广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初28161号原告：刘天宇，男，1990年1月9日出生，汉族，身份证住址江苏省淮安市淮安区，委托诉讼代理人：胡一平，上海市尚法律师事务所律师。被告：广州诚悦餐饮管理有限公司，住所地广东省广州市白云区嘉禾街望岗村的西部望岗大道与106国道交接处嘉丰大厦A栋六楼（自主申报）。法定代表人：李义兵委托诉讼代理人：扈闽峰，男，1992年11月8日出生，汉族，系被告员工，身份证住址重庆市开县，原告刘天宇诉被告广州诚悦餐饮管理有限公司(以下简称诚悦公司)特许经营合同纠纷一案，本院于2019年8月6日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘天宇及被告诚悦公司的委托代理人扈闽峰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘天宇诉称：2019年3月7日，原、被告签订《开业指导及技术服务协议书》，约定被告为原告提供开店一站式服务。被告承诺协助原告在上海本地开设被告所经营的“银色星座”品牌餐饮店，承诺为原告开设店铺提供餐饮业务相关的经营管理模式、操作规程规范等，并承诺协助原告在上海寻找核实的店铺地址等。合同签订后，原告依约向被告支付合同服务费97000元及管理费3000元。后被告选址人员赴上海为原告进行选址时，仅店铺转让费就高达十余万元，超出了原告的预算，故第一次选址未能成功。之后，原告加入被告合作加盟商的交流群，了解到被告为其他加盟商提供的相应服务亦与其承诺不符。原告遂于2019年5月要求被告招商经理进行回复，未果。2019年6月2日，原告向被告提出解除《开业指导及技术服务协议书》，但被告予以拒绝。双方一直未履行涉案协议书。后原告了解到被告根本不具备特许经营资质，现为维护原告的合法权益，特诉请法院判令：一、解除原、被告之间签订的《开业指导及技术服务协议书》；二、被告向原告退还合同服务费及管理费共计100000元。被告诚悦公司辩称：一、原告与被告所签订的《协议书》，属于服务合同，并非特许经营合同。二、原告请求解除双方于2019年3月7日签订的《开业指导及技术服务协议书》没有任何事实和法律依据。被告并没有违反协议书任何约定，本案中，双方签订协议后，被告即为原告提供服务，安排人员前往原告所在地进行选址。经过四天的选址工作后，由于原告本身要求较多且比较苛刻，导致选址没有成功。被告安排第二次选址，但被原告拒绝。随后，原告即无理提出解除合同、退款要求。被告是一家提供餐饮管理服务的专业公司，在与原告签订协议书时，即拥有奶茶店经营的奶茶技术配方、管理经验、经营模式。双方合同内容并不涉及相关权利的特许经营，仅仅是提供服务。被告提供服务的流程是首先与投资者签订《开业指导及技术服务协议书》，随后派出工作人员帮助投资者选址；完成选址后，出具装修设计方案并安排投资者到指定的地点进行专业培训，培训完成后出具培训完结通知函，并配送开业材料给投资者，指导开业。本案中，系由于原告在最初的选址都没有完成并且拒绝接受继续服务的情况下要求解除协议书，故后期店铺装修设计、技术培训、配送材料等服务均无法提供。本案不存在导致合同目的无法实现的事实，原告要求解除合同完全没有事实依据。其主张返还服务费、管理费应予以驳回。经审理查明：被告于2018年1月22日经广州市白云区工商行政管理局依法核准登记设立，属有限责任公司，经营范围为：预包装食品批发；预包装食品零售；餐饮管理；投资咨询服务；企业管理服务（涉及许可经营项目的除外）；企业管理咨询服务；公司礼仪服务；计算机网络系统工程服务；计算机技术开发、技术服务；酒店管理；软件服务；市场调研服务；市场营销策划服务。2019年3月7日，被告向原告提供《银色星座招募指定地区合伙人》宣传文案一份，主要内容为：仅需100000元，即可成为指定区域代理；按区域规划，一个区域可以运行多家单店，每运作一家，代理商就可以获得丰厚的招商利润，仅需发展3-5家，即可收回全部投资成本；五大扶持项目：一、高达7.98万元的一个标准店型赠送，由总部提供标准示范店内所需之技术、广告、价值高达7.98万元；二、高达1万元的装修工程款返还；三、长达3天至7天的技术培训，技术老师带店，运营督导带店；四、快速赚取代理费；五、不间断的后勤支援，督导不定期到店辅导，提升代理地区加盟店出品质量，协助代理商解决问题等。同日，被告（甲方）与原告（乙方）签订《开业指导及技术服务协议书》，约定：第一条服务内容及费用1.1本协议开业指导及技术服务的内容包括开设餐饮业务的经营管理方式、操作流程的规范、物品采购的渠道、设备使用的方法等方面的理论指导及技术实操服务。1.2开业指导及技术服务的费用为人民币￥97000元（大写玖万柒仟元整），管理费一年￥3000元（大写叁仟元整），于本合同签订之当日一次性支付完毕。甲方配送的设备及工具详见配送清单附件。乙方领取开业指导资料或接受技术实操服务即视为甲方已完成合同约定的理论指导及技术实操服务，乙方不得再以任何原因或任何理由要求甲方退还该开业指导及技术服务费用；第三条双方权利与义务3.1甲方为乙方从业人员提供2名培训名额进行餐饮技术等相关方面的指导，同时根据乙方的实际需求，也可提供有偿技术带店、有偿运营带店以及有偿店面管理等服务。对于本协议项下的开业指导及技术服务，甲方可有权选择自行提供或委托有资质的第三方提供。3.2乙方在甲方提供的开业指导及技术服务过程中不能掌握操作流程的，则乙方可向甲方申请免费指导一次，复训人员应与首次培训人员一致，复训人员所产生的差旅费由乙方自行承担。3.3乙方应当及时根据甲方的通知要求参加相关理论指导和技术实操服务。自甲方通知之日起7日内若乙方未领取培训资料或参加技术服务培训的，视为乙方已实际接受甲方提供的开业指导及技术服务，甲方已完成本协议约定的开业指导及技术服务义务。第五条5.1双方确认，任何一方的其他资料、说明性文件、广告及宣传等均不是本协议的组成部分，亦不具有约束双方之效力。未列入本协议的内容均视为双方未约定且未承诺。本协议构成双方合作的全部内容，并取代之前双方所签订的文件以及甲方所提供的一切文字和图画资料的内容。若双方发生争议或纠纷时，均不得作为任何一方虚假陈述及宣传的证据使用。5.3甲方提供设备及材料、指导培训方面的服务与建议，是否采纳由乙方自行决定。同时，甲方不干预或参与乙方的经营活动，亦不对乙方的经营体系、财务管理体制、经营管理体制、生产服务程序等各项内容具有任何控制力。第十条其他10.3本合同有效期一年2019年3月7日至2020年3月6日止，本协议自双方签字或盖章之日起生效等。同日，原告向被告支付技术服务费97000元及管理费3000元。诚悦公司开具《收据》两张予以确认。上述合同签订后，被告开始为原告提供选址服务。根据原、被告确认的微信聊天记录显示：2019年3月3日，被告工作人员赖经理以“诚悦餐饮银色星座投资顾问”身份与原告建立联系并发送被告的公司资料、“银色星座”官网、饮品、甜品、小吃、欧包、明星宣传、装修风格等资料，并表示被告有专门的选址人员，上海市场有自己的房源，免转让费，合作只需要支付50000元加盟费即可，合作项目包括选址服务、机械设备、广告推广、产品培训学习，店铺装修会提供设计图。次日，原告询问赖经理签约要多少钱，赖经理给予的建议是做标准店，79800元。随后，原告前往被告处考察，并于2019年3月7日签订涉案《开业指导及技术服务协议书》。2019年3月10日，被告工作人员通知原告选址人员当天出发至上海，原告表示原承诺的免转让费选址人员称无法解决，而转让费需要超过10万元，原告的资金不足。之后，因被告选址人员与原告未能达成一致意见，选址未能成功。2019年5月8日，原告告知被告工作人员其店铺到月底差不多能解决，准备先去被告处学习。5月16日，原告向被告表示其听说被告对加盟商挺不负责任，开店物品没有配齐，开业后也没有扶持。6月2日，原告向被告工作人员表示其资金有点问题，要求退出加盟，并提供协商方案，但被告工作人员未予回应。现原告认为被告无特许经营资质，要求解除《开业指导及技术服务协议书》，诉至本院。庭审中，被告确认其不具备特许经营资质；其在签订《开业指导及技术服务协议书》前未告知原告此前有多少位客户已经在原告之前与被告签订相同的，用于经营“银色星座”奶茶店的协议书；因选址为提供其他服务的前提条件，现选址未成功，故被告未向原告提供其他服务。另被告表示其曾经告知原告相同的奶茶店的经营成本及预算，原告对此予以否认，被告未能提供相应的证据予以佐证。原、被告均确认被告曾经向原告介绍部分客户在省、市的分布情况，但无列明具体地址。以上事实，有《开业指导及技术服务协议书》、收据、微信聊天记录、商事主体信息以及当事人陈述等证据予以证实。本院认为：《商业特许经营管理条例》第三条第一款规定：“本条例所称商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。”本案中，原告与被告签订的合同虽然名为《开业指导及技术服务协议书》，但结合双方的微信聊天记录以及被告发送给原告的宣传资料、材料清单可以认定被告授权原告使用的品牌为“银色星座”，合同约定被告为原告提供经营管理、开业指导及技术服务，原告签约时需缴纳开业指导及技术服务费用，该合同条款内容符合商业特许经营“将其拥有的经营资源许可其他经营者使用”“在统一的模式下开展经营”的法律特征，故涉案合同属于特许经营合同，本案为特许经营合同纠纷，被告抗辩《开业指导及技术服务协议书》只是服务合同依据不足，本院不予支持。特许经营合同的一个主要特征在于特许人与被特许人在信息获取上的不对称，被特许人主要依据特许人提供的信息来判断、决定是否进行加盟，因此《商业特许经营管理条例》规定了特许人负有真实、准确、全面的披露信息的义务，且特许人在推广宣传活动中不得有欺骗、误导的行为，不得有宣传被特许人从事特许经营活动收益的内容，其目的就是保证被特许人在掌握特许人真实信息的基础上做出正确、合理的商业投资判断，以防止商业欺诈，促进公平交易。《商业特许经营管理条例》第二十二条规定特许人应当向被特许人提供十二项信息。同时，《商业特许经营管理条例》第十二条规定：“特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同”，该规定赋予了被特许人单方解约权，即使双方当事人订立的合同中没有相关约定，被特许人也依法享有合理期限内单方解除合同的权利。《商业特许经营管理条例》第十六条规定：“特许人要求被特许人在订立特许经营合同前支付费用的，应当以书面形式向被特许人说明该部分费用的用途以及退还的条件、方式。”本案中，被告未能提供证据证实其已经按照《商业特许经营管理条例》第二十二条之规定，向原告提供十二项信息，特别是第七项“特许经营网点投资预算”以及第八项“在中国境内现有的被特许人的数量、分布地域以及经营状况评估”信息，客观上导致原告的签订合同时对投资规模及预算估计不足，以致作出错误的商业投资判断。该事实在原告选址过程中通过微信聊天方式向被告表示被告原承诺的无转让费无法兑现，而被告工作人员选定的地址需要支付高额的转让费，其无力负担等内容中得到充分印证。正是基于被告未能履行信息披露义务，导致选址未能成功，被告亦确认其无向原告提供了技术培训服务，更遑论提供店铺地址确定后的开店管理咨询、设备供应、运营服务指导、店面装修设计服务等特许经营合同的必备合同义务，原、被告于2019年3月7日签订《开业指导及技术服务协议书》，形成特许经营合同关系。原告于2019年6月2日即向被告工作人员表示要求退出加盟，解除《开业指导及技术服务协议书》并退还相应的服务费及管理费，期间被告的经营资源尚未被原告实际利用，原告要求解除双方特许经营合同关系符合《商业特许经营管理条例》所规定的合理期限内行使单方解约权，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施并有权要求赔偿损失。”本案中，被告收取的开业指导及技术服务费97000元及管理费3000元均属于被告预收的特许经营费用，鉴于涉案《商业特许经营管理条例》尚未实际履行，故《商业特许经营管理条例》解除后，被告向原告预收的特许经营费用100000元应予以返还，现原告要求被告返还上述费用于法有据，本院亦予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定，参照《商业特许经营管理条例》第三条第一款、第十二条、第十七条第二款、第二十二条、第二十三条判决如下：一、解除刘天宇与广州诚悦餐饮管理有限公司于2019年3月7日签订的《开业指导及技术服务协议书》；二、于本判决生效之日起三日内，广州诚悦餐饮管理有限公司返还刘天宇100000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2300元，由广州诚悦餐饮管理有限公司负担。上述受理费2300元已经由刘天宇预交，刘天宇同意由广州诚悦餐饮管理有限公司在履行本判决时将其应负担的受理费直接支付给刘天宇。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审 判 长  邓汝辉人民陪审员  刘伟权人民陪审员  谢 霞二〇一九年十一月二十八日书 记 员  李凤钏