新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）新01民终3871号上诉人（原审原告）：张蜀君委托诉讼代理人：赵树勇，新疆国法律师事务所律师。上诉人（原审被告）：乌鲁木齐前景宏源建筑装饰有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市水磨沟区南湖东路222号南湖高层商住楼l栋1层商铺。法定代表人：张永前，该公司经理。委托诉讼代理人：牛建国，沙依巴克区正中法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：刘彬委托诉讼代理人：窦毅，新疆万和律师事务所律师。上诉人张蜀君、上诉人乌鲁木齐前景宏源建筑装饰有限公司（以下简称前景宏源公司）因与被上诉人刘彬提供劳务者致害责任纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2019）新0105民初2503号民事判决，向本院提起上诉。本院2019年10月17日受理后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人张蜀君及其委托诉讼代理人赵树勇、上诉人乌鲁木齐前景宏源建筑装饰有限公司的法定代表人张永前及委托诉讼代理人牛建国、被上诉人刘彬的委托诉讼代理人窦毅到庭参加诉讼，本案现已审理终结。张蜀君上诉请求：请求依法撤销原审判决前六项内容，并改判为前景宏源公司承担医疗费9,331.69元、误工费25,316.88元、护理费20,359.73元、住院伙食补助费2,880元、交通费500元、残疾辅助费110元；判令由前景宏源公司承担本案诉讼费用。事实及理由：原审法院查明事实清楚，但责任划分有误。我被前景宏源公司所雇佣，在雇佣期间，我被前景宏源公司指派加班加点的公司，我并无自主选择休息的权利，故在高强度熬夜加班赶工时摔伤。前景宏源公司作为承揽方明知我不会装修技术工作，还叫我一人完成装修有技术的工作。前景宏源公司对我承诺过：凡是在工作中出现任何过错均由公司法定代表人张永前承担。且前景宏源公司作为雇佣方应合理安排工作时间及休息时间，应参照劳动法所规定的劳动时间进行雇佣工作安排。因其防护措施不到位及安排高强度熬夜工作导致我摔伤。由此可见是前景宏源公司明知却不履行应尽的义务。我并无过错，应当由前景宏源公司承担全部侵权责任。前景宏源公司辩称：张蜀君受伤与我方无任何关系，张蜀君要求我方承担没有任何事实与法律依据，其上诉请求应予以驳回。刘彬辩称：原审判决认定事实清楚，希望维持原审判决。前景宏源公司上诉请求：撤销原审判决书；判令前景宏源公司不承担本案一、二审诉讼费用。事实及理由：一审未查明张蜀君与我公司是何种法律关系。一审中张蜀君没有拿出任何证据证明其实前景宏源受公司委托在给刘彬装修。事实上张蜀君与刘彬私下协商处理已经完工的油坊才造成张蜀君摔伤；依据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干规定的解释第十条，刘彬作为定做人在指示过程中存在过错，应该承担赔偿责任。张蜀君在干活时未能尽到安全防范义务，也应承担责任。张蜀君辩称：前景宏源公司的上诉请求无任何事实与法律依据，一审认定双方之间存在用工关系证据确凿。我在工作时是公司与刘彬之间有协议，然后由公司雇佣我去工作，且我工作了好几个月，期间无人提出异议；关于责任划分，我从折叠椅上摔伤，折叠椅是由公司提供的，然后刘彬让我去拿的，刘彬拿的时候也没有被告知折叠椅有瑕疵。我在本次事故中没有责任。刘彬辩称：前景宏源公司上诉无依据，张蜀君与前景宏源公司是雇佣关系，张蜀君是在完成雇佣工资中受伤，刘彬与前景宏源公司签署装修业合同，支付了大笔装修款项，前景宏源公司指派张蜀君工作，没有其他证据证明指派了其他人来完成工作，张蜀君长期在现场工作，是受雇于前景宏源公司来我方完成装饰装修工资，没有第三方。前景宏源公司所称刘彬与张蜀君私下协商无证据，张蜀君陈述其在张永前指派下完成装饰装修工作，其在完成指定工作时受伤。刘彬没有过错，考虑到前景宏源公司有装修资质与经验才没有找私人。前景宏源公司在装修完成前负有安全保障工作。刘彬在事发当天对张蜀君没有任何工作上的指示。张蜀君向一审法院提出诉讼请求：判令前景宏源有限公司、刘彬是向张蜀君赔偿医疗费4,411．49元、伤残赔偿金62,550元、误工费25,489元、护理费25,489元、住院伙食补助费2,880元、交通费1,170元、司法鉴定费830元、后续治疗费2,800元、残疾辅助器具费110元，以上合计125,729.49元。一审法院认定如下事实：刘彬与前景宏源公司法定代表人张永前口头协定装修协议，刘彬将德海汽配城13号楼106室装修交由前景宏源公司。2018年10月20日，张蜀君在德海汽配城13号楼106室装修时因未拴折叠椅安全栓，张蜀君从折叠椅上摔下受伤。张蜀君受伤后，由刘彬送往新疆医科大学第六附属医院住院治疗。经诊断为：“右髌骨骨折”。2018年11月13日张蜀君出院。出院医嘱载明：“……7．全休三个月，住院期间及出院后陪护壹人……”住院期间医疗费共计26,209.69元，其中前景宏源公司法定代表人张永前支付17,000元，刘彬支付5,000元。2019年3月15日，张蜀君在新疆医科大学第六附属医院门诊复查，诊断证明书载明：“临床诊断：右髋骨骨折术后。处理意见：1、加强患肢功能锻炼；2、全休两周。3、定期门诊随访。2019年3月29日，新疆医科大学第六附属医院诊断证明书载明：“临床诊断：右髋骨骨折术后。处理意见：1．全休两周。2、加强功能锻炼。3．门诊随访。”张蜀君支出医疗费122元。张蜀君购买拐杖支出110元。另查，张蜀君内固定尚未取出。经询问，张蜀君陈述其与前景宏源公司法定代表人张永前相识数十年，经常给张永前干活。2018年6月份开始在德海汽配城工作，从事装修、木工、电工等。和张永前口头约定每天工资240元。一审法院认为，本案争议焦点一是前景宏源公司与刘彬之间系何种法律关系，张蜀君与前景宏源公司、刘彬之间系何种法律关系，谁应当承担赔偿责任。刘彬将德海汽配城13号楼106室装修发包给前景宏源公司，双方之间系承揽关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。刘彬作为定做人，审核前景宏源公司具有装修资质，故刘彬在定做、选任、指示过错中不存在过错，不应承担赔偿责任。关于张蜀君与前景宏源公司之间的法律关系，张蜀君陈述其与前景宏源法定代表人张永前联系，从事装修工作。前景宏源公司不认可其雇佣张蜀君，但未举证证实张蜀君出现在其承揽装修工地的原因，亦无证据证实刘彬将装修工程交由张蜀君，亦无证据证实系案外人完成其承揽的装修工作。鉴于承揽合同具有相对性、工作地点及工作内容的确定性，张蜀君在前景宏源公司承揽的工地上工作过程中受伤，可以认定张蜀君由前景宏源公司雇佣。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”第二条规定：“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。”前景宏源公司作为承揽方应提供安全的施工条件并对施工现场安全实时监管，及时发现和避免施工过程中存在的安全隐患，但前景宏源公司疏于监管，防护措施不到位，具有过错，对事故的发生应承担相应责任。张蜀君从事装修工作，应当具备相应的施工安全意识，其未栓安全栓导致从折叠椅摔下受伤，自身存在过错，也应承担相应责任。一审法院根据双方的过错程度，酌定由张蜀君承担30%的责任，由前景宏源公司承担70%的责任。本案争议焦点二是张蜀君各项诉讼请求有无事实及法律依据。1、医疗费，张蜀君住院及门诊医疗费共计26,331.69元（26,209.69元+122元）。前景宏源公司按其应承担的责任比例（70%）赔偿张蜀君医疗费18,432.18元，扣除前景宏源公司法定代表人张永前支付17,000元、前景宏源公司支付张蜀君医疗费1,432.18元。2、伤残赔偿金，张蜀君内固定尚未取出，治疗尚未终结，故不符合鉴定条件，对张蜀君主张的伤残赔偿金62,550元一审法院不予支持。张蜀君可待治疗终结后另案主张。3、误工费，张蜀君有医嘱需要休息的时间共计143天（住院24天+出院医嘱全休三个月+门诊医嘱全休两周+门诊医嘱全休两周）。张蜀君按照每月5,385元标准主张未超出法律规定，张蜀君误工费共计25,316.88元（5,385元×12个月÷365天×143天）。前景宏源公司按其应承担的责任比例（70%）赔偿张蜀君误工费17,721.81元（25,316.88元×70%）。4、护理费，张蜀君有医嘱需要陪护的时间为住院24天及出院后三个月，共计115天，张蜀君按照每月5,385元标准主张未超出法律规定，张蜀君护理费20,359.73元（5,385元×12个月÷365天×115天）。前景宏源公司按其应承担的责任比例（70%）赔偿张蜀君护理费14,251.81元（20,359.73×70%）。5、住院伙食补助费，张蜀君按照每天120元主张住院伙食补助费2,880元（120元/天×24天）符合法律规定。前景宏源公司按其应承担的责任比例（70%）赔偿张蜀君住院伙食补助费2,016元（2880×70%）。6、交通费，一审法院根据张蜀君住院时间、天数、复查次数，对张蜀君主张的交通费酌情支持500元。前景宏源公司按其应承担的责任比例（70%）赔偿张蜀君交通费350元（500元×70%）。7、司法鉴定费，张蜀君在内固定未取出情况下进行鉴定，不符合鉴定条件故对其主张的鉴定费830元，一审法院不予支持。8、后续治疗费，张蜀君后续治疗尚未发生，故对其主张的后续治疗费2,800元一审法院不予支持。9、残疾辅助器具费，根据张蜀君的病情，购买拐杖的事实是客观存在的，故对张蜀君主张的残疾辅助器具费110元，一审法院予以支持。前景宏源公司按其应承担的责任比例（70%）赔偿张蜀君残疾辅助器具费77元（110元×70%）。一审法院判决：一、乌鲁木齐前景宏源建筑装饰有限公司赔偿张蜀君医疗费1,432.18元。二、乌鲁木齐前景宏源建筑装饰有限公司赔偿张蜀君误工费17,721.81元。三、乌鲁木齐前景宏源建筑装饰有限公司赔偿张蜀君护理费14,251.81元。四、乌鲁木齐前景宏源建筑装饰有限公司赔偿张蜀君住院伙食补助费2,016元。五、乌鲁木齐前景宏源建筑装饰有限公司赔偿张蜀君交通费350元。六、乌鲁木齐前景宏源建筑装饰有限公司赔偿张蜀君残疾辅助器具费77元。七、驳回张蜀君要求乌鲁木齐前景宏源建筑装饰有限公司赔偿伤残赔偿金62,550元、司法鉴定费830元、后续治疗费2,800元的诉讼请求。八、驳回张蜀君对刘彬的诉讼请求。二审中，前景宏源公司提交了2018年8月30日与王彦林签订的家居装饰工程合同书及2018年11月5日兵团军事部物资采购中心向前景宏源公司出具的成交通知书，用以证明前景宏源公司在2018年8月就完成了德海汽配城13号楼106室装修的工作，接了新的工作。张蜀君对该证据的三性均不予认可，辩称该证据无法证明前景宏源公司想要证明的问题。刘彬对该证据的真实性表示认可，但对其与本案的关联性不予认可。本院对该证据与本案的关联性不予认可。前景宏源公司提交了一组照片证据，用以证明德海汽配城13号楼106室内油坊的工作不是前景宏源公司负责的，其只负责地面装修工作。张蜀君和刘彬对该证据三性均不予认可。本院对该证据与本案的关联性不予认可。前景宏源公司申请证人贺某和证人彭某出庭作证。以证明前景宏源公司在2018年8月就完成了装修工作撤离了德海汽配城13号楼106室。张蜀君和刘彬对证人证言的三性均不予认可。本院对该证据与本案的关联性不予认可。对当事人二审争议的其他事实，本院认定事实与一审法院查明事实一致。本院认为，上诉人前景宏源公司对其承揽刘彬的德海汽配城13号楼106室装修工作无异议，其称自2018年6月开工，至2018年8月完工，之后撤离了该工地，在此期间临时雇佣贺某、彭某、张蜀君等在该工地干活，2018年10月20日，张蜀君又来到该工地系其与刘彬私下拉活，并非公司指派，公司不应承担责任。因德海汽配城13号楼106室装修工作确系前景宏源公司承揽，而张蜀君在该工地又受前景宏源公司雇佣，即使2018年8月完工，结合工具仍放在隔壁及2018年11月仍收款等事实，并不排除还存在扫尾工作及返工等，前景宏源公司提供的贺某、彭某的证人证言及新的装修合同等亦不能排除上述可能，故前景宏源公司应对张蜀君承担雇主责任。刘彬作为定做人，在定做、选任、指示过错中不存在过错，不应承担赔偿责任。前景宏源公司的上诉理由不能成立，本院不予采信。张蜀君从事装修工作，应当具备相应的施工安全意识及注意义务，其受伤亦与自身疏忽有关，也应承担相应责任。一审法院根据双方的过错程度，酌定由张蜀君、前景宏源公司按3∶7比例承担责任并无不当。综上所述，上诉人张蜀君的上诉请求不能成立，应予驳回；上诉人乌鲁木齐前景宏源建筑装饰有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费363.99元（张蜀君已交），由张蜀君负担。二审案件受理费363.99元（乌鲁木齐前景宏源建筑有限公司已交），由乌鲁木齐前景宏源建筑有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 崔  晓  东审判员 王  朋  坤审判员 艾  海  提二〇一九年十一月二十五日书记员 娜吾芭尔尼加提