山东省招远市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁0685民初3925号 原告:北京外企市场营销顾问有限公司，住所地北京市朝阳区朝阳门南大街****。 法定代表人：宋菲菲，总经理。 委托诉讼代理人：黄兴国，北京市盈科律师事务所律师。 被告：北京外企市场营销顾问有限公司烟台分公司，住所，住所地烟台市芝罘区西南台子**div> 负责人：周士程，总经理。 被告:丁琦兰，女，汉族，住招远市。 原告北京外企市场营销顾问有限公司与被告北京外企市场营销顾问有限公司烟台分公司（以下简称北外烟台分公司）、被告丁琦兰劳动争议一案，本院于2019年10月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告北京外企市场营销顾问有限公司的委托诉讼代理人黄兴国、被告丁琦兰到庭参加诉讼。被告北外烟台分公司经本院传票传唤，无正当理由，拒不到庭应诉。本案现已审理终结。 原告北京外企市场营销顾问有限公司向本院提出诉讼请求：原告及被告北外烟台分公司无需支付被告丁琦兰解除劳动合同经济补偿金12413.5元。事实和理由：被告丁琦兰申请原告劳动仲裁一案，经过招远市劳动人事争议仲裁委员会的审理，做出了招劳人仲字(2018)第0299号裁决书，裁决书要求原告承担向被告丁琦兰支付款项的责任。因原告不服仲裁裁决的结果，特依据《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第八条的规定，向用人单位所在地的北京市朝阳区人民法院提起诉讼，望判如诉请。在诉讼过程中，原告变更诉讼请求为原告无需支付被告丁琦兰解除劳动合同经济补偿金12413.5元。 被告丁琦兰辩称，2019年8月1日原告虽然给被告丁琦兰发了上班通知，但是被告丁琦兰与部门经理陈某通过电话假，告诉陈某因为单位一直拖欠被告丁琦兰的病假工资，所以单位付了工资后被告丁琦兰再上班，让陈某经理赶紧与单位沟通一下，不要耽误上班。但是公司一直没有给被告丁琦兰发放工资，所以被告丁琦兰在2019年8月27日向劳动仲裁提出申请，要求解除劳动合同、原告支付病假工资和经济补偿金。直到2019年9月25日原告才给被告丁琦兰发放了病假工资6660.87元。被告一直拖欠被告丁琦兰的工资且负责人一直未回复，所以被告丁琦兰要求与原告解除合同并由原告支付经济补偿金，符合法律规定。 被告北外烟台分公司未答辩。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。经查，被告北外烟台分公司系原告北京外企市场营销顾问有限公司的分公司，其经营范围：为总公司承揽业务。被告丁琦兰于2012年3月12日到原告的前身北京方胜理信劳务服务有限公司（该公司于2013年8月5日经工商行政部门核准名称变更为原告现在的名称）从事导购员，双方签订了劳动合同补偿协议，期限自2012年3月12日至2014年3月11日止。2014年3月11日后被告丁琦兰均与被告北外烟台分公司签订劳动合同，且签订劳动合同的同时与原告签订劳动合同补充协议。被告丁琦兰的工作地点位于招远人民商场。原告称被告北外烟台分公司与被告丁琦兰签订劳动合同仅是为了属地代缴社保的需要，双方不存在劳动关系，原告对此无异议。2017年8月9日，被告丁琦兰与被告北外烟台分公司最后一次签订劳动合同，并同时与原告签订劳动合同补充协议，合同期限自2017年9月1日至2019年8月31日止。被告北外烟台分公司为被告丁琦兰缴纳社会保险。被告丁琦兰接受原告管理，并由原告为其发放工资。被告丁琦兰2017年4月至2018年3月平均工资数为1909.77元。原告的员工手册第4.4.2第4条规定：因病需要请病假，除提交《导购员请假单》外，还须向原告提交医疗保险指定医院开具的休假证明、病历及诊断证明(请假3天及以上者，必须提供由三级甲等医院出具的病情证明单)原件。原告对导购员提交的病休证明有异议的，有权要求导购员到指定医院复查，导购员无正当理由拒绝复查的，原告不予批准病假申请。2015年8月20日，被告丁绮兰在该员工手册上签名确认。2018年3月13日，被告丁琦兰被烟台市心里康复医院诊断为产后抑郁症，被告丁琦兰以将医生出具的病假证明通过微信发给了所在岗位的督导刘某某的方式连续多次请病假，病假期自2018年3月13日至7月17日。2018年5月中上旬，原告认为被告病假时间过长，要求对被告丁琦兰的病情进行复查，开始安排了毓璜顶医院，被告丁琦兰以身体不好，离家远为由拒绝。原告同意安排督导陪同被告丁琦兰到招远市人民医院复查，但被告丁琦兰称此后一直没有人联系其进行复查。原告一直没有支付被告丁琦兰的病假工资。2018年7月26日，原告作出限期返岗通知书，被告丁琦兰于2018年7月29日收到该通知后，以原告一直未为其补发病假工资为由，没有回原告处工作。2018年8月27日，被告丁琦兰向招远市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求，要求与原告及被告北外烟台分公司解除劳动合同，并由原告及被告北外烟台分公司支付病假工资6543.33元及经济补偿金12415元。2018年9月25日原告补发了被告丁琦兰的病假工资6660.87元。2018年9月28日，原告收到仲裁委邮寄送达的被告丁琦兰的仲裁申请书。2018年11月2日，招远市劳动和人事争议仲裁委员会作出招劳人仲字[2018]第0299号裁决书。原告不服仲裁裁决的结果，向原告所在地的北京市朝阳区人民法院提起诉讼。被告丁琦兰提出管辖权异议。2019年8月28日，北京市朝阳区人民法院做出（2019）京0105民初6887号裁决书，将本案移送本院审理。 另查明，被告北外烟台分公司因不服仲裁决书，亦向北京市朝阳区人民法院提起诉讼，该案移送至本院后，在审理中，因被告丁琦兰及本案原告均明确表示不要求被告北外烟台分公司承担责任，北外烟台分公司向本院撤回起诉。 上述事实，有当事人陈述、原告提交的招劳人仲字[2018]第0299号裁决书、劳动合同书、烟台备案劳动合同、员工手册、被告为原告出具的说明、返岗通知及EMS；被告丁琦兰提交的2018年8月4日、2018年8月9日与部门经理陈某通话录音、与督导刘某某的微信聊天记录等证据在卷为凭，并经庭审质证，足以采信。 双方争议的主要焦点问题是：被告丁琦兰提出解除劳动合同，是否符合劳动合同法第三十八条所规定的劳动者可以解除劳动合同的情形。原告认为，其在患病后，通过将医生出具的病假证明微信发给所在岗位督导刘某某的方式多次进行请病假，履行了请假手续；其在2018年6月27日身体基本康复、病假期快满时，多次通过部门经理陈某和督导刘某某询问病假工资，催促发放，但是直至2018年8月27日被告丁琦兰向招远市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求，原告也一直没有支付。因此，被告丁琦兰要求原告支付经济补偿金符合法律规定。被告则主张，原告的请假方式不符合员工手册规定的手续流程；被告丁琦兰虽然于2018年8月27日提出仲裁请求，但原告收到仲裁委邮寄的申请书的时间是2018年9月28日，此时才发生解除劳动合同的效力，而2018年9月25日原告已补发了被告丁琦兰的病假工资，因此，至劳动合同解除时原告已不欠付被告丁琦兰工资，被告丁琦兰要求支付经济补偿金，不符合劳动合同法第三十八条的规定。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；(二)未及时足额支付劳动报酬的；……”本案主要焦点问题是：被告丁琦兰提出解除劳动合同，是否符合劳动合同法第三十八条所规定的劳动者可以解除劳动合同的情形,即被告丁琦兰提出解除劳动合同时，原告是否存在拖欠病假工资的情形。对此，本院认为，原告虽然主张被告丁琦兰请病假的手续不符合员工条例的规定，但被告丁琦兰患病并向所在岗位督导提交了患病和休息证明并获得了同意，因此，原告应支付被告丁琦兰病假工资，且原告于2018年9月25日也实际支付了被告丁琦兰的病假工资，因此，被告丁琦兰在2018年8月27日申请仲裁要求与原告解除劳动合同时，原告欠付病假工资事实存在。根据《关于工资总额组成的规定》第四条、第十条之规定，病假工资系工资的组成部分，被告丁琦兰以原告拖欠病假工资为由要求解除劳动关系并支付经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，本院依法予以支持。双方劳动合同的解除是以劳动者因被拖欠病假工资而依据劳动合同法第三十八条的规定提出解除而解除的，因此，应以劳动者在提出该项请求时欠付情形是否存在为其前提，原告主张应按照其实际收到仲裁邮寄申请书时是否存在欠付工程情形作为应否支付经济补偿金的判断标准，无法律依据，本院依法不予采纳。被告丁琦兰于2012年3月到原告工作，至2018年8月27日向仲裁委提出仲裁请求，工作6年零5个月，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”，据此，原告应支付被告丁琦兰经济补偿金12413.5元(1909.77元/月×6.5个月)。被告丁琦兰认可2018年9月25日原告支付了被告丁琦兰2018年3月13日至7月17日的病假工资，故对被告丁琦兰主张的病假工资不予支持。原、被告均同意被告北外烟台分公司不承担责任，依法应予以准予。被告北外烟台分公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭应诉，依法可缺席判决。 综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第六条、《山东省企业工资支付规定》第三十三条、《关于工资总额组成的规定》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条及相关法律法规规定，判决如下： 一、原告北京外企市场营销顾问有限公司及北外烟台分公司与被告丁琦兰解除劳动合同； 二、原告北京外企市场营销顾问有限公司于判决生效后10日内支付被告丁琦兰解除劳动合同经济补偿金12413.5元。 三、驳回原告北京外企市场营销顾问有限公司的诉讼请求。 四、驳回被告丁琦兰的其他申诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告烟台分公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。 审判员  吴晓慧 二〇一九年十一月十三日 书记员  秦立卿