山东省德州市陵城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）鲁1403刑初161号 公诉机关山东省德州市陵城区人民检察院。 被告人朱某1，男，汉族，1986年9月出生，初中文化，打工，户籍所在地安徽省六安市霍山县，现住安徽省六安市霍山县。因涉嫌犯销售假药罪，于2019年4月3日被合肥市公安局刑事拘留；因涉嫌犯销售假药罪，于2019年4月10日被德州市公安局陵城分局刑事拘留；2019年5月10日被逮捕。现羁押于德州市看守所。 辩护人马文哲，山东涵诺律师事务所律师。 被告人刘某3，男，汉族，1985年11月出生，中专文化，打工，户籍所在地安徽省六安市，住安徽省六安市。因涉嫌犯销售假药罪，于2019年4月3日被合肥市公安局刑事拘留；因涉嫌犯销售假药罪，于2019年4月10日被德州市公安局陵城分局刑事拘留；2019年5月10日被取保候审；2019年11月28日被逮捕。现羁押于德州市看守所。 指定辩护人刘玉辉，山东森辉律师事务所律师。 山东省德州市陵城区人民检察院以陵检部二刑诉[2019]9号起诉书指控被告人朱某1、刘某3犯销售假药罪、销售有毒、有害食品罪，于2019年11月8日向本院提起公诉。本院于2019年11月11日立案，依法适用简易程序，组成合议庭，于2019年11月22日公开开庭审理了本案，德州市陵城区人民检察院指派检察员梁玉宙出庭支持公诉，被告人朱某1及其辩护人马文哲、被告人刘某3及其辩护人刘玉辉到庭参加诉讼。现已审理终结。 德州市陵城区人民检察院指控：自2018年年底开始，被告人朱某1、刘某3和刘某2（另案处理）一起销售葵力果、糖必平、海狗补肾胶囊等药品和保健品。刘某2负责药品的网站宣传推广，被告人刘某3负责接听客户电话，被告人朱某1负责进货和发货。2019年3月19日至2019年4月3日，被告人朱某1通过快递邮寄销售海狗补肾胶囊等假药，销售金额为5040元。通过快递邮寄销售葵力果等壮阳类保健品，销售金额为14682元。其中，被告人刘某3接听客户订单信息后通过微信发送给朱某1，销售海狗补肾胶囊等假药共计1020元，销售葵力果等壮阳类保健品共计4026元。经检验，被告人朱某1、刘某3销售的海狗补肾胶囊、葵力果等含有“西地那非”等不合格成分。经德州市食品药品监督管理局认定，被告人朱某1、刘某3销售的海狗补肾胶囊、臧某、华某生精丸，应按假药论处。 侦查机关依法在朱某1的仓库扣押尚未销售的海狗补肾胶囊等假药共三十六盒，金额共计3128元，扣押尚未销售的葵力果等有毒有害食品几十余种，金额共计20534元。 对上述事实，公诉机关提供有书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见、辨认笔录、搜查笔录、电子数据等证据予以证实。公诉机关认为，被告人朱某1、刘某3的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第一百四十四条之规定，应当以销售假药罪、销售有毒、有害食品罪追究其刑事责任，被告人朱某1的部分犯罪行为系犯罪未遂，且系坦白；被告人刘某3系坦白。建议对被告人朱某1犯销售假药罪，判处有期徒刑六个月至八个月，并处罚金，犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑十个月至一年，并处罚金，数罪并罚，建议判处有期徒刑一年至一年三个月，并处罚金三万五千元。建议对被告人刘某3犯销售假药罪，判处拘役一个月至三个月，并处罚金，犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月至八个月，并处罚金，数罪并罚，建议判处有期徒刑六个月至八个月，并处罚金一万五千元。提请本院依法判处。 庭审后，公诉机关提交公诉意见，建议对被告人违法所得赃款19722元予以没收。 被告人朱某1及其辩护人对公诉机关指控其犯销售假药罪、销售有毒、有害食品罪的事实和证据无异议，被告人朱某1未作辩解，自愿认罪认罚。其辩护人提出“被告人朱某1部分犯罪行为系未遂，且系坦白，当庭自愿认罪认罚，无前科，主动退赃、缴纳罚金，犯罪情节较轻”的辩护意见。 被告人刘某3及其辩护人对公诉机关指控其犯销售假药罪、销售有毒、有害食品罪的事实和证据无异议，被告人刘某3未作辩解，自愿认罪认罚。其辩护人提出“被告人刘某3有坦白情节、自愿认罪认罚，系初犯，社会危害性小，自愿缴纳罚金”的辩护意见。 经审理查明：自2018年年底开始，被告人朱某1、刘某3和刘某2（另案处理）一起销售葵力果、糖必平、海狗补肾胶囊等药品和保健品。刘某2负责药品的网站宣传推广，被告人刘某3负责接听客户电话，被告人朱某1负责进货和发货。2019年3月19日至2019年4月3日，被告人朱某1通过快递邮寄销售海狗补肾胶囊等假药，销售金额为5040元；通过快递邮寄销售葵力果等壮阳类保健品，销售金额为14682元。其中，被告人刘某3接听客户订单信息后通过微信发送给朱某1，销售海狗补肾胶囊等假药共计1020元，销售葵力果等壮阳类保健品共计4026元。经检验，被告人朱某1、刘某3销售的海狗补肾胶囊、葵力果等含有“西地那非”等不合格成分。经德州市食品药品监督管理局认定，被告人朱某1、刘某3销售的海狗补肾胶囊、臧某、华某生精丸，应按假药论处。 侦查机关依法在朱某1的仓库扣押尚未销售的海狗补肾胶囊等假药共三十六盒，金额共计3128元，扣押尚未销售的葵力果、等有毒有害食品几十余种，金额共计20534元。 2019年4月3日，被告人朱某1、刘某3被抓获归案。在本案审理过程中，被告人朱某1的亲属主动代其退缴赃款19722元。 上述事实，有经举证、质证的假药照片、快递包装照片等物证，受案登记表、立案决定书、到案经过、临时羁押证明、户籍信息、扣押清单、快递详单、支付截图、网上推广假药的图片及信息、德州市食品药品监督管理局出具的假药认定函、被告人朱某1的记账本、朱某1对扣押物品的售价及进价说明、工作情况说明、办案说明等书证，被害人刘某1、罗某、陈某、马某、申某、胡某、严某的陈述，证人王某、张某的证言，被告人朱某1、刘某3的供述和辩解，检验报告等鉴定意见，辨认笔录、搜查笔录、微信聊天记录等证据予以证实，足以认定。 本院认为，被告人朱某1、刘某3违反国家药品管理法规，明知是假药或有毒、有害食品而进行销售，二被告人的行为构成销售假药罪、销售有毒、有害食品罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，对被告人朱某1、刘某3依法应予惩处。被告人朱某1、刘某3犯数罪，依法应数罪并罚。 被告人朱某1、刘某3到案后如实供述犯罪事实，系坦白；均自愿认罪认罚，积极缴纳罚金，依法对二被告人予以从轻处罚。被告人朱某1主动退赃，其部分犯罪行为系未遂，依法予以从轻处罚。关于被告人朱某1的辩护人提出的“被告人朱某1部分犯罪行为系未遂，且系坦白；当庭自愿认罪认罚，无前科，主动退赃、缴纳罚金”的辩护意见及被告人刘某3的辩护人提出的“被告人刘某3有坦白情节、自愿认罪认罚，系初犯，自愿缴纳罚金”的辩护意见，经查属实，本院予以采纳；其余辩护意见不符合事实及法律规定，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。为打击犯罪，教育守法，以维护国家药政管理制度、食品安全管理制度和公民的生命权、健康权，同时根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第一百四十四条、第二十三条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十九条、第六十一条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条之规定，判决如下： 一、被告人朱某1犯销售假药罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万五千元；犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年一个月（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月3日起至2020年5月2日止），并处罚金人民币三万五千元（罚金限判决生效后十日内一次性向本院缴纳）； 二、被告人刘某3犯销售假药罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币五千元；犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑七个月（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的2019年4月3日至2019年5月10日共38天，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年11月28日起至2020年5月19日止），并处罚金人民币一万五千元（罚金限判决生效后十日内一次性向本院缴纳）； 三、被告人朱某1退缴的赃款19722元予以没收，上缴国库； 四、扣押在案的涉案财物，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省德州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  张长凤 审 判 员  甄 雪 人民陪审员  李祥生 二〇一九年十一月二十八日 法官助理李忠凯 书记员汪婷婷