山东省聊城市东昌府区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1502民初4460号原告：夏庆合，男，1973年8月15日出生，汉族，住聊城市东昌府区。委托诉讼代理人：徐学新，山东鲁朋律师事务所律师。被告：姚树彬，男，1963年11月23日出生，汉族，住聊城市东昌府区。委托诉讼代理人：杨玉广，聊城高新志诚法律服务所法律工作者。被告：马云国，男，1975年7月9日出生，汉族，住聊城市东昌府区。被告：聊城华瑞电气有限公司，住所地：聊城市东昌府区凤凰工业园**。法定代表人：周凤英，经理。统一社会信用代码：9137150074450157XW3-3。委托诉讼代理人：张东全，山东浩搏律师事务所律师。原告夏庆合与被告姚树彬、聊城华瑞电气有限公司（以下简称华瑞公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月13日受理后，本院于2019年6月21日依原告申请依法追加被告马云国参加诉讼，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告夏庆合委托诉讼代理人徐学新、被告姚树彬委托诉讼代理人杨玉广、被告华瑞公司委托诉讼代理人张东全、被告马云国委托诉讼代理人肖春林均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。夏庆合向本院提出诉讼请求：判令被告给付医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费等暂计100000元，诉讼费被告承担。事实和理由：2019年4月21日原告夏庆合经被告姚树彬的弟弟姚树连介绍前往被告华瑞公司承揽的工地干活，该工地位于东昌府区建设西路万达国际小镇，被告姚树彬让原告夏庆合在该工地地下车库内的变压室为墙体刮腻子，工资由被告姚树彬每天支付，2019年4月22日16时左右，夏庆合与另一个工友黄风慧从3米高的架子摔落，造成原告夏庆合摔伤并住院治疗。姚树彬垫付10000余元医疗费后不再给予承担，经协商未果，故三被告均应承担赔偿责任，请求法院依法裁决。被告姚树彬辩称，被答辩人之诉主体不适格。答辩人与被答辩人一样受雇于马云国，为马云国干活，工资由马云国支付，答辩人不应该承担责任。被答辩人因在干活过程中操作不慎从架上摔下受伤，自身存在重大过错。可见被答辩人之诉既无事实依据：也无任何法律依据应依法予以驳回。被告马云国辩称，在本案中，马云国不应该承担赔偿责任，赔偿主体应是姚树彬与夏庆合，既夏庆合提供劳务于姚树彬，而不是提供劳务给马云国，该变压室是附属工程，马云国与姚树彬之间是承揽关系，人员施工供料安排、施工设备、安全措施等均是姚树彬独自承揽，并根据劳动成果按平方米最终结算，马云国在整个施工过程中没有支付任何人工工资，工资的支付是由姚树彬自行安排，夏庆合的受伤也是在自己没有安全措施保障下允许其他人员移动脚手架导致摔伤，其本人具有不可推卸的责任，推动脚手架的工人也是姚树彬雇佣，最终赔偿也应该是姚树彬，因此马云国请求法院依法驳回夏庆合对马云国的诉求。被告聊城华瑞电气有限公司辩称，1.本案人身损害后果虽然发生在建筑工地的地下室变压室内，从原告夏庆合、被告姚树彬所提供的工作性质上，并不是建设施工一类的工程项目，是建设施工的辅助性工作，原告也认可是为室内墙体刮腻子，这类工作不需要相应资质，具备劳动能力的人都可以从事这项工作。2.从工作的内容上看，姚树彬和马云国之间形成的是承揽合同关系。姚树彬使用自己的设备、原材料、人员等开展工作，并按照双方之间的口头约定向马云国交付劳务成果。因此，姚树彬应当按照《合同法》第251条的规定，对于完成工作过程中产生的风险承担责任。3.本案被告聊城华瑞电气有限公司与夏庆合之间不存在直接的法律关系，原告也不是在华瑞公司的指示下开展工作，公司也无法控制原告的行为，华瑞公司不应当对其人身损害后承担赔偿责任。4：原告在工作过程中自身也未尽到安全注意义务，对损害后果存在一定过错，根据《侵权责任法》第二十六条的规定，应该承担30%比例的责任。原告提交的证据有：1、医疗费单据两张，拟证明因受伤所花费的医疗费为27843.61元。2、病例两份，诊断证明一份，拟证明原告住院期间治疗的过程和合理性，共计住院55天。3、户口页三张，身份证复印件三张，拟证明原告的住址和身份以及两名护理人员的身份及同原告的关系。4、国家统计局城乡分类代码查询一份，拟证明徐田村城乡代码为111即两个护理人员的误工收入应当按照城镇标准计算。5、鉴定费单据一张（费用1000元），保全费单据一张（费用1520元）。对上述证据的真实性双方当事人均无异议，本院依法予以确认，并在卷佐证。原告就误工期限、护理期限及人数、营养期限提出申请司法鉴定的请求，本院依法委托后山东银丰司法鉴定所于2019年8月1日出具司法鉴定意见书，经鉴定原告的误工期限为180天，护理期限为90天，住院期间2人护理，其余时间1人护理，伤后营养期限60天。被告对该鉴定出具的结论无异议。被告马云国提供2018年4月16日支付被告姚树彬工程款45000元的收条一份，证明与姚树彬系承包关系而非姚树彬辩称的雇佣关系，被告姚树彬对收条真实性无异议，但对证明目的有异议。本院经审理认定事实如下：被告聊城华瑞电气有限公司将聊城市东昌府区建设西路万达国际小镇工程发包给本案被告马云国，双方未签订书面承包合同。马云国又将相关劳务转包给了本案被告姚树彬，双方未签订书面承包合同。2019年4月22日，原告夏庆合在工地施工过程中，因底下的工人挪动工作架，在距地面约3米高的架子上坠落摔伤。后在聊城市第三人民医院住院后发现多处严重骨折，随后转入聊城市中医院治疗55天，治疗期间由位玉洪、夏宁二人护理，主要诊断为左髋臼粉碎性骨折，事发后被告姚树彬垫付医疗费10700元。本院认为，本案的争议焦点有：一、原告的摔伤应当由谁承担责任；二、原告各项赔偿费用的明细情况。关于焦点一，结合原被告的陈述及相关证据能够认定被告聊城华瑞电气有限公司将万达小镇工程承包给马云国，马云国又将相关劳务转包给了姚树彬，双方构成建设工程施工合同关系。根据各方陈述意见能够证明系姚树彬雇佣原告在该工地为墙体刮腻子，口头约定每日支付原告工资200元。被告姚树彬称与原告不存在雇佣关系，并与原告同样受雇于马云国，未提交任何证据，结合原告受伤的过程及其向原告支付工资的具体情形，并在原告受伤后垫付医药费的事实情况及被告马云国提交的给付姚树彬工程款的相关证据，能够证明马云国与姚树彬系承包关系而非雇佣关系，故本院对其辩称理由不予采信。被告马云国称原告夏庆合摔伤责任方是姚树彬，马云国没有雇佣姚树彬与其他工人干活，与原告夏庆合不存在雇佣关系，故不应承担责任，本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定:“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害,发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任。”具体到本案,华瑞公司将工程发包给马云国，马云国又转包给姚树彬，姚树彬雇佣夏庆合施工，夏庆合在从事雇佣活动中受伤，姚树彬作为雇主应承担赔偿责任。因姚树彬不具备相应的施工资质，华瑞公司、马云国作为发包人及转包人应承担连带赔偿责任。关于焦点二，夏庆合主张的损失有：医疗费27843.61元；误工费36000元（200元/日×180日）；护理费15710.75元（108.35元/日×145日）；住院伙食补助费1650元（30元/日×55日）；营养费1800元（30元/日×60日）;交通费酌定500元;精神损害抚慰金2000元；鉴定费1000元;保全费1520元,以上共计88024.36元，被告姚树彬、华瑞公司、马云国对上述误工费、精神损害抚慰金、保全费有异议，其中误工费不应按每日200元计算，理由是原告在被告处从事的工作只是暂时性和临时性的，并不是可持续的固定收入，故原告的误工损失应该按照城镇居民收入标准计算即每日108.35元，经本院调查原告系姚树彬在劳务市场临时召来务工，工资按日给付。故被告上述辩称符合客观实际及法律规定，本院予以支持。因原告目前是否构成伤残无法确定，故对其关于主张精神损害抚慰金的诉求依法不予支持。因原告夏庆合申请保全的数额超过本案实际赔偿数额，故被告主张保全费应减半计算的辩称理由予以采纳。被告姚树彬已付原告医疗费10700元应予扣减。综上，原告夏庆合的损失包括：医疗费27843.61元；误工费19503元（108.35元/日×180日）；护理费15710.75元（108.35元/日×145日）；住院伙食补助费1650元（30元/日×55日）；营养费1800元（30元/日×60日）;交通费酌定500元;鉴定费1000元;保全费760元,以上共计68767.36元，扣除姚树彬垫付的10700元，共计58067.36元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：一、被告姚树彬于本判决生效后十日内赔偿原告夏庆合损失58067.36元。二、被告聊城华瑞有限公司、马云国对上述第一项承担连带赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1150元，由被告姚树彬承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。审判员  白玮二〇一九年十一月二十六日书记员  刘浩