内蒙古自治区扎鲁特旗人民法院刑 事 判 决 书（2018）内0526刑初496号公诉机关扎鲁特旗人民检察院。被告人巴某，男，1979年1月18日出生于内蒙古自治区通辽市，蒙古族，高中文化，农民，户籍所在地通辽市。因涉嫌犯非法经营罪于2018年2月8日被刑事拘留，同年2月9日被取保候审，同年11月6日被本院取保候审。2019年7月17日被本院决定逮捕，同年8月16日被取保候审。辩护人胡军，内蒙古卫益律师事务所律师。扎鲁特旗人民检察院以扎检公诉刑诉[2018]524号起诉书指控被告人巴某犯非法经营罪，于2018年11月6日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。扎鲁特旗人民检察院检察员吕然出庭支持公诉，被告人巴某及其辩护人胡军到庭参加诉讼。期间因公诉机关申请补充证据，本案延期审理二次，现已审理终结。扎鲁特旗人民检察院指控，被告人巴某在扎鲁特旗黄花山镇经营农资商店，与巴彦淖尔市乌拉特前旗居民胡某系供销关系，胡某在科右中旗经营农资商店。2017年2月，胡某与甘肃省金昌市金丰瑞种子有限公司签订经营委托销售合同，并以每袋100元的价格从该公司购进3000袋RK6638葵花种子。随后胡某以自己在兴安盟科右中旗经营的金瑞丰农资部名义将245袋RK6638葵花种子以每袋400元的价格销售给扎鲁特旗的巴某，销售金额98000元，获利73500元。2017年5月份，巴某以自己经营的巴某农资商店的名义将108袋RK6638种子以现金或赊账的方式以每袋900元、1000元的不同价格销售给前德门苏木等21户农户，销售金额102800元，获利59600元。经调查，胡某与巴某销售的RK6638葵花种子2017年未在农业部《非主要农作物品种》认定登记，也未在农业部发布的三次公告内，同时又未在扎鲁特旗种子管理站登记备案，二人销售的RK6638种子经农户种植后，造成大量土地欠收、绝收，损失巨大。公诉机关认为，被告人巴某销售未经登记备案的RK6638葵花种子，非法销售金额为人民币102800元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。建议对被告人巴某判处有期徒刑二至三年，并处罚金。被告人巴某对公诉机关指控的基本事实无异议，但对指控的数额有异议，其是将葵花种子赊销给农户，只收到农户种子款3万余元。其不懂法，其无非法经营的主观故意，不清楚自己的行为是否构成犯罪。并称其知道错误，现非常后悔，愿意尽能力赔偿各被害人经济损失，希望从轻处罚。其辩护人胡军提出，本案因被告人巴某销售未经登记备案的RK6638葵花种子引发，根据《中华人民共和国种子法》第二十二条、第二十三条、第七十八条及《内蒙古自治区农作物种子条例》第十二条、第四十三条之规定，对应当经审定、登记、备案而未经审定、登记、备案的农作物品种进行推广，应由县级以上人民政府农业主管部门进行行政处罚，并不能追究其刑事责任，而其销售的葵花种子系非主要农作物。根据《中华人民共和国种子法》第三十一条规定，从事非主要农作物种子生产的，不需要办理种子生产经营许可证，且巴某具有经营销售种子的资质（营业执照）。其对犯罪结果并不存在希望、放任、疏忽大意的故意，故被告人巴某的行为不构成非法经营罪。另外，关于给各农户造成的经济损失并无相关证据予以证实。经审理查明，被告人巴某在扎鲁特旗黄花山镇经营农资商店，与巴彦淖尔市乌拉特前旗居民胡某系供销关系，胡某在科右中旗经营农资商店。2017年2月，胡某与甘肃省金昌市金丰瑞种子有限公司签订经营委托销售合同，并以每袋100元的价格从该公司购进3000袋RK6638葵花种子。随后胡某以自己在兴安盟科右中旗经营的金瑞丰农资部名义将245袋RK6638葵花种子以每袋400元的价格销售给扎鲁特旗的巴某，销售金额98000元，获利73500元。2017年5月份，巴某以自己经营的巴某农资商店的名义将114袋RK6638种子以现金或赊账的方式以每袋900元、1000元的不同价格销售给扎鲁特旗前德门苏木等21户农户，销售金额108200元。其中各农户给付其部分种子款共计59800元，。经调查，胡某与巴某销售的RK6638葵花种子2017年未在农业部《非主要农作物品种》认定登记，也未在农业部发布的三次公告内，同时未在扎鲁特旗种子管理站登记备案及未在内蒙古自治区进行审认定。巴某销售的RK6638种子经农户种植后，造成大量土地欠收、绝收，损失巨大。2018年2月8日，被告人巴某被公安机关电话传唤到案。另查明，向日葵属内蒙古自治区主要农作物。在本案审理过程中，被告人巴某主动向本院预交所收各农户葵花种子款59800元及退赔21户农民经济损失款共计160000元。针对以上事实，公诉人当庭出示如下证据：1.报案材料、受案登记表及回执、立案决定书及告知书，能够证明案发后经等人报案，公安机关依法立案侦查；2.被告人巴某、同案胡某的供述及同步录音录像光盘，证人许某、史某的证言，被害人等21人的陈述，科右中旗金瑞丰农资批发部向巴某销售RK6638葵花种子发票，经营委托销售合同，巴某向各农户销售RK6638葵花种子台帐，种植葵花现场照片，够证明2017年2月，胡某与甘肃省金昌市金丰瑞种子有限公司签订经营委托销售合同，并以每袋100元的价格从该公司购进3000袋RK6638葵花种子。随后胡某以自己在兴安盟科右中旗经营的金瑞丰农资部名义将245袋RK6638葵花种子以每袋400元的价格销售给扎鲁特旗的巴某，销售金额98000元，获利73500元。2017年5月份，巴某以自己经营的巴某农资商店的名义将114袋RK6638种子以现金或赊账的方式以每袋900元、1000元的不同价格销售给前德门苏木等21户农户，销售金额108200元。其中各农户给付其部分种子款共计59800元后造成种植RK6638葵花种子的阿民乌日吐、舍楞、巴根那等21户农户大量土地欠收、绝收，损失巨大的时间、地点、经过；3.情况说明、证明，中华人民共和国农业部公告（第2560号），能够证明经调查，胡某与巴某销售的RK6638葵花种子2017年未在农业部《非主要农作物品种》认定登记，也未在农业部登记备案发布的三次公告内。同时又未在金昌金川区及科尔沁右翼中旗、扎鲁特旗种子管理站登记备案，也未在内蒙古自治区进行审认定。故该种子不得以登记品种的名义销售；后侦查人员未能提取到该品种葵花原包装种子，故无法对品种进行鉴定。4.营业执照及相关登记手续、种子技术人员资格证，检疫合格证、税务登记证、组织机构代码证、农作物种子经营许可证，证明，能够证明被告人巴某系经营种子、农药、化肥、农膜的个体户；亦能证明金昌市金丰瑞种植有限责任公司的性质、经营范围及所生产的RK6638葵花种子经金昌市植保植检站检疫的事实；侦查机关所提取的葵花种子包装袋系金丰瑞种植有限责任公司的RK6638葵花种子包装袋；5.户籍证明，能够证明被告人巴某的自然情况；6.到案经过，能够证明被告人巴某系经公安机关电话传唤后主动到案；7.拘留、逮捕、取保候审手续，能够证明被告人被采取强制措施的情况。以上证据来源合法，内容客观真实，与查明的事实密切关联，均予以采信。本院认为，被告人巴某在无种子经营许可证等相关批准手续的情况下，非法经营销售RK6638葵花种子，非法经营额为108200元，违法所得额为59800元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人巴某犯非法经营罪的犯罪事实及罪名成立。故辩护人胡军称被告人巴某不构成非法经营罪的辩护意见不能成立，不予采纳。案发后被告人被电话传唤到案后如实交代犯罪事实，是自首，可从轻或减轻处罚。综合考虑被告人的犯罪性质、情节、危害程度、主动预交各农户经济损失款、悔罪表现及有自首情节等，从教育挽救及贯彻宽严相济的刑事政策出发，依据罪责刑相适应的原则，决定对被告人从轻处罚。对被告人适用缓刑确实不致再危害社会，可对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第六十七条第一款、第七十二条第一款及第三款、第七十三条第二款及第三款之规定，判决如下：被告人巴某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金十万元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，所处罚金限判决生效后立即缴纳）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向通辽市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  杨玉宝审 判 员  陈光飞人民陪审员  包玉荣二〇一九年十一月四日书 记 员  王斯琴附：《中华人民共和国刑法》相关法条第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：犯罪情节较轻；有悔罪表现；没有再犯罪的危险；宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接受特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于两个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算