湖北省随州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）鄂13刑终150号原公诉机关湖北省随州市曾都区人民检察院。上诉人（原审被告人）夏伟，男，1976年7月4日出生于湖北省随县，汉族，高中文化，无职业，住随县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年7月4日被刑事拘留，同年8月21日被逮捕。现羁押于随州市看守所。指定辩护人艾鹏，湖北五合律师事务所律师。湖北省随州市曾都区人民法院审理湖北省随州市曾都区人民检察院指控原审被告人夏伟犯贩卖毒品罪一案，于2019年9月2日作出（2019）鄂1303刑初93号刑事判决。原审被告人夏伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取了辩护人的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2018年4月至7月期间，被告人夏伟在随州市城区向他人贩卖毒品31次。2018年7月3日晚，夏伟在随州市曾都区东城办事处巴厘岛酒店对面一面馆门口与王某1交付毒品时，被民警当场抓获，从其裤子右口袋中查获两袋疑似麻古的红色药丸，两袋疑似冰毒的白色晶体。经称量，上述搜出的疑似“麻古”的红色药丸的重量共计80.09克，疑似“冰毒”的白色晶体的重量共计9.82克。经襄阳市毒品鉴定中心鉴定，上述搜查出的毒品中均检出甲基苯丙胺成分，其中，疑似“麻古”的红色颗粒中“甲基苯丙胺”含量为13.8%，疑似“冰毒”的白色晶体中“甲基苯丙胺”含量为78.9%。上述事实，有书证、证人证言、搜查、提取、扣押、称量笔录、毒品检验意见书、辨认笔录及被告人夏伟的供述等证据证实。根据上述事实和证据，原判认定被告人夏伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币五万元；扣押的甲基苯丙胺片剂89.91克予以没收。上诉人夏伟上诉称：我是帮“富某”贩卖毒品，所有毒资均交给“富某”，原判认定我贩卖毒品30余次部分不实，请二审法院考虑我犯罪情节及认罪态度，对我从轻处罚。指定辩护人艾鹏提出的辩护意见是：1.一审判决认定夏伟贩卖毒品的次数，除证人王某1、聂某、田某证实的事实外，认定的其他事实不清，证据不足；2.2018年7月3日，王某1作为特情购买300元的毒品，应认定犯罪未遂；3.侦查机关通过特情引诱抓获了夏伟，夏伟就如实交代了侦查机关尚未掌握的犯罪事实，应以自首论。请求二审考虑上述事实及情节，对上诉人夏伟从轻或减轻处罚。经审理查明，2017年至2018年，上诉人夏伟在随州市城区向王某1、聂某、田某等人贩卖甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）和甲基苯丙胺（冰毒）。2018年7月3日17时许，王某1联系夏伟购买300元的毒品，约定在位于随州市曾都区东城办事处的巴厘岛酒店附近交易。当日20时许，夏伟开车到巴厘岛酒店对面一面馆门口，欲与王某1交易毒品，遂被布控的民警当场抓获，民警在夏伟裤子口袋里搜出红色药丸0.66克、白色晶体0.78克，随后从夏伟驾驶的鄂Ｓ×××**黑色福特轿车里搜出红色药丸79.43克、白色晶体9.04克。经鉴定，上述搜出的红色药丸、白色晶体中均检出“甲基苯丙胺”成分。认定上述事实的证据有：1.身份信息，证明原审被告人夏伟的身份等基本情况。2.抓获经过，证明随州市公安局曾都区分局南郊派出所民警根据吸毒人员王某1提供的线索，发现夏伟涉嫌贩卖毒品，王某1愿意作为特情联系夏伟购买毒品。2018年7月3日20时许，民警在巴厘岛酒店对面抓获欲与王某1交易毒品的夏伟。3.检查、搜查、扣押笔录、清单，证明2018年7月3日20时许，民警在位于随州市巴厘岛假日水会对面兰州牛肉拉面馆门口抓获夏伟，在夏伟右裤口袋里搜出两袋疑似麻古的红色药丸、三袋疑似冰毒的白色晶体；从夏伟驾驶的鄂Ｓ×××**黑色福特轿车正驾驶座垫下、后备里和后座抱枕里搜出五袋疑似麻古的红色药丸、两袋疑似冰毒的白色晶体。4.称量笔录及明细，证明在夏伟身上查获的红色药丸净重0.66克、白色晶体净重0.78克；轿车中查获的红色药丸净重79.43克、白色晶体净重9.04克。5.襄阳市公安局毒品检验鉴定中心襄公毒鉴化字（2018）第455号、第465号毒品检验意见书，证明随州市公安局曾都区分局南郊派出所民警抓获涉毒嫌疑人夏伟，在缴获疑似毒品的红色药丸、白色晶体中，均检出“甲基苯丙胺”成分；红色药丸中“甲基苯丙胺”的含量为13.8%、白色晶体中“甲基苯丙胺”的含量为78.9%。6.提取夏伟手机微信信息、支付宝交易信息、内存信息的截图及信息内容，证明夏伟交易毒品收取毒资的情况。7.情况说明，证明侦查人员多次进行查找活动，未查询到一名“富某”的男子。8.证人王某1的证言：我是通过朋友认识“的士”（夏伟）的，他的微信名是“东方不败”，他贩卖毒品。2018年6月26日下午，周斌斌联系我要毒品，我就联系“的士”购买200元的毒品，后我在黄龙加油站找“的士”拿了3颗麻古和一点冰毒。第二次是我作为特情联系“的士”购买300元的毒品，我们在巴厘岛对面一面馆交易时，“的士”被当场抓获了。9.证人聂某的证言：2017年的一天，我和朋友一起玩时，我想吸食毒品，朋友给“的士”打电话联系好后，要我到在水一方旁的爱琴海酒店拿毒品，并给我一个微信号，我加了这个微信，看到是“东方不败”，我到爱琴海酒店旁一巷子里与“东方不败”见面，他给我两颗麻古和一点冰，我拿回酒店与朋友一起吸食了。后来我问东方不败怎么称呼，他说叫他“的士”。2018年7月3日18时许，我在家里无聊想吸食毒品，就联系“的士”，通过语音购买300元毒品，他要我到帝明世家拿，我乘车时通过微信给他转了300元，我到后看见他从一辆黑色福特蒙迪欧轿车（车牌鄂Ｓ×××**）下来，他给我两颗麻古和一点冰，我拿到毒品就回家了。辨认笔录，证明夏伟就是两次向聂某贩卖毒品的“的士”男子，微信名叫“东方不败”。10.证人田某的证言：我通过吸毒的朋友，添加了贩毒的“东方不败”的微信，外面的人叫他“的士”，我的微信名是“汉武帝兄弟”。2017年的一天下午，我联系“东方不败”购买200元的毒品，后在帝明世家门口他给我一颗麻古和少量的冰毒，我给他200元现金。2018年7月初的一天下午，我联系他购买200元的毒品，他语音回复在帝明世家，我给他微信红包200元，到帝明世家后我看见他坐在一辆黑色蒙迪欧轿车里，他给我一颗麻古和少量冰毒，我就回家了。当天晚上10点多，我微信联系他购买毒品，但他总是不回我。辨认笔录，证明夏伟就是两次向田某贩卖毒品的“东方不败”男子。11.证人王某2的证言：2006年，我在深圳开车时认识了夏伟，他陆陆续续找我借钱约10万元。2015年夏伟回随州找我帮忙找份工作，我告诉他自己在开出租车，要他和我一起对班开，他同意了，后他陆陆续续还了我1万元多元钱。2016年8月，他因交通事故就没有开了，后他买了一辆车自己拉客，之后也没有搞了。在2017年的时候，夏伟还了我2万多元，说是私下拉客赚的钱。2018年3月份，我和夏伟购买了一辆黑色福特蒙迪欧二手轿车（车牌鄂Ｓ×××**），价格74000元，钱是夏伟付的，采取分期付款方式，购车合同上签的我的名字，登记在我名下，夏伟的意思是如果还不了我的钱，就将车给我，但车子一直是夏伟在使用。12.原审被告人夏伟的供述：我是2018年6月份开始帮“富某”卖毒品，大概卖了20多次，都是“富某”将毒品交给我，我以一个包子（1颗麻古和0.1克冰毒）100元的价格贩卖，在我手中购买毒品的人我都不认识，每次交易完后就离开，我将贩卖毒品的钱全部交给“富某”，“富某”只收现金，他每天给我300至400元的工钱。2018年7月3日晚上，我开车在帝明世家附近兰州拉面馆吃面，“小亮子”微信联系我要300元的毒品，我告诉了他地点，过了20分钟左右，“小亮子”来了，我准备吧毒品给“小亮子”，结果被公安民警抓了。辨认笔录，证明王某1就是购买毒品的“小亮子”。以上证据，均经一审开庭出示并质证，二审核实，其来源合法有效，所证内容客观、真实，本院予以确认。本院认为，上诉人夏伟违反国家对毒品的管理制度，贩卖甲基苯丙胺片剂80.09克、甲基苯丙胺9.82克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人夏伟提出其是帮一个叫“富某”的人在贩卖毒品，称其为“富某”贩卖毒品、收取毒资并向“富某”交付毒资，但却不能提供“富某”的身份信息或其他确认身份的信息，虽经侦查人员多次查找仍无结果，证明夏伟是帮“富某”贩卖毒品的证据不确实、不充分，故该上诉理由不能成立，本院不予采信。原判认定夏伟贩卖毒品30余次，但只有购买毒品的王某1、聂某、田某等人证实，故夏伟及其辩护人提出原判认定贩卖毒品次数不实的辩解、辩护意见成立，本院予以采纳。本案虽属王某1介入抓获夏伟，但之前夏伟曾向王某1贩卖过毒品，而非夏伟没有实施毒品犯罪的主观意图，进而实施毒品犯罪，不属于“犯意引诱”。夏伟在侦查机关已掌握向王某1贩卖毒品的情况下，交代了其他贩卖毒品的事实，属坦白，故辩护提出以自首论的意见不能成立，本院不予采纳。刑法规定，贩卖甲基苯丙胺五十克以上，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，而夏伟贩卖甲基苯丙胺达89.91克，因夏伟无减轻处罚的量刑情节，原判根据其犯罪数量、情节及认罪态度，已依法对其从轻处罚，故上诉要求再从轻或减轻处罚的理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 李 文审判员 陈赤锋审判员 彭建伟二〇一九年十一月二十五日书记员 王 昆