河北省安新县人民法院刑 事 判 决 书(2019)冀0632刑初40号公诉机关河北省安新县人民检察院。被告人辛某甲，男，1967年3月30日出生于河北省安新县，汉族，小学文化，农民，户籍所在地河北省安新县,住该地。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年2月27日被安新县公安局刑事拘留，同年3月13日被安新县公安局取保候审，同年8月14日被安新县人民检察院取保候审，2019年1月14日被本院取保候审。辩护人王云肖，河北蓝天联合律师事务所律师。河北省安新县人民检察院以冀安检公诉刑诉〔2018〕273号起诉书指控被告人辛某甲犯开设赌场罪，于2019年1月8日向本院提起公诉。诉讼期间，河北省安新县人民检察院两次补充侦查并建议本院延期审理，本案审限重新计算。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。河北省安新县人民检察院指派检察员田海波出庭支持公诉。被告人辛某甲及其辩护人王云肖到庭参加诉讼。现已审理终结。河北省安新县人民检察院指控：2018年2月27日，安新县公安局在工作中发现，被告人辛某甲在安新县自家住房中存放两台六座捕鱼机和五台老虎机，以营利为目的，非法用赌博机组织赌博，从中牟利。针对上述指控，公诉机关当庭出示了相关证据。据此认为，被告人辛某甲利用赌博机开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人辛某甲对起诉书指控的事实及罪名没有异议，但辩称门口左侧捕鱼机只有一个把位能够使用，门口右侧的捕鱼机有两个把位可以放币，不知道是否能够使用，其余四个把位不能使用。五台老虎机可以使用，但其中两台偶尔出现故障。辩护人王云肖的辩护意见是：指控辛某甲的行为构成开设赌场罪事实不清、证据不足，指控的犯罪不能成立。一、起诉书指控辛某甲家存放两台六座捕鱼机和五台老虎机，但是未对捕鱼机、老虎机是否能正常使用做鉴定。在案证据关于赌博机能否正常使用存在矛盾，无法使用的赌博机不能计算为赌博机数量。综上，辛某甲家中存放的赌博机未达到能够定罪的10台赌博机。二、辛某甲家中的赌博机未容留未成年人赌博。三、辛某甲家中设置赌博机不属于司法解释规定的学校附近。辛某甲放置的捕鱼机、老虎机，是因为家中开有小卖部、网吧等，为了招揽生意购买的二手机器，以娱乐为主，辛某甲所在村庄不大，其家与学校隔了几道街，不应算学校附近，司法解释对学校附近没有具体规定，辛某甲家是否在学校附近无法确定，据此定罪无依据。四、辛某甲购买二手赌博机时间距查获时间较短，没有盈利。综上所述，指控辛某甲构成开设赌场罪证据不足，建议法院作出无罪判决。经审理查明，2018年2月下旬，被告人辛某甲在安新县小学附近其自家住房中，设置六机位捕鱼机两台、单机位老虎机五台，供他人进行赌博活动。2018年2月27日，安新县公安局在被告人辛某甲家中现场查获六机位捕鱼机两台、单机位老虎机五台及一名赌博人员。上述被查获的机器中，五台老虎机及捕鱼机的一个机位能够正常使用，且被认定为赌博机。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：1.被告人辛某甲的供述：其家是三间北房，中间的屋子是网吧，东屋放了张台球桌，西屋是小卖部。其在网吧的屋子里放了两台打鱼机，在东屋放了五台老虎机，是正月初四、五弄来的，还没有几天就被抓了，没什么收入。每台打鱼机有六个把位，每台老虎机有一个把位。有人玩儿就找其买游戏币，一元钱十个，然后用游戏币去玩儿，如果赢了钱再换成现金。2.证人马某1的证言：2018年2月27日下午，其妹子马某2让其顶替妹夫辛某甲，说赌博机是其的。后其碍于情面去派出所说赌博机是自己的，但警察没相信，就把辛某甲带走了。3.证人马某2的证言：与辛某甲供述、马某1证言相互印证。4.证人孙某的证言：2018年2月27日下午4点左右，其在辛某甲家玩捕鱼机，是装硬币上分的，一块钱一个硬币，硬币可以上分，其买了30元的硬币，不同的“武器”花费不一样的分数，如果把赌博机里面的“鱼”给抓住了，赌博机自动加分，不玩了以后退出硬币，可以在辛某甲家换成钱。其玩的是进门左边的捕鱼机，其他的没玩过。其玩了大概两三次，大概2017年秋冬季的时候，辛某甲家就有赌博机了，其见孩子们玩过。5.安新县公安局勘验笔录及照片：2018年2月28日对辛某甲家现场进行勘验，辛某甲家位于安新县刘李庄镇辛庄村东北小区4号，三间北房，一间南房，大门位于院子的东南角处。捕鱼机位于北房中间屋子门口的左右两侧，门口左右各一台，中间屋子为两排电脑，东屋南侧为五台老虎机一字排开，东屋中间位置为一张台球桌子，西屋为辛某甲家住房。5.扣押决定书及清单：扣押赌博机五台。6.户籍证明信：证实辛某甲、孙某、马某1基本情况。7.安新县平面图、平面示意图、现场图、办案说明：经GPS测量仪器测量，辛某甲家与辛某村小学之间的直线距离为195.42米，曲线距离为213.30米。辛某甲家系临街房屋。8、刘李庄派出所2018年9月18日出具的情况说明：辛某甲无其他违法犯罪记录。9.到案情况说明：2018年2月27日，民警到达现场后对辛某甲进行口头传唤，并将辛某甲带至派出所进行讯问调查。10.刘李庄派出所2018年9月20日出具的办案说明，与勘验笔录相互印证，并证明共十七个操作把位。11.刘李庄派出所2018年10月15日出具的办案说明：对五台老虎机进行扣押，因捕鱼机无法从屋内搬出，就地封存。查获时上述机器均通电且屏幕正常显示。在门口右侧的捕鱼机上，六个把位其中一个把位正有一名参赌人员使用。后该所进行侦查实验，其中门口右侧的捕鱼机没有主板，辛某甲称主板丢失，现门口右侧捕鱼机无法开机；门口左侧捕鱼机通电后，六个把位指示灯均正常显示，因辛某甲拒不提供开机密码无法打开；扣押的五台老虎机均能正常使用。12.安新县公安局治安警察大队出具的赌博机认定书：认定刘李庄派出所在辛庄村查获的电子捕鱼机2台，单人老虎机5台可同时供17人使用，具有赌博功能，经营管理者以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖励方式给予他人现金、有价证券等贵重款物，认定17台赌博机。该认定书无出具时间。辛某甲拒绝签字。本院认为，被告人辛某甲在小学附近设置赌博机，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关对被告人辛某甲犯开设赌场罪的指控成立。被告人辛某甲自愿认罪，可以从轻处罚。被告人辛某甲经营时间较短，犯罪情节较轻，参考社区矫正机构的意见，对被告人可适用缓刑。关于赌博机数量的问题。经查，公诉机关提交的赌博机认定书认定了17台赌博机，2018年10月15日出具的办案说明又显示两台捕鱼机（共12个机位）无法正常使用，辩护人辩称应进行鉴定，本院亦曾建议公诉机关就相关事项进行鉴定，但公诉机关未予补充相关证据。被告人辛某甲的供述、证人孙某的证言、勘验笔录、办案说明、赌博机认定书相互印证，证实能够正常使用的赌博机共6台，根据存疑有利于被告人的原则，本院认定赌博机6台。对于辩护人提出的辛某甲家不属于学校附近的辩护意见，经查，辛某甲家距离辛某小学直线距离195.42米，且辛某甲家住房系临街房屋，与辛某小学曲线距离213.30米，应认定为学校附近。对辩护人该辩护意见不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十二条第二、三款，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款第（三）项、第三款之规定，判决如下：一、被告人辛某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴纳。）二、扣押的赌博机五台予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北雄安新区中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  王 东审 判 员  张克松人民陪审员  田振生二〇一九年十一月七日书 记 员  李 倩