河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫17民终4155号上诉人（原审被告）：林长领，男，1974年10月6日出生，汉族，住上蔡县。委托诉讼代理人：聂荣中，河南豫上律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张云恒，男，1968年11月5日出生，汉族，住上蔡县。上诉人林长领因与被上诉人张云恒土地承包经营权纠纷一案，不服河南省上蔡县人民法院（2019）豫1722民初3216号民事判决，提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人林长领及其委托诉讼代理人聂荣中，被上诉人张云恒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人林长领上诉请求：请求撤销原审判决第三项，改判驳回被上诉人要求上诉人支付违约金的诉讼请求，改判被上诉人支付八个月租赁费，并判令一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人在2019年6月将土地收回，导致上诉人合同内近四个月不能继续管理使用土地，一审法院判令上诉人支付第三年一整年的租金，显然不公正；一审判决认定合同非被上诉人所签订，一审法院参照该合同判决上诉人承担违约金，无法律依据。被上诉人张云恒答辩称：关于违约金，口头协议有约定，有证据证明。张云恒向一审法院起诉请求：1、依法解除原、被告口头签订的土地承包合同；2、依法判令被告归还原告9亩耕地；3、依法判令被告支付原告土地租金8460元；4、依法判令被告支付原告违约金4500元；5、本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告张云恒等23家分得可耕地一处，其中原告的9亩，位于上××××村庄南。2016年9月份，原、被告口头约定，原告将其9亩耕地租赁给被告，由被告管理使用，被告每亩每年支付原告租金940元，于每年6月1日支付当年的租金，如被告到时不交纳租金，原告有权铲除被告的树木。原、被告进行约定期限，被告与其他村民也进行了约定。被告租赁上述各家土地后，在该土地上种植梨树等树木。被告与原告及其他村民约定后，被告按照约定于2017年8月15日付清原告及其他22家2016年9月25日至2017年9月25日租赁费；于2018年7月付清原告及其他22家2017年9月26日至2018年9月25日租赁费；于2019年6月付刘华、丁深义、刘奎三家2018年9月26日至2019年9月25日的租赁费，其余租赁户的租赁费因被告租金周转困难至今未有支付，从而引起本诉。在庭审中，被告提供一份2016年9月25日被告与原告等23家签订的合同。合同约定租期10年，租金为每年每亩地款940元或800斤小麦，如一方违约将承担违约金每亩500元，付款方式为每年阳历6月底付清当年地款。合同上面有张云恒等23家的签字按压。原告否认被告提供的合同上原告的签字、按压系原告所为。而被告陈述原告的名字是被告的妻子所写，手印系原告亲自所按，为此，被告提出鉴定。2019年7月26日，陕西中金司法鉴定中心接受上蔡县人民法院委托，对原告的指纹进行鉴定。该机构通过鉴定，于2019年8月20日出具陕中金鉴中心（2019）痕鉴字第267号司法鉴定意见书，检材中“中张云恒”签名笔迹处的红色指印不是张云恒捺印形成。为此，被告支出鉴定费1152元。同时查明，原、被告发生纠纷后，原告将涉案土地上部分树木铲除，而大部分仍遗留在涉案土地上。一审法院认为，依法形成的口头合同，在不违背法律、法规强制性规定下，口头合同应依法成立有效。原、被告于2016年口头约定的合同，系双方真实意思表示，不违背法律、法规强制性规定，依法成立有效。原、被告口头约定后，双方均应按照口头约定各自履行各自的义务。原告按照口头约定，已将9亩耕地交付被告，履行了自己的义务，但被告在给付原告第一年、第二年的租金后，应参照被告与他人鉴定的合同，于2019年6月份支付原告第三年的租金，而至今没有支付，从而引起本案纠纷，被告应负本案的全部责任。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”的规定，原告有权要求解除合同。第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，原告有权要求被告退还耕地、支付2018年9月26日至2019年9月25日的租金。故，原告要求解除与被告口头签订的土地承包合同，归还原告9亩耕地，支付原告第三年租金8460元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。关于要求要求被告支付违约金的问题，被告与他人签订的书面合同中约定“如一方违约将承担违约金每亩500元”。被告应当参照该合同约定，支付原告违约金4500元。故，原告要求被告支付违约金4500元的诉讼请求，证据充分，本院予以支持。关于租金支付时间如何认定问题，原告提供的23家租赁户的证言中，大部分证人证明支付租金的时间为每年6月1号，一部分证人证明签订合同时没有看合同内容。上述证人虽无出庭接受原、被告询问，但与被告提供的合同中载明的“付款方式为每年阳历6月底付清当年地款”相差不大，况且被告提供的合同中有的租赁户的签名、按印不是租赁户所为，有的租赁户对合同内容不清楚，因此，应当对原告提供的各租赁户的证明予以采信。故，应当认定被告支付租金的时间为每年6月1日。被告辩称，被告种原告的土地有合同，交付租金为每年的6月底，在租金交付期限没有到期的情况下，原告已强行把地收走。被告交付租金未到期，被告不存在违约金行为。一、原告是在被告没有交付租金的情况下铲除被告部分树木，被告违约在先，说明原告是根据双方的口头约定行使自己的权利。二、被告未支付租金的原因是以资金周转困难为由，且至今未有支付，说明被告按时支付租金确有困难，需要延期支付租金。三、原告于2019年6月17日起诉，而被告应支付租金的时间为每年6月1日，且至今没有支付，原告提起诉讼，并无不当。四、原告并未收回土地，被告大部分书面仍在涉案土地上栽种。故，被告的上述辩称理由不足，本院不予采信。依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条之规定，判决如下：一、解除原告张云恒与被告林长领于2016年9月的口头土地承包经营权。二、被告林长领将承包原告张云恒的耕地9亩于本判决生效之日起十日内退还原告张云恒。三、被告林长领于本判决生效之日起十日内给付原告张云恒租赁费8460元，违约金4500元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费112元，由被告林长领负担。二审中，被上诉人张云恒提交了证人证言一份、起诉状及上蔡县人民法院（2019）豫1722民初3293号判决书。对双方二审争议的事实与原审法院审理查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，关于租赁费的问题。因上诉人林长领未依约支付租金，张云恒于2019年6月将部分树木铲除，但大部分树木仍在涉诉土地上。一审法院判决林长领支付2019年的租赁费8460元，正确。上诉人林长领称仅应支付八个月租赁费的上诉理由，不能成立，不予采信。关于违约金的问题。由于合同中“张云恒”的签名捺印均非张云恒本人所为，张云恒未提供证据证明其与林长领对违约金作出约定，故张云恒请求林长领支付违约金4500元，证据不足，不予支持。一审法院参照林长领与他人签订的合同判决林长领向张云恒支付违约金4500元，缺乏事实和法律依据，应予纠正。综上所述，林长领的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省上蔡县人民法院（2019）豫1722民初3216号民事判决第一项、第二项；二、变更河南省上蔡县人民法院（2019）豫1722民初3216号民事判决第三项为：上诉人林长领于本判决生效之日起十日内给付被上诉人张云恒租赁费8460元；三、驳回被上诉人张云恒的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费112元，由张云恒负担39元，由林长领负担73元；二审案件受理费112元，由张云恒负担39元，由林长领负担73元。本判决为终审判决。审判长  王建峰审判员  袁玉慧审判员  贾保山二〇一九年十一月十三日书记员  李新剑