陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终3653号上诉人（原审原告）：刘振银，男，1966年9月9日出生，汉族，住榆林市米脂县，无固定职业。委托诉讼代理人:乔文艺，男，1981年10月14日出生，汉族，现住内蒙古鄂尔多斯市东胜区.上诉人（原审被告）：新华人寿保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地：榆林市榆阳区。法定代表人：刘震云，系该公司总经理。委托诉讼代理人:白艳丽，陕西文星律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：石家庄宏强建筑劳务分包有限公司，住所地：石家庄高新区。法定代表人：韩新荣，系该公司董事长。委托诉讼代理人：周江波，男，1981年12月29日出生，汉族，现住榆林市绥德县。上诉人刘振银，新华人寿保险股份有限公司榆林中心支公司因与被上诉人石家庄宏强建筑劳务分包有限公司雇员受害责任纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初1910号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月3日立案后，依法组成合议庭，公开审理了本案，现已审理终结。刘振银上诉请求：1、依法改判变更榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初1910号民事判决第一项为，由被上诉人新华人寿保险股份有限公司榆林中心支公司在建筑工程团体意外伤害保险限额内向上诉人承担保险理赔款3万元，在建筑工程团体意外医疗保险限额内向上诉人承担保险理赔款2万元，共计5万元（已支付2万元）；由被上诉人石家庄宏强建筑劳务分包有限公司向上诉人承担70%，即72391.85元（已支付19000元）；2、一审、二审诉讼费均由被上诉人承担。事实和理由：上诉人的残疾赔偿金以农村标准计算赔付是错误的，原审中上诉人提供的居住证明证明了上诉人多年来一直在城镇居住、生活且收入来源也是打工所得，所以上诉人残疾赔偿金理应按照城镇居民标准进行计算，请求二审改判。原审中不支持上诉人的被抚养人生活费是错误的，原审中上诉人提供的其父母的户口薄证明上诉人父母均是农村户口且均已年满60周岁以上，按照法律规定上诉人的父母均属于没有劳动能力且又无生活来源人员，故上诉人请求支付被抚养人生活费既有事实根据又有法律依据，请求二审依法改判纠正。新华人寿保险股份有限公司榆林中心支公司上诉请求：1、请求依法撤销陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019)陕0802民初1910号民事判决，改判上诉人不承担给付保险金的责任；2、一审、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院事实认定错误，被上诉人不构成伤残，上诉人不承担伤残保险金。被上诉人对上诉人的请求系基于保险合同纠纷所产生，伤残保险金是否理赔也应按照保险合同约定的《人身保险伤残评定标准》为准。伤残保险金与残疾赔偿金是两个概念，伤残保险金是基于合同关系，残疾赔偿金是基于侵权责任。2、一审法院不准予上诉人提出的重新鉴定申请，程序违法。一审时，上诉人多次提出不应适用《人体损伤致残程度分级》对被上诉人的伤残情况进行鉴定，且鉴定时并未通知上诉人，鉴定机构的选择违反双方保险合同中约定鉴定适用标准，据此出具的鉴定结果有失公平，望二审法院在查明案件事实的基础上，支持上诉人请求。新华人寿保险股份有限公司榆林中心支公司针对刘振银上诉请求的答辩意见：1、依据保险合同关于《人身保险伤残评定标准》的约定，被保险人的人身损害情况尚未构成伤残，答辩人不承担给付意外伤害保险金的责任。基于上述答辩人与第三人签订的保险合同，意外伤害残疾保险金=该被保险人的保险金额伤残程度等级相对应的给付比例。被保险人所受的左膝副韧带损伤并未达到该合同约定的《人身保险伤残评定标准》，被答辩人无权依据该保险合同要求答辩人承担保险金的给付责任。2、本案系基于合同关系产生的"伤残保险金"，不是侵权关系，答辩人也不是侵权人。被答辩人的请求已超出保险合同的承保范围，其上诉请求无事实及法律依据，不应予以支持。刘振银针对新华人寿保险股份有限公司榆林中心支公司上诉请求的答辩意见：对新华人寿保险股份有限公司榆林中心支公司的上诉请求不认可，一审鉴定时是刘振银通过举证期限内的申请并一审法院指定有资质的鉴定机构进行鉴定，程序合法。石家庄宏强建筑劳务分包有限公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。刘振银向一审法院起诉请求：1、依法判令石家庄宏强建筑劳务分包有限公司向原告赔偿误工费18000元，护理费13500元，营养费900元，残疾赔偿金66638元，精神抚慰金10000元，后续治疗费5000元，被抚养人生活费2685.6元及鉴定费2280元，共计119003.6元，包括起诉时的6000元（医疗费2000元，交通费1000元，住院期间伙食补助费3000元）合计125003.6元。2、新华人寿保险股份有限公司榆林中心支公司在保险限额内向原告支付赔偿款；3、诉讼费，鉴定费由被告承担。一审法院认定事实：2018年3月18日，原告受雇于石家庄宏强建筑了劳务分包有限公司，在其承包的榆林市榆阳区曹家滩矿井洗煤厂工地上干活，2018年5月20日，原告在干活过程中从2米高处坠落摔伤，被送往榆林市第二医院住院治疗30日，诊断为“左膝内侧副韧带损伤、左膝前交叉韧带损伤、左膝半月板损伤、左膝股骨外侧骨挫伤”。经本院委托鉴定部门对原告伤情进行司法鉴定，鉴定意见为十级伤残。石家庄宏强建筑劳务分包有限公司为原告在新华人寿保险股份有限公司榆林中心支公司处投保有建筑工程团体意外伤害及建筑工程意外医疗保险，原、被告协商未果后，向本院提出诉讼。上诉事实有原、被告提供的证据及原、被告庭审陈述在卷佐证，依法予以认定。一审法院认为，原告刘振银以提供劳务者受害责任纠纷向本院提起诉讼，即本案审理的法律关系是双方当事人是否存在雇佣关系，及原告受伤的损害由谁承担责任的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担责任。”本案原告刘振银系被告是石家庄宏强建筑劳务分包有限公司的雇佣工人，在工作过程中，不慎自己摔落地面，根据上述法律规定，被告石家庄宏强建筑劳务分包有限公司作为雇主应当承担主要赔偿责任。而原告刘振银在从事雇佣活动中，作为一个具有完全民事行为能力的成年人，未尽到充分的注意义务，造成自身摔落受伤，对该责任的发生具有一定过错，其自身应承担次要赔偿责任。石家庄宏强建筑劳务分包有限公司在被告新华人寿保险股份有限公司榆林中心支公司处投保有建筑工程团体意外伤害险及建筑工程意外伤害团体医疗保险，新华人寿保险股份有限公司榆林中心支公司应在保险限额内承担保险理赔。原告刘振银诉请的赔偿项目及数额，本院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及陕西省统计局发布的2018年陕西省国民经济和社会发展统计公报公布的参考数据，结合原告住院治疗30天的事实，确定为：1、医疗费为34263.33元；2、误工费为27750元（185元/天×150天）；3、护理费为7500元（30天×100元天、90天×50元天）；4、住院伙食补助费1500元(30天×50元)；5、残疾赔偿金为22426元（11213元×20年×10%）；6、精神损害抚慰金5000元；7、鉴定费2280元；8、营养费600元（30天×20元天）；9、交通费1000元（酌情认定200元）；10、后续治疗费5000元，被抚养人生活费，因原告未提供证据证明被抚养人丧失劳动能力且又无其他生活来源，故依法不予支持，残疾赔偿金，因原告仅提供了居住证明，未提供其主要生活来源于城镇的证据，故应以农村户籍标准计算。以上各项损失共计106519.33元，由新华人寿保险股份有限公司榆林中心支公司在建筑工程团体意外伤害保险限额内承担保险理赔款3万元，在建筑工程意外伤害团体医疗保险限额内承担理赔款2万元，被告石家庄宏强建筑劳务分包有限公司承担70%即39563.53元，其余款项由原告自行承担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：1、本判决生效后五日内，由新华人寿保险股份有限公司榆林中心支公司在建筑工程团体意外伤害保险限额内承担保险理赔款3万元，在建筑工程意外伤害团体医疗保险限额内承担理赔款2万元，共计5万元（已支付2万元），被告石家庄宏强建筑劳务分包有限公司承担70%即39563.53元（已支付19000元）。2、驳回原告刘振银的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1400元，由原告刘振银负担420元，由被告石家庄宏强建筑劳务分包有限公司负担980元。本院二审期间，上诉人刘振银提交俩组证据，第一组证据，村委会和居委会证明各一份，证明目的：刘振银虽然是农村户口，但是2008年至今一直在城镇居住数年，收入来源于城镇，应该以城镇标准计算残疾赔偿金。第二组证据，村委会证明，证明目的：刘振银的父母年过60岁，已经失去劳动能力，没有生活来源，一审提出的被扶养人生活费应当支持。新华人寿保险股份有限公司榆林中心支公司质证为与本公司不具有关联性，对真实性和合法性不认可。石家庄分包公司质证为既然是农村户口，就应按农村标准赔偿。因上述证据来源合法、内容真实、与待证事实相关联，故本院对其真实性予以确认，证明目的予以采信。二审查明的事实：上诉人刘振银提交的证据足以证明其在城镇居住和生活，以城镇收入为主要生活来源，故上诉人刘振银的残疾赔偿金应该以城镇居民标准计算赔偿，即残疾赔偿金应为66638元（33319元×20年×10%）。上诉人刘振银的父母均年满60周岁，故被扶养人生活费应予支持，因上诉人请求赔偿被扶养人生活费2685.6元，对该赔偿数额予以确认。其他事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。本院认为，根据各方当事人的诉辩请求和理由，本案二审的争议焦点为：刘振银的残疾赔偿金应该以城镇居民标准计算还是以农村居民标准计算赔偿。是否应当支持刘振银的被扶养人生活费。一审法院未准许新华人寿保险股份有限公司榆林中心支公司重新鉴定程序是否合法，新华人寿保险股份有限公司榆林中心支公司是否应当承担保险金。上诉人刘振银提出其残疾赔偿金应该以城镇居民标准计算之上诉理由，根据查明的事实，上诉人刘振银提交的证据足以证明其在城镇居住和生活，以城镇收入为主要生活来源，故上诉人刘振银的残疾赔偿金应该以城镇居民标准计算赔偿，即残疾赔偿金应为66638元（33319元×20年×10%），一审法院以农村居民标准计算赔偿其残疾赔偿金有误，应予纠正。上诉人刘振银提出，其父母被扶养人生活费应该赔偿，经查，其父母均年满60周岁，故被扶养人生活费应予支持，因上诉人请求赔偿被扶养人生活费2685.6元，系对其自身权利的处分，不违反法律规定，该赔偿数额应予确认。上诉人新华人寿保险股份有限公司榆林中心支公司认为其不应当承担伤残保险金，因上诉人刘振银经鉴定符合十级伤残标准，石家庄宏强建筑劳务分包有限公司为刘振银在新华人寿保险股份有限公司榆林中心支公司处投保建筑工程团体意外伤害及建筑工程意外医疗保险，依照意外伤害保险条款约定，上诉人新华人寿保险股份有限公司榆林中心支公司应当承担伤残保险金。上诉人新华人寿保险股份有限公司榆林中心支公司认为一审法院未准许其重新鉴定，程序不合法，经查，上诉人新华人寿保险股份有限公司榆林中心支公司不能提交证据证明鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格、鉴定程序违法，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条之规定，不符合重新鉴定的法定情形，一审法院未准许上诉人重新鉴定并无不当。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及陕西省统计局发布的2018年陕西省国民经济和社会发展统计公报公布的参考数据，上诉人刘振银的赔偿项目及数额，应确定为：1、医疗费为34263.33元；2、误工费为27750元（185元/天×150天）；3、护理费为7500元（30天×100元天、90天×50元天）；4、住院伙食补助费1500元(30天×50元)；5、残疾赔偿金为66638元（33319元×20年×10%）；6、精神损害抚慰金5000元；7、鉴定费2280元；8、营养费600元（30天×20元天）；9、交通费1000元（酌情认定200元）；10、后续治疗费5000元，被抚养人生活费2685.6元。以上各项损失共计153416.93元，由新华人寿保险股份有限公司榆林中心支公司在建筑工程团体意外伤害保险限额内承担保险理赔款3万元，在建筑工程意外伤害团体医疗保险限额内承担理赔款2万元，石家庄宏强建筑劳务分包有限公司承担70%即72391.85元，其余款项由刘振银自行承担。综上，原审判决有误，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初1910号民事判决第二项、迟延履行告知条款及一审案件受理费负担部分。二、变更陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初1910号民事判决第一项为：“本判决生效后五日内，由新华人寿保险股份有限公司榆林中心支公司在建筑工程团体意外伤害保险限额内承担保险理赔款3万元，在建筑工程意外伤害团体医疗保险限额内承担理赔款2万元，共计5万元（已支付2万元），石家庄宏强建筑劳务分包有限公司承担70%即72391.85元（已支付19000元）。二审案件受理费1230元，由上诉人新华人寿保险股份有限公司榆林中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨忠东审判员  惠莉莉审判员  王 娟二〇一九年十一月二十九日书记员  张 秀