云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民终4521号上诉人（原审原告）云南理想家天下装饰设计工程有限公司。住所地：昆明市滇池度假区怡景园酒店培训中心附楼**。法定代表人李才雪，总经理。委托代理人刘书义、陈伟，均为云南瑞阳律师事务所律师，代理权限均为特别授权代理。被上诉人（原审被告）景长龙，男，1986年5月13日生，汉族，住云南省，住云南省昆明市官渡区v>委托代理人欧保华，云南新洋务律师事务所律师，特别授权代理。委托代理人李志斌，云南登闻律师事务所律师，特别授权代理。上诉人云南理想家天下装饰设计工程有限公司因与被上诉人景长龙与公司有关的纠纷一案，不服昆明市西山区人民法院（2016）云0112民初8992号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月31日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人云南理想家天下装饰设计工程有限公司的委托代理人刘书义、陈伟与被上诉人景长龙及其委托代理人欧保华、李志斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人云南理想家天下装饰设计工程有限公司上诉请求：1、撤销昆明市西山区人民法院（2016）云0112民初8992号民事判决，改判支持上诉人的一审全部诉讼请求；2、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、一审法院部分事实认定错误，并且遗漏重要案件事实。1、2014年12月28日的《会议纪要》所达成的“每位股东按照所占股份比例承担相应债权债务”的约定（弥补公司亏损的方案）合法、有效，对被上诉人具有法定约束力。一审法院认定《会议纪要》的内容是“增加注册资本”并且违反“有限责任原则”是错误的。2、一审法院对上诉人2012年至2014年三个年度亏损964万的事实未作认定，对司法鉴定意见的认定也是片面的、有选择的。二、一审法院法律适用错误。综上，《会议纪要》的内容未违反法律或行政法规的强制性规定及原则，亦未违反公司章程表决方式的程序性事项，该《会议纪要》合法、有效，被上诉人应当按照约定如实履行义务。因此，上诉人要求被上诉人按照会议纪要的向上诉人按照股权比例支付款项由事实和法律依据。上诉人为维护自身合法权益，恳请二审法院改判支持上诉人的全部上诉请求。被上诉人景长龙辩称：一、公司经营存在亏损，我方一审提交的证据已经证实2012年到2014年总体是盈利的，公司多次分红表彰。二、景长龙不属于会议纪要中继续经营的情况，是属于想要退股的情形，因此不需要按照所占股份比例承担债权债务。三、按照公司法以及相关的规定，公司弥补亏损的方案一般指的是用公司上一年度的利润来弥补当年的亏损，本案并不属于用上一年度的利润来弥补亏损的方式，因为2012年公司刚刚成立，不存在上一年度的利润来弥补亏损的情况，如果公司资不抵债，可以申请破产或者解散。如果股东愿意增加出资弥补亏损，那么这又是不同的法律关系，但不能强行要求股东增加投资，景长龙已要退股，不会同意继续增加投资，请求驳回上诉，维持原判。云南理想家天下装饰设计工程有限公司向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法判决被告向原告支付弥补公司亏损的1928000元；2、本案诉讼费、保全费，保函费由被告承担。一审法院认定事实：原告家天下公司成立于2012年8月2日，2015年1月23日法定代表人为被告景长龙，注册资本200万元，登记股东为理想装饰公司（占股80%）及被告景长龙（占股20%）。2014年12月3日，理想装饰公司做出理想人字[2014]第010号《关于家天下组织架构调整及相关任命通知》载明：“家天下现任总经理景飒因个人原因，其总经理职务任职期至2014年12月25日止，自2014年12月26日，任命理想装饰创始人、理想装饰副董事长、理想家天下董事顾晓晶担任理想家天下公司总经理职务；任命理想装饰董事长助理尚海莲兼任家天下总经理助理职务，以协助总经理完成相关工作。在2014年12月份工作中，由景飒配合顾晓晶做好家天下的相关工作交接，顾晓晶将于2014年12月26日起正式接受家天下的相关管理工作，特此通知”。2014年12月28日理想装饰公司出具会议纪要一份载明：会议时间2014年12月28日13：30-23:50。会议地点赵总办公室主持人尚海莲，会议主题理想家天下股东会议，参会人员吕铮，蔺长磊、曹其树、景飒、尚海莲、顾总（顾晓晶）、赵总（赵春波），记录人尚海莲，无请假人员，会议议题：一、家天下原总经理景飒对整个家天下在2012年-2014年三年的经营过程向各位股东汇报：家天下股东的建议及意见；二、“理想家天下”下一步何去何从？具体会议内容：“一、景总江（汇）报：（一）经营状况（财务数据）2012年，总收入5472万，成本4500万，毛利962万，管理费用1650万元。2012年：亏560万。2013年：总收入2360万，成本1755万，毛利610万，管理费用1064万元，2013年亏430万。2014年：总收入2331万，成本1645万，毛利625万，管理费用758万元，利息支出107万，2014年亏：赢利26万。截止2014年，公司资产为1202万，负债2132万，2012年-2014年三年累计：亏空964万，其中借款520万。从财务数据看，整个经营状况近三年中是逐步下滑，没有控制好成本，导致没有利润并出现巨大亏损。主要问题出现在2012年所签的单，未按公司标准流程和要求签，导致最后出现问题。如：贵州秦江酒店，签了业绩未达到公司合同付款标准就已算为毛利润，发了巨额奖金，最后成为巨大成本。（二）管理状况：……（三）各位股东听了汇报之后，经过大家总结，家天下出现亏损主要问题在于：……（四）董事长对家天下的经营问题做出总结：……二、“理想家天下”下一步何去何从？是否继续经营？还是宣布破产清算？1.经过各位股东发表自己意见，大家一致认为“家天下”是早期的理想装饰，肯定是要继续经营。对于之前经营过程中出现巨额亏损，每位股东愿意按照所占股份比例承担相应债权债务。对于目前想退股的股东，因公司出现的巨额亏损，每位股东愿意按照所占股份比例承担相应债权债务。对于目前想退股的股东，因经营过程中出现的巨额亏损，股本金不再退，而采取平台创业方式与公司合作，具体条款参见“设计师平台创业合作协议”。备注：关于设计师平台创业合作：……签字区有景长龙、吕铮、蔺长磊，钟小云、曹其树、赵春波签字。另查明，案外人赵春波系理想装饰公司的法定代表人。《云南理想家天下装饰设计工程有限公司章程》第四条载明：公司注册资本：人民币200万元。公司增加或减少注册资本，须经代表三分之二以上表决权的股东通过并作出决议。第六条载明：公司注册资本已由全体股东于2012年5月28日前全部足额缴纳。第七条规定：股东会行使下列职权：（1）决定公司的经营方针和投资计划；（2）选举和更换执行董事，决定有关执行董事的报酬事项；（3）选举和更换监事，决定监事的报酬事项；（4）审议批准董事会的报告；（5）审议批准监事会或者监事的报告；（6）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（7）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（8）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（9）对发行公司债券作出决议；（10）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；（11）修改公司章程；（12）公司不得为他人提供担保；对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。第十二条：股东会会议应对所议事项作出决议，决议应由代表2/3以上表决权的股东表决通过，但公司修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。第十三条规定：公司不设董事会，设执行董事一人，由股东会选举产生。执行董事任期三年，任期届满，可连选连任。第十四条规定：董事会对股东会负责，行使下列职权：（一）召集股东会会议，并向股东会报告工作；（二）执行股东会的决议；（三）决定公司的经营计划和投资方案；（四）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（五）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（六）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；（七）拟定公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；（八）决定公司内部管理机构的设置；（九）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；（十）制定公司的基本管理制度。第十五条规定：公司设经理1名，由执行董事兼任，经理由股东会决定聘任或解聘。经理对股东负责，行使下列职权：（1）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；（2）组织实施公司年度经营计划和投资方案；（3）拟订公司内部管理机构设置方案；（4）拟订公司的基本管理制度；（5）制定公司的具体规章；（6）提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；（7）决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员；第十八条规定：公司法定代表人由执行董事担任。公司法定代表人姓名为景长龙。经被告景长龙申请，一审法院委托云南乾盛司法鉴定中心对家天下公司2012年、2013年、2014年公司盈利或亏损情况进行鉴定，2018年4月24日，云南乾盛司法鉴定中心作出云南乾盛司法鉴定中心[2018]第105675号《司法鉴定意见书》鉴定意见:2012年云南理想家天下装饰工程有限公司工程结算净收入28528147.07元，其他业务收入1443680.00元，工程结算净成本14837673.15元,其他业务支出500.00元,工程计算税金附加508868.81元,工程项目盈利利润14624785.11元,营业利润占收入的比例48.80%，管理费用及财务费用支出合计12655942.94，占收入的比例42.23%,营业外收入134531.00元。2012年实现税前利润2103373.17元,占收入的比例7.02%。此次鉴定被告花费鉴定费100000元。庭审中，原告称，赵春波系代表理想装饰公司在会议纪要中签字，登记两股东均已签字确认。被告称，2012年年中因家天下公司发展增加了蔺长磊、钟小云为公司股东。理想装饰公司董事长赵春波分别转让给蔺长磊2%、钟小云2%的股份，钟小云后因特殊原因退股。2013年1月30日又增补了顾晓晶、吕铮、曹其树三名股东，公司注册资本增资到人民币500万元。理想装饰公司出资320万元，占股64%，被告自己出资100万元，占股20%。一审法院认为：原告撤回了两项诉讼请求后，本案的争议焦点为被告景长龙是否应当依据会议纪要，按照所占股份比例承担家天下公司的债权债务，弥补公司亏损。原告诉称，被告景长龙系家天下公司的股东，应依据弥补公司亏损的方案，即2014年12月28日会议纪要所载：每位股东按照所占股份比例承担相应债权债务。一审法院认为，该方案并非以企业的利润弥补亏损，其实质是要求股东重新出资弥补公司亏损，是家天下公司与股东拟形成新的出资关系。但现家天下公司的注册资本仍然为2000000元，且章程载明全体股东已于2012年5月28日前全部足额缴纳出资。上述会议并未对增加或减少注册资本作出决议，也未确定出资方式、出资额或出资时间。其次，根据《中华人民共和国公司法》第三条第二款规定：“有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任······”本案被告景长龙已缴足400000元认缴出资，应以该出资额为限对公司承担责任。再次，根据《中华人民共和国公司法》第二十条第二款规定：“公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。”被告景长龙为小股东，原告未举证证明有法律依据或公司章程规定赋予被告景长龙单独通过决议的表决权，亦未举证证明被告景长龙滥用股东权利造成公司利益损失。原告诉称被告的汇报确定公司2012年亏损5600000元，并以此认定被告从公司领取“净利润提成、绩效分红、股东分红”涉嫌抽逃出资。一审法院认为，经鉴定，2012年家天下公司并未亏损，且税前利润为210373.17元。根据《中华人民共和国公司法》第一百六十六条之规定：“公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十四条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。公司持有的本公司股份不得分配利润。”本案中，家天下公司成立于2012年8月2日，该公司并不需要弥补前年亏损。对于税后利润，经依法提取法定公积金后，是可以进行分配的。鉴于被告撤回第二、第三项诉讼请求，一审法院在本案中不再评议。对于被告景长龙是否依法或依公司章程提取利润，原告可另行起诉。综上，本案会议纪要的部分内容有违股东有限责任原则，被告景长龙无需依据会议纪要向原告支付1928000元，对原告要求被告弥补公司亏损的诉讼请求，一审法院不予支持。原告要求被告支付保函费5000元，一审法院认为该笔费用系原告的诉讼成本，一审法院不予支持。据此，根据《中华人民共和国公司法》第三条第二款、第二十条第二款、第三十四条、第一百六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回原告云南理想家天下装饰设计工程有限公司的全部诉讼请求。案件受理费人民币22152元、保全费人民币5000元由原告云南理想家天下装饰设计工程有限公司负担，鉴定费人民币100000元由被告景长龙负担。本案二审期间，各方当事人均无新证据提交。一审判决认定事实清楚，本案二审认定事实与一审一致。本院认为，2014年12月28日形成的《会议纪要》中记载了上诉人云南理想家天下装饰设计工程有限公司2012年、2013年、2014年三年累计亏空964万（其中借款520万），每位股东按照所占股份比例承担相应债权债务，包含被上诉人在内的六位公司股东在该会议纪要上签字确认。经审查，该会议纪要内容并未违反法律的禁止性规定，亦不存在法律规定的无效情形，被上诉人应按照其在会议纪要上所作意思表示履行相应义务。因被上诉人在签署该会议纪要时为公司持股20%的股东，现上诉人要求其按照《会议纪要》及持股比例承担1928000元的付款义务于法有据。上诉人的上诉请求具有充分的事实及法律依据，依法予以支持。一审判决认定事实清楚，适用法律错误，依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销昆明市西山区人民法院（2016）云0112民初8992号民事判决；二、由被上诉人景长龙于本判决生效之日起十日内向上诉人云南理想家天下装饰设计工程有限公司支付人民币1928000元；三、驳回上诉人云南理想家天下装饰设计工程有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费22152元、二审案件受理费22152元，保全费5000元，鉴定费100000元，均由被上诉人景长龙承担。本判决为终审判决。审判长 白 皓审判员 吴 娴审判员 饶丽佳二〇一九年十一月三日书记员 李 哲