湖南省湘潭市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）湘03刑终457号原公诉机关湖南省湘潭市雨湖区人民检察院。上诉人（原审被告人）李辉阳，男，汉族，1994年6月18日出生，福建省晋江市人，中专文化，无业，住福建省晋江市。因涉嫌诈骗罪于2018年6月22日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月26日被依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。原审被告人王伟强，男，汉族，1994年4月28日出生，福建省惠安县人，中专文化，无业，住福建省惠安县。因涉嫌诈骗罪于2018年6月22日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月26日被依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。原审被告人王志坤，男，汉族，1994年10月14日出生，福建省惠安县人，中专文化，无业，住福建省惠安县。因涉嫌诈骗罪于2018年6月22日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月26日被依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。辩护人王东萍，福建世礼（泉州）律师事务所律师。湖南省湘潭市雨湖区人民法院审理湘潭市雨湖区人民检察院以潭雨检公诉刑诉（2019）第98号起诉书指控原审被告人李辉阳、王伟强、王志坤犯诈骗罪一案，于2019年10月29日作出（2019）湘0302刑初125号刑事判决。原审被告人李辉阳不服，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2018年3月至6月，被告人李辉阳伙同王伟强、王志坤以虚假出售明星演唱会门票的方式通过微信诈骗他人财物。期间，被告人王伟强、王志坤负责在百度贴吧、微博等网络社交平台发布虚假售票信息，并留下微信号码，被害人添加微信好友后，由被告人李辉阳负责与被害人进行交流，实施诈骗。通过给被害人发送演唱会门票的照片、言语诱骗等方式，获取被害人的信任，由被害人将购票款通过微信转账至其微信账号。李辉阳单独使用微信号×××进行诈骗，李辉阳伙同王伟强使用微信号×××、×××、×××进行诈骗，李辉阳伙同王志坤使用微信号×××、×××进行诈骗。被告人李辉阳单独诈骗陈某6880元，伙同王伟强共同诈骗吕某、金某、石某、谢某等人共计66011元，伙同王志坤共同诈骗邱某、周某2、余某、姚某等人共计49744元。上述共同诈骗犯罪所得由李辉阳分别与王伟强、王志坤平分。具体事实分述如下：被告人李辉阳单独诈骗事实：2018年4月16日，被告人李辉阳单独使用微信号×××诈骗被害人陈某6880元。被告人李辉阳伙同被告人王伟强诈骗事实：1、2018年3月23日至3月24日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗被害人吕某960元。2、2018年4月24日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗被害人金某1360元。3、2018年4月24日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗被害人石某4400元。4、2018年6月1日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗被害人谢某1340元。5、2018年6月2日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗微信号为×××的被害人1360元。6、2018年6月18日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗微信号为×××的被害人1560元。7、2018年6月17日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗被害人林某2800元。8、2018年6月1日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗微信号×××的被害人1860元。9、2018年6月3日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗被害人李某240元。10、2018年6月13日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗被害人刘某11840元。11、2018年6月13日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗微信号×××的被害人834元。12、2018年6月2日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗被害人张某1160元。13、2018年6月2日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗被害人苏某12810元。14、2018年6月18日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗微信号×××的被害人980元。15、2018年6月18日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗微信号×××的被害人960元。16、2018年6月13日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗微信号×××的被害人480元。17、2018年6月21日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗被害人庞某240元。18、2018年6月13日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗被害人王某12160元。19、2018年6月18日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗被害人何某2850元。20、2018年6月17日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗被害人刘某21080元。21、2018年6月2日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗微信号×××的被害人2720元。22、2018年6月11日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗微信号×××的被害人2160元。23、2018年6月12日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗微信号×××的被害人480元。24、2018年6月2日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗微信号×××的被害人2720元。25、2018年6月19日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗微信号×××的被害人580元。26、2018年6月16日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗微信号×××的被害人1080元。27、2018年6月4日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗微信号×××的被害人1400元。28、2018年6月2日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗微信号×××的被害人660元。29、2018年6月10日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗微信号×××的被害人1370元。30、2018年6月18日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗微信号×××的被害人510元。31、2018年6月5日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗微信号×××的被害人3250元。32、2018年6月13日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗被害人包蓉1000元。33、2018年6月17日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗微信号×××的被害人2700元。34、2018年6月22日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗被害人程某290元。35、2018年6月13日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗微信号×××的被害人817元。36、2018年6月13日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗微信号×××的被害人4890元。37、2018年6月3日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗微信号×××的被害人3920元。38、2018年6月16日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗微信号×××的被害人510元。39、2018年6月19日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗被害人周某11160元。40、2018年6月16日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗微信号×××的被害人1560元。41、2018年6月18日，被告人李辉阳、王伟强使用微信号×××诈骗微信号×××的被害人960元。被告人李辉阳伙同被告人王志坤诈骗事实：1、2018年5月2日，被告人李辉阳、王志坤使用微信号×××诈骗被害人邱某2000元。2、2018年6月6日，被告人李辉阳、王志坤使用微信号×××诈骗被害人周某21460元。3、2018年6月13日，被告人李辉阳、王志坤使用微信号×××诈骗苏某21600元。4、2018年6月6日，被告人李辉阳、王志坤使用微信号×××诈骗微信号为×××的被害人700元。5、2018年6月10日，被告人李辉阳、王志坤使用微信号×××诈骗微信号为×××的被害人2800元。6、2018年6月18日，被告人李辉阳、王志坤使用微信号×××诈骗微信号为×××的被害人240元。7、2018年6月6日，被告人李辉阳、王志坤使用微信号×××诈骗微信号为×××的被害人500元。8、2018年6月6日，被告人李辉阳、王志坤使用微信号×××诈骗微信号为×××的被害人2800元。9、2018年6月8日，被告人李辉阳、王志坤使用微信号×××诈骗微信号为×××的被害人2800元。10、2018年6月7日，被告人李辉阳、王志坤使用微信号×××诈骗微信号为×××的被害人1400元。11、2018年6月7日，被告人李辉阳、王志坤使用微信号×××诈骗微信号为×××的被害人1980元。12、2018年6月18日，被告人李辉阳、王志坤使用微信号×××诈骗微信号为×××的被害人2800元。13、2018年6月6日，被告人李辉阳、王志坤使用微信号×××诈骗微信号为×××的被害人1000元。14、2018年6月14日，被告人李辉阳、王志坤使用微信号×××诈骗被害人王某22800元。15、2018年6月13日，被告人李辉阳、王志坤使用微信号×××诈骗微信号为×××的被害人1200元。16、2018年6月13日，被告人李辉阳、王志坤使用微信号×××诈骗微信号为×××的被害人1460元。17、2018年6月16日，被告人李辉阳、王志坤使用微信号×××诈骗微信号为×××的被害人2800元。18、2018年6月13日，被告人李辉阳、王志坤使用微信号×××诈骗被害人谭某390元。19、2018年6月13日，被告人李辉阳、王志坤使用微信号×××诈骗微信号为×××的被害人1000元。20、2018年6月8日，被告人李辉阳、王志坤使用微信号×××诈骗微信号为×××的被害人1600元。21、2018年6月2日，被告人李辉阳、王志坤使用微信号×××诈骗微信号为×××的被害人1400元。22、2018年6月1日，被告人李辉阳、王志坤使用微信号×××诈骗微信号为×××的被害人500元。23、2018年6月12日，被告人李辉阳、王志坤使用微信号×××诈骗被害人裴某2560元。24、2018年6月13日，被告人李辉阳、王志坤使用微信号×××诈骗被害人黄某3080元。25、2018年6月12日，被告人李辉阳、王志坤使用微信号×××诈骗被害人徐某1080元。26、2018年6月12日，被告人李辉阳、王志坤使用微信号×××诈骗微信号为×××的被害人500元。27、2018年6月8日，被告人李辉阳、王志坤使用微信号×××诈骗微信号为×××的被害人1000元。28、2018年6月11日，被告人李辉阳、王志坤使用微信号×××诈骗被害人姚某2160元。29、2018年6月13日，被告人李辉阳、王志坤使用微信号×××诈骗微信号为×××的被害人1634元。30、2018年6月6日，被告人李辉阳、王志坤使用微信号×××诈骗被害人余某1000元。31、2018年6月21日，被告人李辉阳、王志坤使用微信号×××诈骗微信号为×××的被害人1000元。32、2018年6月6日，被告人李辉阳、王志坤使用微信号×××诈骗微信号为×××的被害人500元。在原审审理期间，被告人李辉阳家属通过辩护人谭磊代其退赔被害人包蓉、刘某1、苏某2、姚某、谢某、金某、石某、徐某、陈某、张某、黄某、余某、林某、周某2、苏某1、裴某、庞某、王某1经济损失，并取得其谅解，并提交相关支付宝转账凭证、谅解书等证据予以证实。被告人王伟强家属通过辩护人朱军代其向本院退缴被害人吕某、李某、何某、刘某2、程某、周某1经济损失共计6580元。案发时，公安机关依法扣押被告人李辉阳、王伟强、王志坤手机、银行卡、网上银行解码器等涉案物品。上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：1、被害人的陈述及微信聊天记录、交易记录;2、被告人李辉阳、王伟强、王志坤的供述；3、扣押笔录、指认照片、扣押物品清单；4、湘潭市公安局物证鉴定所潭公物鉴（电证）字[2018]17号检验报告；5、涉案银行卡账户的交易流水、银行ATM机取款视频截图；6、微信注册信息、收藏记录照片、百度账号、微博账号跟帖照片、微信好友即朋友圈照片、聊天记录及交易记录照片等；7、抓获经过；8、户籍资料。原审判决认为，被告人李辉阳、王伟强、王志坤以非法占有为目的，通过贴吧、微博等网上社交平台，发布其有低价知名明星演唱会门票票源为诱饵，在被害人有购票需求添加微信好友后，以聊天交流的方式取得其信任，趁机以支付票款或定金的方式骗取财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人李辉阳与被告人王伟强、王志坤分别成立共同犯罪，被告人李辉阳、王伟强、王志坤在共同犯罪中均起主要作用，系主犯。被告人李辉阳、王伟强、王志坤认罪态度较好，如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人李辉阳的家属积极退赔部分被害人经济损失，并取得其谅解，依法可酌情从轻处罚。被告人王伟强的家属积极退赔部分被害人经济损失，依法可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条之规定，判决：一、被告人李辉阳犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四万元;二、被告人王伟强犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元;三、被告人王志坤犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元;四、责令被告人李辉阳、王志坤共同退赔被害人邱某经济损失2000元、王某2经济损失2800元、谭某经济损失390元；对被告人王伟强向本院退缴的被害人退赔款6580元，分别发还被害人吕某960元、李某240元、何某2850元、刘某21080元、程某290元、周某11160元；对被告人李辉阳、王伟强共同诈骗的其他被害人违法所得40321元，被告人李辉阳、王志坤共同诈骗的其他被害人违法所得31614元，依法继续追缴;五、对公安机关扣押在案的涉案手机、银行卡、网上银行解码器依法没收。宣判后，原审被告人李辉阳不服，以“量刑过重”为由向本院提出上诉。经审理查明，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，二审予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）李辉阳、原审被告人王伟强、王志坤以非法占有为目的，通过贴吧、微博等网上社交平台，以发布其有低价知名明星演唱会门票票源的信息为诱饵，在被害人有购票需求添加微信好友后，通过聊天交流的方式取得被害人信任，趁机以支付票款或定金的方式骗取财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。上诉人李辉阳与原审被告人王伟强、王志坤分别成立共同犯罪，上诉人李辉阳、原审被告人王伟强、王志坤在共同犯罪中均起主要作用，系主犯。上诉人李辉阳、原审被告人王伟强、王志坤认罪态度较好，如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。上诉人李辉阳的家属积极退赔部分被害人经济损失，并取得其谅解，依法可酌情从轻处罚。原审被告人王伟强的家属积极退赔部分被害人经济损失，依法可酌情从轻处罚。上诉人李辉阳上诉提出原审判决对其量刑过重，经查，原审判决对其的量刑均已对其量刑情节予以全部考量，不属量刑过重。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  曾仁平审 判 员  刘欢欢审 判 员  易 庆二〇一九年十一月十一日代理书记员  畅天琛附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。