陕西省西安市中级人民法院  陕 西 省 高 级 人 民 法 院 民 事 裁 定 书                               （2019）陕民申2653号  再审申请人（一审原告，二审上诉人）：西安东华医药有限公司。住所地：陕西省西安市莲湖区汉城北段5号副2号。法定代表人：王娟，该公司总经理。委托诉讼代理人：冯军，该公司经理。委托诉讼代理人：孟庆彦，该公司法务。 被申请人（一审被告，二审被上诉人）：西安东华置业有限公司。住所地：西安市莲湖区二环南路西段202号9座花园12418房。法定代表人：杨建东，该公司董事长。被申请人（一审被告，二审被上诉人）：广州粤泰集团股份有限公司（原名：广州东华实业股份有限公司）。住所地：广州市越秀区寺右新马路170号4楼。法定代表人：杨树坪，该公司董事长。二被申请人共同委托诉讼代理人：郭清华，广东百高律师事务所律师。再审申请人西安东华医药有限公司（以下简称东华医药公司）因与被申请人西安东华置业有限公司（以下简称东华置业公司）、广州粤泰集团股份有限公司（以下简称广州粤泰公司）联营合同纠纷一案，不服西安市中级人民法院(2019)陕01民终7181号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。东华医药公司申请再审称，（一）一审驳回申请人的诉讼请求于法无据。一审已经认定申请人与东华置业公司之间存在联营合同关系，根据双方交易惯例，所产生的费用应由申请人垫付，再以报销的方式由东华置业公司支付。一审法院查明，2012年3月1日起，东华医药公司先后垫付的241485元费用，申请人以报销的方式已由东华置业公司支付。该事实充分说明被申请人委托申请人对医药城宣传、策划属实，东华置业公司对申请人垫付广告策划和广告费知晓，存在的争议仅仅是对产生的费用5158947.71元票据产生质疑。申请人提交的《采购合同》、票据、光盘等证据足以证明上述费用的真实性及关联性。被申请人并不能拿出足够的证据推翻申请人的主张。（二）二审遗漏申请人提交的证据。申请人在递交上诉状时不仅递交了《民事上诉状》、同时还将上诉状的核心内容制作成五张大图装订在上诉状后面。而二审法院在开庭中却称没有附在后面的材料，为此申请人现场又递交了一份。这五张大图能充分说明一审部分证据原件被毁灭无法提交的客观事实，但是对该组证据法庭并没有组织质证。（三）二审认定事实错误。1.一审申请人提交的《西安国际医药城项目实施原则、细则》暨《2012工作计划》明确约定了广告策划、宣传、推广费的垫付事项，而且该文件也经过东华置业公司的控股公司广州粤华公司董事长杨树坪签字确认，故垫付广告策划、宣传、推广等费用已经明确告知。另外，一审查明的已报销241485元的事实也能充分说明申请人垫付费用已明确告知了被申请人。2.案涉《西安东华医药城项目实施原则及细则》明确约定西安东华医药城项目广告策划事宜由申请人办理，费用先期由申请人垫付。申请人所提交的票据均为用于西安国际医药城广告宣传推广等工作而产生的费用，与涉案项目息息相关。在被申请人无法推翻申请人为该项目花费5158947.71元的情形下应当依法支持申请人的诉求。3.申请人提供的票据、项目合作合同、《西安东华医药城项目实施原则及细则》等证据能充分证明申请人为涉案项目进行了广告策划、宣传、推广并产生了相应的费用。（四）二审法院违反法定程序。二审并没有进行开庭质证，对上诉人提出的上诉请求仅仅安排主审法官一人听取了双方的意见，合议庭并没有到庭参加庭审。99100综上，二审法院认定事实错误、遗漏证据审查、违反法定程序，由此形成的判决书错误，应予撤销。一审法院在证据确凿的情形下仍然驳回申请人的诉讼请求，与法律规定相悖。请贵院全面审查本案，撤销一、二审判决，现依据民事诉讼法第九十九条、第一百条规定提起再审。东华置业公司发表意见称，（一）原审认定被申请人与申请人存在联营合同关系错误。所谓报销的24万余元并非是申请人垫付，被申请人报销的。而是被申请人开展正常业务中与案外第三人签订合同发生的费用，是直接支付给第三方的，并不存在申请人垫付并以报销的形式由被申请人支付的问题。对于该事实，被申请人在一、二审中多次强调，但是一、二审都没有纠正。基于一、二审均驳回了申请人的诉讼请求，被申请人既未上诉也未申请再审。现申请人再以该理由申请再审，缺乏事实依据和法律依据。（二）申请人并未与被申请人签订过任何合同或者发生过任何业务，也并未委托过申请人，申请人所称的500余万元的广告策划均不属实，应予驳回。（三）所谓的5张大图并不是什么证据，该图是申请人自制的5张列表。被申请人未收到，且不是新证据。（四）申请人的第三项再审理由不能成立。1.被申请人并未批准申请人的申请；2.申请人提供的费用不属实，其提交的证据张冠李戴，并不能证明；3.涉及差旅费等并非医药城项目发生的费用。涉及的工程测量、规划费用，也是申请人与他人签订的虚假合同，且案涉项目至今未拿到土地，不可能发生费用。广州粤泰公司发表意见称，同意东华置业公司的意见。其公司只是东华置业公司的股东，完成了正常的出资，不存在承担连带责任的事由，所以申请人的申请不能成立。本院经审查认为，虽然申请人一审提交的《东华实业·西安国际医药城项目暨两村城改（北皂河村、泥河村）实施原则、细则》第三条载明：“两部分对外推广宣传工作由医药公司统一负责，费用由置业公司和东华实业负责给付”。但在2012年3月9日，东华医药公司就案涉项目销售策划方案申请费用时，广州粤泰公司法定代表人杨树坪在申请上批复：“该项工作带资金到位后再启动”。且经二审查明，案涉项目资金至今未到位，故杨树坪签署批复时，已暂停了东华医药公司的宣传推广工作。亦因此，2012年3月9日之前东华医药公司因案涉项目的推广宣传垫付费用的，应由东华置业公司承担；2012年3月9日之后东华医药公司再因案涉项目的销售策划发生相关费用的，需经东华置业公司同意后由东华置业公司承担。经查，东华医药公司认为应由东华置业公司承担的10项共计5158947.71元费用中，仅有《户外LED全彩高清显示屏发布合同》、一份《印刷协议》及2012年1月至3月9日的经费发生于2012年3月9日之前，但东华医药公司提交的证据仅能证明产生了费用却不能证明该费用系因案涉项目产生。除上述三项费用之外，其他费用均发生于2012年3月9日之后，因东华医药公司并未提交有效证据证明发生其他费用时已经东华置业公司同意。另，如前所述，2012年3月9日，东华置业公司已经暂停了东华医药公司的宣传推广工作，东华置业公司对部分账务的报销行为也仅能说明是对2012年3月9日之前费用或是经其同意费用的报销，并不能由此推出其应就东华医药公司主张的5158947.71元予以报销的结论。故一、二审对东华医药公司要求东华置业公司、广州粤泰公司赔偿其垫付的 5158947.71 元营销推广费用的诉讼请求未予支持，并无不当。515894771关于二审程序问题，经查，二审采用了询问方式进行审理，故由主审法官一人主持询问并未违反法律规定。另外，二审中，经法庭询问，双方均称无新证据，且申请人所称五张大图系其对于案件事实的归纳整理，不存在二审遗漏申请人提交证据的问题，故申请人称二审违反法定程序的再审理由不能成立。综上所述，西安东华医药有限公司的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：驳回西安东华医药有限公司的再审申请。  审  判  长    王小平                         审  判  员    马彦雨                         审  判  员    李勇杰                         二○一九年十一月二十七日   法 官 助 理   滕欣燕                         书  记   员   谢  云1