天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津01民终6338号上诉人（原审被告）：天津兆强木业有限公司，住所地天津宝坻九园工业园区。法定代表人：魏兆强，总经理。委托诉讼代理人：王爽，女，该公司员工。被上诉人（原审原告）：常迎新，男，1971年3月21日出生，汉族，住天津市河**。委托诉讼代理人：刘树澎，天津沃和翼律师事务所律师。上诉人天津兆强木业有限公司因与被上诉人常迎新劳动争议纠纷一案，不服天津市宝坻区人民法院（2019）津0115民初3994号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月25日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人天津兆强木业有限公司的委托诉讼代理人王爽、被上诉人常迎新的委托诉讼代理人刘树澎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天津兆强木业有限公司上诉请求：1.依法撤销天津市宝坻区人民法院（2019）津0115民初3994号民事判决书，改判上诉人支付被上诉人2017年至2018年6月25日未休带薪年休假工资4590元，2017年防暑降温费632元，2018年6月防暑降温费168.2元，2017年冬季取暖补贴335元，驳回被上诉人其他诉讼请求；2.本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.被上诉人仲裁时主张的未休带薪年休假工资是4590元，一审超出被申请人的仲裁主张进行裁决属于违反法律规定；2.被上诉人提交的考勤统计表系复印件，不符合证据形式要件，不应当成为定案依据,且证人出庭作证的前后证言不一，故被上诉人加班的事实并不真实存在。常迎新辩称，不同意上诉人的上诉请求，请求二审法院维持原判。常迎新向一审法院起诉请求:1.要求天津兆强木业有限公司支付2017年1月至2018年6月的加班费133333.33元；2.要求天津兆强木业有限公司支付2016年至2018年防暑降温费1454.2元；3.要求天津兆强木业有限公司支付2017年冬季取暖补贴费335元；4.要求天津兆强木业有限公司支付2017年至2018年带薪年休假工资9566.17元；5.要求天津兆强木业有限公司支付2017年9月份工资2000元。一审法院认定的事实：常迎新于2016年5月18日经人介绍到天津兆强木业有限公司工作，双方签订了劳动合同，合同约定工资为每月10000元。2018年6月26日，常迎新提出解除劳动合同。2018年7月4日，常迎新向天津市宝坻区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同年8月10日，该仲裁委员会作出津宝劳人仲裁字［2018］第82-1号仲裁裁决，仲裁裁决如下：一、被申请人天津兆强木业有限公司于仲裁裁决生效之日起十五日内支付申请人常迎新20**年至2018年6月25日未休带薪年休假工资4590元；二、被申请人天津兆强木业有限公司于仲裁裁决生效之日起十五日内支付申请人常迎新20**年防暑降温费632元、2018年6月防暑降温费168.2元；三、被申请人天津兆强木业有限公司于仲裁裁决生效之日起十五日内支付申请人常迎新20**年取暖补贴335元；四、驳回申请人常迎新的其他仲裁请求。常迎新对该裁决不服，遂起诉。另查，常迎新20**年1月至8月和2017年10月至12月每月实发工资均为10000元，2017年9月实发工资为8000元。2017年7月28日常迎新在上班过程中被同事打伤，当日至8月12日共住院治疗15天，医生建休28天（2017年8月12日至9月8日）。天津兆强木业有限公司于2017年9月3日至10月27日处于停业整改状态。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。天津兆强木业有限公司应当就其已发放防暑降温费、冬季取暖补贴及带薪年休假工资的具体情况承担举证责任，天津兆强木业有限公司未能提供有效证据已支付常迎新，故常迎新所述天津兆强木业有限公司未依法支付其防暑降温费、冬季取暖补贴及带薪年休假工资的主张，予以支持。经核算，天津兆强木业有限公司应当支付常迎新20**年度防暑降温费632元（5265×3%×4）、2018年6月防暑降温费168元（5607×3%）；2017年度冬季取暖补贴335元；常迎新于2016年5月18日入职，于2018年6月26日离职，2017年1月1日至2018年6月25日期间应休带薪年假7天。天津兆强木业有限公司应当支付常迎新20**年度及2018年1月至2018年6月25日期间未休带薪年休假工资6438.6元（10000÷21.75×7×2）。常迎新超过上述给付数额的诉讼请求，于法无据，不予支持。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任,但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案，常迎新提交的考勤统计表有本人及其若干同事签名，且证人薛某（关联案件出庭）作为制表人出庭证实，该考勤表原件按月已提交天津兆强木业有限公司相关主管部门。常迎新作为劳动者提交考勤表复印件已尽到举证责任，原告主张考勤表原件由用人单位保存符合情理。天津兆强木业有限公司未提供员工签名的考勤表，承担不利后果。一审法院确认常迎新提交的考勤表具有证明其加班事实的证明效力。依据常迎新提交考勤表的记录，常迎新累计剩余倒休天数69天，视为加班，并按周六休息日加班标准，计算加班费。经核算，天津兆强木业有限公司应支付常迎新加班费63448元（10000÷21.75×69×2）。常迎新于2017年9月1日至2017年9月8日处于病假期间，天津兆强木业有限公司单位于2017年9月3日至2017年10月27日处于停产整顿状态，常迎新提交的考勤表亦显示其于2017年9月份未正常上班，天津兆强木业有限公司支付常迎新9月份工资8000元，符合法律规定，并无不当。且常迎新已获得侵权人赔偿的误工经济损失，其要求天津兆强木业有限公司支付2017年9月工资差额2000元的诉讼请求，于法无据，不予以支持。判决：一、天津兆强木业有限公司于本判决生效之日起十日内支付常迎新20**年防暑降温费632元、2018年6月防暑降温费168.2元；二、天津兆强木业有限公司于本判决生效之日起十日内支付常迎新20**年冬季取暖补贴335元；三、天津兆强木业有限公司于本判决生效之日起十日内支付常迎新未休带薪年休假工资6436.78元；四、天津兆强木业有限公司于本判决生效之日起十日内支付常迎新加班费63448元；五、驳回常迎新的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由天津兆强木业有限公司承担。二审期间，上诉人天津兆强木业有限公司提交了常迎新为工人代发工资的证据，认为其作为公司人事主管，不能给自己做考勤。被上诉人常迎新不认可该证据的真实性和关联性，认为证据证明的事实与本案无关。上诉人天津兆强木业有限公司提出对常迎新提交的2018年4月11日的确认函进行司法鉴定。本院认为天津兆强木业有限公司提交的证据及提出的鉴定申请，均与本案争议焦点无直接关联性，故不予采信和准许。被上诉人常迎新在二审中提交了行政处罚决定书，说明上诉人有欠付工资行为，上诉人对此不予认可。本院认定常迎新提交证据与本案亦不具有关联性。本院二审查明事实与一审法院一致。本院认为，双方当事人之间是劳动合同法律关系，本案的主要争议焦点是常迎新是否存在加班的事实。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任,但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，天津兆强木业有限公司主张公司以打卡或者刷脸方式记录员工考勤，并提交考勤统计表等相关证据材料佐证；常迎新主张公司人工记录考勤，作为劳动者，常迎新提交了人工记录考勤统计表的复印件。双方陈述的考勤记录方式以及提交的考勤表内容均存在较大差异。常迎新提交的考勤统计表为复印件，不符合证据有效的法定形式，天津兆强木业有限公司就考勤问题亦提交证据在案佐证，一审法院推定天津兆强木业有限公司掌握常迎新提交证据的原件，并以公司拒不提供证据为由，判令承担法律规定的相应不利后果，理由和依据不足。常迎新在另案中对天津兆强木业有限公司提交的部分考勤记录真实性不持异议，仅不认可其证明目的，在本案仲裁期间亦曾做出同样表述，故本院对天津兆强木业有限公司提交的前述证据予以认定。常迎新不能证明存在加班事实，对其主张的加班工资，本院不予支持。天津兆强木业有限公司关于未休带薪年休假工资数额的上诉请求，一审法院据实判决确认数额不违反法律规定，上诉请求不能成立，本院予以驳回。综上所述，天津兆强木业有限公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持天津市宝坻区人民法院（2019）津0115民初3994号民事判决第一、二、三项及案件受理费部分；二、撤销天津市宝坻区人民法院（2019）津0115民初3994号民事判决第四项、第五项；三、驳回上诉人天津兆强木业有限公司其他上诉请求；四、驳回被上诉人常迎新的原审其他诉讼请求。二审案件受理费10元，由被上诉人常迎新负担。本判决为终审判决。审判长  吕洪宁审判员  郭萍会审判员  魏道博二〇一九年十一月二十七日书记员  刘文爽附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……