陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕03民终1762号 上诉人（原审被告）：李广权，男，生于1968年11月22日，汉族，农民，住宝鸡市陈仓区，公民身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。 上诉人（原审被告）：李亚峰，男，生于1991年12月21日，汉族，农民，住宝鸡市陈仓区，公民身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人（原审原告）：马福喜，男，生于1944年XX月XX日，汉族，农民，住宝鸡市陈仓区，公民身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：马录财，男，生于1965年XX月XX日，汉族，农民，住宝鸡市陈仓区，公民身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX，系马福喜之子。 原审被告：王恩强，男，生于1971年10月28日，汉族，农民，住宝鸡市陈仓区，公民身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。 上诉人李广权、李亚峰因与被上诉人马福喜、原审被告王恩强提供劳务者受害责任纠纷一案，均不服陕西省宝鸡市陈仓区人民法院(2019)陕0304民初958号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年10月9日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，不开庭进行了审理。上诉人李广权、李亚峰，被上诉人马福喜的委托诉讼代理人马录财到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 上诉人李广权上诉请求：撤销原判，依法改判。主要理由：一审认定事实有误，1、一审划分比例与本案客观事实不符；2、一审对被上诉人误工费的每天150元计算过高；3、一审对被上诉人的损失计算方式有误，其已垫付的费用未扣除，抵顶不当。 上诉人李亚峰上诉请求：撤销原判，依法改判。主要理由：一审认定事实有误，1、一审划分比例与本案客观事实不符；2、一审对被上诉人误工费的每天150元计算过高。 马福喜辩称服从一审判决，上诉人上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。 马福喜向一审法院起诉请求：依法判令被告李广权、王恩强、李亚峰连带赔偿原告各项经济损失94296.6元；被告承担诉讼费用。 一审法院查明事实：2014年6月21日，被告李广权承揽了承建钓鱼台旅游专线宝鸡市陈仓区XX镇伐鱼河桥两端护坡砌石工程。2017年6月，被告李广权将该工程A标段的砌石工程人工费用分包给了被告王恩强，约定基础90元/立方米。2017年6月21日，被告王恩强雇佣原告马福喜等人到该XX段XX路，约定：每天人工工资150元。2017年11月11日，原告马福喜在施工期间，被告李亚峰受被告李广权指派驾驶挖掘机在该工程A标段工地运送石材，石材下落时将在基坑砌石的原告马福喜砸伤，原告马福喜被送往中国人民解放军第三医院住院治疗60天，经诊断为:左胫腓骨骨折，左内踝骨折，左外踝骨折，左小腿开放性外伤，左小腿软组织损伤，左小腿远端内侧皮肤缺损。2019年3月4日，陕西宝鸡科达法医司法鉴定所作出的陕宝科达司鉴所（2019）临鉴字第097号司法鉴定意见书，鉴定意见为:1.被鉴定人马福喜本次外伤致左胫腓骨下端粉碎性骨折，左内外裸骨折，现左裸关节功能丧失75%以上，评定为九级伤残。2.被鉴定人马福喜本次外伤建议误工期为180天，护理期90天，营养期90天。原告马福喜经济损失核定为：医疗费5795.62元，误工费27000（180天×150元/天），护理费10350（90天×117元/天）元，住院伙食补助费3600元（60天×60元/天），营养费2700元（90天×30元/天），伤残赔偿金15698.20元（11213元/年×7年×20%），鉴定费1600元，精神损害抚慰金2000元，交通费200元，共计68943.82元 另查明，原告马福喜住院治疗期间，被告王恩强支付医疗费29070元。出院后，被告李广权向原告马福喜支付医疗费2000元、被告王恩强向原告马福喜支付8000元。 一审法院认为，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款规定，公民、法人由于过错侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系的，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任。要确定谁来承担赔偿责任，首先要确定原、被告之间的是何种法律关系。雇佣合同是指从事雇主授权或者指示范围内的以直接提供劳务为目的生产经营活动或者其他劳动活动。本案中，被告王恩强承包了被告李广权钓鱼台旅游专线宝鸡市陈仓区XX镇伐鱼河桥两端护坡砌石工程A标段砌石人工费用后，组织原告马福喜等人从事砌石活路，约定人工工资每天150元、并安排人员工地组织管理，自行考勤、发放人员工资，因此，被告王恩强与原告马福喜之间形成了雇佣关系。被告李广权将钓鱼台旅游专线宝鸡市陈仓区XX镇伐鱼河桥两端护坡砌石工程A标段砌石人工费用承包给被告王恩强，双方口头协商一致并实际履行，这是以交付工作成果为目的的承揽合同关系，而不是单纯的以直接提供劳务为目的生产经营活动，因此，被告李广权与被告王恩强商定的承包人工费应系承揽关系。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”根据以上法律规定，被告李亚峰驾驶挖掘机在运送石材过程中在未观察现场安全情况下即起降挖掘机，致正在基坑砌石的原告马福喜受伤，作为直接侵权人，应承担主要的侵权赔偿责任；被告王恩强作为雇主，是安全生产的责任人，理应加强安全管理，完善安全生产条件，确保安全施工，但被告王恩强对施工安全疏于管理，应对原告马福喜损害后果造成的经济损失的发生承担相应的赔偿责任。被告李广权指派被告李亚峰驾驶挖掘机作业，存在管理上的过错，并将工程交与无建筑资质和安全生产条件的被告王恩强，存在选任上的过失，对原告马福喜损害后果造成的经济损失，亦应当承担相应的赔偿责任。原告马福喜在施工过错中，因疏忽大意被致伤，酿成该起事故，也有一定的过错，也应对其损害后果承担一定的赔偿责任。原告马福喜主张误工费、护理费客观真实，符合法律规定，应予支持。原告马福喜主张交通费400元，结合原告马福喜就医地点、时间、人数、次数的客观实际，确定交通费为200元。原告马福喜主张残疾赔偿金46646元（33319元/年×7年×20%）请求，不符合法律规定，依法核定为15698.20元（11213元/年×7年×20%）。原告马福喜主张精神损害抚慰金2000元的请求，符合法律规定，予以支持。综上，为了保护公民人身权益，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条，第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十二条,《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下： 一、限被告李亚峰于本判决生效后十日内赔偿原告马福喜经济损失68943.82元的60％即41366.29元； 二、限被告王恩强于本判决生效后十日内赔偿原告马福喜经济损失68943.82元的20％即13788.76元，扣除已支付8000元，实际应赔偿5788.76元； 三、被告李广权于本判决生效后十日内赔偿原告马福喜经济损失68943.82元的10％即6894.38元，扣除已支付2000元，实际应赔偿4894.38元； 如被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 四、驳回原告马福喜的其他诉讼请求。 案件受理费2158元，由原告马福喜承担1109元，被告李亚峰承担699元，被告王恩强承担233元，被告李广权承担117元。 二审审理中，双方当事人均无新证据提交。 二审查明的本案法律事实与原审法院查明事实一致。本院对一审查明的法律事实予以确认。另查，马福喜住院治疗期间，李广权通过王恩强直接向医院支付医疗费29007.06元，对该费用马福喜认同其未支出。 本院认为，一审宣判后，李广权、李亚峰分别上诉，其上诉请求、理由明确，故根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审只围绕上诉人的上诉请求进行审理，并对上诉人所依据的事实和适用法律进行审查。 关于事实认定及责任比例一节，根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求和主张所依据的事实，有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。一审法院对双方提供的证据，通过各方陈述、举证、质证，综合认证后，查明的本案法律事实清楚，对本案中存在的法律关系、各方当事人民事主体的性质认定准确，裁判论理充分，适用法律准确，确定责任比例已考虑了被上诉人自身责任关系等因素，其比例认定系在一审法院合理裁判范围内，合理恰当，本院并无不同。 关于被上诉人损失金额计算不当，垫付的29007.06元未扣除一节，经查，一审法院在确定被上诉人的全部损失金额时，未将上诉人李广权实际已垫付的29007.06元医疗费计算在内，造成被上诉人应承担10%责任未承担不当，本院予以纠正。 关于一审对被上诉人误工费核定一节，一审在确定被上诉人事故前的工资收入每天为150元的事实后，据此进行计算核定被上诉人误工费有事实依据，核定并无不当，本院亦认同。 综上，上诉人李广权的上诉理由部分成立。上诉人李亚峰上诉理由没有事实和法律依据，其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理理论基本正确。经合议庭评议，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下： 一、维持陕西省宝鸡市陈仓区人民法院(2019)陕0304民初958号民事判决第一项（限被告李亚峰于本判决生效后十日内赔偿原告马福喜经济损失68943.82元的60％即41366.29元）、第二项（限被告王恩强于本判决生效后十日内赔偿原告马福喜经济损失68943.82元的20％即13788.76元，扣除已支付8000元，实际应赔偿5788.76元）、第四项（驳回原告马福喜的其他诉讼请求）； 二、变更陕西省宝鸡市陈仓区人民法院(2019)陕0304民初958号民事判决第三项为：李广权于本判决生效后十日内赔偿马福喜经济损失68943.82元的10％即6894.38元，扣除已支付4900.7元，实际应赔偿1993.68元； 三、驳回李亚峰的上诉请求； 四、驳回李广权的其他上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2158元，由马福喜承担1109元，李亚峰承担699元，王恩强承担233元，李广权承担117元。 二审案件受理费2158元，由马福喜承担109元，李亚峰承担1079元，退还李亚峰1079元，李广权承担970元，退还李广权1079元。 本判决为终审判决。 审 判 长 韩权雁 审 判 员 任小剑 审 判 员 陈 蔚 二〇一九年十月三十日 法官助理 罗永超 书 记 员 王文叶