重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0105民初7148号原告：王鑫淼，男，1994年4月23日出生，汉族，住河北省深州市。委托诉讼代理人：赵海军，重庆平正律师事务所律师。被告：重庆水调歌头品牌管理有限公司，住所地重庆市江北区红黄路1号2幢12-9，统一社会信用代码91500105MA601J2J3U。法定代表人：董昱孚，总经理。原告王鑫淼与被告重庆水调歌头品牌管理有限公司（以下简称水调歌头公司）劳动合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，由审判员陈学军独任审判，公开开庭进行了审理。原告王鑫淼的委托诉讼代理人赵海军、被告水调歌头公司的法定代表人董昱孚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王鑫淼向本院提出诉讼请求：一、判决被告支付原告（2018年4月30日至2018年11月21日）未签订劳动合同的二倍工资差额部分28846元；二、判决被告支付原告（2018年11月1日至11月21日）工资3000元；三、判决被告支付原告（2018年3月30日至2018年11月21日）解除劳动合同的经济补偿金4000元。事实和理由：原告于2018年3月30日开始到被告处上班，职位为运营经理，约定试用期一个月，试用期工资每月3500元，转正后每月4000元，从8月份开始有百分之五的提成。被告一直未给原告缴纳社保，也未签订书面劳动合同。原告与被告于2018年11月21日协商一致，解除劳动关系。目前，被告尚欠原告2018年1月1日至21日工资3000元。被告向原告发放2018年4月到10月份工资情况为：3500元、4000元、4000元、4000元、4500元、4235元和4500元。被告公司是2018年8月8日成立，但原告是2018年3月就去被告处上班，之前是公司筹备处。另，协商解除是原告口头解除，所以才有后面的原、被告在微信上结算工资的聊天记录，解除原因是没有购买社保和没有签订劳动合同。现依据《劳动合同法》第四十六条、第四十七条和第八十二条等规定，向贵院起诉，请贵院给予支持。被告水调歌头公司辩称，原告不是我司职工，原告是我司的兼职，其向我司推荐商机，我司给原告返点，双方是口头约定。除此外，原告还在重庆培榕广告有限公司做运营。我司是2018年8月8日成立，与原告入职时间不符。原告是2018年9月左右来我司开始做兼职，我司没付过原告报酬。我司没有跟原告签过劳动合同，故就没有解除劳动合同的意思。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告王鑫淼举示的江北区劳动人事争议仲裁委员会函、仲裁申请书、企业信用信息公示报告、在职证明、工作牌、找到营销云企业管理员申请公函、汉愫汉服品牌设计合作合同书、11-12月周末轮岗及清洁安排、微信账单详情、支付宝转账电子回单、微信截图三张（“董哥”、“聊天信息（12）”、“水娃宝宝们闲聊…”），前述证据能相互印证，本院予以确认并在卷佐证。审理中，水调歌头公司称在职证明及找到营销云企业管理员申请公函上的公司公章是王鑫淼私自加盖的，但公司对此没有举证证明，其所称本院不予认可。被告水调歌头公司举示的被告公司营业执照，本院予以确认并在卷佐证。被告水调歌头公司举示的“水调歌头品牌设计”网页截屏，系打印件，未与原始数据核对，也无证据佐证，故不能认定是王鑫淼所有。被告水调歌头公司举示品牌设计合作协议，仅凭此不能证明王鑫淼是重庆培榕广告的运营人员。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告水调歌头公司于2018年8月8日登记成立，秦盼为公司监事。2018年11月9日，《找到营销云企业雷理员申请公函》载明：“本企业授权的企业管理员姓名为王鑫淼，本企业承诺遵守《找到营销云用户协议》，保证填写信息真实有效，授权企业管理员代表本企业管理与使用找到营销云平台。”在《汉愫·汉服品牌设计合作合同书》中载明：王鑫淼是水调歌头公司的委托代理人。2018年11月13日，水调歌头公司出具的《在职证明》载明：“兹证明我公司王鑫淼先生／女士（出生日期：1994年4月23日），自2018年3月30日在我公司工作，现任：重庆水调歌头品牌管理有限公司运营经理职务。”查，秦盼支付王鑫淼2018年4月工资是3500元、5月工资是4000元、6月工资是4000元、7月工资是4000元、8月工资是4500元、9月工资是4235元、10月工资是4500元，平均月工资为4105元。在王鑫淼与董昱孚的微信聊天中，董昱孚称：“3500今天21号”、“21天”、“2450元”、“提成尾款结了一起给你转过去”。2019年2月20日，王鑫淼因与水调歌头公司劳动争议纠纷，向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。仲裁委逾期未作出仲裁裁决。2019年4月11日，王鑫淼诉至本院，本院予以立案受理。本院认为，本案证据在职证明、工作牌、找到营销云企业管理员申请公函、汉愫汉服品牌设计合作合同书、微信账单详情、支付宝转账电子回单、微信聊天等可证明王鑫淼入职水调歌头公司工作，双方建立了劳动关系。虽然，水调歌头公司工商登记成立于2018年8月8日，但根据在职证明及水调歌头公司董事支付王鑫淼工资的时间分析看，王鑫淼已于2018年3月30日为没工商登记不具有合法经营资格的水调歌头公司工作。水调歌头公司依法登记成立于2018年8月8日，此时具备合法的用人主体资格。故2018年8月8日起，王鑫淼与水调歌头公司建立劳动关系。王鑫淼称双方是协商一致解除劳动关系，是王鑫淼口头提出解除的。而王鑫淼与董昱孚的微信聊天中，董昱孚称：“3500今天21号”、“21天”、“2450元”、“提成尾款结了一起给你转过去”。此表明，2018年11月21日董昱孚是同意解除双方劳动关系的。审理中，水调歌头公司称我司没有跟王鑫淼签过劳动合同，没有解除劳动合同的意思。由此分析可认定，双方协商一致解除劳动关系，是王鑫淼提出解除的。关于王鑫淼称其提出解除理由是没有购买社保和没有签订劳动合同。对此，本院不予认可。因为，就此王鑫淼没有举证证实，如王鑫淼与董昱孚的微信聊天中，就无此意思表示。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。据此，计算王鑫淼2018年11月1日至21日工资为4105元/月÷21.75天×15工作日=2831.03元。故，水调歌头公司应给付王鑫淼2018年11月1日至21日工资2831.03元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同；已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。由前述规定可知，当事人双方是2018年8月8日建立劳动关系，在2018年9月7日前，水调歌头公司应与王鑫淼签订劳动合同，未签订劳动合同的，应承担法律责任。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同……。据此规定，水调歌头公司应支付王鑫淼未签订书面劳动合同二倍工资差额期间是2018年9月8日至2018年11月21日，计算为：2018年9月8日至30日工资2920.69元（4235元÷21.75天×15工作日）+2018年10月工资4500元+2018年11月1日至21日工资2831.03元=10251.72元。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。王鑫淼与水调歌头公司间劳动关系是王鑫淼提出双方协商一致解除。审理中，王鑫淼对其所称解除主张的理由是没有购买社保和没有签订劳动合同，其未予以举证证明。因此，王鑫淼诉求支付经济补偿金不符合前述规定，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十八条，《中华人民共和国劳动合同法法》第十条、第三十条、第八十二条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起三日内，被告重庆水调歌头品牌管理有限公司支付王鑫淼2018年11月1日至21日工资2831.03元；二、本判决生效之日起三日内，被告重庆水调歌头品牌管理有限公司支付王鑫淼未签订书面劳动合同二倍工资的差额10251.72元；三、驳回原告王鑫淼的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元减半收取5元，由被告重庆水调歌头品牌管理有限公司承担。本判决生效之日起三日内，被告重庆水调歌头品牌管理有限公司向本院缴纳案件受理费5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  陈学军二〇一九年十一月八日书记员  周 砚