广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤01民终19513、19514号上诉人【（2019）粤0114民初617号案原告、（2019）粤0114民初1332号案被告】：广州市金日丰皮革制品有限公司。法定代表人：罗传胜。委托诉讼代理人：梁善，广东古谷律师事务所律师。被上诉人【（2019）粤0114民初617号案被告、（2019）粤0114民初1332号案原告】：林水球，男，1977年10月2日出生，汉族，住广东省高要市。委托诉讼代理人：张广超，广东平英律师事务所律师。上诉人广州市金日丰皮革制品有限公司（以下简称金日丰公司）因与被上诉人林水球劳动争议两案，不服广东省广州市花都区人民法院（2019）粤0114民初617、1332号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月14日立案后，依法组成合议庭审理了两案，现已审理终结。金日丰公司上诉请求：1.撤销一审判决第三项，改判金日丰公司无需支付林水球解除劳动合同经济补偿金63590元；2.撤销一审判决第五项，改判金日丰公司无需支付林水球加班工资962.77元；3.本案诉讼费由林水球承担。上诉的主要事实和理由：一、林水球是在金日丰公司要求购买社保的情况下，不同意金日丰公司为其购买社保而自动离职，其离职是出于诉讼的目的，不是因为金日丰公司没有为其购买社保，所以一审判决金日丰公司向林水球支付经济补偿金是错误的。二、金日丰公司有足额及按时支付林水球在职期间的加班工资。林水球在职期间从未提出异议，所以一审判决金日丰公司向林水球支付加班工资是错误的。综上，金日丰公司请求二审法院支持其上诉请求。林水球二审答辩称，同意一审判决，不同意金日丰公司的上诉请求和理由。金日丰公司向一审法院起诉请求：1.金日丰公司不需要支付林水球解除劳动合同经济补偿金63590元；2.金日丰公司不需要支付林水球加班工资644元；3.本案诉讼费由林水球承担。林水球向一审法院起诉请求：1.判令林水球自2006年8月1日至2018年4月10日与金日丰公司存在劳动关系；2.判令金日丰公司支付2018年3月、4月工资8000元；3.判令金日丰公司支付解除劳动关系经济补偿金78000元；4.判令金日丰公司支付2017年度高温补贴费用750元；5.判令金日丰公司支付2017年度未休年假工资6207元；6.判令金日丰公司支付2016年4月至2018年4月加班工资（含周末和平时加班工资）共计108000元；7.判令金日丰公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：林水球为金日丰公司的电工，双方于2008年8月1日签订了期限至2009年7月31日的劳动合同。在职期间金日丰公司没有为林水球缴纳社保。上班需要指纹打卡考勤，每月上班28天，每天上班时间从早上8时到晚上8时，中间有两餐的用餐时间共1小时。2018年2月出勤12天，扣发了请假工资860元。林水球于2018年4月10日以金日丰公司未依法为其参加社会保险为由，通过快递方式向金日丰公司提交解除劳动关系通知书，并于当日离职。林水球的工资通过银行转账方式发放。金日丰公司提交2016年1月至2018年2月的工资单，显示林水球每月工资组成为：应发+补贴。其中应发为：平常工资+平常加班费+星期六日加班工资+国家法定节假日加班工资（2018年起变更为基本工资+加班工资）；补贴为：全勤奖+岗位补贴+奖金+防毒费+高温费等。林水球在工资单上均有签名。上述工资单上显示的实付工资数额与林水球所提交的银行流水明细相一致。金日丰公司确认尚未支付2018年3月工资6880元、4月工资1647元。经核算，林水球离职前12个月平均工资为6359元。林水球于2018年4月10日向广州市花都区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。仲裁委于2018年11月14日作出穗花劳人仲案[2018]684号仲裁裁决书，裁决：一、金日丰公司支付林水球解除劳动关系经济补偿金63590元。二、金日丰公司支付林水球2018年3月至4月工资及2016年4月至2018年4月期间平时工作日的加班工资644元。三、驳回林水球的其他仲裁请求。林水球、金日丰公司于2018年12月4日收到仲裁裁决书，因不服仲裁裁决，分别于2018年12月11日、2018年12月14日向一审法院起诉。一审法院认为，林水球与金日丰公司于2018年4月10日解除劳动关系，对此双方均无异议，一审法院予以确认。对于入职时间，林水球主张为2006年8月1日，但并无任何证据证明其主张。而对此金日丰公司提供了双方签订的劳动合同证明林水球于2008年8月1日入职，一审法院予以采信。故一审法院确认林水球与金日丰公司在2008年8月1日至2018年4月10日期间存在劳动关系。林水球主张支付2018年3、4月工资共8000元，金日丰公司对此无异议，一审法院予以确认。关于经济补偿金的问题，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三项规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”本案中，金日丰公司没有为林水球缴纳社保，林水球据此提出解除劳动关系符合上述规定，金日丰公司依法应向林水球支付经济补偿金63590元（6359元/月×10个月）。金日丰公司主张无需支付经济补偿金，但并无提供证明林水球本人同意不购买社保的直接证据，金日丰公司的该主张证据不足，一审法院不予支持。关于高温津贴，因从工资单显示，林水球已领取了2017年7月-10月的高温费共600元。故金日丰公司尚应向林水球支付2017年6月的高温津贴150元。关于年休假工资，金日丰公司辩称已在2018年春节假期中合并休假，具体时间为2017年1月24日至31日及2018年2月8日至2月23日。林水球在金日丰公司工作不满10年，可享受5天年休假。因2018年2月为春节，故一审法院认定2017年1月24日至31日期间的放假为林水球2017年的应休年休假。根据考勤记录，在2017年1月24日至31日期间林水球确实没有上班，而该月的工资单显示，金日丰公司按全勤支付了林水球工资，故一审法院确认林水球已休年休假。对林水球主张2017年度未休年休假工资，一审法院不予支持。关于加班工资，林水球明确主张2016年4月至2018年4月周一至周五8小时以外的加班工资。因双方均确认林水球每天上班时间为早上8时至晚上8时，中间有1小时的用餐时间，即每天超出8小时以外的加班时间为3小时。经核对考勤记录及工资单，金日丰公司应向林水球支付正常工作日延长工作时间的加班工资如下：1.2016年8月林水球正常工作日上班共23天，因工资单中显示的基本工资低于最低工资标准，故应按最低工资标准计算延长工作时间加班工资，即为1127.2元（最低工资标准1895元/月÷21.75天÷8小时×23天×3小时×150%），扣减已支付的平常加班工资1056.72元，尚应付70.48元。2.2017年1月林水球正常工作日上班共15天，延长工作时间加班工资为735.13元（最低工资标准1895元/月÷21.75天÷8小时×15天×3小时×150%），扣减已支付的128.9元，尚应付606.23元。3.2017年3月林水球正常工作日上班共21天，延长工作时间加班工资为1029.18元（最低工资标准1895元/月÷21.75天÷8小时×21天×3小时×150%），扣减已支付的966.5元，尚应付62.68元。4.2017年6月林水球正常工作日上班共21天，延长工作时间加班工资为1029.18元（最低工资标准1895元/月÷21.75天÷8小时×21天×3小时×150%），扣减已支付的966.5元，尚应付62.68元。5.2017年8月林水球正常工作日上班共23天，延长工作时间加班工资为1127.2元（最低工资标准1895元/月÷21.75天÷8小时×23天×3小时×150%），扣减已支付的966.5元，尚应付160.7元。上述共计为962.77元。至于其他月份均已足额支付了延长工作时间的加班费。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《广东省人力资源和社会保障厅、广东省卫生厅、广东省安全生产监督管理局等关于高温津贴发放的管理办法》第二条的规定，于2019年6月14日作出判决：一、确认金日丰公司与林水球在2008年8月1日至2018年4月10日期间存在劳动关系。二、金日丰公司向林水球支付2018年3、4月工资共8000元，于判决发生法律效力之日起十日内付清。三、金日丰公司向林水球支付经济补偿金63590元，于判决发生法律效力之日起十日内付清。四、金日丰公司向林水球支付高温津贴150元，于判决发生法律效力之日起十日内付清。五、金日丰公司向林水球支付2016年4月至2018年4月期间正常工作日延长工作时间加班费962.77元，于判决发生法律效力之日起十日内付清。六、驳回金日丰公司的全部诉讼请求。七、驳回林水球的其他诉讼请求。两案的一审案件受理费共20元由金日丰公司负担。二审中，双方当事人均没有提交新证据。本院二审除查明一审事实以外，还查明以下事实：根据金日丰公司提交的林水球的考勤打卡记录反映，林水球在2016年4月至2017年9月期间，工作日延时加班天数为346天，金日丰公司已支付林水球上述时间工作日延时加班工资18808.52元。本院认为，林水球与金日丰公司建立了用工关系，双方之间存在劳动合同关系，彼此的合法权益均应受到法律的保护。根据《中华人民共和国社会保险法》第四条规定：“中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费，有权查询缴费记录、个人权益记录，要求社会保险经办机构提供社会保险咨询等相关服务。个人依法享受社会保险待遇，有权监督本单位为其缴费情况”。缴纳社会保险费是用人单位及劳动者应当承担的义务。金日丰公司未依法为林水球缴纳社会保险费，违反了上述的法律规定。金日丰公司主张林水球不同意缴纳社会保险费而自动离职，缺乏证据证明，本院不予采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位”。以及《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形”。本案中，根据审理查明的事实，金日丰公司的确存在未依法为林水球缴纳社会保险费的事实，故林水球以此为由提出解除劳动合同符合法律规定，金日丰公司应向林水球支付解除劳动合同的经济补偿金。金日丰公司上诉主张无需支付经济补偿金，与法律规定不符，本院不予支持。关于林水球主张的工作日延时加班工资问题。林水球对一审认定2017年10月至2018年4月期间金日丰公司已向其足额支付加班工资的事实没有提出上诉，故本院对该事实予以确认。根据二审查明2016年4月至2017年9月期间林水球工作日延时加班的天数，按照每天延时加班3小时，每小时按双方约定的月正常工资折算的时薪的150%计算，金日丰公司已足额支付上述期间的加班工资，故此，金日丰公司无需再行补发加班工资。一审认定金日丰公司欠发加班工资有误，本院予以纠正。金日丰公司上诉理由成立，对其上诉请求，本院予以支持。综上所述，一审认定事实有误，处理不当，本院予以纠正。金日丰公司上诉理由部分成立，对其相应的上诉请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国社会保险法》第四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持广东省广州市花都区人民法院（2019）粤0114民初617、1332号民事判决第一、二、三、四、六、七项；二、撤销广东省广州市花都区人民法院（2019）粤0114民初617、1332号民事判决第五项。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案一、二审案件受理费各20元，均由广州市金日丰皮革制品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  何润楹审判员  何慧斯审判员  叶嘉璘二〇一九年十一月十九日书记员  郭桂芳郭文蕾