塔城地区中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）新42刑终184号 原公诉机关和布克赛尔蒙古自治县人民检察院。 上诉人（原审被告人）李浩，男，汉族，1971年12月14日出生，本科学历，系新疆库尔勒市鲁绵种业有限责任公司法人，案发前住新疆库尔勒市。因涉嫌非法经营罪，于2017年11月9日被取保候审，2019年3月31日被和布克赛尔蒙古自治县公安局执行逮捕。2019年11月27日被和布克赛尔蒙古自治县公安局取保候审。 辩护人杨智元，新疆楚呼楚律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）陈文红，男，汉族，1957年9月15日出生，专科学历，系和布克赛尔蒙古自治县查和特丰源棉花种植农业合作社法人，案发前住新疆乌鲁木齐市。因涉嫌非法经营罪，于2017年11月10日被和布克赛尔蒙古自治县公安局取保候审。 辩护人朱嵩，新疆楚呼楚律师事务所律师。 辩护人张新力，新疆鸿疆律师事务所律师。 原审附带民事诉讼原告人常某1，男，汉族，1976年9月19日出生，住新疆和布克赛尔蒙古自治县。 原审附带民事诉讼原告人常某2，男，汉族，1979年9月9日出生，住新疆和布克赛尔蒙古自治县。 原审附带民事诉讼原告人常某3，男，汉族，1973年4月27日出生，住新疆和布克赛尔蒙古自治县蒙根敖包社区。 原审附带民事诉讼原告人王某1，男，汉族，1970年6月22日出生，新疆和布克赛尔蒙古自治县查和特乡蒙根敖包社区丰华路。 原审附带民事诉讼原告人韩某，男，汉族，1975年10月9日出生，住新疆和布克赛尔蒙古自治县。 原审附带民事诉讼原告人赵某，男，汉族，1967年11月2日出生，住新疆和布克赛尔蒙古自治县。 原审附带民事诉讼原告人付某，男，汉族，1972年5月19日出生，住新疆和布克赛尔蒙古自治县。 原审附带民事诉讼原告人王某2，男，汉族，1975年4月11日出生。 原审附带民事诉讼原告人包某，男，汉族，1978年9月18日出生，住新疆和布克赛尔蒙古自治县。 原审附带民事诉讼原告人徐某1，男，汉族，1969年5月28日出生，住址新疆和布克赛尔蒙古自治县。 原审附带民事诉讼原告人董某，男，汉族，1977年11月28日出生，住新疆和布克赛尔蒙古自治县。 原审附带民事诉讼原告人刘某1，男，汉族，1984年6月2日出生，住新疆和布克赛尔蒙古自治县。 原审附带民事诉讼原告人杨某，男，汉族，1957年4月20日出生，住新疆和布克赛尔蒙古自治县查和特乡。 原审附带民事诉讼原告人李某1，男，汉族，1981年11月6日出生，住新疆和布克赛尔蒙古自治县查和特乡。 原审附带民事诉讼原告人陈某，男，汉族，1982年9月10日出生，住新疆和布克赛尔蒙古自治县查和特乡。 原审附带民事诉讼原告人吕某，男，汉族，1957年7月15日出生，住新疆和布克赛尔蒙古自治县查和特乡。 原审附带民事诉讼原告人熊某，男，汉族，1956年12月29日出生，住新疆和布克赛尔蒙古自治县。 原审附带民事诉讼原告人朱某，男，汉族，1968年1月25日出生，住新疆和布克赛尔蒙古自治县。 和布克赛尔蒙古自治县人民法院审理和布克赛尔蒙古自治县人民检察院指控被告人李浩、陈文红犯非法经营罪，附带民事诉讼原告人常某1、常某2、常某3、王某1、韩某、赵某、付某、王某2、包某、徐某1、董某、刘某1、杨某、李某1、陈某、吕某、熊某、朱某提起附带民事诉讼一案，于2019年3月26日作出（2018）新4226刑初16号-1、（2018）新4226刑初16号-2刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人李浩、陈文红对原审判决不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。伊犁哈萨克自治州人民检察院塔城分院指派检察员安建强出庭履行职务。上诉人李浩及其辩护人杨智元、陈文红及其辩护人朱嵩、张新力到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审法院查明，2017年4月中旬被告人陈文红在未取得棉种生产经营许可证的情况下，接受部分农户的委托购买“鲁绵研35号”早熟棉种种子，通过石河子市亚克西种业有限公司李某2联系到新疆库尔勒市鲁绵种业有限责任公司员工李彦杰，被告人陈文红电话联系刘某2后去库尔勒市与鲁绵种业有限责任公司法人被告人李浩见面（种子经营许可证于2012年8月31日已到期），以每公斤十三元的价格购买了13.5吨“鲁绵研35号”棉种。“鲁绵研35号”棉种是2012年新疆库尔勒市鲁绵种业有限责任公司与徐山峰达成种子良繁协议代种时留下的剩余的棉种。因“鲁绵研35号”棉种未通过新疆维吾尔自治区种子部门审定，为了规避检查，被告人李浩自己去印刷厂，用“新陆中55号”棉种的标签来包装“鲁绵研35号”，右上角小字印制“鲁绵研35号”字样，并告知被告人陈文红。被告人李浩非法获取利润175500元。被告人陈文红将13.5吨“鲁绵研35号”棉种用货车拉运至和布克赛尔县查和特乡，以每公斤十七元的价格销售给该乡十八户棉花种植户。播种一段时间后，农户发现不结花苞、棉花结桃率低，棉花长势不好，即告知被告人陈文红该事实。被告人陈文红联系被告人李浩，被告人李浩派刘某2到农户种植地现场进行技术指导两次，采取一些补救措施，被告人李浩也到现场查看过棉花长势，但最终棉花结铃少，经鉴定十八户棉花种植户造成损失为5599243元。新疆库尔勒市鲁绵种业有限责任公司代理销售新疆劲丰合农业科技有限公司生产的“新陆中55号”棉种，委托销售区域是新疆库尔勒区。新疆劲丰合农业科技有限公司没有生产和经营“鲁绵研35号”棉种，该公司产品标签上有检测章及防伪标签。 上述事实有以下证据证实：一、被告人供述与辩解：1.被告人李浩的供述与辩解。证实：“鲁绵研35号”棉种是新疆库尔勒市鲁绵种业有限责任公司与徐山峰达成种子良繁协议代种时留下的剩余的棉种。被告人陈文红找到被告人李浩商议购买种子事宜，被告人陈文红称自己有合作社，给农户销售种子、化肥等生产资料，现需要“鲁绵研35号”棉种。商议后以每公斤十三元的价格购买了13.5吨“鲁绵研35号”棉种，在劲丰合公司不知情的情况下使用该公司加工的包装袋包装了部分种子，包装上的标签是被告人李浩本人找印刷厂印刷，标签上的特征特性和栽培要点是被告人李浩按照“鲁绵研35号”编写的，标签上的品种审定编号、生产许可证、经营许可证、检疫证明是被告人李浩按照“新陆中55号”棉种产品编写。从该公司库房拉走八点多吨，从自己租赁的库房装剩余棉种，被告人陈文红自己联系一辆和田牌照车辆把棉种拉运。播种后被告人陈文红电话告知被告人李浩称棉花种子长势不好，需采取补救措施，被告人李浩安排刘某2到查和特乡为农户进行技术指导，本人也去查看过的事实。2.被告人陈文红的供述与辩解。证实：农户陈某、李某1等人与本人取得联系称有部分农户要“鲁绵研35号”棉种，让被告人陈文红帮忙联系购买该棉种。被告人陈文红通过石河子市亚克西种业有限公司李某2联系到新疆库尔勒市鲁绵种业有限责任公司员工李彦杰，随后前往库尔勒市与新疆库尔勒市鲁绵种业有限责任公司法人被告人李浩见面商议后以每公斤十三元的价格购买了13.5吨“鲁绵研35号”棉种，给被告人李浩的农业银行卡汇款15万元、信用社卡汇款25500元，共计175500元。购买后将棉种拉运至查和特乡分发给农户，部分农户支付了棉种款。二、证人证言：1.证人刘某2的证言。证实：石河子市亚克西种业有限公司李某2联系李彦杰，告知有人需要“鲁绵研35号”棉种，后被告人陈文红电话联系来库尔勒市与新疆库尔勒市鲁绵种业有限责任公司法人被告人李浩见面购买种子，后期被告人李浩派刘某2到查和特乡给农户进行技术指导的事实。2.证人李某2的证言。证实：被告人陈文红找到李某2打听购买“鲁绵研35号”棉种，因石河子市没有此种棉种，李某2电话联系刘某2打听“鲁绵研35号”棉种把刘某2的联系方式给被告人陈文红的事实。3.证人徐某2的证言。证实：2012年新疆库尔勒市鲁绵种业有限责任公司与徐山峰达成种子良繁协议，代种“鲁绵研35号”棉种的事实。4.证人李某3的证言。证实：库尔勒市鲁绵种业有限责任公司李浩租赁巴州田田旺业粮油加工有限公司仓库，仓库钥匙由该公司自己工作人员持有,以便拉运货物的事实。5.证人周某的证言。证实：新疆库尔勒市鲁绵种业有限责任公司代理销售新疆劲丰合农业科技有限公司生产的“新陆中55号”棉种，委托销售区域是新疆库尔勒区。被告人李浩给销售的标签上所写的棉种名称是该公司生产的“新陆中55号”棉种，但标签上所写的特征特性不是该公司生产的“新陆中55号”棉种特征特性，且这份标签上没有贵公司的检测章及防伪标签。6.证人关某证言。证实：新疆库尔勒市鲁绵种业有限责任公司的李浩在该公司印制种子标签，标签的样本是李浩提供的事实。7.证人肉孜托合提·托合孙的证言。证实：被告人陈文红找到其拉种子到查和特乡184团，收取拉运费7000元的事实。8.证人苏某的证言。证实：棉种是2017年4月13日晚上拉运回来，是苏某支付拉运费7270元，第二天苏某按照陈文红的要求给农户发放种子事实。三、被害人陈述。证实：2017年4月，查和特乡部分棉花种植户，委托被告人陈文红帮忙购买“鲁绵研35号”棉种，没有说具体购买地点，被告人陈文红同意后自己去购买的种子，购买回来后被告人陈文红以每公斤以十七元价格卖给农户。2017年7月初，农户开始准备打顶的时候发现地里的棉株都没有结桃，之后就给被告人陈文红打电话反映此事，被告人陈文红联系买种子公司的人，他们派人过来技术指导，农户就按照他们技术指导的要求种植一直到九月份棉株上面结棉桃了，但是还是不开花。2017年7月，种子不结桃的时候，把播种剩下的种子的袋子拿出来看的时候，才发现标签上有“新陆中55号”右上角上写着“鲁绵研35号”。对于标签的问题被告人陈文红说“鲁绵研35号”在新疆没有审定通过，所有就用“新陆中55号”的包装袋来装种子，但是里面装的种子是“鲁绵研35号”。最终棉花没有收益，造成损失的事实。四、书证：1.种子良繁协议。证实：新疆库尔勒市鲁绵种业有限责任公司与徐山峰于2012年达成繁育“鲁绵研35号”品种的事实。2.合作经营协议书。证实：新疆劲丰合农业科技有限公司与新疆库尔勒市鲁绵种业有限责任公司达成的合作协议，约定销售种棉范围的事实。3.银行交易明细清单及收据。证实：被告人陈文红向被告人李浩转账购买种子的钱及被告人李浩出具收款收据的事实。4.新疆库尔勒市鲁绵种业有限责任公司的营业执照。证实：被告人李浩是法人并证实经营范围。5.农作物种子生产经营备案表及农作物种子委托代销协议。证实：新疆库尔勒市鲁绵种业有限责任公司在库尔勒市代销新疆劲丰合农业科技有限公司的“新陆中55号”棉种的事实。6.全国农业植物产地检疫合格证、农作物种子生产经营许可证。证实：新疆劲丰合农业科技有限公司的“新陆中55号”棉种经检疫合格及该公司有“新陆中55号”棉种许可证，有限期至2022年1月16日的事实。7.新疆劲丰合农业科技有限公司的声明一份。证实：该公司从未生产过“鲁绵研35号”棉种，凡在该公司生产的销售的种子均有该公司的防伪标识和种子检验章的事实。8.新疆维吾尔自治区品种审定委员会证明。证实：“鲁绵研35号”棉种未在新疆维吾尔自治区审定的事实。9.新疆维吾尔自治区种子管理总站证明三份。证实：新疆库尔勒市鲁绵种业有限责任公司（新）农种经许字（2007）第0054号种子经营许可证于2012年8月31日已到期。该公司再没有申请办理种子生产、经营许可证手续。因“鲁绵研35号”棉种未审定，该站无该品种标准样品无法对其做真实性鉴定。“和布克赛尔县查和特丰源棉花种植专业合作社”未在该站办理农作物生产经营许可证，陈文红个人也未办理作物生产经营许可证事实。10.和布克赛尔县工商局情况说明一份。证实：和布克赛尔县查和特丰源棉花种植专业合作社法定代表人是被告人陈文红，该合作社于2008年11月17日核准成立，因一直未参加年报，现已被列入企业经营异常信息，该企业未办理注销手续。11.和布克赛尔县种子管理站证明一份。证实：和布克赛尔县查和特丰源棉花种植专业合作社未办理《农作物种子生产经营许可证》、也未办理取得种子经营许可证，也未收到新疆维吾尔自治区品种审定委员会关于“新陆中55号”棉种适合在查和特辖区种植的通知，所以该棉花品种不能在我辖区种植的事实。五、鉴定意见书：新疆维吾尔自治区司法鉴定技术研究所农牧林司法鉴定中心新农林鉴字（2018）0110号、0111号、0112号司法鉴定意见书。证实：农户的损失。 一审法院认为被告人李浩、被告人陈文红违反国家规定，在未取得经营许可证情况下非法销售种子，扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。对于被告人李浩及辩护人的辩护意见，新疆库尔勒市鲁绵种业有限责任公司的种子经营许可证于2012年8月31日已到期，该公司再无需办理，因此对于单位承担刑事责任的辩护意见不予采纳。被告人李浩销售种子的行为与农户损失没有直接因果关系及鉴定意见书不应采纳的辩护意见，一审法院认定，鉴定意见作出的鉴定机构和鉴定人员具有法定资质，鉴定意见的形式要件完备，鉴定程序符合法律有关规定，鉴定的过程和方法是符合相关专业的规范要求，鉴定意见明确，与案件待证事实有关联，依法告知了当事人，所以鉴定意见予以采纳。农户种植棉花种子造成的损失与被告人李浩、被告人陈文红无经营许可证销售种子具有因果关系，二被告人的辩护意见不予采纳。对被告人陈文红的辩护意见虽是受农户的委托购买种子并销售给农户种子，自己垫付各项费用部分农户购买种子的钱都没有给自己是善意第三人其行为不构成犯罪的辩护意见，经查，被告人陈文红及其名下的合作社无种子经营许可证，被告人陈文红没有经营许可证不应销售种子，被告人陈文红的该违法行为与农户造成损失之间有因果关系，被告人陈文红无罪的辩护意见不予支持。对被告人陈文红的该案定性定为生产、销售伪劣种子罪合适的辩解意见，因是否伪劣产品无法做出鉴定，没有其他确凿证据，因此不予采纳该辩解意见。因被告人陈文红系农户的委托联系购买种子，帮助农户垫付各项费用等，量刑时予以酌情从轻处罚。被告人李浩、被告人陈文红由于犯罪行为给他人造成经济损失，除了承担刑事责任外，还应承担相应的民事责任。遂判决：一、被告人李浩犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金50000元。（刑期从判决执行之日起计算）。二、被告人陈文红犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金35000元。（刑期从判决执行之日起计算）。三、被告人李浩、被告人陈文红于本判决生效后十五日内连带赔偿经济损失附带民事诉讼原告人常某1549120元、常某21163702元、常某3164983元、王某1253820元、韩某355348元、赵某355348元、付某139776元、王某2489216元、包某109824元、徐某1149760元、董某299520元、刘某119968元，杨某380730元、李某1199680元、陈某299520元、吕某299520元、熊某219648元、朱某149760元，连带赔偿经济损失共计人民币5599243元。 宣判后，原审被告人李浩、陈文红不服一审判决，向本院提出上诉。 上诉人李浩提出以下上诉意见：1.一审认定犯罪主体错误。销售种子的是鲁棉公司，销售款由鲁棉公司控制，并向陈文红出具收款收据。工商登记资料显示鲁棉公司至今正常营业，没有注销，主体存续。上诉人系鲁棉公司的法定代表人，销售行为是职务行为，本案主体应该是鲁棉公司，不应是上诉人。2.一审将经营数额175500元在未经任何鉴定的情况下，径行认定为违法所得数额不当。3.判决上诉人赔偿18名附带民事原告的经济损失没有事实依据和法律依据。一是上诉人没有将涉案棉种卖给18名附带民事原告，上诉人不知道陈文红是代购种子，且陈文红在购买种子是对种子的状况是清楚的。二是司法鉴定意见书不具备真实性、合法性、关联性，陈文红二次销售给农户时没有对棉种进行取样封存，导致涉案种子的品性无法确定，鉴定意见与本案的关联性无法确定。本案鉴定意见书鉴定时间是2018年1月10日，已过农时，不具备鉴定条件，鉴定意见参照的（2017）955号鉴定报告是农户单方委托的，上诉人不认可。三是附带民事原告对种植鲁棉研35号棉种的风险事前是明知的，该品种只适合在南疆地区种植，农户明知种植地域和种子标签规定区域不符，依然冒险种植，且播种延误农时，才是造成损失的直接原因。 上诉人陈文红提出以下上诉意见：1.上诉人没有进行非法经营行为，不构成犯罪。上诉人是受合作社农户的委托去购买“鲁棉研35号”种子。合作社的经营范围包括帮社员购买种子，没有超出经营范围。2.上诉人是受委托购买种子的，实施受托行为并无过错，对于农户的损失不应由上诉人承担。 检察机关出庭意见认为，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，定性准确。本案证据来源合法，形成完整的证据链。李浩在未取得棉种经营许可的情况下销售种子，陈文红在未取得棉种经营许可的情况下在李浩处以13元购入以17元销售给种植户，并造成重大损失，李浩、陈文红的行为构成非法经营罪。上诉人陈文红无罪的上诉理由不能成立。关于公司行为的上诉意见，对于公司犯罪，我国适用的是双罚制，李浩作为公司的法定代表人对于公司犯罪要承担相应刑事责任。鉴于二上诉人在二审期间赔偿附带民事原告人经济损失，并取得附带民事原告人谅解，社会矛盾已经化解，请求二审法院综合量刑。 经二审审理查明，和布克赛尔蒙古自治县人民法院判决中认定本案事实的证据，在一审开庭审理时已当庭出示并进行质证。经二审核实，一审判决所列证据来源合法，所证内容客观、真实，对一审判决所列证据予以确认。 在二审庭审中，上诉人李浩的辩护人当庭提交了中国农业银行客户回执单，用以证实李浩给农户赔偿200万元是通过陈文红支付的。 对于上述证据,二审检察机关不持异议，上诉人陈文红及其辩护人对上述证据没有异议。经审查本院对上述证据真实性、合法性以及与本案的关联性予以确认。 上诉人陈文红的辩护人当庭提交了以下证据：1.新疆农林牧司法鉴定中心鉴定勘验笔录，用以证实陈文红是替农户代购棉种；2.农户出具的谅解书、打款凭证以及撤回起诉申请书，用以证实上诉人李浩、陈文红已经赔偿农户损失并取得农户谅解，农户申请撤回对本案附带民事部分的起诉。 对于上述证据，二审检察机关的意见是：对于证据一，鉴定勘验笔录不予认可，认为该证据只能证实农户的损失；对于证据二，经核实以上证据系18名附带民事原告人真实意思表示，对该证据不持异议。 经审查本院对上述证据认定如下：证据一，该笔录是农林牧司法鉴定中心作出，该鉴定中心不是侦查机关，对原审附带民事原告人有关本案案情的陈述以侦查机关所做询问笔录为准，故对该证据不予认定；对于证据二的真实性、合法性以及与本案的关联性予以确认。 经本院委托，2019年10月9日山东省菏泽市××区调查评估意见书，评估意见为：对上诉人李浩适用缓刑对所居住社区无重大不良影响。本院对该证据予以确认。 经本院委托，2019年11月14日和布克赛尔蒙古自治县司法局出具和司矫调意（2019）第18号调查评估意见书，评估意见为：被告人陈文红适合社区矫正。本院对该证据予以确认。 在二审审理期间，二审检察机关提交上诉人李浩的认罪认罚具结书一份、上诉人陈文红的认罪认罚具结书一份，用以证实：上诉人李浩、陈文红自愿认罪认罚。 对于上述证据,上诉人李浩及其辩护人杨智元没有异议，上诉人陈文红及其辩护人朱嵩没有异议。经审查本院对上述证据真实性、合法性以及与本案的关联性予以确认。 另查明，2019年9月上诉人李浩的家人、上诉人陈文红与18名原审附带民事原告人就本案附带民事赔偿部分达成赔偿协议，二上诉人已按照协议约定赔偿18名原审附带民事原告人经济损失。 本院认为，种子的生产、经营实行许可制度，禁止任何单位和个人无种子生产经营许可证或者违反种子生产经营许可证的规定生产、经营种子。本案中上诉人李浩、陈文红违反国家法律规定，在未取得农作物种子经营许可证的情况下非法销售棉花种子13.5吨，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均构成非法经营罪。原审判决认定事实清楚，证据充分，定罪准确。 对上诉人李浩及其辩护人所提李浩行为系职务行为，本案犯罪主体是新疆库尔勒市鲁绵种业有限责任公司的上诉理由和辩护意见。经查，上诉人李浩与上诉人陈文红达成销售涉案种子协议，上诉人陈文红将种子款转至上诉人李浩个人账户，上诉人李浩向上诉人陈文红出具的收款收据中并无新疆库尔勒市鲁绵种业有限责任公司的签章，属于上诉人李浩的个人行为，应认定为自然人犯罪，故本院对于上诉人李浩及其辩护人关于单位承担刑事责任的上诉理由和辩护意见不予采纳。关于上诉人李浩及其辩护人提出一审将经营数额认定为违法所得数额不当的上诉理由和辩护意见。根据《最高人民法院研究室关于非法经营罪中“非法所得”认定问题的研究意见》，非法经营罪中“非法所得”是非法经营数额扣除其直接用于经营活动的合理支出部分后剩余的数额。本案中，上诉人李浩供述涉案种子是帮山东棉花中心代种时剩余的棉种，没有生产和销售成本，故一审认定其违法所得按照经营数额175500元认定并无不当，应予支持（涉案种子是2012年种子，其有效使用期限是一年，上诉人销售过期种子）。关于上诉人李浩及其辩护人提出的鉴定意见不应采纳的上诉理由和辩护意见。经查，新疆维吾尔自治区司法鉴定技术研究所农牧林司法鉴定中心新农林鉴字（2018）0110号、0111号、0112号司法鉴定意见书，系该鉴定中心受和布克赛尔蒙古自治县公安局委托，对常某2等6户、陈某等13户种植棉花与所购买棉花品种“鲁棉研35号”特征特性是否相符以及产量损失进行鉴定。上诉人李浩及其辩护人虽对鉴定结论有异议，但未提交足以推翻鉴定意见的相关证据。该鉴定中心及其鉴定人员具备相应的鉴定资质，所作鉴定程序合法，鉴定依据充分，鉴定意见明确，符合客观实际，与案件待证事实有关联性，鉴定意见依法告知了当事人，故一审判决采纳该鉴定意见并无不当。故对上诉人李浩及其辩护人鉴定意见不具有真实性、合法性、关联性的上诉理由和辩护意见不予采纳。关于上诉人陈文红及其辩护人提出上诉人陈文红受农户委托购买种子，不构成犯罪的上诉理由和辩护意见。经查，上诉人陈文红及其名下的合作社无种子经营许可证，上诉人陈文红以13元/千克价格购入，以17元/千克价格销售给农户，从中牟利，扰乱了种子市场秩序，其行为构成非法经营罪，故对上诉人陈文红及其辩护人不构成犯罪的上诉理由和辩护意见不予采纳。 关于附带民事赔偿部分，二审期间，原审附带民事原告人常某1、常某2、常某3、王某1、韩某、赵某、付某、王某2、包某、徐某1、董某、刘某1、杨某、李某1、陈某、吕某、熊某、朱某自愿与上诉人李浩、陈文红就损失赔偿达成赔偿协议并已履行完毕，原审附带民事原告人常某1、常某2等18人遂向本院提交撤回附带民事起诉申请书，经审查，该申请符合法律规定，本院予以准许。 在二审期间，上诉人李浩自愿承认自己所犯罪行，对检察机关指控的犯罪事实没有异议，并当庭表示真诚悔罪、认罪，自愿在辩护人杨智元在场的情况下签署《认罪认罚具结书》，且积极赔偿被害人经济损失，取得被害人的谅解，并预缴了罚金，可对上诉人李浩适用认罪认罚从宽制度。经山东省菏泽市××区司法局调查评估认为，上诉人李浩符合社区矫正条件，适用缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，故本院依法对其适用缓刑。上诉人陈文红庭后自愿认罪，自愿在辩护人朱嵩在场的情况下签署《认罪认罚具结书》，鉴于上诉人陈文红二审期间积极赔偿受害人经济损失并取得被害人谅解，并预缴了罚金，有明显认罪悔罪表现，可对上诉人陈文红适用认罪认罚从宽制度。经和布克赛尔蒙古自治县司法局调查评估认为，上诉人陈文红适合社区矫正，故本院依法对其适用缓刑。 综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十一条、第七十二条第一款、第七十三条、第七十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(二)项之规定，判决如下： 一、维持和布克赛尔蒙古自治县人民法院（2018）新4226刑初16号-1、16号-2刑事附带民事判决第一项中对被告人李浩的定罪部分、罚金部分和第二项中对被告人陈文红的定罪部分、罚金部分； 二、撤销和布克赛尔蒙古自治县人民法院（2018）新4226刑初16号-1、16号-2刑事附带民事判决第一项中对被告人李浩的量刑部分、第二项中对被告人陈文红的量刑部分和第三项赔偿附带民事诉讼原告人经济损失部分； 三、上诉人（原审被告人）李浩犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币50000元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 三、上诉人（原审被告人）陈文红犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币35000元（已缴纳）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 本判决为终审判决。 审判长  刘大成 审判员  黄 昊 审判员  刘 静 二〇一九年十一月二十九日 书记员  李 凯