江西省兴国县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0732民初3631号原告：李年旺，男，1999年7月14日出生，汉族，江西省兴国县人，居民，住江西省兴国县。委托诉讼代理人：谢达禄，江西国兴律师事务所律师，特别授权。被告：陈台英，女，1993年5月26日出生，汉族，江西省兴国县人，居民，住江西省兴国县。被告：刘小英，女，1985年9月6日出生，汉族，江西省兴国县人，居民，住江西省兴国县。二被告委托诉讼代理人：傅年海，江西伦诚律师事务所律师，特别授权。二被告委托诉讼代理人：李志龙，江西伦诚律师事务所律师，一般代理。原告李年旺与被告陈台英、刘小英合伙协议纠纷一案，本院于2019年10月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李年旺的委托诉讼代理人谢达禄，被告陈台英、刘小英的委托诉讼代理人傅年海、李志龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李年旺向本院提出诉讼请求：1、判令二被告按协议约定连带承担合伙经营损失78032.90元；2、本案所有诉讼费全部由被告承担。事实和理由：2019年3月1日，原告李年旺（乙方）与被告陈台英（甲方）、刘小英（丙方）等两人经协商同意入伙原由被告经营的兴国县水灵子舞蹈培训店，并于同日签订了合伙经营协议，协议约定原告集资5万元购得该店33.33%的股权，并由原告经营管理。经营前期由原告管钱，建立收支账目，合伙人之间每月核对账目，定期清账和分配利润，一直持续到6月截止。2019年7月起，因经营不善，合伙人之间对经营期间的收、支、债权、债务如何分配产生分歧，二被告无法协商一致，不愿意共同承担债务，导致原告持续独自承担亏损。2019年9月底，该舞蹈店停业整顿，遗留117061.07元债务应当由合伙人之间共同承担，二被告按合伙协议约定分别承担39016.45元，合计应返还给原告78032.90元。原告李年旺向法庭提供的证据有：1、原告身份证复印件一份，证明原告的诉讼主体资格；2、合伙经营协议书复印件一份，证明原、被告合伙经营兴国县水灵子文化艺术交流中心的事实；3、水灵子兴国分校日常开支记录表一份、各项开支的微信聊天截屏四十八页，证明水灵子舞蹈培训店2019年6月至10月的各项开支；4、原告所持的转让协议原件一份，证明转让协议当时只有原告一个人签字，三方并没有达成一致意思；5、原被告聊天记录五张（其中“大英”是指被告陈台英），证明2019年8月份原、被告双方还在继续协商签订退伙协议的事情，原来的转让协议并没有生效；6、原告与陈台英、刘小英微信聊天记录一份，证明2019年7月6日签订《转让协议》后，原、被告三人一致决定原《转让协议》作废，需重新签订协议，水灵子舞蹈学校的股权并未发生转让；7、水灵子舞蹈学校收入项目汇总清单一份，证明2019年6月21日至9月，水灵子舞蹈学校总收入为42271.34元，其中1199元由刘小英私人收取，未入公账；8、《资产转让协议》及收据一份，证明原告因无法继续经营，将水灵子舞蹈学校转给案外人，协议约定转让价款为2.5万元，但实际收取转让款1万元，另有1.5万元帮帮收款（网上分期付款平台，将学员学费分期付给学校）并未收取。被告陈台英、刘小英辩称：三个合伙人之间已经在2019年6月底对水灵子舞蹈的资产进行了清算，也办理了退伙的手续和结算，两个被告均退出了合伙关系，所以对原告诉状中的请求，请法庭予以驳回。被告陈台英、刘小英向法庭提供的证据有：1、二被告的身份证复印件各一份，证明二被告的诉讼主体资格；2、转让协议复印件二份，保密协议复印件一份，证明原告分别与二被告于2019年7月6日签订转让协议、保密协议的事实，二被告已经于2019年6月底退出并结算，于2019年7月6日正式签订书面协议。本院经审理认定事实如下：一、2019年3月1日，原告李年旺（乙方）与被告陈台英（甲方）、被告刘小英（丙方）签订《合伙经营协议书》一份，主要内容是：“第一条合伙宗旨利用合伙人自身具备的资金和管理优势，经营水灵子舞蹈兴国分校，使合伙人通过合法的手段，创造劳动成果，分享经济利益。第二条合伙名称、主要经营地：合伙经营的店为：水灵子舞蹈。经营场所位于：兴国县五福广场（红军路**）**501，面积：280。第三条合伙经营项目和范围：经营项目为：兴国县水灵子文化艺术交流中心。第四条合伙期限合伙期限为五年，自2019年3月1日起至2024年3月1日止。第五条出资额、方式、期限1．甲方以现金方式出资计人民币五万元，占股33.33%。乙方以现金方式出资计人民币五万元，占股33.33%。丙方以现金方式出资计人民币五万元，占股33.33%。2．各合伙人的出资，已于2019年3月1日交齐，由合伙负责人李年旺统一保管，其他合伙人有监督和核查权。3．本合伙出资共计人民币*万元。合伙期间各合伙人的出资为共有财产，不得随意请求分割，合伙终止后，根据各合伙人的出资的情况按出资比例归个人所有，协议终止当天或按合伙人约定的时间予以返还。第六条盈余、工资分配与债务承担1．工资分配：自行商议。2．奖金盈余分配：除去经营成本、日常开支、工资、奖金，需缴纳的税费等的收入为净利润，即合伙创收盈余，此为合伙分配的重点，将以合伙人出资为依据，按出资分配。3．债务承担：如在合伙经营过程中有债务产生，合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以各合伙人的出资为据，按出资比例承担。第七条入次、退伙、出资的转让（一）入伙……。(二)退伙1．自愿退伙。在经营期限内，有下列情形之一时，合伙人可以退伙：①合伙协议约定的退伙事由出现；②经全体全伙人书面同意退伙；③发生合伙人难以继续参加合伙企业的法定事由。合伙人擅自退伙给合伙造成损失的，应当赔偿其他合伙人的全部损失。2．当然退伙。合伙人有下列情形之一的，当然退伙：①死亡或者被依法宣告死亡；②被依法宣告为无民事行为能力人；③个人丧失偿债能力；④被人民法院强制执行在合伙企业中的全部财产份额。以上情形的退伙以实际发生之日为退伙生效日。3．除名退伙。合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：①未履行出资义务；②因故意或重大过失给合伙企业造成经济损失；③执行合伙企业事务时有不正当行为；④合伙协议约定的其他事由。……合伙人退伙后，其他合伙人与该退伙人按退伙时的合伙企业的财产状况进行结算。（三）出资的转让允许合伙人转让其在合伙中的全部或部分财产份额。在同等条件下，其他合伙人有优先受让权。如向合伙人以外的第三人转让，第三人应按新入伙对待，否则以退伙对待转让人。合伙人以外的第三人受让合伙企业财产份额的，经修改合伙协议即成为合伙企业的合伙人。第八条合伙负责人及合伙事务执行全体合伙人决定，委托李年旺为合伙负责人，其权限为：在单笔交易额为__万元内全权进行交易。l．对外开展业务，订立合同；2．对合伙项目进行全面日常管理；3．订立经营价格、购进常用货物；4．支付合伙债务；5．在经营期间，合伙收支款项统一在银行设立的以李年旺账户上流转，由李年旺负责保管和收银，李年旺负责记账。每15号（双月或一季度）月底结算，并制作结算单。第九条合伙人的权利和义务（一）合伙人的权利：1．合伙事务的决定权、监督权和具体的经营活动由合伙人共同决定，无论出资多少，每个人都有表决权，重大事项应由占出资比例三分之二以上的合伙人同意方可执行；2．合伙人享有合伙利益的分配权；3．合伙人分配合伙利益应以出资额比例或者按协议的约定进行，合伙经营积累的财产归合伙人共有；4．合伙人有退伙的权利。（二）合伙人的义务：1．按照合伙协议的约定维护合伙财产的统一；2．分担合伙的经营损失的债务；3．为合伙债务承担连带责任。第十条禁止行为：……第十一条合伙营业的继续……第十二条合伙的终止和清算（一）合伙因下列情形解散：1．合伙期限届满；2．全体合伙人同意终止合伙关系；3．合伙事务完成或不能完成；4．被依法撤销；5．出现法律、行政法规规定的合伙企业解散的其他原因。（二）合伙的清算：1．合伙解散后应当进行清算，并通知债权人；2．清算人由全体合伙人担任，或经全体合伙人过半数同意，自合伙企业解散后15日内指定__合伙人或委托律师、会计师等第三人，担任清算人。3、合伙财产在支付清算费用后，按下列顺序清偿：合伙所欠招用的职工工资及其他了理费用，合伙所欠税款；合伙的债务；返还合伙人的出资。4．清偿后如有剩余，则按本协议第六条第一款的办法进行分配。5．清算时合伙有亏损，合伙财产不足清偿的部分，依本协议第六条第三款盈余分配的办法办理。各合伙人应承担无限连带清偿责任，合伙人由于承担连带责任，所清偿数额超过其应当承担的数额时，有权向其他合伙人追偿。第十三条违约责任（一）合伙人未经其他合伙人一致同意而转让其财产份额的，如果其他合伙人不愿接纳受让人为新的合伙人，可按退伙处理，转让的合伙人应赔偿其他合伙人因此而造成的全部损失；（二）合伙人私自以其在合伙企业中的财产份额出质的，其行为无效，由此给其他合伙人造成损失的，该合伙人承担全部赔偿责任；（三）合伙人严重违反本协议或因重大过失或因违反《合伙企业法》而导致合伙企业解散的，应当对其他合伙人承担赔偿责任；（四）合伙人违反本协议第九条规定，应按其他合伙人实际损失进行全额赔偿，对劝阻不听者，可由其他合伙人集体决定除名。第十四条协议争议解决方式凡因本协议或与本协议有关的一切争议，合伙人之间共同协商。第十五条其他（一）经协商一致，合伙人可以修改本协议或对未尽事宜进行补充；补充、修改内容与本协议相冲突的，以补充、修改后的内容为准；(二)新入伙合同可作为本协议的组成部分；（三）本协议一式三份，合伙人各执壹份；（四）本协议经全体合伙人签名、按指印后生效。甲：陈台英（签字捺印）乙：李年旺（签字捺印）丙：刘小英（签字捺印）。签约地点：水灵子舞蹈。签约时间：2019年3月1日。”二、在合伙经营过程中，账目由原告李年旺管理，原、被告三人按合伙协议每个月15日都会进行结算，并且一直结算至2019年6月15日，赚了的钱已经分掉了，开支也付掉了，没有保留账目。2019年7月6日，经协商一致，被告陈台英（甲方）、刘小英（甲方）分别与原告李年旺（丙方）签订了《转让协议》各一份，主要内容是：“鉴于：甲方拥有名为兴国县水灵子文化艺术交流中心(92360732MA38BCJR4F)的个体工商户，甲方目前为该个体工商户的负责人，现甲方拟将个体工商户相关的权利、义务、资产经营权等全部转让与丙方和李年旺，转让后由新的受让方经营。甲丙双方根据《个体工商户条例》、《个体工商户登记管理办法》、《中华人民共和国合同法》等法律、法规，经友好协商，本着平等互利的原则，签订本转让协议，以资各方共同遵守。一、个体工商户的转让1、甲方同意将该个体工商户的资产、个体工商户的名称和印章及其他许可证书转让给丙方和李年旺；资产具体有：员工宿舍押金750元，学员宿舍押金750元、店铺押金7000元，加盟权、现有设施设备等所有权益。2、作为受让方个体工商户的对价，丙方应向甲方支付1元（以下简称转让价款）；同时丙方获得个体工商户60%的权益；转让后该个体工商户的经营、管理均有受证人承担，与甲方无关。3、甲方应在本协议签订后2日内完成清产核资工作，及时向受让人办理财产移交手续，并将相关权利转让丙方。4、该个体工商户财产移交后2日内，由甲方及时到工商机关办理注销登记及其他证件的名称变更手续。5、甲方办理注销登记时，由受让人到工商机关办理开业登记，受让方应在办理开业登记后方以该个体工商户的名称开展经营活动。6、本协议签订，个体工商户财产移交后新产生的债权债务由受让方负责，与甲方无关。二、付款安排1．丙方于2019年7月6日前支付全款项人民币1元，大写人民币壹元整。三、甲方的保证1．甲方为本协议所转让个体工商户的唯一所有权人，有权进行转让；2．保证所与本次转让有关的活动中所提及的文件完整、真实、且合法有效；3．保证其主体资格合法，有出让的权利能力与行为能力；4．自本协议生效之日，受让方支付完转让款后，甲方完全退出个体工商户的经营，不再参与相关管理，财产和利润的分配。5．本协议签订后，丙方将作为个体工商户新的负责人，继续管理、经营个体工商户。6．甲方保证退出过后维持学员善后秩序，保证不可污蔑诋毁丙方日后名誉信用及公司，保证不向第三方人员泄露已报名学员身份真实姓名及报名费用；四、丙方的保证1、转让后受让方负责个体工商户的经营管理等所有事宜，并承担所有责任；2、受让方保证按本合同所规定时间、方式支付转让价款。3、从本协议生效之日起，受让方实际行使作为公司管理人的权利，并履行相应的义务。4、从本协议生效之日起，丙方按其个体工商户份额依法分享利润和分担风险及亏损。5、转让后（即自工商变更之日起），经营所产生的债务等由受让方自行承担。6、受让方同意在签订本协议并接收个体工商户管理后，因受让方经营所需的管理、改造、装饰等，所产生的费用全部由受让方按照份额比例承担。五、违约责任1、丙方未按本协议约定支付价款的，每逾期一日向甲方支付因付款项0.3%的违约金；2、甲方未按照本协议办理变更手续及资产移交的，丙方有权利解除本协议。3、甲方保证退出股份后，维护日后丙方及公司形象信用保证丙方日后经营，保证不可污蔑诋毁丙方公司名誉及日后经营，如有违约丙方有权上诉甲方向甲方索赔。因履行本合同发生争议，各方应友好协商解决。如果协商不成，则任何一方均可向甲方所在人民法院起诉。七、协议的生效及其他1、本协议经各方签字后生效。2、协议各方应对本协议所涉及的对方的商业资料予以保密，该保密义务在本协议履行完毕后仍然有效。3、本协议正本一式三份，甲丙方各执一份，公司存档一份，具有同等法律效力。”《转让协议》的版本是由原告李年旺从网上下载提供的，按协商的意思是二被告把所有的股份合计66.66%全部转让给原告李年旺，但是因为是分开来签订，就没有把股份改正过来。同日，原告李年旺还与二被告分别签订了《保密协议》。三、2019年8月1日，原告李年旺发微信给被告刘小英：“等下过来把退出合伙经营协商好，签掉合同去”，被告刘小英答：“明天来”，原告李年旺说：“好，不要拖了，明天协商不成，就找律师解决”，被告刘小英答：“可以，找律师吧”。2019年8月28日下午13：37分，被告陈台英发微信给原告李年旺：“什么时候有空，合同我们过来签掉”，原告李年旺问：“签什么合同？”被告陈台英答：“退股合同”。2019年8月28日下午14：52分，被告刘小英发微信给原告李年旺：“合同搞好了没有，我们过来签了。这是什么意思，不签了？不签的话，我就跟梅子说取消这个加盟品牌”。原告李年旺问：“你们现在怎么处理你们的合伙股份？”被告刘小英答：“明天约个时间见面说清楚，明天上午十点，合同你拿好来”，原告李年旺问：“你们两个66%的股份准备怎么处理，我好先写好股份转让合同来，而且合同要我们三个合伙人签字才有用”，被告刘小英答：“你可以向你（先拟）好了，空白地方先，明天再来说，我现在要准备上班了，没空跟你说这个”，原告李年旺说：“我这两天没空，要培训。你们先商量好怎么处理你们的股份，把你处理股份的整体意见发给我，我才好写股份转让合同”，被告刘小英答：“明天不签的话，我后天去江苏，要是不要这个水灵子品牌兴国受权，那我就跟总部说取消，总部会派人来兴国开，那你说写个说明给我”，原告李年旺问：“那你们总要给我个转让方案吧！你们什么意见？”被告刘小英答：“见面说，能和气处理就和气处理，不能就按你说的来，明天不按时间来，就当你放弃了，我取消了加盟受权，你还用灵子品牌，总部自然会找你。”四、2019年6月15日之后至10月8日的各项收支，除被告刘小英于2019年6月25日收取谢根华季卡199元、2019年7月1日收取钟贤洪1000元外，全部是原告李年旺一人经手。2019年10月8日，在二被告未参与的情况下，原告李年旺与案外人曾宪林签订《资产转让协议》一份，将兴国县水灵子文化艺术交流中心的公司租赁费押金7000元收条一张、钢管12条、所有桌椅、拉杆音响一个、固定音响一个、功放一个、风扇八台、所有照明灯具、所有舞蹈室道具等转让给案外人曾宪林，转让款为25000元。转让没有征求水灵子公司总部同意，接受人曾宪林也没有继续使用水灵子的品牌。以上事实，有原、被告陈述及其提供的证据证实，经庭审和庭后质证，本院予以认定。本院认为，原、被告于2019年7月6日签订的《转让协议》，符合自愿合法原则，该民事行为对原、被告均有约束力，依法应受法律保护。2019年8月1日之后，虽然原、被告仍协商过签订退股合同事宜，但一直未重新签订合同，故仍应按2019年7月6日签订的《转让协议》执行。2019年7月6日签订《转让协议》之后，兴国县水灵子文化艺术交流中心一直由原告李年旺经营和管理，收支账目也是原告李年旺独自负责，没有进行审计，没有再与二被告进行结算，并且在二被告未参与的情况下，原告李年旺与案外人签订《资产转让协议》，将资产转让给了他人。因此，现原告李年旺要求二被告连带承担合伙经营损失78032.90元的诉讼请求，缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。被告刘小英于2019年6月25日收取谢根华季卡199元、2019年7月1日收取钟贤洪1000元，自称是原告李年旺给的招收学员的提成，但没有证据证实，故应退回给原告李年旺。综上所述，原告李年旺的部分诉讼请求有事实依据和法律依据，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条、第九十三条、第九十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、驳回原告李年旺要求被告陈台英、刘小英连带承担合伙经营损失78032.90元的诉讼请求。二、由被告刘小英退回原告李年旺人民币1199元。三、本案所涉执行内容，限判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取875元，原告李年旺已预交，自负800元，由被告刘小英负担75元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。本判决书生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向本院申请执行。申请执行的期限为二年。审判员  刘春发二〇一九年十一月二十六日书记员  黄 腾