江苏省南通市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏06民终3832号 上诉人（原审原告）：王呈，男，1989年3月23日生，汉族，住海门市。 委托诉讼代理人：史为乐，江苏通衡律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：江苏中南建筑防水工程有限公司，住所地海门市。 法定代表人：黄飞，董事长。 委托诉讼代理人：东冬，江苏万丰律师事务所律师。 上诉人王呈因与被上诉人江苏中南建筑防水工程有限公司（以下简称中南公司）劳动争议一案，不服海门市人民法院（2019）苏0684民初751号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 王呈上诉请求：撤销一审判决第二、三项，改判：1.撤销中南公司作出的《解除劳动合同通知单》恢复与上诉人的劳动关系；2.中南公司自2018年10月起按照每月8400元标准支付上诉人工资至恢复工作止；3.中南公司支付2018年8月未足额发放奖金3150元；4.中南公司支付加班工资6179.5元；5.中南公司支付入职体检费260元、出差车旅费1268元、误餐补贴1500元。事实和理由：中南公司违法解除劳动关系，上诉人要求恢复劳动关系并要求支付违法解除至恢复工作期间的工资于法据，一审法院的二倍赔偿金不足以弥补上诉人的损失。上诉人的资金、加班工资、车旅费、入职体检费等均有事实和法律依据。 中南公司辩称，王呈的上诉理由没有法律及事实依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 王呈向一审法院起诉请求：1、请求撤销中南公司作出的“解除劳动关系通知单”，判令中南公司恢复劳动关系；2、中南公司自2018年10月起按照每月8400元标准支付工资直至恢复工作时止；3、支付2018年9月工资8400元及8月奖金未足额发放部分3150元；4、补签劳动合同，并支付未签订劳动合同期间的二倍工资差额13120元；5、支付加班工资6179.5元；6、支付入职体检费260元、出差车旅费1268元、误餐补贴1500元，共3026元。 一审法院认定事实：王呈于2018年5月28日起至中南公司工作。中南公司通过银行转账发放王呈各月工资分别为5835元、5809.55元、7342.05元。2018年7月，王呈工资表上显示月基本工资标准6560元，出勤22天。2018年9月25日，中南公司向王呈送达“解除劳动关系通知单”（以下简称通知单），王呈于次日签收。该通知单主要内容：经过为期3个月（自2018年6月26日至2018年9月25日）的试用期考察，王呈工作表现不符合公司要求，通知与王呈解除劳动关系，请王呈于2018年9月25日到公司办理离职手续。王呈收到该份通知后未再至中南公司工作。 后王呈向海门市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）提起仲裁申请，要求撤销中南公司作出的“解除劳动关系通知单”，恢复劳动关系，中南公司支付王呈双倍工资28080元，缴纳社保、补缴公积金，2018年9月工资8400元及8月奖金未足额发放部分3150元，加班工资4634.5元，入职体检费260元、出差车旅费304元、餐补1500元，解除劳动合同经济补偿金及代通知金16800元等。2018年11月22日，该委作出海劳人仲案字[2018]第462号仲裁裁决，中南公司支付王呈2018年9月工资6560元。王呈不服该裁决，诉至法院并提出如上诉请。 审理中，中南公司明确表示不同意与王呈继续维系劳动关系。 一审法院确认本案争议焦点：王呈各项主张是否成立。 1、关于2018年9月工资。 一审认为，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。中南公司在仲裁时认可未支付王呈2018年9月工资，且2018年7月王呈工资表上显示月基本工资标准6560元，王呈无其他证据证明双方约定的工资标准，故一审认定中南公司应支付王呈2018年9月工资6560元。 2、关于王呈要求恢复劳动关系的主张。 一审认为，劳动法律法规虽致力于保护劳动者的合法权益，但亦以建立和维护和谐劳动关系为价值追求。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”因劳动关系兼具财产属性及人身隶属性，故劳动合同的履行有赖于双方维系劳动关系的信任基础,其履行在相当程度上依赖于劳资双方的主观意愿。本案中，中南公司作为用人单位已向王呈送达“解除劳动关系通知单”，且在庭审中明确主张不同意继续履行劳动关系，双方维系劳动关系的信任基础已经丧失，已不具有继续履行劳动关系的可能性和主观基础。加之，王呈在2018年9月26日收到“解除劳动关系通知单”后亦未继续提供劳动。综上，王呈要求恢复劳动关系的主张，依法不予支持。 王呈向仲裁委申请仲裁时，认为若中南公司执意解雇，要求中南公司支付解除劳动合同的经济补偿金8400元及代通知金8400元。本案中，王呈于2018年5月28日入职，双方约定试用期3个月，故王呈的试用期为2018年5月28日至2018年8月27日。中南公司于2018年9月25日向王呈送达“解除劳动关系通知单”，以王呈工作表现不符合公司要求为由与王呈解除劳动关系，但未对解除劳动关系原因举证说明，亦未提供相应规章制度，属违法解除，应当支付违法解除劳动合同赔偿金。王呈在中南公司处工作未满半年，故赔偿金年限计算半个月，标准按照王呈入职后收入计算得平均工资为6386.65元/月，故中南公司应支付王呈赔偿金6386.65元（6386.65元/月×0.5个月×2倍）。关于代通知金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，代通知金的支付前提是用人单位无过失性辞退劳动者，本案系用人单位违法解除劳动关系，故中南公司无须支付代通知金。 3、关于未签劳动合同双倍工资差额。 一审认为，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，中南公司向本院提交劳动合同，证明王呈、中南公司签订了书面劳动合同。王呈经质证，认可封面劳动者身份证号码、住址及落款乙方处签字系王呈本人所写，其余内容不是王呈所书写。一审认为，中南公司提供劳动合同证明双方签订了书面劳动合同，王呈再行主张未签劳动合同双倍工资差额于法无据，不予支持。 4、关于加班工资。 一审认为，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，王呈主张加班费，举证的2018年7月工资表上载明的出勤天数为22天，并不存在加班情况，王呈亦无其他证据证明加班事实存在的初步证据。故王呈的举证行为无法达到其证明目的，应当承担举证不能的法律后果。王呈要求中南公司支付加班费的诉讼请求，不予支持。 5、2018年8月奖金、入职体检费、出差车旅费、误餐补贴是用人单位为提高劳动者积极性的自主激励行为，在劳动合同未明确约定时，不具有强制性。因王呈、中南公司双方在《劳动合同书》中未对上述各项奖金、补贴的发放条件、标准、数额予以明确规定，且王呈未能提供证据证明中南公司已对其应获得奖金数额或者补贴数额、差旅费、体检费予以确定，故王呈该项诉请，不予支持。 综上，王呈的部分诉请合法有据，依法予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十八条、第八十七条规定，一审判决：一、中南公司于判决生效之日起十日内支付王呈王呈2018年9月工资6560元。二、中南公司于判决生效之日起十日内支付王呈王呈赔偿金6386.65元。三、驳回王呈的其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案二审中的争议焦点是王呈的各项诉请应如何处理。关于王呈的恢复劳动关系关系主张。2018年9月25日，中南公司通知王呈解除劳动关系，未能说明解除原因亦未提供解除的规章制度依据，故一审认定中南公司系违法解除并无不当。因中南公司2018年9月25日的解除通知到达王呈本人，双方的劳动关系即告解除，双方处于无劳动关系的状态，而劳动关系建立需双方合意一致方可建立，但本案审理过程中中南公司已明确表示不同意再建立劳动关系，故客观上双方已无法再达成建立劳动关系的合意，在此情形下不宜再判令双方建立劳动关系，因而一审法院未予支持王呈的恢复劳动关系主张而判令由中南公司支付违法解除的赔偿金亦无不当。鉴此，王呈主张解除劳动关系后至恢复劳动关系期间的工资，没有依据。关于未订立书面劳动合同的二倍工资，中南公司已提供双方订立的劳动合同，故王呈的该项主张没有依据。关于王呈的加班工资主张，因王呈未能就其加班的事实进行举证，故王呈的加班工资主张亦不应支持。关于王呈主张的2018年8月的奖金、入职体检费、差旅费，王呈亦未能提供其主张的依据，故本院对亦难以支持。 综上所述，王呈的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人王呈负担。 本判决为终审判决。 审判长  钱泊霖 审判员  王吉美 审判员  郭相领 二〇一九年十一月二十八日 书记员  王邵君