云南省易门县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）云0425民初627号 原告：交隧集团有限公司（以下简称：“交隧公司”），住所地：浙江省温州市鹿城区香源路**展鑫大厦801、802。 法定代表人：卢孔二，公司总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：赖鹤山，北京大成（温州）律师事务所律师。 被告：郑跃进，男，1962年1月23日生，汉族，住浙江省杭州市下城区。 被告：蔡子超，男，1976年9月23日生，汉族，住福建省福鼎市。 原告交隧公司与被告郑跃进、蔡子超追偿权纠纷一案，本院于2019年6月4日立案后，因被告郑跃进、蔡子超下落不明，本院依法在2019年7月16日的人民法院报上刊登公告，向被告郑跃进、蔡子超公告送达本案诉讼材料及开庭传票，告知了开庭时间。现公告期届满，本院依法组成合议庭，于2019年10月16日在本院第三审判法庭公开开庭进行了审理。原告交隧公司的委托诉讼代理人赖鹤山到庭参加了诉讼。被告郑跃进、蔡子超经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案经合议庭评议，现已审理终结。 原告交隧公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告郑跃进立即偿还原告1345286.47元，并按中国人民银行同期贷款年利率4.35%赔偿原告自2018年8月23日起至实际还款之日止的利息损失；2、判决被告蔡子超对前述第1项诉讼请求承担连带保证责任；3、本案案件受理费由二被告共同承担。事实及理由:2015年6月1日，被告郑跃进以“浙江交隧集团有限公司云南分公司驻易门物体动力能源发电项目部”名义与案外人卓利辉签订《土石方爆破内部承包协议》，约定易门县物体动力能源发电工程项目的土石方爆破交由卓利辉承包施工。同日，卓利辉根据被告郑跃进的指令向浙江交隧集团有限公司云南分公司（以下简称：“交隧云南分公司”）银行账户转账1000000元。为此，被告郑跃进向卓利辉出具加盖“交隧云南分公司驻易门物体动力能源发电项目部财务专用章”的《收款收据》，并在收款人处签字。2015年6月3日，交隧云南分公司将前述1000000元转付至易门县物体动力能源发电工程的建设单位即欣荣水利工程机械施工股份有限公司，以履行支付履约保证金的义务。2015年6月17日，交隧云南分公司与被告郑跃进、蔡子超签订《项目施工管理承包协议书》，约定：交隧云南分公司设立易门县物体动力能源发电工程项目部，任命郑跃进为项目负责人；郑跃进负责对项目所有设备、资金投入，实行独立核算，自负盈亏，所发生的债权债务与交隧分公司无关；未经交隧分公司单独授权，郑跃进不得以项目部名义擅自对外签订合同或出具证明，若违约产生的后果均由郑跃进自行承担；蔡子超自愿就郑跃进在本协议项下的全部义务承担连带保证责任等。《项目施工管理承包协议书》签订后，卓利辉以未能进场施工为由，向易门县人民法院提起诉讼，诉请解除合同，由浙江交隧集团有限公司返还履约保证金1000000元以及赔偿损失，该案经云南省易门县人民法院作出（2016）云0425民初425号民事判决和云南省玉溪市中级人民法院作出（2018）云04民终447号民事判决，认定被告郑跃进与卓利辉签订《土石方爆破内部承包协议》的行为构成表见代理，交隧云南分公司与卓利辉之间存在合同关系。并判决浙江交隧集团有限公司退还卓利辉履约保证金1000000元，并支付自2015年6月16日起至款项付清之日止按年利率5.1%计算的利息；赔偿卓利辉各项损失166108.8元。2017年6月26日，浙江交隧集团有限公司企业名称变更为交隧集团有限公司。基于前述生效判决，原告共计支付执行款1345286.47元（以下称案涉债务）。综上，根据《项目施工管理承包协议书》约定，被告郑跃进自主经营、自负盈亏，案涉债务系被告郑跃进经营所产生债务，其应承担偿还责任。经原告多次交涉，被告郑跃进拒不履行还款义务，被告蔡子超亦未承担连带保证责任。为此，原告特向你院起诉，望判如所请。 被告郑跃进、蔡子超未到庭应诉，也未提交答辩状及相应证据。 原告为证明其主张，向法庭宣读并提交如下证据：1、原告营业执照、二被告居民身份证（复印件），证明原、被告诉讼主体适格的事实；2、《项目施工管理承包协议书》（原件），证明原告设立易门县物体动力能源发电工程项目部，任命郑跃进为项目负责人，蔡子超对郑跃进在合同项下的全部义务承担连带保证责任的事实；3、《土石方爆破内部承包协议》(复印件），证明郑跃进以“交隧云南分公司驻易门物体动力能源发电项目部”名义将易门县物体动力能源发电工程项目土石方爆破承包给卓利辉施工的事实；4、《收款收据》（原件），证明2015年6月1日卓利辉依郑跃进指令将1000000元汇至交隧云南分公司账户，收款人为郑跃进的事实；5、《收款收据》（原件），证明2015年6月3日交隧云南分公司将1000000元转付至建设单位用于缴纳履约保证金的事实；6、易门县人民法院（2016）云0425民初425号民事判决、玉溪市中级人民法院（2018）云04民终447号民事判决（复印件），证明经法院判决，原告应返还卓利辉履约保证金并支付相关利息，同时赔偿其损失的事实；7、《云南省行政事业单位资金往来结算票据》、《收条》（原件），证明原告共支付执行款1345286.47元，卓利辉于2018年8月22日收到该款的事实；8、《补充协议》（原件），证明案涉执行款1345286.47元应由郑跃进承担的事实。 本院认为，原告提交的上述书证，形式及内容均不违反法律规定，符合证据的要求，与本案待证事实之间具有关联性，应予采信并作为认定本案事实的依据。被告郑跃进、蔡子超既未到庭参加诉讼，视为其放弃相关诉讼权利。 根据采信的证据及查明的事实，本院认定本案事实如下： 2015年5月12日，交隧云南分公司与北京欣荣公司签订《易门县物体动力能源发电工程项目（一期）建设工程施工合同》，主要约定：工程名称云南省易门县物体动力能源发电工程项目，工程地点易门县公鸡山片区，工程内容主巷隧道、次巷隧道、96㎡地下操作检修室、110m竖井、110m电梯井工程等，工程承包范围土石方开挖；签约合同价暂定100000000元，以实际完成工程量计价结算；履约保证金为2000000元。合同还对其他内容进行了约定。在该合同上，加盖北京欣荣公司易门县钰鑫物体动力能源发电工程项目部的印章及交隧云南分公司印章，发包人处有程政及罗俊强的签字，承包人处有郑跃进的签字。 2015年5月31日，交隧云南分公司向郑跃进出具授字第20150118号《授权委托书》，内容为：兹授权郑跃进同志（身份证号：3303271962××××××××）为本企业法人代表人的代理人，全权代理易门县物体动力能源发电工程项目的洽谈、合同签订、施工等事宜。有效期2015年5月31日至2015年6月15日。2015年6月1日，交隧云南分公司作为甲方与乙方卓利辉签订《土石方爆破内部承包协议》，主要约定：工程名称云南省易门县物体动力能源发电工程项目，工程地点易门县公鸡山片区，工程内容土石方爆破；工程量暂定3000000立方米土石方工程，施工和计价以测绘核定工程量或以甲方结算工程量为准；工期为6个月，若因政策原因、政府管理要求和不可抗力造成停工及甲方供材料拖延，以实际停工天数顺延，同时承担乙方相应损失；工程履约保证金2000000元，乙方签订协议后向甲方缴纳1000000元，待乙方进场正常施工后再向甲方缴纳1000000元；双方签订合同15日内进场施工，如未能让乙方进场施工，视甲方违约；本协议签订后，乙方必须在甲方通知进场后7日内组织人员进场施工。承包协议还对其他内容进行了约定。在该承包协议上，加盖交隧云南分公司驻易门物体动力能源发电项目部印章，郑跃进在甲方委托人处签字，卓利辉在乙方处签字。协议签订同日，卓利辉向交隧云南分公司银行账户转账1000000元，郑跃进向卓利辉出具1000000元《收款收据》一份，收据上加盖交隧云南分公司驻易门物体动力能源发电项目部财务专用章，郑跃进在收款人处签字。 2015年6月17日，交隧云南分公司（甲方）与郑跃进（乙方）签订《项目施工管理承包协议书》，约定：甲方设立易门县物体动力能源发电工程项目部，任命郑跃进为项目负责人；项目名称云南省易门县物体动力能源发电工程项目，业主单位北京欣荣水利工程机械施工股份有限公司，施工地点易门县公鸡山片区；有效期2015年6月10日至2016年3月10日；乙方负责对项目所有设备、资金投入，实行独立核算，自负盈亏，所发生的债权债务与甲方不涉；未经甲方单独授权，乙方不得以项目部名义擅自对外签订合同或出具证明，若违约产生的后果均由乙方自行承担；担保人蔡子超自愿为乙方就本项目经营责任书的全部义务、责任，向甲方提供不可撤销的连带责任担保等。《土石方爆破内部承包协议》签订后，卓利辉为履行合同进行准备，但未能按约进场施工。2016年6月1日，卓利辉诉至本院，请求解除其与交隧云南分公司签订的《土石方爆破内部承包协议》，交隧公司退还其履约保证金1000000元及相应利息，并赔偿其相应损失。本院审理后于2017年9月27日作出（2016）云0425民初425号民事判决，判决:一、确认卓利辉与交隧云南分公司于2015年6月1日签订的《土石方爆破内部承包协议》无效；二、交隧公司于判决生效之日起十五日内退还卓利辉履约保证金1000000元，并支付自2015年6月16日起至款项付清之日止按年利率5.1%计算的利息；三、交隧公司于判决生效之日起十五日内赔偿卓利辉各项损失207636元；四、驳回卓利辉的其他诉讼请求。交隧公司及卓利辉不服该判决均向云南省玉溪市中级人民法院提起上诉，玉溪市中级人民法院于2018年6月14日作出（2018）云04民终447号民事判决，判决:一、维持云南省易门县人民法院（2016）云0425民初425号民事判决第一、二项；二、撤销云南省易门县人民法院（2016）云0425民初425号民事判决第三、四项；三、由交隧公司于判决生效之日起十五日内赔偿卓利辉各项损失166108.8元；四、驳回卓利辉的其他诉讼请求。原告基于（2018）云04民终447号生效判决，于2018年8月22日履行了全部执行案款1345286.47元，卓利辉收到本院转交的执行案款1345286.47元后向原告出具了《收条》。2019年6月4日，原告以其诉称理由诉至本院。 本院认为，（2018）云04民终447号民事判决认定被告郑跃进与卓利辉签订的《土石方爆破内部承包协议》无效，且认定被告郑跃进与卓利辉签订《土石方爆破内部承包协议》的行为构成表见代理，该部分事实本院予以认定。根据生效判决，被告郑跃进与卓利辉基于《土石方爆破内部承包协议》产生的债权债务关系因交隧云南分公司不具法人资格而转由原告（交隧公司）承担。原告按（2018）云04民终447号民事判决履行全部付款义务后，依据交隧云南分公司与郑跃进签订的《项目经营管理责任协议书》约定要求被告郑跃进偿还涉案款项1345286.47元的诉请，依法有据，本院予以支持。原告要求被告郑跃进支付利息的诉请，因未举证证实对利息计算有约定，本院按中国人民银行同期贷款年利率4.35%计算案涉款项自2018年8月23日起至款项实际付清之日止的资金占用损失。被告蔡子超在《项目经营管理责任协议书》担保人处签名，并承诺承担不可撤销的连带责任，为此，被告蔡子超应对被告郑跃进应给付的涉案款项承担连带保证责任，原告要求被告蔡子超承担连带保证责任的诉请成立，本院予以支持。被告郑跃进、蔡子超经本院合法传唤未到庭应诉，视为其放弃对本案原告的诉讼主张及诉讼请求的抗辩权，所产生的法律后果应由其自行承担。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国担保法》第十六条第（二）款、第十八条、第二十一条、第三十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、由被告郑跃进于判决生效之日起三十日内给付原告交隧集团有限公司1345286.47元，并按年利率4.35%计算支付该款自2018年8月23日至款项付清之日的资金占用损失； 二、被告蔡子超对上述第一判项确定的1345286.47元及资金占用损失承担连带清偿责任，被告蔡子超承担保证责任后，有权在其承担责任范围内向被告郑跃进追偿。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费17259元（原告已交纳），由被告郑跃进、蔡子超负担(须于判决生效后七日内向本院交纳)；公告费800元，由被告郑跃进、蔡子超负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省玉溪市中级人民法院。 发生法律效力的民事判决，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以自本判决规定履行期间的最后一日起二年内，向人民法院申请执行。 审 判 长  罗天鹏 审 判 员  李晓燕 人民陪审员  周红芬 二〇一九年十一月八日 书 记 员  李 勇