广西壮族自治区柳城县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0222刑初195号 公诉机关广西壮族自治区柳城县人民检察院。 被告人冼耀喜，男，l997年4月22日出生于广西壮族自治区柳城县，汉族，初中文化，KTV服务员，户籍所在地广西壮族自治区柳城县，现住柳城县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年4月26日被柳城县公安局刑事拘留，2019年5月31日被逮捕。现羁押于柳城县看守所。 广西壮族自治区柳城县人民检察院以柳城检公诉刑诉〔2019〕159号起诉书指控被告人冼耀喜犯贩卖毒品罪，于2019年8月13日向本院提起公诉。本院依法由适用简易程序转为适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广西壮族自治区柳城县人民检察院指派检察员李春媚、检察官助理李芳芳出庭支持公诉，被告人冼耀喜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控： l、2019年2月11日20时许，被告人冼耀喜在柳城县“好声音KTV”二楼大厅内向吸毒人员覃某1出售毒品“神仙水”一包，获款350元。 2、2019年2月ll日22时许，被告人冼耀喜在柳城县“好声音KTV”大厅内向吸毒人员覃某1出售毒品“K粉”一包，获款400元。 3、2019年2月12日凌晨1时许，被告人冼耀喜在柳城县“好声音KTV”二楼走廊杂物间内向吸毒人员李某1出售毒品“神仙水”一包和毒品“K粉”一包，获款750元。 4、2019年2月12日21时许，被告人冼耀喜在柳城县“好声音KTV”一楼门前路边向吸毒人员李某1出售毒品“神仙水”一包，获款350元。 5、2019年4月24日21时许，被告人冼耀喜指使其女友未成年人韦某2(另案处理)到柳城县白某广场联通营业厅门口附近的路边将一包毒品“K粉”贩卖给吸毒人员覃某2，覃某2通过微信扫码支付给韦某2400元。交易成功后，韦某2提现通过其支付宝转毒资到冼耀喜的支付宝账上。 6、2019年4月24日22时许，被告人冼耀喜指使其女友未成年人韦某2到柳城县“好声音KTV”一楼大门边的“旭兴”便利商店门前将一袋毒品“神仙水”贩卖给吸毒人员韦某1，韦某1通过微信扫码支付给韦某2400元。交易成功后，韦某2提现通过其支付宝转毒资到冼耀喜的支付宝账上。 7、2019年4月25日17时许，被告人冼耀喜在柳城县班牙名苑小区彩虹糖游乐店前面路边向吸毒人员覃某2出售一小包毒品“K粉”，获款400元。 2019年4月25日17时许，柳城县公安局侦查人员在抓获冼耀喜后，在柳城糖厂宿舍区二栋一单元一楼冼耀喜住房的衣柜内查获8小袋疑似毒品“神仙水”及4小袋疑似毒品“K粉”，在冼耀喜驾驶的电动车座包下的储物箱内查获5小袋疑似毒品K粉及23小袋疑似毒品“神仙水”，并予以扣押。经鉴定，编号为0920190246J001至0920190246J005、0920190246J025至0920190246J028的检材中均检测出氯胺酮成分，编号为0920190246J006至0920190246J015、0920190246J017至0920190246J024的检材中均检测出二亚甲基双氧安非他明成分，编号为0920190246J016的检材中检出尼美西泮成分。柳城县公安局已将含氯胺酮成分的毒品11．63克、含二亚甲基双氧安非他明成分的毒品27．88克、含尼美西泮成分的毒品0．8克上缴至柳州市公安局禁毒支队临时存储。 对指控的事实，公诉机关当庭列举了书证、证人证言、鉴定意见等证据材料。公诉机关认为，被告人冼耀喜的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。 被告人冼耀喜辩称，公诉机关指控的第一、二、三、四起不符合事实，这四起其没有贩卖毒品，对其余的指控无异议。 经审理查明，被告人冼耀喜于2018年2月至4月期间，多次卖毒品给他人，具体事实如下： 1、2019年2月12日21时许，被告人冼耀喜在柳城县“好声音KTV”一楼门前的路边卖一包毒品“神仙水”给吸毒人员李某1，李某1支付购毒款现金350元给冼耀喜。 2、2019年4月24日21时许，被告人冼耀喜指使其女友未成年人韦某2(已被判刑)到柳城县白某广场联通营业厅门口附近路边将一包毒品“K粉”卖给吸毒人员覃某2，覃某2通过微信扫码方式支付给韦某2购毒款400元。交易成功后，韦某2提现通过其支付宝将收到毒资转到冼耀喜的支付宝账上。 3、2019年4月24日22时许，被告人冼耀喜指使其女友未成年人韦某2到柳城县“好声音KTV”一楼大门边的“旭兴”便利商店门前将一袋毒品“神仙水”卖给吸毒人员韦某1，韦某1通过微信扫码方式支付给韦某2购毒款400元。交易成功后，韦某2提现通过其支付宝将收到毒资转到冼耀喜的支付宝账上。 4、2019年4月25日17时许，被告人冼耀喜在柳城县班牙名苑小区彩虹糖游乐店前面路边卖一小包毒品“K粉”给吸毒人员覃某2，覃某2通过手机微信红包支付400元购毒款给冼耀喜。 2019年4月25日，柳城县公安局民警将被告人冼耀喜抓获，并在其柳城糖厂宿舍区二栋一单元一楼冼耀喜住房的衣柜内及驾驶的电动车座包下的储物箱内查获含氯胺酮成分的毒品11．63克、含二亚甲基双氧安非他明成分的毒品27．88克及含尼美西泮成分的毒品0．8克，另扣押冼耀喜用于联系毒品交易及接收购毒款的苹果牌手机一部。查获的毒品已上缴至柳州市公安局禁毒支队临时存储。 上述事实，有下列证据予以证实 1.受案登记表、立案决定书，证实公安机关受案经过及对冼耀喜贩卖毒品一案立案侦查情况。 2.韦某2对毒品交易地点的辨认笔录及辨认照片，证实韦某2受冼耀喜指使拿毒品去交易的地点为柳城县白某广场联通营业厅门口附近路边及柳城县“好声音KTV”一楼大门边的“旭兴”便利商店门前。 3.覃某2对毒品交易地点的辨认笔录及辨认照片，证实覃某2向冼耀喜购买毒品的交易地点为柳城县白某广场联通营业厅门口附近路边及西班牙名苑小区彩虹糖游乐店前面路边。 4.韦某1对毒品交易地点的辨认笔录及辨认照片，证实韦某1向冼耀喜购买毒品的交易地点为柳城县“好声音KTV”一楼大门边的“旭兴”便利商店门前。 5.杨某对毒品交易地点的辨认笔录及辨认照片，证实李某1向冼耀喜购买毒品的交易地点为柳城县“好声音KTV”一楼门前的路边。 6.韦某2对毒品交易双方的辨认笔录、被辨认人照片、被辨认人身份情况说明，证实冼耀喜即是托其去卖毒品之人，与其交易毒品之人为覃某2。 7.覃某2对卖毒人的辨认笔录、被辨认人照片、被辨认人身份情况说明，证实与其交易毒品之人为冼耀喜及韦某2。 8.李某1对卖毒人的辨认笔录、辨认照片、辨认照片说明，证实与其交易毒品之人为冼耀喜。 9.韦某1对卖毒人的辨认笔录、被辨认人照片、被辨认人身份情况说明，证实其与之联系购买毒品之人为冼耀喜，与其交易毒品之人为韦某2。 10.杨某对冼耀喜及李某1的辨认笔录、被辨认人照片、被辨认人身份情况说明，证实其能认出冼耀喜和李某1。 11.韦某2、覃某1、李某1、韦某1的指认手机信息照片，证实韦某2、覃某1、李某1通过手机微信转款给冼耀喜以及韦某1通过微信转款给韦某2的情况。 12.通话清单，证实冼耀喜、覃某2、韦某2的手机通话情况。 13.电子证据检查工作记录、提取电子证据清单、封存电子证据清单，证实公安机关在覃某2、韦某2所使用的手机中提取信息并予以封存。 14.视频截图，证实冼耀喜在柳城县“好声音KTV”一楼门前的路边与李某1进行毒品交易的过程。 15.视频光盘制作说明，证实公安机关对冼耀喜与李某1交易毒品、韦某2交易和一个男子交易毒品以及对查获的疑似毒品进行称量、取样、封存的相关视频内容进行说明。 16.人身检查笔录，证实公安机关抓获覃某2时，查获其身上的苹果牌手机一部。 17.搜查笔录，证实公安机关抓获冼耀喜后对其住宅进行搜查，在其房间衣柜内及其驾驶的电动车座包下的储物箱内查获疑似毒品多袋。 18.当面称量、取样、封存记录及当面称量照片，证实公安机关当冼耀喜面对查获的疑似毒品进行称量得出净重的克数并进行取样送检、封存情况。 19.扣押决定书、扣押清单、扣押照片，证实公安机关对查获的疑似毒品予以扣押，另对冼耀喜、覃某2、覃某1、李某1各自持有的手机予以扣押。 20.发还物品清单，证实公安机关已将扣押的手机发还给覃某2、覃某1、李某1。 21.毒品鉴定书，证实公安机关缴获的11．63克疑似毒品含氯胺酮成分，27．88克疑似毒品含二亚甲基双氧安非他明成分，0．8克疑似毒品含尼美西泮成分。 22.收缴毒品证明书，证实公安机关缴获的毒品氯胺酮11．63克、二亚甲基双氧安非他明27．88克、尼美西泮0．8克已上缴至柳州市公安局禁毒支队临时存储。 23.到案经过，证实公安机关于2019年4月25日将冼耀喜抓获。 24.户籍证明，证实冼耀喜的出生日期、住址等基本情况。 25.韦某2的出生医学证明，证实韦某2是未成年人。 26.行政处罚决定书，证实冼耀喜、韦某2等人因吸毒被行政处罚的事实。 27.责令社区戒毒决定书，证实李某1被责令社区戒毒。 28.证人李某1的证言，证实李某1于2019年2月12日21时许，其搭乘朋友杨某驾驶的电动车到“好声音KTV”楼下路边草坪旁向冼耀喜购买“神仙水”，冼耀喜从“好声音KTV”里面出来后卖了一包神仙水给李某1，李某1付现金350元给冼耀喜。 29.证人覃某1的证言，证实2019年2月12日下午覃某1联系冼耀喜购买“神仙水”，当晚由李某1去跟冼耀喜交易，支付现金给冼耀喜。 30.证人杨某的证言，证实2019年2月12日晚，杨某驾驶电动车搭李某1到柳城县“好声音KTV”楼下路边购买东西，李某1支付现金给冼耀喜，冼耀喜将一包东西交给李某1。 31.证人覃某2的证言，证实2019年4月24日晚，覃某2联系冼耀喜购买“K粉”，冼耀喜提供一个188××××6494的电话号码给覃某2，让覃某2拨打该号码联系要毒品，覃某2通过拨打该号码与一个女子取得联系后在白某广场联通营业厅附近路边进行交易，该女子交给覃某2一包“K粉”，覃某2通过微信扫码方式付款400元给该女子。2019年4月25日17时许，覃某2联系冼耀喜购买毒品，双方在柳城县班牙名苑小区彩虹糖游乐店前面路边交易，覃某2通过手机微信红包支付400元给冼耀喜，冼耀喜交给覃某2一包“K粉”。 32.证人韦某1的证言，证实2019年4月24日晚，韦某1联系冼耀喜购买“神仙水”，冼耀喜让韦某1到“好声音KTV”楼下等，然后提供一个188××××6494的电话号码给韦某1，说是拨打该号码就有人送来毒品，后来韦某1通过拨打该号码与一个女子取得联系后在“好声音KTV”楼下便利店门前进行交易，该女子交给韦某1一包“神仙水”，韦某1通过微信扫码方式付款400元给该女子。 33.证人韦某2的证言，证实韦某2于2019年4月24日晚，冼耀喜在“好声音KTV”交给韦某2一袋“神仙水”和一袋“K粉”，让韦某2拿去交易，韦某2到白某广场联通营业厅附近路边将一袋“K粉”交给覃某2，覃某2通过微信扫码方式付款400元给韦某2。当晚，韦某2接到一个陌生男子的电话后又到“好声音KTV”楼下便利店门前进行毒品交易，韦某2将一袋“神仙水”交给对方，对方通过微信扫码方式付款400元给韦某2。卖毒品得的钱，韦某2都转给了冼耀喜。 34.被告人冼耀喜在庭审中供述，供述其被抓获后，办案人员在其电动车座包底下的储物箱中及其房间内的柜子里查获“神仙水”及“K粉”。 上述证据，来源合法，经庭审质证，内容客观真实，互相关联，可作定案根据，本院予以确认。 公诉机关指控被告人冼耀喜于2019年2月11日两次卖毒品给覃某1及于2019年2月12日凌晨卖毒品给李某1，虽然也提供了相关证人的证言、对贩毒人的辨认笔录等证据材料，但却未有上述人员对毒品交易地点的辨认，在被告人冼耀喜否认贩毒事实的基础上，上述证据尚不足以作为定案根据，故本院不予采信。对公诉机关关于被告人冼耀喜卖毒品给覃某1及于2019年2月12日凌晨卖毒品给李某1的指控，本院不予采纳。 本院认为，被告人冼耀喜明知是毒品而贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控其所犯罪名成立，应依法惩处。被告人冼耀喜于2019年2月12日晚在柳城县“好声音KTV”一楼门前的路边卖一包毒品“神仙水”给吸毒人员李某1，有证人李某1、杨某、覃某1的证言及进行毒品交易过程中的视频截图等证据所证实，被告人冼耀喜对该起贩毒事实否认，本院不予采纳。贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，其行为另构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚。本案中，公安民警在抓获被告人冼耀喜时在其住所及电动车储物箱中缴获的毒品，没有证据证明被告人冼耀喜并非用于贩卖，而被告人冼耀喜多次贩卖毒品，属贩毒人员，故对公安机关缴获的毒品应认定为被告人冼耀喜贩卖的毒品，被告人冼耀喜贩卖毒品数量较大。至于被告人冼耀喜是吸毒人员，这只是在对其量刑时考虑的因素。被告人冼耀喜利用未成年人贩卖毒品，应从重处罚。根据被告人冼耀喜的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六款、第六十四条以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条第（二）项之规定，判决如下： 一、被告人冼耀喜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年4月25日起至2026年10月24日止。） 二、被告人冼耀喜的非法所得款1550元，继续追缴，上缴国库。 被告人冼耀喜涉案的苹果牌手机一部，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  周世平 人民陪审员  罗秋莉 人民陪审员  葵国燕 二〇一九年十一月二十二日 书 记 员  张 玉