福建省厦门市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽02民终4222号 上诉人（原审原告）：张国辉，男，1984年11月23日出生，汉族，住湖北省大悟县。 委托诉讼代理人：许璐，福建重宇合众律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：厦门盈趣科技股份有限公司，住所地福建省厦门市海沧区东孚西路**。 法定代表人：林松华，该公司总裁。 委托诉讼代理人：江建明，福建典格律师事务所律师。 上诉人张国辉因与被上诉人厦门盈趣科技股份有限公司（以下简称盈趣公司）劳动争议一案，不服厦门市湖里区人民法院（2019）闽0206民初4285号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 张国辉上诉请求：撤销一审判决第二项，改判盈趣公司支付张国辉拖欠工资加付的经济补偿金5452.56元。事实和理由：一、关于本案的事实部分，张国辉于2018年9月7日入职盈趣公司，双方在劳动合同中约定盈趣公司于每月10日支付张国辉上个月的工资，并且盈趣公司应当每月至少支付一次工资给张国辉。张国辉工作至2018年12月2日因有事需要返乡处理，便口头向组长、主任请假两周。2018年12月7日盈趣公司以张国辉旷工为由单方解除劳动合同。2019年1月2日，张国辉向厦门市人力资源和社会保障局投诉中心申请行政调解，请求盈趣公司支付张国辉2018年11-12月工资，但调解无果。2019年1月12日张国辉至盈趣公司办理了解除劳动关系的手续，并要求盈趣公司支付2018年11-12月的工资，但盈趣公司依旧没有支付。直至2019年1月15日张国辉向厦门市劳动人事争议仲裁委员会提起了劳动仲裁后，盈趣公司才于2019年2月1日支付了张国辉2018年11-12月的工资，明显存在拖欠张国辉工资的事实。二、关于本案法律适用方面的问题。1.盈趣公司的《考勤管理规定》4.8.1规定，“无故缺勤，或无任何请假/外出/出差手续，迟到/早退/超过5分钟或5分钟以内累计超过3次，均视为旷工，扣除相应工资，连续旷工两天或月累计旷工三天或年累计旷工五天，均属严重违纪行为，公司将按相关法规予以解除劳动合同。非正常离职者待员工办妥离职手续后结算工资。”但张国辉不存在上述情况，不应适用该条款。盈趣公司的《入职需知》第十一条系离职管理，针对的是员工主动提出辞职的情况，但张国辉系被盈趣公司解除劳动合同，并非自己主动提出辞职，不应适用该条款。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬；第八十五条规定，用人单位未按照劳动合同约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。综上，盈趣公司至2019年2月1日才支付张国辉2018年11-12月的工资，明显存在未及时支付劳动报酬的情况，应当向张国辉加付赔偿金5452.56元。2.张国辉于2019年1月2日向厦门市人力资源和社会保障局投诉中心申请行政调解，于2019年1月15日向厦门市劳动人事争议仲裁委员会提起了劳动仲裁，要求盈趣公司支付拖欠的工资以及加付的赔偿金，但厦门市人力资源和社会保障局投诉中心因张国辉提起了劳动仲裁而告知张国辉撤回行政调解，张国辉于2019年1月15日撤回行政调解。2019年3月7日，厦门市劳动人事争议仲裁委员会裁决驳回张国辉的全部仲裁请求。故张国辉已向劳动行政部门提出了请求，只是没有得到支持。一审法院以“用人单位经过劳动行政部门责令限期支付仍然逾期不支付，张国辉并无证据证明盈趣公司符合上述情形”为由判决不支持张国辉此项诉讼请求，存在明显适用法律不正确。综上所述，请求二审法院改判支持张国辉的全部上诉请求。 盈趣公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。首先，盈趣公司不存在拖欠张国辉工资的情形。因张国辉连续旷工，盈趣公司对其作出解除劳动关系处理，并在《解除劳动合同通知书》中明确告知其于2018年12月11日前办理离职手续结清薪资，但张国辉至2019年2月1日才到盈趣公司办理手续，盈趣公司也于当日即结算发放了剩余薪资。其次，《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，用人单位应向劳动者加付经济补偿金的前提是用人单位经劳动行政部门责令限期支付仍然逾期不支付的情形。而本案劳动行政部门从未向盈趣公司出具过责令限期支付的通知，张国辉也没有证据对此进行证明。综上，请求驳回张国辉的上诉。 张国辉向一审法院起诉请求：1.盈趣公司支付张国辉违法解除劳动合同的赔偿金10905.12元；2.盈趣公司支付张国辉拖欠工资加付的经济补偿金5452.56元。 一审法院认定事实： 一、入职时间：2018年9月7日。 二、签订劳动合同时间：2018年9月7日。 三、合同期满时间：2021年9月7日。 四、劳动者工作岗位：作业员。 五、离职前的工资支付情况： 月份应发工资（元）实发工资（元）实发时间 2018年9月3487.183064.262018年10月10日 2018年10月5165.714954.252018年11月9日 2018年11月5739.45717.222019年2月1日 2018年12月1191.41191.42019年2月1日 六、劳动关系解除时间：2018年12月7日。 七、申请仲裁时间：2019年1月15日。 八、仲裁请求：1.支付违法解除劳动合同的赔偿金6600元；2.支付拖欠工资加付的经济补偿金6600元。 九、仲裁结果：厦门市劳动人事争议仲裁委员会于2019年3月7日作出厦劳仲案[2019]0588号裁决书，裁决驳回张国辉的全部仲裁请求。 十、其他需要说明的事项： 张国辉自2018年12月3日起未上班。2018年12月7日，盈趣公司作出一份《解除劳动合同通知书》，内容为：“因您于2018年12月3日至2018年12月4日无故旷工达2天，已严重违反公司的规章制度（考勤管理规定第4.8.1条无故缺勤，连续旷工两天或月累计旷工三天或年累计旷工五天者按非正常离职处理。非正常离职者待员工办妥离职手续后结算薪资），现公司依据劳动合同法第三十九条的规定，您有下列严重违反用人单位的规章制度情形，公司现决定与您解除劳动合同，解除劳动合同日期为2018年12月2日。请您于2018年12月11日前到人力资源部办理离职工作交接手续。”2019年2月1日，张国辉办理完离职手续。当日，盈趣公司向张国辉发放2018年11月、12月的工资。 一审法院认为：一、盈趣公司是否违法解除劳动合同。盈趣公司对张国辉提供的其与班组长的微信聊天记录的真实性没有异议，张国辉对盈趣公司提供的规章制度的真实性也没有异议，依法予以确认。《考勤管理规定》第4.10.14.3规定：“所有的请假必须按以下权限规定进行审批，如不配合办理请假审批手续的，将视为旷工，并给予警告一次处分，第二次发生给予小过处分，第三次发生将视为严重违纪行为，公司将按相关法规予以解除劳动合同。”其中，一线员工请假＞24小时的，授权审批者包括班组长—主任级—部门经理—中心主管。微信聊天记录上下文的内容可知张国辉的请假经过了班组长的同意，但是没有经过主任以上领导的同意，可见张国辉确实没有按照规定办理请假审批手续。该情况下，依照《考勤管理规定》第4.10.14.3条的规定，“视为旷工，并给予警告一次处分，第二次发生给予小过处分，第三次发生将视为严重违纪行为，公司将按相关法规予以解除劳动合同”，盈趣公司可以给予警告一次处分，但其却径直解除劳动合同显然不符合该规定。盈趣公司援引的《考勤管理规定》第4.8.1条规定适用的前提是“无任何请假手续”，但是张国辉的请假有经过班组长的同意，并非无任何请假手续，而且《考勤管理规定》系盈趣公司制定的，盈趣公司并无证据证明其已告知劳动者第4.10.14.3条的规定针对的是请假获得同意但是没有按照流程办理请假手续的情况，在前后条款的内容不一致或者存在理解分歧的情况下，应当作出对盈趣公司不利的解释。据此，张国辉援引第4.10.14.3条的规定主张盈趣公司违法解除劳动合同有相应的事实和法律依据，依法予以采纳。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。张国辉于2018年9月7日入职，2018年12月7日解除劳动关系，其在职时间不满六个月，参照2018年10月、11月满勤月的月平均应发工资标准，盈趣公司依法应当支付赔偿金5452.56元。盈趣公司要求扣除加班费，但其提供的工资单未经张国辉签字确认，不足以证明张国辉认可工资单上记载的工资构成，对盈趣公司该项抗辩亦不予采纳。二、盈趣公司应否支付张国辉拖欠工资加付的经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，用人单位未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。该规定适用的前提是用人单位经过劳动行政部门责令限期支付仍然逾期不支付，张国辉并无证据证明盈趣公司符合上述情形，其请求盈趣公司加付经济补偿金证据不足，依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、厦门盈趣科技股份有限公司应于判决生效之日起十日内支付张国辉赔偿金5452.56元。二、驳回张国辉的其他诉讼请求。 二审审理过程中，当事人对一审法院认定的事实均无异议，本院予以确认。 二审中，张国辉提交厦门市人力资源和社会保障局2019年3月19日出具的《证明》1份，证明其于2019年1月2日申请行政调解，但由于调解未果而终止行政调解。盈趣公司对该《证明》没有异议，但认为该证据并可不能证明劳动行政部门有责令盈趣公司限期支付，张国辉的主张不符合劳动合同法第八十五条规定的情形。 本院认为，本案系劳动争议。对一审判决第一项“盈趣公司应支付张国辉赔偿金5452.56元”，双方均未提出上诉，本院予以维持。本案二审争议的焦点为张国辉主张盈趣公司支付拖欠工资加付的经济补偿金5452.56元的理由是否成立。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金的前提，是用人单位经过劳动行政部门责令限期支付仍然逾期不支付。本案盈趣公司虽确实存在未及时足额支付张国辉劳动报酬的情形，但并无证据证明劳动行政部门有责令盈趣公司限期支付张国辉劳动报酬，而盈趣公司逾期仍不支付的事实。故张国辉主张盈趣公司支付拖欠工资加付的经济补偿金5452.56元，不符合前述法律规定的情形，本院不予支持。 综上所述，张国辉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由张国辉负担。 本判决为终审判决。 审判长  纪赐进 审判员  庄伟平 审判员  陈丽端 二〇一九年十一月七日 法官助理张艳 书记员  林少怀 附页：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 -8- -9-