安徽省安庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖08民终2480号上诉人（原审被告）：洪开云，男，1972年8月18日出生，汉族，住安徽省太湖县。委托诉讼代理人：徐友根，安徽雷城律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宋贤荣，女，1963年7月14日出生，汉族，住安徽省太湖县。委托诉讼代理人：汪成节，男，汉族，1965年12月6日出生，住安徽省安庆市太湖县。上诉人洪开云因与被上诉人宋贤荣健康权纠纷一案，不服安徽省太湖县人民法院（2019）皖0825民初2437号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人洪开云及其委托诉讼代理人徐友根，被上诉人宋贤荣的委托诉讼代理人汪成节到庭参加诉讼。本案现已审理终结。洪开云上诉请求：撤销原判，改判其赔偿各项损失4490.4元并承担上诉费用。事实与理由：一、一审认定其将车停在宋贤荣家经营的装潢材料店旁边的过道上，缺乏事实依据。本起纠纷系因宋贤荣不冷静且多次抓挠洪开云，洪开云用手阻挡宋贤荣时致使其摔倒。一审未考虑宋贤荣摔倒是因洪开云自卫行为造成的事实，判决洪开云承担60%的责任没有法律依据，其只应承担40%的责任。二、一审认定宋贤荣与其丈夫共同经营装潢材料店，没有事实依据。三、根据鉴定意见，后续治疗费为1000-2000元，一审按最高数额认定缺乏事实和法律依据。宋贤荣辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。宋贤荣向一审法院起诉请求判令：洪开云向其支付医药费及各项赔偿共计59463.2元，并承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：2018年9月16日10时00分，洪开云驾驶的汽车停放在宋贤荣家经营的装潢材料店旁边的过道前。10时13分，宋贤荣骑二轮电动车外出，认为洪开云停车阻挡其道路，二人由此发生口角，洪开云走到宋贤荣电动车旁与其争吵。10时14分44秒，宋贤荣走下电动车用手推搡洪开云，并抓住洪开云衣领，后有用手提包击打洪开云的动作，洪开云一直用手拨开宋贤荣的推搡或阻挡宋贤荣击打，在此期间二人不断争吵。10时15分41秒，洪开云用力推宋贤荣手部一下，致宋贤荣倒地受伤，后宋贤荣报警。宋贤荣受伤后到太湖县人民医院治疗，被诊断为L3椎体压缩性骨折、二尖瓣关闭不全等伤情，住院治疗12天。经宋贤荣申请，安徽利民司法鉴定所出具[2019]临鉴字第107号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为宋贤荣后续治疗费约1000元至2000元，伤后误工期150日，护理期60日，营养期60日。另查明，宋贤荣与其丈夫程礼发在太湖县晋熙镇法华路共同经营太湖县晋湖装璜材料店。一审法院认为，公民享有生命健康权。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，宋贤荣与洪开云因车辆通行问题产生争执，应采取正当途径解决，但双方遇事不冷静以致矛盾升级，发生肢体接触，冲突过程中洪开云用力推宋贤荣手部一下，致宋贤荣倒地受伤，洪开云应当承担主要责任，洪开云辩称其为正当防卫不应赔偿的答辩意见不予支持。宋贤荣在纠缠过程中，行为过激，主动揪扯洪开云，亦应承担相应责任。双方在庭审中提交的影像资料，再现了当时的整个过程，据此确认宋贤荣与洪开云的责任分担为4:6。宋贤荣与其丈夫共同经营装璜材料店，其误工费理应支持，按上一年度批发与零售业工资标准计算。宋贤荣受伤后住院治疗发生交通费是必然的，结合宋贤荣伤情及就医时间、地点，交通费酌情认定500元。精神损害抚慰金因宋贤荣未构成伤残，洪开云认可1000元，予以认可。洪开云垫付1172元医药费，其中1000元预缴金包含在宋贤荣的诉讼请求范围内，应纳入本案一并处理，其余172元因未纳入诉讼请求范围，不宜在本案中一并处理，洪开云可另行起诉主张权利。综上所述，对宋贤荣的具体赔偿损失数额认定如下：医疗费2917.2元，营养费2400元（40元/天×60天），住院伙食补助费480元（40元/天×12天），护理费7408.8元（123.48元/天×60天），误工费24561元（163.74元/天×150天），交通费500元，精神损害抚慰金1000元，鉴定费900元，后续治疗费2000元。上述款项合计42176元，扣除洪开云垫付的1000元医药费，洪开云应赔偿宋贤荣24300.2元（42176元×60%-1000元）。根据《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十一条第二款、第二十二条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告洪开云于判决生效后十五日内赔偿原告宋贤荣因本次侵权行为造成的各项损失合计24300.2元。二、驳回原名宋贤荣的其他诉讼请求。案件受理费1287元，减半收取644元，由原告宋贤荣负担258元，被告洪开云负担386元。二审中，当事人未提交新的证据。除“宋贤荣与其丈夫程礼发在太湖县晋熙镇法华路共同经营太湖县晋湖装璜材料店”外，对一审查明的其他事实予以确认。二审另查明，2018年安徽省农林牧渔业平均工资为41274元。本院认为,关于双方的责任问题。从视频内容看，冲突过程中洪开云用力推宋贤荣手部一下，致宋贤荣倒地受伤，原判确定其承担主要责任，并无不当。考虑到宋贤荣在纠缠过程中，行为过激，主动揪扯洪开云，持续时间较长，并有用手提包击打洪开云的动作，原判确定其承担40%的责任，并无不当。关于误工费的认定问题。宋贤荣系农村居民，其提交的证据不足以证明其与程礼发共同经营装潢材料店，其误工费可按农、林、牧、渔业平均工资认定为16962元（41274÷365×150天）。关于后续治疗费的认定问题。原判认定后续治疗费2000元未超出鉴定意见的范围，并无不当。综上，宋贤荣的各项损失应为：医疗费2917.2元，营养费2400元，住院伙食补助费480元，护理费7408.8元，误工费16962元，交通费500元，精神损害抚慰金1000元，鉴定费900元，后续治疗费2000元，合计34568元。扣除洪开云垫付的1000元医药费，洪开云应赔偿宋贤荣19740.8元（34568元×60%-1000元）。综上，洪开云的上诉请求部分成立，应予改判。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销安徽省太湖县人民法院（2019）皖0825民初2437号民事判决；二、洪开云于本判决生效之日起十日内赔偿宋贤荣各项损失19740.8元；三、驳回宋贤荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1287元，减半收取644元，由宋贤荣负担258元，洪开云负担386元；二审案件受理费296元，由洪开云负担。本判决为终审判决。审判长  黄谷审判员  高平审判员  程顺二〇一九年十一月二十五日法官助理丁娟书记员朱彤附本案所适用的法律条文：《中华人民共和国民法总则》第一百二十条民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。