西安市中级人民法院陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕01民终10494号 上诉人（原审被告）吕一楠。上诉人（原审被告）席烨。共同委托诉讼代理人：白啊妮，陕西平非律师事务所律师。被上诉人（原审原告）李建莉。上诉人吕一楠、席烨因与被上诉人李建莉饲养动物损害责任纠纷一案，不服西安市碑林区人民法院(2018)陕0103民初13235号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。吕一楠、席烨上诉请求：1、请求依法撤销一审判决后发回原审人民法院重审，或者查清事实后依法改判上诉人赔偿被上诉人住院伙食补助费660元，营养费660元，交通费500元，驳回被上诉人对上诉人的其他诉讼请求。2、请求判决一、二审诉讼费、一审鉴定费由被上诉人承担。事实和理由：没有证据证明李建莉系被狗扑倒摔伤，存在李建莉看见狗后不慎摔倒的可能。李建莉年龄62岁，可能有骨质疏松，自身身体状况对伤情应当有参与度；其将狗带上楼顶属实，李建莉也有摔伤的事实，但是其行为与李建莉摔伤后果之间并不必然存在因果关系。原审对鉴材没有质证，且有一份X光片在其手中，鉴材不完整。另，原审认定的伙食费偏高。李建莉辩称要求维持原审判决。李建莉向本院提出诉讼请求：1、要求吕一楠、席烨赔偿医疗费500元、护理费7200元、住院伙食补2200元、营养费2700元、伤残赔偿金58539元、后续治疗费10000元、精神抚慰金3000元、财务损失500元、误工费32000元、交通费500元、鉴定费2280元，共计123919元。2、请求法院确定吕一楠、席烨对与本案有关的产生的损伤后续治疗费负责赔偿。3、本案诉讼费由吕一楠、席烨承担。一审认定的事实：李建莉为西安市碑林区XX大街XX号学XX小区XX号楼XX号住户，吕一楠、席烨系夫妻，为该楼1908号住户。2018年4月17日早8时43分，吕一楠、席烨带其饲养的拉布拉多犬到9号楼楼顶活动，至楼顶后未用牵引带牵领犬只,8点49分左右，刘建莉到楼顶晾晒被子，犬只扑袭李建莉，李建莉遂跌倒在地。之后，吕一楠将李建莉送往西安交通大学第二附属医院就诊，经诊断为右侧桡骨骨折、腰椎骨骨折。李建莉住院22天（自2018年4月17日至5月9日）,期间花费医疗费46283.95元、住院期间护工费用4500元、护具费1300元，共计52083.95元，已由吕一楠、席烨支付。又查，李建莉户籍地在山东省聊城市东昌府区XX街XX号，为城镇居民。在审理期间，李建莉申请对伤残等级、护理期、营养期、护理人数及后续治疗费进行司法鉴定，经陕西公正司法鉴定中心进行司法鉴定，该中心于2018年12月17日作出陕公正司鉴[2018]临鉴字第978号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、李建莉右腕部损伤属十级伤残；2、李建莉后续医疗费预计为10000元人民币；3、李建莉护理期为60日，营养期为90日；原则上一人护理。吕一楠对该鉴定报告提出异议，认为：1、该鉴定过程是根据申请人的活动受限的程度作为测量标准，是由申请人掌握，不是客观标准；2、鉴定报告分析说明中“后遗右腕关节活动受限，致腕关节功能丧失25%以上。”完全是主观猜测，更不是客观依据；3、此次鉴定过程吕一楠、席烨没有在场监督，不是一个公平的鉴定过程。故要求重新进行鉴定。陕西公正司法鉴定中心于2019年2月27日答复称：1、根据所提供案卷中病历材料明确记载：本次外伤造成李建莉右桡骨远端粉碎骨折，骨折累及关节面，右腕关节损伤基础客观存在。2、我中心严格按照《法医临床检验规范》（RB/T192-2015）进行检验，并对李建莉右腕关节活动度测量数据有明确记载。3、本案经法院委托，活体检验前已经通知吕一楠，其明确表示不参与鉴定过程。一审法院认为，自然人享有生命权、身体权、健康权等民事权利，民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。根据2012年2月1日开始实施的《西安市限制养犬条例》第二十七条第一款第二项的规定“携犬出户时，为犬只挂上犬牌，由完全民事行为能力人使用牵引带牵领。”吕一楠、席烨携犬在户外活动时未使用牵引带，违反了上述地方性法规，未采取安全措施的犬只扑袭李建莉，致李建莉跌倒受伤，吕一楠、席烨作为饲养人应承担相应的赔偿责任。吕一楠、席烨对司法鉴定意见书提出异议，鉴定部门答复合情合理，该鉴定意见书予以采纳。李建莉主张医疗费500元、财物损失500元之诉请，未提交相关证据证明，依法不予支持。司法鉴定书认定李建莉护理期为60天，原则上以一人护理，护理期包含李建莉住院期间护理时间以及出院后护理时间，住院期间护理费已由吕一楠、席烨支付，故吕一楠、席烨赔偿出院后护理费，李建莉主张护理费以其夫张书豪收入计算，并提交了张书豪的《返聘协议书》和个人银行流水，但张书豪的个人账户流水不能反映其收入请款，故护理费以每日120元计算38天为4560元。李建莉营养期为90日，营养费以每日30元计算为2700元。李建莉住院22天，住院伙食补助费以每日80元计算为1760元。李建莉为城镇居民，年满62周岁，右腕部损伤属十级伤残，残疾赔偿金按2018年度陕西省城镇居民人均可支配收入33319元计算18年为59974.2元（33319×18×0.1=59974.2）。司法鉴定认定李建莉后续医疗费预计为10000元，故吕一楠、席烨应赔偿李建莉后续治疗费10000元。李建莉右腕部损伤属十级伤残，精神损害抚慰金以1000元为宜，交通费酌定为500元。关于李建莉主张误工费一节，李建莉提交的《劳动合同》无签订日期，工资表无领款人签字，假条无经办人署名，不能证明李建莉的误工情况，故李建莉主张误工费32000元，证据不足，不予支持。李建莉请求确定吕一楠、席烨对李建莉的与本案有关的产生的损伤后续治疗费赔偿之诉讼请求,未提交证据,不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百二十条、《中华人民共和国侵权责任法》第七十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷条件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告吕一楠、席烨于本判决生效后十五日内共同赔偿原告李建莉护理费4560元、住院伙食补助费1760元、营养费2700元、残疾赔偿金59974.2元、后续治疗费10000元、精神抚慰金1000元、交通费500元，共计80494.2元。二、驳回原告李建莉其余诉讼请求。如未在本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2878元减半收取计1439元、鉴定费2280元，共计3719元，由原告李建莉负担446元，被告吕一楠、席烨负担3273元。（此款原告已预交，被告吕一楠、席烨在给付上述款项时一并直付原告）。二审经审理查明，原审查明事实属实。本院认为，原审法院依据本案双方对事实经过的陈述，认定李建莉摔倒致伤系吕一楠、席烨所饲养的狗将李建莉扑倒，吕一楠、席烨在二审中主张可能系李建莉自已看见狗后摔倒，与事实不符。陕西公正司法鉴定中心2018年12月17日作出陕公正司鉴[2018]临鉴字第978号《司法鉴定意见书》，系经李建莉申请，由人民法院委托合法的鉴定机构作出，原审及二审中吕一楠、席烨均提出异议，但不能举证证明该鉴定结论存在程序违法、结论明显依据不足的证据，原审法院对该鉴定结论予以采信并无不当。原审法院对李建莉主张的住院伙食补助费按每日80元符合法律规定。综上，吕一楠、席烨的上诉理由不能成立。原审判决正确应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1767元，由吕一楠、席烨负担。本判决为终审判决。   审 判 长  焦 海 林审 判 员  朱 利 安审 判 员  张   伟 二○一九年十一月八日  书 记 员  李 晓 凡 1