辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终13321号上诉人（原审原告）：四川省鑫森建筑劳务有限公司，住所地成都市武侯区武兴四路****。法定代理表人：李德林，该公司经理。委托诉讼代理人：帅正华，四川元众律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱岐江，辽宁广佑律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈阳天北建筑安装工程公司，住沈阳市沈河区万柳塘路****。法定代表人：孙宝安，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨光，男，1962年9月25日出生，汉族，该公司职员。被上诉人（原审被告）：沈阳华樾置业有限公司，住沈，住沈阳市东陵区远航中路****div>法定代表人：王致军，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨陆璐，辽宁成功金盟律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：代庆荣，男，汉族，1972年1月4日出生，住，住所地四川省资中县/div>上诉人四川省鑫森建筑劳务有限公司（以下简称鑫森公司）因与被上诉人沈阳天北建筑安装工程公司（以下简称天北公司）、沈阳华樾置业有限公司（以下简称华樾置业）、代庆荣劳务合同纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院（2019）辽0112民初7763号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。鑫森公司上诉请求:要求撤销原判，改判由天北公司支付鑫森公司保证金、劳务费、材料费509万元以及自2016年6月17日起至款项付清时止的利息，代庆荣对该款项及利息承担连带支付责任，华樾置业在欠付工程价款范围内承担给付责任；本案案件受理费用天北公司、华樾置业、代庆荣承担。事实和理由：天北公司承担给付责任，代庆荣承担连带给付责任，华樾置业在欠付工程款范围内承担给付责任。天北公司辩称,要求维持原判，不同意承担给付责任，天北公司与鑫森公司没有签订任何合同。华樾置业辩称，要求维持原判，所有工程款已经超额支付，不欠付工程款，欠款是代庆荣个人收取的，应由代庆荣个人承担；309万元是窝工损失，不应由华樾置业承担。代庆荣未答辩。鑫森公司一审法院起诉请求：1、判令天北公司退还鑫森公司履约保证金并支付施工劳务费及材料费共计人民币509万元，并自2016年6月17日起按照中国人民银行同期贷款基准利率支付利息直至上述款项付清时止；2、判令代庆荣对天北公司的上述债务本息承担连带给付责任；3、判令华樾置业在欠付天北公司工程价款范围内对上述债务本息承担连带给付责任；4、诉讼费由华樾置业、天北公司、代庆荣承担。一审法院认定事实：2014年10月20日，华樾置业与案外人于福签订《沈阳华铁商业项目合作开发协议书》，合同约定双方合作开发沈阳华铁商业广场项目，华樾置业负责办理并取得合作开发项目的《国有土地使用证》、《建设用地规划许可证》、《建设工程规划许可证》，并承担以上三证涉及的相关费用，于福负责该项目投入资金人民币430000000元。后华樾置业又与于福、张廷梁签订《补充协议》，并与天北公司签订《工程承包协议》，将工程挂靠在天北公司。2015年5月5日，于福与代庆荣签订《沈阳华铁商业项目合作开发协议》及《补充协议》，约定：双方合作开发沈阳华铁商业广场项目，代庆荣负责项目的施工建设总承包及现场的施工管理，全局管理工作由于福负责，项目建设资金投入由代庆荣负责，总投资额为人民币430000000元。同时约定，工期内，因代庆荣原因造成的工程停工使项目不能进行时，合作开发协议自动终止，代庆荣无条件撤场。收益分配以该项目全部竣工后，以分配房屋的方式作为沈阳华铁项目各自的收益，按具体项目房屋的归属各自缴纳应承担的税费。2015年3月24日，鑫森公司与代庆荣签订《沈阳华铁商业广场项目工程扩大劳务分包协议》，并加盖“沈阳天北建筑安装工程公司华樾商业项目部”公章，合同约定：施工内容A座商业商场及商铺约26000㎡（1-4层）、A1、A3、A4酒店式公寓商住约57000㎡（4-20层）、地、地下屋人防约16000㎡负**附分区图，图中阴影部分），鑫森公司支付300万元履约保证金，并在主体结构施工到15层后十个工作日退还300万元，一次性返还，以上金额不计利息。综合单价按建筑面积420元/平方米（此单价不含税）计算。综合单价包括：完成分部分项工程的所有工作内容所需的从工、机械、模板及辅材、架料、安全用具、施工内容的保管保卫、管理费、风险、利润的所有费用，综合单价由基价、质量单价、安全单价、工程进度单价、文明施工单价和工人往返路费组成。付款时间为鑫森公司垫付至工程独栋主体结构15层地板浇筑砼后一周内付已完成主体工程总造价的75%（即：420元/㎡*已完成工程建筑面积*0.75）；鑫森公司垫付至工程独栋主体结构封顶后20个工作日内付完已完成工程建筑面积总造价的90%（即420元/㎡*已完成工程建筑面积*0.9）；其主体结构完成由代庆荣验收合格后2个自然月内付至97%；余下3%作为质保金，质保期满后一次性无息付清。合同签订后，鑫森公司在2015年3月至4月期间，累计向代庆荣支付保证金200万元。其中鑫森公司法定代表人李德林分别于2015年3月31日转账30万元，2015年4月1日转账30万元，2015年4月5日转账40万元，共计100万元。另100万元由李德林的儿子李亚军代为支付，分别与2015年3月23日转账60万元，2015年3月24日转账40万元，共计100万元，以上200万元均转至代庆荣银行账户。鑫森公司于2015年3月开始入场施工，并按合同约定自行采购木板、五金等材料用于施工。施工至2015年5月至7月由于承包方代庆荣未按照合同约定及时提供钢材，导致停工，产生停工损失。由于代庆荣欠付鑫森公司等农民工工资，经维权中心协调，华樾置业于2015年12月22日支付农民工工资500万元，其中支付鑫森公司275万元，以借支方式领取。2016年6月16日，鑫森公司经与代庆荣签订《华铁商业广场项目工程量结算单》，该结算单记载：主体分项施工总产值及含农民工补助款437.5万元，管理人员工资30万元，模板、木方、跳板总费用150万元，材料：五金及电线遇缆安全网螺杆螺帽步步紧4.2万元，计时工、签证1万元，履约保证金200万元，扣除钢管材料费8万元，总计861.5万元。鑫森公司借支77.5万元、2016年春节借支275万元（华樾置业支付），以上，代庆荣尚欠鑫森公司509万元。一审另查，天北公司在公安部门备案的公章中，并没有加盖在《沈阳华铁商业广场项目工程扩大劳务分包协议》上的“沈阳天北建筑安装工程公司华樾商业项目部”公章。2015年9月10日，华樾置业与案外人于福签订《解除合同备忘录》，合同约定由于案外人于福的多次违约行为，华樾置业与其解除《沈阳华铁商城项目合作开发协议书》及相关联的《建设工程施工合同》（即《工程承包协议书》）。2016年4月5日，华樾置业与天北公司重新签订《建设工程施工合同》，合同约定，华樾置业将沈阳华铁商业广场地下室、A#、B#工程发包给天北公司，合同价款200535630.62元，工程款（进度款）支付的方式，按月已完成工程量70%支付工程款，竣工验收合格后支付总价款的95%，剩余5%工程款为质量保证金，保修期满后工程无质量问题无息返还。截止起诉之日起该工程尚未进行竣工结算。该工程华樾置业已付工程款合计172298528.27元。2015年12月24日，华樾置业向沈阳市浑南区国库收付中心转账人民币500万元，沈阳市浑南区农民工维权中心出具收到沈阳华樾置业有限公司汇入款项的《收款说明》，其中支付鑫森公司275万元，支付其他工地农民工工资225万元。一审法院认为，一、关于鑫森公司主张由天北公司偿还的200万元履约保证金问题。首先，在华樾置业与案外人于福签订的《沈阳华铁商业项目合作开发协议书》、案外人于福与天北公司签订的《工程承包协议》、案外人于福与代庆荣签订《沈阳华铁商业项目合作开发协议书》均未约定相关履约保证金条款，该条款仅在鑫森公司与代庆荣签订的《沈阳华铁商业广场项目工程扩大劳务分包协议》中有所约定。且该200万元履约保证金鑫森公司按照协议约定全部支付给了代庆荣，同时代庆荣在庭审过程中并未提供证据证明其将该笔履约保证金支付给华樾置业或天北公司。因此，鑫森公司主张的该笔履约保证金应当由代庆荣承担偿还义务。因为《沈阳华铁商业广场项目工程扩大劳务分包协议》第二条约定，履约保证金在项目主体结构施工到15层后十个工作日内一次性返还，以上金额不计利息。因此，关于鑫森公司要求天北公司偿还履约保证金利息的主张，一审法院不予支持。二、关于鑫森公司主张的309万元材料款、停工期间劳务费及利息问题。《沈阳华铁商业广场项目工程扩大劳务分包协议》的签订主体为鑫森公司及代庆荣，且鑫森公司按照协议约定对项目进行了实际施工，对于鑫森公司称已实际完成的工程内容，代庆荣未提出质量异议，故涉案工程结算单中由代庆荣认可的工程造价中未予支付的部分309万元，一审法院予以支持，对于利息，因合同中约定不支付利息，依合同约定，该项请求不予支持。三、关于鑫森公司主张天北公司及华樾置业承担连带责任问题。首先，天公司及华樾公司未与代庆荣及原业广场项目工程扩大劳务分包协议》加盖了沈阳天北建筑安装工程公司华樾商业项目部的公章，但经查询，天北公司备案的公章中并无该公章，且代庆荣在庭审过程中无法说明该公章的合法来源，因此不能认定天北公司为该劳务分包协议的签订主体，该劳务分包协议无法对天北公司发生法律约束力。第三，华樾置业与案外人于福签订的《沈阳华铁商业项目合作开发协议书》、案外人于福与天北公司签订的《工程承包协议》、案外人于福与代庆荣签订《沈阳华铁商业项目合作开发协议书》以及鑫森公司与代庆荣签订的《沈阳华铁商业广场项目工程扩大劳务分包协议》所约定的权利义务不同，除鑫森公司与代庆荣签订的《沈阳华铁商业广场项目工程扩大劳务分包协议》进行结算外，其余合同均未进行结算，无法要求天北公司及沈阳华樾置业承担支付工程款的义务。第四，代庆荣与案外人于福签订《沈阳华铁商业项目合作开发协议书》负责施工期间，因政府协调，华樾置业一次性向项目实际施工人支付了500万元工程款，该笔工程款的数额远高于鑫森公司主张的工程款数额。最后，华樾置业与天北公司签订《建设工程施工合同》并对施工内容进行重新约定后，华樾置业按照《建设工程施工合同》的约定按月向天北公司支付工程进度款合计172298528.27，天北公司对已付工程款的数额不持异议，因此华樾置业不存在欠付工程款的行为，华樾置业不应当承担支付工程款的责任。综上，鑫森公司主张要求天北公司及华樾置业在欠付工程款的范围内承担责任，无事实及法律依据，一审法院不予支持。一审判决：一、被告代庆荣于本判决生效之日起10日内返还原告四川省鑫森建筑劳务有限公司保证金2000000元；二、被告代庆荣于本判决生效之日起10日内支付原告四川省鑫森建筑劳务有限公司劳务费、材料款共计3090000元；三、驳回原告四川省鑫森建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。如果被告代庆荣未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费47080元，保全费5000元，由代庆荣负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案中，鑫森公司与代庆荣于2015年3月24日签订的《沈阳华铁商业广场项目工程扩大劳务分包协议》上虽然盖有“沈阳天北建筑安装工程公司华樾商业项目部”公章，但天北公司在公安部门备案的公章中，并没有该“沈阳天北建筑安装工程公司华樾商业项目部”公章，故该合同的相对方为鑫森公司与代庆荣。2016年6月16日，鑫森公司经与代庆荣签订的《华铁商业广场项目工程量结算单》亦证明了工程结算仍是由代庆荣与鑫森公司进行结算的，该结算单记载：“主体分项施工总产值及含农民工补助款437.5万元，管理人员工资30万元，模板、木方、跳板总费用150万元，材料：五金及电线遇缆安全网螺杆螺帽步步紧4.2万元，计时工、签证1万元，履约保证金200万元，扣除钢管材料费8万元，总计861.5万元。鑫森公司借支77.5万元、2016年春节借支275万元（华樾置业支付），以上，代庆荣尚欠鑫森公司509万元”故鑫森公司向天北公司、华樾置业主张权利的上诉请求缺乏事实及法律依据，本院不予支持。原审法院判决代庆荣给付鑫森公司劳务费、材料款并返还保证金并无不当，本院予以确认。关于鑫森公司上诉主张的利息问题，因合同中约定不支付利息，故对其该项上诉请求，本院不予支持。综上所述，鑫森公司的上诉请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费47080元，由四川省鑫森建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 王惠丽审 判 员 相 蒙审 判 员 陈 铮二〇一九年十一月八日法官助理 吕慧子书 记 员 张鑫桐本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。