辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽02民终8916号上诉人（原审被告）：大连森蓝装饰装修工程有限公司，住所地大连市甘井子区中华西路汇利街61号6层F8017室。法定代表人：王伟泽，总经理。委托诉讼代理人：周思，辽宁宏展律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：姜珊珊，女，1990年3月24日生，汉族，无职业，住大连市甘井子区。委托诉讼代理人：何晔，辽宁千江律师事务所律师。上诉人大连森蓝装饰装修工程有限公司因与被上诉人姜珊珊劳动争议纠纷一案，不服大连市甘井子区人民法院（2019）辽0211民初1982号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月22日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。大连森蓝装饰装修工程有限公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审。事实与理由：一审判决认定事实不清，证据不足。首先，关于上诉人是否拖欠被上诉人工资问题，被上诉人自2018年8月起就已经不在上诉人单位工作，只是在2018年11月1日通过邮件告知上诉人辞职，该邮件无法证明被上诉人2018年8月至10月在上诉人处工作。其次，关于被上诉人工资标准问题，实际上诉人在被上诉人完成当月任务后支付其4000元，其中1600元为基本工资，2400元为绩效提成，在这之外另行完成单位任务再支付千分之五的提成。故一审判决第二项双倍工资部分计算标准错误，应以实际工资1600元为基数标准计算。姜珊珊辩称，不同意上诉人的上诉请求，请求二审法院依法判决驳回上诉人的上诉请求，维持原判。被上诉人在上诉人处工作的起止时间为2017年8月7日至2018年10月31日，上诉人通过制作工资发放表予以确认的被上诉人2018年8月至10月应发工资为4950元、4950元、5150元，合计为15050元，对于工资发放表真实性已经上诉人予以确认，同时上诉人与被上诉人的聊天记录中也体现2018年8月至10月上诉人一直给被上诉人安排工作，那么工作内容与上诉人制作工资发放表相互吻合、相互印证，同时在聊天记录中上诉人确认了拖欠被上诉人工资具体的月份及数额，据此一审认定事实清楚。被上诉人的工资发放表中明确写明了基本工资4000元，社保1000元及每个月实发工资数额，一审认定自2017年9月至2018年7月上诉人应向被上诉人支付二倍工资，二倍工资数额为73381.33元，实际判决二倍工资差额为62381.33元，认定事实清楚。姜珊珊向一审法院起诉请求：1.被告支付拖欠原告工资合计15050元。2.被告支付原告未签订劳动合同二倍工资68739.02元。3.被告为原告补缴2018年7月15日至2018年10月31日社会保险费用。一审法院认定事实：原告于2017年7月15日到被告处面试，于同年8月1日开始在被告处从事财务工作，双方未签订书面的劳动合同书，被告也没有为原告缴纳社会保险。2018年11月1日，原告通过微信向被告的法定代表人提出辞职。原告的工资组成为基本工资4000元+社保1000元+千分之五的提成。被告发放工资的方式为当月工资下月发放。2017年8月至2018年7月，原告已领取的劳动报酬分别为5535元、9111元、6798元、6999元、5767元、5835元、5000元、6651元、10128元、7071元、5379.02元、4642.31元。2018年8月至同年10月份，原告应得实发工资数额分别为4950元、4950元、5150元，被告拖欠至今。2019年1月23日，原告向大连市甘井子区劳动人事争议仲裁委（以下简称甘井子区仲裁委）申请仲裁，要求被告向其支付2018年6月、8月至10月的工资差额17629元、未签订书面劳动合同的二倍工资6万元并补缴2018年7月15日至2018年10月31日的社会保险费用。甘井子区仲裁委于2019年1月23日作出甘劳人仲不字[2019]第057号《不予受理通知书》，认为原告的仲裁请求不属于劳动人事争议仲裁委员会受理的范围，决定不予受理仲裁申请。原告对甘井子区仲裁委作出的该决定不服，诉至一审法院。一审法院认为，本案争议的焦点问题是：1.原、被告间劳动关系的存续期间；2.被告拖欠原告工资的数额；3.被告应当支付原告二倍工资差额的具体数额。关于第一个焦点问题。《劳动合同法》第三十八条第一款规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：。（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；。”，本案中，经庭审查明，被告自2018年5月开始拖欠原告工资，且被告一直未给原告缴纳社会保险，故原告完全有理由依据《劳动合同法》第三十八条的规定提出解除劳动合同。原告于2018年11月1日向被告法定代表人发微信提出离职，被告法定代表人回复“一会给我回电话”，能够认定被告收到原告解除劳动合同的意思表示。劳动合同的解除权是一种形成权，只需权利人的单方意思表示方式行使即可产生效力。本案中，原告明确向被告提出了解除劳动合同的意思表示，且该意思表示已经有效通知了被告，故解除劳动合同已经发生法律效力。因此，一审法院认定原、被告双方自2017年8月1日至2018年10月31日存在劳动关系。关于第二个焦点问题。根据原告提供的被告单位制作的工资发放表，被告应当向原告支付2018年8月至同年10月份的工资数额分别为4950元、4950元、5150元，原告请求被告支付拖欠原告工资合计15050元，具有事实和法律依据，一审法院予以支持。关于第三个焦点问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告于2017年8月1日到被告公司工作，被告一直未与原告签订劳动合同，应当向原告支付2017年9月至2018年7月的二倍工资差额。关于二倍工资差额的具体数额。一审法院认为，中华人民共和国境内的用人单位和个人均应履行依法缴纳社会保险费的义务。而原、被告双方约定原告的工资组成为基本工资4000元+社保1000元+千分之五的提成，双方采用社保费直接发放给原告的方式来规避法定义务，属于违反法律的强制性规定，故，一审法院认为社保费1000元不属于原告的工资，原告主张二倍工资差额不应将社保费重复计算。被告应向原告支付2017年9月至2018年7月的二倍工资差额为62381.33元（73381.33-1000×11）。关于原告请求被告为原告补缴2018年7月15日至2018年10月31日社会保险费用一节。根据《最高人民法院审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条的规定，“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”因此，原告该项诉求不属于人民法院审理劳动争议案件的受案范围，一审法院不予处理。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第八十二条、《最高人民法院审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条之规定，一审法院判决：一、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告向原告支付2018年8月至同年10月拖欠工资15050元。二、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告向原告支付二倍工资差额62381.33元。三、驳回原告姜珊珊的其他诉讼请求。上述第一、二项，共计77431.33元，被告须于本判决发生法律效力之日起10日内给付原告，逾期给付，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由被告负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审查明相关事实属实，本院予以确认。本院认为，根据双方当事人的诉辩观点，本案争议焦点为：上诉人是否欠付被上诉人2018年8月至2018年10月的工资；被上诉人的二倍工资差额计算标准的认定。关于上诉人是否欠付被上诉人2018年8月至2018年10月的工资的认定。上诉人上诉主张被上诉人自2018年8月份之后未到上诉人处工作，但上诉人制作的该期间工资发放表上明确记载了被上诉人的工资数额，上诉人法定代表人在微信中也认可欠付工资，而上诉人提供的打卡记录上体现除被上诉人之外还有多名员工没有考勤记录，故现有证据不能证明被上诉人该期间存在旷工情况，上诉人应按照其制作的工资表确定的数额足额向被上诉人发放该期间的工资，一审法院认定上诉人欠付工资数额15050元正确。关于被上诉人的二倍工资差额计算标准的认定。上诉人一审陈述被上诉人的工资组成为4000元的工资、1000元的保险以及千分之五的提成，二审陈述为4000元的工资包含1600元的基本工资和2400元的绩效提成，但未能提供充分证据证明，亦与上诉人制作的工资发放表记载的被上诉人基本工资4000元、当月绩效为空不符，本院不予采纳。一审法院按照上诉人实发工资情况扣除1000元/月的保险，认定上诉人应向被上诉人支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额62381.33元符合法律规定，本院予以确认。上诉人的上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人大连森蓝装饰装修工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人大连森蓝装饰装修工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  吕风波审判员  刘婷娜审判员  苏 娓二〇一九年十一月二十六日书记员  朱彦锡