山西省河曲县人民法院   刑事判决书   （2019）晋0930刑初99号   公诉机关山西省河曲县人民检察院。   被告人郭凤林，男，1966年8月20日出生，居民身份证号码×××，汉族，文盲，农民，户籍所在地山西省忻州市五寨县，捕前住原籍。因犯贩卖毒品罪1999年6月被河曲县人民法院判处有期徒刑3年，并处罚金3000元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年8月23日被河曲县公安局刑事拘留；经河曲县人民检察院2019年9月4日批准，于同日被依法逮捕。现羁押于河曲县看守所。   指定辩护人张树民，山西翠峰律师事务所律师。   山西省河曲县人民检察院以河检一部刑诉〔2019〕26号起诉书指控被告人郭凤林犯贩卖毒品罪，于2019年10月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河曲县人民检察院指派检察员程艳出庭支持公诉，被告人郭凤林及其指定辩护人张树民到庭参加诉讼。现已审理终结。   山西省河曲县人民检察院指控，被告人郭凤林明知是毒品（海洛因）而向他人销售19.303克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。检察机关提交了物证；书证；证人证言；被告人郭凤林供述；鉴定意见；称重、提取、搜查笔录；电子数据等相关证据。公诉意见认为，被告人郭凤林曾因贩卖毒品罪被判过刑，应从重处罚，建议判处七年至九年有期徒刑，并处罚金。   被告人郭凤林辩称，本案没有进行交易，不是贩卖毒品，请求法庭公正判决。   指定辩护人张树民提出的辩护意见是，被告人对公诉机关的定性提出异议，称虽然携带了毒品，但并没有进行交易，是贩卖还是非法持有，请法庭依法认定，作出公正判决。   经本院审理查明，2019年8月21日晚，被告人郭凤林与吸毒人员张某2通过电话约定次日在河曲县文笔镇岱狱殿村见面进行毒品交易。22日10时许，郭凤林乘坐出租车来到交易地点后被公安机关现场抓获，并查获随身携带的疑似毒品一包（净重19.303克）。张某2驾驶摩托车来到交易地点附近时被公安机关抓获，查获随身携带的毒资16000元及疑似毒品十二小包（净重0.755克），张某2现被强制隔离戒毒。经忻州市公安司法鉴定中心鉴定，上述查获郭凤林携带的疑似毒品检出海洛因成分。   上述事实，有由检察机关提供的下列证据予以证实：   第一组证据：程序性证据   受案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、搜查证、变更羁押期限通知书、提起批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、起诉意见书、案件移送审查起诉告知书。证实公安机关侦查期间程序及采取强制措施情况。   第二组证据：实体证据   1.物证：扣押决定书、扣押清单、查获郭凤林的疑似毒品照片证实，扣押郭凤林持有的疑似毒品海洛因一包、移动电话一部，扣押张某2持有的疑似毒品海洛因一包（净重0.755克）、移动电话一部、人民币16000元、两轮摩托一辆。   2.书证：   （1）常住人口基本信息证实：郭凤林，男，出生于1966年8月20日，公民身份号码×××，已达到刑事犯罪责任年龄。   （2）河曲县公安局提取笔录、吸毒现场检测报告书证实，2019年8月22日12时18分至21分，河曲县公安局民警提取郭凤林尿液进行吗啡胶体金法现场检测，结果呈阳性。   （3）河曲县公安局强制隔离戒毒决定书证实，张某2被河曲县公安局强制隔离戒毒二年（2019年8月23日至2021年8月22日）。   （4）现场照片8张证实，郭凤林藏匿毒品的地理位置。   （5）郭老三（电话号码：175XX****XX）与张某2（电话号码：138XX******）的通话记录证实，2019年8月21日，郭老三与张某2通话四次：第一次10：12:36（31秒）、第二次10:13:56（144秒）、第三次11:16:28（194秒）、第四次17:43:13（214秒）。2019年8月22日，郭老三与张某2通话两次：第一次9:52:31（58秒）、第二次10:07:08（25秒）。   （6）山西省五寨县公安机行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书证实，2019年8月18日，郭老三（居民身份号码：×××）因吸食毒品，被五寨县公安局处以行政拘留五日（2019年8月18日至8月23日）；2019年8月23日因吸食毒品，被强制隔离戒毒二年（2019年8月23日至2021年8月22日）。   3.证人证言   （1）2019年8月22日河曲县公安局民警询问张某2笔录证实，张某2于8月12日曾向郭老三购买过毒品，8月21日10时许再次给郭老三打电话时是郭老五接的，二人约定以800元每克的价格购买20克，由郭老五送往河曲。8月22日，二人在电话中约定于岱狱殿村庙跟前见面，后张某2行驶至岱狱殿村的水泥路上时被公安机关抓获，并从其车座下面查获现金16000元钱和十二小包毒品。   （2）2019年8月22日河曲县公安局民警询问白某笔录证实，白某是出租车司机，8月21日上午郭老五给他打电话以300元的价格跑一趟河曲，不知道郭老五携带毒品去河曲交易。   4.被告人、犯罪嫌疑人的供述和辩解   （1）2019年8月22日河曲县公安局民警询问郭凤林笔录。郭凤林供述，郭凤林与张某2是电话上联系的进行毒品交易。2019年8月21日上午十点左右，张某2给我三哥打电话了，我三哥不在，我接住的电话，张某2和我说：“十来年不见了，下来河曲坐给阵哇，想抬些东西了，你吃的不了。”我说：“吃的了，见了面再说哇。”然后就挂了电话，22日早上6点多，我给张某2打电话说：“我去我们外父家呀，我带东西的了，你要见面就过岱狱殿来，咱见了面再说哇。”然后我在三岔东寨加油站附近给出租车司机打的电话让过来接上我，让司机带上我去一趟河曲，商量好车钱是三百块钱往返河曲到三岔，然后我就乘坐出租车沿着单寨、胡家坪、走的山上从曲峪下来沿着船湾附近的硬化路上了岱狱殿村，来了岱狱殿村后在外面外父大门附近停车，距离村里的庙和戏台都不远，下车后我去了我外父家里，司机在车跟前，后来我外父叫上司机去附近地里摘西瓜去了，我出来巷子里小便了一下，刚提起裤子就看见你们警察就过来了，然后我就跑到戏台对面的草林圪坝里，我把装的毒品埋在西墙外边两颗枣树下面的土里，过了一阵，警察就把我抓住了，并从墙边土里搜出来我埋进去的毒品。   （2）2019年8月23日河曲县公安局民警讯问郭凤林笔录。郭凤林供述，2019年8月中旬郭凤林三哥郭某被强戒了，其手机郭凤林保管。21日上午张某2给郭老三打电话被其弟弟郭老五接住，二人约定见面后说。次日早上6点，郭凤林给张某2打电话说自己要去河曲外父家，要见面就到岱狱殿来，后郭凤林给出租车司机白某打电话租车去河曲，来到岱狱殿后，司机和郭凤林外父去地里摘西瓜，郭凤林看到警察过来后，将携带的毒品埋到西墙外边的两颗枣树下面的土里，后警察将其抓获并搜出他埋藏的毒品。   （3）2019年9月4日河曲县公安局民警讯问郭凤林笔录。郭凤林供述，2019年8月22日早上郭凤林携带毒品土制海洛因乘坐出租车来到河曲县岱狱殿村，和张某2约好在岱狱殿村见面，在等张某2的中途被民警抓获了，携带的毒品也被民警现场查获了。一塑料包毒品民警称重时看到净重是19.303克。张某2本来是要给郭凤林哥哥郭某打电话了，郭某正好那几天被警察抓了，其电话卡在郭凤林手机上安的了，就接上了张某2的电话，郭凤林和张某2认识可多年了，电话中他说他是张某2，然后就联系上了，2019年8月22日和张某2联系也是用郭某那个175XXXXXXXX手机号码联系的。   5.称重、提取、搜查笔录   （1）2019年8月22日河曲县公安局民警在公安局办案区讯问室，当着郭凤林的面，在见证人白某的见证下对郭凤林携带的疑似毒品海洛因进行称重，结果该疑似毒品净重为19.303克。   （2）2019年8月22日河曲县公安局民警当着郭凤林的面，在见证人见证下对郭凤林藏在草丛中的一包疑似毒品进行了现场提取，现场提取的疑似毒品一包包装完好，疑似毒品用塑料纸包装并封口，塑料纸外边用白色卫生纸包裹，毒品呈灰褐色粉末状。   （3）2019年8月22日河曲县公安局在现场抓获郭凤林后，为了进一步收集犯罪证据，查明案件事实，对郭凤林位于五寨县的住所进行搜查。全程有执法记录仪录音录像，未查获到与案件有关的物品，未损坏任何物品，未侵犯被搜查人权益，被搜查人对搜查无异议。   6.鉴定聘请书、忻州市公安司法鉴定中心2019年8月27日忻公司鉴（毒化）字[2019]216号鉴定文书、鉴定意见通知书证实，河曲县公安局2019年8月22日聘请忻州市公安司法鉴定中心对查获的疑似毒品进行成分鉴定，2019年8月27日出具检验报告：送检的2019050216-1号检材中检出海洛因成分，2019年9月4日将鉴定意见通知犯罪嫌疑人。   7.电子数据   电话号码为175XX****XX的通话记录证实，电话持有人的通话联络情况。   量刑证据：   1.嫌疑人员前科劣迹调查表、吸毒人员动态管控详细信息证实，2008年因吸毒被偏关县公安局强制隔离戒毒二年；2011年、2014年、2016年分别因吸毒被五寨县公安局强制隔离戒毒二年。   2.河曲县人民法院（1999）河刑初字第20号刑事判决书一份，证实，1999年6月郭凤林（又名郭老五）因犯贩卖毒品罪被河曲县人民法院判处有期徒刑3年，并处罚金3000元。   被告人郭凤林、指定辩护人张树民没有证据提交。   公诉机关提交的上述证据，常住人口基本信息证实郭凤林已达到刑事犯罪责任年龄；犯罪嫌疑人前科劣迹调查表证实郭凤林因吸食毒品，曾多次被公安机关强制隔离戒毒；河曲县人民法院刑事判决书证实郭凤林曾因贩卖毒品罪被判过刑；证人白某的证言证实郭凤林从五寨来到河曲的过程；证人张某2的证言、被告人郭凤林的供述与辩解证实了二人协商购买毒品并被抓获的过程；扣押清单、称重笔录、鉴定意见证实扣押的郭凤林持有的疑似毒品含有海洛因成分，净重为19.303克；扣押清单、张某2的证言证实扣押的16000元系张某2准备向郭凤林购买毒品的毒资。证据经庭审举证质证，均予以核实，被告人及指定辩护人对公诉机关提交证据无异议，可以作为定案的依据。   本院认为，被告人郭凤林无视国法，明知海洛因是毒品而非法向他人出售，侵犯了国家对毒品的管制制度，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三百五十七条之规定，构成贩卖毒品罪。河曲县人民检察院指控罪名成立。被告人郭凤林贩卖毒品海洛因19.303克，数量较大，适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款规定，处七年以上有期徒刑，并处罚金。被告人郭凤林1999年6月因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，从重处罚。本案由于公安机关及时查获，毒品未流入社会，社会危害性相对较小，在量刑时予以考虑。随案移送的白色OPPO直板手机一台系作案工具，依法予以没收。从案卷材料显示及被告人供述可以看出，被告人郭凤林与吸毒人员张某2通过电话就毒品交易的地点、克数、价格等主要问题进行了交流，并且郭凤林携带毒品进入交易地点，张某2也按约定筹集到了相应对价的毒资，也进入交易地点，应当构成贩卖毒品罪；至于行为人是否已将毒品卖出获利，或者是否实际转移毒品，不影响贩卖毒品罪的构成。被告人郭凤林认为没有交易，不构成贩卖毒品罪的辩解与法律规定不符，不予采信。综合考虑本案事实情节、社会危害程度、认罪悔罪表现，综合考虑公诉人意见、被告人辩解、辩护人意见，为了维护社会治安秩序，保障国家对毒品的管制制度，保护公民的健康安全，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十七条、第三百五十六条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：   一、被告人郭凤林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月23日起至2028年8月22日止。罚金于判决生效后十日内一次性缴纳）。   二、扣押的毒品予以没收，依法处理；随案移送的白色OPPO直板手机一台（串号862603031724451）予以没收。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省忻州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。   审 判 长 李瑞新   人民陪审员 贾巧娥   人民陪审员 田佳佳     二〇一九年十一月十三日   书 记 员 张 丹   附相关法律条文：   《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。   走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：   （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；   （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；   （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；   （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；   （五）参与有组织的国际贩毒活动的。   走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。   走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。   单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。   利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。   对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。   第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。   毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。   第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。   第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。   第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。