辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终11578号上诉人（原审原告）：沈阳新睿教育信息咨询有限公司，住所地沈阳市皇姑区宁山中路**6门。法定代表人：蔺思文，该公司校长。委托诉讼代理人：刘丽、李春，该公司工作人员。被上诉人（原审被告）：王娜，女，汉族，1995年10月2日出生，住址沈阳市辽中区。上诉人沈阳新睿教育信息咨询有限公司因与被上诉人王娜劳动争议纠纷一案，不服沈阳市皇姑区人民法院作出的(2019)辽0105民初2221号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年8月7日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。沈阳新睿教育信息咨询有限公司上诉请求：撤销原审裁定，依法改判支持上诉人原审诉讼请求，支付违约金10万元。事实与理由：我方有证据证明被上诉人存在违反竞业限制协议约定的行为，一审法院未予采信属于认定事实错误。现提交新证据用以证明被上诉人从我方离职后从事了竞业限制协议中约定不得从事的相关工作，故主张违约金10万元。被上诉人王娜答辩称：同意一审判决，请求驳回上诉人的上诉请求。沈阳新睿教育信息咨询有限公司向一审法院起诉请求：判令王娜给付违约金10万元。一审法院查明：2018年5月1日，辽宁兴才企业管理咨询有限公司（甲方）与王娜（乙方）签订《劳动合同书》，约定劳动合同期限为3年，固定期限，自2018年5月1日起至2020年4月30日止。甲方派遣乙方到用工单位的派遣期限自2018年5月1日起至2020年4月30日止。甲方派遣乙方工作的用工单位名称为沈阳新睿教育咨询信息有限公司，乙方同意根据用工单位需要，担任学管工作，工作地点为沈阳市皇姑区。甲方于每月15日前以货币或转账形式足额支付乙方工资。乙方的工资标准为1620元／月。另查，王娜自2016年12月至2018年10月期间在沈阳新睿教育信息咨询有限公司从事学管工作，自2018年11月至2018年12月14日在沈阳新睿教育信息咨询有限公司处从事顾问工作。王娜于2018年12月6日向沈阳新睿教育信息咨询有限公司提出辞职，双方于2018年12月14日解除劳动合同关系。又查，沈阳新睿教育信息咨询有限公司向一审法院提交王娜（乙方）与沈阳新睿教育信息咨询有限公司（甲方）签订的《竞业限制协议》一份，该协议约定：第一条乙方在甲方工作期间以及乙方从甲方离职（无论任何原因，以下同）12个月内不得自营或者为他人经营与甲方相同或类似的行业。包括但不限于：1、乙方单独从事或与他人合伙从事与甲方营业相同或类似业务。2、在从事与甲方经营范围相同或类似业务的单位任职、工作、提供咨询或与之作为股东。3、未经甲方同意，接受甲方营业相同或类似业务的单位提供培训、资助、财务或其他利益。关于补偿金，双方约定为甲方向乙方支付竞业限制补偿金，每月补偿的金额为1000元，共计12000元。补偿金的支付采取按月支付的方式，随工资一起发放。甲方可以通过银行，邮局汇款方式向乙方支付或通知乙方至甲方领取或以其他方式向乙方支付竞业限制补偿金。非甲方原因，乙方未领取或未收到前述补偿金的，不影响乙方依本协议应承担的义务。4、如乙方拒绝领取，甲方可以将补偿金向有关方面提存，提存费用由乙方承担。乙方违反本合同第一条的，乙方除应向甲方全额返还甲方已向乙方支付竞业限制补偿金外，乙方还应向甲方支付违约金人民币壹拾万元。若因乙方给甲方造成的损失超过人民币壹拾万元，甲方有权就该超过部分要求乙方赔偿。该协议尾部甲方处盖有沈阳新睿教育信息咨询有限公司公章，法定代表人处有蔺思文签字，乙方处有“王娜”字样。另本案在审理过程中，被告王娜对原告提供的上述《竞业限制协议》中“王娜”的签字存疑，认为并非其本人签署，故向本院申请对《竞业限制协议》中“王娜”是否为其本人签署申请司法鉴定。2019年4月11日，经王娜申请，一审法院委托辽宁大学司法鉴定中心对签订日期为2018年5月的《竞业限制协议》中乙方处“王娜”二字是否为王娜书写进行鉴定，该鉴定所于2019年5月9日作出辽宁大学司法鉴定中心辽大司鉴[2019]文鉴字第108号司法鉴定意见书，鉴定意见为：乙方（签字或盖章）处的“王娜”二字是王娜本人所写。王娜支付鉴定费2400元。又查，2019年1月2日，王娜向沈阳新睿教育信息咨询有限公司出具“竞业协议执行告知”一份，内容为：“2019年1月2日新睿教育（沈阳新睿教育信息咨询有限公司）与兴才企业咨询管理有限公司到王娜就地取证。事实证明王娜本人违反敬业协议，在事实取证的情况下，根据之前签署的竞业协议严格执行，已告知本人将执行竞业协议。”另该告知尾部处有“王娜”签名，并注明：“本人竞业协议不是本人签字，这是要让我签的，本人认为未违反竞业协议。”又查，沈阳新睿教育信息咨询有限公司分别于2019年1月10日、2019年2月10日向王娜银行卡转账1000元竞业限制补偿金。王娜在收到上述竞业限制补偿金后均将补偿金退回沈阳新睿教育信息咨询有限公司。再查，2019年1月5日，沈阳新睿教育信息咨询有限公司以本案诉求向沈阳市皇姑区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。沈阳市皇姑区劳动人事争议仲裁委员会于同日作出沈皇劳人仲不字[2019]57号不予受理通知书。沈阳新睿教育信息咨询有限公司不服，遂诉至法院。一审法院认为：本案在审理过程中，王娜主张沈阳新睿教育信息咨询有限公司举证的《竞业限制协议》非本人所签字，后经辽宁大学司法鉴定中心鉴定为王娜本人所签字，故对王娜该抗辩意见不予采信，对王娜、沈阳新睿教育信息咨询有限公司签订的《竞业限制协议》的真实性予以确认。竞业限制协议是指用人单位在劳动合同协议书与本单位的高级管理人员、高级技术人员和其他员工有保密义务的劳动者约定，在劳动合同解除或者终止后的一定期限内不得到与本单位从事同类业务有竞争关系的其他用人单位任职，也不得自己开业从事同类业务。本案争议焦点为王娜是否存在违反《竞业限制协议》的行为，对此沈阳新睿教育信息咨询有限公司负有举证责任。庭审中虽然沈阳新睿教育信息咨询有限公司向法庭提供了证据，但均不足以证明王娜离职后在与新睿教育经营范围相同或者在类似业务的单位任职、工作的事实，应承担举证不能的不利后果。故对沈阳新睿教育信息咨询有限公司认为王娜违反《竞业限制协议》并要求被告王娜给付10万元违约金的主张，一审法院不予支持。一审法院判决：驳回沈阳新睿教育信息咨询有限公司的诉讼请求。案件受理费减半收取为10元，由沈阳新睿教育信息咨询有限公司负担。鉴定费2400元，由王娜负担。本院二审期间，双方当事人均未提交足以影响案件事实的新证据，本院对原审法院查明的事实予以确认。本院认为：关于上诉人要求被上诉人支付违反竞业限制违约金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第二十四条规定，竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。本案中，上诉人的主要经营业务为对初中、高中相关学科的培训，被上诉人在上诉人处从事学管工作，上诉人所提证据可以看出被上诉人在上诉人处负责招生、排课、定价、收费等工作，综上，上诉人未提举充分证据证明被上诉人的工作范围存在保密事项，故无法认定被上诉人属于上述法律规定的竞业限制的主体。双方虽在劳动合同中对于竞业限制事项作出约定，但不能认定该竞业限制条款对被上诉人具有约束力。故对上诉人上诉请求，本院不予支持。综上，沈阳新睿教育信息咨询有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳新睿教育信息咨询有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  孙晓芳审判员  谢 宏审判员  刘风霞二〇一九年十一月二十一日法官助理刘畅书记员唐娜