广东省韶关市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤02刑终239号原公诉机关广东省韶关市曲江区人民检察院。上诉人（原审被告人）叶志华，男，汉族，1979年5月12日出生于广东省新丰县，初中文化，无业，户籍地新丰县。2018年11月30日因犯行贿罪被判处有期徒刑六年七个月。现在广东省从化监狱服刑。辩护人廖锦榕，广东丰达鼎律师事务所律师。广东省韶关市曲江区人民法院审理韶关市曲江区人民检察院指控原审被告人叶志华犯非法采矿罪一案，于2019年7月19日作出（2019）粤0205刑初102号刑事判决。原审被告人叶志华不服，提出上诉。本院于同年8月27日立案并依法组成合议庭，经本院及韶关市人民检察院阅卷，讯问上诉人，审阅辩护意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。原判认定，2015年至2018年2月，被告人叶志华与潘某仕、叶某（均另案处理）等人在无采矿许可证的情况下，聘请谢某阳（另案处理）等多名工人陆续在广东省新丰县沙田镇叶屋村上坪组高山榄树下、回龙镇鸡岭村细塘口、回龙镇鸡岭村余粮坑、沙田镇排岭村塘肚等地，搭建工棚，购买草酸、水管、打钻工具等材料，设置高位药液池、集液池、沉淀池、管道等，使用原地浸出法开采稀土矿，同时叶志华指派叶某辉、陈某、叶某活（均另案处理）等人分别对多个稀土矿开采点进行管理。稀土交易后，叶志华等人利用罗某、罗某、罗某、汤某等人的银行帐号进行货款流转。具体事实如下：1、2015年，叶志华与“张老板”合伙，在新丰县沙田镇叶屋村上坪组高山榄树下（一）开采点开采稀土矿。经鉴定，非法开采该矿点造成矿产资源破坏价值人民币786万元，非法开采析出的稀土氧化物价值386万元。2、2015年5月，叶志华指派陈某管理，雇请工人在新丰县沙田镇叶屋村上坪组高山榄树下（二）开采点开采稀土矿。经鉴定，非法开采该矿点造成矿产资源破坏价值979万元，非法开采析出的稀土氧化物价值617万元。3、2016年春节后，叶志华指派陈某管理，雇请谢某阳等人在新丰县沙田镇叶屋村上坪组高山榄树下（三）开采点开采稀土矿。经鉴定，非法开采该矿点造成矿产资源破坏价值1378万元，非法开采析出的稀土氧化物价值861万元。4、2016年下半年，叶志华指派叶某辉管理，雇请工人在新丰县沙田镇叶屋村上坪组高山榄树下（四）开采点开采稀土矿。经鉴定，非法开采该矿点造成矿产资源破坏价值1964万元，非法开采析出的稀土氧化物价值904万。5、2017年4月至11月，叶志华与他人在新丰县沙田镇叶屋村上坪组高山榄树下（五）开采点开采稀土，雇请谢某阳等人开采稀土矿。经鉴定，非法开采该矿点造成矿产资源破坏价值854万元，非法开采析出的稀土氧化物价值506万元。6、2016年底至2018年1月，叶志华雇请工人在新丰县回龙镇鸡岭村细塘口开采稀土矿。经鉴定，非法开采该矿点造成矿产资源破坏价值607万元，非法开采析出的稀土氧化物价值198万元。7、2017年8、9月份，叶志华与他人合伙在回龙镇鸡岭村余粮坑开采稀土矿。8、2017年6月至10月，叶志华与叶某悦、“阿某”合伙在新丰县沙田镇排岭村塘肚(一)开采点开采稀土矿，其中，叶志华负责跟政府人员打点关系，叶某负责租山地、处理村民关系，管理支配资金、购买开采原材料和销售稀土矿等，“阿某”负责开采技术。经鉴定，非法开采该矿点造成矿产资源破坏价值735万元，非法开采析出的稀土氧化物价值334万元。9、2017年6月至12月期间，叶志华与潘某仕等人以“沙田”、“白某”、“回龙”每股120万元，共投资360万元，聘请工人在新丰县沙田镇排岭村塘肚(二)开采点开采稀土矿。其中叶志华属“回龙”股，并指派叶某活代表其到该矿点管理工人等。经鉴定，非法开采该矿点造成矿产资源破坏价值2030万元，非法开采析出的稀土氧化物价值1196万元。原判认定上述事实，有到案经过，户籍证明及违法犯罪记录查询情况说明，叶志华犯行贿罪的刑事判决书，扣押决定书和清单，银行流水，证人赖某、叶某、叶某、谭某、罗某的证言，被告人叶志华及同案人陈某超、谢某阳、叶某辉、陈某初、叶某、叶某活、潘某、朱平方、潘某、潘某仕、潘某浪的供述，广东省国土资源厅出具的粤国土资执法（鉴）〔2018〕74、76、77、78、79、80、81、82号鉴定结论，叶志华、陈某超、谢某阳指认新丰县沙田镇叶屋村上坪组高山榄树下（二）、（三）、（四）、（五）号非法采矿点分布图，赖某指认银行取款凭证，现场勘验笔录及照片等证据证实。原判认为，被告人叶志华违反国家矿产资源法的规定，未取得采矿许可证伙同他人擅自采矿，情节特别严重，其行为已构成非法采矿罪。叶志华当庭自愿认罪，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十条、第六十九条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第三条第二款第（一）项之规定，作出如下判决：一、被告人叶志华犯非法采矿罪，判处有期徒刑六年十个月，并处罚金人民币500万元；前罪犯行贿罪，判处有期徒刑六年七个月，并处罚金人民币35万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金人民币535万元（其中前罪罚金人民币35万元已缴纳）。二、扣押的硫酸铵予以没收，由公安机关依法处理。宣判后，上诉人叶志华及辩护人提出，1、其因涉嫌犯行贿罪被留置时，已如实供述侦查机关未掌握的非法采矿犯罪事实，应认定其犯非法采矿罪构成自首，从轻或减轻处罚；2、其系初犯、偶犯，且在行贿案件中已主动退赃，原判量刑过重，请求二审对其改判。经审理查明，原判认定上诉人叶志华犯非法采矿罪的事实清楚，认定上述事实的证据均经一审开庭查证属实，本院予以确认。对于上诉人叶志华及辩护人所提意见，经查，1、韶关市纪委出具的《关于叶志华等人涉嫌非法采矿犯罪的线索移送函》、叶志华2018年5月19日的讯问笔录及公安机关出具的到案经过证实，2018年5月19日，叶志华因涉嫌犯行贿罪被留置时，已如实供述其非法采矿的犯罪事实。同月21日，韶关市纪委将叶志华涉嫌非法采矿的线索移送至公安机关。同月23日，公安机关对叶志华非法采矿立案侦查。7月19日，公安机关对叶志华进行提讯，叶志华如实交代其参与非法采矿的事实。根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第二条规定，根据刑法第六十七条第二款的规定，被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属不同种罪行的，以自首论。故叶志华如实供述侦查机关尚未掌握其非法采矿的犯罪事实，应视为自首。原判未认定其有自首情节，应予以纠正，就其犯非法采矿罪依法予以从轻处罚。2、其长时间在不同采矿点，有预谋地多次伙同他人实施非法采矿的犯罪行为，不属初犯、偶犯；其主动退赃情节已在行贿罪体现。本院认为，被告人叶志华违反国家矿产资源法的规定，在未取得采矿许可证的情况下，伙同他人擅自非法采矿，其行为构成非法采矿罪，且属情节特别严重，依法应从严惩处。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，唯未认定其非法采矿罪有自首情节，导致对该罪量刑不当，予以纠正。综观全案，鉴于其非法采矿行为属情节特别严重，且为非法采矿还向国家工作人员行贿，故对其执行的刑期可维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省韶关市曲江区人民法院（2019）粤0205刑初102号刑事判决第一项对上诉人叶志华的定罪部分及第二项。二、撤销广东省韶关市曲江区人民法院（2019）粤0205刑初102号刑事判决第二项对上诉人叶志华的量刑部分。三、上诉人叶志华犯非法采矿罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币500万元；其前罪判处有期徒刑六年七个月，并处罚金人民币35万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金人民币535万元。减去已执行的刑期567天，还应执行有期徒刑十年五个月十二天。（即刑期自2019年11月27日起至2030年5月8日止。罚金限于判决生效十天内交纳。）本判决为终审判决。审判长  张新民审判员  喻 权审判员  陈俊文二〇一九年十一月二十二日法官助理邹楚灵书记员曾心怡附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。