山西省太原市中级人民法院   民事判决书   （2019）晋01民终6530号   上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司北京市怀柔支公司，住所地北京市怀柔区金台园2号。   负责人：陈剑飞，该支公司总经理。   委托诉讼代理人：卢浩浩，上海市锦天城（太原）律师事务所律师。   委托诉讼代理人：成玉海，上海市锦天城（太原）律师事务所实习律师。   被上诉人（原审原告）：许宾雁，女，1979年11月7日出生，汉族，中国民运航空空中交通管理局山西分局员工，住山西省太原市。   委托诉讼代理人：王勇，北京德恒（太原）律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：李星，男，1971年2月1日出生，汉族，山西省大同市城区新华街居民，住山西省大同市。   被上诉人（原审被告）：陕西德融物流有限公司，住所地陕西省西安市高陵区渭阳三路以北，陕西地方电力（集团）有限公司以东。   法定代表人：姜万富，该公司总经理。   上诉人阳光财产保险股份有限公司北京市怀柔支公司因与被上诉人许宾雁、李星、陕西德融物流有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服太原市尖草坪区人民法院（2019）晋0108民初1391号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   阳光财产保险股份有限公司北京市怀柔支公司上诉请求：1.撤销太原市尖草坪区人民法院（2019）晋0108民初1391号民事判决书，依法改判或者发回重审。2.本案二审诉讼费用，由许宾雁、李星、陕西德融物流有限公司承担。事实和理由：一审法院认定事实错误。首先，陕西德融物流有限公司一审当庭陈述，其对许宾雁委托深圳美臣保险公估山西分公司进行受损车辆损失公估的事宜并不知情，也从未参与公估机构的选择及评估过程。阳光财产保险股份有限公司怀柔公司同样对上述公估的事宜毫不知情。显然，受损车辆的公估机构系许宾雁单方委托，这客观上剥夺了保险人参与公估、发表意见、申请公估人员回避的法定权利，该鉴定程序明显违法。其次，《公估意见书》明确载明作出公估意见依据的资料是：车损照片、机动车行驶证、事故认定书和车辆维修清单，但没有公估公司对此进行了勘验、拆解事实的描述，这显然与一审法院认定的“原告与被告陕西德融物流有限公司共同参与了公估过程，公估公司工作人员对车辆进行了拍照、勘验后拆解，后×××号车才进行修理”的事实不符，二者存在严重的冲突与矛盾。对此，保险人认为：如果《公估意见书》真实、客观、准确，则一审法院认定的上述事实错误；如果一审法院认定的事实清楚，则《公估意见书》不能作为裁判依据。综上所述，一审法院认定事实不清，证据不足，特提起上诉，请求二审法院依法改判或者发回重审。   许宾雁辩称，1.公估机构虽系其单方委托，但是该公估机构具备鉴定资质，且事故发生后，许宾雁已对阳光财产保险股份有限公司北京市怀柔支公司以及陕西德融物流有限公司履行了通知的义务。阳光财产保险股份有限公司北京市怀柔支公司与陕西德融物流有限公司未参与公估，应视为其自己放弃权利。且无法律规定，公估需双方共同委托，才具有法律效力。2.一审中，阳光财产保险股份有限公司北京市怀柔支公司没有提供足以反驳该公估意见的证据，并其申请的鉴定人或专门知识人已出庭作证，就此予以了说明。因此，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。   李星、陕西德融物流有限公司经本院传票传唤均未到庭，也未提交书面答辩意见。   许宾雁向一审法院起诉请求：1.依法判令李星、陕西德融物流有限公司、阳光财产保险股份有限公司北京市怀柔支公司赔偿许宾雁因交通事故发生的车辆损失费50559元、拖车费1000元、交通费3900元、财产损失费1080元、鉴定费4000元，上述各项费用共计60539元。2.本案诉讼费由李星、陕西德融物流有限公司、阳光财产保险股份有限公司北京市怀柔支公司负担。   一审法院认定事实：2019年5月20日10时00分许，被告李星驾驶×××号临时行驶车，在太原东环高速1公里+750米（由南往北）与原告许宾雁驾驶的×××号小型汽车发生交通事故。山西省公安厅交通警察总队高速一支队一大队出具道路交通事故认定书，认定当事人李星变更车道时，影响正常行驶的机动车，导致×××号车翻入边沟，负全部责任；许宾雁无责任。事故发生后，×××号车由阳曲县浩业吊装服务部及阳曲县通胜救援有限公司进行救援，从事故现场拖至停车场。被告陕西德融物流有限公司支付吊车费2500元、施救费900元。后太原市小店区成春汽车救援站将该车拖至修理厂，原告许宾雁支出拖车费1000元。原告许宾雁于2019年5月28日委托深圳美臣保险公估有限公司山西分公司对×××号车的车损价值进行鉴定，该公司于2019年5月31日出具公估意见书，公估意见为：“2019.05.20”交通事故中，×××的车损价值，最终公估意见为50559元。原告许宾雁支付公估费4000元。   一审另查明，涉事×××号临时行驶车所有人为被告陕西德融物流有限公司，事发时实际驾驶人为被告李星。被告李星系被告陕西德融物流有限公司雇佣的司机，事发时正从事劳务活动。该车在被告阳光财产保险股份有限公司北京市怀柔支公司投保交强险及50万元商业三者险，事故发生在保险期间内。   一审法院认为，本案交通事故系因被告李星的过错行为导致的侵权事故，交警部门作出的事故责任认定可以作为判定本案事故责任主体主观过错程度的有效证据，对此予以采纳。根据相关法律规定，机动车发生交通事故造成损害的，首先由承保交强险的保险公司在机动车交通事故责任强制保险的限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司按照保险合同约定予以赔偿，仍有不足的由各侵权责任人按责任比例承担。本案中，被告李星系被告陕西德融物流有限公司雇佣的司机，形成劳务法律关系，且事发时从事劳务活动。根据法律规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任，故本案中不属于保险公司理赔部分由被告陕西德融物流有限公司承担赔偿责任。本案原告许宾雁的车辆因交通事故受损，主张的车辆损失费、交通费、鉴定费、施救费的诉讼请求符合法律规定，予以支持，并依据相关标准计算赔偿数额。关于原告许宾雁主张的车辆损失费，依据深圳美臣保险公估有限公司山西分公司的评估意见50559元，予以赔偿。关于原告许宾雁主张的拖车费，依据其提供的拖车费票据所载数额1000元，予以赔偿。关于原告许宾雁主张的交通费，虽未提供有效证据证明，但原告因车辆损坏，修理期间支出交通费为必要合理开销，故酌情支持500元。关于原告许宾雁主张的鉴定费，依据其提供的公估费发票所载数额4000元，予以赔偿；但该项费用不属于保险公司理赔范围，由被告陕西德融物流有限公司承担赔偿责任。关于原告许宾雁主张的财产损失，其提供的证据不能证明与本案的关联性，故不予支持。被告陕西德融物流有限公司垫付的吊车费及施救费3400元，应当由被告阳光财产保险股份有限公司北京市怀柔支公司予以返还。以上赔偿款，首先由被告阳光财产保险股份有限公司北京市怀柔支公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分由被告阳光财产保险股份有限公司北京市怀柔支公司在商业三者险限额内依据保险合同予以赔偿，不属于保险公司理赔部分由被告陕西德融物流有限公司承担赔偿责任。判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司北京市怀柔支公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告许宾雁车辆损失费50559元、拖车费1000元、交通费500元，共计52059元；二、被告阳光财产保险股份有限公司北京市怀柔支公司于本判决生效之日起十五日内返还被告陕西德融物流有限公司垫付的吊车费2500元、施救费900元，共计3400元；三、被告陕西德融物流有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告许宾雁鉴定费4000元；四、驳回原告许宾雁的其他诉讼请求。案件受理费657元，由被告陕西德融物流有限公司负担。   二审期间，当事人没有提供新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。   本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。根据上述法律规定，被上诉人许宾雁有权自行委托鉴定，而作为另一方当事人的上诉人阳光财产保险股份有限公司北京市怀柔支公司虽对许宾雁自行委托的深圳美臣保险公估有限公司山西分公司作出的公估意见书有异议，但其没有提供足以反驳的证据，故一审法院对该公估意见予以采信并据此作出判决，并无不当。综上所述，阳光财产保险股份有限公司北京市怀柔支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费1314元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司北京市怀柔支公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 郭 强   审判员 范红琴   审判员 段晋文     二O一九年十一月十八日   书记员 杨卫萍