河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫15民终4324号上诉人（原审被告）：占志明，男，1952年11月27日出生，汉族，住罗山县。委托诉讼代理人：谢运龙，河南法正律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘世军，男，1962年2月21日出生，汉族，住罗山县。上诉人占志明因与被上诉人刘世军合同纠纷一案，不服河南省罗山县人民法院（2019）豫1521民初1853号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人占志明及其委托诉讼代理人谢运龙、被上诉人刘世军到庭参加诉讼，本案现已审理终结。上诉人占志明的上诉请求：一、请求二审法院依法查明事实后撤销一审判决，并依法改判或将本案发回重审；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院仅仅根据结算单上房屋面积及合同单价计算上诉人尚拖欠被上诉人39569元无事实及法律依据。本案，双方签订《建房施工合同》，约定由上诉人及黄海宏、张国友、蔡从元共同委托被上诉人以包工不包料的方式进行施工建设，并根据施工进度支付工程款，其中工程款由四户集中至黄海宏及蔡从元后由二人转账支付给被上诉人。但在工程建设中，被上诉人并未完成合同约定的全部工程量，结算清单仅仅是双方对于房屋面积的确认，因被上诉人未能完成约定的工程量，仍然按照235元的单价主张工程款有失公平。二、被上诉人诉请的工程款其中的19569元已向被上诉人支付，依法应当扣减。本案在双方签订结算清单后，上诉人通过银行转账的方式向被上诉人指定的委托人黄海宏转款19569元，且该款项已由黄海宏在后期支付工程款时向被上诉人转账支付，故该19569元依法应当扣除。综上，恳请二审法院对本案进行详查，依法判准上诉人的上诉请求。刘世军答辩称：上诉人占志明及案外人黄海峰、蔡从元于2015年3月16日与被上诉人签订一份《建房施工合同》，上诉人将位于罗山县竹竿镇新街道三套住房（占志明、黄海峰、蔡从元每人各一套）承包给被上诉人承建。同年3月26日，上诉人又与被上诉人又签订了一份《建房施工补充合同》。2016年4月8日，双方就房屋竣工建成进行了价款结算，上诉人在《结算清单》上签字认可，被上诉人遂将所建房屋全部交付给上诉人居住至今。2016年4月9日、4月23日，上诉人分别出具一份《委托书》和一份《委托议定书》，委托黄海峰无端扣押被上诉人的工程款20000元和19569元，共39569元。黄海峰2016年4月23日向被上诉人出具一份《议定担保书》证实上诉人拖欠被上诉人工程款39569元没付。被上诉人多次催要无果，酿成纠纷，诉至法院。庭审中，上诉人承认扣押拖欠被上诉人工程款20000元没给付属实。另拖欠的19569元工程款通过银行转账给了黄海峰。可被上诉人并没得到该笔分文工程款。综上，上诉人拖欠被上诉人工程款39569元铁证如山，不可否认，一审法院判决正确，应予维持。刘世军向一审法院请求：1、依法判决被告给付原告工程款39569元整；2、本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2015年3月16日，被告占志明、案外人黄海峰、蔡从元（甲方）与原告刘世军（乙方）签订了一份《建房施工合同》，甲方将位于罗山县竹竿镇新街道的三套住房（占志明、黄海峰、蔡从元每人各一套）承包给乙方承建。该合同第一条约定，承包方式：采用包工不包料的方式承包。甲方提供建房所需的材料，包括：红砖、保温转、河砂、水泥、钢材、水管、线管、下水管、铁钉、扎丝、水电等一切建筑材料。但是，甲方所提供的上述原材料必须合格（或达到建筑质量要求），否则由此造成的后果和损失，由甲方负责。乙方提供劳务、施工技术、施工工具及生产生活的一切用具等。第二条约定，承建项目：乙方按照设计图纸或甲方提出的要求施工承建。包括：主体、内外粉刷、外墙面砖。第三条约定，承包价格：每平方米人民币：贰佰叁拾元（230元平方米）。第四条约定，付款方式：通过银行汇款方式结算：一层屋面完工，付款50000元，二层屋面完工，付款50000元，三层屋面完工，付款50000元，四层封顶，付款50000元，内外粉刷完毕付款50000元，工程全部完工经甲方验收后付清余款。合同签订后，双方于2015年3月26日又签订一份《建房施工补充合同》，该合同第二条约定，每层层面打完整浇，增付工程款20000元整。工程整体完工，经验收合格后按总面积付清余款。第三条约定，在原《建房施工合同》价格基础上，每平方加伍元整。第四条约定，工程进展哪里，甲方验收哪里，甲方不满意处应及时告知乙方，乙方采取修改和补救措施，日后甲、乙双方不得说三道四。甲方不得以任何理由克扣工程款。施工过程中，双方于2015年9月5日签订一份《乙方附加协议》，该协议第二条约定，模板支到那里，结算到那里，按总承包价格235元一平方结算。第三条约定，甲方所有附属工程乙方一点不做（阳台），梁柱不粉刷，楼梯不粉（只粉墙体），在每层墙体砌好后，甲方付1.5万元一层。第五条约定，三、四两层主体以一、二两层的质量为准，当有质量问题时，应及时修补，当时解决，日后不许说三道四。不得以任何理由克扣工程款。原告承建的工程完工后，原、被告于2016年4月8日对该工程进行了结算，被告房屋的建筑面积为464.98平方米，被告占志明在《结算清单》上签字认可。原告后于当年将该房屋交付给被告，被告居住至今。2016年4月9日和2016年4月23日被告分别出具一份《委托书》和一份《委托议定书》，委托黄海峰暂扣工程款20000元和19569元，共计39569元，并口头约定必须经被告占志明同意黄海峰才能将此款给付原告。黄海峰于2016年4月23日向原告出具一份《议定担保书》，证实已暂扣原告工程款20000元和19569元没付。该工程款经原告多次催要，被告至今未付。一审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行等违约责任。被告占志明欠原告刘世军工程款39569元至今未付，其应当承担继续履行等违约责任。被告辩称原告为其所建房屋的大梁出现了质量问题，故暂扣20000元工程款没付，由于被告在庭审中未能就工程质量提供相关证据予以证实，且该辩称意见与原告主张的诉讼请求不属同一法律关系，双方可通过协商解决或另行主张权利，故被告的该辩称意见法院不予采纳。被告另辩称原告为其承建的工程没有完工，因原、被告双方已对该工程进行了结算，并已交付给被告居住多年，故被告的该辩称意见法院亦不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条的规定，判决：一、被告占志明于本判决生效后十日内给付欠原告刘世军工程款39569元。二、驳回原告刘世军的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取395元，由被告占志明承担。二审期间，上诉人占志明向本院提交黄海峰的证言及其向黄海峰转账19569元的银行转账凭证复印件，意证明经黄海峰的核算，占志明担保19569元，已经付刘世军付款16288元，余款3281元在黄海峰手中未付。对此，刘世军质证称，没有收到这个16288元。二审查明的主要事实与一审法院认定事实基本一致。本院认为，根据我国《民事诉讼法》及相关司法解释的规定，当事人对自己提出的主张应当及时提供证据证明，证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。因本案上诉人占志明与被上诉人刘世军在2016年4月8日对诉争工程进行了结算，占志明在《结算清单》上签名认可，故原审予以采纳并无不当。占志明虽主张诉争工程存在质量问题故而暂扣20000万元未付，但其未能提供充分的证据予以证明，原审已经告知其诉权，故原审未采纳该意见并无不当。关于拖欠的19569元工程款，占志明仅提供证据证明其通过银行转账给了黄海峰，未能证明黄海峰将该笔款项付给了刘世军，并且刘世军辩称未收到，故其要求予以扣除的上诉理由本院亦不予支持。综上所述，上诉人占志明的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费790元，由上诉人占志明负担。本判决为终审判决。审判长 徐 宏审判员 邰本海审判员 张 杰二〇一九年十一月十二日法官助理任明乐书记员张静