重庆市合川区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0117民初9602号原告：重庆浦津建设工程（集团）有限公司，住所地重庆市巴南区鱼洞箭河路89号，统一社会信用代码91500113622073626C。法定代表人：周建忠，该公司总经理。委托诉讼代理人：封雪媛，泰和泰（重庆）律师事务所律师。被告：重庆比速汽车有限公司，住所地重庆市合川区土场镇银翔新城银翔大道206号，统一社会信用代码91500117339535135F。法定代表人：张先利，该公司执行董事。委托诉讼代理人：谢光毅，重庆舟济律师事务所律师。第三人：重庆银翔摩托车制造有限公司，住所地重庆市合川区土场镇菜园村北汽银翔工业区，统一社会信用代码9150011730500837XU。法定代表人：张平。原告重庆浦津建设工程（集团）有限公司（以下简称浦津公司）与被告重庆比速汽车有限公司（以下简称比速公司）、第三人重庆银翔摩托车制造有限公司（以下简称银翔摩托公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年10月17日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告浦津公司的委托诉讼代理人封雪媛，被告比速公司的委托诉讼代理人谢光毅到庭参加了诉讼。第三人银翔摩托公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告浦津公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院判决被告向原告支付工程款551739.23元、合同总额5%的违约金80502元，并以551739.23元为基数从2019年2月21日起按日0.1‰利率计付逾期付款利息（暂计100元，实际计付至本息付清之日止），后将逾期付款利息明确为违约金；2.由被告承担本案的诉讼费。事实和理由：2015年1月13日原告与第三人签订了一份《重庆凯特汽车项目地基土石方强夯工程（二标段）施工承包合同》〔合同编号：YHC-MT-GC摩（ZZ）-2015003〕，合同约定第三人将位于重庆合川区土场镇银翔新城的涉案项目发包给原告施工。签约后，原告依约进场施工。后原告、被告和第三人三方签订了一份《重庆凯特汽车项目投资主体变更说明》，确认合同甲方变更为被告。完工后的2018年11月20日，原被告就涉案项目办理了《竣工结算》（渝银建审报字[2018]190号），确认了涉案项目工程款总金额为1610053.10元，但结算办理后，被告尚欠付工程款本金551739.23元迟迟不予支付。原告认为，原被告双方就工程款金额已经办理结算，合同约定的付款期限已经届满，被告迟迟不予付款，构成违约，应当承担付款及违约金的支付责任。由于第三人系合同的原相对人，且已经参与履行部分工程款支付和发票领取的合同义务，为便于查明案情，将其列为第三人。被告比速公司辩称，原告与第三人之间签订的施工承包合同情况属实，合同签订后，因其他原因经几方协商由比速公司向原告支付工程款，并由原告向比速公司开具发票，该情况也属实，但是比速公司仅为工程款的代支付人，而对于是否符合应支付的条件以及具体的支付金额，被告并未得到相应的材料，所以由此造成的一切责任、过错不在被告，综上应驳回对被告的起诉。本院经审理认定事实如下：2015年1月13日，原告浦津公司为乙方，第三人银翔摩托公司为甲方，双方签订了《重庆凯特汽车项目地基土石方强夯工程（二标段）施工承包合同》（以下简称承包合同），约定第三人将位于重庆合川区土场镇银翔新城的重庆凯特汽车项目地基土石方强夯工程（二标段）发包给原告施工。该承包合同第九条关于工程款支付时间及方式的约定：1.工程款支付比例及时间：甲方按审核后的完成产值60%支付乙方工程进度款，全部工作完成并经建设方、监理、甲方等相关单位验收合格后1个月内支付至累计工作量的70%。2.余下工程款在工程完工验收合格且办理结算后三个月内分期等额支付给乙方，需留下5%的质保金，待土建单位验收后无息支付。3.工程竣工验收合格（工程竣工验收需土建接手单位签字盖章认可）后乙方在1个月内向甲方提交结算报告，甲方在收到乙方竣工结算资料，并审查齐全后3个月内予以审核、审计完毕，工程竣工结算必须经甲方审查后才能作为最终结算。4.……。5.如甲方延期付款，每延迟一天甲方按应付而未付工程款额的0.1‰向乙方支付违约金。合同十一条违约的约定：甲乙双方应严格履行合同规定的责任和义务，任何一方违反本合同条款，均视为违约，并承担给对方造成的直接经济损失及合同总金额5%的违约金。合同签订后，原告依约进场对涉案工程进行了施工，施工过程中，原告与第三人以及被告比速公司三方又签订了《重庆凯特汽车项目投资主体变更说明》，该变更说明载明：重庆凯特汽车项目于2014年上半年起动，原投资主体为“重庆银翔摩托车制造有限公司”，经合川区人民政府批准，2015年7月，该项目投资主体变更为“重庆比速汽车有限公司”。因此，由“重庆银翔摩托车制造有限公司”作为甲方签订的关于“重庆凯特汽车项目”的所有合同及相关协议，甲方均更改为“重庆比速汽车有限公司”。原甲乙方签订的《凯特汽车项目地基土石方强夯工程二标段》合同，乙方已向甲方“重庆银翔摩托车制造有限公司”开具发票1058313.87元，现乙方将发票付款方更改为“重庆比速汽车有限公司”。《凯特汽车项目地基土石方强夯工程二标段》合同未支付的工程款，由“重庆比速汽车有限公司”负责支付，发票由乙方开具到“重庆比速汽车有限公司”。涉案工程现已完工并已交付使用。2018年10月12日，重庆银翔实业集团有限公司对涉案工程作出竣工结算审核报告，审定金额为1610053.10元。2018年11月20日，被告比速公司在工程结算审核定案表中签字盖章确认。该工程款除第三人支付了1058313.87元外，余款比速公司至今未付。遂原告起诉来院，其诉请如前。本院认为，依法成立的合同，受法律保护。本案原告与第三人签订的《重庆凯特汽车项目地基土石方强夯工程（二标段）施工承包合同》，系双方当事人的真实意思表示，该合同的内容不违反法律、法规的强制性规定，合法、有效，对双方均有约束力，双方均应当按照合同的约定履行义务。后原被告及第三人三方签订《重庆凯特汽车项目投资主体变更说明》，合同的发包方由第三人变更为被告，被告承继了第三人在合同中的权利义务，故此后合同的义务应由被告履行。关于被告是否应支付原告工程款551739.23元的问题。根据承包合同约定，工程余款在工程完工验收合格且办理结算后三个月内分期等额支付，留下5%的质保金，待土建单位验收后无息支付。涉案工程已完工交付使用，工程应视为验收合格。工程经结算总价款为1610053.10元，被告比速公司于2018年11月20日予以了确认。故工程余款（含质保金）应按约在2019年2月20日前支付完毕。原被告及第三人签订《重庆凯特汽车项目投资主体变更说明》时，第三人已支付原告工程款1058313.87元，被告还应支付原告工程款551739.23元（1610053.10元-1058313.87元）。关于要求被告支付合同总额5%的违约金80502元，并以551739.23元为基数从2019年2月21日起按日0.1‰计付违约金是否同时主张的问题。按照合同约定，被告最迟应在2019年2月20日前支付完工程款尾款，但被告至今未付，已违约，应承担违约责任。虽然合同约定了任何一方违反本合同条款，均视为违约，并承担给对方造成的直接经济损失及合同总金额5%的违约金。但这是对违约的一般性约定，而合同对延期付款有专门的约定，被告延期付款，应按延期付款的约定支付违约金，故原告要求同时主张两种违约金本院不予支持，本院主张以551739.23元为基数，从2019年2月21日起至付清该款时止，每日按0.1‰由被告向原告支付违约金。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、由被告重庆比速汽车有限公司在本判决生效后十五日内支付原告重庆浦津建设工程（集团）有限公司工程款551739.23元，并以此为基数，从2019年2月21日起至付清时止，每日按0.1‰计付违约金；二、驳回原告重庆浦津建设工程（集团）有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10123.42元，减半收取5061.71元，由原告重庆浦津建设工程（集团）有限公司负担644.71元，被告重庆比速汽车有限公司负担4417元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  王晓辉二〇一九年十一月二十二日书记员  杨 阳