福建省南安市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0583刑初288号 公诉机关福建省南安市人民检察院。 被告人洪钱，女，1931年7月1日出生于福建省南安市，汉族，文盲，无业，住南安市。因涉嫌犯非法持有枪支罪，于2017年10月18日被取保候审，2019年2月13日被继续取保候审。现在家。 南安市人民检察院以南检诉刑诉〔2019〕173号起诉书指控被告人洪钱犯非法持有枪支罪，于2019年2月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。南安市人民检察院指派检察员林鸿燕出庭支持公诉，被告人洪钱到庭参加诉讼。现已审理终结。 南安市人民检察院指控：2017年1月，被告人洪钱将其儿子林国洋（已过世）遗留的一把枪支拿到南安市诗山镇声东村顶三落68-1号一楼其孙子林某1的房间内放置。同年8月21日21时30分许，南安市公安局民警在该房间查获该支枪支、一支打气筒、三条气管、一套压力表及配件、一个气瓶、一个瞄准镜、一个空心圆柱形配件、一个圆形带孔配件、十二颗子弹，并依法扣押。2017年9月25日，经泉州市公安局物证鉴定所鉴定，上述枪支以火药燃烧为动力发射弹丸，具有致伤力，认定为枪支。 为证实以上指控，公诉机关提供了证人证言、勘验、检查、辨认笔录、鉴定意见、书证、物证等证据材料证明上述事实，据此认为根据《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款的规定，应当以非法持有枪支罪追究被告人洪钱的刑事责任，并建议在有期徒刑六个月至一年的幅度内对其处刑。 被告人洪钱对公诉机关指控的事实与罪名均不持异议。 经审理查明：2017年1月间，被告人洪钱将其已去世儿子林国洋遗留的装有一把枪支和十二颗子弹的包装袋拿到南安市诗山镇声东村顶三落68-1号一楼其孙子林某1房间的衣柜顶部放置。同年8月21日，南安市公安局侦查人员接林某1在网上购买枪支配件的交办线索后，在该房间查获并扣押上述枪支和十二颗子弹，以及林某1购买的一支打气筒、三条气管、一套压力表及配件、一个气瓶、一个瞄准镜、一个空心圆柱形配件、一个圆形带孔配件。2017年9月5日，经泉州市公安局物证鉴定所鉴定，被查获的疑似枪支以火药燃烧为动力发射弹丸，具有致伤力，认定为枪支。2017年10月17日，被告人洪钱经传唤后主动向南安市公安局投案。 审理过程中，经本院委托南安市司法局社会调查，被告人洪钱具备适用社区矫正的条件。 上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实： 1．证人林某1的证言证实：其是洪钱的孙子，其奶奶洪钱看其生活不顺利，就将一把枪拿到其房间内辟邪，但是在公安机关检查之前其对此并不知情。枪可能是其已去世的二叔林国洋的，林国洋生前在诗山镇农业机械上班，其听说过他有拿枪去打鸟。在其房间查获的一支打气筒、三条气管、一套压力表及配件、一个气瓶、一个瞄准镜、一个空心圆柱形配件、一个圆形带孔配件是其通过微信向一陌生微商购买的，买来未组装，之后其已删除该微商的联系方式。 2．证人罗某的证言证实：其是林某1的母亲，民警在林某1房间内的衣柜顶部查获一支枪、一支打气筒等物品，后来其婆婆洪钱告诉其那把枪是她放在林某1房间的。 3．证人李某的证言证实：其是洪钱的儿媳妇，其丈夫林国洋于2014年去世，生前在诗山镇农业机械厂上班。其与林国洋关系不好，林国洋很多事情不会告诉其，但是林国洋非常孝顺他母亲洪钱，很多事情会告诉洪钱或者重要的物品都会交给洪钱保管。2016年农历十二月的时候，其家翻建祖宅，洪钱有将祖宅的一些东西搬到林某1家，主要是衣服、杂物等，用大大小小的袋子装着，具体是什么其没注意。其听洪钱说过按照封建迷信思想，把枪放在房间内可以辟邪，为了让林某1生活顺利，身体健康，洪钱才把枪放在林某1房间的。其公公林有益已经94岁，患有老年痴呆症，无法正常沟通与表达。 4．证人林某2的证言证实：其是洪钱的长子、林某1的父亲。2017年1月翻建祖宅时，其在深圳务工，祖宅里的东西主要是林有益和洪钱负责整理、搬迁。林国洋生前多次用一把长枪打鸟，打了鸟就煮来边吃边喝酒。 5．证人林某3的证言证实：其是洪钱的第三个儿子。其家祖宅于2017年1月翻建，洪钱、林某益有从祖宅中搬东西到林某2家并住在林某2家，但其没注意洪钱搬了什么东西。 6．证人林某4的证言、结婚证、出生医学证明证实：其是林某1的配偶。其于2014年10月10日与林某1结婚，育有一个女儿，但其平时没有住在林某1家里，而是住在诗山镇××村的娘家，其没有见过林某1拿过枪支和配件，林某1常年在外上班，很少回家。 7．证人林某5的证言证实：其是林国洋的邻居。大约1990年左右，其亲眼见过林国洋一个人拿一把长枪打鸟，而且连续打了好几年，那把枪约一米半长度，有一个瞄准镜。其没有看过或听说林某1有枪支。 8．证人林某6的证言证实：其家住洪钱家附近。大约二十年前，林某洋经常带着一把枪支到村里诗溪溪边的荔枝树旁打树上的麻雀，打完就配酒吃，那把枪长度约一米半，有子弹。林某1经常在外务工，很少在家，其没有见过或听过林某1有枪支。 9．案件线索交办手册、检查笔录、现场照片、证据保全决定书、证据保全清单、财物入库清单、工作说明报告书证实：2017年8月21日，南安市公安局诗山派出所接到河南省新乡市新乡县公安局关于一起非法制造、买卖、运输、持有枪支弹药案的案件线索后，赶赴南安市诗山镇声东村顶三落68-1号，在该住宅一楼林某1的房间的衣柜和液晶电视之间的窗户防盗网夹缝中查获一个圆形带孔配件、一个打气筒、三条气管、一个压力表及配件、一个气瓶、一个瞄准镜、一个空心圆柱形配件，在衣柜顶部内侧靠近墙壁位置（红色行李箱后面）发现一个袋子，袋子内装有一支自制木柄枪支、十二颗子弹，林某1未在现场，侦查人员当场向林某1的母亲罗某扣押上述物品。 10．辨认照片证实：被告人洪钱辨认其放置在林某1房间的枪支和包装袋。 11．查获的枪支照片及枪支对比照证实：被查获的枪支枪管可见明显的锈迹斑斑，枪管、瞄准镜等部位可见明显的磨损。经与“王长久等人非法制造、买卖、运输、持有枪支弹药案”中查获的枪支外形结构、尺寸等属性比对，该案涉案枪支与本案查获的枪支不是同款枪支。 12．鉴定书证实：2017年9月5日，经泉州市公安局物证鉴定所鉴定，送检疑似枪支以火药燃烧为动力发射弹丸，具有致伤力，认定为枪支。 13．工作说明报告书证实：经南安市公安局与泉州市公安局物证鉴定所联系，该所没有技术可以支持受理“枪支及其配件的生产日期或组装年限”的鉴定业务，且无其他鉴定机关受理该业务，故无法对涉案枪支及配件的生产日期或组装年限进行鉴定。 14．户口注销证明、村委会证明、火化证证实：林国洋于2014年9月18日死亡。 15．刑事判决书、枪支检验报告书、工作说明报告书、情况说明、微信腾讯客服咨询记录截图、淘宝账号截图、微信账号截图证实：河南省新乡县人民法院已对王长久犯非法制造、买卖、运输枪支罪、非法持有枪支罪、张积奎、徐鑫等人犯非法制造、买卖、运输枪支罪一案作出判决，该判决未涉及林某1购买枪支、弹药及枪支配件的情况。微信平台腾讯客服表示聊天记录涉及个人隐私，腾讯服务器不会保存，无法调取林某1的微信聊天记录。南安市公安局公共信息网络安全监察大队表示微信转账记录已超过一年，无法调取林某1的微信交易记录。新乡县公安局在“王长久等人非法制造、买卖、运输、持有枪支弹药案”中查获的枪支、弹药和其它枪支配件已销毁，泉州市公安局物证鉴定所无法鉴定本案查获的枪支及配件、子弹与“王长久等人非法制造、买卖、运输、持有枪支弹药案”查获的是否系同款枪支及配件、子弹。经调取“王长久等人非法制造、买卖、运输、持有枪支弹药案”的鉴定文书，将该案查获的六把枪支照片及检验的外形结构、尺寸等属性与本案查获的枪支属性进行比对，未发现存在同款枪支。林某1淘宝账号和微信账号均未查到与枪支、弹药、枪支配件有关的交易记录。 16．南安市医院疾病诊断证明书、出院记录证实：2011年11月30日，林某1因急性颅脑损伤、右颞部硬膜外血肿住院手术，治疗34天。 17．归案经过报告书证实：2017年10月18日，被告人洪钱经传唤后主动到案接受讯问，并如实供认了犯罪事实。 18．户籍证明证实：被告人洪钱的身份等基本情况。 19．被告人洪钱的供述证实：其之前和丈夫林有益、二儿子林国洋住在祖宅，林国洋生前在诗山镇农业机械厂上班，退休时带回那把枪。2016年农历十二月份，其家中要翻建祖宅，其在整理东西时发现那把枪，因为林某1脑部和手脚做过手术，生活不顺，其老人家比较封建，就将枪放在林某1房间辟邪，其在丈夫林有益的帮助下将装有枪支和弹药的蓝色袋子放在衣柜顶部，其家人对此事均不知情，但林有益现在中风，无法正常沟通。 上述证据，经庭审质证查证属实，能相互印证，可作为定案依据，本院予以确认。 本院认为：被告人洪钱违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关的指控成立。被告人洪钱犯罪以后自动投案，归案后如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人洪钱已满七十五周岁，可以从轻处罚。根据本案的事实、情节和危害后果，结合被告人归案后的认罪、悔罪表现，对被告人洪钱予以从轻处罚并适用缓刑，公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第一款、第十七条之一、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项、第八条第二款的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 1、被告人洪钱犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 2、扣押在案的自制木柄枪支一支、子弹十二颗均予以没收，由扣押机关南安市公安局依法处理。 3、扣押在案的圆形带孔配件一个、打气筒一个、气管三条、压力表及配件一个、气瓶一个、瞄准镜一个、空心圆柱形配件一个，由扣押机关南安市公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  李炳南 人民陪审员  黄高级 人民陪审员  黄莲治 二〇一九年十一月二十九日 法官助理洪爱娥 书记员黄安顺 附：本案适用的主要法律和司法解释条文 一、《中华人民共和国刑法》 1．第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。 依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。 单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 2．第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 3．第十七条之一已满七十五周岁的人故意犯罪的，可以从轻或者减轻处罚；过失犯罪的，应当从轻或者减轻处罚。 4．第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 5．第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 6．第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 2、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 1．第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚： （一）非法持有、私藏军用枪支一支的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的； （三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的； （四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的； （五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。 具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”： （一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的； （三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的； （四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的； （五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。 2．第八条刑法第一百二十五条第一款规定的“非法储存”，是指明知是他人非法制造、买卖、运输、邮寄的枪支、弹药而为其存放的行为，或者非法存放爆炸物的行为。 刑法第一百二十八条第一款规定的“非法持有”，是指不符合配备、配置枪支、弹药条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支、弹药的行为。 刑法第一百二十八条第一款规定的“私藏”，是指依法配备、配置枪支、弹药的人员，在配备、配置枪支、弹药的条件消除后，违反枪支管理法律、法规的规定，私自藏匿所配备、配置的枪支、弹药且拒不交出的行为。