广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2018）粤2071民初7445号原告：中山市港口镇鸿琳酒类贸易商行，住所地广东省中山市港口镇木河迳西路11号91卡首层，统一社会信用代码92442000L52072914K。经营者：李波，男，1971年8月8日出生，汉族，住黑龙江省五常市，委托诉讼代理人：刘宏杰，广东万里海天律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓月梅，广东广诚信律师事务所律师。被告：宋玉华，女，1981年12月14日出生，壮族，住广西百色市右江区，委托诉讼代理人：陈琪春，广东品信律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑惠清，广东品信律师事务所律师。被告：梁富成，男，1973年12月1日出生，汉族，住广东省罗定市，委托诉讼代理人：郑惠清，广东品信律师事务所律师。被告：张钢，男，1972年1月15日出生，汉族，住广东省珠海市香洲区，委托诉讼代理人：陈琪春，广东品信律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑惠清，广东品信律师事务所律师。被告：张力，男，1977年4月22日出生，汉族，住广东省珠海市香洲区，委托诉讼代理人：殷梅艳，广东宪鼎律师事务所律师。被告：莫海涛，男，1975年11月13日出生，汉族，住广东省珠海市香洲区，委托诉讼代理人：殷梅艳，广东宪鼎律师事务所律师。原告中山市港口镇鸿琳酒类贸易商行（以下简称鸿琳商行）诉被告宋玉华、梁富成、张钢买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，被告宋玉华申请追加张力、莫海涛作为共同被告参加本案诉讼，原告鸿琳商行予以同意,本院通知张力、莫海涛参加诉讼，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告鸿琳商行的委托诉讼代理人邓月梅，被告宋玉华、梁富成、张钢的共同委托诉讼代理人郑惠清，以及被告张力、莫海涛的共同委托诉讼代理人殷梅艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鸿琳商行向本院提出诉讼请求，请求判令：1.宋玉华、梁富成、张钢共同向鸿琳商行支付货款71770元及利息（分别以2017年11月、2017年12月、2018年1月应付货款金额为基数，按月利率2%为标准，自逾期之日起计至付清所有款项之日止，利息暂计至2018年4月8日止为4499元）；2.宋玉华、梁富成、张钢共同向鸿琳商行返还推广费用134700元；3.宋玉华、梁富成、张钢共同向鸿琳商行支付律师费5000元。事实与理由：中山市石岐区苏苏格缪斯酒吧（以下简称缪斯酒吧）系经中山市工商行政管理局依法核准成立的个体工商户，其登记经营者为宋玉华。经查询，缪斯酒吧已于2018年1月26日办理注销登记。2017年6月1日，鸿琳商行（甲方）与缪斯酒吧（乙方）、宋玉华（丙方）、梁富成（丙方）签订《宣传推广协议》，约定鸿琳商行向缪斯酒吧供应啤酒等商品，货款结算方式为月结，每月5日前对账，每月15日前结款；如缪斯酒吧任何一期逾期结算货款或违反本协议任何约定的，鸿琳商行有权单方终止协议，要求缪斯酒吧一次性支付全部货款，并无条件返还鸿琳商行在缪斯酒吧投入的全部费用，且鸿琳商行有权要求缪斯酒吧按照月息2分的标准支付违约金；宋玉华、梁富成作为协议的丙方，在协议中明确表示对缪斯酒吧拖欠鸿琳商行的货款、应返还费用以及其他损失承担连带清偿责任；如因缪斯酒吧违约导致诉讼的，鸿琳商行因此支出的诉讼费、律师费等由缪斯酒吧和宋玉华、梁富成承担。此外，《宣传推广协议》还约定了其他内容。上述《宣传推广协议》签订后，鸿琳商行依约向缪斯酒吧供货，并按照协议约定向缪斯酒吧预付推广费用。然而，缪斯酒吧在收到商品后却拒绝按照约定及时足额向鸿琳商行支付货款，至今尚欠鸿琳商行2017年11月至2018年1月期间的货款71770元未付，也未能完成协议约定的销售量，目前已停业经营。鸿琳商行认为缪斯酒吧的行为已构成根本违约，严重侵害了鸿琳商行的合法权益，为维护合法权益，特提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。原告鸿琳商行对其主张的诉讼请求及事实理由提交主要证据如下：1.宋玉华、梁富成、张钢的身份复印件；2.缪斯酒吧的工商登记资料；3.宣传推广协议；4.收据；5.对账单；6.确认书；7.缪斯年销量明细表（截止到7月28日）、缪斯年销量明细表（截止2018年1月6日）、宣传推广协议之补充协议、宣传推广协议之补充协议之二；8.民事案件委托代理协议及发票；9.借记卡账户历史明细清单；10.证明及参保证明。被告宋玉华辩称，宋玉华并非实际经营者，是名义上的登记人；宋玉华不了解缪斯酒吧的经营状况，不应承担责任。被告梁富成辩称，1.梁富成是缪斯酒吧的员工，于2016年6月至2016年9月入职缪斯酒吧，其离职前未拖欠鸿琳商行的货款。梁富成签订协议系职务行为。涉案欠款均发生在梁富成离职后，梁富成对欠款事宜不了解，不应担责。2.若梁富成被认定需承担保证责任，梁富成保留追偿的权利。被告张钢辩称，1.对货款本金没有异议。2.协议约定的利息标准过高，请求予以调整。3.对推广费不确认。协议约定的推广费系用于支付鸿琳商行进驻缪斯酒吧并获得缪斯酒吧的啤酒独家销售权，还约定缪斯酒吧的酒吧开业时间为收取推广费之日起一个月内，缪斯酒吧的开业时间为2016年6月8日，缪斯酒吧已按约定完成合同义务，缪斯酒吧以及张钢无需向鸿琳商行退回推广费。被告宋玉华、梁富成、张钢对其辩解提交证据如下：合伙协议2份。被告张力、莫海涛辩称，张力、莫海涛没有参与酒吧的实际经营，对本案纠纷不知情，酒吧在工商管理局登记为个体户，其经营者为宋玉华，酒吧实际由张钢、宋玉华经营，本案纠纷正是发生在张钢、宋玉华全权经营过程中欠下的债务，应优先以酒吧的财产偿还，但张钢、宋玉华在未通知其他合伙人也未经其他合伙人同意的情况下，自行注销酒吧，并导致酒吧的财产灭失，因此，根据合同的相对性以及张钢、宋玉华作为实际经营者，对酒吧财产灭失存在严重过错，本案的债务应由其二人连带清偿。被告张力、莫海涛就其辩解未提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人和经审查确认的证据，本院认定事实如下:2016年3月15日，缪斯酒吧登记成立经营者为宋玉华的个体工商户，经营范围为餐饮服务、娱乐场所等，2018年1月26日，因经营问题办理注销登记。2016年5月13日，鸿琳商行（甲方）与缪斯酒吧（乙方）、宋玉华（丙方）签订《宣传推广协议之补充协议》，约定：甲、乙、丙三方于2016年5月13日签订《宣传推广协议》第二条现变更为“甲、乙、丙三方同意货款实行月结。2016年合作期内首月暂不结算（最多不超过30万元），到协议期满前乙方、丙方一次性向甲方全部结算，乙方中途不经营的或者出现转让、发包等情形的，乙方、丙方应立即将2016年合作期内首月款项结算给甲方，从合作期第二个月实行月结。2016年6月起，甲乙双方每月5号前对单，25号前乙方须结清甲方货款”。《宣传推广协议》其他条款不变，继续履行。《宣传推广协议》与本协议约定不一致的，以本协议约定内容为准。之后，鸿琳商行（甲方）与缪斯酒吧（乙方）、宋玉华（丙方）签订《宣传推广协议之补充协议之二》，约定：甲、乙、丙三方于2016年5月13日签订《宣传推广协议》，推广期间，各方已经全部履行《宣传推广协议》各项约定；三方确认，按照《宣传推广协议》第二条约定，乙方享有压货金额为25万元，三方确认上述货款乙方仍未向甲方结算。三方同意现将甲方压货金额的货款25万元转为甲方支付给乙方作为（根据《宣传推广协议》第三条的约定）第二笔推广费用。乙方全面履行《宣传推广协议》的约定后，不再需要向甲方支付上述货款。乙方仍有未结货款，乙方应该立即与甲方结清。此后，甲、乙双方交易往来中的货款结算方式为月结，即上月货款在次月25日号前结清。鸿琳商行与缪斯酒吧、宋玉华均在前述两份补充协议上签章。《宣传推广协议》其他条款不变，继续履行。《宣传推广协议》与本协议约定不一致的，以本协议约定内容为准。鸿琳商行通过其员工潘杏梅分别于2016年5月18日、2016年5月19日向对方（户名樊*珍、账号62×××94）转账支付50万元、30万元，合共80万元。2016年5月18日，缪斯酒吧出具收据，载明收到鸿琳商行按照《宣传推广协议》第三条约定的第一笔推广费用80万元，以上款项已经全部收到，立据为证。收据下方收款人签名处盖有缪斯酒吧的公章并签有宋玉华的签名。2017年6月1日，鸿琳商行（甲方）、缪斯酒吧（乙方）与宋玉华（丙方）、梁富成（丙方）就甲方经销的系列产品在乙方经营场所内宣传与销售等，达成并签订《宣传推广协议》，约定：甲方向乙方供应青岛啤酒，约定了啤酒的规格、结算价（不含税）；货款实行月结，每月5号前对单，15号乙方需结清甲方货款，如乙方当月在结算日期前购货金额超过25万元（乙方继续向甲方购货的），超出25万元部分货物结算方式为货到付款；甲乙双方合同期内，乙方在合同期内销售合同约定的系列产品包量16000箱。即乙方每月最低销售甲方本协议第一条系列产品包量不低于1333箱。甲乙双方同意，签订本协议的7日内，甲方先预付推广费用80万元给乙方，乙方在签订合同的6个月内合计完成销量8000箱时，甲方再向乙方支付推广费40万元。如乙方逾期完成销量的，甲乙双方另行协商处理第二笔推广费用的支付方式及时间。乙方保证，在收到甲方第一期推广费用的30日内开业营业，否则全部将甲方预付的推广费用退还给甲方，并按中国人民银行同期同类贷款利率的2倍向甲方支付利息损失，直至全部推广费用退还给甲方为止。乙方开业的标准为收到推广费用30日后按照本协议完成约定的销量并结算货款，否则视为乙方未开业营业。乙方指定的收款推广费用的银行账户62×××94，开户银行中国建设银行中山分行宏基支行，开户人樊习珍。乙方确认，乙方连续2个月或者合计3个月未完成销量的，甲方有权单方解除本协议，并要求乙方按照比例返还推广费用；丙方系乙方的实际投资人及经营者，自愿对乙方经营期间拖欠甲方的货款及应返还推广费用承担连带清偿责任；乙方任何一期逾期结算货款的或违反本协议任何约定的，甲方有权单方终止本协议，要求乙方一次性支付全部货款，且无条件返还甲方在乙方处投入费用，甲方还有权要求乙方按照月息为2分（即月利率为2%）的标准向甲方支付违约利息，直至全部款项还清之日止。丙方对乙方清偿货款及返还费用，承担违约责任。甲方因此提起诉讼的，由此产生的诉讼费、律师费、诉保费、担保费等费用均由乙方、并非承担；本协议有效期为2016年6月1日至2017年7月1日止。协议上甲方签章处盖有鸿琳商行的合同专用章、乙方签章处有宋玉华的签名并盖有缪斯酒吧的公章，丙方签名处签有梁富成名字及加盖的指模。鸿琳商行提供缪斯酒吧2017年11月份对账单、2017年12月份对账单、2018年1月1日至2018年1月16日对账单，其上载明缪斯酒吧收取的商品品名、数量、单价、金额，其货品金额分别为34010元、31610元、6150元，且对账单上均有购买方缪斯酒吧的员工甘志连的签名，其中2018年1月1日至2018年1月16日对账单还盖有缪斯酒吧印章。2018年1月20日，缪斯酒吧的员工甘志连在《确认书》下方签名确认，缪斯酒吧亦盖章确认，该《确认书》载明缪斯酒吧停业装修，现缪斯酒吧确认在经营期间，尚有如下款项未结清：1.2017年11月货款34010元；2.2017年12月货款31610元；3.2018年1月货款6150元；4.还应返还鸿琳商行费用134700元。以上四项费用合计为206470元。鸿琳商行以未收回前述款项为由诉至本院，主张诉状所列诉讼请求。诉讼过程中，宋玉华、梁富成、张钢提供张钢与张力、莫海涛分别于2016年1月16日、7月1日签订的《股东合伙协议书》，该协议约定张钢分别与张力、莫海涛合伙经营缪斯酒吧，合伙期限为5年，自2016年1月1日至2020年12月31日止。张钢以人民币方式出资，计260万元，占20%股份，张力以人民币方式出资，计260万元，占20%股份，其他合伙人以人民币出资，占60%股份；张钢以人民币方式出资，计260万元，占20%股份，莫海涛以人民币方式出资，计130万元，占10%股份，其他合伙人以人民币出资，占70%股份。如在合伙经营过程中有债务产生，合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以各合伙人的出资为据，按比例承担。全体合伙人决定，委托张钢为合伙负责人（酒吧执行董事），代表全体合伙人签订《物业租赁合同》、《酒吧经营指导合同》、协助缪斯酒吧管理团队对外开展业务并对合伙项目进行全面日常经营管理监督。张力、莫海涛对股东合伙协议书确认，称其已按股东合伙协议的约定履行出资义务，但未参与经营缪斯酒吧，张钢系缪斯酒吧的执行董事，全权负责缪斯酒吧的经营管理。另查，2018年11月5日，鸿琳商行与广东广诚信律师事务所签订民事案件委托代理合同，约定广东广诚信律师事务所接受鸿琳商行的委托，指派律师在鸿琳商行与宋玉华、梁富成、张钢、张力、莫海涛买卖合同纠纷一案中的一审程序中担任代理人，律师代理费5000元。2018年11月5日，广东广诚信律师事务所向鸿琳商行开具金额为5000元的律师费发票。庭审中，宋玉华、梁富成、张钢对鸿琳商行的第一项诉讼主张中的货款金额无异议，但认为利息过高，要求按中国人民银行同期同类贷款基准利率2倍计算；鸿琳商行不同意该利率，认为其主张的利息系按合同约定计算的利息；张力、莫海涛认为没有实际参与经营，不清楚货款金额。关于推广费，宋玉华、梁富成、张钢称，没有完成推广费也是因为鸿琳商行没有按约供货造成的，但没有提供相应证据。本院认为，本案系买卖合同纠纷。鸿琳商行与缪斯酒吧、宋玉华、梁富成签订的《宣传推广协议》（以下简称推广协议），以及鸿琳商行与缪斯酒吧、宋玉华签订的《宣传推广协议之补充协议》（以下简称补充协议）、《宣传推广协议之补充协议之二》（以下简称补充协议二）均系各方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方均应依约履行。协议签订后，截至2018年1月20日，缪斯酒吧欠下鸿琳商行2017年11月、2017年12月以及2018年1月期间的货款合共71770元（34010+31610+6150）未支付，对此，缪斯酒吧及其员工均在《确认书》中盖章并签名确认，证据充分，本院予以确认。按照协议关于货款实行月结的约定，缪斯酒吧未及时向鸿琳商行支付货款，欠下货款未清偿，其行为已构成违约，依法应支付尚欠货款并承担违约民事责任。现鸿琳商行主张货款71770元，理据充分，本院予以支持；其诉求逾期付款利息，根据其主张及协议约定可为三部分计算：1.以34010元为基数，按月利率2%从2017年12月26日起计至实际清偿之日止；2.以31610元为基数，按月利率2%从2018年1月26日起计至实际清偿之日止；3.以6150元为基数，按按月利率2%从2018年2月25日起计至实际清偿之日止。宋玉华、梁富成、张钢有关利息利率的抗辩，不符合协议的约定，本院不予采纳。关于推广费的问题。缪斯酒吧应向鸿琳商行返还推广费134700元，有缪斯酒吧盖章以及缪斯酒吧的员工甘志连签名的确认书予以证实，本院予以确认。缪斯酒吧的经营者宋玉华、张钢虽对确认书载明的缪斯酒吧应向鸿琳商行返还的推广费134700元不予确认，但未提供相反证据予以反驳，故本院不予采信。宋玉华、梁富成、张钢辩称鸿琳商行未按约向缪斯酒吧供货，未提供证据予以证实，本院不予采信。关于律师费的问题。由于协议各方在《宣传推广协议》约定的违约责任明确缪斯酒吧、宋玉华、梁富成逾期结算或违反协议约定，导致鸿琳商行提起诉讼产生的律师费等均由缪斯酒吧、宋玉华、梁富成承担，而协议内容包括了货款的结算、货物的销售量及推广费用等，现鸿琳商行因缪斯酒吧及其经营人未按约支付货款及推广货物，引起本案纠纷，且鸿琳商行提供相应证据证明其因本案实际支出律师费5000元，理据充分，本院予以支持。由于宋玉华系缪斯酒吧个体工商户营业执照登记经营者，根据《中华人民共和国民法总则》第五十六条“个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担。”的规定，宋玉华应对缪斯酒吧的前述债务承担清偿责任。另，宋玉华提供的《股东合伙协议书》记载张钢系缪斯酒吧的执行董事，可以证明张钢系实际经营者，依前述法律规定，张钢应当对缪斯酒吧的前述债务承担清偿责任。梁富成与宋玉华共同以丙方的身份签订《宣传推广协议》，该协议包括了货款的结算、货物的销售量及推广费用等，且梁富成的答辩意见证明其实际参与缪斯酒吧的经营活动，故梁富成应当对缪斯酒吧的前述债务承担清偿责任。关于张力、莫海涛的责任问题。由于鸿琳商行在本案系以买卖合同关系主张权利，虽然从宋玉华提供的股东合伙协议书可以证明张力、莫海涛合伙经营缪斯酒吧，但因股东合伙协议书属于调整合伙人权利义务的内部约定，不属于本案审查的范畴；且鸿琳商行在本案所提供的证据未能证明缪斯酒吧合伙人已对合伙债务进行清算并确定张力、莫海涛应当对本案债务承担清偿责任，故张力、莫海涛在本案中无需对缪斯酒吧的前述债务承担共同清偿责任。有关缪斯酒吧在经营期间产生的债权债务，各合伙人可以通过协商解决或另案处理。综上，鸿琳商行的诉讼请求理据充分，本院予以支持；宋玉华、梁富成、张钢的辩解，证据不足，理由不充分，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民法总则》第五十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告宋玉华、梁富成、张钢于本判决发生法律效力之日起七日内向原告中山市港口镇鸿琳酒类贸易商行支付货款71770元及利息（1.以34010元为基数，按月利率2%从2017年12月26日起计至实际清偿之日止；2.以31610元为基数，按月利率2%从2018年1月26日起计至实际清偿之日止；3.以6150元为基数，按按月利率2%从2018年2月25日起计至实际清偿之日止。）；二、被告宋玉华、梁富成、张钢于本判决发生法律效力之日起七日内向原告中山市港口镇鸿琳酒类贸易商行返还推广费134700元；三、被告宋玉华、梁富成、张钢于本判决发生法律效力之日起七日内向原告中山市港口镇鸿琳酒类贸易商行支付律师费5000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4540元（该款原告中山市港口镇鸿琳酒类贸易商行已预交），由被告宋玉华、梁富成、张钢负担并于本判决生效之日起七日内迳付原告中山市港口镇鸿琳酒类贸易商行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  何秀兰人民陪审员  温超月人民陪审员  何颖珊二〇一九年十一月一日书 记 员  卓依莲陈云龙