安徽省巢湖市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0181民初5566号 原告：黄传安，男，1971年7月5日出生，汉族，住安徽省巢湖市。 委托诉讼代理人：罗远水，安徽蒋平华律师事务所律师。 被告：汤海云，男，1974年4月12日出生，汉族，住安徽省巢湖市。 委托诉讼代理人：张翔翔，安徽正伦律师事务所律师。 被告：巢湖市天平汽车运输有限公司，住所地安徽省巢湖市长江西路立交桥北侧，统一社会信用代码913401815830013110。 法定代表人：董训文，该公司总经理。 原告黄传安与被告汤海云、巢湖市天平汽车运输有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄传安及其委托诉讼代理人罗远水、被告汤海云的委托诉讼代理人张翔翔到庭参加诉讼，被告巢湖市天平汽车运输有限公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告黄传安向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告赔偿原告医疗费、护理费、营养费、住院伙补、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费等204899.57元;2、判决被告巢湖市天平汽车运输有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；3、本案全部诉讼费用由被告承担。具体损失范围为：1、医疗费554128.96元；2、后续治疗费10000元；3、误工费37294.4元（300天×179.3元／天）；4、护理费16865.6元（127天×132.8元／天）；5、营养费6350元（127天×50元／天）；6、住院伙食补助费6350元（127天×50元／天）；7、残疾赔偿金75664.6元（34393元×20年×11%）；8、精神损害抚慰金6000元；9、医疗辅助器具费（营养泵）999元；10、交通费8000元；11、鉴定费2090元，合计723742.56元，扣除交通事故赔偿款418842.99元及被告汤海云垫付的医疗费100000元，被告应赔偿原告204899.57元。事实与理由：原告黄传安受雇于被告汤海云,驾驶皖Ａ×××××（皖Ａ×××××）号重型半挂牵引车，双方口头商定月工资为6000元,该车挂靠登记于被告巢湖市天平汽车运输有限公司名下。2018年6月7日13时许,原告驾驶皖Ａ×××××号车辆与罗祖发驾驶的皖01541**变型拖拉机发生碰撞,造成原告黄传安受伤的道路交通事故。该起交通事故经巢湖市公安局交通警察大队认定,原告黄传安和被告罗祖发负本起事故的同等责任。事故发生后,原告先后在安徽医科大学附属巢湖医院、中国人民解放军南京军区南京总医院和南京明基医院接受治疗,经诊断,该起事故造成原告多发性外伤、腹部损伤、创伤性胰腺破裂（胰颈部横断伤）、创伤性胃破裂、创伤性肝破裂、左侧创伤性肾周血肿、创伤性腹膜后血肿、左股骨干骨折、创伤性休克、××、胰瘘、电解质代谢紊乱急、急性出血后贫血等多处人体损伤,原告累计住院131天。原告出院后,其伤残等级经安徽三康司法鉴定所鉴定,原告黄传安交通事故致胰腺破裂修补胰腺空肠吻合术后、胃破裂修补术后及肝破裂修补术后均评定为十级伤残,左膝关节功能障碍评定为十级伤残;“三期”时间评定为:误工300日,护理、营养同住院日期;原告黄传安后续治疗费需10000元。原告诉罗祖发等机动车交通事故责任纠纷一案,已经巢湖市人民法院（2019）皖0181民初976号民事判决书判决,罗祖发等共赔偿原告各项损失418842.99元,该判决已生效。原告认为是在为被告汤海云提供劳务过程中受伤,其未获赔偿部分应由被告汤海云等承担。原告为维护自己的合法权益,现依据《民法总则》、《民事诉讼法》、人身损害赔偿司法解释等相关法律规定,向贵院提起诉讼,请求依法公正判决。 被告汤海云辩称，一、被答辩人要求答辩人按照提供劳务受害责任纠纷起诉要求赔偿，没有事实与法律依据；被答辩人认为与答辩人形成雇佣关系，答辩人不予认可；被答辩人驾驶的皖Ａ×××××（皖Ａ×××××）车辆并非登记在答辩人名下，该车辆也并非属于答辩人实际所有；是否构成雇佣关系，应当由被答辩人举证，否则应当承担举证不能的责任。二、被答辩人是否是在提供劳务过程中受到伤害，应当承担举证责任。根据《最高院关于审理人身损害司法解释》第九条第二款“前款所称从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。”被答辩人是因驾驶车辆皖Ａ×××××（皖Ａ×××××）发生的交通事故，对此答辩人没有异议，但当天被答辩人驾驶车辆否是从事雇主指派的工作，答辩人并不知晓，应当由被答辩人举证。三、被答辩人的各项损失应当由侵权人及被答辩人本人承担。根据《侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。被答辩人因交通事故受到事故伤害，此次事故经巢湖市公安局交警大队处理认定“当事人黄传安驾驶机动车上道行驶，逆向行驶且经过交叉路口时未减速，是引起本次事故发生的原因之一；当事人罗祖发驾驶机动车上道行驶，转弯行驶时未让直行的车辆优先通过且超载，是引起本起事故的另一个原因；黄传安负事故同等责任，罗祖发负事故同等责任”；由此可见，本次事故发生是因为被答辩人与罗祖发共同过错导致的，与雇主无关，雇主没有任何的过错，雇主并未授意被答辩人驾驶车辆逆向行驶，故意要求其未完成雇佣活动而违法驾驶车辆，雇主不应当承担责任；被答辩人违反《道路交通安全法》的相关规定，才导致本次事故的发生，最终导致受到事故伤害，被答辩人违法驾驶，本身存在极大过错，应当在过错范围内承担自己相应的责任。如果判决雇主承担责任，也就是为被答辩人的违法行为承担不利后果，让违法的行为不仅受不到制裁反而能获利，明显不当。综上，请求依法驳回被答辩人对答辩人的诉讼请求。皖Ａ×××××车辆是由汤海云、申卫国、黄泽华等5人共同出资购买的，后来海龙公司成立了，该车辆便转为了海龙公司的资产，黄传安所有的劳务报酬是从海龙公司的账上出的，原告起诉的应当是海龙公司或者5个共同出资人。原告的损失已经经巢湖市人民法院生效判决认定，包括残疾赔偿金标准也得到确认，不应采用新标准。原告的损失应当是在计算总损失时，如按责任比例计算，不应当先扣减垫付款。应当在计算比例完毕后再扣减。 被告巢湖市天平汽车运输有限公司未作答辩。 经审理查明：原告黄传安系被告汤海云雇佣的司机，驾驶皖Ａ×××××（皖Ａ×××××）号重型半挂牵引车，双方约定月工资6000元，皖Ａ×××××（皖Ａ×××××）号重型半挂牵引车挂靠在巢湖市天平汽车运输有限公司名下。2018年6月7日汤海云指示黄传安驾驶皖Ａ×××××（皖Ａ×××××）号重型半挂牵引车从海螺水泥厂拉散装水泥至梁厂搅拌站途中，因逆向行驶与由西向东左转弯罗祖发驾驶装运泥土的皖01541**号变型拖拉机发生碰撞，造成原告黄传安受伤、两车受损的道路交通事故。经交警部门认定，黄传安与罗祖发均负本起交通事故同等责任。原告黄传安受伤后先后在安徽医科大学附属巢湖医院、中国人民解放军南京军区南京总医院、南京明基医院住院治疗，共计住院127天，产生医疗费用554128.96元。经安徽三康司法鉴定所鉴定，原告黄传安交通事故致胰腺破裂修补＋胰腺空肠吻合术后、胃破裂修补术后、肝破裂修补术后均评定为十级伤残；左膝关节功能障碍评定为十级伤残；误工300日，护理、营养同住院日期；后续治疗费需10000元，原告为此花去鉴定费用2090元。就黄传安损失，黄传安于2019年1月24日以机动车交通事故责任纠纷案由立案起诉罗祖发、中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司，要求罗祖发赔偿其各项损失共计428155.1元，中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司在保险限额内承担赔偿责任，该案经法院审理认定黄传安总损失为717685.96元。在机动车交通事故责任纠纷案件中中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司及罗祖发赔偿黄传安各项损失共计418842.99元（包括中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司先行赔付黄传安的10000元及罗祖发先行赔付黄传安的24000元）。另查明，汤海云在黄传安住院期间垫付了100000元。 上述事实，有企业信息查询单、户籍查询资料、电话录音资料、民事判决书、生效证明、交通事故认定书复印件以及当事人陈述等证据在卷佐证，予以认定。 本院认为，公民的健康权受法律保护，黄传安作为汤海云的雇员，双方个人之间形成劳务关系，黄传安在提供劳务即为汤海云驾驶车辆过程中发生交通事故，并造成自身受到侵害，汤海云依法应对黄传安承担赔偿责任。黄传安作为完全民事行为能力人，在提供劳务活动中时应当尽到合理的安全注意义务，其对自身人身损害后果的发生存在一定的过错，应当酌情减轻汤海云的赔偿责任。根据本案具体情况，本院酌定黄传安自身承担30%责任，汤海云承担70%的赔偿责任。巢湖市天平汽车运输有限公司与汤海云系车辆挂靠法律关系，本案系单方事故，汤海云对黄传安承担损害赔偿责任是基于汤海云与黄传安之间的提供劳务者受害责任法律关系，而巢湖市天平汽车运输有限公司与黄传安之间不存在提供劳务者受害责任法律关系，黄传安要求巢湖市天平汽车运输有限公司与汤海云连带赔偿其损失，无事实及法律依据，本院不予支持。关于黄传安的损失，本院(2019)皖0181民初976号案件的生效判决中已经予以确定，黄传安在本案中主张残疾赔偿金按照新标准计算，本院不予认可。在本案中处理的损失系机动车交通事故责任纠纷案件中未经赔偿的合理损失，汤海云垫付的100000元应当在赔偿额中予以扣减，根据本院确定的责任比例，汤海云应赔偿黄传安各项损失109190.08元[（717685.96-418842.99）×70%-100000）]。被告汤海云辩称不是本案的适格被告，但根据本院查明的事实及相关证据佐证可以确认汤海云系黄传安的雇主，故对汤海云的辩称本院不予采纳。综上，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告汤海云于本判决生效后十日赔偿原告黄传安人身损害损失109190.08元； 二、驳回原告黄传安的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4370元，本院减半收取2185元，被告汤海云负担1164元，原告黄传安负担1021元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  叶朝宗 二〇一九年十一月十一日 书记员  陈小雪 附：相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权利，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》 第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残程序误工的，误工时间可以计算至定残前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。