山东省曹县人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1721民初4911号原告：岳春生，男，1957年9月25日出生，汉族，农村居民，住曹县。委托诉讼代理人：岳雷（系岳春生之子），男，1985年3月5日出生，汉族，农村居民，住曹县。委托诉讼代理人：崔开荣，曹县普连法律服务所法律工作者。被告：马发新，男，1971年9月7日出生，汉族，农村居民，住曹县。被告：中国平安财产保险股份有限公司菏泽中心支公司，住所地菏泽市长江西路南侧与庐山路东侧交汇处，统一社会信用代码913717007535410559。主要负责人：崔凤涛，总经理。被告：中国人民财产保险股份有限公司菏泽市分公司，住所地菏泽市牡丹区道碑街139号，统一社会信用代码913717008688804282。主要负责人：李立辉，总经理。委托诉讼代理人：刘虔，山东盛雅律师事务所律师。原告岳春生与被告马发新、中国平安财产保险股份有限公司菏泽中心支公司、中国人民财产保险股份有限公司菏泽市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年9月5日立案后，依法适用简易程序，于2019年9月29日公开开庭进行了审理，原告岳春生委托诉讼代理人岳雷、崔开荣，被告马发新，被告中国人民财产保险股份有限公司菏泽市分公司委托诉讼代理刘虔到庭参加诉讼，被告中国平安财产保险股份有限公司菏泽中心支公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。岳春生向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告各项损失共计322232.20元；由被告承担诉讼费。诉讼过程中，岳春生变更诉讼请求数额为357318.10元，并保留对后续治疗费、残疾辅助器具费的诉权。事实和理由：2018年12月27日7时10分，被告马发新驾驶鲁Ｒ×××××号客车沿曹县青岛路与文化路交叉路口北由北向南行驶，与由东向西过马路原告岳春生驾驶的电动自行车发生交通事故，造成岳春生受伤，车辆损坏。原告伤后至曹县人民医院住院治疗。鲁Ｒ×××××号车在中国平安财产保险股份有限公司菏泽中心支公司投保交强险，在中国人民财产保险股份有限公司菏泽市分公司投保商业三者险。马发新辩称，发生事故属实，责任划分无异议，事故车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司菏泽中心支公司投保交强险，在被告中国人民财产保险股份有限公司菏泽市分公司投保100万元不计免赔商业三者险，应由被告保险公司先行赔偿。事故车辆车实际所有人马发新。事故发生后，其为原告垫付医疗费10000元，如超出应承担的部分，要求返还。中国人民财产保险股份有限公司菏泽市分公司辩称，发生事故属实。事故车辆在其公司投保不计免赔100万元商业三者险属实，且事故发生在保险期间内，在核实承保车辆驾驶证、行驶证、保单真实合法有效的前提下，如不存在免责情形，公司愿在商业三者险保险限额内赔偿原告方合理合法损失。不承担诉讼费、鉴定费等间接损失；扣除10%非医保用药。中国平安财产保险股份有限公司菏泽中心支公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：1、被告中国人民财产保险股份有限公司菏泽市分公司申请对原告岳春生驾驶的电动自行车进行车辆属性鉴定，交警部门作出的交通事故认定书中道路交通事故形成原因、过错及责任或者意外原因中认定岳春生驾驶非机动车横过公路未下车推行的行为，违反相关道路交通安全规定，已对案涉电动自行车作出认定，故对被告中国人民财产保险股份有限公司菏泽市分公司该鉴定申请不予支持。2、对原告提交的鉴定意见书，被告提出异议，不认可原告存在五处伤残，并提交书面的重新鉴定申请，经审查，该鉴定意见系依法定程序由具备鉴定资格的鉴定机构作出，所做鉴定程序合法，鉴定意见书内容中记载了鉴定的材料、依据、过程、分析说明，有明确的鉴定结论，被告未提供足以反驳该鉴定意见的证据，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条之规定，对该鉴定意见的证明力予以确认。3、对原告提交的菏泽市惠众医药连锁有限公司曹县二十一店出具的证明，经审查，非正式发票，且未记载姓名，不能证明与本案有关联性，不予认定。4、对原告提交的交通费票据，经审查，票据未记载姓名、起止时间及地点，不能证明与本案有关联性，但原告为治疗及鉴定需要，交通费确已实际发生，结合原告方住院治疗时间、地点和鉴定情况，本院酌定原告交通费2000元。5、被告中国人民财产保险股份有限公司菏泽市分公司申请对原告医疗费中非医保用药费用及与案涉事故无关的用药费用进行鉴定，并提交了书面的鉴定申请，经审查，被告中国人民财产保险股份有限公司菏泽市分公司未提供相关证据证明，且在庭审过程中，其未对原告住院病案、诊断证明书、费用明细表、住院收费票据、门诊收费票据提出异议，故对其申请不予支持。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年12月27日7时10分许，被告马发新驾驶鲁Ｒ×××××号小型普通客车沿青岛路由北向南行驶至曹县青岛路与文化路交叉路口北，与由东向西横过马路原告岳春生驾驶的电动自行车发生交通事故，造成岳春生受伤，两车损坏。曹县公安局交通警察大队做出第371721120180000536号道路交通事故认定书，认定道路交通事故形成原因：马发新驾驶机动车未尽到必要的安全驾驶义务，是此事故发生的主要原因；岳春生驾驶非机动车横过公路未下车推行，是此事故发生的次要原因。确定马发新承担事故的主要责任，岳春生承担事故的次要责任。鲁Ｒ×××××号车所有人马发新，事发时，马发新持有准驾车型为C1的机动车驾驶证，鲁Ｒ×××××号车在被告中国平安财产保险股份有限公司菏泽中心支公司投保有交强险,在被告中国人民财产保险股份有限公司菏泽市分公司投保有不计免赔100万元商业三者险，事故发生均在保险期间内。原告岳春生伤后当日至曹县人民医院住院治疗，于2019年5月4日出院，住院128天，支出门诊检查费用207.30元、住院费用187699.45元。住院病案长期医嘱单载有一级护理、特级护理、二级护理。原告岳春生向本院提出申请，请求对其伤残程度或误工时间、护理时间及人员、营养期限、后续治疗费用进行鉴定，本院委托菏泽德衡司法鉴定所进行鉴定，该所于2019年7月22日作出德衡司鉴所[2019]临鉴字第319号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人岳春生道路交通事故致颅脑多发损伤并行脑叶部分切除、双侧多发肋骨骨折、腰椎横突多发骨折遗留腰部功能部分丧失、颅脑多发损伤遗留脑软化灶形成并伴有神经系统症状及开颅术后分别构成九级伤残、九级伤残、十级伤残、十级伤残、十级伤残；护理时间拟为拟为伤后住院期间，其中住院期间特级及一级护理期（共计106日）护理人数拟为2人，余时间护理人数拟为1人；营养期限拟为伤后120日（营养费用建议30元/日）；后续治疗费用建议待实际发生后另行主张。原告岳春生支出鉴定费2900元、鉴定检查费850元。原告岳春生由其子岳雷及儿媳程千芯护理。事发后，被告马发新为原告岳春生垫付医疗费10000元，被告中国平安财产保险股份有限公司菏泽中心支公司为原告岳春生垫付医疗费10000元。另查明，山东省人民政府统计部门公布的2018年度农村居民人均可支配收入16297元，菏泽市机关工作人员出差伙食补助标准市内为每天80元。本院认为，被告马发新驾驶机动车与原告岳春生驾驶非机动车发生交通事故，造成原告岳春生受伤。交通事故认定书是公安机关交警部门依规定程序做出的认定道路交通事故事实及责任划分的基本证据，该道路交通事故认定书记载了事故发生的原因、经过，并对事故责任进行了划分，认定被告马发新承担事故的主要责任，岳春生承担事故的次要责任，并无不当。本院依法采信，可以作为承担民事赔偿责任的依据。山东省实施办法》第六十六条第一款第（四）项规定：“机动车与非机动车、行人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任，但是有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：（一）非机动车驾驶人、行人负事故全部责任的，承担不超过百分之十的赔偿责任；（二）非机动车驾驶人、行人负事故主要责任的，承担百分之三十至四十的赔偿责任；（三）非机动车驾驶人、行人负事故同等责任的，承担百分之六十至七十的赔偿责任；（四）非机动车驾驶人、行人负事故次要责任的，承担百分之八十至九十的赔偿责任。”据上，结合本院实际情况，本院确定被告马发新对原告岳春生的损失承担85%的赔偿责任。公民的生命健康权受法律保护，侵犯该项权利，应承担相应的民事赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”结合医疗机构诊断意见及鉴定机构的司法鉴定意见，本院认定原告护理时间为128天，其中106天护理人数为2人，22天护理人数为1人。原告岳春生由其子岳雷及儿媳程千芯护理，原告主张护理费均应按批发和零售业标准计算，被告提出异议，主张应按每天100元标准计算，根据原告提交的证据并结合当地实际情况，原告护理费可按每天100元的标准计算。原告岳春生的损失范围：医疗费187906.75元（207.30元+187699.45元）;住院伙食补助费10240元（80元/天×128天）；营养费3600元（30元/天×120天，每天30元）；护理费23400元（100元/天×106天×2人+100元/天×22天×1人）；残疾赔偿金82912.62元（16297元/年×18.17年×28%）；交通费2000元；鉴定费2900元、鉴定检查费850元。关于精神损害抚慰金，根据原告岳春生的伤情及伤残程度，原告主张精神损害抚慰金5000元予以支持。关于误工费，被告提出异议，主张事故发生时原告已年满60周岁，不应支持误工费；经审查，原告未提交其存在劳动收入情况的证据，被告异议合理，原告的误工费请求不予支持。关于车辆损失，原告未提交证据，不予支持。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”鲁Ｒ×××××号车在被告中国平安财产保险股份有限公司菏泽中心支公司投保有交强险，在被告中国人民财产保险股份有限公司菏泽市分公司投保有不计免赔100万元商业三者险，应由被告中国平安财产保险股份有限公司菏泽中心支公司在交强险限额内赔偿，不足部分由被告中国人民财产保险股份有限公司菏泽市分公司在商业三者险限额内予赔偿，仍不足部分由被告马发新赔偿。被告中国平安财产保险股份有限公司菏泽中心支公司应在交强险医疗费用责任赔偿限额内赔偿原告岳春生医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10000元，在交强险死亡伤残责任赔偿限额内赔偿原告护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金共计110000元。扣减被告中国平安财产保险股份有限公司菏泽中心支公司已垫付的10000元医疗费，被告中国平安财产保险股份有限公司菏泽中心支公司应赔偿原告岳春生各项损失共计110000元。被告中国人民财产保险股份有限公司菏泽市分公司在商业三者险限额内赔偿原告岳春生医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、交通费共计165800.46元[（187906.75元+10240元+3600元+23400元+82912.62元+2000元+5000元-10000元-110000元）×85%]。原告鉴定费、鉴定检查费共计3750元（2900元+850元），由被告马发新赔偿3187.50元（3750元×85%），与被告马发新已垫付的10000元互相抵销后，原告应返还被告马发新6812.50元。综上，依照上述法律及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告被告中国平安财产保险股份有限公司菏泽中心支公司赔偿原告岳春生各项损失共计110000元，于本判决生效后七日内履行完毕；（原告岳春生返还被告马发新6812.50元，可于执行时在上述赔偿款项中支付）二、被告中国人民财产保险股份有限公司菏泽市分公司赔偿原告岳春生各项损失共计165800.46元，于本判决生效后七日内履行完毕；三、驳回原告岳春生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6659元，减半收取3329元，由原告岳春生负担760元，被告马发新负担2569元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。审判员  郭潇虹二〇一九年十一月四日法官助理刘艳玲书记员刘硕