安徽省含山县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖0522刑初213号 公诉机关含山县人民检察院。 被告人张敏，绰号“三墩子”，男，1972年1月26日出生，汉族，初中文化，木工，户籍所在地安徽省马鞍山市含山县，住址同上。被告人张敏曾因赌博于2007年被含山县公安局行政处罚。因涉嫌开设赌场罪，于2018年10月22日被含山县公安局取保候审。2019年10月23日被本院决定逮捕，2019年10月23日由含山县公安局执行逮捕。现羁押在含山县看守所。 辩护人：李祥，安徽联君律师事务所律师。 被告人谷平平，女，1981年7月2日出生，汉族，大专文化，清溪粮食储备库职工，中共党员，户籍所在地安徽省马鞍山市含山县，现住含山县。因涉嫌开设赌场罪，于2019年1月2日被含山县公安局取保候审。于2019年9月20日被本院取保侯审，现在居住地候审。 辩护人：张小燕，安徽吴楚律师事务所律师。 被告人代祥来，男，1962年10月2日出生，汉族，高中文化，无业，户籍所在地安徽省马鞍山市含山县，住址同上。因涉嫌开设赌场罪，于2018年11月28日被含山县公安局取保候审。于2019年9月20日被本院取保侯审，现在居住地候审。 含山县人民检察院以含检一部刑诉〔2019〕232号起诉书指控被告人张敏、谷平平、代祥来犯开设赌场罪，于2019年9月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，于2019年10月23日公开开庭审理了本案。含山县人民检察院指派检察员赵玉奇出庭支持公诉，被告人张敏、谷平平、代祥来及各辩护人均到庭参加了诉讼，现已审理终结。 含山县人民检察院指控：2017年11月份，被告人张敏、谷平平、代祥来伙同时某（已判决）、张某1（已判决）在含山县白胡村、大谷村内，以及白衣行政村薛大庄村等地开设“四字宝”赌场，供诸某、蔡某等人赌博。赌场共开设十几天，其中张敏、代祥来参与开设约六、七天，谷平平参与开设约七、八天。每场参赌人员三十余人，参赌人员押宝大小从几百元到几千元不等。时某等人从赌场中抽头渔利共四万余元，每场抽头除去开支后时某、张敏、张某1平分，张敏个人非法获利六千余元。谷平平在赌场上放小票不参与抽头分红，每天放小票获利一千余元，谷平平共非法获利七千余元。代祥来每天工资二、三百元，非法获利一千余元。 案发后，被告人张敏于2018年10月22日主动至含山县公安局投案，被告人代祥来于2018年11月28日主动至含山县公安局投案，被告人谷平平于2019年1月2日主动至含山县公安局投案。到案后，被告人张敏、谷平平、代祥来如实供述了犯罪事实。 公诉机关认为，被告人张敏、谷平平、代祥来伙同时某（已判决）、张某1（已判决）开设赌场，每场参赌人员三十余人，共抽头渔利四万余元，张敏非法获利六千余元，谷平平非法获利七千余元，代祥来非法获利一千余元。三人行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。案发后，被告人张敏、谷平平、代祥来自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻或者减轻处罚。 公诉机关提供的证据如下： 1.书证：立案决定书、取保候审决定书、到案经过、常住人口基本信息、有无违法犯罪记录查询证明、情况说明等； 2.证人证言：证人时某、张某1、徐某、席某、曹某、张某2、陈某1、诸某、吴某、蔡某、汪某、陈某2证言； 3.被告人供述与辩解：被告人张敏、谷平平、代祥来供述与辩解； 4.辨认笔录：张某2、陈某2辨认张敏、谷平平、代祥来等人；时某辨认作案现场。 被告人张敏当庭供述：对含山县人民检察院的指控无异议，认罪。 被告人谷平平当庭供述：对含山县人民检察院的指控无异议，认罪。 被告人代祥来当庭供述：对含山县人民检察院的指控无异议，认罪。 被告人张敏的辩护人意见；1.被告人系自首，可以从轻、减轻处罚；2.被告人参与时间短，地位次要，辅助作用，应当认定为从犯，依法应从轻、减轻处罚；3.被告人初犯、偶犯，认罪悔罪，可酌情从轻处罚。 辩护人谷平平的辩护人意见；1.被告人所起的作用较小，是从犯，依法应从轻、减轻处罚或免于刑事处罚。因赌场由他人组织开设，参与的时间短，上小票只起辅助作用；2.被告人系自首，依法应从轻、减轻处罚；3.被告人认罪、悔罪，初犯、偶犯，可酌情从轻处罚；4.被告人已积极退赃，并愿意交纳罚金。 审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致，经庭审举证、质证，上述事实有：1.书证：立案决定书、取保候审决定书、到案经过、常住人口基本信息、有无违法犯罪记录查询证明、情况说明等；2.证人证言：证人时某、张某1、徐某、席某、曹某、张某2、陈某1、诸某、吴某、蔡某、汪某、陈某2证言；3.被告人供述与辩解：被告人张敏、谷平平、代祥来供述与辩解；4.辨认笔录：张某2、陈某2辨认张敏、谷平平、代祥来等人；时某辨认作案现场等证据证实，足以认定。 本院认为被告人张敏、谷平平、代祥来伙同他人开设赌场，每场参赌人员三十余人，共抽头渔利四万余元，张敏非法获利六千余元，谷平平非法获利七千余元，代祥来非法获利一千余元。三人行为触犯了刑律，构成开设赌场罪，公诉机关指控罪名成立。被告人张敏的辩护意见1、3与事实和法律规定相符，予以采纳；辩护意见2，该案系共同犯罪，被告人仅是分工不同，不宜划分主、从犯，故与事实和法律规定不相符，不予采纳；被告人谷平平的辩护意见1与事实和法律规定不相符，不予采纳，法理同上；被告人谷平平的辩护意见2、3、4与事实和法律规定相符，予以采纳。案发后，被告人张敏、谷平平、代祥来自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，可以减轻处罚；被告人张敏、谷平平、代祥来主动退赃，可酌情从轻处罚；结合社区评估意见，被告人谷平平、代祥来初犯、偶犯，适用缓刑不致再危害社会。根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下： 一、被告人张敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金5000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月23日至2020年5月22日止。罚金于本判决生效后三日内缴纳。） 二、被告人谷平平犯开设赌场罪，判处拘役五个月，宣告缓刑十个月。并处罚金5000元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后三日内缴纳。） 三、被告人代祥来犯开设赌场罪，判处拘役三个月，宣告缓刑六个月。并处罚金2000元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后三日内缴纳。） 四、被告人张敏所退的违法所得6000元，被告人谷平平所退的违法所得7000元，被告人代祥来所退的违法所得1600元，均依法没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省马鞍山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  陈庆平 人民陪审员  黄传远 人民陪审员  熊月文 二〇一九年十一月一日 书 记 员  谷婷婷 附件：本判决引用法律条文和司法解释 《中华人民共和国刑法》第三百零三条【赌博罪；开设赌场罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。