江西省鄱阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣1128民初2855号 原告：鄱阳县泽浩建材有限公司，住所地江西省鄱阳县团林乡三十里康村郭子圃。 法定代表人邓长青，该公司执行董事。 委托代理人：吴园，江西赣鄱律师事务所律师。 委托代理人：施俊，江西赣鄱律师事务所实习律师。 被告：江西天腾投资有限公司，住所地江西省南昌市青山湖区洪都中大道87号隆鑫广场B区2#商住楼一单元1802室。 法定代表人李青青。 委托代理人刘强，江西鄱都律师事务所律师。 委托代理人杨林锋，江西鄱都律师事务所律师。 被告：南昌市森兴房地产开发有限公司，住所地江西省南昌市红谷滩新区丰和大道66号。 代表人魏保生，董事长。委 委托代理人万里松，广东诚公律师事务所律师。 原告鄱阳县泽浩建材有限公司（以下简称泽浩公司）诉被告江西天腾投资有限公司（以下简称天腾公司）、南昌市森兴房地产开发有限公司（以下简称森兴公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月3日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告泽浩公司的委托代理人吴圆、施俊与被告天腾公司的委托代理人刘强、森兴公司的委托代理人万里松到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告泽浩公司向本院提出如下诉讼请求：1、依法判令被告天腾公司支付原告货款400万元及其利息（逾期利息自2018年7月1日起至还清款项之日止，以本金400万元按月利率6‰计算，暂计至2019年4月1日止的利息为21.6万元，利随本清）；2、依法判令被告天腾公司支付原告违约金100万元；3、依法判令被告森兴公司在担保范围内承担连带清偿现任；4、依法判令两被告共同承担原告实现债权聘请律师费用13万元；5、依法判令两被告共同承担诉讼费。事实与理由：2018年被告天腾公司因开发聚贤空间楼盘向原告购买商品砼，经双方核算，被告天腾公司尚欠原告400万元货款，原、被告签订协议确认了该欠款，被告天腾公司承诺2018年6月30日前还清。根据协议原、被告约定如被告天腾公司未在2018年6月30日前还清400万元砼款，被告天腾公司需将2018年6月30日前以其开发的位于鄱阳县鄱阳镇天悦湾三期十套未售的房屋所有权按4000元/平方米的价格充抵工程款网签给原告（具体差额多退少补），还需向原告支付违约金100万元以及实现债权而产生的律师费用，被告森兴公司承担连带责任。因两被告至今未偿还货款，原告多次向两被告催收，但两被告一直拒绝偿还。因此，原告为维护自己的合法权益，特向法院提起诉讼，恳请依法判如所请。 原告泽浩公司为支持其诉讼请求，提交如下证据： 1、营业执照、法定代表人身份证明，证明原告的主体资格； 2、协议书（2018.5.30），证明被告天腾公司欠原告400万元货款及要支付100万元的违约金及承担原告为实现债权的费用及律师费，被告森兴公司对以上款项承担担保责任； 3、协议书（2018.11.8），证明原告无须向被告天腾公司提供发票，被告天腾公司欠原告400万元货款及要支付违约金100万元及承担原告为实现债权的费用及律师费，被告森兴公司对以上款项承担担保责任； 4、律师费发票及委托代理合同、江西省律师服务管理办法，证明律师费13万元的要求合法合理。 被告天腾公司辩称：一、在双方所签订的协议书中明确约定了原告需向被告天腾公司提供商品砼400万元增值税发票，至今原告未提供该发票；二、原告所提出的违约金金额过高，请法庭予以调整；三、先违约方在原告，因原告至今未向被告提供增值税发票，所以其诉请违约金没有事实和法律依据，同时其诉讼费和律师费不属于合同的损失范围，故被告不予承担。 被告天腾公司未提供证据。 被告森兴公司辩称：一、原告同时主张违约利息和违约金，依据法律规定，只能二选一；二、原告主张的违约金过高，高于原告的实际损失，要求以原告的实际损失为基础，结合被告在本案中的履约行为及原告的预期利益，予以适当减少；三、原告在接受被告森兴公司担保时，有义务审核被告森兴公司的股东会决议，以尽到善意人应尽的义务，被告森兴公司的实际控制人以公司的名义对外提供担保，原告未尽到形式上的审查，对担保条款存在主观过错，应当承担无效的后果，请合议庭依法认定担保条款的无效。 被告森兴公司未提供证据。 原告泽浩公司提供的上述证据，经质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据，本院结合本案予以认证，进而确认案件事实如下： 2018年被告天腾公司开发鄱阳县聚贤空间楼盘向原告泽浩公司购买商品砼。2018年5月30日，原告泽浩公司作为乙方、被告天腾公司作为甲方、被告森兴公司作为丙方签订一份《协议书》，协议书载明：“甲方为房地产开发商，丙方现为天悦湾三期的施工方，乙方为商品砼供应方，甲、乙、丙三方在平等自愿的基础上经友好协商，就甲、丙方偿还乙方浇砼工程款有关事宜达成如下协议：一、甲、乙双方确认，截止于2018年5月24日甲方（不含丙方承建的砼款）尚欠乙方砼款400万元，甲方承诺于2018年6月30日前还清；二、为维护乙方的合法权益，甲方需于2018年6月30日前以其开发的位于鄱阳县鄱阳镇天悦湾三期十套未售的房屋（房屋由乙方自行选定）的所有权按每平方米4000元的价格充抵砼工程款网签给乙方，网签备案金额与实际应付工程款相抵后进行多退少补；三、如甲方逾期未偿还砼款，则乙方有权停止向丙方供货，因乙方停止供货造成丙方损失由甲、丙方承担，与乙方无关；四、如甲方逾期未偿还砼款，乙方有权将网签到乙方名下的商品房自行对外出售，销售款归乙方收取以充抵甲方所欠砼款；五、如甲方逾期未偿还砼款，甲方需向乙方支付违约金100万元，并承担乙方实现债权的费用（含律师费）；六、丙方作为甲方履行本协议的担保人，对甲方向乙方偿还款项承担连带保证责任，直至还清款项止等”。协议书签订后，被告天腾公司、森兴公司未按协议约定在2018年6月30日前支付砼款400万元。2018年11月8日，原告泽浩公司与被告天腾公司再次签订《协议书》，协议书确定被告天腾公司所欠原告泽浩公司砼款400万元不含税价格，原告泽浩公司不向被告天腾公司提供增值税发票。之后，原告泽浩公司多次催收未获，故向本院起诉，提出前述诉请。 本院认为，被告天腾公司在原告泽浩公司购买商品砼，签订协议书确认被告天腾公司欠砼款400万元，双方的买卖合同关系成立且合法有效。原告泽浩公司按约定履行了供货义务，被告天腾公司就应按约定支付货款，被告天腾公司未按约定支付货款，已构成违约，故对原告泽浩公司要求被告天腾公司支付所欠货款的诉讼请求，本院予以支持。被告森兴公司担保被告天腾公司所欠原告泽浩公司货款并在协议书上加盖公章，其担保合同关系成立，被告森兴公司对被告天腾公司欠付原告泽浩公司的款项承担连带清偿责任。由于被告天腾公司违约，协议约定违约金100万元，原告泽浩公司又主张所欠货款逾期利息，被告天腾公司、森兴公司认为过高，要求调整。根据法律规定，利息和违约金计算标准的总和不能超过同期银行贷款利率的4倍，故本院调整对所欠货款按年利率24%计算利息。对于原告主张的律师费13万元，协议书对律师费由造成违约的欠款人负担有明确约定，该约定未违反法律规定，予以认可，至于具体数额，综合考虑被告主观违约程度，参照江西省律师代理诉讼收费标准，以及原告支出该费用的必要性，酌情调整为9万元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百三十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条之规定，判决如下： 一、被告江西天腾投资有限公司于本判决生效之日起三十日内支付原告鄱阳县泽浩建材有限公司货款400万元并支付利息（利息按年利率24%计算，自2018年7月1日起算至还清之日止）； 二、被告江西天腾投资有限公司于本判决生效之日起三十日内支付原告鄱阳县泽浩建材有限公司律师费9万元； 三、被告南昌市森兴房地产开发有限公司对以上款项承担连带清偿责任； 四、驳回原告鄱阳县泽浩建材有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费49222元，由被告江西天腾投资有限公司、南昌市森兴房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。 审 判 长  曹海涛 人民陪审员  徐青叶 人民陪审员  汤文钊 二〇一九年十一月二十一日 书 记 员  徐青华