福建省福州市中级人民法院      刑事裁定书                 （2019）闽01刑终1269号                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                         原公诉机关福建省闽清县人民检察院。   上诉人（原审被告人）洪其新，男，1964年2月22日出生于福建省福州市，汉族，中专文化，福州市某某茶场原党总支书记，户籍地福建省福州市鼓楼区，现住福建省福州市晋安区，公民身份号码350XXXXXXXXXXX。因本案于2018年5月23日被闽清县人民检察院取保候审，2018年7月5日被逮捕。现羁押于闽清县看守所。   辩护人林峰，福建智君律师事务所律师。   辩护人郭珠萍，福建智君律师事务所实习律师。   原审被告人连世榕，男，1965年8月19日出生于福建省福州市，汉族，初中文化，福州市某某茶场原工会副主席，住福建省福州市鼓楼区，公民身份号码350XXXXXXXXXXXXX。因本案于2018年5月23日被逮捕，2018年6月21日被闽清县人民检察院取保候审，2019年6月21日被继续取保候审。   原审被告人连世茂，男，1966年11月2日出生于福建省福州市，汉族，中专文化，福州市某某茶场原会计，住福建省福州市晋安区，公民身份号码350XXXXXXXXXXXXXX。因本案于2018年5月23日被闽清县人民检察院取保候审，2019年5月23日被继续取保候审。   原审被告人阮文金，男，1961年4月6日出生于福建省福州市，汉族，小学文化，福州市某某茶场原办公室主任，住福建省福州市晋安区，公民身份号码350XXXXXXXXXXXXXXX。因本案于2018年5月23日被闽清县人民检察院取保候审，2019年5月23日被继续取保候审。   原审被告人阮宝兴，男，1963年6月28日出生于福建省福州市，汉族，高中文化，福州市某某茶场原职工，住福建省福州市晋安区，公民身份号码350XXXXXXXXXXXX。因本案于2018年5月23日被闽清县人民检察院取保候审，2019年5月23日被继续取保候审。   原审被告人钱家喜，男，1954年10月17日出生于福建省福州市，汉族，初中文化，福州市某某茶场原工会主席，住福建省福州市晋安区，公民身份号码350XXXXXXXXXXXX。因本案于2018年5月23日被闽清县人民检察院取保候审，2019年5月23日被继续取保候审。   原审被告人叶常青，女，1960年1月1日出生于广东省，汉族，初中文化，福州市某某茶场原出纳，户籍地福建省福州市鼓楼区，公民身份号码352XXXXXXXXXXXXXX。因本案于2018年5月23日被闽清县人民检察院取保候审，2019年5月23日被继续取保候审。   福建省闽清县人民法院审理福建省闽清县人民检察院指控原审被告人洪其新、连世榕、连世茂、阮文金、阮宝兴、钱家喜、叶常青犯贪污罪一案，于2019年9月5日作出（2018）闽0124刑初125号刑事判决。原审被告人洪其新不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉材料，讯问原审被告人，听取辩护人意见，决定不开庭审理。现已审理终结。   原判认定，2012年12月至2017年，被告人洪其新、连世榕、连世茂、阮文金、阮宝兴、钱家喜（2016年2月离开福州市某某茶场）、叶常青（2015年1月起到福州市某某茶场任出纳）在福州市某某茶场（以下简称“某某茶场”）工作期间，伙同某某茶场场长吴某某（已判刑），利用职务上的便利，以报销个人接待费、发放奖金补贴等名义侵吞某某茶场公款并非法占有。期间，经吴某某与上述被告人商量，决定通过虚设工程项目来冲抵套取的资金。在2012年12月至2017年期间，吴某某等人先后虚设水库机耕路建设、生态茶园机耕路建设、某1茶区喷灌设施工程建设等15个工程项目，通过福建省某某建设发展有限公司、福州市马尾区琅岐某某建筑工程队、福建某2建设实业有限公司福州分公司、某3等单位和个人虚开工程发票，冲抵套取的某某茶场资金共计人民币1408002.5元。其中，被告人洪其新、连世榕、连世茂、阮文金、阮宝兴参与套取某某茶场资金人民币1408002.5元，被告人钱家喜参与套取某某茶场资金人民币1334933.5元，被告人叶常青参与套取某某茶场资金人民币586003.5元。   上述所套取的资金人民币1408002.5元中，现已查实有528353.76元钱款被吴某某和被告人洪其新、连世榕等人以发放奖金、补贴、报销个人开支等名义侵吞，钱款去向如下：吴某某个人分得人民币226515.22元、被告人洪其新个人分得人民币55319元、被告人连世榕个人分得人民币46091.2元、被告人连世茂个人分得人民币51136.9元、被告人阮文金个人分得人民币52160.84元、被告人阮宝兴个人分得人民币31535元、被告人钱家喜个人分得人民币36073.4元、被告人叶常青个人分得人民币29522.2元。   被告人洪其新、连世茂、阮文金、阮宝兴、钱家喜、叶常青犯罪后自动投案。2018年5月10日，被告人洪其新、连世榕、连世茂、阮文金、阮宝兴、钱家喜、叶常青分别向闽清县监察委员会退出涉案赃款，共计人民币301838.54元（其中洪其新55319元、连世榕46091.2元、连世茂51136.9元、阮文金52160.84元、阮宝兴31535元、钱家喜36073.4元、叶常青29522.2元）。   上述事实，被告人连世榕、连世茂、阮文金、阮宝兴、钱家喜、叶常青在开庭审理过程亦无异议，并有证人林某3等人的证言, 干部任免审批表、福州市某某集团总公司关于洪其新等同志任免的通知、工程发票及公司明细分类账、建筑业统一发票记账联、福州市某某（集团）总公司资金明细表、福州市某某茶场发放奖金表格电子底稿、福州市某某茶场会议记录、福州市某某茶场薪资管理规定等文件、同案犯吴某某的供述、被告人洪其新等人在侦查阶段的供述、到案经过、扣押材料等证据证实。   原判认为，被告人洪其新、连世榕、连世茂、阮文金、阮宝兴、钱家喜、叶常青作为福州市某某茶场的工作人员，利用职务上的便利，伙同某某茶场场长吴某某，以虚设工程项目等手段贪污某某茶场公款，其中被告人洪其新、连世榕、连世茂、阮文金、阮宝兴参与贪污公款人民币1408002.5元，被告人钱家喜参与贪污公款人民币1334933.5元，被告人叶常青参与贪污公款人民币586003.5元，数额巨大，其行为均已构成贪污罪。鉴于被告人洪其新、连世榕、连世茂、阮文金、阮宝兴、钱家喜、叶常青在共同犯罪中仅起次要或者辅助作用，是从犯，被告人连世茂、阮文金、阮宝兴、钱家喜、叶常青犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，被告人连世榕到案后能如实供述自己的罪行，并当庭表示自愿认罪，案发后被告人洪其新、连世榕、连世茂、阮文金、阮宝兴、钱家喜、叶常青均已退赃，遂对上述被告人从轻、减轻处罚。根据被告人连世榕、连世茂、阮文金、阮宝兴、钱家喜、叶常青的犯罪情节及其悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会，对所居住的社区亦无重大不良影响，更有利于对其进行教育改造和社会矫正，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第六十七条第一款、第三款、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十八条、第十九条第一款之规定，判决：一、被告人洪其新犯贪污罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币200000元；二、被告人连世榕犯贪污罪，判处有期徒刑二年十一个月，缓刑三年，并处罚金人民币100000元；三、被告人连世茂犯贪污罪，判处有期徒刑二年九个月，缓刑三年，并处罚金人民币100000元；四、被告人阮文金犯贪污罪，判处有期徒刑二年九个月，缓刑三年，并处罚金人民币100000元；五、被告人阮宝兴犯贪污罪，判处有期徒刑二年九个月，缓刑三年，并处罚金人民币100000元；六、被告人钱家喜犯贪污罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币100000元；七、被告人叶常青犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币100000元；八、扣押在案的赃款人民币301838.54元予以没收，由暂扣单位闽清县人民检察院上缴国库。   上诉人洪其新上诉认为其并未与其余同案人共谋虚构工程项目套取资金，不是贪污罪的共犯，其没有在发票、单据、工程合同上签字，没有参与共同犯罪，其个人所得55319元是经过上报福州某某（集团）有限公司并经福州市某某委审核通过的合法收入，不构成贪污罪。   其辩护人提出相同的辩护意见，并认为15次开会讨论如何虚构工程项目时，洪其新只参与一两次，且不发表任何意见亦拒绝签字，没有共谋，不成立贪污罪的共犯。   二审审理期间，上诉人洪其新及其辩护人均未提出新的证据，也没有申请通知新的证人到庭、调取新的物证、申请重新鉴定或者勘验。   经审理查明，原判认定上诉人及原审被告人犯贪污罪的证据，系侦查机关依法收集并经一审庭审质证，证据来源合法，内容真实客观，证据间能相互印证，形成证据锁链。本院对原判认定的事实和证据予以确认。   本院认为，上诉人洪其新、原审被告人连世榕、连世茂、阮文金、阮宝兴、钱家喜、叶常青作为福州市某某茶场的工作人员，利用职务上的便利，伙同某某茶场场长吴某某，以虚设工程项目等手段贪污某某茶场公款，其中洪其新、连世榕、连世茂、阮文金、阮宝兴参与贪污公款人民币1408002.5元，钱家喜参与贪污公款人民币1334933.5元，叶常青参与贪污公款人民币586003.5元，数额巨大，其行为均已构成贪污罪。洪其新、连世榕、连世茂、阮文金、阮宝兴、钱家喜、叶常青在共同犯罪中仅起次要或者辅助作用，是从犯，连世茂、阮文金、阮宝兴、钱家喜、叶常青犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，连世榕当庭表示自愿认罪，案发后洪其新、连世榕、连世茂、阮文金、阮宝兴、钱家喜、叶常青均已退赃，遂可对上述人员分别从轻、减轻处罚。原判已就洪其新是否构成贪污罪等意见进行充分评析，其有具体的违规报销等行为，并曾参与商量，其没有表态、没有签字即不构成犯罪的辩解不能成立。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。       审判长李浩   审判员王奇峰   审判员董昆       二○一九年十一月二十一日                            书记员王卉             附：本案所引用的法律条文     《中华人民共和国刑事诉讼法》   第二百三十六条 第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：   （一）原判决认定事实和适用法律正确、量适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；