广东省珠海市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤04民终2643号上诉人（原审原告）：珠海市香洲金品记猪肚鸡柠溪店，住所地：广东省珠海市香洲区柠溪路**柠发商贸大厦**，统一社会信用代码：92440400L693828473。经营者：钟兵，男，1982年3月22日出生，汉族，住四川省内江市东兴区，委托诉讼代理人：梁强，广东谭红玲律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡宝婷，广东谭红玲律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：梁大金，男，1982年4月8日出生，汉族，住广西灵山县，上诉人珠海市香洲金品记猪肚鸡柠溪店（以下简称金品记柠溪店）因与被上诉人梁大金劳动争议纠纷一案，不服广东省珠海市香洲区人民法院作出的（2019）粤0402民初9323号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。金品记柠溪店上诉请求：撤销一审判决，改判金品记柠溪店无须支付梁大金经济补偿金22500元。事实和理由：金品记柠溪店认为因梁大金存在严重违纪情形，从而辞退梁大金是符合法律规定的，理由如下：一、梁大金是金品记柠溪店的员工，任职金品记柠溪店处后厨点心主管。其在2018年12月份出现5次食物质量问题，被罚款87.78元，梁大金没有认真吸取教训，于2019年1月22日出现2次食物质量问题被罚款58元，又于2019年2月1日因出现4次食物质量问题被罚款79元，上述工作失误均由梁大金签名确认属实。金品记柠溪店从事餐饮行业，受到食药局的特殊监管，其中食物质量是重中之重，更是企业生存的根本。为防范因工作失误导致质量问题，金品记柠溪店制定相对严格的规章制度，并在招聘员工时在入职登记表里特别约定，如员工违反公司规章制度，上司有权罚款并予以开除，请务必遵守公司规章制度。梁大金应聘后厨点心主管，在入职登记表上有签名确认，对上述遵守公司规章制度的约定是明知的。金品记柠溪店每周都会组织员工开会，且在公示栏公示，对于金品记柠溪店一审举证的规章制度，梁大金也予以确认，金品记柠溪店对于每一项都有明确的规定。二、梁大金经常出现迟到早退、脱岗情形。根据金品记柠溪店一审提交的考勤表，显示梁大金上班时间是6:00-14:30,10:00-10:30为吃饭时间，但考勤表显示梁大金经常出现迟到早退情形。对于梁大金上班经常迟到早退这个情形金品记柠溪店持容忍态度，并多次给机会给梁大金整改，但梁大金仍不整改，最终金品记柠溪店只能对梁大金做罚款处理。梁大金在仲裁时提供的证据第3页，梁大金在《明细查询》上亲笔备注：“扣迟到101元”和“扣迟到94元”，可证明梁大金对其多次迟到的事实的确认。另外，在职期间梁大金自己另开了一间店，利用上班时间做其鸡爪生意，梁大金在上班时间经常脱岗，到其店里。梁大金多次违反《金品记猪肚鸡厨房管理支付》规定，严重违反规章制度。三、梁大金经常浪费食物。黄锦荣是金品记柠溪店店里的洗碗阿姨，梁大金经常浪费的食物就丢给洗完阿姨黄锦荣处理，黄锦荣把被告浪费食物的图片发给金品记柠溪店人事经理，金品记柠溪店中厨师主管黄耀才也向金品记柠溪店人事经理反映梁大金浪费食物的情况，证明梁大金存在浪费食物、草率对待食物的行为，梁大金多次违反《金品记猪肚鸡厨房管理支付》规定，严重违反规章制度。四、梁大金作为点心主管，没有管理好点心部，没有管理好部门员工，部门员工纪律性不好，梁大金自身也不自律、经常迟到早退脱岗、出品经常被客人投诉、草率对待工作任由食物质量问题频频出现、浪费食材、不搞好卫生等存在多种严重违反规章制度的行为，其无视公司规章制度，严重影响公司美誉度。上述问题不是一天两天的事情，金品记柠溪店多次给机会给梁大金，要求梁大金整改且要求其制定下一步工作计划，但梁大金仍对工作上的问题敷衍了事、不认真整改，不正确对待工作，工作态度非常消极。梁大金的行为多次违反《金品记猪肚鸡厨房管理支付》规定，属于严重违反规章制度。梁大金工作敷衍了事，任由食物质量安全问题频出，梁大金的这种工作态度严重影响到食品质量安全，而食品质量安全关乎食客的生命健康权，法律对于饮食行业要求应会更高，因此，梁大金多次违规行为应予以否定。金品记柠溪店本着对社会、对食客负责的态度及维护公司质量良性管理，根据《入职登记表》的规定及《金品记猪肚鸡厨房管理支付》第十一条第12点“累记多次违反公司制度及不配合工作者，辞退处理”等明确约定，开除对工作不负责任且严重违反公司规章制度的梁大金符合法律规定，无须支付其经济补偿金。梁大金答辩称，关于金品记柠溪店主张的迟到早退问题，梁大金确实有，但是店里对其已经进行了罚款予以处罚，还没有达到解除劳动合同的程度。关于浪费食物的事情也确实存在，但是店里也进行了罚款。关于没有管理好员工，纪律性不好等，偶尔会存在问题，但是每个人不可能百分百做到遵守公司的纪律。关于食物质量出现问题，确实存在一点点的小问题，毕竟是做饮食，即便是大酒楼也会存在这种小问题，但不足以辞退。一审法院认定如下事实：梁大金于2016年5月20日进入金品记柠溪店处从事后厨点心主管工作，入职简历表尾部载明：“……如有违规公司规章制度，上司有权罚款并处以开除，请务必遵守公司规章制度，……”。金品记柠溪店《金品记猪肚鸡厨房管理制度》对考勤制度、卫生管理、食品原料管理与验收、防火安全、厨房纪律、奖惩等进行了规定。其中奖惩制度规定惩处的情形包括：1.违反厨房纪律、不听劝阻者；2.不服从分配、影响厨房生产者；3.工作粗心，引起顾客对厨房工作或菜肴质量进行投诉者；……不按时清理原料，造成变质变味者等。金品记柠溪店、梁大金确认相关规章制度已在公示栏进行了公示，并在每个星期各部门主管、老总开会时通知。梁大金月工资7500元（不含加班费），2018年以前金品记柠溪店通过现金形式发放梁大金工资，2018年起金品记柠溪店通过支付宝转账形式支付梁大金工资，金品记柠溪店有出具工资条给梁大金，金品记柠溪店没有为梁大金参加社会保险。梁大金3月份工资中因迟到被扣款94元，被罚款34元，实际发放金额为7372元；4月份工资中因迟到被扣款101元，还显示当月“奖励毛利达到1000元”，实际发放工资金额为9649元。金品记柠溪店店内采取电子打卡方式考勤，金品记柠溪店主张梁大金上班时间为上午6：00-下午2：30，其中10：00至10：30为吃饭时间。考勤记录显示梁大金2018年10月迟到1578分钟，2018年11月迟到1705分钟，2018年12月迟到1345分钟，2019年2月迟到1544分钟，2019年3月迟到1455分钟。梁大金认为2018年11、12月之前金品记柠溪店并未过多要求梁大金的上班时间，由梁大金自行安排，只要工作完成就可以了。2018年11月之后才要求梁大金在7点前到店上班。且梁大金因工作需要，经常外出开会、买菜等，因此未能打卡。金品记柠溪店只在两个月份因迟到扣除梁大金部分工资，证明金品记柠溪店对梁大金的工作时间安排没有太多异议。2018年12月31日，金品记柠溪店开出罚款单，载明：12月11日、20日、22日、27日、28日因香煎牛仔骨煎糊、豉味蒸凤爪有异物、蒜茸蒸排骨没放油、金品牛肉肠牛肉变质等问题，共处罚款87.78元。2019年1月22日，金品记柠溪店又开出罚款单，记载：张姓厨师和陆姓厨师炸春卷一份糊，记单10元，扣8元；叉烧肉烤糊一批，扣50元。2019年2月1日，金品记柠溪店再开出罚款单，记载：点心部厨师劳永勇、梁大全1月3日咸鱼鸡粒饭炒糊2份，记单64元，扣45元；1月8日、1月25日、1月29日椰汁糕酸共3份，记单48元，扣34元。金品记柠溪店还提交楼面黄锦荣、人事经理黄耀才的微信记录，显示梁大金管理的后厨浪费食材的情况。金品记柠溪店据上述情况认为梁大金部门员工出现错误及食品质量安全问题，梁大金不能胜任后厨管理工作。梁大金表示虽然上述罚款单中都有梁大金签名，但梁大金系作为后厨主管对存在问题进行确认，而发生问题的都是某些厨师，而非梁大金本人。对于菜品质量达不到要求的厨师，梁大金也已经将其辞退，之后并未再次发生类似事件。2019年4月8日，金品记柠溪店通过微信通知形式将梁大金辞退，梁大金离职之前的工资已经结清。金品记柠溪店提供了梁大金辞退微信，内容为：梁大金，经领导层观察你工作及管理方式完全不能胜任本职工作（点心主管），主要表现在出品不达标导致被客人投诉、食材浪费、个人经常脱岗、部门卫生不达标、迟到、部门员工纪律性欠佳等问题，所以公司决定辞退你的工作，次日（2019年4月9日）生效，你所剩余的工资会在2019年4月9日前发放给你。再查明：关于梁大金申请金品记柠溪店（经营者钟兵）劳动争议一案，2019年4月15日，梁大金向珠海市香洲区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.被申请人支付违法解除劳动关系赔偿金45000元；2.被申请人支付2016年5月20日至2019年4月8日未签订劳动合同二倍工资270000元。珠海市香洲区劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月30日作出珠香劳人仲案字〔2019〕789号仲裁裁决：一、被申请人（金品记柠溪店）于裁决书生效之日起三日内支付申请人（梁大金）经济补偿22500元；二、驳回申请人（梁大金）的其他仲裁请求。珠海市香洲金品猪肚鸡柠溪店于2019年6月13日收到上述仲裁裁决后不服，故提起本案诉讼。一审法院认为，本案争议焦点在于金品记柠溪店辞退梁大金的行为是否符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，即支付经济补偿的情形。首先对于梁大金的考勤。梁大金主张其作为点心主管，工作时间较为自由，所以考勤异常情况较多。从梁大金的工资发放情况来看，金品记柠溪店并未按照金品记柠溪店迟到的时间扣除相应工资，以2019年3月为例，根据金品记柠溪店的考勤记录，当月梁大金迟到1455分钟，但当月工资总共仅被扣除128元，明显与梁大金的工资水平不符，证明金品记柠溪店对于梁大金部分迟到是明知的，甚至是默许的，因此梁大金考勤异常并不代表梁大金已经违反了金品记柠溪店的管理制度，对于梁大金的抗辩理由，一审法院予以采信。其次，金品记柠溪店认为梁大金还违反其他规章制度，比如浪费食材、未打扫厨房卫生等，从金品记柠溪店提交的微信聊天记录来看，未能证明梁大金及其管理的点心团队存在明显浪费食材的情况。金品记柠溪店也未能举证证明梁大金所在厨房卫生情况及金品记柠溪店要求的标准，一审法院无法认定梁大金存在此类情形。再次，梁大金作为后厨点心主管，应对其负责的菜品质量负责。根据金品记柠溪店提交的罚款单，梁大金管理的点心部门在两个月内出现多次菜品质量问题，虽然存在新招入厨师技术不过硬的原因，但梁大金应负相应管理责任，金品记柠溪店认为梁大金管理能力不足以胜任点心主管亦属合理。综上，梁大金并不存在严重违纪情形，实因不胜任工作被辞退，金品记柠溪店应支付相应经济补偿。梁大金在职时间为两年十一个月，经济补偿应为22500元（7500元×3）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、四十六条、第四十七条之规定，一审法院作出如下判决：金品记柠溪店（经营者：钟兵）于判决发生法律效力之日起三日内向梁大金支付经济补偿22500元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由金品记柠溪店（经营者：钟兵）负担。二审期间，双方均未向本院提交新的证据。经审查，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，金品记柠溪店主张梁大金违反了店里的规章制度，对其予以辞退不应支付经济补偿金。本院分析如下：首先，虽然梁大金也认可其工作存在问题，但是金品记柠溪店也针对梁大金进行了处罚。其次，金品记柠溪店辞退理由是梁大金不能胜任本职工作，具体表现为一些违反规章制度的行为，但并没有以梁大金严重违反了规章制度为由辞退梁大金，现诉讼中改变主张有违诚实信用原则。综上，一审法院认定金品记柠溪店是以不胜任工作而辞退梁大金，从而支持了梁大金主张的经济补偿金合理，本院予以维持。综上所述，金品记柠溪店的上诉意见不成立，本院不予采纳。一审判决查明事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由珠海市香洲金品记猪肚鸡柠溪店负担。本判决为终审判决。审判长  郑伟民审判员  李 灵审判员  艾欣欣二〇一九年十一月五日书记员  陈思绮