河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀01民终12512号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司，住所地石家庄市长安区方北路**。 负责人：聂光辉，该公司总经理。 委托诉讼代理人：赵木然，河北乾骥律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：范金兰，女，1955年5月1日出生，汉族，住石家庄市裕华区。 委托诉讼代理人：张亚娟，河北厚达律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王运霞，女，1981年7月10日出生，汉族，住石家庄市新华区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司因与被上诉人范金兰、王运霞机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省石家庄市新华区人民法院（2019）冀0105民初7357号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月24日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司上诉请求：1、请求法院依法改判（2019）冀0105民初7357号民事判决书（以下简称“一审判决”）或发回重审。2、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、结合范金兰的病例及实际伤情其并不能构成十级伤残，对于实际伤残的评定存在其本身疾病产生的原因，因此对于伤残赔偿金上诉人不应承担赔偿责任。1、根据被上诉人布金兰伤残鉴定报告显示。其因交通事故导致的损伤仅对其伤情占主要作用，而构成十级伤残的条件为“四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失25%以上”若仅仅由于交通事故，被上诉人未达到功能丧失25%以上的程度。2、退一步讲，即便是被上诉人构成十级伤残，但一审判决也未考虑参与度，判决上诉人承担全部损失，并不合理，根据被上诉人范金兰的伤残鉴定报告显示“被鉴定人为老年女性，影像学显示左膝关节退行性变，骨质疏松。但在本次致残过程中，外伤占主要作用”。该鉴定报告对于因本次事故对于被上诉人造成伤残的参与度已经给出意见，因此上诉人也应当按照参与比例对被上诉人的伤残进行赔偿，而开不应当承担全部责任。二、若被上诉人范金兰的伤残不予支持，其精神损害抚慰金根据贵院的会议纪要，也不应得到支持。综上。一审判决对此的认定错误，损害了上诉人的合法权益，现上诉人依据《民事诉讼法》的规定提出上诉，请求贵院依法改判或发回重审。 范金兰答辩称：一、被上诉人的伤残是通过新华区法院委托河北医科大学第一医院进行鉴定，鉴定程序合法、司法鉴定意见书合法有效，被上诉人为十级伤残，一审认定残疾赔偿金和精神损害抚慰金合理合法、证据充分。二、上诉人对其主张缺乏证据支持，也未在一审举证期限内申请对参与度进行鉴定，应承担举证不能的不利后果。 王运霞答辩称，请求依法公正判决。 范金兰向一审法院起诉请求：1、请求人民法院判令被告中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司赔偿原告：医药费39053.81元、住院伙食补助费8500元、营养费5250元、伤残赔偿金52795.2元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费3100元、伤残辅助器具费498元、交通费1529.7元，共计132155.51元；2、上述保险赔偿金不足支付的部分，由被告王运霞向原告承担赔偿责任；3、本案诉讼费用由被告承担；4、保留后续诉讼权利。 一审法院认定事实：2018年10月1日9时39分许，被告王运霞驾驶冀Ａ×××××号车顺西二环从侧非机动车道由北向南行驶至联盟路口左转弯时，遇有原告范金兰由南向北步行至此发生交通事故，导致原告范金兰受伤，车辆受损，此事故经石家庄市公安局交通管理局新华交警大队处理，该队于2018年10月1日出具了《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定被告王运霞负全责，原告范金兰无责。事故发生后，原告范金兰被送往河北省人民医院住院治疗，主要诊断：胸外伤，其他诊断：创伤性湿肺、右侧肋骨骨折、（左）下肢外伤、（左）股骨内髁骨折、（左侧）膝内侧副韧带损伤、（左侧）膝关节半月板损伤、陈旧性××、甲状腺切除术后、不完全右束支传导阻滞、脂肪肝、双肾结石，住院治疗57天后，于2018年11月27日出院，后原告范金兰于2018年11月27日再次入住河北医科大学第三医院住院治疗，主诊断：胸外伤、右侧肋骨骨折，其他诊断：左股骨内髁骨折、陈旧性××、甲状腺切除术后、不完全性右束支传导阻滞、脂肪肝、双肾结石、腰椎骨质增生、（左）下肢深静脉血栓、胆囊结石、（左侧）膝骨关节炎，住院治疗28天后出院。被告王运霞驾驶的冀Ａ×××××号车在被告中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司处投保了交强险和不计免赔限额100万元的商业三者险，本次事故发生在交强险和商业三者险的保险期限内。事故发生后，被告王运霞为原告范金兰垫付急救费140元、门诊检查费1715.06元、住院押金3000元、护理费800元、餐费400元，以上共计6055.06元。事故发生后，被告中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司为原告范金兰垫付医疗费30000元。本案立案前，原告范金兰申请对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，本院依法委托河北医科大学第一医院司法鉴定中心进行鉴定，河北医科大学第一医院司法鉴定中心于2019年6月21日出具了冀医一院司鉴［2019］临鉴字第Ｃ180号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、范金兰的伤残等级为十级伤残，外伤占主要作用；2、范金兰的误工期评定为120日、护理期评定为105日、营养期评定为105日。原告范金兰为此次鉴定支出鉴定费和鉴定检查费共计4452.04元。以上事实有原告范金兰提供的交通事故认定书、住院病案、费用清单、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据、影像报告单、河北嘉福物业服务有限公司营业执照、护工赵金梅身份证复印件、协议书、护理费发票、河北三丰物业管理服务有限公司营业执照、王树芬身份证复印件、护理合同书、邢彦丽的身份证复印件、范金兰的户口页、轮椅发票、交通费票据、被告王运霞提供的急救费票据、门诊票据、预交金票据、护理费票据、餐费票据以及当事人的陈述在卷证实。虽被告对原告范金兰提供的司法鉴定意见书不予认可，但未提供足以推翻司法鉴定意见书的反驳证据，故对被告的意见，本院不予采信。虽原告范金兰对被告王运霞提供的餐费票据以及住院押金不予认可，但被告王运霞提供了相应的票据予以证实，故对原告范金兰的意见，本院不予采信。 一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿的规定。对原告范金兰的损失，本院确认如下：1、医疗费69556.83元，有医疗费票据在卷证实，本院予以支持，对被告主张的扣除10%的非医保用药，于法无据，本院不予采信，对被告主张的扣除治疗自身疾病，因原告范金兰系因交通事故进行治疗，相关票据均由医疗单位出具，故对被告的该意见，本院不予采信；2、住院伙食补助费8500元，原告范金兰两次住院共计85天，每天100元，共计8500元；3、营养费3150元，鉴定原告范金兰的营养期为105天，营养费标准本院酌定每天30元，故营养费为3150元；4、伤残赔偿金52795.2元，原告范金兰提供的户口页显示系城镇居民，参照河北省城镇居民人均可支配收入32997元计算，经鉴定原告范金兰为十级伤残，定残之日原告范金兰64岁，计算16年，故伤残赔偿金为52795.2元（32997元×16年×10＝52795.2元）；5、精神损害抚慰金3000元，原告范金兰因本次交通事故造成十级伤残，确实给其造成一定的精神痛苦，本院酌定3000元；6、护理费18681.66元，经鉴定原告范金兰的护理期为105天，原告范金兰提供了护理天数85天金额共计16240元的护理费票据予以证实，被告王运霞垫付护理天数5天的护理费共计800元，其余护理期15天，原告范金兰未提供护理人员的误工损失证明，参照居民服务和其他服务业年平均工资39947元计算，该部分护理费为1641.66元（39947元÷365天×15天＝1641.66元），故护理费共计18681.66元；7、辅助器具费498元，购买轮椅有助于原告范金兰的伤情恢复和生活便利，且其提供了金额为498的轮椅费票据予以证实，本院予以支持；8、交通费1529.7元，原告范金兰提供了交通费票据予以证实，且交通费系原告范向兰为治疗所必要的支出，其主张1529.7元并无不当，本院予以支持。综上，原告范金兰的损失共计157711.39元，被告王运霞驾驶的冀Ａ×××××号车在被告中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司处投保了交强险和不计免赔限额100万元的商业三者险，并负事故的全部责任，被告中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司已赔付原告范金兰3万元，被告王运霞共计垫付6055.06元，故被告中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司应在交强险和商业三者险赔付原告范金兰各项损失共计121656.33元，并返还被告王运霞垫付的6055.06元。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司于判决生效之日起十日内在交强险和商业三者险范围内赔付原告范金兰医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、辅助器具费等共计121656.33元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司于判决生效之日起十日内在交强险和商业三者险范围内返还被告王云霞垫付的医疗费、护理费、餐费共计6055.06元；三、驳回原告范金兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2943元，减半收取计1471.5元，由原告范金兰负担73.5元，被告王运霞负担1398元；鉴定费4452.04元，由被告王运霞负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。对一审法院认定的事实本院予以确认。 本院认为，原审法院认定范金兰伤残等级的《司法鉴定意见书》系原审期间经当事人申请，原审法院依照法定程序委托有资质的鉴定机构河北医科大学第一医院司法鉴定中心按照法定程序所出具，在中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司未提供充分证据证明其结果缺乏依据的情形下，原审据此认定范金兰伤残等级及相应的精神损害抚慰金并不不妥。另，虽范金兰左膝关节存在退行性变、骨质疏松的情况，但在本案审理期间，中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司亦未提供证据证明事故发生前范金兰左膝关节即存在功能丧失的情形，故对中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司提出的其应当按照参与比例对范金兰的伤残进行赔偿，而开不应当承担全部责任的上诉理由本院不予采信。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2943元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 卢 亮 审判员 王淑芳 审判员 张 楠 二〇一九年十一月八日 书记员 张亚茹 ——