河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2019）豫10民终3085号上诉人（原审原告）：杨幂，女，汉族，1986年9月12日出生，住北京市宣武区。委托诉讼代理人：张国翀，北京市齐致律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：许昌市建安区幂吻茶餐饮店，经营场所：许昌市仓库路开源市场临街**。经营者：王莹，女，汉族，1992年1月23日出生，住河南省许昌市建安区。上诉人杨幂因与被上诉人许昌市建安区幂吻茶餐饮店肖像权纠纷一案，不服河南省许昌市魏都区人民法院（2019）豫1002民初5625号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了公开开庭审理。上诉人杨幂的委托诉讼代理人张国翀，被上诉人许昌市建安区幂吻茶餐饮店的经营者王莹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人杨幂的上诉请求：撤销一审判决第二项，判令被上诉人向上诉人赔偿损失20万元。事实与理由：被上诉人在未取得上诉人授权的情况下，于其餐饮店内公开、大量使用载有上诉人肖像、姓名的图片、照片等作为广告物对外进行商业宣传。上诉人作为知名演员及社会公众人物，其肖像具有较高的商业价值，且上诉人在选择代言产品及品牌方合作时也有着非常严格的标准。被上诉人未经允许，擅自使用原告肖像的行为已严重误导了广大消费者，此种情况下，一审判决所认定的赔偿数额显然过低。同时因其确定的侵权成本太过低廉，实则客观上是纵容了侵权者的侵权行为，该判决结果对上诉人明显不公。被上诉人许昌市建安区幂吻茶餐饮店辩称，该店属秦皇岛速腾餐饮管理有限公司的加盟店，该公司持有上诉人肖像使用许可合同。我方在餐饮店内使用杨幂肖像过程中不存在侮辱、诽谤、丑化杨幂的行为。杨幂向一审法院起诉请求：1、请求判令被告立即停止所有侵害原告肖像权的行为，并立即删除、撤换被告于其“幂吻茶”餐饮店内使用的载有原告肖像、姓名的全部图片、照片等；2、请求判令被告向原告进行书面澄清及致歉，澄清及致歉声明不少于1000字，具体内容经由法院审核为准；3、请求判令被告向原告支付侵权物质损害赔偿金500000元、精神损害抚慰金50000元；4、请求判令被告赔偿因调查被告侵权行为而支出的公证费600元、冲洗照片费用50元。一审法院认定事实：2018年5月13日，被告许昌市建安区幂吻茶餐饮店经营者王莹与秦皇岛速腾餐饮管理有限公司签订技术转让合同书，就“速腾”旗下“幂吻茶”项目的具体技术转让事宜达成协议，由王莹在河南省许昌市魏都区、建安区的终端市场使用本项目技术内容并依法从事经营，王莹向秦皇岛速腾餐饮管理有限公司支付95000元（包括技术转让费、技术服务费、技术培训费、技术指导费等）。2018年6月15日，王莹注册许昌市建安区幂吻茶餐饮店进行餐饮经营，并在店内张贴载有杨幂肖像的照片及海报。2019年6月14日，原告杨幂向河南省许昌市天平公证处申请对被告许昌市建安区幂吻茶餐饮店内的杨幂肖像进行保全证据公证。当日，河南省许昌市天平公证处指派公证员到被告许昌市建安区幂吻茶餐饮店内进行现场查看并拍摄载有杨幂肖像的照片10张，并制作《现场工作记录》。2019年6月19日，河南省许昌市天平公证处作出（2019）豫许天证内民字第1463号公证书。庭审中，被告许昌市建安区幂吻茶餐饮店辩称其已删除、撤换掉其店内载有原告杨幂肖像、照片的图片、海报，后经本院现场勘验核实，上述情况属实。以上事实有（2019）豫许天证内民字第1463号公证书、发票、技术转让合同书、教材书、加盟费用票据、民事判决书、民事裁定书、保密协议、授权书、肖像权使用合同、现场勘验笔录、照片、当事人陈述及庭审笔录等在卷为凭。一审法院认为：公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。公民的肖像权受到侵害的，有权要求停止侵害，恢复名誉，消除影响，赔礼道歉，并可以要求赔偿损失。侵害他人人身权益造成损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿；被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿；侵权人因此获得的利益难以确定，被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致，向人民法院诉讼的，由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。本案中，被告许昌市建安区幂吻茶餐饮店未经原告杨幂合法授权擅自在其饮品广告宣传中使用杨幂肖像，侵害了原告杨幂的肖像权，故原告杨幂要求被告许昌市建安区幂吻茶餐饮店停止相关侵权行为、赔礼道歉的诉讼请求于法有据，本院予以支持，澄清及致歉声明不少于1000字，具体内容由法院审核为准。鉴于被告许昌市建安区幂吻茶餐饮店已经将店内载有原告杨幂肖像的海报及照片删除、撤换，故本院对原告杨幂的第一项诉讼请求不再处理。关于原告杨幂要求被告许昌市建安区幂吻茶餐饮店支付侵权物质损害赔偿金500000元诉讼请求，因原告杨幂未能提供证据证明其因侵权行为受到的经济损失具体数额或被告许昌市建安区幂吻茶餐饮店因侵权行为获得利益的具体数额，且原告杨幂与被告许昌市建安区幂吻茶餐饮店就赔偿数额达成一致意见，故本院依法在综合考虑被告许昌市建安区幂吻茶餐饮店使用原告杨幂肖像的数量、用途及其他情节的基础上酌定赔偿数额为5000元。因被告许昌市建安区幂吻茶餐饮店在使用原告杨幂肖像的过程中并不存在侮辱、诽谤、丑化原告杨幂的行为，故原告杨幂要求被告许昌市建安区幂吻茶餐饮店支付精神损害抚慰金50000元，本院不予支持。原告杨幂为主张权利支付的公证费、冲洗照片费用属于必要、合理诉讼成本，应由侵权人负担，故对原告杨幂要求被告许昌市建安区幂吻茶餐饮店支付公证费600元、冲洗照片费50元的诉讼请求，本院予以支持。关于被告许昌市建安区幂吻茶餐饮店辩称其不应承担本案侵权责任，因被告许昌市建安区幂吻茶餐饮店与其所加盟公司之间存在的合同关系和其与原告杨幂之间的侵权法律关系不属同一法律关系，且原告杨幂也未授权秦皇岛鼎膳餐饮管理公司、秦皇岛速腾餐饮管理有限公司使用本人肖像，故本院对其辩称不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十九条规定,判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告许昌市建安区幂吻茶餐饮店向原告杨幂出具致歉声明，致歉内容不少于1000字，具体内容由法院审核为准；二、本判决生效之日起十日内，被告许昌市建安区幂吻茶餐饮店向原告杨幂赔偿损失5000元，并支付公证费600元、冲洗照片费用50元，共计5650元；三、驳回杨幂其他诉讼请求。二审期间被上诉人提供销售订单与公司提供海报八张，证明：店内海报是公司提供，我只是加盟店。上诉人对该证据的质证意见为：该证据是被上诉人持有，不属于新证据，原件也没有任何人签字和公司盖章，真实性不予认可。本院经审查后认为：被上诉人提供的证据不属于二审新证据的情形，本院不予采信。二审经查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，关于一审让被上诉人赔偿5000元是否妥当的问题，因被上诉人虽于2018年6月15日进行餐饮经营时擅自在店内张贴上诉人的肖像照片及海报，但在一审庭审中被上诉人已撤销、删除了上诉人的相片，有主动消除影响的意思表示，且被上诉人也不存在侮辱、诽谤、丑化上诉人的行为，故，一审酌定赔偿上诉人5000元，较为妥当。综上所述，上诉人杨幂的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费1500元由上诉人杨幂负担。本判决为终审判决。审判长  杨天兰审判员  尤 薇审判员  郭林山二〇一九年十一月二十六日书记员  杨 冰执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口