重庆市沙坪坝区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)渝0106民初4211号 原告：李俊鹏，男，1979年10月12日出生，汉族，住西安市新城区。 委托诉讼代理人：李勇，重庆索通律师事务所律师。 被告：汉庭星空（上海）酒店管理有限公司重庆沙南街分公司，住所地重庆市沙坪坝区沙南街****，统一社会信用代码9150000056994214XA。 负责人：陈安东，汉庭星空（上海）酒店管理有限公司重庆沙南街分公司总经理。 委托诉讼代理人:徐玉秀，北京大成（宁波）律师事务所律师。 被告：汉庭星空（上海）酒店管理有限公司，住所地，住所地中国（上海）自由贸易实验区浦东大道******会信用代码91310000785850071G。 法定代表人：何晖，汉庭星空（上海）酒店管理有限公司执行董事。 委托诉讼代理人:徐玉秀，北京大成（宁波）律师事务所律师。 原告李俊鹏与被告汉庭星空（上海）酒店管理有限公司（以下简称：汉庭酒店）、汉庭星空（上海）酒店管理有限公司重庆沙南街分公司（以下简称：汉庭酒店沙南街分公司）健康权纠纷一案，本院于2019年1月28日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李俊鹏委托诉讼代理人李勇,被告汉庭酒店、汉庭酒店沙南街分公司委托诉讼代理人徐玉秀到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告李俊鹏向本院提出以下诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、交通费、残疾辅助器具费、营养费、被扶养人生活费、康复费及康复护理费、精神损害抚慰金、会诊费及鉴定费等共计186.8107万元。2、本案诉讼费由被告承担。 事实和理由：2018年7月10日晚9时30分，原告在入住被告汉庭酒店沙南街分公司酒店后，因入住房间问题与前台工作人员梅秋露发生口角，继而当日酒店值班保安刘波与原告发生抓扯，致使原告掉落在被告大厅门外的梯坎下面，导致原告头部受伤昏迷，后经送往沙坪坝区人民医院治疗，经过两次开颅手术治疗至今仍不能正常行走，经伤残鉴定为偏瘫七级伤残，脊椎骨折九级伤残，现原告住院治疗费用27万余元大部分由被告支付。原告认为，原告作为酒店的忠实会员，被告保安应做好住店客人的安保工作，却因琐事致使原告受到严重伤害，被告作为酒店经营者，本应本证店内监控设备完好，但恰好在原告受伤当天，大厅的监控设备故障，使当时大厅发生的情况不明，但通过公安机关的天网监控记录当时被告酒店大厅外面发生的情况，正是由于被告酒店的当日值班保安刘波的行为致使原告摔下梯坎受伤，故依据人身损害赔偿司法解释的有关规定，起诉至法院，望判如所请。 被告汉庭酒店、汉庭酒店沙南街分公司共同答辩称，原告所述与客观事实不符，原告入住酒店时过量饮酒，要求前台工作人员协助打开房门时，无法准确说出自己的房间号，被告工作人员与其沟通时，原告出言不逊，保安刘波上前协调，原告欲用酒店的椅子击打刘波引发的本案，对于原告的诉讼请求，首先，被告主体不适格，我方认为根据原告的诉讼请求、事实和理由，被告并非直接侵权人，也没有侵权的共同故意，不应当承担赔偿责任，原告应向直接侵权人主张。第二，原告对案涉事件的发生承担主要责任，原告作为成年人，在饮酒后引发本案，有重大过错。第三，假设被告应当承担责任，原告主张的金额过高。 本院经审理查明认定事实如下：2018年7月10日晚上21时许，原告李俊鹏饮酒后因入住房间问题，与被告汉庭酒店沙南街分公司酒店的前台工作人员梅秋露发生口角，继而发生相互抓扯，该酒店保安刘波前来劝阻，李俊鹏与刘波发生口角及抓扯、并互相殴打，后在刘波与李俊鹏抓扯推搡过程中，李俊鹏不慎从数米高的堡坎上跌落致头部等受伤。受伤后被送往沙坪坝区人民医院，经检查诊断为：1、重型颅骨脑损伤：1）右侧额颞部顶部硬膜下血肿，2）蛛网膜下腔出血，3）右侧额颞部顶叶脑挫裂伤？4）右额顶颞骨骨折，5）右侧颞顶部头皮血肿。2、全身多处皮肤软组织挫伤。3、酒精中毒？4、隐匿性损伤。随后当晚入住沙坪坝区人民医院治疗，入院诊断为：1、重型开放性颅脑损伤；1.1、右侧额颞顶部继发性脑内血肿破入脑室；1.2、右侧额颞顶部硬膜下血肿；1.3、外伤性蛛网膜下腔出血；1.4、右侧颞顶部颅骨凹陷性粉碎性骨折；1.5、右侧额定颞骨骨折；1.6、右侧额颞顶部巨大头皮血肿；2、急性酒精中毒？3、其他隐匿性损伤？经2018年7月11日行右侧额颞顶部开颅血肿清除、去骨瓣减压术和2018年10月16日行右侧额颞顶部颅骨修补术、腰池外引流术和其他监护、治疗后，于2019年1月31日出院，共住院204天，出院诊断：1、重型开放性颅脑损伤；1.1、右侧额颞顶部继发性脑内血肿破入脑室；1.2、右侧额颞顶部硬膜下血肿；1.3、外伤性蛛网膜下腔出血；1.4、右侧颞顶部颅骨凹陷性粉碎性骨折；1.5、右侧额定颞骨骨折；1.6、右侧额颞顶部巨大头皮血肿；2、急性酒精中毒？3、双肺肺炎；4、高甘油三脂血症；5、电解质代谢紊乱;6、多脏器功能障碍综合征（肝功能不全、肾功能异常、心肌损伤）；7、双侧胸腔积液；8、消化道出血；9、左手第3-5掌骨基底部骨折；10、颈7椎体骨折、颈6椎体骨折；11、医源性颅骨缺损。出院医嘱：1、注意休息，加强营养，低盐低脂饮食，加强陪护，避免摔伤第二次伤害。2、出院1、3、6月后当地神经外科或康复科复查头颅CT了解颅内情况，如出现头痛、头昏加重及恶心呕吐、言语不清、肢体感觉活动障碍、肢体抽搐、乏力、大小便失禁等情况及时就诊。患者已行颅骨修补术后3月，若出院后出现肺部感染、皮肤感染或拔牙等可能感染因素时需在医师指导下正规使用抗生素治疗，避免血源性感染累及颅骨修补区。颅骨修补区终生避免用力搔挠，保持清洁干燥，避免受伤等。3、出院后继续至当地正规康复专科医院持续康复治疗（建议时间总计不少于2年），避免肢体运动、感觉功能减退，根据专科医师意见制定具体康复治疗方案。4、出院带药:胞磷胆碱钠胶囊2盒0.2g3次/日，神经外科门诊随访。 原告上述住院期间产生医疗费267056.76元，其中原告支付3万元，被告垫付237056.76元。被告另垫付了原告在沙区人民医院急诊、门诊及西南医院治疗的部分费用8417.87元。 原告于2018年7月16日、8月20日、9月27日在中国人民解放军陆军军医大学第三附属医院为治疗重型颅脑损伤购买药物支出4454.88元，于2018年9月17日在陕西老百姓大药房购买胞磷胆碱钠胶囊花费175.8元。 2018年12月6日，原告李俊鹏委托重庆市弘正司法鉴定所对伤残程度进行评定，后者于2018年12月24日出具鉴定意见：1、李俊鹏偏瘫为七级伤残。2、李俊鹏脊柱骨折为九级伤残。原告为此次鉴定支付鉴定费会诊费2000元，鉴定费3300元（其中1300元票据遗失）。 诉讼中，依原告申请，本院依法委托重庆市法医学会司法鉴定所对原告的后续医疗费、误工时限、护理时限进行鉴定，后者于2019年5月16日出具渝法医所（2019）临床E鉴字第22号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、李俊鹏后续医疗费需24000元。2、李俊鹏误工时限建议暂定24个月。3、李俊鹏护理时限暂定为24个月。原告为此次鉴定支付鉴定费1670元。 另查明，被告汉庭酒店沙南街分公司的保安刘波因本次事故，被沙区人民检察院以过失致人重伤罪于2019年5月23日向本院提起公诉，公诉机关指控：刘波系沙坪坝区汉庭酒店保安，2018年7月10日21时许，被害人李俊鹏饮酒后与重庆市沙坪坝区汉庭酒店前台工作人员梅秋露因入住房间问题发生口角纠纷，继而相互抓扯。该酒店保安刘波上前去劝阻时，李俊鹏遂与刘波发生抓扯并殴打刘波，刘波亦殴打李俊鹏。后刘波在与李俊鹏抓扯推搡的过程中，李俊鹏从数米高的堡坎上跌落，致其头部受伤。被告人刘波对指控的事实无异议，审理中被告人刘波与被害人李俊鹏达成调解协议，刘波以精神抚慰金的方式赔偿了被害人经济损失5万元，并取得谅解。本院经审理认为，被告人刘波过失致人重伤，已构成过失致人重伤罪，被害人刘波在酒店不听劝阻，并与工作人员发生纠纷，先动手殴打被告人刘波，造成本案矛盾的升级和扩大，据此作出（2019）渝0106刑初606号刑事判决书，判决：被告人刘波犯过失致人重伤罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年。 原告李俊鹏系城镇居民。于2018年6月11日与环球天成科技（北京）有限公司签订劳动合同，庭审中原告陈述该公司已支付2018年7月至11月的基本生活费，每月2000元。 上述事实，有双方当事人的陈述、原告李俊鹏提交的公安机关监控视频、沙区人民医院住院病历、劳动合同书、招商银行交易明细表、医药费收据、护理协议、交通费票据、鉴定意见书，以及被告汉庭酒店提交的事发酒店监控视频、维修记录、微信聊天记录、原告的门诊病历、医疗费票据、转账凭证等证据证明，这些证据的真实性、合法性、关联性已经庭审质证和本院审查，可以作为认定案件事实的根据。 本院认为，依据侵权责任法第三十四条规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。” 本案中，原告系在与被告汉庭酒店的保安工作人员刘波的抓扯中不慎跌落堡坎受伤，刘波已被刑事判决书认定构成过失致人重伤罪，被告汉庭酒店辩称刘波的后续过失导致原告重伤的行为并非职务行为，本院认为，该辩解并不成立，刘波系在原告李俊鹏与前台梅秋露就入住房间问题发生争执时介入、在劝解时与李俊鹏发生抓扯、进而在抓扯过程中过失导致原告跌落受伤，前后时间相连、行为具有一致性，其行为具有协助解决客人困难、化解店客纠纷、维持酒店正常经营秩序的外观表现，与作为酒店保安的职责具有内在关联，应认定为执行职务行为，被告汉庭酒店、汉庭酒店沙南街分公司作为用人单位，应对原告的受伤后果承担赔偿责任。 另一方面，原告李俊鹏作为具有完全民事行为能力的成年人，在醉酒后入住酒店时不听劝阻，与工作人员发生纠纷，动手殴打他人导致矛盾扩大升级，并最终造成受伤后果，自身亦存在重大过错，依法可以减轻被告的赔偿责任。因此，结合双方的过错程度、原告的伤情、双方的经济承受能力等因素，本院确定由被告汉庭酒店、汉庭酒店沙南街分公司承担90%的责任，原告自行承担10%的责任。 关于原告主张的各项损失本院确认如下： 1、医疗费，依据医疗机构出具的费用收据，结合病历资料等相关证据，凭据支持280105.31元。 2、误工费，应根据原告的误工时间和收入状况确定。误工期限依据鉴定意见，确定为24个月，原告主张应为住院期间加24个月即30个月并无事实依据。关于收入状况，原告主张按16100元/月计算工资，并提交了入职通知书、劳动合同书以及工资卡流水予以证明，从上述证据来看，合同约定原告的薪资标准包括基本工资5000元、岗位津贴10000元，住房补助500元、午餐补助400元、交通补助150元、通讯补助50元，而原告于2018年6月11日入职，试用期3个月，试用期间工资按80%发放，每月十日支付上月的工资，原告于2018年7月11日收到6月份的工资7975元，结合原告6月份实际工作天数20天、试用期内发放80%工资，工资发放情况与合同约定的薪资标准可以相互印证，证明原告每月工资16100元属实，故依据原告的误工时间和收入状况、并扣除其单位在2018年7月至11月为其发放的8000元工资，原告因伤产生的误工费应为：16100元*80%*2个月+16100元*22个月-8000=320440元。 3、护理费，应根据护理人员的收入、护理人数和护理期限确定。护理期限依据鉴定意见，确定为24个月。住院期间护理费，根据原告伤情的严重程度及住院时间长达204天，对于原告主张的按照197天、护理人数为2人、每人每天120天的标准计算予以支持，即197天*2人*120元/1人1天=47280元。对于出院后护理费，原告依据其与李宏民签订的护理协议主张按照200元/天计算，但无其他支付凭据予以佐证，原告另认为需2人护理，亦无医嘱证明，不予支持，故对院外护理费计算为：护理时间516天*120元/天*1人=61920元。因此护理费应为住院期间护理费与院外护理费之和，即47280元+61920元=109200元。 4、交通费及住宿费，应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。原告主张家属在2018年7月至2019年2月期间来渝探望产生交通费10333元，票据中仅有其配偶范翠萍于2018年7月12日前来重庆产生的机票590元应予支持，其余票据中乘坐人员与原告的身份关系不明、费用产生的原因也无法确认与原告的就医以及陪护有关，不予支持。另原告于2019年4月27日来渝参加鉴定产生的交通费及住宿费3952元的支出具有合理性，予以支持。故交通费及住宿费合计4542元。 5、住院伙食补助费，原告住院天数204天，按照50元/天计算为10200元。 6、残疾赔偿金，依据刑事诉讼法司法解释的规定，犯罪行为造成被害人残疾的，应当赔偿残疾生活辅助具费等费用，并未明确残疾赔偿金亦属于赔偿范围，故不予支持。 7、残疾辅助器具费，因原告并未举示购买辅助器具的费用，根据原告伤情具体情况及普通电动轮椅的合理费用标准，本院确定为3000元。 8、营养费，酌情主张2000元。 9、被扶养人生活费，依据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国侵权责任法﹥若干问题的通知》第四条规定：“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。”原告主张的被扶养人生活费依照前述规定应当计入残疾赔偿金，故亦不予支持。 10、康复费及康复护理费,依据重庆市法医学会司法鉴定所出具的渝法医所（2019）临床E鉴字第22号鉴定意见书中的分析说明：原告目前伤后仍需康复治疗，可门诊对症康复治疗半年，每月费用约需4000元，并据此认为原告续医费约24000元，原告主张按照沙区人民医院出院医嘱中载明的建议继续康复治疗2年，按照800元/天计算康复费，按照200元/天、2人的标准计算康复护理费并无事实依据，不予支持。 11、后续医疗费，依据鉴定意见确定为24000元。 12、ICU会诊费，凭票据确认2000元。 13、伤残鉴定费及后续医疗费、护理和误工时限鉴定费，凭票据确认为3670元。 以上各项费用合计759157.31元，被告汉庭酒店沙南街分公司应当负担90%，即683242元，原告自行负担10%即75915.31元。 14、精神损害抚慰金。依据刑事诉讼法司法解释第一百三十八条的规定,因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理，故对于原告主张精神损害抚慰金的要求不予支持。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 原告李俊鹏因受伤后续治疗产生的医疗费280105.31元，误工费320440元,护理费109200元，交通费及住宿费4542元，住院伙食补助费10200元，残疾辅助器具费3000元，营养费2000元，后续医疗费24000元，ICU会诊费2000元，鉴定费3670元，上述费用合计759157.31元，由被告汉庭星空（上海）酒店管理有限公司、汉庭星空（上海）酒店管理有限公司重庆沙南街分公司赔偿90%,即683242元，扣除被告已垫付的545474.63元，尚需支付137767.37元，此款限被告汉庭星空（上海）酒店管理有限公司、汉庭星空（上海）酒店管理有限公司重庆沙南街分公司在本判决发生法律效力之日起十日内支付原告李俊鹏。原告李俊鹏自行承担10%即75915.31元。 驳回原告李俊鹏的其他诉讼请求。 案件受理费9742元，减半收取4871元（原告已预交），由被告汉庭星空（上海）酒店管理有限公司、汉庭星空（上海）酒店管理有限公司重庆沙南街分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提交副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或者仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定的履行期间的最后一日起算。 审判员  殷建华 二〇一九年十一月二十七日 书记员  夏诗彧