黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0206民初1343号原告：齐齐哈尔市鑫浪潮商贸有限公司，住所地齐齐哈尔市建华区东市场街道裕民西小区**楼****。法定代表人：徐海樱,总经理。委托诉讼代理人:王丽英，系该公司会计。被告：齐齐哈尔市富拉尔基兴隆大家庭购物中心有限公司，住所，住所地黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区光明街**社会信用代码：91230206592704158Q。法定代表人：许英，该公司经理。委托诉讼代理人：孙光达，该公司法务部主任。被告：齐齐哈尔市天德同辉购物中心有限公司，住所地，住所地黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区光明街**会信用代码：91230206MA1BEP9R1N。法定代表人：殷晓冬，该公司经理。委托诉讼代理人：李佳欣，该公司法务部职员。原告齐齐哈尔市鑫浪潮商贸有限公司（以下简称鑫浪潮公司）与被告齐齐哈尔市富拉尔基兴隆大家庭购物中心有限公司（以下简称兴隆大家庭公司）、齐齐哈尔市天德同辉购物中心有限公司（以下简称天德同辉公司）租赁合同纠纷一案，本院于2019年5月31日立案后，依法适用简易程序，由审判员王谊兰独任审判，于2019年7月18日公开开庭进行了审理。原告鑫浪潮公司法定代表人徐海樱，被告兴隆大家庭公司委托诉讼代理人孙光达，被告天德同辉公司委托诉讼代理人李佳欣到庭参加诉讼，后本案转入普通程序，依法组成合议庭，由审判员王谊兰担任审判长，审判员佟丰、吴昊参加评议，于2019年10月31日公开开庭进行了审理，原告鑫浪潮公司委托诉讼代理人王丽英到庭参加诉讼，被告兴隆大家庭公司、天德同辉公司经传票传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告鑫浪潮公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令被告兴隆大家庭公司、天德同辉公司连带偿还鑫浪潮公司货款人民币138070.41元(在审理中，鑫浪潮公司称因其起诉的金额138070.41元不包括税款，因此其现将该诉讼请求变更为：要求给付实际所欠货款143716,70元，其中有货款100953.07元未开具增值税发票，待被告付款时原告一并开具)，并支付利息。2.本案诉讼费由兴隆大家庭公司、天德同辉公司承担。事实和理由：原告鑫浪潮公司在兴隆大家庭公司商场内设专柜经销莱克、天际品牌，双方签有合同。合同约定鑫浪潮公司销售商品由兴隆大家庭公司统一收取货款，兴隆大家庭公司在分别扣除货款的19%、23%后，按月结算，由兴隆大家庭公司将货款返还鑫浪潮公司。但兴隆大家庭公司在2018年2月份至2018年12月份期间没有给鑫浪潮公司结清货款，并于2018年12月18日给鑫浪潮公司出具了《供应商往来对账函》一份，确认兴隆大家庭公司尚欠鑫浪潮公司货款138070.41元。2019年1月27日，兴隆大家庭公司和被告天德同辉公司共同发出公告，承诺双方共同还款，承担连带责任。因兴隆大家庭公司及天德同辉公司至今未将拖欠的货款予以给付，故诉至法院。被告兴隆大家庭公司辩称，原告鑫浪潮公司诉状所述事实属实，兴隆大家庭公司同意给付所欠货款，但现在经济困难无力给付，同意延期给付。被告天德同辉公司辩称，原告鑫浪潮公司所主张的货款与天德同辉公司无关，张贴公告是事实，但只是公告，并没有债务转移的相关法律手续，被告兴隆大家庭没有把债务转给天德同辉公司，因此天德同辉公司不认可。另外，天德同辉公司承接兴隆大家庭公司的债务，原兴隆大家庭公司并未认可，也没有相关债务转移手续。当时天德同辉公司愿意承接债务是想尽快为商家和员工尽一份力量，但只是天德同辉公司的单方意愿，不能作为证明天德同辉公司承担责任的有效凭证。目前，天德同辉公司经营艰难，无法实现当初想替原兴隆大家庭公司偿还债务的意愿，因此放弃债务承接，债务仍由原兴隆大家庭公司继续偿还。原告鑫浪潮公司为证明其主张向本院提交了以下证据：1.供应商往来对账函一份，商品销售协议书一份，欲证明鑫浪潮公司是兴隆大家庭公司的供应商，兴隆大家庭公司现尚欠鑫浪潮公司货款138070.41元，其中货款100953.07元是不含税的，应加上税之后再计算货款总额，应再加上一万多元钱的税是11万多，因此，总共实际欠货款总额是14万多元。被告兴隆大家庭公司的质证意见：对证据的真实性没有异议，确实欠鑫浪潮公司货款138070.41元，但需要扣除2018年1月份的促销服务费4000.00元，5月至11月（不含8月）电费4427.00元，合计8427.00元。鑫浪潮公司在补齐100953.07元发票之后，兴隆大家庭公司认可尚欠其货款金额为129943.41元。被告天德同辉公司的质证意见：与天德同辉公司无关。被告天德同辉公司与兴隆大家庭公司未提供证据。本院调取的被告天德同辉公司和兴隆大家庭公司共同发布的公告和经营函告各一份，及天德同辉公司和兴隆大家庭公司于2019年1月1日签订的经营权转让合同一份。原告鑫浪潮公司的质证意见：无异议。本院于2019年9月3日调查被告兴隆大家庭公司的笔录一份（在该笔录中兴隆大家庭公司认可现尚欠货款总额是143716,70元，但其中有100953.07元货款鑫浪潮公司未开具增值税专用发票，并要求鑫浪潮公司予以开具，否则不认可所欠货款总额是143716,70元）。原告鑫浪潮公司的质证意见：无异议。根据庭审质证及双方当事人的当庭陈述，认定事实如下：浪潮公司自2013年3月开始在被告兴隆大家庭公司经营的商场内设专柜经销莱克、天际品牌（小家电商品），双方（兴隆大家庭公司作为甲方，鑫浪潮公司作为乙方）并签订了《商品销售协议书》，在2018年7月的协议书中约定“协议期限自2018年7月1日至2019年6月30日止，乙方专柜商品销售货款由甲方统一收取，并开具甲方销售小票。甲方按乙方每月实际销售额的19%提成作为甲方收益。乙方应向甲方提供乙方开具的符合国家规定的增值税专用发票，税率为16%。如果乙方不能提供上述增值税专用发票，则由此给甲方带来的税款损失应由乙方承担。甲方的结算期限30天，乙方与甲方对账无误后于结算货款前将符合甲方要求的增值税专业发票送到甲方财务部门，超过结算期收到的增值税发票将顺延至下月结算。”2018年12月18日，兴隆大家庭公司与鑫浪潮公司进行了对账核算，并为鑫浪潮公司出具《供应商往来对账函》1份，对账函载明：截止2018年11月30日，鑫浪潮公司在兴隆大家庭公司账面（不含税）金额为100953.07元，发票已收37117.34元。该对账函上加盖了“齐齐哈尔市富拉尔基兴隆大家庭购物中心有限公司财务专用章”。该对账函出具后，兴隆大家庭公司至今未付该货款。在庭审中，兴隆大家庭公司认可现尚欠鑫浪潮公司货款总额是143716,70元，其中有100953.07元货款鑫浪潮公司未给兴隆大家庭公司开具增值税专用发票。另查另查，被告天德同辉公司于2019年1月9日设立。2019年1月27日天德同辉公司与被告兴隆大家庭公司发布公告，公告内容为“经齐齐哈尔市富拉尔基兴隆大家庭购物中心有限公司与齐齐哈尔市天德同辉购物中心有限公司友好协商，达成一致，就原富区兴隆大家庭经营中产生的欠款解决方法，说明如下：由齐齐哈尔市天德同辉购物中心有限公司承接原齐齐哈尔市富拉尔基兴隆大家庭的对外欠款，并于2019年3月31日前一次性履行还款义务。”在公告上同时加盖“齐齐哈尔市天德同辉购物中心有限公司”和“齐齐哈尔市富拉尔基兴隆大家庭购物中心有限公司”公章。同日，天德同辉公司发布“经营函告”1份，内容为“尊敬的合作伙伴：为支持厂商回归卖场继续经营，公司研究决定，租赁厂商的租赁费用可以使用前期欠款全额抵扣。厂商经营过程中产生的物业费用按照双方新合同约定收取。超市品类经营厂商，回归卖场经营，按照5%扣点联营合作，以上优惠合作条件签约时间为2019年1月31日截止。”该经营函告上加盖了“齐齐哈尔天德同辉购物中心有限公司”公章。兴隆大家庭公司（作为甲方）与天德同辉公司（作为乙方）曾于2019年1月1日签订《经营权转让合同》1份，约定将兴隆大家庭商场未来十年的整体经营权（期限自2019年1月1日起至2028年12月31日止）转让给天德同辉公司，转让总价款为人民币9100万元。本院认为，原告鑫浪潮公司与被告兴隆大家庭公司签订的《商品销售协议书》是双方真实意思表示，合法有效。双方应当按照协议约定履行，即在鑫浪潮公司已按协议约定将销售货款统一交付兴隆大家庭公司的情况下，兴隆大家庭公司应当在按销售货款的19%收取提成费用后，将剩余销售货款向鑫浪潮公司予以返还。根据兴隆大家庭公司与鑫浪潮公司于2018年12月18日进行对账核算，并为鑫浪潮公司出具的《供应商往来对账函》确认的货款金额及双方在庭审中所确认的尚欠货款金额，兴隆大家庭公司现应当给付鑫浪潮公司的货款金额为143716,70元，另根据双方签订的《商品销售协议书》的约定，鑫浪潮公司应当给兴隆大家庭公司开具100953.07元货款的增值税专用发票。关于鑫浪潮公司要求给付的利息损失问题，根据双方签订的《商品销售协议书》的约定，给付货款是在双方对账无误后，由鑫浪潮公司先给兴隆大家庭公司开具增值税专用发票再付款，由于双方在对账后，鑫浪潮公司有100953.07元货款未给兴隆大家庭公司开具增值税专用发票，该100953.07元货款系鑫浪潮公司违约在先，因此，对鑫浪潮公司主张的该100953.07元货款的利息损失，本院不予支持。对于兴隆大家庭公司已收到的鑫浪潮公司开具增值税专用发票的货款37117.34元，由于兴隆大家庭公司未履行给付货款的义务，已构成违约，因此，应当承担该货款37117.34元的逾期付款违约责任。由于鑫浪潮公司与兴隆大家庭公司在协议中未对逾期利息进行约定，且双方为商业经营，因此，兴隆大家庭公司应按照中国人民银行同期同类贷款利率给付逾期利息。由于双方在《供应商往来对账函》中未另对货款给付时间进行约定，因此，根据双方签订的《商品销售协议书》的约定，兴隆大家庭公司在与鑫浪潮公司进行对账核算，并为鑫浪潮公司出具《供应商往来对账函》后即应将已开具增值税专用发票的货款37117.34元予以给付，故逾期利息应从2018年12月19日开始计算。关于鑫浪潮公司要求被告天德同辉公司与兴隆大家庭公司共同承担给付责任的主张。由于天德同辉公司发布公告，作出承接原兴隆大家庭公司对外债务的承诺，该承诺内容是天德同辉公司真实意思表示，不违反法律、行政法规效力性强制性规定，合法有效。依据该公告做出的承诺可以认定天德同辉公司关于债务加入的意思表示，且该债务加入的承诺未免除兴隆大家庭公司的还款责任，亦未损害债权人利益，无须征得债权人的同意，即自天德同辉公司作出公告之时起，天德同辉公司即因债务加入而成为债务人之一。按其公告所作出的承诺，天德同辉公司应与兴隆大家庭公司共同给付兴隆大家庭公司所欠鑫浪潮公司的欠款。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百三十九条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告齐齐哈尔市富拉尔基兴隆大家庭购物中心有限公司、齐齐哈尔市天德同辉购物中心有限公司给付原告齐齐哈尔市鑫浪潮商贸有限公司货款人民币143716,70元。二、被告齐齐哈尔市富拉尔基兴隆大家庭购物中心有限公司、齐齐哈尔市天德同辉购物中心有限公司给付原告齐齐哈尔市鑫浪潮商贸有限公司货款人民币37117.34元的利息（以37117.34元为基数，自2018年12月18日开始至实际付清之日止按照中国人民银行同期同类贷款利率计算）。三、原告齐齐哈尔市鑫浪潮商贸有限公司给被告齐齐哈尔市富拉尔基兴隆大家庭购物中心有限公司开具100953.07元货款的增值税专用发票。执行办法：待本判决发生法律效力后立即给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3174.33元，由被告齐齐哈尔市富拉尔基兴隆大家庭购物中心有限公司、齐齐哈尔市天德同辉购物中心有限责任公司负担（此款已由原告齐齐哈尔市鑫浪潮商贸有限公司预付，待执行时随案件款一并执行）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于齐齐哈尔市中级人民法院。审判长  王谊兰审判员  佟 丰审判员  吴 昊二〇一九年十一月四日书记员  王 欢