天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津01民终5943号上诉人（原审原告）：王群，男，1969年9月17日出生，汉族，无职业，住天津市河**。被上诉人（原审被告）：天津市众腾劳动服务有限公司，住所地天津市武清区京滨工业园京滨睿城**楼601-35（集中办公区）。法定代表人：于会丽，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：天津工大航泰复合材料有限公司，，住所地天津市武清区自行车王国产业园区丽园道南侧法定代表人：李嘉禄，该公司总经理。委托诉讼代理人：隋媛媛，女，该公司工作人员。上诉人王群因与被上诉人天津市众腾劳动服务有限公司、天津工大航泰复合材料有限公司劳动争议一案，不服天津市武清区人民法院（2019）津0114民初5866号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王群、被上诉人天津市众腾劳动服务有限公司的法定代表人于会丽、被上诉人天津工大航泰复合材料有限公司的委托诉讼代理人隋媛媛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王群上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.依法支持上诉人原审诉求；3.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审法院对案涉合同的认定有误，应当支持上诉人的原审诉讼请求。天津市众腾劳动服务有限公司辩称，驳回上诉，维持原判。天津工大航泰复合材料有限公司辩称，同意一审判决。王群向一审法院起诉请求:1.请求判令被告天津市众腾劳动服务有限公司支付其代通知金4288.31元、解除劳动合同经济补偿金4288.31元、2018年11、12月冬季取暖补贴370元，被告天津工大航泰复合材料有限公司承担连带给付责任；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告于2018年9月11日入职被告天津市众腾劳动服务有限公司，双方签订劳动合同时间为2018年9月11日至2019年9月10日止。签订合同后被派遣至被告天津工大航泰复合材料有限公司工作,从事品控岗位工作。合同约定每月20日发上月整月工资。2018年9月至10月期间，原告工资均由被告天津市众腾劳动服务有限公司发放（其中9月应发工资为2082.29元，10月应发工资为2666.67元），原告与被告天津市众腾劳动服务有限公司均认可原告在被告天津市众腾劳动服务有限公司工作期间平均应发工资为2666.67元。另查明，被告天津市众腾劳动服务有限公司与被告天津工大航泰复合材料有限公司于2018年5月1日签订了劳务外包协议，期限为2018年5月1日至2019年4月30日。该协议中乙方（本案被告天津市众腾劳动服务有限公司，下同）的权利义务第十三条约定：“如果因甲方（本案被告天津工大航泰复合材料有限公司，下同）需要，将乙方员工转成甲方正式员工，经乙方认可，此员工即终止与乙方的劳动关系，不在使用此合同。”2018年10月31日，被告天津市众腾劳动服务有限公司向被告天津工大航泰复合材料有限公司发出通知如下：“天津工大航泰复合材料有限公司：经过充分沟通，我天津市众腾劳动服务有限公司已经与王群先生（身份证号：1201021969********）于2018年10月31日解除劳动合同，结束派遣。根据贵我双方公司友好互信的沟通和认可，贵公司可以与王群先生签订正式劳动合同，我公司无异议。特此通知。”发出通知后，被告天津工大航泰复合材料有限公司向被告天津市众腾劳动服务有限公司出具签收回执，内容为：“天津市众腾劳动服务有限公司：我司已收悉贵司发来的通知，我公司将与王群（身份证号：1201021969********）签订正式劳动合同，由派遣工转为正式员工。”又查明，原告与被告天津工大航泰复合材料有限公司签订有劳动合同，期限为2018年11月1日至2021年10月31日止。合同约定原告在被告天津工大航泰复合材料有限公司从事品控岗位工作，每月20日发上月整月工资。原告称双方签订劳动合同内容属实，但签订时间为2018年9月。原告与被告天津工大航泰复合材料有限公司签订劳动合同（二十四）约定如下：“1.乙方（本案原告，下同）已从原用人单位辞职，保证在签订本劳动合同时与其他用人单位无劳动关系，亦不存在任何劳动争议；2.乙方已知悉和理解工作内容等录用条件并同意切实执行，甲方（本案被告天津工大航泰复合材料有限公司，下同）在试用期内有权对乙方工作情况和态度表现进行考评，考评成绩低于60分视为不符合录用条件并不予转正；3.试用期考评分为专业笔试和工作态度两部分，其中专业笔试成绩占60%权重，工作态度占40%权重，生产基地主任、生产主管及班组长多维度打分给出工作态度得分。双方对该劳动合同签订期限存有争议，天津工大航泰复合材料有限公司主张该劳动合同签订时间为2018年11月1日，原告则主张该劳动合同于2018年9月签订，与其和被告天津市众腾劳动服务有限公司签订劳动合同同日。2018年12月30日，被告天津工大航泰复合材料有限公司以原告在试用期期间不符合录用条件与原告解除劳动关系。2018年11月至12月，原告工资均由被告天津工大航泰复合材料有限公司发放。再查明，因解除劳动合同经济补偿金事宜，原告于2019年3月11日诉至天津市武清区劳动人事争议仲裁委员会，2019年4月19日，仲裁委员会作出了津武劳人仲裁字（2019）第389号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人天津市众腾劳动服务有限公司（本案被告，下同）在接到本裁决书生效之日起7日内给付申请人（本案原告，下同）解除劳动关系经济补偿2666.67元×0.5（月）＝1333.34元；二、被申请人天津工大航泰复合材料有限公司在接到本裁决书生效之日起7日内给付申请人2018年冬季取暖补贴185元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。庭审中，二被告认可仲裁裁决。现原告不服，向一审法院提起诉讼。一审法院认为，本案的争议焦点为：原告提出的各项诉请有无事实及法律依据。对于原告主张被告天津市众腾劳动服务有限公司给付其解除劳动合同经济补偿金，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限的决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，根据被告天津市众腾劳动服务有限公司向被告天津工大航泰复合材料有限公司发出通知可以得出，天津市众腾劳动服务有限公司未能提交双方劳动合同解除的相关证据，故应根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第二项的规定，视为双方协商一致，用人单位提出，被告天津市众腾劳动服务有限公司应给付原告解除劳动合同经济补偿金。但对于给付年限，应结合相关证据综合予以确定。根据原告与被告天津工大航泰复合材料有限公司签订的劳动合同，原告虽与被告天津工大航泰复合材料有限公司就双方签订劳动合同时间存有争议，但一审法院经审查劳动合同、工资支付情况，并结合相关事实，根据逻辑推理和日常生活经验法则，确信双方劳动合同签订时间为2018年11月1日具有高度可能性，应当认定该事实存在，故以此认定原告与被告天津市众腾劳动服务有限公司于2018年10月31日解除劳动关系。被告天津市众腾劳动服务有限公司应支付原告解除劳动合同经济补偿金1333.34元（2666.67元×0.5月）。因在劳务派遣期间，原告未能提供证据证明被告天津工大航泰复合材料有限公司作为用工单位给原告造成损害，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条第二款规定，故对原告要求被告天津工大航泰复合材料有限公司承担连带给付责任的请求，一审法院不予支持。自2018年11月起，原告与被告天津工大航泰复合材料有限公司建立新的劳动关系，其双方之间解除劳动关系，是否符合支付经济补偿金的条件，原告可另案解决，本案中不予审理。对于原告主张被告给付其解除劳动合同代通知金，因其无事实依据及法律依据，故一审法院不予支持。对于原告主张被告给付其冬季取暖补贴，虽然原告在被告天津工大航泰复合材料有限公司工作不满一年，不应享受冬季取暖补贴，但被告天津工大航泰复合材料有限公司同意支付原告2018年冬季取暖补贴185元，一审法院予以尊重。判决：一、被告天津市众腾劳动服务有限公司于本判决生效后5日内支付原告解除劳动合同经济补偿金1333.34元；二、被告天津工大航泰复合材料有限公司于本判决生效后5日内支付原告2018年冬季取暖补贴185元；三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告担负。二审中当事人未提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己的主张应当承担举证责任，否则应当承担举证不能的后果。上诉人主张上诉人入职时被非法要求与二被上诉人同时签订两份劳动合同，但未提交充分的证据证实其主张，故应当承担举证不能的后果。一审法院综合考虑本案情况，判决并无不当。综上所述，王群的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人王群负担。本判决为终审判决。审判长  郭萍会审判员  尹 来审判员  魏道博二〇一九年十一月二十二日书记员  刘文爽附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……