四川省遂宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川09民终892号 上诉人（原审被告）：浙商财产保险股份有限公司双流支公司，住所地四川省成都市双流区东升街道龙桥路**锦贤国际****附**，统一社会信用代码915101225826265636。 负责人：陈军，经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：胡科汉，男，1988年6月13日出生，汉族，住四川省成都市温江区，系该公司员工。 被上诉人（原审原告）：杜永军，男，1955年3月21日出生，汉族，住四川省遂宁市安居区。 委托诉讼代理人（特别授权）：周晓玮，北京盈科（重庆）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：吴伟，男，1992年2月8日出生，汉族，住四川省遂宁市安居区。 上诉人浙商财产保险股份有限公司双流支公司（以下简称浙商财保双流支公司）因与被上诉人杜永军、吴伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省遂宁市安居区人民法院（2019）川0904民初224号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人浙商财保双流支公司的委托诉讼代理人胡科汉，被上诉人杜永军的委托诉讼代理人周晓玮、被上诉人吴伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 浙商财保双流支公司上诉请求：1.请求二审法院准许浙商财保双流支公司对杜永军伤残等级进行重新鉴定的申请，并依据新的鉴定结论认定残疾赔偿金；2.本案上诉费用由杜永军、吴伟承担。事实和理由：《人体损伤致残程度分级》4.2规定鉴定时机应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或临床治疗效果稳定后进行鉴定，其适用指南骨折治愈标准为骨折复位良好，骨折线消失，基本达到骨性愈合，功能得到有效恢复，局部症状消失，但根据西南医科大学司法鉴定中心《司法鉴定意见书》第四条检验过程第（七）点的记载，杜永军骨折线可见，未见骨痂形成，骨折未愈合，故其并未达到伤残鉴定时机，该鉴定意见书存在明显错误，一审法院据此认定残疾赔偿金属于事实认定不清。 杜永军辩称，双方通过人民法院共同选定鉴定机构，浙商财保双流支公司在对鉴定意见质证时未提出异议，该次鉴定合法有效。 吴伟辩称，对一审判决没有意见。 杜永军向一审法院起诉请求：1.判令浙商财保双流支公司在交强险范围内优先赔偿杜永军的精神损失费；2.判令浙商财保双流支公司在交强险范围内赔偿杜永军医疗费、车辆损失费、残疾赔偿金，不足部分的80%由浙商财保双流支公司在商业三者险范围内赔偿；3.判令浙商财保双流支公司在商业三者险范围内继续赔偿杜永军医疗费、后续医疗费、残疾赔偿金、营养费、误工费、伙食补助费、护理费、交通费、车辆损失费、残疾辅助器具费，不足部分由吴伟赔偿；4.判令吴伟向杜永军赔偿浙商财保双流支公司承保范围外的损失；5.本案诉讼费、保全费及鉴定费用由浙商财保双流支公司和吴伟承担。（赔偿费用明细：残疾赔偿金169401.6元、医疗费93626.82元、住院期护理费10893.62元、出院后护理费15200.4元、住院伙食补助费2160元、营养费3600元、误工费32000元、残疾辅助器具费530元、精神抚慰金9000元、鉴定费2650元、交通费802元、车辆损失费2930元、后续治疗费等产生后实报实销，以上共计342794.44元，含保险公司垫付的医疗费10000元及吴伟垫付的安居医院医疗费2821.9元）。 一审法院认定事实：2018年10月26日，吴伟驾驶川Ａ×××××号小型轿车沿安居大道中段由政务中心向车站方向行驶，18时56分，吴伟行驶至安居区安居大道中段和谐广场时，与横过机动车道的当事人杜永军驾驶的J424403号电动自行车发生碰撞，造成杜永军受伤及双方车辆受损的交通事故，事故发生后杜永军被送往遂宁市安居区人民医院治疗，用去医疗费2821.90元，因病情较重于当日转院至遂宁市中心医院住院治疗，于2018年12月12日出院，住院47天，用去医疗费75644.68元。杜永军出院后因（右小腿）皮肤感染于2018年12月27日再次在遂宁市中心医院住院治疗，并于2019年1月21日出院，住院25天，用去医疗费11543.76元。住院期间共用去门诊费3548.5元。2018年11月2日，遂宁市公安局安居区分局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》认定吴伟承担主要责任，杜永军承担次要责任。后经杜永军申请，一审法院委托西南医科大学司法鉴定中心对杜永军的伤残等级及三期进行鉴定，鉴定意见为被鉴定人杜永军右胫骨平台开放性骨折致膝关节功能大部分丧失评定为八级伤残。其误工期为200日（含住院期间和出院后时限），营养期为120日（含住院期间和出院后时限），出院后护理期为120日。其后续治疗费为人民币壹万贰仟元至壹万伍仟元整或按实支付（本鉴定不包括再次行手术治疗的费用）。吴伟在浙商财保双流支公司处购买了交强险及保险限额为1000000元的第三者责任商业保险，本次事故发生在保险期内。浙商财保双流支公司在杜永军住院期间，为杜永军垫付医疗费10000元，吴伟在安居区医院住院期间为杜永军垫付医疗费2821.90元。杜永军生于1955年3月21日，其户籍性质为农村户籍，杜永军育有一女杜梅，杜永军提交的安居区凤凰街道苹果社区居委会的证明，证实杜梅于2016年4月11日在安居区碧云兰溪购买住房一套，杜永军于2016年入住该房屋，因社区居委会系对其社区居民居住情况予以证明的合法主体，故对该证明证实内容予以确认。对杜永军提供的劳动合同、工资表、及误工证明，一审法院认为仅能证明杜永军事发前在遂宁市建和建筑劳务有限公司上班，杜永军仅提供的工资条，没有工资的银行流水等证据予以佐证，不能达到杜永军拟证明其日工资标准的证明目的。对杜永军提供的杜梅的劳动合同书及公司证明，拟证明杜梅每月工资为3800元，因仅有公司开具证明，没有工资明细及银行流水等证据佐证，故杜永军不能达到其证明目的。庭审中，各方当事人就杜永军医疗费自费药部分扣除比例达成了一致意见，即扣除17%。 一审法院认为，本案的争议焦点为：1.西南医科大学的鉴定意见是否应当予以采信；2.杜永军因本次交通事故造成的损失金额为多少；3.承担赔偿责任的责任主体及份额。一、西南医科大学的鉴定意见是否应当予以采信。浙商财保双流支公司对于前期选定的鉴定机构无异议，但是认为西南医科大学的鉴定时机上有问题。本次鉴定是在杜永军向一审法院申请后，双方在一审法院组织下选取的具有司法鉴定资质的鉴定机构，根据中华人民共和国国家质量监督检验检疫总局2002年3月11日发布的《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）第3.2关于评定时机的规定，“评定时机应以事故直接所致的损伤或确因损伤所致的并发症治疗终结为准”。案涉鉴定系在伤者伤情稳定出院后进行的鉴定，西南医科大学作出的西南医大司鉴［2019］临鉴字第387号鉴定意见书并无鉴定时机不当的问题，因此，对一审法院委托西南医科大学作出的西南医大司鉴［2019］临鉴字第387号鉴定意见书依法予以采信，作为本案的定案依据。二、杜永军因本次交通事故造成的损失金额为多少。根据鉴定意见书，杜永军右胫骨平台开放性骨折致膝关节功能大部分丧失评定为八级伤残，误工期为200日（含住院期间和出院后时限），营养期为120日（含住院期间和出院后时限），出院后护理期为120日，后续治疗费为人民币壹万贰仟元至壹万伍仟元整或按实支付（本鉴定不包括再次行手术治疗的费用）。根据杜永军的主张、吴伟与浙商财保双流支公司的答辩及查明的事实，对杜永军总损失认定如下：1.医疗费：住院期间医疗费93558.84元（2821.90元＋3548.5元＋11543.76元＋75644.68元）；2.残疾赔偿金，杜永军的伤残等级为8级伤残，杜永军户籍虽为农村户籍，但其事发前超过1年居住生活于城镇，主要收入来源于城镇，故其残疾赔偿金应适用城镇标准，即为169401.60元（33216元/年×17年×30%）；3.住院伙食补助费：72天×30元/天，计2160元；4.营养费：120天×30元/天=3600元；5.误工费：误工期经鉴定为200天，因杜永军主张其误工费每天为160元证据不足，杜永军事发时虽已年满60周岁，但其事发前一直在务工，且浙商财保双流支公司对杜永军主张误工费无异议，只是对误工费计算标准有异议，故根据杜永军从事的行业及每个月上班天数及杜永军的劳动力因素综合酌定其误工费按照100元/天计算，杜永军的误工费损失为20000元（200天×100元/天）；6.护理费：杜永军共住院72天，按照鉴定意见出院后护理期为120天，故杜永军的护理费损失为19200元（192天×100元/天）；7.残疾辅助器具费，手动轮椅530元予以认可；8.交通费，酌情认定600元；9.车辆损失费，经浙商财保双流支公司定损认定1100元，予以认可；10.精神损害抚慰金，酌定为4000元；11.鉴定费2650元。对后续治疗费，杜永军称待实际发生后再另行主张，在本案中不予主张。综上，杜永军总损失为316800.44元。三、承担赔偿责任的责任主体及份额。浙商财保双流支公司应在交强险医疗费赔偿限额内赔偿杜永军医疗费损失10000元，在交强险财产损失赔偿限额内赔偿杜永军财产损失1100元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿杜永军精神损害抚慰金、残疾赔偿金110000元。交强险赔付不足部分，扣除各方当事人对医疗费自费药约定部分（协商按17%计，即83558.84元×17%=14205元），应当在商业三者险中予以赔偿（均不包括鉴定费），根据《四川省〈中华人民共和国道路交通安全法〉实施办法》第五十二条关于机动车与非机动车、行人之间发生交通事故造成人身伤亡的相关规定，“机动车负事故主要责任的，由机动车一方承担80%的赔偿责任”的规定，吴伟驾驶机动车与杜永军驾驶的电动自行车碰撞，吴伟承担主要责任，应承担80%的赔偿责任。杜永军承担次要责任，应自行承担20%损失。浙商财保双流支公司在商业三者险赔偿限额1000000元内赔偿杜永军损失143076.35元【（316800.44元－2650元－110000元－1100元－24205元）×80%】，其余损失35769.09元由杜永军自行承担。吴伟应赔偿杜永军（医疗费自费药部分、鉴定费）损失13484元【（14205元＋2650元）×80%】，其余损失3371元由杜永军自行承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条规定，判决：“一、浙商财产保险股份有限公司双流支公司于本判决生效之日起十日内，在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿杜永军医疗费、精神抚慰金、残疾赔偿金、财产损失等损失121100元；二、浙商财产保险股份有限公司双流支公司于本判决生效之日起十日内，在第三者商业责任保险限额内赔偿杜永军医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、护理费、交通费、残疾辅助器具费等损失143076.35元；扣除浙商财产保险股份有限公司双流支公司垫付的医疗费10000元，浙商财产保险股份有限公司双流支公司还应向杜永军支付 254176.35元；三、吴伟在本判决生效之日起十日内赔偿杜永军医疗费、鉴定费损失13484元，扣除其已支付的医疗费2821.90元，吴伟还应向杜永军支付10662.10元；四、驳回杜永军其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2000元，由吴伟承担1600元，由杜永军承担400元”。 二审中，当事人没有提交新证据。经二审查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案争议焦点为：西南医科大学司法鉴定中心作出的《司法鉴定意见书》能否作为认定残疾赔偿金的依据予以采信。 本案诉讼中，杜永军向一审法院申请伤残鉴定，双方当事人在人民法院的组织下，通过协商共同选定了西南医科大学司法鉴定中心作为鉴定机构，该鉴定机构具备相应的鉴定资格，鉴定程序合法。根据《人体损伤致残程度分级》的规定，人身损害致残程度等级鉴定的鉴定时机应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定。浙商财保双流支公司提出的鉴定时机问题属于由鉴定机构掌握、审查的专门性问题，浙商财保双流支公司未提供支持其认为应当在骨折愈合后进行伤残鉴定这一上诉理由的法律依据，其提出的重新鉴定申请不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条所规定的情形，本院不予准许。西南医科大学司法鉴定中心作出的《司法鉴定意见书》合法有效，应当作为认定残疾赔偿金的依据予以采信。 综上所述，浙商财保双流支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2000元，由浙商财产保险股份有限公司双流支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  任红兵 审判员  周 歧 审判员  魏 星 二〇一九年十一月七日 书记员  张 琪