陕西省延安市中级人民法院民事判决书                            （2019）陕06民终2030号 上诉人（原审原告）：王步振，男，汉族，1954年9月5日出生，延安市安塞区村民。委托诉讼代理人：张建国，陕西尚德律师事务所律师。委托诉讼代理人：马鑫，延安市安塞区148法律服务所工作者。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司。住所地：延安市宝塔区（市卫校隔壁）法定代表人：王增光，该公司总经理。委托诉讼代理人：霍小静，陕西嘉岭律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨保华，男，汉族，1948年1月13日出生，延安市安塞区村民，现住该村。原审被告：郭虎，男，汉族，1979年3月21日出生，延安市安塞区干部，现住安塞区。原审被告：郭栋，男，汉族，1980年11月17日出生，延长油田股份有限公司杏子川采油厂职工，现住延安市安塞区。上诉人王步振因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司、杨保华、原审被告郭虎及郭栋机动车交通事故责任纠纷一案，不服延安市安塞区人民法院（2019）陕0603民初561号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人王步振及其委托诉讼代理人张建国、马鑫，被上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司的委托诉讼代理人霍小静、被上诉人杨保华、原审被告郭虎和郭栋到庭参加诉讼，本案现已审理终结。王步振的上诉请求：一、依法撤销（2019）陕0603民初561号民事判决，改判被上诉人赔偿上诉人医疗费145063.94元，住院伙食补助费10800元，误工费49950元，护理费27750元，交通费500元，伤残赔偿金42385.14元，精神损害赔偿金10000元，后续治疗费5000元，鉴定费1500元，以上合计292949.08 元。保险公司在交强险限额内赔偿120000元，在商业险限额内赔偿103769.448元（郭虎已支付94100元），被上诉人杨保华按照事故责任比例（40%)赔偿 69179.632元。二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人保险公司负担。事实和理由：一、一审法院对于事故责任比例划分错误。安塞县公安局交通警察大队于2016年7月22日出具的塞公交认字【2016】第190号交通事故认定书。肇事是因郭虎驾驶的陕JXXXXX号机动车，不注意行车安全，与被上诉人杨保华驾驶的非机动车不注意行车安全，未让右方道路来车先行造成的，郭虎与杨保华负此次事故同等责任，上诉人无责任。很明显事故三方为机动车、非机动车、行人。杨保华驾驶的是非机动车，郭虎驾驶的是机动车。根据陕西省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第六十九条之规定，机动车与非机动车、行人发生交通事故超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，机动车一方赔偿责任按照下列规定承担：（一）全部责任承担百分之百；（二）主要责任承担百分之九十；（三）同等责任承担百分之六十；（四）次要责任承担百分之四十；本案中，郭虎驾驶的机动车与杨保华驾驶的非机动车，事故责任为同等责任，故对于超出交强险的部分，应当按照60％承担赔偿责任。一审法院划分为50%，无事实和法律依据。二、一审法院程序违法。在交通事故处理阶段，为查明上诉人伤残情况，确定损失。安塞县公安局交通警察大队委托延安天恒司法鉴定中心对上诉人进行了伤残等级及后续治疗费的鉴定。一审法院认定上诉人为单方委托，而没有考虑该鉴定是安塞县公安局交通警察大队委托作的鉴定，而同意保险公司重新鉴定，程序违法。三、前后两份鉴定意见一致，并无冲突，均应当作为人民法院裁判的依据，但一审法院仅采纳西安中恒鉴定意见明显错误，在计算上诉人伤残时，应当按照伤残九级和伤残十级的标准来计算。根据延安大学附属医院出院记录，上诉人出现了日常生活部分不能自理，社会参与能力低下，须出院后继续口服抗感染、化痰药物，并继续康复锻炼。延安天恒司法鉴定意见为上诉人颅脑损伤评定为九级伤残，颅底骨折并脑脊液鼻漏评定为十级伤残，后续治疗费需5000元。保险公司在申请重新鉴定时，只要求对申请人进行伤残等级、误工期限、护理期限进行鉴定，并未对后续治疗费进行鉴定。西安天恒司法鉴定意见为上诉人颅底骨折（双前）并脑脊液鼻漏评定为十级伤残，误工期为270天，护理期150天。两份鉴定意见并没有冲突之处，因此上诉人的伤残赔偿金应当按照九级和十级的标准来计算。四、一审法院误工费、护理费、住院伙食补助费计算标准过低。误工费和护理费均应当按照2018年度陕西省在岗职工日平均工资185元计算，一审法院以每日100元计算明显过低。住院伙食补助费应当按照每日90元来计算。一审法院少计算了2599.10元医疗费，这些费用也属于上诉人的合理支出应当予以赔付。上诉人出院后，病情并未完全康复，进行复查治疗属于正常的医疗需要，应当予以计算。综上，上诉人认为一审法院认定事实和适用法律明显错误，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司辩称，一、本案事故责任认定为同等责任，一审法院按照50%划分赔偿责任并无不当。二、根据规定鉴定机构应当由双方共同选定，前一次鉴定系单方委托，且该鉴定所没有精神类鉴定资质不能作为定案依据，不符合法律规定，故交警队单方委托鉴定违法，基于上述原因一审法院才同意重新鉴定，一审法院重新鉴定程序合法。三、上诉人在受伤时年满60周岁，一审审理期间也没有提供相关的误工证明，法院不应当支持误工费，本案发生在2016年，依据当时的判决标准，这个费用不低，其它项目我们认为一审法院判决事实清楚，适用法律正确，应当予以支持。杨保华辩称，请求法院依法判决。郭虎辩称，保险公司提前支付的35000元中，18000元支付了王步振的医疗费，17000元支付了杨保华的医疗费，另外我还给王步振支付了76100元。所以一审法院认定事实错误，判决不当，保险公司给王步振的赔偿款中应当给我们支付76100元）。郭栋辩称，请求法院依法判决。 王步振向一审法院起诉请求：1、请求原告各项损失共计388606.75元，其中包括医疗费145063.94元，住院伙食费10800元，营养费3600元，护理费27750元，误工费49950元，交通费2000元，后续治疗费5000元，伤残赔偿金132942.81元，精神损害赔偿金10000元，扣除被告郭虎支付的94100元，剩余294506.75元，由被告中国平安保险财产保险股份有限公司延安中心支公司在交强险责任限额内承担；2、不足部分由被告中国平安保险财产保险股份有限公司延安中心支公司在商业第三者责任险范围内与被告杨保华承担连带责任；3、本案诉讼费和鉴定费1500元由四被告承担。一审法院认定事实：2016年5月25日，被XX号小型普通客车由东向西行驶至安塞区沿河湾镇候沟门路段时，与由南向北横过公路的杨保华的电动三轮车相撞，导致杨保华及公路行人王步振受伤，两车受损的道路交通事故。事故发生后，原告王步振被送往延安大学附属医院治疗，诊断为：急性重型开放性颅脑损伤、胸部闭合性骨折、双侧上颌骨多发骨折、鼻中隔骨折、右眼眶外侧壁骨折，住院治疗120天后出院，遵医嘱在家休养。该事故经安塞县公安局交通警察大队作出塞公交认字[2016]第190号交通事故认定书，认定被告郭虎与杨保华负此事故同等责任，原告王步振无责任。另查明，被告郭虎驾驶的陕JXXXXX号小型普通客车的所有权归被告郭栋所有，该车在被告平安财险延安支公司购买交强险和商业保险，其中商业第三者责任险限额为人民币 500000.00元，事故发生在保险期间。事故发生后，被告平安财险支公司向被告郭栋垫付原告王步振的医疗费35000.00元（被告郭栋将该款项转交给被告郭虎后垫付给原告王步振），被告郭虎向王步振垫付医疗费共计94100.00元。本次交通事故造成原告王步振的经济损失包括：医疗费142486.90元、误工费100元/天×270天=27000.00元、护理费100元/天×150天=15000.00元、住院伙食补助40元/天×120=4800.00元、交通费500.00元、伤残赔偿金16819.5元，以上共计206606.40元。一审法院认为，公民的人身财产权益受法律保护,侵害他人造成人身损害的，应当赔偿其合法损失。本案中，事故经交通部门认定被告郭虎与杨保华负此事故同等责任，原告王步振无责任。根据《中华人民共和国交通安全法》的规定，“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”被告郭虎驾驶的陕JXXXXX号小型普通客车在被告平安财险延安支公司投保交强险和商业第三者责任保险，且事故发生在保险期内，故原告损失应当由被告平安财险延安支公司在保险限额内向原告承担赔偿责任，不足部分再按双方责任比例承担。本次事故中原告王步振无责任，被告郭虎与被告杨保华负此次事故的同等责任，双方各承担50%的责任，原告请求由保险公司承在其保险限额内按照事故比例承担赔偿责任的诉讼请求成立，本院予以支持。关于原告请求的营养费，由于原告王步振在出院时医院在出院证上未体现加强营养，故驳回原告的该项诉讼请求。原告向法庭提交的交通费票据，被告平安财险对其有异议，本院认为原告因交通事故受伤住院治疗，为此支付必要的交通费属客观事实，具体数额本院将根据案件情况酌情按500.00元予以认定。原告主张的后续治疗费经双方当事人共同委托鉴定机构出具的鉴定意见书中未载明关于后续治疗费的鉴定意见，故本院依法驳回原告的该项请求。综上所述，原告王步振的诉讼请求合理的部分本院予以支持，对其计算损失不合理的部分本院予以驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第十六条、第二十二条、第十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司在交强险限额内赔偿原告王步振医疗费10000.00元、伤残赔偿金16819.50元、误工费27000.00元、护理费15000、交通费500.00元，共计69319.50元；二、由被告中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司在商业第三者责任保险限额内赔偿原告王步振医疗费66243.45元、住院伙食补助2400.00元，扣除被告中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司先行垫付的35000.00元，共支付原告王步振33643.45元。三、由被告杨保华赔偿原告王步振医疗费66243.45元、住院伙食补助2400.00元，共计68643.45元，于本判决生效后十日内一次性付清。四、驳回原告王步振的其他诉讼请求。上述判决第一、二项给付内容，被告中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司应当于判决生效后10日内一次性履行完毕，被告中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司履行后，原告王步振应当立即退回被告郭虎先行垫付的59100.00元医疗费。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3770.00元，减半收取1885.00元，鉴定费3120.00元，共计5005.00元，由被告郭栋承担2502.50元，由被告杨保华承担2502.50元。本院二审审理期间，双方当事人均未提交新的证据。经审理查明，原一审查明的事实基本属实。另查明，上诉人王步振肇事发生后共计花费医疗费144359.84元。保险公司提前给被上诉人郭栋支付的35000元赔偿款中，18000元支付了王步振的医疗费， 17000元支付了杨保华的医疗费。本案二审庭审后，上诉人自愿放弃了对于陕西西安中恒法医司法鉴定所陕中恒司鉴所[2019]临鉴字219号司法鉴定意见书的异议，并放弃了认为该鉴定书中存在漏项的上诉请求。本院认为，按照《中华人民共和国交通安全法》第七十六条之规定，“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本案上诉人王步振对于一审判决中责任划分有异议。本次事故经交警部门认定被上诉人郭虎与杨保华负事故同等责任，上诉人王步振无责任。根据现查明的事实肇事时被上诉人郭虎驾驶的是机动车，被上诉人杨保华驾驶的是非机动电动三轮车，按照上述法律规定，在同等责任事故认定书的情况下，应当将驾驶机动车的被上诉人郭虎承担责任的比例加重10%，即郭虎应当承担60%的赔偿责任，一审判决其承担50%的赔偿责任，责任划分不当。本院依法予以纠正。另外上诉人王步振共计花费医疗费144359.87元，一审判决对于王步振医疗费计算错误，本院依法予以纠正。一审判决中对于王步振的各项损失计算标准适当。综上所述，上诉人王步振的上诉请求中赔偿责任比例划分不当，以及医疗费计算错误的理由成立，本院依法予以支持，其它请求没有事实和法律依据，本院依法不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）项之规定，判决如下：一、撤销延安市安塞区人民法院（2019）陕0603民初561号民事判决第二、三、四项。二、由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司在商业第三者责任保险限额内赔偿上诉人王步振83495.92元[（医疗费134359.87元＋住院伙食补助费4800元）×60%]，扣除已付的18000元后，实际由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司再给上诉人王步振支付65495.92元。三、由被上诉人杨保华按照40%的比例赔偿上诉人王步振的各项损失中交强险限额范围外的不足部分55663.95元 [（医疗费134359.87元＋住院伙食补助费4800元）×60%]。四、驳回上诉人王步振的其他诉讼请求。以上一、二两项合计由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司赔偿上诉人王步振134815.42元（其中被上诉人郭栋垫付的76100元，直接支付给郭栋）。上述一、二、三项中的给付内容，被上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司和被上诉人杨保华于本判决生效后10日内一次性付清。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1885元，鉴定费3120元，合计5005元，由被上诉人郭栋负担3003元，被上诉人杨保华负担2002元；二审案件受理费1810元，由被上诉人郭栋负担610元，被上诉人杨保华负担700元，上诉人王步振负担500元。本判决为终审判决。      审   判   长    刘  彩  虹                     审   判   员    武      烨                     审   判   员    刘  小  涛  二○一九年十一月十一日 法官助理    高     颖书   记   员    赵     佳    20190620361954951481948113197932119801117201906035612019060356114506394108004995027750500423851410000500015002929490812000010376944894100406917963220167222016190277560505000270150201818510090259910506020163500018000170007610076100138860675145063941080036002775049950200050001329428110000941002945067523150020165252775120201619027755000000035000009410000142486901002702700000100150150000040120480000500001681952066064027755050000100000016819502700000150005000069319506624345240000350000033643456624345240000686434510591000037700018850031200050050025025025025014435984350001800017000201921910605014435987201906035618349592134359874800604055663951343598748006010188531205005300320021810610700500