四川省资中县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川1025刑初225号 公诉机关四川省资中县人民检察院。 被告人谢鹏，男，1991年8月25日出生，汉族，初中文化，居民，四川省资中县人，住资中县。2008年7月7日因为参赌人员提供条件被资中县公安局决定行政拘留五日；2013年8月28日因吸食毒品被资中县公安局决定行政拘留三日；2019年6月28日因吸食毒品被资中县公安局决定行政拘留十日，并处罚款二百元；2019年6月28日因吸食毒品被资中县公安局决定责令接受社区戒毒三年。因涉嫌犯故意杀人罪、非法持有枪支罪于2019年6月8日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现羁押于资中县看守所。 辩护人王以宏，四川资达律师事务所律师。 四川省资中县人民检察院以资中检公诉刑诉[2019]212起诉书指控被告人谢鹏犯故意杀人罪、非法持有枪支罪，于2019年9月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年11月20日公开开庭审理了本案。四川省资中县人民检察院指派检察员李强出庭支持公诉，被告人谢鹏及其辩护人王以宏到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控： 一、故意杀人的犯罪事实 2019年6月8日凌晨1时许，被告人谢鹏因不满周某借钱未还与周某在电话中发生口角，随后谢鹏携带一把仿制式手枪和一把军刺依约来到四川省资中县水南镇新南街“黄鲶鱼”餐馆外，谢鹏用军刺敲打周某乘坐的并停靠在此的红色奥迪越野车车窗要其开门下车，周某拒绝下车，谢鹏将驾驶室车窗砸碎，又持手枪来到奥迪车的车前方，准备射击但枪弹卡壳，谢鹏重新将手枪上膛，然后朝周某开枪，致驾驶室内的周某左侧腰腹部受伤、车辆受损。开枪之后，谢鹏朝威远方向走去，周某便驾车追赶谢鹏，谢鹏见状又回头朝周某开了一枪，但未击中。经资中县公安局物证鉴定室鉴定，周某所受损伤为轻微伤，经资中县价格认证中心鉴定，受损的奥迪车的修复价格为2521元。 二、非法持有枪支的犯罪事实 被告人谢鹏从2018年4月起，便将一把仿制式手枪存放在自己位于四川省资中县家中。经内江市公安局物证鉴定所鉴定，谢鹏所持有的疑似仿制式枪支为自制仿“64”式手枪，具有致伤力。 案发后，被告人谢鹏主动到公安机关投案，如实供述了犯罪事实。 认定上述事实，有受案登记表、立案决定书、到案说明、自制仿“64”手枪一支，手枪弹；户籍证明、搜查笔录、扣押决定书、鉴定意见等证据证实。 公诉机关认为，被告人谢鹏故意杀害他人，应当以故意杀人罪追究刑事责任。谢鹏违反国家枪支管理规定，非法持有枪支一支，其行为构成非法持有枪支罪。谢鹏一人犯数罪，依法应当数罪并罚。谢鹏已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。谢鹏自动投案，如实供述犯罪事实，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。建议对谢鹏判处有期徒刑五年至十年。诉请本院依法判处。 被告人谢鹏的辩解是，对公诉机关指控非法持有枪支罪及故意杀人罪没有异议，只是针对故意杀人罪，他只开了一枪，即公诉机关指控的“开枪之后，谢鹏朝威远方向走去，周某便驾车追赶谢鹏，谢鹏见状又回头朝周某开了一枪，但未击中。”该指控不是事实。对公诉机关数罪并罚的量刑建议，判处有期徒刑五年至十年无异议。自愿认罪认罚。 辩护人王以宏的辩解是，谢鹏是间接故意，不是直接故意。是初犯，认罪认罚，愿意赔偿被害人的经济损失。其量刑建议是判处有期徒刑四年至五年。 经审理查明： 一、故意杀人的犯罪事实 2019年6月8日凌晨1时许，被告人谢鹏因不满周某借钱未还与周某在电话中发生口角，尔后，谢鹏携带一把仿制式手枪和一把军刺来到四川省资中县水南镇新南街“黄鲶鱼”餐馆外，谢鹏用军刺敲打周某乘坐的并停靠在此的红色奥迪越野车车窗要其开门下车，周某拒绝下车，谢鹏将驾驶室车窗砸碎，又持手枪来到奥迪车的车前方，开枪射击时枪弹卡壳，谢鹏重新将手枪上膛，持枪对准周某开了一枪，致驾驶室内的周某左侧腰腹部受伤、车辆受损。经资中县公安局物证鉴定室鉴定，周某所受损伤为轻微伤，经资中县价格认证中心鉴定，受损的奥迪车的修复价格为2521元。 上述事实，被告人谢鹏在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书、到案说明、自制仿“64”手枪一支，被害人周某的陈述，证人李某、曹某、严某、罗某等人的证言，泸州市公安局物证鉴定所枪支弹道轨迹鉴定意见等证据证实，足以证明。 二、非法持有枪支的犯罪事实 被告人谢鹏从2018年4月起，便将一把仿制式手枪存放在自己位于四川省资中县的家中。经内江市公安局物证鉴定所鉴定，谢鹏所持有的疑似仿制式枪支为自制仿“64”式手枪，具有致伤力。 案发后，被告人谢鹏主动到公安机关投案，如实供述了犯罪事实。 上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书、到案说明、自制仿“64”手枪一支、手枪弹、户籍证明、搜查笔录、扣押决定书、鉴定意见等证据，足以证明。 本院认为，被告人谢鹏故意杀人，其行为已构成故意杀人罪。谢鹏违反枪支管理规定，非法持有枪支一支，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的罪名成立。谢鹏一人犯数罪，依法应当数罪并罚。谢鹏已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。谢鹏自动投案，如实供述犯罪事实，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。谢鹏辩解对周某仅开了一枪的辩护意见，与审理查明的事实相符，予以支持。辩护人王以宏关于谢鹏是初犯，认罪认罚，是犯罪未遂，有自首情节的辩护意见有理，予以支持。结合本案的事实和情节、公诉人的量刑建议、谢鹏认罪认罚，确定谢鹏的刑罚量。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第一百二十八条第一款、第六十九条第一款、第二十三条、第六十七条第一款、第六十四条及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第（二）项之规定，判决如下： 一、被告人谢鹏犯故意杀人罪（未遂），判处有期徒刑五年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月，决定执行有期徒刑六年； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月8日起至2025年6月7日止。） 二、扣押在案的涉案枪支一支及子弹，予以没收，其他扣押在案的财物，由资中县公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省内江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 余    忠 人民陪审员 余    珂 人民陪审员 陈  开  能 二〇一九年十一月二十日 书 记 员 闵厚铭（代） 附《中华人民共和国刑法》条文节录: 1．第二百三十二条故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑；情节较轻的，处三年以上十年以下有期徒刑。 2．第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。…… 3．第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。…… 4．第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 5．第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚…… 6．第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。…… 7．《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第（二）项具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚： …… （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；……