湖南省益阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘09民终2140号上诉人（原审原告）：益阳华捷汽车销售服务有限公司，住所地益阳市桃花仑东路818号。法定代表人：李季辉，该公司总经理。委托诉讼代理人：李振兴，益阳市中天法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：黎进伟，男，1979年8月24日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区谢林港镇画燕村金井山村民组。委托诉讼代理人：彭文科，湖南公言律师事务所律师。代理权限为特别授权。上诉人益阳华捷汽车销售服务有限公司（以下简称华捷公司）因与被上诉人黎进伟劳动争议一案，不服益阳市赫山区人民法院（2018）湘0903民初3513号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月21日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人华捷公司委托诉讼代理人李振兴、被上诉人黎进伟委托诉讼代理人彭文科到庭参加诉讼，本案现已审理终结。华捷公司上诉请求：1、改判华捷公司无需支付黎进伟解除劳动关系经济补偿金24000元、双休日加班工资20149元、未订立书面劳动合同双倍工资差额10206元；2、本案一审、二审诉讼费用由黎进伟承担。事实与理由：1、华捷公司与黎进伟建立劳动关系的时间为2015年12月17日，有双方签订的书面劳动合同为证，且该劳动合同已经在益阳市人社局备案。2、黎进伟离开华捷公司的时间为2018年2月27日，因黎进伟事假向华捷公司请假15天，请假时间到期后，黎进伟未来华捷公司上班，华捷公司也未收到黎进伟的辞职报告。3、华捷公司与黎进伟签订的劳动合同2017年12月22日到期后，华捷公司人事部多次通知黎进伟愿意在原劳动合同的条件下续签劳动合同，黎进伟收到通知后未来公司人事部签订新的书面劳动合同，同时黎进伟未向华捷公司提出要求签订无固定期限劳动合同的申请，华捷公司依法无需支付黎进伟经济补偿金及未订立书面劳动合同双倍工资差额。4、华捷公司与黎进伟签订的劳动合同约定的月基本工资为1300元，并约定以月基本工资为计算加班工资的计算，该工资未低于益阳市最低工资标准，是合法有效的。黎进伟的上班为26天工资制，华捷公司通过银行向黎进伟发放工资，黎进伟的实发工资已超过劳动合同约定的基本工资，超过部分包含了双休日、法定节假日、年休假加班工资等，有工资条可以证实。黎进伟答辩称：1、认可一审查明的事实及判决结果和理由。2、华捷公司在上诉的事实与客观事实不符，上诉请求没有事实和法律依据。请求驳回上诉，维持原判。华捷公司向一审法院起诉请求：1、判决华捷公司不予支付黎进伟经济补偿金24000元、法定休息日加班工资19315元、未订立书面劳动合同双倍工资差额9846元；2、判令黎进伟承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实如下：2015年3月12日，黎进伟入职华捷公司处任服务经理一职。黎进伟在华捷公司处工作期间，双方于2015年12月22日至2016年12月22日、2016年12月22日至2017年12月22日两次签订了书面劳动合同。第一次签订的劳动合同约定黎进伟月基本工资为1130元，并以基本工资作为计算加班工资的依据。第二次签订的劳动合同约定黎进伟的工资为每月1300元，2017年12月22日华捷公司、黎进伟签订的合同到期后，华捷公司未与黎进伟续签劳动合同，黎进伟工作至2018年2月28日，并于2018年3月1日因私请事假后未再到华捷公司处工作。2018年3月21日，黎进伟以华捷公司未为其缴纳社会保险、未支付加班工资为由，向华捷公司邮寄了“解除劳动合同通知书”。后黎进伟向益阳市人事劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、确认黎进伟依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条解除双方劳动合同；2华捷公司支付黎进伟经济补偿金28000元；3、华捷公司支付黎进伟法定休息日加班工资105931元；4、华捷公司支付黎进伟失业保险损失9216元；6、华捷公司支付黎进伟未签订书面劳动合同双倍工资16000元。因黎进伟已经就业，黎进伟在仲裁庭时当庭放弃了对失业保险损失的主张。2018年7月10日，益阳市劳动人事争议仲裁委员会作出益劳人仲案字【2018】第67号仲裁裁决书，裁决：1、华捷公司支付黎进伟经济补偿金24000元；2、华捷公司支付黎进伟法定休息日加班工资19315元；3、华捷公司支付黎进伟未订立书面劳动合同的双倍工资差额9846元。上述仲裁裁决作出后，华捷公司提起诉讼。关于华捷公司在职期间的工资，双方确认工资一部分发的现金，一部分发至黎进伟银行卡，黎进伟提交了离职前12个月的工资银行流水为月平均工资7240元，华捷公司未提交黎进伟领取现金的证据或者工资明细表，应承担举证不能的后果，故确认黎进伟工资为黎进伟在仲裁时陈述的每月8000元。关于华捷公司在职期间的工作时间，华捷公司、黎进伟在第一次签订劳动合同时约定每月26天工作制，黎进伟也陈述在华捷公司处工作期间每月工作26天，华捷公司又未提供黎进伟的考勤表，故认定黎进伟在离职前两年每年加班48天。一审法院认为，本案的争议焦点为黎进伟的入职时间和劳动关系解除时间具体为哪天；华捷公司是否应该支付黎进伟经济补偿金及失业保险待遇、法定双休日加班工资和未签订书面劳动合同双倍工资差额。关于黎进伟的入职时间和劳动关系解除时间问题。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议纠纷，用人单位负举证责任。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。庭审中，黎进伟主张其入职时间为2015年3月12日，且提交了员工信息表，华捷公司主张黎进伟的入职时间为第一次签订劳动合同的时间，但签订劳动合同的时间不一定为黎进伟实际入职的时间，实践中存在许多先入职后签劳动合同的情况，华捷公司又未提交职工名册等证据以证明黎进伟的入职时间，应承担举证不能的后果，故认定黎进伟的入职时间为2015年3月12日。黎进伟在华捷公司处工作至2018年2月28日，后以请假为由未再到华捷公司处上班，依此确认双方劳动关系解除的时间为2018年2月28日。关于华捷公司是否应该支付黎进伟经济补偿金和失业保险待遇损失的问题。华捷公司未为黎进伟缴纳社会保险，黎进伟因此提出解除双方劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六、四十七条规定，华捷公司应支付黎进伟解除劳动关系经济补偿金24000元（8000元/月×3月）。黎进伟在离职后已经就业，不符合享受失业保险待遇的条件，故华捷公司无需支付黎进伟失业保险待遇损失。关于华捷公司是否应该支付黎进伟双休日加班工资的问题。黎进伟在华捷公司处工作，存在双休日加班的情形，华捷公司理应支付黎进伟双休日加班工资。华捷公司与黎进伟第一次签订的劳动合同约定以基本工资1130元作为计算加班工资的依据，而第二次签订的劳动合同未对此进行约定，应按实际所发工资作为计算依据，故确认华捷公司应支付黎进伟的加班工资差额为20149元（1130元/月÷21.75天×100％×48天+8000元/月÷21.75天×100％×48天）。关于华捷公司是否应该支付黎进伟未订立书面劳动合同双倍工资差额的问题。黎进伟与华捷公司劳动合同到期后继续在华捷公司处工作，华捷公司应与黎进伟签订书面劳动合同，且华捷公司、黎进伟已经连续两次订立书面劳动合同，符合订立无固定期限劳动合同的条件，但黎进伟的仲裁请求未涉及无固定期限劳动合同的问题，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，确认华捷公司应支付黎进伟未订立书面劳动合同的双倍工资差额10206元（8000元/月×1月+8000元/月÷21.75天×6天）。综上所述，依照《中华人民劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《工资支付暂行规定》第十三条规定，判决：一、华捷公司与黎进伟劳动关系于2018年2月28日解除；二、华捷公司向黎进伟支付解除劳动关系经济补偿金24000元、双休日加班工资20149元、未订立书面劳动合同双倍工资差额10206元。三、华捷公司无需支付黎进伟失业保险待遇损失。上述款项共计54355元，限华捷公司在本判决生效之日起十日内付清。本案案件受理费10元，减半收取5元，由华捷公司负担。二审中，双方当事人均未向本院提供新的证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点是华捷公司是否应支付黎进伟解除劳动关系经济补偿金24000元、双休日加班工资20149元、未订立书面劳动合同双倍工资差额10206元。黎进伟在华捷公司工作期间，华捷公司未足额为黎进伟缴纳社会保险费，黎进伟因此提出解除劳动合同，华捷公司应当支付经济补偿金，黎进伟从2015年3月12日在华捷公司劳动至2018年2月28日解除劳动关系，经济被偿金应按每满一年支付一个月的工资标准支付，共应支付三个月工资标准的补偿金，即24000元。黎进伟每月上班26天，存在双休日加班情形，华捷公司依法应支付黎进伟加班工资，一审法院根据劳动合同约定和实际发放工资额认定华捷公司应支付黎进伟差双休日加班工资20149元并无不当。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，华捷公司与黎进伟先后于2015年12月22日、2016年12月22日两次签订书面劳动合同，约定合同期限分别为2015年12月22日至2016年12月22日、2016年12月22日至2017年12月22日。合同到期后，黎进伟仍在华捷公司工作至2018年2月28日，华捷公司未与黎进伟签订书面劳动合同，应当向黎进伟每月支付二倍的工资。一审法院认定会捷公司应向黎进伟支付未订立书面劳动合同双倍工资差额10206元符合法律规定。综上所述，华捷公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由益阳华捷汽车销售服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  夏立群审判员  陈运泉审判员  刘文煜二〇一九年十一月八日书记员  史 权