安徽省肥西县人民法院民 事 判 决 书(2019)皖0123民初5461号原告（被告）：蒋云凤，女，1968年8月28日出生，汉族，户籍地肥东县。委托诉讼代理人：陈效，安徽伟易律师事务所律师。被告（原告）：肥西鸿泉劳务搬运队，住所地肥西县官亭镇政府办公楼，统一社会信用代码913401230597290072。负责人：巫绪泉，执行事务合伙人。委托诉讼代理人：邓磊，北京德恒（合肥）律师事务所律师。委托诉讼代理人：华青峰，北京德恒（合肥）律师事务所律师。原告蒋云凤与被告肥西鸿泉劳务搬运队（以下简称鸿泉搬运队）劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月21日立案后，被告肥西鸿泉劳务搬运队因不服同一仲裁裁决在法定期限内向本院提起诉讼，本院依法适用简易程序，公开开庭进行了合并审理。蒋云凤的委托诉讼代理人陈效，鸿泉搬运队委托诉讼代理人邓磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。蒋云凤向本院提出诉讼请求：1、解除蒋云凤与鸿泉搬运队的劳动合同法律关系；2、判令鸿泉搬运队向蒋云凤支付工伤医疗费用22723.20元；3、判令鸿泉搬运队向蒋云凤支付一次性伤残补助金33800元（2600元×13个月）、一次性工伤医疗补助金70895元（7089.5元×10个月）、一次性伤残就业补助金141790元（7089.5元×20个月）；4、判令鸿泉搬运队支付蒋云凤劳动能力伤残鉴定费280元，并承担本案诉讼费。事实与理由：2017年初，蒋云凤入职鸿泉搬运队，被派遣至中盐红四方股份有限公司从事倒料工作。2017年9月8日晚，蒋云凤在下班途中发生交通事故，事故导致蒋云凤开放性颅脑损伤（重），右眼失明，共计发生医疗费用47588.20元。2018年7月20日，肥西县人力资源和社会保障局作出肥西工认（2018）0307号认定工伤决定书，对蒋云凤于2017年9月8日所受事故伤害认定为工伤。同年12月11日，经肥东县人民法院审理作出（2018）皖0122民初5531号民事调解书，交通事故肇事方已赔付蒋云凤医疗费用24865元。2019年4月28日，经合肥市劳动能力鉴定委员会作出合劳资（2019）1489号因工负伤劳动能力鉴定结论书，蒋云凤因该事故伤害劳动功能障碍程度鉴定为七级。蒋云凤在职期间，鸿泉搬运队未为其缴纳工伤保险，至今也未对蒋云凤作出任何工伤赔偿，故提起诉讼。鸿泉搬运队辩称并向本院提出诉讼请求：1、判令鸿泉搬运队不予支付蒋云凤一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医药费差额及鉴定费合计118784.87元；2、本案诉讼费由蒋云凤承担。事实与理由：本案的医药费已有交通事故全额赔付，仲裁裁决医药费差额没有事实与法律依据。蒋云凤的工伤是上下班途中发生的交通事故所致，肇事方已进行了赔付，因系调解结案，赔付的医药费用部分为双方自由协商分配，鉴定医药费的金额直接影响到用人单位的赔付金额，故蒋云凤与保险公司自行协商的赔偿项目分配金额严重损害了鸿泉搬运队的合法权益，鸿泉搬运队对此持有异议。根据《工伤保险条例》，用人单位在没有购买工伤保险的情况下，对社保基金应该赔付的医药费用部分进行赔付。蒋云凤始终未提交医药费票据原件，且该医药费也未经过社保部门依据医保目录进行核算，仲裁裁决医药费差额明显缺乏法律依据。蒋云凤未提交医药费票据原件，不排除其通过其他保险进行了报销，仲裁庭在蒋云凤未提供任何证据的情况下作出裁决，缺乏事实依据。蒋云凤辩称：鸿泉搬运队的诉请没有事实和法律依据，应依法予以驳回。本院经审理认定事实如下：蒋云凤于2017年6月入职鸿泉搬运队后被派遣至中盐红四方股份有限公司工作，工作岗位为倒料。工作期间，鸿泉搬运队未为蒋云凤办理社会保险。2017年9月8日,蒋云凤下班骑电动自行车回家途中不慎撞上李强停放在路边的沪Ｂ×××**号重型半挂牵引车牵引的沪Ｄ×××**重型集装箱半挂车尾部，导致蒋云凤受伤。蒋云凤被送至合肥市第二人民医院住院治疗22天,被诊断为开放性颅脑损伤(重)、右颞部硬膜外血肿、颅底、右额骨及颧弓多发骨折、颅内少量积气、右眼失明、右侧视神经损伤、右眼眶内外侧壁骨折、双眼上直肌肿胀及伴双侧眶顶血肿。事故经肥东县公安局交警大队认定，蒋云凤与李强负事故同等责任。沪Ｂ×××**号重型半挂牵引车在永安财产保险股份有限公司上海分公司投保了交强险和保险限额为100万元的不计免赔商业三者险。在蒋云凤治疗过程中，永安财产保险股份有限公司上海分公司垫付医疗费1万元。2018年7月20日,肥西县人力资源和社会保障局作出肥西工认（2018）0307号认定工伤决定书，认定蒋云凤所受交通事故伤害构成工伤。2018年8月24日，蒋云凤就其因该交通事故受伤所发生的损失起诉永安财产保险股份有限公司上海分公司，要求该公司赔偿各项损失合计235336.92元。案经肥东县人民法院主持调解，双方达成调解协议，永安财产保险股份有限公司上海分公司在垫付款10000元之外赔偿蒋云凤医疗费14865元，并赔偿残疾赔偿金等其他损失165135元。2018年12月21日，肥东县人民法院作出（2018）皖0122民初5531号民事调解书对上述协议予以确认。2019年4月23日，合肥市劳动能力鉴定委员会作出合劳鉴（2019）1489号因工负伤劳动能力鉴定结论书，鉴定蒋云凤的劳动功能障碍程度为七级。后，蒋云凤向肥西县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：一、解除蒋云凤与鸿泉搬运队的劳动关系；2、鸿泉搬运队向蒋云凤支付医疗费用22723.20元；3、鸿泉搬运队向蒋云凤支付一次性伤残补助金33800元、一次性医疗补助金70895元、一次性伤残就业补助金141790元；4、鸿泉搬运队支付蒋云凤劳动能力伤残鉴定费280元。2019年9月6日，肥西县劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决：一、蒋云凤与鸿泉搬运队的劳动关系于2018年8月28日终止；二、鸿泉搬运队于裁决书生效之日起十日内一次性支付蒋云凤一次性伤残补助金33800元、一次性医疗补助金61981.67元、医疗费差额22723.20元和鉴定费280元，合计118784.87元；三、驳回蒋云凤的其他仲裁请求。蒋云凤与鸿泉搬运队收到该裁决书后均不服，均在法定期限内提起诉讼。庭审中，蒋云凤明确表示对仲裁裁决不予支持一次性伤残就业补助金不服，认为一次性工伤医疗补助金应适用2018年度合肥市职工平均工资标准计算，一次性伤残补助金应适用2018年度合肥市职工平均工资的60%计算，对其他裁决内容不持异议；鸿泉搬运队明确表示对仲裁裁决的医疗费差额和一次性工伤医疗补助金不服，对其他裁决内容不持异议。本院认为，蒋云凤所受伤害被认定为工伤，并被鉴定为劳动功能障碍程度七级，依法享受相应的工伤保险待遇。鸿泉搬运队未为蒋云凤购买工伤保险，应由鸿泉搬运队承担工伤赔偿责任。一、蒋云凤申请仲裁时已超过五十周岁，根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条的规定，其已超过法定退休年龄，故其主张一次性伤残就业补助金，于法无据，本院不予支持。蒋云凤援引我国原劳动和社会保障部2001年下发的《关于完善城镇职工基本养老保险政策有关问题的通知》主张其退休年龄应为55周岁，依据不足，本院不予采纳；二、关于蒋云凤主张的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残补助金。蒋云凤在申请仲裁时主张按月平均工资2600元计算一次性伤残补助金33800元，仲裁庭认定其申请主张的标准低于法定标准，以是对自身权益的自由处置为由支持了蒋云凤的申请。本案庭审中，蒋云凤表示对仲裁裁决不服，主张一次性伤残补助金应当适用2018年度合肥市职工平均工资标准（7089.5元/月）的60%计算，实属增加诉讼请求。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”的规定，本院对蒋云凤主张的适用2018年度合肥市职工平均工资（7089.5元/月）的60%计算一次性伤残补助金的请求予以合并审理。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因工致残被鉴定为七级的，从工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为13个月的本人工资。劳动、聘用合同期满终止的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《安徽省实施办法》第二十五条规定，职工因工致残被鉴定为七级伤残的，以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准为10个月。2017年7月1日施行的《安徽省工伤保险省级统筹暂行办法》第六条规定，省级统筹后，工伤保险待遇的计发涉及统筹地区上年度职工月平均工资的，以全省上年度职工月平均工资为计发标准。若设区的市上年度职工月平均工资高于全省上年度职工月平均工资，暂以实施省级统筹时该市上一年度职工月平均工资为计发标准，直至全省上年度职工月平均工资超过或与实施省级统筹时该市上一年度职工月平均工资基本持平后，以全省上年度职工月平均工资为计发标准。2018年度安徽省在岗职工月平均工资为3747元，低于安徽省实施省级统筹时合肥市上一年度（即2016年度）职工月平均工资5921.17元（71054元/年÷12个月），故合肥市应暂以月平均工资5921.17元为计发一次性工伤医疗补助金和一次性伤残补助金的标准。蒋云凤受伤前月平均工资为2600元，根据《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按统筹地区职工平均工资的60%即3552.7元（5921.17元×60%）计算。因此，鸿泉搬运队依法应向蒋云凤支付一次性伤残补助金46185.10元（3552.7元×13个月）、一次性工伤医疗补助金59211.7元（5921.17元×10个月）。三、关于医疗费差额。庭后，蒋云凤提交了加盖肥东县人民法院调查材料专用章的医疗费票据复印件，票据总金额为47588.20元。依据（2018）皖0122民初5531号民事调解书，蒋云凤已从第三人处获得医疗费赔偿24865元。依据《第八次全国法院民事商事审判工作会议（民事部分）纪要》第10条规定，用人单位未依法缴纳工伤保险费，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付除医疗费之外的工伤保险待遇。用人单位先行支付工伤保险待遇的，可以就医疗费用在第三人应承担的赔偿责任范围内向其追偿。因此，鸿泉搬运队应向蒋云凤支付医疗费差额22723.2元（47588.20元-24865元）。鸿泉搬运队主张蒋云凤发生的医药费已在交通事故诉讼中全额赔付与事实不符，主张的蒋云凤与永安财产保险股份有限公司上海分公司之间达成的调解协议损害了鸿泉搬运队的利益以及蒋云凤可能通过其他途径报销了相关医疗费也均未举证证明，故鸿泉搬运队提出的相关主张和抗辩本院不予采纳。四、对于双方均不持异议的仲裁裁决内容，本院予以确认。综上，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条第二款，参照《安徽省实施办法》第二十五条、《安徽省工伤保险省级统筹暂行办法》第六条的规定，判决如下：一、确认蒋云凤与肥西鸿泉劳务搬运队劳动关系于2018年8月28日终止；二、肥西鸿泉劳务搬运队于本判决生效之日起十日内一次性支付蒋云凤一次性伤残补助金46185.10元、一次性工伤医疗补助金59211.7元、医疗费差额22723.20元和鉴定费280元，合计128400元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半后收取10元，由蒋云凤与肥西鸿泉劳务搬运队各承担5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员 刘 琳二〇一九年十一月十九日书记员 史睿婕