徐州市铜山区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0312民初1073号原告：胡永德，男，1955年8月24日出生，汉族，住徐州市铜山区。委托诉讼代理人：胡中营，女，1981年12月17日出生，汉族，住徐州市铜山区。系原告女儿。被告：张鹏飞，男，1979年7月15日出生，汉族，住徐州市铜山区。被告：马云，男，1956年8月17日出生，汉族，住徐州市铜山区。原告胡永德诉被告张鹏飞、马云提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月16日立案受理后，先由审判员刘振亚独任审判，后依法组成合议庭，于2019年3月15日、7月26日、11月5日公开开庭进行了审理。原告胡永德及其委托诉讼代理人胡中营，被告张鹏飞、马云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡永德向本院提出诉讼请求：一、判令两被告赔偿原告住院伙食补助费450元（50元×9天）、营养费2160元（36元×60天）、护理费6000元（100元×60天）、误工费15000元（150元×100天）、残疾赔偿金待鉴定后确认；二、诉讼费、鉴定费由被告承担。事实和理由：2018年11月4日，胡永德受雇于张鹏飞为其建房。由于两被告未提供任何安全防护措施导致胡永德从高处坠落受伤，后胡永德在徐州矿总医院治疗，诊断为腰椎压缩性骨折。后经手术治疗，于2018年11月12日出院，张鹏飞仅支付相关医疗费后，拒绝支付其余费用，故原告为维护自身合法权益，诉至法院，请求依法判决。在审理中，原告变更诉讼请求为：一、判令被告连带赔偿下列损失共计131792.7元，明细为：1、医药费46460元（医药费实际产生46460元，被告张鹏飞垫付）；2、营养费2160元（36元×60天）；3、住院伙食补助费450元（50元×9天）；4、交通费500元；5、护理费9760元（住院护理费400元/天×8天=3200元，护理费80元/天×82天=6560）；6、误工费30000元（参照2018年建筑工地工人平均工资标准200元/天×150天）；7、残疾赔偿金80240元（2018年城镇人均可支配收入47200元×17年×10%）；8、被抚养义务人生活费3682.7元（2018年城镇人均消费支出29462元×5年÷4抚养义务人×10%）；9、精神损害抚慰金5000元；二、本案诉讼费由被告承担。被告张鹏飞辩称，原告跟我干活是事实，摔下来我也承认，看病所有的开销是由我自己承担的，但是在干活期间，原告不按照我的安全程序做工，导致原告摔下来了，原告自己也有责任，现场有其他人可以证明。在看病期间，我花费不到29000元，在医院看病的费用基本都是我花的，票据在原告家人手里。被告马云辩称，我认为我不应该承担责任，我是把房子承包出去的，合同上有约定，在施工中出现伤亡事故与房主无关。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告受雇于被告张鹏飞从事农村民房建设活动，每天140元，按天结算。2018年10月5日，被告马云将8间房屋，以每平方米420元承包给杨红旗等人承建。2018年11月4日，原告在柳新镇四组给被告马云盖房子，在东墙外粉时从脚手架下架的过程中，由于下面没有支撑，从5米多高处掉下来摔伤。当日，原告被送至徐州矿务集团总医院治疗，入院诊断为：腰1椎体压缩性椎骨折，于11月5日进行手术治疗，并于11月12日出院，共住院8天。出院诊断为：腰1椎体压缩性骨折。出院医嘱：1、服药指导:钙片；2、营养指导：加强营养；3、康复指导：适量功能锻炼；4、注意事项：休息为主、腰围保护1月、避免负重、剧烈运动及劳累、全休1月。本案审理中，原告提出伤残等级、误工期、护理期、营养期鉴定申请，经本院委托，徐州市中心医院司法鉴定所于2019年4月22日作出徐中心医司鉴所［2019］临鉴字第116号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：（一）被鉴定人胡永德腰1椎体压缩性骨折与本次外伤存在直接因果关系，其脊柱损伤程度构成十级伤残。（二）被鉴定人胡永德误工期150日，护理期90日，营养期60日左右为宜。原告支付鉴定费1762元。原告治疗期间共产生医疗费用27448.24元，被告张鹏飞已支付医疗费27320.24元。原告主张按照城镇居民人均可支配收入47200元计算伤残赔偿金，经本院限期举证，原告仅提供了2019年3月13日加盖徐州市铜山区柳新镇巍庄村村民委员会公章的证明，内容为“兹有我村村民胡永德身份证号码，从2002年元月至今一直外出务工，并从事建筑工作，在徐州市现代钢铁结构有限公司务工，未在本村务农，主要收入及生活来源均来自城镇”，原告主张被抚养人生活费，经本院2019年7月26日庭审时要求其限期补充证据，但至2019年11月5日第三次庭审仍未能提供。上述事实，有原告提交的门诊病历、住院病案、医疗费发票、鉴定费收据及被告建房协议书、双方当事人的陈述、司法鉴定意见书等证据证实，本院予以确认。本院认为，根据原被告的陈述，可以认定原告胡永德与被告张鹏飞之间形成雇佣关系，原告系在从事雇佣活动过程中身体受到伤害。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。故被告张鹏飞作为原告胡永德的雇主，应当对原告胡永德在工作中的受到伤害承担赔偿责任。同时，原告胡永德在提供劳务过程中未能注意自身安全，对于损害的发生亦存在过错，应当减轻被告的赔偿责任。综合本案案情，本院酌定原告胡永德承担20%的民事责任，被告张鹏飞承担80%的赔偿责任。被告马云将农村普通民房的建造活动以包工包料的方式发包给被告张鹏飞，双方系加工承揽关系，原告未能证明马云存在指示或者选任有过失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”，故被告马云不应承担民事责任。根据原告提供的医疗费票据及病案资料，结合《司法鉴定意见书》的鉴定意见，本院确认原告的其他各项损失为：1、医疗费27448.24元、鉴定费1762元；2、营养费，原告主张2160元（36元×60天）本院予以支持；3、住院伙食补助费，原告主张450元（50元×9天），本院结合原告实际住院天数，支持400元（50元×8天）；4、关于交通费，原告主张500元，本院酌情支持300元；5、护理费，原告主张9760元，本院参照护工收入标准支持80元/天，结合鉴定意见90天护理期限，并结合原告的伤情及司法鉴定意见书的鉴定结论，支持7200元（90天×80元/天）；6、误工费，原告主张30000元，本院根据原告受伤前从事工作及收入情况，结合鉴定意见，支持21000元（150天×140元/天）；7、关于残疾赔偿金，原告主张按照城镇居民人均可支配收入47200元每年计算，仅提供了加盖徐州市铜山区柳新镇巍庄村村民委员会公章的证明，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十五条规定“单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。人民法院就单位出具的证明材料，可以向单位及制作证明材料的人员进行调查核实。必要时，可以要求制作证明材料的人员出庭作证。单位及制作证明材料的人员拒绝人民法院调查核实，或者制作证明材料的人员无正当理由拒绝出庭作证的，该证明材料不得作为认定案件事实的根据。”原告现居1组，其主张按照按照城镇居民人均可支配收入47200元计算伤残赔偿金的依据不足，本院按照农村常住居民人均可支配收入20845元计算原告的伤残赔偿金为33352（20845元×16年×10%）元；8、原告主张被抚养人生活费3682.7元，但是经本院限期举证，仍未能提供被扶养人的自然情况及抚养义务人的情况，在本次起诉中本院不予支持。9、关于精神损害抚慰金，本院支持5000元。原告的合理损失为：医疗费27448.24元、营养费2160元、住院伙食补助费400元、交通费300元、护理费7200元、误工费21000元、残疾赔偿金33352元、鉴定费1762元、精神损害抚慰金5000元，合计98622.24元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告张鹏飞应当赔偿原告胡永德医疗费21958.59元、营养费1728元、住院伙食补助费320元、交通费240元、护理费5760元、误工费16800元、残疾赔偿金26681.6元、鉴定费1409.6元、精神损害抚慰金5000元，合计79897.79元，被告张鹏飞已付27320.24元应予扣除，被告张鹏飞尚欠52577.55元，于本判决生效后十日内付清；二、驳回原告胡永德对被告马云的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费959元，原告胡永德负担192元，被告张鹏飞负担767元；保全费1020元，由原告胡永德负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  刘振亚人民陪审员  王新礼人民陪审员  李庆英二〇一九年十一月六日书 记 员  吴瑜婷