吉林省通化市东昌区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0502民初583号 原告：程霞，女，1989年2月8日出生，汉族，住通化市柳河县。 委托代理人：朱宝权，吉林星浦律师事务所律师。代理权限：代为出庭，代收法律文书，一般代理。 被告：通化市中心医院，住所地：通化市新光路**。 法定代表人：王树东，院长。 委托代理人：张昱，女，1982年2月22日出生，汉族，该单位职员，住东昌区。代理权限：一般代理，代为出庭应诉，代为接收法律文书。 委托代理人：王定宝，吉林阳光博舟（通化）律师事务所律师，代理权限：一般代理，代为出庭应诉，代为接收法律文书。 原告程霞与被告通化市中心医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年2月28日立案后，依法适用简易程序，公开本案现已审理终结。 程霞向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿人身损害赔偿91,705.62元，残疾赔偿金、精神损害等损失待鉴定后确定；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年12月18日，原告因早产征兆入院生产，25日经手术生产，术后28日转入上级医院吉大二院，二院诊断：“考虑右侧肾盂及输尿管上段走行区积血（血肿）。..腹盆腔积液。两侧胸腔积液。”“右侧*肾盂裂伤、血尿”经二院治疗至2019-1-14出院。同时查阅程霞孕产妇保健手册孕35周记录、中心医院病历术前并无相关异常。足以认定该伤情系手术中出现，应为手术操作不当导致。手术记录中并无相关操作记录，属于未按规定的要求进行书写，甚至整页销毁重写，应视为对病历的实质性改动。承担相应责任，予以赔偿。现原、被告经多次协商无果，根据相关法律规定，为维护自身权益不受侵害，特诉至贵院。 通化市中心医院辩称，由于答辩人针对吉林大众司法鉴定所出具的司法鉴定意见书中关于答辩人对被答辩人医疗中因未行泌尿系统检查存在一定过错以及该过错与其主张的损害结果存在一定的关联性有异议，因此答辩人对被答辩人的诉讼请求不认可。 一、答辩人在对被答辩人的医疗过程中，手术方式正确，术前纠正低蛋白血症，手术顺利分娩二女婴，答辩人不存在任何过错。泌尿系统检查不是常规产检及剖腹产前手术的必要检查，大众司法鉴定所出具的鉴定意见书分析说明中仅表述其认为未进行泌尿系统检查属于漏检，属于主观评判，不具有客观性、合理性。依据《司法鉴定程序通则》第四条的规定，司法鉴定机构和司法鉴定人进行司法鉴定活动，应当遵守法律、法规、规章，遵守技术操作规范，而该鉴定意见书中大众鉴定所除针对被答辩人病历进行描述外，对于鉴定分析的法律依据没有任何体现。依据《侵权责任法》第五十条的规定，推定医疗机构有过错的情形仅有三种，即违反法律。行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定，隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料、伪造、篡改或者销毁病历资料。而该鉴定意见书对被答辩人违反了何种法律、法规、规章以及何种诊疗规范的规定均没有任何表述，足以说明该鉴定意见没有法律依据，因此该鉴定意见书不应当作为认定案件事实的依据采信。结合大众鉴定所自述其现有技术条件和能力难以对被答辩人责任参与度进行鉴定的理由，贵院及本案当事人有理由认为，该鉴定所不具备医疗损害纠纷案件司法鉴定的技术条件和鉴定能力，该鉴定意见书不应作为裁判依据。 二、本案案由为医疗损害责任纠纷，那么在明确是否具有侵权行为以及因果关系后，也应当对双方当事人的过错程度予以区分。依据《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款第（二）项的规定，诊疗行为与损害后果之间是否存在因果关系以及原因力大小可以作为申请医疗损害鉴定的事项。依据《司法鉴定程序通则》第三十三条的规定，鉴定过程中，涉及复杂、疑难、特殊技术问题的，可以向本机构以外的相关专业领域的专家进行咨询，但最终的鉴定意见应当由本机构的司法鉴定人出具。针对答辩人提出的被答辩人责任参与度的鉴定申请，大众司法鉴定所没有依据《司法鉴定程序通则》的规定向本机构以外的专家进行咨询而予以退鉴，那么鉴定程序理应启用备选鉴定机构。本案医疗损害纠纷司法鉴定的备案机构为吉林公正司法鉴定中心，经答辩人通过网络查询该鉴定中心办公电话并咨询能否对医疗损害纠纷案件参与度进行鉴定，该鉴定中心明确答复其鉴定人系中华医学会的鉴定专家，他具备医疗损害纠纷案件鉴定经验几十年，因此答辩人认为在首选鉴定机构不具备鉴定技术条件或鉴定能力的情形下，理应启用备选鉴定机构进行鉴定。 综上答辩人认为，答辩人是否应赔偿被答辩人的诉讼请求应当依据答辩人的医疗行为是否存在过错、医疗行为与被答辩人主张的损害后果是否存在因果关系以及被答辩人自身责任参与度三方面综合认定，本案不能依据不具有相应鉴定技术和鉴定能力的鉴定所出具的鉴定意见书做出裁判。因此答辩人认为，为查明本案事实，确认责任主体及责任承担方式，本案应对答辩人的医疗行为是否存在过错、医疗行为与被答辩人主张的损害后果是否存在因果关系进行重新鉴定，并对被答辩人自身责任参与度继续进行鉴定。以上意见望合议庭予以考虑。 本院经审理认定事实如下：2018年12月18日，原告以“孕3产1孕35+6周双胎下腹坠痛3小时”到通化市中心医院就诊，经检查为“孕3产1孕35+6周双胎（横位/臀位），瘢痕子宫，先兆早产，高危妊娠”，于2018年12月25日给予行剖宫产手术终止妊娠，2018年12月27日原告突感腰部剧烈胀痛，28日转到吉林大学第二医院就诊，经检查后诊断为右侧肾盂裂伤，在吉林大学第二医院住院17天（2018年12月28日-2019年1月14日），花医疗费34,508.34元。出院诊断为：嘱患者术后3个月返院拔除右侧输尿管留置双J管；定期复查，必要时手术治疗。原告在被告处住院10天，花医疗费20,778.50元。2019年4月22日在梅河口中心医院门诊花医疗费716.00元，2019年4月25日在吉林大学第二医院门诊花医疗费1，756.14元。原告于2019年3月向本院提出司法鉴定申请，要求对被告的医疗行为是否存在过错、因果关系进行鉴定，吉林大众司法鉴定所于2019年5月7日作出吉大众司鉴所[2019]医鉴字第13号医疗损害鉴定司法鉴定意见书，结论为：被告在对原告医疗中因未行泌尿系统检查存在一定过错，该过错与其主张的损害结果存在一定的关联性。原告依据该鉴定结论，要求被告赔偿各项费用93,783.15元（医疗费55,286.87元、伙食补助费2,100.00元、交通费3,400.00元、被抚养人照顾费9,000.00元、二次诊疗费2,472.17元、护理费4,857.90元、误工费10,566.24元）。嗣后被告提出对参与度进行鉴定，吉林大众司法鉴定所以被告鉴定要求超出本机构技术条件或者鉴定能力为由，于2019年5月22日退回委托鉴定手续。庭审时被告对该鉴定结论提出异议，经合议庭合议后认为，该鉴定结论缺乏法律依据，同意被告重新申请鉴定，2019年10月10日吉林公正司法鉴定中心作出吉公正司鉴中心[2019]医鉴字第100号司法鉴定意见书，结论为：通化市中心医院对程霞的诊疗过程中存在医疗过程行为，该过错行为与程霞右侧肾盂裂伤存在间接因果关系，过错参与度为轻微责任。被告支付鉴定费6,400.00元。 认定上述事实的证据有：通化市中心医院住院收据、吉林大学第二医院住院收据及门诊收据、梅河口中心医院门诊收据、母婴护理月嫂协议、吉林公正司法鉴定中心司法鉴定意见书，以上证据经本院审查认为真实、合法、有效，本院予以采纳。 根据原告程霞的诉讼请求和被告通化市中心医院的答辩意见，归纳本案的争议焦点：1、原告主张被告对原告损失承担100%的赔偿责任是否成立。2、原告主张被告赔偿的各项费用（医疗费、门诊费、住院伙食补助费、护理费、交通费、误工费、被抚养人照顾费、二次诊疗费）共计93,783.15元是否成立。原、被告对本案的争议焦点无异议和补充。 本院认为，被告通化市中心医院对原告程霞的医疗行为中存在医疗过错，医疗过错与医疗损害后果之间存在因果关系，医方责任参与度为轻微责任，但结合本案具体情况，被告对原告存在泌尿系统感染，提示存在肾积水的可能，未尽注意义务以及“右侧肾门区及右侧输尿管走行区团快状不均匀高密度影”考虑血肿可能，却未考虑存在肾盂裂伤，说明该院对这种孕期并发症缺少预见性，导致原告转到上级医院治疗，给原告造成极大伤害，被告应对原告的损害承担20%的赔偿责任为宜，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”第五十四条规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”原告在被告处行剖宫产手术后，因突感腰部剧烈胀痛，28日转到吉林大学第二医院就诊，故原告主张的符合法律规定医疗费55,286.87元、二次诊疗门诊费2,472.17元、住院伙食补助费2,100.00元（100.00元*21天=2,100.00元）、护理费4,857.90元、交通费3,400.00元、误工费10,566.24元（3，522.08元X3个月）、被抚养人照顾费9,000.00元，合计87,683.18元，应予以支持。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条以及最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定，判决如下： 一、被告通化市中心医院于本判决生效后立即赔偿给付原告程霞医疗费、门诊费、住院伙食补助费、护理费、交通费、被抚养人照顾费9,000.00元、误工费等各项费用的20%为17,537.00元。 二、原告程霞于本判决生效后立即返还给被告通化市中心医院鉴定费5,120.00元。 三、驳回原告程霞其他诉讼请求。 案件受理费1,878.00元，原告程霞1,502.40元负担，被告通化市中心医院375.60元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于通化市中级人民法院。 审 判 长  陈炳杰 人民陪审员  潘红霞 人民陪审员  吴 丹 二〇一九年十一月五日 书 记 员  寇 维