安徽省全椒县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1124民初3455号 原告：滁州温氏畜牧有限公司，住所地安徽省全椒县襄河镇杨桥工业园区，统一社会信用代码91341124799802302N。 法定代表人:练志龙，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王诚，安徽衡远律师事务所律师。 被告：杜学录，男，1972年8月29日出生，汉族，住安徽省全椒县。 委托诉讼代理人：范茂平，全椒县经济开发区法律服务所法律工作者。 原告滁州温氏畜牧有限公司（以下简称滁州温氏公司）诉被告杜学录民间借贷纠纷一案，本院于2019年8月20日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年9月12日公开开庭进行了审理。原告滁州温氏公司的委托诉讼代理人王诚，被告杜学录及委托诉讼代理人范茂平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 滁州温氏公司向本院提起诉讼请求：1、判决被告立即偿还借款349036元，支付违约金41884元(该违约金计算至2019年9月1日，之后的违约金按照月利率2%计算直至被告清偿之日)，合计390920元；2、如果被告不能偿还上述借款，原告要求实现对抵押物（鸡笼设备）的抵押权，拍卖、变卖所得价款原告优先受偿；3、本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年11月21日,原、被告双方签订《鸡笼及设备借款协议》,约定原告为被告提供借款465000元用于鸡笼及设备的建设安装,被告在鸡笼设备验收合格后30日内与原告签订《委托养殖合同》,被告按照设计的饲养规模与原告合作养殖肉鸡,被告必须遵守与甲方签订的《委托养殖合同》里所有的管理规定。因被告违反《委托养殖合同》所规定的内容,导致双方无法继续合作的,被告必须在30日内还清全部借款,每逾期一日,被告应按借款的5%支付违约金,违约金计算方式:自借款之日至还清之日止。借款合同签订后,双方又签订《借款抵押合同》以及《委托养殖合同》,被告同意将鸡笼及设备作为抵押物,如果被告不能偿还借款,原告有权处分该抵押物。《委托养殖合同》中约定,被告不得将任何第三方的肉鸡与原告委托的肉鸡混合饲养。在合同实际履行过程中,被告最后一次养鸡的时间是2018年12月至2019年2月，之后原告发现被告在饲养第三方肉鸡,严重违反合同约定,给原告造成严重损失。至今被告尚欠原告借款349036元，因合同约定的违约金标准过高，原告主动将违约金的计算标准调整为月利率2%。因双方多次协商未果，为维护原告的合法权益，故向贵院提起诉讼。 杜学录辩称：我从2017年正月初十开始跟滁州温氏公司养鸡，养第一棚鸡时鸡苗非正常死亡，亏损很大。另外，根据合同约定调鸡的时间一般为三天，如果超过三天每只鸡给三至四毛的补贴，实际上调鸡的时间超过十天的有多次，公司只承诺给1000元的补贴，且该补贴我至今没有拿到。另外，本案并非民间借贷关系，而是合作养殖肉鸡合同关系，借款协议上重复约定违约金，显然有失公平，应属无效。原告欠付购置的机械款是事实，但被告不与原告合作是因为合作期间亏损严重，对于尚欠款项只能分期支付。 经审理查明：2016年11月21日，滁州温氏公司（甲方）与杜学录（乙方）签订《鸡笼及设备借款协议》。协议对双方的合作形式、权利与义务、借款额度、还款要求及违约责任等作了明确约定。其中第四条约定：1、甲方根据乙方与鸡笼及设备供应商签订的鸡笼及设备购销合同交易总金额确定对乙方的借款额度，甲方为乙方提供的借款额度为465000元；2、还款要求：鸡笼设备甲方按乙方进苗只数即0.3元/只/批的标准在结算时扣除乙方相应借款，暖风炉按0.1元/只/批的标准在结算时扣除乙方相应借款，该借款必须在签订合同之日起8年内扣完还清或直到借款还清为止；第五条约定：因乙方原因违反本借款协议的，甲方有权解除本协议，且乙方必须在30日内还清全部借款，每逾期一日，乙方应按借款的5%支付违约金，违约金计算方式为自借款之日至实际还清之日止。借款协议签订当日，杜学录（甲方）作为抵押人与抵押权人滁州温氏公司（乙方）签订借款抵押合同一份。该抵押合同约定了抵押物的名称、数量、价值、抵押期限、抵押物的清点、暂管和保险、甲方的义务及违约责任、抵押物的处分及处分方式及还款顺序等内容。抵押合同第一条约定了抵押物的名称、数量、价值，名称为杜学录鸡舍内部所有养殖设备、数量为1栋、价值为465000元；合同第二条约定了抵押期限，抵押期限为八年，自2016年11月21日起至2024年11月21日止；合同第三条约定，本合同生效后五天内，双方共同清点检查抵押物的数量、质量，并列出清单，经核实无误后在清单上签名、加盖公章以示认可。2016年8月23日，青岛佳和旺热能设备有限公司（甲方）与杜学录（乙方）签订《销售合同》，约定采购产品为：鸡笼设备、清粪设备等，产品总价465000元。2016年11月26日，滁州温氏公司工作人员陈浩、养户杜学录、青岛佳和旺热能设备有限公司工作人员林明三方签订了一份鸡笼及设备整体验收表。验收项目名称为养户杜学录鸡笼及设备，验收项目为三层层叠式鸡笼、自动清粪系统、横向风机、湿帘、透风窗等。性能验收为正常运行，设备整体验收结论为合格。2016年11月28日，青岛佳和旺热能设备有限公司委托魏桂梅作为合法代理人，代表公司办理相关事项，并同意由魏桂梅代收465000元的货款。此后，杜学录出具付款委托书一份，委托滁州温氏公司一次性全额支付给魏桂梅465000元。2016年11月29日，滁州温氏公司通过银行转账汇款465000元至魏桂梅账户。2016年底，杜学录开始养殖，滁州温氏公司按照借款协议在与杜学录每笔养殖结算时扣除杜学录相应款项用以偿还借款，截至2019年2月，杜学录共养殖九批肉鸡，通过养殖还款115964元，尚欠借款349036元。另杜学录在滁州温氏公司账户尚有余额为154209.29元，其中包括滁州温氏公司给付杜学录的家庭农场建设补贴款54000元。2019年2月双方因养殖事宜发生纠纷，杜学录停止了与滁州温氏公司合作，故滁州温氏公司诉至本院，要求处理。 另查明，滁州温氏公司（甲方）与杜学录（乙方）于2016年11月1日签订《家庭农场建设补贴资金使用协议书》，协议第二条：乙方新建（改扩建）的鸡舍面积1350平方米，甲方按80元/平方米的标准补贴给乙方，补贴款共108000元；协议第三条：乙方属新合作养户的，在新建鸡舍验收合格，经公司批准补贴，并和甲方开始合作养鸡及其签订本协议后，甲方将专项补贴资金全额划拨到乙方保证金账户；协议第七条：乙方承诺在鸡舍建造完毕后，服从公司投苗安排，与甲方合作饲养三年且饲养10批次以上，否则甲方有权追回已投入的全部专项补贴。 以上事实，有双方当事人的当庭陈述，以及当事人提供的鸡笼及设备借款协议、付款委托书及付款凭证、借款抵押合同、验收表、补贴协议、杜学录授权委托书、滁州温氏公司结算单据、养户取款申请单等证据在卷佐证。 本院认为，债务应当清偿。滁州温氏公司与杜学录所签《鸡笼及设备借款协议》具有借款合同特性，属借款合同，该《鸡笼及设备借款协议》系双方真实意思表示，不违反法律规定，本院对该借款协议的效力予以确认。滁州温氏公司按照杜学录的委托向第三方支付货款465000元，已履行了交付借款义务，杜学录应当按照借款协议的约定以每养一只鸡0.4元的扣款方式偿还滁州温氏公司所借款项。现因养殖纠纷，双方自2019年2月就停止了养殖合作关系，杜学录明确表示不愿意继续合作，按借款协议履行还款义务已无可能，故对滁州温氏公司根据协议要求杜学录偿还下欠借款的请求，本院予以支持。杜学录养殖期间，以回购肉鸡方式还款115964元，下欠借款349036元，目前在滁州温氏公司账户尚有余额为154209.29元，滁州温氏公司认为杜学录在滁州温氏公司账户余额中有54000元为其公司支付给杜学录的补贴款，现杜学录不符合该补贴款的领取条件，故该54000元补贴款不应折抵杜学录的欠款。本院认为，根据滁州温氏公司与杜学录签订的《家庭农场建设补贴资金使用协议书》，该资金的目的是为了降低养户与公司合作的启动费用，杜学录新建的鸡舍应获得补贴款为108000元，在新建鸡舍验收合格并合作养鸡开始，滁州温氏公司即应当将补贴款划至杜学录个人养殖账户，杜学录只需与滁州温氏公司合作三年且饲养10批次以上，该108000元就应全部归杜学录所有。现杜学录已经和温氏公司合作二年多时间、饲养棚鸡已达九棚，虽然杜学录在没有清偿借款的情况下停止与滁州温氏公司合作存在违约行为，但其已履行了50%以上的合同义务，结合本案实际情况，考虑合同履行进度、双方过错程度、违约造成的损失等因素，并兼顾公平与诚信原则，本院确定滁州温氏公司已经拨付的补贴款54000元归杜学录所有，该54000元可以折抵杜学录的欠款，对滁州温氏公司的该诉称意见，本院不予采信。杜学录欠款金额349036元，其账户余额154209.29元，两相抵充后，杜学录应当偿还滁州温氏公司191826.71元。关于借款违约金。杜学录于2019年2月停止与滁州温氏公司的合作，其未按照约定履行还款义务，该行为构成违约，根据双方约定，应自违约行为发生之日起30日内履行还款义务，逾期还款应当按照约定支付逾期还款违约金。因双方约定按日5%支付违约金的标准过高，现滁州温氏公司诉请自违约之日起按照月利率2%计算违约金直至借款清偿之日，该诉请符合法律规定，但应扣除还款履行期，故本院确定杜学录自2019年4月1日起按月利率2%支付违约金至借款还清之日止。借款时，杜学录以鸡舍内部所有养殖设备提供抵押，且抵押物明确、具体，抵押行为合法有效，故对滁州温氏公司要求对上述抵押物享有优先受偿权的请求，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第三十八条之规定，判决如下： 一、被告杜学录于本判决生效之日起十日内偿还原告滁州温氏畜牧有限公司借款191826.71元及违约金，违约金自2019年4月1日起按月利率2%计算至款项实际清偿之日止； 二、如果被告杜学录未按上述期限付款，原告滁州温氏畜牧有限公司有权对抵押物（三层层叠式鸡笼168组、自动清粪系统、横向风机、上料机一台、水暖锅炉60万大卡一台、深挖设备一套等及相关配套设备）折价或拍卖、变卖，并对所得价款优先受偿； 三、驳回原告滁州温氏畜牧有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6954元，适用简易程序减半收取3477元，原告滁州温氏畜牧有限公司负担1400元，由被告杜学录负担2077元。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审判员  吴玉才 二〇一九年十一月一日 法官助理孙梅梅 书记员钟晶晶 附法律条文： 《中华人民共和国民法通则》 第八十四条：债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。 第一百零八条：债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国担保法》 第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。 第三十八条抵押人和抵押权人应当以书面形式订立抵押合同。 附本案兑现款账户： 开户银行：安徽全椒农村商业银行股份有限公司营业部 开户名称：全椒县人民法院 开户账号：20000347390310300000018101003623