河北省唐山市中级人民法院民事判决书（2019）冀02民终7791号上诉人（原审被告）：唐山再生资源市场连香物资经销处，住所地：唐山市路**果园乡八神庄。经营者：周连香。委托诉讼代理人：马洁，河北彬礼律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李吉鲜，女，1966年9月17日生，壮族，住河北省唐山市。委托诉讼代理人：商小咏，唐山市丰润区爱馨法律服务所法律工作者。上诉人唐山再生资源市场连香物资经销处因与被上诉人李吉鲜劳动争议一案，不服河北省唐山市路北区人民法院（2019）冀0203民初264号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月22日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人唐山再生资源市场连香物资经销处的委托诉讼代理人马洁、被上诉人李吉鲜的委托诉讼代理人商小咏到庭参加诉讼，本案现已审理终结。唐山再生资源市场联想物资经销处上诉请求：撤销(2019)冀0281民初404号民事判决书，将本案发回重审或改判:1、上诉人与被上诉人之间的劳动关系自2016年4月11日解除。2、上诉人不支付被上诉人解除劳动关系经济补偿金13158.75元，停工留薪期工资和一次性伤残就业补助金标准按照唐山市最低工资标准1650元计算，一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准按照2015年度河北省职工平均工资3853元计算。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误，应予撤销。1、劳动关系存续应以劳动者提供劳动或者存在法定事由而存续。被上诉人受伤治疗结束后，一直未提供劳动，双方解除劳动关系的时间应当认定为停工留薪期满之日即2016年4月11日。一审判决认定上诉人停工留薪期满后未工作，上诉人亦未向其支付工资，劳动关系处于中止状态，原告工作年限计算到停工留薪期满之日，同时又认定自2019年1月7日解除劳动关系，认定内容相互矛盾，属于认定事实不清，应予撤销。2、被上诉人自愿与上诉人解除劳动关系，并不符合《劳动合同法》应当支付经济补偿金的法定情形，一审判决判令上诉人支付经济补偿金属于适用法律错误，应予撤销。3、上诉人是个体工商户，经营者和家人是主要劳动者，偶尔临时找人帮忙，没有财务账册，被上诉人的劳动报酬按日计算，现金结算，被上诉人没有稳定的收入。一审判决以河北省2015年职工平均工资的60%，或者日工资100元乘法定工作日计算被上诉人工资标准均属依据不足。被上诉人停工留薪期工资和一次性伤残就业补助金标准应当按照唐山市最低工资标准1650元计算。4、上诉人与被上诉人自停工留薪期满之日解除劳动关系，一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准应当按照上一年度即2015年度河北省职工平均工资3853元计算。请二审法院查明事实，依法支持上诉人的上诉请求。上诉人又当庭补充：一审酌定交通费500元标准过高，去市内应不超过200元。上诉状第三点改为最低工资标准只适用停工留薪期工资。李吉鲜答辩称，我方伤后入院、出院、复查，鉴定等花费交通费4000元，一审判决500元在客观事实上是偏低的。一审认定事实清楚，证据确凿，程序合法，应予以维持，上诉人是无理缠诉，歪曲事实，请二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。李吉鲜向一审法院起诉请求：1.依法解除原告与被告之间的劳动关系；2.被告支付原告解除劳动关系补偿金13200元、二次手术费5000元、停工留薪期工资19800元、护理费2100元、伙食补助费735元、伤残鉴定费用600元、一次性伤残补助金29700元、一次性伤残就业补助金32633元、一次性伤残医疗补助金76143.6元、交通费2000元，总计181911.6元；3.本案诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2011年2月，原告李吉鲜到被告唐山再生资源市场连香物资经销处从事普工工作，被告未给原告缴纳工伤保险。2015年10月11日，原告在工作中受伤，后被送往唐山利康医院救治，住院治疗16天。原告因二次手术于2016年10月20日在唐山利康医院住院治疗5天，原告自行垫付医疗费4486.22元。原告两次住院均由其丈夫（无业）护理，被告未派人陪护。原告受伤后未再到被告处工作，被告亦未给原告发放工资。原、被告已经法院生效判决认定存在事实劳动关系。2017年11月28日，唐山市人力资源和社会保障局作出冀伤险认决字[2017]1302030093号《认定工伤决定书》（已生效）。2018年8月16日，唐山市劳动能力鉴定委员会作出唐山市劳鉴2018年003094号《初次鉴定结论书》，鉴定原告为九级伤残，停工留薪期六个月，原告为此支付鉴定费600元。被告不服该鉴定结论，申请再次鉴定。2019年8月12日，河北省劳动能力鉴定委员会作出冀劳鉴2019年105号《再次鉴定结论书》，鉴定原告为九级伤残、停工留薪期6个月。2019年1月7日，原告向唐山市路北区劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，请求事项同本案诉请。该委作出不予受理通知书后原告不服，诉至本院。原告主张每日工资110元，被告予以否认，主张原告每日工资100元，被告就其主张未提交相应证据。原告要求解除与被告之间劳动关系，被告同意解除，但主张自原告停工留薪期满日解除。原告主张交通费2000元，未提交相应证据。一审法院认为，原、被告自2011年2月开始建立劳动关系，自2019年1月7日原告提起劳动仲裁双方之间的劳动关系解除。被告主张双方之间的劳动关系自停工留薪期满日解除，因被告未提交向原告出具解除劳动关系的相关证据，在原告否认的情况下，被告的该主张不成立。因被告未给原告缴纳工伤保险，故被告应向原告支付解除劳动关系经济补偿金。原告主张每日工资110元，被告予以否认，主张原告每日工资100元，因被告就其主张未提交相应证据，本院采信原告主张，认定每日工资110元，每月工资2392.50元（110元/天×21.75天）。原告停工留薪期满后未到被告处工作，被告亦未向原告发放工资，双方之间的劳动关系处于中止状态，原告工作年限计算到停工留薪期满日。综上，被告应向原告支付解除劳动关系经济补偿金13158.75元（2392.50元/月×5.5个月）。因被告未给原告缴纳工伤保险，故被告应按《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向原告支付工伤待遇。因原告本人工资低于2015年河北省职工平均工资的60%即2620.45元，故应按2620.45元/月计算原告的本人工资。原告主张按65266元/年计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本院予以确认。综上，被告应向原告支付：一次性伤残补助金23584.05元（2620.45元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金76143.60元（5438.83元/月×14个月）、一次性伤残就业补助金3263.30元（5438.83元/月×6个月×10%）、停工留薪期工资14355元（2392.50元/月×6个月）、住院伙食补助费420元（20元/天×21天）、二次手术费4486.22元、护理费1843.68元（32045元/年÷365天×21天）、鉴定费600元。原告主张交通费2000元，虽未提交相关证据，但考虑原告实际住院情况，本院酌情认定500元。遂判决：一、原告李吉鲜与被告唐山再生资源市场连香物资经销处之间的劳动关系自2019年1月7日解除；二、被告唐山再生资源市场连香物资经销处于本判决生效之日起十日内一次性支付原告李吉鲜解除劳动关系经济补偿金13158.75元、一次性伤残补助金23584.05元、一次性工伤医疗补助金76143.60元、一次性伤残就业补助金3263.30元、停工留薪期工资14355元、住院伙食补助费420元、二次手术费4486.22元、护理费1843.68元、鉴定费600元、交通费500元，以上共计138354.62元；三、驳回原告李吉鲜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告唐山再生资源市场连香物资经销处负担。本院二审查明事实与一审查明的事实一致，予以确认。本院认为，本案的争议焦点如下：是否应支持上诉人的上诉请求。上诉人主张解除劳动关系应以停工留薪期满之日为准，对此，被上诉人不予认可。本院认为，因停工留薪期满后，上诉人既未给劳动者发放解除劳动关系通知书，劳动者也未向用人单位递交离职申请书，双方均无解除劳动关系的意思表示，故上诉人的该项主张既无事实依据亦无法律依据，本院不予支持。上诉人主张被上诉人系自愿与上诉人解除劳动关系，对此，被上诉人亦不予认可。因上诉人并未提交被上诉人自愿解除劳动关系意思表示的相关证据予以证明，本案的事实是劳动者在停工留薪期满后因双方存在争议而是直接去仲裁委员会申请仲裁，不属于自愿解除劳动关系的情形，原审判决用人单位支付经济补偿金并无不妥。上诉人主张劳动者停工留薪期工资的标准应按唐山市最低工资标准计算，对此，被上诉人亦不予认可。依据《工伤保险条例》的规定，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。因劳动者的每月工资为2392.50元，已经超出的唐山市最低工资标准1650元，故上诉人的该项主张既无事实依据亦无法律依据。综上所述，唐山再生资源市场联想物资经销处的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人唐山再生资源市场联想物资经销处负担。本判决为终审判决。审判长 孙海双审判员 周 丽审判员 安丽艳 二〇一九年十一月二十一日书记员 李嘉慧