湖北省荆门市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂08刑终228号原公诉机关湖北省荆门市掇刀区人民检察院。上诉人（原审被告人）张传涛，男，1975年11月26日出生于湖北省荆门市，汉族，高中文化，无固定职业，户籍地湖北省荆门市东宝区，住荆门市掇刀区。因涉嫌贩卖毒品罪于2018年9月27日被荆门市公安局高新区·掇刀区分局抓获，次日被该局刑事拘留，同年11月1日经荆门市掇刀区人民检察院批准逮捕，次日由荆门市公安局高新区·掇刀区分局执行。现羁押于荆门市看守所。辩护人周明学，湖北兴联律师事务所律师。湖北省荆门市掇刀区人民法院审理湖北省荆门市掇刀区人民检察院指控被告人张传涛犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2019年7月11日作出（2019）鄂0804刑初135号刑事判决。原审被告人张传涛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、贩卖毒品1、2018年7月4日，被告人张传涛卖给胡某10颗甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”），获毒资500元；同月5日，张传涛卖给胡某10颗麻果，获毒资1000元；同月16日，张传涛卖给胡某6颗麻果，获毒资300元；同月17日，张传涛卖给胡某20颗麻果，获毒资1000元；同月25日，张传涛卖给胡某20颗麻果，获毒资800元（欠200元未付）。2、2018年7月26日，被告人张传涛卖给周某3颗麻果和一小袋甲基苯丙胺晶体（俗称“冰毒”），获毒资250元；同月31日，张传涛卖给周某3颗麻果和一小袋冰毒，获毒资230元（优惠20元）；同年9月11日，张传涛卖给周某2颗麻果和一小半袋冰毒，获毒资150元；同月23日，张传涛卖给周某4颗麻果和一小袋冰毒，获毒资400元。3、2018年8月20日，被告人张传涛卖给张某2颗麻果和一小半袋冰毒，获毒资150元；9月27日，张传涛卖给张某100元的1颗麻果和一点冰毒，还未收取毒资即被抓获。综上，被告人张传涛12次向多人贩卖毒品麻果和冰毒共计约14.32克，获得毒资共计4780元。二、容留他人吸毒2018年9月27日，被告人张传涛在自己位于荆门市掇刀区白庙路凯封公寓19栋3楼左边第一个房间的暂住处，容留郭某、周某、张某、黄某、何某吸食毒品。当日17时许，民警现场查获上述吸毒人员，并搜查出属于张传涛的红色药片54颗（经称量净重5.08克），白色晶体若干（经称量净重2克）。经检验，其中均检出甲基苯丙胺毒品成份。郭某、周某、张某、黄某、何某的尿液经甲基安非他明检测结果均呈阳性。原审判决认定上述事实的证据有：1、证人郭某的证言证实：其于2018年7月底通过一个叫刘某的人认识张传涛，其知道张传涛在荆门卖麻果，他自己也吸食麻果，其找张传涛买过几次麻果，后来其也帮忙他送麻果给买家。张传涛的微信号昵称叫山大王。其从2018年9月15日开始帮忙张传涛送货给买家，大约有5次。一次是9月15日，其帮助送了4颗麻果在张传涛租住处楼下交给了一个男子，收取了200元毒资，交给了张传涛。第二次是9月16日，其帮助送了2颗麻果在张传涛租住处楼下交给了一个男子，收取了100元毒资，交给了张传涛。第三次是9月17日晚上6点多钟，其帮助送了2颗麻果在张传涛租住处楼下交给了一个男子，那男子通过微信转了100元毒资给其，其将那100元用了，之后直接给了张传涛现金。第四次是9月17日晚上12点多钟，其帮助送了3颗麻果在张传涛租住处楼下交给了二个男子，一名男子通过微信转给其150元毒资，其后来于9月24日将150元现金给了张传涛。第五次是9月20日左右，其朋友陈某3要其帮忙找张传涛买5颗麻果，其找张传涛拿了5颗麻果在他租住处楼下，陈某3说没钱，其就只卖给他1颗麻果，其让陈某3有钱了再将50元给其，结果陈某3一直未付款。其微信号是×××，昵称叫0110wk。其每次帮忙张传涛送麻果后，张传涛会给一颗麻果给其免费吸食。2019年9月27日6时许，其到张传涛位于凯丰公寓19栋3楼的租住处，给了张传涛100元现金，张传涛指着茶几上的两颗麻果让其自己吸食，其用茶几上的吸壶、锡纸吸食了一颗，剩的一颗装进了口袋。之后约过了5分钟，有一个穿黄色外套的青年男子进来找张传涛要麻果吸食，张传涛给他后，他吸食完麻果，就在房间玩手机。中午12时许，何某来找张传涛要麻果吸食。下午2时许，张某来找张传涛买麻果，说是用微信转账，后来张传涛拿了一颗麻果给他吸食；下午4时许，一个穿白色短袖的中年男子找张传涛买麻果，张传涛给了他一颗麻果，他付款50元，后来那男子用茶几上的工具将麻果吸食了。下午5时许，欧某1带着警察将其一屋人查获。2、证人欧某1的证言证实：其认识张传涛很长时间，但直到2017年12月才知道他在卖毒品。其从张传涛处购买毒品一般是麻果50元一颗，冰毒100元一小袋。其有时支付现金，大部分都是微信付款。其查看了自己的微信交易记录，确认购买毒品的微信记录一共是3100元钱。张传涛位于凯丰公寓19栋三楼左边的第一个房间是公家的房子，以前是以其的指标在单位申请居住的，2018年6月其无偿将这个房间给张传涛居住。其在自己和张传涛的住处都吸食过毒品。2018年9月26日，其到张传涛的住处购买毒品时，看见他的房间有四五个人，其买了2颗麻果和一小袋冰毒，之后回到自己住处吸食后，用微信转账了250元给他。次日下午，其准备找张传涛借船车时被民警查获，民警带着其上楼，要求其敲门将张传涛的住处门喊开。其敲门喊老三，是郭某开的门，房间里面有张传涛、郭某、周某，还有二名男子和一名女子。3、证人周某的证言证实：其于2018年4月通过“辉子”介绍认识张传涛，然后在张传涛处购买毒品，一般是麻果每颗50元，冰毒每小袋100元，小半袋是50元。经过查看微信转账记录，其确认：2018年7月26日微信转账给张传涛250元，是其向他购买3颗麻果（150元）和一小袋冰毒，张传涛送到其位于掇刀区白庙街办五一路宜家小区的住处；2018年7月31日，微信转账230元，向他购买了3颗麻果和一小袋冰毒，优惠了20元，也是他送到其居住的小区；2018年9月11日微信转账150元，是向他购买了2颗麻果和一小袋冰毒，其到黑风口派出所门口找他拿的毒品；2018年9月23日微信转账400元，是向他购买4颗麻果和一小袋冰毒，是他送货到其居住的小区。2018年9月27日8时许，其到张传涛位于凯丰公寓10栋3楼的住处，进去后看见里面有三个男子，张传涛拿出毒品吸食时，其也吸食了剩余的一颗麻果。之后其在房间玩，先后有一男一女、一个30岁左右穿粉红色针织衫的女子来房间里吸食毒品，下午张某也过来找张传涛要毒品吸食，一直到警察将全部人查获。4、证人黄某的证言证实：2018年9月27日下午3时许，其到张传涛位于凯丰公寓的住处修手机，看见3个男子和1个女子在客厅玩手机，茶几上有吸毒的工具和未烧完的麻果和冰毒，其就过去吸食了两口，之后在等待过程中被警察查获。5、证人何某的证言证实：2018年9月27日下午1时许，其到白庙路的凯丰公寓3楼找张传涛，是郭某开的门，房间内还有3名其不认识的男子。其进入房间，恰好其订的外卖送到，其吃完饭，就用茶几上的工具吸食了半颗麻果和一点冰毒。之后一直在房中玩手机，后来被警察查获。6、证人张某的证言证实：2018年7月下旬，其通过朋友李圣宝介绍认识三哥（张传涛），其得知他的微信号是山大王。李圣宝带其到张传涛居住的凯丰公寓楼下的超市，其向张传涛购买了2颗麻果和一小袋冰毒，给了他200元现金。2018年8月20日，其微信转账150元给张传涛，他在他住处楼下给了其2颗麻果和一小袋冰毒。2018年9月27日2时许，其到张传涛的住处，开门的是一个30岁左右的男子，房间里有一个女子在玩手机。其等了约20分钟，张传涛没有回来，开门的男子说帮其拿毒品，其出房间抽了一支烟，回房间看见周某也在房间里玩手机。过了一会张传涛回来，其向他购买100元的货，之后其在打游戏的时候看见茶几上有一颗麻果和一点冰毒就点火吸食了，周某也来吸食。后来玩手机的女子也来吸食毒品，期间还有一名男子进入房间。直到下午5时许全部人都被警察查获，其还没有来得及付那100元的毒资给张传涛。7、证人胡某的证言证实：其多年前就认识微信好友“山大王”，知道他卖毒品。从2018年7月开始其向他购买毒品，共有7次。第一次是2018年7月4日在石化小区向他买了10颗麻果，微信转账给他500元；第二次是同年7月5日在石化小区向他购买了10颗麻果，微信转账给他500元；第三次是7月9日晚上在车站路向他购买了20颗麻果，分两次微信转账给他1000元；第四次是7月16日在工商街凤鸣门向他购买了6颗麻果，微信转账给他300元；第五次是7月17日在车站路向他购买了20颗麻果，微信转账给他600元，后来7月19日再转给他400元；第六次是7月25日在格兰云天对面向他购买了20颗麻果，分两次微信转账给他800元，还有200元欠着未付；第七次是7月27日在天鹅广场以现金500元购买了10颗麻果。8、搜查笔录、称量笔录证实：2018年9月27日，公安机关对张传涛居住的位于荆门市掇刀区白庙路凯丰公寓19栋3楼的房间进行搜查，在茶几右角下方搜出红色药片2颗，白色晶体1小袋（净重0.1克），在茶几前的黑色腰包内的圆形小玻璃瓶内搜出红色药片7颗，一个椭圆形玻璃瓶内搜出红色药片45颗，一个圆形小玻璃瓶内有白色晶体2块（净重0.53克），一个方形塑料盒内有3小袋白色晶体（净重1.37克），一个方形塑料盒内有2袋白色晶体（净重2.28克，张传涛否认属于自己）。经称量，54颗红色药片净重5.08克。9、荆门市公安司法鉴定中心（荆）公（刑）鉴（化）字[2018]645号检验报告证实：现场搜出的红色药片和白色晶体中均检出甲基苯丙胺毒品成份。10、胡某、郭某的辨认笔录证实：胡某辨认出张传涛是出售毒品给其的微信号为“山大王”的男子；郭某辨认出陈某3是通过其向张传涛购买毒品的男子。11、湖北移动公司京山分公司提供的张传涛手机号码为135××××****于2018年9月2日至28日的通话记录证实：张传涛手机通话的相关记录情况。12、深圳市腾讯计算机系统有限公司安全管理部出具的相关微信号的注册信息及转账记录证实：张传涛贩卖毒品交易的转账记录。13、指认现场、抓获现场、称量照片、抓获、审讯、称量视频资料证实：公安机关查获吸毒人员、称量毒品及指认现场的相关事实。14、张传涛手机提取的朋友圈记录图片、微信转账记录图片、欧某1手机提取的微信转账记录图片、胡某手机提取的张传涛微信账号图片、张某、周某、胡某手机提取的购买毒品的微信记录图片证实：张某、周某、胡某向张传涛购买毒品支付毒资的事实。15、到案经过证实：张传涛被抓获归案的事实。16、户籍信息查询打印记录证实：张传涛的身份情况。17、行政处罚决定书、社区戒毒决定书、吸毒人员动态管控详细信息证实：公安机关对郭某、欧某1、周某、黄某给予行政处罚并决定对其三人强制戒毒，对何某、张某给予行政处罚的事实。18、尿液提取笔录、尿检照片、现场检测报告书、吸毒成瘾认定书证实：对郭某、欧某1、周某、黄某、何某、张某的尿液现场检测结果均呈阳性。19、掇刀石派出所出具的情况说明证实：陈某3未能到案说明情况。20、被告人张传涛对上述事实的供述和辩解。原审法院认为，被告人张传涛多次向多人贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克；容留他人吸食毒品，其行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人张传涛贩卖毒品甲基苯丙胺的数量超过十克以上不满五十克，应当在七年有期徒刑以上判处刑罚。被告人张传涛对部分犯罪自愿认罪，可以对其从轻处罚。被告人张传涛一人犯数罪，应当依法数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十四条、第六十九条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决：一、被告人张传涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年九个月，并处罚金人民币6万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币6000元。决定执行有期徒刑八年十一个月，并处罚金人民币66000元（罚金限于判决生效之日一次性缴纳）。二、对被告人张传涛的违法所得4780元予以追缴；对公安机关扣押在案的毒品等予以没收。上诉人张传涛上诉提出：1、证人郭某、张某、周某、胡某的证言不属实，与事实明显不符；2、从其住处查获的毒品是用于自己吸食的，不应认定为贩卖毒品的数量；3、请求对其从轻处罚。上诉人张传涛的辩护人提出的辩护意见是：二审期间，上诉人张传涛亲属主动代替张传涛缴纳罚金、退缴赃款，如实供述自己的罪行，可对上诉人张传涛从轻处罚。经二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。一审判决所采信的证据经一审庭审质证、认证，二审审查核实，其来源程序合法，与案件事实具有关联性，所证内容客观真实，本院依法予以确认。另查明，二审期间，上诉人张传涛亲属代替张传涛缴纳罚金66000元，退缴违法所得4780元，该事实有《湖北省罚没收入票据》2份证实。关于上诉人张传涛提出的“证人郭某、张某、周某、胡某的证言不属实，与事实明显不符”的上诉理由。经查：证人郭某、张某、周某、胡某的证言来源程序合法，与案件事实具有关联性，所证内容客观真实，且能与本案已经查证属实的定案证据相互印证，应予采信。故上诉人张传涛提出的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人张传涛提出的“从其住处查获的毒品是用于自己吸食的，不应认定为贩卖毒品的数量”的上诉理由。经查:上诉人张传涛系贩毒人员，其被抓获后，从其暂住处查获的毒品，没有证据证明其并非用于贩卖，依法应当认定为其贩卖毒品的数量。故上诉人张传涛提出的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人张传涛多次向多人贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克；容留他人吸食毒品，其行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。上诉人张传涛贩卖毒品甲基苯丙胺的数量超过十克以上不满五十克，应当在七年有期徒刑以上判处刑罚。上诉人张传涛如实供述主要犯罪事实，可从轻处罚。上诉人张传涛一人犯数罪，应数罪并罚。关于上诉人张传涛提出的“请求对其从轻处罚”的上诉理由及其辩护人提出的“二审期间，上诉人张传涛亲属主动代替张传涛缴纳罚金、退缴赃款，如实供述自己的罪行，可对上诉人张传涛从轻处罚”的辩护意见。经查，鉴于二审期间，上诉人张传涛积极退赃并缴纳罚金，认罪、悔罪态度较好，可以对其从轻处罚，本院依法对上诉人张传涛的刑期予以调整。故上诉人张传涛及其辩护人提出的请求从轻处罚的上诉理由部分成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十四条、第六十九条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持湖北省荆门市掇刀区人民法院（2019）鄂0804刑初135号刑事判决的第二项及第一项中对上诉人张传涛犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的定罪部分；二、撤销湖北省荆门市掇刀区人民法院（2019）鄂0804刑初135号刑事判决第一项中对上诉人张传涛犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的量刑部分及决定执行刑期部分；三、上诉人张传涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币60000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币6000元，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币66000元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年9月27日起至2026年9月26日止。）本判决为终审判决。审判长  李元平审判员  周 沂审判员  李东兴二〇一九年十一月二十日法官助理王波书记员罗晗