内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2019）内02民终2198号   上诉人（一审被告）:王某，男，1967年11月10日出生，，住内蒙古自治区包头市   委托诉讼代理人：李某，内蒙古凡洲律师事务所律师。   委托诉讼代理人：纪某，内蒙古凡洲律师事务所律师。   被上诉人（一审原告）: 梁某，男，1972年10月24日出生，住内蒙古自治区包头市   委托诉讼代理人：赵某，内蒙古冠坤律师事务所律师。   被上诉人（一审被告）：闫某，男，1967年9月25日出生，住甘肃省华亭县   上诉人王某因与被上诉人梁某，被上诉人闫某民间借贷纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2018）内0204民初4156号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王某的委托诉讼代理人李某，被上诉人梁某及其委托诉讼代理人赵某到庭参加诉讼。被上诉人闫某经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。   王某上诉请求：一、撤销一审民事判决第三项，依法改判；二、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：王某是借款330000元的担保人，担保期限为1年，到2016年12月16日止，梁某在2017年主张过该笔债权，向青山法院起诉过，该笔债权在2017年已经超过担保期限。一审法院适用法律错误，梁某不能提供证据证明其在保证期间向王某主张过权利，应承担举证责任。王某与梁某的担保关系已于2016年12月17日解除，王某不应承担连带责任。   梁某答辩称，同意一审判决，请求驳回上诉维持原判。   闫某未提出答辩意见。   梁某向一审法院起诉请求：1、请求法院判令被告向原告偿还借款330000元，利息220880元（从2015年9月17日计算至2018年9月17日），共计550880元。2、请求人民法院判令被告支付原告利息（利息以330000元为基数，按年利率24%计算，从2018年10月18日起至借款还清之日止）；3、请求法庭判令本案诉讼费由被告承担。   一审法院认定，原告梁某与被告王某系战友关系，被告闫某与被告王某系同学关系。梁某与闫某在王某的介绍下相识。2015年9月17日，被告闫某以开办沙石厂为由向原告借款，原告向案外人付宽心借款330000元，梁某及其妻子米燕燕将自有昆区青年路10号街坊怡荷豪庭7-301房屋抵押给付宽心，签订《还款协议书》并进行了公证。《还款协议书》约定借款月利息为银行同期贷款利率的四倍，借款期限为六个月。之后，梁某与闫某、王某签订《借款协议》，约定闫某向梁某借款330000元，按梁某出具的还款协议公证书还款，每月支付利息日期为当月16日，借款期限为三个月，王某为以上借款提供担保。同日，梁某通过银行转账方式给闫某指定账户转款278920元。借款后，原告梁某陈述于2015年11月用以上房屋向银行贷款650000元，偿还了付宽心的借款。被告闫某按照每月8100元偿还两个月利息。2017年10月，梁某将闫某、王某诉至法院，2018年6月25日，王某给梁某通过银行转账还款9000元，2018年7月1日，王某通过微信给梁某转款4720元，梁某在该案中撤诉。   一审法院认为，被告闫某、被告王某给原告梁某出具《借款协议》，向梁某借款330000元，梁某通过银行转账方式实际出借278920元，债权债务关系明确，该院予以确认。原告请求被告偿还借款330000元，原告实际出借278920元，该院支持被告按实际出借款项偿还278920元。原告请求偿还借款330000元的利息，从2015年9月18日开始，按照年利率24%计算，利随本清。双方在《借款协议》中约定按照《还款协议书》中约定利息，即按照中国人民银行同期贷款利率四倍计算，该院认为系双方对利息的约定，虽梁某自认已将《还款协议书》中借款还清，但不影响双方关于利率的约定，故该院支持按本金278920元计算利息，按照中国人民银行同期贷款利率四倍计算（以年利率24%为上限），核减已付利息，从2015年9月18日开始，利随本清。原告自认被告闫某已偿还16200元利息，被告王某已偿还13720元利息，依法予以核减。被告王某在《借款协议》中作为担保人签字承担连带还款责任，原告在保证期间内主张过权利，现请求王某对还款承担连带保证责任，该院予以支持。王某承担保证责任后，有权向闫某追偿。综上，原告请求被告偿还借款330000元及利息，该院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十条、第二百一十一条第二款、《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条第二款、第三十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告闫某偿还原告梁某借款278920元，于本判决书生效之日起十五日内付清；二、被告闫某偿还原告梁某借款278920元的利息，按照中国人民银行同期贷款利率四倍计算（以年利率24%为上限），从2015年9月18日开始，核减已付利息，利随本清。三、被告王某对以上判决一、二项款项承担连带给付责任。四、驳回原告梁某其他诉讼请求。案件受理费9310元，原告梁某已预交，由被告闫某、被告王某连带负担。   本院经审理查明，2015年9月17日，债权人梁某、债务人闫某、担保人王某签订《借款协议》一份，约定闫某向梁某借款33万元，王某承担连带还款责任；借期三个月，从2015年9月17日至2015年12月16日。双方当事人均认可当时约定保证期间为一年。   2018年6月25日，梁某与闫某签订《撤诉还款协议》一份，经双方友好协商，将包括本案借款在内的纠纷及其他纠纷达成新的还款协议。该协议中，没有约定王某承担担保责任，王某亦未在该协议中签字。   上述查明的案件事实有相关书证及当事人陈述在案佐证，本院予以确认。   本院审理查明的其他案件事实与一审判决认定事实一致，本院予以确认。   本院认为，梁某与王某对2015年9月17日，债权人梁某、债务人闫某、担保人王某签订的《借款协议》均不持异议；对约定保证期间为一年亦予以认可，本院予以确认。王某的保证期间应从2015年12月16日起至2016年12月16日止。《中华人民共和国担保法》第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”。梁某主张王某承担连带保证责任，口头陈述担保期内通过电话向王某催要过，王某不予认可，经本院释明，在本院指定期限内，梁某仍不能提供证据证明，保证期间内，其向王某主张过保证责任，故王某的保证责任免除，梁某提出的该项诉讼请求证据不足，本院不予支持。2018年6月25日，梁某与闫某签订的《撤诉还款协议》中，将包括本案在内的借款重新进行了约定，该协议中既未约定王某承担保证责任，王某亦未作为合同一方进行签字，表明王某不再承担保证责任。   综上所述，王某的上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国担保法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：   一、维持内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2018）内0204民初4156号民事判决第一、二项，即一、被告闫某偿还原告梁某借款278920元，于本判决书生效之日起十五日内付清。二、被告闫某偿还原告梁某借款278920元的利息，按照中国人民银行同期贷款利率四倍计算（以年利率24%为上限），从2015年9月18日开始，核减已付利息，利随本清；   二、撤销内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2018）内0204民初4156号民事判决第三、四项，即三、被告王某对以上判决一、二项款项承担连带给付责任。四、驳回原告梁某其他诉讼请求；   三、驳回被上诉人梁某的其他诉讼请求。   一审案件受理费9310元，由被上诉人闫某负担；二审案件受理费9310元，由被上诉人梁某负担。   本判决为终审判决。   审判长  刘兴平   审判员  王志刚   审判员  赵艳敏   二〇一九年十一月十四日   书记员  王    巍   附：本判决所引用的法律条文   《中华人民共和国担保法》   第二十六条 连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。   在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条 当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。   人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。   第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。   一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。