内蒙古自治区乌海市中级人民法院民事判决书（2019）内03民终569号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司乌海分公司。负责人：任玮。委托诉讼代理人：陈昕华，内蒙古明炯律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：魏彦林，住乌海市。委托诉讼代理人：唐永梅，乌海市海勃湾区新华法律服务所法律工作者。被上诉人(原审被告)：张艳珍，住乌海市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司乌海市分公司（以下简称“财险乌海公司”）因与被上诉人魏彦林、张艳珍机动车交通事故责任纠纷一案，不服乌海市海勃湾区人民法院（2019）内0302民初1217号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。财险乌海公司上诉请求：1、改判原审判决中第一项，核减护理费5432元、误工费10864元，共核减16396元；2、依法对被上诉人的伤残进行重新评定，并以评定结果确定伤残赔偿金；3、本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：原审认定事实不清，适用法律错误，应核减护理费和误工费，并对伤残等级进行重新鉴定。首先，交通事故发生后，张艳珍及其家属对魏彦林进行陪护,再无其他人员护理，故一审法院判决上诉人给付魏彦林护理费与事实不符,应当纠正；其次，魏彦林未提供任何收入减少的证据，也未提供任何工作证明等相关证据,一审法院直接参照居民服务业判决给付误工费，没有事实依据；第三，结合魏彦林的病情诊断相关资料，经专业人员对其DR照片和MR核磁进行核实，参照《人体操作致残程度分级》的相关规定，被上诉人的实际伤情未达到十级的伤残程度，鉴定结果明显超出实际情况，应当进行重新鉴定，且案涉相关鉴定意见系魏彦林单方面委托，违反鉴定程序性规定。魏彦林辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，不同意上诉人的上诉请求及理由。案涉鉴定意见系一审法院委托有资质的鉴定机构鉴定得出，鉴定人员具备相关资质，鉴定程序及依据均合法，可以作为本案的证据采信，而上诉人所述的专业人员系其内部聘用，也不具备相关鉴定资质；魏彦林受伤诊治后选择回家卧床保守治疗法，一直由亲属全程护理；魏彦林原系内蒙古中谷矿业有限责任公司电石事业部一名出炉工，因本次致伤不能正常到岗上班，被单位开除，失去了原本有稳定收入的工作，一审结合实际情况及鉴定意见所认定的误工费有事实依据。魏彦林向一审法院起诉请求：1、被告支付原告医疗费535元、交通费172.5元，伙食补助费300元（3天×100元／天）、误工费16522.5元（150天×110元／天）、护理费6600元（60天×110元／天）、营养费4500元（45天×100元／天）、十级伤残赔偿金71340元、精神抚慰金3000元，合计102970元；2、本案诉讼费、鉴定费由被告承担。一审法院认定事实：2018年12月30日18时30分，被告张艳珍驾驶车牌号为×××的小型客车，沿桌子山街由东向西行驶至公园南路交叉路口向南左转弯时，与在人行横道上由东向西横过道路的行人原告魏彦林相撞，造成原告受伤、车辆损坏的交通事故。根据乌海市公安局交通警察支队海勃湾大队作出的道路交通事故认定书认定原告魏彦林无责任，被告张艳珍负全部责任。事故发生后，原告魏彦林被送往乌海市人民医院治疗。病情诊断为：腰椎压缩性骨折。医嘱载明：完善相关检查、绝对卧床6周，定期复查、必要时手术治疗、不适随诊。原告魏彦林在乌海市人民医院留观3日，由被告张艳珍夫妻共同陪护并垫付医疗费2447.49元。原告魏彦林花费医疗费共计535元。原告魏彦林的伤情经乌海市中衡司法鉴定所鉴定，原告脊柱伤残程度属于十级伤残，误工45-150日，护理45-60日，营养45-60日。花费鉴定费2000元。另查明，被告张艳珍驾驶的×××小型客车在被告人保财险公司处投保了交强险和商业第三者责任保险（限额500000元），事故发生在保险期间内。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被告张艳珍驾驶车辆致伤原告魏彦林，负有事故的全部责任，应当对原告因此遭受的损失按照法律规定进行赔偿。被告张艳珍驾驶的×××小型客车在被告人保财险公司处投保了交强险和商业第三者责任保险（限额500000元），且事故发生在保险期内，对原告因此交通事故造成的损失，被告人保财险公司首先应在交强险的范围内予以赔偿，不足部分在三者险的范围内予以赔偿。原告魏彦林在本次事故中的损失如下：1、医疗费535元。原告魏彦林在乌海市人民医院住院花费医疗费共计535元；2、残疾赔偿金71340元。根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地2018年上一年度城镇居民人均可支配收入标准35670元的标准计算。伤残赔偿金为71340元（计算方法：35670元×20年×10％）；3、精神损害抚慰金3000元。依据法律规定，原告该伤残等级的精神抚慰金按3000元计算；4、住院伙食补助费。住院伙食补助费是指受害人在医院治疗期间支出的伙食费用，由加害人就其合理的超出部分予以赔偿。原告魏彦林在乌海市人民医院留观3日，由被告张艳珍夫妻共同陪护并供应伙食，故原告魏彦林请求被告支付住院伙食补助费，不予支持；5、营养费。根据乌海市人民医院医嘱中无加强营养项，原告请求被告支付医药费，不予支持；6、护理费5432.05元。护理期间按照鉴定意见支持为45-60日，参中取50日。参照居民服务业上一年度职工平均工资39654元的标准计算，住院期间的护理费应为5432.05元（39654元／365天×50天）；7、鉴定费2000元。有乌海市中衡司法鉴定所出具的发票证实；8、误工费10864.11元。按照鉴定意见误工期为45-150日，参中取100日。参照居民服务业上一年度职工平均工资39654元的标准计算，误工费为10864.11元（计算方法：100天×39654元／365天）；9、交通费100元。原告提交的交通费发票未能确定往返日期及地点，故不予采信。考虑到原告的伤情需不适随诊，酌情支持交通费100元；以上费用共计93271.16元，由被告人保财险公司赔付原告魏彦林。被告张艳珍经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃了当庭申辩的权利。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。”、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司乌海市分公司赔偿原告魏彦林医疗费、伤残赔偿金、伙食补助费、护理费、精神损害抚慰金、鉴定费、营养费等各项损失共计93271.16元，于本判决生效后五日内履行完毕；二、驳回原告魏彦林的其他诉讼请求。案件受理费1179.7元（原告已预交），由原告魏彦林承担111.1元、被告中国人民财产保险股份有限公司乌海市分公司承担1068.6元，于上述履行期限一并给付原告魏彦林。本院二审期间，魏彦林提交了其与内蒙古中谷矿业有限责任公司于2018年10月17日签订的劳动合同原件一份、工资核算表原件一份、因离岗超过合同约定时间单位离职“告知书”原件一份、宁夏医科大学总医院于2019年7月26日出具的避免剧烈运动疾病诊断书及相关资料原件一份，证实魏彦林受伤前的收入情况、离职原因及康复现状。上诉人财险乌海公司质证后认可劳动合同、工资核算表、告知书的真实性，但不认可其证明目的，对于在宁夏医科大学总医院的就诊病历，认为伤残鉴定已经有结论，该证据与本案无关。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：魏彦林所提供的证据来源合法、真实，与本案具有关联性，能够作为本案证据采信。经审理查明，二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，结合案涉鉴定意见书的相关内容，其并非如上诉人所述系魏彦林单方委托出具，而是受一审法院委托所出，故程序合法，上诉人仅凭其所述的专业人员意见不足以反驳该鉴定意见的证明力，该鉴定意见可以作为认定魏彦林因交通事故致残及相应的护理期、误工期的定案依据，上诉人关于重新鉴定的意见本院不予采纳。另上诉人主张应核减张艳珍一方护理魏彦林期间的费用，但魏彦林否认张艳珍一方曾对其进行过护理，上诉人亦无其他证据予以佐证该主张，对此应承担举证不能的不利后果。结合二审中魏彦林一方出具的证据及上诉人的质证意见，能够证实魏彦林在案发前系内蒙古中谷矿业有限责任公司的职工，且因本次交通事故受伤并最终导致其离岗，一审据此参照居民服务业的标准认定其误工费的计算依据符合法律规定，本院予以确认。综上所述，财险乌海公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1990.9元，由中国人民财产保险股份有限公司乌海市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 董佩兰审判员 高美兰审判员 钟思敏 二〇一九年十一月一日书记员 潘 悦