重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）渝01民终7950号上诉人（原审原告）：王继平，女，1979年2月5日出生，汉族，住重庆市璧山区。委托诉讼代理人：王海浪，重庆依斯特律师事务所律师。委托诉讼代理人：王漫蝶，重庆依斯特律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：重庆顺淮机械制造有限公司，住所地重庆市璧山区青杠街道中大街**，统一社会信用代码91500227569900724X。法定代表人：刘险峰，执行董事。委托诉讼代理人：娄宇平，男，该公司副总经理。上诉人王继平因与被上诉人重庆顺淮机械制造有限公司（以下简称顺淮公司）劳动争议一案，不服重庆市璧山区人民法院（2019）渝0120民初3289号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月27日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人王继平的委托诉讼代理人王漫蝶、被上诉人顺淮公司的法定代表人刘险峰及其委托诉讼代理人娄宇平参加诉讼。本案现已审理终结。王继平上诉请求：撤销一审判决第二项、第四项，改判顺淮公司支付王继平经济补偿金18,200元、未休年休假工资7724元、失业保险待遇损失18,900元；一审、二审诉讼费由顺淮公司负担。事实和理由：顺淮公司未按时足额为王继平购买社保、未安排年休假或支付未休年休假工资，王继平委托律师向顺淮公司发函解除了双方劳动关系。劳动关系解除后，顺淮公司不出具解除劳动关系证明及办理失业保险手续，导致王继平无法享受失业保险待遇。顺淮公司一审举示的请假审批单并非年休假审批单，即使该审批是年休假审批单，2017年8月26、27日为周末，本就是休息日，不能作为年休假。顺淮公司辩称，请求驳回上诉，维持原判。顺淮公司从接到王继平仲裁律师函到一审，都认可裁决结果，一直通知王继平办理手续，但其一直不来。刘险峰接手顺淮公司后，依法用工，一直足额发放工资，公司信用等级也得以提升。顺淮公司与王继平2017年签订了新的劳动合同，2018年高温假后其不再回公司上班，公司通知后他也不回来上班，所以公司进行了公示。王继平发出律师函所称未足额发放工资都是无稽之谈。王继平向一审法院起诉请求判令：1.确认王继平与顺淮公司于2018年7月18日解除劳动合同关系；2.顺淮公司支付王继平经济补偿金18,200元（2,800元×6.5月）；3.顺淮公司支付王继平未休年休假工资7724元（2,800元/21.75天）；4.顺淮公司支付王继平失业保险待遇损失18,900元（1,050元×15×1.2）；5.顺淮公司支付王继平2018年6月和2018年7月的工资4000元；6.诉讼费由顺淮公司承担。一审法院认定事实：2012年5月2日，王继平与顺淮公司签订了《劳动合同书》，约定合同期限自2012年5月2日起至2014年5月1日止，岗位为检验员，执行标准工时工作制度，每月16日以前支付上月工资等内容。2018年7月18日，王继平委托律师向顺淮公司邮寄了《律师函》，王继平以顺淮公司未按时足额为其购买社会保险，未安排年休假也未发放年休假工资，劳动合同期限届满后，没有依法签订书面劳动合同为由，向顺淮公司提出解除劳动合同，并要求顺淮公司支付经济补偿金、年休假工资及应付未付的工资。2019年1月17日，王继平向重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其仲裁请求与本案诉讼请求一致。2019年3月28日，重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会作出渝璧劳人仲案字〔2019〕第71、72号仲裁裁决书，裁决顺淮公司支付王继平未休年休假工资504元，2018年7月的劳动报酬2,316元，驳回了王继平的其他仲裁请求。王继平不服该裁决，遂向一审法院提起诉讼，请求依法保护。另查明，在庭审中，王继平主张顺淮公司应从其入职时起，即在2012年5月起为其购买社保，对是否足额不再主张；双方确认顺淮公司于2012年9月起为王继平购买养老、失业、工伤保险，于2012年10月起为王继平购买生育、医疗保险。王继平在庭审中明确，其主张的未休年休假工资为2013年5月2日至2018年7月，自2013年至2018年，每年均按5天计算。双方还确认，王继平离职前12个月的月平均工资为2738元。顺淮公司已在2018年7月支付了王继平2018年6月份工资，尚有2018年7月工资2316元未支付。庭审中，双方确认双方劳动合同关系于2018年7月21日解除。还查明，王继平对顺淮公司举示的2017年请假审批单的真实性当庭予以认可，该审批单显示，请假类别为年休假，时间为2017年8月12日至2017年8月14日，2017年8月26日至2017年8月27日，共计5天。一审法院认为，关于顺淮公司是否按时为王继平缴纳社会保险费问题，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中顺淮公司自2012年9月起为王继平缴纳养老、失业、工伤保险，自2012年10月起为王继平缴纳生育、医疗保险，王继平应当知道其权利受到侵害，但在法定期间，王继平并未向有关部门投诉或反映，亦无证据证明王继平就此问题向顺淮公司主张权利，王继平于2018年7月18日委托律师向顺淮公司邮寄《律师函》，主张该项权利，已超过仲裁时效期间，故一审法院对王继平以顺淮公司未按时缴纳社会保险费而提出解除合同的主张不予支持。关于年休假问题，《职工带薪年休假条例》规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；单位确因工作需要不能安排职工年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。故王继平于2012年5月2日入职顺淮公司工作，自2013年5月2日起，每满1年应享受5天年休假，如顺淮公司未安排王继平休年休假，则应按照规定向王继平支付年休假工资报酬。另根据《工资支付暂行规定》第六条的规定，用人单位应保存劳动者工资发放凭证的时间最少为两年。而王继平向重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请的时间为2019年1月17日，故应由顺淮公司对2017年1月17日至2019年1月17日期间，安排王继平休年休假或支付王继平年休假工资的事实负举证责任，对2017年1月17日前未休年休假的事实由王继平负举证责任。王继平未能就2017年1月17日前未休年休假的事实举示证据证明，应当承担举证不能的不利后果，故一审法院对王继平主张2013年至2016年期间的未休年休假工资不予支持。顺淮公司已举证证明安排王继平在2017年8月份休年休假5天，故一审法院对王继平主张的2017年度的未休年休假工资亦不予支持。《职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：“用人单位与职工解除或终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为;（当年度在本单位已过日历天数）÷365天×职工本人全年应当享受的年休假天数－当年度已安排年休假天数”。因王继平向顺淮公司提出解除劳动合同时，2018年并未结束，故王继平以未休年休假为由提出解除劳动合同的理由不能成立；王继平已离开顺淮公司，顺淮公司无法安排王继平休2018年度年休假，应按照上述规定，折算支付未休年休假工资报酬。按照《职工带薪年休假实施办法》第十一条的规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。”，因双方确认王继平离职前12个月平均工资为2738元，故王继平日工资折算为126元；双方确认劳动合同关系于2018年7月21日解除，王继平2018年度在顺淮公司处已过日历天数为202天，折算应休未休年休假天数为2.76天，对不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬，应计未休年休假工资报酬为126元/天×2天×200%=504元。关于王继平主张的工资问题，双方确认顺淮公司已在2018年7月支付了2017年6月份工资，尚有2018年7月工资2316元未支付，对王继平主张的超出该金额的部分一审法院不予支持。关于失业保险问题，因王继平提出的解除合同的理由均不能成立，其不符合《失业保险条例》第十四条的规定，对该项主张，一审法院亦不予支持。关于王继平解除合同的主张虽其未按《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条的规定，提前三十日通知顺淮公司，但顺淮公司仅对王继平提出解除劳动合同的理由表示反对，因双方确认双方的劳动合同关系于2018年7月21日解除，故一审法院对王继平要求确认劳动合同关系解除的主张予以支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、原告王继平与被告重庆顺淮机械制造有限公司的劳动合同关系于2018年7月21日解除。二、被告重庆顺淮机械制造有限公司于本判决生效后三日内支付原告王继平2018年度未休年休假工资报酬504元。三、被告重庆顺淮机械制造有限公司于本判决生效后三日内支付原告王继平2018年7月工资2,316元。四、驳回原告王继平的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由原告王继平负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审中，王继平称其2017年申请休假的5天当中，2017年8月26日、27日这两天为周末，并非工作日。顺淮公司予以认可，认为2017年有2天既没有安排王继平年休假也没有支付未休年休假工资。双方均认可，失业保险损失的按照1050元每月标准计算，并王继平应享受15个月的失业保险待遇。王继平的户口性质为城镇居民家庭户口。本院二审认定的其他案件事实与一审法院认定的事实相同。本院认为，本案争议焦点为，1.顺淮公司应否支付王继平经济补偿金及金额；2.顺淮公司应当支付王继平的未休年休假工资的金额；3.顺淮公司应否支付王继平失业保险待遇损失及金额定。关于经济补偿金的问题。首先，顺淮公司应当向王继平支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定，劳动者以未及时足额支付劳动报酬主张解除劳动关系的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，王继平主张解除与顺淮公司之间的劳动关系，其解除理由之一为顺淮公司未安排年休假、未支付未休年休假工资。依据二审查明的事实，双方至少认可顺淮公司2017年有2天的未休年休假工资未支付。年休假工资依法属劳动报酬，故顺淮公司未足额支付劳动报酬，依法应当向王继平支付解除劳动合同的经济补偿金。其次，关于经济补偿金的计算问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”王继平与顺淮公司的劳动关系存续期间为2012年5月2日至2018年7月21日，王继平离职前12个月的月均工资为2738元，故顺淮公司应支付王继平经济补偿金为17,797元（2738元/月×6.5月）。关于王继平未休年休假工资金额的问题。王继平于2018年7月18日向顺淮公司发出了《律师函》主张解除劳动关系及要求支付未休年休假工资。顺淮公司认可于2018年7月21日收到《律师函》，并认可双方劳动关系于2018年7月21日解除。依据“用人单位应保存劳动者工资发放凭证的时间最少为两年”的规定，则王继平主张2016年7月21日之前的未休年休假工资，依法应由主张权利的王继平承担举证证明责任，现未举证证明顺淮公司未安排年休假或支付年休假工资，故不予支持。顺淮公司依法应对2016年7月21日至2018年7月21日期间主张已安排王继平年休假或支付年休假工资承担举证证明责任。现顺淮公司未举证证明，依法应向王继平支付从2016年7月21日至2018年7月21日期间未休年休假工资。2016年7月21日至12月31日，王继平依法应享受2天未休年休假。双方认可2017年王继平还有2天的未休年休假。2018年王继平也有应享受2天的未休年休假。因此，顺淮公司应当支付王继平未休年休假工资为1511元（2738元/月÷21.75天/月×6天×200%）。关于失业保险待遇损失的问题。《失业保险条例》第十四条第一款规定“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。”《重庆市失业保险条例》第四十四条第二款规定“非因本人意愿中断就业的职工是指：依法宣告破产的单位，破产程序终结后，未再就业的职工；濒临破产的单位在法定整顿期间被精简的职工；依法关闭和停产整顿单位被精简的职工；依法终止劳动关系或由用人单位提出解除劳动关系以及符合《中华人民共和国劳动法》第三十二条第（二）项、第（三）项规定，与用人单位解除劳动关系的职工；依法被解聘、辞退、除名、开除的职工；依照法律、法规、规章规定享受失业保险待遇的其他职工。”本案中，王继平符合“用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬”而解除劳动合同情形，依法属于“非因本人意愿中断就业的职工”，应当享受失业保险待遇。依据《重庆市失业保险条例》第三十二条第一款第（一）规定，单位未按规定告知失业人员应当享受的失业保险待遇、为失业人员出具终止或解除劳动关系证明，或者不在规定期限内提交失业人员名单、档案的，造成失业人员失业保险待遇损失的，由单位负责赔偿。本案，虽顺淮公司已为王继平参加了失业保险，但无证据证明顺淮公司从王继平2018年7月21日主张解除劳动合同后，依法向王继平出具了终止或解除劳动关系证明，而顺淮公司仅以一直要求王继平到其公司办理手续被拒绝为由抗辩，却无相应证据证明，导致至今王继平未能领取失业保险待遇，应依法赔偿。依据《重庆市失业保险条例实施办法》第十三条规定，单位未按规定参加失业保险，或者单位因欠缴失业保险费在限期一年内仍未缴清欠费，造成失业人员不能享受失业保险待遇，单位应比照失业人员工作年限应享受失业保险金的120%予以赔偿。故王继平主张由顺淮公司支付失业保险待遇损失18900元（1050元/月×15月×120%），本院予以支持。综上所述，王继平的上诉请求及事实和理由部分成立；一审判决认定事实不清，适用法律错误，应予改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《失业保险条例》第十四条第一款，《重庆市失业保险条例》第二十四条第一款、第四十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持重庆市璧山区人民法院（2019）渝0120民初3289号民事判决第一项、第三项；二、撤销重庆市璧山区人民法院（2019）渝0120民初3289号民事判决第二项、第四项；三、重庆顺淮机械制造有限公司于判决生效后三日内支付王继平经济补偿金17,797元；四、重庆顺淮机械制造有限公司于判决生效后三日内支付王继平未休年休假工资1511元；五、重庆顺淮机械制造有限公司于判决生效后三日内支付王继平失业保险待遇损失18900元；六、驳回王继平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费5元、二审案件受理费10元，均由重庆顺淮机械制造有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 宋 勇审判员 邓 山审判员 朱华惠二〇一九年十一月一日书记员 江 波