河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫13民终6528号上诉人（原审被告）：河南欣欣粮油设备有限公司，住所地方城县新能源产业聚集区（**）。法定代表人：刘书欣。委托诉讼代理人：姜鸿凯，河南省方城县弘正法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：李春莲，女，1980年9月1日出生，住方城县。委托诉讼代理人：尹清正、袁艺涵，河南金霖源律师事务所律师。上诉人河南欣欣粮油设备有限公司因与被上诉人李春莲劳动争议一案，不服方城县人民法院（2019）豫1322民初1313号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月10日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人(原审被告）河南欣欣粮油设备有限公司委托诉讼代理人姜鸿凯，被上诉人李春莲的委托诉讼代理人尹清正、袁艺涵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南欣欣粮油设备有限公司上诉请求：请求依法撤销方城县人民法院（2019）豫1322民初1313号民事判决书，发回重审或依法改判驳回被上诉人诉讼请求。事实与理由：一、一审认定事实错误。1、上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系。被上诉人在上诉人处干的是包工活，其手下带领有其他工人。2、被上诉人提交的豫劳鉴2018年4号劳动能力再次鉴定结论，鉴定程序不合法，结果不公正。3、一审认定被上诉人月工资6459元没有事实根据，被上人工资卡显示的6459元不是李春莲一个人的工资，而是包含了被上人在内的受雇于她的其他工人工资。二、一审法院裁判结果错误。因上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系，被上诉人的伤害不属于工伤，其月工资也不是一审判决认定的6459元，况且其劳动能力再次鉴定程序不合法、结果不公正，因而导致裁判结果错误。三、判决书第二条判令上诉人承担协助义务没有法律依据，况且被上人的该项请求也未在申请劳动仲裁时申请仲裁，违反劳动仲裁前置规定，属程序违法。综上，一审法院，认定事实错误、证据不足且不合法，程序违法，裁判结果错误，请二审法院依法支持上诉人的上诉请求！李春莲辩称，1、上诉人与被上诉人之间是劳动关系，上诉人在得知双方确定劳动关系后并没提出行政诉讼。双方的劳动关系是经过法定程序确认的，而且在事发前上诉人一直在为李春莲缴纳社保。2、劳动能力鉴定是李春莲依照法定程序，由省鉴定协会作出，程序合法。3、李春莲的月工资是由上诉人自己在仲裁委提供的银行流水以及李春莲向法庭提交的银行流水都能证实是李春莲的个人工资，在仲裁的时候上诉人没提出不是工资，直到二审上诉人也没有提出其他的证据反驳。4、通过李春莲的工资及银行流水，上诉人单位曾经的员工的证词都能证实是李春莲的工资，采取的不定期发放。以及和上诉人所曾经提供的银行卡发放数额，都能证实李春莲的实际工资。5、一审程序合法，我们虽然要求上诉人依法协助办理一次性伤残补助金和医疗补助金，这是相关法律有规定的，而且在一审当中，我们提交的相关案例以及实际操作当中都能证实依照保险条例。因此上诉人应当协助办理，并不需要仲裁。综上我们认为一审判决正确，依法应该维持。李春莲向一审法院起诉请求：1、依法判决河南欣欣粮油设备有限公司向李春莲支付经济补偿金32985元；2、依法判决河南欣欣粮油设备有限公司向李春莲支付停工留薪期工资67404；3、依法判决河南欣欣粮油设备有限公司向李春莲支付一次性伤残就业补助金143445元；4、依法判决河南欣欣粮油设备有限公司向李春莲一次性伤残补助金51428元；5、依法判决河南欣欣粮油设备有限公司向李春莲一次性医疗补助金47815；6、依法判决河南欣欣粮油设备有限公司协助李春莲申报一次性伤残补助金和一次性医疗补助金，直至办理完毕；7、依法判决河南欣欣粮油设备有限公司承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2014年3月份,原告李春莲到被告河南欣欣粮油设备有限公司上班,工作性质为焊工,2017年5月5日,原告李春莲在车间操作压筋机处理焊时挤伤左手。2017年10月27日,南阳市人力资源和社会保障局作出(2017)工伤认字第0866号工伤认定书,认定李春莲受到的事故伤害属于工伤范围,认定为工伤。2018年4月23日南阳市劳动能力鉴定委员会作出了宛劳鉴2018年0067号劳动能力鉴定结论书,鉴定李春莲为伤残为八级。李春莲不服提出重新鉴定,2018年7月12日河南省劳动能力鉴定委员会作出劳鉴2018年4号劳动能力再次鉴定结论书，鉴定原告李春莲的伤残为七级伤残。李春莲持上述鉴定结论等证据材料向方城县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请,请求:解除双方劳动关系、河南欣欣粮油设备有限公司支付停工留期间少发工资67404元、5个月经济补偿金32985元、一次性伤残就业补助金143445元、伤残补助金51428元、医疗补助金47815元。2019年3月4日,方城县芳动人事争议仲裁委员会作出方劳人仲案字[2019]28号仲裁裁决书,裁决内容如下:解除双方劳动关系;河南欣欣粮油设备有限公司支付李春莲经济补偿金19780元,停工留薪期工资35712元,一次性伤残就业补助金142416元。原告李春蓬认为仲裁书计算错误,从而提起诉讼。一审法院认为，原告李春莲为被告河南欣欣粮油设备有限公司进行焊接工作中受伤,被告河南欣欣粮油设备有限公司应为工伤保险责任赔偿主体。被告河南欣欣粮油设备有限公司料称原告李春莲系包工,公司不应该承担工伤责任,无有法律及事实依据,该称理由本院不予采信。原告李春莲在工作中受到事故伤害,应属于工伤范围,被告的伤情经南阳市劳动能力鉴定委员会作出了劳鉴(2017)宛工伤认字第0866号工伤认定书,认定为工伤。河南省劳动能力鉴定委员会作出豫劳签2018年4号劳动能力再次鉴定结论书鉴定原告李春莲的伤残为七级伤残。根据《(工伤保险条例》第三十七条:“职工因工致残被基定为七级至十级伤残的,事受以下待遇:(1)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金,标准为:七级伤残为13个月本人工资,八级伤残为11个月的本人工资,九级伤残为9个月的本人工资,十级伤残为7个月本人工资。(2)劳动、聘用合同期满终止,或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的,由工伤保险基金一次性支付工伤医疗朴助金,由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。河南欣欣油设备有限公司为原告李春莲办理了工伤保险参保费手续,应由被告河南欣欣粮油设备有限公司按照《工伤保险条例》的要求协助原告李春莲办理工伤保险待遇中的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残补助金。原告李春莲提出与用人单位解除劳动合同,用人单位应当按照法律规定支付劳动者经济补偿金、一次性伤残就业补助金和停工留薪期间的工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定,经济补偿金按劳动者的工作年限每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付,月工资指劳动者在劳动解除或者终止前十二个月的平均工资。原告李春莲自2014年3月工作至2018年12月提出解除劳动合同,共四年九个月,按五年计算,应支付5个月平均工资,原告提供了2016年5月至2017年5月工资流水,12个月工资共计77503元,月平均工资为6459元,与被告河南欣欣粮油设备有限公司提供的2016年7-10月份包工票汇及法人刘书欣的银行流水相参照,原告李春莲平均工资按计算为6459元,故5个月经济补偿金为6459元×5个月计算32295元。原告请求停工留薪期间的工资,根据《工伤保险条例》第三十三条,职工因工作遭受××需要暂停工作接受工作医疗的,在停工留期间,原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付,停工留期间一般不超过12个月,评定伤残后,停发原待遇。原告李春莲工资为6459元,减去已发的1680元,计算为(6459-1680)X12个月计算为57348元。根据《河南工伤保险条例》第二十七条规定,五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条现定与用人单位解除或者终止劳动关系的,一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算,标准为一次性工伤医疗补助金七级十二个月,一次性伤残就业补助金七级为三十六个月工资。李春莲2018年12月份提出解除合同,应适用2017年度南阳地区职工月平均工资为4342元,伤残就业补助金计算为156312元(4342元×36个月),应予支持。练上,依据《中华人民共和国劳动法》第三条、第四条,《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条,《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条之规定,判决如下:一、被告河南欣欣粮油设备有限公司自本判决生效后五日内支付原告李春莲经济补金32295元,一次性伤残就业补助金156312元,停工留薪期间补发工资57348元。二、协助李春莲到工伤保险部门办理一次性伤残补助金及一次性工伤医疗救助金；三、驳回李春莲的其他诉讼请求。案件受理费10元,由被告河南欣欣粮油设备有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审相同。对一审查明的事实本院予以确认。本院认为，1、上诉人主张与被上诉人之间不存在劳动关系不能成立。上诉人在得知工伤认定时双方确定劳动关系后并没提出行政诉讼。双方的劳动关系是经过法定程序确认的，而且在事发前上诉人一直在为李春莲缴纳社保。2、劳动能力鉴定是李春莲依照法定程序，由省鉴定协会作出，程序合法。3、李春莲的月工资是由上诉人自己在仲裁委提供的银行流水以及李春莲向法庭提交的银行流水都能证实是李春莲的个人工资，在仲裁的时候上诉人没提出不是工资，直到二审上诉人也没有提出其他的证据反驳。通过李春莲的工资及银行流水，上诉人单位曾经的员工的证词都能证实是李春莲的工资，采取的不定期发放。以及上诉人所曾经提供的银行卡发放数额，都能证实李春莲的实际工资。4、一审程序合法。被上诉人要求上诉人依法协助办理一次性伤残补助金和医疗补助金，符合相关法律规定，上诉人应当协助办理。综上所述，河南欣欣粮油设备有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由河南欣欣粮油设备有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王玉斌审判员陈德林审判员李郧钦二〇一九年十一月四日法官助理肖莉书记员牛志烨