河南省三门峡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫12民终2265号上诉人（原审原告）：郑新伟，男，汉族，1980年3月12日出生，住河南省渑池县。委托诉讼代理人：吕曙辉，河南锐达律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司运城中心支公司，住所地：山西省运城市盐湖区河东东街（河东商务中心一、二、三、四层）。负责人：梁仲国，该公司总经理。委托诉讼代理人：王云燕，河南恒翔律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡煜，河南恒翔律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郭飞，男，汉族，1982年6月29日出生，住山西省垣曲县。被上诉人（原审被告）：垣曲县宏飞商贸有限公司，住所地：山西省垣曲县新城镇清源村大型停车场院内。法定代表人：冯小飞，该公司总经理。委托诉讼代理人：马生龙，该公司办公室主任。上诉人郑新伟、上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司运城中心支公司（以下简称太平洋财险运城支公司）因与被上诉人郭飞、垣曲县宏飞商贸有限公司（以下简称宏飞商贸）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省渑池县人民法院（2019）豫1221民初1859号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月11日立案后,依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。上诉人郑新伟及其委托诉讼代理人吕曙辉、上诉人太平洋财险运城支公司的委托诉讼代理人胡煜，被上诉人宏飞商贸的委托诉讼代理人马生龙、被上诉人郭飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郑新伟上诉请求：撤销一审判决，对一审少判的15480元由太平洋财险运城支公司承担。事实和理由：郑新伟委托对停运损失进行评估是赔偿权利人应有的权利，且委托机构有评估资质，郑新伟委托符合法律规定。评估机构作出的评估意见此次事故造成豫Ｈ×××**货车营运损失为49880元。一审判决认为维修时间过长，财产评估损失过高，将维修时间调整为40天，停运损失酌定为34400元，与实际维修时间不符。一审郑新伟提供了货运单据足以证明在事故发生前的营运事实，请求二审法院对合理停运损失予以支持。郭飞辩称，一审判决正确。宏飞商贸辩称，一审认定停运损失为40天没有不当，请求驳回上诉、维持原判。太平洋财险运城支公司辩称，同我公司在本案的上诉意见。太平洋财险运城支公司不服，上请称，撤销一审判决第一项，改判太平洋财险运城支公司不承担民事责任。事实和理由：一、根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件司法解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（简称交强险）和第三者责任商业保险（简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”依据上述规定，商业三者险的赔偿应当依据保险合同。本案中，依据商业三者险第二十六条第一项约定，停运损失太平洋财险运城支公司不应当承担应当由侵权人承担。二、一审鉴定程序违法，鉴定意见书不能被认定为有效证据。1、鉴定委托主体错误，河南锐达律师事务所对停运损失没有进行委托鉴定的权限。根据2016年5月1日施行的《司法鉴定通则》（司法部令第132号）第11条：司法鉴定机构应当统一受理办案机关的司法鉴定委托。第48条：本通则所称办案机关，是指办理诉讼案件的侦查机关、审查起诉机关和审判机关。2、委托程序违法。河南锐达律师事务所自行单方委托鉴定机构，剥夺了太平洋财险运城支公司选择鉴定机构的权利。3、被委托鉴定机构没有司法鉴定资质。鉴定机构并非国家司法鉴定人和司法鉴定机构名册上的单位。4、鉴定材料未经质证，不能保证提交鉴定时材料的真实与完整性，无法核实评估的项目即为交通事故所造成的损失。5、鉴定结论中日毛收入明显过高，日成本明显过低，不符合实际情况，鉴定结论不真实、不客观。三、评估费应由侵权人郭飞、宏飞商贸承担。郑新伟辩称，1、河南锐达律师事务所对郑新伟停运损失委托进行评估没有不当之处。太平洋财险运城支公司也没有申请重新鉴定。2、太平洋财险运城支公司没有提供充分的证据证明对于停运损失在投保时与被保险人作出了免赔约定，停运损失属于财产损失应当由太平洋财险运城支公司在投保的限额以内进行理赔。请求驳回太平洋财险运城支公司的上诉请求。郭飞辩称，停运损失属于太平洋财险运城支公司的赔偿范围，郭飞每年都要交好几万的保险费，交保险费就是为了保护财产损失。宏飞商贸辩称，一审判决停运损失的天数和数额客观公正，判决太平洋财险运城支公司承担并无不当。请求驳回上诉，维持原判。郑新伟向一审法院起诉请求：1、请求判令郭飞、太平洋财险运城支公司、宏飞商贸赔偿郑新伟车辆营运损失费、评估费等共计52280元；2、本案诉讼费由郭飞、太平洋财险运城支公司、宏飞商贸承担。一审法院认定事实：2018年11月15日，郭飞驾驶晋Ｍ×××**/晋MDG**重型货车，沿连天310国道由西向东行驶至连天310国道792公里100米时，与同时在前行驶案外人刘战营驾驶郑新伟所有的车牌号为豫豫Ｈ×××**轻型货车发生碰撞，豫豫Ｈ×××**轻型货车又与案外人裴狗碰家院墙、大门、树木等设施相撞，造成车辆受损、院墙、大门、树木受损，刘战营受伤的道路交通事故。后经渑池县公安交通警察大队事故认定：郭飞负本次事故全部责任，案外人刘战营无责任，案外人裴狗碰无责任。事故发生后，郑新伟委托中衡保险公估股份有限公司对豫豫Ｈ×××**运货车停运损失价值进行评估，该公司出具评估报告此次事故造成豫豫Ｈ×××**沃牌轻型仓栅货车营运损失共计为49880元，评估费为2400元。另查，郭飞驾驶的晋晋Ｍ×××**晋晋MDG**型货车挂靠在宏飞商贸。该车在太平洋财险运城支公司办里有机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险，该事故发生在保险期间内。一审法院认为，因道路交通事故造成依法从事货物运输、旅客运输等经营性活动的车辆，因无法从事相应经营性活动所产生的合理停运损失，当事人请求侵权人赔偿，人民法院应予支持。郑新伟要求赔偿车辆营运损失、评估费，该损失属于间接损失,因肇事车辆在太平洋财险运城支公司办理机动车交强险时对责任免除约定：停运损失不负责任赔偿；但机动车三责险对此约定不明。太平洋财险运城支公司应在综合商业保险限额内对郑新伟车辆的合理停运损失予以赔偿。郑新伟车辆维修时间过长，财产评估损失过高，结合本案郑新伟车辆维修实际情况，维修时间调整为40天，停运损失酌定为34400元为宜。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条之规定,判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司运城中心支公司于判决生效后十日内赔偿郑新伟车辆停运损失34400元、营运损失评估费2400元；二、驳回郑新伟的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1108元，减半收取554元，由郑新伟负担154元，垣曲县宏飞商贸有限公司、郭飞负担400元。二审查明的事实与原审一致。本院认为,一、太平洋财险运城支公司应否承担停运损失问题。太平洋财险运城支公司一审提交的神行车保系列产品投保单和中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款，系格式条款。在投保单第四项投保人声明中并没有针对有关免除保险人责任条款的内容进行明确说明，投保单没有落款时间，投保人处没有经办人签名，上诉人太平洋财险运城支公司提供的证据不能证明其对停运损失的免责条款尽到了提示和明确说明义务,该免责条款依法不生效。一审法院判决太平洋财险运城支公司承担停运损失并无不当。第二、鉴定意见书能否作为有效证据及停运损失计算时间问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八规定“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论,另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的,人民法院应予以准许。”太平洋财险运城支公司虽对鉴定意见有异议，但一、二审中均未提交证据推翻该鉴定结论，也没有申请重新鉴定。一审法院根据车辆损失和维修实际情况，结和中衡保险公估股份有限公司对豫Ｈ豫Ｈ×××**货车停运损失的评估意见将维修时间调整为40天，符合法律规定。第三、评估费问题。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定:“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”评估费是为查明车辆损失所支出的必要、合理费用，一审判决由太平洋财险运城支公司承担并无不当。综上所述，太平洋财险运城支公司、郑新伟的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费907元，由中国太平洋财产保险股份有限公司运城中心支公司负担720元，郑新伟负担187元。本判决为终审判决。审判长  张建华审判员  汤静侠审判员  路增广二〇一九年十一月二十八日书记员  田雪艳