辽宁省锦州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽07民终1889号上诉人（原审原告）：陈某某，男，1966年3月4日出生，汉族，农民,住锦州市凌河区。委托诉讼代理人：吴凡、姜占武，辽宁卫华律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：夏某，男，1985年10月25日出生，汉族，个体业者，住凌海市。上诉人陈某某因与被上诉人夏某提供劳务者致害责任纠纷一案，不服辽宁省凌海市人民法院（2019）辽0781民初1464号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月10日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人陈某某及其委托诉讼代理人吴凡、姜占武到庭参加诉讼。被上诉人夏某经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈某某上诉请求：一、一审法院判决适用法律错误，请求二审法院改判被上诉人赔偿上诉人各项经济损失157872.28元。二、被上诉人承担本案诉讼费。事实与理由：一、本案事实情楚。上诉人被被上诉人雇佣打工，双方形成雇员与雇主的法律关系，上诉人在干活中，其左手指被机器碾伤，被上诉人应承担赔偿责任。二、一审法院判决认定事实无误，但在适用法律上存在错误。上诉人手指受伤后，曾委托辽西法医鉴定机构评定为九级伤残，在一审诉讼中，被上诉人对此不服，申请重新鉴定，一审法院委托沈阳市医学院法医鉴定所按照人身损害赔偿标准作出重新鉴定，结论为十级伤残。上诉人认为这是错误的。从程序上讲，上诉人当初没有选择工伤劳动争议程序，而是直接选择人身损害赔偿纠纷提出了起诉，这是事实，但尽管程序不同，但上诉人在工作中造成的伤残，在适用法律上是一致的。辽宁省高级人民法院在2009年发布《民事审判工作座谈会纪要》第12条关于人身损害赔偿案件的伤残等级鉴定标准规定：“因工伤事故造成的伤残应适用于《职工工伤与职业病致残程度》标准，雇员在从事雇佣活动中造成的伤残，比照适用该标准。”而一审法院委托并采纳了沈阳市医学院按《人体损伤致残程序分级》标准，而认定上诉人伤残为十级。这一认定与辽宁省高院的指导意见是相违背的。所以一份正确的法医鉴定意见书必须是程序合法，事实清楚，适用法律正确。原审法院适用法律错误，请求二审法院采纳辽西鉴定所的鉴定意见，上诉人的伤残程度就是九级残。三、有关上诉人的伤残赔偿标准，应该按2018年《城镇居住居民人均可支配收入》计算，且证据充分。一审法院对上诉人的伤残赔偿标准按2018年农村常住居民人均可支配收入计算赔偿标准是错误的。上诉人在开庭时，提交了本人居住在锦州市凌河区加盖公章的证明，证明上诉人在此居住十年，靠打工收入维持生活，但一审法院不予以认定，认为该证明不能证明紫荆街道是属于城镇，证明信上没有法定代表人签字等。综上，一审法院适用法律错误，请求二审法院予以改判，改判被上诉人赔偿本人各项经济损失共计157872.28元。被上诉人夏某未到庭亦未提交书面答辩意见。陈某某向一审法院起诉请求：1、请求人民法院判令被告赔偿经济损失161285.53元；2、由被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：被告夏某个人在凌海市经营冷库。原告陈某某经人介绍在被告夏某经营的冷库从事碎冰等力工工作，双方约定工资每月3000元。2018年9月10日下午4时许，原告陈某某在机器旁拧螺丝，另一工人张祥在未看到陈某某的情况下启动机器，致原告陈某某左手被机器绞伤。原告受伤后当即被送往锦州医科大学附属第一医院住院治疗31天，被诊断为示指粉碎性骨折、左手开放伤、第2掌骨粉碎性骨折、软组织碾措、缺损，二级护理，花费医疗费36704.28元。原告陈某某住院期间被告夏某为其垫付费用38000元。经原告陈某某委托，辽宁卫华律师事务所委托锦州辽希司法鉴定中心对其伤残等级进行鉴定，2018年11月27日锦州辽希司法鉴定中心评定，陈某某左手食指第2掌骨终端以远缺如评定为九级伤残（鉴定所用标准为《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》）。本案审理过程中，被告夏某申请对原告伤残重新鉴定，2019年6月10日经本院委托沈阳医学院法医司法鉴定所出具鉴定意见：陈某某左手损伤的伤残程度为十级（鉴定所用标准为《人体损伤致残程度分级》），鉴定费1000元（已由被告支付）。原告陈某某户籍所在地为吉林省双辽市。原告陈某某合理经济损失共计43710元，其中伙食补助费1550元（50元×31天），误工费7700元（3000元/月÷30天×77天计算至定残前2018年11月26日），护理费1550元（50元×31天），伤残赔偿金27494元（农村常住居民人均可支配收入13747元×20年×10%十级），交通费400元，复印费16元，精神抚慰金5000元。一审法院认为，根据法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错程度承担相应的责任。本案中，原告陈某某受雇于被告夏某，双方已形成了劳务关系，原告陈某某在提供劳务过程中受伤，被告夏某作为接受劳务一方应对原告的经济损失承担赔偿责任，故被告夏某应对原告合理的经济损失予以赔偿。原告陈某某因本案事故造成十级伤残，被告应给付一定数额的精神损害抚慰金，按照本地区人均消费水平和本案实际情况给付5000元为宜。除已垫负的医疗费36704.28元外，还应赔偿原告陈某某43710元，但应扣除被告多垫付的1295.72元（38000元-36704.28元）。关于被告主张陈某某工作中饮酒应减轻夏某赔偿责任的反驳观点，本案原告受伤系因另一工人张祥操作机器导致，而非原告自身行为，原告虽饮酒但与事故的发生并无关联，故被告要求减轻赔偿责任的反驳观点无法支持；关于误工费计算标准问题，根据法律规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，原告受雇于被告且双方约定每月工资3000元，故应按约定的日工资计算原告误工损失；关于原告伤残等级一节，双方的争议焦点在于陈某某伤残鉴定适用的鉴定标准问题，本案的法律关系系侵权责任纠纷，且原、被告均认可双方形成的是劳务关系而非劳动关系，并且原告是按提供劳务者受害责任纠纷侵权法律关系告诉的，并未要求按劳动关系主张工伤赔偿。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条”，所以原告选择了侵权法律关系进行诉讼，其伤残鉴定应适用《人体损伤致残程度分级》标准进行，即采纳“陈某某左手损伤十级伤残”的鉴定意见并以此计算原告的伤残赔偿金。原告陈某某按工伤鉴定标准所做出的九级伤残鉴定主张赔偿的诉讼请求，因于法无据，不予支持；关于原告主张按城镇标准给付残疾赔偿金的诉讼请求，因原告居住在城镇的证据不足，且收入来源于农村，不符合按城镇标准计算残疾赔偿金的条件，所以该诉讼请求依法亦不予支持。关于原告主张赔偿交通费的诉讼请求，其未提交相关证据，但该损失应实际发生，酌定支持400元为宜。关于被告申请重新鉴定的并交付的鉴定费1000元，虽然该重新鉴定意见书被采信，但被告应当承担赔偿责任，故应由其承担。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告夏某一次性赔偿原告陈某某经济损失伙食补助费1550元，护理费1550元，交通费400元，复印费16元，共计3516元，此款于本判决生效后十五日内付清；二、被告夏某一次性赔偿原告陈某某经济损失误工费7700元，此款于本判决生效后十五日内付清；三、被告夏某一次性赔偿原告陈某某经济损失残疾赔偿金、精神抚慰金共计32494元，此款于本判决生效后十五日内付清；四、被告夏某在给付原告陈某某上述赔偿款时应扣除夏某为原告陈某某多垫付的医疗费1295.72元；五、驳回原告陈某某的其它诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付上述金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费659元，由被告夏某承担176元，原告陈某某承担483元。二审中，当事人没有提交新证据。原审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，依据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求有责任提供证据加以证明。本案中，上诉人陈某某主张被上诉人夏某应按照伤残九级及城镇标准计算并给付其各项经济损失的上诉请求，经查，上诉人陈某某与被上诉人夏某之间系劳务关系，且上诉人陈某某按侵权法律关系主张其权利，一审依据相关规定选定鉴定机构后，按照人身损害的标准进行鉴定及确定的伤残等级并无不当，上诉人主张按照伤残九级计算赔偿数额缺乏事实及法律依据。且一审法院结合上诉人确系农村户籍，主要收入来源地亦为农村的情况，按照农村标准计算其残疾赔偿金亦无不当之处。综上，陈某某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1318元，由上诉人陈某某负担。本判决为终审判决。审判长  李宇辉审判员  王 广审判员  安剑凌二〇一九年十一月二十日法官助理田稷书记员徐文竞