文书内容湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂01民终9323号上诉人（原审原告）：融天建设工程有限公司，住所地：武汉市新洲区邾城街文昌大道**。法定代表人：叶艳生，该公司董事长。委托诉讼代理人：汤鑫鑫，该公司员工。委托诉讼代理人：肖湘涛，湖北今天律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：熊正波（又名熊富强），男，1965年4月2日出生，汉族，住武汉市新洲区，上诉人融天建设工程有限公司因与被上诉人熊正波民间借贷纠纷一案，不服湖北省武汉市新洲区人民法院（2017）鄂0117民初3520号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。融天建设工程有限公司上诉请求：1、撤销湖北省武汉市新洲区人民法院（2017）鄂0117民初3520号民事判决，依法改判熊正波偿还借款本金2915000元并按月利率2%自2011年10月27日起支付利息至付清之日止；2、本案诉讼费由熊正波承担。事实与理由：一、融天建设工程有限公司与熊正波之间存在民间借贷关系。1、熊正波于2011年10月26日向融天建设工程有限公司出具借据和收据对借款金额、借款利率以及违约责任等进行了明确约定，符合民间借贷的实质和形式要件。2、2011年10月27日，融天建设工程有限公司按照熊正波出具的委托书要求将2915000元支付到河北同州房地产开发有限公司盂县分公司。3、熊正波在委托书中还承诺若发生经济纠纷由其本人承担责任，即使融天建设工程有限公司与河北同州房地产开发有限公司存在经济纠纷，该笔借款仍由熊正波承担。二、一审判决对融天建设工程有限公司、熊正波、河北同州房地产开发有限公司法律关系事实没有查明清楚。熊正波辩称：一审已查明我没有收到融天建设工程有限公司任何款项。融天建设工程有限公司利用做工程的名义，从我这里收取了29万元利息，本案涉案的2915000元，融天建设工程有限公司已经找河北同州房地产开发有限公司盂县分公司要回了50万元，一审判决作出之后融天建设工程有限公司还在找河北同州房地产开发有限公司盂县分公司要钱。涉案借据、收据、委托书系融天建设工程有限公司胁迫我出具。请求驳回上诉，维持原判。融天建设工程有限公司向一审法院起诉请求：一、判令熊正波偿还借款本金2915000元并按月利率2%自2011年10月27日起支付利息至付清之日止；二、一审诉讼费用由熊正波承担。一审法院查明：2011年9月23日，融天建设工程有限公司与河北同州房地产开发有限公司在山西省签订了《山西省建设工程施工合同》，合同主要约定，河北同州房地产开发有限公司将山西省东宋村新村的开发项目工程中有关土建、装修工程等建设施工工程分包给融天建设工程有限公司，合同价款100000000元及其他条款。9月29日，双方又签订了《建设工程施工补充合同》，合同主要约定，承包范围、方式，工程质量、工期，价款结算及融天建设工程有限公司为承建河北同州房地产开发有限公司的盂县开发项目，付工程保证金3000000元，在接到进场通知书之日起5个工作日到账，工程正负零封顶后全额无息返还；收到保证金30日内未进场，河北同州房地产开发有限公司自收款之日按月利率3%支付利息和其他权利义务的条款。合同签订后，融天建设工程有限公司未实际履行施工合同的义务，是由熊正波决定来履行该合同的施工义务，但融天建设工程有限公司与熊正波之间并未签订相关协议来确定彼此的权利和义务，只是熊正波在融天建设工程有限公司内部设立了个人账户。据此，随后即产生，2011年10月26日，熊富强以承接河北同州房地产开发有限公司盂县分公司的建设工程需要资金周转为由，由熊正波为借款提供担保，向融天建设工程有限公司借款人民币3000000元，为此熊正波向融天建设工程有限公司出具了借据、收据、委托书各一份，同时约定借款第一个月按月利率2.5%支付借款1000000元的利息，另外按月利率3%支付借款2000000元的利息，此款定于2012年1月10日前偿还。逾期，按借款金额的15%支付违约金；逾期30日以上，另按日3‰支付资金占用费。借款期限超过60日以上时，按月利率3.5%支付利息。2011年10月27日，融天建设工程有限公司将其账户32×××93内的余额向河北同州房地产开发有限公司盂县分公司的账户402103010300000015352转账2915000元。同年11月29日，融天建设工程有限公司出具了收到熊富强10月27日至12月27日期间的利息共计190000元的收据，但其中有85000元是在借款时就予以扣除的部分。2012年1月18日，熊正波向融天建设工程有限公司的账户32×××93汇款100000元。10月18日，熊正波以融天建设工程有限公司的名义向他人发包了山西省东宋村项目对外安装活动板房的业务。至同年12月15日，因融天建设工程有限公司与河北同州房地产开发有限公司签订的盂县东宋村新村的开发项目的施工合同，未能实际履行，河北同州房地产开发有限公司盂县分公司即以分公司和负责人吴学勇的名义，向熊正波出具了一份2011年10月25日借到融天建设工程有限公司3000000元的借条，承诺按月利率3%自汇款之日起支付利息并于2013年3月31日前偿还本息。逾期，因河北同州房地产开发有限公司、熊正波均未履行债务，融天建设工程有限公司即向法院提起上述诉讼请求。一审另查明，熊正波，又名熊富强，系同一自然人。一审法院认为：本案当事人争议的焦点即融天建设工程有限公司与熊正波之间的借贷关系是否成立？法院认为，根据已查明的案件事实，尽管熊正波向融天建设工程有限公司出具的借据、收据、委托书等证据在形式上符合民间借贷的要件，但从熊正波借款的目的和融天建设工程有限公司向河北同州房地产开发有限公司盂县分公司的账户转款的事实综合判断，该借款实际就是为了《山西省建设工程施工合同》、《建设工程施工补充合同》得以履行和合同目的得以实现，在该合同权利义务未明确终止的情形下，融天建设工程有限公司主张其与熊正波双方之间债权债务关系成立并生效的请求，缺乏事实根据。据此，熊正波向融天建设工程有限公司借款不具有高度的盖然性，法院不予支持。综上所述，融天建设工程有限公司主张熊正波偿还借款本息的请求，缺乏事实根据，法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：驳回融天建设工程有限公司的诉讼请求。一审案件受理费30120元，由融天建设工程有限公司负担。二审审理期间，双方当事人均未提交新证据。本院查明事实与一审查明事实相一致。二审另查明，熊正波于2011年10月26日向融天建设工程有限公司出具的《委托书》上载明如下内容：本人因业务需要现委托贵公司将人民币2915000元支付到河北同州房地产开发有限公司盂县分公司，请将此款记入本人在贵公司的往来账上，若发生经济纠纷，由我本人承担责任。还查明，2011年10月27日融天建设工程有限公司向河北同州房地产开发有限公司盂县分公司转款2915000元时备注用途为保证金。本院认为，民间借贷法律关系的成立需符合形式要件和实质要件。形式要件即达成合意的外在形式，如借条、借款合同、口头约定以及其他可以表明双方借款合意的形式；实质要件即款项的实际交付。本案中，根据熊正波向融天建设工程有限公司出具的借据、收据、委托书内容所示，熊正波明确作出了以个人名义向融天建设工程有限公司借款的意思表示，书面指示融天建设工程有限公司向河北同州房地产开发有限公司盂县分公司付款2915000元并在涉案委托书中明确表述“若发生经济纠纷由我本人承担责任”。融天建设工程有限公司据此向河北同州房地产开发有限公司盂县分公司转款2915000元，已完成出借义务。熊正波、融天建设工程有限公司双方之间民间借贷法律关系成立。熊正波虽主张涉案借据、收据及委托书系受胁迫出具，但未举证予以证实，应自行承担举证不能的不利法律后果。故，熊正波应依据涉案借据、委托书之约定，向融天建设工程有限公司履行还本付息的义务。因上述2915000元款项系熊正波指示融天建设工程有限公司向河北同州房地产开发有限公司盂县分公司支付，熊正波作为实际付款人，可另行向河北同州房地产开发有限公司主张权利。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”本案中，双方所约定的借款利息、逾期利息、违约金等已超过民间借贷年利率24%保护上限，现融天建设工程有限公司主张按月利率2%计息，有事实及法律依据，本院予以支持。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”之规定，熊正波于2011年11月29日、2012年1月18日的还款应按照先偿还利息，再抵充本金的顺序进行计算，具体如下表（单位：元）            还款日期              借款本金              间隔天数              还款金额              应付利息（年利率24%）              应冲抵本金              冲抵后本金                  2011/10/27              2915000                                                                                             2011/11/29                             33               105000              64130.00               40870.00               2874130.00                   2012/1/18                             50               100000              95804.33              4195.67               2869934.33       截止2012年1月18日，熊正波尚欠融天建设工程有限公司借款本金2869934.33元及利息（以尚欠借款本金为基数，自2012年1月19日起按年利率24%计算至借款本息清偿之日止）。综上，上诉人融天建设工程有限公司上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖北省武汉市新洲区人民法院（2017）鄂0117民初3520号民事判决；二、熊正波自本判决生效之日起十日内偿还融天建设工程有限公司借款本金2869934.33元及利息（以尚欠借款本金为基数，自2012年1月19日起按年利率24%计算至借款本息清偿之日止）；三、驳回融天建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费30120元，由熊正波负担；二审案件受理费30120元，由熊正波承担29640元，由融天建设工程有限公司承担480元。本判决为终审判决。审判长 李 兵审判员 李斌成审判员 周 晨二〇一九年十一月五日书记员 万 芳