重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝05民终6179号上诉人（原审被告）：赵洁，女，汉族，1986年8月4日出生，住重庆市大渡口区。委托诉讼代理人：丁勇，重庆鼎圣（大渡口）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：重庆化工轻工有限公司，住所地重庆市渝中区中山二路95号，统一社会信用代码91500103202889485T。法定代表人：窦汀洋。委托诉讼代理人：程杰，女，该公司员工。委托诉讼代理人：孙超，重庆伟豪律师事务所律师。上诉人赵洁因与被上诉人重庆化工轻工有限公司（以下简称重庆化工公司）劳动合同纠纷一案，不服重庆市渝中区人民法院（2019）渝0103民初2736号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。赵洁上诉请求：撤销一审判决，依法改判重庆化工公司支付赵洁违法解除劳动合同赔偿金30400元。事实及理由：一、重庆化工公司将解除与赵洁劳动合同通知工会的程序并非补正程序，该证据系伪造；二、一审对于赵洁是否履行了请假手续的举证责任分配不当；三、《员工守则》系案外人四川华瑞实业有限公司制定，并不能适用于赵洁。被上诉人重庆化工公司答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。重庆化工公司向一审法院起诉请求：判决重庆化工公司无须支付赵洁违法解除劳动关系赔偿金30400元。一审法院经审理查明：2014年6月1日，赵洁进入重庆化工公司工作。同日，重庆化工公司（合同中称甲方）与赵洁（合同中称乙方）签订了期限至2017年3月31日的《劳动合同书》，其中约定乙方的工作岗位为内勤，执行标准工时工作制度，工资由基本工资、岗位工资和绩效构成。重庆化工公司对赵洁进行了入职培训，培训内容包括《四川华瑞实业有限公司员工守则》。守则第二章企业发展载明“先后于1999年、2002年、2004年、2005年成功收购……重庆化工公司。”第十一章员工行为准则与礼仪之二、考勤管理第3.2条规定“事假：于事假一日前填写请假单，经部门负责人同意、分管领导、人事行政分管领导、总经理同意后方可事假，事假未经批准而缺勤者一律作旷工处理”，4.6条规定“无故连续旷工三日或全月累计无故旷工五日或一年旷工达十日者，为严重违反劳动纪律，直接给予解雇，且不发放经济补偿金。”原劳动合同到期后，双方于2017年4月1日续签劳动合同期限至2020年3月31日，并约定乙方的工作岗位为调运经理助理，具体工作内容和要求是根据甲方的工作需要适时安排，因生产经营变化、工作业绩考核和工作需要，甲方有权调整乙方的工作岗位和工作内容，乙方有反映本人意见的权利，但未形成新的协议或未经甲方批准前，必须服从安排；甲方安排乙方执行标准工时工作制度；乙方月工资结构明细为岗位工资3800元，业务提成及其他工作奖励按奖励制度分配，奖励具体办法由甲方根据经营状况适时制定；合同第十六条约定“在甲方的规章制度中规定了如下严重违反规章制度的情形，甲方有权解除劳动合同，并且不支付经济补偿或赔偿金：（一）乙方离开甲方公司5个工作日以上（含5个工作日），既未请假又未书面通知甲方补假的；……”双方还对其他事项进行了约定。2017年9月初，赵洁申请休病假至2017年9月22日，病假期满后休产假。2017年9月18日，赵洁生育。赵洁应享受产假143天，至2018年2月12日期满。2018年3月15日，重庆化工公司作出《处罚通报》，通报载明：调运部经理助理赵洁按规定享受产假的期限为2017年9月23日至2018年2月12日，应于2018年2月13日返回公司上班。截至2018年2月22日，赵洁未上班也未履行请假手续。2018年2月23日，经公司人事部门提醒后，赵洁口头表示将再请假一周，但却未履行书面的请假和审批手续。2018年2月27日，经公司发出《限期返岗通知书》后，赵洁于2018年3月1日返岗。根据《员工守则》和《考勤管理制度》的规定，公司决定对赵洁进行降职处罚，其职级从经理助理降为主办二级，薪资根据职级做相应的调整，2018年3月1日起执行。恰逢储油部内勤离职，由赵洁接任储油部内勤，限期于2018年3月16日到岗进行工作交接。赵洁2018年3月16日收到该《处罚通报》，并手写注明：“请假属情有可原，已向公司各级领导作相应解释，事实也并非如此夸大其实，对此处罚决定，本人无法接受。”2018年3月22日，重庆化工公司向赵洁发出《解除劳动合同通知书》，通知载明：“赵洁同志：您之前违反《员工守则》（2013版）第八章第二条及《考勤管理制度》（2015修订版）第三（三）、（四）条之规定，属严重违反公司考勤管理制度。经公司领导商议决定，对您进行通报批评和降职处罚并重新分配工作，《处罚通报》于2018年3月15日书面通知到您并在公司宣传栏张贴公示。另，公司在《处罚通报》中已写明您将调岗至储油部担任内勤，并限期于3月16日到岗进行工作交接，截止今日已超过交接期限五个工作日，您一直拒绝执行公司的处罚。现根据《员工守则》（2013版）第十一章第二条4.6条及《考勤管理制度》（2015修订版）第四（八）、（九）条之规定，公司决定于2018年3月31日起与您解除劳动关系。”赵洁2018年3月27日签收该通知。2018年3月31日，重庆化工公司为赵洁出具《解除/终止劳动合同证明》，并结清赵洁工资，双方确认劳动合同于同日解除。2018年7月25日，赵洁向重庆市渝中区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被重庆化工公司向其支付违法解除劳动合同赔偿金30400元。2019年1月4日，该委作出渝中劳人仲案字（2018）第970号《仲裁裁决书》，裁决重庆化工公司向赵洁支付违法解除劳动合同赔偿金30400元。重庆化工公司不服该裁决，乃以本案请求诉至本院。一审另查明，2018年2月12日产假期满后，赵洁2018年2月13日至28日未回重庆化工公司上班，期间15日至21日、25日为春节法定节假日和公休日。赵洁2018年3月1日返岗，在原岗位打卡考勤至27日，期间未按处罚通报要求到新岗位报到。2018年3月22日重庆化工公司提出解除与赵洁的劳动合同，未事先将理由通知工会，但本案起诉前已经补正有关程序。一审庭审中，重庆化工公司与赵洁均确认，如果重庆化工公司解除劳动合同属于违法解除，对于仲裁认定的赔偿金金额30400元无异议。一审法院认为，本案的争议焦点在于重庆化工公司解除与赵洁的劳动合同是否合法。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的；”第四十三条规定“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条规定“建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。”本案中，赵洁2018年2月12日产假期满后，2018年2月13日至28日未回重庆化工公司处上班，期间15日至21日、25日为春节法定节假日和公休日，23日至28日赵洁辩称因母亲生病和才生产完已向部门经理张金能请假。由于重庆化工公司诉称赵洁未完善请假的审批手续，而赵洁举示的向张金能请假的证据一审法院未予采信，赵洁就此应承担举证不能的不利后果，故一审法院依法认定赵洁2018年2月13、14日，22至24日，26至28日的缺勤属于旷工，旷工8天。即使赵洁不知晓《考勤管理制度（2015修订版）》，但员工守则及劳动合同中均有规定一月内旷工5日以上属于严重违反公司规章制度的行为，重庆化工公司有权解除劳动合同。虽然重庆化工公司2018年3月15日在《处罚通报》中对赵洁已作出降职，调整岗位的决定，但赵洁明确拒绝接受该决定。因此，重庆化工公司因赵洁旷工严重违反公司规章制度为由解除双方劳动合同，并在本案起诉前已经补正有关工会通知程序，符合法律规定，属于合法解除，无须支付赵洁违法解除劳动合同赔偿金。至于员工守则系由四川华瑞实业有限公司制定的问题，因该守则已载明四川华瑞实业有限公司收购了重庆化工公司，重庆化工公司就守则内容亦对赵洁进行了培训，故员工守则的规定应适用于赵洁。综上所述，重庆化工公司诉讼请求成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项、第四十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：重庆化工轻工有限公司无须支付赵洁解除劳动合同赔偿金30400元。一审案件受理费10元，减半收取计5元，由赵洁负担。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点是赵洁主张重庆化工公司支付违法解除劳动合同赔偿金的请求是否成立。就前述争议焦点，本院评述如下：《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项规定“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；……”本案中，关于赵洁是否存在旷工的事实。赵洁上诉称其病假期满日期为2017年9月22日，因9月23日、24日系双休日，故应于2017年9月25日开始计算产假，故产假的期满日期应当顺延两天，2018年2月13日、14日并非旷工。本院认为，根据查明的事实，赵洁于2017年9月初休病假至2017年9月22日，期满后并于2017年9月23日起休产假，产假应于2018年2月12日期满。根据《女职工劳动保护特别规定》等关于产假的相关规定，产假天数应系自然日，并非工作日，不应扣除公休日。故赵洁主张应从2017年9月25起计算产假的天数于法无据。况且，赵洁于2017年9月18日生产，此时理应开始计算产假天数，现重庆化工公司主张从2017年9月23日起算产假已对赵洁休假权利进行了充分保障。赵洁在2018年2月12日产假期满后，2018年2月13日至28日期间并未回重庆化工公司处上班，扣除该期间春节法定节假日及公休日，赵洁缺勤8天。赵洁虽陈述该期间向部门经理张金能进行了口头请假，但其举示的证据并不足以证明其存在请假的事实，重庆化工公司对此亦不认可。同时，赵洁在二审中亦认可其并未履行书面的补假审批手续。故一审认定2018年2月13日至28日期间赵洁旷工8天并无不当。关于重庆化工公司的解除依据。赵洁上诉称《员工守则》系案外人四川华瑞实业有限公司制定，对赵洁没有约束力。本院认为，《员工守则》虽系由四川华瑞实业有限公司制定，但该守则已载明四川华瑞实业有限公司收购了重庆化工公司。同时，重庆化工公司在赵洁入职时就对其关于《员工守则》的内容进行了培训，并且在赵洁签字确认的学习培训确认书中亦明确载明其自愿按照四川华瑞实业有限公司的《员工守则》执行。因此，《员工守则》对赵洁具有约束力，而《员工守则》及劳动合同中均有规定一月内旷工5日以上属于严重违反公司规章制度的行为，重庆化工公司有权解除劳动合同。上诉人赵洁的该项上诉理由不成立，本院不予支持。关于解除劳动合同的程序问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条规定“建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。”赵洁上诉称重庆化工公司一审中举示的重庆化工公司工会委员会《关于的复函》并非履行了补正程序，而系伪证。本院认为，重庆化工公司在一审中举示了该份证据；同时，赵洁对该证据中加盖的重庆化工公司工会委员会公章的真实性并无异议。由此可见，重庆化工公司已经在起诉前就解除与赵洁之间的劳动合同通知了工会并取得了工会的同意。因此，重庆化工公司解除与赵洁的劳动合同程序合法。上诉人赵洁的该项上诉理由亦不成立。综上，赵洁的上诉请求不成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人赵洁承担。本判决为终审判决。审 判 长  韩 艳审 判 员  张泽兵审 判 员  苏 渝二〇一九年十一月十二日法官助理  宋彦君书 记 员  黄 雯