湖北省石首市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1081民初1240号原告：陈建和，男，1967年6月1日出生，汉族，石首市人，住石首市绣林街道南岳山村****。现住石首市。委托诉讼代理人：张渊明，石首市诚信法律服务所法律工作者。被告：杨其南，男，1988年9月16日出生，汉族，湖南省华容县人，，住湖南省华容县被告：中华联合财产保险股份有限公司华容县支公司，住所地湖南省岳阳市华容县马鞍新区烟草办公楼大**西厅。负责人：熊文芝，系该公司经理。委托诉讼代理人：余帅，湖北博智律师事务所律师。原告陈建和与被告杨其南、中华联合财产保险股份有限公司华容县支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈建和及其委托诉讼代理人张渊明、被告杨其南、被告中华联合财产保险股份有限公司华容县支公司的委托诉讼代理人余帅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陈建和向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告共同赔偿原告各项损失共计285374.47元，诉讼中变更为286337.07元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由:2018年12月25日13时50分，被告杨其南驾驶湘Ｆ×××**号小型轿车与原告陈建和驾驶的轻便二轮摩托车发生交通事故，致原告陈建和受伤，两车受损。原告陈建和当即被送往石首市人民医院救治，被诊断为：1、右侧肱骨近端粉碎性骨折；2、左侧腓骨下端粉碎性骨折；3、左侧内踝、后踝骨折；4、左足舟骨骨折；5、多处软组织损伤。共住院24天后出院。原告陈建和的伤情经石首正信法医司法鉴定所鉴定，被评定为九级伤残，后期医疗费22000元。事故发生后，经交警认定，被告杨其南应负该事故全部责任。被告杨其南为其所驾车辆在被告中华联合财产保险股份有限公司华容县支公司投保了交强险和商业第三者责任险。被告杨其南为原告垫付医疗费9000元，被告中华联合财产保险股份有限公司华容县支公司垫付了10000元。原告因交通事故致残，造成的经济损失应由二被告依法承担赔偿责任。现双方因损害赔偿无法达成协议，遂诉至本院，望判如所请。被告杨其南辩称,对事故发生经过及事故认定均无异议。事故发生后，答辩人为原告垫付医疗费共9962.6元，被告中华联合财产保险股份有限公司华容县支公司垫付了10000元医疗费。答辩人为肇事车辆在被告中华联合财产保险股份有限公司华容县支公司投保了交强险及保额为500000元的商业三者险，应由保险公司承担保险理赔责任。被告中华联合财产保险股份有限公司华容县支公司辩称,1、本案事故属实，但对事故认定书有异议，原告驾驶无号牌摩托车上路行驶违反强制规定，其自身对事故发生有过错，本案被告杨其南驾驶车辆在答辩人处投保了交强险及保额为500000元的商业三者险及不计免赔率特约险，事故发生在保险期内。答辩人核实车辆行驶证、驾驶证真实有效，符合保险合同理赔条款，不存在免赔情形下，同意在保险责任限额内赔偿原告损失。答辩人前期垫付10000元，请一并处理。原告主张的医疗费应提供医疗机构出具的发票结合住院清单具体核算，且应扣除15%非医保用药。后续治疗费应在实际发生后另行主张。。住院伙食补助费应根据实际住院天数按50元/天标准计算护理费按居民服务业年收入标准计算，护理期应以实际住院天数为准。营养费应根据医嘱记载的营养期限按照20元/天标准计算。误工费应提供有效证据证明其职业性质和收入状况，原告未提供证据证明其存在误工损失，对误工费不予认可，即便存在误工损失，误工期应计算至定残日前一日。原告的户籍性质为农村居民，其应当提供证据证明其经常居住地和收入来源地均在城镇，其残疾赔偿金才可按城镇居民标准计算，对原告的伤残等级九级认为过高，认可十级伤残。精神抚慰金过高。被扶养人需满足法定条件，且被扶养人的户籍性质为农村居民，被扶养人生活费应按农村居民消费性支出计算。交通费凭借交通费发票具体核算。车损费应提供相应的维修发票和维修清单，据实核算。保险公司不承担诉讼费和鉴定费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院在庭审中组织当事人进行了举证、质证。对当事人无异议的证据,本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实,本院认定如下:一、关于原告陈建和的医疗费是否应当扣减非医保用药费用问题。本院认为，医疗费应按医院对当事人的交通事故创伤治疗所必须的费用计算，凭据支付，并未将医疗费用仅限于医保用药范围。对使用医保范围以外的药品或医疗器械导致的费用是否属于《道路交通事故处理办法》所指的“必须的费用”，应当以医院是否以病人之生命健康而实施正当医疗措施所产生的费用而衡定。凡在医疗过程中，以保护病人之利益为目的所发生合理的、必要的费用，都应当属“交通事故创伤治疗所必须的费用”和人身损害赔偿范围所指医疗费。被告保险条款里的“非医保用药不予赔付”的格式条款，是明显加重对方责任，排除对方主要权利。伤者的治疗用药是医生根据伤者的病情来定的，而非伤者及被保险人所能控制的，故该格式条款对原告陈建和不发生法律效力，且被告中华联合财产保险股份有限公司华容县支公司亦未提供其替代药品与非医保用药之间的差额，故本院对被告中华联合财产保险股份有限公司华容县支公司的主张不予支持。二、关于原告陈建和的护理期、营养期、误工期及误工费计算标准如何确定问题。原告陈建和因交通事故致右侧肱骨近端粉碎性骨折、左侧腓骨下段粉碎性骨折、左侧内踝、后踝骨折、左足舟骨骨折，根据其伤情及石首正信法医司法鉴定所鉴定意见，原告陈建和护理期90日较为合理，应予采信。原告陈建和的营养期根据医嘱及其多处骨折的伤情，评定营养期90日并无不当，而营养费计算标准，根据当地平均生活水平，原告主张按30元/天计算并无不当，故本院对于原告的营养费主张予以支持。因原告陈建和构成伤残，其误工期应按照法律规定计算至定残前一日为201日，原告陈建和向本院提交了其受伤前从事建筑行业的从业资格证和近三年的部分承建合同，本院对于其事故发生前从事建筑行业的事实予以认定，其误工费应参照建筑业人均年均工资收入标准计算。三、关于原告陈建和的残疾赔偿金及精神抚慰金计算问题。本院认为，被告中华联合财产保险股份有限公司华容县支公司对原告伤残等级有异议，但未在指定期限内申请重新鉴定，且石首正信法医司法鉴定所及鉴定人员具有合法鉴定资格，鉴定程序合法，故应当对该鉴定意见中关于伤残等级的鉴定意见予以采纳。原告陈建和提交了其居住地石首市南岳山社区的证明及其建筑从业资格证书、合同书等相关证据，足以证实其居住在城镇且主要收入来源于城镇，其残疾赔偿金应按城镇标准计算。经审理查明，2018年12月25日13时50分，被告杨其南持“C1”证驾驶湘Ｆ×××**号小型轿车沿石首市明珠大道由北向南行驶，当车行驶至明珠大道与解放路交叉路口旺和广场门前人行横道时，因被告杨其南未按照操作规范安全文明驾驶、机动车行经人行横道未减速慢行与沿旺和广场门前人行横道由西向东行驶的原告陈建和持“E”证驾驶的轻便二轮摩托车相撞，致原告陈建和受伤，两车受损，事故发生。本起事故经石首市公安局交通警察大队第421081120180000637号《道路交通事故认定书》认定，被告杨其南应负该事故全部责任。原告陈建和受伤后,当即被送往石首市人民医院住院治疗24天，支出医疗费用47370.72元，被诊断为：1、右侧肱骨近端粉碎性骨折；2、左侧腓骨下段粉碎性骨折；3、左侧内踝、后踝骨折；4、左足舟骨骨折；5、多处软组织损伤。2019年7月15日，原告陈建和的伤情经石首正信法医司法鉴定所鉴定为：1、被鉴定人陈建和的伤残程度为九级；2、后续医疗费22000元整；2、误工期为270日、护理期为90日，营养期为90日。另查明，湘Ｆ×××**号小型轿车为被告杨其南所有，被告杨其南为该车在被告中华联合财产保险股份有限公司华容县支公司投保了交强险和保额为500000元商业第三者责任保险及不计免赔率特约险,该起交通事故发生在保险期间，被告杨其南的驾驶证、行驶证合法有效。又查明，交通事故发生前，原告陈建和居住在石首城区，从事建筑行业。原告陈建和的父亲已故，母亲范明秀已年满75周岁，，居住在石首市笔架山街道办事处沙银社区育有包括原告陈建和在内两名子女。再查明,事故发生后，被告杨其南为原告陈建和垫付医疗费9962.6元，被告中华联合财产保险股份有限公司华容县支公司为原告垫付10000元。本院认为，被告中华联合财产保险股份有限公司华容县支公司要求扣减原告陈建和15%非医保用药主张，本院不予支持；原告陈建和居住在石首城区，从事建筑行业，主要收入来源于城镇，其残疾赔偿金应当按照城镇标准计算；原告陈建和的伤残等级，因被告未申请重新鉴定，且石首正信法医司法鉴定所的鉴定意见，鉴定程序合法，鉴定所及鉴定人员具有合法资质，应当对其伤残等级予以认定，其伤残程度为九级，依据侵权人的过错责任大小、当地生活水平、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力等情况，其请求赔偿精神损害抚慰金为10000元并无不当；原告陈建和的交通费实际产生，本院酌定原告陈建和的交通费为300元；被扶养人范明秀年满七十五周岁，，居住在石首城区无其他生活来源，故应按城镇居民人均生活消费性支出（年）计算原告陈建和的被扶养人生活费五年；原告陈建和主张车辆损失，未提供相应证据予以证实，应承担举证不能责任，本院对其该项请求不予支持。根据原告陈建和的请求，参照2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》,原告陈建和的损失核定为：1、医疗费：69370.72元（含后续治疗费22000元）；2、住院伙食补助费：1200元（50元/天×24天）；3、护理费：9591.04元（38897元/年÷365天×90天）；4、营养费：2700元（30元/天×90天）；5、误工费：29597.11元（53746元/年÷365天×201天）；6、残疾赔偿金：149818元（34455元/年×20年×20％+23996元/年×5年×20%÷2）；7、精神损害抚慰金：10000元；8、交通费：300元；9、鉴定费：1900元；合计：274476.87元。本院认为，公民享有生命健康权。被告杨其南违反《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，造成原告陈建和受伤的交通事故,现交警部门认定被告杨其南应负该事故全部责任合法有据,且二被告对此均无异议，故应以此作为本案定责依据。根据交警部门的责任认定,被告杨其南应对原告陈建和的损失承担全部赔偿责任。被告中华联合财产保险股份有限公司华容县支公司承保了湘Ｆ×××**号小型轿车的交强险和商业第三者责任保险及不计免赔率特约险，且事故发生在保险期内，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定,被告杨其南应承担的赔偿责任应先由被告中华联合财产保险股份有限公司华容县支公司在交强险限额内承担，不足部分在商业险范围承担。原告陈建和在医疗费用项下损失为73270.72元（69370.72+1200+2700），伤残赔偿项下损失为199306.15元（9591.04+29597.11+149818+10000+300），即由被告中华联合财产保险股份有限公司华容县支公司在交强险范围内赔偿原告陈建和各项损失共计120000元，不足部分152576.87元由其在商业第三者责任险限额内赔偿，被告中华联合财产保险股份有限公司华容县支公司合计应赔偿原告陈建和损失272576.87元，冲减其已支付的10000元，还应向原告陈建和赔偿262576.87元。原告陈建和的鉴定费损失1900元，由被告杨其南承担。被告杨其南为原告陈建和垫付费用9962.6元，原告陈建和获得赔偿后应当予以返还，扣减被告杨其南应承担的鉴定费损失1900元及本案诉讼费2671.99元后，原告陈建和实际返还被告杨其南垫付款5390.61元。视此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条第一款、第一百二十条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第九条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、由被告中华联合财产保险股份有限公司华容县支公司在保险责任限额范围内赔偿原告陈建和的各项损失共计262576.87元;二、由原告陈建和返还被告杨其南垫付款5390.61元（原告陈建和实际获得赔偿款257186.26元）；三、驳回原告陈建和的其他诉讼请求。以上给付义务在本判决生效之日起十五日内履行。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2790.5元（已减半收取），由原告陈建和承担118.51元，由被告杨其南负担2671.99元（已在判项中予以处理）。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。审判员  黄先勇二〇一九年十一月六日书记员  王 琴