山西省忻州市中级人民法院民事判决书（2019）晋09民终1356号上诉人(原审被告)：华农财产保险股份有限公司山西分公司，住所地：太原市小店区长风街123号君威财富中心35层3501、3507-3509室。统一社会信用代码：×××。负责人:槐欢杰，系公司总经理。委托诉讼代理人：焦某，山西硕浩律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：任某，男，1950年10月20日出生，汉族，山西省五台县人，农民。委托诉讼代理人：王某，山西五峰律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：郭某，女，1985年10月26日出生，汉族，山西省五台县人，农民。被上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司祥云营销服务部，住所地：太原市小店区平阳路129号院。统一社会信用代码：×××。负责人：刘浩，系公司经理。上诉人华农财产保险股份有限公司山西分公司因与被上诉人任某、郭某、中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司祥云营销服务部机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省五台县人民法院(2019)晋0922民初528号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，上诉人华农财产保险股份有限公司山西分公司的委托诉讼代理人焦某，被上诉人任某及委托诉讼代理人王某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。华农财产保险股份有限公司山西分公司上诉请求：1、请求二审法院依法改判上诉人不承担误工费(13059.37元)，或者将本案发回重审;2、一审和二审的诉讼费用全部由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定被上诉人任某的误工费存在事实认定错误、适用法律错误。第一，根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》(国发1978-104号文)文件规定的退休年龄，男年满60周岁应当退休。被上诉人任某已年近70岁高龄，早已达到国家规定的法定退休年龄，应当退出劳动者序列，所以不存在产生误工费的事实基础，一审法院存在事实认定错误。第二，退一步讲，即使被上诉人任某属于有劳动能力的农民，关于每日误工费标准，也应依据山西省2018年农村居民人均纯收入20922元计算，即正常的有劳动能力的农民每日的误工费应当为57元。因此一审法院判决上诉人承担误工费没有法律依据和事实依据，请求二审法院依法改判上诉人不承担误工费。二、一审法院判决上诉人承担诉讼费没有法律依据，诉讼费应由侵权人承担。第一，因上诉人并非侵权人，上诉人参与本次庭审属于突破合同相对性的情形，本案案由为机动车交通事故责任纠纷，本案诉讼费应由侵权人承担。第二，根据保监会制定的交强险条例和交强险条款第十条规定:因交通事故产生的诉讼费用，交强险不负责赔偿，属于绝对不赔的事项，一审法院将部分诉讼费判由上诉人承担没有事实和法律依据。综上，请二审法院查清事实，准确适用法律，依法改判或将本案发回重审。任某辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。任某向一审法院起诉请求：1、请求法院判令三被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等共计120884.97元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年9月1日21时20分左右，郭某驾驶×××小型客车从银苑酒店到供销街，由北向南行至五台迎宾路供销街口附近，遇任某从五台县唐家湾村到迎宾路供销街口由北向南行走，双方在行进过程中发生刮撞，造成任某受伤的道路交通事故。该事故经五台县公安局交通警察大队出具第140922120180000152号道路交通事故认定书认定，郭某负事故主要责任，任某负事故次要责任。事故发生后，任某当天被送往五台县第一人民医院治疗，花费门诊费2906.53元，后又于2018年9月2日至2018年9月30日转入太钢总医院住院治疗，诊断为：闭合性颅脑损伤、外伤性蛛网膜下腔出血、腹股沟疝等病情，住院28天，花费住院费46124.37元，门诊费473元。任某住院期间郭某为任某垫付医疗费39502.9元和护理费5600元，华农财产保险股份有限公司山西分公司为任某垫付医疗费10000元。任某委托山西中宇司法鉴定中心对其的伤残程度和误工期、护理期、营养期进行鉴定，该中心于2019年2月11日作出司法鉴定意见，结论为任某构成十级伤残；误工期为90日，护理期为30日，营养期为30日。任某为此支付鉴定费2500元。郭某为×××小型客车的所有人，该车辆在华农财产保险股份有限公司山西分公司投保交强险一份，在中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司祥云营销服务部投保第三者责任保险一份（保额300000元），并附加不计免赔，此次事故发生在保险期限。一审法院认为，被告郭某驾驶×××小型客车与同向行人原告任某发生碰撞，造成原告受伤的道路交通事故。该事故经五台县公安交通警察大队认定，被告郭某负事故主要责任，原告负事故次要责任，双方对事故责任分担的结论均无异议，故该结论可作为本案责任分担的依据。关于原告的各项损失，五台县第一人民医院门诊费2906.53元，太钢总医院门诊费473元、住院费46124.37元，原告提供了正规合法的票据，该院予以采信；住院伙食补助费按实际住院天数28天计算，故住院伙食补助费为60元×28天=1680元；营养期参考鉴定意见确定为30天，故营养费为50元×30天=1500元；护理期参考鉴定意见确定为30天，故护理费为46693元÷365天×30天=3837.78元；误工期参考鉴定意见确定为90天，故误工费为52963元÷365天×90天=13059.37元；残疾赔偿金参考鉴定意见原告构成十级伤残，原告为农业户口，残疾赔偿金为（11750元+9172元）元×12年×10%=25106.4元；精神抚慰金参考鉴定意见原告构成十级伤残，确定为5000元；原告虽未提交交通费票据，但考虑到该费用为原告的实际且必要的支出，该院酌情认定为1000元。以上共计100687.45元。关于赔偿责任的负担，根据法律规定，本案中，原告的损失先由被告华农财产保险股份有限公司山西分公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分的损失由被告中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司祥云营销服务部根据事故责任比例在第三者责任保险限额范围内予以赔偿，剩余部分的损失由原告自行负担。综上所述，被告华农财产保险股份有限公司山西分公司应在交强险医疗赔偿责任限额内赔偿原告医疗费10000元，在伤残死亡赔偿责任限额内赔偿原告护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费48003.55元。被告中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司祥云营销服务部根据事故责任比例在第三者责任保险限额内赔偿原告不足部分的损失（100687.45元-10000元-48003.55元）×70%=29878.8元。剩余部分的损失100687.45元-10000元-48003.55元-29878.8元=12805.1元由原告自行负担。被告郭某已经为原告垫付的医疗费、护理费共计39502.9元+5600元=45102.9元，从上述赔偿款项内予以扣除，由被告华农财产保险股份有限公司山西分公司直接支付给被告郭某。被告华农财产保险股份有限公司山西分公司已经为原告垫付的医疗费10000元，从上述赔偿款项内予以扣除。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：（一）、被告华农财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效之日起十日内在交强险医疗赔偿责任限额内赔偿原告任某医疗费10000元（该款项已经垫付），在交强险伤残死亡赔偿责任限额内一次性赔偿原告任某护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费48003.55元；（二）、被告中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司祥云营销服务部于本判决生效之日起十日内在第三者责任保险限额内一次性赔偿原告任某不足部分的损失29878.8元；（三）、被告郭某为原告任某垫付的45102.9元，由被告华农财产保险股份有限公司山西分公司在上述赔偿款项范围内予以扣除直接支付给被告郭某；（四）、被告郭某在本案中不承担民事赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1359元（原告任某垫付644元，被告郭某垫付715元），由原告任某负担360.5元，由被告华农财产保险股份有限公司山西分公司负担659元，由被告中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司祥云营销服务部负担339.5元；鉴定费2500元，由原告任某负担750元，由被告华农财产保险股份有限公司山西分公司负担1155元，由被告中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司祥云营销服务部负担595元。二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审法院查明事实予以确认。本院认为，被上诉人任某系农村户口，并非工人身份，上诉人华农财产保险股份有限公司山西分公司要求以《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》的规定认定任某已达到国家规定的法定退休年龄，应当退出劳动者序列，所以不存在产生误工费的主张不符合法律规定。任某是否存在误工损失，应当以任某是否丧失劳动能力为判断标准，上诉人没有证据能够证明任某已全部或部分丧失劳动能力，一审法院认定任某存在误工损失是正确的；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本院经审查，一审法院对任某误工费的认定符合法律规定，并无不当，上诉人要求以山西省2018年农村居民人均纯收入20922元标准计算任某误工费的请求依法不予支持。综上，华农财产保险股份有限公司山西分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费127元由上诉人华农财产保险股份有限公司山西分公司负担。本判决为终审判决。审判长 樊永生审判员 何蔚英审判员 李小荣 二○一九年十一月十二日书记员 王娅婕