广东省高级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)粤刑终1293号原公诉机关广东省深圳市人民检察院。上诉人（原审被告人）马晓奇，男，1990年10月4日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省汕头市潮阳区。因本案于2018年7月5日被羁押，同日被拘留，同日被取保候审。2019年8月27日被逮捕，现羁押于深圳市第二看守所。广东省深圳市中级人民法院审理广东省深圳市人民检察院指控被告人马晓奇犯走私普通货物罪一案，于2019年7月23日作出(2019)粤03刑初63号刑事判决。宣判后，被告人马晓奇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。经审阅案卷和上诉材料，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2007年起，马某勇、马某铀（均已判决）陆续委托许某娜团伙、刘某团伙(已判决)等水客团伙从香港走私手机入境，并在广东省深圳市华强北明通数码城、某望数码城等电子市场租赁多个档口销售手机，马某勇等人先后雇请已决犯马某纯、马某添、马某贞、吴某及被告人马晓奇(绰号“老伯仔”)等在档口接收、销售走私手机并记录账目。具体事实如下：由马某勇、马某铀向香港手机供货商订购索尼牌全新手机，被告人马晓奇通知已决犯郑某前往香港供货商处领取手机，郑某将手机拖运至中英街菜园角仓库交给已决犯蓝某，蓝某在仓库内将手机拆分成手机裸机和充电器、包装盒等配件，后由郑某、蓝某交给马某勇团伙指定的各水客团伙。已决犯许某娜从郑某或蓝某处接到手机裸机后，雇请水客将手机从中英街走私入境，并由已决犯许某鑫、许某滨、韦常健在中英街附近接收水客走私入境的手机，后将手机送至华强北电子市场交给被告人马晓奇，被告人马晓奇负责接收手机、登记入库、保管及配送至档口销售等。马某纯、马某添、马某贞负责将走私手机及其配件在华强北电子市场柜台进行销售并收取货款，走私账目由吴某负责制作。经中华人民共和国深圳海关计核，2012年2月至2013年5月期间，上述被告人马晓奇所在的马某勇团伙偷逃应缴税款共计176476006．53元人民币。2018年7月5日，被告人马晓奇主动到惠东海关缉私分局投案。原审判决认定上述事实的证据有物证、书证、鉴定意见及被告人供述等。原审法院认为，被告人马晓奇无视国家法律，逃避海关监管，帮助他人走私手机入境，偷逃应缴税额特别巨大，其行为均已构成走私普通货物罪。在共同犯罪中，被告人马晓奇受马某勇等人雇请在档口接收走私手机、登记入库、保管及配送等，在本案中起次要或帮助作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚，予以减轻处罚。被告人马晓奇自动投案，并如实供述犯罪事实，系自首，可以从其处罚。被告人马晓奇认罪态度较好，有悔罪表现，可以酌情从其处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百五十三条第一款第(三)项、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条之规定，作出判决：被告人马晓奇犯走私普通货物罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元。上诉人马晓奇上诉提出：1.其主要负责接受手机登记入库和出库工作，在案中起辅助作用，是从犯。2.其主动投案，系自首。3.其系初犯、偶犯，认罪、悔罪。请求从轻处罚，改判缓刑。经审理查明，2007年起，马某勇、马某铀（均已判刑）委托许某娜团伙、刘某团伙(已判刑)等水客团伙从香港走私手机入境，并在广东省深圳市华强北明通数码城、某望数码城等电子市场租赁多个档口销售手机，马某勇等人先后雇请已决犯马某纯、马某添、马某贞、吴某及上诉人马晓奇(绰号“老伯仔”)等在档口接收、销售走私手机并记录账目。具体事实如下：马某勇、马某铀向香港供货商订购索尼牌全新手机，马晓奇通知已决犯郑某前往香港供货商处领取手机，郑某将手机拖运至中英街菜园角仓库交给已决犯蓝某，蓝某在仓库内将手机拆分成手机裸机和充电器、包装盒等配件，后由郑某、蓝某交给马某勇团伙指定的水客团伙。已决犯许某娜从郑某或蓝某处接到手机裸机后，雇请水客将手机从中英街走私入境，并由已决犯许某鑫、许某滨、韦常健在中英街附近接收水客走私入境的手机，后将手机送至华强北电子市场交给马晓奇，马晓奇负责接收手机、登记入库、保管及配送至档口销售等。马某纯、马某添、马某贞负责将走私手机及其配件在华强北电子市场柜台销售并收取货款，走私账目由吴某负责制作。经计核，2012年2月至2013年5月期间，马晓奇所在的马某勇团伙偷逃应缴税款共计176476006．53元人民币。2018年7月5日，马晓奇主动到惠东海关缉私分局投案，并如实供述自己的犯罪事实。认定上述事实的证据有：1.受案登记表、立案决定书、查获经过，证实：本案受、立案情况。2013年5月21日凌晨，深圳海关缉私局开展代号为“HS09”的查缉行动，抓获马某勇等人，并扣押涉案人员使用的手机、电脑、银行卡等财物一批，扣押涉嫌走私的手机、手机耳机，手机充电器、数据线一批。2.户籍信息，证实马晓奇的基本身份情况。3.到案经过,证实：2018年7月5日马晓奇到惠东海关缉私分局投案自首。4.（2014）深中法刑二初字第181号刑事判决书、（2015）粤高法刑二终字第87号刑事裁定书，证实：同案人马某勇、马某铀先后雇请马某纯、马某添、马某贞、吴某、马晓奇等人共同实施本案走私事实及被判处刑罚的情况。5.证人范某的证言：2012年8、9月，我到“爱马”公司工作，老板是马某勇，公司是做批发手机生意。“老伯仔”即马晓奇，负责管理公司在某望数码城4楼的仓库，偶尔也会下来档口看生意情况。2013年4月下旬我受“老伯仔”安排抄机身码，从某望数码城4楼仓库拿手机到档口。6.证人马某芳的证言：2011年3月，我到马某勇的公司做事，地点是华强北某望数码城3楼3**5档口，工作是收发手机配件。马晓奇负责管理马某勇所有从香港走私进口的手机货物；管仓库和拿机子到远望A3**9销售档；与我对账：马晓奇每天都会把叶晓熠发给他的手机配件型号和数量用短信息发给我核对，我手机里存着马晓奇2013年5月11日至20日发给我的核对信息。7.证人马某纯的证言：我从2007年起华强北的档口卖手机，老板是马某勇和马某铀。马晓奇带着范某等人负责接收走私入境的手机。马晓奇通过打电话联系水客头走私入境，并负责接收水客头走私入境的手机。8.证人许某滨的证言：我于2010年开始帮许某娜送走私手机。许某娜指挥水客从中英街带货入境，水客会送货给到我和许某鑫。我们送货给给马晓奇，他在华强北某望数码城4楼A4**6档口收货，马晓奇清点数量并登记。9.证人蓝某的证言：我从2009年开始在中英街帮人带货到深圳赚带工费。2011年10月开始，我从中英街带手机配件和纸盒到沙头角。“老伯仔”（马晓奇）会打电话告诉我要进的手机数量、型号等，同时告诉我要走私这些手机入境的三家“水客”分别带哪些型号和数量。我然后告诉郑某，郑某就在香港组织货源送到中英街的仓库。我在仓库拆分手机称裸机、配件和包装盒，郑某通知水客头组织水客将裸机带到沙头角。我在中英街组织水客将配件和包装盒带到沙头角。10.中国检验认证集团深圳有限公司检验证书三份，证实：查获手机的情况。11.“HS09”被告人马晓奇涉及偷逃应缴税款税额的情况说明、关于计税的情况说明、计税说明、计核证明书，证实：马晓奇参与本案走私，偷逃应缴税款总额共计人民币176476006.53元。12.辨认笔录：范某、许某滨辨认出马晓奇。13.上诉人马晓奇的供述与辩解：我今天到惠东海关缉私分局来投案自首。我老板马某勇和马某铀是在华强北做销售水货手机生意的。马某勇在香港采购手机再找水客把手机从香港以蚂蚁搬家的方式走私到深圳仓库，后在华强北的档口销售给国内的客户。我是帮他们联系水客接货和登记入库的。我刚去马某勇那里打工的时候，在明通数码城当时有两个档口是卖手机的。从2012年初开始，利用这些档口销售走私手机，直到被海关查获。其辨认出同案人马某勇、马某铀、马某添、马某纯、马某芳等人。对于上诉人马晓奇提出的上诉理由，经查，马晓奇在走私共同犯罪中在深圳负责通知同伙到香港供货商处提取手机，在深圳接收走私手机，登记入库、保管和配送给销售档口；一审判决根据马晓奇受人雇请参与犯罪，在案中起次要、辅助作用，认定其为从犯并予以减轻处罚。马晓奇犯罪后自首，可从轻处罚。马晓奇参与走私犯罪，偷逃应缴税款1.7亿多元，数额特别巨大，法定量刑幅度为十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产，根据马晓奇犯罪的事实、性质和情节，一审判决对其减轻处罚，判处法定量刑幅度的下一个量刑幅度的最低刑罚。马晓奇要求再改判缓刑的意见不成立，不予采纳。本院认为，上诉人马晓奇逃避海关监管，伙同他人走私手机入境，偷逃应缴税额特别巨大，其行为已构成走私普通货物罪。马晓奇受人雇请参与犯罪，主要负责接收、保管、配送走私的手机，在共同犯罪中起次要或辅助作用，是从犯，可以减轻处罚。马晓奇犯罪后自动投案，如实供述犯罪事实，是自首；马晓奇认罪态度较好，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据充分，定罪正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第一百五十三条第一款第（三）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。（此页无正文）审判长  吴铁城审判员  邓敏波审判员  石春燕二〇一九年十一月二十二日书记员  廖宝燊附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要作用或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第一百五十三条走私本法第一百五十一条、第一百五十二条、第三百四十七条规定以外的货物、物品的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）走私货物、物品偷逃应缴税额较大或者一年内曾因走私被给予二次行政处罚后又走私的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金。（二）走私货物、物品偷逃应缴税额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金。（三）走私货物、物品偷逃应缴税额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑。对多次走私未经处理的，按照累计走私货物、物品的偷逃应缴税额处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。