河北省廊坊市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀10民终5841号上诉人（原审原告）：陈银，男，1963年8月11日出生，汉族，住四川省合江县。委托诉讼代理人：李建华，河北正澄律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河北前锋机器有限责任公司，住所地廊坊市安次区瑞丰道**。法定代表人：杨国忠，该公司总经理。委托诉讼代理人：高慧敏，河北领诺律师事务所律师。上诉人陈银因与被上诉人河北前锋机器有限责任公司（以下简称前锋公司）劳动争议一案，不服河北省廊坊市安次区人民法院（2019）冀1002民初1884号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈银上诉请求：改判或发还重审；二审诉讼费用由前锋公司承担。事实与理由：1.一审判决驳回陈银的要求前锋公司支付解除劳动合同的经济补偿金32112元的诉讼请求，认定事实错误，与法不符。在劳动仲裁及一审庭审中，前锋公司均认可陈银在前锋公司工作期间，没有为陈银缴纳社会保险，前锋公司的行为违反了法律规定。2018年11月，前锋公司口头通知陈银停止工作不许进厂，自此停发了陈银的工资，前锋公司拒绝向陈银出具解除劳动关系的书面的材料。前锋公司的行为致使陈银无法与其他用人单位建立劳动关系，也无法享受失业保险待遇。万般无奈，陈银提起劳动仲裁，在仲裁过程中，提出解除双方的劳动关系，要求前锋公司支付解除劳动合同的经济补偿金，陈银的主张符合劳动合同法第三十八条的规定。2.一审判决驳回陈银的要求前锋公司支付自2012年1月18日至2018年11月27日的加班工资117199.45元诉讼请求，与事实不清，与法不符。3.一审判决驳回陈银的要求前锋公司补缴2012年1月18日至2018年11月27日的社会保险，与法不符。前锋公司答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请二审依法维持。1.陈银在申请劳动仲裁时，与前锋公司已经协商一致解除劳动合同，依法不应当支付经济补偿金。2.陈银未提交任何证据证明其加班的情况。退一步讲，即便陈银存在加班，前锋公司也已经将加班费足额支付。3.补缴社会保险不是人民法院民事案件的受理范围。陈银向一审法院起诉请求：1.判决前锋公司向陈银支付未签订书面劳动合同二倍工资41976元（3816元/月×11个月），后变更为44154元（4014元×11个月）；2.判决前锋公司支付陈银自2012年1月18日至2018年11月27日的加班工资117199.45元；3.判决前锋公司按每月1320元（1650元×80%）的标准支付陈银自2018年11月27日开始至2019年4月17日放假期间的生活费6204元；4.判决前锋公司为陈银补缴社会保险（2012年1月18日至2018年11月27日）；5.判决前锋公司恢复陈银的工作。如不予恢复工作，解除双方的劳动关系并支付解除劳动关系的经济补偿30528元（3816元/月×8个月），变更为要求解除劳动关系及支付经济补偿金32112元；6.判令前锋公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：陈银自2012年1月18日入职前锋公司从事包装工作，双方未签订书面劳动合同，前锋公司按月支付陈银工资。2018年11月27日，前锋公司口头通知陈银停止上班，未给付陈银生活费用，未出具解除劳动合同书面材料。陈银以“前锋公司未给付生活费，也不出具解除合同书面材料，致使陈银无法与其他单位建立劳动关系”为由向仲裁委员会申请仲裁，请求裁决本案中诉状所列前五项诉讼请求。廊坊市安次区劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月27日作出廊安劳人仲案字[2019]第111号仲裁裁决书，自裁决生效起十日内：一、前锋公司向陈银支付2018年11月27日至2019年4月17日放假期间的生活费，共计6204元；二、由社保经办机构核算，陈银、前锋公司依法补缴2012年1月18日至2018年11月27日的社会保险；三、解除陈银与前锋公司之间劳动关系；四、陈银的其他请求事项事实不清、证据不足、于法无据，不予支持。陈银提供了证人证言，拟证明前锋公司未支付过加班费，亦未缴纳社会保险。前锋公司的质证意见为，对该证据的真实性、关联性等均不认可，显然是陈银打印好由证人按手印，没有证人的签字，不能达到陈银的证明目的。因前锋公司不予认可，且证人未出庭作证，故对此证人证言，不予采信。一审法院认为，本案的审理焦点为：一、前锋公司是否应当支付陈银未签订书面劳动合同的两倍工资44154元及自2012年至2018年11月27日加班工资117199.45元；二、前锋公司是否应当支付陈银自2018年11月27日至2019年4月17日生活费6204元及补缴2012年1月18日至2018年11月27日社会保险；三、陈银要求解除劳动关系并要求前锋公司支付经济补偿金32112元的事实及依据。关于焦点一，自2012年1月18日陈银至前锋公司处工作，双方虽未签订书面劳动合同，但陈银在工作中接受前锋公司管理，从事有报酬的劳动，双方已形成事实上的无固定期限的劳动合同关系。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定，陈银于2012年1月18日入职，前锋公司应于2013年1月17日前与陈银签订书面劳动合同，陈银2019年申请仲裁前锋公司支付二倍工资，已超过一年的仲裁时效，对项诉讼请求，不予支持。陈银主张加班工资，但未能提供有效证据，故对此项诉讼请求，不予支持。关于焦点二、焦点三，首先，关于劳动合同的解除。陈银、前锋公司均认可劳动合同已于2019年4月17日解除，依法予以确认。其次，关于陈银主张的生活费。根据《工资支付暂行规定》第十二条及《河北省工资支付规定》第二十八条规定，非劳动者本人原因造成劳动者停工一个月以上的，用人单位应当支付生活费。生活费标准为当地最低工资标准的百分之八十。廊坊市安次区最低工资标准为每月1650元，故前锋公司应当按照每月1320元的标准支付自2018年11月27日至2019年4月17日间的生活费，金额为6204元。再次，陈银要求前锋公司为其补缴社会保险的请求属于行政法调整范畴,不属于人民法院民事案件的受理范畴,对该项诉讼请求，不予处理。关于补偿金。因陈银、前锋公司双方均认可劳动合同于陈银申请仲裁时解除，故可视为双方协商一致解除的劳动合同，陈银诉请经济补偿金，缺乏事实与法律依据，不予支持。一审法院判决：一、前锋公司支付陈银自2018年11月27日至2019年4月17日期间的生活费6204元。此款于本判决生效之日起十日内付清。二、确认陈银与前锋公司之间的劳动合同于2019年4月17日解除。三、驳回陈银的其他诉讼请求。本院二审期间，陈银出示其一审期间提交过的证据即廊坊市安次区人民法院（2019）冀1002民初914号民事判决书（网上查询）、廊坊市安次区廊安劳人仲字（2019）第37号裁决书。判决书证明前锋公司2018年11月口头通知陈银停止工作，并强制不许进厂，属于违法解除劳动合同关系，证明前锋公司未发放过上班期间的加班费，未缴纳过任何保险；仲裁裁决书证明陈银在前锋公司工作期间与申请人张文清从事相同岗位，作息时间基本一致，工作期间存在加班的事实，前锋公司未支付加班费用，陈银的加班请求理应得到支持。陈银、张文清及马庆元同为前锋公司的员工，该三人以相同的理由在同一天被辞退，该三人的用工情况基本一致。前锋公司发表质证意见：真实性没有异议，但是不同意陈银的证明事项，因为马庆元、张文清、陈银三个员工的工作状态各不相同，所以914号判决对本案没有任何的参考价值，三人所提起的劳动仲裁也不同，当然最终的结果也是不相同的。前锋公司对陈银提交的判决书、裁决书的真实性没有异议，本院予以确认。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：前锋公司通过廊坊银行股份有限公司支付陈银工资，2017年11月29日支付工资4093.28元，2017年12月28日支付工资5400.68元，2018年1月27日支付工资4996.41元，2018年2月26日支付工资4652.82元，2018年3月28日支付工资3168.72元，2018年4月27日支付工资3785.65元，2018年5月28日支付工资3806.91元，2018年6月27日支付工资3657.3元，2018年7月25日支付工资3838.58元，2018年10月24日支付工资3587.62元，2018年11月26日支付工资3402.46元，2018年12月25日支付工资3774.35元。本院经审理查明的其他事实，与一审法院查明的事实无异。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条规定：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”鉴于陈银仅对一审判决第三项提起上诉，因此对于其他判决涉及的内容，本院不予审处。本案二审争议焦点为前锋公司是否应当支付陈银经济补偿、加班工资及为陈银补缴社会保险。陈银自2012年1月18日入职前锋公司从事包装工作，双方未签订书面劳动合同，前锋公司未为陈银缴纳社会保险，2018年11月27日，前锋公司口头通知陈银停止上班，未给付陈银生活费用，未出具解除劳动合同书面材料。陈银在申请仲裁时提出的请求之一：解除双方的劳动关系并由前锋公司支付解除劳动关系的经济补偿。一审法院基于双方认可劳动合同于陈银申请仲裁而解除，即视为双方协商一致解除劳动合同，没有事实及法律依据。一审判决不予支持陈银诉请的经济补偿金，不妥。陈银依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，请求解除双方劳动关系并要求前锋公司支付解除劳动合同经济补偿，于法有据。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。据此，计算至合同解除的2019年4月17日，前锋公司应支付陈银经济补偿金30102.99元〔（4093.28+5400.68+4996.41+4652.82+3168.72+3785.65+3806.91+3657.3+3838.58+3587.62+3402.46+3774.35）÷12个月×7.5个月〕。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。在本案审理过程中，陈银未提出相应的证据证实其有加班的事实，对其诉请加班工资的主张，本院无法支持。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令限期缴纳。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。一审法院认为前锋公司是否应为陈银补缴社会保险费，不属于人民法院审理的范围，并无不妥。综上所述，陈银的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持河北省廊坊市安次区人民法院（2019）冀1002民初1884号民事判决第一、二项；二、撤销河北省廊坊市安次区人民法院（2019）冀1002民初1884号民事判决第三项；三、前锋公司于本判决生效之日起十日内支付陈银经济补偿金30102.99元；四、驳回陈银的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由前锋公司负担。二审案件受理费10元，由前锋公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨心冰审判员  宋 强审判员  赵洪亮二〇一九年十一月十九日法官助理宋巍书记员于学娇