四川省成都市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）川01刑终1140号 原公诉机关成都市郫都区人民检察院。 上诉人（原审被告人）张勇，男，1985年11月13日出生，汉族，初中文化，户籍所在地四川省成都市彭州市。2006年11月14日因犯盗窃被成都市郫都区人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元。因涉嫌制造毒品，2018年10月20日被成都市公安局郫都区分局刑事拘留，同年11月22日经成都市郫都区人民检察院批准，同日由成都市公安局郫都区分局执行逮捕。现羁押于成都市郫都区看守所。 指定辩护人章丽，四川昊通律师事务所律师。 原审被告人孔兵，男，1990年6月16日出生，汉族，小学文化，户籍所在地四川省成都市都江堰市。2018年10月20日因涉嫌制造毒品被成都市公安局郫都区分局刑事拘留，同年11月22日经成都市郫都区人民检察院批准，同日由成都市公安局郫都区分局执行逮捕。现羁押于成都市郫都区看守所。 原审被告人岳华松，男，1995年2月19日出生，汉族，小学文化，户籍所在地四川省成都市都江堰市。2018年11月5日因涉嫌制造毒品被成都市公安局郫都区分局刑事拘留，同年11月22日经成都市郫都区人民检察院批准，同日由成都市公安局郫都区分局执行逮捕。现羁押于成都市郫都区看守所。 成都市郫都区人民法院审理成都市郫都区人民检察院指控被告人孔兵犯非法制造毒品罪、容留他人吸毒罪，被告人张勇犯非法制造毒品罪，被告人岳华松犯非法制造毒品罪、贩卖毒品罪，于2019年8月20日作出（2019）川0124刑初560号刑事判决。被告人张勇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2018年10月中旬，被告人孔兵、岳华松和张明福（在逃）、周伟（在逃）等人在都江堰市一小区内密谋商量制造毒品。随后，由周伟在都江堰市外北街银杏公寓一房间内将两袋原料交给被告人孔兵和岳华松。被告人孔兵以自己位于都江堰市胥家镇柏河村14组家中的猪圈房作为制毒地点，邀约张勇、岳华松进行制毒，其中被告人张勇负责技术指导、操作并购买制毒辅料和工具，被告人岳华松帮助购买制毒工具，被告人孔兵提供场地和参与制作。2018年10月19日12时许，成都市公安局郫都区分局禁毒大队民警在被告人孔兵家中挡获被告人孔兵、张勇。民警从被告人孔兵身上查获八小袋共净重5.47克的白色晶体，并在该制毒房间内查获由被告人孔兵、张勇制造产生的白色晶体1.48克，粉色晶体10.38克，褐色晶体21.92克，分置于四处的淡黄色液体共2610克，褐色液体570克，并查获大量制毒工具、制毒辅料。经鉴定，上述晶体物和液体中均检测出甲基苯丙胺成分，其中570克褐色液体中甲基苯丙胺成分含量为43.4%，其中2170克淡黄色液体中甲基苯丙胺成分含量为0.13%。2018年11月5日，民警在孔兵的带领下，在都江堰市胥家镇匡家村7组挡获被告人岳华松。 另查明，2018年9月起，被告人孔兵多次在其位于都江堰市胥家镇柏河村的家中提供毒品和吸毒工具，容留岳华松、张勇吸食甲基苯丙胺（冰毒）。2018年11月4日，被告人岳华松在其家中将一小袋价值人民币150元的甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给彭某凯。 原判认定上述事实并经庭审质证、认证的证据有：被告人孔兵、张勇、岳华松的供述；证人李某、任某、彭某的证言；案发现场勘验检查笔录、现场图及照片、证人辨认被告人及被告人间相互辨认笔录及照片、被告人指认现场笔录及照片、扣押物品清单、现场称量笔录及照片；物证鉴定意见、尿检报告；快递单据、电子数据、视听资料；行政处罚决定书、前科材料、被告人户籍信息、到案经过等证据。 原判认为，被告人孔兵、张勇、岳华松违反国家毒品管理法规，非法制造毒品，其行为确已构成制造毒品罪。被告人孔兵提供场所供他人吸食毒品，其行为确已构成容留他人吸毒罪。被告人岳华松违反国家毒品管理法规，明知是毒品而非法予以销售，其行为确已构成贩卖毒品罪。在制造毒品的共同犯罪中，被告人孔兵、张勇起主要作用，系主犯；被告人岳华松起次要和辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚。被告人孔兵归案后协助公安机关抓捕同案犯，是立功，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人孔兵一人犯数罪，依法应当数罪并罚。三被告人归案后均能如实供述其犯罪事实，并当庭认罪，认罪态度较好，具有从轻处罚情节。综上，决定对被告人孔兵、张勇予以从轻处罚，对被告人岳华松予以减轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、四款、第三百五十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条、第六十四条、第五十二条、第五十三条、第五十九条之规定，判决：一、被告人孔兵犯制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币五万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元，合并执行有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币五万元、罚金人民币五千元；二、被告人张勇犯制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币五万元；三、被告人岳华松犯贩卖、制造毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元；四、对本案扣押在案的毒品、制毒工具、原料等物品及涉案的手机予以没收。 宣判后，原审被告人张勇不服，提起上诉。上诉人张勇提出如下上诉理由：1.张勇的行为不是刑法意义上的“制造”毒品，不构成制造毒品罪，而构成非法买卖制毒物品罪；2.原判量刑过重，家中有幼女需要抚养，请求判处三年以下有期徒刑。其辩护人提出如下辩护意见：1.张勇在制造毒品共同犯罪中起次要作用，应当认定为从犯，从轻处罚；2.毒品含量低，未流入社会，社会危害性小，请求从轻处罚。 经二审审理查明的事实及证据与原判决一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）张勇、原审被告人孔兵、岳华松违反国家毒品管理法规，非法制造毒品，其行为构成制造毒品罪。原审被告人孔兵提供场所供他人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。原审被告人岳华松违反国家毒品管理法规，明知是毒品而予以销售，其行为构成贩卖毒品罪。在制造毒品的共同犯罪中，孔兵、张勇起主要作用，系主犯；岳华松起次要和辅助作用，系从犯，酌定从轻、减轻处罚。孔兵归案后协助公安机关抓捕同案犯，系立功，酌定从轻处罚。孔兵一人犯数罪，依法应当数罪并罚。三人归案后如实供述其主要犯罪事实，并当庭认罪，认罪态度较好，酌定从轻处罚。 针对上诉人张勇所提其行为不是刑法意义上的“制造”毒品，不构成制造毒品罪，而构成非法买卖制毒物品罪的上诉理由，经查，在案证据显示，尚未加工的毒品与成品毒品有很大差别，挡获现场也印证了三人采用化学方法进行提炼、加工。故该上诉理由与查明事实不符，不予采纳。 针对上诉人张勇的辩护人所提张勇应当认定为从犯的辩护意见，经查，孔兵、岳华松供述与快递单据、电子数据、现场勘验检查笔录等相互印证，能够证明张勇负责技术指导、操作并购买制毒辅料和工具，其在制造毒品的共同犯罪中所起到的并非次要和辅助作用，而是主要作用，应当认定为主犯。故该辩护意见与查明事实不符，不予采纳。 针对上诉人张勇所提原判量刑过重，家中有幼女需要抚养的上诉理由及辩护意见，经查，原判已经根据张勇犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，在法定刑幅度内量刑，量刑适当，家中有幼女需要抚养，并非法定从轻处罚的理由。故该上诉理由与查明事实不符，不予采纳。 针对上诉人张勇的辩护人所提毒品含量低，未流入社会，社会危害性小，请求从轻处罚的辩护意见，经查，现场查获570克褐色液体中甲基苯丙胺成分含量为43.4%，含量并不低，且未流入社会是由于公安机关及时查获。故该辩护意见与查明事实不符，不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  王晓燕 审判员  王 引 审判员  徐贵勇 二〇一九年十一月二十二日 书记员  陈小艳