河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫16民终4911号上诉人（原审被告）：郸城县人民医院。统一社会信用代码：12411726418726079Y。住所地：郸城县城关镇人民路北段**。负责人：于健，任该医院院长。委托诉讼代理人：徐博君，系该院员工。委托诉讼代理人：赵红艳，系河南覃思律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：侯刘良，男，1972年9月26日生，汉族，住河南省郸城县。委托诉讼代理人：刘华伟，男，1987年5月6日生，汉族，住郸城县。上诉人郸城县人民医院因与被上诉人侯刘良医疗损害责任纠纷一案，不服郸城县人民法院（2019）豫1625民初4551号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月24日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人郸城县人民医院的委托诉讼代理人徐博君、赵红艳，被上诉人侯刘良及其委托诉讼代理人刘华伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郸城县人民医院上诉请求撤销原判，依法改判。事实和理由如下：1、上海东南鉴定科学研究所于2019年7月22日作出鉴定意见书，内容中称医院过错原因力为主要因素（参与度拟为80-90%）。原审法院判决郸城县人民医院按照90%的比例承担责任过高，请求依法改判。2、一审判决适用赔偿标准错误，侯刘良是农村户口，应按照农村赔偿标准计算，即使患者在郸城城镇居住，但无固定收入，其误工费、护理费应当按照河南省城镇居民人均可支配收入31874.19元标准来计算。3、上海东南鉴定科学研究所违反法定程序作出鉴定意见，应当不予认可。根据上海市司法鉴定管理实施办法第29条（司法鉴定人应当严格按照鉴定事项和专业技术规范，依法独立完成鉴定），司法鉴定机构不得使用本机构自行制定的、未获得该领域内多数专家认可的技术规范。鉴定机构所依据的鉴定原则和方法不符合规范，不能作为一审判决的依据。侯刘良答辩称，郸城县人民医院医术差，给其造成损害和痛苦，还上诉拖时间，医院的上诉理由不符合法律和事实依据。侯刘良向一审法院起诉，请求：1、判决郸城县人民医院赔偿侯刘良医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费等损失共计180598.92元，另外赔偿侯刘良后续治疗费；2、判决郸城县人民医院赔偿侯刘良鉴定费并承担诉讼费。一审法院审理查明：侯刘良因面肌痉挛在郸城县人民医院就诊，于2018年9月3日至2018年12月13日住院治疗，实际住院101天。花费医疗费27222.82元，经郸城城乡居民医疗保险住院补偿17109元，另外郸城县人民医院为侯刘良垫付了3100元医疗费，侯刘良实际花费医疗费27222.82元-3100元-17109元=7013.82元。在该次住院期间，侯刘良术后被发现左侧杓状软骨移位，于2018年9月12日至2018年9月14日前往河南省人民医院住院治疗。作环杓关间接拨动术，花费医疗费2576.68元，全部由郸城县人民医院垫付。后侯刘良于2018年12月28日至2019年1月23日以左侧面肌痉挛术后、环杓关节脱位书后再次入住郸城县人民医院治疗，实际住院26天。花费医疗费1735.77元，经郸城城乡居民医疗保险住院补偿485.1元后，全部由郸城县人民医院垫付。出院后，侯刘良曾到定州市人民医院门诊检查、复查。花费交通费1042.5元。经法院委托，上海东南鉴定科学研究所司法鉴定所于2019年7月22日作出鉴定意见书，鉴定意见为：1、郸城县人民医院在对被鉴定人侯刘良的诊疗过程存在过错，其过错与侯刘良损害后果之间存在一定的因果关系，其过错原因力为主要因素（参与度拟为80-90%）。2、被鉴定人侯刘良构成十级残疾。侯刘良花费鉴定费20050元、住宿费314元、交通费415.5元。综上，侯刘良共计住院127天，实际花费医疗费7013.82元、交通费1042.5元（定州检查期间）、交通费415.5元（鉴定期间）、鉴定费20050元、住宿费314元。侯刘良父亲侯从荣1940年12月30日生，母亲王氏1941年5月29日生，为农村居民。侯刘良兄妹五人。侯刘良与妻子刘动现有一女侯紫萱未成年，2014年1月27日生。自2010年2月18日至今在郸城县社区居住。河南省统计局统计，2018年河南省城镇居民人均可支配收入31874.19元、城镇居民人均消费性支出20989.15元、农村居民人均纯收入13830.74元、农村居民人均年生活消费支出10392.01元、居民服务业和其他服务业就业人员平均工资为45677元。一审法院认为，根据侯刘良申请，法院委托了具备相应资质的上海东南鉴定科学研究所司法鉴定所对郸城县人民医院在为侯刘良的诊疗行为中是否存在过错，过错的因果关系及过错参与度、伤残等级进行鉴定，该鉴定所依法作出了鉴定意见书。郸城县人民医院虽然对鉴定意见书不予认可，但没有证据证明鉴定过程中存在程序严重违法、鉴定结论明显依据不足的情形，故法院对郸城县人民医院要求重新鉴定的申请不予准许，对该鉴定结论予以认定。根据鉴定结论，郸城县人民医院对侯刘良的诊疗过程存在过错，其过错与侯刘良损害后果之间存在因果关系。故郸城县人民医院应当承担赔偿责任。根据过错参与度比例，侯刘良的损失应当由郸城县人民医院承担90%的赔偿责任。侯刘良长期在郸城城镇居住，但无固定收入，其误工费、护理费应当按照居民服务业和其他服务业上年度平均收入计算。残疾赔偿金按照上年度城镇居民收入标准计算。其父母居住在农村，被扶养人生活费应当按照农村居民支出标准计算，其年龄超过75岁，按照每人5年计算，由侯刘良兄妹五人承担。女儿居住在城镇，应当按照城镇居民支出标准计算至18岁，由侯刘良夫妇承担其被扶养人生活费。因到上海鉴定发生的交通费415.5元、住宿费314元及来往定州市人民医院的交通费1042.5元被告应予赔偿。其余期间的交通费按照每天20元按照住院天数计算。考虑到侯刘良的伤残等级、郸城县人民医院的过错程度及本地经济发展情况，法院酌定侯刘良的精神损害抚慰金为4500元。综上，侯刘良因本次医疗行为所受到的损失为：医疗费7013.82元、营养费20元/天×127天=2540元、住院伙食补助费50元/天×127天=6350元、误工费45677元/年÷365天×322天（计算至定残前一天）=40295.87元、护理费45677元/年÷365天×127天=15893元、残疾赔偿金31874.19元/年×20年×10%=63748.38元、被扶养人生活费（父母）10392.01元/年×10%×（5+5）年÷5人=2078.4元、被扶养人生活费（女）20989.15元/年×10%×14年÷2人=14692.4元、鉴定费20050元、交通费20元/天×127天（住院期间）+415.5元（鉴定期间）+1042.5元（定州市检查）=3998元、住宿费314元、精神损害抚慰金4500元。以上共计181473.87元。因精神损害抚慰金已经考虑到郸城县人民医院应当承担的比例，故郸城县人民医院应当赔偿的数额为（181473.87元-4500元）×90%+4500元=163776元。关于后继治疗费的问题，侯刘良未提交医疗机构的医嘱或者鉴定确认后续治疗所需要的医疗费数额，且未实际发生，故侯刘良要求郸城县人民医院赔偿后续治疗费的诉讼请求法院不予支持，侯刘良可待实际发生后另行处理。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第五十四条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决，一、郸城县人民医院于判决书生效后十日内赔偿侯刘良医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）、鉴定费、交通费、住宿费、精神损害抚慰金共计163776元；二、驳回侯刘良其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1956元（已减半收取），由郸城县人民医院负担。二审中双方当事人均未提交新证据。本院审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。本院认为，侯刘良在郸城县人民医院治疗，因后者的医疗过错行为致十级伤残的事实经上海东南鉴定科学研究所做出的司法鉴定书予以确认。郸城县人民医院对该鉴定意见书提出异议，但未能举证证明该鉴定意见书存在无资质、程序违法或结论明显依据不足等情形，故一审对该鉴定意见书予以采信并无不当。鉴定意见书中显示，郸城县人民医院诊疗过程中的过错行为与侯刘良的损害后果存在一定因果关系并明确参与度为80-90%，故原判据以酌定郸城县人民医院承担90%的赔偿责任，亦无不可，应予维持。侯刘良虽然系农村户口，但其一审时提交了社区证明及房屋买卖合同，证明其自2010年起一直在城镇居住的事实，故原判依照城镇标准计算相关赔偿额于法有据。综上所述，一审判决认定事实清楚，判决适当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费3912元由上诉人郸城县人民医院承担。本判决为终审判决。审判长  何江华审判员  李保利审判员  秦天鹏二〇一九年十一月八日法官助理刘星巍书记员展铭晨