河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)豫11民终2538号上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司漯河中心支公司，住所地河南省漯河市郾城区黄河路11号。负责人：陈清，总经理。委托诉讼代理人：陈星，女，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：赵远，男，汉族，1990年2月10日出生，住河南省漯河市源汇区。委托诉讼代理人：马娅彬，河南强人律师事务所律师。委托诉讼代理人：张意，河南强人律师事务所实习律师。原审被告：张丹，女，汉族，1987年7月6日生，住河南省漯河市郾城区。上诉人天安财产保险股份有限公司漯河中心支公司（以下简称天安财险漯河公司）因与被上诉人赵远、原审被告张丹机动车交通事故责任纠纷一案，不服漯河市郾城区人民法院(2019)豫1103民初4131号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人天安财险漯河公司委托诉讼代理人陈星、被上诉人赵远的委托诉讼代理人马娅彬、张意到庭参加诉讼。原审被告张丹经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天安财险漯河公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判天安财险漯河公司不承担出院后42天误工费3668元，本案诉讼费由赵远承担。事实和理由：事故造成赵远病情仅为挫伤，赵远出院后天安财险漯河公司去其工作地发现其已上班，一审庭审中天安财险漯河公司已提交公司调查人员与赵远当时的合照，一审判决不予认定错误。赵远辩称，赵远住院病历首页及诊断证明记载，赵远病情诊断为左下肢挫伤、左踝关节腔积液，出院证明记载医嘱休息6至8周。赵远主张出院后42天的误工期，在医嘱休息范围内，符合人身损害赔偿司法解释第20条的规定。请求驳回上诉，维持原判。原审被告张丹未提交陈述意见。赵远向一审法院起诉请求：判令天安财险漯河公司、张丹支付赵远各项损失28662.46，并承担本案全部诉讼费。一审法院认定事实：2019年1月16日12时10分许，张丹驾驶车牌号为豫Ｌ×××××的小型客车，沿黄山路由南向北行驶至黄山路与辽河路交叉口时，与赵远骑电动自行车由东向西发生碰撞，造成赵远受伤及双方车损的交通事故，该事故经漯河市公安局沙北分局交管巡防大队2019年1月18日作出的第411103420190015013号道路交通事故认定书认定，张丹负全部责任，赵远无责任。豫Ｌ×××××的小型客车的登记所有人即为驾驶人张丹，张丹持有C1驾驶证，该车辆在天安财险漯河公司投保有交强险、100万元第三者责任险和不计免赔险，保险期间自2019年1月10日0时起至2020年1月9日24时止。赵远受伤后被送往漯河市第三人民医院住院治疗，2019年1月16日入院，2019年2月20日出院，实际住院35天，被诊断为左下肢挫伤、左踝关节腔积液，花费医疗费11016.01元，出院医嘱：休息6-8周。赵远电动车受损，花费修车费用430元，发票开具方为漯河市源汇区鹏飞电动车维修部。张丹共为赵远垫付300元。庭审中，赵远提交了漯河优胜教育咨询有限公司出具的工资收入证明、工资表，用于证明赵远的误工损失。天安财险漯河公司不予认可。另查明，2018年河南省居民服务和其他服务业从业人员平均工资为39522元/年，2018年河南省城镇居民人均可支配收入为31874.19元/年。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵犯他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。”最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力而导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”本案交通事故经交管部门认定，张丹负事故全部责任，赵远赵远不负事故责任。豫Ｌ×××××的小型客车在天安财险漯河公司投保有交强险、100万元第三者责任险和不计免赔险，事故发生在保险期间内，且驾驶人张丹持有合格驾驶证，故天安财险漯河公司应在保险限额内承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的伤害，可以依照法律的规定或者合同的约定直接向该第三人赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求，第三者有权就其应获得赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”故本案赵远作为受害人有权直接向天安财险漯河公司主张赔偿，对其合理合法的诉请，该院予以支持。根据本案查明的事实，赵远的损失项目及数额为：1、医疗费11016.01元。2、营养费，按20元/天标准计算，赵远住院35天，营养费计算为700元（20元×35天）。3、住院伙食补助费，按50元/天计算为1750元（50元×35天）。4、护理费，按照2018年河南省居民服务和其他服务业从业人员平均工资标准，护理天数按赵远住院天数35天计算，赵远护理费计算为3789.78元（39522元÷365天×35天）。5、误工费。赵远未提交相应的连续六个月以上工资发放银行流水、备案劳动合同或者社保证明等证据，故赵远主张的按每月3500元计算误工损失，因证据不足，该院不予支持。根据赵远的出院医嘱，赵远误工期确定为77天（住院35天+出院42天），赵远误工费按2018年河南省城镇居民人均纯收入31874.19元/年标准计算为6724.14元（31874.19元÷365天×77天）。6、交通费，赵远要求360元交通费，合理合法，予以支持。7、电动车车损430元。以上共计24769.93元。天安财险漯河公司要求扣除非本次事故造成的医疗费，未提交相应证据，不予支持，要求扣除20%的非医保用药，无法律依据，不予支持。天安财险公司在返还张丹垫付的300元后，还应向赵远赔偿24469.93元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、天安财险漯河公司于判决生效后十日内向赵远赔偿各项损失共计24469.93元；二、天安财险漯河公司于判决生效后十日内向张丹返还垫付款300元；三、驳回赵远的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费260元（减半收取），由张丹负担205元，由赵远负担55元。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审对一审判决认定事实予以确认。本院认为，本案事故造成赵远伤情为左下肢挫伤、左踝关节腔积液，出院医嘱为休息6至8周。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。”赵远诉请主张出院后的42天误工费，有事实及法律依据。天安财险漯河公司提供的照片虽能证明该公司调查人员当天在赵远工作处见到赵远的事实，但赵远二审庭审中已作陈述称，赵远当天到公司仅是补办请假手续、办理工作交接，该解释属合理解释。天安财险漯河公司上诉主张不应赔偿出院后42天误工费，本院二审不予支持。综上所述，天安财险漯河公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人天安财产保险股份有限公司漯河中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 左 昊审判员 刘继伟审判员 王路明二〇一九年十一月二十六日书记员 刘力铭