河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫17民终3624号上诉人（原审被告）：苗点科，男，1984年9月10日出生，汉族，住泌阳县。委托诉讼代理人：陈昌建，河南博涛律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王晓，男，1992年5月20日出生，汉族，住泌阳县。委托诉讼代理人：禹敬业，河南博涛律师事务所律师。上诉人苗点科因与被上诉人王晓民间借贷纠纷一案，不服泌阳县人民法院（2019）豫1726民初1140号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月25日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人苗点科及其委托诉讼代理人陈昌建，被上诉人王晓及其委托诉讼代理人禹敬业到庭参加诉讼。本案现已审理终结。苗点科上诉请求：请求查明事实，驳回王晓的诉讼请求。事实与理由：一审认定事实错误，程序违法，王晓根本没有将317000元支付给苗点科。请求二审在查明事实的基础上，依法改判驳回王晓的诉讼请求。王晓辩称:一审认定的事实有借据、证人证言、录音相互印证，证实苗点科欠王晓30万元本金的事实。一审判决正确，苗点科应当偿还30万元的本金及利息。王晓向一审法院起诉请求：1.要求苗点科归还借王晓的人民币317,000元及利息（月息2分）；2.本案诉讼费及其他费用由苗点科承担。一审法院认定事实：王晓提交借条一张，内容如下：“今借王晓现金叁拾壹万柒仟元整（317,000元），苗点科，2016.2.11。”证人崔某出庭作证称，我和苗点科是邻村，和王晓是朋友，王晓通过我认识的苗点科。听见王晓打电话向苗点科要账，是三十多万，可能有三年多了。证人高某出庭作证称，和王晓、苗点科都认识。我听崔某他们说王晓借给苗点科三十多万的事情。因为要账的事，王晓和苗点科都找过我协调过，苗点科今年年头的时候还找过我调解，苗点科说把本还了，王晓不愿意，没有调解成功。我不知道本是多少，听说是三十万。王晓提交高某和苗点科的录音，录音中苗点科陈述：人家王飞、王欢知道这事不？人家一个都不作证，就你作证。崔某和我庄挨庄，都认识，但是没有在一起玩过。崔某就没有我电话。我通过王飞认识的王晓，崔某说通过他认识的王晓。崔某证言没有一点效。你把证言撤回来，你说不愿意作证了，都认识，你要把证言弄回来，有七成把握，不弄回来，就只有五成把握。调解没有调成你去作证了，就你一句话弄×了，为啥我说认识你高某不认识崔某，律师给我交代了，只要是对方证言，就是你亲哥来你也说不认识，因为咱俩这关系，我要说不认识你心里也不得劲，我要说不认识你，你这证词也无效。那天晓在吃饭时，我说不调解了，因为那会儿已经到法院了，调解没意义了，李豪（音）也说找你（高某）调解一下，当时我说想叫车给他，少给他点，当时我手里有钱，现在再叫我爹出钱他也不会出了，高某你也看着的，我谁的钱都还了，都王晓的钱没有还，没在法院我也给他了，咱不是赖手。我也没有想到调解的事那么严重，你（王晓）也说了，实话实说，没有一点添油加醋，谁也没帮，崔某和稀泥，你没和稀泥。一说调解这事不是有了吗？苗点科提交高某和王晓的录音，录音中王晓陈述：我就知道苗点科肯定会找你（高某），我在你车上放的有录音器，你们在车上说的啥都录下来了，苗点科欠我的钱谁都知道。王晓庭审中陈述：借款是在官庄路口苗点科饭店，利息五分五，一月17,000元，连续给我了两个月。写完欠条当天给苗点科的现金。现金是我屋里放着都有。王晓对于其提供视听资料录音来源予以陈述：庭后苗点科找到高某，不让高某作证，让高某撤回证词。当时高某私下作了录音，并于2019年3月23日通过蓝牙传给我，我才把录音交给法庭，质证后，苗点科又找高某闹事，为了不让高某为难，我事先和高某商量，谎称高某和苗点科通话录音是王晓偷录的，是在高某的车上事先安装有录音设备。事实上没有私自安装录音设备。谎称偷录是为高某提供录音做的善意谎言。王晓出具情况说明，内容为：关于苗点科向王晓出示借条的情况说明如下：苗点科向王晓实际借款时间是2015年12月11日，借款数额30万元，约定每月利息1.7万元，按照我们的交易习惯在向苗点科支付30万元时就应当扣除一个月的利息1.7万元，但因为关系不错，苗点科急用钱当月未实际扣除，在苗点科支付了两个月的利息后，向王晓补借条一张，所以形成了2016年2月11日苗点科向王晓出示的31.7万元借条（该借条包含应扣除而没有扣除的1.7万元），说明人：王晓，2019年3月23日。一审法院认为，本案的争议的主要问题为苗点科是否收到了王晓的借款及借款数额、利率问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条规定：“以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据。”王晓提供的录音虽然未经苗点科同意，实际上是对苗点科在诉讼外同意履行债务的证据保全行为，由此取得的录音证据并不违法；高某已经出庭作证，其作为知晓案情的人负有的作证义务，也没有证据证明其不愿作证或所作证言非其真实意思表示，且录音主要内容与证人证言内容基本一致，故高某和苗点科之间谈话录音可以认定其关联性、合法性、真实性。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十三条规定：“双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，但都没有足够的依据否定对方证据的，人民法院应当结合案件情况，判断一方提供证据的证明力是否明显大于另一方提供证据的证明力，并对证明力较大的证据予以确认。”根据证人证言，结合高某和苗点科之间的录音，可以确认苗点科具有还款的意思表示且因还款数额未与王晓达成协议的事实存在。结合借条、证言、录音等证据可以认定王晓和苗点科之间存在民间借贷法律关系。根据王晓的陈述和苗点科向王晓出具的借条，借款本金金额应为300,000元。关于借款利率问题，王晓陈述借款月息17,000元，借条上也未注明利率，王晓陈述已归还两个月的利息，没有其他证据相互印证，视为约定不明；双方没有约定还款期间，按年利率6%从立案之日即2018年8月6日起计算支付资金占用期间的利息。王晓请求赔偿借款及利息，理由成立，应以实际未清偿的借款本金300,000元为基准计算，超出部分不予支持；苗点科辩称未借款，缺乏事实根据，不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十一条、第二百零六条、第二百一十条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条之规定，判决：一、苗点科于判决生效后十日内偿还王晓300,000元及利息（从2018年8月6日起至实际清偿之日止，按年利率6%支付）。二、驳回王晓其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6056元，由王晓负担325元，苗点科负担5731元。二审中，苗点科提交高某的证人证言一份，证明一审高某的录音是假的，高某没有录过音。王晓质证称：由于证人不能出庭作证，对于证言的真实性不再质证。该证词与一审的证言与录音内容全部相反，是虚假的。王晓提交传送蓝牙的微信截图两张，证明一审高某的录音不是王晓偷录的，是高某录音后通过蓝牙的形式传送给王晓的。苗点科质证称：通过蓝牙接受的文件并不知道接收的谁的文件，文件来源无法核实，不能证明文件是高某和苗点科的通话，不能证明高某制作录音传给王晓的事实。二审查明的其他事实与一审法院判决认定的事实一致。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，结合本案双方当事人的陈述、苗点科向王晓出具的借条、相关证人证言、录音等证据，可以认定王晓和苗点科之间存在民间借贷法律关系。一审法院认定苗点科向王晓借款300,000元的事实清楚，所作判决并无不当。苗点科上诉称一审认定事实错误，程序违法，缺乏事实和法律根据，其上诉理由不足，不予采纳。综上，苗点科的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6056元，由苗点科负担。本判决为终审判决。审判长  王东风审判员  丁耀东审判员  于俊义二〇一九年十一月六日书记员  郭淇文