江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏05民终2670号上诉人（原审被告）：王康，男，1982年1月1日生，汉族，住江苏省宜兴市。委托诉讼代理人：刘晨，江苏夺锦律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙嘉明，江苏夺锦律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：王艳芬，女，1950年2月4日生，汉族，住江苏省苏州市。委托诉讼代理人：唐蒙，江苏平和成律师事务所律师。委托诉讼代理人：王正东，江苏平和成律师事务所律师。上诉人王康因与被上诉人王艳芬保证合同纠纷一案，不服苏州工业园区人民法院（2018）苏0591民初9143号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月6日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王康的上诉请求：撤销原审判决，依法进行改判。事实与理由：1、根据刑事判决书的认定,作为主合同的《出借咨询与管理服务协议》因违反国家金融管理法律的规定,应属于无效合同,作为从合同的担保合同也应被认定为无效。原审法院认定担保合同有效缺乏法律依据。2、本人向被上诉人王艳芬作出的担保承诺是钱钱金融信息服务（北京）有限公司对其员工的要求，属于履行职务行为，并非当事人自愿。3、钱钱金融信息服务（北京）有限公司非法吸收公众存款的案件已经进入执行程序，受害人的款项将获得返还，故被上诉人王艳芬的损失金额尚无法确认。4、双方对于保证方式未作约定，应视为连带责任保证。被上诉人王艳芬未在六个月内向我方主张保证责任，其诉讼请求不应当得到支持。王艳芬辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确。《出借咨询与管理服务协议》和担保合同均合法有效。我方曾经多次要求上诉人王康承担保证责任，且王康还陪同我方向园区公安机关报案，可见本案并未超出保证期限。请求驳回上诉，维持原判。王艳芬向一审法院起诉请求:判令原审被告支付其本金220000元。本案诉讼费用由原审被告承担。原审法院经审理查明：2015年10月12日，王艳芬与钱钱金融信息服务（北京）有限公司签订《出借咨询管理协议》，约定其向钱钱金融信息服务（北京）有限公司出借9万元，年利率为8%，期限为一年。2016年4月25日，王艳芬与钱钱财富管理（北京）有限公司签订了《出借咨询与管理协议》，约定其向钱钱财富管理（北京）有限公司出借13万元，年利率为8%，期限为三个月。该合同第16.7条注明：经双方协商一致，现将本次理财产品钱富宝90T年化收益率调整为8%。另外，王艳芬提交了其在中国银行及工商银行的交易流水一组，用于证明其分别于2015年10月12日转账5万元，于2015年10月13日转账4万元及2016年4月25日转账13万元。王艳芬称上述款项均系出借给钱钱金融信息服务（北京）有限公司、钱钱财富管理（北京）有限公司的资金。另外，诉讼中王康提交了（2017）京0105刑初1197号刑事判决书，根据该判决书查明：“2014年4月至2016年5月间，被告人于德建伙同他人，未经有关部门批准，违反国家金融管理法律规定，以钱钱金融信息服务（北京）有限公司（以下简称钱钱金融公司）、钱钱普惠信用管理（北京）有限公司、钱钱财富管理（北京）有限公司经营P2P项目为由，公开宣传并承诺定期返息，在北京市朝阳区吸收843名投资人资金共计人民币1.3亿余元，返款人民币500余万元。”判决结果为：一、被告人于德建犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑六年，罚金人民币三十万元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年5月26日起至2022年5月25日止。罚金于本判决发生法律效力后三个月内缴纳）。二、被告人李永胜犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑五年，罚金人民币二十五万元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年5月27日起至2021年5月26日止。罚金于本判决发生法律效力后三个月内缴纳）。三、被告人任桂珍犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，罚金人民币十万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力后三个月内缴纳）。四、被告人常乔珊犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑一年七个月，罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年5月26日起至2017年12月25日止。罚金于本判决发生法律效力后三个月内缴纳）。五、被告人陈明犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月，罚金人民币十万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力后三个月内缴纳）。六、被告人李健犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月，罚金人民币十万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力后三个月内缴纳）。七、被告人于洪鑫犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，罚金人民币五万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力后三个月内缴纳）。八、被告人张力超犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，罚金人民币五万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力后三个月内缴纳）。九、被告人何健犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，罚金人民币五万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力后三个月内缴纳）。十、继续追缴违法所得，发还投资人（含在案人民币二百零三万五千元。投资人名单另附）。十一、在案电脑主机十五台、电脑显示屏四台、公章一枚、合同专用章一枚，予以没收。王康认为，王艳芬系上述刑事案件的被害人，且本案与该刑事案件关涉，故相应的借款合同及担保合同均无效，同时认为王艳芬可能从上述刑事案件的退赔中获得相应补偿，故该部分应在相应的款项中予以扣除。王艳芬则称其并未从上述刑事案件中获得任何退赔。另查明：王艳芬提交了一份由王康出具的担保书，其中记载：王艳芬在钱钱做的理财金额，我愿做担保。本息安全。该承诺书的落款时间有两个，分别为2015年10月12日和2016年4月25日。关于上述落款时间，王康解释称：这个担保书的实际书写时间是2016年4月27日，也就是该担保书上面划掉的日期。这个是做第二笔理财的时候写的，在做第一笔款项的时候没有写这个担保书。然后，过了大约半年，王艳芬过来说她还有一点钱，然后想做涉案的理财，因为从第一笔理财开始，她就提了一个要我把我的理财提成给她的要求。在做第二笔款项的时候，她不仅提出要把提成给她，并且要我写一个担保书。提出这个要求的时候为2016年4月27日，而第二份合同的时间为2016年4月25日。因此，王艳芬提出2016年4月27日的这个日期不行，要我划掉，然后写2016年4月25日，另外让我把王艳芬第一笔投资理财的时间即2015年10月12日也一并写上去。王艳芬对于王康上述陈述的签订过程予以认可。以上事实,有《出借咨询管理协议》、银行交易流水、担保书以及当事人庭审陈述附卷佐证，原审法院予以确认。原审法院认为：根据王艳芬提交的《出借咨询管理协议》及王康出具的担保书，王艳芬与钱钱金融信息服务（北京）有限公司、钱钱财富管理（北京）有限公司之间存在民间借贷关系，而王康则通过出具担保书的形式予以担保。王康虽辩称因钱钱金融信息服务（北京）有限公司、钱钱财富管理（北京）有限公司涉及非法吸收公众存款的刑事案件故相应的借款合同及担保书均无效，但原审法院认为王康所辩称的刑事案件现已判决并生效，刑事案件本身并不影响合同效力，而且上述借款合同及担保书也不存在相应合同无效的情形，故两份合同均具有相应的法律效力。在上述担保书中王康承诺对于王艳芬出借给钱钱金融信息服务（北京）有限公司、钱钱财富管理（北京）有限公司的款项予以担保，再结合王康对于该担保书出具过程的陈述，该担保书所担保的款项范围为王艳芬出借给钱钱金融信息服务（北京）有限公司、钱钱财富管理（北京）有限公司的两笔款项共计22万元。又因，王康在担保书中并未明确担保的具体形式，根据相关法律规定应确定为连带保证。因此，王艳芬现主张王康应对上述22万元款项承担连带保证责任的诉请，符合相关法律规定，原审法院予以支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第二百一十二条、《中华人民共和国担保法》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：王康对钱钱金融信息服务（北京）有限公司应向王艳芬归还的90000元及钱钱财富管理（北京）有限公司应向王艳芬归还的130000元款项，即上述两笔共计220000元的款项承担连带清偿责任。以上款项王康应于本判决生效之日起十日内支付给王艳芬。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2754元，由王康负担，此款已由王艳芬预交，原审法院不再退还，王康在判决生效之日起十日内支付王艳芬。二审查明事实与原审查明的事实一致。二审另查明:2016年6月24日9时许,被上诉人王艳芬以其购买理财产品上当受骗为由,向苏州市公安局苏州工业园区分局经济犯罪侦查大队报案。上诉人王康当天亦与被上诉人王艳芬一同前往公安机关。本院认为：钱钱金融信息服务（北京）有限公司、钱钱财富管理（北京）有限公司与被上诉人王艳芬签订的两份《出借咨询与管理协议》，相关人员虽然犯非法吸收公众存款罪并被追究刑事责任，但是该事实并不必然导致合同无效。前述《出借咨询与管理协议》仅属于可变更、可撤销的合同，在当事人未依法请求变更或者撤销的情况下，仍属合法有效。上诉人王康主张前述《出借咨询与管理协议》属于无效协议，进而作为从合同的担保合同也应无效的上诉理由，并无法律依据，本院依法不予支持。被上诉人王艳芬在债务人无法履行债务的情况下，及时向公安机关报案主张权利，同时亦要求上诉人王康承担担保责任，故本案并未超过保证期间。被上诉人王艳芬的22万元款项，在（2017）京0105刑初1197号刑事判决书并未体现，王艳芬也没有在刑事案件中得到返还，故上诉人王康主张王艳芬的损失金额无法确定的上诉理由同样不能成立。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，二审依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4600元，由上诉人王康负担。本判决为终审判决。审判长 赵 东审判员 黄文杰审判员 周 红二〇一九年十一月二十一日书记员 孙 贞法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。