河北省邯郸市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）冀04刑终805号原公诉机关河北省大名县人民检察院。上诉人（原审被告人）李存喜，男，1957年2月7日生，汉族，务工，群众，初中文化，住大名县。因涉嫌犯盗窃罪于2019年2月15日被抓获，同年2月22日被大名县公安局刑事拘留，同年3月6日经大名县人民检察院批准逮捕，次日由大名县公安局执行逮捕。现羁押于大名县看守所。辩护人梁进兴，张立娜，河北正纲律师事务所律师。河北省大名县人民法院审理河北省大名县人民检察院指控原审被告人李存喜犯盗窃罪一案，于2019年8月28日作出（2019）冀0425刑初232号刑事判决。宣判后，原审被告人李存喜不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定，2016年12月10日上午，被害人路某1发现其钱包被盗，该钱包内有路某1的身份证、银行卡等物品。被害人路某1报警后，经公安机关调查发现，2016年12月7日上午10时许，被告人李存喜在大名农村商业银行股份有限公司龙王庙支行ATM取款机上将被害人路某1被盗邮政储蓄银行卡中的7000元现金取出，非法占为己有。上述事实，有下列证据予以证实：1.被害人路某2的陈述，证明2016年12月10日上午，她发现她的挎包不见了，包内有4000多元现金、一张身份证和两张邮政的银行卡，一张银行卡中有7000多元，另一张中有2000多元。她去补卡，这时才发现没有钱了，她在北京打印的银行流水，在龙王庙农村信用社的工作人员给了她一张图片，只是看到一个人取走的钱，看不清楚是谁，报案时她不知道是李存喜取的钱，是看了派出所的人调取了清楚的监控录像才确定是李存喜取款的。她与李存喜有过男女关系，以前李存喜经常去她家。她被盗的银行卡卡号是62×××99，密码是666888，她没告诉过李存喜密码，李存喜曾和她一起取过款，不知道是否看到了密码。后来此卡被她注销了，因当时她的身份证丢失，她用临时身份证办理的注销手续。另一张银行卡是在大名县开户的，她补办了一张新卡，账号为62×××87。她母亲说2016年12月7日上午，李存喜去找过她，她母亲出去找她，李存喜在她家等着，后来没找到她，李存喜就走了。2015年中秋节前后，李存喜称她前夫去法院起诉她，让她在八九张空白纸上签名并按手印。她办银行卡时留的手机号与现在用的手机号不同。2.证人卢某1的证言，证明他与李存喜是一般朋友关系，2017年1月8日上午，李存喜和李存喜的妻子骈章芹来找他，李存喜说李存喜拿了人家女的一张银行卡，现在人家告李存喜了。李存喜让他作证，证明范堤村的一个妇女给李存喜一张银行卡，当时他就在旁边站着，不是李存喜偷的人家的银行卡。他当时就拒绝了。李存喜妻子给他下跪，说如果不帮忙，李存喜就会被抓走，让他在一张空白纸上签字，他拒绝了。他曾借过李存喜2万元，李存喜写了欠条，他签名按手印，他不认字，具体李存喜写的什么不清楚。最后一次还清欠款时卢某2在场，由李存喜或卢某2把欠条撕了。之后他没借过李存喜的钱。3.证人卢某2的证言，证明卢某1最后一次还清李存喜的欠款时他在场，记得李存喜说把欠条撕了吧，但是否实际撕了记不清了。4.证人芦春月（路某2母亲）的证言，证明2016年12月7日上午，李存喜来找她女儿路某2，她出去找路某2，大约五六分钟后，她没找到路某2就回家了，李存喜就走了。听路某2说路某2被盗的钱包内有两张银行卡、身份证，还有一些现金，被盗的地点是中范堤村她家。被偷的钱包是一个挎包，平时路某2经常拿着这个包。5.证人路某3（路某2父亲）的证言，证明他又叫路书善，是路某2的父亲。听路某2说李存喜偷了路某2的银行卡和钱。李存喜曾多次给他说可以帮他把钱贷给别人得利息，他给了李存喜5000元，后来没有给他本金和利息。他得知李存喜偷他女儿的钱，就找李存喜要5000元，李存喜没说给也没说不给。听他妻子说李存喜到他家找过路某2。他没有给李存喜说过路某2找李存喜，让李存喜去他家。6.证人骈章芹（李存喜妻子）2017年1月6日的证言，证明她与路某2是亲戚关系，路某2因治病向他们家借了大约四万七千元，大概借了七八次，每次都写欠条。大概2016年12月份，路某2的父亲找李存喜，说路某2找他们有事，让去其家一趟。第二天晚上7点多，她和李存喜、河南省南乐县西邵乡霍苑村的芦什么修去了路某2家，路某2给了李存喜一张卡，并告诉其密码是666888，说里面有7000多元，算是还钱。次日上午9时许，李存喜就从卡里取了7000元。李存喜最后一次与她联系是公安局的人到她家找李存喜的时候，她手机通过记录显示2016年12月29日与李存喜有通话记录，她记不清怎么回事了。7.证人路某4的证言，证明他是路某2的邻居，2016年12月7日上午，路某2的母亲芦春月说，路某2的钱和银行卡被偷了，那天西范堤村的李存喜来路某2家找路某2，路某2母亲到他家找过路某2。8.证人苏某1的证言，证明他是南乐县西邵乡苏苑村人，李存喜是他姑父。记得一年年底傍晚6时许，他在中范堤村街上见到了李存喜，他问了一句李存喜干啥呢，李存喜说没事，他当时开着吊车，没下车就走了。当时李存喜身边无别人。他去中范堤村医务室拿过药，记不清什么时间了，记不清是否遇见了李存喜。近几年他没在中范堤村见过李存喜。李存喜曾与一名律师去他家，律师问他是否在中范堤村见过李存喜，他当时回答的是：“我见过李存喜，其他的事我不知道”。他不认识路某2，不知道路某2给李存喜银行卡的事。南乐县西邵乡霍苑村的卢某1是他邻村的，他在中范堤街上遇见李存喜时，卢某1不在场。9.大名县公安局现场勘查笔录及照片在卷佐证。10.银行卡交易记录，证明路某2卡号为62×××99的邮政储蓄银行卡于2016年12月7日分三次取款7000元，第一次2000元、第二次2000元、第三次3000元。11.大名县龙王庙镇农村信用社取款监控录像，证明2016年12月7日10时许，李存喜用路某2的银行卡在ATM机取款。12.大名县农村商业银行龙王庙支行证明，证明经查询该行开通ATM机至今因操作不当被吞卡的记录中未查询到卡号为62×××99的银行卡。因操作不当被吞卡后，不影响后面其他客户的正常使用。13.中国邮政储蓄银行股份有限公司大名县支行账户销户确认书、路某2临时身份证复印件，证明路某2于2016年12月15日注销账户62×××99。14.中国邮政储蓄银行股份有限公司大名县支行挂失申请书，证明2016年12月15日路某2办理挂失业务，原卡号为62×××33，挂失补办新卡号为62×××87。15.路某2账号为62×××87的邮政储蓄银行卡交易记录，证明该账户2016年1月至2017年6月期间的交易情况，其中2016年12月7日至12月15日期间无交易记录。16.路某2身份证信息查询，证明其于2017年1月24日办理证件丢失补领。17.路某2提供的被盗挎包的照片在卷佐证。18.大名县人民法院（2017）冀0425民初1635号民事判决书、邯郸市中级人民法院（2018）冀04民终4150号民事判决书，证明李存喜起诉路某2民间借贷纠纷一案被驳回起诉。19.大名县人民法院民事调解书，证明路某2于2006年、2008年调解离婚。20.大名县妇幼保健院住院病历，证明路某2于2014年10月1日至7日、2015年5月16日至26日住院治疗。21.邯郸市邯三建筑工程有限公司劳动工资科证明，证明该公司退休人员里没有李存喜。22.抓获证明、南乐县看守所羁押证明，证明李存喜涉嫌犯盗窃罪于2019年2月15日被抓获，2019年2月15日至2月22日临时羁押于南乐县看守所。23.大名县公安局龙王庙派出所证明，证明李存喜在本辖区无违法犯罪记录。24.被告人李存喜的供述，他多次陪同路某2看病，去过大名县妇幼保健院、大名县人民医院、邯郸市中心医院等，他垫付了医疗费和路费，他手里还有医疗费和交通费票据。他借给路某2四万余元，路某2给他写了欠条。后来路某2给了他一张银行卡，说里面有六七千元，让他自己取款，并把密码666888告诉他了，当时卢某1、苏某1、骈章芹在场。卢某1当天向他借钱并打了欠条。苏某1去给别人家上盖板，从此经过，苏某1问他干啥呢，他称有点事，苏某1就走了。次日上午9时许，他到龙王庙镇农村信用社从路某2的银行卡中分两次取款7000元，银行卡被ATM取款机吞了。后来他就与他外甥贺社全去河南平顶山干工程了，没有与家人联系。他是邯郸市建筑第四公司的工人，2015年退休的。25.户籍证明信，证明被告人李存喜身份情况。以上证据均经法庭举证、质证，证据内容能够相互印证上述事实。原审法院认为，被告人李存喜以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控其罪名成立。辩护人辩称，证人卢某1、卢某2、卢某3等人的证言不具有真实性，有的证言有伪证嫌疑，被害人路某1可能陷害报复被告人李存喜，经查，上述辩护意见均系辩护人的推断，无事实依据，不予采纳。辩护人当庭提交了交通费票据、医疗费票据，以证明李存喜为被害人垫付款项的事实，提交了卢某1的借条，以证明卢某1与李存喜存在欠款关系的事实，经查，上述证据及预证明事实与本案无关联性，不予采纳。被告人李存喜及辩护人均辩称，被告人李存喜不构成盗窃罪，被告人李存喜称，被害人给其银行卡时卢某1、苏某1在场。经查，根据取款记录、取款监控录像，结合被害人路某1的陈述，可以证实被告人李存喜从被害人路某1银行卡内盗取7000元的事实，经向证人卢某1、苏某1核实，其对被告人李存喜所称的上述事实予以否认，故，被告人及辩护人上述辩护意见与事实不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第六十四条之规定，认定被告人李存喜犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元；责令被告人李存喜退赔被害人路某1人民币七千元。上诉人（原审被告人）李存喜上诉及辩护人辩护提出，原判认定上诉人偷盗事实不清，证据不足，银行卡是路某1交给上诉人的，应判上诉人无罪。经审理查明，原判决认定的事实清楚，相关证据已经一审庭审质证，本院予以确认。对于上诉人（原审被告人）李存喜上诉及辩护人辩护提出，原判认定上诉人偷盗事实不清，证据不足，银行卡是路某1交给上诉人的，应判上诉人无罪的意见，经查，根据取款记录、取款监控录像，结合被害人路某1的陈述，可以证实被告人李存喜从被害人路某1银行卡内盗取7000元的事实，证人卢某1、苏某1核实，两位证人均对李存喜所称路某1给银行卡的事实予以否认，综上所述，原判决认定事实清楚，证据确凿，所提应判无罪意见不予采纳。本院认为，上诉人（原审被告人）李存喜以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张耀旗审判员  夏魁利审判员  王晓鹏二〇一九年十一月七日书记员  杜锦煜