湖南省益阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘09民终1964号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司益阳中心支公司，住所地益阳市。负责人：陈涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：苏雨薇，湖南理定明律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李跃明，男，1969年3月6日出生，汉族，住桃江县。委托诉讼代理人：张有春，桃江县芙蓉法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：严利，男，1990年5月6日出生，汉族，住桃江县。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司益阳中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人李跃明、严利机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省桃江县人民法院（2019）湘0922民初1735号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人等方式，对本案进行了书面审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销一审判决，依法核减保险公司赔偿金额22279.8元。事实和理由：一、一审认定医药费用有误，根据保险条款的约定，其中超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分不应由保险公司负责赔偿，应扣减医药费20%，即7838元；二、一审法院认定伙食补助费、护理期限、鉴定费错误。伤者有挂床迹象，保险公司调取桃江县人民医院三测日清单证明挂床事实，根据人体损害三期评定规范，李跃明护理期限最高为90天，鉴定费不应由保险公司负担。李跃明辩称，请求二审法院驳回上诉，维持原判。严利辩称，请求二审法院驳回上诉，维持原判。李跃明向一审法院起诉请求：1.依法判令严利赔偿李跃明各项损失183058元；2.判令保险公司在保险责任限额范围内承担赔偿责任；3.由严利、保险公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年10月14日10时，严利驾驶湘HXXX**小型客车由桃江县城驶往桃江县修山镇，途经桃江县浮邱山乡黄南村李家坪组路段超越同向行驶在前面公路右侧的二轮电动车时注意安全不够，导致所驾小车与相向而来由李跃明驾驶的湘HXXX**小型客车（装载一些面条）相撞，造成李跃明受伤、面条及两车受损的道路交通事故。该事故经桃江县公安局交通警察大队作出事故认定，严利在会车时超车，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十三条第二款之规定，承担事故的主要责任，李跃明遇险采取措施不当，在危险路段行驶未保持安全车速，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、第四十二条第二款之规定，承担事故的次要责任。李跃明受伤后在桃江县人民医院住院治疗194天，用去医疗费39194.47元。李跃明的伤势经司法鉴定，系左膝外伤，构成十级伤残，李跃明的营养期参考住院天数。在审理中，李跃明、严利、保险公司一致认可李跃明伤后需误工170天、护理160天。李跃明因司法鉴定用去司法鉴定费1500元。事发后，严利已支付李跃明赔偿款29000元。另认定，李跃明事发前系个体工商户，从事面条加工、零售。李跃明的被扶养人有李跃明之子李某帆（2005年4月14日出生，李某帆的扶养人有李跃明及李跃明之妻周某香。严利驾驶的湘HXXX**小型客车在保险公司投保了机动车交强险及100万元不计免赔的商业三责险，事故发生在以上保险的保险期限内。一审法院认为，公民享有健康权，根据桃江县公安局交通警察大队作出的事故认定，严利承担事故的主要责任，李跃明承担事故的次要责任，对该事故给李跃明所造成的损失，严利应依法承担赔偿责任。严利驾驶的湘HXXX**小型客车在保险公司投保了机动车交强险及100万元不计免赔的商业三责险，事故发生在保险期限内，对该事故给李跃明所造成的损失，应先由保险公司在机动车交强险保险责任限额范围内承担赔偿责任，李跃明的剩余损失根据严利与李跃明各负事故主、次责任的情况，由严利承担70%的赔偿责任，由李跃明自行负担30%的份额。严利应负责赔偿的该部分损失，由承保商业三责险的保险公司根据商业三责险保险合同的约定在商业三责险保险责任限额范围内负责赔偿。保险公司提出的李跃明的医疗费应剔除医保外自费药品及他公司不承担司法鉴定费的主张，保险公司对此未提供证据予以证实，一审法院不予支持。保险公司提出的不承担诉讼费的抗辩意见，一审法院予以支持。李跃明的医疗费根据其医疗费票据及相应的病历、检查报告单，一审法院确认39194.47元。李跃明受伤后住院治疗194天，李跃明的住院伙食补助费一审法院依法确认按50元/天计算194天。李跃明的误工期，李跃明、严利、保险公司一致认可170天，一审法院确认170天，其误工费计算标准根据李跃明事发前从事的职业，可比照2018-2019年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准城镇非私营单位在岗职工年平均工资中批发和零售业167.22元/天予以计算。李跃明的护理期，李跃明、严利、保险公司一致认可160天，一审法院确认160天，其护理费计算标准可比照2018-2019年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准城镇非私营单位在岗职工年平均工资中居民服务、修理及其他服务业167.74元/天予以计算。李跃明的交通费根据李跃明伤后在桃江县人民医院住院治疗194天的情况，一审法院酌情认定1500元。李跃明的营养费根据其司法鉴定，一审法院酌情认定5820元。李跃明虽系农业家庭户口，但李跃明事发前系个体工商户，从事面条加工、零售，其收入来源于非农业收入，李跃明的残疾赔偿金可比照2018-2019年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准全年城镇居民人均可支配收入36698元/年予以计算，根据李跃明因交通事故受伤后定残时的年龄及伤残等级，一审法院确认其残疾赔偿金为73396元。李跃明主张的精神抚慰金根据李跃明在该事故中的过错程度及李跃明的伤残等级情况，一审法院酌情认定5000元。李跃明主张的被扶养人生活费根据被扶养人、扶养人人数及李跃明可比照城镇居民标准计算损失的情况，一审法院确认5012.8元。李跃明的司法鉴定费根据其鉴定费票据，一审法院确认1500元。故李跃明因交通事故所造成的损失依法确认如下：医疗费39194.47元、住院伙食补助费9700元（50元/天×194天）、误工费28427.4元（167.22元/天×170天）、护理费26838.4元（167.74元/天×160天）、交通费1500元、营养费5820元（30元/天×194天）、残疾赔偿金73396元（36698元/年×20年×10%）、精神抚慰金5000元、被扶养人生活费5012.8元（25064元/年×4年×10%÷2人）、司法鉴定费1500元，合计196389.07元。严利于事发后支付给李跃明的赔偿款29000元，应由李跃明在保险公司赔付的保险赔偿款中返还给严利。综上所述，李跃明合法的诉讼请求，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条、第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决：一、李跃明因交通事故所造成的各项经济损失医疗费39194.47元、住院伙食补助费9700元、误工费28427.4元、护理费26838.4元、交通费1500元、营养费5820元、残疾赔偿金73396元、精神抚慰金5000元、被扶养人生活费5012.8元、司法鉴定费1500元，合计196389.07元，由保险公司在机动车交强险保险责任限额范围内负责赔偿120000元，在商业三责险保险责任限额范围内负责赔偿53472.35元，共计负责赔偿173472.35元，由李跃明自行负担22916.72元。严利于事发后支付给李跃明的赔偿款29000元，由李跃明负责返还给严利；二、驳回李跃明的其他诉讼请求。以上应兑付的款项，限于判决生效后十五日内付清。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3960元，减半收取1980元，由李跃明负担103元，由严利负担1877元。二审中，各方当事人均未向本院提交新的证据。本院二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。当事人二审争议的焦点问题是：一、保险公司的理赔数额是否应核减非医保费用7838元；二、一审法院认定李跃明的伙食补助费、护理期限、鉴定费是否正确。一、关于保险公司的理赔数额是否应核减非医保费用7838元的问题《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十九条规定：“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。”本案中，保险公司未提供证据证明李跃明的用药超出基本医疗保险同类医疗费用标准及非医保用药明细，故其要求扣减20%的非医保费用没有事实依据，一审法院判决保险公司应全额理赔李跃明医疗费，并无不当，本院予以维持。保险公司要求在理赔数额中扣除非医保费用7838元的上诉理由不能成立，本院不予支持。二、关于一审法院认定李跃明的伙食补助费、护理期限、鉴定费是否正确的问题根据李跃明提交的病历可知其受伤后住院治疗194天，一审法院按50元/天计算其住院伙食补助费，并无不当，本院予以维持。保险公司提出李跃明存在挂床的现象，但未提供证据予以证实，本院对该上诉理由不予支持。李跃明、严利、保险公司在一审庭审中均一致认可李跃明的护理期限为160天，一审法院认定李跃明的护理期限为160天，并无不当，本院予以维持。《中华人民共和国保险法》第六十六条规定:“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”鉴定费是为查明和确定保险标的的损失程度所支付的必要、合理费用，且保险公司未提供证据证明其与被保险人对鉴定费另有约定，一审判决保险公司承担鉴定费并无不当，本院予以维持。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司益阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  付 星审 判 员  昌 丹审 判 员  陆康彪二〇一九年十一月八日法官助理  吴丽亚书 记 员  郑思聪