江西省萍乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣03民终598号上诉人（原审被告）：萍乡市国营鸡冠山垦殖场南源煤矿有限公司，住所地上栗县杨岐乡保护村，统一社会信用代码159061171。法定代表人：詹端生。破产管理人：江西金鳌律师事务所。委托诉讼代理人：胡鸣菊，江西金鳌律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：肖建军，男，1970年9月27日出生，汉族，住上栗县。委托诉讼代理人：郑旭光，北京德恒（珠海）律师事务所律师。上诉人萍乡市国营鸡冠山垦殖场南源煤矿有限公司（下文简称“南源煤矿”）因与被上诉人肖建军确认劳动关系纠纷一案，不服江西省上栗县人民法院（2019）赣0322民初861号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人南源煤矿的委托诉讼代理人胡鸣菊、被上诉人肖建军的委托诉讼代理人郑旭光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。南源煤矿上诉请求：撤销（2019）赣0322民初861号民事判决，并依法改判驳回被上诉人的诉讼请求，本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：原审法院认定2011年4月至2012年2月期间上诉人与被上诉人存在劳动关系与事实不符，应依法认定为劳务合同。萍乡市国营鸡冠山垦殖场南源煤矿有限公司系由萍乡市鸡冠山垦殖场南源煤矿改制于2010年7月设立的，萍乡市鸡冠山垦殖场南源煤矿原系全民所有制企业，在改制前为租赁经营。因上诉人改制后至2012年9月期间处于“3改9”工程改造期间，并非生产期间，改造期间用工方式采用的是萍乡地区煤矿建设的传统模式，即工程劳务承包方式，由煤矿矿长、副矿长、技术负责人等，负责去寻找能胜任煤矿产能提升改造工程建设的劳务承包施工单位或个人，并按照煤矿制定工程单价、定额和完成的工程量进行劳动报酬结算。上诉人于2010年11月10日与上栗县宏远劳动服务公司签订了《劳务合同》，约定上诉人“3改9”技改工程的劳务外包给上栗县宏远劳动服务有限公司，故上诉人“3改9”工程实际用人单位为上栗县宏远劳动服务有限公司，上诉人与被上诉人不存在隶属关系，且不存在管理与被管理关系。在“3改9”改造主体工程基本完成后，大部分劳务人员自行离开了南源煤矿，仅留少量看护人员上诉人与其签订了劳动合同。被上诉人2011年4月至2012年2月期间断断续续在南源煤矿提供劳务的事实清楚，被上诉人在此期间的劳动报酬，上诉人系根据与上栗县宏远劳动服务有限公司签订的《委托付款书》，已经足额发放，没有拖欠。故2011年4月至2012年2月期间上诉人与被上诉人存在劳动关系，没有事实与法律依据。原审判决也超出了被上诉人诉讼请求的范围。被上诉人的诉讼请求已经超过诉讼时效，原审判决明显错误。肖建军辩称，南源煤矿的改制不影响双方的劳动关系，南源煤矿作为合法用人单位，制作工资表以其名义发放工资，由于其违法未与肖建军签订书面的劳动合同，根据劳动部确立劳动关系的事项的通知，双方之间的劳动关系符合事实劳动关系的情形，南源煤矿的改制只是股东和名称发生了变更，根据劳动法33条的规定，用人单位变更名称、投资人等事项不影响劳动合同的履行，二、双方的劳动关系从2011年4月起持续至人民法院裁定南源煤矿破产之日，在此期间肖建军并没有与第三方存在劳动关系，根据劳动合同法的规定双方之间已经形成无固定期限合同，南源煤矿也从没有做出过书面解除劳动合同的通知，因此双方之间的劳动关系有效存续，至于南源煤矿所称的2012年9月起企业正在进行3改9的改造工程，采用了萍乡地区煤矿建设的劳务承包的模式，传统模式是交易习惯，根据最高院的规定，南源煤矿并没有举证其它地区的煤矿也采用这种方式，应视为没有完成相应的举证责任，对此不予认定。南源煤矿所称的2010年11月10号与上栗县宏远劳务公司签订劳务合同，约定将肖建军的劳务合同外包给宏远公司，该劳务合同真实性存疑，即使真实南源煤矿也从没有告知肖建军，也未经肖建军的同意，根据合同的相对性对肖建军本人不生效，且该合同是在双方形成事实劳动关系期间形成的，对劳动关系没有任何影响。肖建军的诉讼请求为确认之诉不适用诉讼时效的规定，即使要适用也应该从2017年9月25号起计算，肖建军等人2018年8月份申请确认劳动关系并未超过一年的诉讼时效。肖建军向一审法院起诉请求：一、请求法院确认原告与被告于2017年9月25日前存在劳动关系；二、请求法院判决本案诉讼费由被告承担。庭审中变更诉讼请求为确认原告与被告2009年3月至2017年9月25日存在劳动关系。一审法院认定事实：2011年4月肖建军因招工至南源煤矿，从事运输工作，双方未签订书面劳动合同，2012年2月，肖建军离开南源煤矿单位之后，肖建军未为南源煤矿提供劳动，未接受南源煤矿管理，2017年9月1日，南源煤矿以不能清偿到期债务，资不抵债停业为由，向一审法院申请破产清算。2017年9月25日，一审法院作出（2017）赣0322破申1号民事裁定书，依法裁定受理南源煤矿的破产清算申请，2017年9月26日指定江西金鳌律师事务所为该案资产管理人，管理人未将肖建军作为职工进行安置，肖建军向上栗县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求确认与南源煤矿于2017年9月25日前双方存在劳动关系，上栗县仲裁委作出栗劳人仲字（2018）第165号仲裁裁决书驳回了肖建军的申请。南源煤矿改制前为国营萍乡市鸡冠山垦殖场南源煤矿，2010年8月13日，上栗县人民政府下发了《关于印发国营萍乡市鸡冠山垦殖场南源煤矿改制实施方案的通知》，要求国营萍乡市鸡冠山垦殖场南源煤矿完成改制。2010年9月6日，上栗县财政局出具了《关于同意将萍乡市国营鸡冠山垦殖场南源煤矿有限公司全部股权出让的批复》，南源煤矿有限公司股权于2010年12月底在萍乡市公共资源交易中心挂牌交易，由国电上栗煤业公司通过协议受让南源煤矿有限公司全部股权。一审法院认为，劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下，提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。本案中，南源煤矿招工肖建军为其提供劳务，虽未订立书面劳动合同，但根据肖建军提交的相关证据，肖建军于2011年4月至2012年2月为南源煤矿提供了劳务，并接受南源煤矿管理，南源煤矿支付了劳动报酬，故肖建军与南源煤矿于2011年4月至2012年2月期间双方存在劳动关系。2012年2月以后，肖建军离开南源煤矿单位，肖建军未向南源煤矿提供劳务，肖建军、南源煤矿双方也不存在管理与被管理关系，南源煤矿也未向肖建军支付劳动报酬，故肖建军、南源煤矿双方在2012年2月以后不存在劳动关系。关于本案肖建军是否超过诉讼时效问题，南源煤矿在2012年9月以后，一直未能正常生产，至2017年9月1日因不能清偿到期债务、资不抵债，向一审法院申请破产清算，一审法院于2017年9月25日作出裁定，受理南源煤矿破产清算申请，并按照《中华人民共和国企业破产法》规定进入破产程序。肖建军知道或者应该知道其权利未受到保护是南源煤矿进入破产后才发生，本案诉讼时效应从一审法院裁定受理南源煤矿破产清算后开始计算，故本案并未超过诉讼时效。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条、第四条的规定，判决：肖建军与萍乡市国营鸡冠山垦殖场南源煤矿有限公司2011年4月至2012年2月存在劳动关系。案件受理费10元，由萍乡市国营鸡冠山垦殖场南源煤矿有限公司负担。在二审指定的举证期限内，双方当事人均未提交二审程序中的新证据。本院以经一审庭审举证、质证的证据作为认定本案事实的依据。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案系确认劳动关系纠纷。本案的争议焦点为：1.肖建军的起诉是否超过诉讼时效；2.肖建军与南源煤矿有限公司之间是否存在劳动关系。关于肖建军的起诉是否超过诉讼时效的问题。因本案系肖建军提出要求确认其与南源煤矿有限公司之间存在劳动关系引发的诉讼，属于确认之诉，并不涉及实体权利义务纠纷，仅仅是对已经发生的事实进行认定。因此本案不适用诉讼时效的规定。南源煤矿有限公司认为肖建军的起诉超过诉讼时效的主张，于法无据，不予支持。关于肖建军与南源煤矿有限公司之间是否存在劳动关系的问题。根据肖建军在一审期间提交的证据，可以综合认定肖建军自2011年4月至2012年2月在南源煤矿工作，南源煤矿按时向其发放了工资。在此期间，双方之间存在管理与被管理的关系，应认定肖建军与南源煤矿有限公司之间存在劳动关系。南源煤矿有限公司称其与肖建军之间并非劳动关系，而是劳务关系，并提供劳务合同及委托付款书予以佐证。经本院查询国家企业信用信息公示系统，该系统中并无“上栗县宏远劳动服务有限公司”的相关信息，南源煤矿有限公司提供的《劳务合同》的真实性无法确认，且该公司亦未提交任何证据证明肖建军与上栗县宏远劳动服务有限公司之间存在劳动关系，故南源煤矿有限公司关于肖建军系上栗县宏远服务有限公司通过劳务派遣安排至南源煤矿有限公司工作，南源煤矿有限公司与肖建军之间系劳务关系而非劳动关系的主张，缺乏事实与法律依据，不予支持。综上所述，上诉人南源煤矿的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由萍乡市国营鸡冠山垦殖场南源煤矿有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 易 康审判员 黄 薇审判员 严林伟二〇一九年十一月二十日法官助理曾娜书记员李瑜筠