怀化铁路运输法院 行 政 判 决 书 （2019）湘8603行初235号 原告周芳，女，1987年8月23日出生，汉族，住湖南省怀化市中方县。 委托代理人郑弘，北京盈科（天津）律师事务所律师。 被告怀化市鹤城区城市管理和综合执法局,住所地湖南省怀化市鹤城区金海路**。 法定代表人张开森,局长。 委托代理人廖四海,怀化市鹤城区城市管理和综合执法局工作人员。 委托代理人张利军,湖南五溪律师事务所律师。 原告周芳因要求确认被告怀化市鹤城区城市管理和综合执法局于2019年9月29日作出的怀鹤执拆决字(2019）第0805号《限期拆除决定书》违法，于2019年10月8日向本院提起行政诉讼。本院于同日受理后,于2019年10月9日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。2019年11月13日依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告周芳及其委托代理人郑弘、被告怀化市鹤城区城市管理和综合执法局委托代理人廖四海、张利军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告于2019年9月29日作出怀鹤执拆决字（2019）第0805号《怀化市鹤城区城市管理和综合执法局限期拆除决定书》（以下简称《拆除决定书》）,责令当事人于2019年10月8日前自行拆除位于鹤城区××××组所建的违法建筑物。逾期不拆除的,将由怀化市鹤城区人民政府责成被告依法强制拆除。如不服本决定,可以在收到本决定书之日起60日内向怀化市鹤城区人民政府申请行政复议,也可在收到本决定之日起6个月内向怀化铁路运输法院提起行政诉讼。 原告起诉称:原告周芳于2008年在鹤城区××××组修建房屋一栋，两层,砖混结构,建筑面积约310平方米,已投入使用多年。2019年9月19日怀化市鹤城区自然资源局针对该建筑物出具了《关于申请对周芳在鹤城区××××组建设的建筑物依法出具规划认定意见和确认建筑物土地使用手续的复函》（怀鹤自然资函（2019）第23号）。被告怀化市鹤城区城市管理和综合执法局依此函件确认原告非法占地,于2019年9月24日,向原告送达了怀鹤执告字（2019）第0805号《权利告知书》,并于9月29日作出了（2019）第0805号《限期拆除决定书》。其中《限期拆除决定书》被告责令原告于2019年10月8日前自行拆除前述位于鹤城区××××组的建筑;逾期不拆除的,将由怀化市鹤城区人民政府责成被告依法强制拆除。 根据《城乡规划法》第64、65条规定有权查处违法建筑的机关为县级以上地方人民政府城乡规划主管部门或者乡、镇人民政府,所以怀化市鹤城区城市管理和综合执法局无权作出对违法建筑的拆除决定,也无权责令原告自行拆除。另《城乡规划法》第68条规定拥有强制拆除措施执行权的主体是工程所在地县级以上人民政府。所以,怀化市鹤城区城市管理和综合执法局也无权直接实施拆除行为。综上所述,被告作出的行政行为,违反法律规定,侵害了原告的合法权益,根据相关法律和行政法规的规定,特向法院提出确认该行政行为违法,望法院支持原告所请。 原告周芳向本院提交了下列证据： 1、身份证复印件1份,拟证明原告的诉讼主体资格； 2、村委会证明复印件1份，拟证明原告在本村有宅基地； 3、信息公开（2019）070号《中华人民共和国国家发展和改革委员会政府信息依申请公开答复》复印件1份，拟证明原告宅基地及地上的建筑物被征收，项目名称为张家界经吉首至怀化铁路项目建设，简称张吉怀铁路建设项目； 4、《关于村民周芳反映渝怀铁路增建二线房屋拆迁问题的答复函》复印件1份，拟证明原告宅基地及地上的建筑物因国家重点工程项目即渝怀铁路增建二线和张吉怀客运专线而被征收，同时由张吉怀项目指挥部负责征收，由张吉怀项目部实施拆迁； 5、国家发展和改革委员会的发改基础【2016】2076号文件复印件1份，拟证明国家发展和改革委员会同意建设张吉怀铁路； 6、含有视频、照片及语音视频的U盘1个，拟证明征拆方多次找原告与原告进行征收补偿事宜的商谈，由于补偿款过低未同意；拟证明房屋属于征收房屋，项目为张吉怀铁路建设项目； 7、房屋现场视频（与证据6系同一U盘），拟证明原告房屋所在村邻居房屋均被征收拆除，所在地只有原告的一处房屋； 8、证人曾某的出庭证言，拟证明原告房屋的坐落位置、被拆迁征收的情况以及原告的房屋是2009年所建。 被告辩称:一、周芳未取得《建设工程规划许可证》,擅自在规划范围内修建房屋的违法行为客观存在,应当依法拆除。 二、怀化市鹤城区城市管理和综合政执法局是依法具有对城乡规划范围内违法建筑进行查处、拆除执法权的行政执法机构,有权依据法律、法规规定对本案涉案房屋进行查处并强制拆除。 三、怀化市鹤城区城市管理和综合政执法局实施对本案违法建筑查处的具体行政行为程序合法、适用法律、法规正确。 综上,被告依照法律规定实施行政行为程序合法，查处违法行为事实清楚,适用法律正确,周芳违法行为客观存在,请求人民法院依法判决驳回周芳的诉讼请求。 被告怀化市鹤城区城市管理和综合政执法局向本院提交了下列证据： 1、《湖南省人民政府关于怀化市调整相对集中行政处罚权工作的批复》复印件1份，拟证明被告具有在城乡规划内对违法建筑实施查处的职权； 2、《关于进一步深化城市行政执法和环卫管理体制改革的通知》复印件1份，拟证明被告具有在城乡规划内对违法建筑实施查处的职权； 3、《怀化市鹤城区城市管理和行政执法局主要职责内设机构和人员编制规定》复印件1份，拟证明被告具有在城乡规划内对违法建筑实施查处的职权； 4、关于印发《怀化市鹤城区机构改革实施方案》的通知复印件1份，拟证明被告具有在城乡规划内对违法建筑实施查处的职权； 5、调查询问通知书及送达回证、送达现场照片复印件各1份，拟证明被告依法送达调查通知书并由被送达人同居住成年近亲属代收的情况； 6、现场勘验笔录及现场照片复印件各1份，拟证明涉案违法建筑的基本情况； 7、执法人员执法证件、调查询问笔录及被调查人员身份证明复印件各1份，拟证明执法工作人员依法对涉案违法建筑调查情况； 8、鹤城区自然资源局作出的怀规鹤（2019）第23号复印件1份，拟证明涉案建筑位于怀化城市规划范围内并且未办理用地手续和取得规划许可证属非法用地的情况； 9、《杈利告知书》、送达回证及送达现场照片复印件各1份，拟证明依法送达权利告知书的情况； 10、怀鹤执拆决字（2019）第0805号《怀化市鹤城区城市管理和综合执法局限期拆除决定书》及送达回证复印件各1份，拟证明依法送达《限期拆除决定书》的情况。 经庭审质证,原告对被告列举的证据提出质证意见为:对1-4号证据的真实性无异议，但对合法性、关联性有异议，认为不能证明其作出的《限期拆除决定书》合法，反而证明被告作出涉案决定书不具有主体资格，根据《中华人民共和国城乡规划法》第64条，主体应为县级以上地方人民政府城乡规划主管部门而非被告，根据法律规定被告是根据《城市管理执法办法》成立，《城市管理执法办法》第四条规定，国务院住房城乡建设主管部门负责全国城市管理执法的指导监督协调工作，各省、自治区人民政府住房城乡建设主管部门负责本行政区域内城市管理执法的指导监督考核协调工作，因此被告为住房建设管理部门而非规划部门；对5-7号证据的真实性、合法性、关联性均有异议，该三项证据均无原告签字确认，无法证明限期拆除决定书的作出合法；对8号证据的真实性无异议，但对合法性、关联性均有异议，不能证明限期拆除决定书的作出合法，第一，该证据证明了原告房屋位于怀化市城市总体规划确定的建设用地范围内，原告房屋因城市建设项目用地建设需要被征收，第二，该证据证明区自然资源局未经调查取证，径自以未到区自然资源局办理相关证件为由确认原告属于非法占地，缺乏相关依据，作出程序已经严重违法，第三，区自然资源局不具有证明被告作出行政行为合法的证明主体资格，第四，该复函无任何关于周芳签字的基础材料；对9号证据的真实性、合法性、关联性均有异议，认为该文件无原告签字确认，不符合法定送达的要件，认为无法证明涉案的限期拆除决定书的作出合法；对10号证据的真实性无异议，但对合法性、关联性有异议，认为无法证明涉案的限期拆除决定书的作出合法。 被告对原告列举的证据提出质证意见为:对1号证据无异议；对2号证据的合法性有异议，认为不能作为证明宅基地合法的依据，证据的来源不合法；对3-5号证据的真实性没有异议，但对关联性有异议，认为与本案无关；对6、7号证据所涉及的音频、视频的关联性有异议，认为与本案无关联。 本院对上述证据认证如下: 被告怀化市鹤城区城市管理和综合政执法局提供的1-4号证据，属规范性文件，不作为证据使用，但可作为审查被告主体资格的依据；5-7号证据能够证明被告送达、调查程序的合法性，与本案确有关联，予以采信；8号证据能够证明涉案建筑没有办理用地手续、没有取得规划许可证的事实，本院予以采信；原告对9号证据的三性均有异议，认为送达没有原告的签字确认，但并不能否认被告向原告送达的客观事实，予以采信；10号证据中所涉的《怀化市鹤城区城市管理和综合执法局限期拆除决定书》是本案行政机关所作的行政行为，系本案合法性审查对象，不作为单一证据进行认证。 原告提供的1号证据，被告对其没有异议，本院予以确认；2号证据，怀化市鹤城区盈口乡井坪村民委员会不是能够证明周芳在盈口乡井坪村拥有宅基地的有权机关，本院不予采信；3-7号证据与本案没有关联性，本院不予采信；8号证据证人证言中所提到的原告房屋是2009年所建与起诉状所记载的2008年有出入，本院不予采信。 经审理查明:2008年,周芳在未取得《建设工程规划许可证》的情况下,擅自在鹤城区××××组修建房屋一栋,两层,砖混结构,建筑面积约310平方米,现已投入使用。2019年9月19日怀化市鹤城区自然资源局针对该建筑物出具了《关于申请对周芳在鹤城区××××组建设的建筑物依法出具规划认定意见和确认建筑物土地使用手续的复函》（怀鹤自然资函（2019）第23号）,认定该建筑物所使用的土地权属为盈口乡井坪村五组的集体土地,土地类别为林地,位于怀化市城市总体规划确定的建设用地范围内且周芳未办理用地手续和《建设工程规划许可证》,属于非法占地。 2019年9月23日,被告作出怀鹤执告字（2019）第0805号《权利告知书》,将拟认定的事实、依据、处罚决定及原告享有的陈述、申辩、质证及听证的权利向原告告知,该《权利告知书》于次日送达原告，原告逾期未向被告陈述、申辩和申请听证、质证。2019年9月29日,被告作出涉案《限期拆除决定书》并于当日送达原告。责令当事人于2019年10月8日前自行拆除位于鹤城区××××组所建的违法建筑物，逾期不拆除的,将由怀化市鹤城区人民政府责成被告依法强制拆除。 另查明，2011年9月22日，湖南省人民政府作出湘政函［2011］223号《湖南省人民政府关于怀化市调整相对集中行政处罚权工作的批复》，同意怀化市在城市管理领域实行市、区两级分级执法，设立怀化市城市管理行政执法局和鹤城区城市管理行政执法局。2015年10月12日，中共怀化市委办公室下发怀办［2015］46号《中共怀化市委办公室、怀化市人民政府办公室关于进一步深化城市行政执法和环卫管理体制改革的通知》，载明将市本级履行的城市管理行政执法职能下放鹤城区，设立鹤城区城市管理和行政执法局，为区政府工作部门。2016年12月24日，怀化市鹤城区人民政府办公室下发鹤政办发［2016］21号《关于印发〈怀化市鹤城区城市管理和行政执法局主要职责内设机构和人员编制规定〉编制的通知》，载明设立怀化市鹤城区城市管理和行政执法局，其主要职责包括行使城乡规划方面法律、法规、规章规定的对在城市规划区内，未取得建设工程规划许可证或者违反建设工程规划许可证规定进行建设，影响及严重影响城市规划行为的行政处罚权。中共怀化市鹤城区委办公室、怀化市鹤城区人民政府办公室关于印发《怀化市鹤城区机构改革实施方案》的通知（鹤办（2019）19号）第17项，载明区城市管理和行政执法局更名为区城市管理和综合执法局。将有关部门的市政设施运行管理有关职责、园林绿化建设维护管理职责划入区城市管理和综合执法局。 本院认为:《中华人民共和国行政处罚法》第十六条规定：“国务院或者经国务院授权的省、自治区、直辖市人民政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权，但限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使”。据此，依据《湖南省人民政府关于怀化市调整相对集中行政处罚权工作的批复》、《中共怀化市委办公室、怀化市人民政府办公室关于进一步深化城市行政执法和环卫管理体制改革的通知》、怀化市鹤城区人民政府办公室关于《怀化市鹤城区城市管理和行政执法局主要职责内设机构和人员编制规定》及中共怀化市鹤城区委办公室、怀化市鹤城区人民政府办公室关于印发《怀化市鹤城区机构改革实施方案》的通知（鹤办（2019）19号）等有关规定，被告鹤城区城市管理和综合执法局是经省人民政府批准,由鹤城区人民政府设立的行使城市管理相对集中行政处罚权的专门机关,具有查处在城市规划区内未取得建设工程规划许可证进行建设行为的行政职权，依法独立履行职责,并承担相应法律责任。因此,对涉案建筑作出限期拆除决定在被告的职权范围内。原告周芳位于鹤城区××××组修建的房屋,是在未取得《建设工程规划许可证》的情况下,擅自修建。且已被怀化市鹤城区自然资源局以怀鹤自然资函（2019）23号复函确定为非法占地。本案被告在作出《限期拆除决定书》前，履行了催告程序，向原告交代了陈述申辩和申请听证的权利，进行了公告。原告逾期未向被告陈述、申辩和申请听证、质证。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第八十五条规定：“送达诉讼文书，应当直接送交受送达人。受送达人是公民的，本人不在交他的同住成年家属签收；……受送达人的同住成年家属，法人或者其他组织的负责收件的人，诉讼代理人或者代收人在送达回证上签收的日期为送达日期”，第八十六条规定：“受送达人或者他的同住成年家属拒绝接收诉讼文书的，送达人可以邀请有关基层组织或者所在单位的代表到场，说明情况，在送达回证上记明拒收事由和日期，由送达人、见证人签名或者盖章，把诉讼文书留在受送达人的住所；也可以把诉讼文书留在受送达人的住所，并采用拍照、录像等方式记录送达过程，即视为送达”，被告制作送达的《调查询问通知书》，因当事人周芳不在由其哥哥代收，虽周芳的哥哥拒绝签字，但被告把诉讼文书留在受送达人的住所，并采用拍照、录像等方式记录了送达过程，视为送达；被告制作送达的《权利告知书》、《限期拆除决定书》，当事人周芳拒绝签字，但被告也采用拍照、录像等方式记录了送达过程，符合法律规定，本院认为被告送达程序合法。 综上,被告的行政行为证据确凿,符合法定程序,法律适用正确,本院予以支持,原告要求撤销的事实与理由不成立。据此,依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定,判决如下: 驳回原告周芳的诉讼请求。 本案受理费50元,由原告周芳承担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于湖南省怀化市中级人民法院。 审 判 长  苏 立 审 判 员  刘应军 人民陪审员  朱大庆 二〇一九年十一月十三日  法官助理  杨夏媚  书 记 员  王松榕 附:本判决适用的相关法律依据： 《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条行政行为证据确凿,适用法律、法规正确,符合法定程序的,或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的,人民法院判决驳回原告的诉讼请求。