江苏省连云港市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)苏07刑终269号原公诉机关连云港市连云区人民检察院。上诉人（原审被告人）边波，男，1984年6月28日出生于江苏省灌云县，汉族，小学文化，个体，现住连云港市连云区（户籍所在地江苏省灌云县）。曾因吸食毒品，2018年5月18日被行政拘留五日。因本案于2018年7月27日被刑事拘留，同年8月23日、11月28日被取保候审，2019年6月5日被逮捕。现羁押于连云港市看守所。辩护人朱洪奎，江苏中瀛律师事务所律师。原审被告人朱留宝，男，1967年11月26日出生于连云港市，汉族，初中文化，现住连云港市连云区（户籍所在地连云港市连云区）。因本案于2018年6月1日被刑事拘留，同年6月29日、11月28日被取保候审，2019年6月5日被逮捕。现羁押于连云港市看守所。连云港市连云区人民法院审理连云港市连云区人民检察院指控原审被告人边波、朱留宝犯盗窃罪一案，于2019年6月5日作出（2019）苏0703刑初9号刑事判决。原审被告人边波不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2019年11月12日公开开庭审理了本案，上诉人边波及其辩护人朱洪奎、原审被告人朱留宝到庭参加诉讼，江苏省连云港市人民检察院指派检察员魏震出庭履行职务。现已审理终结。原审判决认定：2018年4月份的一天，被告人朱留宝在白天巡堤时发现碱厂渣场大堤边堆放的石料尚未平整，即与王某1（另案处理）商议利用夜间渣场无人看管之际盗窃该石料。后由朱留宝负责提供石料堆放地点、盗窃时机，王某1提供装载机并负责联系被告人边波销赃，被告人边波组织车辆运输并予以销售。在2018年4月至5月间，被告人朱留宝、边波及王某1多次采用装载机装卸、双桥车运输的方式盗窃碱厂渣场石料，共计1822吨(经鉴定,价值人民币72880元)，销赃得款共计93600元，其中被告人边波得款27520元，王某1得款23100元，被告人朱留宝得款28200元。具体分述如下：1.2018年4月5日晚，被告人朱留宝、边波及王某1趁碱厂渣场大堤边上石料无人看管之际，盗窃大堤边上石料329.2吨（经鉴定，价值人民币13168元），由被告人边波予以销赃得款18000元。被告人边波给付王某110200元，给付刘某甲运输费1980元。王某1给付被告人朱留宝5000元。2.2018年4月13日晚，被告人朱留宝、边波及王某1趁碱厂渣场大堤边上石料无人看管之际，盗窃大堤边上石料488.84吨（经鉴定，价值人民币19553.6元），后由被告人边波予以销赃得款25400元。被告人边波给付王某114200元，给付刘某甲运输费2900元。王某1给付被告人朱留宝7000元。3.2018年4月24日晚，被告人朱留宝、边波及王某1趁碱厂渣场大堤边上石料无人看管之际，盗窃大堤边上石料583.96吨（经鉴定，价值人民币23358.4元），后由被告人边波予以销赃得款29200元。被告人边波给付王某118900元，给付刘某甲运输费3600元。王某1给付被告人朱留宝8200元。4.2018年5月8日晚，被告人朱留宝伙同被告人边波趁碱厂渣场大堤边上石料无人看管之际，盗窃大堤边上石料6车，共计420吨（经鉴定，价值人民币16800元），由被告人边波予以销赃得款21000元。被告人边波给付运费3300元，给付被告人朱留宝8000元，给刘某丙3000元。案发后，被告人朱留宝退赔三万元，被告人边波退赔五千元，均由碱厂保卫部收取。上述事实，有经原审庭审举证、质证并确认的下列证据予以证实：被告人边波、朱留宝的供述和辩解，证人王某1、汪某、刘某甲、刘某乙、徐某甲、靳某、卢某、徐某乙、刘某丙、古某、王某等人的证言，视听资料，价格认定意见，书证辨认笔录、照片接受证据材料清单、扣押清单、员工信息登记表、岗位责任制、收条、发破案经过、户籍资料等。原审法院认为，被告人朱留宝、边波伙同他人，以非法占有为目的，采取秘密手段窃取公私财物，数额巨大，其行为构成盗窃罪。在共同犯罪中，被告人朱留宝、边波作用相当，不分主从犯。被告人朱留宝、边波多次实施盗窃，量刑时酌情从重处罚；被告人朱留宝在归案后能够如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，量刑时可从轻处罚。被告人边波归案及在庭审中虽对自己行为性质有所辩解，但是能够如实供述自己参与的主要犯罪行为，对侦破案件有所帮助，量刑时可从轻处罚。被告人朱留宝在归案后退出了全部违法所得，被告人边波在归案后退出部分违法所得，量刑时酌情从轻处罚。被告人朱留宝、边波的违法所得依法予以追缴，退赔被害单位。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第六十四条，第六十七条第三款的规定，作出判决如下：1.被告人边波犯盗窃罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金四万五千元；2.被告人朱留宝犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金四万五千元；3.继续追缴被告人边波违法所得22520元，退赔给碱厂。上诉人边波及其辩护人提出的上诉理由、辩护意见为：1.关于原审判决认定的前三起盗窃犯罪，边波系向他人购买石料，没有伙同他人盗窃的主观故意，认定边波实施前三起盗窃的事实不清，证据不足；2.边波有检举他人犯罪的立功表现，请求对其从轻处罚。江苏省连云港市人民检察院出庭检察员当庭发表的意见为：原审判决认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。本院经审理查明的事实、证据与原审判决认定的事实、证据相同，原审判决列举的证据均经庭审举证、质证，证据来源合法，具有证明效力，本院依法予以确认。关于上诉人边波及其辩护人提出“关于原审判决认定的前三起盗窃犯罪，边波系向他人购买石料，没有伙同他人盗窃的主观故意，认定边波实施前三起盗窃的事实不清，证据不足”的上诉理由、辩护意见，经查，关于原审判决认定的前三起盗窃犯罪，上诉人边波在明知涉案石料系碱业公司所有，其并不认识碱业公司人员的情况下，仍与并非碱业公司员工的王某1商议在夜间运输和销售涉案石料，且未经正常的过磅、开票等销售程序，应当认定其主观上具有伙同他人共同实施盗窃碱业公司石料的主观故意，上述事实有上诉人边波的供述和辩解、证人证言等在案证据证实，足以证实。上诉人边波向王某1支付钱款是分赃行为，并非支付购买石料的对价，不影响盗窃罪的认定。故该上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人边波、原审被告人朱留宝伙同他人，以非法占有为目的，采取秘密手段窃取公私财物，数额巨大，其行为构成盗窃罪。在共同犯罪中，上诉人边波、原审被告人朱留宝作用相当，不分主从犯。上诉人边波、原审被告人朱留宝多次实施盗窃，量刑时酌情从重处罚；原审被告人朱留宝在归案后能够如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，量刑时可从轻处罚。上诉人边波归案及在庭审中虽对自己行为性质有所辩解，但是能够如实供述自己参与的主要犯罪行为，对侦破案件有所帮助，量刑时可从轻处罚。原审被告人朱留宝在归案后退出了全部违法所得，被告人边波在归案后退出部分违法所得，量刑时酌情从轻处罚。上诉人边波、原审被告人朱留宝的违法所得依法予以追缴，退赔被害单位。关于上诉人边波及其辩护人提出“边波有检举他人犯罪的立功表现，请求对其从轻处罚”的上诉理由、辩护意见，经查，边波检举他人犯罪尚未查实，依法不构成立功；原审判决根据边波的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，对其量刑并无不当。故该上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张清磊审判员  倪 洁审判员  邢 刚二〇一九年十一月二十九日书记员  焦瑶洁附相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院不服第一审判决的上诉抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院审判。