河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫16民终3782号上诉人（原审原告）：王培银，男，汉族，1968年1月12日出生，住淮阳县。委托代理人：崔凤丽，系淮阳县德鸿法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：刘光营，男，汉族，1964年2月23日生，住淮阳县。委托诉讼代理人：孙飞，河南盈法律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘光顺，男，汉族，1963年1月27日出生，住淮阳县。上诉人王培银、刘光营因与被上诉人刘光顺提供劳务者受害责任纠纷一案，不服淮阳县人民法院（2019）豫1626民初2047号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王培银及其委托诉讼代理人崔凤丽、上诉人刘光营及其委托诉讼代理人孙飞、被上诉人刘光顺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王培银上诉请求：1、侵权撤销原审判决，改判或者发回重审，不服金额为86254.544元；2、本案上诉费由刘光营、刘光顺承担。事实和理由如下：1、一审认定事实错误，责任划分错误，王培银是受雇于刘光营给刘光顺家扒房子，在扒房子过程中，刘光营没有做安全保障义务，没有设置防护栏也没有放扒床子。2、王培银摔伤也是刘光顺指挥往西扒的过程中板砖断了导致其从房子上摔下来。因此一审法院对刘光营、刘光顺的责任划分错误。3、王培银受伤住院治疗终结后于2019年6月出的伤残等级鉴定书，因此残疾赔偿金应当使用2019年出台的河南省农村居民2018年人均可支配收入13830.74元/年标准进行计算，而一审法院用2017年标准是错误的。4、王培银受伤时其一对双胞胎还没有过16岁生日，伤残等级鉴定书出来时我的一对双胞胎还没有过17岁生日，所以被抚养人生活费应当支持。刘光营上诉请求：1、请求撤销原审判决书；2、请求二审法院查清事实，改判驳回王培银对刘光营的诉讼请求，或发回重审。3、一、二审诉讼费由王培银、刘光顺承担。事实与理由：1、原审法院认定事实错误，本案中刘光营与王培银之间既没有承揽关系，也没有雇佣关系，刘光营没有义务告知王培银干活时注意安全，在王培银受伤行为上也没有过错，不应当承担责任。2、原审法院适用法律错误。王培银针对刘光营的上诉辩称，刘光营上诉理由不能成立，其应承担赔偿责任，刘光营雇用王培银给刘光顺扒房收到的损害，故此应承担赔偿责任，并且刘光顺在一审陈述自己的扒房一事承包给了刘光营，由刘光营发放工资给工人，王培银是刘光营的雇员，王培银受到的伤害，刘光营应承担赔偿责任刘光营针对王培银的上诉辩称，王培银上诉刘光营事实错误，理由不成立，刘光营与王培银之间既不是雇佣也不是承揽，王培银的受伤与刘光营无法律关系，刘光营不应承担法律责任，也不应承担赔偿义务。刘光顺辩称，原审判决正确，认可原审判决。王培银向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判令刘光营、刘光顺赔偿王培银医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、被扶养人生活费、精神抚慰金暂定30000元。2、本案的诉讼费用由刘光营、刘光顺承担。本案在审理中，王培银变更诉讼请求，将诉讼请求第一项数额变更为122918.92元。一审法院审理查明：刘光顺家房子涉及危房改造，把扒房活承包给刘光营。刘光营联系王培银、王全欣、小覃一起干活。在扒房的过程中由于板砖断了，王培银从房子上掉下来导致摔伤，之后住院治疗。王培银在淮阳玉健骨科医院住院治疗14天，王培银提供医疗费票据显示花费医疗费22040.56元，经医保报销后自己垫付7861.96元，后在周口市中心医院检查治疗花费5684元。刘光顺垫付医疗费3000元。经法院委托周口陈州法医临床司法鉴定所鉴定，作出周陈司鉴所【2019】临鉴字第67号司法鉴定意见书，评定王培银为九级伤残，误工期120-180日；护理期60-90日；营养期60-90日；后期治疗所需医疗费用约6000元。法院结合案情酌定为后期治疗费6000元。鉴定费1900元，检查费630元。一审法院认为，王培银作为农村建筑工人，应当知道和意识到从事建筑工作的安全性和危险性，并且施工过程中自己操作不当，导致本次事故的发生，结合本案案情，法院认定王培银应当承担本事故的70%的责任。刘光顺把扒房活承包给刘光营，王培银系通过刘光营介绍去干活的，刘光营作为揽活人，未尽到安全告知义务，应当承担一定的过错，结合本案案情，刘光营应当承担20%责任。王培银是给刘光顺家扒房，刘光顺未尽到安全保障义务，应当承担一定的过错，结合本案案情，刘光顺应当承担10%的责任。王培银住院期间，刘光顺支付3000元医疗费，依法应予扣除。王培银的赔偿项目1、医疗费13545.96元，2、住院伙食补助费50元/天×14天=700元,3、营养费20元/天×90天=1800元，4、误工费40990元/年×180天=20214元,5、护理费100.95元/天×90天=9085.5元,6交通费酌定300元，7、残疾赔偿金12719.18元/年×20年×20%=50876.72元，8、后续治疗费6000元，9、鉴定费1900元、检查费630元，以上九项合计105052.18元。刘光营应承担21100.5元（105052.18元×20%=21010.4元），刘光顺应承担10505.2元（105052.18元×10%=10505.2元）。精神抚慰金法院酌定为5000元，刘光营应承担3335元（5000元×66.7%=3335元），刘光顺应承担1665元（5000元×33.3%=1665元）。刘光营共计赔偿王培银24345.4元（21010.4元+3335元=24345.4元）;刘光顺共计赔偿王培银12170.2元（10505.2元+16665元=12170.2元），刘光顺为王培银垫付的3000元，应当予以扣除，为此刘光顺应当再向王培银赔偿9170.2元（12170.2元-3000元=9170.2元）。故根据，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条、第三十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决，一、刘光营于判决生效之日起10日内赔偿王培银各项损失共计24345.4元。二、刘光顺于判决生效之日起10日内赔偿王培银各项损失共计9170.2元。三、驳回王培银的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为1379元，王培银负担965.3元，刘光营负担275.8元，刘光顺负担137.9元。二审中，王培银及刘光营未提交新证据。二审中，刘光营提交证人证言四份，证明刘光营与王培银之间不是雇佣关系也不是承揽关系，双方是共同承包、共同分钱。王培银经质证，证人证言不属实，不能作为证据使用。刘广顺经质证，对证人证言中关于价格的陈述予以认可。本院审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。本院认为：本案争议的焦点即原审责任比例划分是否适当。王培银在为刘广顺扒房过程中摔伤的事实各方均无异议，本院予以确认。结合各方陈述及证人证言，可以确认该扒房的工作刘光顺承包给了刘光营，后刘光营联系了王培银等人前往施工，因此刘光营称自己不应承担责任，于法无据。其未尽到安全告知义务，对王培银的损害应承担相应的赔偿责任。王培银作为成年人，对从事涉案施工行为的危险性应有明确认知，其自身未尽到安全注意义务，存在过错，因此应适当减轻侵权人的责任，原判王培银自行承担部分责任并无不当，应予维持。王培银称系刘光顺指示其如何施工但对此未能提供证据证明，该主张本院不予采信。综上，原审责任比例划分基本适当，本院予以维持。王培银还上诉称一审对赔偿数额的计算有误，按照法律规定，残疾赔偿金应按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入标准计算，一审适用标准有误，应予更正，残疾赔偿金应为13830.74元/年×20年×20%=55322.96元。对被扶养人生活费部分，王培银主张的双胞胎子女经审查，户口本记载生于2001年，至庭审时已满18周岁，因此原审未支持其该部分被扶养人生活费并无不当。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持淮阳县人民法院（2019）豫1626民初2047号民事判决第三项及诉讼费的分担。二、变更淮阳县人民法院（2019）豫1626民初2047号民事判决第一项为：刘光营于判决生效之日起10日内赔偿王培银各项损失共计25234.68元。三、变更淮阳县人民法院（2019）豫1626民初2047号民事判决第一项为：刘光顺于判决生效之日起10日内赔偿王培银各项损失共计9614.84元。二审诉讼费由王培银承担2785元，由刘光营承担1956元。本判决为终审判决。审判长  何江华审判员  李保利审判员  秦天鹏二〇一九年十一月十日法官助理刘星巍书记员肖梦梦