山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁02民终9588号 上诉人（原审原告）：青岛天普阳光饲料有限公司，住所地山东省平度市云山镇驻地（铁岭庄村北、804省道以南）。 法定代表人：史效华，总经理。 委托诉讼代理人：孙良栋，平度城德法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：唐强，男，1973年3月25日出生，汉族，住山东省平度市经济开发区。 委托诉讼代理人：王炳臣，平度诚正法律服务所法律工作者。 上诉人青岛天普阳光饲料有限公司（以下简称青岛天普公司）因与被上诉人唐强劳动争议纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2019）鲁0283民初5585号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人青岛天普公司的委托诉讼代理人孙良栋，被上诉人唐强的委托诉讼代理人王炳臣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 青岛天普公司向本院上诉请求：撤销一审判决，依法改判确认双方不存在劳动关系。事实和理由：双方劳动关系不存在劳动关系，唐强只是青岛天普公司的一名饲料销售商，按照青岛天普公司的饲料销售量来赚取饲料差价。因此，请求查明二审事实，依法支持青岛天普公司的上诉请求。 唐强辩称：青岛天普公司的上诉理由不成立，一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。 唐强向一审法院起诉请求：1、判决确认双方自2016年8月至今存在劳动关系；2、判令青岛天普公司支付唐强工资4100.6元；3、判令青岛天普公司支付基本生活费13715.8元；4、判令青岛天普公司支付2019年3月起每月支付唐强基本生活费2743元；5、判令青岛天普公司支付带薪年休假工资7926元。 青岛天普公司向一审法院起诉请求：判决确认双方不存在劳动关系，并驳回唐强的其他诉讼请求。 一审法院认定事实如下：双方未签订书面劳动合同。唐强称其2018年8月到青岛天普公司工作，未提供证据。唐强提交了青岛天普公司为其代扣个人所得税的证据以证明双方的劳动关系。自2016年10月至2018年12月，青岛天普公司作为扣缴人一直为唐强扣缴个人所得税（扣缴项目为“正常工资薪金”）。2018年12月，由华夏人寿保险股份有限公司为唐强扣缴个人所得税（扣缴项目为“劳动报酬所得”）。根据唐强提交的银行交易明细，青岛天普公司支付唐强薪金情况为：2016年10月8051.6元，2016年11月8419.6元，2016年12月8607.2元，2017年1月2773元，2017年2月2313元；2017年3月7044元，2017年4月5218.8元，2017年5月4167.9元，2017年6月4214.6元，2017年7月6091.5元，2017年8月3218元，2017年9月3378.4元，2017年10月8358元，2017年11月4990.2元，2017年12月5520.1元，2018年1月7511.9元，2018年2月3420.9元，2018年3月3936元，2018年4月4639.5元，2018年5月493元，2018年6月419.7元，2018年7月977.7元，2018年8月1133.3元，2018年9月1525.7元。2018年10月，唐强未提供劳动，青岛天普公司再未支付唐强薪酬。青岛天普公司未提供证据证明已安排唐强带薪年休假。 2019年3月6日，唐强向平度市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，平度市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书，裁决双方自2016年10月至2019年3月6日存在劳动关系，裁决青岛天普公司支付唐强工资差额4100.6元、带薪年休假工资差额682.33元。双方均不服裁决，2019年6月10日唐强诉来原审法院；2019年6月19日，青岛天普公司诉来原审法院。 2018年平度市最低工资标准为每月1730元。 一审法院认为，唐强称其2016年8月到青岛天普公司工作，未提供证据，原审不予认定。青岛天普公司自2016年10月起为唐强发放工资及代缴个人所得税，原审认定双方自2016年10月起存在劳动关系；唐强自2018年12月起由华夏人寿保险股份有限公司为其扣缴个人所得税，扣缴项目为“劳动报酬所得”，唐强自2018年12月起已与新的单位存在劳动关系，原审认定双方的劳动关系自2018年12月终止。青岛天普公司自2018年5月至2018年9月发放工资低于最低工资标准，应予补足差额部分4100.6元【1730元×5个月-493元-419.7元-977.7元-1133.3元-1525.7元】。唐强自2018年10月，未提供劳动，无证据证明系青岛天普公司原因造成，唐强要求青岛天普公司支付基本生活费13715.8元及要求青岛天普公司支付2019年3月起每月支付唐强基本生活费2743元的请求，原审均不予支持。青岛天普公司未安排唐强带薪年休假，应当支付唐强带薪年休假工资差额，唐强2017年、2018年均应享有5天带薪年休假。唐强2017年月平均工资为4773.96元【（2773元+2313元+7044元+5218.8元+4167.9元+4214.6元+6091.5元+3218元+3378.4元+月8358元+4990.2元+5520.1元）÷12】，其2018年月平均工资应按正常发放工资数额计算，其2018年5月至2018年10月发放工资低于最低工资标准，不作为正常工资发放计算平均工资，2018年月平均工资为4877.07元【（7511.9元+3420.9元+3936元+4639.5元）÷4】。青岛天普公司应支付带薪年休假工资差额4437.25元【2017年4773.96元÷21.75×5×200%；2018年4877.07元÷21.75×5×200%】；唐强的其它请求亦无事实依据及法律规定，原审不予支持。原审依照劳社部发【2005】12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》、中华人民共和国劳动和社会保障部令第21号《最低工资规定》第十二条、《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十一条之规定，判决：一、唐强与青岛天普阳光饲料有限公司自2016年10月至2018年12月存在劳动关系；二、青岛天普阳光饲料有限公司支付唐强工资差额4100.6元；三、青岛天普阳光饲料有限公司支付唐强带薪年休假工资差额4437.25元；四、驳回唐强、青岛天普阳光饲料有限公司的其它诉讼请求。上述款项，于判决生效后10日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元由青岛天普阳光饲料有限公司负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。 本院二审查明的事实与一审一致。 本案经调解，双方未达成一致意见。 原审认为，本案系确认劳动关系纠纷，其焦点问题是唐强与青岛天普公司是否存在劳动关系。唐强主张其与青岛天普公司存在劳动关系，并为此提交了青岛天普公司为其代扣个人“正常工资薪金”所得税的证据予以证明。青岛天普公司对唐强主张的事实及其提供的证据虽有异议，但未提交相应证据予以反驳，依法应承担举证不能的不利后果。因唐强提交的上述证据显示，在2016年10月至2018年12月期间，青岛天普公司一直作为扣缴义务人为唐强扣缴个人所得税（扣缴项目为“正常工资薪金”），故原审据此认定双方在上述期间存在劳动关系，并结合其他证据认定双方劳动关系于2018年12月终止，并无不当。因青岛天普公司在2018年5月至2018年9月期间为唐强发放的工资低于当地最低工资标准，且未举证证明已经安排唐强休带薪年假或者向其支付带薪年休假工资，故原审在查明事实的基础上，判决青岛天普公司支付唐强工资差额4100.6元以及2017年度、2018年度带薪年休假工资4437.25元，亦无不当。青岛天普公司上诉称双方不存在劳动关系，既无证据证明，也与事实不符，本院不予采纳。 综上所述，青岛天普公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审认定事实清楚，判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛天普阳光饲料有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈明明 审判员  安太欣 审判员  齐 新 二〇一九年十一月二十五日 书记员  胡浩东 书记员  于国英