文书内容江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏09民终4346号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司，住所地盐城市亭湖区建军东路58号。负责人：宋建新，该公司总经理。委托诉讼代理人：袁恒彪，男，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：刘金扬，男，1948年5月20日出生，汉族，住建湖县。委托诉讼代理人：刘宏彬（系刘金扬之子），男，1973年5月27日出生，汉族，住建湖县。被上诉人（原审被告）：张浩，男，1983年9月18日出生，汉族，住南京市栖霞区。委托诉讼代理人：吕旭东，建湖县建湖法律服务所法律工作者。上诉人中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司(以下简称人民财保盐城分公司)因与被上诉人刘金扬、张浩机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省建湖县人民法院（2019）苏0925民初3733号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。人民财保盐城分公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人少承担80000元赔偿责任。事实与理由：1.医疗费未按条款约定扣减非医保用药。2.刘金扬的误工、护理期限明显偏长，上诉人认可误工期限为8个月，护理期限为4个月（住院期间一人护理）。3.刘金扬的伤情为左股骨中上段骨折，不足以构成十级伤残。上诉人对此提出异议并申请重新鉴定，一审法院未予支持不当。4.本案的诉讼费、鉴定费应由侵权人承担，一审判决上诉人承担不当。刘金扬辩称，1.上诉人未能就刘金扬在治疗中使用了哪些非医保用药提供证据予以证明，其主张扣除非医保用药依据不足。2.刘金扬因交通事故导致左股骨骨折，多次在建湖县人民医院、上海市第六人民医疗住院治疗，并出现骨不连，直到目前还未完全愈合。一审法院仅参照司法鉴定结论确定的误工期限和护理期作出判决，远少于实际所产生的误工期限和护理期限，现刘金扬尊重一审法院对该项的判决。3.关于刘金扬的伤残等级的问题，建湖县人民医院、上海市第六人民医院出院记录均载明，刘金扬左膝关节功能受限，鉴定机构经查体测量，确定刘金扬左下肢丧失功能达23.8%，根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》构成十级伤残，符合刘金扬伤情，上诉人主张不构成十级伤残依据不足。4.刘金扬至上海市第六人民医院住院的包车费为2600元，请南通医院专会诊及到滨海县人民医院司法鉴定所鉴定、建湖县人民医院治疗共计十二次，其产生交通费近3000元，一审判决支持4000元不当。刘金扬的护理系其儿子、姐夫、妹夫请假进行护理，其护理费的标准应按160元/天计算，一审法院按80元/天计算，少计算了14400元。根据刘金扬伤情，一审法院对精神损害抚慰金仅支持3000元不当，应当支持5000元。请求二审法院对一审法院少赔偿上述款项予以补全。张浩辩称，张浩驾驶的车辆在上诉人处投保了交强险和商业三者险，上诉人应当在保险责任范围内予以赔偿，一审法院认定事实清楚，请求二审法院依法处理。刘金扬向一审法院起诉请求：判令张浩赔偿刘金扬因交通事故造成的各项损失194651元，人民财保盐城分公司在交强险和商业三责险限额内承担赔偿责任；诉讼费、鉴定费由被告承担。一审法院认定事实：2014年1月31日12时49分左右，张浩驾驶苏Ａ×××××号小型轿车沿建宝线由北向南行驶，至建湖县建宝线玉人服装厂北100米处路段时，与相对方向刘金扬驾驶的建湖028783号电动自行车发生相撞，致刘金扬受伤，两车不完全损坏的交通事故。此事故经建湖县公安局交通警察大队认定：刘金扬、张浩负事故的同等责任。刘金扬受伤后在建湖县人民医院、上海市第六人民医院住院治疗，合计医疗费用81075.07元。2019年4月8日，滨海县人民医院司法鉴定所接受委托，对刘金扬的伤情作出滨人医司鉴所[2019]临鉴字第73号司法鉴定所鉴定意见书，鉴定意见为：1.刘金扬因交通事故致左股骨骨折术后，目前遗留左下肢功能部分丧失评为十级伤残；余伤情不足评残。2.刘金扬需给予护理150日（住院期间2人，出院后1人），营养支持120日，误工期限以2年为宜。刘金扬共花费鉴定费用1750元。另查明，本起事故发生时，苏Ａ×××××号小型轿车在人民财保盐城分公司投保了交强险和30万元的不计免赔第三者责任险，事故发生在保险期限内。再查明，刘金扬自2012年8月起至事故发生前在江苏永安动力机械有限公司从事门卫和周边清洁卫生工作。一审法院认为，公民的生命健康权、财产权受法律保护。刘金扬在交通事故中受伤，依法有权获得赔偿。肇事车辆在被告人民财保盐城分公司投保了交强险，该公司应根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款的规定，在交强险责任限额范围内对刘金扬承担赔偿责任，超出交强险责任限额的部分按事故责任确定当事人的赔偿责任。本案中，交警部门认定此事故刘金扬、张浩负事故的同等责任,故超过交强险限额的部分，依法由张浩承担60%的赔偿责任，其余40%的赔偿责任由刘金扬自行承担。肇事车辆在人民财保盐城分公司投保了30万元不计免赔第三者责任商业险，该公司应根据保险法和商业保险合同的约定，对超出交强险限额的应由张浩承担的部分承担赔偿责任。刘金扬自2011年3月起至事故发生前在江苏永安动力机械有限公司从事门卫和周边清洁卫生工作，其残疾赔偿金应按城镇标准计算。刘金扬的81075.07元医疗费用有相应的医疗票据等证据证明其主张，应予以支持，对于超出部分的医疗费用部分不予支持，人民财保盐城分公司辩称扣除非医保用药，但其未提供证据予以证明，故对该辩称本院不予支持。对于刘金扬主张的误工费，酌情确定误工费为每天50元。对于刘金扬主张的财物损失，酌情认定为500元。本案中的鉴定机构及相关鉴定人员均具备相应的鉴定资质，鉴定程序合法，所作鉴定意见亦有相应依据佐证；人民财保盐城分公司虽对鉴定意见中部分内容提出异议，但其未能提供证据否定上述鉴定意见，故对其该辩称不予采信。国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定：“诉讼费用由败诉方承担，胜诉方自愿承担责任的除外。”《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”而鉴定费属于前述规定费用，因此对于人民财保盐城分公司关于其不承担诉讼费、鉴定费的辩称不予采信。本案事故发生后，张浩垫付1.5万元，为减少诉累，本院一并予以处理。                根据道路交通事故人身损害赔偿标准，认定刘金扬损失为186475.07元，其中交强险部分112700元(10000+102700)，交强险的超出部分73775.07元(83775.07-10000)，由张浩承担44265.04元(73775.07×0.6)，刘金扬自行承担29510.02元(73775.07×0.4)；应由人民财保盐城分公司在交强险和商业三责险限额内承担156965.04元(112700+44265.04）。                  医疗赔偿费用              损失具体项目              当事人主张      （单位：元）              相应证据或计算方法              法院认定      （单位：元）                  医疗费              83467.07              医疗票据              81075.07                  住院伙食补助费              900              30元/天×30天      （出院证明）              900                  后续治疗费              10000              未提交证据证明              0                  营养费              1800              15元/天×120天              1800                  残疾赔偿费用              护理费              18000              80元/天×180（鉴定意见）              14400                  误工费              73000              50元/天×730天      （酌情认定+鉴定意见）              36500                  残疾赔偿金              47200              47200×0.1×10      （城镇标准+鉴定意见）              47200                  残疾辅助器具费              100              酌情认定              100                  精神抚慰金              5000              鉴定意见              3000                  交通费              4000              酌情认定              1000                  财物损失              2000              两车不完全损坏              500                  合计              245467.07              合计              186475.07      一审法院判决：一、刘金扬因交通事故造成的损失合计186475.07元，由人民财保盐城分公司在交强险和商业第三者责任险限额内赔偿刘金扬156965.04元，其中支付刘金扬141965.04元，支付张浩15000元，上述款项均限于判决发生法律效力之日起30日内付清。二、驳回刘金扬其他的诉讼请求。案件受理费4194元，减半收取2097元，医学鉴定费1750元，合计3847元，由刘金扬承担1041元，由人民财保盐城分公司承担2806元。二审审理中，当事人没有提交新证据。本院经审理，对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，关于案涉司法鉴定意见书能否作为认定刘金扬构成十级伤残及误工期限和护理期限定案依据的问题。经查，刘金扬因本起交通事故受伤，于2014年1月31日至2014年2月21日在建湖县人民医院住院治疗，期间其行左侧骨干骨折切开复位髓内钉固定+植骨术。后于2014年6月4日至2014年6月7日在建湖县人民医院取内固定术，该院出院诊断为左侧骨干骨折内固定术后（未愈合）。后又于2015年7月20日至2015年7月26日至上海市第六人民医院住院治疗，并行左侧股骨内固定翻修术，其出院诊断为，左股骨骨折不连。2017年12月12日上海市第六人民医院病历记载：左股骨骨不连，翻修术3年多。PE：内固定在位，骨折处尚未完全愈合，Rx：伤口未完全愈合，目前暂不取钢钉为宜。鉴定机构经查体见大腿处多处手术瘢痕遗留，左髋部皮肤异常凸起，皮下组织触之坚硬，左髋关节活动受限，经测算，其左下肢丧失功能达23.8%。根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》第4.10.10.i条之规定，构成十级伤残。并根据刘金扬的伤情、治疗及目前情况，参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.2.10.b条、4.5条及附录A.2、A.4、A.8等规定，认为刘金扬伤后给予护理150日（住院期间2人，出院后1人），误工期限以2年为宜。案涉鉴定机构系依法委托，鉴定机构及人员具备鉴定资质，鉴定程序合法。由此形成的司法鉴定意见应作为认定刘金扬构成十级伤残及确定误工期限和护理期限的定案依据。上诉人虽对该鉴定意见提出异议，但并未提供足以推翻该司法鉴定意见的证据，故本院对其该项主张亦不予支持。关于非医保用药的问题。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据予以证明。上诉人虽主张应在刘金扬的医疗费中扣除非医保用药，但其未提供非医保用药及可替代的医保用药清单，故本院对其该项主张不予采纳。关于一审判决上诉人负担诉讼费及鉴定费是否适当的问题。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。刘金扬为确定本起交通事故产生的损失而支出鉴定费，另根据相关规定诉讼费用由败诉方承担。一审法院判决上诉人承担部分诉讼费及鉴定费，并无不当。上诉人主张其不应承担上述费用，于法无据，本院对其该项主张不予采纳。关于被上诉人刘金扬在二审中要求补全交通费、护理费及精神损害抚慰金的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理，当事人没有提出请求的不予受理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、他人合法权益的除外。因刘金扬一审判决后并未在法律规定期限内提出上诉，二审主张上述请求亦不违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、他人合法权益，故不属本案二审审理的范围，本院不予审理。综上，人民财保盐城分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1800元，由中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 张金星审 判 员 张海静审 判 员 荀玉先二〇一九年十一月二十六日法官助理 张东祥书 记 员 严海文