呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2019）内01民终4175号上诉人（原审原告）：张志明，男，住托克托县。委托诉讼代理人：赵丽梅，内蒙古蒙信律师事务所律师。委托诉讼代理人：马梅，内蒙古蒙信律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：内蒙古自治区托克托县医院，住所地托克托县双河镇。法定代表人：安永平，该医院院长。委托诉讼代理人：陈浩，内蒙古立浩律师事务所律师。上诉人张志明因与被上诉人内蒙古自治区托克托县医院（以下简称托县医院）医疗损害责任纠纷一案，不服托克托县人民法院（2018）内0122民初1155号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月17日立案后，依法组成合议庭，经询问各方当事人，决定不开庭进行了审理。本案现已审理终结。张志明上诉请求：请求贵院依法撤销原判,改判托县医院向张志明赔偿医疗费7634.68元、误工费296670元、住院期间伙食补助费1900元、陪护费2050元、住宿费1800元、交通费3100元、精神损害抚慰金34827元,共计347981.68元；2、请求贵院依法改判一审案件受理费及鉴定费由托县医院承担；3、请求贵院依法判令由托县医院承担本案诉讼费及过错鉴定、伤残鉴定费。事实和理由：对于一审判决中托县医院对张志明在手术中未取出钢钉的行为不属于医疗事故是错误的,张志明依法请求贵院准许张志明申请过错鉴定及伤残鉴定。因张志明于2009年3月19日骑摩托车不慎摔倒并到托县医院救治,出院后,手术部位疼痛不止,期间,张志明并未受到其他方面的伤害,当再次到托县医院复查时,发现第一次手术时有一枚钢钉未从体内取出。2010年3月29日,托县医院安排张志明进行了第二次手术,但出院后一直在家休养,至今无法工作。张志明认为,托县医院的诊疗行为过程中存在严重过失,张志明至今疼痛不能劳动与托县医院的过失行为有着绝对的因果关系,托县医院应当为其在医疗过程中的过错行为承担相应的责任。综上,望二审法院判如所请,撤销原判,依法改判。托县医院辩称，1、一审法院作出的判决内容清楚，法律适用正确，张志明的上诉理由不能成立。本案在一审中委托医学会做了两次医疗事故鉴定，鉴定结果明确为托县医院治疗无过错，患者骨折已愈合，肌电图未见明显异常。患者自诉的右肩部疼痛，活动受限与托县医院的治疗无因果关系，因此，托县医院既没有医疗过错也不存在因果关系，张志明申请重新鉴定没有必要性。2、申请鉴定应当在一审的举证期限内提出，在一审时张志明申请了医疗事故鉴定，鉴定结论相当明确，在二审期间张志明没有法律依据提出重新申请鉴定；3、本案明显超过了诉讼时效，因此驳回张志明的上诉请求。因为一审没有提出，所以二审不能提出伤残鉴定，一审张志明选择了医疗事故鉴定，没有选择伤残等级鉴定，应该对自己的选择承担法律后果。张志明向一审法院起诉请求：1、判令托县医院赔偿医疗费7634.68元、误工费296670元、住院伙食补助费1900元、陪护费2050元、住宿费1800元、交通费3100元；2、判令托县医院赔偿精神损害抚慰金34827元；3、判令托县医院承担本案诉讼费和鉴定费。一审法院认定事实：根据当事人陈述和经审查确认的证据，一审法院认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，一审法院予以确认。2009年3月19日，张志明到托县医院救治，确诊为：右锁骨骨折，于3月30日出院。2010年3月29日，张志明在托县医院进行了二次手术，4月6日出院。2018年9月12日，经张志明申请、双方当事人选择鉴定机构，一审法院委托呼和浩特市医学会组织医疗事故技术鉴定，12月10日，呼和浩特市医学会出具鉴定书为“医方治疗过程无过错，本病例不属于医疗事故”，该鉴定书出具后，张志明申请重新鉴定，2019年1月15日，一审法院委托内蒙古自治区医学会再次鉴定，2019年6月20日，内蒙古自治区医学会出具鉴定书为“患者骨折已愈合，肌电图未见明显异常，患者目前自述的右肩部疼痛、活动受限与医方的手术治疗无因果关系，本争议不属于医疗事故”。一审法院认为，呼和浩特市医学会出具的呼和浩特市医鉴［2018］061号医疗事故技术鉴定书和内蒙古自治区医学会出具的内蒙古医鉴［2019］021号医疗事故技术鉴定书，程序合法、分析意见全面、适用法规正确，一审法院依法均予以确认。根据《最高人民法院〈关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条的规定：“医务人员违反侵权责任法第五十五条第一款规定义务，但未造成患者人身损害，患者请求医疗机构承担损害赔偿责任的，不予支持”。本案中托县医院违反了病历书写基本规范的相关规定，但未对患者造成损伤，据鉴定书结论，本案不属于医疗事故。张志明未能提交其他证据证明托县医院存在过错对其造成损害。张志明在接受手术治疗后，出院至今已近十年，将自己疼痛不能劳动仍归结于医院，于法无据。因此，结合两份鉴定书及当事人的当庭陈述，一审法院认定此案不属于医疗事故，对于张志明要求托县医院承担损害赔偿责任的诉讼请求，依法不予支持。对于托县医院提出诉讼时效期间届满后不履行义务的抗辩，根据查明事实可知，张志明应当在2010年知道其权利受到损害，所以本案诉讼时效从2010年起算，依据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条关于诉讼时效期间为三年的规定，本案诉讼时效应计算至2013年，故张志明于2018年7月12日提起起诉超过诉讼时效，张志明亦未能举证证明期间存在诉讼时效中止或中断的情形，因此，对于托县医院的诉讼时效抗辩，一审法院依法予以支持。综上所述，对于张志明要求托县医院承担医疗损害赔偿责任的诉讼请求，一审法院依法不予支持。依据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《最高人民法院〈关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回原告张志明的诉讼请求。案件受理费减半收取计3262元（缓交），由原告张志明负担。本院二审期间，张志明举示两组新证据。第一组新证据：1、内蒙古自治区第三医院（精神卫生中心）入院记录两份（2017年12月11、2019年2月11日）；2、病情处理意见书、诊断书七份；3、2011年至2019年期间的医疗票据；4、呼和浩特市城乡居民医疗保险；5、2019年度乙类特殊慢性病门诊治疗申报备案表一份，拟证明：2011年张志明因精神疾病反复入院治疗，诊断结果为双相情感障碍，至今仍在治疗中，在此期间其不能正确表达意思，无法维护自己的权利，依据法律规定，张志明的情形符合诉讼时效中止或中断的情形，所以张志明于2018年7月12日提出诉讼没有超过诉讼时效。第二组新证据：内蒙古自治区人民医院肌电图/诱发电位检查报告单，拟证明：张志明右上肢桡神经出现率下降，右上肢正中神经、尺神经感觉传导略减慢。托县医院的质证意见为：对第一组新证据的真实性无异议，对证明问题不予认可。按照张志明提供的证据证明张志明本身存在双相情感精神病，张志明属于限制行为能力或者无行为能力，他的权利应该由其法定代理人行使，因此该证据不能成为导致诉讼时效中止中断的事由；2.张志明陆陆续续的治疗不是一个连续性治疗。从2010年4月6日从托县医院出院后到2018年的7月12号才进行的起诉。诉讼时效明显超过了法律规定的诉讼时效期间。对第二组新证据的真实性无异议，证明问题不认可。从这个报告单来看，关于张志明是否存在神经方面的症状，检查的结论看到基本上都是未见异常，就是有一个尺神经传导略减慢手凉，请结合右前臂内侧皮神经感觉传导，桡神经出现率下降。根据内蒙医学会的这个最后的肌力检查，不是什么大问题，肌力检查基本上看这个诊断结果也是未见异常。就是一个感觉传导略减慢的症状。同时，这个也与托县医院的手术无因果关系。本院的认证意见为：对两组新证据的真实性均予以确认，对拟证明问题不予采信。本院二审查明的其他事实与一审认定的事实一致，本院依法予以确认。本院认为，呼和浩特市医学会出具的呼和浩特市医鉴［2018］061号医疗事故技术鉴定书和内蒙古自治区医学会出具的内蒙古医鉴［2019］021号医疗事故技术鉴定书，程序合法、分析意见全面、适用法规正确，本院依法均予以采信。托县医院虽然违反了病历书写基本规范的相关规定，但未对张志明造成损害。张志明未能举示其他证据证明托县医院存在过错对其造成损害，依据两份鉴定意见，本院认定本案不属于医疗事故。故张志明主张托县医院承担相关赔偿责任缺乏事实依据，本院不予支持。对于张志明在二审中提出的医疗过错及伤残等级鉴定申请。前述两份鉴定意见已确认“医方治疗过程无过错”、“患者目前自述的右肩部疼痛、活动受限与医方的手术治疗无因果关系”，且伤残等级鉴定申请与其提出的本案诉讼请求无关，本院均不予准许。综上所述，张志明的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6524元（张志明已申请免交），由张志明负担。本判决为终审判决。审判长戴玉英审判员鄂晓红审判员姜怡 二〇一九年十一月十八日书记员 苏永清