陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)陕01民初1741号原告（执行案外人）：马九玲，男，1959年11月18日出生，汉族，陕西省富平县村民，住该村三组，现住西安市灞桥区。委托诉讼代理人：任永平，陕西迈拓律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵卓，陕西迈拓律师事务所律师。被告（申请执行人）：陕西敬瑁建设工程有限公司，住所地西安市灞桥区纺渭路高科绿水东城一期10幢101室。法定代表人：苟瑁，该公司总经理。委托诉讼代理人：何四为，上海市汇业（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：南溪，上海市汇业（西安）律师事务所律师。第三人（被执行人）：西安世纪熙源房地产开发有限公司，住所地西安市浐灞生态区米秦北路蒋家湾村委会院内2楼5号。法定代表人：黄建强，该公司总经理。委托诉讼代理人：李刚，男，1977年5月22日出生，汉族，该公司员工，住西安市雁塔区。原告马九玲与被告陕西敬瑁建设工程有限公司（以下简称敬瑁建设工程公司）及第三人西安世纪熙源房地产开发有限公司（以下简称世纪熙源房地产公司）案外人执行异议之诉一案，本院立案后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马九玲委托诉讼代理人赵卓，被告敬瑁建设工程公司委托诉讼代理人南溪到庭参加诉讼；第三人世纪熙源房地产公司委托诉讼代理人李刚在本院第一次开庭审理时到庭参加诉讼，本院第二次开庭审理时，世纪熙源房地产公司经传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马九玲向本院提出诉讼请求：1.不得执行马九玲购买的熙源·观澜天下3号楼2203室房屋，并解除对该房屋的查封；2.诉讼费由敬瑁建设工程公司负担。事实和理由：2018年6月，马九玲对西安市中级人民法院作出的（2018）陕01执704号之二执行裁定中执行标的熙源·观澜天下3号楼2203室房产提出书面执行异议，请求解除查封。西安市中级人民法院作出(2019）陕01执异448号执行裁定，驳回马九玲的异议请求。马九玲认为该执行异议裁定错误，理由如下：马九玲与世纪熙源房地产公司签订的《商品房买卖合同》中对当事人名称、商品房基本情况、价款、付款方式及付款时间等内容均作出明确约定，具备了商品房预售合同的主要条款。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第一条“当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立”规定，马九玲与世纪熙源房地产公司之间的《商品房买卖合同》应当成立。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款“依法成立的合同，自成立时生效”规定，上述《商品房买卖合同》自签订之日起生效。合同签订后，马九玲及时支付了购房款，世纪熙源房地产公司向马九玲出具了收到购房款的收据，世纪熙源房地产公司在执行异议审查期间，没有对马九玲的履行合同行为提出抗辩，表明世纪熙源房地产公司对《商品房买卖合同》已经实际履行没有异议。世纪熙源房地产公司作为房地产开发企业，对预售房屋需要符合的条件应当清楚，对自身不办理商品房预售许可证即预售商品房的行为的违法性应当明知。若法院以世纪熙源房地产公司未取得预售许可证的事实而确定《商品房买卖合同》非合法有效，将会导致世纪熙源房地产公司获得超出合同预期的更大利益，损害马九玲的合法权益，有违民法的诚实信用及公平原则，与法律公平正义的基本要义相悖，也与社会价值导向和公众认知相悖。因此，人民法院应当确认马九玲与世纪熙源房地产公司签订的《商品房买卖合同》合法有效。马九玲在西安市中级人民法院查封前已与世纪熙源房地产公司签订《商品房买卖合同》，马九玲已积极履行了合同义务，支付了房屋价款；马九玲是为了居住而购买的涉案房屋，且在人民法院查封前已合法占有并实际入住；房屋没有办理过户登记手续并非马九玲原因造成。因此，马九玲就涉案房屋享有足以排除强制执行的民事权益。被告敬瑁建设工程公司辩称，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条规定，“出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效，但是在起诉前取得商品房预售许可证明的，可以认定有效。”经敬瑁建设工程公司查询与了解，目前观澜天下3号楼并未取得预售许可证。因此，马九玲与世纪熙源房地产公司签订的《商品房买卖合同》为无效合同。马九玲提交了其与世纪熙源房地产公司签订的《商品房买卖合同》，且已付房款175882元，但未提交证据证明涉案房屋已登记在其名下或者涉案房屋购买合同已在房屋管理部门备案登记。《中华人民共和国物权法》第九条规定，“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力。”第十六规定，“不动产登记簿是物权归属和内容的根据。”自2018年4月11日西安市灞桥区人民法院保全查封涉案房屋至今，涉案房屋仍为被执行人世纪熙源房地产公司的财产。马九玲主张观澜天下小区3-1305号房屋归其所有，与事实不符。马九玲提供的《商品房买卖合同》记载，买受人分两次支付175882元、26万元，但马九玲提供的收款收据显示，世纪熙源房地产公司收到马九玲房款175882元、58000元、2万元，且只有收据，亦与合同约定内容不一致。除此之外，无其他证据证明该付款行为的实际发生。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条规定，“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；（三）已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。”马九玲在承建方未交房的情况下撬锁非法入住，无视法院查封封条，未证明其名下及其配偶和未成年子女名下无其他住房，也未证明其已交付足额购房款。马九玲并未提交相应证据证明其作为买受人的权利能够排除人民法院的强制执行，马九玲要求解除对涉案房屋的查封，没有法律依据，应当予以驳回。第三人世纪熙源房地产公司述称，同意原告马九玲的诉讼请求和事实、理由。经审理查明，申请人敬瑁建设工程公司与被申请人世纪熙源房地产公司建设工程施工合同纠纷一案，西安仲裁委员会于2018年2月9日作出西仲裁字（2017）第259号裁决：一、世纪熙源房地产公司自收到本裁决之日起十五日内给付敬瑁建设工程公司工程款33896967.37元（含已到期质保金1178710.12元），逾期按中国人民银行规定的贷款利率加倍承担迟延给付期间的利息；二、世纪熙源房地产公司自收到本裁决之日起十五日内给付敬瑁建设工程公司自2015年10月1日起至2017年4月7日的工程款利息7814180.96元（含质保金利息从2016年9月30日起至2017年4月7日止合计53100.08元）以及自2017年4月8日起至本裁决作出之日工程款利息（利息计算方式为：利率为中国人民银行同期贷款利率的四倍标准，2017年4月8日至2017年9月29日期间以33307612.31元为本金计算基数；2017年9月30日至本裁决作出之日以33896967.37元为本金计算基数）；三、仲裁费371764元，敬瑁建设工程公司已预交，由世纪熙源房地产公司负担252800元，敬瑁建设工程公司负担118964元，世纪熙源房地产公司负担部分在给付本裁决第一、二项款项时一并给付敬瑁建设工程公司；鉴定费44万元，世纪熙源房地产公司已预交35万元，敬瑁建设工程公司已预交9万元，双方按照此数额各自负担。该裁决已经发生法律效力，因世纪熙源房地产公司未履行法律文书确定的义务，敬瑁建设工程公司于2018年3月27日向本院申请执行，本院于2018年3月29日立案受理。执行过程中，本院于2018年6月4日作出（2018）陕01执704号之二执行裁定：一、查封(现状查封)被执行人世纪熙源房地产公司在西安市浐灞生态区熙源观澜天下3号楼拥有的部分房产，房号为:0201、0202、0203、0204、0205、0302、0304、0401、0402、0404、0501、0502、0504、0505、0506、0602、0603、0604、0605、0606、0701、0702、0703、0801、0802、0803、0904、1002、1003、1004、1005、1006、1101、1102、1103、1104、1201、1203、1205、1206、1303、1304、1305、1306、1402、1403、1405、1501、1502、1503、1504、1505、1601、1701、1702、1703、1705、1801、1802、1803、1804、1902、1903、1904、1905、1906、2001、2002、2102、2103、2202、2203、2204、2205、2301、2302、2304、2305、2306、2401、2402、2403、2404、2501、2502、2503、2504、2506、2601、2602、2603、2604；二、查封期限为三年，查封期间被执行人不得移转、设定权利负担或者其他有碍执行的行为。经本院核实，世纪熙源房地产公司观澜天下项目3号楼未取得房屋预售许可证。马九玲作为案外人向本院提出执行异议，主张本院查封的位于西安市灞桥区产为其所有，请求解除查封。本院经审查认为，马九玲虽主张其与世纪熙源房地产公司签订了《商品房买卖合同》，但经本院核实该涉案房产至今未取得预售许可证，故马九玲与世纪熙源房地产公司就涉案房产签订的《商品房买卖合同》在未取得预售许可证情况下并非合法有效，马九玲主张涉案查封房产为其所有并排除执行的理由不能成立，依法不予支持,本院于2019年6月20日作出(2019）陕01执异448号执行裁定：“驳回案外人马九玲的执行异议请求。”马九玲不服上述执行裁定，向本院提起案外人执行异议之诉即本案诉讼。另查，2014年3月22日,马九玲与世纪熙源房地产公司签订《商品房买卖合同》,约定马九玲购买世纪熙源房地产公司开发建设的熙源•观澜天下3号楼2单元22层03号房，建筑面积102.08㎡，房屋单价4270元/㎡，房屋总价435882元。付款方式为买受人于2014年3月16日支付40%首付款壹拾柒万伍仟捌佰捌拾贰元整（175882元）其余60%办理银行按揭手续即贰拾陆万元整（26万元）。交付期限为2014年12月31日。马九玲提交的收款收据等显示，马九玲共计向世纪熙源房地产公司交纳购房款253882元。马九玲提交的西安市不动产信息档案管理中心出具的《西安市房屋情况查询结果证明》显示，马九玲名下无其他住房。以上事实，有西安仲裁委员会西仲裁字（2017）第259号裁决书、本院（2018）陕01执704号之二执行裁定书、本院(2019）陕01执异448号执行裁定书、《商品房买卖合同》、收款收据及庭审笔录等在卷佐证。本院认为，本案为马九玲对本院作出的(2019）陕01执异448号执行裁定不服提起的案外人执行异议之诉，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条“对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的；（二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判”的规定，本案审理的焦点问题为，马九玲对本院查封西安市浐灞生态区熙源·观澜天下3号楼2203室房屋是否享有足以排除人民法院强制执行的民事权益。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条规定，“本解释所称的商品房买卖合同，是指房地产开发企业（以下统称为出卖人）将尚未建成或者已竣工的房屋向社会销售并转移房屋所有权于买受人，买受人支付价款的合同。”第二条规定，“出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效，但是在起诉前取得商品房预售许可证明的，可以认定有效。”本案中，马九玲虽与世纪熙源房地产公司签订了《商品房买卖合同》，且已向世纪熙源房地产公司交纳了超过58%的购房款，但由于世纪熙源房地产公司作为出卖人，至今未就涉案观澜天下项目3号楼取得商品房预售许可证明，故根据上述法律规定，马九玲与世纪熙源房地产公司签订的《商品房买卖合同》应认定为无效。据此，马九玲基于该无效合同不能成为涉案房屋的权利人，马九玲仅享有对世纪熙源房地产公司的相应债权，该债权不足以排除人民法院的强制执行。综上所述，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条、第三百一十二条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条规定，并参照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条规定，判决如下：驳回原告马九玲的诉讼请求。案件受理费100元，由马九玲负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。审 判 长 姜亦君审 判 员 赵羽嘉审 判 员 林 瀚二〇一九年十一月二十一日法官助理 高喜平书 记 员 姬凯华