山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁14民终2490号上诉人（原审原告）：陈秀枝，女，1968年5月1日出生，汉族,住山东省乐陵市。委托诉讼代理人：吕洪涛，山东德衡（德州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张圆圆，女，1991年3月15日出生，汉族，住山东省乐陵市。委托诉讼代理人：李和，乐陵安达法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司德州市陵城支公司，住所地：陵城区陵州路**。负责人：张建华，经理。委托诉讼代理人：徐文燕，山东众成清泰（德州）律师事务所律师。上诉人陈秀枝因与被上诉人张圆圆、中国人民财产保险股份有限公司德州市陵城支公司（以下简称“人民财产保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省乐陵市人民法院（2018）鲁1481民初3196号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月11日立案后，依法组成合议庭审理了本案,本案现已审理终结。陈秀枝上诉请求：1、请求撤销原判第一项，依法支持上诉人的诉讼请求；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清。一审判决被上诉人不承担上诉人术后感染的治疗费用及损失错误。上诉人的伤情是基于被上诉人张圆圆的违法行为造成，即便是术后感染，也属于前行为的派生结果。一审判决认为上诉人术后感染并非是被上诉人张圆圆的过错行为导致，没有客观分析术后感染的原因及整个侵权行为的过程。二、一审判决证据不足。一审中上诉人提交了足以证实自己诉讼目的的证据，在被上诉人张圆圆申请鉴定被退回且未能提供其他证据的前提下，认定术后感染结果与被上诉人张圆圆无任何关系，证据不足。张圆圆辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律准确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。中国人民财产保险股份有限公司德州市陵城支公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律准确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。绝对免赔额300元，一审判决未予扣除。陈秀枝向一审法院提出诉讼请求：一、依法判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、鉴定费等各项损失共计120947.91元；二、依法判令第二被告在保险限额内对原告的上述损失承担赔偿责任；三、案件诉讼费、保全费等其他相关费用由被告承担。一审法院认定事实如下：2018年6月6日9时许，被告张圆圆驾驶低速电动四轮车由东向西沿五洲大道行驶至与西二环交叉口向北右转时，与坐在右侧路边的陈秀枝刮撞，致车辆损坏、陈秀枝受伤的交通事故，经德州市公安局交通警察支队乐陵大队认定张圆圆负全部责任，陈秀枝无责任。受伤后，原告于2018年6月6日至6月24日在乐陵市人民医院住院治疗，乐陵市人民医院诊断为原告左小腿挤压伤、左胫骨干裂纹骨折、左小腿开放性外伤伴皮肤坏死、脑震荡，花费医疗费11954.89元。2018年7月9日至8月10日，原告在山东省立医院住院治疗，山东省立医院诊断为左小腿外伤术后感染，花费医疗费80787.8元。另查明，被告张圆圆的车辆在人民财产保险公司投有非机动车第三者责任保险，每次事故责任限额是122000元，每次事故人身伤亡责任限额是110000元，每次事故医疗费责任限额10000元，每次事故财产损失责任限额2000元，每次事故绝对免赔额300元，该事故发生在保险期间。2018年6月6日，被告张圆圆为原告垫付医疗费5000元。2018年9月7日，原告自行委托德州德弘法医司法鉴定中心对其本次事故受伤造成的误工时间、营养期限、护理期限及人数进行鉴定，2018年9月12日德州德弘法医司法鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人陈秀枝误工时间120日，营养期限60日，护理期限90日，住院期间需二人护理，出院后需一人护理。再查明，本案审理过程中，2018年12月20日被告张圆圆向一审法院提交鉴定申请，申请对原告陈秀枝“左小腿外伤术后感染与乐陵市人民医院的治疗是否有关联性、术后感染的原因”进行鉴定，因原、被告未补交相关鉴定材料，2019年3月29日，山东大舜司法鉴定所出具终止鉴定告知书，决定终止此次鉴定工作，予以退鉴。以上事实有德州市公安局交通警察支队乐陵大队道路交通事故认定书、乐陵市人民医院住院病历、山东省立医院住院病历、乐陵市人民医院诊断证明书、山东省立医院住院患者证明、山东大舜司法鉴定所终止鉴定告知书、乐陵市人民医院预交款收据、山东省立医院病人费用清单、乐陵市人民医院医疗费发票、兴业银行股份有限公司济南市中支行对账单、中国人民财产保险股份有限公司非机动车第三者责任保险凭证、德州德弘法医司法鉴定中心司法鉴定意见书及当事人陈述予以证实。对有争议的事实和证据，一审法院认定如下：1．原告因术后感染在山东省立医院治疗的相关费用是否应由被告承担？原告于2018年6月24日在乐陵市人民医院治疗完毕出院后，于2018年7月9日因术后感染入住山东省立医院接受治疗，被告称第二次住院治疗不是其侵权行为直接造成，不承担其医疗费等费用。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”，因原告未能举证证明被告对其术后感染有过错，故原告要求被告承担因术后感染在山东省立医院治疗的相关费用，一审法院在此不予支持。原告可待证据充足后，另行主张。2．德州德弘法医司法鉴定中心出具的鉴定意见书的鉴定意见是否采纳？因该鉴定属原告单方委托，且该鉴定基于原告两次入院治疗的事实，故一审法院不予采纳。一审法院认为，公民的健康权和身体权依法受法律保护，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入等。原告陈秀枝因本次交通事故造成的经济损失有：一、医疗费11244.71元。原告提交2018年6月6日至6月24日在乐陵市人民医院医疗费发票3张为证，一审法院予以确认。原告提交的2018年7月8日至9日的医疗费发票计款710.18元，属因术后感染的二次治疗费用，故一审法院在此不予支持，二、误工费7962.41元。原告因交通事故受伤后在乐陵市人民医院实际住院19天，医院建议出院后休息两个月，因原告户籍信息显示住址为乐陵市，系城镇居民，参照2017年山东省城镇居民人均可支配年收入100.79元／天，计算为(19+60)天×100.79元／天=7962.41元。三、护理费1915.01元。原告住院19天，住院期间一人护理，护理费共计（100.79元×19天）：579.88元。四、住院伙食补助费1900元。原告实际住院19天，按照100元／天计算，有住院病历予以证实，一审法院予以确认。以上共计23022.13元。关于原告主张营养费、交通费，因原告未提供证据证实，故本院暂不支持，原告可待组织证据后另行主张。原告主张鉴定费700元，因原告的鉴定系单方委托，被告不予认可，且一审法院未采纳，故该鉴定费应由原告自行承担。被告人民财产保险公司应在非机动车第三者责任保险限额内赔偿原告医疗费10000元、误工费7962.41元、护理费1915.01元、住院伙食补助费1900元，共计21777.42元，被告张圆圆应赔偿原告医疗费1244.71元。因被告张圆圆已为原告垫付医疗费5000元，故被告人民财产保险公司赔付后，原告应退还被告张圆圆医疗费5000元-1244.71元=3755.29元。判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司德州市陵城支公司于本判决生效之日起十日内在非机动车第三者责任保险限额内赔偿原告陈秀枝医疗费10000元、误工费7962.41元、护理费1915.01元、住院伙食补助费1900元，共计21777.42元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司德州陵城支公司赔偿后，原告退还被告张圆圆垫付的医疗费3755.29元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2718.96元，原告陈秀枝负担2374.52元，被告负担344.44元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案当事人争议的焦点为：上诉人请求被上诉人承担术后感染的损失是否应予支持。本案中，上诉人因本次交通事故造成左小腿受伤住院，依据2018年6月24日的出院记录的记载，被上诉人在乐陵市人民医院出院时伤情并未痊愈。上诉人出院半个月后伤口感染再次接受治疗，就上诉人术后感染的原因，被上诉人提出鉴定申请。因鉴定材料不完整，鉴定机构发函通知要求补交相关材料，上诉人应向鉴定机构提供病历、诊断证明、出院后换药记录等相关材料，其未按照鉴定机构要求提供，造成终止鉴定的结果，应承担举证不能的责任。上诉人可在取得造成术后感染原因的相关证据后，对其术后感染的损失向侵权人另行主张权利。综上所述，上诉人陈秀枝的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2718.96元，由上诉人陈秀枝负担。本判决为终审判决。审判长 陈 涛审判员 郭依静审判员 王飞雁二〇一九年十一月二十五日法官助理巩书辉书记员张远南