陕西省西安市中级人民法院     民事判决书                                            （2019）陕01民终14031号     上诉人（原审原告）：刘新运，男，1977年6月9日出生，汉族，住陕西省渭南市临渭区。   被上诉人（原审被告）：石家庄君乐宝乳业有限公司，住所地：石家庄市。   法定代表人：魏立华，该公司总经理。   委托诉讼代理人：王兰，河北英陆律师事务所律师。   上诉人刘新运与被上诉人石家庄君乐宝乳业有限公司劳动争议一案，不服西安市未央区人民法院（2019)陕0112民初2860号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。   原审法院经审理查明，刘新运于2013年5月3日入职石家庄君乐宝乳业有限公司西安直营公司工作，负责理货，实行不定时工作制。刘新运2018年7月1日至7月9日期间在西安市第九医院住院，该医院出具的《职工病伤娩休假证明书》显示刘新运病休假时间自2018年7月4日起至2018年7月31日止。2018年1、2、4、5月，石家庄君乐宝乳业有限公司每月通过银行转账支付刘新运月工资1782.22元，2018年3月刘新运收到1982.22元，2018年6月刘新运账户收到工资1232.22元,7月收到981.34元，8月收到50.86元，9月及10月各收到650.86元。刘新运2018年6月22日因工资事宜申请劳动仲裁，西安市劳动人事争议仲裁委员会作出市劳人仲案字［2018］第423号裁决书，裁决：一、本裁决生效10日内，被申请人石家庄君乐宝乳业有限公司支付申请人刘新运2018年5月、6月的工资差额1100元；二、本裁决生效10日内，被申请人石家庄君乐宝乳业有限公司支付申请人刘新运2017年1月至2018年6月带薪年休假工资1448.27元；三、本裁决生效10日内，申请人石家庄君乐宝乳业有限公司支付申请人刘新运2018年7月份工资238.8元、2018年8月份工资1331.36元、9月份工资1782.22元、10月份工资1782.22元（已支付的不再重复支付）；四、驳回申请人刘新运其余仲裁请求。   原审以上事实有劳动合同书、银行流水、工资表、微信记录、职工病伤娩休假证明书、住院病案首页、送货单、社保缴费证明、不定时工作制申报表与行政许可决定书、工会代表会议决议、仲裁裁决书、庭审笔录等证据在卷佐证。   原审法院认为，刘新运主张其月工资为2100元，且石家庄君乐宝乳业有限公司调整刘新运工资并未与刘新运协商一致，故原审法院采信刘新运主张，认定刘新运月工资为2100元。刘新运主张石家庄君乐宝乳业有限公司交付其劳动合同，因其在仲裁时并未提出，且其庭审中亦认可石家庄君乐宝乳业有限公司提交劳动合同的真实性，故对其该项请求原审法院不予支持。关于刘新运主张的2018年5月至10月期间工资的诉讼请求，刘新运诉称其在此期间正常上班，其中7月4日至9日住院治疗并办理病假手续，其提供送货单证明其7月11日后正常上班，石家庄君乐宝乳业有限公司没有证据否认刘新运的主张，故原审法院对刘新运的主张予以认可，石家庄君乐宝乳业有限公司应支付刘新运2018年5月至10月期间工资差额6200.44元（扣除已支付的工资及病假未上班的工资）。关于刘新运主张的2013年至2018年正常休假工资，因刘新运工作期间实行不定时工作制，根据劳动部《工资支付暂行规定》第13条的规定，实行不定时工时制劳动者，不执行标准工时工作制劳动者享有的公休日、延时加班的待遇。因此刘新运的此项请求原审法院不予采信。关于2013年至2018年国家法定节假日工资11808元的诉讼请求，根据刘新运提供的送货单仅能认定刘新运10月1日至3日工作的事实，故石家庄君乐宝乳业有限公司应支付刘新运该三天的加班工资579.31元。鉴于刘新运未对其主张的其他法定节假日加班情况予以举证，原审法院对其此部分诉请不予支持。关于刘新运带薪年休假工资的诉讼请求，因刘新运于2018年6月申请仲裁，其2016年之前的带薪年休假工资超过了一年的仲裁时效，原审法院不予支持。故仲裁裁决石家庄君乐宝乳业有限公司支付刘新运2017年及2018年带薪年休假工资1448.27元并无不妥，原审法院予以确认。综上，刘新运的部分诉讼请求成立，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十一条、第十二条之规定，判决：一、石家庄君乐宝乳业有限公司于本判决生效之日起10日内支付刘新运2018年5月至10月工资差额6200.44元，2018年10月法定节假日加班工资579.31元，2017年及2018年带薪年休假工资1448.27元，以上共计8228.02元。二、驳回刘新运的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（刘新运已预交），由石家庄君乐宝乳业有限公司负担，并于本判决确定的履行期间一并支付刘新运。   宣判后，刘新运不服原审判决提起上诉称，1、对于上诉人主张的正常休假工资一审法院驳回，另国家法定节假日工资一审法院只支持了10月1日至3日的判决亦属不当。上诉人入职被上诉人公司五年多来，被上诉人从未安排上诉人休过一天假，尽管上诉人是不定时工作制员工，虽然不受《劳动法》第41条规定的日延长工作时间标准和月延长工作时间标准，但用人单位应采用适当的休息方式，每周至少保证劳动者休息一天。2、关于带薪年休假工资，根据《职工带薪年休假条例》第5条规定，年休假可以跨年度安排，故其2016年的年休假可以放在2017年休。如果单位2017不安排，其可以在2018年主张，故单位应支付其2016年、2017年、2018年三年年休假工资的请求。综上，上诉人最终明确其上诉请求为：1、请求依法撤销西安市未央区人民法院（2019）陕0112民初2860号民事判决；2、维持原判中被上诉人支付上诉人2018年5月至10月份的工资差额6200.44元的判决内容；3、支付2013年5月至2018年11月31日的正常休假工资50688元；4、支付2013年至2018年11月31日的国家法定节假日工资11808元；5、支付2013年至2018年的带薪年休假工资7200元；6、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。   被上诉人石家庄君乐宝乳业有限公司辩称，上诉人岗位为不定时工作制，被上诉人对上诉人实行的是不定时工作制的弹性工作时间，上诉人按照标准工作制要求休息休假加班工资，没有法律依据。原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。   二审经审理查明，原审判决查明的事实属实，本院予以确认。   另查明，二审询问中，刘新运明确表示对原审法院判决的2018年5月至10月工资差额6200.44元的判决内容放弃上诉，不再提出上诉。   上述事实有询问笔录为证。   本院认为，石家庄君乐宝乳业有限公司经劳动保障行政部门批准实行不定时工作制，双方签订的劳动合同中亦明确约定不定时工作制。不定时工作制没有固定工作时间的限制，是针对因生产特点、工作性质特殊需要或职责范围的关系，需要连续上班或者难以按时上下班，无法使用标准工作时间或者需要机动作业的员工而采用的一种工作时间制度。根据劳动部《工资支付暂行规定》第十三条规定，实行不定时工作制的劳动者，不执行标准工作制劳动者享有的公休日、延时加班的待遇，故刘新运以标准工时进行计算主张2013年5月至2018年11月31日正常休假加班工资缺乏法律依据，原审法院不予支持并无不当。关于刘新运主张2013年至2018年期间的法定节假日加班，因关于加班事实劳动者负有举证责任，根据刘新运提供的送货单，原审法院认定2018年10月份刘新运存在3天法定节假日加班的情形，判决支持其3天法定节假日加班工资并无不当。关于刘新运主张的2013年至2018年的带薪年休假工资问题，因石家庄君乐宝乳业有限公司提出过时效抗辩，故原审法院以超时效为由仅支持刘新运2017年及2018年带薪年休假工资1448.27元并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，上诉人刘新运的上诉理由不能成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉， 维持原判。   案件受理10元，由上诉人刘新运承担。   本判决为终审判决。         审判长  刘志愿            审判员 姜  华   审判员  陈洁婷     二○一九年十一月二十八日     书记 员  李博文            1