镇江市丹徒区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏1112民初599号 原告：过金如，男，住无锡市锡山区。 委托诉讼代理人：费定芳，江苏双汇律师事务所律师。 委托诉讼代理人：袁逸俊，江苏双汇律师事务所律师。 被告：朱勇坚，男，住镇江市。 被告：潘长林，男，住镇江市。 以上二被告共同委托诉讼代理人：蔡明辉，江苏江成律师事务所律师。 被告：镇江新泰瑞兰科资源再生利用有限公司，住所地镇江市丹徒区高新园区宜平路**。 法定代表人：朱亚军，该公司董事长。 委托诉讼代理人：闻俊勇，江苏汇泉律师事务所律师。 原告过金如与被告朱勇坚、潘长林、镇江新泰瑞兰科资源再生利用有限公司（以下简称新泰公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月1日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，后依法转为普通程序公开开庭进行了审理。原告过金如（参加第二次庭审）及其委托诉讼代理人费定芳、袁逸俊、被告朱勇坚、潘长林的共同委托诉讼代理人蔡明辉、被告新泰公司的委托诉讼代理人闻俊勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告过金如向本院提出的诉讼请求：1、判令被告朱勇坚、潘长林赔偿原告各项损失2032135.18元；2、判令被告新泰公司对被告朱勇坚、潘长林的上述赔偿责任承担连带责任；3、诉讼费、保全费由三被告承担。事实和理由：2017年11月初，被告朱勇坚、潘长林召集原告至被告新泰公司内干活。2018年3月3日，原告在干活时不慎受伤。受伤前，被告朱勇坚、潘长林支付了原告3个月的报酬。受伤后，被告朱勇坚支付了原告230000元。为维护合法权益，原告遂诉至法院。 被告朱勇坚、潘长林共同辩称：原告与二被告之间不存在雇佣关系，二被告仅是涉案工程的负责人。据了解，该工程之所以找到原告承建，因为原告系个体工商户的经营者，本身就是经营机械设备的安装、维修、钢结构加工。因此，原告起诉二被告的诉讼主体错误，且本案不应适用雇员与雇主人身损害赔偿的法律规定。 被告新泰公司辩称：我公司与二被告没有任何业务上的关系，我公司于2017年10月20日与镇江丁卯长林机械经营部（以下简称长林经营部）签订加工制作合同，被告朱勇坚是该加工制作合同的长林经营部的业务负责人。原告在工作过程中受伤，与我公司无关，我公司不应承担赔偿责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院对下列的事实予以认定： 2017年10月20日，被告新泰公司（甲方）与长林经营部（乙方）签订《加工制作合同》，甲方将再生砂项目中的非标钢构平台、钢制楼梯、栏杆扶手、除尘风管等一批委托乙方加工制作安装，由甲方提供图纸、材料、吊车，乙方在甲方工厂内加工制作安装，乙方收取加工费。2017年9、10月份，被告潘长林打电话给原告，告知原告其承接了一个工程，要求原告来做，原告回复会安排施工人员。之后，原告召集工人、自带部分工具至被告新泰公司处进行工作，二被告并未将被告新泰公司与长林经营部签订的《加工制作合同》出示给原告看。 原告所召集的工人的工资为250元每天，原告负责对工人及其自己的考勤，并代发工人工资。根据考勤情况，被告潘长林分别于2017年12月5日、2018年2月8日转账给原告50000元、85000元，被告朱勇坚于2018年2月9日转账给原告8000元，上述款项均用于支付原告带来的工人工资及原告的生活费。涉案工程中的料斗系由原告及工人安装，但之后为了赶进度被告潘长林带人来安装剩余尚未安装的料斗，在安装料斗时发现高度不够。2018年3月3日，原告拿尺去量料斗高度，未采取任何安全措施。在测量过程中料斗突然掉下来砸到原告，致使原告从二层栏杆上翻下来受伤。原告受伤后，被告朱勇坚另找人负责工程，工资为360元每天，平时发放生活费，工程结束后一次结算报酬。 原告受伤后，先后被送入江苏大学附属医院（2018年3月3日至4日）、上海长征医院（住院期间为2018年3月5日至12日，用去急诊医疗费9018.8元、住院医疗费148207.2元、人血白蛋白费用10428元、输血费用2320元）、中国人民解放军第一〇一医院（住院期间为2018年3月12日至4月3日，用去门诊医疗费12元、住院医疗费52872.24元、人血白蛋白费用6600元、高压氧舱治疗费5250元、高压氧转送费13150元、肋骨固定板1500元）、无锡市康复医院（住院期间为2018年4月3日至9月20日，用去门诊医疗费4121.5元、住院医疗费64174.44元）治疗。原告转入上海长征医院，系由救护车转送，费用为3200元。原告在无锡市人民医疗器械有限公司购买防褥疮的气垫，用去115元。原告还在淘宝网上购买护理垫、康复床、防滑凳等物品。2019年6月11日至14日期间，原告因鉴定需要至无锡市第二人民医院进行检查，用去医疗费1624.94元。原告住院期间，被告朱勇坚垫付230000元医疗费。 在诉讼过程中，原告申请司法鉴定，本院依法委托南京东南司法鉴定中心对原告的三期、伤残等级、护理人数进行鉴定，2019年7月11日，南京东南司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，原告构成一处二级伤残、两处九级伤残、两处十级伤残；误工期限、护理期限均以自受伤之日起至定残前一日止为宜，目前存在大部分护理依赖，需长期护理，护理人数以住院期间二人、出院后一人为宜；营养期限共计以九个月为宜。原告支出鉴定费5100元。 原告从事机械安装维修工作，系镇江市丹徒区辛丰金如机械安装维修中心经营者。 双方当事人对以下事实持有争议： 一、原告与被告朱勇坚、潘长林双方是否存在雇佣关系。 原告主张其系受被告朱勇坚、潘长林的共同雇佣，工资为500元每天，工程结束后一次性结算；被告朱勇坚、潘长林辩称双方系合作关系，在扣除人工费、辅材费等，利润在工程结束后双方平分。 本院认为，双方之间为雇佣关系。首先，原告是被告潘长林主动电话联系后前来做事，虽然原告负责召集工人，也自带部分工具，但工人工资系按天计算为250元每天，原告负责其自己和工人的考勤，被告潘长林或朱勇坚根据考勤情况将工人工资和原告生活费发放给原告，由原告负责发放给工人，可见原告至多是在工地上负责的工头，并不能排除原、被告之间的雇佣关系；其次，被告朱勇坚、潘长林虽然辩称与原告系合作关系，但在涉案工程结束后并未与原告分配利润，也未举证证明此前与原告存在过合作工程的情形。在原告受伤后，被告朱勇坚另行寻找代替原告现场负责的工人，其工资按照360元每天计算，平时发放生活费，工程结束后一次性结算报酬。而原告也是平时发放生活费，工程结束后结算报酬，可以反映原告系受雇佣拿工资的工人，并非与二被告分配工程利润的合作人；第三，被告朱勇坚、潘长林先陈述朱勇坚系潘长林委托在工地临时负责的，后又陈述朱勇坚系工程的实际承包人。被告朱勇坚在工程现场负责，被告潘长林也带工人安装料斗，二被告均向原告发放过生活费和工人工资。被告朱勇坚在认可其支付的8000元为工资后又否认，认为该8000元系之前与原告合作做工程后分配给原告的利润，但并未举证证明，本院对其辩解意见不予采纳，故原告应系受二人共同雇佣。 二、原告的损失问题。 对于原告的损失，根据举证质证及法律规定，本院认定如下： 1、医疗费322479.12元。有出院记录、医疗费发票等证据证实，本院予以认定。对于原告主张的从上海长征医院转入中国人民解放军第一〇一医院的救护车费用3000元，原告陈述因未能提前预约到120车辆，故只能乘坐其他车辆，费用参考江苏大学附属医院转入上海长征医院的救护车费用3200元。因原告并未提供医疗费票据，本院对该部分费用不计入医疗费范畴，在交通费项下酌情认定。 2、住院伙食补助费10050元。原告主张50元每天，符合法律规定，本院予以认定，计算住院期间的201天。 3、营养费8100元。原告主张30元每天，符合法律规定，本院予以认定，计算司法鉴定的九个月。 4、误工费74250元。原告主张500元每天，标准过高。原告系江市丹徒区辛丰金如机械安装维修中心经营者，本院依法酌定150元每天，计算司法鉴定的495天（受伤之日2018年3月3日起至定残前一日2019年7月10日）。 5、残疾赔偿金906240元。原告收入来源非农业，构成一处二级伤残、两处九级伤残、两处十级伤残，其主张残疾赔偿金按照城镇标准计算47200元×20×（90%+2%+2%+1%+1%），符合法律规定，本院予以认定。 6、精神损害抚慰金48000元。根据原告的伤情，原告主张该费用符合法律规定，本院予以认定。 7、护理费333140元。根据原告的伤情及护理期限的鉴定意见，原告主张住院期间的护理费48240元（120元/天×2×201天）、出院后至定残前一日的护理费29400元（100元/天×294天），符合法律规定，本院予以认定；对于定残日之后的护理费，原告主张暂计算10年，符合法律规定，本院予以认定。因原告目前存在大部分护理依赖，故护理费本院依法认定为255500元（100元/天×365天×10×70%）。 8、残疾器具辅助费10000元。根据原告的伤情，原告购买防褥疮的气垫、护理垫、康复床、防滑凳等物品确系为了因其伤情而增加的生活上需要所支出的必要费用，本院依法酌定10000元。 9、交通费5000元。本院考虑到原告从上海长征医院转入中国人民解放军第一〇一医院的费用、原告住院次数较多及时间较长等情形，综合酌定交通费5000元。 10、住宿费。根据法律规定，受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费，其合理部分应予赔偿。原告主张在上海及无锡医院治疗的住宿费，但原告的户籍所在地为无锡市，既未举证存在因客观原因不能住院的情形也未提供住宿费票据，原告主张住宿费的证据不足，故本院不予认定。 以上合计1717259.12元。 三、被告新泰公司是否应承担责任。 根据法律规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，被告新泰公司将再生砂项目中的非标钢构平台、钢制楼梯、栏杆扶手、除尘风管等一批委托长林经营部加工制作，双方之间系承揽合同关系，而长林经营部具有相应的资质，故被告新泰公司不存在指示或者选任过失，无需对原告的损失承担赔偿责任。 本院认为，公民的生命权、健康权依法受法律保护。受害人在提供劳务过程中遭受人身损害，接受劳务一方应当承担赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告在从事雇佣活动中受伤，其损失应由其雇主被告朱勇坚、潘长林承担。但原告在从事雇佣活动中未采取任何安全保护措施，原告长期从事机械安装维修工作的，应具备基本的安全保障意识，其在涉案工程中受伤时未采取任何保护措施，具有明显的过错，依法应减轻雇主的赔偿责任。综合本案案情，本院依法认定原告对其自身损失承担30%的责任，被告朱勇坚、潘长林承担70%的责任即1202081元。被告朱勇坚事发后已垫付医疗费230000元，故被告朱勇坚、潘长林仍应给付原告损失972081元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告朱勇坚、潘长林于本判决生效后十日内给付原告过金如各项损失972081元。 二、驳回原告过金如其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10561元，保全费5000元，鉴定费5100元，合计20661元，由原告过金如负担7661元，被告朱勇坚、潘长林负担13000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本三份，同时预交相应的上诉案件受理费上诉于江苏省镇江市中级人民法院。 审 判 长  陈 宁 人民陪审员  王国梅 人民陪审员  吴永泉 二〇一九年十一月二十二日 法官 助理  王晟瑶 书 记 员  韩淑敏