吉林省长春市朝阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0104民初6289号 原告：长春市合众玻璃有限责任公司。 住所地：长春市朝阳区富锋镇拉洛村。 法定代表人：欧品成，系总经理。 委托诉讼代理人：安天凤，系该单位会计。 被告：姚旭，男，1972年4月16日生，无职业。户籍地长春市朝阳区，经常居住地长春市朝阳区。 原告长春市合众玻璃有限责任公司（以下简称合众玻璃）与被告姚旭劳动合同纠纷一案，本院于2019年11月6日立案后，依法于2019年11月20日适用简易程序公开开庭进行了审理。原告合众玻璃的委托诉讼代理人安天凤、被告姚旭到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 合众玻璃向本院提出诉讼请求：1.裁决书要求原告承担违法解除劳动合同赔偿金数额计算错误；2.原告不承担2002年12月至2018年10月的法定节假日加班费72,872.58元；3.裁决书生活费4,240.00元过高；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：一、裁决书要求原告向被告支付违法解除劳动合同赔偿金计算方式是错误的。裁决书认定的被告工资平均标准为3,000.00元/月不是其真实工资标准。根据被告在原告处历年领取工资的工资支付明细显示，被告2018年10月12日之前12个月平均工资应为1,760.00元。二、裁决书要求原告支付法定节假日被告加班费及加班费的计算方法是错误的。根据被告在原告处领取工资的工资支付明细显示，原告每月领取工资的同时也领取了加班费，不应再支付加班费，即便存在加班费未领，标准也应当按照被告领取工资的基础工资计算。三、生活费应当按照不低于本市最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费，长春市2018年最低工资标准为1,780.00元，从2018年10月12日至2018年12月31日向被告支付生活费应为3,115.00元。 姚旭辩称，一、由于原告大部分时间都以现金的形式支付工资，所以我没有近2个月的工资明细，但我有2011年11月份到2012年5月份的工资存折一份，原告分别于2011年11月份存入2,238.26元，12月份2,309.26元，2012年1月份存入2,319.26元，2月份2,319.26元，3月份2,369.26元，4月份2,289.26元，5月份2,369.26元，7个月平均每个月2,316.26元。另有收据一张，显示2011年8月25日原告收到被告交的7月份养老金269.60元，失业金33.70元，共计303.30元。两者相加2,619.96元。这还是2012年的情况，六年之后我的工资每月3,000.00元是真实的。二、原告称被告领取工资的时候就领取了加班费，但就存折看，2012年1月份有4天法定假日，应该有12个加班，而工资却同上一个月一样，并没有加工资。另外，证人张玉萍的证言能够证明加班事实。三、关于生活费，2018年10月至2019年1月31日期间的生活费3,000.00元+2个月×620.00元=4,240.00元有法律依据。 经审理查明，姚旭自2002年12月26日起到合众玻璃工作，2010年1月1日姚旭与合众玻璃签订书面劳动合同，合同期限自2010年1月1日起至2015年12月31日止，2016年1月1日双方续签劳动合同，合同期限自2016年1月1日起至2020年12月31日止。2018年10月12日起合众玻璃因环保原因停产开始放假。2018年12月31日，合众玻璃单方解除与姚旭的劳动关系，作出对姚旭的终止（解除）劳动合同证明书，并代姚旭在该证明书上签字。2019年2月1日姚旭作为申请人，以合众玻璃为被申请人，向长春市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认与合众玻璃间自2002年12月26日至2018年12月31日期间存在劳动关系，合众玻璃支付法定节假日工资、生活费、违法解除劳动合同的损失、失业金赔偿等，长春市劳动人事争议仲裁委员会作出长劳人仲裁字[2019]第248号仲裁裁决书，裁决：“1、申请人与被申请人在2002年12月26日至2018年12月31日间存在劳动关系；2、被申请人应在本裁决生效之日起十日内向申请人支付2002年12月至2018年10月的法定节假日加班费72,872.58元；3、被申请人应在本裁决生效之日起十日内向申请人支付2018年10月12日至2018年12月31日生活费4,240.00元；4、被申请人应在本裁决生效之日起十日内向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金72,000.00元；5.对申请人的其他仲裁请求不予支持。”合众玻璃不服该裁决，向本院提起诉讼。 另查明，合众玻璃提供的有姚旭盖章或签字的工资支付明细表显示：2010年1月加班7天，加班费296.00元，工资共计1,600.00元；2010年2月加班4天，加班费170.00元，工资共计1,353.00元；2010年3月加班6天，加班费276.00元，工资共计1,700.00元；2010年4月加班6天，加班费333.00元，工资共计2,000.00元；2010年5月工资1,220.00元；2010年7月至2011年2月每月工资1,200.00元；2011年4月工资1,200.00元；2011年5月至2011年10月工资1,650.00元；2011年12月工资1,650.00元；2012年1月加班8天，加班费400.00元，工资共计2,200.00元；2012年2月加班8天，加班费320.00元，工资共计2,000.00元；2012年3月加班8天，加班费240.00元，工资共计1,800.00元；2012年4月加班2天，加班费60.00元，工资共计1,000.00元；2012年5月加班8天，加班费240.00元，工资共计2,000.00元；2012年6月加班8天，加班费240.00元，工资共计1,800.00元；2012年7月加班8天，加班费240.00元，工资共计1,800.00元；2012年8月加班4天，加班费360.00元，工资共计2,000.00元；2012年9月加班4天，加班费360.00元，工资共计2,000.00元；2012年10月至2013年4月每月加班4天，每月加班费400.00元，每月总工资2,200.00元；2013年6月至8月每月加班4天，每月加班费400.00元，每月总工资2,200.00元；2013年9月加班1天，加班费100元，工资共计480.00元；2013年10月至2014年2月每月加班4天，每月加班费400.00元，每月总工资2,200.00元；2014年3月至4月每月加班4天，每月加班费400.00元，每月总工资2,300.00；2014年5月加班4天，加班费400.00元，工资共计2,100.00元；2014年6月加班4天，加班费400.00元，工资共计2,400.00元；2014年8月加班4天，加班费480.00元，工资共计2,700.00元；2014年9月加班4天，加班费480.00元，工资共计2,400.00元；2014年10月加班4天，加班费400.00元，工资共计2,400.00元；2014年11月加班4天，加班费480.00元，工资共计2,400.00元；2014年12月加班4天，加班费480.00元，工资共计2,700.00元；2015年1月至7月每月加班4天，每月加班费480.00元，每月总工资2,400.00元；2015年8月至10月每月加班4天，每月加班费520.00元，每月总工资2,800.00元；2015年11月加班4天，加班费520.00元，工资总计2,895.00元；2015年12月至2016年3月每月加班4天，每月加班费520.00元，每月总工资2,800.00元；2016年4月加班4天，加班费640.00元，工资总计2,900.00元；2016年5月加班4天，加班费520.00元，工资总计2,800.00元；2016年6月加班4天，加班费640.00元，工资总计2,800.00元；2016年7月至10月每月加班4天，每月加班费520.00元，每月总工资2,800.00元；2017年1月加班4天，加班费520.00元，工资总计2,895.00元；2017年2月至3月每月加班4天，每月加班费520.00元，每月总工资2,800.00元；2017年4月至6月每月加班4天，每月加班费560.00元，每月总工资2,800.00元；2017年7月加班1天，加班费140.00元，工资总计1,140.00元；2017年8月加班4天，加班费560.00元，工资总计3,000.00元；2017年9月加班4天，加班费600.00元，工资总计3,100.00元；2017年10月、11月每月加班4天，每月加班费600.00元，每月总工资3,300.00元；2017年12月加班4天，加班费600.00元，工资共计3,000.00元；2018年1月至2月每月加班4天，每月加班费600.00元，每月总工资3,000.00元；2018年3月加班3天，加班费480.00元，工资共计2,300.00元；2018年5月加班1天，加班费160.00元，工资共计1,113.00元；2018年6月加班4天，加班费640.00元，工资共计2,771.00元；2018年7月加班4天，加班费640.00元，工资共计3,243.00元；2018年8月加班4天，加班费640.00元，工资共计3,500.00元；2018年9月加班4天，加班费480.00元，工资共计2,001.00元。 本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”姚旭在劳动仲裁中提交了证据证明其2002年12月26日起与合众玻璃存在劳动关系，合众玻璃对该事实予以确认，故本院认定双方劳动关系自2002年12月26日起建立。2018年12月31日，在双方劳动合同未到期也无其他解除劳动合同合法事由的情况下，合众玻璃作出姚旭的终止（解除）劳动合同证明书，单方解除与姚旭的劳动关系，未同姚旭本人办理解除劳动合同手续，也无证据证明其已经告知姚旭解除劳动合同并将手续送达给姚旭，属于违法解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”经济赔偿金的计算标准应该是劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《吉林省企业工资支付办法》第二十二条规定“非因劳动者本人原因造成企业停工、停产，未超过一个工资支付周期的，企业应当按照劳动合同约定支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，企业按照不低于当地最低工资标准支付工资；若劳动者没有提供正常劳动，企业按照当地最低工资标准的70%以上支付工资。”因2018年10月12日至2018年12月31日解除劳动合同期间姚旭因单位停产未再提供劳动，合众玻璃每月应向其支付1,780.00元×70%=1,246.00元。因合众玻璃提供的工资支付明细表中缺失姚旭2018年4月工资，结合姚旭2018年其他月份工资，姚旭主张的月工资3,000.00元合理，本院将该月工资按3,000.00元计算，故双方解除劳动合同前十二个月姚旭的月均工资为27,666.00÷12个月=2,305.50元。合众玻璃应当向姚旭给付违法解除劳动合同的经济赔偿金2,305.50元/月×12个月×2倍=55,332.00元。同时，合众玻璃应当向姚旭给付2018年10月12日至2018年12月31日停产未工作期间的工资（生活费）1,246.00元×3个月=3,738.00元。关于法定节假日工资，合众玻璃提供2010年至2018年姚旭的工资支付明细表证明姚旭工资中包含加班费，且明细表上有姚旭的盖章或签字，故本院对于姚旭主张2010年至2018年的法定节假日工资不予保护。因合众玻璃在庭审中承认单位法定节假日的确不放假，但未提供已经向姚旭给付了2002年12月26日至2009年的加班费或者安排串休的证据，故本院对姚旭2002年12月26日至2009年期间的法定节假日工资予以保护。因双方均未提供姚旭2002年12月26日至2009年期间的工资情况，本院按照当时最低工资标准予以计算。《工资支付条例》第十三条规定：“用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300%支付劳动者工资”。姚旭的2003年法定节假日工资（310.00元÷21.75天×7天＋360.00元÷21.75天×3天）×300%=448.29元、2004年至2005年法定节假日工资360.00元÷21.75天×20天×300%=993.10元、2006年法定节假日工资（360.00元÷21.75天×4天+510.00元÷21.75天×6天）×300%=620.70元、2007年法定节假日工资（510.00元÷21.75天×7天＋650.00元÷21.75天×3天）×300%=761.40元、2008年至2009年法定节假日工资650.00元÷21.75天×22天×300%=1,972.41元，合众玻璃应向姚旭给付2002年12月26日至2009年期间的法定节假日工资共计4,795.90元。关于姚旭主张的失业金损失，因其未举证证明其存在无法领取失业金致其存在失业金损失的事实，应承担举证不能的不利后果，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条之规定，判决如下： 一、原告长春市合众玻璃有限责任公司与被告姚旭于2002年12月26日至2018年12月31日期间存在劳动关系； 二、原告长春市合众玻璃有限责任公司于本判决生效后十日内向被告姚旭给付违法解除劳动合同的经济赔偿金55,332.00元； 三、原告长春市合众玻璃有限责任公司于本判决生效后十日内向被告姚旭给付法定节假日加班费4,795.90元； 四、原告长春市合众玻璃有限责任公司于本判决生效后十日内向被告姚旭给付2018年10月12日至2018年12月31日期间的生活费3,738.00元。 五、原告长春市合众玻璃有限责任公司的其他诉讼请求予以驳回。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10.00元由原告长春市合众玻璃有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。 审判员  肖欣 二〇一九年十一月二十八日 书记员  王莉