黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑02民终2323号上诉人（原审原告）：张洪涛，男，1982年11月20日出生，汉族，无职业，住黑龙江省。委托诉讼代理人：王雅新，黑龙江尔代律师事务所律师。上诉人（原审被告）：曲颖，女，1978年11月5日出生，满族，无职业，住黑龙江省。委托诉讼代理人：刘辉，黑龙江学晏律师事务所律师。上诉人（原审被告）：王殿辉，男，1969年5月3日出生，汉族，无职业，住黑龙江省。委托诉讼代理人：刘辉，黑龙江学晏律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵树平，男，1973年8月5日出生，汉族，个体经营者，住辽宁省。上诉人张洪涛、王殿辉、曲颖因与被上诉人赵树平健康权纠纷一案，不服黑龙江省齐齐哈尔市建华区人民法院（2018）黑0203民初1969号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张洪涛上诉请求：撤销建华区人民法院一审判决，重新对其伤残等级作出鉴定意见，重新计算张洪涛的损失，依法改判被上诉人王殿辉、曲颖承担全部赔偿责任。事实和理由：首先，一审法院认定张洪涛与王殿辉、曲颖之间是加工承揽关系是错误的，张洪涛的行为不符合承揽合同所要求的构成要件，明显符合雇佣合同的法律要件。其次，张洪涛所鉴定的十级伤残等级明显低于规定标准，实际伤残应当在八级以上，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第三项“鉴定结论明显依据不足的”，张洪涛符合应当重新鉴定的情形，故申请对其伤残等级重新进行鉴定。王殿辉、曲颖辩称，对一审法院认定的本案为承揽加工合同纠纷没有异议，根据承揽加工合同的法律规定，王殿辉、曲颖在该承揽加工过程中没有任何过错，所以不应当承担任何法律责任。关于鉴定问题，在一审期间张洪涛依法向司法机关申请了鉴定，司法鉴定机关已对相关事项进行了鉴定，法院已认定了该司法鉴定，所以不应该重新鉴定，二审期间其也没有任何法律依据就已做过的鉴定重新鉴定，所以请求二审法院驳回其新增加的请求，同时根据一事不再理的原则不予支持。王殿辉、曲颖上诉请求：请求二审法院驳回张洪涛一审的诉讼请求，改判王殿辉、曲颖不承担责任。事实和理由：一、本案的案由为承揽加工合同纠纷，张洪涛作为承揽人，在完成承揽工作过程中，因自身的过错造成损害，王殿辉、曲颖作为定做人不承担任何责任，二人不是本案的赔偿义务人。二、本案中，王殿辉、曲颖没有过错，张洪涛作为承揽加工人是知道该项工作中所需的相关设备和工具的，而他却没有将工作中所需的相关设备工具准备到位，只是为方便在工作使用现场已经坏了的脚手架进行工作，在工作过程中导致自己摔伤，因此一审法院认定王殿辉、曲颖对张洪涛的摔伤有过错没有事实和法律依据。三、一审法院认定赔偿项目和责任比例没有法律依据，关于被抚养人生活费用的问题，因张洪涛未提交其丧失或者部分丧失劳动能力的相关证据，伤残十级并不能证明其丧失劳动能力情况，所以该项诉讼请求依法不予支持。另外，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，一审法院判决王殿辉、曲颖承担40%责任比例没有法律依据。张洪涛辩称，一、王殿辉、曲颖应当是本案的赔偿义务人，因为张洪涛是受雇于王殿辉、曲颖二人为其家中装修粘贴壁布，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担责任。二、王殿辉、曲颖二人作为雇主，应当承担赔偿责任。张洪涛在贴壁布过程中就是出劳力，不存在任何设备、技术，所有的壁布和基膜都是王殿辉、曲颖二人提供的，是该二人主动提出自家有脚手架让张洪涛去使用的，而且是王殿辉亲自到家接的张洪涛。三、一审法院判决王殿辉、曲颖承担40%的赔偿责任是错误的，其应当承担全部赔偿责任。张洪涛向一审法院起诉请求：判令被告赔偿医药费111,843.95元、住院伙食补助费9,100.00元、护理费28,882.80元、误工费43,324.20元、营养费9,000.00元、伤残赔偿金71,359.60元、被扶养人生活费8,767.85元、二次手术费10,000.00元、交通费1,302.50元、精神抚慰金5,000.00元、鉴定费4,800.00元，以上费用共计303,380.87元，扣除被告王殿辉赔偿的10,000.00元医药费，应为293,380.87元。一审法院认定事实：2018年2月27日，被告曲颖、王殿辉到被告赵树平经营的齐齐哈尔市建北市场范雅壁纸商店（已于2017年4月19日注销）购买壁布、灯具。由被告赵树平联系原告张洪涛，原告到被告曲颖、王殿辉家测量尺寸后（单独收费），被告曲颖、王殿辉按尺寸购买壁布，并与原告张洪涛协商确定粘贴壁布价格为每平方米10.00元。双方约定时间，由被告王殿辉到指定地点接原告张洪涛等人及安装灯具师傅到被告曲颖、王殿辉家中干活，未携带脚手架。原告张洪涛庭上叙述：正常情况是原告几人自己携带工具及脚手架到购买壁纸人家粘贴壁纸，但需对方另支付费用。在粘贴壁布过程中，原告四人使用被告曲颖、王殿辉家中已坏脚手架。2018年4月23日，张洪涛在施工过程中从脚手架上坠落，被送往齐齐哈尔市第一医院救治，诊断为左肱骨外踝骨折、右肱骨外踝骨折、左肘关节脱位、左桡骨远端骨折、右桡骨远端骨折。住院3天，于2018年4月26日出院。出院诊断意见建议手术治疗。同日到哈尔滨医科大学附属第一医院住院7天，诊断为双侧桡骨远端及右侧尺骨茎突多发骨折、左侧肱骨踝骨骨折、左侧尺神经损伤、右侧滑车骨折、左肘多处擦皮伤。出院诊断意见继续转入专科医院康复治疗。2018年5月4日，原告到齐齐哈尔医学院附属第三医院住院治疗，诊断为骨折术后，住院81天。原告张洪涛共支付医疗费109,296.95元，支付医疗固定支具1,360.00元。被告曲颖、王殿辉已垫付10,000.00元医疗费。经齐齐哈尔医学院附属第二医院司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：被鉴定人张洪涛左肱骨骨折评定为十级伤残。左桡骨远端骨折评定为十级伤残。右肱骨骨折评定为十级伤残。右桡骨远端骨折评定为十级伤残。误工270日。护理90日（住院期间2人护理，出院后无需护理）。营养90日。治疗终结时间为伤后3个月。二次手术费用需10,000.00元左右或按实际发生给付。原告支付鉴定费4,800.00元。本案受理后，被告曲颖、王殿辉提出管辖权异议申请，该院作出（2018）黑0203民初1969号民事裁定书，裁定驳回申请人曲颖、王殿辉的异议。被告曲颖、王殿辉不服提出上诉，齐齐哈尔市中级人民法院作出（2018）黑02民辖终80号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。一审法院认为，原告张洪涛等人为被告曲颖、王殿辉粘贴壁布的过程中具有独立性，对工作安排具有自主支配权，只对劳动成果向被告曲颖、王殿辉负责。双方不存在控制、支配和从属关系，被告曲颖、王殿辉对具体如何工作未做指示和要求，其只是在工作成果完成后根据约定一次性支付相应的劳动报酬。粘贴壁布的工作应属于含有一定技术的工作，原告等人并非只提供自身劳动力，需自己提供相应工具进行施工，因此双方之间应属于交付劳动成果的加工承揽关系。原告张洪涛庭审过程中不要求被告赵树平承担责任，该院予以认可。由于被告王殿辉主动要求接原告张洪涛等人，致使原告不能自己携带粘贴壁布所需的脚手架，原告张洪涛等人就近使用被告曲颖、王殿辉家已有的脚手架粘贴壁布。庭审过程中被告曲颖、王殿辉自认脚手架是坏的，原告张洪涛等人在使用时未尽到审慎检查的义务，并且登高粘贴壁布的过程中没有尽到安全注意义务，致使原告张洪涛摔伤，故被告曲颖、王殿辉对此事故的发生应承担相应责任，综合考虑本案事实情况，由被告曲颖、王殿辉承担40%的责任比例为宜。医疗费部分，依据医疗费票据，共计109,296.95元，支付医疗固定支具残疾辅助器具费1,360.00元。二次手术费用参照鉴定意见支持10,000.00元为宜。外购药部分，因无医嘱，本院不予支持。住院伙食补助费部分，按每天100.00元标准支持91天，共计9,100.00元。营养费部分，按每天100.00元标准支持90天，共计9,000.00元。护理费部分，护理90日（住院期间2人护理，出院后无需护理），参照2017年黑龙江省居民服务和其他服务业在岗职工平均工资标准计算为宜，共计28,882.80元。误工费部分，误工270日，参照2017年黑龙江省建筑业在岗职工平均工资标准计算为宜，共计31,216.44元。伤残赔偿金部分，依据2017年黑龙江省城镇居民人均可支配收入标准计算为宜，计71,359.60元。被扶养人生活费为8,767.85元。伤残赔偿金共计80,127.45元。交通费部分，依据票据共计1,302.50元。上述费用共计280,286.14元，由被告曲颖、王殿辉承担40%即112,114.46元，扣除被告曲颖、王殿辉已垫付10,000.00元医疗费，剩余102,114.46元。精神损害抚慰金部分，参照原告张洪涛的伤残情况及原、被告的责任比例，由被告曲颖、王殿辉承担2,000.00元为宜。综上所述，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决:一、被告曲颖、王殿辉于本判决生效之日起10日内一次性给付原告张洪涛医疗费、残疾辅助器具费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、交通费共计102,114.46元。二、被告曲颖、王殿辉于本判决生效之日起10日内一次性给付原告张洪涛精神损害抚慰金2,000.00元。三、驳回原告张洪涛其他的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,629.00元，由原告张洪涛承担3,598.16元，由被告曲颖、王殿辉承担2,030.84元。鉴定费4,800.00元，由原告张洪涛承担2,880.00元，由被告曲颖、王殿辉承担1,920.00元。本院经二审审理，对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点在于张洪涛与王殿辉、曲颖之间是何种法律关系以及张洪涛的损失应由谁承担。本案中，张洪涛在为王殿辉、曲颖粘贴壁布的过程中，具有独立性，对工作安排具有自主支配权，双方之间不存在控制、支配的从属关系，双方在工作完成后，张洪涛向王殿辉、曲颖交付劳动成果，王殿辉、曲颖向张洪涛一次性支付劳动报酬，该情况符合加工承揽关系，一审法院认定双方之间属于交付劳动成果的加工承揽关系是正确的。由于王殿辉主动接张洪涛等人到其家中粘贴壁布，致使张洪涛等人不能自己携带所需的脚手架，而就近使用王殿辉家中已有的脚手架，又因王殿辉、曲颖自认脚手架是坏的，张洪涛在使用过程中亦未尽到审慎检查及安全注意义务，最终导致张洪涛摔伤，故王殿辉、曲颖应对事故的发生承担相应责任，该二人上诉主张是张洪涛自己主动使用的脚手架，但未提供证据证明其已告知张洪涛脚手架是坏的，并阻止其使用，故一审法院酌定其承担40%责任并无不当。关于张洪涛的实际损失问题，因其一审已向法院申请司法鉴定，一审法院根据鉴定意见及相关标准计算并支持其合理损失符合法律规定，张洪涛上诉要求对其伤残等级进行重新鉴定并重新计算各项损失，因该申请不符合重新鉴定的法定事由，故本院不予支持。综上所述，张洪涛、王殿辉、曲颖的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5,629.10元，由上诉人张洪涛负担3,598.20元，由上诉人王殿辉、曲颖负担2,030.90元。本判决为终审判决。审判长  白立娜审判员  周巍巍审判员  赵广平二〇一九年十一月二十二日书记员  高静雅