江西省景德镇市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣02民终826号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司景德镇市分公司，住所地景德镇市昌江区瓷都大道**，统一社会信用代码913602008588064195。负责人：汪杰军，系该公司经理。委托诉讼代理人：虞悦，江西晨天律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈凤英，江西晨天律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：黎小荣，女，1987年4月30日出生，汉族，江西乐平人，住乐平市。委托诉讼代理人：王金龙，上海智坚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：徐正生，男，1969年10月15日出生，汉族，江西乐平人，住乐平市。委托诉讼代理人：徐志强，男，1990年1月5日出生，汉族，江西乐平人，住乐平市，系徐正生之子。上诉人中国人民财产保险股份有限公司景德镇市分公司因与被上诉人黎小荣、徐正生机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省乐平市人民法院（2019）赣0281民初2045号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司景德镇市分公司上诉请求：1.请求撤销原审判决，依法改判被上诉人减少赔偿金52823.75元；2.本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审判决对部分认定事项存在不妥之处，应当予以改判，减少上诉人的必要损失。一、根据《景德镇市中级人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的指导意见》第一条规定:“(一)一般情况下，不采信“三期”鉴定意见。对误工期、营养期、护理期的认定，按照受害人伤情和住院治疗情况并结合医疗机构的意见确定。”以及第六条规定:“根据现行法律法规及相关司法解释规定，“城乡二元”标准还应继续坚持。农村居民适用城镇标准计算赔偿数额应符合两个条件，即经常居住地和主要收入来源地为城镇。对于主张居住在城镇规划区内或城中村并应适用城镇居民标准计算相关费用的农村户籍居民，应由其举证证明居住在城镇规划区范围内或城中村，且主要收入来源地为城镇，方可按城镇居民标准计算。”故应对原审判决提到的有关于被上诉人的三期鉴定结果不予承认，被上诉人伤残赔偿金、被扶养人生活费赔偿标准应当按农村标准来统一计算赔偿金额。二、原审判决在赔偿项目和赔偿金额的计算方面，部分不合理。1、误工费不合理，被上诉人没有提供劳动合同，也未提供正规工资表(仅有的2017年12月至2018年12月的银行流水，显示十个月的平均月工资为2851.5元)，而原审判决中按130元/天来计算误工费不合理。2、护理费、精神抚慰金认定过高，原审判决认定护理费130元/天，精神抚慰金5000元过高，上诉人认为，不承认三期鉴定的前提下，被上诉人护理费应按实际住院天数100元/天，十级伤残按3000元标准计算为宜。3、伤残赔偿金、被扶养人生活费认定错误。根据《景德镇市中级人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的指导意见》有关规定，被上诉人提供的证据尚不足以证明其系城镇居民的身份，因此，本案被上诉人赔偿标准均应以农村标准计算为宜。4、交通费、财产损失认定证据不足。被上诉人未提供有关交通费用的相关发票和证明凭证，上诉人认为，交通费应按10元/天的标准计算为宜，而电瓶车修理也应当予以提供正规的修理发票，被上诉人未能提供发票或其他证据，故对原审判决上诉人赔偿的2000元的财产损失不予认可。上述赔偿项目及金额合计69176.25元，请求二审法院予以纠正。综上所述，请二审法院在审理查明事实之后，撤销原审判决并依法改判支持上诉人的上诉请求。黎小荣答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，恳请二审法院予以维持。一、原审法院用城镇标准计算认定事实清楚，适用法律正确。交通事故标准适用城镇还是农村标准，依据的不是户籍性质，而是居民性质。被上诉人居住地为乐平市接渡镇刘家村委会山里杨家村，查询国家统计局城乡区划代码可以得知被上诉人居住地为城镇，所以应当适用城镇标准赔偿。此外，根据《江西省高级人民法院关于审理人身侵权赔偿案件指导意见(试行)》第19条规定即“受害人的经常居住地或者主要收入来源地在城镇的，按照城镇标准认定赔偿。”被上诉人自2017年2月份至交通事故发生之日2018年8月27日一直在江西晶山玻璃工贸有限公司工作，属于城镇务工人员，而且被上诉人属于失地农民，已经失去了农民属性，应当适用城镇标准赔偿。二、超过交强险的部分原审法院判决原审被告承担40％的赔偿责任，认定事实清楚适用法律正确。一个人即使没有单位，也是有误工费的。所以一审认定130元的误工费并不高。上诉人提出事故之后还有发工资的行为，因为私营单位发工资有滞后性。电瓶车修理应由保险公司定损，是保险公司的义务。徐正生答辩称，与保险公司意见一致。黎小荣向原审法院起诉请求：1、判决被告赔偿原告医疗费、误工费等损失合计人民币185727.85元；2、被告中国人民财产保险股份有限公司景德镇市分公司在保险范围内承担理赔责任；3、本案诉讼费用由被告承担。黎小荣在诉讼过程中撤回了对车辆的所有权人湖口启祥运输公司的起诉。原审法院经审理查明：2018年8月27日6时57分许，被告徐正生驾驶G91S99轻型自卸货车装载红砖（严重超载状态)后由临港镇经农科园，三百分场向乐平市市区方向行驶至乐平市金山工业区晶山玻璃厂门口地段时，遇原告黎小荣骑行二轮电瓶车由晶山玻璃厂下班左拐驶上道路，后两车发生碰撞，造成两车受损，原告黎小荣受伤的道路交通事故。事故发生后，原告黎小荣被送往乐平市人民医院住院治疗53天，后转南昌大学第二附属医院住院治疗12天，共花去医疗费56242.7元，被告徐正生垫付29500.03元。乐平市公安局交通警察大队作出的第360281420180000728号道路交通事故认定书认定原告黎小荣负此次事故的主要责任，被告徐正生负此次事故的次要责任。2019年4月30日，原告黎小荣经乐平华正法医学司法鉴定所鉴定，乐平华正法医学司法鉴定所作出乐华司[2019]临鉴字第087号鉴定意见书，原告黎小荣被鉴定为十级伤残，继续治疗费评定为15000元，误工期评定为275天、护理期评定为195天、营养期评定为195天。鉴定费用为1900元。另查明，赣Ｇ×××**轻型自卸货车在被告中国人民财产保险股份有限公司景德镇市分公司购买交强险，保险金额死亡伤残赔偿限额110000元,医疗费限额10000元，财产损失限额2000元，保险期间为2017年10月12日0时0分至2018年10月11日24时0分。原告黎小荣的户口为农村户口，但其为失地农民，自2017年2月份至2018年8月27日在江西晶山玻璃工贸有限公司工作,所在村庄统计上确定为城镇。上述事实有原、被告户籍身份等证件证明，保险合同保单、交通事故责任认定书、医疗费发票、鉴定意见书、庭审笔录等证据予以证明，原审法院予以确认。原审法院认为：被告对该起交通事故发生的原因及责任认定均无异议，原告虽然认为应当承担同等责任，没有提供相关证据予以证实，原审法院对交通事故责任认定书予以确认。交通事故赔偿标准适用城镇还是农村标准，依据的不是户籍性质，而是居民性质。原告黎小荣居住地为乐平市接渡镇刘家垄村委会山里杨家村，查询国家统计局城乡区划代码可以得知原告黎小荣居住地为城镇。此外，根据《江西省高级人民法院关于审理人身侵权赔偿案件指导意见（试行))》第19条的规定即“受害人的经常居住地或者主要收入来源地在城镇的，按照城镇标准认定赔偿。”原告黎小荣自2017年2月份至交通事故发生之日2018年8月27日一直在江西晶山玻璃工贸有限公司工作，属于城镇务工人员。原告还属于失地农民。所以本案可以适用城镇标准计算原告黎小荣的损失。原告黎小荣驾驶的是非机动车，被告徐正生驾驶的是机动车，而且被告徐正生驾驶的机动车存在超载、制动不力且未确保安全等诸多违法行为，原告黎小荣仅仅是未让直行车辆一项违法行为，根据《江西省实施根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七至第二十五条规定，在该起交通事故中，原告黎小荣的损失医疗费为53242.7元，后续治疗费为15000元，营养费为65天×50元/天=3250元，住院伙食补助费为65天×50元/天=3250元,以上合计77742.7元，由被告中国人民财产保险股份有限公司景德镇市分公司承担10000元，被告徐正生承担27097.08元[(77742.7元-10000元)×40%]。对误工费、护理费的计算天数，南昌大学第二附属医院出院记录遗嘱为3个月内以休息为主，在家属协助下逐步功能锻炼，避免摔伤，三期鉴定为误工期275天、护理期为195天,综合认定误工天数为155天(65天+90天)，护理天数为155天（65天+90天)，误工费为155天×130元/天=20150元，护理费为155天×130元/天=20150元，伤残赔偿金为33819×2=67638元，被抚养人生活费为20760×10%×(8+6÷11）÷2=25950元。精神抚慰金为5000元；交通费酌定为1200元，以上合计140088元，由被告中国人民财产保险股份有限公司景德镇市分公司承担110000元，被告徐正生承担12035.2元[(140088元-110000元）×40%]。财产损失2600元，由被告中国人民财产保险股份有限公司景德镇市分公司承担2000元，被告徐正生承担240元[(2600元-2000元）×40%]。鉴定费1900元由被告徐正生承担。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最髙人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若千问题的解释》第十七条至第二十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司景德镇市分公司赔偿原告黎小荣人民币122000元（其中医疗费10000元、伤残赔偿金等110000元、财产损失2000元）；限判决生效后十日内日履行完毕。二、被告徐正生赔偿原告黎小荣人民币11772.25元（其中医疗费27097.08元、伤残赔偿金等12035.2元、财产损失240元、鉴定费1900元，总计人民币41272.28元，扣除已垫付的医疗费人民币29500.03元）；限判决生效后十日内日履行完毕。三、驳回原告黎小荣其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第253条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4014元，因适用简易程序审理，减半收取为2007元，由被告徐正生承担。二审中，中国人民财产保险股份有限公司景德镇市分公司、徐正生未提交新的证据，黎小荣提交江西晶山玻璃工贸有限公司于2019年7月1日出具的证明一份，拟证明黎小荣于2017年2月份至2018年8月27日在该公司工作，系该公司员工，该证据在原审庭审结束后补充交给原审法院的。中国人民财产保险股份有限公司景德镇市分公司质证认为对该证明合法性关联性不认可，徐正生质证意见同保险公司一致。结合上述举质证情况分析，本院认定如下：对黎小荣所提交公司证明，该证据不符合二审新证据的规定，但其内容与黎小荣原审所提交工资流水能够互相印证，本院予以确认。二审查明的事实与原审查明的基本事实一致。本院认为，关于被上诉人黎小荣误工费、护理费是否计算不当问题。首先，对误工天数和护理天数的认定，经查，黎小荣在乐平市人民法院住院治疗53天，后转南昌大学第二附属医院住院治疗12天，南昌大学第二附属医院出院记录医嘱建议为3个月内以休息为主，在家属协助下逐步功能锻炼，避免摔伤，黎小荣三期鉴定为误工期275天、护理期为195天,原审并未采信三期鉴定意见，综合按照受害人伤情和住院治疗情况并结合医疗机构的意见确定认定误工天数为155天(65天+90天)，护理天数为155天（65天+90天)符合本案事实及相关法律规定，并无不当。其次，误工费用，黎小荣事故发生时有工作，也举证其银行工资流水明细清单，原审法院据此认定其误工费130元/天并无不当，护理费用，原审法院认定130元/天符合本市从事同等级别护理的劳务报酬，并无不当。原审认定误工费为155天×130元/天=20150元，护理费为155天×130元/天=20150元计算正确，应予维持。关于被上诉人黎小荣的残疾赔偿金、被抚养人生活费是否应当参照城镇居民标准计算。经查，黎小荣居住地经查询国家统计局城乡区划代码为城镇，此外，黎小荣在江西晶山玻璃工贸有限公司工作属实，其主要收入来源地在城镇，属于城镇务工人员，其也属于失地农民。原审对其残疾赔偿金、被抚养人生活费适用城镇居民标准计算正确。关于被上诉人黎小荣精神抚慰金、交通费、财产损失计算问题。精神抚慰金，黎小荣在本次交通事故中，经司法鉴定为伤残十级，基于此对其精神抚慰金诉求应予支持，原审法院认定5000元精神抚慰金符合实际，不存在过高情形。交通费，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，黎小荣未能提供交通费用票据，但其在乐平市人民法院住院治疗53天，后转南昌大学第二附属医院住院治疗12天，原审根据实际情况认定其交通费用1200元并无不当。关于财产损失，经查因本次交通事故黎小荣电动车受损情况属实，应当获得赔偿，原审认定财产损失2000元符合案件事实及相关法律规定，并无不当。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司景德镇市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1120元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司景德镇市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  吴海平审判员  王慧莲审判员  胡志勇二〇一九年十一月二十一日法官助理汪越书记员祝奇