广东省江门市新会区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0705刑初468号公诉机关江门市新会区人民检察院。被告人谭圣田，男，1961年5月19日出生于广东省江门市，汉族，初中文化，务农，户籍住址江门市新会区。因本案于2019年1月28日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月7日被逮捕。现押于江门市新会区看守所。辩护人张烈勤，广东圭峰律师事务所律师。被告人谭细女，女，1967年3月6日出生于广东省江门市，汉族，小学文化，务农，户籍住址江门市新会区。因本案于2019年1月28日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月7日被逮捕。现押于江门市新会区看守所。辩护人梁务贞、杨翔宝，均系广东祥兴律师事务所律师，由江门市新会区法律援助处指派。江门市新会区人民检察院以新检公刑诉〔2019〕464号起诉书指控被告人谭圣田、谭细女犯非法经营罪，于2019年9月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序于同年10月17日公开开庭审理了本案。江门市新会区人民检察院指派检察员廖子清出庭支持公诉，被告人谭圣田及其辩护人张烈勤、被告人谭细女及其辩护人杨翔宝均到庭参加诉讼。现已审理终结。江门市新会区人民检察院指控被告人谭圣田、谭细女于2017年10月至2019年1月期间，在未取得国家有关主管部门审批许可的情况下，多次联系他人购买烟花并进行销售。其中，被告二人从王某处购入烟花共人民币408500元（以下币种均为人民币）。公安机关于2019年1月18日在江门市新会区双水镇上凌村委权兴轧钢厂对面无名自建房内缴获被告二人非法储存的烟花500箱。2019年1月28日9时许，被告二人驾驶粤Ｊ×××**号小型面包车运载烟花到中山市销售，在到达中山市坦洲镇中心街西巷40号时被公安机关当场查获，并缴获上述小型面包车内的烟花51箱及散装烟花31条。后公安机关于2019年1月29日在江门市新会区双水镇萌头村鬼冷坑（土名）自建棚房内缴获被告二人非法储存的烟花215箱。被告人谭圣田、谭细女在上述三处被缴获的烟花共价值120052元。并提供被告人供述和辩解，证人证言，现场勘查笔录、辨认笔录和照片，鉴定意见及有关书证予以证明。认为被告人谭圣田的行为已构成非法经营罪，并提出对其判处三年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议。认为被告人谭细女的行为已构成非法经营罪，系从犯，并提出对其判处二年六个月以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议。被告人谭圣田在庭审过程中对指控的事实、罪名和量刑建议均无异议。其辩护人提出以下辩护意见：一、对指控被告人谭圣田犯非法经营罪没有异议，其到案后如实供述自己的罪行，配合调查，且自愿认罪，悔罪态度好；二、其法律意识淡薄，在未获许可的情况下购买、储存烟花，但在销售过程中已被抓获，没有造成社会危害，也没有任何得益，其本人也因此产生了经济损失，故其因意志以外的原因导致犯罪行为的中止，社会危害性较低；三、其经济困难，因一时贪念触犯法律，其主观恶性不大，且属初犯，恳请对其酌情从轻，公诉机关的量刑过重，建议对其适用缓刑。被告人谭细女在庭审过程中对指控的事实、罪名和量刑建议均无异议。其辩护人提出以下辩护意见：一、对指控被告人谭细女犯非法经营罪和犯罪事实没有异议，其在共同犯罪起次要作用，是从犯，应当对其从轻、减轻处罚；二、其是初犯，其能如实供述自己的罪行，且当庭认罪，悔罪态度好；三、储存烟花的地方是远离居民住宅区的郊区、田野之地，没有对周边居民产生重大安全隐患，没有造成任何危害结果，建议对其适用缓刑。经审理查明，被告人谭圣田、谭细女于2017年10月至2019年1月期间，在未取得烟花爆竹经营（零售）许可证的情况下，多次购入烟花储存在仓库内并用于销售。2018年春节前曾向文仔批发部（经营者吴某1）销售烟花，得款约3000元。2019年1月28日7时许，被告二人驾驶粤Ｊ×××**号小型面包车（车辆所有人为被告人谭细女），将烟花运载到中山市坦洲镇销售，当日9时许，被告二人在文仔批发部送货时被查获。民警在上述面包车内缴获烟花51箱和散装烟花31条，对应送货单记载的金额为2775元。民警在被告二人租赁的位于江门市新会区双水镇上凌村委会权兴轧钢厂对面的无名自建房和位于双水镇朗头村鬼冷坑的自建棚房内共缴获烟花715箱。经鉴定，并结合进货价和销售价，上述被缴获的烟花共价值120052元。破案后，公安机关委托广州爆破工程有限责任公司对收缴的烟花进行销毁。另查明，被告二人于2019年1月25日到乐然五金店（经营者黄某1）推销烟花，下单金额约为2000元。上述事实，有人口信息资料、无犯罪记录证明、犯罪经历情况查询证明，抓获经过、破案经过，搜查证、搜查笔录，扣押决定书、扣押笔录、扣押清单和照片，涉案财物入库清单，销毁处置委托书，江门市新会区工商行政管理局出具的证明，江门市新会区安全生产监督管理局出具的复函，情况说明，全国机动车/驾驶人信息资源库查询页、谭圣田的驾驶证复印件和粤Ｊ×××**号小型面包车的行驶证复印件，江门市金东恒贸易有限公司营业执照复印件及其出具的关于协助提供烟花价格的复函，中国移动业务受理单，调取证据通知书、调取证据清单、通话记录、活期交易明细查询，接受证据材料清单，黄某1提供的营业执照、身份证复印件，谭某1提供的承包农田合同书复印件，黄某2和王某提供的浏阳市杰凯烟花贸易有限公司营业执照、烟花爆竹经营（批发）许可证复印件，王某提供的浏阳市杰凯烟花贸易有限公司发货单和银行账户明细查询，电子物证检查工作记录，提取电子数据笔录、电子数据清单、电子数据复制（印）件制作说明、手机图片（谭圣田手机内的图片和谭细女的微信聊天记录），谭细女与周某的微信语音聊天记录翻译，证人谭某1、钟某1、钟某2、吴某1、吴某2、李某、黄某1、王某、黄某2的证言和辨认笔录，证人谭某2、周某的证言，被告人谭圣田、谭细女的供述和辩解、辨认笔录及照片，现场勘查笔录及照片，江门市新会区价格认证中心价格认定结论书以及视听资料等证据证实，足以认定。对于被告人及其辩护人提出的辩解及辩护意见综合评判如下：一、辩护人张烈勤提出被告人谭圣田在销售过程中已被抓获，没有造成社会危害，也没有任何利益，其本人也因此产生了经济损失，被告人由于意志以外的原因导致犯罪行为中止，社会危害性较低，主观恶性不大的辩护意见。经查：（一）烟花属于易燃、易爆危险品，在储存、运输过程中容易发生燃烧爆炸，甚至会造成重大人员伤亡和财产损失。因此，为预防爆炸事故发生，保障公共安全和人身、财产的安全，国家一直注重对烟花的安全管理。被告二人在未取得销售许可证的情况下，非法储存大量烟花并进行销售，主观恶性较大，虽未发生事故，但存在一定的社会危害性、危险性；（二）结合证人证言及其在庭审中的供述，证实其购买烟花后，曾出售获利；（三）非法经营属于行为犯，只要行为人实施了经营过程中的买卖、运输、储存、销售等任何一个环节，即已构成非法经营既遂，不属犯罪中止或未遂。因此，上述辩护意见理由不成立，不予采纳。辩护人提出被告人谭圣田属初犯，如实供述罪行及自愿认罪，建议对其适用缓刑的辩护意见。经查，上述从轻情节与本院查明的事实相符，鉴于其能积极退缴违法所得及预缴罚金，可适用缓刑。因此，对上述辩护意见予以采纳。二、辩护人杨翔宝提出被告人谭细女是从犯、初犯，能如实供述自己的罪行，且当庭认罪，悔罪态度好，没有造成危害结果，建议对其适用缓刑的辩护意见。经查，上述辩护意见理由成立，予以采纳。本院认为，被告人谭圣田、谭细女违反国家规定，未经许可非法销售烟花，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，且提出的量刑建议恰当，予以采纳。被告人谭圣田在共同犯罪中主动联系上下家，租赁场地非法存放烟花，并驾驶车辆前往中山市进行销售，起主要作用，系主犯，鉴于其在法庭上如实供述罪行和自愿认罪，且积极退缴违法所得及预缴罚金，有悔罪表现，可给予从轻处罚；被告人谭细女在共同犯罪中按照被告人谭圣田的要求与卖家联系，并陪同前往中山市销售烟花，起次要作用，系从犯，且如实供述罪行和自愿认罪，并积极退缴违法所得及预缴罚金，有悔罪表现，故给予从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款、第五十二条和第六十四条之规定，判决如下：一、被告人谭圣田犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币23000元（已预缴）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）二、被告人谭细女犯非法经营罪，判处有期徒刑一年五个月，缓刑一年五个月，并处罚金人民币15000元（已预缴）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）三、对被告人谭圣田、谭细女的违法所得人民币3000元依法予以追缴，上缴国库（已追缴）。四、对扣押于江门市公安局新会分局被告人谭圣田使用的银色魅族手机一台，被告人谭细女使用的银色魅族手机一台，粤Ｊ×××**号小型面包车（五菱牌LZW6407BCY，银色，车辆识别代号LZWACAGA3G6053943）及车辆钥匙一条，均属作案工具，由上述扣押机关依法没收；对扣押的其他物品，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  何志杰人民陪审员  赵社松人民陪审员  阮杏玲二〇一九年十一月二十二日书 记 员  温灵敏