山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁13民终7178号 上诉人（原审被告）:迮园云,女,1984年9月25日出生,汉族,居民,住临沂市兰山区。 被上诉人（原审原告）:魏飞燕,女,1985年8月25日出生,汉族,居民,住临沂市兰山区。 委托诉讼代理人:孙运波,山东沂蒙律师事务所律师。 上诉人迮园云因与被上诉人魏飞燕民间借贷纠纷一案，不服山东省临沂市兰山区人民法院(2019)鲁1302民初8660号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 迮园云上诉请求：1.撤销一审判决并改判上诉人无需偿还被上诉人借款本金16.32万元及利息或发回重审；2.本案的一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清，并依此判决上诉人承担还款责任，明显对上诉人不公平。上诉人与被上诉人之间并不存在借贷关系，严格意义上来说，上诉人只是该借贷关系的中间人、见证人，而且根据上诉人提交的银行账户交易明细可以看出，在被上诉人将借款打入上诉人账户后，上诉人及时、足额的将借款打入借款人账户，借款人向被上诉人偿还借款也是通过上诉人的账户，让上诉人见证还款金额，被上诉人与借款人以及上诉人之间的打款记录可以证实，被上诉人与借款人对借款并未约定利息，也未约定还款期限。一审法院仅仅认定上诉人与被上诉人之间的资金往来，而不予认定上诉人与借款人之间的资金往来，明显是片面的。被上诉人仅仅依据骗取上诉人出具的《说明》向上诉人主张借款，不仅违背诚实信用原则，也违背道义情理，而且上诉人并没有经营任何生意，只是在家里看孩子，是一个家庭主妇，该《说明》内容明显不属实，一审法院依此判决上诉人承担还款责任明显不当。二、一审法院认定借款人还款金额错误，被上诉人与借款人并未约定借款利息，故借款人的还款金额不应扣除借款利息。上诉人与被上诉人的妹妹无任何经济往来，向被上诉人妹妹账户还款系被上诉人授意，应在借款金额中予以扣除。一审法院通过上诉人被被上诉人欺骗而出具的不实《说明》认定借贷关系及利息约定明显是不当的，依此作出的判决必然是显失公平的。三、一审法院判决上诉人承担诉讼费用1850元、保全费用1520元无事实和法律依据。上诉人与被上诉人之间并不存在借贷关系，被上诉人起诉主体错误，被上诉人错误保全上诉人的财产，应当自行承担保全费用，并承担因保全错误给上诉人带来的损失，且借贷金额认定错误，诉讼费用应按实际尚未偿还的借款金额计算。 被上诉人辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 魏飞燕向一审法院起诉请求：判令被告偿还原告借款17万元及利息。 一审法院认定事实：2018年11月12日，原告魏飞燕从其6212261610013870626账户分两次转款合计17万元至被告迮园云账户。2019年2月1日，迮园云回款10万元转入原告上述账户，同年2月28日，原告再次转款10万元至迮园云账户。同年5月8日，迮园云为原告出具《说明》一份，载明“说明:迮园云向魏飞燕借现金17万元(拾柒万元整)银行卡转账2018年11月17日由6212261610013870626入转入（柒万元整)2019年2月28日转入6212261610013870626（拾万元整)承诺月利息2分承诺一月内返还至今未还说明人：迮园云日期：2019年5月8号身份证：地址：成都路与温凉路汀香郡****”。后双方就该款产生纠纷，原告提起本案民事诉讼。诉讼中，原告支出诉讼保全费1520元，并主张诉求利息以本金17万元为基数，自2019年2月28日起按月息二分计算。 另查明，被告分别于2019年2月1日，同年4月8日分三次通过微信转账合计2万元至原告账户，2019年2月1日转账合计1.6万元；同年4月8日转账0.4万元。同年4月8日，被告还微信转账0.4万元至原告妹妹魏燕燕账户。 一审法院认为，本案争议焦点是原告和被告之间是否形成借贷关系。对此，被告辩称，原告魏飞燕、被告迮园云及案外人武某之间相熟，原告通过被告账户借款给武某，武某亦通过被告账户还款给原告，后因原告得知武某在外债台高筑，故让被告协助原告要款，在原告要求下，被告给原告出具说明，承诺在一个月之内帮其要回借款。被告提交其农行银行卡交易明细一份，及其与原告微信语音聊天记录一份为证。被告主张武某是实际借款人，被告只是介绍人，双方不成立借贷关系，原告起诉主体错误。原告对此予以否认，认为原告事前对被告将款转借武某事宜不知情，事后与被告一起要账行为不能影响借贷关系的形成。一审法院认为，被告的答辩理由不符合常理，且与其所出具的《说明》内容之间相互矛盾，其提交的微信语音聊天记录等证据亦不足以证实其主张的借款过程，故对被告的答辩理由不予采信，对其主张不予支持。本案中，迮园云拖欠魏飞燕借款未还的事实，有当事人陈述，被告出具的《说明》、原告的转账凭证等相互印证，对此予以确认，原、被告之间借贷关系成立应予认定。至于被告与案外人之间的经济往来可由被告另案主张。对于被告主张的双方未约定借款利息，且约定出具《说明》后一个月内帮助原告要回借款，该债权尚未到期。经查，案涉《说明》中被告写明“……承诺月利息2分承诺一月内返还至今未还”。根据其内容可知，被告在《说明》中写的并不是对未来的承诺，而是对已发生事实过程的描述，因此对被告的主张不予支持，对双方约定的借款利息为月息2分，借款期限为一个月的事实应予确认。对被告主张的已分四次偿还本金2.4万元。原告认可其中三笔合计2万元，但主张该款是利息；否认其中转给其妹魏燕燕的0.4万元，认为该款系被告与其妹妹之间的往来，与原告无关。被告无证据证实前述0.4万元与本案存在关联性，故原告的主张成立，予以支持，该款被告可向有关责任人另行主张。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”。本案中，原、被告均未提供证据证实双方约定了债务清偿顺序。因此，根据上述法律规定及本案实际，以剩余借款本金为基数，自借款之日起至还款之日止，按月利率2%即日利率0.066%计算出的金额应先行折抵借款利息，剩余金额应当折抵借款本金。故双方无争议的还款2万元中，2019年2月1日偿付的0.92万元（本金17万元×日利率0.066%×82天）+2019年4月8日偿付的0.4万元=1.32万元应折抵借款利息；2019年2月1日偿付余款0.68万元应折抵借款本金，对此予以认定。据此，对原告主张的本金17万元及以本金17万元为基数，自2019年2月28日起按月息2分计算利息，对其中符合前述认定的部分予以支持，不符合部分不予支持。原告主张的保全费1520元，理由正当，予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十二条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决:一、被告迮园云自本判决生效之日起十日内偿还原告魏飞燕借款本金16.32万元及利息（以借款本金为基数，自2019年2月28日起至实际给付之日止，按月利率2%计算；应扣除被告于同年4月8日偿付的0.4万元）；二、被告迮园云自本判决生效之日起十日内支付原告魏飞燕保全费0.152万元；三、驳回原告魏飞燕的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1850元，由被告迮园云负担1782元，由原告魏飞燕负担68元。 本院二审期间，迮园云申请证人武某出庭证实：魏飞燕的钱是迮园云借了给我用的，迮园云没有用。被上诉人质证认为，证人证言能够证实借款人为上诉人，证明上诉人与被上诉人的借贷关系成立。本院经审查认为，被上诉人对证人证言予以认可，本院予以采信。 本院二审查明的其他事实与一审相同。 本院认为，二审中，上诉人迮园云提供的证人武某证实涉案借款系迮园云借了给其用的，故迮园云与魏飞燕的借贷关系成立，至于迮园云借款的去向并不影响其借款事实，故迮园云上诉主张其系中间人的理由与事实不符，本院不予采信；上诉人汇入被上诉人妹妹账户的款项，被上诉人不予认可，与本案不是同一法律关系，一审法院不在本案中扣除正确。 综上所述，迮园云的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1850元，由上诉人迮园云负担。 本判决为终审判决。 审判长  赵凤金 审判员  申慧雁 审判员  翟建光 二〇一九年十一月八日 书记员  张建坤