云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民终8561号上诉人（原审原告）：昆明美静馨商贸有限公司，住所地：云南省昆明市西山区日新中路400号27幢4单元A座3楼。法定代表人：韩华珍，总经理。委托诉讼代理人：杨体明，春城法律服务所法律工作者，特别授权代理。被上诉人（原审被告）：曾雷，男，1988年5月24日生，汉族，身份证登记住址为湖南省沅江市，现住昆明市官渡区。上诉人昆明美静馨商贸有限公司因与被上诉人曾雷追索劳动报酬及二倍工资纠纷一案，不服云南省昆明市西山区人民法院（2019）云0112民初7387号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。昆明美静馨商贸有限公司上诉请求：撤销或改判一审判决。事实与理由：1、上诉人不存在拖欠被上诉人工资的事实；2、一审认定的工资标准与实际领取的不符；3、一审认定本案事实时规避了被上诉人的违法行为。被上诉人恶意骗取上诉人远程服务费11230元及因客户投诉被罚款10520元，该费用应在本案中扣除。曾雷辩称，一审判决正确，请求二审予以维持。昆明美静馨商贸有限公司向一审法院起诉请求：1、原告无需支付被告工资7102元、二倍工资差额40000元；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年11月，被告进入原告处从事净水工程师工作，被告于2018年9月14日填写《昆明美静馨员工入职表》，在职期间原告未与被告签订劳动合同，未购买相关社会保险。2018年11月17日，因双方在开会途中发生争执，被告从原告处离职。被告工资情况如下：2017年12月20日-1390元、2018年1月31日3309元、年3月21日5519元（2个月）、5月3日3810元、6月6日3850元、7月23日-799元（4720-2718-1488-1313）、8月22日2831元（3630-799）、8月31日被告工资一栏系空白、10月15日-5664元[1500+3920(远程费用)+630=6050-11714（滤芯）]、11月14日2384元[1500+1850+1220=4570-2186（滤芯）]，月平均工资为3100.43元。被告提交的《滤芯领用记录》显示：“2017年12月6日，韩款已收12.6”。《2017.9-11月曾雷库存明细表》显示：“库存人：曾雷；库存日期：2017.11.30；10-11月领用总数……；10-11月下账总数……；11.30库存总数……。韩华珍已确认17.12.9”。《安装维修工资表》显示：被告2018年8月的提成工资为3920元、9月的提成工资为1850元；10月的提成工资为1120元、远程费用为480元；11月的提成工资为1320元、远程费用为340元。原告法定代表人韩华珍于2019年4月19日向昆明市公安局西山分局提出控告曾雷诈骗一案，经审查该局认为没有犯罪事实，决定不予立案并作出昆公（西金）不立字[2019]4号不予立案通知书。因双方发生争议，被告向昆明市西山区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，该院作出西劳人仲字（2019）第12号仲裁裁决书，裁决如下：一、昆明美静馨商贸有限公司于本裁决生效之日起15日内支付曾雷工资7102元、二倍工资差额40000元，共计47102元。二、驳回曾雷的其他仲裁请求。仲裁庭审中，原告认可双方之间存在劳动关系。被告诉称其于2018年11月28日向原告提出解除事实劳动关系并递交《解除劳动关系申明》。庭审中，原告认可被告的工资由底薪1500元加提成构成，其中提成包括安装维修费每台30元以及远程费用。对于工资发放问题，原告认为被告2017年12月20日领取的是11月的工资；2018年1月31日领取的是当月工资，3月21日领取的是2月及3月的工资，5月3日领取的是当月工资，6月6日领取的是当月工资，7月23日记录的是当月工资情况，8月22日领取的是当月工资，10月15日记录的是当月工资情况，11月14日领取的是当月工资；其中2017年12月、2018年4月、2018年9月没有制作工资表，被告也没有工资。被告认为其2017年12月20日领取的是11月的工资；2018年1月31日领取的是2017年12月的工资，3月21日领取的是1月及2月的工资，5月3日领取的是3月的工资，6月6日领取的是4月的工资，7月23日领取的是5月的工资，8月22日领取的是6月的工资，8月31日的工资表一栏系空白，但认可2018年8月30日领取7月的工资3230元。一审法院认为，原告在仲裁阶段已明确认可与被告建立劳动关系，虽然其在本案审理中辩称双方系劳务关系，但对此未提交确实、充分的证据推翻其在仲裁阶段的陈述，且通过原告安排被告工作、每月向被告发放报酬的事实来看，双方之间亦符合劳动关系的认定，故确认双方之间存在劳动关系。虽然原告提交的员工入职表显示被告填写入职申请的时间为2018年9月14日，但从原告提交的工资表以及被告提交的滤芯领用记录、库存明细表等证据来看，可以相互印证证实被告自2017年11月已在原告处工作的事实，故对此予以确认。对于被告主张的2018年10月、11月的工资，虽然原告辩称其已发放工资至2018年11月，但其对被告工资发放的陈述明显与其提交工资表载明的内容不能形成对应，且原告提出的2017年12月、2018年4月、2018年9月被告没有工资的辩称明显违反一般常理，故不予采信。结合原告提交的工资表以及被告提交的安装维修工资表相互对应来看，可以发现其中2018年10月及11月发放工资中的提成部分与被告提交的2018年8月及9月的安装维修工资表能够形成对应，由此可以确认原告未向被告发放2018年10月及11月的工资的事实。根据庭审查明的被告的工资构成，确认原告应向被告支付2018年10月的工资为底薪1500元+提成1120元+远程费用480元合计为3100元，2018年11月的工资为底薪680元+提成1320元+远程费用340元合计为2340元，以上工资合计5440元。至于被告主张的工资还包括已付但未实际领取的滤芯费用1662元，因被告未提交相关证据予以说明，故不予支持。对于被告主张的未签订劳动合同的二倍工资差额，因被告入职后原告未依法与其签订劳动合同，故原告应向被告支付2017年12月至2018年10月期间的二倍工资差额。根据被告的月平均工资3100.43元计算，原告应向被告支付上述期间未签订劳动合同的二倍工资差额为34104.73元（3100.43元×11个月）。对于被告主张的解除劳动关系的经济补偿金，因其系主动向原告提出解除劳动关系，并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应向劳动者支付经济补偿的情形，故对此项主张不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：“一、原告昆明美静馨商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告曾雷工资5440元以及未签订劳动合同的二倍工资差额34104.73元，以上合计39544.73元；二、驳回原告昆明美静馨商贸有限公司的全部诉讼请求”。二审中，双方当事人均未提交新的证据。关于本案法律事实，上诉人主张其已向被上诉人发放了2018年10月、11月的工资，一审对此认定有误。对于一审认定的其他法律事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。本院认为：现上诉人主张其已向被上诉人发放了2018年10月、11月的工资，故不应再支付，同时在计算二倍工资时应扣除上述款项。本院认为，对于上述两月的工资是否已支付的问题，上诉人所提交的证据与其陈述相矛盾，而上诉人对此不能作出合理解释，本院不予支持。一审对此问题所作认定正确，且理由充分、适当，本院在此不再赘述。对于上诉人请求赔偿时扣除远程服务费11230元及因客户投诉的罚款10520元的问题，因该请求未经仲裁，本院不予处理。综上，上诉人的上诉请求及理由不能成立，本院予以驳回；一审所作判决正确，本院予以维持。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币10元，由上诉人昆明美静馨商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 吕 强审判员 宋光玉审判员 罗增龙二〇一九年十一月十九日书记员 王斌睿