广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初831号原告：李克文，男，1972年7月21日出生，汉族，身份证住址福建省周宁县,被告：中保安定（仙桃）保安服务有限公司广州分公司，住所地广东省广州市白云区春晖街1、3、5、7、9号513房。负责人：胡建云。委托诉讼代理人：陈冲，男，该公司员工。委托诉讼代理人：林明榜，男，该公司员工。被告：中保安定（仙桃）保安服务有限公司，住所地湖北省仙桃市沔街大道西2号。法定代表人：胡建云。原告李克文与被告中保安定（仙桃）保安服务有限公司广州分公司（以下简称中保安定广州分公司）、中保安定（仙桃）保安服务有限公司（以下简称中保安定公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李克文，被告中保安定广州分公司的委托诉讼代理人陈冲和林明榜，到庭参加了诉讼。被告中保安定公司经本院传票传唤，逾期无到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告李克文向本院提出诉讼请求：一、确认原告与被告中保安定广州分公司在2018年12月7日至2018年12月26日期间存在劳动关系；二、被告中保安定广州分公司支付拒付工资50%的欠薪赔偿金2163.35元，被告中保安定公司承担连带赔偿责任；三、被告中保安定广州分公司支付2018年12月7日至2018年12月26日期间工资4264.35元，被告中保安定公司承担连带赔偿责任；四、被告中保安定广州分公司支付违法解除劳动合同赔偿金3500元，被告中保安定公司承担连带赔偿；五、被告中保安定广州分公司赔偿失业金损失1980元，被告中保安定公司承担连带赔偿责任；六、本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告明确撤诉第二项诉讼请求，不要求两被告支付该赔偿金。事实和理由：原告于2018年12月7日入职被告中保安定广州分公司处工作，任职保安员，双方约定月休8天，每天工作8小时，正常上班时间工资3500元/月，加班工资另算。2018年12月26日，被告中保安定广州分公司的队长肖某叫原告明天不要去上班，到公司办理离职手续。2018年12月27日，原告按照肖某提供的地址去公司办理手续，填写《离职申报表》和《员工结算表》，并要求被告中保安定广州分公司算好工资后打到原告银行账号。但被告中保安定广州分公司拒绝接受前述两份表，并称原告若不填写自己辞职，就拒付工资。故原告通过快递方式向被告中保安定广州分公司邮寄前述两表。被告中保安定广州分公司收到后表示因原告仍未改写，拒付工资。原告当即表示拒付工资，将申请仲裁。仲裁委以本案不符合《劳动争议调解仲裁法》第22条的规定不予受理，属于适用法律错误。现向法院提起诉讼，请求维护原告的合法权益。被告中保安定广州分公司辩称：第一，并非我司不同意支付原告工资，是原告自己不按照我司的要求进行操作，而且原告也不愿意来我司领取工资，我司有电话通知原告，但原告没有过来领取。第二，原告篡改我司的劳动合同，双方未签订劳动合同，原告自行在劳动合同上填写工资为3500元/月，与双方约定的工资标准不一致。第三，我司同意按照原告的实际上班天数向原告支付工资，对原告的其他主张我司不同意支付。第四，在试用期内我方有权解除与原告的劳动关系，因为原告篡改劳动合同，原告的表现不符合公司要求且被客户投诉，故公司解除与原告的劳动关系。第五，双方没有签订劳动合同，原告修改了劳动合同，我司对原告修改后的劳动合同不予确认，所以公司就没有与原告签订劳动合同，也没有在劳动合同加盖公司公章。被告中保安定公司辩称：无答辩。经审理查明：李克文于2018年12月7日入职中保安定广州分公司，担任保安员，2018年12月26日离职。双方约定每周工作5天，每天工作8小时，加班费另外计算。双方当事人对于有无签订劳动合同、工资标准、加班费、解除劳动关系原因、失业保险待遇等争议较大。李克文主张：双方有签订劳动合同，但是公司没有将劳动合同给我；双方约定正常上班工资为3500元/月，加班费另算，没有约定试用期，并表示对于工资约定应由中保安定广州分公司负举证责任；解除劳动关系原因系中保安定广州分公司单方违法将其解除；在职期间共上班19天，2018年12月7日至2018年12月25日均有上班，包括正常上班时间13天+周六日加班6天，其中2018年12月24日、25日在骏业处上班，每天上班12小时，每天加班4小时，其主张的工资4264.35元包含了在职期间正常工作时间工资、周六日加班费和工作日延长工作时间加班费在内；因中保安定广州分公司拒绝出具离职证明，导致其无法领取失业金，应赔偿其失业金损失1980元；因中保安定广州分公司为中保安定公司的分公司，故要求中保安定公司承担连带赔偿责任。为证实其主张，李克文提交以下证据：1、离职申报表；2、员工辞工（退）结算表；3、李克文自行制作的考勤表，载明2018年12月7日至2018年12月25日连续上班，其中7号至22日每天上班时间为早上9时至下午5时，23日早上在林肯中心下午到骏业名车到下午7点下班，24日和25日在骏业名车上班、每天上班时间为早上8时到晚上8时；4、短信聊天记录，其中2018年12月26日17:22李克文向中保安定广州分公司肖某发送短信“肖队，你说我从明天开始不要到俊业名车上班是吗？收到请回复”；对方回复“回来再说，我在宿舍等你”；李克文回复“好的”；同日19:16李克文继续发送“回宿舍问你，安排我明天上班吗？你叫我休两天后，你给我公司地址，我到公司办理离职手续，那么好吧”；对方回复“好的，我吃点饭就上去”；同日19:30李克文再向肖某发送“明后天不是我不去上班，是你叫我休两天的！别说我旷工就行”；对方回复“上几天就算几天工资，没有旷工一说”，李克文回复“好的”，同日20:45李克文再向肖某发送“你现在又叫我明天去公司办手续！那你现在把公司地址发给我吧”；对方回复“白云区永泰。地铁B2出口，出了地铁口往后面走，大概走一百米，左手边有个下坡的大路走下去，一个小区。名叫春晖苑，办公司在2楼办公，到了打电话有人下来接你。你坐地铁3号线，永泰站，B2出口”；李克文回复“电话号码多少？”；2018年12月29日14:19李克文再向肖某发送“拒付工资我将申请仲裁，最终你公司必将要多支付工资总和的百分之二十五的赔偿金！想想吧！”；5、微信群聊天记录，李克文表示该记录原件在手机里无法找出来核对；6、快递单；7、不予受理送达证明；8、不予受理通知书；9、深圳市社会保险历年参保缴费明细表。经质证，中保安定广州分公司对证据1、2、3真实性不予确认，表示均为李克文自行填写和制作，公司也有考勤的存根；对证据4、5不予确认，均为李克文与其他人的聊天记录，短信内容也只是告诉李克文公司地址，让李克文按照公司规定办理辞工手续，无法证明是公司违法解除双方劳动关系；对证据6真实性予以确认，但李克文向我司寄送的离职表，为其自行填写，不予确认；对证据7、8真实性予以确认，但我司并未收到，其他情况不清楚；对证据9不予以认可，认为与本案无关，且未提交原件予以核对，具体如何处理由法院依法认定。中保安定广州分公司主张：双方约定每月工资为2100元基本工资+800元补助+400元生活补贴，故李克文月工资为3300元/月，加班工资另外计算，具体为每小时10元计算加班工资；员工工资均通过银行转账发放，不需要工资条；双方未签订劳动合同，公司将劳动合同交给李克文填写，因李克文对劳动合同进行了两处篡改，将工资构成中的乙方试用期工资2100元/月改为3500元/月，还将劳动合同中“甲方客户基于与甲方存在保安服务合同关系而提供的食宿及水电费用实际上是支付甲方保安服务费的一部分，乙方同意甲方在月底支付给乙方的收入中按规定扣除”改为“甲方免费提供住宿水电免费包吃一餐工作餐”，公司对这两点是不予确认的，所以公司没有在李克文填写后的劳动合同中加盖公司公章；2018年12月26日李克文没有工作，不同意支付该日的工资；解除劳动关系的原因是李克文属于试用期，且李克文篡改了劳动合同，李克文的表现不符合公司要求和被客户投诉，故我司解除了双方劳动关系，之后我司要求李克文前往公司办理离职手续，李克文一直都没有去；我司在李克文入职第二天即为其购买社保，一直购买至2019年2月。为证实其主张，中保安定广州分公司提交以下证据：1、通知函、微信聊天记录截图（未提交手机原件予以核对）；2、刘某的证人证言；3、肖某的证人证言；4、李克文的劳动合同和陈冲的劳动合同，其中陈冲的劳动合同中载明“……如乙方系新入司员工，则双方约定试用期为一个月。试用期满经甲方考核合格，予以正式录用……乙方试用期的工资为人民币2100元/月……乙方试用期满后，工资主要为标准工资和加班工资。标准工资以乙方岗位所在地政府公布的最低工资标准执行……劳动者加班工资计算基数为标准工资”，合同中甲方处均加盖中保安定广州分公司公章；李克文的劳动合同显示“乙方试用期工资3500元/月”，劳动合同中“甲方客户基于与甲方存在保安服务合同关系而提供的食宿及水电费用实际上是支付甲方保安服务费的一部分，乙方同意甲方在月底支付给乙方的收入中按规定扣除”被更改为“甲方免费提供住宿水电免费包吃一餐工作餐”，除前述两处内容和劳动合同期限不同外，其余内容与陈冲劳动合同内容一致，但李克文的劳动合同中甲方处无加盖中保安定广州分公司公章，仅在（乙方）处有李克文的签字及捺指印；5、2018年12月考勤表；6、深圳市社保参保缴费明细表，参保人为李克文，参保单位为深圳市中保安定保安服务有限公司，缴费期间为2018年12月至2019年1月，购买医疗、生育、工伤和失业保险四种保险；7、中保安定广州分公司2018年12月至2019年2月工资发放表，载明底薪2100元、伙食费400元、补助为800元至1900不等。经质证，李克文对证据1通知函不予确认，没有加盖公司公章，微信聊天记录无原件核对不予确认；对证据2该证词与中保安定广州分公司存在利害关系，证人刘某也没有出庭作证，不予确认；对证据3不予确认，肖某与中保安定广州分公司存在利害关系，且肖某的陈述不属实，应提交我暴力砸锁的照片；对证据4中李克文的劳动合同无异议，确认劳动合同中工资3500元/月和劳动合同中修改处都是我填写的，但这是我与公司协商一致的，对陈冲的劳动合同不予确认，陈冲为公司管理人员，工资不可能约定为2100元/月这么低，应提交陈冲的工资条予以核对；对证据5考勤表没有我本人签名确认，不予确认；对证据6真实性确认，但有疑义，我是在中保安定广州分公司入职，我没有入职深圳市中保安定保安服务有限公司；对证据7均不予确认，其中2018年12月的工资表均没有显示加班费，也没有员工签名确认，员工工资有三千多至四千多不等，我主张的月工资3500元不高于员工工资，应予支持。庭审中，中保安定广州分公司并申请证人肖某出庭作证，肖某陈述“……有，你破坏门锁的事情是房东告诉我方的，而且房东也可以作证。现场证据没有，但是有房东作证……”中保安定广州分公司对肖某的证人证言无异议；李克文认为肖某与中保安定广州分公司存在利害关系，应不予采纳，房东不可能没有备用钥匙，公司也没有提供其破坏门锁的现场照片。另查，中保安定广州分公司在2019年7月8日的询问笔录中陈述“根据考勤记录表，我方确认李克文从2018年12月7日至2018年12月9日以及2018年12月11日至2018年12月25日期间有上班，共计出勤18天。李克文2018年12月10日是休息，双方约定一个月只要上满26天就视为满勤，我们的休息是灵活安排，是队员自行安排。所以我方同意李克文2018年12月10日这天休息也给李克文发工资。因为李克文后来离职了，所以在最后两天写了离职，是笔误，其实应该是在24、25号这里写离职。李克文2018年12月7日至12月23日在林肯中心上班，因为被客户投诉所以23日下午就被调去骏业上班。李克文12月24日和25日是在骏业上班，在骏业上班这两天每天都是工作12小时。因为正常每天工作时间是8小时，李克文每天加班4小时、上班两天，所以总共加班了8小时，我们就在考勤记录表上登记为加班1天”。经质证，李克文对前述询问笔录予以确认，但认为2018年12月26日其没有工作，但是中保安定广州分公司叫其休息的，也应支付该日工资。再查，李克文于2019年1月2日向广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称广州市白云区仲裁委）申请劳动仲裁。2019年1月8日广州市白云区仲裁委作出穗云劳人仲不字【2019】72号《不予受理通知书》，以不符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十二条为由，对李克文诉中保安定广州分公司、中保安定公司的仲裁申请不予受理。李克文遂向本院提起本案诉讼。以上事实，有不予受理通知书以及当事人陈述等证据证实。本院认为：李克文入职中保安定广州分公司工作，成立劳动关系，双方合法权益均受法律保护。关于劳动关系。李克文与中保安定广州分公司均确认自2018年12月7日至2018年12月26日存在劳动关系，并有考勤表等予以为证，本院对此予以认可。关于工资标准。李克文主张双方已签订劳动合同，并表示月工资3500元/月是双方协商一致后由其本人填写，而中保安定广州分公司对此不予确认，前述劳动合同也无中保安定广州分公司的盖章确认，不能证实双方已签订劳动合同和对月工资3500元达成一致意见，故本院对李克文主张的工资标准不予采信。中保安定广州分公司主张李克文每月工资3300元，包含底薪2100元+800元补助+400元生活补助，前述主张与其提交的工资表载明的工资构成和庭审陈述基本相符，已尽举证责任，本院对其主张予以采信，认定李克文月工资为3300元。关于加班工资的计算基数。陈冲的劳动合同与李克文的劳动合同中均载明加班工资以标准工资计算，而标准工资以劳动者岗位所在地最低工资标准执行，李克文亦在该劳动合同上签名及捺指印，亦对前述加班工资的有关约定内容均无改动，应视为李克文对前述约定予以确认，故本院依照广州市同期最低工资标准为基数计算其加班费。双方均确认李克文2018年12月7日至12月9日、2018年12月11日至12月25日均有上班及2018年12月24日和12月25日两天李克文均上班12个小时的事实，本院对此予以认可。中保安定广州分公司并表示同意支付李克文2018年12月10日工资，视为对自身权利的处分，本院对此予以认可。2018年12月26日李克文并未工作，其主张中保安定广州分公司支付该日工资依据不足，本院不予支持。综上所述，中保安定广州分公司需支付李克文2018年12月7日至2018年12月26日期间正常工作时间上班13天工资+6天周六日上班工资+延长工作时间8小时（每天延长4小时，总共2天）的工资。经计算，李克文的工资总额（含休息日加班费和延长工作时间加班费在内）为3275.86元（3300元÷21.75天×13天+2100元÷21.75天×6天×200%+2100元÷21.75天÷8小时×8小时×150%）。关于解除劳动关系赔偿金。中保安定广州分公司主张因李克文被客户投诉和李克文不服从公司规章制度而解除双方劳动关系，提交通知函和证人证言予以证实。对此，本院认为，证人肖某为中保安定广州分公司的员工，与其司存在利害关系，证人刘某无到庭作证，中保安定广州分公司提交的证据尚不足以证实其司解除与李克文的劳动关系存在合法依据，故中保安定广州分公司应支付李克文违法解除劳动关系经济赔偿金。经计算，赔偿金的数额为3300元（3300元/月×0.5个月×2）。关于失业保险待遇。李克文主张中保安定广州分公司拒绝为其出具离职证明，中保安定公司广州分公司对此不予认可，表示已通知李克文前往办理离职手续而李克文未予配合，对此本院认为，李克文未提交证据证实其前述主张，本院对其该项主张不予支持。中保安定广州分公司为中保安定公司的分公司，亦无独立财产，故中保安定公司应对中保安定广州分公司所负赔偿责任承担补充清偿责任。李克文主张中保安定公司承担连带赔偿责任，依据不足，本院不予支持。中保安定公司经本院依法送达开庭传票，期满无到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认原告李克文与被告中保安定（仙桃）保安服务有限公司广州分公司在2018年12月7日至2018年12月26日期间存在劳动关系；二、于本判决生效之日起七日内，被告中保安定（仙桃）保安服务有限公司广州分公司支付原告李克文2018年12月7日至2018年12月26日期间工资（含休息日加班费和延长工作时间加班费在内）共计3275.86元；三、于本判决生效之日起七日内，被告中保安定（仙桃）保安服务有限公司广州分公司支付原告李克文违法解除劳动关系经济赔偿金3300元；四、被告中保安定（仙桃）保安服务有限公司对前述判决的第二、三项承担补充清偿责任；五、驳回原告李克文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告中保安定（仙桃）保安服务有限公司广州分公司负担（于本判决生效之日起七日内向本院交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  黄 敏人民陪审员  梁志强人民陪审员  慕斌军二〇一九年十一月八日书 记 员  彭嘉敏