天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津01民终5973号上诉人（原审原告）：刘晓东，男，1973年10月19日出生，汉族，农民，住天津市蓟州区。上诉人（原审原告）：郭翠芝，女，1952年2月15日出生，汉族，农民，住天津市蓟州区。委托诉讼代理人：刘晓东（郭翠芝之子），住天津市蓟州区。上诉人（原审原告）：刘淑玲，女，1978年5月25日出生，汉族，农民，住天津市蓟州区。委托诉讼代理人：刘晓东（刘淑玲之兄），住天津市蓟州区，特别授权。上诉人（原审被告）：天津宏誉液压机械有限公司，住所地天津市蓟州区别山镇陈家寨村村南。法定代表人：陈向安，经理。委托诉讼代理人：王文奎，天津赢洲律师事务所律师。上诉人刘晓东、郭翠芝、刘淑玲因与上诉人天津宏誉液压机械有限公司(以下简称宏誉公司）劳动争议纠纷一案，不服天津市蓟州区人民法院(2019)津0119民初5187号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月5日立案后，依法组成合议庭,对本案进行了审理。本案现已审理终结。刘晓东、郭翠芝、刘淑玲上诉请求:1.依法撤销一审民事判决；2.改判对方支付全年延时加班工资为44051.7元（2000/21.75/8*365*150%*7）；3.改判对方支付2010年7月至2018年1月4日未签订书面劳动合同双倍工资23400元（1950*6个月*2）。4.本案诉讼费全部由对方承担。事实和理由：1.一审按照60%折算加班费不合理；2.未签订书面劳动合同二倍工资未过诉讼时效。天津宏誉液压机械有限公司辩称，按照60%折算加班费明显过多，未签订书面劳动合同二倍工资已经超过诉讼时效。天津宏誉液压机械有限公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判驳回对方全部诉讼请求；2.一、二审诉讼费由对方承担。事实和理由：1.刘安不存在加班情况；2.一审适用法律错误。刘晓东、郭翠芝、刘淑玲辩称，坚持上诉请求。刘晓东、郭翠芝、刘淑玲向一审法院提出诉讼请求：1.要求宏誉公司支付原告亲属刘安的2017年1月5日至2018年1月4日延时加班费32285.7元、法定节假日加班费5824.65元、休息日加班费37464.3元、带薪休假工资2629.5元；2.要求宏誉公司支付原告亲属刘安2010年7月至2018年1月未签订书面劳动合同双倍工资369000元；3.诉讼费由宏誉公司承担。一审法院认定事实：三原告的近亲属刘安自2010年7月在宏誉公司任夜间门卫，门卫室有床，月工资1300元，未订立书面劳动合同。原告郭翠芝、刘晓东、刘淑玲分别为刘安的妻子、儿子、女儿。2018年1月4日8时许，刘安从宏誉公司下班途中倒在别山镇二里店村西路边，后经120医生现场确认，刘安死亡。后郭翠芝、刘晓东、刘淑玲诉至一审法院，要求确认刘安与宏誉公司存在劳动关系，并要求给付拖欠的工资10400元（1300元×8个月）。宏誉公司认为刘安与宏誉公司之间系劳务关系非劳动关系。2018年7月18日，一审法院作出（2018）津0119民初5747号民事判决书，判决确认刘安与宏誉公司2010年7月至2018年1月4日存在劳动关系，并由宏誉公司给付郭翠芝、刘晓东、刘淑玲2017年7月至刘安死亡前（六个月零四天）未发放的工资7972元。宏誉公司不服该判决，提起上诉。2018年12月14日，天津市第一中级人民法院作出（2018）津01民终7572号民事判决书，驳回上诉，维持原判。按本市最低工资标准计算，刘安生前十二个月月平均工资为2000元。三原告主张刘安生前加班费等事项，2019年4月10日，三原告向蓟州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，蓟州区劳动人事争议仲裁委员会未予受理，故成讼。对当事人有争议的事实认定如下：一、刘安上、下班的时间问题。刘晓东、刘淑玲、郭翠芝主张刘安每天下午4:30上班至次日7:30下班，不区分季节。宏誉公司提供证人吴某出庭作证，吴某称刘安冬季下午4点左右上班，夏季下午5点左右上班，下班时间为次日早上7点左右。证人吴某陈述的刘安上、下班时间与刘晓东、刘淑玲、郭翠芝的主张区别不大，并且宏誉公司未提供公司工作时间相关制度规定，故一审法院对刘晓东、刘淑玲、郭翠芝主张的刘安上、下班时间予以采信。二、关于刘安休息日、节假日是否上班，有无休假问题。刘晓东、刘淑玲、郭翠芝主张刘安没有休过假，天天上班。宏誉公司认可刘安存在休息日、节假日上班的情况，但主张刘安也休过假。宏誉公司不能提供考勤等相关证据，不能指出刘安具体的休假日期。证人吴某亦陈述其上班的时候就看见刘安上班。故对宏誉公司主张刘安休过假的事实，一审法院不予确认。一审法院认为，用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系，刘安于2010年7月在宏誉公司处工作，于2018年1月4日病故，双方自2010年7月起至2018年1月4日止存在劳动合同关系。关于刘安延时加班工资。刘安每天在宏誉公司的时间约为15个小时，因刘安从事的岗位是门卫，与公司从事生产的车间工人相比劳动强度不大，看护大门长时间处于等待状态，夜间巡视时间亦不固定，等待期间有休息场所，具备休息条件可以休息，将15小时完全认定为工作时间明显不合理，一审法院酌定按60%标准折算为工作时间即9小时，每天延时加班1小时。刘安2017年1月5日至2018年1月4日延时加班工资为6293.1元（2000÷21.75÷8×365×150%）。关于刘安休息日、法定节假日工资以及带薪年休假工资。宏誉公司不能证明已安排刘安休假，一审法院对宏誉公司主张的刘安休过假的事实不予确认。刘安2017年1月5日至2018年1月4日休息日工资为19126.4元（2000÷21.75×104×200%）、节假日工资3034.5元（2000÷21.75×11×300%）、未休带薪年假工资1379.3元（2000÷21.75×5×300%）。自生效判决确认刘安与宏誉公司存在劳动关系至本案刘晓东、刘淑玲、郭翠芝主张刘安2017年1月5日至2018年1月4日期间的加班费、未休带薪年假工资，并未超过仲裁时效。关于未签书面劳动合同双倍工资问题。建立劳动关系，应当订立劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。刘安与宏誉公司于2010年7月建立劳动关系，双方未签订书面劳动合同，宏誉公司应给付刘安2010年8月至2011年6月期间的未签劳动合同二倍工资，自2011年7月起已视为双方订立了无固定期限劳动合同。因劳动争议申请劳动仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或应当知道权利被侵害之日止计算。原告要求被告给付未签劳动合同双倍工资的诉讼请求，已超过仲裁时效，一审法院不予支持。判决：一、由被告天津宏誉液压机械有限公司给付原告郭翠芝、刘晓东、刘淑玲延时加班工资为6293.1元、休息日工资为19126.4元、节假日工资3034.5元、未休带薪年假工资1379.3元，合计29833.3元，于判决书生效之日起5日内付清；二、驳回原告郭翠芝、刘晓东、刘淑玲其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告天津宏誉液压机械有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于刘安延时加班工资问题。刘安每天在宏誉公司的时间约为15个小时，因刘安从事的岗位是门卫，与公司从事生产的车间工人相比劳动强度不大，看护大门长时间处于等待状态，夜间巡视时间亦不固定，等待期间有休息场所，具备休息条件可以休息，将15小时完全认定为工作时间明显不合理。故一审法院酌定按60%标准折算为工作时间即9小时，每天延时加班1小时并无不当。关于刘安休息日、法定节假日工资、带薪年休假工资、未签订书面劳动合同双倍工资问题，一审判决并无不当。综上所述，刘晓东、郭翠芝、刘淑玲、天津宏誉液压机械有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由刘晓东、郭翠芝、刘淑玲负担10元，天津宏誉液压机械有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  郭萍会审判员  尹 来审判员  魏道博二〇一九年十一月二十二日书记员  刘文爽附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。……2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……