呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2019）内01民终3098号上诉人（原审原告）：可华，女，住内蒙古自治区呼和浩特市。委托诉讼代理人：张鹏喆，男，住内蒙古自治区呼和浩特市，系可华儿子。被上诉人（原审被告）：李学磊，男，住内蒙古自治区。被上诉人（原审被告）：李月清，男，住内蒙古自治区。被上诉人（原审被告）：苏建军，男，住内蒙古自治区呼和浩特市。原审被告：中国平安财产保险股份有限公司内蒙古分公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市赛罕区新华大街维多利摩尔城**楼****。主要责任人：郝瑞林，该公司总经理。委托诉讼代理人：张勇峰，男，该公司员工。上诉人可华因与被上诉人李学磊、苏建军、李月清、原审被告中国平安财产保险股份有限公司内蒙古分公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服呼和浩特市新城区人民法院（2018）内0102民初6096号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。可华上诉请求：1、撤销一审判决中第二、三项判决,并依法改判；2、请求被上诉人承担20000元二次手术费；3、请求苏建军承担连带赔偿责任；4、请求依法保留可华继续治疗康复所产生的相关费用的诉权；5、请求一、二审诉讼费用由李学磊、李月清、苏建军负担。事实和理由：一、原审判决认定事实不清,驳回可华其他诉讼请求做法错误。可华依据2018年11月12日内蒙古医科大学司法鉴定中心出具的[2018]临鉴字第671号《司法鉴定意见书》,于2018年11月27日向原审法院申请变更诉讼请求,申请事项中包含对赔偿项目和数额的变更,其中明确要求赔偿的各项损失中包含二次手术费20000元,但合法变更诉讼请求后,原审法院在判决书的赔偿项目中未对此事实予以认定,并且判定驳回此诉讼请求,属于认定事实不清，严重损害了可华的合法权益。此外,此次《司法鉴定意见书》内容显示,可华骨盆损伤被评定为十级伤残,因而治疗康复期较长,在此期间具备复发的可能性,被上诉人有义务继续承担可华治疗康复期间的相关费用。因而原审法院驳回可华请求依法保留其继续治疗康复所产生的相关费用的诉权的做法是错误的。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第三款规定,原判决认定基本事实不清的,裁定撤销原判决,发回原审法院重审,或查清事实后改判。考虑到若发回原审法院重审对可华的时间、金钱等方面都会造成不利影响,因而出于最大程度保护可华合法权益,请求二审法院重新查清本案事实,并依法予以改判,将20000元的二次手术费纳入赔偿项目,保留可华继续治疗康复所产生的相关费用。二、原审法院认定苏建军不承担连带赔偿责任的事实错误,缺乏法律依据。可华的诉讼请求中明确要求判令苏建军作为赔偿责任人之一，但原审法院认为苏建军的担保,为交通事故处理期间为李学磊遵守规定的行为进行担保,非为本赔偿案承担担保,故判令苏建军对可华的赔偿不承担连带赔偿责任。根据本案事实,可华在一审中出示证据:道路交通事故担保书,该担保书内容显示:苏建军自愿对李学磊应承担的民事赔偿义务承担担保责任。也即,若李学磊在事故处理期间未依法履行民事赔偿义务,则担保人应承担担保责任。《担保法》第十七条规定,当事人在保证合同中约定,债务人不能履行债务时,由保证人承担保证责任的,为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁,并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前,对债杈人可以拒绝承担保证责任。因此,苏建军在李学磊不履行民事赔偿义务时,应承担般保证责任。一审法院认定苏建军对赔偿不承担连带赔偿责任属于事实认定错误,且没有法律依据。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二款的规定,原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的,以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。因此,可华以此作为上诉理由符合法律规定。李月清辩称，不认可上诉理由第一项，主治医生说手术是一次性的，不存在二次手术费用。苏建军是担保人，他担保的是车，而不是这次事故，故苏建军不应承担担保责任。苏建军述称，同意李月清的答辩意见。平安保险公司称，对于二次手术费，由于伤者年龄较大，司法鉴定中心做出二次手术费的金额是参考，如可华需要完成二次手术，应当在实际发生后按实际医疗费予以报销，现在二次手述费还没有发生，故对此不予认可。可华向一审法院起诉请求：1、依法判令各被告赔偿可华各项损失共计218313元；2、被告中国平安财险股份有限公司内蒙古分公司在保险责任范围内对上述款项承担赔付责任；3、依法保留可华继续治疗康复所产生的相关费用的诉权;4、本案的讼费由被告承担。一审法院查明，事故发生在2018年4月30日，李学磊负事故全部责任。经一审法院委托鉴定，可华骨盆损伤评定为十级伤残；其所受损伤需误工180日，护理90日，营养90日；其内固定取出需后续治疗费约15000-20000元。结合鉴定结论及可华实际情况，对可华诉请的医疗费，可华提交的票据中的非正规票据及未载明姓名票据，一审法院不予认可，对可华诉请的外购药品费用，一审法院认为可华外购的中成药非为治疗盆骨骨折的药物，且无医嘱，对该外购药品费用不予支持，确定医疗费73219.04元；酌情确定交通费500元；对于误工费，可华只提交收入证明，并未提供相应其他证据予以佐证，因此应按居民服务业标准，依鉴定结论认定的180天计算；对于财产损失，证据不足不予认可。救护车费为非正规票据，不予支持。李月清及中国平安财险股份有限公司内蒙古分公司在事故发生后为可华各垫付5000元医疗费，共计10000元，应予以扣除。可华诉请的鉴定费，是其为确定事故所受损伤程度而产生的必要费用，不属于保险责任赔偿范围，应由李学磊赔偿。苏建军的担保，为交通事故处理期间为李学磊遵守规定的行为进行担保，非为本案赔偿承担担保，因此苏建军对可华的赔偿不承担连带赔偿责任。保险公司在交强险承保范围内赔付，其余赔偿数额由李学磊承担。李月清为车主，对该侵权行为的发生无过错，不承担赔偿责任。一审法院认定可华医疗费73219.04元，住院伙食补助费4200元，营养费9000元，误工费19555.4元，护理费9777.7元，残疾赔偿金71340元，精神抚慰金3000元，鉴定费2750元，残疾辅助器具费915元，交通费500元，垫付费用10000元，合计194257.14元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条之规定，判决：一、中国平安财险股份有限公司内蒙古分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿可华110088.1元；二、李学磊于本判决生效之日起十五日内赔偿可华74169.04元；三、驳回可华其他诉讼请求。经二审审理，本院对一审法院查明事实予以确认。本院认为，内蒙古医科大学司法鉴定中心系双方当事人共同选定，并由一审法院委托的鉴定机构，该鉴定机构及鉴定人员具备合法鉴定资质，鉴定程序合法，本院对该鉴定意见予以确认。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”的规定，鉴定意见中明确写明可华后续治疗费约15000-20000元，该费用为必然发生的费用，故对于可华的后续治疗费本院酌定支持17500元。根据苏建军在新城区交警大队签字的“道路交通事故担保书”中的内容“三、依法履行民事赔偿义务”可证实，苏建军对民事赔偿依法承担担保责任。一审法院认为该担保仅对李学磊遵守规定的行为进行担保，并非为本案民事赔偿担保的认定错误，本院予以纠正。综上所述，可华的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销呼和浩特市新城区人民法院（2018）内0102民初6096号民事判决第二项、第三项；二、维持呼和浩特市新城区人民法院（2018）内0102民初6096号民事判决第一项，即“一、被告中国平安财险股份有限公司内蒙古分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿可华110088.1元”；三、李学磊于本判决生效之日起十五内赔偿可华91669.04元，苏建军承担连带赔偿责任。四、驳回可华其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2288元，由可华负担161元，李学磊负担2127元。二审案件受理费1655元，由李学磊负担。本判决为终审判决。审判长 刘艳审判员 宋敏审判员 任静 二〇一九年十一月四日书记员 王瑾