新疆维吾尔自治区和田县人民法院   民事判决书   （2019）新3221民初49号   原告（反诉被告）阿迪力·马合苏提，男，1976年4月出生，维吾尔族，农民，住和田县。   委托诉讼代理人阿布都海拜尔·买提克热木，新疆乌墩律师事务所律师。   委托诉讼代理人玛伊热·艾比布拉，新疆乌墩律师事务所律师。   被告（反诉原告）刘永江，男，1976年10月1日出生，汉族，住和田县。   委托诉讼代理人陶思琪，新疆沙舟律师事务所律师。   原告（反诉被告）阿迪力·马合苏提与被告（反诉原告）刘永江合伙协议纠纷一案，本案受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）阿迪力·马合苏提及委托诉讼代理人阿布都海拜尔·买提克热木，被告（反诉原告）刘永江及委托诉讼代理人陶思琪，到庭参加诉讼。本案已审理终结。   原告（反诉被告）阿迪力·马合苏提向本院提出诉讼请求：解除双方于2019年2月17日签订的《合伙经营合同书》，刘永江返还合伙投资款460052元、给付合伙期间的利润480677元。事实和理由：2016年12月17日，我与刘永江签订一份《合伙经营合同书》，刘永江以和田县罕艾日克镇巴勒玛斯砖厂的承包经营权出资，我出资50万元，合伙经营砖窑。双方在合同中约定：砖厂盈亏各方共同负责，双方各占50%，每月根据盈亏结一次帐，共同协商砖厂的生产和管理。因合同期满，双方于2019年2月17日再次签订了《合伙经营合同书》。我出资50万元，于2017-2018年间还额外为砖厂生产经营出资518037元，其中包含代付的电费、购买的煤炭费、支出的环保费、生产砖坯款未偿还部分，以及购买的设备款。按照合同约定，我们应每个月做一次盈亏结账，但刘永江违反约定至今没有结过一次帐。经与刘永江核对，总利润961354.63元，但没有进行过分配。故诉至贵院，请判如所请。   被告（反诉原告）刘永江辩称：2016年12月17日，我与阿迪力·马合苏提签订一份《合伙经营合同书》，合伙期间为2年，我以砖厂的承包经营权、机械设备场地、实物和生产技术出资，阿迪力·马合苏提陆续分多次用现金、代付电费、购买煤炭、设备等形式出资50万元。合伙2年时间内，双方认真履行了合同条款，做到了每月对账。但第一年经营不善，砖厂亏损了15万元。自2018年3月，砖厂开始扭亏为盈。至2018年12月，砖厂还有利润12多万元。出资和利润都经过对账。阿迪力·马合苏提已经拿回了出资、利润，共计562042元。阿迪力·马合苏提主张利润961354.63元不假，但其已经拿走了，并且还多拿了。事实上，包括阿迪力·马合苏提第一次出资的50万元，为522493元。出资不能重复计算。本案争议的本质，是阿迪力·马合苏提没有履行2019年2月17日再次签订的《合伙经营合同》当中出资50万元的义务。因此，我同意解除2019年2月17日签订的《合伙经营合同》，阿迪力·马合苏提的其他诉讼请求，我不同意。为维护我的权益，我提起反诉要求阿迪力·马合苏提按照合同约定支付我合同总额50万元的30%的违约金15万元。   原告（反诉被告）阿迪力·马合苏提对被告（反诉原告）刘永江的反诉辩称：是刘永江违约在先，因此，我不同意他的反诉请求。   经审理查明：阿迪力·马合苏提（乙方）与刘永江（甲方）于2016年12月17日签订了一份《合伙经营合同书》，主要约定：甲方为了共同发展和田县罕艾日克镇巴勒玛斯砖厂，乙方向甲方投资50万元，甲乙双方进行合伙砖窑生意；乙方向甲方已付了50万元；合同期限2016年12月17日至2018年12月17日，一共两年；合同期内，该砖厂盈亏双方共同负责，甲方50%、乙方50%，每月一次做盈亏结账；合同期内，甲乙双方任何一方不得转让或抵押。双方还约定了其他事项。   阿迪力·马合苏提与刘永江经营粗放，现有证据显示二人未使用专有账簿记账，多用便条记载双方钱款往来。   2017年7月22日，刘永江记载“阿迪力·马合苏提砖退条163710元，其中砖款有60000元没付”。在此便条下面，刘永江继续记载“交电费一次20000元，二次30000元，阿迪力·马合苏提贷款15000元，9月7日10000元”。“9月7日10000元”的字迹略细。   2017年9月29日，阿迪力·马合苏提支付电费55100元。刘永江对此记载为“电费55100元”。   2017年10月，刘永江记载阿迪力·马合苏提支付煤炭押金、向环保局支付相关费用8万元。   2018年3月1日的便条上，刘永江记载“阿迪力·马合苏提自己用155755元整，204509-155755=48754元，去年、今年3月份算完，余48754元”。   未载明时间的一张便条上，刘永江记载：“阿迪力·马合苏提给付204509元，全部完”。   刘永江主张，阿迪力·马合苏提对2016年12月17日签订的《合伙经营合同书》的出资，并未直接支付给刘永江，而是还包括了其他支出。阿迪力·马合苏提庭审中，亦未提交其出资50万元的证据，但刘永江认可阿迪力·马合苏提的确出资50万元。   阿迪力·马合苏提与刘永江在2016年12月17日签订的《合伙经营合同书》到期之后的2018年12月17日以后直至本案诉讼前，双方没有进行详细的账目审计。   在2018年期间，阿迪力·马合苏提既给刘永江购买砖窑所用配件、代支电费，也断断续续自刘永江处取走现金、拉走砖块。阿迪力·马合苏提每为砖窑投入一笔，即向刘永江报账一次，并由刘永江之子记录。阿迪力·马合苏提自刘永江处取走现金、拉走砖块，也由阿迪力·马合苏提签名。   阿迪力·马合苏提主张，提交便条记载的内容：2018年4月，投入砖窑54730元，5月份买东西17990元，6月份买东西8254元，7月份东西合计20245元，8月份买东西36758元，10月份买东西7007元；另有一个月未载明月份，但记载有“总计14546元”的字迹。刘永江认可上述7个月数额均系其子书写。   刘永江记载了阿迪力·马合苏提在2018年取走的现金、拉走的砖块价值，比如10月16日取走2000元、11月23日取走1900元。刘永江记载2018年全年阿迪力·马合苏提取走的现金、拉走的砖块价值共计562042元，阿迪力·马合苏提对此认可。   庭审中，刘永江主张砖厂在2016年、2017年处于亏损状态。   2019年2月17日，双方又签订了一份内容与2016年12月17日基本相同的《合伙经营合同书》，仅将合同期限变更顺延为2019年2月17日至2021年2月17日，该份合伙经营合同也载明了“乙方向甲方投资50万元；乙方向甲方已付了50万元”。阿迪力·马合苏提承认其实际并未支付此50万元，但主张由于其在2016年12月17日的合同中已经支付了50万元，即可视为已支付。   本案审理中，经阿迪力·马合苏提与刘永江对账，双方认定砖窑自2018年3月至2018年11月，利润561364.63元、库存商品40万元，纯利润合计961364.63元。   上述事实，有两份《合伙经营合同书》、便条、对账单，以及双方当事人的当庭陈述等证据在案佐证。   本院认为：个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。阿迪力·马合苏提与刘永江的两份《合伙经营合同书》系双方真实意思表示，内容不违反法律行政法规的强制性规定，应为合法有效。   现阿迪力·马合苏提现要求解除其与刘永江于2019年签订的《合伙经营合同书》，实质是退伙。刘永江同意解除，本院不持异议。但退伙之时，并不当然退还合伙人的投入，因为投入的财产即转化为共有。退伙时需要看合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。尽管截至2018年11月，阿迪力·马合苏提与刘永江共同认定，利润561364.63元、库存商品40万元，纯利润合计961364.63元。事实上,阿迪力·马合苏提已经占有了其中的562042元。并且，本案发生在2019年，阿迪力·马合苏提并非在2018年11月退伙；2018年3月之前，双方合伙究竟是盈余还是亏损，目前证据无法加以证实，而自2018年12月至法庭辩论终结之时，现有证据亦不能证实砖窑经营状况。换言之，现有证据不确定砖窑截至法庭辩论终结是盈利或亏损，更不确定盈利及亏损的数额。   本案审理中明确告知阿迪力·马合苏提，如需进行审计鉴定，需要在限定时间内提出，现阿迪力·马合苏提未提出审计申请，其与刘永江截至法庭辩论终结之时的亏损盈余状况，无法查清，阿迪力·马合苏提理应承担不利后果。故阿迪力·马合苏提的诉讼请求，本院不予支持。至于刘永江的反诉请求，因其与阿迪力·马合苏提在2016年12月17日签订的《合伙经营合同书》到期之后，未进行审计，阿迪力·马合苏提主张由于其在2016年12月17日的合同中已经支付了50万元，即可视为已支付。本院认定阿迪力·马合苏提的该主张更符合双方在签订第二份《合伙经营合同书》时的真实意思。因此，应视为阿迪力·马合苏提已支付相应款项，故刘永江的反诉请求亦与事实不符。   至于双方在2017年7月22日的砖款，系阿迪力·马合苏购买砖块的砖款，不宜与本案合伙协议相混淆，双方应另行解决。   综上，根据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条之规定，判决如下：   一、解除原告（反诉被告）阿迪力·马合苏提与被告（反诉原告）刘永江于2019年2月17日签订的《合伙经营合同书》；   二、驳回原告（反诉被告）阿迪力·马合苏提的其他诉讼请求；   三、驳回被告（反诉原告）刘永江的反诉请求。   本诉案件受理费6715.38元，由原告（反诉被告）阿迪力·马合苏提负担，已交纳；反诉案件受理费3300元，由被告（反诉原告）刘永江负担元，已交纳。财产保全费5000由申请人阿迪力·马合苏提负担，已交纳。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于和田地区中级人民法院。   审 判 长 张  冠  楠   审 判 员 米日班·图尔迪   人民陪审员 李  留  记   二O一九年十一月十七日   书 记 员 代  先  莉