河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫13民终3580号上诉人(原审被告):罗秀军，男，汉族，1974年4月29日出生，河南省南召县人。委托诉讼代理人：张亚东，南阳雷雨律师事务所律师。委托诉讼代理人：王蕾,南阳雷雨律师事务所律师。被上诉人(原审原告):南阳高新区永超建材租赁站。住所地南阳市麒麟西路。经营者陈超，该租赁站负责人。委托诉讼代理人：杨贵，北京市京国（南阳）律师事务所律师。原审被告：河南省中强路桥工程集团有限公司。法定代表人：石秀民，任董事长职务。上诉人罗秀军因与被上诉人南阳高新区永超建材租赁站，原审被告河南省中强路桥工程集团有限公司为建筑设备租赁合同纠纷一案，不服河南省南阳市卧龙区人民法院（2019）豫1303民初2273号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人罗秀军及其委托诉讼代理人王蕾、张亚东，被上诉人南阳高新区永超建材租赁站委托诉讼代理人杨贵，到庭参加诉讼。原审被告河南省中强路桥工程集团有限公司经法庭传票传唤拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。罗秀军上诉请求：1、请求撤销河南省南阳市卧龙区人民法院（2019）豫1303民初2273号民事判决书，将案件发回重审。2、二审上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审程序违法，损害上诉人合法权益，在未依法向上诉人送达应诉手续及开庭传票的情况下，导致上诉人未能参与一审诉讼，最终导致一审判决错误。2、一审法院认定事实错误，证据严重不足，判决结果错误。3、上诉人不是本案适格的被告，不应承担赔偿责任。上诉人只是河南省中强路桥工程集团有限公司的一个项目经理，代表路桥公司与被上诉人签订的租赁合同，是职务行为。南阳高新区永超建材租赁站辩称，一审程序合法并未损害上诉人合法权益。依法向上诉人户籍所在地邮寄应诉手续，虽然系上诉人姐姐签收，但上诉人对该诉讼明知，在开庭前后上诉人和被上诉人进行了多次协商未果。上诉人之所以不参加诉讼是其对诉讼放任的心态所致，其应当承担相应地法律后果。一审判决后仍然邮寄户籍所在地，他本人也并未亲自签收。但其在法定期限内及时上诉，充分说明该地址邮寄是正确合法的。一审法院认定事实正确，证据充分，双方有相关的合同协议可以对账。上诉人应当承担责任。上诉人作为负责人和实际承包人在承租方栏目出签字，中强公司在担保处加盖公章说明二者是并列关系，承担连带责任。应当依法驳回上诉予以维持。南阳高新区永超建材租赁站向一审法院起诉请求：被告路桥公司系南阳市淅川县金硕东郡5、6、7号楼的建设方，被告罗秀军系该项目的负责人及实际承建者。2014年10月27日，原告与被告签订了《建筑物资租赁合同书》，约定，甲方（即原告）出租给乙方（即二被告）建筑物资，租期自2014年10月27日起至物资归还完止。合同签订后，原告依约向被告供应了建筑施工物资，而被告并未足额支付租金。截止2019年3月15日，尚欠租金930646元，并有部分物资未予偿还。原告经多次催要未果，为维护自身合法权益，诉至河南省南阳市卧龙区人民法院，请求：1．判令被告向原告支付租金930646元（暂计算至2019年3月15日），并自2019年3月16日起按日254.39元继续计付租金至物资还清止；2．判令被告返还原告物资顶丝148个，扣件4957个，钢管7022.4米（以上物资折款136558元）；3．本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2014年10月27日，原告租赁站与被告签订了《建筑物资租赁合同书》，约定，“出租方：南阳高新区永超建材租赁站（以下简称甲方）承租方：淅川金硕东郡5、6、7号楼罗秀军（以下简称乙方）……二、甲方出租给乙方的建筑物资（品名、规格、数量见合同附表），供乙方用于淅川金硕东郡5、6、7号楼使用，租期自2014年10月27日起至物资归还完止……四、甲方向乙方提供的物资均符合国家标准，物资规格、数量以甲方的发货单为准。五、乙方委托张孝天收料员验收，……七、租金结算方式，租金1月结一次，若乙方拖延支付租金，甲方可按乙方所欠租金的日1％收取滞纳金。工程完工，物资送完工后30天内租金全部结清，如乙方拖延不结付租金及违约时，甲方可按合同上的违约价格计算租金，至付清之日止。……”甲方有陈超签字，乙方有被告罗秀军签字，并有被告河南省中强路桥工程集团有限公司加盖公章，乙方担保单位处也有被告河南省中强路桥工程集团有限公司加盖公章。依照双方签订的合同，2014年10月、11月、12月原告向被告供应建筑施工物资16批次，供被告用于淅川金硕东郡5、6、7号楼施工使用。后被告于2016年、2017年、2018年向原告返还建筑物资8批次。截止2019年3月15日，被告还欠缴原告物资顶丝148个（型号，扣件4957个，钢管7022.4米，该部分物资每日产生有租赁费254.39元。截止该日共产生租金1110646元，被告已向原告支付180000元，还下欠租金930646元。原告因索要欠付租金和物资未果，遂提起诉讼。一审法院认为，原告南阳高新区永超建材租赁站和被告河南省中强路桥工程集团有限公司、被告罗秀军签订的《建筑物资租赁合同》系有效合同，被告理应依约履行支付租赁费、归还租赁物的义务。现其拖欠原告租金并有部分建筑物资未予返还，是对原告合法权益的侵犯。且其违约行为确给原告造成了一定经济损失，双方在合同中约定了违约单价及违约金的计算方法，现原告主张按照合同约定的违约单价计付租赁费，符合双方合同约定的范围，依法应予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第二百一十六条、第二百一十七条、第二百三十五条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条之规定，判决如下：一、自本判决书生效之日起十五日内，被告河南省中强路桥工程集团有限公司、被告罗秀军支付原告南阳高新区永超建材租赁站租赁费930646元；二、自本判决书生效之日起十五日内，被告河南省中强路桥工程集团有限公司、被告罗秀军返还原告南阳高新区永超建材租赁站租赁物资顶丝148个，扣件4957个，钢管7022.4米，并自2019年3月16日起按日254.39元继续计付租金至物资还清止。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费7202元，由被告河南省中强路桥工程集团有限公司、被告罗秀军连带承担。二审中双方当事人均未向法庭提供新的证据。二审经审理查明，截止2019年3月15日，上诉人罗秀军应当支付的租金为460395.3元，已经支付180000元，下欠租金280395.3元。双方对租赁物资和已经归还物资数量、型号均予认可。二审经审理查明的其他事实与一审判决认定事实一致。本案双方争议的焦点是：1、上诉人罗秀军是否是本案适格的被告，应否承担赔偿责任。2、本案一审认定事实是否正确，对租赁物资的数量、名称、租金数额认定是否正确。3、本案一审送达程序是否合法。本院认为：首先，关于上诉人罗秀军是否是本案适格的被告，应否承担赔偿责任问题，根据被上诉人南阳高新区永超建材租赁站提交的建筑物资租赁合同，上诉人罗秀军在承租方签名，又是承租方淅川金硕东郡项目的负责人，上诉人罗秀军诉称自己仅是河南省中强路桥工程集团有限公司委托的项目经理，不是实际施工人，但未向法庭提供证据予以证实，所以上诉人罗秀军称自己不应承担赔偿责任的理由，证据不足，本院不予支持。其次，关于本案原审对租赁物资的数量、名称、租金数额认定是否正确问题，根据双方在二审开庭时对租赁物资清单的核对，双方对租赁物资的数量、名称均予认可，对已经退还和缺失的物资也予认可，原审对此认定并无不当。关于租金及违约金的处理问题，根据双方签订的建筑物资租赁合同第七条租金结算方式约定，租金一月结一次，若乙方（承租方）拖延支付租金，甲方（出租方）可按乙方所欠租金的日1%收取滞纳金。工程完工，物资送完工后30天内租金全部结清，如乙方拖欠不结付租金及违约时，甲方可按合同上的违约价格计算租金，至付清之日止。截止2019年3月15日，上诉人罗秀军应当支付的租金为460395.3元，已经支付180000元，下欠租金280395.3元。双方在租赁合同中虽然对一方违约后违约金的计算方法进行了约定，但该约定违约金过高，应当予以减少，可按下欠租金月2%计算违约金至付清之日止，被上诉人请求过高部分不予支持。第三、关于一审对罗秀军送达程序是否合法问题，上诉人罗秀军在租赁合同上预留有联系电话，原审按照其身份地址和预留联系电话给其送达开庭手续，并无明显不当，程序并不违法，且同样的联系方式上诉人罗秀军也接到了一审判决书，并提起上诉，所以上诉人罗秀军诉称一审送达程序违法的上诉理由不能成立。综上所述，罗秀军的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定事实部分不清，适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条,最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二、三项规定，判决如下：一、撤销南阳市卧龙区人民法院（2019）豫1303民初2273号民事判决第一条，维持第二条；二、自本判决书生效之日起十五日内，由上诉人罗秀军和被上诉人河南省中强路桥工程集团有限公司支付给南阳高新区永超建材租赁站租赁费280395.3元及利息。（利息自2019年3月16日起按月息2%计算至付清之日止。）如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费14404元，由上诉人罗秀军负担5762元，上诉人罗秀军和被上诉人河南省中强路桥工程集团有限公司负担8642元。本判决为终审判决。审判长 屈云华审判员王勇审判员李晓伟二〇一九年十一月二十一日法官助理郭鑫俊书记员王丹丹