辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽04民终2342号上诉人（原审被告）：安欣，女，1984年6月2日出生，满族，住清原满族自治县南口前镇什排地村112-1号。委托诉讼代理人：刘伟，系辽宁满诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王秋玲，女，1970年9月25日出生，汉族，住清原满族自治县清原镇红河路24号楼2单元701室。委托诉讼代理人：孙达林，男，1991年5月25日出生，满族，住同上，系王秋玲儿子。上诉人安欣因与被上诉人王秋玲身体权纠纷一案，不服清原满族自治县人民法院（2019）辽0423民初652号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月11日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理,本案现已审理终结。上诉人安欣向本院提出上诉，上诉请求：1、要求撤销辽宁省清原满族自治县人民法院（2019）辽0423民初652号民事判决书，依法改判上诉人承担被上诉人治疗头面部外伤、头皮血肿、右肩外伤的相关费用，关于被上诉人治疗腔隙性脑梗塞及颈、腰椎间盘突出的相关费用上诉人不予承担；2、两审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院查明事实不清，适用法律错误。2018年10月13日晚8点左右，上诉人带着两个女儿到清原京都商场吃面，行至京都楼下，被上诉人王秋玲饲养的两只小狗其中一只没有栓锁链扑向上诉人小女儿并攻击，上诉人抱走小女儿，此时被上诉人王秋玲没有及时阻止狗的攻击行为，并且言语粗鲁态度强横。上诉人护子心切与被上诉人王秋玲发生争执，过程中用包将被上诉人王秋玲刮伤。向公安机关报案后，清原满族自治县公安局做出清政行复字（2019）2号行政复议决定书拘留10天罚款500.00元的行政处罚决定。被上诉人王秋玲到清原满族自治县人民医院住院治疗。入院当天初步诊断为头面部外伤、头皮血肿、右肩外伤。后在人院第3天和第16天，分别就腔隙性脑梗塞和颈、腰椎间盘突出进行治疗。上诉人于2019年3月28日申请对被上诉人所受伤害进行鉴定：1、被上诉人腔隙性脑梗塞及颈、腰椎间盘突出是否由上诉人此次厮打所造成；2、区分医药费用、用药清单上头面部外伤、头皮血肿、右肩外伤及腔隙性脑梗塞及颈、腰椎间盘突出治疗费用；3、面部外伤、头皮血肿、右肩外伤护理等级和护理天数、实际住院天数，出院休息半月必要性。经抚顺市中级人民法院委托，抚顺市中心医院司法鉴定所和抚顺市矿务局总医院司法鉴定所均表示鉴定超出能力，无法鉴定，予以退鉴。一审法院认为，被上诉人对上诉人殴打应进行赔偿，承担相应责任。上诉人主张被上诉人腔隙性脑梗塞及颈、腰椎间盘突出不是上诉人此次厮打所造成，但没有证据予以佐证，不予支持。上诉人认为，被上诉人治疗的腔隙性脑梗塞及颈、腰椎间盘突出明显不是由上诉人此次厮打所造成，因此应在赔偿范围内剔除治疗该部分的相应费用。因此一审法院认定事实不清，适用法律错误。上诉人遂提起上诉，望二审法院查明事实后支持上诉人上诉请求。王秋玲辩称，同意一审判决结果。王秋玲向一审法院起诉请求：1、判令赔偿原告医疗费12,449.48元；2、判令赔偿原告护理费4,560.00元（120元×23天）；3、判令赔偿原告交通费100.00元；4、判令赔偿原告伙食补助费1,150.00元（50×23天）；5、判令赔偿原告误工费4,408.00元（116元×38天）；6、案件受理费由安欣负担。一审法院认定事实：2018年10月13日，在京都商场门前人行道处，被告安欣因原告王秋玲饲养的狗吓到被告其小女儿，发生争执，被告安欣和其大女儿对原告王秋玲进行殴打，致使王秋玲受伤。原告王秋玲随即报警，并于2018年10月13日至2018年11月5日在清原县人民医院住院23天，离院状态20天，体温测量记录13天。诊断为头部外伤，头皮血肿，右肩外伤，多发腔隙性脑梗塞，颈4-6盘突出，椎管狭窄，L3-4、L4-5、L5-S1椎间盘突出。二级护理三天，支付医疗费12,449.48元。出院诊断证明书建议休息半个月。清原满族自治县公安局于2018年12月26日作出抚公清（治）行罚决字﹝2018﹞1015号行政处罚决定书，对被告安欣给予拘留十五日并处罚款1,000.00元的行政处罚。后被告安欣不服，申请行政复议，清原满族自治县人民政府于2019年3月1日作出清政行复字﹝2019﹞2号行政复议决定书：撤销被申请人于2018年12月26日作出的《行政处罚决定书》（抚公清（治）行罚决字﹝2018﹞1015号）。清原满族自治县公安局又于2019年3月8日作出抚公清（治）行罚决字﹝2019﹞第007号行政处罚决定书，对被告安欣给予拘留十日并处罚款500.00元的行政处罚。另查明，被告安欣于2018年3月28日向本院申请对王秋玲以下3项进行司法鉴定：1、腔隙性脑梗塞及颈、腰椎间盘突出是否由申请人此次厮打造成；2、区分医药费用、用药清单上头面部外伤、头皮血肿、右肩外伤及腔隙性脑梗塞及颈、腰椎间盘突出治疗费用；3、面部外伤、头皮血肿、右肩外伤护理等级和护理天数、实际住院天数，住院休息半月必要性。经抚顺市中级人民法院委托抚顺市中心医院法医司法鉴定所进行鉴定，2019年4月21日抚顺市中心医院法医司法鉴定所以鉴定要求超出本机构技术条件和鉴定能力为由不予鉴定；后经抚顺市中级人民法院委托抚顺矿务局总医院法医司法鉴定所进行鉴定，2019年6月26日抚顺矿务局总医院法医司法鉴定所以鉴定超出本鉴定所鉴定能力，无法对其进行鉴定，予以退鉴。一审法院认为：公民的生命、身体健康权受法律保护。原告王秋玲饲养动物未尽管理职责，造成被告安欣的小女儿受到惊吓，并与被告发生争执，导致本起殴打案件的发生，系原告王秋玲存在过错，并应承担部分责任。被告安欣与其大女儿将原告王秋玲打伤，其行为是错误的，应当对原告的损害进行赔偿，并承担相应责任。关于原告请求的医疗费，被告辩称原告腔隙性脑梗塞和颈椎间盘突出与本次厮打无关，其相应费用应予以剔除，但被告并未提供相应证据予以佐证，本院依原告提供的医疗费收据数额确定为12,449.48元；关于住院天数，因病历记载有体温测量记录共计13天，其余为离院状态，故本院支持13天的治疗期间；关于原告请求的误工费，因原告未能就其现从事的职业及收入情况提供依据，被告认可原告治疗13天，出院休息15天，共计28天，按每天100.00元给付，本院支持100.00元／天×28天，为2,800.00元；关于原告请求的护理费，本院参照医嘱二级护理的标准，及当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准予以确认，护理期间为3天115.50元／天×3天，为346.50元；关于原告请求的伙食补助费，本院参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准、住院天数及原告诉讼请求予以确定，50.00元／天×13天，为650.00元；关于原告请求的交通费，本院根据受害人因就医等必要的费用确认为100.00元。共计损失16,345.98元。因原告在该起案件中存在过错，应承担次要责任。被告安欣应按责任比例赔付给原告王秋玲经济损失16,345.98元的70%，即11,442.19元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决：一、被告安欣于本判决生效后十日内赔付原告王秋玲各项经济损失共计11,442.19元。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费183.00元，由原告王秋玲负担54.90元，由被告安欣负担128.10元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审法院相同。本院认为,最高人民法院关于《民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人称不承担被上诉人治疗腔隙性脑梗塞及颈、腰椎间盘突出的医疗费用，因上诉人未向本院提供任何证据支持自己的主张，按上述法律规定，应承担不利后果。综上所述，安欣上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人安欣负担。本判决为终审判决。审判长 孟 丽审判员 黄 霞审判员 李雪慧二〇一九年十一月二十七日法官助理王宝伦书记员刘娟