云南省丽江市古城区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0702民初353号原告：赵超英，男，1958年9月2日出生，汉族，住浙江省杭州市下城区。委托代理人（特别授权代理）：李迎春，浙江京衡律师事务所律师。被告：丽江红树林旅游文化地产开发有限公司。法定代表人：张卫军。公司住所：丽江市古城区束河街道俄古罗片区丽江复华**院。原告赵超英与被告丽江红树林旅游文化地产开发有限公司、北京复华旅游文化发展有限公司合同纠纷一案，本院于2019年2月15日立案后，依法适用普通程序，在案件审理过程中，原告申请撤回对被告北京复华旅游文化发展有限公司的起诉，经审查，本院依法裁定予以准许，并于2019年5月30日公开开庭进行了审理，原告赵超英委托代理人李迎春到庭参加诉讼，被告丽江红树林旅游文化地产开发有限公司经本院传票传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理，本案现已审理终结。原告赵超英向本院提出诉讼请求：1、判令被告丽江红树林旅游文化地产开发有限公司按3000000元原值向原告回购商业经营收益权益；2、判令被告丽江红树林旅游文化地产开发有限公司按照约定的年化10.5%的收益率向原告支付经营收益315000元，并向原告支付自2019年1月9日起至实际给付之日期间的利息（利息计算标准参照约定的收益率）；3、判令被告北京复华旅游文化发展有限公司对上述共计3315000元的认购款及收益承担无限连带责任；4、判令诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告和被告丽江红树林旅游文化地产开发有限公司于2018年1月10日签订了《丽江复华度假世界“畅享假日”商业经营收益权益转让协议》，协议约定被告丽江红树林旅游文化地产开发有限公司将丽江复华度假世界“畅享假日”的商业经营收益权益（以下简称“复华商业经营收益权益”）转让给原告，转让期限为自转让日起12个月，转让价款总额为3000000万元。被告丽江红树林旅游文化地产开发有限公司还出具了承诺函，承诺基础资产的预期年化收益率不低于10.5%，由被告丽江红树林旅游文化地产开发有限公司在转让期限届满后10个工作日内向乙方分配收益，并承诺原告在持有复华商业经营收益权益按照相关协议安排选择存续期满退出，被告丽江红树林旅游文化地产开发有限公司将按原值向原告回购其商业经营收益权益认购总额。为保证被告丽江红树林旅游文化地产开发有限公司履行约定，被告北京复华旅游文化发展有限公司承诺用公司全部资产就《丽江复华度假世界“畅享假日”商业经营收益权益转让协议》中的认购款及收益分配提供无限连带责任担保，且明确若被告丽江红树林旅游文化地产开发有限公司无法履行回购及收益分配的约定，其将在10日内完成尽职调查，并在确定违约的10个工作日内，履行担保责任。原告于合同签订当日即通过借记卡支付了300万元人民币的转让价款，及时履行了己方义务。根据合同约定，2018年1月11日为“转让日”，本次商业经营收益权益的转让期限截止2019年1月10日，被告丽江红树林旅游文化地产开发有限公司应当在2019年1月24日之前向原告分配收益并回购认购总额，但被告丽江红树林旅游文化地产开发有限公司至今未兑付承诺，被告北京复华旅游文化发展有限公司亦未履行担保责任，已然构成根本违约。迄今，二被告未能遵照合同约定向原告兑付本金及约定的收益，故此，原告特向法院提起诉讼，请求依法判决二被告向原告支付相应款项，维护原告合法权益。因原告在诉讼过程中已申请撤回对北京复华旅游文化发展有限公司的起诉，故不再要求其承担连带责任，原告当庭申请撤回其第3项诉讼请求。被告丽江红树林旅游文化地产开发有限公司未作答辩。原告赵超英围绕诉讼请求提交了六组证据，被告丽江红树林旅游文化地产开发有限公司未对原告提交的证据发表质证意见，亦未依法提交证据。对原告提交的证据依法认定如下：对原告提交的证据1《丽江复华度假世界“畅享假日”商业经营收益权转让协议》、证据2承诺函、回购承诺函、证据3《2017年12月担保函、2019年1月10日担保函》、证据4银行转账汇款回单、账户明细清单、收据、证据5《丽江复华度假世界“畅享假日”商业经营收益权益说明书》、证据6产品延期说明函均有核对无异的原件，故对上述证据均予以采信，作为认定案件事实的依据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年1月10日，原告赵超英作为受让方（乙方）与作为转让方（甲方）的被告丽江红树林旅游文化地产有限公司签订了编号为LJ—CXJR—004《丽江复华度假世界“畅享假日”商业经营收益权益转让协议》，约定被告正在开发丽江复华度假世界，该项目位于云南省丽江市，由丽江红树林旅游文化地产开发有限公司开发，是集自然生态、民族文化、休憩度假、娱乐休闲、秀场演出、主题酒店、户外运动等多元业态组合一体的全球旅游度假目的地，丽江复华度假世界总建筑面积约286000平方米（最终以政府规划审批为准）。转让方拟将丽江复华度假世界“畅享假日”商业经营收益权益按照本协议约定的条件和价格转让给受让方。受让方为自然人，同意按照本协议约定的条件和价格，受让丽江复华度假世界“畅享假日”商业经营收益权益。双方一致同意为了丽江复华度假世界精英的统一性和品牌标准的独立性，将本项目竣工验收通过并取得房屋相应产权证后委托给丽江宜乐酒店管理有限公司进行统一经营和管理。转让标的为丽江复华度假世界项目“畅享假日”商业经营收益权益，转让期限为自转让日起12个月。转让标的商业经营收益权益的转让价款总额为3000000元，乙方应于本协议签署生效后三十日内，一次性将转让价款支付至甲方指定的账号为60×××12的账户中。根据《丽江复华度假世界商业委托经营合同》约定，转让方将其拥有的丽江复华度假世界的经营管理权委托给酒店管理公司行使；据酒店管理人估算，按照基础资产作价30000000元计算，基础资产的收益比较基准为年化10.5%；实际年化收益率以基础资产实际商业经营收益和甲方财务部门最终核算为准。甲方在商业经营权益收益的转让期届满后10个工作日内向乙方分配收益。合同还对其他内容进行了约定。2017年9月10日，被告向原告出具了一份《回购承诺函》，明确受让方在持有丽江复华度假世界“完美假日”商业经营收益按照相关协议安排选择存续期满退出，被告将按原值向受让方回购其商业经营收益权益认购总额。2018年1月，丽江宜乐酒店管理有限公司向原告出具了《承诺函》，明确在委托经营合同约定的12年委托经营期内，承诺尽心运营全力保障丽江复华度假世界的经营收益，预期年化权益收益率不低于10.5%（对应基础资产10000万元），实际年化权益收益率以酒店管理公司财务部门最终核算为准。2018年1月10日，原告赵超英向被告丽江红树林旅游文化地产开发有限公司60×××12的账户转账汇款人民币3000000元，被告丽江红树林旅游文化地产开发有限公司于当日向原告赵超英出具一份《收据》，确认收到赵超英投资款人民币3000000元。2019年1月10日，被告向原告发出了一份产品延期说明函，原告表示其未签字予以确认。原告表示无法明确涉项目的具体状况，不清楚被告是否具备商业经营收益权的发行或转让资质，也未得到过被告关于经营状况的情况或财务报表反馈，被告至今未向原告支付任何款项，原告因此诉至本院。因原告在诉讼过程中已申请撤回对北京复华旅游文化发展有限公司的起诉，故不再要求其承担连带责任，原告当庭申请撤回其第3项诉讼请求。本案在审理过程中，原告向本院申请财产保全，本院于2019年3月13日出具裁定书轮候冻结了被告红树林公司在丽江市古城区农村信用合作联社大研信用社开户账号为60×××12账户内的资金，期限为一年；轮候查封了被告红树林公司名下的云南省丽江市古城区俄古罗片区2号地块（2017）古城区不动产证明0002236号、0002252号、（2018）古城区不动产证明0001647号、（2019）古城区不动产证明0000275号的不动产，期限为两年。本院认为，根据《中华人民共和国银行业监督管理法》第十九条规定：“未经国务院银行业务监督管理机构批准，任何单位和个人不得设立银行业金融机构或者从事银行业金融机构的业务活动”。该规定明确了金融业具有垄断性，是政府严格控制的行业。被告企业信息公示报告显示丽江红树林公司的经营范围为文化活动组织策划及旅游信息咨询、房地产开发、销售自行开发的房屋、物业管理、房地产信息咨询、会务服务、文化教育信息咨询、展览展示服务、酒店管理、市场经营管理、企业形象设计，可以明确该公司并无吸收公众存款资质。但通过本院对受理的与本案同一被告同一类型60多件系列案件的审理，查明案涉的商业经营收益权益转让协议或份额认购协议虽然均冠以项目名称，但实际并无该项目在实际经营运作，被告未能明确项目的具体位置、运营情况，原告也并不知晓项目的具体状况，也未得到过被告关于经营状况的情况或财务报表反馈。故被告红树林公司存在在开发房地产项目过程中，虚构商业经营项目，以转让该项目商业经营收益权益份额的名义向社会公众宣传，承诺在一定期限内以给予货币回报并到期返还本金的方式向社会公众吸收大量资金的违法行为。本院在案件审理过程将该系列案件涉嫌非法吸收公众犯罪线索移送公安机关，公安机关不予立案。被告红树林公司为了规避法律实现融资目的，与原告签订了形式合法的商业经营收益权益转让协议，该行为属于《中华人民共和国合同法》第五十二条第（三）项规定的“以合法形式掩盖非法目的”之情形，属于无效合同，故对原告提出案涉协议系借贷性质的意见本院不予支持。合同无效后，被告因该合同取得的财产应当予以返还，对原告赵超英已支付的3000000元转让款应当返还；庭审中查明原告在签订协议时并未对案涉项目进行充分了解，未尽到合理注意义务，具有过错，应当承担相应的责任，故对其主张的第2项诉请不予支持。原告当庭申请撤回第3项诉讼请求，不违反法律规定，本院予以准许。综上，根据《中华人民共和国银行业监督管理法》第二条、第十九条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（四）项、第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告丽江红树林旅游文化地产开发有限公司于本判决生效之日起六十日内返还原告赵超英人民币3000000元；二、驳回原告赵超英的其他诉讼请求。案件受理费33320元，由原告赵超英负担3166元，由被告丽江红树林旅游文化地产开发有限公司负担30154元；诉讼保全申请费5000元，由被告丽江红树林旅游文化地产开发有限公司负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省丽江市中级人民法院。审 判 长  杨艳柳人民陪审员  徐丽源人民陪审员  郭艳花二〇一九年十一月二十八日书 记 员  和春芳【本判决生效后，若负有履行义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定的履行期限届满后两年内向本院申请强制执行】。