广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初19792号原告：黄建春，男，汉族，1972年12月15日出生，住址四川省广安市广安区，委托诉讼代理人：邹舸，湖南公言（深圳）律师事务所律师。被告：中城投集团第六工程局有限公司，住所地安徽省蚌埠市经济开发区东海大道****，统一社会信用代码913403001498971433。法定代表人：周海瑞。委托诉讼代理人：杨成刚，广东鹏鼎律师事务所律师。上列原、被告之间劳动争议纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人邹舸、被告委托诉讼代理人杨成刚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉讼请求：1.判令被告支付原告一次性伤残就业补助金127500元；2.判令被告支付原告停工留薪期工资差额78766.67元。（10个月+4天）；3.判令被告支付护理费25000元。本案相关情况原告在被告的项目处担任木工，于2017年7月8日受伤。2017年12月15日，深圳市人力资源与社会保障局认定原告构成工伤。2018年10月29日，深圳市劳动能力鉴定委员会评定原告构成八级伤残，停工留薪期为2017年7月8日至2018年1月8日。被告为原告购买了工伤保险。被告提交的其与原告签订的《建筑工人劳动合同》载明原告于2017年4月5日入职被告处，月薪按天计算，最低不低于1600元。原告主张双方并未签订书面劳动合同，被告提交的《建筑工人劳动合同书》系原告在受工伤后，被告为了办理工伤赔偿事宜要求原告补签的，并非真实的合同，原告是2017年7月5日才开始在被告的项目处工作，其工资为330元/天。被告主张原告受伤前的平均工资为3380元/月，并提交了由原告签名确认的2017年4月至2017年6月的《工资表》，该表显示原告每月基本工资为3900元，“黎林”在负责人栏签名确认。原告主张其工资为330元/天，被告提交的《工资表》亦是因办理工伤赔偿事宜由其事后补签的，并非其真实工资情况。为证明其主张，原告提交了以下证据：1.证人唐某的证言，唐某称，其与原告共同在被告处工作，原告是木工，一起工作的还有另外三、四个人，工资都是330元/天，由黎林与其统一结算后其再支付给其他人，原告只干了两天就受伤了，其以微信方式向原告支付了660元；2.唐某与昵称为“黎林”的微信聊天记录，2017年7月25日，唐某对“黎林”说：“石龙仔总共工天59个，59*330=19470”，“黎林”次日向唐某微信转款9470元；3.微信转账记录，唐某于2017年7月28日向原告转款660元。原被告均确认双方劳动关系已于2019年3月29日解除。原告提交了2份《疾病诊断证明书》，主张在医疗终结期结束后，医嘱载明原告还需休息，医疗终结期工资的计算期间应以医嘱为准。原告因本案纠纷于2019年3月29日申请了劳动仲裁，要求被告支付：1.一次性伤残就业补助金127500元；2.2017年7月8日至2018年10月29日停工留薪期工资差额136000元；3.2017年7月8日至2017年9月25日、2018年7月3日至2018年9月4日护理费25000元；4.第一次住院期间26天的伙食补助费1820元。深圳市宝安区劳动人事争议仲裁委员会裁决被告需支付原告：1.一次性伤残就业补助金75135元；2.2017年7月8日至2018年1月8日停工留薪期工资差额23644.28元；3.2017年7月8日至2017年9月25日、2018年7月3日至2018年9月4日护理费25000元。判决理由及结果仲裁裁决确认被告应支付原告2017年7月8日至2017年9月25日、2018年7月3日至2018年9月4日的护理费25000元，双方均无异议，本院予以确认。本案的争议焦点在于原告受伤前的月平均工资是多少。本院认为，首先，被告提交的《建筑工人劳动合同》、《工资表》虽然均由原告签名确认，但申请工伤待遇必须提交劳动合同等证明劳动关系存在的材料，故原告关于上述证据系为申请工伤待遇而事后制作的主张具有一定的合理性和可信度；其次，原告关于其入职时间以及工资标准的主张与其提交的证人证言、微信聊天和转账记录之间均相互吻合，且《工资表》上黎林的签名，亦能佐证唐某证言的真实性；再次，原告系木工，属技术性工种，3900元/月的工资标准远远低于市场和行业标准，不符合实际。因此，本院采信原告的主张，确认其受伤前工资为330元/天。因原告的工作岗位缺乏稳定性，不能保证每月工作均达到30天，故本院酌定以深圳地区职工月均工资即8348元作为原告受伤前的月平均工资。根据《广东省工伤保险条例》第三十二条的规定，被告应支付原告的一次性伤残就业补助金为原告15个月工资，即8348元/月*15月=125220元。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第一款的规定，被告应支付原告2017年7月8日至2018年1月8日期间的停工留薪期工资。原告主张医嘱确定的休息期间亦应纳入停工留薪期工资的计算范围。本院认为，《广东省工伤保险条例》第二十五条明确规定了停工留薪期应由劳动能力鉴定委员会确定，停工留薪期工资属工伤保险待遇，并不等同于误工费，医嘱载明的休息期间不属于计算停工留薪期工资的依据。但原告第二次住院的时间已超过劳动能力鉴定委员会确定的停工留薪期，原告可向劳动能力鉴定委员会申请延长停工留薪期。因此，本案中本院仅依据已认定的停工留薪期计算原告的停工留薪期工资，即50088元（8348元/月*6月）。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中城投集团第六工程局有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告黄建春一次性伤残就业补助金125220元；二、被告中城投集团第六工程局有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告黄建春2017年7月8日至2018年1月8日期间的停工留薪期工资50088元；三、被告中城投集团第六工程局有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告黄建春2017年7月8日至2017年9月25日、2018年7月3日至2018年9月4日期间的护理费25000元；四、驳回原告黄建春其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费按规定予以免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于深圳市中级人民法院。审判员 曾  雨  婷二〇一九年十一月十一日书记员 张俊鑫(兼)书记员 王  茂  娜附本案相关法律条文如下：《广东省工伤保险条例》第二十五条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十二条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。补助金标准如下：（一）一次性工伤医疗补助金：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。