湖南省长沙市芙蓉区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0102民初13004号原告（被告）：赵丹，男，1964年10月25日出生，住湖南省长沙市天心区。委托诉讼代理人：谭法根，湖南霆达律师事务所律师。被告（原告）：中共湖南省委接待工作办公室，住所地长沙市芙蓉区韶山北路**。法定代表人：熊剑勇，系该办公室主任。委托诉讼代理人：王振基，二十一世纪律师事务所律师。原告（被告）赵丹与被告（原告）中共湖南省委接待工作办公室（以下简称：中共湖南省委接待办）劳动争议一案，本院分别于2019年8月19日和2019年8月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（被告）赵丹的委托诉讼代理人谭法根，被告（原告）中共湖南省委接待办的委托诉讼代理人王振基到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵丹向本院提出诉讼请求：1、判令中共湖南省委接待办支付赵丹违法解除劳动合同赔偿金33270元（1957元/月×8.5个月×2）；2、判令中共湖南省委接待办支付赵丹2010年10月至2019年2月低于最低工资标准的工资差额10354元；3、判令中共湖南省委接待办支付赵丹未休年休假工资2699元（1957元/月÷21.75天×300%×5天×2）；4、判令中共湖南省委接待办支付赵丹代通知金1957元（1957元/月×1个月）；5、判令中共湖南省委接待办支付赵丹失业保险金25517元（1580元/月×85%×19个月）；6、判令中共湖南省委接待办承担本案诉讼费用。事实和理由：2010年9月，赵丹入职中共湖南省委接待办处从事保安工作，2011年3月1日中共湖南省委接待办处方与赵丹签署《劳动合同书》。在职期间，自2011年度以来，赵丹几乎每年被评为优秀员工。2019年2月28日，中共湖南省委接待办在未与赵丹协商的情形下通知赵丹停止工作并解除劳动合同。中共湖南省委接待办无任何法定理由未提前30天书面通知即解除与赵丹之间的劳动合同，属于违法解除劳动合同，依据《劳动合同法》第八十七条等法律法规的规定，应当向赵丹支付违法解除劳动合同赔偿金和1个月工资的代通知金。赵丹入职以来，中共湖南省委接待办未依法按时足额为赵丹购买社会保险，赵丹失业后无法领取失业保险，依据《湖南省劳动人事争议仲裁办案若干标准（试行）》第二十八条的规定，中共湖南省委接待办应当赔偿赵丹失业保险损失。自2010年10月起至2019年2月，中共湖南省委接待办支付给赵丹的工资一直低于长沙市最低工资标准，中共湖南省委接待办应当补足给赵丹。此外，赵丹在职期间，中共湖南省委接待办从未安排赵丹休年休假，赵丹也未曾向中共湖南省委接待办书面提出休年休假，依据《职工带薪年休假条例》、《企业职工带薪年休假实施办法》的规定，中共湖南省委接待办应当支付赵丹未休年休假的工资。中共湖南省委接待办向本院提出诉讼请求：1、判令中共湖南省委接待办无须支付赵丹代通知金1957元；2、判令中共湖南省委接待办无须支付赵丹经济补偿金16634.5元；3、判令中共湖南省委接待办无须支付赵丹未休年休假工资1799.5元。事实和理由：2011年3月赵丹入职中共湖南省委接待办工作，双方签订了《劳动合同》，从事保安工作。为了贯彻落实湖南省委办公厅、湖南省政府办公厅印发的《关于推进省直机关职工住宅“三供一业”分离移交暨物业服务补贴改革的指导意见》，中共湖南省委接待办开展了相关实施工作，其中包括将赵丹移交到万厦物业公司（岗位和工资待遇不变）。2019年1月、2月，中共湖南省委接待办多次与赵丹协商上述事宜，但均未能达成一致意见。随后赵丹向湖南省劳动人事争议仲裁委员会（以下简称湖南省劳动仲裁委）申请劳动仲裁，湖南省劳动仲裁委作出了湘劳仲案字［2019］第080号裁决书。中共湖南省委接待办认为该裁决书认定事实不清，适用法律错误，故诉至法院。中共湖南省委接待办辩称，1、中共湖南省委接待办是根据省委文件解除双方之间的劳动合同，不是非法解除劳动合同；2、中共湖南省委接待办从赵丹工资里代缴了社保费用，该费用作为工资的一部分，两项相加后是高于最低工资的；3、离职前两年赵丹确实未休年休假，但赵丹计算年休假的基数过高；4、中共湖南省委接待办在解除劳动合同之前，已经开过多次动员会，不存在违法解除的问题，不应支付代通知金；5、中共湖南省委接待办已经为原告缴纳了两年的失业保险金，赵丹可以领取一次性生活补助，只是赵丹未进行失业登记。赵丹辩称，1、解除劳动合同的依据是“三供一业”文件，而该文件并未要求中共湖南省委接待办与赵丹解除劳动合同，为此该文件不构成解除合同的客观情况变化，中共湖南省委接待办并未提供证据证实其与赵丹进行过协商，属于违法解除劳动合同；2、中共湖南省委接待办并未举证证明赵丹已休年假，也无证据证明赵丹放弃休年休假，且中共湖南省委接待办也认可赵丹未休年休假，赵丹所主张的未休年休假工资基数是符合规定的，中共湖南省委接待办应当支付未休年休假工资。经审理查明：2011年3月1日，中共湖南省委接待办与赵丹签订《劳动合同书》，双方约定，由中共湖南省委接待办聘请赵丹担任保安岗位，负责接待办宿舍区的治安安全、消防安全、交通安全、车辆管理等工作。自2011年3月起，中共湖南省委接待办开始为赵丹缴纳企业职工基本养老保险、基本医疗保险和剩生育保险，2011年4月起中共湖南省委接待办开始为赵丹缴纳城镇职工工伤保险，自2016年4月起，中共湖南省委接待办开始为赵丹缴纳失业保险。为贯彻落实湖南省委办公厅、湖南省政府办公厅印发的《关于推进省直机关职工住宅“三供一业”分离移交暨物业服务补贴改革的指导意见》（湘办发电﹝2017﹞114号），中共湖南省委接待办开展了相关实施工作，其中包括将赵丹移交到万厦物业公司（岗位和工资待遇不变）。双方就上述移交事宜多次协商，但未能达成一致意见，中共湖南省委接待办于2019年2月28日通知赵丹解除劳动关系。后赵丹向湖南省劳动仲裁委申请劳动仲裁，要求中共湖南省委接待办向其支付违法解除劳动合同的双倍经济补偿金33270元、2010年10月至2019年2月低于最低工资标准的工资差额10354元、未休的年休假工资2699元、代通知金1957元、失业保险金25517元。湖南省劳动仲裁委对此案作出了湘劳仲案字［2019］第080号裁决书，裁决中共湖南省委接待办向赵丹支付代通知金1957元、经济补偿金16634.5元、未休年休假工资1799.5元。赵丹和中共湖南省委接待办均对此裁决不服，并在法定期间内诉至本院。另查明，中共湖南省委接待办自认赵丹离职前两年未休年休假，赵丹中自认劳动合同解除后其未向社保机构申请失业保险金。根据赵丹提供的银行流水可以证明，其劳动合同解除前12个月的平均工资为1957元。再查明，长沙市公布的最低工资标准为：2010年7月1日-2011年6月30日为850元/月；2011年7月1日-2012年6月30日为1020元/月；2012年7月1日-2013年11月30日为1160/月元；2013年12月1日-2014年11月30日为1265元/月；2015年1月1日-2017年6月30日为1390元/月；2017年7月1日-2019年2月1日为1580元/月。根据中共湖南省委接待办提供的社保代扣表显示，其代扣赵丹的社保费为：2011年为152.4元/月；2012年为177.6元/月；2013年为200.2元/月；2014年为219.5元/月；2015年为242.6元/月；2016年为296.5元/月；2017年-2019年为271.5元/月。根据赵丹提供的银行流水其2011年3月-2011年6月的工资收入为4856元；2011年7月-2012年6月的工资收入为16509.8元；2012年7月-2013年11月的工资收入为26912.12元；2013年12月-2014年11月的工资收入为24107.04元；2015年1月-2017年6月的工资收入为59684.36元；2017年7月-2019年2月的工资收入为35084.28元。以上事实有，赵丹提供的《湖南省省本级失业保险个人缴费证明》、《湖南省医疗工伤生育保险管理服务局证明》、《湖南省社会保险管理服务局证明》、《长沙银行个人明细对账单》、《湘劳仲案字［2019］第080号裁决书》，中共湖南省委接待办提供的《劳动合同》、《关于推进省直机关职工住宅“三供一业”分离移交暨物业服务补贴改革的指导意见》、《社保代扣工资表》及当事人的当庭称述等经庭审举证、质证并认证的证据在卷佐证，足以认定。本院认为，中共湖南省委接待办和赵丹均符合法律、法规规定的劳动关系主体资格，赵丹在中共湖南省委接待办处从事保安工作，且签订书面劳动合同，劳动关系各方在履行劳动合同的过程中，应当遵守法律、法规的规定和劳动合同的约定，全面履行各自的义务。关于经济补偿金。中共湖南省委接待办系因执行湖南省委办公厅、湖南省政府办公厅印发的《关于推进省直机关职工住宅“三供一业”分离移交暨物业服务补贴改革的指导意见》（湘办发电﹝2017﹞114号）与赵丹无法达成变更合同的一致意见才与赵丹解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项的规定，不构成违法解除。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第三项规定，用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的应当向劳动者支付经济补偿金。劳动合同解除时，赵丹已经在中共湖南省委接待办处连续工作了8年，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，中共湖南省委接待办应以劳动合同解除前赵丹12个月的平均工资为标准，向其支付8个月的经济补偿金，为15656元（1957元/月×8个月）。赵丹主张其于2010年9月开始在中共湖南省委接待办工作，但无证据予以证实，本院不予采纳。关于代通知金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，中共湖南省委接待办应提前三十日以书面形式通知赵丹本人或额外支付赵丹一个月工资后，方可解除劳动合同。中共湖南省委接待办告并无证据证明其提前三十日以书面形式通知赵丹本人，故其应当支付赵丹一个月的代通知金，为1957元。关于未休年休假工资。诉讼中，中共湖南省委接待办自认赵丹离职前两年未休年休假，根据《职工带薪年休假条例》第五条第三项的规定，对赵丹应休未休的年休假天数，中共湖南省委接待办应当按照赵丹日平均工资收入的300%支付年休假工资报酬（此中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入），赵丹累计工作已满1年但不满10年，依法每年享有5天年休假，故中共湖南省委接待办应支付赵丹近两年应休未休的年休假工资，为1799.54元（1957元/月÷21.75天×200%×5天×2）。关于失业保险金。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的”。本案中，中共湖南省委接待办已经为赵丹缴纳了35个月的失业保险，赵丹在进行失业登记后是可以申领失业保险金的，故中共湖南省委接待办无需向赵丹支付失业保险待遇损失。关于赵丹主张低于最低工资中标准的工资差额。据劳动和社会保障部发布的《最低工资规定》及相关的最低工资测算方法，测算职工的工资是否达到当地规定的最低工资标准一般以扣除相应津贴和福利后的实发工资加上劳动者个人应缴纳的社会保险费用。根据赵丹提供的工资银行流水和中共湖南省委接待办提供的代扣社保表及本院查明的长沙市最低工资标准，中共湖南省委接待办发放的工资实际上均不低于长沙市最低工资标准，故本院对赵丹主张的补齐工资差额的诉请不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二十六条第（三）项、第四十五条、第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项、第四十六条第（三）、项、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条之规定，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款之规定，判决如下：一、被告（原告）中共湖南省委接待工作办公室于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）赵丹经济补偿金15656元；二、被告（原告）中共湖南省委接待工作办公室于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）赵丹代通知金1957元；三、被告（原告）中共湖南省委接待工作办公室于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）赵丹应休未休年休假工资1799.54元；四、驳回原告（被告）赵丹的其他诉讼请求；五、驳回被告（原告）中共湖南省委接待工作办公室的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费予以免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  刘东二〇一九年十一月十五日法官助理闫坤斌书记员刘璐璐附相关法条：《中华人民共和国劳动法》第二十六条有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同，但是应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人：（一）劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的。第四十五条国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作1年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。第四十八条国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由、省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条劳动者和用人单位均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，向同一人民法院起诉的，人民法院应当并案审理，双方当事人互为原告和被告。在诉讼过程中，一方当事人撤诉的，人民法院应当根据另一方当事人的诉讼请求继续审理。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。