山东省聊城市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)鲁15刑终345号原公诉机关山东省冠县人民检察院。上诉人（原审被告人）王金珂，男，1989年6月24日生于山东省济南市，汉族，大学文化，经商，住济南市历城区。因本案于2016年12月8日被刑事拘留，2017年1月13日被冠县公安局取保候审，同年8月11日被冠县人民检察院取保候审，2019年2月19日被刑事拘留，同年2月28日被执行逮捕。现羁押于山东省冠县看守所。山东省冠县人民法院审理冠县人民检察院指控原审被告人王金珂犯非国家工作人员受贿罪一案，于2019年8月30日作出（2019）鲁1525刑初144号刑事判决，原审被告人王金珂不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：自2015年以来，被告人王金珂利用在山东凯兴环保科技有限公司（以下简称凯兴环保公司）任监事的职务便利，在采购设备的过程中，收取南京天汇生物技术装备有限公司回扣5万元，苏州德嘉环保工程有限公司回扣两笔分别为2.49万元和1.82万元，镇江汇能达生物工程设备有限公司回扣1.935万元，苏州东洁环保有限公司回扣2.5万元，共计人民币13.745万元。原审判决认定上述事实的证据有：一、书证1.被告人的户籍证明，证实王金珂的自然身份情况。2.抓获经过，证实2016年12月5日，王金珂在秦淮区工商银行被南京站派出所民警抓获归案。3.无犯罪记录证明，证实王金珂无犯罪前科。4.羁押证明，证实王金珂于2016年12月5日至2016年12月7日在南京铁路公安处看守所羁押。5.王金珂书写的收取回扣详单一份，证实王金珂共收取厂家回扣168450元。6.股东合作协议，证实2015年6月28日王金珂以技术入股凯兴环保公司，占公司30%的股份，担任公司监事。7.凯兴环保公司工资发放表，证实2015年4月20日王金珂领取工资3300元。8.借款单，证实2015年5月10日王金珂领取出差费用5000元。9.户名为王金珂尾号为4049建设银行账户交易明细，证实王金珂收取回扣的情况。10.凯兴环保公司汇款凭证、增值税发票，证实凯兴环保公司与南京天汇生物技术装备有限公司、镇江汇能达生物工程设备有限公司、苏州德嘉环保工程有限公司之间存在经济来往。11.南京天汇生物技术装备有限公司银行汇款单，证实2015年1月22日和2015年2月5日，该公司分别向王金珂汇款4万元和1万元。12.镇江汇能达生物工程设备有限公司银行汇款单，证实2015年4月10日，该公司向王金珂转账19350元。二、证人证言1.证人唐某1（凯兴环保公司法定代表人）的证言，证实其公司股东王金珂在洽谈业务的过程中，利用职务上的便利收取回扣共计168450元。还证实自公司成立王金珂就在公司上班，没有实际出资，是以技术入股，后来补签的股东合作协议。2.证人唐某2（凯兴环保公司会计）的证言，证实王金珂为凯兴环保公司办过注册手续，公司一成立王金珂就在公司工作，主要负责技术、采购、设备安装、人事调配等工作。3.证人王某1（凯兴环保公司员工）的证言，证实凯兴环保公司一成立王金珂就在公司工作，因为公司老板对王金珂比较信任，实际上公司大部分业务都是王金珂负责。4.证人杨某的证言，证实王金珂承认在采购过程中收受回扣的事。5.证人何某（镇江汇能达生物工程设备有限公司法人）证言，证实王金珂向其公司购买设备时主动要求给其辛苦费19350元，并将辛苦费加到采购总价中。6.证人王某2（南京天汇生物技术装备有限公司生产总管）的证言，证实凯兴环保公司的业务员在向其公司购买设备时提出在采购总报价的基础上加5万元，经公司董事长同意后，其公司分两次打给王金珂5万元。7.证人沈某（苏州德嘉环保有限公司总经理）的证言，证实其公司与凯兴环保公司有过业务往来，其应孔某的要求给王金珂打了两笔款，一笔是1万多元，一笔是24900元。8.证人孔某（时任苏州德嘉环保有限公司业务员）的证言，证实其在德嘉环保公司上班时曾与凯兴环保公司有业务往来，对方业务员是王金珂，根据王金珂的要求德嘉环保公司老板沈某给王金珂3.679万元回扣款。后来其注册了苏州东洁环保科技有限公司，王金珂又代表凯兴环保公司采购过设备和试剂，其根据王金珂的要求支付给他2.5万元回扣款。三、被告人的供述与辩解被告人王某4的供述，证实凯兴环保公司注册成立于2015年2月5日，其曾经帮忙办理过注册手续。其在公司主要负责技术、设备采购、安装、生产研发、销售、培训等工作。其曾经跟公司法人唐某1的儿子唐某3签订过一份股东合作协议，当时唐某3说对其技术感兴趣，让其以技术入股，其实际没有出资，这份协议是于2015年6月28日补签的。2016年的3月份，在聊城嘉明工业园的厂子里，其向公司法人唐某1承认确实收取了一些回扣，并写了一张单子。其中包括在向南京天汇生物技术装备有限公司采购发酵罐的业务中收取了回扣5万元；在向无锡市维纬金属科技有限公司采购两个十吨发酵罐的业务中收取回扣3万元；在建设公司实验室的过程中收取苏州德嘉环保工程有限公司回扣2万元；在采购离心机和小发酵罐的业务中分别收取辽阳太子河区天兴制药机械设备厂、镇江汇能达生物工程设备有限公司回扣0.6万元、1.935万元；在采购两检测仪器的过程中分别收取对方回扣2.49万元、1.82万元；一共收取回扣16.845万元。这些回扣都是在谈业务中收取的。如果不购买这些厂家的设备，他们是不会给其这些钱的。其收到这些回扣之后没有动，后来都退给了唐某1。原审法院认为，被告人王金珂在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受回扣归个人所有，数额较大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。根据《中华人民共和国刑法》第一百六十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，以非国家工作人员受贿罪，判处被告人王金珂有期徒刑一年二个月。宣判后，原审被告人王金珂不服，以“其系给唐某1的儿子唐某3帮忙，不是凯兴环保公司的职工，其收取的不是回扣费，而是对方公司给予其的推广费，不构成非国家工作人员受贿罪”为主要理由，提出上诉。经二审审理查明的事实和证据与一审相同，对经原审法院开庭质证、认证的上述证据，本院予以确认。关于上诉人王金珂所提“其系给唐某1的儿子唐某3帮忙，不是凯兴环保公司的职工，其收取的不是回扣费，而是对方公司给予其的推广费，不构成非国家工作人员受贿罪”的上诉理由。经查，上诉人王金珂到案后多次供述其系凯兴环保公司的职工，在公司主要负责技术、设备采购、安装、生产研发、销售、培训等工作，在采购的过程中，其收取了南京天汇生物技术装备有限公司回扣5万元，收取了苏州德嘉环保工程有限公司回扣两笔分别为2.49万元和1.82万元，收取了镇江汇能达生物工程设备有限公司回扣1.935万元，收取了苏州东洁环保有限公司回扣2.5万元，后来全部退给了凯兴环保公司的法人唐某1。该供述与证人证言、书证相印证，足以认定王金珂系凯兴环保公司的职工，在为公司采购的过程中收取对方回扣款的事实。审理认为，《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第二款规定，公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，处五年以下有期徒刑或者拘役。本案中，王金珂收受对方公司回扣款的行为符合上述规定，应以非国家工作人员受贿罪追究其刑事责任。因此，上诉人王金珂的该项上诉理由不成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人王金珂作为公司的工作人员，在经济往来中利用职务上的便利，违反国家规定，收受回扣归个人所有，数额较大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王永前审判员  闫 蕾审判员  户凤英二〇一九年十一月二十二日书记员  郝喜坤