湖北省监利县人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂1023民初1122号原告：王力初，男，1967年6月17日出生，汉族，住监利县荒湖农场一生活区,委托诉讼代理人：朱幼怀，湖北居正律师事务所律师。特别授权。被告：国网湖北省电力有限公司监利县供电公司（下称监利县供电公司）。法定代表人：肖锐兵，该公司总经理。委托诉讼代理人:刘勇，湖北荆利维律师事务所律师。一般授权。委托诉讼代理人:张勇，监利县供电公司荒湖供电所所长，一般授权。原告王力初与被告监利县供电公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月18日立案后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人朱幼怀、被告监利县供电公司委托诉讼代理人刘勇、张勇到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告王力初向本院提出诉讼请求：依法判令被告赔偿原告因受伤造成的各项经济损失161383元，并由被告承担本案的全部诉讼费。事实与理由：2018年10月15日，由监利县供电公司荒湖供电所所长张勇安排其工作人员母某找原告砍伐东港泵站的树木，以便架设电线，工钱大概每根20元左右，但未形成书面合同。因为时间紧，下雨也得伐树，原告为配合供电所工作，便叫了两个同伴龚存林、刘黑志完成任务。2018年10月20日，原告站在三米六高的台子上面用电锯刚把树锯断时，突然起大风，树倒在台子上，台子被砸坏，原告随之摔下受伤，母某不一会赶到现场，与龚存林、刘黑志一道将原告送往荒湖卫生院，经拍片检查，发现伤势严重。随后转监利县人民医院住院治疗42天，用去医疗费38000元，荒湖供电所支付34300元，经司法鉴定，原告的损伤程度为十级伤残，后续治疗费18000元，误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。综上，原告因雇佣劳动受伤，且无违规操作之行为，依法应得到赔偿，请依法判决，以实现诉讼之请求。被告监利县供电公司辩称，一、答辩人与原告形成承揽合同关系，原告主张的雇佣关系不能成立，答辩人对原告所受损害的发生没有过错，不应承担赔偿责任。二、原告被自己所伐树木砸中工作架而倒地受伤，施工时未采取足够的防范措施、未尽到安全注意义务，存在重大过错，应自己承担损失。三、原告索赔的医疗费、误工费、护理费和精神抚慰金过高，应予调减，营养费、交通费、和住宿费不予支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告向本院提交了5组证据（详见证据清单）。另补充一份证据：证据六：交通费单据，证明原告因受伤支出的交通费。被告对证据一无异议；证据二调查笔录中的王力初证词无异议，但只说明了受伤的结果及双方所谈的报酬，没有讲清楚受伤的原因。对龚存林的证词，供电所的工作人员说下雨也要把树砍完，这是不真实的，因为荒湖供电所将砍树的工作交给原告承揽后，供电所的工作人员没有到现场进行指挥和安排，更不可能对原告雇请的人员龚存林作出指示。此外龚存林的证词证明原告受伤时因为其砍树时有一截树枝掉下来造成原告受伤并非原告在诉状中说的因为突然起大风造成受伤。对于证人母某的证词提到的荒湖供电所与原告是雇佣关系的证词有异议，因为按照王力初的证词和母某讲述的内容，都可以清楚证明荒湖供电所与原告是承揽关系，不是雇佣关系。我们将申请母某出庭作证证明笔录上的雇佣关系结论的由来以及相关实际情况。因母某不懂法律常识，不能以其个人的观点认定原被告属于雇佣关系。对证据三的真实性无异议，但该病历出院医嘱中没有加强营养的内容。对证据四，住院费医疗费单据无异议，另两张260.8元的单据合法性有异议，需要原告提出相应病历和正式发票证明其支出与原告受伤有关系。对证据五，鉴定意见中伤残等级无异议，但后期治疗费过高，建议实际支出后另行起诉。对误工期、护理期、营养期有异议，误工期只能计算至定残前一日共137天，护理期根据鉴定意见引用规范的条文，其上限为60天，鉴定意见确定为90天缺乏依据。原告的医嘱中没有加强营养，法医鉴定确定营养期不符合法律规定，对鉴定费1950元无异议。对证据六，原告举出的加油费金额为630元，这些加油的费用缺乏客观真实性，且其中有一张230元发生在湖南郴州境内，不应予以支持其整个交通费的索赔。被告向本院提交了鉴定费发票，重新鉴定的费用1500元。原告对鉴定费发票真实性无异议，但与本案没有关联，不应由其承担。本院认为，证人母某系被告监利县供电公司荒湖供电所职工，其所述原告受伤的事实部分与本院查明事实基本相符，故对该证据予以采信。对其他证据的异议，因被告监利县供电公司已申请重新鉴定，故应以荆州长江法医司法鉴定所重新鉴定所作出的结论为依据。该司法鉴定所于2019年7月9日作出的荆长法司鉴所【2019】临鉴字第238号司法鉴定意见书:被鉴定人王力初于2018年10月20日因意外致右肩部损伤的伤残等级为十级伤残。但因被告监利县供电公司仅对原告王力初的伤残等级申请重新鉴定，故监利捷诚法医司法鉴定所作出的鉴定结论，除对原告王力初的伤残等级重新鉴定的部分以外，其余部分仍可作为认定依据。监利捷诚司法鉴定所于2019年3月7日作出的监利捷诚司鉴所【2019】临鉴字第82号司法鉴定意见书:被鉴定人王力初的损伤致残程度分级为十级；其后续医疗费用为18000元；误工期为180日；护理期为90日；营养期为90日。但误工期只能计算至定残前一日，即137天。关于被告主张原告的医嘱中没有加强营养，法医鉴定确定营养期不符合法律规定。因为依照相关法律规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告王力初经过二次鉴定，其伤残等级均为十级伤残。故本院对被告的该主张不予采信。本院认为，本案的争议焦点是：原告王力初与被告监利县供电公司之间属于承揽关系还是雇佣关系。承揽与雇佣的区别表现在：承揽以完成工作成果为目的，提供劳务仅仅是完成工作成果的手段，而雇佣是以直接提供劳务为目的；承揽过程中所发生的风险由承揽人承担，而雇佣过程中所发生的风险则由雇主承担；定作人和承揽人之间不存在支配与服从的关系，承揽人在完成工作中具有独立性，而雇员在一定程度上要受雇主的支配，在完成工作中须听从雇主的安排、指挥。原告王力初是听从监利县供电公司荒湖供电所的安排、指挥后，再去砍树、进行排障。荒湖派出所于2019年1月8日询问母某（荒湖供电所职工）的笔录中载明：“我（母某）代表荒湖供电所雇佣王力初为我们单位砍树，是雇佣关系。”且王力初受伤后荒湖供电所支付其34300元。原告实际上是在为被告监利县供电公司提供劳务。故被告监利县供电公司辩称其与原告王力初构成承揽关系的辩称理由不能成立，本院不予采信。原告在提供劳务的过程中受伤致残，依法应当由被告监利县供电公司承担事故主要责任。被告监利县供电公司在没有任何安全设施的条件下安排原告等人施工，没有尽到安全注意义务，具有过错；原告王力初作为劳务人员，明知高空作业应谨慎小心，但没有尽到审慎注意义务，故其自身应承担部分责任。综上，根据事故产生的原因力及原、被告各方的过失，本院酌定被告监利县供电公司承担赔偿责任为90%;其余损失由原告自行承担。原告所主张的赔偿项目，本院结合举证质证、法庭辩论的情况作如下认定：1、医疗费：36776元（含34300元）；2、住院伙食补助费：42天×50元／天＝2100元；3、营养费90天×30元／天＝2700元；4、护理费：38897元／年÷365天／年×90天＝9591.04元；5、误工费：38897元／年÷365天／年×137天＝14599.70元；6、、残疾赔偿金：34455元／年×20年×10%＝68910元；7、后期治疗费18000元；8、精神抚慰金：3000元；9、交通费400元；10、鉴定费1950元。合计：158026.74元。158026.74×90%＝142224.07元。此外，被告监利县供电公司已支付的34300元应予扣减，142224.07-34300＝107924.07元。因被告申请重新鉴定后的鉴定结论并未否定原鉴定结论，故重新鉴定的鉴定费1500元应由被告承担。综上所述，为了维护当事人合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第三十五条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条、第十七条至第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、由被告国网湖北省电力有限公司监利县供电公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王力初107924.07元；二、驳回原告王力初的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3258元，减半收取计1764元，由被告国网湖北省电力有限公司监利县供电公司负担1554元，原告王力初负担210元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。审判员  周永峰二〇一九年十一月二十二日书记员  吴 果