广西壮族自治区崇左市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂14民初37号 原告：麦永芳，男，1964年11月15日出生，汉族，住广西壮族自治区南宁市江**。 被告：龙州鑫磊建设投资有限公司。注册地：广西壮族自治区龙州县龙州镇独山路天使小区**。统一社会信用代码：91451423061703260A。 法定代表人：陆德春，该公司总经理。 诉讼代表人：龙州鑫磊建设投资有限公司管理人。住所：广西壮族自治区南宁市青秀区金湖路**东方曼哈顿大厦**。 委托诉讼代理人：陈翾，广西冠益律师事务所执业律师。 原告麦永芳与被告龙州鑫磊建设投资有限公司（以下简称鑫磊公司）追索劳动报酬纠纷一案，本院于2019年9月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告麦永芳、被告鑫磊公司的委托诉讼代理人陈翾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 麦永芳向本院起诉请求：1.鑫磊公司支付拖欠工资192360元，其中2013年3月至2013年12月拖欠的工资差额30000元，2015年4月-2018年12月拖欠工资按破产后审计调整公司职工平均工资3608元/月计算，累计162360元；2.鑫磊公司支付2013年3月至2018年12月的五险费156800元（按8000元/月，计提养老险20%、医保险6%、工伤险0.5%、生育险0.5%、每月五险2240元）；3.鑫磊公司支付6年工龄的经济补偿费48000元。事实与理由：鑫磊公司与龙州县人民政府签订龙州上金国际生态旅游度假区项目投资合作协议书，并自2013年开始筹备及建设，到2015年4月因资金不足导致项目进展缓慢，龙州县人民政府要求项目暂停，2017年6月龙州县人民政府起诉至崇左市中级人民法院要求终止与鑫磊公司的协议。2018年该项目的总承包方中航建工集团有限公司向法院申请对鑫磊公司宣告破产，崇左市中级人民法院裁定受理中航建工集团有限公司对鑫磊公司的破产申请。 麦永芳于2013年3月1日受聘为鑫磊公司的副总经理，并签订了三年期劳动合同，2016年3月1日合同到期后，又续签了五年期的劳动合同，即2016年3月2日至2021年3月3日。自2013年3月进入公司，麦永芳前期主要负责办公建设、项目规划及项目评估的对接、人员招聘及项目开工建设等工作，2015年4月项目停工至2018年12月法院裁定受理破产期间，主要负责组织材料进行公司资产评估为公司寻求新的合作伙伴作准备，同时负责接待施工单位的工程结算、民工讨薪、项目工地设施的看护以及与县政府和相关职能部门的来往事宜等。在合同期间，麦永芳一直在履行自己的工作职责，听从公司安排，并有记账凭证、工程合同及其他材料证明。在公司被受理破产后仍然受托协助管理人的调查及公司材料交接等工作至今。但是，鑫磊公司管理人认定鑫磊公司拖欠麦永芳的工资、五险、劳动补偿等款额偏低。 鑫磊公司辩称，一、鑫磊公司于2015年5月后即停止正常营业，根据规定，非因劳动者原因造成停工，若劳动者提供正常劳动，应支付不低于当地最低工资标准的工资，若没有提供正常劳动，用人单位应向劳动者支付生活费，鑫磊公司在停止正常营业后，没有实际向员工支付工资或生活费，在法院宣告公司破产后，欠付的工资应该按照上述规定计付。麦永芳作为公司高管人员，在公司停止正常营业后，实际上并没有正常提供劳动，因此，2015年4月份以后至裁定宣告破产之日的工资应该按生活费标准计付，2013年3月-2013年12月未全额支付，但是根据破产法的规定，高管人员未付工资应按职工平均工资给付，经审计后调整的职工平均工资为3608元/月，2013年3月-2013年12月实际上已经支付5000元/月，因此，该部分工资无须另行支付，管理人根据麦永芳在公司停业后的出勤率、贡献度等因素综合确定应向其支付工资79376元更有利于保障麦永芳的合法权益。二、关于未付社保费用，在公司正常营业期间，管理人根据麦永芳实发工资补计提社保，在非正常营业后，根据管理人认定的工资标准及支付期限进行相应的确认。三、关于经济补偿金，麦永芳自入职到公司宣告破产，应计算6年工龄的经济补偿金，但是计算标准应是劳动合同实际终止前6个月的实际工资。根据法律规定，鑫磊公司应向麦永芳支付的是当地生活费标准或者最低工资，按照当地最低生活费标准1450元/月计算，6个月的经济补偿金共计8700元。 麦永芳围绕其诉求依法提交了以下证据：1.企业基本信息表；2.劳动债权异议书；3.劳动债权异议答复书；4.2019年5月祥浩公司出具的审计报告的第6、7、24、25页；5.管理人对公司债权申报的审查报告；6.（2018）桂14破申14号民事裁定书；7.（2018）桂14破申14号决定书；8.桂众资评（2015）223号评估报告（表5-6）；9.两份劳动合同；10.工程合同及财务记账凭证；11.历年部分工作委托书、部分工作交接清单、工作证明；12.2013年-2018年财务工资发放凭证；13.2013年至2018年应缴纳的五险；14.2015年8月至2018年12月考勤表。本院组织当事人进行了质证。对于当事人没有异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于有异议的证据，本院认定如下：麦永芳提供的证据能够证实其自2013年3月起至2018年12月期间与鑫磊公司存在劳动关系的事实，对该事实，应予以确认，但是这些证据是否能证实其主张，应结合鑫磊公司的实际经营情况来认定。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：鑫磊公司成立于2013年1月21日，经营范围为：对房地产、城市基础设施项目、工业及商业建设项目、社会基础性项目、建筑业的工程施工、旅游开发项目的投资。2013年3月1日，麦永芳与鑫磊公司签订《劳动合同书》及《劳动合同补充约定条款》、《薪酬确认书》，约定劳动期限自2013年3月1日至2016年3月1日，约定的薪金为岗位基本工资2500元/月、岗位补贴1500元/月、绩效工资4000元/月，并对其他权利义务做了明确约定。该劳动合同到期后，麦永芳与鑫磊公司于2016年2月28日签订了新的《劳动合同书》、《劳动合同补充约定条款》、《薪酬确认书》，约定的劳动期限自2016年3月2日至2021年3月2日，薪酬为岗位基本工资8000元/月。 2013年2月6日、2014年7月30日，鑫磊公司与龙州县人民政府分别签订了《上金国际旅游区综合开发项目投资合作协议书》及《上金国际生态休闲旅游景区综合开发项目投资合作补充协议书》，龙州县人民政府将上金国际旅游区项目发包给鑫磊公司。在履行合同过程中，由于鑫磊公司未能履行上述两合同项下约定的义务，龙州县人民政府于2016年8月11日向本院提起诉讼，请求解除与鑫磊公司签订的上述两合同，并要求鑫磊公司移交场地。本院于2018年7月12日组织双方进行调解，双方达成协议如下：一、解除龙州县人民政府与鑫磊公司于2013年2月6日、2014年7月30日签订的《上金国际旅游区综合开发项目投资合作协议书》、《上金国际生态休闲旅游景区综合开发项目投资合作补充协议书（一）》；二、龙州县人民政府自调解书生效之日起二个月内向鑫磊公司支付工程款6406617.90元；三、鑫磊公司自调解书生效之日起十日内向龙州县人民政府办理书面移交手续，将《上金国际旅游区综合开发项目投资合作协议书》、《上金国际生态休闲旅游景区综合开发项目投资合作补充协议书（一）》项下的建设项目移交给龙州县人民政府。双方按期履行了调解书确定的义务。 鑫磊公司在经营过程中由于经营不善于2015年4月以后已经停止正常经营活动。2018年10月15日，中航建工集团有限公司以鑫磊公司不能清偿到期债务，明显缺乏清偿能力为由向龙州县人民法院申请将案件移送破产审查。2018年12月16日，龙州县人民法院作出（2018）桂1423执453号移送破产审查决定书并于2018年12月17日将案件移送本院。本院于2018年12月28日裁定受理，并于2019年8月29日裁定宣告鑫磊公司破产。在债权申报阶段，麦永芳向管理人申报了510279.9元的劳动债权，管理人依法对麦永芳的劳动债权进行审查并确认麦永芳的劳动债权为103188.80元。麦永芳对管理人确认的债权数额不服，向管理人提出异议，管理人作出（2019）鑫磊破管字第37号债权异议答复函，核定麦永芳的劳动债权为160788.80元。麦永芳仍不服，遂向本院提起本案诉讼。 另查明，根据广西壮族自治区人民政府《关于调整全区最低工资标准的通知》（桂政发[2018]6号），自2018年2月日起，崇左市最低工资标准为1450元/月。目前，广西区内统一用人单位应为职工缴纳五险的比例为：养老保险20%，医疗保险6%，失业保险0.5%，生育保险0.5%，工伤保险一般是0.2%。 综合麦永芳的陈述及鑫磊公司的答辩，本案的争议焦点为： 1.鑫磊公司应向麦永芳支付的工资是多少；2.鑫磊公司应向麦永芳支付的五险费用是多少；3.鑫磊公司应向麦永芳支付的经济补偿金是多少。 本院认为，对于鑫磊公司应向麦永芳支付的工资是多少的问题。根据麦永芳与鑫磊公司签订的劳动合同书及鑫磊公司的实际经营情况，麦永芳与鑫磊公司之间的劳动关系自2013年3月起至2018年12月结束，故麦永芳的所得工资应从2013年3月份起算至2018年12月份。根据鑫磊公司的实际经营情况，其工资应该分段计算，即正常营业期间2013年3月-2015年3月、非正常营业期间2015年4月-2018年7月即鑫磊公司移交项目给龙州县人民政府之时、停业期间2018年8月-2018年12月。首先，根据《中华人民共和国企业破产法》第一百一十三条“破产财产在优先清偿破产费用后，依照下列顺应清偿：（一）破产人所欠职工的工资……。破产企业的董事、监事和高级管理人员的工资按照该企业职工的平均工资计算。”的规定，麦永芳于2013年3月至2013年12月份已每月领取5000元，而审计机构审计结果显示鑫磊公司的职工平均工资为3608元/月，其实际领取的数额已经超过职工平均工资，故其该部分诉请没有法律依据，本院不予支持；其次，2015年4月至2018年7月期间，由于鑫磊公司已经无法正常营业，根据麦永芳提供劳务的实际情况及鑫磊公司的实际经营情况，其应得的劳动报酬应为鑫磊公司职工的平均工资，即3608元/月，故该阶段的报酬为3608元/月×40个月=144320元；2018年8月鑫磊公司移交项目给龙州县人民政府至本院于2018年12月受理鑫磊公司破产清算案件时，鑫磊公司已经停止营业，结合麦永芳提供劳务的实际情况，参照原劳动与社会保障部颁发的《工资支付暂行规定》第十二条“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。”及广西壮族自治区人民政府桂政发（2018）6号《广西壮族自治区人民政府关于调整全区最低工资标准的通知》的内容，该期间其应得的工资报酬为1450元/月×5个月=7250元。综上，鑫磊公司应向麦永芳支付工资151570元，麦永芳诉求合理部分，本院予以支持。 对于鑫磊公司应向麦永芳支付的五险费用是多少的问题。由于麦永芳薪酬是分段计算，其所应得的五险费用应以其每阶段的工资基数结合计算系数予以计算，即2013年3月-2015年3月期间的五险费用为8000元/月×（20%+6%+0.5%+0.2%+0.5%）×25个月=54400元，2015年4月-2018年7月期间的五险费用为3608元/月×（20%+6%+0.5%+0.2%+0.5%）×40个月=39255.04元，2018年8月-2018年12月期间的五险费用为1450元/月×（20%+6%+0.5%+0.2%+0.5%）×5个月=1972元，以上三项合计共95627.04元。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”的规定，由于鑫磊公司未按照法律规定为麦永芳交纳社会保险，故其应向麦永芳支付五险费用为95627.04元，对麦永芳诉求合理部分，本院予以支持。麦永芳请求以8000元/月计算2013年3月至2018年12月期间的五险费用没有依据，本院不予支持。 对于鑫磊公司应向麦永芳支付的工龄经济补偿费是多少的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款第四项“有下列情形之一的，劳动合同终止：（四）用人单位被依法宣告破产的；”、第四十六条第一款第六项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；”、第四十七条第一款、第三款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，麦永芳应得的经济补偿费为1450元/月×6个月=8700元。对其诉请合理部分，本院予以支持。 综上所述，麦永芳诉求合理部分，予以支持。依照《中华人民共和国企业破产法》第一百一十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款第四项、第四十六条第一款第六项、第四十七条第一款、第三款、《中华人民共和国劳动法》第七十二条、参照《工资支付暂行规定》第十二条规定，判决如下： 一、龙州鑫磊建设投资有限公司向麦永芳支付工资151570元； 二、龙州鑫磊建设投资有限公司向麦永芳支付五险费用95627.04元； 三、龙州鑫磊建设投资有限公司向麦永芳支付经济补偿费8700元。 案件受理费10元，由龙州鑫磊建设投资有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区高级人民法院。 审 判 长 杨德清 审 判 员 韦金彪 审 判 员 杨凤莲 二〇一九年十一月七日 法官助理 黄海健 书 记 员 李红霞 附法律条文： 《中华人民共和国企业破产法》 第一百一十三条破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿： （一）破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金； （二）破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款； （三）普通破产债权。 破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。 破产企业的董事、监事和高级管理人员的工资按照该企业职工的平均工资计算。 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止： （一）劳动合同期满的； （二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的； （三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的； （四）用人单位被依法宣告破产的； （五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的； （六）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国劳动法》 第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。 参照的部门规章 《工资支付暂行规定》 第十二条非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。