镇江市丹徒区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)苏1112民初3029号 原告：镇江五心吉精密设备有限公司，住所地镇江市丹徒区谷阳镇湖滨村**。 法定代表人：吕錡名，该公司总经理。 委托诉讼代理人：任慧，江苏甘露律师事务所律师。 被告：薛峰，男，1972年4月20日生，汉族，住镇江市。 委托诉讼代理人：陈芗，江苏学益律师事务所律师。 原告镇江五心吉精密设备有限公司（以下简称五心吉公司）与被告薛峰劳动争议一案，本院于2019年10月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告五心吉公司委托诉讼代理人任慧、被告薛峰及其委托诉讼代理人陈芗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告五心吉公司向本院提出诉讼请求：1.判令原告不支付违法解除劳动合同赔偿金20200元；2.判令原告不支付工资5006.3元；3.判令原告不支付业务提成48510元；4.诉讼费由被告承担。事实和理由：被告原系原告职工，因被告连续三个月未到公司上班，且没有努力促成任何订单，原告于2019年4月27日通知被告解除双方的劳动关系。被告于2019年6月申请仲裁，仲裁委于2019年7月29日作出仲裁裁决。现原告认为仲裁裁决有误，故诉至法院。 被告薛峰辩称，驳回原告的诉讼请求，要求按照仲裁裁决书执行。 本院经审理查明如下事实：被告于2018年6月25日进入原告公司从事销售总监工作，双方签订一年期限的劳动合同一份。2018年7月至2019年3月，原告分别支付被告工资3500元、5000元、5778元、5650元、2749.6元、6488.2元、5297.1元、5297.1元、5297.1元。2018年8月起，原告为被告参加并缴纳社会保险，被告个人缴纳部分为343.76元/月。 2019年4月27日，原告向被告发出通知一份，载明：“因本公司的经营方针和业务发生重大的调整和变化，考虑到从公司未来生存的角度来看，公司决定在5月1日起撤销你所担任的业务总监岗位。考虑到您连续三个月没有到公司上班，且没有努力促成任何订单。故本公司决定在2019年4月30日与你解除劳动合同……”当月，原告停止缴纳被告的社会保险费。2018年12月至2019年4月间，被告通过微信与原告的法定代表人吕錡名就销售、发货、收款等业务，以及销售人员招聘事宜始终保持沟通。 又查明，2018年9月16日，原告与案外人浙江海象新材料股份有限公司（以下简称海象公司）签订合同一份（合同编号），合同标的665000元。海象公司分别于2018年9月17日、2018年10月11日支付原告332500元、332500元，合计665000元。后原告支付被告业务提成18360元。 2018年11月21日，被告代表原告与海象公司签订合同一份（合同编号），合同标的160000元。海象公司分别于2018年11月28日、2019年2月13日支付原告48000元、120000元，合计168000元（其中8000元是维修款）。后原告支付被告业务提成4220元。 2018年11月26日，在被告的联络下，原告与案外人江苏锐升新材料有限公司签订合同一份（合同编号），合同标的40000元。原告陈述，该合同实际金额为36000元（40000元-4000元），应按3%给付被告业务提成，即1080元；被告陈述，销售款40000元减去4000元的佣金，余款36000元，应按5%给付业务提成1800元。 2019年2月18日，在被告的联络下，原告和海象公司签订合同一份（合同编号），合同标的1925000元，实际价格1771000元（让利8%）。 2019年6月，海象公司以原告未按合同约定提供进口材质的刀具为由诉至海宁市人民法院，要求撤销与原告签订的三份买卖合同。 另查明，原告已支付被告业务提成合计45170元（1240元+19000元+18360元+2350元+4220元）。2019年6月11日，被告向镇江市丹徒区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求原告支付2019年4月工资5297.1元、违法解除劳动合同赔偿金20200元、代通知金5650元以及业务提成57100元。镇江市丹徒区劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月29日作出镇徒劳人仲案仲裁裁决书，裁决原告支付被告解除劳动合同赔偿金20200元、工资5006.3元、业务提成48510元，合计73716.3元，对其他仲裁请求不予支持。原告不服该裁决，诉至本院。 案件审理过程中，原告陈述，被告公司没有提成的相应规章制度，根据交易习惯，合同总价减去佣金（支付给购买方），等所有货款到账后，按利润计算提成比例，有的按2.95%、有的按3%、有的按4%；被告陈述，被告公司分普通模具（提成4%）、加热模具（提成5%），即按合同总价减去佣金（支付给购买方），余款进行提成，对于提成何时发放没有具体约定，至于是否回款与其无关。 以上事实由当事人提供的劳动仲裁裁决书、通知书、合约书、诉状、传票、提成记录汇总表、业务回单、银行流水单及当事人陈述等证据予以证实。 本院认为，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。 关于业务提成问题。1.合同标的40000元的提成问题（与江苏锐升新材料有限公司签订的合同，合同编号）。双方均证实先扣减4000元，按余额36000元进行提成，本院予以确认。但原告认为按3%计算提成，被告认为按5%计算提成。原告作为用人单位，应提供相应规章制度及双方对提成约定的相关证据，因原告未能提供上述证据，应承担不利的法律后果。现原告主张按5%计算提成，不违反法律规定，经计算为1800元（36000元×5%）。2.合同标的1925000元的提成问题（与海象公司签订的合同，合同编号）。原告主张双方的交易习惯是合同全部履行完毕后支付提成，因海象公司的合同现已无法履行，因此不应给付提成；被告认为不存在业务完成后支付提成的习惯，且海象公司起诉是因为原告未按合同约定提供材料，与其无关。本案中，原告未能举证证明双方约定合同履行完毕收到款项后才给付提成，作为用人单位的原告，应承担不利的法律后果，另根据海象公司的起诉状内容来看，合同暂时无法继续履行系因原告未能按照合同提供约定的进口刀具所致，该责任不应由被告承担，且目前原、被告已解除了劳动关系，故原告应向被告支付上述提成。关于提成数额。先扣除让利8%，余款1771000元，参照之前的标准（原告与海象公司签订的合同，编号，合同标的160000元,提成4220元），本院确定该项提成取整数为46710元。上述提成合计48510元（1800元+46710元）。 关于赔偿金及工资问题。用人单位解除与劳动者的劳动合同，应根据相关法律规定进行。本案中，原告以被告连续三个月未到公司上班、未促成订单为由，主张与被告解除劳动合同，但被告在2019年2月至2019年4月期间，一直就公司相关工作与原告法定代表人保持沟通。考虑到被告销售工作的性质，在无明确约定或规章制度要求被告必须每天到岗上班的前提下，原告不应以此视为被告旷工。另2019年2月18日，被告还完成原告与海象公司合同的签订。因此，原告通知被告解除劳动关系，应属于违法解除，因被告不再主张继续履行劳动合同，故原告应支付被告赔偿金及2019年4月份的工资。因被告每月工资不固定，本院参照被告入职以来的月平均工资5006.3[（3500元+5000元+5778元+5650元+2749.60元+6488.20元+5297.1元+5297.1元+5297.1元）÷9个月]，确定被告2019年4月份的工资为5006.3元，赔偿金为29367.4元[（3500元+5000元+5778元+5650元+2749.60元+6488.20元+5297.1元+5297.1元+5297.1元+5006.3元+343.76元／月×9个月+已给付的业务提成45170元+应给付的业务提成48510元）÷10个月×1个月×2倍]，而被告主张原告支付赔偿金20200元，不违反法律规定，本院予以准许。 综上，原告应支付被告违法解除劳动合同赔偿金20200元、2019年4月份工资5006.3元、业务提成48510元，合计71716.3元。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 原告镇江五心吉精密设备有限公司于本判决生效后十日内支付被告薛峰违法解除劳动合同赔偿金20200元、2019年4月份工资5006.3元、业务提成48510元，合计71716.3元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取为5元，由原告镇江五心吉精密设备有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交相应上诉案件受理费，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。 审 判 员  陈文勇 二〇一九年十一月二十五日 法官助理  朱明文                                                                                                          书记员    袁鸳 附相关条文： 1.《中华人民共和国劳动合同法》 第三十条第一款用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 2.《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。