山西省太原市中级人民法院民事判决书（2019）晋01民终6743号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司太原中心支公司，住所地太原市小店区体育路****。法定代表人：孟建晋，总经理。委托诉讼代理人：柴渊源，男，1995年3月25日出生，汉族，系中国太平洋财产保险股份有限公司太原中心支公司法务，住公司宿舍。被上诉人（原审原告）：裴小云，女，1957年3月17日出生，汉族，住太原市。委托诉讼代理人：党慧慧，山西佳境律师事务所律师。委托诉讼代理人：王亮，女，1984年6月13日出生，汉族，住址太原市。被上诉人（原审被告）：武晋，男，1982年5月23日出生，汉族，住太原市。被上诉人（原审被告）：北京世纪凯丰环境科技有限公司太原分公司，住所地，住所地太原市迎泽区建设南路******15-16iv>法定代表人：李志勇，总经理。委托诉讼代理人：赵翊，男，汉族，系北京世纪凯丰环境科技有限公司太原分公司员工，住太原市小店区北营北路****楼**。被上诉人（原审被告）：山西亿晨信清洁服务有限公司，住所地太原市，住所地太原市小店区平阳路小马社区新南街****门面房法定代表人：王菊仙，总经理。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司太原中心支公司（以下简称太平洋保险太原公司）因与被上诉人武晋、北京世纪凯丰环境科技有限公司太原分公司（以下简称世纪凯丰公司）、山西亿晨信清洁服务有限公司、裴小云机动车交通事故责任纠纷一案，不服太原市小店区人民法院（2019）晋0105民初4031号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司太原中心支公司委托诉讼代理人柴渊源，被上诉人裴小云委托诉讼代理人王亮、党慧慧，被上诉人武晋，北京世纪凯丰环境科技有限公司太原分公司委托诉讼代理人赵翔到庭参加诉讼。山西亿晨信清洁服务有限公司经合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。太平洋保险太原公司上诉请求：1.请求依法撤销(2019)晋0105民初4031号民事判决,改判太平洋保险太原公司少承担28051元。2.本案诉讼费由裴小云、武晋、世纪凯丰公司、山西亿晨信清洁服务有限公司承担。事实和理由：一审法院认定事实不清,适用法律错误，应当依法予以改判。1.一审法院认定裴小云的误工费存在事实认定错误。本次交通事故发生时裴小云已年满62周岁,参照《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条之规定,“男年满六十周岁,女年满五十五周岁的劳动者应当退休”的规定,裴小云早已经退出了国家法定的劳动者序列,已不具备劳动能力,所以不存在误工费的事实基础,故裴小云主张误工费没有法律依据。2.一审法院认定裴小云的护理期、营养期过高,应当依法改判。裴小云的伤情为右股骨头骨折,右髋关节脱位、右髌骨骨折。依据中华人民共和国公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范GA/T1193-2014》,其伤情的护理期为30-90日,营养期为60-90日,且该期限包含住院期间。此评定规范为多名专业人士运用专业知识及临床经验进行的综合性判断,一审法院应当进行参考。太平洋保险太原公司认为本案裴小云的伤情合理的护理期为90日,营养期为60日。护理费参照山西省2018年城镇居民服务业年收入标准46693元/年计算90天,计11513元,营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定,受害人为九级伤残,且出院医嘱上并未有医师加强营养的说明,营养费应当为50元/天计算60天,计3000元。3.一审法院判决太平洋保险太原公司承担鉴定费,违反法律规定。在机动车交通事故责任纠纷案件中,鉴定费不属于保险责任,且在《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《机动车交通事故责任强制保险条款》中并未列明鉴定费的赔偿项目,所以其不是法定赔偿项目,太平洋保险太原公司不应承担赔偿责任。综上，一审法院多认定误工费21000元、护理费4051元、营养费3000元,请二审法院依法改判。裴小云辩称，1.裴小云的误工费依法应得到支持。2.裴小云的护理期、营养期，由于裴小云至今仍活动不变，需要专人护理，结合裴小云的伤情等综合情况，一审法院判决合理合法。3.鉴定费是受害人在伤情严重的情况下对自己的伤情做伤残等级鉴定，这一费用归根到底是由于投保人的侵害行为造成的，属于受害者财产损失的范围，根据《保险法》第六十六条规定“责任保险的被保险人因给第三人造成的损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，有保险人承担。”鉴定费属于裴小云支付的必要的、合理的费用，理应由保险公司承担。武晋辩称，同意一审判决。世纪凯丰公司辩称，同意一审判决。山西亿晨信清洁服务有限公司经合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。裴小云向一审法院起诉请求：1.请求支付裴小云各项经济损失292739.69元,其中急救费670元、医疗费74973.69元、住院伙食补助费1400元(14天*100元)、营养费24000元(100元*240天)、误工费28000元(3500元*240天)、护理费25585元(46693元/365天*200天)、交通费6887元、停车费146元、残疾赔偿金117933元(31035元*19年*20%)、电动车施救费100元、电动车修理费800元、精神抚慰金10000元、鉴定费1500元。2.太平洋保险太原公司对上述款项在保险限额内承担赔偿责任。3.本案诉讼费由太平洋保险太原公司、武晋、世纪凯丰公司、山西亿晨信清洁服务有限公司承担。一审法院认定事实：2018年11月2日14时许,武晋驾驶×××号重型货车在太原市小店区沿太太路行驶至辛村路口向左转弯时,与由南向北骑电动自行车行驶的裴小云发生碰撞,造成双方车辆损坏、裴小云受伤的交通事故。经交警部门认定,武晋负事故全部责任。事故发生后,裴小云先后被送往中铁十七局中心医院及山西医科大学第二医院住院治疗14天,住院前后裴小云共支出医疗费用合计74737.89元,武晋另为裴小云垫付医药费5907.87元。裴小云的出院诊断为:右股骨头骨折、右髋关节脱位、右髌骨骨折等。裴小云的出院医嘱为:出院后定期换药,术后2周视切口愈合情况拆线;近期避免下地活动,渐进性功能锻炼;术后2周门诊复查,根据情况制定下一步治疗及锻炼方案等。经裴小云申请后由一审法院委托,山西医科大学司法鉴定中心于2019年7月1日作出鉴定意见认为,裴小云的损伤构成九级伤残一处。为此,裴小云先行垫付鉴定费1500元。裴小云当庭述称,事故发生时是武晋给叫的120,十七局医院无法治疗才转的院,转院时裴小云身体不便行动才走了一下急救程序,在山大二院做完手术后由于仍不便行动又叫的120将裴小云送回家。武晋当庭述称,事故发生时自己正按照世纪凯丰公司要求清运垃圾。另查明,裴小云为事故支出施救费100元、电动车修理费800元。裴小云自2017年4月10日与山西红番茄服饰有限公司签订了为期三年的劳务合同,月收入为3500元。×××号车辆在太平洋保险太原公司投保有交强险和第三者责任保险(保险金额为500000元)及相应的不计免赔率,事故发生在保险有效期内。一审法院认为，交警部门认定武晋负事故的全部责任,而武晋系受世纪凯丰公司雇佣在从事雇佣活动中发生的本案事故,则裴小云因本案事故造成的经济损失应由世纪凯丰公司赔偿。对于裴小云的损失,其中75407.89元医疗费有相应医疗费票据佐证,予以支持;裴小云因伤住院治疗14天,其主张按每天100元的标准计算1400元住院伙食补助费合理,予以支持;裴小云提供了工作收入证明及误工证明,结合其年龄及伤情酌情支持每月3500元合计6个月的误工费损失合计21000元;裴小云提交的护理费证据不足,结合其伤情并参照山西省2018年城镇居民服务业年收入标准46693元,酌情支持4个月的护理费损失合计15564元;根据裴小云的伤残等级程度及年龄,裴小云主张31035元*19年*20%=117933元的残疾赔偿金符合规定,应予支持;对于裴小云主张的施救费100元、电动车修理费800元,系本案事故造成的实际损失,应予支持;根据裴小云伤残及治疗情况,酌情支持其营养费6000元、交通费(含停车费)2000元、精神损害抚慰金10000元;裴小云主张的生活用品费,不具有必要合理性,不予支持。综上,裴小云因本案事故造成的经济损失合计250204.89元(不含武晋垫付的费用),由于×××号事故车辆在太平洋保险太原公司投保了交强险、第三者责任保险,则该损失应先由太平洋保险太原公司在相应保险限额内赔偿。对于裴小云支出的鉴定费1500元,系为确定事故损失而支出的合理费用,依法应由太平洋保险太原公司承担。裴小云要求被告山西亿晨信清洁服务有限公司承担连带赔偿责任的依据不足,不予支持。山西亿晨信清洁服务有限公司经依法传唤拒不到庭参加诉讼,依法缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款,《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定,判决如下:一、中国太平洋财产保险股份有限公司太原中心支公司于本判决生效后十五日内赔偿裴小云2502**.89元。二、中国太平洋财产保险股份有限公司太原中心支公司于本判决生效后十五曰内支付裴小云鉴定费1500元。三、驳回裴小云的其他诉讼请求。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的案件事实予以确认。本院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。据此，误工费应以受害人有无收入来源来考量，而非年龄为评判标准。本案中，被上诉人裴小云虽已年满60周岁，但事实上并未丧失劳动能力，有一定的收入来源，一审法院参照裴小云提供的工作收入证明及误工证明,对其误工费的主张予以支持并无不当。被上诉人裴小云因交通事故受伤，根据其伤情、出院医嘱和伤残情况，一审法院认定裴小云的护理费、营养费的数额符合法律规定。鉴定费系被上诉人裴小云在事故发生之后为了查明事故损伤程度实际支出的必要合理费用，依据《中华人民共和国保险法》之相关规定，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。上诉人作为保险人应当承担。因此上诉人关于鉴定费不属于保险责任的上诉请求，本院不予支持。综上所述，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司太原中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理141元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司太原中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 赵 鹏审判员 张俊红审判员 冯云昌 二〇一九年十一月二十八日书记员 慕婷婷