山东省莒南县人民法院 执 行 裁 定 书 (2019)鲁1327执异124号 案外人：莒南县某某置业有限公司，住所地：莒南县城淮海路西段北侧，统一社会信用代码：913713275640634451。 法定代表人：吴忠波，总经理。 委托代理人：卢言超，山东学法律师事务所律师。 申请执行人：山东某某农村商业银行股份有限公司，住所地：莒南县城新建路北段，统一社会信用代码：91371300MA3CDY7W3G。 被执行人：山东某某工程机械有限公司，住所地：莒南县经济开发区淮海路西段北侧**，组织机构代码07795168-0。 法定代表人：张玉梅，执行董事兼经理。 被执行人：钮某某，男，1977年6月24日出生，汉族，居民，住莒南县。 被执行人：曹某某，男，1984年8月17日出生，汉族，居民，住莒南县。 在本院执行申请执行人山东某某农村商业银行股份有限公司与被执行人山东某某工程机械有限公司、钮某某、曹某某借款合同纠纷一案中，案外人莒南县某某置业有限公司于2019年11月22日对拍卖地上建筑物及机器设备提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 案外人莒南县某某置业有限公司称，请求法院依法撤回关于山东某某工程机械有限公司所有的土地使用权地上建筑物及机器设备一宗（第一次拍卖）的公告，并对遗漏部分零星工程进行补充评估。一、该公告载明的地上建筑物归案外人所有，山东某某工程机械有限公司不享有所有权。1、协议书约定地上建筑物所有权归属案外人，山东某某工程机械有限公司是2013年莒南县人民政府、莒南经济开发区管委会共同招商引资项目人，项目签约后，由于该公司资金紧张，经开发区领导研究决定，由案外人投资建设，2013年9月6日，案外人与山东某某工程机械有限公司签订协议书，协议约定厂房、水、电、道路由案外人投资建设，所有权归属案外人，山东某某工程机械有限公司有偿使用，并按案外人投资额的年8%计算租金。2、法院生效判决确认地上建筑物所有权归属案外人。协议签订后，案外人进行了建设，建设完工后，2015年6月30日，经山东金信达工程造价咨询有限公司审核，工程总造价为38869313.05元，由于山东某某工程机械有限公司一直没有按照协议书约定交纳租金，案外人于2015年8月20日向莒南县人民法院提出诉讼，案号（2015）莒十商初字第440号，要求山东某某工程机械有限公司支付部分租金，一审判决后，山东某某工程机械有限公司提出上诉，2017年5月15日，临沂中级人民法院以（2016）鲁13民终4406号民事判决书驳回了山东某某工程机械有限公司的诉讼请求，仍然支持了案外人要求山东某某工程机械有限公司支付租金的诉求。通过上述协议书和一审、二审判决可以看出，山东某某工程机械有限公司现有的除设备之外的所有地上附着物的所有权均属案外人所有，这一事实已经被一、二审法院生效判决所确定，法院于2019年10月18日作出的山东某某工程机械有限公司土地使用权、地上、地上建筑物的拍卖公告有权归属案外人的地上建筑物进行拍卖，明显侵害了案外人的合法权益。二、地上、地上建筑物的工程造价为38869313元，2017年5月份对2号车间未完工的零星工程和钢结构工程又进行了建设，工程造价为2834812.70元和4997411.40元。项目总投资合计为46701537.15元。三、未评估的项目包括：门卫院墙、厂区地面、排水沟、零星工程及厂区风化砂回填、水电安装等，上述项目经预算价值约为400万元。同时自2013年7月至今山东某某工程机械有限公司一直没有缴纳约定的租金。根据2013年9月6日双方签订的协议书的约定，经山东金信达工程造价咨询有限公司审核，工程总造价为46701537.15元，山东某某工程机械有限公司应当按照工程造价额的年8%向案外人交纳租金，但由于山东某某工程机械有限公司人去楼空，至今没有交纳，给案外人造成巨大的经济损失。四、法院委托评估的地上附着物、土地使用权、设备等的评估价值明显低于客观实际价值。仅案外人所有的地上建筑物、零星工程、水电等项目的评估价值就达49701537.15元，而法院评估的价值包括土地使用权的价值在内，仅为5955万元，厂房每平方米造价低于市场价300万元，过分低于实际价值，该评估明显违法。综上，请求法院依法撤销该公告中关于地上建筑物的拍卖事项并补充评估，维护案外人的合法权益。 本院查明，本院受理原告山东某某农村商业银行股份有限公司与被告山东某某工程机械有限公司、钮某某、曹某某借款合同纠纷一案，2017年3月28日，本院作出（2017）鲁1327民初935号民事判决书：一、被告山东某某工程机械有限公司于本判决书生效后三日内返还原告山东某某农村商业银行股份有限公司借款24000000元及利息（利息、罚息均按借款展期协议约定，自2015年12月21日开始计付）；二、被告钮某某、曹某某对第一条确定的还款义务承担连带还款责任；三、原告山东某某农村商业银行股份有限公司有权就编号为2014-303的房地产抵押清单载明的属被告山东某某工程机械有限公司所有的土地证××为莒南县国用（2013）第117号的土地一宗在设定抵押权的范围内优先受偿；案件受理费161800元、保全费5000元，由被告山东省临发工程机械有限公司、钮某某、曹某某负担。判决生效后，山东某某农村商业银行股份有限公司申请强制执行。2019年10月14日，本院作出（2019）鲁1327执恢232号执行裁定书，拍卖被执行人山东某某工程机械有限公司的位于莒南县城淮海路西段北侧的土地使用权及地上建筑物/附属物（土地使用证号：莒南县国用2013第**）、机器设备一宗、成品原材料一宗。2019年10月18日，本院在阿里巴巴司法拍卖网络平台上发布莒南县人民法院拍卖山东某某工程机械有限公司所有的土地使用权、地上、地上建筑物及机器设备一宗的公告价59555165.00元，起拍价41688615.50元。 另查明，不动产登记信息查询，莒南县国用2013第117号土地使用权，使用权人山东某某工程机械有限公司，面积69427.5平方米，坐落莒南县淮海路××段北侧，工业用地。2019年3月8日，山东信源土地房地产资产评估咨询有限公司作出鲁信源（司法鉴定）第20190148号资产评估报告，山东某某工程机械有限公司所有的机器设备一宗评估价1955890元。2019年5月15日，山东信源土地房地产资产评估咨询有限公司作出鲁信源（司法鉴定）第20190075号房地产评估报告，山东某某工程机械有限公司地上建筑物及相关附属设施，无产权证，评估价30522550元，莒南县国用2013第117号土地使用权，评估价27076725元，总价值57599275元。 莒南县某某置业有限公司提供证据一吴忠波身份证复印件、莒南县某某置业有限公司法定代表人证明、营业执照。 证据二2019）鲁1327执恢232号执行裁定书。 证据三协议书，甲方莒南县某某置业有限公司，乙方山东某某工程机械有限公司，甲乙双方就投资合作机械配件加工项目，经充分协商，达成如下协议：一、以乙方的名义在莒南经济开发区园区内征地一百亩，用于机械配件加工项目，征地费用及办理土地证等手续由乙方负责。二、厂房及水、电、道路等地上建筑物由乙方负责设计、规划，根据乙方的要求，甲方投资建设，厂房及水、电、道路等地上建筑物所有权归甲方所有，乙方有偿使用。三、甲方投资建设乙方土地上的全部建筑物，项目完工后，根据甲方实际投资额及审计确认后，乙方按甲方投资额年百分之八计算租赁费，每年1月1日乙方将租赁费一次性付给甲方。四、如乙方以后需购买该土地上的厂房等建筑物，按照甲方审计结果确定购买价格，乙方付清全部购买款后，厂房及水、电、道路等地上建筑物的所有权归乙方所有，甲方配合乙方办理相关手续，办理过户手续等税费由乙方承担。五、如一方违约由违约方支付对方违约金，按投资额的百分之二十计算，因违约方给对方造成损失，由违约方赔偿，未尽事宜，另行商议。此协议一式三份，甲乙双方及莒南经济开发区管委会各一份。见证方莒南经济开发区管委会，2013年9月6日。 证据四（2015）莒十商初字第440号民事判决书，本院认为，根据原告与被告山东某某工程机械有限公司签订的协议，在被告山东临发机械工程有限公司未支付相应价款前，原告投资建设的锻打冷锻车间所有权归原告，被告使用应按合同约定支付相应租赁费。判决内容，一、被告山东某某工程机械有限公司支付给原告莒南县某某置业有限公司2013年度的租赁费1295643.7元（自2013年7月至2013年12月每年按协议约定的投资额的8%计算），并支付利息（自2013年7月1日至付清之日按同期银行借款利率计算）；二、被告钮某某、曹某某、古少少对以上给付内容承担连带清偿责任，清偿后有权向被告山东某某工程机械有限公司追偿。案件受理费18300元，诉讼保全费5000元，有被告山东临发机械工程有限公司负担。 证据五（2016）鲁13民终4406号民事判决书，本院认为，上诉人山东某某工程机械有限公司与被上诉人莒南县某某置业有限公司签订的协议书，系双方当事人真实意思表示，内容并不违反法律、行政法规禁止性规定，合同合法有效。判决内容，驳回上诉，维持原判。 证据六（2017）鲁1327民初6086号民事判决书，山东某某工程机械有限公司厂房工程建设评估价38869316.05元，莒南县某某置业有限公司支付莒南县良店建筑安装工程有限公司工程款2650万元，法院判决莒南县某某置业有限公司支付莒南县良店建筑安装工程有限公司工程款余额12369313.05元。 证据七鲁金信基建字（2015）第2023号审核报告、山东某某工程机械有限公司收方明细，审核报告山东某某工程机械有限公司厂房工程建设评估价38869316.05元，收方明细包括院内路面、东车间、原料机加工车间、排水管道工程明细。 证据八山东某某工程机械有限公司照片七张，是未评估的项目门卫院墙、厂区地面、排水沟、零星工程及厂区风化砂回填、水电安装等照片。 本院认为，本案争议焦点是莒南县某某置业有限公司要求撤回对山东某某工程机械有限公司地上建筑物及机器设备拍卖公告、对遗漏工程补充评估的异议请求是否成立。 关于涉案地上建筑物的权利人的问题，涉案地上建筑物没有产权证，（2015）莒十商初字第440号民事判决书和（2016）鲁13民终4406号民事判决书，确认了莒南县某某置业有限公司投资建设了涉案地上建筑物及附属设施，是涉案地上建筑物的投资受益人。 关于案外人提出涉案财产评估价值偏低的问题，《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第六条规定：“当事人或者其他利害关系人有证据证明评估机构、评估人员不具备相应的评估资质或者评估程序严重违法而申请重新评估的，人民法院应当准许。”案外人对评估机构、评估人员资质、评估程序没有异议，仅就评估价格提出异议，不符合执行异议审查范围，依法不予支持。 关于拍卖土地使用权和地上建筑物应否一起拍卖的问题，《中华人民共和国物权法》第一百四十六条规定：“建设用地使用权转让、互换、出资或者赠与的，附着于该土地上的建筑物、构筑物及其附属设施一并处分。”所以，建筑物等设施随建设用地使用权的流转而一并处分，法院应对涉案土地使用权和建筑物附属设施一并拍卖。 关于涉及部分工程项目没有评估的问题，在涉案土地使用权范围内的漏评的工程项目应予补充评估。因补充评估后拍卖标的物发生变化，本院原拍卖公告亦应相应增加拍卖标的物内容，案外人要求撤回第一次拍卖公告，因补充评估标的物发生变化可以撤回公告，本院应重新制作新的拍卖公告进行拍卖。 关于涉案机器设备拍卖的问题，涉案机器设备的所有权人为山东某某工程机械有限公司，莒南县某某置业有限公司不是所有权人，案外人对涉案机器设备的异议不能成立。 综上，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条规定：“对案外人提出的排除执行异议，人民法院应当审查下列内容：（一）案外人是否系权利人；（二）该权利的合法性与真实性；（三）该权利能否排除执行。”莒南县某某置业有限公司是涉案地上建筑物的投资收益权利人，该权利已被生效民事判决书确认，但是该权利不能对抗法院强制执行，整体拍卖涉案土地、房产、机器设备，符合有关法律规定。莒南县某某置业有限公司要求对漏评工程项目补充评估，符合法律规定，本院予以支持。案外人莒南县某某置业有限公司要求撤回对山东某某工程机械有限公司地上建筑物及机器设备第一次拍卖公告，本案应补充评估后重新制作拍卖公告整体拍卖。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条的规定，裁定如下： 一、对山东某某工程机械有限公司土地使用权范围内漏评工程项目补充评估。 二、重新作出对山东某某工程机械有限公司所有的土地使用权、地上、地上建筑物及机器设备一宗拍卖的公告div> 案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当按照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 （此页无正文） 审判长  徐国田 审判员  孙运军 审判员  程 凯 二〇一九年十一月二十七日 书记员  王一茹