河南省洛阳市西工区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0303民初4723号原告：洛阳造梦网络科技有限公司,住所地河南省洛阳市西工区建福路8号天城一品东区11号楼2单元601。法定代表人：王毅，总经理。委托诉讼代理人：贾安，河南洛神律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：吕玲玉，河南洛神律师事务所执业律师。被告：孔画画，女，汉族，1994年5月12日出生，住河南省新安县。委托诉讼代理人：梁豪，河南仕起律师事务所执业律师。原告洛阳造梦网络科技有限公司（以下简称造梦公司）诉被告孔画画合同纠纷一案，本院于2019年9月20日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告造梦公司的委托诉讼代理人贾安、吕玲玉，被告孔画画及其委托诉讼代理人梁豪均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。造梦公司向本院提出诉讼请求：1.判令孔画画依照合同约定赔偿违约金10万元；2.解除原、被告之间签订的商业合同；3.判令孔画画依法承担违约责任并按照合同约定履行保密义务；4.判令孔画画依法履行解约后关于就业禁止的规定；5.本案诉讼费由孔画画承担。事实和理由：原、被告于2018年3月1日签订《主播签约合同》一份，孔画画系造梦公司的签约主播，合同期限为两年，自2018年3月1日至2020年3月1日。孔画画在签约前从无直播基础，公司一直积极扶植，不仅为其提供优美的直播间以及全套直播硬件设备、软件服务，为其打造高水平的直播平台，还依照合同约定通过摄影广告宣传以及网络宣传手段帮助其提高人气，增加收入，七个月内孔画画收入86000元，签约前后造梦公司培训其花费大量时间与财力，帮助其建立稳固的粉丝群，孔画画利用造梦公司获取了丰厚收入。2019年2月19日，造梦公司发现孔画画在未与造梦公司协商解除合同且未呈交由公司开设的各个网络ID及身份入口的情况下，私自去别家直播公司进行直播，原、被告多次进行协商，均未果。孔画画的行为明显违反合同约定，构成违约，孔画画前期的粉丝群是在造梦公司建立的，孔画画私自转会的行为已给公司收入造成一定损失。为维护合法权益，造梦公司遂起诉来院。孔画画辩称，一、本案中，答辩人与造梦公司签订的合同是劳动合同而非商业合同。商业合同的签约主体具有平等性。本案中，根据主播签约合同的内容，答辩人受造梦公司监督管理，需服从造梦公司的工作内容及公司规章制度，造梦公司有权取消答辩人的提成和工资待遇、取消答辩人主播资格等不平等内容。主播签约合同显然属于非平等主体之间的用人单位和劳动者签订的劳动合同，双方的关系为劳动关系。根据法律规定，劳动合同关系中，除了服务期和竟业禁止条款外，其他情况均不得约定违约金。本案中，造梦公司未向答辩人提供任何培训服务，合同中也没有约定竟业禁止的具体内容，因此造梦公司无权要求答辩人支付违约金。二、造梦公司主张适用合同法的相关条款没有法律依据。合同法中没有“商业合同”的概念，合同法分则一共规定15种有名合同，本案的主播签约合同与该15种有名合同均不相似。造梦公司没有对答辩人提供任何专项培训费用，也没有对答辩人进行任何培训，答辩人在网络直播中取得的小小的收益，是答辩人没日没夜严重透支身体健康而取得的。三、造梦公司没有提供网络直播的合法资质，也没有取得《ICP经营许可证》、《信息网络传播视听节目许可证》、《网络文化经营许可证》等相关证件，涉嫌非法经营，故答辩人从造梦公司离职完全符合劳动合同法规定，不存在违约。综上所述，造梦公司的诉讼请求于法无据，请求予以驳回。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，经查明，认定事实如下：1.2018年3月1日，造梦网络公司（甲方）与孔画画（乙方）签订《主播签约合同》一份，显示鉴于乙方具有唱歌、表演等方面的才艺，且认同甲方（公司）理念，希望在“优艺KK95”等平台展现自我，实现双方共同发展、共同获益的目的。因此，甲乙双方根据《民法》、《合同法》及相关国家、地方有关法律、法规的规定，按照自愿、平等、协商一致的原则，签订协议；合同有效期2年，自2018年3月1日至2020年3月1日止，如需续约，双方须于合同届满前30天内达成一致意见应签订书面协议。甲乙双方签订合约，乙方即为甲方的签约主播，甲方即为乙方演绎平台；甲方有权对乙方行为实施监督、管理；甲方有权制定主播管理规定，相关规定对本协议有影响的，乙方同意自发布之日起成为本协议的有效组成部分，乙方违反前述规定，甲方有权按照规定处理并取消乙方主播资格，并取消主播提成和工资待遇；甲方有权对乙方实行定期或不定期的复审，复审发现乙方不符合主播条件或有其他违规行为的，甲方有权取消乙方主播资格，乙方因此给甲方造成损失的，乙方承担一切责任；甲方根据第三方公司的需求，负责对乙方进行包装、推广宣传。乙方享有按时收取薪资；乙方只能在甲方所有或有权开播的平台担任主播；合同有效期内，乙方必须配合甲方各项要求，服从甲方安排；乙方的表演、言词、行为以及上传的图片等都应遵守法律法规及甲方要求，保证不涉黄、不涉赌，不涉及发表反党反政府的言论或做出侮辱诋毁党和国家行为等政治问题、不欺骗用户，不挂录像、不双开外站，否则甲方有权终止协议，要求乙方承担一切损失；乙方保证个人信息的真实性，因乙方个人信息虚假，导致真实信息不符合主播条件的，甲方有权随时解除协议；乙方同时应当遵守公司的管理规定包括不限于对主播有约束性的规定。乙方待遇在公司直播期间按照平台发放所得工资60%发放第一个月每周保底200元，回家直播按照平台发放所得工资80%发放（回家主播公司免费提供直播硬件设备及软件服务）。乙方违反规定未经甲方允许到其他平台进行演绎，甲方有权取消乙方主播资格并要求乙方支付10万元的违约金；乙方如有违规违法行为，甲方有权取消乙方主播资格，当月保底、奖金，提成不予结算发放；乙方在签约期内，如因故辞职，未经甲方允许不得以任何形式在公司指定以外的平台以及其他类似平台、网络进行开播，且合同期间或合同结束乙方不得不经甲方同意成立工作室或间接委托成立，如上述问题出现，甲方有权要求乙方支付20万元违约金。乙方因本合同获取的一切技术秘密和商业秘密，包括但不限于文档、计划、策略、合同、客户资料，不得泄露给任何第三方，发现泄密乙方视为违约需支付甲方违约金10万元，该保密义务不因合同期满或因其他原因提前终止而终止。合同还约定其他内容。2.2019年3月14日，北京有道艺能科技有限公司（以下简称有道公司）与造梦网络公司（乙方）签订《直播合作协议》一份，约定乙方向甲方提供主播签约合作服务，合作期限1年，即从2019年3月14日至2020年3月13日。乙方负责旗下主播在甲方平台实名注册有关账号，乙方保证每月入驻主播人数不应少于4人，后期依据合作实际执行情况由甲乙双方进行调整，甲方有权要求乙方增加或减少入驻主播数量，具体需求以甲方通知为准。乙方负责管理甲方平台下所入住的主播，负责招募、培训、审核、安排直播等活动，甲方负责提供平台，负责审查及考核，乙方保证其主播人员接受甲方的纪律管理。甲方根据市场行情、主播表现、平台收益、平台考核任务规则等综合情况，可以单方不定期制定、动态调整主播待遇指导政策，确定乙方费用标准，并通知乙方及其主播。乙方及其主播有责任和义务并无条件的接受并确保执行主播待遇指导政策及变更后的待遇政策。乙方招募的直播人员，乙方应核实直播人员身份，并配合甲方按照甲方方式（线上留取主播人员身份证正反照片，及手持身份证照片）留取直播人员身份信息，乙方需直接与直播人员面对面核实具体身份，确保直播人员成年并符合法律规定要求。首次上线直播人员，乙方或直播艺人需提供部分照片或视频用于甲方的线上推广，该照片及视频甲方具有免费的使用权。同时直播人员经考核合格后，经乙方申请，甲方给予乙方账号和密码，有乙方负责直播人员使用。乙方按照本协议约定从甲方收取费用，乙方收取费用后，直播人员直播分成由乙方负责发放，与甲方无关。除本条约定的费用外，乙方保证乙方及乙方直播人员不得再行向甲方主张任何其他费用。乙方收入详见甲方主播待遇（乙方费用）指导政策。合同还对甲方的权利和义务，乙方的权利和义务，违约责任，保密条款，知识产权，争议解决及其他方面进行了约定。3.造梦网络公司通过银行转账、支付宝转账的方式共向孔画画支付72932元。4.2019年2月19日、4月8日，孔画画在“乐嗨秀场”平台上进行了直播，孔画画在“乐嗨秀场”共计收入19571元。造梦公司发现后，于2019年5月27日向本院提起诉讼，要求解除双方之间的商业合同，并由孔画画承担违约责任、履行解约后的就业禁止规定及保密义务。本院审理后作出（2019）豫0303民初2424号民事裁定书，认为双方之间是否建立劳动关系尚未向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，故驳回造梦公司的起诉。裁定生效后，造梦公司提起仲裁，洛阳市西工区劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月8日作出西劳人仲案字[2019]第197号不予受理通知书，理由是不属于本委受案范围。造梦公司遂再次提起诉讼，引发了本案纠纷。造梦公司起诉后发现，2019年8月，孔画画在KK直播间进行了直播。本院认为，造梦公司虽然在没有办理《信息网络传播视听节目许可证》等相关证件的情况下即与孔画画签订了《主播签约合同》,但造梦公司超出经营范围从事该项经营活动并不必然导致合同无效的法律后果,且未按照相关规定进行审批开展网络视听节目直播业务,不属于法律、行政法规规定的效力性强制性规定,《主播签约合同》的签订系双方当事人的真实意思表示,本院予以确认。合同中约定了保密、离职等相关责任义务，孔画画应当遵守。孔画画在未与造梦公司办理离职手续的情况下到其他直播间进行直播，构成违约，故造梦公司据此主张违约金于法有据，本院予以支持。关于违约金数额问题，合同约定过高，且造梦公司也没有就孔画画违约而受到的实际损失进行举证，故本院对违约金予以调减。因造梦公司并非网络直播公司,其与孔画画签订《主播签约合同》并未获得相关部门批准,造梦公司的损失更多的是一种预期利益的损失,双方约定通过直播所获取的经济收益受多种因素的影响,并非一成不变,结合双方实际履行合同的时间、孔画画的违约程度、造梦公司对孔画画的投入成本以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量,本院调整确定孔画画应承担违约金以2万元为宜。原、被告均已表示不愿再继续履行合同，故造梦公司主张解除《主播签约合同》的诉讼请求本院予以支持。合同解除后，孔画画应按约履行相关保密义务及关于就业禁止的规定。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、一百零七条、一百一十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、解除洛阳造梦网络科技有限公司、孔画画于2018年3月1日签订的《主播签约合同》；二、孔画画于本判决生效后十日内向洛阳造梦网络科技有限公司支付违约金2万元；三、孔画画应按照2018年3月1日签订的《主播签约合同》的约定履行相关保密义务；四、孔画画应按照2018年3月1日签订的《主播签约合同》的约定履行关于就业禁止的规定；五、驳回洛阳造梦网络科技有限公司的其他诉讼请求。如孔画画未按本判决确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2300元，减半收取1150元，由洛阳造梦网络科技有限公司负担1000元，由孔画画负担150元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  李子鸣二〇一九年十一月二十七日书记员  常 鑫