山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁02民终10771号 上诉人（原审被告）：某小学，住所地山东省青岛市崂山区北宅街道洪园村。 法定代表人：孙吉昌，该校校长。 委托诉讼代理人：孙涛，山东源中律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王超，山东源中律师事务所律师。 被上诉人（原审原告):王某，女，1973年6月17日出生，汉族，住山东省青岛市李沧区。 委托诉讼代理人：王振强，山东凌恒律师事务所律师。 委托诉讼代理人：常子谦，山东凌恒律师事务所实习律师。 上诉人某小学因与被上诉人王某提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省青岛市崂山区人民法院（2019）鲁0212民初6525号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 某小学上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判；一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。被上诉人自身未尽谨慎注意义务，未按操作规程要求清理压面机，自身存在严重过错，对于损害后果应当承担主要责任。涉案压面机系教育局统一采购，符合质量标准，根据《侵权责任法》第三十五条的规定，因被上诉人的过错行为，应当减轻上诉人的赔偿责任。 王某辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。 王某向一审法院起诉请求：一、请求法院依法判令被告赔偿原告误工费9011元；二、请求法院依法判令被告赔偿原告交通费276元；三、请求法院依法判令被告赔偿原告住院伙食补助费920元；四、请求法院依法判令被告赔偿原告后续治疗费10000元；五、本案诉讼费用由被告承担。后原告变更诉讼请求为：被告支付原告伤残赔偿金406536元、误工费36000元、护理费17572元、交通费336元、住院伙食补助费1120元、被扶养人生活费35443元、精神损害抚慰金50000元、鉴定费2080元、后续治疗费10000元、律师费30000元。事实与理由：2018年10月8日，被告雇佣原告从事面点师工作，月工资4000元。10月11日早晨7点左右，原告在进行面食加工工作时，被压面机压伤左手，后被紧急送往青岛市第八人民医院进行手术治疗，本次事故造成原告开放性拇指骨折，拇指神经损伤、拇指伸肌和肌腱损伤等，共住院46天，被告除支付原告医疗费和扩理费外，未有支付其他费用。现原告左手已失去劳动能力，原告与被告协商赔偿未果。原告依法向贵院提起诉讼，请求法院依法判决所请。 一审法院认定事实：2018年10月8日,原告王某受被告凤凰台小学的雇佣为面点师，原告称双方商定工资4000元/月。2018年10月11日原告王某在被告处工作时，将手伸进机器清理运行中压面机里的残渣，导致左手部受伤。当日，被送至青岛市第八人民医院救治，并住院治疗，入院被诊断为：“1.手套撕脱伤；2.手指开放性伤口伴有指甲损害;3.开放性拇指骨折”，住院46天，并于2018年11月26日出院。住院医嘱载有：“…….5.至少3个月后，可视恢复情况分次行皮瓣修整、虎口开大等手术……”。2019年4月17日，原告再次入住青岛市第八人民医院，诊断为：“皮瓣移植感染、手部瘢痕”,期间行“左手清创、皮瓣修整、瘢痕切除、伸肌腱松解、虎口成行、拇内收肌切断、掌指关节脱位复位内固定术”，住院9天出院。原告花费的医疗费90390.01元，被告已经支付，原告未主张。另，被告曾为原告垫付2018年10月12日至2018年11月26日的期间（46天）的护理费10290元。庭审中,原告自认第二次住院时,被告为原告支付了7天的护理费。经原告申请，法院依法委托青岛青大司法鉴定所对原告的伤情进行鉴定，2019年7月1日，青岛青大司法鉴定所出具司法鉴定意见书（青大司法鉴定所[2019]医鉴字第1514号），载明：“（一）被鉴定人王某因外伤致左手损伤为伤残七级。（二）被鉴定人王某误工期限建议至评残前一日，护理期限建议为60-90天。”原告垫付鉴定费2080元。庭审中，被告提交照片一组，欲证明被告所属的面点操作间有严格的面点及压面机操作规范，被告尽到了谨慎的注意和提醒义务，原告应当为自身的损害承担主要责任。原告辩称，真实性不予认可，且不能显示系被告工作场所，事发时食堂未悬挂职责操作规程，系在原告受伤后才悬挂。庭审中，提交委托代理合同及发票各一份，欲证明原告与山东凌恒律师事务所2018年12月12日签订委托代理合同及原告支付律师费30000元，该费用由被告承担。被告质证称，无异议，但不应当由被告承担。庭审中，原告称其曾从事过2年的面点师工作，没有取得过面点师证。另查明，原告王某有一女毕浩文，出生于2002年3月20日，原告和其女儿的户口均在青岛市李沧区。原告父亲现已去世，其母苏传芬健在，系1943年5月16日出生，户籍所在地山东东平县东平街道宿城村，育有包括原告在内的三名子女。原告明确诉讼请求：伤残赔偿金，按2018年的青岛市人均可支配收入50817元计算20年；误工费按照4000元/月，计算9个月（2018年10月8日至2019年6月30日），共计36000元；护理费，依据鉴定报告60天-90天，按照2018年社平月工资5732元*30天计算，191元/天*92天；交通费按6元/天计算56天；住院伙食补助费，按20元/天计算56天；被扶养人生活费，按2018年人均可消费支出32890元计算，女儿毕浩文32890元*0.4*2年除以2人即13516元；原告母亲苏传芬32890元*0.4*5年除以3人即21927元。 一审法院认为，公民的健康权受法律保护。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，被告雇佣原告在被告食堂担任面点师，为被告提供特定的劳务，双方形成管理与被管理的关系，故原被告的关系应认定为雇佣与被雇佣关系。故被告应对原告在其工作期间发生的人身损害承担全部责任。对原告主张的具体赔偿金额分析如下：1.伤残赔偿金406536元，原告按2018年的青岛市城镇居民人均可支配收入50817元计算20年，乘以0.4。法院认为，原告系青岛城镇户口，受伤时45岁，根据鉴定报告原告构成七级伤残，原告计算正确，法院予以确认。2.误工费36000元，误工费按照4000元/月，计算9个月（2018年10月8日至2019年6月30日）。法院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算。本案中，原主张的月工资4000元，低于社平工资，可按此标准计算。关于误工期，根据鉴定报告误工期计算至评残的前一日，故误工期应为2018年10月11日至2019年6月30日，故误工费应为35066.7元（4000元/30天*263天）。3.护理费17572元，原告按照2018年社平工资5732元/月，计算92天。法院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。本案中，鉴定报告中的建议护理期为60-90天，结合原告的病例，法院酌情支持护理期75天，但被告已经支付原告53天的护理费，故该部分护理期间应予扣减，故法院支持原告剩余22天的护理期。因原告未提供护理人员及收入情况，故法院参照2018年社平工资5732元/月计算。综上，法院支持原告护理费4203.5元（5732元/30天*22天）。4.交通费336元，原告按照6元/天计算56天。法院认为，应为55天，故支持330元。5.住院伙食补助1120元，原告按照20元/天，主张56天。法院认为原告住院55日，故应为1100元。6.被扶养人生活补助35443元，原告按2018年青岛市人均可消费支出32890元计算，原告女儿毕浩文32890元*0.4*2年除以2人即13156元，原告母亲苏传芬32890元*0.4*5年除以3人即21926.7元，法院依法确认35082.7元。7.精神损害抚慰金50000元，法院认为，原告主张过高，法院酌情支持3000元。8.后续治疗费10000元，法院认为，原告未举证证明原告的伤情仍需后续治疗，应承担举证不能的法律后果，故法院不予支持。9.律师费30000元，无法律依据，不予支持。10.鉴定费2080元，有票据支持，法院予以确认。综上，法院依法确认原告王某所主张的赔偿金额共计487398.9元。判决：一、被告某小学于判决生效之日起十日内赔偿原告王某487398.9元；二、驳回原告王某的其他诉讼请求。 本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院对一审查明认定的相关事实予以确认。 本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。本案争议的焦点问题是，一审判决确认上诉人承担被上诉人全部赔偿责任是否正确。本案中，被上诉人在为上诉人提供面点劳务工作过程中，因需要对压面机进行清理，左手伸入压面机内清理残渣时致手部损伤。被上诉人庭审中自述其曾经从事面点工作三年时间，熟知压面机操作流程，但未取得面点师资格。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”规定，被上诉人在从事面点工作过程中，未按规定在断电情况下操作清理压面机残渣，自身未尽到谨慎注意义务，对于自身发生的损害存在过失，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任，其对自身受到损害应承担相应的过失责任。本院认为，结合被上诉人从事面点工作多年及在上诉人处工作时间、操作流程要求等事实情节，被上诉人自身应当承担20%的过失责任；上诉人承担被上诉人损害后果80%的赔偿责任。上诉人赔偿被上诉人经济损失为388855.12元〔（伤残赔偿金406536元+误工费35066.7元+护理费4203.5元+交通费330元+住院伙食补助1100元+被扶养人生活费35082.7元）×80%+精神损害抚慰金3000元〕。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，本院予以支持。一审判决认定事实清楚，但适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下： 一、撤销山东省青岛市崂山区人民法院（2019）鲁0212民初6525号民事判决第二项； 二、变更山东省青岛市崂山区人民法院（2019）鲁0212民初6525号民事判决第一项为：上诉人某小学于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人王某经济损失388855.12元。 三、驳回被上诉人王某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费9691元，减半收取4845.5元，鉴定费2080元，合计6925.5元，由上诉人某小学负担5600元，被上诉人王某负担1325.5元；二审案件受理费8611元，由上诉人某小学负担6800元，被上诉人王某负担1811元。 本判决为终审判决。 审判长  张好栋 审判员  范黎强 审判员  衣 洁 二〇一九年十一月二十六日 法官助理卢翔飞 书记员 李兵 书记员 于雪