西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0113民初3234号原告西安思科赛实业有限公司（曾用名：西安凯化实业有限公司），住所地：陕西省西安市。法定代表人魏朝飞，该公司总经理。委托诉讼代理人魏柳艳，陕西九州同律师事务所律师。被告苏州晁康生物科技有限公司，住所地：江苏省张家港保税区。法定代表人陆培廉，该公司股东，职务不详。被告缪国荣，男，汉族，1964年9月7日出生，住上海市长宁区。被告陈蓉蓉，女，汉族，1966年5月7日出生，住江苏省张家港市。被告谢惠忠，男，汉族，1963年11月2日出生，住江苏省张家港市。被告谢兆雄，男，汉族，1963年11月28日出生，住江苏省无锡市滨湖区。共同委托诉讼代理人张建东，江苏苏合律师事务所律师。被告陆培廉，男，汉族，1964年8月24日出生，住江苏省张家港市。原告西安思科赛实业有限公司（以下简称思科赛公司）与被告苏州晁康生物科技有限公司（以下简称晁康公司）、缪国荣、陈蓉蓉、谢兆雄、谢惠忠、陆培廉买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告思科赛公司的委托诉讼代理人魏柳艳，被告缪国荣、陈蓉蓉、谢惠忠、谢兆雄的共同委托诉讼代理人张建东到庭参加诉讼。被告苏州晁康生物科技有限公司、陆培廉经本院合法传唤未到庭，本案现已审理终结。原告思科赛公司诉称，2017年7月3日，原告西安思科赛实业有限公司（曾用名西安凯化实业有限公司）与被告苏州晁康生物科技有限公司签订《工矿产品购销合同》，约定“由被告向原告提供L-羟脯氨酸，数量为50000kg，单价150元/kg，总金额为7500000元。交提货地点、时间、方式：供方汽车托运到需方指定地点。结算方式及期限：合同生效之日起即付壹佰万元预付款，承兑不超过50%，预付货款同货款相抵剩余叁拾万元时，需补足预付款全额，直至最后货款相符。第九条：违约按《合同法》处理”。合同签订后，截止2017年7月12日原告已向被告共支付预付款950000元（大写人民币玖拾伍万元整），其中银行转账人民币55万元整；银行承兑汇票支付共计人民币40万元整，截止2017年7月23日被告共交货1100kg，货款价值为165000元（大写人民币壹拾陆万伍仟元整）。被告尚有785000元货物未向原告交付。原告多次催促被告发货，被告一直拒绝向原告发送剩余785000元货物，也拒绝向原告退还未发货物货款785000元。原告多次催要返还货款785000元，被告至今未退还原告货款785000元，被告拒绝履行合同义务的行为已经构成根本违约，依法应向原告承担违约责任。经查，被告苏州晁康生物科技有限公司股东为被告陆培廉、缪国荣、谢惠忠、谢兆雄、陈蓉蓉，上述股东出资均为认缴出资，均未实缴，且认缴出资时间均为2040年12月31日。由此可知，在上述5股东均未履行缴纳出资义务的情形下，应以其出资额为限，对原告承担清偿全部欠款及违约损失赔偿连带责任。现原告诉至法院，请求：1.判决解除原告与被告签订的《工矿产品购销合同》；2.判决被告苏州晁康生物科技有限公司立即向原告返还货款785000元并赔偿原告损失，暂计算至2018年11月27日为51270元（以785000元为基数，按同期人民银行贷款利率计算）以及至实际支付全部欠款之日止的损失，并由被告陆培廉、缪国荣、谢惠忠、谢兆雄、陈蓉蓉在其应缴纳出资责任范围内承担连带清偿全部欠款及违约损失赔偿责任；2.本案诉讼费用由上述被告共同承担。被告晁康公司经本院合法传唤未到庭，亦未提交书面答辩意见。被告缪国荣、陈蓉蓉、谢兆雄、谢惠忠共同辩称，原告的诉请无事实和法律依据，应当予以驳回。被告陆培廉虽经本院合法传唤未到庭，但庭前向本院提交了书面答辩状，辩称，1.其作为被告晁康公司的股东，出资期限未到期，原告无权要求其承担补充赔偿的责任。2.其已经完全履行了对公司的出资，不存在未出资或未完全出资的情形。3.被告晁康公司2017年7月20日以股东会决议的形式将公司负责人由其改为被告谢兆雄。综上，请求法院驳回原告诉请。经审理查明，西安凯化实业有限公司于2018年9月7日经工商登记将名称变更为西安思科赛实业有限公司。被告晁康公司章程第五条规定，陆培廉出资80万元、谢兆雄出资40万元、缪国荣出资26.76万元、谢惠忠出资26.64万元、陈蓉蓉出资26.6万元，出资时间均为2040年12月31日。2017年7月3日，凯化公司（需方）与被告晁康公司（供方）签订《工矿产品购销合同》，约定晁康公司向原告供应L-羟脯氨酸50000kg，单价150元/kg，总金额为7500000元；交提货地点、时间、方式为供方汽车托运到需方指定地点；结算方式及期限为合同生效之日起即付壹佰万元预付款，承兑不超过50%，预付货款同货款相抵剩余叁拾万元时，需补足预付款全额，直至最后货款相符；本合同供需双方依法签订，违约按《合同法》处理；本合同通过传真或邮件签订，影印件与正本合同有同等的法律效力；合同自签订日起3个工作日内经双方签章并回传生效，超期合同失效，供方有权放弃发货，如供方已发货，则合同继续执行。合同签订后，原告于2017年7月4日向被告晁康公司转账支付货款50000元、2017年7月12日转账支付500000元，并于2017年7月4日通过顺丰快递向被告晁康公司邮寄银行承兑汇票3张，其中付款行为中国农业银行常州市天宁支行营业部、出票金额为200000元的银行承兑汇票1张，付款行为郑州银行南阳独山大道支行、出票金额为100000元的银行承兑汇票1张，付款行为吴江农村商业银行清算中心、出票金额为100000元的银行承兑汇票1张。原告陈述截止庭审时被告晁康公司共向其公司供应案涉货物1100kg，价格为165000元，尚有785000元货物未向其公司交付。经询，已供应的货物原告已经使用。原告提交承兑汇票复印件3份、其公司法定代表人魏朝飞与被告晁康公司员工金梦微信聊天记录、郑州银行南阳分行银行承兑汇票资料1套、江苏苏州农村商业银行股份有限公司清算中心银行承兑汇票资料1套、其公司委托诉讼代理人魏柳艳与顺丰客服电话录音3份，证明被告晁康公司已收到其公司通过顺丰快递邮寄的银行承兑汇票3张。被告陆培廉提交2017年7月20日股东会决议复印件，主张其不再是被告晁康公司的负责人，负责人已变更为被告谢兆雄。以上事实，有《工矿产品购销合同》、中国建设银行股份有限公司活期存款明细账、公司章程等证据和庭审笔录在卷佐证，并经当庭质证，可以作为认定案件事实的依据。本院认为，原告与被告晁康签订的《工矿产品购销合同》系双方的真实意思表示，内容合法，具有法律约束力，双方均应按照诚实信用原则全面履行合同义务。关于已支付货款金额。银行流水显示原告以转账方式向被告晁康公司支付55万元。原告提交的承兑汇票复印件、微信聊天记录、银行承兑汇票资料和电话录音等，可形成完整的证据链，足以证明被告晁康公司已收到原告邮寄的银行承兑汇票3张，金额总计为40万元，且五被告在答辩和质证中对此均未予否认，亦未提交相反证据，故本院依法予以认定。因此，原告共计向被告晁康公司支付货款95万元，但根据原告陈述被告晁康公司共计仅向其公司供应货物1100千克，价值165000元，合同约定的下余货物至今未供应。现原告请求解除合同，符合法律规定，本院依法予以支持。因已供应的货物原告已经使用无法返还，故不再返还，被告晁康公司应向原告退还剩余货款785000元。同时，被告晁康公司应按银行同期贷款利率向原告支付起诉日2018年11月27日至实际退还日的货款利息。关于被告陆培廉主张其不再是被告晁康公司的负责人，负责人已变更为被告谢兆雄一节，因庭审时被告晁康公司的工商登记信息显示法定代表人仍为陆培廉，非谢兆雄，而工商登记信息具有公示效力，故该项主张本院依法不予采信。关于原告以被告缪国荣、陈蓉蓉、谢兆雄、谢惠忠、陆培廉未履行出资义务为由要求该五被告承担连带责任一节，因被告晁康公司章程规定各股东的出资时间为2040年12月31日，现出资期限尚未届满，故该项主张本院依法不予支持。被告晁康公司经本院合法传唤未到庭，亦未向本院提交任何答辩意见或证据，对于其放弃诉讼权利的行为，应当由其承担举证不能的法律后果。综上，兹依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国公司法》第二十三条及《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条之规定，判决如下：一、解除原告西安思科赛实业有限公司（曾用名：西安凯化实业有限公司）与被告苏州晁康生物科技有限公司于2017年7月3日签订的《工矿产品购销合同》。二、被告苏州晁康生物科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告西安思科赛实业有限公司退还货款785000元，并按银行同期贷款利率支付2018年11月27日至实际退还日的货款利息。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告西安思科赛实业有限公司的其余诉讼请求。本案案件受理费13300元，由被告晁康公司承担。因原告已预交，故被告晁康公司应在履行上述金钱义务时一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  张叡婕人民陪审员  薛小敏人民陪审员  雷 娟二〇一九年十一月十九日书 记 员  邹 倩打印：扈艳红校对：康黎2019年月日送达1