陕西省榆林市榆阳区人民法院 民 事 判 决 书                      （2019）陕0802民初2012号原告：张某某，女，1970年4月15日出生，汉族，现住榆阳区，无固定职业，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：高竟原，陕西正北律师事务所律师。委托诉讼代理人：张娅仙，陕西正北律师事务所律师。被告：祁某某，女，1972年3月6日出生，汉族，现住榆阳区，无固定职业，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：曹应军，西部法制报法律服务所法律工作者。被告：榆林学院，住所地：榆林市榆阳区。法定代表人：许某某，系该院院长。委托诉讼代理人：马虎云，陕西富能律师事务所律师。委托诉讼代理人：司雪侠，陕西富能律师事务所律师。原告张某某与被告祁某某、榆林学院提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年2月1日立案后，依法适用简易程序于2019年5月14日公开开庭进行了审理。原告张某某及其委托诉讼代理人高竞原、张娅仙、被告祁某某及其委托诉讼代理人曹应军、被告榆林学院的委托诉讼代理人马虎云、司雪侠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张某某向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告赔偿原告误工费39960元、护理费11500元、营养费2300元、住院伙食补助费1250元、交通住宿费500元、残疾赔偿金146603.6元、残疾辅助器具费3300元、精神损害抚慰金15000元、后续治疗费15000元、鉴定费2280元，共计237693.6元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年9月11日，被告祁某某以个人名义雇佣原告张某某等人从9月12日起到被告榆林学院打扫卫生，工期预计两到三天，工钱由被告榆林学院支付。9月13日中午12时许，被告祁某某按照被告榆林学院的指示，要求原告张某某、杨某某、马某某等人擦洗榆林学院行政楼门口的玻璃门檐，由于玻璃门檐高达4米左右，需借助脚手架，但被告祁某某提供的脚手架结构松动，固定不牢，导致原告在攀爬过程中从4米高处坠落摔伤，后即被送往榆林市第二医院治疗，诊断为：腰1椎体压缩性骨折、双跟骨粉碎性骨折、右足舟骨粉碎性骨折、右外踝、左距骨后缘撕脱骨折，住院治疗25天，支出医疗费78640.86元，但至今仍未康复。被告祁某某受被告榆林学院选任、指示和管理，雇佣原告为榆林学院打扫卫生，但被告祁某某无相应的劳务承包资质，被告榆林学院亦未提供或检查是否有相关安全保护措施，故被告榆林学院作为发包方在劳务发包过程中存在选任、指示和管理过失，应当就原告的损失与被告祁某某承担连带赔偿责任，原告就本次事故所受损失与被告协商未果，故只得提起诉讼。另外,祁某某垫付了医疗费78322元。被告祁某某辩称，被告祁某某与原告张某某、杨某某、马某某等人经常一起给有关单位干临时保洁工作，联系到活都相互告知，争取一起干活。2018年9月11日前，原告张某某询问被告祁某某最近哪里有活干，被告祁某某告知原告在榆林学院有擦洗玻璃的活，要干就一起干，为此于2018年9月11日，原被告及杨某某、马某某等到榆林学院一起干活擦玻璃。因原告无安全防范意识，在擦洗行政楼玻璃门檐时摔伤，故其损失应当由其自己承担，与被告祁某某无关。原被告均受雇于被告榆林学院，并非被告祁某某以个人名义雇佣原告，被告祁某某是出于好意让原告和被告等人一起干活挣钱，被告祁某某不应是本案诉讼主体，原告起诉被告祁某某主体错误，故原告对被告祁某某的诉讼请求依法应于驳回。事发后，祁某某垫付了医疗费8万元，其中包括从榆林学院要的6万元。被告榆林学院辩称，原告诉请被告榆林学院承担原告的损失无事实基础。榆林学院与原告张某某没有形成雇佣关系，也未雇佣原告张某某。榆林学院与被告祁某某口头约定由祁某某自备工具完成榆林学院行政楼的门檐清洗等工作，向祁某某支付报酬。此后，祁某某雇佣原告张某某具体完成工作。榆林学院与祁某某形成承揽法律关系，与原告张某某之间不存在雇佣关系和劳务关系。综上，原告的损失应当由被告祁某某和原告张某某根据各自过错程度承担，与被告榆林学院无关。事故发生后，祁某某借款形式从榆林学院基建处韩海英处取走6万元。本院经审理认定事实如下：2018年9月，被告榆林学院与被告祁某某口头约定，由被告祁某某给榆林学院打扫卫生、擦玻璃、清洗玻璃门檐等工作，约定价款2万元。此后，报告祁某某联系了原告张某某等人共同给榆林学院干活，9月13日，原告在清洗行政楼的门檐攀爬脚手架时不慎坠落摔伤。事故发生后，原告即被送往榆林市第二医院住院治疗，诊断为：腰1椎体压缩性骨折、双跟骨粉碎性骨折、右足舟骨粉碎性骨折、右外踝、左距骨后缘撕脱骨折等，住院治疗25天，支出医疗费78640.86元（其中榆林学院通过祁某某借款的形式预付了6万元医疗费,祁某某预付了18322元医疗费）。本案审理期间，经原告申请，本院通过榆林市中级人民法院委托陕西榆林科正司法鉴定中心对原告的伤残等级等进行评定，该中心于2019年4月17日作出陕科司鉴（2019）临鉴字第148号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人张某某双侧跟骨骨折术后的伤残程度属九级；腰1椎体骨折金属内固定术后的伤残等级属十级；择期行多处骨折内固定材料取出术，费用约壹万伍仟元；配置辅助器具（轮椅、拐杖），费用约叁仟叁佰元（包括维修费用），辅助器具更换应视使用人在使用过程中发生的破损程度而定，应以实际发生的期限和费用为准；护理期为90天，营养期为90天；原告张某某为此支出鉴定费用2280元。另查明，原告张某某系农村户口，近年来居住于榆林市榆阳区城区。原告向本院提交了诊断证明、住院病历、医疗费票据、司法意见书、鉴定费用票据、居住证明、土地证、户口本等，本院认为形式内容合法有效，予以确认并在卷佐证；被告祁某某向本院提交了刘建霞、祁粉团、高巧利的证人证言，用于证明原告和被告祁某某共同受雇于被告榆林学院，不是被告祁某某雇佣的原告，本院认为，被告祁某某的证据不能证明其证明目的，故对其证明目的不予确认。本院认为：被告榆林学院就擦玻璃等保洁工作和被告祁某某达成口头协议，由被告祁某某为原告提供上述劳务，被告榆林学院支付被告祁某某2万元费用，双方之间形成承揽关系。被告祁某某承揽后雇佣了原告等人从事保洁工作，双方形成事实上的雇佣关系，被告祁某某虽不认可与被告之间的雇佣关系，并提交了证人证言，但其提交的证据不能否定双方存在雇佣关系的事实，故对被告祁某某的主张不予采信。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担责任。”据此，原告在工作期间受伤，被告祁某某应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，原告明知自己没有高空作业的相关资格而从事高空工作，且自身未尽到谨慎注意义务导致从架子上跌落，对事故的发生也存在一定的过错，对自己的损失也应承担一定的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”被告榆林学院作为定作人，明知外墙清洗及玻璃清洗工作包括高空作业，需要安全防护措施，但其并未选择专业的承揽机构，也未提供任何安全防护措施，而是将工程交付给没有任何资质且非专业人员的祁某某，也未监督祁某某是否雇佣专业人员完成承揽工作，是否具有提供安全生产条件的能力，榆林学院存在定作和选任过失，也应对原告的损失承担赔偿责任。综上，本院结合案情，综合认定对原告的损失应当由被告祁某某承担50%，被告榆林学院承担30%，由原告自行承担20%。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费、以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”原告请求被告赔偿误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金、后续治疗费、鉴定费等的诉讼请求依法予以支持。原告张某某在本次事故中的各项损失为：误工费39220元（从原告受伤之日至评残前一日计212日×上年度全省平均工资185元/天）、护理费7000元（住院25天×每天100元＋出院后鉴定90天×每天50元）、营养费2300元（鉴定90天加住院25天共计115天×每天20元）、住院伙食补助费1250元（住院25天×每天50元）、残疾赔偿金139940元（上年度陕西省XX镇居民人均可支配收入33319元×20年×残疾赔偿指数21%）、残疾辅助器具费3300元（依照鉴定意见）、精神损害抚慰金1万元、后续治疗费15000元（鉴定标准）、鉴定费2280元，共计220290元。依照前述责任承担比例，对原告的损失被告祁某某承担50%，即110145元，由被告榆林学院承担30%，即66087元，剩余部分由原告自行负担。对于原告请求的交通住宿费，因未向本院提交证据予以证明，故对其请求不予支持。对于被告垫付的医疗费，被告祁某某认为自己垫付了2万元，原告认可18322元，被告祁某某也无证据证明，故应以原告自认的与以确定，对榆林学院垫付的医疗费6万元，原被告均陈述一致，本院予以确定，但原告未请求医疗费的赔偿，故对该部分本院再不做处理。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、本判决生效后五日内，被告祁某某应赔偿原告张某某误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金、后续治疗费、鉴定费等共计110145元。二、本判决生效后五日内，被告榆林学院应赔偿原告张某某误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金、后续治疗费、鉴定费等共计66087元。三、驳回原告张某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2430元，由原告张某某负担500元，由被告祁某某负担1200元，由被告榆林学院负担730元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。 审  判  员    高  强    二○一九年十月二十四日  书  记  员     王  琼  1