福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽01民终6869号 上诉人（原审原告）：陈治谋，男，1955年9月9日出生，汉族，住福建省永泰县。 被上诉人（原审被告）：福州市城基市政园林工程有限公司，住所地福建省福州市仓山区金山大道213号金河社区综合楼二楼206室。 法定代表人：王继能，职务执行董事。 委托诉讼代理人：温谋鹏，福建佐佑律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈启，福建佐佑律师事务所律师。 上诉人陈治谋因与被上诉人福州市城基市政园林工程有限公司（以下简称城基市政公司）劳动争议一案，不服福建省福州市仓山区人民法院（2018）闽0104民初5330号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 陈治谋上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判支持陈治谋的一审诉讼请求；2.本案一审、二审诉讼费由城基市政公司承担。事实和理由：一、一审判决认定陈治谋的请求属行政管理范畴，不属于法院审理民事范围是错误的。根据《中华人民共和国劳动仲裁法》规定，对仲裁不服在十五日内向人民法院起诉。《最高人民法院关于审理劳动争议案件诉讼当事人的批复（1988年10月19日）》规定，劳动争议当事人不服劳动争议仲裁委员会的裁决，向人民法院起诉争议的双方仍然是企业与职工。双方当事人在适用法律上和诉讼地位上是平等的，此类案件不是行政案件。二、根据《法官行为规范》第十四条规定，案件不属于法院管辖的，应告知当事人不属于法院主管或没有管辖权的理由；根据实际情况指明主管机关或者有管辖权的法院。根据《法官行为规范》第三十七条规定，案件不能在审限内结案，应当在审限届满或者转换程序前的合理时间内，及时将不能审结的原因告知当事人及其他诉讼参加人。三、根据《福建省城镇企业职工基本养老保险条例》第四十四条规定，一审认定养老金、失业金为行政管理的范畴，不予审理是错误的，剥夺了陈治谋的权利。四、一审法院认定其他请求重复起诉是错误的。（2016）闽0104民初1142号判决书认定陈治谋与城基市政公司为劳务关系，不予审理。（2018）闽民再127号判决纠正了加班事实错误，对补偿金基数做过调整。根据《最高人民法院关于的解释》第四百零五条第一款规定，人民法院审理再审案件应当围绕再审请求进行，当事人的再审请求超出原审诉讼请求的，不予审理。因此，陈治谋只能对未解决民事再进行起诉。综上所述，一审判决认定事实和适用法律错误。 城基市政公司辩称，陈治谋的上诉理由没有事实与法律依据。一审判决完全正确，请求驳回上诉，维持原决。 陈治谋向一审法院起诉请求：1.城基市政公司赔付陈治谋工伤6个月工资16800元（2800×6个月）；2.城基市政公司赔付陈治谋失业金4200元（2800元/月×1.5个月）；3.城基市政公司赔付陈治谋医疗检查费611.42元；4.城基市政公司支付陈治谋未签订劳动合同双倍工资4200元；5.城基市政公司赔付陈治谋养老金137256元（福州市民政局最低生活保障700元/月×12×16.34年）；6.城基市政公司补偿陈治谋探亲假20天工资1860元（20天×93元）：7.城基市政公司支付陈治谋拖欠工资赔偿金22608元（63周补休63天×8×32元=16128元，中秋节工资386元，2015年11月份工资3294.5元，12月份工资2800元，四项合计22608元）；8.城基市政公司赔付陈治谋误工费8186元（最低工资1650元÷21.75天=75.8×108天=8186元）；9.城基市政公司赔付陈治谋交通费300元，以上合计金额：196021.42元；10.本案诉讼费由城基市政公司承担。 一审法院认定事实：2014年10月15日，陈治谋、城基市政公司签订一份《劳动合同书》，约定：陈治谋在城基市政公司处水工岗位，从事养护工作，月基本工资2800元，合同期限为一年，自2014年10月15日起至2015年10月15日止；城基市政公司应根据陈治谋的工时制度，安排陈治谋的休息时间；陈治谋享有法定节假日、年休假、探亲假等权利；城基市政公司应按国家、省、市有关规定为陈治谋办理社会保险手续，并按规定缴纳社会保险费…；之后，城基市政公司未依约安排陈治谋休年休假，也未为陈治谋办理社会保险手续。2015年12月，城基市政公司向陈治谋发出《通告单》，主要内容为：“……鉴于陈治谋一年来的工作情况（两次斗殴、多次投诉、公司水车司机均表示不愿与其合作），屡次违反公司规章制度，考虑到原有合同已到期，我司决定不再聘用陈治谋，不予以签订新劳动合同。”陈治谋于2015年12月3日离开城基市政公司公司，于同年12月31日在《陈治谋离职工资结算单》上签名确认系本人自愿离职等。2016年3月4日，陈治谋向福州市仓山区劳动争议仲裁委员会递交劳动争议仲裁申请书，仲裁委员会于当日以城基市政公司招用超过法定退休年龄的陈治谋，双方的关系不属于劳动法调整范围内的劳动关系为由，向陈治谋出具榕仓劳仲案[2016]不字第017号《不予受理通知书》，作出不予受理的决定。陈治谋不服，于2016年3月17日向一审法院提起诉讼，请求：1.城基市政公司补足陈治谋13个月的工资2194元；2.城基市政公司补偿陈治谋周末未休假工资1498元（107元/天×2倍×1天/周×7周）；3.城基市政公司支付陈治谋加班费885元（15元/小时×1小时/周×59周）；4.城基市政公司支付陈治谋6月份超时加班费592.5元（15元/小时×39.5小时）；5.城基市政公司支付拖欠陈治谋工资的赔偿金1292.4元（5169.5元×25%）；6.城基市政公司支付陈治谋违法解除劳动合同的经济补偿金4759.5元（3173元/月×1.5个月）；7.城基市政公司支付陈治谋违法解除劳动合同的双倍经济赔偿金9519元；8.城基市政公司支付陈治谋长期扣留劳动合同双倍工资30800元（11个月×2800元）；9.城基市政公司支付陈治谋医疗费60元、误工费5600元（2个月×2800元/月），合计5660元；10.城基市政公司按同岗位工资3000元/月标准补给陈治谋2600元（200元/月×13个月）；11.城基市政公司支付陈治谋2015年年终奖457.6元（41.6元/月×11个月）；12.城基市政公司赔付陈治谋因恶意欠薪支出的误工费2340元（1170元/月×2个月）、车费300元，合计2640元；13.城基市政公司支付陈治谋法定节假日上班的工资4280元（春节3天、国庆3天、元旦1天、劳动节1天，107元/天×8天×3倍=2568元；春节另4天、国庆另4天，107元/天×8天×2倍=1712元）；14.城基市政公司支付陈治谋已为城基市政公司垫付的80元（购买雨鞋、雨衣裤、水管接头5个）；15.城基市政公司给陈治谋出具一份证明，证明2015年5月城基市政公司要求陈治谋提供身份证原件（私自扣留了半个月）、相片两张的用途。一审法院于2016年11月10日出具（2016）闽0104民初1142号民事判决：一、福州市城基市政园林工程有限公司返还陈治谋被扣除的2015年1月、9月工资293元、93元；二、福州市城基市政园林工程有限公司支付陈治谋法定休假日工资报酬2568元、经济补偿金642元；三、以上一、二两项限福州市城基市政园林工程有限公司于本判决生效之日起十日内履行；四、驳回陈治谋的其他诉讼请求。陈治谋不服一审法院判决，向福州市中级人民法院提起上诉，福州市中级人民法院于2017年4月14日出具（2016）闽01民终5417号民事判决：驳回上诉，维持原判。其后，陈治谋又向福建省高级人民法院申请再审，2018年6月20日，福建省高级人民法院（2018）闽民再127号的民事判决：一、撤销福建省福州市中级人民法院（2016）闽01民终5417号民事判决；二、维持福建省福州市仓山区（2016）闽0104民初1142号民事判决第一、三、四项；三、变更福建省福州市仓山区（2016）闽0104民初1142号民事判决第二项为：福州市城基市政园林工程有限公司应于本判决生效之日起十日内支付陈治谋法定休假日加班工资4280元、经济补偿金1687.88元，两项合计5967.88元；四、福州市城基市政园林工程有限公司应于本判决生效之日起十日内支付陈治谋加班工资973.5元、休息日加班工资1498元，两项合计2471.5元。2018年10月18日，陈治谋再次向福州市仓山区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，要求该仲裁委员会裁决：1.福州市城基市政园林工程有限公司赔偿未办理社会保险手续且无法补办导致陈治谋无法享受社会保险待遇的养老保险损失194119.2元、2.医疗保险损失3360元、3.支付2015年应休未休年休假工资1920元、4.支付2015年中秋节加班工资386.1元、5.支付2015年12月基本工资2800元、6.支付2014年10月15日至2015年12月共63周星期天加班工资16128元。当日，该仲裁委员会以陈治谋的请求不属于劳动仲裁受理范围为由，向陈治谋出具榕仓劳仲案[2018]不字第188号《不予受理通知书》，决定不予受理。陈治谋不服，于2018年10月24日向法院提起（2018）0104民初4938号民事诉讼，要求：1.城基市政公司支付2014年10月15日至2015年12月31日63周周日加班费工资16128元（63周×8时×32元）；2.城基市政公司支付2014年、2015年年休假工资1920元（5天×8时×32元）；3.判令城基市政公司赔付2014年10月至2015年医保费3360元（15月×224元）2800元/月缴8%计算；4.城基市政公司支付2015年中秋节加班费386.1元（128.7元×3倍）；5.城基市政公司未缴纳社会保险费赔偿损失194119.2元（每月90元×12月×[76.34-60=16.34年]）；6.城基市政公司支付2015年12月基本工资2800元（超额全年261天工作日）；以上合计金额：218713.3元。（2018）0104民初4938号民事诉讼还在审理过程中，2018年12月18日，陈治谋又再一次向福州市仓山区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，要求该仲裁委员会裁决：1.城基市政公司赔付陈治谋工伤6个月工资16800元（2800×6个月）；2.城基市政公司赔付陈治谋失业金4200元（2800元/月×1.5个月）；3.城基市政公司赔付陈治谋医疗检查费611.42元；4.城基市政公司支付陈治谋未签订劳动合同双倍工资4200元；5.城基市政公司赔付陈治谋养老金137256元（福州市民政局最低生活保障700元/月×12×16.34年）；6.城基市政公司补偿陈治谋探亲假20天工资1860元（20天×93元）：7.城基市政公司支付陈治谋拖欠工资赔偿金22608元（63周补休63天×8×32元=16128元，中秋节工资386元，2015年11月份工资3294.5元，12月份工资2800元，四项合计22608元）；8.城基市政公司赔付陈治谋误工费8186元（最低工资1650元÷21.75天=75.8×108天=8186元）；9.城基市政公司赔付陈治谋交通费300元，以上合计金额：196021.42元。当日，该仲裁委员会以陈治谋的请求不属于劳动仲裁受理范围为由，向陈治谋出具榕仓劳人仲案不字[2019]第034号《不予受理通知书》，决定不予受理。陈治谋不服，再一次向法院提起诉讼。 一审法院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。陈治谋要求城基市政公司赔偿工伤工资，但陈治谋并未提交工伤认定的依据，因此，陈治谋所主张的工伤事实无法认定，其赔付工伤工资的请求不能成立。陈治谋请求赔付失业金和养老金（基于同一事实，陈治谋还主张了未缴纳社会保险费损失的案件正在审理）的诉讼请求属于行政管理的范畴，不属于法院审理民事案件的范围，该请求一审法院不予审理。陈治谋主张赔付医疗检查费的请求与本案劳动争议的范畴不具备关联性，且陈治谋已经在前述诉讼中主张过，法院已经作出过认定，同时，陈治谋请求的拖欠工资赔偿金、误工费、交通费等均已经在（2016）闽0104民初1142号、（2016）闽01民终5417号、（2018）闽民再127号民事判决主张过，并在上述判决中得到处理，故陈治谋主张赔付医疗检查费、拖欠工资赔偿金、误工费、交通费等，属于重复起诉，一审法院不再审理。鉴于陈治谋1955年9月9日出生，其2015年10月15日劳动合同期满已经超过60周岁，从2015年10月15日至2015年12月3日的劳动关系只是原来劳动合同的延续，陈治谋由此请求未签劳动合同的双倍工资没有任何法律依据，一审法院不予支持。《国务院关于职工探亲待遇的规定》第二条“凡在国家机关、人民团体和全民所有制企业、事业单位工作满一年的固定职工，与配偶不住在一起，又不能在公休假日团聚的，可以享受本规定探望配偶的待遇…”。由此可见，探亲待遇是针对国家机关、人民团体和全民所有制企业、事业单位工作的职工，而城基市政公司是民营企业，目前没有相应的法律规定，民营企业享有上述待遇，由此，陈治谋请求城基市政公司补偿探亲假工资，没有相应的法律依据，一审法院不予支持。判决：驳回陈治谋的诉讼请求。案件受理费10元，由陈治谋承担。 本院二审期间，陈治谋提供证据一、（2018）闽0104民初5330号受理案件通知书，证明立案庭对（2016）闽0104民初1142号、（2016）闽01民终5417号、（2018）闽民再127号判决书审查核对无重复起诉才给立案；证据二、福州市委市政府信访告知单，证明指示走诉讼途径解决；证据三、福建省建大律师事务所谢乐辉律师出具情况说明，证明仓山区人民法院刘法官在办公室审案，拒收陈治谋增加诉讼请求；证据四、最高人民法院给陕西省高级人民法院批复，证明对劳动仲裁委员会裁决不服，向人民法院起诉仍然是企业与职工，双方当事人在适用法律上和诉讼地位上是平等的，此类案件不是行政案件；证据五、福建省高级人民法院（2018）闽民再127号庭审笔录5、6页，证明城基市政公司确认陈治谋在职59周（2014年10月17日至2015年11月）共休息41天（5页），并认可陈治谋7天没有休息的事实；证据六、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》，证明职工对仲裁决定不服可以向人民法院起诉；证据七、榕仓劳仲案[2016]不字第017号不予受理通知书、仲裁申请书，证明已经前置程序；证据八、福州市园林局监察室出具证明，证明陈治谋2014年10月签订劳动合同被扣压，该领导不上交，陈治谋于2016年1月才拿到合同；证据九、2014年10月加班单、2015年6月加班单、2015年9月加班单、2015年10月加班单，证明工资单与一审证据可对照城基市政公司扣除工资事实，10月全扣除，2015年6月扣1天，9月扣3.5小时，10月青运会晚加班8小时，不但没给工资，反扣93元；证据十、中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题决定（2014年10月23日）文件、中共中央国务院关于构建和谐劳动关系的意见（中发【2015】10号），证明城基市政公司公然违反国家法律公司规章制度凌驾法律之上，扣押合同开始至打老员工重伤脑萎缩，违反劳动合同约定，不为陈治谋办理养老金；证据十一、福州市社会劳动保险管理中心出具函，证明城基市政公司无视国法规定，违反社会保险法、劳动法，造成陈治谋年老生活无保障，应负赔偿责任；证据十二、借记卡财务信息清单，证明城基市政公司欺骗陈治谋用身份证原件及2张照片。本院依法组织当事人进行质证。本院认为，陈治谋提供的证据一无法证明待证事实；证据二、证据七不属于二审程序中的新的证据；证据三属证人证言，证人未出庭作证，本院不予采信；证据四、证据六不属于证据；证据五、证据九系关于加班的证据材料，陈治谋已在（2018）闽0104民初4938号案件中就同一事实已提出相关主张，本案不予审查；证据八、证据十二与本案没有关联性；证据十不符合证据形式；证据十一系关于社会保险费用问题，陈治谋已在（2018）闽0104民初4938号案件中就同一事实已提出相关主张，本案不予审查。根据各方当事人在一审诉讼过程中的举证、质证和原审法院的认证及二审的审理情况，本院确认一审认定的事实属实。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。陈治谋主张工伤，但并未提供有关职能部门认定其为工伤的证明材料，故其关于工伤六个月工资的诉请，本院不予支持。 对于失业金及养老金，社会保险费包含基本养老保险费和失业保险费，陈治谋已在（2018）闽0104民初4938号案件中要求城基市政公司赔偿其未缴纳社会保险费损失，其在本案中要求城基市政公司赔付失业金、养老金属于重复诉讼，同理，陈治谋关于拖欠工资赔偿金的诉请亦已在（2018）闽0104民初4938号案件中提出，其关于医疗检查费、误工费、交通费的诉请已在（2016）闽0104民初1142号案件中提出，亦属于重复诉讼，本院不予审查。 《国务院关于职工探亲待遇的规定》仅适用于国家机关、人民团体和全民所有制企业、事业单位，城基市政公司系民营企业不属于上述范围，且根据该规定，职工享受探亲待遇的条件为工作满一年的固定职工，故探亲假自第二年开始享有。陈治谋与城基市政公司于2014年10月15日签订期限为一年的《劳动合同书》，合同于2015年10月15日到期，而合同因期满而终止时，陈治谋已满60周岁，其与城基市政公司之间形成劳务关系，故其主张探亲假工资及未签订劳动合同的双倍工资没有法律依据，本院不予采纳。 综上所述，陈治谋的诉讼请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费10元，由陈治谋负担。 本判决为终审判决。 审判长  吴筱洲 审判员  陈雁兰 审判员  符海燕 二〇一九年十一月四日 法官助理贲丹丹 书记员程婷