河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终20934号上诉人（原审被告）：英大泰和财产保险股份有限公司郑州中心支公司，统一社会信用代码：91410100084212659F，营业场所：郑州市郑东新区金水东路49号1号楼10层南侧。负责人：蔡斌，系该公司总经理。委托诉讼代理人：朱建斌，河南成务律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：车红丽，女，1970年4月10日生，汉族，住河南省荥阳市。委托诉讼代理人：朱培，河南信越律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐利娟，河南信越律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：陈西法，男，1960年10月13日生，汉族，住河南省荥阳市。被上诉人（原审被告）：张玉谦，男，1988年9月16日生，汉族，住河南省荥阳市。上诉人英大泰和财产保险股份有限公司郑州中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人车红丽、陈西法、张玉谦提供劳务者受害责任纠纷一案，不服荥阳市人民法院（2019）豫0182民初5430号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：一、依法改判上诉人多承担的赔偿费用共计32170.435元。二、本案的二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人车红丽在是否佩戴安全帽的问题上，作出了前后不一致的陈述，足以证明其安全意识薄弱，并未尽到在施工现场采取防护措施等安全注意义务，且在楼板下降过程中未远离施工现场，违反在吊物下站立的施工安全禁令，自身存在明显过错，且其过错程度对自身的损害结果具有重要影响。上诉人在商业险的限额内仅应承担50%的赔偿责任。审理中，上诉人补充上诉意见为：一、一审法院根据陈西法毫无根据的辩称，认定张玉谦是车红丽的雇主是错误的。二、一审法院对被上诉人部分赔偿项目的计算错误。1、根据相关规范，误工期、护理期、营养期包括诊断、治疗和康复的时间，故应从被上诉人车红丽受伤之日起算，而不是从车红丽出院之后重新计算，因此，一审法院对车红丽的护理费和营养费按照147天计算错误。2、关于车红丽的误工费标准，车红丽并非农业企业职工，不应当按照企业职工工资计算，而应当按照农村居民人均纯收入计算。3、车红丽的伤残程度为九级和十级伤残，赔偿系数为21%，但一审法院在计算被抚养人生活费时，没有考虑赔偿系数，认定数额错误。以上三项，一审法院多计算30523.88元。车红丽答辩称，一、上诉理由与事实不符。一审中车红丽及证人均证实车红丽在工作时戴着安全帽，而非上诉人所称的没有戴安全帽。二、事故发生在网吊钩上挂钢丝绳的时候，而非上诉人所称的在楼板下降过程中，往吊钩上挂钢丝绳时是必须要靠近吊车的，否则工作将无法继续，并非车红丽存在过错，因此也不符合上诉理由中所说的违反在吊车下站立的施工安全鉴定。三、本案事故发生是由于吊车司机操作不当，在吊装楼板过程当中，被上诉人张玉谦在操作起重机时突然将吊钩升起，致使车红丽左眼受伤。这一事实一审当中已经查明。四、车红丽并非受雇于陈西法。一审当中已经查明车红利、陈西法以及其工友、两个证人陈某与张小花全部都是受雇于张玉谦。五、一审当中认定的误工费、营养费、护理费的计算是结合车红丽的病情，并且参照鉴定结果计算出来是合情合理的。综上所述，上诉人的上诉理由与事实不符。车红丽在事故当中没有任何过错，一审判决应予维持。陈西法答辩称，保险公司说的不是事实。张玉谦答辩称，车红丽挂钩的时候，其启动了吊车，然后就碰着车红丽了。车红丽向一审法院起诉请求：1．判令被告支付原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金等各项损失共计182000元，庭审中，原告要求被告支付各项损失共计187488.33元；2．本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年6月16日，被告张玉谦之父委托被告陈西法雇佣原告到荥阳市××王顶村吊装楼板，原告的工资由被告张玉谦发放。在吊装楼板过程中，被告张玉谦在操作起重机时突然将挂钩升起，致使原告左眼受伤。2018年6月16日至2018年6月20日，原告在郑州瑞祥医院（原郑州瑞龙医院）住院治疗3天，发生医疗费4667.19元，该款由被告张玉谦交纳。2018年6月20日至2018年7月16日，原告在中国人民解放军第九八八医院（原中国人民解放军第一五三中心医院）住院治疗26天，支出医疗费21609.76元；2018年7月17日至2018年8月13日，原告在中国人民解放军第九八八医院（原中国人民解放军第一五三中心医院）住院治疗27天，支出医疗费11091.44元；2018年9月29日至2018年10月22日，原告在荥阳市第二人民医院住院治疗23天，支出医疗费2871.24元；2018年11月28日至2018年12月21日，原告在中国人民解放军第九八八医院（原中国人民解放军第一五三中心医院）住院治疗23天，支出医疗费6742.08元。以上原告住院期间共支出住院医疗费46981.71元。原告出院后，分别于2018年10月22日、2018年12月26日、2019年4月3日、2019年6月18日到郑州瑞龙医院及中国人民解放军第九八八医院复查，共支出门诊医疗费594.3元。原告与车利红于1993年10月12日生育一子车军帅，于2005年5月23日生育一女车滢君。原告现在荥阳市广武镇车庄村居住。2018年3月15日，被告张玉谦所有的豫Ａ×××××起重车在被告保险公司购买交强险和保险金额为50万元的第三者责任险，保险期限为2018年3月17日至2019年3月16日。2019年5月31日，郑州严实法医临床司法鉴定所作出郑严实司鉴所（2019）临鉴字第194号司法鉴定意见书，鉴定意见：1．车红丽被吊机碰伤左眼，××变，左眼矫正视力0.03，属一眼盲目3级，构成九级伤残。2．车红丽被吊机碰伤左眼，目前左眼晶状体缺如，构成十级伤残。3．误工期限为180日，护理期限为45日，营养期限为45日。另查明：上年度，河南省农村居民人均纯收入13830.74元，农村居民人均年生活费消费支出为10392.01元，农、林、牧、渔业职工平均工资为40990元，居民服务和其他服务业职工平均工资为39522元。一审法院认为：公民的健康权受法律保护，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、误工费等。被告张玉谦驾驶其豫Ａ×××××起重机在施工过程中因操作不当致原告受伤，应对原告的医疗费、护理费、误工费等损失进行赔偿。豫Ａ×××××起重机属于特种作业车辆，该车辆在被告保险公司处投保了交强险和商业三者险，起重机作业过程中所发生的事故应先由被告保险公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分再由商业三者险予以赔偿。原告的损失应根据有效证据和法律规定的标准审核认定。原告的医疗费合计47576.01元、鉴定费1300元、鉴定检查费750.4元，均有相关证据证实，该院予以认定。原告共住院102天，营养费按每天30元计算住院期间及出院后45天合计147天为4410元，住院伙食补助费按每天50元计算住院期间102天为5100元。关于护理费，参照上年度当地居民服务业和其他服务业职工平均工资标准计算住院期间及出院后45天合计147天一人护理为15917.08元。关于误工费，参照上年度当地农、林、牧、渔业职工平均工资标准计算180天为20214.25元。原告为农村居民，按照上年度当地农村居民人均纯收入标准及其伤残程度相应21％的残疾赔偿指数，计算其为期20年残疾赔偿金为58089.11元。原告的被抚养人生活费，按上年度当地农村居民人均生活消费支出标准、其伤残程度相应21％的残疾赔偿指数以及其他扶养人人数，计算车滢君为期4年的抚养费为20784.02元。原告主张的交通费，证据不足，该院参照其伤后就医状况酌定交通费为1500元。原告因伤致残，主张精神损害赔偿，理由正当，结合当事人过错程度、损害后果以及当地平均生活水平等情况，该院酌定其精神损害抚慰金为10000元。以上该院认定原告的各项损失包括医疗费47576.01元、鉴定检查费750.4元、营养费4410元、住院伙食补助费5100元、护理费15917.08元、误工费20214.25元、残疾赔偿金58089.11元、精神损害抚慰金10000元、被扶养人生活费20784.02元、交通费1500元，共计184340.87元。由被告保险公司在交强险限额内赔偿其中包括精神损害抚慰金在内的相应120000元损失后，剩余部分未超出本案商业三者险的赔偿限额，因此，应由被告保险公司如数赔偿。原告本案的鉴定费损失1300元，不属于保险理赔范围，应由被告张玉谦赔偿。被告张玉谦为原告垫付医疗费4667.19元，该款项应从保险公司对原告的赔偿款中予以扣除，扣除后保险公司应返还被告张玉谦3367.19元。原告本案其余主张，缺乏依据，该院不予支持。被告陈西法的辩解理由成立，该院予以采纳。被告保险公司的辩解理由不成立，该院不予采纳。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告英大泰和财产保险股份有限公司郑州中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告车红丽180973.68元；二、被告英大泰和财产保险股份有限公司郑州中心支公司于本判决生效后十日返还被告张玉谦3367.19元；三、驳回原告车红丽的其他诉讼请求。如果被告英大泰和财产保险股份有限公司郑州中心支公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2025元，由被告张玉谦负担2000元，原告车红丽负担25元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审法院查明事实一致。本院认为，本案中，被上诉人张玉谦驾驶其豫Ａ×××××起重机在施工过程中因操作不当致车红丽受伤，应对车红丽的医疗费、护理费、误工费等损失进行赔偿。豫Ａ×××××起重机属于特种作业车辆，该车辆在上诉人保险公司处投保了交强险和商业三者险，一审法院判令应先由上诉人保险公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分再由商业三者险予以赔偿，符合规定，应予维持。对于上诉人保险公司称车红丽在本案中存在明显过错的理由，经查，车红丽出于提供劳务的工作性质需要靠近吊车，本案属于张玉谦突然将吊车的吊钩升起，造成车红丽无法防备而受伤，该情形不属于车红丽的明显过错，故上诉人保险公司上诉要求调整责任比例的理由不足，不予支持。对于保险公司提出的其他上诉理由，属于上诉请求之外独立的上诉请求，未在上诉期间内提出，且也未交纳相应的上诉费用，本院不予审查处理。综上，上诉人保险公司的上诉请求不能成立，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费604元，由上诉人英大泰和财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李继军审判员  邵晓斐审判员  董忠智二〇一九年十一月十八日书记员  王子姣