新疆维吾尔自治区塔城市人民法院民事判决书（2019）新4201民初1532号原告：孙国霞（现用名赵雅楠），女，1978年8月4日出生，俄罗斯族，无固定职业，住塔城市。被告：新疆西域辉煌建设工程有限公司，所在地：乌鲁木齐市高新区天津路**银座中心**。法定代表人：孙启龙，该公司总经理。被告：陈稳明，男，1970年7月4日出生，汉族，个体工商户，住，住江苏省姜堰市/div>二被告委托诉讼代理人：孙涛，新疆北方律师事务所律师。二被告委托诉讼代理人：杨海朝，新疆北方律师事务所律师。原告孙国霞与被告新疆西域辉煌建筑工程有限公司、陈稳明建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孙国霞与被告新疆西域辉煌建筑工程有限公司、陈稳明委托诉讼代理人孙涛、杨海朝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙国霞向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告向原告赔偿因五楼屋面漏水对原告装修造成的损失金共计20万元；2、请求法院依法判令被告赔偿原告外墙未按照图纸要求尺寸、窗户未按照图纸施工，保温层未按图纸要求伸下冻土层以下要求尺寸施工，因此给甲方造成的损失暂计5万元，最终主张的数额以实际评估、鉴定和其他证据为准；3、请求法院依法判令被告给原告赔偿因涉案楼房地下室未按图纸要求施工，导致地下渗水、漏水、电梯被淹、汗蒸房被淹，后续面临地下室被淹，给甲方造成的直接损失和潜在损失暂计200万元，最终主张的数额以实际鉴定、评估的数据和其他证据为准；4、请求法院判令被告给原告赔偿因被告延期交楼给原告造成的损失金共计100万元；5、本案诉讼费、鉴定费、勘验费、保全费、邮寄费等全部相关费用由被告承担。事实及理由：原告孙国霞与被告于2014年6月7日签订建设工程施工合同，（以下简称合同），原告就自己名下的土地上盖楼一事发包给被告建造，合同约定工程名为心缘综合楼，工程内容为施工图纸的全部内容，工程承包范围为发包人提供的施工图纸全部内容，合同工期为2014年6月10日至2014年11月10日。合同四质量与检验项约定：因承包人原因工程质量达不到约定的标准的，承包人承担违约责任。九、竣工验收与结算项约定，工程具备竣工验收条件，承包人按国家竣工验收有关规定，向发包人提供完成的竣工资料及竣工验收报告。十、违约、索赔和争议项约定，承包方不履行合同义务或不按照合同约定的义务的其他情况，承包人承担违约责任，赔偿因其违约给发包人造成的损失。38、工程分包项约定承包人不得将承包工程的任何部分分包。第三部分专用条款13工期延误项约定，合同工期不可顺延，如因甲方原因及不可抗力需要延期，须以书面报告方式申请，甲方批复后可顺延。23、合同价款及调整项约定涉案工程为固定价款。28、承包人采购材料设备项约定所有进场材料进行检查验收，并按规定见证取样，经质检部门检验确认方可使用。32、竣工验收项约定，承包人提供竣工图的约定，工程竣工验收提供竣工图1套，工程技术资料一份。38、工程分包项约定，本工程发包人同意承包人分包的工程：无。47、补充条款项约定：双方另行商定。附件三：工程质量保修期约定土建工程为设计合理使用年限，屋面防水工程为5年。四、质量保修金的支付约定，本工程约定的工程质量保修金为施工合同价款的4%，金额为22.1985万元整。五、质量保修金返还项约定发包人保修期满14天内，将剩余保修金和利息（无）返还承包人。2014年6月10日，涉案双方签订塔城心缘综合楼项目建设工程补充合同（以下简称补充合同），对合同进行了部分变更、补充和强化，补充合同约定：一、工程承包的范围和承包方式项约定：1、承包范围：新施工设计文件中没有隔断的楼层，后期按照发包人的要求隔断，本项目、施工图设计在内的全部内容（不包括室内二次装修，只包括全部地砖的贴砖、墙漆的刮白、喷漆（如贴墙纸，贴石、贴砖，地砖墙砖、墙纸和墙面的面漆由发包人提供，贴墙纸部分的墙壁不包括刮白的人工费用，每平方米高于5元的部分由发包人追加）。2、承包方式：包工、包料，包工期、包质量、包安全、包文明施工、包验收。三、质量标准：工程质量标准，符合国家质量标准验收规范，验收工程质量达到建筑一级工程的标准。四、工程款支付方式：1、设备简称，工人到位，具备开工条件支付工程总价的30%；2、主体封顶支付总价的30%；3、完工政府验收合格后，支付总工程价款36%。六、承包人向发包人承诺按照合同约定施工，竣工通过验收。七、发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款，承包人必须提供正规收据（或发票），发包人方可转款入承包人指定账户。若因承包人的原因致使上述承包部分不能按照合同约定的时间竣工，则是承包人违约，发包人直接在剩余未支付的工程款里扣除工程总价款的5%作为违约金。被告承包原告的涉案工程后，擅自将消防工程外包，截止2017年10月，消防仍然没有按照施工图纸的要求施工完毕，且全楼消防门全部为没有合格证书的非合格品，施工图纸的很多内容被告都没有做，还有诸多地方被告不按照合同的时间和内容施工，构成违约，具体如下：1进场的材料没有通过质检部门检测直接投入使用；2、在别处工地拉旧房拆除的废弃砖给发包人的涉案工程砌砖；3、直至2014年11月10日，即合同约定的交付工程日期，涉案楼房的外墙一层都未砌完；4、地下室没有按照设计图纸的要求将外保温甚至冻土层以下1.6米处；5、地下室达不到质量要求，防水失去功效，剪力墙未按照图纸要求制作，四周外墙全部可往地下室漏水，地下室电梯地下室返梁达不到图纸材料的防渗水功能，框内全都积水，因涉案工程的全楼电房，消防泵房、消防电源控制室全在地下室，这给涉案工程带来无法估量的潜在危险，且地下室全部装修，地下室持续渗水，地下室早晚被淹，无法使用。6、屋面的防水和施工没有按照设计图纸和相关规范的要求施工，导致五楼漏水，原告的装修全部损毁；7、截止2017年10月，消防工程仍然没有完工，消防电源监测系统未安装；8、外墙砖的尺寸和窗户玻璃的尺寸达不到设计图纸的要求；9、承包人竣工材料至今没有提供，所有这些全部违反合同的相关约定。因原告缴纳大部分的施工款，按照签合同时被告方提供的公司法人姓名陈稳明的要求，钱汇给了陈稳明本人的私人账号，或者陈稳明提供的pos机刷卡，且整个施工过程施工都是陈稳明实际控制，所有事项都是和陈稳明、指定人或者陈稳明本人沟通，故请求贵院支持原告的主张。被告新疆西域辉煌建筑工程有限公司辩称，1、我方早在2014年12月25日就对心缘综合楼进行验收，并由监理签字确认，工程按照施工图纸进行施工，对建筑材料和设备均进行检验，均符合相关技术标准要求，已经达到工程竣工验收的要求；2、原告所述的屋面漏水是由于原告对被告已经施工完毕的屋面工程又进行二次施工和改造，原告在二次施工的过程中由于违反了施工质量的技术标准，造成屋面漏水的原因，损失应当由原告自行承担；3、地下室设计原为库房，由于原告擅自主张改变为汗蒸房，对原有的设计进行变更，增加了进水和外排水管及相应的二次消防，原告在擅自变更设计后对其后期的施工由于没有按照相关的施工质量技术标准进行施工，已经破坏了原先的建筑物结构和破坏了相应的防水功能，这些损失理应由原告自行承担；4、原告对被告申请的竣工验收置之不理，又擅自使用了涉案工程，对后期擅自更改变更相关的技术要求和标准，按照法律的相关规定，所有的损失应当由原告自行承担。双方的合同纠纷是建设工程纠纷，根据合同的相对性，涉案房屋应为原告和第一被告，第二被告依据法律规定非合同当事人之一，故不应承担相应的责任。请求法院依法驳回原告的诉讼请求。被告陈稳明辩称，同意公司的意见，原告提出的消防门不达标的问题，我们认为没有事实和理由，被告施工完全按照图纸要求施工的，原告提出的防火门是二次装修的，原告的损失由原告自行承担。本院经审理认定事实如下：原告孙国霞与被告新疆西域辉煌建筑工程有限公司于2014年6月7日签订建设工程施工合同，（以下简称合同），原告就自己名下的土地上盖楼一事发包给被告新疆西域辉煌建筑工程有限公司建造，合同约定工程名为心缘综合楼，工程内容为施工图纸的全部内容，工程承包范围为发包人提供的施工图纸全部内容，合同工期为2014年6月10日至2014年11月10日。2014年6月10日，涉案双方签订塔城心缘综合楼项目建设工程补充合同（以下简称补充合同），对合同进行了部分变更、补充和强化，补充合同约定：一、工程承包的范围和承包方式项约定：1、承包范围：新施工设计文件中没有隔断的楼层，后期按照发包人的要求隔断，本项目、施工图设计在内的全部内容（不包括室内二次装修，只包括全部地砖的贴砖、墙漆的刮白、喷漆（如贴墙纸，贴石、贴砖，地砖墙砖、墙纸和墙面的面漆由发包人提供，贴墙纸部分的墙壁不包括刮白的人工费用，每平方米高于5元的部分由发包人追加）。2、承包方式：包工、包料，包工期、包质量、包安全、包文明施工、包验收。三、质量标准：工程质量标准，符合国家质量标准验收规范，验收工程质量达到建筑一级工程的标准。四、工程款支付方式：1、设备简称，工人到位，具备开工条件支付工程总价的30%；2、主体封顶支付总价的30%；3、完工政府验收合格后，支付总工程价款36%。六、承包人向发包人承诺按照合同约定施工，竣工通过验收。七、发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款，承包人必须提供正规收据（或发票），发包人方可转款入承包人指定账户。若因承包人的原因致使上述承包部分不能按照合约约定的时间竣工，则是承包人违约，发包人直接在剩余未支付的工程款里扣除工程总价款的5%作为违约金。另查明：2014年12月25日，被告自行对心缘综合楼进行验收，并由监理单位新疆欧亚工程项目管理有限公司签字盖章确认，对建筑材料、建筑构配件和设备进行检验，符合相关技术标准要求，达到工程竣工验收的要求。又查明：原告孙国霞于2016年7月18日开始投入使用该涉案建筑楼房。本案争议焦点如下：原告所主张的各项损失是否符合法律规定？本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原、被告签订的合同系双方真实意思表示，应为有效合同。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。本案中，原告孙国霞提供的证据不足以证实其建筑工程损坏原因、具体损失金额、是否与被告所建工程存在关联性，原告孙国霞申请鉴定内容非地基基础工程和主体结构质量问题，主要是渗漏问题。原告孙国霞与被告新疆西域辉煌建筑工程有限公司签订的合同中关于“竣工验收与结算32.8”约定：“工程未经竣工验收或竣工验收未通过的，发包人不得使用。发包人强行使用时，由此发生的质量问题及其他问题，由发包人承担责任。”本案原告孙国霞关于该建设楼房已经使用两年多，鉴定已无必要，再者原告也进行了二次装修、改造，亦无法鉴定评估。故对原告的诉讼请求，本院依法不予支持。综上，原告孙国霞的诉讼请求，本院依法予以驳回。依据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告孙国霞的诉讼请求。案件受理费16400元，邮寄费400元，合计16800元，由原告孙国霞负担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于塔城地区中级人民法院，并预交二审案件受理费，如在上诉期限届满后七日内仍不预交二审案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判员 朱君成二〇一九年十一月三十日书记员 马晓雨本法律文书适用的法律条文如下：《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。