湖南省邵阳县人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘0523刑初282号公诉机关湖南省邵阳县人民检察院。被告人谢文兵，男，1966年8月20日出生于湖南省邵阳县，汉族，初中文化，无业，住邵阳县；因犯盗窃罪，于2013年6月27日被邵阳县人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万五千元，2015年6月18日减刑释放；因涉嫌盗窃罪，于2019年6月27日被邵阳县公安局刑事拘留，同年8月2日被逮捕；现羁押于邵阳县看守所。指定辩护人蒋武君，湖南嘉衡律师事务所律师。湖南省邵阳县人民检察院以邵县检刑诉[2019]259号起诉书指控被告人谢文兵犯盗窃罪，于2019年10月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。邵阳县人民检察院指派检察员钱通出庭支持公诉，被告人谢文兵及其辩护人蒋武君到庭参加诉讼。现已审理终结。湖南省邵阳县人民检察院指控：2018年3月9日，被告人谢文兵和外号“刘老弟”的男子（未查实）共同预谋实施盗窃；当晚22时许，两人一同窜至五峰铺镇××马村，由被告人谢文兵望风，配合“刘老弟”进入被害人邓某1、邓某2父子家中实施盗窃，共计盗得现金人民币19100元；被害人邓某2首先发现被告人谢文兵，谢文兵遭到邓某2追赶后逃离现场；被害人邓某1发觉“刘老弟”盗窃情况后，“刘老弟”为抗拒抓捕对邓某1实施暴力殴打，在此过程中被盗现金8960元遗落在被害人家中卧室，被盗现金10140元遗落在被害人户外菜地；经鉴定，被害人邓某1的伤势评定为轻微伤；2019年6月18日，被告人谢文兵在长沙市天心区被民警抓获，上述事实，公诉机关当庭出示并宣读了户籍资料、抓获经过、寄押证明、拘留证、刑事判决书、释放证明等书证；证人郭某、邓某3、黎某的证言；被害人邓某2、邓某1的陈述；被告人谢文兵的供述与辩解；鉴定书；现场勘验笔录、提取笔录及扣押决定书、现场指认照片、辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人谢文兵伙同他人入户盗窃他人财物，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任；在共同犯罪中，被告人谢文兵起了主要作用，是主犯；被告人谢文兵曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯；提请本院依法判处。被告人谢文兵辩称，是“刘老弟”打电话约他去盗窃的，在实施盗窃时他仅在外望风，应认定为从犯。其辩护人辩称，盗窃犯意是“刘老弟”提出的，在盗窃过程中谢文兵负责望风，他所起的作用是从属的，应认定为从犯；“刘老弟”盗得的钱后来都散落在被害人家中，被害人没有丧失对金钱的控制，应认定为盗窃未遂。经审理查明：2018年3月9日上午，共同作案人“刘老弟”（未查实）打电话向被告人谢文兵借钱用，被告人谢文兵因担心“刘老弟”借钱不还没有答应，但提议两人一起去外面搞（偷）些钱用，“刘老弟”表示同意；当晚22时许，两人一同窜至邵阳县五峰铺镇××马村，由被告人谢文兵负责“望风”，“刘老弟”进入被害人邓某1、邓某2父子家中实施盗窃，共计盗得现金人民币19100元；被害人邓某2从外面回来时发现被告人谢文兵，便大喊家里进贼了，谢文兵见势不妙马上就跑，邓某2追上谢文兵后在村民的帮助下抢到他一个背包；被害人邓某1发觉“刘老弟”在家行窃后，便紧紧抓住“刘老弟”不放，“刘老弟”为抗拒抓捕对邓某1实施暴力殴打，在此过程中被盗现金8960元遗落在被害人家中卧室，被盗现金10140元遗落在被害人户外菜地；经鉴定，被害人邓某1的伤势评定为轻微伤。2019年6月18日，被告人谢文兵在长沙市天心区被民警抓获，并于2019年6月19日至2019年6月26日临时寄押在长沙市第一看守所。上述事实，有下列经过庭审质证，并经查证属实的证据证明：1、鉴定书证明，经邵阳县公安局物证鉴定室鉴定，被鉴定人邓某1头部损伤符合钝器伤特性，其损伤程度评定为轻微伤；2、现场勘验笔录及照片证明，2018年3月10日，民警对案发现场进行勘验，现场位于邵阳县五峰铺镇××马村老屋组58号邓某2家，在菜地里发现遗留的10140元现金，在房屋西侧郭某家房屋前坪提取到一把长32ＣＭ的一字型螺丝刀，在卧室地面上发现现场遗留的8960元现金，并对现场进行拍照的情况；3、提取笔录及扣押决定书证明，2018年3月10日，民警从邓某2手里提取了小偷遗留现场的背包一个，黑色钱包一个，现金650元，身份证1张，银行卡3张，黑色三星手机一部，一串钥匙；另对该小包及起子进行扣押的情况；4、现场指认照片证明，2019年6月27日，被告人谢文兵对案发现场进行了指认；5、抓获经过、寄押证明、拘留证证明，2019年6月18日，被告人谢文兵在长沙市天心区蜜缘宾馆被民警抓获,并于2019年6月19日至2019年6月26日寄押在长沙市第一看守所，2019年6月27日拘留在邵阳县看守所；6、刑事判决书、释放证证明，被告人谢文兵因犯盗窃罪，于2013年6月27日被邵阳县人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金一万五千元，2015年6月18日减刑释放；7、证人郭某的证言证明，案发时，他在家中听到邻居邓某2喊“捉贼”，他就过去看到邓某2在追一个贼，追到后在抢对方的包，那个贼也在扯这包的另一端，他就跟贼说了一句，对方就把手放开并且跑走了，另外他在家中走廊上发现一把一字螺丝刀；8、证人邓某3的证言证明，案发当天晚上，郭某走到他家里说有贼跟他老弟打起来了，他过去后，看到他父亲邓某1和一个贼在屋门前的菜地上打在一起，他父亲的头部出了很多血，他就过去帮忙，贼看到后就逃了；另外他看到他父亲睡觉房间的地上有一沓钱，以及民警过来后，清点钱的情况；9、证人黎某的证言证明，邓某1、邓某2父子家遇到贼和邓某1头部受伤的情况；10、被害人邓某2的陈述证明，案发当天晚上10点多钟，他打着手电筒光回家，听到屋里有狗叫声，他从屋南面的前门进屋，走到堂屋看到有一个陌生人在那，他意识到屋里进贼了，就边喊他爸爸起来抓贼边堵住堂屋门，对方听到后就从他进来的屋里跑出去，他赶紧去追，边追边喊抓贼，追到郭某屋边他抱到对方不放，僵持了约5分钟，这时郭某过来，他跟郭某说小偷偷到钱放在了包里，郭某要对方将背的包放下，对方将包放下后就跑了；他拿着背包回到屋前，看到另一个贼和他父亲扭在一起，他父亲额头出了血，他过去将另一个贼打跑了，回到他父亲卧室后，看到卧室地上散落几千元现金，他父亲捡起来数了一下共8960元，屋外菜地土圹边也散落了10140元钱；11、被害人邓某1的陈述证明，案发当天晚上，他听到家里的狗叫，他就出去看了一下，发现有两个人打着电筒在他家门前的田里，他以为是“麻鱼”的人，就回屋睡着了，后他被家里的响声惊醒，他起床把房门打开，到阶基上喊到他家的狗，回屋时就看到一男人在他床边偷出他的钱放在手里，他就拼命抓住该男子衣服不放，对方往外走，他被对方拖到屋外阶基上时，对方用板子朝他头部打了一下，随后二人扭在一起，后面他儿子邓某2等人过来后，贼就跑掉了；另外等民警过来后，民警在他房间地上发现了一堆现金，经民警清点一共是8960元钱，不久民警又在他家菜地里发现了10140元现金，他看到他儿子从另一个贼手里扯过来的一个黑色背包里有一个黑色手机、一个棕色钱包、一串钥匙、一张身份证、三张银行卡；12、辨认笔录证明，郭某、邓某2辨认出与邓某2搏斗的行窃男子是谢文兵；13、被告人谢文兵的供述和辩解证明，2018年3月9日早上8点左右，他朋友“刘老弟”打电话给他找他借钱，他知道对方没有信用就不肯借钱并和对方说“你开锁这么厉害，那我干脆带你去找个地方搞（偷）点钱”，对方说可以，因此二人约好在塘渡口见面；见面后他们二人在大木山附近寻找下手目标，但转了好几个小时没有找到合适的目标；到了晚上9点多钟，他们到了五峰铺镇××马村，晚上10点多钟，他们看到村里有栋一层楼的平房挨着田垅边比较好下手，然后“刘老弟”从那栋房屋另一侧的小门进去了，他就在窗子外面望风，过了三四分钟，他突然看到路边有人用电筒照着他，他就马上把自己的手机放在随身的黑色小挎包里，摸黑往房子旁边的小竹林里跑，照电筒的人就在后面追，快走到竹林的时候，那个男的就把他的小挎包给拉住了，他当时没有停下继续走，后面又来了一男子要他把包放下，他害怕就把包放下来了并跑了；另证实在实施盗窃前，他和“刘老弟”二人没有商量，但他们心里都清楚，要是偷到东西就平分；14、户籍证明，被告人谢文兵作案时已达到刑事责任年龄。本院认为：被告人谢文兵伙同共同作案人入户盗窃他人财物，数额较大，被告人谢文兵的行为已构成盗窃罪，公诉机关指控的罪名成立；在共同犯罪中，被告人谢文兵首先提出盗窃犯意，并在盗窃过程中负责“望风”，起了主要作用，系主犯，依法应按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人谢文兵归案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚；被告人谢文兵曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚；被告人谢文兵及其辩护人辩称谢文兵在盗窃过程中仅仅“望风”，在本案中起了辅助作用，应认定为从犯，经查，被告人谢文兵在共同作案人“刘老弟”向其借钱时没有答应，首先提议去盗窃，在盗窃分工时负责“望风”，盗窃的赃物也平均分，在本案中起了主要作用，应认定为主犯，对此辩解意见本院不予采纳；被告人谢文兵的辩护人辩称“刘老弟”盗得的钱后来都散落在被害人家中，被害人没有丧失对金钱的控制，应认定为盗窃未遂，经查，共同人作案人“刘老弟”在被被害人邓某1发觉前已窃取到本案财物，“刘老弟”为抗拒抓捕在对被害人实施殴打过程中将被盗财物散落在被害人卧室及户外菜地，不影响既遂的认定，对此辩护意见本院亦不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十六条第一、四款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第五十二条之规定，判决如下：被告人谢文兵犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币八千元（已缴纳）。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人谢文兵的刑期自2019年6月27日起至2020年9月17日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院（本院接收上诉状的部门是立案庭）或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（此页无正文）审 判 长  唐梦霖审 判 员  周伟佳人民陪审员  刘 波二〇一九年十一月二十二日法官助理张红芬书记员肖洁附法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役、或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者其他特别严重情节的处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。