黑龙江省七台河市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑09民终489号上诉人（原审被告）：牡丹江市华侨房地产开发建筑有限责任公司，住所地黑龙江省牡丹江市西安区平安街西八条路**。法定代表人：赵阿杰，总经理。委托诉讼代理人：王玉成，男，该公司职员。被上诉人（原审原告）：刘海波，男，1972年2月2日出生，汉族，无职业，现住黑龙江省绥芬河市。委托诉讼代理人：董雅梅，黑龙江宇通律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：七台河市大航电子科技有限责任公司，住，住所地黑龙江省七台河市新兴区北山欣源小区/div>法定代表人：刘利航，董事长。委托诉讼代理人：潘志新，七台河市茄子河区中心法律服务所法律工作者。上诉人牡丹江市华侨房地产开发建筑有限责任公司(以下简称华侨公司)因与被上诉人刘海波、七台河市大航电子科技有限责任公司(以下简称大航电子公司)建设工程施工合同纠纷一案，不服七台河市新兴区人民法院（2019）黑0902民初481号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人华侨公司的委托诉讼代理人王玉成，被上诉人刘海波及委托诉讼代理人董雅梅，被上诉人大航电子公司的委托诉讼代理人潘志新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人华侨公司上诉请求：1.请求人民法院撤销黑龙江省七台河市新兴区人民法院（2019）黑0902民初481号民事判决书，依法改判驳回被上诉人原审诉讼请求；2.本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1.上诉人根本没有与刘海波签订建设工程施工合同，而且全部工程没有验收，不清楚刘海波是否进行了施工，对工程量和工程单价及所欠工程款均不清楚，所以华侨公司不承担任何责任。2.冯玉喜不是本案当事人，合同是否是冯玉喜本人签订的没法核实真伪，且没有华侨公司的公章，公司没有备案。合同不完整，没有工程单价和工程量。韩录、蔡宝彦不是本公司的职工，没有验收权利及代表公司的权利，我公司承包的全部工程均没有验收。被上诉人刘海波向华侨公司索要工程款，人工费不真实，借钱公司不知情。3.本案被上诉人刘海波没有资质，即使施工也是以实际施工人名义在施工，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条之规定，本案如果判令上诉人承担被上诉人刘海波工程款项，被上诉人大航电子公司作为发包单位尚欠上诉人工程款，也应在欠付工程款范围内承担给付责任。综上，原审法院认定事实不清、适用法律不当，请求二审法院予以纠正。被上诉人刘海波辩称，上诉人特别授权其单位工作人员冯玉喜负责案涉工程的所有施工事宜。该委托书上有华侨公司的公章及法定代表人的名章和签名，真实、合法、有效。冯玉喜在取得华侨公司特别授权后与刘海波签订施工协议，其法律后果依法由华侨公司承担。刘海波按协议约定完成全部施工，并经华侨公司、大航电子公司验收合格。华侨公司应按协议约定履行给付全部工程款及违约金义务。华侨公司虽称不知情，但并未提供任何证据加以证明，华侨公司依法应当承担举证不能的法律后果。原审判决认定事实清楚、证据确实充分，适用法律正确。请求二审法院依法维持原判，驳回上诉。被上诉人大航电子公司辩称，大航电子公司与上诉人签订的建设工程施工合同约定，华侨公司将建设工程分包后应该通知大航公司和监理公司进行审查，该工程款必须由发包人与承包人进行单独结算，发包人与分包人进行结算产生的一切后果由发包人承担。合同补充条款约定发包人将完工的全部工程款交给承包人，承包人承担以前工程的一切债务。由于该工程至今未验收，该工程款不应由大航电子公司承担给付责任。刘海波和华侨公司签订施工合同，大航电子公司一直不知道，不应该承担给付责任。原审判决认定事实清楚，依法应该驳回上诉人的上诉请求，维持原判。刘海波向一审法院起诉请求:1.被告华侨公司立即给付原告施工费570000.00元；2.按照合同约定给付违约金120000.00元（600000.00元×20%）；3.被告大航电子公司在欠付被告华侨公司建筑工程款范围内给付原告上述款项。一审法院认定事实：2015年7月10日被告大航电子公司将办公楼、研发综合楼、车库、厂房、附属配套等工程发包给被告华侨公司，双方签订了建设工程施工合同。在施工过程中，被告华侨公司于2016年4月22日授权在大航电子开发公司的建筑工程项目经理冯玉喜与原告签订施工协议，协议约定：将大航电子厂房完善工程承包给原告，具体工程即剩余垂直支连接,和彩钢板的维护（塑钢窗在外),做2个简易对开门；工程造价包括材料及人工费一口价共计600000.00元；付款方式工程完工后，支付80%工程款，剩余款项在20天内一次性结清；如一方违约，违约方向另一方支付工程款的20%作为赔付。原告按照合同约定进行施工，2016年5月20日经过被告华侨公司现场负责人韩录及大航公司现场负责人蔡宝彦对原告施工的工程进行了验收。另查明，被告华侨公司承包被告大航电子公司的工程于2016年夏天停工，全部工程未竣工验收，被告大航电子公司未向被告华侨公司支付工程款。一审法院认为，本案系建设工程施工合同纠纷，应由合同法等相关法律予以调整。本案原告承建了由被告大航电子公司发包给被告华侨公司建设工程中的部分工程，原告与被告华侨公司签订合同，双方应当按照合同约定各自履行义务。原告已履行了建设施工义务，工程已实际完工并验收。被告华侨公司应当履行给付原告施工费的义务。原告主张由被告华侨公司给付施工费570000.00元的诉讼请求，本院予以支持。原告主张给付违约金120000.00元的诉讼请求，双方合同中有明确约定，本院予以支持。原告主张被告大航电子公司在欠付被告华侨公司建设工程款范围内给付原告施工费570000.00元的诉讼请求，原告未直接与被告大航电子公司签订的建设工程施工合同，双方未形成直接的合同关系，被告大航电子公司与被告华侨公司未进行工程结算，双方之间权利义务法律关系待定，根据合同相对性原则，各方的权利义务关系应当根据相关合同分别处理。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案适用法律问题的解释》第二十六条第二款的规定，适用于建设工程非法转包和违法分包情况，本案不适用此款规定的范围。原告与被告华侨公司签订了合同，并已实际履行，原告召集工人为被告华侨公司提供劳务，为被告华侨公司创造效益，被告华侨公司欠施工费的事实存在，应由被告华侨公司承担直接给付义务，故本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十四条、第二百六十九条之规定判决如下：1.被告牡丹江市华侨房地产开发建筑有限责任公司在本判决生效后15日内一次给付原告刘海波施工费570000.00元，违约金120000.00元，合计690000.00元；2.七台河市大航电子科技有限责任公司不承担本案的民事给付责任；3.驳回原告刘海波其它诉讼请求。本案诉讼费10700.00元，由被告牡丹江市华侨房地产开发建筑有限责任公司承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，上诉人申请证人出庭作证。本院组织当事人对证人进行了询问，并对证人证言发表了质证意见。经审理对一审查明的事实予以确认。本院认为，在案证据能够证明华侨公司将其在大航电子公司建设工程项目的所有施工事宜特别授权给冯玉喜，冯玉喜将该建设工程项目下的案涉工程分包给刘海波，其法律后果依法由华侨公司承担。二审庭审中，华侨公司认可刘海波系案涉工程的实际施工人。刘海波已完成对案涉工程的施工，华侨公司应按约定履行义务。华侨公司在大航电子公司的建设工程项目整体未竣工验收，未对工程款进行结算，华侨公司可另行向大航电子公司主张工程款。原审法院判决并无不当，综上所述，上诉人牡丹江市华侨房地产开发建筑有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定的事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10700.00元，由上诉人牡丹江市华侨房地产开发建筑有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  王继忠审判员  汤文光审判员  孙国军二〇一九年十一月十七日书记员  焉美玲