广西壮族自治区隆安县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0123刑再1号 原审公诉机关广西壮族自治区隆安县人民检察院。 原审被告人李艺进，男，1960年4月10日出生于广西壮族自治区南宁市江**，壮族，高中文化，住南宁市江**，因犯盗窃罪，于1991年4月22日被南宁市中级人民法院判处死刑，缓期两年执行，剥夺政治权利终身；1993年10月22日经广西壮族自治区高级人民法院裁定，减为无期徒刑，剥夺政治权利终身；1995年12月27日经广西壮族自治区高级人民法院裁定，减为有期徒刑十八年，剥夺政治权利五年；1998年5月10日、2000年2月22日、2002年4月28日经广西壮族自治区南宁地区中级人民法院分别裁定共减刑三年四个月，剥夺政治权利五年；2004年8月20日经广西壮族自治区南宁市中级人民法院裁定减刑一年二个月，剥夺政治权利五年，减刑后刑期至2009年6月26日；2006年9月22日被南宁市中级人民法院裁定假释，假释考验期自裁定之日起至2009年6月26日止，剥夺政治权利五年。因犯盗窃罪于2014年1月27日被南宁市西乡塘区人民法院判处有期徒刑八个月，于2014年4月22日刑满释放。因犯盗窃罪于2017年7月10日被本院判处有期徒刑四年，并处罚金五千元；与前犯盗窃罪没有执行的有期徒刑二年九个月零五日进行并罚。决定执行有期徒刑六年，并处罚金五千元。现于广西壮族自治区柳城监狱服刑。 指定辩护人冯连英，广西广司律师事务所律师。 隆安县人民检察院指控原审被告人李艺进犯盗窃罪一案，本院于2017年7月10日作出（2017）桂0123刑初54号刑事判决，该判决已经发生法律效力。因原判决法律适用错误，导致对李艺进的量刑错误，本院遂作出（2019）桂0123刑监1号再审决定，对本案提起再审。本院依法另行组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。隆安县人民检察院检察员梁成安出庭履行职务。原审被告人李艺进及其指定辩护人冯连英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审判决认定： 1.2008年11月25日凌晨3时许，被告人李艺进用螺丝刀和剪刀将隆安县城厢镇被害人徐某1的“光大文体店”的卷闸门撬开并窜入店内，将店内的144支钢笔、5条运动短裤、10件球衣和60多元现金盗走。后李艺进将盗来的钢笔变卖，销赃所得均挥霍；将盗得的5条运动短裤和10件球衣丢弃。经隆安县价格认证中心鉴定，被盗窃的144支钢笔、5条运动短裤以及10件球衣的价格为人民币5926元。 2.2012年8月26日凌晨3时许，被告人李艺进用事先准备好的螺丝刀和剪刀把隆安县电信营业厅的卷闸门撬开，进入店内后盗走柜台里的30部手机和现金400多元。后李艺进将盗来的30部手机拿到南宁市，以1000元的价格卖掉，所得赃款用于吃喝挥霍一空。经隆安县价格认证中心鉴定，被盗窃的30部手机价格为13940元。 3.2015年10月8日凌晨4时许，被告人李艺进拿出准备好的一把螺丝刀把隆安县东某电脑科技有限公司店面的卷闸门撬开，盗走该店柜台内和修理手机操作台上的30部手机。后李艺进将盗来的30部手机拿到南宁市销赃，得款1500多元挥霍一空。经隆安县价格认证中心鉴定，被盗窃的30部手机价格为34310元。 原审判决认定上述事实的证据如下： 1.案件受理登记表、立案决定书，证实案件来源及立案经过。 2.被告人户籍证明，证实被告人李艺进犯罪时已具备完全刑事责任能力。 3.抓获经过，证实2016年10月9日15时公安机关在南宁市兴宁区鸿福旅店438号房内将被告人李艺进抓获。 4.手机供货单及被盗手机明细，证实2015年10月8日隆安县东某电脑科技公司被盗手机的数量、机型、串号和进货价格。 5.隆安县公安局出具的情况说明，证实李艺进涉嫌盗窃一案，由于时间久远，其中的隆安县城厢镇电信营业厅以及隆安县“光大文体总汇店”均无法提供被盗财物的供货单。 6.刑事判决书、刑事裁定书及释放证明，证实因犯盗窃罪，被告人李艺进于1991年4月22日被南宁市中级人民法院判处死刑，缓期两年执行，剥夺政治权利终身；1993年10月22日经广西壮族自治区高级人民法院裁定，减为无期徒刑，剥夺政治权利终身；1995年12月27日经广西壮族自治区高级人民法院裁定，减为有期徒刑十八年，剥夺政治权利五年；在服刑期间，表现良好，于1998年5月10日、2000年2月22日和2002年4月28日被南宁市中级人民法院分别裁定减刑三年四个月；2006年9月22日被南宁市中级人民法院裁定假释（假释考验期字裁定之日起至2009年6月26日止），剥夺政治权利五年。因犯盗窃罪于2014年1月27日被南宁市西乡塘区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金2000元，于2014年4月22日刑满释放。 7.扣押清单，证实公安机关扣押李艺进作案使用的工具有：鸭舌帽一个，手套一个，口罩一个，剪刀一把，螺丝批一把，扳手一支，撬棍一支。 8.证人证言 （1）证人陆某证言，证实2012年8月26日隆安县城厢镇中国电信营业厅被他人盗走33部手机，损失价值23849元，被盗现金432元的事实。 （2）证人甘某证言，证实2015年10月8日凌晨，隆安县东某电脑科技有限公司店内的价值约30841元的30多部手机和现金150元被盗的事实。 9.被害人徐某1陈述，证实2008年11月25日，徐某2经营的位于隆安县的“光大文体总汇”店被他人盗走144支钢笔，60元零钱，5条运动短裤、10件球衣，损失共计6953元。 10.被告人李艺进供述及辩解，证实2008年下半年某日李艺进用事前准备好的螺丝刀和剪刀撬开位于隆安县城的一家文体店的卷闸门，盗走店内的100多支钢笔、4件运动裤、4件运动衣及现金几十元。李艺进将所盗得钢笔销赃，将运动衣裤丢弃。于2012年8月某日李艺进用事前准备好的螺丝刀和剪刀撬开位于隆安县汽车站旁边的一家天翼手机店的门，盗走店内十几、二十部手机和400元零钱。李艺进事后将所盗得手机销赃得款1000元，后挥霍。于2015年10月某日李艺进撬开隆安县城一家手机店实施盗窃，盗得手机二、三十部，事后销赃得款1500多元均被李艺进挥霍。 11.价格鉴定结论书，证实被害人徐某2的光大文体店内被盗的144支钢笔、5条运动短裤以及10件球衣的价格为5926元；电信营业厅被盗的30部手机价格为13940元；隆安县东某电脑科技有限公司被盗的30部手机价格为34310元。 12.手印鉴定书，证实2008年11月25日公安机关依法在被害人徐某2的光大文体店内的文具柜台门板内侧现场提取的指纹是被告人李艺进右手中指所留。 13.现场勘验笔录及照片，证实本案三个案发现场案发后的现场情况,及公安机关在徐某2的“光大文体总汇”被盗现场的文具柜台门板内侧提取被告人的指纹。 14.现场辩认笔录及照片，证实被告人李艺进分别辨认出对其盗窃的三个犯罪现场为隆安县国泰街X号、隆安县国泰街X号、隆安县蝶城路X号。 原审判决认为，原审被告人李艺进以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪。公诉机关指控被告人李艺进犯盗窃罪，犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人李艺进窃取他人财物价值54576元，数额巨大，依法应判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。被告人李艺进曾因犯盗窃罪被判处死刑，缓期二年执行，附加剥夺政治政权权利终身，后在刑罚执行期间获减刑、假释，但在假释考验期内犯本案指控的第一起盗窃事实，依法应撤销假释，执行其尚没有执行的刑罚，与犯新罪所判处的刑罚并罚。根据南宁市中级人民法院（2004）南市刑执字第2675号刑事裁定书、（2006）南市刑执字第4632号刑事裁定书的裁定，被告人李艺进尚没有执行的刑罚为有期徒刑二年九个月零五日。被告人李艺进曾因犯盗窃罪于2014年1月27日被法院判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯本案指控的第三起应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚。被告人李艺进系流窜作案，且盗窃三起，可酌情增加刑罚量。被告人李艺进归案后能如实坦白供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第八十六条、第八十三条、第五十八条、第七十一条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十五条、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条之规定，判决：一、撤销广西壮族自治区南宁市中级人民法院（2006）南市刑执字第4632号刑事裁定书对被告人李艺进予以假释的部分；二、被告人李艺进犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金五千元；与前犯盗窃罪没有执行的有期徒刑二年九个月零五日进行并罚。决定执行有期徒刑六年，并处罚金五千元；三、责令被告人退赔被害人损失。 再审中，隆安县人民检察院的出庭意见是，原审判决定性准确，事实清楚，证据确实充分，但原审判决未根据最高人民法院《关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》第三十三条“罪犯被裁定减刑后，刑罚执行期间因故意犯罪而数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期。原判死刑缓期执行减为无期徒刑、有期徒刑，或者无期徒刑减为有期徒刑的裁定继续有效”的规定确定刑期起止时间,属适用法律错误,依法应当纠正。 李艺进对本院再审开庭审理过程中对原判认定其犯盗窃罪的事实无异议。其认为其于2006年获得假释，在假释期间犯新罪，但《最高人民法院关于罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时原减刑裁定如何处理的意见》这个法律是2012年才实施的，对其行为没有溯及力；其在服刑期间努力改造，也得到表扬，如果法院按照这法律规定对其处罚，其请求法院在数罪并罚时能对其从轻处罚。其没有证据向法庭提交。 指定辩护人对原判认定李艺进犯盗窃罪的事实无异议，其提出如下量刑意见：1.李艺进在监狱里面表现良好，应对其从轻处罚；2.本案确定的刑期起止时间确实存在错误，请求法院在数罪并罚时能对李艺进从轻处罚。其没有证据向法庭提交。 本院再审对原审判决的刑期自2016年10月9日起至2022年10月8日止不予认定外，对原审查明的其他事实予以认定。 本院再审认为，原判对原审被告人李艺进的行为构成盗窃罪，认定事实清楚，证据确实充分，但对原审被告人的数罪并罚计算刑期时，适用法律错误。李艺进因犯盗窃罪于1991年4月22日被南宁市中级人民法院判处死刑，缓期两年执行，剥夺政治权利终身；1993年10月22日经广西壮族自治区高级人民法院裁定，减为无期徒刑，剥夺政治权利终身；1995年12月27日经广西壮族自治区高级人民法院裁定，减为有期徒刑十八年，剥夺政治权利五年；1998年5月10日、2000年2月22日、2002年4月28日经广西壮族自治区南宁地区中级人民法院分别裁定共减刑三年四个月，剥夺政治权利五年；2004年8月20日经广西壮族自治区南宁市中级人民法院裁定减刑一年二个月，剥夺政治权利五年，减刑后刑期至2009年6月26日。至此李艺进经减刑裁定减去的刑期共计四年六个月。李艺进又于2006年9月22日被南宁市中级人民法院裁定假释，假释考验期自裁定之日起至2009年6月26日止，剥夺政治权利五年，即其在此尚未执行的的刑罚为二年九个月零五日。 根据《中华人民共和国刑法》第七十一条“判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚”以及最高人民法院《关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》第三十三条“罪犯被裁定减刑后，刑罚执行期间因故意犯罪而数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期。原判死刑缓期执行减为无期徒刑、有期徒刑，或者无期徒刑减为有期徒刑的裁定继续有效。”的规定，原判仅将李艺进假释尚未执行的刑罚二年九个月零五日与后罪数罪并罚，而将原减刑裁定减去的刑期四年六个月计入了已经执行的刑期，从而导致在判决主文中确定刑期起止时间错误，属适用法律错误，应予纠正。如前所述，李艺进在前罪中没有执行的刑罚总和应为七年三个月零五日，即四年六个月与二年九个月零五日之和，应将此刑罚与后罪数罪并罚。对于被告人提出本案相关的法律法规对其没有溯及力的辩护意见，本院认为，《中华人民共和国刑法》第七十一条、第八十六条已经明确被判刑的犯罪分子在假释考验期限内犯新罪的处罚规定，本案不存在溯及力问题，故对其辩护意见本院不予采纳，对被告人及其辩护人的其他辩护意见，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十九条、第七十一条、第八十六条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十九条、《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》第三十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十四条的规定，判决如下： 一、维持本院（2017）桂0123刑初54号刑事判决第一项，即撤销广西壮族自治区南宁市中级人民法院（2006）南市刑执字第4632号刑事裁定书对被告人李艺进予以假释的部分； 二、撤销本院（2017）桂0123刑初54号刑事判决第二项，即被告人李艺进犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金五千元；与前犯盗窃罪没有执行的有期徒刑二年九个月零五日进行并罚。决定执行有期徒刑六年，并处罚金五千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前已先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月9日起至2022年10月8日止；罚金自本判决生效后十日内一次性缴清，逾期未缴纳的，强制缴纳）； 三、撤销本院（2017）桂0123刑初54号刑事判决第三项，即责令被告人退赔被害人损失； 四、原审被告人李艺进犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金五千元；与前罪没有执行的刑罚有期徒刑七年三个月零五日并罚，决定执行有期徒刑九年，并处罚金五千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月9日起至2025年10月8日止；罚金自本判决生效后十日内一次性缴清，逾期未缴纳的，强制缴纳。） 五、责令被告人李艺进赔偿被害人徐某1的经济损失5926元，赔偿隆安县蝶城路398-2号电信营业厅的经济损失14340元，赔偿隆安县东荣电脑科技有限公司的经济损失34310元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长  蒋铧毅 审判员  李常增 审判员  杨 阳 二〇一九年十一月一日 书记员  周世雕 相关法律法规 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 第八十六条被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，依照本法第七十一条的规定实行数罪并罚。 在假释考验期限内，发现被假释的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销假释，依照本法第七十条的规定实行数罪并罚。 被假释的犯罪分子，在假释考验期限内，有违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于假释的监督管理规定的行为，尚未构成新的犯罪的，应当依照法定程序撤销假释，收监执行未执行完毕的刑罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百五十四条第一款各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现在认定事实上或者在适用法律上确有错误，必须提交审判委员会处理。 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定； （三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判； （四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。 《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》 第三十三条罪犯被裁定减刑后，刑罚执行期间因故意犯罪而数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期。原判死刑缓期执行减为无期徒刑、有期徒刑，或者无期徒刑减为有期徒刑的裁定继续有效。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。