宁夏回族自治区固原市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁04民终895号 上诉人(原审被告)：宁夏胜金水泥有限公司固原分公司。住所地：固原市原州区清水河工业园区。 负责人：胡晓光，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：詹晓霞，宁夏永东律师事务所律师。特别授权代理。 被上诉人(原审原告)：杨宗海，男，1981年7月19日出生，回族，小学文化，居民，住宁夏固原市。 委托诉讼代理人：赵文超，宁夏萧关律师事务所律师。代理权限为特别授权。 上诉人宁夏胜金水泥有限公司固原分公司因与被上诉人杨宗海劳动争议一案，不服宁夏回族自治区固原市原州区人民法院（2019）宁0402民初6964号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月17日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人宁夏胜金水泥有限公司固原分公司的委托诉讼代理人詹晓霞，被上诉人杨宗海及其委托诉讼代理人赵文超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 宁夏胜金水泥有限公司固原分公司上诉请求：1、请求依法撤销宁夏回族自治区固原市原州区人民法院(2019)宁0402民初6964号民事判决，并依法改判驳回被上诉人原审全部诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决上诉人向被上诉人支付解除劳动合同的经济补偿金52500元，无任何事实及法律依据。被上诉人作为一名工作长达十余年的老员工，应当熟知上诉人的管理制度、工作流程及自己的工作职责和工作范围，上诉人按照单位规章制度解除与被上诉人之间的劳动合同符合法律规定，无需向被上诉人支付经济补偿金，且被上诉人一审并未要求上诉人支付经济补偿金，一审判决已超出了原审的诉讼请求。 杨宗海辩称，劳动时间及工资都有证据证实，且解除劳动关系时没有依照劳动合同法，也没有通知工会等相关单位，被上诉人从来没有见过厂规厂纪，被上诉人从来没有因案涉原由被警告处罚过，被上诉人行为没有达到解除劳动合同的严重程度。 杨宗海向一审法院起诉请求：1．判令被告向原告支付经济赔偿金112500元（4500元∕月×12.5个月×2）；2．判令被告为原告补缴2007年4月至2015年4月的各项社会保险；3．判令被告支付原告节假日加班工资30000元。 一审法院认定事实：原告于2007年4月份入职被告宁夏胜金水泥有限公司固原分公司从事水泥包装工作。从2015年4月份开始被告公司为原告缴纳各项社会保险，2018年1月1日双方签订了为期两年的劳动合同，约定工资为每月4200元。2019年5月5日，被告公司以原告“在职期间不服从公司管理和不尊重公司领导，对公司正常的生产经营管理造成严重影响和公然窃取公司财物两项行为”解除了与原告的劳动关系。原告向固原市原州区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，该仲裁委于2019年8月14日作出原劳人仲字［2019］第99号仲裁裁决书，裁决驳回原告的仲裁请求。庭审时原告提供的仲裁裁决书真实，一审法院予以认定。被告提供的仲裁裁决书、劳动合同书、解除劳动合同职工备案登记表、解除劳动合同职工名册一份、通知、宁胜固字（2019）06号关于对杨宗海进行开除并解除劳动合同关系说明、厂规厂纪均真实，予以认定。 一审法院认为，劳动用工合同是我国的企业基本用工形式，劳动合同签订的主体是劳动者和用人单位，本案中被告宁夏胜金水泥有限公司固原分公司已依法取得营业执照，依有关法律规定，具备用人单位资格。原告杨宗海在用工期间具备劳动者的资格，双方的劳动关系受《中华人民共和国劳动合同法》的保护。原告杨宗海从2007年4月份应聘至被告公司从事水泥包装工作，尽管被告在质证阶段称2007年至2017年期间，被告将袋装水泥包装生产经营业务承包给案外人马生兵经营，原告在此期间由马生兵雇佣，并由马生兵负责给原告发放工资，2018年1月至2019年5月原、被告存在劳动关系。被告并未提供证据证实将公司的水泥包装业务承包给案外人马生兵，且被告作为水泥生产公司，其主要业务为水泥的生产、包装及销售。原告从事的水泥包装工作属被告公司的主要经营业务之一，并非公司的附属工作，不属于可以劳务派遣的范围，且案外人马生兵不是具有劳务派遣资质的主体，双方的承包关系不符合法律规定的劳务外包关系，故从2007年4月份开始原、被告具有劳动关系。本案中被告单位以“原告不服从公司管理和不尊重公司领导，对公司正常的生产经营管理造成严重影响和公然窃取公司财物”而解除了双方的劳动关系，但被告公司除自己制作的文件、说明和通知记载解除原告的原因外，没有任何证据证实原告有上述行为。庭审中原告自己认可其帮助司机将两袋水泥装车的行为属实，根据被告陈述的工作流程原告帮司机抬水泥的行为违规，但其并没有证据证实是原告伙同他人盗取公司的财物。被告在没有确切的证据证实原告有偷盗行为的情况下直接作出辞退的决定对劳动者有失公允。原告作为在被告单位上班十几年的员工应当熟知公司的管理制度及流程，原告的工作地点是在水泥包装车间从事袋装水泥包装和装车工作，其并不是销售部的工作人员，不在营销部磅秤场地上工作，应当明白在自己岗位以外的地点帮他人抬水泥的行为违反公司规章制度。虽然原告的行为违反了被告公司的规章制度，但原告是否明确知道这样的违纪行为已经达到了要被辞退的程度？被告提供的《厂规厂纪》第四条载明“不遵纪守法、不服从管理、违规操作、故意损坏公司财产和不注意安全的员工，公司给予辞退”，但被告没有提供该《厂规厂纪》原告明确知悉的证据，且原告的该违纪行为是否已经达到了被辞退的程度被告单位也没有提供明确的证据。任何一个单位的员工都有可能犯错误违反制度，用人单位应当按照轻重程度区别对待，本案中原告只是违反规定帮他人抬水泥，在其是否属偷盗行为尚不明确的情况下两袋水泥应当不足以达到被辞退的地步，公司可以对其该种行为进行批评教育并进行罚款之类的处罚。如有证据证实原告经公司教育指正后仍屡教不改则可按照其规定予以辞退，庭审时被告没有证据证实原告有长期这样的违规行为，故不能单纯的以一次违规行为而做出辞退。虽然被告作出辞退原告的决定比较苛刻，但原告自身也存在着违纪的行为，故被告辞退原告不应当认定为违法解除，其可依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定向原告支付解除劳动合同的经济补偿金。对原告要求被告补缴2007年4月至2015年4月期间各项社会保险的请求，因社会保险由相应的社会保险机构办理，其纠纷属行政管理范畴，不属于人民法院民事诉讼的范围，故其该请求一审法院不予受理。对原告要求被告支付节假日加班工资30000元的诉讼请求，根据“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”的规定，因原告庭审时未提供相应的证据证实其加班及被告掌握加班证据的事实，其该项诉讼请求一审法院不予支持。判决：一、由被告宁夏胜金水泥有限公司固原分公司于判决生效后十日内向原告杨宗海支付解除劳动合同的经济补偿金52500元（4200元∕月×12.5个月）；二、驳回原告杨宗海的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告宁夏胜金水泥有限公司固原分公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，被上诉人杨宗海在用工期间虽存在违规情形，但该行为并未对上诉人宁夏胜金水泥有限公司固原分公司造成重大财产损失，亦未严重影响单位的生产经营，上诉人按照其制定的《厂规厂纪》并据此直接辞退被上诉人，不符合其单方解除劳动关系的法定条件，且上诉人依据的规章制度是否经过合法程序无证据证实，故上诉人解除与被上诉人劳动关系后，应当按照劳动合同法的规定向被上诉人支付赔偿金，一审基于被上诉人自身亦有过错，以经济补偿金的形式确定的赔偿标准，被上诉人对此亦未提出上诉，本院予以确认，计算所依据的工资标准数额，上诉人在一、二审均未提供证据证实，一审按照劳动合同约定的月4200元工资标准计算经济补偿金数额并无不当。 综上所述，宁夏胜金水泥有限公司固原分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10.00元，由上诉人宁夏胜金水泥有限公司固原分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘万德 审判员  吴俊良 审判员  王喜军 二〇一九年十一月八日 书记员  成 宁