福建省厦门市思明区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0203刑初1010号 公诉机关福建省厦门市思明区人民检察院。 被告人翁建敏，男，1985年4月12日出生，汉族，大专文化，厦门公司法定代表人及实际经营者，户籍地福建省莆田市涵江区,暂住地福建省厦门市海沧区。2018年3月20日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年4月25日被变更为取保候审。 被告人翁建振（化名“叶乘风”），男，1983年4月5日出生，汉族，高中文化，厦门公司股东，户籍地福建省莆田市涵江区。2018年9月4日因涉嫌犯开设赌场罪被取保候审。 被告人林伯钦，男，1985年8月20日出生，汉族，大学本科文化，厦门公司股东，户籍地福建省莆田市涵江区,暂住地福建省厦门市湖里区。2018年3月20日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年4月25日被变更为取保候审。 被告人雷强华，男，1985年12月6日出生，汉族，大专文化，厦门公司技术组负责人，户籍地福建省上杭县,暂住地福建省厦门市同安区。2018年3月20日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年4月25日被变更为取保候审。 被告人蔡君浩，男，1991年5月1日出生，汉族，大专文化，厦门公司营销推广组负责人，户籍地福建省晋江市,暂住地福建省厦门市湖里区。2018年3月20日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年4月25日被变更为取保候审。 辩护人邱祖芳、李月玲，北京尚权（厦门）律师事务所律师。 福建省厦门市思明区人民检察院以思检公诉刑诉〔2019〕933号起诉书指控被告人翁建敏、翁建振、林伯钦、雷强华、蔡君浩犯开设赌场罪，于2019年11月1日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。福建省厦门市思明区人民检察院指派检察员萧作民出庭支持公诉，被告人翁建敏、翁建振、林伯钦、雷强华、蔡君浩及其辩护人邱祖芳、李月玲到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明，2017年10月，被告人翁建敏、林伯钦、翁建振经共谋，以厦门市思明区软件园二期望海路19-2号502A作为营业场所，以厦门初日科技有限公司的名义，雇请了被告人雷强华、蔡君浩等人，开发了“欢乐竞猜”（又名“91竞猜”）手机应用程序（下称“APP”）,并将该APP投放到安卓手机应用市场，招揽赌客进行网络赌博并从中抽头牟利。其中，被告人翁建敏、林伯钦、翁建振各占公司股份35%、32.5%、32.5%，均参与公司管理，被告人雷强华负责研发、维护“欢乐竞猜”APP，被告人蔡君浩负责该APP的市场推广。“欢乐竞猜”APP软件内含“新六六六”、“一秒夺金”、“疯狂夺金”、“好运连连”等八种赌博游戏。赌客使用微信、支付宝等方式在APP内充值，兑换筹码“金豆”进行下注赌博，输赢以“金豆”结算，赌客获得的金豆可在APP内的“金豆商城”兑换话费充值卡、购物卡、相机、手机、黄金金条等财物。 2018年3月20日，公安机关到厦门初日科技有限公司检查，当场抓获被告人林伯钦、雷强华、蔡君浩,并缴获电脑主机、手机、笔记本电脑等作案工具，被告人翁建敏接电话通知后即主动回到公司接受公安机关调查，被告人翁建振于2018年9月4日主动到公安机关投案。到案后，被告人翁建敏、林伯钦、翁建振、雷强华、蔡君浩如实供述了上述事实。 经统计，“欢乐竞猜”ＡＰＰ自2017年10月20日至2018年3月20日运营期间，注册用户达21634人，共兑换赌资人民币1857783.2元，获利达人民币1061598.85元。上述赌资均流入被告人翁建敏的卡号62×××73的农业银行卡，案发后，该银行卡内存放的公司营业款人民币2031444.74已被公安机关冻结。 以上事实，被告人翁建敏、翁建振、林伯钦、雷强华、蔡君浩在开庭审理过程中不持异议，且有其庭前供述，证人沈某、陈某1、黄某1、王某、黄某2、陈某2、邓某、郑某、杨某、李某1、李某2等人的证言，房屋租赁合同、厦门初日科技有限公司等公司的营业执照、增值电信业务经营许可证、网络文化经营许可证、北京掌灵科技有限公司商户合作协议及补充协议、银行卡交易明细、公司员工名单、公司财务报表、支付宝账户交易记录等书证，福建中证司法鉴定中心司法鉴定意见书，现场照片，扣押清单、扣押笔录，辨认笔录，“欢乐竞猜”ＡＰＰ软件检查视频，到案经过、被告人的户籍材料、情况说明和诉讼文书等证据证实，足以认定。 公诉机关认为本案系共同犯罪，被告人翁建敏、林伯钦、翁建振在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人雷强华、蔡君浩在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人翁建敏、翁建振具有自首的从轻或者减轻处罚情节，被告人林伯钦、雷强华、蔡君浩具有坦白的从轻处罚情节，建议判处被告人翁建敏有期徒刑二年九个月以上三年以下，并处罚金人民币十万元以上三十万元以下，同时宣告缓刑；建议判处被告人林伯钦有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元以上三十万元以下，同时宣告缓刑；建议判处被告人翁建振有期徒刑二年九个月以上三年以下，并处罚金人民币十万元以上三十万元以下，同时宣告缓刑；建议判处被告人雷强华有期徒刑二年以上二年三个月以下，并处罚金人民币三万元以上七万元以下，同时宣告缓刑；建议判处被告人蔡君浩有期徒刑一年九个月以上二年以下，并处罚金人民币二万元以上五万元以下，同时宣告缓刑。 被告人翁建敏、翁建振、林伯钦、雷强华、蔡君浩自愿认罪认罚且签字具结。 本院认为，被告人翁建敏、翁建振、林伯钦、雷强华、蔡君浩共同开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。本案系共同犯罪，被告人翁建敏、林伯钦、翁建振在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人雷强华、蔡君浩在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人翁建敏、翁建振犯罪后自动投案并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人林伯钦、雷强华、蔡君浩到案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。综上，本院决定对被告人翁建敏、翁建振、雷强华、蔡君浩均予以减轻处罚，对被告人林伯钦予以从轻处罚，并对五被告人均予以适用缓刑，公诉机关的量刑建议本院予以采纳，对被告人蔡君浩的辩护人的相关辩护意见亦予以采纳。另扣押在案的作案工具及违法所得应予没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款及第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人翁建敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年九个月，缓刑三年，并处罚金人民币十万元。 （缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金应于判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。） 二、被告人翁建振犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年九个月，缓刑三年，并处罚金人民币十万元。 （缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金应于判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。） 三、被告人林伯钦犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币十万元。 （缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金应于判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。） 四、被告人雷强华犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。 （缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金应于判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。） 五、被告人蔡君浩犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。 （缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金应于判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。） 六、冻结在案的款项人民币2031444.74元，其中人民币1061598.85元予以没收、人民币350000元充抵罚金。 七、扣押在案的作案工具电脑主机2台、显示器1台、笔记本电脑3台、手机11部、笔记本3本予以没收，由扣押机关厦门市公安局思明分局依法执行。 如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 员 朱新风 二〇一九年十一月二十日 法官助理张晓杰 代书记员 潘慧萍 附件：本案所适用的法律法规 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。