福建省福州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）闽01刑终1480号 原公诉机关福建省福清市人民检察院。 上诉人（原审被告人）高某，女，1981年9月14日出生于福建省福清市，汉族，初中文化程度，无固定职业，户籍地福建省福清市，现住福建省福清市。因本案于2018年7月3日被刑事拘留，同年8月8日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。 原审被告人林某菘，男，1976年11月11日出生于福建省福清市，汉族，初中文化程度，无固定职业，户籍地福建省福清市，现住福建省福清市。因犯开设赌场罪于2014年11月14日被福建省福清市人民法院判处管制一年，罚金人民币二万元。因本案于2018年7月3日被刑事拘留，同年8月8日被逮捕。现羁押于福清市看守所。 原审被告人林某凡，男，1984年2月29日出生于福建省福清市，汉族，初中文化程度，务工，户籍地福建省福清市。因赌博于2012年1月14日被福清市公安局处以行政拘留五日；因吸食毒品于2016年6月8日被福清市公安局处以行政罚款人民币五百元。因本案于2018年7月3日被刑事拘留，同年8月8日被逮捕。现羁押于福清市看守所。 原审被告人林某，男，1976年10月30日出生于福建省福清市，汉族，大专文化程度，无固定职业，住香港特别行政区。因本案于2018年7月17日被抓获后临时寄押于广东省珠海市第一看守所，同年7月19日被刑事拘留，同年8月8日被逮捕。现羁押于福清市看守所。 原审被告人杨某凯，绰号“凯子”，男，1986年11月17日出生于福建省福清市，汉族，初中文化程度，无固定职业，户籍地福建省福清市，现住福建省福清市。因本案于2018年7月3日被刑事拘留，同年8月8日被逮捕。现羁押于福清市看守所。 福建省福清市人民法院审理福清市人民检察院指控原审被告人林某菘、林某凡、高某、林某、杨某凯犯开设赌场罪一案，于2019年9月25日作出（2019）闽0181刑初346号刑事判决，原审被告人高某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。经过阅卷，审阅上诉状，讯问了上诉人高某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。 原判认定： 2018年6月14日至2018年7月1日俄罗斯足球世界杯赛期间，被告人林某菘依托台湾皇冠公司开设的境外皇冠赌博网站的赌球板块，吸引人员进行网络赌博活动。被告人林某菘在取得网站一级代理资质后，发展被告人林某凡、高某、杨某凯为二级代理人员，为其发展参赌人员，并通过约定的盘口分成比例获利。被告人林某经被告人林某菘同意后，在被告人林某凡、高某的管理账号下占股分成。期间，在被告人林某凡的管理账号下，皇冠公司与被告人林某菘各占股三成，林某凡与被告人林某各占股两成；在被告人高某的管理账号下，6月14日至6月24日期间，皇冠公司占股四成，高某占股三成后又分给同案人“老头子”（另案处理）2.5成股份，被告人林某菘、林某凡、林某各占股一成；6月25日至7月1日期间，被告人高某的管理账号分为三个子账号，子账号“林”由高某占股三成后又分给“老头子”2.5成股份，皇冠公司占股四成，被告人林某菘、林某凡、林某各占股一成，子账号“粥”和“游”均由高某占股五成后又分给“老头子”四成股份，皇冠公司占股三成，被告人林某菘、林某凡各占股一成。同时，被告人杨某凯在被告人林某菘的安排下，提供专门的银行账户帮助林某菘向皇冠公司工作人员“ｗ11”（另案处理）提供的账户转账赌球押注结算款项共计人民币510万元，林某菘为杨某凯提供人民币20万元额度的赌球盘口供杨某凯接受他人投注。期间，被告人林某凡收取张某2赌资人民币34750元；被告人高某收取杨某2、杨某1赌资共计人民币67400元。 2018年7月2日，被告人林某菘在福清市被公安机关抓获，并被查扣到赌球结算资金及其自己用于赌博资金人民币70万元（已被公安机关没收）及手机一部，被告人林某凡在福州市仓山区立医院金山分院门口附近被公安机关抓获，并被查扣到手机两部，被告人高某在福清市被公安机关抓获，并被查扣到手机两部，被告人杨某凯在福清市被公安机关抓获，并被查扣到手机两部、建设银行银行卡两张。2018年7月17日，被告人林某在广东省出入境边防检查站被抓获，后移送公安机关。 至被查获时止，被告人林某凡管理账户接受投注赌资共计人民币约1840.6万元，可获取利润共计人民币约386万元；被告人高某管理账户接受投注赌资共计人民币约1978.8万元，可获取利润共计人民币约208.5万元；被告人杨某凯管理账户接受投注赌资共计人民币约80万元，可获取利润共计人民币约20万元。因世界杯赛未结束，上述账户被皇冠公司封号，上述盈利尚未结算兑现。 案发后，公安机关从被告人杨某凯专门用于涉案赌资转账的莫某斌中国建设银行账户冻结了人民币608747.16元；冻结了高某建设银行、工商银行、兴业银行、农业银行账户内人民币共计252014.4元；冻结了被告人林某凡农业银行账户内人民币26910.29元；冻结了被用于林某菘与境外赌博网站转账赌资的中国建设银行苏某正账户62×××46人民币70.29元、李某芳账户62×××33人民币154.94元、朱某旺账户62×××03人民币206.24元以及交通银行郑某滔账户62×××41人民币23728.73元、柯某博账户62×××58人民币345852.13元、许某珠账户62×××75人民币16532.84元、纪某粧账户62×××41人民币881966.41元。 上述事实，被告人在开庭审理过程中均无异议，并有证人钟某、倪某1、林某1、杨某1、陈某、张某1、张某2、林某2、魏某、林某3、李某、倪某2、唐某、林某4、郑某、林某5、林某6、杨某2、周某、林某7、杜某、吴某的证言，扣押清单、协助冻结账户通知书、协助查询财产通知书、银行卡客户交易明细清单、记账单，港澳居民信息查询单、出入境记录查询单、违法犯罪经历查询记录、刑事判决书、行政处罚决定书、户籍证明及到案经过等经庭审举证、质证的证据予以证实，足以认定。 原审审理过程中，被告人林某菘的家属为其主动预缴纳罚金人民币十万元，被告人林某凡的家属为其主动预缴纳罚金人民币九万元，被告人高某的家属为其主动预缴纳罚金人民币六万元，被告人林某的家属为其主动预缴纳罚金人民币五万元；被告人杨某凯的家属为其主动预缴纳罚金人民币二万元。 原判认为，被告人林某菘、林某凡、高某、林某、杨某凯结伙为他人开设的赌博网站担任代理并接受投注，情节严重，其中，林某菘接受赌资投注约人民币3899.4万元，林某凡接受赌资投注约人民币3819.4万元，高某接受赌资投注约人民币1978.8万元，林某占股的账户接受赌资投注约人民币3819.4万元，杨某凯接受赌资投注约人民币80万元并协助赌资结算人民币约510万元，其行为均构成开设赌场罪。被告人林某菘有开设赌场前科，仍不思悔改再次实施开赌场犯罪，酌情予以从重处罚。被告人林某菘、林某凡、高某、林某、杨某凯在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，对被告人林某菘予以从轻处罚，对其他被告人予以减轻处罚。被告人林某因本案被羁押的二日，予以折抵刑期。各被告人认罪认罚，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决：一、被告人林某菘犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币十万元。二、被告人林某凡犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币九万元。三、被告人高某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币六万元。四、被告人林某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币五万元。五、被告人杨某凯犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二万元。六、被用于林某菘与境外赌博网站转账赌资的中国建设银行苏某正账户62×××46人民币70.29元、李某芳账户62×××33人民币154.94元、朱某旺账户62×××03人民币206.24元以及交通银行郑某滔账户62×××41人民币23728.73元、柯某博账户62×××58人民币345852.13元、许某珠账户62×××75人民币16532.84元、纪某粧账户62×××41人民币881966.41元以及相应孳息，予以没收，上缴国库。七、被告人林某凡农业银行账户内非法所得人民币26910.29元及相应孳息，被告人高某银行账户内非法所得人民币67400元及相应孳息，予以没收，上缴国库。八、被告人杨某凯使用的莫某斌中国建设银行账户非法所得人民币608747.16元及相应孳息，予以没收，上缴国库。 原审被告人高某上诉称：原判量刑偏重，请求二审从轻处罚。 本院二审期间，上诉人高某未提交新的证据。经查，原判认定上诉人高某及原审被告人林某菘、林某凡、林某、杨某凯犯开设赌场罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。 本院认为，上诉人高某及原审被告人林某菘、林某凡、林某、杨某凯结伙为他人开设的赌博网站担任代理并接受投注，情节严重，其中，林某菘接受赌资投注约人民币3899.4万元，林某凡接受赌资投注约人民币3819.4万元，高某接受赌资投注约人民币1978.8万元，林某占股的账户接受赌资投注约人民币3819.4万元，杨某凯接受赌资投注约人民币80万元并协助赌资结算人民币约510万元，其行为均构成开设赌场罪。原审被告人林某菘具有开设赌场前科，酌情予以从重处罚。上诉人高某及原审被告人林某菘、林某凡、林某、杨某凯在本案共同犯罪中系从犯，根据具体作用，依法对原审被告人林某菘从轻处罚，对上诉人高某及原审被告人林某凡、林某、杨某凯减轻处罚。上诉人高某及原审被告人林某菘、林某凡、林某、杨某凯均认罪认罚，依法予以从轻处罚。上诉人高某关于原判量刑偏重的上诉意见，经查，原判综合其具体犯罪情节、系从犯的法定从轻、减轻量刑情节及认罪态度作出的量刑适当，故此上诉理由不能成立，本院不予支持。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 颜 凌 审判员 唐文东 审判员 卞丹郦 二〇一九年十一月二十五日 书记员 张丽娜