安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖02民终2392号上诉人（原审被告、反诉原告）：许成宽。被上诉人（原审原告、反诉被告）：芜湖奇轩装饰有限公司。法定代表人：祖国胜，该公司总经理。上诉人许成宽因与被上诉人芜湖奇轩装饰有限公司（以下简称奇轩公司）装饰装修合同纠纷一案，不服安徽省芜湖县人民法院（2019）皖0221民初1677号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月8日立案后，依法组成合议庭，因双方当事人在二审中均未提交新的事实，故对本案不开庭进行了审理。本案现已审理终结。许成宽上诉请求：1.撤销安徽省芜湖县人民法院（2019）皖0221民初1677号民事判决，将本案发回重审或依法改判；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：2018年9月11日，许成宽与奇轩公司签订《房屋装修合同协议书》一份，约定了工程概括，包括工程地址、施工面积、施工内容、委托方式为包工包料，开工日期为2018年9月12日，工程总天数为60天，竣工日期为2018年11月12日，工程价款72000元。协议签订后，许成宽分三次给付奇轩公司工程款4万元。事后，奇轩公司未按约定提交施工项目清单，也未在约定的竣工日期届满前交房，应按《房屋装修合同协议书》约定承担违约金33120元，许成宽只要求奇轩公司承担违约金7200元。一审法院（2019）皖0221民初495号民事判决，判令奇轩公司给付许成宽5000元，确认了奇轩公司的违约行为。2018年11月下旬许成宽发现装修的房屋存在严重瑕疵，奇轩公司拒绝返工。2018年12月2日，经第三方检测房屋装修存在十处问题。2019年元月21日，经第三方认定上述装修项目返工费用需要45750元，扣除许成宽应付装修余款32000元，奇轩公司应赔偿许成宽13750元。由于奇轩公司拒不履行未完工的房屋装修，许成宽另行支付了转柜安装费、硅藻泥费用、移门安装费（均属于许成宽与奇轩公司签订的《房屋装修合同协议书》中奇轩公司的义务），共计3900元，该笔费用应由奇轩公司承担。在（2019）皖0221民初495号案中，因许成宽与奇轩公司均没有向法院申请对装修质量进行鉴定，法院以许成宽自行委托的第三方进行的质量及返工费用鉴定不能作为认定案件事实的依据为由驳回了许成宽的相关诉讼请求，在本案中许成宽提出了反诉和鉴定申请，一审法院在未予查明的情况下对许成宽的鉴定申请不予准许，系认定事实、适用法律错误。奇轩公司未提交书面答辩意见。奇轩公司向一审法院起诉请求：1.判令许成宽向奇轩公司支付装修款58000元整，并自起诉之日按年利率6%支付逾期付款利息；2.许成宽承担本案全部诉讼费用。许成宽向一审法院反诉请求：1.请求依法判令奇轩公司依法赔偿许成宽损失13750元（以鉴定为准，已扣除许成宽应支付给奇轩公司的装修款32000元）；2.请求法院依法判令奇轩公司支付3900元给许成宽；3.奇轩公司负担本案本诉与反诉的诉讼费用。一审法院认定事实：2018年9月11日，双方当事人签订《房屋装修合同协议书》一份，约定由奇轩公司为许成宽所有的位于芜湖县湾沚镇蟠龙小区1单元501室的房屋进行装修，该房屋施工面积75平方米，装修价款72000元；工期为60天，自2018年9月12日至2018年11月12日止。双方对施工项目进行了约定，但并未具体约定各项目的所用材料及验收标准。协议签订后，许成宽分三次给付奇轩公司装修款40000元。2018年11月下旬，许成宽发现装修的房屋存在瑕疵，奇轩公司拒绝返工，遂于2018年12月2日委托南京啄木鸟工程管理有限公司对房屋装修进行检测，经检测房屋装修存在10处问题；2019年元月21日该机构出具《工程验收咨询报告单》，认定上述装修项目返工费用需要45750元。一审庭审中，许成宽陈述2019年1月26日开始使用案涉房屋。至于奇轩公司诉请的增项部分，没有双方的签字确认。一审法院认为，奇轩公司与许成宽订立的房屋装修合同协议上是双方当事人真实意思的表示，不违反法律的强制性规定，应受法律保护。（一）许成宽尚欠奇轩公司多少工程款，从本案事实看，双方约定的装修价款为72000元，许成宽已支付40000元，尚欠32000元。至于奇轩公司所称装修中出现的增项部分，因双方就此未达成补充协议，也无许成宽签字认可，现许成宽予以否认，对此不予支持。（二）关于许成宽的反诉请求，许成宽反诉请求第一项已经一审法院（2019）皖0221民初495号民事判决予以驳回。关于反诉请求第二项因质量问题返工费用3900元，本案中，案涉房屋没有经过竣工验收，发包人擅自使用后，又以部分质量不符合约定为由主张质量问题，应不予支持，故许成宽两项反诉请求不能得到支持。综上，奇轩公司主张余欠工程款予以支持，增项部分的请求不予支持，许成宽反诉请求没有事实和法律依据，依法不予支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第十三条规定，判决：一、许成宽于判决生效后十五日内给付工程款32000元整，并于2019年5月16日始按年利率6%给付利息至实际给付之日止；二、驳回奇轩公司其余诉请；三、驳回许成宽的反诉请求。案件受理费625元，由奇轩公司负担225元，许成宽负担400元，反诉费125元由许成宽负担。二审中，许成宽提交了照片一组、开锁服务单一份，关于照片，许成宽已在一审中予以了提交，而开锁服务单的形成时间系在一审判决作出之前，许成宽对其逾期举证的原因也没有进行说明和提供相应的证据，故该两组证据均不属于二审中的新的证据，本院均不予采纳。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于许成宽要求奇轩公司赔偿其损失13750元的主张，因一审法院在（2019）皖0221民初495号许成宽诉奇轩公司装饰装修合同纠纷一案中已经对此作出判决，驳回了其该项诉讼请求，其在本案中再行提出违反了一事不再理的民事诉讼原则，构成了重复起诉，一审法院对其该项主张未予支持，并无不当。关于许成宽主张因奇轩公司未装修完工而由其另行支付的转柜安装费、硅藻泥费用、移门安装费合计3900元，该主张有其提交的销售合同、订货单、微信付款凭证、收条等证据予以证实，奇轩公司亦未举证证明其已完成了上述装修项目，故对于许成宽的该项诉讼请求，本院予以支持。该笔费用在许成宽应付给奇轩公司的装修工程款中予以直接扣减后，许成宽应支付给奇轩公司的装修工程款为28100元。双方并未约定逾期付款利息，依据法律规定，许成宽应自奇轩公司起诉之日起支付逾期付款利息，利息计算标准按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准确定。综上，许成宽的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销安徽省芜湖县人民法院（2019）皖0221民初1677号民事判决；二、许成宽于本判决生效之日起十五日内给付芜湖奇轩装饰有限公司工程款28100元，并于2019年5月16日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准给付利息至实际支付之日止；三、驳回芜湖奇轩装饰有限公司的其他诉讼请求；四、驳回许成宽的其他反诉请求。一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费600元，由许成宽负担467元，芜湖奇轩装饰有限公司负担133元。本判决为终审判决。审判长 钱 晨审判员 杨东清审判员 丁大慧二〇一九年十一月二十九日法官助理宋喜萍书记员王娟附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。……第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。