新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院民事判决书（2019）新22民终627号上诉人(原审被告)：王艳玲，女，1974年5月6日出生，汉族，哈密公路管理局伊吾分局职工，住新疆维吾尔自治区哈密市。委托诉讼代理人：程宝林（系王艳玲丈夫），男，1966年10月29日出生，汉族，哈密公路管理局伊吾分局职工，住新疆维吾尔自治区哈密市。委托诉讼代理人：张瑞宏，新疆鼎泽凯（伊吾）律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：王某1，男，2013年3月1日出生，汉族，住新疆哈密市。法定代理人：王某2（系王某1父亲），男，1976年10月1日出生，汉族，哈密公路管理局伊吾分局职工，住新疆维吾尔自治区哈密市。法定代理人：闫某（系王某1母亲），女，1982年5月3日出生，汉族，伊吾县纪检委干部，住新疆维吾尔自治区哈密市。委托诉讼代理人：余淑芳，新疆昆莫律师事务所律师。上诉人王艳玲因与被上诉人王某1健康权纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区伊吾县人民法院（2019）新2223民初25号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月5日立案后，依法组成合议庭，于2019年10月22日开庭进行了审理。上诉人王艳玲的委托诉讼代理人程宝林、张瑞宏，被上诉人王某1的法定代理人王某2、闫某，委托诉讼代理人余淑芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王艳玲上诉请求：1、判令撤销新疆维吾尔自治区伊吾县人民法院(2019)新2223民初25号民事判决书，依法改判或发回重审；2、被上诉人承担本案诉讼费，送达费等费用。事实和理由：一、一审法院对被上诉人主张的赔偿数额采用的计算标准依据不足。1、住院伙食补助费、营养费一审法院参照党政机关公务员出差补助标准，远高出当地实际经济水平，司法判例中一般适用每人每天25元的标准。2、护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；因此，被上诉人的护理费应当参照误工费计算，即按父母实际减少的收入计算。事发后，经单位协调，王维青的工资待遇未受影响。主张护理费的天数依据不足。3、王某1住院治疗33天后，未经王艳玲同意王某1父母带王某1在新疆医科大学附属医院和首都医科大学附属北京天坛医院复查，属其个人行为，依据不足。二、一审法院对双方过错的划分程度有失公平，被上诉人父亲作为法定监护人，没有尽到监护责任，一审法院仅认定王某2承担10%的责任划分过轻。王某1辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当维持原判。王某1向一审法院起诉请求：判令王艳玲赔偿原告医疗费等损失合计62774.5元；一审法院认定事实：王某1父亲王某2与王艳玲为同事，2018年6月30日，王某2在单位值夜班，将5岁的儿子王某1带到单位。晚21时许，王艳玲与几位同事在单位院内踢足球，王某1也在院内玩耍，王艳玲在踢球过程中将王某1踢倒，导致王某1头部着地，当晚送往伊吾县人民医院抢救，医院下达病危通知书。王某2、闫某将王某1转至哈密市中心医院抢救，王某1被诊断为急性开放性颅脑损伤、颅脑积气、颅底骨折、脑脊液鼻漏、头枕部软组织损伤、右侧中耳积液住院治疗33天。后王某2、闫某带王某1在新疆医科大学附属医院和首都医科大学附属北京天坛医院复查，复查结果为外伤基本愈合。王某2、闫某与王艳玲未能对赔偿问题达成一致，引发诉讼。另查，王某1在住院治疗、复查过程中共产生医疗费12842.64元，其中王艳玲垫付10425.96元。王某1损失认定如下：1、医疗费12842.64元；2、住院伙食补助费80元×33天=2640元；3、护理费参照新疆在岗职工平均工资210元计算，为210元×123天=25830元；4、交通费5795.4元；5、住宿费4176元；6、复印费50元，以上损失合计51334.04元。王艳玲应赔付90%，即46200.64元，扣除王艳玲已垫付的10425.96元，剩余35774.68元王艳玲应向王某1赔偿。王某1主张营养费6150元，王某1没有提供医疗机构出具的需要加强营养的证明，对该项主张本院不予支持。王某1主张精神损失费3000元，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款规定：“因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉”，王艳玲虽致王某1受伤，但并未造成其精神严重损害，王某1的该项主张不符合法律规定，本院不予支持。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。王艳玲跟同事踢足球时，明知王某1在场而未尽到安全注意义务，并将王某1踢倒，造成王某1颅脑受伤，王艳玲存在过错，应承担相应的侵权责任。《中华人民共和国民法总则》第三十四条规定：“监护人的职责是代理被监护人实施民事法律行为，保护被监护人的人身权利、财产权利以及其他合法权益等。监护人依法履行监护职责产生的权利，受法律保护。监护人不履行监护职责或者侵害被监护人合法权益的，应当承担法律责任”。王某1为无民事行为能力人，事发当天，王某2在单位值班，本不应将王某1带至单位，且王某2在将王某1带至单位后，在王某1独自在其单位院内玩耍时，没有对王某1进行必要的看护，导致王某1遭受人身损害，王某2作为王某1的监护人未尽到监护职责，应承担相应的责任。一审法院根据事故发生的具体情况及双方的过错程度，确定王艳玲承担90％的责任，王某2承担10％的责任。侵权责任法规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。根据王某1提供的证据，王某1损失合计51334.04元。王艳玲应赔付90％，即46200.64元，扣除王艳玲已垫付的10425.96元，剩余35774.68元王艳玲应向王某1赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《中华人民共和国民法通则》第十八条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款规定，遂判决：一、被告王艳玲于本判决生效之日起十五日内向原告王某1赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、住宿费及就餐费、复印费等损失共计35774.68元。二、驳回原告王某1的其他诉讼请求。本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点是：1、案件当事人双方在本案中过错责任的划分是否适当。王艳玲在单位的公共区域跟同事踢足球时，明知有未成年人在场，自身行为应当积极主动的防止和避免对在场儿童的人身造成伤害，但因意想上大意未尽到安全注意义务，而将王某1踢倒，造成王某1颅脑受伤，王艳玲存在重大过错，应承担相应的侵权责任。王某1为无民事行为能力人，事发当天，王某2将王某1带至单位后，在王某1独自在其单位院内玩耍时，没有对王某1进行必要的看护，导致王某1遭受人身损害，王某2作为王某1的监护人未尽到监护职责，应相应减轻王艳玲的侵权责任。原审法院根据查明的事实及双方的过错程度，确定王艳玲承担90％的责任，王某2承担10％的责任并无不当，王艳玲关于原判责任划分不当的上诉意见不能成立，不予支持。2、住院伙食补助费的计算标准是否得当的问题，根据法律规定，住院期间的伙食补助费计算参照党政机关公务员出差补助标准，按现行党政机关公务员出差补助标准，每天为120元，现王某1要求按每天80元赔付，不违反法律规定，王艳玲关于伙食补助费应按每天25元计算的上诉理由，无法律依据，不能成立，不予支持。3、计算护理费的时间是否正确的问题。本案中王某1住院治疗33天，医嘱住院期间两人护理，王某1以一人123天计算护理费，并无不当，王艳玲关于护理费的计算天数依据不足的上诉理由，不能成立。4、王某1经住院治疗后，又在新疆医科大学附属医院和首都医科大学附属北京天坛医院进行复查，属于正常的治疗行为，并未人为扩大相关损失，王艳玲关于后期治疗费用系其个人行为，不应赔偿的上诉意见，无事实依据，不予采纳。综上所述，王艳玲的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费989元，由上诉人王艳玲负担。本判决为终审判决。审判长 刘 刚审判员 王 豫审判员 周丽敏二〇一九年十一月二十一日书记员 赵 娜