河北省张家口市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）冀07民终2305号上诉人（原审原告）：沧州市翔天路桥工程有限责任公司，住所地沧州市运河区南陈屯乡姚庄子村。法定代表人：彦凤英，该公司总经理。委托诉讼代理人：韩甫政，河北庶宁律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨苗，河北庶宁律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张佳，男，1986年11月15日出生，汉族，农民，住河北省邯郸市磁县。委托诉讼代理人：张庆林（张佳叔叔），农民，住河北省邯郸市复兴区。委托诉讼代理人：姚建民，河北文昌阁律师事务所律师。上诉人沧州市翔天路桥工程有限责任公司(以下简称翔天路桥)因与被上诉人张佳确认劳动关系一案,不服河北省赤城县人民法院(2019)冀0732民初196号民事判决,向本院提起上诉.本院立案后,依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。上诉人翔天路桥的委托诉讼代理人韩甫政、杨苗，被上诉人张佳及其委托诉讼代理人姚建明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。翔天路桥上诉请求：撤销原审判决，发还重审或改判翔天路桥与张双芹不存在劳动关系。理由是：一审诉定张双芹等填写了档案表，在公司规章制度上签字，没有证据证明。据最高人民法院证据规则，照片如同复印件。一审主要依据的是，入职档案和规章制度照片，并认定张双芹填写了入职档案表，在公司规章制度上签字，明显与最高人民法院证据规则中的规定不符。一审认定张双芹到翔天路桥应聘没有证据支持。一审查明，翔天路桥与张双芹没有签订过任何劳动合同，且从未向张双芹发过工资。而发工资的另有他人，就仅仅依据相互矛盾的证人证言认定张双芹到翔天路桥应聘，明显没有说服力。一审认定由公司派车拉张双芹等人到赤城工地修路没有证据支持。一审仅仅依据相互矛盾的证人证言，就认定张双芹由公司派车拉张双芹等人到赤城工地修路，属于没有证据的认定。一审程序违法。一审开庭时间为2019年3月18日，开庭的4月23日由简易程序改为普通程序，但是裁定书却与一审判决书同日送达翔天路桥。但并没有给翔天路桥送达合议庭组成人员通知等。据民事诉讼法第一百二十八条，合议庭组成人员确定后，应当在三日内告知当事人。另外，开庭后组成合议庭评议，后参加的合议庭成员没有参与开庭，所以不能全面审理了解案情，其评议不能客观公正，也与民事诉讼法的规定不符。张佳答辩称：其在一审中所提交的证据足以证实张双芹与翔天路桥存在事实上的劳动关系。一审判决客观公正。翔天路桥在一审中提出诉讼请求：1、依法确认该公司和张佳之父张双芹之间不存在劳动关系；2、诉讼费由张佳承担。事实与理由：2018年12月3日，张佳向赤城县劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，请求确认其父张双芹与翔天路桥存在劳动关系。赤城县劳动争议仲裁裁委员会作出赤劳仲案字(2018)第007号仲裁裁决书，不仅认定事实明显错误且程序违法。翔天路桥与张佳之父张双芹之间从未签订任何劳动合同，从未向张双芹发放工资。相反，张双芹在工地干活系与他人之间存在雇佣关系。仲裁过程中，翔天路桥提交了调取证据申请书，请求仲裁委员会向赤城县劳动监察大队调取张佳投诉关于张双芹未结清工资一案的相关案卷，以证明向张双芹支付工资的一方与其存在雇佣关系，用人单位并非翔天路桥。然而，该仲裁委员会并未调取相关证据。依据《劳动法》等规定，翔天路桥与张双芹之间不存在劳动关系。赤城县劳动人事争议调解仲裁委员会在审理劳动争议仲裁纠纷时违反法定程序。首先，该仲裁委员会未给翔天路桥送达张佳的仲裁申请书；其次，该仲裁委员会在已受理翔天路桥提出的仲裁管辖权异议申请期间，竟然开庭审理仲裁案，致使本案的一部分证据翔天路桥没有机会予以质证等。因此程序违法未经翔天路桥质证的部分证据，依法应属无效证据。据此，为维护自身的合法权益，依据《劳动争议调解仲裁法》等相关规定提起诉讼，请求判决支持翔天路桥的诉讼请求。张佳在一审中辩称，张双芹与翔天路桥存在劳动关系，赤城县劳动人事争议调解仲裁委员会作出的赤劳仲案字(2018)第007号仲裁裁决书，结果公平公正，程序合法，请求法院认定张双芹亲与翔天路桥存在劳动关系。翔天路桥在一审中提交了以下证据：1、赤城县劳动人事争议调解仲裁委员会作出的赤劳仲案字(2018)第007号《仲裁裁决书》及送达回执，认定张双芹与翔天路桥存在劳动关系并已经送达。2、劳动仲裁管辖异议申请及赤城县劳动人事争议调解仲裁委员会作出的赤劳仲决字(2018)第002号《仲裁决定书》，驳回了翔天路桥公司管辖权异议。3、出庭通知及运单追踪信息。内容为翔天路桥公司在2018年12月30日收到开庭通知。4、翔天路桥公司调取证据申请。张佳对以上证据的真实性没有异议，但对其关联性不予认可。一审法院认为，翔天路桥提交的证据客观真实，但其在法定的期限内对仲裁裁决提起诉讼，该仲裁裁决不产生效力，故对其证明目的不予认可。张佳在一审中提交了以下证据：第一组：1、张双芹、韩风茹、张佳户籍登记簿复印件和身份证复印件。2、前史村村委会证明。3、翔天路桥工商登记信息。4、沧州市运河区社会保险事业管理局证明。证明张双芹与张佳为父子关系，诉讼主体适格。第二组：1、2018年8月18日张双芹与侯二中的微信聊天截图。2、入职档案表一份。3、翔天路桥规章制度。4、张双芹与其他工友的施工照片及视频资料。5、2018年12月8日与侯二中微信聊天截图记考勤表。6、赤城县人民医院门诊病历、出车记录和死亡证明。7、张佳的叔叔张庆林与翔天路桥公司经理刘洋商谈张双芹赔偿事宜的录音资料。8、侯二中、徐张旺证言。证明从2018年8月18日起至2018年10月23日期间，张双芹与翔天路桥存在事实劳动关系，2018年10月23日，张双芹在翔天路桥公司承包的赤城县滨河外环路工地工作期间突发疾病死亡。第三组：赤城县劳动人事争议调解仲裁委员会作出的赤劳仲案字(2018)第007号《仲裁裁决书》，裁决张双芹与翔天路桥公司存在事实劳动关系。翔天路桥对第一组证据的真实性没有异议，认为该证据内容显示张双芹没有上医疗、工伤保险，恰好证明其与翔天路桥公司不存在劳动关系。一审法院认为，是否缴纳医疗、工伤保险，不能作为判断劳动关系存在与否的标准，因此对该质证意见不予支持。翔天路桥认为第二组证据与本案没有关联性，不予认可。一审法院认为，该组证据与本案具有关联性，能够证明张佳的主张，关于档案表、规章制度等证据的举证责任在翔天路桥，因此，对该组证据予以认定。侯三顺、王三祥出庭作证，证明内容：2018年8月17日，二人和张双芹等人通过侯二忠联系，一起到翔天路桥应聘，18日上午，翔天路桥的法定代表人彦凤英的弟弟彦庭志在翔天路桥给张双芹等人开会，下午在公司填写档案表，在公司规章制度上签字。办完以上手续后开始在沧州干活，干了一个月左右，由公司派车拉着张双芹等人到赤城工地修路，由翔天路桥职员刘洋负责管理。一审法院对以上证人证言予以认定。一审法院据此查明：2018年8月17日，张双芹和侯三顺、王三祥等人通过侯二中联系，到翔天路桥应聘。2018年8月18日上午，翔天路桥公司的法定代表人彦凤英的弟弟彦庭志在翔天路桥给张双芹等人开会，会后填写了档案表，在公司规章制度上签字。办完以上手续后开始在沧州干活。2018年9月，由翔天路桥派车拉着张双芹等人到赤城工地修路，由翔天路桥职员刘洋负责管理，2018年10月23日，张双芹在赤城工地修路时突发疾病，在转院途中死亡。一审法院认为，张双芹与翔天路桥符合法律、法规规定的主体资格，张双芹填写了档案表，在公司规章制度上签了字，其从事的工作是翔天路桥公司业务的组成部分，因此，从张双芹为翔天路桥公司提供劳动之日起双方建立了劳动关系。翔天路桥提出的公司将劳务外包给彦庭志的主张，没有提交证据予以证实不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《劳动合社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定判决，沧州市翔天路桥工程有限责任公司与张双芹存在劳动关系。案件受理费10元，由沧州市翔天路桥工程有限责任公司负担。本院查明事实与一审法院查明事实相同，对一审法院查明的事实本院予以确认。本院认为，一审开庭笔录记载本案一审采用简易程序审理，一审卷中第114页有简易程序转为普通程序的裁定，但开庭是在简易程序转为普通程序之前。程序转变后，并没有再次开庭。法院邮件回单也显示裁定书与判决书是一同邮寄，故简易程序转为普通程序没有在合理的时间内通知当事人。本案程序违法，依据依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（四）项、最高人民法院《关于适用的解释》第三百二十五条第（一）项、第（四）项之规定，裁定如下：一、撤销河北省赤城县人民法院(2019)冀0732民初196号民事判决；二、本案发还河北省赤城县人民法院重审二审案件受理费10元，退还沧州市翔天路桥工程有限责任公司。审判长  王艳龙审判员  姜 兵审判员  牟 键二〇一九年十一月六日书记员  王璐璐