黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑02民终2392号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司，住所地山东省青岛市**香港西路**。负责人：于璇，总经理。委托诉讼代理人：郎秀凤，黑龙江友翔律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张良义，男，1965年9月10日出生，汉族，无职业，住齐齐哈尔市铁锋区。委托诉讼代理人：刘阳，黑龙江龙韵律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨钢锋，黑龙江龙韵律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：何嫩生，男，1952年2月24日出生，汉族，系中铁二十三局二公司退休职工，住齐齐哈尔市铁锋区（未到庭）。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司（以下简称太平洋保险公司）因与被上诉人张良义、何嫩生机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省齐齐哈尔市建华区人民法院（2019）黑0203民初434号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月10日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。中国太平洋财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司上诉请求：一、请求对黑龙江省齐齐哈尔市建华区人民法院(2019)黑0203民初434号民事判决书第一项、第二项依法改判，具体赔偿数额待司法鉴定后确定。二、诉讼费及相关费用由被上诉人承担。事实与理由：原审法院部分事实认定不清，适用法律不当。一审诉讼中经原告申请，原审法院委托齐齐哈尔医学院附属第三医院司法鉴定所对被上诉人张良义的1、致残程度。2、护理时限。3、损伤后营养。4、误工损失日。5、医疗终结时间进行了司法鉴定。鉴定结论:1、被鉴定人张良义所受损伤，评定为十级。2、住院期间需2人护理；出院后35天需1人护理。3、伤后60天内需加强营养。4、误工损失日为120天。5、伤后4个月可以医疗终结，诉讼中上诉人对该司法鉴定意见书提出异议，中请重新鉴定，并在法院规定的期间内提交了重新鉴定申请书。上诉人认为齐齐哈尔医学附属第三医院司法鉴定所以被上诉人张良义“遗留左膝关节活动功能丧失达35.7%”评定为伤残十级。该鉴定机构认定的“遗留左膝关节活动功能丧失达35.7%”与中国人民解放军二零三医院病历续页出院小结中记载的“膝无肿胀，功能无受限，治疗效果为治愈”和病历续页第三页查体表述“左小腿肿胀，膝屈伸功能无受限”不一致，从整体病历中能够证明被上诉人张良义住院47天，均没有治疗膝关节方面的记录及医嘱，该司法鉴定意见书鉴定被上诉人十级伤残系适用法律错误，与之相关联的护理时间、人数；损伤后营养；误工损失等均应按被上诉人的实际损伤程度重新进行司法鉴定。原审法院仅以“本案司法鉴定系法院依据法定程序委托相关资质部门进行的鉴定不存在程序违法的事实”，对上诉人提出的重新鉴定申请不予准许系认定事实不清，适用法律不当。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许；（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；(二)鉴定程序严重违法的；(三)鉴定结论明显依据不足的；(四)经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。”第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”从被上诉人张良义向法庭提交的病历来看，该鉴定机构鉴定被上诉人构成十级伤残，鉴定结论明显依据不足，原审不予准予上诉人提出的重新鉴定申请是错误的，请求二审法院查清本案事实，依法支持上诉人提出的重新鉴定申请，并以新的鉴定结论计算被上诉人张良义的赔偿数额。张良义答辩称，中国太平洋财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。张良义向一审法院起诉请求：1、依法判决被告太平洋保险公司在机动车交强险责任限额范围内给付原告张良义医疗费10，000.00元、护理费20，699.34元、误工费18，433.20元、伤残赔偿金58，382.00元、交通费141.00元、精神损害抚慰金2，000.00元等共计109，655.54元。2、请求判决鉴定费及鉴定检查费4，763.00元由被告太平洋保险公司承担。3、请求判决超过被告太平洋保险公司交强险责任限额的部分即7，128.58元元，由被告太平洋保险公司在商业第三者责任险限额范围内承担赔偿责任。4、以上1、2、3项合计人民币121，547.12元；5、请求判决被告承担诉讼费。事实与理由：2018年8月5日14时30分，被告何嫩生驾驶车牌号鲁Ｂ×××**号小型客车，沿建设大街阳光花园小区西门由东向北驶出小区，因接听电话在建设大街临时停车后，由南向北启动车辆驶离停车地点时，与由东向北右转弯张良义驾驶的无号牌电动两轮轻便摩托车相刮撞，致使张良义受伤及双方车辆不同程度损坏的道路交通事故。事故发生后，张良义被被送往中国人民解放军军第二0三医院进行治疗，经诊断确诊为:“内侧半月板后角损伤-II、胫骨平台关节面下骨髓水肿、左小腿软组织挫裂伤”等。经建华交通警察大队责任认定，认定何嫩生负该事故全部责任，张良义不负该事故责任。经查被告何嫩生驾驶的车牌号为鲁Ｂ×××**号小型客车在被告太平洋保险公司投保交强险及商业第三者责任险(商业第三者责任保险限额100万元、投保了不计免赔特约险)，保险期限：2017年12月26日-2018年12月26日，事故发生在保险合同有效期间内，依法对于原告因交通事故导致的人身损害和财产损失，先由被告太平洋保险公司在机动车交强险责任限额内赔偿，超过交强险责任限额的部分由被告太平洋保险公司在商业第三者责任险限额内承担赔偿责任。一审法院认定事实：2018年8月5日14时30分许，被告何嫩生驾驶鲁Ｂ×××**号小型客车沿建设大街阳光花园小区西门由东向北驶出小区，因接听电话在建设大街临时停车后，由南向北启动车辆驶离停车地点时，与由东向北右转弯张良义驾驶的无号牌电动两轮轻便摩托车相刮撞，致使张良义受伤及双方车辆不同程度损坏的道路交通事故。事故发生后，张良义被送往中国人民解放军第二0三医院进行治疗，诊断为:“内侧半月板后角损伤-II、胫骨平台关节面下骨髓水肿、左小腿软组织挫裂伤”等，住院47天，支付医疗费6428.58元。经建华交通警察大队责任认定，认定何嫩生负该事故全部责任，张良义不负事故责任。被告何嫩生驾驶的车牌号为鲁Ｂ×××**号小型客车在被告太平洋保险公司投保交强险及商业第三者责任险(商业第三者责任保险限额100万元、投保了不计免赔特约险)，保险期限：2017年12月26日-2018年12月26日，事故发生在保险合同有效期间内。原告因交通事故导致的财产损失包括医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金交通费等。张良义伤情经齐齐哈尔医学院附属第三医院司法鉴定所鉴定意见为，1、被鉴定人张良义所受损伤，评定为伤残十级；2、住院期间需2人护理，出院后35天需1人护理；3、伤后60天内需加强营养。4、误工损失日为120天。5、伤后4个月可以医疗终结。原告支付鉴定费及鉴定检查费4，763.00元。张良义无固定工作，系城镇居民。原告住院期间由其亲属护理，二人为城镇居民，无固定职业。一审法院认为，被告何嫩生驾驶机动车与原告张良义驾驶的摩托车发生交通事故，经交管部门认定，何嫩生负事故全部责任。何嫩生驾驶的车辆在被告太平洋保险公司投保了交强险和商业第三者责任险，故该司对原告张良义因交通事故造成的财产损失应予支付。对于司法鉴定意见被告太平洋保险公司提出鉴定程序违法，提出的理由不能成立，本案司法鉴定系法院依据法定程序委托相关资质部门进行的鉴定，不存在程序违法的事实，被告太平洋保险公司对原告伤势及住院时间要求重新鉴定，但未提出充分的理由，不予准许。张良义合理损失包括医疗费6，428.58元，有票据证实，应予认可；营养费6,000.00元（100.00元/天×60天），有鉴定结论为证，合法，应予支持；住院伙食补助费4，700.00元（100.00元/天×47天），合法应予支持；护理费20,699.34元（160.46元/天×47天×2人＋160.46元/天×35天×1人，由司法鉴定意见，应予支持；残疾赔偿金58,382.00元（29,191.00元/年×20年×10%）（十级残城镇居民），符合法律规定；张良义打零活从事刮大白工种，误工损失应按黑龙江省就业人员平均工资153.61元/天计算，误工120天有司法鉴定意见书，误工费18,433.20元；交通费141.00元(3.00元/天×47天)，合法，应予支持；精神抚慰金可支持2，000.00元。依法律对于原告因交通事故导致的人身损害和财产损失，应由被告太平洋保险公司在机动车交强险责任限额内先予赔偿，超过交强险责任限额的部分由被告太平洋保险公司在机动车商业三者险范围内承担赔偿责任。上述损失在交强险限额内共计109,655.54元由被告太平洋保险公司在鲁Ｂ×××**号小型客车机动车交强险责任限额内医疗费项下给付10,000.00元，死亡伤残赔偿限额内给付99,655.54元；剩余部分7，128.58元在鲁Ｂ×××**号小型客车商业三者险限额内给付。故依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下:一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司于本判决生效后10日内在机动车交通事故强制责任保险限额内给付原告张良义医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、交通费、精神损害抚慰金等合计109,655.54元；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司于本判决生效后10日内在机动车交通事故商业第三者责任保险限额内给付原告张良义医疗费、住院伙食补助费、营养费等共计7，128.58元；三、驳回原告张良义的其他诉讼请求。案件受理费1，467.84元，鉴定及鉴定检查费4，763.00元被告中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司负担。本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，何嫩生驾驶机动车与张良义驾驶的摩托车发生交通事故，经交管部门认定，何嫩生负事故全部责任，事实清楚，何嫩生应负赔偿责任。何嫩生驾驶的车辆因在太平洋保险公司投保了交强险和商业第三者责任险，故张良义因交通事故造成的财产损失应由中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险和商业第三者责任险限额内赔付。中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司上诉称张良义不构成十级残，对此没有提交充分证据予以证实。综上所述，中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1,467.84元，由中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司负担。本判决为终审判决。审判长  白丽娜审判员  赵广平审判员  周巍巍二〇一九年十一月十八日书记员  王 鹏