广西壮族自治区南宁市江南区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0105民初5590号 原告：广西加藤机械设备有限公司，住所地南宁市友谊路******房。 法定代表人：钟登胜，执行董事。 委托诉讼代理人：覃颖慧，北京市华泰（南宁）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：牙柄程，北京市华泰（南宁）律师事务所实习律师。 被告：莫宇，男，1986年12月20日出生，壮族，住广西罗城仫佬族自治县。 被告：罗城仫佬族自治区县明亿农业开发农民专业合作社，住所地广西罗城仫佬族自治县东门镇农业，住所地广西罗城仫佬族自治县东门镇农业局门面"margin: 0.5pt 0cm; line-height: 25pt; text-indent: 30pt; font-family: 宋体; font-size: 15pt;"> 法定代表人：莫宇。 二被告的共同委托诉讼代理人：唐海涛，广西琳州律师事务所律师。 第三人：广西金利桥非融资性担保有限公司，住所地南宁市江**松宇时代**。 法定代表人：李松炎，执行董事。 原告广西加藤机械设备有限公司与被告莫宇、罗城仫佬族自治区县明亿农业开发农民专业合作社（以下简称明亿合作社）、第三人广西金利桥非融资性担保有限公司（以下简称金利桥公司）分期付款买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月10日受理，依法组成合议庭，于2019年9月10日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人覃颖慧、牙柄程，被告莫宇、明亿合作社的共同委托诉讼代理人唐海涛到庭参加诉讼，第三人金利桥公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告广西加藤机械设备有限公司向本院提出诉讼请求：1、被告向支付原告的损失189489.48元；2、被告支付原告律师费4000元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告欲购买壹台加藤挖掘机，但由于其资金不足，不能一次性付清购机款，故采用首付款分期支付372500元与剩余货款850000元也分期支付相结合的方式购买设备。2014年9月27日，原告与被告签订一份《工程专用设备购销合同》及《协议书》（二），双方约定：被告购买上述设备应支付的款项包括机价首付款372500元、担保费25500元、保证金61125元、保险费45261元、GPS系统管理费8000元、运输费45000元，合计557386元。被告于2014年9月27日与原告签订合同并向原告支付20万元后提机，剩余款项共计357386元，分期向原告支付，分期支付的期限自2014年9月27日至2016年10月15日止，共24.5个月，具体付款计划为：被告应于2014年11月20日前再支付10万元，余款257386元原告按月1%比例加计资金占用费后，被告分24个月按月等额支付，自2014年11月至2016年10月，每月15日前分别支付12116.05元给原告。被告逾期付款的，违约金按月3%计算，且需补偿原告因催索欠款所遭受的一切损失（包括但不限于车辆使用费、交通费、差旅费、律师代理费、误工费、财产保全费、执行费），且原告可以将设备拖回，有权要求被告莫宇提前清偿全部欠款本息及其他约定的债务，清偿的顺序为①守约方为实现权利而支付的费用（诉讼费、财产保全费、律师费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费）；②逾期期间的资金占用费；③资金占用费；④损失补偿金；⑤欠款本金。原告拖回机械后，被告应在15日内向原告偿还债务，逾期原告即委托评估机构对机械进行评估，以评估价变卖机械，将变卖所得款抵偿被告所欠的债务，变卖得款不足清偿全部债务的，被告对剩余债务仍有清偿的义务。同时，原、被告另行签订一份《协议书》，约定：上述设备扣除首付款后剩余货款850000元，比照广西交通银行同期汽车经营贷款月利率7.5‰加计资金占用费由被告分36期（自2014年11月15日至2017年10月15日止）按月等额支付给原告，支付金额为每月人民币27029.77元，支付时间为每月15日前，若被告未取得银行贷款支付给原告，原被告之间的工程机械销售合同为分期付款购销合同，分期付款的期限、时间、数额按上述方案执行。被告委托原告及第三人共同为其申请银行按揭贷款提供连带担保，担保范围和期限以银行贷款合同的约定为准。若被告未取得银行按揭贷款支付给原告的，则委托第三人为其按约支付分期款本金及资金占用费向原告提供连带责任保证担保，第三人予以确认。若被告未按照约定支付款项，被告应按逾期付款额每日1‰比例向原告支付违约金，并补偿原告因催索欠款所产生的经济损失（包括但不限于鉴定费、拖机运费、保管费、差旅费、诉讼费、律师代理费）。合同签订的当日，被告支付了20万元首付款后将设备提走。由于被告一直未能按时支付货款，原告于2016年4月28日将上述设备拖回，产生拖机费3805元，设备拖回后，经广西桂鑫诚资产评估有限公司评估残值为725900元。截止拖机之日2016年4月28日，被告应支付的首付款本金为257386元，利息为33399.2元，产生违约金10535.85元（按日利率0.666%计算至2016年4月28日），被告已支付了146554.94元，仍有154766.11元首付款项未支付。同时，被告应支付的分期货款本金850000元，利息为116250.08元，产生违约金31966.7元（按日利率0.666%计算至2016年4月28日），被告已支付了160140元，仍有838073.78元分期款项未支付，另外，被告还支付了10万元的协议款以及逾期支付协议款产生的违约金311.11元。被告应支付的总额，扣除其已支付的总款以及设备残值725900元，再加上拖回设备产生的运费3805元，被告给原告造成损失189489.48元。被告的行为已违反合同约定，侵犯了原告的合法权益。原告特起诉至法院，请求判如所请。 原告就其诉讼请求提交如下证据：1.工程专用设备购销合同、协议书、协议书（二），证明原告与被告之间的买卖合同及被告以分期付款的方式购买设备的事实；2.接收凭证，原告已将合格设备交付被告使用；3.机动车商业保险单，证明被告购买设备并购买保险产生的费用；4.工程机械运输费协议书，证明被告购买设备后，运送设备产生的运输费；5.收款单，证明被告支付的部分货款；6.合同违约计算表，证明被告已支付的款项及欠款金额、产生的违约金；7.桂鑫诚评字（2016）第071-1号资产评估报告书，证明涉案设备残值；8.损失计算表，证明被告给原告造成的损失；9.律师费发票，证明原告因本案支付的律师费；10.声明、北部湾银行电子交易回单、用款申请，证明被告于2015年5月12日转账给原告420万元后，又于2015年5月15日申请原告将400万元退回其账户，原告分两次共计将375万元退给被告；11.（2016）桂0105民初3081号民事判决书、（2016）桂0105民初3082号民事判决书，证明被告在原告处购买的另案设备壹台，该设备的首付款以及按揭款均欠原告相应款项；12.收款单，证明被告共计在原告处购买3台设备，每台设备被告已向原告支付的款项。 被告莫宇、明亿合作社共同答辩称:1.被告于2015年5月12日向原告转账420万元，已基本上足额付清了本案买卖合同标的物的价款；2.原告起诉要求的违约金过高，法院应当依法予以调整；3.原告拖扣涉案挖掘机及对涉案挖掘机进行价值评估的行为违反民法的公平原则，因此拖机和评估应为无效；4.原告与被告所订立的分期付款买卖合同属于格式合同，有关排除出卖方义务和责任的条款应认定无效。 被告莫宇、明亿合作社提交如下证据：转账支票、汇兑往账，证明被告于2015年5月12日向原告转账420万元，已基本上足额付清了本案买卖合同标的物的价款。 第三人金利桥公司未提交书面答复亦未提交证据。 对原告、被告莫宇、明亿合作社围绕诉讼主张依法提交的证据，本院依法进行举证、质证。根据经审查确认的证据和当事人的陈述，本院查明以下的案件事实：2014年9月27日，原告与被告莫宇、明亿合作社签订一份《工程专用设备购销合同》及《协议书》（二），双方约定：莫宇、明亿合作社向原告购买机械设备（机型：HD1023R,机号：15E5505）应支付的款项包括机价首付款372500元、担保费25500元、保证金61125元、保险费45261元、GPS系统管理费8000元、运输费45000元，合计557386元。莫宇、明亿合作社于2015年9月27日与原告签订合同并向原告支付20万元后提机，剩余款项共计357386元分期向原告支付，分期支付的期限自2014年9月27日至2016年10月15日止，具体付款计划为：莫宇、明亿合作社于2014年11月20日前再支付10万元，剩余款项257386元，由原告按月1%比例加计资金占用费后，莫宇、明亿合作社分24个月按月等额支付：自2014年11月至2016年10月，每月15日前分别支付12116.05元给原告。莫宇、明亿合作社逾期付款的，违约金按月3%计算，且需补偿原告因催索欠款所遭受的一切损失（包括但不限于车辆使用费、交通费、差旅费、律师代理费、误工费、财产保全费、执行费），且原告可以将设备拖回，有权要求莫宇、明亿合作社提前清偿全部欠款本息及其他约定的债务，清偿的顺序为①守约方为实现权利而支付的费用（诉讼费、财产保全费、律师费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费）；②逾期期间的资金占用费；③资金占用费；④损失补偿金；⑤欠款本金。原告拖回机械后，莫宇、明亿合作社应在15日内向原告偿还债务，逾期原告即委托评估机构对机械进行评估，以评估价变卖机械，将变卖所得款抵偿莫宇、明亿合作社所欠的债务，变卖得款不足清偿全部债务的，莫宇、明亿合作社对剩余债务仍有清偿的义务。同日，原告与莫宇、明亿合作社及第三人金利桥公司签订一份《协议书》，约定：上述设备扣除首付款后剩余货款850000元，比照平安银行同期汽车经营贷款月利率7.5‰加计资金占用费由莫宇、明亿合作社分36期（自2014年11月15日至2017年11月15日止）按月等额支付给原告。支付金额为每月人民币27029.77元，支付时间为每月15日前，若莫宇、明亿合作社未取得银行贷款支付给原告，双方之间的工程机械销售合同为分期付款购销合同，分期付款的期限、时间、数额按上述方案执行。莫宇、明亿合作社委托原告及第三人共同为其申请银行按揭贷款提供连带担保，担保范围和期限以银行贷款合同的约定为准。若莫宇、明亿合作社未取得银行按揭贷款支付给原告的，则委托第三人为其按约支付分期款本金及资金占用费向原告提供连带责任保证担保，第三人予以确认。若莫宇、明亿合作社未按照约定支付款项，莫宇、明亿合作社应按逾期付款额每日1‰比例向原告支付违约金，并补偿原告因催索欠款所产生的经济损失（包括但不限于鉴定费、拖机运费、保管费、差旅费、诉讼费、律师代理费）。2014年9月27日，莫宇、明亿合作社向原告支付了20万元首付款后将设备提走。莫宇、明亿合作社于2015年5月12日转账给原告420万元，后又向原告申请将400万元退回其账户，原告分两次共计将375万元退给被告。此后因莫宇、明亿合作社未能按时支付货款，原告于2016年4月28日将上述设备拖回，产生拖机费3805元。经广西桂鑫诚资产评估有限公司评估，涉案挖掘机在评估基准日2016年5月28日价值为725900元。 另查明，莫宇、明亿合作社共向原告购买三台挖掘机（含涉案挖掘机）。截止2016年4月28日，莫宇、明亿合作社应支付的涉案挖掘机首付款本金为257386元，利息为33399.2元，产生违约金10535.85元（按日利率0.666%计算），莫宇、明亿合作社已支付了146554.94元，首付欠款为154766.11元。同时，莫宇、明亿合作社应支付的分期货款本金850000元，利息为116250.08元，产生违约金31966.7元（按日利率0.666%计），莫宇、明亿合作社已支付了160140元，分期欠款838076.78元。 本院另查明，莫宇、明亿合作社交纳的保证金余额为81258.41元。原告为提起本案诉讼，支出了律师代理费4000元。 本院认为，莫宇、明亿合作社为购买加藤挖掘机而与原告签订的《工程专用设备购销合同》、《协议书》（二），及莫宇、明亿合作社决定以银行贷款方式购买该涉案挖掘机而与第三人金利桥公司、原告签订的《协议书》均系各方当事人的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，上述合同、协议均合法有效。 本案中，莫宇、明亿合作社为支付涉案挖掘机的首期款而与原告签订《协议书》（二），莫宇、明亿合作社未能按期支付首期款，违反了《协议书》（二）的约定，造成原告的损失，应承担相应的违约责任，故原告起诉要求莫宇、明亿合作社赔偿尚欠的涉案挖掘机首付款欠款154766.11元损失有事实和法律依据，本院予以支持。莫宇、明亿合作社在使用涉案挖掘机的过程中，未能如期支付涉案挖掘机的分期货款，并产生违约金和拖机费3805元，对于该尚欠的分期货款和拖机费，根据被告与金利桥公司、原告签订《协议书》的约定，应由莫宇、明亿合作社支付给原告，故对原告要求莫宇、明亿合作社支付分期货款、违约金和拖机费等损失的主张，本院予以支持。综上，分期货款和拖机费应赔偿各项损失额为：154766.11元+838076.78元+3805元－81258.41元（莫宇、明亿合作社交纳的保证金余额）－725900元（涉案挖掘机评估价）＝189489.48元。原告在本案中主张律师代理费4000元，原告与莫宇、明亿合作社签订的《工程专用设备购销合同》、《协议书》（二）均约定莫宇、明亿合作社发生违约行为时同意原告向其追索律师费。原告提供了《委托代理合同》和律师费发票，原告委托的律师也出庭参加了诉讼，表明原告确因本案的诉讼产生了律师代理费4000元。因此，原告关于莫宇、明亿合作社应向其支付4000元律师代理费的主张事实和法律依据充分，本院亦予以支持。莫宇、明亿合作社主张其已基本足额支付了涉案挖掘机的款项，但其提交的证据不能证明其主张，本院对莫宇、明亿合作社的主张不予采纳。莫宇、明亿合作社还认为原告主张的违约金过高，从本案原告的主张看，原告已将违约金调整为按每日0.666%的标准计算，根据原告的实际损失，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度及预期利益等综合因素等予以衡量，该违约金的计算标准并未过高，本院对莫宇、明亿合作社的该主张不予采纳。莫宇、明亿合作社提出原告拖扣涉案挖掘机及对涉案挖掘机进行价值评估的行为违反民法的公平原则，拖机和评估应为无效的主张，对此本院认为，原告所实施的拖扣挖掘机及评估的行为符合双方在《协议书》（二）的约定，莫宇、明亿合作社的该主张亦不成立，本院不予采信。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十条之规定，判决如下： 一、被告莫宇、罗城仫佬族自治区县明亿农业开发农民专业合作社向原告广西加藤机械设备有限公司赔偿损失189489.48元； 二、被告莫宇、罗城仫佬族自治区县明亿农业开发农民专业合作社向原告广西加藤机械设备有限公司支付律师代理费4000元。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费4170元，由被告莫宇、罗城仫佬族自治区县明亿农业开发农民专业合作社负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时于上诉期满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁竹溪支行，账号：20×××28，网银转账请选“中国农业银行古城支行”，再在备注栏里注明“竹溪支行”)。逾期不交又不提出缓交、免交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  林 尧 人民陪审员  周曼丽 人民陪审员  罗卫娟 二〇一九年十一月八日 法官 助理  陶君婵 书 记 员  莫惠媛 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 《最高人民法院关于适用的解释》 第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。