新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院 民 事 判 决 书 （2019）新40民终1905号 上诉人（原审被告）：奎屯恒洁卫浴店，住所地新疆维吾尔自治区奎屯市喀什东路永泰商城22幢1-6号。 负责人：冯志雄，男，1974年7月16日出生，汉族，奎屯恒洁卫浴店经营者。 委托诉讼代理人：张松，新疆天冠律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张炀，男，1983年2月26日出生，藏族，乌苏市路政海事科员，住新疆维吾尔自治区乌苏市。 委托诉讼代理人：亚青春，新疆同泽（奎屯）律师事务所律师。 上诉人奎屯恒洁卫浴店因与被上诉人张炀买卖合同纠纷一案，不服奎屯市人民法院（2019）新4003民初850号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案后，依法组成合议庭，于2019年11月20日公开开庭进行了审理。上诉人奎屯恒洁卫浴店委托诉讼代理人张松，被上诉人张炀委托诉讼代理人亚青春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 奎屯恒洁卫浴店上诉请求：撤销原审判决，发回重审或改判奎屯恒洁卫浴店不承担责任。事实和理由：一审法院认定没有事实及法律依据。一审判决依据是独山子区至信物业公司出具的《情况说明》，该证据中物业公司查找漏水的原因使用排除法，以冷水管打压测试时，发现了打压跑气现象推论出冷水管接头存在漏水，该推论结果不具有唯一性，不能排除其它原因，推论出存在冷水管接头处墙内漏水后，也应该进一步对墙体内漏水痕迹进行查找，以准确认定冷水管接头漏水与51号业主屋顶被泡的因果关系，不能直接推论冷水管接头漏水是51号业主屋顶被泡的唯一原因。奎屯恒洁卫浴店提供安装服务只是明线安装，不包括冷水管及冷水管接头墙内部分的施工或安装，冷水管以及冷水管接头墙内是否存在漏水与奎屯恒洁卫浴店在冷水管接头墙外部分的安装没有任何关联性。2017年12月12日出具的《情况说明》查找漏水点及测试过程均没文字记录及相关视频资料，也没有奎屯恒洁卫浴店的经理及安装师傅的签字认可。奎屯恒洁卫浴店在一审中已经提出鉴定申请，但以不具备鉴定条件为由驳回了鉴定申请，一审法院举证责任分配违法，根据谁主张谁举证的证据规则，本案关键事实举证责任应由张炀承担，按照《情况说明》墙内漏水的痕迹并不存在被毁灭的情形，鉴定条件仍然具备，因此该份《情况说明》不能作为认定本案关键事实的证据。本案适用法律错误，本案案由是财产损害赔偿纠纷，一审法院判令奎屯恒洁卫浴店承担违约责任。奎屯恒洁卫浴店安装属于合同的附属义务，安装造成漏水也只能是违反合同附属义务，不应当承担违约赔偿责任，根据合同相对性原则，违约责任只在合同双方之间，合同一方因自己的行为造成第三方损失不属于违约责任范畴，而且违约赔偿责任适用“可预见规则，”只赔偿因违约行为造成合同相对方的直接损失。财产损害赔偿纠纷，张炀不是财产所有人，不是本案的适格诉讼主体，无权要求奎屯恒洁卫浴店承担赔偿责任。张炀作为53号房屋业主，应当尽到所有人的管理责任及注意义务，因其没有尽到管理及注意义务造成第三方损失，应当承担相应的责任。 张炀辩称，凡是知道案件情况的单位和个人都有义务作证，并不是所有案件事实必须经专业鉴定机构鉴定，《情况说明》能够反映案件的真实情况，与待证事实相关联，来源形式合法，物业公司、访惠聚工作队员及业主在2017年11月21日下午进行了打压测试查找漏水原因时，奎屯恒洁卫浴店经理和安装师傅均在现场，经测试后确认漏水原因是奎屯恒洁卫浴店安装所致，且安装师傅又将沐浴花洒重新安装后再未出现漏水，能够证实打压测试结果的正确性。奎屯恒洁卫浴店如否认打压测试结果应当当时就提出鉴定，奎屯恒洁卫浴店不及时提出，在一审诉讼时提出早不具备鉴定的条件，应当承担举证不能的法律后果。张炀房屋于2017年8月开始装修，装修早已完成改水工作，在完成后长达两个多月的时间未出现漏水现象，而只在奎屯恒洁卫浴店安装后出了漏水，奎屯恒洁卫浴店未完成合同附随义务，安装行为直接导致了张炀与第三人之间的侵权事件的发生，给张炀造成的直接经济损失应当予以赔偿，故一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 张炀向一审法院起诉请求：奎屯恒洁卫浴店赔偿张炀损失26,433.99元； 一审法院认定事实：2017年11月3日，张炀购买了奎屯恒洁卫浴店价值13,800元的卫浴产品，奎屯恒洁卫浴店给张炀出具的销货单上记载：安装之前需到门店付清余款方可安装，请妥善保管好单据，作为保修凭证。2017年11月14日，奎屯恒洁卫浴店安装师傅到张炀家中安装卫浴产品。在初次安装淋浴花洒时，未将前墙里面的冷水管接头与淋浴花洒连接安装好，冷水管接头在墙内漏水，水渗入楼下，导致张炀楼下的业主已装修完毕的新房的屋顶、墙面、装饰布景等被浸泡。2018年4月18日，张炀楼下业主在克拉玛依市独山子区法院起诉要求张炀赔偿损失42,718.98元，经独山子区法院调解，张炀向其楼下业主赔偿损失26,000元，承担案件受理费433.99元。一审法院认为，合法的买卖合同关系应受法律保护。张炀在奎屯恒洁卫浴店处购买了一套卫浴产品，在奎屯恒洁卫浴店给张炀出具的销货单上载明了安装之前需付清货款，现张炀已付清货款，奎屯恒洁卫浴店的安装人员在安装花洒时未将花洒冷水管安装好，冷水管接头在墙内漏水，造成张炀楼下业主的财产损失。现张炀对楼下业主的损失已进行了赔偿，因奎屯恒洁卫浴店违约行为造成的损失转嫁给了张炀。奎屯恒洁卫浴店在履行买卖合同过程中未将卫浴产品安装好，已构成违约，应承担赔偿损失的违约责任，故张炀要求奎屯恒洁卫浴店赔偿26,433.99元损失的诉讼请求，予以支持。该案在审理过程中奎屯恒洁卫浴店申请对其安装的淋浴花洒的冷水管接头漏水，致使张炀楼下邻居新装修的新房屋顶、墙面等大面积起泡、开裂、掉皮等情况的真实性进行司法鉴定。因在查明漏水原因后，安装人员已将冷水管重新安装好，冷水管线未安装好的事实已不能再现，且现在张炀楼下业主受损部分已进行修复，不可能再人为制造漏水，再现受损事实，该案已不具备鉴定的条件。庭审中奎屯恒洁卫浴店辩称，房屋漏水的原因有很多种，奎屯恒洁卫浴店的卫浴产品安装没有任何问题。因漏水出现后，独山子区至信物业公司已组织相关人员对张炀房屋漏水的原因逐一进行排查后得出的结论，结论虽不具有唯一性，但与其他可能的漏水原因相比可信程度更高，故奎屯恒洁卫浴店的辩解意见，不予采纳。判决：奎屯恒洁卫浴店于判决生效后十日内赔偿张炀损失26,433.99元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。奎屯恒洁卫浴店提交证据照片三张，拟证明张炀家中冷热水管接管位置和照片上的一致，只是接口位置存在漏水或者安装出现的问题，不会直接导致墙内漏水，墙内冷热水安装与奎屯恒洁卫浴店热水器的安装不是一个概念。张炀质证意见：对照片真实性、合法性、关联性均不认可，该证据与本案无关。本院认证如下：奎屯恒洁卫浴店提交的照片，因张炀对其真实性、合法性、关联性均不予认可，对奎屯恒洁卫浴店提交的以上证据不予采信。 另查明，涉案房屋出现漏水后，奎屯恒洁卫浴店委派的安装师傅去了现场，并对淋浴花洒重新进行了安装。 本院对一审查明的其它事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点：一、涉案损失是否因奎屯恒洁卫浴店的安装行为导致；二、本案定性问题；三、赔偿损失应当如何认定。 针对焦点一，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，张炀房屋改水装修完成后二个多月的时间楼下没有出现漏水，而在奎屯恒洁卫浴店进行沐浴花洒安装完成的第二天就出现漏水，至信物业公司管理人员及驻十五区社区的“访、惠、聚”工作人员和奎屯恒洁卫浴店的安装师傅通过打压测试的方法共同查找了漏水原因是沐浴花洒的冷水管接头漏水，且在查找出漏水原因后让安装师傅将其安装的沐浴花洒重新进行了安装，安装后再未出现漏水现象。从安装花洒和发生楼下房屋漏水的先后时间，打压测试后就冷水管处出现打压跑气现象，让安装师傅重新安装花洒后楼下不再出现漏水，结合以上事实充分可以证实房屋漏水的原因就是奎屯恒洁卫浴店的安装行为导致，物业公司采取了打压测试的方法，并不是凭空推断，没有科学依据，而是尊重了客观事实，故其出具的《情况说明》，证据来源合法具有证明效力，可以做为本案认定事实的依据。奎屯恒洁卫浴店在场人如对查找的漏水原因不认可，对其主张应当及时提出相反的证据，对此，奎屯恒洁卫浴店负有举证责任，因奎屯恒洁卫浴店当时未及时提出，且又重新进行了安装，已不具备鉴定的条件，一审法院举证责任分配正确，认定漏水原因事实准确，本院予以确认。 针对焦点二，案由是法院根据当事人的诉讼请求及基础的法律关系来确定案件的性质，确定案件的案由。本案，一审法院依据张炀购买奎屯恒洁卫浴店卫浴产品，双方之间存在买卖合同的基础法律关系，将本案定性为买卖合同纠纷并无不当。 针对焦点三，张炀主张的赔偿损失数额，已经克拉玛依市独山子区法院作出的（2018）新0202民初219号民事调解书确认并当庭给付，张炀以已实际支出的损失费用向奎屯恒洁卫浴店主张合法有据，但张炀作为房主，对其房屋应当尽到所有人的管理责任及注意义务，因其没有尽到管理及注意义务造成第三方损失，应当自行承担30%的责任即7930.20元（26,433.99元×30%）。一审法院未划分双方责任有误，本院予以纠正。 综上所述，奎屯恒洁卫浴店的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销奎屯市人民法院（2019）新4003民初850号民事判决； 二、奎屯恒洁卫浴店于本判决生效之日起十日内赔偿张炀损失18,503.79元； 三、驳回张炀的其它诉讼请求。 如果未按照本协议约定的期限履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息； 一审案件受理费230元，由张炀负担98.7元，由奎屯恒洁卫浴店负担131.30元;二审案件受理费467元，由张炀负担204.41元，由奎屯恒洁卫浴店负担262.59元。 本判决为终审判决。 审判长  芦梦璇 审判员  刘云龙 审判员  马 丽 二〇一九年十一月二十六日 书记员  马嘉蓉