贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔26民终1953号 上诉人（原审被告）：凯里市和盛房地产开发有限责任公司，住凯里市凯棉路**佳和盛世******。 法定代表人：蒋宏永，该公司总经理。 被上诉人（原审原告)：凯里市佳和盛世一期2号楼业主委员会，住凯里市，住凯里市凯棉路********v> 负责人：姚健，该业主委员会主任。 委托诉讼代理人（特别授权）：龙光科，贵州贵信（施秉）律师事务所律师。 委托诉讼代理人（一般授权）：刘海，贵州贵信律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：凯里市佳和盛世一期一号楼业主委员会，住凯里市凯棉路，住凯里市凯棉路******** 负责人：龙可发，该业主委员会主任。 上诉人凯里市和盛房地产开发有限责任公司（以下简称和盛房开公司）因与被上诉人凯里市佳和盛世一期2号楼业主委员会（以下简称2号楼业委会）、被上诉人凯里市佳和盛世一期一号楼业主委员会（以下简称一号楼业委会）物权保护纠纷一案，和盛房开公司不服贵州省凯里市人民法院（2018）黔2601民初2744号民事判决，向本院提起上诉，本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 和盛房开公司上诉请求：1、撤销（2019)黔2601民初2744号《民事判决书》，并改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；2、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。 事实与理由：一、上诉人是涉案架空层的所有权人。登记在被上诉人名下系上诉人提交的申请表错误导致不动产登记簿记载的事项错误。一审判决应当在查明实际所有权人的基础上驳回被上诉人的诉讼请求。1、佳和盛世一期所有架空层具有构造上的独立性，能够明确区分。根据《凯里市佳和盛世MFC-20-01地块规划设计方案》、《凯里市佳和盛世MFC-2501地块规划设计方案》以及建筑实物可以确定，佳和盛世一期所有架空层具有构造上的独立性，能够明确区分。2、佳和盛世一期所有架空层具有利用上的独立性，可以排他使用。根据《凯里市佳和盛世MFC-20-01地块规划设计方案》、《凯里市佳和盛世MFC-25-01地块规划设计方案》以及建筑实物来看，佳和盛世一期所有架空层不属于公共通道、公共场所、物业服务用房，所有架空层均是独立的空间，具有利用上的独立性，可以排他使用。3、根据规划设计方案作出的《房屋面积测绘报告》进一步证明佳和盛世一期所有架空层具有构造上及利用上的独立性，且属于商业用房。2014年8月15日，凯里市准捷房屋测绘有限公司根据规划设计方案为前提来进行实测并作出的房产实测报（2014)第12993号《房屋面积测绘报告》，进一步证明佳和盛世一期所有架空层具有构造上及利用上的独立性，房屋性质为商业用房，且所有架空层均分摊了相应的公摊面积。4、佳和盛世一期所有架空层能够登记成为特定业主所有权的客体。从涉案房屋可由申请人申请初始登记，可以证明该架空层能够登记成为特定业主所有权的客体。5、申请人系涉案房屋的建设单位，根据法律规定，建成之时即享有该房屋的所有权。佳和盛世一期系申请人开发建设。同时，《商品房买卖合同》未将架空层列为业主的公共空间。根据《物权法》第三十条“因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力”、《最高人民法院关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第二条“建筑区划内符合下列条件的房屋，以及车位、摊位等特定空间，应当认定为物权法第六章所称的专有部分：(一）具有构造上的独立性，能够明确区分；（二）具有利用上的独立性，可以排他使用；（三）能够登记成为特定主所有权的客体”之规定，佳和盛世一期所有架空层属于申请人享有所有权的专有部分。6、上诉人申请佳和盛世一期架空层初始登记时，提交的《凯里市房地产管理局所有权登记申请表》错列所有权人，导致不动产登记簿记载的事项错误。上诉人作为建设单位与三千余人，在当时申请办理所有权登记时，共有1200多本所有权证书需要同时办理，但上诉人没有安排相应数量的工作人员处理相关事宜，导致经办人工作量太大，未能仔细审查申请内容，从而未能发现市房管局打印给上诉人的《凯里市房地产管理局所有权登记申请表》将所有权人错列为佳和盛世一期全体业主。同时，由于市房管局对架空层权属仅进行登记，并没有颁发所有权证书，导致上诉人一直未发现自己提交的申请表所有权人不是上诉人，未能及时申请更正登记。在上诉人提供了充分证据证明自己是涉案房屋实际所有权人的情况下，一审判决应当驳回被上诉人的诉讼请求。然而一审判决不仅不驳回被上诉人的诉讼请求，反而判决上诉人将涉案房屋交付被上诉人使用，一审判决认定事实及适用法律错误。二、因不动产登记簿记载的事项错误，上诉人已向相关部门申请更正登记，并向一审法院申请中止审理本案，一审法院未驳回被上诉人的诉讼请求，也未中止审理本案，其程序违反法律规定。第一次开庭审理后，上诉人己及时向凯里市房地产事业发展管理局（以下简称“市房管局”）申请更正登记，随后上诉人在第二次质证时向一审法院口头申请中止审理。根据市房管局申的要求，上诉人再次向市房管局提交了《更正登记申请书》。根据《物权法》第十九条“权利人、利害关系人认为不动产登记簿记载的事项错误的，可以申请更正登记。不动产登记簿记载的权利人书面同意更正或者有证据证明登记确有错误的，登记机构应当予以更正。不动产登记簿记载的权利人不同意更正的，利害关系人可以申请异议登记。登记机构予以异议登记的，申请人在异议登记之日起十五日内不起诉，异议登记失效”、《民事诉讼法》第一百五十条“有下列情形之一的，中止诉讼：（五）本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的”之规定，在上诉人有充分证据证明自己是佳和盛世一期架空层所有权人，且已申请更正登记的情况下，一审法院应当中止审理本案。一审法院在没有驳回被上诉人诉讼请求的情况下，也没有根据上诉人的申请中止审理本案，程序违反法律规定。三、市房管局并未向上诉人颁发涉案房屋的不动产权证书，一审判决上诉人返还被上诉人佳和盛世一期1栋、2栋架空层不动产权证书事实不清、证据不足。上诉人虽申请了佳和盛世一期架空层的初始登记。但是市房管局对该申请，仅作了相应登记，并未颁发任何不动产权证书。被上诉人也没有提供证据证明市房管局向上诉人颁发了相应证书。且一审庭审时被上诉人向法院陈述其到市房管局申请调取发证记录时，市房管局既无颁证的领取记录、也无任何存根的事实。根据《最商人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，应当由被上诉人承担举证不能的责任，一审判决却错误地判决上诉人向被上诉人交付根本不存在的物品，一审判决认定事实不清、证据不足。综上所述，一审判决认定事实及适用法律错误。为此，特提起上诉，请二审法院撤销一审判决，改判支持上诉人的全部上诉请求。 一审法院查明：原告佳和盛世2号楼业委会、一号楼业委会分别于2017年9月28日、2017年12月12日经凯里市房地产事业发展管理局同意成立备案。2019年4月22日和5月7日，经二原告向凯里市房地产事业发展管理局查询，在该局登记的涉案房屋信息查询情况表载明的内容如下：1、产权证号为00058172号，坐落于凯里市凯棉路**佳和盛世********架空层、建筑面积为604.23平方米的架空层的权利人为凯里市和盛房地产开发有限责任公司佳和盛世一期全体业主共有。2、产权证号为00058432号，坐落，坐落于凯里市凯棉路**佳和盛世******架空层面积为331.32平方米的架空层1的架空层的权利人为凯里市和盛房地产开发有限责任公司佳和盛世一期全体业主共有。3、产权证号为00059003号，坐落于凯，坐落于凯里市凯棉路**佳和盛世******架空层2为104.27平方米的1-架空层2的权利人为凯里市和盛房地产开发有限责任公司佳和盛世一期全体业主共有。4、产权证号为00059091号，坐落于凯里市，坐落于凯里市凯棉路**佳和盛世******架空层513.98平方米的1-架空层5的权利人为凯里市和盛房地产开发有限责任公司佳和盛世一期全体业主共有。5、产权证号为00059094号，坐落于凯里市凯棉，坐落于凯里市凯棉路**佳和盛世******架空层1.07平方米的1-架空层1的权利人为凯里市和盛房地产开发有限责任公司佳和盛世一期全体业主共有。6、产权证号为00059090号，坐落于凯里市凯棉路1，坐落于凯里市凯棉路**佳和盛世******架空层47平方米的1-架空层4的权利人为凯里市和盛房地产开发有限责任公司佳和盛世一期全体业主共有。7、产权证号为00059004号，坐落于凯里市凯棉路138，坐落于凯里市凯棉路**佳和盛世******架空层3米的1-架空层3的权利人为凯里市和盛房地产开发有限责任公司佳和盛世一期全体业主共有。因被告在二原告成立后移交相关文书时未予移交涉案七个架空层的产权资料以及房屋的管理使用权，后经双方协商未果，二原告遂诉至本院。另查明，2015年4月15日，凯里市房地产管理局存档的关于上述七个架空层办理所有权登记的七份《凯里市房地产管理局所有权登记申请表》载明的内容显示，向凯里市房地产管理局申请登记上述涉案七个架空层所有权的申请人为被告，房屋所有权均为凯里市和盛房地产开发有限责任公司佳和盛世一期全体业主共有。 一审法院认为，《中华人民共和国物权法》第八十三条规定：“业主大会和业主委员会，对任意弃置垃圾、排放污染物或者噪声、违反规定饲养动物、违章搭建、侵占通道、拒付物业费等损害他人合法权益的行为，有权依照法律、法规以及管理规约，要求行为人停止侵害、消除危险、排除妨害、赔偿损失”。从该规定看，业主委员会有权以原告身份提起侵权之诉。《最高人民法院关于金湖新村业主委员会是否具备民事诉讼主体资格请示一案的复函》（（2002）民立他字第46号）中称：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十九条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第四十条的规定，金湖新村业主委员会符合“其他组织”条件，对房地产开发单位未向业主委员会移交住宅区规划图等资料、未提供配套公用设施、公用设施专项费、公共部位维护费及物业管理用房、商业用房的，可以自己名义提起诉讼。因此，依法成立的业主委员会，为维护业主的公共利益，以原告身份提起诉讼，有利于降低诉讼成本，提高诉讼效率，符合法律规定。被告关于原告主体不适格的辩解，本院不予采纳。《中华人民共和国物权法》第九条规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力。未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”、第十四条规定：“不动产物权的设立、变更、转证和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。”、第十六条规定：“不动产登记簿是物权归属和内容的根据。不动产登记簿由登记机关管理。”、第十七条规定：“不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。不动产权属证书记载的事项，应当与不动产登记簿一致；记载不一致的，除有证明不动产登记簿确有错误外，以不动产登记簿为准。”第三十四条规定：“无权占有不动产或者动产的，权利人可能请求返还原物。”第三十九条规定：“所有权人对自己的不动产或者动产，依法享有占有、使用、收益和处分的权利。”依据上述法律规定，涉案的分属于二原告所属楼栋的七个架空层已经经过登记，明确权利人为一期全体业主共有，则被告应当予以返还。已查明办理产权登记的申请人即为被告，其委托诉讼代理人庭审中辩解未持有不动产权属证书不符合客观逻辑，本院不予以采信，故对二原告主张被告返还涉案七个架空层的不动产权证书以及腾空七个架空层，移交二原告管理使用的诉请，本院予以支持。被告庭审中辩解将涉案架空层登记在一期全体业主名下系房产部门登记错误，不是本案审理范围，被告可依法另行主张权利。据此，依照《中华人民共和国物权法》第《中华人民共和国物权法》第九条、第十四条、第十六条、第十七条、第三十四条之规定，判决如下：一、被告凯里市和盛房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起七日内向原告佳和盛世一期2号楼业主委员会、凯里市佳和盛世一期一号楼业主委员会返还佳和盛世一期1栋、2栋架空层不动产权证书，具体产权证号为：00058172号、00058432号、00059003号、00059091号、00059094号、00059090号、00059004号；二、被告凯里市和盛房地产开发有限责任公司于本判决生效后十日内腾空凯里市凯棉路138号佳和盛世一期1栋3单元1层架空层，1栋1层架空层，2栋1层架空层2，2栋1层架空层5，2栋1层架空层1，2栋1层架空层4，2栋1层架空层3，移交给原告佳和盛世一期2号楼业主委员会、凯里市佳和盛世一期一号楼业主委员会管理使用。 本院二审期间，各方当事人均未向本院提交新证据。 本院二审查明的事实与一审法院一致。 本院认为，上诉人在未能提供证据证明的情况下，认为登记在被上诉人名下系上诉人提交的申请表错误导致不动产登记簿记载的事项错误，本院对此不予以采信。在凯里市房地产管理局不动产登记簿记载中，涉案七个架空层均登记在一期全体业主名下，根据《中华人民共和国物权法》第九条规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力。未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”、第十四条规定：“不动产物权的设立、变更、转证和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。”、第十六条规定：“不动产登记簿是物权归属和内容的根据。不动产登记簿由登记机关管理。”、第十七条规定：“不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。不动产权属证书记载的事项，应当与不动产登记簿一致；记载不一致的，除有证明不动产登记簿确有错误外，以不动产登记簿为准。”的规定，被上诉人依法享有占有、使用、收益和处分涉案七个架空层的权利。 综上所述，凯里市和盛房地产开发有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费60元，由凯里市和盛房地产开发有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 莉 审判员 欧阳平 审判员 吴竹春 二〇一九年十一月九日 法官助理罗维 书记员杨正英