连云港市赣榆区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0707民初7283号 原告：连云港市建院科技控股有限公司，住所地连云港市海州区通灌南路**观筑大厦****。 法定代表人：汪宏，董事长。 委托诉讼代理人：郭中方、王广凤，江苏田湾律师事务所律师。 被告：陆某，男，1968年5月19日出生，汉族，住连云港市海州区。 被告：骆某，女，1968年5月17日出生，汉族，住连云港市海州区。 二被告共同委托诉讼代理人：伏广超、赵晞越，江苏苍梧律师事务所律师。 第三人：江苏建院欧野科技有限公司，住所地连，住所地连云港市赣榆经济开发区振兴路**v> 法定代表人：陈柏林。 委托诉讼代理人：宋志成，江苏港人律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈丽，系该公司总账会计。 原告连云港市建院科技控股有限公司（以下简称建院科技公司）与被告陆某、骆某、第三人江苏建院欧野科技有限公司（以下简称欧野公司）追偿权纠纷一案，本院于2019年8月9日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告建院科技公司的委托诉讼代理人郭中方、王广凤、被告陆某、骆某的委托诉讼代理人伏广超、第三人欧野公司的委托诉讼代理人宋志成到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告建院科技公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告向第三人偿还代偿款3317790元及利息，诉讼中变更为请求判令被告向第三人偿还代偿款4869429.02元及利息（自代偿之日至给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；2.本案的诉讼费、律师费165363元由被告承担。事实与理由：2017年5月8日，被告作为甲方、原告作为乙方，江苏建院欧野建筑节能科技有限公司作为目标公司签订《股权转让协议》。协议约定，被告同意将其持有的欧野公司的合计70%股权转让给原告（其中骆某将其持有的40%股权全部转让给原告，陆某将其持有的30%股权转让给原告），原告同意受让。上述协议签订后，被告违反诚实信用原则，既不按约定偿还股权转让前债务，还故意隐瞒股权转让前江苏建院欧野科技有限公司以下公司的众多债务，第三人因此为被告偿还债务4869429.02元。根据股权转让协议约定该债务实际应当由被告承担，第三人已经代偿，被告应偿还给第三人。为维护原告与第三人合法权益，特诉至法院。 被告陆某、骆某辩称，一、原告主体不适格。对于两项扣划的款项没有异议，但是依据权利义务关系，该款项的主张权利人应该是第三人欧野公司。原告作为权利人提起诉讼，属于原告主体不适格，应当驳回其起诉。二、原告的请求不符合股东代表诉讼规定。第三人欧野公司的人、财、物目前均为原告所把持，且第三人在前期诉讼中均出庭参与诉讼，故不存在第三人怠于主张的情形。原告以自己名义直接提起诉讼，要求被告向第三人履行债务，不符合公司法规定。三、原告要求被告支付律师费，没有合同或法律依据。原告提起诉讼的基础法律关系存在两种情形。原告基于《股权转让协议》提起诉讼，要求被告支付律师费的请求也是基于该合同关系。而股权转让关系与本案争议标的完全属于两种不同的法律关系，原告将二者混为一谈，应当驳回起诉。四、原告对债务性质认识错误。按照《股权转让协议》约定，对于“已经披露”的债务应当由被告向债权人履行。而非原告诉讼请求中向第三人欧野公司履行；对于“未披露债务”，如果起诉属实，被告应当向原告承担的是违约责任，对第三人承担的则是财产损害赔偿责任。财产损害赔偿责任在诉讼程序上不可由原告代替第三人提起诉讼。五、原告的诉讼请求无事实依据。原告称第三人为被告偿还债务，但债务具体如何组成未提供证据证实，该诉求在实体上不能成立。 第三人述称，原告的诉讼请求具有事实根据和法律依据，被告代理人的答辩意见缺少法律依据。本案原被告均系第三人的股东，根据原被告之间股权转让协议的约定，股权转让之前的债权债务由被告承担，而客观上被告没有履行承担债权转让之前的义务，债务经赣榆区人民法院判决执行款项均由第三人支付，依法被告应当履行向第三人支付款项。根据最高人民法院的司法解释，本案的情形在司法解释中有明确的规定，一方股东没有向第三人履行义务，另一方有权要求股东向第三人履行义务。 本院经审理认定事实如下：2017年5月8日，被告作为甲方、原告作为乙方，江苏欧野建筑节能科技有限公司作为目标公司，就股权转让事宜签订《股权转让协议》。协议约定：鉴于1、江苏欧野建筑节能科技有限公司（下称目标公司）成立于2013年6月17日，注册资本为500万元；2013年6月24日注册资本增加至3000万元；2014年10月24日注册（认缴）资本增加至5000万元，甲方成立目标公司的响应注册（认缴）资本均已按法律规定实际到位。2、本协议项下所援引的相关数据除特别说明外均源自连云港道和资产评估有限公司出具的《江苏欧野建筑节能科技有限公司引进投资人投资项目评估报告书》、连云港五星会计师事务所出具的《江苏欧野建筑节能科技有限公司审计报告》（连五星审专字2017第123号、连五星审专字2017第129号），前述三份报告以下简称报告，作为本合同附件。甲方承诺除报告中披露的债务外，目标公司无其他债务。甲方个人无其他任何债务有可能影响至目标公司经营……5、鉴于本协议签订时，根据报告，目标公司处于连续亏损状态，双方确认，对于乙方成为股东后，乙方及新目标公司就股权转让前的相关损失等不承担任何责任。新目标公司以前因生产经营而产生的账务税务处理由甲方负责，与乙方无关。一、转让标的、价款及债务，1、甲方同意将其持有的目标公司70%股权转让给乙方，乙方同意受让，其中骆某将其持有的40%股权全部转让给乙方，陆某将其持有的30%股权转让给乙方。2、……除报告中已披露的目标公司债务外，江苏欧野建筑节能科技有限公司报告中未载明或甲方承诺相关债务转移至甲方控制的关联公司江苏艺成建筑装饰工程有限公司名下的债务均由甲方承担，如因甲方故意未披露而导致乙方受让股权后导致损失的，由此而产生的一切责任及损失均由甲方承担……二、甲方权利义务，……8、除本协议另有约定外，乙方成为目标公司新股东后，原目标公司的债权债务均由甲方自行处理，与乙方及新目标公司无关。因甲方以目标公司名义处理原相关债权债务所产生的费用及责任均由甲方自行承担，在处理原目标公司债权债务过程中，目标公司新印章的使用并不代表乙方或新的目标公司应当承担责任，新的目标公司或乙方代原目标公司承担责任的，乙方有权按照本协议约定要求甲方承担全部责任…。五、因一方违反本协议约定，守约方主张权利而产生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）均由违约方承担。合同另约定了争议解决、送达地址确认等条款。 《股权转让协议》后，第三人欧野公司为股权转让前的江苏欧野建筑节能科技有限公司（以下简称“原欧野公司”）代偿如下款项：1、2018年10月18日付连云港紫源燃气有限公司工程质保金12390元；2、2019年1月31日、5月16日分别付连云港市金百合建设工程有限公司工程款500000元、1150000元；3、2019年3月7日、4月19日分别付江苏金鹏建筑工程有限公司工程款919000元、111200元，另于2019年4月12日缴纳执行费12600元；4、2019年5月13日付连云港市中庆电梯工程有限公司安装费、保养费、违约金128800元；5、2019年5月7日、6月10日、7月8日分别付连云港市嘉惠自动门销售有限公司工程款230000元、50000元、50000元；6、2019年7月16日付连云港卓尔机电设备工程有限公司代理服务费151650元、执行费2150元；7、2019年9月19日付连云港市赣榆区嘉合小额贷款有限公司借款本息及诉讼费、执行费用620720元；8、2019年10月24日付江苏翰鼎建设工程有限公司工程款及诉讼费、执行费930919.02元。上述代偿款项合计4869429.02元，均属股权转让前原欧野公司的债务，被告没有异议。 原告为本次诉讼支出律师费165363元。 争议焦点是：原告以自己的名义要求被告向第三人履行义务是否成立、主体是否适格。 本院认为，原被告、第三人签订的《股权转让协议》，系被告将其持有的第三人公司70%股权转让给原告，并对股权转让前后第三人公司债权债务进行约定的协议。该协议系各方当事人的真实意思表示，且不违反法律、法规的强制性规定，依法成立，合法有效。协议的当事人均应按约享有权利、履行义务。根据《股权转让协议》鉴于部分第2条、第5条，转让标的、价款及债务部分第2条及甲方权利义务部分第8条之约定，第三人代偿的4869429.02元债务，系原欧野公司的债务，该债务依约应由被告陆某、骆某承担。因第三人对股权转让之前债务的承担，直接导致转让后股东财产利益的减少，而原告系股权转让之后的公司股东，依照《股权转让协议》的约定，有权要求被告依约履行义务，其诉讼主体适格。故被告的辩称不能成立，本院不予采纳；被告未有及时向原告清偿代偿款项，已构成违约，应承担相应的违约责任，原告要求被告自代偿之日至给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计付利息，符合合同法的相关规定，本院予以支持；依据《股权转让协议》违约责任第3条“因一方违反本协议约定，守约方主张权利而产生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）均由违约方承担”之约定，原告要求被告承担本案诉讼费用成立，本院予以支持。 综上，原告的诉求成立，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条之规定，判决如下： 被告陆某、骆某应于本判决发生法律效力之日起十日内向第三人江苏建院欧野科技有限公司支付代偿款4869429.02元及利息（自每笔债务代偿之日起至实际给付之日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）并支付律师费165363元。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费52475元，减半收取26237元，由被告陆某、骆某负担（该款原告已预交，二被告应于本判决发生法律效力之日起十日内将上述费用支付原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条之规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审判员  张克俭 二〇一九年十一月十一日 书记员  王 鑫 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 （一）《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 （二）《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：10×××94。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。