云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民终7955号上诉人（原审原告）：云南鸿凯工贸有限公司，住所：云南省安宁市县街街道安白公路11公里光明园艺场一中队。法定代表人：李雨潼，执行董事。委托诉讼代理人：聂朝坤，云南红云律师事务所律师。委托诉讼代理人：许石峰，云南红云律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：翟长香，男，1966年11月19日出生，汉族，住云南省镇雄县。上诉人云南鸿凯工贸有限公司因与被上诉人翟长香劳动合同纠纷一案，不服云南省安宁市人民法院（2019）云0181民初551号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。上诉人云南鸿凯工贸有限公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判双方之间不成立事实劳动关系，其不支付一审判决的拖欠工资、未订立书面劳动合同的二倍工资差额和解除劳动关系的经济补偿金；二、由被上诉人负担一、二审诉讼费。事实和理由：一审法院认定事实错误，适用法律错误。双方之间是加工承揽法律关系，而非劳动关系；关于被上诉人的报酬发放问题，上诉人有相应的发放记录，在2018年2月底，被上诉人与其他人以拖欠劳动报酬为由罢工，导致上诉人停产；因双方之间是加工承揽合同关系，被上诉人的报酬已如数发放，只有少部分报酬没有发放，因为车间主任申开智和会计赵琴云掌握相关账务资料，也不配合交接，导致上诉人无法提供相关资料。如果相关人不配合交接，上诉人将向有关机关控告和举报，追究相关人的责任。综上，请求二审法院支持其上诉请求。被上诉人翟长香辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。上诉人云南鸿凯工贸有限公司向一审法院起诉请求：一、判令原告与被告之间不成立事实劳动合同关系；二、判令原告不支付被告工资4800元及未签订书面劳动合同的二倍工资差额24000元；三、判令原告不支付被告解除劳动关系经济补偿金3000元；四、判令原告不缴纳被告自2017年10月至2018年2月的社会保险费的单位部分；五、本案全部诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2016年3月29日，云南鸿凯工贸有限公司成立，股东为程永溪、俞曙光，法定代表人为程永溪，后股东变更为李雨潼、俞曙光，2017年12月1日，法定代表人变更为李雨潼。被告于2017年10月到原告处工作，2018年2月，被告离开原告处。期间，双方未签订书面劳动合同，原告未为被告缴纳社会保险，未支付2017年10月至2018年1月的工资4800元。2018年10月，被告向昆明市劳动人事争议仲裁院申请仲裁，昆明市劳动人事争议仲裁院作出昆劳人仲案字(2018)第2006号仲裁裁决，原告不服裁决，遂诉至法院。另查明，2017年10月至2018年1月，被告的月平均工资为6000元。一审法院认为，首先，关于劳动关系是否成立的问题。依据《中华人民共和国劳动合同法》第二条规定，依法成立的劳动关系受法律保护。本案中原告具备用人单位的主体资格，被告为证明其与原告存在劳动关系向法院提交了《工作服照片》、《考勤表》、《工资表》，原告对上述证据不予认可但未提出相反证据，应当承担举证不能的责任，故认定原、被告之间存在劳动关系，对原告提出被告与其不存在劳动关系的意见不予采纳，故依法确认原、被告双方的劳动关系从2017年10月开始建立。后被告以原告拖欠工资为由要求解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，原、被告双方的劳动关系于2018年2月10日解除。第二，关于支付工资的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，原告应当支付被告2017年10月至2018年1月的未发工资4800元，故对原告不支付工资4800元的诉讼请求不予支持。第三，关于支付双倍工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，在双方劳动关系存续期间，原告未与被告签订书面劳动合同，故原告应当支付被告2017年11月至2018年2月共计4个月的二倍工资差额，被告月平均工资为6000元，4个月的二倍工资差额应为24000元（6000元×4个月），故对原告不支付二倍工资差额的诉讼请求不予支持。第四，关于经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第三十八条、第四十七条的规定，本案中，被告以原告未缴纳社会保险为由要求解除劳动合同的同时提出支付经济补偿金符合上述法律的规定。据此，确认原告应当支付被告经济补偿金3000元（6000元×0.5个月）。第五，关于缴纳社会保险的问题。因社保涉及征缴关系属于另外的法律关系，故在本案中不予处理。综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第二项、第四十七条、第五十条第二款、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条之规定，判决：一、驳回原告关于本案的诉讼请求；二、原告与被告之间存在劳动关系，并于2018年2月10日解除；三、原告自判决生效之日起十五日内向被告支付2017年10月至2018年1月的工资4800元；四、原告自判决生效之日起十五日内向被告支付2017年11月至2018年2月的未签订书面劳动合同的二倍工资差额24000元；五、原告自判决生效之日起十五日内向被告支付经济补偿金3000元。一审案件受理费10元，由原告负担。二审中，当事人没有提交新证据。对一审判决认定的法律事实，当事人无异议，本院予以确认。本院认为，关于上诉人与被上诉人之间的法律关系是否是劳动关系的问题。根据一审查明的双方无争议的事实以及一审被上诉人提交的证据，足以证明双方之间的用工方式符合劳动关系构成要件，而上诉人未提交证据证明双方系加工承揽关系，且未提交证据反驳被上诉人的主张，故一审判决认定双方之间系劳动关系并无不当，本院予以维持。关于双方劳动关系的解除时间，因双方对一审判决认定的解除时间均无异议，故本院对此予以维持。关于拖欠工资，虽然上诉人对拖欠金额有异议，但其作为用人单位应对工资实际发放金额及拖欠金额的事实承担举证证明责任，但其未提交证据予以证明，应承担不利后果，故对一审判决的拖欠工资予以维持。关于未订立书面劳动合同的二倍工资差额，因上诉人未在建立劳动关系起一个月内与被上诉人订立书面劳动合同，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向被上诉人每月支付两倍的工资，除去正常支付的一倍工资外，还需支付二倍工资差额部分。一审判决的二倍工资差额金额错误，应为19931元，故本院予以改判。关于解除劳动关系的经济补偿，因上诉人拖欠工资，被上诉人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同，上诉人应当向被上诉人支付经济补偿。一审判决的经济补偿金额正确，本院予以维持。综上所述，上诉人云南鸿凯工贸有限公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持云南省安宁市人民法院（2019）云0181民初551号民事判决第一、二、三、五项，即：“一、驳回原告云南鸿凯工贸有限公司关于本案的诉讼请求；二、原告云南鸿凯工贸有限公司与被告翟长香之间存在劳动关系，并于2018年2月10日解除；三、原告云南鸿凯工贸有限公司自本判决生效之日起十五日内向被告翟长香支付2017年10月至2018年1月的工资4800元；五、原告云南鸿凯工贸有限公司自本判决生效之日起十五日内向被告翟长香支付经济补偿金3000元。”；二、撤销云南省安宁市人民法院（2019）云0181民初551号民事判决第四项，即：“四、原告云南鸿凯工贸有限公司自本判决生效之日起十五日内向被告翟长香支付2017年11月至2018年2月的未签订书面劳动合同的二倍工资差额24000元；”；三、上诉人云南鸿凯工贸有限公司于本判决生效之日起十五日内支付被上诉人翟长香二倍工资差额19931元；四、驳回上诉人云南鸿凯工贸有限公司的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由上诉人云南鸿凯工贸有限公司负担。本判决为终审判决。本判决发生法律效力后，若负有履行义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。审判长  李宏智审判员  方 玲审判员  李 鸿二〇一九年十一月十五日法官助理秦伟书记员吴帅