广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0312民初3573号 原告：桂林市某某建筑安装工程有限责任公司，住所地：广西桂林市。 法定代表人：伍某富，该公司董事长。 委托诉讼代理人：周毓，广西九宇律师事务所律师。 被告：李某生，男，1963年出生，汉族，住广西桂林市临桂区南边山镇，现住广西桂林市临桂区。 委托诉讼代理人：梁华娟，广西宁斌律师事务所律师。 原告桂林市某某建筑安装工程有限责任公司与被告李某生劳动争议一案，本院于2019年9月24日立案后，依法组成由审判员粟开坤担任审判长，与人民陪审员周道奕、赵生付参加的合议庭，于2019年11月7日公开开庭进行了审理。书记员秦丽菊担任记录。原告桂林市某某建筑安装工程有限责任公司的委托诉讼代理人周毓、被告李某生的委托诉讼代理人梁华娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告桂林市某某建筑安装工程有限责任公司向本院提出诉讼请求：请求人民法院对桂林市临桂区劳动人事争议仲裁委员会作出的临劳字人仲案字［2019］第55号仲裁裁决书的错误裁决进行纠正，依法判决被告2017年10月至2018年8月9日在原告承建的某某家园项目工地从事砌砖工作期间与原告不存在事实的劳动关系。事实及理由：原告认为，其与被告之间不存在事实的劳动关系，理由如下：一、根据原国家劳动和社会保障部《关于确立劳动关系事项的通知》（劳社部发［2015］12号）第一条：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。但本案的原、被告并不符合上述规定的第二点，即原告的各项劳动规章制度不适用于被告，被告也不受原告的劳动管理；综上，因原、被告现有条件未同时具备《关于确立劳动关系事项的通知》（劳社部发［2015］12号）第一条的三种情形，故原，被告之间不存在事实的劳动关系。 二、根据原国家劳动和社会保障部《关于确立劳动关系事项的通知》（劳社部发［2015］12号）第二条：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录”，本案中，被告发生事故的时间是2018年8月9日，而原告受案外人周某龙委托转生活费给被告的日期分别是2018年8月30日、2018年9月21日、2018年10月25日和2018年11月21日，该日期明显和被告的工作时间不符，并且被告也没有其他转账凭证来佐证原告工资由被告发放，故桂林市临桂区劳动人事争议仲裁委员会认为被告受案外人周某龙委托发放的生活费就是工资的认定是错误的。 综上，原、被告不符合原国家劳动和社会保障部《关于确立劳动关系事项的通知》（劳社部发［2015］12号）第一条和第二条的情形，故原、被告间不存在事实的劳动关系，请法院查明事实，支持原告的诉请。 原告桂林市某某建筑安装工程有限责任公司对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：1.临劳字人仲案字［2019］第55号仲裁裁决书、送达回证，拟证明被告已经向桂林市临桂区劳动人事争议仲裁委员会申请确认了劳动关系的这一事实，原告的起诉符合法律规定。 被告李某生辩称，1.被告与原告之间存在有劳动关系；2.被告在2017年10月至2018年8月9日期间，在原告承建的某某家园项目工地工作，为原告提供劳动服务，受原告的施工安全规则约束并按照施工安全规则施工，同时是由原告向被告支付劳动报酬，双方之间存在劳动关系；3.原告于2018年8月30日、2018年9月21日、2018年10月25日、2018年11月21日向被告银行账户转款是支付被告的工资。综上所述，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请法院驳回原告的诉讼请求，并认定被告与原告之间存在劳动关系。 被告李某生为其辩解在举证期限内提供的证据有：1.2019年4月2日桂林市临桂区应急管理局出具的《证明》，拟证明①被告是在原告所承建的某某家园项目工地上工作，②证明被告2018年8月9日因在原告承建的某某家园项目工地32栋5楼砌厕所墙时，从厕所窗台上摔落地面受伤，最终导致右股骨骨折，因原告不认可被告的伤残鉴定报告，最终无法达成调解；2.被告名下的卡号为62×××48银行账号的历史明细清单，拟证明①原告于2018年8月30日、2018年9月21日、2018年10月25日、2018年11月21日向被告结算和发放工资，②被告是在原告的工地上工作，被告与原告之间存在有劳动关系；3.桂林市临桂区劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录，拟证明①在仲裁阶段原告陈述确认被告是参加了原告公司组织的“安全三级教育”，②原告向员工发放工资的形式是统一由公司发放；4.被告与周某龙微信聊天记录、被告制作的记账本，拟证明被告每个月领取2000-3000元的生活费。 经过开庭举证及质证，原告桂林市某某建筑安装工程有限责任公司对被告李某生提供的证据1的真实性、合法性无异议，对证明内容不予认可，该证据只能证明原、被告在应急管理局的组织下进行了调解，并不能证明被告在原告处工作，请法庭注意，该《证明》的第一行和第二行均为被告自述，不能达到被告的证明目的；证据2的真实性、合法性无异议，对证明内容有异议，因为该证据的明细的时间是2018年8月、9月、10月、11月四个月，该期间被告已经在住院，所以原、被告根本不存在事实上的劳动关系；证据3的真实性、合法性无异议，对证明内容不予认可，该证据只能证明原告对其员工做了安全三级教育；证据4的真实性不予认可，但从刚才庭审中可以看出被告和周某龙是存在雇佣关系的，与原告没有劳动关系。 被告李某生对原告桂林市某某建筑安装工程有限责任公司提供的证据1的真实性、合法性、关联性无异议，对证明内容也无异议，另外，这一份证据也反证了原告与被告之间的劳动关系已经得到了桂林市临桂区劳动人事争议仲裁委员会的确认。 本院结合原、被告双方举证和质证，认证如下：对双方确认的书证予以确认采信；对双方提出异议的书证，因与本案原、被告双方诉辩事由及本案事实具有一定的关联性，故本院亦作为定案的参考依据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年8月9日下午16时许，被告李某生在原告桂林市某某建筑安装工程有限责任公司承建的某某家园项目工地32栋5楼砌厕所墙时，不慎从厕所窗台上摔落地面受伤。被告受伤后未回原告承建的某某家园项目工地工作。2018年8月30日、2018年9月21日、2018年10月25日、2018年11月21日，原告分别向被告的银行卡号：62×××48内转账3000元、3000元、3000元和4800元，摘要均为“工资”，付款对方户名均为“桂林市某某建筑安装工程有限责任公司农民工工资”。2019年3月15日上午11时，桂林市临桂区应急管理局应被告要求，组织住建局相关人员及原、被告在该局会议室就原告伤残赔偿问题进行了调解，因被告对原告所出具的伤残鉴定报告结果不予认可，最终未能达成和解。2019年7月16日，被告作为申请人以原告作为被申请人提起劳动仲裁，请求依法裁决认定双方之间存在劳动关系。2019年9月2日，桂林市临桂区人事争议仲裁委员会作出临劳人仲案字〔2019〕第55号《仲裁裁决书》，裁决：申请人2017年10月至2018年8月9日在被申请人承建的某某家园项目工地从事砌砖工作期间与被申请人双方之间存在事实的劳动关系。原告不服上述裁决，遂于2019年9月24日诉至本院，提出本案之诉讼请求：请求人民法院对桂林市临桂区劳动人事争议仲裁委员会作出的临劳字人仲案字［2019］第55号仲裁裁决书的错误裁决进行纠正，依法判决被告2017年10月至2018年8月9日在原告承建的某某家园项目工地从事砌砖工作期间与原告不存在事实的劳动关系。本案诉讼中，原告未向本院提供某某家园项目劳务分包协议、原告单位《员工花名册》、《员工工资发放表》及员工考勤情况记录。本案庭审中，原告对临劳人仲案字［2019］第55号仲裁裁决书的本委查明部分的第一、二、三、四点无异议，对第五点查明的转账明细无异议，但是为什么会出现“工资”，当时应该是弄错了，因为原告发放都是以工资的形式出现；被告对临劳人仲案字［2019］第55号仲裁裁决书的本委查明部分全部无异议。 同时查明，原告于1997年8月19日经桂林市工商行政管理局注册登记成立，是具有用工主体资格的建筑工程施工单位。本案原告与被告及案外人周某龙均未签订书面劳动合同或其他协议。 本院认为，本案讼争属劳动争议。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案原告在仲裁阶段和本案中均未提供该单位的《员工花名册》、《员工工资发放表》及员工考勤情况记录等有关材料，依照上述法律规定，原告应对此承担举证不能的责任。因此，对被告辩称其在2017年10月至2018年8月9日期间，在原告承建的某某家园项目工地工作，为提供劳动服务，受原告的施工安全规则约束并按照施工安全规工，本院予以采信。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用工，是指用人单位实际上开始使用劳动者的劳动力，劳动者开始在用人单位的指挥、监督、管理下提供劳动。原国家劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。本案中，被告提供的其中国工商银行借记卡卡号为62×××48的账号历史明细清单可以证实，原告先后于2018年8月30日、2018年9月21日、2018年10月25日、2018年11月21日，向被告的上述借记卡卡号内转账3000元、3000元、3000元和4800元，摘要均为“工资”，付款对方户名均为“桂林市某某建筑安装工程有限责任公司农民工工资”。虽然原告诉称被告发生事故的时间是2018年8月9日，而原告受案外人周某龙委托转生活费给被告的日期分别是2018年8月30日、2018年9月21日、2018年10月25日和2018年11月21日，该日期明显和被告的工作时间不符，并且被告也没有其他转账凭证来佐证原告工资由被告发放。但，原告没有就此提供足以推翻其通过转账方式支付工资给被告的证据，也未能佐证该公司承建的某某家园项目存在劳务分包情况，因此，虽然2017年10月至2018年8月9日被告在原告承建的某某家园项目工地从事砌砖工作期间，双方没有签订书面劳动合同或其他书面协议，但被告按规定的时间、地点实际为原告提供有偿（劳动报酬）的劳动，且被告提供的劳动是原告单位业务的组成部分。综上所述，被告2017年10月至2018年8月9日在原告承建的某某家园项目工地从事砌砖工作期间与原告双方之间存在事实的劳动关系，本院予以确认。因此，原告诉请判决被告2017年10月至2018年8月9日在原告承建的某某家园项目工地从事砌砖工作期间与原告不存在事实的劳动关系，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、第十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条、原国家劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）第一条、第二条的规定，判决如下： 被告李某生2017年10月至2018年8月9日在原告桂林市某某建筑安装工程有限责任公司承建的某某家园项目工地从事砌砖工作期间与原告桂林市某某建筑安装工程有限责任公司双方之间存在事实的劳动关系。 案件受理费10元，由原告桂林市某某建筑安装工程有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于桂林市中级人民法院。同时预交上诉案件受理费10元（收款单位：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行）。上诉期满后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长  粟开坤 人民陪审员  周道奕 人民陪审员  赵生付 二〇一九年十一月二十二日 法官 助理  徐素珍 书 记 员  秦丽菊