西安市中级人民法院陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕01民终8819号 上诉人（原审被告）王永幸。委托诉讼代理人：高洁。上诉人（原审被告）高洁。被上诉人（原审原告）杨建。委托诉讼代理人：窦培信，陕西正宜律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙焱博，陕西正宜律师事务所实习律师。上诉人王永幸、高洁因与被上诉人杨建提供劳务者受害责任纠纷一案，不服西安市鄠邑区人民法院(2018)陕0118民初4764号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。王永幸、高洁上诉请求：1、撤销原审判决，驳回杨建的诉讼请求；2、一、二审诉讼费由杨建负担。事实和理由：杨建在工地做小工，装吊电焊并非其工作范围，其超出工作范围的行为无权要求其赔偿；杨建在别人将电焊捆绑后自已觉得捆绑方式不对，于是解绑后自行捆绑，被电焊机脱落砸伤，应自行承担责任。原审采信的鉴定结论其持有异议，原审未做处理。原审认定的护理费、误工费、交通费均偏高。杨建辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。杨建向一审法院起诉，请求：一、请求判令王永幸、高洁赔偿1.医疗费228625.32元；2.住院伙食补助费3420元；3.营养费14600元；4.护理费1460000元；5.误工费17880元；6.伤残赔偿金205300元；7.后续治疗费250000元；8.鉴定费3590元；9.交通费10850.4元；10.生活用品费100元；11.残疾辅助器具费2993元；12.精神抚慰金100000元。以上合计2297358.72元。扣除王永幸、高洁已垫付51000元，应支付2246358.72元。二、本案案件受理费由王永幸、高洁负担。一审认定事实如下：王永幸、高洁系夫妻关系，杨建受雇于王永幸、高洁为其盖房施工，约定日工资120元。2018年8月1日下午，杨建在王永幸、高洁家（西安市鄠邑区XX镇XX村）一楼取水管时，被二楼电焊机掉下砸伤，当日，杨建被送往济仁医院治疗，诊断：1、颈椎骨折；2、脊髓损伤；3、脑震荡；4、头皮破伤；5、多处挫伤。出院情况及医嘱：嘱外院继续治疗。杨建于8月2日至9月5日在西安交通大学第二附属医院住院治疗，经诊断为：1、颈椎脱位；2、颈部脊髓损伤（伴截瘫）；3、颈椎间盘突出；4、颈椎椎管狭窄；5、头部外伤。出院情况及医嘱：1.出院后转入当地医院继续治疗；2.继续治疗肺部感染；3.预防压疮、下肢静脉血栓、低钠血症等并发症；4.康复治疗；5.气管切开护理，吸痰等，尿路护理；6.3月后来院复查，不适随诊。2018年9月12日起至11月30日杨建先后在陕西省森林工业职工医院、第四军医大学西京医院、西安市鄠邑区中医医院住院治疗，期间共花费医疗费等212501.72元，2018年12月3日、12月11日杨建在西安市鄠邑区甘河镇卫生院、西安市济仁医院购药89.6元、276元，9月24日至10月30日在西安箭南医药有限责任公司等处购药共计15758元，以上费用共计228625.32元。杨建因病情及护理需要，购买了制氧机、轮椅、护理床，共花费2993元。期间，王永幸、高洁垫付了医疗费51200元，对杨建其余费用，拒绝给付。2018年9月30日杨建持前述诉请诉至法院。杨建申请对其伤残等级、后续治疗费、护理期限、误工期限、营养期限、护理依赖程度、定残后护理期限进行司法鉴定，后又撤回了对定残后护理期限的鉴定。2018年12月28日，陕西中金司法鉴定中心作出了编号为：陕中金司鉴中心[2018]临鉴字第1549号司法鉴定意见书，鉴定意见：“（一）被鉴定人杨建此次外伤致颈6椎体脱位、颈6、7椎体附件骨折、颈6、7椎体椎管狭窄、颈3-胸2椎体脊髓损伤行手术治疗后，目前遗留四肢瘫（双上肢肌力Ⅲ级，双手肌力Ⅱ级、双下肢肌力0级），评定为一级伤残。（二）被鉴定人杨建此次外伤误工期限为自受伤之日起至伤残等级评定前一日，营养期限为24个月。（三）被鉴定人杨建此次外伤护理依赖程度为完全护理依赖程度，护理期限为长期护理。（四）1、被鉴定人杨建此次外伤后续取出内固定物及相关治疗费约需人民币壹万元（￥10000元）。（评估费用仅供参考，也可以临床结算票据实际支出为准）2、被鉴定人杨建此次外伤后续需给予预防肺部感染、胃肠道反应、尿路感染、褥疮、四肢肌肉萎缩等并发症的发生，每个月约需人民币壹仟元（￥1000元）。（评估费用仅供参考，也可以临床结算票据实际支出为准）......”审理中，原、被告分歧较大，致本案调解无效。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。杨建受雇于王永幸、高洁为其施工建房，约定按天结算工资，原、被告之间形成劳务关系。提供劳务一方即杨建因劳务受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任。王永幸、高洁雇佣杨建为其施工，应提供安全的施工条件，并为杨建提供必要的防护设施，现杨建因二楼设备掉落致杨建受伤，故王永幸、高洁对事故的发生，应承担主要的赔偿责任。杨建在施工过程中应尽安全注意义务，其对损害结果的发生，应承担次要责任。对杨建所受的损失认定如下：1、医疗费228625.32元；2、误工费17880元（149天*120元/天，自杨建受伤之日起计算至伤残等级评定前一日）；3、护理费182500元（100元/天，自杨建受伤之日起计算5年，此后产生的护理费用杨建可在该项费用发生后另行主张。杨建主张按两人计付护理费，但未向法院提交相应证据，故按1人护理计算）；4、住院伙食补助费3420元（114天*30元/天）；5、营养费14600元（24个月*20元/天）；6、交通费6000元（根据杨建住院时间及杨建就诊往返距离酌情认定）；7、伤残赔偿金205300元（20年*10265元/年）；8、精神抚慰金25000元；9、后续治疗费70000元（取出内固定物及相关治疗费10000元，后续预防肺部感染等并发症的发生，每月1000元，自2018年12月28日起计算5年，此后产生的后续治疗费用杨建可在该项费用发生后另行主张）；10、鉴定费3590元；11、生活用品100元；12、残疾辅助器具费2993元。以上费用共计760008.32元。根据双方当事人的过错程度，王永幸、高洁应承担90%的赔偿责任，为684007.49元。杨建应行承担10%的责任，为76000.8元。事故发生后，王永幸、高洁实际垫付的费用为51200元应在赔偿数额内予以扣减，应给付杨建632807.49元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条之规定，判决：一、被告王永幸、高洁于本判决生效后十五日内赔偿原告杨建医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费、鉴定费、生活用品、残疾辅助器具费共计632807.49元；二、驳回原告杨建其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费28370元，24770元予以免交，3600元由被告王永幸、高洁负担。二审经审理查明，原审查明事实属实。二审中王永幸、高洁称杨建系被自已捆绑的电焊机脱落砸伤，经询问杨建，杨建对该事实认可。本院认为，个人之间形成劳务关系按各自的过错比例承担责任。本案中，杨建在王永幸、高洁的盖房工程的工地做工。工作期间,杨建在由自已捆绑的电焊机下经过，电焊机脱落将杨建砸伤。杨建自身对事故的发生有明显过错，原审认定由王永幸、高洁对杨建的损失承担90%责任，明显过高。王永幸、高洁上诉要求杨建自己对事故承担较高比例责任，理由正当，应予支持。根据本案的实际，酌定由王永幸、高洁对杨建的损失承担60%责任为宜。关于陕西中金司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，是否应当采信的问题。该鉴定书系经人民法院委托具有相应资质的鉴定机构出具，王永幸、高洁虽对鉴定结论提出异议，但并未举证证明该鉴定意见书存在程序违法，结论明显缺乏依据的事实，原审法院予以采信，并无不当。关于护理费、误工费、交通费的认定问题。原审对护理期限暂按5年计，每日按100元计，并无不当；误工费按每日120元计，计算至残疾确定日之前一天，亦无不妥；交通费依据杨建的就医的时间、地点情况酌定6000元，亦无不当，王永幸、高洁上诉称原审认定的数额偏高，于事实不符，本院不予支持。综上，王永幸、高洁的上诉请求部分成立。原审判决第二项正确，应予维持；第一项应予变更。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持西安市鄠邑区人民法院(2018)陕0118民初4764号民事判决第二项；二、变更西安市鄠邑区人民法院(2018)陕0118民初4764号民事判决第一项为：王永幸、高洁于本判决生效后十五日内赔偿杨建医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费、鉴定费、生活用品、残疾辅助器具费760008.32元的60%，即456005元（已支付51200元，还应支付404805元）。一审案件受理费按原审判决执行；二审案件受理费10128元，由王永幸、高洁负担6000元，由杨建负担4128元。本判决为终审判决。  审 判 长  焦 海 林审 判 员  朱 利 安审 判 员  张   伟 二○一九年十一月八日  书 记 员  李 晓 凡 1