浙江省诸暨市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0681民初17339号 原告：祥生地产集团有限公司诸暨销售分公司，住所地诸暨市暨阳街道苎萝东路195号祥生新世纪广场祥生商贸综合楼十四层。 负责人：毛艳红。 委托诉讼代理人：蹇迪，系公司员工。 委托诉讼代理人：丁林阳，浙江振邦律师事务所律师。 被告：钱浙平，女，1980年7月20日出生，汉族，住诸暨市。 委托诉讼代理人：毕艳玉，浙江永大（绍兴）律师事务所律师。 原告祥生地产集团有限公司诸暨销售分公司（以下至判决主文前简称祥生地产公司）与被告钱浙平劳动争议一案，本院于2019年10月23日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月11日公开开庭进行了审理。原告祥生地产公司的委托诉讼代理人蹇迪、丁林阳、被告钱浙平的委托诉讼代理人毕艳玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 祥生地产公司向本院提出诉讼请求：1.判令祥生地产公司无须支付钱浙平2019年1月至6月的提成差额56891.38元；2.判令钱浙平赔偿祥生地产公司损失3500元。事实与理由：2017年2月1日诸暨祥生新合置业有限公司与钱浙平签订《祥生集团（房地产）劳动合同书》，约定月基本工资为3000元，以后根据内部工资分配办法调整其工资；绩效工资根据被告的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配考核确定；钱浙平擅自离职应赔偿损失，损失无法确定时，以钱浙平最后一个月的工资作为赔偿款。2017年8月1日，祥生地产公司与钱浙平签订《劳动合同补充协议》，明确钱浙平因工作需要由诸暨祥生新合置业有限公司调入祥生地产公司，工作岗位为渠道组长，薪酬待遇为3000元/月，其他规定仍按2017年2月1日签订的劳动合同相关条款执行。2019年6月9日，钱浙平因自身原因向祥生地产公司提出辞职申请，2019年7月1日起,钱浙平擅自离职，不再至祥生地产公司工作。2019年4月以前钱浙平底薪为2000元，达标提成方案为“市场按千分之二、房票按千分之一点三计提”，祥生地产公司以公示墙形式明确每月考核指标，渠道专员当月只发放总业绩提佣部分60%提成，剩余40%留作年底考核，若离职则40%不予发放。2019年6月10日祥生地产公司通过OA系统发布新的提成方案，即《祥生地产集团营销系统佣金管理制度》，自2019年5月起按新提成方案核算提成。2019年1-4月钱浙平总提成106154.05元，剩余40%即42461.62元未发放。2019年5月按照新的提成方案奖金25439元，2019年5、6月组合底薪7000元均发放完毕。浙诸暨劳人仲案（2019）546号裁决认为祥生地产公司未提供40%年底考核具体办法和考核不合格应当被扣减提成的依据，且2019年5月开始执行的新的提成分配方案未经民主程序，不宜适用本案，裁决祥生地产公司支付钱浙平2019年1月至6月提成差额56891.38元。祥生地产公司认为，祥生地产公司已在劳动合同中与钱浙平约定根据内部工资分配办法调整其工资，绩效工资根据钱浙平的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定。祥生地产公司已对内部考核办法予以公示，60%每月发放至个人，40%仍属年度总业绩提佣部分，明确离职人员剩余40%提成不予发放，离职与否即为年底剩余40%发放与否的考核依据。且提成方案属公司内部经营管理事务，公示即对员工发生效力，祥生地产公司的提成方案自始即通过公示方式公布，若不予认可祥生地产公司5月开始执行的新提成方案，原提成方案也应属无效，不存在新老提成方案差额补足问题。钱浙平虽于2019年6月9日提交辞职申请，但在未满30天的情况下，于2019年7月1日起，在未履行请假手续的情况下擅自离职，无故旷工超过5日，违反了《祥生地产集团考勤与休假规定》和《劳动合同书》的规定，祥生地产公司有权要求钱浙平赔偿损失。 钱浙平辩称，1.用人单位可根据考核情况对劳动者调薪，系用人单位的自主经营权与管理权，但应有经民主程序制定的相应规章制度规定，并向劳动者公示或告知。钱浙平主张的56891.38元由两部分组成，2019年1月—4月剩余部分42461.62元及2019年5月提成差额19429.76元-5000元。（1）关于2019年1月-4月剩余提成42461.62元，祥生地产公司认为不发放理由为内部考核办法明确规定对于离职人员，该剩余40%提成不予发放，且该考核办法已进行公示。但钱浙平认为，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。现祥生地产公司不能提交证据证明考核方案的内容及该方案已经民主程序讨论决定、钱浙平已签字确认且钱浙平不符合考核规定，故祥生地产公司应按照劳动合同约定向钱浙平支付剩余40%部分提成。（2）关于2019年5月提成差额19429.76元部分。现祥生地产公司未提供证据证明该制度已经按照劳动合同法第四条的规定，经职工代表大会或者全体职工讨论通过。故祥生地产公司2019年5月通过OA系统公布的新的提成方案即《祥生地产集团营销系统佣金管理制度》不适用于钱浙平2019年5月的提成制度。2.祥生地产公司第二项诉讼请求无事实及法律依据，不属于法院本次审理范围或应予驳回该项诉讼请求。（1）根据劳动法及其他相关法律的规定，劳动争议案件适用仲裁前置程序。当事人对仲裁裁决不服的，再向人民法院提起民事诉讼。祥生地产公司提起该项诉讼请求，属于劳动争议中解除劳动合同的情形，故应当先向劳动人事争议仲裁委员会提出；（2）即使该项诉请属于法院在本案中的审理范围，祥生地产公司应提供证据证明造成了损失及损失数额。 祥生地产公司围绕其诉讼请求向本院提交了如下证据： 1.劳动合同及补充协议1份，证明祥生地产公司已在劳动合同中与钱浙平约定根据内部工资分配办法调整工资，绩效工资根据钱浙平的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定，钱浙平擅自离职应赔偿祥生地产公司的损失，损失无法确定时，以最后一个月的工资作为赔偿款。经质证，钱浙平对真实性无异议，但认为工资应当以货币形式按月支付，不得克扣或无故拖欠，双方劳动合同约定的赔偿情形不是法律允许克扣或拖欠的法律情形，即使钱浙平未提前通知祥生地产公司离职，祥生地产公司也应当以钱浙平给其造成的实际经济损失申请劳动仲裁。本院对该份证据予以确认并在卷佐证。 2.公司名称变更信息1份，证明本案原告为劳动合同补充协议签订主体浙江祥生房地产开发有限公司诸暨销售分公司。经质证，钱浙平对该证据无异议。本院对该份证据予以确认并在卷佐证。 3.关于祥生地产诸暨渠道部2019年度2月月度销售目标任务的通知1份，证明祥生地产公司已将内部考核办法予以公示，60%每月发放至个人，40%仍属年度总业绩提佣部分，明确离职人员剩余40%提成不予发放。经质证，钱浙平对该份证据三性均有异议。该份文件系祥生地产公司单方面制作，真实性不予认可。该份文件应经公示公告并经钱浙平签字确认，而钱浙平未看到该份文件，故钱浙平剩余1月到4月的40%部分应予发放。本院认为，该份证据系祥生地产公司单方制作，且钱浙平不予认可，故对其不予确认。 4.《祥生地产集团营销系统佣金管理制度》1份，证明根据2019年5月开始实施的新提成计算方案，5-6月祥生地产公司应支付钱浙平佣金提成为25439元。两个佣金支付制度均是公司内部考核制度，新制度没有降低劳动者的绩效工资，新制度是按照多劳多得的阶梯方案，未侵害薪酬利益。经质证，钱浙平对其真实性无异议，但认为还要证明该通知已经过职工代表大会讨论通过，且经过公示，并经钱浙平确认同意。对本院对该份证据的真实性予以确认，对其证明目的将结合庭审陈述及其他证据予以综合认定。 5.工资条1份、2019年5-6月销售提成计算明细1份，证明祥生地产公司已向钱浙平支付5、6月销售提成25439元，并支付了相应基本工资。经质证，钱浙平对其真实性无异议。本院对该组证据予以确认并在卷佐证。 6.打卡时间表、祥生地产集团考勤与休假规定，证明钱浙平从2019年7月1日起开始旷工，旷工超过5个工作日，祥生地产公司有权解除合同并要求赔偿损失。经质证，钱浙平对其真实性无异议，其他意见与证据1的质证意见一致。本院对该份证据予以确认，对其证明目的将结合庭审陈述及其他证据予以综合认定。 7.仲裁裁决书1份，证明仲裁裁决祥生地产公司支付钱浙平2019年1月至6月提成差额56891.39元。经质证，钱浙平对其真实性无异议。本院对该份证据予以确认并在卷佐证。 8.证人寿某、赵某的证言，证明祥生地产公司的员工均知晓《关于祥生地产诸暨渠道部2019年度2月月度销售目标任务的通知》中剩下的40%的销售提成留作年底考核发放，且只对在职人员发放，离职人员不予发放。经质证，祥生地产公司对证人的证言无异议；钱浙平对证人的证言真实性有异议。本院认为寿某、赵某均为祥生地产公司的在职员工，和祥生地产公司存在利害关系，故对其证言不予确认。 本院为查明事实，依法出示 9.诸暨市劳动人事争议仲裁委员会案涉卷宗（包括申请登记表、申请书、在仲裁中祥生地产公司、钱浙平提供的所有证据、诸暨市劳动人事仲裁委员会庭审笔录、仲裁裁决书）经质证，双方当事人对上述证据无异议，本院予以确认并在卷佐证。 经审理，本院查明的事实如下： 2017年2月1日，钱浙平和诸暨祥生新合置业有限公司签订了《祥生集团(房地产企业)劳动合同书》，约定月基本工资为3000元，以后根据内部工资分配办法调整其工资;绩效工资根据钱浙平的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定。2017年8月1日，钱浙平和祥生地产公司签订了《劳动合同补充协议》，明确钱浙平因工作需要，由诸暨祥生新合置业有限公司调入祥生地产公司，钱浙平工作岗位为渠道组长，薪酬待遇为3000元/月，其他规定仍按双方2017年2月1日签订的劳动合同的相关条款执行(双方当事人确认钱浙平2019年4月份及以前的底薪为2000元/月)。2019年6月9日，钱浙平因自身原因向祥生地产公司提出辞职申请，其上级金子龙在离职报告上签署同意意见并签字，钱浙平亦和相关人员办理了工作交接。在办理离职交接手续时，祥生地产公司要求钱浙平签署一份《辞职声明函》，确认“一切费用均已结清，无异议，本人确认在劳动关系存续期间及劳动关系的解除不存在任何争议，并自愿放弃基于劳动合同的一切权益”，钱浙平未签署该份协议。2019年7月1日起，钱浙平未再到祥生地产公司打卡上班。 还查明，钱浙平在完成月度考核任务的基础上，提成方案为“市场按千分之二、房票按千分之一点三计提，先按60%绩效考评发放，余下40%到年终发放”。2019年1-4月，钱浙平经手的房款总金额为52718509元，每月任务达标，提成佣金106154.05元(不含套数奖)，已经发放63692.43元，尚有42461.62元未发放。 又查明，2019年6月10日，祥生地产公司通过OA系统公布《祥生地产集团营销系统佣金管理制度》，明确渠道人员的薪资由底薪和佣金两部分组成，底薪包括固定工资和星级补贴;渠道佣金包括来访奖励、办卡奖励及成交佣金(渠道平均提点0.25％)，佣金发放分别在网签和全款到账后，网签之后根据首付款比例发放(最高发放比例不得超过50％)，剩余部分全款到账后发放。同时该制度中规定离职人员已经签协议但未签合同的，来访办卡奖励正常发放，无佣金计提;已签合同但未全额汇款的，首付款部分佣金按规则计提;已签合同并全额汇款的，佣金正常计提;被开除的员工佣金一律不予发放。 另查明，2019年5月，钱浙平经手的房款总金额为22432381元，总提成依照原提成方案应为44864.76元。现祥生地产公司已依照新的提成方案核定并发放给钱浙平提成（奖金）为25439元，差额为19429.76元。2019年5月、6月，祥生地产公司还按照3500元/月固定工资、1000元/月星级补贴计发钱浙平底薪，较2019年4月以前的底薪标准增发共5000元。 本院认为，劳动合同最主要的权利义务关系为劳动者提供劳动，用人单位支付劳动报酬。钱浙平自2019年7月1日起未再到祥生地产公司工作，祥生地产公司亦未再支付劳动报酬。钱浙平在2019年6月9日已经向祥生地产公司提出了书面的离职申请，且得到了上级的同意，并办理了相关的工作交接。故钱浙平要求确认双方的劳动关系自2019年7月1日解除符合客观实际，本院予以支持。 用人单位应当按照劳动合同和国家法律规定向劳动者按时足额支付工资。钱浙平的薪酬包括底薪和佣金提成，2019年1-4月，钱浙平佣金提成为106154.05元，已经发放63692.43元，尚有42461.62元未发放。但祥生地产公司认为按照《关于祥生地产诸暨渠道部2019年度2月月度销售目标任务的通知》，60%佣金在当月发放，剩余40%留作年底考核发放，如果离职，则不发放。审理中，祥生地产公司未提供有力证据证明《关于祥生地产诸暨渠道部2019年度2月月度销售目标任务的通知》是现行有效且有拘束力的内部制度，故应当承担举证不能的后果，即支付给钱浙平2019年1-4月剩余的佣金42461.62元。 2019年5月，钱浙平经手的房款总金额为22432381元，钱浙平的总提成依照原提成方案应为44864.76元。祥生地产公司认为，按照《祥生地产集团营销系统佣金管理制度》规定的新提成方案，钱浙平的佣金提成为25439元，且已经发放。本院认为，根据劳动合同法规定，用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。故佣金提成方案变化这类关乎劳动者薪酬的重大事项应当履行上述法定程序。本案中，祥生地产公司没有证据证明《祥生地产集团营销系统佣金管理制度》已经职工代表大会或者全体职工讨论通过，故本院认为该制度对钱浙平不具有约束力，祥生地产应当按照原先的佣金计提方案发放钱浙平2019年5月佣金计44864.76元，扣除已经支付给钱浙平的25439元，尚应支付19429.76元。另，2019年5-6月，祥生地产公司给钱浙平增发了底薪5000元，亦应当扣除。以上，经本院核算，祥生地产公司尚应在年底发放员工年终奖金时支付钱浙平佣金提成56891.38元（42461.62元+19429.76元-5000元）。祥生地产公司请求判令其无须支付钱浙平2019年1月至6月提成差额56891.38元，无事实和法律依据，本院不予支持。 祥生地产公司以钱浙平旷工为由要求钱浙平赔偿损失3500元，本院认为，劳动争议依法需履行仲裁前置程序，祥生地产公司仅在劳动仲裁的答辩环节中提出该点意见，但是未在劳动仲裁中提出正式的仲裁请求，故应当现行向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，而非本案审理的内容，本院予以驳回。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第二十九条、第三十条规定，判决如下： 一、确认原告祥生地产集团有限公司诸暨销售分公司与被告钱浙平的劳动关系于2019年7月1日解除； 二、原告祥生地产集团有限公司诸暨销售分公司应支付被告钱浙平提成差额计人民币56891.38元，款限本判决生效之日起三十日内付清； 三、驳回原告祥生地产集团有限公司诸暨销售分公司的诉讼请求； 四、驳回被告钱浙平的其余仲裁请求。 案件受理费10元，依法减半收取5元，由原告祥生地产集团有限公司诸暨销售分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审判员  何婧 二〇一九年十一月十八日 法官助理郭芳琼 书记员谢周成