云南省玉溪市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云04民终1016号上诉人（原审原告）：胡冰，男，1984年12月16日生，汉族，住江苏省泗洪县。委托诉讼代理人：杨绍银，新兴法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权代理。上诉人（原审被告）：玉溪万浴温泉酒店有限公司，住所地：云南省玉溪市红塔区李棋街道万裕生态城**。法定代表人：者万涛，总经理。委托诉讼代理人：李学松，云南滇兴律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：李幸玲，云南滇兴律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。上诉人胡冰与上诉人玉溪万浴温泉酒店有限公司（以下简称万浴公司）因劳动争议一案，均不服云南省玉溪市红塔区人民法院（2019）云0402民初1978号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。胡冰上诉请求：维持原判第一、二项，撤销第三项，改判万浴公司支付其未签订书面劳动合同的双倍工资130000元。事实及理由：一审以其属高管人员、怠于维护自身权益，对未签订书面劳动合同存在过错为由不支持双倍工资不当。其受聘担任万浴公司的总经理，但从未得到正式任命书和授权书，工作是受万浴公司法定代表人的丈夫吴龙驹指挥安排，吴龙驹才是万浴公司的管理人，其没有决定权，不可能自己跟自己签订劳动合同；其在万浴公司工作期间，双方处在组团、经营管理的过渡期，不能强求其主张维权；其曾口头向吴龙驹提出要求签订书面劳动合同，但吴龙驹以需要考察为由拖延不予签订，其不存在过错。依据劳动法第八十二条的规定，万浴公司应支付其双倍工资，请求二审法院予以改判。万浴公司答辩称，胡冰系深圳市嘉华会文化产业发展有限公司（曾用名深圳市嘉华会企业管理有限公司，以下简称嘉华会公司）委派到其公司的工作人员，胡冰与万浴公司不存在劳动关系，与劳动关系有关的补偿不适用于本案，请求驳回胡冰的上诉请求。万浴公司上诉请求：撤销原判，改判驳回胡冰的全部诉讼请求；一、二审诉讼费由胡冰承担。事实和理由：1、一审认定其公司与胡冰之间存在劳动关系证据不足，属认定事实不清，适用法律错误。其公司与嘉华会公司签订《玉溪万浴水疗汇建设筹备与全权委托管理合同》后，胡冰系嘉华会公司委派到其公司参与水疗会所项目的策划、工程筹建、开业筹备及开业后的经营及管理工作，其公司已经向嘉华会公司支付了相应的顾问费用106000元。根据胡冰一审提交的微信聊天记录，其曾将管理合同发给“阿龙”，与其称不知道管理合同的存在有矛盾，且在发送“呈批件１”时显示其身份为“管理公司李冰”，说明其自认是管理公司的人员。根据一审提交的机票及工资表，胡冰是与嘉华会公司的人一同到玉溪对水疗会所进行考察的，其公司为包括胡冰在内的嘉华会公司的员工单独制作工资表，以区别于本公司劳动者领取工资的形式。胡冰系嘉华会公司委派到其公司的工作人员；2、一审确认其公司与胡冰解除劳动关系并判令其公司支付经济补偿金不符合法律规定。胡冰离开是因为嘉华会公司要求撤回包括胡冰在内的管理团队人员，终止双方的委托管理关系，双方还专门开会讨论相关事宜，其一审提交的照片能够证明当时参与会议的人员情况。综上，其公司与胡冰之间不存在劳动关系，不产生解除劳动关系的后果，经济补偿金也不应当由其公司承担。请求二审改判。胡冰答辩称，其受聘到万浴公司工作，担任总经理，实际是受吴龙驹管理安排。根据管理合同的约定，如果是嘉华会公司委派的人员，需要将履历资料传真给万浴公司，经公司同意后才能到岗履职，但万浴公司未提交此方面的证据，故其并非由嘉华会公司委派。请求二审驳回万浴公司的上诉请求。胡冰向一审法院起诉请求：1、确认其与万浴公司之间存在事实劳动关系并判令解除；2、由万浴公司支付其经济补偿金20000元（20000元×1年）；3、由万浴公司支付其未签订书面劳动合同的双倍工资130000元（20000元×6.5个月）；4、由万浴公司为其缴纳2018年5月至2019年1月劳动关系存续期间应交纳的养老保险、基本医疗保险、工作保险、失业保险的社会保险。一审法院认定事实：万浴公司欲开办经营“休闲水疗会所”，2018年5月26日，万浴公司（甲方）与深圳市嘉华会企业管理有限公司（乙方）签订了《玉溪万浴水疗汇建设筹备与全权委托管理合同》载明：“第一条委托事宜……二、……甲方有意获取得乙方的专门知识和专门技能，以提高该水疗会所项目的经营管理及盈利水平，并为此目的委托乙方参与水疗会所项目前期策划，工程筹建及全权负责水疗会所的开业准备、水疗会所开业后的经营管理工作。乙方同意接受甲方的委托，参与水疗会所的筹建并以甲方的名义负责组织水疗会所的运营……第六条……一、水疗会所的……员工薪金标准、员工提成、员工奖金、员工福利、人事安排、部门结构等事项由乙方做出计划必须征得甲方书面同意，方可实施。二、乙方选定的驻店总经理及管理团队其它人员在委派之前，先将其履历资料传真给甲方或约其本人在第三方面谈……经甲方同意与满意后，即到岗行使其职权……第十八条……一、人事：驻店总经理对管理水疗会所除部门第一负责人及以上人员（含采购、出纳、仓管）以外的人员招聘，转正，内部调动，留任，辞职解雇，评估，调班，加班，奖罚，晋升，降职，调薪，补休及请假的审定权。但必须报甲方审批……第二十六条……五、合同签订后三日内支付筹建顾问费人民币：壹拾万萬元整：￥100000元整。直到项目开业前，甲方再支付筹建顾问费人民币：伍万萬元整：￥50000元整”合同附件一：乙方派驻团队工资与福利待遇标准……注明：（具体工资与人员在装修开工后确定，乙方报计划，甲方审批）管理公司委派人员福利费用由水疗会所承担，以上管理公司委派人员的工资由甲方每月打到管理公司账上，由管理公司统一发放……除驻店总经理外其它管理人员劳动合同主体为所工作的水疗会所。”合同签订后，经前期准备筹划工作，“玉溪万浴温泉酒店”开业经营。2018年5月14日，万浴公司向深圳市嘉华会企业管理有限公司支付管理费106000元。2018年5月18日，深圳市嘉华会企业管理有限公司的名称变更为深圳市嘉华会文化产业发展有限公司。2018年5月26日，胡冰进入万浴公司工作，岗位总经理，工资20000元/月，胡冰工作期间受万浴公司法定代表人管理，工资由万浴公司发放。胡冰在万浴公司工作期间除使用胡冰的名字外，还使用李冰的名字。双方未签订书面劳动合同，万浴公司未为胡冰缴纳社会保险。2019年1月12日，万浴公司通知胡冰离职。2019年1月31日，胡冰以要求确认并解除劳动关系为由向玉溪市红塔区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，该院于2019年4月16日分别作出玉红劳人仲案字【2019】52-1号、52-2号仲裁裁决书，其中52-1号仲裁裁决内容为：驳回申请人胡冰请求裁决被申请人玉溪万浴温泉酒店有限公司支付经济补偿金20000元、未签订劳动合同双倍工资130000元及交纳申请人2018年5月至2019年1月劳动关系存续期间应交纳养老保险、基本医疗保险、工作保险、失业保险的社会保险的请求事项。53-2号仲裁裁决内容为：驳回申请人胡冰请求裁决确认与被申请人玉溪万浴温泉酒店有限公司之间存在事实劳动关系，并确认解除劳动关系的请求事项。一审法院认为，劳动者与用人单位自用工之日起建立劳动关系。胡冰应聘进入万浴公司工作担任总经理，遵守万浴公司的规章制度并受公司管理，工资由万浴公司发放。符合《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》【劳社部发（2005）12号】中关于确认劳动关系规定的条件，应当认定双方于2018年5月26日至2019年1月12日间存在事实劳动关系。万浴公司于2019年1月12日通知胡冰离职，故认定双方劳动关系于当天解除。万浴公司认为胡冰系依据双方所签订的《玉溪万浴水疗汇建设筹备与全权委托管理合同》由深圳市嘉华会企业管理有限公司委派至万浴公司的管理人员，其应与深圳市嘉华会企业管理有限公司存在劳动关系，但万浴公司既未对合同约定有关“委派”事项提交证据证明，亦未举证证明胡冰与深圳市嘉华会企业管理有限公司存在劳动关系的内在特征（如：工作安排、劳动纪律等）和外在显征（如：工作证、出入证、工资的支付等），故对万浴公司的答辩主张不予支持。万浴公司不能提交证据证明其单方通知胡冰离职系因出现《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的法定事由，且万浴公司未为胡冰缴纳社会保险，故万浴公司应向胡冰支付经济补偿金，胡冰工作未满一年，经济补偿金的数额为一个月的工资20000元。对于未签订劳动合同的双倍工资，胡冰作为总经理负责万浴公司各项工作，签订劳动合同也在其职责范围之内，其在入职时就应敦促万浴公司与其签订劳动合同，如万浴公司拒绝就应依法及时维护自身权益，但其怠于维护自身权益，存在过错，故对其诉请的未签订劳动合同的二倍工资不予支持。胡冰诉请万浴公司为其缴纳社会保险的诉讼请求，属于行政机关行政管理职权，不属于民事案件管辖范围，本案不作处理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决：“一、原告胡冰与被告玉溪万浴温泉酒店有限公司自2018年5月26日至2019年1月12日存在劳动关系，原告胡冰与被告玉溪万浴温泉酒店有限公司的劳动关系于2019年1月12日解除；二、由被告玉溪万浴温泉酒店有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告胡冰经济补偿金20000元；三、驳回原告胡冰的其他诉讼请求。”二审中，双方当事人未提交新证据。经审理，二审查明的案件事实与一审法院认定的一致，本院予以确认。本院认为，综合双方当事人的诉辩主张，本案二审的争议焦点为：一、胡冰与万浴公司之间是否形成劳动关系？二、如形成，万浴公司是否应当支付胡冰经济补偿金、未签订书面劳动合同的二倍工资差额？关于争议焦点一、经审查，胡冰于2018年5月26日进入万浴公司工作，岗位为总经理。根据万浴公司与嘉华会公司所签订《玉溪万浴水疗汇建设筹备与全权委托管理合同》附件一约定的“除驻店总经理外其它管理人员劳动合同主体为所工作的水疗会所”的内容，应认定胡冰的用工主体为嘉华会公司，而非万浴公司。虽胡冰工作期间工资由万浴公司发放，但也是基于该合同的约定。故一审认定胡冰自2018年5月26日至2019年1月12日期间与万浴公司存在劳动关系不当，二审予以纠正。因胡冰与万浴公司不存在劳动关系，胡冰向万浴公司主张支付经济补偿金、未签订书面劳动合同的二倍工资差额亦无依据，本院对于第二个争议焦点不再评析。综上，万浴公司的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销云南省玉溪市红塔区人民法院（2019）云0402民初1978号民事判决；二、胡冰与玉溪万浴温泉酒店有限公司之间不存在劳动关系；三、驳回胡冰的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取5元，由胡冰负担；二审案件受理费10元，由胡冰负担。本判决为终审判决。审判长  黄延林审判员  龚 辉审判员  殷红珍二〇一九年十一月二十五日法官助理许家斌书记员刘震