山东省日照市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁11民终2277号 上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司青岛分公司，住所地青岛市崂山区海尔路**大荣中心****，统一社会信用代码91370200763647240X。 主要负责人：刘洪涛，经理。 委托诉讼代理人：朱伟，该公司职工。 被上诉人（原审原告）：卜春华，女，1970年4月28日出生，汉族，居民，住日照市东港区。 委托诉讼代理人：王成水，山东周智律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：孙升，男，1987年9月8日出生，汉族，居民，住青岛市黄岛经济技术开发区。 上诉人太平财产保险有限公司青岛分公司（以下简称太平财险青岛公司）因与被上诉人卜春华、孙升机动车交通事故责任纠纷一案，不服日照市东港区人民法院(2019)鲁1102民初2097号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月28日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 太平财险青岛公司上诉请求：撤销一审判决第一项、第二项，予以改判或发回重审。事实和理由：一审法院采信的司法鉴定意见书鉴定依据不足，鉴定结果存在严重瑕疵，一审法院未支持上诉人提出的重新鉴定申请错误。 卜春华辩称，一审认定事实清楚，判决正确，请求驳回上诉，维持原判。 孙升辩称，对一审判决没有意见。 卜春华向一审法院起诉请求：请求依法判决孙升、太平财险青岛公司赔偿医疗费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计372332.20元。 一审法院认定事实：2018年6月30日19时04分，孙升驾驶鲁Ｂ×××××号牌车沿日照市碧海路由北向南行驶至海曲东路与碧海路交叉口北150米海景花园酒店掉头时，与由南向北卜春华驾驶的电动自行车发生碰撞，致卜春华受伤，两车部分受损。经日照市公安局交通警察支队直属大队现场勘查并作出第371102420180004269号道路交通事故认定书，认定孙升承担事故全部责任，卜春华无事故责任。 鲁Ｂ×××××号牌车登记所有人及实际所有人均系孙升，该车在太平财险青岛公司投保交强险、100万元商业第三者责任险且投保不计免赔险，事故发生在保险期间。 事故发生后，卜春华到日照市人民医院住院治疗，被诊断为左肱骨骨折、左肩关节脱位、头部外伤、皮肤挫伤、面部挫伤、左侧臂丛神经损伤，经手术治疗住院30天，卜春华支出医疗费26068.68元。卜春华出院医嘱载明去上级医院就诊治疗左侧臂丛神经损伤，故卜春华于2018年8月9日至2018年8月16日在复旦大学附属华山医院住院治疗7天，支出医疗费15164.22元。卜春华在日照市中医医院治疗支出医疗费6900元。卜春华在日照润生堂大药房有限公司购买药品支出250.30元，卜春华在日照经济技术开发区玉丹骨科门诊支出中药费720元。卜春华通过网络视频咨询问诊的方式支出920元。 卜春华之损伤经其申请，一审法院委托鉴定，山东金盾司法鉴定所于2019年1月15日作出[2019]临鉴字第A-1521号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人卜春华2018年6月30日遭遇车祸，致左肱骨骨折、左肩关节脱位、左侧臂丛神经损伤等。经行手术治疗，目前遗留左肩关节功能严重受限，左上肢肌力下降（4级）等功能障碍，上述损伤的后遗症构成八级伤残。被鉴定卜春华左肱骨骨折内固定术后，需行内固定物取出的医疗费为8000元。卜春华支付鉴定费1900元。 事故发生后，孙升为卜春华垫付医疗费3500元，太平财险青岛公司为卜春华垫付医疗费10000元。 一审法院经卜春华申请，于2018年7月11日作出第（2018）鲁1102财保768号民事裁定书，将鲁Ｂ×××××号牌车辆予以扣押。孙升已缴纳20000元保证金，一审法院已解除对该车辆的扣押。 对于此次事故，卜春华主张的损失如下：1.医疗费50023.20元；2.误工费240天×186.05元/天=44652元；3.护理费（138天×120元/天）+3180元（上海护理12天）=19740元；4.住院伙食补助费37天×50元/天=1850元；5.营养费60天×20元/天=1200元；6.交通费3179元；7.伤残赔偿金39549元/年×20年×30%=237294元；8.住宿费1430元；9.后续治疗费8000元；10.精神损害抚慰金3000元；11.鉴定费1900元；12.复印费64元；上述各项损失共计372332.2元。 卜春华为证实其上述主张，提供下列证据：交通事故责任认定书、医疗费单据、住院病例、门诊病例、复查报告单、诊断证明书、用药明细单、鉴定意见书、营业执照副本、育婴师资格证书、收据、支付凭证，银行流水、家政服务合同、护理人员身份证明、车票、住宿费发票、康复医疗费单据、康复训练手册、门诊病例、诊断证明书、鉴定费发票、常驻户口登记信息、保全费、保全担保费发票。 对卜春华主张的上述损失及提交的证据，太平财险青岛公司提出下列质证意见：对于交通事故责任认定书无异议；卜春华诊断为左肱骨骨折在日照市人民医院住院30天，在此期间没有关于左臂神经损伤的诊断，结合当地医疗水平，完全可以在当地治疗，因此对于卜春华前往上海进行相关治疗的费用，太平财险青岛公司不予承担或者根据当地医疗水平酌定。对于两院门诊及收费票据无异议，但应根据保险合同约定剔除非医保用药及不合理用药，对于卜春华在大药房及诊所购买的相关药品及票据，不能证明与本次事故相关联，太平财险青岛公司不予承担；对于误工费有异议，卜春华仅提供营业执照复印件及育婴师资格证复印件，仅能证明卜春华从事该行业的资格，不能证明卜春华实际从事该行业也无法证明卜春华的实际收入以及由本次事故造成的收入减少的金额，卜春华应当提供纳税证明，水电费、物业费票据，证实卜春华的营业额以及营业、停业时间，且太平财险青岛公司认为标准过长，结合卜春华伤情，其误工时间应计算90日，对于误工费标准应当按照实际户籍性质计算；对于护理费有异议，对于到上海护理的费用，太平财险青岛公司不予承担，理由同上，且护理时间过长，申请对误工期、护理期进行鉴定；住院伙食补助费请求法庭依法认定；对营养期时间过长，应当计算卜春华住院天数30天；对交通费应当按照每天10元计算；对残疾赔偿金等级及标准有异议，卜春华出院后次日进行复查，结论左臂神经损伤，结合鉴定报告认为由此造成肩关节功能严重受限，肌力下降等，太平财险青岛公司认为卜春华出险时已经接近50岁，根据正常人水平，肌力随年龄增长也会下降，因此卜春华不构成8级伤残，申请对伤残登级重新鉴定；对于残疾赔偿金标准有异议，卜春华仅提供户口本复印件，该复印件只能证明卜春华曾经在此居住，不能因此证明卜春华是城镇居民，卜春华应当提供房产证或者租房合同或者其他证明在城镇连续工作、居住满一年的证据，证实卜春华是城镇居民否则按照农村标准计算；对于诉讼费、康复费没有证明与本次事故存在关联；对于后续治疗费一并申请重新鉴定；精神损害抚慰金主张过高，请法庭依法认定；鉴定费、复印费应属于间接损失。 孙升同意太平财险青岛公司的上述质证意见。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当承担民事责任。孙升驾驶鲁Ｂ×××××号牌车，与卜春华驾驶的电动自行车发生碰撞，致卜春华受伤，两车部分受损，造成伤人道路交通事故属实，予以确认。本起交通事故经交警部门现场勘查，出具的道路交通事故认定书有较高的证明力，对事故认定书记载的事实应予采信，可作为本案当事人承担民事赔偿责任的依据。根据交警部门的责任认定，综合事故发生的原因力以及过错程度，酌定孙升对卜春华的损失承担100%的赔偿责任。 对于卜春华主张的损失，依据相关法律规定，分析确认如下：1.关于医疗费，对未经诊治医院批准，卜春华擅自在日照润生堂大药房有限公司购买药品支出250.30元、在日照经济技术开发区玉丹骨科门诊支出中药费720元、通过网络视频咨询问诊的方式支出920元，不予支持；太平财险青岛公司抗辩卜春华医疗费应当扣除非医保用药，但在举证期限内未提供证据证实非医保用药的存在，不予支采信；通过卜春华提供的住院病历、诊断证明、医疗费发票、用药明细等证实，确认其医疗费为48132.90元；2.住院伙食补助费，卜春华参照国家机关一般工作人员出差伙食补助50元/天×住院37天=1850元计算，符合有关规定，予以支持；3.残疾赔偿金，太平财险青岛公司和孙升对卜春华的伤残等级提出异议，但在举证期限内未提供足以推翻该鉴定意见的证据，亦未举证证明该鉴定意见存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七规定的重新鉴定的情形，故对太平财险青岛公司和孙升的异议理由不予采信；卜春华提供的伤残鉴定意见书，鉴定程序合法，结论客观，对卜春华的伤残等级予以确认；结合卜春华的年龄、伤残等级、居住情况，卜春华按照山东省2018年度城镇居民人均可支配收入39549元/年×20年×30%=237294元计算残疾赔偿金，符合法律规定，予以支持；4.精神损害抚慰金3000元，结合卜春华的伤残程度、侵权方式、侵权人过错程度以及涉案机动车的所有权情况综合分析，酌情予以支持；5.护理费，卜春华因交通事故致左侧臂丛神经损伤（其中腋神经受损较重），经手术治疗，根据《公安部发布的人身损害误工期、护理期、营养期评定规范GA/T1193-2014》第10.8.1之规定，护理30-150日，结合卜春华的伤情，支持护理期130天；对卜春华的护理费参照日照市护工工资标准120元/天×130天=15600元计算予以支持；6.误工费，卜春华因伤致残，持续误工，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，支持卜春华误工期限198天；卜春华提交日照市东港区诚意家政服务中心的营业执照、育婴师三级职业技能证书及李仲桂手写房租收到条证明其从事过上述职业，但未提交房屋租赁合同、水电费物业费等予以佐证，不能证明至事故发生时卜春华正从事上述职业，故对其按186.05元/天主张误工费，不予支持；卜春华系城镇居民，对卜春华的误工费参照山东省2018年度城镇居民人均可支配收入39549元/年÷365天×198天=21454元计算，予以支持；7.营养费，卜春华无证据证明需要加强营养，对其该项主张，不予支持；8.交通费，结合卜春华住院天数、居住地与就医地的距离以及去上海治疗的实际情况，酌定支持交通费2500元；9.关于住宿费，卜春华去上海治疗，因客观原因不能住院，结合卜春华提供住宿费发票，对受害人及其陪护人员实际发生的住宿费用支持1132元；10.后续治疗费8000元，参照鉴定结论，该费用能够确定必然会产生，且数额确定，卜春华坚持在本案中一并处理，予以支持；11.复印费64元，不属于赔偿范围，不予支持；上述确认的损失共计338962.90元。 《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。因鲁Ｂ×××××号牌车在太平财险青岛公司投保交强险和商业第三者责任险，卜春华损失首先由太平财险青岛公司在交强险限额内赔偿，余款在商业第三者责任险限额内赔偿。 根据以上规定，对卜春华的上述损失合计338962.90元，由太平财险青岛公司在交强险限额内赔偿卜春华医疗费10000元、精神损害抚慰金3000元、残疾赔偿金107000元，共计120000元；交强险责任限额之外的损失合计218962.90元，由孙升按照100%的事故责任比例承担，由太平财险青岛公司在商业第三者责任险限额内赔偿卜春华合计218962.90元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款(六)项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：一、太平财险青岛公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿卜春华医疗费10000元、精神损害抚慰金3000元、残疾赔偿金107000元，共计120000元，扣除已经支付的10000元，剩余110000元，于判决生效后七日内付清；二、太平财险青岛公司在商业第三者责任险保险限额内赔偿卜春华各项损失共计218962.90元，于判决生效后七日内付清；三、驳回卜春华本案的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。孙升已经垫付卜春华医疗费3500元，该垫付款由孙升从太平财险青岛公司赔偿卜春华的理赔款中支取。案件受理费6885元，由卜春华负担767元，由孙升负担6118元；保全费220元、保全担保费300元，由孙升负担；鉴定费1900元，由太平财险青岛公司负担。 二审中，当事人未提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，孙升驾驶鲁Ｂ×××××号牌车与卜春华驾驶的电动自行车发生碰撞，致卜春华受伤，两车部分受损，经交警部门认定，孙升承担事故全部责任，卜春华无事故责任。上述事实清楚，本院予以确认。因鲁Ｂ×××××号牌车在太平财险青岛公司投保交强险和商业三者险，太平财险青岛公司应当按照法律规定和保险合同约定对卜春华因本次事故造成的损失承担赔偿责任。经一审法院委托鉴定，卜春华在本次事故中所受伤害构成八级伤残，后续治疗费用8000元，太平财险青岛公司对上述鉴定意见虽有异议，但并未举证证明鉴定意见存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七规定的须重新鉴定的情形，一审法院未准许太平财险青岛公司重新鉴定申请，依据上述鉴定意见认定卜春华所受损失并判决太平财险青岛公司承担相应赔偿责任并无不当。 综上所述，太平财险青岛公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6685元，由上诉人太平财产保险有限公司青岛分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  卜雪雁 审判员  苗自富 审判员  宋海红 二〇一九年十一月十五日 书记员  梁 虹