新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院 民 事 判 决 书 （2019）新40民终1614号 上诉人（原审被告、反诉原告）：马成伍，男，1960年1月20日出生，回族，农民，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州尼勒克县。 委托诉讼代理人：马鹏龙（系马成伍女婿），住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州尼勒克县。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：赵平怀，男，1970年7月26日出生，汉族，个体，现住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州尼勒克县。 上诉人马成伍因与被上诉人赵平怀农村建房合同纠纷一案，不服尼勒克县人民法院（2018）新4028民初450号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年10月21日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人马成伍及其委托诉讼代理人马鹏龙、被上诉人赵平怀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 马成伍上诉请求：依法撤销一审判决，驳回赵平怀要求支付涉案房屋地下室部分劳务费的请求，并改判赵平怀承担其未完工部分的价款14,014.11元及鉴定费5000元。本案一、二审案件受理费由赵平怀负担。事实和理由：1.双方签订的建房合同明确约定，盖建地下室的模板由其提供，其支付赵平怀500元的补助。在施工过程中，其另行雇佣工人完成了盖建地下室的劳务，赵平怀施工范围并不包括地下室。2.其在一审中对赵平怀未完工部分进行了工程造价鉴定，赵平怀未完工部分共包括四项内容，但一审判决仅扣减了两项未施工部分的价款。同时对涉案鉴定费由双方自行承担己方垫付的鉴定费是错误的。综上，请求依法予以改判。 赵平怀辩称，涉案房屋的地下室是由其施工完成的，应当计算工程价款；其未施工的四项内容，其中室外台阶及大门门厅地面未施工，是因马成伍提出要在该房屋室外台阶旁另建一间地下室，故未让其施工。其中的外墙面抹灰、室内地面砂浆面层未施工，也是马成伍提出其要贴瓷砖，故未让其施工。以上四项未施工项目均不应扣减工程款。对于马成伍申请鉴定所支出的鉴定费，应由其自行承担。综上，请求驳回上诉，维持原判。 赵平怀向一审法院起诉请求：1.依法判令马成伍支付剩余建房款、水电安装费合计23,080元及修建5平米的门庭费用1475元，以上共计24,555元；2.判令马成伍支付违约金10,000元；3.本案诉讼费由马成伍承担。 马成伍向一审法院反诉请求：1.判令赵平怀支付未完工的经济损失10,000元及违约金5000元；2.本案的反诉费由赵平怀承担。 一审法院认定事实：2016年5月25日，赵平怀、马成伍双方达成一份农村建房施工合同，约定马成伍将建筑面积120平方米的抗震房以每平方米295元的工价承包给赵平怀，包括支现浇壳子板；地下室的现浇板由马成伍提供给赵平怀，并给500元的补助；房子高度为3.01米，地基高度为满意为止；付款方式为到现场干活时付10%，地基平口时付10%，主体平口时现浇打完后付30%，全部完工后付30%，剩余钱9月份还清；如有一方违约付对方违约金10,000元。合同签订后，赵平怀按照合同施工，7月20日左右主体完工。双方当事人一起对房屋面积进行测量，房屋的实际面积为138平方米，但并没有对地下室进行测量，双方对地下室的面积有异议。2017年11月24日，经新疆方夏建设工程项目管理有限公司对争议地下室的面积及造价进行鉴定，鉴定为：地下室长6.46米、宽5.34米，地下室建筑面积为34.4964平方米，造价为10,196.438元（34.4964平方米×295元/平方米）。赵平怀先行垫付该鉴定费2000元。马成伍在建房期间陆续支付赵平怀建房款总计34,250元。2019年4月23日，经新疆华翔工程造价咨询有限公司对争议房屋未完成的工程造价进行鉴定，鉴定未完成部分造价为：室外台阶造价8451.1元，外墙面抹灰造价1054.88元，大门门厅地面造价702.59元，室内地面砂浆面层造价3805.54元。马成伍垫付该鉴定费5000元。 一审法院认为：赵平怀与马成伍签订的农村建房施工合同，是双方真实意思表示，但是赵平怀系没有法定建筑施工资质的个人，该合同违反相关法律规定，应属无效。赵平怀已实际施工完毕工程并向马成伍交付，可参照双方合同约定要求对方支付价款。赵平怀按照合同约定给马成伍建设房屋，后双方因房屋建设问题发生纠纷，后续的部分马成伍未让赵平怀继续干完，故双方均不存在违约，对赵平怀主张的10,000元违约金及马成伍主张的经济损失10,000元、违约金5000元，该院均不予支持。赵平怀对其向马成伍主张的水电安装费，没有提供相关证据证明，马成伍不予认可，且马成伍认为水电安装费已包含在建房款中，故对赵平怀该项诉讼请求，不予支持。马成伍不认可地下室系赵平怀所建，但其通过举证未能证明，对于马成伍该抗辩理由，该院不予采信。对于赵平怀未完工部分，经鉴定，该院采纳本案争议部分即未完工的外墙面抹灰工程造价1054.88元，大门门厅地面工程造价702.59元。综上，马成伍房屋的实际面积为138平方米，地下室为34.4964平方米，总面积为172.4964平方米，根据合同约定工价为295元/平方米，房屋的总建房款为50,886.438元。赵平怀未完工的价款为1757.47元，应予扣除。马成伍已经向赵平怀支付建房款34,250元，则剩余14,878.968元未支付。对于双方垫付的鉴定费损失，根据该院采纳鉴定意见情况，经折抵，双方各自承担己方垫付的鉴定费损失为宜。判决：一、马成伍于判决生效之日起十日内支付赵平怀建房款14,878.968元；二、驳回赵平怀的其他诉讼请求；三、驳回马成伍的反诉请求。案件受理费314元,由赵平怀负担228元，马成伍负担86元；反诉费88元，由马成伍负担。 二审中，当事人没有提交新证据。本院经过二审审理，对原审判决认定的除地下室造价为10,196.438元外，其他事实予以确认。原审判决对涉案房屋地下室的造价计算有误，该地下室的价款应为10,176.438元（34.4964平方米×295元/平方米）。 本院另查明：马成伍系尼勒克县加哈乌拉斯台乡阔克阿尕什村村民，其为自己盖建农村住宅房与赵平怀签订建房合同书。双方在合同中约定的每平方米295元的“工价”是指人工费价格，马成伍是以单包工的方式将涉案房屋发包给赵平怀施工，该房屋为一层含一间地下室。一审中，法院委托新疆华翔工程造价咨询有限公司对涉案房屋未完工项目的造价进行鉴定。该鉴定机构作出的工程造价意见书中，载明四项未完工项目即室外台阶（造价为8451.1元）、外墙面抹灰（造价为1054.88元）、大门门厅地面（造价为702.59元）、室内地面砂浆面层（造价为3805.54元）的造价合计为14,014.11元，其中包含人工费、材料费及机械费。并载明上述四项未完工项目中的人工费合计为5169.14元，其中室外台阶人工费为3187.92元、外墙面抹灰工费为380.17元、大门门厅地面人工费为171.5元、室内地面砂浆面层工费为1429.55元。 本院认为，本案中，马成伍与赵平怀经协商一致后，签订建房合同书，将其农村住宅房发包给赵平怀建造。该房屋属农村低层住宅房，不受《中华人民共和国建筑法》的调整，故双方订立的建房合同，应属有效合同。双方当事人应按该合同约定结算工程价款。本案二审争议的焦点为：1.赵平怀的实际施工范围问题即涉案房屋地下室的施工是否由赵平怀施工完成；2.赵平怀未完工项目价款及扣减问题；3.涉案鉴定费的承担问题。 关于焦点1。马成伍将其住宅房建设工程以单包工的方式发包给赵平怀施工。该住宅房包括地下室一间。在双方签订的建房合同书中亦明确约定，对地下室进行施工所需的现浇模板由马成伍提供给赵平怀。马成伍上诉称其另行雇佣工人完成了地下室的劳务作业，赵平怀施工范围并不包括地下室，对此其并未提供充足的证据予以证实。一审判决对马成伍主张的该事实未予采信，并对涉案房屋的地下室按双方约定的每平方米295元的单价计算工程款，并无不当。 关于焦点2。本案中，赵平怀是以单包工的方式承揽了马成伍住宅房建设工程。一审法院委托鉴定机构对于赵平怀施工的涉案房屋未完工项目即室外台阶、外墙面抹灰、大门门厅地面及室内地面砂浆面层的造价进行了鉴定。该鉴定机构确定的上述四项未完工项目的总造价14,014.11元中包含人工费、材料费及机械费。上述四项未完工项目的人工费合计为5169.14元，该笔人工费应从合同总价款中予以扣减，而一审判决仅扣减其中两项未完工项目的造价，显然有误，本院予以纠正。故马成伍还应给付赵平怀的建房款应确定为11,467.3元（即50,886.44元-5169.14元-34,250元）。 关于焦点3。根据《诉讼费用交纳办法》第十二条的规定，在诉讼过程中，因鉴定、公告、勘验、评估等发生的依法应当由当事人负担的费用，人民法院根据谁主张、谁举证的原则，决定由当事人直接支付给有关机构或单位。一审判决确定由负有举证责任的双方当事人各自承担其申请鉴定所支付的鉴定费用，亦无不当。 综上所述，马成伍的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持尼勒克县人民法院（2018）新4028民初450号民事判决第三项； 二、撤销尼勒克县人民法院（2018）新4028民初450号民事判决第二项； 三、变更尼勒克县人民法院（2018）新4028民初450号民事判决第一项为：马成伍于本判决生效之日起十日内支付赵平怀建房款11,467.3元； 四、驳回赵平怀的其他诉讼请求。 一审案件受理费314元（赵平怀已预交），由赵平怀负担210元，由马成伍负担104元；一审反诉费88元（马成伍已预交），由马成伍负担。二审案件受理费402元（马成伍已预交），由赵平怀负担71元，由马成伍负担331元。 本判决为终审判决。 审判长 赵 冬 迪 审判员 王 帷 嘉 审判员 阿依努尔 二〇一九年十一月十八日 书记员 郭 丽 丽