甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2018）甘0102民初544号原告李建军，男，汉族，住四川省巴中市巴州区。委托诉讼代理人张久云，甘肃圣方舟律师事务所律师。被告兰州日报社，住所地兰州市城关区。法定代表人：杨增宽，该报社社长。委托诉讼代理人孙元海，男，系兰州日报社工会主席。委托诉讼代理人张帆，女，兰州日报社工作人员。原告李建军诉被告兰州日报社提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年1月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李建军的委托诉讼代理人张久云，被告兰州日报社的委托诉讼代理人孙元海、张帆到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告各项经济和精神损失共计157833.5元。其中包括：住院伙食补助费1200元（40元×30天）、停工留薪期护理费10152元（休息18个月，2006年兰州市在职职工平均工资每月1880元，1880元×18×30%）、一次性伤残补助金31360.5元（月工资3484.5元×9月）、一次性工伤医疗补助金31360.5元（月工资3484.5元×9月）、一次性伤残就业补助金31360.5元（月工资3484.5元×9月）、鉴定费用1900元、交通费400元和精神损害抚慰金50000元，合计157733.5元。事实和理由：1998年7月始，原告到被告处从事采编工作，担任记者职务。2007年1月7日1时许，原告在雁滩火灾现场采访，履行工作职责时从高空坠落摔伤，后被送至甘肃省人民医院以“急性硬膜外血肿、左颞粉碎性骨折、颅底骨折”等收住院救治，于2007年2月6日出院，住院30天。出院后，原告因伤情停工休息至2008年7月。之后，原告回到工作岗位后一直在被告处从事审读工作。直至2016年4月20日，原告因个人原因向被告提出辞职，双方解除劳动关系。原告2007年1月7日因工作原因受到伤害，应属工伤。但由于被告系事业单位，2004年《工伤保险条例》对事业单位工伤认定没有规定，导致当时兰州市劳动局不予受理原告工伤认定申请。2009年12月24日甘肃省人力资源和社会保障厅、甘肃省财政厅颁布甘劳社发[2009]80号《甘肃省事业单位和社会组织工作人员工伤保险办法》第八条规定：“事业单位和社会组织工作人员在2004年1月1日《工伤保险条例》实施之后至本办法下发之日期间发生工伤且未享受工伤待遇的，其工伤认定、劳动能力鉴定和待遇支付，可按本办法的规定办理，其工伤认定的时限为本办法下发之日起一年内。”被告负有申报责任，但其在该规定施行后未按期给原告申报工伤认定，导致现在已超过工伤认定法定期限，无法再进行工伤认定。被告的行为给原告造成了经济损失。原告因工受伤致头痛、头晕、记忆力下降，给原告造成了精神损失。被告应当给原告赔偿由此所致的经济和精神损失费，但因双方协商未果，现原告诉至法院，要求判如所请。被告辩称：㈠、2007年1月7日，原告在雁滩火灾现场采访时从高空坠落摔伤，按照法律规定应属于工伤。㈡、被告已经赔偿原告医疗费40045.04元、陪护费8600元、交通费4003元，照相机维修费5988元，合计58636.04元，但因当时没有出台有关甘肃省事业单位职工工伤认定的政策而未进行工伤认定，故其他工伤保险待遇未支付。㈢、原告主张的赔偿金额过高。其中住院伙食补助费按《甘肃省实施办法》第15条的规定“职工住院治疗工伤的伙食补助费（包括当地交通费）按照上年度全省职工月平均工资为基数计算，省内每天为2%，省外每天为3%，从工伤保险基金支付”，2006年甘肃省在职职工平均工资每月为1880元，每天住院伙食补助费为1880×2%﹦37.6元，原告主张每天住院伙食补助费为40元过高；停工留薪期护理费根据《工伤保险条例》第33条规定停工留薪期一般不超过12个月，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责，原告停工留薪期过长，应按12个月计算，鉴于原告为9级伤残，考虑实际情况护理费应为1880元×12×30%﹦6768元；一次性伤残补助金根据《工伤保险条例》第37条的规定，9级伤残9个月的本人工资，原告按月工资3484.5元过高，应按原告2007年时的工资2594.5元计算；一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金根据《甘肃省实施办法》第18条的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动、聘用合同期满终止或者本人提出解除劳动、聘用合同的，应以终止或解除劳动、聘用合同前本人工资为基数，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的赔偿标准均为九级伤残9个月，原告解除劳动关系时的工资标准为每月3114.5元，应该按该标准计算一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；鉴定费用由其按实际金额负担；交通费用400元，系原告为主张权益实际支出，由其按实际支付金额负担；精神损害抚慰金与工伤保险待遇无关，无法律依据，应不予支持。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告自1998年7月1日开始到被告处工作，2004年9月23日，被告给原告核发了记者证。2007年1月7日，原告在雁滩火灾现场采访时从高处坠落摔伤，原告被送往甘肃省人民医院救治，住院30天后于2007年2月6日出院，并休息至2008年7月。2008年1月1日，原告与被告依据《中华人民共和国劳动合同法》签订了劳动合同书，该合同约定：被告系事业单位、自收自支，劳动合同期限为固定期限，自2008年1月1日-2010年12月31日，被告安排原告在兰州晚报社会新闻中心从事采编工作，担任记者，原告月工资为1290元等。2011年1月1日，原告和被告又续签了劳动合同。2009年12月24日，甘肃省人力资源和社会保障厅、甘肃省财政厅联合颁布《甘肃省事业单位和社会组织工作人员工伤保险办法》（甘劳社发[2009]80号），但被告未遵照甘劳社发[2009]80号文件在规定的期限内为原告申请工伤认定，导致原告无法享受工伤待遇。2016年4月18日，原告提出辞职，该辞职报告载明：其从1989年4月进入报社到现在，已经有18年了，其在2007年采访火灾时因工受伤，按照伤情为九级工伤，根据《劳动法》、《劳动合同法》、《工伤保险条例》和《甘肃省实施办法》的有关规定，除了已经报销的医疗费、住院陪护费、交通费、停工留薪期工资外，其还应得到住院伙食补助费、停工留薪期护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金等工伤保险待遇及后期的检查费用；因生活所迫恳请批准辞职报告，另外在解除劳动合同时，希望能给与一些经济补偿。2016年4月20日，被告向原告发出解除劳动关系通知，该通知载明：因你个人原因提出辞职，自2016年4月20日起与报社解除劳动关系，请你在规定时间内做好相关工作移交，办理好离职手续，并尽快转移出社保、医保手续；谢谢你自1998年7月1日进入兰州日报社工作以来为报社发展作出的贡献。2017年12月25日，原告委托甘肃科信司法医学鉴定所对其伤残等级进行鉴定，原告支付鉴定费1900元。2018年1月29日，甘肃科信司法医学鉴定所以甘科信（2017）司鉴字第1139号鉴定意见书认定：2007年1月7日，原告在兰州市雁滩火灾现场采访时不慎从高处坠落摔伤，本次损伤致急性宁膜外血肿、左颞骨粉碎性骨折、颅骨骨折，行开颅手术后无明显功能障碍，评定为九级伤残。2018年1月2日，兰州市劳动人事争议仲裁委员会以原告的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由向原告送达了兰劳人仲委字（2018）第01号不予受理通知书，后原告遂向本院提起诉讼要求被告按工伤赔偿其损失。本案在审理过程中，原告提交其2017年11月14日和12月26日广元–兰州往返火车票两张，金额合计为272元；巴中-广元长途客车票两张，金额合计为127元，原告以此证据证明与被告协商工伤待遇共支出交通费399元，被告在质证时表示对原告支出的交通费予以认可。被告提交原告2007年和2015年两年的工资发放证明以及奖金发放证明，被告以此证据证明原告2007年和2015年月工资分别为1794.50元和1914.50元，月奖金分别为800元和1200元，故原告一次性工伤补助和就业补助应当按3114.5元计算；原告2007年的工资为2594.5元，原告按月工资3484.5元计算伤残赔偿金过高。原告在质证时表示对工资发放证明以及奖金发放证明真实性予以认可。本院认为：原告原系被告的工作人员，原告在履行职务时受伤，应当认定为工伤，但被告未遵照甘劳社发[2009]80号文件在规定的期限内为原告申请工伤认定，导致原告不能享受工伤待遇，被告存在过错责任，应由被告依照《工伤保险条例》对原告予以赔偿。甘肃科信司法医学鉴定所以甘科信（2017）司鉴字第1139号鉴定意见书已认定，原告在兰州市雁滩火灾现场采访时不慎从高处坠落摔伤，构成九级伤残，故被告应当按九级伤残对原告进行赔偿。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于原告主张的住院伙食补助费1200元，职工住院治疗工伤的伙食补助费，按照上年度全省职工月平均工资为基数计算，省内每天为2%,2006年度甘肃省在岗职工年平均工资为17246元（甘劳社发[2007]65号）,原告住院30天,原告的住院伙食补助费为862元。关于原告主张的停工留薪期护理费10152元，生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3各不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%，鉴于原告的伤残等级为九级，本院酌定原告的护理期为4个月，为生活部分不能自理，故原告的护理费为1725元。关于原告主张的一次性伤残补助金31360.5元，依据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因公致残被鉴定为九级伤残的，一次性伤残补助金的标准为9个月的本人工资，原告2007年的月工资为2594.5元，故原告一次性伤残补助金为23350.5元。关于原告主张的一次性工伤医疗补助金31360.5元和一次性伤残就业补助金31360.5元。职工因公致残被鉴定为七级至九级伤残，劳动、聘用合同期满终止，或者本人提出解除劳动、聘用合同的，应以终止或解除劳动、聘用合同前本人工资为基数，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的标准均为九级伤残9个月。原告是2016年4月与被告解除劳动关系的，原告2015年月工资为3114.5元，故原告一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均为28030.5元。关于原告主张的鉴定费1900元和交通费400元，原告已向本院提交鉴定费为1900元和交通费为399元的票据，庭审中被告已予以认可，故鉴定费1900元和交通费399元应由被告承担。关于原告主张的精神损害抚慰金50000元，本案原告是以《工伤保险条例》向被告主张工伤待遇，而《工伤保险条例》中并没有精神损害抚慰金的赔偿依据，故该请求本院不予支持。据此，本院依据甘肃省人力资源和社会保障厅、甘肃省财政厅制定的《甘肃省事业单位和社会组织工作人员工伤保险办法》（甘劳社发[2009]80号）第七条、第八条，《甘肃省实施办法》第十五条第一款，《工伤保险条例》第十四条第一款第一项、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第五十八条第一款第二项和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告兰州日报社赔偿原告李建军住院伙食补助费862元、护理费1725元、一次性伤残补助金23350.5元、一次性工伤医疗补助金28030.5元、一次性伤残就业补助金28030.5元、鉴定费1900元和交通费399元，合计84297.5元，由被告兰州日报社于本判决生效后7日内给付原告李建军；二、驳回原告李建军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2578元，由原告李建军负担1200元，被告兰州日报社负担1378元；被告兰州日报社负担的案件受理费于本判决生效后7日内给付原告李建军。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  杜宝山人民陪审员  靳 果人民陪审员  王 霞二〇一九年十一月十二日书 记 员  李丽丽