广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终21901号上诉人（原审被告）：深圳市鑫嘉轩科技有限公司（原名称深圳市嘉轩纸品包装有限公司），住所地深圳市宝安区松岗街道燕川惠明盈工业园6栋2楼。法定代表人：卢宗海。委托诉讼代理人：温铭传，广东铭传律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：丁玉红，男，1972年3月16日出生，汉族，住河南省镇平县。委托诉讼代理人：张乃燕，河南蓼阳律师事务所律师。上诉人深圳市鑫嘉轩科技有限公司（以下简称鑫嘉轩公司）因与被上诉人丁玉红劳动争议一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初6172号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。鑫嘉轩公司上诉请求：撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初6172号民事判决，改判驳回丁玉红诉讼请求。事实和理由：一、镇平县xxxxx村委会证明，与本案事实毫无关联性；杨某证词，由于其与本案丁玉红有亲属关系，存在利害关系和利益偏见，且无其他证据证实，依法不能作为认定本案事实的依据；银行流水，证明的只是杨某与骆某曾经有过个人之间的两笔交易结算关系，与本案无事实上的关联性，也无法进一步证明丁玉红与鑫嘉轩公司之间存在有工资发放的客观事实；调解录音，根本无法体现和证实鑫嘉轩公司有代表或授权人员有参与过调解的过程。故一审法院认为丁玉红提供的证据形成完整的证据链，明显属于认定事实错误。二、丁玉红主张月综合工资为6000元，证据不足。根据丁玉红向法庭提供的杨某银行交易流水，共有两笔，一笔3000元，另一笔6000元。退一步而言，即便这两笔结算属于工资报酬，但又如何能证实丁玉红的综合工资为6000元。三、一审判决鑫嘉轩公司支付鉴定费，没有任何事实和法律依据。一审法院未能查明丁玉红支出的鉴定费的性质用途。丁玉红辩称，一、镇平县玉都街道办事处周家村村民委员会出具的证明有加盖合法有效的公章，结合证人杨某的证词、银行交易流水清单、调解录音等证据，已形成清晰完整的证据链，该证据链已经证明丁玉红与第三人杨某之间的亲属关系，丁玉红为鑫嘉轩公司提供劳动，丁玉红指示鑫嘉轩公司向丁玉红支付工资至第三人杨某的账户，此种行为合法有效，并且在一审庭审当中，丁玉红能够清晰的还原入职时公司招聘的情况、工作人员情况及相关的工作内容，因此，丁玉红认为一审法院确认双方存在事实劳动关系，并无任何不妥。二、鑫嘉轩公司应依法提交其员工即丁玉红的工资表及考勤记录，其未能在一审当中提交，而丁玉红在一审中提交了相关证据并主张月综合薪资为6000元，一审法院在此情况下采纳了丁玉红的月工资标准的主张，也并无任何不妥。三、关于鉴定费的问题，丁玉红对鑫嘉轩公司的说法不予确认，丁玉红在职期间遭受工伤有事实和法律依据，鑫嘉轩公司理应依法承担鉴定费。丁玉红向一审法院起诉请求：1.确认2017年10月17日至2018年9月3日丁玉红与鑫嘉轩公司存在劳动关系；2.判令鑫嘉轩公司支付丁玉红2018年7月1日至9月3日工资12461．5元；3.判令鑫嘉轩公司支付丁玉红2017年11月17日至2018年9月3日未签订劳动合同二倍工资差额63461．5元；4.判令鑫嘉轩公司支付丁玉红2018年6月1日至9月3日高温费450元；5.判令鑫嘉轩公司支付丁玉红鉴定费3276元；6.判令鑫嘉轩公司支付丁玉红解除劳动关系经济补偿金6000元。一审法院认定并认为：一、员工入职时间：2017年10月17日。二、劳动合同签订情况：未签订书面劳动合同。三、员工的工作岗位：不干胶印刷师傅。四、双方工资约定：综合月薪6000元。五、员工离职时间：2018年9月3日。六、双方解除劳动关系原因：劳动者被迫解除劳动关系。七、仲裁请求：1、确认2017年10月17日至2018年9月3日丁玉红与鑫嘉轩公司存在劳动关系；2、判令鑫嘉轩公司支付丁玉红2018年7月1日至9月3日工资24923元；3、判令鑫嘉轩公司支付丁玉红2017年11月17日至2018年9月3日未签订劳动合同二倍工资差额144000元；4、判令鑫嘉轩公司支付丁玉红2017年10月17日至2018年9月3日未休年假工资6000元；5、判令鑫嘉轩公司支付丁玉红2018年7月1日至9月3日高温费2000元；6、判令鑫嘉轩公司支付丁玉红鉴定费3276元；7、判令鑫嘉轩公司支付丁玉红车费、餐费9500元；8、判令鑫嘉轩公司支付丁玉红解除劳动关系经济补偿金48000元。八、仲裁结果：驳回丁玉红的全部仲裁请求。十、需要说明的其他情况：1.关于丁玉红与鑫嘉轩公司之间是否存在劳动关系。丁玉红提交的镇平县xxxxx村村民委员会证明、杨某证词、银行交易流水、调解录音之间形成完整的证据链证明丁玉红与第三人杨某系亲属关系，丁玉红为鑫嘉轩公司提供劳动，并指示鑫嘉轩公司向丁玉红支付工资至杨某账户。丁玉红能够清楚陈述鑫嘉轩公司招聘其入职情况、工作人员情况及工作内容，因此，一审法院确认丁玉红与鑫嘉轩公司存在事实劳动关系。2.关于丁玉红主张的2018年7月1日至9月3日工资12461.5元，丁玉红主张月综合薪资为6000元，鑫嘉轩公司未提交丁玉红的工资表及考勤记录，应当承担举证不能的不利后果，一审法院予以采纳丁玉红主张的月工资标准。经核算，鑫嘉轩公司应支付丁玉红2018年7月1日至9月3日工资12275.8元（6000元+6000元+6000元÷21.75天×1天）。3.关于丁玉红主张的二倍工资差额。鑫嘉轩公司作为用人单位未与丁玉红签订劳动合同，应当从入职满一个月起向劳动者每月支付二倍的工资。经一审法院核算，鑫嘉轩公司应支付丁玉红二倍工资差额57034.5元（6000元÷21.75天×10天+6000元×9个月+6000元÷21.75天×1天）。4.关于高温津贴，鑫嘉轩公司作为用工方未能提交证据证明室内温度降到33°C以下，应当承担举证不能的不利后果。根据《广东省高温天气劳动保护办法》等规定，高温补贴发放时间为6月至10月。劳动者从事露天岗位以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33°C以下的（含33°C），用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴。广东省高温津贴标准为每人每月150元。一审法院认为，鑫嘉轩公司作为用工方未能提交证据证明室内温度降到33°C而应当承担举证不能的不利后果，丁玉红主张鑫嘉轩公司支付丁玉红2018年6月1日至9月3日高温费450元，一审法院予以支持。5.关于经济补偿金。丁玉红主张鑫嘉轩公司未及时足额支付劳动报酬为由提出离职，有事实与法律依据，经一审法院核算，鑫嘉轩公司应支付丁玉红被迫解除劳动关系经济补偿金6000元(6000元×1个月)。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第八十二条、《广东省高温天气劳动保护办法》、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决:一、确认深圳市嘉轩纸品包装有限公司与丁玉红于2017年10月17日至2018年9月3日存在事实劳动关系；二、深圳市嘉轩纸品包装有限公司应于本案判决生效之日起五日内支付丁玉红工资12275.8元；三、深圳市嘉轩纸品包装有限公司应于本案判决生效之日起五日内支付丁玉红未签订劳动合同二倍工资差额57034.5元；四、深圳市嘉轩纸品包装有限公司应于本案判决生效之日起五日内支付丁玉红高温补贴450元；五、深圳市嘉轩纸品包装有限公司应于本案判决生效之日起五日内支付丁玉红解除劳动关系经济补偿金6000元；六、深圳市嘉轩纸品包装有限公司应于本案判决生效之日起五日内支付丁玉红支出的鉴定费3276元；七、驳回丁玉红其他诉讼请求。二审中，当事人未提交新的证据。经审查，一审查明的事实无误，本院予以确认。本院认为，本案为劳动争议,争议的焦点在于鑫嘉轩公司与丁玉红之间是否存在劳动关系。丁玉红提交的调解录音记载劳资双方因工伤纠纷在广东省深圳市宝安区人民法院松岗法庭调解的过程，鑫嘉轩公司原法定代表人骆某在调解过程中确认丁玉红系鑫嘉轩公司员工的事实。鑫嘉轩公司对该录音虽提出质疑，但未对录音中骆某的声音申请鉴定，不足以否定调解录音的真实性。因此，该调解录音可作为本案的定案依据，其与村民委员会证明、杨某证词、银行交易流水等证据相互印证，足以证明鑫嘉轩公司与丁玉红之间存在劳动关系的事实。鑫嘉轩公司作为用人单位，负有证明丁玉红工资及考勤的举证义务，鑫嘉轩公司在本案中未提交相应证据，应承担举证不能的法律后果。因此，一审法院采信丁玉红主张的工资标准并无不当，鑫嘉轩公司应依此支付丁玉红相应工资、未签劳动合同二倍工资差额、高温津贴及被迫解除劳动关系经济补偿金。本案未涉及工伤纠纷，鉴定费用不属于因本案诉讼所发生的必要费用，故丁玉红在本案中主张鑫嘉轩公司支付鉴定费用没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，鑫嘉轩公司的上诉请求部分成立，本院部分予以支持；一审判决认定事实部分错误，应予改判。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初6172号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项、第五项；二、撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初6172号民事判决第六项、第七项；三、驳回被上诉人丁玉红其他诉讼请求。如未按判决确定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由上诉人深圳市嘉轩纸品包装有限公司负担。二审案件受理费10元，由上诉人深圳市嘉轩纸品包装有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王雅媛审判员  伍 芹审判员  陈 亮二〇一九年十一月二十五日书记员  胡谈盛