江西省德兴市人民法院行 政 判 决 书（2019）赣1181行初78号原告：童善平，男，汉族，1967年4月16日出生，江西省玉山县人，住江西省上饶市玉山县。被告：玉山县怀玉乡人民政府，住所地江西省上饶市玉山县怀玉乡马路社区。法定代表人：董毅超，该乡乡长。委托代理人：艾笑坤，该乡综治办副主任。委托代理人：陈康君，玉山县怀玉法律服务所法律工作者。被告：玉山县人民政府，住所地江西省上饶市玉山县府前路**。法定代表人：徐树斌，该县县长。委托代理人：李俊明，该县司法局干部。委托代理人：柳胜杨，江西帝经（玉山）律师事务所律师。原告童善平不服被告玉山县怀玉乡人民政府（以下简称怀玉乡政府）怀府强拆决字［2019］第01号《强制拆除违法建筑决定书》及被告玉山县人民政府玉府复决字［2019］06号《行政复议决定书》，于2019年9月23日向本院提起行政诉讼。本院于2019年9月23日立案后，因原告仅起诉被告怀玉乡政府，故要求原告追加被告玉山县人民政府为共同被告。原告申请追加共同被告后，本院于2019年10月9日向两被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年11月7日公开开庭审理了本案。原告童善平、被告怀玉乡政府的委托代理人艾笑坤、陈康君，被告玉山县人民政府的委托代理人李俊明、柳胜杨均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告怀玉乡政府于2019年7月5日作出怀府强拆决字［2019］第01号《强制拆除违法建筑决定书》（以下简称《强制拆除违法建筑决定书》），查明原告童善平在怀玉乡马路社区擅自搭建建筑物，违反了《城乡规划法》第四十条规定，责令限期拆除违法建筑，因童善平在规定期限内未拆除违法建筑，依据《城乡规划法》第六十五条规定，决定于2019年7月15日组织强制拆除。原告童善平不服，向被告玉山县人民政府申请行政复议。被告玉山县人民政府于2019年9月6日作出玉府复决字［2019］06号《行政复议决定书》（以下简称《行政复议决定书》），维持被告怀玉乡政府作出的《强制拆除违法建筑决定书》。原告童善平诉称，一、被告怀玉乡政府作出的《强制拆除违法建筑决定书》程序违法。怀玉乡政府在没有作出行政决定的情况下，直接作出《强制拆除违法建筑决定书》；怀玉乡政府在《强制拆除违法建筑决定书》基础上作出履行行政决定催告书，催告书上告知3日内提出陈述和申辩，但原告2019年7月9日才收到催告书，而怀玉乡政府决定于2019年7月15日组织强制拆除。怀玉乡政府的上述做法剥夺了原告的陈述和申辩的权利，也违反了《行政强制法》第34条、第35条、第36条、第44条以及《行政处罚法》第32条之规定。二、被告怀玉乡政府作出的《强制拆除违法建筑决定书》实体违法。原告所建房屋用地未超出审批规划用途范围，且怀玉乡政府已对原告进行了罚款，因此怀玉乡政府作出《强制拆除违法建筑决定书》违反了一事不再罚原则，也会导致原告合法权益受损。三、被告怀玉乡政府作出的《强制拆除违法建筑决定书》显失公平。原告未违反怀玉乡建房管理和政府监管政策，所建房屋也不在农村建房整治实施方案拆除之列，也不适用《上饶市农村建房细则》。原告童善平向本院提交证据如下：1、原告身份证复印件一份，证明原告的身份信息及诉讼主体资格。2、《强制拆除违法建筑决定书》复印件、《履行行政决定催告书》复印件各一份，证明被告怀玉乡政府作出了案涉行政行为。3、《行政复议决定书》复印件一份，证明被告玉山县人民政府作出了维持《强制拆除违法建筑决定书》的行政复议决定。4、证明一份，证明原告所建房屋的施工时间。5、发票3张，证明原告所建房屋已缴纳相关费用。6、《〈玉山县怀玉乡集镇控制性详细规划〉批前公示》打印件一份，证明原告所建房屋位于集镇规划区。7、照片2张，证明原告没有抢建。被告怀玉乡政府辩称，1、被告作出《强制拆除违法建筑决定书》事实清楚，证据确凿，程序合法，适用法律正确。原告所建房屋位于集镇规划区，属于怀玉乡规划区。经批准，原告所建房屋建设用地面积110平米、建筑面积330平米、建筑层数三层，但原告实际建房占地面积203平米，建筑总面积1033.5平米，建筑层数六层，严重违反规划。被告在2018年三次对原告违建行为进行处理，但原告置若罔闻。被告于2019年6月28日向原告送达责令限期拆除违法建筑事先告知书，7月1日原告提交陈述和申辩书，7月5日被告作出《强制拆除违法建筑决定书》和履行行政决定催告书，因原告拒收，故于7月8日将文书邮寄给原告。原告的违建行为不属于住房和城乡建设部《关于规范城乡规划行政处罚裁量权的指导意见》中规定的尚可改正的情形，故依法应予强制拆除。2、原告提到的罚款是国土部门依据土地管理法对原告违法用地行为作出的处罚，与被告作出的行政行为不是同一性质。被告怀玉乡政府提交证据如下：1、被告统一社会信用代码证复印件、法人代表身份证复印件各一份，证明被告主体资格。2、《农村村民建房申请书》复印件、《农村村民建房审核意见书》复印件、测绘图复印件、《乡村建设规划许可证》复印件各一份，证明涉案建筑物的建筑占地面积、建筑总面积、层高。3、违章建筑的现场图、违法建设项目现场调查情况表、现场检查笔录、调查询问笔录各一份，证明涉案建筑物的建筑占地面积、建筑总面积、层高超出规划许可。4、执法证件复印件二份，证明执法主体适格。5、拆除违章建筑的现场照片6张，证明被告对原告的违建行为采取过管控措施。6、送达执法文书现场图，证明送达文书的名称并告知相关权利。7、原告的陈述申辩书一份，证明充分保障了原告的相关申辩权利。8、《城乡规划法》、《关于规范城乡规划行政处罚裁量权的指导意见》，证明作出涉案行政强制决定的依据。被告玉山县人民政府辩称，1、被告怀玉乡政府作出《强制拆除违法建筑决定书》事实清楚，证据确凿，程序合法，适用法律正确，故被告玉山县人民政府依法维持。2、被告玉山县人民政府作出《行政复议决定书》程序合法。被告于2019年7月10日收到原告的复议申请，于7月12日依法受理该申请，并及时送达了相关法律文书给原告和被告怀玉乡政府。2019年9月6日，被告玉山县人民政府依法作出《行政复议决定书》，于9月9日向原告和怀玉乡政府送达了《行政复议决定书》，并告知了相关救济权利。被告玉山县人民政府向本院提交证据如下：1、被告统一社会信用代码证复印件、法定代表人身份证明书各一份，证明被告主体资格。2、《行政复议决定书》一份，证明被告作出行政复议决定。3、《行政复议申请书》及申请材料复印件一份，证明原告向被告申请行政复议。4、《行政复议申请答复》复印件一份，证明被告怀玉乡政府进行了答复。5、行政复议答复通知书复印件、行政复议申请受理通知书复印件、行政复议法律文书送达回证复印件各一份，证明行政复议程序合法。经庭审质证，被告怀玉乡政府、玉山县人民政府对原告提供的证据1—3、5—7的真实性无异议，对证据4的真实性有异议。原告对被告怀玉乡政府提供的证据1、3—8无异议，对证据2的真实性有异议。被告玉山县人民政府对被告怀玉乡政府提供的证据1—8无异议。原告、被告怀玉乡政府对被告玉山县人民政府提供的证据1—5无异议。本院对上述证据认证如下：对原、被告双方无异议的证据，本院予以采信。对被告怀玉乡政府提交的证据2，原告对其真实性有异议，但并未提供证据予以证明，并且在庭审中原告承认《农村村民建房申请书》中的签名是原告本人所签，对《农村村民建房申请书》记载的内容也知晓，因此，对该证据，本院予以采信。经审理查明，2017年初，原告童善平申请建房。经规划、国土等相关部门同意并上报审批了用地面积110平方米，建筑面积330平方米，建筑层数三层。原告于2017年10月初动工建设住宅房屋，于2018年完工。2019年6月12日，被告怀玉乡政府查明原告建房实际占地面积203平方米，建筑总面积1033.5平方米，建筑层数六层。2019年6月28日，怀玉乡政府作出怀府责拆告字［2019］01号《责令限期拆除违法建筑事先告知书》。2019年7月5日，怀玉乡政府作出案涉《强制拆除违法建筑决定书》以及《履行行政决定催告书》并邮寄送达给原告，原告于2019年7月9日收到了案涉《强制拆除违法建筑决定书》以及《履行行政决定催告书》。2019年7月10日，原告向被告玉山县人民政府申请行政复议。2019年9月6日，被告玉山县人民政府作出《行政复议决定书》，维持被告怀玉乡政府作出的《强制拆除违法建筑决定书》。本院认为，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定，乡、镇人民政府对未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行的建设有权责令停止建设、限期改正，并可以拆除，因此，被告怀玉乡政府对该镇规划区内的非法建设享有责令停止建设、限期改正并拆除的法定职权，是本案适格被告。原告童善平未按照《乡村建设规划许可证》的规定进行建设，属于非法建设，被告怀玉乡政府有权责令原告限期改正并拆除，但被告应按照法定程序进行处理。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十五条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第四十四条之规定，行政机关实施强制执行行为的，应当先依法作出行政决定，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，还应当履行作出事先催告书并依法送达、充分听取当事人陈述申辩、作出强制执行决定书并依法送达和公告、告知当事人申请行政复议或提起行政诉讼的权利和期限等义务。本案中，被告怀玉乡政府只是作出了《责令限期拆除违法建筑事先告知书》，并未依法作出责令原告限期拆除违法建筑的相应行政决定。被告怀玉乡政府作出的《强制拆除违法建筑决定书》明确告知原告将于2019年7月15日组织实施强制拆除，故该《强制拆除违法建筑决定书》为强制执行决定书。被告怀玉乡政府虽向原告送达了《履行行政决定催告书》，但该《履行行政决定催告书》与《强制拆除违法建筑决定书》同日作出，同日送达原告，且该《履行行政决定催告书》催告原告履行的行政决定为《强制拆除违法建筑决定书》，因此该《履行行政决定催告书》不能证明被告怀玉乡政府作出强制执行决定书之前履行了事先催告的义务。综上，被告怀玉乡政府在作出《强制拆除违法建筑决定书》之前，既没有作出相应行政决定，也没有履行事先催告及听取原告陈述和申辩等义务，因此，被告怀玉乡政府作出《强制拆除违法建筑决定书》的行为违反了法定程序，依法应予撤销。被告玉山县人民政府的复议决定程序合法，但主要证据不足。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（三）项、第七十九条之规定,判决如下：一、撤销被告玉山县怀玉乡人民政于2019年7月5日作出的怀府强拆决字［2019］第01号《强制拆除违法建筑决定书》；二、撤销被告玉山县人民政府于2019年9月6日作出的玉府复决字［2019］06号《行政复议决定书》。诉讼费人民币50元，由被告玉山县怀玉乡人民政府负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。审 判 长  祝文锋人民陪审员  倪佰广人民陪审员  张慧珍二〇一九年十一月十三日书 记 员  董 洁