湖北省武穴市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1182民初3368号原告（反诉被告）：黄拥军，男，1970年8月2日出生，汉族，住湖北省武穴市。委托诉讼代理人：刘红枫，男，湖北省武穴市田镇法律服务所法律工作者。特别授权。被告（反诉原告）：何思霆，男，1990年9月14日出生，汉族，住贵州省贵阳市小河区。委托诉讼代理人：李玉国，男，湖北道辉律师事务所律师。特别授权。第三人：何世志，男，1970年5月16日出生，汉族，住湖北省武穴市。原告(反诉被告)黄拥军与被告（反诉原告）何思霆、第三人何世志确认合同有效纠纷一案，本院于2019年9月11日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年10月31日公开开庭进行了审理。原告黄拥军及其委托诉讼代理人刘红枫与被告何思霆的委托诉讼代理人李玉国、第三人何世志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告(反诉被告)黄拥军向本院提出诉讼请求：1、请求依法确认黄拥军、何世志与何思霆签订的《代持股份协议书》合法有效；2、案件受理费由何思霆负担。事实与理由：2018年5月22日，黄拥军、何世志与何思霆签订《代持股份协议书》，协议约定：“一、代持股基本情况：1、甲方在航明置业有限公司总股本中占有49%的股份，其中何世志占29%，黄拥军占20%，对应出资人民币贰仟肆佰伍拾万元，该股份由乙方代持股；2、乙方在此声明并确认，代持股份的投资款系完全由甲方提供，故代持股份的实际所有人应为甲方，乙方系根据本协议代甲方持有代持股份；3、乙方在此进一步声明并确认，由代持股份产生的或与代持股份有关收益归甲方所有，在乙方将上述收益交付甲方之前，乙方系代持有该股份收益。”协议签订后，何思霆代持湖北航明置业有限公司（以下简称“航明公司”）49%股份，后黄拥军、何思霆产生纠纷。综上所述，黄拥军、何世志与何思霆签订的《代持股份协议书》系双方真实意思的表示，该合同无合同法第五十二条规定的情形，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十四条第一款、第二款规定，黄拥军、何世志与何思霆签订的《代持股份协议书》合法有效。被告（反诉原告）何思霆辩称，何思霆不否认黄拥军、何世志与何思霆原签订《代持股份协议书》的效力。但何思霆已于2019年10月11日将解除合同通知书送达给黄拥军及何世志，合同已解除，对黄拥军、何思霆和何世志均没有约束力。被告（反诉原告）何思霆向本院提出反诉请求：1、确认何思霆与黄拥军、何世志签订的《代持股份协议书》自2019年10月11日将《通知》送达给黄拥军、何世志时即解除；2、本案的反诉费由黄拥军承担。事实与理由：2018年5月22日，何思霆与黄拥军、何世志签订《代持股份协议书》，协议约定由何思霆代持黄拥军和何世志在航明公司49％股份（其中黄拥军占20％，何世志占29％），代持股份对应的出资2450万元全部由黄拥军和何世志承担，由代持股份产生的收益或与代持股份有关的收益归黄拥军和何世志所有，在交付黄拥军和何世志之前由何思霆代为持有；黄拥军和何世志作为代持股份的实际拥有者，根据航明公司章程规定享受股东权利，履行出资义务，并对何思霆作为名义股东、以何思霆的名义在工商股东登记中具名、保证所代持股份权属的完整性和安全性、不得擅自处置代持股份等作出了规定。协议签订后，航明公司因投资需要，多次要求何思霆缴付出资，何思霆多次及时向黄拥军和何世志转达了航明公司的要求，黄拥军和何世志先是以筹资困难为由推诿，最终口头表示放弃投资。不料，2019年9月中旬，正值何思霆自筹资金准备自己介入对航明公司投资之际，收到了黄拥军请求确认《代持股份协议书》有效的起诉状和应诉通知书，才知黄拥军企图凭空占股的险恶用心。出于无奈，2019年9月29日，何思霆再次书面发送函件给黄拥军和何世志，催告其在收到函件后10日内将何思霆代持股份对应的应缴出资2450万元支付至航明公司账户，然而，黄拥军和何世志在收件后的限定期间仍拒不履行股东出资义务，导致何思霆与黄拥军、何世志签订的《代持股份协议书》缔约目的落空。2019年10月11日何思霆向黄拥军、何世志发送《通知》，通知解除了何思霆与黄拥军、何世志签订的代持股份协议。故何思霆依照相关的法律规定提起反诉。针对被告（反诉原告）何思霆的反诉，原告（反诉被告）黄拥军辩称：一、黄拥军与何思霆签订的《代持股份协议书》合法有效；二、何思霆在反诉状所述不真实，何思霆并没有多次及时转达航明公司要求缴付出资的事实，黄拥军也没有口头放弃投资，何思霆仅仅于2019年9月29日发函以何思霆个人名义通知黄拥军缴纳出资；三、何思霆提起的反诉请求与本案的诉讼标的及诉讼请求所依据的事实、理由毫无关联，应裁定不予受理，告知另行起诉；四、何思霆反诉要求及时解除《代持股份协议书》的诉讼请求，既没有约定解除条件，也不符合法定解除条件；五、何思霆以黄拥军未全面履行缴纳出资义务为由否定其实际股东资格及相关权益理由不成立。第三人何世志述称，何世志与黄拥军系姨夫。何世志、黄拥军与何思霆签订《代持股份协议书》后，航明公司陆续投资7000多万元，多次通知何世志与黄拥军出资，何世志没有钱出资就退出了。在签订合同时，何世志与黄拥军承诺有钱就入股，没有钱就退出。据何世志了解，黄拥军也没有出资。何世志同意解除《代持股份协议书》。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告黄拥军提交的证据一与被告何思霆提交的证据五《代持股份协议书》，是原、被告及第三人何世志真实意思的表示，予以采信；原告黄拥军提交的证据二航明公司股东会决议、公司章程及修订案、变更登记审批表、管理人员任职信息，被告何思霆提交的航明公司企业法人营业执照，内容真实，予以采信；原告黄拥军提交的的证据三湖北胜腾置业有限公司与冯彬出具的证明、原告黄拥军与毛航宇签订的协议书、原告黄拥军、第三人何世志、被告何思霆、张咏梅出具的承诺书，被告何思霆对证据有异议，相关证人均未到庭作证，该证据不足证明原告黄拥军已向航明公司缴纳认缴出资400万元，对证据三不予采信。被告何思霆提交的证据三国有建设用地使用权出让合同及湖北省非税收入一般缴款书，与本诉及反诉请求无关，不予采信；证据四（2019）鄂武穴证字第1160号、第1161号、第1162号、第1209号、第1210号公证书，能证明被告何思霆将《催告函》及解除合同通知书送达给原告黄拥军、第三人何世志的事实，予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年1月30日，由张富雅、何思霆两位股东设立航明公司。公司注册资本：人民币5000万元。公司注册资本为在公司登记机关依法登记的全体股东认缴的出资额。张富雅认缴出资2550万元，持股比例51%，何思霆认缴出资2450万元，持股比例49%，出资时间为2018年10月1日，张富雅为航明公司的法定代表人。2018年5月21日，航明公司对股东进行了变更登记，张咏梅认缴出资2550万元，持股比例51%，何思霆认缴出资2450万元，持股比例49%，出资时间为2018年10月1日，张咏梅为航明公司的法定代表人。2018年5月22日，何世志、黄拥军为甲方与与何思霆为乙方签订《代持股份协议书》，协议约定：“一、代持股基本情况：1、甲方在航明置业有限公司总股本中占有49%的股份，其中何世志占29%，黄拥军占20%，对应出资人民币贰仟肆佰伍拾万元，该股份由乙方代持股；2、乙方在此声明并确认，代持股份的投资款系完全由甲方提供，故代持股份的实际所有人应为甲方，乙方系根据本协议代甲方持有代持股份；3、乙方在此进一步声明并确认，由代持股份产生的或与代持股份有关收益归甲方所有，在乙方将上述收益交付甲方之前，乙方系代持有该股份收益。二、甲方的权利与义务：1、甲方作为代持股份的实际拥有者，以代持股份为限，根据章程规定享受股东权利，承担股东义务。2、在代持期间，获得因代持股份而产生的收益，包括但不限于利润、现金分红等，由甲方按股份比例享有。三、乙方的权利与义务：1、在代持股份期限内，甲方有权在条件具备时将股东权益转移到甲方或甲方指定的任何第三人名下，届时涉及到相关法律文件，乙方须无条件同意，并对此提供必要的协助及便利。2、在代持股期间，乙方作为代持股份形式上的拥有者，以乙方的名义在工商股东登记中具名登记。3、在代持股期间，乙方应保证所代持股份权属的完整性和安全性，非经甲方书面同意，乙方不得处置代持股份，包括不限于转让赠与、放弃或在该等股份上设定质押等，若因乙方的原因，如债务纠纷等造成代持股份被查封，乙方应提供其他任何财产向法院仲裁机构或其他机构申请解封。……”合同还约定了其他相关事项。2019年9月29日，何思霆向何世志、黄拥军送达《催告函》，内容为：“依据湖北航明置业有限公司章程和你们与我于2018年5月22日签订的《代持股份协议书》，你们由我代持该公司49%股份对应的出资2450万元（其中何世志29%的股份对应出资1450万元，黄拥军20%的股份对应出资1000万元），应当于2018年10月1日向该公司缴付。我作为代持股的名义股东，已再三通知你们履行出资义务，但至今未果。现再次书面正式致函催告你们在收到本函件后10日内，将你们的出资2450万元支付至该公司如下账户……逾期未收到你们缴付的出资，视同你们不作为表明拒绝履行《代持股份协议书》规定的出资义务。为了避免因此导致我对其他股东违约的风险和给公司造成的损失进一步扩大，我将依法解除与你们签订的《代持股份协议书》。”何世志、黄拥军收到《催告函》后，未向航明公司出资。2019年10月11日，何思霆向何世志、黄拥军送达《通知》，内容为：“何世志、黄拥军：依据湖北航明置业有限公司章程和你们与我签订的《代持股份协议书》，你们不履行《代持股份协议书》规定的股东出资义务，且经催告在限期内仍未履行，导致《代持股份协议书》无法履行和缔约目的的无法实现。鉴此，为了避免对公司其他投资人违约的风险和对公司造成的损失进一步扩大，信守股东对公司出资的承诺，特通知你们解除我与你们于2018年5月22日签订的《代持股份协议书》，我将自筹资金履行股东出资义务，成为公司真正的股东。特此通知。”后黄拥军、何思霆因投资收益产生纠纷，提起本案的诉讼。本院认为：一、《中华人民共和国合同法》第五十二条规定：“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”黄拥军、何世志与何思霆签订《代持股份协议书》，系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十五条规定：“有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。”根据航明公司的章程和黄拥军、何世志与何思霆签订的《代持股份协议书》约定，何思霆是航明公司49%股份的名义股东，黄拥军与何世志是航明公司49%股份的实际出资人，黄拥军、何世志与何思霆签订的《代持股份协议书》无合同法第五十二条规定导致合同无效的情形，该合同合法有效；二、《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；……”第九十六条规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”航明公司的章程规定，何思霆持股比例49%，认缴出资2450万元，出资时间为2018年10月1日。黄拥军、何世志与何思霆签订的《代持股份协议书》约定，黄拥军与何世志在航明公司的股份由何思霆代持，其中何世志占29%的股份，对应出资1450万元，黄拥军占20%的股份，对应出资1000万元。根据上述约定，黄拥军应在2018年10月1日前向航明公司缴纳认缴出资1000万元，何世志应在2018年10月1日前向航明公司缴纳认缴出资1450万元。现黄拥军与何世志未在2018年10月1日前缴纳认缴出资，迟延履行主要债务，在何思霆向其送达《催告函》后的十日内，仍未履行缴纳认缴出资的义务。2019年10月11日，何思霆向黄拥军、何世志送达解除合同通知书，自通知到达黄拥军、何世志时合同解除。何思霆的反诉成立，对其反诉请求依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二、第九十四条、第九十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十条之规定，判决如下：一、原告(反诉被告)黄拥军、第三人何世志与被告（反诉原告）何思霆签订的《代持股份协议书》合法有效；二、原告(反诉被告)黄拥军、第三人何世志与被告（反诉原告）何思霆签订的《代持股份协议书》自2019年10月11日解除。本诉案件受理费80元，减半收取计40元，反诉案件受理费40元，合计80元，由原告(反诉被告)黄拥军负担40元，被告（反诉原告）何思霆负担40元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于黄冈市中级人民法院。审判员  金清强二〇一九年十一月十九日书记员  陈 立