江苏省睢宁县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0324民初6841号原告：邱述才，男，1953年4月19日生，汉族，住睢宁县。委托诉讼代理人：邱新国，江苏清正苑律师事务所律师。被告：朱勇，男，1988年6月28日生，汉族，住睢宁县。委托诉讼代理人：耿庆山，男，1952年4月18日生，汉族，住睢宁县。被告：中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司，统一社会信用代码91320300836435258L，住所地徐州市新城区昆仑大道**永嘉新城中心广场****。负责人：金轩，该公司总经理。委托诉讼代理人：马路，江苏昭鹏律师事务所律师。原告邱述才与被告朱勇、中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年9月2日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告邱述才及其委托诉讼代理人邱新国，被告朱勇的委托诉讼代理人耿庆山，被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司的委托诉讼代理人马路到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邱述才向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、误工费等各项损失及二次手术费用合计129785元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年12月23日21时02分许，被告朱勇驾驶苏Ｃ×××**号小型轿车沿324省道由东向西行驶至201KM+900M处时，车辆与相对方向右转弯原告邱述才骑的电动自行车碰撞，发生一起道路交通事故，经认定双方均负事故同等责任。另查明，事故车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司处投保了交强险和商业三者险。为维护原告的合法权益，特起诉至法院。被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司辩称，涉案车辆在我公司投保交强险及商业三者险1000000元，有不计免赔，事故发生在保险期间。事故是同等责任，商业险部分赔偿比例应不超过50%。原告诉请的医疗费应当扣除10%非医保用药。鉴定报告中的三期期限过长，误工期应不超过120天，护理、营养期限不超过60天。伤者已超出法定退休年龄，不应当赔偿误工损失。原告户籍为农村，赔偿标准应当按照农村标准予以赔偿。后续治疗费待实际发生后另行主张，我公司不承担诉讼费、鉴定费等程序性费用。被告朱勇辩称，同保险公司的答辩意见，补充一点，被告朱勇已支付过原告3162元，应当返还给被告。经审理查明：2017年12月23日21时02分许，朱勇驾驶苏Ｃ×××**号小型轿车沿324省道由东向西行驶至201KM+900M处时，车辆与相对方向右转弯邱述才骑的电动自行车发生碰撞，致邱述才受伤，两车不同程度损坏，发生一起道路交通事故。该事故经睢宁县公安局交通警察大队作出认定：被告朱勇驾驶机动车上道路行驶观察注意不够且夜间未降低行驶速度，其违法行为是导致事故发生的原因之一；原告邱述才骑电动自行车横过道路未确保安全，其违法行为是导致事故发生的另一原因。综上，原告邱述才与被告朱勇在事故中所起作用相当，均负事故同等责任。事故发生后，原告邱述才被送至睢宁县人民医院住院治疗22天，被诊断为：左股骨骨折、头面部损伤、左小腿部分肌间隙静脉内血栓。后原告邱述才就其伤情向宿迁子渊司法鉴定所申请伤残等级及三期鉴定，该机构于2019年5月28日作出如下鉴定意见：原告邱述才所受损伤不够成人体损伤伤残等级。误工时间以360日为宜，护理期限以120日为宜，营养期限以120日为宜。事故发生后，睢宁县交警大队事故股委托睢宁县价格认证中心对事故电动自行车进行车损评估鉴定，该机构于2018年1月10日出具车损评估鉴定书，评估该车修理费为640元。另查明，事故车辆苏Ｃ×××**号小型轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司投保交强险和1000000元商业三者险，且投保不计免赔率险，事故发生时尚在保险期限内。事故发生后，被告朱勇先行支付过原告1395元。上述事实，有原被告的庭审陈述、道路交通事故认定书、保险单、行驶证、驾驶证、医疗费票据、用药明细、病案材料、鉴定意见书、评估鉴定书等证据证实，本院予以确认。本院认为：公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入等费用。睢宁县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书，认定事实清楚，适用法律、法规正确，程序合法，本院予以采信，可以作为确定民事赔偿责任的依据。宿迁子渊司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，虽系原告单方委托，但鉴定过程客观、独立，鉴定结果合法、公正，本院予以采信，可以作为本案认定事实的依据。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任”。对于原告邱述才的合理损失，首先应由被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司在交强险限额内按照全部责任比例予以赔偿；对于不足部分，因被告朱勇驾驶机动车、原告邱述才驾驶非机动车，均负事故的同等责任，应由被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司在商业三者险限额内按照65%责任比例予以赔偿。就原告的损失，本院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合原告的诉讼请求，认定如下：一、医疗费：原告主张33920元，有其提供的医疗费票据、用药明细、病案材料等予以证明，本院予以支持。另有被告朱勇先行垫付的395元医疗费，票据在被告手中，庭审中原被告均予以认可，并同意在本案中一并解决，本院予以认定。综上，本院综合认定原告医疗费为34315元。被告保险公司主张扣除非医保用药，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定，赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。侵权人应当对超出治疗的必要性和合理性负担举证证明责任，因举证不能，应由侵权人承担不利后果。保险公司抗辩保险条款约定“保险人按照基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额”的，应当首先由保险公司负担举证证明责任，证明保险公司已经在保险合同缔结和订立时向投保人对该条款履行明确说明义务。其次，保险公司还应当举证证明医疗费用中存在基本医疗保险范围外的医疗项目支出及具体数额、非医保医疗项目清单、对应的医保范围内费用标准以及医保相关规范性文件，不能举证的，应承担不利后果。再次，在保险公司履行以上举证证明责任的情况下，受害人虽在医疗过程中产生基本医疗保险范围之外的医疗项目支出，除非侵权人能够证明该支出超出了治疗的必要性和合理性范围，保险公司仍应当按照基本医疗保险范围内的同类医疗费用标准予以赔付。因此，结合本案中保险公司的举证情况，对保险公司的抗辩理由，本院不予支持。二、误工费：原告主张72000元（200元/天×360天），被告保险公司认为原告已年满60周岁，不应支持误工费。本院认为，误工费系受害人如未遭受人身侵害而本应获得却因侵权行为无法得到的利益损失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条关于“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，认定误工费应以被侵权人是否丧失劳动能力进行考量，即只要受害人有劳动能力且因侵权行为导致丧失劳动机会并使得收入客观减少的情形，就应当赔偿误工费。本案中，原告邱述才在事故发生时虽然年满64周岁，但未丧失劳动能力，平时在徐州优惠林家具有限公司从事木工工作，根据原告提供的徐州优惠林家具有限公司的营业执照、邱集镇仝海村开具的村委会证明、证人证言、记工单等证据，本院酌定按照5000元/月计算原告的误工费，超过5000元/月部分原告未提供相应的纳税证明等予以证实，本院不予支持。另有司法鉴定意见书证明误工期限，故原告的该项主张本院支持为60000元（5000元/月÷30天×360天）三、护理费：原告主张18377.02元（9188.51元×2个月），原告主张其受伤后，由两个儿子邱省和邱志宁护理，有其提供的劳动合同、工作证明、工资停发证明、工资卡银行流水等予以证实，本院予以认定，其中邱省请假30天，产生4250元误工费，邱志宁请假32天，产生5267.7元误工费，结合司法鉴定意见书确定的护理期限，本院支持为14157.7元[4250元+5267.7元+80元/天×（120天-62天）]。四、交通费：原告主张1200元，标准过高，本院酌定支持为400元。五、住院伙食补助费：原告主张1100元（50元/天×22天），标准适当，期限合理，本院予以支持。六、营养费：原告主张4560元（38元/天×120天），标准适当，且有鉴定意见书证明营养期限，本院予以支持。七、车辆损失费：原告主张640元，有睢宁县价格认证中心出具的车损评估鉴定书予以证明，本院予以支持。八、二次手术费：原告主张8000元，有医嘱建议予以证明，本院予以支持。综上，被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司应在交强险限额内赔偿原告邱述才85197.7元（医疗费10000元+误工费60000元+护理费14157.7元+交通费400元+车辆损失费640元），在商业三者险范围内赔偿原告邱述才24683.8元[（医疗费24315元+住院伙食补助费1100元+营养费4560元+二次手术费8000元）×65%]，共计109881.5元。被告朱勇先行垫付的1395元，原告邱述才应当予以返还。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二、三款、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司赔偿原告邱述才109881.5元（此款汇入睢宁县人民法院账户，户名：睢宁县人民法院，账号：62×××67，开户行：中国农业银行睢宁县支行营业部），于本判决生效后十日内付清；原告邱述才应将上述赔偿款中的1395元返还被告朱勇；二、驳回原告邱述才的其他诉讼请求。义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取520元，保全费520元，鉴定费1400元，共计2440元，由被告朱勇负担2300元，原告邱述才负担140元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 员  黄 坤二〇一九年十一月十三日法官助理  刘筱雯书 记 员  朱 倩附：相关法律条文《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。第一百零六条第三款没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条因道路交通事故造成下列财产损失，当事人请求侵权人赔偿的，人民法院应予支持：（一）维修被损坏车辆所支出的费用、车辆所载物品的损失、车辆施救费用；（二）因车辆灭失或者无法修复，为购买交通事故发生时与被损坏车辆价值相当的车辆重置费用；（三）依法从事货物运输、旅客运输等经营性活动的车辆，因无法从事相应经营活动所产生的合理停运损失；（四）非经营性车辆因无法继续使用，所产生的通常替代性交通工具的合理费用。第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。