浙江省温州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）浙03刑终1535号原公诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院。上诉人（原审被告人）朱小岛，男，1990年6月10日出生，汉族，小学文化，无业，住浙江省乐清市。曾因寻衅滋事于2005年7月25日被警告；因吸毒于2010年12月18日被行政拘留十五日；因吸毒于2011年4月15日被行政拘留十五日，同年4月19日被社区戒毒三年；因吸毒于2014年9月29日被行政拘留十五日，同年10月11日被强制隔离戒毒二年；因吸毒、持有毒品于2017年9月2日被行政拘留二十日；因吸毒于2017年11月11日、2017年12月3日、2017年12月8日分别被行政拘留十五日；因吸毒、提供毒品于2018年3月2日被行政拘留二十日，同年3月3日被责令强制戒毒二年；因吸毒于2018年3月8日被处行政拘留十五日；因吸毒于2018年4月27日被行政拘留十五日，因病停止执行行政拘留，同日因强制隔离戒毒所不予收押被责令社区戒毒三年；因吸毒于2018年6月4日、2018年7月5日、2018年7月11日、2018年8月9日、2018年8月31日、2018年9月13日、2018年9月24日、2018年10月7日、2018年10月18日、2018年10月29日分别被行政拘留十五日，均因病停止执行。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2017年12月8日被刑事拘留，因患病于同日被取保候审，2018年3月8日被刑事拘留，因患病于次日被取保候审，因涉嫌犯贩卖毒品罪于同年4月26日被抓获，同年4月27日被刑事拘留，因患病于同日被取保候审，因涉嫌犯贩卖毒品罪于同年6月4日投案，同日因患病被取保候审，因涉嫌犯容留他人吸毒罪于同年7月11日被刑事拘留，因患病于次日被监视居住，因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪于2018年11月4日被抓获，同年11月6日被刑事拘留，同年11月30日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。指派辩护人谢鸳鸯，浙江泽商律师事务所律师。浙江省温州市鹿城区人民法院审理鹿城区人民检察院指控原审被告人朱小岛犯运输、贩卖毒品罪及非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2019年9月2日作出（2019）浙0302刑初558号刑事判决。原审被告人朱小岛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：（一）非法持有毒品事实2017年12月7日晚，被告人朱小岛携带7包甲基苯丙胺到乐清市后，将其中2包放在房间内的茶几上。卢某在房间内打开其中1包吸食并将剩余部分放在身上。次日凌晨2时许，被告人朱小岛及卢某等人在上述房间内被公安机关抓获。公安机关在朱小岛身上查获甲基苯丙胺5包，在房间内茶几上查获甲基苯丙胺1包，在卢某身上查获甲基苯丙胺1包。经称量，上述7包甲基苯丙胺共重22.63克。（二）贩卖毒品事实1.2018年4月9日，赵素军让陈英（已判刑）帮忙购买少量甲基苯丙胺，并向其微信转账毒资1000元。陈英通过微信联系甯超超（已判刑），甯超超又微信联系被告人朱小岛购买。朱小岛收到毒资700元后，将甲基苯丙胺藏在乐清市柳市镇柳黄路转盘附近的一个巷子内，并通过微信告知甯超超藏毒地址。甯超超指引赵素军和陈英驾车至相应藏毒地址，由甯超超取得甲基苯丙胺交给赵素军。2.2018年4月16日下午，黄某与被告人朱小岛经微信联系，约定以500元的价格向朱小岛购买少量甲基苯丙胺。后朱小岛将甲基苯丙胺放置在乐清市，由黄某至上述地点拿取。3.2018年4月17日晚，金某与被告人朱小岛经微信联系，约定以500元的价格向朱小岛购买少量甲基苯丙胺。后朱小岛将甲基苯丙胺放置在乐清市柳市镇柳市人民法庭附近巷子的沙堆里，由金某至上述地点拿取后与黄某共同吸食。（三）容留他人吸毒事实1.2018年7月8日下午，被告人朱小岛容留金某在其位于乐清市的出租房内以“溜冰”的方式吸食甲基苯丙胺。2.2018年7月10日下午，被告人朱小岛容留金某、潘某在上述出租房内以“溜冰”的方式吸食甲基苯丙胺。3.2018年7月11日上午，被告人朱小岛容留金某、潘某在上述出租房内以“溜冰”的方式吸食甲基苯丙胺，后被公安人员当场抓获。（四）运输、贩卖毒品事实2018年11月4日晚11时许，被告人朱小岛乘坐王和杰（另案处理）驾驶的红色私家车来到温州市后，由朱小岛独自下车前往一辆大巴车处收取了一个由该大巴车从四川成都托运到乐清市的纸板箱。在返回私家车的途中，朱小岛携纸板箱被民警查获，王和杰见状驾车逃脱。在朱小岛拿取的纸板箱中，民警查获甲基苯丙胺4包及海洛因2包，分别总重320.71克、160.18克。原审法院以运输、贩卖毒品罪判处被告人朱小岛有期徒刑十二年六个月，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币50000元；以非法持有毒品罪判处被告人朱小岛有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币6000元；以容留他人吸毒罪判处被告人朱小岛有期徒刑一年,并处罚金人民币4000元，决定执行有期徒刑十四年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币60000元；没收被告人朱小岛的作案工具玫瑰金色OPPO手机1只以及涉案毒品、电子秤、吸管、冰壶、锡纸等物；追缴被告人朱小岛的违法所得人民币1700元，予以没收，上缴国库。原审被告人朱小岛上诉称，原判认定前三节事实无误，但第四节事实中其只是帮王和杰拿一下东西，并不知道拿的是毒品，不应构成犯罪，原判认定其构成运输、贩卖毒品罪错误。其辩护人辩称：（1）原判认定的第四节事实中，朱小岛只是帮助王和杰拿一下纸箱而已，且王和杰否认让朱小岛帮忙做指标（即贩卖毒品故意被公安机关抓获），在案证据不足以认定朱小岛明知纸箱内藏有毒品，不应认定为犯罪；（2）即便朱小岛在该节事实中构成犯罪，亦属于犯罪未遂，原判未确认该情节，量刑过重。二审审理查明的事实与原判认定的一致，相应事实有已经一审举证、质证的被告人朱小岛在侦查阶段的供述，证人潘某、金某的证言，搜查笔录，尿液提取笔录，现场检测报告书，扣押清单，受案登记表，抓获经过，行政处罚决定书，人口信息及冰壶、锡纸、吸管等证据证实，足以认定，本院予以确认。关于上诉及辩护意见，本院评析如下：（1）关于朱小岛及其辩护人辩称朱小岛不知道纸板箱内藏有毒品、不构成犯罪的意见。经查，朱小岛多次供述其从王和杰那里买过几次毒品，王和杰有毒品到货的时候，有时会给其一点试一下质量，案发前两天，其打电话问王和杰有没有冰毒，得知王和杰有一批毒品在外地两天后会到，就说毒品到了帮他拿。王和杰到案后供述，案发前自己在朱小岛问有没有毒品时，告诉说有一批毒品明天会从外地运到，朱小岛说其有病，即便被发现，也不会被羁押，可以帮忙去拿。两人的供述能够相应印证，证实朱小岛事先已明知王和杰有一批毒品从外地运输到乐清并允诺帮王和杰拿毒品，结合朱小岛因患病未被收押后多次实施毒品犯罪的经历，以及案发当日乘坐王和杰驾驶的私家车到达案发现场、下车为王和杰去大巴车拿取纸板箱的事实，原判认定朱小岛明知纸板箱内藏有毒品，与王和杰构成共同犯罪，事实清楚，证据确凿、充分，可以排除合理怀疑。相应辩解及辩护意见与事实不符，不予采纳。（2）关于辩护人辩称朱小岛运输、贩卖毒品未遂的意见。经查，朱小岛已成功从大巴车上取得藏有毒品的纸板箱，在携纸板箱回王和杰私家车的途中被抓获。该节事实对于运输行为而言，毒品已进入运输环节；对于贩卖行为而言，毒品系从贩毒人员处查获，均应认定为既遂。相应辩护意见与法律规定不符，不予采纳。本院认为，上诉人朱小岛违反国家毒品管理规定，多次贩卖甲基苯丙胺以及帮助贩毒贩子拿取由外地运输至乐清的甲基苯丙胺、海洛因，非法持有超过一定数量的甲基苯丙胺，多次为他人吸食毒品提供场所，其行为已分别构成贩卖、运输毒品罪，非法持有毒品罪，容留他人吸毒罪，应予数罪并罚。朱小岛有多次吸毒劣迹，利用患有疾病暂无法羁押的情况，在社区戒毒、取保候审以及监视居住期间屡次犯罪，主观恶性及社会危害性较大，原审法院予以从重处罚，又考虑其在运输、贩卖毒品一节中系从犯，予以减轻处罚；坦白非法持有毒品犯罪事实，运输、贩卖毒品一节中的毒品未流入社会，分别予以从轻处罚。原判定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。朱小岛上诉的理由及辩护人的意见不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百四十八条、第三百五十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条、第五十五条第一款、第五十六条第一款，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  刘建国审判员  郑 琼审判员  王海珍二〇一九年十一月十二日法官助理王浩泽书记员梁洛强