贵州省独山县人民法院刑 事 判 决 书（2019）黔2726刑初183号公诉机关贵州省独山县人民检察院。被告人岑康波，男，1982年9月15日出生于贵州省独山县，布依族，大学本科文化程度，原独山县经济开发区管理委员会会计、贵州独山瑞进实业有限责任公司监事会监事、独山经济开发区投资开发有限公司监事会监事、贵州独山中益投资实业有限公司法定代表人、董事长及总经理、贵州独山文旅投资有限公司总经理、贵州独山毋敛生态投资有限责任公司法定代表人、董事长及总经理、贵州瑞茂旅游投资开发有限公司法定代表人及董事长、贵州独山昕诚实业有限公司董事长、总经理，捕前住独山县。因涉嫌严重职务违法、职务犯罪于2019年3月19日被独山县监察委员会采取留置措施，因涉嫌挪用公款罪、贪污罪于2019年8月23日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕。现羁押于独山县看守所。辩护人吴治园，贵州疆道律师事务所律师。贵州省独山县人民检察院以独检职检刑诉（2019）34号起诉书指控被告人岑康波犯挪用公款罪、贪污罪，于2019年10月16日向本院提起公诉。本院受理后依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。贵州省独山县人民检察院指派检察员董贵成、黎鳌钦出庭支持公诉，被告人岑康波及其辩护人吴治园到庭参加诉讼。现已审理终结。贵州省独山县人民检察院指控：2015年9月至2018年4月期间，被告人岑康波利用职务便利，分别与童某1(另案处理，由瓮安县人民检察院审查起诉)共同挪用公款81.9万元进行营利活动，与屠某1(另案处理)共同挪用公款100万元进行营利活动，共计181.9万元进行营利活动，同时又与童某1共同贪污4.5万元，其本人分得2.5万元据为己有。其中:1.涉嫌挪用公款181.9万元（1）与童某1共同挪用公款81.9万元2015年9月，独山经开区为完成税收任务，独山瑞进实业有限公司(国有，经开区下属平台公司)帮挂靠独山县三泰建筑有限公司(以下简称三泰公司)的屠某1代缴独山县人民检察院、人民法院场平工程税款81.9万元。2016年6月，经开区拨付三泰公司最后一笔检察院、法院场平工程款时，未将代付的81.9万元税款予以扣除。2016年7、8月份，岑康波、童某1、屠某1、陈某出资成立贵州晨升市政工程投资有限公司(以下简称晨升公司)后，岑康波、童某1二人共谋，利用该笔未扣除的税款给二人入股的晨升公司收购独山三泰建筑有限公司。案发后，屠某1于2019年5月24日将童某1、岑康波挪用公款81.9万元(独山县检察院、法院场平税款)上缴黔南州州级财政国库支付中心，挪用公款81.9万元全部追回。（2）涉嫌挪用国有资金100万元2018年3月，岑康波与陆某1打算合伙购买挖机谋利，欲向屠某1借款100万元，屠某1称自己账上资金不足。经二人共谋，以瑞茂旅游投资开发有限公司(国有，经开区下属平台公司)与三泰公司长期有资金往来，挪用瑞茂旅游投资开发有限公司资金不会被他人发现为由，达成共识。2018年3月16日，岑康波利用职务之便，将瑞茂旅游投资开发有限公司的一笔国有资金100万元以归还借款名义拨到了三泰公司，当天，屠某1安排三泰公司财务人员肖某以拨付工程款的名义拨到了其个人私人账户，然后，屠某1以自己急需支付农民工工资为由扣下20万元，经岑康波同意，屠某1将剩下的80万元以现金形式分两次交给岑康波，岑康波遂将该款交给陆某1购买挖机。案发后，屠某1于2019年4月20日，把岑康波挪用100万元中扣下的20万元上缴黔南州州级财政国库支付中心，陆某4于2019年6月11日，将岑康波交给其购买挖机的80万元中的20万元上缴黔南州州级财政国库支付中心，岑康波于2019年10月9日将余下赃款60万元上缴独山县检察院。2.涉嫌共同贪污4.5万元，岑康波分得2.5万元2015年11月，岑康波、童某1为让三泰建筑工程有限公司在“易地扶贫生态移民工程和卢某农民集中住房”建设工程中标，作为施工单位可以帮助经开区围标并使用。为帮助三泰公司围标，2015年11月3日，经开区以付“项目施工招标协调费”名义支付三泰公司20万元，三泰公司法人陈某领得20万元后，当天把20万元存入都匀市建筑三公司业务员邓某工商银行个人账户62×××48上，由邓某代付项目施工招标协调费，邓某用该款支付项目施工招标协调费6.89万元，余下13.11万元，于2015年11月27日转入陈某建设银行62×××78账户，陈某用该款8.61万元支付工人工资后，就跟童某1讲20万元项目施工招标协调费只余下4.5万元，其于当日在建设银行62×××78账户取现金5,000元四笔共计2万元，第二天去取现金5,000元四笔共计2万元，加上自己身上的现金5,000元，共计4.5万元交给岑康波，岑康波、童某1二人经过商量，想私分该笔款，就没有把此款入在经开区账上。2016年7月5日，岑康波和童某1二人才把4.5万元私分，岑康波分得2.5万元，童某1分得2万元，二人用此款各拿出2万元入股注册贵州晨升市政工程投资有限公司。以上，被告人岑康波身为国家工作人员利用职务之便，分别与童某1共同挪用公款81.9万元进行营利活动，与屠某1共同挪用公款100万元进行营利活动，共计181.9万元进行营利活动，同时又与童某1共同贪污4.5万元，其本人分得2.5万元据为己有，给国家造成损失，构成挪用公款罪、贪污罪。岑康波在提起公诉前有如实供述自己罪行，真诚悔罪，有坦白情节，并积极退清赃款，自愿认罪认罚，并签署认罪认罚具结书。贵州省独山县人民检察院认为：被告人岑康波身为国家工作人员，利用职务之便，分别与童某1共同挪用公款81.9万元进行营利活动，与屠某1共同挪用公款100万元进行营利活动，共计181.9万元进行营利活动，同时又与童某1共同贪污4.5万元，其本人分得2.5万元据为己有，给国家造成损失，构成挪用公款罪、贪污罪，岑康波在共同犯罪中的地位与童某1、屠某1相当，为主犯，应当按照所参与的犯罪进行处罚，其行为已触犯刑法第三百八十四条、第三百八十二条、三百八十三条之规定，构成挪用公款罪、贪污罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以挪用公款罪、贪污罪追究其刑事责任。被告人岑康波在提起公诉前有如实供述自己罪行，真诚悔罪，有坦白情节，属于初犯，并积极退赃具有酌定从轻处罚情节。被告人岑康波自愿认罪认罚，并签署认罪认罚具结书，具有法定从轻处罚情节。故根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款、第三百八十四条、第三百八十二条、第三百八十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第六条之规定，建议对岑康波挪用公款罪判处有期徒刑三年，贪污罪判处有期徒刑六个月，并处罚金十万元，二罪并罚判处岑康波有期徒刑三年零三个月，并处罚金十万元。被告人岑康波在庭审中自愿认罪认罚，对公诉机关指控的犯罪事实、罪名和提出的量刑建议均表示无异议，希望法庭对其从轻处罚。辩护人吴治园提出的辩护意见是：1.被告人岑康波到案后能如实供述犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚；2.案发后被告人亲属积极退回犯罪所得赃款；3.被告人岑康波系初犯，庭审中认罪、悔罪态度较好；4.被告人岑康波自愿认罪认罚，并签署具结书，可以从轻处罚。同意公诉机关提出的量刑建议。经审理查明：2015年9月至2018年4月期间，被告人岑康波利用担任独山县经济开发区管理委员会会计和经开区下属国有公司法定代表人、董事长、总经理等职务便利，分别与时任经开区管委会财审局副局长（主持工作）的童某1(另案处理)共同挪用公款81.9万元、与屠某1(另案处理)共同挪用公款100万元进行营利活动，同时又与童某1共同侵吞国家财产4.5万元，个人分得2.5万元。具体事实如下：一、挪用公款犯罪事实1.2015年9月24日，独山经济开发区管理委员会为完成税收任务，由独山瑞进实业有限公司(国有，经开区下属平台公司)帮挂靠独山县三泰建筑有限公司(以下简称三泰公司)的屠某1代缴独山县人民检察院、人民法院项目场平工程税款81.9万元。2016年6月，独山经济开发区管理委员会拨付给三泰公司该项目工程款时，被告人岑康波与童某1明知应将代缴的81.9万元税款扣除返还独山瑞进实业有限公司，二人为谋私利擅自将该笔款项截留在三泰公司账户上。2016年6月，被告人岑康波与童某1、屠某1、陈某共同出资成立贵州晨升市政工程投资有限公司(以下简称晨升公司)，同年7月，被告人岑康波与童某1共谋后，将截留在三泰公司账户上的81.9万元用于晨升公司收购三泰公司股权。案发后，屠某1于2019年5月24日将被告人岑康波与童某1挪用的公款81.9万元上缴黔南州州级财政国库支付中心。2.2018年3月，被告人岑康波欲与其朋友陆某1合伙购买挖掘机做工程谋利，随后向屠某1提出借款100万元被拒后二人共谋，挪用瑞茂旅游投资开发有限公司100万元用于周转。2018年3月16日，岑康波利用担任贵州瑞茂旅游投资开发有限公司法定代表人及董事长职务的便利，指使该公司财审部经理蒙某将100万元以归还借款的名义拨到了三泰公司账户。事后屠某1安排三泰公司财务人员肖某以拨付工程款的名义又拨到其个人私人账户，屠某1取现80万元交给被告人岑康波，岑康波遂将该款交给陆某1购买挖掘机，屠某1以自己支付农民工工资为由截留20万元。案发后，屠某1于2019年4月20日，将20万元上缴黔南州州级财政国库支付中心；2019年6月11日，陆某4代被告人岑康波退缴20万元上缴黔南州州级财政国库支付中心；被告人岑康波亲属于2019年10月9日将60万元退缴独山县人民检察院。二、贪污犯罪事实2015年11月，独山经济开发区管理委员会为了从三泰公司过账，确保三泰公司在“易地扶贫生态移民工程和卢某农民集中住房”建设工程顺利中标。2015年11月3日，经开区支付给三泰公司“项目施工招标协调费”20万元，三泰公司在招投标过程中顺利中标后剩余13.11万元，该公司法定代表人陈某将该款8.61万元用于支付工人工资后向童某1汇报只剩余4.5万元，童某1则指使陈某将剩余4.5万元交给被告人岑康波保管。2015年11月28日，陈某将剩余4.5万元交给被告人岑康波后，童某1安排被告人岑康波保管，二人欲私分该款，故未将该款入账。2016年7月5日，被告人岑康波和童某1共谋后将该款私分，其中被告人岑康波分得2.5万元，童某1分得2万元用于入股注册贵州晨升市政工程投资有限公司。案发后，被告人岑康波亲属于2019年10月9日，退回犯罪所得赃款2.5万元。2019年3月19日，黔南州监察委员会在办理陆应翔违纪违法案件中，掌握被告人岑康波的犯罪事实后将其传唤到案并宣布立案决定同时采取留置措施。被告人岑康波归案后如实供述了挪用公款和贪污的犯罪事实经过。本案在审查起诉期间，被告人岑康波自愿认罪认罚并签署具结书，同时其亲属向本院预交罚金2万元。上述事实，被告人岑康波在开庭审理过程中均表示无异议，且有证人童某1、屠某1、陈某、肖某、陆某1、陆某2、秦某、邓某、何某、陆某3、梁某、孟某、蒙某、郑某的证言，证人户籍信息，人事档案及任职文件、年度考核登记表、公司往来账务审计报告，情况说明，公司登记情况，银行账户明细账，对账单及现金缴款单、电汇凭证，资金往来情况，代扣建安发票，公司明细账，公司记账凭证及税收缴款书，公司转账支票，公司财务会计资料，活期存款明细账，流水账单，银行客户专用回单，扣押决定书及扣押财物文件清单，黔南州州级国库支付中心账户进账凭证，鉴定意见书，视听资料，认罪认罚文书，立案决定书，到案经过以及被告人岑康波的户籍证明等均经庭审质证的证据加以证明，本院予以采信。本院认为：被告人岑康波身为国家工作人员，利用担任国有公司管理人员职务上的便利，伙同他人以归还借款、截留税款的方式，两次挪用公款共计181.9万元进行营利性活动，其行为侵害了公共财产的所有权，已构成挪用公款罪；其以非法占有为目的，利用担任独山经济开发区管理委员会会计的职务便利，伙同童某1共同侵吞国家财产4.5万元进行私分，数额较大，其行为侵害了公共财产的所有权和国家工作人员的职务廉洁性，已构成贪污罪。为此，公诉机关指控被告人岑康波犯挪用公款罪、贪污罪的罪名成立，本院予以确认。被告人岑康波挪用公款进行营利活动，且数额较大，刑法规定应处五年以下有期徒刑或者拘役；其贪污公款数额较大，刑法规定应处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。在共同犯罪中，被告人岑康波与童某1、屠某1作用地位相当，不宜区分主从犯；被告人岑康波归案后如实供述所犯罪行，属坦白，依法可以从轻处罚；在提起公诉前其如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果发生，依法可以从轻或者减轻处罚。辩护人吴治园关于“1.被告人岑康波到案后能如实供述犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚；2.案发后被告人亲属积极退回犯罪所得赃款；3.被告人岑康波系初犯，庭审中认罪、悔罪态度较好；4.被告人岑康波自愿认罪认罚，并签署具结书，可以从轻处罚。”的辩护意见与本案客观事实相符，本院予以采纳。鉴于被告人岑康波具有上述的量刑情节，结合被告人岑康波自愿认罪认罚并签署具结书的案件实情，故公诉机关和辩护人提出的量刑建议和意见符合法律规定，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第六条、第十九条的规定，判决如下：一、被告人岑康波犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年；犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币十万元。二罪并罚，决定执行有期徒刑三年零三个月，并处罚金人民币十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月23日起至2022年6月18日止）（罚金限于判决生效之日起三十日内缴纳，逾期未缴纳的，强制缴纳，上缴国库）。二、被告人岑康波退缴的犯罪所得赃款共计人民币82.5万元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可自接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  莫有林人民陪审员  韦支晓人民陪审员  陈德龙二〇一九年十一月七日法官助理覃兴慧书记员陈顺兰