陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院民事判决书 (2019)陕01民终11902号 上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司西安中心支公司，住所地西安市高新区。负责人：雷兴权，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：何东来，男，1983年7月8日出生，汉族，系该公司员工，住该公司。被上诉人（原审原告）：李美岐，女，1981年8月4日出生，汉族，住西安市灞桥区。委托诉讼代理人：郭敏，陕西丰瑞律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张乐，男，1983年12月15日出生，汉族，西安市灞桥区村民，。上诉人中华联合财产保险股份有限公司西安中心支公司（以下简称中华保险公司）因与被上诉人李美岐、张乐机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市灞桥区人民法院(2019)陕0111民初1847号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。中华保险公司上诉请求：1、改判一审判决，争议金额111067.3元；2、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一审认定李美岐的误工费无事实及法律依据。一审认定李美岐的伤残赔偿金、被扶养人生活费、后续治疗费依据陕西蓝图司法鉴定中心出具的鉴定意见书，但该鉴定意见书对李美岐的伤残等级评定不准确，李美岐伤情不足以致残，后续治疗费认定无依据。请求二审依法改判。李美岐答辩称，1、一审认定李美岐误工费事实清楚，适用法律正确。2、一审法院以陕蓝司法鉴定中心［2019］临鉴字第88号司法鉴定意见书作为依据认定案件事实，适用法律正确，鉴定程序合法，鉴定意见不存在重新启动鉴定的情形。李美岐起诉至一审法院请求：1.判令被告方向其赔偿医疗费1721.8元、营养费2700元、后续治疗费8000元、误工费33255元、护理费5000元、残疾赔偿金66638元、鉴定费2280元、被抚养人生活费18671.1元、精神损害抚慰金2000元，合计140265.9元。2.本案诉讼费用由被告方承担。一审中，当事人对以下证据的真实性均无异议：交通事故认定书；机动车辆保险索赔申请书；西安医学院第二附属医院门诊病历、DR检查报告单、CT检查报告单、疾病诊断证明书、诊断证明、门诊病人费用清单、陕西省医疗门诊收费票据、户口薄、结婚证、两个孩子的出生证、张乐驾驶证、陕AXXXXX号车辆行驶证及保单，对以上证据的真实性一审予以确认。在审理期间，李美岐经西安市中级人民法院委托陕西蓝图司法鉴定中心对其伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期、营养期进行鉴定。该鉴定中心于2019年6月4日作出陕蓝司法鉴中心[2019]临鉴字第88号司法鉴定意见书，其结论为：被鉴定人李美岐右肱骨大结节撕脱骨折，遗留右肩关节活动功能受限，构成十级伤残；误工期180日、护理期50日、营养期为90日；后续治疗费约为8000元。李美岐为此支出鉴定费2280元。李美岐及张乐对鉴定意见书认可，中华保险公司对鉴定意见中伤残等级及误工期、护理期、营养期认可，对后续治疗费一项不认可，但未在法院指定期间内提出书面异议，亦未提供证据证明其观点，故一审对其抗辩不予采纳。一审对鉴定意见书予以确认。一审审理查明：2018年11月7日15时45分，张乐驾驶陕AXXXXX号小型汽车，在西安市灞桥区XX路停车开车门时，适逢李美岐骑电动自行车沿XX路由东向西行驶，未发生碰撞，李美岐为了躲避张乐开启的左前驾驶室车门，倒地受伤，发生交通事故。后经交警灞桥大队认定张乐负事故主要责任，李美岐负事故次要责任。事发当日，李美岐至西安医学院第二附属医院门诊治疗，经诊断为：“右侧肱骨大结节撕脱骨折”，给予右上肢屈肘位肩周带固定制动3周，消肿、健骨对症治疗，定期复查，后原告定期至该院复查，共支出医疗费1721.8元。事故发生后，张乐向李美岐垫付1630元。另查明，陕AXXXXX号小型汽车登记在张乐名下，该车在中华保险公司投保了机动车交通事故责任强制险及商业三者险（保险限额50万元，含不计免赔），该起交通事故发生在该保险期间内。一审法院认为，张乐驾驶车辆在停车开门时致李美岐受伤，事故发生后，交通管理部门对该事故作出的责任认定书，符合客观事实及相关法律规定，依法予以采信并作为本案裁判的依据。根据法律规定及证据，并结合本案实际情况，一审依法认定此次事故给李美岐造成的损失如下：1.医疗费：1721.8元；2.后续治疗费8000元；3.营养费：2700元（30元/天×90天）；4.误工费：李美岐未提供证据证明其实际误工损失，但结合其实际情况，依法认定李美岐的误工费为18000元（100元/天×180天）；5.护理费：5000元（100元/天×50天）；6.残疾赔偿金：66638元（33319元/年×20年×10%）；7.被抚养人生活费：18671.1（21966元/年×6年÷2×10%、21966元/年×11年÷2×10%）；8.精神损害抚慰金：1000元；9.鉴定费：2280元。综上，李美岐的损失共计124010.9元。事故车辆在中华保险公司投保了交强险及商业险，根据相关法律规定，中华保险公司依法应在交强险的保险责任限额内优先承担赔偿责任，不足部分，由侵权人按照责任比例予以赔偿。故李美岐的损失应由中华保险公司承担119859.1元（交强险医疗费用赔偿限额项下10000元，伤残赔偿限额项下109309.1元，商业险项下2180元，扣除张乐垫付的1630元，该1630元应由保险公司给付张乐）。张乐承担2052元（鉴定费2280元的90%）。遂判决：一、中华联合财产保险股份有限公司西安中心支公司于本判决生效后十日内向李美岐支付医疗费、后续治疗费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金共计119859.1元；二、中华联合财产保险股份有限公司西安中心支公司于本判决生效后十日内向张乐支付1630元；三、张乐于本判决生效后十日内向李美岐支付鉴定费2052元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1553元，李美岐已预交，由李美岐负担203元，张乐负担1350元（于本判决生效后十日内给付李美岐）。二审中，当事人无新证据提交。经审理查明，原审判决认定事实属实。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，法律另有规定的除外。本案中，李美岐的伤残等级评定以及误工期、后续治疗费等的确定是经人民法院委托具有司法鉴定资质的陕西蓝图司法鉴定中心作出，中华保险公司上诉称关于李美岐伤残等级评定不准确、后续治疗费无依据，但其公司并无足够的证据证明其主张，故本院对其公司该上诉理由不予采信。关于误工费的认定，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。李美岐未能提交证据证明其实际误工损失，故原审法院根据鉴定意见李美岐误工期限为180天，酌情按每天100元计算，认定李美岐误工费为18000元，认定并无不当。综上，原审法院对李美岐后续治疗费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费等的认定正确，本院二审依法予以确认。上诉人中华保险公司的上诉理由不能成立，原审判决正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2521元，由中华联合财产保险股份有限公司西安中心支公司承担。本判决为终审判决。   审  判  长   邹  守  鸣审  判  员   杨  晓  昱审  判  员   张      楠 二〇一九年十一月二十八日  法 官 助 理   孙  静  文书  记  员   崔  诚  浩   1