宁夏回族自治区固原市原州区人民法院民事判决书（2019）宁0402民初6964号原告：杨某，宁夏固原市人，住固原市。公民身份号码：×××。委托代理人：沈某，宁夏顺悦律师事务所律师，特别授权代理。被告:宁夏胜金水泥有限公司固原分公司。负责人：胡某。委托代理人：詹某，宁夏永东律师事务所律师，特别授权代理。原告杨某与被告宁夏胜金水泥有限公司固原分公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨某及其委托代理人沈某、被告宁夏胜金水泥有限公司固原分公司的委托代理人詹某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付经济赔偿金112500元（4500元∕月×12.5个月×2）；2.判令被告为原告补缴2007年4月至2015年4月的各项社会保险；3.判令被告支付原告节假日加班工资30000元。事实与理由：一、裁决书以原告应他人要求帮忙抬水泥的行为严重违反了单位管理制度，故被告可以以此辞退原告，解除双方劳动关系。该认定错误，没有任何依据。首先，原告行为是否违背被告单位规章制度尚不确定。被告作为用人单位主张原告行为严重违反其用人制度，其应当依法向法庭出具公司相关规章制度。只有被告有明确的并已经告知原告的规章制度规定，不允许劳动者做出涉案行为，才能说明原告行为违反了其单位规章制度。其次，即使被告单位不允许劳动者做出涉案行为，但是如果劳动者确实做了那么该行为的后果是否已经严重到足够开除原告呢？是否被告只需对原告进行口头警告等处罚就可以了？现其直接开除原告缺乏足够的合理性与合法性。如果法庭对被告的行为予以认可，将会助长用人单位如果不想要劳动者，又不想支付赔偿金或补偿金，便以劳动者一个小小的错误予以开除劳动者的歪风邪气，这样显然有违立法初衷。且仲裁庭审中，被告并未提供相关证据，那么仲裁庭是如何认定原告的行为已经足以导致被告开除原告了呢？再次，抬水泥是因为被告单位磅秤不标准，且长期以来大家都是以水泥袋数作为购买依据，并不是依据吨位进行核算。因此，不应就原告该行为作为处罚依据，对被告违法解除劳动关系的行为予以合法化。二、为劳动者交纳社会保险是用人单位的法定义务，被告应就其未交纳社会保险的部分对原告进行补缴。三、被告作为用人单位，在庭审中其应当提交出勤记录，以此证明原告不存在节假日工作的情形。现裁定书认定应由原告对此承担举证责任，显然过于加重原告作为弱势一方的的义务，其裁决结果明显错误。被告宁夏胜金水泥有限公司固原分公司辩称，1、原告将宁夏胜金水泥有限公司及宁夏胜金有限公司固原分公司均作为本案的被告程序不合法，本案系劳动争议纠纷，原告与宁夏胜金水泥有限公司固原分公司在原告被辞退前建立了劳动关系，本案不存在劳务派遣情形，故本案与宁夏胜金水泥有限公司无关。原告诉讼主体错误。2、固原市原州区劳动人事争议仲裁委员会原劳人仲字【2019】第99号仲裁裁决书事实认定清楚，使用法律准确，请求贵院维持仲裁委的裁决，驳回原告各项诉请。本院经审理认定事实如下：原告于2007年4月份入职被告宁夏胜金水泥有限公司固原分公司从事水泥包装工作。从2015年4月份开始被告公司为原告缴纳各项社会保险，2018年1月1日双方签订了为期两年的劳动合同，约定工资为每月4200元。2019年5月5日，被告公司以原告“在职期间不服从公司管理和不尊重公司领导，对公司正常的生产经营管理造成严重影响和公然窃取公司财务两项行为”解除了与原告的劳动关系。原告向固原市原州区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，该仲裁委于2019年8月14日作出原劳人仲字【2019】第99号仲裁裁决书，裁决驳回原告的仲裁请求。庭审时原告提供的仲裁裁决书真实，本院予以认定。被告提供的仲裁裁决书、劳动合同书、解除劳动合同职工备案登记表、解除劳动合同职工名册一份、通知、宁胜固字（2019）06号关于对杨某进行开除并解除劳动合同关系说明、厂规厂纪均真实，本院予以认定。本院认为，劳动用工合同是我国的企业基本用工形式，劳动合同签订的主体是劳动者和用人单位，本案中被告宁夏胜金水泥有限公司固原分公司已依法取得营业执照，依有关法律规定，具备用人单位资格。原告杨某在用工期间具备劳动者的资格，双方的劳动关系受《中华人民共和国劳动合同法》的保护。原告杨某从2007年4月份应聘至被告公司从事水泥包装工作，尽管被告在质证阶段称2007年至2017年期间，被告将袋装水泥包装生产经营业务承包给案外人马某经营，原告在此期间由马某雇佣，并由马某负责给原告发放工资，2018年1月至2019年5月原、被告存在劳动关系。被告并未提供证据证实将公司的水泥包装业务承包给案外人马某，且被告作为水泥生产公司，其主要业务为水泥的生产、包装及销售。原告从事的水泥包装工作属被告公司的主要经营业务之一，并非公司的附属工作，不属于可以劳务派遣的范围，且案外人马某不是具有劳务派遣资质的主体，双方的承包关系不符合法律规定的劳务外包关系，故从2007年4月份开始原、被告具有劳动关系。本案中被告单位以“原告不服从公司管理和不尊重公司领导，对公司正常的生产经营管理造成严重影响和公然窃取公司财务”而解除了双方的劳动关系，但被告公司除自己制作的文件、说明和通知记载解除原告的原因外，没有任何证据证实原告有上述行为。庭审中原告自己认可其帮助司机将两袋水泥装车的行为属实，根据被告陈述的工作流程原告帮司机抬水泥的行为违规，但其并没有证据证实是原告伙同他人盗取公司的财务。被告在没有确切的证据证实原告有偷盗行为的情况下直接作出辞退的决定对劳动者有失公允。原告作为在被告单位上班十几年的员工应当熟知公司的管理制度及流程，原告的工作地点是在水泥包装车间从事袋装水泥包装和装车工作，其并不是销售部的工作人员，不在营销部磅秤场地上工作，应当明白在自己岗位以外的地点帮他人抬水泥的行为违反公司规章制度。虽然原告的行为违反了被告公司的规章制度，但原告是否明确知道这样的违纪行为已经达到了要被辞退的程度？被告提供的《厂规厂纪》第四条载明“不遵纪守法、不服从管理、违规操作、故意损坏公司财产和不注意安全的员工，公司给予辞退”，但被告没有提供该《厂规厂纪》原告明确知悉的证据，且原告的该违纪行为是否已经达到了被辞退的程度被告单位也没有提供明确的证据。任何一个单位的员工都有可能犯错误违反制度，用人单位应当按照轻重程度区别对待，本案中原告只是违反规定帮他人抬水泥，在其是否属偷盗行为尚不明确的情况下两袋水泥应当不足以达到被辞退的地步，公司可以对其该种行为进行批评教育并进行罚款之类的处罚。如有证据证实原告经公司教育指正后仍屡教不改则可按照其规定予以辞退，庭审时被告没有证据证实原告有长期这样的违规行为，故不能单纯的以一次违规行为而做出辞退。虽然被告作出辞退原告的决定比较苛刻，但原告自身也存在着违纪的行为，故被告辞退原告不应当认定为违法解除，其可依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定向原告支付解除劳动合同的经济补偿金。对原告要求被告补缴2007年4月至2015年4月期间各项社会保险的请求，因社会保险由相应的社会保险机构办理，其纠纷属行政管理范畴，不属于人民法院民事诉讼的范围，故其该请求本院不予受理。对原告要求被告支付节假日加班工资30000元的诉讼请求，根据“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”的规定，因原告庭审时未提供相应的证据证实其加班及被告掌握加班证据的事实，其该项诉讼请求本院不予支持。综上所述：被告宁夏胜金水泥有限公司固原分公司应负担向原告杨某在本公司工作每满一年支付一个月工资标准的经济补偿金，不满六个月的，支付半个月工资的经济补偿。因原告也未提供证据证实其离职前十二个月的平均工资，该标准应以双方合同约定的每月4200元予以计算。故依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第十条、第四十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告宁夏胜金水泥有限公司固原分公司于判决生效后十日内向原告杨某支付解除劳动合同的经济补偿金52500元（4200元∕月×12.5个月）；二、驳回原告杨某的其他诉讼请求。如果未按照本判决确定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告宁夏胜金水泥有限公司固原分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区固原市中级人民法院。审判员 王艳 二○一九年九月二十九日书记员 马骅附：本案引用的法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法律程序，全面地、客观地审查核实证据。