云南省曲靖市麒麟区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0302民初796号原告：邹涵冰，女，汉族，1990年5月31日生，住曲靖市麒麟区。委托代理人：林芳妤，云南靖嘉律师事务所律师。（特别授权代理）被告：张又之，女，汉族，1970年10月10日生，住曲靖市麒麟区。委托代理人：杨川，云南天志律师事务所律师。（特别授权代理）原告邹涵冰诉被告张又之合伙协议纠纷一案，本院于2019年1月21日受理后，依法组成合议庭，2019年3月14日，本院公开开庭审理了本案。原告邹涵冰的委托代理人林芳妤，被告张又之及其委托代理人杨川到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邹涵冰诉称，被告曾经营一家名为“丽都美容减肥沙龙”的美容店，原告系该店的客户。2012年11月，被告找原告，告知想新开一家名为“丽都美容店”的中高档次美容院，因资金不足，让原告以入股的方式借款给被告用于开设新的美容院，被告每年按投资比例给予原告分红。经原、被告协商，双方于2012年11月28日签订《合作协议书》约定：双方共同经营一家中高档次的美容院，店名为“丽都美容店”，被告出资102万元，原告出资98万元。被告全权负责前期装修、启动、日常经营，原告不参与经营，被告向原告提供美容院投资预算方案、结算清单及规章制度，无论经营好坏，被告每年按原告投入总额的20%向原告分红。协议签订后，原告按约定于2012年12月2日向被告付款50万元，于2013年2月19日向被告付款48万元。待新店装修好，并正式营业后，原告到店查看，发现新开设的“丽都美容店”装修及投入的价款远远达不到双方的出资价款。原告要求被告出具装修投资结算清单，被告以原告不参与经营，只参与分红为由，拒绝向原告出示，并保证会按协议约定向原告分红。直至今年，因被告一直未按合同约定向原告分红，原告再次要求被告出具店面的装修投资结算清单，被告以各种理由拒绝，原告到企业信息查询网查询该店面的信息，发现双方约定开设的店面根本未在工商登记，协议中店面的营业执照号也不存在，被告仅是借用原来美容院的营业执照，用极低的成本在双方约定开设新店的位置，开了一家分店。请求解除原、被告签订的《合作协议书》；判令被告返还原告出资款98万元；判令被告支付原告拖欠的分红款588337元；诉讼费由被告承担。被告张又之辩称，原告所诉不属实，原、被告只是认识，并未签订合作协议，故不存在解除合作协议书。原告未参与管理店铺，只进行分红，至今已领走52万元分红款。按合伙协议的相关法律规定，原告应承担相应的风险。由于店内仪器老化，现也还在使用，店里的经营未有收益。本案是合伙协议纠纷，依据相关法律的规定，原告应对合伙企业的损失承担连带责任。原告的诉讼请求无法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。原告为证明其诉讼主张，向本院举证如下：1、原告身份证复印件一份，用于证明原告的主体资格。2、合作协议书一份，用于证明双方于2012年11月28日签订《合作协议书》，约定：双方共同经营一家中高档次的美容院，店名为“丽都美容店”，营业执照号为：53030260009214，被告出资102万元，原告出资98万元。被告全权负责丽都美容店的装修、启动、日常经营，原告不参与经营，被告向原告提供美容院的投资预算方案、结算清单、日常经营的规章制度。无论经营好坏，被告每年按原告投入总额的20%向原告分红。3、转账回单、收条各二份，用于证明原告于2012年12月2日向被告转款50万元；新店开始装修后，原告于2013年2月19日向被告转款48万元。经质证，被告对证据1的真实性、合法性无异议，对关联性不予认可；对证据2不予认可，提出原告的签名及手印，不是原告签的字及按的手印，合作协议书是原告母亲曾雪娟签的字，原告是在规避法律责任。对证据3无异议。被告张又之对其答辩理由，向本院举证如下：1、营业执照复印件一份，用于证明被告与曾雪娟投资经营丽都健康美疗会所。2、丽都健康美疗会所投资明细表一份，用于证明丽都健康美疗会所投资250万元，但未经过审计。3、银行交易明细清单二份七页、微信转账一份十二页，用于证明微信载明被告分别向曾雪娟、邹涵冰转款6次，银行转款，总计411663元。双方合作的丽都健康美疗会所经营困难，严重亏损，现已欠巨额债务，亏损情况已明确告知曾雪娟。原告领取分红款411663元，另有5万元现金给付。4、招商银行交易明细表五页，用于证明被告2015年6月10日两次转给原告3万元和2万元，共计5万元。经质证，原告对被告提交的证据4无异议。对证据1认为，与双方签订的合作协议书上的店名不一致，达不到证明内容。对证据2认为，是被告手写单方制作，不予认可。对证据3认为，被告用于证明原告收到411663元，不符合事实，从被告提交的招商银行交易明细表中2014年5月31日13:49:35，张又之账户转到邹涵冰账户10万元，2014年6月3日14:44:28退还到张又之账户，显示零售转账退票，因原告账户错误被退回。2014年6月3日15:23:06才转出10万元。2014年5月31日所转账的10万元是没有发生的。对于被告陈述另有5万元现金给付原告之母曾雪娟，原告予以否认。本院认为，原告提交的证据1、3，真实、合法，与本案有关联，本院予以确认。对原告提交的证据2，《合作协议书》中的保底条款，违反了法律的规定，应为无效，本院对该条款不予确认。被告提交的证据1、3、4，真实、合法，与本案有关联，本院予以确认。被告提交的证据2，系被告单方制作，原告不予认可，本院不予确认。据此，原告投资98万元，被告无异议，本院予以确认。被告支付原告的分红款，经双方核对和质证，原告认可收到371663元，被告提出已支付471663元。本院确认，相差10万元，是因被告2014年5月31日13:49:35，转账10万元，因原告的账号错误，于2014年6月3日14:44:28转账退票，10万元退还到被告的账户，因此，被告支付原告的款项为371663元。根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：被告曾经营一家“丽都美容院”。被告与原告之母曾雪娟认识，双方协商实行股份合作经营。2012年11月28日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《合作协议书》约定，合伙经营项目和范围：共同经营一家中高档次的美容院，店名：丽都美容院，营业执照号53030260009214；投资比例和缴付时间：甲乙双方自愿合伙经营丽都美容院，总投资200万元，甲方出资102万元，占股权51%，乙方出资98万元，占股权49%。签订协议后五天内50%到位，装修过半100%到位，缴付到交通银行张又之账户，缴付时双方共同签字确认；合伙经营期限20年。甲方全权负责丽都美容店的前期装修、启动、正常营业等日常经营管理，乙方不参与丽都美容店的日常经营管理。甲方向乙方提供店铺启动资金正常营业的总投资预算方案、结算清单。分红方式：乙方不参与经营管理，不论丽都美容店的经营结果好坏，乙方均以固定回报方式取得红利，即甲方每年按乙方投入总额的20%支付乙方红利，红利每半年支付一次。违约处理：违约一方的股权归另一方所有，股金不予退还，并赔偿产生的一切损失。合作期间，若双方在同意的条件下发生转让，则转让费按出资比例分配。协议签订后，原告向被告支付了投资款，其中2012年12月2日向被告转账30万元。被告向原告出具了《收条》一份，载明：今收到邹涵冰“丽都美容中心”阳光花园店股份合作经营投资款50万元。2013年2月19日，原告向被告转账支付48万元。被告向原告出具《收条》一份，载明：收到邹涵冰阳光花园“丽都美容会所”入股金48万元。审理中，被告认可收到原告的出资98万元。被告承租位于曲靖市麒麟区商铺，装修后注册成立了“曲靖市麒麟区丽都健康美疗会所”，于2013年8月12日领取了营业执照，经营者为张又之，类型个体工商户，组成形式个人经营。被告在个人经营中，自2013年11月23日起至2018年8月27日期间，通过招商银行、农业银行、微信转账的方式，向原告及原告之母曾雪娟转账支付红利371663元。审理中，原告同意以投资的98万元，扣减被告已支付的数额，剩余部分自2012年12月3日起按银行贷款利率计算，支付资金占用费。本院认为，合伙协议是指两个或两个以上的自然人为明确出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项所订立的协议。个人合伙的法律特征为：1、合伙人为自然人；2、以合伙协议为前提；3、合伙人必须共同出资；4、合伙人合伙经营、共同劳动；5、合伙人共享收益，对合伙债务承担连带责任。即合伙人共同投资、共同经营、共享利润、共担风险。原、被告签订的《合作协议书》，具有合伙协议的法律特征，但《合作协议书》约定，原告不参与经营管理，不论经营好坏，原告以固定方式取得红利，即被告每年按原告投资总额的20%支付红利。该条款为保底条款，保底条款是指一方虽然投资，但不参与共同经营，也不承担风险责任，不论盈亏均按期收取固定利润。保底条款违背了个人合伙应当遵循的共负盈亏、共担风险的原则，因此，该保底条款无效，原、被告双方均有过错。原告已收取的红利371663元，应扣减原告的出资。现原告不同意参与经营，要求解除《合作协议书》的诉求，本院予以准许。因被告未向本院举证证明合伙经营期间的亏损，要求原告承担责任的辩解，本院不予采纳。对于原告的出资，扣除已收回的部分，现尚欠原告608337元，被告应予返还。原告要求被告支付拖欠的分红款588337元的诉求，本院不予支持，但应自原告起诉之日起，被告应支付同期银行贷款利息。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十五条；《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十六条、第五十八条、第九十四条第（二）项；参照最高人民法院关于印发《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》第四条的规定，判决如下：一、解除原告邹涵冰与被告张又之于2012年11月28日签订的《合作协议书》。二、被告张又之返还原告邹涵冰投资款608337元；支付原告邹涵冰自2019年1月21日起至投资款清偿完毕之日止，以608337元为基数，按年利率4.35%计算的资金占用费。三、驳回原告邹涵冰的其他诉讼请求。案件受理费18916元，（原告已预交），由原告邹涵冰负担9033元，被告张又之负担9883元，（履行时，由被告给付原告）。上述款项，于本判决发生法律效力后九十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请强制执行的期限为二年。审 判 长  郭聪辉人民陪审员  廖云凤人民陪审员  赵云富二〇一九年十一月十三日书 记 员  李桃仙