新疆生产建设兵团第二师中级人民法院   民 事 判 决 书   （2019）兵02民终235号   上诉人（原审被告）：谢忠保，男。   委托诉讼代理人：杜鹃枝，新疆平德律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：吕全国，男。   委托诉讼代理人：李平均，新疆联卓律师事务所律师。   上诉人谢忠保因与被上诉人吕全国义务帮工人受害责任纠纷一案，不服新疆生产建设兵团焉耆垦区人民法院（2019）兵0203民初107号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年8月30日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人谢忠保及其委托诉讼代理人杜鹃枝，被上诉人吕全国的委托诉讼代理人李平均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   上诉人谢忠保上诉请求：一、原审法院采信被上诉人自行委托作出的司法鉴定意见且对上诉人重新鉴定申请不予准许，违反法定程序；二、上诉人与被上诉人之间不存在帮工法律关系；三、即便存在帮工法律关系，被上诉人也存在重大过失，理应承担相应责任；四、原审法院采用兵团农场职工标准计算损失不符合法律规定。请求二审法院改判驳回被上诉人原审的诉讼请求。   被上诉人吕全国答辩称:一、原审法院采信被上诉人自行委托作出的司法鉴定意见且对上诉人重新鉴定申请不予准许，不违反法定程序；二、上诉人与被上诉人之间存在帮工法律关系；三、被上诉人不存在重大过失，不应承担相应责任；四、原审法院采用兵团农场职工标准计算损失准确。请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。   吕全国向一审法院起诉请求：1.依法判令谢忠保赔偿吕全国各项损失154464元（其中：医疗费14720元、住院伙食补助费2640元、残疾赔偿金71144元、误工费43200元、护理费16000元、营养费3600元、交通费500元、鉴定费2640元、复印费20元）；2.由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2010年6月8日，原告为被告帮忙拆卸被告所有的新28-×××××号拖拉机所带的打药机时，打药机的药罐突然脱落将原告砸伤，造成原告经济损失。2011年原告诉至焉耆垦区人民法院，经调解，双方达成调解协议，该院作出（2011）焉垦民初字第86号民事调解书。根据该调解协议第三条，原告向被告主张后续治疗费154464元未果。现诉至法院，请依法判决。   一审法院认定事实：2010年6月8日，原告吕全国帮助被告谢忠保拆卸被告谢忠保所有的新28-×××××号拖拉机所带的打药机时，打药机的药罐突然脱落，将原告吕全国砸伤，原告吕全国受伤后住院。吕全国于2011年2月28日将谢忠保诉讼至新疆生产建设兵团焉耆垦区人民法院，要求谢忠保赔偿各项损失18637.58元。双方在法院的主持下达成调解协议，约定：“一、被告谢忠保于2011年5月31日前赔偿原告吕全国医疗费、误工费、营养费、交通费、护理费、住院伙食补助费等费用15000元。二、如被告谢忠保未于2011年5月31日前赔偿原告吕全国，被告谢忠保应按18637.58元赔偿原告吕全国医疗费等各项损失。三、后期治疗费等相应费用原告吕全国有权另行主张。”。2018年1月19日至2018年2月9日，吕全国入住第二师焉耆医院，共计住院21天，出院诊断为：左股骨骨折内固定术后、左胫骨骨折内固定术后、左膝关节创伤性关节炎、左膝关节强硬。出院诊断建议：休息1月、门诊随访、三月避免患肢过度负重、住院期间陪护一人；2019年1月18日至19日，吕全国入住第二师焉耆医院，共计住院1天，出院诊断为：左膝创伤性关节炎、左膝关节强直。2019年2月27日，吕全国委托新疆康正司法鉴定所对其伤残等级及成因等进行鉴定，该所司法鉴定意见认定：“吕全国左股骨、左胫骨平台、左腓骨头骨骨折行内固定术及择期取出内固定物术诊治后，目前骨损后遗左膝创伤性关节炎，左膝关节强直、左屈膝生理活动功能受限表现伤残评定九级；吕全国目前的残情系此次（2010年6月8日）受伤事故的直接外力所致”。吕全国两次住院花费医疗费14720元并造成各项损失。   一审法院另查明，吕全国为新疆生产建设兵团连队居民。   一审法院认为：公民的身体权受法律保护。本案争议的焦点问题是，原告与被告之间系何法律关系、原告的损失应否划分赔偿比例、赔偿数额如何确定。   关于原告与被告之间系何法律关系的问题。在作出判决前，被告未提供证据证实，原被告双方存在其他法律关系，结合本院查明的事实，原告帮助被告拆卸打药罐，双方存在帮工关系。   关于原告的损失应否划分赔偿比例。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款的规定：“帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任；但可以在受益范围内予以适当补偿。”庭审中，被告未举证证明其明确拒绝吕全国的帮助，故谢忠保应全额赔偿原告的各项损失。   关于损害赔偿的数额如何确定的问题。根据相关法律规定，结合原告的诉讼请求，核定各项损失数额如下。1、医疗费14720元、住院伙食补助费2640元。因原告提供了相应的证据及计算依据，符合法律规定，本院予以支持。2、伤残赔偿金。结合司法鉴定意见，吕全国伤残评定九级，以兵团农场职工人均纯收入标准计算。计得损失为71144元（17786元/年×20年×20%）。3、误工费。结合原告提供的出院证，医嘱建议休息1个月，故应以实际住院天数与医嘱建议休息期限之和，以兵团在岗职工平均工资为标准计算。计得损失为8328元（58455元/年÷365天×52天）。4、护理费。结合原告提供的出院证，医嘱建议住院期间陪护1人，故应以兵团在岗职工平均工资为标准计算。计得损失为3523元（58455元/年÷365天×22天）。5、营养费。因原告未提供证据证实有医嘱建议加强营养，故此主张无事实和法律依据，本院不予支持。6、交通费。原被告双方均认可200元，故本院予以支持。7、鉴定费。根据法律规定，误工费、护理费、营养费应参照医疗机构的意见确定，故原告对该部分所支付的鉴定费本院不予支持，对伤残部分776.70元及伤病关系部分970.87的鉴定费合计1747.57元本院予以支持。上述医疗费用、住院伙食补助费、伤残赔偿金、误工费、护理费、交通费、鉴定费损失共计102302.57元。   综上所述，吕全国的主张于法有据，对其合理部分予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、被告谢忠保于本判决生效后五日内赔偿原告吕全国各项损失102302.57元；二、驳回原告吕全国其他诉讼请求。案件受理费3390元，本院减半收取计1695元，原告吕全国负担573元；被告谢忠保负担1122元。   二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。   本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。故本院围绕谢忠保上诉请求和双方当事人争议的焦点进行审理。   一、关于吕全国自行委托作出的司法鉴定意见能否作为定案依据的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。一、二审中，谢忠保没有提交足以反驳鉴定结论的证据，且查阅一审案卷谢忠保在一审中也没有提出重新鉴定的申请，仅仅是对鉴定结论不予认可。故一审法院采信新疆康正司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》，于法有据，二审应予维持。   二、关于谢忠保与吕全国之间是否存在帮工法律关系，吕全国应否承担相应责任的问题。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。  在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。一审中，吕全国提交了原审法院作出的（2011）焉垦民初字第86号民事调解书，证实本案人身损害事故发生后，吕全国曾就前期住院的各项损失将谢忠保诉至原审法院，在该起诉讼中谢忠保对吕全国主张因帮工受到损害的事实没有异议，故一审法院认定双方当事人之间存在帮工法律关系正确。一、二审中，谢忠保没有提交吕全国存在过失，应承担责任的证据，故对谢忠保关于双方不存在帮工法律关系以及吕全国也应承担责任的上诉主张，本院不予支持。   三、关于原审法院采用赔偿标准是否正确的问题。吕全国的户籍地、经常居住地均在新疆生产建设兵团第二师二十一团七连，故原审法院采用新疆兵团团场连队职工标准计算各项损失，符合法律规定。   综上所述，谢忠保的各项上诉请求均不能成立，应依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费3390元，由上诉人谢忠保负担。   本判决为终审判决。       审判长  张富强   审判员  弥永利   审判员  盛云华       二○一九年十一月八日       书记员  马欣晖