文书内容广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终23616号上诉人（原审被告）：永诚财产保险股份有限公司深圳分公司，住所地深圳市福田区红荔西路天健商务大厦****。负责人：陈新元。委托诉讼代理人：张镇生，男，1983年4月28日出生，汉族，身份证住址广东省饶平县，系公司员工。被上诉人（原审原告）：张玉连，女，1947年11月20日出生，汉族，身份证住址河南省西平县。委托诉讼代理人：刘嘉成，广东国晖律师事务所律师。委托诉讼代理人：黎洁霞，广东国晖律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：李凤山，男，1963年6月12日出生，汉族，身份证住址湖北省天门市。原审被告：永诚财产保险股份有限公司深圳分公司龙岗支公司，住所地深，住所地深圳市龙岗区中心城龙城街道龙翔路**志联佳大厦******v>负责人：辛炜刚。委托诉讼代理人：张镇生，男，1983年4月28日出生，汉族，身份证住址广东省饶平县，系公司员工。上诉人永诚财产保险股份有限公司深圳分公司（以下简称永诚深圳分公司）因与被上诉人张玉连、李凤山及原审被告永诚财产保险股份有限公司深圳分公司龙岗支公司（以下简称永诚龙岗支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2019）粤0307民初6107号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年8月26日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人永诚财产保险股份有限公司深圳分公司上诉请求：1.请求依法撤销（2019）粤0307民初6107号民事判决并依法改判；2.请求改判诉讼费用并依法判令被上诉人承担本案一、二审诉讼等费用。事实和理由：一、一审判决对关于鉴定费用由上诉人承担判决错误。本案中上诉人就被上诉人张玉连的鉴定提出异议并申请重新鉴定，并提出其鉴定程序违法的相关依据，根据《关于法医临床司法鉴定若干问题的职业指引（2013-2）》鉴定委托人需当事人共同委托，当事人各方对鉴定资料的合法性客观性，是否经过质证或者诉讼双方确认提供者是否具有相应的资质和专业水平，鉴定资料的完整程度。被上诉人张玉连和广东龙城司法鉴定所也没有通知上诉人前往参与该鉴定程序。上诉人认为该次鉴定严重违反鉴定程序，严重不符合客观事实，鉴定材料也未提供受伤后复查的报告单，无法显示其恢复情况。上诉人认为被上诉人张玉连并不构成玖级伤残，广东龙城司法鉴定所违法鉴定，提供夸大伤残等级的《鉴定意见书》。一审法院不予准许被上诉人的重新鉴定申请，认为上诉人一方未提交鉴定违法的证据，上诉人认为诉讼过程中因鉴定、勘验、翻译、评估等发生的费用应当由当事人负担的费用，人民法院根据谁主张、谁负担的原则，应由承担举证责任方承担，上诉人认为导致双方产生纠纷的鉴定费用应由被上诉人张玉连承担。二、一审判决对后续治疗费12000元费用过高。根据关于人身损害赔偿案件的司法解释的规定：后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行主张。被上诉人张玉连出院疾病诊断证明书并没有记载取内固定的费用，上诉人认为应以实际产生的费后另行主张。三、关于一审法院确认被上诉人张玉连因本次事故产生医疗费的费用43990.45元，被上诉人自行垫付13990.45元。我方认为由被上诉人支付给深圳市龙岗中心医院，一审判决由上诉人支付给被上诉人张玉连，存在不当得利的情形。综上所述，一审法院在判决本案的过程中，对于赔偿项目及数额的认定出现明显错误和适用法律错误，结果显失公正，故上诉人不服，依法提起上诉，请求二审法院查明事实，依法予以纠正。被上诉人张玉连辩称，一、一审中被上诉人向法院提交的司法鉴定意见书是司法鉴定机构依照法定程序作出，所依据的鉴定材料也符合法律规定，根据司法部发布的《司法鉴定程序通则》，并没有明确要求必须厉害双方共同委托才能进行鉴定。鉴定机构的回函中也对此点作了说明。原审法院的鉴定程序合法，鉴定结论客观正确。因此，驳回上诉人的重新鉴定申请是正确的。鉴定费属于本案的直接损失，依法应当由上诉人予以承担。上诉人在上诉状中所引用的关于法医临床司法鉴定若干问题的职业指引，该文件仅是司法鉴定协会的内部行业指引，不能作为审判参考的依据。二、被上诉人目前内固定尚未取出，后续需视骨折愈合情况择期手术取出内固定。司法鉴定意见书中预计被上诉人后续内固定取出需12000元，该费用属于鉴定结论确定的必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以主张。三、被上诉人在原审中已经确认被告垫付3万元医疗费，被上诉人自费部分13990.45元，原审法院也仅支持了被上诉人的自费费用，因此不存在不当得利的情形。综上，原审法院事实认定清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的全部上诉请求。被上诉人李凤山经法院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩材料。张玉连向一审法院起诉请求：1．判令上述被告赔偿原告损失共计人民币（下同）174206.76元；2．以上损失由被告永诚龙岗支公司、被告永诚深圳分公司在交强险责任限额内优先赔偿精神损害抚慰20000元后再赔偿其余损失；不足部分由被告永诚龙岗支公司、被告永诚深圳分公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由被告李凤山承担连带赔偿责任；3．判令本案诉讼费用全部由三被告承担。一审法院经审理查明，1.事故发生概况：2018年3月13日19时许，被告李凤山驾驶粤Ｂ×××**号车沿深圳市龙岗区龙城大道由南往北方向行驶至龙城广场公交站路段时，车头与行人即原告发生碰撞，造成原告受伤、车辆损坏的道路交通事故。2.交警部门的责任认定结果：深圳市公安局交通警察支队龙岗大队对此次事故作出了龙岗第201802690号《道路交通事故认定书》（简易程序），认定：被告李凤山未按操作规范安全驾驶机动车且发生交通事故后未保护现场、负事故的主要责任，原告在机动车道上行走、负事故的次要责任。3.粤Ｂ×××**号机动车投保情况：粤Ｂ×××**号机动车在被告永诚龙岗支公司处投保了机动车交通事故责任强制险、商业第三者责任险（赔偿限额500000元）及不计免赔险。保险期限为2018年1月19日零时至2019年1月18日二十四时止。交通事故发生在保险期内。交强险的死亡伤残赔偿限额、交强险医疗费用赔偿限额、第三者责任保险的保险限额分别为110000元、10000元、500000元。4.受害人概况：2018年12月10日，广东龙城司法鉴定所出具编号为广东龙城司法鉴定所【2018】临鉴字第744号的司法鉴定意见书，鉴定原告：（1）伤残等级评定为九级伤残；（2）后续取出内固定费用为12000元；（3）伤后误工期为270日、护理期为180日、营养期为180日。原告为此花费鉴定费4692元。被告永诚深圳分公司就上述鉴定提出异议并申请重新鉴定，但其未提交证据证明上述鉴定存在违反程序及错误，因此法院对其重新鉴定的申请不予准许。5.医疗费：事故发生后，原告于2018年3月13日至2018年4月2日期间在深圳市龙岗中心医院住院治疗，共计住院20天，出院医嘱：（1）有内固定松动、断裂，骨折移位加剧、愈合不良、不愈合、骨坏死，关节僵硬，创伤性关节炎，骨质疏松，再发骨折，继发血管神经脊髓损伤，邻近关节、组织退变加速，功能障碍加重等危险，必须骨科、康复科门诊定期复查，随诊，指导康复功能锻炼，半卧为主，未得到医师许可前禁止下床行走，必要时再次手术；（2）住院期间陪护1人。原告因本次交通事故共计产生医疗费43990.45元，其中原告自行支付13990.45元，被告永诚深圳分公司垫付30000元。6.护理费：原告住院天数为20天，住院期间陪护1人，原告未提交证据证明其出院后的陪护人员因陪护而产生了损失，因此法院仅对其住院期间的护理费请求予以支持，护理费为3000元（150元/天×20天）。7.住院伙食补助费：根据原告伤情，法院酌定为2000元（100元/天×20天）。8.营养费：根据原告伤残情况，法院酌定为1000元。9.交通费：原告未提交相应的证据予以证明，故法院结合案情，酌定交通费为600元。10.精神损害抚慰金：根据原告伤残情况，法院酌定原告的精神损害抚慰金为20000元。11.残疾赔偿金：原被告确认原告的残疾赔偿金应当按照城镇标准计算，故根据《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》，深圳市2017年度城镇居民人均可支配收入为52938元，法院确认残疾赔偿金应为105876元（52938元/年×10年×20％）。12.误工费：原告主张误工费，应对误工费减少负举证责任，原告未提交相关证据证明其误工期内收入减少，应承担举证责任，故法院对其该项请求不予支持。13.后续医疗费，原告主张的该项费用12000元有鉴定结论予以佐证，法院予以认可。            损失项目              法院确认的金额                  1、医疗费              43990.45元                  2、护理费              3000元                  3、住院伙食补助费              2000元                  4、营养费              1000元                  5、交通费              600元                  6、精神损害抚慰金              20000元                  7、残疾赔偿金              105876元                  8、后续医疗费              12000元                  9、鉴定费              4692元                  以上合计              193158.45元      一审法院认为，涉案事故经交警部门认定原告承担事故的次要责任、被告李凤山承担事故的主要责任，即原告承担20%、被告李凤山承担80%，对此法院予以确认。涉案车辆在被告永诚深圳分公司处投保了机动车交通事故责任强制险及500000元的商业第三者责任保险（含不计免赔险）。原告的损失应当先在机动车交通事故责任强制险的限额内予以赔偿，超过限额部分，按责任比例予以赔偿。因被告永诚深圳分公司已在机动车交通事故责任强制险范围内垫付医疗费10000元，在商业第三者责任保险范围内垫付医疗费20000元，故被告因本次事故还应得的赔偿款为148526.76元【120000元+（193158.45元-120000元）×80%-10000元-20000元】，该款项由被告永诚深圳分公司直接向原告支付，其中精神损害抚慰金20000元在机动车交通事故责任强制险内优先赔偿。原告当庭撤回对永诚财产保险股份有限公司深圳分公司龙岗支公司的起诉，未违反法律的规定，法院予以准许。综上，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、确认原告张玉连因本案交通事故还应得的赔偿款为人民币148526.76元；二、被告永诚财产保险股份有限公司深圳分公司应于判决生效之日起五日内赔偿原告张玉连148526.76元，其中精神损害抚慰金20000元，被告永诚财产保险股份有限公司深圳分公司应在机动车交通事故责任强制保险范围内优先赔偿；三、驳回原告张玉连的其他诉讼请求。上述付款义务人如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1892元，原告承担279元，被告永诚财产保险股份有限公司深圳分公司承担1613元。二审期间，各方当事人没有提交新证据。原审法院查明的事实清楚，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。上诉人对原审关于鉴定费用承担、后续医疗费认定及垫付医疗费13990.45元的支付等问题提出异议，上诉请求予以改判。对此，本院认为，本案系因机动车交通事故产生损害赔偿，原审根据本案实际情况认定鉴定费用系侵权人应当赔偿受害人张玉连的损失并无不当，本院予以确认。经本院核查，原审关于后续医疗费认定及垫付医疗费13990.45元的支付的处理亦无不当，系原审法院在事实认定与举证责任分配中行使自由裁量权的结果，本院予以确认。原审判决上诉人赔偿张玉连148526.76元的处理并无不当，本院予以确认，原审判决阐述的事实和判决理由详细，本院认同原审判决阐述的理由和处理结果，相同理由不再赘述。综上所述，上诉人永诚财产保险股份有限公司深圳分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3270.53元，由上诉人永诚财产保险股份有限公司深圳分公司承担。本判决为终审判决。审判长 沈 炬审判员 易 静审判员 郑寒江二〇一九年十一月二十一日书记员 邓 懿附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。