广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤01民终13530号上诉人（原审原告）：广州市新标家居有限公司（以下简称新标家居公司），住所地广州市增城区新塘镇水南村节塘。法定代表人：黄东江，总经理。委托诉讼代理人：陈天军，广东穗益律师事务所律师。委托诉讼代理人：何梦诗，广东穗益律师事务所律师。上诉人（原审被告）：黄小宁，女，1985年6月21日出生，汉族，住广东省怀集县。委托诉讼代理人：卢娴茵，广东比格律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄敏，广东比格律师事务所律师。上诉人黄小宁、广州市新标家居有限公司因劳动争议一案，不服广东省广州市增城区人民法院（2019）粤0118民初307号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院查明及认定案件事实如下：双方有争议的事项为第四、七、十、十二、十三、十五项，其他事项无争议。一、入职时间：2017年3月10日。二、工作岗位：文员。三、签订书面劳动合同时间：双方签订了自2017年3月10日起为期三年的劳动合同。四、工资构成及工资标准：黄小宁试用期工资由工资2500元和加班费构成；试用期后的工资由基本工资1895元、加班费、奖金和社保返现构成。新标家居公司主张及证据：新标家居公司主张黄小宁的工资是由基本工资1895元、加班费、奖金和社保现金返还构成，黄小宁试用期内的工资是由工资2500元和加班工资构成。对此，新标家居公司提交了应聘登记表、2017年3月至2017年9月工资签收表以及转账汇款凭证予以证实。黄小宁答辩意见及证据：黄小宁确认新标家居公司提交的应聘登记表、2017年3月至2017年9月工资签收表以及转账汇款凭证的真实性，但提出其工资标准为3500元/月，并在仲裁时提供了银行账户历史交易明细清单为凭。原审法院认定及理由：新标家居公司主张的黄小宁的工资标准及构成已提交了充分的证据证实，黄小宁对上述证据的真实性亦无异议，根据应聘登记表和工资签收表记载，黄小宁试用期工资由工资2500元和加班费构成，试用期后的工资由基本工资1895元、加班费、奖金和社保返现构成，原审法院予以确认。五、工伤保险办理情况：未缴纳。六、受伤时间：2017年10月20日10时许。七、工伤认定情况：2018年6月21日，广州市增城区人社局作出《工伤认定决定书》，认定新标家居公司员工黄小宁于2017年10月20日10时许在上班搬东西时突觉腰部不适，诊断为腰椎间盘突出症，认定为工伤。后新标家居公司对《工伤认定决定书》不服，提起行政诉讼。2019年2月19日，广州铁路运输法院作出（2018）粤7101行初5071号《行政判决书》，判决：“驳回原告广州市新标家居有限公司的诉讼请求。”。新标家居公司主张及证据：新标家居公司主张黄小宁工作岗位为文员，没有搬运货物的职责，新标家居公司并未要求黄小宁搬运货物，黄小宁在离职前也未告知新标家居公司其因工作受伤，黄小宁在离职后申请工伤认定有违常理，故黄小宁的受伤与新标家居公司无关，不应认定为工伤。对此，新标家居公司提交了行政诉讼判决书和离职确认函为凭。黄小宁答辩意见及证据：黄小宁答辩称其同意仲裁裁决，其受伤已被认定为工伤。原审法院认定及理由：黄小宁在2017年10月20日10时许在上班搬东西时突觉腰部不适，诊断为腰椎间盘突出症，后被认定为工伤的事实有工伤认定书为凭。新标家居公司虽对此有异议并提起行政诉讼，但广州铁路运输法院已作出（2018）粤7101行初5071号《行政判决书》，驳回了新标家居公司的诉讼请求。新标家居公司主张黄小宁并非工伤，缺乏事实和法律依据，原审法院不予采纳。八、伤残等级鉴定时间：2018年8月7日。九、伤残等级及停工留薪期间：劳动功能障碍程度十级，停工留薪期自2017年10月20日起至2018年1月19日止。十、双方解除或终止劳动关系的时间及原因：2017年11月2日，黄小宁自行提出辞职。新标家居公司主张及证据：新标家居公司主张黄小宁于2017年10月20日离开工作岗位并提出辞职，2017年11月2日黄小宁办理交接和离职手续，黄小宁离职原因系自行申请辞职。对此，新标家居公司提交了黄小宁签名确认的《离职确认函》为凭。黄小宁答辩意见及证据：黄小宁提出其正式离职时间为2017年11月2日，因其于2017年10月20日身体不适向公司请假，但是公司不批准，新标家居公司在2017年10月31日口头提出解除劳动关系。对此，黄小宁未提供证据证实。原审法院认定及理由：因双方对于离职时间为2017年11月2日均无异议，原审法院予以确认。黄小宁主张系被新标家居公司辞退，无任何依据。反之，新标家居公司主张黄小宁系自行离职已提供了黄小宁签名确认的《离职确认函》为凭，故原审法院对新标家居公司的主张予以采信。十一、劳动者的工作年限：7个月零24天。十二、双方解除或终止劳动关系前十二个月劳动者的月平均工资数额：3261.17元。新标家居公司主张及证据：新标家居公司主张根据工资确认签收表中黄小宁的实发工资核算，黄小宁离职前月平均工资为3048元，并提供了工资签收表为凭。黄小宁答辩意见及证据：黄小宁主张其月均工资为3500元。原审法院认定及理由：黄小宁对新标家居公司提交的2017年3月至2017年8月的工资签收表及转载汇款凭证的真实性无异议，原审法院予以认定并作为本案定案的依据。根据上述证据记载，黄小宁在2017年3月至2017年9月期间应发工资与实发工资一致，分别为1772元、3034元、3209元、3209元、3341元、3445元、3329元。因黄小宁20**年3月入职，该月工资并非完整出勤，故不应计算至平均工资内，经核算黄小宁离职前的月平均工资为3261.17元[（3034元＋3209元＋3209元＋3341元＋3445元＋3329元）÷6个月]。十三、解除或终止劳动关系经济补偿金数额：0元。新标家居公司主张及证据：新标家居公司主张黄小宁系自行辞职，故不应支付经济补偿金。黄小宁答辩意见及证据：黄小宁则认为新标家居公司提交的离职确认函已超过举证期间，不应采纳，故新标家居公司仍应当支付解除劳动关系的经济补偿。原审法院认定及理由：新标家居公司在仲裁阶段及起诉阶段均提交了《离职确认函》，未超过本案的举证期间，且黄小宁亦确认了该证据的真实性，故原审法院对《离职确认函》予以采信并作为定案的依据。黄小宁自行辞职不符合《劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当支付经济补偿的情形。黄小宁主张解除劳动关系经济补偿，理据不足，原审法院不予支持。十四、广州市2016年度职工月平均工资：7425元。十五、用人单位需支付的工伤待遇名称及数额：劳动能力鉴定费390元、一次性伤残补助金24500元、一次性工伤医疗补助金3500元、一次性伤残就业补助金14000元。新标家居公司主张及证据：新标家居公司要求依法核算黄小宁的月平均工资，并按照核算的月平均工资标准计算相关的工伤待遇赔偿。黄小宁答辩意见及证据：黄小宁表示同意仲裁裁决支持的工伤待遇赔偿金额，并提出根据规定员工工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，应按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。原审法院认定及理由：黄小宁伤情已被认定工伤，新标家居公司未为黄小宁缴纳工伤保险，依法应承担工伤保险责任。新标家居公司主张无需支付黄小宁劳动能力鉴定费390元及其他工伤待遇赔偿，理据不足，原审法院不予支持。根据《广东省工伤保险条例》第三十四条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。”以及第三十五条规定：“计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。”，黄小宁月均工资为3261.17元，低于广州市2016年度职工月平均工资7425元的60%，即4455元（7425元×60%），故应当按照4455元/月计算黄小宁的各项工伤待遇。经核算，一次性伤残补助金应为31185元（4455元/月×7个月）、一次性伤残就业补助金17820元（4455元/月×4个月）、一次性工伤医疗补助金4455元（4455元/月×1个月）。因黄小宁未对仲裁裁决支持的一次性伤残补助金24500元、一次性伤残就业补助金14000元、一次性工伤医疗补助金3500元提出异议，视为服从仲裁裁决，原审法院予以确认。十六、申请仲裁时间：2018年8月21日。十七、仲裁请求：一、被申请人支付一次性伤残补助金24500元；二、被申请人支付一次性伤残就业补助金14000；三、被申请人支付一次性工伤医疗补助金3500元；四、被申请人支付交通费1200元（指的是治疗、申请鉴定的往返交通费）；五、被申请人支付鉴定费390元；六、被申请人支付医疗费5000元；七、被申请人支付违法解除劳动关系赔偿金7000元；八、被申请人向申请人出具解除劳动关系证明。十八、仲裁结果：一、本裁决书生效之日起三日内，被申请人一次性支付申请人一次性伤残补助金24500元；二、本裁决书生效之日起三日内，被申请人一次性支付申请人一次性伤残就业补助金14000元；三、本裁决书生效之日起三日内，被申请人一次性支付申请人一次性工伤医疗补助金3500元：四、本裁决书生效之日起三日内，被申请人一次性支付申请人劳动能力鉴定费390元；五、本裁决书生效之日起三日内，被申请人一次性支付申请人解除劳动关系经济补偿金1750元；六、本裁决书生效之日起三日内，被申请人向申请人出具解除劳动关系证明；七、驳回申请人的其他仲裁请求。十九、需说明的其它事项：新标家居公司确认未向黄小宁出具解除劳动关系证明。二十、诉讼请求：1、请求法院判决新标家居公司无须一次性支付黄小宁一次性伤残补助金24500元；2、请求法院判决新标家居公司无须一次性支付黄小宁一次性伤残就业补助金14000元；3、请求法院判决新标家居公司无须一次性支付黄小宁一次性工伤医疗补助金3500元；4、请求法院判决新标家居公司无须一次性支付黄小宁劳动能力鉴定费390元；5、请求法院判决新标家居公司无须一次性支付黄小宁解除劳动关系经济补偿金1750元；6、请求法院判决新标家居公司无须向黄小宁出具解除劳动关系证明；7、本案的诉讼费用由黄小宁承担。原审法院裁判理由与结果：原审法院认为，黄小宁受伤已被认定为工伤，且新标家居公司未为黄小宁参加工伤保险，黄小宁要求新标家居公司承担支付工伤保险待遇责任，合法有据，原审法院予以支持。关于各项工伤待遇赔偿以及是否应当支付解除劳动关系的经济补偿的问题，原审法院已在事实查明部分作出认定，不再赘述。黄小宁离职后，新标家居公司未依法出具解除劳动关系的证明，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十四条规定：“用人单位出具的解除、终止劳动合同的证明，应当写明劳动合同期限、解除或者终止劳动合同的日期、工作岗位、在本单位的工作年限。”，新标家居公司应向黄小宁出具解除劳动合同的证明，并应写明劳动合同期限、解除劳动合同日期、工作岗位、工作年限等情况。综上，新标家居公司的部分诉讼请求合理合法，原审法院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十四条，《广东省工伤保险条例》第三十四条、第三十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条、第六十四条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告广州市新标家居有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告黄小宁劳动能力鉴定费390元；二、原告广州市新标家居有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告黄小宁一次性伤残补助金24500元、一次性工伤医疗补助金3500元以及一次性伤残就业补助金14000元；三、原告广州市新标家居有限公司无需支付被告黄小宁解除劳动关系的经济补偿1750元；四、原告广州市新标家居有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向被告黄小宁出具解除劳动关系证明（证明内容应包含劳动合同期限、解除劳动合同日期、工作岗位、工作年限等情况）；五、驳回原告广州市新标家居有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告广州市新标家居有限公司负担。判后，黄小宁、新标家居公司均不服该判决，向本院提起上诉。黄小宁上诉请求：1.维持原审判决第一、四项；2.改判原审判决第二项为：新标家居公司向黄小宁支付一次性伤残补助金31185元、一次性工伤医疗补助金4455元、一次性伤残就业补助金17820元。3.改判原审判决第三项为：新标家居公司向黄小宁支付违法解除劳动关系的赔偿金8910元。4.判决新标家居公司向黄小宁支付医疗费9000元、材资费2000元、加班费3168元、高温津贴2375元。5.判决新标家居公司向黄小宁支付三个月停工留薪期的工资13365元。6.判决由新标家居公司承担本案的诉讼费用。上诉主要理由：1.劳动仲裁及一审均已查明黄小宁支出了劳动能力鉴定费390元，新标家居公司作为用人单位，未为黄小宁缴纳工伤保险，应当依法承担工伤保险责任，故应向黄小宁支付劳动能力鉴定费390元。此外，劳动仲裁及一审已查明双方于2017年11月2日解除了劳动关系，依据《劳动合同法》等有关规定，新标家居公司应为黄小宁出具解除劳动合同的证明。因此，应当依法维持原审判决第一项、第四项。2.劳动仲裁及一审都认定黄小宁的伤情系工伤。新标家居公司未为黄小宁缴纳工伤保险，依法应承担工伤保险责任，包括但不限于《广东省工伤保险条例》第34、35条所规定的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。黄小宁月均工资只有3261.17元，低于广州市2016年度职工月平均工资7425元的60％即4455元，因此，应以每月4455元为标准计算其各项工伤待遇。鉴于黄小宁被认定为劳动功能障碍程度十级的伤残，其可获得的工伤待遇包括：一次性伤残补助金31185元、一次性工伤医疗补助金4455元、一次性伤残就业补助金17820元，二审应当依法改判。3.新标家居公司违法解除劳动合同。一方面，黄小宁因工作原因造成腰椎间盘突出，需要休息，便向新标家居公司请假，但新标家居公司不批假，且口头辞退黄小宁，为此，黄小宁曾致电12345咨询相关维权事宜，12345应有相关记录，法院可依职权调查该事实。另一方面，新标家居公司提交《离职确认函》时已超过举证期间，该证据不应被法院采信。因此，新标家居公司系违法解除劳动合同，依据《劳动合同法》的相关规定，应当向黄小宁支付违法解除劳动合同的赔偿金8910元（4455元／月×2个月），二审应当依法改判。4.在黄小宁治疗工伤的过程中，支出了医疗费9000元，在维权过程中支出了材料费2000元，应当由新标家居公司承担。此外，在劳动关系存续期间，因加班和高温工作，新标家居公司至今拖欠黄小宁加班费3168元、高温补贴2375元，新标家居公司应依法支付。综上所述，请求二审法院依法支持黄小宁的全部上诉请求。新标家居公司上诉请求：1.改判新标家居公司无需支付黄小宁劳动能力鉴定费390元、一次性伤残补助金24500元、一次性工伤医疗补助金3500元以及一次性就业补助金14000元；2.本案一审、二审诉讼费用由黄小宁承担。主要上诉理由：1.对于广州市增城区人力资源和社会保障局作出的《工伤认定决定书》，新标家居公司已启动了行政错误救济渠道，工伤认定的最终司法结论尚未作出。在一审中，新标家居公司提出对该案中止审理的申请，待法院作出最终判决后再恢复审理，但一审法院未采纳，直接以尚未生效的《工伤认定决定书》做出了判决，因此，一审法院在程序上存在错误。2.黄小宁在离职前属于文员一职，不需要从事搬运工作，其自称因外力导致腰椎间盘突出，不符合常理；黄小宁于2017年10月31日向新标家居公司申请离职，并已办理了离职手续。离职前，黄小宁并未告知新标家居公司其因工作原因导致受伤，而且从常理上讲，未处理完工伤事宜，是不会提出辞职的，故黄小宁的受伤与新标家居公司无关，不应认定为工伤。综上，一审法院查明黄小宁属于工伤的事实错误，导致判决错误，请二审法院支持新标家居公司的诉讼请求。黄小宁针对新标家居公司的上诉答辩称：1.在一审判决作出前，广州铁路运输法院已作出了行政判决书（2018）粤7010行初5071号，该判决书认为增城区人社局依法有权对黄小宁的工伤认定作出决定，相反新标家居公司主张黄小宁没有工伤，但无法举证，因此驳回了新标家居公司的诉讼请求，一审法院根据工伤认定决定、行政判决书等材料认定黄小宁系工伤的事实没有程序及实体错误。2.黄小宁虽然是新标家居公司的文员，但实际上也担任搬运重物工作，因搬运重物导致腰椎间盘突出，是常见现象。一审法院认定黄小宁是工伤，有事实和法律依据，新标家居公司以黄小宁离职前未告知工伤，未处理完工伤提出离职为由，推翻黄小宁的主张，没有事实和法律依据，不应被采信。新标家居公司针对黄小宁的上诉答辩称：1.黄小宁要求支付的一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、交通费、医疗费，其在仲裁时已经提出，其对仲裁裁决没有提起诉讼，应当视为同意仲裁裁决，且一审法院对上述的内容没有进行改判，因此黄小宁再次以仲裁的内容提出上诉，没有法律依据，其上诉请求应当驳回。2.一审判决并没有关于材料费、加班费、高温津贴及停工留薪期工资的内容，黄小宁在二审提出新的诉讼，违反了劳动仲裁前置程序，其诉讼请求不应当被支持。3.黄小宁是自行申请离职，且提交了《离职确认函》，因此不存在新标家居公司非法解除劳动关系而支付经济补偿金的问题。原审查明事实与二审查明的事实基本一致，本院予以确认。另查明，黄小宁在二审期间提交了以下证据：CT影像书、医院证明书、病历、发票，证明黄小宁工伤的治疗情况，并为此支持了医疗费。新标家居公司质证称：黄小宁提供的证据已超过了举证期限，不能作为认定事实的依据，我方对上述证据的真实性、合法性、关联性不予以确认。新标家居公司因不服广州铁路运输法院作出的（2018）粤7101行初5071号行政判决，向广州铁路运输中级法院提起上诉。2019年9月12日，广州铁路运输中级法院作出（2019）粤71行终1855号《行政判决书》，该判决维持了广州铁路运输法院作出的（2018）粤7101行初5071号行政判决，驳回了新标家居公司关于撤销穗增人社工伤认（2018）006304号工伤认定决定书的诉讼请求。本院认为：黄小宁与新标家居公司建立了劳动关系，双方的合法权益受法律保护。黄小宁在新标家居公司上班搬东西时突觉腰部不适，经诊断为腰椎间盘突出症，后经广州市增城区人社局作出穗增人社工伤认（2018）006304号《工伤认定决定书》，认定黄小宁工伤。新标家居公司不服，向广州铁路运输法院提起行政诉讼，请求撤销穗增人社工伤认（2018）006304号《工伤认定决定书》。广州铁路运输法院作出（2018）粤7101行初5071号行政判决，驳回新标家居公司的诉讼请求。新标家居公司不服该行政判决，向广州铁路运输中级法院提起上诉。在本案二审期间，广州铁路运输中级法院作出（2019）粤71行终1855号《行政判决书》，维持了广州铁路运输法院作出的（2018）粤7101行初5071号行政判决。因此，黄小宁被认定工伤的事实，已为生效行政判决认定，本院予以确认。黄小宁已被认定工伤，新标家居公司未为黄小宁缴纳工伤保险，依法应承担工伤保险责任。新标家居公司主张无需支付黄小宁劳动能力鉴定费390元及其他工伤待遇赔偿，理据不足，原审法院对此不予支持，并无不当，本院予以维持。黄小宁向广州市增城区劳动仲裁委员会申请仲裁，请求新标家居公司向其支付一次性伤残补助金24500元、一次性伤残就业补助金14000、一次性工伤医疗补助金3500元、交通费1200元、鉴定费390元、医疗费5000元、违法解除劳动关系赔偿金7000元及出具解除劳动关系证明。广州市增城区劳动仲裁委员会以穗劳人仲案〔2018〕5322号仲裁裁决书作出裁决后，黄小宁未向原审法院提起诉讼，视为其服从该仲裁裁决。现黄小宁上诉请求新标家居公司向其支付一次性伤残补助金31185元、一次性伤残就业补助金17820元、一次性工伤医疗补助金4455元，本院不予支持。黄小宁请求新标家居公司向其支付的医疗费、交通费、违法解除劳动关系的赔偿金的仲裁请求已被驳回，现黄小宁上诉请求新标家居公司向其支付医药费9000元、交通费1200元、违法解除劳动关系的赔偿金8910元，本院不予支持。黄小宁上诉请求新标家居公司向其支付的停工留薪期工资13365元、材料费2000元、加班费3168元、高温补贴2375元，是其在二审中新增的诉讼请求，且未经仲裁前置程序，本院对此不予调处，黄小宁可另寻法律途径解决。因新标家居公司提交的《离职确认函》可证明黄小宁是自行离职，故黄小宁离职不符合《劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当支付经济补偿的情形，原审法院认定新标家居公司无需向黄小宁支付解除劳动关系的经济补偿金，并无不当，本院予以维持。原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。综上所述，黄小宁与新标家居公司的上诉均理据不足，本院予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人广州市新标家居有限公司负担5元，由上诉人黄小宁负担5元。本判决为终审判决。审判长  何慧斯审判员  康玉衡审判员  何润楹二〇一九年十一月二十六日书记员  庄武衡