徐州市铜山区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0312民初456号原告：杜文化，男，1958年10月9日出生，汉族，住徐州市铜山区。委托诉讼代理人：周天生，北京市盈科（徐州）律师事务所律师。被告：杨洪旗，男，1977年2月14日出生，汉族，住徐州市铜山区。被告：张鹏飞，男，1979年7月15日出生，汉族，住徐州市铜山区。被告：胥记周，男，1969年12月25日出生，汉族，住徐州市铜山区。委托诉讼代理人：孙陆，徐州市铜山区张集中心法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：潘宝剑，徐州市铜山区张集中心法律服务所法律工作者。原告杜文化诉被告杨洪旗、张鹏飞、胥记周一般人格权纠纷一案，本院于2019年1月8日立案受理后，先由审判员刘振亚独任审判，后依法组成合议庭于2019年3月8日、5月10日公开开庭进行了审理。原告杜文化及其委托诉讼代理人周天生，被告杨洪旗、张鹏飞、胥记周及胥记周的委托诉讼代理人孙陆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杜文化向本院提出诉讼请求：1、判令三被告赔偿原告治疗费21658.79元、辅助器具费206元、住院伙食补助费800元、营养费3604元、护理费10600元、误工费21200元、交通费1821元，精神损失费10000元，后续治疗费5000元；2、判令被告承担本案的诉讼费、鉴定费等费用。事实和理由：杨洪旗、张鹏飞承包柳新镇杨场村破楼队的房屋工程，二人将墙面粉刷工程分包给被告胥记周施工。原告在该施工人处施工，2018年11月26日7时左右，在搭架施工过程中，因胥记周违规操作，致使架板倒塌，原告从两米高处坠落至砖石上，造成原告左髂骨粉碎性骨折。事发之后，杨洪旗、张鹏飞将原告送至柳新镇卫生院进行保守治疗，并交纳了医药费1000元，后经医院诊断需要手术并进行后续治疗。三被告就费用承担比例产生分歧，不愿继续给付费用。11月27日下午3时，原告报警处理，由柳新镇派出所进行调解，但调解无果。为维护原告的合法权益，特向人民法院提起诉讼，请人民法院依法支持原告的诉讼请求。被告杨洪旗辩称，原告说的都是事实，我和张鹏飞合伙承包杨楼村破楼王宁的房子，我们是大包，当时和王宁签订书面承包协议了，每平方约定490元，不包括门窗水电，房子是两层的，建筑面积大约400平方米，目前房屋已经建好了，房款16万元左右已经全部结清。该房子的内外墙的粉刷分包出去了，包给了胥记周，清包工的方式，料是我们的，每平方8元，当时没有签订书面协议。我和胥记周是根据他的粉刷面积，当天清帐。原告杜文化是胥记周找来的人，杜文化是他的工人，出事的时候，胥记周和杜文化他们两个人搭的架子，在搭架子过程中，可能是不注意，杜文化从架子上掉下来了，当时我不在现场。事故发生后，我开车过去，把杜文化带到柳新医院，1000元是我支付的，对于原告要求我们三个人分担医疗费等费用，应该分清责任，不可能平均摊，我愿意承担很少部分费用。被告张鹏飞辩称，一、我与杨洪旗承包涉案房屋建造，与房主之间是建设工程施工合同关系。依据建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第一款的规定，农村两层以下个人建筑，可以承包给没有建设施工资质的个体泥瓦匠，因此我承包房主的房屋建设后，将房屋的刮墙皮的部分转包给被告胥记周也是符合法律规定，不存在违法分包、转包的问题，因此原告受被告胥记周雇佣，提供劳务受害的过程中，我不存在任何过错，应由雇主胥记周承担赔偿责任；二、我将刮墙皮部分承包给胥记周，我与胥记周之间是承揽关系。承揽人应该自担风险。胥记周雇佣原告的事情我不知晓，也从未过问，报酬、提供劳务的方式也是胥记周跟原告商定的，跟我没有关系；三、原告要求各项费用明显过高，请求法院依法判决。被告胥记周辩称，一、原告所述与事实不符，我也是和原告一样跟杨洪旗、张鹏飞干内墙粉刷的，工资一直是杨洪旗发的，在原告摔伤当天我在一边拆钢管，原告和另外一个人在搭架子，因另外一人在递木板时有点吃力，我看到后帮忙递木板这时可能因为原告没有站稳，导致其摔落。原告受伤与我没有关系，原告作为成年人责任应该由原告本人和与他一起搭架子的人承担，我不应该承担；二、原告的诉请数额及赔偿项目应提供相关的标准和计算清单。经审理查明，本院认定事实如下：被告杨洪旗和张鹏飞以包工包料的形式合伙承包案外人王宁的农村两层房屋承建工程，杨洪旗将该工程的墙面粉刷转包给被告胥记周，二人约定根据粉刷的平方数付钱，内粉8元/平方、外粉12元/平方，施工材料及施工工具均由杨洪旗方提供，根据粉刷面积，当天清账。后被告胥记周找到原告，就房屋的墙面的粉刷工作，口头约定每天工资240-260元，由杨洪旗根据粉刷面积将工钱交付给胥记周，胥记周依据每个人的粉刷质量和面积再分发给原告等人工钱。2018年11月26日7时左右，原告工作的第一天，站在横的架板上搭架脚手架，由另一施工人员给递架板，胥记周用铁锨帮着挑着架板的一头，原告未能拿住架板，从约两米高处坠落至砖石上受伤。事发当日，杨洪旗、张鹏飞将原告送至柳新镇卫生院，入院诊断为：左髂骨粉碎骨折，后于11月28日进行了手术，并于2018年12月11日出院。出院诊断为：左髂骨粉碎骨折；出院医嘱为：1、注意休息，加强营养支持；2、适当功能锻炼出院后一月内禁止下地，定期复查（1月，2月，3月，半年，一年）；3、不适随诊，避免受凉，防滑倒。在原告治疗的过程中，杨洪旗支付了1000元医药费。原告支付医疗费21658.79元、辅助器具费206元。在诉讼中，原告明确各项损失计算标准为：住院伙食补助费800元（16天×50元/天）；营养费3604元（106天×34元/天）元；16天住院期间和三个月的护理期，是根据医院的出院医嘱计算的即护理费10600元（106天×100元/天）；误工费是按照106天计算，每天收入200元，200元是按照一审中胥记周的陈述的工资标准即误工费为21200元（106天×200元/天）；精神损失费为10000元；后续治疗费5000元（拆除钢板、拆线及其他康复治疗费用）。以上费用合计为74889.79元。2018年11月27日14时，原告因摔伤赔偿问题曾报警处理，由柳新镇派出所进行调解，但调解无果。以上事实有原告提供的病案材料、住院费票据、接处警记录表、当事人陈述等证据证实，本院依法予以确认。本案争议的焦点是：1、原告与被告胥记周之间是否存在雇佣关系；杨洪旗、张鹏飞应否对原告的损伤承担责任。本院认为，被告杨洪旗、张鹏飞以包工包料的方式，按每平方米约定490元，承包了他人两层楼房，建筑面积大约400平方米的农村房屋建设，根据《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款规定“抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。”，被告杨洪旗、张鹏飞与房主之间是农村建房施工合同纠纷关系，并不过于强调作为承包人的杨洪旗、张鹏飞有相应的施工资质。被告杨洪旗、张鹏飞将盖房屋内外粉刷的工程按照每平方米8元和每平方米12元的价格分包给被告胥记周，双方之间是承揽合同关系。被告胥记周承包内外粉活动后召集了原告等人，安排相关人员进行劳动，并自主决定原告等人的工资报酬，与原告之间形成雇佣关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”；第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”根据上述规定，被告胥记周应当对原告的损伤承担赔偿责任，但是原告在从事外墙粉刷活动前与他人先行搭建架板，在从事劳动过程中，不够小心，以致从高处跌落摔伤，本院判令被告胥记周对原告的损伤承担70%的责任，原告自付30%的责任。被告杨洪旗、张鹏飞作为农村建房合同的承包方，将内外粉工程分包给被告胥记周，与其形成承揽合同关系，由于其提供的架板等施工工具过于简陋，对于原告的损伤存在一定的关系，且诉讼中被告杨洪旗也不否认应当承担些许责任，为公平合理分担建房活动中的风险，本院酌情判令被告杨洪旗、张鹏飞在20%的范围内与被告胥记周对原告的损伤承担连带责任。对于原告伤后造成的合理损失，本院认定如下：医疗费21658.79元、辅助器具费206元；原告住院16天，住院伙食补助费为800元；原告的营养费本院确定为住院期间及出院后30日，为1564（46×34）元；护理费，原告尚未治疗终结，更未进行伤残等级、护理期限的鉴定，根据其伤情，本院暂支持住院期间的护理费1280（16天×80/天）元；对于原告主张的误工费，因原告仅第一天从事劳务即出现本事故，原告并未提供受伤前收入的证明，本院2017参照全省房屋建筑行业63448元的年收入，确定原告106天的误工费为18426（63448/365×106）元；交通费，原告伤后在本地治疗，原告主张的交通费过高，本院酌情确定为300元。原告治疗尚未终结，后续治疗费尚未发生，在本次诉讼中暂不支持原告主张的精神损失费10000元、后续治疗费5000元。原告的各项合理损失为：医疗费21658.79元、辅助器具费206元、住院伙食补助费为800元、营养费1564元、护理费1280元、误工费18426元、交通费300元，合计44234.79元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，判决如下：一、被告胥记周赔偿原告杜文化医疗费15161.15元、辅助器具费144.2元、住院伙食补助费为560元、营养费1094.8元、护理费896元、误工费12898.2元、交通费210元，合计30964.35元，于本判决生效后十日内付清；二、被告杨洪旗、张鹏飞在6192.87元的范围内对被告胥记周所负的上述债务承担连带责任，已付的1000元应当扣除；三、驳回原告杜文化的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费749元，原告杜文化负担225元，被告胥记周负担负担524元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  刘振亚人民陪审员  王新礼人民陪审员  刘雪华二〇一九年十一月四日书 记 员  解 琰