江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏02民终4388号上诉人（一审被告）：葛跃强，男，1960年8月21日生，汉族，住宜兴市。委托诉讼代理人：欧婕，宜兴市法律援助中心律师。委托诉讼代理人：鲍建芬（系葛跃强妻子），女，1964年1月5日生，汉族，住宜兴市。被上诉人（一审原告）：宜兴市汇美陶艺有限公司，住所地宜兴市宜城街道陶都路**。法定代表人：曹锁珍，该公司总经理。委托诉讼代理人：储文彬，江苏合晟安律师事务所律师。上诉人葛跃强因与被上诉人宜兴市汇美陶艺有限公司（以下简称汇美公司）劳动争议纠纷一案，不服宜兴市人民法院（2019）苏0282民初450号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月11日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。葛跃强上诉请求：撤销一审判决，依法改判汇美公司支付其工伤保险待遇各项赔偿共计245922元。事实和理由：一审判决未支持一次性伤残补助金和一次性医疗补助金没有法律依据。葛跃强系汇美公司的员工，从事制坯工种，且汇美公司只有其一人从事该工作。在发生交通事故后，单位另找人制坯替代了葛跃强，双方解除了劳动关系。江苏省高级人民法院、江苏省劳动人事争议仲裁委员会关于印发《关于审理劳动人事争议案件的指导意见(二)》即苏高法审委(2011)14号文件第十四条规定：劳动者主张被用人单位口头辞退，而用人单位主张劳动者自动离职，由用人单位就劳动者自动离职的事实负举证责任，用人单位不能举证证明的，由其承担不利后果。本案应由用人单位承担相关的举证责任。2、宜兴市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称宜兴仲裁委）作出的生效仲裁裁决书证明：用人单位提出解除劳动合同。3、在葛跃强发生工伤后，单位未支付过停工留薪期工资，停岗留薪期是工伤职工暂停工作接受工伤医疗的期间，在停工留薪期内，工伤职工原工资福利待遇不变的规定是保障工伤职工日常生活不受影响的重要措施。4、葛跃强虽有社会保险，但并不是由汇美公司缴纳，一审判决不支持一次性伤残补助金和一次性医疗补助金没有法律依据。汇美公司辩称，1、汇美公司并未主动解除劳动关系。葛跃强受伤后，公司无人制坯，为了维持经营，另行找人制坯。2、由于汇美公司并没有主动解除劳动关系，其公司无需支付一次性医疗补助金和一次性就业补助金。一审认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。汇美公司向一审法院起诉请求，1、请求判令汇美公司无需支付葛跃强停工留薪期工资，其余赔偿按40%予以支付即71404.8元；2、本案诉讼费由葛跃强负担。一审法院认定事实：葛跃强系汇美公司员工，从事制坯制作，双方未签订书面劳动合同，汇美公司未为葛跃强缴纳工伤保险费。2017年6月9日，葛跃强下班途中发生交通事故，后送宜兴市第二人民医院住院治疗27天，住院期间护理费、伙食补助费均由葛跃强自行承担。2018年3月15日，宜兴市人力资源和社会保障局（以下简称宜兴人社局）作出认定工伤决定书，认定葛跃强所受伤害为工伤。2018年8月29日，无锡市劳动能力鉴定委员会（以下简称无锡劳鉴委）作出劳动能力鉴定结论通知书，评定葛跃强的所受伤害为八级伤残、无需延长停工留薪期，葛跃强支付鉴定检查费302元。后为工伤赔偿事宜，葛跃强向宜兴仲裁委申请仲裁，宜兴仲裁委于2018年12月14日作出宜劳人仲案字[2018]第1378-2号仲裁裁决书，裁决汇美公司支付葛跃强停工留薪期工资56000元、一次性伤残补助金61050元、一次性工伤医疗补助金80000元、一次性伤残就业补助金35000元、伙食补助费540元、护理费1620元、鉴定检查费302元，以上合计234512元。汇美公司不服该裁决，于2019年1月3日诉至法院。另查明：2018年12月14日，宜兴仲裁委作出宜劳人仲案字[2018]第1378-1号仲裁裁决书，认定汇美公司解除了与葛跃强的劳动关系，并裁决汇美公司支付葛跃强经济补偿金5600元，该裁决书为终局裁决。葛跃强称裁决书认定汇美公司主动解除劳动关系，且该裁决书已经发生法律效力。汇美公司称，终局裁决必须具有仲裁法第四十九条第一款规定情形之一的，用人单位才可以向中级人民法院申请撤销，但该案不具备该条款规定的情形，故不能代表该裁决依据的事实和理由是正确的，事实上公司没有主动解除与葛跃强的劳动关系。再查明：葛跃强受伤后治疗期间，汇美公司另行安排了人员从事制坯工作。一审审理中，双方当事人对宜兴仲裁委裁决的工伤保险待遇赔偿标准均无异议。汇美公司认为葛跃强已从交通事故中获得误工费赔偿，停工留薪期工资不应获得赔偿。其余赔偿均应按照40%比例予以支付。审理中，双方对劳动关系如何解除存在争议。葛跃强称是汇美公司解除的劳动关系，其于2018年2月8日到汇美公司要求上班，汇美公司曹金龙说不需要来上班了，公司已经找到另一个人制坯了。汇美公司称其并未主动解除与葛跃强的劳动关系，汇美公司之前只有葛跃强一人制坯，葛跃强受伤后，汇美公司为了维持经营，必须另外找人制坯，但这并不代表汇美公司主动提出解除与葛跃强的劳动关系。一审审理中，该院向葛跃强进行法律释明：本案中，如法院未认定汇美公司主动解除了劳动关系，葛跃强亦否认解除过劳动关系，葛跃强将无法获赔一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。葛跃强对法院释明表示清楚、明白，但坚持认为是汇美公司主动解除了劳动关系。一审法院认为，该案的争议焦点为：汇美公司有无主动解除与葛跃强的劳动关系？该院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，葛跃强主张汇美公司主动解除了劳动关系，依据并不充分，理由为：1、葛跃强因交通事故受伤后，汇美公司为维持生产经营，另行安排人员顶替葛跃强的岗位，属汇美公司正常的人事安排，并不能说明汇美公司解除了与葛跃强的劳动关系；2、江苏省高级人民法院、江苏省劳动人事争议仲裁委员会的《关于审理劳动人事争议案件的指导意见（二）》第十四条规定“劳动者主张被用人单位口头辞退，而用人单位主张劳动者自动离职，由用人单位就劳动者自动离职的事实负举证责任，用人单位不能举证证明的，由其承担不利后果”，适用该条的前提是用人单位主张劳动者自动离职，本案中汇美公司并未主张葛跃强自动离职，故本案无法适用该条款；3、《劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定，用人单位有证据证明终局裁决有下列情形之一的，可以向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所依据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。宜劳人仲案字[2018]第1378-1号一案中并无上述情形，汇美公司无法以事实不清为由申请撤销，故该裁决认定汇美公司主动解除劳动关系的事实仅能适用于该案，无法作为本案认定事实的依据。综上，本案证据并不足以证明汇美公司主动解除了与葛跃强的劳动关系。《工伤保险条例》规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，葛跃强所受伤害已被宜兴人社局认定为工伤，汇美公司未为葛跃强投保工伤保险，应承担全部的工伤保险责任。职工因工致残被鉴定为八级伤残的，享受标准为11个月本人工资的一次性伤残补助金。本案中，双方对宜兴仲裁委裁决的一次性伤残补助金61050元均无异议，该院对此予以确认。汇美公司主张一次性伤残补助金按照全额的40%计算于法无据，该院不予采信。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，双方对宜兴仲裁委裁决的停工留薪期工资均无异议，故葛跃强的停工留薪期工资为56000元。用人单位未依法缴纳工伤保险费，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付除工伤医疗费用之外的工伤保险待遇。停工留薪期工资不属于工伤医疗费用范畴，即使工伤职工在获得第三人支付的误工费后，用人单位也应当支付停工留薪期工资。故汇美公司主张停工留薪期工资属于重复赔偿没有法律依据，该院不予采信。劳动者因工致残被鉴定为八级伤残的，职工本人提出解除劳动合同的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金标准为八级8万元，一次性伤残就业补助金的标准为八级3.5万元。工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系，且解除劳动关系时距退休年龄不足3年的，按照全额的40%支付。本案中，葛跃强提供的证据不足以证明是汇美公司主动解除了劳动关系，葛跃强亦否认其提出过解除劳动关系，故汇美公司与葛跃强之间的劳动关系尚未解除，葛跃强主张一次性伤残就业补助金与一次性工伤医疗补助金依据不足，该院不予支持。职工住院治疗工伤的伙食补助费，由工伤保险基金支付。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。劳动能力鉴定费以及鉴定过程中符合工伤保险有关规定的医疗检查费，工伤职工未参加工伤保险的，由用人单位支付。双方对宜兴仲裁委裁决的伙食补助费540元、护理费1620元、鉴定检查费302元均无异议，该院对此予以支持。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款、第四十一条第一款，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条，第三十七条、第六十二条第二款，参照《江苏省实施办法》第二十一条、第二十七条第一款、第二十八条之规定，该院判决：一、宜兴市汇美陶艺有限公司于判决发生法律效力之日起10日内支付葛跃强一次性伤残补助金61050元、停工留薪期工资56000元、伙食补助费540元、护理费1620元、鉴定过程中医疗费302元，合计119512元。二、驳回宜兴市汇美陶艺有限公司的其他诉讼请求。如果汇美公司未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费5元，由汇美公司负担。本院经二审审理，对一审查明的事实予以确认。本院认为，葛跃强系汇美公司员工，从事制坯制作，由于葛跃强发生交通事故受伤治疗，汇美公司另行安排他人从事制坯工作。葛跃强提供的证据不足以证明汇美公司主动解除双方之间劳动关系，葛跃强亦否认其提出过解除劳动关系，故汇美公司与葛跃强之间的劳动关系尚未解除，一审未支持葛跃强一次性伤残就业补助金与一次性工伤医疗补助金的诉讼请求并无不当。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由葛跃强负担。本判决为终审判决。审判长  朱竞艳审判员  毛云彪审判员  华敏洁二〇一九年十一月十三日书记员  华茜渝