四川省岳池县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1621民初996号 原告：中国工商银行股份有限公司岳池支行，住所四川省岳池县九龙镇大东街11号，统一社会信用代码915116219097630773。 负责人：余勇，中国工商银行股份有限公司岳池支行行长。 委托诉讼代理人：刘太白，男，中国工商银行股份有限公司岳池支行员工。 被告：四川天羿商贸有限公司，住所四川省岳池县九龙镇九龙大街182号3楼306房，统一社会信用代码91511621590481982E。 法定代表人：李林，公司执行董事。 被告：成都市南极房地产开发有限公司，住所四川省成都市高新区神仙树西路3号2楼211号，统一社会信用代码91510100202036327W。 法定代表人：周庆，公司总经理。 委托诉讼代理人：敬小东，男，成都市南极房地产开发有限公司行政部员工。 被告：黄国忠，男，1964年8月1日出生，汉族，住四川省成都市武侯区。 被告：舒思群，女，1962年10月8日出生，汉族，住四川省成都市武侯区。 被告：李林，男，1986年12月18日出生，汉族，户籍地址四川省郫县，实际住址四川省成都市青羊区。 委托诉讼代理人：郭迪刚，四川卓泽律师事务所律师。 被告：周庆，男，1963年10月1日出生，汉族，住四川省成都市锦江区。 被告：罗萍，女，1968年12月8日出生，汉族，住四川省郫县。 被告：蔡润，女，1987年6月13日出生，汉族，住四川省遂宁市安居区。 委托诉讼代理人：蔡昌林（系蔡润的父亲），男，1954年2月25日出生，汉族，住四川省遂宁市安居区。 原告中国工商银行股份有限公司岳池支行（以下简称工行岳池支行）与被告四川天羿商贸有限公司（以下简称天羿公司）、成都市南极房地产开发有限公司（以下简称南极公司）、四川天羿大酒店有限公司（以下简称天羿大酒店）、黄国忠、舒思群、李林、周庆、罗萍、蔡润金融借款合同纠纷一案，本院于2019年3月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。诉讼中，经原告申请，本院已依法裁定准许原告撤回对被告天羿大酒店的起诉。原告工行岳池支行的委托诉讼代理人刘太白、被告南极公司的委托诉讼代理人敬小东、被告天羿大酒店及被告李林的委托诉讼代理人郭迪刚、被告蔡润的委托诉讼代理人蔡昌林到庭参加了诉讼；被告天羿公司、黄国忠、舒思群、周庆、罗萍经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。 原告工行岳池支行向本院提出诉讼请求：一、判决被告天羿公司向原告偿还借款本金6431269.62元及利息，截止2019年4月20日的利息是486313.39元，2019年4月21日以后的利息、复息、罚息按合同约定计算；二、判决被告南极公司、黄国忠、舒思群、李林、周庆、罗萍、蔡润对被告天羿公司的债务承担连带担保责任；三、判决原告对被告天羿公司、南极公司共有且位于岳池县东侧之间的商业服务业用地9185㎡国有土地使用权【土地使用证号：岳国用（2012）第03505号】、位于岳池县九龙镇东湖公园以西九响路以东天羿荣耀城写字楼Ｄ-201等12间商用房【产权证号为川（2017）岳池县不动产权第0009400-0009411号】、位于岳池县不动产权第0000071号】抵押权合法有效，并享有优先受偿权。四、本案案件受理费由被告共同承担。 事实和理由：因经营活动资金需要，被告天羿公司于2016年10月28日与原告工行岳池支行签订了《小企业借款合同》，向原告借款990万元，于2017年10月26日到期。到期时，天羿公司未能按期清偿本息，原告与天羿公司经协商签订了《借款展期协议》，约定，被告天羿公司应于2018年3月12日向原告还款100万元，2018年6月12日向原告还款100万元，其最后一期还款时间展期至2018年10月26日。但天羿公司至今未按《借款展期协议予履行还款，原告因此于2018年4月25日宣布该借款全部到期。对该笔借款，2014年3月28日，被告天羿公司、南极公司与原告签订了《最高额抵押合同》（合同编号：23165531-2014年岳池【抵】字0002号），约定在最高1600万元额度内为借款人天羿公司提供抵押担保，并在岳池县国土资源局办理了抵押登记。对该笔借款，被告南极公司、天羿公司又分别于2016年10月12日与原告签订了《保证合同》，约定对被告天羿公司向原告的借款承担连带保证担保责任。对该笔借款，被告黄国忠、舒思群、李林、周庆、罗萍、蔡润也于2016年10月12日与原告签订了《保证合同》约定对被告天羿公司向原告的借款承担连带保证担保责任。对于该笔借款，被告黄国忠、舒思群、李林、周庆、罗萍、蔡润又于2017年12月22日续签了《保证合同》，约定承担保证责任。截止2019年2月28日，被告天羿公司下欠原告借款本金6533499.62元及利息，构成实质性违约，损害了原告的合法权益。经催收无果，原告遂于2019年3月18日起诉于人民法院并请求：一、判决被告天羿公司向原告偿还借款本金6533499.62元，及截止2019年2月20日的利息367633.83元，2019年2月21日以后的利息、复息、罚息按合同约定计算偿还；二、判决被告南极公司、天羿大酒店、黄国忠、舒思群、李林、周庆、罗萍、蔡润对被告天羿公司的债务承担连带担保责任；三、判决原告对被告天羿公司、南极公司共有且位于岳池县东侧之间的商业服务业用地9185㎡国有土地使用权【土地使用证号：岳国用（2012）第03505号】、位于岳池县九龙镇东湖公园以西九响路以东天羿荣耀城写字楼Ｄ-201等12间商用房【产权证号为川（2017）岳池县不动产权第0009400-0009411号】、位于岳池县不动产权第0000071号】抵押权合法有效，并享有优先受偿权。四、本案案件受理费由被告共同承担。诉讼中，原告撤回了对被告天羿大酒店的起诉及有关天羿大酒店保证合同事实的主张和诉讼请求；另外，被告天羿公司于2019年3月28日向原告偿还了借款本金102230元，下欠借款本金为6431269.62元，截止2019年4月20日的利息是486313.39元，故原告相应变更了部分诉讼请求，固定为前述诉讼请求。 被告南极公司辩称：承认原告起诉的事实，提供的基本都是在南极公司或者南极公司和天羿公司共同名下。对诉讼请求，天羿大酒店位置的土地使用权开始是抵押物，后来已转移并登记，抵押物的效力已经灭失，现在对该土地使用权行使抵押物权存在障碍。其他抵押物没有问题。 被告李林辩称：一、对天羿公司与原告之间的贷款事实予以确认，但对李林是否签订保证合同记不清了。李林作为保证人不应当承担保证责任。天羿公司是借款人，并以岳国用（2012）第03505号国有土地使用权作抵押担保，抵押面积9185㎡，评估价值5535.8万元，抵押期限三年，即从2014年3月26日至2017年3月25日，抵押担保最高借款本金1600万元，并依法登记（他项权证号：岳他项2014第0009号）。该土地使用权已于2018年灭失，本案原告对此也已确认，但截止本案开庭，原告方并没有对侵权方提起法律诉讼，以维护其自身的合法权益。根据担保法司法解释的规定，原告工行岳池支行怠于行使其对债务人的担保物权，造成担保物权灭失的，全体保证人在担保物的价值范围内免除保证责任。本案抵押担保物价值5535.8万元，大于本案原告主张的债权及保证责任金额，故所有保证人不应当再承担保证责任。二、原告明知李林没有担保能力。三、原告应当先对债务人天羿公司的抵押担保物权实现债权，不足的才再由担保人承担担保责任。 被告蔡润辩称：当时蔡润未满17周岁，是南极公司伪造蔡润的出资，给她安的股东名份，转让股份也不属实。蔡润的保证担保也是公司安排的，当时蔡润在南极公司负责行政工作，公司资金紧张，动员员工融资，蔡润也还有40万元在公司里面，到现在都没有离开，工资也有一年多没发了。蔡润没有能力担保，不签字担保就得离开，所以她与原告签订的保证合同是无效的，她不应当承担保证责任。另外同意李林一方的辩论意见。 被告天羿公司、黄国忠、舒思群、周庆、罗萍未作答辩。 本院经审理认定事实如下：因经营活动资金需要，2014年3月28日，被告天羿公司、南极公司与原告工行岳池支行签订了《最高额抵押合同》【合同编号：23165531-2014年岳池（抵）字0002号】，合同中约定：1、被告天羿公司、南极公司在最高1600万元额度内为被告天羿公司对原告工行岳池支行基于借款合同、银行承兑协议、信用证开证合同、开立担保协议及其他融资文件而产生的债务提供抵押担保，所担保的主债权为2014年3月28日至2017年3月27日之间存在的主债权。2、担保范围：主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在前述1600万元之内。3、抵押物为岳国用（2012）第03505号国有土地使用权，面积9185㎡，评估价值5535.80万元。合同双方依法向岳池县国土资源局办理了抵押登记，原告取得了该宗土地使用权上的他项权证。4、合同签字生效。 被告天羿公司为归还“0231600006-2015年（岳池）字0019号”借款合同项下借款，于2016年10月12日与原告工行岳池支行签订了《小企业借款合同》【0231600006-2016（岳池）字00041号】，向原告借款990万元，还款期限至2017年10月26日止。2016年10月28日借款支付到账。 2016年10月12日，原告与被告南极公司签订了《保证合同》【2016年岳池（保）字001号】，约定：1、南极公司对0231600006-2016（岳池）字00041号《小企业借款合同》下借款债务承担保连带保证担保责任。2、保证期间自主合同项下借款期限届满之次日起两年。3、“第6.2条甲方主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，甲方有权要求乙方先承担保证责任，乙方承诺不因此而提出抗辩。甲方放弃、变更或丧失其他担保权益的，乙方的保证责任仍持续有效，不因此而无效或减免。” 2016年10月12日，原告又与被告黄国忠、舒思群、李林、周庆、罗萍、蔡润签订了《保证合同》，约定与《保证合同》【2016年岳池（保）字001号】相同。 990万元借款到期后，天羿公司未能按期清偿本息，原告与天羿公司经协商于2017年12月29日签订了《借款展期协议》，约定：1、按23165531-2014年岳池【抵】字0002号最高额抵押合同、2016年岳池（保）字001号保证合同提供担保。增加“天羿荣耀城”D-201等12间商用房和“天羿荣耀城”写字楼D栋3层301号的商业服务用房顺位抵押。2、延长借款的还款期限至2018年10月26日。3、展期后还款方式为分次偿还：2018年3月12日还款100万元，2018年6月12日还款100万元，2018年9月12日还款100万元，2018年10月26日还款500万元。4、逾期加收罚息、复息。相应地，2017年12月22日，天羿公司、南极公司以其共有的“天羿荣耀城”D-201等12间商用房抵押，与原告补签了023160006-2017年岳池（抵）字0007号《最高额抵押合同》，评估价值600万元，面积610.01㎡；以共有的“天羿荣耀城”写字楼D栋3层301号的商业服务用房顺位抵押，与原告补签了023160006-2017年岳池（抵）字0008号《最高额抵押合同》，评估价值5379万元，面积10148.18㎡。双方依法进行了抵押登记。2017年12月22日，原告又与被告黄国忠、舒思群、李林签订了《保证合同》，约定与《保证合同》【2016年岳池（保）字001号】相同。2017年12月22日，原告又与被告周庆、罗萍、蔡润签订了《保证合同》，约定与《保证合同》【2016年岳池（保）字001号】相同。 展期后，天羿公司仍未按期还款，原告遂于2018年4月25日通知被告天羿公司借款提前到期，宣布该借款全部到期，要求被告天羿公司立即偿还全部借款本息，并要求被告天羿公司通知相关抵押担保人、保证人承担担保责任。2018年8月28日，原告再次向被告天羿公司发出催收到期贷款通知书。截止2019年2月28日，被告天羿公司下欠原告借款本金6533499.62元及利息，经催收无果，原告遂于2019年3月18日起诉于人民法院。诉讼中，原告撤回了对被告天羿大酒店的起诉；另外，被告天羿公司于2019年3月28日向原告偿还了借款本金102230元，实际下欠借款本金为6431269.62元，截止2019年4月20日的利息是486313.39元，故原告变更了部分诉讼请求，最终确定诉讼请求：一、判决被告天羿公司向原告偿还借款本金6431269.62元及利息，其中截止2019年4月20日的利息486313.39元，2019年4月21日以后的利息、复息、罚息按合同约定计算；二、判决被告南极公司、黄国忠、舒思群、李林、周庆、罗萍、蔡润对被告天羿公司的债务承担连带担保责任；三、判决原告对被告天羿公司、南极公司共有且位于岳池县东侧之间的商业服务业用地9185㎡的国有土地使用权【土地使用证号：岳国用（2012）第03505号】、位于岳池县九龙镇东湖公园以西九响路以东天羿荣耀城写字楼Ｄ-201等12间商用房【产权证号为川（2017）岳池县不动产权第0009400-0009411号】、位于岳池县不动产权第0000071号】抵押权合法有效，并享有优先受偿权。四、本案案件受理费由被告共同承担。 另经本院核实，2018年5月15日，经被告天羿公司、南极公司申请，原岳国用（2012）第03505号国有土地使用权，及相邻03506、03507号地块，共计面积12314.1㎡已转让并登记于岳池银晟旅游开发建设有限公司名下。 开庭后判决前，部分当事人申请庭外和解，经岳池县委、政府有关部门协助调解，包括原告工行岳池支行、天羿公司、南极公司、周庆、罗萍、李林、蔡润在内的当事人达成和解协议，协议主要内容是： 一、工行岳池支行对天羿公司、南极公司、周庆、罗萍、李林、蔡润、黄国忠、罗萍的债权、担保债权依法成立且合法有效。各方一致同意天羿公司对工行岳池支行的债务由南极公司偿还，在岳池县委及相关部门、单位主导的协调下积极筹集资金尽快偿还贷款本金。 二、由工行岳池支行根据国家有关政策、制度、规定，积极上报申请全额免除天羿公司所欠借款利息、复息、罚息。 三、本案诉讼费由南极公司承担，工行岳池支行所预交案件受理费依法向人民法院申请退费。 四、免息审批完成后，工行岳池支行及时释放、解除涉案全部抵押，包括土地抵押、存量商用房抵押、第二顺位抵押。 五、免息完成后，工行岳池支行不再向保证人主张保证责任，保证人不再承担保证责任。 六、南极公司按本协议全额偿还本金前，工行岳池支行保留对原借款合同项下剩余债权的请求权，且不予释放解除全部抵押，不放弃对保证人的保证责任。 七、本协议未尽事宜另行协商解决，形成补充协议且与本协议同等效力。 八、本协议在各方签章后成立，在南极公司偿还全部本金且工行岳池支行上级审批免息后立即生效。 九、如本协议不能生效，或法院调解结案后债务人未履行全部还款承诺，工行依法继续对债务人及担保人主张权利。 协议因黄国忠另案涉嫌刑事犯罪，于2019年9月10日被成都市公安局成华分局羁押，以及其妻舒思群暂居国外而无法签字生效，但其他各方当事人均已签字盖章确认。2019年10月10日，原告工行岳池支行书面申请，经岳池县委政府协调处理，工行岳池支行已于2019年9月29日收到和解协议中义务人南极公司向原告偿还的天羿公司借款本金全额6431269.62元，为了推进免息事项，请求人民法院按照和解协议判决。 以上案件事实，有原告提供的《小企业借款合同》、《借款展期协议》、《宣布贷款提前到期通知书》及回执、《中国工商银行催收到期贷款通知书》、岳国用（2012）第03505号国有土地使用权《最高额抵押合同》、川（2017）岳池县不动产权第0009400号-0009411号12个商品房《最高额抵押合同》、川（2017）岳池县不动产权第0000071号商业服务用房地产《最高额抵押合同》、工行岳池支行与南极公司《保证合同》、2016年10月12日工行岳池支行与黄国忠、舒思群、李林、周庆、罗萍、蔡润《保证合同》、2017年12月22日工行岳池支行与黄国忠、舒思群、李林《保证合同》、2017年12月22日工行岳池支行与周庆、罗萍、蔡润《保证合同》等证据，及本院调取的土地使用权登记资料公开查询结果证明、不动产登记申请表、岳池县银晟文化旅游开发建设有限公司地籍图、天羿公司及南极公司委托书、《土地使用权转让合同》岳委会【2018】4号会议纪要等证据，和原告提供的和解协议、书面申请等证据予以证明，并在卷佐证，本院予以认定。 本院认为：原告工行岳池支行与被告天羿公司所签《小企业借款合同》【0231600006-2016（岳池）字00041号】，以及原告与被告天羿公司、南极公司、黄国忠、舒思群、李林、周庆、罗萍、蔡润分别所签抵押、保证担保合同，均为经协商一致，自愿签订，主体适格，内容合法，依法有效，并按合同约定签字生效。依照《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第八条的规定，前述合同受法律保护，并对合同双方具有约束力。 依照《合同法》第六十条的规定，双方应当全面履行合同约定的义务。被告天羿公司逾期后，经协商展期，展期后仍未按期偿还借款本息构成违约，依照《合同法》第一百零七条之规定，被告应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。被告天羿公司、南极公司、黄国忠、舒思群、李林、周庆、罗萍、蔡润依照担保合同的约定亦应当向原告承担担保责任。 对于除黄国忠夫妻以外的各方当事人均已签字确认的和解协议，由于义务人南极公司已向原告工行岳池支行实际履行偿还天羿公司下欠原告的借款本金全额6431269.62元的义务，且由工行岳池支行书面向本院申请按和解协议判决，其主张和申请不违反法律规定，是当事人意思自治，本院予以支持。据此，基于和解协议的履行和原告的书面申请，已确认南极公司同意向原告偿还借款本金，确认被告天羿公司下欠原告借款本金6431269.62元的债务因南极公司的履行而消灭，免除天羿公司下欠的利息、复息、罚息债务；同时，被告天羿公司、南极公司、黄国忠、舒思群、李林、周庆、罗萍、蔡润有关的抵押担保和保证担保的担保责任均已消灭。 依照《中华人民共和国担保法》第三十一条、第五十七条的规定，被告南极公司对因承担担保责任而向原告偿还天羿公司所欠借款本金债务金额6431269.62元，有权向债务人被告天羿公司追偿。 和解协议中确定本案案件受理费金额30054元，因本案需要判决结案而计算错误，应为60108元。南极公司自愿负担30054元予以支持，其余30054元依法应由被告天羿公司负担。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十一条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、第五十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告成都市南极房地产开发有限公司向原告中国工商银行股份有限公司岳池支行偿还被告四川天羿商贸有限公司所欠借款本金人民币6431269.62元，对此义务被告成都市南极房地产开发有限公司已经履行完毕，本判决生效后，就其偿还金额有权向被告四川天羿商贸有限公司追偿； 二、驳回原告中国工商银行股份有限公司岳池支行的其他诉讼请求。 案件受理费60108元，由被告四川天羿商贸有限公司负担30054元，成都市南极房地产开发有限公司负担30054元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。 审 判 长  唐亚东 人民陪审员  李 燕 人民陪审员  姜云兰 二〇一九年十一月四日 书 记 员  谭 添