福建省龙岩市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽08民终1393号 上诉人（原审被告）：龙岩市新罗区振兴胶鞋厂，住所地福建省龙岩市新罗区小池镇南山村大坪山，统一社会信用代码913508027297267469。 投资人：黄柳清。 委托诉讼代理人：吴文清，福建天岩律师事务所律师。 委托诉讼代理人：廖格民，福建天岩律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：龙岩市汇金发展集团有限公司，住所地福建省龙岩市新罗区华莲路138号金融中心A1A2幢20、21楼，统一社会信用代码91350800563393952Y。 法定代表人:王兰胜，董事长。 委托诉讼代理人：林斯微，福建天衡联合（龙岩）律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：黄琳，福建天衡联合（龙岩）律师事务所执业律师。 原审被告：黄柳清，男，1962年5月4日出生，汉族，福建省龙岩市新罗区苏坂乡黄地村民委员会主任，住福建省龙岩市新罗区。 上诉人龙岩市新罗区振兴胶鞋厂（下称振兴胶鞋厂）因与被上诉人龙岩市汇金发展集团有限公司（下称汇金公司）及原审被告黄柳清借款合同纠纷一案，不服福建省龙岩市新罗区人民法院(2019)闽0802民初4161号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人振兴胶鞋厂的委托诉讼代理人吴文清和被上诉人汇金公司的委托诉讼代理人林斯微、黄琳到庭参加诉讼，原审被告黄柳清经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 振兴胶鞋厂上诉请求：1.依法撤销龙岩市新罗区人民法院作出的（2019)闽0802民初4161号民事判决，改判驳回汇金公司全部诉讼请求；2.一、二审诉讼费由汇金公司承担。事实与理由： 振兴胶鞋厂在原审中答辩称，本案讼争的借款期限已过太久，农行新罗支行并未让黄柳清、振兴胶鞋厂还钱。该答辩应认定为振兴胶鞋厂提出汇金公司的起诉已过诉讼时效。借款合同期限届满日期为2004年7月21日，借款到期后，农行新罗支行最后一次向振兴胶鞋厂催收是2012年8月21日，振兴胶鞋厂有在债务逾期催收通知书上盖章认可，而后农行新罗支行就未再继续催收。而一审判决查明事实：农行新罗支行在2012年7月26日、2013年11月8日、2015年7月31日、2016年10月14日分别在福建日报上刊登债权催收公告。振兴胶鞋厂认为此催收公告不能导致本案诉讼时效中断。根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十条规定，只有当事人一方下落不明，且对方当事人在国家级或下落不明的当事人一方住所地的省级有影响的媒体上刊登具有主张权利内容的公告的，才能产生诉讼时效中断的法律效果。然而振兴胶鞋厂并未下落不明，黄柳清从2009年开始就担任苏板乡黄地村村主任，汇金公司也无任何证据证明上诉人下落不明，因此应认定农业银行新罗区支行最后一次催收为2012年8月21日，而汇金公司于2019年5月9日向新罗区人民法院提起诉讼，已过诉讼时效。一审法院以“黄柳清抗辩农行新罗支行未向其催讨，没有事实及法律依据，不予支持”错误，从2012年8月21日开始就未再向振兴胶鞋厂及黄柳清催收，因此汇金公司的起诉已过诉讼时效，诉讼请求应予以驳回。 汇金公司辩称，根据法释（2001）12号第十条的规定，本案当中报纸公告的方式可以起到诉讼时效中断的效果。 汇金公司向一审法院起诉请求：l.判令振兴胶鞋厂立即偿还汇金公司债务本金600000元并支付截至2016年4月30日的利息46047l.24元，及从2016年5月1日起至款清之日止、以600000元为本金、按年利率7.665%计算的利息；2.判令黄柳清对振兴胶鞋厂的前述债务承担连带清偿责任；3.判令汇金公司有权对抵押物(详见附件《动产抵押物清单》)按《最高额抵押合同》约定范围内优先受偿；4.案件受理费、保全费由振兴胶鞋厂、黄柳清负担。 一审法院认定事实：黄柳清系振兴胶鞋厂的投资人，振兴胶鞋厂系个人独资企业，工商登记状态为存续。2003年7月29日，振兴胶鞋厂与农行新罗支行签订合同编号为(新罗)农银借字(2003)第010551号的《借款合同》一份。合同主要约定：振兴胶鞋厂向农行新罗支行借款650000元；借款用途为借新还旧；借款期限为2003年7月29日至2004年7月21日；借款年利率6.903%，按季结息，结息日为每季末月的第20日；借款人不按合同约定的期限归还贷款本金的，贷款人有权对逾期贷款根据逾期天数按日利率万分之2.1计收逾期利息；本合同项下借款的担保方式为抵押，担保合同另行签订；（新罗）农银高抵字（2003）第010431号《最高额抵押合同》为本合同的从合同等。同日，农行新罗支行还与黄柳清签订合同编号为（新罗）农银保字（2003）第010551号《保证合同》一份，主要约定：为确保振兴胶鞋厂与农行新罗支行签订的(新罗)农银借字(2003)第010551号的《借款合同》的履行，黄柳清自愿提供担保，保证的方式为连带责任保证；保证范围为主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用；保证期间为主合同约定的债务人履行期限届满之日起二年等。 一审另查明，2003年6月17日，振兴胶鞋厂与农行新罗支行签订合同编号为（新罗）农银高抵字（2003）第010431号的《最高额抵押合同》，主要约定：振兴胶鞋厂（抵押人）自愿为其自2003年6月17日起至2005年6月16日止，在农行新罗支行（抵押权人）处办理约定的各类业务，实际形成的债务的最高余额折合人民币650000提供担保；上述最高余额仅指债务本金的最高金额；抵押人担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费、抵押物处置费、过户费等抵押权人实现债权的一切费用；抵押人同意机器设备（详见编号为010431号抵押清单）作为抵押物，上述抵押清单作为本合同的组成部分等。抵押清单所列财产有：锅炉1台（型号K2cl-8-w）；炼胶机5台；硫化缸1个；大底冲切机1台；平板硫化机1台；鞋模4800双；平板缝机30台；合布机1台；切割机2台；上眼机2台；成型线1条；烘干室1个；注塑机1台；破塑机1台；硫化车1辆。2003年7月17日，龙岩市新罗区工商行政管理局作出[2003]新工商抵登字第027号抵押物登记证，确认农行新罗支行对上述抵押物清单所列财产享有抵押权。上述合同签订后，农行新罗支行依约于2003年7月29日向振兴胶鞋厂发放贷款650000元。借款期限届满后，振兴胶鞋厂未依约还本付息。农行新罗支行分别于2007年1月10日、2008年10月21日、2010年9月1日、2012年8月3日向振兴胶鞋厂送达债务逾期催款通知书，要求振兴胶鞋厂立即履行还款义务，黄柳清均在债务人处签名并加盖振兴胶鞋厂公章。农行新罗支行还于2007年1月10日、2008年10月21日向黄柳清送达担保人履行责任通知书，要求黄柳清履行担保责任，黄柳清均在担保人处签名。2012年7月26日、2013年11月8日、2015年7月31日、2016年10月14日，农行新罗支行分别在福建日报上刊登债权催收公告，对振兴胶鞋厂尚欠的债务进行公告催收。2016年8月24日，农行新罗支行与汇金公司签订《委托资产分户转让协议（债权）》（合同编号为岩农银委批转[2016]第001号-1分002号），主要内容为：农行新罗支行（转让方）将其对振兴胶鞋厂的债权（以下简称主债权）转让给汇金公司；截至2016年4月30日，振兴胶鞋厂尚欠农行新罗支行本金600000元、利息460471.24元；主债权之从属权利，包括但不限于与该主债权对应的保证、抵押、质押等一切从权利，随主债权一同转让给汇金公司；因主债权及从权利尝试的其他相关权利和权利文件，包括但不限于主债权项下依法可向债务人追索的实现债权的费用等债权，随主债权一同转让给汇金公司；本协议生效后，汇金公司成为新的债权人，取代农行新罗支行的债权人地位；前述债权自2016年4月30日起（不含本日）产生的孳息及农行新罗支行收回的现金及非现金资产归汇金公司所有等。2016年10月14日，农行新罗支行与汇金公司就上述债权转让通知暨债务催收在福建日报上刊登公告。此后，振兴胶鞋厂、黄柳清未偿还汇金公司任何借款本金。 一审再查明，汇金公司于2019年5月22日向一审法院申请财产保全，一审法院根据汇金公司的申请作出（2019）闽0802民初4161号民事裁定，冻结了黄柳清的银行存款，冻结金额以1170000元为限；查封了汇金公司所有的坐落于龙岩市新罗区店面［不动产权证号闽（2017）龙岩市不动产权第××号］一套；银行存款冻结期限为一年，房产查封期限为三年。汇金公司为此缴纳财产保全申请费5000元。 一审法院认为，农行新罗支行与汇金公司签订《委托资产分户转让协议（债权）》，将其对振兴胶鞋厂享有的债权本金600000元及利息转让给汇金公司，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，汇金公司依法取得该债权。债权转让以后，农行新罗支行以公告的方式履行债权转让的通知义务，符合法律规定，该债权转让行为对振兴胶鞋厂发生效力。因此，振兴胶鞋厂在《债权转让通知暨债务催收联合公告》后应向汇金公司履行还款义务。现汇金公司要求振兴胶鞋厂偿还借款本金600000元及按合同约定计付的利息，于法有据，予以支持。汇金公司要求振兴胶鞋厂承担本案财产保全申请费5000元，该费用已实际发生，且该主张不违反法律规定和双方约定，予以支持。农行新罗支行在与振兴胶鞋厂的借贷关系中还约定了振兴胶鞋厂自愿以其所有机器设备等作为抵押物提供担保，双方签订了《动产抵押清单》，并办理了《抵押物登记证》，上述抵押行为合法有效。债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让。汇金公司主张对上述《动产抵押清单》财产的处理所得款享有优先受偿权，符合法律规定，予以支持。农行新罗支行主张黄柳清对振兴胶鞋厂的上述债务承担连带清偿责任，因黄柳清系上述借款合同中的保证人，亦是振兴胶鞋厂的投资人，农行新罗支行与黄柳清签订的《保证合同》中约定的保证期间为主合同约定的债务人履行期限届满之日起二年，而主合同债务履行期限届满之日为2004年7月21日，根据法律规定，在合同约定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。汇金公司未能提供证据证明农行新罗支行于借款期限届满之日起二年内要求保证人黄柳清承担保证责任，故黄柳清作为保证人免除保证责任。根据法律规定，个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。振兴胶鞋厂系个人独资企业，黄柳清系投资人，《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条规定，“个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿”，故黄柳清应在振兴胶鞋厂企业财产不足以清偿汇金公司债务时承担清偿责任。黄柳清抗辩农行新罗支行未向其催讨借款，没有事实及法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第七十九条、第八十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十六条、第三十三条、第三十四条、第四十六条，《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百九十五条、第一百九十八条，《中华人民共和国个人独资企业法》第二条、第三十一条规定，判决：一、龙岩市新罗区振兴胶鞋厂应于本判决生效之日起十日内偿付龙岩市汇金发展集团有限公司借款本金600000元，并支付利息（截至2016年4月30日的利息460471.24元；从2016年5月1日起至款清之日止、以600000元为本金、按年利率7.665%计算的利息）；二、龙岩市新罗区振兴胶鞋厂于本判决生效之日起十日内支付龙岩市汇金发展集团有限公司财产保全申请费5000元；三、龙岩市新罗区振兴胶鞋厂若未履行上述判决主文第一、二项所确定的债务，则龙岩市汇金发展集团有限公司有权以龙岩市新罗区振兴胶鞋厂所有的机器设备（清单附后）折价或者拍卖、变卖的所得价款优先偿还上述债务；四、黄柳清对龙岩市新罗区振兴胶鞋厂的上述债务在龙岩市新罗区振兴胶鞋厂不能清偿时承担连带偿还责任；五、驳回龙岩市汇金发展集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15396元，减半收取计7698元，由龙岩市汇金发展集团有限公司负担50元，龙岩市新罗区振兴胶鞋厂、黄柳清共同负担7648元。 对于一审判决认定的事实，双方均无异议，本院予以确认。 本院二审期间，振兴胶鞋厂提交以下证据：1.聘书，证明黄柳清一直当选村主任。2.催缴通知书，证明上面载明了黄柳清的电话号码，该号码从1998年沿用至今，证明其并非下落不明。 经质证，汇金公司对证据的真实性无异议，但不论债务人是否下落不明，均可使用公告催收，达到诉讼时效中断的目的。 经审查，汇金公司对上述证据的真实性没有异议，本院予以采信，作为认定本案相关事实的依据。 本案二审双方当事人的争议焦点为：债权人采取公告方式通知债务人是否能够取得诉讼时效中断的效果？ 本院认为，根据《最高人民法院关于审理涉及中国农业银行股份有限公司处置股改剥离不良资产案件适用相关司法解释和司法政策的通知》，人民法院在审理涉及农业银行处置不良资产案件时，可以适用最高人民法院就审理涉及金融资产管理公司处置不良资产案件所发布的相关司法解释、司法政策及有关答复、通知的规定。《最高人民法院关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定》第十条规定，“债务人在债权转让协议，债权转让通知上签章或者签收债务催收通知的，诉讼时效中断。原债权银行在全国或者省级有影响的报纸上发布的债权转让公告或通知中，有催收债务内容的，该公告或通知可以作为诉讼时效中断证据。”本案中2012年8月3日振兴胶鞋厂、黄柳清仍有在农行新罗支行送达的债务逾期催收通知书上盖章签字，其后，农行新罗支行分别在2013年11月8日、2015年7月31日、2016年10月14日在《福建日报》上刊登债权催收公告，按照上述规定，可以取得诉讼时效中断的效果。振兴胶鞋厂主张汇金公司的起诉已经超过诉讼时效的理由不能成立，本院不予采纳。 综上所述，振兴胶鞋厂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。原审被告黄柳清经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自愿放弃诉讼权利，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费15396元，由上诉人龙岩市新罗区振兴胶鞋厂负担。 本判决为终审判决。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向执行法院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长  张煌忠 审判员  范文祥 审判员  陈水柏 二〇一九年十一月二十八日 法官助理张婷婷 书记员邱艳兰 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》： 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。