湖北省十堰市郧阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0304民初1005号原告：赵荣高，男，1965年12月5日出生，汉族，住湖北省十堰市郧阳区。委托诉讼代理人：赵伟，十堰市郧阳区城关镇法律服务所法律工作者。代理权限：一般代理。被告：李永发，男，1944年5月10日出生，汉族，住湖北省十堰市郧阳区。被告：何成英，女，1949年1月9日出生，汉族，住湖北省十堰市郧阳区。被告：尚士功，男，1966年12月12日出生，汉族，住湖北省十堰市郧阳区。委托诉讼代理人：吕世凯，湖北邦辉律师事务所律师。代理权限：一般代理。原告赵荣高与被告李永发、何成英、尚士功健康权纠纷一案，本院于2019年4月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案当事人及诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵荣高向本院提出诉讼请求：1.判决被告赔偿各项损失共计104320.87元（医疗费3886.95元、误工费14990.77元、护理费10516.32元、住院伙食补助费950元、营养费3270元、交通费190元、鉴定费800元、残疾赔偿金63778元、精神损害抚慰金4000元、被扶养人生活费1938.83元）；2.三被告相互承担连带赔偿责任；3.诉讼费由被告负担。事实与理由：2018年尚士功雇佣赵荣高到其承建的李永发与何成英共有的房屋进行改造翻新，同年12月24日，赵荣高为李永发与何成英的房屋上瓦时摔下受伤，伤后被送往郧阳区城关镇卫生院住院治疗19天，经医师诊断为腰椎体压缩性骨折。2019年3月28日，赵荣高的损伤经湖北医药学院法医司法鉴定所评定为十级伤残。赵荣高为赔偿事宜多方解决无果，故而成诉，请求法院依法予以判决。李永发、何成英辩称，我不应承担赔偿责任。因为我的房子起初是尚士功承建的，包工包料的工钱我已经付给尚士功了。谁安排赵荣高的事由谁负责，我不负责。2018年的冬天，当时下着雨，由于我房子漏水，我就请尚士功给我修理房屋，隔了20天左右，尚士功安排赵荣高到我那里维修房屋，我的房子是偏厦漏雨，赵荣高就上去维修屋顶，赵荣高是在维修的时候从房顶摔下来的。尚士功辩称，2018年12月，我承揽李永发屋顶水泥瓦搭建工程。工程完工数日后，李永发称屋顶盖瓦漏水，要求进行翻修。2018年12月24日，我安排赵荣高到李永发家里维修。赵荣高在完成屋顶维修后，李永发指示赵荣高更换其他屋顶的玻璃钢透光瓦，在更换过程中，赵荣高从屋顶摔下受伤。我不否认与赵荣高之间形成雇佣关系，也认可赵荣高去李永发家里干活是我安排的。但赵荣高受伤并非是完成我指示的雇佣工作，而是受李永发的指示从事雇佣活动以外的劳动，因此赵荣高与李永发形成了帮工关系，应由李永发对帮工过程中造成的损害承担责任。根据司法解释第11条的规定，雇主对雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，应由第三人承担责任。故请求驳回赵荣高对我的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2018年11月24日，尚士功承揽了李永发房屋建设工程（在自有原两层房屋上加盖第三层，另建两间偏厦），赵荣高受尚士功雇佣亦在该工程中干活。工程完工后，因加盖的第三层屋顶以及偏厦屋顶均出现漏水，尚士功指派赵荣高进行维修。2018年12月24日上午，赵荣高携带水泥、沙子以及工具包，准备对偏厦屋顶的漏水进行维修时，李永发告知赵荣高除了偏厦与嵌墙缝隙处漏水外，还有一块裂缝的石棉瓦也漏水，要求其在维修时一并将该石棉瓦更换为自有的透明塑料瓦，随后，赵荣高上到偏厦屋顶，计划换瓦后再用水泥对嵌墙缝隙进行糊封加固，但在换瓦过程中，赵荣高因脚踩的石棉瓦下方无方钢支撑，石棉瓦断裂后坠落致伤。赵荣高受伤后在郧阳区城关镇卫生院住院19天，支出医疗费3886.95元，其中尚士功垫付6700元。出院医嘱：注意休息，定期复查，休息3月，不适随诊。2019年3月28日，湖北医药学院法医司法鉴定所作出[2019]临鉴字第392号鉴定意见书，鉴定意见为：赵荣高腰1椎体压缩性骨折评定为十级伤残。赵荣高支出鉴定费800元。赵荣高系农村户口，其母亲李有英出生于1936年12月5日，父亲赵贵玉出生于1941年2月27日，现有子女六人。2018年度湖北省农村居民人均可支配收入为13812元/年；农村居民人均生活消费支出为11633元/年；在岗职工居民服务、修理和其他服务业人均工资收入35214元/年。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，赵荣高受尚士功雇佣，在提供劳务的过程中未系安全带，亦未采取其他安全措施，明显未尽到安全注意义务，且所维修的偏厦就是其本人参与建设完成，其理应知晓偏厦屋顶的结构以及方钢的间距，但其疏忽大意坠落致伤，对损害后果的发生存有过错，应承担相应的责任。就尚士功提出的，赵荣高换瓦受伤系帮工行为所致，其不应承担责任的意见，对此本院认为，尚士功是否需承担雇主责任，关键在于雇员赵荣高的换瓦行为是否属于雇佣活动，庭审后经过实地勘察，李永发的偏厦屋顶的石棉瓦仍有几处裂缝，故事故发生时被换掉的石棉瓦存在裂缝具有高度盖然性，赵荣高的换瓦行为属于雇佣活动。从另一方面来说，即便被换掉的石棉瓦不存在裂缝，根据法律规定，雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动。本案中李永发的房屋本系尚士功雇请的赵荣高修建，赵荣高应李永发要求进行换瓦也是基于承揽关系，而非帮工关系，赵荣高换瓦的行为与履行职务有内在联系，亦应认定为从事雇佣活动，故尚士功的辩称本院难以支持。尚士功作为赵荣高的雇主，既未在现场指导、监督雇员工作，亦未提供相应的安全作业设施，致雇员赵荣高在作业过程中遭受人身损害，存在过错，应承担赔偿责任。关于赵荣高提出的，李永发、何成英应承担连带赔偿责任的诉讼请求，本院认为，李永发、何成英作为定作人，在赵荣高对房屋进行维修的过程中并不存在定作、指示或者选任过失，依法不应承担赔偿责任，故对赵荣高的该项诉请，本院不予支持。综上，本院根据存在的过失大小确定赵荣高、尚士功承担责任的比例分别为40%、60%。关于医疗费，根据相关票据本院确认为3886.95元；关于误工费，计算期限符合法律规定，但以2018年度湖北省在岗职工建筑业人均工资收入50199元/年计算有误，本院依法按2018年度湖北省在岗职工居民服务、修理和其他服务业人均工资收入35214元/年予以计算；关于护理费，计算标准和计算期限均符合法律规定，本院予以支持；关于住院伙食补助费，赵荣高在郧阳区内医院住院治疗，依法应以40元/天予以计算；关于营养费，赵荣高在郧阳区内医院住院治疗，故计算标准应以20元/天予以计算，出院医嘱并未载明加强营养，故对该项诉请不予支持；关于交通费，符合相关规定，予以支持；关于鉴定费，由鉴定费发票佐证，确认为800元；关于残疾赔偿金，赵荣高所举证据不足以证实其经常居住地和主要收入来源地为城镇，故应按农村居民标准计算残疾赔偿金；关于精神损害抚慰金，赵荣高受伤并致残，给其精神带来了痛苦，本院综合考虑侵权人的责任大小、侵权行为所造成的后果以及当地生活水平等因素，酌情支持为2000元；关于被扶养人生活费，合法有据，予以支持。根据赵荣高的诉讼请求，结合其按2018年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》计算的主张，本院核定赵荣高的赔偿项目及数额为：医疗费3886.95元、误工费10515.96元[（35214元/年÷365天）×（19天+90天）]、护理费10515.96元[（35214元/年÷365天）×（19天+90天）]、住院伙食补助费760元（40元/天×19天）、交通费190元、鉴定费800元、残疾赔偿金27624元（13812元/年×20年×10%）、被扶养人生活费1938.83元（11633元/年×5年×10%÷6+11633元/年×5年×10%÷6）、精神损害抚慰金2000元，共计58231.7元。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下:一、赵荣高因受伤所遭受经济损失为56231.7元，由尚士功赔偿60%，计33739.02元（扣减已付6700元，尚应支付27039.02元）；剩余40%由赵荣高自负。二、赵荣高因受伤所遭受精神损失为2000元，由尚士功赔偿。三、驳回赵荣高对李永发、何成英的诉讼请求。四、驳回赵荣高的其他诉讼请求。上述给付金钱义务，于本判决生效之日起30日内履行完毕。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1194元，由赵荣高负担478元，尚士功负担716元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书指定履行期间的最后一日起计算。审判员  黄勇二〇一九年十一月七日法官助理郭伟书记员杨培伟附：1.《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。2.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。