四川省绵阳市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 (2019)川07刑终435号 原公诉机关三台县人民检察院。 上诉人（原审被告人暨附带民事诉讼被告人）邱某，男，生于1987年1月30日，汉族，四川省绵阳市游仙区人，高中文化，务工，住四川省绵阳市游仙区。2018年7月2日，因涉嫌犯故意伤害罪被三台县公安局取保候审；2018年9月14日，经三台县人民检察院决定，同日由三台县公安局执行取保候审；2019年2月15日，经三台县人民法院决定取保候审。2019年9月23日，经三台县人民法院决定，同年9月26日，由三台县公安局执行逮捕。现羁押于三台县看守所。 辩护人张永蛟，四川思图律师事务所律师。 原审附带民事诉讼原告人杨某，男，生于1980年9月26日，汉族，户籍所在地四川省三台县，现住绵阳市涪城区。 三台县人民法院审理三台县人民检察院指控被告人邱某犯故意伤害罪及附带民事诉讼原告人杨某提起刑事附带民事诉讼一案。2019年9月29日，三台县人民法院作出（2019）川0722刑初43号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人暨附带民事诉讼被告人邱某对判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理本案。经审阅全案卷宗，提讯上诉人（原审被告人暨附带民事诉讼被告人）邱某，征询原审附带民事诉讼原告人（被害人）杨某以及上诉人邱某的辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判审理查明：2017年12月3日17时许，被告人邱某驾驶汽车途经三台县上时，与被害人杨某因会车发生口角，继而双方发生抓扯，后邱某殴打杨某致其左侧眶下壁及内侧壁骨折，左侧上颌窦内侧壁骨折。经三台县公安局物证鉴定室鉴定，杨某之损伤程度为轻伤一级。 案发后，杨某到绵阳市××医院进行ＣＴ检查，用去挂号及检查费770.25元。检查报告单显示：平扫颅内未见异常。左侧上颌窦上壁、内壁及左侧眼眶内侧壁骨折，左侧上颌窦及筛窦积液（血），左侧眼球内直肌稍肿胀，左侧眼眶内少许积气。右侧颌面部软组织稍肿胀。2017年12月5日，杨某到绵阳市××医院、中国人民解放军××医院诊断、治疗，共用去医疗费230.52元。中国人民解放军××医院病情证明书（诊断）载明：1、左侧眶下臂骨折；2、左侧内侧壁骨折（眶内侧）；3、左侧上颌窦内侧壁骨折……;建议：……受伤后3月、6月、1年复查……到眼科专科就诊；全休壹月，休息期间加强营养；门诊随访。次日，杨某到绵阳市××医院门诊治疗，用去医疗费223.42元。2017年12月21日，杨某到绵阳市××医院检查、治疗，用去医疗费505.42元。2017年12月28日，杨某到绵阳市××医院检查、治疗，用去医疗费133元，该院病历资料记载：定期复查……2018年1月26日，杨某到绵阳市××医院复诊，病历记录载明：建议到上级医院进一步诊治，左眼眶骨折手术风险较大。2018年1月13日、23日、25日，杨某到绵阳市××医院门诊治疗，用去医疗费99元。2018年1月27日、28日、29日，杨某到××眼科门诊治疗，用去医疗费306元，病历记录载明：左下眶骨折，无需手术；建议观察等。其后，杨某先后六次到绵阳市××医院检查、治疗，用去医疗费869.66元。 另查明，案发后被害人杨某向绵阳维益司法鉴定××申请对其伤残等级和误工、护理及营养期进行鉴定。2018年4月23日，绵阳维益司法鉴定××出具绵维司［2018］临鉴字第737号司法鉴定意见书，鉴定意见为：杨某左眼眶骨折致眼球轻度内陷的损伤按人体损伤致残程度评为十级伤残；误工期综合评定为90日，护理期综合评定为30日，营养期综合评定为30日。杨某支付鉴定费1800元。法庭审理过程中，邱某申请对杨某的损伤程度进行重新鉴定，并申请对杨某的伤情形成的因果关系进行鉴定。2019年5月2日，四川西科大司法鉴定××出具西科大［2019］司鉴字第135号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.杨某的左眼损伤目前无法明确与2017年12月3日纠纷之间存在因果关系；2.杨某的损伤符合轻伤二级的规定。附带民事诉讼原告人提供了绵阳市××汽车销售服务有限公司工作证明，载明：杨某在该公司汽车资源部担任资源部经理一职，月底薪为8000元加提成，年薪不低于12万。 上述事实，有经庭审质证的受案登记表、立案决定书、到案经过、户籍信息、现场勘查笔录、现场图、现场照片、伤情照片、三台县公安局物证鉴定室三公物鉴（法医）字［2018］13号法医学人体损伤程度鉴定意见书、绵阳市维益司法鉴定××绵维司［2018］临鉴字第737号法医学鉴定意见书、四川西科大司法鉴定××西科大［2019］司鉴字第135号司法鉴定意见书、接受证据清单、证人证言、被害人杨某陈述、被告人邱某的供述及辩解等证据在案证实。 原判认为，被告人邱某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人邱某辩称没有殴打杨某及其辩护人所提根据西科大的鉴定意见杨某的左眼损伤目前无法明确与2017年12月3日纠纷之间存在因果关系，公诉机关出示的证据不能证实杨某的损伤是被告人打伤的辩护意见，因损伤与纠纷之间是否存在因果关系是根据控辩双方提供的证据客观反映事实，而非由鉴定机构进行鉴定。本案中，公诉机关提供的证据形成完整的证据锁链，能够证实被告人邱某打伤被害人杨某的情况，故被告人及其辩护人的相关辩护意见与查明事实不符，不予采纳。被告人邱某的行为给附带民事诉讼原告人杨某造成了损失，应当赔偿。附带民事诉讼原告人杨某要求被告人邱某赔偿因其受伤所产生的医疗费、误工费、营养费等诉讼请求的合理部分予以支持。根据相关法律规定，并结合本地经济水平，将杨某因本案遭受的损失确定如下：1.医疗费：3137.27元；2.误工费：2017年12月5日解放军××医院的病历资料载明：全休壹月，休息期间加强营养，结合杨某门诊治疗时间，其误工费计算43天。其提供的证据不足以证明其因本次纠纷误工减少的收入为328元／天，按照审判实践及事发地经济水平，酌定为80元／天，合计3440元（43天×80元／天）；3.营养费：2017年12月5日解放军××医院的病历资料载明：全休壹月，休息期间加强营养，其营养费计算天数为30天，按照审判实践20元／天，合计600元（30天×20元／天）；4.交通费：酌定500元；5.照相费、打印资料费：94元。附带民事诉讼被告人予以认可，原判予以支持；6.鉴定费：因本案中是否评定伤残等级、误工期、营养期、护理期都不影响案件处理，对伤残等级、营养期、护理期的鉴定费用系附带民事诉讼原告人杨某自行扩大损失，该费用应由杨某自行承担，故对鉴定费不予支持。护理费：杨某并未住院治疗，且病历资料中没有需要护理的记载，故护理费不予支持；伤残赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费于法无据，不予支持；手机损失、眼镜损失，没有证据证明杨某之手机、眼镜在纠纷中受损，不予支持。综上，杨某因本案遭受的损失共计7771.27元。 综合本案的起因、事实、情节及被告人的认罪态度等，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条和《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人邱某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；二、由被告人邱某赔偿附带民事诉讼原告人杨某损失人民币7771.27元，限于判决发生法律效力的十日内付清；三、驳回附带民事诉讼原告人杨某的其他诉讼请求。 上诉人（原审被告人暨附带民事诉讼被告人）邱某上诉对一审认定其构成故意伤害罪罪名没有异议，认为原判对部分事实认定不清，量刑过重。双方是因会车发生纠纷，杨某会车不变光，上诉人说了一句就被自身不占理的杨某拍打车窗进而发生冲突，被害人本身有一定过错；上诉人伤害杨某是间接故意，是偶犯，到案后如实供述；法院委托了鉴定机构重新鉴定却不采纳明显违法；附带民事部分没有考虑杨某自身的过错。恳请二审法院查明事实，依法改判。 原审附带民事诉讼原告人杨某对原判认定的基本事实没有异议，对附带民事判决没有上诉。但认为被告人邱某没有履行一审判决的给付义务。 二审查明的事实和证据与一审认定的一致，本院予以确认。本案审理期间，上诉人（原审被告人暨附带民事诉讼被告人）邱某撤回了对附带民事判决的上诉，表示认罪认罚，并提交了书面撤回民事判决上诉申请和悔罪书。2019年11月18日，上诉人邱某的家属向三台县人民法院履行了原判确认的赔偿附带民事诉讼原告人杨某人民币7780元。 本院认为，上诉人（原审被告人暨附带民事诉讼被告人）邱某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。上诉人邱某申请撤回对原判附带民事部分的上诉，系其真实意思表示，符合法律规定，并已向三台县人民法院缴纳了原判确认的附带民事判决给付义务，即由被告人邱某赔偿附带民事诉讼原告人杨某损失人民币7771.27元。上诉人邱某认罪认罚，可以从轻处罚。经其居住地社区矫正机关调查，上诉人邱某没有再犯罪危险，对所居住社区不会有重大不良影响，可以对其适用缓刑。 综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。但上诉人邱某在二审期间自愿认罪认罚，履行了原判确定的附带民事给付义务，应在量刑时予以体现。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条、第七十三条、第六十七条第三款、第三十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二项，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条、第一百六十三条之规定，判决如下： 一、维持三台县人民法院（2019）川0722刑初43号刑事附带民事判决第二、三项，即“二、由被告人邱某赔偿附带民事诉讼原告人杨某损失人民币7771.27元，限于判决发生法律效力的十日内付清（已缴纳人民币7780元到三台县人民法院）；三、驳回附带民事诉讼原告人杨某的其他诉讼请求”； 二、撤销三台县人民法院（2019）川0722刑初43号刑事附带民事判决第一项，即“一、被告人邱某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年”； 三、上诉人邱某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年六个月(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算)。 本判决为终审判决。 审 判 长  桂 勇 审 判 员  王 超 审 判 员  宋 岩 二〇一九年十一月十八日 法官助理  王 欢 书 记 员  董瑞雪 附：本案适用法律 1.《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 …… 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。 承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。 2.《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： (一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判; (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判; (三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 3.《最高人民法院关于适用的解释》 第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。 犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。 驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。 附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。 第一百六十三条人民法院审理附带民事诉讼案件，除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定的以外，适用民事法律的有关规定。