山东省济南市市中区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0103民初10010号原告：柏圣涛，男，1972年12月16日出生，汉族，无业，住济阳县，公民身份号码：。委托诉讼代理人：朱勃，山东盛强律师事务所律师。被告：邢立英，女，1974年11月5日出生，汉族，无业，住济南市，公民身份号码：xx********。委托诉讼代理人：阮振生（被告邢立英之夫），男，1972年6月20日出生，汉族，无业，住济南市，公民身份号码：xxxxx********。委托诉讼代理人：万晓辉，泰和泰（济南）律师事务所律师。第三人：杨凯，男，1985年9月9日出生，回族，住临邑县，公民身份号码：xxx********。委托诉讼代理人：于姗姗（第三人杨凯之妻），女，1987年9月29日出生，回族，住临邑县，公民身份号码：xx********。原告柏圣涛与被告邢立英、第三人杨凯执行分配方案异议之诉纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，于2019年11月8日公开开庭进行了审理。原告柏圣涛及其委托诉讼代理人朱勃，被告邢立英的委托诉讼代理人阮振生、万晓辉，第三人杨凯的委托诉讼代理人于姗姗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告柏圣涛向本院提出诉讼请求：请求法院依法撤销（2015）市执字544号“关于拍卖被执行人刘业民房产变价款分配方案”，并对被执行人刘业民青岛市市南区南京路100号1号楼1401号房产变价重新分配。事实和理由：济南市市中区人民法院在执行生效的（2014）市民初字第1492号民事判决书过程中，原告柏圣涛依据山东省临邑县人民法院（2016）鲁1424执776号提出参与分配的申请；第三人杨凯依据山东临邑县人民法院（2018）鲁1424执398号提出参与分配的申请。济南市市中区人民法院于2018年11月1日下达（2015）市执字第554号“关于拍卖被执行人刘业民房产变价款分配方案”。1、原告对拍卖被执行人刘业民名下德州市临邑县小瑞园路建行宿舍楼南楼3-101室所得拍卖款，原告同意法院按2018年11月1日下达的（2015）市执字第554号“关于拍卖被执行人刘业民房产变价款分配方案”进行分配。2、对拍卖的被执行人刘业民名下青岛市市南区南京路100号1号楼1404户的房产，因流拍，邢立英申请以物抵债xxxxxxx.97元。原告对此不予认可。按照法律有关规定，因该套房产上有银行优先债权，邢立英以物抵债应首先支付银行的优先受偿权后，其剩余部分，应按债权人的债权比例分配，支付了柏圣涛与杨凯各自应得的债权比例份额之后，才能以物抵债。但法院在邢立英只向银行支付了优先受偿权确定的金额后，在未向柏圣涛、杨凯支付各自的债权比例分额的情况下，直接同意由邢立英以物抵债。这不但有违法律规定，更是侵害了其他参与分配的债权人的法定利益。为此，原告柏圣涛依法对市中区法院（2015）市执字第554号“关于拍卖被执行人刘业民房产变价款分配方案”提出异议，请求依法重新分配。因被告邢立英对原告之异议申请提出反对意见，根据《新民诉法解释》第512条规定，原告特依法向法院提起诉讼，请求法院依法裁决。被告邢立英辩称：一、原告要求参与分配已经执行完毕的刘业民青岛房产的主张无事实和法律依据，也不属于本案的审理范围，其主张不应得到支持。（2015）市执字第544号“关于拍卖被执行人刘业民房产变价款分配方案”（以下简称“执行分配方案”）于2018年11月1日作出，而上述房产根据（2015）市执字第544-5号执行裁定于2018年4月已过户至答辩人名下，故该房产不应纳入分配财产范畴。另外，原告主张对已经执行完毕的房产再行分配，也不属于人民法院民事一审案件的受理范围，当然也不属于本案的审理范围。二、法院应依法撤销“执行分配方案”，答辩人对被执行人刘业民临邑房产变价款应优先受偿。根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》（以下简称《最高院执行规定》）第88条，多份生效法律文书确定金钱给付内容的多个债权人分别对同一被执行人申请执行，应按照执行法院采取执行措施的先后顺序受偿。鉴于答辩人对于临邑房产保全和执行措施均在先，应该优先受偿。根据《最高院执行规定》第90条的规定，被执行人无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务的，对该被执行人已经取得金钱债权执行依据的其他债权人才可以申请参与分配。本案中，刘业民的财产除（2015）市执字第544-5号涉及的青岛房产和已经拍卖的临邑房产外，尚有临邑县8套拆迁安置房（合计828平米）可供执行。此8套房产属于刘业民的合法财产，刘业民和街道办事处于2012年6月签订拆迁安置补偿协议，协议中已明确约定8套安置房屋的具体户型和面积，现整个小区早已建设完毕并安置入住，且小区内房产已在市场上大量交易。对于刘业民不配合选房的问题，实务中，相关部门可以直接指定或预留出符合合同约定的房产，故该8套房产在执行变现上没有障碍。原、被告和第三人及法院均知悉该8套房产的存在，并且已采取了查封措施，据市场流通价格估算上述房产价值超过600万元，足以偿还原告的债权，并不符合“被执行人无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务的”这一参与分配的前提。三、原告恶意隐瞒申请参与分配的债权数额，严重损害答辩人利益，法院应依法撤销“执行分配方案”。1、原告就同一笔400万元借款于两个法院分别向担保人和债务人就全部债权提起诉讼，案号为（2014）济阳民初字第992号和（2015）临商初字第1216号，两个法院均支持了其主张。据了解，原告在济阳法院依据（2014）济阳民初字第992号判决已申请执行，执行案号为（2015）济阳法执字第906号，已执行回款100余万元，我方已申请法院调取相关裁判文书、核实案件的执行情况。原告申请参与分配的债权数额虚假，分配方案应予撤销；原告的行为主观恶意明显，法院应依法对其作出处罚。另外，据了解，原告在山东盛源家具有限公司破产清算中，也隐匿事实按照400万债权进行的申报，其行为严重损害了包括答辩人在内的其他债权人的利益，对此，我方将向有关方面予以反映。2、据了解，第三人已因违法放贷被追究刑事责任，其要求参与分配的债权是否属合法债权尚需依据刑事案件结论予以确定，建议法院对此予以关注和核实。综上所述，请求法院依法撤销“执行分配方案”，并支持答辩人对被执行人刘业民临邑房产变价款应优先受偿的主张。第三人杨凯述称：我方同意原告的诉讼请求，我方也有权对刘业民名下青岛市市南区南京路100号1号楼1401号房产的变价款参与分配。原告柏圣涛围绕其诉讼请求，提供了下列证据：证据一，山东省临邑县人民法院民事判决书一份（2015）民商初字1216号一份，证明原告拥有合法的执行依据。证据二，原告向济南市市中区人民法院执行局提交的参与分配申请书一份，证明原告已于2017年7月6日向本院提出参与分配申请。被告邢立英围绕其辩称事实，提供了下列证据：证据一，（2015）市执字第544-5号执行裁定书一份：证明刘业民位于青岛的房产（证号：市**）已经执行完毕，不应纳入分配财产范畴。证据二，刘业民与街道办事处拆迁安置补偿协议一份，协助执行通知书三份，证明此8套房产属刘业民的合法财产，刘业民的财产足以偿还原告的债权，并不符合“被执行人无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务的”这一参与分配前提。证据三，关于刘江小区安置房房产买卖网络图片复印件一组，证明刘业民临邑8套房产市场估值超过600万。证据四，（2014）济阳民初字第992号和（2015）临商初字第1216号判决书复印件各一份，执行决定书复印件一份，证明原告就同一笔400万元借款于两个法院分别向担保人和债务人就全部债权提起诉讼。第三人杨凯未向本院提供证据。对当事人提供的上述证据和本院调查核实的证据，本院依法组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。据此，并结合各方当事人陈述一致的事实，本院认定本案事实如下：被告邢立英与案外人山东盛源家具有限公司、刘业民、德州舜邑面粉有限公司、李文征民间借贷纠纷一案，本院于2014年5月29日受理，2014年6月26日临邑县人民法院裁定受理山东盛源家具有限公司破产申请，指定管理人。2014年12月8日,本院作出（2014）市民初第1492号民事判决，判决：“一、被告山东盛源家具有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告邢立英借款本金188万元。二、被告山东盛源家具有限公司于本判决生效之日起十日内向原告邢立英支付逾期还款利息：以188万为基数，自2014年5月23日起至2014年6月26日止，按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算。三、被告刘业民、李文征、德州舜邑面粉有限公司对上述判决第一、二条确定的债务承担连带清偿责任。案件受理费23540元，由原告邢立英承担1200元，被告山东盛源家具有限公司、刘业民、李文征、德州舜邑面粉有限公司承担22340元；财产保全费5000元，公告费560元，由被告山东盛源家具有限公司、刘业民、李文征、德州舜邑面粉有限公司负担。”2015年3月26日，邢立英就本院上述判决向本院申请强制执行，本院于当日立案，案号为（2015）市执字第544号。本案执行中，原告柏圣涛于2017年7月6日向本院提出参与邢立英与山东盛源家具有限公司、刘业民民间借贷一案中拍卖房产的分配。2017年11月26日，案外人李大炜通过淘宝网司法拍卖网络平台以最高价竟得我院拍卖的刘业民名下的德州市临邑县小瑞园路建行宿舍楼南楼3-101室房产，成交价为xxxxxx.60元。期间，因本院在淘宝网司法拍卖网络平台上拍卖的刘业民名下位于青岛市市南区南京路100号1号楼1404的房产（产权证号：市xxxxxxx**）先后于2017年10月10日和2017年11月10日两次流拍，且于2018年2月20日变卖未成交。邢立英于2018年2月21日向本院提出以该房产变卖价xxxxxxx元为基数，扣除该房产银行贷款清算后的价格抵债的申请。2018年2月26日，第三人杨凯向本院提出参与分配邢立英与山东盛源家具有限公司、刘业民民间借贷一案中拍卖房产的分配。2018年3月12日，本院作出（2015）市执字第544-5号执行裁定：“一、被执行人刘业民名下的位于青岛市市南区南京路100号1号楼1404户房屋（证号：市xxxxxx：市**并抵偿债务xxxxxxx.97元。青岛市市南区南京路100号1号楼1404户房屋（证号：市xxxxxxxxx号）的所有：市**移。……”2018年11月1日，本院制作（2015）市执字第544号《关于拍卖被执行人刘业民房产变价款分配方案》，该方案确定：一、案件基本情况：1、（2015）市执字第544号申请执行人邢立英与被执行人山东盛源家具有限公司、刘业民、德州舜邑面粉有限公司、李文征执行一案。执行依据：本院（2014）市民初字第1492号民事判决书，2015年3月2日生效，判决如下：“一、被告山东盛源家具有限公司于本判决生效之日起10日内向原告邢立英偿还借款本金188万元。二、山东盛源家具有限公司于本判决生效之日起10日内向原告邢立英支付逾期还款利息：以188万元为基数，自2014年5月23日起至2014年6月26日止，按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算。三、被告刘业民、李文征、德州舜邑面粉有限公司对上述判决第一、二条确定的债务承担连带还款责任。四、驳回原告邢立英的其他诉讼请求。”因山东盛源家具有限公司破产，现已偿还申请人邢立英12万元；因拍卖刘业民名下房屋的过程中以物抵债xxxxxxx.97元。现剩余执行标的：过付款xxxxxxx元、案件受理费22340元、保全费5000元、公告费560元、执行费25880元，共计xxxxxxx元。2、山东省临邑县人民法院（2016）鲁1424执776号申请执行人柏圣涛与被执行人山东盛源家具有限公司、刘业民执行一案。执行依据：（2015）临商初字第1216号民事判决书，2016年6月8日生效，判决如下：“一、被告山东盛源家具有限公司于本判决生效之日起10日内偿还原告柏圣涛借款400万元及违约金（自2014年4月16日起按年24%计算至山东盛源家具有限公司破产申请受理之日。二、被告刘业民对上述债务承担连带清偿责任。案件受理费19400元、保全费5000元，被告负担。”因山东盛源家具有限公司破产，现已偿还申请人柏圣涛xxxxxx元。现剩余执行标的：过付款xxxxxxx、案件受理费19400元、保全费5000元、执行费53900元，共计xxxxxxx元。3、山东省临邑县人民法院（2018）鲁1424执398号申请人杨凯与被执行人临邑县锦源纺织贸易公司、卢宗元、山东盛源家具有限公司、刘业民执行一案，执行依据（2015）临商初字第524号民事判决书，判决如下：“一、被告临邑县锦源纺织贸易有限公司、卢宗元于本判决生效之日起十日内偿还原告杨凯借款100万元（自2015年1月1日起按年利率24%计算至本判决确定的履行期限届满之日）。二、被告山东盛源家具有限公司、刘业民对上述借款承担连带清偿责任。被告山东盛源家具有限公司、刘业民承担保证责任后，有权向债务人追偿。案件受理费13800元，保全费5000元，被告负担。”因山东盛源家具有限公司破产，现已偿还申请人杨凯6万元。现剩余执行标的：过付款xxxxxxx元、案件受理费13800元、保全费5000元、执行费16720元，共计xxxxxxxx元。二、执行总标的：3案共计xxxxxxx元（执行标的每案均计算到被执行人刘业民的房产拍卖成交之日的2017年11月26日）。三、分配方案：拍卖所得价款：xxxxxx.6元。清偿有先债权和强制执行费用：（一）案件受理费、保全费、公告费：71100元。（二）执行费96500元。（三）房产评估费8190元。共计xxxxxx元。拍卖所得价款：xxxxxx.6元-xxxxxx元，剩余价款为xxxxxx.6元，该款不足清偿上述3申请执行人除优先权以外的债权xxxxxxx元，按照最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释中参与分配的条款，按比例清偿，清偿比例为：7.98744%：1、邢立英的债权为xxxxxxx元，分得96847.7元；2、柏圣涛的债权为xxxxxxx元，分得xxxxxx.5元；3、杨凯债权为xxxxxxxx元，分得xxxxxx.4元。综上，应当过付给各当事人的数额如下：一、邢立英：债权分配96847.7元、诉讼费27900元，评估费8190元，共计xxxxxx.70元;二、柏圣涛：债权分配xxxxxx.5元、诉讼费24400元，共计xxxxxx.5元；三、杨凯：债权分配xxxxxx.4元、诉讼费18800元，共计xxxxxx.4元；四、执行费96500元。2018年11月21日，本院将上述执行分配方案送达了邢立英、柏圣涛和杨凯。2018年11月26日，柏圣涛、杨凯分别向本院提出执行分配方案异议申请书，请求依法撤销本院（2015）市执字第544号“关于拍卖被执行人刘业民房产变价款分配方案”，并对被执行人刘业民房产变价款重新分配。本院将柏圣涛、杨凯提出的上述异议通知邢立英后，邢立英对柏圣涛、杨凯提出的异议表示反对（口头），本院将邢立英反对意见通知柏圣涛、杨凯后，柏圣涛于2018年12月19日向本院提起本案诉讼。本案审理中，邢立英于2019年2月26日就本院（2015）市执字第544号《关于拍卖被执行人刘业民房产变价款分配方案》向本院提出执行异议，要求驳回柏圣涛、杨凯参与分配的请求。本院于当日立案，案号为（2019）鲁0103执异62号。本院经审查，于2019年3月12日作出（2019）鲁0103执异62号执行裁定，以邢立英对参与分配方案的异议不属于执行异议审查范围为由，驳回了异议人邢立英的申请。邢立英本院上述裁定不服，在法定期间内向济南市中级人民法院申请复议，该院于2019年5月17日作出（2019）鲁01执复90号执行裁定：“驳回复议申请人邢立英的复议申请，维持济南市市中区人民法院（2019）鲁0103执异62号执行裁定。”本院另查明：1、原告柏圣涛和第三人杨凯，在向本院提出参与分配申请时，均为向本院提供各自涉案债权经审理法院强制执行实现债权的情况和当事人自动履行实现债权的情况。经本院催告，2018年6月13日，第三人杨凯向本院提供临邑县人民法院向本院出具的《关于杨凯与刘业民等执行一案执行情况的说明》和山东盛源家具有限公司管理人出具的《证明》各一份，根据上述材料，截止2018年6月13日，第三人杨凯就涉案债权尚未实现的部分为借款本金、利息及迟延履行金xxxxxxx元，执行申请费16720元，案件受理费及保全费18800元。同日，原告柏圣涛仅向本院提供了山东盛源家具有限公司管理人出具的《证明》一份，该证明载明柏圣涛于2018年2月5日自山东盛源家具有限公司破产清算一案中分得财产分配款xxxxxx元。但仍未向本院提供原审理法院就其涉案债权强制执行情况的说明。2、本院拍卖刘业民名下位于青岛市市南区南京路100号1号楼1404的房产时，已告知其可参加拍卖上述房产的竞拍。柏圣涛对刘业民名下的上述房产两次流拍和变卖未成交的情况知晓，未向本院提出以上述房产抵偿债务的申请。3、经被告邢立英申请，本院依法向山东省济阳区人民法院调取了该院作出的（2014）济阳民初字第992号民事判决书一份，并核实了该院就该判决的执行情况。据此，本院认定下列事实：2014年4月1日，原告柏圣涛与山东盛源家具有限公司签订借款合同，合同约定山东盛源家具有限公司向柏圣涛借款400万元，借款时间自2014年4月1日起至2014年4月15日止。当日，刘业民、临邑县鲁北碳素有限公司、临邑县锦源纺织贸易有限公司为山东盛源家具有限公司的上述借款承担连带保证责任。2014年7月3日，原告柏圣涛以临邑县鲁北碳素有限公司和临邑县锦源纺织贸易有限公司为被告向济南市济阳区人民法院起诉，请求判令被告偿还借款本金400万元，并支付自借款之日起至法院判决生效之日止，以400万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算的违约金；被告承担本案诉讼费用。济南市济阳区人民法院于当日立案，案号为（2014）济阳民初字第992号。经审理，该院并于2014年10月11日作出（2014）济阳民初字第992号民事判决，判决“被告临邑县鲁北碳素有限公司、被告临邑县锦源纺织贸易有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告柏圣涛借款本金xxxxxxx元及违约金（违约金计算方式：自2014年4月16日起至本判决生效之日止，以xxxxxxx元为基数，按中国人民银行同期贷款利率的4倍计算违约金）。案件受理费38800元，保全费5000元，由被告临邑县鲁北碳素有限公司、被告临邑县锦源纺织贸易有限公司负担。”改判决生效后，柏圣涛向该院申请强制执行。在执行过程中，该院于2015年1月6日将自临邑县锦源纺织贸易有限公司执行到位的45万元过付给柏圣涛，后于2017年8月30日将自临邑县锦源纺织贸易有限公司执行到位的xxxxxx元过付给柏圣涛。庭审后，原告向本院提交《收回执行款说明书》一份，该说明书载明：“我与山东盛源家具及刘业民借款纠纷一案，分别从济阳县人民法院执行回款两笔，共计壹佰贰拾陆万壹仟叁佰捌拾元（小写：xxxxxxx元）。从临邑县盛源家具破产管理人处分得受偿款贰拾伍万贰仟柒佰玖拾捌元（xxxxxx.00元），总计共收回壹佰伍拾壹万肆仟壹佰柒拾捌元（xxxxxxx元）。关于我父亲柏方兴从刘广平处借款叁拾陆万元（xxxxxx。00元）之事我不知情，经询问当事人，他们均认可双方的借款合同，与本案无关。另上次市中法院执行局的计算方法有误，对邢立英、杨凯的计息截止到方案分配日，而对我的案子，计息至盛源家具破产日，临邑县人民法院临商初字第1216号判决书，最后说明如果未按本判决指定期间给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，也就是说应当计息至分配方案截止之日。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》的有关规定，原告柏圣涛、第三人杨凯直接向本院申请参与本院对被执行人刘业民执行财产的分配，应当向本院提交申请书、执行依据和原执行法院执行情况的说明，以保证本院正确审查其是否符合法律规定的参与分配的条件和依法确定其分配比例。原告柏圣涛自2017年7月6日向本院提出参与分配申请至2018年11月1日本院制作执行分配方案时，仅于2018年6月13日向本院提供了山东盛源家具有限公司管理人出具的《证明》一份，该证明其自山东盛源家具有限公司破产清算一案中分得财产分配款xxxxxx元，未向本院提交临邑县人民法院的执行情况说明，亦未向本院申报其就申请参与分配的债权，另行通过在济南市济阳区人民法院起诉保证人临邑县鲁北碳素有限公司和临邑县锦源纺织贸易有限公司已实现xxxxxxx元债权的事实，导致本院制作涉案执行分配方案时未将其该部分已实现的债权自参与分配的债权中扣除。故其在提起本案诉讼时，虽同意按该分配方案对刘业民名下德州市临邑县小瑞园路建行宿舍楼南楼3-101室房产拍卖款进行分配，但该分配方案依法应予撤销。本院执行机构应在进一步查实原告柏圣涛已实现部分债权的基础上，依法对其是否符合法律规定的参与分配条件重新进行审查确定。关于原告柏圣涛和第三人杨凯要求对被执行人名下青岛市市南区南京路100号1号楼1404房产的变价款进行分配的请求，因本院于2018年3月12日所作出（2015）市执字第544-5号执行裁定已发生法律效力，如原告和第三人认为存在错误，应通过执行监督程序处理，不属本案处理范围。依照《最高人民法院关于适用的解释》第五百零八条、五百零九条、五百一十条的规定，判决如下：一、撤销本院在（2015）市执字第544号执行案件中于2018年11月1日作出《关于拍卖被执行人刘业民房产变价款分配方案》；二、驳回原告柏圣涛的其他诉讼请求。案件受理费100元，由原告柏圣涛负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  刘建华人民陪审员  王 娟人民陪审员  马 林二〇一九年十一月二十日书 记 员  田娇娇