天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津01民终6949号上诉人（原审被告）：北京优远贸易发展有限公司，住所地北京市北京经济技术开发区科创十四街20号院5号楼1单元101、102室。法定代表人：杨祝芳，总经理。委托诉讼代理人：贺勇辉，男，该公司销售总监。被上诉人（原审原告）：李超，女，1987年7月1日出生，汉族，住天津市红桥区。上诉人北京优远贸易发展有限公司（以下简称优远贸易）与被上诉人李超劳动争议一案，不服天津市南开区人民法院（2019）津0104民初8094号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月29日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人优远贸易的委托诉讼代理人贺勇辉、被上诉人李超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。优远贸易上诉请求：撤销原审判决，驳回被上诉人全部一审诉讼请求。事实及理由：1.相同的诉讼请求，但是天津劳动仲裁与天津南开法院判决是截然不同的两个结果。2.根据《店铺员工手册》，上诉人按月发放工资和福利，包括工资、业绩提成及法定假日的加班费，并且发放的月工资里也包括了防暑降温费或取暖费。被上诉人在2018年12月31日主动离职，在被上诉人离职后，双方清算了所有工资，完成工作交接，且对离职事宜确认与上诉人无任何争议纠纷。原审法院不顾这一基本事实，完全依据被上诉人陈述即支持其诉讼请求，明显错误。3.关于11月和12月未足额发放工资以及我们的加班费年休假工资以及法定节假日加班工资，我们不予认可。在双方签订并认可的劳动合同里有明文规定，如果被上诉人对发放的工资有异议，可以在三天之内或者是七个工作日之内以书面的方式向公司提出异议，公司会明确地给予回复，但是公司自被上诉人离职后一直没有收到她对工资的书面异议。现在被上诉人却又在事后提出异议，我们不予认可。4.即使存在加班费，原审法院对加班费认定标准也存在错误。年假的标准应该按照基本工资标准计算，在双方签订的劳动合同中，明确约定了加班费的计算标准，依据劳动合同法相关解释，双方明确约定加班费标准的，从其约定。李超辩称，1.一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法维持原判。2.上诉人提出的上诉理由均与事实不符，于法无据，请求依法驳回其上诉请求。事实与理由：1.关于确定劳动关系时间，上诉人认可从2017年11月13日到2018年12月31号为劳动时间。2018年11月和12月未发放的工资部分，一审法院已经支持了被上诉人。2.因为公司变更主权导致被上诉人离职，并不是上诉人所说的主动离职。3.2018年11月，上诉人克扣被上诉人工资2188.2元。计算工资是以员薪资订立的方案是四提，即销售岗基本工资2000元、工龄工资100元、900元钱的浮动工资，然后再加上被上诉人的提成。后期为五提，11月份在被上诉人不知情的情况下上诉人以3%的缩水，克扣工资2188.2元。然后12月份上诉人以在职期间的员工占有公司资金为前提，不发放被上诉人工资5800元。被上诉人有录音为证，可证实上诉人曾承诺如果对被上诉人造成损失，就以利息计算给被上诉人。4.关于年休假工资，被上诉人的年休假确实是五天，但是从来没有休过，到2018年的11月、12月，被上诉人有相应的加班证据，证明早期的配置是九个人，后边变为七个人，到最后上班的实际就四个人。李超向一审法院提出诉讼请求：1.依法判令被告支付2018年11月、12月工资未发部分12000元；2.支付2017年11月至2018年12月带薪年休假10天工资共计10000元；3.支付2017年11月至2018年12月期间法定节假日加班费差额12000元；4.支付因被告公司未提前告知，被告公司与品牌公司委托代理关系终止，导致被迫离职的经济补偿金10000元；5.支付2018年11月至12月延时加班工资10000元；6.支付延期工资100%经济赔偿金1000元。一审法院认定事实：2017年11月13日，原告入职被告公司担任销售一职，2017年11月13日至12月12日原告主张为正式职工，被告主张为实习期。2017年12月13日，原、被告签订《劳动合同书》，合同约定为固定期限劳动合同，自2017年12月13日至2020年3月31日；原告担任导购岗位工作，约定为标准工时制；合同同时约定，甲方（优远贸易）因工作需要安排乙方（李超）加班的，需出具书面的加班通知单……乙方加班须提交加班申请并征得甲方书面批准同意，甲方在加班申请单上签字确认后，乙方开始加班，否则，不予计算加班工资……合同约定基本工资为2000元/月。根据原、被告双方提交的店铺薪资构成及标准，双方确认基本工资为2000元/月，全勤奖100元，法定假日加班费：108元/天，春节期间的法定假日加班费为200元/天。庭审中，原告主张2018年1月1日、2月16日、2月17日、2月18日、4月5日、5月1日、6月18日、9月24日、10月1日、10月2日、10月3日均正常上班，并共计支付加班费1464元。被告当庭予以确认。根据被告提供的考勤记录，2018年11月原告全勤，现双方对原告应获得基本工资2000元，全勤奖100元，11月份原告个人销售任务70510.1元均表示认可。被告主张销售提成按照3%计算，理由为2018年3月26日公司新规定，针对天津大悦城店铺若员工6人以下同其他店铺标准（3%）；另从原告销售业绩中扣除应分配给店长的销售额，最终核算原告实际销售额为63000.95元，提成应为1890元（63000.95×3%）。原告表示其未收到该变更后的通知，未在相关通知中签字确认，也不认可需分配给店长销售额，认为应按照其实际销售额80254.4元计算提成。另，公司最后两个月告知员工对于店铺自收确认比例5%，商场自收确认比例为4%，综合上述说明其销售提成应为3566元（35590.9×5%+44663.5×4%）。对于技能工资，被告主张为804元（63000.95÷70510.1×900），原告主张为津贴963元（完成率107%×900）。原告主张其11月应发工资为6629元（2000+100+3566+963），实际发放工资4440.78元，未发放工资为2188.22元。2018年12月的工资构成中，双方均确认原告薪资中底薪2000元、全勤100元，本月原告的目标销售金额为95000元。对于销售数据，被告主张已核实的金额为133247元，因涉及多笔销售款项店长未提交公司，故无法进行发放，且其中应扣掉应分配店长的额度。对此原告庭审中表示认可被告核实的133247元销售数据，不认可应分配给店长额度。原告主张其12月份业绩提成为6559.2元（13612.5×4%+120293.7×5%），个人津贴为1197元（133%×900）。原告主张其2018年12月份应发工资为9856.2元（2000+100+6559.2+1197），实际发放工资4000元，未发放工资5856.2元。另查，根据被告提交的原告发放记录显示2018年1月至10月共计发放工资69714.89元。原告庭审中表示认可该数据。被告庭审中提交《离职申请书》，记载时间为2019年1月4日，由原告书写，离职原因为个人原因，离职时间为2018年12月31日。后附有《离职交接清单》及由李超签名的《解除劳动合同申请书》及《解除劳动合同的协议》。再查，原告曾向天津市南开区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，申请请求为：一、确认2017年11月13日至2018年12月31日劳动关系；二、支付2018年11月、12月工资未发放部分12000元；三、支付2017年11月至2018年12月带薪年休假10天共计10000元；四、支付2017年11月至2018年12月期间法定节假日加班费差额12000元；五、因被告公司未提前告知，被告公司与品牌公司委托代理关系终止，导致被迫离职的经济补偿金10000元；六、支付2017年11月13日至2018年11月30日工资差额150000元；七、支付2018年11月至12月延时加班工资10000元；八、支付延迟工资100%经济赔偿金1000元；九、支付2017年11月至2018年12月防暑降温费和采暖费2500元。2019年5月30日，该仲裁委出具津南开劳人仲裁字【2019】第667-1号仲裁裁决书，驳回申请人第二、三、四、五、六、七、八项申请请求。后原告对该裁决不服，向一审法院起诉。一审法院认为，原告2018年11月、12月工资数额，主要争议点集中于原告业务销售数额及提成比例，对于原告的实际销售数额根据现有证据一审法院予以确认，对于被告主张的要求分配给店长部分金额，因被告未提供相关计算依据也未提供告知原告该计算方式的证据故一审法院不予采信；对于提成比例，被告主张因人数不足6人按照3%计算的主张，因该比例变更涉及到降低原告薪酬待遇，其未提供证据证明明示告知了原告，故对被告该主张一审法院不予采信。经核算，原告2018年11月未发放工资数额为2188.22元，2018年12月未发放工资数额为5856.2元。原告未休年休假工资数额，根据原告自述的首次入职时间，其应享受5天带薪年休假。因原告已于2018年12月31日离职，结合双方无争议的2018年1月至10月工资收入69714.89元，可确认2018年1月至12月工资收入为86200.09元，日平均工资标准为330.27元。被告应支付原告未休年休假收入3302.7元。原告法定节假日加班费，原告共计11天法定节假日正常上班，庭审总已确认被告已支付加班费1464元，经核算被告应支付原告加班费7265.94元，尚未支付5801.94元。原告主张的经济补偿金，在被告方与品牌方解除代理关系后，原告自愿提出解除合同申请，并入职新的工作单位，故不符合给付补偿金的条件。对于原告主张的延迟加班费问题，因劳动合同中对于加班进行了程序性规定，故原告该主张一审法院不予支持。对于原告所主张的延迟工资100%经济赔偿金不符合法律的相关规定，故不予支持。综上所述，判决：一、本判决生效后十五日内，被告北京优远贸易发展有限公司给付原告李超2018年11月未足额发放的工资2188.22元，2018年12月未足额发放的工资5856.2元；二、本判决生效后十五日内，被告北京优远贸易发展有限公司给付原告李超未休年休假工资3302.7元、法定节假日加班费5801.94元；三、驳回原告李超其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告北京优远贸易发展有限公司负担。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效。前款协议存在重大误解或者显失公平情形，当事人请求撤销的，人民法院应予支持。虽然李超与上诉人签订了解除劳动合同协议，但随即提出就工资、加班费等劳动仲裁，而上诉人亦不能举证证明不存在上述款项的欠付事实，李超主张权利的行为以及其在诉讼中关于不认可协议内容的表述，可视为其以显失公平为由请求撤销，而从本案事实可知，签署上述协议致使李超对劳动者法定权利的丧失显属显失公平，故本院对该协议予以撤销。关于工资问题，根据现有证据，对于被上诉人的实际销售数额本院予以确认，对于上诉人主张的要求分配给店长部分金额，因上诉人未提供相关计算依据也未提供告知被上诉人该计算方式的证据，故本院不予采信；对于上诉人主张的提成比例，因该比例变更涉及到降低被上诉人薪酬待遇，且其未提供证据证明明示告知了被上诉人，故对上诉人该主张本院不予采信。经核算，被上诉人2018年11月未发放工资数额为2188.22元，2018年12月未发放工资数额为5856.2元。关于未休年休假工资问题，根据被上诉人自述的首次入职时间，其应享受5天带薪年休假。因被上诉人已于2018年12月31日离职，结合双方无争议的2018年1月至10月工资收入69714.89元，可确认2018年1月至12月工资收入为86200.09元，日平均工资标准为330.27元。上诉人应支付被上诉人未休年休假收入3302.7元。关于法定节假日加班费问题，被上诉人共计11天法定节假日正常上班，庭审中确认上诉人已支付加班费1464元，经核算上诉人应支付被上诉人加班费7265.94元，尚未支付5801.94元。综上，一审法院判令上诉人承担相应费用并无不妥。综上所述，北京优远贸易发展有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人北京优远贸易发展有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘宝莉审判员  李志锋审判员  邵 丹二〇一九年十一月二十五日书记员  宋丽娜附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十四条：第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……