山西省太原市中级人民法院刑事判决书（2019）晋01刑终503号原公诉机关太原市小店区人民检察院。上诉人（原审被告人）姜涛，男，1976年9月29日出生于四川省成都市，汉族，大专文化，太原市小店区天易办公耗材经销部经理，户籍住址：成都市锦江区华润路158号3栋2单元1701号，现住太原市。2014年12月8日因涉嫌犯危险驾驶罪被太原市公安局决定取保候审，2015年12月10日被太原市公安局决定监视居住。辩护人尉建芳，山西艾伦律师事务所律师。辩护人赵宏伟，北京盈科（太原）律师事务所律师。太原市小店区人民法院审理太原市小店区人民检察院指控原审被告人姜涛犯危险驾驶罪一案。于2016年6月24日作出（2016）晋0105刑初149号刑事判决。原审被告人姜涛不服，提出上诉。本院于2016年10月26日作出（2016）晋01刑终479号刑事裁定，撤销原判，发回重审。太原市小店区人民法院另行组成合议庭，于2019年3月11日作出（2016）晋0105刑初933号刑事判决。原审被告人姜涛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。太原市人民检察院指派张小红、薛旭梅出庭履行职务，上诉人（原审被告人）姜涛及其辩护人尉建芳、赵宏伟等到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定，2014年12月6日1时50分许，被告人姜涛醉酒后驾驶小型轿车在南内环街平阳路口由西向东倒车时被当场查获。经依法鉴定，送检的被告人姜涛血样中检出乙醇成分，含量为125.76mg/100ml。原审认定上述事实的证据有，受案登记表、查获经过、查获及抽血照片、现场照片、视频资料、驾驶证及行驶证复印件、查询信息单、血液检验提取登记表、血液酒精含量司法鉴定检验报告书、侦查人员杨波、段宪盛、白雪出具的情况说明、公安交通管理行政处罚决定书、行政处罚告知笔录、太原市公安局交通警察支队迎泽二大队出具的情况说明、被告人姜涛在侦查阶段的供述、常住人口基本信息等证据。原审法院认为，被告人姜涛违反道路交通安全法，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为构成危险驾驶罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人姜涛及其辩护人所提的关于姜涛没有酒后驾驶机动车行为的辩解及辩护意见，经查，被告人姜涛在侦查阶段供述过其醉酒后驾驶机动车的犯罪事实，另外结合查获经过、现场照片及视频以及交警出具的情况说明等证据可以证实其醉酒后驾驶机动车的犯罪事实，该辩解及辩护意见与审理查明事实不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条的规定，以被告人姜涛犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金六千元。宣判后，原审被告人姜涛辩称及其辩护人认为，姜涛是在等待代驾时，存在酒后挪车的行为，该行为属于情节显著轻微，危害不大，且二审期间认罪悔罪，案发时间是在凌晨1时50分便道上。请二审法院判处免于刑事处罚。太原市人民检察院认为，根据现有证据，可以认定被告人姜涛有醉酒驾车的行为，请二审法院考虑姜涛驾驶车辆距离比较短、结合案发时间、社会危险性也比较小等情节酌情从轻处罚。经二审审理查明，2014年12月6日1时50分许，被告人姜涛醉酒后驾驶车牌号为×××的黑色奔驰牌小型轿车在南内环街平阳路口由西向东倒车时，被太原市公安局交警支队迎泽二大队民警当场查获。经依法鉴定，送检的被告人姜涛血样中检出乙醇成分，含量为125.76mg/100ml。成都市锦江区司法局《调查评估意见书》的评估意见为姜涛适宜纳入社区矫正。上诉人姜涛主动交纳了罚金。认定上述事实的证据有：1、受案登记表证实，公安机关依法受理本案的情况。2、查获经过证实，2014年12月6日1时50分左右，太原市公安局交通警察支队迎泽二大队民警在太原市小店区南内环街平阳路口夜查时，对一辆车号为×××号黑色梅赛德斯-奔驰牌小型轿车进行检查，发现该车驾驶人姜涛有酒后驾驶的嫌疑，民警现场使用酒精呼气测试仪对其测试，测试结果为86.00mg/100ml，后将姜涛带回该队。3、查获及抽血照片证实，公安人员现场查获被告人姜涛并进行了酒精含量呼吸测试，后医务人员提取了其血样。4、现场照片证实，被告人姜涛驾驶的×××号黑色梅赛德斯-奔驰牌小型轿车停放的位置及周边路况。5、视频资料证实，公安人员查获被告人姜涛的经过、提取其血样的过程、侦查阶段依法对其进行讯问的事实。6、驾驶证及行驶证复印件、查询信息单证实，被告人姜涛已依法取得驾驶证及车辆来源合法的情况。7、血液检验提取登记表、血液酒精含量司法鉴定检验报告书证实，经依法鉴定，送检的被告人姜涛血样中检出乙醇成分，含量为125.76mg/100ml。8、侦查人员杨波、段宪盛、白雪出具的情况说明证实，2014年12月6日1时50分左右，该三名民警驾驶×××号警车，在太原市小店区沿南内环街由西向东行驶至南内环街平阳路口时，发现路南非机动车道内一辆黑色奔驰轿车逆向行驶，故将警车停放在路边对该车进行检查。民警到达奔驰车驾驶员位置时，该车驾驶员也下了车，经检查该驾驶员涉嫌酒驾，随即对其进行呼气式酒精检测结果为86.00mg/100ml，已涉嫌醉酒后驾驶机动车。现场查获时，该车内共有四人，副驾驶一名40多岁的男子，后排座位一名女子和一名男子，三名乘车人员拒不配合作证。后将该驾驶员带回大队调查，其叫姜涛。在调查过程中，其始终承认自己酒后驾驶，想从轻处理。9、公安交通管理行政处罚决定书、行政处罚告知笔录证实，被告人姜涛因醉酒驾驶被依法吊销机动车驾驶证，其未提出异议。10、太原市公安局交通警察支队迎泽二大队出具的情况说明证实，从案发现场视频截图可以看到，南内环街南四巷至平阳路口的非机动车道内无任何隔离设施，可以供车辆通行，被告人姜涛所驾驶的×××号黑色梅赛德斯-奔驰牌小型轿车被查获时停放在南内环街平阳路口西南角人行横道以东的位置；案发时该路段尚未施工。11、被告人姜涛在侦查阶段的供述证实，2014年12月6日0时左右，我和陈志斌、刘军三个人在太原市小店区金茂大厦吃饭时喝的酒，期间我喝了三两左右的汾酒，一瓶左右雪花牌啤酒。12月6日1时50分左右吃完饭后，我就在车里等代驾的师傅过来开车，期间正好给路过的一辆出租车让路，我就驾驶×××号黑色梅赛德斯-奔驰牌小型轿车沿南内环街由西向东倒车时，遇到交警巡逻路过查车，闻见我有酒味，涉嫌酒后驾车将我查获。被查获时车上还有我朋友索某，当时我在驾驶人位置正在驾驶机动车，索某在副驾驶位置乘坐。我对鉴定意见无异议，不要求重新鉴定。我清楚酒后不得驾驶机动车，我知道醉酒驾驶机动车是犯罪行为。办案过程中没有人对我刑讯逼供。12、常住人口基本信息证实了被告人的身份情况。13、证人索某证言证实，2014年12月6日凌晨1时左右，我和姜涛坐在车上等代驾，姜涛当时坐在驾驶室位置，我在后排位置。当时天气冷，姜涛将车发动着取暖，也方便代驾司机看见。在车上坐了十几分钟后，我看见一辆警车闪着警灯沿南内环街由西向东行驶，之后就停放在我们的车后面，停下后下来四个交警让姜涛下车接受现场呼气酒精测试。后来就把姜涛带到交警迎泽二大队。……我们在等代驾的时候，姜涛是否移动车辆我也记不清了。我觉得应该没有移动。……当时姜涛的车紧挨着围挡停着，不影响驾驶室的上下车，车辆不是斜的停放，不影响其他车辆从非机动车道通行。14、交通设施工程任务单及附图、交警迎泽二大队2017年3月20的《情况说明》证实，南内环街平阳路口的路面设施设计情况及查处姜涛酒驾车的位置是停在南内环街平阳路口西南角人行道以东的位置。15、证人郝某询问笔录证实，2014年6日00时以后，我在体育路煤炭医院斜对面步行往南走时，姜涛看见我穿着“代驾”的背心就让我帮他将车开到南内环街平阳路口，我们口头协商的价格是50元。我驾驶他的奔驰轿车，拉着姜涛和另外一个男子途径体育路、南内环街到达平阳路口，逆行停放在路口西南角的便道。当时非机动车道内有隔离的石墩挡着，我将车开上人行道驾驶室的门紧挨着“金茂大厦”的停车场围栏，车头朝西。姜涛给我了100元，说是过一个小时左右让我再过来给他代驾，我就走了。等过了一个小时后我到达现场时，交警也在现场，奔驰车还是在我停车的地方没有动。之后交警把姜涛带走，车被交警开走了。16、2016年1月21日交警迎泽二大队的《情况说明》证实，经交警二大队多次前往案发地调取商店、停车场、公交自行车点、交警支队卡口、太原市公安局天网等监控视频，均无法拍摄到案发现场。17、2019年5月28日交警迎泽二大队的《情况说明》证实，在办案期间完全保障了犯罪嫌疑人姜涛的饮食和休息。18、侦查人员杨波、段宪盛、白雪2019年9月5日出具的情况说明及查获时停车场与非机动车距离的截图、围栏位置照片证实，姜涛的车已不在最初的停放位置，并且已经驶离了围栏，19、成都市锦江区司法局《调查评估意见书》、被告人调查评估分值表证实，被告人姜涛适宜纳入社区矫正。20、山西省罚没款收据证实，姜涛缴纳罚金6000元。上述证据经一审、二审庭审质证，认证，能相互印证，予以确认。本院认为，上诉人姜涛醉酒后驾驶机动车在道路上行驶，其行为已构成危险驾驶罪。其认罪悔罪，主动缴纳了罚金，可酌情从轻处罚。原判事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确。审判程序合法。上诉人姜涛及其辩护人关于“判处姜涛免于刑事处罚”的意见。经查，上诉人姜涛醉酒后驾驶机动车在道路上行驶时，其血液酒精含量为125.76mg/100ml。不属于血液酒精含量在100mg/100ml以下的初犯，故上诉人姜涛及其辩护人请求判处免于刑事处罚的意见，本院不予采纳。其他辩解和辩护意见合理部分，本院予以采纳。太原市人民检察院的意见，本院予以支持。根据上诉人姜涛的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度、认罪态度，结合社区矫正评估意见。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第二款、第七十三条第一款、第二款、第六十一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之的规定，判决如下：一、撤销太原市小店区人民法院（2016）晋0105刑初933号刑事判决；二、上诉人（原审被告人）姜涛犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，缓刑二个月，并处罚金六千元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）本判决为终审判决。审判长   梁宝成审判员 李 杰审判员 陆智维 二〇一九年十一月二十九日书记员 张觐薇