天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津01民终5729号上诉人（原审被告）：天津海澜德生产力促进有限公司，住所地西青学府工业区才智道**。法定代表人：谢伟，总裁。委托诉讼代理人：于文庆，天津长丰律师事务所律师。委托诉讼代理人：安好，天津长丰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李娜，女，1980年12月10日出生，汉族，住天津市南开区。委托诉讼代理人：陈凤，天津孚惠律师事务所律师。上诉人天津海澜德生产力促进有限公司因与被上诉人李娜劳动争议纠纷一案，不服天津市西青区人民法院（2019）津0111民初4627号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人天津海澜德生产力促进有限公司委托诉讼代理人于文庆、安好，被上诉人李娜委托诉讼代理人陈凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天津海澜德生产力促进有限公司上诉请求：一、撤销原审判决第一项、第二项，改判驳回被上诉人一审全部诉讼请求或将本案发回重审；二、一二审诉讼费由被上诉人承担。事实理由：被上诉人在劳动仲裁阶段申请的是解除劳动合同经济补偿金，其仲裁请求不包括经济赔偿金，一审法院判决我方向被上诉人支付经济赔偿金明显违反仲裁前置原则，并且我方已经提供证据证明我方系合法解除劳动合同，不应支付解除劳动合同经济赔偿金，我方提供的证据能够证明我方已经足额支付被上诉人加班费，一审对此认定错误。李娜辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审予以维持。上诉人违法解除劳动合同，应当支付赔偿金，上诉人未经职工代表大会同意，未给我方调动岗位，违反劳动法规定，该案已经经过仲裁委裁决，仲裁委的裁决是上诉人支付我方赔偿金，因为仲裁委已经裁决，上诉人需要支付我方赔偿金，如果法院判决驳回该项请求，被上诉人就已经丧失要求支付赔偿金的机会，劳动仲裁委也不可能重新立案。关于上诉人应该支付被上诉人加班费的问题，上诉人和被上诉人提供的考勤表可以看出，被上诉人每周工作六天，周六上班属于加班，一审中上诉人提交的工资表是伪造的，因为上诉人提供的工资表的数额和被上诉人的银行流水是不一致的，所以一审判决正确。李娜向一审法院起诉请求：1.被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金7915.78元；2.被告支付原告2018年1月27日至11月3日期间休息日加班费12010.15元；3.被告支付原告2018年9月1日至11月8日期间工资差额10199.51元、在职期间提成款570821.3元；4.被告支付原告2018年2月22日至3月22日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额3200元。一审法院认定事实：原告于2018年1月22日入职被告处，招商专员岗位。被告提交签订日期为2018年1月25日、期限为2018年1月25日至2020年1月24日的劳动合同。原告主张其签订的是空白的劳动合同，并主张签名下方的签订日期不是其本人书写，但不申请司法鉴定。原告未提供证据证明其主张，法院对该劳动合同予以采信。该劳动合同约定原告工资数额为：“工资不低于最低标准工资、工资中包含加班费”。原告主张其入职时双方就提成存在约定，但未提供证据予以证明，法院对原告的主张不予采信。被告计薪期间为每月1日-31日，下发薪，银行转账形式支付原告工资，不发工资条。原告在被告处提供劳动至2018年11月8日。被告发放原告工资至2018年11月8日。被告主张原告存在锁办公室门的情形，该行为违反海澜德集团员工违反集团灰度处罚规定第20条，其于2018年11月9日与原告解除劳动合同。该规定第20天载明：“影响公司正常工作秩序情节轻微的，给予警告一次；情节恶劣造成不良后果且经批评教育拒不改正的，除给予通报批评外，公司有权与其解除劳动合同。”被告提交的考勤记录载明原告休息日加班天数为：2018年1月1天；2018年2月2天；2018年3月5天；2018年4月2天；2018年5月4天；2018年6月4天；2018年7月4天；2018年9月3天；2018年10月2天；2018年11月1天；被告未提交原告2018年8月考勤记录，法院对原告提交的该月份考勤予以采信。根据该考勤记录显示，原告该月份休息日加班4天。原告提交的银行流水载明其实发工资数额为：2018年2月3514元；2018年3月3514元；2018年4月3397.78元；2018年5月1897.78元；2018年6月2065.78元；2018年7月5541.63元；2018年8月7774.28元；2018年9月2065.78元；2018年10月1897.78元；2018年11月248.33元。原、被告双方共认原告2018年1月实发工资1307.1元。被告提交原告在职期间工资明细，该工资明细中载明的实发工资数额与原告提交的银行流水工资数额不一致，法院对该证据不予采信。原告认可以其实发工资数额作为计算加班费及赔偿金的基数。天津市西青区劳动人事争议仲裁委员会于2019年1月23日作出津西青劳人仲裁字[2019]第22号仲裁裁决书。裁决如下：“一、被申请人应于本裁决生效之日起三日内支付申请人解除劳动合同赔偿金7915.78元。二、驳回申请人其他请求事项”。一审法院认为，被告未提供证据证明其已经发放原告加班费，应支付原告2018年1月27日至11月3日期间休息日加班工资10624.54元。原、被告双方签订的劳动合同约定原告月工资不低于天津市最低工资标准，被告发放原告2018年9月1日至11月8日期间工资不存在差额。原告未提供证据证明原、被告双方就提成存在约定。原告第三项诉讼请求没有事实依据，法院不予支持。被告提供的证据不能证明原告之行为情节恶劣造成不良后果且经批评教育拒不改正的，法院认定被告与原告解除劳动合同系违法解除，应支付原告违法解除劳动合同赔偿金7037.51元。原、被告于2018年1月25日签订书面劳动合同，原告第四项诉讼请求，没有事实及法律依据，法院不予支持。判决：一、被告天津海澜德生产力促进有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李娜2018年1月27日至11月3日期间休息日加班工资10624.54元；二、被告天津海澜德生产力促进有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李娜违法解除劳动合同赔偿金7037.51元；三、驳回原告李娜的其他诉讼请求。案件受理费10元，适用简易程序实际收取5元，由被告负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，仲裁已裁决上诉人支付被上诉人解除劳动合同赔偿金，即解除劳动合同赔偿金已经经过仲裁前置程序，上诉人提出解除劳动合同赔偿金未经前置程序，一审法院程序违法之请求，本院不予支持。关于上诉人提出不应支付被上诉人加班费一节，现有证据不足以证实其主张，一审法院判决其支付2018年1月27日至11月3日期间休息日加班工资10624.54元并无不当。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人天津海澜德生产力促进有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  吕洪宁审判员  姜海宽审判员  李 芳二〇一九年十一月十三日书记员  张 璠附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；