吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）吉24民终1052号上诉人（原审被告）：潘某，男，1971年2月4日出生，汉族，无职业，住汪清县。委托诉讼代理人：程某，吉林孝信律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孙某，男，1963年3月28日出生，汉族，农民，住汪清县。委托诉讼代理人：杨某，女，1958年3月24日出生，汉族，农民，住汪清县。委托诉讼代理人：王某，吉林王某律师事务所律师。上诉人潘某因与被上诉人孙某民间借贷纠纷一案，不服汪清县人民法院（2019）吉2424民初153号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。潘某上诉请求：撤销汪清县人民法院（2019）吉2424民初153号民事判决第一项。事实和理由：一、无证据证明一万元为借款。汪清县人民法院(2019）吉2424民初153号判决书在无证据的情况下,将孙某赠与潘某的一万元,认定为借款不符事实。潘某与孙某对一万元,没有任何借款的口头约定和书面借款协议。孙某因由潘某提供信息借出资金有不少利息收益，为答谢潘某主动于2016年10月13日向潘某汇入一万元。这完全是孙某的赠与行为而不是出借行为，而且无任何证据证明属于借款。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据适用法律若干问题的规定》第二条之规定,应由主张权利人举出证据，而不是上诉人。为此,一审判决书在无证据的情况下,将一万元认定为借款,并判令潘某偿还借款及其利息不符事实。二、一审判决应采信潘某出具的偿还借款本金及其利息柒万柒仟元（7.7万元)的证据。潘某在本案中出具的偿还借款及其利息的7.7万元的三份证据，由潘某偿还直接支付，而不是其他人，无任何证据证明是由他人偿还支付。为此偿还借款凭证由潘某持有,对此孙某也不持异议，只是说成是另案（2019）吉2424民初101号民事判决书中的当事人所偿还。另案中的当事人现处于资不抵债,债务累累,现无偿还能力的法人及自然人。潘某认为,孙某为了追回债权在无任何证据提供的情况下,在潘某根本不知情,并未参与证实及质证的情况下，双方恶意串通,提供自作的偿还明细表未提供任何证据,将潘某偿还的借款及利息7.7万元，另案的双方当事人，认定由另案的被告偿还借款本金及利息的事实。汪清县人民法院(2019）吉2424民初101号民事判决书在无证据的情况下做出了损害潘某合法权益的错误判决。孙某向潘某诉讼主张已偿还的7.7万元的借款本金及其利息。一审法院将潘某出具的已偿还借款本金利息7.7万元的证据于不顾，以汪清县人民法院（2019）吉2424民初101号民事判决书发生法律效力为由，不予采信潘某提供的证据，判令由潘某全部偿还本金10万元及其利息损害了潘某的合法财产权。潘某认为，7.7万元的证据均由其持有并由其在本案中出具。汪清县人民法院(2019）吉2424民初101号民事判决书，是在潘某根本不知情并未参与的情况下,无任何证据所作出的错误判决，对潘某不应发生法律效力，与本案无关。汪清县人民法院(2019）吉2424民初153号判决书,不顾其已偿还的证据事实，判令潘某应于本判决生效后十日内，向孙某一次性偿还借款本金11万元及利息，违背了以事实为根据，以法律为准绳的法定原则，应予以撤销。请延边朝鲜族自治州中级人民法院,支持潘某的上诉请求。另补充，潘某上诉主张所持有的偿还孙某的原始凭证与汪清县人民法院(2019）吉2424民初101号民事判决没有关联，是证明已经偿还孙某77000元的。孙某辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。孙某向一审法院起诉请求：要求潘某立即偿还借款人民币本金110000.00元及利息损失直至偿清为止，并承担本案诉讼费用。事实与理由:2015年1月21日，潘某向孙某借款人民币10万元，每月利息1000.00元，期限为一年。后潘某偿还人民币3.7万元利息（2018年2月5日偿还利息1万元，2018年4月29日偿还利息1万元，2018年12月5日偿还利息1.7万元)。2016年10月13日，潘某又向孙某借款1万元，月利息1分，即每月利息100.00元。现孙某请求判令潘某立即偿还借款本金11万元及利息1.37万元（自2015年1月21日起按月利率百分之一计算到2019年1月25日止),其余利息计算自2019年1月26日起至款清之日止，由潘某承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2015年1月21日，潘某在孙某处借款人民币10万元。双方约定的用款期限为一年，即自2015年1月21日起至2016年1月21日止，每月利息1千元(即月利率1%)。后因潘某未能及时还款，2018年12月7日，潘某在该份借款协议书中注明合同延续至2019年1月21日。2016年10月13日，孙某的妻子杨某通过中国邮储银行汪清县罗子沟镇营业所从自已尾号为4923的银行卡账户向潘某尾号为5344的银行卡账户汇款1万元。潘某当庭承认收到该笔款项的事实，但称该笔款项不是借款，是孙某对其赠与的感谢费，但潘某在庭审中未能向本院提供证据证明，且孙某对此不予认可。此外，孙某主张该笔款项为潘某个人借款,但对于双方是否约定利息的事实未能向本院提供证据佐证证明。另查明，孙某自认其于2018年2月5日、2018年4月29日及2018年12月5日分别收到潘某支付的三笔款项共计3.7万元。一审法院认为，原、被告双方签订的借款协议未违背法律的强制性或禁止性规定，借款合同有效。庭审中，潘某主张其个人已向孙某偿还借款本金7.7万元及借款利息3万元,尚欠借款本金2.3万元，但潘某在庭审中未能提供证据证明其主张成立。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》(二）第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充:(一)实现债权的有关费用;（二)利息;（三）主债务。”规定，本案中，潘某支付的款项不足以清偿全部债务，且双方对偿还债务的顺序及方式没有约定。因此，应认定潘某尚欠借款本金11万元。又根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，潘某应承担偿还借款本金及利息的法定义务。现孙某诉至本院，要求潘某立即偿还借款本金110000.00元并支付利息损失的请求,于法有据，应予支持。对于孙某提出的1万元借款的利息请求，因孙某未能提供证据证明双方是否对该笔借款约定利息的事实，本院不予采纳。综上,依据《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》（二）第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十六条、第二十九条第二款第一项,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决一、被告潘某应于本判决生效后十日内，向原告孙某一次性偿还借款本金11万元及利息（其中10万元的借款利息按月利率1%计算自2015年1月25日起至款清之日止,应扣除被告已偿还的利息3.7万元;1万元的借款利息按年利率6%计算自2019年1月25日起至款清之日止)。二、驳回原告的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。对一审查明的事实二审予以确认。本院认为，潘某上诉主张孙某的妻子杨某汇给潘某的一万元是赠与款。现潘某承认收到一万元汇款，应由潘某举证证明此款为赠与，但潘某无证据证明，故对其该项上诉请求不予支持。潘某上诉主张已经另行偿还孙某77000元。二审中，就77000元还款，潘某主张于2018年6月以汇款的形式偿还了50000元，另外偿还了27000元，但其未能提供汇款50000元的相关证据予以佐证，故对潘某于2018年6月以汇款的形式偿还了50000元的上诉请求不予支持。对潘某提出另外偿还了27000元，孙某确认实际收到的应是37000元，二审中，潘某对另外偿还的27000元亦认可偿还的是37000元，对还款37000元双方当事人无争议，一审判决也予以认定，并以偿还利息的形式予以扣除。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2500.00元，由潘某负担。本判决为终审判决。审判长  王长敏审判员  俞顺花审判员  李景君二〇一九年十一月二十五日书记员  安丽莲