新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)新01民终3848号上诉人（原审被告）：张晓东，男，1969年12月7日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市。被上诉人（原审原告）：中科建设开发总公司新疆分公司。住所地：新疆乌鲁木齐市水磨沟区红光山路**绿地中心**1907。主要负责人：王海涛，中科建设开发总公司新疆分公司经理。委托诉讼代理人：孙庆，新疆坤盟律师事务所律师。上诉人张晓东因与被上诉人中科建设开发总公司新疆分公司（以下简称中科公司新疆分公司）劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2019）新0105民初2295号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月16日立案后，依法组成合议庭，于2019年11月7日公开开庭进行了审理。上诉人张晓东、被上诉人中科公司新疆分公司的委托诉讼代理人孙庆到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。张晓东上诉请求：请求撤销一审判决，改判中科公司新疆分公司支付我未签订劳动合同二倍工资107500元。事实与理由：我与项目部全体人员曾多次要求与中科公司新疆分公司签订劳动书面劳动合同，但中科公司新疆分公司始终以考查审评等各种手段拒不理会，从未与我商谈过劳动合同签订一事，一审法院以与本案无关的《注册建造师管理规定》中的注册转证变更程序为由判决中科公司新疆分公司不支付我未签订劳动合同二倍工资是错误的，侵害了我的合法权益。请求二审法院支持我的上诉请求。中科公司新疆分公司辩称，我公司在2018年5月招聘张晓东时很明确的告知其需要提供项目经理证，该证件由注册建造师证取代，担任我公司项目经理的前提条件就是将该证件挂至我公司名下，故双方未签订劳动合同的责任在张晓东，我公司不应向其支付未签订劳动合同的二倍工资。请求二审法院依法驳回张晓东的诉讼请求。中科公司新疆分公司向一审法院起诉请求：1.依法判决中科公司新疆分公司无须向张晓东支付未签订劳动合同二倍工资107500元；2.本案诉讼费由张晓东承担。一审法院认定事实：2018年5月，张晓东在中科公司新疆分公司处工作，2018年7月23日，中科公司新疆分公司向张晓东颁发《项目经理任命书》。张晓东与新疆恒远博晟工程建设有限公司签订了劳动合同，张晓东自认其与新疆恒远博晟工程建设有限公司签订劳动合同的时间是2017年12月，签订的是无固定期限劳动合同，劳动关系一直未解除。2019年4月28日，张晓东向乌鲁木齐市水磨沟区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，要求中科公司新疆分公司支付2018年5月4日至2019年3月21日的工资186698元；支付2018年5月4日至2019年3月21日未签订劳动合同二倍工资221743.30元；支付经济补偿金208333.33元。2019年5月28日仲裁委作出水劳人仲字（2019）第132号仲裁裁决书，裁决：“一、中科公司新疆分公司支付张晓东2018年8月1日至2019年1月22日的工资75143.68元；二、被申请人中科公司新疆分公司支付张晓东2018年6月4日至2019年1月22日未签订劳动合同的二倍工资107500元；三、驳回张晓东的其他仲裁请求。”一审法院认为，双方对仲裁裁决中“一、中科公司新疆分公司支付张晓东2018年8月1日至2019年1月22日的工资75143.68元”均无异议，应予以确认。《注册建造师管理规定》第十三条规定：“注册有效期内，注册建造师变更执业单位，应当与原聘用单位解除劳动关系，并按照第七条、第八条的规定办理变更注册手续，变更注册后仍延续原注册有效期。申请变更注册的，应当提交下列材料：（一）注册建造师变更注册申请表；（二）注册证书和执业印章；（三）申请人与新聘用单位签订的聘用合同复印件或有效证明文件；（四）工作调动证明（与原聘用单位解除聘用合同或聘用合同到期的证明文件、退休人员的退休证明）。”张晓东2018年5月在中科公司新疆分公司处工作，双方未签订劳动合同。中科公司新疆分公司认为未与张晓东签订劳动合同的原因是张晓东未与原单位解除劳动合同，证书备案在其他公司，中科公司新疆分公司无法使用。张晓东认为中科公司新疆分公司应当先与其签订劳动合同，之后其再与原单位解除劳动合同。本案中，张晓东是注册建造师，其在中科公司新疆分公司公司担任项目经理一职需要变更其注册建造师的执业单位至中科公司新疆分公司，依据《注册建造师管理规定》第十三条的规定，张晓东应当与原聘用单位解除劳动合同，张晓东自认与新疆恒远博晟工程建设有限公司签订无固定期限劳动合同，劳动关系一直未解除，所以中科公司新疆分公司未与张晓东签到劳动合同的原因是由于张晓东未与原聘用单位解除劳动合同造成的，中科公司新疆分公司没有过错，故中科公司新疆分公司不应当向张晓东支付未签订劳动合同二倍工资。一审法院判决：一、中科公司新疆分公司支付张晓东2018年8月1日至2019年1月22日的工资75143.68元；二、中科公司新疆分公司不予支付张晓东2018年6月4日至2019年1月22日未签订劳动合同的二倍工资107500元。二审中，张晓东围绕其上诉请求提交工作联系函复印件两份，时间分别为2018年8月16日、2018年8月29日。用以证实张晓东及其所在项目部员工曾向中科公司新疆分公司提出签订书面劳动合同，中科公司新疆分公司未予理会。中科公司新疆分公司对该份证据的真实性、合法性、关联性均不予认可，认为该公司从未收到过这两份工作联系函。本院认为，张晓东提交的两份工作联系函系复印件，该组证据不能直接证明张晓东曾向中科公司新疆分公司提出签订书面劳动合同的要求，亦无法证明中科公司新疆分公司收到过该联系函，本院对该组证据的真实性不予确认。经本院审理查明事实与一审法院认定事实相一致。本院认为，本案争议焦点：中科公司新疆分公司应否支付张晓东2018年6月4日至2019年1月22日期间未签订劳动合同二倍工资107500元。本案中，中科公司新疆分公司称其未与张晓东签订劳动合同的原因是张晓东未能提供其公司要求提交的注册建造师证件，导致张晓东项目经理的职务无法履行，因此未与张晓东签订书面劳动合同，但中科公司新疆分公司未提交证据证明曾要求张晓东提交注册建造师证后才与之签订劳动合同,且中科公司新疆分公司在张晓东未提交其公司所需证件的情况下，向张晓东颁发了《项目经理任命书》亦有悖常理。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条规定：自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系。依据上述规定，在因劳动者的原因用人单位无法与其签订劳动合同的情形下，用人单位可以行使管理权与劳动者解除劳动关系，而中科公司新疆分公司在认为因张晓东的原因无法签订劳动合同的情况下仍与张晓东存续劳动关系，且未依法行使管理权限与其解除劳动关系而保障自己的合法权益，中科公司新疆分公司需承担向张晓东支付未签订劳动合同二倍工资的责任。庭审中双方当事人均认可张晓东的工资标准为12500元/月，故中科公司新疆分公司应支付张晓东2018年6月4日至2019年1月22日未签订劳动合同的二倍工资94396.55元（12500元/月×7个月+12500元/月÷21.75天×12个工作日）。综上所述，张晓东的上诉请求成立，应予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2019）新0105民初2295号民事判决第一项即：中科建设开发总公司新疆分公司支付张晓东2018年8月1日至2019年1月22日的工资75143.68元；二、撤销新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2019）新0105民初2295号民事判决第二项即：中科建设开发总公司新疆分公司不支付张晓东2018年6月4日至2019年1月22日未签订劳动合同的二倍工资107500元；三、中科建设开发总公司新疆分公司支付张晓东2018年6月4日至2019年1月22日未签订劳动合同的二倍工资94396.55元。上述中科建设开发总公司新疆分公司应支付张晓东款项，于本判决生效后十日内一次性付清，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元（中科建设开发总公司新疆分公司已付），减半收取5元，由中科建设开发总公司新疆分公司负担，余款5元由一审法院退还中科建设开发总公司新疆分公司；二审案件受理费10元（张晓东已付），由中科建设开发总公司新疆分公司负担。本判决为终审判决。审判长 王  宏审判员 胡  颖审判员 ?瞿佩茹二〇一九年十一月十八日书记员张雪雯