新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院民 事 判 决 书(2019)新0102民初4493号原告：连云港亭玉国际贸易有限公司，住所地江苏省连云港市海州区。法定代表人：徐顺高，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王波，男，该公司工作人员。委托诉讼代理人：张贵，江苏路卓律师事务所律师。被告：乌鲁木齐爱家居商贸有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市天山区。法定代表人：章爱玲，该公司总经理。被告：章爱玲，女，汉族，系乌鲁木齐爱家居商贸有限公司总经理，住乌鲁木齐市天山区。被告：祁寅生，男，汉族，住乌鲁木齐市天山区。委托诉讼代理人：章爱玲（与祁寅生为夫妻关系），住乌鲁木齐市天山区。原告连云港亭玉国际贸易有限公司(以下简称亭玉公司)与被告乌鲁木齐爱家居商贸有限公司(以下简称爱家居公司)、章爱玲、祁寅生联营合同纠纷一案，本院于2019年6月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。原告亭玉公司的委托e诉讼代理人王波、张贵，被告爱家居公司法定代表人章爱玲、祁寅生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告亭玉公司向本院提出诉讼请求：1.判令三被告共同给付货款320829.96元及利息（按照同期银行贷款利率计算自起诉之日至实际给付之日止）；2.判令三被告共同赔偿原告实现债权的律师费2万元；3.由被告承担诉讼保全费2420元。事实和理由：2019年3月5日原告与被告爱家居公司及法定代表人章爱玲就原告向被告爱家居公司所供的日化用品欠款签订《还款协议书》，被告祁寅生为被告爱家居公司、章爱玲按时足额向原告还款承担担保责任。《还款协议书》签订后，各被告并未按照约定履行还款义务，各被告的行为已构成违约。原告于2019年7月26日将诉讼请求变更为：1.判令被告爱家居公司、章爱玲给付原告欠款320829.96元及利息。2.判令被告爱家居公司、章爱玲赔偿原告实现债权的律师费20000元；3.由被告祁寅生对上述债务承担连带保证责任；4.由被告承担诉讼保全费2420元。将事实和理由变更为：自2018年3月原告与被告爱家居公司、章爱玲进行商业合作，在合作期间被告章爱玲擅自将原告打入的款项及回收的货款挪用，经原告与被告章爱玲核对，挪用款项为320829.96元，为此，被告章爱玲向原告出具了还款协议书，被告祁寅生提供连带保证责任。还款期限届满后各被告均未履行。原告诉至法院，请求如诉。被告爱家居公司辨称：原告所诉的事实理由有误，原告打入被告爱家居公司的款项不是货款，是用于被告爱家居公司运营的开销款项。在被告爱家居公司运作期间，必然要拿这笔钱运作公司，挪用公款的陈述有误。王波是核对了账款，是核对的打入账户的款项，不是核对挪用公款。还款协议书是我写的，是在王波哄骗我的情形下写的。王波说该笔款项在2018年用于公司开销，但是都亏损了，原告认一部分，让我认一部分，我就认了一部分，才写了还款协议书。且承诺2019年好好经营。在还款协议书签署后第二天，变更了章爱玲的股份，变更后王波持有被告爱家居公司51%股份，王波介绍另一个人祝仁强持有24.5%股份，所以我才写了这个还款协议。变更股份后被告爱家居公司的所有货物没有进入被告爱家居公司的库房，回款和出入账户也没有人告知我。在2019年4月祝仁强挪用了被告爱家居公司4万元回款。还款协议书所写的金额没有包括华润万家超市销售我单方经营的禾麦产品金额，华润万家超市销售的90%的产品是禾麦产品，所以还款协议书计算的金额不准确。我于2019年3月12日已经付给王波45000元，于2019年3月13日付给王波5000元。被告章爱玲辩称：与被告爱家居公司的答辩意见一致，这是被告爱家居公司的欠款，不是我个人的欠款。被告祁寅生辩称：我作为保证人签字是王波哄骗我签的。我用自己的车给公司送货，也没有给我付工资。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，将在本院认为部分综合认证。原告亭玉公司提交以下证据：1、2019年3月5日爱家居账面资金往来表一份，证明经原告与被告章爱玲核对，在双方合作期间，被告章爱玲共欠原告资金320829.96元。2、中国农业银行转账凭证7张、银行流水3页（其中王波农业银行流水一页，爱家居公司的财务转账两页），证明原告和被告章爱玲合作期间，共计打款494000元的事实，该494000不包括证据一中的第二项165000元的款项。3、还款协议书一份，证明经原告与被告章爱玲对账后，根据证据一，被告章爱玲向原告出具还款协议书，约定了还款期限和违约责任，被告祁寅生对相关债务承担连带还款责任。4、发票一张、委托代理合同一份，证明原告为了实现债权，支付了20000元律师费，根据还款协议，这笔律师费应当由各被告承担。5、2019年3月5日章爱玲个人欠款明细一份，2018年8月14日章爱玲农业银行流水一份，证明被告章爱玲在答辩中所称的还款50000元系归还王波的个人欠款30000元以及向李德原发货的个人欠款23486元。所以该5万元不应当抵涉扣案欠款。6、原告员工王波与被告章爱玲2019年3月5日现场对话录音一份，证明被告章爱玲承认挪用款项的事实，原因是被告章爱玲的父亲看病要花钱，母亲住院又要花钱，在米泉跟别人合伙盖房、自己的开销、房贷等均是挪用了双方合作期间原告的打款以及合作期间的经营款，相关款项被挪用，被告章爱玲予以承认，这也是签订还款协议书的依据之一。7、(2019)新0102执保176号民事裁定书一份，证明原告诉讼保全缴纳了2420元保全费。8、购销合同三份，证明原被告间存在供货关系。9、第一次股东会议记录一份，证明是王波个人的行为，与本案无关。三被告对原告提交证据证明的问题不认可。本院对以上证据的真实性、合法性和关联性将在本院认为部分综合认证。三被告共同提交了以下证据：1、农业银行交易明细清单一份，证明被告章爱玲已经向王波付了5万元，用以偿还还款协议的款项，这个钱实际是被告章爱玲还给被告爱家居公司的公账。2、2018年禾麦产品销售单两份九页，其中，乌鲁木齐华润万家喀什西路店一份4页，自2018年1月至2018年12月销售禾麦总额为101857.2元，乌鲁木齐市华润万家河北东路店一份5张，自2018年1月到2018年12月销售禾麦总额为104599.5672元，证明原告对账明细表第四项184064.8元，有四分之三的回款是被告的禾麦产品的回款。3、长春路友好集团销售单原告的苏露产品和被告的禾麦产品一页，证明友好集团回款里有销售我的禾麦洗发水产品，也包括在对账明细表第四项184064.8元之中。4、2019年3月6日第一次股东会议一份，证明爱家居公司每月应向被告章爱玲发放工资4000元，还有社保没有向被告章爱玲交过。原告对被告提交证据证明的问题不认可。本院对以上证据的真实性、合法性和关联性将在本院认为部分综合认证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年3月至2019年3月，原告亭玉公司与被告爱家居公司就日化用品进超销售等事宜进行商业合作，由原告提供货物及资金，由被告爱家居公司负责联系组织进超销售事务。原告和被告爱家居公司签订购销合同，原告已供货值共计644529.06元，已出售货值347321.94元，库存货值297207.12元。原告提供的票据显示，自2018年3月20日至2018年11月21日，以货款转账取款的形式，原告亭玉公司向被告爱家居公司支付7笔款项，共计34.2万元；2018年6月14日，王波向被告爱家居公司支付1笔款项，计100000元；自2018年7月3日至2018年10月18日，亭玉公司的代理人王波向章爱玲支付15笔款项，共计105700元；2018年7月16日和7月19日王波向祁寅生支付2笔款项，共计15000元；2018年8月19日和9月17日，祁寅生向王波支付2笔款项，共计6000元。被告提交的银行卡交易单显示，于2019年3月12日和13日，章爱玲向王波支付2笔款项，共计50000元。原告将合作资金打入被告爱家居公司账户，被告章爱玲又将合作资金转入本人个人卡内。2019年3月5日，被告章爱玲和王波经对帐，达成一份《爱家居帐面资金往来表》，各项内容依次为，1、亭玉公司及王波个人付款到爱家居公司及章爱玲个人卡上截止到2018年12月份，共计人民币494000元；2、支付新疆每日集团有限公司进超费用165000元；3、爱家居公司2018年人员工资及开销共计211834.9元；4、华润万家超市及友好集团超市及中天信回款从2018年6月至2019年2月21日共计184064.86元(小写金额有修改，大写金额为189070.36元)；5、付瑞虎产品30000元；6、公司房租及仓库租金共计37200元；7、已付亭玉公司货款20000元。在对公司收入及费用合计时，先是增加扣除牙刷方面的费用31000元，后又扣除油费11200元、转库费5000元、提货费3000元、中秋节费3000元、红包费300元、办公用品费2000元。注明经对帐确认，被告章爱玲欠公司资金帐款320829.96元(庭审计算的金额为323529.96元)，由确认人章爱玲，对帐人王波在落款处签名，并注明日期。同日，原告亭玉公司(代理人是王波)与被告章爱玲、祁寅生在以上对帐的基础上，达成一份《还款协议书》，内容为，原告为债权人，被告章爱玲为债务人，被告祁寅生为保证人，就被告章爱玲欠原告借款相关事宜达成协议；截止2019年3月4日，被告章爱玲尚欠原告借款320829.96元；由于被告章爱玲资金困难一直未履行该还款义务，为了保证原告的债权能早日实现，被告章爱玲承诺按如下方式偿还，2019年3月6日前偿还所欠借款50000元，2019年3月30日前偿还100000元，2019年6月30日前偿还170829.96元；如果被告章爱玲有一期未按上述时间足额给付，则原告有权就剩余借款向法院申请强制执行，原告因主张权利产生的各项费用(包括但不限于诉讼费、保全费、鉴定费、评估费、拍卖费、律师费、执行费等)由被告章爱玲承担，同时被告章爱玲还须向原告支付所欠借款10%的违约金；借款的担保，被告祁寅生自愿为本合同项下原告对被告章爱玲的的债权承担连带责任保证，被告章爱玲如果未能按照本合同的约定向原告清偿债务，被告祁寅生保证在还款期限届满后三个工作日内，将被告章爱玲所欠款项代为偿付给原告，被告祁寅生代被告章爱玲偿还原告给被告章爱玲提供的借款后，被告祁寅生即成为被告章爱玲新的债权人，原告对被告章爱玲享有的一切权利随即转移给被告祁寅生，被告章爱玲应在被告祁寅生代其偿还借款后三日内，将所欠借款本息、违约金、代偿费偿还给被告祁寅生。争议解决方式，本合同在履行中发生争议，可以三方协商解决，协商不成的，可提请连云港市人民法院申请执行；合同的生效，经原告签字盖章，被告章爱玲、祁寅生签字并指印后生效；本合同一式三份；声明条款，合同三方均已详细阅读本合同所有条款，三方对合同条款的含义及相应的法律后果已全部通晓并充分理解，认识一致，均无异议；落款处有王波、章爱玲和祁寅生的签名和捺印。还款协议为打印件，只有名称、日期和金额内容为手写形成。另，2019年3月5日，被告章爱玲和王波对账确认，形成一份《章爱玲个人发货欠款明细》，内容为，一、个人发李德原洗衣液23486.4元，二、个人欠亭玉公司货款7414元，三、章爱玲个人借王波30000元。2019年3月5日在被告爱家居公司办公室，由王波、章爱玲和祝仁强三人出席，召开了第一次股东会议。股东会议内容为，一、股东股份比例，王波51%，章爱玲24.5%，乌鲁木齐北创合成商贸有限公司(以下简称北创合成公司)(法人祝仁强)24.5%；二、股东会议讨论全票通过任命祝仁强为公司执行董事，负责公司全面运营及管理(包括公司结构框架的建立、人事的任命及管理、产品的引进及运营)，章爱玲任公司法人代表，协助祝仁强工作，王波任公司董事；三、爱家居公司截止于2019年3月1日前任何债权债务(包括前期个人欠款、员工工资欠款、货款欠款)跟北创合成公司(法人祝仁强)无任何关系；四、公司财务体系统一并入北创合成公司财务处，财务每个月提供进货、销货、库存的报表，每个股东都可以随时核查账目。公章由祝仁强保管，财务专用章及法人章由章爱玲管理，发票专用章交财务管理，公司账户、银行U盾采取分开保管，付款支付流程需2名股东进行复核操作，如现金结算入账时需2日内存入公司账户；五、公司直营的系统电子对账、结算端口必须对所有股东开放账户名及密码；六、公司直营的系统电子对账、结算端口必须对所有股东开放账户名及密码；七、库存管理流程：制单-按单出货-签收回执-单据留存-每月核查；八、章爱玲工资待遇按每月4000元发放，从4月份开始，正常缴纳社保；九、爱家居公司2019年3月4日库存明细见附件；十、股东一致同意，每月召开一次股东会议，会议形式有电话、视频、微信、QQ、文字回传；十一、本次股东会议同具法律效力，股东各持一份；并由全体股东签字，王波、章爱玲、祝仁强，签名日期为2019年3月6日。原告委托江苏路卓律师事务所代理本案诉讼，已交律师代理费20000元。本案诉讼中，原告申请诉讼保全措施，已交纳诉讼保全措施申请费2420元。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告在立案时提交的诉状诉讼请求为欠货款，事实和理由是原被告供货欠款签订《还款协议书》，本院立案的案由为买卖合同纠纷。诉讼中原告将诉讼请求与事实和理由进行了变更，诉讼请求变更为欠款，事实和理由变更为原被告进行商业合作，被告章爱玲将原告打入的款项及回收的货款挪用，核对后出具了《还款协议书》。原告诉讼过程前后均依据本案的《还款协议书》，该协议记载的是合作期间的账务，因此本案是基于合作经营产生的纠纷，案由为联营合同纠纷。本案原被告合作经营期间，王波作为原告亭玉公司的代理人，在形成本案《还款协议书》的同一时间段，王波与被告章爱玲及北创合成公司(法定代表人是祝仁强)三方召开爱家居公司第一次股东会议，就三方在《还款协议书》后的合作事项进行协商确定。在签订《还款协议书》后，由王波和北创合成公司(法定代表人是祝仁强)控制爱家居公司，不让被告章爱玲参加爱家居公司经营管理。被告称签订《还款协议书》的前提是王波承诺在2019年将继续好好合作经营，即使一些账务未核算清楚，在妥协方式下签订的，但在《还款协议书》签订后，王波拒绝与被告章爱玲合作经营。被告在庭审中，对原被告合作期间的财务情况放弃司法审计鉴定，应视为对本案《还款协议书》的认可。被告未提交证据证明系在欺诈情况下出具，被告辩称是在王波欺诈情况下，被告章爱玲才签订《还款协议书》的辩称理由不成立，本院不予采信。被告章爱玲于2019年3月12日和13日向王波支付的5万元，原告已提供证据证明该款是章爱玲用于支付与王波之间个人欠款。被告辩称已部分履行还款协议的理由，本院不予采信。本案的爱家居帐面资金往来表中的各款项均经双方对帐确认，被告章爱玲确认有320829.96元合作资金在其个人处，被告章爱玲应将该款退出；以此达成的还款协议书合法有效。原告请求被告章爱玲支付欠款320829.96元的诉讼请求，本院予以支持。原告主张利息按同期银行贷款年利率6%计算，自2019年6月11日至实际给付之日止。原告请求被告章爱玲支付欠款利息的诉讼请求，本院予以支持。被告章爱玲作为还款协议的债务人，未按期履行还款协议，原告因主张权利产生的保全费和律师费，依约应由被告章爱玲承担。原告请求被告章爱玲赔偿实现债权发生的律师费2万元、保全费2420元合理合法，本院予以支持。被告章爱玲作为被告爱家居公司的法定代表人及股东，被告爱家居公司与被告章爱玲不能证明两者之间财产相互独立，在被告章爱玲对被告爱家居公司享有的权益范围内，被告爱家居公司对被告章爱玲以上债务承担连带责任。原告请求被告爱家居公司对被告章爱玲的以上债务承担责任的诉讼请求，本院予以支持。被告祁寅生自愿为被告章爱玲在还款协议中的债务承担连带责任保证。原告请求被告祁寅生对以上债务承担连带责任保证的诉讼请求成立，本院予以支持。综上所述，原告向被告主张的诉讼请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十二条、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告章爱玲于本判决生效之日起十日内向原告连云港亭玉国际贸易有限公司给付欠款320829.96元；二、被告章爱玲于本判决生效之日起十日内向原告连云港亭玉国际贸易有限公司给付欠款利息(按年利率6%计算，自2019年6月11日至实际支付之日止)；三、被告章爱玲于本判决生效之日起十日内向原告连云港亭玉国际贸易有限公司赔偿律师费20000元；四、被告章爱玲于本判决生效之日起十日内向原告连云港亭玉国际贸易有限公司赔偿保全费2420元；五、在被告章爱玲对被告乌鲁木齐爱家居商贸有限公司享有的权益范围内，被告乌鲁木齐爱家居商贸有限公司对被告章爱玲以上债务承担连带责任；六、被告祁寅生对被告章爱玲以上债务承担连带责任保证，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6448.75元(原告已预交)，由被告章爱玲负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长  李进政人民陪审员  袁金云人民陪审员  王蕊平二〇一九年十一月二十五日书 记 员  李元辰