吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）吉24民终1784号上诉人（原审被告）：白山市友成建设有限责任公司，住所地吉林省白山市浑江区板石镇。法定代表人：梁某，该公司经理。委托诉讼代理人：潘某，该公司法律顾问。被上诉人（原审原告）：闫某，男，汉族，个体工商户，住辽宁省本溪市。委托诉讼代理人：王某，吉林敦诚律师事务所律师。原审被告：白山市友成建设有限责任公司敦化分公司，住所地吉林省敦化市雁鸣湖镇塔东矿区。法定代表人：赵某，该公司经理。委托诉讼代理人：潘某，该公司法律顾问。上诉人白山市友成建设有限责任公司（以下简称白山友成建设公司）因与被上诉人闫某、原审被告白山市友成建设有限责任公司敦化分公司（以下简称白山友成建设敦化分公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服敦化市人民法院（2019）吉2403民初1755号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭，庭进行了审理。本案现已审理终结。白山友成建设公司上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法作出公正判决。事实和理由：白山友成建设公司与发包人通钢集团敦化塔东矿业有限责任公司签订露天铁矿采剥工程施工合同，白山友成建设公司为该工程的总承包人，截止目前为止，双方工程款尚未结算。现工程停工，发包人通钢集团敦化塔东矿业有限责任公司尚欠白山友成建设公司1.5亿余元。故导致白山友成建设公司未同各分包单位结算，暂时也结算不了。白山友成建设敦化分公司于2013年1月16日与敦化市志刚工程机械施工队签订工程施工分包合同，双方约定白山友成建设公司按敦化市志刚工程机械施工队完工工程量的80%结算工程款。双方已结工程款7000余万元，已支付完工工程量97%以上的工程款，根据《建设工程质量保证金管理办法》的规定，白山友成建设公司应预留工程总价款的3-5%作为建设工程质量保证金，剩余工程款是654188.49元，不足总工程款的3%。白山友成建设公司与敦化市志刚工程机械施工队的债权属于未到期债权。2015年发包人通钢集团敦化塔东矿业有限责任公司通知白山友成建设公司暂时停工，同时，白山友成建设公司与敦化市志刚工程机械施工队的分包工程也属于当年停工，因工程尚未结束，债权是未到期债权。但白山友成建设公司在自身资金困难的情况下仍支付敦化市志刚工程机械施工队近百万元的工程款，应与闫某在本案主张的债权相抵销。敦化市志刚工程机械施工队被注销，在一审中，闫某未提交相关证据来证明其就是敦化市志刚工程机械施工队的负责人，也没能够证明其与白山友成建设公司之间存在债权关系，一审法院采信的证据是未经过庭审质证的，是不能采信的。闫某没有诉讼主体资格。另外，敦化市志刚工程机械施工队已将与白山友成建设公司的债权转让给本溪钢隆工贸有限公司，不足工程质量保证金的部分应由本溪钢隆工贸有限公司来主张权利。闫某辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回白山友成建设公司的上诉请求。白山友成建设公司与通钢集团敦化塔东矿业有限责任公司签订《露天铁矿采剥工程施工合同》，及通钢公司欠白山友成建设公司的工程款等事实与本案无关。对于依据《建设工程施工质量保证金管理办法》的规定主张的保证金的问题，根据该《办法》第二条规定，双方签订的施工合同内容性质等不适用该《办法》，即使约定预留保证金，涉案工程已在2015年已经结束，到闫某起诉时已经超过该《办法》规定的2年最长责任期，白山友成建设公司不应再保留保证金。该工程在2015年已经结束，闫某运输的矿石已交付使用，不存在未验收的问题，剩余的工程款654188.49元双方已确认。敦化市志刚工程机械施工队是个体工商户，经营者是闫某，现施工队已注销，根据《民法通则》规定，注销之后的债权债务由经营者个人承担。其次，敦化市志刚工程机械施工队未将债权转让给本溪钢隆工贸有限公司，致使委托该公司代收工程款，故，闫某作为原告，在一审中主体适格。白山友成建设敦化分公司陈述，与白山友成建设公司的意见一致。闫某向一审法院起诉请求：1.依法判令白山友成建设公司、白山友成建设敦化分公司给付原告闫某工程款人民币654188.49元；2.诉讼费由白山友成建设公司、白山友成建设敦化分公司承担。一审法院认定事实：白山友成建设公司于2011年4月12日在敦化市成立分公司，并向敦化市市场和质量监督管理局申请登记，领取白山友成建设敦化分公司的营业执照，敦化分公司营业场所为敦化市雁鸣湖镇塔东矿区，经营范围代理母公司业务。2013年1月16日，白山友成建设敦化分公司与敦化市志钢工程机械施工队签订矿岩工程机械施工分包合同,将自己承包的通钢集团敦化塔东矿业有限责任公司露天铁矿采剥工程中的部分矿岩工程分包给敦化市志钢工程机械施工队进行施工。合同约定，工程地点为吉林省敦化市黄泥河林业局秃顶子林场，主要工作内容为露天采石场岩石和矿石工程施工，工期为2013年1月20日至2013年12月19日。按照合同约定，敦化市志钢工程机械施工队负责施工,已开采的矿石用自己的挖掘机运输至指定地点，包括装卸工程。事实上，敦化市志钢工程机械施工队在签订合同之前就在塔东矿区，为白山友成建设敦化分公司施工装卸和运输矿石，敦化市志钢工程机械施工队实际施工时间为自2011年8月起至2015年10月末。敦化市志钢工程机械施工队施工期间，白山友成建设敦化分公司按月出具工程月结算书，并已支付大部分工程款，截止2019年1月28日，白山友成建设敦化分公司拖欠敦化市志钢工程机械施工队工程款684188.49元。2019年1月28日，敦化市志钢工程机械施工队向白山友成建设公司出具委托收款协议书要求，将白山友成建设敦化分公司拖欠的工程款684188.49元，通过本息钢隆工贸有限公司的银行账号收款。2019年1月28日，白山友成建设公司向本溪钢隆工贸有限公司工商银行账户承兑汇票30000元，扣除手续费后余款为19200元和9600元，闫某认可收到白山友成建设公司汇兑的工程款30000元，现白山友成建设敦化分公司尚欠工程款654188.49元。另查明，敦化市志刚工程机械施工队成立日期为2011年9月19日，企业类型个体工商户，组成形式个人经营，经营范围土石方工程。敦化市志刚工程机械施工队于2018年5月17日已注销。一审法院认为，2011年8月至2015年10月期间，敦化市志刚工程机械施工队在塔东矿区为白山友成建设敦化分公司施工装卸和运输矿石工程，白山友成建设敦化分公司及白山友成建设公司均认可尚欠敦化市志刚工程机械施工队工程款654188.49元，但辩解，本案闫某以个人名义主张敦化市志刚工程机械施工队的工程款，原告主体不适格。《中华人民共和国民法总则》第五十四条规定“自然人从事工商业经营，经依法登记，为个体工商户。个体工商户可以起字号。”第五十六条第一款规定“个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。”因敦化市志刚工程机械施工队企业性质为个体工商户，现已注销，故该个体字号的原经营者闫某，可以主张其个人经营期间的债权，故本案原告主体适格。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”因白山友成建设敦化分公司，对外不具有法人资格，其对外所欠的工程款，应当由白山友成建设公司承担。关于敦化市志刚工程机械施工队出具委托收款协议书问题，根据协议书内容和中国工商银行网上银行电子回单，能够印证由于敦化市志刚工程机械施工队已注销，所以白山友成建设公司通过本息钢隆工贸有限公司的银行账户向闫某支付拖欠敦化市志刚工程机械施工队的工程款，该行为属于借用银行账户转账，并非敦化市志刚工程机械施工队将自己的债权转让与本息钢隆工贸有限公司，白山友成建设公司也未能提供相关证据证明敦化市志刚工程机械施工队将自己的债权转让给第三方，故白山友成建设公司的该项抗辩主张不成立，不予支持。白山友成建设敦化分公司与敦化市志刚工程机械施工队针对已完工的工程款进行了结算，白山友成建设公司应当对其分公司对外所欠的债务承担还款义务。综上所述，闫某的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第五十四条、第五十六条、第七十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、白山市友成建设有限责任公司于本判决生效之日起五日内给付原告闫某工款人民币654188.49元；二、驳回闫某的其他诉讼请求。案件受理费10342元，减半收取5171元，由白山市友成建设有限责任公司负担。本院经审理对一审认定的事实予以确认。本院认为，敦化市志刚工程机械施工队为个体工商户，其登记的经营者为闫某，敦化市志刚工程机械施工队现已注销，其经营者闫某主张权利符合法律规定，对白山友成建设公司关于闫某主体不适格的主张，本院不予支持。白山友成建设公司陈述本案所涉债权已经转移，但未提供证据予以证明，闫某对债权转移的事实不予认可，且提供本溪钢龙工贸有限公司代收工程款的证明，故本院对白山友成建设公司该债权已经转移至本溪钢龙工贸有限公司的主张，不予支持。双方当事人签订的合同为《矿岩工程机械施工分包合同》，该工程为矿石的开采、装卸及运输，工程停止时间为2015年10月，双方已对工程量进行了结算，对尚欠工程款的金额均予以确认。双方合同约定“原则上每月支付乙方工程进度款的80%，剩余20%的工程款待合同期结束，质量验收合格后一次性支付。”该工程已于2015年10月停止，并双方进行了结算，现白山友成建设公司未提供充分证据证明该工程质量不合格，故其应按照合同约定支付剩余工程款。白山友成公司关于应预留工程保证金及该工程未进行验收而不支付剩余工程款的主张，因双方在合同中明确约定为质量验收合格后支付全部工程款，且本案涉及工程为矿石开采装卸运输，对闫某挖装的矿石白山友成建设公司并未提出存在质量问题，现工程已经结束4年，白山友成建设公司未提供证据证明因施工方的原因无法验收，故其以预留保证金及未验收主张不支付剩余工程款，无事实与法律依据，本院不予支持。综上所述，白山市友成建设有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10342元，由白山市友成建设有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 宋 丹审判员 李照令审判员 张 丽二〇一九年十一月二十九日书记员 车世兰