江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏02民终3753号上诉人（原审原告）：黄云兴，男，1964年11月17日生，汉族，住江阴市。委托诉讼代理人：马贵忠，江苏瀛优律师事务所律师。上诉人（原审被告）：江阴市东旺除尘设备有限公司，住所地江阴市徐霞客镇方园村兴公庄4号。法定代表人：叶仲元，该公司总经理。委托诉讼代理人：神伟，江苏法舟律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：任晓军，男，1979年10月27日生，汉族，住江阴市。委托诉讼代理人：张宇宝，江阴市璜塘法律服务所法律工作者。黄云兴与任晓军、江阴市东旺除尘设备有限公司（以下简称东旺公司）健康权纠纷一案，江阴市人民法院于2019年7月4日作出（2019）苏0281民初1173号民事判决，黄云兴、东旺公司不服上述判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月28日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。黄云兴上诉请求：撤销一审判决，依法改判或者发回重审，上诉费由任晓军、东旺公司负担。事实和理由：一审判决认定黄云兴自身承担40%的责任明显过重，要求适当减轻。因未带安全帽造成的损害，最多承担20%的责任。对黄云兴的上诉内容，任晓军辩称：本案黄云兴自身承担40%的责任有事实和法律依据。对黄云兴的上诉内容，东旺公司辩称：对一审认定的责任比例无异议。东旺公司上诉请求：撤销原审判决，确认东旺公司无需对黄云兴的医疗费损失承担连带赔偿责任，裁定驳回黄云兴的起诉，本案诉讼费由黄云兴承担。事实和理由：黄云兴系江阴市盛景环保科技有限公司（以下简称盛景公司）员工，二者存在劳动关系。盛景公司的法定代表人是任晓军，案涉装备是由盛景公司住所地运往安装工地，黄云兴是盛景公司法定代表人任晓军招聘，并与该法定代表人洽谈了工作内容、劳动报酬等事宜。后黄云兴每日到盛景公司注册地与其他员工会合后，由盛景公司派面包车送往工地从事安装工作。本案安装工程是盛景公司行为，而非任晓军个人行为。黄云兴与盛景公司之间存在劳动关系，故本案属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围。黄云兴直接以本案诉请提起的起诉应当予以驳回。退一步讲，即使黄云兴和任晓军之间系雇佣关系，本案仍不应适用《侵权责任法》与《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定。而应通过工伤途径维护权利。对东旺公司的上诉内容，黄云兴辩称：东旺公司的工程是承包给任晓军的，任晓军不具有承揽资质，故在资质审核上，东旺公司存在过失，因此，东旺公司应当承担连带责任。对东旺公司的上诉内容，任晓军辩称：一审判决认定东旺公司与其承担连带责任与事实相符，符合法律规定。黄云兴向一审法院起诉请求：1.任晓军、盛景公司赔偿其医疗费296707.74元；2.本案诉讼费用由任晓军、盛景公司承担。一审法院认定事实：2017年9、10月份，东旺公司与任晓军口头达成制作、安装布袋除尘设备一套，报酬总计6万元。布袋除尘设备制作完成后，任晓军雇佣杨兴友、梁晓、邵毛懂、黄云兴在宏烨公司铝合金焙炼车间安装布袋除尘设备。2018年3月29日，黄云兴站在二层脚手架上加高吸烟罩时，踩到其放置在脚手架上的行车遥控器，行车运动后将黄云兴从二层脚手架碰落致其跌地受伤，黄云兴在作业过程中未戴安全帽、未系安全绳。事故发生后，黄云兴被送往江阴市人民医院治疗，诊断为创伤性硬膜下血肿、右侧额叶脑挫裂伤、左侧额叶脑挫裂伤、创伤性蛛网膜下腔出血、颅底骨折、右侧颞骨骨折、右侧枕骨骨折、肋骨骨折，2019年1月29日黄云兴伤愈出院，共计花去费用383515.12元（含伙食费11328.1元），另黄云兴自购药物花去费用19660元（黄云兴因未能及时提供购买自购药物的医嘱单等证据，故在本案中撤回该费用的主张）。另查明，2018年3月29日至2019年1月29日黄云兴在江阴市人民医院住院治疗，黄云兴个人缴费125000元，尚欠江阴市人民医院医疗费258515.12元。再查明，黄云兴受伤后，任晓军垫付84503元（含人血白蛋白4300元、湿巾45元、ICU用品58元、理发费100元），东旺公司垫付5万元。又查明，2018年4月17日，江阴市月城镇人民调解委员会就黄云兴受伤事宜组织相关当事人调解，参加调解的当事人有黄涛、叶晨东、任晓军，参与人有邹向锋、黄龙飞、黄虎兴等，经调解，任晓军、叶晨东均同意先行垫付部分款项。经现场勘查，当事人确认：黄云兴跌地受伤时正在宏烨公司铝合金焙炼车间内加高吸烟罩，黄云兴加高吸烟罩时站在二层脚手架上，站立点距离跌落地面高约2.7米，因加高吸烟罩时需要行车吊运，黄云兴将随身携带的行车遥控器放在二层脚手架上，黄云兴在作业过程中不慎踩到行车遥控器，致行车突然运动带倒脚手架，黄云兴跌地受伤。审理中，任晓军称，施工期间他提供了安全帽、安全绳，但黄云兴未系戴，黄云兴对任晓军该意见未持异议。审理中，黄云兴明确医疗费中包含的伙食费用在本案中暂不主张。审理中，当事人均同意：本案应赔偿的款项优先支付给江阴市人民医院，用于抵扣黄云兴在江阴市人民医院治疗期间拖欠的医疗费用。上述事实，有医疗费发票、入院记录、住院收费票据、人民调解记录复印件、勘查笔录、收条、暂收条、江阴市福音大药房有限公司内部收费凭证、收据、收据存根及当事人当庭陈述等在卷佐证。一审法院认为：关于本案责任确定问题。1.黄云兴受雇于任晓军，在加高吸烟罩的施工过程中，因踩到行车遥控器，致行车突然运动带倒脚手架，致黄云兴从高处跌落致损，以上事实清楚，法院依法予以认定。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。黄云兴与任晓军之间是劳务关系，黄云兴为任晓军提供劳务过程中造成自身损害，任晓军应依法承担雇主责任。根据高处作业分级(GB3608－83)之规定，凡在坠落高度基准面2米以上(含2米)有可能坠落的高处进行的作业，均称为高处作业。高度在2米以上到5米之间，属于一般高处作业，作业时4米以上高度的，应设安全网，4米以下要设安全绳、戴安全帽等防护设施。任晓军作为接受劳务一方，负有采取安全防范措施、提醒及监督义务，任晓军明知黄云兴在作业过程中未采取任何安全措施却未加以制止，其对于黄云兴的损失主观存在过错，依法应对黄云兴的损失承担相应赔偿责任。黄云兴作为完全民事行为能力人，在作业过程中，未采取任何保护措施即在近3米的高处施工，应当预见到如果冒险作业可能会导致危险情况的发生，但其疏忽大意、怠于防范，对损害的发生存在一定的过错，可以适当减轻任晓军的责任。根据双方过错责任情况，可由任晓军承担60%的损失责任，黄云兴承担40%的损失责任。2.最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。东旺公司将制作、安装布袋除尘设备工程发包给任晓军完成，东旺公司就该业务与任晓军之间是承揽关系，任晓军不具备高处作业操作证，不符合制作、安装布袋除尘设备工程的资质要求，东旺公司将工程发包给没有资质的个人，在资质审核上存在过失，应当与雇主任晓军一起对黄云兴遭受的损失承担连带赔偿责任。东旺公司虽辩称其将布袋除尘设备安装工程委托给盛景公司完成，但未提供证据予以证明，故对东旺公司的该辩称意见，法院不予采信综上，黄云兴受伤造成的损失：住院治疗费372187.02元（已扣除伙食费11328.1元），人血白蛋白4300元，湿巾45元，ICU用品58元，理发费100元，合计376690.02元，由任晓军赔偿226014.01元（376690.02元×60%），东旺公司对此承担连带赔偿责任，其余损失由黄云兴自担。扣除任晓军垫付的医疗费84503元及东旺公司垫付的医疗费5万元，任晓军仍应给付赔偿款91511.01元，东旺公司对此承担连带赔偿责任。一审法院判决：一、任晓军应于判决发生法律效力之日起十日内赔偿黄云兴医疗费损失91511.01元（该款项直接给付江阴市人民医院，用以抵偿黄云兴结欠江阴市人民医院的治疗费）；二、东旺公司对任晓军的上述给付义务承担连带赔偿责任。二审中，双方当事人均未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院另查明：东旺公司均是和任晓军结算案涉布袋除尘设备的制作及安装工程款。以上事实，有二审笔录在卷予以佐证。本院认为：案涉布袋除尘设备的制作和安装事宜均是由任晓军和东旺公司商洽，并达成口头协议，且制作和安装布袋除尘设备的工程款均由东旺公司和任晓军处理，款项也都是由东旺公司给付任晓军。现东旺公司主张布袋除尘设备的安装其是发包给盛景公司，但并未提交任何证据予以证明，任晓东亦不认可，故从本案相关证据来看，应认定布袋除尘设备的安装是由东旺公司发包给任晓军。因此，东旺公司主张案涉安装工程是其发包给盛景公司，黄云兴与盛景公司存在劳动关系，本案相关赔偿应按照《工伤保险条例》的规定处理的上诉内容，本院不予采纳。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，任晓军无案涉业务的相关资质，东旺公司将案涉工程发包给任晓军，故东旺公司应与任晓军对黄云兴的损失承担连带赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中,黄云兴作为完全民事行为能力人，在高空作业时未系带发放的安全帽和安全绳，未尽到应有的安全注意义务，操作不慎，对事故的发生存在较大过失,故应适当减轻侵权人的责任。一审法院认定黄云兴对自身损失自负40%的责任，并无不当。综上所述，黄云兴与东旺公司的上诉请求，无事实和法律依据，本院均不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1984元，由黄云兴负担992元，由东旺公司负担992元。本判决为终审判决。(此页无正文)审判长  王静静审判员  潘晓峰审判员  仓 勇二〇一九年十一月二十五日书记员  庄茂根