福建省建瓯市人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)闽0783刑初384号 公诉机关福建省建瓯市人民检察院。 被告人龚敏，男，1989年6月1日出生于福建省建瓯市，汉族，高中文化，居民，住建瓯市。2014年9月12日，因赌博被建瓯市公安局行政拘留十一日，并处罚款500元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年7月9日被建瓯市公安局刑事拘留，同年7月28日被取保候审，2018年7月27日被建瓯市公安局变更强制措施为监视居住。2019年5月15日被建瓯市公安局逮捕。现羁押于建瓯市看守所。 指定辩护人刘水生，福建元天和律师事务所律师。 被告人张华建，男，1986年3月10日出生于福建省建瓯市，汉族，高中文化，农民，住建瓯市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年7月9日被建瓯市公安局刑事拘留，同年7月28日被取保候审，2018年7月27日被建瓯市公安局变更强制措施为监视居住。2019年1月22日，被建瓯市人民检察院取保候审，由建瓯市公安局执行。 指定辩护人滕培骝，福建知新律师事务所律师。 建瓯市人民检察院以瓯检诉刑诉（2019）326号起诉书指控被告人龚敏、张华建犯开设赌场罪，于2019年8月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。建瓯市人民检察院指派检察员姚斌、傅琴出庭支持公诉，被告人龚敏、张华建到庭参加诉讼。建瓯市法律援助中心指派律师刘水生、滕培骝为被告人提供辩护。现己审理终结。 公诉机关指控，2017年初，被告人张华建、龚敏以牟利为目的，商议开设网络微信红包赌博群，商定每人出资人民币40万元，共80万元作为赌场的启动资金。2017年2月，被告人张华建与龚敏在建瓯市阳光假日城3号楼603室建立微信红包赌博工作室，开始经营微信红包赌场，以每天100元的工资先后聘用周某、游某、张某、李某4人为赌场工作人员，利用微信平台建立“王者归来”赌博群，通过发微信群链接或二维码广告的方式招揽不特定的人员组建微信红包群，通过在微信群内抢红包、玩“踩雷”游戏的对赌方式让玩家发红包下注，组织微信群内的群员进行赌博。经泉州丰泽荣信联合会计师事务所专项审计，该案2017年2月1日至2017年7月8日期间微信总收入合计22818408.14元，为赌资总额，微信总支出合计21218156.02元，微信总结余合计1600252.12元，为总盈利。 2017年7月8日，被告人张华建、龚敏在建瓯市建安街道阳光假日城3栋603室被民警抓获归案。2017年12月8日，被告人张华建、龚敏已上缴涉案款人民币50万元。 针对上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了相关证据。 公诉机关认为，被告人张华建伙同被告人龚敏以营利为目的，利用微信平台建立赌博群并接受投注，数额累计达人民币22818408.14元，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条之规定，应以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人张华建、龚敏作为微信赌场的出资者、经营者在共同犯罪中作用相当，不区分主从。被告人张华建、龚敏归案后如实供述自己的罪行，庭审中又自愿认罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，属坦白，依法可以从轻处罚。案发后，被告人张华建、龚敏上缴赌资50万元，酌情可以从轻处罚。请依法判处。 被告人龚敏对起诉书指控的罪名和主要犯罪事实，不持异议。辩解，审计报告中的微信总收入22818408.14元，包含了其雇佣人员发的红包数额，导致非法盈利数额变大。 辩护人对本案的定性不持异议。辩称，1、评估报告的总收入包括被告人雇佣的4名工作人员做托发红包的虚假收入，以致造成不真实的盈利。该评估报告不能作为定案的依据。2、被告人被抓时，其卡上只有20多万元，二被告人己上缴了50万元，多于实际收入。3、被告人龚敏虽有违法违纪行为，但归案后通过法律教育，认罪认罚，其是独子，父亲因病住院，妻子无业，两个儿子年幼，需要被告人扶养，建议对被告人龚敏从轻处罚，并适用缓刑。 被告人张华建对起诉书指控的罪名和主要犯罪事实不持异议。辩解，其对审计报告的流水和收益的数据无异议，但是流水和收益的数据中包含其雇佣4个托的金额，造成资金流量和盈利总数增多，应予剔除。 辩护人对本案的定性无异议。提出起诉书认定被告人的赌资总额和总盈利与事实不符。1、审计报告的数额应当剔除4个托的部分。2、被告人张华建归案后能如实供述自己犯罪事实，庭审中当庭认罪，且无前科劣迹，并上缴涉案款项50万元，建议法院对张华建从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明，被告人张华建与龚敏系表兄弟关系。2017年初，被告人张华建、龚敏为牟取非法利益，商议开设网络微信红包赌博群，商定每人出资人民币40万元，共80万元作为赌场的启动资金。2017年2月，被告人张华建与龚敏在建瓯市阳光假日城3号楼603室建立微信红包赌博工作室，开始经营微信红包赌场，以每天100元的工资先后聘用周某、游某、张某、李某4人为赌场工作人员，利用微信平台建立“王者归来”赌博群，通过发微信群链接或二维码广告的方式招揽不特定的人员组建微信红包群，通过在微信群内抢红包、玩“踩雷”游戏的对赌方式让玩家发红包下注，组织微信群内的群员进行赌博。经泉州丰泽荣信联合会计师事务所专项审计，该案2017年2月1日至2017年7月8日期间微信赌资总额为人民币22818408.14元。 2017年7月8日，被告人张华建、龚敏在建瓯市建安街道阳光假日城3栋603室被民警抓获归案。2017年12月8日，被告人张华建、龚敏已上缴涉案款人民币50万元。 另查明，被告人龚敏于2011年9月6日，因吸毒被武夷山市公安局行政处罚；2014年5月12日，因赌博被南平市公安局治安支队行政处罚；2016年8月15日因吸食毒品，被上海市公安局行政拘留。 上述事实，被告人在开庭审理过程中均无异议，且有扣押在案的手机9部、书证受案材料、到案经过、扣押决定书、扣押笔录和清单、财物入库清单、福建省行政暂时扣留财物收据、违法、犯罪信息查询记录表、户籍信息、建瓯市司法局调查评估意见书、证人李某、游某、张某、周某、黄某、刘某、陈某1、曾某、王某、陈某2、龚某的证言、涉案人员银行卡流水情况、被告人张华建、龚敏的供述与辩解、泉州丰泽荣信联合会计师事务所专项审计报告、审计情况说明、搜查笔录、图、照片、电子证据检查工作记录、手机微信截图、电子证据光盘等证据证实，足以认定。 对起诉书依据泉州丰泽荣信联合会计师事务所专项审计报告，认定该案2017年2月1日至2017年7月8日期间，微信总收入合计22818408.14元，为赌资总额；微信总支出合计21218156.02元；微信总结余合计1600252.12元，为总盈利的数额。二被告人及其辩护人均提出，认定的数额没有扣除被告人雇佣4个工作人员做托的虚假收入辩解和辩护意见。经查，证人周某、游某、张某、李某的证言证实，其4人系被告人雇佣在微信群内是负责当托发红包。该审计报告只是对该微信群的流水简单的加减，并未对被告人雇佣的托所发的红包数额、投资入股资金、购买装备的款项等逐项核实，造成被告人龚敏、张华建开设赌场的盈利与事实不符。对该审计报告盈利部份的数额，不予采信。 被告人龚敏、张华建归案后，均供述了其开设赌场非法盈利50万元的事实，并上缴了非法盈利50万元。故本案认定二被告人非法盈利为人民币50万元。 本院认为，被告人龚敏、张华建以营利为目的，利用微信平台建立赌博群并接受投注，数额累计达人民币22818408.14元，且非法盈利人民币50万元，属情节严重。其行为均己构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立。在开设赌场的共同犯罪中，被告人龚敏、张华建作用相当，不区分主、从犯。被告人张华建、龚敏归案后均能如实供述自己的犯罪事实，庭审中又自愿认罪，且主动上缴非法所得50万元，具有认罪、悔罪表现，可以从轻处罚。辩护人据此提出对被告人从轻处罚的意见，理由成立，予以采纳。被告人龚敏因吸食毒品、赌博多次被公安机关行政处罚，且经建瓯市司法局审前调查，被告人龚敏不适宜社区矫正。故辩护人提出对被告人龚敏适用缓刑的意见，不予采纳。被告人张华建无违法犯罪记录，经建瓯市司法局审前调查，具备社区矫正条件，故辩护人提出对被告人张华建适用缓刑的意见，理由成立，予以采纳。综上事实、性质、情节及对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下： 一、被告人龚敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币50000元(己预缴)。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年5月15日起至2022年4月24日止。) 二、被告人张华建犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币50000元(己预缴)。 (缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。) 三、扣押在案的非法所得人民币50万元，由扣押机关予以没收，上缴国库。 四、随案移送的作案工具手机9部，由本院予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  郭乐华 人民陪审员  杨滋美 人民陪审员  蔡 瑰 二〇一九年十一月十八日 书 记 员  王 蔚 附本案的相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。