陕西省安康市汉滨区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）陕0902刑初422号 公诉机关安康市汉滨区人民检察院。 被告人卜贤林，男，1964年12月18日出生于陕西省安康市，汉族，文盲，户籍所在地陕西省安康市汉滨区县河镇，无业。2019年6月27日因本案被刑事拘留，同年7月10日被逮捕。现羁押于汉滨区看守所。 指定辩护人唐荣生、屈明杰(实习)，陕西政源律师事务所律师。 安康市汉滨区人民检察院以安市汉检刑二刑诉（2019）88号起诉书指控被告人卜贤林犯诈骗罪，于2019年8月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。安康市汉滨区人民检察院检察员李安喜、被害人成某某、成某某2、被告人卜贤林及其指定辩护人唐荣生、屈明杰等到庭参加了诉讼。现已审理终结。 经审理查明，2017年7月至10月期间，被告人卜贤林虚构“能找人帮成某某等人消除公安机关网逃信息”和“让矫正办为成某3出具表现良好的证明”为由，先后从成某某处骗的现金52000元、从成某某之兄成某某2手中骗得现金3000元，共计骗的现金55000元，用于自己日常消费。 另查明：1、2019年6月26日，县河派出所干警电话通知卜贤林到县河派出所。6月27日早，卜贤林自行到县河派出所，当日被该所民警以涉嫌诈骗书面传唤至汉滨分局办案中心。2、被告人卜贤林于1993年6月1日因犯盗窃罪被原安康市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年；2001年5月30日因犯诈骗罪被安康市汉滨区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金3000元；2003年6月12日因赌博被安康市公安局汉滨分局处3000元罚款；2006年8月31日因殴打他人被安康市劳动教养管理委员会决定劳动教养二年；2013年11月11日因犯敲诈勒索罪被陕西省平利县人民法院判处有期徒刑三年，宣告缓刑，缓刑考验期限为四年六个月，并处罚金2万元（已缴纳）。缓刑考验期自2013年11月22日起至2018年5月21日止。期间因该罪羁押70天（2012年6月19日被刑事拘留，同年8月27日被取保候审）。 上述事实，被告人卜贤林在开庭审理过程中亦无异议，当庭自愿认罪，且有被告人卜贤林户籍证明；受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证;平利县人民法院（2013）平刑初字第00018号刑事判决书、浙江省松阳县人民法院（2018）浙1124刑初1号、28号刑事判决书；在逃人员登记/撤销表；卜贤林的银行交易明细；浙江松阳县公安局对成某3进行社会调查的介绍信、汉滨区社区矫正办公室关于对成某3的审前调查评估；安康市公安局汉滨分局县河派出所出具的卜贤林到案经过；被害人成某某、成某某2的陈述；证人卜某某、李某某、王某、许某某的证言及被告人卜贤林供述与辩解等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人卜贤林以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控被告人卜贤林犯罪事实及罪名成立。对被告人卜贤林依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；违法所得的一切财物，应当予以责令退赔。被告人卜贤林有前科，可增加基准刑。被告人卜贤林经公安机关电话通知到案，归案后能如实供述主要犯罪事实，系自首，可予以从轻处罚，故对辩护人提出被告人卜贤林具有自首情节的辩护意见，本院予以采纳。被告人卜贤林在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，实行数罪并罚。被告人卜贤林前罪羁押70天，应当予以折抵刑期。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第三款、第六十四条、第五十二条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、陕西省高级人民法院《关于适用刑法有关条款数额、情节标准的意见》第266条、最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款，判决如下： 一、撤销陕西省平利县人民法院（2013）平刑初字第00018号刑事判决书中对被告人卜贤林犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑，缓刑考验期限为四年六个月，并处罚金二万元（已缴纳）,其中宣告缓刑的部分。 二、被告人卜贤林犯诈骗罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二万元；与前罪所判刑罚有期徒刑三年，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年八个月，并处罚金人民币四万元（已缴纳二万元）。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共折抵70日，即自二〇一九年六月二十七日起至二〇二四年十二月十八日止）。 三、责令被告人卜贤林退赔被害人成某某被骗人民币52000元、退赔被害人成某某2被骗人民币3000元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省安康市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉书正本一份，副本二份。 审 判 长  张惠萍 人民陪审员  曾明顺 人民陪审员  亢先泽 二〇一九年十一月二十八日 书 记 员  鲁 妍 附：本案所依据的相关法律条款（节录） 一、《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 二、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。 三、陕西省高级人民法院《关于适用刑法有关条款数额、情节标准的意见》 第266条诈骗罪 数额较大：五千元以上； 数额巨大：五万元以上； 数额特别巨大：五十万元以上。 四、最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》 第二条人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。                            汉滨区人民法院关于被告人卜贤林诈骗罪量刑表                                                                           被告人                       卜贤林                       案由                       诈骗罪                                                                           案号                       (2019)陕0902刑初422号                       审级                       一审                                                                           审判长                       张惠萍                       承办人                       张惠萍                                                                           合议庭成员                       曾明顺 亢先泽                       独任审判员                                                                                                   确定量刑起点                                                                           基本犯罪构成事实                       诈骗数额为55000元。                                                                           法定刑幅度                       处三年以上十年以下有期徒刑                       量刑起点幅度                       3年-4年                       参考值                       3年-4年                       确定值                       3年6个月                                                                           确定基准刑                                                                           增加刑罚量情形                       增加刑期                                                                           诈骗数额每增加5万元，增加一个月至二个月                       无                                                                           基准刑                       基准刑=42个月                                                                           确定宣告刑                                                                           确定调节结果                       先适用量刑情节                       参考值                       确定值                                                                           无                                                                           后适用量刑情节                       参考值                       确定值                                                                           具有前科犯罪                       +10%以下                       +8%                                                                           自首                       -30%以下                       -15%                                                                           基准刑的调节结果（拟宣告刑）                       基准刑的调节结果（拟宣告刑）=基准刑（42） ×（1+8%-15%）＝39个月                                                                           合议庭调整                       增、减幅度                       不调整                       调整结果                       39个月                                                                           宣告刑                       处以刑事处罚 有期徒刑3年3个月                                                                           缓刑                       是否使用缓                       否                       缓刑考验期                                                                                                 附加刑                       并处罚金人民币20000元                                                                            备注                                                                           本表只适用于有期徒刑以下案件；量刑过程中以“月”为计量单位。