河南省淅川县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1326民初2663号原告：南阳市卓城建设工程有限公司西峡分公司，住所地西峡县五里桥乡郝岗村赵营组。法定代表人：汪国定，系该公司总经理。委托诉讼代理人：杨朋会，系该公司职工，特别授权。被告：淅川县常鼎置业有限公司,住所地淅川县金河镇金河村。法定代表人：常向拴，该公司经理。委托诉讼代理人：张恒建，系该公司法务。委托诉讼代理人：朱霞娃，系该公司职工。原告南阳市卓城建设工程有限公司西峡分公司（以下简称卓城公司）诉淅川县常鼎置业有限公司（以下简称常鼎公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告卓城公司的委托诉讼代理人杨朋会，被告常鼎公司的委托诉讼代理人张恒建、朱霞娃到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告卓城公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告支付原告拖欠工程款297227元及逾期利息（2018年1月28日起按银行同期贷款利率计算）。2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2012年2月26日，原告与被告签订工程施工合同，施工被告建设开发的御水豪庭二期工程，原告于2015年12月1日全部施工完成。并经相关部门验收合格，交付被告并实际使用，住宅已出售并入住，商铺出租使用中。在2016年1月28日与被告结算，并出具结算证明，加盖双方公司公章。结算后被告支付原告58万元，至今仍拖欠原告297227元，该款依据结算和合同约定应于2018年1月28日付清给原告。原告与被告签订的工程施工合同，实际为劳务施工合同，我公司只承包被告劳务施工，原材料由被告自行购买，因多次催要未果，故诉至法院。被告常鼎公司辩称，原告的诉请不属实。1、我们并不欠工程款，而是质量保证金和维修金，并且维修部分双方进行了确认，至今未维修；2、我公司所支付的工程款原告方应当给我们提供发票，总共1000多万工程款，到现在只给我们开了200多万的发票，剩余都没有开，原被告双方于2016年1月28日双方通过结算时，总工程款为11642177元，我们实际已经支付了10706000元，双方加盖公章，原告应当及时出具工程款费用发票，被告按照发票开具数额，如数支付。被告多次催促原告对工程进行维修，开发票，截止目前，原告没有维修，工程款未开发票，我方无法支付质保金。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交了如下证据：1、建设工程施工合同一份，证明双方存在合同关系，内容合同有约定；2、结算单，证明双方进行了结算；3、照片及维修记录照片，房子已投入使用，维修记录照片。4、最后一次维修的单据，证明之前的维修都已履行完毕。被告质证认为，合同、结算单无异议；维修照片真实性无异议，但是证明方向有异议，只维修了一小部分，承诺的还没有维修，其他位置也没有维修，维修后必须双方认定才行。涉及工程质量，应该由物业签字。被告提交了如下证据：1、遗留问题单据，分户验收存在问题维修项目，维修清单；2、工程结算单，承诺书；3、催办工程结算通知函一份；4、2018、2019年回复函。原告质证认为，维修清单与我们无关，是单独出具的，维修的该修的也修了，保修这块也有约定，维修应按合同约定；其他有签字的属实，没有签字的不属实，函是单方面发的。本院经审查认为，对原、被告提交的建筑工程施工合同、结算单，因双方对其真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，是否采信以及证明力的大小将综合全案事实，综合论述。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定的事实如下：2012年2月24日，被告（发包方）与原告（承包方）签订了《建设工程施工合同》，约定被告将淅川县御水豪庭二期工程（E、F栋及相连到D栋的地下室）承包给原告；承包范围包括施工图纸上所示范围内土建及水电安装工程等。工程地点位于淅川县××西××路；开工日期2012年2月29日，竣工日期2013年6月31日；工程款总计暂定800万元。合同约定：双方约定本合同最终结算的工程量以施工图纸及设计变更为准，综合单价按工程建筑面积410元每平方米闭口包死（施工期间综合单价不按建筑市场人工费波动而再作调价），建筑面积按国家定额规定计算，以上承包综合单价为承包人实施并完成合同过程内容及修复缺陷所需的一切费用（综合单价中不含工程所用的主材、辅材、小耗材、水费、电费、规费及税金）。发包人直接分包的其它项目承包人不再计取施工配合费、管理费等。零星工作项目费按实际发生签证认定。规费和税金发包人代缴，承包人需配合。在附件三《房屋建筑工程质量保修书》中第二条质量保修期约定：1、地基基础工程和主体结构工程为设计文件规定的该工程合理使用年限；2、屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房屋和外墙面的防渗漏为五年；3、装修工程为两年；……7、其他项目保修期限约定如下：土建工程保修贰年，结构终生。防水及外墙渗漏为五年。质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算。第三条质量保修责任约定：属于保修范围、内容的项目，承包人应当在接到保修通知之日起7天内派人保修。承包人不在约定期限内派人保修的，发包方可以委托他人修理。第五条其他约定：双方约定的其他工程质量保修事项:1、在保修期内承包人在接到发包方或物业管理公司的维修通知7日内到现场登记维修，未在规定时间到达的，由发包方或物业管理公司直接维修，承包人无条件认可维修费用，造成购房户直接损失，照价赔偿。2、质量保证金的交付，须由该工程项目的物业管理公司签署工程质量、遗留问题的处理意见后，方可办理付款手续。淅川县御水豪庭二期工程已于2015年交付使用，2016年1月28日，原被告签字确认该工程最终结算单，其中工程合计11642177元，扣除施工中罚款7500元、消防管试压支架掉了水损坏了交换机1450元、外墙保温粉刷厚度不够要求20000元，前期施工过的部分分项工程30000元、质保金（2年后支付）349500元、已付工程款10706000元。结算后，被告支付工程款580000元。本院认为：当事人应当遵循诚实信用原则，按照约定全面履行自己的义务。原告与被告签订《建设工程施工合同》，故可以认定该合同系原被告的真实意思表示。根据双方的结算单，被告应支付工程款527727元，结算后被告支付了580000元，但双方约定质保金349500元（2年后支付），本案实际争议的是质保金的退还问题，原告要求退还剩余质保金297227元。被告抗辩保修问题及发票问题，对此，本院作评析如下：关于被告抗辩外墙渗水质保期应当为5年，原告主张的质保金并未到质保期，不具备返还条件，且存在质量问题应予扣款。首先，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（二）第八条规定：“有下列情形之一，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持：（一）当事人约定的工程质量保证金返还期限届满。（二）当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年。……发包人返还工程质量保证金后，不影响承包人根据合同约定或者法律规定履行工程保修义务。”，原、被告2016年1月28日结算单约定“质保金349500元（2年后支付）”，双方约定的质保金退还时间已到。其次，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”从双方当事人在诉讼中的陈述看，案涉工程中即便存在有少部分防水的工程，但被告亦没有提交证据证明该部分工程所对应的原因、工程量以及工程质保金的价款数额，在此情况下，被告主张全部工程质量保证金不具备返还条件，缺乏充分的事实根据和法律依据，根据谁主张、谁举证的原则，应由被告承担举证不能的后果。同时，由于被告在本案中并未能提交充分的证据证明涉案工程存在质量问题，亦未能提交充分证据证明因质量问题而额外产生了损失或者因原告拒不履行维修义务而导致其他人维修或自行维修而产生维修费用，应由被告对此承担举证不能的责任。被告要求原告出具发票，本院认为，根据《中华人民共和国税收征收管理法》第二十一条第二款“单位、个人在购销商品、提供或者接受经营服务以及从事其他经营活动中，应当按照规定开具、使用、取得发票”的规定，开具工程发票是其税法上的法定义务，如原告在收取工程款时未开具相应发票，被告可通过向税务行政机关反映，通过行政管理途径达到收取发票的目的，其实际税率应以税务机关实际收缴的标准为依据。关于原告主张被告支付2018年1月28日至付清之日止按照中国人民银行同期贷款利率的逾期付款利息，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，故被告应支付自2018年1月28日起至款项付清之日止，以质保金297227元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率标准向原告支付逾期付款利息。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（二）第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：被告淅川县常鼎置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告南阳市卓城建设工程有限公司西峡分公司质保金297227元及利息（以质保金297227元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算自2018年1月29日起至款项付清之日止的利息）。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5760元，减半收取2880元，由被告淅川县常鼎置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判员  谢蕊娜二〇一九年十一月七日书记员  王 明