青海省西宁市中级人民法院民事判决书（2019）青01民终1871号上诉人(原审被告)：钱六山，公民身份证号码×××，男，土族，1983年12月4日出生。被上诉人(原审原告)：钱明山，公民身份证号×××，男，土族，1975年10月8日出生，上诉人钱六山因与被上诉人钱明山合伙协议纠纷一案，不服青海省大通回族土族自治县人民法院（2019）青0121民初2456号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人钱六山的上诉请求:依法撤销大通回族土族自治县人民法院(2019)青0121民初2456号民事判决,驳回被上诉人的诉求。一、原审法院认定事实错误。原审法院认定“2014年12月钱六山给付钱明山挖掘机款40000元，剩余44000元未给付”的事实是错误的。理由如下:2013年12月6日之前,上诉人确实尚欠被上诉人挖机款84000元,因上诉人无力承担84000元的挖机款，迟迟未予偿还，被上诉人也未主张过该费用。直至2013年12月6日,被上诉人找到钱占山和权守龙到上诉人家协商此事时，共同协商将原来的84000元变更为40000元，并约定至2014年11月30日之前还清，否则，该挖机归被上诉人所有。该欠条由权守龙与钱占山作为证明人签字画押。后上诉人向被上诉人支付了40000元，并从被上诉人的手中取回了该欠条。双方之间的挖机款已履行完毕，不存在剩余44000元未给付的事实，欠条并不存在法律规定无效的情形。原审法院以被上诉人未签名为由确认此欠条无效错误。二、本案诉讼时效已过。原审法院认定被上诉人的证据欠条两张为有效证据，该证据中显示“还款时间为2013年12月份”,即本案的诉讼时效自2014年1月1日开始,庭审中，上诉人提出诉讼时效抗辩，原审法院未作任何解释,直接做出“本院不予支持”。现上诉人再次提出本案已过诉讼时效。三、原审法院对被上诉人提交的证据,因上诉人对该证据的真实性无异议,故确认为有效证据错误。四、原审存有程序错误。原审开庭两次。第一次开庭,被上诉人对上诉人提交的证据做笔迹鉴定和书写时间的鉴定而中断，此后，不了了之,第二次开庭时,被上诉人的代理人由蒲应乾变更为陈得福,原审法院对陈得福律师的代理权限以及其基本情况未作任何解释或说明,也未对被上诉人是否继续做鉴定做任何的说明。上诉人认为，代理人的变更应书面告知法院,并由法院通知对方当事人,以及继续开庭时，是否继续做鉴定作出明确的答复，请求二审法院予以纠正。被上诉人钱六山未提交书面答辩状，口头辩称，原判正确，应予维持。钱明山向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告钱六山给付原告钱明山挖掘机款44000元；2、本案的诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：钱明山与钱六山系兄弟关系。2011年3月份，钱明山与钱六山共同出资购买了三合智能挖掘机一台，钱明山出资60000元，钱六山出资40000元，双方共同偿还该挖掘机的消费贷款。2012年12月13日，双方协商该台挖掘机作价200000元，挖掘机归钱六山所有，该挖掘机所剩50000元贷款由钱六山负责偿还，钱六山给付钱明山垫付的挖掘机首付款50000元及挖掘机作价后所分的挖掘机款84000元，共计134000元。后钱六山给付钱明山挖掘机款50000元，剩余84000元向钱明山书写了欠条一份。2014年12月钱六山给付钱明山挖掘机款40000元，剩余44000元未给付。一审法院认为，钱明山与钱六山共同出资购买挖掘机，后经协商，挖掘机归钱六山所有，钱六山给付钱明山挖掘机款134000元，后钱六山给付钱明山50000元，尚欠84000元，对此事实钱六山均已认可并有钱明山提交的欠条予以佐证。2014年12月钱六山给付钱明山挖掘机款40000元，剩余44000元未给付。钱六山辩称的2013年12月6日在权守龙、钱占山的见证下经重新协商书写欠条一份，将所欠钱明山挖掘机款84000元协商为40000元并已付清的抗辩理由，钱明山对此不予认可，钱六山提交的欠条上只有钱六山及证明人签名，并无钱明山签名，此协议属无效协议，钱六山的抗辩理由不能成立。钱明山要求钱六山给付挖掘机款44000元的诉讼请求，予以支持。钱六山抗辩的本案已超过诉讼时效的理由，不予支持。判决：被告钱六山于本判决生效后三十日内给付原告钱明山挖掘机款44000元。案件受理费900元，减半收取450元由被告钱六山负担。二审查明的事实与一审查明的事实一致。根据双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点是:钱六山是否欠付钱明山挖掘机款44000元，钱明山的诉请是否已超过诉讼时效，一审法院在审理过程中是否存在程序错误。本院认为，关于钱六山是否欠付钱明山挖掘机款44000元的问题。根据法律规定，当事人对自己提出的主张有责任提供证据，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，有负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人钱六山在二审审理中陈述不认可欠钱明山挖掘机款134000元，也不认可剩余84000元向钱明山书写了欠条，认为挖掘机作价200000元，每人100000元，已还款90000元，仅欠10000元。但该主张与在一审审理过程中自认挖掘机作价后归钱六山所有，该挖掘机所剩50000元贷款由钱六山负责偿还，钱六山给付钱明山垫付的挖掘机首付款50000元及挖掘机作价后所分的挖掘机款84000元，共计134000元，钱六山已支付钱明山50000元，剩余84000元向钱明山书写了一份欠条的内容明显矛盾，且其未能提供证据推翻此前的自认，根据禁止反言原则，本院对其该项上诉理由不予采信。钱六山提供2013年12月6日的欠条，因该欠条系钱六山提交，不符合常理且未得到钱明山的签字确认及事后追认，其主张双方协商将原来的84000元变更为40000元的上诉理由，不能成立，本院不予支持。一审法院根据查明的事实，认定钱六山提交的的欠条上只有钱六山及证明人签名，并无钱明山签名，不能证明双方协商将原来的84000元变更为40000元，判决钱六山给付钱明山挖掘机款44000元，并无不当，应予维持。关于钱明山的诉请是否已过诉讼时效的问题。2012年12月由钱明山书写钱六山签字的欠条中，虽明确约定了还款期限，但根据钱六山的自述，钱明山一直以10000元的欠款向钱六山要钱，说明钱明山主张权利处于持续状态，不能以欠条中的还款期限作为主张诉讼时效之日，故钱明山向一审法院提起本案诉讼时未超过法律规定诉讼时效期间。据此，一审法院判决对钱六山关于本案已超过诉讼时效的抗辩理由不予支持正确，应予维持。关于一审法院在审理过程中是否存在程序错误的问题。经审查，一审法院在第一次开庭中,钱明山要求对钱六山提交的证据做笔迹鉴定和书写时间的鉴定，法庭休庭，后钱明山明确表示不要求鉴定，是对自己权利的放弃，法院无需做说明。钱明山的委托诉讼代理人是蒲应乾、陈得福，不存在法院第二次开庭时,钱明山的代理人由蒲应乾变更为陈得福,陈得福出庭参加诉讼并无不当，故一审法院在审理过程中不存在程序错误。综上所述，钱六山的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费900元由上诉人钱六山负担。本判决为终审判决。审判长 付元泰审判员 刘 红审判员 马秀芬 二○一九年十一月十三日书记员 葛 琦附：法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提出上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。