重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）渝01民终9790号上诉人（原审原告）：黄龙凤，男，汉族，1964年10月1日出生，住重庆市渝**。委托诉讼代理人：田铃，重庆航宇律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：珠海市丹田物业管理股份有限公司重庆分公司，住所地重庆市渝**回兴街道宝圣大道，统一社会信用代码91500112790743182K。负责人：徐劲松，经理。委托诉讼代理人：周湘，北京市京师（重庆）律师事务所律师。上诉人黄龙凤因与被上诉人珠海市丹田物业管理股份有限公司重庆分公司（以下简称丹田重庆分公司）劳动争议一案，不服重庆市渝北区人民法院（2019)渝0112民初16188号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人黄龙凤及其委托诉讼代理人田铃，被上诉人丹田重庆分公司的委托诉讼代理人周湘到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄龙凤上诉请求：1.撤销一审判决第二项、第三项；2.改判支持黄龙凤一审诉讼请求第二项；3.本案二审诉讼费用由丹田重庆分公司承担。事实和理由：1.一审判决认定事实错误。黄龙凤受伤时间应为2017年4月21日；因伤住院除第一次住院的189天，另有第二次住院20天；申请劳动能力鉴定的时间应为2017年12月18日。2.黄龙凤第二次住院聘请了护工，并按每日150元的标准支付护理费，一审判决认定护理费每日80元错误。3.丹田重庆分公司未举证证明29550元性质系工伤赔偿款，也未举示支付住院189天护理费依据。丹田重庆分公司实际上并未向黄龙凤支付过现金29550元。丹田重庆分公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。黄龙凤向一审法院起诉请求：1.确认双方劳动关系于2019年2月23日解除；2.丹田重庆分公司支付黄龙凤一次性伤残补助金47632元（3664元/月×13个月）、一次性工伤医疗补助金48848元（6106元/月×8个月）、一次性伤残就业补助金91590元（6106元/月×15个月）、停工留薪期待遇43968元（3664元/月×12个月）、伙食补助费10500元［50元/天×（189天+21天）］、劳动能力鉴定费400元、复查费1539.1元、交通费1500元、二次手术医疗费9847.05元、二次住院护理费3150元（150元/天×21天）、鉴定期间生活津贴5129.6元（3664元/月×70%×2个月），合计264463.75元；3.本案诉讼费由丹田重庆分公司承担。一审法院认定事实：2017年4月7日，黄龙凤在丹田重庆分公司工作时受伤，伤后在重庆市渝北区人民医院住院至2017年10月13日，共计住院189天，出院诊断为左腓骨远端粉碎性骨折、右腓骨中下段骨折、右跟骨粉碎性骨折、胸11椎体压缩骨折、腰1-3椎体陈旧性骨折。2018年7月21日，黄龙凤再次在重庆市渝北区人民医院住院20天，出院诊断为左胫腓骨及右跟骨骨折术后、骨愈合。2017年12月12日，重庆市渝北区人力资源和社会保障局做出认定工伤决定书，认定黄龙凤受伤性质为工伤。2017年12月13日，黄龙凤向重庆市渝北区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定。2018年1月18日，该委作出初次鉴定结论书，鉴定结论为伤残柒级，无生活自理障碍。黄龙凤支付鉴定费400元。2019年1月4日，黄龙凤以丹田重庆分公司为被申请人，向重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1．解除双方的劳动关系；2．丹田重庆分公司支付黄龙凤一次性伤残补助金47632元、一次性工伤医疗补助金48848元、一次性伤残就业补助金91590元、停工留薪期待遇43968元、伙食补助费10500元、劳动能力鉴定费400元、复查费1539.1元、交通费1500元、二次手术医疗费9847.05元、二次住院护理费3150元、鉴定期间生活津贴5129.6元。2019年2月23日，重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会将黄龙凤的仲裁申请书副本送达丹田重庆分公司。2019年6月26日，该委作出渝北劳人仲案字［2019］第579号仲裁裁决，裁决如下：1．双方劳动关系于2019年2月23日解除；2．丹田重庆分公司在裁定书生效之日起五日内一次性支付黄龙凤一次性伤残就业补助金45795元、停工留薪期待遇14187.36元、鉴定期间生活津贴3329元、第二次住院期间护理费1600元、交通费300元，共计65221.36元，扣除丹田重庆分公司垫付的社会保险个人缴纳部分9233.28元、现金工伤款29550元、停工期间待遇17400.16元，丹田重庆分公司还应支付黄龙凤9027.92元；3．驳回黄龙凤其他仲裁请求。另查明，黄龙凤受伤后，丹田重庆分公司共计支付黄龙凤停工期间待遇17400.16元。丹田重庆分公司为黄龙凤缴纳社会保险至2019年4月。丹田重庆分公司支付了2017年4月至2019年4月期间黄龙凤社会保险个人缴纳部分9340.17元。2017年10月13日，黄龙凤在一张现金支出单上签字捺印，该现金支出单载明支款原因为“支付工伤款”，金额为29550元。同日，黄龙凤在一张收条上签字捺印，该收条载明“今本人收到珠海市丹田物业管理股份有限公司重庆分公司工伤款现金29550元”。庭审中，双方确认黄龙凤劳动关系解除前12个月平均应发工资为2364.56元。关于2017年10月13日的现金支出单上和收条上载明的29550元，黄龙凤陈述：黄龙凤实际上未收到该29550元，该笔款项应该是丹田重庆分公司支付给护工的护理费，因为黄龙凤第一次住院189天的护理费均是丹田重庆分公司支付给护工的，丹田重庆分公司的会计说这个钱是用在黄龙凤身上的，便于公司做账，黄龙凤就要在单子上签字，会计才好向公司汇报，实际上会计并没有给黄龙凤钱，而是给了护工钱，但是给了多少不清楚，护工也出具了收条给丹田重庆分公司。丹田重庆分公司陈述：第一次住院期间的护理费是丹田重庆分公司支付的，但因时间久远，具体细节记不清楚了；2017年10月13日丹田重庆分公司杨启萍经理认为黄龙凤伤情严重，住院天数长，当时双方谈的不愉快，黄龙凤说不拿钱就不出院，所以丹田重庆分公司应黄龙凤的要求将现金带到了医院，黄龙凤本人在收条上签字捺印，支付的是工伤款。黄龙凤申请出庭作证的王某2陈述：证人是渝北区人民医院的护工，黄龙凤第一次住院一百多天，丹田重庆分公司请证人和其妻子陈胜蓉护理的；黄龙凤第一次出院那天丹田重庆分公司人员让黄龙凤签过字，当时陈胜蓉在场，证人在忙其他的，不清楚双方是怎么谈的，不清楚喊黄龙凤签字的具体内容，公司人员说包括护理费在内的款项都需要黄龙凤签字，签了字后才能去公司报账，证人护理黄龙凤期间没有见过丹田重庆分公司拿现金给黄龙凤；证人每次拿护理费都是要黄龙凤签字才能报账，报账证人才能拿到钱，护理费是月结；黄龙凤第一次住院的护理费证人收到了，都是现金，不清楚收取的具体的时间，每次收取后都要出具条子，谁给证人钱证人出给谁，一般都是杨经理拿钱；证人在黄龙凤第一次出院后收到过一笔钱，具体金额和时间记不清楚；证人收费标准一般是150元/天，黄龙凤刚来的时候伤情重，收取的是180元/天，后来是通算的，记的不是很清楚。丹田重庆分公司认为证人无法证明其身份，且其称不清楚黄龙凤签字的具体内容，不清楚具体收款的金额，也不是当时签字时的全程见证人，对证人证言不予认可。关于第二次住院护理费，黄龙凤举示收据一张，其上有“陈胜蓉”签字，收据载明时间为2018年8月10日，金额为2550元，收款事由为“工伤护理黄龙凤17天每天150.00元”。黄龙凤申请出庭作证的王某2称上述收据是真实的，款项是黄龙凤给的。丹田重庆分公司称对于仲裁裁决认定的一次性伤残就业补助金45795元、停工留薪期待遇14187.36元、第二次住院期间护理费1600元、交通费300元均无无异议，对鉴定期间生活津贴有异议，即便计算该费用，时间段也应为2017年12月13日至2018年1月18日。一审法院认为，双方对劳动关系于2019年2月23日解除均无异议，一审法院予以确认。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十七条、《重庆市工伤保险实施办法》第十条之规定，丹田重庆分公司为黄龙凤缴纳了工伤保险，应由工伤保险基金支付黄龙凤一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、鉴定费、医疗费。故对于黄龙凤要求丹田重庆分公司支付一次性伤残补助金47632元、一次性工伤医疗补助金48848、伙食补助费10500元、劳动能力鉴定费400元、复查费1539.1元、二次手术医疗费9847.05元的诉讼请求，一审法院不予支持。关于一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条及《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条之规定，七级伤残职工应享受15个月的一次性伤残就业补助金，一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付，以此类推，每减少1年递减10%。黄龙凤在2019年2月23日双方劳动关系解除时已满54周岁，距离法定退休年龄5年以上不足6年，故丹田重庆分公司应按50%支付黄龙凤一次性伤残就业补助金45795元（6106元/月×15个月×50%）。关于停工留薪期待遇。依据《工伤保险条例》第三十三条之规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》以及黄龙凤的伤情，黄龙凤应享受6个月停工留薪期，丹田重庆分公司应支付黄龙凤停工留薪期工资14187.36元（2364.56元/月×6个月）。关于鉴定期间生活津贴。黄龙凤于2017年12月13日申请劳动能力鉴定，鉴定结论于2018年1月18日作出，丹田重庆分公司应支付黄龙凤鉴定期间生活津贴2054.72元（2364.56元/月÷21.75天/月×27天×70%）。关于二次住院护理费。黄龙凤举示的有“陈胜蓉”签字的收据的真实性无法核实，证人王某1虽然称该收据系真实的，但黄龙凤无证据证明证人系护工，仅凭证人一人的陈述不能证明黄龙凤实际支付了该费用。因黄龙凤第二次住院确有护理需要，一审法院酌情认定丹田重庆分公司应支付黄龙凤护理费1600元（80元/天×20天）。关于交通费。《工伤保险条例》第三十条规定，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通费、食宿费从工伤保险基金支付。本案中，黄龙凤未到统筹地区以外就医，但丹田重庆分公司自愿支付300元，一审法院予以确认，故丹田重庆分公司应支付黄龙凤交通费300元。关于丹田重庆分公司主张的应从本案扣除的款项。（一）对于丹田重庆分公司在黄龙凤受伤后支付的停工期间待遇17400.16元，此款系丹田重庆分公司支付的工伤保险待遇款，应从本案中扣除。（二）黄龙凤受伤后，丹田重庆分公司为黄龙凤参加了社会保险至2019年4月，并支付了社保个人应承担部分共计9340.17元，在一审法院已判决丹田重庆分公司按黄龙凤应发工资支付黄龙凤停工留薪期待遇及鉴定期间生活津贴的情况下，黄龙凤应将前述社会保险个人部分返还给丹田重庆分公司。丹田重庆分公司仅主张扣除9233.28元系对其权利的处分，一审法院予以确认。（三）黄龙凤签字捺印的现金支出单及收据载明收到丹田重庆分公司工伤款29550元。黄龙凤称其实际未收到该款项，并称该笔款项应该是丹田重庆分公司支付给护工的护理费，丹田重庆分公司实际支付的护理费是多少不清楚。黄龙凤申请的证人王某2陈述其在黄龙凤签字时在忙其他的，不清楚双方是怎么谈的，不清楚喊黄龙凤签字的具体内容，不清楚自己收取护理费的具体时间和金额，黄龙凤也未举示证据证明证人确系黄龙凤住院期间的护工。因此，黄龙凤举示的证据不足以证明该款项系第一次住院期间的护理费，该款项应从本案中黄龙凤主张的工伤保险款项中予以扣除。综上，丹田重庆分公司应支付黄龙凤一次性伤残就业补助金45795元、停工留薪期待遇14187.36元、鉴定期间生活津贴2054.72元、护理费1600元、交通费300元，共计63937.08元，扣除丹田重庆分公司已支付的56183.44元（17400.16元+9233.28元+29550元），丹田重庆分公司还应支付黄龙凤工伤保险待遇7753.64元。据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、黄龙凤与丹田重庆分公司之间的劳动关系于2019年2月13日解除；二、丹田重庆分公司于本判决生效后五日内支付黄龙凤工伤保险待遇7753.64元（此款系一次性伤残就业补助金45795元、停工留薪期待遇14187.36元、鉴定期间生活津贴2054.72元、护理费1600元、交通费300元，扣除珠海市丹田物业管理股份有限公司重庆分公司已支付的56183.44元后的款项）；三、驳回黄龙凤的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由丹田重庆分公司负担。二审中，双方均未举示新证据。庭审中，黄龙凤陈述，仅对一审判决认定的80元/天的护理费标准，以及丹田重庆分公司是否向黄龙凤支付了29550元工伤款有异议，对一审判决认定的其他事实及工伤保险待遇无异议。本院二审审理查明的案件事实与一审相同。本院认为，根据双方诉辩意见，本案主要争议焦点为：1.黄龙凤的护理费标准；2.丹田重庆分公司是否向黄龙凤支付了29550元工伤款。黄龙凤举示的证据不能证明其按150元/天的标准支付了护理费，因黄龙凤住院确有护理需要，一审判决酌情按80元/天的标准计算护理费并无不当，本院予以确认。黄龙凤签字捺印的现金支出单及收据载明收到丹田重庆分公司工伤款29550元。黄龙凤否认实际收到该款项，但无相反证据证实，对其上诉理由，本院不予采纳。对黄龙风的其余上诉请求，因无事实依据和法律依据，本院不予支持。综上所述，黄龙凤的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由黄龙凤负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈孟琼审 判 员 刘润荔审 判 员 赖生友二〇一九年十一月二十五日法官助理 汪 骞书 记 员 陈嬿西