湖南省湘潭市雨湖区人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘0302刑初299号公诉机关湖南省湘潭市雨湖区人民检察院。被告人黄英平，男，1982年3月2日出生，湖南省浏阳市人，中共党员，汉族，专科文化，户籍所在地湖南省浏阳市，现住湖南省湘潭市岳塘区。因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪，于2019年1月8日被湘潭市公安局雨湖分局刑事拘留；2019年1月31日被湘潭市公安局雨湖分局逮捕；2019年2月2日被湘潭市公安局雨湖分局取保候审；经本院决定，于2019年7月10日被湘潭市公安局雨湖分局逮捕；2019年7月29日被我院取保候审。辩护人何正辉，湖南红都律师事务所律师。湖南省湘潭市雨湖区人民检察院以潭雨检公诉刑诉［2019］283号起诉书指控被告人黄英平犯非国家工作人员受贿罪，于2019年7月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由范建阳担任审判长，人民陪审员欧阳胜和人民陪审员谭慧群参加的合议庭。于2019年8月28日公开开庭进行了审理。法官助理王兰花、代理书记员张静芬担任记录。湘潭市雨湖区人民检察院指派检察员助理段康出庭支持公诉，被告人黄英平及其辩护人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。湘潭市雨湖区人民检察院指控：一、2008年5月至2009年12月期间，被告人黄英平利用在步步高连锁股份有限公司某店担任企划经理职务上的便利，在其分管的广告业务外包中按每单广告结算款10%的比例，先后10次利用建设银行卡收受广告供应商阳某的广告制作费回扣费，累计52500元。二、2009年4月至2014年4月期间，被告人黄英平利用在步步高连锁股份有限公司某店担任企划经理和步步高商业连锁股份有限公司运营中心市场部担任市场经理职务上的便利，在其分管的广告业务外包中按每单广告结算款10%的比例，先后18次利用建设银行卡收受广告供应商彭某1的广告制作回扣费，累计83470元。三、2011年3月，从步步高商业连锁股份有限公司某店辞职的彭某2、张某2为从步步高某店承包到广告业务，找到原来的同事，时任步步高某店负责广告业务的企划经理黄英平，要求黄英平将他人承包的步步高某店的广告业务交给他们二人承包，并承诺将承包到的步步高广告业务利润的三分之一作为回扣给黄英平，高于行业规则5%-10%的标准。被告人黄英平答应想办法将步步高某店的广告业务交给彭某2、张某2承包，为逃避法律责任，三人签订了不对外公开的所谓“合伙协议”，之后黄英平又安排彭某2、张某2持高某的身份资料到工商部门注册成立了怀化某广告科技有限公司，黄英平、高某没有作任何出资，彭某2、张某2负责出资和公司日常经营管理。被告人黄英平利用其在步步高某店担任企划经理负责广告业务的职务便利，将该店原广告业务承包商阳某等人挤走，让彭某2、张某2承包到步步高某店的广告业务，业务量金额达422.0203万元。为感谢黄英平的关照，2011年11月至2014年12月期间，彭某2和张某2二人使用建设银行卡共21次转账送给黄英平358600元。公诉机关针对以上指控向本院移送了书证、证人证言、被告人黄英平的供述与辩解等证据。公诉机关认为被告人黄英平作为公司工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪，提请本院依法判处。被告人黄英平对公诉机关所指控的事实和罪名无异议。经审理查明：2008年5月至2014年12月，被告人黄英平任步步高商业连锁股份有限公司某店企划经理、步步高商业连锁股份有限公司运营中心市场部经理，在此期间，被告人黄英平多次利用职务便利，非法收受阳某、彭某2、张某2财物共计494570元，为三人谋取利益。具体事实如下：1、2008年5月至2009年12月期间，被告人黄英平利用在步步高连锁股份有限公司某店担任企划经理职务上的便利，在其分管的广告业务外包中按每单广告结算款10%的比例，先后10次收受广告供应商阳某的广告制作回扣费，累计52500元。2、2009年4月至2014年9月期间，被告人黄英平利用在步步高连锁股份有限公司某店担任企划经理和步步高商业连锁股份有限公司运营中心市场部经理职务上的便利，在其分管的广告业务外包中按每单广告结算款10%的比例，先后18次收受广告供应商彭某1的广告制作回扣费，累计83470元。3、2011年3月，从步步高商业连锁股份有限公司某店辞职的彭某2、张某2为从步步高某店承包到广告业务，找到原来的同事，时任步步高某店负责广告业务的企划经理黄英平，要求黄英平将该店广告业务交给他们二人承包，并承诺按承包到的步步高广告业务利润的三分之一给黄英平分红，高于行业规则5%-10%的标准，为此三人签订了不对外公开的所谓“合伙协议”。之后黄英平又安排彭某2、张某2持高某的身份资料到工商部门注册成立了怀化某广告科技有限公司，黄英平、高某没有作任何出资，彭某2、张某2负责出资和公司日常经营管理。被告人黄英平利用其在步步高某店担任企划经理负责广告业务的职务便利，将该店原广告业务承包商阳某等人挤走，交由彭某2和张某2承包，业务量金额达422.0203万元。为感谢被告人黄英平的关照，2011年11月至2014年12月期间，彭某2和张某2二人使用建设银行卡共21次转账送给黄英平358600元。上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据予以证明：1、证人阳某证明：2008年4月，他接手张某1原来在步步高某店的室内广告业务，当时的企划经理刚换成被告人黄英平。为了使在步步高某店的广告业务越做越大，2008年5月开始，他按每单广告结算款10%的比例给被告人黄英平返点。2008年5月至2009年12月期间，被告人黄英平先后10次利用建设银行卡收受他的广告制作费回扣费，累计52500元。2009年10月，因被告人黄英平告诉他有新的老板接了室内广告业务，所以被迫离开，他走之后由彭某2、张某2接手室内广告业务。2、证人张某1证明：他把原来在步步高某店的广告业务交给阳某做后，阳某多次打电话给他说经常受被告人黄英平刁难，并按每单广告制作结算款的10%收了提成费。2009年年底，因彭某2、张某2接手了室内广告业务，阳某便被黄英平赶走。3、证人彭某1证明：他先后担任怀化某某广告有限公司和湖南某社广告公司的法定代表人，2009年年初，他找到黄英平希望可以关照他的公司业务。在黄英平的帮助下，他顺利承接了步步高某店的室外广告业务。在收到第一笔广告结算款后，为了感谢黄英平的关照，他便提出要按广告结算款的10%作为感谢费给黄英平，黄英平答应。2009年4月至2014年9月期间，被告人黄英平先后18次利用建设银行卡收受他的感谢费，累计83470元。2012年下半年开始，黄英平就很少给他业务做了，到2013年10月份，他发现黄英平将大部分室外广告业务给张某2和彭某2的广告科技有限公司做，迫于无奈，他便退出了。4、证人彭某2、张某2证明：二人原系步步高某店的员工。2011年3月，二人为从步步高某店承包到广告业务，找到时任步步高某店负责广告业务的企划经理黄英平，想要黄英平将该店广告业务交给他们二人承包，并承诺按承包到的步步高广告业务利润的三分之一给黄英平分红，为此三人签订了不对外公开的所谓“合伙协议”。之后黄英平为了避嫌又安排他们二人持高某的身份资料到工商部门注册成立了怀化某广告科技有限公司，注册资料上显示的公司股东为彭某2、张某2、高某。黄英平、高某没有出资，黄英平主要负责引进业务，他们二人负责出资和公司日常经营管理。被告人黄英平利用其在步步高某店担任企划经理负责广告业务的职务便利，将该店原广告业务承包商阳某等人挤走，把步步高某店的广告业务交由怀化某广告科技有限公司承包，由黄英平引进的步步高广告业务量金额达400多万。2011年11月至2014年12月期间，彭某2和张某2共向黄英平转账21笔作为利润分红。5、证人高某证明：2012年春节，被告人黄英平介绍其到怀化某广告有限公司负责公司的广告制作和接业务的工作。2012年5月，黄英平向他要身份证复印件，把他注册成了怀化某广告科技有限公司的股东。期间，他未参与投资和分红，公司主要做步步高的业务，外面的业务比较少。6、证人陈某证明：步步高商业连锁股份有限公司的广告业务制作由分管市场的企划经理管，企划经理有决定由谁来做广告业务的权利。7、证人李某证明：广告业务外包的流程为先由企划经理确定广告供应商并代表步步高门店每年向集团事业部市场部报备审批，事业部审核后由企划经理对制作过程和质量进行监督验收，报账时先由企划经理初审签字，再由保安、楼层经理、店总经理签字确认，最后由财务经理审核签名并把广告结算款打到供应商指定的银行账户。她报账时并未发现怀化某广告科技有限公司有虚报数量、价格或者用材料上以次充好现象，在审核过程中对报价有所核减也是经常发生的正常现象。8、证人黄某证明：2011年4月至2014年4月期间，他担任怀化步步某店的财务经理。广告费用的报销需走流程签字，如果发现实际情况与发票附件情况不符，就按10倍罚款，他在该门店工作期间没有出现此情况。且证明了他在门店的三年，该店的场内布置等广告业务都由怀化某广告科技有限公司制作，只有该公司做不了的业务才会给另外的广告商做。9、银行流水记录，证明2008年5月23日至2009年12月28日，阳某共分10次向被告人黄英平转账52500元；2009年4月29日至2014年9月7日，彭某1共分18次向黄英平转账83470元；2011年11月4日至2014年12月13日，彭某2、张某2共分21次向黄英平转账358600元。以上转账均为广告供应商在步步高某店获取广告结算款后，根据一定比例支付给被告人黄英平的回扣款。10、步步高集团审计监察报告（集监字第2019-02号），证明在被告人黄英平任职期间，彭某2、张某2、彭某1、阳某承接的步步高广告业务量。11、怀化某广告科技有限公司的企业登记情况表和合伙协议，证明怀化某广告科技有限公司登记的股东为彭某2、张某2、高某，公司实际合伙人为彭某2、张某2和黄英平，由他们三人共担风险、共享赢利。12、到案经过，证明2019年1月7日，湘潭市公安局雨湖分局经侦大队民警至步步高商业连锁股份有限公司将被告人黄英平传唤至办案区接受调查。13、户籍信息，证明被告人黄英平已达刑事责任年龄。14、被告人黄英平的供述均与上述事实和证据相符，能够相互印证。本院认为，被告人黄英平作为公司工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。公诉机关指控罪名成立。案发后，被告人黄英平能如实供述自己的罪行，主动退缴违法所得十万元，有悔罪表现，依法可以从轻处罚。辩护人关于被告人黄英平从怀化某广告科技有限公司收到的部分分红款应认定为技术指导报酬，不应全部认定为受贿款的辩护意见，因与事实不符，本院不予采纳。辩护人关于被告人黄英平没有违法犯罪前科，社会危害性较小，认罪态度较好，没有给公司造成实际损失，受贿金额应以数额较大标准量刑的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第二款，第六十七条第三款，第四十五条，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款，第六十四条；《最高人民法院、最高人民检察院》第一条第一款，第十一条第一款之规定，判决如下：一、被告人黄英平犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑二年六个月，宣告缓刑三年。（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。）二、被告人黄英平违法所得494570元（已退缴十万元），依法予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘潭市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（本页无正文）审 判 长  范建阳人民陪审员  欧阳胜人民陪审员  谭慧群二〇一九年十一月二十一日法官助理王兰花代理书记员  张静芬附：相关的法律条文《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一、二款公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。