广东省湛江市坡头区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0804民初732号原告：郭小淋，女，汉族，1986年10月17日出生，住江西省赣州市，委托诉讼代理人：李成富，广东尚情律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓文强，广东尚情律师事务所律师。被告：庞土有，男，汉族，1971年12月31日出生，住广东省湛江市坡头区，被告：海众图（广东）商务服务有限公司，住址：广东省湛江市坡头区合作路二横7号三层。法定代表人：郭小淋。两被告共同委托诉讼代理人：郑吴伟，广东汇知通律师事务所律师。原告郭小淋诉被告庞土有、海众图（广东）商务服务有限公司（以下简称海众图公司）股权转让纠纷一案,本院于2019年7月23日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告郭小淋的委托诉讼代理人邓文强及被告庞土有、海众图公司的共同委托诉讼代理人郑吴伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告郭小淋向本院提出诉讼请求：1.判令被告庞土有向原告支付股权转让款158889元及逾期利息（本金22222元自2018年9月1日起、本金33333元计自2018年12月1日起、本金33333元自2018年12月27日起、本金33333元自2019年1月27日起、本金33333元自2019年2月27日起、本金33333元自2019年3月27日起，均按每天3%的利率，计算至付清全部股权转让款之日止）；2.判令被告海众图公司对上述第一项诉讼请求承担连带责任；3.判令被告庞土有、海众图公司承担本案诉讼费用。事实和理由：原、被告于2018年5月22日签订《股东退股协议书》，协议中国约定，原告郭小淋把其持有的海众图（广东）商务服务有限公司24%的股权转让给被告庞土有，被告庞土有应向原告支付200000元股权转让款。同时双方约定，被告于2018年6月至2019年3月26日内将200000元分为6期付清给原告，其中：于2018年6月至2018年8月支付33333元，于2018年9月至2018年11月支付33333元，于2018年12月26日支付33333元，于2018年12月26日支付33333元，于2019年1月26日支付33333元，于2019年2月26日支付33333元，于2019年3月26日支付33333元。若是逾期，则每天按当期应付金额（即33333元）的3%支付利息。双方签订《股东退股协议书》后，被告除于2018年6月支付11111元、2019年5月27日支付30000元之外，并没有按约定支付其他股权转让款。截止起诉日，被告仍拖欠原告股权转让款项共计人民币158889元，原告曾多次向被告催收，被告都拒不支付。因此，原告为维护自身合法权益，特诉至法院，望判如所请。被告庞土有答辩称：1.对原告请求的158889元我方认可；2.对于其主张的利息，我方认为应按照银行同期贷款利率计算，而利息按每天3%计算太高了，也超过法律的规定。被告海众图公司答辩称：1.对原告请求的158889元我方认可；2.我方不需要承担连带责任，因为（1）在协议里我方是没有作为担保方盖章，只有甲方和乙方，没有担保方。（2）根据公司的章程，公司为股东担保需要经过股东会决议，但是本案中没有股东会决议，所以我公司不需要承担连带责任。原告围绕其诉讼请求，依法向本院提交了证据，经开庭质证，本院对原告提交的如下证据予以确认并在卷佐证：1.《海众图（广东）商务有限公司企业信用信息》复印件，证明原告是海众图（广东）商务有限公司的股东；2.《股东退股协议书》复印件，证明原、被告于2018年5月22日签订《股东退股协议书》，协议中约定，原告郭小淋把其所持有的海众图（广东）商务服务有限公司24%的股权转让给被告，被告应向原告支付200000元股权转让款。同时双方约定，被告于2018年6月至2019年3月26日内将200000元分为6期付清给原告，其中：于2018年6月至2018年8月支付33333元，于2018年9月至2018年11月支付33333元，于2018年12月26日支付33333元，于2019年1月26日支付33333元，于2019年2月26日支付33333元，于2019年3月26日支付33333元。若是逾期，则每天按当期应付金额（即33333元）的3%支付利息；3.《合作协议书》复印件，证明于2016年12月签署《合作协议书》，合作运营资金62万元，其中原告出资16万元；4.《收款收据》2份复印件，证明原告共支付合作运营资金共18万元；5.《工商登记内档资料》，证明公司设立的具体情况。被告庞土有、海众图公司对原告提交的上述证据发表如下质证意见：对证据1、3、4、5的真实性、合法性、关联性均无异议；证据2的真实性、合法性、关联性均无异议，但是对于担保条款，我方认为是无效的。经审查，本院对原告提交的上述证据均予以采信。被告庞土有、海众图公司在举证期限内均没有证据向本院提交。经审理查明，原告郭小淋、案外人秦广、被告庞土有系被告海众图公司的股东，分别持有该公司24%、24%、52%的股权。2016年12月20日，原告郭小淋、被告庞土有及案外人秦广签订一份《合作协议书》约定：被告庞土有持有被告海众图公司决策权，原告郭小淋、案外人秦广持有公司参与和建议权，被告海众图公司由原告郭小淋、被告庞土有、案外人秦广共同经营管理。2018年5月22日，原告郭小淋作为甲方（转让方）与被告庞土有作为乙方（受让方）签订了一份《股东退股协议书》，第一条约定：1.甲方将其持有的被告海众图公司24%的股权转让给乙方；2.乙方同意接受上述股权转让；3.甲乙双方确定的转让价格为人民币20万元（包含甲方出资的全部费用，不包含甲方作为法定代表人所签债务款项）；甲方同意乙方协定的期限内（2018年6月-2019年3月）采取分期支付转让款。6.甲方应在收齐转让款后，对该公司及乙方办理相关审批、变更登记等法律手续提供必要协作与配合，并交接相应工作内容（工商变更法人，变更公户资料，交出财务支付Key盾及密码等资料）。第二条约定：乙方于2018年6月至2019年3月26日内，分6期付清全部转让款20万元。每期支付33333元，具体如下：2018年6月-8月支付33333元（分三月，平均11111元/月），2018年9月-11月支付33333元（分三月，平均11111元/月），2018年12月26日、2019年1月26日、2月26日、3月26日分别支付33333元；逾期每天向甲方支付3%利息。第三条约定违约责任：乙方逾期不全部支付转让款，公司（即海众图公司）承担担保付款责任，甲方有权在公司账户支付转让款，由此所产生的责任与甲方无关。原、被告分别在甲、乙方一栏上签名、捺印确认。被告海众图公司在《股东退股协议书》骑缝处及在每一页均加盖了公章（协议书最后一页加盖的公章在签订地点及签字日期处）。此后，被告庞土有于2018年6月、2019年5月27日向原告分别支付了11111元、30000元（共计41111元），尚欠原告股权转让款158889元。原告经多次催讨无果后，故向本院提起诉讼。另查明，原告郭小淋与被告庞土有在涉案《股东退股协议书》中约定：被告庞土有不全部向原告郭小淋支付转让款，被告海众图公司承担担保付款责任（以下简称“约定”）。被告海众图公司在《股东退股协议书》中未表示是否作为担保付款人，同时在本案审理过程中表明对原告与被告庞土有的该“约定”不予认可。原告在本案审理过程中表示，上述“约定”，虽未经召开股东大会进行决议，但被告庞土有持有被告海众图公司的52%股权，原告持有被告海众图公司的24%股权，双方之间的上述“约定”，可认定为已经超过被告海众图公司三分之二（52%+24%=76%）的股东表决同意，该“约定”是合法有效的，并据此主张被告海众图公司应对被告庞土有尚欠原告郭小淋的股权转让款158889元承担连带支付责任。又查明，被告海众图公司的公司章程第六十三条规定，公司为股东提供担保的，必须经股东会决议；并且被担保股东不得参加该担保事项的表决，由其他股东所持表决权的过半数通过。原告在本案中未提供被告海众图公司为被告庞土有支付股权转让款提供担保而通过符合上述公司章程规定的股东会议记录。本院认为，本案系股权转让纠纷。原告与被告庞土有签订的《股东退股协议书》是原告与被告庞土有的真实意思表示，根据《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护”的规定，被告庞土有应依《股权转让协议》的约定日期支付股权转让款20万元给原告。但直至原告提起本案诉讼（2019年7月23日），被告庞土有只向原告支付41111元，尚欠原告158889元股权转让款仍未付清，已违反《股权转让协议》的约定。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款“公民、法人违反合同或不履行其义务的，应承担民事责任”和《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，被告庞土有应依法承担向原告支付尚欠股权转让款158889元及逾期付款的违约责任。关于欠付股权转让款逾期利息的问题。本院认为，该逾期利息即为逾期付款违约金。因被告庞土有逾期向原告郭小淋支付股权转让款，其应按《股东退股协议书》的约定向原告支付逾期付款利息（违约金）。原告郭小淋与被告庞土有在《股东退股协议书》中约定关于逾期付款的利息每日按3%计算，依《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”的规定，原告请求被告庞土有按《股东退股协议书》的约定（逾期利息每日按3%计算）向其支付逾期付款利息（违约金），该约定显然过高。原告郭小淋主张的违约金，应以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，又参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”及《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》（银发[2003]251号）第三条“关于罚息利率问题。逾期贷款(借款人未按合同约定日期还款的借款)罚息利率由现行按日万分之二点一计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30％-50％”的规定，对于尚欠158889元股权转让款的违约金，被告庞土有应按如下计算方法向原告计付：1.以22222元为基数，自2018年9月1日起、以33333元为基数，分别自2018年12月1日、12月27日、2019年1月27日、2月27日、3月27日起至2019年5月27日止；2.以158889元为基数，自2019年5月28日起至付清款之日止，均按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.3倍计算，所得违约金予以累加[累加后所得违约金总数额以不超过158889元的30%（即47666.7元）为限]。原告郭小淋请求被告庞土有每日按3%向其计付利息（违约金）至付清之日止，对超出本院确定上述方法计算所得的部分，不予支持。关于原告郭小淋请求被告海众图公司对被告庞土有尚欠其158889元股权转让款及利息承担连带责任的问题。本院认为，因被告海众图公司章程规定，公司为股东提供担保的，必须经股东会决议；并且被担保股东不得参加该担保事项的表决，由其他股东所持表决权的过半数通过，故若被告海众图公司以其财产为被告庞土有应向原告郭小淋支付的股权转让款提供担保的，应经符合上述规定的股东会同意。但原告郭小淋在本案审理过程中表示，其与被告庞土有之间的“约定”（被告海众图公司为被告庞土有逾期不全部向原告郭小淋支付股权转让款承担担保责任）未经股东会决议同意，被告海众图公司在本案中也表示不同意承担该连带担保责任。并且，原告关于“原告与被告庞土有同意海众图公司为庞土有股权转让款担保，2人所持表决权已过三分之二”的主张，与公司章程中关于“被担保股东不得参与担保事项表决”的规定不符。因此，依《中华人民共和国公司法》第一百零五条：“本法和公司章程规定公司转让、受让重大资产或者对外提供担保等事项必须经股东大会作出决议的，董事会应当及时召集股东大会会议，由股东大会就上述事项进行表决”及第一百四十九条：“董事、高级管理人员不得有下列行为：（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保”的规定，原告请求被告海众图公司对被告庞土有应向原告支付的158889元股权转让款及利息（违约金）承担连带责任，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第一百零五条、第一百四十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》（银发[2003]251号）第三条的规定，判决如下：一、限被告庞土有于本判决发生法律效力之日起十日内向原告郭小淋支付股权转让款人民币158889元及违约金（违约金计算：1.以22222元为基数，自2018年9月1日起、以33333元为基数，分别自2018年12月1日、12月27日、2019年1月27日、2月27日、3月27日起,至2019年5月27日止；2.以158889元为基数，自2019年5月28日起至付清款之日止；1、2项均按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.3倍计算，所得违约金数额予以累加并以不超过47666.7元为限）。二、驳回原告郭小淋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3477.78元，由被告庞土有负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长  严 建审 判 员  单晓冬人民陪审员  王巧君二〇一九年十一月十一日书 记 员  李嘉茹附相关法律条文及司法解释1.《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款公民、法人违反合同或不履行其义务的，应承担民事责任。2.《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。3.《中华人民共和国公司法》第一百零五条本法和公司章程规定公司转让、受让重大资产或者对外提供担保等事项必须经股东大会作出决议的，董事会应当及时召集股东大会会议，由股东大会就上述事项进行表决。第一百四十九条董事、高级管理人员不得有下列行为：（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保。4.《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失。5.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。6.《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。7.《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》（银发[2003]251号）第三条关于罚息利率问题。逾期贷款(借款人未按合同约定日期还款的借款)罚息利率由现行按日万分之二点一计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30％-50％。