江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏01民终8425号上诉人（一审被告）南京永高电器有限公司，住所地江苏省南京市江宁区东山街道章村社区。法定代表人鲁永高，南京永高电器有限公司总经理。委托诉讼代理人刘斌，男，南京永高电器有限公司人事助理。被上诉人（一审原告）苟玉怀，女，1965年12月9日生，汉族，住四川省平昌县。委托诉讼代理人陈静，江苏上元律师事务所律师。上诉人南京永高电器有限公司（以下简称永高电器公司）因与被上诉人苟玉怀养老保险待遇纠纷一案，不服南京市江宁区人民法院（2019)苏0115民初10017号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月10日立案后，依法组成合议庭并于2019年10月18日公开开庭进行审理。上诉人永高电器公司的委托诉讼代理人刘斌、被上诉人苟玉怀及其委托诉讼代理人陈静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。永高电器公司上诉请求：撤销一审判决第一项，苟玉怀养老保险待遇损失计算时间应当自2010年5月起至2015年12月止。事实与理由：2010年5月5日，苟玉怀才到永高电器公司工作。苟玉怀没有证据证明是2008年2月16日进入永高电器公司工作。一审法院自2008年2月16日起算苟玉怀养老保险待遇损失，与事实不符。另外，苟玉怀主张权利已超过诉讼时效期间。苟玉怀辩称：1、2008年2月，苟玉怀入职南京永高钣金有限公司。本案永高电器公司的名称由南京永高钣金有限公司变更而来。一审法院认定苟玉怀2008年2月入职永高电器公司，与事实相符。2、2019年5月21日，苟玉怀通知永高电器公司解除劳动合同，诉讼时效应当从双方劳动合同解除之日起算。苟玉怀向一审法院起诉请求：永高电器公司支付经济补偿金36553元、支付养老保险待遇损失89930.50元（8175.50元/月×11个月）。一审法院认定事实：2008年2月16日，苟玉怀进入永高电器公司从事装配工工作，双方签订了劳动合同，未办理社会保险。2015年12月9日，苟玉怀达到法定退休年龄后仍在永高电器公司工作。2019年5月21日，苟玉怀以永高电器公司未为其缴纳社会保险为由，书面提出解除劳动关系，并于次日向南京市江宁区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称江宁区仲裁委）申请仲裁。江宁区仲裁委不予受理。苟玉怀在法定期限内向法院提起诉讼。在劳动关系存续期间，苟玉怀书面申明不缴纳社会保险，要求将每月应缴纳的社会保险费以补贴形式发放给其本人，并愿承担不缴纳社会保险的一切后果。苟玉怀达到法定退休年龄后既未享受养老保险待遇，也未领取退休金。2014年南京市职工平均工资为70507元/年，苟玉怀的养老保险待遇损失（2008年2月至2015年12月）为46006元（70507元/年÷12个月/年×7.83个月）。苟玉怀提供了证人的证明、2008年正月十日与章村社区居民的租约、公安部门于2009年9月15日签发的其居住在章村社区石羊路98号的暂住证，以证明2008年2月16日入职永高电器公司。永高电器公司不予认可。永高电器公司提供了2010年5月5日的劳动协议、苟玉怀出具的申明、公司地址变更登记材料，以证明苟玉怀入职时间为2010年5月5日。苟玉怀也不予认可。该申明上苟玉怀入职时间有涂改痕迹。一审法院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。永高电器公司辩称双方劳动关系建立时间为2010年5月5日，但提供的公司地址变更登记材料无法证实职工入职时间，劳动协议只能证明苟玉怀在此期间与永高电器公司签订了劳动协议，不足以证明2010年5月5日系苟玉怀入职时间，且提供的苟玉怀出具的申明上入职时间进行了涂改，更不能证明苟玉怀的入职时间，应承担不利后果。根据苟玉怀提供的居住在永高电器公司附近的租约、暂住证等证据，有理由相信苟玉怀入职时间在2008年左右时间段。故对苟玉怀关于与永高电器公司劳动关系建立时间为2008年2月16日的主张，予以采信。《江苏省高级人民法院、江苏省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件的指导意见（二）》第二十条规定：劳动者超过法定退休年龄请求用人单位赔偿养老保险待遇损失，且经社会保险经办机构审核确实不能补缴或者继续缴纳养老保险费的，自该用人单位依法应当为劳动者办理社会保险之日起，如果劳动者在用人单位连续工作未满十五年，用人单位应按照每满一年发给相当于一个月当地上一年度职工月平均工资标准一次性支付劳动者养老保险待遇赔偿。苟玉怀自2008年2月入职，至2015年12月达到法定退休年龄后，已不能补缴养老保险费，永高电器公司应当按规定赔偿养老保险待遇损失46006元。故对苟玉怀要求永高电器公司支付养老保险待遇损失89930.50元的请求，部分予以支持。永高电器公司辩称该请求已超过申诉时效的意见，缺乏法律依据，不予采信。根据规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止，且未缴纳社会保险费的过错在苟玉怀本人，现苟玉怀再以此为由要求支付经济补偿金也有违诚信原则，故对苟玉怀要求支付经济补偿金的请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，一审法院判决：1、永高电器公司支付苟玉怀养老保险待遇损失46006元，于判决发生法律效力之日起十日内付清；2、驳回苟玉怀其他的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。在二审审理过程中，1、苟玉怀、永高电器公司确认：永高电器公司的历史名称是南京永高钣金有限公司。2、永高电器公司陈述，2009年8月，南京永高钣金有限公司与苟玉怀建立劳动关系。本案二审争议焦点是：1、起算养老保险待遇损失的时点；2、诉讼时效。本院认为，永高电器公司、苟玉怀之间形成的劳动关系有效，双方均依照法律规定享受权利、履行义务。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。永高电器公司陈述，2009年8月，与苟玉怀建立劳动关系。对该主张，永高电器公司未能提供劳动合同或职工名册佐证。苟玉怀提供了2008年2月16日房屋租约、2009年9月15日暂住证（位于永高电器公司附近），证明于2008年2月16日与永高电器公司建立劳动关系。一审法院采信苟玉怀有关入职永高电器公司时间的主张，符合法律规定。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。永高电器公司基于苟玉怀的申明，没有为苟玉怀缴纳社会保险费，违反法律规定,在社会保险经办机构不能补办导致无法享受社会保险待遇的情形下，苟玉怀要求永高电器公司赔偿损失，符合法律规定，自永高电器公司依法应当为苟玉怀办理社会保险之日起算养老保险待遇损失。《中华人民共和国社会保险法》第五十八条规定，单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。苟玉怀于2008年2月16日与永高电器公司建立劳动关系，于2015年12月9日到达法定退休年龄，一审法院以2014年南京市职工平均工资标准、自2008年2月起算养老保险待遇损失至2015年12月，符合相关规定。苟玉怀达到法定退休年龄后，仍然在永高电器公司工作，双方之间的用工情形符合劳动关系的特征，应按劳动关系特殊情形处理。2019年5月21日，苟玉怀向永高电器公司邮寄了解除劳动关系通知书，并主张养老保险待遇损失；2019年5月22日，永高电器公司签收了解除劳动关系通知。本案劳动争议发生之日应为2019年5月22日。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。2019年5月22日，苟玉怀向江宁区仲裁委申请仲裁，故本案没有超过申请仲裁的时效期间。综上，永高电器公司的上诉请求，无事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，本院予以免收。本判决为终审判决。审判长 刘 干审判员 王晓燕审判员 王 熠二〇一九年十一月二十日书记员 顾 欢