山西省隰县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）晋1031刑初53号 公诉机关山西省隰县人民检察院。 被告人杨某某，曾用名杨某，绰号“XX”，男，回族，初中文化。户籍所在地山西省临汾市吉县某村。2018年11月7日，因涉嫌贩卖毒品罪被隰县公安局刑事拘留并网上追逃，2018年12月5日被隰县人民检察院批准逮捕，2019年3月5日被抓获，2019年3月7日被隰县公安局执行逮捕。现羁押于蒲县看守所。 辩护人闫某，山西尧之天律师事务所律师。 隰县人民检察院以隰检刑一刑诉〔2019〕44号起诉书指控被告人杨某某犯贩卖毒品罪，于2019年8月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年9月6日公开开庭进行了审理。隰县人民检察院指派检察员乔冠文出庭支持公诉，被告人杨某某及其辩护人闫某到庭参加了诉讼。现已审理终结。 隰县人民检察院指控，1、2018年7月至9月期间，吉县潘某某(已起诉)通过电话与被告人杨某某取得联系后，先后20次开车前往吉县吉昌镇某村杨某某家中通过微信转账(经调取微信交易明细共计转账39440元)的方式,以1200元/克的价格向其购买海洛因约32.86克。后向隰县的贾某某、曹某、张某某等人出售。并用于自己吸食。 2、2018年期间，隰县的曹某与被告人杨某某通过电话联系后，伙同隰县龙泉镇的贾某某先后四次开车从隰县前往吉县杨某某家中，贾某某用300元现金向杨某某购买用纸包装的白色块状海洛因0.2克，购买后二人在车上吸食。贾某某共计向杨某某购买毒品海洛因约合0.8克。 3、2017年的一天，隰县的曹某与被告人杨某某通过电话联系后，伙同大宁县昕水镇的畅某某开车前往吉县杨某某家中购买毒品海洛因。畅某某用300元现金向杨某某购买毒品海洛因0.2克，后二人在杨某某家门口的树下吸食。 4、2018年夏天，隰县的曹某通过电话和被告人杨某某联系好后，先后两次开车前往吉县杨某某家中用500元现金向杨某某购买海洛因0.5克，共计向杨某某购买海洛因1克。后在回隰县的路上随机找地方停车吸食。 综上所述，被告人杨某某多次向吸毒人员潘某某、贾某某、畅某某、曹某出售毒品海洛因共计34.86克。 针对上述指控，公诉机关向法庭提供了书证、证人证言、视听资料、电子数据、被告人供述与辩解等证据予以证明，据此认为被告人杨某某多次贩卖海洛因，应当以走私、贩卖、运输、制造毒品罪追究其刑事责任。 被告人杨某某当庭对潘某某自2018年7月29日至2018年9月11日向其微信转账35笔计人民币39440元之事实予以认可；对公诉机关指控的第二起、第四起事实予以认可。对公诉机关指控的第一起、第三起事实存在异议：1、其共向潘某某贩卖毒品四次，共计4000元，3.5克，剩余三万余元系潘某某向其归还的借款；2、其与畅某某并不相识，公诉机关指控的关于畅某某的犯罪事实不存在。 辩护人对公诉机关指控被告人杨某某构成贩卖毒品罪不持异议。对起诉书指控的第二起、第四起犯罪事实无异议；对起诉书指控的第一起犯罪事实中的数量认定有异议、第三起犯罪事实不予认可。认为，1、公诉机关指控的第一起犯罪事实不清，证据不足。被告人杨某某与潘某某对贩卖毒品时间、地点、参与人员、价格、数量等供述不相吻合，未达到法律规定的一致性；电子转账只能证明二人转账次数和总金额，不能证明转账全部系毒资，无法排除双方存在借款的可能性；应按照存疑对被告人有利的原则即被告人自认的四次3.5克进行认定。2、公诉机关指控的第三起犯罪事实，只有畅某某的供述，没有其他证据相互印证，属孤证，证据不足不应认定。3、在量刑方面，被告人杨某某以贩养吸，没有主动贩卖谋利，案发后如实交代、坦白，其家属也表示愿意替被告人杨某某积极主动交纳罚金，有法定、酌定从轻情节。 经审理查明， 一、2018年7月29日至9月11日，吉县的潘某某(已判决)通过电话与被告人杨某某取得联系后，采用微信转账的方式向被告人杨某某支付毒资，共转账35笔，每笔100元至5000元不等，计39440元。每次支付毒资后，潘某某便前往被告人杨某某处取回毒品海洛因，共计35次。后向张某某、贾某某、曹某等吸毒人员出售及自己吸食。 二、2018年期间，贾某某认识被告人杨某某后，通过电话联系，先后四次同曹某向被告人杨某某购买海洛因，每次0.2克，支付毒资300元，共计向被告人杨某某购买毒品海洛因0.8克，支付毒资1200元。 三、2018年夏，吸毒人员曹某通过电话联系，两次开车前往被告人杨某某家中购买海洛因，共计向被告人杨某某购买海洛因1克，支付毒资1000元，均在返程途中吸食。 综上所述，被告人杨某某共向吸毒人员潘某某、贾某某、曹某出售毒品海洛因41次，可查明毒品重量为1.8克，违法所得41640元。 上述事实，有下列经法庭质证、认证的证据予以证明： 1、杨某某常住人口基本信息，证明：被告人杨某某身份情况。 2、前科劣迹调查表，证明：2014年7月3日杨某某因吸食毒品被吉县公安局处以行政拘留十五日。 3、潘某某辨认笔录，证明：向潘某某贩卖毒品的“XX”系杨某某。 4、微信截图、支付账号查询截图，证明杨某某微信昵称“奋斗”，号码为155****7650，绑定尾号为20273的农业银行卡开户名系吴某 5、微信聊天截图，证明：2018年7月至9月期间，潘某某为购买毒品向杨某某微信转账35笔，计39440元。 6、潘某某讯问笔录，证明：其通过曹某介绍认识杨某某，并通过微信转账在其处购买海洛因；贾某某、曹某均在杨某某处购买过海洛因;曹某、贾某某、张某某均通过其在吉县购买过海洛因，数量记不清了，均是通货，买下后一起吸食；通货每克200至300元，纯货每克1100至1200元；其买下纯海洛因后，再买脑复康、氯氮平等药配成面面吃；微信转账中有不超过7000元系其付杨某某购买摩托车钱款；每转一次账就去杨某某处取一次毒品。 7、贾某某询问笔录，证明：杨某某，外号“XX”，回民，住吉县回民村，经曹某介绍认识，其与曹某在“XX”处购买海洛因四次。每次0.2克，300元，共计0.8克，1200元。 8、曹某询问笔录，证明：杨某某，吉县人，外号“XX”，贩卖纯海洛因；2018年夏，其从杨某某处共购买了2次海洛因，花了1000元，共计1克。 9、张某某询问笔录，证明：其吸食的毒品类型是海洛因，毒品来源于吉县的潘某某，每包0.2克左右，价格300元、350元不等，司某、贾某某、曹某均在潘某某处购买过海洛因，其和司某去过一、两次；2018年期间从大宁的畅某某手中买过，买过三、四次，去过他家一次，每次买0.2克左右，350元。 10、司某询问笔录，证明：2017年9月份其找潘某某买过海洛因，和张某某一起去买过一次，剩下的均是其一个人去的。 11、吴某询问笔录，证明：其系杨某某妻子，杨某某手机号系155****7650与130****7633，微信名系“奋斗”，绑定银行卡系其农业银行卡，尾号系20273。 12、杨某某供述与辩解，证明：其系回族人，微信昵称“奋斗”，微信绑定其妻吴某的农行卡，贩卖的是纯海洛因；2018年8、9月开始陆续给潘某某、曹某卖过三、四次；曹某带着贾某某向其买过三、四次；2019年7月3日讯问笔录中，其供述与潘某某之间的银行交易流水均系潘某某向其支付的购买海洛因钱，其手中的海洛因是向吉县一个叫“老大”的人买的。 本院认为，被告人杨某某明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。其多次向多人贩卖毒品，情节严重。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人杨某某当庭对公诉机关指控其向潘某某贩卖毒品20次、32.86克的犯罪事实予以否认，仅认可4次、3.5克，并称，其余微信转账系潘某某向其偿还借款。辩护人认为，公诉机关指控的被告人杨某某贩卖给潘某某的毒品次数以及克数均事实不清，证据不足。经查，公诉机关以转账总金额39440元除以每克均价1200元认定贩卖毒品数量，以转账天数认定贩卖次数，不符合刑事证据确实、充分的要求，该辩解理由成立。被告人杨某某在侦查机关讯问笔录中，对潘某某给其微信转账均系用于购买毒品之事实予以认可，且与潘某某讯问笔录中对该事实的陈述一致，侦查机关讯问程序合法，无刑讯逼供行为，被告人杨某某不能合理说明翻供理由;其当庭关于潘某某向其偿还借款的供述，与潘某某陈述的支付摩托车款相互矛盾，无法印证，且在微信转账交易过程中，二人对借款及偿还摩托车款均无相关陈述，再无其他证据印证，本院不予采信。潘某某证明每转一次账就去被告人杨某某处取一次毒品，转账次数即交易次数，该证言与潘某某在侦查阶段的讯问笔录及被告人杨某某在侦查阶段的供述可以相互印证，本院予以确认。被告人及其辩护人对公诉机关指控的第三起向畅某某贩卖毒品之事实不予认可，经査，该起事实仅有畅某某讯问笔录，无其他证据印证，不予认定。被告人杨某某当庭认罪，可酌情从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十四条，最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决如下： 一、被告人杨某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。 (刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月5日起至2026 年3月4日止。） （罚金于本判决生效之日起十日内一次性缴清。） 二、追缴被告人杨某某违法所得人民币四万一千六百四十元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省临汾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本九份。 审 判 长  常海燕 审 判 员  刘文博 人民陪审员  刘春明 二〇一九年十一月十四日 书 记 员  任 盈