辽宁省沈阳市沈河区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）辽0103民初16568号 原告：姚庆九，男，1969年4月4日出生，汉族，住址沈阳市皇姑区。 委托代理人：王莹，辽宁同方律师事务所律师。 被告：沈阳新港澳物业发展有限公司，住所地沈阳市沈河区北站路**（新港澳大厦**）。 法定代表人：陈枝群，系该公司董事长。 委托代理人：孙晔，辽宁平安律师事务所律师。 委托代理人：李鹤，辽宁平安律师事务所律师。 被告：沈阳新港澳房产开发有限公司，，住所地沈阳市沈河区北站路**（**） 法定代表人：陈枝群，该公司董事长兼总经理。 委托代理人：孙晔，辽宁平安律师事务所律师。 委托代理人：李鹤，辽宁平安律师事务所律师。 原告姚庆九与被告沈阳新港澳物业发展有限公司、沈阳新港澳房产开发有限公司劳动争议纠纷一案，本院依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告姚庆九及其委托代理人王莹、被告沈阳新港澳物业发展有限公司、沈阳新港澳房产开发有限公司委托代理人孙晔、李鹤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告姚庆九向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付拖欠工资7298.9元（2018年8月1日至2018年9月10日）；2、判令被告向原告支付带薪休假工资71189.29元（2002年4月1日至2018年9月10日）；3、判令被告向原告支付加班费2069.01元；4、判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金163350元（2002年4月1日至2018年9月10日）；5、请求支付律师费4000元。 事实及理由：二被告为关联公司，2002年4月1日，原告到被告沈阳新港澳房产开发有限公司（以下简称“新港澳房产公司”），从事司机工作，新港澳房产公司为原告缴纳社会保险。2003年1月1日起，由被告沈阳新港澳物业发展有限公司（以下简称“新港澳物业公司”）为原告缴纳社会保险。2006年10月起，重新由新港澳房产公司为原告缴纳社会保险，2010年10月起，再次变更为由新港澳物业公司为原告缴纳社会保险。2006年9月1日起，原告与被告新港澳房产公司签订书面劳动合同，2010年10月1日起，原告与被告新港澳物业公司签订劳动合同，2013年1月1日，原告与被告新港澳物业公司签订无固定期限劳动合同。原告入职以来，一直兢兢业业，勤勤恳恳、认真工作，完成各项工作任务，从入职时的普通员工，逐渐被提升为总经理助理岗位，但是2018年8月13日，被告的上级集团公司作出决定，对原告调岗调薪，由工贸产业园调回至闽商总部大厦担任保洁主管，薪酬由4900元每月调至3400元每月，从2018年8月1日起执行，原告当即表示不接受公司作出的岗位调薪决定。2018年9月10日，被告新港澳物业公司以原告拒绝接受公司调岗调薪处理为由，将原告辞退，并于当日作出解除劳动合同证明书。原告认为，原告合法有效的劳动关系应受法律保护，被告提出变更劳动合同内容，在原告不同意变更后，自行解除与原告之间的无固定期限劳动合同，属违法解除劳动合同，应按《劳动合同法》相关规定，支付违法解除劳动合同赔偿金，二被告为关联公司，二被告交替为原告缴纳保险，签订劳动合同，原告在二被告处的工作年限应合并计算，同时，在工作期间，被告未安排原告年休假，应支付带薪年休假工资，被告安排原告加班，应支付加班费，被告无故辞退原告，原告因维权产生的合理律师费损失，应由被告承担。故请求人民法院支持原告的诉讼请求。 被告沈阳新港澳物业发展有限公司辩称，一、原告要求答辩人支付拖欠工资7,298.9元（2018年8月1日-2018年9月10日），没有事实和法律依据。答辩人于2018年8月2日对原告作出调岗通知，调岗至闽商总部大厦担任保洁主管，但原告一直未到新岗位任职、工作，属于旷工行为，原告无权要求支付其调岗后的工资；二、原告主张未休年假工资3034元(2002年4月1日-2018年9月10日)，没有事实及法律依据。答辩人根据原告申请年假需求，为原告安排年假。而原告任职于答辩人期间，从未向答辩人提出休年假的申请，答辩人无需支付。《职工带薪年休假条例》第5条第2款规定，“年休假在一个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。”未休年休假工资报酬实质是对用人单位未安排员工年休假而设定的法律责任，并非劳动者提供劳动的对价，不属于劳动报酬范畴，应适用劳动争议的仲裁时效。根据《劳动争议调解仲裁法》第27条第1款的规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为1年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”原告2002年至2017年年休假工资的诉讼请求已经超过仲裁时效，不应予以支持，原告诉请2018年假，因其在该年度工作未满一年，不符合休年假的条件；三、原告要求答辩人支付加班费2,069.01元，没有事实和法律依据。原告工作实行早八晚五，周末双休的工作制度。不涉及加班事项，答辩人无需支付任何加班费；四、原告要求支付违法解除赔偿金163,350元(2002年4月1日-2018年9月10日)，没有事实及法律依据。沈阳沃亚日用品有限公司向答辩人递交《致沈阳东北工贸中心管理有限公司的一封信》，举报原告在答辩人产业园物业管理的过程中服务不到位、恶语相向等问题，造成其重大损失，经答辩人调查基本属实。由于众多业主不满原告工作态度，原告无法胜任原工作岗位，答辩人于2018年8月2日对原告作出调岗通知，调岗至闽商总部大厦担任保洁主管，但原告一直未到新岗位任职、工作。2016年5月17日，原告已在辽宁闽商投资集团有限公司制定的员工管理制度上签字，其中《闽商集团员工考勤管理制度》第二条第四款规定，“员工无故旷工一天罚款200元，从当月工资扣除；无故旷工二天及以上者，予以开除”。原告的行为已经构成了旷工，答辩人无奈之下在2018年9月10日向原告发出《解除劳动关系通知书》。答辩人解除与原告的劳动合同符合法律规定及公司规章制度，不存在违法解除情形，无需支付赔偿金；五、原告支付的律师费与答辩人无关。 综上所述，请贵院驳回原告的诉讼请求。 被告沈阳新港澳房产开发有限公司答辩意见与被告沈阳新港澳物业发展有限公司答辩意见一致。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告沈阳新港澳物业发展有限公司于1994年12月14日成立，股东为辽宁闽商投资集团有限公司。被告沈阳新港澳房产开发有限公司于1998年11月27日注册成立，股东为辽宁闽商投资集团有限公司及沈阳新港澳物业发展有限公司。 2002年3月27日，原告姚庆九与被告沈阳新港澳房产开发有限公司签订书面劳动合同，合同期限为1年，原告从事司机工作。此后，原告与被告新港澳房产开发有限公司的劳动合同经续签，至2010年9月30日终止。 2010年10月1日，原告姚庆九与被告沈阳新港澳物业发展有限公司签订书面劳动合同，并于2013年1月1日起建立无固定期限劳动合同关系。 2013年7月5日，原告经辽宁闽商投资集团有限公司任命为总经理助理，主管物业工作。 2018年8月2日，辽宁闽商投资集团有限公司下发《岗位调整通知》，免去原告物业经理职务，调至物业保洁主管。 2018年9月10日，被告沈阳新港澳物业发展有限公司以拒绝接受公司工作安排为由，下发了《辞退通知书》，并做出了《解除劳动合同证明书》，解除原因为“辞退”。 原告2018年8月21日使用电子考勤（钉钉打卡）进行签到，8月22日以后，因无法进入考勤系统，采用定位、拍照等方式，进行考勤记录。 根据原告提供的沈阳市城镇职工基本医疗保险参保人员参保明细及职工个人缴费工资明细显示，二被告自2002年4月至2018年9月，存在接替缴费，缴费主体与同时期合同签订主体存在差异的情况。 原告提供的中国银行交易流水明细清单显示，原告离职前的平均工资为4068.74元。原告2018年度未享受带薪年休假，应休天数为10天（已工作天数253天，253天÷365天×15天取整数）。 原告姚庆九与二被告发生劳动争议后，于2018年10月23日向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，该委于当日做出了不予受理通知书。原告收到该仲裁通知书后，于法定期限内向本院起诉。 本院认为，劳动者按照合同约定及工作职责正常付出劳动期间，用人单位应及时按照双方约定的劳动报酬支付工资。本案原告2018年8月1日至9月10日期间与被告沈阳新港澳物业发展有限公司存在劳动关系，被告庭审中承认原告在8月1日至21日期间，均有正常出勤，但未按照岗位调动通知到新岗位工作。同时22日以后无法确认履行了工作职责。经核实，原告无法考勤系被告新港澳物业将其删除所致，被告未能就原告仅考勤未工作等提供有效的证据，且在9月10日解除原告的劳动合同，对原告主张的该期间拖欠的工资，本院予以支持。 关于原告主张2002年至2018年带薪年休假工资补偿诉求，根据带薪年休假相关条例实施时间，原告2002年至2007年度的诉求，因该期间尚未实施此条例，于法无据，予以驳回。根据劳动争议调解仲裁法之规定，劳动者应当在本人知晓或应当知晓权益被侵害之日起一年内主张相应诉求，原告2008年至2017年度的诉求，因已超过诉讼时效，予以驳回。因双方劳动关系已于2018年9月10日实际解除，参照原告离职前的平均工资，对原告2018年应休未休的带薪年休假给予相应的补偿。 关于原告主张支付加班费2069.01元的诉求，根据最高院关于审理劳动争议案件相关司法解释，劳动者主张加班费的，应就加班事实等提供相应的证据材料，原告未能就此项诉求提供证据，本院不予支持。 关于原告主张被告支付违法解除劳动合同赔偿金163350元（2002年4月1日至2018年9月10日）的诉求，因本院已查明二被告的企业注册存在关联，且在社会保险缴纳等存在交替缴纳的情况，二被告未能就双方的实际关系及混缴社保情况提供有效的说明，本院认为，原告非个人意愿与二被告分别签署劳动合同或变更工作地点、工作内容，而是根据二被告的经营所需进行签署。原告的工作年限符合最高院关于审理劳动争议案件中工龄连续的认定条件，2008年1月1日前工作不足6年，2008年至解除工作不足11年。 本案被告沈阳新港澳物业发展有限公司辩称，原告系未能按照公司调岗要求到岗工作存在旷工而予以解除，但被告未能就双方已就岗位调整达成一致意见或所做的岗位调整符合规章制度或合同约定提供有效的证据予以佐证。原告在工作中如存在失职或不能胜任等情况，用人单位应对劳动者进行培训，如仍不能胜任的，可以进行调岗处理。如给用人单位造成严重的损失，则应按照合法有效的规章制度进行有依据的处罚。被告新港澳物业未能就客户投诉问题进行核实，未对原告下发违纪处罚、未进行培训，直接给予调岗降薪的处理，此后因原告未到新岗位工作，以旷工、不服从岗位安排予以解除，对原告主张赔偿金的诉求，本院予以支持。 关于原告主张律师费的诉求，因无法证明双方已在建立劳动关系时予以约定或必要开支，本院不予支持。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条、《职工带薪年休假条例》第三条之规定，判决如下： 一、被告沈阳新港澳物业发展有限公司在本判决生效之日起十日内，支付原告姚庆九2018年8月1日至2018年9月10日的工资5191.15元（4068.74元+4068.74元/月÷21.75天/月×6天）； 二、被告沈阳新港澳物业发展有限公司在本判决生效之日起十日内，支付原告姚庆九2018年度应休未休的带薪年休假补偿3741.4元（4068.74元÷21.75天/月×10天×300%-4068.74元÷21.75天/月×10天×100%）； 三、被告沈阳新港澳物业发展有限公司在本判决生效之日起十日内，支付原告姚庆九违法解除劳动合同的赔偿金138337.16元（4068.74元×6×2+4068.74元×11×2）； 四、驳回原告的其他诉讼请求。 案件受理费10元，由被告沈阳新港澳物业服务有限公司负担（已由原告预交）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于沈阳市中级人民法院。 审 判 员 张 力 人民陪审员 郑 月 人民陪审员 宋 丽 二〇一九年十一月十二日 书 记 员 赵晓丹 本判决所依照的相关法律 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》 第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。 用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：(一)劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位;(二)用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动;(三)因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动;(四)用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同;(五)其他合理情形。 《职工带薪年休假条例》 第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天;已满10年不满20年的，年休假10天;已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。 《企业职工带薪年休假实施办法》 第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。 前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。 职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。 第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。 前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。 用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。