河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫17民终4064号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司驻马店中心支公司。住所地，驻马店市盘龙山路北段路东。统一社会信用代码：914117006817915486。负责人：谢中宇，该公司总经理。委托诉讼代理人：熊金正，该公司员工。被上诉人（原审原告）：张伟，男，汉族，1971年11月7日出生，住西平县。被上诉人（原审被告）：郭小芳，男，汉族，1972年11月23日出生，住西平县。上诉人阳光财产保险股份有限公司驻马店中心支公司（以下简称阳光保险驻马店支公司）因与被上诉人张伟、郭小芳机动车交通事故责任纠纷一案，不服西平县人民法院（2019）豫1721民初1375号民事判决，提起上诉。我院立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人阳光保险驻马店支公司委托诉讼代理人熊金正，被上诉人张伟、郭小芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。阳光保险驻马店支公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人不承担赔偿责任。一、二审诉讼费和评估费由郭小芳承担。事实和理由：停运损失属间接损失，评估费不属保险责任范围，上诉人尽到了提示告知义务；住院天数应为16天。张伟答辩称：出院当庭还在治疗输液，要求维持原判。郭小芳答辩称：保险条款出事故以后才见到，请求维持原判。张伟向一审法院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿原告维修费、施救费、医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、营运损失等各项损失2.5万元。审理中，变更为41706元。2、被告承担本案诉讼费、评估费。一审法院审理查明：2019年2月12日24时许，郭小芳驾驶豫Ｑ×××**号车由南向北行驶至西平县环城乡李庄铺村路口超同方向行驶张伟驾驶的豫Ｑ×××**号出租车时两车相撞，造成张伟受伤、两车损坏的道路交通事故。此事故经西平县公安交通警察大队认定，郭小芳负事故全部责任。张伟受伤后，被送到西平平安骨科医院住院治疗17天，共花医疗费5784.56元。事故发生后，原告张伟驾驶的豫Ｑ×××**号出租车被送到西平新鑫源汽车销售服务有限公司进行维修。该公司为张伟出具维修清单及发票，金额为15375元，张伟支付施救费1000元。张伟委托北京汇明保险公估有限公司河南分公司对豫Ｑ×××**号出租车损失进行评估，该公司出具公估意见该车损失为14908元，张伟为此支付评估费用745元。审理中，张伟申请对豫Ｑ×××**号出租车停运损失进行评估，驻马店市三和汽车鉴定评估有限公司接受本院委托，于2019年5月21日出具评估报告：豫Ｑ×××**号出租车停运26天，损失14196元，张伟为此支付评估费用710元。同时，被告阳光保险驻马店支公司对豫Ｑ×××**号出租车损失申请重新评估，驻马店市三和汽车鉴定评估有限公司接受本院委托，于2019年8月6日出具评估报告，车辆实体损失11825元。另查明，张伟持有C1驾驶证，并领取有出租汽车驾驶员资格证，其驾驶的豫Ｑ×××**号出租车登记在西平县柏城出租车有限公司名下，该车归张伟所有。被告郭小芳持有C1D机动车驾驶证，其驾驶的豫Ｑ×××**号小型普通客车在被告阳光保险驻马店支公司投保有交强险、商业三者险及不计免赔率等险种。其中交强险保险期限自2018年10月3日至2019年10月2日止；商业三者险保险期限自2018年10月13日至2019年10月12日止，保险限额为500000元。一审法院认为，机动车发生交通事故造成损害的，应当承担赔偿责任。本案中，被告郭小芳驾驶机动车辆，未保持安全车速、未在确认充足的安全距离后超车，致使与原告张伟驾驶的机动车相撞，造成原告张伟受伤、车辆损坏的交通事故，被告郭小芳的违章行为是造成本案事故发生的根本原因，西平县公安交通警察大队认定，郭小芳负此次事故的全部责任认定适当，且各方均未提出异议，予以采纳。原告张伟在此次交通事故中所受损失：1、医疗费5784.56元，原告提供有西平平安骨科医院的病历、诊断证明、出院证、医疗费票据等证据予以证明，客观真实，且各方未提异议，予以采信。2、误工费，原告主张17天×40990元/年÷365天/年=1909元，在规定范围之内，予以确认。3、护理费，原告主张17天×40990元/年÷365天/年=1909元，因原告没有提供护理人员的收入证明，该项主张不符合有关计算标准，不予采纳。参照有关规定，确认为39522元/年÷265天/年×17天=1840元。4、营养费，原告主张17天×20元/天=340元，符合有关规定，予以确认。5、住院伙食补助费，原告主张17天×50元/天=850元，在规定范围之内，予以确认。6、交通费，原告主张17天×20元/天=340元，在规定范围之内，予以确认。7、施救费1000元，有发票，各方未有异议，予以确认。8、车辆维修费，原告主张15375元，因此项主张与其提供的评估报告相矛盾，不予采纳。审理中，被告阳光保险驻马店支公司申请重新评估后，各方对评估意见均无异议，故此项损失确认为11825元。9、营运损失，经委托评估损失金额为14196元，该评估意见较为客观、合理，予以确认。10、评估费，原告支付营运损失评估费710元，予以确认；原告支付车辆损失的评估费745元，因重新评估后，原告单方委托的评估意见，没有被采纳，故对该评估费不予认定。以上损失共计38794.56元。按照本案事故责任的划分，该损失应由被告郭小芳负担。但因被告郭小芳驾驶的豫Ｑ×××**号小型普通客车在被告阳光保险驻马店支公司投保有交强险、商业三者险及不计免赔率险，本案事故发生在保险期内，原告张伟上述损失未超过本案交强险、商业三者险责任限额，因此，原告张伟要求被告阳光保险驻马店支公司在交强险、商业三者险责任限额各分项限额内承担赔偿责任，予以支持。关于被告阳光保险驻马店支公司所辩称的，原告主张的营运损失属于间接损失，根据保险合同及保险条款的约定，保险公司不承担该项损失。《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”。最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释(二)第十一条之规定：“保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务”，第十三条规定：“保险人对其履行了明确说明义务负举证责任”。根据上述法律的规定，被告阳光保险驻马店支公司作为保险人应当对投保人明确说明免责事项承担举证责任，庭审中被告阳光保险驻马店支公司提供了投保单，但该投保单中没有显示免责情形，且其提供的此份投保单，没有按照上述法律规定对于免责条款“以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示”；同时，庭审中被告阳光保险驻马店支公司提交了一份《机动车综合商业保险条款》，以证明其已向投保人提交了该条款，且此条款免责事由规定在其中，但被告郭小芳作为投保人提出异议认为，其没有收到过此《机动车综合商业保险条款》。从被告阳光保险驻马店支公司提供的投保单和及该条款投保人声明书上，不足以证明被告郭小芳收到过该《机动车综合商业保险条款》。因该《机动车综合商业保险条款》投保人声明处并没有被告郭小芳的签名。所以，被告阳光保险驻马店支公司没有提供充分的证据证明其针对免责条款作出足以引起被保险人郭小芳注意的提示或者明确说明，应就此承担举证不能的法律后果，即保险合同中约定的免责条款不发生法律效力。被告阳光保险驻马店支公司该辩称理由，不予采纳。对于被告阳光保险驻马店支公司提出的，其不应承担本案诉讼费，该理由符合有关规定，本院予以采纳。但对于其辩称不应承担评估费的辩解意见，因与有关规定相悖，不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第二款、第三款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条第（一）项、第（三）项、第十六条第一款第（一）项、第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款、第二款的规定，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司驻马店中心支公司于本判决生效后七日内赔偿原告张伟各项损失38794.56元；二、驳回原告张伟其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费844元，原告负担144元，被告郭小芳负担700元。二审中，双方均未提交新的证据，二审审理查明的事实与一审法院审理查明的一致，本院予以确认。本院认为，关于本案的营运损失的赔偿责任问题，阳光保险驻马店支公司没有提供充分的证据证明对该免责条款作出足以引起被保险人注意的提示或者明确说明，该免责条款不发生法律效力，一审判决阳光保险驻马店支公司承担营运损失的赔偿责任，并无不当。关于评估费的承担，《中华人民共和国保险法》第六十六条规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。合理的费用应包括诉讼中的评估费，一审判决阳光保险驻马店支公司承担相关的评估费，正确。关于住院天数，张伟于2019年2月13日入院治疗，2019年3月1日出院，一审认定住院天数为17天，并无不当。综上，上诉人阳光保险驻马店支公司上诉理由不能成立，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费844元，由上诉人阳光保险驻马店支公司负担。本判决为终审判决。审判长  史凌云审判员  吴宏宇审判员  任蕴力二〇一九年十一月七日书记员  王力帆