江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣08民终2351号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司临海支公司。住所地：临海市大洋街道开发大道226-234（双号）。负责人：鲍君学，该公司经理。委托诉讼代理人：肖顺辉，江西文冠律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：姚传福，男，1952年10月20日出生，汉族，住安福县。委托诉讼代理人：姚晓芬，系姚传福女儿。原审被告：黄春莲，女，1979年11月7日出生，汉族，住安福县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司临海支公司（以下简称平安财保临海公司）因与被上诉人姚传福以及原审被告黄春莲机动车交通事故责任纠纷一案，不服安福县人民法院（2019）赣0829民初1324号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人平安财保临海公司上诉请求：1、在一审判决的基础上核减平安财保临海公司应承担的赔偿款10450元；2、诉讼费由姚传福负担。事实和理由：1、肇事人员黄春莲已被刑事追究责任，本案不应支持精神抚慰金。另外，平安财保临海公司已全额支付了交强险项下的赔款，交强险已使用完毕。而商业险保险条款已约定了免除精神损害抚慰金的赔偿责任。2、姚传福并未提供证据证明其有固定收入，不能证实本案存在误工损失。3、案涉鉴定报告系姚传福自行委托，未通知利害相关方，程序违法。一审法院对于平安财保临海公司申请重新鉴定未予准许，剥夺了平安财保临海公司的合法权利。被上诉人姚传福辩称：1、本案属于民事案件，黄春莲并未被追究刑事责任。公安机关将黄春莲移送检察机关审查起诉，是因为姚传福的妻子被撞身亡，并不是因为姚传福受伤。因达成和解，检察机关作出了不起诉的决定。2、姚传福在农村有承包地，还向他人承包了农田耕种，每年都有卖粮食的收入入账。现在，六十多岁的农村人都还要做事。3、鉴定是交警部门委托的，且已与平安财保临海公司委托的平安财保安福公司以及平安财保吉安公司工作人员沟通了。平安财保临海公司要求重新鉴定的理由不充分。原审被告黄春莲未作陈述。姚传福向一审法院起诉请求：1、判令黄春莲赔偿医疗费等各项损失44168.63元；2、判令平安财保临海公司在保险范围内赔偿各项损失；3、诉讼费由黄春莲、平安财保临海公司负担。庭审中，姚传福增加7377.65元误工费的诉请。一审法院认定事实：2018年11月12日9时30分许，黄春莲驾驶赣Ｄ×××××小型轿车，沿厚村-莲花线由西往东行使至387KM＋700M（瓜畲乡金溪村路口）路段，遇同车道前方由姚传福驾驶的吉安（临）40M26二轮摩托车搭乘刘某（姚传福妻子）左拐弯时，两车发生碰撞，造成刘某受伤经医院抢救无效后死亡，姚传福受伤及两车受损的道路交通事故。2018年11月23日，江西省安福县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定黄春莲负事故主要责任，姚传福负事故次要责任，刘某无责。肇事车辆赣Ｄ×××××在保险公司投保了交强险和责任限额为100万元的商业三者险，事故发生在保险期间内。该事故造成一死一伤，黄春莲涉嫌交通肇事罪。事发后，黄春莲请求刘某家属对其刑事谅解，后来刘某家属与黄春莲达成协议，先行解决交通事故导致刘某死亡的赔偿事宜，待刘某家属收到约定的赔偿款后，向司法机关出具对黄春莲的刑事谅解书。对于姚传福在交通事故受伤导致的各项损失，另行解决。姚传福与黄春莲、平安财保临海公司达成了一次性结案协议。刘某死亡各项损失按协议已全部赔偿到位，保险公司在交强险责任限额范围内的金额全部赔偿。姚传福受伤在安福县人民医院住院26天，产生医疗费用11486.62元。2019年3月7日，经吉安司法鉴定中心鉴定，姚传福伤残程度为十级伤残；受伤之日起误工期为三个月，护理期二个月，营养期二个月，后续治疗费2000元（不含鉴定费）。另查明，姚传福虽年满60周岁，但事故发生前在家种田，种植面积16.28亩，为夫妻两人承包耕种。据此，确定姚传福的各项损失有：医疗费11486.62元、后续治疗费2000元、住院伙食补助费390元（26天×15元/天）、营养费900元（60天×15元/天）、护理费8040元（60天×134元/天）、伤残赔偿金18798元（144××××3×10%）、精神损害抚慰金3000元（酌定）、交通费260元（酌定），误工费7450元（29800÷12×3），合计52324.62元。另，姚传福支付鉴定费3000元。另，黄春莲表示自愿负担非医保用药1109.38元。一审法院认为：公民健康权受法律保护，侵害人因过错造成他人人身损害的，应承担侵权赔偿责任。根据黄春莲与姚传福在交通事故中的过错情形，确定黄春莲承担事故70%的责任，姚传福承担事故30%的责任。姚传福的全部损失，黄春莲应承担70%，即36627.23元（52324.62×70%）。黄春莲的肇事车辆在保险公司投保了商业三者险，根据保险合同，该损失应由保险公司负责赔偿。黄春莲自愿负担非医保用药1109.38元，保险公司还须赔偿35517.85元。保险公司申请对姚传福的伤残等级重新鉴定，但未提供证据足以反驳鉴定意见书，故不予准许。本案并非刑事附带民事案件，精神损害抚慰金应酌情支持。根据《江西省高级人民法院关于印发审理人身损害赔偿案件的指导意见（试行）的通知》第20条的规定，已满60周岁的农村居民，具备劳动能力并实际从事劳动的，应当计算误工费。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条之规定，判决：一、平安财保临海公司在本判决生效后三日内赔偿姚传福各项损失合计35517.85元（该款直接打入姚传福中国农业银行账户，账号为62×××72）。二、黄春莲赔偿姚传福医疗费1109.38元。三、驳回姚传福的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费544元，鉴定费3000元，合计3544元，由姚传福负担1083元，黄春莲负担2461元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人平安财保临海公司提交了机动车综合商业保险条款1份，以证明商业三者险第二十六条第（十）项约定了保险公司对精神抚慰金免除赔偿责任。被上诉人姚传福质证认为，真实性无异议。本院认为，因被上诉人姚传福不持异议，故真实性予以确认。被上诉人姚传福提供了不起诉决定书1份，以证明检察机关已对黄春莲作出了不起诉决定。上诉人平安财保临海公司质证认为，没有异议。本院认为，因上诉人平安财保临海公司不持异议，故予以采信。二审补充查明：案涉机动车第三者责任保险中约定，保险人对精神抚慰金不负赔偿责任。另，2019年4月4日，安福县人民检察院以黄春莲的行为情节较轻，具有自首情节，且案发后积极赔偿取得谅解，认罪认罚，并签署了具结书等为由，作出了安检刑不诉字〔2019〕12号不起诉决定书。其他事实与一审查明的事实相一致。本院认为：本案虽属机动车交通事故责任纠纷，但平安财保临海公司并非侵权人，其责任应根据保险法的规定以及保险合同的约定作出判断。二审时，因平安财保临海公司只是针对精神损害抚慰金、误工费以及残疾赔偿金等项目赔偿问题提出上诉，故二审将依法围绕该上诉请求进行审理。关于应否赔偿精神损害抚慰金问题。经审查，黄春莲虽未被追究刑事责任，但平安财保临海公司已根据黄春莲与死者刘某家属达成的赔偿协议而将交强险中死亡伤残项下的保险金全部理赔完毕，且案涉商业三者险保险条款中已明确约定，保险人对精神抚慰金不负赔偿责任。因此，平安财保临海公司据此依法不应承担案涉精神损害抚慰金的理赔责任。另，因姚传福未对黄春莲的责任承担问题提出上诉，属于当事人对其诉讼权利和实体权利的合法处分行为，本院予以尊重。关于应否赔偿误工费问题。事故发生时，姚传福虽年满六十周岁，但在农村仍有承包地需要经营，且并无证据证明其已丧失劳动能力，亦无禁止年满六十周岁的人参加劳动并获取报酬的法律规定。因此，一审法院结合本案的实际情况，按照2018年度城镇私营单位农、林、牧、渔业就业人员年平均工资的标准确定姚传福的误工费于法有据，并无不当。关于应否赔偿残疾赔偿金问题。对此，上诉人平安财保临海公司提出，案涉鉴定系姚传福自行委托，程序违法，一审法院未准许重新鉴定，剥夺了平安财保临海公司的合法权利。经审查，该鉴定系办案交警部门依职委托的，且鉴定机构、鉴定人员具备相应的鉴定资质，鉴定程序合法，平安财保临海公司亦未能提供证据证实鉴定依据不足。因此，一审法院对平安财保临海公司的重新鉴定申请未予准许，并无不当。关于其他赔偿项目，因当事人未提出上诉，本院二审予以确认。另，各方当事人对一审法院确定的计算方法无争议，根据当事人意思自治的原则，平安财保临海公司依据保险合同的约定应承担姚传福因本次事故受伤所产生的各项损失合计为33417.85元〔（49324.62×70%）-1109.38=33417.85〕。综上所述，上诉人平安财保临安公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持安福县人民法院（2019）赣0829民初1324号民事判决第二、三项；二、变更安福县人民法院（2019）赣0829民初1324号民事判决第一项为，上诉人中国平安财产保险股份有限公司临海支公司赔偿被上诉人姚传福保险金33417.85元（该款直接打入姚传福中国农业银行账户，账号为62×××72）。上述给付义务，限上诉人中国平安财产保险股份有限公司临海支公司、原审被告黄春莲在本判决生效之日起十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费544元，鉴定费3000元，二审案件受理费544元，合计4088元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司临海支公司负担344元，被上诉人姚传福负担1283元，原审被告黄春莲负担2461元。本判决为终审判决。审判长  赖苏平审判员  涂 强审判员  王东平二〇一九年十一月十八日书记员  刘阳秀