辽宁省开原市人民法院民 事 判 决 书（2019）辽1282民初1612号原告：曲安来，男，2015年5月11日生，汉族，住开原市柴市。法定监护人：张磊，女，1984年8月4日生，汉族，住同上，系原告母亲。委托诉讼代理人：李文旭，系辽宁诚证律师事务所律师。被告：开原市妇女儿童医院，住所地开原市铁西西环路456号。法定代表人：徐贵清，系该院院长。委托诉讼代理人：王学林，系辽宁必达律师事务所律师。委托诉讼代理人：金升龙、谢伟，系辽宁人民律师事务所律师。原告曲安来与被告开原市妇女儿童医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年4月22日立案，依法适用普通程序，于2019年5月30日、2019年6月5日、2019年11月12日公开开庭进行了审理。原告曲安来的法定监护人张磊及其委托诉讼代理人李文旭、被告开原市妇女儿童医院的委托诉讼代理人王学林、金升龙、谢伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曲安来向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告赔偿原告损失合计5497994.35元。2、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2015年5月11日在被告开原市妇女儿童医院出生。在原告母亲分娩过程中，由于医院医生判断错误，暴力接生，接生方法不正确，导致原告出生时左臂丛神经损伤4型（分娩性左臂丛损伤）。原告出生后经医大盛京医院、沈阳市202医院、上海复旦大学附属儿科医院、上海复旦大学附属华山医院、上海第三康复医院、上海复旦大学附属仁和医院诊断治疗及康复。原被告于2015年9月15日签订医疗损害协议书，约定被告在原告恢复期间负责原告的护理费每月6000.00元，并支付原告康复费、医疗费、差旅费、食宿费、护理费等一切费用。但被告于2018年11月就没给原告支付以上费用。现要求被告赔偿原告医疗费共计32823.00元（包括1、上海交通大学医学附属新华医院100.00元、2、复旦大学附属儿科医院330.00元、3、复旦大学附属华山医院6810.00元、4、上海市第三康复医院16858.00元、5、上海霞满护理站2940.00元、6、上海市宝山区仁和医院5118.00元、7、吉林医院鉴定检查费667.00元），护理费2人30年共4145670.00元，营养费234300.00元，支具及电极片发票3700.00元，交通费14817.50元，伤残赔偿金918613.20元，精神抚慰金91861.32元，鉴定费10400.00元，住宿费28177.00元，餐费17632.33元，合计5497994.35元。被告开原市妇女儿童医院辩称：对原告医疗费按与本案相关治疗进行赔付。护理费和伤残赔偿金按30年计算过高，伤残赔偿金最多赔偿20年。护理费计算30年依据不清。精神抚慰金没有计算级差。营养费应当到鉴定前一日再延长24个月。支具及电极片发票如是属于残疾器具同意赔偿，否则不予赔偿。交通费，住宿费，餐费，鉴定费按实际发生额赔偿，并按过错比例承担责任。从病历上看原告母亲在入院之前检查已经发现胎儿的胎心加速，建议住院观察，患者拒绝住院，存在延误病情的行为。盛京医院在5月11日入院时以新生儿××住院治疗，5月12日通过体表检查发现患儿有血肿，但是主治医生在入院10天以后才进行脑部CT检查，对脑部是否存在病情恶化，没有采取任何医治和治疗，延误治疗也是导致原告残疾的一个原因，但是鉴定报告对盛京医院的延误治疗未提。因此对于鉴定报告中，没有考虑盛京医院的诊疗行为，而导致残疾，而直接作出原告的所有伤情均与我单位有关联，并承担责任是错误的。原告向本院提交以下证据：1、开原市妇女儿童医院病历一份，证明原告母亲于2015年5月11日8.45分在被告开原市妇女儿童医院采用无疼分娩一男婴系原告曲安来。在分娩过程中由于医生判断错误，造成原告出生时（分娩性）左臂丛神经损伤。2、中国医科大学附属盛京医院病历及肌电图报告单一份，证明原告于2015年5月11日出生，当晚23时转至中国医科大学附属盛京医院，经盛京医院诊断为原告左侧臂丛神经损伤，颅内出血，头颅血肿，卵贺孔未闭，右侧脑血管畸形，新生儿××。原告的左侧臂丛神经损伤是被告医生在分娩接生过程中判断错误，对原告造成的伤害。原告在转至盛京医院后左上肢肌张力减弱，肌力为0级，完善肌电图检查左臂丛神经损伤。3、复旦大学附属儿科医院治疗手术病历及肌电图诊断单一份，证明：原告于2015年8月31日到复旦大学附属儿科医院治疗分娩性左臂丛神经损伤。于2015年9月2日手术，手术中诊断分娩性左臂丛神经损伤4型，C5断裂，C6-T1撕脱。4、复旦大学附属华山医院疾病诊断证明一份，证明：原告左分娩性臂丛神经损伤4型，术后重建术，建议术后康复训练，每半年复查一次，直至术后8年。5、协议书一份，证明：被告与原告于2015年9月15日签订协议书，被告医生在为原告母亲分娩过程中由于医后判断错误，接生方法不正确，导致原告出生时左臂丛神经损伤，原告2015年9月2日手术后建议术后康复，至少术后8年，每半年复查一次，经原被告协商达成协议，被告在原告恢复期间负责原告的护理费每月6000元，原告去外地康复训练费，差旅费、食宿费、护理费、等一切费用。此协议不代表最终治疗协议，仅限于治疗原告臂丛神经损伤。6、2015-2019年原告在以下医院治疗病历各一份：1、中国人民解放军沈阳202医院病历2、复旦大学附属华山医院、宝山分院就诊病历、大疾病诊断证明3、上海市第三康复医院就诊病历4、上海交通大学附属新华医院就诊病历5、上海宝山区仁合医院就诊及康复治疗计划。6、复旦大学附属儿科医院病历。证明：原告在以上医院进行左臂丛神经损害治疗及康复，进一步治疗中由于左臂神经原因左侧胸壁塌陷。康复治疗计划，坚持关节松动疗法，坚持推拿，预防肌肉失用性萎缩，增强末端神经营养，建议2人陪护治疗，防止治疗过程中因抵抗或保护不当引发骨折，软组织挫伤等二次伤害，加强营养。7、上海市儿童保健所智力测验、上海市儿童医院门诊病历一份，证明：原告因被告的医疗损害行为造成智力与年龄不相符合。8、司法鉴定书一份及鉴定费发票10400元，证明被告存在过错，被告对原告的损害后果存在因果关系，及原告的护理依赖程度和护理程度，伤残程度，营养期限，后续治疗费用，按照实际情况，原告方无责任。9、医疗费7家医疗单位所有票据，共计支出32823.00元10、支具及电极片发票两张3700.00元，证明原告辅助器具费用。11、交通费费发票14817.50元。12、住宿费发票28177.00元。证明原告2018年10月31日至2019年1月19日，2019年3月22日至2019年5月1日两次在上海康复期间住宿费。13、餐饮费发票17632.33元，证明原告2018年10月31日至2019年1月19日，2019年3月22日至2019年5月1日两次在上海康复期间餐费。被告被告向本院提交以下证据材料：2015年6月至2019年2月原告康复治疗汇总表及相关门诊收据、车票、餐饮费发票、协议约定的每月6000.00元护理费、游泳费、保险费等汇总表所有项目票据，证明已经为原告赔付了门诊费，护理费，康复费，交通费，住宿费，餐费等支出，共985427.00元。其中15万是原告母亲打的收条，收条上说要在医疗赔偿当中扣除。对原告提供的证据1、2、3、4、5、6、7，被告对其真实性均无异议，并同意以原告提供的医疗材料（原告提供的证据1-7）作为鉴定依据。对原告提供的证据8，被告提出不同意该鉴定结论，该鉴定意见未考虑原告母亲于2015年5月4日在被告门诊做检查时，已发现胎儿胎心加速，要求其住院观察，但患者拒绝入院治疗，此行为可能造成病情的延误治疗。也未考虑盛京医院的延误治疗也是导致原告残疾的一个原因，同时也未考虑患者家属签署的阴道分娩告知书中可能出现的风险，因此该鉴定书所做的是片面的鉴定结论，而非根据实际多次治疗病志及活体检查进行鉴定，因此被告申请重新鉴定。对原告提供的证据9、10、12，被告均无异议。对原告提供的证据11、13，被告提出对飞机票和火车票没有异议，对地面交通费用有异议，数额过高。对餐饮费真实性有异议，是否都用于本案治疗期间进行餐食有疑问，2018年11月18日一次性消费4095.00元，2018年12月14日一次性消费4542.90元，不清楚如何消费，费用太大，不予承担。发票是2019年1月6日和4月29日开具的，很多费用看不出来用于本次治疗期间的餐饮花销。对原告必要的餐饮费用同意承担，但原告要求的数额过高。对被告提供的证据，原告提出每次报销都有签字，原告在2018年10月份之前的所有报销与本案诉讼金额不发生重叠。16.5万元借款属实，但与本案没有关联性。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年5月11日3：00时原告曲安来母亲张磊入被告开原市妇女儿童医院分娩生产，于8:45分分娩一男活婴，即原告曲安来。原告出生后6小时出现呼吸困难，入中国医科大学盛京医院住院治疗17天，出院诊断为新生儿××、左侧臂丛神经损伤、颅内出血、头颅血肿、卵圆孔未闭、右侧脑血管畸形不除外。2015年8月31日，原告入复旦大学附属儿科医院住院治疗7天，诊断为臂丛神经损害（分娩性左臂丛损伤4型：C5断裂，C6-T1撕脱）。2015年9月15日，原告母亲张磊与被告签订一份协议书，内容为：一、开原市妇女儿童医院在患儿恢复期间负责患儿的护理费每月6000.00元，打入患者的银行卡；二、患儿去外地康复训练时，医院负责医疗费、差旅费、食宿费、护理费，等一切费用；三、上述费用在医疗终结时医疗保险的相应赔付费用归医院所有。此协议不代表最终治疗协议，仅限于治疗曲安来臂丛神经损伤。2015年10月27日，原告入中国人民解放军第二0二医院住院治疗30天，诊断为运动障碍、左上肢臂丛神经损伤后。2015年至2019年原告分别在上海市儿童保健所、复旦大学附属华山医院、上海宝山区仁合医院、上海交通大学附属新华医院、上海市第三康复医院检查、就诊。至2018年10月，被告已向原告支付协议护理费、医疗费、餐费、食宿费、交通费、康复费等共计985427.00元，其中2015年9月24日至2018年10月护理费229000.00元；2015年6月5日支付赔偿款50000.00元，2015年6月19日支付赔偿款100000.00元，2018年11月支付赔偿款30000.00元，上述赔偿款共计180000.00元，原被告约定在医疗赔偿款中扣除；2018年9月支付康复费20000.00元，2019年2月5日支付康复费15000.00元，其余款项541427.00元为原告向被告提供票据已实报实销。原告2018年11月份至本案诉讼新发生医疗费为32823.00元，支具及电极片支出3700.00元，住宿费28177.00元，另外支出餐饮费、交通费。经原告申请，本院技术室委托吉林大众司法鉴定所于2019年10月10日作出司法鉴定意见书：（一）、医方在对被鉴定人曲安来诊疗行为中存在过错。（二）、医方对曲安来诊疗行为与被鉴定人曲安来目前致残状况的损害后果之间存在因果关系。（三）、医方对被鉴定人曲安来诊疗过错原因力大小（参与度）为主要责任，患方承担轻微责任。（四）、被鉴定人曲安来护理依赖符合大部分护理依赖，护理人数建议2人为宜。（五）、被鉴定人曲安来此次医疗过错所致上述后果，左侧臂丛神经损伤（全臂型）评定为构成五级伤残；颅内出血；中度智能减退之后果构成四级伤残；曲安来因胸廓畸形左右胸廓不对称、胸式呼吸受限，构成七级伤残。（六）、被鉴定人曲安来营养期建议以入院至鉴定前一日再延加24个月为宜。（七）、被鉴定人曲安来后续治疗以及后续康复费用以实际发生的费用计算。原告曲安来的合理损失为：医药费32823.00元、定残后护理费1686624.00元（52707.00元/年×20年×2人×80%）、营养费234300.00元（100.00元/天×2343天）、辅助器具费3700.00元、伤残赔偿金590003.60元（37342.00元/年×20年×79%）、精神抚慰金90000.00元、住宿费28177.00元、交通费12000.00元、餐饮费10500.00元、鉴定费10400.00元，共计2698527.60元。本院认为:产妇张磊在被告开原市妇女儿童医院分娩生产原告曲安来时，因被告开原市妇女儿童医院在对产妇张磊分娩诊疗行为中存在过错，造成原告伤残后果，故对原告要求被告承担赔偿责任的诉讼请求，本院予以支持。吉林大众司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，作出被告诊疗行为存在过错、被告诊疗行为与原告目前致残状况的损害后果之间存在因果关系，被告过错参与度为主要责任，原告构成伤残，大部分护理依赖等鉴定意见，同时对原告的护理人数、营养期限作出鉴定意见。该鉴定意见系经原被告协商、经本院技术室摇号确定并委托鉴定机构出具，其鉴定程序、鉴定人员资质合法，鉴定依据为经原被告质证确认的医疗材料，鉴定依据真实、充分、合法，该鉴定意见经庭审质证，本院予以采信。被告对该鉴定意见提出重新鉴定申请，申请事项为（1）、曲安来伤残原因后果与被告诊疗的因果关系及原因力大小；（2）、伤残等级；（3）、护理依赖；（4）、营养期限。理由是：1、产妇张磊也应承担导致“颅内出血”的责任；2、胎儿娩出时“脐带绕颈一周、绕右侧手臂一周”，该原因可导致胎儿缺血缺氧，非院方诊疗所致；3、盛京医院没能及时确诊也应负有一定责任；4、曲安来左胸凹陷不能排除与复旦大学儿科医院手术有关系，需鉴定明确责任；5、产妇张磊和其丈夫都明确“要求阴道分娩”并签字，签字前院方已向其充分告知阴道分娩可能出现的相关风险，被告不应是主要责任；6、鉴定所没有相关的儿科、产科和神经外科专业鉴定人员，鉴定意见不可靠，难以使人信服。对被告提出的重新鉴定理由，被告应当就产妇不配合诊疗造成原告“颅内出血”、被告已经尽到合理诊疗义务承担相应的举证责任，被告对此未能提供相应证据。被告向产妇及其家属告知风险并不是其免责事由，该主张没有法律依据。被告如认为盛京医院、复旦儿科医院也应对原告损害承担赔偿责任，可另行主张权利。故对被告的重新鉴定申请，本院不予准许。关于原告的合理损失计算标准问题，本院认为对原告定残后护理费给付期限及伤残赔偿金给付期限，应按照最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第二十一条、第二十五条确定，即二十年。根据原告的伤残等级情况，原告的伤残赔偿金赔偿指数应为79%。根据鉴定意见，原告为大部分护理依赖，其定残后护理费赔偿比例应为80%。原告的合理损失2698527.60元，被告应当按照其过错参与度（主要责任）即90%责任比例承担赔偿责任2428674.84元，原告自负损失269852.76元。对原告主张的后续治疗以及后续康复费用，可在实际发生后，另行主张权利。对被告已向原告支付的护理费229000.00元及实报实销费用541427.00元，为原被告自愿履行行为，对已经履行部分，本院予以确认。对被告预付的赔偿款180000.00元及预付康复费35000.00元，原被告约定在医疗赔偿款中扣除，该约定为双方真实意思表示，应予扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、第六十条、最高人民法院《关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第十三条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十六条规定，判决如下：一、被告开原市妇女儿童医院于本判决发生法律效力后十日内赔偿原告曲安来合理损失2213674.84元（被告预付款215000.00元已扣除）。二、原告曲安来自负损失269852.76元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27000.00元，由被告开原市妇女儿童医院负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省铁岭市中级人民法院。审 判 长  史书娟人民陪审员  丁 丽人民陪审员  张英华二〇一九年十一月二十九日书 记 员  刘 锐