广西壮族自治区凭祥市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1481民初468号 原告：申太君，男，1969年4月29日出生，汉族，住广西壮族自治区桂林市七星区。 委托诉讼代理人：蒋培文，广西五和律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：黄智川，广西五和律师事务所执业律师。 原告：文建新，男，1955年10月23日出生，汉族，住广西壮族自治区桂林市七星区。 委托诉讼代理人：蒋培文，广西五和律师事务所执业律师。 被告：广西鸿兴投资有限公司，住所地广西壮族自治区凭祥市北大路301号万和福龙苑1栋103号。统一社会信用代码91451400079053016A。 法定代表人：雷光兰，总经理。 被告：广西丰诚房地产开发有限公司，住所地广西壮族自治区凭祥市祥龙小区10栋114号。统一社会信用代码91451481096546373Y。 法定代表人：雷平武，总经理。 两被告共同委托诉讼代理人：肖武实，男，1943年5月10日出生，汉族，住湖南省嘉禾县。 原告申太君、文建新诉被告广西鸿兴投资有限公司（以下简称鸿兴公司）、广西丰诚房地产开发有限公司（以下简称丰诚公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年5月30日立案后，依法适用普通程序审理。2019年7月10日第一次庭审时，文建新作为证人出庭，并当庭表示其与申太君系合伙关系，亦要求作为本案原告主张权利。申太君对与文建新的合伙关系予以确认，故本院追加文建新为本案原告。2019年8月26日第二次开庭，原告文建新、两原告共同委托诉讼代理人蒋培文，两被告共同委托诉讼代理人肖武实到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 申太君、文建新向本院提出诉讼请求：1.请判令鸿兴公司、丰诚公司退还申太君、文建新履约保证金人民币100万元；2.鸿兴公司、丰诚公司支付申太君、文建新履约保证金利息人民币561687.7元（利息以100万元为基数，按同期银行贷款利率的四倍从2016年7月7日暂计至2019年5月13日，利息计至实际清偿履约保证金止）；3.请判令鸿兴公司、丰诚公司赔偿申太君、文建新违约金100万元。 事实和理由：2015年3月15日，申太君与鸿兴公司、丰诚公司签订《建设工程施工合同补充协议》，《协议》第一条规定，申太君承包鸿兴公司、丰诚公司位于凭祥市地税局对面的“凭祥市印象巴黎商住楼”的土建及安装工程，工期约为550天……；《协议》第四条第1款约定，申太君应交纳200万元履约保证金，即协议签订后的3日内交纳50万元，7日内付到100万元，余下100万元根据补充协议执行；第2款约定：如鸿兴公司、丰诚公司未按时返还履约保证金，则鸿兴公司、丰诚公司按银行同期贷款利息的4倍承担应返还而未返还部分履约保证金的利息，第3款约定：如因鸿兴公司、丰诚公司导致申太君不能进场施工的，视为鸿兴公司、丰诚公司违约，则鸿兴公司、丰诚公司按履约保证金金额的50%支付违约金给申太君。《协议》签订后，申太君则通过文建新向鸿兴公司、丰诚公司支付了100万元的履约保证金。 2016年7月初，申太君获悉鸿兴公司、丰诚公司将“凭祥市印象巴黎商住楼”项目的工程分包给他人，遂申太君多次向鸿兴公司、丰诚公司协商，要求退还100万元的履约保证金，但他们均以种种理由推诿。 鸿兴公司、丰诚公司辩称：1.申太君、文建新的起诉已过诉讼时效，2015年3月15日起60天内进场施工的诉讼时效起算为2015年5月15日止。2.申太君、文建新违反诚实信用原则，无权要求退还履约保证金、利息和赔偿违约金。因申太君实体上没有履行承包人义务，致《协议》不能生效，造成《协议》不能经有关部门办理审核、批准手续，延误工期3年之久，是申太君未履行义务，违反诚实信用原则。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。申太君、文建新提交的证据：1.建设工程施工合同补充协议；2.编号452101201808230101建设工程施工许可证；3.银行转账凭证；4.证明；5.承接凭祥“印象巴黎”建筑施工合作协议。鸿兴公司、丰诚公司对证据1真实性、合法性有异议、对证据5的关联性有异议。同时，鸿兴公司、丰诚公司将申太君、文建新的证据1-3、5作为己方证据，以证明申太君、文建新违约。原、被告提交的证据相同，证据内容可以反映本案事实，与本案有关联性，本院予以确认。鸿兴公司、丰诚公司一方面对申太君、文建新提交的建设工程施工合同补充协议的真实性有异议，一方面又将相同内容的建设工程施工合同补充协议作为己方证据，故本院对鸿兴公司、丰诚公司的质证意见不予采信。 根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：2015年3月15日，申太君与鸿兴公司、丰诚公司签订建设工程施工合同补充协议，合同约定：一、工程概况：1.“工程名称：凭祥市印象巴黎商住楼的建筑工程；2.工程地点：凭祥市地税局北面；3.开工日期:以甲方开工令的时间为准（签订本协议60天内保证乙方进场施工）；二、承包范围：实际施工图范围内所有项目，包括基础，主体，道路，亮化，市政，绿化等及附属工程总承包；四、其他条款约定：（1）双方约定：本项目履约保证金200万元人民币，甲乙双方签订本协议后3天交纳50万元给甲方。7天内付到100万元，余下100万元根据补充协议执行。（2）履约保证金返还方式：乙方每完成工程量至甲方第一次拨付工程款3个工作日内甲方返还50%履约保证金给乙方，余款按工程进度至主体封顶时退还乙方；如甲方未按时返还履约保证金，则甲方按银行同期贷款利息的4倍承担应返还而未返还部分履约保证金的利息。（3）本工程完成招投标，且甲乙双方签订正式的本工程《建设工程施工合同》在工程所在地招标站完成备案后30日内，如因甲方原因导致乙方不能进场施工，视为甲方违约，则甲方按履约保证金总额的50%支付违约金给乙方，同时将乙方实际支付的履约保证金（含利息）在15天内一次性退还给乙方。六、本协议书一式六份，自双方法定代表人签字并加盖单位公章，且50万元履约保证金进甲方账户之日起生效，具有同等法律效力。发包人（甲方）鸿兴公司、丰诚公司加盖公章并且丰诚公司法定代表人雷平武和委托代表人林长辉签字，承包人委托代表人申太君签字。同年3月12日申太君与文建新签订承接凭祥“印象巴黎”建设施工合作协议，协议约定：“一、甲乙双方各占项目1/2股份，施工垫资（至商住三层预计垫资壹仟万元）双方按比例承担，履约保证金由乙方支付。出资均按年息12%利息计算并计入成本，项目盈亏均按1/2比例分配。三、甲方联系项目业主”广西鸿兴投资有限公司、广西丰诚房地产开发有限公司“前期工程进度，业主招标时，我方则挂靠“广西建工集团第四建设工程有限责任公司”进行投标。按时、优质完成凭祥“印象巴黎”项目工程建设。甲方申太君，乙方文建新。根据协议约定，文建新于2015年3月16日、4月1日分两笔共转款100万元至收款人雷平武、收款人广西丰诚房地产开发有限公司账户。 本院认为，本案争议焦点为：1.申太君、文建新的起诉是否已经超过诉讼时效。2.申太君与鸿兴公司、丰诚公司签订的施工合同效力如何？鸿兴公司、丰诚公司应否退还保证金100万元并支付利息及违约金？ 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”。在签订建设工程施工合同补充协议时，没有建筑施工资质的申太君作为承包人“委托代理人”签字，合同约定自双方法定代表人签字并加盖单位公章起生效，但承包方一直未加盖公章，故申太君与鸿兴公司、丰诚公司签订的施工合同无效。 《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”无效的合同自始无效。本案无效合同的处理并不适用诉讼时效，故两原告的起诉未超过诉讼时效。申太君、文建新系合伙关系，文建新于2015年3月16日、4月1日分两笔共转款100万元至收款人雷平武、收款人广西丰诚房地产开发有限公司账户，故鸿兴公司、丰诚公司应当将因该合同取得的100万元保证金返还给申太君、文建新。对于申太君、文建新主张要求鸿兴公司、丰诚公司返还履约保证金100万元的诉讼请求，本院予以支持。 对于双方是否存在过错的认定，申太君在尚未取得建筑施工资质即与鸿兴公司、丰诚公司签订建设工程承包合同，而鸿兴公司、丰诚公司亦在明知申太君没有建筑施工资质的情况下仍和其签订施工合同，对合同的无效，双方都存在过错，应当各自承担相应的责任。鸿兴公司于2018年8月23日已将工程另行发包，承包方已办理了建筑工程施工许可证，说明鸿兴公司已不具备和申太君、文建新继续履行合同的可能，应当及时返还申太君、文建新支付的履约保证金100万元，但至今未予返还，存在资金占用的故意，应当承担2018年8月24日至今的利息，利息应按中国人民银行同期同类存款利率计算。根据《中华人民共和国合同法》第五十六条规定：“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。”对于申太君、文建新主张要求鸿兴公司、丰诚公司根据合同约定按照同期银行贷款利率的四倍支付保证金利息及赔偿其违约金100万元的诉讼请求，本院依法不予支持。 综上所述，鸿兴公司、丰诚公司应返还申太君、文建新履约保证金100万元并按照中国人民银行同期同类存款利率支付利息（以100万元为基数，自2018年8月24日起算至实际清偿履约保证金之日止）。依照《中华人民共和国合同法》第四十二条、第五十二条、第五十六条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、广西鸿兴投资有限公司、广西丰诚房地产开发有限公司返还申太君、文建新1000000元并按中国人民银行同期同类存款利率支付利息（以1000000元为基数，自2018年8月24日至实际清偿之日止）； 二、驳回申太君、文建新的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。 案件受理费13800元，由申太君、文建新负担8413元，由广西鸿兴投资有限公司、广西丰诚房地产开发有限公司负担5387元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于崇左市中级人民法院。 审 判 长 冯       潆       予 人民陪审员 文       梦       妮 人民陪审员 郭              卫 二〇一九年十一月十九日 法官 助理 陈       苏       琴 书 记 员 杨蕊驰附：相关法律条文及司法解释 《中华人民共和国合同法》 第四十二条当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任： （一）假借订立合同，恶意进行磋商； （二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况； （三）有其他违背诚实信用原则的行为。 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： loz1loz承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； ……。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。