陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院 陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院 民 事 判  决 书 （2019）陕01民终10834号上诉人（原审被告）：陈柳含，女，1986年11月30日出生，汉族，住西安市未央区。委托诉讼代理人: 陈瑞翔，男，195年12月15日出生，汉族，系上诉人伯父，住西安市雁塔区。被上诉人（原审原告）：陕西盛微建筑装饰工程有限公司，住所地西安市未央区。法定代表人：朱适存，该公司总经理。上诉人陈柳含与被上诉人陕西盛微建筑装饰工程有限公司（以下简称，盛微装饰公司）装饰装修合同纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2019）陕0112民初4288号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人陈柳含委托诉讼代理人陈瑞翔、被上诉人盛微装饰公司法定代表人朱适存到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈柳含上诉请求：1、撤销原判第一项，改判驳回盛微装饰公司一审诉讼请求；2、诉讼费由盛微装饰公司承担。事实和理由：1、原审遗漏了必要的共同诉讼人，导致事实不清。其与盛微装饰公司及案外人深圳市彬迅科技有限公司就涉案装修工程，签订了涉及房屋装修工程款托管的有关合同，其依据该托管合同两次托管共计24000元到深圳市彬迅科技有限公司托管账户，而盛微装饰公司称其只收到10500元，深圳市彬迅科技有限公司扣押13500元，深圳市彬迅科技有限公司应属于必要的共同诉讼人参加诉讼，该部分责任不该再由陈柳含承担；2、剩余6000元未支付的原因是盛微装饰公司违约造成，上诉人按合同约定支付了24000元，在支付最后一笔6000元之前，发现防水质量问题，这个付款进度与工程过半进度是否一致，双方没有明确界定，但上诉人履行了合同义务是明确的。有证据证明盛微装饰公司施工的防水质量出现问题，合同第十二条约定，由于乙方（盛微装饰公司）责任导致工程质量不合格，对工程质量不合格的部位，乙方必须进行彻底返工修理，因返工造成迟延交付视同工期延误；3、因为盛微装饰公司的违约，并且明知存在质量问题，但始终不修不改，合同履行停留在验收前的防水工程阶段。上诉人因结婚需要装修房屋，因盛微装饰公司的原因造成工程拖延，而婚礼涉及面太广不能延期，又必须使用装修房屋，所以在没有质量问题的卧室进行了婚房布置，并未入住，也无法入住；4、上诉人没有违约，没有延期支付行为，一审法院判决支付工程款数额错误，判决支付违约金没有合同依据和法律依据。盛微装饰公司辩称，网签公司没有必要参加诉讼，合同明确约定，三期款后才能中期验收，因陈柳含的中期验收没有过，导致盛微装饰公司拿不到款项；施工不存在质量问题，不应扣除盛微装饰公司款项，盛微装饰公司2018年9月12日完工交钥匙，对方同年9月14日在该房屋结婚，并更换了防盗门的钥匙。其要求陈柳含支付尾款时，也没有提出质量问题。盛微装饰公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令陈柳含支付其工程款19500元、违约金48600元（从2018年9月13日起，按每日300元标准计算至2019年2月25日；2019年2月26日之后，违约金每日按300元标准计算至实际履行之日），共计66900元。一审法院认定事实：2018年7月9日，盛徽装饰公司（乙方）与陈柳含（甲方）通过“土巴兔”网上平台签订《盛徽装饰工程施工合同书》约定，施工地址为XX路XX小区XX号楼XX单元XX楼XX户，二室一厅一厨一卫，工程装饰装修面积60㎡，开工日期2018年7月11日，竣工日期2018年9月5日，总工程期限61日，工程造价3万元。合同第八条约定，工程量变化或设计变化、不可抗力、甲方同意工期顺延的其他情况，经甲方确认，工期应顺延；甲方未按合同约定支付工程款影响正常施工的，工期应顺延；因乙方责任不能按期完工，工期不顺延，因乙方原因造成工程质量存在问题的返工费由乙方承担，工期不顺延；判断造成工期延误以“双方认定的文字协议”为确定双方责任的依据。合同第十条约定，工程竣工后，乙方应通知甲方验收，甲方自接到竣工验收单三日内组织验收，应填写工程验收单，验收合格后，双方办理移交手续，结清尾款。签署保修单，提交水电改造图；工程验收七日内甲方未支付工程结算款视为自动放弃保修及维修的权利，且乙方保留追讨欠款的权利；甲方未结清工程决算价款时，未经验收，如甲方自行搬进入住，视为验收合格。合同第十一条约定，甲方按下列约定支付乙方工程款：合同签订之日按工程款支付50%即1.5万元，水电验收合格后按工程款支付30%即9000元，中期竣工验收前三日按工程款支付20%即6000元。合同第十二条约定，合同签订后，任何一方不得无故终止合同，如单方终止合同，须付另一方违约金伍仟元，甲方无正当理由未按合同约定期限支付第二、三次工程款，每延误一日向乙方支付本合同工程造价金额1%违约金；由于甲、乙方原因发生十一种情况之一的，双方将暂停施工，但须以书面形式通知对方阐明停工原因，其中乙方无任何理由自行停工、延误工期，甲方有权索赔延误工期每天按合同价千分之一的赔偿。2018年7月10日，盛微装饰公司（甲方）、陈柳含（乙方）与案外人深圳市彬讯科技有限公司（丙方）就案涉装修房屋签订《土巴兔装修保服务合同》，甲乙双方一致同意将工程价款交由丙方托管。合同第九条约定，甲乙双方签订的“装修合同”无论因何原因终止，甲乙双方之间的纠纷由其自行处理，丙方的托管义务自然终止。甲乙双方关于丙方平台剩余托管款项归属另有约定的从其约定，若无书面约定的，丙方有权视为甲乙双方授权丙方在此情形下直接将剩余的托管款全部无息退还甲方。2018年7月10日陈柳含向丙方交付托管款1.5万元、同年8月8日交付托管款9000元，丙方已向盛微装饰公司返款10500元。双方在履行装修合同过程中发生争议，陈柳含未向托管方（丙方）交付约定的6000元中期竣工验收款。2018年9月10日，盛微装饰公司法定代表人朱适存向原告出具承诺书，承诺当月13日完成装修。2018年9月14日，陈柳含入住涉案房屋，未按合同约定支付剩余工程款。双方未按合同约定签署工程验收单，亦未依约办理移交手续。双方对剩余托管款项归属无特别约定。一审法院认为，民事活动应当遵循诚实信用原则。民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有义务提供证据加以证明，没有证据证明其事实主张的，应当承当举证不能的法律后果。本案中，陈柳含与盛微装饰公司通过“土巴兔”网上平台签订《装饰工程施工合同书》以及双方与案外人深圳市彬讯科技有限公司就涉案房屋签订《土巴兔装修保服务合同》均系各方当事人的真实意思表示，为有效合同。双方均应依照合同约定行使权利并承担合同约定义务，积极促成合同目的实现。根据合同约定，陈柳含应当在中期竣工验收前三日支付剩余工程款6000元，但陈柳含未能依约给付。结合本案查明事实，自陈柳含入住涉案房屋之日起，依据双方合同约定视为涉案房屋验收合格并完成交付。故陈柳含拖欠盛微装饰公司工程款无事实及法律依据，拒绝支付剩余工程款的行为违反合同约定及相关法律规定。根据陈柳含与盛微装饰公司以及第三方合同约定内容核算，陈柳含应给付盛微装饰公司装修工程款19500元，故对于盛微装饰公司要求陈柳含给付拖欠其工程款的诉讼请求，本院予以支持。盛微装饰公司请求陈柳含承担违约金一节，未举证证明因陈柳含延付款项给其造成的实际损失，陈柳含已如期将装修款2.4万元交付第三方，因双方未如约履行合同约定手续，导致第三方未及时向盛微装饰公司转付装修款，对此，陈柳含与盛微装饰公司均有过错，故对盛微装饰公司违约金的主张，本院根据双方合同履行程度、当事人过错及逾期利益等因素酌定，按陈柳含未付款项6000元，自2018年9月14日起，按年息24%计算至本判决确定给付之日。遂依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条，第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、陈柳含于本判决生效后十日内给付盛徽装饰公司工程款19500元及违约金（以6000元为基数，从2018年9月14日起，按年息24%的标准计算至本判决确定给付之日止）；二、驳回盛徽装饰工程有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1472元，由盛微装饰公司负担1050元，陈柳含负担422元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。陈柳含提交第一组证据为，微信记录一组、其与陕西兰竹园林景观工程有限公司维修协议一份及陕西兰竹园林景观工程有限公司返工证明一份，拟证明其与盛微装饰公司上下水工程质量的争议一直存在，至2018年12月3日合同依然未完工、验收；第二组证据是靳悦新出具的赔偿款收据及证明，拟证明由于盛微装饰公司施工质量造成楼下靳悦新家天花板漏水，并由陈柳含赔偿了损失。盛微装饰公司质证认为，第一组证据中微信截图真实性认可，但对其证明目的不认可，其于9月12日交工，陈并未通知盛微装饰公司有漏水的问题。对陈柳含与他人的维修协议其并不清楚，亦不认可；对第二组证据，盛微装饰公司认为，所述内容都是其交工以后的事，故对真实性及证明均不认可。原审法院查明事实属实，本院依法予以确认。                                                                                                                                                   本院认为，本案的主要争议焦点主要是：陈柳含拖欠盛微装饰公司工程款的事实是否存在，以及欠款数额应如何认定的问题。陈柳含与盛微装饰公司签订的《装饰工程施工合同》是双方当事人真实意思的表示，对该合同效力双方当事人均予认可，该合同合法有效，对双方当事人均具有约束力。双方在合同中明确约定，未经验收，如甲方自行搬进入住，视为验收合格。而被上诉人的确已更换了房门钥匙，并于2018年9月14日因结婚搬入该房屋，结合双方合同约定，可以视为装修工程已验收合格，据此陈柳含应向盛微装饰公司支付剩余工程款。因陈柳含未能举证证明双方就合同中有关验收合格的条款进行了变更或补充，故对其上诉称双方合同履行尚未进展到“验收阶段”主张，本院不予支持。依据陈柳含、盛微装饰公司及深圳市彬讯科技有限公司签订的《土巴兔装修保服务合同》来看，陈柳含与深圳市彬讯科技有限公司实际为委托付款的关系，与本案诉争内容并非同一法律关系，故陈柳含上诉称一审漏列深圳市彬讯科技有限公司为本案共同诉讼人之主张不能成立，本院不予支持。三方在《土巴兔装修保服务合同》中约定，甲乙双方关于丙方平台剩余托管款项归属另有约定的从其约定，若无书面约定的，丙方有权视为甲乙双方授权丙方在此情形下直接将剩余的托管款全部无息退还甲方。据此就平台剩余托管款项，陈柳含可依据该合同约定向深圳市彬讯科技有限公司主张，二本案争诉的已付工程款，则应以盛微装饰公司实际收到的数额为准。综上所述，陈柳含上诉请求不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费315元，由上诉人陈柳含承担。本判决为终审判决。审 判 长  田任华审  判  员  张熠审  判  员  文艳  二0一九年十一月四 日 书 记 员  宗洋硕   1