山东省聊城市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁15民终2952号上诉人（原审被告）：连浩民，男，1974年10月5日出生，汉族，住聊城市东昌府区。委托诉讼代理人：周宁宁，山东慎远律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：王xx，男，1952年8月18日出生，汉族，住山东省莘县。原审被告：聊城市民安置业有限公司，住所地聊城市前许街**。法定代表人：李庆军，总经理。委托诉讼代理人：张姗姗，山东同心达律师事务所律师。原审被告：聊城市龙豪建筑安装工程有限公司，，住所地聊城市凤凰办事处工业园经四纬二路东南角法定代表人：李宪文，总经理。委托诉讼代理人：贾明超，山东光岳律师事务所律师。上诉人连浩民因与被上诉人王xx及原审被告聊城市民安置业有限公司、聊城市龙豪建筑安装工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省聊城市东昌府区人民法院（2018）鲁1502民初2175号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。连浩民上诉请求：1.改判责任比例为50%，上诉金额为：(162825.01-27464.99-3030)*(80%-50%)=39699元。2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.关于被上诉人的误工期限计算过长，且没有实际证据能够证明被上诉人能够长期稳定的从事该工作和获得该收入，这是临时性的，其已经超出了保险公司承保的年龄，上诉人等绝对不会长期用工；按照城镇居民标准计算其误工费已经是对其最大的照顾，上诉人认可按照城镇居民标准计算，但是只认可住院期间。出院后，其不能长期稳定的获得收入，且已经有残疾补偿金弥补其误工损失，故不应再支持其误工费。故误工费应为：100.79元/天*19天=1915.01元，多计算了27464.99元。2.被上诉人的住院伙食补助费计算时间过长，应按照30元每天计算，住院期间为：30元/天*19天=570元，多计算了3030元。3.被上诉人对于本次意外的发生应负有主要责任。其没有按照从事的工作的性质采用相应的劳动保护用品，且发生的后果与其没有采用劳保用品存在直接关系，故应承担至少50%以上的责任。4.被上诉人虽然隐瞒真实年龄来上诉人处打工，但实际已超出了保险年龄，现在国家相关部门检查较紧张，上诉人一经发现就会立即停止用工。对其残疾补偿金、误工费，应按照农村居民标准计算更为公平合理。综上，请二审法院根据本案的相关事实和法律依据予以改判。王xx辩称，上诉人说王xx不按操作规程不认可，代班的记不清叫什么名了，也没给王xx安全带。聊城市民安置业有限公司述称，母向庄棚户区工程民安置业公司发包给有资质的龙豪公司，对龙豪公司施工过程中王xx受的损害应由龙豪公司承担，与民安置业公司无关。聊城市龙豪建筑安装工程有限公司述称，上诉人的请求部分能成立，龙豪公司管理制度较严，建委部门查的也较严，必须为农民工购买职业保险，因王xx隐瞒实际年龄来务工，导致无法上保险产生的扩大损失，其有一定过错。王xx年龄较大，误工期限和标准并不公平合理。王xx向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等各项经济损失1万元（具体损失待司法鉴定后再变更诉讼请求）；2.本案诉讼费用由被告承担。庭审中原告变更第一项损失请求为要求被告承担原告各项损失共计280263.42元。一审法院认定事实：2016年9月15日，被告民安公司与被告龙豪公司签订协议书，约定由被告龙豪公司承包民安公司开发的聊城市东昌府区母向庄片区棚户区改造施工项目。该工程承包范围为设计图纸范围内及清单包括的全部内容，包括建筑工程、安装工程、装饰装修工程等。工期总日历天数为从开工至整个项目全部竣工验收合格总工期为600日历天。被告龙豪公司将该工程中瓦工工程分包给被告连浩民。2017年7月份，原告王xx经王xx1介绍受雇在被告连浩民处在该涉案工程工作，工资按日结算。2017年11月23日，原告王xx在涉案工程处修补墙面时，从合梯上掉落摔伤，被送至聊城市东昌府区中医医院进行救治，住院1天。后转至鲁西骨科医院进行治疗，住院18天。原告主张因住院发生的医疗费已由被告龙豪公司支付。原告于2018年3月18日向一审法院申请司法鉴定，经一审法院技术科委托，聊城市人民医院司法鉴定中心于2018年7月5日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.参照《人体损伤致残程度分级》，王xx右侧全髋置换术后属于九级伤残。2.王xx受伤后的误工期限应到伤残评定时为止；受伤后的护理期限约为肆个月，其中受伤后住院期间（2017年11月23日至2017年12月12日）需要贰人护理，其余时间需要壹人护理；受伤后的营养期间约为肆个月。3.王xx后续治疗（右髋关节康复锻炼等）费用约需壹仟伍佰圆至贰仟圆。原、被告对该鉴定意见均无异议。另查明，被告龙豪公司具有建筑业企业资质证书，资质类别及等级为建筑工程施工总承包壹级。其经营范围包括建筑工程、建筑装饰装修工程、建筑幕墙工程、建筑防水工程等，具备本案涉案工程资质。被告连浩民是否具有相应资质，被告龙豪公司及连浩民未提交证据证明。以上事实有病历、诊断证明书、医疗费发票、原告提交的证明、物业服务协议、缴费单据、鉴定意见书、建筑业企业资质证书、安全生产许可证、营业执照、证人证言、当事人陈述、庭审笔录等在卷佐证。一审法院认为，在本案中，综合当事人的陈述及证人证言，能够认定被告连浩民系涉案工程的实际施工人。原告受被告连浩民雇佣，在连浩民的管理下干活，连浩民按日向原告发放工资，原告与连浩民形成雇佣关系。原告在干活时受伤，被告连浩民应当承担相应责任。《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定：承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。被告民安公司提交了被告龙豪公司建筑业企业资质证书、安全生产许可证，能够证明被告龙豪公司具有涉案工程相应资质。原告要求被告民安公司承担责任的主张，没有法律依据。被告龙豪公司将涉案部分工程分包给被告连浩民，被告连浩民是否具有施工资质，二被告均未有相关证据提交，故龙豪公司对原告因伤害发生的损失应当承担连带责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告在施工过程中未尽到注意义务，对事故的发生应承担一定责任。原告王xx承担20%的责任，被告连浩民承担80%的责任为宜。原告因本次受伤产生的损失费用有：医疗费：原告出院后复查费、购买拐杖、坐便椅花费626元；残疾赔偿金：原告提交的证据仅能够证明原告在城镇居住的事实，按照城镇居民计算，36789元×14年×20%=103009.2元；误工费：原告陈述及原告提交的证明王xx1的证言，可以证明事发时原告工资130元/日，伤残评定日为2018年6月7日，130元/天×226天=29380元；护理费：原告提交了其子王xx2、儿媳王xx3在城镇居住的证明，按照城镇居民计算100.79元/天×（19+30×4）天=14009.81元；住院伙食补助费：30元/天×30天×4=3600元；营养费:30元/日×30天×4=3600元；二次手术费2000元；精神损害抚慰金2000元；交通费2000元；司法鉴定费2600元。原告因本次受伤发生的损失共计162825.01元，被告连浩民应当承担130260元。综上，依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十一条、第十六条、第三十五条之规定。判决：一、被告连浩民于本判决生效后十日内赔偿原告王xx残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费、精神损害抚慰金、交通费、司法鉴定费等共计130260元；二、被告聊城市龙豪建筑安装工程有限公司对上述第一项连浩民的赔偿义务承担连带责任；三、驳回原告王xx其他的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5503元，由原告王xx承担2598元，被告承担2905元。二审中，当事人没有提交新证据本院认为，一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定认为被上诉人王xx在施工过程中未尽到注意义务，对事故的发生应承担一定责任，减轻上诉人连浩民20%的赔偿责任并无不当。上诉人没有证据证明向王xx发放了劳动保护用品并提供了安全保障措施，故其以王xx没有使用劳动用品而认为其应当承担主要责任的上诉理由，本院依法不予采信。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，一审法院将王xx的误工时间确定至定残前一天，并无不当。误工费的计算根据受害人收入状况确定，王xx受伤前在上诉人处工作，每天工资130元，一审法院据此认定王xx误工损失，并无不当。住院伙食补助费是对受害人因住院期间支出伙食费进行的补偿，而王xx住院天数为19天，一审法院判决支持其120天的费用不当，本院依法予以更正。综上所述，连浩民部分上诉请求成立，应予支持；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山东省聊城市东昌府区人民法院（2018）鲁1502民初2175号民事判决第二、第三项；二、变更山东省聊城市东昌府区人民法院（2018）鲁1502民初2175号民事判决第一项为：上诉人连浩民于本判决生效后十日内赔偿被上诉人王xx残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费、精神损害抚慰金、交通费、司法鉴定费等共计127836元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5503元，由被上诉人王xx负担2598元，上诉人连浩民、原审被告聊城市龙豪建筑安装工程有限公司共同负担2905元。二审案件受理费792元，由上诉人连浩民负担742元，被上诉人王xx负担50元。本判决为终审判决。审判长  刘育颖审判员  李曙霞审判员  王玉东二〇一九年十一月二十五日法官助理潘盼盼书记员丁立