陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院     民事判决书     (2019)陕01民终11956号     上诉人（原审被告）：西安市莲湖区XX酒吧，住所地西安市莲湖区XX路XX城XX号。   经营者：彭波，男，1969年XX月XX日出生，该单位负责人。   委托诉讼代理人：杨飞，四川天润华邦律师事务所律师。   上诉人（原审被告）：祁军，男，汉族，1975年10月24日出生，住西安市灞桥区。   委托诉讼代理人：董俊俊，陕西平镜律师事务所律师。   委托诉讼代理人：秦娟，陕西平镜律师事务所实习律师。   上诉人（原审被告）：成都苏格缪斯企业管理有限公司，住所地成都市锦江区。   法定代表人邹军，该公司执行董事。   委托诉讼代理人：杨娟，四川尚上律师事务所律师。   委托诉讼代理人：杨珊，四川尚上律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：西安名扬酒业有限公司，住所地：西安市莲湖区。   法定代表人：姬扬，该公司总经理   委托诉讼代理人：金海龙，陕西东瑞律师事务所律师。   委托诉讼代理人：高媛，陕西东瑞律师事务所实习律师。   上诉人祁军因与上诉人西安市莲湖区XX酒吧（以下简称XX酒吧）、上诉人成都苏格缪斯企业管理有限公司（以下简称苏格缪斯公司）以及被上诉人西安名扬酒业有限公司（以下简称名扬酒业）买卖合同纠纷一案，不服西安市莲湖区人民法院(2018)陕0104民初6073号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。   名扬酒业向一审法院提出诉讼请求：1、请求判令XX酒吧偿还所欠人民币2707687.5元并支付违约金245000元，诉讼期间不停止计费，两项合计人民币2952687.53元；2、诉讼费由XX酒吧承担。   一审法院认定事实如下：2015年2月12日，名扬酒业与XX酒吧签订《购销合同书》，双方建立长期购销合作关系，由名扬酒业向XX酒吧供应酒水、饮料、食品等产品，双方指定XX酒吧的收货人为柯亮，同时约定XX酒吧每月25日前向名扬酒业结清所有货款，超期结款每逾期一日，应当向供方支付逾期付款金额万分之二的违约金，同时承担因违约造成的其他损失，包括律师费用。后XX酒吧多次从名扬酒业处购入酒水等货品，2015年2月至2016年6月，名扬酒业向XX酒吧供应货物，其中46笔交易单合计254074元为双方合同中约定的收获人柯亮签字确认，其余交易均为胡某某、张某甲、祝某某、袁某某、张某乙、薛某某、翟某某、杨某某等人签字。其中2015年2月至2015年6月，柯亮及以上人员在名扬酒业提交的销售单上签字，XX酒吧认可收货并通过出纳杨晓莉账户向名扬酒业公司员工解梅娜账户转账，已向名扬酒业结清该5个月的货款。2015年7月至2015年10月，2015年12月至2016年6月，名扬酒业向XX酒吧供应酒水，其中两张供货单共计11300元无任何人签字，其余销售单上有柯亮、胡某某、张某甲、祝某某、袁某某、张某乙、薛某某、翟某某、杨某某等人签字，合计金额2943088元，双方至今尚未进行对账。2015年2月至2015年10月及2015年12月至2016年6月，名扬酒业向XX酒吧供货金额合计6119880.3元，XX酒吧向名扬酒业支付货款共计3481873.09元，剩余货款2638007.21元仍未支付。另查，XX酒吧在工商部门登记为个体工商户，成立于2015年3月30日，经营者为彭波。该XX酒吧于2016年7月停止经营。苏格缪斯公司与祁军签订《股权出资合作书》一份，约定苏格缪斯公司与祁军共同投资，投资项目为XX酒吧，苏格缪斯公司占投资总额的70%，祁军占投资总额的30%，二者互惠互利、风险共担，并对双方的权利义务及利润分配进行了约定。   一审法院认为，名扬酒业与XX酒吧自愿签订《购销合同书》，约定由名扬酒业向XX酒吧供应酒水、饮料等，该合同主体适格，内容不违反法律规定，双方之间买卖合同法律关系合法有效。虽然双方在合同中约定XX酒吧收货人为柯亮，但实际交易过程中，XX酒吧由其他员工胡某某、张某甲、祝某某、袁某某、张某乙、薛某某、翟某某、杨某某等人在名扬酒业自2015年2月至2015年6月的销售单上签字收货，XX酒吧也依据该销售单与名扬酒业进行了结算，故依据双方实际的交易习惯，名扬酒业提交的由XX酒吧员工签字确认的销售单，本院全部依法予以认定。依据名扬酒业提交的依法予以认定的销售单，扣除XX酒吧已经支付的货款，XX酒吧尚欠名扬酒业货款2638007.21元，应当向名扬酒业予以支付。名扬酒业与XX酒吧在合同中约定了每月25日前需方结清上月所有货款，超期结款每逾期1日，应支付逾期付款金额万分之二的违约金。对于违约金的约定，符合法律规定。以此计算，截止2017年1月25日，被告应当向名扬酒业支付违约金97078.66元。2017年1月26日以后的逾期付款违约金，按照双方约定，XX酒吧应当按照欠付金额，以日万分之二向名扬酒业予以承担。因名扬酒业系与XX酒吧之间签订的买卖合同，按照合同相对性原则，XX酒吧负有向名扬酒业承担支付货款的义务，XX酒吧称其并非实际投资人，故不承担支付货款责任的辩称理由，本院依法不予采信。苏格缪斯公司及祁军作为XX酒吧的出资人，实际参与酒吧经营管理，共享收益、共担风险，因此其应对XX酒吧所负名扬酒业的债务共同承担无限连带责任。综上所述，XX酒吧、苏格缪斯公司及被告祁军，应当共同向名扬酒业支付货款2638007.21元并承担违约金。根据《中华人民共和国民法总则》第一百零二条、第一百零四条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第七条之规定，判决：被告XX酒吧、被告苏格缪斯公司、被告祁军于本判决生效后十日内，共同连带向名扬酒业支付货款2638007.21元及逾期付款违约金97078.66元（违约金截止至2017年1月25日），自2017年1月26日起以欠付货款2638007.21元为基数，按照日万分之二计算至欠款付清之日止。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30422元（名扬酒业已预交）,由被告XX酒吧、被告苏格缪斯公司、被告祁军共同负担,与履行本判决义务时一并支付给名扬酒业。   上诉人祁军向本院提出上诉请求：1、请求撤销原判，驳回要求其承担连带共同还款的责任诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用由三被上诉人承担。事实与理由：一审认定事实错误，祁军不是XX酒吧的实际经营者，没有掌管XX酒吧的人事权、财权及经营权。   名扬酒业辩称，祁军是XX酒吧的实际经营者，请求驳回上诉，维持原判。   苏格缪斯公司辩称，不同意祁军将其公司与XX酒吧列为共同经营者的观点不认可，其不应承担责任。   XX酒吧辩称，驳回祁军的诉讼请求，应当由祁军与苏格缪斯公司承担责任。   XX酒吧向本院提出上诉请求：1、请求撤销原判，驳回名扬酒业对其的诉讼请求；2、本案诉讼费由三被上诉人承担。事实与理由：一审认定事实错误，名扬公司提交的送货单不足以证实其主张的金额；XX酒吧没有授权柯亮以外的人员进行签收销售清单，其他人员的签字真实性无法核实，之所以付款是为了以后合作所做的让步。   名扬酒业辩称，一审提交的证据足以证明酒水实际已经送达至XX酒吧，且签字的收货的也是XX酒吧的工作人员，约定了签字，但是不能保证签字人时时刻刻都在XX酒吧，行业惯例是我公司将酒水送货至XX酒吧门口，由XX酒吧人员进行签字入库即可。   苏格缪斯公司辩称，请求驳回XX酒吧的上诉请求，应当由XX酒吧承担责任。   祁军辩称，应该由苏格缪斯公司承担责任，其行为是履行职务的行为；彭波是XX酒吧的名义及实际经营者。   苏格缪斯公司向本院提出上诉请求：1、请求撤销原判；2、请求改判为驳回对其公司的诉讼请求；3、请求判决被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：成都缪斯公司并没有实际参与经营，与XX酒吧及其他经营者仅仅是融资关系，完全不知道XX酒吧的实际经营状况，因此，不应承担连带责任。   名扬酒业辩称，苏格缪斯公司是实际经营者，XX酒吧是个体工商户，二者应当承担连带责任。   XX酒吧辩称，驳回成都公司上诉，请求祁军与苏格缪斯公司承担连带责任。   祁军辩称，同意苏格缪斯公司意见。   本院对原审查明的事实予以确认。   本案二审的争议焦点为：1、原审名扬酒业起诉XX酒吧货款具体数额是多少；2、苏格缪斯公司与祁军是否应当承担连带责任问题。   本院认为，1、虽然XX酒吧与名扬酒业签订合同中确定柯亮为XX酒吧的收货人，但在实际供货过程中也有XX酒吧其他工作人员签收货物，在付款过程中也认可了其他人员收货的事实，因此，一审判决按照名扬酒业提交的销售清单认定货款数额并无不妥；2、XX酒吧虽然登记为个体工商户，但实际上为祁军、成都苏格缪斯公司合伙开办，实际经营者系彭波，一审判令三上诉人对外承担连带责任依法有据。上诉人上诉理由本院不予采纳，其上诉请求应当予以驳回。   综上，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应当予以维持；上诉人XX酒吧、祁军以及成都苏格缪斯公司的上诉请求不能成立，应当予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费93636元，由上诉人祁军负担28681元，由上诉人西安市莲湖区XX酒吧负担32391元，由成都苏格缪斯企业管理有限公司负担32564元。   本判决为终审判决。         审判长  杨    柳   审判员  罗    怡   审判员  孙    鹏     二○一九年十一月二十日     书记员   王    敏                            1