天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津02民终7941号上诉人（原审原告）：杨桂琴，女，1949年7月7日出生，汉族，退休，住天津市津南区。委托诉讼代理人：邢德来（杨桂琴之夫），住天津市津南区。被上诉人（原审被告）：张世坤，男，1976年6月2日出生，汉族，住天津市津南区。被上诉人（原审被告）：天津市昊文工贸有限公司，住所地天津市津南区咸水沽镇福鑫路13号。法定代表人：张世文，经理。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司天津分公司，住所地天津市南开区东马路129号仁恒海河广场13号楼，即仁恒置地国际中心写字楼18层。主要负责人：石洪峰，副总经理。上诉人杨桂琴与被上诉人张世坤、天津市昊文工贸有限公司（以下简称昊文工贸公司）、中国平安财产保险股份有限公司天津分公司（以下简称平安财险天津分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市津南区人民法院（2019）津0112民初3898号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年11月14日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷，询问当事人，依据法律规定，不开庭进行审理。本案现已审理终结。上诉人杨桂琴上诉请求：1、改判支持上诉人关于误工费、护理费、营养费、交通费、后期治疗费的全部诉讼请求；2、改判增加4026元的赔偿数额。主要事实和理由：1、一审判决对误工费、护理费、营养费、交通费、后期治疗费的认定不当；2、上诉人已经退回了平安财险天津分公司给付的4026元赔偿款，故一审判决不应再予扣除。张世坤、昊文工贸公司、平安财险天津分公司未作答辩。杨桂琴向一审法院起诉请求：1、平安财险天津分公司在保险范围内赔偿杨桂琴医疗费20316.72元、大韩庄医疗费420元、误工费12000元、护理费30000元、营养费20000元、精神损失费20000元、伤残赔偿金30000元、交通费2000元、拖车费300元、车损鉴定费3000元、三期鉴定费1690元、复印费7.5元、后续治疗费60000元；2、平安财险天津分公司在保险范围内赔偿杨桂琴车辆损失费15000元；3、平安财险天津分公司未予赔付部分由张世坤、昊文工贸公司承担；4、本案诉讼费由张世坤、昊文工贸公司、平安财险天津分公司承担。一审法院查明事实：2018年11月27日10时35分许，张世坤驾驶车牌号为津Ｈ×××××号威志牌轿车，在津南区口行驶时，张世坤车右前部与邢德来驾驶的残疾人专用车的左侧发生碰撞，造成邢德来车乘车人杨桂琴受伤及两车损坏的交通事故。经天津市公安交通管理局津南支队事故处理大队认定，张世坤负事故全部责任、邢德来无责任、杨桂琴无责任。事故发生后，杨桂琴到天津市津南区咸水沽医院、天津津南正大骨科医院门诊治疗，后于2019年1月30日至2019年2月3日在天津市津南区咸水沽医院住院治疗，住院4天，杨桂琴共计花费医疗费19409.77元。经诊断，杨桂琴的伤情为：急性闭合性颅脑损伤、头皮挫伤、左肩部挫伤、左侧5、6、7肋骨骨折等。张世坤驾驶车牌号为津Ｈ×××××号威志牌轿车登记在昊文工贸公司名下，该车在平安财险天津分公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险），其中医疗费用赔偿限额为10000元,死亡伤残赔偿限额为110000元，财产赔偿限额为2000元；并投保商业第三者责任保险（以下简称商业三者险），保险金额为1000000元附加不计免赔险，事故发生时均在保险期间内。经杨桂琴申请，法院依法委托天津市津实司法鉴定中心对杨桂琴的误工期、护理期、营养期进行鉴定，鉴定意见为：杨桂琴伤后，建议其误工期为120日、护理期为60日、营养期为60日。法院依法委托天津市润德隆机动车鉴定评估有限公司对杨桂琴的车辆损失进行鉴定，鉴定结论在扣除残值后价值为7000元。杨桂琴共计花费鉴定费4960元。原审庭审中，杨桂琴陈述其给别人看小孩，每月看2个孩子，每个收费1500元，每月收入3000元；杨桂琴由3人护理，每人每月护理费5000元。平安财险天津分公司于2018年12月13日向杨桂琴转账4026元，为其垫付医疗费用；原审庭审中，杨桂琴陈述其收到平安财险天津分公司该款项后，认为平安财险天津分公司赔偿的金额过低，就将该款退还给平安财险天津分公司，将给付平安财险天津分公司的材料取回，退回款项的方式第一次庭审陈述为转账、第二次庭审陈述以现金的方式退回。一审法院认为，张世坤驾驶机动车违反道路交通安全法的相关规定，其过错是导致事故发生的全部原因，应承担事故全部责任，杨桂琴不承担事故责任。杨桂琴未提供相应的证据证明张世坤与昊文工贸公司之间的关系，以及昊文工贸公司在本案中的过错，故对杨桂琴主张昊文工贸公司承担责任，没有法律依据，不予支持。根据相关规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。关于赔偿的范围及数额：⑴医疗费，根据提供的医疗费票据数额为19409.77元。关于杨桂琴主张的大韩庄韩式骨科的医疗费，不具有合法性不予支持。关于平安财险天津分公司主张杨桂琴有部分医疗费与交通事故不具有关联性，但表示对是否具有关联性不申请相关部门进行鉴定，故对平安财险天津分公司该主张不予支持。平安财险天津分公司给付杨桂琴4026元，杨桂琴主张已退回平安财险天津分公司，但根据其提供的银行交易明细清单没有向平安财险天津分公司的转账记录，亦未提供给付现金的相应证据，故对杨桂琴主张该费用已经退回，不予支持。综上，杨桂琴的医疗费在扣除平安财险天津分公司已给付的4026元，数额应为15383.77元。⑵营养费，根据鉴定，营养期为60天，每天按照50元计算，数额为3000元。⑶误工费，杨桂琴未提供相应的证据证实其收入情况，且杨桂琴已超过退休年龄，故对杨桂琴主张的误工费不予支持。⑷护理费，杨桂琴主张由三人护理，没有提供医疗机构出具的相关证据，故根据相关规定，法院考虑一人护理；杨桂琴主张护理人员的收入每月5000元，亦未提供相应的证据，根据相关规定，按照天津市上一年度居民服务业的标准每年45056元计算，根据鉴定护理期为60天，护理费的数额应为7406.47元。⑸伤残赔偿金，杨桂琴未构成伤残等级，故对杨桂琴该主张不予支持。⑹精神损失费，于法无据，不予支持。⑺交通费，根据杨桂琴就医及实际情况，酌情考虑800元。⑻拖车费，根据杨桂琴提供的票据，数额为200元。⑼鉴定费，根据杨桂琴提供的证据，数额为4960元。⑽复印费，根据杨桂琴提供证据，数额为7.5元。⑾后续治疗费，因该费用尚未发生，不予支持。⑿车辆损失，杨桂琴主张15000元，没有法律依据，不予支持。根据鉴定，车辆损失数额为7000元。平安财险天津分公司主张收回残值，但鉴定的数额已经扣除了残值，故对平安财险天津分公司该主张不予支持。杨桂琴的损失共计38757.74元。平安财险天津分公司在交强险医疗费限额项下赔偿杨桂琴5974元（包括医疗费、营养费）、死亡伤残赔偿项下赔偿杨桂琴8206.47元（包括护理费、交通费）、财产损失赔偿项下赔偿杨桂琴2000元；平安财险天津分公司在交强险限额内共计赔偿杨桂琴16180.47元。不足部分22577.27元，由平安财险天津分公司在商业三者险限额内按责任比例承担赔偿责任，即22577.27元。平安财险天津分公司对应赔偿杨桂琴的款项全额进行赔偿，故本案中张世坤不再承担赔偿责任。张世坤、昊文工贸公司未到庭参加诉讼，视为对其抗辩权的放弃，应承担相应的法律后果。综上所述，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、平安财险天津分公司于判决书生效后三日内在交强险限额内赔偿杨桂琴各项损失16180.47元。二、平安财险天津分公司于判决书生效后三日内在商业三者险限额内赔偿杨桂琴各项损失22577.27元。三、驳回杨桂琴其他诉讼请求。如平安财险天津分公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费424元，由杨桂琴负担249元，张世坤负担175元。本院二审期间，平安财险天津分公司在庭后确认，上诉人所称的4026元赔偿款确已退回，同意不再扣除。当事人均未提交新的证据，本院二审查明的其他事实与一审法院查明的事实一致，故对一审法院查明的该部分事实予以确认。本院认为，根据上诉人的上诉请求及被上诉人的答辩意见，本案的争议焦点为：上诉人主张的误工费、护理费、营养费、交通费、后期治疗费应如何认定。第一，关于误工费问题，因上诉人年龄已经超过60岁，且未提供其仍从事工作并减少工资收入的充分证据，故本院不予支持；第二，关于护理费问题，根据诊断证明，上诉人的伤情为急性闭合性颅脑损伤、头皮挫伤、左肩部挫伤以及左侧5、6、7肋骨骨折，一审判决酌情认定一人护理，应属适当，上诉人主张三人护理，缺乏相应依据，本院不予支持；第三，关于营养费、交通费问题，根据上诉人的伤情和治疗情况，一审判决认定其营养费3000元（营养期60天、标准每天50元）、交通费800元，符合实际情况，具有法律依据，上诉人主张增加，缺乏相应依据，本院不予支持；第四，关于后期治疗费问题，因该费用尚未实际发生，且亦无医疗机构或鉴定机构出具的证明，故本院不予支持。另，关于4026元的扣除问题，二审审理期间，因平安财险天津分公司认可其之前赔付给上诉人的该款项确已退回，故不应再予扣除，本院对一审判决中的该判项予以调整。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销天津市津南区人民法院（2019）津0112民初3898号民事判决；二、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司天津分公司于判决书生效后三日内在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿上诉人杨桂琴损失20206.47元；三、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司天津分公司于判决书生效后三日内在商业第三者责任保险项下赔偿上诉人杨桂琴损失22577.27元；四、驳回上诉人杨桂琴的其他上诉请求。如中国平安财产保险股份有限公司天津分公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费424元，由上诉人杨桂琴负担249元，被上诉人张世坤负担175元；二审案件受理费673元，由上诉人杨桂琴负担492元，由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司天津分公司负担281元。本判决为终审判决。审判长  狄建庆审判员  刘爱民审判员  常方圆二〇一九年十一月二十八日书记员  尹长卿