甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）甘01民初288号原告：甘肃广电网络传媒有限责任公司，住所地甘肃省兰州市城关区东岗西路226号广电网络大厦6楼。法定代表人：鲁振东，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：王爱民、陈富云，北京大成（兰州）律师事务所律师。被告：北京艺飞鸿文化传播有限公司，住所地北京市朝阳区。法定代表人：杜春勇，该公司执行董事。委托诉讼代理人：陈荣胜、张秋海，北京伯彦律师事务所律师。被告：杜春勇，男，1976年8月25日出生，汉族，现住北京市朝阳区。被告：徐萍，女，1971年7月25日出生，汉族，住安徽省蚌埠市怀远县。上列二被告共同委托诉讼代理人：陈荣胜，北京伯彦律师事务所律师。原告甘肃广电网络传媒有限责任公司（以下简称甘肃广电传媒公司）与被告北京艺飞鸿文化传播有限公司（以下简称北京艺飞鸿文化传播公司）、杜春勇、徐萍合同纠纷一案，本院于2019年5月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告甘肃广电传媒公司委托诉讼代理人王爱民、陈富云，被告北京艺飞鸿文化传播公司委托诉讼代理人陈荣胜、张秋海，被告杜春勇、徐萍委托诉讼代理人陈荣胜到庭参加诉讼，本案现已审理终结。甘肃广电传媒公司向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判令解除原告与被告于2015年12月15日签订的《电视剧〈苍茫大地〉投资摄制合同书》及双方于2017年4月13日签订的《电视剧〈苍茫大地〉投资摄制合同书的补充协议》；2.请求人民法院依法判令被告向原告返还因履行该合同支付的投资款本金24000000元；3.请求人民法院依法判令被告支付原告违约金7500000元；4.请求人民法院依法判令被告支付原告补充协议约定的投资款资金使用费1110512.7元；5.请求人民法院依法判令被告支付原告补充协议约定的已付投资款同期银行贷款利息2280000(期限从2017年5月2日至2019年5月1日，年利率4.75%计算），并支付原告已付投资款自2019年5月2日起至投资款全额返还之日止的利息（按照银行同期贷款利率计算）；6.请求人民法院依法判令被告支付原告因此支出的差旅费50000元；7.请求人民法院依法判令被告承担本案全部诉讼费、保全费。事实和理由：2015年12月15日，原告与被告北京艺飞鸿公司签订《电视剧〈苍茫大地〉投资摄制合同书》，合同约定由双方合作投资摄制电视剧《苍茫大地》，原告可以在该剧片尾以公司名称进行署名为联合出品单位，并按时收回投资和取得投资收益，被告北京艺飞鸿公司负责取得该剧的完全著作权剧本，进行该剧的筹备、拍摄、后期制作和发行工作；合同约定该剧预算投资65000000元，原告投资30000000元，被告投资35000000元；合同还约定原告投资款支付方式为合同签订后15日内支付被告投资额30%即9000000元，本剧正式开机进行拍摄后10日内，支付被告投资额50%即15000000元，在该剧拍摄30日后，支付被告剩余的20%投资款6000000元；合同中被告承诺将严格按照2016年1月25日开机、2016年6月5日关机、2016年2月1日至8月15日后期制作、2016年8月-2016年12月发行期的进度如期完成电视剧制作；双方在合同中还约定，任何一方违约解除合同、终止履行或因违约导致本合同被解除的，应按原告投资总额5%比例向守约方支付违约金；被告如有违约影响原告权利的，每次违约行为应按原告投资本金总额5%的比例向原告支付违约金，违约行为超过3次的，原告有权选择终止履行或解除本合同；违约方还应当承担因其违约给他方造成的损失，包括但不限于直接损失、诉讼费用、差旅费用等；同时，合同约定的争议解决方式为由甲方即原告所在地有管辖权的人民法院管辖。双方合同签订后，原告依约履行合同约定的投资义务，于2016年1月22日和2016年5月18日分别向被告支付首期投资款9000000元和第二期投资款15000000元，原告由此合计向被告支付投资款24000000元。但被告在收到原告支付的投资款项后，并未按照合同约定履行电视剧拍摄、制作、发行义务，数次以剧本需要修改、影视行业特殊性等为由延迟开机时间，违反合同约定，期间原告多次督促解决。2017年4月13日，原告为确保《苍茫大地》项目的顺利落地开机，又与被告签订《电视剧〈苍茫大地〉投资摄制合同书的补充协议》，确定了新的制片计划于2017年5月开机拍摄，同时就被告占用原告已付投资款资金使用费明确为1110512.7元，并约定被告不能按照补充协议约定履行义务，原告有权依据原合同追究被告违约责任同时有权追索已付投资款项同期银行贷款利息。后被告仍未开展任何实质性履约行为，也拒绝继续向原告通报项目进展情况。期间原告一直积极督促，分别于2017年12月15日和2018年9月19日向被告发送了《律师函》，明确告知由于被告的违约行为，原告将与被告解除涉案合同并要求被告返还投资款本金并赔偿损失，但被告继续拒绝履行退款及赔偿各项损失的义务。原告特提起本案诉讼，请求人民法院依法判如诉请。另，原告甘肃广电传媒公司于2019年6月3日向本院递交追加被告申请书：1.请求人民法院依法追加被申请人杜春勇、徐萍为本案被告参加诉讼；2.请求判令杜春勇对北京艺飞鸿文化传播公司的债务不能清偿部分在19000000元虚假增资本息范围内承担补充赔偿责任；3.请求判令徐萍对北京艺飞鸿文化传播公司的债务不能清偿部分在公司未缴足出资19000000元本息范围内承担连带责任。事实和理由：甘肃广电传媒公司调取了北京艺飞鸿文化传播公司工商档案，发现该公司股东杜春勇在2014年公司增资时认缴19000000元，章程约定出资时间为2014年8月5日，但杜春勇并未实际完成此部分增资，依法应当在未出资本息范围内承担补充责任，同时，杜春勇、徐萍作为公司的执行董事、经理和监事，未尽勤勉义务，督促股东完成出资义务，违反董事、监事勤勉义务要求，应当对公司债务不能清偿部分在未缴足出资本息范围内承担连带责任。北京艺飞鸿文化传播公司辩称，原告与北京艺飞鸿文化传播公司之间于2015年开始就展开了系列合作，不只是拍摄电视剧，还包括广告的拍摄，演唱会等的合作事宜，没有完成拍摄电视剧是因为一些客观的原因，在签订合同后北京艺飞鸿文化传播公司也做了备案，制作合同，版权合同，制片合同，编制合同，并且也支付了相关费用，针对原告的第一项诉讼请求，北京艺飞鸿文化传播公司不同意解除合同，北京艺飞鸿文化传播公司已经进行了大量的投入，如果解除合同，北京艺飞鸿文化传播公司不仅要返还原告的投资款，还要承担前期投入的损失，没有履行合同是因为一些客观的原因，是十九大以来影视行业政审严格等，对原告的第二项诉讼请求，北京艺飞鸿文化传播公司已经对款项进行了使用，北京艺飞鸿文化传播公司希望继续履行合同，对原告的第三项诉讼请求，违约金的计算方式不合理，没有法律依据，没有完成拍摄电视剧造成了主合同的违约，是连贯性的行为，不能因为北京艺飞鸿文化传播公司每一次的说明、回复、解释，原告都主张违约，北京艺飞鸿文化传播公司是违约了，但只是一次违约，也是客观原因造成的违约，而且原告主张的违约金额度过高，高于实际损失，原告也没有提交实际损失的证据，我方要求降低违约金。对第四项、五项诉讼请求，原告不能既主张违约金又主张利息，主张重复，对第六项诉讼请求，原告并没有提交关于差旅费的证据，对差旅费不予认可，对第七项诉讼请求，关于保全责任险，不是诉讼中必须产生的费用，不认可该费用。杜春勇辩称，不同意原告的诉讼请求，杜春勇不应该成为本案的被告，该案是原告与北京艺飞鸿文化传播公司签订的合同产生的纠纷，与杜春勇无任何关系。徐萍辩称，原告申请追加徐萍为本案的被告适用法律错误，徐萍为被告的身份不适格，对徐萍采取的财产保全措施没有法律依据，徐萍是北京艺飞鸿文化传播公司的股东，占股权比例为1.2%，金额为240000元人民币，并已经全部实缴，法律规定股东未履行或未全面履行实缴出资额，董事高级管理人员承担相应责任，徐萍作为监事，不属于公司高级管理人员，董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务，此条为公司法对公司高级职员一般义务的规定，有限责任公司的监事义务一般是提出监事建议，即便监事是未尽勤勉义务也应根据相关规定对监事罢免，而非承担法律责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，原告甘肃广电传媒公司向法庭提交了如下证据：第一组：1.《电视剧投资摄制合同书》，证明双方于2015年12月15日签订的《电视剧投资摄制合同书》已经签订成立并生效，合同约定了各方权利义务、违约责任、争议解决等，双方均应当按照合同约定履行各自义务；2.《45集电视剧提纲》、《故事梗概》、《45集电视连续剧预算》、《电视剧制片计划》，证明在《苍茫大地》项目谈判及合同签订中，北京艺飞鸿文化传播公司向甘肃广电传媒公司提供了该剧的提纲、故事梗概，说明了该剧的基本内容和方向，并向其提供了关于该剧的预算为64607150元，并确定了制片计划为2015年7月1日-12月1日剧本修改阶段、12月10日-2016年1月20日搭建制作团队阶段、2016年1月25日-6月5日拍摄制作生产阶段、2016年2月-2016年12月后期制作、宣传、发行阶段四个阶段。在北京艺飞鸿文化传播公司已经明确投资电视剧项目具体内容及预算金额、制片计划具体时间的情况下，甘肃广电传媒公司才确定投资的事实。第二组：1.2016年1月6日《甘肃省广播电视网络股份有限公司付款凭证》、甘肃银行企业网上银行回单、收据、北京农商银行《资金汇划来账凭证》，证明甘肃广电传媒公司于2016年1月6日向总公司借付《苍茫大地》第一期投资款（30%）9000000元，并于2016年1月22日通过甘肃银行网上银行向北京艺飞鸿文化传播公司转账支付该投资款，北京艺飞鸿文化传播公司开户银行北京农商银行于2016年1月22日收到第一期投资款9000000元的事实；2.北京艺飞鸿文化传播公司《付款通知》、2016年5月6日《甘肃省广播电视网络股份有限公司借款凭证》、甘肃银行企业网上银行回单、《收据》、北京农商银行《资金汇划来账凭证》，证明北京艺飞鸿文化传播公司收到甘肃广电传媒公司支付的第一笔投资款9000000元后要求其支付第二期投资款15000000，2016年5月18日甘肃广电传媒公司通过其在甘肃银行的网上银行转账向北京艺飞鸿文化传播公司支付第二期投资款15000000元，北京艺飞鸿文化传播公司开户银行北京农商银行账户收到该期投资款并出具收据。甘肃广电传媒公司已经完全依据合同约定履行支付投资款义务的事实。第三组：1.2016年5月4日《关于电视剧的项目进展说明》、2016年5月9日《关于苍茫大地时间调整的会议纪要》、2016年5月26日《电视剧进展说明》、2016年5月27日邮件截图，证明截止2016年5月26日北京艺飞鸿文化传播公司未按照合同约定和保证的2016年1月25日开机拍摄的进程，并以剧本重新修改为由拖延，北京艺飞鸿文化传播公司第一次违约；2.2016年6月13日《关于电视剧进展情况说明的回复》、2016年6月25日《电视剧进度表》、2016年7月5日《关于进展回复函的回复》、2016年7月11日《筹备执行会议记录》、2016年7月13日《文化产业项目的特殊性说明》、2016年7月20日《电视剧制作进程汇报》、2016年9月5日文件、2016年9月23日文件、2016年7月20日邮件截图，证明北京艺飞鸿文化传播公司于2016年6月25日重新确定了电视剧进度为2016年7月5日前剧本重新修改，2016年9月10日-2017年1月20日拍摄期，截止2016年9月23日，北京艺飞鸿文化传播公司仍未按照合同约定的时间开展电视剧的摄制工作，并多次以剧本修改为由拖延合同履行，甘肃广电传媒公司回函明确北京艺飞鸿文化传播公司已属违约，要求其依约履行合同；后北京艺飞鸿文化传播公司以产业特殊性、落实拍摄场景以及剧本需要新一轮的修改为由再次拖延合同履行，北京艺飞鸿文化传播公司的行为已经违反双方合同及附件的约定，构成第二次违约。3.2016年10月15日《未如期拍摄的情况说明》、《新制片计划2017年1月-2018年》、《三十集电视剧制作经费预算》、2016年11月8日《关于电视剧项目有关问题的函》、2016年11月21日《关于电视剧项目有关问题的函的回复》，证明2016年10月5日，北京艺飞鸿文化传播公司第三次违反其之前作出的制片计划，重新确定了新的制片计划为2017年1月-4月剧本修改，2017年2月-3月31日项目筹备、审查，2017年2月-4月剧组筹备阶段，2017年5月开机，2017年6月-9月拍摄制作生产阶段，北京艺飞鸿文化传播公司第三次违反约定的事实；4.《电视剧投资摄制合同书的补充协议》及其五份附件，证明双方对新的制片计划进行了进一步确认，并明确了增加投资由北京艺飞鸿文化传播公司承担，由于北京艺飞鸿文化传播公司未按期拍摄，给甘肃广电传媒公司造成的利息损失1110512.7元进行了明确计算；同时补充协议确定北京艺飞鸿文化传播公司如不能按照新制片计划履行义务，甘肃广电传媒公司有权依据原合同约定要求北京艺飞鸿文化传播公司承担违约责任，并支付已付投资款同期银行贷款利息，解除合同。甘肃广电传媒公司诉讼请求违约金和利息符合合同约定；5.2017年12月15日《律师函》、2018年9月19日《律师函》、EMS邮政快递单，证明在双方签订补充协议后，北京艺飞鸿文化传播公司未按照补充协议的约定履行义务，也拒绝与甘肃广电传媒公司协商沟通，甘肃广电传媒公司先后委托北京市齐致（兰州）律师事务所刘阳律师于2017年12月15日和2018年9月19日向北京艺飞鸿文化传播公司发送《律师函》，向北京艺飞鸿文化传播公司主张权利，要求解除合同及补充协议，并要求承担返还投资款赔偿损失的责任。同时证明北京艺飞鸿文化传播公司第四次违约的事实。同时，甘肃广电传媒公司资金投入已三年有余，北京艺飞鸿文化传播公司却在长达三年多的时间内数次违约，双方合同已经无法继续履行，也不存在履行的可能，合同目的也无法实现，依法应当解除合同。第四组：甘肃省增值税专用发票、《诉讼财产保全责任保险保单保函》，证明由于被告违约，原告提起诉讼进行诉讼保全，导致原告支出诉讼财产保全保险费34940.51元的事实，属于被告行为造成的损失，依约应当由被告承担；第五组：1.2014年7月14日内资企业设立（变更）登记（备案）审核表，证明北京艺飞鸿文化传播公司于2014年7月14日提交变更申请，将公司注册资本由原来1000000元变更为20000000元的事实；2.2014年7月8日《北京艺飞鸿文化传播有限公司章程》、2014年7月1日《北京艺飞鸿文化传播有限公司第六届第一次股东会决议》，证明2014年7月1日被告北京艺飞鸿文化传播公司召开股东大会，决议通过公司注册资本变更为20000000元，增加的19000000元注册资本中，杜春勇增加认缴出资19000000元，徐萍认缴出资240000元不变；2014年7月8日公司章程规定，包括杜春勇增加注册资本19000000元后杜春勇合计认缴出资额为19760000元，出资时间为2014年8月5日，出资方式为货币的事实；3.2006年9月25日《内资企业变更登记审核表》、2018年12月7日《内资企业变更登记审核表》，证明2006年9月22日徐萍通过股权转让方式成为被告的股东，并于当日形成股东会决议选举徐萍为公司监事，杜春勇为执行董事和总经理，并进行工商登记备案。此后被告的执行董事、总经理及监事未在进行变更，截止目前杜春勇仍担任执行董事和总经理职务，徐萍担任监事职务；第六组：1.企业信用信息系统和天眼查询单各一份；2.电视剧苍茫大地制作合同及2016年4月20日和2016年6月28日的北京农商银行的结算业务申请书两份；3.北京艺飞鸿文化传播公司与郁子签订的电视剧苍茫大地版权购买合同。证明北京艺飞鸿文化传播公司向原告提供了版权购买合同之后双方才签订了投资拍摄合同，原告向被告支付第一笔款项后，被告为了要求原告支付第二笔投资款，被告向原告提供该制作合同及向霍尔果斯优艺文化传播有限公司付款的回单，在此情况下原告才向被告支付了第二笔15000000元投资款。被告北京艺飞鸿文化传播公司质证意见：对第一组证据投资拍摄合同的真实性认可，认可原告与北京艺飞鸿文化传播公司之间存在合同关系，对合同后面附的提纲、梗概、预算等的真实性也认可，对证明目的也认可，对第二组证据的付款凭证的真实性认可，北京艺飞鸿文化传播公司收到了钱，对证明目的认可，对第三组证据，对说明、纪要、进展情况等的真实性认可，不认可证明目的和关联性，没有完成拍摄的原因是连贯性的，而且北京艺飞鸿文化传播公司在努力推进，也进行了很多工作，原告认为北京艺飞鸿文化传播公司的每次回复、解释等都是违约是不合理的。对第四组证据的发票真实性认可，对证明目的及关联性不予认可，因原告没有提交差旅费的证据。诉讼保全并不是诉讼中必须产生的费用，而且不一定非要采取保函的方式，与本案不具有直接关系。对第五组证据的真实性认可，对证明目的不认可，原告将徐萍追加为被告没有法律依据。关于第六组证据，北京艺飞鸿文化传播公司与霍尔果斯优艺文化传播有限公司签订的制作合同，我方没有该合同原件，也没有见到该合同原件，当事人给我提交的是盖章的复印件，是否履行该合同不了解，天眼查不是国家官方查询机构，是有滞后或者纰漏的，霍尔果斯优艺是否存在的真实性不清楚，企业信用信息公示系统是从14年才开始全国联网的，14年之前的公司确实存在查不到的可能性，我们向法庭提交的其他合同是实际付款的，是否向霍尔果斯优艺文化传播有限公司公司付款无法核实，也没有见过。被告杜春勇质证意见：同意北京艺飞鸿文化传播公司对前四组及第六组证据的质证意见，且前四组证据与杜春勇无关，对第五组证据的真实性认可，对证明目的不予认可，本案是北京艺飞鸿文化传播公司与原告之间的合同纠纷，与杜春勇无关。被告徐萍质证意见：同意北京艺飞鸿文化传播公司对前四组及第六组证据的质证意见，且前四组证据与徐萍无关，对第五组证据的真实性认可，对证明目的不予认可，徐萍已经完成实缴，不应对本案承担法律责任，徐萍作为被告的身份不适格。被告北京艺飞鸿文化传播公司向法庭提交了如下证据：1.电视剧《苍茫大地》制作合同，证明被告已经依约履行合同；2.电视剧《苍茫大地》付款明细，包括五份合同、七项付款凭证，证明被告就拍摄电视剧《苍茫大地》所支付的费用；3.被告部分工商档案，证明被告徐萍已实缴出资；4.电视剧拍摄制作备案公示表一份，证明电视剧《苍茫大地》已经进行了备案工作，北京艺飞鸿文化传播公司已经履行了合同，也一直在努力推进电视剧的拍摄。原告甘肃广电传媒公司质证意见：对证据1的真实性不予认可，是复印件，我们提出反证，从企业信用信息公示系统和天眼查得知，没有该霍尔果斯优艺文化传播有限公司，在原告向被告支付第一笔款9000000元后，北京艺飞鸿文化传播公司为了要求原告支付第二笔投资款15000000元，给过我们该制作合同，北京艺飞鸿文化传播公司向霍尔果斯优艺文化传播有限公司公司付款的回单，共向霍尔果斯优艺文化传播有限公司付款32000000元，在此情况下原告才向被告支付了第二笔投资款，但是被告代理人当庭说该笔款没有支付，对证据1的来源和证明目的有异议；证据2与本案无关，被告提交的版权购买合同与北京艺飞鸿文化传播公司给我们提供的版权购买合同不一致，北京艺飞鸿文化传播公司给我们提供的是其与另外一个人（郁子）签订的版权购买合同，金额也是3500000元，而且被告提交的证据2是否实际履行不确定，也证明了被告存在违约的事实，业务招待费与本案无关，关于证据3，原告要求徐萍承担责任是因为其是公司的监事，未履行勤勉义务，而不是出资不足，对证据4的真实性无法考证，安徽艺飞鸿文化传播有限公司和北京艺飞鸿文化传播有限公司系两个法律主体，而且证据上载明拍摄时间是2017年2月，已经实际违约。被告杜春勇、徐萍对被告北京艺飞鸿文化传播公司的上述证据无异议。依据当事人提供的上述证据，本院查明事实如下：2015年12月15日，原告甘肃广电传媒公司与被告北京艺飞鸿文化传播公司签订《电视剧〈苍茫大地〉投资摄制合同书》，该合同约定由双方合作投资摄制电视剧《苍茫大地》，原告甘肃广电传媒公司可以在该剧片尾以公司名称与被告共同署名联合出品单位，并按时收回投资和取得投资收益，被告北京艺飞鸿文化传播公司负责取得该剧的完全著作权剧本，进行该剧的前期筹备、拍摄、后期制作和发行工作；合同约定该剧预算投资65000000元，甘肃广电传媒公司投资30000000元，北京艺飞鸿文化传播公司投资35000000元；合同还约定了投资款支付时间：第一期为合同签订后15日内甘肃广电传媒公司支付北京艺飞鸿文化传播公司投资额30%即9000000元；第二期为本剧正式开机进行拍摄后10日内，支付投资额50%即15000000元；第三期为该剧拍摄30日后，支付剩余的20%投资款即6000000元；该合同中北京艺飞鸿文化传播公司保证按照双方约定的进度（即2016年1月25日开机、2016年6月5日关机、2016年2月1日至8月15日后期制作、2016年8月-2016年12月发行期）完成电视剧制作；双方在该合同第六条中对合同的变更、解除及违约责任亦有约定：“1.本合同生效后，任何一方擅自违约解除合同、终止履行本合同的或因违约导致本合同被解除的，应按甲方（甘肃广电传媒公司）投资本金总额5%的比例向守约方支付因解除合同的违约金，双方对其他违约责任另有约定的，违约方仍应承担相应的违约责任。2.乙方（北京艺飞鸿文化传播公司）如有违约行为影响甲方权利的，每次违约行为应按本合同甲方投资本金总额的5%的比例向甲方支付违约金。违约行为超过3次的，甲方有权选择终止履行或解除本合同。3.一方违反合同项下该方的任何义务，应向他方承担违约责任，包括赔偿因其违约所造成的他方的损失，包括但不限于直接损失、诉讼费用、差旅费等。双方另有约定的依其约定。4.甲方不承担乙方因该剧合作所产生的各种风险和损失，即乙方对甲方投资本金的支付不受乙方该剧盈亏状况影响”。该合同签订后，原告甘肃广电传媒公司于2016年1月22日、2016年5月18日分别向被告北京艺飞鸿文化传播公司支付首期投资款9000000元和第二期投资款15000000元，共计24000000元。2017年4月13日，原告甘肃广电传媒公司与被告北京艺飞鸿文化传播公司签订《电视剧〈苍茫大地〉投资摄制合同书的补充协议》，确定了新的制片计划于2017年5月开机拍摄，同时双方就已付投资款资金使用费约定为1110512.7元，并在该补充协议第五条约定“如乙方仍不能按照原合同及补充协议的约定，履行自己的合同义务或者不能保证该剧的顺利完成。甲方将按照原合同追究违约责任，同时有权追索已付投资款项同期银行贷款利息，并保留解除合同的权利”。迄今为止，电视剧《苍茫大地》仍未拍摄完成。原告甘肃广电传媒公司曾分别于2017年12月15日和2018年9月19日向被告北京艺飞鸿文化传播公司发送了《律师函》，要求解除涉案合同，并请求被告北京艺飞鸿文化传播公司返还投资款本金并赔偿损失。另查明，北京艺飞鸿文化传播公司于2006年9月22日召开股东会决议，徐萍为该公司新股东，且被选举为监事，并进行了工商登记备案。北京艺飞鸿文化传播公司于2014年7月1日召开股东大会，决议通过公司注册资本变更为20000000元，增加的19000000元注册资本中，杜春勇增加认缴出资19000000元，徐萍认缴出资240000元不变。现北京艺飞鸿文化传播公司的注册资本为20000000元。本院认为，原告甘肃广电传媒公司与被告北京艺飞鸿文化传播公司签订的《电视剧〈苍茫大地〉投资摄制合同书》、《电视剧〈苍茫大地〉投资摄制合同书的补充协议》均系双方当事人真实意思的表示，不违反法律法规强制性、禁止性规定，合法有效，双方当事人均应按照合同约定履行各自的合同义务，不履行义务或履行义务不符合约定的，应当承担相应的还款义务及违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”之规定，本案双方当事人在《电视剧〈苍茫大地〉投资摄制合同书》第六条中对合同的解除有明确约定，违约行为超过3次的，甘肃广电传媒公司有权选择终止履行或解除本合同。北京艺飞鸿文化传播公司第一次违约系未按照合同书约定于2016年1月25日开机；第二次违约系其违反于2016年6月25日作出的电视剧进度表；第三次违约系其违反于2016年10月15日的书面文件确定2017年12月将该剧制作发行；第四次违约系其违反2017年4月13日《电视剧〈苍茫大地〉投资摄制合同书的补充协议》，且北京艺飞鸿文化传播公司迄今并未按照合同约定完成该电视剧的摄制。故原告甘肃广电传媒公司要求解除其与被告北京艺飞鸿文化传播公司于2015年12月15日签订的《电视剧〈苍茫大地〉投资摄制合同书》及于2017年4月13日签订的《电视剧〈苍茫大地〉投资摄制合同书的补充协议》的诉请，符合事实及法律依据，本院予以支持。关于原告甘肃广电传媒公司要求被告北京艺飞鸿文化传播有限公司向其返还投资款本金24000000元、支付违约金7500000元、投资款资金使用费1110512.7元及利息2280000元（自2017年5月2日起计算至2019年5月1日，按年利率4.75%计算）并自2019年5月2日起支付利息至投资款全额返还完毕之日止的诉请，被告北京艺飞鸿文化传播有限公司辩称其虽收到24000000元的投资款，但其有合理的支出；被告北京艺飞鸿文化传播有限公司的违约是一个连贯性行为，在违约金方面原告不能即主张解除又主张继续履行，且违约金数额过高。对于被告北京艺飞鸿文化传播有限公司以上辩称，第一，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款之规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法；第二，双方当事人在《电视剧〈苍茫大地〉投资摄制合同书》第六条中对合同的变更、解除及违约责任约定如下：“1.本合同生效后，任何一方擅自违约解除合同、终止履行本合同的或因违约导致本合同被解除的，应按甲方（甘肃广电传媒公司）投资本金总额5%的比例向守约方支付因解除合同的违约金，双方对其他违约责任另有约定的，违约方仍应承担相应的违约责任。2.乙方（北京艺飞鸿文化传播公司）如有违约行为影响甲方权利的，每次违约行为应按本合同甲方投资本金总额的5%的比例向甲方支付违约金。违约行为超过3次的，甲方有权选择终止履行或解除本合同。3.一方违反合同项下该方的任何义务，应向他方承担违约责任，包括赔偿因其违约所造成的他方的损失，包括但不限于直接损失、诉讼费用、差旅费等。双方另有约定的依其约定。4.甲方不承担乙方因该剧合作所产生的各种风险和损失，即乙方对甲方投资本金的支付不受乙方该剧盈亏状况影响”，根据该约定，原告既可以请求被告承担解除合同的违约金，亦可以请求被告承担其他双方约定的违约责任，且原告不承担被告的各种风险和损失，被告违约共计四次，合计7500000元违约金；第三，双方当事人于2017年4月13日签订《电视剧〈苍茫大地〉投资摄制合同书的补充协议》，双方就已付投资款资金使用费明确约定为1110512.7元；第四，该补充协议第五条约定“如乙方仍不能按照原合同及补充协议的约定，履行自己的合同义务或者不能保证该剧的顺利完成。甲方将按照原合同追究违约责任，同时有权追索已付投资款项同期银行贷款利息，并保留解除合同的权利”，本案所涉2280000元利息的计算时间自2017年5月2日起至2019年5月1日。综上，本院对原告甘肃广电传媒公司该诉请予以支持；关于原告甘肃广电传媒公司请求被告北京艺飞鸿文化传播公司支付50000元差旅费的诉请，因其未向法庭提交证据予以证明，本院对该诉请不予支持；关于被告杜春勇的责任承担问题。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款：“公司债权人请求未履行出资或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”之规定，本案被告北京艺飞鸿文化传播公司于2014年7月1日召开股东大会，决议增加19000000元注册资本，而被告杜春勇未向法庭提交证据证明其已实际出资19000000元，因此，被告杜春勇应在19000000元的范围内对北京艺飞鸿文化传播公司不能清偿债务部分承担补充赔偿责任。关于被告徐萍的责任承担问题。公司增加注册资金是扩张经营规模增强责任能力的行为，原股东约定按照原出资比例承担增资责任，与公司设立时的初始出资并没有区别，按照最高人民法院执行工作办公室在[2003]执他字第33号《关于股东因公司设立后的增资瑕疵应否对公司债权人承担责任的复函》精神“公司股东若有增资瑕疵，应承担与公司设立时的出资瑕疵相同的责任”及《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第三款：“股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持”之规定。本案中，增资行为发生在涉案合同签订之前，原告甘肃广电传媒公司对于被告北京艺飞鸿文化传播公司责任能力的判断以其当时的注册资金20000000元为依据。被告徐萍是北京艺飞鸿文化传播公司申请增加注册资本时的股东，亦是甘肃广电传媒公司与北京艺飞鸿文化传播公司签订的《电视剧〈苍茫大地〉投资摄制合同书》时的股东，因此，对于本案被告杜春勇应承担的责任，徐萍承担连带责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款、第三款之规定，判决如下：一、解除原告甘肃广电网络传媒有限责任公司与被告北京艺飞鸿文化传播有限公司于2015年12月15日签订的《电视剧〈苍茫大地〉投资摄制合同书》及于2017年4月13日签订的《电视剧〈苍茫大地〉投资摄制合同书的补充协议》；二、被告北京艺飞鸿文化传播有限公司于本判决生效后十日内向原告甘肃广电网络传媒有限责任公司返还投资款本金24000000元、支付违约金7500000元、投资款资金使用费1110512.7元及利息2280000元（自2017年5月2日起计算至2019年5月1日，按年利率4.75%计算），并自2019年5月2日起支付利息至投资款全部返还完毕之日止（利息按年利率4.75%计算）；三、如被告北京艺飞鸿文化传播有限公司未能按期清偿本判决第二项确定的债务，被告杜春勇在19000000元本息范围内对被告北京艺飞鸿文化传播有限公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，对于被告杜春勇应承担的责任，被告徐萍承担连带责任；四、驳回原告甘肃广电网络传媒有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费216503元，诉讼保全费10000元，由被告北京艺飞鸿文化传播有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长  宋晓锐审 判 员  赵建华人民陪审员  刘玉霞二〇一九年十一月四日书 记 员  张 野