江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏02民终3897号上诉人（一审被告）：无锡市瑞球科技有限公司，住所地无锡市凤翔北路**。法定代表人：吴洪生，该公司执行董事。委托诉讼代理人：许晨，上海市广发（无锡）律师事务所律师。被上诉人（一审原告）:张同安，男，1978年1月14日生，汉族，住无锡市滨湖区。上诉人无锡市瑞球科技有限公司（以下简称瑞球公司）因与被上诉人张同安工伤保险待遇纠纷一案，不服无锡市梁溪区人民法院（2019）苏0213民初686号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月5日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。瑞球公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发还重审。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。一、一审认定张同安的月工资中包含了加班费，即张同安的月工资由基本工资和加班工资构成，因此，计算张同安的停工留薪期工资及经济补偿金均应按其基本工资计算，而不应包含加班费。二、其公司在一审中提出，其公司为张同安垫付了2017年9月至2018年10月的社保个人承担费用，合计4202元，该款项应在其公司应支付的费用中予以扣减。张同安辩称，1、其工资标准为每月7000元。2、企业职工患病或因工负伤，需要停止工作进行医疗时，企业应当给予三个月到二十四个月的医疗期。请求驳回上诉，维持原判。张同安向一审法院起诉请求：1、判令瑞球公司支付医药费4621.77元、交通费552元、鉴定费2377.33元、一次性伤残补助金49000元、一次性医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元、停工留薪期工资70000元、经济补偿金14000元、加班费5149.42元；2、本案诉讼费由瑞球公司承担。诉讼中，张同安将诉讼请求明确为：1、判令瑞球公司支付医药费3552.81元、交通费366元、鉴定费377.33元、一次性伤残补助金49000元、一次性医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元、停工留薪期工资70000元、经济补偿金14000元、加班费5149.42元；2、本案诉讼费由瑞球公司承担。一审法院认定事实：2017年8月2日，张同安入职瑞球公司，从事数控机床的操作工作。2018年1月8日，无锡市人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定书》，载明：瑞球公司职工张同安于2017年9月26日，在工作时受伤，经诊治，诊断为右踇趾末节骨折。经审核，张同安受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，现认定为工伤。2018年10月10日，无锡市劳动能力鉴定委员会作出《无锡市劳动能力鉴定结论通知书》，确定张同安致残程度为十级。2018年11月6日，张同安向瑞球公司发出解除劳动关系通知书，以瑞球公司未依法足额为张同安缴纳社会保险且在张同安发生工伤后一直拖欠张同安停工留薪期工资和工作期间的加班费等为由要求与瑞球公司解除劳动关系。2018年11月8日，瑞球公司收悉解除劳动关系通知书。2018年11月12日，张同安向无锡市梁溪区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称梁溪仲裁委）申请劳动争议仲裁，要求瑞球公司向张同安支付医药费4621.77元、交通费552元、一次性伤残补助金49000元、一次性医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元、停工留薪期工资70000元、经济补偿金14000元、未及时办理退工单造成损失7000元、加班费5149.42元。2019年1月7日，梁溪仲裁委决定终结张同安与瑞球公司工伤保险争议仲裁活动。2019年1月14日，张同安诉至该院。另查明：1、一审诉讼中，瑞球公司确认2018年2月6日前张同安因工伤产生尚未支付给张同安的医疗费为3552.81元，张同安予以认可，瑞球公司同意支付。2018年2月7日后张同安因伤产生的医疗费15793.31元已由瑞球公司垫付，应由张同安予以支付，张同安予以认可，同意在主张的工伤保险待遇中予以扣除。2、诉讼中，瑞球公司确认2018年2月6日前张同安因工伤产生尚未支付给张同安的交通费为366元，张同安予以认可，瑞球公司同意支付。3、张同安因右胫后肌腱炎伴胫后肌失能性平足与2017年9月26日受伤有无因果关系进行鉴定，鉴定结果为右胫后肌腱炎伴胫后肌失能性平足与2017年9月26日受伤无因果关系进行鉴定，张同安支付鉴定费2000元。4、张同安因劳动能力鉴定、检查支付鉴定费用377.37元，瑞球公司同意支付。5、诉讼中，张同安与瑞球公司确认张同安的停工留薪期为4个月8天，张同安2018年2月7日手术以后待遇按照病假工资核发。6、诉讼中，张同安与瑞球公司确认双方之间劳动关系的解除时间为2017年11月6日。7、诉讼中，张同安称：其工资是7000元/月，加班费用另算，工资通过银行转账发放，每月15日发放上个月工资。2017年9月15日发放了8月份工资7021.81元，2017年10月26日发放了9月份工资5534.26元，之后再无发放过工资。瑞球公司称：张同安的实发工资是7000元/月，包含加班费。2017年9月15日发放了8月份工资7021.81元，2017年10月26日发放了9月份工资5534.26元。一审法院认为，该案争议焦点为：一、瑞球公司是否应当支付张同安经济补偿金；二、张同安主张的加班费是否应予支持。用人单位未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。张同安于2017年9月26日在瑞球公司工作时，公司未给张同安缴纳社会保险费，张同安发生工伤后，瑞球公司亦未支付相应的停工留薪期工资，张同安据此解除与瑞球公司的劳动合同并主张经济补偿，符合法律规定。审理中，瑞球公司明确张同安的月工资为7000元，包含加班费，结合张同安与瑞球公司签订的劳动合同以及张同安2017年8月、9月工资发放的情况，该院对瑞球公司的上述意见予以采信。张同安认为其月工资为7000元，加班费另算的意见，张同安未提供充分证据予以证明，该院不予采信。故该院对张同安主张加班费的诉讼请求不予支持。经测算，瑞球公司应支付张同安经济补偿金10500元（7000元/月×1.5）。劳动者因工作遭受伤害，依法享有工伤保险待遇，因用人单位未为劳动者参加工伤社会保险的，应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付相关费用。本案中，张同安所受伤害已被认定为工伤，瑞球公司未为张同安办理社保手续亦未缴纳工伤保险等费用，应按照《工伤保险条例》所规定的工伤保险待遇项目和标准向张同安支付相应费用。瑞球公司与张同安之间的劳动关系已于2018年11月6日解除，张同安主张一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元，符合《江苏省实施办法》第二十七条的规定，该院予以支持。关于一次性伤残补助金，经测算，瑞球公司应当支付张同安49000元（7000元/月×7个月）。关于停工留薪期工资，结合张同安的停工留薪期及月平均工资，瑞球公司应当支付张同安停工留薪期工资30574.7元（7000元×4个月+7000元÷21.75×8天）。关于张同安主张的医药费3552.81元、交通费366元、鉴定费377.37元，瑞球公司予以认可并同意支付，该院对张同安的该项诉讼请求予以支持。诉讼中，张同安与瑞球公司确认由瑞球公司为张同安垫付医药费15793.31元，张同安同意在主张的工伤保险待遇中予以扣除，系张同安的真实意思表示，该院对此予以采纳。据此，瑞球公司应当向张同安支付工伤保险待遇113077.57元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四第二款之规定，该院判决：一、无锡市瑞球科技有限公司于判决发生法律效力之日起十日内支付张同安工伤保险待遇113077.57元。二、无锡市瑞球科技有限公司于判决发生法律效力之日起十日内支付张同安经济补偿10500元。三、驳回张同安的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由无锡市瑞球科技有限公司负担。本院经二审审理，对一审查明的事实予以确认。本院认为，张同安于2017年9月26日至瑞球公司工作，瑞球公司未给张同安缴纳社会保险费，张同安发生工伤后，瑞球公司亦未支付停工留薪期的工资，张同安要求解除劳动合同符合法律规定，瑞球公司同时应向张同安支付经济补偿。张同安的月工资为7000元，其中包含加班费，由于加班费也系张同安月工资的组成部分，一审计算张同安的经济补偿金包含加班费并无不当。瑞球公司上诉称其公司为张同安垫付了2017年9月至2018年10月应由张同安个人承担的社保费用4202元，该款项应在其公司应支付的费用中予以扣减，企业为职工交纳社保费用是应尽义务，瑞球公司提供的证据不足以证明其交纳的费用应当由张同安个人承担。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由瑞球公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱竞艳审判员  毛云彪审判员  华敏洁二〇一九年十一月五日书记员  华茜渝