湖北省宜昌市西陵区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鄂0502民初3378号 原告谢芬，女，1975年11月11日出生，汉族，户籍地湖北省当阳市，现住宜昌市。 委托代理人徐哲，湖北民基律师事务所律师。（特别授权代理） 委托代理人黄迎霞，湖北民基律师事务所实习律师。（特别授权代理） 被告白桦，男，1957年6月30日出生，汉族，住湖北省宜昌市西陵区。 被告湖北佳祥投资管理有限公司（以下简称佳祥公司），统一社会信用代码91420500094754902T，住所地湖北省宜昌市西陵区云集路21号1708室。 法定代表人韩汉宜，该公司执行董事兼总经理。 被告韩玉梅，女，1971年7月6日出生，汉族，住湖北省宜昌市西陵区。 被告韩汉宜，男，1959年2月4日出生，汉族，住湖北省宜昌市西陵区。 被告吴桂英，女，1964年10月10日出生，汉族，户籍地湖北省宜昌市西陵区，现住宜昌市西陵区。 被告刘青，女，1964年10月13日出生，汉族，住湖北省宜昌市。 原告谢芬与被告白桦、佳祥公司、韩玉梅、韩汉宜、吴桂英、刘青民间借贷纠纷一案，本院于2019年9月27日立案受理，依法适用简易程序，由审判员刘晓蓉独任审理，于2019年11月4日公开开庭审理。原告谢芬的委托代理人徐哲、被告白桦、湖北佳祥投资管理有限公司的法定代表人韩汉宜、韩玉梅、韩汉宜、吴桂英到庭参加诉讼。被告刘青经本院依法送达起诉书副本及开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告谢芬诉称，被告白桦因资金周转需要向原告借款，2015年2月17日，原告与被告白桦、佳祥公司签订了《借款保证合同》，约定原告出借9万元给被告白桦，借款期限自2015年2月17日至2016年2月17日，利息按年利率24%计算，被告佳祥公司为该笔借款提供连带责任保证。《借款保证合同》签订后，原告出借了上述款项。借款期满后，被告未依约还款。原告与二被告于2016年8月30日签订《借款保证合同补充协议》，确定截至2016年8月17日，被告欠原告借款本金9万元，利息1.8万元，2016年8月17日至2017年8月17日的利息按原合同执行。补充协议还款期限届满后，原告与二被告于2017年8月30日签订《借款保证合同展期协议》，确认被告欠原告借款本金9万元，2017年8月17日前的利息3.98万元，同时约定被告应于2019年8月29日前还清本金及利息。现还款期限已经届满，被告白桦未依约偿还款项，被告佳祥公司也未承担担保责任。另，被告韩玉梅、韩汉宜、吴桂英、刘青为被告佳祥公司股东或原股东，且未履行出资义务，应在认缴出资范围内承担补充责任。故诉至法院请求依法判令：1、被告白桦、佳祥公司连带偿还原告借款本金9万元，利息3.96万元，并自2017年8月18日起至借款实际偿还之日止，按照月2%支付利息；2、被告韩汉宜、吴桂英、刘青、韩玉梅分别在200万元出资范围内对湖北佳祥投资管理有限公司的上述债务承担补充赔偿责任；3、本案诉讼费由被告承担。 被告白桦辩称，原告和我都是佳祥公司的员工，当时公司资金周转困难便向原告个人借款，我作为借款人，公司作为担保人。原告出借的9万元直接借给公司，公司给原告出具了收款收据，后因公司亏损，无力偿还该笔借款。该借款应为佳祥公司的借款，我没有能力偿还。 被告佳祥公司对原告的诉请无异议。 被告韩玉梅辩称，我只是佳祥公司的挂名股东，对原告所述事实均不知情。 被告韩汉宜、吴桂英辩称，作为佳祥公司的股东，我只对公司负责，对公司以外的人不承担责任。 被告刘青未到庭参加诉讼，但提交书面答辩状称，该笔借款系佳祥公司向谢芬借款9万元，佳祥公司为实际使用人，应由佳祥公司承担还款责任。 经审理查明，2014年11月17日、12月29日，谢芬先后向刘青转款4万元、8万元，共计12万元。2015年2月17日，谢芬（甲方、出借人）与白桦（乙方、借款人）、佳祥公司（丙方、保证人）签订《借款保证合同》一份约定，白桦向谢芬借款9万元，借款期限为一年，自2015年2月17日起至2016年2月17日止（自乙方收到借款之日为起息日）；年利率为24%，到期一次还本，每三月付息一次；甲方出借给乙方的本金采取现金支付；丙方自愿为乙方向甲方的本次借款提供连带责任保证担保；乙方未按期偿还本息，甲方有权要求丙方承担保证责任。2015年2月17日，佳祥公司出具《收据》一份，载明今收到谢芬现金9万元。 2016年8月30日，谢芬（甲方、出借人）与白桦（乙方、借款人）、佳祥公司（丙方、保证人）签订《借款保证合同补充协议》一份，约定甲、乙、丙三方一致确认，借款本金9万元，乙方尚欠甲方利息（2015年8月17日-2016年8月17日）1.8万元整；2016年8月17日起至2017年8月17日至，利息按2015年2月17签订的原《借款保证合同》约定执行。 2017年8月30日，谢芬（甲方、出借人）与白桦（乙方、借款人）、佳祥公司（丙方、保证人）签订《借款保证合同展期协议》一份，约定因于2016年8月30日签订的《借款保证合同补充协议》已到期，甲乙丙方一致确认，乙方并未按期归还2015年2月17日《借款保证合同》上的借款9万元及未支付2017年8月17日前的利息累计3.96万元，本息共计12.96万元，经甲乙丙三方协商，续签订此展期协议：一、本展期协议签订之日起，至2019年8月29日前乙方应还清本金及支付全部利息；二、本展期协议为原《借款保证合同》及2016年8月30日签订的《借款保证合同补充协议》的重要组成部分，具有同等法律效力。签订本协议后，白桦等人未依约偿还借款。 另，宜昌市中级人民法院在（2018）鄂05民终2151号民间借贷纠纷一案中查明：佳祥公司系有限责任公司，于2014年3月14日注册成立，目前工商登记状态为在营状态。白桦、韩汉宜、吴桂英、刘青、韩玉梅原系公司股东，各自股东认缴额分别为600万元、400万元、200万元、200万元、200万元，但均未实际认缴出资。2015年9月2日，经股东会决议，股东韩玉梅、吴桂英、刘青退出公司，但该决议未通知债权人。 上述事实，有《借款保证合同》、《收据》、银行转账流水、《借款保证合同补充协议》、银行转账流水、《借款保证合同展期协议》、（2018）鄂05民终2151号判决书及当事人当庭陈述等证据在卷佐证，足以认定。 本院认为，原告谢芬与被告白桦、佳祥公司签订的《借款保证合同》、《借款保证合同补充协议》、《借款保证合同展期协议》系双方真实意思表示，且没有违反国家法律和行政法规的强制性规定，本院对上述协议的效力予以确认。原告谢芬履行了出借义务，有权向借款人及保证人主张借款本息，本院对其所提借款本息的请求予以支持。 关于被告白桦等所提本案借贷合同应由实际借款人佳祥公司承担还款责任的问题。本院认为，从谢芬向股东刘青转款、佳祥公司向谢芬出具《收据》、且转账时间发生在2014年11月-12月间而出具《收据》的时间发生在2015年2月17日等客观事实，可以认定佳祥公司实际借款人的身份。但出借人谢芬在明知佳祥公司实际借款人身份的情形下，基于对白桦的依赖要求白桦为借款人、佳祥公司为保证人，系其在法律规定的范围内对自己民事权利的处分，本院依法予以支持。被告白桦、佳祥公司应分别作为借款人和担保人承担相应的法律责任。 关于被告韩玉梅、韩汉宜、吴桂英、刘青是否应分别在200万元出资范围内对被告佳祥公司所负保证义务承担补充赔偿责任的问题。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”及《公司法》第一百七十七条第二款“公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告”的规定，因韩玉梅、韩汉宜、吴桂英、刘青未实际履行出资义务，依法应在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；韩玉梅、吴桂英、刘青三人退出股东会的决议未通知债权人,对债权人不具约束力，不能以退出股东会为由拒绝承担上述补充赔偿责任，故原告所提该项请求符合法律规定，本院依法予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国公司法》第二十八条、第一百七十七条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告白桦偿还原告谢芬借款本金9万元、利息3.96万元，共计12.96万元，并自2017年8月18日起至借款实际清偿之日止，以本金9万元为基数，按年24%支付利息。 二、被告湖北佳祥投资管理有限公司对被告白桦应付上列款项承担连带清偿责任。 三、被告韩玉梅、韩汉宜、吴桂英、刘青分别在200万元出资范围内对湖北佳祥投资管理有限公司的上述债务承担补充赔偿责任。 上列应付款项，于本判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费1878元（已减半收取，原告谢芬已预交），由被告白桦、湖北佳祥投资管理有限公司、韩玉梅、韩汉宜、吴桂英、刘青负担，于履行上列款项时一并转付原告谢芬。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。 审判员  刘晓蓉 二〇一九年十一月二十日 书记员  孙 瑞