山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）晋07民终2829号上诉人（原审原告）：山西煤炭进出口集团左权宏远煤业有限公司，住所地:左权县寒王乡平王村。法定代表人:尹万杰，该公司董事长。委托诉讼代理人：帅月贵，山西恒帅律师事务所律师。委托诉讼代理人：翟东伟，山西恒帅律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵建青，男，1965年2月10日出生，汉族，住晋中市榆社县。上诉人山西煤炭进出口集团左权宏远煤业有限公司（以下简称：左权宏远公司）因与被上诉人赵建青工伤保险待遇纠纷一案，不服山西省左权县人民法院（2019）晋0722民初310号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。左权宏远公司上诉请求：1、撤销左权县人民法院（2019）晋0722民初310号民事判决。依法改判为:上诉人左权宏远公司不支付被上诉人赵建青医疗费差额部分1202元、一次性伤残补助金差额部分21959元、一次性工伤医疗补助金差额部分45330元、一次性伤残就业补助金36102元、护理费1700元、鉴定费400元。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人认为,一审判决对该案事实认定错误,法律适用不当，依法应予撤销。具体事实和理由如下:一、被上诉人主张的医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、劳动能力鉴定费等工伤保险待遇应当从工伤保险基金中支付。左权县人民法院判决由上诉人向被上诉人支付医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金违反法律的规定。被上诉人参加了工伤保险，上诉人于2017年7月至2018年12月期间依法为被上诉人缴纳了工伤保险费(左权县社会医疗保险管理服务中心出具《证明》）。根据《社会保险法》第三十八条规定和《工伤保险条例》第三十条、第三十七条及山西省实施《工伤保险条例》办法第二十六条之规定，被上诉人主张的医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、劳动能力鉴定费等工伤保险待遇应当从工伤保险基金中支付,其可向工伤保险经办机构申报领取。左权县人民法院认定上诉人未依法缴纳工伤保险费是错误的，其依据《社会保险法》第四十一条判决由上诉人支付医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，适用法律错误。二、被上诉人受伤前12个月和解除劳动关系前12个月平均月缴费工资分别为2880元、2995元。左权县人民法院将被上诉人受伤前12个月和解除劳动关系前12个月平均实发工资6017元认定为月平均缴费工资，事实认定错误。按左权县社会医疗保险管理服务中心出具的晋中市工伤保险待遇（计划）支出明细表显示，被上诉人受伤前12个月和解除劳动关系前12个月平均月缴费工资分别为2880元、2995元。根据《社会保险法》第三十五条规定和《工伤保险条例》第十条、第六十四条之规定,用人单位缴纳工伤保险费数额为本单位职工工资总额乘以社会保险经办机构确定的单位缴费费率之积。职工月缴费工资由职工实际劳动报酬和缴费费率两因素确定。然而，左权县人民法院将职工实际劳动报酬直接认定为职工月缴费工资,未考虑单位缴费费率的因素，亦未考虑本单位职工工资总额属认定事实错误。三、被上诉人主张的护理费1700元，未提供任何证据证明，无事实依据，左权县人民法院判决有误。被上诉人主张住院期间护理费，但其未提供生活不能自理的证据，亦未提供住院期间实际陪护的证据。根据《民事诉讼法》第六十四条、《劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，被上诉人未能就其主张提供证据证明，人民法院对其主张护理费1700元应予以驳回。综上所述，原审判决认定事实错误、适用法律不当，其判决结果严重侵害了上诉人的合法权益。为了维护法律的客观公正,为了维护上诉人的合法权益，现提起上诉，敬请二审法庭查明事实，依法改判为上诉人所请求。被上诉人赵建青辩称：原审判决事实清楚，适用法律正确，应依法维持原判。左权宏远公司向一审法院起诉请求：1.判令原告无须支付被告工伤医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金以及伤残鉴定费;2.判令原告按规定支付被告陪护费、停工留薪待遇以及一次性伤残就业补助金;3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由:被告在原告处工作时受伤,且被认定工伤,依法应享受工伤保险待遇。原告依法为被告参加了工伤保险，根据《工伤保险条例》及《山西省实施工伤保险条例办法》相关规定，工伤职工的工伤医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、劳动能力鉴定费等费用，应由工伤保险经办机构核定并从工伤保险基金支出，该是工作保险经办机构的行政职权。被告应依法向工伤保险经办机构申请支付相应待遇，原告仅须承担停工留薪期内的陪护费、停工留薪待遇以及一次性伤残就业补助金。故对左权县劳动人事争议仲裁委员左劳人仲裁字（2019）)01号仲裁裁决不服，特向人民法院起诉。一审法院认定事实：2017年7月17日，赵建青与左权宏远公司签订劳动合同，合同期限为3年，从事采煤工作，工作地点是井下,标准工作时间制。2018年5月5日下午，赵建青在升井过程中，被皮带轮砸伤左腿，赵建青受伤后被送往左权县人民医院进行救治，被诊断为:髂骨骨折。住院治疗17天，于2018年5月22日出院。2018年7月23日经左权县人力资源和社会保障局认定为工伤。2018年9月3日经晋中市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残，无护理依赖。2018年10月28日,赵建青向左权宏远公司申请提出解除劳动关系，经双方协商一致同意解除劳动合同。2018年12月24日，晋中市劳动能力鉴定委员会作出《晋中市工伤职工停工留薪期确认通知书》，确认赵建青的停工留薪期为3.5个月（2018.5.5—2018.8.19日)。山西左权宏远公司为赵建青缴纳工伤保险时间为2017年7月至2018年12月。2018年11月，晋中市工伤保险待遇（计划）支出明细表，计划支出赵建青工伤保险待遇合计70301.39元，包括医疗费4961.39元、伙食补助费255元、一次性伤残补助金20160元、一次性工伤医疗补助金44925元。赵建青向劳动仲裁部门申请一次性处理工伤保险待遇，2019年2月18日，左权县劳动人事争议仲裁委员会做出左劳人仲裁字(2019）01号裁决书:一、由左权宏远公司支付给申请人医疗费5412.39元;二、由左权宏远公司支付给赵建青陪护费8760元;三、由左权宏远公司支付给赵建青住院伙食补助费255元;四、由左权宏远公司支付给赵建青一次性伤残补助金53788元;五、由左权宏远公司支付给赵建青一次性伤残就业补助金42960元;六、由左权宏远公司支付给赵建青一次性工伤医疗补助金107400元;七、由左权宏远公司支付给赵建青停工留薪期工资26894元；八、由左权宏远公司支付给赵建青伤残鉴定费400元。争议的焦点是:赵建青主张受伤前平均月缴费工资和解除劳动关系前12个月平均月缴费工资应如何确定。赵建青主张受伤前月平均工资为7684元，受伤后未发工资。左权宏远公司主张根据左权县社会医疗保险管理服务中心作出的晋中市工伤保险待遇（计划）支出明细表，赵建青受伤前平均月缴费工资为2880元，解除劳动关系前12个月平均月缴费工资为2995元。经评议，晋中市工伤保险待遇(计划）支出明细表仅能反映赵建青从工伤保险基金获得工伤保险待遇的情况，不能以缴费工资认定赵建青的工资收入。根据左权宏远公司提供赵建青2017年7月至2018年4月份的工资表，赵建青受伤前平均月工资为6017元;左权宏远公司未提供赵建青受伤后的工资表,根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工作医疗的，在停工留薪期内原工资福利按正常上班不变，由所在单位按月支付。故赵建青解除劳动关系前12个月平均月工资按6017元计算。该院认为，一、赵建青在工作时受伤，被认定为工伤，依法应当享受工伤保险待遇,其各项工伤保险待遇为:（一)、住院伙食补助255元，赵建青认可仲裁255元，其认定数额未超过法律规定,该院予以支持;（二)、医疗费5412.39元，该费用有正规医疗费票据为凭，该院予以支持;（三)、赵建青住院期间护理费1700元，赵建青实际住院17天，每天1人护理，每天标准100元计算。因鉴定无护理依赖程度，故对出院后护理费，该院不予考虑。（四)、根据《工伤保险条例》规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，赵建青一次性伤残补助金按照平均月缴费工资6017元计算7个月,为42119元;一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按照平均月缴费工资6017元计算15个月和6个月，分别为90255元、36102元;（五)、停工留薪期工资以6017元计算3.5个月，为21059.5元;（六)、赵建青主张鉴定费400元，因鉴定实际发生费用，该院予以支持。以上费用合计197302.89元。二、用人单位应该根据劳动者本人的实际工资收入标准向社保部门缴纳工伤保险费，用人单位少缴纳部分造成劳动者获得的保险赔付损失的，应该由用人单位予以补足。本案中，由于左权宏远公司没有按照赵建青实际工资足额为其缴纳工伤保险费，致使赵建青工伤保险待遇受到损失，其差额部分应由左权宏远公司补足。综上所述，超出晋中市工伤保险待遇（计划）支出明细的差额，应当由左权宏远公司支付。住院伙食补助255元未超出，医疗费超出1202元、护理费1700元、一次性伤残补助金超出21959元、一次性工伤医疗补助金超出45330元、一次性伤残就业补助金36102元、停工留薪期工资21059.5元、鉴定费400元。一审法院判决：一、左权宏远公司支付赵建青医疗费差额部分1202元;二、左权宏远公司支付赵建青一次性伤残补助金差额部分21959元;三、左权宏远公司支付赵建青宏一次性工伤医疗补助金差额部分45330元;四、左权宏远公司支付赵建青一次性伤残就业补助金36102元;五、左权宏远公司支付赵建青停工留薪期工资21059.5元;六、左权宏远公司支付赵建青护理费1700元。七、左权宏远公司支付赵建青鉴定费400元。以上七项在本判决生效之日起10日内支付完毕。二审中，双方当事人均未提供新的证据，所查明的基本事实与原审一致，本院予以确认。本院认为，关于赵建青的医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金已经由左权县社会医疗保险管理服务中心作出晋中市工伤保险待遇（计划）支出明细表，明确计划支付赵建青以上工伤保险待遇共计70301.39元。根据《工伤保险条例》第六十四条，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均缴费工资。工伤保险的缴费工资本身不同于企业发放给劳动者实发工资，故关于赵建青的工伤保险待遇不能按照其本人实发工资计算，原审认定按照赵建青本人实发工资计算有误，本院予以纠正。关于赵建青的医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金因左权宏远公司已按时为其缴纳工伤保险费用，故赵建青的上述费用应当由工伤保险基金支付，左权宏远公司无需补充支付。关于赵建青的一次性伤残就业补助金按照《工伤保险条例》的规定，应当由用人单位左权宏远公司支付，根据《山西省实施》办法第二十六条之规定，一次性伤残就业补助金，以职工与用人单位解除或者终止劳动合同、聘用关系之日前12个月的本人平均月缴费工资为基数，十级伤残为6个月本人工资。经查，赵建青解除劳动关系前12个月平均月缴费工资为2995元，故左权宏远公司应支付赵建青一次性伤残就业补助金17970元（2995元*6个月）。关于赵建青护理费，因赵建青受伤住院确实需要家人陪护，原审酌情支持1700元属于法官自由裁量权范畴，本院予以维持。关于鉴定费400元，应该由工伤保险基金支付，但原审中提供的晋中市工伤保险待遇（计划）支出明细表中并未体现该笔费用，该笔费用实际发生，因此原审法院判令由左权宏远公司承担该笔费用并无不当。综上所述，左权宏远公司的上诉请求部分成立。本院依照《工伤保险条例》第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持山西省左权县人民法院（2019）晋0722民初188号民事判决第五项、第六项、第七项；二、撤销山西省左权县人民法院（2019）晋0722民初188号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项；三、山西煤炭进出口集团左权宏远煤业有限公司于本判决生效之日起十日内支付赵建青一次性伤残就业补助金17970元。四、驳回山西煤炭进出口集团左权宏远煤业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元，由山西煤炭进出口集团左权宏远煤业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  胡晓明审判员  韩 敏审判员  张晓峰二〇一九年十一月二十六日书记员  商思慧