河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫05民终5076号上诉人（原审被告）：许晓虎，男，1989年9月26日生，汉族，住安阳市。委托诉讼代理人：李小明，河南永中律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：史玉霞，女，1968年9月3日生，汉族，住安阳市殷都区。上诉人许晓虎因与被上诉人史玉霞机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省安阳市殷都区人民法院（2019）豫0505民初2095号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年10月8日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人许晓虎及委托诉讼代理人李小明、被上诉人史玉霞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。许晓虎上诉请求：1.依法撤销河南省安阳市殷都区人民法院（2019）豫0505民初2095号民事判决书，发回重审或依法改判。2.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决未依据客观事实进行裁判，判决明显不公正。一审庭审中，被上诉人当庭自述其是因为上诉人未向其支付医疗费而错过最佳手术期而没有进行手术治疗，而事实上上诉人在被上诉人治疗期间为其支付了医疗费35000元，而被上诉人总的住院费用仅是9233.64元，被上诉人不予进行手术只是其预借手术名义向上诉人索要赔偿，因未进行手术造成的扩大损失不应由上诉人进行承担。另从被上诉人提供的医院病历可以看出，被上诉人在后期未进行任何治疗的情况下不出院，空挂床位，过度医疗，该部分费用亦不应由上诉人承担。二、一审判决依据的鉴定报告，不是由双选定的鉴定机构作出，依法不具有正当性和合法性，不应作为裁判依据。2019年4月8日，原被告双方经过摇号选定了安阳殷都法医临床司法鉴定所为首选、安阳珠泉法医临床司法鉴定所为备选的两个司法鉴定机构，并经双方进行了签字确认，安阳彰德法医临床司法鉴定所不是双方选定的鉴定机构，其出具的鉴定报告不能作为定案依据。三、被上诉人证据不能证明其在城镇进行工作、生活的事实，一审认定事实错误。被上诉人提供的枫林水郡社区证明没有单位负责人和制作证明材料的人员签名和盖章，不符合证据的形式要求，在未经核实的情况下，不能对其证明事实进行认定。被上诉人史玉霞辩称，1、医疗费不是一次性给了我35000元，我是7月26日受伤的，他是8月20几号给我送的钱。不是我故意不出院，是因为他没给我送钱。2、当时在殷都法院摇号的时候就是彰德司法鉴定所和珠泉司法鉴定所，而且对方也在场。3、我是有房产证的，也有社区证明。史玉霞向一审法院提出诉讼请求：1、请求依法判决被告赔偿原告住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金等各项损失共计93579.37元；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年7月26日22时00分许，许晓虎未戴安全头盔、醉酒、未按照驾驶证载明的准驾车型驾驶未登记二轮摩托车沿华祥路西侧非机动车道由南向北行驶至华祥路“电厂北院”北侧路西时，与史玉霞驾驶电动自行车沿华祥路西侧非机动车道由北向南行驶中发生相撞，造成史玉霞、许晓虎两人受伤，车损两辆的交通事故。安阳市公安局交通管理支队作出第410505120180000057号道路交通事故认定书，认定许晓虎负故的全部责任，史玉霞无责任。事故发生后，原告史玉霞被送至安钢职工总医院住院治疗，于2018年8月29日出院，实际住院33天，史玉霞在安阳市人民医院支出门诊费用1314元，支出住院费9233.64元。出院后于2018年9月26日支出门诊检查费140元。原告提供的浚县快庄李氏中医正骨诊所票据显示时间为2018年8月9日，时间处于原告在安钢职工总医院住院期间，原告不能说明该费用的合理性，安钢职工总医院医嘱对此也未载明。安钢职工总医院出院诊断载明：“1.左尺桡骨远端粉碎性骨折；2.全身多处软组织损伤。”出院医嘱载明：“1.建议继续手续治疗；2.石膏托外固定左前臂6周，适当左上肢功能锻炼；3.防止左手完全持重直至骨折痊愈；4.每2周复查1次，随诊1年。”原告在住院期间，被告许晓虎已给付了原告35000元。经原告申请，本院主持双方选择鉴定机构，笔录显示正选机构为安阳彰德法医临床司法鉴定所，备选机构为安阳珠泉法医临床司法鉴定所，本院委托安阳彰德法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级、护理人数、护理期限以及后续治疗费进行鉴定评估，安阳彰德法医临床司法鉴定所出具豫安彰德司鉴所【2019】临鉴字第Z070号鉴定意见书及【2019】临评字第Z070号评估意见书，鉴定结论为：史玉霞左腕关节功能丧失27.8%，构成十级伤残；评估意见为：史玉霞的护理期限为50日，护理人数为1人，营养期限为75日；误工期限为105日；其左腕关节已临床治疗终结，无需继续治疗。原告支出检查费120元、司法鉴定评估费3700元(其中后续治疗评估费60元)。另查明，殷都区钢花路中盛梧桐园小区5号楼1单元7层西户登记所有权人为史玉霞，共有权人为史文军。史照生(1940年1月1日出生)系原告史玉霞之父，膝下有两个女儿。原告提供其与史文军的误工证明各1份，但未提供劳动备案合同、社保证明、连续6个月以上工资流水中任一项证据予以佐证。原告主张的电动车损失，仅提供了购买票据，但未提供关于车辆受损状况及价值的相关证据。一审法院认为，公民的人身权利受法律保护，侵犯他人人身权利的应当承担法律责任。本案中，被告许晓虎违反法律规定驾驶机动车致原告人身损伤，负事故的全部责任，应当承担赔偿责任。原告合理损失为:1、医疗费10687.64元，结合安钢职工总医院门诊票据、住院票据予以认定，原告主张的浚县快庄李氏中医正骨诊所费用1575元，该费用记载时间在住院期间，原告不能说明其合理性支出，不予认定；2、住院伙食补助费1650元，按照每日50元×33天计算；3、营养费1500元，结合司法评估意见书，按照20元/天×75天计算；4、误工费11369.34元，结合原告的城镇房屋权属证明、司法评估意见书，按照2018年度河南省居民服务业和其他服务业39522元/年÷365天×105天计算，原告主张月收入5000元，其提供的证据不足，不予认定；5、护理费5414元，按照2018年度河南省居民服务业和其他服务业39522元/年÷365天×50天计算，原告主张的护理人员史文军的误工损失因证据不足，不予支持；6、交通费500元，结合原告的住院情况，予以认定；7、残疾赔偿金63748.38元，结合原告的城镇房屋权属证明、司法鉴定意见书，按照2018年度河南省堿镇居民人均可支配性收入31874.19元/年×20年×10%计算；8、被扶养人生活费2598元，按照2018年度河南省农村居民人均消费性支出10392.01元/年×5年×10%÷2人计算；9、精神损害抚慰金5000元，结合原告伤残等级认定；10、鉴定检查费120元；11原告主张的鉴定评估费，因其左腕关节已临床治疗终结，无需继续治疗，故应扣除后续治疗费项目费用600元，认定3100元；12、原告主张电动自行车损失仅提供了购买票据，但未提供关于车辆受损状况及价值的相关证据，结合道路交通事故的实际情况，酌定为500元。上述损失共计106187.36元。扣除已给付的35000元，被告许晓虎应赔偿原告史玉霞各项损失共计71187.36元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若千问题的解释》第十七条第一款、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决被告许晓虎于本判决生效后十日内赔偿原告史玉霞各项损失共计71187.36元；驳回原告史玉霞的其他诉讼请求如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费2139元，减半收取1069.5元，原告史玉霞承担254.5元，被告许晓虎承担815元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明事实与一审认定事实一致。本院认为，关于本案医疗费认定问题，上诉人许晓虎上诉主张被上诉人史玉霞在住院后期未进行任何治疗的情况下不出院，空挂床位，过度医疗。对此，经审查，安阳职工总医院出院诊断载明：“1.左尺桡骨远端粉碎性骨折；2.全身多处软组织损伤。”出院医嘱载明：“1.建议继续手术治疗；2.石膏托外固定左前臂6周，适当左上肢功能锻炼；3.防止左手完全持重直至骨折痊愈；4.每2周复查1次，随诊1年。”根据被上诉人史玉霞的伤情及出院医嘱载明情况，被上诉人史玉霞住院33天，不能直接认定被上诉人史玉霞存在空挂床位，过度医疗的情形。上诉人许晓虎的该上诉理由不能成立。经审查，原审法院主持双方选定鉴定机构，笔录显示已选机构为安阳彰德法医临床司法鉴定所，备选机构为安阳珠泉法医临床司法鉴定所，且笔录上有双方签名确认。原审委托安阳彰德法医临床司法鉴定所对被上诉人史玉霞伤情等进行鉴定，并无不当。上诉人主张首选鉴定机构为安阳珠泉法医临床司法鉴定所证据不足。被上诉人史玉霞已提交房屋权属证明及社区证明，原审按河南省居民服务业和其他服务业年收入年终计算相关费用并未不当。综上所述，上诉人许晓虎的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1579元，由上诉人许晓虎负担。本判决为终审判决。审判长  魏文联审判员  杨 晓审判员  苗 飞二〇一九年十一月二十六日书记员  李亚蔚