广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)粤13民终4285号上诉人（原审原告）：刘长海，男，汉族，1988年12月8日出生，住所地：陕西省城固县。被上诉人（原审被告）：邓淑萍，女，汉族，1962年5月5日出生，住所地：黑龙江省双鸭山市尖山区。被上诉人（原审被告）：杨梦昌，男，汉族，1981年4月29日出生，住所地：浙江省。被上诉人（原审被告）：邓霞，女，汉族，1981年10月29日出生，住所地：河南省汝南县。原审被告：惠州市四五六房网投资有限公司，住所地：惠州大亚湾**龙山一路**鹏惠花园****房。法定代表人：杨梦昌。上诉人刘长海因与被上诉人邓淑萍、杨梦昌、邓霞及原审被告惠州市四五六房网投资有限公司劳动争议纠纷一案，不服惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院（2017）粤1391民初2360号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人刘长海到庭参加诉讼，被上诉人邓淑萍、杨梦昌、邓霞及原审被告惠州市四五六房网投资有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人刘长海上诉请求：1、要求被上诉人支付从2016年8月5日至2016年12月31日期间未足额支付的加班工资18965元；2、要求被上诉人支付从2016年9月5日至2016年12月31日期间未依法签订劳动合同的二倍工资差额23172元；3、要求被上诉人支付解除劳动关系的经济补偿金2896.5元；4、要求被上诉人支付2016年10月1日至2016年10月3日法定节假日加班费1241元。事实与理由：根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的争议，用人单位负有举证责任；而在本案中上诉人虽然只提供了2016年8月、9月和10月的工资表，但是劳动者的举证能力有限，所以应当由被上诉人对上诉人的工作年限负有举证责任。关于加班工资的认定，根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第9条：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任；但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果；而在本案中被上诉人提交了考勤表和工资表，并且考勤表和工资表上显示的确有加班事实的存在，根据上述司法解释，应当由被上诉人对上诉人2016年8月5日至2016年12月31日期间所有的考勤时间和具体工作加班时间承担举证责任。被上诉人邓淑萍、杨梦昌、邓霞及原审被告惠州市××房网投资有限公司未出庭，未答辩。原审原告刘长海向一审法院提出诉讼请求：1、要求被告支付从2016年8月5日至2016年12月31日未足额支付的加班工资18965元；2、要求被告支付从2016年9月5日至2016年12月31日未依法签订劳动合同的二倍工资差额23172元；3、要求被告支付解除劳动关系的经济补偿金2896.5元；4、要求被告支付2016年10月1日至2016年10月3日法定节假日加班费1241元。一审法院认定事实：原告于2016年8月5日入职被告四五六房网公司，岗位为高级职业顾问，双方未签订书面劳动合同，商定原告的工资由底薪加提成，基本工资为2000元。被告四五六公司于2016年3月29日成立，投资者为邓淑萍、杨梦昌、邓霞，于2017年7月18日核准注销。2017年9月5日，原告以被告为被申请人向本区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，该仲裁院以被申请人主体不适格为由作出不予受理的通知。原告遂提诉本院，并提出前述诉讼请求。一审法院认为，原告主张其于2016年8月5日至2016年12月31日期间在被告四五六公司处工作，但不能提供确实充分的证据，本院不予采信。根据原告提供的证据综合判断，仅可认定原告在被告处工作的期间为2016年8月至2016年10月，被告自用工之日起超过一个月未与原告签订劳动合同，应当在2016年9月、10月向原告支付双倍工资，原告月工资为2000元，被告应支付双倍工资差额4000元。由于被告无正当理由拒绝原告继续上班，违反了《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定即属违法解除劳动合同的行为，应当向原告支付经济赔偿金。原告工作不满半年，则经济赔偿金计算为：1000元×2倍=2000元。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”原告作为劳动者未能提交有效证据证实其在被告处工作期间（含10月份国庆期间）加班的事实，故原告请求被告支付加班工资的请求无事实依据，依法本院应当予以驳回。根据我国公司法的相关规定，有限责任公司的股东仅以其出资额为限对公司承担责任，有限责任公司解散后，其股东应对公司进行清算。本案中，被告公司虽已登记注销，但未有证据表明该公司已经清算。被告邓淑萍、杨梦昌、邓霞作为被告公司的股东决定解散公司，本应进行清算而不予以清算，其应当对公司所负任务承担连带清偿责任，故其三人应当对公司原对原告所负债务承担责任。被告公司已被核准注销，作为法律主体已消灭，故原告对其提起诉讼理由不成立，依法应当予以驳回。被告杨梦昌、邓淑萍、邓霞经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其自行放弃了答辩、举证、质证等诉讼权利，应当承担相应不利的诉讼后果。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》四十四条、《中华人民共和国公司法》第一百八十三条，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）》第二十条的规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告杨梦昌、邓淑萍、邓霞应于本判决生效之日起十日内，向原告刘长海支付两倍工资差额4000元；二、被告杨梦昌、邓淑萍、邓霞应于本判决生效之日起十日内，向原告刘长海支付经济赔偿金2000元；三、驳回原告刘长海的其他诉讼请求；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院经审理查明：除上诉人关于加班的事实外，一审认定事实基本清楚，本院予以确认。本院认为，本案系劳动争议纠纷，本案争议焦点是：一、上诉人工作年限的认定。二、上诉人请求被上诉人支付加班工资有无依据。关于焦点问题一。根据上诉人一审提供的2016年10月的《考勤表》及9月、10月的《工资表格》、工作证，仅可证明上诉人在惠州市××房网投资有限公司处的工作时间为2016年8月至2016年10月，上诉人称其工作至2016年12月31日，确实工作了五个月，但除了口述外，未能提供任何证据予以证明其主张，本院不予采信。因此，本院认定上诉人在惠州市××房网投资有限公司处的工作时间为2016年8月至2016年10月。关于焦点问题二。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”根据上诉人提交的2016年10月的《考勤表》及9月、10月的《工资表格》，可知上诉人在2016年9月、10月存在加班的事实，具体计算如下：2016年10月国庆期间，根据考勤显示的每天工作11个小时，以2000元工资为基数计算，上诉人的2016年10月国庆期间的加班费为2000÷21.75天÷8×300%×33=1138元；此外，根据考勤表计算，2016年10月期间，上诉人休息日加班8天共计96.5小时，加班费为2000÷21.75天÷8×200%×96.5=2218元；2016年10月期间，上诉人正常工作日加班共86小时，加班费为2000÷21.75天÷8×150%×86=1483元；根据《工资表格》，2016年9月的出勤天数为30天，加班费为2000÷21.75天×200%×8=1471元。上诉人请求的其他时间加班费，因上诉人无提供证据，本院不予支持。综上，被上诉人应当支付上诉人2016年9月、10月期间的加班费共计6310元，一审法院驳回上诉人关于加班费的请求不当，本院予以纠正。综上所述，上诉人刘长海的上诉请求部分有理，本院予以支持，对于无理部分，本院予以驳回。原审判决认定事实部分有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院（2017）粤1391民初2360号民事判决第一、二判项；二、被上诉人邓淑萍、杨梦昌、邓霞应于本判决生效之日起十日内，向上诉人支付加班费6310元；三、驳回上诉人刘长海的其他上诉请求。本案属于劳动争议案件，二审免收受理费。本判决为终审判决。审判长 周 娟审判员 严丽芳审判员 丁晓鹏二〇一九年十一月十四日法官助理马晓曼书记员蒋妍妮