福建省龙岩市中级人民法院 民 事 裁 定 书 (2019)闽08民终1490号 上诉人（原审原告）：龙岩市永定区下洋镇下洋村老圩村民小组,地址龙岩市永定区下洋镇下洋村老圩组。 代表人:胡宋钦,男,1963年7月9日出生,汉族,永定区下洋镇下洋村老圩村民小组长，住龙岩市永定区。 委托诉讼代理人：唐建才，福建同英达律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：曹松生，男,1946年2月22日出生,汉族，农民，住龙岩市永定区。 委托诉讼代理人：童长欣，福建联合信实（龙岩）律师事务所。 委托诉讼代理人：李美英，福建联合信实（龙岩）律师事务所。 上诉人龙岩市永定区下洋镇下洋村老圩村民小组（以下简称老圩村民小组）因与被上诉人曹松生排除妨害纠纷一案，不服福建省龙岩市永定区人民法院作出的(2018)闽0803民初1678号民事裁定，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 老圩村民小组上诉请求：1、依法撤销原审裁定，发回重审或指定龙岩市辖区内的其他区县基层法院进行重审。2、本案诉讼费及鉴定费、测量费等所有与诉讼相关的实际发生的费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审裁定混淆了民事司法裁判权与行政处罚权的区别。林业行政处罚是林业行政部门依职权主动对林业违法行为的一种处罚，而林业民事司法裁判是依据林业权利人的维权诉求，启动的司法保护救济措施。不论侵权的民事主体是否被林业行政处罚，只要侵权人侵害了林业财产权利人的合法财产权，人民法院就必须依当事人的诉求，进行司法保护和司法救济。2、一审裁定认为：原永定县林业局永洋执林罚字（2009）第57102号《林业行政处罚决定书》作出行政处罚，责令限期（两年内）恢复原状，因《林业行政处罚决定书》己经发生法律效力，所以要求上诉人向有关行政主管部门申请解决，这是错误的。3、被上诉人侵占上诉人自留山的侵权行为是持续不断的，它与单次性的侵权不同。4、经过上诉人委托权威测绘部门的测量，被上诉人打着酒厂名义侵占上诉人的自留山己经达到5800余平方米，但是2009年处罚的毁林面积仅355平方米。在权属明确的情况下，有权要求排除妨害，清理侵占物。5、一审法院在审理本案纠纷过程中有干预压力，请求二审法院将此案依法指定给除永定区人民法院以外的辖区内的其他基层法院审理。 曹松生辩称：1、一审裁定并未混淆民事司法裁判权与行政处罚权。2、本案讼争的自留山已于1986年被政府收回，使用权已不属于上诉人，上诉人不是本案适格主体。1986年8月23日，下洋乡政府与湖坑乡洋多机砖厂合伙开办下洋乡机砖厂，在1986年至1989年经营期间，上诉人从未主张过权益，即便机砖厂损害上诉人自留山的使用权，其也已丧失诉权。3、答辩人是与下洋乡政府签订承包协议承包原下洋乡机砖厂，并未损害上诉人权益，1989年6月，下洋乡政府将下洋乡机砖厂发包给答辩人，原机砖厂债务由答辩人承担，机砖厂的资金由答辩人投入，资产归答辩人所有，答辩人的经营行为未损害到上诉人的权益。答辩人并没有建造大型住宅小区，更没有干预一审的审理，上诉人的上诉没有任何的事实依据。4、答辩人因在原有的机砖厂范围内兴建50-60平方米水池已经永定区林业局作出处罚，答辩人也已向永定区林业局缴纳了罚款。5、上诉人所称的行政机关不作为，应向有关部门主张，与被上诉人无关，一审法院驳回上诉人的起诉有事实和法律依据。综上，一审适用法律正确，上诉人的上诉无事实和法律依据，请依法驳回上诉请求，维持一审裁定。 老圩村民小组向一审法院起诉请求：1、依法判令被告立即拆除其在下洋镇下洋村湖琪坑砵头科(又名百头科、竿头科)林地违法建设的建筑物及周边附属设施,恢复林地用途及原状,向原告返还林地；2、本案诉讼费、公告费、鉴定费、勘察费由被告承担。 一审法院认定：1982年12月,永定县人民政府向原永定县下洋公社下洋大队红强一生产队（现下洋镇下洋村老圩村民小组）颁发了定林政字第001号、定林政字第002号、定林政字第003号《福建省永定县人民政府自留山证》，分别坐落于下洋镇下洋村老圩村民小组的“胡琪坑左片”、“胡琪坑右片”、“瓦窑岗”。1986年8月，原永定县下洋乡政府与原永定县湖坑乡洋多机砖厂联合在下洋乡下洋村砵头科（又名百头科、胡琪坑）联合创办下洋乡机砖厂。后由于侨兴中学的兴办,下洋乡机砖厂停办。2006年7月至2008年元月期间,被告曹松生擅自在下洋镇下洋村原下洋乡机砖厂百头科山场（又名砵头科、胡琪坑）兴建酿酒厂而非法占用林地355平方米，被原永定县林业局以永洋执林罚书字（2009）第571023号《林业行政处罚决定书》作出行政处罚，责令限期（两年内）恢复原状，并处罚金3550无，被告受到行政处罚后并未恢复林地原状。2014年12月16日，原永定县林业局再次对被告曹松生在下洋镇下洋村砵头科擅自改变林地用途处予警告的行政处罚。经福建鼎力司法鉴定中心鉴定，被告曹松生坐落于老圩村民小组“胡琪坑左片”（定林政字第001号）和“胡琪坑右片”（定林政字第002号）的自留山范围内。 一审法院认为，原告老圩村民小组诉请拆除被告曹松生于2006年7月至2008年元月擅自在下洋镇下洋村原下洋乡机砖厂百头科山场非法占用林地(又名砵头科、胡琪坑)兴建的酿酒厂，原永定县林业局以永洋执林罚书字(2009)第571023号《林业行政处罚决定书》作出行政处罚，责令限期(两年内)恢复原状，永洋执林罚书字(2009)第571023号《林业行政处罚决定书》已发生法律效力，故原告老圩村民小组应向有关行政主管部门申请解决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百二十四条第（三）项、第一百五十四条第一款第（三）项的规定，裁定：驳回原告龙岩市永定区下洋镇下洋村老圩村民小组的起诉。 本院认为，原审裁定未查清事实而驳回老圩村民小组起诉不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国(?javascript:SLC(183386,0)?)民事诉讼法(?http:?/??/?205.0.0.29:8080?/?claw?/?ApiSearch.dllShowRecordTextDb=chl&Id=6&Gid=242703&ShowLink=false&PreSelectId=289167944&Page=0&PageSize=20&orderby=0&SubSelectID=undefined"l"m_font_1?)〉的解释》第三百三十二条规定，裁定如下： 一、撤销福建省龙岩市永定区人民法院作出的(2018)闽0803民初1678号民事裁定； 二、本案指令福建省龙岩市永定区人民法院继续审理。 本裁定为终审裁定。 审判长 丁 斌 审判员 许虹菁 审判员 卢维善 二〇一九年十一月十一日 书记员 邹 毓 附法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国(?javascript:SLC(183386,0)?)民事诉讼法(?http:?/??/?205.0.0.29:8080?/?claw?/?ApiSearch.dllShowRecordTextDb=chl&Id=6&Gid=242703&ShowLink=false&PreSelectId=289167944&Page=0&PageSize=20&orderby=0&SubSelectID=undefined"l"m_font_1?)〉的解释》第三百三十二条第二审人民法院查明第一审人民法院作出的不予受理裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院立案受理；查明第一审人民法院作出的驳回起诉裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院审理。