青海省湟中县人民法院   民事判决书   （2019）青0122民初3394号   原告（反诉被告）：青海稞白酒业有限公司，统一社会信用代码xxx，住所地青海省西宁市城**。   法定代表人：单德威，该公司执行董事。   委托诉讼代理人：王卫星，青海海博律师事务所律师。   被告（反诉原告）：青海金塔青稞酒业有限责任公司，统一社会信用代码xxx,住所地青海省西宁市湟中县。   法定代表人：李童，该公司董事长。   委托诉讼代理人：李建北，青海启晨律师事务所律师。   原告（反诉被告）青海稞白酒业有限公司（以下简称稞白公司）与被告（反诉原告）青海金塔青稞酒业有限责任公司（以下简称金塔公司）承揽合同纠纷一案，本院于2019年8月12日立案后，依法适用简易程序。被告（反诉原告）金塔公司于10月11日向本院提起反诉。本院于10月16日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）的委托诉讼代理人王卫星、被告（反诉原告）的委托诉讼代理人李建北到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告（反诉被告）稞白公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告之间的合作协议；2.判令被告退还原告的合同保证金100000元；3.判令被告向原告支付律师代理费6000元；4.判令被告向原告赔偿损失76407元（其中酒瓶32040个×1.65元=52866元；酒瓶盖32040个×0.4元=12816元；外包装纸箱1335个×5.6元=7476元；运费3000元；卸车费249元）；5.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年9月1日，原、被告签订《合作协议》，约定由被告为原告定制“稞小白”青稞酒，合同有效期为一年。同日原、被告、青海海畅广告传媒有限公司签订三方协议，约定青海海畅广告传媒有限公司为被告发布广告的费用用于抵减原告应付给被告的加工费，同时约定广告费中的200000元用于支付原被告合作协议中的保证金。在原被告合同履行期间，双方均同意《合作协议》约定的200000元保证金冲抵生产“稞小白”青稞酒的货款，并于2017年6月28日，原被告签订补充协议，原告另行向被告缴纳100000元保证金，双方同意《合作协议》的保证金条款除金额变为100000元外，其他约定不变，继续履行。现原、被告的《合作协议》已经履行完毕，双方未续签合同，但仍按照原合同继续履行，现由于被告在合同履行中存在重大过错，致使双方合同目的无法实现，并给原告造成了较大损失。   被告（反诉原告）金塔公司辩称：1.被告不同意解除合同，且原告并没有合同的解除权，合同履行出现问题的原因在于原告提供的包装物不符合国家食品药品监督管理总局（以下简称食药监局）的规范性要求，责任在于原告；2.合同当中约定原告将被告提供的产品销售完毕，没有产生质量或者其他纠纷的情况下才退还保证金。原、被告双方的合作还在继续，双方之间的业务尚未结清，且被告为原告生产的青稞酒现在还有1335件尚未拉走，因此退还保证金的条件未成就；3.原、被告之间的合同约定发生诉讼产生的代理费由败诉方承担，并不是作为原、被告在合同中所产生的赔偿费用计入到诉讼费用中去，因此原告要求支付6000元代理费的要求，不符合双方的合同约定；4.原告作为酒类销售商，应该知道食药监局对酒类生产的包装盒产品外观的要求，其明知在2018年10月1日后，不能再继续使用之前的包装及瓶子的情况下，仍向被告提供包装外壳及灌装的酒瓶，其造成的损失，应由其自身承担。被告受原告的委托，进行加工生产的过程，符合双方的合同约定，并不存在违约的行为，原告的经济损失76740元系其自己造成，被告不应承担责任。   被告（反诉原告）金塔公司向本院提出反诉请求：1.要求反诉被告（本诉原告）给付加工费160200元；2.反诉费由反诉被告承担。事实与理由：反诉原、被告在2015年达成合作意向，由反诉被告稞白公司提供包装物，金塔公司为稞白公司加工其注册的稞小白青稞酒，每斤加工费20元。为了明确双方之间的权利义务，双方于2016年签订《合作协议》，稞白公司依据合同缴纳了200000元保证金，确保稞白公司在合同履行期间不存在违反质量及损害金塔公司利益的行为存在。2017年6月双方经过补充协议，将该保证金约定为100000元。合同到期后双方合作依然继续，稞白公司在2018年11月向金塔公司提供包装物，金塔公司继续加工稞小白青稞酒1335件，但稞白公司一直未付加工费160200元。   原告（反诉被告）稞白公司对被告（反诉原告）金塔公司反诉辩称，金塔公司的反诉请求不成立：1.稞白公司虽然是酒业公司，但并不生产酒；2.稞白公司提供包装物的时间为8月4日，是在金塔公司原生产许可证仍能使用的期间提供的，离金塔公司的原生产许可证使用期限届满（9月30日）还有将近两个月时间；3.金塔公司在生产许可证经食药监局下文要求变更后未及时通知稞白公司，也未及时协商变更包装物的标签内容,在收到稞白公司的包装物之后，也没有及时在生产许可证可以使用的期间内进行生产，而是将实际生产日期拖到次年二、三月份，导致生产的产品无法进入市场流通，这也是金塔公司迟迟不向稞白公司交货的原因；4.双方的合作协议明确约定包装物一经使用，即表明通过甲方（金塔公司）认可，而且根据合同法第二百五十六条的规定：“定作人提供材料的，应按约定提供，承揽人应及时检验。”本案中稞白公司是按照双方合同约定提供的包装物，也是在期限之内提供的，金塔公司存在过错，一是在生产许可证变更期间内疏于通知对方；二是疏于检查，导致生产的产品不合格，无法交付，故金塔公司的反诉请求不成立，应依法驳回。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认证如下：1.原告稞白公司提交律师费收据一张，被告金塔公司对该证据不予认可，本院认为，该收据不是正式发票，对该证据不予认可；2.原告提交送货单、运输合同、审批单、转账凭证各一份，拟证明原告稞白公司向被告金塔公司交付包装物的时间为2018年8月5日，并产生运费3000元，卸车费249元的事实。被告金塔公司对该组证据不予认可。本院认为，该组证据的内容不明确，无法确认具体的交货对象是金塔公司，对该组证据不予认可；3.原告申请证人郝某出庭作证，拟证明原告稞白公司于2018年8月3日向被告金塔公司交付包装物并产生运费的事实。被告对该证人证言不认可，本院认为，该证人为稞白公司员工，其证言未得到收货方的认可，对该证据，不予认定；4.被告金塔公司提交入库单两份，拟证明在2018年1月28日收到原告稞白公司外包装纸箱1936个，2018年11月6日收到原告稞白公司酒瓶32320个的事实，被告对其证据不予认可，本院认为，该组证据是对稞白公司交付包装物具体数额及时间的认可，予以认定。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定的事实如下：2016年9月1日，原、被告签订《合作协议》，约定由被告为原告定制“稞小白”青稞酒，合同有效期为一年。同日原被告、青海海畅广告传媒有限公司签订三方协议，约定青海海畅广告传媒有限公司为被告发布广告费用用于抵减原告应付给被告的加工费，同时约定广告费中的200000元用于支付原被告合作协议中的保证金。在原被告合同履行期间，双方均同意《合作协议》约定的200000元保证金冲抵生产“稞小白”青稞酒的货款。2017年6月28日，原被告签订补充协议，原告另行向被告缴纳100000元保证金，双方同意《合作协议》的保证金条款除金额变为100000元外，其他约定不变，继续履行。该合同于2017年6月1日到期，双方之间的承揽加工关系还在继续，虽未签订书面合同，但双方都继续按照原合同的全部条款继续履行。该合作协议第一部分“甲方（金塔公司）的权利、义务、责任”中第一条规定“对乙方提供产品的各项技术标准按照国家标准审核，不符合标准的应当与乙方协商改定。具体产品技术指标见附件2”，合同“附件2”中的“生产许可证号：xxx”来自金塔公司生产许可证上的登记记载。2018年1月28日，稞白公司向金塔公司交付纸箱1936个（每个5.6元），2018年11月6日，稞白公司向金塔公司交付酒瓶32320个（含瓶盖，每个酒瓶1.65元、瓶盖0.4元）。以上包装物上的生产许可证号为xxx。截止2019年3月5日，金塔公司使用以上包装物为稞白公司灌装生产“稞小白”青稞酒1335件。该批成品在出库前经市场监管部门检查，因其包装标识使用过期的“QS”标志及生产许可证号过期而无法上市销售，该批酒至今在金塔公司处，未交付稞白公司。   另查明，2015年9月30日，国家食药监局发出《食品药品监管总局关于贯彻实施的通知》，其中第五条“关于生产许可证编号标注及QS标志”第一项规定“2018年10月1日起，食品生产者生产的食品不得再使用原包装、标签和QS标志”。2017年6月7日，国家食药监局再次发出《国家食品药品监督管理总局关于贯彻实施有关问题的通知》，再次就同一问题进行重申。金塔公司于2018年6月19日按照《食品生产许可管理办法》的规定办理了新的生产许可证，许可证编号变更为“xxx”。   本院认为，稞白公司与金塔公司于2016年9月1日签订的《合作协议》以及2017年6月28日签订的《补充协议》，是双方当事人的真实意思表示，且内容不违反法律的强制性规定，属有效合同，双方当事人应当按合同约定履行各自的义务。该协议的内容是稞白公司根据合同的规定交付包装物，金塔公司就稞白公司提供的包装物进行灌装白酒、完成包装、生产成品酒供稞白公司进行销售的承揽合同。其目的在于加工产品最终上市销售，现因产品包装不符合国家强制性标准而无法销售，符合合同法中规定的合同目的不能实现的情形。根据原告稞白公司的诉求，本案的焦点在于，金塔公司是否在合同履行过程中构成违约。本院认为，金塔公司在履行过程中违反注意义务，构成违约，造成合同目的不能实现。根据双方签订的合作协议第一部分“甲方（金塔公司）的权利、义务、责任”中第一条“对乙方提供产品的各项技术标准按照国家标准审核，不符合标准的应当与乙方协商改定。具体产品技术指标见附件2”的规定，金塔公司对稞白公司提供的包装物的各项技术标准负有审核的义务，且在其提供的“附件2”中的生产许可证号等相关自身信息发生变更时，应当及时通知稞白公司进行协商改定，金塔公司未履行该义务，属违约行为。退一步讲，国家食药监局两次通过发布《通知》的方式规定“2018年10月1日起，食品生产者生产的食品不得再使用原包装、标签和“QS”标志”，根据该规定，金塔公司作为食品生产者，无论其生产过程中使用的包装物来源何处，都应当负有注意的义务，对不符合标准的包装物，不能使用。金塔公司违反合同约定和部门规章的强制性规定，生产出无法销售的产品，稞白公司据此提出解除合同的诉求，应予支持。根据合同解除的后果，金塔公司应退还稞白公司保证金100000元；稞白公司根据原合同制作的包装物无法继续使用，亦无法回收，故对稞白公司的损失，金塔公司应予赔偿。根据本案查明的事实，稞白公司交付金塔公司纸箱1936个（每个5.6元），酒瓶32320个（每个2.05元，含瓶盖），金塔公司应支付上述赔偿77097.6元，已超过稞白公司诉求的金额，故对原告稞白公司要求被告金塔公司赔偿损失73158元的诉求，予以支持，其余要求金塔公司支付律师费、运费、卸车费的诉求，因原告提供的证据证明力不足，无法证明，本院不予支持。   对于金塔公司提出的反诉请求，因金塔公司履行不当致使生产的产品无法交付，且至今瑕疵产品仍在金塔公司处，其诉求无事实与法律依据，本院不予支持。   综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第四项、第九十七条、第二百五十一条、第二百五十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：   一、被告（反诉原告）青海金塔青稞酒业有限责任公司与原告（反诉被告）青海稞白酒业有限公司之间的承揽合同解除；   二、被告（反诉原告）青海金塔青稞酒业有限责任公司于本判决生效后15日内退还原告（反诉被告）青海稞白酒业有限公司合同保证金100000元；   三、被告（反诉原告）青海金塔青稞酒业有限责任公司于本判决生效后15日内给付原告（反诉被告）青海稞白酒业有限公司损失赔偿款73158元；   四、驳回原告（反诉被告）青海稞白酒业有限公司的其他诉讼请求；   五、驳回被告（反诉原告）青海金塔青稞酒业有限责任公司的反诉请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费3948元，减半收取1974元，由原告（反诉被告）青海稞白酒业有限公司承担100元，被告（反诉原告）青海金塔青稞酒业有限责任公司承担1874元；反诉费1752元由被告（反诉原告）青海金塔青稞酒业有限责任公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省西宁市中级人民法院。   审判员 张琴雯     二○一九年十一月五日   书记员 韩 静   审理本案适用的法律规定   《中华人民共和国合同法》   第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：   ……   （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；   ……   第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。   第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。   承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百五十六条定作人提供材料的，定作人应当按照约定提供材料。承揽人对定作人提供的材料，应当及时检验，发现不符合约定时，应当及时通知定作人更换、补齐或者采取其他补救措施。   承揽人不得擅自更换定作人提供的材料，不得更换不需要修理的零部件。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   第一百四十条原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理。   《最高人民法院关于适用的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。   最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》   第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。   没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。