杭州市富阳区人民法院 刑 事 判 决 书 (2018)浙0111刑初1033号 公诉机关杭州市富阳区人民检察院。 被告人汪增武，男，1949年10月8日出生，汉族，文化程度小学，住杭州市富阳区。2013年7月1日因犯故意伤害罪被富阳市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。因本案于2018年2月8日被杭州市公安局富阳区分局取保候审。 辩护人应佳俊，杭州市富阳区法律援助中心指派的浙江立峰律师事务所律师。 被告人刘妹俤，男，1974年4月25日出生，汉族，文化程度初中，住杭州市上城区。2010年9月10日因阻碍执行职务被富阳市公安局罚款人民币200元。因本案于2018年6月13日被杭州市公安局富阳区分局刑事拘留，于2018年7月19日被依法逮捕。现押于杭州市富阳区看守所。 辩护人金科科，浙江恩波律师事务所律师。 杭州市富阳区人民检察院以富检公诉刑诉[2018]1025号起诉书指控被告人汪增武、刘妹俤犯开设赌场罪，于2018年12月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2019年1月9日、2019年11月4日公开开庭审理了本案。杭州市富阳区人民检察院指派检察员章满群出庭支持公诉，被告人汪增武及辩护人应佳俊、被告人刘妹俤及辩护人金科科到庭参加诉讼。本案经杭州市富阳区人民检察院建议，延期审理二次，经杭州市中级人民法院批准，延长审限三个月。现已审理终结。 杭州市富阳区人民检察院指控：2015年下半年至2018年1月间，被告人汪增武、刘妹俤伙同陈增尧、潘碧连（均已判刑）、吴大淦、刘琴俤、潘萍连（均另案处理）等人合伙经营位于杭州市富阳区富春街道康月路115号2楼的星河电子游艺厅。期间，被告人汪增武、刘妹俤等人在该游艺厅内摆设“华山论剑之热血战纪”和“昆虫大战”赌博游戏机各2台（均各4个机位），供不特定人员进行赌博活动，从中牟利。2018年1月，被告人陈某2、潘某2连等人将上述4台赌博游戏机搬至大润发商贸城B座4楼475室继续经营，供不特定人员赌博。经查证，自2016年底至2018年1月23日，被告人汪增武、刘妹俤等人违法所得数额共计人民币（以下币种均为人民币）209万余元。经鉴定，涉案4台游戏机均系具有赌博功能的赌博机。 针对上述指控的事实，公诉机关宣读、出示了相关证据予以证明。公诉机关认为，被告人汪增武、刘妹俤以营利为目的，伙同他人设置赌博机供不特定人员进行赌博，违法所得数额累计达200万元以上，情节严重，应当以开设赌场罪追究刑事责任。提请本院适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定予以惩处。 被告人汪增武对于起诉书指控的罪名没有异议，但对违法所得金额有异议，且其对于游戏厅搬至四楼营业的事情并不知情。 辩护人应佳俊对被告人汪增武构成开设赌场罪没有异议，但提出，1.被告人汪增武对于游戏厅搬至四楼营业的事情并不知情，故该期间的违法收入不应计入其犯罪金额，2.游戏厅的收入包含赌博机以外贩卖食品、饮料的收入，该部分合法收入不应计入犯罪金额，3.被告人汪增武主动投案，且如实供述犯罪事实，应认定具有自首情节，可以从轻处罚。 被告人刘妹俤对于起诉书指控的罪名没有异议，但提出其投资时以为要开设的是网吧，对于游戏厅的后续经营其并未参与，收益情况其也不知情。 辩护人金科科提出，1.被告人刘妹俤仅有出资行为，未参与星河电子游艺厅的具体管理，其对于设置赌博机并不知情，在案证据亦无法证实被告人刘妹俤知道店内有违法经营活动，故被告人刘妹俤不构成开设赌场罪，2.起诉书指控违法所得金额209万余元证据不足，潘某2连与潘某3莲微信聊天记录中的对账照片的真伪未经查实，与本案并无关联性，且照片中的金额前后矛盾，不能作为定案依据，另星河游艺厅售卖小吃、酒水等合法收入应从犯罪金额中扣除3.若法庭认定其构成犯罪，希望法庭考虑被告人刘妹俤未参与游艺厅的经营管理，系从犯，且对于游艺厅搬至四楼并不知情等情况，扣除相关金额，对被告人刘妹俤从轻、减轻或免除处罚。 经审理查明：2015年下半年至2018年1月间，被告人汪增武、刘妹俤伙同陈增尧、潘碧连、刘琴俤（均已判刑）、吴大淦、潘萍连（均另案处理）等人合伙经营位于杭州市富阳区富春街道康月路115号2楼的星河电子游艺厅。期间，被告人汪增武、刘妹俤等人在该游艺厅内摆设“华山论剑之热血战纪”赌博游戏机2台（4个机位）和“昆虫大战”赌博游戏机2台（4个机位），供不特定人员进行赌博活动，从中牟利。2018年1月，被告人陈某2、潘某2连等人将上述4台赌博游戏机搬至大润发商贸城B座4楼475室继续经营，供不特定人员赌博。经查证，被告人汪增武等人2017年5月前有违法所得95万余元，其后另有赌资39万余元。经鉴定，涉案4台游戏机均系具有赌博功能的赌博机。 上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1.证人李某1的证言，证实其以前在大润发对面地下室的游艺厅上班，老板是福建的“胖子”，其通过潘某2连的介绍到游艺厅上班，潘某2连负责游艺厅的日常管理。2016年峰会后，潘某2连叫其到二楼的星河游艺厅上班，星河游艺厅平常关关停停。2018年1月11日后，星河游艺厅搬至四楼经营。在二楼时，游艺厅内有两台游戏机，分别为“昆虫大战”和“华山论剑之热血战纪”，两台游戏机各有4个机位，另外游艺厅内还有些普通模拟机，但普通模拟机基本没人来玩，偶尔有学生来的话其会赠送他们铜板，搬至四楼后，游艺厅内只有赌博机。客人在游艺厅充卡可通过现金、支付宝、微信的方式付费，充卡后即可以到游戏机上玩。其和刘某1、徐某1是同组上班的同事，其和徐某1负责充卡，刘某1负责收银。“汪某4”是在游艺厅管理员工的，老头负责放工资，偶尔由“胖子”发工资等情况。 2.证人刘某1的证言，证实其以前在大润发对面的地下室游艺厅上班，后于2018年1月17日经潘某2连通知到四楼的星河游艺厅上班，据其所知，地下室游艺厅和星河游艺厅的主管都是潘某2连。其在星河游艺厅上班的月工资是2000元，平常负责收银和充卡，与其同一班组上班的人有李某1和徐某1。游艺厅收银台上有微信和支付宝的收款二维码，客人可以通过现金或者移动支付充卡后到游戏机上玩，员工有时也会通过自己的手机收款后，将钱款转给主管或者一个“老头”。平时吧台有一只金色华为手机用于给赢钱的客人兑现，也就是民警在沙发下找到的那只手机，另店里的香烟收银款是放在专门抽屉里的，与游戏机的收银款是分开的等情况。 3.证人徐某1的证言，证实其通过潘某2连的介绍于2018年1月2日开始到星河游艺厅上班，主要工作是更换按键，每月工资是2300元。店里共有11名员工，1人为保洁，其余10人分成三个小组上班，每个小组都有望风的人，与其同一班组上班的人有李某1和刘某1。星河游艺厅的老板是陈总，大家都叫他“胖子”，是否还有其他老板其不知道，另有一个叫“老大”或者“老汪”的人偶尔会来给员工开会，潘某2连在游艺厅是财务。游艺厅原本是在大润发商贸城二楼的，从1月10日左右后搬至四楼，游戏厅有两组游戏机，分别是“昆虫大战”和“华山论剑之热血战纪”，共有八个机位，都是赌博用的。顾客到游艺厅后，需先到吧台买磁卡，在卡内充钱后到游戏机上玩，吧台上有收款的支付宝、微信二维码，客人一般都是扫码支付的，也有付给服务员的情况，服务员事后会将钱款转至吧台上的二维码账户，游艺厅从二楼搬至四楼后，收款二维码没有变过。顾客打完游戏后，可以把卡里的分数换成钱等情况。 4.证人徐某2的证言，证实其经潘某2连介绍于2017年12月底开始到星河游艺厅上班，主要工作室打扫卫生，每月工资3000元，但因游艺厅开开停停，故并未收到工资。其听说游艺厅的老板是福建的“胖子”，游艺厅内有捕鱼机和小孩子玩的打枪游戏机，搬至四楼后，游艺厅内只有四台捕鱼机的情况。 5.证人汪某1的证言，证实其之前在“胖子”经营的大润发对面地下室的游艺厅上班，后于2018年1月1日开始到二楼的星河游艺厅上班，该游艺厅的老板也是“胖子”，其和张某、李某2是一个小组的，其是小组长。星河游艺厅内有两台抓虫的游戏机，其他普通游戏机基本上是小孩子玩的。来玩抓虫机的客人基本是在收银台付现金买铜板的，因为“胖子”要求尽量收现金，后来游艺厅搬到了到四楼，且只将抓虫机留着继续经营，在四楼经营的时候，客人基本通过扫码付钱。应“胖子”要求，每组上班的组长都会安排组员到楼下望风，因为游艺厅内有赌博机器等情况。 6.证人张某的证言，证实其于2017年12月底通过招聘广告到星河游艺厅应聘，游艺厅的老板福建人接待其，后其于2018年1月1日开始到大润发商贸城B座4楼的游艺厅上班，其是和“小鬼”搭班的，主要负责收银，游艺厅里有两台赌博机，分别为蝴蝶机和牛某。客人可以支付现金，也可以通过微信、支付宝支付，客人充卡的点数可以结算退钱，福建老板每天在其下班前会把营业款拿走。另，福建老板跟上班的人说过公安机关来的话要马上逃跑，不要被抓住等情况。 7.证人李某2的证言，证实其通过李某1的介绍于2017年11月底到星河游艺厅上班，与汪某1、张某一个班组，主要负责搬游戏币和打扫，其工作是“汪某4”安排的，汪某4偶尔还会叫其去望风。游艺厅内有两台游戏机，分别叫牛某和打鱼机，其他普通游戏机几乎没有人玩，后游艺厅搬至四楼，两台游戏机也搬到了楼上。在二楼时，客人是购买游戏币来上分的，搬至四楼后变成了充卡，客人付款可以通过现金或者微信、支付宝扫描支付，吧台上专门用来收款的手机。其不知道游艺厅老板的身份，平常由“大姐”、“胖子”和“汪某4”负责管理，开会时还看到过另外两个男人等情况。 8.证人潘某1的证言，证实其系潘某2连的父亲。2017年12月下旬，潘某2连让其到大润发二楼星河游戏厅上班，与汪某1是一组的。其负责搬游戏币，偶尔帮忙上分。游艺厅内有两台虫机和一些小孩子玩的游戏机，搬至四楼后，只留了两台虫机。游艺厅搬至四楼后，其很少去。另客人在游艺厅玩游戏的卡是可以退钱的等情况。 9.证人徐某3的证言，证实其于2017年11月经潘某2连介绍到大润发对面的地下游艺厅上班，后潘某2连和陈某2告知其该游艺厅搬至大润发商贸城B座二楼，让其去上班。其于2017年12月开始到星河游艺厅上班，2018年1月中旬，星河游戏厅搬至四楼。游艺厅内有一台昆虫机、一台牛某和一些小孩子玩的游戏机，搬至四楼后，就只有昆虫机和牛某。星河游艺厅的老板是陈某2，潘某2连和“汪某4”是负责算账的，另外还有一个管理人的外号叫“老大”。游艺厅搬至四楼后，开始安排人到楼下潘某2连的小店或楼梯口望风，偶尔潘某2连、陈某2、“汪某4”、“老大”会组织员工开会，主要就是交代望风的事情和万一被抓住要统一口径等情况。 10.证人华某的证言，证实其于2017年12月27日左右经朋友李某2的介绍到大润发商贸城B座二楼的星河游艺厅上班，与徐某3、徐某4及一阿姨为一组。其不清楚游艺厅的老板是谁，只知道“大姐”和“胖子”是股东，且两人轮流管账。游艺厅内有一台昆虫机和一台牛某，另外有些小孩子玩的游戏机，客人基本是来玩昆虫机或牛某的，玩其他游戏机的人很少。2018年1月8日左右，游戏厅搬至四楼，且只搬了昆虫机和牛某上去。在二楼时，客人都是付现金的，搬至到四楼后，客人可以扫码付钱，且在四楼时，小组长会安排人员望风。另游艺厅曾开过三次会，主要是交代如何回答警察的提问和注意陌生人进出等情况。 11.证人徐某4的证言，证实其通过招聘广告信息于2017年12月底到星河游艺厅上班。其和徐某3、华某及一收银阿姨为一组，其负责上分。2018年1月初，游艺厅搬到四楼。星河游艺厅有两台八个机位的赌博机和其他的娱乐游戏机，娱乐游戏机玩的人很少，搬至四楼后就只有两台赌博机。“胖子”在换班时会来算账，“大姐”是帮胖子算账的，游艺厅的老板是谁其不清楚等情况。 12.证人陈某1的证言，证实其于2017年12月下旬经刘某1介绍到大润发的一家游艺厅上班，一个叫“大姐”的女的安排其在吧台收银。游艺厅内有4台打牛某和打鱼机，其他还有些游戏机，后游艺厅搬至四楼，只留了打牛某和打鱼机。客人付钱一般是手机扫码支付，现金付款的较少，客人的积分卡是可以退钱的。其不清楚游艺厅的老板是谁，平时“大姐”和“胖子”负责算账的情况。 13.证人汪某2的证言，证实2017年12月，其父亲汪增武让其到大润发二楼的星河游戏厅上班，主要负责对账、管理卫生。2018年1月上旬，潘某2连提出将游戏厅搬至四楼。星河游艺厅的老板是其父亲汪增武和陈某2，其不知道潘某2连有没有股份。负责游艺厅营业款管理的是陈某2，营业收入和开支也是陈某2管的等情况。 14.证人李某3的证言，证实其在常安开饲料店，同时与潘某2连一起承包了一个小城镇整治的工程。其店里有农商银行收款的二维码，绑定的是其市民卡，2017年12月10日后的一天，潘某2连借用其收款二维码用于她店里的收款，因账目混淆，其于2018年1月初收回了该二维码，并已将潘某2连店里的收款付给她。经其与潘某2连对账，潘某2连共用其市民卡的二维码收款198755元。后潘某2连让其重新办一张手机卡和银行卡用于工程款接收，其就交给潘某2连一张老的农商银行卡的情况。 15.证人汪某3的证言，证实其于2017年12月应聘到大润发二楼的一家游艺厅打扫卫生，后该游艺厅搬至四楼，其不知道该游艺厅老板身份的情况。 16.证人李某4的证言，证实其于2016年11月经潘某2连介绍到大润发商贸城2楼的星河游艺厅上班，主要负责吧台收银，直到2017年年后，潘某2连叫其到大润发对面的地下室游艺厅上班。地下室的游艺厅和星河游艺厅都是汪增武、潘某2连和陈某2合伙开的，陈某2负责收款、对账，汪增武基本不在的。2017年12月，潘某2连让其用身份证办了手机卡和银行卡给她使用的情况。 17.证人周某的证言，证实大润发商贸城二楼系其所有，其与汪增武于2015年3月10日签订租赁合同，将二楼游艺厅的房子租给汪增武用于开游艺厅，约定租期为6年，年租金为30万余元。其不知道游艺厅里的具体情况，汪增武曾告知其自己的游艺厅有营业执照的等情况。 18.证人何某1、夏某、吕某、杨某、任某、王某1、陆某、王某2、温某、金某、鲁某的证言，证实其均系在星河游艺厅玩赌博机的顾客，星河游戏厅开在二楼时，里面有两台捕虫类游戏机，分别为“华山论剑”和“昆虫大战”，其他还有些普通的游戏机，普通游戏机都是免费玩的，捕虫类游戏机是需要充钱上分玩的，最开始充钱都需要现金支付，后来吧台有了支付宝和微信的二维码，就开始接受扫码支付了。后该游艺厅搬到了四楼，只留了捕虫机，且只有熟客才能进去，一般进入是需要服务员来带的。证人在星河游艺厅玩捕虫机基本都是输钱的，如果玩好后卡里还有积分的话，是可以退现金的等情况。 19.检查证、检查笔录及照片、证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单，证实公安机关于2018年1月23日晚对大润发商城B座475号游艺厅检查，在游艺厅内抓获涉案人员李某1、徐某1、刘某1、何某1，查获手机5部、现金人民币若干、“华山东论剑之热血战纪”和“昆虫大战”游戏机各一台、收银机1台、POS打印机1台、支付宝和微信二维码等物，并对上述物品予以扣押的情况。 20.扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及照片，证实公安机关分别对潘某2连、陈某2、李某3、张某等人随身携带的手机和现金予以扣押的情况。 21.电子游戏设施设备认定意见书，证实经杭州市公安局富阳区分局认定，案涉游戏内容为“华山论剑之热血战纪”的游戏机贰台（肆个机位）、游戏内容为“昆虫大战”的游戏机贰台（肆个机位），被认定为具有赌博功能的情况。 22.辨认笔录及照片，证实经参赌人员何某1辨认，潘某2连系星河游艺厅的老板娘，汪增武系游戏厅的老板；经员工汪某1辨认，陈某2系星河游艺厅的老板“胖子”，潘某2连系负责管账的大姐；经员工徐某3辨认，汪增武系星河游艺厅里组织开会时过来的“老大”；经员工徐某1辨，陈某2系星河游艺厅的老板“陈总”，汪增武系负责管理的“老大”；经员工华某辨认，陈某2是星河游艺厅的股东之一“胖子”，潘某2连系股东及负责管账的“大姐”；经员工李某2辨认，潘某2连系“大姐”，陈某2系“胖子”，二人均系管理人员。 23.接受证据清单、照片，证实各参赌人员的支付宝、微信付款情况。 24.接受证据清单、营业执照，证实杭州富阳星河电子游艺厅成立于2013年7月19日，投资人为汪某5，系个人独资企业等情况。 25.接受证据清单、房屋租赁合同，证实被告人汪增武与周某于2015年3月10日签订房屋租赁合同一份，周某将富阳区富春街道秋月路115号2楼的房屋出租给被告人汪增武用于开设电玩城，租期六年，年租金30余万元的情况。 26.电子证物检查工作记录，提取电子证据清单及手机电子数据、微信聊天记录，证实潘某2连与刘妹俤、潘某2连与潘某3连、潘某2连与陈某2的微信聊天内容情况。 27.协助查询财产通知书，银行卡交易明细，证实李某3的农商银行卡于2017年12月29日转给潘某3连50000元、于2018年1月5日转给潘某2连80000元、于2018年1月8日转给潘某2连50000元、于2018年1月16日转给潘某2连18755元，合计198755元。另，潘某2连的农商银行卡与汪增武、陈某2、潘某3连、李某3均有款项往来的情况。 28.银行卡交易明细清单，证实潘某3莲于2017年6月5日向陈某2、刘某2俤转账的情况。 29.前科信息、刑事判决书、取保候审决定书、拘留证、终止侦查决定书、行政处罚决定书，证实被告人汪增武、刘妹俤的前科情况及相关涉案人员被行政处罚的情况。 30.归案经过，证实被告人汪增武系经办案民警通知后主动到案，被告人刘妹俤系被抓获归案的情况。 31.户籍信息，证实被告人汪增武、刘妹俤的基本身份情况。 32.被告人汪增武的供述与辩解，证实其于2015年下半年从一个姓孙的人那里转让来了位于大润发商贸城2楼的星河电子游艺厅，其支付了80万元转让费，并让潘某2连联系其他投资人。后“胖子”陈某2入股20%左右，其他股东的身份其不清楚，因为具体都是陈某2和潘某2连联系的，其自己占股是20%。游艺厅的账目是陈某2和潘某2连管理的，其平常几乎不去店里，只有开会的时候会参加，其在会上强调过望风的事情，因为店里是有赌博机的。2015年其曾收到分红1万余元，但后来就没有分红过。游艺厅搬至四楼的事情其是不知道的等情况。 33.被告人刘妹俤的供述与辩解，证实其在公安机关供述其不知道星河游艺厅是谁开的，其老婆的姐姐潘某2连在该游艺厅上班，故其去过几次的情况。 34.同案犯陈某2的供述和辩解，证实2015年3月汪增武以60余万元的转让费从他人处转让接手了位于大润发商贸城B座二楼的星河游艺厅，其和汪增武、刘妹俤、潘某2连、吴某都是游艺厅的股东，其占股10%。2016年因G20峰会，游艺厅基本关门，2017年12月20日左右重新开始经营，开了十多天后，因为派出所检查，游艺厅于2018年1月11日左右搬至大润发商贸城的4楼一办公室内，该办公室是潘某2连和汪增武找的。星河游艺厅内有两台赌博机，在二楼的时候还有些娱乐的游戏机，搬至四楼后就只有两台赌博机了。股东中吴某和刘妹俤平常都不管的，汪增武是主管，但平常也不在的，其负责管理员工和账目，潘某2连负责管理营业款。店内工作人员有10个左右，分成三组，三班倒。客人到二楼游艺厅玩的时候基本是现金支付的，到4楼后基本通过支付宝和微信付款。2017年12月开业，游艺厅在2楼营业时，盈利4000余元，搬到4楼后其不清楚的情况。 35.同案犯潘某2连的供述和辩解，证实其在公安机关供述2015年年中，汪增武从他人处转让接手了位于大润发商贸城二楼的星河游艺厅，其和汪增武、陈某2、刘妹俤、吴某是股东，其占股10%，汪增武占股20%，陈某2占股10%多，吴某占股25%-30%，其余股份是刘妹俤的，但据其所知，刘妹俤的股份中有部分是别人的。其在游艺厅负责招聘员工和打扫卫生，陈某2负责管理收银款、发工资和安排工作，陈某2不在时，其会帮忙管理账目，汪增武、刘妹俤和吴某平常不太来的。星河游艺厅于2015年7、8月开始经营，2016年因G20峰会基本关门的，后于2017年11月20日开始继续经营，于2018年1月1日左右搬至4楼，星河游艺厅有两台总共八个机位的捕虫类游戏机，客人冲卡上分玩，分数可以换现金也可折现买香烟。游艺厅于2017年12月19日开始使用李某3的微信号和支付宝收款，于2018年1月10日开始使用李某3新办的手机卡注册的微信和支付宝收款，游艺厅的情况李某3是不知情的。2017年12月以来，游艺厅的生意不好，搬至四楼后，大概盈利18000元左右。游艺厅搬至四楼的事情其跟汪增武说过的，他虽然不太赞成，但也是随其和陈某2搬上去的等情况。 36.同案犯刘某2俤的供述和辩解，证实其系被告人刘妹俤的弟弟，其辩称自己在星河游艺厅没有股份，有时会帮潘某2连去星河店修理游戏机。地下室游艺厅和星河游艺厅的股东是谁其不知道的情况。 37.同案犯吴某的供述和辩解，证实其系星河游艺厅的股东，占股15%，星河游艺厅平时由陈某2负责管理，潘某2连负责账目，潘某3莲是帮助潘某2连管理账目的。星河游艺厅没有分红过，其不知道店内有无涉及赌博经营的情况。 38.同案犯潘某3莲的供述和辩解，证实其系被告人刘妹俤的妻子，2017年其曾管理星河游艺厅和地下室游艺厅的账目，当时其在“富阳”微信群里发过星河游艺厅的账目，账目中记载的“星5月份”意思是星河游艺厅2017年5月扣除开支后的盈利为382480元，“4月总余”意思是星河游艺厅2017年4月扣除开支后的盈利为572634元。其和其姐姐潘某2连微信聊天记录中涉及的账目其已忘记具体含义，星河游艺厅有无赌博机的事情其不知道等情况。 上述证据经法庭质证，合法有效，本院予以确认。 关于被告人刘妹俤及辩护人金科科提出的被告人刘妹俤投资时以为是网吧，其未参与星河电子游艺厅的具体管理，对于设置赌博机亦不知情，故不构成开设赌场罪的辩解和辩护意见，经查，被告人刘妹俤在公安侦查阶段的讯问中否认自己是星河游艺厅的股东，后当庭辩称自己确实参与投资，但未参与后续管理，所以不知道店里有赌博机，其一直以为开设的是网吧，其供述前后矛盾，且其在公安侦查阶段供述虽其不是股东，但曾到星河游艺厅去过几次，该供述与其以为自己投资的是网吧的供述亦相互矛盾，另被告人汪增武、潘某2连、陈某2的供述中均未提及有开设网吧的计划，被告人刘妹俤的相关辩解无在案证据印证，本院不予采信。另，被告人刘妹俤多次发送公安机关关于开展电子游艺场所排查的通知、关于如何应对公安机关盘问、“富阳警方启动扬旗2号行动，重拳打击违法犯罪活动”、“今晚注意”等内容给潘某2连，潘某2连发送游艺厅工作人员在看守所被讯问照片给刘妹俤，且被告人刘妹俤的妻子潘某3莲在与潘某2连的微信聊天中，多次谈及星河游艺厅的账目及将游艺厅搬至四楼的事情，被告人刘妹俤对于上述微信聊天内容无法做出合理解释，故被告人刘妹俤对于自己投资星河游艺厅及游艺厅内设置赌博机之事应属明知，其行为构成开设赌场罪。故对被告人刘妹俤及辩护人金科科的上述辩解和辩护意见，本院不予采纳。 关于本案犯罪金额，经查，根据查获的HUAWEI手机支付宝账单中2018年1月10日至1月23日李某3支付宝收款情况，收入总额为129001元；HUAWEI手机微信交易记录2018年1月微信总收款81057元（扣除6600元为转给碧水连天款项后退款，实际总款为74457元），以及李某3卡号为62×××80的银行卡，2017年12月29日转给潘某3连（潘某2连妹妹）5万元；2018年1月5日转给潘某2连8万元；2018年1月8日转给潘某2连5万元；2018年1月16日转给潘某2连18755元，合计是198755元，累计人民币40余万元，且未累计现金赌资，该金额扣除香烟、饮料、借款等款项后，累计金额为39万余元，因星河游艺厅收、付款并非完全经李某3的微信和支付宝账户，依在案证据，无法认定李某3微信或支付宝的结存余额为非法所得，故可认定该金额系赌资。关于普通娱乐游戏机的收入情况，证人李某1、李某2、华某等人的证言均证实该类游戏机几乎是没有人玩的，偶尔周末有学生来玩的话，铜板是赠送的，故该部分游戏机的收入情况不予以扣除。关于起诉书指控的其余违法所得170万元，同案犯潘某3莲认可2017年4月和5月星河游艺厅的利润分别为572634元、382480元，其系账目计算人员，且供述内容与前后聊天内容相互印证，可证实星河游艺厅有违法所得95万余元的事实。但其余金额除名为“富阳”的微信聊天群中的账单截图外，无其他证据在案佐证，亦无明细账目予以支撑，本院不予支持。综上，星河游艺厅于2017年5月前有违法所得95万余元，其后另有赌资39万余元。 关于被告人汪增武及辩护人应佳俊提出的游艺厅搬至四楼的事情汪增武并不知情，该部分赌资不应计入汪增武的犯罪金额的辩解和辩护意见，经查，本案系共同犯罪，各被告人均应对全部犯罪金额承担责任，且被告人汪增武虽未明确同意将游艺厅搬至四楼，但根据其和同案犯潘某2连、陈某2的供述，其对于游艺厅持续经营的情况属于明知，对期间的违法收益持积极追求态度，故其应对该部分犯罪金额承担责任。对被告人汪增武的上述辩解及辩护人应佳俊的上述辩护意见，本院不予采纳。 关于辩护人应佳俊提出的被告人汪增武具有自首情节的辩护意见，经查，被告人汪增武虽经公安机关通知主动到案，但在第一次讯问中对其从他人处接手星河游艺厅的情况及星河游艺厅的股东身份情况均未作如实供述，不符合自首的构成要件。故对辩护人应佳俊的上述辩护意见，本院不予采纳。 关于辩护人金科科提出的被告人刘妹俤为从犯的辩护意见，经查，被告人刘妹俤作为星河游艺厅的股东之一，有出资、享分红，且参与游艺厅的日常管理，与其他股东作用相当，不宜认定从犯。故对辩护人金科科的上述辩护意见，本院不予采纳。 本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。 本院认为，被告人汪增武、刘妹俤以营利为目的，伙同他人设置赌博机供不特定人员进行赌博，违法所得数额累计95万元以上，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，依法应予以惩处。公诉机关指控的罪名成立，适用法律正确。本院根据被告人汪增武、刘妹俤的犯罪事实、性质、对社会的危害程度及认罪表现，依法确定其刑罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第六十四条，第六十一条之规定，判决如下： 一、被告人汪增武犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币100000元。 （刑期从本判决确定之日起计算，罚金于本判决生效后十日内缴纳）。 二、被告人刘妹俤犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币80000元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月13日起至2022年4月12止；罚金于本判决生效后十日内缴纳）。 三、责令被告人汪增武、刘妹俤与同案犯共同退缴违法所得人民币950000元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十天内，通过本院或直接向杭州市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王雨君 人民陪审员  赵国荣 人民陪审员  孙珍娟 二〇一九年十一月十八日 书 记 员  余希萌