湖南省衡阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘04民终2424号 上诉人（原审原告）：衡阳天锦纺织有限公司。 法定代表人：范雯虹。 委托诉讼代理人：包红艳，湖南居安律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：蒋友生，男，1958年2月26日出生。 委托诉讼代理人：莫望杰，湖南秦湘律师事务所律师。 上诉人衡阳天锦纺织有限公司（以下简称天锦公司）因与被上诉人蒋友生劳动争议一案，不服衡阳市雁峰区人民法院（2019）湘0406民初918号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月26日立案后，依法组成合议庭，询问了双方当事人。本案现已审理终结。 天锦公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判上诉人无需向被上诉人支付经济补偿金65591.04元；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决上诉人向被上诉人支付经济补偿金65591.04元没有事实和法律依据。蒋友生没有证据证明其2002年1月28日至衡阳纺织印染厂改制时双方存在劳动关系，也不能证明2014年1月14日之前与衡阳云绵纺织厂存在劳动关系。一审判决认定蒋友生的经济补偿年限自2000年连续计算错误，本法自2008年1月1日起施行，经济补偿年限应当自2008年1月1日起计算。一审依据未经质证的证据认定事实，属程序违法，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。 蒋友生辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决公正合理，请求二审法院依法维持原判。 天锦公司向一审法院起诉请求：1、天锦公司无需向蒋友生支付经济补偿金71,100.04元；2、天锦公司无需为蒋友生补缴1997年7月16日至2018年2月25日的养老保险；3、本案诉讼费由蒋友生承担。 一审法院认定事实：2000年1月28日，蒋友生与衡阳纺织印染厂签订企业合同工劳动合同书，期限为两年。2004年衡阳纺织印染厂进行国企改制，于2004年12月22日，成立衡阳云锦纺织有限公司（以下简称云锦公司），改制后，蒋友生被安置在云锦公司工作。2010年12月14日，天锦公司成立，2014年1月14日开始蒋友生又被云锦公司安排到天锦公司工作至今，工作岗位不变，蒋友生的工资便由天锦公司按月发放至蒋友生工资卡内，三个公司均未为蒋友生缴纳社会保险。其后蒋友生向衡阳市雁峰区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委作出雁劳人仲案子[2018]第84号仲裁裁决书，裁决：一、解除申请人蒋友生与被申请人天锦公司之间的劳动关系；二、被申请人天锦公司向申请人蒋友生支付经济补偿金71,100.04元；三、被申请人天锦公司为申请人蒋友生补缴1997年7月16日至2018年2月25日的养老保险。天锦公司不服该裁决，故诉至法院。另查明：蒋友生自2017年12月15日至2018年11月23日的月工资分别为：3,580.45元、3,179.82元、4,740.79元、2,359.14元、2,979.50元、3,633.51元、3,859.09元、3,506.69元、3,768.79元、3,659.47元、3,490元、2,668.70元，工资总额为：41,425.95元，月平均工资为：41,425.95÷12个月=3,452.16元/月。 一审法院认为，2000年1月28日，蒋友生与衡阳纺织印染厂在平等自愿的基础上签订《企业合同工劳动合同书》，双方已形成合法的劳动合同关系，蒋友生认为其劳动关系应自1989年下半年起算缺乏事实及法律依据，一审法院不予采信。2004年衡阳纺织印染厂进行国企改制，蒋友生被安置到改制后的湖南云锦集团股份有限公司全资子公司云锦公司工作，2014年1月份蒋友生再次被安置到湖南云锦集团股份有限公司全资子公司天锦公司工作。由于天锦公司未为蒋友生缴纳社会保险费，蒋友生要求解除劳动合同，一审法院予以支持。云锦公司与天锦公司住所地均为湖南省衡阳市雁峰区白沙洲工业园工业大道**，经营范围基本一致，联络人也相同，且蒋友生从事的也系同一工种。根据《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，天锦公司称蒋友生系2014年1月份才进入其公司工作，对其在衡阳纺织印染厂与云锦公司的工龄不予认可，但从蒋友生提供的银行交易流水显示，2012年6月14日至2013年6月14日期间，云锦公司每月均有资金转入蒋友生的账户，且延续至蒋友生2014年1月14日进入天锦公司工作至今，故蒋友生的工作年限应自2000年连续计算至2018年为19年。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项的规定，天锦公司应当向劳动者支付经济补偿金。经核算，劳动合同解除或者终止前十二个月蒋友生的月平均工资为3,452.16元，即3，452.16元×19个月=65，591.04元，对天锦公司诉请无需支付蒋友生经济补偿金，一审法院不予支持，对劳动仲裁委认定的经济补偿金为71,100.04元，一审法院予以部分支持。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条及《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围，但天锦公司仍有缴纳的义务，对于天锦公司的该项诉请，一审法院不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项、第四十七条、《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、《中华人民共和国劳动法》第一百条、《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、解除衡阳天锦纺织有限公司与蒋友生的劳动关系，衡阳天锦纺织有限公司应在本判决书生效之日起10日内为蒋友生出具解除劳动关系证明；二、衡阳天锦纺织有限公司自本判决生效之日起十日内向蒋友生支付经济补偿金65，591.04元；三、驳回衡阳天锦纺织有限公司其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。该案受理费10元，由衡阳天锦纺织有限公司承担。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案二审双方当事人争议的焦点是:天锦公司应否支付蒋友生解除劳动合同经济补偿金及其数额问题。天锦公司未为蒋友生缴纳社会保险费，蒋友生以此为由解除劳动关系,根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第(三)项“用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同:(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;”第四十六条第(一)项“有下列情形之一的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿:(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;”之规定,天锦公司应支付蒋友生解除劳动合同经济补偿金。至于经济补偿金的数额,《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款规定:本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止,依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的,经济补偿年限自本法施行之日起计算;本法施行前按照当时有关规定,用人单位应当向劳动者支付经济补偿的,按照当时有关规定执行。《中华人民共和国劳动合同法》第九十八条规定:本法自2008年1月1日起施行。因此，对于2008年1月1日以前则应适用《中华人民共和国劳动法》及相关规定。《中华人民共和国劳动法》及劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》对于劳动者因用人单位未依法缴纳社会保险费而解除合同的情形,均未规定用人单位应当支付经济补偿。故本案蒋友生的经济补偿金应自2008年1月1日起算至2018年11月,天锦公司应支付蒋友生经济补偿金37973.76元(3452.16元/月×11个月)。一审法院按19年计算蒋友生经济补偿金属适用法律不当,应予以纠正。 综上所述，衡阳天锦纺织有限公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持衡阳市雁峰区人民法院（2019）湘0406民初918号民事判决第一项； 二、撤销衡阳市雁峰区人民法院（2019）湘0406民初918号民事判决第三项； 三、变更衡阳市雁峰区人民法院（2019）湘0406民初918号民事判决第二项为：衡阳天锦纺织有限公司自本判决生效之日起十日内向蒋友生支付经济补偿金37973.76元； 四、驳回衡阳天锦纺织有限公司其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本判决为终审判决。 审 判 长 姚贤辅 审 判 员 廖鸣平 审 判 员 雷 玲 二〇一九年十一月二十八日 法官助理 吴函笑 书 记 员 陈 琼