四川省雅安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川18民终827号 上诉人（原审被告）：王某，男，汉族，生于1972年11月29日，住重庆市云阳县。 被上诉人（原审原告）：徐某，女，汉族，生于1982年2月2日，住四川省仁寿县。 委托诉讼代理人：刘漫露，四川同兴律师事务所律师。 上诉人王某因与被上诉人徐某离婚后财产纠纷一案，不服四川省汉源县人民法院（2019）川1823民初327号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月5日立案受理后,依法组成合议庭，于2019年10月14日公开审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人王某不服一审判决上诉请求：1.撤销（2019）川1823民初327号民事判决，给予改判；2.驳回被上诉人徐某的一审诉讼请求；3.一、二审诉讼费由徐某承担。事实与理由：一、一审法院判决认定事实不清、采信证据不足、适用法律错误。王某与徐某签订的离婚协议中载明的“九襄区域与361度联营收益”，是指王某于2013年9月28日向房东白德云租赁位于铺面，王某又将该铺面转租与361度经营者，但2017年11月2日白德云要求上涨房租，王某与白德云重新商定租金为248000元/年，导致从2017年11月2日起王某倒贴房租23000元。离婚协议中所指“联营收益”，实际为转租房屋所获差额，但2017年11月至2018年租金亏损，按照风险共同承担原则，应由徐某承担一半损失；二、本案中徐某并未举证证实王某实际收益，应由徐某承担举证不利的法律后果；三、一审法院以四川省汉源县人民法院（2017）川1823民初165号民事调解书中双方所达成的调解协议第四条：“支付徐某361度2015、2016年的收益为50000元”来确定王某的收益，属于采信证据不当。 被上诉人徐某辩称，一、本案中的收益明确，在四川省汉源县人民法院（2017）川1823民初165号民事调解书载明了每年的收益为5万元；二、王某陈述的事实与理由没有依据，2013年王某与白德云签订的协议中约定转租给361度联营的房租是28万元，王某陈述2017年房租上涨不属实，2013年签订的协议中铺面面积为50平方米，2017年签订协议中约定的面积为100平方米，与361度联营签订协议而产生的收益依然存在；三、同意一审判决，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 徐某向一审法院起诉请求：1、判决王某向徐某支付2017年度、2018年度九襄区域与361度联营的收益共计50000元，并以25000元为基数，从2017年11月26日起按中国人民银行同期同类贷款利率计付资金占用损失至2018年11月25日止，以50000元为基数，从2018年11月26日起按中国人民银行同期同类贷款利率计付资金占用损失至款清之日止；2、本案诉讼费用由王某承担。 一审法院审理认定事实如下：徐某、王某于××××年××月××日登记结婚，2013年9月28日，王某与白德云签订房屋租赁合同，以140000元／年租赁了位于汉源县的房屋门面，并约定了租赁期和房租变化方式。2014年11月25日用租赁房屋门面的方式与361度联营（租赁房屋门面转租与361度）获取年收益50000元。2015年3月10日徐某、王某协议离婚，离婚协议中载明：…….7、九襄区域与361度联营的原慕之琪店收益归双方，所以，每年11月25日，男方收到该联营收益的一半必须交女方手中或者指定的银行账号，每延迟一天，女方有权按照100元一天收取男方滞纳金……。2016年5月10日，徐某、王某达成离婚变更协议，协议载明：……五、原离婚协议上第三条第7项中，九襄区域与361度联营的收益归双方共有，每年11月25日男方将该联营收益的一半必须交到女方手中或者指定的银行账号，每延迟一天女方有权按100元一天收取男方滞纳金（2015年的收益在协议签订交给女方）……。2017年3月17日，徐某、王某在汉源县人民法院达成调解协议：由王某在2017年3月24日前支付徐某361度2015、2016年收益50000元。2017年11月2日，王某自行与白德云签订房屋租赁合同，以248000元／年租赁了位于汉源县的房屋门面，并约定了租赁期和房租变化方式。王某租赁汉源县的房屋，继续与361度联营至2018年11月。庭审中王某未向一审法院提供其与361度联营（2017年11月2日至2018年11月）收益情况的证据。 一审法院认为：王某与361度联营4年共获取了4次的收益。双方在分配获益协议中未明确什么时间段的收益，导致双方在理解协议时产生歧义，现王某已支付两年的收益且该收益也未明确什么时间段的收益，因此本案争议的焦点实为第一次收益是否在离婚时已进行分配及第4年的收益有无盈利。按照房屋租赁交易习惯房租应当为先给付再租赁，徐某、王某于2015年3月10日协议离婚，第一年（2014年11月25日至2015年11月24日）的收益在徐某与王某未离婚时已获取，离婚时双方未对该项收益作约定或提留，双方对已有的家庭财产进行了分割应视为对该收益进行了分割；离婚后分割了两次收益，因此应视为双方已对前三年的收益进行分割处置，徐某要求分割2017年度的收益，因证据不足，不予支持，对徐某主张分割2018年度的收益（2017年11月25日至2018年11月24日），王某辩称2017年，与白德云签订房屋租赁合同，房租已涨至248000元／年，故以原有的价格与361度联营，已经没有收益，并且还亏损23000元，该辩解理由因双方离婚后，与361度的联营经营权归王某所有，王某应当提供完整的财务账单来印证其盈利或亏损情况，但王某未提供，故对其辩称2018年度（2017年11月25日至2018年11月24日）无收益，不予采信，因双方均未提供收益证据，对该年度的收益以前三年年度的收益情况推定，对徐某主张该年度应分得的收益25000元，依法予以支持。徐某主张按照中国人民银行同期同类贷款利率计付资金占用损失至款清之日止的诉讼请求，因证据不足，依法不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十一条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、由王某于本判决生效之日起十日内给付徐某2018年度与361度联营的收益25000元；二、驳回徐某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费300元，由徐燕琼承担150元，由王某承担150元。 二审中，双方当事人均未提交新证据。 二审审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人王某与被上诉人徐某在解除婚姻关系时，分别于2015年3月10日和2016年5月10日双方书面协议，对九襄区域与361度联营的收益分成形成了一致的意见。2017年3月离婚时双方达成的调解书中明确载明，上诉人王某于2017年3月24日前支付被上诉人徐某2015年、2016年的收益25000元，上诉人王某已按协议内容，履行了支付义务。基于与361度的联营合作至2018年11月，被上诉人徐某向一审法院主张权利时，提出要求对方支付2017年度和2018年度的收益分成，该请求权是依据双方婚前协议约定的内容，应当予以支持，一审法院判决支持了徐某要求王某支付2018年度25000元的收益分成符合本案的实际，本院予以支持。上诉人王某二审提出与361度联营合作仅是房租差价，因房租增加后没有利润分割的上诉理由不成立，本院不予支持。虽然徐某、王某在订立协议时没有约定每年的收益分成具体金额，徐某向一审法院提出请求时，主张为每年25000元，一审法院经审理后确认收益分成金额为25000元，该金额是一审法院自由裁量的结果，本院予以尊重，上诉人王某认为是参照离婚时调解书所定的金额的理由不成立，本院不予支持。 综上所述，上诉人王某的上诉理由不成立，本院不予支持；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费300元，由上诉人王某负担。 本判决为终审判决。 审判长 徐 剑 审判员 简克红 审判员 向 明 二〇一九年十一月二十五日 书记员 余 燕