天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津03民终2098号上诉人（原审原告）：张树学，男，1952年5月18日出生，汉族，住天津市大港区。委托诉讼代理人：董桂云（系张树学之妻），住天津市大港区。委托诉讼代理人：王晓冬，天津益清律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国人民武装警察部队特色医学中心，住所地天津市东丽区成林道220号。法定代表人：戴卫民，主任。委托诉讼代理人：高卫东，男,该中心法律顾问。上诉人张树学因与上诉人中国人民武装警察部队特色医学中心（以下简称武警医院）医疗损害责任纠纷一案，不服天津市东丽区人民法院（2019）津0110民初1828号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月10日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依法进行了审理。本案现已审理终结。张树学上诉请求：1.撤销一审判决，将本案发回重审或者改判武警医院承担张树学的全部损失851150.41元；2.一审、二审诉讼费由武警医院承担。事实和理由：中国人民武装警察部队后勤部卫生局出具的《关于段立杰、沈爱华医师资质情况说明》（以下简称情况说明），只能证明出具情况说明之时二人具有医师资格，而无法证明二人在2013年9月6日即对患者做手术时具有医师资格。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，武警医院在一审中未提供证据证明二位麻醉医师在手术操作时具有执业资格，应承担由此造成的不利后果。又依据《中华人民共和国执业医师法》第十四条第二款的规定，未经医师注册取得执业证书，不得从事医师执业活动，故可认定二人不具有执业资格，不得从事医师执业活动。根据该法第三十九条规定，段立杰、沈爱华的诊疗行为属于非医师行医，给患者造成损害的，武警医院应当承担由此给患者造成的全部损失。武警医院辩称，张树学的上诉请求不能成立。事实和理由：武警医院提供了段立杰、沈爱华的医师资格证及执业证，沈爱华已经转业，办理了新的执业证，与原执业证是连续的才能够注册。段立杰、沈爱华的执业范围是外科，根据执业医师注册的有关规定，麻醉医师不需要单独注册。武警医院上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或改判武警医院承担50%的责任，其他部分的损失应当乘以伤残系数来承担责任；2.诉讼费用等由张树学承担。事实和理由：一审判决将鉴定意见中武警医院“半量”责任，调高到60%的责任，缺乏法律依据。医疗费部分，张树学并未提供原始票据，且未乘以0.4伤残系数。护理费、残疾辅助器具费、住院伙食费、就医交通费及鉴定费用等均未乘以0.4伤残系数。张树学辩称，不同意武警医院的上诉请求，坚持张树学的上诉意见。伤残系数在一审判决中已经计算，武警医院应该承担全部赔偿责任。张树学向一审法院起诉请求：1.判决武警医院赔偿张树学医疗费259186.57元，残疾赔偿金343808元、残疾用具费17616元、交通费24026元、住院伙食补助费12750元、护理费99411.84元、精神损害抚慰金90852元、医疗损害鉴定费3500元，共计人民币851150.41元；2.判决武警医院承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：张树学因右侧腹股沟区肿物到武警医院处就诊，以腹股沟疝收入院。于2013年9月6日行右侧腹股沟斜疝无张力修补术，手术麻醉时张树学系感疼痛，术后疼痛加剧，2013年9月11日出院。出院后张树学右腿肿胀疼痛，再次来到武警医院处检查。经诊断：右侧远端肌力1-2级，病理反射阴性，诊断为疝气后马尾神经损伤。后张树学因右下肢无力伴感觉障碍多次入院治疗。张树学认为其马尾神经的损伤结果系武警医院过错导致，因此要求武警医院予以赔偿。此后张树学未间断治疗，医疗费支出：2013年10月10日至2014年5月2日4次在天津武警医院住院，共支付医疗费84681.93元；2014年10月29日至2018年9月30日在北京304医院就医14次支付医疗费60694.38元；2014年9月26日至2015年5月19日在天津中医附属院门诊治疗14次支付医疗费3802.59元；2014年5月4日至2018年10月11日在天津医院47次门诊治疗支付医疗费97763.65元；2019年1月31日至2019年7月1日在中国人民解放军总医院第一附属医院治疗7次支付医疗费12170.8元；其他医院支付药费282.72元；共计259396.07元。支付就医交通费25385.4元。支付残疾用具费17616元。审理中，张树学申请就其在武警医院就诊过程中，医方的医疗行为是否存在过错、因果关系和参与度进行医疗损害鉴定，经一审法院委托天津市医学会进行鉴定，结论为：“医方的诊疗行为存在过错，与患者损害结果存在一定因果关系，其原因力为半量原因。患者目前情况符合《医疗事故分级标准》三级乙等第25条规定的情形，属于七级伤残。”张树学支付鉴定费3500元。一审法院认为，张树学于2013年9月6日行右侧腹股沟斜疝无张力修补术。经鉴定张树学伤残等级为七级伤残，医方（武警医院）的过错行为与患者的伤残有因果关系，其原因力为半量原因。经审查，该鉴定机关具有合法的鉴定资质，具备鉴定相关的技术能力，该鉴定程序合法，内容真实，而且具备客观性、科学性，一审法院依法予以采信。根据鉴定意见书载明的“临床考虑患者的右侧神经根损伤与麻醉操作相关，提示医方术后未重视患者的主诉，未及时发现患者的右下肢异常，未能及早诊断，未及时随着诊，影响了患者的愈后。”表明了武警医院在诊疗过程中存在主观上及客观上的疏忽及过错。因此，考虑到上述意见，一审法院认为武警医院应承担张树学各项损失60%的赔偿责任。张树学主张的医疗费，属于合理支出，乘以赔偿系数0.6，计155637.64元。关于张树学主张的护理费，鉴于张树学年龄较大且属于7级伤残，生活自理困难，在住院治疗及门诊就医期间可酌情给予一人护理，其护理费标准为2018年天津市居民服务、修理和其他服务业年工资标准45056元，共计767天，乘以赔偿系数0.6，计56807.59元。张树学主张的残疾赔偿金，根据张树学受伤的年龄应按19年计算，依照天津市2018年度城镇居民可支配收入42976元，乘以19年，乘以伤残等级系数0.4，乘以赔偿系数0.6，计195970.56元。张树学主张的残疾辅助器具费属于必要的生活辅助器具，一审法院予以认可，乘以赔偿系数0.6，计10569.6元。张树学主张的精神抚慰金根据张树学的伤残等级，武警医院应按照赔偿系数0.6，酌情赔偿张树学24000元。张树学主张的住院伙食补助费，张树学主张每日50元，符合法律规定，一审法院予以认可，乘以住院天数255天,乘以赔偿系数0.6，计7650元。就医交通费考虑到张树学的就医次数，就医地点，一审法院酌情考虑20000元，乘以赔偿系数0.6，计12000元。以上各项合计462635.39元，由武警医院承担赔偿责任。鉴定费属于查明事实需要的必要费用,乘以赔偿系数0.6，计2100元。张树学的其他诉讼请求缺乏事实根据及法律依据，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十七条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十三条第一款、第二十六条第一款的规定，一审法院判决：“一、被告中国人民武装警察部队特色医学中心于判决生效后十日内赔偿原告张树学医疗费，护理费，残疾赔偿金，精神抚慰金，残疾辅助器具费，就医交通费、住院伙食补助费、鉴定费，共计464735.39元；二、驳回原告张树学其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4502元，由原告张树学负担1801元，被告中国人民武装警察部队特色医学中心负担2701元”。二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。武警医院提交一份天津市卫生健康委员会出具的材料，证明沈爱华具有外科医师执业资格。张树学质证意见，对沈爱华的资质无异议，但外科执业医师不得实施麻醉。对段立杰的执业资格有异议，不认可执业证书的真实性，且外科执业医师不具有麻醉师的执业资格。本院认为，武警医院提交的该证据具备真实性、合法性、关联性，且张树学对沈爱华具有外科医师执业资格无异议，本院予以采信。本院审理查明的事实与一审法院一致。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为武警医院对张树学的损失应当承担的责任比例问题。依据《卫生部、中医药局下发的〈关于医师执业注册中执业范围的暂行规定〉的通知》附件2《关于医师执业注册中执业范围的暂行规定》说明，第二项临床类别相关专业划归中第（二）项的规定，外科专业含运动医学专业、麻醉专业。附件1《关于医师执业注册中执业范围的暂行规定》医师执业范围中，并无独立的麻醉专业。情况说明载明，段立杰、沈爱华医师执业范围均为外科（麻醉不单列）。故张树学关于麻醉师应当有单独的医师执业资格的主张，缺乏法律依据，本院不予采信。二审中，张树学明确表示对沈爱华的执业资格无异议，对段立杰的执业资格有异议，不认可执业证书的真实性。但张树学在一审庭审中明确表示其对段立杰的资格无异议，张树学并未对其否认一审的陈述作出合理的解释，且一审中武警医院提交了段立杰的《医师资格证书》《军队医师执业证书》及情况说明，足以证实段立杰具有外科执业资质。故张树学的上诉请求依据不足，本院不予支持。关于武警医院的上诉主张，本院认为，一审法院根据武警医院在诊疗过程中存在的疏忽及过错，判决武警医院应承担张树学各项损失60%的赔偿责任，并无不当，本院予以维持。关于医疗费部分，张树学一审中提交了其主张的全部医疗费用票据，武警医院关于医疗费、护理费、残疾辅助器具费、住院伙食补助费、交通费及鉴定费应当乘以0.4伤残系数的上诉理由，缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，张树学、武警医院的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3532元，由上诉人张树学负担2232元，上诉人中国人民武装警察部队特色医学中心负担1300元。本判决为终审判决。审判长 王 欣审判员 阎 涛审判员 何日升二〇一九年十一月十八日法官助理郭小峦书记员王丽附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。……2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……