四川省天全县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1825民初711号 原告骆康，男，汉族，生于1961年9月27日，云南省德宏傣族景颇族自治州瑞丽市畹町镇康达水泥厂，现住天全县。 委托代理人杨湘，四川振全律师事务所律师。 委托代理人骆其敏，四川振全律师事务所律师。 被告甘孜州城投建筑工程有限责任公司，地址：四川省甘孜藏族自治州康定市炉城镇新市后街**。 法定代表人支军，系公司经理。 委托代理人李辕东，四川法之律师事务所律师。 被告甘孜州城乡建设投资管理有限公司，，地址：四川省甘孜藏族自治州康定市炉城镇新市后街** 法定代表人李兴刚。 委托代理人李辕东，四川法之律师事务所律师。 委托代理人周文，公司员工。 上列原告骆康诉被告甘孜州城投建筑工程有限责任公司（以下简称甘孜州城投建筑公司）、被告甘孜州城乡建设投资管理有限公司（以下简称甘孜州城投管理公司）借款合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员李军独任审判，公开开庭进行了审理。原告骆康及其特别授权委托代理人杨湘、骆其敏到庭参加诉讼，被告甘孜州城投建筑公司的一般授权委托代理人李辕东到庭参加诉讼，被告甘孜州城投管理公司的一般授权委托代理人李辕东、周文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：2018年3月被告甘孜州城投建筑公司因中标工程建设项目急需工程启动资金，由被告甘孜州城投管理公司出面提供担保向原告借款200万元并签订了借款合同。合同约定的利息按年利率18％计算，即月息按1.5％计算支付，借款期限为三个月。同时约定借款人和担保方以自有资金、工程项目、因定资产、应收账款等提供抵押担保以及发生争议的解决方式及律师费、诉讼费的承担方式等。合同签订后原告分别于2018年3月23日、3月27日、6月20日向被告甘孜州城投建筑公司提供的账户转入200万元(其中2018年3月23日转入120万元、3月27日转入30万元、6月30日转入50万元)。2018年9月18日被告以工程款尚未结算为由向原告提出延期还款，并向原告出具了延期还款承诺书，延期至2018年11月22日，被告甘孜州城投管理公司也在延期承诺书上签字承诺由其继续担保至款清之日等。2018年11月，被告甘孜州城投建筑公司急需发放民工工资，两被告再次向原告提出借款25万元，双方于2018年11月16日签订借款合同，2018年12月25日被告再次要求延期偿还该笔借款并签订延期还款协议。2019年4月因被告甘孜州城投建筑公司又急需工程启动资金。双方于2019年4月1日签订追加借款合同，约定本次借款金额为200万元，根据被告启动的在建工程所需资金分期借入，利息按2％分期计算。原告分别于2019年4月3日、4月18日、4月24日、5月5日、5月29日共向被告甘孜州城投建筑公司指定的帐户转款165万元。同时追加借款合同对前面的全部借款等再次确认。综上三次借款共390万元，现借款期限已到，二被告仍不履行合同义务。为保护自身的合法权益，依法起诉至法院，请求法院判决：1、判决被告甘孜州城投建筑公司归还借款390万元及截止2019年7月31日止利息398750元，共4298750元,以后借款利息按年利率24％计算至借款付清之日；2、由被告甘孜州城投管理公司连带归还第一笔借款200万元及利息；3、由两被告承担原告支付的律师代理费12万元及为实现财产保全提供保函的保险费6600元；4、判决被告甘孜州城投建筑公司的控股股东在未依法履行出资义务范围内承担补充赔偿责任；5、由两被告承担本案诉讼费用21040元及保全费用5000元。 为支持自己的主张，原告向法庭提供以下证据： 1、原告当事人的身份信息； 2、两被告的工商登记信息、公司章程； 3、2018年3月23日的借款合同； 4、2018年9月18日延期还款承诺书； 5、2018年11月16日的借款合同； 6、2018年12月25日延期还款承诺书； 7、2019年4月1日追加借款合同； 8、2018年3月至2019年6月银行明细单据复印件； 9、律师收费单、诉讼保全保险单； 10、被告收款明细。 被告甘孜州城投建筑公司辩称：对原告的身份证明无异议，对借款合同、还款承诺书的真实性，需要进一步核实，因为公司存在假章。对银行单据的真实和合法性无异议，对关联性有异议，只能证明原告和被告之间有经济往来，但对本案有无关系需要进一步核实。 被告甘孜州城投管理公司辩称：对原告的身份证明无异议，对借款合同、还款承诺书的真实性，需要进一步核实，因为公司存在假章。对银行单据的真实和合法性无异议，对关联性有异议，只能证明原告和被告之间有经济往来，但对本案有无关系需要进一步核实。 两被告未向法庭提供证据。 为查明案件事实，本院依职权对甘孜州城投管理公司的法定代表人李兴刚进行询问，形成询问笔录。 经审理查明：2018年3月23日，被告甘孜州城投建筑公司因急需工程项目资金向原告骆康借款2000000元,并签订借款合同。合同中原告作为出借方，被告甘孜州城投建筑公司作为借款方，被告甘孜州城投管理公司作为担保方。该借款合同约定的借款用途：用于借款方项目工程流动资金；第三条约定的借款利息及支付方式：1、所借款的利息为年利率18％，即月息按1.5％计算支付；2、利息支付方式为利息前置，借款到帐当日支付本次借款的第一次利息（利息具体时间为：2018年3月24日至2018年6月23日）。第二次支付利息时间为：2018年6月23日（利息的具体时间为：2018年6月23日至2018年9月23日）。第四条、借款期限：借款期限自2018年3月24日至2018年9月23日；合同第六条约定双方的权利与义务；合同第七条约定的保证条款；合同第八条约定违约责任：1、借款方（乙方）不按合同规定的用途使用借款的，出借方（甲方）有权提前收回借款，并可要求乙方支付已使用期间的利息，借款方（乙方）逾期返还本息的，按应返还部分的千分之一承担违约责任。如果发生争议，出借方（乙方）和担保方应承担包括但不限于诉讼费，律师费，交通费，误工费等所产生的一切费用。合同第九条约定争议解决方式：执行本合同发生争议，由双方当事人协商解决，协商不成的，向合同签订地法院提起诉讼，合同签订地为天全县始阳镇。合同尾部原告骆康签名，被告甘孜州城投建筑工程有限责任公司代表人支军签名并加盖甘孜州城投建筑工程有限责任公司印章，担保方被告甘孜州城乡建设投资管理有限公司代表人李兴刚签名并加盖甘孜州城乡建设投资管理有限公司印章。合同签订后原告分别于2018年3月23日、3月27日、6月20日向被告甘孜州城投建筑公司提供的账户转入2000000元（其中3月23日转入120万元、3月27日转入30万元、6月20日转入50万元）。 2018年9月18日，被告甘孜州城投建筑公司向原告出具延期还款承诺书，承诺：2018年3月23日的借款200万元因工程项目未竣工结算，特申请延期两个月归还借款，承诺如下：一、归还时间延期到2018年11月22日，利息仍按合同规定的年利息18％（月息1.5％）计算支付；二、如果预（逾）期不归还，除从借款之日起按照年利息24％（月息2％）计算支付外，从预（逾）期之日起还要承担按日1‰计算违约金；三、如果发生争议，我公司和担保人自愿承担包括但不限于诉讼费、律师费、误工费等所产生的一切费用。承诺书尾部李兴刚代表甘孜州城乡建设投资管理有限公司签名，并注明：此款由我公司继续担保至还清借款为止。借款人甘孜州城投建筑工程有限责任公司加盖公司印章，公司的法定代表人支军签名。 2018年11月16日，原告骆康又与被告甘孜州城投建筑公司签订借款金额250000元的借款合同，借款期限为二个月，自2018年11月16日至2019年1月15日，按月息3%计算利息。该合同也约定了违约责任条款，其中约定乙方逾期返还本息的，如果发生争议，乙方应承担包括但不限于诉讼费、律师费、交通费、误工费乖所产生的一切费用。原告借款合同上签名，借款方的法定代表人支军签名并加盖甘孜州城投建筑工程有限责任公司印章。2019年2月28日，被告甘孜州城投建筑工程有限公司支军又向原告承诺该合同延期至6月30日偿还且利率（月利率）2％计算。 2018年12月25日，被告甘孜州城投建筑公司（甲方）与原告骆康（乙方）签订延期还款协议，协议内容：甲方因承接的所有工程项目均为竣工结算，不能如期偿还2018年3月23日乙方借款200万元（大写：贰佰万元整）需向乙方申请延长借款期限。乙方经审查，同意甲方延期还款。甲乙双方经协商一致，达成下列各项：一、双方根据2018年3月23日签订的《借款合同》和2018年9月18日《延期还款承诺书》的约定，向乙方借用的人民币200万元（大写：贰佰万元整），已于2018年11月22日到期，现再次约定延期到2019年5月22日偿还。二、从2018年11月23日起，利息按年利息24％（月息2％）计算支付。三、延期后甲乙双方的其他权利、义务以及有关事项，仍按2018年3月23日签订的借款合同约定的条款执行。四如果发生争议，甲方和担保人承担包括但不限于诉讼费、律师费、误工费等所产生的一切费用。协议上甲方甘孜州城投建筑工程有限责任公司的法定代表人支军签名并加盖公司印章，原告骆康签名。 2019年4月1日，原告骆康（合同甲方）与被告甘孜州城投建筑公司（合同乙方）签订追加借款合同，合同内容：鉴于乙方在2018年3月23日和2018年11月16日分别已向甲方借款200万元（大写贰佰万元整）、25万元（大写：贰拾伍万元整），共计225万元流动资金用于工程建设，且尚未归还的基本事实。再因乙方所建的工程没有竣工，工程款不能拨付，现又急需资金启动再建工程，经乙方再三请求，甲方也表示愿意继续支付乙方，经甲乙双方友好协商达成以下追加借款的协议：一、追加借款金额及乙方的收款账户：1、本次借款金额为200万元（大写：贰佰万元整）。（加上2018年度的两次借款，累计乙方向甲方借款425万元，大写：肆佰贰拾伍万元整），……。二、本次乙方的借款用途：启动在建工程项目之急需以及乙方公司正常经营所需的其他项目流动资金。三、借款利息及支付方式：1、利息以借款本金基数，按月息2％计算，2、利息按月支付，即每月支付一次利息。四、借款期限暂借三个月，即从2019年4月1日至2019年6月30日，若工程款未拨付，借款时间可以顺延。五、合同还约定的还款方式。六、保障措施。七、违约责任：1、……,2、乙方逾期不归还甲方本息的，双方可友好协商展期归还，如果发生争议而导致诉讼，包括但不限于诉讼费、律师费、误工费等所产生的一切费用均由乙方承担，乙方放弃抗辨权。八、争议的解决方式：1、在执行合同中若发生争议，由甲乙双方协商解决，协商不成的，可向合同签订地的人民法院提起诉讼。2、本合同的签订地为雅安市天全县甲方住所。甲方骆康签名，乙方支军签名并加盖甘孜州城投建筑工程有限责任公司印章。该合同签订后，原告分别于2019年4月3日、4月18日、4月24日、5月5日、5月29日共计向被告甘孜州城投建筑公司指定的账户实际转款共165万元（其中2019年4月3日转款80万元，4月18日转款20万元，4月24日转款15万元，5月5日转款20万元，5月29日转款30万元）。因原告的债权未得到实现，于2019年7月23日起诉来院，提出上述诉讼请求。 另查明，1、原告骆康在诉讼中为实现财产保全需提供财产担保而向天安财产保险股份有限公司成都中心支公司购买诉讼财产保全责任保险支出保险费6600元；2、原告骆康收到被告甘孜州城投建筑公司支付的利息共340250元，并提供了公司原会通过微信发送的三笔借款利息计算清单及微信内容予以证实。3、被告甘孜州城投建筑公司于2017年5月10日成立的一家其他有限责任公司，公司注册资本1000万元。公司由三个股东构成，一是甘孜州城乡建设投资管理有限公司即本案被告，持股比例51％，认缴出资额度510万元，认缴出资日期2030年12月31日；二是支军，持股比例27％，认缴出资额270万元，认缴出资日期2030年12月31日；三是甘孜州丰铙建筑工程有限公司，持股比例22％，认缴出资额度220万元，认缴出资日期2030年12月31日。 以上事实，有当事人的身份信息、工商登记信息、公司章程、2018年3月23日的借款合同、2018年9月18日延期还款承诺书、2018年11月16日的借款合同、2018年12月25日延期还款承诺书、2019年4月1日追加借款合同、2018年3月至2019年6月银行明细单据复印件、10、被告后期收款明细及双方当事人的陈述等证据证实，经庭审质证，本院予以确认。 本案诉讼中，本院依原告申请并提供担保，依法作出（2019）川1825民初711号与（2019）川1825民初711号之一民事裁定书，对被告甘孜州城投建筑公司与被告甘孜州城管理公司的银行存款在441万元范围内予以冻结（以实际冻结金额为准），对被告甘孜州城乡投资管理有限公司的银行存款在240万元范围内予以冻结（以实际冻结金额为准），冻结期限均为一年。两份裁定在执行中，实际冻结被告甘孜州城投建筑工程有限责任公司在中国建设银行股份有限公司甘孜州分行康定支行帐户号51×××02的银行存款520.87元；实际冻结被告甘孜州城投建筑工程有限责任公司在甘孜州农村信用联社股分有限公司康定信用社账户号18×××97的银行存款1715623.5元；实际冻结被告甘孜州城乡建设投资管理有限公司中国建设银行股分有限公司甘孜分行帐号51×××70的银行存款449580.82元。 本院认为：原告与被告甘孜州城投建筑公司间的借款合同及延期还款协议是双方真实意思表示，未违反我国法律及行政法规的强制性规定，应为合法有效。因原告实际出借的本金为390万元，其要求被告被告甘孜州城投建筑公司偿还借款本金390万元及符合法律规定的未付利息，本院予以支持。 其中对第一笔借款200万元，被告甘孜州城投管理公司是否承担连带责任问题。被告甘孜州城投管理公司以担保人的身份为该笔借款提供担保，实际为保证方式担保。该保证未涉及担保无效的情形，故保证有效。根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按连带责任保证承担保证责任”的规定，被告甘孜州城投管理公司提供的保证为连带责任保证。2018年3月23日借款合同涉及的200万元借款，半年借期满后，被告甘孜州城投建筑公司于2018年9月18日向原告承诺还款延迟到2018年11月22日，被告甘孜州城投管理公司法定代表人李兴刚在承诺书上签名。对于其签名的行为，虽未加盖公司印章，但原告基于之前的借款保证的行为，原告有理由相信公司法定代表人李兴刚签名的行为能代表公司，且李兴刚也认可其签名行为能代表公司，故可认为被告甘孜州城投管理公司对该借款的延期还款予以认可，同时其法定代表人注明：“此款由我公司继续担保至还清借款为止”。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明的，保证期间为主债务履行届满之日起二年。”的规定，本案200万元借款的保证期间的约定符合该情形，至今未超过保证期间。双方对第一笔借款200万元，原告与被告甘孜州城投建筑公司最后一次于2018年12月25日达成延期还款协议，协议第二条“从2018年11月23日起，利息按年息24％（月息2％）计算支付。”该条款的意思是2018年11月22日前的借款利息按之前的约定以年利息18％（月息1.5％）计算支付。该约定未加重债务人的责任，只是对履行期限作了变动，按法律规定保证人仍应承担保证责任。原告请求被告甘孜州城投管理公司对借款200万元及利息的支付等承担连带清偿责任，符合法律规定，本院也予以支持。 关于本案借款利息问题，根据原告提供的由被告甘孜州城投建筑公司会计微信传送的利息计算表，经本院审查，第一笔借款200万和第三笔借款165万元分别根据借款时间分段计算至2019年6月30日止的利息总共593816.67元，该计算符合双方的约定，也符合法律的规定，本院予以确认。第二笔借款25万元，被告甘孜州城投建筑公司按年利率36％计算至2019年6月30日利息共计56750元，其中截止2019年2月28日按年利率36％计算已支付26250元，本院认为已支付部分符合法律规定，但从2019年3月1日起该笔借款应按法律规定的年利率24％计算支付，不应再按年利率36％计算支付。经本院计算该笔借款从2019年3月1日起至2019年6月30日止的利息按年利率24％计算为20000元（250000元×2％×4个月）。以上三笔借款截止2019年6月30日止符合法律规定的利息为640067.66元。其中第一笔借款200万的利息为515483.33元，已支付314000元，第二笔借款25万元利息为46250元，已支付26250元，第三笔借款165万元的利息为78333.34元，未支付。截止2019年6月30止的符合法律规定的总利息为640066.67元。扣除已支付的340250元，被告还应支付299816.67元。2019年7月1日起的利息以借款390万元为依据，按年利率24％计直至借款还清止。原告请求被告支付利息至2019年7月31日止，以后的利息从2019年8月1日起按按年利率24％计算至借款390万元还清止，本院予以支持。因为被告甘孜州城投管理公司作为股东未向被告甘孜州城投建筑公司未全面履行出资义务。原告请求被告甘孜州城投管理公司承担相应责任，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未合同履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”的规定，被告甘孜州城投管理公司应在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。原告请求被告支付已垫付的律师代理费、保险费等，因借款合同中对此有明确约定“如果发生争议，被告应承担包括但不限于诉讼费、律师费、误工费等所产生的一切费用。”该约定未违反我国法律及行政法规的强制性等规定，应为合法有效，本院予以支持。但律师代理费依据现行的律师收费办法及结合本案实际，本院酌情认定律师代理费为6万元，由被告承担支付。本案原告为实现诉讼保全的保险费6600元，也应由被告承担支付。被告甘孜州城投管理公司对此承担相应的责任。两被告提出借款与本案有无关系需进一步核实，但未在合理期限内向法庭提供证据，对其举证不能应承担相应的法律后果。诉讼中，组织双方进行调解时，因各持己见，致调解无效。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国担保法》第七条、第十九条、第三十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、由被告甘孜州城投建筑工程有限责任公司于本判决生效后十日内偿还原告骆康借款人民币3900000元及支付截止2019年7月31止的借款利息377817.66元（299817.66元＋78000）元，两项共计4277817.66元，并承担支付2019年8月1日起至借款还清止的利息（以借款3900000元为依据，按年利率24％计算）。 二、被告甘孜州城投建筑工程有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告垫付的律师代理费6万元及实现财产保全提供保函的保险费6600元，共66000元。 三、被告甘孜州城乡建设投资管理有限公司对以上判决第一项内容中的借款2000000元的偿还及截止2019年7月31日止未付利息241483.33元（515483.33元－314000＋40000元）的支付承担连带清偿责任，并对该借款从2019年8月1日起至借款还清止的利息支付也承担连带清偿责任。对第二项判决内容在34154元（按债务额度划分）的限额内向原告承担支付律师代理费与保险费的连带责任。其承担责任后，可向被告甘孜州城投建筑工程有限责任公司追偿。 四、被告甘孜州城乡建设投资管理有限公司在其未出资本息范围内对被告甘孜州城投建筑工程有限责任公司不能向原告清偿的以上债务承担补充赔偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费21040元及诉讼保全费5000元，由被告甘孜州城投建筑工程有限责任公司、被告甘孜州城乡建设投资管理有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省雅安市中级人民法院。 审判员 李 军 二〇一九年十一月二十六日 书记员 张宇楷 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第四十九条行为人没有代理权、超越合理权或者代理权终止后以被代理人的名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权，该代理行为有效。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《最高人民法院关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》 第一条本规定所称的民间借贷，是自然人、法人、其他组织之间以及其相互之间进行资金融通的行为。 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24％，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 ……。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但不超过年利率24％为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利息24％支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国担保法》 第七条具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持，未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 ……。