陕西省延安市中级人民法院民事判决书 (2019)陕06民终1667号 上诉人（原审原告）：雒宇，女，1970年9月7日出生，汉族，现住延安市宝塔区。委托诉讼代理人：张宏山，男，1959年8月27日出生，现住延安市宝塔区。上诉人（原审被告）：延安大学附属医院，住所地：本市宝塔区。法定代表人：白茫茫，该院院长。委托诉讼代理人：樊华，女，1985年5月15日出生，系延安大学附属医院职工，现住延安市宝塔区。委托诉讼代理人：魏磊磊，男，陕西旷达律师事务所律师。上诉人雒宇与上诉人延安大学附属医院工伤保险待遇纠纷一案，延安市宝塔区人民法院作出(2019)陕0602民初54号民事判决，雒宇与延安大学附属医院不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人雒宇的委托诉讼代理人张宏山与上诉人延安大学附属医院的委托诉讼代理人樊华、魏磊磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人雒宇上诉请求：一、依法撤销陕西省延安市宝塔区人民法院（2019）陕0602民初54号民事判决；二、改判被上诉人延安大学附属医院赔偿雒宇：（一）、一次性伤残补助金95113元；（二）、补发2016年1月1日至2019年9月底的副科级绩效工资、职务奖209002元；（三）、补发工资差额13046.4元；（四）、赔偿上诉人雒宇治疗工伤期间工资损失和医疗费用损失的25%赔偿金106229元；（五）撤销赔偿上诉人的交通食宿费36100元。三、一、二审的诉讼费由延大附院承担。事实与理由：一、上诉人在停工留薪期内并未收到延大附院副科级竞聘的通知，不存在“聘任与未聘任”的问题，同时上诉人未参加过延大附院的副科级竞聘，就不存在“原聘用”和“人事争议”的问题。延大附院在上诉人停工留薪期和继续享受工伤医疗待遇期间,扣发上诉人副科级奖金和职务奖没有法律依据。二、上诉人工伤前12个月平均月缴费工资8523.49元，11个月为93758元，因此，请求二审法院依法改判延大附院赔偿上诉人雒宇一次性八级伤残补助金95113元。同时请求二审法院依法改判延大附院补发上诉人2016年1月1日至二审判决止结算至2019年9月底的副科级奖金、职务奖209002元。延大附院并赔偿上诉人治疗工伤期间工资收入损失、医疗费用损失25%的赔偿金106229元。三、重审违反了《民诉法》第13条规定和不告不理原则，判决延大附院支付上诉人交通食宿费36100元，超出了诉请范围，应当撤销。被上诉人延安大学附属医院答辩称，一、雒宇上述请求的一次性伤残补助金不应支持。首先，雒宇受伤是在2012年5月左右发生。而其在2012年5月之后在手术治疗过程中认为因医疗问题导致其伤残后果，既然其伤残损害结果是由医疗过错导致，那么鉴定的“八级伤残”就并非工伤导致，也不能按照工伤保险待遇计算赔偿。其次，一审判决确定了工资差额为13046.4元的事实，被答辩人也认可该数额，那就可以确定雒宇的受伤前平均工资为5194元。所以一审判决以8343元作出判决及被答辩人以8646.63元提出上诉均没有依据，不能成立。二、被答辩人和答辩人于2014年12月29日曾经签订过一份补偿《协议书》，对于被答辩人受伤产生的医疗费、护理费、交通等费用，其均已在2014年获得赔偿。其损失无论是因工伤导致，还是因漏诊的医疗过错导致，其在本案中再次主张没有任何依据；自2012年至今，答辩人均按月向被答辩人发放工资（包括基本工资、津贴、绩效工资、奖金等），不存在少发、扣发工资情形，其要求答辩人支付2016年1月至今绩效工资、职务奖无事实依据。上诉人延安大学附属医院上诉称：一、请依法撤销宝塔区人民法院（2019）陕0602民初54号民事判决书第一项判决，并改判上诉人不承担一次性伤残补助金91773元、交通食宿费36100元。二、本案的一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审确定雒宇的受伤前平均工资为5194元，但是原判决却又在查明部分及计算一次性伤残补助金时以8343元认定月工资，明显是前后矛盾，故原判决对被上诉人受伤前平均工资认定没有依据。二、被上诉人受伤是在2012年5月16日，而上诉人在2014年12月29日已经通过《协议书》将之前的交通费、住宿费等进行了赔付。而其之后的住院及住宿、交通等花费已明确向宝塔区法院提出了医疗过错纠纷诉讼，宝塔区人民法院对该案正在审理中。综上，上诉人认为原判决认定事实不清、适用法律不当，以致作出了有失公正的裁决，侵犯了上诉人的合法权益。恳请中级人民法院依法查明本案事实。被上诉人雒宇答辩称：按照相关法律规定，雒宇工伤前12个月平均月缴费工资上万元，所以一审法院判决雒宇一次性伤残补助金91773元是不成立的。关于工资差额，延大附院支付工资差额13046.4元，这是支付2013年5月-12月延大附院扣发雒宇工资、奖金，与雒宇工伤前后平均工资没有关系。上诉人雒宇向一审法院起诉请求：1、判决被告延大附院支付原告雒宇一次性八级伤残补助金95113元；2、判决被告延大附院支付扣发原告雒宇工资差额13046.4元（即2013年原告雒宇工伤医疗期间被扣发的工资、奖金）；3、判决被告延大附院支付扣发原告雒宇2016年1月1日至判决生效止的副科级绩效工资和职务奖（结算至2019年1月底为161702元）；4、判决被告延大附院加付扣发原告雒宇工资奖金的25%赔偿金43692元、加付原告工伤医疗费用的25%赔偿金49828元，合计93515元；5、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定，原告雒宇系用人单位延安大学附属医院的在职职工，被告延安大学附属医院未给原告依法缴纳工伤保险费。2012年5月16日，原告雒宇在本单位（延安大学附属医院）工作时不慎摔伤，导致原告雒宇身体受到伤害。2015年1月27日，原告雒宇被西安交通大学第一附属医院诊断为左髂关节损伤和左髋关节游离体。2015年9月27日，延安市人力资源和社会保障局的延市人社伤险认决字（2015）893号《认定工伤决定书》，认定原告雒宇为工伤。2016年4月13日，陕西省劳动能力鉴定委员会的陕劳鉴（2016）15号《再次鉴定结论书》，鉴定原告伤残八级。2017年12月15日，延安市劳动争议仲裁委员会的延劳仲案字（2017）第42号《裁决书》裁决延安大学附属医院支付原告雒宇伤残补助金57134元；延安大学附属医院支付原告雒宇工资差额13046.40元。原告雒宇因治疗工伤到统筹地区以外就医的交通费12901元和食宿费23199元；原告雒宇因工受伤前（2011年）12个月平均月应发本人工资8343元。2016年11月至2019年1月，原告雒宇停工留薪期工资福利64808元（被告提供的未领奖金）。2018年1月30日，原告雒宇不服延安市劳动争议仲裁委员会的仲裁裁决，向人民法院提起民事诉讼。一审法院认为，为了维护公民享受社会保险待遇的合法权益，国家建立社会保险制度，保障公民在年老、疾病、工伤、失业、生育等情况下依法从国家和社会获得物质帮助的权利。职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。用人单位依法缴纳社会保险费，个人依法享受社会保险待遇。就本案而言，《认定工伤决定书》和《再次鉴定结论书》两证据，被告延安大学附属医院没有足以反驳的相反证据否定，因此，应当认定其证明力。故，原告雒宇作为被告单位的职工，在工作时间因工作受到伤害，已经工伤认定，应当享受工伤保险待遇；原告雒宇经劳动能力鉴定为伤残八级，应当享受伤残待遇。诉讼中，本院向被告延安大学附属医院函询“被告给雒宇缴纳工伤保险费”的情况，确认被告未依法缴纳工伤保险费。因此，被告延安大学附属医院作为用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。故，被告延安大学附属医院应当依法支付因原告雒宇工伤发生的下列费用:因雒宇治疗工伤支出的医疗费用和康复费用；住院伙食补助费；到统筹地区以外就医的交通食宿费；安装配置伤残辅助器具费；停工留薪期工资福利；经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；劳动能力鉴定费。本案中，因原告雒宇在诉讼请求中未提出医疗费用和康复费用、住院伙食补助费、安装配置伤残辅助器具费、经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费以及劳动能力鉴定费用事项，故本院对未请求事项不予审查。延安市劳动争议仲裁委员会《裁决书》裁决被告延安大学附属医院支付原告雒宇工资差额13046.40元，原一审中原、被告无异议，应予确认。原一审认定的原告雒宇因工受伤前（2011年）12个月平均月应发本人工资8343元和到统筹地区以外就医的交通食宿费36100元，予以确认。原告雒宇因治疗工伤停工留薪期工资福利64808元和一次性伤残补助金标准91773元（月工资8343元×11个月），应当确认。因此，原告雒宇请求应得工伤费合计：205727.40元（13046.40元+36100元+64808元+91773元）。综上，原告雒宇依法应当享受工伤保险待遇和伤残待遇，原告雒宇诉求的合法部分应以支持。有关原告雒宇与被告延安大学附属医院就原告是否继续按照原聘用副科级待遇发放工资的人事争议，属另一法律关系，应另行仲裁与诉讼。据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第四十一条第一款、《工伤保险条例》第三十七条之规定，判决：一、被告延安大学附属医院支付原告雒宇各项工伤费205727.40元，限本判决生效后十日内给付；二、驳回原告雒宇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5214元（原告已预交），由被告延安大学附属医院负担。                                二审查明的案件事实与一审查明的事实一致。本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点是赔偿项目与标准问题。关于工资差额13046.40元，双方均未提出异议，故予以确认。关于交通食宿费36100元，双方均认为属于其他案件正在处理的项目上诉要求撤销一审对该项判决，经查明属实故本院予以撤销。关于一次性伤残补助金91773元属于上诉人延安大学附属医院依法应该承担的赔偿项目，且一二审均认定雒宇受伤前12个月月平均工资为8343元，故其关于不承担该项费用的上诉意见不予采纳。关于扣发上诉人雒宇2016年1月1日之后绩效工资和职务奖数额问题。首先，雒宇受伤前为上诉人延安大学附属医院副科长，享受副科级绩效工资和职务奖；其次，雒宇被认定为工伤，非因自身原因不履行副科级职责；然后，关于雒宇未被聘为副科级岗位，上诉人延安大学附属医院并未举证证明其向雒宇尽到了通知义务，因自身原因不能聘为副科级岗位。故上诉人雒宇要求支付扣发其2016年1月1日至判决生效止的副科级绩效工资和职务奖的上诉请求应予以支持，但因一审时其主张到2019年1月，故截至时间本案只计算至2019年1月。关于上诉人雒宇要求上诉人延安大学附属医院支付扣发其工资奖金及工伤医疗费用的25%赔偿金的上诉请求因其扣发工资、奖金均判决给予支持，其并未实际受损而不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持陕西省延安市宝塔区人民法院 (2019)陕0602民初54号民事判决第二项；二、撤销陕西省延安市宝塔区人民法院 (2019)陕0602民初54号民事判决第一项；三、变更陕西省延安市宝塔区人民法院 (2019)陕0602民初54号民事判决第一项为：由上诉人延安大学附属医院于本判决生效之日十日内支付上诉人雒宇一次性伤残补助金91773元、扣发绩效工资奖金118452元、工资差额13046.4元，共计223271.40元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5214元，由被告延安大学附属医院负担；二审案件受理费5455元，由上诉人雒宇负担2755元，由上诉人延安大学附属医院负担2700元。本判决为终审判决。  审 判 长  郑晓梅审判员郭丹审判员 王欣 二〇一九年十一月八日 法 官 助 理    张  杰书 记 员贺雅荣 1