云南省会泽县人民法院刑 事 判 决 书（2019）云0326刑初459号公诉机关云南省会泽县人民检察院。被告人吕照伍，男，1971年1月16日出生，彝族，小学文化，农民，户籍登记地址：云南省宣威市，因涉嫌犯盗窃罪，于2019年5月10日被会泽县公安局刑事拘留，同年6月13日经会泽县人民检察院批准逮捕，同日由会泽县公安局执行逮捕。现押于会泽县看守所。辩护人马旺，云南九虎律师事务所律师。会泽县人民检察院以会检一部刑诉[2019]410号起诉书指控被告人吕照伍犯盗窃罪，于2019年10月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年11月14日公开开庭审理了本案。会泽县人民检察院指派检察员李燕等二人出庭支持公诉，被告人吕照伍及其辩护人马旺到庭参加诉讼。现已审理终结。会泽县人民检察院指控，2019年以来,被告人吕照伍驾驶贵Ｂ×××××号罐车从宣威市宣锋水泥厂运输水泥到会泽县道路硬化工程施工地点,下水泥时先后共五次私自将罐车中的水泥截留盗走,后卖到宣威市宣发预制厂、双龙砖厂。2019年5月10日吕照伍在截留水泥后被被害人赵某1发现后报警抓获。经鉴定被告人吕照伍截留盗走的70.9吨水泥的经济价值为28360元。被告人吕照伍以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪。同时适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，被告人吕照伍属自首。并列举了受案登记表、立案决定书、抓获经过、被害人陈述、证人证言、现场勘验、辨认笔录、电子数据、鉴定意见、被告人供述和辩解等证据材料在卷予以支持其指控。建议对被告人吕照伍判处1年零6个月至2年零6个月有期徒刑，并处罚金。被告人吕照伍对公诉机关指控的事实无异议。辩护人马旺提出的辩护意见是，1、辩护人对公诉机关指控被告人吕照伍犯盗窃罪的定性持有异议,被告人吕照伍的行为应属侵占行为。2、2019年5月10日被告人的涉案数量12.76吨不应当认定为犯罪所得，不应当承担刑事责任,应当从总数70.9吨中扣除。3、本案存在以下量刑情节：被害人自身有过错,规章制度不健全,对员工的管理比较松散,诱发了被告人违法的侥幸心理；被告人家庭困难,88岁的老母亲也需要他赡养；被告人吕照伍无犯罪前科,系初犯,归案后认罪态度好,有自首情节，具有悔罪表现；被告人吕照伍已经赔偿了被害人的损失,且取得了被害人的谅解。若辩护人的第一点辩护意见得不到法庭采信,那么恳请法庭对被告人吕照伍在一年以下判处有期徒刑,并适用缓刑。经审理查明：2019年以来,被告人吕照伍驾驶贵Ｂ×××××号罐车从宣威市宣锋水泥厂运输水泥到会泽县道路硬化工程施工地点,在交货下水泥时，利用收货方的管理漏洞，先后共五次秘密将水泥截留在罐车中盗走卖到宣威市宣发预制厂、双龙砖厂。2019年5月10日，被告人吕照伍在下货时截留了12.76吨水泥在罐车中欲盗走，被被害人赵某1在检查罐车时发现后报警，被告人吕照伍在现场等候民警到场处理。经会泽县发展和改革局价格认证中心鉴定，被盗水泥70.9吨价值人民币28360元。上述事实，被告人在开庭审理过程中无异议，并有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、接处警登记表、受案登记表、立案决定书证实案件来源。2、户口证明、正侧面照片、前科证明证实被告人吕照伍的基本情况，被告人吕照伍属完全刑事责任年龄人，无违法犯罪记录。拘留证、批准逮捕决定书、逮捕证证实被告人吕照伍被采取强制措施的情况。3、抓获经过证实被告人吕照伍的归案情况，被告人吕照伍明知他人报案，仍在现场等待公安民警到场查处。4、被害人赵某1的陈述，证人赵某2、包某、符某、夏某、李某、杨某、沈某、徐某的证言，现场勘验笔录、现场图、现场照片，会泽县发展和改革局价格认证中心的鉴定书，电子数据现场提取笔录，电子数据提取的证据材料（被告人吕照伍的手机微信图片记录表），申请书、领条、谅解书证实被告人吕照伍盗窃的时间、地点和经过，被盗物品的价值及其家属已积极退赔了被害人经济损失，取得了被害人的谅解。5、被告人吕照伍的现场辨认笔录及照片，被告人吕照伍的供述及辩解与以上证据能相互印证证实被告人吕照伍盗窃他人财物的时间、地点、经过和结果。上述证据能相互印证本院确认的事实，本院予以采信。本院认为，被告人吕照伍以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额达28360元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人吕照伍犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。2019年5月10日，被告人吕照伍运输水泥在交货时，秘密截留了12.76吨水泥在运输罐车里欲盗走，被被害人在检查罐车时发现，致使其犯罪未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人吕照伍的家属积极退赔了被害人经济损失，可从轻处罚。被告人吕照伍为被害人运输水泥，在交货时，其利用被害人管理上的漏洞，秘密截留所运输的水泥盗卖给他人，其行为属盗窃行为。辩护人马旺提出被告人吕照伍的行为属侵占行为，2019年5月10日被告人的涉案数量12.76吨水泥不应当认定为犯罪数额的理由不能成立，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十三条，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：被告人吕照伍犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币40000元（已缴纳）。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李文柱人民陪审员  戴发云人民陪审员  唐 华二〇一九年十一月十八日书 记 员  张 丽附相关法律条款:《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。