四川省攀枝花市中级人民法院 执 行 裁 定 书 (2019)川04执复38号 复议申请人（申请执行人）：张凤祥，男，汉族，1965年4月8日出生，住四川省攀枝花市**。 被执行人：攀钢集团工程技术有限公司，住所地：四川省攀枝花市**江南二路，统一社会信用代码：91510400204363911G。 法定代表人：王术军。 复议申请人张凤祥不服四川省攀枝花市东区人民法院（以下简称东区法院）（2019）川0402执异205号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 东区法院在执行张凤祥与攀钢集团工程技术有限公司（以下简称攀钢公司）建设工程施工合同纠纷一案中，张凤祥不服东区法院于2019年9月3日作出的（2016）川0402执1001号结案通知书，向东区法院提出书面异议。 东区法院查明，2015年12月1日东区法院对张凤祥与攀钢公司、四川中宇建设工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案作出（2015）攀东民初字第1818号民事判决，判决：“一、攀钢公司于本判决生效后十日内一次性给付张凤祥工程款1201298元，并按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付利息（其中，以本金为1301298元的利息从2010年6月20日起计算至2013年8月29日止；以本金为1201298元的利息从2013年8月30日起计算至2014年11月10日止）。二、四川中宇建设工程有限公司于本判决生效后十日内一次性支付给张凤祥工程款100000元。三、攀钢公司于本判决生效后十日内一次性支付给张凤祥鉴定费35000元。四、驳回张凤祥的其他诉讼请求。”后张凤祥、攀钢公司不服判决，向本院提起上诉。本院经审理后，于2016年4月21日作出（2016）川04民终254号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。（2015）攀东民初字第1818号民事判决发生法律效力后，攀钢公司未履行其确定的义务，张凤祥向东区法院申请强制执行，其内容为：申请执行工程款1201298元及鉴定费35000元并加倍支付迟延履行期间的利息。 2016年8月4日，经东区法院执行局主持调解，针对（2015）攀东民初字第1818号民事判决及（2015）攀东民初字第1819号判决（该案申请执行本金20776元）两案，张凤祥与攀钢公司达成和解意见：“从2016年8月起至12月每月30日前攀钢公司支付张凤祥30万元，2017年1月30日前我公司同张凤祥依据法院判决书确定的利息计算方式及期限进行结算后一次性付清尾款，另外攀钢公司按照上述期限付清款项后张凤祥放弃执行过程中产生的迟延履行金，如未按期限履行就恢复原判决履行。”同日，东区法院将上述两案做和解结案。和解协议达成后，攀钢公司至2017年1月9日前共向东区法院支付1598014元（本金及利息），东区法院随后向张凤祥进行了转付。 2019年5月15日，张凤祥认为攀钢公司原给付的利息是按照一年期贷款基准利率计算的，并不正确，应当按照3-5年期标准进行计算，利息总额应为368882元，以攀钢公司少付利息28936元为由，提出异议，要求恢复原判决书的执行，继续给付迟延履行期间的利息。2019年8月5日，攀钢公司再次向东区法院交纳案款68234元（包括案件受理费、执行费及利息）。 2019年9月3日，东区法院作出（2016）川0402执1001号结案通知书，主要内容为：“关于张凤祥依据（2015）攀东民初字第1818号民事判决书申请执行攀钢公司建设工程施工合同纠纷一案，申请执行标的为工程款1201298元、鉴定费35000元。经东区法院执行，双方达成和解协议，攀钢公司已按和解协议履行完毕，总计履行1611921元（工程款1201298元、鉴定费35000元、利息375605元），东区法院已将其中1162437元转付张凤祥，剩余部分清偿（2018）川0402执1219号执行案件。攀钢公司已交纳案件受理费及执行费。至此，张凤祥申请执行的（2015）攀东民初字第1818号民事判决书已全部执行完毕，现已结案。”后张凤祥不服该结案通知书，向东区法院提出执行异议。 东区法院认为，《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第一条规定：“当事人可以自愿协商达成和解协议，依法变更生效法律文书确定的权利义务主体、履行标的、期限、地点和方式等内容。和解协议一般采用书面形式”。故本案张凤祥与攀钢公司在强制执行期间自愿达成的和解协议并不违反法律规定，双方理应按照执行和解协议履行。《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条规定：“被执行人一方不履行执行和解协议的，申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书，也可以就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼”。本案中，攀钢公司已按照执行和解协议的约定在规定期限内向张凤祥支付了本金及利息等款项，双方只是其后对利息的计算方式及标准产生了争议，并无证据证明攀钢公司未履行执行和解协议，且在张凤祥提出异议后，攀钢公司即按照张凤祥的要求重新支付了相应的利息。《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第八条又规定：“执行和解协议履行完毕的，人民法院作执行结案处理”。现攀钢公司已将执行和解协议全部履行完毕，故东区法院据此作出的结案通知书，符合法律规定，张凤祥提出的异议请求不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项规定，裁定驳回张凤祥的异议请求。 张凤祥向本院申请复议称，(2019)川执异205号执行裁定书认定事实不清；适用法律依据不全面。张凤祥应收款1598014元，截止2019年8月前张凤祥共领取1560445元，欠收主债务工程款本金68234元。东区法院查明“攀钢工程公司至2017年1月9日前共向东区法院支付1598014元(本金及利息)，东区法院随后向张凤样进行了转付”不属实。根据《最高人民法院关于适用于＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释(二)》第二十一条规定，当事人没有约定偿还顺序的，人民法院应当按照“实现债权的有关费用”“利息”“主债务”的顺序抵充。攀钢公司第一笔支付的262437元和第二笔支付的30万元里有利息375605元和鉴定费35000+20776元。2016年9月30日，攀钢公司付给张凤祥的562437元里首先应该扣减375605+35000+20776元。攀钢公司占用资金4-5年，应当适用于3-5年期的利率，攀钢公司计算利息标准错误。《和解意见书》约定的最后期限是2017年1月30日，攀钢公司在2019年8月支付最后一笔款项，显然是逾期履行，应当承担违约后果。请求撤销(2016)川0402执1001号结案通知书；恢复原判决书内容执行；申请执行攀钢公司迟延履行金80850元。 本院查明的事实与东区法院查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案争议焦点为：双方达成的和解协议是否已经履行完毕。 《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第86规定：“在执行中，双方当事人可以自愿达成和解协议，变更生效法律文书确定的履行义务主体、标的物及其数额、履行期限和履行方式。和解协议一般应当采取书面形式。执行人员应将和解协议副本附卷。无书面协议的，执行人员应将和解协议的内容记入笔录，并由双方当事人签名或盖章。”本案中，张凤祥与攀钢公司于2016年8月4日达成和解协议，约定“从2016年8月起至12月每月30日前攀钢公司支付张凤祥30万元，2017年1月30日前依据法院判决书确定的利息计算方式及期限进行结算后一次性付清尾款。按照约定期限付清款项后张凤祥放弃执行过程中产生的迟延履行金，如未按期限履行就恢复原判决履行。”该和解协议记入笔录，双方均签名，双方理应按照执行和解协议履行。根据该协议约定，攀钢公司支付尾款前应当与张凤祥进行结算，结算后一次性付清尾款。可见，该结算是双方确定尾款数额的前提，双方需要进行结算并对尾款予以确定后才能完成尾款支付。未进行结算则不具备支付尾款的条件。本案中，双方是否进行结算，以及结算金额、尾款金额等基本事实不清，难以确定双方是否已经按照和解协议履行完毕。因此，东区法院认定执行和解协议履行完毕证据不足。 综上，东区法院执行异议裁定基本事实不清、证据不足。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第三项规定，裁定如下： 一、撤销四川省攀枝花市东区人民法院（2019）川0402执异205号执行裁定； 二、撤销四川省攀枝花市东区人民法院（2016）川0402执1001号结案通知书。 本裁定为终审裁定。                             审判长                                             刘宝                               审判员                                             刘益宏                               审判员                                             王前                               二〇一九年十一月十八日                               法官助理                                             孙祥建                               书记员                                             刘尧唯