河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2019）豫10民终2775号上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市常熟路**。负责人：陈雪松，任分公司总经理。委托诉讼代理人：邱鹏，河南中锦律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：侯彦昌，男，1961年12月15日出生，汉族，住禹州市。委托诉讼代理人：崔永辉，河南良承律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈腾飞，男，1985年8月18日出生，汉族，住禹州市。委托诉讼代理人：陈志高，男，1963年1月14日出生，汉族，住禹州市，系被上诉人陈腾飞父亲。被上诉人（原审被告）：上海一嗨成山汽车租赁南京有限公司，住所地南京市鼓楼区草场门大街**。负责人：郑才博，任公司总经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司因与被上诉人侯彦昌、陈腾飞、上海一嗨成山汽车租赁南京有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省禹州市人民法院（2019）豫1081民初2586号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月18日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司的委托诉讼代理人邱鹏、被上诉人侯彦昌的委托诉讼代理人崔永辉、被上诉人陈腾飞的委托诉讼代理人陈志高到庭参加诉讼。被上诉人上海一嗨成山汽车租赁南京有限公司经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司上海分公司上诉请求：1、请求二审法院依法撤销一审判决书判决内容,依法改判上诉人在交强险限额内赔偿被上诉人侯彦昌损失104365.86元，与一审判决差额为21819.51元，此金额为上诉金额。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。上诉理由：一、一审判决部分事实认定不清，苏Ａ×××**车行驶证显示使用性质为非营运，但上海一嗨成山汽车租赁南京有限公司却将该车辆对外用于租赁，属营运性质，改变了车辆的使用性质，且陈腾飞没有从业资格证，根据保险条款约定，上诉人应在商业险范围内免赔。同时，苏Ａ×××**车商业三责险未购买不计免赔，根据事故责任，上诉人在商业险范围内免赔10%。苏Ａ×××**车行驶证显示该车车主为上海一嗨成山汽车租赁南京有限公司，使用性质为非营运，但庭审查明的事实是陈腾飞租赁被告上海一嗨成山汽车租赁南京有限公司车辆过程中发生的事故，即被告上海一嗨成山汽车租赁南京有限公司改变了苏Ａ×××**车辆使用性质，将该车由非营运性质变成了营运性质，且陈腾飞驾驶车辆没有从业资格证，根据中国平安《机动车综合商业保险条款（2014)版》第二十四条第二款第5项及第二十五条第三款约定，在驾驶人没有从业资格证且改变车辆使用性质来及时通知保险人且导致被保险机动车危险显著增加的情况下，均属于保险免赔情形。上诉人一审已提交了投保单及保险条款，上诉人就上述免赔事项已向投保人上海一嗨成山汽车租赁南京有限公司进行了明确的提示和说明义务，免赔条款依法发生法律效力，因此，根据保险条款约定上诉人应在商业险范围内免赔。上海一嗨成山汽车租赁南京有限公司为车辆苏Ａ×××**在上诉人处投保有交强险及商业三责险，其中商业三责险限额50000元，没有购买不计免赔率险，且陈腾飞负事故同等责任。根据中国平安《机动车综合商业保险条款（2014)版》第二十七条第一款的约定，上诉人在商业三者险范围内免赔10%。二、一审判决上诉人承担诉讼费不合理，二审法院应予改判。上诉人对于本次事故的发生并不存在过错，根据《机动车交通事故强制保险条款》第十条规定：“下列损失和费用，交强险不负责赔偿和垫付：（四）因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。”因此，本案诉讼费不应有上诉人承担，应由车主上海一嗨成山汽车租赁南京有限公司及肇事司机陈腾飞承担，二审法院应予改判。综上所述，一审判决在部分事实认定不清的基础上，判决上诉人在商业险范围内承担赔偿责任，事实及法律依据不足，恳请贵院依法撤销一审法院所作判决书判决内容，依法改判。侯彦昌辩称，1、肇事车辆并未改变使用性质，车辆的所有人为汽车租赁公司，从事汽车租赁业务通过被告保险公司商业保险保险单使用性质中可以看出为营业出租租赁，因此投保时被告保险公司知道该车辆是用于租赁，并且陈腾飞只是租赁，并不需要从业资格证，有驾驶证即可。2、关于免赔10%，投保人向保险公司购买保险有交强险和三责险，保险公司因在保险范围内承担责任，保险公司称免赔10%双方对保险条款有争议，应当作出不利于保险人的解释，不应当免赔，并且该条款加重了投保人的责任，应当认定为无效，被告保险公司的证据并不能达到其尽到了提示说明义务的目的。3、关于诉讼费，根据保险法第64条和66条规定，应当由保险人即本案被告保险公司予以承担。因此请求驳回上诉维持原判。陈腾飞辩称，不应该由租赁公司和我们承担，我方不承担诉讼费。其他意见同侯彦昌意见。侯彦昌向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、交通费、鉴定费等共计188541.80元；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年3月24日7时许，原告侯彦昌无证驾驶无号牌两轮摩托车由南向北行驶至禹州市××××路段，与由东向西行驶被告陈腾飞驾驶的苏Ａ×××**号小型轿车相撞，造成车辆损坏、原告侯彦昌受伤的交通事故。事故发生后，禹州市公安交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定原告侯彦昌、被告陈腾飞均负此事故的同等责任。原告侯彦昌受伤当日即到禹州市人民医院住院治疗，于2018年4月18日出院，住院共25天，支出医疗费共计50589.01元，其住院期间由一人护理，出院时被诊断为腰2-4椎体骨折、左腓骨小头骨折、左股骨内上踝骨折、左膝关节损伤、急性闭合性轻型颅脑损伤、左眼部挫伤、面部挫裂伤、胸部闭合伤，出院医嘱：1、适当休息；2、定期拍片复查，每月一次共五次；3、循序康复功能锻炼，下床活动必须有骨科医生指导下进行（约需3个月）；4、骨折愈合后去除内固定；5、若有不适，及时来院复查。原告侯彦昌的损伤经河南同一法医临床司法鉴定所鉴定，该所于2018年8月28日作出司法鉴定意见书，原告侯彦昌腰4椎体爆裂性骨折、椎管内骨性占位构成九级伤残，原告支出鉴定费共计1262元。苏Ａ×××**号小型轿车登记所有人为被告上海一嗨成山汽车租赁南京有限公司，被告陈腾飞租赁该车期间发生本案交通事故，该车在被告平安财险上海分公司投保有交强险、商业第三者责任险，后者责任限额为5万元，本案交通事故发生在保险期间内。被告陈腾飞已为原告侯彦昌垫付费用5500元。另查明：1、原告侯彦昌定残时56周岁，系农村居民，兄弟姐妹共五人，其承担扶养义务的被扶养人为其母亲王二妮（出生于1935年11月15日）；2、2018年度，河南省农村居民年人均可支配收入为13830.74元，河南省农村居民年人均消费性支出为10392.01元，河南省农林牧渔业从业人员年平均工资为44314元，河南省居民服务和其他服务业从业人员年平均工资为45677元。一审法院认定原告损失：医疗费50589.01元、营养费1800元、住院伙食补助费1250元、护理费10926.74元、误工费19522.22元、残疾赔偿金55322.96元、被扶养人生活费2078.40元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元、鉴定费1262元。交强险限额内赔偿104612.32元，商业第三者责任险限额内赔偿21819.51元。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成受害人人身损害，对方的肇事车辆一方应当按照事故责任划分对受害人因交通事故造成的损失承担赔偿责任。本案中，被告陈腾飞驾驶其租赁被告上海一嗨成山汽车租赁南京有限公司所有的苏Ａ×××**号小型轿车发生交通事故，造成原告侯彦昌受伤，原告侯彦昌与被告陈腾飞均负事故的同等责任，被告陈腾飞作为侵权人应当依法对原告的损失负民事赔偿责任，被告平安财险上海分公司作为苏Ａ×××**号小型轿车投保交强险及商业第三者责任险的保险人，应当在保险限额内替代被告陈腾飞承担赔偿责任。原告侯彦昌的损失经一审法院认定共计148004.87元，被告平安财险上海分公司应在交强险、第三者责任险限额内分别赔偿原告104365.86元、21819.51元，共计126185.37元。为避免诉累，被告陈腾飞已垫付原告侯彦昌的费用5500元，应由被告平安财险上海分公司在赔偿原告时从126185.37元中予以扣除并直接支付给被告陈腾飞，其他120685.37元支付原告侯彦昌。被告上海一嗨成山汽车租赁南京有限公司作为苏Ａ×××**号小型轿车的出租人，并非本案侵权人，依法不负民事赔偿责任。依法判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应赔偿原告侯彦昌各项损失共计126185.37元，其中120685.37元限于判决生效之日起五日内支付原告侯彦昌，余款5500元限于判决生效之日起五日内支付被告陈腾飞以返还其垫付费用5500元；二、驳回原告侯彦昌的其他诉讼请求。本院二审期间，各方当事人未提供新证据。二审查明事实与一审查明事实相一致。根据双方诉辩理由及提供的法律依据，经合议庭当庭合议，归纳二审双方争议焦点为：本案上诉人主张的商业险三责险免责、10%免赔率是否依法有据，诉讼费是否应当由上诉人承担。关于商业险三责险是否免责问题。上诉人主张涉案车辆A35FJ2号小型轿车由非营运性质变成了营运性质的理由是该车辆用于出租。本院认为，车辆的出租行为并不当然改变汽车用途，车辆营运是指车辆所有人或使用人以车辆进行客运经营、货运经营的道路运输。本案上诉人没有证据证明涉案车辆进行了客运经营或货运经营，故，上诉人关于涉案车辆用于营运应当免责的理由不能成立。关于诉讼费的承担问题。本案系机动车交通事故责任纠纷，诉讼费应有实际侵权人陈腾飞承担。关于商业险三责险10%免赔率问题。从一审上诉人提供的保险合同条款看，合同第十一条约定了免赔率，该免赔率的约定非保险合同中的免责条款。一审未将10%免赔率予以扣除，不符合合同约定，本院予以纠正。21819.51元中的10%即2181.95元予以扣除后为19637.56元，上诉人应在交强险、第三者责任险限额内分别支付104365.86元、19637.56元，共计124003.42元。2181.95元由陈腾飞承担。该2181.95元折抵陈腾飞事先垫付的5500元,下余3318.05元,由上诉人在应支付的保险赔偿款中向陈腾飞支付。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司上海分公司的部分上诉请求，依法有据，本院予以支持。《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省禹州市人民法院（2019）豫1081民初2586号民事判决第二项；二、变更河南省禹州市人民法院（2019）豫1081民初2586号民事判决第一项为：被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应赔偿原告侯彦昌各项损失共计124003.42元，其中120685.37元限于判决生效之日起五日内支付原告侯彦昌，余款3318.05元限于判决生效之日起五日内支付被告陈腾飞以返还其垫付费用；一审案件受理费减半收取计2035元，由侯彦昌负担620元，陈腾飞负担1415元。二审案件受理费346元，由中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担296元，陈腾飞负担50元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审判长  朱雅乐审判员  孙根义审判员  李艳伟二〇一九年十一月八日书记员  贾甜甜执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口