安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖13民终3110号 上诉人（原审原告）：张腾飞，男，1986年5月16日出生，汉族，住安徽省灵璧县。 委托诉讼代理人：杨树雨，安徽杜文律师事务所律师，灵璧县法律援助中心指派。 被上诉人（原审被告）：王涛，男，1988年2月27日出生，汉族，住江苏省徐州市贾汪区。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司新沂支公司，住所地江苏省新沂市市府路**。 负责人：潘霞，该支公司总经理。 委托诉讼代理人：王媛华，女，该公司法律顾问。 上诉人张腾飞因与被上诉人王涛、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司新沂支公司（以下简称中保财险新沂支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省灵璧县人民法院（2019）皖1323民初4803号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张腾飞上诉请求：撤销原判，依法改判，支持张腾飞的一审诉讼请求（不服金额为57900元）；上诉费由王涛、中保财险新沂支公司负担。事实和理由：1.张腾飞第一次出院后需要一年才能取出内固定，在此期间无法劳动、工作；第二次取出内固定后还需要继续休息。因此，张腾飞主张第一次出院后误工期为360天，误工费应为47836.80元。一审认定其误工期为180天错误；2.张腾飞构成三个十级伤残，病情严重，其主张7000元精神抚慰金并不算多；3.案涉事故发生前张腾飞在灵璧县长期从事祛斑祛痘服务工作，并以此为主要生活来源。张腾飞虽然系农村户口，但不以农业劳动为生活来源。根据上级法院相关规定精神，残疾赔偿金应按照城镇标准赔偿为82543.20元，一审按农村标准计算错误；4.生效判决确认王涛实习期内驾驶牵引挂车不能免除中保财险新沂支公司在商业险范围内的赔偿责任，故该公司不予赔偿的理由不能成立。 王涛未答辩。 中保财险新沂支公司辩称，1.张腾飞要求按照城镇标准计算残疾赔偿金，但其仅提供了从事祛斑祛痘服务工作的工商执照，应该进一步提供卫生及食品药品监督管理机构出具许可证书以及张腾飞从业人员的相应的证书。张腾飞未提供该方面证据。故，一审按农村标准判决是正确。2.张腾飞主张的误工损失证据不足，其未进一步提供因伤残需要连续误工的证明，一审对误工费的判决正确。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律适当，应驳回张腾飞的上诉请求。 张腾飞向一审法院起诉请求：依法判令王涛、中保财险新沂支公司赔偿张腾飞伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等合计100000元（当庭变更为140350元），并承担诉讼费用。 一审法院认定事实：2017年11月10日21时30分许，王涛驾驶苏Ａ×××××重型半挂牵引车（挂车苏Ｃ×××××），沿省道Ｓ233线由南向北行驶至灵璧县路段，因逆向行驶与相对方向由张腾飞酒后驾驶的皖Ｌ×××××号小型普通客车发生碰撞，造成张腾飞受伤、车辆部分受损的交通事故。张腾飞受伤后在徐州市第一人民医院治疗，于2017年11月23日行左股骨远端粉碎性骨折＋左髌骨粉碎性骨折＋右股骨远端粉碎性骨折切开复位植骨内固定术。住院37天，支出医疗费135669.89元（其中伙食费35元）。出院诊断：1.结肠及系膜挫伤；2.升结肠漏；3.双膝开放性粉碎性骨折；4.右膝重度软组织撕脱伤；胸部外伤。出院情况：好转。出院医嘱：随诊，定期复查，及时换药，建议骨科进一步诊疗。本次事故经灵璧县交警大队事故责任认定，王涛负事故的主要责任，张腾飞负次要责任。案涉车辆在中保财险新沂支公司投保了交强险和赔偿限额为1000000元且不计免赔的商业三者险，事故发生在保险期间。2018年3月23日，张腾飞向一审法院提起诉讼，该院于2018年10月31日作出（2018）皖1323民初1569号民事判决，确认张腾飞在该次诉讼中的损失为：医疗费135634.89元、住院伙食补助费1110元（37天×30元／天）、营养费1110元（37天×30元／天）、误工费4916.56元（37天×132.88元／天）、护理费4916.56元（37天×132.88元／天）、交通费1000元、施救费600元、财产损失保险公司定损的162600元，计311888.01元。同时确认并判决中保财险新沂支公司应在交强险责任限额内赔偿张腾飞医疗费10000元、误工费4916.56元、护理费4916.56元、交通费1000元、财产损失2000元，合计22833.12元。剩余损失288454.89元，由中保财险新沂支公司在商业三者险限额内赔偿201918.42元（288454.89元×70%）。以上合计224751.54元（22833.12元＋201918.42元）。王涛不再承担赔偿责任。中保财险新沂支公司不服提起上诉，安徽省宿州市中级人民法院于2018年12月20日作出（2018）皖1323民终3370号民事判决，确认中保财险新沂支公司关于王涛在实习期内驾驶牵引挂车，违反法律禁止性规定的上诉理由不能成立，同时确认张腾飞提交的证据能够证明事故发生前张腾飞在灵璧县从事祛斑祛痘服务工作，一审参照安徽省2017年居民服务和其他服务业职工平均工资标准计算其误工费符合法律规定，并判决：驳回上诉，维持原判。2018年9月9日，张腾飞在灵璧仁和医院住院治疗，行内固定取出术，共住院5天。出院医嘱：注意休息，一周来院复查；随诊。2019年3月6日，张腾飞委托安徽永泰司法鉴定所对其伤情及误工、护理、营养期进行鉴定，安徽永泰司法鉴定所于2019年3月15日出具鉴定意见书，鉴定意见为：张腾飞因交通事故致结肠多处挫伤并行手术修补治疗的伤残等级为十级，左膝开放性骨折遗留左膝关节功能丧失的伤残等级为十级，右膝开放性骨折遗留右膝关节功能丧失的伤残等级为十级；误工期至伤残评定前一日，护理期为150日，营养期为150日。本次鉴定张腾飞支出鉴定费1700元。一审法院认为，案涉交通事故事实以及当事人的责任认定等已经生效法律文书确认，不再赘述。一审法院对张腾飞在本案中主张的损失认定如下：1、住院伙食补助费150元（5天×30元）。张腾飞主张超出部分不予支持；2、营养费3390元（113天×30元）；3、误工费23918.4元（180天×132.88元）。张腾飞未能提供证据证明其因伤残而持续误工，对其主张超出部分不予支持；4、护理费15015.44元（132.88元×113天）；5、残疾赔偿金33590.4元（20年×13996元×12%系数）。张腾飞虽主张在大路街从事祛斑祛痘服务工作，但其户口系农村家庭户，其主张按安徽省城镇居民标准计算，没有依据，对其主张超出部分不予支持；6、精神损害抚慰金6000元；7、交通费200元；8、鉴定费1700元。上述损失合计83964.24元，先由中保财险新沂支公司在交强险限额内赔偿张腾飞误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金，共78724.24元。前次诉讼已赔偿22833.12元，两次合计未超出交强险责任限额；其余损失5240元，其中鉴定费1700元，由王涛按70%的责任比例承担1190元，住院伙食补助费及营养费3540元，中保财险新沂支公司按70%的责任比例在商业险中赔付2478元，其余损失由张腾飞自行承担。中保财险新沂支公司虽认为张腾飞提供的鉴定结论不合法，但其未能提供证据证明该鉴定结论存在程序违法、依据不足等明显缺陷，也未在法定期限内明确提出重新鉴定，故对中保财险新沂支公司的该项辩称意见不予采纳。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条至第二十五条的规定，判决：一、中保财险新沂支公司于判决生效后七日内赔偿张腾飞误工费等各项损失81202.24元；二、王涛本判决生效后七日内赔偿张腾飞鉴定费1190元；三、驳回张腾飞本次诉讼的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取1550元，由张腾飞承担638元，中保财险新沂支公司承担899元，王涛承担13元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。张腾飞提交灵璧县大路乡大路村委会证明一份，以证明张腾飞事故发生后长期在家休息，一直处于误工状态，其主张360天误工期有事实依据。中保财险新沂支公司质证认为，对该证据真实性有异议，从形式上看没有负责人的签字，不符合证据的有效形式，内容也没有其他证据佐证；证据中陈述张腾飞家中没有土地，无证据支持，因为张腾飞是否有土地、土地多少及是否被征用应当由县级以上有关部门出具相关文件及土地被征用的相关补偿协议或者安置协议。本院认证意见为，该证据仅加盖村委会印章，但未经负责人或经办人签字，证据形式不合法，且部分证明内容超出村委会的职责范围，本案不予认定。一审认定事实属实，本院予以确认。 本院认为，根据双方当事人举证、质证及诉辩意见，本案二审争议的主要焦点是：张腾飞主张的残疾赔偿金应否按城镇标准计算。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。从上述规定可以看出，残疾赔偿金的计算分为城镇标准和农村标准。城镇标准与农村标准的判断应根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地、主要收入来源等因素，确定应适用的标准。本案中，张腾飞系农村户籍，其未提供经常居住地、主要收入来源均在城镇的相关证据，张腾飞提供营业执照等证据仅能证明其在灵璧县从事祛斑祛痘服务工作，虽本院（2018）皖1323民终3370号民事判决参照安徽省2017年居民服务和其他服务业职工平均工资标准计算其误工费，但不能据此得出张腾飞残疾赔偿金应按安徽省城镇标准予以计算的结论，故一审按农村标准计算其残疾赔偿金符合法律规定。 另，上述司法解释亦规定误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案张腾飞未提供其因伤残持续误工的证据，故一审法院根据出院医嘱、其伤残状况及其行内固定取出术的住院时间、评残时间，酌定其误工期为180天，并判决其误工损失为23918.4元并无不妥。张腾飞请求按照360天误工期计算误工损失没有事实依据，本院不予支持。一审根据张腾飞的伤残状况，酌定支持其精神损害抚慰金6000元亦无不妥，对张腾飞请求调整为70000元不予支持。鉴于中保财险新沂支公司未提起上诉，故本院对王涛实习期内驾驶牵引挂车能否免除中保财险新沂支公司在商业险范围内的赔偿责任不予审查。 综上所述，张腾飞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1248元，由张腾飞负担。 本判决为终审判决。 审判长  吴昊彧 审判员  丁 伟 审判员  杨俊举 二〇一九年十一月二十七日 书记员  夏春秋 附：本案适用相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。