甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0102民初4538号原告张德胜，男，汉族，1963年11月14日出生，住甘肃省秦安县。委托诉讼代理人李虹帆，兰州润达律师事务所律师。委托诉讼代理人任嘉雯，兰州润达律师事务所实习律师。被告黄云剑，男，汉族，1975年4月11日出生，住甘肃省兰州市城关区。委托诉讼代理人宋兴华，甘肃得舍律师事务所律师。被告张力，男，汉族，1979年10月23日出生，住安徽省太和县。委托诉讼代理人宋兴华，甘肃得舍律师事务所律师。原告张德胜诉被告黄云剑、张力股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2019年4月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张德胜的委托诉讼代理人李虹帆、任嘉雯及被告黄云剑、张力的委托诉讼代理人宋兴华均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张德胜向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告对甘肃日泰建筑安装工程有限公司应当向原告支付各项损失及费用850000元及利息损失81897.92元（暂计至2019年2月20日，利率按中国人民银行同期贷款利率计算）承担连带清偿责任；2、请求判令被告对甘肃日泰建筑安装工程有限公司未履行生效调解书所产生的迟延履行期间的债务利息108622.5元（暂计至2019年2月20日，按日万分之一点七五计算）向原告承担连带清偿责任。以上金额共计1040520.42元；3、本案诉讼费、保全费等费用由被告承担。事实与理由：2015年4月23日，原告在甘肃日泰建筑安装工程有限公司组织施工的过程中，从高处坠落摔伤，随后被送往兰州大学第一医院东岗区进行救治，2015年7月24日，甘肃法医学会司法医学鉴定中心出具甘法医司鉴中心（2015）临鉴字第385号司法医学鉴定意见书。2016年2月3日，兰州市城关区人民法院作出（2015）城民拱初字第206号民事调解书，经法院主持调解，双方当事人自愿达成如下协议：1、甘肃日泰建筑安装工程有限公司支付原告各项损失及费用1000000元，分四期付清，于2016年2月16日前支付150000元，2016年8月1日支付250000元，2017年2月10日支付300000元，2017年8月10日支付300000元，如甘肃日泰建筑安装工程有限公司不能按时足额支付其中任何一期赔偿款，原告有权申请人民法院强制剩余的全部赔偿款；2、被告刘建文不承担赔偿责任；3、被告兰州联友食品冷藏有限公司不承担赔偿责任。甘肃日泰建筑安装工程有限公司在支付了150000元赔偿款之后，拒不支付剩余赔偿款，2016年8月25日，原告向贵院申请强制执行，经审查，甘肃日泰建筑安装工程有限公司无财产可供执行，甘肃日泰建筑安装工程有限公司系被告张力和黄云剑出资600万元设立的有限责任公司，其已经被列入经营异常企业名录，从2014年至今未进行年检，且2017年2月8日经营期间已届满。经调查，在日泰公司的注册地并无该公司，随后到七里河区工商局调查日泰公司的工商档案，得知日泰公司自注册成立之后无任何经营行为，其工商档案内档都无法找到。2017年12月30日，日泰公司因违反《中华人民共和国公司法》第211条的规定，被兰州市七里河工商行政管理局吊销营业执照。综上，被告黄云剑和张力作为日泰公司的股东，在明知公司对外负有债务，而故意不参加年检，致使营业执照被吊销，且在经营期限届满后，未续期也未组织清算并隐匿、转移企业财产，进而逃避债务，属于典型的滥用股东权利，依法应对公司债务承担连带责任，且被告作为有限责任公司的股东，因怠于履行股东义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，对原告的债权造成了严重的损害，为维护原告的合法权益，现依据《中华人民共和国公司法》等相关法律之规定，特向贵院起诉，望判如所请。被告黄云剑、张力辩称：1、被告黄云剑和张力确实应甘肃日泰建筑安装工程有限公司的法定代表人颜峰的要求签订了公司转让协议，将二被告变更为公司的股东及法定代表人，但是自2014年3月31日公司成立至今，都是由原法定代表人颜峰经营和控制该公司，因此原告诉称该公司是由二被告出资设立的不属实；2、二被告在取得股东的权益和资格时，也是受欺骗的，自2012年至今都有原法定代表人实际经营并欠付巨额的债务；3、二被告不存在恶意或故意不参加年检隐匿转移企业财产，自始至终，二被告从未见过该公司的公章和财务相关账目手续，故二被告不存在滥用股东权利；4、二被告不存在毁损账目、财产、重要文件等行为，造成灭失和无法清算，二被告不应承担责任。原告围绕诉讼请求依法提交了以下证据：证据一、甘肃日泰建筑安装工程有限公司《企业信用信息公示报告》、兰州市七里河区工商行政管理局《行政处罚决定书》一份；证明目的：1、甘肃日泰建筑安装工程有限公司因自行连续停业6个月未开业，被原兰州市工商行政管理局七里河分局（现七里河区市场监督管理局）吊销营业执照；2、日泰公司自2014年起未公示该公司年度报告；3、甘肃日泰建筑安装工程有限公司提供的出资信息中显示，公司认缴出资额为600万，实缴出资额为600万，但结合公司内档却仅有300万元出资款的验资报告及进账单。被告黄云剑、张力对《企业信用信息公示报告》的真实性无异议，对证明目的有异议，该证据恰恰证明了二被告不是该公司原始的出资人，二被告是继受取得该公司，出资额是有颜峰出资500万元，张鑫出资100万元；对《行政处罚决定书》的真实性及证明目的均有异议，恰恰证明了二被告对行政处罚并不知情。证据二、兰州市城关区法院关于原告与甘肃日泰建筑安装工程有限公司身体权、健康权纠纷一案的调解书、执行情况的案卷档案一份；证明目的：原告与甘肃日泰建筑安装工程有限公司身体权、健康权纠纷一案，（2015）城民拱初字第206号的调解书具有法律效力，调解书确定的义务为：“甘肃日泰建筑安装工程有限公司支付原告各项损失及费用1000000元，分四期付清。”但甘肃日泰建筑安装工程有限公司仅仅支付了第一笔款项150000元后便未再按期履行义务，原告在申请法院执行过程中，经过调查，未发现甘肃日泰建筑安装工程有限公司名下有房产、车辆、并且银行账户内也没有资金、甘肃日泰建筑安装工程有限公司的主要财产均已灭失，无法强制执行。被告黄云剑、张力对该证据的真实性无异议，对证明目的有异议，甘肃日泰建筑安装工程有限公司作为施工单位向原告赔偿及该案件的审理，二被告均不知情。证据三、甘肃日泰建筑安装工程有限公司章程及验资报告各一份、甘肃日泰建筑安装工程有限公司设立及变更事项的档案一份、甘肃日泰建筑安装工程有限公司2011年、2012年的资产负债表各一份；证明目的：证明目前该公司股东为张力、黄云剑二人，且在公司注册资本等级为实缴6000000元的情况下，验资报告和打款单凭证证明仅有3000000元打入了公司的公账户，剩余登记的注册资本存在出资不实的情形。被告黄云剑、张力对该证据的真实性无异议，对证明目的有异议，二被告是继受取得该公司，实缴和认缴不一致，应当由原始股东来承担。上述证据已经开庭质证和本院审查。对来源合法、与案件事实相关联，能够证明案件事实的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述及审查认定的证据，本院查明事实如下：原告张德胜诉案外人甘肃日泰建筑安装工程有限公司、兰州联友食品冷藏有限公司、刘建文身体权、健康权纠纷一案，2016年2月3日，本院作出（2015）城民拱初字第206号民事调解书，该调解书载明：1、甘肃日泰建筑安装工程有限公司支付原告张德胜各项损失及费用共计1000000元，分四期付清，于2016年2月16日前支付150000元，2016年8月10日支付250000元，2017年2月10日支付300000元，2017年8月10日支付300000元，如甘肃日泰建筑安装工程有限公司不能按时足额支付其中任何一期赔偿款，原告张德胜有权申请人民法院强制执行剩余的全部赔偿款；2、被告刘建文不承担赔偿责任；3、被告兰州联友食品冷藏有限公司不承担赔偿责任。该调解书生效后，甘肃日泰建筑安装工程有限公司仅仅支付了150000元的赔偿款。后该案原告申请强制执行，2016年11月28日，本院作出（2016）甘0102执1230号执行裁定书，以本案暂无可供执行的财产为由终结本次执行程序。另查明：甘肃日泰建筑安装工程有限公司成立于2007年1月26日，注册资本300万元，张翼投资200万元，投资比例66.7%，李兰芬投资100万元，投资比例33.3%。2008年10月10日，该公司的股东由张翼、李兰芬变更为张翼、剧世珍，2013年8月14日，该公司的股东由张翼、剧世珍变更为张鑫、颜峰，2014年3月19日该公司股东由张鑫、颜峰变更为颜峰、姬西明，2014年9月1日，该公司的股东由颜峰、姬西明变更为张力、黄云剑。本院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条：“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债权承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债权承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持”之规定，在本案中，原告无证据证实被告未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，亦无证据证实被告因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算。故原告要求被告对甘肃日泰建筑安装工程有限公司应当向原告支付各项损失及费用850000元及利息损失承担连带清偿责任的诉讼请求因证据不足，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条之规定，判决如下：驳回原告张德胜的诉讼请求。案件受理费7082元，保全费5000元，由原告张德胜承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。在上诉期满七日内未缴纳的，按照自动撤回上诉处理。审判员  张世华二〇一九年十一月十九日书记员  王琬婧