湖南省郴州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）湘10刑终523号 原公诉机关湖南省桂阳县人民检察院。 上诉人（原审被告人）成桂平，男，1988年9月15日出生，汉族，湖南省桂阳县人，初中文化，务农，户籍所在地桂阳县，现桂阳县。因吸毒于2012年1月13日被广东省东莞市公安局行政拘留十五日；因吸毒于2019年3月8日被桂阳县公安局行政拘留十二日。因涉嫌犯制造毒品罪，2019年3月20日被刑事拘留，2019年4月2日被逮捕，现羁押于湖南省桂阳县看守所。 湖南省桂阳县人民法院审理湖南省桂阳县人民检察院指控原审被告成桂平犯制造毒品罪一案，于二0一九年九月二十九日作出（2019）湘1021刑初251号刑事判决。原审被告人成桂平对判决不服，提出上诉。湖南省桂阳县人民法院于2019年11月4日将全部案件材料移送本院。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查有关上诉材料，讯问上诉人成桂平，认为事实清楚，该案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结，审理时间24日。 湖南省桂阳县人民检察院指控：自2018年12月以来，被告人成桂平为了满足自己的毒瘾从网络上学习制毒方法，通过淘宝网购买制毒原料和工具，在其租住房内制造毒品“麻古”。2019年3月8日，桂阳县公安局鹿峰派出所民警在办理成桂平吸毒案时，在成桂平租住的桂阳县鹿峰街道陶瓷岭小区房间内发现了制毒的原材料、工具以及毒品。经鉴定，从成桂平家中缴获的两包红色颗粒物（分别净重11.22克、3.21克）及一包粉红色粉末（净重5.95克）中含有甲基苯丙胺及咖啡因成分。 原判认定，自2018年12月以来，被告人成桂平为了满足自己的毒瘾从网络上学习制毒方法，通过淘宝网购买制毒原料和工具，在其租住房内制造毒品“麻古”。2019年3月7日晚上，其父亲成某带领鹿峰派出所民警指出成桂平租住房，民警在成桂平租住的桂阳县鹿峰街道陶瓷岭小区房间内发现了制毒的原材料、工具以及毒品。经鉴定，从成桂平家中缴获的两包红色颗粒物（分别净重11.22克、3.21克）及一包粉红色粉末（净重5.95克）中含有甲基苯丙胺及咖啡因成分。 审理过程中，被告人成桂平家属代为预缴罚金一万元。 上述事实有下列经庭审举证、质证并查证属实的证据予以证实： 1、证据保全清单、收缴物品清单证明:2019年3月11日,桂阳县公安局鹿峰派出所侦查人员从成桂平处扣押制毒原材料、工具、涉案毒品情况。 2、接报案登记表、立案决定书证明:2019年3月20日桂阳县公安局受理本案,并于同日立案侦查。 3、到案说明证明:2019年3月8日,桂阳县公安局在成桂平居住的出租房内搜出疑似制作毒品的原材料,成桂平因吸毒被行政拘留十二日。 4、成桂平指认涉毒检验成分现场照片证实:对收缴的疑似毒品进行称重,对疑似制毒工具进行拍照,并由成桂平进行指认的情况。 5、成桂平淘宝订单截图证明:成桂平通过淘宝网购买滤纸、温度计、烧杯、干燥箱、甲基香兰素、咖啡因片、乙基麦芽酚、食用香精粉等制毒工具及原材料的情况。 6、鉴定意见、情况说明证实：两包红色颗粒物（分别净重11.22克、3.21克）及一包粉红色粉末（净重5.95克）中含有甲基苯丙胺及咖啡因成分。 7、现场勘验检查笔录证明：2019年3月7日21时至同日22时,桂阳县公安局鹿峰派出所侦查员对案发现场进行勘查,现场位于桂阳县欧阳海路陶瓷岭一栋居民一楼，房屋面积约70个平方左右,大门是一扇铁门,进门左边堆放有痕迹垃圾,里面摆放有床铺及柜子,床铺下面有几个纸箱子装有大量的制毒原料,还有烘干箱及制造毒品用的工具。 8、称量、取样笔录证明:2019年3月8日,桂阳县公安局鹿峰派出所侦查员对从现场带回的编号1-23、31、34-43、51疑似毒品原料、半成品及成品“麻古”进行称重并取样的情况（编号1称重照片显示11.22克,笔录显示11.23克;编号3称重照片显示3.21克,笔录显示3.25克。) 9、视听资料、电子数据证实:2019年3月13日到郴州市局物鉴中心送检视频。 10、吸毒人员动态管控详细信息、行政处罚决定书证明:成桂平因吸食毒品被公安机关行政拘留情况。 11、户籍资料证明:成桂平犯罪时已满18周岁。 12、桂阳县公安局鹿峰派出所出具的情况说明：在证据保全清单和收缴清单中编号3(序号38)中的疑似麻古的数量应为3.25克(办案民警笔误写为20克)；编号2(序号39)的白色粉末应为33.93克(办案民警笔误写为8.81克）；在称重取样笔录中9号白色颗粒净重为9.28克,带包重为11.99克，办案民警在书写时笔误带包重7.73克,净重5.48克。 13、健康检查登记表证明:成桂平在入所体检时无新鲜外伤,无影响羁押的严重疾病。 14、成某的证言证明：其是成桂平的父亲，知晓成桂平吸毒，也劝过成桂平到戒毒所去戒毒，但是成桂平一直不听，其就在2019年3月7日20时打电话告诉江某，要江某打110举报成桂平吸毒，其就亲自带着鹿峰派出所民警指出成桂平吸毒的地方，民警就在成桂平租住的地方查获了一些制毒工具。 15、证人张某的证言:成桂平是其房客,成桂平租了其在桂阳县间杂房。2019年3月7日,民警让其将杂房门打开并把成桂平带走,其才知道成桂平是一名吸毒人员,还搜出了一些疑似制造毒品的材料和工具以及一些疑似毒品半成品和成品。 16、被告人成桂平的供述与辩解:我本身是吸毒人员,不想在别人那里购买毒品,就想着自己制造毒品。2018年12月底,我在网上搜索制造麻古的资料,我知道制造麻古的原料就是咖啡因加冰毒加香精,于是我在淘宝上搜索“辅料”,弹出来了很多卖咖啡因的东西,于是我就随便找了一家网店,通过和网店客服聊天,他们就慢慢教会我买各种配制“麻古”的各种原料。于是我就按照他们所教的方法在淘宝上买了各种原料和制毒工具,然后自己在家里摸索制毒,我就去做实验研究制作麻古,制出了一些红色的“麻古”用来自己吸食，我制成的成品和半成品都被公安机关扣押了，没有往外销售，都是自己吃。制毒原料都是我到淘宝网购的，冰毒是我半年前从外面买来的。 原审法院认为，原审被告人成桂平制造毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成制造毒品罪。成桂平到案后如实供述犯罪事实，系坦白，可酌情从轻处罚。据此，原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定，判决如下: 一、被告人成桂平犯制造毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金一万元；二、对扣押的制毒原材料、工具、涉案毒品由公安机关依法处理。 上诉人成桂平上诉提出：上诉人只是将购买的冰毒与咖啡因片等混合吸食，没有发生化学反应，没有制造毒品。上诉人的行为构成非法持有毒品罪，毒品数量应按纯度折算。 经本院审理查明，湖南省桂阳县人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，所列举的证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证。上诉人成桂平在二审审理期间未提出新的证据。本院对原审判决所列举的证据和认定的事实予以确认。 本院认为，上诉人成桂平将毒品甲基苯丙胺与咖啡因等混合制成十克以上不满五十克甲基苯丙胺片剂，其行为已构成制造毒品罪。关于成桂平提出“上诉人只是将购买的冰毒与咖啡因等混合吸食，没有发生化学反应，没有制造毒品。上诉人的行为构成非法持有毒品罪，毒品数量应按纯度折算”的上诉理由。经查，成桂平将其购买的冰毒及咖啡因片等制毒原材料混合制成麻古，其行为已构成制造毒品罪。根据《刑法》第三百五十七的规定，毒品数量应以查证属实的数量计算，不以纯度折算。故成桂平的上诉理由不成立，本院不予采纳。综上，原判认定本案的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 李建湘 审 判 员 龙丽莎 审 判 员 王 薇 二〇一九年十一月二十八日 法官助理 王 凤 书 记 员 谢紫妍 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。