湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂28民终2135号上诉人（原审原告）：刘桃英，女，生于1969年2月19日，土家族，湖北省利川市人，住利川市。委托诉讼代理人：秦义荣，恩施州广源法律服务所法律工作者。特别授权代理。被上诉人（原审被告）：覃宇福，男，生于1963年10月5日，土家族，湖北省利川市人，住利川市。上诉人刘桃英因与被上诉人覃宇福排除妨害纠纷一案，不服湖北省利川市人民法院(2018)鄂2802民初5948号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘桃英上诉请求：1.依法改判原审判决第三项，改判为刘桃英垫付的鉴定费用15000元由覃宇福承担。2.一、二审诉讼费用由覃宇福承担。事实及理由：一审被上诉人是彻底的败诉方，按照相应法律的规定，其诉讼费、鉴定费应当由被上诉人承担，关于鉴定费的产生，一审中鉴定前，法院及上诉人多次做工作要求协商解决此事，被上诉人一意孤行不同意协商，导致鉴定，因此鉴定费应全额由被上诉人负责。覃宇福辩称，对上诉人的上诉理由不认可。刘桃英向一审法院起诉请求：1.覃宇福立即拆除其搭建在刘桃英房屋北面墙上的建筑物，停止对刘桃英房屋的侵害，排除妨害（刘桃英在庭审中明确要求覃宇福将其房屋紧挨刘桃英的部分统一凿开15厘米）；2.覃宇福赔偿因其侵害行为造成刘桃英整栋房屋北面墙体严重水渍、粉刷严重脱落的相关损失，具体数额以鉴定部门的鉴定结论为准；3.由覃宇福承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：原、被告均利川市××路镇主坝村××组组村民。2011年刘桃英从案外人覃宇尚处购买了涉案房屋，并于当年9月2日取得了编号为“利集用（2011）第1423号”的集体土地使用证。2013年元月，覃宇福在刘桃英房屋北面修建了一层楼平房一栋，覃宇福修建的房屋南面紧挨刘桃英房屋北面墙体的部分没有砌墙，楼顶、楼梯及空心砖所砌立柱紧靠刘桃英房屋北面墙体。覃宇福建房期间刘桃英及其家人在外务工。2016年腊月，刘桃英回家发现其房屋出现墙体渗水、粉刷面脱落等情况，刘桃英认为系覃宇福建房所致，多次找村委会调解未果。庭审中，刘桃英自行计算其房屋的修复价格为17322.5元，但覃宇福不予认可，刘桃英遂申请对涉案房屋的墙体损坏原因及损失金额进行鉴定。经广东保顺检测鉴定有限公司鉴定：“原告房屋一层大厅北墙出现大面积渗水、饰面脱落现象；二层小卧室北墙下部西侧及中部出现饰面起皮、脱落、渗水现象；二层主卧北墙下部出现饰面起皮、渗水现象是因覃宇福建房后引起水渍导致。该房屋其余墙体损坏现象属于房屋自身因素导致，不属于覃宇福建房后引起水渍导致。”刘桃英为此花费鉴定费10000元。经湖北循其本价格鉴定评估有限公司鉴定，涉案房屋由覃宇福建房导致损坏的部分修复评估价值为6087元。刘桃英为此花费鉴定费5000元。覃宇福在庭审时称其修建的位利川市××路镇主坝村××组组的涉案房屋有相关手续，但覃宇福未按规定将该房屋手续提交，后经录音电话询问覃宇福（已刻盘附卷），覃宇福认可其房屋未取得相关手续。刘桃英起诉后，覃宇福已经自行将其房屋紧挨刘桃英房屋的部分凿开。经现场查看，覃宇福所凿缝隙宽窄不一，覃宇福房屋楼顶的横梁、空心砖立柱、楼梯第一步仍紧靠刘桃英的房屋，楼顶钢筋裸露在外。因进行鉴定刘桃英垫付了鉴定费15000元，庭审中刘桃英要求鉴定费全部由覃宇福承担。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。损坏国家的、集体的财产或者他人财产的，应当恢复原状或者折价赔偿。本案中，刘桃英房屋修建在先且取得了集体土地使用证，覃宇福修建房屋在后且未取得相关手续，覃宇福在修建房屋时将楼顶、楼梯、空心砖立柱直接贴在刘桃英房屋北面的墙体上，导致刘桃英房屋北面墙体损坏，应当排除妨害、停止侵害并赔偿损失，故对刘桃英要求覃宇福拆除其搭建在刘桃英房屋北面墙上的建筑物的诉讼请求予以支持，拆除的范围根据实地查看房屋现状，酌定将覃宇福房屋紧靠刘桃英房屋北墙的部分拆除15厘米，赔偿的金额以评估报告书为准。在刘桃英房屋损坏原因鉴定时，对其整栋房屋所有损坏的位置均进行了鉴定，但最终认定其房屋一层大厅北墙出现大面积渗水、饰面脱落现象，二层小卧室北墙下部西侧及中部出现饰面起皮、脱落、渗水现象，二层主卧北墙下部出现饰面起皮、渗水现象是因覃宇福建房后引起水渍导致，其余损坏为刘桃英房屋自身原因所致，故对房屋损坏原因鉴定的费用应由原、被告平均分担，刘桃英为此垫付了鉴定费10000元，覃宇福应给付刘桃英鉴定费5000元，剩余5000元由刘桃英自行承担。评估报告书系对因覃宇福原因导致刘桃英房屋损坏的部分进行修复的费用进行鉴定，未对因刘桃英房屋自身原因导致房屋损坏的部分进行修复的费用进行鉴定，故刘桃英垫付的该鉴定费5000元应由覃宇福承担。覃宇福辩称刘桃英房屋损坏的主要原因是其房屋屋顶安装了排水管，刘桃英房屋屋顶的积水通过排水管排至覃宇福房屋屋顶，造成覃宇福房屋屋顶积水进而损坏了刘桃英房屋，但覃宇福未提交充足证明其主张，且覃宇福房屋无任何手续，系违法建筑，鉴定机构对刘桃英房屋损坏的原因进行了详细说明，鉴定结论为刘桃英房屋一层大厅北墙出现大面积渗水、饰面脱落现象，二层小卧室北墙下部西侧及中部出现饰面起皮、脱落、渗水现象，二层主卧北墙下部出现饰面起皮、渗水现象系因覃宇福建房后引起水渍导致，故对覃宇福的该抗辩理由不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条、第一百七十九条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条第二款，《中华人民共和国物权法》第三十五条、第三十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决:一、覃宇福于判决生效之日起15日内将其房屋紧挨刘桃英房屋北墙的部分拆除15厘米，所有建筑物和构筑物不得与刘桃英房屋相连（覃宇福在其房屋屋梁距刘桃英房屋北墙15厘米外的适当位置重新建立柱，在其楼梯距刘桃英房屋北墙15厘米外的适当位置建立柱后，将其房屋紧挨刘桃英房屋北墙15厘米范围内的部分全部拆除）。二、覃宇福于判决生效之日起15日内赔偿刘桃英房屋修复费用6087元。三、刘桃英垫付的鉴定费15000元，由覃宇福于判决生效之日起15日内给付刘桃英10000元，剩余鉴定费5000元由刘桃英自行承担。四、驳回刘桃英的其他诉讼请求。案件受理费80元，依法减半收取40元，由覃宇福承担。二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。二审查明，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条第二款规定，损坏国家的、集体的财产或者他人财产的，应当恢复原状或者折价赔偿。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，在上诉人刘桃英房屋损坏原因鉴定时，对其整栋房屋所有损坏的位置均进行了鉴定，但最终认定刘桃英房屋一层大厅北墙出现大面积渗水、饰面脱落现象，二层小卧室北墙下部西侧及中部出现饰面起皮、脱落、渗水现象，二层主卧北墙下部出现饰面起皮、渗水现象是因覃宇福建房后引起水渍导致，其余损坏为刘桃英房屋自身原因所致。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。现刘桃英上诉请求鉴定费15000元全部由被上诉人覃宇福承担，但刘桃英并没有提供证据证实其房屋损坏全部由覃宇福建房所致，故刘桃英要求鉴定费全部由覃宇福承担的理由本院不予支持。综上，上诉人刘桃英的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费80元，由上诉人刘桃英负担。本判决为终审判决。审  判  长  刘开平审  判  员  陈 敏审  判  员  张成军二〇一九年十一月十九日法官助理李洁书记员（兼）  李 洁