吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）吉24民终1693号上诉人（原审被告）：延边金星房地产开发有限公司。法定代表人：金某,该公司董事长。被上诉人（原审原告）：张某，住汪清县。委托诉讼代理人：赵某，吉林罗天律师事务所律师。上诉人延边金星房地产开发有限公司因与被上诉人张某房屋买卖合同纠纷一案，不服延吉市人民法院（2019）吉2401民初3325号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。金星公司上诉请求：一、撤销一审判决，发回重审或改判。二、案件诉讼费由张某负担。事实和理由：1、一审认定我公司没有交付商铺是歪曲事实，我方已经提供商铺实物照片，一审法院不予采信错误，商铺已经完工7年，新旧程度可以看出，什么时候交付的，可以请鉴定专家鉴定交付日期。商铺业主应自行办理相关营业执照和卫生许可证进行营业。2、业主所描述的我方未获得相应批准经营市场，实际也未进行市场营业，更是与事实不符。市场位于金星大厦地下，是小型的市场，不同于独立的大型市场需要有单独的市场管理营业执照。本案涉及的市场由金星公司管理。金星大厦是整体涉及，地下就是美食城和小型市场，建设局和消防验收都必须整体验收，也就是说必须装修、美食城厨房、炉灶、餐椅、市场柜台都设置完毕才能验收。金星大厦取得了消防验收合格证和建设验收合格证。3、金星公司已经获得了营业执照，经营范围就是市场管理，获得了批准经营市场。4、无论商铺营业与否，都必须缴纳管理费，至今业主没有缴纳。5、本案诉讼时效已过。6、根据相关法律规定，解除权应当在解除权发生之日起一年内行使，逾期不行使的，解除权消灭。张某辩称，双方合同约定，认购的商铺经营业态为综合市场，业主认购的是综合市场内的摊位，金星公司至今为止仍未将综合市场建立起来，也未进行市场经营，未能提供合同约定的经营场所，导致认购商铺的合同目的无法实现，依据合同法94条之规定，有权解除合同。2.案涉商铺属人防工程，其所有权是不允许买卖的，双方认购的实际是商铺摊位的使用权，金星公司应当交付适于使用经营的综合市场内的商铺，显然金星公司并未实际交付。3.上诉人刊登于供求世界的广告中，有“市场管理正规”的表述，但市场并未真正建立起来。4.作为人员密集的场所，依据消防法之规定，开业前因当通过消防检查及验收，但目前并未进行。金星公司错误的认为建设工程的消防验收就是经营场所开业前的检查及验收。张某向一审法院起诉请求：1.解除双方于2011年3月7日签订的《商铺认购协议书》；2.判令金星公司返还商铺认购款2万元及违约金2372元，合计22372元；3.由金星公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2011年2月25日金星公司在供求世界投放商铺出售广告，广告内容中有投资低回报高，客源充足，市场管理正规等内容。2011年3月7日，双方签订了《商铺认购协议书》，约定张某认购金星公司开发的位于金星大厦地下一层综合市豆制品类商铺一个，面积2平方米，单价2万元，经营业态为综合市场；商铺认购款2万元于签订认购书时一次性付清；商铺具有50年使用权，并可以转让、继承、出租；出卖方将进行商铺内部简装，铺位安装，达到使用标准，认购人必须按认购书所约定业种进行经营；出卖方于2012年12月30日将该市场工程建设完毕；如出卖方逾期交工，逾期超过30日开始，按日向认购人支付交款金额万分之0.5的违约金，合同继续履行。张某当日向金星公司交付商铺认购款2万元。但金星公司至今未向张某交付商铺，也未获得相应批准经营市场。期间双方一直在协商，金星公司要求张某自行开业。一审法院认为，双方签订的《商铺认购协议书》是当事人的真实意思表示，且不违反法律行政法规的强制性规定，合法有效。根据相关法律规定，张某按照约定向金星公司交纳商铺认购款后，金星公司应当向张某交付可以经营的商铺。双方签订的《商铺认购协议书》约定认购商铺的经营业态为综合市场，即金星公司交给张某经营50年使用权的商铺是综合市场内的摊位，现金星公司并未获得相应批准经营市场，实际也未进行市场营业，其未能按照约定向张某提供能够使用的经营场所，张某购买商铺使用权的合同目的无法得到实现，故张某要求解除《商铺认购协议书》的诉讼请求，符合《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项的规定，应当予以支持，金星公司应退还给张某商铺认购款2万元。商铺认购协议并非商铺买卖合同，系商铺使用权转让合同，故协议中约定的交工日期应当是交付适于使用、经营的综合市场内的商铺。但因金星公司至今未能交付，故张某要求金星公司按照合同约定承担合同履行期间的违约金并无不当，本院予以支持。庭审中张某主张一直在向金星公司主张权利，金星公司主张其一直在要求张某自行开业。可见期间张某并未中断向金星公司主张权利，故金星公司提出的张某的诉讼请求已过诉讼时效的主张不成立。双方合同约定的交工日期为2012年12月30日，按照协议约定逾期交工超过30日，即2013年1月30日开始计算违约金，至今已超过六年半。现张某请求金星公司支付违约金2372元（2万元×0.05‰/日×365日×6.5年）符合合同约定，一审法院予以支持。金星公司的其他抗辩意见，于法无据，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（四）项，第九十七条、第一百零七条之规定，判决：一、解除张某与延边金星房地产开发有限公司2011年3月7日签订的《商铺认购协议书》。二、延边金星房地产开发有限公司于本案判决生效之日立即返还张某的商铺认购款2万元并支付违约金2372元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费359元（张某已预交），减半收取180元，由延边金星房地产开发有限公司负担。本院对一审认定的事实予以确认。另查明，该综合市场49号、50号摊床认购人因认购合同和相同事由向法院提起诉讼，本院于2017年12月26日作出（2017）吉24民终1846号民事判决，该判决对涉案市场49号和50号摊床的认购协议书予以解除，并退还认购款及支付违约金，该判决已发生法律效力。金星公司提供的《整体出租、出兑协议》中签字的人员中未包括张某，故本院对该证据不予采信。本院认为，张某与金星公司签订的《商铺认购协议书》是双方当事人的真实意思表示，并不违反法律、法规的强制性规定，应认定合法有效。张某已按合同约定交付商铺购买款，金星公司仅提供照片证明该市场已装修完毕，但未提供向张某交付摊床的证据。双方签订的合同标的物为综合市场的商铺使用权，该标的物不同于房屋产权，不仅需要所在建筑物竣工验收合格符合交付条件，还需综合市场在工商行政管理部门核准登记。金星公司至今未办理涉案商铺所在综合市场的工商行政许可，亦未实际投入使用该综合市场，导致张某购买涉案商铺的合同目的无法实现，故张某提出的解除合同、支付违约金的主张成立，一审法院予以支持并无不当。张某主张一直在要求金星公司交付符合经营条件的摊位，金星公司主张一直要求业主自行开业，故一审法院认定双方一直针对该争议进行协商处理，并以此认定未超过诉讼时效并无不当。金星公司与张某签订商铺使用权买卖合同时，并未约定行驶解除权的期限，张某主张解除合同前，金星公司亦未催告张某解除合同，依照《中华人民共和国合同法》第九十五条“法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭”的规定，金星公司提出的张某要求解除合同已过解除权行驶期限的主张不能成立，本院不予支持。综上所述，金星公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，结论正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费359元，由延边金星房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 宋 丹审判员 李照令审判员 张 丽二〇一九年十一月一日书记员 孙 健