四川省绵阳市涪城区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川0703民初6695号 原告：张仕金，男，汉族，1967年1月3日出生，住四川省三台县。 委托诉讼代理人：陈维佳，四川联衡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡彬，绵阳市涪城区城郊法律服务所法律工作者。 被告：绵阳市涪城区蓉春食品厂。经营场所：绵阳市涪城区城郊乡。 经营者：林文春。 委托诉讼代理人：余腾精，四川科大律师事务所律师。 原告张仕金与被告绵阳市涪城区蓉春食品厂劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月5日立案受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭进行了审理。原告张仕金及其委托诉讼代理人陈维佳、被告绵阳市涪城区蓉春食品厂的委托诉讼代理人余腾精到庭参加了诉讼。现已审理终结。 原告张仕金提出诉讼请求：一、请求人民法院依法判决被告向原告支付一次性就业补助金98800元。二、请求人民法院依法判决被告向原告支付一次性伤残补助金49400元。三、请求人民法院依法判决被告向原告支付一次性医疗补助金38000元、住院伙食补助金2020元、营养费2020元、护理费12120元，交通费2000元，鉴定费300元。四、请求人民法院依法判决被告向原告支付停工留薪工资62240元。五、本案诉讼费全部由被告承担。 事实与理由:2014年2月，原告张仕金被应聘到被告绵阳市涪城区蓉春食品厂上班，其工作岗位为操作工，月工资3800元。2017年2月6日早上3点左右，原告张仕金去上班途中，经过绵阳市涪城区玉女路与高水中街路口时，被由东向西行驶来的川Ａ×××××号车辆撞倒导致受伤，后被送往绵阳市四0四医院住院治疗，2017年5月17日出院。出院后，原告张仕金向绵阳市人力资源和社会保障局申请工伤认定，2018年3月7日，绵阳市人力资源和社会保障局于作出编号为《绵人社工伤（2018）1001号》认定工伤决定书，认定原告为因工受伤。2018年3月26日，绵阳市劳动能力鉴定委员会作出鉴定，原告张仕金损伤程度结论为七级伤残。后被告绵阳市涪城区蓉春食品厂不服绵阳市人力资源和社会保障局作出的绵人社工伤（2018）1001号认定工伤决定书，向人民法院提起行政诉讼。经过诉讼，申请人的损伤依法最终确定为因工受伤。现被告至今未对原告的工伤进行赔偿。2019年7月15日，绵阳市涪城区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决“驳回了申请人张仕金的全部仲裁请求”。原告特依据相关法律之规定，诉讼来院，请审理后依法判决。 被告绵阳市涪城区蓉春食品厂辩称：原告与被告之间的劳动关系成立，但原告并非上班时间受伤，因此不是工伤。原告是因第三人侵权行为受伤，原告已获得交通事故赔偿金，不得另行主张。请求驳回原告的诉讼请求。 原告围绕诉讼请求提交了绵涪劳人仲案（2018）157号仲裁裁决书、原告的入院证、出院证、00007号道路交通事故认定书、证明、1001号认定工伤决定书、96号鉴定意见书等证据。本院组织当事人进行了证据的交换和质证。对当事人没有异议的证据，本院予以认可并在卷佐证。 本院经审理认定如下事实：2014年2月，原告张仕金被应聘到被告绵阳市涪城区蓉春食品厂上班，其工作岗位为操作工，月工资3800元，2017年2月6日早上3点左右，原告张仕金去上班途中，经过绵阳市涪城区玉女路与高水中街路口时，被由东向西行驶来的川Ａ×××××号车辆撞倒导致受伤，后被送往绵阳市四0四医院住院治疗，2017年5月17日出院。住院治疗101天。出院后，原告张仕金向绵阳市人力资源和社会保障局申请工伤认定，2018年3月7日，绵阳市人力资源和社会保障局于作出编号为《绵人社工伤（2018）1001号》认定工伤决定书，认定原告为因工受伤。2018年3月26日，绵阳市劳动能力鉴定委员会作出鉴定，原告张仕金损伤程度结论为七级伤残。后被告绵阳市涪城区蓉春食品厂不服绵阳市人力资源和社会保障局作出的绵人社工伤（2018）1001号认定工伤决定书，向人民法院提起行政诉讼。2018年11月3日，绵阳市涪城区人民法院作出了（2018）川0703行初78号行政判决书，该判决驳回被告绵阳市涪城区蓉春食品厂的诉讼请求。被告绵阳市涪城区蓉春食品厂不服提起上诉，2019年5月10日，绵阳市中级人民法院作出了（2019）川07行终35号行政判决书，驳回了绵阳市涪城区蓉春食品厂的上诉，维持原判。后原告向绵阳市涪城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付一次性就业补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残补助金、停工留薪工资等费用。2019年7月15日，绵阳市涪城区劳动人事争议仲裁委员会作出绵涪劳人仲案（2018）157号仲裁裁决书，裁决“驳回了申请人张仕金的全部仲裁请求”。 另查明：原告平均工资为3800元。被告未依法缴纳原告的工伤保险。2018年绵阳市职工平均工资为63500元。本院（2018）川0703刑初149号刑事附带民事调解书载明由交通事故第三方支付张仕金各项损失费用合计271000元。 本院认为，原告张仕金的损伤已通过诉讼依法最终被确定为因工受伤，被告关于原告不是工伤的辩解意见本院不予采信。关于原告的工伤保险损失是采用民事赔偿后的补差还是另行赔偿的问题。本院认为，最高人民法院的司法解释与四川省人民政府的地方性规章均可以作为认定本案的依据，在两依据相矛盾的情况下，根据“新法优于旧法”、“上位法大于下位法”的原则，本院认为适用最高人民法院的司法解释，根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》（法释〔2014〕9号）第八条认定原告张仕金可以另行获得工伤保险待遇赔偿较为适宜。被告关于原告已获得交通事故赔偿金，不得另行主张的辩解意见，本院不予采信。关于原告张仕金的工伤待遇问题，本案中，原告系因工受伤，被告未给原告办理工伤保险，被告应支付原告一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残医疗补助金等工伤保险待遇损失。关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条第二款、第六十二条第二款，《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改《工伤保险条例》决定的通知》（川府发〔2011〕28号）第二条第三项，被告应支付原告一次性工伤医疗补助金，标准以统筹地区上年度职工月平均工资计算，七级伤残计算10个月，即63500元÷12个月×10个月＝52916.67元，但原告主张被告支付其医疗补助金38000元，本院支持被告支付原告一次性伤残就业补助金38000元。被告还应支付一次性伤残就业补助金，七级伤残计算26个月，即63500元÷12个月×26个月＝137583.33元，但原告主张被告支付其一次性伤残就业补助金98800元，本院支持被告支付原告一次性伤残就业补助金98800元。关于一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条第一款的规定，被告应支付原告一次性伤残补助金，七级伤残为13个月的本人工资，即49400元（3800元×13个月）。住院伙食补助费，根据《工伤保险条例》第三十条第四款、第六十二条第二款以及《绵阳市人民政府关于贯彻实施《工伤保险条例》的通知》第三条第二款的规定，住院治疗的，每天补助12元，被告应支付原告住院伙食补助费1212元（101天×12元）。关于护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条第二款、第三十四条第二款的规定，按照统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或30%，本院酌定50%，即护理费为12286.40元（63500元÷12个月÷21.75天×101天×50%），但原告主张护理费12120元，本院支持护理费12120元。关于停工留薪期工资《工伤保险条例》第三十三条第一款，因工受伤接受医疗的，停工留薪期间，工资福利不变，被告应支付原告17645.98元（3800元÷21.75天×101天）。被告还应支付原告鉴定费用300元。原告主张交通费、营养费，未提供相应票据，本院不予支持。综上，原告的诉讼请求合理的部分本院予以支持。为保护当事人合法权益，根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》（法释〔2014〕9号）第八条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条第一款第一项、第六十二条第二款、《绵阳市人民政府关于贯彻实施《工伤保险条例》的通知》第三条第二款之规定，判决如下： 一、被告绵阳市涪城区蓉春食品厂于本判决生效后十日内向原告张仕金支付一次性就业补助金98800元、一次性伤残补助金49400元、一次性医疗补助金38000元，以上三项费用共计186200元。 二、被告绵阳市涪城区蓉春食品厂于本判决生效后十日内向原告张仕金支付停工留薪期工资17645.98元。 三、被告绵阳市涪城区蓉春食品厂于本判决生效后十日内向原告张仕金支付住院伙食补助费1212元、护理费12120元、鉴定费300元，以上三项费用共计13632元。 四、驳回原告张仕金的其他诉讼请求。 案件受理费5元，由被告绵阳市涪城区蓉春食品厂负担。 如不服本判决，可从判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审判员  黄杰梅 二〇一九年十一月一日 书记员  邓 赐