山西省晋城市中级人民法院刑 事裁 定 书                            （2019）晋05刑终302号 原公诉机关晋城市城区人民检察院。上诉人（原审被告人）林育坚，曾用名林育壮，男，1995年9月14日出生，汉族，初中文化，无业，住户籍所在地广东省电白县。2019年2月12日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年3月20日被逮捕。现羁押于晋城市看守所。辩护人李涛涛，山西佳邦律师事务所律师。晋城市城区人民法院审理晋城市城区人民检察院指控原审被告人林育坚犯诈骗罪一案，于2019年9月12日作出（2019）晋0502刑初259号刑事判决。判后，原审被告人林育坚不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人林育坚，听取上诉人林育坚的辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2018年1月13日，被告人林育坚伙同其哥哥林某1（已判决）与被害人王某聊天，谎称要买其游戏账号，并要求通过一个“网站”进行交易，在该网站上，被告人林育坚伙同林某1用QQ、微信软件冒充“网站”客服，客服以账户需要激活、没有安全证书、缴纳保证金等方式，让被害人王某扫码转账，林某1等人通过四个微信号：YJ-HM、L134501XXXX、xiaoshan12xxxx、JANToUARxxx分别骗取被害人3600.1元、26407.2元、11801.1元、3001元，共诈骗44809.4元钱，其中被告人林育坚用其母亲林某的微信号L134501XXXX收款四笔，被骗钱款最终转入林某1微信号“YJ-HM”中，林育坚将被骗款项通过银行卡取现。原判另查明，同案林某1因本案事实，晋城市城区人民法院于2018年12月7日作出（2018）晋0502刑初461号判决，判决：一、被告人林某1犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二万元；二、责令被告人林某1退赔被害人王某经济损失44809.4元（在案扣押的现金2700元退赔被害人王某；扣押的苹果手机二部，经执行程序变现后可抵冲被害人王某经济损失）。该判决已生效。2019年2月12日10时许，被告人林育坚在村委会干部、驻村工作组和其家属的陪同下到旦海边防派出所投案。2019年9月5日，被告人林育坚的家属为其向法院缴纳25000元，用于退赔被害人王某。原判认定以上事实的证据有：1、书证（1）受案登记表，证实2018年1月15日被告人王某报案，称其被骗24800元。（2）电白县公安局出具的到案经过，证实2019年2月12日10时许，被告人林育坚在村委会干部、驻村工作组和其家属的陪同下到旦海边防派出所投案。（3）出所登记表，证实被告人林育坚于2019年2月12日至2018年2月18日羁押于茂名市电白区看守所。（4）检测结果，证实被告人林育坚的尿检结果呈阴性。（5）嫌疑人员前科劣迹调查表，证实被告人林育坚无前科劣迹。（6）涉案微信转账记录（取自财付通支付公司调证内容），证实微信交易双方的信息、交易金额和时间等。（7）扣押决定书、扣押清单，证实在林某1处扣押了银行卡三张，现金2700元，手机二部（红色苹果7PLUS手机一部、黑色苹果X手机一部）。（8）王某提供的网站截图、QQ和微信聊天记录及微信交易记录截图。（9）晋城市城区人民法院（2018）晋0502刑初461号刑事判决书，证实林某1因犯诈骗罪，2018年12月7日被本院判处有期徒刑三年，并处罚金二万元。（10）户籍证明及照片，证实被告人林育坚的个人基本情况。2、辨认笔录，证实林某1从公安机关提供的照片中辨认出指使其收取诈骗钱款套现的人是林育坚。3、鉴定意见，晋城市公安司法鉴定中心（晋市）公鉴（电证）字（2018）56号鉴定文书，证实提起了红色苹果7PLUS手机、黑色苹果X手机里的微信和支付宝记录。4、证人证言（1）林某1的证言，证实我有两个手机号，一个是1304625****,绑定的微信号是wxid_nh6glwe277sy12,昵称是“下午茶香”；我的另一个手机号是1866564****，绑定的微信号是YJ-HM，昵称“A金非”。这两个微信一直都是我自己在用，我没有其他的微信号了。我的微信号绑定了三张卡，一张农行的借记卡，一张建设银行的卡，一张是邮政储蓄的卡。我母亲林某的手机号是1345011****，微信号是这个手机号绑定的L134501XXXX，昵称“幸福生活”。我的微信号YJ-HM在2018年1月15日13时16分收到微信jlf0530的二维码收款3600.1元，是我弟弟林育坚让我用二维码帮他收款，收的是什么钱我不知道。1月15日0时21分收取的yangxiaoshanl21904的二维码收款10770元是林育坚让我收钱提现给他。1月15日0时收到我母亲微信林某L134501XXXX二维码收款的两笔转账5000元和4400元好像是我母亲让我给家里装修的钱，我记不清了。1月16日22时38分我收到母亲的微信号二维码付款6500元是林育坚用我母亲的微信扫二维码给我转的。1月17日11时02分、14时18分分别收到我母亲微信二维码收款3463元、9500元，是林育坚让我帮他提现。yangxiaoshanl21904和jlf0530的微信号是谁使用的我不清楚。这些钱我没有多想，想着我是弟弟玩游戏挣的钱。2018年1月15日至17日期间我一共收到了43413元钱，这些钱我提现到我的建设银行的借记卡和邮政储蓄银行的借记卡了，建行的卡是在广州取的现，邮政储蓄的卡是在茂名取的现。我给林育坚提了3万多的现金，这些钱取现后我都给了他。他没有和我讲过这些钱是怎么来的，我也没问。在第一次我帮我弟弟微信收款之前，他都是让我把我的微信收款二维码发给他，他用我的二维码收款。（2）林某的证言，证实我手机里的微信软件平时用的也不多，今年六月份就删除了，我不会用手机微信转账和发红包，更不会微信二维码扫码转账，我的手机号是1345011****,我的微信号是这个手机号绑定的，微信昵称“幸福生活”，这个微信我基本上不用，都是我儿子林育坚在用，我不会使用微信收钱转账，是林育坚使用我的微信收的钱。我的微信号里2018年1月15日至17日收的钱应该是我林育坚用我的微信号给林某1转的，具体过程我不清楚。2018年1月16日的聊天记录中提到的“收到6500元？”、“记录全部删除”等的应该是我小儿子育坚用我的微信和二儿子育杰说的话，我根本不会用手机打字，林育坚之前在茂名一个饭店打工，偶尔回来帮我做生意，今年6月份以后就去广州打工了，也是在饭店打工，具体哪个饭店我也不知道。5、被害人王某的报案材料及陈述第一次陈述，证实2018年1月13日上午，我在网上玩游戏时弹出一个对话框，有人和我说花400元钱要买我的游戏账号，我同意了。对方让我通过一个乐拍交易网站进行交易，我在网上找到这个网站，在这个网站上注册了一个账户，对方说钱给我转到账户里了，我从账户里往外提现时不成功，我和网站客服联系后，客服说我的账户需要激活，让我进行充值。我第一次充了 400元，还是没法提现，客服说我的充值数值不对，又让我充了 1601元，我又提现的时候对方说我的充值数值还不对，我又充了 4810.5元，之后对方说我没有银行安全证书又让我充钱，我分三次充了5000.1元、5000.1元、4400元，对方又说让我交3600元保证金，我又充了3600元，对方又让我准备30000元钱，我才发现不对，到公安机关来报案了。我分七次给对方转的钱，一共被骗了24800元，这些钱都是通过扫描二维码给对方转账的。我一共用三个微信号给对方转过钱，一个是1523560****，这个账号转了1600元；第二个是1883562****，这个转了22800元；第三个是1833568****，转了400元。第二次陈述，2018年1月15日我在城区公安局网安大队报案后，我去之前骗我的网站浏览，看到网页上还显示的余额是25200元钱，我和QQ客服（QQ：488205239）联系，客服告诉我说需要再充25200元就可以激活拿到所有的钱，并告诉我可以申请一次减少解冻金额，我就申请了，后来客服说只需再充入20000元钱，就可以拿走全部的钱，1月16日22时许我就用微信号wxid_pw0znfr5einl22扫码给对方转了3001元、3001元、3001元、500元，1月17日0时用微信号jlf0530扫码给对方转了1001元钱，13时许用微信w852248898扫码给对方转了501元，用微信号wl5235607207 扫码给对方转了3001元、4001元、1501元、500元。2018年1月15日报案前我的被骗金额是24801.4元，报案后被骗金额是20008元，合计被骗44809.4元。是我的四个微信号给骗子扫码转的账，分别是：微信号wxid_pw0znfr5einl22一共骗了9503元，从前到后扫码转账3001元、3001元、3001元、500元；微信号jlf0530一共被骗23801.5元，从前到后扫码转账4800.1元、5000.1元、5000.1元、4400.1元、3600.1元、1001元；微信号w852248898被骗501元；微信号wl5235607207被骗11003.9元，从前到后扫码转账400元、1600.9元、3001元、4001元、1501元、500元。6、被告人林育坚的供述（第一次供述）供认2018年大概一二月份，我和我二哥在玩网络游戏，并通过在游戏上打装备并卖装备挣钱，我负责与买家谈，我哥林某1负责收钱及与对方交易装备，之前一直很正常的交易，后来有一次我哥林某1收到别人买装备的钱，但是没有把装备转给对方，别人就报警了。那一次的装备卖了好像是24800元。（第二、三、四次供述）供认我于2018年1月15日涉嫌诈骗被上网追逃，今天来公安机关投案。我是和我哥一起实施诈骗的。我哥林某1喜欢玩网络游戏，在游戏中找一些玩家来买他的游戏装备，谈好价钱之后，让这些玩家加我的微信，让我继续和对方聊天，然后我哥把他的微信收款二维码发给我，我把我哥的收款二维码发给买装备的玩家，对方付款后，我哥让我把对方拉黑，说装备不给对方了，我们就是这样骗人的。在这个过程中我只是负责和买装备的人聊天，这些玩家都是我哥通过游戏和对方谈好买装备的，然后聊天时我把我哥的微信收款二维码发给对方，替我哥收钱，其他的事我不清楚。我没有使用过我母亲的微信号，也没有用我母亲的微信收过钱。我骗别人的微信号是我哥给我买的，微信号和昵称我记不清了。我用这个微信号骗过两三个人。我用我哥的微信二维码收了一共2万至3万元钱，具体数额记不清了。收过几次钱我也记不清了，大概三四次。我用我哥的微信二维码收的钱中我收了一共有几千元吧，我就是没钱的时候和他要，他就给我几百元现金，有时候也通过微信转账，没有固定的时间。原判认为，被告人林育坚以非法占有为目的，利用游戏网站以及微信、QQ聊天软件，以和被害人买卖游戏装备、让被害人充值提现为幌子，通过扫描微信二维码付款的方式，骗取被害人钱财，其行为侵犯了他人的财产所有权，构成诈骗罪；根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》的相关规定，其涉案金额为44809.4元，达到数额巨大标准。被告人林育坚和已判决的林某1系共同犯罪，在犯罪中分工明确，不区分主从犯，按各自实施的行为量刑。被告人林育坚在村委会干部、驻村工作组和家属的陪同下到公安机关投案，但到案后对其在诈骗过程中的分工、骗取被害人的钱款数额等主要犯罪事实未能如实供述，不能认定为自首，但考虑到其部分供述了自己的犯罪事实，可酌情从轻处罚。被告人林育坚向本院缴纳部分退赔款，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人林育坚犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二万元；二、被告人林育坚缴纳的25000元退赔给被害人王某，剩余款项由被告人林育坚与本院（2018）晋0502刑初461号刑事判决中责令被告人林某1退赔部分互负连带责任。上诉人林育坚上诉提出：1、其母亲林某所作陈述不实，其没有与林某1实施任何有组织的诈骗行为，原判认定事实有误；2、其系初犯、偶犯，具有自首、认罪认罚、积极退还部分赃款等从宽处罚情节，请求二审对其改判缓刑。其辩护人认为，上诉人构成自首，在自身能力限度内退还部分赃款25000元，到案后认罪认罚，且系初犯、偶犯，请求二审对上诉人从轻、减轻处罚。上诉人林育坚在二审期间没有向本院提交新的证据。经二审审理查明的事实与证据与一审查明的事实与证据一致，本院审查予以确认。本院认为，上诉人林育坚以非法占有为目的，利用电信网络技术手段诈骗他人财物44809.4元，数额巨大，其行为侵犯了公私财物的所有权，应以诈骗罪追究其刑事责任。上诉人林育坚和已判决的林某1系共同犯罪，该二人积极实施诈骗行为，在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯。上诉人林育坚主动投案，供述了部分犯罪事实，退还了部分赃款，可酌情对其从轻处罚。关于上诉人所提其母亲林某所作陈述不实，其没有与林某1实施任何有组织的诈骗行为，原判认定事实有误的上诉理由，经查，证人林某证明其微信2018年1月15日至17日收的钱是上诉人用其微信转给林某1的，微信上和林某1的聊天记录也是上诉人用其微信说的。林某的证言与在案的微信转账记录、QQ和微信聊天记录、相关网站截图、同案林某1的供述及林某1辨认笔录、被害人王某的陈述等证据能够相互印证，足以证明上诉人与同案的林某1利用电信网络技术手段共同诈骗被害人王某44809.4元的犯罪事实，故上诉人所提该上诉理由与事实不符，本院不予采纳。关于上诉人及其辩护人请求二审对上诉人从宽处罚的上诉理由及辩护意见，因原判根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度等对上诉人所判处的刑罚无明显不当，且上诉人投案后未如实供述、拒不承认主要犯罪事实，依法不应认定为自首、认罪认罚；原判对上诉人积极退还部分赃款、供述部分犯罪事实的情节已予认定并据以对上诉人从轻处罚，二审不应重复考虑，故上诉人及其辩护人请求二审对上诉人从宽处罚的上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。 综上，原判认定上诉人林育坚犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。                              审  判  长  霍敏翔                             审 判  员  王恩锁                             审判员  刘 鹏                             二〇一九年十一月十八日  法官助理  李亚刚                             书  记员  张铃铃