文书内容湖南省永州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘11民终3785号上诉人（原审原告）：祁阳县德武劳务有限公司，住所地祁阳县黎家坪镇东正街**。法定代表人：朱云德，该公司总经理。委托诉讼代理人：程小波，该公司办公室主任。被上诉人（原审被告）：张春元，男，1966年12月24日出生，汉族，湖南省祁阳县人，住祁阳县。委托诉讼代理人：何名盛，湖南博大律师事务所律师事务所律师。上诉人祁阳县德武劳务有限公司（以下简称德武劳务公司）因与被上诉人张春元劳动争议、工伤保险待遇纠纷一案，不服湖南省祁阳县人民法院（2019）湘1121民初2147号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月1日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。德武劳务公司的上诉请求：1、撤销原判，发回重审或改判；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、上诉人与被上诉人之间的劳动关系尚未解除，被上诉人至今未向上诉人提出解除劳动关系的申请，未办理相关手续，上诉人至今还在为被上诉人缴纳各项保险费。2、判决上诉人向被上诉人支付一次性伤残补助金57200元是错误的，应以社保基金核定的金额为准。3、判决上诉人向被上诉人支付就业补助金52000元、一次性工伤医疗补助金52000元是错误的。4、判决上诉人向被上诉人支付停工留薪期工资10400元是错误的，上诉人仅需支付停工留薪期工资5620.80元（2810.4×2个月=5620.80元）。5、判决上诉人向被上诉人支付治疗期间护理费5985元是错误的。6、判决上诉人向被上诉人支付住院伙食补助费400元是错误的。综上，一审法院认定事实不清，请求二审法院依法判决。被上诉人张春元答辩称：一、被上诉人张春元在提起劳动仲裁时已经提出解除劳动合同关系。被上诉人有权提出单方面解除劳动合同关系，并要求支付全部工伤待遇。二、被上诉人受伤前的月平均工资达到6939元，但上诉人为了减少缴纳工伤保险的费用，只按照当地最低参保工资标准2970元进行参保，故上诉人负有补足工伤保险差额和全额支付工伤待遇的义务。三、上诉人依法应支付被上诉人住院期间的护理费和住院伙食费补助费。综上，一审判决正确，请求予以维持。                  德武劳务公司向一审法院起诉的诉讼请求：1、请求判决确认原、被告之间劳动关系尚未解除，不需要向被告支付一次性伤残补助金57200元、一次性就业补助金52000元、一次性工伤医疗补助金52000元、停工留薪期工资10400元、住院护理费5985元、住院伙食补助费400元。原告仅需要支付停工留薪期工资5620.80元(2810.4元×2个月)。2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告张春元于2011年9月到原告公司从事装卸工作，2018年9月4日张春元在工作岗位上装车作业时，左手被皮带绞伤，伤后在祁阳县中医院住院治疗40天。2018年12月11日经永州市人力资源和社会保障局认定为工伤，2019年2月28日经永州市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。2019年4月，被告向祁阳县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求依法解除与原告的劳动关系，并要求原告支付工伤待遇款共计197185元［其中一次性伤残补偿金57200元(5200元×11个月)；一次性就业补偿金52000元(5200元×10个月)；一次性工伤医疗补偿金52000元(5200元×10个月)；停工留薪期内工资28600元(5200元×5.5个月)；治疗期间护理费5985元(3990元×1.5个月)；住院期间伙食补助费400元(10元/天×40天)；交通费1000元］。祁阳县劳动争议仲裁委员会于2019年8月26日作出祁劳仲案字（2019）第16号仲裁裁决书，裁决：1、解除张春元与德武公司的劳动关系；2、由德武公司一次性支付张春元工伤待遇：一次性伤残补偿金57200元(5200元×11个月)；一次性就业补偿金52000元(5200元×10个月)；一次性工伤医疗补偿金52000元(5200元×10个月)；停工留薪期内工资10400元(5200元×2个月)；治疗期间护理费5985元(3990元×1.5个月)；住院期间伙食补助费400元(10元/天×40天)；3、驳回张春元其他仲裁请求。原告不服仲裁裁决，向法院提起诉讼。另查明，在用工期间原告除缴纳工伤保险费外，未为被告交纳基本的社会养老保险费，张春元在申请劳动仲裁时提出解除劳动合同关系申请。被告的工资是按件计酬，多劳多得，以现金形式发放的。张春元提供其2018年的工资统计数据总额为83268元，月平均工资6939元。一审法院认为，1、被告请求解除与原告的劳动合同是否符合法律规定？根据《中华人民共和国劳动法》第二条的规定：“在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。”原、被告之间已形成了劳动合同关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。在用工期间，原告未为被告缴纳基本的社会养老保险费，因此被告请求解除与原告的劳动合同，符合法律规定。2、被告的工资标准按多少计算及原告是否应支付被告全部工伤待遇？根据法律规定，在劳动争议纠纷案件中，用人单位对劳动者的劳动报酬负有举证责任。庭审在，原、被告均认可被告工资以现金形式发放，被告提供了受伤前12个月的工资统计数据及2018年7月考勤表，证实其2018年月平均工资6939元。同时出庭证人王付学证实，被告领取工资在工资表上签名，工资表由原告公司保管，而原告辩解称工人工资发放不需要签名，也没有财务记录，原告辩称不符合常理也不符合公司管理制度，原告应当提供而未提供被告受伤前的工资收入的有效证据，应承担举证不能的不利后果。故对被告的受伤前12个月的月平均收入工资标准为6939元，予以认可。因被告在仲裁申请时要求按5200元/月的标准计算，予以采纳。被告住院期间由其妻子进行护理，被告主张护理费按3990元/月计算，符合法律规定，予以支持。被告主张住院伙食费按10元/天计算，没有超出法律规定，予以支持。原告虽为被告购买了工伤保险，但对于工伤保险待遇的结算是由参保单位（用工单位）与工伤保险中心之间按参保时交费基数进行的结算，工伤保险中心不与工伤职工进行直接结算；况且原告并未以劳动者受伤前的实际工资作为参保基数为工伤职工购买工伤保险费，而是统一以当地政府规定的最低参保基数交费，而每个劳动者受伤前的工资标准明显是不一致的，故应由原告支付被告全部工伤待遇。综上所述，原告的诉讼请求不能成立，依照《中华人民共和国劳动法》第二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，判决：原告祁阳县德武劳务有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内支付被告张春元一次性伤残补偿金、一次性就业补偿金等各项工伤待遇共计币177985元。如果未按本判决指定的履行期限给付金钱的义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告祁阳县德武劳务有限公司负担。二审期间，双方当事人均未提供新证据。二审查明的案件事实与一审查明的案件事实一致，对一审查明的案件事实，本院予以确认。本院认为，一、根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。在用工期间，上诉人未为被上诉人缴纳基本的社会养老保险费，而被上诉人张春元在劳动仲裁程序中已经提出请求解除与上诉人之间的劳动关系，符合法律规定，故应当认定上诉人与被上诉人之间的劳动关系已经解除。2、上诉人提出被上诉人在受伤前的工资为保底2600元每月，其工伤赔付金额应按照社保基金核定的金额为准，但在上诉人一、二审过程中均未提供被上诉人张春元受伤前工资收入的有效证据。根据庭审查明的事实以及常识性推断，劳动者在用人单位领取劳动报酬，用人单位必然留存相应的付款凭证，而上诉人无正当理由不能提供被上诉人的工资收入凭证，应依法承担举证不能的不利后果。故本院对此项上诉请求不予支持。被上诉人张春元的住院时间有医院的出院证明予以证实，其主张住院期间的护理费、伙食费符合法律规定，上诉人提出不应支付护理费、伙食费的上诉理由与事实及法律不符，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。参照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理10元，由上诉人祁阳县德武劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李   振   湘审判员 张海燕审判员万竹婷二〇一九年十一月二十二日书记员 伍   世   兴附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。