甘肃省庆城县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）甘1021刑初169号 公诉机关庆城县人民检察院。 被告人文译庆（曾用名文庆），男，汉族，大专文化，现系川庆钻探工程有限公司长庆钻井总公司器材供应公司员工。无党派,无前科。2018年12月29日因涉嫌非法持有枪支罪被庆城县公安局口头传唤到案，2018年12月30日被刑事拘留，2019年1月6日被取保候审。2019年6月20日被本院取保候审。 辩护人陈震，甘肃龙泽律师事务所律师。 庆城县人民检察院以庆城检诉刑诉[2019]153号起诉书指控被告人文译庆犯非法持有枪支罪一案，于2019年9月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。庆城县人民检察院指派检察员苗格强出庭支持公诉，被告人文译庆及其辩护人陈震到庭参加诉讼。现已审理终结。 庆城县人民检察院指控，2016年7月一天，贾某明将一支不能正常击发的高压气枪交给被告人文译庆，文译庆帮忙检查后发现损坏。2017年10月一天，文译庆携带一支小口径运动步枪及七八发子弹，试射之后，将两枪藏匿于其朋友韩某堂老家至案发前。经甘肃省公安司法鉴定中心鉴定，送检的两支涉案检材均为枪支。被告人文译庆违反国家对枪支的管理规定，非法持有以火药为动力的能够发射枪弹的制式小口径运动步枪一支及以压缩气体为动力的高压气枪一支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，应以非法持有枪支罪追究刑事责任。被告人文译庆在到案后，能够如实供述其所犯全部罪行，是坦白，可予从轻处罚。 被告人文译庆对公诉机关指控其犯非法持有枪支罪的犯罪事实和罪名不持异议。辩解，1.其只是朋友贾某明高压气枪的保管者，并非所有者和持有者；2.贾某明交给其高压气枪时，该枪已经损坏，不能正常击发。其辩护人陈震律师认为，1.公诉机关指控被告人文译庆非法持有一支以压缩气体为动力的高压气枪的原所有人不明，无法排除该枪支在《枪支管理法》颁布前属于合法持有；2.鉴定机构认定该支高压气枪为枪支，缺乏事实及法律依据；3.被告人文译庆持小口径运动步枪试射成功后，为防止发生危害后果，将该枪支存放于较为安全的地点，主观恶性相对较小，犯罪情节轻微，应予从轻处罚。 经审理查明，1996年左右，长庆油田分公司原二机厂工会员工贾某明（现为庆城综合服务站员工）在清理其单位库房时，在一木箱内发现一支高压气枪，经检查发现“该枪上不了膛”，随带回家中存放。2016年7月一天，贾某明将该支高压气枪（检材JC3）带至庆城县凤城园九区被告人文译庆经营的“渔人俱乐部”，请文译庆帮助检查此枪能否正常使用，文译庆经检查发现，该高压气枪已经损坏，不能正常使用。之后，文译庆多次联系贾某明取回未果。 2016年一天，被告人文译庆在搬家时，在其父亲文某军（已亡）的吊柜内发现一支小口径运动步枪（检材JC1）及七、八发子弹。2017年10月一天，文译庆携带该枪与子弹，邀请朋友马某忠等人驾车前往合水县板桥镇附近的“娃娃沟”试射三枪。其中，文译庆装弹击发两枪，马某忠装弹击发一枪。回家后，文译庆将该枪靠墙立放时，枪支倒地损坏，文译庆遂予以拆解存放。 2017年11月，文译庆将小口径步枪和高压气枪装进一黄色编织袋内，藏匿于其朋友韩某堂位于庆城县玄马镇李沟脑村贾岭组老家的窑洞内。2018年12月30日被公安民警查获。 2019年1月8日，经甘肃省公安司法鉴定中心鉴定：检材JC1为制式小口径运动步枪，以火药为能源，认定为枪支，击针不能击燃底火，无法正常击发。检材JC3为“狮牌”高压气枪，以压缩气体为能源，认定为枪支，枪机故障，无法正常击发。 上述事实，有公诉机关提交的，并经过当庭质证、认证的下列证据在案佐证，足以认定： 1.甘肃省庆城县纪委监委信访件处理单、庆公（卅）受案字[2018]698号受理案件登记表、庆公（卅）立字[2018]644号立案决定书及抓获经过说明证实，被告人文译庆非法持有枪支一案，因群众向庆城县纪律检查委员会举报，转交庆城县公安局立案侦查后，口头传唤文译庆到案后破获本案； 2.现场勘验笔录及照片、指认涉案枪支藏匿地点笔录及照片、辨认笔录及照片，扣押决定书及清单，（甘）公（刑）鉴（痕鉴）[2019]9号检验报告书，庆城县公安局的情况说明，证人马某忠、敬某成、董某、韩某堂、贾某明、杨某明、王某梅、田某、文某等人的证言，被告人文译庆的供述证实，2016年7月一天，贾某明将其从原二机厂工会库房木箱内发现的已经损坏的一支高压气枪交给文译庆检查，文译庆检查发现该枪已经损坏，后联系贾某明取回未果。2017年10月一天，文译庆携带从其父亲吊柜内发现的一支小口径运动步枪及七、八发子弹，邀请其友马某忠等人驾车前往合水县板桥镇附近“娃娃沟”试射三枪。2017年11月，文译庆将两枪藏匿于其朋友韩某堂老家一窑洞内。2018年12月30日被公安民警查获。经鉴定，小口径运动步枪以火药为能源，击针不能击燃底火，无法正常击发，认定为枪支。“狮牌”高压气枪以压缩气体为能源，枪机故障，无法正常击发，认定为枪支； 3.户籍证明、川庆钻探工程有限公司长庆钻井总公司便函证实，被告人文译庆（曾用名文庆），男，汉族，现系川庆钻探工程有限公司长庆钻井总公司器材供应公司员工。 本院认为，被告人文译庆违反国家枪支管理法规，非法持有以火药为动力的能够发射枪弹的制式小口径运动步枪一支，其行为已触犯刑律，构成非法持有枪支罪。公诉机关对被告人文译庆该部分犯罪指控，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，应予支持。我国《枪支管理法》第四十六条规定，“枪支”是指以火药或者压缩气体等为动力，利用管状器具发射金属弹丸或者其他物质，足以致人伤亡或者丧失知觉的各种枪支。据此可知，“枪支”的本质特征是具有杀伤力。被告人文译庆保管贾某明交给其检查的高压气枪，该支高压气枪部件完备，具备枪支的基本结构，但因枪机故障，不能正常击发，不具备杀伤力，故该枪不具有《枪支管理法》规定“枪支”的本质特征，不属于我国《刑法》规定非法持有枪支罪中的“枪支”。据此，公诉机关指控被告人文译庆非法持有以压缩气体为动力的高压气枪一支，于法不符，不予支持。被告人文译庆及其辩护人关于该高压气枪无法正常击发，公诉机关指控文译庆非法持有高压气枪一支证据不足的辩解、辩护意见，于法有据，予以采纳。同时，其辩护人关于被告人文译庆主观恶性相对较小，犯罪情节轻微的辩护意见，与审理查明的事实相符，予以采纳。案发后，被告人文译庆经侦查机关口头传唤后主动到案，如实供述其所犯罪行，是自首，可予以从轻处罚。公诉机关认定文译庆构成坦白认罪，于法不符，不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第一款、《最高人民法院》第五条第一款第（二）项之规定，判决如下： 被告人文译庆犯非法持有枪支罪，判处管制一年。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省庆阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  鲁晓平 审 判 员  王晓强 人民陪审员  张小勇 二〇一九年十一月六日 法官 助理  邱红娟 书 记 员  安倩倩 附件1：本案适用法律规定 《中华人民共和国刑法》 第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 …… 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 …… 《最高人民法院》 第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚： …… （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的； …… 《中华人民共和国枪支管理法》 第四十六条本法所称枪支，是指以火药或者压缩气体为动力，利用管状器具发射金属弹丸或者其他物质，足以致人伤亡或者丧失知觉的各种枪支。 第四十七条单位和个人为开展游艺活动，可以配置口径不超过4.5毫米的气步枪。具体管理办法由国务院公安部门制定……。 附件2： 最高人民法院 《持有不能正常击发的枪支不构成非法持有枪支罪》 最高人民法院刑事审判第一、二、三、四、五庭编：《刑事审判参考》2007年第五集（总第五十八集），法律出版社2008年版第八十九页。