甘肃省兰州市七里河区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0103民初2806号原告：胡翠山，女，1967年10月5日出生，汉族，住甘肃省兰州市西固区。委托诉讼代理人：何江，甘肃恒亚律师事务所律师。被告：甘肃省地质矿产勘查开发局第三地质矿区勘查院，住所地甘肃省兰州市七里河区兰工坪**。法定代表人：张卫雄，系该院院长。委托诉讼代理人：赵正庆，甘肃唯真律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋亚丽，甘肃唯真律师事务所律师。胡翠山与甘肃省地质矿产勘查开发局第三地质矿区勘查院（以下简称地勘院）、劳动争议一案，本院于2018年12月19日作出（2018）甘0103民初5015号民事裁定书，原告胡翠山不服，向兰州市中级人民法院提起上诉，中院以（2019）甘01民终1017号民事裁定书发回指令审理。本院于2019年7月5日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案原告胡翠山的委托诉讼代理人何江，被告地勘院的委托诉讼代理人赵正庆、蒋亚丽到庭参加诉讼，本案现已审理终结。胡翠山向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告之间的劳务关系；2.被告支付原告未签订劳务合同的经济补偿金49918元（4538×11月）；3.被告支付经济补偿金11245元（4538×2.5月）；4.被告支付原告一次性医疗补助金40842元（4538×9月）;一次性就业补助金40842元（4538×9月）；一次性伤残补助金40842元（4538×9月），合计122526元；5.被告支付原告停工留薪期间的工资54456元（4538×12月）；6.被告支付原告医疗费1642元；7.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年7月2日，原告到被告野外驻地工作，双方未签订劳务合同。原告与被告系事实劳动关系，被告未给原告参加并交纳工伤保险费。2016年9月17日，原告前往被告野外项目驻地途中发生交通事故。2017年1月17日，被告向兰州市人力资源和社会保障局提出原告工伤认定申请，该局于2017年2月20日作出兰人社工伤字（2017）190号《兰州市职工工伤认定决定书》，认定原告未工伤。2018年5月28日，兰州市劳动能力鉴定委员会作出兰劳因工鉴字（2018）185号《职工因工伤残疾劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定结论为原告构成伤残九级。据此，为维护原告的合法权益，诉至法院。地勘院辩称：请求驳回原告的全部诉讼请求。1.原、被告之间不存在劳动关系，且客观上也没有实际发生劳务用工关系，故原告以劳动关系为由提请工伤赔偿没有法律根据。2016年9月17日被告因夏河县建设项目部打算雇佣一名做饭的劳务人员，故与原告进行洽谈，原告提出先到项目工程地点看一下环境后再决定是否接受，故搭乘被告的车辆在前往夏河的途中发生了车祸，从打算雇佣被被告的工作性质、工作环境、工作地点而言，双方不可能存在劳动关系。原告尚未对被告正式接受劳务用工，根据《劳动合同法》第7条之规定“用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系”，被告并没有对被被告实行用工行为，故双方依法不存在劳动关系；2.原、被告之间从未成立过劳动关系，不存在原告所要求的二、三、四、五项经济补偿事由。原告从未在被告处上过一天班，不存在“用工之日起建立劳动关系”的情况。原告发生交通事故后，原告虽不是被告所属员工，但确实因被告原因造成了身体损伤，在原告向夏河县人民法院提起的（2017）甘3027民初108号侵权赔偿中，已经判令被告承担了侵权责任，赔偿了原告损失，该判决也未确认原、被告间的劳动关系。故原告所提二、三、四项经济补偿事由无理无据，法院不应当支持其的请求；3.假定原、被告之间劳动关系存在，原告向被告所主张的赔偿事项也没有事实和法律依据。原告的基础工资计算有误。双方并无实际上的用工关系，因为没有实际工作过也就没有工资往来，兰州市劳动人事争议仲裁委员会所作出的兰劳人仲裁字[2018]第302号中也查明，二者间没有发放工资及数额的相关证据。所以原告所谓的4538元每月工资的标准无从考证，也使得被被告所提二、三、四、五项请求计算的金额没有任何依据。原告停工留薪请求不合理。停工留薪期最长不应当超过12个月，但员工应当提供停工留薪的医疗凭证，实际上原、被告没有过任何实际上的劳务关系，在事故发生后，自诩为被告员工的原告从未与被告进行过一次告假、申请停职留薪或者要求继续签订合同意愿的说明，而是直接提起多次诉讼与仲裁请求，可见原告根本没有与被告建立劳务关系的意愿，其的最终目的就是向被告要求赔偿；4.若原告对被告提起了侵权诉讼被法院判决后，原告再行向被告提出工伤赔偿请求的理由合法，法律也仅仅支持工伤赔偿应当支付的总额大于侵权诉讼赔偿总额富余的部分，而不是单列部分的诉求；5.被告已支付了原告的医疗费用，不应再承担。原告在夏河县人民法院提起的（2017）甘3027民初108号侵权赔偿中就可以看出，被告已支付了应当承担医疗费用，兰州市劳动人事争议仲裁委员会所作出的兰劳人仲裁字[2018]第302号中也查明，原告不能证明1643元医疗费是治疗工伤所需，故原告所要求的1643元医疗费没有依据。综上，请人民法院依法驳回原告的所有诉求。本院经审理认定事实如下：1.原告于2016年9月17日去被告野外项目驻地途中发生交通事故受伤。医院诊断为：胸部闭合性损伤；右腋气胸；左2、3肋骨骨折；创伤性湿肺，右隔膨升；右侧眶内骨折；右筛窦积血；胸2、3椎体压缩的性骨折；胸1胸椎横突骨折；头皮下血肿；2.事故发生后，被告向兰州市人力资源和社会保障局就原告受伤是否属于工伤进行了认定。兰州市人力资源和社会保障局于2017年2月20日出具了兰人社工伤字（2017）190号兰州市职工工伤认定决定书，认定原告胡翠山为工伤；3.2017年12月13日，原告胡翠山在甘肃省夏河县人民法院就此次事故起诉了杜祖中、白银银冠集团危险货物运输有限公司、王志强、甘肃省地质矿产勘查开发局第三地质勘察院、中国人民财产保险股份有限公司白银市分公司、中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司，夏河县人民法院于2017年12月13日作出了（2017）甘3027民初108号民事判决书（判决书已生效），判项为：（1）由被告中国财产保险股份有限公司白银市分公司在交强险责任限额内支付给原告胡翠山各项损失12万元，此款项中已由被告甘肃省地质矿产勘查开发局第三地质矿产勘察院垫付71670.28元可在执行期间予以返还；在商业第三者责任限额内支付25027.4元，共计145027.4元。以上款项由被告杜祖中、白银银冠集团危险货物运输有限公司承担连带责任；（2）由被告中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司在车辆座位险（乘客）责任限额内支付给原告胡翠山各项损失20000元；剩余的38397.27元扣除原告用于治疗的借款10800元后的27597.27元由被告王志强与被告甘肃省地质矿产勘查开发局第三地质矿产勘察院共同承担；（3）被告王志强支付给原告胡翠山鉴定费2800元，被告杜祖中支付给原告胡翠山鉴定费1200元；（4）驳回原告胡翠山的其他诉讼请求。以上款项在判决书生效之日起十日内一次性支付。4.2018年5月28日，兰州市劳动能力鉴定委员会出具了兰劳因工鉴字（2018）185号职工因工伤残劳动能力鉴定结论通知书，认定原告胡翠山工伤职工劳动能力伤残九级。本院认为，公民的健康权力受法律保护。本案中，原、被告之间是否存在劳动关系以及原告的各项诉讼请求是否合法有据。经审查，事故发生后，被告向兰州市人力资源和社会保障局就原告受伤是否属于工伤进行了认定，兰州市人力资源和社会保障局认定原告胡翠山为工伤，故双方建立了劳动关系。现原告要求解除与被告之间的劳动关系，且于2018年11月28日向被告出具了书面的《解除劳动合同通知书》，故本院对原告的该项诉讼请求予以支持。关于原告主张双方未签订劳务合同的经济补偿金，本院经审查，本案双方未签订劳务合同，也未提供被告向原告发放工资的流水记录，故本院根据《中华人民共和国劳动法》第八十二条之规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者定力书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告要求被告支付未签订劳务合同的经济补偿金符合法律规定，但其主张的具体赔偿数额49918元的计算方式有误。原告庭审中诉称截止本案事故发生时，原告已经在被告处工作了78天（2016年7月2日至2016年9月17日），本院结合庭审情况及兰人社工伤字（2017）190号兰州市职工工伤认定决定书，对原告的诉称予以采信。因没有工资发放的记录，本院无法确定原告的具体工资数额，故按照居民服务行业工资标准计算为9130元（42725/年÷365天×78天）。关于原告主张经济补偿金（该费用实际是原告主张被告未给原告购买工伤保险的费用），一次性医疗补助金、一次性就业补助金、一次性伤残补助金。本院根据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受一下待遇：（一）从工伤保险基金按照伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资”。第六十二条第二款之规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。甘肃省实施《工伤保险条例》办法第十八条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残,劳动、聘用合同期满终止,或者本人提岀解除劳动、聘用合同的,应以终止或解除劳动、聘用合同前本人工资为基数,由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金,由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金标准为：七级伤残13个月,八级伤残11个月,九级伤残9个月,十级伤残7个月;一次性伤残就业补助金标准为:七级伤残13个月,八级伤残11个月,九级伤残9个月,十级伤残7个月。本案因被告未按时给原告交纳工伤保险，故本院确定该赔偿责任应由被告承担。按照确认的原告每月工资标准3560元/月（42725/年÷12月）确认被告应向原告支付一次性工伤医疗补助金32040元（3560×9月），一次性伤残就业补助金32040元（3560×9月）。对原告主张的经济赔偿金，因被告已经承担了对未交纳工伤保险的赔偿责任，故对该项诉求本院不予支持。关于原告主张停工留薪期间的工资，本院参照《甘肃省工伤职工停工留薪期确认办法》(甘人社通[2014]411号)第六条“对于多部位或组织器官受到伤害的,以对应的各停工留薪期中最长的期限作为该工伤职工的停工留薪期,但各受损伤部位停工留薪期的时间不得累加”的规定,根据申请人的伤情和《甘肃省工伤职工停工留薪期分类目录》予以确认,申请人的停工留薪期应为6个月，依据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害惠职业病需要暂停工作接受工伤医疗的,在停工留薪期内,原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付”的规定,被申请人应当向申请人支付其停工留薪期的工资待遇。按照确认的原告每月工资标准3560元，确认停工留薪期工资为21360元（3560元×6个月）。关于原告主张被告支付医疗费1643元，经审查，是原告受伤后去医院检查的正常花费，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，甘肃省实施《工伤保险条例》办法第十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决如下：一、解除原告胡翠山与被告甘肃省地质矿产勘查开发局第三地质矿区勘查院之间的劳动关系；二、被告甘肃省地质矿产勘查开发局第三地质矿区勘查院于本判决生效之日起向原告胡翠山支付未签订劳动合同双倍工资9130元、一次性工伤医疗补助金32040元、一次性伤残就业补助金32040元、停工留薪期工资21360元、医疗费1643元，以上共计87043元；三、驳回原告胡翠山的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费依法减半收取580元，由原告牟业强负担300元；被告金柏生态环境股份有限公司负担280元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉与甘肃省兰州市中级人民法院。审判员  吴玉学二〇一九年十一月一日书记员  柳 晶