上海市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）沪02民终10955号上诉人(原审原告)：上海永乐民融消费品配送有限公司，住所地上海市青浦区。法定代表人：陈萍。委托诉讼代理人：唐树伟。委托诉讼代理人：杨锦涛。上诉人(原审被告)：徐金芳，女，1971年12月2日出生，汉族，住上海市青浦区。委托诉讼代理人：戴佩清，上海市律和理律师事务所律师。上诉人上海永乐民融消费品配送有限公司(以下简称“永乐民融公司”)、上诉人徐金芳劳动合同纠纷一案，不服上海市青浦区人民法院(2019)沪0118民初10086号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月13日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。永乐民融公司上诉请求：撤销一审判决第一项至第五项，改判不予支持徐金芳的上述请求事项。事实和理由：永乐民融公司已经足额支付了徐金芳的高温费和2018年春节期间加班费；永乐民融公司实行综合工时制，对于徐金芳增加的工作时间，公司已经在生产淡季以集中休息或者轮休的方式安排补休，不存在拒不支付加班费的情况。综上，永乐民融公司对一审判决第一项至第五项不服，现依法提起上诉，请求依法予以改判。徐金芳辩称，不同意永乐民融公司的上诉请求，请求维持一审判决第一项至第五项。徐金芳上诉请求：撤销一审判决第六项，改判永乐民融公司支付徐金芳2017年1月25日至2019年1月24日期间的未休年休假工资22,064.40元。事实与理由：一审法院计算的徐金芳2017年、2018年应休未休年休假工资差额明显偏低，故请求二审法院予以改判。永乐民融公司辩称，不同意徐金芳的上诉请求，请求维持一审判决第六项。永乐民融公司向一审法院提出诉讼请求，要求判令永乐民融公司无需支付徐金芳：1、解除劳动合同经济补偿金42,813元；2、2017年2月1日至2019年1月24日期间加班工资14,983.10元、法定节假日工资差额81.90元；3、2019年1月工资差额538.30元；4、2018年度10天应休未休年休假工资4,374.30元；5、2018年高温津贴差额400元。一审审理中，永乐民融公司撤回第2项诉讼请求，并表示对仲裁裁决的第二项无异议。徐金芳向一审法院提出诉讼请求，要求判令永乐民融公司支付徐金芳：1、解除劳动合同经济补偿金45,959.40元；2、2017年1月25日至2019年1月24日期间的加班工资66,204元；3、2017年1月25日至2019年1月24日期间节假日加班工资919.50元；4、2019年1月1日至2019年1月24日的工资差额1,275.33元；5、2017年和2018年期间未休年休假工资22,064.40元；6、2017年至2018年的高温津贴差额800元。一审法院经审理查明，徐金芳于2010年1月29日进入永乐民融公司工作，岗位为分库组长，双方签订了劳动合同。徐金芳工作至2019年1月24日。2019年1月25日，徐金芳向永乐民融公司发出律师函，以永乐民融公司多年来一直拒发加班费以及年休假，长期将徐金芳的加班费、年休假挂在账上拒绝调休等理由，提出解除劳动合同。当日，永乐民融公司向徐金芳出具了《调休、年休假安排通知书》，该通知书载明永乐民融公司安排徐金芳在2019年1月25日至2019年3月6日休完2017年、2018年应休未休年休假共计30天。一审法院另查明，徐金芳工资由固定工资1,430元/月、绩效350元/月和卸货提成组成，永乐民融公司通过银行转账形式发放徐金芳工资，永乐民融公司发放徐金芳2019年1月工资3,137.55元。根据银行交易明细，徐金芳2017年度平均实发工资为4,410.12元/月，2018年度平均实发工资为5,085.93元/月。徐金芳实行指纹考勤管理，规定作息时间为7：00至16：00。徐金芳岗位经上海市青浦区人力资源和社会保障局批准自2017年1月1日至2019年12月31日实行以季为周期的综合计算工时工作制。根据永乐民融公司提供的请假申请表，徐金芳2017年调休7天。一审法院再查明，徐金芳于2019年2月15日申请仲裁，要求永乐民融公司支付解除劳动合同经济补偿、2017年1月25日至2019年1月24日期间平时和双休日加班工资、节假日加班工资、2019年1月1日至1月24日期间的工资、2017年度和2018年度年休假工资、2017年1月至2018年12月期间高温津贴。上海市青浦区劳动人事争议仲裁委员会经审理裁决永乐民融公司支付徐金芳解除劳动合同经济补偿42,813元、2017年2月1日至2019年1月24日期间超过法定工作时间加班工资14,983.10元、法定节假日加班工资差额81.90元、2019年1月1日至1月24日期间工资差额538.30元、2018年度10天应休未休年休假工资差额4,374.30元、2018年高温津贴差额400元，对徐金芳的其他请求不予支持。永乐民融公司、徐金芳均不服该裁决，遂诉至一审法院。一审法院还查明，胡立新等十余名员工曾就加班工资、解除劳动合同经济补偿金等事项与永乐民融公司发生劳动争议，上述劳动争议案件的生效法律文书均以员工每月超过法定工作时间加班60小时计算加班工资。一审审理过程中，永乐民融公司称，徐金芳每天工作8小时，每周做五休二，旺季的时候有加班，加班会安排调休，法定节假日加班会发放加班费。2017年、2018年每年应休年休假15天，实际上都没有休。高温津贴与当月工资一起转账发放。永乐民融公司为证明其主张提供下列证据：1、工资清单，证明2017年、2018年高温费已经发放。该清单显示徐金芳的工资由固定工资标准1,430元以及金额不固定的个人提成、促销费、月私佣等构成。徐金芳对该证据不予认可，称永乐民融公司从2016年胡立新等员工的诉讼开始就不发工资条了，徐金芳不清楚工资情况，并且工资清单是永乐民融公司单方制作，徐金芳对工资构成不予认可。2、2017年2月1日至2019年1月24日期间的考勤记录，证明徐金芳实行指纹考勤。徐金芳对该组证据不予认可，认为可以通过电脑修改。徐金芳称，其每周休息1天，工作时间也不固定。之前已生效的裁判文书显示永乐民融公司提供的电子考勤与实际加班时间不符，因此推定员工每月加班60小时，现徐金芳在本案中也按照每月60小时主张加班时间。徐金芳调休的是2017年之前的加班时间，不同意在2017年、2018年的加班时间中抵扣。徐金芳2017年、2018年每年应休年休假15天，实际没有休，从之前的诉讼可以看出员工2016年之前都是没有任何年休假的，2017年、2018年休的实际上是2016年之前的未休年休假。公司将之前的加班时间和年休假都挂在电脑上，没有作废期限。徐金芳现主张的节假日加班工资仅为2018年春节加班的3天即24小时的节假日加班工资，因永乐民融公司已经发放了该期间一半的节假日工资即12小时，故要求永乐民融公司发放剩下12小时的节假日加班工资。2017年、2018年的高温费每年只拿到两个月，与工资一起转账发放。徐金芳按离职前12个月平均工资作为所有诉讼请求的计算基数。一审法院认为：关于高温费，永乐民融公司主张其已经足额发放徐金芳2017年、2018年高温费，并提供了工资明细予以证明，但该明细无徐金芳签字确认，且明细显示的工资构成与永乐民融公司、徐金芳的陈述不符，故对该工资明细一审法院无法采信。扣除徐金芳认可已经发放的部分，永乐民融公司应支付徐金芳2017年、2018年的高温费差额800元。关于加班费。首先，永乐民融公司提供的考勤记录为电子数据打印件，具有易于修改性，徐金芳对此不予认可，永乐民融公司亦未提供其他证据予以佐证，故一审法院对该考勤记录难以采信。现徐金芳主张的超过法定加班时间与生效判决一致，一审法院予以确认。徐金芳主张其法定节假日加班仅为2018年春节期间加班3天，其中12小时法定节假日加班时间未支付加班工资，一审法院亦予以确认。其次，永乐民融公司提供的请假申请表虽显示徐金芳在2017年有过调休7天，但徐金芳主张该调休实际上为2017年之前累积的加班时间，不同意在2017年、2018年的加班时间中扣除。对此，一审法院认为，请假申请表未载明徐金芳调休针对的是否当年度加班时间，永乐民融公司作为用人单位亦未提供其他证据予以佐证，应承担举证不能的不利后果，故对徐金芳的主张，一审法院予以采纳。再次，因永乐民融公司、徐金芳对加班工资的计算基数并无约定，而徐金芳的工资由基本工资、绩效工资及提成组成，鉴于徐金芳对永乐民融公司提供的工资明细不予认可，故按照徐金芳实发工资的70%作为加班工资的计算基数。综上，经核算，永乐民融公司应支付徐金芳2017年1月25日至2019年1月24日期间超过法定时间加班工资共计44,194.94元，徐金芳要求永乐民融公司支付2018年春节期间法定节假日加班工资差额919.50元在一审法院核算范围内，一审法院予以确认。关于解除劳动合同的经济补偿。如上所述，徐金芳存在大量加班，而永乐民融公司未与徐金芳结算并支付其加班工资，显属不当，徐金芳以此为由解除劳动合同并要求永乐民融公司支付解除劳动合同经济补偿金，于法无悖，故永乐民融公司应根据徐金芳工作年限和平均工资支付徐金芳解除劳动合同经济补偿金45,773.37元。关于2019年1月工资差额，永乐民融公司主张该月实发工资不存在差额，但未提供有效证据证明徐金芳当月工作情况及工资计算依据，应承担相应的不利后果，徐金芳主张应按其离职前12个月的平均工资计算该月工资，一审法院予以确认。经一审法院核算，永乐民融公司尚应支付徐金芳2019年1月1日至1月24日工资差额842.74元。关于年休假工资。永乐民融公司、徐金芳均认可徐金芳2017年、2018年年休假均为15天，永乐民融公司未安排徐金芳享受上述年休假，故永乐民融公司应支付徐金芳2017年、2018年应休未休年休假工资差额13,097.99元。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第(二)项、第四十六条第(一)项、第四十七条第一款、《职工带薪年休假条例》第三条第一款、第五条第三款之规定，判决：一、上海永乐民融消费品配送有限公司应于判决生效之日起十日内支付徐金芳2017年、2018年的高温费差额800元；二、上海永乐民融消费品配送有限公司应于判决生效之日起十日内支付徐金芳2017年1月25日至2019年1月24日期间超过法定时间加班工资共计44,194.94元；三、上海永乐民融消费品配送有限公司应于判决生效之日起十日内支付徐金芳2018年春节期间法定节假日加班工资差额919.50元；四、上海永乐民融消费品配送有限公司应于判决生效之日起十日内支付徐金芳解除劳动合同经济补偿金45,773.37元；五、上海永乐民融消费品配送有限公司应于判决生效之日起十日内支付徐金芳2019年1月1日至1月24日工资差额842.74元；六、上海永乐民融消费品配送有限公司应于判决生效之日起十日内支付徐金芳2017年、2018年应休未休年休假工资差额13,097.99元。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，根据民事诉讼法的相关规定，当事人对于自己的主张应当提供充分的证据予以证明，没有证据或证据不足的，应当承担由此造成的不利后果。关于2017年1月25日至2019年1月24日期间的加班费，永乐民融公司主张其已经安排徐金芳在生产淡季补休，故不存在未支付加班费的情况。然永乐民融公司提供的证据并不能证明其就徐金芳上述期间的加班安排了补休，故本院对于永乐民融公司该主张不予采纳。一审法院结合在案证据显示的事实及相关案件的生效判决，对徐金芳的加班时间及加班工资的计算基数进行了充分详尽的阐述，理据充分。关于高温费、2018年春节期间加班工资差额及2019年1月1日至1月24日期间工资差额，永乐民融公司主张其已经向徐金芳足额支付，但并未提供充足的证据证明其已支付的事实，一审法院据此支持徐金芳关于上述事项的诉请，于法无悖。关于解除劳动合同经济补偿金，因徐金芳存在大量加班而永乐民融公司未及时支付加班费的事实，故徐金芳以此为由解除劳动合同并诉求经济补偿金，一审法院予以支持，无不妥。关于年休假工资，一审法院已查明徐金芳2017年、2018年均存在15天应休未休年休假的事实，并在认定徐金芳月工资标准的基础上，判令永乐民融公司支付徐金芳应休未休年休假工资差额，于法有据。徐金芳该项上诉请求没有事实和法律依据，本院实难采纳。综上，因双方的上诉请求均缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审法院根据查明的事实所作的判决并无不当，本案应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人上海永乐民融消费品配送有限公司负担。本判决为终审判决。法官助理水波审判长 邬 梅审判员 郭征海审判员 章晓琳二〇一九年十一月二十八日书记员 姜晓洁附：相关法律条文附：相关的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……