宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终2228号 上诉人(原审被告)：银川天天快递服务有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区正源北街康居******。 法定代表人：宋小平，系公司总经理。 委托诉讼代理人：马春晟，李向娟，宁夏昊晟律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)：万佳亮，女，1983年8月10日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：柳刚，宁夏沙都律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：马锐，男，1995年2月9日出生，回族，原住宁夏回族自治区贺兰县。 被上诉人(原审被告)：康永鑫，男，1983年7月1日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：石薇，宁夏兴业律师事务所律师。 上诉人银川天天快递服务有限公司因与被上诉人万佳亮、马锐、康永鑫生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2017）宁0106民初5050号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人银川天天快递服务有限公司的委托诉讼代理人马春昇、李向娟，被上诉人万佳亮的委托诉讼代理人柳刚，被上诉人康永鑫的委托代理人石薇，到庭参加诉讼。被上诉人马锐经本院公告传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 银川天天快递服务有限公司上诉请求：一、请求依法撤销一审判决，并发回重审或直接改判由被上诉人马锐、康永鑫、任文华共同承担赔偿责任；二、被上诉人承担本案一、二审的诉讼费用。被上诉人马锐应承担连带赔偿责任。本案中，马锐执行工作任务在拐弯时猛烈转车导致交通事故存在重大过失，依法应承担相应的赔偿责任。本案案由认定错误，本案案由应为机动车交通事故责任纠纷，不应是健康权纠纷。本案以确定伤残等级的《鉴定书》的鉴定程序违法。本案中，被上诉人向法庭提交的鉴定意见书在作出前既未征求法院同意，也未与上诉人协商选定，程序违法。 万佳亮辩称一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人上诉请求，维持原判。 康永鑫辩称，一审查明被上诉人马锐系天天快递金凤分部员工，且因金凤部已经注销，故马锐造成的侵权损失应当由天天快递服务有限公司承担责任，对上诉人的上诉请求不发表意见 被上诉人马锐经本院公告传唤未到庭参加诉讼，视为放弃答辩权利。 万佳亮向一审法院起诉请求：1．判令被告赔偿原告医疗费、二次手术费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、修理费费等合计336730．63元；2．判令被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实如下：2015年9月6日12时10分，被告马锐驾驶电动三轮车沿银川市金凤区正源北街西侧非机动车道由北向南行驶至正源北街祥安巷路口左转弯时，与左侧同方向原告骑电动自行车发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。经银川市公安局交通警察支队金凤区一大队第6401060201503105号道路交通事故认定书认定，被告马锐的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》有关“第七十二条第一款第四项在道路上驾驶自行车、三轮车、电动自行车、残疾人机动轮椅车应当遵守下列规定：（四）转弯前应当减速慢行，伸手示意，不得实然猛拐，超越前车时不得妨碍被超越的车辆行驶；”之规定，承担事故全部责任，原告无责任。原告受伤后被送至宁夏回族自治区人民医院住院治疗11天，花费住院医疗费5801．61元。出院诊断为：1．左肘关节损伤；2．左肘关节皮肤擦伤、左肘桡侧副韧带损伤；3．左肩关节损伤、左肱二头肌长头腱损伤、左肱三头肌腱损伤；4．左臂丛神经不全损伤；5．左锁骨肩峰端骨挫伤；6．左肩关节冈上肌腱损伤。出院医嘱为：1．患肢继续外展支具固定，患肢避免负重及再次外伤，出院后一周骨科门诊复查，具体拆除肩关节支具时间视门诊复查情况定，建议伤后2个月行左上肢臂丛神经肌电图检查，如左肩关节僵直，疼痛加重需行肩关节镜检查；2．院外1周、2周4周、1月、2月门诊复查，后续门诊复查更具具体门诊复查情况定；3．向患者家属告知：患肢左肩关节有发生功能受限严重致手术治疗；4．不适随诊。2015年11月20日，原告再次至宁夏回族自治区人民医院住院治疗11天，花费住院医疗费46955．18元，并于2015年11月26日行左肩关节镜下探查、清理、肩袖修补术，出院诊断为左侧肩袖损伤。出院医嘱为：1．术后2周拆线；2．前臂悬吊4-6周；3．出院后2周、1、2、3、6、9、12月来我院骨二科门诊复查；4．不适随诊。2016年6月13日，经银川市第一人民医院司法鉴定中心鉴定，原告因交通事故致左肩袖损伤，后遗留有左上肢运动功能障碍等后遗症，伤残等级属九级。现原告因损失赔偿事宜与被告协商未果，诉至法院，请求判如所请。 另查明，原告系中国联合网络通信有限公司宁夏回族自治区分公司员工，月工资3480元。原告育有一女名崔珈瑜，2013年10月21日出生。 又查明，银川天天快递服务有限公司金凤区分部成立于2015年6月12日，系有限责任公司分公司。被告马锐原系银川天天快递服务有限公司金凤区分部员工，工作地点为泰康街营业网点。交通事故发生时，被告马锐驾驶银川天天快递服务有限公司金凤区分部泰康街营业网点电动三轮车派送快件。 一审法院认为，机动车交通事故责任纠纷，是指机动车的所有人或使用人在机动车发生交通事故，造成他人人身伤害或者财产损失所应承担的相应民事侵权责任所引发的纠纷。本案事故发生时原告及被告马锐均驾驶电动车，故本案案由应为健康权纠纷。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被告马锐驾驶电动三轮车在道路上违法通行，造成原告人身损害，且经相关职能部门认定被告马锐承担事故全部责任，现其亦未举证证明原告对其自身损害发生存在过错，故对原告合理损失被告马锐应承担全部赔偿责任；而事故发生时，被告马锐系原银川天天快递服务有限公司金凤区分部员工，且在执行工作任务，故对被告马锐给原告造成的损害应由其用人单位承担侵权责任，又因银川天天快递服务有限公司金凤区分部系被告天天快递公司分公司且已注销，故应由被告天天快递公司承担赔偿责任，其不承担赔偿责任的抗辩意见一审法院不予采信。原告请求被告马锐、康永鑫承担赔偿责任，一审法院不予支持。医疗费部分，根据原告提供的住院医疗费收据，核定为52756.79元。住院伙食补助费，原告先后实际住院22天，该部分费用确定为2200元（100元／天×22天）。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，综合考虑原告的具体伤情、恢复状况和本地平均消费水平，该部分费用一审法院酌定为1500元。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、期限确定，原告虽未提供充分证据证明护理人员收入状况，但其因伤治疗及恢复致使行动能力及自理能力很大程度上降低，需要陪护客观实际，护理人数原则上考虑一人，同时考虑其实际治疗状况、住院天数、医嘱建议及具体伤情，护理期限酌定为60天（含住院期间），同时一审法院参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算确定为7200元（120元／天×60天）。误工费，应根据原告的误工时间和收入状况确定，结合其伤情、医嘱建议并考虑其必要的恢复期，误工期限酌定为6个月，同时结合其月工资3480元的事实，误工费予以计算确定为20880元（3480元／月×6个月）。残疾赔偿金，原告伤残等级经鉴定为九级伤残，现其请求以2016年宁夏道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准中城镇居民人均可支配收入计算100744元（25186元／年×20年×20％）符合规定，一审法院予以支持。被扶养人生活费，原告的被扶养人为女儿崔珈瑜，2013年10月21日出生，至原告定残日，年满2周岁，其请求参照2015年宁夏道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准中城镇居民人均年消费性支出18983.9元计算16年被扶养人生活费30374.24元（18983.9元／年×16年÷2人×20％）符合规定，一审法院予以支持，但根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国侵权责任法》若干问题的通知第四条规定，人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。故该部分费用应合并计入残疾赔偿金项目，即残疾赔偿金合计为131118．24元（100744元＋30374．24元）。原告主张其父母的被扶养人生活费，但未举证证明父母已丧失劳动能力又无其他生活来源，故一审法院不予支持。交通费应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，应以正式票据为凭，且应与就医地点、时间、人数、次数相符合，结合原告及陪护人员就医事实及就医地交通条件，一审法院酌情支持500元。精神损害赔偿金，原告因交通事故身体受伤最终致残，精神遭受很大痛苦，同时结合事故发生的具体情节、被告的过错程度及本地平均生活水平一审法院酌情支持4000元。鉴定费600元，系合理必要支出，一审法院予以支持。电动车损失依据不足，一审法院不予支持。二次手术费尚未实际发生，一审法院不予支持，原告可待实际发生后另行主张。原告的上述合理损失共计220755.03元，被告天天快递公司应予赔偿。被告马锐经一审法院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃其相应的诉讼权利，其应承担相应的法律后果。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条规定，判决：一、被告银川天天快递服务有限公司于判决生效后十日向原告万佳亮赔偿损失220755.03元；二、驳回原告万佳亮的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1984元，公告费900元，合计2884元，由原告万佳亮负担984元，被告银川天天快递服务有限公司负担1900元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交企业信息查询单一份（打印件），证明天天快递银川金凤区分公司法定代表人是任文华，与银川天天快递服务有限公司签订特许加盟合同的主体是康永鑫，并非同一主体。 经质证，被上诉人万佳亮对上述证据真实性无异议，合法性关联性有异议，证明目的不予认可。根据邮政法第51条规定经营快递业务应当依照本法规定取得快递业务经营许可，任何未经许可任何单位个人不得经营快递业务。本案中任文华、康永鑫并不符合经营快递业务的资格，与上诉人签订的承包合同可以认定为企业内部发包承包性质的法律关系，在承包经营模式下公司与承包人之间的合同关系属于公司内部关系。对外关系中被上诉人有权直接要求发包公司承担民事责任，公司在承担民事责任后可以依据相关合同约定另行向承包人追偿。 被上诉人康永鑫对该证据的真实性、合法性、关联性无异议，该证据恰能证明康永鑫自始至终未参与天天快递金凤分部的管理。其次即使上诉人与康永鑫签订的承包协议有效，双方直接也未实际履行该协议，天天快递金凤分部实际由上诉人委派的负责人进行管理，马锐只是该分部的员工，与康永鑫个人之间不存在劳务关系。故马锐造成的侵权损失应当由公司承担，与康永鑫个人无关。 经审查，上诉人提交的证据不能达到其证明目的，本院不予采信。 二审查明事实与一审法院查明事实一致，本院对一审法院查明事实予以确认。 本院认为，本案纠纷的发生系因被上诉人万佳亮及被上诉人马锐均驾驶电动车发生交通事故造成被上诉人万佳亮受伤，一审法院以电动车并非机动车不宜将本案案由定为机动车交通事故，而应定为健康权纠纷并无不妥。上诉人对被上诉人马锐作为其职员在执行工作任务过程中因交通事故导致他人受伤的事实无异议，但认为被上诉人马锐在执行工作任务在拐弯时猛烈转车导致交通事故存在重大过失，依法应承担相应的赔偿责任。但被上诉人马锐在此次交通事故中违反了交通规则导致事故发生，并不能由此认定被上诉人马锐的行为属于重大过失，上诉人主张马锐、康永鑫、任文华应承担赔偿责任的意见，本院不予采纳。被上诉人万佳亮在一审中提交的鉴定意见书，虽由被上诉人万佳亮单方委托，但鉴定机构及鉴定人员均有相应的司法鉴定资质，且上诉人没有提交证据足以反驳该意见，一审法院依据该鉴定意见作出判决，并无不当。综上所述，银川天天快递服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1984元，公告费600元，由上诉人银川天天快递服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  李山山 审判员  张旭霞 审判员  任朝霞 二〇一九年十一月二十二日 书记员  李天文 附：相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； …… 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释