云南省曲靖市沾益区人民法院民 事 判 决 书(2019)云0328民初2283号原告：张天向，男，汉族，1982年2月27日生，云南省宣威市人，住云南省宣威市。委托诉讼代理人：徐兴邦，云南龙腾律师事务所执业律师，特别授权代理。被告：郑小响，男，汉族，1985年6月16日生，曲靖市沾益区人，住曲靖市沾益区。委托诉讼代理人：余伏林，云南乾周律师事务所执业律师，一般授权代理。被告：张云达，男，汉族，1981年7月9日生，曲靖市沾益区人，住曲靖市沾益区。被告：张云跃，男，汉族，1969年9月19日生，曲靖市沾益区人，住曲靖市沾益区。原告张天向与被告郑小响、张云达、张云跃提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月9日立案受理，依法由审判员尹进方适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张天向及其委托诉讼代理人徐兴邦，被告郑小响及其委托诉讼代理人余伏林、被告张云达、张云跃均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张天向向本院提出诉讼请求：判令被告郑小响、张云达、张云跃连带赔偿原告医疗费6312.92元、误工费82982.75元、护理费24039元、营养费18000元、残疾赔偿金133952元、后期医疗费14000元、鉴定费2600元，合计281886.67元。事实及理由：2019年5月13日，原告受被告郑小响雇佣，为被告张云达承包之张云跃建房。2019年6月5日，原告在粉墙工作中从脚手架上跌到地上，经曲靖市第一人民医院检查住院一天后，又到宣威云峰医院住院治疗87天，诊断为：1、股骨颈头下骨折（左）；2、耻骨分支骨折（左）；3、骶骨骨折（左）；4、髋臼骨折（左）；5、肩部损伤（左）；6、面部损伤（左）；7、踝关节损伤（右）。被告支付医疗费28000元，原告支付医疗费6312.92元。经曲靖珠源司法鉴定中心鉴定为九级伤残，后期手术及治疗费评估为14000元，误工期为365天、护理期为150日、营养期为180日。由于双方没有达成赔偿协议，特提起诉讼。被告郑小响辩称，原告张天向从脚手架上跌落受伤的事实属实，但原告是因为在没有佩戴头盔、安全带以及没有确保安全的情况下进行作业，原告本人在此次受伤事故中存在重大过错，应由其承担主要责任。另外，原告受伤后我方向原告垫付35346.46元及生活费4800元，请求于本案中一并处理。关于司法鉴定费用中的三期鉴定费用800元，不予认可。被告张云达辩称,我个人从事建筑承包农户建房多年，在当地小有名气。由于资金等限制，至今未办理相关证件。本案张云跃将位于房屋交由我承建，没有签订过书面承包合同。主体工程完工后，因本人工程较多，于2019年4月经人介绍将该房屋的内外墙粉刷工程整体承包给郑小响，承包时也未签订书面合同，但口头上约定了内外墙粉刷的单价。郑小响承包后，找到原告张天向具体施工。2019年6月5日，张天向在粉刷内墙时自己不慎从脚手架上跌落受伤。对张天向受伤一事，我作为房屋总承包方负有一定责任；张云跃作为房屋的建设方，对安全施工也负有一定责任；郑小响作为具体的雇佣人，应对原告受伤负主要责任；张天向作为具体施工人员，在施工过程中应掌握安全生产常识，对自己的安全应作好防范，由于没有加强防范，自身安全意识差，导致自己受伤，原告本人也应负有一定责任。被告张云跃辩称，我将自己的房屋交由张云达个人承包并无不当，不应在本案中承担赔偿责任。本案通过审理，对于当事人双方没有争议的事实认定如下：2019年4月,被告张云跃将五层楼的自建房屋交由被告张云达承建。张云达承建的房屋主体工程完工后，张云达将该房屋的内外墙粉刷工程整体承包给被告郑小响。2019年6月5日，受雇于郑小响的原告张天向在该房屋一层内从事粉墙作业中从脚手架上跌落受伤。原告伤后到曲靖市第一人民医院检查住院一天后，又到宣威云峰医院住院治疗86天，诊断为：1、股骨颈头下骨折（左）；2、耻骨分支骨折（左）；3、骶骨骨折（左）；4、髋臼骨折（左）；5、肩部损伤（左）；6、面部损伤（左）；7、踝关节损伤（右）。出院医嘱为：巩固治疗，加强营养。连同在沾益佳华医院的检查费用，原告共计支付诊疗费用38164.80元（含被告郑小响垫付的35346.46元）。经司法鉴定，原告的本次损伤为九级伤残，后期手术及治疗费为14000元，误工期为365天、护理期为150日、营养期为180日。另查明，根据国家标准G/B/T3608-2008《高处作业分级》“凡在坠落高度基准面2M以上（含2M）有可能坠落的高处进行作业，都称为高处作业”的规定，本案所涉粉刷工程属高处作业的范畴，被告郑小响无建筑资质，原告张天向与被告张云达均未取得高处作业的资格许可或培训。案发后，郑小响还支付过原告张天向生活费4800元。关于双方争议的司法鉴定意见中误工期、护理期及营养期是否应予采信，相关鉴定费用是否应予保护的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条、21条、24条中关于上述赔偿项目的规定“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日”、“……护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数……”、“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”，本案作为侵权案件，鉴定机构仅有权对赔偿权利人的护理期限出具鉴定意见，对误工期及营养期的鉴定无法律依据，故原告仅能据此主张护理费，无权按鉴定意见主张相关误工费及营养费，该两项费用的评判只能依据医疗机构的证明材料及定残日；由于“三期”鉴定中必要的鉴定项目仅为护理期一项，本院仅能对该项鉴定所需费用予以保护，认定为267元（800元×1/3）。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应承担相应的赔偿责任”。本案事故原告无高处作业资质，在明知被告郑小响未取得高处作业的资格许可和培训的前提下，提供劳务时亦不计安全考虑，对事故的发生存有一定过错，结合本案实际应由其自行承担20％的责任。被告郑小响作为接受劳务一方，根据其自身过错程度，应承担50％的赔偿责任。被告张云达将房屋的粉刷工程交由无高处作业资质的郑小响承揽，在选任上存在过错，应承担20％的赔偿责任。被告张云达将五层自建房屋交由无建筑资质的张云达承建，在选任上亦存在过错，结合现行农村建房实际，确定由其承担10％的赔偿责任。关于原告请求赔偿的项目和数额，本院作如下认定：主张的医疗费中未全部包含被告郑小响已支付的费用，为便于案件事实的查明，应予一并评判，认定为38164.80元（含被告郑小响垫付的35346.46元）；后续治疗费为14000元；主张的误工费，鉴于原告未提交证据证实其因误工实际减少的收入，参照农业在岗职工标准计算至定残前一日，认定为15384元（96天×160.25元/天）；主张的护理费，依据鉴定意见，参照农业在岗职工标准计算，认定为24037.5元（150天×160.25元/天）；主张的残疾赔偿金，根据其举证程度，仅能按照农村居民标准评判，认定为43072元（10768元×20年×20%）；主张的营养费，酌情认定8700元；主张的鉴定费，扣除不必要的支出，认定为2067元。上述费用共计145425.30元，由被告郑小响承担72712.65元（145425.30元×50%），扣除其已支付的医疗费35346.46元及生活费4800元，尚应支付32566.19元；由被告张云达承担29085.06元（145425.30元×20%）；由被告张云跃承担14542.53元（145425.30元×10%）；其余费用，由原告自行承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、由被告郑小响于判决生效之日起二十日内赔偿原告张天向各项费用72712.65元（含郑小响已支付的医疗费35346.46元及生活费4800元）。二、由被告张云达于判决生效之日起二十日内赔偿原告张天向各项费用29085.06元。三、由被告张云跃于判决生效之日起二十日内赔偿原告张天向各项费用14542.53元。四、其余费用，由原告张天向自行承担。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费100元，由被告郑小响承担50元，由被告张云达承担20元，由被告张云跃承担10元，由原告张天向承担20元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限满后两年内向本院申请强制执行。审判员  尹进方二〇一九年十一月七日书记员  王路强