河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2019)豫0191民初22103号原告:河南省中小企业投资担保股份有限公司，住所地郑州市金水路**楷林国际**。法定代表人：关湘平，董事长。委托代理人：郑峰，该公司员工。委托代理人：冉艺娟，该公司员工。被告：河南亿阳机电工程有限公司，住所，住所地郑州市金水区经三北路**财富广场**楼******div>法定代表人：李宏涵，执行董事兼总经理。被告：河南鑫海通信工程有限公司，住所地郑州市，住所地郑州市金水区农业路****楼****法定代表人：金君有。被告：张立云，女，1968年1月2日出生，汉族，住郑州市金水区。被告：李宏涵，男，1968年1月18日出生，汉族，住郑州市金水区。被告：王青霞，女,1978年7月2日出生，汉族，住河南省巩义市。第三人：河南银基轩辕圣境文化旅游有限公司，住所地河南省新密市刘寨镇，住所地河南省新密市刘寨镇大鸿路**tyle='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：崔文腾，董事长。委托代理人：金鹏飞，河南仟问律师事务所律师。委托代理人：薛宪明，河南仟问律师事务所实习律师。原告河南省中小企业投资担保股份有限公司（以下简称投资担保公司）与被告河南亿阳机电工程有限公司（以下简称亿阳公司）、河南鑫海通信工程有限公司（以下简称鑫海公司）、张立云、李宏涵、王青霞,第三人河南银基轩辕圣境文化旅游有限公司（以下简称银基公司）追偿权纠纷一案，本院立案后，依法组成合议庭程序，公开开庭进行了审理。原告投资担保公司委托代理人冉艺娟、郑峰，第三人银基公司的委托代理人金鹏飞、薛宪明到庭参加诉讼，被告亿阳公司、鑫海公司、王青霞、李宏涵、张立云经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告亿阳公司向原告支付代偿借款本息9554695.64元，并按代偿借款本息的年利率24%支付财产有偿使用费与违约金（分别从代偿之日起计算至债务全部清偿之日，暂计至2018年11月28日为382187.83元，以上合计9936883.47元）；2、判令被告鑫海公司、李宏涵、张立云、王青霞对原告第一项诉讼请求承担连带保证责任;3、请求判令原告对被告亿阳公司在第三人银基公司处的1800万元应收账款享有优先受偿权，并判令第三人在应收账款质押范围内向原告履行付款义务；4、请求判令原告对被告李宏涵、张立云名下抵押给原告的2套房产享有优先受偿权；5、请求判令原告就被告李宏涵、张立云对被告亿阳公司的全部股权享有优先受偿权。6、判令被告承担本案的保全费、保全担保费、公告费、案件受理费等全部诉讼费用。事实与理由：2017年6月20日，被告亿阳公司与原告投资担保公司签订《委托担保合同》,合同约定原告投资担保公司为被告亿阳公司向交通银行股份有限公司河南省分行(以下简称交通银行)借款期限自2017年7月5日至2018年10月5日，借款本金最高额1000万元人民币提供担保。同日，被告鑫海公司与原告签订《法人信用(反担保)保证函》，李宏涵、张立云、王青霞分别与原告签订《个人信用(反担保)保证函》,为原告的上述保证提供反担保，反担保的范围包括主债权本息、罚息、违约金、赔偿金(包括缔约过失责任)、实现债权的费用及履行保证责任而实际发生的费用(包括但不限于诉讼费、律师费、保全费、差旅费、调查费、财产保全担保费等),被告所担保的借款用途为借新还旧。2017年5月16日亿阳公司与原告签订《应收账款质押(反担保)合同》、《应收账款质押登记协议书》，以其对银基公司1800万元应收账款质押给原告，原告向银基公司出具了《应收账款质押通知函》,第三人银基公司向原告出具了《确认函》,对应收账款质押情况进行了确认，原告将质押信息在中国人民银行征信中心进行了质押登记。2015年7月9日被告李宏涵、张立云与原告签订《抵押反担保合同》以其位于金水区农科路38号5号楼东2单元1××6号房产(权证号为05××**)、惠济区××街××楼××号房产(权证号09××**)就上述亿阳公司借款向原告提供抵押反担保，上述2套房产均办理了抵押登记手续。2014年7月17日，李宏涵、张立云与原告签订《股权质押反担保合同》以其持有的亿阳公司100%股权质押给原告，担保亿阳公司向交通银行自2014年7月17日至2017年10月17日发生的债务本金最高额为人民币1000万元，并于2015年1月8日办理了股权质押登记。2017年7月5日亿阳公司与交通银行签订编号为:Z1707LN15601373《流动资金借款合同》一份。合同约定:交通银行对亿阳公司授信人民币1000万元整，授信期限:自2017年7月5日至2018年6月20日止，额度用途为用于归还交通银行编号为Z1606LN15669251、Z1607LN15674153、Z1607LN15676040项下贷款。2017年7月5日，原告与交通银行签订编号为:C170703GR411823《保证合同》一份，为亿阳公司上述业务提供连带责任保证，保证范围为主合同项下主债权本金及利息、复利、罚息、违约金、损害金和现债权的费用等。交通银行发放贷款后，由于亿阳公司没有按时向交通银行履行还款义务，交通银行于2018年9月28日分四次扣划原告在交通银行保证金账户共计********.64元，用于代偿亿阳公司贷款本息。原告代偿后，多次向被告亿阳公司及其他被告催收，被告亿阳公司及其他被告拒不支付，原告为维护其的合法权益，诉至本院。第三人银基公司辩称：一、本案中被告亿阳公司与银基公司不存在合同关系，也不存在1830万元应收账款。银基公司与亿阳公司从未签订过投资担保公司提供的《银基冰雪世界中央空调系统设备供应及安装工程施工合同》。该项目的施工方是中建八局第一建设有限公司，并不是亿阳公司。银基公司作为业主，将整个冰雪世界项目发包给了上海建工五建集团有限公司，双方于2016年10月签到了《银基冰雪世界项目施工总承包工程合同》，其中第二条第一款明确规定空调系统进行专业分包。二、投资担保公司从来没有向银基公司发送过应收账款质押通知函和确认函，银基公司也从来没有收到过上述函件，更没有向投资担保公司出具过盖章的应收账款确认函，原告提供的应收账款质押登记协议书、通知函和确认函存在严重逻辑错误，明显是虚假的。三、应收账款确认函上显示银基公司经办人签字为张立云，根据正常的担保贷款尽调程序，原告投资担保公司必然明知张立云是亿阳公司的股东和借款保证人，却仍然对此视而不见，这不符合正常的担保贷款程序和交易习惯。四、投资担保公司既然主张确认函是真实成立的，就应当对主张确认函成立的事实承担举证责任，不能仅仅凭借一张加盖了伪造印章的确认函，就任意要求某个当事人承担责任，否则将形成一种可怕的局面，即任何人都可以私刻他人印章或利用伪造的印章，加盖到某些材料上，之后向他人主张权利，因此担保公司应当举证证明该枚合同专用章是银基公司所有以及盖章的行为是银基公司所为。五、本案中应收账款的质押登记依据的基础合同关系不真实，登记材料系伪造，“皮之不存，毛之焉附”，因此投资担保公司不应享有任何权利。六、为证明银基公司没有出具过应收账款确认函，亿阳公司与银基公司不存在真实合同关系，答辩人银基公司特恳请法庭对投资担保公司提供的《银基冰雪世界中央空调系统设备供应及安装工程施工合同》、《应收账款确认函》上所加盖的“河南银基轩辕圣境文化旅游有限公司”合同专用章与申请人真实的合同专用章的一致性进行鉴定，以便正确认定案件事实。被告鑫海公司、亿阳公司、王青霞、李宏涵、张立云未作答辩。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年6月20日，原告与被告亿阳公司签订委托担保合同，约定：被告亿阳公司向交通银行借款，借款日期自2017年7月5日（如与放款日期不一致的，以放款日期为准，连续多笔放款的以第一笔放款日期为准）至2018年10月5日，借款本金最高额1000万元。原告为上述亿阳公司借款提供担保，担保费用在原告提供担保前一次性交清，共计30万元。若亿阳公司违约，投资担保公司有权提请债权人提前收回本笔债权，投资担保公司有权对亿阳公司收取担保金额10%的违约金，由此造成的一切经济损失由亿阳公司及反担保人承担。如亿阳公司逾期偿还债务，投资担保公司除按原执行的收费标准向亿阳公司收取担保费外，另在担保的债务逾期期间内，按未清偿债务逐日收取千分之三的逾期违约金。若亿阳公司未能按约还款致使投资担保公司承担担保责任，自代偿之日起，亿阳公司按代偿额的日千分之三向投资担保公司支付财产有偿使用费。2017年6月20日，被告鑫海公司、王青霞、李宏涵、张立云出具（反担保）保证函，载明：由于投资担保公司为亿阳公司向交通银行自2017年7月5日至2018年10月5日期间本金最高额1000万元借款提供担保，被告鑫海公司、王青霞、李宏涵、张立云自愿为投资担保公司的担保提供反担保。保证金额为投资担保公司担保的主债权本息、罚息、违约金、赔偿金，实现债权的费用及履行保证责任而实际发生的费用、应收的费用及损失。保证人承担保证责任的方式为连带责任保证。保证期间为：从投资担保公司与债权人签订保证合同之日起到其履行保证责任实际支付代偿费用之日起两年。保证人放弃上述担保合同的其它反担保措施的优先偿债抗辩权。投资担保公司的担保同时接受债务人或第三方提供的抵押或质押反担保的，投资担保公司有权自行决定行使权利的顺序，有权要求保证人立即支付债务人的全部到期应付款项而无需先行使担保物权。投资担保公司因任何原因放弃担保物权或其权利顺位或变更担保物权的，保证人仍按本保函承担保证责任而不免除任何责任。2017年7月5日，亿阳公司与交通银行签订流动资金借款合同（编号：Z1707LN15601373），约定：交通银行向亿阳公司提供的贷款额度为1000万元。贷款额度有效期间自2017年7月5日至2018年6月20日。若亿阳公司未按期归还借款本息，交通银行有权停止发放本合同项下尚未提取的任何款项，并要求亿阳公司立即偿还所有已提贷款、利息及其他费用。同日，投资担保公司与交通银行签订保证合同（编号：C170703GR4115823），约定：为确保亿阳公司与交通银行签订的1000万元贷款合同的履行，保障交通银行债权的实现，投资担保公司愿意为其提供保证。保证范围系交通银行在主合同项下所享有的全部债权，包括主债权本金及利息、复利、罚息、违约金、赔偿金和交通银行为实现债权的费用和投资担保公司其他所有应付的费用。若亿阳公司没有履行或没有全部履行其债务，交通银行有权直接要求投资担保公司承担连带保证责任。担保人承担保证责任的期间为主合同项下的债务履行期限届满之日起两年。2017年5月16日，被告亿阳公司与原告签订《应收账款质押（反担保）合同》，约定因被告亿阳公司向交通银行申请借款，自2017年5月16日到2018年9月16日发生债务本金最高额为人民币1800万元，被告亿阳公司向原告申请担保。被告亿阳公司自愿以其拥有对银基公司的应收账款债权设定质押反担保。反担保范围包括但不限于借款合同、委托担保合同、保证合同等所有相关合同及质押反担保金额为原告担保的主债权借款本息、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权的律师费等费用、质押保管费用、实现质押权的费用、原告履行代偿责任而实际发生的费用及损失等。质押标的物范围《银基冰雪世界中央空调系统设备供应与安装工程施工合同》项下所有应收账款。质押反担保期限为：从本合同签订之日起到原告履行代偿责任、实际支付代偿费用之日起两年。被告亿阳公司对质押债权的债务人向原告的付款承担连带责任保证，保证期间为本合同生效之日至原告履行代偿之日起两年。同日，原告向第三人银基公司出具《应收账款质押通知函》一份。原告另出示一份2017年5月16日确认函一份，载明截至2017年5月16日，债权人对第三人银基公司的应收账款共计1830万元，该函上加盖有第三人银基公司合同专用章，经办人张立云签字。2017年12月13日，原告与被告亿阳公司办理登记证明编号为:04104526000492446724的动产权属统一登记—初始登记。登记显示最高债权额1800万元，质押财产价值1830万元，质押财产为被告亿阳公司与第三人银基公司签署的《银基冰雪世界中央空调系统设备供应与安装工程施工合同》项下所有应收账款。第三人银基公司对上述《银基冰雪世界中央空调系统设备供应与安装工程施工合同》及确认函予以否认，并提供了第三人银基公司与案外人上海建工五建集团有限公司于2016年10月签订的《银基冰雪世界项目施工总承包工程合同》，合同约定第三人将银基冰雪世界项目施工工程承包给上海建工五建集团有限公司，其中包括空调通风工程，合同结尾处加盖的银基公司的公章。2017年1月13日，上海建工五建集团有限公司与中建八局第一建设有限公司签订了《银基冰雪世界中央空调系统设备供应与安装工程施工合同》，合同约定上海建工五建集团有限公司将银基冰雪世界中央空调系统设备供应与安装工程分包给中建八局第一建设有限公司，并于2019年1月25日已竣工结算。2015年7月9日，原告与被告亿阳公司、李宏涵签订抵押反担保合同，约定由原告担保，被告亿阳公司向交通银行申请借款1000万元，借款期限自2015年7月9日到2018年7月9日。被告李宏涵自愿以其名下位于金水区农科路38号5号楼东2单元1××6号（产权证号：05××**）房产向原告提供抵押反担保。房屋抵押价值为153.77万元，抵押担保期限为本合同生效到原告履行代偿之日后两年。抵押反担保范围为原告未实现本合同项下的抵押权而发生的费用，包括但不限于诉讼费、保全费、公告费、评估费、拍卖费、执行费、律师代理费、调查取证费、财产保全担保费等。同日，原告与被告亿阳公司、张立云签订抵押反担保合同，约定由原告担保，被告亿阳公司向交通银行申请借款1000万元，借款期限自2015年7月9日到2018年7月9日。被告张立云自愿以其名下位于惠济区××街××楼××号（产权证号：09××**）房产向原告提供抵押反担保。房屋抵押价值为116.25万元，抵押担保期限为本合同生效到原告履行代偿之日后两年。抵押反担保范围为原告未实现本合同项下的抵押权而发生的费用，包括但不限于诉讼费、保全费、公告费、评估费、拍卖费、执行费、律师代理费、调查取证费、财产保全担保费等。2015年7月6日，原告与被告李宏涵、张立云办理抵押登记，登记显示郑房他证字第15030732**，房屋分别坐落于金水××路××单元××、××区××街××楼××号，所有权证号分别为05××60、09××25，债权数额200万元。原告与被告李宏涵、张立云签订股权质押反担保合同，约定由原告担保，被告亿阳公司向交通银行申请借款1000万元，借款期限自2015年7月9日到2018年7月9日。被告李宏涵、张立云自愿以其所持有的亿阳公司100%股权向原告提供质押反担保。抵押反担保范围为原告未实现本合同项下的抵押权而发生的费用，包括但不限于诉讼费、保全费、公告费、评估费、拍卖费、执行费、律师代理费、调查取证费、财产保全担保费等。担保期限为从原告与债权人签订保证合同之日起到原告履行代偿责任、实际支付代偿费用之日起两年。2015年1月8日，郑州市工商行政管理局出具（郑）股质登记设字[2015]第10号、11号股权出质设立登记通知书各一份，载明：质权登记编号分别为410100201500000004、410100201500000005，出质股权所在公司：河南亿阳机电工程有限公司，出质股权数额分别为：2696万元、312万元，出质人分别为：被告李宏涵、张立云，质权人：河南省中小企业投资担保股份有限公司。被告亿阳公司未按时偿还贷款本息，致原告于2018年9月28日承担保证责任为其代偿共计10554695.64元。原告自认，亿阳公司在其公司有保证金100万元。经法庭询问，对于亿阳公司与第三人银基公司签订的《银基冰雪世界中央空调系统设备供应与安装工程》及确认函原告称见过合同原件，因没到结算点，没见过结算材料。确认函为现场送达，第三人在确认函上盖章，并有经办人签字，证明通知到第三人。本院受理该案后，经调解未果。本院认为，债务应当清偿，借款人应当按照约定的期限返还借款，借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证明加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案所涉及借款合同、委托担保合同、保证合同、（反担保）保证函等均系当事人真实意思表示，亦不违反法律和行政法规的强制性规定，系有效合同，受法律保护。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案中，被告亿阳公司作为借款人向交通银行借款后未按合同约定按时还款，导致原告投资担保公司依保证合同约定向交通银行偿还借款及利息10554695.64元。故对于原告要求被告亿阳公司向其偿还其垫付的借款本息9554695.64元（扣除保证金100万元）的请求，本院予以支持。关于原告主张被告亿阳公司按代偿本息余额的年利率24%支付财产有偿使用费及违约金的请求，不违反相关法律规定，本院予以支持。被告鑫海公司、王青霞、李宏涵、张立云对上述债务提供反担保，原告诉至本院未超过保证期间，故对于原告要求被告鑫海公司、王青霞、李宏涵、张立云对上述款项承担连带责任的请求，本院予以支持。原告请求对被告李宏涵、张立云抵押给原告的抵押物享有优先受偿权的请求，因被告李宏涵、张立云以其所有产权证号分别为05××60、09××25的两套房产向原告提供抵押反担保并办理了抵押登记，故本院予以支持。原告请求对被告亿阳公司在第三人银基公司处的1800万元应收账款享有优先受偿权的请求，根据原告及第三人银基公司提供的证据显示，第三人银基公司将银基冰雪世界项目施工总承包工程发包给上海建工五建集团有限公司，上海建工五建集团有限公司又将银基冰雪世界中央空调系统设备供应与安装工程分包给中建八局第一建设有限公司并已进行结算，且应收账款质押确认函经办人签字为被告张立云，张立云系借款人亿阳公司的保证人，原告也未直接提供证明张立云与第三人银基公司之间存在何种关系，综上可知，亿阳公司与第三人银基公司签订的《银基冰雪世界中央空调系统设备供应与安装工程》无法认定合同项下的真实法律关系，被告亿阳公司以基于此合同而产生的1800万应收账款作为质押反担保，无事实依据，且原告对被告亿阳公司提供的应收账款抵押未依法尽到合理审查义务，故原告请求对被告亿阳公司在第三人银基公司处的1800万元应收账款享有优先受偿权，证据不足，本院不予支持。原告请求就被告李宏涵、张立云对河南亿阳机电工程有限公司的全部股权享有优先受偿权，因被告李宏涵、张立云以其在河南亿阳机电工程有限公司的全部股权向原告提供质押反担保并办理了登记手续，故本院予以支持。被告鑫海公司、亿阳公司、王青霞、李宏涵、张立云经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第二百零二条、第二百二十六条、第二百二十八条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条第二款、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告河南亿阳机电工程有限公司于本判决生效后十日内向原告河南省中小企业投资担保股份有限公司偿还代垫款9554695.64元及财产有偿使用费、违约金（以9554695.64元为基数自2018年9月28日起按年利率24%计算至实际清偿之日止）。二、被告河南鑫海通信工程有限公司、王青霞、李宏涵、张立云对被告河南亿阳机电工程有限公司的上述债务承担连带责任。三、原告河南省中小企业投资担保股份有限公司对被告李宏涵名下位于金水区农科路38号5号楼东2单元1××6号（所有权证号为05××60）、张立云名下位于惠济区英才街19号4号楼3层0××号（所有权证号为09××25）两套房产在拍卖、变卖所得价款共计200万元的范围内享有优先受偿权。五、原告对被告李宏涵、张立云在被告河南亿阳机电工程有限公司的全部股权拍卖、变卖所得价款在本判决第一项范围内享有优先受偿权。六、驳回原告河南省中小企业投资担保股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费81350元，由被告河南亿阳机电工程有限公司、河南鑫海通信工程有限公司、张立云、李宏涵、王青霞承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并提出副本十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并向河南省郑州市中级人民法院预交上诉案件受理费，将诉讼费交费凭证交至本院查验。审判长  李建涛审判员  刘红丽审判员  胡向楠二〇一九年十一月十二日书记员  樊丽霞