广东省广州市白云区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）粤0111民初28201号 原告：成玉萍，女，1965年6月19日出生，汉族，身份证住址山西省晋中市榆次区， 被告：广州曜康医院有限公司，住所地广州市白云区京溪怡新路**嘉华商住楼****。 法定代表人：黄木生。 委托诉讼代理人：黄敏，广东品泓律师事务所律师。 原告成玉萍与被告广州曜康医院有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2018年8月7日受理后，依法适用小额诉讼程序，公开开庭进行了审理。原告成玉萍，被告广州曜康医院有限公司（下称曜康医院）的委托诉讼代理人黄敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告成玉萍诉称：我于2018年12月21日入职被告处，从事内科门诊医生，每天工作8小时，每周休息一天，每周需要值夜班一到两天，并签订了劳动合同，每月保底工资为12000元。我应聘时告知被告因视力原因不能从事病房医生工作。2019年4月初，被告将我的宿舍改为办公室，将我分配至医院附近河水村的农民房，因环境太差无法入住，引起被告强烈不满。同年4月20日左右，门诊儿科医生唐宝珍主任找我谈话，称听说让我到病房工作，被告没有安排正式谈话进行协商，也没有书面通知。2019年5月6日，办公室高主任找我谈话，称医院经济效益不好，需要裁员，我回复称按劳动合同法办理辞职手续，并称4月份还有4假未休，高主任同意工资结算至5月11日。5月7日，办公室小陈给我一份辞退书，辞退原因是我不能胜任工作，随后办理了离职手续。2019年5月16日，被告通过银行账号向我转账工资，工资及扣税方面存在错误计算，但是被告拒绝重新核算。被告在没有协商、书面通知及培训的情况下，以我不能胜任工作为由将我辞退，缺乏依据，侵犯我的合法权益。为维护我的合法权益，特提起诉讼，请求法院判令：一、被告支付原告克扣工资2675.45元；二、被告支付原告拖欠工资25%的赔偿金668.86元；三、被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金12000元，以上合计15344.31元。 被告曜康医院辩称：我方不同意原告的诉讼请求，理由如下： 一、我方与原告之间是劳务关系，而非劳动关系，根据《关于推进和规范医师多点执业的若干意见》（国卫医发【2014】86号）第三点“医师多点执业的人事（劳动）管理和医疗责任”里明确提到，医师与第一执业地点医疗机构形成的是劳动关系，与多点执业的其他医疗机构形成的是劳务关系。原告作为医生，其第一职业机构设置为成玉萍诊所，其是榆次区中医院的在编职工，由榆次区中医院为其缴纳社保，其与榆次区中医院形成劳动合同关系，与我方形成的是劳务关系；二、双方已通过协商一致，解除劳务关系，不存在违法解除的情形。原告自2018年12月21日入职以来，不符从我方安排，不在安排好的员工宿舍居住而强行居住在病房，造成经营管理不便。原告在职期间经常不守岗，更为严重的是原告在为门诊病人看病时，使用静脉点滴抗菌素针剂，却未按照医疗规范对病人做皮试，此行为严重影响医患关系，对医疗安全事故造成重大隐患。为了不影响医院的正常经营，我方于2019年5月6日与原告进行协商，希望与原告终止合同关系，原告也予以同意。2019年5月7日我方向原告送达终止合同通知书，原告予以签名同意并办理了离职交接手续。双方已经过协商一致解除劳务关系，且我方已向原告支付了18000元，故我方不存在违法行为；三、即使法院认定双方形成劳动合同关系，且存在违法解除合同的情形，我方也无需再向原告支付赔偿金。结合原告的入职年限以及法律规定，赔偿金应为12000元，我方已向原告支付18000元，高于赔偿金，故我方无需再支付赔偿金。 另，原告主张克扣的工资以及支付拖欠工资25%的赔偿金无法律事实依据，请法院依法予以驳回。 经审理查明：原告于2018年12月21日入职被告曜康医院工作，任职医生。双方并签订为期一年劳动合同，约定原告月工资12000元。原告最后工作至2019年5月6日，被告曜康医院于2019年5月7日作出《用人单位解除/终止劳动合同通知书》，载明：成玉萍医生您于2018年12月21日入职本院临床医师岗位，在本单位工作中由于不能胜任本职岗位工作，不服从医院安排，经研究决定于2019年5月7日与您解除劳动合同。工资结算日截止到2019年5月11日（包括值班休息）。根据《劳动合同法》第四十条规定及第四十七条规定，您可领取一个月待遇通知金12000元及经济补偿金6000元，合计18000元。2019年5月15日，被告曜康医院向原告银行账户支付33391.13元，后返还多扣个税452.37元。为此，被告曜康医院解释上述款项包括4月份工资12350元+一个月代通知金12000元+经济补偿金6000元+5月份工资4200元扣除个税706.5元，5月份工资包括4月份加班调休的4天工资。原告确认4月份工资12350元、一个月代通知金12000元、经济补偿金6000元，不确认扣除个税706.5元，主张仅4月份工资需扣个税；不确认5月份工资4200元，主张5月份工资为5793.1元（12000元/月÷21.75天×10.5天）。另外，原告实际每月休息4天，2019年5月休息1天。 另查，白云区劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月7日作出《不予受理通知书》，以原告申请人的主体不适格为由不受理原告仲裁申请。原告不服决定，诉至本案。 以上事实，由不予受理通知书、劳动合同、解除通知、银行流水及双方当事人陈述等证据证实。 本院认为：原告入职被告曜康医院工作，双方并订立劳动合同，双方成立劳动关系，双方合法劳动权益均受法律保护。 关于解除劳动关系赔偿金。根据《最高人民法院》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，被告曜康医院未就作出解除与原告劳动关系决定，提供充足有效的证据予以证明，依法应承担举证不能不利后果，本院依法认定被告曜康医院作出解除决定缺乏依据，属于违法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，被告应当依照该法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。原告工作年限未满6个月，按半个月工资计算。原告工资标准为12000元/月，故被告曜康医院应支付原告经济赔偿金为12000元（12000元/月×0.5个月×2倍）。现被告曜康医院已就解除劳动关系支付原告代通知金12000元及经济补偿金6000元，超过应支付经济赔偿金，视其对自身权利的处分，本院予以认可。原告再诉讼主张经济赔偿金缺乏依据，本院不予支持。 关于工资。根据查明事实，原告月工资12000元，每月休息4天，原告2019年5月份休息1天，故原告2019年5月份应按实际工作10天（包括调休4天）计算工资。经核算为4615.38元（12000元/月÷26天×10天）。被告曜康医院已付工资4200元，仍应支付原告2019年5月份工资415.38元；关于代扣个税款，原告2019年4月份工资12350元需扣缴个人所得税220.50元[（12350元-5000元）×3%]。代通知金、经济补偿金属于解除劳动关系赔偿款项，不属于工资收入，无需扣个税；2019年5月份工资未达个税起征点，依法也无需扣税。因此，被告曜康医院应返还原告代扣个税款486元（706.5元-220.5元）。以上两项合计901.38元。 关于拖欠工资赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的，由劳动行政部门责令限期支付，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。由于原告主张本项赔偿金，未有劳动行政部门责令被告曜康医院限期支付工资的情形，故对原告主张拖欠工资赔偿金不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十五条、第八十七条，《最高人民法院》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十二条之规定，判决如下： 一、于本判决生效之日起三日内，被告广州曜康医院有限公司支付原告成玉萍工资差额901.38元； 二、驳回原告成玉萍的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，由被告负担。（于本判决生效之日起三日内向本院缴纳） 本判决为终审判决。 审判员  林卫文 二〇一九年十一月六日 书记员  郑佳欣