湖南省怀化市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）湘12刑终336号抗诉机关湖南省新晃侗族自治县人民检察院。上诉人（原审被告人）杨其，绰号“秧鸡”，男，1985年5月3日出生于湖南省芷江侗族自治县，侗族，小学文化，农民，住湖南省芷江侗族自治县。曾因犯赌博罪于2014年1月24日被湖南省芷江侗族自治县人民法院判处拘役三个月，缓刑四个月，并处罚金人民币三千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年6月8日被刑事拘留，同年7月13日被逮捕。现押于新晃侗族自治县看守所。辩护人曾玲颖，湖南五溪律师事务所律师。原审被告人张选，男，1994年12月21日出生于湖南省新晃侗族自治县，侗族，初中文化，无业，住湖南省新晃侗族自治县。曾因犯故意伤害罪于2016年7月5日被湖南省新晃侗族自治县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。因涉嫌犯赌博罪于2018年7月13日被刑事拘留，同年7月25日被逮捕。现押于新晃侗族自治县看守所。辩护人米承善，湖南人和人（怀化）律师事务所律师。辩护人吴泉澳，湖南人和人（怀化）律师事务所律师。原审被告人曹敏，绰号“曹哥”，男，1973年12月7日出生于贵州省铜仁市，侗族，小学文化，无业，户籍所在地贵州省铜仁市碧江区，现住贵州省铜仁市碧江区。曾因犯流氓罪、故意伤害罪于1993年9月16日被贵州省铜仁市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，2008年7月7日刑满释放；因犯赌博罪于2015年4月17日被贵州省铜仁市碧江区人民法院判处有期徒刑七个月，2015年10月11日刑满释放；因犯开设赌场罪于2015年12月24日被贵州省铜仁市万山区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五万元，2016年7月26日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪、敲诈勒索罪于2018年6月8日被刑事拘留，同年7月13日被逮捕。现押于新晃侗族自治县看守所。辩护人朱抿崧，湖南泰阳律师事务所律师。原审被告人杨勇，男，1985年6月12日出生于湖南省新晃侗族自治县，侗族，初中文化，农民，住湖南省新晃侗族自治县。因涉嫌犯开设赌场罪、敲诈勒索罪于2018年6月9日被刑事拘留，同年7月13日被逮捕。现押于新晃侗族自治县看守所。辩护人罗宜燕，湖南怀天律师事务所律师。原审被告人张盛涛，绰号“陶妹”“陶哥”，男，1968年12月30日出生于湖南省芷江侗族自治县，侗族，初中文化，农民，住湖南省芷江侗族自治县。曾因犯赌博罪于2009年12月30日被湖南省芷江侗族自治县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯开设赌场罪、敲诈勒索罪于2018年7月9日被刑事拘留，同年7月25日被逮捕。现押于新晃侗族自治县看守所。辩护人黄娟，湖南天地人（怀化）律师事务所律师。原审被告人王秀伦，绰号“王毛”，男，1974年2月20日出生于贵州省铜仁市，汉族，小学文化，无业，住贵州省铜仁市碧江区。曾因犯抢劫罪、脱逃罪于1993年11月11日被贵州省铜仁市中级人民法院判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，2015年4月23日刑满释放；因犯盗窃罪于2016年6月22日被贵州省凯里市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，2017年2月23日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪、敲诈勒索罪于2018年6月8日被刑事拘留，同年7月13日被逮捕，于2019年11月7日变更强制措施为取保候审。现在家候审。辩护人舒文华，湖南五溪律师事务所律师。原审被告人潘峰，男，1984年5月11日出生于贵州省铜仁市，侗族，小学文化，农民，住贵州省铜仁市万山区。曾因犯开设赌场罪于2015年12月24日被贵州省铜仁市万山区人民法院判处拘役一个月，缓刑三个月，并处罚金人民币三千元。因涉嫌犯开设赌场罪、敲诈勒索罪于2018年6月8日被刑事拘留，同年7月13日被逮捕，于2019年10月7日变更强制措施为取保候审。现在家候审。辩护人张雅婷，湖南五溪律师事务所律师。原审被告人吴必云，男，1965年11月26日出生于湖南省新晃侗族自治县，侗族，初中文化，农民，住湖南省新晃侗族自治县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年6月15日被刑事拘留，同年7月13日被逮捕，于2019年8月14日变更强制措施为取保候审。现在家候审。原审被告人罗均，男，1986年4月2日出生于贵州省铜仁市，侗族，初中文化，农民，住贵州省铜仁市碧江区。曾因犯故意伤害罪、非法拘禁罪于2007年11月21日被贵州省铜仁市中级人民法院判处有期徒刑二年六个月，2009年8月22日刑满释放。因涉嫌犯赌博罪于2018年7月8日被刑事拘留，同年7月25日被逮捕，于2019年9月7日变更强制措施为取保候审。现在家候审。原审被告人龙丽娟，女，1982年6月14日出生于贵州省铜仁市，苗族，初中文化，无业，住贵州省铜仁市碧江区。因涉嫌犯赌博罪于2018年6月7日被刑事拘留，同年7月13日被逮捕，于2019年8月6日变更强制措施为取保候审。现在家候审。原审被告人陈受兵，男，1974年8月7日出生于湖南省新晃侗族自治县，汉族，小学文化，农民，住湖南省新晃侗族自治县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年6月19日被刑事拘留，同年7月25日被取保候审，同年12月26日经湖南省新晃侗族自治县人民检察院决定被逮捕，于2019年8月18日变更强制措施为取保候审。现在家候审。原审被告人王发林，男，1980年10月19日出生于湖南省新晃侗族自治县，汉族，中专文化，农民，住湖南省新晃侗族自治县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年6月26日被刑事拘留，同年7月25日被取保候审，同年12月21日经湖南省新晃侗族自治县人民检察院决定被逮捕，于2019年8月20日变更强制措施为取保候审。现在家候审。原审被告人杨毅，男，1981年12月29日出生于湖南省新晃侗族自治县，侗族，初中文化，无业，住湖南省新晃侗族自治县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年7月23日被刑事拘留，同年8月28日被取保候审，同年12月24日经湖南省新晃侗族自治县人民检察院决定被逮捕，于2019年8月17日变更强制措施为取保候审。现在家候审。湖南省新晃侗族自治县人民法院审理湖南省新晃侗族自治县人民检察院指控原审被告人曹敏、杨勇、张盛涛、王秀伦、潘峰犯开设赌场罪、敲诈勒索罪，原审被告人杨其、吴必云、陈受兵、王发林、杨毅犯开设赌场罪，原审被告人张选、龙丽娟、罗均犯赌博罪一案，于二〇一九年七月二十五日作出（2019）湘1227刑初32号刑事判决：一、撤销本院（2016）湘1227刑初55号刑事判决主文中被告人张选犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年的缓刑部分；被告人张选犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元；决定合并执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二千元；二、被告人曹敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币八千元；三、被告人杨勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币六千元；四、被告人张盛涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；五、被告人杨其犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；六、被告人王秀伦犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币三千元；七、被告人潘峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三千元；八、被告人吴必云犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元；九、被告人罗均犯赌博罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元；十、被告人龙丽娟犯赌博罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元；十一、被告人陈受兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元；十二、被告人王发林犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元；十三、被告人杨毅犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元；十四、扣押在案的涉案赌资及各被告人退缴的违法所得依法予以追缴，由扣押机关上缴国库。抗诉机关即原公诉机关湖南省新晃侗族自治县人民检察院提出抗诉，原审被告人杨其不服，提出上诉。根据相关规定，经本院通知，怀化市法律援助中心指派湖南五溪律师事务所律师曾玲颖为杨其进行辩护，湖南泰阳律师事务所律师朱抿崧为曹敏进行辩护，湖南怀天律师事务所律师罗宜燕为杨勇进行辩护，湖南天地人（怀化）律师事务所律师黄娟为张盛涛进行辩护，湖南五溪律师事务所律师舒文华为王秀伦进行辩护，湖南五溪律师事务所律师张雅婷为潘峰进行辩护。本院审理过程中，湖南省怀化市人民检察院认为抗诉不当，向本院撤回抗诉，上诉人杨其申请撤回上诉。本院认为，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确、量刑适当，审判程序合法。湖南省怀化市人民检察院撤回抗诉的要求和上诉人杨其申请撤回上诉的请求，符合法律规定，均予以准许。依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款、第三百零七条、第三百零八条之规定，裁定如下：准许湖南省怀化市人民检察院撤回抗诉、上诉人杨其撤回上诉。湖南省新晃侗族自治县人民法院（2019）湘1227刑初32号刑事判决自本裁定送达之日起发生法律效力。本裁定为终审裁定。审 判 长  丁忠泽审 判 员  龚俊利审 判 员  陈燕琳二〇一九年十一月二十九日法官助理滕跃华代理书记员  杨雅淇附相关法条：《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。被判处死刑立即执行的被告人提出上诉，在第二审开庭后宣告裁判前申请撤回上诉的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。第三百零七条人民检察院在抗诉期限内撤回抗诉的，第一审人民法院不再向上一级人民法院移送案件；在抗诉期满后第二审人民法院宣告裁判前撤回抗诉的，第二审人民法院可以裁定准许，并通知第一审人民法院和当事人。第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。