广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤20民终5188号上诉人（原审被告）：肖金伟，男，1974年5月7日出生，汉族，住安徽省阜南县。被上诉人（原审原告）：林宇刚，男，1969年5月9日出生，汉族，住广东省中山市。上诉人肖金伟因与被上诉人林宇刚追偿权纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2019）粤2071民初7729号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月31日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人肖金伟上诉请求：撤销一审判决,依法改判或者发回重审。事实和理由：（一）肖金伟、林宇刚、肖金新是中山市腾龙果业有限公司（以下简称腾龙公司）的登记股东，由于经营期间负债，为保证中山市板芙镇聚龙火龙果项目顺利进行，三股东一致同意追加50万元投资，由此产生了案涉借款。根据案外人邓凤娟以及肖金伟、林宇刚三方签订的《借款合同》第四条约定“借款应用于中山市板芙镇聚龙火龙果场项目投资”、《收据》中收款人也是先有腾龙公司盖章，再有肖金伟、林宇刚签名，可证明案涉50万元款项并非肖金伟独自债务，是对腾龙公司开发的中山市板芙镇聚龙火龙果项目的投资。（二）案涉50万元投资款是以肖金伟的名义借贷，林宇刚作保证人，但实际是腾龙公司三股东共同追加的的投资，已经全部用于公司运营，根据林宇刚制作的出纳日记账目与肖金伟提交的银行流水可证明，故三股东应作为共同债务人，依法应按照自身的股份比例分担该债务。（三）根据最高院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第183条规定，腾龙公司作为案涉款项的收款人应参加一审诉讼，肖金新作为腾龙公司股东也应参加一审诉讼且按股份比例承担相应债务，但以上两位均未参加一审诉讼，影响了本案事实的认定。综上，一审法院裁判错误，现请二审法院维护肖金伟的合法权益。被上诉人林宇刚辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。被上诉人林宇刚向一审法院起诉请求：判令肖金伟偿还林宇刚代偿借款本金50万元、利息68383元、律师费20000元、案件受理费12470元、法院执行费8000元，合计608853元，并从2019年3月1日起按年利率6％计算利息，计至实际清偿之日止，暂计至2019年4月1日利息为3044元，共计611897元。一审法院认定事实：一审法院于2018年11月12日作出的（2018）粤2071民初11380号民事判决书认定：“2015年12月16日，邓凤娟作为甲方与肖金伟作为乙方、林宇刚作为丙方签订借款合同，约定：甲方向乙方出借款项总额50万元，借款为期一年，自2015年12月16日至2016年12月15日止；借款采用浮动利息，按乙方的该笔借款投资在中山市板芙镇聚龙火龙果场项目投资中相应4.1%的投资比例所获得的收益作利息支付，不定期支付，借款期限到期时，甲乙双方根据借款利息回报状况协商借款的延期情况；乙方应在借款到期时向甲方偿还借款，为担保借款按期偿还，乙方以其在中山市板芙镇聚龙火龙果场项目中享有的财产权利及投资权益作为对借款的担保，丙方亦同时对乙方该笔借款作担保，并且承担连带责任，担保期限至借款期限届满后两年，担保范围及于借款本金、利息及甲方为实现债权所支付的合理费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）；发生争议，双方协商解决，协商不成任何乙方可向中山市第一人民法院提起诉讼：守约方为实现权利所支付的合理费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）由违约方承担。同日，邓凤娟向肖金伟转账50万元，肖金伟出具收据确认收到邓凤娟50万元。”一审判决如下“一、肖金伟于判决发生法律效力之日起七日内向邓凤娟偿还借款本金50万元及利息（以借款本金50万元为基数，从2016年12月16日起按年利率6%计算至实际清偿之日止）；二、肖金伟于本判决发生法律效力之日起七日内向邓凤娟支付律师费2万元；三、林宇刚对肖金伟的上述债务承担连带清偿责任，林宇刚承担保证责任后，有权向肖金伟追偿；四、驳回邓凤娟的其他诉讼请求。”肖金伟、林宇刚负担案件受理费及诉讼保全费12470元。判决已生效。因肖金伟、林宇刚未按判决支付上述款项，邓凤娟向一审法院申请执行，2019年3月1日，邓凤娟与林宇刚签订执行和解协议书，约定“一、双方当事人确认：截止2019年3月1日，被执行人林宇刚应当支付申请执行人邓凤娟本金50万元，利息68383元，律师费20000元，案件受理费12470元，合计600853元[不包括迟延履行违约金]。双方一致同意：2019年3月1日之前支付30万元[申请执行人确认已经收到了30万元]，另外法院扣划款项由法院支付申请执行人，代扣划款项支付给申请执行人后确认余款金额。余款双方当事人一致同意，被执行人林宇刚在本协议生效之日起三个月内支付给申请执行人邓凤娟[并以余款为基数，按照年利率6%从2019年3月1日计算至实际清偿之日止]。二、被执行人林宇刚承诺按照本和解协议执行，如被执行人林宇刚承诺按照本和解协议履行，申请执行人放弃迟延履行违约金……”林宇刚提供个人电子转账凭证、微信账单证明其已经向邓凤娟支付剩余300853元执行款，邓凤娟出具确认书证明收到执行和解协议书的全部执行款。2019年3月22日，一审法院执行局出具结案证明，证明上述案件已全部执行完毕。林宇刚认为其承担担保责任后，有权向肖金伟追偿，遂诉至法院，提出前述诉求。一审法院认为，本案为追偿权纠纷。林宇刚代肖金伟支付600853元执行款的事实有结案证明、执行和解协议书、（2018）粤2071民初11380号民事判决书、个人电子转账凭证、微信账单、确认书、结案申请书等为证，对此一审予以确认。上述涉案款项系林宇刚对肖金伟的债务承担的连带责任，根据一审生效的（2018）粤2071民初11380号民事判决书，林宇刚有权向肖金伟追偿，一审予以确认。至于肖金伟辩称的腾龙公司与林宇刚之间的经济纠纷及林宇刚以其名义在中山市农商行贷款未归还事宜，与本案追偿权纠纷无关，不属于本案审理范围，在庭审中已告知其有异议可另行起诉。肖金伟应承担返还代偿款600853元及逾期付款利息的违约责任。现林宇刚诉求逾期付款利息从结案证明出具之日即2019年3月22日起按年利率6%计算至清偿之日止，理据充分，一审予以支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：肖金伟于判决发生法律效力之日起七日内向林宇刚清偿代偿款600853元及利息（从2019年3月22日起按年利率6%计算至清偿之日止）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9919元，减半收取4959元，由肖金伟负担。本院二审期间，肖金伟向本院补充提供了以下证据：1.借款合同、收据，拟证明案涉50万元款项是肖金伟、林宇刚、肖金新对腾龙公司开发的中山市板芙镇聚龙火龙果项目的投资。2.出纳日记账，拟证明腾龙公司收支情况。3.银行流水清单，拟证明案涉50万元已全部用于腾龙公司的经营。4.企业机读档案登记资料，拟证明肖金伟、林宇刚、肖金新是腾龙公司的登记股东。5.腾龙公司的公司章程，拟证明股东信息及约定的出资比例。6.营业执照，拟证明腾龙公司的工商登记信息。林宇刚质证后认为：1.对借款合同及收据是确认的。2.出纳日记账与本案无关，且与腾龙公司无关，钱是在私人账号转走，有的钱可能会存在冒签的情况，该证据不正规、不完整、不真实、不相关。3.银行流水是其肖金伟个人借钱之后的流水与腾龙公司无关。4.对公司章程、档案登记资料、营业执照无异议，但腾龙公司是空壳公司。双方当事人对一审查明的事实没有异议，本院予以确认。另查，二审期间，林宇刚不确认案涉的50万元是腾龙公司向中山市板芙镇聚龙火龙果项目的投资，并主张聚龙火龙果场是肖金伟的个人企业。肖金伟确认中山市板芙镇聚龙火龙果场是其个人独资企业。本院认为，本案为追偿权纠纷，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条第一款的规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人未提出上诉请求的事项，本院不作审查。本案中，综合双方当事人的诉辩主张，本案争议的主要焦点是林宇刚作为担保人履行债务后是否有权向债务人肖金伟追偿。对此，本院认为，生效的一审法院（2018）粤2071民初11380号民事判决已经确定债务人肖金伟向债权人邓凤娟偿还借款本金50万元及利息、律师费2万元等，担保人林宇刚承担连带清偿责任。该案在执行过程中，担保人林宇刚已代替债务人肖金伟履行了债务共计600853元，林宇刚依法有权向肖金伟追偿。肖金伟主张案涉借款是腾龙公司对中山市板芙镇聚龙火龙果项目的投资，但其提供的《借款合同》仅显示肖金伟的借款用于中山市板芙镇聚龙火龙果项目的投资，而肖金伟也确认中山市板芙镇聚龙火龙果场是其个人独资企业；虽然林宇刚和肖金伟均是腾龙公司的股东，但肖金伟未提供股东之间的合同或者股东会决议等证据证明案涉借款50万元是腾龙公司对中山市板芙镇聚龙火龙果项目的投资，应承担举证不能的不利后果。故，肖金伟主张案涉借款是腾龙公司对中山市板芙镇聚龙火龙果项目的投资，各股东应按自身的股份比例分担案涉款项，理据不足，本院不予采纳。同时，肖金伟主张一审未追加腾龙公司及另一股东肖金新参加诉讼，也没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，肖金伟的上诉请求，理据不足，本院不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9919元，由上诉人肖金伟负担。本判决为终审判决。审判长  姜新林审判员  阮碧婵审判员  蔡惠群二〇一九年十一月十四日法官助理曾颖珩书记员黄铭怡