山西省太原市中级人民法院刑事裁定书（2019）晋01刑终1148号原公诉机关太原市小店区人民检察院。上诉人（原审被告人）田忠，男，1970年9月22日出生于山西省太原市，汉族，文盲文化，太原市村民。2018年5月9日因犯非法占用农用地罪被山西省太原市小店区人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金四千元。2019年3月1日因涉嫌犯非法转让土地使用权罪被太原市公安局小店分局刑事拘留，同年3月19日经太原市小店区人民检察院批准逮捕，同日被太原市公安局小店分局执行逮捕，现羁押于太原市第二看守所。指定辩护人杜志鹏，山西华坛律师事务所律师。原审被告人周存喜，男，1972年5月18日出生于山西省太原市，汉族，初中文化，太原市村民，户籍住址：山西省太原市小店区西温庄乡西温庄村正大街11号乙，现住太原市。2019年2月28日因涉嫌犯非法占用农用地罪被太原市公安局小店分局刑事拘留，同年3月19日经太原市小店区人民检察院批准逮捕，同日被太原市公安局小店分局执行逮捕，现羁押于太原市第二看守所。山西省太原市小店区人民法院审理小店区人民检察院起诉指控原审被告人周存喜犯非法占用农用地罪、被告人田忠犯非法转让土地使用权罪一案，于2019年8月30日作出（2019）晋0105刑初505号刑事判决。一审宣判后，原审被告人田忠不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查证据材料，依法讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审查明，2016年，被告人田忠租赁本村多名村民的土地，准备建蔬菜大棚，但一直未建。2017年8月份，被告人田忠明知本村村民被告人周存喜要使用该土地堆放土石方，仍然将该土地转让给周存喜使用。后经太原市国土资源局鉴定，造成11.77亩的基本农田种植条件严重毁坏，无法耕种。认定上述事实的证据有：1、到案经过证实，2019年2月28日11时许，被告人周存喜被公安机关传唤到案；2019年3月1日10时许，被告人田忠被公安机关传唤到案。2、证人周某的证言证实，在西温庄乡西温庄村集体土地上堆土一事中，我主要负责车辆的维修，负责运输和堆土这些工作是我的哥哥周存喜，周存喜是在2017年9月份左右开始堆土的。3、辨认笔录证实，被告人周存喜可辨认出被告人田忠就是在小店区西温庄乡西温庄村给其提供土地，让其倾倒土方的人。4、调查报告及情况说明、现场照片证实，被告人周存喜未经人民政府批准，擅自于2017年4月占用西温庄乡西温庄村集体土地堆土。经太原市国土资源局小店分局勘测中心现场勘测，该宗地总占地面积17616.03平方米（合26.42亩）。地类：果园用地，图斑号为0025号，面积为9772.33平方米；水浇地，图斑号为0026号，面积为7843.70平方米，且水浇地全部属于基本农田。不符合土地利用总体规划。5、土地勘测技术报告、勘测定界图及界址点成果表证实，需要申请耕地破坏程度鉴定的面积为11.77亩（全部为基本农田），权属为西温庄村农民集体，破坏耕地类型为堆土。6、小店区西温庄村委会土地利用规划图（局部）、小店区西温庄村委会土地利用现状图（局部）、小店区西温庄村委会基本农田保护图（局部）、小店区西温庄村委会影像图（局部）证实了小店区西温庄村农用地的现状。7、太原市国土资源局出具的并国土资鉴字（2018）005号耕地破坏程度鉴定意见证实，申请鉴定的11.77亩耕地已造成种植条件严重毁坏，无法耕种。8、行政处罚决定书证实，被告人周存喜未经人民政府批准，擅自于2017年4月占用西温庄乡西温庄村集体土地堆土的行为违反了《中华人民共和国土地管理法》第四十三条的规定，受到行政处罚。9、刑事判决书证实，被告人田忠2018年5月9日因犯非法占用农用地罪被本院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金四千元。10、被告人周存喜在侦查期间的供述证实，在2018年11、12月份的时候我往村里拉过土石方，我向我们村里倒了两万多立方米土石方，倒在了西温庄乡西温庄村北侧水塔旁边，这块地的南面是一条土路、北面也是一条土路、西面是一排工厂放木头的厂房、东面是一条柏油路、东南角上有一个村里面的水塔，这块地的面积大概是七亩左右，这七亩地我都倒上土石方了。这七亩地是我们村田忠租下的土地，当时他是要盖蔬菜大棚，还没有盖起来，我没有地方处理这些土石方，就和田忠商量了一下，我给田忠出点钱，然后我就把拉回来的土石方临时倒在这里。我们商量我在田忠租赁的土地上临时倾倒土石方，每车给田忠付30元钱，田忠也同意了，当时只是口头协商，没有书面协议。后来我就开始倾倒土石方了，但是钱一直没有支付田忠，到了2019年2月2日左右，田忠打电话说地主向他要租赁费用，让我结一下使用这块地的费用，在过年的前两天我将2万元人民币给了田忠。11、被告人田忠在侦查期间的供述证实，我是太原市小店区西温庄乡西温庄村的村民，2016年5、6月份的时候，我向本村村名郝七妮、小牛、国庆、永昌等人租赁了土地，当时准备盖蔬菜大棚，可是我的钱一直没有到位，所以租下土地后就一直空着。2017年的时候，周存喜找到我，要用我租赁的土地临时放一下他拉的土石方。当时周存喜说等我盖蔬菜大棚的时候很快就能清理走，我当时就同意让周存喜用了。我租赁的土地占地面积约12亩，位置在小店区西温庄乡西温庄村水塔旁边，北侧是一条土路，东北角有一个石牌楼，南侧是一条土路，西面是一个厂房，东面是一条马路，东南角上是水塔，土地是基本农田，原来种的都是玉米。周存喜具体从什么时间开始堆放的土石方我不知道，当时我一直不在村里住着。2017年7、8月份回到村里面的时候，我看到已经堆上土石方了，而且当时还一直堆着，这些堆土大部分都是周存喜倒的，本村的村民也倒过一些垃圾。关于占用土地的费用，当时我在电话里曾和周存喜说过，我说要盖蔬菜大棚，可是都被周存喜堆上土了，他也一直清理不了，我还要出土地租赁费用，我就和周存喜要过土地租赁费。周存喜在2019年2月2日左右向我支付了一笔两万元的费用，当时也没说是什么钱，因为周存喜还欠着我的工钱，我的挖机给周存喜干活，周存喜还没有支付费用，之后我用他给我的两万元支付了土地租赁费用。12、常住人口基本信息证实了二被告人的身份情况。原审认为，被告人田忠以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让土地使用权，情节特别严重，其行为构成非法转让土地使用权罪；被告人周存喜违法土地管理法规，未经国土部门的批准，私自占用基本农田11.77亩堆放土石方，造成种植条件严重毁坏，无法耕种，其行为构成非法占用农用地罪。公诉机关指控罪名均成立。关于被告人田忠及其辩护人提出的田忠的行为不构成犯罪的辩解、辩护意见，证据、理由不足，不予采纳。被告人田忠在缓刑考验期内还有本案犯罪事实没有判决，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人周存喜当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第三百四十二条、第七十七条第一款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十一条的规定，判决如下：一、撤销本院（2018）晋0105刑初207号刑事判决“被告人田忠犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金四千元（已缴纳）”的缓刑部分。二、被告人田忠犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑三年，并处罚金四千元，原犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金四千元（已缴纳），决定合并执行有期徒刑三年四个月，并处罚金八千元（已缴纳四千元）。三、被告人周存喜犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金四千元。上诉人田忠及其辩护人的上诉、辩护意见：上诉人田忠主观上没有牟利的目的，实际也没有获取利益；上诉人田忠客观上没有实施转让的行为。请求撤销原判，改判无罪。经二审审理查明的事实及证据与一审相同，本院予以确认。本院认为，上诉人田忠以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让土地使用权，情节特别严重，其行为构成非法转让土地使用权罪。原公诉机关指控罪名成立。关于上诉人及其辩护人所提上诉、辩护意见，经查，上诉人田忠的供述“2016年5、6月份的时候，我向本村村名租赁了土地，当时准备盖蔬菜大棚，可是我的钱一直没有到位，所以租下土地后就一直空着。2017年的时候，周存喜找到我，要用我租赁的土地临时放一下他拉的土石方。当时周存喜说等我盖蔬菜大棚的时候很快就能清理走，我当时就同意让周存喜用了。周存喜在2019年2月2日左右向我支付了一笔两万元的费用”，原审被告人周存喜的供述“地是我们村田忠租下的土地，当时他是要盖蔬菜大棚，还没有盖起来，我没有地方处理这些土石方，就和田忠商量了一下，我给田忠出点钱，然后我就把拉回来的土石方临时倒在这里。我们商量我在田忠租赁的土地上临时倾倒土石方，每车给田忠付30元钱，田忠也同意了，当时只是口头协商，没有书面协议。到了2019年2月2日左右，田忠打电话说地主向他要租赁费用，让我结一下使用这块地的费用，在过年的前两天我将2万元人民币给了田忠”，以及调查报告、现场照片、土地勘测技术报告、勘测定界图及界址点成果表、耕地破坏程度鉴定意见等证据，能够相互印证，证实上诉人田忠将从同村村民处租赁的土地，租借给原审被告人周存喜倾倒土石方，造成11.77亩耕地种植条件严重毁坏，无法耕种的严重后果，其行为已构成非法转让土地使用权罪。原判依据上诉人犯罪的性质、情节、造成的危害后果，对上诉人田忠定罪量刑，并无不当。故对上诉人及其辩护人所提上诉、辩护意见，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 王 宏审判员 朱万君审判员 陆智维 二〇一九年十一月十九日书记员 赵 乐