天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津03民终2097号上诉人（原审被告）：天津旭宣商贸有限公司，住所地天津市河**河兴庄公寓楼底商**建昌道商业街**-01。法定代表人：王西，经理。委托诉讼代理人：刘畅，天津维畅律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：天津耀莱腾龙影城管理有限公司东丽分公司，经营场所天津市东丽经济开发区一经路与二纬路交口东北侧**L4-10。主要负责人：韩林，经理。委托诉讼代理人：班稚佳，女，该公司职员。原审第三人：冯龙涛，男，1976年2月19日出生，汉族，住天津市和平区。上诉人天津旭宣商贸有限公司（以下简称旭宣商贸公司）因与被上诉人天津耀莱腾龙影城管理有限公司东丽分公司（以下简称耀莱腾龙影城），原审第三人冯龙涛合同纠纷一案，不服天津市东丽区人民法院（2019）津0110民初4896号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月10日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。旭宣商贸公司上诉请求：1．撤销一审判决，改判驳回耀莱腾龙影城对旭宣商贸公司的诉讼请求，或将本案发回重审；2．本案一、二审诉讼费用由耀莱腾龙影城承担。事实和理由：1．旭宣商贸公司与耀莱腾龙影城并不存在实际合作关系；2．一审判决旭宣商贸公司支付场地占用费26452元是错误的，旭宣商贸公司实际没有占用场地；3．耀莱腾龙影城也承认在2018年6月已停水停电，实际无法经营。耀莱腾龙影城辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，要求驳回上诉，维持原判。冯龙涛述称，一审判决存在不合理之处，服从法院判决。耀莱腾龙影城向一审法院起诉请求：1．要求解除双方于2017年12月签署的《耀莱成龙国际影城东丽店与天津旭宣商贸有限公司合作协议》；2．要求旭宣商贸公司撤场交还耀莱腾龙影城场地，将场地恢复原状；3．要求旭宣商贸公司返还耀莱腾龙影城在双方合作期间提供的电脑主机一台；4．要求旭宣商贸公司补偿耀莱腾龙影城2018年5月合作费2225.90元；5．要求旭宣商贸公司向耀莱腾龙影城支付违约金32531.50元；6．要求旭宣商贸公司支付占有耀莱腾龙影城经营区域期间2018年6月24日至2018年10月29日的使用费39993.60元，及自2018年11月24日至2019年7月19日的使用费62769.90元，两项共计137520.90元；7．诉讼费由旭宣商贸公司承担。一审法院认定事实：耀莱腾龙影城、旭宣商贸公司双方自2016年开始合作并签署合作协议。2017年12月，耀莱腾龙影城与旭宣商贸公司签署了《耀莱成龙国际影城东丽店与天津旭宣商贸有限公司合作协议》，协议约定：“双方合作开设‘鲜境水吧’，协定零售价可根据实际销售情况进行调整，但需双方共同协商且认可。合作区域位于耀莱影城东丽店四层大堂西侧，共计12平方米。甲方（耀莱腾龙影城）负责提供合作商户所需场地以及场地内商户主要的水、电等正常运营所需基础性场地配套。乙方（旭宣商贸公司）负责合作商户日常运营，包括但不限于提供商户经营所需设备设施及原材料、人员等。合作期限为12个月，自2017年12月31日至2018年12月31日。合作费用：乙方每月保底合作费用为人民币4000元，或者甲方扣除合作店面月税前营业额30%作为乙方合作费用，两者取其高。支付形式：甲方与乙方按月进行合作费用的结算，每月10日前乙方向甲方支付下一个月的保底合作费用4000元。超出4000元部分，甲方直接将剩余营业额支付予乙方。乙方在甲方付款前，应向甲方开具等额的增值税普通发票。乙方应将合作商户产生的产品销售款都录入甲方收银系统，并由甲方统一收银。乙方应保证其向甲方提供的营业数据真实完整有效，并保证合作商户内产生的所有收入都录入。甲方有权随时通过系统查询乙方营业数据，不定期检查乙方收银明细表，乙方应予以配合。如乙方在经营过程中存在隐瞒、虚报销售流水，未将销售额录入甲方收银系统等情况，乙方需按照那个月的营业额50%向甲方支付违约金，同时甲方保留单方解除合同的权利。”耀莱腾龙影城、旭宣商贸公司合作期间，旭宣商贸公司将出售饮品的销售款录入耀莱腾龙影城提供的系统，每月耀莱腾龙影城按照旭宣商贸公司的营业收入进行结算，耀莱腾龙影城扣除合作费用4000元后，由旭宣商贸公司出具等额发票，耀莱腾龙影城将超出4000元部分支付给旭宣商贸公司。但旭宣商贸公司出具的发票中显示是出售的商品并非收取的合作费用，例如：2018年2月7日旭宣商贸公司出具的发票显示耀莱腾龙影城购买罐头、饮料合计1016元，2018年3月13日旭宣商贸公司出具的发票显示耀莱腾龙影城购买饮料共计3010元等。2018年5月耀莱腾龙影城以旭宣商贸公司偷漏、隐瞒营业额为由责令旭宣商贸公司停止营业。2018年6月20日耀莱腾龙影城通过天津市邮政速递向旭宣商贸公司发出撤场通知函，以旭宣商贸公司违反合作协议为由要求旭宣商贸公司撤场。庭审中，旭宣商贸公司否认收到了撤场通知函。案件原审期间，一审法院对旭宣商贸公司在合作场地存放的物品进行了清点，因库房无法打开未进行清点，对清点的物品已记录在案（见附后清单），并由耀莱腾龙影城、旭宣商贸公司双方签字确认。一审法院认为，耀莱腾龙影城、旭宣商贸公司签订的合作协议系双方真实意思表示，该协议合法有效，对双方当事人具有法律约束力，双方均应按约定履行。旭宣商贸公司称合作协议系冯龙涛在旭宣商贸公司未授权的情况下拿走旭宣商贸公司的公章及相关证照手续与耀莱腾龙影城所签，但并未提供证据证明，一审法院不予采信。因此，旭宣商贸公司应当对合作协议履行中发生的权利义务承担责任。首先，双方签订的合作协议已经到期，旭宣商贸公司亦表示不再履行，耀莱腾龙影城要求解除合作协议，一审法院予以照准。耀莱腾龙影城要求旭宣商贸公司撤场，将场地清空后交还耀莱腾龙影城，一审法院亦准予。其次，第三人冯龙涛应将其拿走的耀莱腾龙影城所有电脑主机返还耀莱腾龙影城。再次，关于耀莱腾龙影城要求旭宣商贸公司补偿2018年5月合作费2225.90元一节，现耀莱腾龙影城仅提供13天的录像，且无法证明旭宣商贸公司微信收入没有进入耀莱腾龙影城账户。就耀莱腾龙影城单方计算结算金额，无其他证据的佐证下，无法确定其自身损失，对此项诉请一审法院不予支持。关于旭宣商贸公司是否应当支付耀莱腾龙影城32531.50元违约金的问题，即旭宣商贸公司是否存在偷杯问题，一审法院认为，经营期间，旭宣商贸公司经营饮品的价目表在销售场地上方悬挂，出售的饮品也全部录入耀莱腾龙影城的收款系统，耀莱腾龙影城对此应当知晓。另外，虽然旭宣商贸公司在大多数月份营业额都不足4000元，但其均以现金的形式向耀莱腾龙影城补齐4000元，因此，耀莱腾龙影城以旭宣商贸公司出售饮品价格与合作协议约定的价目表不一致，旭宣商贸公司存在偷漏、隐瞒营业额的情形，主张旭宣商贸公司构成违约不成立，一审法院不予支持。最后，关于场地使用费的问题，因耀莱腾龙影城、旭宣商贸公司合作期间，对于旭宣商贸公司是否违约偷杯问题双方各执一词，所以就合作经营期间旭宣商贸公司是否接到耀莱腾龙影城的撤场通知，及旭宣商贸公司未撤场是否应当向耀莱腾龙影城支付场地费，一审法院认为耀莱腾龙影城对此负有举证责任，现其不能举证证实旭宣商贸公司违约，所以就耀莱腾龙影城主张旭宣商贸公司支付合作期间的场地使用费的诉讼请求，一审法院不予支持。耀莱腾龙影城、旭宣商贸公司合作期限届满后，旭宣商贸公司应当撤场或与耀莱腾龙影城协商是否继续合作，但旭宣商贸公司放任不理，将物品放置占用耀莱腾龙影城场地，因此旭宣商贸公司应当向耀莱腾龙影城支付场地占用费，即自2019年1月1日至耀莱腾龙影城要求的2019年7月19日期间，旭宣商贸公司应当支付场地占用费。考虑双方约定使用费（每日按照保底合作费用4000元除以当月天数乘以2计算）过高，一审法院酌情以每月占用费4000元为准，共计26452元。鉴于本案原审、重审中，双方对于合作协议中约定的4000元保证金，是否已支付、是否已退还均未主张、涉及，故一审法院不予考虑。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：“一、解除原告天津耀莱腾龙影城管理有限公司东丽分公司与被告天津旭宣商贸有限公司于2017年12月31日签订的《耀莱成龙国际影城东丽店与天津旭宣商贸有限公司合作协议》。二、被告天津旭宣商贸有限公司于判决生效后十日内将存在合作场所的物品清空（具体物品详见清单），并将场地交还原告天津耀莱腾龙影城管理有限公司东丽分公司。三、第三人冯龙涛于判决生效后十日内返还原告天津耀莱腾龙影城管理有限公司东丽分公司电脑主机一台。四、被告天津旭宣商贸有限公司于判决生效后十日内支付原告天津耀莱腾龙影城管理有限公司东丽分公司场地占用费26452元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。五、驳回原告天津耀莱腾龙影城管理有限公司东丽分公司的其他诉讼请求。案件受理费2298元，原告天津耀莱腾龙影城管理有限公司东丽分公司负担2012元，被告天津旭宣商贸有限公司负担286元。”本院二审期间，当事人未提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案系合同纠纷，根据双方当事人在二审中的诉辩意见，总结本案二审的争议焦点是：一、旭宣商贸公司与耀莱腾龙影城之间是否存在涉案合同关系；二、旭宣商贸公司是否应当向耀莱腾龙影城支付场地占用费26452元。关于焦点一，双方当事人之间签订有合作协议，从形式要件上看，协议上盖有双方当事人公章，具备双方真实意思表示的外观条件。从协议履行情况看，耀莱腾龙影城向旭宣商贸公司账户打入过分账款，与协议约定的支付方式相符。现旭宣商贸公司主张与耀莱腾龙影城不存在合作关系，但不能提供充分的证据予以反驳，该主张缺乏依据，不予采纳。关于焦点二，涉案协议届满后，旭宣商贸公司应当撤场或协商是否续期事宜，但其在未经耀莱腾龙影城允许的情况下，继续占用涉案场地，应当支付场地占用费。一审法院对此费用的给付标准已根据本案实际情况进行了酌情考虑，判决结果并无不当，本院对旭宣商贸公司对给付数额的抗辩理由不予采纳。综上所述，旭宣商贸公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款，第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费462元，由天津旭宣商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 权审判员 卢 伟审判员 李兴明二〇一九年十一月二十八日法官助理张铮书记员翟畅附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……