重庆市第一中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）渝01民终8950号 上诉人（原审原告）：邓龙刚，男，1954年3月1日出生，汉族，住重庆市璧山区。 委托诉讼代理人：李红，重庆伟豪律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王复利，女，1965年2月13日出生，汉族，住重庆市璧山区。 委托诉讼代理人：张茂波，重庆展齐律师事务所律师。 原审第三人：重庆市坤昌房地产开发有限责任公司，住所地重庆市璧山区璧泉街道沿河西路南段88号附1-12，统一社会信用代码91500227747460902Q。 法定代表人：丁志明，经理。 上诉人邓龙刚因与被上诉人王复利、原审第三人重庆市坤昌房地产开发有限责任公司（以下简称坤昌房地产公司）案外人执行异议之诉一案，不服重庆市渝北区人民法院（2019）渝0112民初4824民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月15日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人邓龙刚及其委托诉讼代理人李红，被上诉人王复利的委托诉讼代理人张茂波到庭参加二审询问。本案现已审理终结。 邓龙刚上诉请求：1、请求撤销重庆市渝北区人民法院作出的(2019)渝0112民初4824号民事判决，并改判支持上诉人一审的全部诉讼请求;2、请求判决被上诉人承担本案一、二审的诉讼费用。事实及理由：1、一审将案涉房屋认定为第三人重庆市坤昌房地产开发有限责任公司的财产属于认定错误。案涉房屋是由上诉人以及赵德勇、谭国琼、梁明义、何良惠等人共同出资开发NO.07-2号地而形成的不动产，并在合伙资产分配时分配给了上诉人。上诉人分得案涉房屋之后便进行了对外出租，实际上占有使用该不动产，案涉房产应该是上诉人的资产；2、一审法院认为上诉人等借用资质并怠于办理过户手续存在过错遂驳回了上诉人一审的诉讼请求。即便上诉人存在过错，但上诉人与赵德勇等人共同出资开发NO.072号地而第三人从未进行任何投入是事实，上诉人的过错并没有大到丧失享有合资合作开发成果的程度，也即是上诉人并不因此过错而丧失案涉房屋的物权。 王复利辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，应当予以维持。上诉人与第三人之间不存在直接的合同关系，对案涉房屋不享有物权，因此其提出的对被上诉人执行第三人的财产不享有排除的情形。 坤昌房地产公司未到庭发表意见。 邓龙刚向一审法院起诉请求：1、判令撤销重庆市渝北区人民法院作出的（2018）渝0112执异464号执行裁定书；2、判令立即停止对位于重庆市璧山县的房屋的强制执行并解除保全措施；3、请求确认位于重庆市璧山县的房屋归原告所有，第三人协助办理过户手续。 一审法院认定事实：2007年9月9日，梁明义、何良惠（乙方）与赵德勇、谭国琼（甲方）签订《合伙协议》约定，坤昌房地产公司赵德勇、何良惠竞拍购得ＮＯ.07-2号地（鑫港湾Ｂ区），经梁明义、何良惠和赵德勇、谭国琼各出资50%合资开发，盈利亏损均为50%，共同经营、共享盈亏，开发工程地址：璧城秀湖公园新塔片区.07-2号地。 2007年9月18日，赵德勇、谭国琼（甲方）与邓龙刚（乙方）签订《合伙协议》约定，由赵德勇、谭国琼与梁明义、何良惠双方共同出资（挂靠坤昌房地产公司）开发的N0.07-2号地，赵德勇、谭国琼将所获得的50%股权再由赵德勇、谭国琼和邓龙刚共同出资，甲方出资一千零五十万元，乙方出资三百五十万元，资金在2007年9月20日前到位。 2007年9月19日，邓龙刚通过农村信用社向赵德勇转款二百五十万元。2007年10月18日，赵德勇出具证明，表示袁斌于2007年9月13日汇入璧山县桓大建材经营部的人民币六十二万元及陈天息于2007年9月25日汇入李佳友的三十八万元共一百万元视为邓龙刚入股赵德勇一方的出资款。 2007年11月6日，第三人坤昌房地产公司（甲方）与案外人梁明义、何良惠、谭国琼、赵德勇（乙方）签订《房地产开发项目承包责任书》主要约定，乙方全额出资进行位于重庆市璧山县（现为璧山区璧城镇秀湖公园片区（即秀湖公园15-1／01号地，渝璧地合字2007第39号）开发建设，自负盈亏，自缴税费，独立承担经济责任和法律责任，本协议属于内部项目承包合同，乙方受甲方的领导，负责对本项目进行具体组织管理，乙方是甲方在本开发项目的代表人。乙方向甲方支付管理费90000元。 2013年6月15日，经梁明义、谭国琼、邓龙刚、赵德勇等人协商后确定，徐玉能和邓龙刚分的鑫港湾B区B3号楼的2楼约960平方米，作价8000元/平方米，后徐玉能和邓龙刚商定双方就上述建筑各占一半，邓龙刚分得的房屋即案涉重庆市璧山区璧泉街道仙山路7号附21号2-1号房屋。2014年7月6日，邓龙刚与坤昌房地产公司签订了《重庆市商品房买卖合同》约定，邓龙刚以四百八十万元价格购买重庆市璧山区璧泉街道仙山路7号附21号2-1号房屋。邓龙刚庭审中称，该房屋因邓龙刚自身原因至今未过户至其名下。 因民间借贷纠纷，王复利于2018年6月29日将坤昌房地产公司诉至一审法院，一审法院审理后做出（2018）渝0112民初14096号民事判决书，判决坤昌房地产公司在判决生效后十日内归还借款本金4750000元及其利息及律师费100000元。审理中，一审法院应申请裁定对案涉房屋予以保全并做出（2018）渝0112执保1427号执行裁定书，裁定查封坤昌房地产公司名下的位于重庆市璧山区房屋。后邓龙刚提出异议，一审法院审查并做出（2018）渝0112执异464号执行裁定书，裁定驳回邓龙刚的异议请求，邓龙刚不服遂提起诉讼。 庭审中，徐玉能作证陈述了合作开发的过程并称其协商分得的房屋已经办理了过户，赵德勇出庭作证陈述了合伙开发过程并称其分得的房屋因为无款缴纳过户税费未办理过户。 一审法院认为，本案原告诉称其与赵德勇、何良惠等人系挂靠坤昌房地产公司开发建设了包括案涉房屋在内的鑫港湾项目，后经合伙人协商分得案涉房屋，但因其自身原因未能过户至其名下，被告则辩称案涉房屋系坤昌房地产公司的合法财产，邓龙刚的合伙协议或者房地产开发项目承包责任书仅产生债权债务关系，其不能因此享有案涉房屋权益，应驳回邓龙刚请求。原告邓龙刚与坤昌房地产公司签订了《商品房买卖合同》，但是，原告主张其系合伙开发分得房屋并非买卖，且原告邓龙刚也举示了合伙协议、房地产开发项目承包责任书等证明了谭国琼、赵德勇等人合伙以坤昌房地产公司名义开发含案涉房屋在内的鑫港湾B区项目，因此，邓龙刚与坤昌房地产公司之间没有买卖房屋的合意，双方之间不成立商品房买卖关系。 根据我国物权法第九条规定，不动产物权设立、变更和消灭以登记为要件，本案中，谭国琼、邓龙刚等自然人没有商品房开发建设的资质，他们合伙与坤昌房地产公司签订《房地产开发项目承包责任书》名为承包开发，实际为赵德勇等自然人借用坤昌房地产公司的名义进行房地产开发，该合同违反法律规定，且建成后的案涉房屋也登记在坤昌房地产公司名下，故案涉房屋应认定为坤昌房地产公司的财产。邓龙刚在分得案涉房屋后又未过户登记到自己名下，其在借名建房及未办理过户登记上均有过错，其对案涉房屋不享有足以排除执行的权益，一审法院对其异议请求不予支持。 综上，依照《中华人民共和国物权法》第九条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十三条第一项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告邓龙刚的全部诉讼请求。案件受理费11800元，由原告邓龙刚负担。 二审中，邓龙刚向本院提交了证据如下：1、2013年7月30日，涉案项目向当时璧山县地税局交纳税收的文件，附件中确认涉案房屋归邓龙刚所有；2、重庆市高级人民法院（2016）渝民终203号民事判决书、最高人民法院（2017）最高法民申2206号民事裁定书，拟证明类案办理情况。 王复利发表质证意见如下：对证据1的真实性无异议，但不能达到上诉人举示该证据的证明目的；证据2与本案无关联性，不予质证。 本院对邓龙刚举示的证据1的真实性予以确认，证据2与本案无关，本院不予采信。 王复利向本院举示证据如下：1、重庆市渝北区人民法院（2019）渝0112民初1450号民事判决书；2、重庆市第一中级人民法院（2019）渝01民终9812号民事裁定书，拟证明有生效判决认定赵德勇与坤昌房地产公司之间的合同系无效合同，涉案房屋登记在坤昌房地产公司名下，应认定为坤昌房地产公司产权。 邓龙刚对王复利举示的证据真实性无异议。 本院对王复利举示的证据真实性予以确认。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为邓龙刚对涉案房屋享有的权益是否具有排除强制执行的效力。首先，不动产登记薄是判断不动产权属的依据，坤昌房地产公司开发鑫港湾B区项目，房屋所有权登记在坤昌房地产公司名下，邓龙刚不是不动产登记机关登记的权利人，因此邓龙刚以其系挂靠坤昌房地产公司名义，而为项目实际开发人为由主张对案涉房屋的所有权没有法律依据，本院不予支持。其次，个人借用企业资质挂靠等手段开发房地产也是法律、行政法规所禁止的行为，如邓龙刚以实际开发人为由主张登记在坤昌房地产公司名下的案涉房屋所有权获得支持，将使法律禁止的行为通过民事诉讼合法化，故邓龙刚借用坤昌房地产公司名义挂靠进行房地产开发，应自行承担由此导致的法律风险。综上，个人以其挂靠房地产企业开发为由主张对项目开发房产的所有权，不能对抗房地产开发企业的债权人申请执行该项目房产。邓龙刚的上诉理由不成立，本院不予支持。 综上所述，邓龙刚的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费11800元，由邓龙刚负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 张欲晓 审 判 员 李盛刚 审 判 员 唐 松 二〇一九年十一月二十八日 法官助理 刘 希 书 记 员 曾 静