四川省成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0105民初8681号 原告：曾芳，女，1968年8月11日出生，汉族，住广州市越秀区。 委托诉讼代理人：申武潮，广东威戈律师事务所律师。 被告：吴枫，男，1975年4月4日出生，汉族，住成都市青羊区。 委托诉讼代理人：李智，四川公生明律师事务所律师。 第三人：吕永强，男，1972年6月26日出生，汉族，住四川省双流县。 原告曾芳诉被告吴枫、第三人吕永强与公司有关的纠纷一案，本院于2019年6月24日立案，依法适用简易程序，于2019年8月15日公开开庭进行了审理。原告曾芳的委托诉讼代理人申武潮、被告吴枫的委托诉讼代理人李智到庭参加诉讼。第三吕永强经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 曾芳向本院提出诉讼请求：1.判令吴枫将其占用的四川省金鑫鼎盛出入境咨询服务有限公司清算后公司剩余财产1,387,136.97元中的1,187,932.22元支付给曾芳；2.判令吴枫将其占用的四川省金鑫鼎盛出入境咨询服务有限公司清算后公司剩余财产1,387,136.97元中的199,204.75元支付给吕永强；3.判令吴枫从2018年1月1日其至款项付清日止按同期银行贷款利率支付1,387,136.97元资金占用期间的利息，暂计算至2018年12月31日止的利息为60,340.46元给曾芳；4.判令吴枫承担本案的全部诉讼费用。 事实和理由：2014年2月，曾芳与吴枫经协商，决定合作成立四川省金鑫鼎盛出入境咨询服务有限公司（以下简称金鑫公司），金鑫公司注册资金为人民币200万，双方约定曾芳出资人民币140万元，占公司股份70%，吴枫出资人民币60万元，占公司股份30%，由吴枫担任公司法定代表人，但吴枫实质并没有出资，全部注册资金由曾芳出资。2017年6月30日，公司因业务转向决定清算注销。2017年12月28日，公司股东会决议确认公司的清算报告，清算报告清算出公司的剩余财产为1,387,136.97元，双方按出资比例分配。但吴枫利用其为法定代表人的身份的便利，恶意控制公司的账户和剩余财产1,387,136.97元不予分配。2018年9月27日，第三人向广州仲裁委员会申请仲裁，要求曾芳和吴枫基于公司股东的身份退还公司应退还其投资移民业务款项【案号：（2018）慧仲案字第27592号】。2019年1月8日，广州仲裁委员会裁决：曾芳和吴枫需共同向吕永强退还183,453.75元，并承担仲裁费15,751元，两项合计199,204.75元。曾芳委托律师于2019年2月18日短信通知吕永强可直接找吴枫退还款项，并将短信内容转发给吴枫，但从与吕永强电话得知，吴枫控制着公司账户和资产，未向吕永强退款。曾芳认为，吴枫没有向公司出资，对公司剩余资产不能取得分配权，公司的全部剩余资产1,387,136.96元应全部归曾芳所有，吴枫除应将其中的199,204.75元支付给吕永强外，剩余的1,187,932.22元应全部支付给曾芳。吴枫在公司注销后将公司剩余资产非法控制，拒不支付给曾芳，以及不履行仲裁裁决的给付义务，严重侵犯了曾芳和吕永强的合法权益。为了维护曾芳的合法权益，遂诉至本院。 曾芳为了支持自己的主张，提交了以下证据：一、曾芳身份证复印件，证明曾芳主体资格；二、吴枫、吕永强身份证复印件，证明吴枫、吕永强主体资格；三、同意书，证明曾芳、吴枫双方对成立公司的出资约定及分配约定；四、银行汇款凭证，证明公司的全部出资为曾芳；五、四川省金鑫鼎盛出入境咨询服务有限公司工商档案资料，证明:1.公司依法成立经营后依法清算注销；2.公司剩余财产1,387,136.97元；3.曾芳未取得公司财产的分配;六、广州仲裁委裁决书，证明吴枫应向吕永强付款。 吴枫辩称：1.吴枫未占用四川金鑫鼎盛出入境咨询服务有限公司的任何财产，金鑫公司现在的银行存款仍然在银行账户内，余额1,002,628.59元，不存在由吴枫向曾芳违反及资金占用利息的问题；2.清算报告中清算后公司剩余财产1,387,136.97元的金额应当是曾芳诉讼请求金额的依据。但是从清算报告上有两个概念：清算时公司的财产和清算后公司的财产，公司的财产总计1,387,136.97元，其中包括货币资金100万元，其余应收款24,439.49元，长期待摊费用85,868.16元，上述金额是清算时公司的财产，金额实际上未收回公司的债权，也未对公司的债务进行清偿，财务上也未对长期待摊费用作出处理，金额是公司清算后公司剩余财产的金额；3.银行存款被冻结未及时向第三人清偿，曾芳诉讼请求第二项我方认为是吕永强的诉讼权利，而非曾芳的诉讼权利；4.公司清算程序不合法，公司的财产在未支付债权费用的前提下不能向公司的股东进行分配。曾芳诉讼请求将公司的财产分配给曾芳我方不予认可，我方认为按照公司章程及公司股东会的决议进行约定。 吴枫为了支持自己的辩称，提交了以下证据：一、《对公活期存款交易简要明细报表》，证明金鑫公司目前银行存款余额；二、《清税申报表》；三、四川省金鑫鼎盛出入境咨询服务有限公司资产负债表2份，证明金鑫公司工商注销时的资产负债表显示，金鑫公司注销清算报告与实施情况不相符；四、《公司章程》，证明金鑫公司对剩余财产分配的公司章程规定。 吕永强未到庭参加诉讼，亦未向本院提交证据。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。 2014年2月9日，吴枫出具《同意书》，载明：曾芳与吴枫经协商，决定合作成立四川省金鑫鼎盛出入境咨询服务有限公司（以下简称金鑫公司），金鑫公司注册资金为人民币200万，双方约定曾芳出资人民币140万元，占公司股份70%，吴枫出资人民币60万元，占公司股份30%，但公司所有的注册资金的实际出资人为曾芳。吴枫同意在公司验资完成后，200万元的注册资金完全由曾芳支配，该资金只属于曾芳一人。合作公司产生的盈利，吴枫同意按与曾芳协商好的比例分配。吴枫作为立同意书人签字。 2017年12月28日，金鑫公司作出《清算报告》，载明：1.清算公司财产，分别编制了资产负债表和财产清单。经清理，公司财产总计1,387,136.97元，负债0元，所有者权益1,387,136.97元。2.清算组经过对公司的纳税情况、债权、债务进行清理，在公司财产能够清偿公司债务的情况下分别支付清算费用、职工工资和社会保险费用以及法定补偿金，缴清了所有欠税款，对公司所欠债务进行了清偿。截止2017年12月28日清算终止，公司总资产1,387,136.97元，负债0元，所有者权益1,387,136.97元。3.清算后公司剩余财产1,387,136.97元，根据公司章程及《公司法》相关规定，按照股东出资比例进行分配。曾芳分得970,995.88元，吴枫分得416,141.09元。吴枫、曾芳作为清算组成员签字。 2017年12月28日，金鑫公司召开股东会决议，会议内容载明：1.清算公司财产，分别编制了资产负债表和财产清单。经清理，公司财产总计1,387,136.97元，负债0元，所有者权益1,387,136.97元。2.清算后公司剩余财产1,387,136.97元，根据公司章程及《公司法》相关规定，按照股东出资比例进行分配。曾芳分得970,995.88元，吴枫分得416,141.09元。3.会议一致同意清算组作出的清算报告，并予以确认。吴枫、曾芳作为股东在《股东会决议》上签字。 金鑫公司于2017年12月30日注销。 《资产负债表》载明：2017年12月31日，金鑫公司资产统计为1,387,136.97元，负债和所有者权益1,387,136.97元。2018年12月31日，金鑫公司资产统计为1,299,989.46元，负债和所有者权益1,299,989.46元。 金鑫公司的《公司章程》第十二条第四款约定“股东按出资比例分取红利。”。 2019年8月16日，金鑫公司账户剩余金额为1,002,628.59元。 本院认为，关于向非公司股东清偿债务，实属清算责任纠纷，但曾芳不能作为原告起诉，故本院不予审查。 关于分配公司剩余资产。清算报告载明公司剩余资产1,387,136.97元，股东会决议一致通过按出资比例分配公司资产，曾芳应分得970,995.88元，符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（四）》第十四条的规定，股东必须提交载明具体分配方案的股东会或者股东大会的有效决议，且公司关于无法执行决议的抗辩理由不成立，人民法院应当判决公司按照决议载明的具体分配方案向股东分配利润。但金鑫公司账户剩余金额为1,002,628.59元，故曾芳应分得701,840.01元。对于其余非现金财产，因股东之间并未达成处置协议且未变现，不宜分配，可待股东之间达成处置协议或者变现后另案主张。 关于资金占用利息。吴枫实际控制公司账户1,002,628.59元，无正当理由拒不按照股东会决议分配财产，应支付资金占用利息，但清算报告及股东会决议并未约定付款方式及付款时间，应按曾芳首次主张之日，即2019年6月24日立案之日起算利息损失，以701,840.01元为基数，自2019年6月24日起按中国人民银行同期同类人民币贷基准利率计算至实际付清之日止。 据此，依照《中华人民共和国公司法》第三十四条、第三十七条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（四）》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决如下： 一、吴枫于本判决生效之日起十日内向曾芳支付四川省金鑫鼎盛出入境咨询服务有限公司剩余资产中的701,840.01元及资金占用利息（以701,840.01元为基数，自2019年6月24日起按中国人民银行同期同类人民币贷基准利率计算至实际付清之日止）； 二、驳回曾芳的其余诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费17,827元，减半收取8,913.5元，保全费5,000元,共计13,913.5元，由曾芳负担3,913.5元，吴枫负担10,000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  李双华 二〇一九年十一月七日 书记员  孙中其