辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终8220号上诉人（原审原告）：谭桂娟，女，1962年11月2日出生，汉族，个体业主，住沈阳市铁西区。被上诉人（原审被告）：张辉，男，1969年5月5日出生，汉族，沈阳沈河创美医疗美容门诊部负责人，住沈阳市和平区。上诉人谭桂娟因与被上诉人张辉医疗损害赔偿纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2018）辽0103民初17298号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月20日受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。上诉人谭桂娟上诉称：一审法院未支持我的全部诉讼请求不妥。张辉辩称，原审判决正确，应该维持判决。谭桂娟起诉请求：1、要求张辉支付实际产生的费用74709元，包括美容费67000元，交通费3000元、住宿费209元、误工费4500元(150元×30天)；2、要求张辉支付拟定手术费用498000元，其中包括脂肪填充修复98000元、腰部吸脂修复90000元、大腿吸脂修复120000元、手臂吸脂修复90000元、瘢痕处植发费100000元；3、要求张辉支付拟定手术产生的其他费用23600元，包括交通费3000元、住宿费600元、误工工资20000元；4、要求张辉支付拟定取奥美定手术费1000000元。以上共计1596309元；5、张辉承担诉讼费。事实与理由：2007年8月9日谭桂娟到张辉处接受美容，2016年11月15日沈河区法院作出(2016)辽0103民初2418民事判决书，认定2007年8月9日、2007年11月4日、2007年12月28日分别在张辉处实施美容手术，2014年9月22日在二零二医院被诊断为双颞部异物，进行手术治疗取异物，为不透明物体，即奥美定，被国家禁止使用，法院认定张辉承担责任。2017年8月7日谭桂娟到中国医科大学第一医院诊疗,局部见点状血流。超声提示:右侧歡部及双面颊部偏嘴角侧皮下表浅组织回声高低不均匀,局部伴液化、处置定期随诊、必要时再次手术取出,但无法取净。2018年4月14日谭桂娟到天津圣韩美医学美容门诊部做切开双眼皮修复术,产生美容费67000元。美容院提供病例咨询需求载明未实施手术如下:脂肪填充修复、腰腹吸脂修复、大腿吸脂修复、手臂吸脂修复、瘢痕处植发，均需要巨额资金。同时谭桂娟必须做取奥美定的手术,仍需要大量资金与时间。谭桂娟被处于十分痛苦与煎熬之中,伤害难以逆转。谭桂娟为捍卫其合法权益,特依据《中华人民共和国侵权责任法》规定及生效的法律文书的认定,特提起诉讼,望人民法院判如所求,彰显社会公平与正义。一审法院认定的事实：张辉系沈阳市沈河区创美医疗美容门诊部经营者，该门诊部系张辉执业地点，位于沈阳市沈河区。2007年8月9日，谭桂娟到张辉经营的上述美容门诊部要求做美容手术，张辉为谭桂娟进行了假体隆乳术、上臂吸脂、重睑修复术、假体隆鼻术、鼻尖成形术。同年11月4日，谭桂娟在张辉处做腹腰部吸脂术、大腿吸脂术。同年12月28日，谭桂娟在张辉处做眼角拉皱术。2010年2月，谭桂娟在张辉处进行眼角及太阳穴的填充手术。以上美容手术均由张辉为谭桂娟进行。2014年3月17日谭桂娟以医疗服务合同纠纷对张辉提起诉讼，要求张辉返还谭桂娟手术费、赔偿住院伙食补助费、后续治疗费、误工费、交通费、住宿费、伤残赔偿金、精神抚慰金、抽取脸部两侧填充物手术费等共计1575750元。在案件审理过程中，谭桂娟曾申请对张辉的诊疗行为是否构成医疗事故进行鉴定。2014年1月2日，沈阳医学会医疗事故技术鉴定工作办公室以患方对医方提交的手术记录及化验单提出异议，且医患双方对2010年2月患者是否在医方就诊存在事实争议为由将此案退回。2014年5月14日，一审法院再次委托沈阳医学会医疗事故技术鉴定工作办公室继续对此医疗争议进行鉴定，5月27日，沈阳市医学会以谭桂娟对张辉提交的手术记录及化验单提出异议，且2010年2月谭桂娟在张辉处手术无病历记载，致无法进入鉴定程序为由将该案退卷。2014年9月22日，谭桂娟在中国人民解放军第二○二医院被诊断为双颞部异物，并进行手术治疗将异物取出。2014年11月13日，一审法院作出（2014）沈河民一初字第615号民事判决书，判决张辉一次性返还谭桂娟医疗费25000元；张辉一次性赔偿谭桂娟住院伙食补助费750元、误工费69990元、精神损害抚慰金50000元、交通费3000元、抽取填充物所花费医疗费7679.54元；驳回谭桂娟的其他诉讼请求。后谭桂娟、张辉均不服上述判决内容，提起上诉。沈阳市中级人民法院经审理后，认为部分事实不清，撤销一审法院作出的（2014）沈河民一初字第615号民事判决，将该案发回重审。案件发回后，经重审，一审法院于2015年7月27日做出（2015）沈河民一初字第828号民事判决书，认定张辉为谭桂娟填充的物体为不明透明物体，而非玻尿酸，并依据谭桂娟2015年6月7日在中国人民解放军第二○二医院的彩超检查结论（面部低回声，考虑注射后改变）认定此次纠纷为医疗事故，判决张辉赔偿谭桂娟医疗费7889.04元；误工费138930元；精神损害抚慰金100000元；伙食补助费2000元；交通费3000元：返还谭桂娟医疗费25000元；驳回谭桂娟的其他诉讼请求。谭桂娟、张辉均不服提出上诉，2015年11月6日，沈阳市中级人民法院作出（2015）沈中民一终字第1584号判决书，维持一审法院（2015）沈河民一初字第828号民事判决主文关于医疗费7889.04元、误工费138930元、伙食补助费2000元、交通费3000元、返还原告谭桂娟医疗费25000元等部分；撤销主文第七项，即“七、驳回原告谭桂娟的其他诉讼请求”；变更民事判决主文第三项赔偿原告谭桂娟精神损害抚慰金100000元为50000元；上述判决已发生法律效力。2016年6月13日谭桂娟又以医疗服务合同纠纷起诉张辉，要求张辉赔偿医疗美容费563000元；2、接发9000元；3、住院床费暂计算为20000元；4、本人伙食补助费6000元；5、护理工资6000元；6、护理人员伙食补助费6000元；7、精神抚慰金300000元；8、抽取奥美定费用10000元；9、交通费10000元；10、误工工资1321070元（自2016年3月1日后继续计算）；11、张辉负担诉讼费。经审理后，一审法院于2016年11月15日作出（2016）辽0103民初2418号民事判决书，判决：一、张辉支付谭桂娟医疗费200000元；二、驳回谭桂娟的其他诉讼请求。谭桂娟、张辉不服提出上诉。2017年3月30日，沈阳市中级人民法院作出（2017）辽01民终字359号民事判决书，维持一审法院（2016）辽0103民初2418号民事判决书。2018年11月13日，谭桂娟再次起诉张辉，诉至一审法院。一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。患者有损害，医疗机构隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料的，推定医疗机构有过错。本案谭桂娟在张辉处行美容手术后双方产生的医疗服务合同纠纷，已经一审法院及沈阳市中级人民法院生效判决认定，张辉对谭桂娟面部行填充术后存在损害，张辉未能提供相关病历资料，依法推定张辉对谭桂娟的诊疗活动中存在过错，张辉对谭桂娟造成的损害承担赔偿责任。同时生效判决对谭桂娟提出要求赔偿的相关诉请已经予以支持。本案中，对谭桂娟要求张辉支付其实际产生的美容费67000元的诉讼请求，一审法院已生效的（2016）辽0103民初2418号民事判决书，已经判决张辉给付谭桂娟医疗费20万元，该20万元是在谭桂娟尚未实际发生任何美容医疗费用，且未提供实际发生的医疗费票据的情况下，充分考虑张辉给谭桂娟造成的损害后果及谭桂娟经济条件限制，无力支付相应美容修复的相关费用的特殊原因，因此做出由张辉先行预付20万元医疗费给谭桂娟的判决内容，谭桂娟并已实际收到20万元医疗费。现谭桂娟在该案民事判决生效后，又以其实际发生了的美容费用再次起诉要求给付，谭桂娟主张的实际发生费用尚未超过前诉案件判决确定给付的20万元限额，故谭桂娟诉请无事实和法律依据，不予支持。关于谭桂娟主张的交通费、住宿费、误工费的诉讼请求，对交通费，结合谭桂娟提供的天津圣韩美医疗整形医院医疗美容门诊病历，谭桂娟提供的2018年4月14日、4月16日交通费票据载明的往返线路和时间，可以证实系与谭桂娟去天津进行美容修复手术一事有关，予以支持，对其他交通费票据，因无相应美容治疗病历佐证，对该部分票据，不予支持；对谭桂娟主张的住宿费，因谭桂娟未提供证据，不予支持；对谭桂娟要求的误工费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。本案中，根据谭桂娟提供的在天津圣韩美医疗美容门诊病历及收据，未显示谭桂娟有住院天数的记载，综合考虑该病历和火车票往返车程的时间，可认定谭桂娟在此次美容治疗期间存在误工天数为3天，因谭桂娟未提供误工证明的证据，可依照居民服务业标准确定谭桂娟的日工资标准为115.50元（42157元÷365元）。经计算，谭桂娟的误工费为348.5元。关于谭桂娟主张的拟定手术费---脂肪填充修复、瘢痕处植发、腰部吸脂修复术、大腿吸脂修复术、手臂吸脂修复术、取奥美定手术费等诉讼请求，在谭桂娟起诉张辉的前诉医疗服务合同纠纷案件中已经予以审理，且谭桂娟提出的费用请求系拟定费用，尚未实际发生，故谭桂娟的请求无事实和法律依据，不予支持。关于谭桂娟主张的因拟定手术费而产生的交通、住宿、误工等其他费用，因尚未实际发生，不予支持。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、第五十八条、第十五条第一款第（六）项、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、二十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、张辉于判决发生法律效力之日起十日内一次性赔偿谭桂娟交通费481元；二、张辉于判决发生法律效力之日起十日内一次性赔偿谭桂娟误工费348.5元；三、驳回谭桂娟的其他诉讼请求。案件受理费8481元，由谭桂娟负担8431元，张辉负担50元。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，各方当事人未能提供新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于美容费67000元，已生效的（2016）辽0103民初2418号民事判决书已经认定张辉给付谭桂娟医疗费20万元，该20万元是在谭桂娟尚未实际发生任何美容、医疗费用的情况下，充分考虑到张辉给谭桂娟造成的损害后果、谭桂娟自身经济条件限制、支付相应美容修复的相关费用的特殊原因，作出由张辉先行预付20万元医疗费给谭桂娟的判决内容，该20万元谭桂娟已实际收到。现谭桂娟主张的实际发生费用尚未超过前诉案件判决确定给付的20万元限额，故一审法院认定谭桂娟诉请无事实和法律依据并无不妥，本院予以确认；关于交通费、住宿费、误工费，一审法院依法对上述诉讼请求中的合理部分作出了认定，一审法院未支持的费用系谭桂娟没有提供证据证明已经发生，且于法无据，本院对谭桂娟上诉请求中要求的交通费、住宿费、误工费部分不予支持；关于拟定手术费---脂肪填充修复、瘢痕处植发、腰部吸脂修复术、大腿吸脂修复术、手臂吸脂修复术、取奥美定手术费，上述费用在谭桂娟起诉张辉的前诉医疗服务合同纠纷案件中已经予以审理及经生效判决作出了认定，谭桂娟提出的费用尚未实际发生，故一审法院认定谭桂娟的请求无事实和法律依据及因拟定手术费而产生的交通、住宿、误工等其他费用尚未实际发生不予支持并无不妥，本院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8431元，予以免交。本判决为终审判决。审判长  那卓审判员  范猛审判员  郭净二〇一九年十一月十五日法官助理任江书记员赵明川本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。