甘肃省兰州市安宁区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0105民初1747号原告（并案被告）：张军圣，男，汉族，1982年11月2日出生，住甘肃省临洮县。委托诉讼代理人：尹芳，女，汉族，1977年1月7日出生，住甘肃省临洮县，系张军圣妻子。被告（并案原告）：甘肃人力资源服务股份有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区东岗西路**，统一社会信用代码：916200006654491444。法定代表人：王川梅，系该公司董事长。委托诉讼代理人：许凯年，甘肃金城律师事务所律师。委托诉讼代理人：李卓霖，甘肃金城律师事务所律师。原告张军圣（并案被告）诉被告（并案原告）甘肃人力资源服务股份有限公司（以下简称人力资源公司）劳动争议一案，本院于2019年8月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张军圣（并案被告）的委托诉讼代理人尹芳,被告（并案原告）人力资源公司的委托代理人李卓霖到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（并案被告）张军圣向本院提出诉讼请求：1、请求依法改判兰州市安宁区劳动人事争议仲裁委员会作出安劳人仲裁字（2017）第97号裁决书中的第二项；2、请求甘肃人力资源服务股份有限公司赔偿张军圣2015年9月10日至2017年4月26日期间未缴纳社会保险费，而应当缴纳的社会保险费25740元作为对张军圣的赔偿。事实与理由：2014年6月15日，张军圣应聘到华能家岭风力发电有限公司做厨师。2015年9月由华能家岭风力发电有限公司安排与甘肃人力资源服务股份有限公司签订了劳务派遣合同，工作地点仍在安宁区，合同期限为2015年9月10日至2016年9月13日、2016年9月14日至2017年4月26日，甘肃人力资源服务股份有限公司未给张军圣缴纳社会保险。故张军圣请求，甘肃人力资源服务股份有限公司赔偿张军圣2015年9月10日至2017年4月26日期间未缴纳社会保险费，赔偿张军圣应当缴纳的社会保险费25740元、失业金17496元。被告（并案原告）人力资源公司辩称：1、依据有关司法解释，追缴社会保险不属于人民法院受理范围；2、社会保险是用人单位与劳动者共同缴纳该社保征收单位；3、没有缴纳社保的原因是张军圣入职时向甘肃人力资源服务股份有限公司出具了不缴纳社保的承诺书，称自己在社区已缴纳了养老保险，造成的损失由张军圣自己承担；4、社保损失属于现实损失，只有当损失实际发生时才可主张损失赔偿。原告的请求不符合符合损失赔偿构成的法定要件。被告（并案原告）人力资源公司向本院提出的诉讼请求为：1、请求甘肃人力资源服务股份有限公司无须向张军圣支付失业金8748元。2、本案诉讼费由张军圣承担。事实与理由：甘肃人力资源服务股份有限公司与张军圣于2015年9月建立劳动关系，张军圣被派遣至华能华家岭风力发电有限公司从事厨师工作。因用工单位内部调整，2017年3月，华能华家岭风力发电有限公司员工食堂停办，甘肃人力资源服务股份有限公司工作人员多次电话联系张军圣来单位协商继续履行劳动合同的相关事项，张军圣拒绝配合。我们认为，首先，张军圣的离职行为系自己原因导致的，不符合申领失业保险基金的法定要件。其次，张军圣在入职时曾向原告出具了不缴纳社会保险的承诺书，明确表示其已经在社区购买了社会保险，导致原告无法为其购买社会保险，由此造成的全部责任由本人承担。由此，仲裁裁决要求甘肃人力资源服务股份有限公司向张军圣支付失业保险金8748元，没有事实和法律依据。原告（并案被告）辩称：1、张军圣不是自愿离职的；2、华能华家岭风力发电有限公司并未通知张军圣，其也未接到甘肃人力资源服务股份有限公司的电话通知；3、张军圣在拿到退工通知后去甘肃人力资源服务股份有限公司咨询时得知没有张军圣的信息，并无法联系到甘肃人力资源服务股份有限公司，劳务协议上也没有甘肃人力资源服务股份有限公司的任何信息。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2015年9月10，甘肃人力资源服务股份有限公司（甲方）与张军圣（乙方）签订了劳务协议书,该协议约定：本协议于2015年9月10日生效，于2016年9月9日终止。甲方派遣乙方的用工单位名称为：华能华家岭风电公司，从事厨师岗位工作。2016年9月7日，甘肃人力资源服务股份有限公司与张军圣签订了《劳务协议》补充协议，该协议约定劳务协议期限修改为自2015年9月14日至2017年9月13日。2017年4月26日，用工单位华能华家岭风力发电有限公司向张军圣出具退工通知，该通知载明：“因单位食堂改制，无法与你继续履行劳务协议，从2017年5月起将你退回甘肃人力资源服务股份有限公司，工资从2017年5月开始停发。经济补偿金为一个月工资4500元”。张军圣向甘肃省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2017年7月2日，该仲裁委员会作出甘劳人仲裁字（2017）第59号裁决书。2017年7月12日，张军圣向本院提起民事诉讼，本院于2017年10月9日作出（2017）甘0105民初1106号民事裁定书，裁定驳回张军圣的起诉。2017年11月3日，张军圣向兰州市安宁区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2017年12月21日，该仲裁委员会作出安劳人仲裁字（2017）第97号裁决书。张军圣不服向本院提起民事诉讼，本院于2018年3月26日作出（2018）甘0105民初40号民事判决书，判决如下：一、甘肃人力资源服务股份有限公司于本判决书生效之日起五日内向张军圣支付陪产假工资4500元；二、驳回张军圣的其他诉讼请求。张军圣不服提出上诉，甘肃省兰州市中级人民法院于2018年7月9日作出（2018）甘01民终1382号民事判决书，判决如下：一、维持兰州市安宁区人民法院（2018）甘0105民初40号民事判决第一项、第二项及案件受理费部分；二、甘肃人力资源服务股份有限公司自本判决生效之日起十日内支付张军圣经济补偿金9000元；三、驳回张军圣的其他上诉请求。2018年12月，张军圣向兰州市安宁区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。张军圣的劳动仲裁请求为：一、请求确认2015年9月10日至2017年4月26日期间张军圣与甘肃人力资源服务股份有限公司存在劳动关系；二、请求甘肃人力资源服务股份有限公司赔偿张军圣2015年9月10日至2017年4月26日期间未缴纳社会保险费，而应当缴纳的社会保险费25740元。2019年2月14日，该仲裁委员会作出安劳人仲裁字（2019）第17号仲裁裁决书，裁决如下：“一、申请人与被申请人2015年9月10日至2017年4月26日期间存在劳动关系。二、被申请人自收到本裁决书之日起十五日内支付申请人失业金损失8748元。三、驳回申请人的其他申请请求。”本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。张军圣诉请，甘肃人力资源服务股份有限公司赔偿张军圣2015年9月10日至2017年4月26日期间未缴纳社会保险费，而应当缴纳的社会保险费25740元作为对张军圣的赔偿。因最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》的规定：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保障待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。甘肃人力资源服务股份有限公司未为张军圣办理社会保险手续，但张军圣未能就社会保险经办机构不能补办的事实向法庭出示证据予以证明，且依据《中华人民共和国社会保险法》的规定：用人单位不办理社会保险登记的，由社会保险行政部门责令期限改正。故张军圣上述诉讼请求本院不予支持。甘肃人力资源服务股份有限公司辩称，张军圣说其在社区已缴纳了养老保险，公司没有缴纳社保的原因是张军圣入职时向甘肃人力资源服务股份有限公司出具了不缴纳社保的承诺书造成的损失由张军圣自己承担；为劳动者缴纳社保系劳动者与用人单位共同的法定义务，劳动者签订放弃缴纳社保的承诺书，虽是当事人的意思表示，但因其违反了法律强制性规定而无效，故甘肃人力资源服务股份有限公司的辩解意见本院不予采信。甘肃人力资源服务股份有限公司诉请，甘肃人力资源服务股份有限公司无须向张军圣支付失业金8748元；因甘肃省兰州市中级人民法院（2018）甘01民终1382号民事判决书认定：张军圣在职期间，甘肃人力资源服务股份有限公司未为其缴纳社会保险，张军圣提出解除劳动关系，符合用人单位应向劳动者支付经济补偿的法律规定，且用人单位为劳动者缴纳社会保险金是用人单位的法定义务，而甘肃人力资源服务股份有限公司认为，张军圣的离职行为系自己原因导致的，不符合申领失业保险基金的法定要件，张军圣在入职时曾向公司出具了不缴纳社会保险的承诺书，明确表示其已经在社区购买了社会保险，导致公司无法为其购买社会保险，由此造成的全部责任由本人承担的主张没有法律依据的辩解意见本院不予采信。依照甘肃省实施《失业保险条例》办法的有关规定：城镇企业事业单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费致使失业人员不能依法享受失业保险待遇的，应当承担赔偿责任，故甘肃人力资源服务股份有限公司的诉讼请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第三条、《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、参照甘肃省实施《失业保险条例》办法第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、驳回原告（并案被告）张军圣的诉讼请求；二、驳回被告（并案原告）甘肃人力资源服务股份有限公司的诉讼请求；三、甘肃人力资源服务股份有限公司于本判决生效之日起十五日内向张军圣支付失业金损失8748元。案件受理费20元，由原告（并案被告）张军圣负担10元，由被告（并案原告）甘肃人力资源服务股份有限公司负担10元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  刘光临审 判 员  李雯君人民陪审员  任国庆二〇一九年十一月二十九日书记员吴楠