四川省绵阳市安州区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川0724刑初59号 公诉机关绵阳市安州区人民检察院 被告人李军，男，生于1973年7月30日，汉族，四川省绵阳市安州区人，大专文化，原绵阳市安州区千佛镇双电村支部书记，户籍地：四川省绵阳市安州区，居住地：四川省绵阳市安州区，因涉嫌职务侵占罪，经绵阳市安州区人民检察院决定，于2018年12月18日被取保候审，经本院决定，于2019年4月11日被继续取保候审。 辩护人程蟒，四川升博律师事务所律师。 绵阳市安州区人民检察院以绵安检公诉刑诉[2019]51号起诉书指控被告人李军犯挪用公款罪，于2019年4月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2019年5月13日召开了庭前会议，于2019年5月27日公开开庭进行了审理。绵阳市安州区人民检察院指派检察员王冬梅出庭支持公诉，被告人李军及其辩护人程蟒到庭参加了诉讼。被告人及辩护人未对合议庭组成人员、书记员和公诉人提出回避申请。公诉机关绵阳市安州区人民检察院分别于2019年7月5日和2019年11月5日以绵安检公诉延[2019]6号和绵安检公诉延[2019]10号延期审理建议书建议本案延期审理，本院均依法决定本案延期审理。公诉机关绵阳市安州区人民检察院分别于2019年8月2日和2019年11月19日以绵安检公诉恢审[2019]9号和绵安检公诉恢审[2019]14号恢复庭审建议书建议本案恢复审理，本院均依法决定本案恢复审理。经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。 公诉机关指控：2011年1月，原安县财政局安排化解农村义务教育其他债务，2012年1月，被告人李军利用担任原安县千佛镇双电村支部书记之便利，将财政下拨专项资金75.4281万元中的51.6万元挪归个人使用，直至2018年12月。 公诉机关认为，被告人李军利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以挪用公款罪追究其刑事责任，并向法庭出示了书证、证人证言、被告人的供述与辩解等证据。 被告人李军对公诉机关指控的犯罪事实及罪名表示愿意认罪认罚，请求法院依法判决。 被告人李军辩护人的辩护意见：1.李军挪用国家化债资金偿还个人债务不能成立，不构成挪用公款罪；2.被告人李军可构成挪用资金罪，但情节轻微，且已将50万上交，应当免予刑事处罚；3.被告人李军系电话通知到案，到案后被区监委认定为“坦白”，构成自首；4.李军系初犯，当庭认罪认罚。综上，请求以挪用资金罪对被告人李军免予刑事处罚。 经审理查明：安县水磨滩电站由安县恒源实业有限责任公司（以下简称恒源公司）与安县茶坪乡双电村（现绵阳市安州区千佛镇双电村）共同投资经营。2008年1月4日，经安县水磨滩电站第五次股东会会议讨论，两方一致同意将所持水磨滩电站股份对外拍卖转让，整体股权转让起拍价200万元。同年4月，时任双电村村委会主任的被告人李军以人民币220万元的价格公开竞价成交安县水磨滩电站100％的股权，并与恒源公司、双电村签订了股权转让协议。在李军支付了170万元转让款后，因资金不足，李军便告知其母亲周某、堂兄李某1、姐姐李某2，打算使用双电村欠李军本人及其亲属的借款及利息冲抵其购买水磨滩电站的未付转让款，周某等人均表示同意。2008年4月14日，双电村向恒源公司出具委托书，同意李军用双电村欠其本人及亲属的债务冲抵其购买水磨滩电站的未付转让款，并于同日出具了“收到安县恒源实业有限责任公司付水磨滩电站股权股份转让款一笔50万元”的收款收据，但李军未将该收款收据交由会计入双电村集体账目，双电村集体账目中李军及其亲属的债务一直未下账。2008年5月12日，恒源公司将安县水磨滩电站进行了工商注销登记。2010年3月8日，被告人李军向安县工商局申请新设安县水磨滩电站，性质为个人独资企业，该局于2010年3月11日决定准予设立登记。2011年，原安县财政局安排化解农村义务教育其他债务及乡村垫交税费债务。时任双电村党支部书记的被告人李军在明知化债范围，且双电村欠其本人及亲属的50万元债务已用于冲抵购买水磨滩电站的50万元欠款的情况下，仍安排会计余某将其本人及亲属的51.6万元以修建双电村小学的借款名义上报至茶坪乡（现千佛镇）人民政府。2012年1月16日，原安县财政局按照茶坪乡人民政府上报的双电村修建双电小学的债权人信息统计表，通过绵阳市商业银行将化债资金直接打入李军及其亲属的个人账户。后双电村在财务账目上对相关债务做了下账记载。 另查明，2018年7月10日，绵阳市安州区监察委员会接上级转办实名举报线索后，于2018年8月27日决定对被告人李军进行初步核实，于2018年12月6日决定对被告人李军立案调查。 上述事实，有问题线索分办呈批表、初步核实审批表、情况说明、立案决定书、立案通知书、扣押决定书、收据、委托书、到案经过、取保候审决定书、户籍证明、被告人李军简历、任职材料、情况说明、水磨滩电站注销、新开业资料、水磨滩电站转让相关资料、记账凭证及李军付款依据、水磨滩电站处置情况说明、股权转让协议、双电村欠款统计表、应付款明细账、归还个人借款凭据、茶坪乡2012年化债资料、银行交易流水、证人李某1、周某、孙某、谭某、黎某、余某、郭某等的证言以及被告人李军的供述与辩解等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人李军利用其担任村支部书记的职务便利，使用国家拨付用于村集体偿还农村义务教育债务的化债资金偿还个人债务，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。被告人李军在使用化债资金偿还个人债务的过程中，并未协助人民政府从事行政管理工作，未承担行政管理职责，不属于从事公务的人员，不能认定为国家工作人员，同时被告人李军使用化债资金偿还个人债务使其个人债务归于消除，应当认定其主观上是以非法占有为目的，故公诉机关指控被告人李军构成挪用公款罪的主体要件不符合，辩护人辩称被告人李军构成挪用资金罪的主观要件不符合，不能认定为挪用公款罪或挪用资金罪。被告人李军经绵阳市安州区监察委员会掌握其犯罪线索后通知其接受调查谈话，其不具有到案的主动性，不能认定为自首，但其在到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人李军已主动退缴500,000元违法所得，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第六十七条第三款、第四十五条、第七十二条、第七十三条和第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人李军犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 二、对未随案移送的赃款人民币500,000元，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  陈 超 人民陪审员  谢英光 人民陪审员  刘宝玉 二〇一九年十一月二十七日 法官 助理  缑雨杉 书 记 员  本羽晗 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。