新疆维吾尔自治区哈巴河县人民法院民事判决书（2019）新4324民初482号原告：余芝云，女，1970年2月28日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区哈巴河县。委托诉讼代理人：陈国芳，女，哈巴河县阿克齐镇法律服务所法律工作者。被告：哈巴河县人民医院。住所地，哈巴河县友谊路**。法定代表人：陈永峰，系该院院长。委托诉讼代理人：高巧英，新疆培达律师事务所律师。原告余芝云与被告哈巴河县人民医院（以下简称县医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2018年9月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告余芝云及委托诉讼代理人陈国芳到庭，被告县医院委托诉讼代理人高巧英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告余芝云向本院提出诉讼请求:1、被告赔偿医疗费26955.39元，住院伙食补助费7320元（61天×120元／天），交通费3000元，残疾赔偿金196584元（32764元/年×20年×30%）、误工费23072元（75457元/年÷365天×112天）、营养费2250元（90天×25元/天）、护理费9180元（90天×102元/天），以上合计268361.39元，被告赔偿50％即134180.69元；2．被告赔偿精神损害抚慰金5000元、鉴定费12630元；3、被告承担案件受理费。事实和理由：2017年10月5日原告余芝云因结石性胆囊炎收住县医院，2017年10月9日原告接受了胆囊切除术，在手术过程中探查见腹膜，网膜有粘连，用解刨器稍分离，见胆囊无明显充血，肿胀；胆总管无扩张，拟行腹腔镜胆囊切除术；冷分离游离胆囊动脉，上钛夹夹闭后切断；热分离胆囊床，发现有胆汁排出，仔细探查发现因解刨变异，胆总管被切断，中转开腹，行胆囊切除＋胆肠吻合＋T管引流，现T管造瘘口处有胆汁渗出，报出院转上级人民医院进行治疗。原告余芝云认为被告县医院对患者的病情未采取及时有效的治疗措施，导致原告手术中胆总管被切断，原告余芝云一直在治疗。经鉴定县医院在对余芝云的诊疗过程中，存在疏忽大意，未能尽到应尽的谨慎注意义务，医疗行为存在一定过错，过错与胆总管切断及扩大的医疗成本（损害后果）之间存在因果关系，参与度为50%。余芝云胆伤残等级为八级，误工期112日，营养期及护理期均为90日。被告县医院的行为构成侵权，应当赔偿原告余芝云损失。被告县医院辩称，医疗本身就是高风险的职业，加之病人个体差异，因此可以免除一定责任。鉴定书上明确写明，医疗自身系高风险，有些风险医疗本身就存在。从病人住院，被告县医院尽到了手术检查、风险告知等义务，按操作规程操作，原告余芝云手术中胆总管被切系意外。原告余芝云的误工费应以实际工资为准，原告余芝云现在帮助别人带孩子，从事的是保姆职业，现在保姆的市场工资为3000元/月。本院经审理认定事实如下：原、被告无争议的事实：1.原告住院治疗5次，共计61天，实际支出医疗费用26907.79元，复印病历费用47.6元；2.原告系非农业户口，残疾赔偿金应当按照城镇标准计算，即196584元（32764元/年×20年×30%）；3.伙食补助费7320元（61天×120元/天）；对以上双方没有争议的事实本院予以确认。对原告余芝去为证实上述事实出示的医疗费票据、复印费票据、户口本的真实性、合法性、关联性，本院予以确认。原告余芝云为了证实被告县医院在本次诊疗过程中存在50%过错责任，造成原告余芝云8级伤残，误工期112天、营养期90天、护理期90天，鉴定费12630元，提交了新疆新医司法鉴定所出具的鉴定意见书、发票，被告县医院对真实性、合法性认可，对证明目的不认可。因双方约定鉴定机构不一致，申请法院指定鉴定机构，法院指定鉴定机构后，双方均无异议，新疆新医司法鉴定所出具【2019】新医法鉴字第409号鉴定意见书，本院已于2019年9月24日向被告县医院送达，并告知5日内申请复核，被告县医院未申请复核，也未提出反驳的证据，对鉴定意见书、发票的真实性、合法性、关联性，本院均予以确认；原告余芝云为证明当时因病情不适宜乘坐班车，随时需要下车，提供病例三份及往返哈巴河县至乌鲁木齐产生的交通费票据，被告县医院对该交通费票据有异议，认为交通费应以班车票据为准，班车票下铺190元/人·趟，上铺180元/人·趟。对于原告余芝云及陪护人员第一次从乌鲁木齐返回哈巴河县产生的交通费500元（250元/人·趟×2人）、原告余芝云及陪护人员第二次、第三次治疗往返乌鲁木齐至哈巴河县产生的交通费2000元（250元/人·趟×2人×4趟），原告余芝云术后一直插引流管，需要人陪护且乘坐班车不便，其与陪护人员第一次从乌鲁木齐返回哈巴河县的交通费票据时间、第二次、第三次往返哈巴河县至乌鲁木齐产生的交通费票据的时间与治疗病例时间均能相互印证，故对第一次、第二次、第三次治疗的交通费票据及病例的真实性、合法性、关联性，本院予以确认；2019年因鉴定原告余芝云往返哈巴河县至乌鲁木齐的交通费500元（250元/人·趟×2趟），原告余芝云身体已恢复，可以一人乘坐班车，此次产生的交通费因以班车票据为准，故对此次超过380元交通费的部分本院不予确认。被告县医院为证实其尽到了风险告知义务，并按操作规程操作，在诊疗过程中不存在过错，提交了2017年10月5日至2017年10月15日余芝云在县医院住院的病例。原告认可被告履行了告知义务，但认为通过病例不能证实在诊疗过程中对风险做了高度重视，诊疗行为不存在过错。被告县医院提供的病例不足以证明其在诊疗过程中不存在疏忽大意，尽到了应尽的谨慎注意义务，其诊疗行为不存在过错，故对真实性、合法性及其尽到告知义务待证事实的关联性，本院予以确认，对其证明不存在过错的待证事实的关联性，本院不予确认。本院认为，原告余芝云在被告县医院处就诊，被告县医院在对原告余芝云的诊疗过程中，存在疏忽大意，未能尽到应尽的谨慎注意义务。对胆囊三角区的解刨异常认识不足，重视程度不够，手术操作过程未能谨慎操作损伤了胆总管，胆总管损伤后的首次修复存在一定的盲目性，其医疗行为存在一定过错。过错与胆总管切断及扩大的医疗成本（损害后果）之间存在因果关系，对此被告县医院应对原告的损害承担相应赔偿责任。依据新疆新医司法鉴定所出具的鉴定意见，被告县医院就本次诊疗过错综合考虑应承担50%的赔偿责任。被告县医院认为原告余芝云的误工费应以实际工资为准，原告余芝云现在从事的职业是保姆，保姆现在市场工资为3000元/月，即误工费15448.27元（112天×3000元/月÷21.75天），原告余芝云陈述其职业系月嫂，现在在家带孩子，工资4000元/月，但未提供证据予以证实，故对被告县医院的辩论意见，本院予以采信，对原告余芝云主张误工费未超出15448.27元的诉讼请求，本院予以支持，对其超出部分，本院不予支持。鉴定费12630元有鉴定费发票为据,被告县医院在本案中存在一定过错,鉴定费应由被告县医院承担，故对原告余芝云主张鉴定费由被告县医院承担的诉讼请求，本院予以支持。原告余芝云的治疗时间长达2年之久，根据其伤残程度，治疗时间，原告主张精神损害抚慰金5000元较为合理，本院予以支持。原告余芝云产生的各项费用：医疗费用26907.79元、复印病历47.6元、残疾赔偿金196584元（32764元/年×20年×30%），营养费2250元（90天×25元/天），护理费9180元（90天×102元/天），交通费2880元（250元/人·趟×2人+250元/人·趟×2人×4趟+190元/人·趟×2趟），住院伙食补助费7320元（61天×120元/天），误工费15448.27元（112天×3000元/月÷21.75天），合计260617.66元，被告县医院承担50%的赔偿责任即130308.83元。鉴定费12630元、精神抚慰金5000元，被告县医院合计赔偿原告余芝云1479**.83元。综上所述,依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第五十四条、第五十五条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十五条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款,以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定,判决如下:一、被告哈巴河县人民医院于判决生效之日起十五日内赔偿原告余芝云医疗费、复印费、残疾赔偿金、营养费、护理费、交通费、住院伙食补助费、误工费、精神损害抚慰金、鉴定费合计147938.83元；二、驳回原告余芝云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3336.2元，减半收取1668.1元，由原告余芝云负担42.5元，被告哈巴河县人民医院负担1625.6元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于阿勒泰地区中级人民法院审判员 张小花二〇一九年十一月十八日书记员 李 霞附法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。第五十五条医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意；不宜向患者说明的，应当向患者的近亲属说明，并取得其书面同意。医务人员未尽到前款义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人生损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第二款受害人因伤致残的，因其增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医疗费、、住院费等收款凭证结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的年龄每增加一岁减少一年；七十周岁以上的，按五年计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。