湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘12民终2159号上诉人（原审被告）：湖南鸿锦电力安装有限公司，住所地湖南省常德市武陵区南坪街道办事处白马社区芙蓉路（芙蓉国际公馆******）。法定代表人：张玲智，公司董事长。委托诉讼代理人：舒振荣，湖南玉峰律师事务所执业律师。被上诉人（原审原告）：向玉双，男，1974年2月15日出生，汉族，住湖南省溆浦县。委托诉讼代理人：瞿宏武，溆浦县中心法律服务所法律工作者。上诉人湖南鸿锦电力安装有限公司（以下简称鸿锦公司）因与被上诉人向玉双提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省芷江侗族自治县人民法院（2018）湘1228民初1271号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人鸿锦公司上诉请求：撤销原判决第一项，改判驳回被上诉人的诉讼请求，本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人与被上诉人没有签订《临时用工合同》，被上诉人自认该合同上的签名非本人亲自书写，上诉人也没有安排被上诉人从事劳动管理，未给其支付劳动报酬，被上诉人是案外人金和雇佣上班的，被上诉人的工作安排、劳动报酬的支付以及受伤后垫付的医疗费等都由案外人金和负担，被上诉人的受伤系因金和雇佣的驾驶人陈文操作不当所致，与上诉人无任何关联性，故上诉人与被上诉人之间的劳动关系不成立。2、原审法院依据《中华人民共和国安全法》第53条规定支持被上诉人以人身损害赔偿案件主张权利，属于适用法律错误。3、案外人金和应当对被上诉人损失承担赔偿责任，驾驶人陈文应当对被上诉人损失承担连带赔偿责任。3、原审法院违反一事不再理原则，应当裁定驳回起诉。4、原审法院认定的事实与裁判结果存在多处错误，应予纠正。一是原审法院对保险公司支付给被上诉人赔偿款7万元不予支持，存在错误；二是上诉人申请重新鉴定产生的鉴定费2304元，应当由被上诉人承担，原审法院未作出认定；三是原审法院参照城镇标准计算伤残赔偿金、被抚养人生活费依据不足，应当参照农村标准进行计算；四是原审法院支持赔偿精神抚慰金5000元过高，支持交通费1000元无事实与法律依据；五是原审法院裁判案件受理费计算错误，被上诉人应承担案件受理费5105元[7758×（430532－147205.6）÷430532]。被上诉人向玉双辩称，被上诉人的起诉不违反一事不再审的原则，原判决认定事实清楚、证据确凿、适用法律正确，请求二审予以驳回上诉人的上诉请求，维持原判。向玉双向一审法院起诉请求：判令鸿锦公司赔偿向玉双经济损失共计171565.6元（包括残疾赔偿金：36948元/年×20年×10%=73896元；误工费：167元/天×210天=35070元；护理费：167元/天×120天=20040元；住院伙食补助费：100元/天×68天=6800元；营养费：100元/天×120天=12000元；被抚养人生活费：25069元/年×3年×10%÷2=3759.6元；精神抚慰金：50000元；后期治疗费：10000元；交通费：5000元）；2.本案诉讼费用由鸿锦公司承担。一审法院认定事实：鸿锦公司为完成在芷江侗族自治县的农电网改造工程，雇请向玉双等人从事农电网改造劳务工作，同时双方签订了临时用工合同。2016年5月14日12时20分许，向玉双伙同一起务工的人员乘坐鸿锦公司（由务工人员陈文驾驶）用于接送员工上下班的三轮车回住地吃中饭途中，因该车刹车失控，不慎造成向玉双、李远财、宋健平、张在湘、曾德礼受伤，三轮摩托车受损的道路交通事故。向玉双受伤后先后被送往芷江县人民医院、怀化市第一人民医院抢救治疗。鸿锦公司垫付医疗费用后没有积极主动就向玉双的其他损失进行赔偿，也没有向社会保险行政部门申请工伤认定。2017年4月21日，向玉双向溆浦县人民法院提起民事诉讼，溆浦县人民法院以该案属工伤范畴为由，于2017年8月3日以（2017）湘1224民初801号民事裁定书驳回向玉双的起诉。2017年10月16日向玉双向怀化市人力资源和劳动社会保障局申请工伤认定，2017年11月24日怀化市人力资源和劳动社会保障局以“申请人不符合和申请超时”为由作出了怀人社工受字［2017］1433号不予受理决定书。2018年1月9日向玉双向怀化市鹤城区人民法院提起行政诉讼。2018年3月1日怀化市鹤城区人民法院作出了（2018）湘1202行初2号行政判决书，确定怀化市人力资源和劳动社会保障局于2017年11月24日作出怀人社工受字［2017］1433号工伤认定申请不予受理决定书的行政行为违法；驳回向玉双的其他诉讼请求。向玉双不服，提出上诉，2018年5月23日怀化市中级人民法院作出了（2018）湘12行终30号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。向玉双的损伤经司法鉴定为：被鉴定人向玉双右侧髋臼骨折伴髋关节半脱位行内固定术后，遗留右髋关节活动功能障碍，目前已构成十级伤残；其左侧胫骨平台开放性粉碎性骨折遗留左膝关节活动功能障碍，目前已构成十级伤残；评定向玉双误工期210日、护理期120日、营养期120日；评定被鉴定人向玉双的后续治疗费用为10000元。另查明，鸿锦公司为向玉双向中国太平洋财产保险股份有限公司怀化中心支公司投保了建筑工程施工人员团体人身意外伤害保险，保险期间为：2015年11月14日至2016年11月14日。事故发生后，保险公司赔付意外伤残赔偿金50000元及意外医疗赔偿金20000元，共计70000元，但该保险赔偿金由鸿锦公司下面施工人金和实际领取，没有用于赔偿向玉双。一审法院认为，本案争议的焦点为：一、向玉双与鸿锦公司之间系什么法律关系；二、向玉双以一般人身损害赔偿案件诉讼是否符合法律规定；三、向玉双损失赔偿标准的适用及向玉双有无过错。本案鸿锦公司系2013年4月2日成立的有限责任公司，注册资本5000万，经营范围为：电力安装、机电设备安装、通信线路安装工程等。向玉双受鸿锦公司雇请在芷江侗族自治县从事农电网改造工程，鸿锦公司与其签订临时用工合同，投保建筑工程施工人员团体人身意外伤害保险，向玉双与鸿锦公司之间形成劳动法律关系。2016年5月14日12时20分许，向玉双伙同一起务工的人员乘坐鸿锦公司用于接送员工上下班的三轮车回住地吃中饭途中，因该车刹车失控，不慎造成向玉双、李远财、宋健平、张在湘、曾德礼受伤，三轮摩托车受损的道路交通事故。向玉双系在工作期间内上下班途中遭受交通事故受伤，符合工伤的认定条件，系工伤。向玉双属于依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理”之规定，向玉双应按工伤处理程序寻求解决途径。但本案事故中，鸿锦公司未按照《工伤保险条例》第十七条之规定在事故发生之日起30日内向社会保险行政部门提出工伤认定申请，向玉双亦未在事故发生之日起一年内向社会保险行政部门申请工伤认定，致使其于2017年10月16日申请的工伤认定因超过工伤认定时效而不被行政部门受理。在丧失了按照《工伤保险条例》获得救济途径的情形下，向玉双选择以一般人身损害赔偿案件主张赔偿权利，符合《中华人民共和国安全生产法》第五十三条“因生产安全事故受到损害的从业人员，除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律尚有获得赔偿的权利的，有权向本单位提出赔偿要求”的规定。同时按《工伤保险条例》规定，向玉双有申请工伤认定的权利，但对于鸿锦公司而言，在法定期限内向社会保险行政部门申请工伤认定更是其义务，鸿锦公司没有履行该义务致使工伤认定超过时限，引发的后果和责任应当由用人单位鸿锦公司承担。向玉双参照一般人身损害赔偿案件主张权利符合有关法律规定。对于向玉双的损失，本院参照2019年度湖南省道路交通事故赔偿标准计算。根据向玉双提交的沈修恒、黄德清、欧安存、宋泽嬴的证明及溆浦县卢峰镇团结社区居委会的证明和宋泽嬴的房产证及欧存安的当庭证言可以证实向玉双全家五口人于2014年开始在城镇居住生活，收入来源于城镇。为此，对向玉双的残疾赔偿金按城镇标准计算为：36698元／年×20年×10%＝73396元。本院确认向玉双的误工费为：133元／天×210天＝27930元；护理费为：131元／天×120天＝15720元；住院伙食补助费为：100元／天×68天＝6800元；营养费为：30元／天×120天＝3600元；被抚养人生活费为：25064元／年×3年（两孩子需抚养年限）×10%÷2＝3759.6元；酌情考虑精神抚慰金：5000元；后期治疗费为：10000元；酌情考虑交通费：1000元。以上损失共计147205.6元。向玉双在从事劳务过程中对事故造成自己的损害发生没有过错，为此，鸿锦公司应当对向玉双的全部损失承担赔偿责任。鸿锦公司辩称自己不是本案适格的诉讼主体，因与本案事实不符，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款及第二款、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条规定，判决如下：一、湖南鸿锦电力安装有限公司于本判决生效后十日内赔偿向玉双残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、被抚养人生活费、精神抚慰金、后期治疗费、交通费各项经济损失147205.6元；二、驳回向玉双的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费7758元，由湖南鸿锦电力安装有限公司负担6656元，向玉双负担1102元。二审中，双方当事人均没有提交新证据，庭审询问时，鸿锦公司的委托诉讼代理人陈述公司没有为向玉双垫付医疗费用，对此向玉双予以认可。湖南省溆浦县人民法院审结的（2017）湘1224民初801号原告向玉双与被告金和、国网湖南省电力公司芷江县供电分公司、鸿锦公司、中国太平洋财产保险股份有限公司怀化中心支公司提供劳务者受害责任纠纷一案中的各方当事人在庭审中均对向玉双与鸿锦公司存在用工关系表示无异议。本案鸿锦公司委托诉讼代理人在一审庭审中针对公司与金和之间是什么关系的提问当庭回答不清楚。二审查明的其他事实与一审查明的一致，本院予以确认。本院认为，本案鸿锦公司为依法成立的有限责任公司，虽案涉临时用工合同上的签名非向玉双本人所签，但鸿锦公司在该合同上加盖了公章，且其在一审提交的证据即《公司证明》中明确认可向玉双为公司员工，又为向玉双投保了建筑工程施工人员团体人身意外伤害保险，向玉双实际上亦在鸿锦公司承包的案涉农电网改造工程的施工工地上提供劳务，故原审法院认定双方之间形成劳动关系并无不当。向玉双作为普通民事主体同时具有劳动者的特殊身份，现虽不能通过工伤保险途径获得救济，但根据有伤害就有救济的原则，其有权通过一般民事侵权赔偿的途径获得赔偿，且其行使权利符合《中华人民共和国安全生产法》的相关规定，亦没有违反一事不再理的原则，本案并不构成重复起诉。中国太平洋财产保险股份有限公司怀化中心支公司赔付的意外伤残赔偿金50000元及意外医疗赔偿金20000元，共计70000元，与本案属不同的法律关系，原审法院未作处理并无不当。鸿锦公司为反驳向玉双所提事实主张，对向玉双诉前单方委托所作的伤残等级及误工期、护理期、营养期评定的鉴定申请重新鉴定，系其应承担的举证责任，双方各自支付的鉴定费用自行负担。本案现有证据能够证实向玉双自2014年开始在城镇居住生活，收入来源于城镇，原审法院按照城镇标准计算伤残赔偿金、被抚养人生活费符合本案实际并无不当。根据向玉双受到的损害，结合当地平均生活水平等因素，原审法院酌情认定精神抚慰金5000元并无不当。向玉双提出要求赔偿交通费5000元，其虽未能提供相应的票据证实，但向玉双及其陪护人员花费必要的交通费用是事实，再苛求向玉双必须提供证据证明有失公平，也有悖于常理，故原审法院基于本案实际情况考虑酌情认定交通费用1000元并无不当。综上，鸿锦公司上诉主张其与向玉双不成立劳动关系及本案违反一事不再理原则、适用法律错误等理由均不成能立，依法不予支持；原判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6656元，由湖南鸿锦电力安装有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  杨代绪审 判 员  刘士平审 判 员  黄丽霞二〇一九年十一月十八日代理书记员  龙星宇