陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终3704号上诉人（原审被告）：常燕军，男，1990年5月25日出生，汉族，农民，现住陕西省榆林市榆阳区。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司，住所地陕西省榆林市榆阳区。负责人：赵智勇，系该公司总经理。委托诉讼代理人：薛琼，陕西文星律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：拓探雄，男，1955年3月6日出生，汉族，陕西省子洲县人，住陕西省子洲县。被上诉人（原审原告）：李艳琴（拓探雄之妻），女，1967年11月21日出生，汉族，陕西省子洲县人，住陕西省子洲县。委托诉讼代理人：拓扛（系拓探雄、李艳琴之子），男，1989年8月7日出生，汉族，住陕西省子洲县。委托诉讼代理人：苗强（系拓探雄、李艳琴外甥），男，1991年7月25日出生，汉族，住陕西省子洲县。上诉人常燕军、中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司（以下简称人保财险榆林分公司）因与被上诉人拓探雄、李艳琴机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省子洲县人民法院(2019)陕0831民初344号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人常燕军上诉请求：1、依法撤销陕西省子洲县人民法院(2019)陕0831民初344号民事判决书，改判上诉人少支付误工费、护理费、精神损害抚慰金等费用共计57600元；2、一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、二被上诉人系农业家庭户口，且无固定收入，也未能举证证明其最近三年的平均收入状况，故其误工费应当按照陕西省农、林、牧、渔业的平均收入29498元进行计算，拓探雄、李艳琴的误工费均应为12849.81元，该费用由保险公司赔偿后无不足部分，上诉人不应再承担赔偿责任。2、一审判决拓探雄、李艳琴护理费过高，该二人的护理费应当参照当地护工标准计算，榆林中院指导意见明确榆林市护工同等级别劳务报酬为每日100元，故拓探雄的护理费应为13000元，李艳琴护理费应为14000元，扣除保险公司已付部分，一审判决由上诉人多支付护理费27000元。3、本次事故对二被上诉人并未在精神上造成巨大创伤，不符合精神损害抚慰金的赔偿标准，上诉人不应赔偿二被上诉人12000元精神损害抚慰金。4、二被上诉人患有糖尿病，并非本次事故所致，故治疗该病症的费用应予剔除。上诉人人保财险榆林分公司上诉请求：1、一审判决在计算被上诉人拓探雄、李艳琴赔偿项目和数额中存在错误，应予改正；2、一二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、本案鉴定虽系人民法院委托，但并未通知上诉人协商确定鉴定机构，上诉人未参与鉴定过程，该鉴定程序不合法；且鉴定意见与事实不符，二被上诉人伤残等级鉴定偏高，三期鉴定与法无据，一审认定鉴定意见的效力致使判决不公。2、二被上诉人均为农村户籍，亦未提交工作证明其工作收入，拓探雄已年满60周岁，不应支持其误工费，李艳琴误工费应参照农林牧渔业收入标准计算。一审判决认定二被上诉人存在误工费，并以200元计算没有依据。3、二被上诉人一审未提交护理人员收入情况，其护理费应以100元/日进行确定，一审判决认定200元/日计算偏高，同时护理天数应以住院天数为计算标准。营养费计算错误。一审判决未支持其住院期间营养费情况下，支持出院后营养费自相矛盾，于法有悖。4、鉴定费、照相费是间接损失，不属于交强险、商业险赔偿范围，不应由保险公司进行赔偿。精神损害抚慰金是基于侵权行为产生，上诉人非侵权人不应承担。被上诉人拓探雄、李艳琴辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，应维持原判。上诉人人保财险榆林分公司针对常燕军的上诉辩称：拓探雄、李艳琴不存在误工费，护理费应以实际住院天数进行计算。上诉人常燕军针对人保财险榆林分公司的上诉辩称：同意人保财险榆林分公司的上诉意见。拓探雄、李艳琴向一审法院起诉请求：1、依法判令被告常燕军赔偿原告拓探雄医疗费104240.74元、误工费（70+180）×200=50000元、护理费（70+60）×200=26000元、住院伙食补助费70×30=2100元、营养费（70+60）×20=2600元、残疾赔偿金19062.1元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费3880元、鉴定照相费40元、交通费2000元、住宿费2000元，以上计221922.84元。2、依法判令被告常燕军赔偿原告李艳琴医疗费24006.56元、误工费（50+180）×200=46000元、护理费（50+90）×200=28000元、住院伙食补助费50×30=1500元、营养费（50+90）×20=2800元、残疾赔偿金22426元、精神损害抚慰金10000元、交通费2000元、住宿费2000元，以上计138732.56元。上述一、二项合计为360655.4元。3、依法判令被告人保财险榆林公司承担保险赔偿责任。4、由二被告承担本案的全部诉讼费用。一审法院查明事实：2018年2月28日12时许，常燕军驾驶陕KJ小型普通客车沿子洲城大理路由东向西行驶至中心广场路段，借左侧行车道超越前方车辆时，将由北向南横过道路的行人即原告拓探雄、李艳琴撞倒，接着该车又与对向贾慧兰驾驶的陕KG小型轿车相撞，发生道路交通事故。事故致原告拓探雄、李艳琴受伤，两车受损。事故发生当日，原告拓探雄受伤后被送往子洲县人民医院进行治疗，其伤经诊断为：1、头颅闭合性损伤；2、左额叶脑挫伤；3、蛛网膜下腔出血；4、左颞顶硬膜下血肿；5、左顶硬膜外血肿；6、右侧额骨骨折；7、右侧颧骨骨折；8、右眼眶内侧壁骨折。原告拓探雄住院7天，于2018年3月7日出院。2018年3月7日，原告拓探雄转院至榆林市第一人民医院治疗，该院诊断为：1、中型颅内开放性颅脑损伤、右侧额叶挫裂伤、蛛网膜下腔出血、颅内积气、颅底骨折、右侧额骨骨折、右侧颞骨骨折、右侧颧弓骨折、右侧上颌骨鼻突骨折、右眼眶内侧壁凹陷骨折：2、双侧胸腔积液：3、肺部挫伤并感染；4、右侧锁骨多发骨折5、左腓骨中断骨折6、右侧肩胛岗骨折：7右肩部软组织损伤；8、2型糖尿病；9、双侧额颞顶部硬膜下积液。原告拓探雄住院63天，于2018年5月9日出院，两次共支出医疗费104240.74元。2018年2月28日，原告李艳琴被送往子洲县人民医院就诊，经诊断伤情为：1、骨盆骨折；2、脑外伤。住院25天。2018年4月14日，原告李艳琴到榆林市第一人民医院就诊，该院诊断为：1、轻型闭合性颅脑损伤；2、骨盆骨折；3、2型糖尿病：4、腰4-5椎间盘突出。原告李艳琴住院25天，于2018年5月9日出院，两次共支出医疗费共计24006.56元。2018年3月13日，子洲县交通警察大队对此次事故责任作出责任认定：被告常燕军承担此事故的全部责任，原告拓探雄、李艳琴不承担责任。2018年7月6日，经原告申请，一审法院通过榆林市中级人民法院司法技术鉴定室委托陕西榆林高科法医司法鉴定所对原告拓探雄、李艳琴的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行评定，该所于2018年8月6日，作出陕榆高科［2018］临鉴字第J385号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人拓探雄因交通事故致右锁骨骨折,右肩关节活动功能受限，评定为十级伤残；误工期为180天，护理期（出院后）60天，营养期60日。同日作出陕榆高科［2018］临鉴字第J386号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人李艳琴因交通事故致骨盆骨折畸形改变,评定为十级伤残；误工期为180天，护理期为90天，营养期90日。原告拓探雄、李艳琴共支出鉴定费3060元，鉴定照相费20元。现原告诉至法院，提出如前诉请。另查明，在原告拓探雄、李艳琴住院期间，被告常燕军向二原告支付了67500元，被告人保财险榆林分公司向二原告支付了10000元。被告常燕军驾驶的肇事车辆陕KJ普通客车在被告人保财险榆林公司投保交强险一份，事故发生在保险期间内。又查明，二原告系农业家庭户口。陕西省2018年度在岗职工平均工资为71983元，农村居民人均可支配收入11213元，农村居民人均生活消费支出10071元。一审法院判决认为，本案争议焦点为，二原告的合理损失为多少，对于该合理损失二被告应如何承担。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条之规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。结合本案具体情况，被告常燕军驾驶车辆发生交通事故，致原告身体受到伤害的事实清楚，子洲县公安局交通警察大队已出具交通事故认定书认定，被告常燕军承担此次事故的全部责任，二原告无责任。又因该肇事车辆在被告人保财险榆林公司投保交强险，且事故发生在保险限期内，故对于二原告的合理损失，先由被告人保财险榆林公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，余下不足部分由被告常艳军承担赔偿责任。对于二原告要求被告支付其每人10000元的精神损害抚慰金的诉请，因此次事故造成二原告十级伤残且其又无过错，被告理应支付相应的精神损害抚慰金，现原告诉请的精神损害抚慰金数额较高，一审法院酌定被告支付二原告每人6000元精神损害抚慰金为宜。对于二原告的误工期，虽经鉴定机构鉴定均为180天，但根据《最高人民法院》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。故二原告误工时间应计算至定残日前一天2018年8月5日，即从2018年2月28日至2018年8月5日，为159天。对于二原告的伤残赔偿金计算标准，因二原告系农业家庭户口，故对于二原告伤残赔偿金应参照农村居民标准计算。对于二原告住院期间的营养费问题，因二原告住院期间病历均无加强营养的记载或医生建议，故本院对二原告所请求住院期间的营养费，依法不予支持。对于二原告诉请的交通费、住宿费及子洲转榆林一院120救助费，因其未提供相关证据予以佐证，故对其该项诉请，依法不予支持。对于二被告辩称的超过60岁无误工损失的观点，于法无据，一审法院不予采纳。对于二被告辩称鉴定中误工期、营养期、护理期无事实与法律依据等观点，因其未提供相关证据予以证明，均依法不予采纳。对于被告人保财险榆林公司辩称的二原告有治疗糖尿病的费用应予剔除的观点，因其未能提出对该用药清单、病历等进行文正鉴定，一审法院亦依法不予采纳。综上，此次事故造成原告拓探雄的合理损失为：1、原告拓探雄在子洲县人民医院和榆林市第一人民医院住院花费医疗费104240.74元；2、误工费以每天200元计，误工期159天，误工费为31800元；3、护理费以每天200元计，护理期130天，护理费为26000元；4、住院伙食补助费以每天30元计，住院天数为70天，住院伙食补助费为2100元；5、营养费以每天20天计，营养期为60天，营养费为1200元；6、残疾赔偿金11213×17×0.1=19062.1元；7、鉴定费3880元，鉴定照相费40元；8、精神损害抚慰金6000元，以上合计194322.84元。此次事故造成原告李艳琴的合理损失为：1、原告李艳琴在子洲县人民医院和榆林市第一人民医院住院花费医疗费24006.56元；2、误工费以每天200元计，误工期为159天，误工费为31800元3、护理费以每天200天计，护理期为140天，护理费为28000元；4、住院伙食补助费以每天30元计，住院天数为50天，住院伙食补助费为1500元；5、营养费以每天20天计，营养期为90天，营养费为1800元；6、残疾赔偿金11213×20×0.1=22426元；7、精神损害抚慰金6000元，以上合计115532.56元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：1、被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司于本判决生效后10日内在交强险责任限额内赔偿原告拓探雄医疗费5000元、误工费25000元、护理费10000元、残疾赔偿金19062.1元，计59062.1元；赔偿原告李艳琴医疗费5000元、误工费20000元、护理费13511.9元、残疾赔偿金22426元，计60937.9元，以上共计120000元（被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司已支付赔偿款10000元，在执行兑现时予以扣除）。2、被告常燕军于判决生效后10日内赔偿原告拓探雄医疗费99240.74元、误工费6800元、护理费16000元、住院伙食补助费2100元、营养费1200元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费3880元，鉴定照相费40元，计135260.74元；赔偿原告李艳琴医疗费19006.56元、误工费11800元、护理费14488.1元、住院伙食补助费1500元、营养费1800元、精神损害抚慰金6000元，计54594.66元。以上共计189855.4元。（被告常燕军已支付赔偿款67500元，在执行兑现时予以扣除）。3、驳回原告拓探雄、李艳琴的其他诉讼请求。如果被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司、常燕军未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6710元（缓交），由原告拓探雄、李艳琴负担2388元，被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司负担2276元，被告常燕军负担2046元。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。一审法院认定的事实清楚，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，各方当事人对涉案交通事故的发生及责任认定，拓探雄、李艳琴受伤治疗及事故车辆投保的事实均无异议，本院依法予以确认。本案争议焦点为：拓探雄主张的医疗费中是否包括自身糖尿病的治疗；一审鉴定意见是否应予采信；一审判决误工费、护理费、营养费、精神损害抚慰金、鉴定费是否正确。上诉人人保财险榆林分公司上诉主张被上诉人拓探雄医疗费中包括其自身糖尿病的治疗费用，但其在诉讼中未提交合法有效证据证明不合理医疗费用数额，应承担举证不能的相应责任，其该项上诉主张本院依法不予支持。被上诉人拓探雄、李艳琴的一审鉴定意见是经人民法院依法委托有鉴定资质的鉴定机构作出的，上诉人人保财险榆林分公司虽对鉴定结果持有异议，但并未提出足以反驳的相关证据和理由，不符合法定重新鉴定的条件，一审法院依法采信该鉴定意见证明力并无不当；根据司法鉴定评估的相关规定，所评定的误工期、护理期、营养期均从受伤之日算起，一审判决依据有效鉴定意见及相关法律规定，以受伤之日至定残前一日核定误工期，以住院天数+鉴定出院后护理期核定护理期，以鉴定营养期核定营养费并无不当，但一审判决误工费、护理费日赔偿标准不当，应予纠正。拓探雄、李艳琴的误工费应按照本案第一次法庭辩论终结前上一年度陕西省交通事故损害赔偿标准计算，拓探雄、李艳琴误工费分别计算为61626元/年÷365天×159天=26871元；护理费以住院期间100元/天、出院后50元/天为标准进行计算，拓探雄护理费应为100元/天×70天+50元/天×60天=10000元，李艳琴护理费应为100元/天×50天+50元/天×40天=7000元。根据道路交通事故损害赔偿的相关法律及司法解释的规定，精神损害抚慰金属于道路交通事故损害赔偿范围，且可在交强险项下优先赔付，一审判决精神损害抚慰金符合法律规定。鉴定费、照相费是为确定保险事故的损失程度支出的必要的、合理的费用，应由保险人承担。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，唯对误工费、护理费认定不当，应予纠正。上诉人常燕军、人保财险榆林分公司的该部分上诉请求成立，应予支持；其他上诉请求依法不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，拟判决如下：一、撤销陕西省子洲县人民法院(2019)陕0831民初344号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司于本判决生效后10日内在交强险责任限额内赔偿拓探雄医疗费5000元、误工费26871元、护理费10000元、残疾赔偿金19062.1元、精神损害抚慰金6000元，计44947.1元；赔偿李艳琴医疗费5000元、误工费26871元、护理费7000元、残疾赔偿金22426元、精神损害抚慰金6000元，计45311元，以上共计90258.1元（中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司已支付赔偿款10000元，在执行兑现时予以扣除）。三、常燕军于判决生效后10日内赔偿拓探雄医疗费99240.74元、住院伙食补助费2100元、营养费1200元、鉴定费3880元，鉴定照相费40元，计106460.74元；赔偿李艳琴医疗费19006.56元、住院伙食补助费1500元、营养费1800元，计22306.56元。以上共计128767.3元。（常燕军已支付赔偿款67500元，在执行兑现时予以扣除）。四、驳回拓探雄、李艳琴的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6710元，由拓探雄、李艳琴负担2796元、中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司负担1683元、常燕军负担2231元；二审案件受理费1790元，由上诉人常燕军负担300元、上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司负担490元、被上诉人拓探雄、李艳琴负担1000元。本判决为终审判决。审判长  李永旺审判员  霍 韬审判员  王 娟二〇一九年十一月二十二日书记员  李 炜