甘肃省天水市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘05民初27号 原告：天某 法定代表人：王某1，该行董事长。 委托诉讼代理人：郭某，上海市汇业（兰州）律师事务所律师。 被告：甘肃正昌祥农林综合发展有限公司。 法定代表人：何某，该公司总经理。 被告：何某，住甘肃省成县。 以上二被告共同委托诉讼代理人：梁某，该公司实际控制人。 被告：梁某，住甘肃省徽县。 被告：黑某，住甘肃省成县。 被告：苏某，现住甘肃省兰州市。 被告：兰州悦展（集团）有限公司。 法定代表人：王某2，该公司总经理。 以上二被告共同委托诉讼代理人：程某、任启飞甘肃善业律师事务所律师。 原告天某（以下简称秦州农合行）与被告甘肃正昌祥农林综合发展有限公司（以下简称正昌祥公司）、梁某、何某、黑某、苏某、兰州悦展实业（集团）有限公司（以下简称兰州悦展公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2019年5月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告秦州农合行的委托诉讼代理人郭某，被告正昌祥公司、何某的共同委托诉讼代理人梁某,梁某,黑某,苏某、兰州悦展公司的共同委托诉讼代理人程某、任启飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告正昌祥公司给付原告借款本金7200万元及截止2019年3月31日产生的利息9551019.77元（共计81551019.77元），并支付自2019年4月1日至实际给付之日的利息（逾期利息及复利均按年利率12.61％计付）。2、依法判令被告正昌祥公司给付原告在2017年12月19日办理7200万元贷款转贷时结欠原告的借款利息3329661.99元，并支付自2017年12月20日至实际给付之日的复利，复利按年利率12.61％计付。3、依法确认原告对被告正昌祥公司抵押登记的徽林证字（2016）第038号林权证所记载的林权在抵押担保范围内享有抵押权，并有权以其折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿。4、依法确认原告对被告梁某抵押登记的徽林证字(2015）第009号、徽林证字（2012）第013号、A6201157182徽林证字（2009）第135号、A6201157183徽林证字（2009)第135号林权证所记载的林权在抵押担保范围内享有抵押权，并有权以其折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿。5、本案诉讼费、保全费、律师代理费及原告为实现债权而产生的费用由被告正昌祥公司承担。6、依法判令何某、黑某、苏某对正昌祥公司的上述全部债务承担连带保证责任。7、依法判令兰州悦展公司对正昌祥公司7200万元借款本息及实现债权的费用承担连带保证责任。事实与理由：2017年10月30日，原告下属吕二支行与被告正昌祥公司签订流动资金借款合同。合同约定：被告正昌祥公司向原告借款7200万元，用途借新还旧，借款期限12个月，即自2017年12月19日起至2018年11月22日止，年利率9.7%，按月结息，借款到期，利随本清，逾期归还借款本息的，在合同约定利率基础上加收50％的利息，对逾期支付利息的，从逾期之日起计收复利，借款到期日前，按合同约定的借款利率计收复利，借款到期日后，按合同约定的逾期罚息利率计收复利，本合同记载的借款金额、发放日期、到期日期与借款凭证不一致时，以借款凭证为主。借款凭证为本合同的组成部分，与本合同具有同等的法律效力。被告正昌祥公司违约，致使原告通过诉讼或仲裁等方式实现债权的，原告为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的必要费用由被告正昌祥公司承担。同日，原告与被告正昌祥公司、梁某签订抵押担保合同。合同约定：抵押人正昌祥公司、梁某同意以编号为2017-100抵押物清单所列林权为上述借款作为抵押物提供抵押担保，抵押担保的范围包括：本合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权和抵押权的一切费用。2017年11月24日，被告正昌祥公司、梁某对编号为2017-100抵押物清单所列徽林证字（2016）第038号、徽林证字（2015)第009号、徽林证字（2012）第013号、A6201157182徽林证字（2009）第135号、A6201157183徽林证字（2009）第135号林权证所载林权依法办理抵押登记。2017年11月21日，被告正昌祥公司为其贷款出具甘信字2017第14号决议。该决议陈述：“我公司及全体股东自愿为该笔贷款承担无限连带责任，直至贷款本息全部结清为止。”且被告正昌祥公司股东何某、黑某均签字确认。2017年11月28日，被告兰州悦展公司出具兰悦字2017第22号贷款担保承诺书，承诺：“被告正昌祥公司贷款由其公司资产作为担保，本公司承诺如以上借款未按借款合同约定期限偿还，将承担一切连带偿还责任。”2017年12月19日，原告审核后向被告正昌祥公司依约支付借款7200万元。另，贷款发放通知单将借款罚息利率变更为12.61%。此外，被告苏某出具承诺书，承诺：“在被告正昌祥公司贷款本息未全部清偿完毕前，本人愿承担连带清偿责任”，且被告苏某签字确认。另，被告正昌祥公司转贷借款前原贷款本金为8000万元，其与原告在2016年5月11日签订流动资金借款合同。原告于2016年6月30日依约支付被告正昌祥公司8000万元借款，被告正昌祥公司、梁某为该笔贷款提供林权抵押，并办理抵押登记。同时，被告正昌祥公司股东何某、黑某为该笔贷款提供连带保证担保。2017年12月19日，被告正昌祥公司办理贷款转贷时，结欠原告贷款利息3329661.99元至今未还。7200万元借款期满后，被告正昌祥公司未归还借款本金，尚欠借款本金7200万元。截止2019年3月31日，被告正昌祥公司共偿还7200万元借款产生的利息342980.05元，尚欠利息9551019.77元。根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，原告特向法院提起诉讼，请求判如所诉。 被告正昌祥公司辩称，一、本案应当由被告兰州悦展公司向秦州农合行承担偿还贷款本金、支付利息等全部责任。二、正昌祥公司不承担任何责任。三、请求法院依法审查本案贷款利率、利息、复利计算方式、计算标准是否符合相关法律及行业规定。四、请求法院依法审查本案中林权抵押担保合同是否合法有效。综上，请求法院查明事实，依法裁判。 被告梁某、何某的答辩意见与正昌祥公司一致。 被告黑某辩称，答辩人系正昌祥公司的股东，其不承担还款责任。 被告兰州悦展公司辩称，一、答辩人愿意承担连带责任，希望可以分期还款；二、复利、利息重复计算，请求法院依法予以调整。 被告苏某辩称，答辩意见与兰州悦展公司一致。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提供了下列证据：第一组证据：7200万元借款流动资金借款合同1份。证明目的:原告下属吕二支行与被告正昌祥公司签订流动资金借款合同。合同约定的基本事实：借款本金7200万元,用途借新还就,借款期限12个月，即自2017年12月19日起至2018年11月22日止,年利率9.7%，按月结息，借款到期，利随本清,本合同记载的借款金额、发放日期、到期日期与借款凭证不一致时，以借款凭证为主,被告正昌祥公司违约，致使原告通过诉讼或仲裁等方式实现债权的，原告为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的必要费用由被告正昌祥公司承担。第二组证据：《抵押担保合同》、身份证复印件、抵押物清单、林权证及林权抵押登记证共10份。证明目的：原告与被告正昌祥公司、梁某签订抵押担保合同。合同约定：抵押人正昌祥公司、梁某同意以编号2017-100抵押物清单所列林权为上述借款作为抵押物提供抵押担保，抵押担保的范围包括：本合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权和抵押权的一切费用。抵押担保合同签订后，被告正昌祥公司、梁某对涉案林权证所载林权依法办理抵押登记。第三组证据：甘信字2017第14号决议及正昌祥公司工商登记档案、身份证复印件（2份）共4份。证明目的：被告正昌祥公司股东何某、黑某愿为被告正昌祥公司的借款承担连带保证责任。第四组证据：兰悦字2017第22号贷款担保承诺书1份。证明目的：被告兰州悦展公司愿为被告正昌祥公司的借款承担连带保证责任。第五组证据：贷款发放通知单、复式记账凭证及机打凭条、借款借据共4份。证明目的：2017年12月19日，原告审核后依约向被告正昌祥公司履行了7200万元借款的支付义务。第六组证据：被告苏某出具的承诺书1份。证明目的：被告苏某愿为被告正昌祥公司的借款承担连带保证责任。第七组证据：8000万元借款流动资金借款合同、抵押担保合同及林权证、林权抵押登记证、甘信字2017第14号决议及身份证复印件、贷款发放通知单、复式记账凭证及机打凭条、借款借据共15份。证明目的：2016年6月30日，原告依约支付被告正昌祥公司8000万元借款，被告正昌祥公司、梁某提供林权抵押并登记，被告何某、黑某承担连带保证责任。第八组证据：贷款本金利息收回凭证、借款人正昌祥公司转贷结欠利息借款本息说明及贷款明细查询共4份。证明目的：被告正昌祥公司现已偿还原告8000万元借款本金及利息9162644.65元，尚欠2017年12月19日转贷时结欠原告贷款利息3329661.99元的事实。第九组证据：7200万元贷款本息说明及贷款明细查询共2份。证明目的：截止2019年3月31日，被告正昌祥公司拖欠原告7200万元贷款本息的事实。第十组证据：委托代理合同书1份。证明目的：证明2019年3月27日，原告在正昌祥公司未清偿借款的情况下，与上海市汇业（兰州）律师事务所签订了委托代理合同书，且本案代理方式为风险代理，原告按现金实际收回贷款本息的0.8％支付代理费，依据合同约定，本案代理费应由被告正昌祥公司承担，其他被告承担连带保证责任。 正昌祥公司质证后认为，原告所举全部证据的证据真实性认可，签字及公章均系真实的，股东会决议何某的签字是其本人所签，抵押合同上梁某签字系梁某本人所签。贷款也实际发放。梁某、何某质证意见与正昌祥公司一致。黑某质证后认为，原告所举全部证据的真实性认可，签字也系其本人所签，但还款与其无关。苏某质证后认为，对贷款相关的证据真实性认可，对律师费不予认可，因为律师费没有实际发生。兰州悦展公司质证意见与苏某一致。各被告没有提供证据。 对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对被告有异议的证据：委托代理合同书,虽然借款合同中有约定,也有委托代理合同并约定了收费标准,根据相关法律规定,判决赔偿的损失应当是已经发生且已经确定的损失，本案中，代理费原告并没有实际支付，故对原告提供的该证据本院不予采信。 经审理查明:2016年5月11日,被告正昌祥公司与原告秦州农合行签订流动资金借款合同。原告于2016年6月30日依约支付被告正昌祥公司8000万元借款，合同约定主要内容为:借款金额8000万元,年利率9.7%,借款期限1年,自2016年6月30日至2017年6月29日。借款人未按合同规定的日期归还贷款本息，贷款人有权对逾期贷款在借款合同载明的贷款利率水平上加收50%利息。借款到期之日后，按合同约定的逾期罚息利率计收复利。2017年12月19日，被告正昌祥公司办理贷款转贷时，结欠原告贷款利息3329661.99元至今未还。2017年10月30日，原告下属吕二支行与被告正昌祥公司签订流动资金借款合同，合同主要内容为：1.正昌祥公司向秦州农合行借款7200万元，借款期限为12个月，自2017年12月19日起至2018年11月22日止，按月结息，借款到期，利随本清。借款用途为借新还旧；2.借款年利率为9.7%，借款人如未按照合同约定的日期归还贷款本息，贷款人有权对逾期贷款就本合同载明的贷款利率水平上加收50%利息；3.该合同第九条（三）项约定，因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁等方式实现债权的，贷款为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的必要费用由借款人承担。该合同还对其他事项进行了详细约定。同日，秦州农合行与正昌祥公司、梁某又签订了抵押担保合同，约定被告正昌祥公司、梁某以编号2017-100抵押物清单所列林权为本案借款作为抵押物提供抵押担保，抵押担保的范围包括：本合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权和抵押权的一切费用。2017年11月24日，被告正昌祥公司、梁某对编号为2017-100抵押物清单所列徽林证字（2016）第038号、徽林证字（2015)第009号、徽林证字（2012）第013号、A6201157182徽林证字（2009）第135号、A6201157183徽林证字（2009）第135号林权证所载林权依法办理抵押登记。2017年11月21日，被告正昌祥公司为其贷款出具甘信字2017第14号决议。该决议载明：“我公司及全体股东自愿为该笔贷款承担无限连带责任，直至贷款本息全部结清为止。”何某、黑某在该决议书上签字确认。2017年11月28日，被告兰州悦展公司出具兰悦字2017第22号贷款担保承诺书，承诺：“被告正昌祥公司贷款由其公司资产作为担保，本公司承诺如以上借款未按借款合同约定期限偿还，将承担一切连带偿还责任。”2017年12月19日，原告审核后向被告正昌祥公司依约支付借款7200万元。贷款发放通知单将借款罚息年利率变更为12.61%。2019年2月22日，被告苏某出具承诺书，承诺：“在被告正昌祥公司贷款本息未全部清偿完毕前，本人愿承担连带清偿责任”，且被告苏某签字确认。7200万元借款期满后，被告正昌祥公司未归还借款本金，尚欠借款本金7200万元。截止2019年3月31日，被告正昌祥公司共偿还7200万元借款产生的利息342980.05元，尚欠利息9551019.77元。经原告秦州农合行多次催要未果，遂向法院起诉。2019年5月15日，原告秦州农合行就本案向本院申请诉讼保全，本院作出（2019）甘05民初27号民事裁定书，确定保全费5000元，由原告秦州农合行负担。 本院认为，首先，秦州农合行与正昌祥公司签订的流动资金借款合同是双方当事人真实意思表示，且原告秦州农合行已将所有贷款全部发放给被告正昌祥公司，该合同应认定有效。正昌祥公司未按约履行还款义务，应承担相应的违约责任。正昌祥公司应偿还秦州农合行贷款本金7200万元及截止2019年3月31日产生的利息9551019.77元并支付自2019年4月1日至实际给付之日止的利息，逾期利息按照年利率12.61%计算。其次，关于转贷之前秦州农合行与正昌祥公司之间8000万元的借款合同，也系当事人真实意思表示，正昌祥公司办理贷款转贷时，结欠秦州农合行贷款利息3329661.99元至今未还，该合同约定借款人未按合同规定的日期归还贷款本息，贷款人有权对逾期贷款在借款合同载明的贷款利率水平上加收50%利息。借款到期之日后，按合同约定的逾期罚息利率计收复利，故正昌祥公司应于2017年12月20日起以年利率12.61%支付该笔贷款利息3329661.99元产生的利息至实际清偿之日止。关于秦州农合行支付的本案保全费5000元，该笔费用属于秦州农合行为实现本案债权产生的合理费用，故根据借款合同的约定，应由借款人承担。再次，正昌祥公司、梁某与秦州农合行签订的抵押担保合同也系各方当事人真实意思表示，根据《中和人民共和国物权法》的相关规定，本案中的抵押权设立。秦州农合行与正昌祥公司、梁某分别签订的抵押担保合同约定抵押担保的范围为借款本息及实现债权的费用，正昌祥公司、梁某对案涉借款提供抵押并办理了抵押权登记，故如正昌祥公司不能按期归还借款时，秦州农合行有权对案涉抵押物行使优先受偿权。根据《中华人民共和国物权法》第一百九十五条的规定：“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿”，故在正昌祥公司不按期归还借款的情况下，秦州农合行可与正昌祥公司、梁某协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分，归正昌祥公司、梁某所有，不足部分由正昌祥公司清偿。正昌祥公司为其贷款出具甘信字2017第14号决议，该决议约定正昌祥公司及全体股东自愿为该笔贷款承担无限连带责任直至贷款本息全部结清为止，且被告正昌祥公司股东何某、黑某均签字确认。虽然该股东决议上有何某、黑某签字，但其在公司决议上的签字均是作为公司股东对公司借款应承担相应责任的确认，系股东行使股东权利的行为，而非承诺由其个人承担保证责任。《中华人民共和国公司法》第三条第二款规定：有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，故该公司股东并不承担本案借款的连带保证责任。被告兰州悦展公司出具兰悦字2017第22号贷款担保承诺书，承诺被告正昌祥公司贷款由其公司资产作为担保，如以上借款未按借款合同约定期限偿还，将承担一切连带偿还责任，兰州悦展公司的法定代表人在该承诺书上签字并加盖公司公章，故兰州悦展公司应就本案借款及其他相关费用承担连带偿还责任。苏某出具承诺书，承诺在被告正昌祥公司贷款本息未全部清偿完毕前，其愿和妻子王某2承担连带清偿责任，但该承诺书只有苏某签字确认，故苏某应就本案借款本息承担连带偿还责任，其妻子王某2未在承诺书上签字，故其不承担保证责任。最后，关于秦州农合行主张的律师代理费,虽然借款合同有约定,也有委托代理合同并约定了收费标准,根据相关法律规定,判决赔偿的损失应当是已经发生且已经确定的损失，本案中，代理费原告并没有实际支付，据此,该损失在本案中不能支持,可在原告实际支付律师费后另案起诉,故对该请求本院不予支持。综上所述,原告秦州农合行的部分诉讼请求依法成立,依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百九十五条、第一百九十八条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条之规定，判决如下： 一、甘肃正昌祥农林综合发展有限公司于本判决生效之日起十五日内向天某偿还贷款本金7200万元及截止2019年3月31日的利息9551019.77元（共计81551019.77元）及从2019年4月1日起至本息清偿之日止的利息（按本金7200万元、年利率12.61%计算）； 二、甘肃正昌祥农林综合发展有限公司于本判决生效之日起十五日内向天某偿还其在2017年12月19日办理7200万元贷款转贷时结欠天某的借款利息3329661.99元并支付自2017年12月20日起至该笔款项实际清偿之日止的利息（按年利率12.61%计算）； 三、甘肃正昌祥农林综合发展有限公司于本判决生效之日起十五日内向天某支付5000元保全申请费； 四、天某对甘肃正昌祥农林综合发展有限公司抵押登记的徽林证字（2016）第038号林权证所记载的林权在抵押担保范围内享有抵押权，并有权以其折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿，其价款超过债权数额的部分，归甘肃正昌祥农林综合发展有限公司所有，不足部分由甘肃正昌祥农林综合发展有限公司继续清偿； 五、天某对梁某抵押登记的徽林证字(2015）第009号、徽林证字（2012）第013号、A6201157182徽林证字（2009）第135号、A6201157183徽林证字（2009)第135号林权证所记载的林权在抵押担保范围内享有抵押权，并有权以其折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿，其价款超过债权数额的部分，归梁某所有，不足部分由甘肃正昌祥农林综合发展有限公司继续清偿； 六、苏某、兰州悦展（集团）有限公司对甘肃正昌祥农林综合发展有限公司的上述全部债务承担连带保证责任； 七、驳回天某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费466203.41元，由被告甘肃正昌祥农林综合发展有限公司、梁某、苏某、兰州悦展（集团）有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。 审 判 长 杨宏权 审 判 员 陈 萍 审 判 员 雒 璇 二〇一九年十一月四日 法官助理 刘 丹 书 记 员 周 宇