黑龙江省集贤县人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0521民初2721号原告：李文权，男，1972年1月25日出生，汉族，初中文化，无职业，户籍地集贤县，住集贤县。被告：许洪祥，男，1975年11月7日出生，汉族，初中文化，无职业，户籍地集贤县，住集贤县。被告：徐艳平，男，1961年1月10日出生，汉族，初中文化，个体，户籍地集贤县，住集贤县。委托诉讼代理人：韩耀东，黑龙江双峰律师事务所律师。原告李文权与被告许洪祥、徐艳平提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李文权、被告许洪祥、被告徐艳平及其委托诉讼代理人韩耀东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李文权向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告许洪祥、徐艳平连带赔偿原告26280.00元（住院伙食补助费28天*100元/天=2800元，护理费28天*147元/天=3320元，误工费84天*240元/天=20160元）;2.由二被告承担本案的诉讼费。诉讼过程中，原告增加诉讼请求：请求二被告赔偿复查费1200元。事实和理由：2019年6月25日，许洪祥找到李文权的队长张中兴，张中兴让李文权等5人到集贤县农场给徐艳平的铲车装废铁，徐艳平每吨给30元装车费。在铲车装车过程中，由于徐艳平所驾驶的铲车装载过重，徐艳平让李文权等人上车后配重，致使李文权被铲车弹起掉落摔伤。李文权伤后入住集贤县人民医院治疗28天，被诊断为：右侧多发性肋骨骨折、右侧创伤性胸腔积液、右侧上臂挫伤、手挫伤。许洪祥已给付李文权1万元，但事后双方未能达成赔偿协议，故李文权诉至法院。被告许洪祥辩称，许洪祥从事废铁经营，徐艳平在二九一农场经营废品收购站，当废品收购站的废铁够整车时，徐艳平就将废铁出售给许洪祥，电话通知许洪祥来装废铁并拉走。许洪祥接到电话后便派车到徐艳平处拉铁，同时通知装卸队队长张中兴进行装车，张中兴指派李文权等5人到现场进行装卸，徐艳平按每吨30元支付装卸费。许洪祥没有与李文权形成雇佣关系，李文权无权向许洪祥主张权利。李文权受伤自身存在重大过错，责任应自行承担。被告徐艳平辩称，2019年6月25日，徐艳平找许洪祥找人装废铁，许洪祥联系张中兴，张中兴指派李文权等5人到二九一农场给徐艳平装废铁。装卸费每吨30元，由徐艳平给付张中兴或者张中兴指派的专人，然后由张中兴统一分配，张中兴每车提取50元的费用。在装车过程中，由于李文权等人把铲车装载过多，导致铲车不能正常行驶，徐艳平要求卸下来，李文权等人不同意，说卸下来还得重新装，李文权的工友赵云龙便未经徐艳平允许跳上车后部配重，后又叫李文权等4人登上铲车，铲车启动过程中，李文权在铲车后部掉下摔伤。从以上事实看，李文权等人上铲车配重是为了省力，不用再次装车，主动上车配重，自己摔伤，与徐艳平无关。李文权是张中兴指派来装废铁，装车费由张中兴统一支付，事实上李文权是张中兴雇佣的人，应当向张中兴主张赔偿。徐艳平与张中兴之间是承揽合同关系，徐艳平作为定做人，没有任何过错，不应承担赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。二被告对原告提交的集贤县人民医院住院病案、诊断书、出院证明书、医疗票据、费用明细均无异议，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：许洪祥经营废品收购生意，徐艳平在集贤县农场经营废品收购部，许洪祥从徐艳平处整车收购废铁。2019年6月25日，许洪祥通知张中兴，张中兴通知李文权等5人到二九一农场徐艳平经营的废品收购部装废铁，装卸费为每吨30元，由徐艳平支付。李文权等5人装废铁过程中，先将废铁装入徐艳平驾驶的铲车，再由铲车将废铁装入货车。事发时，由于铲车装载过重，失去平衡，赵云龙首先到铲车后部配重，后李文权等人也上车配重，徐艳平看到李文权等人上铲车配重，未要求其下车，继续驾驶车辆向前行驶，李文权等人从铲车上掉下摔伤。李文权伤后入住集贤县人民医院治疗28天，被诊断为：右侧多发性肋骨骨折、右侧创伤性胸腔积液、右侧上臂挫伤、手挫伤，出院医嘱为：出院后继续促进骨折愈合，对症治疗8周，出院后第4周、第8周复查胸部CT，有不适感随诊。李文权住院医疗费为9130.91元，徐艳平已给付李文权1万元。关于许洪祥、徐艳平与李文权是否存在雇佣关系。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第二款规定：“承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作”；第二百五十二条规定:“承揽合同的内容包括承揽的标的、数量、质量、报酬、承揽方式、材料的提供、履行期限、验收标准和方法等条款”。本案中，李文权等仅是提供装废铁的劳务，不负责铲车、货车等事项，不符合承揽合同类型中的任何一项，双方没有任何关于承揽内容的约定，不符合承揽关系的特点。且张中兴也仅起到联络作用，装废铁的劳务费由提供劳务的工人自行分配，李文权等人偶尔支付的少量费用亦属于酌情给付介绍费，张中兴与李文权不存在雇佣关系，故对徐艳平主张的其与张中兴系承揽关系的辩解，本院不予采纳。雇佣关系是指受雇人向雇佣人提供劳务，雇用人支付相应报酬形成权利义务关系。本案中，李文权的装卸费由徐艳平支付，应认定徐艳平为雇主，许洪祥虽通知张中兴派人装废铁，但其仅起到联络作用，不负责支付装卸费，与李文权不存在雇佣关系。关于双方的过错比例。李文权在受雇于徐艳平从事雇佣活动中遭受人身损害，双方应根据各自的过错程度承担相应的责任。双方关于徐艳平是否要求李文权等人上车配重各执一词，但徐艳平作为雇主和铲车司机，明知李文权在铲车后部，在未要求李文权下车的情况下，明知危险却继续驾驶车辆向前行驶，导致李文权从铲车上掉下受伤，应承担主要责任，即承担70%的赔偿责任；李文权明知危险却到铲车上配重，未尽安全注意义务，应承担次要责任，即自负因伤造成损失的30%。关于李文权因伤造成的合理损失数额。1.医疗费：李文权提供有效医疗票据合计金额9130.91元，本院予以确认。2.住院伙食补助费：李文权住院治疗28天，住院伙食补助费为：50元/天*28天=1400元。3.护理费：原告住院治疗28天，长期医嘱单载明二级护理，故需要1人护理28天。原告住院期间由其妻子护理，其妻子职业为农民，故护理费参照黑龙江省上一年度农、林、牧、渔业平均工资30926元/年的标准计算为：30926元/12/30*28=2405.36元。4.误工费：李文权住院治疗28天，出院医嘱为对症治疗8周，误工时间为28+8*7=84天。原告从事装废铁的劳务，故误工费参照黑龙江省上一年度居民服务、修理和其他服务业平均工资60090元/年的标准计算，误工费为：60090元/12/30*84=14021元。5.复查费：原告未提供相关证据证实，复查费的真实性、合理性及与本案的关联性无法确认，故不予支持。以上各项损失合计26957.27元，被告徐艳平承担70%的责任为18870.09元，扣除已经支付的1万元为8870.09元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告徐艳平于本判决生效后三十日内赔偿原告李文权各项损失合计8870.09元；二、驳回原告李文权的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费500元（原告李文权已预交），由被告徐艳平承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省双鸭山市中级人民法院。审 判 长  曲 伟审 判 员  马洪涛人民陪审员  李 奇二〇一九年十一月十二日书 记 员  徐 杰附件：法律条文全文。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。