陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院 民 事 判  决 书 （2019）陕01民终12013号 上诉人（原审被告，反诉原告）：曹某某，男，1971年12月22日出生，汉族，住西安市灞桥区十里铺。委托诉讼代理人：宋姣，陕西秦中律师事务所律师。被上诉人（原审原告，反诉被告）：饶某某，男，1955年1月7日出生，汉族，住陕西省西安市碑林区XX道XX号。委托诉讼代理人：吕梁，陕西科泽律师事务所律师。上诉人曹某某因与被上诉人饶某某健康权纠纷一案，不服西安市新城区人民法院（2018）陕0102民初5188号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，2017年11月11日16时30分许，在西安市新城区XX路南口，饶某某与曹某某因三轮车停放问题，发生口角，继而曹某某将饶某某的左眼用拳头打伤，事发后，饶某某被送往西安市第四医院，医院诊断：左眼钝挫伤，眼睑裂伤术后，结膜下出血；外伤性扩瞳症、视神经挫伤；外伤性眼眶骨折、内直肌挫伤。后在陕西省第二医院、西京医院、西安交通大学第二附属医院门诊治疗，共花费医疗费5541.59元。2017年11月12日，西安市公安局新城分局对曹某某作出新公（长西）行罚决字【2017】1361号行政处罚决定书，给予曹某某行政拘留十日，并处罚款伍佰元的行政处罚，该行政决定书向曹某某送达，曹某某签字确认。庭审中，饶某某伤情经法院委托陕西西安中恒法医司法鉴定所进行鉴定，出具陕中恒鉴定所【2019】临鉴字109号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人饶某某此次损伤致左眼视神经损伤，左眼视力0.02呈盲目4级属八级伤残。2、被鉴定人饶某某的误工期限建议为120日。3、被鉴定人饶某某的护理期建议为45日。4、被鉴定人饶某某的营养期建议为45日。饶某某支付鉴定费1560元。饶某某于2018年7月18日起诉至西安市新城区人民法院提出诉讼请求：1.依法判令曹某某赔偿饶某某医疗费5541.59元、误工费22068.97元、护理费4500元、营养费1350元、交通费398.80元、精神损害抚慰金3000元、伤残赔偿金159931.2元、鉴定费1560元、共计198350.53元。2.本案的诉讼费由曹某某承担。事实理由：2017年11月11日16时30分许，在西安市新城区XX路南口，饶某某与曹某某因三轮车停放问题，发生口角曹某某将饶某某左眼打伤，致饶某某受伤。饶某某随后入西安市第四医院、西京医院、交大二院、省第二人民医院、南郑县濂水镇卫生院，诊断证明书记载：左眼睑裂伤、左眼球结膜下出血、左眼外伤性扩曈症、左眼眶壁骨折、左眼内直肌挫伤、左眼视神经挫伤。曹某某在接受公安机关询问时，承认自己的违法事实。综上，饶某某为维护自身合法权益无奈诉至贵院。曹某某辩称，与饶某某互殴，其造成的损失比对方更多，饶某某故意制造事端，无事生非，一切损失应自行承担，曹某某不予承担，曹某某经济困难，请求法院酌情处理。曹某某向一审法院提出反诉请求：1.请求判令饶某某承担扣押曹某某电动三轮车45天的损失13500元；2.请求判令饶某某承担咬伤曹某某的疫苗注射费3600元。事实理由：2017年11月11日18时30分左右，在西安市新城区XX路南口，饶某某倒推三轮猛撞于曹某某并挥拳狂打，曹某某好言相劝，但饶某某不但不听用力过猛摔倒在地，眼部受伤，紧接着双手抱曹某某左腿狠狠死咬，导致曹某某腿部咬伤，经医院证明需24小时内注射狂犬疫苗，花费3600元。2017年11月11日，扣押曹某某电动车45天，每天损失300元，共计13500元。饶某某侵犯曹某某合法权益，现诉至贵院。饶某某辩称，未咬曹某某，不应承担任何损失赔偿，公安机关行政处罚决定书中未提到饶某某有侵害曹某某合法权益的行为。其未扣押曹某某电动车，不应赔偿误工损失，不同意曹某某的反诉请求。一审法院认为，公民的生命健康权依法受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，曹某某与饶某某因琐事发生纠纷，双方应采取正当途径解决。曹某某将饶某某踹倒在地，致饶某某受伤，曹某某应承担侵权责任。对于饶某某要求的医疗费5541.59元、护理费4500元、营养费1350元、精神损害抚慰金3000元，符合法律规定，一审法院依法予以支持。饶某某要求的误工费22068.97元，其提供误工损失依据不足，参照2018年陕西省私营单位就业人员年平均工资40783元计算，每天111.73元，误工期120日，应为13407.6元；关于饶某某要求的伤残赔偿金159931.2元，饶某某为农村户籍，未有城镇居住相关依据，应按农村居民计算伤残赔偿金，其1955年1月7日出生，现64岁，伤残赔偿金应为11213*【20-（64-60）】*30%=53822.4元；关于饶某某要求交通费398.8元，系此次事故处理及饶某某治疗产生的必要支出，该数额一审法院酌定为200元。曹某某反诉称饶某某咬其致伤，未提供充分证据，故对其辩称依法不予采信。其反诉要求的疫苗注射费3600元，未提供医疗费票据，一审法院依法不予认可。另其要求饶某某扣押电动车造成的误工损失13500元，依据不足，一审法院依法不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四之规定，判决如下：一、曹某某于本判决生效后十日内赔偿饶某某医疗费5541.59元、护理费4500元、误工费13407.6元、营养费1350元、伤残赔偿金53822.4元、精神损害抚慰金3000元、交通费200元等共计81821.59元。二、驳回饶某某其余诉讼请求。三、驳回曹某某的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费1742元，由曹某某承担；反诉案件受理费114元，由曹某某承担。宣判后，曹某某不服，向本院提起上诉称，一审判决认定事实错误。一、案涉纠纷是饶某某引起的，其对纠纷的发生存在过错，曹某某是自卫。饶某某因停放三轮车问题与曹某某发生言语争执，后饶某某首先击打曹某某，曹某某无奈自卫，饶某某又将曹某某的左腿咬伤，曹某某前往西安市北方医院诊断为人咬伤（3级）。被害人对事故的发生有过错的应当自行承担不利后果。一审法院未调取监控视频来确定事故发生的前因后果，也没有划分责任比例，径行判决曹某某承担责任，属于事实认定错误。二、本案司法鉴定意见书未就曹某某的行为与饶某某的损害后果之间是否具有因果关系进行鉴定，不得作为认定曹某某承担责任的依据。鉴定意见仅就案涉事故最终的后果进行了鉴定，没有对损伤与残疾后果之间以及可能存在原有旧伤情况下损伤与残疾后果之间的因果关系进行鉴定，该鉴定意见不完整，没有考虑饶某某在案涉事件发生过程中存在过错的事实，也没有对曹某某在案涉事件发生中的参与度和原因力进行判断。三、因饶某某原因导致本次事故发生，造成曹某某车辆被扣押，需要注射疫苗，饶某某应当向曹某某赔偿损失。上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回饶某某的诉讼请求；2、改判饶某某赔偿曹某某因扣押电动三轮车45天造成的误工损失13500元，被咬伤疫苗注射费3600元。饶某某辩称，一、涉案纠纷由曹某某引起，应由其承担侵权责任。二、饶某某未扣押曹某某电动车，也未咬伤曹某某。曹某某也未提交证据证明前述事实。三、鉴定费用1560元应由曹某某支付。综上，请求驳回上诉。本院经审理查明，饶某某称，因曹某某被拘留，其将曹某某的车子放到了寄存处。后来曹某某被拘留完出来后过了3—5天，来找其要车子，寄存车的人要200元寄存费，曹某某不给，其给了之后把车子取出来之后放在亲戚家了。因为要向曹某某要回替他付的200元寄存费，所以没有立即把车子给曹某某，后到2017年12月12日把车子给了曹某某。曹某某至今没有将其代付的200元存车费还给其。曹某某称，其被拘留完出来后，先找饶某某要车，饶某某不给，就又去了派出所，派出所让其找饶某某，但其回老家了大半个月，后来回到西安后，又找饶某某要车，他还是不给，最后是长乐西路派出所的民警跟饶某某说了要把车归还给我，饶某某才于2017年12月12日把车子给我。饶某某交纳鉴定费1560元。一审判决认定事实属实。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，曹某某和饶某某因三轮车停放问题发生口角，继而曹某某将饶某某的左眼用拳头打伤，曹某某应就饶某某被打伤产生的损失承担赔偿责任。饶某某与曹某某发生口角，对纠纷的产生也有过错，故可以减轻曹某某的责任。本院酌情认定由曹某某承担80%责任，饶某某承担20%。一审判决认定由曹某某承担全部责任不妥，应予变更。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。曹某某上诉认为其被饶某某咬伤，没有提供证据予以证明，不予采信，故对曹某某要求饶某某承担其因咬伤而注射疫苗产生的费用3600元，不予支持。曹某某认可其于2017年12月12日取回自己的车子，曹某某自认在拘留结束后又回老家大半个月。曹某某、饶某某于2017年11月11日发生纠纷，曹某某于2017年11月12日至11月22日被公安机关拘留，拘留结束后曹某某又回老家大半个月。因此，曹某某是因拘留和回老家而没有用车子营业，曹某某称是饶某某扣押车子45天导致其产生误工损失，没有依据，不予采信。曹某某关于饶某某应向其赔偿车辆扣押产生的误工费13500元的上诉请求，不予支持。曹某某没有提交证据证明饶某某的左眼在本案纠纷之前存在旧伤，而鉴定意见系经一审法院委托作出，曹某某未提供充分证据证明该鉴定意见存在《民事诉讼证据规定》第二十七条规定的四种情形，也未提出补充鉴定或重新鉴定的申请，根据《民事诉讼证据规定》第七十一条规定，人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力，故一审法院采信该鉴定意见，并无不当。综上，曹某某关于划分责任比例的上诉理由成立，其余上诉理由均不成立。据此，一审判决应予变更。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市新城区人民法院（2019）陕0102民初5188号民事判决第二项、第三项；二、变更西安市新城区人民法院（2019）陕0102民初5188号民事判决第一项为：曹某某于本判决生效后十日内赔偿饶某某医疗费5541.59元、护理费4500元、误工费13407.6元、营养费1350元、伤残赔偿金53822.4元、精神损害抚慰金3000元、交通费200元等共计81821.59元的80%，即65457.27元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉案件受理费1742元，由曹某某负担1394元，由饶某某负担348元；鉴定费1560元，由曹某某负担；反诉案件受理费114元，由曹某某负担。二审案件受理费2273元，由曹某某负担（予以免交）。本判决为终审判决。  审 判 长  董    凡审 判 员  肖 晓 通审  判  员  辛   娟 二○一九年十一月十二日  书 记 员  杨 洁 珊 1