山西省太原市中级人民法院民事判决书（2019）晋01民终6362号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司，住所地山西省阳泉市城区三角线**。法定代表人：赵凯，总经理。委托诉讼代理人：王进来，山西新东律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李银生，男，1950年11月22日出生，汉族，山西省阳曲县村民。委托诉讼代理人：王晓玲，山西云石律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：翟永胜，男，1998年3月8日出生，汉族，山西省盂县村民，住山西省盂县。被上诉人（原审被告）：阳泉市山河万里汽车贸易有限公司盂县分公司，，住所地阳泉盂县孙家庄镇东坪村法定代表人：史永青，总经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司因与被上诉人李银生、翟永胜、阳泉市山河万里汽车贸易有限公司盂县分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服阳曲县人民法院（2019）晋0122民初543号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月11日立案后，依法组成合议庭，对此案进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司的委托诉讼代理人王进来，被上诉人李银生的委托诉讼代理人王晓玲到庭参加诉讼。被上诉人阳泉市山河万里汽车贸易有限公司盂县分公司、翟永胜经本院依法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司上诉请求：一、请依法重新核算认定相关损失费用。二、请依法改判上诉人不承担鉴定费。三、诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人住院期间存在明显的空挂床现象,应以医嘱单记载的实际治疗天数认定被上诉人的实际住院天数并以此计算住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费。二、被上诉人存在明显过错,精神损害抚慰金不应超过2000元。三、被上诉人提供的证据不具备支付被扶养人生活费的法定条件,不应支持被扶养人生活费。四、依照保险合同约定,鉴定费不在保险责任范围内,上诉人不应承担。基于上述事实和理由,特向太原市中级人民法院提起上诉,请依法给予支持。被上诉人李银生辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。从长期医嘱单、临时医嘱单和住院清单可以证明被上诉人一直在住院治疗不存在挂床。根据裁判惯例被上诉人十级伤残，精神损害抚慰金五千元合理。被上诉人母亲已经87周岁，该村村委会出具村委会证明其无收入来源，无劳动能力，应当支持被扶养人生活费。根据保险法64条规定，保险人被保险人为查明确定事故性质原因损失程度所支付的必要合理费用由保险人承担，故一审法院判决保险公司承担鉴定费合法合理。被上诉人翟永胜、阳泉市山河万里汽车贸易有限公司盂县分公司未到庭参加诉讼也未提交答辩意见。被上诉人李银生向一审法院起诉请求：一、请求贵院依法判令被告中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司在交强险责任限额内直接赔付原告李银生下述经济损失：医疗费1660.77元、住院伙食补助费11100元、营养费5550元、护理费18037.57元、鉴定费1700元、残疾赔偿金37242元、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费9895元、交通费1000元、财产损失2080元，以上共计93265.34元。二、上述保险赔偿金不足支付部分，请求贵院依法判令被告中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司在商业险第三者责任险保险合同范围内直接向原告承担赔偿责任。三、上述保险赔偿金仍不足支付部分，请求贵院依法判令被告翟永胜、阳泉市山河万里汽车贸易有限公司盂县分公司向原告承担赔偿责任。四、精神损害抚慰金在交强险限额范围内优先赔偿。五、本案诉讼费由上述被告承担。一审法院认定事实：2018年7月31日10时30分，被告翟永胜驾驶车牌号为×××号解放牌重型半挂牵引车带×××号重型仓栅式半挂车，沿省道314线（双阳线）由西向东行驶至阳曲县西郭湫村路段时，驶入道路左侧将原告李银生驾驶的无号牌摩托车撞倒，致原告李银生受伤的交通事故。事故发生后经山西省阳曲县公安局交通警察大队作出第140122420180000654号道路交通事故认定书，认定被告翟永胜负全部责任，原告李银生无责任。事故发生当日，原告李银生被送往阳曲县人民医院急救与住院治疗。入院诊断为胸部损伤、血气胸、多发性肋骨骨折、足部擦伤，住院期间行胸腔闭式引流术和右肩关节脱位切开复位内固定术。原告李银生于2018年11月19日出院，共计住院111天，花费住院及门诊医疗费31660.77元。出院医嘱为清淡饮食、休息、避免剧烈运动、门诊复查、于1年后行右肩关节内固定装置取出术、不适随诊。受原告李银生委托，太原小店司法鉴定中心于2019年4月8日对李银生的人身伤残等级出具司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人李银生被鉴定为十级伤残。原告李银生花费鉴定费1700元。事故发生后被告翟永胜垫付了30000元。原告李银生出生于1950年11月22日，其户口类别为家庭户口。其母亲李树英出生于1932年11月28日，无劳动能力，无经济来源，只有李银生一名儿子。被告翟永胜所驾的×××号解放牌重型半挂牵引车带×××号重型仓栅式半挂车行驶证登记所有人为被告阳泉市山河万里汽车贸易有限公司盂县分公司,实际管理人为被告翟永胜，该车系被告翟永胜与他人合伙向该公司租赁。该车以阳泉市山河万里汽车贸易有限公司盂县分公司为被保险人在被告人保财险阳泉分公司投有交强险，事故发生在保险期间。事故发生时，保险车辆驾驶人翟永胜未取得驾驶证。认定上述事实的主要证据有双方当事人的陈述，原告李银生身份证复印件，被告翟永胜户籍证明、×××号行驶证复印件、车辆所有人信息、车辆保险单及企业信息复印件、道路交通事故认定书、住院病案、病历手册、出院记录、出院证、诊断治疗建议书、住院大票及费用总清单、门急诊票据、鉴定费发票、司法鉴定意见书、原告户口本复印件、无劳动能力无经济来源证明、被扶养人户口本复印件及证明、交通费发票、保险条款、驾驶信息查询结果单、租赁协议等。一审法院认为，公民的生命健康权等民事权益受法律保护，侵害民事权益，应当承担侵权责任。原告李银生因交通事故受伤并造成人身伤害，该事故经阳曲县公安局交警大队认定，被告翟永胜负事故全部责任，原告李银生不负事故责任，事实清楚，适用法律正确，本院予以确认。×××号解放牌重型半挂牵引车带×××号重型仓栅式半挂车在被告人保财险阳泉分公司投有机动车交通事故责任强制保险，且事故发生在保险期间。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，对于原告李银生的损失先由人保财险阳泉分公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内予以赔偿；不足部分在商业三者险限额范围内赔偿。本案中被告翟永胜无证驾驶被保险车辆，根据商业三者险保险合同约定，属于责任免除情形，保险人不负责赔偿。对原告请求被告人保财险阳泉分公司在商业三者险责任限额内予以赔偿，本院不予支持。原告提出人保财险阳泉分公司提出对该免责条款未尽到提示义务的意见。本院认为，驾驶机动车应当依法取得驾驶证，系法律的明确规定，也是众所周知的事实，且原告在庭上并未出示商业险保单，对原告的该意见，本院不予支持。对于被告人保财险阳泉分公司提出的关于对原告应当以农村标准计算伤残赔偿金的答辩意见，根据山西省高级人民法院《关于规范山西省机动车道路交通事故纠纷案件人身损害赔偿计算标准的通知》，“居民户口（家庭户口或者集体户口）和未标注户口性质的，参照我省上一年度城镇居民的标准执行”，因原告李银生系家庭户口，故对其伤残赔偿金以城镇居民标准计算。被告人保财险阳泉分公司提出关于原告李银生的摩托车维修损失提供的票据不是税票，证据形式不符合，其产生的维修费用与本次事故没有关系的答辩意见。本院认为，因道路交通事故认定书未显示有财产损失，且原告仅提供了维修收据一支，不能证实摩托车的实际损失情况，对原告的该诉讼请求不予支持。对保险公司的该答辩意见，本院予以支持。关于被告保险公司提出不承担鉴定费的答辩意见，本院认为，鉴定费系为确定保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，应当由保险人承担。对该答辩意见，不予支持。原告李银生要求的损害赔偿项目及标准，应当按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《中华人民共和国侵权责任法》及山西省上一年度有关统计数据确定。原告李银生的损失为:（1）医疗费1660.77元：有医疗费票据为证。原告共花费医疗费31660.77元，因被告翟永胜已经赔偿30000元，故对1660.77的诉求予以支持。（2）住院伙食补助费11100元：计算住院期间111天，每天100元。（3）营养费5550元：计算住院期间111天，原告诉请每天50元，符合法律规定，本院予以支持。（4）护理费14199.79元：对护理费的计算以2018年山西省城镇单位居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资46693元计算，护理人员一人，根据住院天数支持111天，护理费为：46693元/365天×111天=14199.79元。（5）精神损害抚慰金5000元：原告李银生构成十级伤残，对其精神损害抚慰金5000元予以支持。（6）残疾赔偿金37242元：原告主张以2018年度山西省城镇居民可支配收入31035元计算12年，符合事实与法律规定，本院予以支持，31035元×12年×10%＝37242元。（7）鉴定费1700元：有鉴定费票据为证，本院予以支持。（8）交通费500元：原告主张交通费1000元，并提供了汽油发票，但是并不能证明汽油发票与本案的关联性，但交通费系处理事故必须的支出，本院酌情支持500元。（9）被扶养人生活费4586元：李树英的被扶养人生活费依据山西省2018年农村居民人均年生活消费支出9712元计算5年，9712元×5年×10%＝4586元。以上各项费用共计81538.56元。对原告李银生的损失，由人保财险阳泉分公司在医疗费用赔偿限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告护理费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、被扶养人生活费共计63227.79元。剩余医疗费、住院伙食补助费、营养费8310.77元，由被告翟永胜赔偿。被告阳泉市山河万里汽车贸易有限公司盂县分公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，视为对其举证质证等诉讼权利的放弃，本院依法缺席审理和判决。综上所述，依法判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司在本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告李银生医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、被扶养人生活费共计73227.79元。二、被告翟永胜在本判决生效后十日内赔偿原告李银生医疗费、住院伙食补助费、营养费8310.77元。三、驳回原告李银生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2132元，减半收取1066元，由被告翟永胜负担932元，由原告李银生负担134元。本院二审期间，到庭的当事人对一审查明的事实无异议，且未提交新的证据，故本院对一审查明的事实予以认定。本院认为，本案争议焦点为，一审认定的住院伙食费、营养费、护理费的天数以及被抚养人生活费、鉴定费的认定是否正确。关于住院天数，上诉人认为被上诉人住院期间存在空挂床问题，但经当庭核实长期医嘱单、临时医嘱单、住院病案首页，证明被上诉人实际住院天数为111天，上诉人所提出的长期医嘱单和临时医嘱单的证据中显示的用药停止时间，并不足以证明空挂床问题，故本院不予支持。关于被扶养人生活费，根据被上诉人李银生的残疾状况，结合受害人因伤残导致实际收入的减少，因此原判认定被扶养人生活费4586元，并无不当，上诉人认为，被上诉人没有丧失劳动能力的意见，本院不予支持。关于鉴定费，根据我国保险法的规定的，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而提起的仲裁或者诉讼的，除合同另有约定外，由被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的合理的费用，故本案鉴定费由上诉人承担，合法有据，上诉人提出被上诉人不是保险合同法律关系的当事人，鉴定费不应由上诉人承担的意见，本院不予支持。综上，上诉人的上诉请求不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1776元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 冯金林审判员 曹轶群审判员 张江冰 二〇一九年十一月十一日书记员 郝 燕