苏州市姑苏区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0508民初7439号原告：苏州欣皓体育发展有限公司，住所地苏州工业园区娄葑文和路金益社区三村A幢物业办办公楼。法定代表人：吴晨曦，执行董事。委托诉讼代理人：徐芳琴，上海小城（苏州）律师事务所律师。被告：苏州新发展投资有限公司苏州万豪酒店，住所地苏州市姑苏区干将西路1296号3幢。负责人：唐彬，总经理。委托诉讼代理人：戚慧国，男，该酒店员工。委托诉讼代理人：毛勤勇，江苏新天伦律师事务所律师。被告：苏州新发展投资有限公司，住所地苏州市姑苏区干将西路1296号。法定代表人：杨建辉，董事长。委托诉讼代理人：李亮，江苏正华正律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋太旺，江苏正华正律师事务所实习律师。原告苏州欣皓体育发展有限公司（以下简称欣皓公司）与被告苏州新发展投资有限公司苏州万豪酒店（以下简称万豪酒店）、苏州新发展投资有限公司（以下简称新发展公司）服务合同纠纷一案，本院于2019年9月2日立案后，依法适用简易程序审理，于2019年10月18日公开开庭进行了审理。原告欣皓公司的法定代表人吴晨曦、委托诉讼代理人徐芳琴、被告万豪酒店的委托诉讼代理人戚慧国、毛勤勇、被告新发展公司的委托诉讼代理人李亮、宋太旺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告欣皓公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告万豪酒店赔偿原告经济损失140525.98元（28万元×60%-已收款27474.02元）、商誉损失50000元、返还押金5000元，合计195525.98元；2、判令被告新发展公司承担连带责任；3、诉讼费由两被告承担。事实和理由：原告与被告万豪酒店于2018年11月8日签署《服务合同》，约定“本合同有效期自2018年11月8日开始至2019年10月31日结束，为期12个月”，在附件A第21条约定“甲方（即被告万豪酒店）保证在合作期间未得到乙方同意的情况下，不允许其他商业游泳教学团队或个人在甲方游泳池教授游泳课程”。2019年4月，被告万豪酒店未经原告同意引入另一家商业游泳教学团队，即苏州某体育发展有限公司，原告发现后多次要求被告万豪酒店将存有竞争关系教学团队清退，但被告万豪酒店一再拖延，拒绝整改。2019年5月，由于被告万豪酒店处游泳池水质不达标导致原告学员在游泳培训后发生过敏红肿情况，学员家长向原告投诉。2019年6月，苏州某体育发展有限公司低价招揽学员，原告学员流失严重，苏州某体育发展有限公司在此期间收受学费十三万元。2019年7月，由于被告万豪酒店泳池违规导致苏州市体育局夏季专项执法检查结果经媒体曝光，上述行为导致原告商誉受到极大损害，并直接导致原告暑假班学员全体退款，造成原告经济损失。又由于苏州某体育发展有限公司长期占据泳池教学区域，导致原告学员无处上课，使得原告课程无法正常安排，原告多次向被告万豪酒店提出整改要求，被告万豪酒店不仅未予以正视，反而替苏州某体育发展有限公司招揽原告学员。鉴于被告万豪酒店上述违约行为，原告根据合同第三条C款于2019年7月20日向被告万豪酒店寄送《整改通知书》，但整改期间被告万豪酒店无任何整改行为。故原告于2019年7月31日向被告万豪酒店寄送《解除合同通知书》，双方合同已于2019年8月1日送达之日解除。原告认为，由于被告万豪酒店的根本违约行为导致双方的合同无法继续，根据合同附件A第九条违约责任约定“甲乙双方应严格履行各自的义务，若任何一方违约而给对方造成经济损失或名誉损害的，违约方应承担全部赔偿责任。”故被告万豪酒店应当就其违约行为向原告全部损失予以赔偿。被告新发展公司作为被告万豪酒店的总公司，应当对被告万豪酒店的违约行为承担连带责任。综上，为维护原告合法权益，原告诉至法院。被告万豪酒店辩称：第一，原告主张的经济损失140525.98元没有事实依据和法律依据，原告陈述是依据合同附件A第四条第1小条中的28万元为基数计算的，但28万元是原告单方面向被告万豪酒店进行对完成约定营业额的承诺和保证，与原告所称的预期利益损失无关。第二，原告主张的商誉损失50000元没有事实依据和法律依据，也未提供证据证明。第三，对于押金，双方不存在争议，只要原告向我方提出，我方对退还押金无异议。第四，截至2019年4月，我方实际收到的与原告相关的营业额为68000元，双方合同履行期至2019年4月占合同约定期限的48.5%，而营业收入仅占原告所承诺的营业额28万元的24%。原告完成的全部营业额为87800元（截至2019年6月27日），由于原告怠于履行游泳教学义务，拖欠大量教学课时，仅完成营业额24.6%的课时，基于对消费者利益考虑，我方已陆续退还客户费用65900元，最终我方处结余数为负5300元。第五，合同履行期间内，原告严重违约导致了合同正常履行的重大障碍，我方于2019年7月24日、8月5日向原告发函要求整改，原告仍未整改，导致合同不能履行，具体违约行为有未按约向我方提交为我方投保的公众责任险的保单和发票、擅自停止游泳教学活动、存在大量积存教学课时未完成、私下收取学员费用等。被告新发展公司辩称：第一，对原告提出水质不达标导致学员发生过敏，当时未有家长向我方投诉，且万豪酒店的客户也未投诉过。第二，关于苏州市体育局的检查结果、媒体曝光的问题，媒体并未对水质或者其他问题进行过任何的曝光，媒体公布的检查结果是已经整改、符合要求，媒体是中性的报道，并不会导致商誉受损。第三，原告认为两被告为苏州某体育发展有限公司招揽学员无任何依据。第四，原告主张赔偿经济损失140525.98元没有事实和法律依据，根据合同附件A第四条第1小条的约定，当原告完成保底销售额28万元后，才能按照教学营业额的60%获得收益，否则只能按教学营业额40%分取收益，当原告发出解除合同通知时，原告仅完成营业额68000元左右，按约定仅能分得27000元左右收益。原告无证据证明其可以确保完成28万元的保底营业额，因此计算损失没有相关事实依据。且原告在已完成的营业额业务中，还有大量的学时并没有履行教学工作，造成被告万豪酒店向客户退款，原告在解除合同通知书中提到曾要求被告万豪酒店向其支付10万元保证金后才愿意完成未结课程，原告的该要求无任何合同依据。原告要取得收益应完成未结课程，因此原告未完成课程的行为本身就是违约行为。另服务合同第五条约定原告应在履行合同前先行购买相关保险并向被告万豪酒店提交相关证明材料，但实际原告并未购买任何保险，未履行其应先行履行的义务，因此本案系原告违约在先，被告万豪酒店享有先履行抗辩权，原告提出赔偿的请求不应得到支持。第五，原告主张的5万元商誉损失无事实和法律依据，在服务合同附件中并没有商誉的约定，原告也没有就其存在商誉受损的情况提供相应的证据，因此该主张不应得到支持。第六，关于返还5000元押金，如合同解除且双方再无任何纠葛的情况下，被告愿意向原告退还押金。本院经审理认定事实如下：2018年11月8日，万豪酒店（酒店、甲方）与欣皓公司（承包商、乙方）签订《服务合同》及附件等，约定鉴于酒店希望聘请承包商为酒店提供符合酒店标准的第一流的游泳教学服务，双方协议如下：承包商须根据附于本合同并作为合同一部分的附件A中所规定的规格向酒店提供游泳教学服务，承包商将使用数量合适并经适当培训的合格雇员在适当的指导下提供服务。合同有效期自2018年11月8日起至2019年10月31日止，为期12个月。如果任何一方违反本合同的条款，则守约方可以发出通知要求违约方对违约行为进行整改，如果违约方在收到整改通知后十日内未能纠正其违约行为的，守约方有权发出书面合同解除通知提前解除本合同。承包商须购买公众责任或普通商业责任保险，费用由承包商自行承担，承包商须在保单到期之前向酒店提交证明购买规定保险及其任何续保的保险证书。在合同附件A中约定，甲方许可乙方在甲方场地内为甲方游泳培训班的学员提供服务，甲方有偿为乙方提供授课场地，授课地点为万豪酒店游泳池，使用时间为周一至周五，上午8：00-13:00，晚上17:00-19:00（节假日除外），同一教学时间段内受训学员人数不能超过6名。特许经营方式为甲方提供场地，供乙方开展游泳培训班教学使用，乙方自行负责配备师资力量、学员招募以及相关游泳培训教学活动。乙方承诺在合同期内完成保底销售额28万元后，乙方将其实际游泳教学营业额所得40%作为场地使用费支付给甲方。若在合同期内未完成保底销售额28万元，则乙方将其实际游泳教学营业额所得60%作为场地使用费支付给甲方。所有教学营业额由甲方收取。甲方每月先支付乙方游泳教学营业额的40%，如在合同期内乙方完成保底销售额28万元，甲方会一次性将差额付清。结算方式为月度结算，甲方应于每个自然月的5号前向乙方提供新增学员及在册学员列表、会员卡佣金明细及应付费用计算表，由双方签字确认，乙方需开具合法有效的发票，对账后的30天内付清款项。乙方于签定协议之日向甲方缴纳押金5000元，该等押金作为乙方履约的保证，于协议终止或期限届满，双方结清所有款项后无息退还乙方。乙方应为甲方投保“公众责任险”，乙方应在合同生效后五日内将保险单及缴纳保费的发票交甲方核对并留存复印件，逾期未提供的，甲方有权随时解除本合同。甲方保证在合作期间内在未得到乙方同意的情况下（甲方员工除外）不允许其他商业游泳教学团队或个人在甲方游泳池教授游泳课程。乙方不得以甲方的名义招收学员或开展任何经营活动，否则甲方有权即时解除本合同，并追究乙方的违约责任。合同签订后，欣皓公司按万豪酒店要求投保了公众责任险，并开始游泳教学课程的宣传、招生、教学工作。截至2019年6月27日，欣皓公司已销售的游泳课程总金额为87800元，已售课时并未全部完成。2019年5月14日，欣皓公司法定代表人吴晨曦在微信中向万豪酒店经理提出，游泳池水质问题造成皮疹。经理回复，早上测过正常范围内，早上很多客人使用了都没有这种现象。2019年7月24日，苏州市体育市场管理处公布了2019年苏州市游泳场所夏季专项执法检查结果公示，其中2019年7月10日检查万豪酒店游泳馆，检查结果为整改复查复核。2019年4月起，苏州某体育发展有限公司开始招收学员，并在万豪酒店游泳池进行游泳教学培训。2019年7月，欣皓公司法定代表人吴晨曦在微信中向万豪酒店经理提出，苏州某体育发展有限公司在酒店游泳池对6-7名学员教学，致使欣皓公司的学员家长反映教学环境没法练习游泳，并提出再这样下去客户会流失，并且个人声誉及口碑也会受到影响。万豪酒店经理回复，这两天已经让他们排课排开了，尽量让欣皓公司的客户单独使用泳池，现在客流量太大希望安排客户尽量提早排课，如果实在不行，尽量安排在暑假高峰后，并解释因为酒店住房率高泳池客情很满，要首先满足住店客人。吴晨曦回复，实际情况是苏州某体育发展有限公司的游泳培训影响了欣皓公司的游泳培训课程，和酒店入住客人无关，并要求万豪酒店给出整改方案，是万豪酒店违约。2019年7月20日，欣皓公司向万豪酒店发出《整改通知书》，提出：双方签订的《服务合同》附件A约定万豪酒店在合作期间内在未得到欣皓公司同意的情况下，不允许其他商业游泳教学团队或个人在万豪酒店游泳池教授游泳课程。现根据了解，万豪酒店于今年4月招揽另一家商业游泳教学团队苏州某体育发展有限公司进驻酒店游泳池游泳教学，且由于该家机构的底价竞争，现已导致欣皓公司教学停滞，损失惨重。现向万豪酒店发出整改通知：1、在收到本整改通知书后十日内清退与欣皓公司有竞争关系的他方游泳机构，并且保障在合同有效期内欣皓公司的独占服务经营权；2、在收到本整改通知书后三日内与欣皓公司联系，协商由于万豪酒店违约造成欣皓公司的名誉及财产等一切损失。在通知书发出之日起至整改完之前，合同暂行中止，如万豪酒店需要欣皓公司提前继续履行合同，需预先支付我方10万元保证金；如万豪酒店收到整改通知书后十日内依然未整改，欣皓公司将提前解除合同，并要求万豪酒店承担全部违约责任。2019年7月24日，万豪酒店向欣皓公司发出函件，内容为欣皓公司自《服务合同》订立时起就违反承诺，构成违约，违约事项包括但不限于：未向我方提供为我方投保的公众责任险的保单及发票复印件、擅自停止游泳教学活动、在约定教学期间已经届满的情况下仍结存大量教学课时、私下收取学员费用等。对此我方已多次要求欣皓公司纠正错误并进行有效整改，然而欣皓公司仍未有积极行为实施整改。我方再次要求欣皓公司对上述违约行为进行纠正，并于三日内提交整改方案报告。2019年7月31日，欣皓公司向万豪酒店发出《解除合同通知书》，提出：欣皓公司于2019年7月20日发出的《整改通知书》，万豪酒店已于2019年7月21日签收，《整改通知书》已于同日送达。由于万豪酒店始终未纠正违约行为，即他方游泳机构并未被清退，且万豪酒店也未就违约导致的损失与欣皓公司协商，欣皓公司通知双方合同解除，但万豪酒店预先支付欣皓公司10万元保证金后，欣皓公司愿意配合完成合同解除前未结课程。该通知书，万豪酒店于2019年8月1日收到。万豪酒店、欣皓公司在庭审中确认合同解除时间为2019年8月1日。2019年8月5日，万豪酒店向欣皓公司发出函件，内容为2019年7月24日我方向欣皓公司寄发函件，但欣皓公司及法定代表人却故意回避与我方的联系，并且长时间停止履行合同约定的游泳教学义务，违约性质极其严重。对欣皓公司发出的所谓“解除合同通知书”，虽然我方认为欣皓公司已严重违约、甚至涉嫌违法犯罪的情况下双方之间已无进行合作的必要，但欣皓公司以寻找借口的方式提出主张是我方不能接受的，特别是竟然要求我方支付所谓的保证金。基于双方之间的合作已终止，我方要求欣皓公司在三日内向我方提交与全体学员教学相关的信息，包括但不限于学员姓名、购买的教学种类、已实施的教学课时、付款人姓名、付款金额、已向我方转付的情况等，并相应退还欣皓公司已收取的分成费用。欣皓公司在庭审中陈述：因万豪酒店的违约行为，造成的损失包括欣皓公司的法定代表人吴晨曦为了双方合作设立公司的成本费用、欣皓公司支付的8000元保险费、前期推广宣传费用、吴晨曦个人的误工费、其他教练人员费用、弥补客户损失而免费教学课程等损失。2019年3月，万豪酒店提过可能要再入驻一家游泳培训机构，但未说是哪家公司，欣皓公司当即表示强烈反对，合同约定是独一家的，否则双方不会签订合同，但在2019年4月万豪酒店仍让苏州某体育发展有限公司进驻。万豪酒店在庭审中陈述：2019年4月是考虑到欣皓公司实际不可能完成其承诺的营业额，故决定苏州某体育发展有限公司进驻，万豪酒店于2019年4月18日与苏州某体育发展有限公司签订的合同，有效期为一年。进驻前曾口头告知欣皓公司，并征求欣皓公司意见，欣皓公司未表示反对，但因未签订书面确认函件，没有书面证据提供。万豪酒店已向欣皓公司就销售游泳课程付款27200元，另外274.02元是销售会员卡的付款，与本案无关。另查明，万豪酒店为新发展公司作为总公司设立的分公司。上述事实，由原告提供的《服务合同》及附件、微信聊天记录、执法检查结果公示截屏、《解除合同通知书》及邮寄凭证等证据、被告万豪酒店提供的欣皓公司的《整改通知书》、函件及邮寄凭证、质量检测报告书等证据及当事人庭审陈述予以证实。本院认为，原告欣皓公司与被告万豪酒店签订的《服务合同》系当事人真实意思表示，合法有效，双方均应按约履行各自义务。根据《服务合同》及附件A约定，万豪酒店提供游泳池作为教学场地、游泳池同一教学时间段内受训学员人数不能超过6名、在未得到原告同意的情况下不允许其他商业游泳教学团队或个人在万豪酒店游泳池教授游泳课程，结合酒店游泳池还需满足住店客人的游泳需求，可见对于涉案合同来说被告万豪酒店提供优质的游泳教学环境为其主要合同义务，故在合同中约定原告欣皓公司按照游泳教学营业额所得一定比例向被告万豪酒店支付场地使用费。本案中，被告万豪酒店未经原告欣皓公司即引入另一家游泳培训机构，并允许该机构在酒店游泳池进行教学，违反合同约定构成违约，此违约行为对原告欣皓公司的游泳课程销售、游泳课时教学势必会造成恶劣影响，故本院认为因被告万豪酒店的违约行为，致使合同目的不能实现，原告有权解除合同，并主张赔偿损失。对于原告损失的金额，原告所主张的经济损失140525.98元（28万元×60%-已收款27474.02元）及商誉损失50000元，本院认为原告主张的计算方式无合同依据，原告亦未对商誉损失进行举证，结合本案的违约情形、过错责任、损失后果，本院酌情判令被告万豪酒店赔偿原告损失55000元，对商誉损失的诉讼请求不予支持。对于原告主张返还押金5000元的诉讼请求，因合同现已解除，被告万豪酒店应当返还原告押金5000元。因被告万豪酒店是被告新发展公司设立的不具备独立法人资格的分支机构，根据法律规定，被告新发展公司应对其分公司不能清偿债务应承担补充清偿责任，对该项诉讼请求本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决如下：一、被告苏州新发展投资有限公司苏州万豪酒店于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告苏州欣皓体育发展有限公司损失55000元；二、被告苏州新发展投资有限公司苏州万豪酒店于本判决发生法律效力之日起十日内退还原告苏州欣皓体育发展有限公司押金5000元；三、被告苏州新发展投资有限公司对被告苏州新发展投资有限公司苏州万豪酒店的上述债务承担补充清偿责任；四、驳回原告苏州欣皓体育发展有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4211元，减半收取2105元，由原告苏州欣皓体育发展有限公司负担1455元，被告苏州新发展投资有限公司苏州万豪酒店、苏州新发展投资有限公司共同负担650元，两被告负担部分于本判决发生法律效力之日起十日内履行。如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。户名：江苏省苏州市中级人民法院；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号：10×××76。审判员 黄 瑶二〇一九年十一月二十二日书记员 卞文华相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。