陕西省西安市中级人民法院 刑事附带民事裁定书 (2019)陕01刑终700号上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人）赵某甲，男，1980年6月27日出生，汉族，农民，住西安市临潼区。代理人赵某丙，男，1955年XX月XX日出生，汉族，农民，住西安市临潼区。系赵某甲之父。上诉人（原审被告人）侯崇棋，男，1980年7月29日出生，汉族，小学文化程度，农民，住西安市临潼区。上诉人（原审被告人）侯崇斌，男，1984年2月6日出生，汉族，小学文化程度，农民，住西安市临潼区。上诉人（原审被告人）侯崇凯，男，1986年9月10日出生，汉族，初中文化程度，农民，住西安市临潼区。辩护人任淑玲，陕西至正律师事务所律师。被上诉人（原审被告人）贾金花，女，1955年6月13日出生，汉族，小学文化程度，农民，住西安市临潼区。被上诉人（原审被告人）侯崇超，男，1982年4月4日出生，汉族，大学文化程度，农民，住西安市临潼区。西安市临潼区人民法院审理自诉人赵某甲诉贾金花、侯崇棋、侯崇超、侯崇斌、侯崇凯犯故意伤害罪及附带民事赔偿一案，于2019年3月7日作出（2016）陕0115刑初90号刑事附带民事判决。宣判后，原审自诉人赵某甲及原审被告人侯崇棋、侯崇斌、侯崇凯不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、询问上诉人、听取代理人及辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2013年8月5日18时许，被告人侯崇超、侯崇棋、侯崇斌因琐事到西安市临潼区诚信路中段临潼区XX街XX村XX组王某乙家，并与王某乙发生争执，随后被告人贾金花、侯崇凯赶到王某乙家将侯崇超、侯崇棋、侯崇斌从王某乙家叫走。侯崇超、侯崇棋、侯崇斌、侯崇凯和贾金花从王某乙家离开后，看到诚信路路北侧与他们家有矛盾的赵某丙在东北烤肉店门口，遂相继赶到赵某丙跟前，对赵某丙进行吵骂。随后，赵某丙的长子赵某甲赶到现场，与侯崇棋等人发生言语冲突，继而，赵某甲持小凳子欲抡打对方，未打着人，遂跑离，侯崇凯见状手持长条凳伙同侯崇棋、侯崇斌对赵某甲进行追撵，追撵过程中，赵某甲摔倒并与侯崇斌撕打在一起，侯崇斌、赵某甲身体均不同程度受伤。经诊断，赵某甲右足第5跖骨基底部骨折。经西安市临潼区XX中心法医学人体损伤程度鉴定：1、赵某甲右足的损伤依据《人体损伤程度鉴定标准》构成轻伤二级。2、赵某甲右足的损伤依据《人体轻伤鉴定标准（试行）》尚不足轻伤。案发后，西安市公安局临潼分局以临公（站）行罚决字[2014]2860、2861、2870号行政处罚决定书分别对侯崇凯、侯崇棋、侯崇斌作出行政处罚，给予侯崇斌行政拘留十日，并处罚款500元；给予侯崇凯、侯崇棋均罚款500元。另查，赵某甲受伤后于2013年8月5日在兰州军区临潼疗养院附属医院住院治疗2天，支出医疗费1652.7元；于2013年8月6日到西安交通大学医学院第二附属医院住院治疗21天，支出医疗费37901.25元，经诊断为：脑震荡、右足第5跖骨基底部骨折、左颞顶部头皮肿胀、全身多处软组织伤。并造成赵某甲各项损失：医疗费39553.95元（含315元医院租床费）、住院伙食补助费1840元、营养费900元（酌定）、误工费15000元（酌定）、护理费10000元（酌定）、交通费500元（酌定），共计67793.95元。据此，原审法院认为，自诉人向本院提交的证据及本院依法调取的证据不能证明贾金花、侯崇超有故意伤害自诉人的事实；被告人侯崇棋、侯崇斌、侯崇凯共同追撵自诉人，发生撕打，致自诉人受伤，经对自诉人的右足受伤部位伤情进行法医学鉴定，鉴定机构依据2014年1月1日起实施的《人体损伤程度鉴定标准》进行鉴定，鉴定意见为构成轻伤二级；依据1990年7月1日起实施的《人体轻伤鉴定标准（试行）》进行鉴定，鉴定意见为尚不足轻伤。根据刑法从旧兼从轻的原则，本案涉及的鉴定标准应当适用致人损伤行为时的标准即1990年7月1日起实施的《人体轻伤鉴定标准（试行）》，自诉人赵某甲的伤情鉴定意见应确定为尚不足轻伤，被告人侯崇棋、侯崇斌、侯崇凯的行为依法不构成故意伤害罪，不承担刑事法律责任。故自诉人控诉被告人贾金花、侯崇棋、侯崇超、侯崇斌、侯崇凯犯故意伤害罪不能成立，本院不予支持。对各被告人及辩护人不承担刑事责任的辩护意见予以采纳。被告人侯崇棋、侯崇斌、侯崇凯因其共同侵权行为给自诉人暨附带民事诉讼原告人赵某甲造成的经济损失，依法应予赔偿并承担连带责任。但自诉人暨附带民事诉讼原告人赵某甲无证据支持的部分诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第十二条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（二）项、《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第二百四十一条第（三）项及《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第十六条之规定，判决：（一）被告人贾金花、侯崇超不负法律责任；（二）被告人侯崇棋、侯崇斌、侯崇凯无罪；（三）被告人侯崇棋、侯崇斌、侯崇凯于本判决生效后十日内连带赔偿附带民事诉讼原告人赵某甲各项经济损失：医疗费39553.95元、住院伙食补助费1840元、营养费900元、误工费15000元、护理费10000元、交通费500元，共计67793.95元；（四）驳回附带民事诉讼原告人赵某甲的其他诉讼请求。赵某甲及其代理人上诉提出，贾金花、侯崇棋、侯崇超、侯崇斌、侯崇凯殴打赵某甲构成轻伤，应当以故意伤害罪追究其刑事责任；原审判决认定的物质损失有误，应按照其诉讼请求判赔228023.95元。侯崇棋、侯崇斌、侯崇凯及其辩护人上诉提出，赵某甲右脚的伤并非侯崇棋、侯崇斌、侯崇凯造成，不应承担民事赔偿责任，且原审判决认定的赔偿数额不符合法律规定。经审理查明，原审判决认定的案件事实清楚、正确。有经原审法院庭审质证、认证的受案登记表、案件线索来源、抓获经过，行政处罚决定书、行政拘留执行回执，诊断证明书、住院病历、医疗费票据，法医学人体损伤程度鉴定书，证人赵某乙、李某某、罗某某、王某甲、刘某某、孙某某等证人证言，自诉人赵某甲以及原审被告人贾金花、侯崇棋、侯崇超、侯崇斌、侯崇凯的询问笔录予以证明。上述证据，本院予以确认。本院认为，上诉人赵某甲自诉上诉人侯崇棋、侯崇斌、侯崇凯及原审被告人贾金花、侯崇超犯故意伤害罪，请求依法追究其刑事责任，经查，在案证据不能证明贾金花、侯崇超存在故意伤害赵某甲的行为，故二人不负法律责任，侯崇棋、侯崇斌、侯崇凯虽共同参与追撵、殴打赵某甲，导致赵某甲受伤，但其伤情依据2014年1月1日起实施的《人体损伤程度鉴定标准》进行鉴定构成轻伤二级，依据1990年7月1日起实施的《人体轻伤鉴定标准（试行）》进行鉴定尚不足轻伤，因本案案发于2013年8月5日，根据刑法从旧兼从轻的原则，应适用依据《人体轻伤鉴定标准（试行）》做出的鉴定结论，认定赵某甲之损伤尚不足轻伤，故侯崇棋、侯崇斌、侯崇凯的行为不符合故意伤害罪的构成要件，不承担刑事法律责任，对赵某甲及其代理人所提应以故意伤害罪追究侯崇棋等五人刑事责任的上诉理由及代理意见，不予采纳。侯崇棋、侯崇斌、侯崇凯因其共同侵权行为给赵某甲造成的经济损失，依法应予赔偿并承担连带责任，对侯崇棋、侯崇斌、侯崇凯及其辩护人所提赵某甲右脚之损伤并非三人造成，不应承担民事赔偿责任之意见，经查，诊断证明书、住院病历证明，赵某甲在案发后即于当晚到兰州军区临潼疗养院附属医院进行治疗，经诊断为脑震荡、右足第5跖骨基底部骨折、全身多处软组织伤，又于次日到西安交通大学医学院第二附属医院进行治疗，经诊断为右足第五跖骨骨折，背部软组织损伤，结合现场李某某、罗某某、孙某某等证人证言，可以认定赵某甲身体所受损伤，与侯崇棋、侯崇斌、侯崇凯追撵殴打的行为具有因果关系，其应承担相应的赔偿责任，故对该意见不予采纳。对赵某甲及其代理人所提原审判决认定的赔偿数额有误，应按照其诉请判赔228023.95元，以及侯崇棋、侯崇斌、侯崇凯及其辩护人所提原审判决认定的赔偿数额不符合法律规定之意见，经查，赵某甲在医院共计治疗23天，出院医嘱为继续右下肢支具固定，注意休息，加强营养，术后1月逐渐下地活动，术后2月门诊复查，原审判决综合赵某甲的损伤情况及医嘱内容，除根据医疗费票据认定医疗费39553.95元外，酌情认定住院伙食补助费1840元、营养费900元、误工费15000元、护理费10000元、交通费500元，依法有据，数额并无明显不当，故对上述意见均不予采纳。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，判处适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。   审 判  长  常   鹏审  判  员  张      超审  判  员  尚  柏  延 二○一九年十一月十八日   书  记  员  侯  菲  菲    1