贵州省清镇市人民法院民 事 判 决 书(2019)黔0181民初4682号原告：四川省灵瑞园林绿化工程有限公司，住所：成都市高新区高朋东路**倍特标准厂房，统一社会信用代码：915100007497360363。法定代表人：王帅。委托诉讼代理人：杨孝荣，贵州听盈律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：杨涛，贵州听盈律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：贵州博德鑫房地产开发有限公司，住所：贵州省贵阳市清镇市前进路杨家巷****，统一社会信用代码：91520181569232340R。法定代表人：詹慧军。被告：贵州博德鑫贸易有限公司，住所：贵州省贵阳市南明区解放东路**虹云大厦******，统一社会信用代码：91520102675441234C。法定代表人：詹慧军。原告四川省灵瑞园林绿化工程有限公司（以下简称“四川灵瑞公司”）与被告贵州博德鑫房地产开发有限公司（以下简称“博德鑫房开公司”）、贵州博德鑫贸易有限公司（以下简称“博德鑫贸易公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月15日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告四川灵瑞公司的委托诉讼代理人杨孝荣、杨涛到庭参加诉讼，被告博德鑫房开公司、博德鑫贸易公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告四川灵瑞公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令二被告连带返还原告保证金1000000元；2、请求依法判令二被告连带支付原告资金占用费2160000元（按照所交纳保证金每月3%的利息计算，2013年5月21日暂计算至2019年5月22日，终计算至保证金及资金占用费全部清偿之日）；3、本案诉讼费用及其他相关费用由被告承担。事实及理由：2013年初，被告称其拥有贵州省清镇市城北新区3-5A学府城土地使用权，土地为清镇市政府划拨，并将于近期开始施工。2013年4月5日，原告与被告签订《工程施工合同》，约定将清镇市3-5A学府城小区的总造价为肆仟万元的景观绿化承包给原告施工，2013年4月15日，原告按照协议书约定根据被告一的要求将100万元保证金汇入被告二账户；（被告一及被告二法定代表人都是詹慧军，实际上二被告均由詹慧军控股），合同中明确约定被告承诺在本合同签订后3个月内全额退还原告缴纳的履约保证金，若本合同签订后45日内本工程仍然不具备开工条件，则本合同继续有效，被告在第46日退还原告的履约保证金，如被告逾期退还履约保证金，则被告按照履约保证金的千分之一每日向原告支付资金占用利息，原告已经按照合同约定履行了责任，可是时至今日，被告一直未按合同约定履行义务，致使原告未能进场施工，原告与被告经多次协商未果，给原告造成了巨大的经济损失。综上所述，被告未按照合同约定履行合同，也未让原告得到实际施工，应当返还原告保证金，并赔偿原告损失。根据《中华人民共和国合同法》及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》之规定诉至贵院，望判如所请。被告博德鑫房开公司未到庭答辩，也未向本院提交证据。被告博德鑫贸易公司未到庭答辩，也未向本院提交证据。本院经审理认定事实如下：2013年4月5日，原告四川灵瑞公司（承包人）与被告博德鑫房开公司（发包人）签订《工程施工合同》，约定被告将工程地点位于清镇市3-5A地块清镇市学府城小区建筑工程项目发包给原告，工程承包范围为清镇市学府城小区景观绿化工程施工图纸中的施工内容。承包总价暂定为4000万元。四川灵瑞公司在合同签订后7个工作日内向博德鑫房开缴纳100万元履约保证金（缴纳生效，未缴纳不生效）。博德鑫房开公司承诺在合同签订后3个月内全额退还履约保证金；若合同签订后45个工作日内本工程仍不具备开工条件，则本合同继续有效，甲方在第46个工作日退还四川灵瑞公司的履约保证金；如博德鑫房开公司逾期退还履约保证金，由博德鑫房开公司按照履约保证金的千分之一每日向四川灵瑞公司支付资金占用利息。博德鑫房开公司的法定代表人詹慧军在合同上签字。合同签订后，四川灵瑞公司根据博德鑫房开公司的法定代表人要求于2013年4月15日向博德鑫贸易公司转账100万元。原告至今未能按照合同约定进场施工。上述事实，有当事人的陈述，以及原告提供的《承包协议书》，本院调取的贵州省贵阳市中级人民法院（2016）黔01刑初106号刑事判决书等证据在卷佐证，并经庭审质证，本院予以确认。本院认为，本案审理的焦点是博德鑫房开公司和博德鑫贸易公司是否应共同退还四川灵瑞公司保证金100万元，并赔偿损失。四川灵瑞公司在与博德鑫房开公司签订《工程施工合同》后，按照博德鑫房开公司法定代表人的指示向博德鑫贸易公司转账保证金100万元。后博德鑫房开公司未能按约将约定工程交由四川灵瑞公司施工。博德鑫房开公司至今尚未取得清镇市3-5A地块的开发权。因此，博德鑫房开公司与四川灵瑞公司签订的《工程施工合同》无效。合同无效，则自始无效，被告博德鑫房开公司应向原告返还已收取的保证金100万元。关于原告要求被告博德鑫房开公司支付资金占用费的诉请，被告长期占用原告交纳的保证金，确给原告造成了一定损失，故本院酌情支持资金占用费按照中国人民银行同期同类贷款基准利率标准，以100万元为基数，自2013年4月15日起计算至全部款项付清之日止。关于原告诉请被告博德鑫贸易公司连带返还保证金及资金占用费的诉请，博德鑫贸易公司接收原告支付给博德鑫房开公司的款项，属于借用账户行为，应承担对所收款项的共同还款责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条“当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持，但发包人在起诉前取得建设工程规划许可证等规划审批手续的除外。发包人能够办理审批手续而未办理，并以未办理审批手续为由请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院不予支持。”及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，判决如下：一、限被告贵州博德鑫房地产开发有限公司、贵州博德鑫贸易有限公司于本判决生效之日起10日内退还原告四川省灵瑞园林绿化工程有限公司保证金100万元；二、限被告贵州博德鑫房地产开发有限公司于本判决生效之日起赔偿原告四川省灵瑞园林绿化工程有限公司资金占用费（资金占用费按照中国人民银行同期同类贷款基准利率标准，以100万元为基数，自2013年4月5日起计算至全部款项付清之日止）；三、驳回原告四川省灵瑞园林绿化工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费32080元，减半收取16040元，由原告四川省灵瑞园林绿化工程有限公司负担6600元，被告贵州博德鑫房地产开发有限公司负担9440元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。原告可在二年内向本院或者向与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。审判员  黄国芬二〇一九年十一月七日书记员  陈天义