辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终12434号上诉人（原审被告）：许明庆，男，1953年8月24日出生，汉族，住新民市。委托诉讼代理人：张凤英，新民市法律援助中心法律援助律师。被上诉人（原审原告）：张德远，男，1984年4月19日出生，汉族，住辽宁省营口市鲅鱼圈区。被上诉人（原审被告）：华安财产保险股份有限公司营口中心支公司。负责人：谭龙，该公司经理。委托诉讼代理人：史丹婷，女，1993年3月7日出生，汉族，该公司工作人员，住沈阳市铁西区。被上诉人（原审被告）：营口均鼎物流有限公司。法定代表人：马文权，该公司经理。上诉人许明庆因与被上诉人张德远、华安财产保险股份有限公司营口中心支公司（以下简称“华安保险公司”）、营口均鼎物流有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服新民市人民法院（2018）辽0181民初5332号民事判决，向本院提起上诉，本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。许明庆上诉请求：撤销一审判决第二项残疾赔偿金一项，并查明事实，改判赔偿上诉人残疾赔偿金标准按照城镇居民标准计算，诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:一审法院对事实认定错误。上诉人现在靠出租大民屯市场的楼房以及自己退伍军人养老金颐养天年。上诉人早在1996年就在大民屯市场买下自己的住宅楼，2010年至今一直出租。上诉人现在居住的吉隆花园二期小区3-2-1虽然产权登记在上诉人儿子许志超名下，但实为上诉人出资购买并由上诉人及其老伴居住至今。一审庭审时，同在8号楼的三位邻居出庭作证，证明上诉人从2010年起至今一直在此居住的事实。在一审判决后，上诉人在中国裁判文书网上发现（2014）新民民一初字02005号民事判决书与（2014）沈中民一终字第1532号民事判决书，在这两份判决中，孙明龙自2010年3月起在新民市居住，上诉人在新民市居住，是孙明龙的同小区，同楼层，门挨门的邻居，二人都是在2010年先后搬到此小区居住，同样是交通事故损害赔偿，孙明龙案中赔偿适用的标准为城镇标准，而本案一审法院却适用农村标准。为维护法律的公平与严肃，应改判本案中残疾赔偿金按城镇标准计算。华安保险公司辩称，我方同意一审判决，要求维持原判。张德远辩称，对上诉人的上诉没有异议。营口均鼎物流有限公司未提交答辩意见。许明庆向一审法院起诉请求：1、判令华安保险公司、营口均鼎物流有限公司、张德远连带赔偿许明庆医疗费445141.30元、护理费46902.04元、住院伙食补助费18200元、营养费3000元、复印费739.50元、交通费1000元、残疾辅助器具费（轮椅）688元、法医鉴定费1000元、残疾赔偿金262447.50元、精神抚慰金30000元、总计809118.34元；2、支付安装和更换假肢费用（20年）920780元；3、保留后续治疗费用的起诉权；4、诉讼费用由华安保险公司、营口均鼎物流有限公司、张德远承担。一审法院认定事实：2018年3月7日10时20分，在京哈线新民市红绿灯交通岗路口（五小路口）处，张德远驾驶辽Ｈ×××××、辽Ｈ×××××重型半挂牵引车由西向南右转弯时与许明庆骑乘的二轮自行车相撞，造成两车损坏，许明庆受伤的交通事故。该事故经新民市公安局交警大队认定，张德远负此事故的全部责任，许明庆无事故责任。许明庆受伤后，被送至沈阳医学院附属中心医院诊疗，其伤势经医生诊断为：胫骨骨折、腓骨骨折、下肢开放性损伤、足部软组织撕脱伤、下肢撕脱伤、下肢肌肉和肌腱损伤、肺挫伤等。许明庆四次住院，共支出医疗费445141.30元。经鉴定，许明庆右下肢伤残程度六级。另查明，张德远驾驶的辽Ｈ×××××、辽Ｈ×××××重型半挂牵引车所有权登记在营口均鼎物流有限公司名下，张德远挂靠在营口均鼎物流有限公司从事运输，该车辆以营口均鼎物流有限公司名义在华安保险公司投保了交强险及第三者责任险105万元，含不计免赔。许明庆户籍所在地为新民市。一审法院认为，根据侵权责任法的规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应承担侵权责任。结合本案事实，张德远违反道路交通安全法的规定，发生交通事故，造成许明庆受伤，经新民市公安局交通警察大队认定，张德远负此事故的全部责任。张德远与营口均鼎物流有限公司系挂靠关系，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第三条“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持”之规定，营口均鼎物流有限公司与张德远应当承担连带赔偿责任。因肇事车辆在华安保险公司投保了交强险和商业第三者责任保险，保险公司应当在保险限额内承担替代赔偿责任。华安保险公司答辩称，根据机动车第三者责任保险条款第27条第2款约定，违反安全装载规定的实行10%的绝对免赔率，一审法院认为“绝对免赔”条款属客观上减轻或者免除保险人赔付责任的条款，根据《保险法》第十七条第二款的规定，免责条款需以保险人在投保人投保时对其尽到“提示和明确说明义务”为生效前提。现华安保险公司未提供证据证明其尽到“提示和明确说明义务”，故对该项答辩意见一审法院不予支持。对于许明庆主张的医疗费445141.30元，一审法院根据许明庆提供的住院病历、医疗费发票、费用清单等相关证据，对该数额予以认定。对于许明庆主张的护理费46902.04元，有陪护证明，证明许明庆治疗期间一级护理33天，二级护理149天。护工产生的护理费用为42220元，均提供发票，一审法院予以支持。对于许明庆主张一级护理期间其女儿护理产生的护理费为4682.04元（141.88*33天），因其提供其女儿的身份证明与个体工商户的营业执照，一审法院予以认可，即护理费共计46902.04元。对于许明庆主张的住院伙食补助费18200元及营养费3000元，根据住院天数，遵医嘱许明庆的病情确需加强营养，同时许明庆提供发票华安保险公司、营口均鼎物流有限公司、张德远也予以认可，一审法院予以认定。对于许明庆主张的交通费1000元，由于许明庆提供相应担架车费用发票已有600元，结合许明庆住院次数及居住处与医院距离，一审法院予以支持。对于许明庆主张的复印费739.5元，法医鉴定费1000元，许明庆均提供正规发票，且符合《保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”之规定，一审法院予以支持。对于许明庆主张的残疾赔偿金262447.5元，一审法院认为许明庆现以社区居委会出具的证明，不足以证明许明庆属城镇居民，残疾赔偿金应当按照许明庆户籍性质，农村常住居民人均可支配收入标准计算，即13747*15*0.5=103102.5元。对于许明庆主张的残疾辅助器具费（轮椅）688元，根据许明庆提供的发票，一审法院予以支持。对于许明庆主张的精神抚慰金30000元，数额合理且双方均予认同，一审法院予以支持。对于许明庆主张的安装和更换假肢费用（20年）920780元，由于该项费用未实际产生，没有明确的裁判标准，待实际产生后许明庆再行主张权利。对于华安保险公司已垫付1万元医药费的抗辩，因许明庆否认，华安保险公司又没有提供证据证明自己的主张，一审法院不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、许明庆医疗费445141.30元、住院伙食补助费18200元、营养费3000元及复印费739.5元，共计467080.8元，华安财产保险股份有限公司营口中心支公司于本判决生效后5日内在交强险保险限额内赔偿许明庆10000元人民币，在第三者责任保险范围内赔偿许明庆457080.8元；二、许明庆残疾赔偿金103102.50元、残疾辅助器具费688元、护理费46902.04元、交通费1000元、鉴定费1000元及精神抚慰金30000元，共计182692.54元，华安财产保险股份有限公司营口中心支公司于本判决生效后5日内在交强险死亡伤残限额内赔偿许明庆110000元，在第三者责任保险范围内赔偿许明庆72692.54元；三、驳回许明庆的其它诉讼请求。如当事人未按照判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3000元，由张德远、营口均鼎物流有限公司共同承担。二审中，上诉人许明庆提交以下证据：证据一、政府文件、居委会情况说明，证明大民屯镇是城镇，应按照城镇标准计算残疾赔偿金；证据二、许明庆的房屋所有权证、租房协议、承租人身份证复印件、许明庆沈阳市城镇从业人员退休审核表、许明庆退休金银行流水，证明许明庆在城镇居住，而且生活来源于退休金和出租位于大民屯市场住宅楼的租金；证据三、2014新民民一初02005号判决书、2014沈中民一终1532号民事判决书、大民屯社区居委会情况说明，证明许明庆的隔壁邻居2014年交通事故损害赔偿按照城镇标准赔偿的。华安保险公司质证意见：对证据一，对政府文件真实性没有异议，对情况说明因公章模糊不清，真实性有异议，文件中强调要严格遵守户口管理规定，不准随意将农业人口改为非农业人口，因此应认定许明庆是农业户口；对证据二，租房协议真实性有异议，其他证据真实性无异议，质证意见同上；对证据三，对关联性有异议，与本案无关。张德远对证据没有异议。营口均鼎物流有限公司未发表质证意见。华安保险公司、营口均鼎物流有限公司、张德远均未提交新证据。本院认定的事实与一审法院认定的事实一致。另查明，许明庆1996年5月起在新民市新市场拥有房屋。许明庆在新民市人力资源和社会保障局办理了沈阳市城镇从业人员退休手续，从2014年8月起领取基本养老金。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于争议的残疾赔偿金标准问题，上诉人提交了居住地社区居民委员会证明、房屋所有权证、沈阳市城镇从业人员退休审核表、银行流水等证据，证明其在城镇居住多年且主要生活来源于城镇。故许明庆主张残疾赔偿金262447.5元符合法律规定，本院依法予以改判。第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理,故对当事人没有提出请求的部分，不再审理。综上所述，上诉人的上诉请求成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持新民市人民法院（2018）辽0181民初5332号民事判决第一项；二、撤销新民市人民法院（2018）辽0181民初5332号民事判决第三项；三、变更新民市人民法院（2018）辽0181民初5332号民事判决第二项“许明庆残疾赔偿金103102.50元、残疾辅助器具费688元、护理费46902.04元、交通费1000元、鉴定费1000元及精神抚慰金30000元，共计182692.54元，华安财产保险股份有限公司营口中心支公司于本判决生效后5日内在交强险死亡伤残限额内赔偿许明庆110000元，在第三者责任保险范围内赔偿许明庆72692.54元”为：许明庆残疾赔偿金262447.5元、残疾辅助器具费688元、护理费46902.04元、交通费1000元、鉴定费1000元及精神抚慰金30000元，共计182692.54元，华安财产保险股份有限公司营口中心支公司于本判决生效后5日内在交强险死亡伤残限额内赔偿许明庆110000元，在第三者责任保险范围内赔偿许明庆232037.54元；四、驳回当事人其他诉讼请求。如当事人未按照判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3000元，二审案件受理费3000元，合计6000元，由张德远、营口均鼎物流有限公司共同负担3000元，由华安财产保险股份有限公司营口中心支公司负担3000元。本判决为终审判决。审判长 高 悦审判员 邹明宇审判员 刘小丹二〇一九年十一月二十七日法官助理任玲书记员王星丹本案裁判所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。