四川省成都市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）川01刑终1041号 原公诉机关成都市新都区人民检察院。 上诉人（原审被告人）阿说伍沙莫，女，1976年5月9日出生，彝族，文盲，无业，户籍所在地四川省越西县。2014年因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑二年六个月，2016年5月10日刑满释放。2018年8月24日因涉嫌盗窃罪被成都市公安局新都区分局刑事拘留，同年9月28日对其依法执行逮捕。现羁押于成都市看守所。 指定辩护人宋正东，北京市中银（成都）律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）吉俄罗平，男，1998年12月4日出生，彝族，小学文化，无业，户籍所在地四川省越西县。2018年8月24日因涉嫌盗窃罪被成都市公安局新都区分局刑事拘留，同年9月28日对其依法执行逮捕。现羁押于成都市看守所。 指定辩护人杨霞，四川明炬律师事务所律师。 原审被告人吉古阿且，男，1994年10月20日出生，彝族，小学文化，无业，户籍所在地四川省越西县。2018年8月24日因涉嫌盗窃罪被成都市公安局新都区分局刑事拘留，同年9月28日对其依法执行逮捕。2019年8月23日被成都市新都区人民法院取保候审。 原审被告人加瓦谷谷，女，1985年9月5日出生，彝族，文盲，无业，户籍所在地四川省越西县。2018年8月25日因涉嫌盗窃罪被成都市公安局新都区分局取保候审。2019年8月25日被成都市新都区人民法院取保候审。 成都市新都区人民法院审理成都市新都区人民检察院指控原审被告人阿说伍沙莫、吉俄罗平、吉古阿且、加瓦谷谷犯盗窃罪一案，于二○一九年七月三十日作出（2019）川0114刑初423号刑事判决。宣判后，原审被告人阿说伍沙莫、吉俄罗平不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。 原判认定： 1.2018年8月8日凌晨2时许，被告人阿说伍沙莫、吉俄罗平、加瓦谷谷等人在成都市新都区木兰镇龙和二期工地上盗窃扣件2000个。经成都市新都区价格鉴定中心鉴定，被盗扣件价值人民币11333元。 2.2018年8月9日凌晨2时许，被告人阿说伍沙莫、吉俄罗平、加瓦谷谷等人再次在成都市新都区木兰镇龙和二期工地上盗窃钢管120根6米钢管。经成都市新都区价格鉴定中心鉴定，被钢管价值人民币8400元。 3.2018年8月16日凌晨，被告人阿说伍沙莫、吉俄罗平、吉古阿且、加瓦谷谷等人在成都市新都区木兰镇成金青路与石木路交叉口应急排水工程地盗窃30根12mm螺纹钢，共计600余斤。经成都市新都区价格鉴定中心鉴定，被盗螺纹钢价值人民币1145元。 4.2018年8月19日凌晨，被告人吉古阿且、吉俄罗平伙同他人在成都市成华区华宇锦绣广场工地盗窃扣件800个。经成都市新都区价格鉴定中心鉴定，被盗扣件价值人民币4453元。 5.2018年8月23日凌晨，被告人阿说伍沙莫、吉俄罗平、加瓦谷谷在成都市成华区地铁8号线十里店站工地盗窃扣件400个。经成都市新都区价格鉴定中心鉴定，被盗扣件价值人民币2227元。 2018年8月23日10时许，民警在成都市成华区青龙场海滨村4组将被告人阿说伍沙莫、吉古阿且、吉俄罗平、加瓦谷谷挡获。 一审另查，公安机关从被告人阿说伍沙莫处扣押三轮摩托车1辆、从被告人吉古阿且处扣押现金人民币800元。 原判认定上述事实并经一审庭审举证、质证的有：接受刑事案件登记表、立案决定书、到案经过、常住人口基本信息、被害人陈述、证人证言、辨认笔录及照片、现场勘验笔录、被告人供述及辩解、扣押物品清单、成都市新都区价格认证中心价格鉴定意见书及告知书、刑事判决书、释放证明等证据。 原判认为，被告人阿说伍沙莫、吉俄罗平、吉古阿且、加瓦谷谷以非法占有为目的，采取交叉作案的方式，秘密窃取他人财物，其行为构成盗窃罪。其中被告人阿说伍沙莫参与盗窃四次，盗窃金额23105元；被告人吉俄罗平参与盗窃五次，盗窃金额27558元；被告人吉古阿且参与盗窃二次，盗窃金额5598元；被告人加瓦谷谷参与盗窃四次，盗窃金额23105元。被告人阿说伍沙莫、吉俄罗平、吉古阿且、加瓦谷谷基于同一犯意实施犯罪行为，系共同犯罪，虽不分主从犯，但被告人加瓦谷谷所起作用相对较小。被告人阿说伍沙莫在刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人吉古阿且归案后如实供述自己的犯罪行为并认罪，系坦白，可以对其从轻处罚。被告人吉俄罗平、吉古阿且、加瓦谷谷虽无前科，但三人均参与两次以上盗窃，不属初犯，应酌定从重处罚。再综合四被告人各自的犯罪情节、社会危害后果、认罪态度、悔罪表现以及被告人加瓦谷谷因有两个未成年无人照顾，在取保候审期间遵守法律法规等情节，依法对被告人阿说伍沙莫、吉俄罗平从重处罚，对被告人吉古阿且、加瓦谷谷从轻处罚，并对被告人加瓦谷谷适用缓刑。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条之规定，判决：一、被告人阿说伍沙莫犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币四千元；二、被告人吉俄罗平犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币四千元；三、被告人吉古阿且犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；四、被告人加瓦谷谷犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，缓刑四年，并处罚金人民币四千元；五、四被告人违法所得的财物共同予以退赔。扣押在案的作案工具三轮摩托一辆、赃款人民币800元予以没收。 宣判后，原审被告人阿说伍沙莫、吉俄罗平不服，提出上诉。 上诉人阿说伍沙莫的上诉理由是：1.未参与2018年8月8日、9日这两次作案；2.原判认定盗窃金额过高；3.家庭困难、家里有老人小孩需要照顾，恳求从轻处罚。上诉人阿说伍沙莫的辩护人提出如下辩护意见：综合本案的金额、性质等因素且阿说伍沙莫具有的特殊困难，原判量刑过重，建议对其从轻处罚。 上诉人吉俄罗平的上诉理由是：1.盗窃金额认定过高；2.原判量刑过重，请求从轻处罚。上诉人吉俄罗平的辩护人提出：吉俄罗平系初犯，归案后如实供述其全部犯罪事实且当庭认罪认罚，其主观恶性不大、社会危害性较小，犯罪动机情有可原，建议对其从轻或减轻处罚。 经二审审理查明的事实、证据与原判认定的事实、证据一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人阿说伍沙莫、吉俄罗平及原审被告人吉古阿且、加瓦谷谷以非法占有为目的，分别或伙同采取秘密方式盗窃他人财物，其行为均已构成盗窃罪。其中，阿说伍沙莫参与盗窃四次，盗窃金额23105元；吉俄罗平参与盗窃五次，盗窃金额27558元；吉古阿且参与盗窃二次，盗窃金额5598元；加瓦谷谷参与盗窃四次，盗窃金额23105元。共同犯罪事实中，阿说伍沙莫、吉俄罗平、吉古阿且、加瓦谷谷分别或伙同相互协作、互相配合，不宜区分主从，但根据各自在共同犯罪中的具体地位、具体作用在量刑时予以区分。阿说伍沙莫曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕在五年以内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。阿说伍沙莫、吉俄罗平归案后如实供述了自己的主要犯罪事实但一审庭审翻供，不能认定二人具有坦白情节，吉古阿且归案后如实供述自己的主要犯罪事实并认罪，认定其具有坦白情节。 关于上诉人阿说伍沙莫所提2018年8月8日、9日两次未参与的上诉理由。本院经审查认为，关于盗窃的人员、时间、原因、销赃方式，上诉人阿说伍沙莫在侦查阶段的供述与上诉人吉俄罗平在侦查阶段的多次稳定供述等相互吻合，亦有吉俄罗平的辨认笔录、指认照片，且有原审被告人加瓦谷谷的供述佐证，结合被害人陈述等相关证据，足以认定上诉人阿说伍沙莫参与了2018年8月8日、9日两次盗窃的事实。故上诉人阿说伍沙莫所提的该辩称不能成立，本院不予采纳。 关于上诉人阿说伍沙莫、吉俄罗平所提的原判认定的盗窃价格、鉴定价格认定过高等上诉理由。本院经审查认为，盗窃的数额，应按照一定方法认定，被盗财物有有效价格证明的，根据有效价格证明认定，审理查明涉案财物均经过价格鉴定，成都市新都区价格认证中心价格鉴定意见书系具有资质的认定中心，其按照规定标准、程序和方法得出的鉴定价格，应当予以采信，且对于盗窃财物的数量原判法院已经根据有利于被告人原则认定盗窃财物的数量，故认定数量合适，认定盗窃金额正确。综上，关于上诉人阿说伍沙莫、吉俄罗平所提的原判认定的盗窃价格、鉴定价格认定过高等上诉理由不能成立，本院不予采纳。 关于上诉人阿说伍沙莫、吉俄罗平及各自的辩护人所提的坦白、家庭有特殊困难、主观恶性不大、社会危害性较小等法定、酌定情节等上诉理由及辩护意见。本院经审查认为，我国刑法规定，盗窃公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金，上诉人阿说伍沙莫参与盗窃四次，盗窃金额23105元，上诉人吉俄罗平参与盗窃五次，盗窃金额27558元，阿说伍沙莫、吉俄罗平等人多次作案的行为已对当地治安秩序、人民群众的财产权造成较为严重的影响，依法予以严惩，且原判根据本案的事实、性质、情节和其他因素，判处阿说伍沙莫有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币四千元，判处吉俄罗平有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币四千元，量刑并无不当。综上，上诉人阿说伍沙莫、吉俄罗平及各自辩护人所提该上诉、辩护意见均不能成立，本院不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 苟 峰 审判员 何 蓉 审判员 伍分玉 二〇一九年十一月十八日 书记员 唐淑静