广西壮族自治区玉林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂09民终1950号 上诉人（原审原告）：广西恒佑源房地产开发有限公司，住所地：玉林市玉东新区玉东大道与石牛路交叉口北侧领东国际。统一社会信用代码：91450900782138388K。 法定代表人：谢辉。 委托诉讼代理人：姚国，广西桂金剑律师事务所律师。 委托诉讼代理人：顾俏红，广西桂金剑律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：卢嘉华，女，1982年4月8日出生，汉族，住广西陆川县。 上诉人广西恒佑源房地产开发有限公司因劳动合同纠纷一案，不服玉州区人民法院（2019）桂0902民初1706号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月15日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 广西恒佑源房地产开发有限公司上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判支持上诉人的诉讼请求；二、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定双方已经形成事实上的劳动关系属于认定事实错误。上诉人与被上诉人双方不存在劳动合同关系，上诉人与被上诉人于2017年开始达成销售代理协议，双方仅为销售代理关系，也就是上诉人的房产由被上诉人卢嘉华代理销售，因此向其支付的款项是一个保底条件，另外给予提成也是对其销售达到一定任务后的一个合作报酬约定，但不能以此认定有劳动关系，上诉人与被上诉人卢嘉华没有签订劳动合同，更没有办理五险一金，可见双方没有形成劳动合同关系。综上，一审认定双方存在劳动关系与事实不符，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。 被上诉人卢嘉华二审期间未作答辩意见。 广西恒佑源房地产开发有限公司向一审法院起诉请求：1、判决广西恒佑源房地产开发有限公司无须支付二倍工资差额63600元给卢嘉华；2、判决广西恒佑源房地产开发有限公司无须支付2017年12月至2018年7月期间提成工资45177.774元给卢嘉华；3、本案诉讼费由卢嘉华承担。 一审法院认定事实：卢嘉华于2017年12月15日左右到广西恒佑源房地产开发有限公司处从事销售工作，任职营销总监职位，双方未签订劳动合同，广西恒佑源房地产开发有限公司的法定代表人谢辉签发同意的【领东国际】营销团队薪资方案（2018年1月1日起执行）中卢嘉华的月工资由底薪10000元及补贴（话补100元、油补500元）600元和相关销售提成比例、奖金等组成。2018年7月14日，广西恒佑源房地产开发有限公司的法定代表人谢辉通过微信通知卢嘉华做好工作交接工作，自2018年7月15日离开公司。卢嘉华接到此通知后自2018年7月15日起未到广西恒佑源房地产开发有限公司上班。 另查明，2018年2月10日，广西恒佑源房地产开发有限公司的法定代表人谢辉签发同意《2018年新春员工百年红包发放方案》，卢嘉华作为营销总监所得到的红包金额为1000元。另2018年8月10日广西恒佑源房地产开发有限公司的法定代表人谢辉签发同意《关于原营销策划部离职人员的剩余提成发放处理建议》，2018年11月5日，广西恒佑源房地产开发有限公司出具加盖公司印章的《关于原营销管理层销售提成扣罚处理意见》，决定对作为管理销售经理的卢嘉华截至7月15日离职当天可达到结算条件的提成扣除相应的比例即60%为41287元。此外，广西恒佑源房地产开发有限公司在卢嘉华离职后出具一份加盖其公司印章的《原营销管理层提成计算表》，表中载明扣除提前预支提成，处罚金额、已发提成等各种款项后，广西恒佑源房地产开发有限公司尚未发给卢嘉华的款项为45177.774元（税前）。后因广西恒佑源房地产开发有限公司、卢嘉华双方发生劳动争议纠纷，卢嘉华向玉林市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决广西恒佑源房地产开发有限公司向卢嘉华支付未签订劳动合同的二倍工资差额398225.17元及拖欠的工资、经济补偿金等。2019年2月21日，玉林市劳动人事争议仲裁委员会作出玉劳人仲字［2019］第16-2号仲裁裁决书，裁决广西恒佑源房地产开发有限公司一次性支付未签订劳动合同的二倍工资差额63600元及支付提成工资45177.774元给卢嘉华。 一审法院认为，本案的争议焦点为广西恒佑源房地产开发有限公司、卢嘉华双方是否存在劳动关系。本案中，卢嘉华于2017年12月15日至2018年7月14日在广西恒佑源房地产开发有限公司从事销售工作，并任职营销总监，在此期间双方虽没有签订劳动合同，但根据卢嘉华提供的广西恒佑源房地产开发有限公司的法定代表人谢辉签发同意的《领东国际营销团队薪资方案》、《2018年新春员工百年红包发放方案》、《关于原营销策划部离职人员的剩余提成发放处理建议》和广西恒佑源房地产开发有限公司出具加盖公司印章的《关于原营销管理层销售提成扣罚处理意见》等证据，能认定双方已形成事实上的劳动关系，因此应当认定双方在此期间存在劳动关系。广西恒佑源房地产开发有限公司虽主张广西恒佑源房地产开发有限公司、卢嘉华之间形成的是合作、代理关系，但无事实依据，故对广西恒佑源房地产开发有限公司此主张该院不予支持。 对于2017年12月15日至2018年7月14日间形成劳动关系后广西恒佑源房地产开发有限公司因未与卢嘉华签订劳动合同应否支付二倍工资差额的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”因此本案中，广西恒佑源房地产开发有限公司应支付卢嘉华两倍工资的时间为2018年1月15日至2018年7月14日止，共6个月，广西恒佑源房地产开发有限公司的月基本工资为10000元及补贴（话补100元、油补500元）600元，共10600元，则此期间广西恒佑源房地产开发有限公司应支付给卢嘉华的二倍工资差额为63600元（10600元×6=63600元）。 关于广西恒佑源房地产开发有限公司应否支付2017年12月至2018年7月期间提成工资45177.774元给卢嘉华的问题。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”因广西恒佑源房地产开发有限公司已在《原营销管理层提成计算表》明确载明尚欠卢嘉华的提成工资为45177.774元，故此款广西恒佑源房地产开发有限公司应及时支付给卢嘉华。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第八十二条第一款的规定，判决：一、广西恒佑源房地产开发有限公司支付未签订劳动合同的二倍工资差额63600元给卢嘉华；二、广西恒佑源房地产开发有限公司支付2017年12月至2018年7月期间提成工资45177.77元给卢嘉华。本案受理费10元，减半收取为5元，由广西恒佑源房地产开发有限公司负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，被上诉人于2017年12月至2018年7月14日进入上诉人处担任营销总监，从事销售工作。双方虽未签订劳动合同，但被上诉人的工资由上诉人通过银行转账发放。被上诉人在上诉人公司工作期间，上诉人制定的各项规章制度和岗位职责适用于被上诉人，双方形成管理与被管理的关系，被上诉人从事的工作属于上诉人公司的业务组成部分，且上诉人符合法律、法规规定的用工主体资格。根据被上诉人提供的广西恒佑源房地产开发有限公司的法定代表人谢辉签发同意的《领东国际营销团队薪资方案》、《2018年新春员工百年红包发放方案》、《关于原营销策划部离职人员的剩余提成发放处理建议》和广西恒佑源房地产开发有限公司出具加盖公司印章的《关于原营销管理层销售提成扣罚处理意见》等证据，足以认定上诉人与被上诉人之间已形成事实上的劳动关系。是否签订劳动合同或办理五险一金，并非认定是否存在事实劳动关系的依据。上诉人主张双方之间形成的是合作、代理关系，但未能提供相应的证据予以证明。对上诉人的主张，本院不予采纳。综上，上诉人的上诉理由不能成立，本院依法予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元（上诉人广西恒佑源房地产开发有限公司已预交），由上诉人广西恒佑源房地产开发有限公司承担。 本判决为终审判决。 审判长  邹丽娟 审判员  李雪英 审判员  陈明学 二〇一九年十一月十一日 书记员  陈玉华