文书内容湖南省衡阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）湘04刑终473号原公诉机关湖南省祁东县人民检察院。上诉人（原审被告人）吕春耕，男，1981年1月5日出生，汉族，湖南省祁东县人，初中文化，农民，住祁东县。2019年1月19日因被匿名举报打鸟被现场抓获，同年1月22日因涉嫌犯非法制造枪支罪祁东县公安局刑事拘留，同年1月24日被祁东县公安局取保候审；同年4月25日，因涉嫌犯非法狩猎罪被衡阳市森林公安局立案侦查；2019年6月11日经祁东县人民法院决定取保候审；2019年8月13日经祁东县人民法院决定逮捕。现羁押于祁东县看守所。辩护人石伏龙，湖南人和律师事务所律师。湖南省祁东县人民法院审理湖南省祁东县人民检察院指控原审被告人吕春耕犯非法制造枪支罪、非法狩猎罪一案，于2019年8月6日作出（2019）湘0426刑初174号刑事判决，被告人吕春耕不服，提起上诉。本院于2019年10月14日受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人吕春耕并提取其辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：2019年1月19日18时30分许，被告人吕春耕携带使用自制的火枪从家中出发，去祁东县风石堰镇和平村，在禁猎期、禁猎区进行非法狩猎。在祁东县上池塘边树木中，被告人吕春耕使用自制的火枪先后射下3只麻雀；经匿名举报，被告人吕春耕被祁东县公安局民警当场查获。经鉴定，被告人吕春耕射下的上述3只麻雀均系国家保护野生动物。经讯问，被告人吕春耕供述其使用的枪支系其于案发一周前自购零配件在家用焊机焊接而成。经衡阳市公安局刑事科学技术研究所鉴定，该枪支认定为以火药为能量的枪支。随后，民警根据被告人吕春耕的主动交代，在被告人吕春耕家中另查获一支其自制火药枪和一把气枪。经衡阳市公安局刑事科学技术研究所鉴定，该自制火药枪不能确定是否为枪支；该疑似气枪认定为以压缩气体为能量的枪支（系被告人吕春耕先父遗留）。上述事实，原审有下列经庭审举证、质证的证据证实：1、接报案登记表、立案决定书及到案经过；2、行政处罚决定书3、指认照片；4、淘宝记录；5、证据保全清单及照片；6、情况说明及照片；7、湖南省人民政府关于禁止猎捕野生动物的通告；8、鉴定意见；9、证人王某的证言；10、被告人吕春耕的供述；11、户籍材料等。原审据此判决：被告人吕春耕犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑二年；犯非法狩猎罪，判处有期徒刑六个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年三个月。宣判后，原审被告人吕春耕不服，提出上诉称，其有自愿认罪、自首情节，原判适用法律错误，量刑过重，请求二审法院改判。辩护人辩称，原审程序违法，事实不清，证据不足，定性错误，请求二审法院依法改判。经本院审理查明，原判认定事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人吕春耕违反枪支管理规定、狩猎法规，在禁猎期、禁猎区，使用违法方法、工具狩猎，且非法狩猎情节严重，其行为构成了非法制造枪支罪、非法狩猎罪，应当依法追究其刑事责任。吕春耕到案后，能如实供述其非法狩猎的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚；吕春耕在其非法狩猎的犯罪现场被当场抓获后，主动如实供述司法机关还未掌握的其非法制造枪支的罪行，以自首论，依法可以从轻或者减轻处罚。吕春耕一人犯数罪，依法应当数罪并罚。吕春耕上诉提出“有自愿认罪、自首情节，原判适用法律错误，请求二审法院改判”。经查，原判对其从轻、减轻情节已作充分考虑，适用法律正确，量刑亦并无不当，故对上诉理由不予采纳；辩护人辩称“原审程序违法，认定事实不清、证据不足，定性错误，请求二审法院改判”。经查，原判认定事实的证据有鉴定意见、政府公告、证人证言、被告人供述等印证，足以认定；审判程序、定性符合法律规定，并无不当，故对辩护人辩称，本院不予采纳。原审根据吕春耕的犯罪情节、社会危害性和悔罪表现，作出判决并无明显不当，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条，第三百四十一条第二款，第六十三条第一款，第六十七条第一、三款，第六十九条及《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条第（二）项、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 李国锋审 判 员 凌 波审 判 员 陶 刚二〇一九年十一月十九日法官助理 黎丽娟书 记 员 李 怡            打印质量责任人：李国锋     校对质量责任人：李  怡      附：本裁定适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑;情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。第三百四十一条非法猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的，或者非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金;情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;情节特别严重的，处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期或者使用禁用的工具、方法进行狩猎，破坏野生动物资源，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚;本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期或者使用禁用的工具、方法狩猎，具有下列情形之一的，属于非法狩猎“情节严重”：（一）非法狩猎野生动物二十只以上的；（二）违反狩猎法规，在禁猎区或者禁猎期使用的工具方法狩猎的；（三）具有其他严重情节的。《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（2009年修正）第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：(一)非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的;(二)非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的;(三)非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的;(四)非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹一枚以上的;(五)非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置的;(六)非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的;(七)具有生产爆炸物品资格的单位不按照规定的品种制造，或者具有销售、使用爆炸物品资格的单位超过限额买卖炸药、发射药、黑火药十千克以上或者烟火药三十千克以上、雷管三百枚以上或者导火索、导爆索三百米以上的;(八)多次非法制造、买卖、运输、邮寄、储存弹药、爆炸物的;(九)虽未达到上述最低数量标准，但具有造成严重后果等其他恶劣情节的。介绍买卖枪支、弹药、爆炸物的，以买卖枪支、弹药、爆炸物罪的共犯论处。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。