陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终3763号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司绥德支公司，住所地陕西省榆林市绥德县。负责人：石巨辉，该公司经理。委托诉讼代理人：乔伟，陕西富能律师事务所律师。委托诉讼代理人：霍欣莹，陕西富能律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李荣荣，女，1991年5月11日出生，汉族，陕西省甘泉县人，住陕西省延安市甘泉县。委托诉讼代理人：张云，男，1985年12月8日出生，汉族，住陕西省甘泉县。原审被告：常三林，男，1968年7月24日出生，汉族，驾驶员，住陕西省绥德县。原审被告：郭裕亨，男，1992年3月10日出生，汉族，农民，住陕西省绥德县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司绥德支公司（以下简称平安财险绥德支公司）因与被上诉人李荣荣、原审被告常三林、郭裕亨机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省绥德县人民法院(2019)陕0826民初117号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人平安财险绥德支公司上诉请求：1、依法撤销原审判决第一项，改判上诉人赔偿被上诉人107714元（与一审差额12910元）；2、一、二审诉讼费、鉴定费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定营养费、护理费、鉴定费、精神损害抚慰金缺乏依据。医嘱中无加强营养的内容，营养费不应当予以支持；护理费出院后并未鉴定护理依赖，出院后护理费标准应按50元/日计算；鉴定费及精神损害抚慰金系间接损失，不属于保险理赔范围。被上诉人李荣荣辩称：营养费是司法鉴定机构作出的，具有事实依据。护理费也是鉴定的全部护理费用，保险公司若认为护理程度与实际不符应当申请重新鉴定，但其已经丧失该权利，无权对护理费提出异议。鉴定费交强险条例规定不承担，但商业保险法并没有明确禁止性规定，应当对保险公司作出不利解释，一审法院判决并无不当。精神抚慰金根据法律规定属于直接损失，保险公司应当承担赔偿责任。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。原审被告常三林、郭裕亨未向本院述称意见。李荣荣向一审法院起诉请求：1、依法判令三被告赔偿原告因交通事故造成的医疗费21529元、误工费26455元、护理费11700元、住院伙食补助费5500元、营养费2700元、残疾赔偿金66638元、鉴定费3460元、住宿费1886元、交通费2000元、后续治疗费5000元、精神损害抚慰金20000元、打印费300元、手机损失费1900元，共计168982元；2、案件受理费由三被告负担。一审法院查明事实：2018年10月12日1时30分许，被告常三林驾驶陕K3R5**号小汽车沿210国道由北向南行驶至千狮桥金芙蓉宾馆对面时，因夜间行驶车速较快，将路西行人李荣荣碰撞，致原告李荣荣受伤。事故发生后，原告李荣荣当即被常三林送往榆林市第一医院急诊科救治，后于2018年10月13日转入榆林市第一医院骨一科治疗，经诊断为：1、腰3-5右侧横突、骶骨右侧骨折；2、左侧耻骨及坐骨骨折；3、左侧顶部头皮血肿。住院治疗55天，支出医疗费21529元。原告住院期间被告常三林向原告垫付医疗费10507元；被告平安保险公司向原告支付医疗费10000元。本次事故经绥德县公安局交通警察大队于2018年10月20日作出第0960号道路交通事故责任认定书，认定该事故由被告常三林负全部责任，原告李荣荣无责任。陕K3R5**号小汽车属被告常三林实际所有，登记在被告郭裕亨名下，在被告平安保险公司投保交强险和赔偿责任限额为30万元的商业三者责任险，事故发生在保险期间内。原告的伤情经榆林市中级人民法院司法技术室委托陕西榆林驼城法医司法鉴定所司法鉴定意见为：原告李荣荣的伤残程度属十级，后续治疗费用约需人民币5000元；护理期90天，营养期90天；鉴定费3360元。原告李荣荣在事故发生前在城镇连续生活、工作、居住满一年以上，其主要生活来源于城镇。另查明，2018年陕西省城镇居民人均可支配收入33319元；2017年度在岗职工年平均工资67433元。一审法院判决认为，《中华人民共和国侵权责任法》规定，机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任；《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿；最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中原告李荣荣的合理损失，应由被告平安保险公司在第三者强制保险责任限额内赔偿，不足部分在商业三者险限额内按照双方过错比例承担。原告李荣荣的各项合理损失为：1、医疗费根据医疗机构出具的正规票据结合诊断证明、鉴定意见确定为26529元（含后续治疗费用）；2、误工费根据2017年度在岗职工平均工资，结合病历记载酌情计算误工期120天，确定为22200元；3、护理费以每天100元，结合鉴定意见90天护理期，确定为9000元；4、住院伙食补助费以每天50元计算，住院55天确定为5500元；5、营养费以每天20元计算，结合鉴定意见90天营养期，确定为1800元；6、残疾赔偿金，原告李荣荣在事故发生前在城镇连续生活、工作、居住满一年以上，有甘泉县东台社区居委证明，房屋租赁合同，富县川西豆皮涮牛肚店证明、考勤表、营业执照，富县锦程家庭宾馆证明、营业执照，甘泉阳光家园主题酒店证明、营业执照等证据证明，可以按照城镇居民标准计算残疾赔偿金，结合其伤残等级确定为66638元；7、鉴定费3360元；8、精神损害抚慰金根据原告李荣荣的伤残等级和双方责任比例确定为5000元；9、交通费根据原告提交的客运票据，结合治疗时间、地点、天数等因素酌情确定为600元；10、住宿费根据原告提交的正规住宿发票酌情认定504元。以上损失共计141131元。被告平安保险公司在交强险项下赔偿原告李荣荣医疗费10000元；在死亡伤残费项下赔偿原告李荣荣各项损失103942元；原告李荣荣剩余损失27189元，由被告平安保险公司在商业三者险限额内赔偿。原告李荣荣的合理损失因被告平安保险公司在交强险、商业三者险责任限额内足以赔付，故被告常三林、郭裕亨不再承担赔偿责任。原告李荣荣请求赔偿的打印费，因原告提交的打印费票据是收款收据而非正式发票，该请求一审法院不予支持；原告李荣荣请求赔偿的手机损失，因在事故责任认定书中并未载明此次事故有财物损失，无法证明手机损失的具体数额，该请求一审法院不予支持。被告常三林请求被告平安保险公司返还其向原告李荣荣垫付的医疗费10507元，符合法律规定，一审法院予以支持，由被告平安保险公司在给原告李荣荣的赔偿损失数额中扣除后返还常三林。被告平安保险公司给原告李荣荣垫付的10000元医疗费，在给原告李荣荣的赔偿损失数额中予以扣除；被告平安保险公司主张不承担鉴定费及诉讼费没有法律依据，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、四十八条；《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条；《中华人民共和国保险法》第六十四、第六十五条；最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款、第十六条；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、二十四条、第二十五条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：1、被告中国平安财产保险有限公司绥德支公司在交强险责任限额内赔偿原告李荣荣医疗费10000元，死亡伤残费103942元；被告中国平安财产保险有限公司绥德支公司在商业三者险责任限额内赔偿原告李荣荣27189元；合计141131元。扣除常三林已垫付的10507元，被告平安保险公司垫付的10000元，共计120624元，于判决生效后十日内付清。2、被告中国平安财产保险有限公司绥德支公司返还被告常三林已垫付的10507元。于判决生效后十日内付清。3、被告常三林、被告郭裕亨不再承担赔偿责任。4、驳回原告李荣荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1350元，由原告李荣荣负担150元；被告中国平安财产保险有限公司绥德支公司负担1200元。。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。一审法院认定的事实清楚，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案各方当事人对事故责任车辆在保险期间发生交通事故致被上诉人李荣荣受伤，公安交警部门认定事故责任车辆驾驶员常三林负事故全部责任，上诉人承保事故车辆交强险和限额为30万元的商业第三者责任险等事实无异议，本院依法予以确认。本案争议焦点为：一审判决营养费、护理费、鉴定费、营养费、精神损害抚慰金是否正确。经查，被上诉人李荣荣经人民法院委托作出伤残等级、后续治疗及护理期、营养期的鉴定意见。被上诉人构成十级伤残，一审法院支持其精神损害抚慰金的赔偿请求符合法律规定。根据司法鉴定评估的相关规定，所评定的护理期、营养期均从受伤之日算起，伤情未达到护理依赖的，护理期包括住院期间和出院后护理期，一审判决将住院期间护理与鉴定护理期叠加不当，应予纠正；李荣荣的护理费应计算为55天×100元/天+35天×50元/天=7250元。一审判决依据有效鉴定意见认定营养费并无不当。根据道路交通事故损害赔偿有关司法解释的规定，精神损害抚慰金可在交强险内优先予以赔偿；鉴定费是为确定保险事故的损失及形成诉讼的必要的、合理的费用，应由保险公司承担。上诉人主张不予赔偿的理由不能成立。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，唯对护理费认定不当，应予纠正；上诉人平安财险绥德支公司关于护理费的上诉请求成立，应予支持，其他上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持陕西省绥德县人民法院(2019)陕0826民初117号民事判决第二项、第三项、第四项及一审案件受理费负担；二、变更陕西省绥德县人民法院(2019)陕0826民初117号民事判决第一项为：由中国平安财产保险有限公司绥德支公司在交强险责任限额内赔偿李荣荣医疗费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、护理费、交通费、住宿费计112192元；在商业三者险责任限额内赔偿李荣荣剩余医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费计27189元；以上合计139381元，扣除常三林已垫付的10507元及中国平安财产保险有限公司绥德支公司已付10000元，剩余118874元，于判决生效后十日内付清。二审案件受理费120元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司负担100元，由李荣荣负担20元。本判决为终审判决。审判长  李永旺审判员  霍 韬审判员  王 娟二〇一九年十一月二十二日书记员  李 炜