河南省平顶山市卫东区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0403民初1836号原告：王付东，男，1963年11月8日出生，汉族，住河南省平顶山市新华区。委托诉讼代理人：李惠娜，河南首位律师事务所律师。被告：王伟生，男，1978年9月19日出生，汉族，住河南省平顶山市卫**。委托诉讼代理人：李朋起，河南旭宏然律师事务所律师。原告王付东与被告王伟生合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。王付东的委托诉讼代理人李惠娜、王伟生及其委托诉讼代理人李朋起到庭参加了诉讼,本案现已审理终结。王付东向本院提出诉讼请求：1.原被告之间的协议合法有效，被告支付原告违约金300万元；2.诉讼费由被告承担。本案审理过程中，王付东放弃要求王伟生赔偿违约金300万元的诉讼请求。事实与理由：2017年4月10日原告与被告签署了一份“合作协议”，该合作协议是基于贵院出具的（2017）豫0403民初800号民事调解书中所确定的原告债权及管理经营权签署的“合作协议”，协议中约定了原告与被告共同经营位于平顶山市新华区××（××西）的平顶山市鑫池商品混凝土有限公司及所有财产进行经营管理和使用。其中原告占股51%，被告占股49%，协议第五条规定，双方合作经营期间，任何一方均无权对公司财产进行变卖、转让、质押等行为，否则应支付违约金100万元。协议第八条约定如果单方面提出解除本合作协议，承担违约金200万元。被告擅自处置公司资产，将公司的资产对外进行拍卖，使该协议已经无法继续履行，被告的行为严重损害了原告的合法权益，根据合同法、诉讼法相关规定诉至贵院，望法庭依法裁决。王伟生辩称，一、该协议为无效协议，违约金的约定应认定为无效。二、本协议系卫东区人民法院的司法强制执行行为导致的协议自然终止，非王伟生的违约行为。三、原、被告双方有协商解约的事实。四、王付东也存在事实上主动退出的事实。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：王伟生与平顶山市鑫池商品混凝土有限公司（以下简称鑫池混凝土公司）、郭怀珍、郭松坡民间借贷纠纷一案，经本院主持调解，双方于2017年3月14日达成调解协议：一、王伟生和鑫池混凝土公司、郭怀珍、郭松坡一致确认共欠本息共计5000000元，鑫池混凝土公司自愿以位于平顶山市新华区××（××西）租赁的场地经营管理权交于原告王伟生使用。原告王伟生对平顶山市鑫池商品混凝土有限公司的经营管理和对该公司所有财产的使用期限为二十年，还款限额为5000000元，二十年期满或者5000000元借款本息全部清偿之日原告王伟生对鑫池混凝土公司的经营管理权和对该公司所有财产的使用权终止。二、自本调解书生效之日起，鑫池混凝土公司由原告王伟生经营管理，该公司的现有财产(22间办公室，5间磅房(包括内部办公设施)和试验资质及所有设备，20吨油罐一个、发电机一个、变压器一个、配电柜两个、实验室设备仪器，200吨地磅一台、铲车一台、商生产线一条和生产线全部设备。储料场防尘棚，公司厂区四周围墙，储料场用于生产的沙子1000立方，石子100立方，水泥200吨，煤粉灰100吨，外加剂8吨，膨胀剂5吨，防冻剂5吨，六辆重型特殊结构货车，车号分别是:豫Ｄ×××**、豫Ｄ×××**、豫Ｄ×××**豫Ｄ×××**、豫Ｄ×××**、豫Ｄ×××**,公司使用土地约20亩，租赁期间50车，每亩1500一年，已经交付5年)。鑫池混凝土公司将该公司营业执照、生产经营许可证、税务登记证、财务账册、财产凭证、公司行政、财务、合同、法人印鉴、钥匙等物品全部交付给王伟生。三、自本调解书生效之日起，鑫池混凝土公司、郭怀珍、郭松坡不再参与平顶山市鑫池商品混凝土有限公司的经营管理，不再拥有该公司所有财产的使用权，不得阻碍原告王伟生的生产经营，并按照原告王伟生的要求配合实施生产经营所需的相关手续。四、自本调解书生效之日起，原、被告双方均应严格履行，如果鑫池混凝土公司、郭怀珍、郭松坡违反调解书的约定，原告王伟生有权对5000000元借款本息申请予以强制执行，鑫池混凝土公司、郭怀珍、郭松坡并应当赔偿原告王伟生违约金2000000元。本院作出（2017）豫0403民初800号民事解调书予以确认。2017年4月10日，王伟生（甲方）、王付东（乙方）签订合作协议一份，主要内容如下：一、甲、乙双方共同对鑫池混凝土公司及所有财产进行经营管理和使用。二、合作期限二十年。三、甲方所占比例为49%，乙方所占比例为51%（乙方所占有比例中包含有陶新立和庞彦景的股份，具体份额三方另行协商确定。但陶新立和庞彦景确认不参与公司经营和管理，也不行使表决权和决策权，由乙方王付东全权代表）。在日常经营过程中甲、乙双方有配合的义务。公司在经营过程中的出资和盈利以及亏损按照双方所占比例承担和分配。四、在签订本协议时，甲方把平顶山市卫东区人民法院（2017）豫0403民初800号民事调解书中第二条中所约定的所有公司财产及材料物品等（以厂内实物为准）全部归甲、乙双方所有，由甲、乙双方行使日常经营管理和使用财产的权利，双方对对方日常的经营管理有权进行监督并提出建议和意见。五、甲、乙双方在合作经营期间，公司所租凭土地租金的支付按照双方所占有比例予以承担。六、双方在合同经营期间，都应当妥善保管和使用公司财产，任何一方均无权对公司财产进行变卖、转让、质押等行为，否则应视为违约，应当支付给守约方违约金100万元。七、在签订本协议后，甲、乙双方应全面履行本合作协议，并尽自己最大努力盘活企业经营。双方在公司日常经营过程中，更应该充分发挥自己的资源优势和人脉优势，从而实现公司盈利最大化。八、甲、乙双方在合作经营期间，非因不可抗力因素，任何一方均无权单方面提出解除本合作协议。如有违约，违约方应支付对方违约金200万元，本合作协议还应当继续履行。九、甲、乙双方在合作经营管理的过程中如遇到需要协商的事项，双方应当妥善协商解决。协商解决不成的，应当按照双方所持比例行使表决权，过半数通过。表决结果对双方具有约束力。十、甲、乙双方在合作经营过程中，未经对方同意，任何一方均无权让第三方参与合作经营，也无权委托他人参与经营。十ー、甲乙双方在合作经营期间的其他事项，都受平顶山市卫东区人民法院(2017)豫0403民初800号民事调解书的调整。十二、甲、乙双方在合作经营期间如公司之前还有其他确定欠款由甲方在自己的49％份额范围内解决，和乙方无关。十三、本协议一式两份，甲、乙双方各持一份，具有同等效力如有未尽事宜，双方可以另行签订补充协议。十四、本协议签订地为卫东区，如有纠纷，应妥善解决。如解决不成，由合同签订地法院管辖。十五、本协议是双方真实意思表示，自双方签字之日起生效，协议签订后，王付东履行了投资408000元。王伟生、王付东经营期间，因鑫池混凝土公司还欠他人债务，分别于2017年9月16日被平顶山市湛河区人民法院强制执行了名下豫Ｄ×××**号江淮牌重型特殊结构货车一辆；于2018年9月10日被河南省郏县人民法院强制执行了名下豫Ｄ×××**号重型特殊结构货车一辆。由于调解书中约定的经营权无法实施，2018年8月3日，王伟生依据（2017)豫0403民初800号民事调解书向本院申请强制执行，本院于2019年5月17日作出（2018）豫0403执1206-5号执行裁定：一、将鑫池混凝土公司所有的房屋10间(办公用561平方米)、磅房5间(96平方米)、办公设施36个、实验室仪器38个、20吨油罐1个、发电机1个、变压器1个、配电柜2个、地磅1个、商砼生产线1个、储料场（防尘棚未封闭）2880平方米、公司厂区三面围墙1条、豫Ｄ×××**特殊结构货车1辆、豫Ｄ×××**特殊结构货车1辆，物品的所有权及相应的其他权利归王伟生，自裁定送达买受人王伟生时起转移。同时解除对上述财物的查封，并为王伟生办理相关手续。二、王伟生可持本裁定书到财产管理机关办理相关产权登记变更手续。王伟生主张其与王付东已经协商终止合伙事宜，并申请了在公司打工的两名工人出庭作证，证明内容为该二人在宿舍听到了股东开会时王付东退出了公司经营。但没有提供股东会决议、结算书等书面证据。本院认为，依法成立的合同，受法律保护。王付东与王伟生签订的合作协议系双方当事人的真实意思表示，不违反法律的强制性规定，且双方履行了投资款项，合法有效。王伟生依据本院（2017）豫0403民初800号民事调解书取得鑫池混凝土公司生产设备的经营权，并以经营权入股与王付东签订合伙协议，王付东占比51%，王伟生占比49%。后因鑫池混凝土公司欠有债务，被其他法院强制执行导致鑫池混凝土公司的财产流失，阻碍经营，王伟生申请对（2017）豫0403民初800号民事调解书强制执行后，本院作出的（2018）豫0403执1206-6号执行裁定取得鑫池混凝土公司生产设备的所有权，系对合伙出资的保护，并不影响合伙协议的继续履行。王伟生主张其与王付东已经协商终止合伙事宜，但仅提供了在公司打工的两名工人出庭作证。该两名工人并不参与经营决策，且与经营人王伟生有利害关系；该证人证言为孤证，证明力较低。且王伟生未提供股东东决议等其他充分、有效的证据证明合伙终止后双方结算等有关后续事宜的事实，故对王伟生的主张，本院不予采纳。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条、第七十七条规定，判决如下：王付东与王伟生于2017年4月10日签订的合作协议有效。案件受理费400元，减半收取200元，保全费5000元，由王伟生承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审 判 长  戴远哲审 判 员  宋玲玲人民陪审员  梁如冰二〇一九年十一月六日书 记 员  韩 静附:相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：(一)未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言；(二)与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言；(三)存有疑点的视听资料；(四)无法与原件、原物核对的复印件、复制品；(五)无正当理由未出庭作证的证人证言。第七十七条人民法院就数个证据对同一事实的证明力可以依照下列原则认定：(一)国家机关、社会团体依职权制作的公文书证的证明力一般大于其他书证；(二)物证、档案、鉴定结论、勘验笔录或者经过公证、登记的书证其证明力一般大于其他书证、视听资料和证人证言；(三)原始证据的证明力一般大于传来证据；(四)直接证据的证明力一般大于间接证据；(五)证人提供的对与其有亲属或者其他密切关系的当事人有利的证言，其证明力一般小于其他证人证言。