天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津03民终2612号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司天津分公司，住所地天津市河**十一经路**人保大厦。法定代表人：高健，总经理。委托诉讼代理人：王静，天津敬东律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李德发，男，1945年3月28日出生，汉族，天津市塘沽区经济贸易委员会退休干部，住天津市滨海新区。委托诉讼代理人：白科硕，天津晋和律师事务所律师。原审被告：刘从殿，男，1980年1月10日出生，汉族，滨海新区建设投资有限公司职工，住天津市滨海新区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司天津分公司（以下简称人保财险天津分公司）因与被上诉人李德发、原审被告刘从殿机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院（2019）津0116民初28723号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月6日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。人保财险天津分公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回李德发一审全部诉讼请求或发回重审。2.本案全部诉讼费用由李德发承担。事实和理由：1.李德发提交的司法鉴定意见书并非法院指定且人保财险天津分公司未参与鉴定，不能作为定案依据；2.李德发存在陈旧伤，影响伤残鉴定结论，一审未允许重新鉴定，程序违法；3.一审认定营养费标准过高，护理费部分缺乏事实依据。李德发辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，不同意人保财险天津分公司的上诉请求，要求驳回上诉，维持原判。刘从殿述称，维持一审判决。李德发向一审法院起诉请求：1.刘从殿赔偿李德发各项损失96633.94元；2.人保财险天津分公司在保险限额范围内承担赔偿责任，超出部分由刘从殿承担赔偿责任（其中精神损害抚慰金在交强险中优先赔偿）；3.本案诉讼费用由刘从殿、人保财险天津分公司负担。一审法院认定事实：2018年12月23日10时30分，刘从殿驾驶车牌号为津Ｋ×××**的小型客车，从碧海鸿庭西门驶出右转弯时，车前部与由东向西横过福建西路人行横道的李德发相撞，造成李德发倒地受伤的交通事故。经天津市滨海新区公安局交通管理分局塘沽支队上海道大队认定，刘从殿承担事故全部责任，李德发无责任。事故发生后，李德发于2018年12月23日至2019年1月28日在天津市第五中心医院住院治疗36天，经诊断伤情为：×××××、×××××××、×××××、×××××、××××××××、×××××级（×××）。李德发实际支付医疗费17807.94元，医用矫形器具膝关节支具费用1500元。李德发住院期间与泰心康护（天津）健康管理有限公司签订护理协议1份，约定：李德发自2018年12月23日至李德发提出解除护理关系日止聘请护工进行护理，每天280元，李德发实际支付护理费10080元（实际计算36天）。李德发出院后，与天津市滨海新区浩鼎家政服务中心签订护理协议1份，约定李德发自2019年1月28日起至李德发恢复自理能力提出解除护理关系日止聘请护工进行护理，李德发实际支付护理费9900元。天津市津实司法鉴定中心于2019年5月17日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）根据伤者目前情况，李德发外伤致×××××××，现遗留×××活动障碍，丧失功能达×以上，为××××。（二）李德发伤后，建议其护理期为60日，营养期为90日。李德发支付鉴定费用4060元。另查，津Ｋ×××**号小型轿车系刘从殿所有，事故发生时由刘从殿驾驶。该车辆在人保财险天津分公司投保机动车交强险一份，商业三者险一份（保险限额为100万元，包含不计免赔），事故发生在保险期内。一审法院认为，公安交通管理部门所作的事故责任认定，双方均无异议，一审法院予以确认。当事人应当根据事故责任承担相应的法律责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”的规定，李德发的损失应当由人保财险天津分公司在交强险责任限额内先行赔付，超出部分由人保财险天津分公司在第三者责任商业保险责任限额内按事故责任赔付，不足部分由刘从殿按事故责任比例赔付。庭审中，人保财险天津分公司以鉴定时未通知其到场，且李德发本身存在××陈旧伤为由，要求对李德发伤情重新鉴定。一审法院认为，李德发庭前所做鉴定系交管部门委托，程序并不违法。鉴定机构所做鉴定结论明确载明其×××活动障碍，丧失部分功能系由×××××××所致，与其××陈旧伤并无关联。故人保财险天津分公司提出的重新鉴定，缺乏事实及法律依据，一审法院不予支持。关于李德发主张的各项费用问题：1.医疗费。李德发主张医疗费19307.94元（医疗费17807.94元，医用矫形器具膝关节支具费用1500元），并向一审法院提交了相应的票据。人保财险天津分公司主张医疗费应扣除15%的非医保用药，医疗器械费用没有医嘱予以对应，对该费用不予认可。一审法院认为，人保财险天津分公司主张扣除15%的非医保用药，但并未就此提供证据证实，故人保财险天津分公司的该项主张，一审法院不予支持。同时，根据李德发的伤情，李德发购买相关支具确有必要。故一审法院对李德发主张的医疗费数额予以认定。2.住院伙食补助费。李德发主张住院伙食补助费3600元，人保财险天津分公司并未提出异议，一审法院对该数额予以认定。3.营养费。李德发主张营养费13500元（150元/天×90天），人保财险天津分公司并未提出异议，一审法院对该数额予以认定。4.护理费。李德发主张护理费数额为19980元（住院期间10080元+出院后9900元），并提供相应票据。人保财险天津分公司主张护理费用标准过高，超过李德发主张的鉴定报告中载明的护理期限。一审法院认为，李德发主张的护理费标准在合理范围内，且没有证据显示超过鉴定报告中载明的护理期限60天，故一审法院对李德发主张的护理费数额予以认定。5.交通费。李德发主张交通费400元，人保财险天津分公司并未提出异议，一审法院对该数额予以认定。6.伤残赔偿金。李德发因涉案事故造成××××，根据相关规定其伤残赔偿金经计算应当为25786元（计算方式：2018年度天津市城镇居民人均可支配收入42976元/年×伤残系数10%×6年），对于李德发主张伤残赔偿金数额一审法院予以认定。7.精神损害抚慰金。李德发主张精神损害抚慰金10000元。根据李德发的伤残情况及本案具体案情，一审法院酌情确定精神损害抚慰金为5000元。8.鉴定费。李德发主张鉴定费4060元，人保财险天津分公司对此不予认可。该笔费用系李德发为确定伤残等级的合理的、必要的支出，有事实及法律依据，一审法院对李德发的该项主张予以支持。上述李德发主张的合理损失：医疗费19307.94元、住院伙食补助费3600元、营养费13500元、护理费19980元、交通费400元、残疾赔偿金25786元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费4060元，上述费用共计91633.94元，一审法院予以认定。该数额未超出交强险限额，人保财险天津分公司应在交强险范围内对李德发进行赔偿。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条第一款之规定，判决：“一、被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司自本判决生效之日起5日内在机动车交强险限额内赔偿原告李德发医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费，共计91633.94元；二、驳回原告李德发其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费766元，减半收取383元，由被告刘从殿负担（原告已交纳，被告刘从殿自本判决生效之日起5日内给付原告）。”本院二审期间，当事人未提交新证据。各方当事人均认可将一审认定的护理费数额调整为13680元，本院予以确认。本院查明的其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，当事人在二审的争议焦点是：一、李德发提交的司法鉴定意见书能否作为认定本案事实的依据；二、一审认定的营养费是否应予调整。关于焦点一，案涉司法鉴定意见书系由天津市滨海新区公安局交通管理分局塘沽支队上海道大队委托，鉴定机构具备相应资质，鉴定程序合法。人保财险天津分公司以其未参与鉴定为由否认鉴定结论的证明力，缺乏依据，不予采纳。李德发虽有陈旧性伤情，但无证据证明其陈旧性伤情构成伤残，且鉴定意见清楚载明“李德发外伤致×××××××，现遗留×××活动障碍，丧失功能达×以上”，能够说明李德发本次事故受伤与××××之间的因果关系，故李德发的陈旧伤情与本次定残无因果关系。人保财险天津分公司所称李德发陈旧伤情影响伤残鉴定结论，缺乏依据，不予采纳。一审法院未准许人保财险天津分公司重新鉴定的申请，并无不当。关于焦点二，人保财险天津分公司在一审期间并未对李德发主张的营养费标准提出异议，二审中其主张调整为每天50元标准亦不能提供法律依据，本院亦不予支持。至于护理费，二审中，各方达成一致意见确认人保财险天津分公司应赔偿的数额为13680元，本院照准。综上所述，人保财险天津分公司的上诉请求部分成立,本院根据二审中的新事实对护理费数额进行调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款，第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、维持天津市滨海新区人民法院（2019）津0116民初28723号民事判决第二项；二、变更天津市滨海新区人民法院（2019）津0116民初28723号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司自本判决生效之日起5日内在机动车交强险限额内赔偿李德发医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费，共计85333.94元；三、驳回中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费766元，减半收取383元，由刘从殿负担。二审案件受理费716.34元，由人保财险天津分公司负担666.34元，由李德发负担50元。本判决为终审判决。审判长 李 权审判员 卢 伟审判员 李兴明二〇一九年十一月二十日法官助理王飞凡书记员翟畅附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；……