安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖01民终9204号上诉人(一审被告):安徽香丫丫餐饮管理有限公司，住所地安徽省合肥市瑶海区当涂路城东乡大门北综合楼**，统一社会信用代码×××002。法定代表人:汪翠平，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人:茆蓉，安徽正申律师事务所律师。被上诉人(一审原告):黄多来，男，1972年2月8日出生，汉族，住安徽省长丰县。委托诉讼代理人：余亚鹏，安徽金华安律师事务所律师。上诉人安徽香丫丫餐饮管理有限公司（以下简称香丫丫公司）因与被上诉人黄多来特许经营合同纠纷一案，不服安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2019）皖0191民初2299号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。香丫丫公司上诉请求：撤销一审判决依法改判或将本案发回重审。事实和理由：1.一审法院认定事实错误，其具备两年一店的特许经营资质并拥有成熟的经营模式，其已实际履行了合同，黄多来已实际使用了特许经营资源；2.一审判决认定黄多来享有单方解除权错误，适用法律有误，涉案合同2019年1月6日签订，黄多来4月1日向法院诉讼，黄多来不再享有单方解除权。3.其已取得香皖胖叔锅贴的商标注册证，有效期自2018年12月28日至2028年12月27日止。黄多来辩称，香丫丫公司未提供合同约定的培训及技术指导，其在合同签订后一个月内已口头提出解除，同时也已向法院诉讼解除，香丫丫公司二审提交的商标注册证从2018年12月28日开始，其没有成熟经验模式，黄多来享有单方解除权，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持一审判决。黄多来向一审法院起诉请求：1.判令解除黄多来与香丫丫公司于2019年1月6日签订的《合同书》；2.判令香丫丫公司立即退还黄多来投资费用及管理费40000元；3.判令香丫丫公司立即赔偿黄多来经济损失18333元。一审法院查明事实：香丫丫公司成立于2011年12月15日。2014年3月27日经受让取得第10026127号“香皖”图文注册商标。2018年2月1日，香丫丫公司申请注册“香皖胖叔锅贴”商标，尚未注册成功。经过多年市场运作，香丫丫公司目前开设多家加盟店，具有一定的经营能力。2019年1月6日，黄多来（乙方）与香丫丫公司（甲方）签订《合同书》，合同中约定：1.甲方授权乙方在安徽省合肥市长丰县水家湖镇经营项目“香皖功夫煲仔/香皖胖叔锅贴”，合同期限从2019年1月6日至2020年1月5日；2.乙方选择投资合作的店型为形象店，在合同签订时，乙方应向甲方一次性缴纳投资费用37000元整，管理费3000元/年，共计40000元；3.甲方权利义务包括：在本合同执行期间，甲方给予乙方使用甲方公司经营技术资产，在规定的地区开设、经营公司的权力；甲方承诺在本合同执行期间，乙方可以使用公司商标、服务标志及表示这些标志、记号、样式、标签和招牌；甲方依据地理条件和区域性商业结构状况在所设乙方地区另设商户时，保证不会与乙方发生相互竞争关系；为使乙方能维持经营，在开业前及本合同执行期间，甲方向乙方传授必需的知识和经营技术；甲方有义务为乙方提供相关的生产设备、原料、食品制作流程及相关技术培训资料；甲方为乙方原料、设备供应商，甲方有义务为乙方提供质量标准符合国家标准的原料、设备，协助乙方做好开业前的准备工作；甲方有权对乙方的经营管理情况进行检查、督导，逐步完善乙方的经营管理，有权考核乙方经营人员的素质，以确保香皖品牌的经营质量；甲方须适应社会经济形势变化，对现有经营技术资产进行不断地研究、完善和积累；4.乙方权利义务包括：乙方有权使用甲方自行设计制作的图纸、宣传海报及相关图片。未经甲方书面同意，乙方不得在合同规定的场所外使用甲方商标，或进行有损于甲方名誉的任何活动；乙方只能按甲方承诺的范围和方法使用商标及经营技术资产，同时必须以公司经营技术资产为基础，按统一形象经营店铺；为维护公司形象的统一性，乙方的店铺结构、内外装饰要符合甲方规定的标准；为维护公司形象的统一性，乙方店铺的设备、装置、用具、招牌等的规格需符合甲方规定的样式；乙方购置甲方原料时，应提前三天通知甲方，并详细登记所需要原料名称、数量，并将货款汇入甲方公司指定账户（款到发货），甲方接单后应在六日内将乙方所购货物通过物流发出；乙方需按国家有关规定，办理相关营业手续（包括但不限于营业执照、税务登记证、卫生许可证等）方可开业，经营过程中所发生的费用及相关税费均由方自行承担；以上证件未办理者，所产生的后果均由乙方自行承担；乙方有权在甲方允许的经营范围内开展经营管理工作，并有权获得甲方的经营策略以及人员的培训和业务指导；乙方店面发生重大变动时，如变更法定代表人、变更经营地址、变更经营范围等必须提前十日通知甲方，需征得甲方的书面同意方可实施等。合同签订后，黄多来向香丫丫公司支付了40000元的合同费用，并未实际开店，后合同履行产生争议，遂诉至法院。一审法院认为，涉案合同的性质为特许经营合同，系双方当事人真实意思表示，且不违反我国现行法律、法规的强制性规定，应为合法有效。黄多来所支付的投资费用及管理费40000元，应为因履行合同而发生的特许经营费用。本案的争议焦点为涉案合同应否解除。根据《商业特许经营管理条例》规定，“特许人和被特许人应当在特许经营权合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同”，该条款赋予被特许人一定期限内的任意解除权，其原因更多是考虑特许经营合同双方在商业实力、经营经验、信息掌握方面具有明显差异，被特许人在信息获取、风险判断、谈判地位等方面相对处于劣势地位而给予其特别保护，以缓冲被特许人的冲动投资，尽量实现特许经营合同双方在缔约能力上的实质平衡。这种单方解除权的行使不需要以对方违约为前提就可以按照自身意愿单独解除合同，更何况就涉案特许经营资源的重要组成部分之一的“香皖胖叔锅贴”，尚不能证明香丫丫公司对此已经具备成熟的经营模式。黄多来尚未开店经营，并未实际使用香丫丫公司的特许经营资源，且涉案合同签订于2019年1月6日，黄多来于2019年4月1日前即向本院提起诉讼，考虑到期间经过春节，开业准备所耗费的实际时间，以及为提起诉讼所做准备客观上需耗费的时间，可以认定其在一定的合理期限内行使了单方解除权。黄多来要求解除涉案合同、香丫丫公司返还已经支付的特许经营费用的主张，具有事实和法律依据，应予支持。鉴于香丫丫公司虽就“香皖胖叔锅贴”项目的经营资源存有欠缺，但黄多来客观上接触过涉案特许经营资源中“香皖功夫煲仔”项目的技术和信息，加之合同是因为黄多来行使单方解除权而导致解除，相关损失后果的发生不能完全归咎于香丫丫公司，故对返还特许经营费用的数额确定为38000元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（五）项、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，一审法院判决：一、确认解除黄多来与香丫丫公司签订的《合同书》；二、香丫丫公司于本判决生效之日起十日内返还黄多来特许经营费用38000元；三、驳回黄多来的其他诉讼请求。案件受理费1258元，由黄多来负担258元，香丫丫公司负担1000元。二审中，香丫丫公司提交商标注册证及网页查询单各一张，证明其已取得“香皖胖叔锅贴”注册商标，有效期自2018年12月28日至2028年12月27日止。经质证，黄多来对其真实性、合法性无异议，对其关联性有异议，认为只能证明香丫丫公司有权从事特许经营活动，但与本案合同解除无关。经审查，对其真实性予以认定，但其与本案不具关联性，对其效力不予认定。本院对一审法院认定的事实予以确认。另查明，涉案合同签订后香丫丫公司未向黄多来配送货品，黄多来亦未开业经营。本院认为，根据涉案合同对双方权利义务的约定，本案合同符合《商业特许经营管理条例》第三条关于商业特许经营的定义，本案属于特许经营合同纠纷。本案的争议焦点为黄多来要求解除涉案合同的诉请能否成立。根据国务院《商业特许经营管理条例》第二条的规定，商业特许经营是指拥注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。同时因特许人和被特许人在经营能力、经营资源、商业信息等方面存在认知和能力差别，前述条例第十二条规定，特许经营合同应对被特许人在合同签订后一定期限内的单方解除权作出约定，该条赋予了被特许人在特许经营合同签订后一定期间内的合同解除权，涉案特许经营合同虽未对此作出约定，但并不妨碍黄多来在合理期限内行使解除权。从本案查明的事实看，涉案合同是2019年1月6日签订，合同签订后，香丫丫公司并未向黄多来配送相关货品，黄多来亦未开始经营，且未实际使用特许资源，至2019年4月1日黄多来即提起本案诉讼，一审法院基于此期间经过春节、开业准备和为诉讼准备等客观情况，认定黄多来系在合理期限内行使单方解除权，进而判决解除涉案特许经营合同并无不当。同时，一审法院基于香丫丫公司和黄多来在涉案合同履行中的过错程度，酌定香丫丫公司在涉案合同解除后应返还黄多来的款项为38000元，并无不妥。综上，香丫丫公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费750元，由上诉人安徽香丫丫餐饮管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 丽 红审判员 胡   娟审判员 许   琛二〇一九年十一月二十五日书记员 王玲（代）附：（2019）皖01民终9204号民事判决书适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。