云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民终8700号上诉人（原审原告）：王昌云，男，1986年3月18日生，汉族，住云南省昭通市大关县。委托诉讼代理人：何鑫，云南联亚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：安宁顺达空心砖厂（普通合伙），住所地云南省昆明市安宁市县街街道办事处甸东村。执行事务合伙人：陆荣祥，该厂总经理。委托诉讼代理人：袁永斌，云南法闻律师事务所律师。原审被告：孔庆均，男，1981年6月27日生，彝族，住云南省昭通市大关县。委托诉讼代理人：陈正华，男，1977年1月1日生，彝族，与孔庆均系叔侄关系。上诉人王昌云因与被上诉人安宁顺达空心砖厂（普通合伙）、原审被告孔庆均提供劳务者受害责任纠纷一案，不服云南省安宁市人民法院（2019）云0181民初2252号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人王昌云上诉请求：一、撤销一审判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求；二、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人在一审中已经提交证据证明了上诉人的伤情构成十级伤残，该鉴定意见合法有效，一审法院不予采信是错误的。对于营养费、鉴定费、误工费、护理费，上诉人提交的发票和鉴定报告已经充分证明了计算的天数，一审法院未支持属于认定事实错误。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法予以改判，支持上诉人的上诉请求。被上诉人安宁顺达空心砖厂（普通合伙）辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。原审被告孔庆均述称，本案与其无关，对一审判决没有意见。原审原告王昌云向一审法院起诉请求：1、请求判令被告向原告赔偿医疗费5461.44元、残疾赔偿金66976元、后期治疗费2000元、住院伙食补助费1500元、鉴定费2600元、误工费25510.8元、护理费13421.4元、营养费3000元、车旅费1845元、住宿费1500元，合计123814.64元。一审法院认定以下事实：王昌云与孔庆均系同乡关系。孔庆均于2008年到安宁顺达空心砖厂上班，后与该厂签订《红砖生产承包合同》，成为砖厂入窑班组的带班班组长。2013年11月，王昌云也来到安宁顺达空心砖厂，并进入孔庆均的入窑班组负责拉砖上窑工作。2019年4月13日，在王昌云操作砖厂的三轮车拉砖上窑的过程中，三轮车因刹车失灵并撞到一辆停在砖厂等待拉货的货车上而侧翻，导致王昌云受伤。当天，王昌云被送云南昆钢医院检查，经诊断，王昌云的伤情为：1、右侧第3、4肋骨骨折，断端无明显错位；2、右侧第5、6肋骨局部皮质欠规整，不全性骨折可能。后王昌云回昭通老家养伤。2019年5月13日，王昌云到昭通市第一人民医院对受伤部位进行检查，支出医疗费（放射费）200元。2019年5月15日，王昌云到昭通李景铧中医骨伤医院住院治疗15天，支出医疗费5261.44元。王昌云共支出医疗费5461.44元。经云南鼎丰司法鉴定中心鉴定，王昌云的此次损伤达到职工工伤十级伤残，尚需后续治疗费2000元。一审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”王昌云进入安宁顺达空心砖厂的入窑班组并负责拉砖上窑工作，双方之间已经成立雇佣合同关系。王昌云在从事拉砖上窑的雇佣活动中遭受了人身伤害，作为雇主的安宁顺达空心砖厂应当承担赔偿责任。故王昌云请求判令安宁顺达空心砖厂赔偿其因伤害而受到损失的诉讼请求，予以支持。孔庆均与安宁顺达空心砖厂签订了《红砖生产承包合同》，但孔庆均按照该合同的约定只是安宁顺达空心砖厂入窑班组的带班班组长，而入窑班组又属安宁顺达空心砖厂内部的生产部门，故王昌云进入入窑班组工作，实属为安宁顺达空心砖厂提供劳务。所以，安宁顺达空心砖厂提出的王昌云系孔庆均的雇员并应由孔庆均承担赔偿责任的主张，不予支持。关于王昌云的各项损失，认定如下：1、医疗费，王昌云主张5461.44元，因其已提交了收费票据予以证明，予以确认。2、残疾赔偿金，王昌云根据人身损害十级伤残的赔偿标准主张66976元，但其提供的证据仅能证明其损伤达到职工工伤十级伤残，而不能证明其损伤已构成人身损害十级伤残；因人身损害十级伤残与职工工伤十级伤残依据的鉴定标准不同，属不同的概念，故其主张的残疾赔偿金，因无事实依据，不予确认。3、后期治疗费，王昌云主张2000元，因其已提供了司法鉴定意见予以证明，予以确认。4、住院伙食补助费，王昌云根据其住院的天数并参照每天100元的补助标准主张1500元（100元×15天=1500元），符合法律规定，予以支持。5、鉴定费，王昌云主张2600元，因其中做职工工伤伤残等级鉴定的1000元和三期（误工期、护理期、营养期）鉴定的800元，并非其合理的支出，不予确认。其余800元属王昌云做后期治疗费鉴定的合理支出，予以确认。6、误工费，因王昌云未能举证证明其收入状况，其误工费应参照制造业在岗职工上一年度平均工资标准计算，误工期则应自其受伤之日起计算至其住院治疗出院时止，故确认原告的误工费为10204.32元（77597元÷365天=212.59元×48天=10204.32元）。王昌云主张25510.8元，超过部分，不予支持。7、护理费，根据王昌云肋骨骨折的伤情以及受伤后在家养伤并住院15天的事实，参照居民服务业在岗职工上一年度平均工资标准，确认为10737.12元（81648元÷365天=223.69元×48天=10737.12元）。王昌云主张13421.4元，超过部分，不予支持。8、营养费，因王昌云未能提交医疗机构关于需要加强营养的意见，不予确认。王昌云主张3000元，不予支持。9、交通费（车旅费），酌情确认1000元。王昌云主张1845元，超过部分，不予支持。10、住宿费，王昌云主张1500元，因其不能提交证据证明属合理支出，不予支持。综上，王昌云的各项损失共计31702.88元，应由安宁顺达空心砖厂予以赔偿。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条之规定，判决：“一、由被告安宁顺达空心砖厂于本判决生效后十日内赔偿原告王昌云损失31702.88元；二、驳回原告王昌云的其他诉讼请求。”二审中，双方当事人均未提交新证据。双方当事人对一审判决认定的案件事实均无异议，本院予以确认。归纳双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点是：上诉人的上诉请求是否能够成立？本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，首先，上诉人主张其因事故构成十级伤残，据此要求被上诉人支付残疾赔偿金。但上诉人提交的司法鉴定意见书载明，该鉴定依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准进行检验，上诉人损伤达“职工工伤十级伤残”。而本案双方当事人均认可上诉人与被上诉人之间系劳务关系，并非劳动合同关系。上诉人提交的工伤伤残鉴定所依据的标准及相应的结论，与上诉人主张的事实及法律关系不具有关联性，且上诉人在一、二审诉讼过程中均未申请就其伤害进行鉴定，故上诉人应承担举证不能的不利后果，本院对其主张的残疾赔偿金不予支持。其次，上诉人主张的误工费、护理费、营养费，一审判决依据上诉人受伤的实际情况及医嘱，按照相应工资标准进行计算，处理并无不当，本院予以确认。最后，对于鉴定费，因上诉人提交的鉴定报告本院不予采信，故该费用应由其自行承担，一审判决对此处理正确。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律及处理正确，本院予以维持。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2776元，由上诉人王昌云承担。本判决为终审判决。审判长 王 瑞审判员 王思予审判员 杨 雪二〇一九年十一月二十五日法官助理王本福书记员刘晏彤