河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫07民终4327号上诉人（原审原告）：新乡县宏伟建筑设备租赁部，住所地新乡市牧野区郊委路193号10号楼1204号。经营者：李爱荣。委托诉讼代理人：薛红伟，该单位员工。委托诉讼代理人：常莉莉，河南正安律师事务所律师。上诉人（原审被告）：安阳建力集团有限公司，住所地河南省安阳市文峰区人民大道北150米。法定代表人：许金岭，任公司董事长。委托诉讼代理人：裴风学，该公司员工。上诉人新乡县宏伟建筑设备租赁部（以下简称宏伟租赁部）与安阳建力集团有限公司（以下简称建力公司）因建筑设备租赁合同纠纷一案，不服河南省新乡市牧野区人民法院（2019）豫0711民初846号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人宏伟租赁部委托诉讼代理人薛红伟、常莉莉、上诉人建力公司委托诉讼代理人裴风学到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宏伟租赁部上诉请求：1、要求撤销原审法院判决第一项，改判为建力公司支付自2013年5月20日至2019年2月28日的租金555062.05元并继续承担租金（每日977.806元）直至法院判决解除合同之日及违约金166518.6元。2、要求撤销原审判决第三项。事实与理由：原审法院判决“酌定支持租赁费计算截止日为2016年12月31日”，该说法无法律根据，亦无约定，不应成立。《租赁合同》第七条约定合同有效期为本合同签订之日起至租赁物还清，租金和赔偿金付清为解除合同日。本案案涉合同签订后，未书面或口头解除，且租赁物未还清，双方租赁合同继续生效，被上诉人作为承租人理应继续承担支付租金的义务。租赁合同是以租赁建筑设备为目的的合同，没有法律规定且合同也未约定承租方使用租赁物的工程竣工是合同解除的条件，原审法院以工程完工作为租赁费截止计算时间缺乏依据。综上所述，租赁合同未解除情况下，我方主张承租方继续承担租金直至合同解除之日，合理合法。建力公司上诉请求:请求上级法院依法将本案发回重审或依法改判建力公司不承担租赁费、违约金。一、二审诉讼费由宏伟租赁部承担。事实与理由：一、一审认定事实不清，适用法律错误。1、建力公司不是2013年5月16日与宏伟租赁部签订租赁合同的乙方或承租方，与宏伟租赁部没有任何合同关系，建力公司法定代表人是许金岭，“安阳市建力集团水冶大宇新天地项目部”也不是上诉人的印章，王国庆更不是上诉人法定代表人，上诉人在2017年以前不认识王国庆，与王国庆没有劳动关系，也从未授权王国庆及安阳市建力集团水治大宇新天地项目部对外代表上诉人签订任何合同。2、一审仅凭安阳东博房地产开发有限公司与乙方建力公司于2017年1月25日签订的一份协议，认定王国庆与被上诉人在2013年5月16日签订的租赁合同的行为构成表见代理不符合常理，无事实和法律依据。二、一审程序违法，导致判决错误。租赁合同签订后，被上诉人将租赁物送到建力集团水冶大宇新天地项目王国庆的工地上，从出库单和入库单上看出都是王国庆及其他人员签收，并非上诉人签收。上诉人从未收到被上诉人任何租赁物，也未支付过被上诉人任何费用，更未支付过被上诉人120000元租赁费。本案中，建力集团水冶大宇新天地项目部及法定代表人王国庆与被上诉人宏伟租赁部达成的租赁合同，上诉人建力公司不能视为涉案合同的当事人，故不能把安阳市建力集团水冶大宇新天地项目部及其法定代表人王国庆视为上诉人的职务行为，或者构成表见代理，在没有合同约定或法律规定的情况下，让上诉人承担被上诉人的租赁费、违约金，返还租赁设备或折价赔偿，缺乏事实和法律根据。宏伟租赁部向一审法院起诉请求：1、要求解除2013年5月20日的租赁合同；2、要求建力公司支付自2013年5月20日至2019年2月28日的租金555062.05元并继续承担租金（每日977.806元）直至法院判决解除合同之日及违约责任；3、要求建力公司返还租赁物钢顶丝8010根、钢管11886.4米、扣件6402个，否则按约定赔偿。一审法院认定事实：建力公司承建河南省大宇房地产开发有限公司开发的大宇?新天地城市综合体项目。2013年5月16日出租方宏伟租赁部（甲方）与承租方建力公司（乙方）签订租赁合同1份，合同中约定：“一、租赁物资费用标准为钢管0.007元／米、十字口0.004元／个、接／转扣0.004元／个、顶丝0.015元／根，本价格不含税金，以上租物均为日租价，计费按出入库实际天数计算，乙方在租赁期间因故停工照常计费。二、租赁费的结算为租金每月结算一次，乙方应在次月15日前在甲方租赁费结算清单上签字、盖章，并向甲方支付租金，如逾期不能支付，甲方每月加收乙方租赁费30％的违约金。待租物还清后，租费30日内结清，否则按同期银行贷款利息的3倍计算。四、丢失赔偿：租赁物资退还时租赁物资损坏、丢失等费用全部由乙方承担。经约定甲方收取赔偿费标准如下：钢管16元／米、十字口5．0元／个、接转口6.0元／个、扣丝0.5元／条、顶丝15元／根、山形卡1．5元／个、钢支柱120元／根（上节40元、下节50元、丝杆12元、槽钢冒8元、螺母7元、底座3元）、钢模板150元／平方、模板筋15元／米、模板销0．8元／个、固定角膜20元／米。搅拌机、龙门架部件损坏，按现行价格赔偿或更换（或按租赁物资最后退还清算时市场价格赔偿）。五、乙方应当指定委托代理收料人：杜丽超；代理收料人：杜利飞；代理收料人：郑保廷。”王国庆在租赁合同中乙方处签字确认，并加盖印文为“安阳市建力集团水冶大宇新天地项目部”印章。租赁合同并对双方当事人的其他权利义务进行了明确约定。租赁合同签订后，宏伟租赁部于2013年5月20日至2015年1月25日期间向建力公司提供了租赁物，建力公司在支付了120000元租赁费后，尚欠钢管11820米、顶丝8010个、扣件6402个未退还亦未继续支付租金。一审法院认为：关于宏伟租赁部主张建力公司支付自2013年5月20日至2019年2月28日的租金555062.05元并继续承担租金（每日977.806元）直至法院判决解除合同之日及30％的违约金即166518．6元，建力公司向宏伟租赁部返还租赁物钢顶丝8010根、钢管11886．4米、扣件6402个，否则按约定赔偿的诉讼请求。根据宏伟租赁部提供的租赁合同、发货单、退货单及结算单可知，双方约定的结算方式为每月结算一次租金，宏伟租赁部按约向建力公司供应了租赁物，但建力公司长时间未向宏伟租赁部支付租金，致使合同目的无法实现，故宏伟租赁部要求解除双方之间租赁合同的诉讼请求依法予以支持。故建力公司应退还租赁物，如不能返还，未还部分则按合同约定支付租赁物赔偿款，租赁物赔偿款的计算标准为：钢管丢失每米赔偿16元、顶丝每根赔偿15元、十字扣每个赔偿5元、接转扣每个赔偿6元。关于尚欠租赁物数量的问题，庭后杜丽超到一审法院与宏伟租赁部和解的过程中认可尚欠钢管11820米、顶丝8010根、扣件6402个，由于宏伟租赁部提供的结算清单上并没有建力公司人员签字认可，故一审法院对杜丽超自认的所欠租赁物数量予以认可。结合宏伟租赁部提供的发货单及退货单可知尚欠扣件6402个，其中十字扣6385个、接转扣17个。关于租赁费，自2014年7月13日起，建力公司即不再返还租赁物。宏伟租赁部于2015年1月25日最后一次向建力公司提供租赁物。建力公司长期拖欠租金，在此情形下，宏伟租赁部应及时主张支付租赁费和返还租赁物，同时在确认租赁物丢失或拒绝返还的情形下主张赔偿租赁物损失，如私力救济无果，应及时通过公力救济保护权益，不应任由损失的扩大，不能要求无限期支付租赁费。结合本案案情，由于建力公司将剩余租赁物挪用至水冶镇东博凤凰城项目使用，且杜丽超自认凤凰城项目于2016年底完工，此时建力公司仍未返还租赁物，则应视为租赁物丢失，因为案涉租赁物非特定物，故建力公司可在人民法院指定的期限内进行归还或按照合同约定价格进行赔偿。综上，本案酌定支持租赁费计算截止日为2016年12月31日，经计算为493515.83元，扣除已支付租赁费120000元，应当再支付租赁费373515.83元。关于违约金，根据合同法第114条的规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法；当事人约定的违约金低于造成损失的，当事人可以请求予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求适当减少。根据合同法解释二第29条的规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决；当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案中，合同约定违约金为“每月加收租赁费30％的违约金”明显超出上述规定，一审法院依法予以调减为尚欠租赁费的30％，即112054.75元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第二百一十二条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，判决：一、安阳建力集团有限公司于判决生效之日起十日内支付新乡县宏伟建筑设备租赁部租赁费373515.83元及违约金112054.75元；二、安阳建力集团有限公司于判决生效之日起十日内返还新乡县宏伟建筑设备租赁部钢管11820米、顶丝8010根、扣件6402个（十字扣6385个、接转扣17个），如不能返还，未还部分按合同约定赔偿（租赁物赔偿款的计算标准为：钢管每米16元、顶丝每根15元、十字扣每个5元、接转扣每个6元）；三、驳回新乡县宏伟建筑设备租赁部的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11015元，财产保全费5000元，合计16015元，由建力公司负担12412元、宏伟租赁部负担3603元。二审查明的事实除与一审查明的事实相同外，另查明一：根据一审中建力公司提供的结算单显示，应付租赁费674725.05元，减去租赁物丢失不计算租赁费数额365436.1元及扣除节假日租赁费43598.1元，尚应支付265690.85元。另查明二：案涉租赁合同约定租赁期间没有节假日，因故停工照常计费。自租赁合同签订之日起至租赁货物还清，租金和赔偿金付清为解除合同日。本院认为：关于建力公司应否担责的问题。建力公司承建河南省大宇房地产开发有限公司开发的大宇?新天地城市综合体项目，租赁合同加盖有“安阳市建力集团水冶大宇新天地项目部”印章，王国庆在承租方法定代表人处签名，出租方宏伟租赁部按照租赁合同约定将租赁物送至建力公司水冶大宇新天地项目部施工现场，并由租赁合同约定的代理收料人员接收。一审法院据此判决建力公司承担支付租赁费、违约金及返还租赁物符合法律规定，并无不当。关于租赁费及违约金的数额问题。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。根据一审中建力公司提供的结算单显示，建力公司认可共计应当向宏伟租赁部支付租赁费674725.05元，与宏伟租赁部主张的租赁费共计675062.05元（尚欠555062.05元+已支付120000元=共计675062.05元）也基本一致，双方当事人存在分歧在于是否应当扣除节假日期间的租赁费和租赁物丢失期间的租赁费问题。本院认为，案涉租赁合同约定租赁期间没有节假日，因故停工照常计费，并没有约定麦收、秋收及春节期间不计算租赁费，诉讼中，宏伟租赁部也不同意扣除节假日期间的租赁费，故建力公司认为应当扣除节假日期间的租赁费43598.1元没有依据，本院不予支持。租赁合同约定，自租赁合同签订之日起至租赁物还清，租金和赔偿金付清为解除合同日，租赁设备退货单上没有记载租赁物品丢失情况，承租方建力公司也没有提供证据证明在租赁期间租赁物的丢失情况，并且已经将租赁物丢失的情况告知承租方宏伟租赁部，宏伟租赁部也不认可建力公司丢失租赁物停止计算租赁费的说法，故建力公司扣除租赁费365436.1元没有依据，本院不予支持。故建力公司共计应当向宏伟租赁部支付租赁费674725.05元，扣除已经支付的120000元，尚欠租赁费554725.05元，违约金166417.52元（554725.05元*30%）。综上所述，宏伟租赁部的上诉请求成立，本院予以支持。建力公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：一、维持河南省新乡市牧野区人民法院（2019）豫0711民初846号民事判决第二项，即安阳建力集团有限公司于本判决生效之日起十日内返还新乡县宏伟建筑设备租赁部钢管11820米、顶丝8010根、扣件6402个（十字扣6385个、接转扣17个），如不能返还，未还部分按合同约定赔偿（租赁物赔偿款的计算标准为：钢管每米16元、顶丝每根15元、十字扣每个5元、接转扣每个6元）；二、变更河南省新乡市牧野区人民法院（2019）豫0711民初846号民事判决第一项为：安阳建力集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付新乡县宏伟建筑设备租赁部租赁费554725.05元，违约金166417.52元；三、撤销河南省新乡市牧野区人民法院（2019）豫0711民初846号民事判决第三项；四、解除新乡县宏伟建筑设备租赁部和安阳建力集团有限公司于2013年5月20日签订的租赁合同；五、驳回新乡县宏伟建筑设备租赁部的其他诉讼请求。一审案件受理费11015元，财产保全费5000元，合计16015元，由宏伟租赁部负担100元，由建力公司负担15915元；二审案件受理费13424元，由宏伟租赁部负担100元，由建力公司负担13324元。本判决为终审判决。审判长  涂砚斌审判员  朱德民审判员  倪文怡二〇一九年十一月五日书记员  文佳君