兰州新区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0191民初1856号原告：兰州新区乾元房地产开发有限公司。法定代表人：赵晓航，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：杨栋栋，甘肃正天合（兰州新区）律师事务所律师。被告：甘肃恒安建筑有限公司。法定代表人：张成林，该公司总经理。委托诉讼代理人：张向军，男，该公司办公室主任。被告：魏国强。委托诉讼代理人：杨晓宁，甘肃正鼎律师事务所律师。原告兰州新区乾元房地产开发有限公司（以下简称“乾元公司”）与被告甘肃恒安建筑有限公司（以下简称“恒安公司”）、魏国强建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年2月19日作出（2018）甘0191民初1743号民事判决。乾元公司不服该判决，向兰州市中级人民法院提起上诉。兰州市中级人民法院于2019年6月17日作出（2019）甘01民终1208号民事裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2019年8月27日公开开庭审理了本案。原告乾元公司委托诉讼代理人杨栋栋、被告恒安公司委托诉讼代理人张向军、被告魏国强委托诉讼代理人杨晓宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。乾元公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除乾元公司与恒安公司签订的《乾元?金海国际商住小区建设项目第三标段建设工程施工合同》；2.判令恒安公司、魏国强立即撤出乾元?金海国际商住小区建设项目第三标段施工现场，并向该公司移交工地；3.判令恒安公司、魏国强支付因违约造成的经济损失2793351元；4.判令恒安公司、魏国强移交施工资料（详见清单）；5.本案的诉讼费用由恒安公司、魏国强全部承担。庭审中乾元公司补充意见如下：该公司第二项和第四项诉讼请求已经解决，双方均同意解除合同。事实和理由：2018年5月27日，乾元公司与恒安公司签订了《乾元?金海国际商住小区建设项目第三标段建设工程施工合同》（以下简称《施工合同》），约定由恒安公司承担乾元公司“乾元?金海国际商住小区”建设项目第三标段“Ｂ区2＃、5＃、6＃、8＃楼及周边地下结构”的施工。合同价暂定为18622.34万元，最终以三方聘请的造价咨询单位依据图纸核定的实际面积按照1850元／ｍ2确定合同价。计划开工日期为2018年6月15日，竣工日期为2020年7月30日。合同无预付款，施工至主体结构20层时支付进度款，因承包人原因造成工期延误的，每逾期一天承担合同价款万分之一的违约金。合同签订后，恒安公司成立了乾元第三项目部，但未在现场派驻施工人员，而是将工程转包给魏国强实际施工。魏国强于2018年6月27日进场施工，期间，其多次更换施工队，现场管理混乱。为此，乾元公司多次要求改正，并约谈了恒安公司法定代表人及魏国强。同年7月中旬，魏国强提出资金短缺，要求乾元公司提前借支资金1000万元，至此，乾元公司发现魏国强根本无资金实力，无法垫资施工至20层。由于三标段技术人员长期不到岗，施工质量不达标，工程监理多次要求整改未果。魏国强施工力量严重不足，已完成的部分桩基及临设工程造价不足300万元，工期严重滞后。同年8月10日，乾元公司向三标段项目部发出停工清场通知，之后经与魏国强多次沟通协调，乾元公司发出了复工通知。但三标段项目部于当月16日复函，明确同意撤场，同时提出结算要求。经测算，因恒安公司、魏国强施工力量不足延误工期以及新的施工单位需进场，预计延误时间总计在5个月以上，按照《施工合同》关于延误工期违约金的约定，恒安公司、魏国强应当承担2793351元（186××××****.0001×150天）的工期延误违约金。综上，恒安公司承包工程后，违法将工程转包给无施工资质的个人施工，施工力量严重不足，导致工期延误，施工质量不达标，给乾元公司造成严重损失。现乾元公司为维护合法权益，依法诉至人民法院，请判如所请。恒安公司辩称，1.同意解除与乾元公司签订的涉案合同；2.对魏国强已经完工工程价款应当进行结算，结算后才能处理乾元公司诉请的经济损失2793351元。魏国强辩称，1.乾元公司对魏国强与恒安公司之间的转包关系知情，并且默认这一事实；2.乾元公司要求魏国强承担工期延误违约金2793351元无事实和法律依据；3.本案纠纷产生的原因是乾元公司要求第三标段项目部于2018年8与10日前再提供600万元保证金由双方共管，因项目部未予提供，乾元公司即停水停电，要求停止一切施工，所以工期延误是乾元公司自身原因造成的。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年5月10日，乾元公司与案外人甘肃金建工程建设监理有限责任公司（以下简称“金建公司”）就兰州新区乾元·金海国际住宅小区建设项目工程委托监理服务事项协商达成一致，双方签订《乾元·金海国际商住小区建设项目建设工程委托监理合同》。2018年5月27日，乾元公司（发包人）与恒安公司（承包人）签订《施工合同》，主要约定：“工程名称为乾元·金海国际商住小区建设项目第三标段，工程规模暂定为100661.31m2，工程内容为B区2#、5#、6#、8#楼及周边地下结构；计划开工时间：2018年6月15日，计划竣工时间2020年7月30日，工期总日历天数：775天；签约合同价暂定为18622.34万元，合同签订后7日内，由发包方、承包方及发包方聘请的造价咨询单位三方依据图纸核定确认实际建筑面积，并按此面积及平方米单价1850元/㎡确定合同价；3.7：承包人以现金形式向发包人提供履约担保，金额为200万元；关于发包人的违约责任：因发包人违反合同约定造成暂停施工的，每逾期一天承担合同价款万分之一的违约金，造成的一切损失由发包人承担。关于承包人违约的情形及责任：承包人违反合同约定进行转包或违法分包的，承包人应向发包人支付合同价款万分之一的违约金；承包人未能按施工进度计划及时完成合同约定的工作造成工期延误的，承包人应立即组织材料或设备进入施工现场，工期不予顺延，每逾期一天承担合同价款万分之一的违约金”。合同签订当日，恒安公司出具法定代表人任命书，任命魏国强为甘肃恒安建筑有限公司乾元第三标段项目部（以下简称三标段项目部）负责人，具体负责以下事宜：1.代表公司实施项目管理，做好项目管理工作。2.签订和履行本工程相关合同、协议。3.全权协商处理项目实施中与发包单位、协作单位、监理工程师出现的各种问题。4.进行工程款结算、验收。5.与乾元·金海国际商住小区建设项目第三标段有关其他一切事宜。2018年6月15日，金建公司向三标段项目部发出《监理工程师通知》，指出工程项目部应早做施工进度计划安排，该项目部即按通知要求于2018年6月15日前进场施工。2018年6月15日至8月9日，金建公司陆续向恒安公司三标段项目经理部发出四份《监理工程师通知》，指出三标段施工中存在的相关问题并限期要求整改。2018年8月10日，乾元公司以恒安公司三标段存在现场管理混乱，施工质量无保证等问题为由，向该标段发出《清场通知》，决定对三标段进行清场。8月14日至当月23日期间，双方多次沟通、协商，三标段项目部于8月23日作出《关于乾元房地产就三标段答复函的回复》，要求乾元公司2日内结清欠付的工程款并赔偿所造成经济损失，并表示在未结清款项及商定损失赔偿前，恒安公司及项目部对案涉工程依法行使留置权，双方遂酿成纷争。2018年8月27日，乾元公司诉至本院处理。本院判决后，乾元公司不服上诉至兰州市中级人民法院。后该院以原审认定事实不清为由裁定撤销原判，发回本院重新审理。本案庭审期间，魏国强（乙方）向本院提交了其与恒安公司（甲方）签订的《工程项目经营承包合同书》，其中约定乙方对乾元公司与恒安公司签订的乾元·金海国际商住小区建设项目第三标段工程的《建设工程施工合同》所有条款内容均已认可并保证完全执行，工程名称为乾元·金海国际商住小区建设项目第三标段，工程造价18622.34万元：工程内容为B区2#、5#、6#、8#楼，总建筑面积100661.31m2；乾元·金海国际商住小区建设项目第三标段实行全额承包，实行自主经营、自负盈亏方式。乙方承包该项工程后，向甲方按工程总造价的1.2%上交工程项目承包管理费，合计223.4680万元。乾元公司与恒安公司对该合同的真实性予以认可。另查明，本案原审期间，乾元公司提出先予执行申请，本院于2018年9月3日依法作出（2018）甘0191民初1743号裁定书，裁定恒安公司、魏国强撤出乾元·金海国际商住小区建设项目第三标段施工现场，向乾元公司移交工地。2018年9月19日，乾元公司、恒安公司、魏国强三方签订《移交乾元·金海国际商住小区协议书》（第三标段），办理了施工场地及资产设施的移交手续，恒安公司、魏国强撤出涉案施工现场。2018年9月23日，乾元公司（甲方）与恒安公司（乙方）就“乾元·金海国际”商住小区建设项目三标段抢赶工期事宜协商一致，并重新签订《施工协议书》。认定以上事实的证据有：乾元公司与恒安公司均提交的《施工合同》《关于兰州新区乾元三标段情况说明》《关于恒安公司三标段情况说明的答复函》，乾元公司提交的《建设工程委托监理合同》《监理工程师通知》《监理日志》《清场通知》《复工通知》《协议书》《结算业务申请书》，恒安公司提交的《法定代表人任命书》，魏国强提交的《工程项目经营承包合同书》以及到庭当事人庭审陈述等，上列证据经庭审举证、质证，本院予以确认并在卷佐证。本院认为，建设工程施工合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。在本案中，乾元公司与恒安公司签订的《施工合同》，系双方真实意思表示，且不违反法律规定，应予以认定。本案中，乾元公司要求解除案涉合同，恒安公司亦明确同意解除，对乾元公司的该项诉请，本院予以支持。对于乾元公司主张的违约金，《中华人民共和国建筑法》第二十八条规定：“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人”，第二十九条规定：“建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位”，本案查明，根据对照恒安公司与魏国强签订的《工程项目经营承包合同书》的相关内容以及魏国强参与涉案工程的实际情况，恒安公司存在将其承包的全部建筑工程转包给他人的情形，且魏国强作为个人，并无建筑施工资质。综上，恒安公司的行为系法律明确禁止的行为，也属于涉案《施工合同》中约定的承包人违约的情形，故恒安公司的违约行为明显，应当依法承担违约责任。对于违约损失的计算，恒安公司将涉案工程转包给魏国强之后，监理单位金建公司数次指出三标段项目部存在施工管理及施工进度方面存在的问题，自2018年8月起乾元公司即与三标段项目部协商处理退场事宜，客观上造成对涉案工程的工期延误。在魏国强退场后，乾元公司又另行组织人员进场赶工，造成一定损失。故根据《施工合同》：“承包人未能按施工进度计划及时完成合同约定的工作造成工期延误的，每逾期一天承担万分之一的违约金”之规定，违约损失应自乾元公司作出清场通知即2018年8月10日起计算至赶工单位实际进场之日即2018年9月19日共计40天较为适宜，经本院核算恒安公司应当承担的违约损失为744894元（18622.34万元×1‰×40天）。对于魏国强在本案中是否应当承担支付违约损失的问题，因魏国强并非涉案《施工合同》的相对方，根据合同相对性原则，由其承担违约损失无法律依据，故对乾元公司的该项主张不予支持。对于乾元公司主张的其余两项诉请，因在原审中已经予以解决，在此不做赘述。综上所述，乾元公司的诉讼请求部分成立，依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条第一百零七条、第二百六十九条、《中华人民共和国建筑法》第二十八条、第二十九条规定，判决如下：一、解除兰州新区乾元房地产开发有限公司与甘肃恒安建筑有限公司于2018年5月27日签订的《乾元·金海国际商住小区建设项目第三标段建设工程施工合同》；二、甘肃恒安建筑有限公司于本判决生效之日起三十日内支付兰州新区乾元房地产开发有限公司违约损失744894元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费29548元，由兰州新区乾元房地产开发有限公司负担18299元，甘肃恒安建筑有限公司负担11249元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判长 刘 锋审判员 何 莉审判员 田彩兰二〇一九年十一月二十八日法官助理康玉佳书记员杜悦