江西省宜春市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣09民终1956号上诉人（原审被告、反诉原告）：潍坊乐天机械科技有限公司，住所地：山东省潍坊市临朐县。法定代表人：李媛，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭宝玉，该公司员工。委托诉讼代理人：刘超，临朐龙山法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告、反诉被告）：宜春科丰新材料有限公司，住所地：江西省宜春市。法定代表人：姚虹，该公司执行董事。上诉人潍坊乐天机械科技有限公司（以下简称乐天公司）因与被上诉人宜春科丰新材料有限公司（以下简称科丰公司）买卖合同纠纷一案，不服江西省宜春市袁州区人民法院（2019）赣0902民初172号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。乐天公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判科丰公司支付剩余合同款92200元；2.一审、二审诉讼费用由科丰公司承担。事实和理由：虽然个别零部件未达到要求，但并不影响设备的正常运转，已经满足了合同中约定最主要的“耐800度高温冷水喷淋链板不变形”的要求，设备一直在使用，科丰公司私自改装设备，使设备性能降低，乐天公司无法提供后续质保。科丰公司未答辩。科丰公司向一审法院起诉请求：1.判令乐天公司向科丰公司退还多收的货款25.237万元；2.判决确认乐天公司供应给科丰公司的板式给料机设备保质期为两年；3.本案诉讼费、保全费由乐天公司承担。乐天公司向一审法院反诉请求：1.判令科丰公司向乐天公司支付剩余合同款9.22万元；2.本案反诉费用由科丰公司承担。一审法院认定事实，2018年5月9日，科丰公司与乐天公司签订《工业品买卖合同》一份（合同编号：KFXCL201805008003），乐天公司为卖方、科丰公司为买方，合同标的名称：板式给料机、规格型号：WBL800×19000、单位：台、数量：1、单价：77.80万元、备注：耐800摄氏度高温冷水喷淋链板不变形；质量标准：按企标（详以双方确认图纸为准），在800℃高温情况下，喷水链板不变形；整套设备所需全部辅材由卖方提供；保修期为1年；检验标准、方法、地点及期限：外观良好，符合使用要求，如有异议10日提出；结算方式、时间及地点：预付30%（即23.34万元）合同生效，进度款30%（即23.34万元），货到验收合格后30%（即23.34万元），卖方开具16%全额发票，余10%（7.78万元）质保金设备运行一年后无异议一次性付清……，合同后附《设备详细配置清单及分项报价》，详细列明了设备头部装置、尾部装置、运行装置各包含零件名称、规格或尺寸、材质、单价、数量、总价等内容。科丰公司并提供有乐天公司加盖印章的清单一份，清单中列明WBL800×19000板式给料机整体重量约46.50t。合同签订后，科丰公司于2018年5月10日向乐天公司支付预付款23.34万元、于2018年6月13日向乐天公司支付进度款23.34万元。2018年6月26日，科丰公司收到乐天公司发出的板式给料机设备后，经检验发现设备多项内容与合同不符，遂于2018年7月17日向乐天公司发出《通知函》一份，内容为：“致乐天公司：2018年5月9日，我司与贵司签订板式给料机订购合同，约定我司向贵司采购板式给料机，合同总价77.80万元、标的总质量约40吨，其中轨道制造材料为轨道钢。已按照合同约定总额付款60%、46.68万元。现贵司所发板式给料机我司已收货，重量约为17吨，与合同约定不符；轨道制造材料为槽钢，我司无法使用，为不合格产品，予以退回。有鉴于此，我司本着友好协商，有利于合同履行的态度，经研究决定向贵司提出以下三种解决方案与贵司选择磋商：一、以实际到货重量按合同单价（77.80万元除以40）每吨进行结算，以实际到货重量为准，以合同单价计算总货款，原合同约定货款无效。二、以实际到货重量按市场单价进行结算。材料费、加工费等按照市场价格重新报价，作为新的交易价格进行结算。三、延长收货期，在不影响我司正常生产的情况下，贵司按照原合同要求制作采购板式给料机。经验收合格后，我司按照原合同付款期限顺延付款。综上所述，请贵司在收到函件后3日内予以回复确认方案并积极解决问题为妥”。乐天公司收到科丰公司的上述《通知函》后于2018年7月19日向科丰公司发出《通知函回复》一份，写明“我公司接受处罚，并以积极的态度配合贵公司处理结果，但计算方式不能以吨位计算，制造设备，重量不是关键（77.80万元为合同总价，其中包括设备机械本体、电气控制系统与研发技术服务费用三部分组成），设备机械本体占比1/3乘以合同总价为25.90万元；短缺重量40吨-17吨=23吨，23/40=0.575系数*25.90万元=14.90万元；我公司愿一次性扣除14.90万元作为重量处罚，重新补签协议”。对乐天公司的上述回复，科丰公司未予以明确答复，乐天公司亦于2018年11月13日再次向科丰公司发出一份《回复函》，在2018年7月19日《通知函回复》愿意接受处罚14.90万元的基础上针对38#重轨不符事项接受7万元处罚，并承诺整机设备质保一年延长为两年。此后，科丰公司与乐天公司未能达成一致意见。一审法院认为，科丰公司为采购设备与乐天公司订立《工业品买卖合同》，双方形成买卖合同关系。在该买卖合同关系中，乐天公司没有全面履行合同义务、未向科丰公司提供符合合同要求的货物，乐天公司应承担相应的违约责任。现科丰公司要求乐天公司退回多收货款25.237万元、乐天公司反诉要求科丰公司支付剩余货款9.22万元，即本案的争议焦点为诉争合同标的货款该如何确定。依照《中华人民共和国合同法》第六十一条“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以补充协议；不能达成补充协议的，按照合同条款或者交易习惯确定”的规定，本案中，乐天公司提供的设备重量不符合合同要求，乐天公司亦同意接受部分处罚，但双方对处罚的具体数额未能达成一致意见，该院综合乐天公司所发设备存在重量短缺的事实，结合板式给料机的使用性能与设备重量并非呈绝对正比关系、板式给料机行业正存在逐步朝轻量化发展的现状，酌情判定因重量存在短缺由乐天公司向科丰公司支付30万元违约金。对因38#重轨不符合同约定问题，乐天公司自愿接受7万元处罚，并承诺整机设备质保一年延长为两年，科丰公司对此无异议，该院对其予以确认。综上，乐天公司共应向科丰公司承担违约金数额为37万元，因科丰公司已支付货款46.68万元，乐天公司应向科丰公司返还多收取的货款5.88万元[46.68万元-（77.80万元-37万元]）。乐天公司辩称其提供的设备重量短缺但不影响正常使用，并以此为由要求科丰公司支付剩余货款，与本案查明事实不符，于法无据，不予支持。该院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第一百零七条、第一百五十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、乐天公司应于判决生效之日起五日内支付科丰公司5.88万元；二、确认乐天公司出售给科丰公司的规格型号为WBL800×19000的板式给料机设备质保期为两年；三、驳回科丰公司的其他诉讼请求；四、驳回乐天公司的反诉诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5086元，减半收取计2543元，保全费1820元，合计4363元，由科丰公司和乐天公司各负担2181.50元。反诉费1053元，由乐天公司负担。二审中，当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，乐天公司向科丰公司提供的板式给料机不符合双方所签《工业品买卖合同》的约定，乐天公司已构成违约。对违约责任的承担，双方有往来函件进行沟通，但没有达成最终处理意见。一审法院依据乐天公司履行合同的情况，综合考虑板式给料机的使用性能与设备重量的关系和板式给料机的行业现状，结合乐天公司自己提出的处理方案，作出一审判决，该判决公平合理，本院予以维持。综上所述，乐天公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2105元，由上诉人潍坊乐天机械科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  涂青达审判员  袁飞云审判员  杨耀星二〇一九年十一月二十日法官助理谢琤书记员吴晓琴