四川省泸州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川05民终1244号 上诉人（原审本诉原告，反诉被告）：深圳市将星商贸有限公司，住所地：深圳市罗湖区东湖街道梧桐山赤水洞**梧桐山文化馆**，统一社会信用代码：91440300MA5EJMQ404。 法定代表人：陈逸枫，总经理。 委托诉讼代理人：王庭晓，浙江世元律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王敏星，浙江世元律师事务所律师。 上诉人（原审本诉被告，反诉原告）：泸州市谷一包装制品有限公司，住所地，住所地：泸州市纳溪区东升街道大溪村六社会信用代码：91510503MA622A5Q2Y。 法定代表人：李克学，执行董事。 委托诉讼代理人：龙烈胜，四川酒城律师事务所律师。 上诉人（原审本诉原告，反诉被告）深圳市将星商贸有限公司（以下简称“将星商贸公司”）与上诉人（原审本诉被告，反诉原告）泸州市谷一包装制品有限公司（以下简称“谷一包装公司”）定作合同纠纷一案，不服四川省泸州市纳溪区人民法院（2019）川0503民初444号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月6日立案后，依法组成合议庭，以听证的方式进行了审理。上诉人将星商贸公司委托诉讼代理人王庭晓、王敏星，上诉人谷一包装公司法定代表人李克学及委托诉讼代理人龙烈胜均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人（原审本诉原告）将星商贸公司上诉请求：1．撤销四川省泸州市纳溪区人民法院（2019）川0503民初444号民事判决；2．支持将星商贸公司在一审中提出的诉讼请求并驳回谷一包装公司在一审中提出的反诉请求；3．涉诉一、二审费用由谷一包装公司承担。事实与理由：一、根据双方签订的合同及补充协议约定，将星商贸公司有权在发货前、收货后或者使用过程中进行验货，发现质量不合格的，可以进行调换和扣款。谷一包装公司制作的酒盒存在严重质量问题，全部不符合合同约定导致全部不能使用，理应退还或者赔偿不能使用酒盒的制作费。一审法院判决谷一包装公司不需要承担任何违约责任，是对合同内容的错误理解和对法律规定的错误适用；二、谷一包装公司严重逾期不交付定作物，给将星商贸公司造成巨大经济损失，双方签订的合同对逾期交货有明确的违约金制裁条款，一审法院却判决谷一包装公司不需要承担任何违约责任，错误适用法律。三、一审法院在事实认定方面，没有扣除谷一包装公司没有按照合同约定交付手提袋、铆钉、塑料套袋的费用并遗漏了谷一包装公司因部分印刷质量问题造成的损失费用，另认定“2018年10月10日谷一包装公司将剩余酒盒运至酒厂”的事实不是客观事实，不予认可。综上，一审法院在认定事实方面存在重大错误，事实不清，适用法律错误，结果不公，故上诉至泸州市中级人民法院并提出上述上诉请求。 被上诉人谷一包装公司（原审本诉被告）辩称，一、谷一包装公司是严格按照将星商贸公司2017年11月8日修改并经签字确认的样板制作的；二、双方签订的合同及补充协议约定先付款后交货，谷一包装公司享有先履行抗辩权；三、谷一包装公司制作的少量酒盒塑料袋和手提袋确实存在轻微质量瑕疵，但不影响产品的使用，不存在根本性违约。综上，将星商贸公司的上诉理由不成立，应予驳回。 上诉人（原审反诉原告）谷一包装公司上诉请求：1．撤销四川省泸州市纳溪区人民法院（2019）川0503民初444号民事判决；2．驳回深圳将星公司的诉讼请求，并判决将星公司支付谷一包装公司承揽报酬40，000.5元及违约损失34，320元；3．一、二审诉讼费用由将星商贸公司承担。事实与理由：一、根据双方先验货付款后交货的约定，谷一包装公司在合同约定期内完成了定作义务并于2017年12月20日通知将星商贸公司派人验货，但对方未派人验货、付款，谷一包装公司有权拒绝向将星商贸公司交付剩余产品，谷一包装公司不存在迟延交货和违约行为，将星商贸公司理应将尚欠的40，000.5元定作费及时支付。一审法院的判决没有充分事实依据，违背法律规定，理应予以撤销；二、因将星商贸公司提供的样品不符导致劲旅卡盒重作，重作费用34，320元应由将星商贸公司承担；三、无论双方合同解除与否，将星商贸公司均应将未支付的定作费40，000.5元及重作费用34，320元支付给谷一包装公司。综上，一审法院不顾事实真相、违背法律作出错误判决，故上诉至泸州市中级人民法院并提出上述上诉请求。 上诉人将星商贸公司辩称，双方签订的补充协议对于付款和发货问题有明确交代，要在将星商贸公司所有产品使用完毕后才进行结算。谷一包装公司断章取义，上诉请求不能成立，应予驳回。 将星商贸公司向一审法院起诉请求：1．判令谷一包装公司返还已经支付的货款177，966.5元及赔偿造成的损失和违约金706，962元，两项合计884，928.5，元，并从立案之日起以884，928.5元为基数按月息2%计付利息损失；2．诉讼费由谷一包装公司承担。 谷一包装公司向一审法院反诉请求：1．判决将星商贸公司继续履行合同；2．判决将星商贸公司支付定作费40，000.5元；3．判决将星商贸公司支付因违约给其造成的损失46，320元（增加定作费34，320元，仓储费12，000元）4．诉讼费由将星商贸公司承担。 一审法院认定事实：2017年10月28日，将星商贸公司（甲方）与谷一包装公司（乙方）签订《合同书》，约定甲方委托乙方对“将星风采”、“军旅2017”、“战地之情”、“劲旅”四个系列9种酒盒进行设计制作。其中，“将星风采”酒盒分酱香型、浓香型，各2430只，加正反背标，规格为180××××＊320（mm），手提袋配套为一配一手袋，单价为11元／只；“军旅2017”酒盒分海军版、陆军版、空军版，各2430只，加正反背标，规格为150××××＊320（mm），手提袋配套为二配一手袋，单价为8.6元／只；“战地之情”酒盒分海军版、陆军版、空军版，各2616只，加正反背标，手提袋配套为二配一手袋，单价为8.6元／只；“劲旅”酒盒7800只，规格为90＊90＊270（mm），加正反背标，手提袋配套为二配一手袋，单价为4.4元／只。上述定作费共计217,967元。合同还约定：“三、材质要求：外包装亚银铝箔糊裱205毫米一级工业板，手提袋250克白卡，拎手金色棉绳。四、后道工艺：包装、手提袋覆亚膜，所有红色军旅徽标烫亚金，凹凸，所有盒子上的“藏”字凹凸，盒子所有暗纹深压纹，包装盒亚银纸覆亚膜。全部的酒瓶背标用120克特种纸，局部烫红金。另“战地之情”圆形徽标上UV。所有制品详细工艺按双方确认签字打样稿标注的工艺制作。包装内衬丝绸、泡沫均按高端品质进行生产配置。五、在整个合作过程中双方须履行如下协议：1、甲方须提供签字盒样给乙方，乙方按照甲方所提供盒样进行生产，甲方所提供样本及盒样须符合国家法律规定；2、付款方式：双方签订协议后，甲方须预付乙方整批货款的50%，即108,983.5元，（备注：交货前，甲方到乙方验货，验货合格后，甲方付清余款）。如甲方延期付款，须每天按千分之五交付违约金给乙方；3、交货时间：乙方收到甲方50%预付款时起算，20天内交完（如遇到法定假日，则顺延），如逾期交货，每天按照合同总金额的5%向甲方支付违约金；4、交货地点：古蔺县太平镇美酒河酒厂（四川省古蔺县美酒河酒业有限公司，下同）；5、运输方式及费用承担：乙方视自行方便，费用乙方承担；6、甲方接乙方成品制作完成的通知后须在10天内提货，否则乙方不承担该批货品的存放事宜（备注：乙方收到预付款后开始准备材料，甲方确认文件后方可算生产周期）；7、质量要求和技术标准：甲方收到乙方货品后须依样验收，如有质量问题，请在7日之内通知乙方，并由乙方确认，如交货验收后发现有不合格的包装，乙方应在5个工作日内补齐；8、违约责任：甲方逾期付款每天按百分之五的违约金交付给乙方，如乙方逾期交货，每逾期一天按合同金额的百分之五的违约金交付给甲方”。 2017年10月28日，将星商贸公司依约预付了整批货款的50%，即支付了预付款108,983.5元。付款当日，将星商贸公司员工王学洋与谷一包装公司李克学对酒盒打样稿进行了签字确认，2017年11月8日，将星商贸公司指派王学洋到谷一包装公司与其法定代表人李克学共同对打样稿再次进行了确认，王学洋在打样稿上签署了姓名和时间。后谷一包装公司安排生产制作。2017年12月8日，谷一包装公司将生产制作的“将星风采”酱香型酒盒2430只、“将星风采”浓香型酒盒2436只、劲旅牛皮纸箱1305个和铆钉5000个，运至合同交货地古蔺县太平镇美酒河酒厂车间，将星商贸公司验货并接收。该批定作酒盒价值53,460元。 因谷一包装公司未按时交付酒盒，又因交付的酒盒存在问题以及“劲旅”酒盒尺寸存在问题，2017年12月15日，在谷一包装公司厂区内，双方经协商一致，签订了《补充协议》，补充协议约定：“1、乙方按之前的承诺在2017年12月15日将剩余的“军旅2017”海、陆、空三军版本、“战地之情”海、陆、空三军版本的所有酒盒成品全部发往酒厂，甲方当场验货，验货合格当场结算对应资金，乙方当场发货；2、甲方在酒厂生产使用酒盒过程中，如若发现酒盒有不合格品，如开胶、烫金位置错误、套色不准确等严重错误，甲方可以从预留的尾款5,680元中按照酒盒单价扣除相应的资金；3、由于“劲旅”卡盒尺寸的问题，与玻璃瓶无法配套，需要重做，重新调整卡盒的高度后生产数量为7800只，单价4.4元/只，合计金额为34,320元，乙方从2017年12月16日算起，5天内将重做的“劲旅”卡盒成品于2017年12月20日送到酒厂，逾期不交货，每天按照“劲旅”卡盒合同金额34,320元的5%向甲方支付违约金，乙方发货到酒厂之前，甲方在印刷厂当场验货，当场结算“劲旅”的尾款34,320元；4、将星风采53度酒盒顶部红色军旅旗帜和下面两行字采用的印刷工艺，没有按照设计要求进行烫金，需扣除相应的生产工艺成本费用；5、甲方将预留40,000元（其中包括劲旅卡盒制作费用34,320元，以及预留的尾款5,680元），乙方生产完毕所有酒盒，扣除生产过程中发现的不合格结算金额，甲方须在2个工作日之内结算所有的预留尾款，如甲方逾期付款每天按5%向乙方支付违约金。”补充协议签订当日，将星商贸公司按约向谷一包装公司结付了除预留款40,000元外的全部酒盒定作费68,983.4元。谷一包装公司也按补充协议约定将“军旅2017”陆军版酒盒2436只、“军旅2017”空军版酒盒2436只和“战地之情”海军版酒盒2616只运至交货地并经将星商贸公司接收，将星商贸公司在合同约定时间内也未对该批酒盒质量提出异议。该批定作酒盒价值64,293.6元。 谷一包装公司在补充协议签订后，未在2017年12月15日前将剩余的“军旅2017”海军版酒盒2430只、“战地之情”陆军版酒盒2616只、“战地之情”空军版酒盒2616只交付，也未在2017年12月20日前将“劲旅”酒盒7800只交付。由于谷一包装公司未将剩余的“军旅2017”海军版酒盒、“战地之情”陆军版酒盒、“战地之情”空军版酒盒发出，将星商贸公司总经理陈逸枫多次电话联系催促谷一包装公司发货，2017年12月18日和12月19日，将星商贸公司王学洋也向谷一包装公司短信方式催促发货。2017年12月20日，谷一包装公司向王学洋发送信息“王总好，劲旅包装已好，王总来厂验下货，出货”，王学洋于2017年12月23日乘坐珠海飞重庆的飞机前往谷一包装公司，但谷一包装公司未向王学洋提供制作的酒盒进行检验，2017年12月25日，王学洋乘机返回。用去了交通、住宿费共1,962元。此后，谷一包装公司未再发货。 另查明，已交付的酒盒存在以下问题：“将星风采”52°酒盒：1、塑料袋偏小；2、雕塑UV未按双方确认的打样稿要求凸出。“将星风采”53°酒盒：1、塑料袋偏小；2、雕塑UV未按双方确认的打样稿要求凸出；3、酒盒盒顶红旗及文字未使用烫亚金工艺，红旗里面所有红色军旅烫红金，红旗下面的文字烫亚金。“军旅2017”陆军版和空军版酒盒：1、塑料袋偏小；2、自行增添印制雕塑UV；3、酒盒盒顶“红旗”图案及文字未居中，存在倾斜。“战地之情”海军版酒盒：1、塑料袋偏小；2、自行增添印制雕塑UV；3、酒盒左侧文字和烫金间距较小；4、酒盒上“红色军旅”图均未使用烫亚金。 2018年9月13日，泸州市纳溪区人民法院作出（2018）川0503民初1510号民事判决后，谷一包装公司于10月10日，将“军旅2017”海军版酒盒2430只、“战地之情”陆军版酒盒2616只和空军版酒盒2616只、“劲旅”酒盒（90＊90＊270mm）7800只、“劲旅”酒盒（90＊90＊275mm）7800只及相应的手提袋等配件运至古蔺，交付未果。 再查明，2018年3月18日，将星商贸公司委托浙江世元律师事务所进行代理诉讼，用去律师费2万元。2018年7月12日，将星商贸公司向谷一包装公司发出了解除合同通知书。 一审法院认为，定作合同是由承揽人根据定作人要求的品种、数量、质量及规格，使用自己的原材料、设备、劳动为定作人加工特定产品，定作人给付相应报酬的协议。该案中，谷一包装公司作为承揽人根据定作人将星商贸公司要求的要求生产制作“将星风采”、“军旅2017”、“战地之情”、“劲旅”四个系列九个品种酒盒，双方签订的《合同书》和《补充协议》系双方真实意思表示，且不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。双方均应按照约定行使合同权利、履行合同义务。 一、关于谷一包装公司是否存在迟延交付定作酒盒、交付酒盒是否符合质量要求以及合同是否应继续履行的问题。一审法院认为，双方签订的《合同书》第五条第3项约定，谷一包装公司在收到将星商贸公司支付的50%预付款起20日内交完定作酒盒，谷一包装公司未遵守约定在期限内全部交货。后经双方协商一致，签订了《补充协议》，补充协议对未交付的定作酒盒重新约定了交付时间，但谷一包装公司在约定期限内仅交付了“军旅2017”陆军版和空军版酒盒及“战地之情”海军版酒盒，对“军旅2017”海军版酒盒、“战地之情”海军版和陆军版酒盒、“劲旅”酒盒未交付，在逾期后，经将星商贸公司催促仍未交付该部分酒盒。因此，谷一包装公司存在迟延交付部分酒盒的违约行为。对于质量问题，依照法律规定，承揽人应按定作人要求的质量、规格进行加工制作，谷一包装公司生产并交付的五个品种酒盒印刷工艺和内容与打样稿存在不一致的情形，其中，“将星风采”52°和53°酒盒雕塑UV人物未凸出，“将星风采”53°酒盒盒顶红旗及所有文字未用烫亚金工艺；“军旅2017”陆军版和陆军版酒盒自行增添雕塑UV工艺，且盒顶“红旗”图案未居中并存在倾斜；“战地之情”海军版酒盒自行增添雕塑UV工艺，“红色军旅”图案未用烫亚金工艺，酒盒左侧文字和烫金间距较小。因此，谷一包装公司生产制作的酒盒存在印刷工艺和内容与打样稿不一致的质量问题。由于谷一包装公司交付的酒盒存在质量问题，且在履行合同交付义务时，存在迟延履行的行为，经将星商贸公司催促后仍未交付，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一，当事人可以解除合同：（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的”、第二百六十八条“定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失”的规定，将星商贸公司作出的解除双方定作合同的事实和理由，符合法律规定，予以支持，因此，本案诉争的定作合同不再继续履行，对谷一包装公司要求继续履行合同的主张，一审法院不予支持。对其主张在合同履行过程中不存在违约情形，未交付部分酒盒是履行先履行抗辩权，不符合法律规定，一审法院不予支持。 二、关于将星商贸公司要求谷一包装公司返还制作费用177,966.5元及利息的问题。一审法院认为，由于该案诉争的定作合同已不再继续履行，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的根据履行情况和和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，首先，谷一包装公司于2017年12月8日交付的价值53,460元酒盒在将星商贸公司验收后，双方对“将星风采”53°酒盒顶红色军旅旗帜和两行字未采用烫亚金印刷工艺及“将星风采”52°酒盒存在的问题经协商一致，通过《补充协议》第4条对存在的质量问题进行了约定，即“将星风采”53°需要扣除相应的生产工艺成本费用，说明酒盒存在的质量问题将星商贸公司予以了接受，双方谅解并同意采取扣减费用的方式进行处理。其次，对于谷一包装公司在12月15日交付的价值64,293.6元酒盒，双方在《补充协议》第1条约定“甲方当场验货，验货合格当场结算对应资金，乙方当场发货”，依照约定，将星商贸公司结付了货款，谷一包装公司也按约在当日将酒盒运往将星商贸公司指定接收地点，将星商贸公司也未在合理时间内提出质量问题，因此，结合该案双方对定制酒盒履行的具体情况，一审法院认为，将星商贸公司验收接受的部分酒盒可不予返还，将星商贸公司应支付该部分酒盒定作费；对未交付酒盒双方不再继续履行，将星商贸公司支付的定作费60,212.9元，谷一包装公司应予以退还。基于双方合同不再继续履行，涉及《补充协议》中“将星风采”53°扣除烫亚金工艺成本费用的问题应予以处理，结合双方当事人的陈述，一审法院酌情确定该工艺成本费为2.2元/只，即该批酒盒需扣除工艺成本费用为5,346元（2430只×2.2元/只），该费用应在谷一包装公司收取的117,753.6元定作费中予以扣减。因此，谷一包装公司共计应返还定作费65,558.9元。关于资金占用利息问题，将星商贸公司主张利息从交付定作物之日起按月息2%计算，一审法院认为，由于谷一包装公司的违约行为导致合同不再继续履行，故谷一包装公司应对退还的定作费支付资金占用利息，结合案件实际情况并参照最高人民法院审理买卖合同纠纷案件若干解释的问题的意见，酌情确定资金占用利息以65,558.9元为基数从将星商贸公司按照《补充协议》支付定作费的次日起计算，即从2017年12月16日按中国人民银行同期同类贷款利率的1.3倍计算。 三、关于将星商贸公司要求赔偿损失和违约金的问题。将星商贸公司提出8项损失，一审法院认为，谷一包装公司在定作酒盒未做好情况下通知将星商贸公司验货，产生了交通、住宿费1,962元，应当作为将星商贸公司损失由谷一包装公司承担；关于将星商贸公司主张因《将军系列酒》品牌宣传片拍摄服务合同给其造成了损失的问题，一审法院认为，对将星商贸公司提出有关损失证据的客观真实性未予采信，故将星商贸公司要求赔偿拍摄损失的证据不充分，又由于双方在定作合同中也未约定有关宣传片拍摄事宜，将星商贸公司所称拍摄合同造成的损失与定作合同无法律上的因果关系，同时谷一包装公司也不可能预见迟延交付酒盒将给将星商贸公司带来20余万元的损失，因此，对将星商贸公司主张的拍摄损失，不予支持；关于代理费的问题，双方在合同中未对律师费用进行约定，该费用也不符合法律的规定，不予支持；关于将星商贸公司主张四川总代理成都专卖店损失费、销售利润损失的问题，其主张的证据不充分，不予支持；关于陈逸风和王学洋工资收入（2018年10月-2019年3月）、赞助武林风全球功夫盛典新闻发布会费用的问题，其主张的证据不足，也不能证明谷一包装公司迟延交付的行为与上述损失之间存在法律上的因果关系，故对将星商贸公司的这一主张，不予支持；关于将星商贸公司主张的酒瓶清洗费、陈逸风和王学洋的差旅费（2018年10月-2019年3月）的问题，其主张的证据不充分，不予支持。 四、关于谷一包装公司要求将星商贸公司承担两次制作“劲旅”酒盒费用及仓储费用12,000元的问题。案件中，双方对“劲旅”酒盒两次制作费用的承担问题存在争议，在《补充协议》中，双方约定了重做“劲旅”酒盒的费用，该费用列入了将星商贸公司应支付的定作费中，但在双方结算条款中无两次制作费用都应由将星商贸公司承担的条款约定，且从双方当日按照《补充协议》约定结付完毕有关费用的事实中也可见，将星商贸公司仅支付一次费用，谷一包装公司也未要求将星商贸公司支付两次制作费用，因此，将星商贸公司对“劲旅”酒盒两次制作费用仅承担重新制作的费用系双方真实意思表示，谷一包装公司要求将星商贸公司承担两次“劲旅”酒盒制作费用，证据不充分，不予支持；关于仓储费用的问题，谷一包装公司主张该费用的证据不充分，即使酒盒存放产生仓储费用，按照合同约定谷一包装公司应在约定时间内交付定作酒盒，但谷一包装公司逾期未交付，产生损失后果系谷一包装公司自身违约所致，由此造成的损失费用依法应由谷一包装公司自行承担，故谷一包装公司要求支付仓储费用12,000元，不符合法律规定，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第六十七条、第七十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第二百五十一条、第二百五十八条、第二百六十三条、第二百六十八条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，本诉部分一审法院判决：一、由泸州市谷一包装制品有限公司在判决生效之日起十日内返还深圳市将星商贸有限公司已支付的定作款65,558.9元及利息（利息以65,558.9元为基数，从2017年12月16日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率1.3倍计算至付清之日止）；二、由泸州市谷一包装制品有限公司在判决生效之日起十日内赔偿本诉深圳市将星商贸有限公司损失1,962元；三、驳回深圳市将星商贸有限公司的其他诉讼请求。本诉案件受理费12,649.28元，由深圳市将星商贸有限公司负担11,239.28元，泸州市谷一包装制品有限公司负担1,410元。 反诉部分一审法院判决：驳回反诉泸州市谷一包装制品有限公司要求继续履行合同，支付定作费40,000.5元、支付损失46,320元（增加定作费34,320元、仓储费12,000元）的诉讼请求。反诉案件受理费1,600元，由泸州市谷一包装制品有限公司负担。 本院二审期间中，将星商贸公司与谷一包装公司均未提交新证据。 本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为：本案的争议焦点为：1．案涉定作合同双方是否存在违约行为？2．如果存在违约行为，合同是否还能继续履行？3．如果合同不能继续履行，一审判决认定的定作款返还额、损失额及利息是否计算准确？针对上述争议焦点，本院进行以下评述： 1．关于合同双方当事人是否存在违约行为的问题 将星商贸公司（甲方）与谷一包装公司（乙方）签订的《合同书》及《补充协议》明确约定，甲方的合同权利义务是提供签字盒样、协议签订时预付货款50%、乙方交货前验货并付清尾款、按时提货、收货后依样验收，如有质量问题，在七日内通知乙方；乙方合同义务是按盒样进行生产、自收到预付款20日内将货物运输至指定地点交付。将星商贸公司在上述约定期限内预付了50%货款108,983.5元，结付了除预留款40,000元外的全部酒盒定作费68,983.4元，已积极履行了合同约定的付款义务，谷一包装公司则需按约交付货物。但谷一包装公司未按照双方约定及时交付定做货物，存在违约，理应承担相应的违约责任。其上诉主张未及时发货是因为将星商贸公司未按约定付款的先履行抗辩权缺乏事实依据，本院不予支持。 2．关于涉案定作合同是否还能继续履行的问题 鉴于承揽人谷一包装公司在定做人将星商贸公司多次催告后至今未交付完毕合同约定货物，定做人将星商贸公司的合同订立目的已不能实现，该合同继续履行会损害将星商贸公司利益，不宜再继续履行。将星商贸公司有权依据《中华人民共和国合同法》第九十四条“当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，当事人可以解除合同。”之规定解除定作合同及补充协议。 3．关于合同解除后，一审判决认定的定作款返还额、损失额及利息是否计算准确的问题 （一）将星商贸公司已付货款金额为177,966.5元，截止至将星商贸公司于2018年7月12日发出解除合同通知书当日，谷一包装公司已交付货物价值为117,753.6元，谷一包装公司未交付酒盒价值为60,212.9元，此笔费用谷一包装公司应予以退还； （二）谷一商贸公司已交付货物中，首次交付酒盒的价值为53,460元。该批酒盒已确认存在相应尺寸问题，按照常理，如果将星商贸公司认为问题酒盒完全不能使用，有权要求承揽人重做以弥补；但将星商贸公司与谷一包装公司达成的补充协议中，同意由谷一包装公司对问题酒盒在扣除成本后重做，自己承担重做费34,320元。该行为与一般的合同交易习惯不符，应视为将星商贸公司谅解并接受了上述货物，此批合同义务已履行完毕，合同价款谷一包装公司在扣除重做部分成本后不用退还。一审酌情认定的工艺成本单价2.2元/只符合行业规则，并无不当，该成本费用为5,346元（2430只×2.2元/只）应由谷一包装公司退还； 根据双方签订的补充协议“乙方生产完毕所有酒盒，扣除生产过程中发现的不合格结算金额，甲方须在2个工作日之内结算所有的预留尾款”之约定，可以确认将星商贸公司作为定做人，其至迟应在酒盒生产完毕后的两个工作日内验货并扣除相应不合格产品货款后与承揽人进行尾款结算，而非将星商贸公司所述的验货权延伸至使用过程中，该陈述既不符合合同约定，也不符合交易常理。谷一包装公司第二次交付的货物价值为64,293.6元。将星商贸公司未吸取首次交付货物不合格的教训，仍未按照补充协议“发货前当场验货，验货合格当场结算对应资金，乙方当场发货”的约定在发货前验货即支付了对应货款，应自行承担其疏忽大意造成的法律后果。此批货物的合同义务已履行完毕，对应酒盒费用谷一商贸公司不用退还。 将星商贸公司上诉请求判决谷一包装公司返还全部定作款117,753.6元，并从交付定作物之日起按月息2%计算利息的主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持；一审法院认定谷一包装公司应返还将星商贸公司定作款65,558.9元，并以65,558.9元为基数从将星商贸公司按照《补充协议》支付定作费的次日（2017年12月16日）起按中国人民银行同期同类贷款利率的1.3倍计算利息的判决符合法律规定，并无不当，本院予以维持。 （三）将星商贸公司所主张的8项损失中，除因谷一包装公司在定作酒盒未做好情况下即通知将星商贸公司验货，产生的交通、住宿费1,962元能予以确认，其他损失均因未提交充分证据证明，不能达到其证明目的本院不予确认。将星商贸公司的此项上诉请求本院不予支持，其损失本院按照一审判决认定的1,962元予以确认； （四）谷一包装公司延迟交付货物，将星商贸公司有权单方解除合同，由此造成的损失费用依法应由谷一包装公司自行承担。谷一包装公司上诉请求将星公司支付承揽费尾款40，000.5元及违约损失34，320元的主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 综上，上诉人深圳市将星商贸有限公司和泸州市谷一包装制品有限公司的上诉请求均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律准确，本院依法予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费12,649.28元，由深圳市将星商贸有限公司负担11,239.28元，泸州市谷一包装制品有限公司负担1,410元。 本判决为终审判决。 审判长 陈 靖 审判员 李 野 审判员 蓝 军 二〇一九年十一月二十一日 书记员 郑健雄