云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云01民初3207号原告：昆明市五华区农村信用合作联社马村信用社，住所地：云南省昆明市五华区龙泉路万彩城A-108、A-109、A-112、3-201号商铺。负责人：李琴。委托诉讼代理人：周富忠，该社员工。委托诉讼代理人：孙骏，该社员工。被告：昆明薇珏商贸有限公司，住所地：云南省昆明市茨坝街道办事处辖区内蒜村都市枫林花园YF3幢-2层D07号。法定代表人：冯立平。被告：昆明世纪创富置地发展有限公司，住所地：云南省昆明市经济技术开发区经开路1号经开区管理服务大楼辅楼107室。法定代表人：欧战洪。被告：冯立平，女，1972年12月28日出生，汉族，住云南省昆明市五华区。委托诉讼代理人：李倩，北京盈科（昆明）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨梦婷，北京盈科（昆明）律师事务所律师。被告：孙建云，男，1967年12月7日出生，汉族，住云南省昆明市五华区。委托诉讼代理人：李倩，北京盈科（昆明）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨梦婷，北京盈科（昆明）律师事务所律师。被告：欧战洪，男，1971年1月26日出生，汉族，住云南省昆明市五华区。被告：马立媛，女，1974年2月16日出生，回族，住云南省昆明市五华区。原告昆明市五华区农村信用合作联社马村信用社（以下简称“马村信用社”）与被告昆明薇珏商贸有限公司（以下简称“薇珏商贸”）、被告昆明世纪创富置地发展有限公司（以下简称“世纪创富”）、被告冯立平、被告孙建云、被告欧战洪、被告马立媛金融借款合同纠纷一案，本院于2018年11月21日立案后，依法适用普通程序，于2019年11月27日公开进行了审理。原告马村信用社的特别授权代理人周富忠、孙骏，被告薇珏商贸的法定代表人冯立平，被告冯立平，被告冯立平及被告孙建云的特别授权代理人李倩到庭参加了诉讼，被告世纪创富、被告欧战洪、被告马立媛经本院依法传唤，无正当理由拒绝到庭参加诉讼，本院对其进行缺席审理。期间，被告冯立平提出管辖权异议，经本院予以驳回。本案扣除了相应公告及管辖异议期限，本案现已审理终结。原告马村信用社向本院提出诉讼请求：一、判令第1、2、3、4、5、6被告共同偿还原告借款本金人民币5450万元（以下均为人民币），并支付自2016年6月21日起至2018年9月21日利息、罚息及复利暂为10828626.45元，本息共计65328626.45元，以及从2018年9月22日起至实际偿还全部借款之日止的利息、罚息和复利；二、判令第2被告以其抵押物对原告承担担保责任，原告对抵押物【呈（经开）他项（2015）第00013号《土地他项权证》项下的土地】拍卖、变卖折价所得价款享有优先受偿权；三、判令第3、4被告对上述借款本金、利息、罚息、复利以及实现债权的全部费用承担连带还款责任；四、判令第5、6被告对上述借款本金、利息、罚息、复利以及实现债权的全部费用承担连带保证责任；五、判令全部被告向原告支付为实现债权和相关从权利而产生的费用（包括但不限于已支付和应支付的律师代理费、评估费、鉴定费、差旅费、通讯费等费用）；六、判令由全部被告承担本案的案件受理费、保全费等诉讼费用。事实和理由：2016年4月18日，原告与被告1薇珏商贸签订《流动资金借款合同》（合同编号：0102020502160418510000004），约定：薇珏商贸向原告借款5450万元，期限为12个月，自实际提款日起算，实际提款日以借款凭证为准，贷款到期日为2017年4月18日，利率按月利率6.1625‰、年利率7.395%（中国人民银行基准利率上浮70%）执行，按季付息、到期还本。同日原告与被告2签订《抵押合同》（合同编号：0102020502160416110000003）约定：被告2为原告与被告1签订《流动资金借款合同》项下的5450万元债务，以其名下权属证号为昆国用（2011）第00694号土地使用权承担抵押担保责任。被告2签订《保证合同》（合同编号：0102020502160418510000004—保1）约定：被告2为原告与被告1签订《流动资金借款合同》项下的全部债务承担连带保证责任。被告3、被告4出具了《共同还款承诺书》，自愿对编号0102020502160418510000004号《流动资金借款合同》项下的全部债务承担共同还款责任。被告5签订《保证合同》（合同编号：0102020502160418510000004—保2）约定：被告5为原告与被告1签订《流动资金借款合同》项下的全部债务承担连带保证责任。被告6签订《保证合同》（合同编号：0102020502160418510000004—保3）约定：被告6为原告与被告1签订《流动资金借款合同》项下的全部债务承担连带保证责任。原告于2016年4月22日支付借款本金5450万元。后经客户申请，我社同意将贷款利率自2016年9月21日起调整为央行同期同档次基准利率上浮40%执行，即按贷款年利率6.09%执行。被告从2016年9月21日起未能按期支付贷款利息，借款到期后虽经原告多次催促归还借款，被告一拖再拖拒不归还剩余贷款本金，也未支付逾期利息，被告的行为已经严重违反了合同约定，侵害了原告的合法权益。为维护原告的合法权益和正常的金融秩序，根据我国相关法律法规的规定，特向人民法院提起诉讼，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。被告冯立平、孙建云共同答辩称：根据原告提供的证据，借款合同及抵押合同已经办理了强制执行公证，原告应当通过执行公证的方式对被告薇珏商贸、被告世纪创富主张权利，不应通过本案诉讼主张。原告主张的罚息和复利重复计收，加重了违约方的责任。被告冯立平、孙建云不是本案借款的实际用款人，不应承担还款责任。被告薇珏商贸的答辩意见同被告冯立平、孙建云的答辩意见一致。被告世纪创富、被告欧战洪、被告马立媛未到庭陈述答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对无争议的事实及证据，本院予以确认并在卷佐证。双方有争议的事实是：被告冯立平、孙建云主张，从其提交的《承诺书》可以证实：被告冯立平、孙建云未实际使用过本案贷款，应当由被告薇珏商贸及被告世纪创富承担还款责任。原告马村信用社质证对《承诺书》不予认可。被告薇珏商贸同意被告冯立平、孙建云的上述主张。本院认为，本案《流动资金借款合同》于2016年4月18日签订，而该《承诺书》由被告世纪创富于2015年4月9日出具，为本案借款之前产生，且该承诺书在本案合同签订之时并未提交给原告马村信用社，因此，该《承诺书》与本案无关，本院不予确认。本院认定事实如下：2016年4月18日，原告马村信用社与被告薇珏商贸签订《流动资金借款合同》（合同编号：0102020502160418510000004），约定：借款用途为借新还旧（用于归还原2015年五马借字第015号合同项下贷款），借款金额为5450万元，期限为12个月，实际提款期限、利率、用途等以借款凭证为准，贷款到期日为2017年4月18日。利率按月利率6.1625‰、年利率7.395%（中国人民银行基准利率上浮70%）执行，按季结息、到期利随本清。2016年4月18日，原告马村信用社与被告世纪创富签订《抵押合同》（合同编号：0102020502160416110000003），约定：被告世纪创富为原告马村信用社与被告薇珏商贸签订《流动资金借款合同》项下的5450万元债务，以其名下权属证号为昆国用（2011）第00694号（所在地：昆明信息产业基地57-1＃地块）土地使用权承担抵押担保责任，原告马村信用社办理了土地他项权利抵押登记【呈（经开）他项（2015）第00013号】。2016年4月18日，原告马村信用社与被告世纪创富签订《保证合同》（合同编号：0102020502160418510000004—保1），约定：被告世纪创富为原告与被告薇珏商贸签订《流动资金借款合同》项下的全部债务承担连带保证责任。2016年4月18日，被告冯立平及被告孙建云分别向原告马村信用社出具了《共同还款承诺书》，自愿对编号0102020502160418510000004号《流动资金借款合同》项下的全部债务承担共同还款责任。2016年4月18日，被告欧战洪签订《保证合同》（合同编号：0102020502160418510000004—保2），约定：被告欧战洪为原告马村信用社与被告薇珏商贸签订《流动资金借款合同》项下的全部债务承担连带保证责任。被告马立媛签订《保证合同》（合同编号：0102020502160418510000004—保3），约定：被告马立媛为原告马村信用社与被告薇珏商贸签订《流动资金借款合同》项下的全部债务承担连带保证责任。原告马村信用社于2016年4月22日支付借款本金5450万元。后，经双方约定贷款利率自2016年9月21日起调整为央行同期同档次基准利率上浮40%执行，即按贷款年利率6.09%执行。被告薇珏商贸从2016年9月21日起未能按期支付贷款利息，截止2018年9月21日，尚欠借款本金5450万元，利息（含罚息及复利）10828626.45元。另确认，2016年4月18日，原告马村信用社与被告薇珏商贸、被告世纪创富签订了《关于办理强制执行公证、接受强制执行效力约束的补充协议》，该协议与本案所涉《流动资金借款合同》、《抵押合同》一并经云南省昆明市明诚公证处办理了公证，对涉案借款、抵押合同并赋予强制执行效力。本院认为：本案的争议焦点是：本案本息如何认定？被告冯立平及被告孙建云是否应当承担还款义务？保证人的保证责任应如何承担？抵押权是否应予支持？被告薇珏商贸、被告冯立平及被告孙建云提出原告马村信用社应当对被告薇珏商贸及被告世纪创富申请强制执行的观点能否成立？本案所涉借款合同、抵押合同、保证合同、共同还款承诺书等，系双方当事人自愿签订，不违反法律规定，对双方当事人均具有约束力。关于本息的认定问题。经审查，截止2018年9月21日，尚欠借款本金5450万元及利息（含罚息复利）10828626.45元。原告马村信用社主张上述本息诉求请求成立，本院予以支持。同时，原告马村信用社主张自2018年9月22日起以5450万元为本金，以7.6125‰/月利率为标准至实际偿还全部借款之日止的利息、罚息和复利成立，本院予以支持。关于原告马村信用社主张被告冯立平、被告孙建云承担还款责任的诉讼请求，其出具了《共同还款承诺书》，证实被告冯立平、被告孙建云承诺承担本案借款合同项下借款人责任，其以明确的意思表示加入本案债务，故被告冯立平、被告孙建云应当与被告薇珏商贸承担共同还款责任，原告马村信用社对被告冯立平、被告孙建云的主张成立，本院予以支持。被告冯立平、被告孙建云提出其只是签了字，未实际使用过涉案款项及被告世纪创富已经出具过承诺书等抗辩意见，与本案查证事实不符合，本院不予采信。原告马村信用社主张由被告世纪创富、被告欧战洪、被告马立媛承担共同还款责任，无事实依据，本院不予支持。关于保证人的保证责任应如何承担的问题。根据查证事实，原告马村信用社提交了其与被告世纪创富、被告欧战洪、被告马立媛签订的保证合同，证实由上述被告为本案借款本息及实现债权费用提供连带保证责任担保，且未超过保证期间，因此原告马村信用社主张上述被告承担有合同依据，故本院对原告要求被告承担连带偿还责任的诉请予以支持。关于抵押权是否应予支持的问题。原告马村信用社与被告世纪创富签订了抵押合同，并办理了抵押登记，本院予以支持。原告马村信用社主张实现债权的费用，无证据予以证实，本院不予支持。关于被告薇珏商贸、被告冯立平及被告孙建云提出原告马村信用社应当对被告薇珏商贸及被告世纪创富申请强制执行的观点能否成立的问题。最高人民法院、司法部《关于公证机关赋予强制执行效力的债权文书执行有关问题的联合通知》规定：“一、公证机关赋予强制执行效力的债权文书应当具备以下条件：（一）债权文书具有给付货币、物品、有价证券的内容；（二）债权债务关系明确，债权人和债务人对债权文书有关给付内容无疑义；（三）债权文书中载明债务人不履行义务或不完全履行义务时，债务人愿意接受依法强制执行的承诺。四、债务人不履行或不完全履行公证机关赋予强制执行效力的债权文书的，债权人可以向原公证机关申请执行证书。”经审查，原告马村信用社在被告薇珏商贸及被告世纪创富未履行上述协议时，并未向公证机关申请执行证书，可见本案中没有双方当事人关于执行问题的特殊合意，故不能产生可以申请强制执行的效果，因此原告马村信用社有权对被告薇珏商贸及被告世纪创富提起本案诉讼，被告薇珏商贸、被告冯立平及被告孙建云对此提出的观点不能成立，本院予以驳回。据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告昆明薇珏商贸有限公司、被告冯立平、被告孙建云于本判决生效之日起十日内共同归还原告昆明市五华区农村信用合作联社马村信用社借款本金5450万元；二、被告昆明薇珏商贸有限公司、被告冯立平、被告孙建云于本判决生效之日起十日内共同向原告昆明市五华区农村信用合作联社马村信用社支付至2018年9月21日的利息（含期内、逾期利息和复利）共计10828626.45元，以及以5450万元为本金，自2018年9月22日起至全部款项还清之日止以7.6125‰/月为利率计算的利息（含罚息及复利，按季结息）；三、被告昆明世纪创富置地发展有限公司、被告欧战洪、被告马立媛对上述款项承担连带清偿责任，被告昆明世纪创富置地发展有限公司、被告欧战洪、被告马立媛承担责任后，在其承担责任的范围内，有权向被告昆明薇珏商贸有限公司追偿；四、若被告昆明薇珏商贸有限公司、被告冯立平、被告孙建云未按期履行上述还款义务，原告昆明市五华区农村信用合作联社马村信用社有权对被告昆明世纪创富置地发展有限公司抵押的【呈（经开）他项（2015）第00013号《土地他项权证》，昆明信息产业基地57-1地块】项下的土地使用权折价或者以拍卖、变卖该财产的价款在上述第一、二项债权范围内优先受偿；五、驳回原告昆明市五华区农村信用合作联社马村信用社的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费90482元，由被告昆明薇珏商贸有限公司、被告昆明世纪创富置地发展有限公司、被告冯立平、被告孙建云、被告欧战洪、被告马立媛共同承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审判长  杨章亮审判员  李 娜审判员  钱晓燕二〇一九年十一月二十九日法官助理李莹书记员闻怡