陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕01民终11798号 上诉人（原审原告）：李艳花，女，1974年1月10日出生，汉族，住陕西省榆林市榆阳区。被上诉人（原审被告）：西安固的桥隧机械物资有限公司,住所地陕西省西安市。法定代表人：张晃，该公司总经理。委托诉讼代理人：王咏，陕西朱西江律师事务所律师。委托诉讼代理人：焦妮，陕西朱西江律师事务所律师。原审第三人：榆林市程华路桥工程有限公司。住所地陕西省榆林市榆阳区。法定代表人：姬康康,该公司经理。委托诉讼代理人：程怀军，男，该公司股东，住陕西省榆林市榆阳区。原审第三人：程怀军，男，1973年10月21日出生，汉族，住陕西省榆林市榆阳区。上诉人李艳花因与被上诉人西安固的桥隧机械物资有限公司（以下简称：固的公司）、原审第三人榆林市程华路桥工程有限公司（以下简称：程华公司）及程怀军案外人执行异议之诉纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2019）陕0112民初10781号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李艳花上诉请求：撤销原判，改判支持其一审诉讼请求。事实和理由：1、原审法院认定程华公司财产不足以清偿债务错误。程华公司现有门式起重机、架梁起重机等财产，这些资产在内蒙兴和县、神木县、河北邢台市、渭南大荔县，价值在500万以上，其足以偿还固的公司货款。2、李艳花200万元出资到位，不存在抽逃行为。李艳花2008年9月4日认缴出资200万元，该出资经榆林中太联合会计事务所验资并出具验资报告，证明其出资到位。至于程华公司和大股东程怀军将资金转到何处，购买设备或用于其他用途，李艳花并不知情。固的公司辩称，程华公司名下无财产可供执行，未央法院执行案卷和执行裁决作为证据可以证明。抽逃出资行为已经构成，因为李艳花无法证明程华公司在注册时、增资时两笔资金转出的合理、合法性，已经构成抽逃出资。李艳花向一审法院起诉请求：撤销西安市未央区人民法院执行（2019）陕0112执异89号裁定书，驳回追加其为被执行人的请求。一审法院认定事实：程华公司成立于2008年9月5日，公司注册资本1000万元，程怀军认缴出资额800万元，其中货币出资100万元，实物出资700万元；李艳花认缴出资200万元，货币出资200万元。榆林中太联合会计师事务所榆中会验字[2008]第054号验资报告载明：程华公司登记注册资本为1000万元，由全体股东在2008年9月3日之前一次性缴足。截止2008年9月3日止，程华公司已收到全体股东缴纳的注册资本（实收资本）合计1000万元。各股东以货币出资300万元，实物出资700万元。该验资报告的验资事项说明载明：程怀军，实际缴纳出资额800万元，其中货币出资100万元，实物出资700万元，程怀军与程华公司于2008年8月29日就其实物出资机器设备（包括门式起重机4台、桥梁起重机3台），经榆林方正资产评估事务所评估并出具榆方评报字（2008）第52号资产评估报告，评估价值为703万元，全体股东确认价值为700元，办理了财产交接手续；李艳花实际缴纳出资额200万元，其中货币出资200万元；二人货币出资金额合计300万元于2008年9月3日缴存至程华公司在中国工商银行榆林肤施路支行开立的人民币临存款帐户XXXXXXXXXXXXXXX4746账号内。2013年5月17日，程华公司章程修正案载明：公司章程原第四章第五条修正为注册资本3000万元，原章程第五章第六条自然人（表一）修正为程怀军出资额2800万元，李艳花出资额200万元，出资时间2013年5月17日。2013年5月17日，陕西秦诚会计师事务所有限责任公司出具陕秦会验字（2013）第252号验资报告载明：截至2013年5月17日止，程华公司已收到股东程怀军缴纳的新增注册资本（实收资本）合计2000万元，股东已货币出资2000万元。该验资报告的验资事项说明载明：程怀军实际缴纳新增出资额2000万元。其中货币出资2000万元，已于2013年5月17日缴存程华公司在中国工商银行股份有限公司榆林广济支行开立的人民币账户XXXXXXXXXXXXXXX4221账号内。2019年4月12日，中国工商银行股份有限公司榆林肤施路支行向本院出具协助查询存款通知书及附件流水、对手信息显示：账户XXXXXXXXXXXXXXX4746已销户；2008年9月4日程怀军、李艳花分别向该账户转入100万元、200万元；次日即从该账户将3000060元（含利息60元）全部转到高某某账户。2019年4月11日，中国工商银行股份有限公司榆林广济支行向本院出具协助查询存款通知书及明细显示：账号XXXXXXXXXXXXXXX4221已于2015年8月6日被其行清理销户；2013年5月17日，该账户转出2000万元到程怀军账户（摘要为周转），随即程怀军分两次向该账户转入计2000万元，同日该账户转出2000万元到马建国账户（摘要为周转）。2017年6月23日，程华公司被吊销营业执照，现公司登记状态为吊销未注销。另查明，在执行中，经对程华公司名下银行、车辆、房产、土地等查询，未发现程华公司有可供执行的财产。庭审中，李艳花提交程怀军与开封市中泉路桥设备有限公司（以下简称：中泉公司）于2008年8月7日签订的《加工定制合同》，证明程华公司定制架桥机向中泉公司业务人员高某某支付300余万元，而非抽逃出资，固的公司对该证据真实性及证明目的均不予认可，程华公司和程怀军均对该证据真实性及证明目的表示认可。一审法院认为，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。程华公司股东李艳花于2008年9月3日将出资款项缴存至程华桥公司验资账户完成验资后，次日即将全部出资款转出，现其提交的《加工定制合同》在无其他证据佐证的情况下，真实性无法核实，固的公司亦不予认可，且经法院对程华公司名下银行、车辆、房产、土地等查询，未发现程华公司有可供执行的财产，因此该证据不能证明李艳花对程华公司的出资用于购买设备，故其行为已构成抽逃出资，依法应在抽逃出资的范围内承担责任。据此，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第三十二条、第三十三条第一款第（二）项之规定，判决：驳回李艳花的诉讼请求。案件受理费100元，李艳花已预交，由李艳花负担。本院二审期间，当事人双方均没有提交新的证据。庭审中第三人程怀军自述程华公司所购买的机械设备没有登记在公司名下，是其个人的。另查明，程华公司的营业执照已于2019年7月12日恢复。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：原审查明的其他事实属实，本院依法予以确认。本院认为，本案的争议焦点是李艳花是否应对程华公司的债务承担给付责任，一审法院将其追加为被执行人是否正确。根据《中华人民共和国公司法》规定，有限责任公司的股东对公司债务的承担以其认缴的出资为限，公司债务不能清偿是股东承担补充责任的前提。李艳花上诉称程华公司资产足以清偿其债务。经一审法院执行过程中查询，程华公司名下未发现可供执行的财产，结合二审中程怀军的陈述可知，李艳花所称的机械设备均不在程华公司名下，因此，程华公司名下无可供执行的财产，已不能清偿到期债务，债权人固的公司要求股东李艳花在其认缴出资范围内承担补充清偿责任，于法有据，李艳花的该项上诉理由，本院不予采纳。关于李艳花主张其200万元出资到位，不存在抽逃行为的上诉主张，因固的公司提交的证据显示李艳花向程华公司账户转入200万元的次日即从该账户将该资金（含利息）转到高某某账户，不符合常理和一般交易习惯；而李艳花提交的《加工定制合同》双方分别为程怀军和中泉公司，该合同无其他证据佐证，真实性无法核实，亦不能证明该款系程华公司用于购买设备，因此，李艳花的该项上诉主张，本院不予支持。综上所述，李艳花的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人李艳花负担。本判决为终审判决。   审 判 长  唐 居 文审 判 员  王 慧 芳审 判 员  周 向 红 二○一九年十一月十八日  法官助理  杨 晓 睿书 记 员  王 超 帅  1