广东省廉江市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0881民初1929号原告：雷宗琚，男，汉族，1939年5月14日出生，广东省廉江市人，住廉江市，委托代理人:郑佳明，男，汉族，1965年12月10日出生，住廉江市，被告：廖水强，男，汉族，1995年9月27日出生，广东省廉江市人，住廉江市，被告：中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司，地址：深圳市福田区农林路**深国投广场****。负责人：尤程明，经理。委托代理人：林小军，广东行诚律师事务所律师。原告雷宗琚诉被告廖水强、中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司（下简称：“平安财产保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年5月17日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年9月26日公开开庭进行了审理。原告雷宗琚的委托诉讼代理人郑佳明、被告廖水强、被告平安财产保险公司的委托代理人林小军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告雷宗琚向本院提出诉讼请求：1、判决被告廖水强和被告平安财产保险公司共同赔偿原告雷宗琚损失共计115607.16元（残疾赔偿金、后续治疗费及精神损害抚慰金等损失待鉴定后再增加）；2、本案诉讼费用由被告负担。理由是：2018年11月15日，被告廖水强驾驶粤Ｇ×××**号小型轿车从青平镇水撞勿村往青平方向行驶，11时30分左右，在青平镇政府对面德邦快递前倒车时，碰撞原告雷宗琚驾驶的二轮自行车，造成原告雷宗琚受伤的交通事故。事故发生后，原告雷宗琚到廉江金山泰华医院治疗，诊断为：左股骨颈骨折，至2019年4月11日出院，住院148天，已用去医疗费49967.16元。2019年2月12日，廉江市公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》（第44088112019000185号），认定廖水强负事故的全部责任，雷宗琚无事故责任。事故造成原告雷守琚损失如下：1、医疗费49967.16元，2、护理费44400元(150元／天×148天×2人），3、住院伙食补助费14800元(100元／天×148天），4、营养费4440元(30元／天×148天），5、交通费2000元，合计115607.16元（残疾赔偿金、后续治疗费及精神损害抚慰金等损失待鉴定后再增加）。被告廖水强驾驶粤Ｇ×××**号小型轿在被告平安财产保险公司购买有交强险和商业保险，故以上损失由两被告共同承担赔偿责任。诉讼期间，广东正和法医临床司法鉴定所作出司法鉴定意见书，原告根据鉴定意见增加（变更）诉讼请求，由原来的数额115607.16元增加至152440.16元。原告雷宗琚向本院提供的证据有：证据一：身份证、户口簿，证明雷宗琚身份信息。证据二：出院和入院记录、诊断证明书、DR诊断报告书，证明雷宗琚伤情记治疗情况。证据三：收费票据及病人费用汇总一览表，证明雷宗琚用去医疗费用49967.16元。证据四：事故认定书，证明廖水强负事故全部责任，雷宗琚无责任。证据五：不调解通知书，证明廉江市交警大队对本案作出不予调解决定。被告廖水强辩称：当时事故发生时我已赔偿200元给原告。事故车辆购买交强险及商业险，原告的损失由保险公司负责赔偿。被告廖水强为其答辩，没有向本院提供证据。被告平安财产保险公司辩称：一、本案的肇事车辆在保险公司购有交强险以及商业三者险100万元的限额并附加购有不计免赔险，交强险应按分项限额进行赔偿，超过交强险赔偿限额部分，保险公司在商业三者险限额內根据合同约定承担保险责任。二、针对原告的具体诉讼请求，保险公司答辩如下：1、医疗费，应结合住院病历、诊断证明书、出入院记录、住院费用清单等以法定的医疗票据确定，若原告不能提供医疗费票据原件的，则不能认可原告支付了医疗费。2、住院伙食补助费，应按合理住院天数以法定标准确定。3、营养费，原告主张过高，最高不能超过500元。4、护理费，根据原告的伤情及伤残情况，其最多应按住院时间以一人护理90天每人每日不超100元确定。5、交通费，原告没有提供因住院治疗时支出交通费的发票，故对此费用不认可。6、残疾赔偿金，由法院依法认定。7、精神损害抚慰金，原告主张过高，按其伤残等级最高不应超过5000元。8、后续治疗费，应待实际发生后再另行主张，此费用已包含后续住院治疗的住院伙食补助费、营养费和护理费、交通费等等。三、根据保险法第六十六条的规定，以及交强险条款第十条第四项和商业三者险条款第二十六条第七项的约定，本案的鉴定费和诉讼费不应由保险公司承担。四、根据保险法第二十一条及商业三者险第26、第30条的规定，由于本案被告廖水强在事故发生后没有报警及向保险公司报险，被保险人或者其允许的驾驶人在事故发生后48小时内，必须通知保险人，但是廖水强一直没有报险通知保险人，其致使保险事故的性质、原因、损失程度等难以确定。比如事故发生时，廖水强存在酒驾、毒驾无法查清，因此对于造成无法确定的损失，保险公司不承担原告任何在商业三者险限额内的赔偿责任。被告平安财产保险公司向本院提供《机动车综合商业保险条款》。原、被告提供的证据经本院开庭质证（质证意见在卷）。原、被告对《司法鉴定意见书》没有异议。本院确认如下事实：被告廖水强驾驶粤Ｇ×××**号小型轿车属廖水强所有，在被告平安财产保险公司购买有交强险和商业第三者责任险（限额100万元和不计免赔险）。2018年11月15日11时30分左右，被告廖水强驾驶粤Ｇ×××**号车在青平镇政府对面德邦快递前倒车时，碰撞原告雷宗琚驾驶的二轮自行车，造成原告雷宗玛受伤的交通事故。事故发生后，原告雷宗琚到廉江金山泰华医院治疗，于2019年4月11日出院（住院147天），用去医疗费49967.16元。2019年2月12日，廉江市公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》（第44088112019000185号），认定廖水强负事故的全部责任，雷宗琚无事故责任。原告认为事故造成其医疗费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费等合计115607.16元的损失未获赔偿，于2019年5月17日诉至本院，请求处理。本案诉讼期间，原告向本院申请委托有资质鉴定机构对其伤残等级及后续治疗费进行鉴定。本院委托广东正和临床司法鉴定所进行鉴定，该所于2019年7月30日作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、评定雷宗琚的左侧股骨颈骨折手术治疗后，左髋关节活动受限，构成十级伤残；2、评定雷宗琚后续拆除左侧股骨颈骨折内固定物的治疗费用为人民币6000元。据此，原告于2019年8月2日向本院申请增加诉讼请求：伤残赔偿金21033元（42066元／年×5年×10%）、后续治疗费6000元，精神损害抚慰金7000元，其他的项目数额不变，合计152440.16元。事故发生时，被告廖水强赔偿原告200元。此外查明，原告属非农业家庭户口性质。本院认为：本案为机动车交通事故责任纠纷。廉江市公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定的事实清楚，作出的责任认定正确，本院予以确认，可作判决被告赔偿依据。根据《中华人民共和国侵权法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”，第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金、精神损害抚慰金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”，原告的要求符合法律规定，依法应予支持。事故发生在2018年11月，原告于2019年5月起诉，主张按《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》计算损失符合相关的规定，按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》(下称《解释意见》)及《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》(下称《纪要》)意见，核实原告的各项损失为：1、医疗费，根据依照《解释意见》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”的规定，根据原告提供的医疗收费票据及病人费用汇总一览表，确认医疗费49967.16元。此外，原告经司法鉴定，确定后续治疗费6000元。合计医疗费55967.16元（49967.16+6000）。2、住院伙食补助费。根据《解释意见》第二十三条“住院可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标予以确定”的规定，根据原告住院147天，当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天100元，计得14700元(100元／天×147天)。3、营养费。根据《解释意见》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”规定，医疗机构的要求原告加强营养，本院应予支持，本次事故造成原告一项十级伤残，根据《纪要》意见，按照“5000元×伤残指数”进行计算，计得500元(5000元×10%)。4、护理费。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别”及《纪要》意见的规定，医院诊断证明书注明原告住院期间两人护理，应计算两人的护理费，计得44100元（150元／天×147天×2人）。5、残疾赔偿金。原告属非农业家庭户口，根据《解释意见》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，七十五周岁以上，按五年计算”的规定，按五年计算，原告构成项十级伤残，计得残疾赔偿金21033元(42066元／年×5年×10%)。6、精神损害抚慰金。依照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果和其他因素的相关规定，确定精神损害的赔偿数额。本案交通事故造成原告一项十级伤残后果，给原告精神造成伤害，被告在本次事故中全部过错责任，原告要求被告赔偿7000元合理，本院应予支持。7、交通费。根据《解释意见》的第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关票据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”及《纪要》精神的规定，原告虽没提供有交通票据，住院期间确实需要支出一定交通费，原告请求2000元合理，本院应予支持。8、司法鉴定费2800元，根据《纪要》意见精神，该鉴定费由保险公司在对应交强险中的死亡伤残赔偿分项下赔偿。原告上述损失共计148100元（含四舍五入）。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；……”，《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金”以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规定确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍然不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，原告上列损失应由平安财产保险公司在交强险和商业险第三者责任险负责赔偿，减除被告廖水强已赔偿原告200元，尚应赔偿147900元（148100-200）。对于平安保险公司主张商业三者险的免赔问题。平安保险公司认为被告廖水强在事故发生后没有报警及向保险公司报险，根据保险法第二十一条及商业三者险第26、第30条的规定，不应承担赔偿责任。依照《中华人民共和国保险法》第十七条的规定：“订立保险合同，釆用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明;未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”。本案中，平安财产保险公司仅提交了保险条款，未能向本院提供保险合同及《机动车综合商业保险免责事项说明书》予证明其已就免责的条款向投保人明确告知说明，该免责条款不产生效力，本院对被告平安保险公司该抗辩意见不予采纳，被告平安财产保险公司应承担赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决如下：限被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司于本判决生效之日起十日内赔付给原告雷宗琚损失147900元。如被告未按本判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1674元，由原告雷宗琚负担1624元，被告廖水强负担50元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审判员  黄坤亮二〇一九年十一月五日书记员  揭宇红附法律条文及司法解释：《中华人民共和国侵权法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”，第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入……”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；……”《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规定确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍然不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”