佐祥名下无公司，故借用李仁海的给力商贸有限公司来签订合同，工程款结算由魔芋厂转到给力商贸有限公司账户上，然后再由李仁海转账给包佐祥，中途李仁海可代付材料款。该工程的施工与运作与李仁海没有任何关系，由包佐祥全部办理，双方签字有效”。之后原告包佐祥开始施工，2015年11月被告曲靖市致信公司进厂安装机器，2016年1月开始生产，由于工程并未完工，原告包佐祥一边施工，被告曲靖市致信公司一边生产。由于原告包佐祥与第三人曲靖给力公司均不具有建筑施工资质，2018年4月28日，被告曲靖市致信公司找到具有建筑施工资质的第三人云南华鑫公司并与其签订《建设工程施工合同》，合同签订时间落款为2015年8月6日，同日被告曲靖市致信公司与第三人云南华鑫公司签订《实际不履行协议》，双方约定：一、甲（曲靖市致信公司）乙（云南华鑫公司）双方签订的《马龙县年产1000吨魔芋精粉生产线生产厂房建设施工合同》，仅供甲方用于马龙县年产1000吨魔芋精粉生产线生产厂房建设项目完成工程备案使用，双方并不实际履行，该合同的内容不是双方真实意思表示，该合同对甲乙双方均不具有法律上的约束力；二、乙方对此项目的工程质量问题及由此引发的经济和法律纠纷，不承担任何责任。此项目的工程质量、房屋维修以及由此项目引发的经济和法律纠纷，责任由甲方承担，并由甲方自行处理；如因此项目导致乙方损失的，甲方对此承担全部责任并赔偿相应损失及消除负面影响。被告曲靖市致信公司从工程款中支付了借用资质费60000元。2018年7月30日原告包佐祥与被告曲靖市致信公司组织初验，双方确认存在以下问题：一、综合楼：1.顶层多处局部位置渗水；2.三层墙面（内墙）渗水；3.顶层走廊墙多处呈八字形裂缝，待查；4.内墙面多处在梁下柱边填充墙处开裂；5.屋顶避雷网锈蚀，需要重新除锈刷好防锈漆；6.关于墙面开裂问题，请施工单位做好沉降观测，至少一年的观测期，拿出具体数据，证明是否存在结构安全；7.外墙窗边渗水（墙纸发黑）8.门厅大雨棚存在渗水、存在石膏板脱落；二、主厂房：9.屋面天沟锈蚀与PVC连接处渗水，PVC管道支承点较少；10.屋面钢檩条多处锈蚀、部分钢结构件油漆脱落。上述问题按规定整改合格后方可竣工验收，鉴于建设单位要求先予验收，由施工单位作出“质量整改承诺”，在竣工验收后一年的质保期内整改完成；本次竣工验收整改不代表完成质量保修阶段全部责任，关于质量保修责任遵循《建设工程质量监理条例》之最低要求。2018年8月7日，该工程经建设单位、勘察单位、设计单位、施工单位、监理单位共同签章，确认为合格工程。另查明：1.原告包佐祥未取得建筑施工企业资质；2.第三人曲靖给力公司不具有建筑施工资质。本院认为，任何一位公民或者法人进行民事活动，都应该遵守法律、法规的规定。被告曲靖市致信公司明知原告包佐祥及第三人曲靖给力公司不具备建筑施工资质，仍然与第三人曲靖给力公司签订《钢结构工程施工合同》，并将工程交由原告包佐祥实际施工。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第五项的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”，该《钢结构工程施工合同》无效；第二条规定：“建设工程施工合同无效，但是建设工程经验收合格的，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”，原告包佐祥所做的马龙县年产1000吨魔芋精粉生产线建设工程已经于2018年8月7日验收合格，至今已经过了合同约定的一年的质保期，被告曲靖市致信公司应该支付工程价款。原告包佐祥作为该工程的实际施工人，故对其要求被告曲靖市致信公司支付工程尾款的诉讼请求，本院予以支持；对被告曲靖市致信公司提的“我公司是与第三人给力公司签订的合同，原告与第三人曲靖给力公司具体是什么关系我方不清楚，对于原告要求我公司支付工程款的诉请，我公司不支付”的辩解意见，不符合法律规定，本院不予采纳。对工程总价款的认定，依据原告包佐祥提交的马龙工地甲方付款清单以及被告曲靖市致信公司提交的马龙工地甲方付款清单，双方共同认可为2518704元。对被告曲靖市致信公司已付工程款的认定：依据原告包佐祥提交的曲靖市致信公司马龙县年产1000吨魔芋精粉生产线主厂房付款清单、马龙工地甲方付款清单以及被告曲靖市致信公司提交的马龙工地甲方付款清单，双方无异议的数额为2236578元。对被告曲靖市致信公司主张协议约定的代李仁海向曲靖市麒麟区顺意达卷帘门业付款43270元、已经支付的马龙县年产1000吨魔芋精粉生产线建设工程鉴证咨询服务检测费87966元、已经支付给陈艳丽的部分钢结构竣工资料验费10000元及竣工验收资料费7500元，合计148736元，应作为已经支付给原告的工程款，本院不予认定，本院认定被告曲靖市致信公司已经支付的工程款为2236578元。对被告曲靖市致信公司应该支付工程尾款的认定，本案工程总价款为2518704元，扣除已经支付的2236578元，还剩余282126元，依据被告曲靖市致信公司与第三人曲靖给力公司签订的《钢结构施工合同》第五条约定的工程综合固定单价包含税以及原告包佐祥提交的马龙工地甲方付款清单中已经确定：“扣除工程造价税款5%，合计为125935.2元，由甲方自己出发票”的事实，故还应扣除工程造价税款125935.2元，故本院认定应该支付尾款为2518704元－2236578元－125935.2元＝156190.8元。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告曲靖市致信魔芋食品科技有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告包佐祥工程款156190.8元；二、驳回原告包佐祥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2766元，原告包佐祥负担1235元，被告曲靖市致信魔芋食品科技有限公司负担1531元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。本判决生效后，若负有义务的当事人拒不履行本判决书确定的义务，享有权利的当事人可在本判决确定的履行期限届满之日起两年内向本院申请强制执行。审判员  桂希俊二〇一九年十一月六日书记员  杜泽妤[附相关法律条文]：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效。（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的的；（四）损害社会公共利益；（五）违法法律、行政法规的强制性规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但是建设工程经验收合格的，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。