吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）吉01民终4869号上诉人（原审原告、原审被告）张天一，男，汉族，1983年5月13日生，住长春经济技术开发区。委托诉讼代理人张雪明，吉林从为律师事务所律师。委托诉讼代理人孙琳红，吉林昊恒律师事务所律师。被上诉人（原审被告、原审原告）吉林省保安押运护卫有限公司，住所地吉林省长春经济技术开发区南湖大路于金川街交叉口。法定代理人张弘驰，该公司董事长。委托诉讼代理人邬春旭，吉林永耀律师事务所律师。上诉人张天一因与被上诉人吉林省保安押运护卫有限公司（以下简称押运公司）劳动争议一案，不服长春经济技术开发区人民法院（2019）吉0191民初1141号民事判决向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张天一向原审法院提出诉讼请求:1、确认张天一、押运公司之间的事实劳动关系解除；2、判令押运公司支付未与张天一签订书面劳动合同的双倍工资33953.7元；3、判令押运公司支付解除事实劳动关系的经济补偿金46300.5元；4、判令押运公司支付张天一加班费441328.18元及拖欠加班费产生的25%的经济补偿金110332.01元；5、判令押运公司向张天一支付未休年假工资34103.75元；6、诉讼费由押运公司承担。事实和理由：张天一自2002年7月到押运公司处工作，任携款员工作，截止解除劳动关系前12个月平均工资为3086.7元。因押运公司要求与张天一签订不合理的劳动合同，属于变相解除与张天一的劳动关系。为维护张天一的合法权益，张天一诉至法院。押运公司原审时针对张天一的起诉辩称，1、张天一于2018年5月1日未履行任何请假手续不再上班，押运公司多次通知张天一协商解除劳动关系事宜，并办理离职手续，张天一未来办理，其要求确认双方劳动关系于2017年11月30日解除，并主张经济补偿金，没有事实和法律依据；2、双方于2004年1月1日起连续订立固定期限劳动合同，于2012年7月1日起订立无固定期限劳动合同，押运公司无需支付双倍工资；4、张天一应当对其主张的加班时间进行举证，且本案不符合给付25%经济补偿金的条件；4、年假工资不属于劳动报酬，应受仲裁时效限制，押运公司同意给付张天一离职前一年的未休年假工资，押运公司已支付年假期间当日的工资，故只需再支付200%的工资。押运公司向原审法院提出诉讼请求：1、判令押运公司无需向张天一支付加班费29145.16元；2、判令押运公司无需向张天一支付未休年假工资2838.34元；3、诉讼费由张天一承担。事实和理由：双方在劳动合同中约定了基本工资数额，实发工资中包含加班费和各项津贴，该部分收入属于偶然性收入，不应计算在加班费的计算基数中，并且计算加班费应扣除已付的当日工资。张天一没有证据证明其每周双休日均存在加班的情形，押运公司已支付了加班费，不应确认张天一每周加班两天。张天一的未休年假工资计算方式有误。为维护押运公司的合法权益，押运公司诉至法院。张天一原审时针对押运公司的起诉辩称，1、工资应包括奖金、津贴、加班加点工资，押运公司未及时支付加班工资，应向张天一支付15个月的经济补偿金46300.5元；2、押运公司与张天一签订的劳动合同，部分并非本人所签，应视为无合同，押运公司应支付未签订劳动合同的双倍工资；3、张天一自2002年到押运公司上班之时，直至解除事实劳动关系时，一直存在加班事实，押运公司应支付加班费，不应受诉讼时效限制，也不应只保护两年；4、未休年假工资应保护自2002年至解除事实劳动关系止，不应计算诉讼时效。原审法院经审理查明：张天一原系押运公司的员工，在职期间双方共签订6份书面劳动合同，第一份书面劳动合同于2004年1月13日签订，双方于2012年7月1日签订无固定期限合同。张天一庭审中确认，其自2018年5月1日起不在押运公司上班。2017年12月1日，张天一申请劳动仲裁，要求：1、确认张天一、押运公司之间的事实劳动关系解除；2、裁决押运公司支付未与张天一签订书面劳动合同的双倍工资33953.7元；3、裁决押运公司支付解除事实劳动关系的经济补偿金46300.5元；4、裁决押运公司支付张天一加班费441328.18元及拖欠加班费产生的25%的经济补偿金110332.04元；5、裁决押运公司向张天一支付未休年假工资30472.1元。长春经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会于2019年1月30日作出仲裁裁决：押运公司向张天一支付双休日加班费29145.16元；押运公司向张天一支付未休年假工资2838.34元；驳回张天一的其他仲裁请求。长春经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会于2019年2月13日向张天一送达了裁决书，于2019年2月18日向押运公司送达了裁决书。张天一于2019年2月21日诉至原审法院，押运公司于2019年3月1日诉至原审法院。庭审时，押运公司提交一份张天一2016年1月至2018年5月的工资明细表，明细表显示：押运公司于2016年1月至2018年5月期间每月均向张天一支付加班费，2018年期间月平均工资为3339.54元。证人董瑞龙出庭作证称，其早上6点30分上班，晚上6点30分左右下班，法定节假日上班，春节上班时双薪，双休日上班。押运公司庭审中提交一份2018年6月12日的督促通知书，主要内容为“……因段志新于2018年5月1日后未履行任何请假手续，长期不到公司上班，已经违反公司劳动制度，段志新接到本通知后于2018年6月22日前到公司协商解决后续事宜，逾期不到，视为自动离职，并放弃全部权利，押运公司与段志新的劳动合同将于2018年6月23日正式解除……”。押运公司庭审中又提交一份2018年6月25日的解除劳动合同决定书，主要内容为“……因张天一长期无故不上班，押运公司已通知其于2018年6月22日前到公司办理相关手续。张天一未按通知期限到公司办理离职手续，经研究决定，并经工会同意，自2018年6月25日起解除与张天一之间的劳动合同”。押运公司称，其已将该通知书、决定书邮寄给张天一，张天一对此不认可。原审法院认为，（1）关于押运公司是否应向张天一支付未签订书面劳动合同的二倍工资问题。张天一在职期间与押运公司签订6份书面劳动合同，不存在押运公司未与张天一签订书面劳动合同的情形，张天一的该项主张，没有事实根据，原审法院不予支持。（2）关于加班费及赔偿金的问题。依据押运公司提交的张天一2016年1月至2018年5月的工资明细表，能够认定押运公司于2016年1月至2018年5月期间每月均向张天一支付加班费的事实，对于加班的具体情形，张天一也未能提交确凿的证据予以证实，原审法院无法确认押运公司拖欠张天一加班费的事实，因此对于张天一要求押运公司向其支付加班费及拖欠加班费产生的赔偿金的诉讼请求不予支持。（3）关于未休年假的工资问题。张天一在押运公司工作已满14年，根据职工带薪年休假条例第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；……”的规定，张天一应享受年休假10天。押运公司确认未安排张天一休年假，根据职工带薪年休假条例第五条“……单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对于职工应休未休的年休假天数，单位应按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”的规定，押运公司向张天一支付年休假工资报酬，2016年5月至2017年5月期间年休假工资报酬为2591元＝（2817.76元/21.75天×10天×2）,2017年6月至2018年5月期间年休假工资报酬为3070元=3339.54元/21.75天×10天×2，张天一于2017年12月1日申请仲裁，要求给付2016年5月至2018年5月期间年休假工资报酬，合理合法，原审法院予以支持。（4）关于劳动关系的解除及经济补偿金问题。张天一自2018年5月1日起不在押运公司上班，系劳动合同法第三十七条规定的劳动者单方解除劳动合同，不属于劳动合同法第四十六条规定的用人单位应向劳动者支付经济补偿的法定情形，张天一主张经济补偿，于法无据，原审法院不予支持。同时，张天一与押运公司之间的劳动合同关系于2018年5月1日解除。综上，依照依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第四十六条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，判决：一、确认被告（原告）吉林省保安押运护卫有限公司不向原告（被告）张天一给付加班费29145.16元；二、被告（原告）吉林省保安押运护卫有限公司于本判决生效后十日内向原告（被告）张天一给付2016年5月至2018年5月期间年休假工资报酬5661元；三、确认原告（被告）张天一与被告（原告）吉林省保安押运护卫有限公司之间的劳动合同关系于2018年5月1日解除；四、驳回原告（被告）张天一的其他诉讼请求；五、驳回被告（原告）吉林省保安押运护卫有限公司的其他诉讼请求。张天一交纳案件受理费10元，由张天一负担。吉林省保安押运护卫有限公司交纳的案件受理费10元，由吉林省保安押运护卫有限公司负担。宣判后，张天一不服，向本院提起上诉。请求撤销原审民事判决第一项、第二项、第四项，依法改判押运公司支付张天一解除劳动合同的经济补偿金46300.5元、加班费441328.18元及25%的经济补偿金110332.04元、年休假工资30472.1元。主要理由是原审判决认定事实不清，适用法律错误。张天一到押运公司工作，工作期间按照押运公司规定每月休息6天，事实上张天一每月没有休息，押运公司一直没有及时给张天一办理社会保险，工作期间的延时加班、双休日加班、法定假日加班都没有支付加班费。押运公司支付加班费不受两年时间限制，其应支付2011年至解除前的加班费。张天一工作期间一直没有休年假，押运公司依法应支付未休年休假工资，2015年、2016年、2017年、2018年的年休假工资都没有超过时效。押运公司拖欠张天一加班费，加班费属于劳动报酬，依据劳动合同法的规定，押运公司应支付张天一解除劳动合同的经济补偿金。被上诉人押运公司二审答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。本院二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。本院认为，《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位应保留劳动者两年的工资支付情况，因押运公司未提供证据证实其已经足额向张天一支付了加班费，原审判令押运公司不支付两年的加班费属于适用法律错误，应予纠正。押运公司应向张天一支付两年的双休日加班费29145.16元。因张天一未提供证据证实押运公司拖欠其两年之外加班费的具体数额，其应承担举证不能的后果责任。张天一主张的拖欠加班费25%的经济补偿金，因《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》已被废止，张天一的该项请求没有法律依据。根据张天一申请仲裁及仲裁裁决的情况，原审判决只保护其一年的未休年休假工资并无不当。张天一主张其他年份的未休年休假工资已经超过仲裁时效，依法不应予以保护。押运公司未提供充分证据证实2016年至2018年间每月工资中包含加班费的具体数额，且张天一亦主张已发工资中不包含加班费，押运公司应承担举证不能的法律责任，原审判决认定加班费和年休假的工资基数没有错误。2018年5月1日起张天一不在押运公司上班，张天一的离职系自动离职，且申请仲裁时亦未表明是因押运公司拖欠其加班费和社会保险费用而离职，张天一不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的支付经济补偿金的情形，原审判决未保护其经济补偿金正确。综上，依照《工资支付暂行规定》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持长春经济技术开发区人民法院（2019）吉0191民初1141号民事判决第二项、第三项；二、撤销长春经济技术开发区人民法院（2019）吉0191民初1141号民事判决第四项、第五项；三、变更长春经济技术开发区人民法院（2019）吉0191民初1141号民事判决第一项为“被上诉人吉林省保安押运护卫有限公司于本判决生效后十日内向上诉人张天一支付加班费29145.16元”；四、驳回上诉人张天一的其他诉讼请求；五、驳回被上诉人吉林省保安押运护卫有限公司的诉讼请求。一审案件受理费20元，二审案件受理费10元，均由被上诉人吉林省保安押运护卫有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 聂 莹审判员 邵明福审判员 高婧明二〇一九年十一月十八日书记员 冯泽慧