江西省南昌市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2019）赣01刑终728号 原公诉机关江西省南昌县人民检察院。 上诉人（原审被告人）王南山，男，1957年8月11日出生于江西省南昌县，汉族，初中文化，务农，户籍所在地江西省南昌县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2019年3月1日被南昌县公安局行政拘留，2019年3月15日被刑事拘留，同年3月28日被逮捕。现羁押于南昌县看守所。 指定辩护人冯树敏，江西朗秋律师事务所律师。 原审附带民事诉讼原告人饶某，男，1956年1月16日出生于江西省南昌县，汉族，初中文化，农民，家住江西省南昌市南昌县。系本案被害人。 江西省南昌县人民法院审理江西省南昌县人民检察院指控原审被告人王南山犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人饶某提起附带民事诉讼一案，于2019年9月9日作出（2019）赣0121刑初376号刑事附带民事判决。原审被告人王南山不服，提出上诉。本院于2019年10月21日受理后，依法组成合议庭。经阅卷，讯问上诉人王南山，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，2019年2月28日，被害人饶某在南昌县黄马乡冯家村徐园村小组冯家山附近的空地上种树时，被告人王南山认为被害人饶某种树之地为其所有，随即两人发生争执，并发生肢体冲突，被告人王南山用铁锹打伤被害人饶某头部。经南昌县公安司法鉴定中心鉴定，被害人饶某的伤情为重伤二级。案发后，被告人王南山家属支付了被害人饶某部分医疗费23000元。 2019年3月1日，被告人王南山经公安机关传唤归案。 同时查明，附带民事诉讼原告人饶某受伤后，送南昌县人民医院住院治疗。自2019年2月28日至3月23日，住院23天，共花去费用人民币39416.98元（其中门诊费2033.9元、住院医疗费33833.08元、鉴定费3300元、拍片照相费用250元）。出院诊断：脑挫伤（右颞叶）、创伤性脑内血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、颅骨凹陷性骨折（右侧颞顶骨）、创伤性颅内积气、头皮裂伤、肺结核、肩胛骨骨折（右）、肩袖肌腱损伤。出院医嘱：1、建议休息2个月，加强营养，请勿吸烟饮酒，避免头部受伤；2、定期复查头部CT（2周、4周、8周后），如反复头痛、头晕、出现昏迷等及时复诊；3、继续口服卡马西平片100mgQD预防癫痫，如有癫痫发作，及时来院，必要时行颅骨凹陷性骨折复位术；4、右肩制动，定期复查，骨科随诊，必要时骨科住院治疗。5、继续用药控制肺结核，江西省胸科医院随诊。另经鉴定，被害人饶某的误工期为180日、护理期为60日、营养期为60日。 上述事实，有相应证据证实。原审判决认为，被告人王南山故意非法损害他人身体健康，致一人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。本案系邻里纠纷引发，对被告人王南山可酌情从轻处罚。被告人王南山的家属赔偿了部分医疗费用，对被告人王南山可酌情从轻处罚。被告人王南山持械致人重伤，具有酌情从重处罚情节。附带民事诉讼原告人饶某因被告人王南山的犯罪行为遭受经济损失，要求被告人王南山赔偿的诉讼请求，本院予以支持，但其具体的赔偿金额应结合案件具体情况及相关的法律规定确定被告人应当赔偿的数额。被害人饶某的具体赔偿金额如下：1、医疗费按实际发生的费用凭票据确定为人民币39416.98元；2、误工费参照本院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资29800元/年计算180天确定为人民币14695.89元；3、护理费参照上一年度居民服务业就业人员工资标准102.54元/天按护理期60天计算确定为人民币6152.4元；4、住院期间伙食补助费参照当地国家机关工作人员的出差伙食补助标准100元/天按住院23天计算确定为人民币2300元；5、营养费按20元/天计算60天，确定为人民币1200元；6、交通费根据受害人的实际情况，酌情确定为人民币300元。综上，附带民事诉讼原告人饶某的各项损失共计人民币64065.27元。附带民事诉讼原告人饶某要求被告人王南山赔偿其残疾赔偿金、精神抚慰金不符合法律规定，本院不予支持。其要求赔偿后续治疗费人民币2000元，可待费用发生后另行起诉追偿。另附带民事诉讼原告人提交的183元日用品票据未标明用途和事由且无收款单位，本院不予支持。为维护社会治安秩序，确保公民的人身权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条第一款、第二款、最高人民法院关于《审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告人王南山犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。二、被告人王南山应赔偿附带民事诉讼原告人饶某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费共计人民币64065.27元，扣除已付的人民币23000元，尚应赔付人民币41065.27元。三、驳回附带民事诉讼原告人饶某的其他诉讼请求。 上诉人王南山提出，1、原审判决认定基本事实错误，适用法律错误。其没有持械重伤他人的故意，其系为了人身权利免受正在进行的不法侵害，在抢铁锹的过程中致被害人受伤，且证人王某1的证言证实被害人系在二人抢夺铁锹过程中受伤。2、原审判决违反程序，适用法律错误。一审认定的被害人伤情鉴定报告与被害人的实际伤情不符，一审法院不同意其重新鉴定的申请，属剥夺被告人的诉讼权利。3、原审法院判决其赔偿附带民事诉讼原告人经济损失人民币64065.27元无事实和法律依据。其行为应认定为正当防卫，不构成犯罪，无需赔偿附带民事诉讼原告人的物质损失。 其辩护人提出，1、原审判决认定事实错误，应认定上诉人的行为系正当防卫。2、本案系邻里纠纷引发的犯罪，被害人在本案中存在一定过错，可以对上诉人酌情从轻处罚。 经审理查明，二审查明的事实与原审认定的事实一致。有经原审当庭举证、质证的下列证据证实： 1、受案登记表，证实本案受案相关情况。 2、立案决定书，证实南昌县公安局于2019年3月15日决定对王南山故意伤害案立案侦查。 3、照片、证据保全决定书、清单、收缴物品清单，证实案发现场收缴铁锹情况。 4、行政处罚决定书，证实公安机关依法对王南山处以行政拘留十五日，并处罚金人民币一千元。 5、鉴定意见，证实经南昌县公安司法鉴定中心鉴定，王南山为钝力致伤，构成轻微伤；饶某损伤构成重伤二级。 6、关于饶某伤情鉴定的情况说明，证实南昌县公安司法鉴定中心结合理论依据及南昌县人民医院CT报告、并委托了南昌大学第一附属医院专家作出咨询意见书，综合评判其结果为：被害人饶某损伤评定为重伤二级。 7、王、王某1、王等人出具的证明，证实王南山原属于徐园一生产队成员，饶某原属徐园二生产队成员，该地历史沿袭一直是徐园一生产队所有，用作晒谷场之用。联产承包责任制后，王南山由于晒谷需要一直使用该地块，后由于生产条件改善有了水泥晒场未使用，饶某在此块地西面有一块开荒地一直经营至今。 8、讯问刻录光盘，证实对王南山讯问有同步录音录像讯问光盘。 9、户籍信息，证实王南山的基本身份情况，无犯罪前科。 10、归案经过，证实2019年2月28日下午15时，黄马派出所民警联系王南山要求他于3月1日到派出所说明情况，3月1日王南山及王某2兄弟二人自行到了派出所，当日民警口头传唤王南山至南昌县公安局接受调查。 11、情况说明、收条，证实2019年3月5日，王南山家属支付了人民币23000元给饶某家属作为治疗费用，绕家属出具了收条。 12、被害人饶某的陈述，证实2019年2月28日上午10时许，他在冯家山上的晒谷场栽树，王某2说地是他的，后来王南山来了并且不允许他在那栽树，他便和王南山争吵了起来，他用栽树的铁锹打了王南山的腿一下，后王南山把铁锹抢在手中，并用铁锹头击打了他右脑门及右肩，他脑袋右侧耳朵上的位置被打破了，右边肩膀处骨折。 13、证人王某1的证言，证实2019年2月28日上午11时许，他在徐园村马路上听到冯家山有人吵架，后来他赶到现场看到饶某和王南山因为地的事情在争吵，他看到饶某先用栽树的铁锹打了王南山的腿一下，后王南山抢了饶某的铁锹，用铁锹打了饶某右边耳朵的位置，他看到饶某流了很多血。之后他一直在拖架，后来双方离开了。当时有他、王南山、王某2、饶某在场。 14、证人王某2的证言，证实2019年2月28日上午10时许，他看到饶某在冯家地上栽树，他认为地是他的不让饶某栽，之后他打电话叫哥哥王南山过来，后来他们因为栽树引发了争吵，之后互相打了起来，王南山被饶某用铁锹打了腿部，王南山抢铁锹时打到了饶某的脑袋上，现场只有王南山、饶某2人在打架，他没有动手。 15、上诉人王南山的供述，供认2019年2月28日上午10时许，他接到弟弟王某2电话说饶某在冯家山上的晒谷场栽树，后来他赶到现场看到了饶某在用铁锹栽柚子树，饶某说地是他的，之后双方互相吵了起来。后饶某用他栽树的铁锹打了他的右腿膝盖部位，后他去争抢他的铁锹，在混乱中他拿铁锹（锹头朝上）打到了饶某的脑袋上，之后他被王某1拖架分开。当时现场有他、王、饶某、王某1。 对上诉人王南山的上诉理由及辩护人的辩护意见，本院综合评判如下： 就本案上诉人王南山的行为是否构成正当防卫的问题。经查，上诉人王南山未能正确处理矛盾，先行挑起纠纷，王南山的行为不构成正当防卫。且在场的证人王某1在侦查阶段有多次稳定证言，均证实被害人饶某的头部遭受铁锹击打时并未与王南山争抢铁锹，王南山从饶某手中抢过铁锹后，击打了饶某头部。王某1一审当庭翻证，不能作出合理解释，一审判决采信其在侦查阶段所作的证言，结合在案的其他证据认定王南山持械殴打饶某，致饶某重伤，不构成正当防卫，认定事实清楚。 本案被害人的伤情鉴定问题。被害人饶某的人体损伤程度鉴定报告系由具有专业资质的鉴定机构作出，客观公正，应予采信。 一审法院量刑时已充分考虑了本案系邻里纠纷引发等各项量刑情节，判处的刑罚适当。 综上，对上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见均不予采纳。 本院认为，上诉人王南山故意非法损害他人身体健康，致一人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。附带民事部分处理正确。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 殷国富 审 判 员 叶 京 审 判 员 潘 建 二〇一九年十一月二十日 法官助理 戴文婷 书 记 员 李承宽