新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院   民事判决书   （2018）新2201民初2223号   原告：尹秋香，女，汉族，1990年9月13日出生，系新疆生产建设兵团第六师奇台医院职工，住哈密市。   委托代理人：闫忠，系哈密市伊州区众信法律服务所法律工作者。   被告：冯卫祖，男，汉族，1991年10月8日出生，无固定职业，住哈密市。   被告：蒋生海，男，汉族，1984年10月15日出生，无固定职业，住甘肃省永登县。   原告尹秋香诉被告冯卫祖、蒋生海农村建房施工合同纠纷一案，本院于2018年6月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭审理本案。原告尹秋香及其委托代理人闫忠，被告冯卫祖、蒋生海到庭参加诉讼。现已审理终结。   原告尹秋香向本院提出诉讼请求。1、解除原被告双方签订的建房承包合同；2、被告返还工程款93000元及利息（自2017年7月7日至实际付清止按年利率24%计算）；3、被告支付违约金（赔偿金即工程款的15%）45000元；4、本案的全部费用由被告承担。事实及理由：原告与被告于2017年7月6日签订建房承包合同，合同约定了双方的权利、义务及违约责任。原告严格按照被告的要求于2017年7月7日支付工程款的30%，后发现被告根本不具备施工资质，而且被告在前期施工中存在严重偷工减料，且不按设计图纸施工。在2017年8月5日通知被告停工，由于被告根本性违约，已造成合同不能履行。为了维护原告的合法权益，提起诉讼。   被告冯卫祖、蒋生海辩称：甲乙双方在签订合同时，没有提建造资质。我方在施工中不存在偷工减料情况。我和蒋生海于2017年8月5日收到解除房屋建设告知书，原告在没有任何事实依据的情况下让被告方停工，是原告违约在先，故违约金不予支持。原告如赔偿我方损失和违约金，同意解除合同。实际建房费用已经超过了原告给的9.3万元，我方不应该退还。   原告提供的证据有：   1、2017年7月6日原被告双方签订的七角井别墅洋房建设项目工程合同书，证实承包方式、承建项目、施工期限、付款方式、双方责任、质量要求等。其中双方责任：乙方必须严格按图纸设计和甲方要求施工，不得随意改变图纸设计；乙方必须保证工程质量，不得偷工减料，不得使用劣质材料。其中质量要求第1条，乙方应当按照国家规定的房屋质量标准和要求组织施工，不合格由乙方负责返工，返工费由乙方承担；第2条，甲方发现乙方在施工过程中有偷工减料、工作不负责影响房屋质量等行为时，有权要求乙方停工或整改。   2、公证书，证明被告已完成的工程量及房屋现状。   3、施工图纸，证明被告未按照图纸施工，施工质量未达到国家标准。   4、预算书，证明被告承诺有相应的建筑资质、工程质量的标准。   5、新疆建力工程项目管理有限公司报告书：   （1）本工程施工图纸齐全，现场勘验，该工程实际施工基础平面布置与施工图纸设计基础平面布置不符，呈反向布置，施工当事人未按图纸设计平面布置要求放线施工。当事人双方均未提供任何工程施工过程资料（包括设计变更、签证等），故该机构无法确认造成涉案工程未按施工图纸施工的原因。   （2）该工程项目已完成基础工程的基础顶圈梁位移偏差进行检测，检测结果合格率为31%，轴线位移偏差不满足图纸设计要求及施工验规范要求（CR50204-2015中规定，允许偏差为5mm）。建议进行修复处理后方可进行下一工序施工。   （3）现场勘验基础顶圈梁局部表面有裂纹，未发现基础有竖向裂缝及沉降现象，基础顶圈梁表面局部裂纹为收缩性裂纹，不影响地基基础的安全使用。   （4）已完成工程量造价为45263.78元。   被告冯卫祖、蒋生海的质证意见：1、对合同的真实性无异议。前期支付的9.3万元已收到；2、我们撤场时基础并没有回填，是原告自己做的回填。3、对图纸的真实性无异议。4、该证据真实性无异议，只能证明工程的建造费用，原告为了节省成本选择个人盖房子，是为了省去税费。5、鉴定意见对工程人工费、预算表、机械费计算均不合理，应按被告的工程费用汇总表中的费用计算。未按图纸设计平面布置要求放线施工，系双方签订合同前商量好的。   被告提供的证据有：1、被告自己书写的费用清单，证实工程施工建造的材料费、人工费、机械费等共计154695元，已超过原告给付的93000元。2、搅拌站搅拌混凝土出厂合格证、新疆大安特种钢材有限责任公司产品质量书、广东省××村检验报告，证明被告使用的主要建材符合国家质量标准。3、施工人员信息登记表、身份证、技术人员信息表，证明工人工资费用及施工中有专业的技术人员。4、施工现场实况照片彩色打印件，证明施工开始每一步都是按照甲方的建筑需要进行施工，不存在偷工减料、私自整改等行为。   原告的质证意见为：对被告出示的上述证据的真实性、合法性、关联性均不认可。   经审理查明，2017年7月6日，原告尹秋香（甲方）与被告冯卫祖、蒋生海（乙方）签订七角井别墅洋房建设项目工程合同书，合同约定的主要内容：乙方系具有从事农村房屋建设的成熟经验，甲方将所需建设房屋以包工包料的方式发包给乙方；乙方负责提供施工建设所需的建筑材料、施工人员；建筑面积共计237.14元，自签订合同之日起60个工作日，即2017年7月6日至2017年9月6日之前竣工。自签订合同之日起，乙方施工机械、施工人员入场后，甲方即该支付乙方总工程的30%为93000元。如双方违约，赔偿甲方总工程的百分之十五。合同签订后，被告即开始施工，原告支付工程款93000元。2017年8月5日，原告以被告不具备施工资质，存在偷工减料，不按设计图纸施工为由通知被告停工。   庭审中，原告认可被告未按图纸设计平面布置要求放线施工，经过原告的许可。   另查，被告已完成的工程造价为45263.78元，鉴定费用为30000元。   本院认为，原告尹秋香与被告冯卫祖、蒋生海签订的七角井别墅洋房建设项目工程合同，系双方真实意思的表示，不违反法律规定，本院予以确认。关于该工程质量是否合格的问题，根据鉴定机构的意见2，被告已完成基础工程顶圈梁位移偏差，检测合格率为31%，明细表反映轴线位移偏差正负有50mm、43mm、40mm、-35mm、-15mm等，已严重超出规定允许偏差8mm，故已完成的工程质量严重不合格。关于工程造价的认定问题，根据鉴定机构意见，该工程的工程造价为45263.78元，被告辩解应按其提供的工程费用汇总表计算，是其单方的估算，不能作为认定工造价的依据，本院不予采纳。对鉴定机构的意见，予以采纳。关于合同是否应当解除的问题，原告以被告偷工减料为由解除合同，根据合同对工程质量的约定，结合鉴定机构的意见，被告已施工的部分存在严重质量问题，系根本性违约，该合同应予以解除。因被告人的违约行为，其应承担相应的违约金。但原告要求被告按照工程款31万元的15%计算违约金，已超出其实际损失，计算不当，应按照被告已完成的工程量计算，即45263.78元的15%，计算为6789元。关于原告要求支付其工程款93000元的诉讼请求，应扣减被告已完成的工程量45263.78元，被告应支付47736.22元。关于鉴定费用的承担，因原告要求被告返还全部工程款93000元，而鉴定的工程造价为45263.78元，故被告应按比例承担相应的鉴定费用。原告同时要求支付利息和违约金，不符合法律规定，故对原告要求被告支付工程款利息的请求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，第九十四条第（四）项，第九十七条，第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：   一、解除原告尹秋香与被告冯卫祖、蒋生海签订的七角井别墅洋房建设项目工程合同。   二、被告冯卫祖、蒋生海于本判决生效之日起五日内返还原告尹秋香工程款47736.22元。   三、被告冯卫祖、蒋生海于本判决生效之日起五日内支付原告尹秋香违约金6789元。   四、被告冯卫祖、蒋生海于本判决生效之日起五日内支付原告尹秋香鉴定费14400元。   五、驳回原告尹秋香的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费3090元，邮寄送达费140元，原告尹秋香承担1938元，被告冯卫祖、蒋生海承担1292元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于哈密市中级人民法院。   审 判 长 朱海龙   人民陪审员 张永选   人民陪审员 张新忠   二〇一九年十一月十八日   书 记 员 张慧霞