广西壮族自治区梧州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）桂04刑终187号 原公诉机关广西壮族自治区岑溪市人民检察院。 上诉人（原审被告人）饶奇良，绰号“伟十”“阿十”，男，1975年9月5日出生于广西壮族自治区岑溪市，汉族，初中文化，居民，住岑溪市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年11月16日被刑事拘留，同月28日被逮捕。现羁押于岑溪市看守所。 上诉人（原审被告人）曾俊，绰号“阿西”“马路西”，男，1975年6月12日出生于广西壮族自治区岑溪市，汉族，小学文化，居民，住岑溪市。曾因犯非法占用农用地罪，于2014年4月17日被岑溪市人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年8月17日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于岑溪市看守所。 上诉人（原审被告人）吴杰，绰号“阿杰”，男，1987年2月23日出生于广西壮族自治区岑溪市，汉族，小学文化，居民，住岑溪市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年7月24日被刑事拘留，同年8月30日被逮捕。现羁押于岑溪市看守所。 辩护人岑宏志，广西盈顺律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）苏红，绰号“阿红”，女，1979年11月10日出生于广西壮族自治区容县，汉族，小学文化，居民，住岑溪市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年8月13日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于岑溪市看守所。 上诉人（原审被告人）张二池，绰号“二池”，男，1986年1月9日出生于广西壮族自治区岑溪市，汉族，初中文化，居民，住岑溪市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年8月17日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于岑溪市看守所。 上诉人（原审被告人）钟星运，曾用名钟二弟，男，1988年9月11日出生于广西壮族自治区岑溪市，汉族，初中文化，居民，住岑溪市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年9月3日被刑事拘留，同年10月10日被逮捕。现羁押于岑溪市看守所。 上诉人（原审被告人）唐天全，绰号“鸡窿”，男，1965年12月27日出生于广西壮族自治区岑溪市，汉族，初中文化，居民，住岑溪市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年8月10日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现在南宁茅桥中心医院就医。 原审被告人谭凤群，绰号“大姨”，女，1972年9月8日出生于广西壮族自治区岑溪市，汉族，小学文化，居民，住岑溪市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年8月10日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于岑溪市看守所。 原审被告人杨坚，绰号“火哥”“老鬼”“亚火”，男，1963年9月20日出生于广西壮族自治区岑溪市，汉族，初中文化，居民，住岑溪市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年8月10日被刑事拘留，同月30日被逮捕，同年11月28日被取保候审，岑溪市人民法院于2019年5月24日决定对其继续取保候审。 广西壮族自治区岑溪市人民法院审理广西壮族自治区岑溪市人民检察院指控原审被告人饶奇良、曾俊、吴杰、苏红、谭凤群、杨坚、张二池、钟星运、唐天全犯开设赌场罪一案，于2019年8月16日作出（2019）桂0481刑初168号刑事判决。由于被告人唐天全患有严重疾病，无法出庭，于2019年7月15日裁定中止对被告人唐天全的审理,于同年8月23日恢复审理，于2019年9月17日作出（2019）桂0481刑初168号之一刑事判决。原审被告人饶奇良、曾俊、吴杰、苏红、张二池、钟星运、唐天全不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理，现已审理终结。 原判认定： （一）2018年4月以来，被告人吴杰、曾俊、苏红等人在岑溪市马路镇杨叶村、和平村等多处地点开设赌场从中抽头渔利，被告人钟星运在赌场负责望风。吴杰等人为了赌场能顺利开设，由梁某、黎某2、谢某（均另案处理）安排黄某3、马某、陈某5、杨某3、覃培超、潘某、杨金辉、李某2深（均另案处理）等人负责在赌场巡场、望风及在赌场内放高利贷给赌徒参赌，上述安排到该赌场巡场、望风、放高利贷的人员由赌场统一支付每天100元至300元的工资。至案发，上述赌场共抽水渔利16万余元，吴杰、曾俊、苏红分别从赌场非法获利2万元，钟星运非法获利0.2万元。 上述事实，有书证受案登记表、立案决定书、李志深笔记本、微信聊天截图、户籍证明、岑溪市人民法院（2014）岑刑初字第98号刑事判决书，证人刘某1、朱某、黄某1、甘某、岑某1、陈某1、吴某1、吴某2、林某、钟某1、黎某1、钟某2的证言，现场勘验笔录、示意图、现场照片，辨认笔录，被告人吴杰、曾俊、钟星运、苏红的供述，同案人梁某、潘某、莫某、杨金辉、李某2深、黄某3、黎某2、谢某、马某、覃培超、杨某3、蔡某的供述等证据予以证实。 （二）2018年5月份，被告人饶奇良、苏红与梁庆等人在岑溪市水汶镇竹兰村、大隆镇均昌村等地开设赌场抽头渔利，被告人张二池负责发牌、抽水，为了吸引赌客常来赌场参赌以牟取更大的非法利益，赌场以获得赌场分红的形式吸引被告人杨坚、谭凤群、唐天全等人加入赌场。该赌场由梁某、黎某2、谢某（均另案处理）安排黄某4、陈某6、李某3、李某2深、黄某3（均另案处理）等人在赌场放高利贷及实施为赌场巡场、望风等行为，负责望风、放高利贷的人员由赌场统一支付每天100元至300元的工资。至案发，该赌场共抽水渔利60万余元，饶奇良、苏红、张二池、杨坚、谭凤群、唐天全分别从赌场非法获利3万元、0.6万元、1万元、0.3万元、0.15万元、0.5万元。 以上事实，有书证受案登记表、立案决定书、户籍证明、在逃人员登记表、微信聊天截图、视频截图照片，证人黄某2、杨某1、冯某、陈某2、钟某3、李某1、刘某2、杨某2、胡某1、张某、何某、吴某3、陈某3、陈某4、区六球的证言，现场勘验笔录、示意图、现场照片，辨认笔录，被告人谭凤群、杨坚、苏红、饶奇良、张二池、唐天全的供述，同案人梁某、黎某2、谢某、黄某4、陈某6、李某2深、马某、李某3、黄某3、杨某3、蔡某的供述予以证实。 原判根据上述事实和证据认为，被告人饶奇良、曾俊、吴杰、苏红、谭凤群、杨坚、张二池、钟星运、唐天全以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪。依法应在“处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”幅度内量刑。被告人吴杰、曾俊、饶奇良、苏红、谭凤群、杨坚、张二池、钟星运、唐天全主观上具有共同开设赌场的犯罪故意，客观上又共同实施参与开设赌场的犯罪行为，是共同犯罪。在共同开设赌场犯罪中，吴杰、曾俊、饶奇良、苏红均起主要作用，是主犯，依法均应按照其所参与的全部犯罪处罚。谭凤群、杨坚、张二池、钟星运、唐天全均起次要的作用，是从犯，分别依法予以从轻处罚。吴杰、曾俊、饶奇良、谭凤群、杨坚、张二池、钟星运、唐天全归案后如实供述其主要罪行，分别依法予以从轻处罚，苏红当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。曾俊有犯罪前科，酌情从重处罚。吴杰通过亲属退出部分犯罪所得款，酌情从轻处罚。唐天全退出全部犯罪所得款，酌情从轻处罚。 原判依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条第一款和第六十四条之规定，以犯开设赌场罪，分别判处被告人饶奇良有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币六万元；判处被告人曾俊有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币五万元；判处被告人吴杰有期徒刑三年七个月，并处罚金人民币五万元；判处被告人苏红有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币四万元；判处被告人谭凤群有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；判处被告人杨坚有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；判处被告人张二池有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；判处被告人唐天全有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币二万元；判处被告人钟星运有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；公安机关扣押被告人吴杰的手机2台，被告人吴杰通过亲属代为退出的犯罪所得款人民币1万元，被告人唐天全退出的犯罪所得款人民币5000元均予以没收；继续追缴各被告人犯罪所得款共人民币10.25万元，其中，被告人吴杰人民币1万元，曾俊人民币2万元，饶奇良人民币3万元，苏红人民币2.6万元，谭凤群人民币0.15万元，杨坚人民币0.3万元，张二池人民币1万元，钟星运人民币0.2万元，待追缴后没收，上缴国库。公安机关冻结被告人唐天全的银行存款人民币97438.43元，由公安机关依法处理。 上诉人饶奇良提出原判认定赌场抽头渔利60万多元的事实不清，赌场渔利没有达到情节严重，其参与时间短、获利少，对社会危害小，其是从犯，原判量刑过重，请求从轻处罚。 上诉人吴杰提出原判认定其非法获利2万元错误，其如实供述，有坦白立功表现，其非法获利1万元且已全额退赃，请求对其减轻处罚并宣告缓刑。辩护人还提出上诉人具有坦白、立功表现，且亲属退出部分犯罪所得款，确有悔罪表现的意见。 上诉人曾俊、苏红、张二池、钟星运、唐天全均提出原判量刑过重，请求从轻处罚的意见。 经审理查明，二审审理查明的事实和采信的证据与一审审理查明的事实和采信的证据相一致，本院予以确认。二审审理期间，上诉人及其辩护人未提出新的证据供法庭审查。 本院认为，被告人饶奇良、曾俊、吴杰、苏红、谭凤群、杨坚、张二池、钟星运、唐天全以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪，依法应在“处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”刑幅内处罚。在第一起共同犯罪中，曾俊、吴杰是起主要作用的主犯，苏红是作用相对较轻的主犯；钟星运是起次要的作用的从犯。在第二起共同犯罪中，饶奇良是起主要作用的主犯，苏红、谭凤群、杨坚、张二池、唐天全是起次要作用的从犯。九名原审被告人归案后均如实供述主要罪行，依法可以从轻处罚。曾俊有犯罪前科，酌情从重处罚。吴杰通过亲属退出部分犯罪所得款，唐天全退出所有犯罪所得款，酌情从轻处罚。 对于上诉人饶奇良、吴杰提出赌场获利金额计算错误，尚未达到情节严重等意见，经查，原判依据经质证的被告人的供述、证人证言，结合其他书证认定赌场经营天数及非法获利情况，依法有据，该上诉意见与本院查明的事实不符，本院不予采纳。 对于相关上诉人提出具有法定、酌定可以从轻减轻处罚的情节，请求从轻处罚的意见，经查，原判充分考虑各原审被告人犯罪的事实、性质、情节、悔罪表现及对社会危害程度，依法作出判决，所判刑罚在法定刑幅之内，并无不当。现上诉人再以相同理由请求减轻处罚，于法无据，本院不予采纳。 据上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，依法予以维持。上诉人的上诉理由不成立，依法予以驳回。劝告九名原审被告人吸取教训，积极改造，依法规范自身行为，做一个遵纪守法的好公民。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  谭巧华 审判员  洪超登 审判员  谢 康 二〇一九年十一月二十五日 书记员  欧阳豪 裁定书援引的法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。