广西壮族自治区富川瑶族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)桂1123刑初129号 公诉机关广西壮族自治区富川瑶族自治县人民检察院。 被告人刘华艳，男，1978年10月19日出生于湖南省新化县，汉族，高中文化，农民，住湖南省冷水江市。因犯诈骗罪，于2016年5月26日被江西省萍乡市湘东区人民法院判处拘役五个月，并处罚金一万元；因犯诈骗罪于2017年5月31日被贵州省贞丰县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金四千元。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年12月8日被富川瑶族自治县公安局刑事拘留，于2019年1月14日经富川瑶族自治县人民检察院批准逮捕，次日由富川瑶族自治县公安局执行。现羁押于富川瑶族自治县看守所。 被告人曾兵长，男，1983年12月25日出生于湖南省新化县，汉族，初中文化，农民，住湖南省新化县。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年12月8日被富川瑶族自治县公安局刑事拘留，2019年1月14日经富川瑶族自治县人民检察院批准逮捕，次日由富川瑶族自治县公安局执行。现羁押于富川瑶族自治县看守所。 辩护人杨俊珍，广西君川律师事务所律师。 富川瑶族自治县人民检察院以富检刑诉[2019]144号起诉书指控被告人刘华艳、曾兵长犯诈骗罪，于2019年8月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年9月23日公开开庭审理了本案。富川瑶族自治县人民检察院指派检察员徐琪峰出庭支持公诉，被告人刘华艳、曾兵长及其辩护人杨俊珍到庭参加诉讼。现已审理终结。 富川瑶族自治县人民检察院指控，2018年12月3日上午，被告人刘华艳、曾兵长等人驾驶一辆车牌号为桂Ｂ×××××的黑色现代牌小轿车从湖南经广西壮族自治区富川瑶族自治县朝东镇往富川瑶族自治县城北镇行驶，途中将其所驾驶的黑色现代牌小轿车车牌号更换为桂Ｃ×××××。在富川瑶族自治县，被告人刘华艳向翟某1自称电网工作人员，以让翟某1帮看守工地为由，骗取翟某1乘坐由被告人曾兵长驾驶的车牌号为桂Ｃ×××××黑色现代牌小轿车到城北镇凤溪村路口旁边的一个工地。在工地上，被告人刘华艳、曾兵长等人用仪器探测出地下有物品，并挖出一个“金元宝”。随后，被告人刘华艳、曾兵长以需要另行购买一个“金元宝”代替挖出的“金元宝”上缴国库为由从翟某1处骗走49800元人民币。2018年12月7日，被告人刘华艳、曾兵长在贺州市八步区家宾馆被公安机关抓获。 为证实上述事实，公诉机关当庭宣读并出示了被害人陈述，证人证言，有关书证，鉴定意见，勘验、检查笔录及被告人供述及辩解等证据。据此认为被告人刘华艳、曾兵长的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究被告人刘华艳、曾兵长的刑事责任，提请本院依法判处。 被告人刘华艳、曾兵长对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，当庭自愿认罪。被告人刘华艳提出被害人翟某1并不是刘华艳叫上车的辩解意见。 被告人曾兵长的辩护人杨俊珍庭审中提出以下辩护意见：一、对公诉机关指控曾兵长犯诈骗罪没有异议。二、在量刑上，（1）从作用、主观上来看曾兵长不是犯意的起意者，在三个人实施的共同犯罪中，结合全案现有的证据来看，曾兵长肯定不是起意者，而被告人刘华艳有前车之鉴，诈骗行为、手段是前面的复制、粘贴，我们有理由相信刘华艳是犯意的提出人；从客观上来讲，曾兵长没有直接实施犯罪行为，是帮助犯。综上曾兵长起辅助作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。（2）曾兵长当庭自愿认罪，可减少基准刑的10％；曾兵长全部退赃并取得被害人谅解，可减少基准刑的35％。 经审理查明，2018年12月3日上午，被告人刘华艳、曾兵长等人驾驶一辆车牌号为桂Ｂ×××××的黑色现代轿车从湖南经广西壮族自治区富川瑶族自治县朝东镇往城北镇方向行驶，途中被告人刘华艳、曾兵长等人将其所驾驶的黑色现代牌小轿车车牌号更换为桂Ｃ×××××。在城北镇，被告人刘华艳、曾兵长等人自称是电网工作人员向被害人翟某1问路，并让翟某1帮看守工地为由，骗取翟某1上了由被告人曾兵长驾驶的桂Ｃ×××××黑色现代牌小轿车，来到城北镇凤溪村路口旁边的一个平地上。随后，被告人刘华艳、曾兵长等人开始在山丘上测量，用探测器探测出地下有物品，并挖出一个“金元宝”。被告人刘华艳、曾兵长称挖出的“金元宝”为古董，以需要另行购买一个“金元宝”代替挖出的古董“金元宝”上缴国库为由从翟某1处骗走人民币49800元。2018年12月7日，被告人刘华艳、曾兵长在贺州市八步区盛宁宾馆被公安机关抓获。 案发后，被告人刘华艳、曾兵长通过家属赔偿了被害人翟某1经济损失人民币49800元，翟某1对被告人刘华艳、曾兵长的行为表示谅解。 另查明，被告人刘华艳因犯诈骗罪，于2016年5月26日被江西省萍乡市湘东区人民法院判处拘役五个月，并处罚金一万元；因犯诈骗罪于2017年5月31日被贵州省贞丰县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金四千元。 上述事实，被告人刘华艳、曾兵长在开庭审理过程中无异议，且有被害人翟某1的陈述、辨认笔录及指认现场图片，户籍证明，到案经过，前科材料，扣押决定书、扣押清单，调取证据通知书、广西农村信用社定期存款单、利息支付凭证，调取证据通知书、调取证据清单、银行流水，情况说明，尾号为6998、6995的手机号在2018年12月3日、7日基站轨迹，调取证据通知书、机动车信息查询结果单、机动车统一销售发票，曾兵长尾号为4079以及刘华艳尾号为1471的农业银行账号从2018年1月至12月的银行流水，“金某”对比照片，现代轿车天网轨迹，刑事谅解书及领条，证人伍某的证言及辨认笔录，现场勘验笔录、现场图，富公（刑）鉴（痕检）字[2019]001号手印鉴定书，贺（公）鉴（DNA）字[2019]13号鉴定书，珠宝首饰检验报告，被告人刘华艳、曾兵长的供述与辩解等证据证实，足以认定。 本院认为，被告刘华艳、曾兵长以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，结伙骗取他人财物，数额巨大，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪。公诉机关指控被告刘华艳、曾兵长犯诈骗罪的事实清楚、证据确实充分，指控的罪名成立。对于被告人曾兵长的辩护人杨俊珍提出的曾兵长不是提出犯意之人，是从犯的辩护意见。经查，被告人刘华艳、曾兵长共同商量并一起借车和购买、制作作案工具，且被告人曾兵长负责驾车到富川并平均分得赃款，二人所起作用相当，因此，在共同犯罪中，被告人刘华艳、曾兵长均积极实施犯罪行为，均是主犯，应当按照其各自所参与的全部犯罪处罚。辩护人杨俊珍的辩护意见与本院查明的事实不一致，本院不予采纳。被告人刘华艳、曾兵长均当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。案发后，被告人刘华艳、曾兵长通过家属赔偿被害人翟某1的全部经济损失，并取得谅解，均可酌情从轻处罚。被告人刘华艳因犯诈骗罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。根据被告人刘华艳、曾兵长的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款的规定，判决如下： 被告人刘华艳犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年12月8日起至2022年6月7日止），并处罚金人民币五千元(罚金限本判决生效后三十日内缴纳)。 二、被告人曾兵长犯诈骗罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年12月8日起至2021年12月7日止），并处罚金人民币五千元(罚金限本判决生效后三十日内缴纳)。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贺州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  黄常春 审 判 员  董芝婧 人民陪审员  陈冬莲 二〇一九年十一月十三日 法官 助理  何世昭 书 记 员  何京宴 附适用法律: 一、《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第二六条第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第一款诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。