河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫04民终3501号上诉人(原审被告、原告)：天瑞万象商贸物流有限公司，住所地汝州市汝南工业区临寺路北，统一社会信用代码：91410482063832453E。法定代表人：杨振渠，公司董事长。委托诉讼代理人：喻杰，男，1991年1月5日出生，汉族，住河南省潢川县。该公司职工。被上诉人(原审原告、被告)：任向飞，男，1986年3月24日出生，汉族，住河南省汝州市。委托诉讼代理人：王梦茜，河南神鹰律师事务所律师。上诉人天瑞万象商贸物流有限公司（以下简称天瑞物流公司）因与被上诉人任向飞劳动争议一案，不服河南省汝州市人民法院（2019）豫0482民初6460号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人天瑞物流公司的委托诉讼代理人喻杰，被上诉人任向飞的委托诉讼代理人王梦茜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天瑞物流公司上诉请求:撤销一审判决，发回重审或者依法改判天瑞物流公司不向任向飞支付护理费、停工留薪期工资。二、一审、二审诉讼费用由任向飞承担。事实与理由:原审判决认定事实不清、错误。1.原审法院对于任向飞的护理费认定事实错误，任向飞是在工作期间被同事开车挤伤,工伤赔偿和人身损害赔偿发生重叠,且均为同一责任主体，即天瑞物流公司。任向飞在得到天瑞物流公司车辆投保的中华联合财产保险有限公司平顶山中心支公司赔偿的住院期间护理费后，已经得到住院期间护理费的赔偿且该赔偿也是去自身调解同意的结果，因此任向飞不应重复主张住院期间的护理费，其主张护理费诉请不应支持。2.原审法院对于任向飞的停工留薪期认定事实错误，任向飞住院共计62天，依据《工伤保险条例》第三十三条规定，任向飞在没有提供其它证据证明其工伤停工期限的情况下,应按照住院时间据实计算停工留薪期，即两个月零2天。原审法院在没有证据支持的情况下，主观根据伤残等级评判任向飞停工留薪期为6个月，没有事实及法律依据，有失偏颇。3.原审法院已经认定任向飞收到天瑞物流公司垫付的劳动能力鉴定费300元，受伤后天瑞物流公司支付的工资11100.1元(包含应支付任向飞的停工留薪期工资部分),该部分费用应予以扣除。任向飞辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。事实与理由：1.依据《中华人民共和国社会保险法》第四十二条“由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿”等法律规定，护理费应由天瑞物流公司支付，故天瑞物流公司的上诉理由不能成立，应依法驳回。2.关于停工留薪期工资问题。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。”天瑞物流公司未提供市级劳动能力鉴定委员会的鉴定，从维护劳动者合法权益出发，一审法院酌定6个月计算任向飞停工留薪期符合法律规定。因任向飞受伤后一直未上班，而天瑞物流公司又向其支付工资11100.1元，该部分工资应视为天瑞物流公司向任向飞支付的停工留薪期工资，扣除后天瑞物流公司还应向任向飞支付停工留薪期工资10482.44元。任向飞向一审法院起诉请求：1．依法判决天瑞物流公司支付住院伙食补助费3100元（50元×62）、生活护理费7740元（120元×62）、一次性伤残补助金差额和伤残鉴定费13270.05元（3681.45元×9-19863元）、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金70304元（4394元×16）、伤残鉴定费、交通费6000元；解除劳动合同的经济补偿金18407.25元（3681.45元×5）；停工留薪期工资44177.4元（3681.45元×12）等；2．依法判决双方解除劳动关系，并终止工伤保险关系。天瑞物流公司向一审法院起诉请求：1.依法判决天瑞物流公司不向任向飞支付住院伙食补助费、一次性伤残补助金、劳动能力鉴定费、一次性工伤医疗补助金；2．依法判决天瑞物流公司不向任向飞支付护理费、停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、经济补偿金；3．本案的诉讼费用由任向飞承担。一审法院认定事实：任向飞系天瑞物流公司的职工，天瑞物流公司为任向飞参加有工伤保险。2014年4月任向飞到天瑞物流公司上班，2015年11月5日，任向飞与天瑞物流公司签订劳动合同一份，合同期限至2018年10月31日。2016年7月14日，任向飞在工作中挤伤，后被送往汝州市骨伤科医院住院治疗62天。任向飞在住院期间天瑞物流公司没有派人护理，也未支付护理费。2016年9月7日汝州市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》（汝（人社）工伤认字［2016］63号），认定任向飞因工受伤。2017年4月6日，平顶山市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力委托鉴定结论书》（平劳鉴结委字2017年27号），鉴定任向飞为九级伤残，无护理依赖，任向飞支付鉴定费300元。任向飞受伤前12个月平均工资为3597.09元。任向飞受伤后，天瑞物流公司又向其支付工资11100.1元。任向飞主张的生活护理费是指住院治疗的护理费。任向飞没有提交到统筹地区以外治疗工伤的交通费票据。任向飞的银行卡交易明细显示，天瑞物流公司首次向任向飞支付工资的时间为2014年4月30日。汝州市社会医疗保险中心出具的证明显示，该中心已将任向飞应享受的工伤医疗费待遇10411.42元，住院伙食补助费1260元于2017年1月18日拨入天瑞物流公司账户，应享受的一次性伤残补助金19863元，劳动能力鉴定费300元拨付到任向飞账户，但任向飞仅认可已收到一次性伤残补助金19863元和劳动能力鉴定费300元共计20163元。2015年河南省居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资为34025元／年，2017年平顶山市在岗职工月平均工资为4394元。2019年3月10日，任向飞向汝州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会审理后于2019年7月17日作出汝劳人仲案字［2019］47号仲裁裁决书，裁定：1．天瑞物流公司支付任向飞住院伙食补助费、一次性伤残补助金、劳动能力鉴定费、一次性工伤医疗补助金，具体数额以工伤保险经办机构核算为准；2．天瑞物流公司支付任向飞护理费3104.41（62／30×0.4×3755.33）元，停工留薪期工资10791.27（3597.09×3）元，一次性伤残就业补助金70304（4394×16）元，经济补偿金17985（3597.09×5）元。裁决书送达后，任向飞、天瑞物流公司均不服，诉至一审法院。诉讼中，天瑞物流公司称任向飞住院期间垫付了25532.49元，但未提交相应证据予以证实。一审法院认为，关于诉讼时效问题。天瑞物流公司没有提供有效证据证实2016年12月任向飞与其解除了劳动合同关系，而双方签订的劳动合同约定的劳动合同终止时间为2018年10月31日，故双方的劳动合同关系至2018年10月31日因合同到期终止，天瑞物流公司于2019年3月10日申请劳动仲裁，没有超过法律规定的时效期间。关于解除劳动合同的问题。因任向飞与天瑞物流公司签订劳动合同的终止时间为2018年10月31日，该合同到期后双方未再续签劳动合同，故2018年10月31日双方的劳动合同关系已因合同期满而终止，无需再另行解除。关于一次性伤残补助金差额、伙食补助费、伤残鉴定费、交通费问题。因天瑞物流公司为任向飞办理有工伤保险，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费”，《工伤保险条例》第三十条第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”之规定，任向飞因工伤产生的一次性伤残补助金、伙食补助费、伤残鉴定费、交通费应由工伤保险基金支付，汝州市社会医疗保险中心已为任向飞支付了住院伙食补助费、劳动能力鉴定费，发放了一次性伤残补助金。但根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”规定，任向飞依法可享受一次性伤残补助金的数额应为32373.81元（3597.09元×9），而任向飞从汝州市社会医疗保险中心领取一次性伤残补助金19863元，少于其依法应获得的数额，根据《河南省工伤保险条例》第三十三条“因用人单位缴纳工伤保险费基数不实造成工伤职工工伤保险待遇降低的，由用人单位承担责任，并支付差额”之规定，任向飞少领取一次性伤残补助金12510.81元应由天瑞物流公司补足。汝州市社会医疗保险中心将任向飞享有的1260元住院伙食补助费支付到天瑞物流公司，天瑞物流公司持有该费用没有法律依据，任向飞要求天瑞物流公司支付该费用，应予支持。关于护理费问题。任向飞受伤住院期间，天瑞物流公司无证据证实安排人员对任向飞进行了护理，现任向飞要求天瑞物流公司支付护理费，应予支持，根据任向飞的住院情况，天瑞物流公司应向任向飞支付护理费5780元（34025元／365×62）。关于停工留薪期工资问题。任向飞因工作受伤并被鉴定为九级伤残，依法应享受停工留薪待遇，天瑞物流公司应向任向飞支付停工留薪期工资，根据任向飞的伤残等级，停工留薪期为6个月为宜，天瑞物流公司应向任向飞支付停工留薪期工资21582.54元（3597.09元×6）。因任向飞受伤后一直未上班，而天瑞物流公司又向其支付工资11100.1元，该部分工资应视为天瑞物流公司向任向飞支付的停工留薪期工资，扣除后天瑞物流公司还应向任向飞支付停工留薪期工资10482.44元。关于支付一次性伤残就业补助金问题。任向飞受伤后经平顶山市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”，《河南省工伤保险条例》第二十七条“五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为：……一次性伤残就业补助金，五级五十六个月，六级四十六个月，七级三十六个月，八级二十六个月，九级十六个月，十级六个月。……享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的，不得减少按照失业保险规定应当享受的待遇和按有关规定应当享受的经济补偿金”之规定，2018年10月31日双方的劳动合同关系因合同期满而终止，天瑞物流公司应当按照2017年平顶山市在岗职工月平均工资标准向任向飞支付16个月的一次性伤残就业补助金70304元（4394元×16）。关于经济补偿金问题。自2014年4月至2018年10月任向飞要求解除劳动合同之日共计4年又7个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形”；第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”之规定，天瑞物流公司依法应向任向飞支付5个月工资的经济补偿金即17985.45元（3597.09元×5）。任向飞、天瑞物流公司的其他请求，因证据及理由不足，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十七条，《河南省工伤保险条例》第二十七条、第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，一审判决：一、任向飞的一次性工伤医疗补助金、交通费由工伤保险基金支付，具体数额以工伤保险经办机构核算为准；二、天瑞万象商贸物流有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向任向飞给付一次性伤残补助金差额12510.81元、住院伙食补助费1260元、护理费5780元、停工留薪期工资10482.44元、一次性伤残就业补助金70304元、经济补偿金17985.45元，以上共计118322.7元；三、驳回任向飞、天瑞万象商贸物流有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由天瑞万象商贸物流有限公司承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审经审理查明的事实与一审查明的事实相一致。本院认为，本案系劳动争议。本案各方当事人对一审判决认定的基本事实没有异议，本院予以确认。本案的争议焦点为：一审判决支持任向飞主张的护理费及停工留薪期工资的数额是否正确、适当。针对该焦点，具体评析如下：关于护理费：任向飞是在工作期间被同事开车挤伤,属于在执行任务时因第三人原因受伤，作为受害人任向飞一方面可以就侵权行为向加害人请求侵权损害赔偿，另一方面可依工伤保险的规定请求保险给付。该工伤保险给付系任向飞作为单位职工应该享有的福利待遇和保险赔付，所以，护理费应由天瑞物流公司支付，天瑞物流公司的该上诉理由不能成立；关于停工留薪期工资一审酌定六个月是否适当的问题。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。一审综合考虑任向飞的伤情、受伤部位、接受治疗时间、伤情恢复期限等情况酌定计算任向飞停工留薪期6个月符合本案实际及上述法律规定。因任向飞受伤后一直未上班，而天瑞物流公司又向其支付工资11100.1元，该部分工资应视为天瑞物流公司向任向飞支付的停工留薪期工资，一审在处理时已经予以扣除。综上所述，天瑞物流公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由天瑞万象商贸物流有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  盛华平审判员  石天旭审判员  朱海波二〇一九年十一月十五日书记员  崔 瑶附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条，第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。