辽宁省朝阳市中级人民法院行 政 判 决 书（2019）辽13行初73号原告白桂兰，女，1939年10月6日出生，汉族，无业，住朝阳市龙城区。委托代理人高明，男，1970年4月20日出生，汉族，无业，住朝阳市龙城区。委托代理人何明明，辽宁怡盛律师事务所律师。被告朝阳市人民政府，住所地双塔区朝阳市朝阳大街三段七号。法定代表人谢卫东，市长。委托代理人王恰，朝阳市司法局行政复议科工作人员。被告朝阳市龙城区人民政府，住所地朝阳市双塔区中山大街二段八号。法定代表人杨松涛，区长。委托代理人杨亮，朝阳市龙城区房屋征收管理局法规股股长。委托代理人李树轩，辽宁森盛律师事务所律师。原告白桂兰请求撤销被告朝阳市龙城区人民政府、朝阳市人民政府的房屋征收补偿决定一案，于2019年6月18日向本院提起行政诉讼。本院于2019年7月3日受理后，于2019年7月12日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告白桂兰的委托代理人高明、何明明，被告朝阳市人民政府的委托代理人王恰，被告朝阳市龙城区人民政府的委托代理人李树轩、杨亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。2019年2月27日，朝阳市龙城区人民政府（以下简称龙城区政府）对原告白桂兰作出朝龙征字(2019)1号《房屋征收补偿决定书》，主要内容为：一、对被征收人白桂兰及其子女高明等人（证载产权人高望儒已故），名下坐落于朝阳市××××村的国有土地上房屋实施征收，按照《房屋征收补偿方案》的规定给予下列补偿方式，货币补偿：1、有照产权房屋价值按市场评估价格273，002.40元。2、其他附着物价值按市场评估价106，445.90元。3、经营性物品搬迁费及损失评估价格8，150元。4、搬迁费959.60元。5、临时安置费3，957.60元。以上五项补偿数额392，515.50元。产权调换：依据公布的《房屋征收补偿方案》你户应安置回迁房屋两套，总建筑面积110.25平方米，回迁安置地点为鑫丰园5号楼3单元101，33号楼2单元602。选择产权调换后，房屋产权人应得地上物补偿款，室内装修补偿及其它附属设施补偿费合计90，877.50元。二、限被征收人收到本决定书之日起十五日内与龙城区房屋征收管理局办理房屋征收补偿和移交手续，并将该宗土地上房屋腾空。白桂兰对上述房屋征收补偿决定不服，向朝阳市人民政府(以下简称朝阳市政府)申请复议。2019年5月23日朝阳市政府作出朝政行复字（2019）第32号《行政复议决定书》(以下简称复议决定)，主要内容为：1、维持被申请人作出的朝龙征字(2019)1号《房屋征收补偿决定书》。2、被申请人针对申请人停产停业损失的请求重新作出处理。白桂兰对行政复议决定书不服，向本院提起行政诉讼。原告白桂兰诉讼请求：一、撤销朝阳市政府《行政复议决定书》龙城区政府《房屋征收补偿决定书》，责成被告重新作具体行政行为；二、诉讼费由被告负担。事实和理由，一、1原告取得案涉国有土地是通过出让方式取得，不是无偿划拨的，本次拆迁应给予原告土地补偿。朝阳市国土资源局于2005年2月21日无故将原告通过出让方式取得的国有土地使用权私自写成划拨与事实不符。故复议机关作出维持朝龙征字(2019)1号《房屋征收补偿决定书》错误。2土地回收程序，包括：拟定收回方案、听证、报批、下达收回决定书、注销登记、补偿。被告没有按程序办理，只是违法认定不予补偿，剥夺了原告的合法权益。3龙城区政府至今没有向白桂兰送达朝龙征字(2019)1号《房屋征收补偿决定书》和评估报告等任何手续。白桂兰也没有授权儿子高明办理拆迁事宜，龙城区政府没有提供白桂兰亲自书写的授权委托书原件。白桂兰与高望儒为夫妻关系，具备涉案拆迁主体资格，被告将高明列为被征收主体错误，故被告拆迁程序违法，应当依法撤销。二、根据朝政办发（2013）158号《朝阳市政府办公室关于印发朝阳市国有土地上房屋征收装饰、装修、附属物及地上附属物补偿指导标准通知》，龙城区政府没有对原告院内树木、水泥地面等给予补偿，属于遗漏补偿项目。三、根据国办发（2003）明电42号《国务院办公厅关于认真做好城镇房屋拆迁工作维护社会稳定的通知》，《国有土地上房屋征收补偿条例》第二十三条规定，原告儿子高明开办商店属于经营性质应当依法补偿，属于遗漏补偿项目。四、原告年岁已高，应当给予低楼层房屋进行安置。原告白桂兰向本院提交了九组证据材料：证据一、朝阳市政府[2019]32号《行政复议决定书》一份，用以证明原告诉讼依据符合法律规定。证据二、龙城区政府朝龙征字第[2019]1号《房屋征收补偿决定书》一份，用以证明原告诉讼依据符合法律规定。证据三、朝阳县计划经济委员会朝计发字[1989]第72号文件一份，用以证明原告房屋所建地块经过政府审批，在征地时缴纳了征地费，取得建房资格。证据四、龙城区政府朝龙地字（1989）48号《征用土地批复》一份，用以证明原告建房土地为经过龙城区政府审批，取得出让土地合法手续。证据五、2005年1月24日朝阳县水利施工队《证明》一份，用以证明原告建房取得建房土地为征收土地方式取得。证据六、《房屋所有权证》一份，用以证明原告对涉案房屋享有所有权。证据七、《土地使用证》一份，用以证明原告土地使用证虽然标注为划拨，但结合上述证据可以证明属于通过出让方式取得土地使用权。证据八、贾淑梅《房屋所有权证》《土地使用权证》各一份，证明原告所在地邻居的土地证记载不是划拨土地事实，证明原告地块和其地块性质相同，不属于划拨土地。证据九、《营业执照》一份，用以证明原告儿媳妇经办商店合法，应当给予经营补偿。被告龙城区政府辩称：一、龙城区政府作出的《房屋征收补偿决定书》不存在遗漏土地补偿问题。依据原告持有的国有土地使用证中，产权人为高望儒（系白桂兰已故的丈夫），土地使用权类型为划拨。龙城区政府依法对国有土地上房屋进行征收，依法委托评估单位进行评估，并根据评估价值进行补偿。原告认为应另行对其给予土地补偿毫无根据。原告所述取得产权证的经过等情况，与本案征收补偿无关联性。二、龙城区政府征收程序合法。龙城区政府依法组织征收，按照规定将《房屋征收补偿决定书》及评估报告送至房屋实际占有人原告的委托代理人高明（系白桂兰之子），有委托手续及送达回执、影像资料等证明，并在朝阳日报进行了公示。原告及其子女都享有继承权利，故龙城区政府作出的《房屋征收补偿决定书》不存在主体错误。三、《房屋征收补偿决定书》未遗漏附属物补偿。征收过程中对原告地上物进行核量后，由原告的委托代理人及房屋使用人高明进行核对后签字确认，不存在漏项情况。树木已依据补偿文件标准依法补偿，临建房屋中的水泥地面由于临建房屋已经补偿不能对水泥地面进行重复补偿。四、《房屋征收补偿决定书》未遗漏商店损失补偿。原告主张的商店经营损失，不能提供经营性税票及个人所得税等有效依据，未能评估出停产停业损失；评估机构已对商店评估了商品搬迁及损耗费。在朝阳市政府作出《行政复议决定书》后，根据复议决定书中要求对原告的停产停业损失作出重新处理。龙城区政府依据朝阳市政府28号令第三十条之规定，被征收人不能提供税务部门出具的应纳税所得额凭证（含未达到纳税起征点的）或房屋用于出租的，按照房屋出租评估价格/月×停产停业期限（月）给予停产停业损失。委托评估公司评估出房屋出租的价格，并将评估报告送达至原告，有送达回执及影像资料为证。并据此给予原告停产停业损失的补偿，已充分补偿。五、《房屋征收补偿决定书》中产权调换房屋符合安置方案规定。依据回迁安置方案中规定，被征收人是产权人，且下肢残疾无能力上楼（需提供二级以上残疾证）或70周岁以上的被征收人积极搬迁的，经本人提出书面申请，可以不参加分房排号，在住宅楼房低层安置，但要参加该楼层的排号。因此，龙城区政府在征收过程中，该地块征收为现房回迁安置，至今仍为原告留有一户低楼层住宅楼房进行安置，但原告一直以楼房位置不好等理由拒绝。综上，龙城区政府对原告作出的《房屋征收补偿决定书》事实清楚、证据确凿、程序合法，原告的诉请无事实和法律依据。请法院依法驳回原告的诉讼请求。被告龙城区政府向本院提交了十一组证据材料：证据一、《朝阳市龙城区规划指导委员会会议纪要》、《朝阳市规划指导委员会会议纪要》，用以证明城中村改造项目经朝阳市政府批准实施。证据二、《国有土地上房屋征收补偿安置方案（草案）》及公示照片、《国有土地上房屋征收补偿安置方案》及公示照片，用以证明2015年6月23日龙城政府依法公示了城中村改造项目房屋征收补偿安置方案（草案）征求意见，2015年7月24日公示了房屋征收补偿安置方案。证据三、《朝阳市龙城区人民政府国有土地上房屋征收决定》及公示照片，用以证明2015年7月24日龙城区政府依法发布了国有土地上房屋征收决定并公示。证据四、《关于协商确定评估机构的公告》，用以证明龙城区政府依法组织选定评估机构。证据五、《房地产评估委托合同书》，用以证明龙城区政府依法委托选定的评估机构进行评估。证据六、《国有土地使用证》，用以证明原告土地使用方式为划拨。证据七、《房地产征收估价分户报告》及送达证，朝金公皋征字第001、002号《徐丽华(高明)资产评估报告书》，用以证明龙城区政府依法委托的评估机构已对原告的资产、迁移费、搬迁损失费、停产停业损失等进行评估，并依法向原告送达了评估报告。证据八、《徐丽华(高明)关于停产停业损失费的说明》，用以证明龙城区政府根据评估结论对原告方停产停业损失补偿情况对原告作出说明。证据九、《国有土地上房屋附属物调查登记表》、《国有土地上房屋附属物核量表》，用以证明龙城区政府依法对原告房屋附属物进行核量并作价。证据十、《搬迁谈话笔录》，用以证明龙城区政府依法就征收补偿事宜与原告方进行协商。证据十一、龙城区政府朝龙征字第[2019]1号《房屋征收补偿决定书》及报纸公告、送达回证、照片公告、授权书、死亡证明、《房屋征收补偿决定公告》，用以证明龙城区政府依法做出《征收补偿决定书》向原告送达并公告。被告朝阳市政府辩称，我机关作出的朝行复字（2019）32号《行政复议决定书》认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应依法驳回原告的诉讼请求。被告朝阳市政府向本院提交了复议卷宗材料：证据材料一、立案登记表、复议申请、身份证明、具体行政行为（1-10页），用以证明立案符合程序。证据材料二、申请人提供的材料（11-18页），用以证明收到了申请人提供的材料。证据材料三、行政复议答复通知书、送达回证（19页），用以证明按规定通知被申请人答复及提供材料。证据材料四、被申请人答复及案卷材料(20-102页)，用以证明被申请人按规定提出了答复书及相关材料。证据材料五、发文处理单及行政复议决定书（103-108页），用以证明行政复议决定经过了复议机关领导批准并按时作出复议决定。证据材料六、复议决定书、送达回证（109-110页），用以证明已将复议决定书送达相关当事人。经审理查明,2013年4月16日《朝阳市龙城区规划指导委员会会议纪要》，原则同意公皋城中村改造二期规划设计方案，报市规划指导委员会审查。2014年4月11日《朝阳市规划指导委员会会议纪要》，原则同意龙城区汽配城项目控制性详细规划、修建性详细规划方案及建筑方案。2015年6月23日龙城区政府公告并张贴了《国有土地上房屋征收补偿安置方案公告（草案）》。2015年7月24日龙城区政府公告并张贴了《国有土地上房屋征收补偿安置方案》、《朝阳市龙城区人民政府国有土地上房屋征收决定书》。征收决定书说明，本征收范围内的行政相对人如对本征收决定有异议的，可自本公告发布之日起60日之内向朝阳市政府申请行政复议，也可以自本公告发布之日起6个月内，向法院提起诉讼。2016年5月26日，龙城区房屋征收管理局公告并张贴《关于协商确定评估机构的公告》，主要内容为，以下3家评估机构做为此次征收评估候选单位：1、朝阳龙信资产评估责任有限公司2、朝阳永信房地产估价有限公司3、朝阳金城资产价格评估有限公司。2016年7月24日，龙城区房屋征收管理局与辽宁天力土地房地产估价有限公司签订《房地产评估委托合同书》。2016年12月28日，辽宁天力土地房地产估价有限公司作出［辽宁天力朝征估字（2016）第01-F-002号］《房地产征收估价分户报告》，评估项目：朝阳市龙城区公皋村棚户区改造项目征收高望儒住宅房地产征收补偿价格评估，估价结果：为房屋征收补偿价格总计为245，886元。该评估报告于2017年1月4日向高明送达，高明签名签收。2019年1月31日朝阳金诚资产价格评估评估有限公司作出朝金公皋征字（2019）第001号《评估结果报告书》，资产评估范围：本次评估的是徐丽华（高明）所经营的商店内全部物品的迁移费用及货物搬迁中的损失费用，评估结果为8，150元。该评估报告于2019年2月14日向高明、徐丽华送达，二人拒绝签收。2019年2月17日，征收人龙城区政府对被征收人白桂兰及其子女高明等人，作出朝龙征字第[2019]1号《房屋征收补偿决定书》。因该决定书向白桂兰及其子女送达拒绝签收，龙城区政府又在朝阳日报上予以公告送达。原告对该《房屋征收补偿决定》不服，于2019年4月19日向朝阳市政府申请复议，朝阳市政府于2019年5月23日作出朝行复字（2019）32号行政复议决定：一、维持被申请人作出的朝龙征字第[2019]1号《房屋征收补偿决定书》；二、被申请人针对申请人停产停业损失的请求重新作出处理。该复议决定书向双方当事人送达。根据行政复议决定第二项的内容，2019年6月10日朝阳金诚资产价格评估评估有限公司作出朝金公皋征字（2019）第002号《评估结果报告书》，资产评估范围：本次评估的是徐丽华（高明）所经营的商店因征收迁移造成的停止营业的损失费用。评估结果为每月350元。该评估报告于2019年6月11日向高明、徐丽华送达，二人拒绝签收。现原告对房屋征收补偿决定及行政复议决定不服，向本院提起行政诉讼。另查明，原告白桂兰持有的龙城国用（2005）字第1202005005号《国有土地使用证》中记载，用途：住宅用地，使用权类型：划拨，使用权面积：171.08平方米。2018年12月3日原告出具授权书，内容为：我本人因身体原因，决定将朝阳龙城区柳城路五段11-33-5处三间平房的动迁一切事宜交给我大儿子高明全权负责处理。特此证明。授权人白桂兰签名按手印（21130319391006322X），被授权人高明签名。本院认为，依照《国有土地上房屋征收与补偿条例》第四条的规定，龙城区政府有负责本行政区域的房屋征收与补偿的法定职权。依照《中华人民共和国行政复议法》第十三条的规定，朝阳市政府有对不服龙城区政府作出的具体行政行为，进行行政复议的法定职权。本案双方争议焦点主要是：被征收土地类型问题、征收补偿是否合法问题。一、原告白桂兰持有的龙城国用（2005）字第1202005005号《国有土地使用证》中明确载明“用途：住宅用地，使用权类型：划拨，使用权面积：171.08平方米，记事栏中：本宗地系行政划拨土地，未经批准不允许转让、出租、抵押”，说明被征用的土地使用权类型为划拨。现白桂兰举证当时申报办证的文件、批复、证明及他人的房证、土地使用权证等证据，来要证明《国有土地使用证》是通过出让方式取得的，其举证的证据还不能否定《国有土地使用证》的客观存在，故龙城区政府根据国有土地类型依法征收有事实和法律依据。二、龙城区政府根据《朝阳市龙城区规划指导委员会会议纪要》、《朝阳市规划指导委员会会议纪要》的意见，对国有土地依法进行征收。在征收收过程中，龙城区政府公示张贴了《国有土地上房屋征收补偿安置方案（草案）》，《国有土地上房屋征收补偿安置方案》，《朝阳市龙城区人民政府国有土地上房屋征收决定》，《关于协商确定评估机构的公告》，说明龙城区政府履行必要的告知义务。龙城区政府入户调查制作《国有土地上房屋附属物调查登记表》、《国有土地上房屋附属物核量表》，说明对征收的房产及附着物送进行了查勘登记。从双方举证和质辩意见看，龙城区房屋征收管理局对外公告并张贴的《关于协商确定评估机构的公告》中，候选的三家评估机构为：朝阳龙信资产评估责任有限公司、朝阳永信房地产估价有限公司、朝阳金城资产价格评估有限公司。在未公示变更的情况下，龙城区房屋征收管理局又与辽宁天力土地房地产估价有限公司签订《房地产评估委托合同书》，对征收白桂兰的有照房屋及附着物进行评估，并作出［辽宁天力朝征估字（2016）第01-F-002号］《房地产征收估价分户报告》。对家庭商店的物品搬迁费用、停产停业损失等委托了朝阳金诚资产价格评估评估有限公司进行评估，并作出朝金公皋征字（2019）第001、002号《评估结果报告书》。以上三份报告已向白桂兰送达。辽宁天力土地房地产估价有限公司和朝阳金诚资产价格评估评估有限公司是两个独立的法人单位，龙城区房屋征收管理局未经公示告知的前提下，即变更评估机构在征收评估程序上存在严重瑕疵，造成所作的征收补偿决定主要事实不清。关于白桂兰的授权高明办理拆迁事宜，因征收房产的所有权人是白桂兰，涉及家庭财产重大变动，征收时应认真审查核实委托授权人员的资格和权限，保证白桂兰的财产不受损失。综上，龙城区政府作出的征收补偿决定主要事不清，评估程序不符合法律规定，应予撤销；朝阳市政府依据补偿决定所作出维持意见的复议决定亦应撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（三）项、第七十九条的规定，判决如下：一、撤销被告朝阳市龙城区人民政府于2019年2月27日对原告白桂兰作出的朝龙征字[2019]1号房屋征收补偿决定；二、撤销被告朝阳市人民政府于2019年5月23日对原告白桂兰作出的朝政行复字[2019]第32号行政复议决定；三、责令被告朝阳市龙城区人民政府在法定期限内对征收原告白桂兰的房屋重新作出房屋征收补偿决定。案件受理费50元由被告朝阳市龙城区人民政府负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。审  判  长  宁小泉审  判  员  胡文涛审  判  员  郭继飞二〇一九年十一月十八日法官助理迟向洋(代书记员)