吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）吉01民终4738号上诉人（原审被告）：九台荣祥供热有限公司，住所地：长春市九台区新华大街**。法定代表人：褚月华，总经理。委托诉讼代理人：张晓利，吉林法航律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：关晶，女，满族，1958年12月26日出生，住长春市九台区。上诉人九台荣祥供热有限公司（以下简称荣祥公司）因与被上诉人关晶健康权纠纷一案，不服长春市九台区人民法院（2019）吉0113民初3930号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。荣祥公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，依法改判购药费990元、后续治疗费40000元不予保护，同时判令关晶自负费用损失9513.24元，即（72700.8-40000-990）×30%；2.一、二审诉讼费由关晶承担。事实和理由：一、原审判决对外购药990元予以保护没有事实和法律依据。该外购药仅有购药发票，但没有相应医嘱，故其自行购药不能说明该药费具有合法性，不应予以保护。二、后续治疗费40000元不应保护。最高人民法院关于人身损害赔偿司法解释第十九条第二款规定：“对其他后续治疗费、赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”本案中的后续治疗费40000元并不属于“根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用”情形，从关晶医疗经过看，其选择的是保守治疗方式，治疗结果是痊愈出院，此事实充分说明其主张的后续治疗费40000元并不是必然发生的费用，故虽有司法鉴定，但该鉴定结论却是如进行手术治疗时所需费用金额的司法鉴定，所以不能证明关晶主张的后续治疗费是必然发生的费用，故应依法改判待实际发生时，可另行起诉。三、侵权责任法第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中关晶也有疏忽大意的过失，应对损失承担30%的责任。综上，请求正确适用法律，依法改判。关晶辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审人民法院驳回上诉，维持原判。关晶向一审法院起诉请求：1.判令荣祥公司赔偿其后续治疗费等合计人民币75478.9元;2.诉讼费、律师代理费由荣祥公司承担。诉讼过程中，关晶增加诉讼请求：增加医疗费3280.06元,总额增加至78758.96元。一审法院认定事实：2019年3月25日,荣祥公司在九台区新洲小区对暖气管道井进行施工，施工时，井口周围无施工标志及施工围栏。2019年3月25日11时许，关晶在九台区新洲小区一期12号楼4单元101室看望亲属时，掉入正在施工的暖气管道井下受伤，当日被送至长春市九台区人民医院住院治疗51天，诊断为：头部的损伤、颈部损伤、左膝关节积液、滑膜炎等，住院期间的医疗费已均由荣祥公司支付完毕。2019年7月3日，关晶自行委托吉林常春司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定所于2019年7月5日作出鉴定意见，鉴定意见为：1.关晶此次外伤后续治疗费约需4万元；2.关晶此次外伤护理期限90天为宜；3.关晶此次外伤营养期限以60天为宜。关晶支出鉴定费3000元。关晶因案涉诉讼支出律师代理费5000元。一审法院认为，关晶掉入正在施工中的暖气管道井内致伤，事实清楚，证据充分，依法予以确认。《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条规定：“在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。”本案属地面施工作业致人损害引起的纠纷，适用上述法律规定。因地面施工引起的侵权行为属于一种特殊侵权行为，是地面施工人未设置明显标志和采取安全措施的不作为行为，是施工人违背其应有的注意义务所致。本案中，荣祥公司作为工程施工人，在施工过程中将暖气管道井打开且未设置明显标志，致关晶掉入管道井内，造成了关晶的损害，荣祥公司对事故的发生存在过错，依法应对关晶的损失承担全部赔偿责任。关晶的损失确定为：1.医疗费，关晶于2019年3月27日、2019年4月10日、5月13日、5月15日在吉林市朱世增国医堂中医门诊部、吉林大学中日联谊医院支出的门诊费，因该期间处于在九台区人民医院住院期间，故对该门诊费一审法院不予支持。2019年4月9日，关晶在长春市九台区人民医院支出的门诊费9元，关晶称其在九台区人民医院支出的医疗费均由荣祥公司支付完毕，故该费用一审法院不予支持。2019年4月24日，关晶购买马栗乐，未提供带有公章的正规发票，无法核实真实性，一审法院不予支持。关晶于2019年6月24日在吉大医院支出的门诊费，无对应的门诊手册予以佐证，一审法院不予支持。2019年7月8日，关晶在长春市宽城区星宇大药房购买药物支出990元，有正规票据予以佐证，一审法院予以支持。关晶于2019年4月16日至6月27日支出艾灸费用2940元，未提供带有公章的正规发票，无法核实真实性，一审法院不予支持；2．住院伙食补助费，关晶住院51日（2019年4月9日应计算一天），核算为5100元（100元／日×51日）；3.后续治疗费，结合鉴定意见，一审法院支持4万元；4.营养费，结合鉴定意见，核算为6000元（100元／日×60日）；5．护理费，结合鉴定意见，参照吉林省2017年度居民服务、维修和其他服务业职工平均工资，核算为12610.8元（140.12元／日×90日）；6.交通费，关晶主张2000元，未提供与治疗时间吻合的交通费票据，一审法院不予支持；7．鉴定费3000元、律师代理费5000元，均有相关票据证实，一审法院予以确认。综上，关晶的损失合计为72700.8元，此款由荣祥公司赔偿。综上，原审依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第九十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：一、九台荣祥供热有限公司于本判决生效之日立即赔偿关晶各项损失共计72700.8元；二、驳回关晶的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费885元（已减半收取），由九台荣祥供热有限公司负担808.76元，由关晶自行负担76.24元。本院二审查明的事实与原审认定的事实一致。本院认为，本案中，根据原审审理查明事实，关晶掉入正在施工中的暖气管道井内致伤的事实应予确认。本案中，荣祥公司作为工程施工人，在施工过程中将暖气管道井打开且未采取安全措施且未设置警示标志，致关晶掉入管道井内，造成关晶损害，荣祥公司对事故的发生存在过错。荣祥公司主张事发时安排人员对管道井进行看护，但关晶予以否认，荣祥公司亦未提交相关证据证明。结合二审审理过程中，双方当事人关于事发地点情况等相关陈述，荣祥公司主张由关晶对损害自负一定责任比例的主张不能得到支持。关于关晶购买药物支出990元问题，有正规票据予以佐证，原审予以支持适当。关于后续治疗费问题，2019年7月3日，关晶自行委托吉林常春司法鉴定中心作出关晶此次外伤后续治疗费约需4万元的鉴定意见，该鉴定意见依据充分，鉴定意见客观，应予采信。同时，结合关晶损害后果及二审审理过程中，关晶关于同意按照鉴定意见一次性给付后续治疗费的陈述，原审判决保护关晶后续治疗费及数额适当。综上所述，荣祥公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费354元，由上诉人九台荣祥供热有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  高云燕审判员  肖 瑶审判员  吕玉玉二〇一九年十一月二十日书记员  何 珊