辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终11208号上诉人（原审原告）：万德君，男，1986年2月6日出生，汉族，住址沈阳市铁西区。委托诉讼代理人：王东旭、王明昊，北京市炜衡（沈阳）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈阳普临建筑装饰工程有限公司,住所地沈阳市铁西区建设东路35号2202。法定代表人：曲卓美，该公司执行董事。委托诉讼代理人：李鑫悦，北京盈科（沈阳）律师事务所律师。上诉人万德君因与被上诉人沈阳普临建筑装饰工程有限公司装饰装修合同纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2019）辽0106民初5075号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。万德君上诉请求:1.请求二审法院依法撤销沈阳市铁西区人民法院（2019）辽0106民初5075号民事判决书，依法改判支持上诉人一审全部诉讼请求。2.由被上诉人承担因办理本案一、二审发生的诉讼费用及实际支出费用。事实和理由：上诉人与被上诉人装饰装修合同纠纷一案，一审法院认定事实不清，适用法律错误。一、一审判决认定“上诉人未按期支付工程进度款，被上诉人有权工期顺延”适用法律错误。1.上诉人未付工程进度款具有合理抗辩，不是违约。《图满意装修保服务合同》（下称“装修合同”）第二条第2.3款第（3）项约定，合同价款60%（即66000元）工程进度款按照节点支付，即水电验收确认三日内支付22000元。涉案工程从开工到竣工，上诉人从未收到被上诉人进行水电、瓦木、油漆验收的通知，导致工程未进行水电、瓦木、油漆节点验收，合同约定的付款条件未成就，上诉人未支付进度款是合理抗辩，被上诉人以未按期付款为由顺延工期不成立。2.工期延误的根本原因是被上诉人迟延开工，装修合同约定开工日期为2017年6月24日，约定竣工期为2017年7月19日。直到2017年7月10日装修材料才进场验收，有上诉人一审向法院提交的材料质检验收单为证。可见被上诉人延期16天材料进场厂开工，导致合同约定的25天工期仅压缩到9天时间，不可能按期完工，这是造成工期延误的根本原因。二、被上诉人工期延误违约事实清楚，应承担违约责任，涉案工程约定竣工期为2017年7月19日，实际竣工日期为2017年12月22日。上诉人利用工程经营的龙虾店于2017年8月23日试营业，涉案工程存在迟延竣工、交付的违约事实。被上诉人工程延期导致上诉人利用涉案工程经营的龙虾店迟延开业，造成迟延开业的34天租金、雇佣员工工资、经营损失，上诉人一审已提交相关证据，被上诉俗人应予赔偿。综上所述，请求二审法院在查清案件事实基础上，支持本案上诉人的诉讼请求，维护上诉人的合法权益。沈阳普临建筑装饰工程有限公司辩称,一、一审查明事实清楚，适用法律正确，应予维持。案涉施工合同第五条第3款约定“甲方（即上诉人）未按期支付工程款，合同工期顺延”是事实，上诉人至今仍拖欠合同价款66000元也是事实，原审法院在查明上述事实的基础上，认定上诉人存在逾期付款的严重的先行违约行为的情况下，对其主张的工期延误违约金以及所谓的各项经济损失不予支持于法有据。二、上诉人所辩称的“付款条件未成就”“延迟开工”等均是子虚乌有。（一）所谓的“未经节点验收”没有任何事实和法律依据。第一，根据常识和现实履约情况可知，一个装修工程项目各施工环节前后相继、关联，若不经水电验收无法进行瓦木施工，若瓦木施工不经上诉人验收合格，被上诉人也不可能继续进行油漆施工，直至完成整个施工项目；第二，案涉工程早已交由上诉人，上诉人在案涉工程所开的饭店早于2017年8月23日试营业；第三，整个工程早已竣工验收合格，亦经第三方丙方审核确认，托管在第三方丙方的合同尾款支付至今已块两年，甚至上诉人对案涉工程使用至今未对工程质量提出任何意义。除此以外，上诉人为了逃避支付工程款，在另案和本案一审中均不认可工程款节点支付，但由于未得到支付，遂在本案二审中又改变说辞是节点支付，但未到付款条件，自相矛盾。（二）延迟开工与事实不符。第一，案涉工程与2017年6月24日已经经开工质检，实际开工日期确为合同约定的2017年6月24日，事实经上诉人确认后，上诉人于2017年6月26日将托管款交于丙方，丙方于2017年7月5日向被上诉人支付了托管的开工款部分。第二，上诉人一审所提交的材料质检验收单无法证明上诉人欲想证明的事实，材料进场一定系在水电施工、瓦木施工、油漆施工之后。且网页所述的材料验收亦不等于材料进场。而相反，被上诉人在上诉人拖欠工程款的情况下积极垫付人工和材料款将工程完毕并交由上诉人。综上，一审法院判决应予维持。万德君向一审法院起诉请求：1.法院判令被告偿还原告因工期延误造成的损失142053.5元。2.判令被告支付原告工期延误违约金17270元。3.判令被告承担本案的诉讼费、鉴定费、保全费、律师费及因诉讼实际支出的全部费用。事实与理由：2017年6月23日，原、被告通过深圳市彬讯科技有限公司“图满意”网签订装饰装修合同，约定原告将位于铁西区爱工街小北四路24甲1号的房屋交被告装修，约定开工日期2017年6月24日，竣工日期2017年7月19日，工程价款110000元，承包方式全包。2017年12月22日，工程竣工。因被告工期延误，造成了原告装修店面不能及时开业的租金、雇佣员工工资、可得利益等各项损失，根据合同约定及法律规定，被告应赔偿原告工期延误的损失及违约金，故请求法院判令被告偿还原告因工期延误造成的损失142053.5元、判令被告支付原告工期延误违约金17270元、判令被告承担本案的诉讼费、鉴定费、保全费、律师费及因诉讼实际支出的全部费用。一审法院认定事实：2017年6月22日原、被告签订施工合同，甲方为原告，乙方为被告，合同约定乙方承包甲方工装装修工程的有关事宜，工程地点：铁西区爱工街小北四路，工程期限25天，开工日期：2017年6月24日，竣工日期：2017年7月19日，合同价款：110000元。2017年6月23日原、被告与深圳市彬讯科技有限公司签订“图满意”装修保服务合同，甲方为原告，乙方为被告，丙方为深圳市彬讯科技有限公司，合同约定甲方将位于沈阳市铁西区爱工街小北四路24甲1号的房屋交由乙方装修，约定开工日期2017年6月24日，竣工日期2017年7月19日，工程价款110000元，承包方式全包。对于付款方式，合同约定甲乙双方自合同签订后3个工作日内将甲方应支付给乙方的部分款项交由丙方托管，其余款项由甲方直接支付乙方，具体付款方式为：（1）签订“图满意”装修保服务合同时，甲方向丙方托管合同总价40%的工程款（即44000元）；（2）工程开工确认完成满3个工作日，丙方将甲方托管于丙方处的工程款中的一半（合同总价20%的工程款，即22000元）无条件支付给乙方；（3）其余合同总价60%的工程款，由甲方按照节点直接支付乙方，即水电验收确认三天内，甲方支付乙方（合同总价20%）22000元，瓦工验收确认三天内，甲方支付乙方（合同总价20%）22000元，油漆验收确认三天内，甲方支付乙方（合同总价20%）22000元；（4）竣工验收完成后满30个工作日，甲方授权丙方将甲方托管于丙方处的剩余工程款（合同总价20%的工程款，即22000元）全部无条件无息支付给乙方。2017年12月22日甲乙丙三方的人员在竣工验收提醒事项单上签字确认。在合同履行过程中，丙方已将原告托管于丙方处的工程款（合同总价40%的工程款，即44000元）支付给被告，除此之外，原告未将合同履行期间其他部分的工程款（合同总价60%的工程款，即66000元）支付给被告。原告主张未支付上述工程款系因工期延误造成其经济损失，其曾与被告协商将该部分工程款抵偿给其，但对于原告的该项主张，其未能提供相应的证据予以证明。另查明，原告经营的位于爱工街小北四路24甲1号店铺已于2017年8月23日试营业。上述事实，有原、被告的陈述，原告提供的施工合同、“图满意”装修保服务合同、竣工验收单、店铺宣传单等证据经庭审质证，本院予以确认，在卷佐证。一审法院认为，原、被告签订的装修合同，系双方的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，系有效合同。双方应按照合同约定全面履行自己的义务。本案被告应按合同约定履行工程施工义务，原告应按合同约定履行付款义务，现工程已竣工验收，但原告尚欠被告合同总价60%的工程款（即66000元）未付清，原告对于其主张的未付清工程款的抗辩理由也未能提供相应的证据予以证明。现被告主张系因原告未按合同约定支付工程款致使工期延误，根据双方签订的合同对工期延误的约定，即原告未按期支付工程款，合同工期相应顺延，本院在原告确实存在逾期付款违约行为的情况下，对原告主张被告支付工期延误所产生违约金及各项经济损失的诉讼请求不予支持。一审法院判决：驳回原告万德君的诉讼请求。案件受理费3233元，减半收取1616.5元，由原告万德君承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提供新证据三组。第一组证据是（2019）辽0106民初1796号民事判决书（第二页）和（2019）辽01民终6510号民事判决书（第五页），拟证明沈阳市皇姑区人民法院（2019）辽0106民初1796号民事判决书认定被上诉人存在工期延误，属于违约行为，沈阳市中级人民法院（2019）辽01民终6510号民事判决书对工期延误违约事实予以确认，结合上诉人一审提交的证据二，被上诉人应承担违约责任。对该组证据，被上诉人对其证明目的有异议，被上诉人认为判决书并非对上诉人陈述的事实予以确认，而是明确是否逾期需要另案及在本案中予以确认，本案一审判决铁西法院（2019）辽0106民初5075号结合案件事实和法律确认系因上诉人逾期支付合同价款违约在先，并根据合同逾期支付价款工期顺延的约定，驳回了上诉人的诉讼请求。第二组证据是租金支付明细详情微信截图，拟证明上诉人支付出租人王忠华、李淑娜租金的事实，结合上诉人一审提交的证据四，证明被上诉人逾期交付装修工程34天，造成上诉人租金损失总计14904元。第三组证据是员工工资微信转账截图，拟证明上诉人2017年10月10日向4名雇佣员工发放9月份工资，结合上诉人一审提交的证据五，证明上诉人雇佣员工发放工资的事实，上诉人主张工资损失具有合理依据。对以上两组证据，被上诉人对其真实性、合法性和关联性均有异议，且与本案无关，案涉合同发生在2017.6-7月份之间，上诉人提交的证据交易时间均为2017年9月20日、2017年10月10日，与被上诉人无关，与本案无关，且上诉人在案涉工程地的饭店于2017年8月23日营业。被上诉人提供新证据一组，为网页及图两张，拟证明案涉工程开工质检期间及上诉人托管部分工程款的时间以及第三方将开工款支付给被上诉人的事情。上诉人对被上诉人提供的证据有异议，认为该证据被上诉人在原审中并未提交，且并未提供原件。按照常理被上诉人不可能在签订合同当日就准备好材料进场施工，且托管款金额210118.2元与本案的托管款额度不符，项目名称也与案涉项目名称不符，质检的截图的预约时间和实际验收时间也不能体现。对当事人二审提供的新证据及二审争议的事实，本院认定如下：1.上诉人提交的证据（2019）辽0106民初1796号民事判决书和（2019）辽01民终6510号民事判决书系已经生效的法院判决，表明被上诉人存在工期延误。2.关于上诉人主张的工资损失，因工资转账的交易时间为2017年10月10日，该时间在饭店营业时间2017年8月23日之后，故不能认定为工期延误期间的工资损失，本院对该组证据不予采信。3.关于被上诉人提供的证据，图中只标有开工验收时间，没有竣工验收时间，故该组证据无法证明被上诉人何时竣工。另，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人与被上诉人签订了《图满意装修保服务合同》，被上诉人已履行完毕合同义务，上诉人理应依照合同的约定向被上诉人支付工程款。关于上诉人提出的要求被上诉人支付工期延误违约金的问题，沈阳市皇姑区人民法院（2019）辽0106民初1796号民事判决书已认定被上诉人存在工期延误，属于违约行为，应对上诉人受到的直接经济损失予以赔偿。且双方均认可案涉工程已于2017年8月23日试营业即开始使用，故本院认定被上诉人确存在工期延误，延误期限为2017年7月20日至2017年8月22日共计34天，造成了上诉人的直接损失即34天的租金损失。根据《房屋租赁合同》（出租房王忠华、翟天扬）的第四条第二款的约定，该房屋租金2017年3月25日起6个月即至2017年9月24日（共计184天）的租金为5万元，日租金为271.74元/天（50000元/184天），因此34天的租金共计9239.16元。故根据《图满意装修保服务合同》第七条第三款“因乙方原因不能按期开工或中途无故停工，影响工期，责任由乙方承担”的约定，被上诉人确应支付上诉人的直接经济损失即工期延误违约金9239.16元。关于上诉人提出的由于工期延误造成的工资损失问题，因其提供的工资发放证据不足以证明工资转账系工期延误期间给工人发放的工资，故本院对上诉人的该项主张无法支持。综上所述，万德君的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销沈阳市铁西区人民法院（2019）辽0106民初5075号民事判决；二、判令沈阳普临建筑装饰工程有限公司支付万德君延期竣工违约金9239.16元；三、驳回万德君其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3233元，减半收取1616.5元，由沈阳普临建筑装饰工程有限公司负担96元，由万德君负担1520.5元。二审案件受理费3233元，由沈阳普临建筑装饰工程有限公司负担191元，由万德君负担3042元。保全费5000元，由沈阳普临建筑装饰工程有限公司负担290元，由万德君负担4710元。本判决为终审判决。审 判 长  刘 冬审 判 员  王 纪审 判 员  孙菁蔓二〇一九年十一月十八日法官助理  王 兵书 记 员  杨俊驰本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。