河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫07民终4786号上诉人（原审原告）：新乡医学院第一附属医院，住所地：卫辉市健康路**。法定代表人：赵国安，任院长。委托诉讼代理人:孟宪波，河南百苑律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄煌，女，1981年8月16日出生，回族，卫辉市户。委托诉讼代理人:郭呈世，河南恒辉律师事务所律师。上诉人新乡医学院第一附属医院因与被上诉人黄煌劳动争议一案，不服卫辉市人民法院（2019）豫0781民初1543号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人新乡医学院第一附属医院的委托代理人孟宪波，被上诉人黄煌及其委托代理人郭呈世到庭参加诉讼。本案现已审理终结。新乡医学院第一附属医院上诉请求：撤销卫辉市法院作出的（2019)豫0781民初1543号民事判决。事实和理由：一、一审法院认定本案事实错误。被上诉人在2009年8月间在郑州花城服务有限责任公司工作并有花城公司的花名册为据，并有上诉人与花城公司签订的派遣合同为凭，说明被上诉人是花城公司的员工。但一审法院认定被上诉人在2009年2月在上诉人单位工作没有事实根据，邮政储蓄银行显示的个人账户工资账户的时间2014年10月的凭证，注明是（代发工资）。另外，一份银行凭证不能证明与上诉人之间存在事实劳动关系。上诉人与被上诉人之间不存在劳动合同关系--没有签订劳动合同，事实劳动关系时间不符。不能认定上诉人与被上诉人之间存在劳动关系。二、一审法院认定让上诉人支付被上诉人失业保险金1520元，共计19个月，缺乏证据证明。被上诉人在上诉人单位工作不是2008年8月，没有证据显示。1520元/月的失业保险金证明不正确，显示的是证明而不是文件。综上所述，上诉人认为，一审法院认定事实适用法律错误，请求上级法院查清本案事实，维护上诉人的合法权益。黄煌辩称，卫辉市人民法院（2019）豫0781民初1543号民事判决书认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，上诉人同意解除双方的事实劳动关系，一审法院判决上诉人向被上诉答辩人支付失业保险金每月1520元，共19个月是正确的，二审法院应予维持。2008年8月份被上诉人应聘到上诉人市场部工作，后市场部改为医疗事业发展部，直到2019年3月份，上诉人不与被上诉人签订劳动合同，缴纳包括失业保险在内的各项社会保险。被迫解除双方的劳动关系。因上诉人不为被上诉人缴纳失业保险，致使上诉人无法享受失业保险待遇。请二审法院驳回上诉，维持原判决。新乡医学院第一附属医院向一审法院起诉请求：依法解除双方之间的事实劳动关系，不向黄煌支付失业保险金每月1520元，共19个月。一审法院认定事实：黄煌于2019年3月6日以新乡医学院第一附属医院未与黄煌签订书面劳动合同，未给申请人缴纳各项社会保险。致使申请人不能享受失业保险待遇为由，向卫辉市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求1、裁决解除申请人与被申请人之间的劳动关系；2、裁决被申请人向申请人支付2008年8月—2019年1月养老保险金及利息、滞纳金共计67750.82元；3、裁决被申请人向申请人支付2008年8月—2019年1月医疗保险金共计11000元；4、裁决被申请人向申请人支付双倍工资16500元；5、裁决被申请人向申请人支付经济补偿金16500元；6、裁决被申请人向申请人支付失业经济损失36000元。卫辉市劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月4日作出卫辉市劳动人事仲裁委员会卫劳人仲案字（2019）15-2号仲裁裁决书，裁决解除劳动关系；新乡医学院第一附属医院应按月支付申请人失业保险金1520元，共计19个月。如黄煌重新就业，新乡医学院第一附属医院不再支付申请人失业保险金；驳回申请人其他仲裁请求。黄煌关于支付经济补偿金等其他仲裁请求，该委以分别裁决的方式处理。新乡医学院第一附属医院不服卫劳人仲案字（2019）15-2号仲裁裁决书，向一审提起诉讼，要求判如所请。一审法院经审理查明，黄煌于2009年2月到新乡医学院第一附属医院工作，先后在新乡医学院第一附属医院处市场部会员管理中心、病友服务部、市场部下属更衣室等部门工作。双方未签订劳动合同。2019年3月，黄煌以新乡医学院第一附属医院未依法缴纳各项社会保险为由提出与新乡医学院第一附属医院解除劳动关系。黄煌解除劳动合同前12个月平均工资为1446元。新乡医学院第一附属医院未为黄煌缴纳各项社会保险。另查明，自2018年10月起，卫辉市失业金标准调整为1520元/月。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；由于新乡医学院第一附属医院未依法为黄煌缴纳各项社会保险，黄煌要求解除与被申请人的劳动关系，符合法律规定，予以支持。关于新乡医学院第一附属医院主张的存在劳动关系的时间为2018年3月至2019年2月，黄煌不能胜任医院服务工作，对其他工作岗位不满意，因而要求与黄煌解除劳动合同的诉讼请求，因新乡医学院第一附属医院所提交的证据不能证明与黄煌之间存在关联性，缺乏证明力，故对新乡医学院第一附属医院的该项诉请，证据不力，不予支持。关于争议的失业保险金部分，根据卫辉市劳动人事争议仲裁委员会调取的2009年2月—2014年7月中国邮政储蓄银行股份有限公司、2014年9月—2018年4月中国建设银行个人账户交易明细显示，中国邮政储蓄银行股份有限公司黄煌个人账户中工资发放开始时间为2009年2月，中国建设银行黄煌账户中工资汇入账户为新乡医学院第一附属医院。结合新乡医学院第一附属医院医疗事业发展部人员名单、新乡医学院第一附属医院胸牌（姓名：黄煌）、上班指纹打卡记录等其他证据，足以认定，原黄煌之间存在劳动关系的期间为2009年2月—2019年3月。根据《河南省失业保险条例》第四十六条规定：用人单位不按规定缴纳失业保险费或者不按规定及时为失业人员转移档案关系，致使失业人员不能享受失业保险待遇或者影响其重新就业的，用人单位应当赔偿由此给失业人员造成的经济损失。《失业保险条例》第十七条规定：失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满１年不足５年的，领取失业保险金的期限最长为12个月；累计缴费时间满５年不足10年的，领取失业保险金的期限最长为18个月；累计缴费时间10年以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。《河南省人民政府办公厅关于贯彻落实有关问题的通知》规定：……。失业人员领取失业保险金的期限按其失业前所在单位和本人按规定累计缴费时间分段计算，累计缴费时间满1年不足5年的，每满1年领取3个月的失业保险金，领取期限最长为12个月；累计缴费时间满5年不足10年的，每满1年增领1个半月的失业保险金，领取期限最长为18个月；累计缴费时间满10年以上的，每满1年增领1个月的失业保险金，领取期限最长为24个月。双方之间存在劳动关系的期间为2009年2月—2019年3月，因此新乡医学院第一附属医院应按月支付黄煌失业保险金1520元，共计19个月；如黄煌重新就业，新乡医学院第一附属医院不再支付申请人失业保险金。关于新乡医学院第一附属医院主张的不应向黄煌支付失业保险金的诉讼请求，缺乏事实根据和法律依据，依法不能成立。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《失业保险条例》第十七条、《河南省失业保险条例》第四十六条、《河南省人民政府办公厅关于贯彻落实有关问题的通知》之规定，一审法院判决：一、解除新乡医学院第一附属医院与黄煌之间的劳动关系；二、新乡医学院第一附属医院于判决生效后，于每月二十八日前，按月支付黄煌失业保险金1520元，共计19个月。如黄煌重新就业，不再支付黄煌失业保险金。三、驳回新乡医学院第一附属医院的其他诉讼请求。一审案件受理费400元，由新乡医学院第一附属医院负担。本院二审经审理查明的事实与一审认定事实一致。本院认为，关于上诉人与被上诉人之间劳动关系的认定问题。上诉人在一审的起诉书明确认可双方存在事实上的劳动关系，并请求一审法院解除双方的事实劳动关系。根据一审黄煌提供的证据可以认定双方存在事实劳动关系，故一审认定双方存在事实劳动关系事实清楚，合法有据。由于上诉人没有依法给被上诉人缴纳失业保险金而导致被上诉人黄煌不能享受失业待遇，一审判令上诉人承担相应的赔偿责任并无不当。综上所述，新乡医学院第一附属医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由新乡医学院第一附属医院负担。本判决为终审判决。审判长  张妍丽审判员  孙 峰审判员  温双双二〇一九年十一月二十六日书记员  刘 倩