湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘12民终2494号上诉人（原审原告）：唐华鑫，男，汉族，1978年4月22日出生，户籍地湖南省宁远县。上诉人（原审被告）：湖南怀仁大健康产业发展有限公司，地址：湖南省怀化市鹤城区鸭嘴岩高速公路连接线南侧、舞水河东侧（鸭嘴岩物流产业园），统一社会信用代码：914312007431862998。法定代表人：林承雄，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘文吉（特别授权），湖南鹤洲律师事务所律师。上诉人唐华鑫、上诉人湖南怀仁大健康产业发展有限公司（以下简称怀仁公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省怀化市鹤城区人民法院（2019）湘1202民初3867号民事判决，双方向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，审理了本案。上诉人唐华鑫，上诉人怀仁公司的委托诉讼代理人刘文吉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人唐华鑫上诉请求并辩称:一、判令怀仁公司支付年终绩效奖金17000元；二、判令怀仁公司支付非法调岗降薪4000元；三、判令怀仁公司支付补发待岗工资28000元；四、判令怀仁公司支付加班费24000元；五、判令怀仁公司支付违法解除劳动合同的赔偿金24000元；六、判令怀仁公司支付待通知金8000元；七、判令怀仁公司支付未休年休假工资3267.39元；八、判令怀仁公司支付足额缴纳2017年11月至2019年4月的社保及公积金；九、要求怀仁公司支付登报造成的经济损失费20000元，并在相应报刊登报道歉。事实与理由：自己被非法调岗降薪欠薪及降职，合法权益应当得到保护。上诉人怀仁公司上诉请求并辩称，撤销原判一至四项，判决不支付唐华鑫年终绩效奖14000元，待岗工资2124.69元，赔偿21319.71元，未休年休假工资3267.39元。事实与理由：自己已经按照劳动合同支付了唐华鑫的相应报酬。上诉人唐华鑫向法院提出诉讼请求：一、判令被告支付年终绩效奖金17000元；二、判令被告非法调岗降薪4000元；三、判令被告补发待岗工资28000元；四、判令被告支付加班费24000元；五、判令被告支付违法解除劳动合同的赔偿金24000元；六、判令被告补偿待通知金8000元；七、判令被告支付未休年休假工资3267.39元；八、判令被告足额缴纳2017年11月至2019年4月的社保及公积金；九、要求被告赔偿名誉损失费20000元。一审判决认定：原告2017年1月2日与被告签订劳动合同，双方约定劳动合同期限3年，试用期3个月，工作岗位为经理岗位，工作地点为湖南。原告于2018年2月28日转正。2018年7月1日因公司组织架构调整，原告被调至被告全资子公司湖南省博世康中医药有限公司(以下简称博世康公司)任总经办副主任一职，主要负责博世康公司人力资源管理工作。2018年11月1日博世康公司在未履行相关手续的情况下将原告调至菅销中心终端营销部任省区经理一职，主要负责湖北市场营销工作。根据公司安排，原告于2018年12月27日竞聘省区经理,2018年12月30日博世康公司下发《关于下发博世康各部门岗位竞聘结果的通知》，显示原告岗位调整为营销中心药店渠道营销部城市经理，级别为员工级。因原告不认可,2019年1月2日原告被通知等待重新安排上岗，待岗期间被告向原告支付1000元/月工资，共计4个月。2019年2月22日被告以原告不服从公司的岗位调整和工作安排，以及平时工作绩效表现为由，向原告下达解聘通知书，2019年3月13日，被告在三湘都市报公告送达了解聘通知书。另查明原告2018年9月工资7868.64元,10月工资9620.36元,11月工资5541.54元,12月工资5395.73。2018年5月原告向怀化市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁：一、支付每月1000月的年终绩效奖金，从2017年11月至2019年3月总共17个月，计17000元。二、2018年11月至2018年12月，非法调岗降薪2000元/月，共计4000元。三、2019年1月1日至2019年3月共3个月，补发待岗工资24000元。四、按标准工时标准，支付2017年11月至2019年1月共15个月的加班费(考勤数据统计明细):18000元。五、企业违法解除劳动合同，没有及时足额发放劳动者工资，按1.5·2个月支付双倍经济赔偿金24000元。六、补偿代通知金1个月:8000元。七、年休假七天工资2545元。八、公司按照纳税8000元/月的工资标准代扣申请人应缴纳个税，同时请求公司按照申请人的工资标准足额缴纳2017年11月至2019年2月的社保及公积金。2019年6月9日怀化市劳动人事争议仲裁委员会作出怀劳人仲字（2019）第38号仲裁裁决书：一、被申请人向申请人支付年终绩效奖金14000元、待岗工资2124.69元、赔偿金21319.71元、未休年休假工资3267.39元，合计肆万零柒佰壹拾壹元角玖分(40711.79元)二、驳回申请人唐华鑫其他的仲裁请求。原告不服该裁决，而诉诸法院。一审法院认为：一、关于支付年终绩效奖金的问题。被告主张原告未能完成业绩绩效考核，故不能取得年终绩效奖金，但被告未能提供原告业绩未达标的证据，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”，被告应承担不利后果，故对原告要求每月1000元的奖金予以支持，被告应当向原告支付年终绩效奖金至原告待岗日止，共计14000元（14个月)。二、关于调岗降薪补偿的问题。2018年11月1日博世康公司将原告调换工作岗位，虽未采用书面形式变更劳动合同，但原告到新岗位后实际工作了两个月(2018年11月1日至2018年12月30日)。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释四》第十一条之规定“变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持”，应视为原告以实际履行方式同意了该变更合同行为。故对原告请求调岗降薪补偿4000元的请求，法院不予支持。三、关于补发待岗工资的问题。经审理查明，原告从2019年1月2日待岗至2019年2月22日解除合同，待岗时间为1.67个月，原告2018年12月工资为5395.73元。根据《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条之规定“非因劳动者原因造成用人单位停工、停产、歇业，未超过一个月的，用人单位应当按照国家规定或者劳动合同约定的工资标准支付工资；超过一个月，未安排劳动者工作的，用人单位应按不低于当地失业保险标准支付停工津贴”，被告应该向原告支付待岗工资6124.69元(5395.73元/月+1280元×0.85×0.67个月)。因待岗期间被告已向原告支付了4000元(1000元/月×4个月)工资，故被告还应支付原告待岗工资2124.69元。四、关于加班费的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”之规定，原告应提供证据证明加班事实，因原告未提供，故对原告要求18000元加班费的主张，法院不予支持。五、关于违法解除合同经济赔偿金的问题。根据原、被告签订的《劳动合同书》规定：被告与原告约定工作岗位为经理工种，工作地点为湖南，经双方协商同意可变更工作岗位和地点。2018年12月30日被告以竞聘不成功为由将原告工作岗位由湖北省区经理调整为城市经理，级别由经理级调为员工级，且未提相关情况说明，法院认为该调岗行为属于对双方签订《劳动合同书》主要条款的变更。原告不同意该调岗行为后被待岗处理，被告在庭审中也未向法院提交将原告调岗的合理依据。被告2018年12月30日在未与原告协商一致的情况下，将原告岗位调整为城市经理的行为不妥，因原告不同意该调岗，被告以原告不服从工作安排为由解除与原告劳动关系属于违法解除。根据《劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”、第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”之规定，对于原告要求经济赔偿金的诉求法院予以支持，但金额应为21319.71元(7106.57元×1.5个月×2)。六、关于解除合同待通知金的问题。根据《劳动合同法》第四十条“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面解除劳动合同：(一)劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；(二)劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”之规定，原告不符合上述情形，对原告要求8000元的代通知金，法院不予支持。七、关于未休年休假工资的问题。根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”，第五条“单位确因工作需要不能安排职工休年假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年假对职工应休未休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”；《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数(21.75天)进行折算”，第十二条“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资天的部分不支付未休年休假工资报位已过日历天数÷365天)职工本人全年应当享受的年休假天数一当年度已安排年休假天数”之规定，因原告未能证明其2017年11月1日前工作年限，故其2018年的年休假为5天,2019年的年休假0.82天(53天÷365天×5天)，不足1天，故被告应向原告支付未休年休假工资3267.39元(7106.57元÷21.75天×5天×200%)。八、关于缴纳个税与社保、公积金及原告要求被告支付因违法解除劳动合同登报公布原告离职的违法行为而造成原告的名誉损失费2万元，并于在相应的报刊登报道歉的问题不属于本案处理范围。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第八十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释四》第十一条、《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条之规定，判决：一、被告湖南怀仁大健康产业发展有限公司向原告唐华鑫支付年终绩效奖金14000元；二、被告湖南怀仁大健康产业发展有限公司向原告唐华鑫支付待岗工资2124.69元；三、被告湖南怀仁大健康产业发展有限公司向原告唐华鑫支付赔偿金21319.71元；四、被告湖南怀仁大健康产业发展有限公司向原告唐华鑫支付未休年休假工资3267.39元；以上合计40711.79元，限本判决生效之日起十日内支付；五、驳回原告唐华鑫其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告湖南怀仁大健康产业发展有限公司负担。二审期间，上诉人唐华鑫，上诉人怀仁公司均没有提供新证据。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案系劳动争议纠纷，争议焦点如上诉所请。经查，唐华鑫与怀仁公司均为上诉人，唐华鑫的上诉请求与其原审的诉讼请求完全一致。原审判决已对唐华鑫请求与怀仁公司抗辩逐项进行了详尽的法理释明，双方在二审中均无新证据改变原审认定的事实，亦无新理由影响法律适用，故本院对唐华鑫的请求各项及怀仁公司反请求各项的法理释明不再赘述。综上，唐华鑫、怀仁公司的上诉请求，均无事实依据、法律依据，本院均不予支持。原审判决事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人唐华鑫负担10元，由湖南怀仁大健康产业发展有限公司负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  王文胜审 判 员  李东恒审 判 员  武春毅二〇一九年十一月二十八日法官助理尹俊代理书记员  彭亚婷附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。