福建省南平市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽07民终1258号 上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司，住所地山东省临沂市经济技术开发区管委会西邻金科大厦。 负责人：邓凤龙，经理。 委托诉讼代理人：贾玉红，女，系该公司员工。 委托诉讼代理人：林克贵，福建杰魁律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张光花，女，汉族，1967年11月5日出生，住福建省顺昌县。 委托诉讼代理人:洪桥，福建麦博律师事务所律师。 委托诉讼代理人:肖明敏，福建麦博律师事务所律师。 原审被告：官德林，男，1965年4月19日出生，汉族，住福建省顺昌县。 委托诉讼代理人：张利芳，福建省顺昌县弘正圆法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：邓斗进，福建省顺昌县弘正圆法律服务所法律工作者。 原审被告：王路敬，女，1989年5月8日出生，汉族，住山东省临沭县。 上诉人阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司（以下简称阳光财产保险公司）因与被上诉人张光花、原审被告官德林、王路敬机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省顺昌县人民法院（2018）闽0721民初1968号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 阳光财产保险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判阳光财产保险公司赔偿张光花误工费16240元、医疗费30685.41元，或发回重审。事实和理由:1、张光花在顺昌县小江餐厅从事服务员工作，其平均工资为2100元，其误工费标准应按照2100元每月来计算；2、一审法院未支持扣除张光花15%的非医保用药错误。 张光花辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，依法应当予以维持。 官德林述称，一审认定事实清楚，适用法律正确，依法应当予以维持。 王路敬未作陈述。 张光花向一审法院起诉请求：1、判令官德林、王路敬、阳光财产保险公司共同赔偿因本次事故造成的各项经济损失，合计797595.98元（保留后续治疗产生的相关费用和后续护理费等项目主张的诉求）；2、判令阳光财产保险公司在保险责任范围内先行承担赔付责任（其中精神损害赔偿优先在交强险中赔付），保险理赔不足部分再由官德林、王路敬承担赔偿。 一审法院认定事实：2018年1月17日9时30分许，黄建泉驾驶闽Ｈ×××××号普通二轮摩托车（车后乘坐张光花）由洋口镇将军村往大爱村方向行驶，行至福兰线235ＫＭ＋700Ｍ路段左转弯时，与官德林驾驶的由顺昌往洋口方向行驶的鲁Ｑ×××××号小型轿车相碰撞，造成黄建泉、张光花受伤，两车损坏的道路交通事故。本次事故经顺昌县公安局交通警察大队的事故责任认定：当事人黄建泉负事故的主要责任；当事人官德林负事故的次要责任；当事人张光花无责任。2018年1月17日至2018年4月20日张光花在顺昌县医院住院治疗93天，医疗费201703.44元；出院诊断张光花：创伤性休克，右肱骨上段骨折，右肱骨上段粉碎性骨折，左锁骨运端骨折，右尺骨近端及右肱骨下段粉碎性开放性骨折，右上肢挠神经损伤，双侧多发性肋骨骨折，双肺创伤性××伴少量胸腔积液，急性重型颅脑损伤：右侧颞叶少量脑挫裂伤、右侧颞部少量硬膜下血肿，右髂骨后缘及左侧耻骨上、下支前部骨折，左眼挫裂伤，胆囊炎，慢性浅表胃炎，脂肪肝，二型糖尿病，内风湿性关节炎；出院疾病证明书建议张光花：门诊随诊，继续休息6个月，定期复查。2018年7月2日至2018年7月9日张光花在福建医药大学附属南平市人民医院住院治疗7天，医疗费2865.97元。王路敬系鲁Ｑ×××××小型轿车车辆所有权人，该车在阳光财产保险公司投保了机动车交通事故第三者责任强制险和第三者责任商业险（100万元），商业险中投保了不计免赔险，本次事故发生在保险有效期间内。王路敬与官德林之间属于借用车辆使用关系，官德林具有驾驶小型汽车资格证（驾驶证），鲁Ｑ×××××小型轿车具有有效的行驶证。张光花提供的户口簿、结婚证、顺昌县良种繁育场证明，可以证明：张光花与黄建泉（摩托车驾驶人）之间系夫妻关系；张光花与其丈夫黄建泉从2015年起至今都居住在顺昌县洋坑尾良种场11幢103室（良种繁育场场部办公楼左侧一楼）的事实。张光花提供的事业单位法人证书（副本）、顺昌县良种繁育场职工福利田收储协议书、［2012］85号顺昌县人民政府专题会议纪要等证据，可以证明：顺昌县良种繁育场属事业单位，黄建泉系顺昌县良种繁育场职工，张光花与丈夫黄建泉共同所有的福利田已被政府征收的事实。由于张光花提供的南平市医疗保障基金管理中心顺昌管理部参保证明、机关事业养老职业年金缴费证明不是张光花本人的医疗、养老参保证明而是其丈夫黄建泉的参保证明，故该组证据不能够证明张光花系顺昌县良种繁育场职工、有参加医疗、养老保险的事实。鲁Ｑ×××××小型轿车投保的第三者责任强制险限额现剩余120000元（限额122000元-己判决赔偿给另一名伤者黄建泉车辆损失维修费2000元）；鲁Ｑ×××××小型轿车投保的第三者责任商业险限额现剩余984195.96元（限额1000000元-己判决赔偿另一名伤者黄建泉各项经济损失合计15804.04元）。阳光财产保险公司已支付张光花医疗费10000元，官德林已支付黄建泉医疗费26000元。 另查：1、福建澄源司法鉴定所作出的二份司法鉴定意见书评定原告：伤残程度为一级伤残；护理依赖程度为完全护理；护理期为终身护理。阳光财产保险公司对福建澄源司法鉴定所的司法鉴定有异议，于2018年12月7日向一审法院申请要求对张光花的伤残等级、护理依赖程度、护理期进行重新鉴定，一审法院依法委托福建明源司法鉴定所进行重新鉴定，经鉴定张光花：伤残程度为一级伤残；护理依赖程度为完全护理依赖；护理期为终身。福建澄源司法鉴定所鉴定费2600元（伤残鉴定费1000元+护理依赖程度、护理期鉴定1600元）；福建明源司法鉴定所的重新鉴定费，阳光财产保险公司已支付。 2、一审法院依张光花申请，依职权向江飞（顺昌县小江餐厅经营者）、黄剑江（顺昌县小江餐厅厨师）所作的调查笔录，可以证实2016年5月至2018年1月17日事故发生时张光花在顺昌县小江餐厅（住所地：顺昌县从事服务员工作，每月工资2100元的事实。 一审法院认为，黄建泉驾驶普通二轮摩托车（车后乘坐张光花）与官德林驾驶的小型轿车相碰撞，造成张光花受伤的事实，有顺昌县公安局交通警察大队的事故责任认定，张光花因本次事故造成的各项经济损失，应予以赔偿。由于张光花的重新鉴定是由依法委托具有鉴定资质的福建明源司法鉴定所进行的鉴定，故对福建明源司法鉴定所鉴定张光花：伤残程度为一级伤残；护理依赖程度为完全护理依赖；护理期为终身的鉴定意见，予以采信。由于阳光财产保险公司未能提供证据证明其已将机动车交通事故第三者责任强制险和第三者责任商业险的保险免责条款告之了被保险人，故该保险免责条款不产生效力。因此，对阳光财产保险公司认为张光花医疗费中应扣除15%的非医疗保险用药费用和鉴定费2600元（伤残鉴定费1000元＋护理依赖程度、护理期鉴定1600元）不属于保险理赔范围，应由侵权人赔偿的的辩解意见不能成立，不予采纳。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。张光花主张的医疗费204569.41元（顺昌县医院201703.44元＋南平市人民医院2865.97元），有治疗医院出具的疾病证明书、出入院记录、住院费用汇总清单、住院收费票据等予以证实，予以支持。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。故张光花主张的住院伙食补助费应为3140元（顺昌县医院30元／天×住院93天＋南平市人民医院50元／天×住院7天）。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。张光花至定残日前一天的误工时间为232天；张光花无固定收入，其又未能提供最近三年的工资收入状况，故张光花收入状况可以参照上一年度居民服务、修理和其它服务业49694元／年的标准计算。因此，张光花主张的误工费应为31586.80元（49694元÷365天×232天）。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。张光花未能提供护理人员的收入状况和从事同等级别护理人员的劳务报酬标准，故张光花护理人员的收入状况可以参照上一年度居民服务、修理和其它服务业49694元／年标准计算；张光花为一级伤残需完全护理依赖，根据原告的年龄、健康状况等因素，故酌情先予确定张光花护理期为10年（从张光花住院时起2018年1月17日至2028年1月17日止；到期张光花如还需护理可再行起诉赔偿）。因此，张光花主张的护理费应为496940元（49694元／年×10年）。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。张光花2016年5月至事故发生时在顺昌县小江餐厅（住所地：顺昌县，属顺昌县城区内）从事服务员工作，故张光花主要收入来源于城镇；由于张光花居住地（顺昌县洋坑尾良种场11幢103室）与顺昌县城区紧邻（属城乡结合部），张光花每日上下班可乘坐城区公共交通车往返或由其丈夫黄建泉驾驶摩托车接送；故张光花的居住地和主要生活来源地可认定为城镇，因此，张光花的残疾赔偿金可按城镇居民人均可支配收入39001.40元／年标准计算。故张光花主张的残疾赔偿金780028元（39001.40元／年×20年×一级伤残100％），符合法律规定，予以支持。张光花主张的鉴定费2600元（伤残鉴定费1000元＋护理依赖程度、护理期鉴定1600元），该费用属张光花为确定损害程度所支付必要的、合理的费用，且有福建澄源司法鉴定所出具的收费票据予以证实，予以支持。根据本案具体情况，考虑到张光花及其必要的陪护人员因就医客观实际发生的交通费，酌情支持张光花交通费1000元。根据受害人受伤程度及治疗情况，支持营养费20000元。根据受害人伤残程度，一审法院依法支持精神损害赔偿50000元。本次事故属机动车与机动车之间发生的交通事故，故由负事故次要责任的官德林一方承担30％的事故赔偿责任较为合理。综上所述，阳光财产保险公司应先从机动车交通事故第三者责任强制险剩余限额（限额122000元-己判决赔偿给另一名伤者黄建泉车辆损失维修费2000元＝120000元）范围内赔偿张光花医疗费10000元、精神损害赔偿50000元、残疾赔偿金60000元，合计120000元；不足部分，从机动车交通事故第三者责任商业险剩余限额（限额1000000元-己判决赔偿另一名伤者黄建泉各项经济损失合计15804.04元＝984195.96元）范围内赔偿张光花医疗费194569.41元（204569.41元-强制险赔10000元）、住院伙食补助费3140元、护理费496940元、误工费31586.80元、残疾赔偿金720028元（780028元-强制险赔60000元）、鉴定费2600元、交通费1000元、营养费20000元，合计1469864.21元中的30％为440959.26元；故二项保险合计共应赔偿张光花560959.26元（强制险限额赔120000元＋商业险限额赔440959.26元），扣除阳光财产保险公司已支付给张光花的医疗费10000元和官德林已支付给张光花的医疗费26000元（该扣除款26000元，保险公司应返还给官德林），实际还应赔偿张光花524959.26元（560959.26元-10000元-26000元）。由于阳光财产保险公司在保险责任限额范围内赔偿了张光花的各项损失，故官德林、王路敬不再承担本案的赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十条第一款，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款之规定，判决：一、阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司应在判决生效之日起十日内从保险责任限额范围内赔偿张光花医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害赔偿、鉴定费、交通费、营养费，合计560959.26元；扣除已支付给张光花的36000元（保险公司支付10000元＋官德林支付26000元），实际还应赔偿张光花524959.26元。二、驳回张光花要求官德林、王路敬赔偿的诉讼请求。三、驳回张光花的其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据，一审查明认定事实与二审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，在本案中，张光花在涉案事故发生前，在餐厅工作应属于临时务工，一审法院按照参照上一年度居民服务、修理和其它服务业标准计算误工费并无不当，本院予以维持。对于15%的非医保用药，阳光财产保险公司并未提交相应证据证明其非合理用药，应承担举证不利的后果，本院不予支持。 综上所述，阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费8940元，由阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  许发清 审判员  陈荣富 审判员  邱 翠 二〇一九年十一月二十八日 法官助理邱方平 书记员赵桑