湖北省房县人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0325民初1686号原告：李先平，男，生于1963年11月15日，汉族，住湖北省房县。委托诉讼代理人：刘天河，湖北鸿法律师事务所法律工作者。代理权限：代为立案，参与调解，代为承认、放弃、变更诉讼请求，代收法律文书。委托诉讼代理人：张少华，湖北鸿法律师事务所律师。代理权限：代为立案，参与调解，代为承认、放弃、变更诉讼请求，代收法律文书。被告：党天君，男，生于1980年1月1日，汉族，住湖北省房县。被告：邵荣树，男，生于1968年1月28日，汉族，住湖北省房县。委托诉讼代理人：吴俊翔，湖北陵燕律师事务所律师。代理权限：参与诉讼，参与调解，代收法律文书。被告：中国人民财产保险股份有限公司房县支公司，住所地：房县城关镇房陵大道**。统一社会信用代码：91420300073178619Q。代表人：莫建斌，系该支公司经理。委托诉讼代理人：柯正晴，湖北陵燕律师事务所律师。代理权限：参与诉讼，参与调解，代收法律文书。原告李先平诉被告中国人民财产保险股份有限公司房县支公司（以下简称人民财保房县公司）、党天君、邵荣树机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年8月5日立案受理后，被告人民财保房县公司于2019年8月16日书面申请对原告李先平的伤残等级进行重新鉴定，湖北医药学院法医司法鉴定所作出鄂湖医药法鉴[2019]临鉴字第1467号《司法鉴定意见书》后，本案恢复审理。2019年11月1日，原告李先平书面申请追加被告党天君的雇主邵荣树为本案的共同被告。2019年11月5日，本院依法适用简易程序由审判员罗晓明独任审判公开开庭进行了审理，原告李先平及其委托诉讼代理人刘天河、被告人民财保房县公司的委托诉讼代理人柯正晴、被告邵荣树的委托诉讼代理人吴俊翔到庭参加了诉讼。被告党天君经本院依法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告李先平向本院提出诉讼请求：1、请依法判令被告人民财保房县公司在“交强险”和“商业险”范围内赔偿原告交通事故损害损失医疗费（已垫付）、住院伙食补助费3880元、护理费10337.29元、营养费1940元、残疾赔偿金29956元、被抚养人生活费2324.3元、精神抚慰金4000元，误工费32175.50元、车损费800元、鉴定费1500元、交通费600元，共计87513.09元，超过两险部分由被告邵荣树与被告党天君承担连带赔偿责任；2、本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年10月13日16时许，党天君驾驶鄂Ｃ×××**号轻型普通货车在209国道房县红塔镇古桥村7组帅哥超市门前倒车时，将车后驾驶普通二轮摩托车的李先平撞倒，造成李先平受伤、车辆受损的交通事故。房县公安局交警大队认定党天君负此起事故的全部责任，李先平无事故责任。党天君驾驶的车辆在人民财保房县公司投有保险，保险公司应当在保险限额内赔偿，同时依据事故责任划分，由事故责任人承担全部损失。原告受伤后住院治疗终结，因双方调解未果原告提起诉讼。被告党天君未作答辩。被告邵荣树辩称：1、对本案的案件事实没有异议，在原告受伤之后我方已经垫付了部分费用，其中包括医疗费34999.32元，护理费7200元，修车费800元，施救费200元，全部由邵荣树承担，另外原告还在答辩人手上借支2100元，邵荣树一共垫付452999.32元，请法庭一并予以解决。2、因为邵荣树的车辆在被告保险公司投有交强险和商业险，所以在法律规定的保险限额范围内保险公司应予以赔偿，对于赔偿项目以庭审质证中的意见为准。3、被告党天君是为邵荣树开车，所以该车发生事故，邵荣树愿意承担本次交通事故的责任。被告人民财险房县公司辩称：1、我公司对2017年10月13日发生交通事故的事实以及事故当事人所负的事故责任无异议。事故责任书中事故车辆车牌号是鄂Ｃ×××**。2、被告邵荣树为该车投保了交强险和限额50万元的商业险，附加有不计免赔。不计免赔率免赔的是事故责任，不是免赔的保险合同中约定的其他项目。两险的保险期间为2017.3.30至2018.3.30，发生事故在有效的保险期间内，作为保险人我们同意在两险的责任限额内承担损害赔偿责任。3、原告的各项损失费用请求法庭予以核实，具体的我们根据原告庭审中出示的证据发表相应的质证意见，由于我们公司对原告的十级伤残有异议，在诉讼中，我们申请了重新鉴定，重新鉴定的结论是原告2017年10月13日所受损伤不构成伤残，我们由此支出的鉴定费1500元，原告诉请的伤残赔偿金和被扶养人生活费不应该计算，我们支出的鉴定费由原告承担。4、我们公司不是侵权人，鉴定费和诉讼费不是保险公司赔偿范围。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年10月13日16时10分，党天君驾驶鄂Ｃ×××**号轻型普通货车在209国道房县红塔镇古桥村7组帅哥超市门前倒车时，将车后驾驶普通二轮摩托车的李先平撞倒，造成李先平受伤、车辆受损的交通事故。同年10月16日，房县公安局交通警察大队作出事故责任认定书，认定：党天君负此起事故的全部责任；李先平无事故责任。原告李先平受伤后，在房县人民医院住院治疗82天（2017年10月13日-2018年1月3日），开支医疗费27337.41元（含门诊费用），出院诊断为：右髌骨开放性粉碎性骨折，右耳、右膝部皮肤挫裂伤，出院医嘱：两个月内右下肢不能正常负重，休息两月。2018年10月30日，原告李先平因右髌骨骨折内固定术后一年余再次入院治疗，共计住院17天，开支医疗费7661.91元（含门诊费用），出院诊断为右髌骨骨折内固定术后股性愈合，出院医嘱休息半月。2018年11月27日，经房县鸿泰法医司法鉴定所鉴定原告的伤残等级评定为十级，原告支出鉴定费1400元。诉讼中，经被告人民财保房县公司申请，湖北医药学院法医司法鉴定所重新鉴定李先平2017年10月13日所受损伤不构成伤残。另查明：1、被告党天君系邵荣树雇请的工作人员，本次交通事故发生在执行职务过程中；2、被告党天君驾驶的鄂Ｃ×××**号轻型普通货车在被告人民财险房县公司投保有交强险和商业第三者责任险（限额50万元，且不计免赔），本次事故发生在有效保险期内；3、原告李先平的车辆损失经保险公司定损认定为800元、车辆施救费200元。4、事故发生后，被告邵荣树垫付医疗费34999.32元、护理费7200元、车辆损失800元、施救费200元、给付现金2100元，合计45299.32元。本院认为：本案系道路交通事故引发的机动车交通事故责任纠纷。在本起交通事故中，房县公安局交警大队认定被告党天君承担事故的全部责任，原、被告对该事故责任认定均无异议，本院对该事故责任认定书的证明力予以确认。根据最高人民法院《关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，原告李先平的损失应当先由被告人民财保房县公司在承保交强险的责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由人民财保房县公司按照商业第三者险的保险合同予以赔偿，仍有不足的，由被告党天君赔偿。因党天君是邵荣树的雇员，其在从事雇佣活动中造成第三者的损害应由雇主邵荣树承担，故对原告要求党天君与邵荣树承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。对原告李先平的提出的各项损失，本院确认如下：医疗费以票据金额为准；住院伙食补助费99天×40元/天=3960元；因医疗机构没有出具需要2人护理的医嘱，原告的护理按照通常1人护理的标准确定，其护理费按照居民服务业标准计算为99天×106.57元/天=10550.43元；原告住院时间较长，因交通事故造成骨折，更是需要二次手术取出内固定，故本院酌情支持第一次住院期间的营养费82天×20元/天=1640元；误工期限结合住院期间及出院医嘱认定为住院99天+第一次出院休息2个月+第二次住院休息半个月=174天，按照原告农村居民户口性质计算为174天×79.24元/天=13787.76元；因原告不构成伤残，其主张伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金没有事实依据，不予支持；财产损失800元，施救费200元；结合原告住院时间及伤情，原告主张交通费600元，本院予以支持；关于鉴定费，原告第一次鉴定支出的鉴定费1400元，该鉴定意见不管最终是否被采纳，都是因交通事故产生的费用，这笔鉴定费应用由被告邵荣树承担，重新鉴定的鉴定费1500元，因重新鉴定结论为原告不构成伤残，否定了原告原提交的伤残结论，故该笔鉴定费用应由原告承担。综上，原告李先平的各项损失计算为：医疗费34999.32元、住院伙食补助费3960元、护理费10550.43元、营养费1640元、误工费13787.76元、财产损失800元、施救费200元、交通费600元，鉴定费1400元，合计67937.51元。对于原告李先平的以上损失，因被告党天君承担事故的全部责任，故被告人民财保房县公司除保险合同另有约定的不承担以外，对保险限额范围内的损失应当全额承担，原告的损失除鉴定费1400元保险公司不承担以外，剩余损失66537.51元，未超出“两险”限额，应全额由保险公司承担，扣减原告李先平承担的二次鉴定费1500元，尚应赔付原告李先平各项损失65037.51元。被告邵荣树承担鉴定费1400元，因其已先行垫付45299.32元，原告受偿后应退还被告邵荣树多垫付的43899.32元。综上，被告保险公司应赔付原告李先平各项损失21138.19元（65037.51元-43899.32元），给付被告邵荣树垫付款43889.32元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司房县支公司在“两险”限额范围内赔偿原告李先平各项损失21138.19元，于本判决生效之日起15日内给付。二、被告中国人民财产保险股份有限公司房县支公司给付被告邵荣树垫付款43889.32元，于本判决生效之日起15日内给付。三、被告党天君不承担责任。四、驳回原告李先平的其他诉讼请求。[款项汇至：户名：房县人民法院；开户行：房县农业银行神农分理处；账号：17×××32]。如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1988元，减半收取994元，由被告邵荣树负担。因原告已预交，被告邵荣树在执行时一并向原告李先平结算。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为两年，该期间从法律文书指定履行期间的最后一日计算。审判员  罗晓明二〇一九年十一月十五日书记员  杨 洁附本判决所适用的法律（法规、司法解释）规定：1、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。2、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：第16机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。第16（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。第16交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。3、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款保险人对责任保险的被保险人给第三人造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三人赔偿保险金。4、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第16同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。5、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。6、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持。人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。7、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。