浙江省衢州市衢江区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0803刑初233号 公诉机关浙江省衢州市衢江区人民检察院。 被告人易勇，男，1993年5月3日出生于湖南省邵阳市，汉族，小学肄业，住湖南省邵阳市邵阳县。2012年8月17日因犯盗窃罪被广东省深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金二千元，2013年12月23日刑满释放。因本案于2019年5月17日被衢州市公安局衢江分局刑事拘留，同年6月20日被执行逮捕。现羁押于衢州市看守所。 辩护人（法律援助）吴岩，浙江泓宝律师事务所律师。 被告人易昌爱，绰号“龙哥”，男，1988年9月3日出生于湖南省邵阳市，汉族，初中文化，住湖南省邵阳市邵阳县。2009年2月12日因犯抢劫罪被广东省东莞市第二人民法院判处有期徒刑十年六个月，剥夺政治权利一年，并处罚金八千元，2016年4月8日刑满释放。因本案于2019年4月11日被衢州市公安局衢江分局刑事拘留，同年5月17日被执行逮捕。现羁押于衢州市看守所。 辩护人（法律援助）郑鹏程，浙江东昊律师事务所律师。 被告人张建贞，男，1983年2月14日出生于浙江省衢州市，汉族，高中文化，住浙江省衢州市衢江区。因本案于2019年3月31日被衢州市公安局衢江分局刑事拘留，同年4月16日被取保候审。经本院决定，2019年9月4日被取保候审。 辩护人（法律援助）杜萌琦，浙江五正律师事务所律师。 被告人叶清，男，1986年6月24日出生湖北省利川市，汉族，初中文化，户籍地湖北省利川市，住浙江省衢州市衢江区。因本案于2019年4月16日被衢州市公安局衢江分局取保候审。经本院决定，2019年9月5日被取保候审。 辩护人（法律援助）忻芙蓉，浙江之星律师事务所律师。 被告人巫国昌，男，1977年2月13日出生于浙江省衢州市，汉族，初中文化，住浙江省衢州市衢江区。因本案于2019年4月25日被衢州市公安局衢江分局取保候审。经本院决定，2019年9月5日被取保候审。 辩护人（法律援助）曾耐钫，浙江南孔律师事务所律师。 衢州市衢江区人民检察院以衢检公诉刑诉〔2019〕229号起诉书指控被告人易勇、易昌爱、张建贞、叶清、巫国昌犯开设赌场罪，于2019年9月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年11月15日公开开庭进行了审理。衢州市衢江区人民检察院指派检察员王文胜出庭支持公诉，被告人易勇、易昌爱、张建贞、叶清、巫国昌及各辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。 衢州市衢江区人民检察院指控： 一、2018年10月至2019年4月期间，被告人易勇、易昌爱二人合伙分别和张建贞、叶清、巫国昌等人商议，由被告人易勇、易昌爱将赌博游戏机摆放在被告人张建贞、叶清、巫国昌等人各自经营的超市、饭店里，开设赌场组织赌博活动，易勇和易昌爱负责摆放、维修游戏机和收取获利分成，张建贞、叶清、巫国昌等人负责赌博游戏机的日常管理和为赌博人员兑换硬币，非法获利由双方五五分成： 1．2018年10月，被告人易勇将一台赌博游戏机运送至衢州市衢江区樟潭街道振兴西路三巷张建贞经营的左邻右舍超市内，与张建贞合伙设置赌博机组织赌博活动。2019年2月底，易勇和易昌爱到该超市告知张建贞以后该处的赌博游戏机交由易昌爱管理。2019年3月21日该处赌博游戏机被衢州市公安局衢江分局查获。2018年10月至2019年3月21日期间，该处摆放的赌博游戏机非法获利共计人民币23240元，其中张建贞转给易勇的分成人民币8040元，转给易昌爱的分成人民币3580元，张建贞非法获利人民币11620元； 2．2018年10月，被告人易勇将赌博游戏机运送至衢州市衢江区樟潭街道天湖西路5-36号被告人叶清经营的老乡饭店内，与叶清合伙设置赌博机组织赌博活动。2018年底，易勇和易昌爱到该处店内告知叶清以后该处的赌博游戏机由易昌爱和易勇共同管理。该处的赌博游戏机非法获利共计人民币37240元，其中叶清转账给易勇的分成人民币9720元，转账给易昌爱的分成人民币8900元，叶清非法获利18620元； 3．2019年3月初，被告人易勇和易昌爱将一台赌博游戏机运送至衢州市衢江区樟潭街道芝坑桥美食城被告人巫国昌经营的昌哥美食店内，与巫国昌合伙设置赌博机组织赌博活动。2019年4月24日该处店内的赌博游戏机被衢州市公安局衢江分局查获。2019年3月至2019年4月24日期间，该处的赌博游戏机非法获利共计人民币4340元，其中巫国昌转账给易昌爱的分成人民币1330元，转账给易勇的分成人民币840元，巫国昌非法获利人民币2170元； 4．2019年1月，被告人易勇和易昌爱将一台赌博游戏机运送至衢州市衢江区樟潭街道茶苑路36号顾某经营的东北烧烤店内，与顾某合伙设置赌博机组织赌博活动。2019年5月24日该处店内的赌博游戏机被衢州市公安局衢江分局查获。2019年1月至2019年5月24日期间，该处赌博游戏机非法获利共计人民币3540元，其中顾某分给易昌爱的分成人民币390元，分给易勇的分成人民币1380元，顾某非法获利人民币1770元。 二、2018年3、4月至10月期间，胡某（另案处理）和被告人张建贞、叶清、巫国昌等人商议，由胡某将赌博游戏机摆放在被告人张建贞、叶清、巫国昌等人各自经营的超市、饭店里，开设赌场组织赌博活动，胡某负责摆放、维修游戏机和收取获利分成，张建贞、叶清、巫国昌等人负责赌博游戏机的日常管理和为赌博人员兑换硬币，非法获利由双方五五分成： 1．2018年4月至2018年10月份期间，胡某将一台赌博游戏机摆放于张建贞的超市内，与张建贞合伙设置赌博机组织赌博活动。该处赌博游戏机非法获利共计人民币28000余元，张建贞通过微信转账方式共转账给胡某非法获利共计人民币14000余元，张建贞非法获利14000余元； 2．2018年3、4月份至2018年年底，胡某将一台赌博游戏机摆放于巫国昌的饭店内，与巫国昌合伙设置赌博机组织赌博活动。该处赌博游戏机非法获利共计人民币9940元，巫国昌通过微信转账方式转账给被告人胡某共计人民币4970元，巫国昌非法获利人民币4970元； 3．2018年9月份至2018年年底，胡某将一台赌博游戏机摆放于被告人叶清的饭店内，与叶清合伙设置赌博机组织赌博活动。该处赌博游戏机非法获利共计人民币3620元，叶清通过微信转账的方式共转账给胡某非法所获利共计人民币1810元，叶清非法获利人民币1810元。 三、2018年12月，吴某（另案处理）将一台赌博游戏机摆放于巫国昌的饭店内，与巫国昌合伙设置赌博机组织赌博活动，非法获利五五分成。2019年4月24日该处的赌博游戏机被衢州市公安局衢江分局查获。该处赌博游戏机非法获利共计人民币9710元，吴某非法获利人民币4855元，巫国昌非法获利共计人民币4855元。 公诉机关认为，被告人易勇、易昌爱、张建贞、叶清、巫国昌利用赌博机开设赌场组织赌博活动，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，被告人易勇、易昌爱、张建贞、叶清开设赌场属情节严重。被告人易勇、易昌爱是累犯，应适用《中华人民共和国刑法》第六十五条规定。被告人张建贞、叶清、巫国昌归案后如实供述自己的罪行，应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定。 被告人易勇提出其不是与易昌爱合伙的，2018年是其一个人摆放、管理赌博机，2019年初其转让给易昌爱管理经营后，其就不参与了。辩护人提出易勇与易昌爱不是合伙关系，起诉书中认定的获利金额是根据店老板微信转账记录累计的，应当扣除与店老板零钱兑换的部分，鉴于被告人易勇文化程度较低，法律意识淡薄，建议从轻处罚。 被告人易昌爱提出其2018年不在衢州，2019年初从易勇处接手赌博机的经营管理，此前易勇的开设赌场行为与其无关。辩护人提出指控的前两起犯罪事实应当认定易昌爱系2019年初涉案，非法获利数额应当扣除与店老板兑换零钱的数额，故不应认定易昌爱属情节严重。 被告人张建贞、叶清、巫国昌对指控均没有异议，并供述虽有兑换零钱的情况，但数额不多，最多不超过1000元，具体兑换的数额均称记不清了。三被告人的辩护人共同提出三被告人如实供述犯罪事实，认罪态度好，系初犯偶犯，法律意识淡薄，建议从轻处罚。 本院经审理查明的事实与公诉机关指控的一致。 关于被告人易勇、易昌爱的辩解意见。本院经审理认为，根据易昌爱2018年并不在衢州的事实，在并无证据证实易昌爱事先与易勇合谋的情况下，不应认定易昌爱对易勇2018年设置管理赌博机的行为承担刑事责任，故对易昌爱的辩解意见本院予以采纳。2019年年初以后虽然易昌爱参与了管理赌博机并收取赌博机收益，但根据多名同案犯的供述，易勇此后仍多次与易昌爱一起对其设置的赌博机进行修理、调试，仍然参与管理事务，应认定其继续实施犯罪行为，故对易勇的辩解意见，本院不予采纳。 关于辩护人提出的兑换零钱的问题。本院经审理认为，根据各个店老板的供述可以证实，虽然存在兑换零钱的事实，但相对于赌博机的收益而言数额较小，不影响本案的定罪量刑，并且这些兑换的零钱均放置在赌博机内作为赌博工具使用，故本院对这一辩护意见不予采纳。 综上，本院对各被告人的犯罪数额和个人获利认定如下：被告人易勇非法获利涉案数额68360元，个人获利19980元；被告人易昌爱非法获利涉案数额28400元，个人获利14200元；被告人张建贞非法获利涉案数额51240元，个人获利25620元；被告人叶清非法获利涉案数额40860元，个人获利20430元；被告人巫国昌非法获利涉案数额23990元，个人获利11995元。 另查明，2019年3月17日叶清因本案被衢州市公安局衢江分局罚款300元。公安机关在侦查阶段扣押了被告人易昌爱违法所得5921元。 本案审理中，被告人张建贞、叶清、巫国昌分别退出违法所得25620元、20430元、11995元。 2019年8月30日，衢州市衢江区人民检察院告知被告人巫国昌认罪认罚可能导致的法律后果，巫国昌在值班律师在场的情况下签署了《认罪认罚具结书》。庭审中，巫国昌表示《认罪认罚具结书》系自愿签署，并知晓认罪认罚可能导致的法律后果。 上述事实，有物证赌博游戏机五台，蓝色读码器、赌博机开关、控制器各一个，投币器三个及电路板、零配件等，书证受案登记表、立案决定书、调取证据通知书、调取证据清单、手机微信聊天记录、交易记录截图、通话记录、搜查证、扣押决定书、扣押清单、扣押照片、浙江省政府非税收入汇总缴款书、浙江省行政司法执法暂扣款票据、行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明书、在逃人员登记表、抓获经过、情况说明、户籍证明、退赃票据等，证人吴某、胡某、张某、段某、徐某1、徐某2、顾某、肖某的证言，被告人易勇、易昌爱、张建贞、叶清、巫国昌的供述与辩解，电子游戏设施设备认定意见书，搜查笔录、检查笔录、辨认笔录，微信注册信息及交易记录光盘等证据所证实，足以认定。 本院认为，被告人易勇、易昌爱、张建贞、叶清、巫国昌分别合伙利用赌博机开设赌场组织赌博活动，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪，其中被告人易勇、张建贞、叶清属情节严重。公诉机关指控的犯罪事实和各被告人所犯罪名成立，指控被告人易勇、张建贞、叶清开设赌场属情节严重亦成立，但被告人易昌爱开设赌场的犯罪情节根据其犯罪数额不能认定为情节严重。被告人易勇、易昌爱在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应从重处罚。被告人张建贞、叶清归案后能认罪，可酌情从轻处罚。被告人巫国昌能自愿认罪认罚，可以从宽处理。被告人张建贞、叶清、巫国昌能积极退赃，确有悔罪表现，均可以适用缓刑。各辩护人上述相应的辩护意见成立，本院予以采纳。公诉机关建议对被告人巫国昌判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金的量刑建议合理，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条、第六十四条,《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人易勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年5月17日起至2022年11月16日止），并处罚金三万五千元； 二、被告人易昌爱犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年4月11日起至2022年4月10日止），并处罚金一万八千元； 三、被告人张建贞犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金二万二千元； 四、被告人叶清犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金二万； 五、被告人巫国昌犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金一万二千元； 六、扣押的赌博机五台，蓝色读码器、赌博机开关、控制器各一个，投币器三个及电路板等零配件均予以没收，由扣押机关依法处置；被告人张建贞、叶清、巫国昌分别退出的违法所得25620元、20430元、11995元予以没收，上缴国库；对被告人易勇、易昌爱的违法所得19980元、14200元予以追缴，上缴国库，其中被告人易昌爱被扣押的5921元予以折抵，由扣押机关上缴国库。 上述一至五项所判罚金均限本判决生效第二日起十日内缴纳。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  肖 伟 人民陪审员  楼晓虹 人民陪审员  谢新华 二〇一九年十一月十五日 书 记 员  罗梦婷 附：本案引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。