湖南省益阳市赫山区人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘0903刑初634号公诉机关益阳市赫山区人民检察院。被告人芦加润，女，1968年2月13日出生，湖南省益阳市人，汉族，初中文化，住益阳市资阳区。因犯容留他人吸毒罪于2012年8月13日被益阳市资阳区人民法院判处拘役三个月，并处罚金二千元；因犯贩卖毒品罪于2018年3月27日被益阳市资阳区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金一万元，因被告人芦加润脱逃，刑罚尚未执行。又因涉嫌贩卖毒品罪于2019年5月29日被益阳市公安局赫山分局刑事拘留，同年7月2日被执行逮捕。现押于益阳市女子看守所。辩护人何益辉，湖南九方律师事务所律师。益阳市赫山区人民检察院以益赫检公刑诉[2019]609号起诉书指控被告人芦加润犯贩卖毒品罪，于2019年9月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。益阳市赫山区人民检察院指派检察员陈若辉出庭支持公诉，被告人芦加润及其辩护人何益辉均到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年5月26日15时许，被告人芦加润在益阳市赫山区外面将约0.2克毒品海洛因以230元卖给吸毒人员李某。同年5月28日19时许，李某又到该娱乐室来找被告人芦加润购买毒品海洛因，芦加润收取李某230元后，要李某用摩托车载着自己回家拿毒品，在开门时被在此守候的公安民警当场抓获。公安机关从被告人芦加润家中进门口开关孔内查获疑似毒品海洛因一包，经称重净重7.87克，予以扣押。另外还扣押被告人芦加润人民币9300元。公安机关从查获的疑似毒品中取样送益阳市公安局物证鉴定所检验，从送检的检材中检验出海洛因成分。为支持上述指控，该院提交了证人证言，扣押清单及决定书，通话详单，尿液检测报告，鉴定意见书，搜查、提取、称重、取样笔录，辨认笔录，鉴定意见书等证据材料，并认为被告人芦加润贩卖毒品海洛因给他人吸食，具有其他情节严重的情形，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人芦加润曾因贩卖毒品被判处刑罚后又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚；前罪刑罚尚未执行又犯新罪，应当数罪并罚，提请本院依法判处。被告人芦加润辩称5月28日没有贩卖毒品给李某，公安机关查获的毒品海洛因不是她的，公安机关有诱供行为。其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名不持异议，辩称第二次贩卖未成功，查获的毒品超过7克，不应当作为其他情节严重的标准对被告人进行量刑。经审理查明：2019年5月26日15时许，被告人芦加润在益阳市赫山区外面将约0.2克毒品海洛因以230元卖给吸毒人员李某。同年5月28日19时许，李某又到该娱乐室来找被告人芦加润购买毒品海洛因，芦加润收取李某230元后，要李某用摩托车载着自己回家拿毒品，在开门时被在此守候的公安民警当场抓获。公安机关从被告人芦加润家中进门口开关孔内查获疑似毒品海洛因一包，经称重净重7.87克，予以扣押。另外还扣押被告人芦加润人民币9300元。公安机关从查获的疑似毒品中取样送益阳市公安局物证鉴定所检验，从送检的检材中检验出海洛因成分。另查明，被告人芦加润2018年3月27日因贩卖毒品罪被益阳市资阳区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金一万元，未实际执行刑罚。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭举证、质证的下列证据予以证实：1.证人李某的证言，证明2019年5月26日12点他给芦加润打电话要购买230元的海洛因，下午3时许他从阳光100酒店到了大渡口，在一个娱乐室外面他给了芦加润230元钱，芦递给他一个小包子的海洛因，大概0.2克左右。5月28日下午他给芦加润打电话购买海洛因，芦说身上没货，晚上8点多钟再联系，最后一次通话他说要不他送芦加润回去，顺便拿点货，芦说可以。于是他就骑着摩托车出发接了芦加润回到其住的和祥小区，下了摩托车后他给了芦230元购买海洛因，跟着其一起上楼，还没进门，民警就将他跟芦加润抓获，芦手里还拿着他购买海洛因的230元钱。他们刚被抓，伍某也上楼来被民警抓获。2.证人伍某的证言，证明他这段时间几乎每天都要从芦加润手中购买海洛因吸食，前后一共购买了20次海洛因，每次都是230元约0.2克。5月28日下午准备从芦加润手中购买230元0.2克的海洛因，还没有从芦手中拿到海洛因就被民警抓获了。3.证人尤某的证言，证明他跟芦加润是男女朋友，他跟芦加润一起住在益阳市资阳区的房子，芦加润因病每天都要吸食海洛因，民警在其共同居住的505室进门右手边上的电源开关孔中发现一包藏在里面的毒品海洛因，毛重7.96克，净重7.87克，该毒品是芦加润的。4.辨认笔录，证明芦加润辨认出李某、伍某，伍某、李某辨认出芦加润。5.扣押决定书及清单、搜查笔录、提取笔录、称重笔录、取样笔录、益阳市公安局物证鉴定所益公物鉴（理化）字[2019]244号检验报告，证明公安机关从芦加润家中查获一小包海洛因疑似物，经称重毛重7.96克，净重7.87克，取样0.48克，经鉴定从中检验出海洛因成分；扣押被告人芦加润现金9300元。6.现场检测报告书、公安处罚决定书，证明李某、伍某因吸食毒品被行政处罚。7.通话详单，证明被告人芦加润与李某、伍某的通话情况。8.湖南省益阳市资阳区人民法院（2017）湘0902刑初305号刑事判决书及情况说明，证明被告人芦加润系毒品再犯，该判决刑罚未执行。9.被告人芦加润的供述称，证明2019年5月26日中午她接到李某的电话要向她购买毒品，她同意后叫李某去大渡口娱乐室找她，十多分钟后李某骑摩托车来到娱乐室外面，李给了她230元，她将一个塑料袋包着的0.2克海洛因卖给了李某；5月28日傍晚7点多，李某又打电话要购买毒品海洛因，她回复没货了，还要打牌，李某在大渡口娱乐室外面等她，她叫李某送她回到了和祥小区，李某给了她230元购买海洛因，她收下230元后与李某一起回到她住的家里拿毒品给李某时就被守在那里的民警抓到了。民警在她住的和祥小区9栋2单元505室查获的海洛因是从一名绰号“瘸子”的手里买来的。10.户籍信息，证明被告人芦加润的基本情况；到案经过，证明其系被抓获归案。针对被告人芦加润辩称5月28日没有贩卖毒品给李某，公安机关查获的毒品海洛因不是她的，公安机关有诱供行为的辩解意见。经查，5月28日芦加润贩卖毒品的行为有李某的证言和芦加润在公安机关的供述互相印证，其当庭翻供不能说明正当理由，无证据证实公安机关存在诱供行为，本庭采纳其庭前有罪供述。故对其辩解意见，本院不予采纳。其辩护人辩称查获的毒品超过7克不应当作为其他情节严重的标准对被告人进行量刑的辩护意见符合法律规定，本庭予以采纳。本院认为，被告人芦加润违反国家毒品管理规定，明知是毒品海洛因而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；公诉机关指控的第二次贩卖毒品未实际交易而被公安机关查获，系未遂，对该次犯罪行为可比照既遂犯从轻处罚。被告人芦加润在判决宣告后，刑罚执行完毕以前又犯新罪，应当数罪并罚；其曾因贩卖毒品罪被判处刑罚后又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应从重处罚；被告人芦加润违法所得460元，应依法予以没收，上缴国库。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，第三百五十六条，第二十三条，第七十一条，第六十九条，第六十四条，第五十二条，第五十三之规定，判决如下：一、被告人芦加润犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金五千元；与前罪没有执行的刑罚有期徒刑三年，并处罚金一万元并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金一万五千元（限本判决生效后十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人芦加润的刑期自2019年5月28日起至2023年5月27日止。）二、被告人芦加润违法所得460元予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  熊丽霞人民陪审员  曹德辉人民陪审员  张长庚二〇一九年十一月二十二日法官助理李艳阳书记员符赛附录：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。