云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民初1814号原告：云南建投第二安装工程公司。住所：云南省昆明市虹山西路**。法定代表人：顾永茂，董事长。委托诉讼代理人：郑良会、魏楠，建纬（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。被告：昆明市鑫益屋业开发有限公司。。住所：云南省昆明市盘龙区北仓片区盘龙江东岸7204公路以南鑫益龙江雅苑****商铺**法定代表人：赵妮芙，执行董事。委托诉讼代理人：张海，云南方中律师事务所律师，特别授权代理。原告云南建投第二安装工程公司（以下简称建投安装公司）诉被告昆明市鑫益屋业开发有限公司（以下简称鑫益屋业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月3日立案后，依法适用普通程序，于2019年11月13日公开开庭进行了审理。原告建投安装公司委托诉讼代理人郑良会、魏楠，被告鑫益屋业公司委托诉讼代理人张海到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告建投安装公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付拖欠的工程款9123171.47元；2、判令被告支付自2018年1月23日起至款项付清之日止按中国人民银行同期贷款利率1.5倍计算的逾期付款利息；3、判令被告支付材料损失1289034.13元；以上3项合计11304095.6元；4、确认原告在11304095.6元范围内对鑫益豪生温泉森林度假酒店享有建设工程价款优先受偿权；5、判令解除双方签订的两份《建设工程施工合同》；6、本案诉讼费、保全费、保全担保费、律师费、鉴定费等原告实现债权所支出的全部费用由被告承担。事实及理由：经过合法招投标程序并经协商一致，原被告双方于2013年12月2日共同签订了《建设工程施工合同》（合同编号：XY-ANT-34、XY-ANT-35），约定由原告承建被告开发的鑫益豪生温泉森林度假酒店项目的消防暖通工程，并对工程概况、承包范围、质量与验收、合同价款与支付、竣工验收与结算以及双方权利义务等进行详尽约定。合同签订后，原告按约进场施工。截至2018年1月，原告已根据合同约定按质按量进行施工，但因被告原因，导致工程被迫停工，造成原告材料损失1289034.13元。2018年1月23日经过原被告结算确认，涉案项目消防工程已完工程量审定金额为12284129.87元，涉案项目暖通工程已完工程量审定金额为7710918.6元，合计19995048.47元。后原被告共同签订补充协议，确认被告尚欠原告工程款9123171.47元，并对还款方式以及违约责任等进行了明确约定。但至今被告未向原告支付任何工程款，也未赔偿原告的材料损失1289034.13元，已严重违约，导致原告无力支付拖欠的民工工资、材料款以及机械租赁款，原告分包单位陆续通过司法途径向原告主张欠款以及违约金，给原告造成巨大损失。被告鑫益屋业公司答辩称，我方认为原告诉讼主体存在错误，虽然原告变更被告为昆明市鑫益屋业开发有限公司，但与昆明鑫益屋业开发有限公司不是同一主体，应该驳回其诉讼请求。对工程款，双方在补充协议中对金额有约定，我方无法否认，不发表意见，但我方认为原告要求按照中国人民银行同期贷款利率上浮50%计算利息过高，请求法院予以调低，只能按照中国人民银行同期贷款利率一倍计算。关于材料损失，如果有也不明确，故材料损失不存在。原被告双方于2013年签订该份合同，在2018年1月28日双方对工程款进行了结算，2018年1月23日工程施工合同就已经解除。原告要求行使优先受偿权的期限已经经过，优先受偿权不成立。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告提交的2013年12月2日双方签订的两份《建设工程施工合同》（合同编号为：XY-ANT-34、XY-ANT-35）、《基本建设工程结算审核定案表（消防工程）》、《基本建设工程结算审核定案表（暖通工程）》、《补充协议》及补充证据《施工图纸》、《工程现场会签单》，双方当事人对真实性均无异议，本院予以采信。对原告提交的《项目材料损失统计表》虽被告不认可真实性，但对该证据上的专业工程师吴开连、李加顺（为被告方项目经理）的签字予以认可，因此本院予以采信。对原告提交的《供货对账明细表（2份）》，由于原告不能提供原件，被告不予认可，因此本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年12月2日，被告鑫益屋业公司（发包人）与原告建投安装公司（承包人）签订了编号为XY-ANT-34号的《建设工程施工合同》，约定被告鑫益屋业公司将工程名称为鑫益豪生温泉森林度假酒店消防工程交由原告建投安装公司承建。承包范围：招标施工图范围内消防系统安装工程。中标价为1210万元。专用条款5.3约定：发包人派驻工程师代表为李加顺，职务为项目经理，职权为负责与项目有关的各单位及相关部门的协调工作，对各专业施工技术、工程进度监督、检查和签证核定工作。同日被告鑫益屋业公司（发包人）与原告建投安装公司（承包人）签订了编号为XY-ANT-35号的《建设工程施工合同》，约定被告鑫益屋业公司将工程名称为鑫益豪生温泉森林度假酒店暖通工程交由原告建投安装公司承建。承包范围：招标施工图范围内暖通空调系统安装工程。中标价为9242732.3元。专用条款5.3约定：发包人派驻工程师代表为李加顺，职务为项目经理，职权为负责与项目有关的各单位及相关部门的协调工作，对各专业施工技术、工程进度监督、检查和签证核定工作。后因被告原因，于工程收尾阶段停工，于2018年1月23日，原、被告双方对鑫益豪生温泉森林度假酒店消防工程签订了《基本建设工程结算审核定案表》，审定该工程价款为12284129.87元。同日，原、被告双方对鑫益豪生温泉森林度假酒店暖通工程签订了《基本建设工程结算审核定案表》，审定该工程价款为7710918.6元。后原、被告签订《补充协议》约定：双方确认鑫益豪生温泉森林度假酒店消防工程合同金额为12100万元，已完工程量审定金额为12284129.87元。鑫益豪生温泉森林度假酒店暖通工程合同金额为9242732.30元，已完工程量审定金额为7710918.6元。两个合同已完工程量合计审定金额为19995048.47元，甲方合计已支付乙方工程款10744264.50元，已垫付材料款127612.5元，尚应支付乙方工程款9123171.47元。甲方承诺按以下分期方式支付乙方工程款：1、2018年支付4500000.00元，按季支付，每个季度支付1125000.00元；2、2019年支付3500000.00元，按季支付，每个季度支付875000.00元；3、2020年支付剩余1123171.47元，一至三季度每个季度支付280000元，第四季度支付283171.47元。甲方须按照付款节点时间支付，如未按还款计划如期还款，所带来的经济损失及法律后果，全部由甲方承担，甲方除继续承担全部欠付工程款的支付义务，还应承担以欠付工程款为基数，按同期央行基准贷款利率的1.5倍计算利息，利息的起算时间按原合同约定确定。若甲方任何一期付款超过三个月仍未支付乙方，乙方有权通过诉讼的方式主张甲方的付款责任，乙方因此而支付的费用，包括但不限于案件受理费、财产保全费、代理费、交通费等，全部由甲方承担。2018年1月25日，原、被告双方就该工程项目材料损失进行了统计，共计为194106.75元，专业工程师吴开连及被告方派驻的项目经理李加顺在该统计表上签字。归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点是：一、逾期付款利息如何计算？二、是否存在材料损失？三、对涉案的鑫益豪生温泉森林度假酒店工程原告是否有优先受偿权？针对争议焦点一逾期付款利息如何计算问题，本院认为，原、被告签订《补充协议》已约定被告如未按还款计划如期还款，除继续承担全部欠付工程款的支付义务，还应承担以欠付工程款为基数，按同期中国人民银行基准贷款利率的1.5倍计算利息。被告辩称利息约定过高，请求调低没有事实依据，本院不予采信，该利息约定符合法律规定，也是双方真实意思表示，本院予以支持。对利息起算时间，因根据双方约定2018年支付4500000.00元，按季支付，每个季度支付1125000.00元。则第一笔工程款应于2018年3月31日前给付，被告未按该期限给付，则对该项违约利息的起算应自2018年4月1日起算。针对争议焦点二是否存在材料损失问题，本院认为，依据《中华人民共和国合同法》第二百八十四条规定：因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。本案中《项目材料损失统计表》统计材料损失款共计194106.75元，被告方派驻的项目经理李加顺已签字确认，其辩称没有具体统计金额，不知材料是否在工地，没有事实依据，本院不予采信。故，对该部分本院按194106.75元予以支持。针对争议焦点三对涉案的鑫益豪生温泉森林度假酒店工程原告是否有优先受偿权问题，依据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定：承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。本案中，双方约定，工程款的支付为2018年支付4500000.00元，按季支付，每个季度支付1125000.00元；2019年支付3500000.00元，按季支付，每个季度支付875000.00元；2020年支付剩余1123171.47元，一至三季度每个季度支付280000元，第四季度支付283171.47元。故，被告于2018年12月31日前就应支付原告工程款4500000元。该部分工程款至起诉时已超过应付时间6个月，故该部分款项原告不能享有工程价款优先受偿权。对剩余工程价款4623171.47元符合法律规定享有工程价款优先受偿权的范围。原告于2019年请求该部分工程价款优先受偿权符合法律规定，本院予以支持，同时被告辩称原告起诉书中将被告误写为昆明鑫益屋业开发有限公司为主体不适格的问题，本院认为，原告起诉时除了提交被告的基本信息以外，还提交了被告营业执照，法定代表人等相关信息，开庭时原告也及时进行了说明纠正，本着节约司法资源，避免再次立案，本院对该辩驳不予采信。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第八十四条、第九十三条、第二百八十四条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定，判决如下：一、解除原告云南建投第二安装工程公司与被告昆明市鑫益屋业开发有限公司于2013年12月2日签订的两份《建设工程施工合同》（合同编号为：XY-ANT-34、XY-ANT-35）；二、由被告昆明市鑫益屋业开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告云南建投第二安装工程公司支付工程款9123171.47元，并支付以9123171.47元为基数，自2018年4月1日起至款清之日止按同期中国人民银行基准贷款利率的1.5倍计算的利息；三、由被告昆明市鑫益屋业开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告云南建投第二安装工程公司支付材料损失款194106.75元；四、原告云南建投第二安装工程公司在工程款4623171.47元范围内对其所承建的鑫益豪生温泉森林度假酒店工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权。五、驳回原告云南建投第二安装工程公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费89625.00元，由被告昆明市鑫益屋业开发有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。各方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请执行。申请执行的期间为二年。审判长  彭韬审判员  杨茜审判员  张霞二〇一九年十一月十四日法官助理蒋志平书记员陈媛媛