四川省叙永县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川0524刑初239号 公诉机关四川省叙永县人民检察院。 被告人刘开林，又名杨春，男，1982年6月22日出生，汉族，初中文化，四川省叙永县人，住四川省叙永县。因吸食毒品于2019年6月5日被叙永县公安局行政拘留10日,于2019年6月13日被叙永县公安局刑事拘留，同年7月16日被执行逮捕，现羁押于叙永县看守所。 辩护人李泳，四川鼎正律师事务所律师。 叙永县人民检察院以叙检公诉刑诉〔2019〕203号起诉书指控被告人刘开林犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序组成合议庭，于2019年11月26日公开开庭审理了本案。叙永县人民检察院指派检察员王进琪、书记员黄阳出庭支持公诉。被告人刘开林及其辩护人李泳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 叙永县人民检察院指控：1.2019年6月3日22时许，吸毒人员杨某通过电话向被告人刘开林联系购买毒品。刘开林在叙永县叙永镇中广壹品城5号楼的18楼贩卖了一颗麻古丸和少量的冰毒给杨某，杨某通过微信支付刘开林人民币100元。 2.2019年6月3日23时许，吸毒人员刘英勇通过电话与被告人刘开林联系购买毒品。刘开林在叙永县叙永镇御景东城小区门口贩卖两颗麻古丸和少量冰毒给刘英勇，刘英勇通过微信支付刘开林人民币150元。随后，民警将刘英勇抓获，并在其左侧裤包内查获麻古丸疑似物2颗，净重0.185克，冰毒疑似物一包，净重0.064克，共计0.249克。经鉴定，上述毒品疑似物中均含有甲基苯丙胺成分。 3、2019年6月4日22时许，吸毒人员杨某通过电话向被告人刘开林联系购买毒品。刘开林到叙永县叙永镇香颂湾小区门口，在刘某1搭载杨某停在此处的小车上，将一颗麻古丸和少量冰毒贩卖给杨某，杨某通过微信支付刘开林人民币100元。随后，民警在此处抓获刘开林，并在刘开林身上查获麻古丸疑似物四包，净重共计10.504克；冰毒疑似物三包，净重共计1.308克。此外，在刘某1的车上查获刘开林贩卖给杨某的冰毒疑似物净重0.082克、麻古丸疑似物净重0.102克，共计0.184克。经鉴定，上述毒品疑似物中均含有甲基苯丙胺成分。 公诉机关认为：被告人刘开林违反国家毒品管理的禁止性规定，数量较大，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人刘开林到案后，如实供述自己的罪行，系坦白，建议对被告人刘开林判处有期徒刑七年，并处罚金人民币20000元。 被告人刘开林对指控犯罪事实及罪名无异议，对公诉机关的量刑建议无异议，认罪认罚。 辩护人李泳对指控被告人刘开林的罪名及三次贩卖毒品，并在刘开林身上查获毒品的事实无异议。但辩称：1.从刘英勇身上查获的毒品不是刘开林与刘英勇交易时查获，则是之后查获，为0.249克；贩卖给杨某的毒品，第一次已被杨某吸食，无法查明其数量；第二次在交易时被查获，为0.184克；被告人刘开林贩卖毒品，查明的应为0.433克，应适用《刑法》第347条第四款的规定。2、刘开林吸毒人员，在其身上查获的毒品，没有依据证明系用于贩卖，应为被告人用于吸食，不应计入其贩卖数量。3、刘开林具有坦白、自愿认罪认罚情节；其贩卖的毒品是为了家庭筹集资金，贩卖范围有限，贩卖毒品已被查获，未流入社会，请求从轻或减轻处罚。 经审理查明的主要事实与指控的事实一致。 上述事实，有立案决定书、受理案件登记表、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、逮捕证、逮捕通知书、扣押决定书、鉴定意见通知书、提讯提解证、辨认笔录、扣押笔录、手机提取笔录、人身检查笔录、毒品称量记录、取样记录、照片、理化鉴定、到案经过、户籍证明、电子证据检查工作记录、刘开林、杨某、刘某1、刘某2吸毒材料，证人刘某1、杨某、刘某2证人证言，被告人刘开林供述与辩解等相关证据材料证实，足以认定。 本院认为，被告人刘开林违反国家毒品管理禁止性规定，贩卖毒品，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。叙永县人民检察院指控被告人刘开林的犯罪事实及罪名成立，本院依法予以支持。关于辩护人辩称刘开林系吸毒人员，其身上查获的毒品属于吸食，不应计入贩卖数量。经查，被告人刘开林贩卖毒品的事实客观存在，被告人及辩护人亦未提交确切的证据证明查获的毒品并非用于贩卖，故对该辩护意见，本院不予采纳，被告人刘开林贩卖毒品数量较大，应按《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款定罪处罚。被告人刘开林到案后，如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚；认罪认罚，可以从宽处理。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。为维护国家的毒品管制制度，保护公民的身心健康，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下： 一、被告人刘开林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人刘开林的刑期从2019年6月5日起至2026年6月4日止。罚金在判决生效后十日内缴纳。） 二、违法所得予以追缴没收，上缴国库；缴获的毒品，作案工具移动电话予以没收，由扣押机关叙永县公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省泸州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长 姜 平 人民陪审员 张 健 人民陪审员 刘成刚 二〇一九年十一月二十七日 书 记 员 韩 玮 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》 第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。