山东省济南市槐荫区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）鲁0104刑初356号 公诉机关山东省济南市槐荫区人民检察院。 被告人丁向英，男，1966年10月1日出生于山东省济南市，汉族，大专文化，户籍地济南市，现住济南市。因涉嫌犯非法经营罪于2014年6月19日被取保候审，2015年6月18日被监视居住，同年12月16日被解除监视居住，2018年6月4日被取保候审。 指定辩护人方江鲁、肖琪，山东演达律师事务所律师。 山东省济南市槐荫区人民检察院以济槐荫检公诉刑诉〔2018〕433号起诉书指控被告人丁向英犯非法经营罪，于2018年12月18日向本院提起公诉，后于2019年10月22日以济槐荫检公诉刑变诉〔2019〕9号变更起诉决定书向本院变更起诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。济南市槐荫区人民检察院指派检察员秦珊珊、秦臻出庭支持公诉，被告人丁向英及其指定辩护人方江鲁、肖琪到庭参加诉讼。在审理过程中，公诉机关于2019年3月18日和7月12日以需要补充侦查为由建议本案延期审理。同年4月18日和8月12日，本院根据公诉机关的提请，恢复了对本案的审理。现已审理终结。 公诉机关指控：被告人丁向英在没有取得《药品经营许可证》、工商营业执照、税务登记证的情况下，以济南市槐荫区凯旋新城西区4号楼501室为药品经营的联系地点，通过其雇佣的业务员王某某、李某等在泰安、潍坊、淄博、威海、日照、德州等地冒用泰安肥城永春堂药店、潍坊昌乐天和药店等药店的相关资质自2011年至2013年12月从贵州老来福药业公司进购黑骨藤追风活络胶囊、红羊填精胶囊，2013年12月底至2014年4月18日从山东百易美医药有限公司进购黑骨藤追风活络胶囊、红羊填精胶囊，在山东省内进行销售。济南、泰安等地的执法机关在本市槐荫区经十路公交公司宿舍楼10号楼3单元202室、肥城市新城路096号等地扣押丁向英进购后未销售黑骨藤追风活络胶囊及红羊填精胶囊两种药品的价值共计243474.80元。同年6月11日，丁向英主动到公安机关投案。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被告人供述、证人证言、书证、辨认笔录等证据。 公诉机关认为，被告人丁向英违反国家药品管理法律法规，未取得药品经营许可证，非法经营药品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。鉴于丁向英系自首，建议对其判处有期徒刑一年九个月至二年三个月，并处罚金，可以适用缓刑。 被告人丁向英对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出如下辩护意见：（一）丁向英系自首，真诚悔罪并愿意缴纳罚金；（二）丁向英自愿认罪认罚，系初犯，主观恶性较小，没有给社会造成危害，社会危害性较小。综上，建议法庭对丁向英从轻处罚，宣告缓刑。 经审理查明，2012年，被告人丁向英在未取得《药品经营许可证》的情况下在济南市槐荫区凯旋新城西区4号楼501室设立贵州老来福药业有限公司（以下简称老来福公司）济南联络处作为经营地点，以济南市槐荫区经十路27812号公交公司宿舍10号楼3单元202室为仓库，存放老来福公司生产的黑骨藤追风活络胶囊、红羊填精胶囊。丁向英雇佣财务人员李某并招聘业务员在山东省淄博、泰安、威海、潍坊、日照、德州等地使用当地医药公司或者药房的资质先后从老来福公司、山东百易美医药有限公司进购黑骨藤追风活络胶囊、红羊填精胶囊，由业务员刘某某、李某、王某某、段某某、庄某某、冯某某等人在淄博市淄川区民盟卫生所、肥城市一滕医药有限公司、诸城市美博医药连锁有限公司、昌乐县天和大药房等处销售上述两种药品，销售的药款由各地业务员通过银行转账的方式向李某支付。 2014年4月18日，上述各地市的药品监督管理部门对被告人丁向英经营地点、仓库以及业务员所在的药房进行执法检查并查扣黑骨藤追风活络胶囊1828盒（包括24粒装规格的60盒，72粒装规格的1768盒），红羊填精胶囊1244盒。上述药品的性状、成分以及装量，经过检验均符合规定。经物价部门认定，黑骨藤追风活络胶囊72粒装的价格为82.70元/盒、24粒装的价格为28.70元/盒，红羊填精胶囊价格为76.80元/盒。综上，丁向英进购后尚未售出的上述两种药品的价值共计243474.80元（详见附一）。 2014年6月9日，食品药品监督管理部门将被告人丁向英涉嫌犯罪的线索移送至公安机关。同年6月11日，丁向英主动到公安机关投案。同年7月22日，从李某处扣押由丁向英经营药品的款项95000元，在诉讼过程中移送至本院，丁向英愿意以此抵作罚金。 另查明，本院委托济南市槐荫区司法局对被告人丁向英进行判前社会调查，认为丁向英对所居住社区的影响一般。 上述事实有经庭审质证、确认的证人李某、刘某甲、刘某乙、李某、侯某、刘某丙、王某、段某某、庄某某、冯某某、刘某丁、李某、孙某某、刘某戊、于某某、倪某某、袁某某、李某某、吴某、徐某的证言，济南市食品药品监督管理局槐荫区分局出具的丁向英未办理《药品经营许可证》的证明以及涉嫌犯罪案件移送书，山东省食品药品监督管理局稽查局向贵州省食品药品监督管理局稽查局出具的《关于对贵州老来福药业有限公司进一步进行协助调查的函》以及贵州省食品药品监督管理局出具的复函及所附的贵州老来福药业有限公司出具的情况说明及药品销售记录及销售流向，贵州老来福药业有限公司向丁向英出具的授权委托书，山东百易美医药有限公司提供的从其公司进购药品的医药公司资质材料及销售单据，李某名下的农业银行交易明细，济南市食品药品监督管理局槐荫区分局制作的对丁向英在济南市槐荫区凯旋新城西区4号楼501室、本市经十路27812号公交公司宿舍10号楼3单元202室的调查笔录、现场检查笔录、扣押物品清单，淄博市淄川区食品药品监督管理局对淄川民盟卫生所的先行登记保存物品清单（业务员刘某甲、刘某乙），泰安市食品药品稽查大队对肥城市一滕医药有限公司的调查笔录、现场检查笔录及先行登记保存物品清单（业务员李某），威海市食品药品稽查大队对威海快康医疗咨询服务有限公司第11药店的现场检查笔录、调查笔录以及扣押物品清单（业务员郑某某），昌乐县食品药品监督管理局对昌乐县天和大药房的现场检查笔录、调查笔录及扣押物品清单（业务员王某某），诸城市食品药品监督管理局对诸城市华一堂药店、诸城市美博医药连锁有限公司、诸城市民泰大药房的现场检查笔录、调查笔录及查封、扣押物品清单（业务员段某某），日照市食品药品监督管理局对日照市东港区众康大药房现场检查笔录及扣押物品清单（业务员庄某某），德州市食品药品监督管理局对禹城市房寺镇街风湿骨病康复中心的现场检查笔录、调查笔录以及禹城市公安局治安大队制作的证据保全清单（业务员冯某某），济南市食品药品检验检测中心出具的药品检验报告书，济南市槐荫区价格认证中心出具的山东省价格认定结论书（扣押物品的单价），济南市公安局槐荫区分局经济犯罪侦查大队办案人员邱军、董鸣出具的案件来源及抓获经过、扣押清单（扣押95000元），济南市公安局山大路派出所出具的户籍证明信及无违法犯罪记录证明，济南市槐荫区司法局出具的槐司评字〔2018〕第110号调查评估意见书等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人丁向英违反国家药品管理法律法规，未取得药品经营许可证，非法经营药品，情节严重，其行为侵犯了国家限制买卖物品和经营许可证的市场管理制度，已构成非法经营罪，应依法惩处。公诉机关的指控成立。鉴于丁向英系自首，具有悔罪表现，涉案药品进购后尚未销售即被行政机关查扣，愿意接受处罚，缴纳罚金，并经判前社会调查对所在社区无不良影响，可对其依法从轻处罚，适用缓刑。公诉机关发表的量刑建议适当，本院予以采纳。辩护人发表的相应辩护意见成立，本院予以采纳。关于辩护人提出丁向英主观恶性较小、社会危害性较小的意见，丁向英未取得药品经营许可非法经营药品牟利，其行为扰乱了药品市场经济秩序，不利于保障人民群众的生命健康安全，因此该行为的社会危害性较大，因此辩护人提出的上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条第一、三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人丁向英犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币十万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。 二、涉案药品由相关部门依法处置。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向济南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李 莲 人民陪审员  段巧华 人民陪审员  焦守娟 二〇一九年十一月六日 书 记 员  董 爽 附一： 被告人丁向英非法经营数额一览表 药品 所在 区域 黑骨藤追风活络 胶囊（24粒装） 28.70元/盒 黑骨藤追风活络胶囊（72粒装）82.70元/盒 红羊填精胶囊 76.80元/盒 药品价值（元） 济南 20盒 1361盒 733盒 169423.10 淄博市 淄川区 / 139盒 44盒 14874.50 泰安市 肥城 40盒 49盒 291盒 27549.10 威海地区 / 46盒 80盒 9948.20 潍坊地区 / 126盒 58盒 14874.60 日照地区 / 39盒 / 3225.30 德州禹城 / 8盒 38盒 3580 药品总数 60盒 1768盒 1244盒 / 药品价值（元） 1722 146213.60 95539.20 243474.80 附二： 本案相关法律规定 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条第（一）项违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。 （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖物品的； 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条第一、三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二、三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》 第七条第一、三款违反国家药品管理法规，未取得或者使用伪造、变造的药品经营许可证，非法经营药品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。 实施前两款行为，非法经营数额在十万元以上，或者违法所得数额在五万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”；非法经营数额在五十万元以上，或者违法所得数额在二十五万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。