云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)云06民终1922号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司威信支公司，住所地：威信县扎西镇人民路**。负责人：陈吉齐，经理。被上诉人（原审原告）：汪祥荣，男，1983年11月17日出生，汉族，云南省彝良县人，农民，住彝良县。委托诉讼代理人：彭德龙，彝良县律正法律服务所法律工作者。（特别授权）被上诉人（原审被告）：王孝超，男，1984年8月23日出生，苗族，云南省彝良县人，农民，住彝良县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司威信支公司因与被上诉人汪祥荣、王孝超机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省彝良县人民法院（2019）云0628民初477号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。原审人民法院经审理确认的本案法律事实是：2018年10月1日，汪祥荣在彝良县小草坝镇大雄村至付家湾组的村社公路上施工，当日11时2分许，王孝超驾驶车牌号为辽11238**号盘式拖拉机运输沙子沿彝电线行驶，至该线28公里加300米处时，后车门突然敞开，将汪祥荣双侧锁骨及肋骨打伤，彝良县公安局交通警察大队以第530628520180000288号《道路交通事故认定书（简易程序）》认定王孝超负事故全部责任，汪祥荣无责任。2018年10月1日至2018年10月22日，汪祥荣在彝良县人民医院住院治疗21天。经该院检查诊断为：1、双侧锁骨骨折；2、右侧第1、2，左侧第4、5、6肋骨骨折；3、两肺挫伤，撕裂伤；4、左肺少量气胸；5、右侧壁、腋窝皮下积气；6、左肾囊肿。医疗费为32074.35元，王孝超予以垫付。汪祥荣治疗期间由其妻子护理。护理人员系农民。2019年1月23日，经云南鼎安司法鉴定中心鉴定：1、汪祥荣左肩关节、右肩关节分别评定为玖级伤残；左、右肋骨骨折共同评定为拾级伤残；2、后续治疗费18000.00元；3、误工期120日、护理期60日、营养期90日。汪祥荣支付鉴定费2600.00元。诉讼过程中，中国人民财产保险股份有限公司威信支公司对伤残等级提出异议，申请重新鉴定，经双方当事人同意委托云南恒达司法鉴定所对汪祥荣伤残等级进行重新鉴定。2019年4月2日，云南恒达司法鉴定所作出鉴定结论：汪祥荣左、右肋骨骨折评定为拾级伤残，其余损伤未能达到伤残等级。中国人民财产保险股份有限公司威信支公司支付了鉴定费1000.00元。汪荣祥现有被扶养人汪钟宏（男，2004年10月15日出生）、汪钟美（男，2012年3月13日出生），二被扶养人均居住生活于农村。王孝超所驾驶车辆向中国人民财产保险股份有限公司威信支公司投保了交强险及责任限额为500000.00元的第三者责任险（含不计免赔），事故发生在保险期限内。原审人民法院经审理认为，王孝超驾驶车辆与汪祥荣发生交通事故，经认定王孝超负事故全部责任，汪祥荣无责任，王孝超所驾驶车辆向中国人民财产保险股份有限公司威信支公司投保了交强险和含不计免赔的第三者责任险，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任;有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任;机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”及《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。”的规定，中国人民财产保险股份有限公司威信支公司应当在交强险及第三者责任险的责任限额内对汪祥荣予以赔偿，超出部分由王孝超予以赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”、第二款“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”的规定，对汪祥荣的诉讼请求，评判如下：1、医疗费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”的规定，汪祥荣住院治疗期间医疗费为32074.35元，经鉴定需后续治疗费18000.00元，医疗费合计为50074.35元；2、残疾赔偿金，汪祥荣左、右肋骨骨折经两次司法鉴定评定为拾级伤残，双方当事人无异议，予以确认；对左、右锁骨骨折对肩关节劳动能力丧失的问题，因云南鼎安司法鉴定中心鉴定时机过早、正常值采用过高及检查不全面，会造成认定功能丧失程度过高；云南恒达司法鉴定所在鉴定过程中使用外力帮助肩关节活动以及检查不全面，会造成认定功能丧失程度过低，故对云南鼎安司法鉴定中心及云南恒达司法鉴定所对汪祥荣肩关节伤残等级的鉴定结论不予认可，根据汪祥荣的损伤情况，恢复时间，活动度等结合医院病历，确定汪祥荣左、右肩关节的伤残等级各为拾级。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的规定，汪祥荣为农村居民，参照2018年度云南省农村常住居民人均可支配收入10768.00元计算，为30150.40元；3、住院伙食补助费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”及云南省国家机关工作人员2018年出差伙食补助标准每人每天100.00元，汪祥荣住院治疗21天，为2100.00元；4、误工费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，经鉴定，汪祥荣误工期为120日，汪祥荣系农村常住居民，参照云南省2018年农、林、牧、渔业工作者在岗职工平均工资58494.00元计算，确定为160元每天，为19230.00元；5、护理费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年”的规定，云南鼎安司法鉴定中心出院后护理的依据不充分，不予确认，护理费按照汪祥荣住院治疗期间21天计算，护理人员系农村居民，参照2018年度云南省农、林、牧、渔业工作者在岗平均工资58494.00元计算，确定为每天160.00元，护理费为3360.00元；6、营养费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，汪祥荣的出院医嘱上有营养饮食，且经鉴定营养期为90日，参照2018年云南省国家工作人员出差伙食补助标准100.00元每天，确定营养费为50.00元每天，为4500.00元；7、被扶养人生活费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第一款“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”、第二款“被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”的规定，汪祥荣现有未成年子女二人，均居住生活于农村，参照2018年度云南省农村常住居民人均消费支出9123.00元计算，扣除汪祥荣配偶应承担的部分，被扶养人生活费为10217.76元；8、交通费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”的规定，汪祥荣虽未提交正式发票证明交通费，但经核实自汪祥荣居住地到彝良县城确无营运车辆通行，包车系合理支出，其包车到彝良县城往返400.00元，三次共计1200.00元，彝良县城至昭通鉴定两次，单程每人30.00元，二人两次240.00元，合计1440.00元；9、鉴定费过程中支出费用3950.40元系实际支出，应当予以确认，但第二次鉴定费1000.00元系中国人民财产保险股份有限公司威信支公司支付，应当予以扣减，汪祥荣实际支出为2950.40元。上列各项合计124022.91元。事故车辆向中国人民财产保险股份有限公司威信支公司投保了交强险和责任限额为500000.00元的第三者责任险，且第三者责任险含不计免赔，汪荣祥的各项损失未超出交强险和第三者责任险的责任限额，中国人民财产保险股份有限公司威信支公司应予赔偿；王孝超为汪荣祥垫付的医疗费32074.35元，依照《中华人民共和国保险法》第六十五条第三款“责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。”的规定，中国人民财产保险股份有限公司威信支公司应当向王孝超支付垫付汪祥荣的医疗费32074.35元。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第项、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第三款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司威信支公司赔偿汪祥荣各项经济损失91948.56元；二、中国人民财产保险股份有限公司威信支公司支付王孝超为汪祥荣垫付医疗费32074.35元；上列第一、二项于判决生效之日起三十日内履行。三、驳回汪祥荣的其他诉讼请求。诉讼费4130.00元（其中案件受理费2730.00元，证人出庭作证费用1400.00元），汪祥荣承担2700.00元，中国人民财产保险股份有限公司威信支公司承担1430.00元。一审判决后，中国人民财产保险股份有限公司威信支公司不服，向本院提出上诉，请求：撤销原判，改判残疾赔偿金、误工费、鉴定费、诉讼费。其主要理由为：1、双方当事人同意经原审法院委托云南恒达司法鉴定重新鉴定产生的鉴定意见证明汪祥荣的伤情构成一个十级伤残，原判按照三个十级伤残判决本案残疾赔偿金无任何依据。2、汪祥荣的误工天数为120日，按照每天160.00元的误工费计算，汪祥荣的误工费为19200.00元，原判却计算为19230.00元。3、汪祥荣自行委托鉴定产生的鉴定费应由其承担，上诉人只承担第二次鉴定费。同时，原审判决上诉人承担1430.00元诉讼费错误。被上诉人汪荣祥二审书面答辩请求，发回重审或维持原判。被上诉人王孝超未作二审答辩。在二审诉讼中，双方当事人对原审认定的事实未提出实质性异议，对双方无实质性异议的事实，本院予以确认。归纳上诉人中国人民财产保险股份有限公司威信支公司的上诉主张，本案的争议焦点是：原审判决中国人民财产保险股份有限公司威信支公司赔偿汪祥荣残疾赔偿金30150.40元、误工费19230.00元、鉴定费2950.40元是否合法正确。针对本案的争议焦点，本院评判如下：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，鉴于本案存在具有法定鉴定资质的云南鼎安司法鉴定中心及云南昭通恒达司法鉴定所分别作出的不相一致的鉴定意见，在中国人民财产保险股份有限公司威信支公司未举证证明云南昭通恒达司法鉴定所作出的鉴定意见更客观科学的情形下，结合汪祥荣因双肩锁骨骨折施行内固定手术的伤情，原审法院认为汪祥荣左、右肩关节伤残等级各为十级伤残并支持汪荣祥残疾赔偿金30150.40元，较为符合本案实际。同时，原判依据2018年云南省农业在岗职工年平均工资58494.00元的标准支持汪祥荣误工费19230.00元与原审判决中国人民财产保险股份有限公司威信支公司承担汪祥荣实际支出的鉴定费2950.40元及本案诉讼费、鉴定人出庭费1430.00元，并无不当。综上所述，本院认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。上诉人中国人民财产保险股份有限公司威信支公司的上诉理由不能成立，其上诉主张本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2730.00元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司威信支公司负担。本判决为终审判决。审判长  葛芝毅审判员  颜九华审判员  李 宏二〇一九年十一月十四日书记员  周 玲