湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘06民终3471号上诉人（原审原告）：华容县鑫磊石材有限公司，住所地华容工业集中区行政服务中心（三封工业园）。法定代表人：季四一，董事长。委托诉讼代理人：刘朗，湖南榕城律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周金保，男，1965年10月13日出生，汉族，居民，住华容县。上诉人华容县鑫磊石材有限公司（以下简称“鑫磊公司”）与被上诉人周金保劳动争议纠纷一案，不服湖南省华容县人民法院（2019）湘0623民初1337号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。鑫磊公司上诉请求，撤销一审判决第一项，并依法改判。事实和理由，鑫磊公司已找到周金保2017年6月至12月的工资发放表，经计算周金保受伤前的月平均工资为4125元，一审判决鑫磊公司多负担了36062元。周金保答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，鑫磊公司故意隐瞒并拖延向法院提交其受伤前的工资证据，请求二审法院维持原判。鑫磊公司在一审提出的诉讼请求：不服华容县劳动争议仲裁委员会（2019）华劳人仲裁字6号仲裁裁决书，要求不补偿周金保一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金差额和一次性工伤医疗补助金差额。一审法院认定的事实：2011年11月，周金保进入鑫磊公司工作。2018年7月14日，周金保在工作时受伤，并住院治疗，事故发生前鑫磊公司按照月工资3000元的标准为周金保缴纳了工伤保险费。2019年2月21日，经岳阳市劳动能力鉴定委员会岳市人社（工伤）鉴（2019）148号《职业工伤与职业病致残程度鉴定结论书》鉴定，周金保为工伤伤残九级。在本案纠纷诉至法院前，周金保曾向华容县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求事项为：1、裁决鑫磊公司按照周金保实际月工资标准支付全部工伤待遇（含护理费、停工留薪期间工资等）；2、裁决鑫磊公司支付未依法缴纳养老保险的经济补偿金。2019年6月6日，华容县劳动人事争议仲裁委员会裁决如下：一、被申请人鑫磊公司自收到裁决书之日起十五日内支付申请人周金保工伤保险待遇一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金补差额42704元、一次性伤残就业补助金44096元、停工留薪期待遇5512元、护理费1225.2元，共合计93537.2元，减除已支付的3800元，实际支付申请人周金保工伤保险待遇合计为89737.2元；二、责令被申请人鑫磊公司自收到裁决书之日起十五日内配合申请人周金保到华容县工伤保险站办理相关工伤保险待遇申领手续；三、申请人的其它请求不予支持。2019年6月13日，鑫磊公司收到该裁决书，于2019年6月25日向法院提起诉讼。另查明，周金保因工伤致残前五个月工资分别为：2018年2月600元、3月7520元、4月9700元、5月3230元、6月6510元，五个月平均月工资为5512元，鑫磊公司无法提供周金保2018年2月之前的工资证明。周金保因工受伤后，鑫磊公司向周金保支付了800元慰问费及3000元生活费，共计3800元。一审法院认为，本案系鑫磊公司与周金保之间因周金保工伤所致的劳动争议纠纷，本案的争议焦点：鑫磊公司是否应当向周金保支付工伤保险待遇一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额、一次性伤残就业补助金。《湖南省实施办法》第二十六条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系”，故职工因工致残后向用人单位提出解除劳动关系的，不需要征得用人单位的同意，周金保提出解除劳动关系要求鑫磊公司支付一次性伤残就业补助金于法有据。《工伤保险条例》第三十七条规定“九级伤残一次性伤残补助金为9个月本人的工资”，《湖南省实施办法》第二十六规定“九级伤残一次性工伤医疗补助金为8个月本人工资，一次性伤残就业补助金为8个月本人工资”，《工伤保险条例》第六十四条规定“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”，本案中鑫磊公司仅能提供周金保因工致残前五个月的工资证明（即2018年2月至6月工资，平均月工资为5512元），对于周金保2018年2月之前七个月的工资鑫磊公司未提交相关证明，周金保对其月平均工资5512元无异议，确认周金保因工致残前的平均月工资为5512元，故鑫磊公司应向周金保支付一次性伤残就业补助金44096元（5512元/月×8个月），工伤保险基金应向周金保支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金合计93704元（5512元/月×17个月）。鑫磊公司在周金保因工致残前仅为周金保按月平均工资3000元的标准缴纳了工伤保险费，根据《湖南省实施办法》第三十七条的规定“用人单位参加工伤保险后来按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额”，故鑫磊公司还应向周金保补足一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金差额42704元[（5512元-3000元）/月×17个月]。另外，鑫磊公司与周金保对华容县劳动争议仲裁委员会（2019）华劳人仲裁字6号仲裁裁决书中关于“未购买养老保险应支付经济补偿金”、“停工留薪期待遇”、“护理费”的仲裁均无异议，予以确认。综上所述，华容县劳动争议仲裁委员会（2019）华劳人仲裁字6号仲裁裁决并无不当，对鑫磊公司的诉讼请求不予支持。一审法院依据《中华人民共和国社会保险法》第三十五条、第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条，《湖南省实施办法》第二十六条、第三十七条之规定，判决：一、鑫磊公司于判决生效之日起三十日内向周金保支付工伤保险待遇一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金补差额42704元、一次性伤残就业补助金44096元、停工留薪期待遇5512元、护理费1225.2元，共合计93537.2元，减除已支付的3800元，还应向周金保支付工伤保险待遇89737.2元；二、鑫磊公司于判决生效之日起三十日内配合周金保到华容县工伤保险站办理相关工伤保险待遇申领手续；三、驳回鑫磊公司的诉讼请求。本案一审案件受理费10元，由鑫磊公司负担。本案二审中，鑫磊公司提交了周金保在2017年6月至12月的工资发放表，本院组织双方进行了举证、质证，周金保对该期间的工资发放予以认可，本院予以采信。经审理查明，周金保2017年6月至12月在鑫磊公司的工资分别为5300元、1226元、3250元、5370元、2130元、2500元、7470元。一审法院查明的其他事实属实，本院予以确认。本院认为，根据查明的事实，被上诉人周金保受伤前十二个月的月平均工资应认定为4567元，上诉人鑫磊公司认为周金保受伤前12个月的月平均工资为4125元，与事实不符，认为一审判决认定周金保的月平均工资为5512元有误的理由成立，本院予以采信。因上诉人鑫磊公司仅按月平均工资3000元的标准缴纳工伤保险费，周金保因工受伤至九级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条和《湖南省实施办法》第二十六条、第三十七条的规定，鑫磊公司应向周金保支付一次性伤残就业补助金为36536元（4567元/月×8个月）、补足一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金差额26639元[（4567元-3000元）/月×17个月]和停工留薪期待遇4567元。综上，上诉人鑫磊公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。因出现新的证据和事实，一审判决计算鑫磊公司向周金保支付的工伤待遇金额有误，本院予以变更。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十五条、第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条，《湖南省实施办法》第二十六条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖南省华容县人民法院（2019）湘0623民初1337号民事判决第二项、第三项；二、变更湖南省华容县人民法院（2019）湘0623民初1337号民事判决第一项为“华容县鑫磊石材有限公司于本判决生效之日起三十日内向周金保支付工伤保险待遇一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金补差额26639元、一次性伤残就业补助金36536元、停工留薪期待遇4567元、护理费1225.2元，共合计93537.2元，减除已支付的3800元，还应向周金保支付工伤保险待遇65167.2元；如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元，由华容县鑫磊石材有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  胡铁霞审判员  许 进审判员  余立根二〇一九年十一月十一日书记员  荣晴瑶