江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏03民终5774号上诉人（原审原告）：佟大伟，男，1956年2月29日生，汉族，住徐州市泉山区。上诉人（原审被告）:徐州市煤矿商业有限公司，住所地徐州市云龙区铜山路21号西侧2层。法定代表人：蒋孝萍，该公司董事长。委托诉讼代理人：佟洁，女，该公司人事经理。上诉人佟大伟与上诉人徐州市煤矿商业有限公司（以下简称煤矿公司）劳动争议纠纷一案，均不服江苏省徐州市云龙区人民法院（2018）苏0303民初3152号民事判决，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。现本案已审理终结。上诉人佟大伟向本院提出上诉，请求：1.撤销徐州市云龙区人民法院（2018)0303民初3152号民事判决书第二项；2.依法改判支持佟大伟关于要求煤矿公司在解除劳动合同时出具《关于解除劳动合同的证明书》的诉讼请求；3.依法改判支持佟大伟关于未按时、足额缴纳社会保险费（2006年1月至2014年11月，共计欠缴:273908元工资基数差额）赔偿上诉人少领养老金损失共计18万元的诉讼请求；4.案件诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审未支持上诉人关于要求被上诉人在解除劳动合同时出具解除劳动合同证明的诉讼请求错误。根据《劳动合同法》第五十条：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明。”的规定，要求依法改判。二、一审未支持上诉人关于要求被上诉人未按时、足额缴纳社会保险费，赔偿上诉人少领养老金损失的判决不当。1.上诉人是已退休人员，而非已达到退休年龄尚未办理退休手续的参保人员。2.本案应补缴的基本保险费和依法应缴滞纳金的义务人是被上诉人，而非上诉人，不能将被上诉人未履行法定义务的后果判令由上诉人承担。3.关于上诉人的应发工资标准问题，在上诉人办理退休手续前双方存在争议，一直在诉讼，本案主张的缴费标准，是依据前期的判决结果，上诉人并无过错。4.已办理退休人员不能再向社会保险经办机构补缴社保费用，这是公认的客观事实（否则不合逻辑），也是政策、法律适用问题，不应当由上诉人进行举证。5.本案基于劳动关系提起诉讼，因被上诉人未履行劳动合同义务而给上诉人造成的退休金损失，属于劳动争议，应当进行赔偿。综上所述，根据《江苏省企业职工基本养老保险规定》(省政府令第36号）第三十八条及《中华人民共和国社会保险法》第八十三条第三款的规定，一审法院应受理，并予支持。被上诉人煤矿公司答辩认为：佟大伟的上诉请求无任何事实和法律依据，不应得到支持。我公司认为一审判决书中的第一项判决，认定事实错误，应依法撤销，应改判煤矿公司无需向佟大伟赔偿失业金5840元。综上，请求依法驳回佟大伟的诉求。煤矿公司向本院提出上诉，请求：1.依法撤销徐州市云龙区人民法院（2018)苏0303民初3152号民事判决书第一项判决，依法改判上诉人无需向被上诉人赔偿失业金5840元；2.依法维持徐州市云龙区人民法院（2018)苏0303民初3152号民事判决书第二项判决；3.一、二审诉讼费用由佟大伟承担。事实和理由：第一，被上诉人在一审中主张赔偿的2014年8月至2014年11月失业金5840元，无事实和法律依据。因为2014年8月至2014年11月被上诉人并不处于失业状态，被上诉人在此期间并非被退工停保，事实是上诉人为被上诉人正常参保，缴纳各项社会保险费。被上诉人本身已经受益，现在又基于非失业的事实主张失业金赔偿，被上诉人无赔偿义务也不是失业金的赔偿主体。第二，被上诉人关于失业金的赔偿主张已经徐州市中级人民法院(2016)苏03民终5210号民事判决书实体审理并判决生效，上诉人已经将生效判决认定的8760元失业金损失赔偿给被上诉人，无另行赔偿的义务。被上诉人的再次主张违反一事不再理原则，应当驳回。第二，被上诉人主张赔偿的2014年8月至2014年11月失业金5840元已经超过一年的仲裁申请时效，理应驳回。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求，依法改判。被上诉人佟大伟答辩认为：一、上诉人的上诉观点自相矛盾。上诉人既坚持主张2014年7月与答辩人解除劳动合同，又于2014年11月在劳动部门为答辩人办理解除劳动合同手续。这本身就存在矛盾。如前者成立，答辩人应于2014年8月开始享受失业保险待遇，如后者成立，则上诉人应向答辩人发放2014年8月、2014年10月份的工资。目前答辩人既未享受前者的失业金待遇，又未领取后者的工资，显然不能成立。二、（2016）苏03民终5210号案件审理的是2014年8月至2014年11月期间，我应享受的失业金待遇问题，与我在本案主张的失业金不是同一时间段，故不存在一事两审问题。三、2014年8月自2014年11月期间的工资应属于损失赔偿诉讼，应适用三年的诉讼时效规定。本案不存在超诉讼时效问题。佟大伟的一审诉讼请求：1.判令煤矿公司向其出具《关于解除劳动合同证明书》，并赔偿2014年8月-2014年11月失业金合计5840元（每月1460元，共四个月）；2.判令煤矿公司赔偿欠缴“五险”给佟大伟造成的少领退休金损失共计18万元（从2016年2月退休开始算15年，按每月1000元计算）。一审法院经审理查明：徐州市煤矿商业公司原是徐州市商务局下属国有企业，2006年8月，根据徐州市人民政府国有资产监督管理委员会徐国资[2006]57号《关于同意徐州市煤矿商业公司改制实施方案的批复》及相关文件，徐州市煤矿商业公司被改制为徐州市煤矿商业有限公司（以下简称煤矿公司），2006年改制完成后,佟大伟进行了身份置换，身份置换金计算至2007年12月，并于2009年8月25日从煤矿公司财务处领取了身份置换金28528元。自2007年，佟大伟任煤矿公司的党委书记、工会主席。2007年8月9日，徐州市商贸局下发徐商贸发[2007]101号文件，载明企业、事业单位党委书记的年度薪酬分配系数为0.8－1，具体兑现方案由企业和事业单位研究确定报局备案后执行。2009年5月11日，徐州市商务局下发徐商贸发[2009]72号文件中载明矿区公司可以领取2008年度经营（管理）者目标考核奖6.5万元。自2008年至2011年，佟大伟一直按照徐商贸发[2009]72号文件领取6.5万元薪酬，每月领取预付工资，差额年终一并领取。2011年4月11日，煤矿公司被江苏银河汇担保有限公司全资收购，公司名称没变。煤矿公司工会隶属于徐州市商务局工会，佟大伟担任工会主席一职，任职期限为2013年5月30日至2016年5月29日。自2012年起佟大伟未按照6.5万元的标准领取年薪，每月领取工资1976.70元。2013年1月10日煤矿公司制作2012年年薪的工资发放单，载明扣除预付的工资，佟大伟还应领取41279.60元，煤矿公司董事长于彭城签名并书写“同意发放”，但该笔款项未发放给佟大伟，（2016）苏03民终3794、3795号民事判决书认定该笔款项属于煤矿公司欠付的工资，故判令煤矿公司向佟大伟支付。自2014年1月开始佟大伟每月工资调整为2463.70元。煤矿公司向佟大伟支付工资至2014年7月17日（其中2014年7月份工资系经（2016）苏03民终3794、3795号民事判决书判令支付，对于佟大伟关于2014年7月18日以后工资的主张没有支持）。2008年4月10日，煤矿公司制定徐煤商[2008]12号《徐州市煤矿商业有限公司奖惩制度》，第十一条“对各种违反规章制度的现象，要采取必要的处罚手段进行处罚……对有下列情形的不仅要给予经济处罚，还要视情节轻重给予必要的行政处罚，或直接解除劳动合同……（九）弄虚作假、虚报冒领、隐瞒事实发生一次罚款200元……”；2014年7月17日煤矿公司依据《徐州市煤矿商业有限公司奖惩制度》第十一条第九项，作出《徐州市煤矿商业有限公司董事会关于对佟大伟的处理决定》，对佟大伟进行除名处分，与其解除了劳动关系，并于当日向佟大伟送达。上述决定载明有“本决定从即日起执行”。2014年9月27日，煤矿公司向徐州市云龙区总工会送达《解除劳动合同通知工会函》，载明：“公司员工佟大伟严重违反公司奖罚制度第三章第十一条第（九）弄虚作假、虚报冒领、隐瞒事实，公司决定与其解除劳动合同”。同年徐州市云龙区总工会向煤矿公司送达了回复函，告知其工会关系隶属徐州市商务局工会，不属于云龙区总工会。同年11月18日煤矿公司认为佟大伟存在侵占企业财产事实，向徐州市公安局泉山分局报案。2015年11月30日该局作出泉公（经）不立字[2015]21号不予立案通知书，载明“…我局经审查认为无犯罪事实发生，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百一十条之规定，决定不予立案…”。2014年11月25日，煤矿公司出具《关于解除劳动合同证明书》，上载：本单位与佟大伟先生签订的劳动合同（关系），根据《中华人民共和国劳动法》第三十九条第三款规定，于2014年11月19日解除劳动关系。次日，徐州市劳动就业管理中心在该证明上加盖退工登记备案专用章。2015年6月23日，徐州市劳动就业管理中心为佟大伟核定享受保险金期限24个月，月标准1460元。佟大伟从2015年7月开始领取失业保险金。佟大伟提供的《就业创业证》上失业登记情况显示失业日期为2014年11月19日。煤矿公司正常为佟大伟缴纳社会保险费用至2014年11月。佟大伟2016年2月开始享受基本养老保险待遇。（2016）苏03民终3794、3795号民事判决书认定双方当事人解除劳动关系时间为2014年7月17日。2018年5月16日，佟大伟就诉请事项向徐州市云龙区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁。同日，徐州市云龙区劳动人事争议仲裁委员会出具徐云劳人仲不字[2018]第75号不予受理通知书，以申请人主体不适格、应向有管辖权的人民法院提起诉讼为由，决定不予受理。不予受理通知书于2018年5月28日送达佟大伟。一审法院认为，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明。若因用人单位的原因导致迟延出具解除或者终止劳动合同的证明，给劳动者造成损失的，应当承担赔偿责任。2014年11月25日，煤矿公司已出具《关于解除劳动合同证明书》，2015年6月23日，徐州市劳动就业管理中心为佟大伟核定享受保险金期限24个月，本案中佟大伟再要求煤矿公司出具解除劳动合同书面证明不予支持。煤矿公司应当在2014年7月17日出具解除或者终止劳动合同的证明，但煤矿公司迟至2014年11月25日才出具《关于解除劳动合同证明书》，导致佟大伟少领取失业金，故佟大伟主张失业金5840元法院予以支持。佟大伟以煤矿公司欠缴社会保险费为由要求赔偿少领退休金损失，法院认为对于已达到退休年龄的参保人员，如按规定可在补缴基本保险费和依法缴纳滞纳金之后，再按规定享受养老保险待遇，其要求用人单位赔偿损失而发生的争议，不属于劳动人事争议受理的范围，佟大伟未提供证据证明社会保险经办机构不能补缴，故法院不予支持。综上，遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条，《中华人民共和国社会保险法》第五十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《失业保险条例》第十四条、第十七条，江苏省人民政府《关于贯彻实施〈失业保险条例〉有关问题的通知》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：（一）煤矿公司于判决生效之日起七日内赔偿佟大伟失业金5840元；（二）驳回佟大伟的其他诉讼请求。案件受理费10元，由煤矿公司负担。二审期间，双方当事人均无新证据向法庭提供。二审另查明，佟大伟在（2015）云民初字第4808、4809号案件中向煤矿公司主张2012年1月至2014年11月的工资，该案一审法院认为：“对于佟大伟主张的2014年7月至11月份工资，2014年7月17日煤矿公司作出《徐州市煤矿商业有限公司董事会关于对佟大伟的处理决定》并送达佟大伟，该决定生效，双方劳动关系已解除，故对于佟大伟关于2014年7月18日以后工资的主张，不予支持”。佟大伟在（2016）苏03民终5210号案件中，向煤矿公司主张2014年7-11月期间的工资27083元；及赔偿失业保险金10220元(2014年12月-2015年6月)。该案中，工资请求未予支持，失业金损失法院酌定1460元×6个月，总计8760元。本院认为，本案二审期间的争议焦点为：佟大伟关于煤矿公司向其出具《关于解除劳动合同证明书》，并赔偿失业金损失以及退休金损失的诉讼请求应否予以支持；根据庭审查明事实、双方陈述情况，分析评判如下：一、关于佟大伟主张的向其出具解除劳动合同证明诉讼请求应否得到支持的问题。综合本案情况，煤矿公司与佟大伟解除劳动关系的时间已经生效判决认定为2014年7月17日，2014年11月25日，煤矿公司已经出具了《关于解除劳动合同证明书》，佟大伟依据该证明办理了失业保险手续。因此，煤矿公司已经履行了出具解除劳动合同证明书的责任。佟大伟再次主张此项诉讼请求不应得到支持。二、关于佟大伟主张的失业保险金损失问题，本案中，佟大伟主张的失业金损失计算时间为2014年8月-2014年11月，已经生效判决确认，煤矿公司向佟大伟发放工资至2014年7月17日。佟大伟的失业金期限已经徐州市劳动就业管理中心核定为24个月。虽然佟大伟关于之前就失业金损失向煤矿公司主张过权利，但（2016）苏03民终5210号判决支持认定的系2014年12月-2015年6月间失业金损失，与本案主张的时间并未重合。因此，佟大伟关于失业金损失的主张应当得到支持。三、关于佟大伟主张的退休金损失的问题，佟大伟主张该损失的依据是认为煤矿公司为其缴纳保险时，降低工资标准欠缴了部分保险金，实为欠缴社保费问题。客观上煤矿公司为佟大伟办理了社会保险，佟大伟也已经开始享受养老保险待遇。关于欠缴社保费发生的争议属于社会保险费征缴部门的管理的范畴，现有证据无法证明煤矿公司存在欠缴或少缴事实，故一审法院不予受理并无不当。综上，上诉人佟大伟和煤矿公司的上诉请求均没有事实和法律依据，本院均不予支持。原审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长  潘全民审判员  吴晓志审判员  李 琳二〇一九年十一月十三日书记员  汤璐菲