陕西省西安市中级人民法院民 事 判  决 书 （2019）陕01民终10095号 上诉人（原审原告）：魏宏世，男，1965年12月3日出生，汉族，住西安市户县。委托诉讼代理人：巩杉杉，陕西方强律师事务所律师。上诉人（原审被告）：冯厅，男，1991年9月4日出生，汉族，住陕西省神木县。委托诉讼代理人：支婷，上海市XX城（西安）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：侯雨晨，女，1989年4月17日出生，汉族，住陕西省榆林市神木县，系冯厅之妻。委托诉讼代理人：支婷，上海市XX城（西安）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司。营业场所：西安市东木头市111号。负责人：桂文东，该公司总经理。上诉人魏宏世因与上诉人冯厅、被上诉人侯雨晨、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司（以下简称中国人保西安分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2018）陕0113民初17843号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。魏宏世上诉请求：1、依法改判一审判决第二项为冯某某支付各项赔偿增加10000元；2、一、二审诉讼费由冯厅、侯雨晨、中国人保西安分公司承担。事实和理由：一审法院认定事实不清。其住院治疗期间，冯厅仅预先垫付医疗费34943.25元，而在一审庭审中，却错误的认定冯厅垫付了44943.25元医疗费。事实上为其预先垫付44923.25元医疗费系冯厅于中国人保西安分公司共同垫付医疗费总额。冯厅辩称，医疗费部分，双方请求医院对冯厅垫付医疗费进行了核对，双方均无异议，不同魏宏世的上诉意见。侯雨晨辩称，医疗费部分，双方请求医院对冯厅垫付医疗费进行了核对，双方均无异议，不同魏宏世的上诉意见。冯厅上诉请求：1、撤销一审判决第二项，并查明事实，依法改判；2、一、二审诉讼费由魏宏世承担。事实和理由：一、一审判决对赔偿责任的承担比例认定错误。一审法院认定其承担70%的赔偿比例偏高。其虽负事故的主要责任，但魏宏世驾驶的摩托车系机动车辆，且在未取得机动车驾驶证的情况下未按规定进行年检的机动车，过错程度应当承担40%。二、一审判决中伙食补助费过高，应按每天30元的标准计算。三、一审判决营养费2700元认定过高。一审认定时间过长，标准过高。其中有些费用不排除属于后期未发生的不确定的后续费用，已经包含在后续治疗费的赔偿中。魏宏世辩称，结合本案事实，一审法院判决冯厅承担70%责任，符合法律规定。一审法院除在认定医疗费垫付之外，其他事实清楚，适用法律正确。魏宏世向一审法院起诉请求：1、判令冯厅、侯雨晨赔偿各项损失合计141008元；2、判令中国人保西安分公司对第一项所列责任在其承保范围内先行承担赔偿责任；3、判令冯厅、侯雨晨在交强险外按比例赔偿其损失；4、判令冯厅、侯雨晨、中国人保西安分公司承担本案诉讼费及鉴定费。一审法院认定事实：2018年4月30日06时许，冯厅驾驶陕AXXXXX号小型轿车由东向西出紫薇永和坊小区地下停车场进入翠华路时，适逢魏宏世驾驶陕DXXXXX两轮摩托车沿翠华路由南向北行驶至此，两车相撞，致两车受损并使原告受伤的交通事故。经西安市公安局交XX队XX大队认定，冯厅负此次事故的主要责任，魏宏世负此次事故的次要责任。事故发生后，魏宏世被送兵器工业五二一医院救治，伤情经诊断为：右胫腓骨开放性骨折、右股骨干粉碎性骨折、右足开放伤、第1-3趾近节趾骨骨折、右膝后交叉韧带损伤、右膝外侧副韧带损伤、贫血，住院29天于2018年5月29日出院，期间行右胫腓骨开放骨折清创外固定架固定+右足开放伤清创内固定术+股骨干骨折外固定架固定术、右股骨干+右胫腓骨骨折切开复位内固定术，出院医嘱：卧床休息，加强营养，建议休息1月，避免下床负重行走；右足伤口继续加强换药，术后每月门诊复查X线片，术后1年余视骨折愈合情况行内固定取出；继续支具保护下活动锻炼，必要时复查膝关节MRI检查，预防下肢深静脉血栓形成，不适随诊。2018年5月29日，魏宏世继续在兵器工业五二一医院住院治疗，伤情经诊断为右足开放伤术后、右股骨干骨折术后、右胫腓骨骨折术后，住院13天于2018年6月11日出院，出院医嘱：卧床休息，加强营养，建议休息1月，避免下床负重行走；术后每月门诊复查X线片，术后2-3月视骨折愈合情况拔除足部克氏针，术后1年余视骨折愈合情况行内固定取出；继续支具保护下活动锻炼，必要时复查膝关节MRI检查，预防下肢深静脉血栓形成，不适随诊。审理中，魏宏世申请对其伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续治疗费进行鉴定，经西安市中级人民法院委托，陕西佰美法医司法鉴定所于2019年3月5日作出陕美法司[2019]临鉴字第228号法医临床司法鉴定意见书，认为魏宏世不构成伤残等级，误工期为300日左右，护理期为120日左右，营养期为90日左右，后续治疗费约需16000元左右。魏宏世为此花费鉴定费2280元。庭审中，魏宏世提交证据证明其因治疗产生医疗费109443.25元，上述费用包含冯厅垫付的44943.25元和中国人保西安分公司垫付的10000元。关于误工费，魏宏世表示按照月工资4250元/月全勤22天的标准计算300天，并提交河北建工集团有限责任公司西北分公司开具的误工证明及工资表。关于护理费，魏宏世表示按照2018年陕西省在岗职工平均工资61626元每天187.3元的标准计算120天。关于交通费，魏宏世主张1000元，仅提交部分票据。关于住院伙食补助费，魏宏世表示按照每天100元的标准计算42天。关于营养费，魏宏世表示按照每天30元的标准计算90天。关于残疾辅助器具费，魏宏世提供票据证明花费轮椅费368元。关于财产损失，魏宏世提供票据证明花费摩托车维修费2200元，中国人保西安分公司提供机动车保险车辆损失情况确认书证明魏宏世车辆的定损金额为1380.7元。另查明，陕AXXXXX号车的所有人为侯雨晨，该车在中国人保西安分公司投保交强险，此次事故发生在保险期间内。陕DXXXXX两轮摩托车所有人为郭群平，该车未按规定进行年检，此次事故也未发生在保险期间内。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体致其损害的，应当进行赔偿。此次事故经交警部门认定，冯厅负事故主要责任，魏宏世负事故次要责任。故因本次事故给魏宏世造成的损失，应由冯厅承担70%的责任。没有证据证明侯雨晨在本次事故中存在过错，故其不承担赔偿责任。由于事故车辆在被告中国人保西安分公司投保交强险，而本事故又发生在保险期间，根据《中华人民共和国侵权责任法》、《中华人民共和国道路交通安全法》以及《机动车交通事故责任强制保险条例》的相关规定，首先由中国人保西安分公司在交强险范围内予以赔偿，不足部分由冯厅按照事故责任比例予以赔偿。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，并结合魏宏世的主张，其损失范围确定为：1、医疗费，根据有效票据确定为109002.25元；2、误工费，误工期根据鉴定意见为300天，每天100元标准，计30000元；3、护理费，护理期根据鉴定意见为120天，每天100元标准，计12000元；4、交通费，结合其就医经过酌定300元；5、住院伙食补助费，二次住院共计42天，每天80元标准，计3360元；6、营养费，营养期根据鉴定意见为90天，每天30元标准，计2700元；7、残疾辅助器具费，根据票据确定为368元；8、后续治疗费，根据鉴定意见为16000元；9、财产损失，原告并非陕DXXXXX两轮摩托车所有人，无权主张该车辆修理费用，不予支持。以上损失共计173730.25元，由被告中国人保西安分公司在交强险范围内承担52668元（医疗费10000元、残疾辅助器具费368元、护理费12000元、交通费300元、误工费30000元），由冯厅按照事故责任比例承担70%即84743.58元（医疗费99002.25元+住院伙食补助费3360元+后续治疗费16000元+营养费2700元）。因中国人保西安分公司、冯厅已支付魏宏世的医疗费10000元、44943.25元应从中扣减，故中国人保西安分公司还应支付魏宏世42668元、冯厅还应支付魏宏世39800.33元。综上所述，一审法院遂依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条、第一百七十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决:一、被告中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司于本判决生效后十日内向原告魏宏世支付各项赔偿共计42668元。二、被告冯厅于本判决生效后十日内向原告魏宏世支付各项赔偿共计39800.33元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告魏宏世的其他诉讼请求。案件受理费3120元、鉴定费2280元，由原告负担2200元，被告冯厅负担3200元。因原告已预交，被告冯厅于本判决生效后十日内支付原告案件受理费2200元。本院经审理查明，一审判决认定的事实属实。本院认为，一审期间，魏宏世2019年4月12日的谈话笔录中已明确认可冯厅为其垫付费用44943.25元，现上诉不予认可该垫付费用，但未提供相反证据予以证明，应承担举证不能的不利后果。经西安市公安局交XX队XX大队认定，本次交通事故，冯厅负事故主要责任，魏宏世负事故次要责任，一审法院认定冯厅承担70%责任，魏宏世承担30%，与法不悖。结合魏宏世治疗实际、鉴定意见书及双方当事人提交的证据，一审法院予以支持住院伙食补助费3360元和营养费2700元，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条及第二十四条的规定，于法有据，应予维持。综上，魏宏世和冯厅的上诉请求均无事实和法律依据，不予支持。据此，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费，魏宏世已预交50元，冯厅已预交795元，由魏宏世承担50元，冯厅承担795元。本判决为终审判决。  审 判 长 焦海林审   判 员   张伟审 判  员 朱利安 二〇一九年十一月二十五日  书 记 员孙妍  1