江苏省东台市人民法院刑 事 判 决 书（2019）苏0981刑初443号公诉机关江苏省东台市人民检察院。被告人房海波，男，1988年10月7日出生，汉族，劳务人员，住东台市。曾因赌博，于2015年4月被罚款人民币四百元；因寻衅滋事，于2015年6月被行政拘留十日；因犯赌博罪，于2017年3月10日被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元，2018年1月2日刑满释放。因本案，于2018年1月2日被刑事拘留，2018年2月7日被逮捕，同年10月16日被取保候审。辩护人王春怀，江苏苏东律师事务所律师，系受东台市法律援助中心指派。辩护人柳永红，江苏苏东律师事务所律师，系受东台市法律援助中心指派。东台市人民检察院以东检刑检刑诉〔2019〕386号起诉书指控被告人房海波犯合同诈骗罪，于2019年8月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。东台市人民检察院指派检察员仇荣春出庭支持公诉，被告人房海波及其辩护人王春怀、柳永红到庭参加诉讼。现已审理终结。东台市人民检察院指控：2017年2月20日，被告人房海波与陈某（已判决）一起到位于东台市某华汽车租赁店，房海波向朱某租得苏Ｊ×××××黑色尼桑天籁轿车1辆。同年2月26日下午，陈某、房海波二人商议用此轿车抵押借款周转，陈某电话联系了蔡某某，房海波联系了周某，二人让周某与陈某甲开天籁轿车找蔡某某办借款事宜。蔡某某联系冯某某办理借款，周某与冯某某签订了抵押借款协议，借款10万元，支付月息15%。冯某某将10万元转至周某的工商银行卡上，周某随之取出1.5万元作为利息交给冯某某。当晚，周某、陈某甲采用刷卡、支付宝、微信套现等方式取得现金83900元，在某豪浴室交给陈某、房海波。因之前陈某赌博时向王某借款，王某打电话让陈某还钱，陈某让王某到某豪浴室，将取回的6万元交给王某，其余现金被房海波拿走，房海波于当天通过微信转给陈某6800元。当晚，陈某、房海波、周某、王某又至兴化戴南进行赌博活动。案发后，蔡某某将苏Ｊ×××××黑色尼桑天籁轿车送至公安机关，公安机关已发还给朱某。经鉴定，涉案车辆价值75800元。为证实上述指控，公诉机关当庭出示、宣读了被告人的供述和辩解，证人证言，被害人陈述、价格认定结论书等证据。公诉机关认为，被告人房海波以非法占有为目的，伙同他人在履行合同中骗取对方当事人财物，数额较大，其行为构成合同诈骗罪。同时认为，本案系漏罪，依法应与前罪数罪并罚。庭审中，被告人房海波对公诉机关指控的主要事实和罪名没有异议。辩护人主要提出以下辩护意见：1.房海波不具有非法占有故意；2.房海波构成从犯；3.房海波庭审中自愿认罪。经审理查明：2017年2月20日，被告人房海波与陈某（已判决）一起来到东台市某华汽车租赁服务部，房海波签订汽车租赁使用协议，向朱某租得苏Ｊ×××××黑色尼桑天籁轿车1辆。当月26日下午，陈某、房海波二人合谋将该轿车抵押借款用于周转，陈某联系蔡某某商谈借款，房海波联系了周某。陈某、房海波让周某和陈某甲驾驶天籁轿车找蔡某某借款，蔡某某安排冯某某与周某办理借款手续。周某向冯某某出具借条，以天籁轿车为抵押借款10万元。冯某某将10万元转至周某的工商银行卡上，周某随后又取出1.5万元作为利息交给冯某某。当晚，周某、陈某甲采用刷卡、支付宝、微信套现等方式取出现金83900元，并带到陈某和房海波所在的某豪浴室。陈某将其中的6万元拿给王某，用于偿还其此前赌博时向王某所借的6万元；房海波将其中的12800元存入其银行卡中，并微信转账6800元给陈某。当晚，房海波、周某等人又至兴化市戴南镇进行赌博。之后，房海波又先后向朱某支付租金6000元。经价格认定，苏Ｊ×××××黑色尼桑天籁轿车价值人民币75800元。案发后，蔡某某将苏Ｊ×××××黑色尼桑天籁轿车送至公安机关，公安机关已发还朱某。另查明，被告人房海波因涉嫌赌博罪，于2016年4月26日被取保候审，2017年3月3日经本院决定被逮捕，2017年3月10日本院作出（2016）苏0981刑初656号刑事判决，以赌博罪判处房海波有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元，刑期自2017年3月3日起至2018年1月2日止。上述事实，被告人房海波在开庭审理过程中亦无异议，并有证人周某等人的证言，被害人朱某的陈述，价格认定结论书，扣押、发还清单，发破案经过及归案经过说明，房海波的前罪刑事判决书等证据证实，证据经庭审质证，均具有证明效力，足以认定。本院认为，被告人房海波以非法占有为目的，伙同他人在履行合同过程中骗取对方当事人财物，数额较大，其行为已触犯我国刑法，构成合同诈骗罪，且系共同犯罪，应予刑罚处罚。公诉机关指控的罪名成立。被告人房海波庭审中自愿认罪，酌情从轻处罚；被告人房海波在刑罚执行完毕前发现漏罪，依法应当数罪并罚。关于辩护人提出的房海波不具有非法占有故意的辩护意见，经查，房海波明知轿车系租赁车辆，仍与陈某合谋将该轿车用于抵押借款，并将大部分借款用于偿还赌债，最终致使无法取回车辆返还给朱某，故其非法占有故意明显，对该辩护意见，本院不予采信。关于辩护人提出的房海波构成从犯的辩护意见，经查，房海波在共同犯罪中行为积极、作用明显，不宜认定为从犯，对该辩护意见，本院不予采信。辩护人提出的房海波庭审中自愿认罪的辩护意见，与查明事实相符，本院予以采信。为维护社会市场秩序，保护公民财产权利不受侵犯，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十五条第一款、第七十条、第六十九条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款的规定，判决如下：被告人房海波犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元；与本院（2016）苏0981刑初656号刑事判决中对被告人房海波判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元合并，决定执行有期徒刑一年七个月十四日，并处罚金人民币一万四千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一七年三月三日起至二○一八年十月十六日止，刑期已执行完毕；罚金于判决生效后十日内一次性缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省盐城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  赵瑞祥人民陪审员  陈俊根人民陪审员  袁 琴二〇一九年十一月五日法官 助理  袁柏阳书 记 员  吴丹阳附录法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：(一)以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；(二)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；(三)没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；(四)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；(五)以其他方法骗取对方当事人财物的。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。