湖南省永州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘11民终3883号上诉人（原审原告）：周小女，女，1959年10月17日出生，汉族，湖南省永州市零陵区人，住湖南省永州市零陵区。委托诉讼代理人：金九玉，零陵区致力法律服务所（特别授权）。上诉人（原审被告）：秦好妹，女，1966年02月11日出生，汉族，湖南省永州市零陵区人，住湖南省永州市零陵区。上诉人周小女与上诉人秦好妹机动车交通事故责任纠纷一案，不服永州市零陵区人民法院（2019）湘1103民初2686号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对当事人询问，进行了审理，本案现已审理终结。上诉人周小女的上诉请求：请求依法改判原判决第一项为：被上诉人秦好妹于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人周小女各项损失共计187205.48元；本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、本案上诉人各项损失共计199105.48元；2、因被上诉人未为肇事车辆购买交强险，应在交强险责任限额范围内先行赔付12万元；3、本案被上诉人作为共同侵权人的一方应当作为乘车人并且无责任的上诉人承担赔偿责任。故应当支持上诉人要求被上诉人先期承担赔偿全部损失的合理诉请。上诉人秦好妹辩称，不同意周小女的观点，1、事故车辆无法购买交强险，所以不应该承担交强险范围内的赔偿。2、事故的发生是由于对方逆向行驶，怎么能要求我来进行赔偿，我不愿意承担赔偿。3、责任划分的问题，事故发生时有拍摄照片并报警，交警队第一次的责任划分是同等责任，后对方申请复议，交警队重新鉴定后，因石柱子的原因，第二次的责任划分是主次责任，对于主次责任的划分，我不认可，但交警队不同意我的复核申请。上诉人秦好妹的上诉请求：请求二审法院变更（2019）湘1102民初2686号民事判决中第一项判决内容，减少赔偿金额60816.94元至56429.19元，或将本案发回重审。事实与理由：1、一审计算的被上诉人的总损失有误，根据上诉人申请法院调取的证据显示被上诉人受伤前第二个月到前一年的平均工资只有1343元，被上诉人受伤前一个月的工资是3000元每月，根据司法解释应当按实际损失计算误工费，即使按被上诉人自己提供的工资，也只是每月3000元，180天只有18000元，而一审按农林牧渔业判决误工费22040.38元，明显不符合法律规定；残疾赔偿金应按农村标准计算，秦小女提供的居住在城镇的证据为相关单位的证明，不符合民诉解释规定的形式要件，应当不予采信，而且交通事故发生在上班时间，侧面证明发生交通事故时其未在城镇工作。故残疾赔偿金应按农村标准计算为28186元。2、一审划分责任错误，根据法律规定，交通事故认定书只是证据，人民法院可以依法对责任进行认定，交警大队出具过两份责任认定书，前一份认定书划分两名驾驶人为同等责任，被上诉人复核后零陵交警大队重新出具后一份认定书，认定上诉人主要责任。上诉人依据后一份认定书上的明确提示申请复核，但支队认为不可以再次复核。从这一情况看，交警队违反了程序，即告诉上诉人权利可以在三日内复核，又不给复核，程序上有严重错误，导致该证据不可采信。而且根据现场情况应当划分为同等责任，事故经过了多次认定，结果不一致，充分说明了事故责任争议很大，人民法院应当根据案发情况对事故责任进行认定为同等责任，而不能机械地以交警队违法法定程序的认定书为依据。上诉人周小女辩称，请求二审法院依法驳回上诉人秦好妹的上诉请求，1、一审计算误工费是按林木渔业计算，已经降低标准；2、一审判决残疾赔偿金精准无误。3、一审判决各项赔偿总额不仅不能减少，而应该增加。4、上诉人秦好妹称一审划分责任错误，是完全不符合逻辑的。上诉人周小女向原审法院起诉请求：1．判令被告秦好妹在交强险责任限额范围内赔偿原告损失120,000元；2．判令被告在交强险责任限额外赔偿原告医疗费、护理费等各项损失71,299.67元；3．诉讼费由被告负担。一审法院查明：2018年5月12日14时，被告秦好妹驾驶无牌电动三轮摩托车从永州市第一公交公司方向往蒋家田村6组方向行驶，途径零陵区潇水西路蒋家田6组路段时，未让无障碍一方先行，与相向而来的李冬青驾驶搭载原告周小女及李香岚的无牌二轮摩托车相刮，造成两车受损，秦好妹、李冬青、周小女、李香岚受伤的一般道路交通事故。原告周小女受伤后先后在永州市中心医院、兴安界首骨伤医院、永州市第一人民医院住院治疗40天，共花费医疗费（含门诊费）59,775.28元，其中被告秦好妹垫付医疗费11,900元。2018年5月24日，永州市交警支队零陵大队作出零公交认字（2018）第00354号交通事故认定书，认定秦好妹与李冬青负此事故同等责任；周小女、李香岚不负此事故责任。李冬青不服该认定书，向永州市交警支队申请复核，2018年7月3日永州市交警支队作出永公交往字（2018年）094号交通事故认定复核结论：撤销原《道路交通事故认定书》，责令原办案单位重新认定。永州市交警支队零陵大队于2018年8月28日作出零公交认字（2018）第00354-1号交通事故重新认定书，认定：秦好妹负此事故的主要责任；李冬青负此事故次要责任；周小女、李香岚不负此事故责任。2019年7月6日永州市柳子司法鉴定所做出永柳子司鉴所（2018）临鉴字第575号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人周小女目前的伤残程度为十级伤残。建议：被鉴定人前期治疗费参考医院医疗发票，截至2019年6月4日，鉴定费另计；1人护理90日；误工180天；营养期90日（建议营养费30元/日）；继续治疗费预计3,000元。为赔偿事宜，原、被告协商未果，故诉至法院。综上，原告的各项损失，依法核定如下：1、医疗费59,775.28元；2、原告主张误工费29,982.58元，考虑到原告年近60岁，出事前虽从事服务行业工作，但工资并不高，故按农、林、牧、渔业标准计算其误工费较合理。故本院部分予以支持。误工费为22,040.38元（44,693元/年÷365天×180天）；3、护理费15,097.09元（61,227元/年÷365天×90天）；4、营养费2,700元（30元/天×90天）；5、住院伙食补助费3,300元（100元/天×26天+50元/天×14天）；6、原告主张交通住宿费3,000元，虽原告只提供了部分车票，但考虑到实际已发生，该院酌情支持2,000元；7、残疾赔偿金73,396元（36,698元/年×20年×10%）；8、鉴定费1,600元；9、后续治疗费3,000元；10、精神损害抚慰金本院酌情支持3,000元。原告主张医疗辅助器具费2,400元，因原告未提供证据证实需购置辅助器具的必要性，故该院不予支持。原告的上述1-10项损失合计185,908.75元。一审法院认为：被告秦好妹驾驶的摩托车为电动三轮电动摩托车，虽鉴定为机动车，但电动摩托车目前在当地不能上牌，也不能购买交强险，即该车型不属强制购买交强险的车辆，故原告要求被告在交强险责任限额范围内赔偿其损失120,000元的诉请，不符合法律规定，该院不予支持；原告的损失按主次责任即7：3的比例负担为宜，被告应赔偿原告的各项损失130,136.13元（185,908.75元×70%），扣减被告垫付的医疗费11,900元，被告尚需赔偿原告各项损失118,236.13元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十七条第一、三款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决：一、被告秦好妹于本判决生效之日起十日内赔偿原告周小女各项损失118,236.13元；二、驳回原告周小女其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,126元，减半收取计2,063元，由原告周小女负担663元，被告秦好妹负担1,400元。上诉人、被上诉人二审期间均未向本院提交新的证据。本院二审查明的事实与一审一致,对一审判决认定的事实依法予以确认。本院认为，二审案件应围绕上诉人的上诉理由和请求进行审理。本案争议的焦点是：1、上诉人周小女的各项损失计算是否有误；2、上诉人秦好妹是否应在交强险责任限额内先行赔付；3、一审判决责任划分是否合理。对于焦点1，关于残疾赔偿金的计算标准，上诉人周小女提供了社区证明、工作证明，上诉人周小女在城镇居住已满一年以上，一审判决按城镇标准计算残疾赔偿金并无不当；关于误工费的计算，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款之规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，本案周小女的实际工资为3000元每月，故误工费应为18000元（3000元/月×180÷30月=18000）；对于医疗辅助器具费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条，残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算，伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准，上诉人周小妹的残疾辅助器具费没有配制机构的意见，故其合理与必要性，本院不予认可，一审判决上诉人秦好妹不承担该笔费用符合法律规定；对于精神损害抚慰金的计算，精神抚慰金是对受害人或者受害人家属所遭受的精神痛苦的赔偿,根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定,精神抚慰金的赔偿数额由人民法院根据侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、侵权行为的情节、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地平均生活水平等综合因素予以确定，一审判决结合上诉人秦好妹的过错程度等因素确定为3000元并无不当，至于按责任比例划分，因另一责任承担者为李冬青（系上诉人周小女之子，因上诉人周小女未向其提起诉讼，故本院不列为当事人），其对于交通事故的发生具有一定过错，应承担相应责任。对于焦点2，根据《道路交通安全法》第一百一十九条第四款规定，“机动车”是指以动力装置驱动或者牵引，上道路行驶的供人员乘坐或者用于运送物品以及进行工程专项作业的轮式车辆，本案上诉人秦好妹的三轮电动车已经经过鉴定，属于电动车中的摩托车，上诉人秦好妹作为投保义务人而未投保交强险，虽然上诉人秦好妹辩称其买不了交强险，但并未提供证据证明其无法购买交强险，故上诉人秦好妹应在交强险的范围内赔偿上诉人周小女的各项损失，根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条规定，“……死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费。医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。本案中上诉人周小女的损失交强险范围内医疗费限额为10000元，而医疗费项下的费用共计68775.28元（后续治疗费3,000元+医疗费59,775.28元+营养费2,700元+住院伙食补助费3,300元=68,775.28元）,超出医疗费用限额的58,775.28元按责任比例划分。交强险死亡伤残赔偿限额为110,000元，死亡伤残赔偿金限额项下的费用共计108,493.09元(误工费为18,000元+护理费15,097.09元+交通费2,000元+残疾赔偿金73,396元=108,493.09元)，未超过交强险死亡伤残赔偿金限额。故上诉人秦好妹在交强险范围内优先赔偿上诉人周小女118，493.09元（108,493.09元+10000元=118，493.09元）剩余费用58，775.28、鉴定费1,600元、神损害抚慰金3,000元由上诉人秦好妹按责任比例承担。对于焦点3，对于责任比例的划分问题，综合考虑道路交通事故认定书中划分的主次责任和上诉人秦好妹的过错，并且考虑到二轮摩托车李冬青的超载问题，本院认为上诉人秦好妹应承担事故损失百分之六十的责任，故上诉人秦好妹还应赔偿上诉人周小女38，025.17元[(58，775.28元+1，600元+3，000元)×60%=38，025.17元]。故上诉人秦好妹赔偿上诉人周小女共计144，618.26元（118，493.09元+38，025.17元-11，900=144，618.26元）。综上所述，上诉人周小女和秦好妹的诉讼请求部分成立，一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，应予部分改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）（二）项之规定，判决如下:一、维持永州市零陵区人民法院（2019）湘1103民初2686号民事判决第二项；二、变更永州市零陵区人民法院（2019）湘1103民初2686号民事判决第一项为；上诉人秦好妹于本判决生效之日起十日内赔偿原告周小女各项损失144，618.26元；三、驳回上诉人周小女和秦好妹的其他上诉请求。一审案件受理费4,126元，减半收取计2,063元，由上诉人周小女负担663元，上诉人秦好妹负担1,400元。二审案件受理费2845元，由上诉人周小女负担1845元，上诉人秦好妹负担1000元。本判决为终审判决。审判长  柏国平审判员  黄 勇审判员  唐 英二〇一九年十一月二十日书记员  谢 玲附相关法律条文:《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件,经过审理,按照下列情形,分别处理:（一）原判决、裁定认定事实清楚,适用法律正确的,以判决、裁定方式驳回上诉,维持原判决、裁定;（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的,以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;（三）原判决认定基本事实不清的,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审,或者查清事实后改判;（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后,当事人提起上诉的,第二审人民法院不得再次发回重审。