陕 西 省 渭 南 市 中 级 人 民 法 院   民事判决书   (2019)陕05民终2118号     上诉人（原审被告）：渭南文旅酒店餐饮管理有限公司湭河轩文化餐厅分公司。住所地：渭南市临渭区。   负责人：王苑君，系公司总经理。   委托诉讼代理人：李选举，华阴市148法律服务所法律工作者。   被上诉人（原审原告）：王秋会，女，1963年5月3日出生，汉族，住渭南市临渭区，农民。    委托诉讼代理人：田鹏，渭南市148法律服务所法律工作者。   上诉人渭南文旅酒店餐饮管理有限公司湭河轩文化餐厅分公司（下称湭河轩餐厅）因与被上诉人王秋会提供劳务者受害责任纠纷一案，不服渭南市临渭区人民法院(2019)陕0502民初722号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人湭河轩餐厅委托诉讼代理人李选举，被上诉人王秋会及其委托诉讼代理人田鹏均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   湭河轩餐厅上诉请求：1、依法撤销一审判决；2、改判由双方平分被上诉人医疗费损失9732.2元；3、驳回被上诉人的其他诉请；4、一、二审诉讼费由双方平均承担。事实和理由： 1、一审判决表明，本案属双方当事人均无过错的意外事故。因此，应适用最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第一百五十七条规定的无过错补偿责任或者适用《中华人民共和国侵权责任法》第二十四条规定的双方均无过错分担责任。不应适用最高院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》。2、被上诉人患有高压达165汞柱的高血压病，由于下班后前往更衣室途中高血压病发作，致其摔倒在距洗碗处约35米的餐厅高档防滑地面上造成骨折，属意外事故。3、一审在未经劳动能力鉴定的情形下，将被上诉人丈夫王某某的三级伤残径行认定为完全无劳动能力，并据此计算赔偿金14644元不能成立，因为三级伤残并不能与完全丧失劳动能力划等号。4、一审以被上诉人提供的租赁期限于2015年1月4日期满的租房合同为依据，给被上诉人及其丈夫一律按城镇标准计算赔偿金违法。因该合同的租赁期限表明，在事发时被上诉人及其丈夫已经离开该出租房四年，所以该居住情形不符合以城镇标准计算的规定。综上，应支持上诉人的上诉请求。   被上诉人王秋会辩称，1、上诉人认为本案属双方当事人均无过错的意外事故及应适用的法律错误。本案应适用过错责任原则，一审适用法律正确。2、上诉人认为事故是因被上诉人患高血压病引起眩晕跌倒所致的说法不能成立。被上诉人从无高血压病，一次血压异常不能认定患有高血压。3、上诉人认为王某某的三级残疾未经鉴定，不能和完全丧失劳动能力划等号错误。王某某有残疾证，无需鉴定，根据劳动部相关规定，劳动能力分为十级，其中1-4级为完全丧失劳动能力。4、上诉人依据房屋租赁合同认为被上诉人在该房居住五年即离开无依据，被上诉人在合同期满后一直租用房屋至今。应维持一审判决。   王秋会向一审法院起诉请求：1、判令湭河轩餐厅赔偿王秋会住院期间医疗费16694.95元，误工费12600元，护理费9000元，住院伙食补助费550元，残疾赔偿金66638元，继续治疗费8000元，被扶养人生活费（配偶）14644元，精神损害抚慰金3000元，合计131126.95元；2、鉴定费和诉讼费由湭河轩餐厅承担。   一审法院认定事实：2018年5月3日王秋会应聘为湭河轩餐厅洗碗工，期间在前台从事洗碗工作至11月29日，12月1日被调整到后厨洗碗。期间的工资除5、6月份及12月份的工资由湭河轩餐厅现金发放外，其他几个月的工资均由湭河轩餐厅通过转账给付王秋会。2018年12月5日晚10时下班时，王秋会从后厨穿过餐厅到更衣室换衣服，因所穿雨鞋带水在餐厅滑倒致伤，当晚被送往渭南市骨科医院住院治疗9天，花去医疗费16694.95元，经合疗报销后王秋会承担了1732.2元的医疗费。2019年1月14日王秋会出院，诊断为：右侧桡骨远端骨折、高血压。后经双方协商未达成意见，王秋会提起诉讼。一审审理中，王秋会申请伤残等级、后续医疗费及误工、护理期鉴定。2019年4月12日，陕西公正司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，结论为：王秋会右腕关节损伤属十级伤残；后续医疗费预计8000元；误工期180日、护理期60日（包括住院期间已发生的误工及护理期）。又查，2018年湭河轩餐厅与郭某某签订了一份《酒店后厨承包合同》，湭河轩餐厅为甲方，郭某某为乙方。双方合同约定：甲方决定委托乙方对酒店厨部进行全权管理，同时厨部工资由乙方以包厨形式进行运作管理；乙方人员在甲方工作期间，如出现工伤事故，甲方概不承担责任。另查，王秋会之丈夫王某某为三级残疾，1960年XX月XX日出生；双方育有一儿一女，现均已成家。王秋会家庭属贫困户。一审法院认为，王秋会应聘于湭河轩餐厅，工作的安排和调整受湭河轩餐厅指示，工资亦由湭河轩餐厅发放，双方虽未签订书面合同，但已经形成了事实上的劳动合同关系。因王秋会被聘用时已经年满55岁，故双方之间的劳动关系不受劳动法的调整，按一般的劳务关系处理。王秋会、湭河轩餐厅双方建立劳务关系后，湭河轩餐厅应对于王秋会的职业活动负有安全注意和劳动保护的职责义务，所以在王秋会上班期间因滑倒致伤，并非王秋会重大过错的情况下，湭河轩餐厅应对王秋会遭受的人身损害承担赔偿责任。湭河轩餐厅辩称其酒店已于2018年5月将后厨承包给他人，王秋会是在后厨工作期间受伤，其不应承担赔偿责任。湭河轩餐厅虽然将酒店的后厨业务承包给他人，但后厨只是湭河轩餐厅的一部分并不能独立对外经营和承担民事责任，双方之间的关系是内部承包合同关系，该合同只能约束其双方当事人，不能约束于第三人，由于承包人在承包期间对外所产生的民事责任均由湭河轩餐厅承担，其辩解理由不能承担。湭河轩餐厅应承担的各项费用：一、医疗费，王秋会已经通过新农合申请报销并由社保部门已给医院先行支付，对于已经支付的14962.75元，社保部门有权向湭河轩餐厅追偿。对于王秋会自己承担的医疗费1732.2元仍由湭河轩餐厅承担。二、误工费，王秋会虽然现已56岁，但一直以来在外务工并形成相对固定的职业，事故发生后王秋会不能正常上班，为此其收入受到损失和减少，故王秋会的主张应予支持。误工期180天，按其受伤前工资标准2000元计算，每日应为66元，合计为11880元。三、护理费，王秋会未提供护理人员的收入证明，故参照同等级护理的劳务报酬标准，按每日80元计算，住院9天，合计为720元。四、住院伙食补助费，按每天30元计算，住院9天，合计270元。五、残疾赔偿金，王秋会从2010年就在城镇中生活，并有相对固定的工作和收入，故残疾赔偿金应按照2018年城镇居民人均可支配收入33319元计算，时间为20年，十级伤残，残疾赔偿金合计为66638元。六、后续治疗费8000元，王秋会提供了鉴定机构的鉴定书，应依鉴定机构的鉴定结论为依据赔偿。七、被抚养人生活费，王秋会之丈夫王某某是三级伤残并无劳动能力，王秋会在致伤前家庭收入主要来源于王秋会的务工，故湭河轩餐厅亦应承担王秋会被扶养人其丈夫的生活费。因王秋会有一子一女且已成家，湭河轩餐厅只需承担王秋会应承担的三分之一部分，按照上年度城镇居民人均消费性支出21966元计算20年，合计金额为14644元。八、本案是特殊侵权纠纷，王秋会是在工作中滑倒致伤，并非湭河轩餐厅的故意侵害行为所致，再加之王秋会虽然造成了十级伤残，但并未就其精神上造成的严重后果提供证据，所以王秋会的主张不应支持。综上，湭河轩餐厅应赔偿王秋会各项经济损失103884.2元。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、渭南湭河轩餐厅餐饮管理有限公司湭河轩文化餐厅分公司在本判决生效十日内赔偿王秋会医疗费1732.2元、误工费11880元、护理费720元、住院伙食补助费270元、残疾赔偿金66638元、后续医疗费8000元、被抚养人生活费14644元，合计103884.2元；二、驳回王秋会其他诉讼请求。案件受理费2923元，减半收取1461.5元，鉴定费2700元，合计4161.5元，由渭南湭河轩餐厅餐饮管理有限公司湭河轩文化餐厅分公司承担。   二审经审理查明案件事实与一审认定事实一致，本院予以确认。   本院认为，因身体、健康遭受侵害时，赔偿权利人有权要求赔偿义务人赔偿相应损失。王秋会被湭河轩餐厅聘用为洗碗工，因其年龄超过55周岁，双方之间的关系不受劳动法调整，应按一般劳务关系处理，即双方之间形成雇佣关系。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。湭河轩餐厅作为雇主对其工作场合负有安全注意及保障义务。王秋会从事洗碗工工作，餐厅要求其要穿戴工作服工作，从后厨至更衣室有相应的距离，湭河轩餐厅无任何规章制度，无安全保护措施，王秋会从后厨沾水致其经过餐厅去更衣室途中滑到受伤，湭河轩餐厅未尽到安全保障义务，应承担过错赔偿责任，因王秋会对其受伤并无明显过错，湭河轩餐厅作为餐饮行业应雇佣持有健康证的工作人员，湭河轩餐厅亦不能举证王秋会患有高血压且摔倒是因其高血压病发作所致，故湭河轩餐厅应承担王秋会全部损失。上诉人湭河轩餐厅认为其应承担无过错责任，应给王秋会相应经济补偿的理由不能成立。王秋会一、二审提供的证据能够证明其与被扶养人即其丈夫王某某自2010年1月5日租住渭南市临渭区李家堡三组王丽家，王秋会长期在渭南城区工作，且事故发生时亦在湭河轩餐厅工作，能够证明王秋会在城镇连续居住1年以上，并且以城镇收入为其主要生活来源，故一审对王秋会残疾赔偿金按照城镇标准计算并无不当。夫妻之间有相互扶养的义务，王某某同王秋会共同居住在城镇，且被评定为三级伤残，其村委会亦证明王某某因残疾一直无任何职业和经济收入，上诉人亦未提供相反证据，故一审判决湭河轩餐厅赔偿被扶养人王某某的生活费并按照城镇标准计算亦无不当。综上所述，上诉人湭河轩餐厅的上诉理由均不能成立，对其上诉请求依法不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费2275元，由上诉人渭南文旅酒店餐饮管理有限公司湭河轩文化餐厅分公司负担。   本判决为终审判决。           审判长   郝    翎   审判员   邢维利   审判员   栾小君       二0一九年十一月二十九日       书记员   侯晶晶        1