甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）甘01民初362号原告（申请执行人）:中国能源建设集团西北电力建设甘肃工程有限公司，住所地甘肃省兰州市安宁区银安东路**。法定代表人：孙超，该公司执行董事。委托诉讼代理人：孙一，甘肃诚域律师事务所律师。委托诉讼代理人：毛博，甘肃诚域律师事务所律师。被告（执行案外人）：甄越，男，1977年9月4日出生，满族，住辽宁省营口市西市区。委托诉讼代理人：杜江，甘肃经邦律师事务所律师。被告（执行案外人）：王作荣，男，1959年11月11日出生，汉族，住黑龙江省双城市。第三人（被执行人）：甘肃成泽实业有限公司，住，住所地甘肃省兰州市七里河区西津西路**/div>法定代表人：甄越，该公司总经理。委托诉讼代理人：杜江，甘肃经邦律师事务所律师。第三人（执行案外人）：李扬，女，1979年5月8日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。委托诉讼代理人：杜文韬，甘肃经邦律师事务所律师。第三人（执行案外人）：甄阿琦，女，1973年8月30日出生，满族，住辽宁省营口市西市区。委托诉讼代理人：杜文韬，甘肃经邦律师事务所律师。原告中国能源建设集团西北电力建设甘肃工程有限公司（以下简称能建集团甘肃工程公司）与被告甄越、王作荣、第三人甘肃成泽实业有限公司（以下简称成泽公司）、李扬、甄阿琦申请执行人执行异议之诉一案，本院于2019年5月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告能建集团甘肃工程公司的委托诉讼代理人毛博，被告甄越、第三人成泽公司的共同委托诉讼代理人杜江，第三人李扬、甄阿琦的共同委托诉讼代理人杜文韬到庭参加诉讼。被告王作荣经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告能建集团甘肃工程公司向本院提出诉讼请求：1.判令维持（2019)甘01执异105号执行裁定书第一、二项内容；2.判令撤销（2019)甘01执异105号执行裁定书第三项内容；3.判令追加被告甄越为（2018)甘01执519号案件的被执行人；4.判令追加被告王作荣为（2018)甘01执519号案件的被执行人；5.案件受理费由被告承担。事实及理由：原告依据已经发生法律效力的（2017)甘01民初638号民事判决书，向法院申请对第三人成泽公司实施强制执行。经法院查控发现成泽公司名下除银行存款5120.84元外，并无其他有价值的财产可供执行，至今已近一年。成泽公司成立于2006年3月22日，初始注册资本为50万元，登记股东为王树成一人。2014年5月22日，成泽公司注册资本增加资至5000万元。2014年12月12日，成泽公司股东变更登记为甄越、李扬，其中甄越认缴出资4950.5万元，李扬认缴出资49.5万元。2017年10月31日，成泽公司股东变更登记为甄越、王作荣，李扬未履行出资义务即将其持有的成泽公司49.5万元的股权转让予王作荣。2018年3月19日，成泽公司股东变更登记为甄越、李扬，王作荣未履行出资义务即将其持有的成泽公司49.5万元的股权转让。2018年5月8日，成泽公司股东又变更登记为甄越、王作荣，李扬未履行出资义务即将其持有的成泽公司49.5万元股权转让予甄越、王作荣，甄越认缴出资变更为4999.5万元，王作荣认缴出资变更为5000元。甄越、王作荣认缴出资缴付时间均为2018年4月23日。成泽公司股东进行上述多次股权变更后，均未履行足额出资的义务。其中，股东甄越出资17158706元，抽逃出资2931793.75元，未足额出资32836294元。前股东王作荣出资5000元，抽逃出资5000元，未足额出资490000元。前股东李扬未足额出资495000元。原告于2017年8月15日起诉成泽公司，甘肃省高级人民法院于2018年5月22日作出生效判决。甄越本应在2018年4月23日前将其认缴出资缴足，但甄越不仅没有缴足，反而在（2017)甘01民初638号民事判决书生效后，于2018年5月28日通过章程修正案将认缴出资缴付期限修改为2025年4月23日。成泽公司股东甄越的上述行为属于恶意逃避债务行为，不能对抗原告的债权请求权。综上，甄越作为成泽公司股东，明知公司存在债务还恶意修改公司章程，延长认缴出资缴付期限，违反了《中华人民共和国公司法》第五条规定，因此应当在未依法出资的范围内对公司债务承担责任。前股东王作荣、李扬未履行出资义务即将其持有的股权转让，应当在未依法出资的范围内对公司债务承担责任，且甄越、王作荣均存在抽逃出资的行为，应当在抽逃出资的范围内承担责任。（2019)甘01执异105号执行裁定驳回原告请求追加甄越、王作荣为被执行人错误，应当予以撤销。被告甄越辩称，1、甄越从未抽逃出资。截至2018年7月16日，甄越已实际出资18564706元，虽尚未缴足出资，但从未有抽逃出资行为。2、甄越并未恶意逃避债务。(2017)甘01民初638号民事判决书、（2018)甘民终298号民事判决书判决成泽公司返还原告22404203.7元。此后，成泽公司、甄越积极努力，争取早日还款，并在2019年7月15日向原告提交了《还款协议》，计划三年内还清全部款项。法律并没有规定不能变更认缴出资期限，甄越依法进行工商变更登记，不存在恶意逃避债务行为。股东出资加速到期是一种补充责任，只有在特定情况下才能适用，也只有在确定公司偿债不能的情况下方才适用，若公司有能力清偿，将无需由股东承担补充责任。现因为成泽公司被强制执行，银行账户和股权被冻结，甄越也在2019年6月3日收到《限制消费令》，致使成泽公司、甄越无法正常开展业务，但甄越依旧坚持融资、筹资力度，力争早日还款。被告王作荣提交书面答辩状称，1、原告发起本案诉讼违反法定程序。王作荣从未收到兰州市中级人民法院送达的原告追加王作荣为被执行人的申请，也未收到兰州市中级人民法院送达的(2019)甘01执异105号执行裁定书。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》的相关规定，在法院未向王作荣送达执行裁定书的状况下，原告发起本案诉讼，法院受理均违反上述规定。2、原告发起本案诉讼描述的事实违背逻辑。2017年10月31日，王作荣在相信原股东李扬已履行全额认缴出资的状况下，办理了股权转让变更登记。后发现李扬未履行认缴出资，要求李扬按照应出资数额支付股金未果，便采取恢复原状的方式，办理了所谓的“股权”回转登记。2018年5月8日，王作荣在相信原股东李扬已履行全额认缴出资的状况下，办理了接受李扬5000元整股权转让变更登记。后发现李扬仍未履行所认缴的出资，要求李扬按照王作荣接受5000元整股权数额支付股金未果，王作荣便采取自行认缴的方式，向成泽公司对公账户认缴股金人民币5000元整。兰州市中级人民法院作出（2019)甘01执异105号执行裁定书，裁定追加李扬为被执行人；李扬在未出资的49.5万元出资范围内向原告承担清偿责任。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十六条规定，上述裁定己追加李扬为被执行人，而原告将王作荣因李扬未出资所导致的所谓“股权”回转登记，确认为股权转让，并在王作荣己全额认缴受让股权人民币5000元整的情况下将王作荣为本案被告提起诉讼，违反上述规定，属要求重复承担责任。3、原告的诉求表述于法无据。原告要求追加甄越、王作荣为被执行人，但未明确具体请求的被执行标的，原告起诉本案属于滥用诉权。第三人成泽公司述称，1、（2017)甘01民初638号民事判决书判决成泽公司返还金额多了11789999.96元。2、成泽公司正在积极努力，争取早日还款。虽然成泽公司对多返还金额有异议，并且准备启动追索程序，但成泽公司依然尊重生效判决，按照（2017)甘01民初638号民事判决书、（2018)甘民终298号民事判决书履行义务，并于2019年7月15日向原告提交了《还款协议》，计划三年内还清全部款项。3、根据成泽公司的工商登记档案和出资凭证证明，公司各股东依法履行了缴纳出资义务。成泽公司2006年3月23日注册设立，股东王树成2006年3月7日缴纳注册资金50万元；股权转让后，股东王树成缴纳的出资视同为股东李扬出资；股东甄越出资缴纳时间至2025年4月23日，自2015年5月22日至2018年7月16日已经实际缴纳出资18564706元；股东甄阿琦2018年6月19日已经足额缴纳出资5000元；股东王作荣2018年5月7日已经足额缴纳出资5000元。股东出资加速到期是一种补充责任，只有在特定情况下才能适用，也只有在确定公司偿债不能的情况下方才适用，若公司有能力清偿，将无需由股东承担补充责任。第三人李扬述称，李扬已缴足出资额，不应另行承担出资义务。2006年3月8日成泽公司原股东王树成经过验资，确认其认缴的50万元出资额已实际出资到位，2014年12月16日王树成退出时，将其出资直接转让给李扬，因此，股权转让后，王树成缴纳的出资视同李扬出资。第三人甄阿琦述称，2018年6月8日，甄阿琦取得了成泽公司的股份，认缴5000元。在2018年6月19日实际缴足了认缴的出资额。甄阿琦已完成了缴纳出资额的义务，与本案无关。本院经审理查明，能建集团甘肃工程公司与成泽公司买卖合同纠纷一案，兰州市中级人民法院于2018年2月26日作出（2017）甘01民初638号民事判决书。成泽公司不服该判决，上诉至甘肃省高级人民法院，甘肃省高级人民法院于2018年5月22日作出（2018）甘民终298号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。能建集团甘肃工程公司向兰州市中级人民法院申请强制执行，执行案号为（2018）甘01执519号。在（2018）甘01执519号案件执行过程中，能建集团甘肃工程公司申请追加甄越、甄阿琦、李扬、王作荣为被执行人，兰州市中级人民法院于2019年4月9日作出（2019）甘01执异105号执行裁定书，裁定：一、追加李扬为本案被执行人；二、李扬在未出资的49.5万元出资范围内向中国能源建设集团西北电力建设甘肃工程有限公司承担本案清偿责任；三、驳回中国能源建设集团西北电力建设甘肃工程有限公司追加甄越、甄阿琦、王作荣为被执行人的申请。能建集团甘肃工程公司不服该裁定，诉至本院。另查明，2018年12月14日，兰州市中级人民法院作出（2018）甘01执519号之一执行裁定书，裁定终结本次执行程序。又查明，2006年3月9日，兰州成泽物资有限责任公司申请设立登记，注册资本50万元，实收资本50万元，股东（发起人）王树成持股比例100%，实缴出资50万元，出资时间2006年3月8日，出资方式货币。2006年3月8日，甘肃三金会计师事务有限公司向兰州成泽物资有限责任公司出具甘金会验字［2006］第072号验资报告，记载：“根据有关协议、章程的规定，贵公司（筹）申请登记的注册资本金为人民币50万元。由股东王树成于2006年3月7日之前缴足。经我们审验，截至2006年3月7日止，贵公司（筹）已收到股东王树成缴纳的注册资金合计人民币伍拾万元整，全部为货币资金。”2014年5月23日兰州市七里河区工商行政管理局内资公司变更通知书记载：“企业类型由有限责任公司（自然人独资）变更为有限责任公司（自然人投资或控股）；注册资本由50万元变更为5000万元；投资人（股权）由王树成50万元变更为李扬49.5万元，甄越4900.5万元，王树成50万元等。”2014年11月15日，王树成与甄越签订股权转让协议，约定将王树成持有的兰州成泽物资有限责任公司出资50万元（占注册资本1%），一次性全额转让给甄越。同日，兰州成泽物资有限责任公司作出股东会决议及公司章程修正案，公司股东变更为甄越认缴出资4950.5万元，出资比例99.01%，李扬认缴出资49.5万元，出资比例0.99%，缴付时间均为2016年3月20日等，并向兰州市七里河区工商行政管理局申请变更登记。2016年4月5日，兰州成泽物资有限责任公司名称变更为甘肃成泽实业有限公司。2017年10月11日，李扬与王作荣签订股权转让协议，约定将李扬持有的成泽公司认缴出资49.5万元（占注册资本0.99%）全部转让给王作荣。同日，成泽公司作出股东会决议及公司章程修正案，公司股东变更为甄越认缴出资4950.5万元，出资比例99.01%，缴付时间2016年3月20日，王作荣认缴出资49.5万元，出资比例0.99%，缴付时间2018年3月20日等，并向兰州市七里河区工商行政管理局申请变更登记。2018年3月1日，王作荣与李扬签订股权转让协议，约定将王作荣持有的成泽公司认缴出资49.5万元（占注册资本0.99%）全部转让给李扬。同日，成泽公司作出股东会决议及公司章程修正案，公司股东变更为甄越认缴出资4950.5万元，出资比例99.01%，缴付时间2016年3月20日，李扬认缴出资49.5万元，出资比例0.99%，缴付时间2018年3月20日等，并向兰州市七里河区工商行政管理局申请变更登记。2018年4月23日，成泽公司公司章程修正案将股东情况修正为：甄越认缴出资4999.5万元，出资比例99.99%，王作荣认缴出资0.5万元，出资比例0.01%，缴付时间均为2018年4月23日。2018年5月7日，王作荣向成泽公司出资5000元。2018年5月28日，成泽公司公司章程修正案将股东情况修正为：甄越认缴出资4999.5万元，出资比例99.99%，甄阿琦认缴出资0.5万元，出资比例0.01%，缴付时间均为2025年4月23日。2018年6月19日，甄阿琦向成泽公司出资5000元。截至2018年7月16日，甄越在成泽公司的出资额为18564706元。以上事实有原告能建集团甘肃工程公司提交的兰州市中级人民法院（2019）甘01执异105号执行裁定书，兰州市中级人民法院（2017）甘01民初638号民事判决书，甘肃省高级人民法院（2018）甘民终298号民事判决书，兰州市中级人民法院（2018）甘01执519号执行裁定书、（2018）甘01执519号之一执行裁定书，兰州市七里河区工商行政管理局公司登记档案，被告甄越提交的投资款缴付明细，被告王作荣提交的中国农业银行甘肃省分行交易明细，第三人李扬提交的兰州成泽物资有限责任公司设立登记申请书、股东（发起人）名录、甘肃三金会计师事务有限公司验资报告、内资公司变更通知书，第三人甄阿琦提交的投资款缴付明细等证据以及庭审笔录予以证实，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第二十六条第一款规定：“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。”以及第二十八条第一款规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。”本案中，能建集团甘肃工程公司与成泽公司买卖合同纠纷一案二审判决于2018年5月22日作出，当时成泽公司的公司章程约定股东甄越、王作荣的出资缴付时间均为2018年4月23日。2018年5月28日，成泽公司将股东甄越缴纳出资时间延后至2025年，成泽公司在无证据证明具有债务清偿能力的情况下，延长股东出资期限，加大了成泽公司债权人的风险，违反了《中华人民共和国公司法》第五条规定的“诚实守信原则”。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持……”。故对能建集团甘肃工程公司要求甄越在未出资范围内对成泽公司债务承担清偿责任于法有据，本院予以支持。兰州市中级人民法院（2019）甘01执异105号执行裁定书裁定驳回能建集团甘肃工程公司追加甄越为被执行人不当，应予纠正。关于甄越的未出资范围，甄越提交的成泽公司投资款缴付明细证明其已实际出资18564706元，能建集团甘肃工程公司对该证据的真实性不持异议，但认为甄越通过其他形式抽逃出资。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十二条规定：“公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。”能建集团甘肃工程公司提交的成泽公司银行交易明细，不足以证明甄越存在上述法律规定的抽逃出资情形，因此，甄越应在未出资31430294元（49995000-18564706=31430294元）范围内承担清偿责任。关于王作荣是否应承担成泽公司债务的清偿责任问题，王作荣提交的银行付款凭证证明其已实际出资5000元，依据能建集团甘肃工程公司提交的成泽公司银行交易明细显示，成泽公司向王作荣退投资款5000元，但结合成泽公司公司章程修正案，王作荣已退出成泽公司，丧失成泽公司股东身份，成泽公司退回的投资款，不能认定为王作荣抽逃出资，故能建集团甘肃工程公司主张王作荣抽逃出资，缺乏事实及法律依据，本院不予采信。兰州市中级人民法院（2019）甘01执异105号执行裁定书裁定驳回能建集团甘肃工程公司追加王作荣为被执行人并无不当。李扬主张王树成已实际出资50万元，王树成将其股份转让给李扬，视为李扬已实际出资。依据兰州市七里河区工商行政管理局公司登记档案记载，2014年11月15日之前，王树成、李扬同为成泽公司股东，2014年11月15日王树成与甄越签订股权转让协议，王树成将其出资50万元一次性全额转让给甄越。因此，李扬关于受让王树成出资的主张无证据支持，本院不予采信。兰州市中级人民法院（2019）甘01执异105号执行裁定书裁定追加李扬为兰州市中级人民法院（2018）甘01执519号执行案件被执行人，并无不当。综上所述，根据《中华人民共和国公司法》第五条、第二十六条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十二条、第十三条第二款、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥执行程序若干问题的解释》第十九条的规定：判决如下：一、维持兰州市中级人民法院（2019)甘01执异105号执行裁定书第一、二项内容；二、撤销兰州市中级人民法院（2019)甘01执异105号执行裁定书第三项内容；三、追加甄越为兰州市中级人民法院（2018）甘01执519号执行案件被执行人，甄越在未出资31430294元范围内对甘肃成泽实业有限公司债务承担清偿责任；四、不得追加王作荣、甄阿琦为兰州市中级人民法院（2018）甘01执519号执行案件被执行人。案件受理费100元，由被告甄越负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长  张 华审 判 员  康军卫人民陪审员  王 彤二〇一九年十一月二十一日法官助理景晓敏书记员蒋菊梅