安徽省蚌埠市蚌山区人民法院刑 事 判 决 书（2019）皖0303刑初199号公诉机关蚌埠市蚌山区人民检察院。被告人张建，男，1966年11月30日出生于安徽省蚌埠市，汉族，高中文化，原蚌埠市华腾商贸有限责任公司（以下简称华腾公司）法定代表人，户籍地、住所地蚌埠市蚌山区，因涉嫌职务侵占罪，于2018年8月10日被蚌埠市公安局蚌山分局刑事拘留，2018年9月11被蚌埠市蚌山区人民检察院批准逮捕，次日由蚌埠市公安局蚌山分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市看守所。辩护人向欣，安徽华扬律师事务所律师。辩护人刘敏，安徽径桥（蚌埠）律师事务所律师。蚌埠市蚌山区人民检察院以蚌山检刑诉〔2019〕172号起诉书指控被告人张建犯职务侵占罪、挪用资金罪，于2019年5月6日向本院提起公诉，本院立案受理后，于2019年9月11日公开开庭审理了本案。蚌埠市蚌山区人民检察院指派检察员施某出庭支持公诉，被告人张建及其辩护人向欣、刘敏到庭参加诉讼。在本案审理过程中，蚌埠市蚌山区人民检察院建议补充侦查延期审理一次，本院依法予以准许。本案现已审理终结。蚌埠市蚌山区人民检察院指控：2003年至2018年间，被告人张建担任华腾公司法人兼董事长，其利用职务便利，用公司资金为非公司员工的妻子陈某2、弟弟张某1缴纳社会保险金211350.36元；售卖公司所有的新华小区营业房，侵占售房款248300元；私自抵押公司的奔驰汽车用于偿还个人借款，该车抵押时的市场价值为265600元；私自收取霍某租赁的华腾公司房屋租金180000元；用个人账户私自接收安徽省粮油储运公司支付给华腾公司的粮食保管、收购劳务费1193912元，用于偿还个人借款，扣除华腾公司尚欠张建的603000元及张建为华腾公司偿还五河县粮食局的38000元，张建共计侵占公司资金1458162.36元。2014年至2017年间，张建利用职务便利，挪用公司资金8255000元用于偿还个人借款，至今未还。为证明上述指控的犯罪事实，公诉人当庭宣读和出示了书证、司法鉴定意见书、价格认定结论书、证人证言、被告人的供述等证据。公诉机关认为，被告人张建利用职务便利，将公司财物非法占为己有，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条，应当以职务侵占罪追究其刑事责任；被告人张建利用职务便利，挪用公司资金归个人使用，数额较大，超过三个月未还，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十二条，应当以挪用资金罪追究其刑事责任。被告人张建犯职务侵占罪、挪用资金罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当数罪并罚。特向本院提起公诉，请依法惩处。被告人对公诉机关指控的事实无异议。认为其是侵占了公司的钱，但应扣除公司欠其的钱。认为其是公司股东，其挪用时公司其他人都知道。辩护人对指控职务侵占罪的罪名有异议，认为事实不清、证据不足，被告人不构成职务侵占罪。对指控挪用资金罪无异议，被告人系公司股东，挪用资金数额应当区别对待。被告人有坦白情节，认罪态度好，无前科，建议法庭对其从轻处罚。经审理查明：2003年至2018年间，被告人张建担任华腾公司法人兼董事长，其利用职务便利，用公司资金为非公司员工的妻子陈某2、弟弟张某1缴纳社会保险金211350.36元；售卖公司所有的新华小区营业房，侵占售房款248300元；私自抵押公司的奔驰汽车用于偿还个人借款，该车抵押时的市场价值为265600元；私自收取霍某租赁的华腾公司房屋租金180000元；用个人账户私自接收安徽省粮油储运公司支付给华腾公司的粮食保管、收购劳务费1193912元，用于偿还个人借款，扣除华腾公司尚欠张建的603000元，张建共计侵占公司资金1496162.36元。2014年至2017年间，张建利用职务便利，挪用公司资金8255000元用于偿还个人借款，至今未还。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1、受案登记表、立案决定书证实：2018年7月26日，公安机关接滑某口头报警称：从2014年至今，张建利用其蚌埠市华腾商贸有限责任公司法人身份，挪用公司资产800多万元。2018年8月7日蚌埠市公安局蚌山分局决定对张建涉嫌职务侵占案立案侦查。2、户籍信息证实：张建系完全刑事责任能力人。3、到案经过、入所健康体检表证实：张建于2018年8月10日，在本市淮上区尚客优酒店被公安干警抓获归案，入所体检无异常。4、蚌埠市华腾商贸有限责任公司注册、设立资料、营业执照、公司章程等材料证实：张建为蚌埠华腾商贸有限责任公司法定代表人，担任执行董事、经理。5、蚌埠市华腾商贸有限责任公司关于张建挪用公司资金情况说明、张建从公司借款明细、借条及凭证证实：张建从公司挪用售房款248300元、社保金209007.54元、房租320000元，从公司借款8627443.6元（其中包括车辆抵押款230000元）长期不还，公司欠张建603000元。6、安徽天汇会计师事务所司法鉴定材料证实：2014年至2017年张建从公司借款13237443.6元，尚余8611443.6元（其中包括车辆抵押款230000元）未还。7、社保缴纳统计表、缴款凭证、蚌埠市社保中心回复证实：华腾公司为陈某2、张某1共计缴纳211350.36元。8、霍某房屋租赁协议、霍兴汉房屋租赁合同、收据，证实：霍某、霍兴汉租赁华腾公司房屋租金情况。9、房屋转让协议、房地产估价报告、收条等材料证实：任玉环购买华腾公司新华小区营业房并支付房款248300元。10、机动车抵押合同、买卖合同、质押借款合同、蚌埠市发改委价格成本监审认定局价格认定结论书等材料证实：张建抵押公司奔驰汽车情况及涉案奔驰车2017年12月25日市场价值为265600元。11、安徽天汇会计师事务所司法鉴定材料、黄山新港大酒店账户明细、张建银行账户明细证实：张建个人账户收到粮食保管费1193912元。12、华腾公司吴湾路仓库搬迁补偿协议书证实：华腾公司吴湾路仓库搬迁补偿7033800元。13、华腾公司账户明细、张建账户明细证实：华腾公司收支情况以及张建与华腾公司、黄山新港酒店等相关单位、人员间的资金往来情况。14、安徽省粮油储运公司情况说明、黄山新港大酒店目标管理协议、政策性粮食收储合作协议、黄山新港粮食保管费收支情况表及银行转账凭证等材料证实：安徽省粮油储运公司已退还华腾公司大部分投资款项，剩余部分以粮食保管费形式冲减，也即支付给黄山新港的保管费等费用系华腾公司所有。黄山新港已转给张建个人账户。15、胡晓说明证实：华腾公司转给其的126443.6元系归还胡晓公司垫付的稻谷收购款。16、五河县粮食局证明、记账凭证、华腾公司记账凭证等材料证实：张建经手归还五河县粮食局及蚌埠油厂的债务，其中3.8万元系2005年支付，其余款项均在华腾公司报销。17、借条、借款合同、民事判决书等材料证实：张建向常某、方飞、强某、刘云冉等人借款情况。18、不动产登记中心查询材料、协助查封通知书证实：张建名下金地苑小区两处房产被公安机关查封。19、谅解书证实：华腾公司股东黄某、苏某、姚远等人对张建予以谅解。20、证人滑某的证言证实：张建转走公司资金800多万元个人使用，占用公司卖房款20万元、抵押公司车辆款23万元，用公司资金为其妻子和弟弟缴纳社会保险。21、证人陈某1的证言证实：张建把公司拆迁补偿款都转走了，还拿走了公司卖房款24.83万元，把公司奔驰车抵押了，抵押款也自己拿了，还用公司资金为其妻子和弟弟缴纳社会保险。私下收取新华小区房租，没有把租金入公司账。张建从公司借款从来没有召开股东会或通知股东。22、证人张某2的证言证实：张建挪用公司拆迁补偿款800多万元，售卖公司所有的新华小区营业房，侵占售房款；私自抵押公司的奔驰汽车；私自收取霍某租赁的房屋租金；用个人账户私自接收安徽省粮油储运公司支付的费用100多万元的事实。23、证人孙某的证言证实：张建挪用公司拆迁补偿款，利用职务便利，用公司资金为非公司员工的妻子陈某2、弟弟张某1缴纳社会保险金；售卖公司所有的新华小区营业房，侵占售房款的事实。24、证人黄某的证言证实：黄某签谅解书时对张建挪用公司资金的事并不知情。25、证人方某的证言证实：张建挪用公司拆迁补偿款800多万元，私自抵押公司的奔驰汽车；用个人账户私自接收安徽省粮油储运公司支付的费用100多万元的事实。26、证人苏某的证言证实：张建挪用公司拆迁补偿款800多万元，售卖公司所有的新华小区营业房，侵占售房款；私自抵押公司的奔驰汽车；私自收取霍某租赁的房屋租金；用个人账户私自接收安徽省粮油储运公司支付的费用170多万元的事实。27、证人陈某2的证言证实：蚌埠粮油供销公司改制为蚌埠华腾商贸有限公司后，其与张某1均不在公司上班了。28、证人霍某的证言证实：其承租过蚌埠华腾商贸公司新华小区的房屋做仓库用的，有五六年的租金是交给张建个人的。29、证人任某的证言证实：任玉环买了华腾公司新华小区门面房，任玉环把钱给了张建。30、证人李某的证言证实：张建将华腾公司的奔驰汽车抵押借款的事实。31、证人许某、常某、强某的证言证实：张建用华腾公司提供担保，个人借款的事实。32、证人聂某的证言证实：张建是代表蚌埠华腾公司与省粮油储运公司开展业务的。33、证人屠某的证言证实：审计中其转给华腾公司的款项是张建归还华腾公司的款项。34、被告人张建的供述和辩解证实：其担任华腾公司法人兼董事长，利用职务便利，用公司资金为非公司员工的妻子陈某2、弟弟张某1缴纳社会保险金；侵占新华小区营业房售房款；私自抵押公司的奔驰汽车用于偿还个人借款；私自收取霍某租赁的华腾公司房屋租金；用个人账户私自接收安徽省粮油储运公司支付给华腾公司的粮食保管、收购劳务费用于偿还个人借款。其还利用职务便利，挪用公司资金800多万元用于偿还个人借款，至今未还。本院认为：被告人张建利用职务便利，将公司财物非法占为己有，数额巨大，其行为构成职务侵占罪；被告人张建利用职务便利，挪用公司资金归个人使用，数额较大不退还，其行为构成挪用资金罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。被告人张建身犯二罪，应当数罪并罚。辩护人认为公诉机关指控被告人张建构成职务侵占罪事实不清，证据不足，被告人不构成职务侵占罪。经查，不仅被告人张建如实供述了起诉书指控的职务侵占的事实，证人滑某、陈某1、陈某2、张某1、霍某、任某、李某、屠某等人的证言及房屋租赁协议、房屋转让协议、房地产估价报告、收条、安徽天汇会计师事务所司法鉴定材料、黄山新港大酒店账户明细、张建银行账户明细，安徽省粮油储运公司情况说明、黄山新港大酒店目标管理协议、政策性粮食收储合作协议、黄山新港粮食保管费收支情况表及银行转账凭等大量的书证均能够予以佐证，被告人张建的行为构成职务侵占罪，辩护人的此点辩护意见，本院不予采纳。被告人张建认为其是侵占了公司的钱，应扣除公司欠其的钱。经查，公诉机关在审查起诉时，华腾公司认可的其公司欠被告人的钱，已经从职务侵占的总数中扣除了，被告人的辩护意见，本院不予采纳。被告人归案后，如实供述其犯罪事实，依法予以从轻处罚。华腾公司的部分股东对被告人张建的行为表示谅解，本院酌情予以从轻处罚。辩护人建议对被告人从轻处罚的相关辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百七十二条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条、第四十七条的规定，判决如下：一、被告人张建犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年三个月；犯挪用资金罪，判处有期徒刑四年六个月。决定合并执行有期徒刑九年；(刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年8月10日起至2027年8月9日止。)二、追缴被告人张建职务侵占的违法所得1458162.36元，发还给华腾公司；责令被告人张建退出挪用的公司资金8255000元，返还给华腾公司。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张 勇审 判 员  王 林人民陪审员  乔小云二〇一九年十一月二十五日书 记 员  吴一可附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》条文第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。