湖南省邵阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）湘05刑终600号原公诉机关湖南省邵东县人民检察院。上诉人（原审被告人）戴负坤，男，1994年8月24日出生于湖南省邵东县，汉族，初中文化，无业，住邵东县。因犯寻衅滋事罪于2017年1月11日被判处有期徒刑一年，同年7月6日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年3月29日被刑事拘留，同年4月29日被取保候审，同年10月26日被刑事拘留，同年10月28日被逮捕。现羁押于邵东县看守所。原审被告人刘俊凯，男，1993年6月18日生于湖南省邵东县，汉族，初中文化，无业，住邵东县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年3月8日被刑事拘留，同年4月4日被取保候审，同年10月26日被刑事拘留，同年10月28日被逮捕。现羁押于邵东县看守所。湖南省邵东县人民法院审理邵东县人民检察院指控的被告人戴负坤犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪、开设赌场罪，被告人刘俊凯犯聚众斗殴罪一案，于二○一九年九月二十三日作出（2018）湘0521刑初第194号刑事判决。原审被告人戴负坤不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人戴负坤，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。湖南省邵东县人民法院审理认定：自2016年以来，被告人戴负坤与黄旭东、邓兴等人经常纠集在一起，以暴力、威胁或其他手段，在邵东县境内多次实施违法犯罪活动，为非作恶，欺压百姓，扰乱社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响，系恶势力犯罪。被告人刘俊凯明知被告人戴负坤和邓兴经常和他人纠集在一起实施违法犯罪，仍然参与其中，系恶势力成员。具体事实如下：一、聚众斗殴罪2016年3月29日16时许，吴某（已判刑）因在邵东县地下赌场与他人发生矛盾，吴某与张文超（已判刑）商量报复，并通过姚团成（已判刑）与对方约架，后张文超纠集戴负坤和黄旭东、何某、唐军、姜佳文、李某1（均另案处理）等人携带枪支，驾驶3辆小车到邵东县与对方谈判。当戴负坤和张文超、姚团成等人到达目的地附近时，被对方埋伏，对方人员持枪从马路边的草丛中冲出朝张文超一方开枪，致使吴某、李某1二人受伤，后吴某等人驾车撞击对方车辆，冲破围堵后逃离现场。原判采信抓获经过，刑事判决书，共同作案人唐军、姜佳文、吴某、姚团成等人的供述，被告人戴负坤的供述，户籍资料等证据认定上述事实。一、寻衅滋事罪（一）2017年12月21日中午，邓兴（已判刑）与被害人王某在邵东县兴城山庄喝酒时发生口角。后邓兴联系被告人刘俊凯开车接他，刘俊凯驾驶湘Ｅ1**福特车接到邓兴后开车去邵东县城。14时24分，在车上邓兴打电话给被告人戴负坤讲与人吵架吃了亏，要戴负坤带“东西”（指刀具枪支）到永兴路××银行附近来，戴负坤告诉邓兴，许芳（已判刑）那里有枪。尔后，戴负坤又打电话纠集王洪波（另案处理）、王庭（在逃）、邹涛（已判刑）、“桃子”、“风哈”、“伟生”（三人未查明身份）到农业银行附近，邓兴打电话给许芳联系好枪支后，刘俊凯驾车和邓兴在邵东县城金三角宾馆地段接到许芳、邹涛等人，许芳将带来的枪支放在车上，众人在农业银行附近集合。期间，因忘带子弹，许芳从刘俊凯手中拿车钥匙驾车到租房拿子弹，然后返回农业银行附近和戴负坤、刘俊凯及邓兴、许芳、邹涛等十余人汇合。尔后戴负坤、刘俊凯和邓兴等人开三台小车到牛马司镇水井头村，刘俊凯在牛马司镇派出所附近下车。由邓兴持单管猎枪、许芳持转盘式猎枪与邹涛三人开刘俊凯的福特车来到牛马司镇三槐村王某家屋前面马路上，邓兴、许芳持枪先后两次对王某家二楼窗户开枪，共打破王某家二楼窗户玻璃7块价值共计336元。（二）2018年10月5日，被害人李某2驾驶在被告人戴负坤处租的1辆小车和他人发生刮擦，戴负坤要求李某2赔偿，就赔偿问题两人未达成一致意见。2018年10月15日20时许，戴负坤纠集“瓜伢子”、“小斌”、“尚伢子”及另一名男子（四人均未查明身份）先后驾驶2辆车到邵东县和天宾馆地段，约李某2过来商量车辆赔偿的问题，协商未果后，戴负坤等五人对李某2实施殴打，其中一人持棒球棒对李某2进行殴打。（三）2016年3月26日23时许，张杰喜和刘涛、姜淼（三人均已判刑）等人到邵东县百富广场地段的乐巢清吧喝酒。期间，被害人李某3等人也来到该清吧。李某3走过来与刘涛说话，刘涛敬了李某3一杯酒后继续与同桌的人说话。李某3对刘涛说：“信不信我给个亏给你吃？”并在刘涛的胸口拍打了三下。刘涛便拿出车钥匙交给张杰喜，要张杰喜去醉龙宾馆接几个朋友过来。张杰喜便驾驶刘涛租用的1辆银灰色的小车到醉龙宾馆接贺逸、李茂林及“俊伢子”（均在逃），李茂林等人上车时将装有管铩的袋子放入车尾箱。张杰喜将李茂林等人接到该清吧门口，将车停好后，又回到刘涛等人喝酒的地方。戴负坤和黄旭东、何某接到电话知道刘涛在乐巢清吧挨打后也来到现场，刘涛将其与李某3之间发生的事跟在场的人介绍后，便跟着李某3走出了清吧。张杰喜等人随同刘涛也走到清吧门口。刘涛喊了一声“动手”，姜淼、贺逸、李茂林、“俊伢子”等人便从张杰喜停放在该清吧门口的银灰色小车的尾箱里，各拿出1把“管刹”，追砍李某3至该清吧后面的巷子里。经鉴定，李某3受伤致头皮创，头颈部混合创，肢体创，左胫骨骨折，已构成轻伤二级。（四）2016年5月29日，李自刚（另案处理）在邵东县原汤牛肉米粉店吃米粉时与老板发生争吵。李自刚后打电话给尹侠云（另案处理）要其帮忙找人将该米粉店玻璃打烂，并微信转给尹侠云10**元作为开支。后尹侠云要赵鑫（另案处理）喊人去砸玻璃。赵鑫联系了“何彬”、“白毛”（均未查明身份）等几名年轻伢子，由尹侠云带着去指认原汤牛肉米粉店。2016年5月30日凌晨5时许，“何彬”、“白毛”等几名年轻伢子蒙面持管刹等凶器将该米粉店的4页价值802元的钢化玻璃打烂。被告人戴负坤和赵鑫、刘继杰、陈龙（另案处理）等人驾驶1辆小车在旁边负责观场。砸完玻璃后，戴负坤发信息告知尹侠云。（五）2016年5月份，邓兴（另案处理）的叔叔刘洲伟在邵东县上开的麻将馆内的麻将机被人打烂，刘洲伟告诉邓兴是牛马司街上开槽子（赌博场地）的人所为，后邓兴纠集被告人戴负坤和姜佳文、黄旭东（另案处理）等人携带钢管和刀子到牛马司镇街上心相连超市旁边的槽子上，将槽子上的桌椅打烂，并威胁里面的人员不要再开这个槽子，尔后离开。原判采信抓获经过，调解协议，价格认定意见书，视频资料，刑事判决书，情况说明，被害人刘某、王某、李某3等人的陈述，证人姜某、姚某、何某等人的证言，被告人戴负坤的供述和辩解等证据认定上述事实。原判认为，被告人戴负坤持械聚众斗殴，系积极参加者，其行为构成聚众斗殴罪。戴负坤伙同他人随意殴打他人、持凶器恐吓他人，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。被告人刘俊凯伙同他人持凶器恐吓被害人，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，戴负坤起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；刘俊凯起次要作用，系从犯。戴负坤曾因故意犯罪被判处有期徒刑，系累犯，应从重处罚。戴负坤一人犯数罪，应当数罪并罚。综上，对被告人戴负坤适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款（四）项，第二百九十三条第一款（一）（二）项，第二十六条第一款、第四款，第六十五条第一款，第六十九条第一款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条（一）（四）项，第三条（二）项；对被告人刘俊凯适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款（二）项、第二十七条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条（二）项，并经审判委员会讨论决定，判决：一、被告人戴负坤犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑五年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑四年六个月；决定执行有期徒刑九年；二、被告人刘俊凯犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月。上诉人戴负坤上诉提出：他在聚众斗殴中不是积极参加者，属一般参加者，寻衅滋事犯罪中参与程度小，原判量刑过重。二审审理查明的事实和证据与原审查明的一致，本院予以确认。本院认为，上诉人戴负坤在他人纠集下积极参与持械聚众斗殴，系其行为构成聚众斗殴罪。戴负坤伙同他人或在他人纠集下，随意殴打他人、持凶器恐吓他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。原审被告人刘俊凯在他人纠集下，参与持械恐吓他人，其行为构成寻衅滋事罪。在寻衅滋事的共同犯罪中，戴负坤积极参与，起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。刘俊凯起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。戴负坤系曾因犯寻衅滋事被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的聚众斗殴罪、寻衅滋事罪，是累犯，应当从重处罚。戴负坤一人犯数罪，应当数罪并罚。上诉人戴负坤上诉提出：他在聚众斗殴中不是积极参加者，属一般参加者，寻衅滋事犯罪中参与程度小，原判量刑过重。经查，在持械聚众斗殴犯罪中，戴负坤在他人纠集下乘车积极参加，应属积极参加者，戴负坤伙同他人或多次在他人纠集下参与寻衅滋事犯罪，原判考虑其多次犯罪、犯罪的性质及具有的累犯情节，对其在法定刑内量刑并无不当。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 罗庆群审 判 员 李东峰审 判 员 王彦懿二〇一九年十一月七日法官助理 彭启玮书 记 员 刘 薇附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……