四川省德阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2019)川06刑终158号 原公诉机关四川省中江县人民检察院。 上诉人（原审被告人）张仕学，绰号“张学儿”、“学哥”、“仕哥”，男，1973年1月23日出生于四川省中江县，汉族，小学文化，居民，户籍所在地中江县,经常居住地中江县。因犯流氓罪，于1996年1月22日被四川省中江县人民法院判处有期徒刑五年,1999年8月8日刑满释放。因吸食毒品，2014年2月至2019年2月18日先后七次被中江县公安局处以行政拘留的行政处罚，2019年2月28日被中江县公安局决定强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2018年8月17日被中江县公安局取保候审，2019年3月19日被中江县公安局刑事拘留，因涉嫌犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪，于同年4月25日被执行逮捕。现羁押于中江县看守所。 指定辩护人邓炬东，四川智派律师事务所律师。 四川省中江县人民法院审理四川省中江县人民检察院指控被告人张仕学犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2019年8月30日作出（2019）川0623刑初284号刑事判决。宣判后，原审被告人张仕学不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，审查了全部卷宗材料，讯问了上诉人，听取了辩护人的意见，认为本案不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 中江县人民法院判决认定：1.2018年8月10日下午，被告人张仕学在其租住的中江县的楼梯、一楼等处向吸毒人员李洪、林刚贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），吸毒人员李洪、林刚通过微信转毒资各200元。2018年8月15日晚上，中江县公安局民警从中江县的阳台及卧室内搜出毒品疑似物14袋，共计52.5克并予扣押，经依法抽样鉴定，均检出甲基苯丙胺成分。另扣押华为手机（串号868159030949023）1部。 2.被告人张仕学在其租住的中江县内，先后于2018年8月6日容留熊强吸食甲基苯丙胺，2018年8月10日前后的一天下午容留何超吸食甲基苯丙胺，2018年8月15日晚上容留何超、熊强吸食甲基苯丙胺。 3.被告人张仕学因犯流氓罪于1996年1月22日被中江县人民法院判处有期徒刑五年；因吸食毒品，于2014年2月25日被中江县公安局行政拘留五日，于2015年7月9日被中江县公安局行政拘留十五日；因吸食毒品及容留他人吸食毒品，于2017年9月21日被中江县公安局行政拘留15日，收缴吸毒工具一套；于2017年11月3日被中江县公安局行政拘留15日，并处罚款1900元,于2017年11月11日被中江县公安局行政拘留15日,于2018年8月16日被中江县公安局行政拘留15日（因患病暂缓执行）,于2019年2月28日被中江县公安局行政拘留15日，同日决定对其强制隔离戒毒二年（2019年3月1日至2021年3月1日），2019年3月19日因涉嫌犯罪被中江县公安局刑事拘留。 被告人张仕学因涉嫌本案被抓获后，如实供述其容留他人吸毒犯罪事实，在审理中认罪悔罪；对指控贩卖毒品的事实，以及查获的甲基苯丙胺52.5克属于自己的事实予以否认。 上述事实，有公诉机关提供的，经庭审举证、质证的受案登记表、立案决定书、取保候审决定书、拘留证及拘留通知书、逮捕证及逮捕通知书、户籍证明、归案说明、被告人供述、证人证言、现场勘验笔录、现场方位图、平面示意图、现场照片、检查证、检查笔录及照片、扣押清单、鉴定证书、称量（取样）笔录及照片、提取笔录、理化检验报告、鉴定意见书、刑事判决书、行政处罚决定书等证据证实。 中江县人民法院认为，被告人张仕学向他人两次贩卖少量毒品甲基苯丙胺，并在其租住屋内查获甲基苯丙胺52.5克，其行为已构成贩卖毒品罪；两年内三次为吸毒人员吸食毒品提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人张仕学犯两罪，应当实行数罪并罚。侦查机关从被告人张仕学租住屋查获甲基苯丙胺52.5克依法应计入贩卖毒品数量。被告人张仕学归案后能如实供述其容留他人吸毒的犯罪事实，可以对其从轻处罚。被告人张仕学罪前有犯罪、违法前科，在量刑时依法酌情从重处罚。对涉案查获的毒品属违禁品，依法予以没收；对被告人张仕学的犯罪违法所得毒资依法予以追缴，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十四条、第六十一条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第四十五条、第四十七条、第六十四条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十八条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款第（二）项、第二款之规定，判决：1、被告人张仕学犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产十万元，附加剥夺政治权利三年；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年二个月，并处没收个人财产十万元，罚金三千元，附加剥夺政治权利三年。2、对扣押在案的甲基苯丙胺14袋，共计52.5克，依法予以没收，由扣押机关中江县公安局负责处理；对扣押在案的华为手机（串号868159030949023）1部由扣押机关中江县公安局依法处理。均限于本判决生效后十日内负责处理完毕。3、对被告人张仕学犯罪违法所得毒资400元依法予以追缴，上缴国库。限于本判决发生法律效力之日起立即执行。 宣判后，原审被告人张仕学提出上诉称：其对贩卖少量毒品给李洪、林刚的事实和罪名不持异议，但不具有贩卖52.5克毒品的行为。在卧室床头柜发现的3.7克毒品，其事前不知情，不知是谁放在那里的，证人周某的证言不可信，对48.8克毒品，从来没有承认过是自己所有，未阅读讯问笔录就签了字，原审法院以其无固定职业和收入、抚养幼儿、租房等因素就推断其靠贩卖毒品为生，是没有任何依据的推测。请求二审法院依法改判。 辩护人提出：对容留他人吸毒的罪名及犯罪事实无异议，被告人如实供述，应当认定为具有坦白情节，可从轻处罚。对被告人贩卖毒品的罪名及两次贩卖给林刚、李洪的犯罪事实无异议，但对从房屋阳台上搜出的48.5克毒品计入被告人贩卖毒品数量有异议，认为证据不足。另外，需考虑被告人自身有吸毒习惯还请朋友吸食，以上数量并非全部用于贩卖。毒品也还未全部进入流通领域，危害相对较小。 本院审理过程中，上诉人及检察机关未向本院提交新的证据。经本院审查，一审判决认定上诉人张仕学犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的事实清楚。本院对一审判决认定的事实予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）张仕学向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，两年内三次在自己住所内容留他人吸食毒品，已构成容留他人吸毒罪。上诉人归案后能如实供述其容留他人吸毒的犯罪事实，可依法酌情对该犯罪事实从轻处罚。上诉人有犯罪、违法前科，依法酌情从重处罚。 关于上诉人（原审被告人）张仕学所提“其不具有贩卖52.5克毒品的犯罪行为，周某证言不可信、未阅读讯问笔录就签了字、原审法院以其无固定职业和收入、抚养幼儿租房等因素就推断其靠贩卖毒品为生，是没有任何依据的推测”的上诉理由，辩护人所提“从房屋阳台上搜出的48.5克毒品计入被告人贩卖毒品数量证据不足”的辩护意见，经查，张仕学归案后供述称在其住房内查获的毒品系其购来用于贩卖，该供述与证人周某的证言可以相互印证，且查扣在案的毒品系从上诉人住所内查获，足以认定。一审判决并非仅凭上诉人的经济条件、而是结合全案证据综合分析认定上诉人实施了贩卖毒品的行为，该认定并无不当。上诉人后来翻供称毒品并非其所有并称未查阅讯问笔录就签字捺印，但未提供合理理由，且与本案在案证据证明的事实不符。上诉人所提上诉理由及辩护人辩护意见不能成立，本院不予采纳。辩护人所提“需考虑被告人自身有吸毒习惯还请朋友吸食，以上数量并非全部用于贩卖”辩护意见，一审量刑时已经对其自身吸毒的情节进行了考虑，该辩护意见本院不予采纳。辩护人所提“毒品也还未全部进入流通领域，危害相对较小”的辩护意见，本院认为，毒品未全部进入流通领域是因公安机关及时挡获而非上诉人主观意愿，故辩护人所提该辩护意见，本院不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 刘华伟 审 判 员 青加彬 审 判 员 王 婧 二〇一九年十一月二十五日 法官助理 吴 凡 书 记 员 张 娇