天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津03民终1793号上诉人（原审被告）：渤海财产保险股份有限公司天津分公司，住所地天津市南开区复康路******。主要负责人：齐石，总经理。委托诉讼代理人：李颖，女，该公司员工。被上诉人（原审原告）：申建民，男，1963年10月23日出生，汉族，住天津市滨海新区。委托诉讼代理人：秦承林，北京盈科（天津）律师事务所律师。原审被告：李占锋，男，1969年6月14日出生，汉族，住天津市滨海新区。上诉人渤海财产保险股份有限公司天津分公司（以下简称渤海保险天津分公司）因与被上诉人申建民、原审被告李占锋机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院（2019）津0116民初25729号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月2日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷，询问当事人，进行了审理。本案现已审理终结。渤海保险天津分公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判渤海保险天津分公司按照申建民10级伤残进行赔偿；2.判令申建民承担本案一审、二审全部诉讼费用。事实和理由：原审法院认定事实不清，应该重新审查。申建民出院四天即自行委托鉴定，对其鉴定不予认可。相应的申建民的残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、误工费、护理费、营养费、鉴定费均不认可。申建民辩称，请求驳回渤海保险天津分公司的上诉请求。事实和理由：按照鉴定标准，肢体置换为9级伤残，受害人申建民进行了股骨头置换手术，属于9级伤残。李占锋述称，同意渤海保险天津分公司的上诉请求及意见。申建民向一审法院起诉请求：1.判令渤海保险天津分公司、李占锋赔偿医药费101334元、住院伙食补助费10700元、营养费9000元、护理费26533元、误工费65154元、残疾赔偿金161112元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2900元、交通费1000元、辅助器具费88元、被扶养人生活费7571元，要求渤海保险天津分公司在机动车交强险责任限额内先行赔付，不足部分由渤海保险天津分公司在机动车商业险内先行赔偿，仍有不足的由李占锋承担赔偿责任；2.诉讼费由渤海保险天津分公司、李占锋承担。一审法院认定事实：2018年7月19日23时51分，李占锋驾驶津Ｅ×××**号小型客车沿天津市滨海新区塘沽紫云环道由东向西行驶至与春风路交口时，因手机掉落在车座底下，低头捡手机，车辆前部与申建民驾驶自行车发生碰撞，造成两车不同程度损坏及申建民受伤的交通事故。该事故经天津市公安交通管理局塘沽支队新港路大队出具事故认定书认定，李占锋承担事故全部责任、申建民无责任。事故发生后，申建民于2018年7月20日至10月19日在天津市泰达医院住院治疗91天,经诊断伤情为：右股骨颈骨折；后于2019年3月11日至3月27日在天津市泰达医院住院治疗16天，主要诊断为：右股骨颈骨折术后不愈合；申建民实际支付2次住院的医疗费101334.96元、拐杖88元。申建民第1次住院期间与天津易缘人力资源服务有限公司签订陪护协议书一份，约定：申建民聘请护工护理，每天228元，实际支付65天护理费共计14820元。申建民第2次住院期间与天津康德陪护有限公司签订护理病人协议书一份，约定：申建民聘请护工护理，每天220元，实际支付14天护理费共计3080元。申建民为中建六局建设发展有限公司员工，该单位出具工资调整说明三份，主要内容为：申建民的工资在2018年7月1日进行调整，调整后的工资标准为10550元／月，2018年7月至12元公司每月代扣保险、公积金、企业年金个人部分共计1738.54元，2019年1月至3月每月代扣保险、公积金、企业年金个人部分共计1635.01元。2019年4月11日，天津市开平司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：申建民右股骨颈骨折行人工髋关节置换后构成九级伤残；建议误工期至伤残评定前一日（2018年7月20日至2019年4月10日，共计265天）、护理期为150日、营养期为180日。申建民支付鉴定费2900元。申建民的被扶养人为其母杨莫琴1933年6月20日出生，其共生育包括申建民在内的4名子女。另查，津Ｅ×××**号丰田牌小型轿车登记所有权人为天津市联众出租汽车服务中心红桥分部（李占锋），李占锋自认其本人为该车辆的实际所有人，事故时亦由其驾驶；该车在渤海保险天津分公司投保机动车交强险一份及商业三者险一份（保险限额为500000元，包含不计免赔），事故均发生在保险期间内。一审法院认为，双方对公安交通管理部门所作的事故责任认定书均无异议，一审法院予以确认。李占锋、渤海保险天津分公司应根据事故责任承担相应的法律责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”的规定，申建民的损失应当由渤海保险天津分公司在交强险责任限额内先行赔付，超出部分由渤海保险天津分公司在第三者责任商业保险责任限额内赔付；再有不足的部分由李占锋赔偿。关于申建民主张的医疗费101334元、住院伙食补助费10700元，均为其因本次交通事故产生就医住院相关费用，有事实和法律的依据，一审法院予以支持。关于营养费，渤海保险天津分公司仅认可按照每天25元标准计算60天，依据鉴定结论申建民的营养期为180天，一审法院酌定每天50元，申建民的营养费金额为9000元（50元／天×180天）。关于护理费，申建民住院期间聘请护工护理，并已提供护理费发票，且有陪护协议、护理单位及护理人员证明加以佐证，足以证实为其实际支出的护理费，故一审法院对申建民2次住院期间共计79天的护理费17900元予以支持；依据鉴定确认申建民的护理期为150日，现其按照居民服务业标准主张剩余71天的护理费，全部护理费主张26533元，并未超出合理范畴（17900元＋44898元／年÷365天×71天），应予支持。关于误工费，依据申建民工作单位出具的工资扣发及调整说明，故其误工费金额为52996元（计算方式为：2018年8月至12月的月平均工资10550元-应扣发1738.54元＝8811.46元，2019年1月至4月的月平均工资10550元-应扣发1635.01元＝8914.99元，申建民误工期内应获得的实发工资总额8811.46元×5个月＋8914.99元×4个月＝79717.26元，减去鉴定误工期内已发工资26721元）。渤海保险天津分公司对鉴定结论不予认可，认为鉴定结论认定的三期时间过长，但该鉴定结论系由具备司法鉴定资质的第三方机构出具的，渤海保险天津分公司未提供相反的证据证实该鉴定结论有误，故一审法院对其答辩意见及重新评估申请不予采纳。依据鉴定结论，申建民的伤情已构成九级伤残，故一审法院对残疾赔偿金161112元（40278元／年×20年×20%）予以支持；关于被抚养人生活费，因申建民的伤情已构成伤残，其因伤残导致的收入减少必然影响抚养人员的收入，故申建民的主张应予支持，其被扶养人生活费为：杨莫琴7571元（1933年6月20日出生，85周岁，按照天津市城镇居民人均消费性支出30284元／年×5年×20%÷4人），依法计入残疾赔偿金，故申建民的残疾赔偿金总额为168683元（161112元＋7571元）。关于精神损害抚慰金，依据申建民的伤残等级，一审法院酌情支持10000元。关于申建民主张的辅助器具费88元，其因本次交通事故导致股骨颈骨折且已构成伤残，其购买辅助器具应认定为合理支出，应予支持。关于交通费，李占锋、渤海保险天津分公司认为数额过高，根据申建民的伤情，并结合其住、出院及复查就医情况，一审法院酌情支持交通费为500元。关于鉴定费2900元，系申建民为确定伤残等级的合理的、必要的支出，有事实和法律的依据，应予支持。渤海保险天津分公司提出超出交强险限额部分的医疗费应扣除10%的非医保用药以及鉴定费不属于保险理赔范围的答辩意见，对此一审法院认为，依据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”的规定，渤海保险天津分公司未能提供证据证实其已履行了明确说明的义务，故一审法院对其该项答辩主张不予采纳。由于申建民主张的赔偿数额在保险限额内，故李占锋在本案中不承担赔偿责任。综上所述，申建民的合理损失:医疗费101334元、住院伙食补助费10700元、营养费9000元、护理费26533元、误工费52996元、残疾赔偿金168683元、精神损害抚慰金10000元、辅助器具费88元、鉴定费2900元、交通费500元，一审法院予以支持。依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、渤海财产保险股份有限公司天津分公司自判决生效之日起十日内在机动车交强险限额内赔偿申建民医疗费10000元、精神损害抚慰金10000元、护理费26533元、误工费52996元、交通费500元、辅助器具费88元、残疾赔偿金19883元，共计120000元（赔偿款汇至申建民在招商银行的账户内，账号为62×××03，开户行为招商银行天津平山道支行）；二、渤海财产保险股份有限公司天津分公司自判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿申建民医疗费91334元、住院伙食补助费10700元、营养费9000元、残疾赔偿金148800元、鉴定费2900元，共计262734元（赔偿款汇至申建民在招商银行的账户内，账号为62×××03，开户行为招商银行天津平山道支行）；三、驳回申建民的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2076元，减半收取1038元，由李占锋负担（申建民已预交，李占锋自判决生效之日起十日内一次性给付申建民）。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，当事人对本次交通事故的发生、责任认定和保险合同关系及医疗费、辅助器具费、交通费均无异议，本院予以确认不再予以论述。依据法律规定，申建民的损失应当由渤海保险天津分公司在交强险责任限额内先行赔付，超出部分由渤海保险天津分公司在第三者责任商业保险责任限额内赔付，再有不足的部分由李占锋赔偿。关于申建民的伤残等级及三期鉴定意见问题，虽然申建民提交的鉴定意见系其诉讼前由律师事务所委托进行，但该意见由具有相应鉴定资质的机构作出，该鉴定依据的材料能够与申建民的住院病历、手术记录等情况对应，鉴定标准符合鉴定规范。渤海保险天津分公司仅因申建民出院后四天进行鉴定而对该鉴定意见不予认可，本院不予支持。一审法院据此鉴定意见认定申建民的伤残等级及三期时长，本院予以支持。一审法院在此基础上依法计算确认申建民残疾赔偿金、被扶养人生活费、误工费、护理费、营养费的标准及金额均符合法律规定，本院予以确认。关于精神损害抚慰金，申建民因本次事故受伤造成残疾，一审法院结合伤残等级酌定支持其精神抚慰金10000元金额适当，应由渤海保险天津分公司予以赔付。关于鉴定费，该费用属于申建民为确定本次事故导致的其损失情况所支付的必要合理费用，应由渤海保险天津分公司予以赔偿。综上所述，渤海保险天津分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费550元，由上诉人渤海财产保险股份有限公司天津分公司负担。本判决为终审判决。审判长  张晓彤审判员  王 晶审判员  薛东超二〇一九年十一月十八日法官助理刘德跃书记员臧文斌附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。……2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……