四川自由贸易试验区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0193民初8612号 原告：徐方毅，男，1981年3月25日出生，汉族，住江苏省沛县。 委托诉讼代理人：秦雯婷，上海木诚木律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邵思聪，上海木诚木律师事务所律师。 被告：湖南巨景证券投资顾问有限公司，住所地：长沙市开福区青竹湖街道新港路**长沙金霞保税物流中心综合办公楼**。 法定代表人：唐浩，经理。 委托诉讼代理人：冯洁，女，1984年10月11日出生，汉族，住重庆市荣昌区，系公司员工。 委托诉讼代理人：朱清宝，北京盈科（成都）律师事务所律师。 被告：湖南巨景证券投资顾问有限公司天府新区分公司，住所地，住所地中国（四川）自由贸易试验区成都市天府新区兴隆街道湖畔路西段**成都科学城天府菁蓉中心**iv> 负责人：易凌然，经理。 委托诉讼代理人：朱清宝，北京盈科（成都）律师事务所律师。 原告徐方毅与湖南巨景证券投资顾问有限公司（以下简称巨景公司）服务合同纠纷一案，本院于2019年8月28日立案后，在审理过程中，本院依据当事人的申请，追加被告湖南巨景证券投资顾问有限公司天府新区分公司（以下简称巨景公司天府分公司）参加诉讼，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐方毅及其委托诉讼代理人秦雯婷，被告巨景公司、巨景公司天府分公司的共同委托诉讼代理人朱清宝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 徐方毅向本院提出诉讼请求：1、请求判令巨景公司天府分公司、巨景公司返还徐方毅服务费人民币80000元；2、请求判令巨景公司天府分公司、巨景公司赔偿徐方毅亏损费人民币266417元；3、本案的诉讼费由巨景公司、巨景公司天府分公司承担。事实与理由：徐方毅与巨景公司天府分公司就涉及证券相关产品的投资建议服务进行合作，于2017年6月28日签订《巨景证券投顾合作协议》（合同编号：HT010590）、《风险揭示书》，约定徐方毅向巨景公司天府新区分公司支付服务费人民币80000元，服务期限为6个月，服务产品为“资本参考翡翠版”，巨景公司天府分公司向徐方毅提供涉及证券及证券相关产品的投资建议服务并辅助徐方毅作出投资决策。同时，巨景公司的工作人员代丽通过微信、口头等方式向徐方毅承诺“交易中保证保本且盈利70%”。徐方毅于2017年6月28日向巨景公司天府新区分公司转账服务费人民币80000元。期间，徐方毅完全按照巨景公司天府分公司员工陈林、卜助理等人的交易指示进行股票交易。巨景公司天府分公司员工代丽曾对徐方毅承诺：“交易中保证保本且盈利70%”。自2016年12月27日起，徐方毅在巨景公司天府分公司的指示下先后买入“002101广东鸿图”股票、“002664长鹰信质”等股票，共计亏损人民币266417元。2019年3月起，徐方毅先通过新浪财经平台与巨景公司天府分公司取得联系，协商不成，又通过证券业协会湖南工作站与巨景公司天府分公司进行调解，调解失败。后徐方毅多次与巨景公司天府分公司联系，要求返还服务费及赔偿亏损，但巨景公司天府分公司均拒绝。因巨景公司天府分公司系巨景公司的分公司，故要求巨景公司承担责任。 巨景公司、巨景公司天府分公司辩称：首先，巨景公司、巨景公司天府分公司及其工作人员具有开展证券投资咨询业务的主体资质，巨景公司天府分公司的主要义务是在约定的服务期内，向徐方毅推荐具体股票标的和解答客户提出的相关股票问题。在整个服务期间，已按约定向徐方毅推荐了部分股票标的履约行为符合法律法规的规定，不存在违约和不合理的履约行为，不应当返还服务费。其次，巨景公司天府分公司的所有从业员工都被禁止向顾客作出承诺或保证收益的行为，徐方毅不能提供巨景公司天府分公司、巨景公司员工代丽与本案合同TF0010590有关的承诺或保证证据。再次，根据徐方毅与巨景公司天府分公司签署的《证券投资顾问业务服务协议》的第六条、第七条、第二十五条、第二十七条，《风险揭示书》第二条、第十四条、第十五条，明确载明顾客在接受证券投资顾问服务后需自主作出投资决策，并独立承担投资风险。之后，徐方毅于2017年6月28日向巨景公司天府分公司支付了服务费80000元，购买了巨景公司天府分公司的一款服务产品“资本参考翡翠版”，，若代丽有承诺、保证投资收益的行为，徐方毅作为一个有经验的投资者（徐方毅具备创业板的交易资格）此时应当向巨景公司天府分公司进行产品收益情况核实或拒绝签署巨景证券投顾合作协议，但徐方毅依然继续向巨景公司天府分公司购买了相关证券投资顾问产品。最后，由徐方毅提供的《证券账户对账单》可知，其证券账户的涉案股票交易标的比较多，相对也比较频繁，巨景公司天府分公司仅为其提供股票标的建议，是否采纳均由徐方毅自主决定，在整个交易过程中，是否交易、如何交易，完全由徐方毅自主完成，巨景公司天府分公司不会干涉，且也无法干涉。 本院经审理查明如下事实：巨景公司系中国证券监督管理委员会许可的经营证券期货业务（证券投资咨询）的公司。巨景公司天府分公司为其分支机构。 2017年6月28日，徐方毅通过招商银行成都分行向巨景公司天府分公司转账服务费80000元，巨景公司天府分公司当日邮寄合同编号为TF0010590的《巨景证券投顾合作协议》和《风险揭示书》给徐方毅。徐方毅于2017年7月5日签署了上述合同。 《巨景证券投顾合作协议》约定：徐方毅（甲方）向巨景公司天府分公司（乙方）支付服务费人民币80000元，服务期限为6个月，服务产品为“资本参考翡翠版”，巨景公司天府分公司向徐方毅提供涉及证券及证券相关产品的投资建议服务并辅助徐方毅作出投资决策。合作协议第六条载明：“甲方有权决定是否采用乙方提供的咨询意见和投资建议。甲方必须基于独立判断，自行决定证券投资，并承担相应的投资风险和损失。”、第七条“甲方应妥善保管证券账户，资金账户和相应的密码，不得委托乙方或者乙方的员工保管其账户，代理买卖证券。乙方证券投资顾问或其他人员违反《巨景证券投顾合作协议》及《风险揭示书》之约定，擅自所做的承诺一律无效，由此导致的不利后果由甲方自行承担。……鉴于乙方已做了充分的提示，甲方确认乙方在此情形发生后得以免责。”、第二十五条“甲方进行任何投资，包括其投资判断及决策，并不依赖于乙方或其员工提供的建议、方案、报告或相关信息，而是在乙方的付诸下，经过深思熟虑作出独立判断及决策。”、第二十七条“甲方有责任对委托服务事项及投资风险做出独立的判断、决策，甲方根据乙方证券投资顾问提供的建议、方案所做出的决定而导致的损失，由甲方自行承担。”，《风险揭示书》也约定了类似的风险提示条款。 另查明，代丽系巨景证券投资四川分公司员工，2017年1月10日调入巨景公司天府分公司。 庭审中，徐方毅提交了2016年12月27日至2017年5月20日通话人备注为“代丽”的微信聊天记录，微信聊天记录显示系“代丽”以推荐股票为由主动加徐方毅为好友。徐方毅还提交了2019年4月17日和巨景公司的《证券期货纠纷调解纪录》，调解记录显示双方从2016年起就有合作往来，徐方毅共交纳服务费162688元，调解过程中巨景公司愿意全额退还服务费162688元，徐方毅不接受，坚持要求退还亏损406837元，调解失败。 徐方毅还提交了安信证券总部出具的《资金对账单》，显示：2016年12月29日起至2018年12月28日，徐方毅通过其资产账户（10×××22）买入华录百纳（股票代码：300291）、大秦铁路（股票代码：601006）等多支股票。按资产市值计算，徐方毅共计亏损117575.53元。 以上事实，有徐方毅提交的通话录音、微信截图、账户交易明细、《巨景证券投顾合作协议》、《风险揭示书》、《资金对账单》《证券期货纠纷调解纪录》，巨景公司提供的《经营证券期货业务许可证》、中国证券业协会官网截图、证券从业资格证、代丽员工合规承诺书、《巨景证券投顾合作协议》、《风险揭示书》、《证券投顾报告》、成都市青羊区人民法院《民事判决书》等以及双方庭审陈述等在案为证，予以认定。 本院认为，本案主要争议焦点是，巨景公司、巨景公司天府分公司是否应退还徐方毅服务费；是否应赔偿徐方毅投资损失及预期收益以及数额。 关于服务费，当事人之间依法订立的生效协议及内容受法律保护，双方当事人应按协议约定内容履行。本案中，徐方毅与巨景公司天府分公司于2017年7月5日签订了合同编号为TF0010590的《巨景证券投顾合作协议》和《风险揭示书》，属于证券投资咨询服务合同。巨景天府分公司为巨景公司分支机构，巨景公司具有证券投资咨询服务资质，上述合同合法有效。根据《中华人民共和国合同法》第六十二条第一项规定，当事人对合同标的的质量要求约定不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。证券投资咨询机构作为证券投资咨询服务提供方，应勤勉尽责，谨慎严格的为客户提供符合约定的咨询信息，除双方对提供信息咨询服务内容有相反约定外，应当符合国家有关法律、法规、行业标准规定。中国证券监督管理委员会《证券投资顾问业务暂行规定》第二十四条规定：“证券公司、证券投资咨询机构应当规范证券投资顾问业务推广和客户招揽行为，禁止对服务能力和过往业绩进行虚假、不实、误导性的营销宣传，禁止以任何方式承诺或者保证投资收益。”本案中，徐方毅提交的微信聊天记录等能够反映巨景公司天府分公司的工作人员代丽等在与徐方毅关于产品购买前后的商谈和咨询情况。巨景公司天府分公司认可代丽系其工作人员，并提交了相应资质证书。上述证据与本案其他证据足以形成锁链，相互印证，本院予以采信。其中代丽在该份《巨景证券投顾合作协议》订立前，对过往业绩和相关收益进行了大量宣传，上述人员履行合同的行为不符合《证券投资顾问业务服务协议》约定，违反了上述证券业部门规章规定。巨景公司天府分公司对其工作人员管理存在过失，致使其提供的服务不符合行业应有的质量标准，应当承担违约责任。对徐方毅要求巨景公司天府分公司退还80000元服务费的诉讼请求，因该合同服务期已届满，巨景公司天府分公司承担的违约责任为赔偿徐方毅遭受的损失，即为服务费损失。本院根据巨景公司天府分公司履约行为不符合约定的程度等因素，酌情确定巨景公司天府分公司应向徐方毅退还服务费的50%，即40000元。《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款规定：“分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”故上述责任，巨景公司天府分公司不足以承担的，由巨景公司负担。 关于徐方毅请求巨景公司天府分公司、巨景公司赔偿股票投资经济损失266417元的诉讼请求，因双方在《证券投资顾问业务服务协议》《风险提示书》文本中已明确约定，徐方毅基于独立的判断，自行决定证券投资，承担投资损失，巨景公司天府分公司作为证券咨询机构，不承担徐方毅的投资风险，禁止徐方毅与员工达成投资收益承诺协议。且合同文本对证券市场的投资风险也进行了提示。徐方毅作为投资者，应当知晓证券投资风险的存在，在巨景公司天府分公司身份认证时，已经作投资者风险承受能力评估问卷，结果显示为“相对激进型”投资者，高收益就有高风险，不可能只有收益无亏损。故徐方毅要求巨景公司天府分公司、巨景公司赔偿其投资风险的损失，约定及法律依据不足，不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十二条第一项，第一百零七条、第一百一十三条、《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款，判决如下： 一、被告湖南巨景证券投资顾问有限公司天府新区分公司于本判决生效之日起十日内，退还原告徐方毅服务费40000元。被告湖南巨景证券投资顾问有限公司天府新区分公司财产不足以承担上述责任的，由被告湖南巨景证券投资顾问有限公司负担； 二、驳回原告徐方毅的其他诉讼请求。 案件受理费6496元，减半收取3248元，由原告徐方毅负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  敖富 二〇一九年十一月二十八日 书记员  徐萌