云南省会泽县人民法院刑 事 判 决 书（2019）云0326刑初485号公诉机关云南省会泽县人民检察院。被告人汪同兴,男,1980年3月9日出生,汉族,小学文化,户籍登记地址：云南省曲靖市会泽县，因犯盗窃罪于2014年1月22日被昆明市西山区人民法院判处拘役五个月,并处罚金人民币3000元,于2014年3月30日刑满释放;因犯盗窃罪于2014年10月24日被昆明市呈贡区人民法院判处有期徒刑一年,并处罚金人民币3000元,于2015年5月16日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪,于2019年6月19日被会泽县公安局刑事拘留,2019年7月15日经会泽县人民检察院批准逮捕,同日由会泽县公安局执行逮捕。现押于会泽县看守所。指定辩护人莫明超，云南法闻（会泽）律师事务所律师。会泽县人民检察院以会检一部刑诉[2019]436号起诉书指控被告人汪同兴犯贩卖毒品罪，于2019年10月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年11月20日公开开庭审理了本案。会泽县人民检察院指派检察员刘存良等二人出庭支持公诉，被告人汪同兴及其指定辩护人莫明超到庭参加诉讼。现已审理终结。会泽县人民检察院指控，会泽县公安局根据情报线索获悉,被告人汪同兴在被抓获前一段时间在会泽县者海镇多次向魏某、张某等人贩卖毒品海洛因。2019年5月27日16时40分许,会泽县公安局者海派出所民警在吸毒人员魏某的配合下,在会泽县者海镇茂源社区后公路宏达建材经营部旁的巷子内将贩卖毒品的汪同兴抓获,当场从汪同兴外衣右侧内口袋里查获用白色卫生纸包装的毒品海洛因零包1包,内有用白色塑料纸包装的毒品海洛因疑似物零包6个、用花色塑料纸包装的毒品海洛因疑似物零包1个,该7个毒品海洛因疑似物零包经称量净重共计2.71克;从吸毒人员魏某身上查获其两次从汪同兴处购买的毒品海洛因疑似物零包2个,该2个毒品海洛因疑似物零包经称量净重共计0.64克。经会泽县公安司法鉴定中心鉴定:上述从汪同兴和魏某处查获的9个毒品海洛因疑似物零包内均检出海洛因。被告人汪同兴明知是毒品而多次向他人贩卖,其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定,犯罪事实清楚,证据确实、充分,应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定,被告人汪同兴属累犯,应当从重处罚;具有坦白情节,可以从轻处罚。并列举了案件来源材料、书证、物证、证人证言、被告人汪同兴的供述和辩解、检查笔录、提取扣押材料、称量记录、辨认笔录及刑事照片、鉴定意见等证据在卷予以支持其指控。建议对被告人汪同兴判处4年至6年有期徒刑并处罚金。被告人汪同兴对起诉书指控的事实无异议。指定辩护人莫明超提出的辩护意见是，被告人汪同兴属坦白，当庭自愿认罪，有良好的悔罪表现；被告人自己也在吸食海洛因，其行为属于以贩养吸，查获的毒品数量虽认定为犯罪的毒品数量，应考虑其中部分可能会被其自己吸食；本案件属特勤介入控制下的案件，应当从轻处罚。经审理查明：2019年5月27日16时40分许,会泽县公安局者海派出所民警在吸毒人员魏某的配合下,在会泽县者海镇茂源社区后公路宏达建材经营部旁的巷子内将贩卖毒品的被告人汪同兴抓获,当场从被告人汪同兴身上查获毒品海洛因疑似物零包7个,经称量，净重共计2.71克;从吸毒人员魏某身上查获毒品海洛因疑似物零包2个,经称量，净重共计0.64克。经会泽县公安司法鉴定中心鉴定:从被告人汪同兴和吸毒人员魏某身上查获的9个零包内的毒品可疑物检材中均检出海洛因。上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证明。1、受案登记表、立案决定书证实案件来源。2、正侧面照片、户口证明证实被告人汪同兴的基本情况。昆明市西山区人民法院刑事判决书、昆明市呈贡区人民法院刑事判决书、释放证明书证实被告人汪同兴因犯盗窃罪于2014年1月22日被昆明市西山区人民法院判处拘役五个月,并处罚金人民币3000元,于2014年3月30日刑满释放;因犯盗窃罪于2014年10月24日被昆明市呈贡区人民法院判处有期徒刑一年,并处罚金人民币3000元,于2015年5月16日刑满释放。拘留证、逮捕决定书、逮捕证证实被告人汪同兴被采取强制措施的情况。3、抓获经过、情况说明、尿液现场提取笔录、检测结论告知笔录及检测照片、强制隔离戒毒人员登记表、吸毒人员查获记录表、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书证实被告人汪同兴的归案情况。被告人汪同兴因吸毒被会泽县公安局给予行政拘留10日的行政处罚（2019年5月28日至2019年6月7日），并决定对其强制隔离戒毒2年（2019年6月8日至2021年6月7日），2019年6月19日因贩卖毒品罪被刑事拘留。4、证人魏某、张某的证言、辨认笔录及照片证实被告人汪同兴多次贩卖毒品给魏某、张某吸食的事实。5、检查记录及照片、提取笔录、扣押笔录、扣押清单、称量记录及照片、毒品取样记录及照片、会泽县公安司法鉴定中心理化检验鉴定报告证实从被告人汪同兴身上及魏某身上提取的疑似毒品物的重量及经检验鉴定提取的检材中均含有毒品海洛因。被告人汪同兴的手机已被依法提取扣押，通话记录证实被告人汪同兴的通话联系情况。6、被告人汪同兴的供述和辩解、指认笔录及照片与以上证据能相互印证被告人汪同兴贩卖毒品的事实。上述证据能相互印证本院确认的事实，本院予以采信。本院认为，被告人汪同兴违反毒品管理规定，明知是毒品海洛因而向他人多次贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人汪同兴被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人汪同兴归案后，如实供述自己罪行，属坦白，可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，第六十五条第一款，第六十四条,第五十二条，第五十三条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一款第一项之规定，判决如下：一、被告人汪同兴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月19日起至2023年12月18日止；罚金限本判决生效后一月内交本院执行）。二、没收被告人汪同兴的作案工具手机二部。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李文柱人民陪审员  杜玉春人民陪审员  杨培敏二〇一九年十一月二十日书 记 员  张 丽附相关法律条款：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。