湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终6273号上诉人（原审被告）：特格尔医药集团股份有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区隆园五路**。法定代表人：刘丰盛，系该公司总经理。委托诉讼代理人：周莉，女，汉族，1984年1月1日出生，住湖南省浏阳市，系该公司员工。委托诉讼代理人：张世玉，男，汉族，1982年10月22日出生，住湖南省长沙市岳麓区，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：郑冬清，男，汉族，1978年10月13日出生，住湖南省浏阳市。上诉人特格尔医药集团股份有限公司（以下简称特格尔公司）因与被上诉人郑冬清劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市芙蓉区人民法院（以下称一审法院）（2018）湘0102民初6085号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。特格尔公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判驳回郑冬清的诉讼请求或将本案发回重审；2、判令郑冬清承担本案一审、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审判决计算郑冬清加班工资的基数存在错误，特格尔公司与郑冬清签订的劳动合同约定了郑冬清的岗位基本工资为2150元，2017年调整后的岗位基本工资为2200元。而一审法院计算加班工资时，是按照基本工资加绩效工资一起计算的，系计算错误，加班工资的计算基数应为基础工资。即使需要支付加班工资，特格尔公司也仅需支付郑冬清11296.56元。二、在一审审理过程中，特格尔公司与郑冬清已经达成口头一致，特格尔公司已于2018年7月13日支付了郑冬清10000元加班费以解决争议。郑冬清辩称：一、一审判决计算郑冬清月平均工资为4574.4元错误，实际月平均工资应为5297元。二、一审判决2016年11月9日之前的加班工资已经超过诉讼时效错误。三、特格尔公司除了应当在规定时间内支付工资报酬之外，还应加付25%的经济补偿。四、郑冬清与特格尔公司从未达成口头一致，郑冬清也未以任何方式于2018年7月13日收到过特格尔公司的10000元。需要说明的一点是，2018年7月5日，郑冬清收到的特格尔公司转账的10000元系未足额缴纳五险一金及试用期三个月未缴纳五险一金的补偿金。郑冬清向一审法院起诉请求：1、特格尔公司向郑冬清支付2016年5月-2017年10月双休日加班费、法定节假日加班费36618元；2、特格尔公司向郑冬清支付25%的经济补偿金9154元；3、特格尔公司向郑冬清支付一个月工资补偿金5340元。一审法院认定：2016年4月20日，郑冬清入职特格尔公司。双方签订《劳动合同书》，约定：1、劳动合同期限为2016年4月20日至2019年4月20日；2、乙方（郑冬清）的工作部门为特格尔健康产业园，职位为材料验收员；3、甲方（特格尔公司）实行国家规定的工时制度。甲方安排乙方每日工作时间不超过8小时，每周至少休息一日；4、初始工资标准为每月2150元，绩效工资见现行绩效管理制度，具体核算以月实际绩效考核为准；5、乙方加班工资计算的基数为乙方在本合同中已明确约定的岗位基本工资。岗位基本工资有调整的，以调整后的岗位基本工资为基数。双方在劳动合同中约定特格尔公司实行国家规定的工时制度，安排郑冬清每日工作时间不超过8小时，每周至少休息一日。郑冬清从2016年11月9日至12月31日，周六周日未休息未调休有7天，2016年11月至12月的月平均工资为4129.5元。2017年1月至2017年10月，周六周日未休息且未调休37天，法定休假日上班8天，2017年1月至10月的月平均工资为4574.4元。2017年11月4日，郑冬清以与部门领导们在人生观、价值观及工作方式上存在分歧为由提出离职，双方于2017年11月8日解除劳动关系。2018年4月1日，长沙市劳动人事争议仲裁委员会作出长劳人仲案字（2017）第2360号裁决书，裁决特格尔公司于裁决生效之日五日内向郑冬清支付加班工资11296.56元。一审法院认为：用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。特格尔公司辩称其实行的是不定时工作制，但其未提供相关证据证明实行不定时工作制已经过人力资源和社会保障行政部门的批准，故对该抗辩理由法院不予采信。关于特格尔公司辩称在订立劳动合同时已告知郑冬清每周工作六天且合同载明的工资包含该期间的全部工资，其亦未提供予以证据证明，法院不予采信。故法院认为特格尔公司实行的是每周工作五日的标准工时制，合同载明的工资不包括加班费。因特格尔公司并未举证证明就查明的加班事实支付加班费，故特格尔公司应支付郑冬清2016年11月9日至12月31日休息日加班工资2658元（4129.5元÷21.75天×7天×200%）、2017年1月至10月休息日加班工资15563.47元（4574.4元÷21.75天×37天×200%）、法定休假日加班工资5047.61元（4574.4元÷21.75天×8天×300%），共计23269.08元。对于郑冬清主张的2016年11月9日之前的加班费，因已过诉讼时效，法院不予支持该部分主张。郑冬清以与部门领导在人生观、价值观及工作方式上存在分歧为由提出离职，其并未提供特格尔公司在此方面存在过错，故郑冬清要求特格尔公司支付经济补偿的诉讼请求缺乏法律依据，法院依法不予支持。郑冬清主张的25%的经济补偿金亦没有法律依据，法院依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，一审法院判决：一、特格尔公司支付郑冬清加班工资23269.08元；二、驳回郑冬清的其他诉讼请求。上述判决确定的义务，限特格尔公司在判决生效之日起五日内履行完毕。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，法院依法予以免收。本院二审期间，郑冬清围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对于特格尔公司提交的长沙银行单位客户专用回单以及郑冬清出具的收条，因郑冬清对上述证据的真实性、合法性均无异议，且上述证据与本案诉争有关，本院予以采信，其证明目的本院将综合全案进行考虑。本院二审审理查明：2018年5月28日，郑冬清出具收条一份，载明特格尔转来加班工资一万元整（￥10000元），以郑冬清长沙银行6214467873115311216（2018年5月28日）收到为准。长沙银行单位客户专用回单显示，2018年7月5日，特格尔公司向郑冬清银行转账10000元，用途备注为其他合法款项劳动争议一案协商金额已结清。郑冬清2016年的岗位基本工资为2150元，2017年的岗位基本工资为2200元。本院对一审法院审理查明的事实部分予以确认。本院认为，根据本案案情及双方当事人发表的诉辩意见，本案争议焦点为：特格尔公司应支付郑冬清加班工资的数额问题。经审查，本案中，第一，根据郑冬清与特格尔公司双方签订的《劳动合同书》可知，郑冬清加班工资计算的基数为在合同中已明确约定的岗位基本工资。如果岗位基本工资有调整的，以调整后的岗位基本工资为基数。郑冬清2016年的岗位基本工资为2150元，2017年的岗位基本工资为2200元。依据上述劳动合同的约定，特格尔公司应支付给郑冬清的加班工资数额为2016年11月9日至12月31日休息日加班工资1383.91元（2150元÷21.75天×7天×200%）、2017年1月至10月休息日加班工资7485.06元（2200元÷21.75天×37天×200%）、法定休假日加班工资2427.59元（2200元÷21.75天×8天×300%），共计11296.56元。第二，根据本院二审查明的事实可知，2018年7月5日，特格尔公司向郑冬清银行转账10000元，该款项备注为劳动争议一案协商金额已结清，结合郑冬清在2018年5月28日出具的收条所载明内容来看，该笔款项的性质应为特格尔公司与郑冬清就劳动争议事宜所协商的调解款项。郑冬清辩称该笔款项为未足额缴纳五险一金及试用期三个月未缴纳五险一金的补偿金，与事实不符且没有证据证明，本院不予采信。综上，特格尔公司还应支付给郑冬清加班工资数额为1296.56元（11296.56元－10000元）。综上所述，本案二审中，特格尔公司提交了新的证据，致使本案事实发生变化，本案予以相应改判。特格尔公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2018）湘0102民初6085号民事判决；二、特格尔医药集团股份有限公司于本判决生效之日起五日内支付郑冬清加班工资1296.56元；三、驳回郑冬清的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费予以免收，二审案件受理费10元，共计10元，由特格尔医药集团股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  熊晓震审判员  戴 静审判员  李雨佳二〇一九年十一月十五日书记员  陈 涛附案件所适用的相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。