湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终10005号上诉人（原审被告）：湖南佳家爱食品有限公司，住湖南省长沙经济开发区人民东路二段**先进储能节能创意示范产业园**503。法定代表人：贺威。委托诉讼代理人：王辉，长沙市雨花区湘江法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：刘绍生，长沙市雨花区湘江法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：何情，男，1990年9月10日出生，汉族，住，住江西省抚州市临川区/div>上诉人湖南佳家爱食品有限公司（以下简称佳家爱公司）因与被上诉人何情合同纠纷一案，不服湖南省长沙县人民法院作出的（2019）湘0121民初2581号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。佳家爱公司上诉请求：1.撤销一审判决，驳回何情诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由何情承担。事实与理由：1.由于佳家爱公司行政管理人员法律知识的欠缺，对合同法律用语不规范，在合同书中将合同交易定价名称写为“缴纳进货定金”，而公司财务人员为了区分合同用语不规范问题，在收款收据上把收款性质名称写为“合同定金款”、“合同尾款”，这并不是认可为产品购买货款。2.根据合同约定，39800元的合同对价定位应为取得订立醉懂味槟榔区域品牌代理销售权的合同交易金，而非单纯字面理解认定为产品进货定金或货物买卖定金；3.佳家爱公司已按照合同约定履行了合同义务，佳家爱公司并违约行为；4.在合同履行过程中出现行业协会新文件内容影响瑕疵，这属于合同销售交易过程中正常的商业风险，不属于合同约定和法律强制规定解除合同的成就条件。停止广告宣传并不会出现导致合同目的无法实现，无法继续履行下去的宣传；5.本案合同不应当解除，合同可以继续履行，故不存在退还货款及赔偿违约金的情况。何情辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。何情向一审法院提起诉讼请求：1.何情、佳家爱公司解除代理销售合同；2.佳家爱公司退还何情货款26000元，赔偿何情违约金19900元；3.本案诉讼费用由佳家爱公司承担。一审法院认定以下事实：双方当事人无争议事实1.佳家爱公司对“醉懂味”槟榔注册了品牌商标，在全国范围内享有独占商标使用权；2.2018年10月22日何情（乙方）与佳家爱公司（甲方）签订《合同书》，该合同约定佳家爱公司授权何情在江西省景德镇珠山、昌江县（市／区）代理销售“醉懂味”品牌槟榔，经营期限为自2018年10月22日至2019年10月21日。合同第三条约定，何情作为乙方向佳家爱公司甲方支付进货定金39800元，何情支付定金后，佳家爱公司免费向何情赠送出厂价壹万元整的“醉懂味”品牌产品。4.何情最终得到出厂价79600元的“醉懂味”品牌产品。5.在本合同到期后何情未能与佳家爱公司达成续签合同时，尚未返还完进货定金余款将不再退还。合同还约定，违约金按违约所涉及的合同金额的50%计，违约金不足以弥补守约的损失时，违约方还要向守约方赔偿损失。合同还就其他事项进行了约定。3.合同签定后，2018年10月19日何情向佳家爱公司支付合同定金5000元，2018年10月23日何情向佳家爱公司支付34800元，合计39800元。4.佳家爱公司2018年10月27日向何情寄送了首批赠送货物，价值5568元，之后又分四批向何情供货，共计，即：2018年11月1日市价14100元、进货价为5534元产品，2018年11月22日发了货架60个,无槟榔产品，2018年11月26日市价10350元、进价3904元产品，2018年12月31日市价1.3万元、进货价4972元的产品。5.之后，佳家爱公司以何情拖欠货款为由拒绝发货亦不为何情兑换奖券，双方发生纷争协商未果后，何情诉至一审法院，提出如上诉讼请求。二、双方当事人有争议事实1.佳家爱公司是否存在违约行为，何情认为佳家爱公司构成违约，自己支付了39800元定金，理应收到出厂价79600元的产品，但佳家爱公司在发了四次货后拒绝发货，构成违约。佳家爱公司认为39800元是品牌加盟费，佳家爱公司只须发1万元货品，何情已拖欠佳家爱公司货款，是何情违约。一审法院审查认为，合同意思显示何情支付的39600元为货物定金，并享受佳家爱公司给予的79600的产品并各种优惠。现佳家爱公司给何情发送的货物出厂价仅为14410元，并没有达到合同约定的产品价值，故佳家爱公司理由不能成立，一审法院认为佳家爱公司构成违约。2.佳家爱公司给何情发送的货物的价值。何情主张为13600元，佳家爱公司称已超过一万元货品，主张为14834元，抵扣奖券700元为14134元。一审法院审查认为，佳家爱公司给何情发货四次，即：2018年11月1日市价14100元产品，2018年11月22日发了货架60个,无槟榔产品，2018年11月26日市价10350元产品，2018年12月31日市价13000元的产品。对照佳家爱公司曾给何情的县级代理进货价目表，2018年11月1日产品进货价为5534元，2018年11月22日发了货架60个,无槟榔产品，2018年11月26日产品进货价为3904元，2018年12月31日产品进货价为4972元。加上首批赠送的价值5568元货物，佳家爱公司给何情发送货物的价格为19978元。因佳家爱公司主张为14134元，一审法院从其主张认定佳家爱公司给何情发货价值14134元。一审法院认为，1.关于何情要求何情、佳家爱公司解除代理销售合同，何情以佳家爱公司违约诉讼，佳家爱公司坚持自己对合同的理解不愿意继续发货，故何情以佳家爱公司重大违约要求解除代理销售合同的诉讼请求一审法院依法予以支持。2.关于何情要求佳家爱公司退还货款26000元，因双方代理销售合同解除，尚未履行的不再履行，佳家爱公司已给何情发货14134元，尚须退还25666元（39800-14134=25666），何情该项诉讼请求一审法院依法在25666元范围内予以支持。3.关于何情要求佳家爱公司赔偿何情违约金19900元，佳家爱公司严重违约，何情有权解除合同并依约要求佳家爱公司支付违约金，佳家爱公司尚须退还何情25666元，则依约佳家爱公司须支付何情违约金12833元（25666×50%=12833元），何情该项诉讼请求一审法院依法在12833元范围内予以支持。综上所述，依照《合同法》第四十四条、第六十四条、第一百零七条，《最高人民法院关于民事证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：（一）判决生效后，2018年10月22日何情与佳家爱公司签订的《合同书》依法解除；（二）限佳家爱公司在判决生效后三日内向何情退还货物定金25666元；（三）限佳家爱公司在本判决生效后三日内向何情支付违约金12833元；（四）、驳回何情的其他诉讼请求。以上（二）（三）项共计38499元，限佳家爱公司在本判决生效后三日内向何情支付。案件受理费948元，减半收取474元，由何情负担74元，佳家爱公司负担400元。二审中，佳家爱公司提交了四份判决书，本院认为，判决书与本案没有关联性，不予认定。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，《合同书》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，合同合法有效。双方当事人应如实全面履行各自的合同义务。根据合同约定，何情作为乙方向佳家爱公司甲方支付进货定金39800元，何情支付定金后，佳家爱公司免费向何情赠送出厂价壹万元整的“醉懂味”品牌产品，合同还约定何情最终得到出厂价79600元的“醉懂味”品牌产品。现佳家爱公司未足额向何情提供产品，一审判决认定佳家爱公司构成重大违约支持何情解除合同的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。此外，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。一审判决根据合同履行情况认定佳家爱公司退还25666元和支付违约金并无不妥，本院予以支持。综上所述，佳家爱公司的上诉请求不成立，应予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审诉讼费948元，由湖南佳家爱食品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  郭伏华审判员  欧阳宁审判员  邓 安二〇一九年十一月二十二日法官助理钟宇卓书记员黄香连