四川省西昌市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川3401刑初545号 公诉机关西昌市人民检察院。 被告人沙马莫子牛，女，1983年1月24日出生，彝族，文盲，户籍所在地四川省普格县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2010年1月19日被西昌市公安局刑事拘留；经西昌市人民检察院批准，2010年2月11日被西昌市公安局执行逮捕；因怀孕于2010年3月9日被西昌市公安局取保候审。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年7月3日被西昌市公安局刑事拘留；经西昌市人民检察院批准，于2019年8月8日被西昌市公安局执行逮捕。现羁押于西昌市看守所。 辩护人李茂，四川谦亨律师事务所律师。 翻译人阿比阿支，西昌市人民法院工作人员。 西昌市人民检察院以西市检诉刑诉〔2019〕477号起诉书指控被告人沙马莫子牛犯贩卖毒品罪，于2019年10月21日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。西昌市人民检察院指派检察员龚映萍出庭支持公诉，被告人、辩护人及翻译人均到庭参加诉讼。现已审理终结。 西昌市人民检察院指控，2010年1月16日，阿某（已判决）打电话给被告人沙马莫子牛，称其要购买海洛因，二人在电话里谈好海洛因的价格为300元／克。2010年1月18日晚上23时许，阿某到达西昌市火车站沙马莫西牛的出租房购买海洛因。沙马莫子牛拿着用塑料纸包裹的海洛因与阿某交易，阿某说海洛因不好，没有交易。沙马莫子牛刚走出出租房不远就遇见巡逻警察，于是将海洛因扔在地上准备逃跑时被民警抓获，并当场在地上查获海洛因一包，在其身上搜出用于称量海洛因的称。随后民警在沙马莫子牛的出租房将购买海洛因的阿某抓获，缴获阿某用于购买海洛因的毒资18200元。经称量,犯罪嫌疑人沙马莫子牛身上缴获的毒品海洛因毛重71克，净重60克。经凉山州公安局鉴定，送检的白色固体可疑物中检出海洛因。 为支持指控，公诉机关当庭出示物证、书证、被告人的供述与辩解、鉴定意见和视听资料等证据。公诉机关认为，被告人沙马莫子牛明知毒品而贩卖，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人沙马莫子牛系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。公诉机关根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，诉请本院依法判处。 被告人沙马莫子牛对指控的事实与罪名均无异议，仅提出是呷呷叫我把毒品拿给阿某；自己在被抓获后就向警察交代了毒品是呷呷让我拿给买家，我就带警察到我的出租房里找到阿某。辩护人对指控的罪名无异议，提出被告人系犯罪未遂；被告人在共同犯罪中应认定为从犯；被告人被抓获后带领警察抓获阿某，应认定为立功；被告人主观恶性较小，系初犯偶犯，认罪态度好，有悔罪表现，犯罪时是怀孕妇女；本案程序上有瑕疵；建议对其从轻或是减轻处罚。 经审理查明，2010年1月16日，阿某（已判决）打电话给被告人沙马莫子牛，称其要购买海洛因，二人在电话里谈好海洛因的价格为300元／克。2010年1月18日晚上23时许，阿某到达西昌市火车站沙马莫西牛的出租房购买海洛因。沙马莫子牛拿着用塑料纸包裹的海洛因与阿某交易，阿某说海洛因不好，没有交易。沙马莫子牛刚走出出租房不远就遇见巡逻警察，于是将海洛因扔在地上准备逃跑时被民警抓获。民警当场在地上查获海洛因一包，在沙马莫子牛身上搜出用于称量海洛因的称。随后民警在沙马莫子牛的出租房将购买海洛因的阿某抓获，缴获阿某用于购买海洛因的毒资18200元。经称量,被告人沙马莫子牛身上缴获的毒品海洛因毛重71克，净重60克。经凉山州公安局物证鉴定所鉴定，送检的白色固体可疑物中检出海洛因。 认定上述事实，有以下证据证实： 1、受案登记表、立案决定书，证实2019年6月16日长安派出所对遗留案件进行清理时，发现2010年1月18日该所办理的贩毒案件没有办结，两名涉案人员中已有一人阿某于2010年7月28日判处有期徒刑九年，另一人沙马莫子牛因怀孕于2010年3月9日被取保候审并释放，该人至今未归案处理。由于警综平台的更新导致该案在新平台里无法找到，故，重新受案、立案。于2019年6月16日受案并立案侦查。 2、基本情况及户籍信息，证实被告人已达到刑事责任年龄。 3、抓获经过2份，证实（1）2010年1月18日西昌市公安局长安派出所民警在西昌市火车站对一出租房进行例行检查时，发现一名彝族妇女形迹可疑，便对其盘查，该女子（经核实为沙马莫子牛）快速从其身上掏出一包东西丢掉，民警捡回丢掉的东西，经查系毒品可疑物，并从沙马莫子牛身上查获用于贩卖海洛因的称一把。在此期间，民警将前来购买毒品的男子阿某抓获。（2）2018年7月3日惠州市公安局惠阳区分局新圩派出所接到红色预警有在逃人员沙马莫子牛在工商银行办理业务，民警经向银行查看监控并追踪后，发现沙马莫子牛进入了建设银行新圩支行，民警于当日14时50分在建设银行新圩支行办事大厅将沙马莫子牛抓获。 4、现场照片，证实系沙马莫子牛贩卖毒品被挡获地方的照片、丢弃海洛因的位置照片。 5、物证照片，证实沙马莫子牛指认贩卖的毒品、查获的称的情况。证实阿某指认查获的毒资的情况。 6、扣押清单、发还清单，证实（1）公安机关从沙马莫子牛处扣押毒品6块、三星手机1部、称1把、戒指1个、耳环1对、邮政存折1个、邮政银行卡1张、农行卡1张。已于2010年3月11日将邮政存折、邮政银行卡和农行卡发还沙马莫子牛。（2）公安机关从阿某处扣押毒资18200元以及金鹏手机1部。 7、称重说明，证实现场缴获的毒品海洛因毛重71克，净重60克。 8、毒品上交收据，证实上交毒品60克。 9、诊断证明书及超声检查报告单，证实2010年3月9日凉山州一医院出具了沙马莫子牛怀孕的诊断证明书。 10、通话记录，证实公安机关调取了阿某使用的13684369131号码与沙马莫子牛使用的13568653387号码的通话记录。其中，2010年1月18日，沙马莫子牛与阿某有多次通话记录，当天是沙马莫子牛先打电话给阿某。 11、（2010）西昌刑初字第150号刑事判决书，证实阿某因贩卖毒品罪，于2010年7月28日被我院判处有期徒刑九年，并处没收个人财产人民币1万元。 12、罚没票据，证实阿某的毒资18200元已于2010年1月19日上交西昌市公安局。 13、西昌市公安局长安派出所于2019年11月12日出具的情况说明两份，证实（1）沙马莫子牛被抓获后只交代了上家叫“阿呷”，无法核实上家的真实身份；公安机关通过侦查抓获的阿某，沙马莫子牛没有立功行为。（2）沙马莫子牛因怀孕被取保候审，沙马莫子牛缴纳的2万元保证金有交款收据。取保期间，沙马莫子牛拒绝配合办案单位，长期失联，已经依法没收2万元的保证金。经联系当时的主办民警，主办民警称已经将保证金上交财政；扣押的耳环、戒指和没收的保证金凭证一起放在档案袋放在办公室柜子里，主办民警抽调时柜子被撬，档案袋丢失，扣押的财物一起丢失，无法查找。 14、证人阿某的证言，证实2010年1月16日沙马拉拉（沙马莫子牛）给我打电话叫我到西昌来等他，1月18日给我打电话说有药（海洛因），叫我过去买，谈好是每克310元。我就到西昌火车站“紫晶酒店”后面的出租屋找到她。在跟她进一步谈价钱的时候，派出所的人来查房就把我抓住。之前我和他在电话里说我带了18000元钱，我说要买20-30克，她身上带有6块海洛因（60克）。 15、被告人沙马莫子牛的供述，证实2010年1月19日吃过下午饭，一起被带到派出所来的这个男的（阿约、甘洛人）打电话给我说需要海洛因，我们就在电话里说好价钱，每克三百元，我就给普格大槽乡的一个叫呷呷的人说有人要海洛因，他告诉我等人来了再给他打电话，然后把海洛因拿给我。晚上11点左右，这个甘洛人（阿约）到我租住的房子找我，我就打电话给普格的呷呷，呷呷在火车站通往我租住房子的巷子里将六块海洛因交给我，说是六十克，还给我一把小称。我就把这六块海洛因拿给甘洛人（阿约）看，他看了说海洛因不好，他就没有买。我就准备把海洛因和称还给普格人呷呷，刚走出我的出租房，就看见有警察在查夜，我害怕就把海洛因甩了，但还是被警察发现。警察在地上捡到海洛因并在我身上搜出称，接着警察在我租住的地方将买海洛因的甘洛人抓获。 16、凉山州公安局凉公禁检【2010】044号刑事科学技术鉴定书，证实送检的白色可疑物中检出海洛因。 17、同步录音录像光盘两张。 上述证据，经当庭举证、质证，在案证据来源合法，能够相互印证，足以定案。 本院认为，被告人沙马莫子牛明知毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。西昌市人民检察院指控的罪名成立，本院予以支持。被告人及辩护人提出被告人在抓获后带警察在其出租房抓获阿某，应认定为立功的意见。经查，根据同案犯阿某的证言、被告人沙马莫子牛的多次供述、抓获经过，均证实警方抓获被告人后，在被告人的出租房内将前来购买毒品的阿某抓获，故，不能认定为立功。该意见不予采纳。关于辩护人提出应认定为从犯和程序存在瑕疵的意见，经查，被告人与阿某系毒品交易的双方，不成立非共同犯罪；本案案发于2010年，尚未发现本案存在程序问题。故，该意见不予采纳。被告人沙马莫子牛到案后如实供述犯罪事实，当庭认罪，可以从轻处罚。被告人沙马莫子牛已着手实施犯罪，系因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。辩护人的其他相关意见本院予以采纳。综上，可对被告人沙马莫子牛减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和第四十七条的规定，判决如下： 一、被告人沙马莫子牛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元（罚金已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除已羁押的50日，即刑期自2019年7月3日起至2028年5月13日止。） 二、扣押在案的毒品、毒资和称，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 向  练 审 判 员 仁  薇 人民陪审员 阿西依坡 二〇一九年十一月十七日 书 记 员 吴 洪 森 附本判决适用法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。