河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀04民终5391号 上诉人（原审被告）：磁县新华井巷工程建筑有限公司，住所地磁县北贾璧乡索井新华街村南。 法定代表人：周武增，该公司经理。 委托诉讼代理人：马魁明，该公司员工。 委托诉讼代理人：周海涛，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：张长生，男，1972年5月20日出生，汉族，住磁县。 委托诉讼代理人：张红叶，女，1972年12月19日出生，汉族，住磁县，系张长生妻子。 被上诉人（原审被告）：邯郸市孙庄采矿有限公司，住所地邯郸市峰峰矿区界城镇。 法定代表人：刘书梁，该公司经理。 委托诉讼代理人：杨心付，该公司员工。 委托诉讼代理人：张娜，该公司员工。 上诉人磁县新华井巷工程建筑有限公司（以下简称新华井巷公司）因与被上诉人张长生、邯郸市孙庄采矿有限公司（以下简称孙庄采矿公司）劳动争议一案，不服河北省磁县人民法院（2019）冀0427民初1529号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年9月4日立案后依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。 新华井巷公司上诉请求：1、请求二审法院改判解除劳动合同的时间；2、请求二审法院改判无需支付经济补偿金；3、请求二审法院改判无需支付带薪年假工资。事实和理由：1、张长生一年来断断续续旷勤，累计达到4个多月，严重违反了用工单位新华井巷公司的规章制度，2018年5月5日被用工单位退回，新华井巷公司随即根据双方的劳动合同约定及《劳动合同法》第39条第二款向张长生邮寄送达了解除终止劳动合同书，并要求其到新华井巷公司办理相关手续。解除手续完备，程序合法，依据相关法律规定，不需要支付经济补偿金。张长生既没有书面通知，也没有口头通知，却突然向劳动仲裁委提出了解除劳动合同，理由竟然是没有足额缴纳保险，而一审法院没有采纳新华井巷公司提出的解除劳动合同时间和有关的事实，而是认定了张长生的解除劳动合同时间，继而判决支付经济补偿金，严重违反了法律的公平原则。2、新华井巷公司为张长生缴纳了各种保险证据，不仅未欠缴而足额多缴。一审法院以欠缴社会保险费为由支付经济补偿金错误。即使应该支付经济补偿金，2018年4月19日前张长生的12个月工资总额不是33679.28元，而是30288元。且按一审认定的解除时间，2018年应该支持半年，总时间为10.5个月。3、关于支付张长生10天的年休假工资问题。新华井巷公司已经支付了2017年的年休假工资，并提供了开支表明细，且与张长生提供的银行流水一致，但磁县法院以没有本人签字和银行转账手续为由不予认可。单位的所有工资都是没有本人签字，但者是打到本人卡上，张长生对此认可，单位只能提供批量的转账手续，因此单位已支付了年休假工资。综上，一审判决错误，请求撤销一审判决依法改判或重新审理。 张长生答辩称，张长生对一审判决有意见，但是因没有上诉，所以同意一审判决，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 孙庄采矿公司辩称，孙庄采矿公司是用工单位不是用人单位，与劳动者之间不存在劳动关系。 张长生向一审法院起诉请求：1、判令解除张长生与新华井巷公司的劳动合同，并向张长生支付解除劳动合同经济补偿金66355.5元；2、判令新华井巷公司向张长生支付未依法订立无固定期限劳动合同的每月二倍工资51372元;3、判令新华井巷公司支付张长生2015年至2017年应休未休年休假工资11809.7元；4、判令新华井巷公司向张长生支付因未及时缴纳失业保险而无法享受失业保险待遇造成的损失22560元；5、判令新华井巷公司、孙庄采矿公司为张长生足额补缴在职期间的各项社会保险费及滞纳金，若不能补缴，则由新华井巷公司、孙庄采矿公司赔偿张长生相应的损失;6、判令新华井巷公司退还违法扣除和收取张长生每月20元的管理费和每年60元的养老保险代理费共计3040元。 一审法院认定事实：2005年7月1日张长生与新华井巷公司签订农民临时工劳动协议书，期限为2005年7月1日至2005年12月31日;2016年2月21日张长生与新华井巷公司签订劳动合同书，期限为2016年2月21日至2018年12月20日。孙庄采矿公司成立于2007年8月，之后新华井巷公司与孙庄采矿公司签订劳务派遣协议书，张长生被派遣至孙庄采矿公司从事井下工作。新华井巷公司为张长生缴纳企业基本养老保险(2010年6月至2015年2月，2015年9月至2017年5月，2017年9月至2018年3月)、失业保险(2017年1月至2017年1月，2017年9月至2018年3月)、工伤保险(2014年1月至2015年2月,2015年9月至2018年3月)。张长生工作至2018年4月30日，同年5月12日新华井巷公司向张长生邮寄送达解除劳动合同通知书。庭审中张长生认可其于2018年5月13日收到该通知书。张长生工资以银行打卡形式发放至2018年4月。2018年4月19日张长生等六人以新华井巷公司为第一被申请人、孙庄采矿公司为第二被申请人向磁县劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，其中张长生仲裁请求:1、裁决解除新华井巷公司与张长生的劳动合同，并向张长生支付解除劳动合同经济补偿金66355.5元;2、请求裁决新华井巷公司向张长生支付未依法订立无固定期限劳动合同的每月二倍工资51372元;3、请求裁决新华井巷公司支付张长生2015年至2017年应休未休年休假工资11809.7元;4、请求裁决新华井巷公司向张长生支付因未缴纳失业保险而无法享受失业保险待遇造成的损失22560元;5、请求裁决新华井巷公司、孙庄采矿公司为张长生足额补缴在职期间的各项社会保险费及滞纳金;若不能补缴，则由新华井巷公司、孙庄采矿公司赔偿张长生相应的损失;6、请求裁决新华井巷公司退还违法扣除和收取张长生每月20元的管理费和每年60元的养老保险代理费共计3040元。2018年8月20日该委作出邯劳人仲案[2018]122号仲裁裁决书，裁决:驳回张长生全部仲裁请求。张长生不服，向法院提起诉讼。另查明，原峰峰矿务局孙庄矿后名称变更为峰峰集团孙庄矿业有限公司，2005年10月14日峰峰集团孙庄矿业有限公司宣告破产，2007年9月10日终结破产程序。邯郸市孙庄采矿有限公司成立于2007年8月6日。 一审法院认为，劳动派遣是指劳务派遣单位与被派遣劳动者订立劳动合同后，将劳动者派遣到用工单位从事劳动的一种特殊的用工形式。在这种用工形式下，劳务派遣单位与被派遣劳动者建立劳动关系，但不用工，即不直接管理和指挥劳动者从事劳动；用工单位直接管理和指挥劳动者从事劳动，但是与劳动者不建立劳动关系。本案中，张长生与新华井巷公司签订了劳动合同，被派遣至孙庄采矿公司工作，新华井巷公司是用人单位，与张长生形成劳动关系，孙庄采矿公司是用工单位，与张长生不存在劳动关系。关于经济补偿金的问题。张长生与新华井巷公司所签订的最后一份劳动合同期限为2016年2月21日至2018年12月20日。2018年4月19日，张长生提起劳动仲裁，要求解除劳动合同，张长生以提起仲裁的方式表明了其解除劳动关系的真实意思，依法确认张长生与新华井巷公司解除劳动合同时间为2018年4月19日。新华井巷公司未提供证据证明其为张长生按期足额缴纳了失业保险、工伤保险，张长生以此作为解除劳动合同的理由符合《劳动合同法》第三十八，第四十六条规定的支付经济补偿金的情形，新华井巷公司应当按照《劳动合同法》规定，向张长生支付2008年至2018年的经济补偿金，具体数额为：33679.28÷12个月×11个月＝30872.67元。超出部分依法不予支持。关于未订立无固定期限劳动合同二倍工资的问题。张长生与新华井巷公司自2007年开始陆续签订多份固定期限劳动合同，合同最后履行期限2018年12月，合同上有双方签字盖章，合同条款不违反法律规定，是双方真实意思表示，均依法成立且生效并已实际履行。在双方固定期限劳动合同依法成立的前提下，张长生该项请求无事实和法律依据，依法不予支持。关于张长生未休年休假工资的问题。张长生在新华井巷公司工作14年，按照《职工带薪年休假条例》规定，应休年休假10天，应休而未休，新华井巷公司应支付其2017年度带薪年休假工资为33679.28÷12个月÷21.75天×10天×200%＝2580.79元。其余部分，因超过一年的仲裁时效期间，依法不予支持。新华井巷公司所称，已经支付年休假工资，但未提供张长生本人签字及转款手续，依法不予采信。关于未足额缴纳失业保险费损失问题。新华井巷公司于2017年1月、2017年9月至2018年3月为张长生共实缴8个月的失业保险费，但张长生未提交证据证明其已到社保机构办理相关手续及其实际损失和具体标准，因此对于该项请求，不予支持。关于张长生请求补缴各项社会保险费及滞纳金的问题。因社会保险费的缴纳依法属于行政部门征缴范围，不属于人民法院审理劳动争议案件受案范围，依法不予处理。关于张长生请求退还管理费和养老保险代理费的问题。因张长生未提供新华井巷公司实际收取该两项费用的证据，对张长生此项请求依法不予支持。判决：1、张长生与磁县新华井巷工程建筑有限公司解除劳动合同时间为2018年4月19日；2、磁县新华井巷工程建筑有限公司于本判决生效后十日内支付张长生经济补偿金30872.67元；3、磁县新华井巷工程建筑有限公司于本判决生效后十日内支付张长生2017年度带薪年休假工资2580.79元；4、驳回张长生要求磁县新华井巷工程建筑有限公司支付未依法签订无固定期限劳动合同的每月二倍工资51372元的请求；5、驳回张长生请求磁县新华井巷工程建筑有限公司支付因未缴纳失业保险而无法享受失业保险待遇造成损失22560元的请求；6、驳回张长生要求磁县新华井巷工程建筑有限公司退还违法扣除和收取原告每月20元的管理费和每年60元的养老保险代理费共计3040元的请求；7、驳回张长生对邯郸市孙庄采矿有限公司的诉讼请求;8、驳回张长生的其他诉讼请求。案件受理费10元，由磁县新华井巷工程建筑有限公司负担。 本院二审期间，双方均未提交新的证据，依据原审卷宗及当事人陈述与一审认定一致。 本院认为，关于劳动关系解除时间的问题。张长生与新华井巷公司所签订的最后一份劳动合同的到期时间为2018年12月20日，在2018年4月19日张长生提起劳动仲裁，要求解除双方劳动合同，虽然新华井巷公司提出向劳动者邮寄了解除劳动合同通知书，但没有证据证明是在2018年4月19日前送达的，因此一审法院按照张长生提出解除劳动合同的2018年4月19日认定为双方劳动合同解除时间符合法律规定。新华井巷公司上诉提出解除劳动关系时间认定错误的请求没有事实和法律依据，本院不予采信。 关于是否支付解除劳动合同经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者以该理由提出解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，新华井巷公司未依法足额缴纳工伤保险和失业保险费用，张长生以该理由提出解除劳动合同，新华井巷公司应向张长生支付解除劳动合同经济补偿金。但是根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第九十八条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。自2018年1月1日起施行。本案中，张长生于2018年4月19日提出解除劳动合同，2018年工作不满六个月，应支持半个月的工资经济补偿，张长生解除劳动合同经济补偿金计算为29469元（33679.28元÷12个月×10.5个月）。 关于张长生未休年休假工资的问题。张长生在新华井巷公司工作14年，一审法院依照《职工带薪年休假条例》，确认新华井巷公司应支付其2017年度带薪年休假工资符合法律规定，新华井巷公司上诉提出已经支付了年休假工资但未提交充分的证据证明，本院不予采信。 综上所述，新华井巷公司的部分上诉请求成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项，判决如下： 一、维持河北省磁县人民法院（2019）冀0427民初1529号民事判决第一、三、四、五、六、七、八项； 二、变更河北省磁县人民法院（2019）冀0427民初1529号民事判决第二项为，磁县新华井巷工程建筑有限公司于本判决生效后十日内支付张长生经济补偿金29469元。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，由磁县新华井巷工程建筑有限公司负担；二审案件受理费10元，由磁县新华井巷工程建筑有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  温永国 审判员  段子勇 审判员  刘 勇 二〇一九年十一月十四日 书记员  李 朋