重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝01民终9117号上诉人（原审被告）：重庆聚城助业人力资源管理有限公司，住所地重庆市江**建新东路**第**，统一社会信用代码91500105203012538A。法定代表人：田永胜，执行董事。委托诉讼代理人：雍涛文，重庆鼎凌律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：肖静，女，1981年4月19日出生，汉族，住重庆市江**。委托诉讼代理人：黄莉，北京市京师（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈安林，北京市京师（重庆）律师事务所律师。原审第三人：重庆聚城市政产业集团有限公司，，住所地重庆市江**洋河路**统一社会信用代码91500105762658431P。法定代表人：晏群，董事长。委托诉讼代理人：王琳，女，该公司员工。上诉人重庆聚城助业人力资源管理有限公司（以下简称助业公司）因与被上诉人肖静、原审第三人重庆聚城市政产业集团有限公司（以下简称市政公司）劳动合同纠纷一案，不服重庆市江北区人民法院（2018）渝0105民初15449号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人助业公司的委托诉讼代理人雍涛文、被上诉人肖静的委托诉讼代理人黄莉、原审第三人市政公司的委托诉讼代理人王琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。助业公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判驳回肖静的全部诉讼请求；2.由肖静承担本案一、二审的诉讼费。事实和理由：一审法院认定助业公司与肖静的劳动关系解除时间为2018年4月2日，属于事实认定错误。助业公司根本未在2018年3月30日向肖静发出《解除劳动合同证明》。第一，肖静作为助业公司的原法定代表人及临时负责人，其全面管理公司的各项事务，包括公章的使用。因肖静并非普通员工，本案存在公章被肖静私下盗用的可能，理应由其对一审中举示的《解除劳动合同证明》的真实性、合法性、关联性予以证明，并作出合理解释，而非由助业公司举证证明该证据的不合法性。肖静并未充分证明其证据来源的合法性。故一审法院不应采信该证据。第二，一审中举示的2018年4月2日的《请销假审批表》能证明只有在劳动关系并未解除的情况下，才存在请假审批，说明肖静并不认可与助业公司解除了劳动关系。助业公司举示的云之家考勤打卡记录列表证明肖静在2018年4月份有登陆该考勤系统打卡及补卡的情况，也能证明肖静并不认可已与助业公司解除了劳动关系，仍需遵守助业公司的考勤制度进行打卡或补卡。第三，肖静在一审庭审中陈述其2018年3月19日后就没怎么到公司上班，其陈述与助业公司提交的考勤记录相互印证，2018年3月份肖静的上班天数为15天，助业公司已足额发放了肖静2018年3月份的工资，不存在拖欠工资的事实。第四，《解除劳动合同证明》也载明是双方协商一致解除劳动关系，再结合市政公司跟肖静沟通后对其工作岗位进行调整，且肖静并未提出异议的事实，即便法院认定《解除劳动合同证明》是真实的，双方也是协商解除，助业公司仅需支付肖静经济补偿金。肖静辩称，一、助业公司关于《解除劳动合同证明》非真实性的说法无证据支撑。肖静被解除领导职务后，公章被全部收归助业公司保管，肖静无权使用，不存在私下加盖公章的可能性。二、肖静于2018年4月2日收到《解除劳动合同证明》后才突然知晓解除劳动合同的情况，随即向集团公司领导书写了《请销假审批表》，希望与集团公司就解除合同事宜进行协商，争取时间。三、肖静于2018年3月19日后没有上班系其委托诉讼代理人理解错误而作出的错误陈述，当时一审法官与肖静本人联系，肖静的陈述是助业公司于2018年3月19日解除肖静的职务后，未给肖静安排新岗位及职务，肖静当时到公司后没有做具体事务。四、助业公司在一审中提交的两份考勤记录相互矛盾。同时，一审判决中扣除了肖静两个工作日的工资，实际上那两个工作日属于肖静因春节期间加班两天而调休的。五、结合市政公司的《会议纪要》《离职审批表》等相关证据，均能证实助业公司已经做了一系列解除劳动合同的动作。虽然《解除劳动合同证明》上写的是协商一致，但助业公司并未提供双方协商一致的证据，从《会议纪要》及通知可以看出，一直是助业公司、市政公司要求与肖静解除劳动合同。六、肖静接到解除劳动合同通知后，向单位寄送了《情况说明》及《律师函》等材料，对调岗及解除合同均提出相应异议。综上，请求驳回上诉，维持原判。市政公司未陈述意见。肖静向一审法院起诉请求：1.依法判决助业公司支付肖静违法解除劳动关系的赔偿金290496元（按9078元/月、16个月标准计算，2002年6月1日至2018年3月30日）；2.依法判决助业公司向肖静支付因没有与劳动者签订无固定期限书面劳动合同而应当向劳动者每月支付二倍的工资差额99858元（9078元×11个月，2017年5月1日至2018年3月30日）；3.依法判决助业公司向肖静支付扣发的2018年3月份工资7376元；4.本案所有费用（包括但不限于诉讼费、保全费等）由助业公司承担。一审法院认定事实：助业公司于1992年8月13日登记成立，助业公司原名为重庆宏业劳务经济发展公司、重庆助业人力资源管理有限公司，2016年5月改为现名。2014年12月起，助业公司的法定代表人变更为肖静，2017年12月起，助业公司的法定代表人变更为田永胜。市政公司于2004年5月27日登记成立。2003年1月10日，肖静与重庆宏业劳务经济发展公司签订《劳动合同书》约定：期限2003年1月1日至2003年12月31日。2006年3月27日，肖静与重庆宏业劳务经济发展公司签订《劳动合同书》约定：期限2006年3月1日至2007年2月28日。2007年3月27日，肖静与重庆宏业劳务经济发展公司签订《劳动合同书》约定：期限2007年3月27日至2008年3月27日。2008年3月27日，肖静与重庆宏业劳务经济发展公司签订《劳动合同书》约定：期限2008年3月27日至2010年3月26日。本案证据不能证实，2010年3月26日后，肖静与助业公司还签订有书面劳动合同。市政公司于2018年3月16日印发的《集团公司党委2018年第5次会议纪要》（2018-5）载明：……六、关于对肖静同志岗位调整的相关事宜，……鉴于肖静同志在担任助业公司临时负责人期间，领导不力，助业公司出现诸多问题，肖静同志不再担任助业公司支部负责人、公司临时负责人。……会议决定：（一）肖静同志从助业公司调入江北固废公司，由江北固废公司安排岗位。（二）组建助业公司过渡工作组，由党委委员、监事会主席周泽同志任组长，党委委员、副总经理田永胜同志任副组长……时间期限在2个月至3个月。2018年3月19日，市政公司《关于肖静同志工作岗位和劳动关系调整的通知》（聚城司发〔2018〕31号）载明：助业公司、固废公司：按照集团公司党委2018年第5次会议纪要精神，决定对肖静同志岗位和劳动关系进行调整，具体要求通知如下：一、肖静同志自2018年3月19日起不再担任助业公司临时负责人，劳动关系调整至固废公司，具体工作岗位由固废公司根据需要进行安排。二、助业公司于3月31日前解除肖静同志劳动合同，办好劳动关系转移手续，做好保险和公积金停缴事宜。固废公司于4月1日前与肖静同志完善劳动合同签订，及时办好保险和公积金接续工作。三、肖静离职前应做好工作交接。助业公司与固废公司应做好工资的结算和审核发放工作，不得遗漏或重复计算其工资。四、本次劳动关系转移后，肖静同志原工作年限（集团体系内）连续计算。因肖静同志的劳动合同解除属集团内部岗位调整，并未实质性解除劳动关系，故助业公司在本次解除劳动合同时，无需向其支付经济补偿。2018年3月30日的《解除劳动合同证明》载明：……肖静于2002年6月1日到我公司，从事公司负责人岗位工作，公司依法与其签订了劳动合同。现因用人单位与劳动者协商一致，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条的规定，肖静与我公司签订的劳动合同于2018年3且30日正式解除。肖静收到了该解除证明。2018年4月2日，肖静填写了市政公司《请销假审批表》，其请休假（公休假）时间是2018年4月3日至2018年4月17日，在集团人力资源部分管领导审批处签有“拟同意，请领导审签，周泽”。2018年4月18日，肖静向公司邮寄了其所写的《情况说明》，邮件于2018年4月18日妥投。《情况说明》载明：集团党委：2018年3月19日上午我接集团电话通知，集团工作组10点到助业公司召开职工大会，宣布免去我助业公司负责人职务，工作由工作组负责。职工大会上总经理宣布工作岗位和劳动关系调整通知，在此之前集团人力资源部未与我做岗位调整相关事宜沟通，宣布岗位和劳动关系调整后也没有给我书面通知何时报到，到新公司是何岗位以及薪酬待遇也未与我进行协商。我电话向固废公司了解岗位及薪酬，告之工作岗位为安保部后勤资料整理员，工资3000元。4月2日助业公司向我出具解除劳动合同证明劳动终止时间为3月30日，4月3日助业公司将我从助业公司工作QQ群中移出。4月8日助业公司发放3月工资，工资计算方式按16号之前以负责人工资结算，19号之后按一般工作人员结算工资，未与我进行协商单方降低薪酬待遇。对于集团的这些做法，我表示强烈抗议，请求得到公平对待，向集团党委提出如下诉求……。2018年5月2日，肖静又委托律师给助业公司邮寄了《律师函》，该函于2018年5月4日签收。《律师函》载明：委托人（即肖静）于2002年6月1日到贵司上班，从事公司负责人岗位工作。自2010年3月起，贵司未以自己名义或者以其他任何公司名义与委托人订立书面的劳动合同。2018年3月16日起，贵司在未与委托人协商一致的情况下，擅自变更委托人公司负责人职务为普通员工，并降低其工资待遇。2018年3月30日贵司在未与委托人协商一致的情况下，向委托人发出《解除劳动合同证明》，解除与委托人之间的劳非关系……，综合以上事实，现本律师代表委托人函告……。2018年5月28日，助业公司向肖静发出《关于审核任期经济责任审计报告的通知》，同时附有《关于重庆聚城助业人力资源管理有限公司临时负责人肖静同志任期经济责任审计报告》。该报告中载明：……（六）被审计人员廉洁自律情况，肖静同志担任助业公司临时负责人期间（2016年1月1日至2018年2月28日），虚发员工加班工资349039.57元，已于2018年l月退回助业公272013.45元；助业〔2017〕11号决定自2017年1月起公司中层及以上人员按照上年平均工资为基数缴纳住房公积金。缴纳比例由7%提高到12%，未按规定向市政公司请示或报备……。在肖静的《自我检讨书》中，其承认违规发放加班费及擅自提高公积金缴费标准。2018年8月29日，助业公司给肖静发出《解除劳动合同通知书》，该通知书载明：肖静同志：您于2002年06月01日到我公司工作，您于2018年4月2日起请年休假至2018年4月17日，4月18日假期结束至今未返岗位工作，属无故连续旷工，严重违反《重庆聚城助业人力资源管理有限公司员工手册》的相关规定，属严重违反公司规章制度，经公司研究并征得工会同意，现决定根据《劳动合同法》第三十九条第（二）项“严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同”的相关规定，现与您解除劳动合同，解除动合同时间为：2018年8月31日。您的社保和住房公积金，我公司将于劳动合同解除之日停止缴费，请您于9月20日前到公司办理相关手续，若因您本人不到公司办理，造成的一切不利后果由您本人自行承担。一审审理中，双方当事人确认肖静是2018年9月26日收到该解除通知。另，根据银行流水显示，肖静实发工资情况如下：2017年4月支付5259.08元、2017年5月支付6587.35元、2017年6月支付6670.83元、2017年7月支付3364.95元、2017年8月支付5195.85元、2017年9月支付5585.82元、2017年10月支付5738.82元、2017年11月支付5126.38元、2017年12月支付5151.85元、2018年1月支付4133.75元、2018年2月支付8023.25元、2018年3月支付6861.6元+17208.58元、2018年4月支付1702元，前述当月支付的是上月工资。据助业公司提交肖静亦认可的其他发放费用表显示：2017年6月公司支付肖静清明祭祀费100元、2017年6月支付献血慰问金1000元、2018年1月支付半年绩效1200元（个税52.8元）、2018年2月支付攻坚克难创文工作经费3360元、2018年3月支付2017年年度绩效17740.8元（个税532.224元）。社保费肖静个人缴纳金额：养老保险2016年9月至2017年12月为384.8元/月，2018年1月至2018年9月为826.56元/月；医疗保险2016年9月至2017年12月为96.2元/月，2018年1月至2018年9月为206.64元/月；失业保险2016年9月至2017年12月为24.05元/月，2018年1月至2018年9月为51.66元/月。公积金肖静个人缴纳部分：2016年6月至12月期间为315元/月，2017年1月至5月期间为930.8元/月，2017年6月至12月期间为890元/月，2018年1月至7月为1240元/月。2018年4月9日补缴2018年1月、2018年2月公积金3700元，2018年4月9日汇缴2018年3月公积金2480元，单位比例是7%，个人比例7%。工资薪金肖静的个人所得税缴纳情况：2017年4月为66.56元、5月214.15元、6月233.43元、7月233.43元、8月170.65元、9月102.87元、11月51.82元、12月60.19元、2018年1月16.2元、2月1161.65元、3月287.33元。根据证据认定，2018年1月5日，肖静退助业公司多发的加班费13047元（其中2017年3月退700.69元、4月退1576.55元、5月退3109.31元、7月退1056.55元、8月退1408.74元、9月退1408.74元、10月退528.28元、11月退1056.55元），退多发的公积金6900元（2017年1月至12月，每月退575元）。2018年5月22日，肖静因与助业公司劳动报酬、违法解除劳动关系赔偿金劳动争议一案，向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同日仲裁委立案受理。肖静的申请事项为：一、请求裁决被申请人支付申请人2002年6月1日至2018年3月30日期间违法解除劳动关系的赔偿金287392元；二、请求裁决被申请人向申请人支付2010年3月至2018年3月30日期间因没有与劳动者签订无固定期限书面劳动合同，而应当向劳动者每月支付二倍的工资98791元的赔偿；三、请求裁决被申请人向申请人支付扣发的2018年3月份工资4500元。助业公司仲裁时辩称，肖静要求二倍差额已超过仲裁时效。仲裁委经审理后，于2018年7月27日作出渝江劳人仲案字（2018）第747号仲裁裁决：一、被申请人支付申请人2018年3月工资4500元；二、驳回申请人其他仲裁请求。2018年8月8日，肖静收到上述裁决书。2018年8月16日，肖静因不服上述裁决，诉至一审法院，一审法院予以立案受理。一审法院认为，2002年6月1日，肖静入职助业公司工作，双方形成劳动关系。关于2018年3月30日的《解除劳动合同证明》是由肖静及助业公司哪方加盖公章的问题。综合本案证据分析，认定该《解除劳动合同证明》是由助业公司加盖后交肖静的。理由：其一、根据市政公司的文件，2018年3月19日起，肖静已不再担任助业公司负责人，同时市政公司要求助业公司解除与肖静的劳动关系。据此，助业公司有与肖静解除劳动关系的动机。而本案则没有证据证明，肖静有与助业公司解除劳动关系的动机。其二、一审审理中，市政公司称肖静的负责人职务被免后，公章交给了助业公司办公室。由此可知，2018年3月19日肖静被免职后，助业公司的公章由公司保管，2018年3月30日的《解除劳动合同证明》是由公司加盖出具。本案没有证据证明，2018年3月19日肖静被免职后其还强行掌握着公司公章。其三、一审审理中，助业公司曾称2014年至2018年3月19日肖静一直在负责公司的事情，保管公司公章，不排除其在保管公章的时候盖解除证明，或通过其表妹盖公章。但助业公司没有证据证明，2018年3月30日的《解除劳动合同证明》形成于其称的2018年3月19日前。其四、之所以出现肖静请年休假又被批准之事，在于市政公司的文件所称，肖静与助业公司解除劳动合同属集团内部岗位调整，非实质性解除劳动关系之故。但助业公司给肖静出具送达《解除劳动合同证明》，在法律上实质就是解除双方的劳动关系。关于肖静收到前述《解除劳动合同证明》的时间。一审法院认定收到解除证明的时间是2018年4月2日。因为，在肖静邮寄出的《情况说明》中，其明确提到收到解除证明的时间是2018年4月2日。而2018年3月30日向肖静发出解除证明的说法源于《律师函》，显然肖静律师的此陈述没有准确表达肖静的陈述。但不管何种说法，均表明肖静已收到助业公司出具的《解除劳动合同证明》。助业公司给肖静出具送达《解除劳动合同证明》的行为，实质就是解除双方的劳动关系，且是助业公司单方解除劳动关系。理由：其一、没有证据表明肖静同意解除劳动关系；其二、肖静发出的《情况说明》及《律师函》亦表明，其不同意解除劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十九条规定，有下列情形之一的，依照劳动合同法规定的条件、程序，用人单位可以与劳动者解除固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同或者以完成一定工作任务为期限的劳动合同：（一）用人单位与劳动者协商一致的；（二）劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的；（三）劳动者严重违反用人单位的规章制度的；（四）劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（五）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（六）劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；（七）劳动者被依法追究刑事责任的；（八）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（九）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（十）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的；（十一）用人单位依照企业破产法规定进行重整的；（十二）用人单位生产经营发生严重困难的；（十三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；（十四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。助业公司向肖静出具送达2018年3月30日《解除劳动合同证明》的解除行为，没有证据证明符合前述规定的用人单位合法解除情形，因此，助业公司的前述解除行为违法，应承担法律责任。关于肖静2017年3月至2018年2月期间平均工资的问题。根据证据计算，该期间银行所发肖静的实发工资是67699.53元、社保费是7220.22元、公积金是11502.4元、个人所得税是2310.95元、半年绩效是1200元、2017年年度绩效中2017年3月至12月绩效是17740.8元÷12个月×10个月=14784元，前述合计是104717.1元。清明祭祀费、献血慰问金、攻坚克难创文工作经费，不符合《关于工资总额组成的规定》中关于工资组成的规定，故前述费用非工资范畴，不计入平均工资计算。另，根据肖静2017年1月至12月加班费、公积金退费明细表显示，700.69元至1056.55元间的八笔是2017年4月至12月期间的加班费，2017年3月加班费显示是925.52元。而肖静的2017年3月至2017年12月工资表则显示，700.69元至1056.55元间的八笔是2017年3月至11月期间的加班费，2017年12月没有加班费，925.52元非2017年3月至12月期间的加班费。因助业公司不能举证排除矛盾，故一审法院综合肖静退费收据等证据认定，2017年3月退加班费700.69元、4月退1576.55元、5月退3109.31元、7月退1056.55元、8月退1408.74元、9月退1408.74元、10月退528.28元、11月退1056.55元，合计10845.41元。再根据证据认定，2017年3月至12月，退公积金5750元（575元/月×10个月）。在计算2017年3月至2018年2月平均工资时，该二笔退费应从总工资104681.1元中减去。一审审理中，肖静对退费的异议一审法院不予认可。在肖静提供的任期经济责任审计报告及肖静自书的《自我检讨书》中，亦表明其存在虚发加班工资，擅自提高公积金缴费比例的问题。据上，2017年3月至2018年2月肖静平均工资计算为：（104717.1元－10845.41元－5750元）÷12个月=7343.47元/月。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资；第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金；第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金；《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定，……赔偿金的计算年限自用工之日起计算。由此，根据肖静在助业公司的工作年限及工资，支付的赔偿金计算为7343.47元/月×16个月×2=234991.04元。一审审理中，肖静曾称2018年3月19日后其就没怎么去公司了，后肖静又称2018年3月其都上班的。助业公司亦曾称2018年4月2日肖静请年休假后其没有上班了，后又称2018年3月肖静上班15天，旷工7天。当事人的陈述均存在前后不一的情况，双方的陈述均不足以采信。另，肖静、助业公司举示的考勤资料虽不足以采信，但结合双方举示的考勤资料综合分析可知，2018年3月23日、26日的工作日双方举示的考勤资料肖静均无考勤，由此可认定，该二日肖静没有上班，不应支付工资。其余工作日，因助业公司没有提供考勤的原始数据，加之助业公司举示的打卡记录列表上亦显示肖静是考勤上班的，因此，其余工作日一审法院认定肖静是考勤上班的，应支付工资。根据证据认定，助业公司已付肖静2018年3月工资是6164.19元，其中包括支付至肖静的1702元、个人缴纳养老保险费826.56元、个人缴纳医疗保险费206.64元、个人缴纳失业保险费51.66元、2018年4月9日补缴1月、2月公积金个人缴纳部分1850元、2018年4月9日汇缴3月公积金个人缴纳部分1240元、个人所得税287.33元。2018年3月肖静应付工资计算为7343.47元/月÷22个应工作日×20个已工作日=6675.88元。据此，2018年3月助业公司还应支付肖静工资是6675.88元－6164.19元=511.69元。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。本案中，肖静诉求支付的是2017年5月1日至2018年3月30日期间的未签无固定书面劳动合同的双倍工资差额。根据审理查明，从2010年3月26日后，当事人双方就没有签订书面劳动合同。而根据前述规定，2011年3月26日后，当事人双方就视为已订立无固定期限劳动合同。因此，肖静前述支付2017年5月1日至2018年3月30日期间双倍工资差额的诉求，一审法院不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，判决：一、本判决生效之日起三日内，被告重庆聚城助业人力资源管理有限公司支付原告肖静违法解除劳动合同的赔偿金234991.04元；二、本判决生效之日起三日内，被告重庆聚城助业人力资源管理有限公司支付原告肖静2018年3月份未付工资511.69元；三、驳回原告肖静的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取5元，由被告重庆聚城助业人力资源管理有限公司承担。本判决生效之日起三日内，被告重庆聚城助业人力资源管理有限公司向本院缴纳案件受理费5元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，肖静在一审中举示的助业公司于2018年3月30日作出的《解除劳动合同证明》已足以证明助业公司已解除与肖静之间的劳动合同。助业公司以肖静作为该公司原法定代表人及临时负责人，存在可能私下盗用助业公司公章的可能性为由，否认其向肖静出具上述《解除劳动合同证明》。根据已查明的事实，肖静自2017年12月起已不再担任助业公司的法定代表人，并于2018年3月19日被免去助业公司临时负责人职务。助业公司既未举证证明肖静于2018年3月19日被免去临时负责人职务后仍掌管助业公司印章，也未举证证明上述《解除劳动合同证明》形成于肖静被免去助业公司临时负责人之前。故助业公司并无反驳证据推翻《解除劳动合同证明》以及肖静持有该证据的合法性和真实性，一审法院根据证据认定助业公司在2018年3月30日向肖静发出《解除劳动合同证明》的事实，并无不当。尽管助业公司于2018年3月30日作出的《解除劳动合同证明》载明系用人单位与劳动者协商一致解除，但肖静对此予以否认，认为系助业公司单方解除劳动合同，并举示其于2018年4月18日发出的《情况说明》及其委托律师于2018年5月2日发出的《律师函》予以证明。鉴于《解除劳动合同证明》系助业公司制作形成，助业公司应对其记载的内容承担举证责任。现助业公司并无其他证据对其主张的协商一致之事实予以佐证，一审法院采信肖静对解除事由的主张，并无不当。另外，肖静于2018年4月2日向市政公司申请年休假并获得批准的事实，与市政公司于2018年3月19日作出的《关于肖静同志工作岗位和劳动关系调整的通知》（聚城司发〔2018〕31号）中关于肖静与聚城助业公司解除劳动合同属集团内部岗位调整，非实质性解除劳动关系的内容相吻合。但助业公司作出并向肖静送达《解除劳动合同证明》，在法律意义上就是解除双方的劳动合同。因此，上述肖静向原审第三人市政公司申请年休假并获得批准的事实，并不影响人民法院依法对助业公司单方解除与肖静劳动合同事实的认定。故一审法院结合本案已查明的事实，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条的规定，判决助业公司支付肖静违法解除劳动合同的赔偿金234991.04元，并无不当。关于肖静2018年3月份出勤的问题，因肖静与助业公司在一审中的陈述均存在前后不一的问题，一审法院对双方的陈述均不予采信，并基于助业公司未提供考勤原始数据，且助业公司举示的打卡记录列表上显示肖静除2018年3月23日、26日外，在该月其余工作日均有考勤的事实，认定肖静在2018年3月份除该月23日、26日未上班外，其余工作日均上班的事实，并无不当。同时，一审法院根据查明的助业公司应支付和已支付肖静2018年3月工资的事实，判决助业公司支付肖静2018年3月份未付工资511.69元，亦无不当。综上所述，助业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆聚城助业人力资源管理有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  万 怡审 判 员  邓 山审 判 员  朱华惠二〇一九年十一月二十七日法官助理  傅典模书 记 员  王银银