重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0105民初22148号原告：朱某，女，1966年7月26日出生，汉族，住重庆市梁平区。委托诉讼代理人：吴磊，重庆联纵律师事务所律师。委托诉讼代理人：张莉，重庆联纵律师事务所律师。被告：深圳成效物业管理服务有限公司重庆分公司，住所地重庆市江**建新东路**附**，统一社会信用代码915001055699479286。负责人：赵建国，经理。委托诉讼代理人：梅航，重庆索达律师事务所律师。原告朱某诉被告深圳成效物业管理服务有限公司重庆分公司（以下简称深圳成效重庆公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员陈学军独任审判，公开开庭进行了审理。原告朱某及其委托诉讼代理人吴磊，被告深圳成效重庆公司的负责人赵建国、委托诉讼代理人梅航到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告朱某向本院提出请求：1.被告支付原告停工留薪期工资26040元（4340元/月×6个月），一次性伤残补助金30380元（4340元/月×7个月），一次性医疗补助金13628元（6814元/月×2个月），鉴定期间生活津贴6076元（4340元/月×4个月×70%），住院伙食补助费126元（8元/天×17天），护理费1700元（100元/天×17天），交通费500元，鉴定费400元，鉴定检查费803元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告是被告聘用的员工，工种是清洁工。双方虽没有签订书面的劳动合同，但被告为包括原告在内的员工都购买了团体意外险。2018年7月25日上午，原告受被告指派到其承接的位于茶园的“卓越国虹时代中心”X栋X号楼X单元一楼洗窗框和玻璃时，不慎从人字梯上摔下落地导致受伤，伤后原告经江北区人力资源和社会保障局依法认定为工伤，并经江北区劳动能力鉴定委员会依法鉴定为工伤十级，无护理依赖。原告认为，原告因受伤后不能再胜任原工作岗位。另，被告的答辩不成立。原告未和被告达成任何协议。原告是团体意外险的受益人，获得了15000元的团体意外险赔偿，其中700多元是原告垫付的医疗费。商业保险的理赔角度看，该笔费用并不是被告支付给原告的工伤保险赔偿，因此不能予以抵扣。综上，为维护合法权益，请求法院依法判决。被告深圳成效重庆公司辩称，生效判决已确认原、被告不是劳动关系，双方是劳务关系，被告支付原告工资按天结算。原告伤后，保险公司支付原告垫付的医药费并理赔15000元，因此，双方已达成和解协议。原告起诉到法院，违背诚信，其诉讼请求不应得到支持。即使江北区人社局作出认定工伤决定书，原告作为超龄的劳务人员，其主张的停工留薪期待遇、一次性医疗补助金、鉴定期间生活津贴等都没有法律依据。《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见》的第八条，明确了领取一次性伤残补助金，此外其他工伤保险待遇未作规定。原告作为劳务人员，即使存在工伤保险赔偿，也只有一次性伤残补助金。另，原告受伤自身负主要责任。被告曾劝阻原告伤情治疗好后再出院，原告一意孤行，住院17天就出院，有刻意加重伤残的嫌疑。综上，望法院驳回原告的诉讼请求。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告朱某举示的认定工伤决定书、初次鉴定结论书、非税收入一般缴款书（收据）、重庆三博长安医院的发票、重庆市第六人民医院的病历资料、不予受理通知书、劳动仲裁申请书，前述证据能相互印证，本院予以确认并在卷佐证。被告深圳成效重庆公司举示的重庆市江北区人民法院（2019）渝0105民初4097号民事判决书，本院予以确认并在卷佐证。被告深圳成效重庆公司举示的证明四份（李道会、田英、苟海琼），因证人未出庭接受质询，故其真实性无法确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：深圳成效重庆公司于2011年3月16日依法登记成立，经营范围为：清洁服务、园林绿化。朱某在深圳成效重庆公司做清洁工作，劳动报酬为200元/天。2018年7月25日8时许，朱明风在单位工作场所（南岸区茶园卓越国虹时代中心X栋X号楼X单元一楼）洗窗框和玻璃时，从梯子上摔落受伤。朱某伤后，入住重庆市第六人民医院（重庆市职业病防治院）住院治疗17天，诊断为：右侧桡骨小头骨折。2019年5月10日，重庆市江北区人民法院（2019）渝0105民初4097号民事判决书，对朱某确认其与深圳成效重庆公司存在劳动关系的诉讼请求，予以驳回。2019年7月2日，经江北区人力资源和社会保障局认定，朱某右侧桡骨小头骨折属于工伤认定范围，现予以认定为工伤，由深圳成效重庆公司承担工伤主体责任。2019年7月3日，朱某缴纳了劳动能力初次鉴定费400元，2019年7月23日，发生鉴定检查费803元。2019年7月30日，经江北区劳动能力鉴定委员会鉴定，鉴定结论为：伤残十级，无生活自理障碍。2019年9月11日，重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会给朱某出具不予受理通知书。2019年9月24日，朱某诉至法院，本院予以立案受理。另，中国人寿保险股份有限公司资料交接凭证载明：投保人为深圳成效重庆公司，交件人是朱某，所交件为门诊病历、门诊医疗费收据等。本院认为，因朱某在深圳成效重庆公司工作时已超过法定退休年龄，使得当事人双方间的关系为非劳动关系。但朱某是在深圳成效重庆公司指派的工作中受伤，并被认定为工伤，深圳成效重庆公司仍应对朱某承担工伤主体责任，即深圳成效重庆公司应参照《工伤保险条例》有关规定对朱某实行一次性赔偿。《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据伤前朱某的工资200元/天计算，朱某按4340元/月享受停工留薪期待遇，本院支持。朱某是右侧桡骨小头骨折，而桡骨小头位于桡骨一端。《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》规定：桡骨上端骨折S52.1，停工留薪期是6个月；桡骨下端骨折S52.5，停工留薪期亦是6个月。因此，朱某停工留薪期为6个月（2018年7月25日至2019年1月24日）。据此，深圳成效重庆公司应支付朱某的停工留薪期待遇计算为：6个月×4340元/月＝26040元。关于一次性伤残补助金的问题。《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资……。深圳成效重庆公司支付朱某的一次性伤残补助金计算为：4340元/月×7个月=30380元。关于一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的问题。《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定；《重庆市人民政府关于印发的通知》第三十六条规定：五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发……。本案当事人间不具有劳动关系，因此，一次性工伤医疗补助金以劳动能力鉴定结论作出之日的本市上年度职工月平均工资为基数计算，深圳成效重庆公司支付朱某的一次性工伤医疗补助金计算为：2个月×6813.67元/月＝13627.34元。《重庆市人民政府关于印发重庆市工伤保险实施办法的通知》（渝府发[2012]22号）第三十二条规定：对在进行劳动能力鉴定期间停工留薪期满的工伤职工，停发停工留薪期待遇；如因工伤不能从事工作的，由用人单位按不低于病假待遇的标准支付相关待遇。这是关于生活津贴的规定，鉴定期间停工留薪期满的工伤职工可享受生活津贴。根据证据，朱某鉴定期间为2019年7月3日（鉴定费缴费时间）至2019年7月30日期间，该期间朱某应享受生活津贴。《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条规定：职工患病，医疗期内停工治疗在６个月以内的，其病假工资按以下办法计发：（一）连续工龄不满10年的，按本人工资的70％发给；……。据此及朱某的本人工资，计算朱某的生活津贴为4340元/月÷31天×28天×70%=2744元。关于住院期间伙食补助费的问题。根据《重庆市人力资源和社会保障局关于（修订）实施有关政策问题的通知》第四条的规定，朱某主张按8元/天的标准计算其住院期间的伙食补助费，符合规定，本院予以支持。查，朱某因受工伤而住院治疗合计17天。故，朱某主张支付住院期间伙食补助费126元,本院支持。关于护理费的问题。朱某因工伤住院治疗17天，其受工伤住院，深圳成效重庆公司应支付护理费。因此，朱某护理费本院按80元/天主张。据此，护理费计算为80元/天×17天=1360元。关于交通费的问题。《工伤保险条例》第三十条第六款规定：职工住院治疗工伤的…经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付…。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。现朱某要求深圳成效重庆公司支付其因受工伤而支出的交通费，但未能提供证据证明按前述规定其交通费发生的事实，朱某应承担举证不利的法律后果。故，朱某主张深圳成效重庆公司支付其交通费的请求，本院不予支持。朱某发生劳动能力鉴定费400元鉴定检查费803元，该二笔费证据证明已发生，深圳成效重庆公司应予承担。另审理中，深圳成效重庆公司称双方已就工伤保险待遇达成和解协议。此称无证据证实，本院不予支持。商业保险的赔付不能抵扣工伤保险待遇。二者是不同性质的保险险种，工伤保险是单位依法必须为职工交纳的强制性保险，属于社会保险统筹的组成部分。商业保险是用人单位自愿为劳动者购买的险种，应视为用人单位向劳动者发放的福利待遇。本案也无证据证明朱某与深圳成效重庆公司有约定，以劳动者已获得的商业保险金额抵扣工伤保险待遇。《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见》第八条规定：曾经从事接触职业病危害作业、当时没有发现罹患职业病、离开工作岗位后被诊断或鉴定为职业病的符合下列条件的人员，可以自诊断、鉴定为职业病之日起一年内申请工伤认定，社会保险行政部门应当受理：（一）办理退休手续后，未再从事接触职业病危害作业的退休人员；（二）劳动或聘用合同期满后或者本人提出而解除劳动或聘用合同后，未再从事接触职业病危害作业的人员。经工伤认定和劳动能力鉴定，前款第（一）项人员符合领取一次性伤残补助金条件的，按就高原则以本人退休前12个月平均月缴费工资或者确诊职业病前12个月的月平均养老金为基数计发。前款第（二）项人员被鉴定为一级至十级伤残、按《条例》规定应以本人工资作为基数享受相关待遇的，按本人终止或者解除劳动、聘用合同前12个月平均月缴费工资计发。据此，深圳成效重庆公司据该条提出的抗辩不能成立。深圳成效重庆公司称其曾劝阻朱某伤情治疗好后再出院，朱某一意孤行，住院17天就出院，有刻意加重伤残的嫌疑。此称没有证据证实，不予认可。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第十二条、第三十条、第三十三条、第三十七条之规定，判决如下：被告深圳成效物业管理服务有限公司重庆分公司支付原告朱某停工留薪期工资26040元、一次性伤残补助金30380元、一次性医疗补助金13627.34元，鉴定期间生活津贴2744元、住院伙食补助费126元、护理费1360元、鉴定费400元、鉴定检查费803元，合计75480.34元于本判决生效之日起三日内付清；二、驳回原告朱某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1806.26元，减半收取903.13元由原告朱某承担59.63元，被告深圳成效物业管理服务有限公司重庆分公司承担843.5元。本判决生效之日起三日内，被告深圳成效物业管理服务有限公司重庆分公司将其承担的前述费用843.5元支付原告朱某。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  陈学军二〇一九年十一月十五日书记员  杨倩倩