陕西省富县人民法院   刑事判决书     （2019）陕0628刑初98号     公诉机关富县人民检察院。   被告人贾致义，男，1964年4月18日出生，汉族，高中文化，陕西省延安市富县人，住富县，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，2013年7月至2015年9月，任富县羊泉镇溢水河村党支部副书记，负责村党支部工作，2015年10月至2017年5月，监委会主任，负责溢水河村全盘工作，为该村账务审批主要负责人，2017年11月1日因犯有贪污罪被富县人民法院判处有期徒刑一年缓二年，并处罚金10万元，2019年6月22日因涉嫌犯诈骗罪被富县公安局刑事拘留，同年7月29日被富县人民检察院以职务侵占罪批准逮捕，同年7月30日被富县公安局依法执行逮捕，现羁押于富县看守所。   指定辩护人曹媛月，女，陕西富华律师事务所律师。   被告人贾治雄，男，1956年11月11日出生，汉族，初中文化，户籍所在地陕西省延安市富县，住富县，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，2019年6月22日因涉嫌诈骗罪被富县公安局刑事拘留，同年7月29日被富县人民检察院以职务侵占罪批准逮捕，同年7月30日被富县公安局依法执行逮捕，现羁押于富县看守所。   指定辩护人雷姣姣，女，陕西富华律师事务所律师。   被告人曹真，男，1962年8月14日出生，汉族，小学文化，陕西省富县村民，，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，2019年6月22日因涉嫌犯诈骗罪被富县公安局刑事拘留，同年7月29日被富县人民检察院批准逮捕，同年7月30日被富县公安局依法执行逮捕，现羁押于富县看守所。   辩护人宋新强，陕西捷声律师事务所律师。   富县人民检察院以富县院刑事检察刑诉（2019）100号起诉书指控被告人贾致义、贾治雄犯职务侵占罪,被告人曹真犯诈骗罪，于2019年11月11日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2019年11月21日公开开庭审理了本案，富县人民检察院指派代理检察员张建宏出庭支持公诉，被告人贾致义及其指定辩护人曹媛月、被告人贾治雄及其指定辩护人雷姣姣、被告人曹真及其辩护人宋新强均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。   富县人民检察院指控，1、职务侵占罪。2015年12月13日，时任富县羊泉镇溢水河村党支部副书记贾致义（主持全盘工作）在该村李有富家中主持召开了三委会，决定用村集体资金对该村已上报的50户移民搬迁户及一年内在富县、羊泉的购房户每户补助4万元。此前,已将户口迁出溢水河村的被告人贾治雄知道村上给搬迁户每户补助4万元后，于2016年1月6日组织该村不符合享受搬迁补助款条件的村民曹真、贾某某、马某甲等人到羊泉镇政府上访，要求享受每户4万元的购房补助款。2016年8月26日,经被告人贾致义同意并帮助，被告人贾治雄将本人及其原配偶高某甲两人的户口迁回溢水河村。同年12月28日，被告人贾致义未经会议研究决定、公开公示等正常程序，从溢水河行政村账户申报出170620元，把其中16万元转到自己银行卡后，分别转账付给贾治雄3.8万元、曹真3.5万元、贾某某3.6万元、马某甲3.4万元，将剩余1.7万元据为己有。在被告人贾致义将16万元购房补助款报出后，被告人贾治雄又分别电话告知曹真、贾某某、马某甲购房补助款报出的消息，并让他们准备好银行卡，以便贾致义转款。   2、诈骗罪。2013年，XX公路XX村土地时，呼某丙之父呼士旺于1985年4月20日承包的该村西大洼79.8亩五荒地也在被征占范围内，其中，1994年，被告人曹真通过呼某丙包种了近20年的10亩被大面积征占。2014年3月20日至2016年2月16日，黄延高速项目部在对该宗被征占地及地上附着物兑付补偿款时，被告人曹真用无效合同骗领了应为他人所有的45250元征地补偿款据为己有。上述事实有被告人供述与辩解、书证、证人证言等证据所证实。故根据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二百六十六条之规定，指控贾致义、贾治雄犯职务侵占罪,被告人曹真犯诈骗罪，请求依法惩处。   被告人贾致义、贾治雄、曹真对起诉书指控其的犯罪事实不持异议，并表示自愿认罪悔罪，签订《认罪认罚具结书》，希望对其从轻处罚。   被告人贾致义的辩护人曹媛月辩称，被告人贾致义有自首情节，依法可对其从轻处罚；被告人贾致义能积极退赃全部赃款，可酌情对其从轻处罚；被告人贾致义当庭认罪悔罪，自愿签订《认罪认罚具结书》，依法可对其从宽处罚。   被告人贾治雄的指定辩护人雷姣姣辩称，被告人贾治雄有自首情节，依法可对其从轻处罚；在共同犯罪过程中，起次要作用，属从犯，依法应对其从轻处罚；被告人贾治雄能积极退赃，可酌情对其从轻处罚；被告人贾治雄当庭认罪悔罪，自愿签订《认罪认罚具结书》，依法可对其从宽处罚。   被告人曹真的辩护人宋新强辩称，被告人曹真主观恶性不大，且系初犯、偶犯，案发后，能主动到案，如实供述自己的犯罪事实，属自首，依法可对其从轻处罚；被告人曹某某全额退赃赃款，可酌情对其从轻处罚；被告人曹真当庭认罪认罚，自愿签订《认罪认罚具结书》，并缴纳罚金，依法可对其从宽处罚。建议对被告人曹真适用缓刑。   经审理查明,（一）职务侵占罪。2015年12月13日，时任富县羊泉镇溢水河村党支部副书记被告人贾致义（主持全盘工作）在该村李有富家中主持召开了三委会，决定用村集体资金对该村已上报的50户移民搬迁户及一年内在富县、羊泉的购房户每户补助4万元。此前，已将户口迁出溢水河村的被告人贾治雄知道村上给搬迁户每户补助4万元后，于2016年1月6日组织该村不符合享受搬迁补助款条件的村民曹真、贾某某、马某甲等人到羊泉镇政府上访，要求享受每户4万元的购房补助款。2016年8月26日，经被告人贾致义同意并帮助，被告人贾治雄将本人及其原配偶高某甲两人的户口迁回溢水河村。同年12月28日，贾致义未经会议研究决定、公开公示等正常程序，从溢水河行政村账户申报出170620元，把其中16万元转到自己银行卡后，分别转账付给贾治雄3.8万元、曹真3.5万元、贾某某3.6万元、马某甲3.4万元，将剩余1.7万元据为己有。在被告人贾致义将16万元购房补助款报出后，被告人贾治雄又分别电话告知曹真、贾某某、马某甲购房补助款报出的消息，并让他们准备好银行卡以便贾致义转款。案发后，被告人贾致义、贾治雄经电话传唤，主动到案，如实供述自己的犯罪事实，属自首。被告人贾致义、贾治雄亲属积极退赔全部赃款16万元。   （二）诈骗罪。2013年，XX公路XX村土地时，呼某丙之父呼士旺于1985年4月20日承包的该村西大洼79.8亩五荒地也在被征占范围内，其中，1994年，被告人曹真通过呼某丙包种了近20年的10亩被大面积征占。2014年3月20日至2016年2月16日，黄延高速项目部在对该宗被征占地及地上附着物兑付补偿款时，被告人曹真用无效合同骗领了应为他人所有的45250元征地补偿款，据为己有。案发后，被告人曹真经电话传唤，主动到案，如实供述自己的犯罪事实，属自首。被告人曹真亲属积极退赔全部赃款。   上述事实，被告人贾致义、贾治雄、曹真在开庭审理过程中，对公诉机关出示的证据无异议，并有受案登记表、立案决定书、到案经过、户籍证明、群众举报线索转办通知，陕西富县农村合作银行羊泉支行对公支票户分户账流水、支票，贾致义银行存款凭证、银行卡流水，银行转账流水、银行柜台转款凭证，XX镇XX村资金核算账记账凭证及相关报销审批单、付出通知单、资金申请书、XX镇XX村委会记录复印件、XX镇XX村移民搬迁补助资金资料复印件，贾致义、高留（刘）虎任职履历，情况说明、上访书，常住人口信息及户口迁移材料，房产证复印件，富县人民法院刑事判决书、民事判决书，扣押清单、富县农村集体土地使用权出让合同，延安市中级人民法院（2018）陕06民再13号民事判决书，曹真交纳四荒定金收条、小流域（五荒地）开发治理使用证复印件、高某丁领取临时用地补偿款收款收据、收款人身份证及临时用地协议复印件，曹真领取补偿费电汇凭证、收款收据、收款人身份证及临时用地协议复印件，临时征地资料明细、XX村XX路耕地面积清算表、XX镇XX村黄延高速耕地面积清算表复印件，被害人呼某甲领条，被害人呼某甲的陈述，证人赵某某、李某甲、杨某某、南某某、高某甲、李某乙、贾某某、马某甲、马某乙、张某某、刘某某、高某乙、钟某某、高某丙、高某丁、呼某乙的证言，被告人贾致义、贾治雄、曹真的供述与辩解等证据所证实，足以定案。   本院认为，被告人贾致义在担任村党支部副书记期间，伙同被告人贾治雄利用其担任村党支部副书记的职务之便，侵占村集体财产160000元，其行为已构成职务侵占罪。被告人曹真在黄延高速征地补偿过程中，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，利用无效合同骗领他人征地补偿款45250元，数额较大，其行为均已构成诈骗罪，公诉机关指控三被告人所犯罪名成立。在职务侵占犯罪过程中，被告人贾致义积极组织实施犯罪行为，起主要作用，系主犯。被告人贾治雄起次要作用，属从犯，依法应对其从轻处罚。被告人贾致义、贾治雄、曹某某主动到案，如实供述自己的犯罪事实，属自首，依法可对其从轻处罚。被告人贾致义、贾治雄、曹真亲属能积极退缴全部赃款，可酌情对其从轻处罚。退缴的赃款，应当发还富县XX镇XX村。被告人贾致义在缓刑考验期内又发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，对其实行数罪并罚。被告人贾致义、贾治雄当庭认罪悔罪，可对其从宽处罚。被告人曹真当庭认罪认罚，自愿交纳罚金，依法可对其从宽处罚。三被告人的辩护人的其他辩护意见，符合案件事实和法律规定，予以采纳。根据被告人曹真的犯罪情节与悔罪表现，对其适用缓刑，对居住的社区无重大不良影响，可对其宣告缓刑，在缓刑考验期内依法实行社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第一款、第六十九条，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第七十六条，第七十七条第一款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，最高人民法院《关于村民小组组长利用职务便利非法占有公共财物行为如何定性问题的批复》及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：   一、撤销陕西省富县人民法院（2017）陕0628刑初97号刑事判决书中的第一项，对被告人贾致义犯贪污罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑，缓刑考验期限为二年的缓刑部分。   二、被告人贾致义犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月；连同原判有期徒刑一年，并处罚金10万元。合并刑期一年又十个月，并处罚金10万元。决定执行有期徒刑一年又六个月，并处罚金10万元（刑期自判决执行之日起计算，判决前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月22日起至2020年8月21日止；罚金限判决生效后30日内缴纳）。   三、被告人贾治雄犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月（刑期自判决执行之日起计算，判决前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月22日起至2019年12月21日止）。   四、被告人曹真犯诈骗罪，判处有期徒刑一年又六个月，宣告缓刑，缓刑考验期限为二年，并处罚金5000元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，在缓刑考验期内依法实行社区矫正；罚金已缴纳）。   五、被告人贾致义、贾治雄、曹真退缴的赃款205250元，应发还富县XX镇XX村。   如不服本判决，可在接到本判决的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省延安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本四份。       审 判 员 成明军     二〇一九年十一月二十一日     书 记 员 张 鑫         附：本案适用法律条文如下   《中华人民共和国刑法》   第二百七十一条 【职务侵占罪；贪污罪】公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。   国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。   第二百六十六条 【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。   第二十五条 【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。   二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。   第二十六条 【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。   三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。   对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。   对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。   第二十七条 【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。   对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。   第四十五条 【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。   第四十七条 【有期徒刑刑期的计算与折抵】有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。   第五十二条 【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   第五十三条 【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。   由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。   第六十四条 【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   第六十七条 犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。     被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。     犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。   第六十九条 【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。   数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。   数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。   第七十二条 【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：   (一)犯罪情节较轻；   (二)有悔罪表现；   (三)没有再犯罪的危险；   (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。   宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。   被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。   第七十三条 【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。   有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。   缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。   第七十六条 【缓刑的考验及其积极后果】对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。   第七十七条 【缓刑的撤销及其处理】被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。   被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。   最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》   第十一条第一款 刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪，第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。   最高人民法院《关于村民小组组长利用职务便利非法占有公共财物行为如何定性问题的批复》   对村民小组组长利用职务上的便利，将村民小组集体财产非法占为己有，数额较大的行为，应当依照刑法第二百七十一条第一款的规定，以职务侵占罪定罪处罚。   《中华人民共和国刑事诉讼法》   第十五条 犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。            1