江西省高级人民法院执 行 裁 定 书(2019)赣执复153号复议申请人（异议人、被执行人）：彭志鹏，男，汉族，1987年10月7日生，住江西省南昌市东湖区。委托代理人：刘卫平，江西华邦律师事务所律师。申请执行人：中国对外经济贸易信托有限公司。住所地：北京市西城区复兴门内大街**凯晨世贸中心座**。统一社会信用代码：91110000100006653M。法定代表人：杨林，董事长。复议申请人彭志鹏因不服江西省南昌市中级人民法院（下称南昌中院）于2019年9月19日作出的（2019）赣01执异149号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。南昌中院在执行申请执行人中国对外经济贸易信托有限公司与被执行人彭志鹏借款合同纠纷一案中，依法拍卖了被执行人彭志鹏名下位于江西省南昌市东湖区董家窑路112号紫金城二期住宅11号楼2单元301室的房产。被执行人彭志鹏向该院提出书面异议，请求撤销并停止对上述房产的评估、拍卖程序，该院裁定驳回其异议请求。南昌中院查明，申请执行人中国对外经济贸易信托有限公司与被执行人彭志鹏借款合同纠纷一案，中国广州仲裁委员会作出的（2018）穗仲网案字第36495号裁决已经发生法律效力，申请执行人中国对外经济贸易信托有限公司于2019年1月4日向该院申请强制执行，该院于2019年1月4日依法立案执行。执行过程中，被执行人彭志鹏无法联系，该院向彭志鹏住所地江西省南昌市东湖区董家窑路**紫禁城**住宅**楼****寄出的执行文书因无人签收而退回，该院在涉案房产处进行调查时得知彭志鹏已被监禁，但具体情况未知。2019年2月27日，该院查封了抵押房产即彭志鹏名下位于江西省南昌市东湖区董家窑路112号紫禁城二期住宅11号楼2单元301室。2019年3月12日，该院通过摇号的方式，随机选定并委托江西新源房地产土地评估有限公司对上述涉案房产进行评估。2019年5月2日，该院在涉案房产处张贴了（2019）赣01执5号拍卖公告，公告送达日期为2019年7月1日。2019年5月20日，该院在江西法院司法送达网上发布公告，向彭志鹏公告送达执行文书和涉案房产评估报告，并告知如对评估报告有异议应于公告收到之日起5日内书面提出，公告送达日期为2019年7月19日。2019年7月5日，该院在淘宝网司法拍卖平台上发布涉案房产的第一次网络拍卖公告。2019年8月6日至7日，该院在淘宝网司法拍卖平台上对涉案房产进行第一次网络拍卖，拍卖因无人竞拍而流拍。2019年8月9日，该院在淘宝网司法拍卖平台上发布涉案房产的第二次网络拍卖公告。2019年8月25日至26日，该院在淘宝网司法拍卖平台上对涉案房产进行第二次网络拍卖并以2154000元的最高价成交。南昌中院认为，根据《最高人民法院关于人民法院委托评估、拍卖工作的若干规定》第三条、《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第六条第二款规定，人民法院采用随机方式确定评估、拍卖机构。高级人民法院或者中级人民法院可以根据本地实际情况统一实施对外委托。当事人或者其他利害关系人有证据证明评估机构、评估人员不具备相应的评估资质或者评估程序严重违法而申请重新评估的，人民法院应当准许。本案中，被执行人彭志鹏无法联系，该院采取随机摇号方式选取了评估机构，在没有证据证明评估机构及其评估人员不具备相应的评估资质或者评估程序严重违法的情况下，异议人以未参与选择评估机构和评估人员未进入房屋勘察为由要求撤销评估和拍卖没有法律依据，该院不予支持。关于异议人提出的本案执行中，在还未公告送达的情况下，就作出（2019）赣01执5号之一执行裁定拍卖涉案房产，剥夺了异议人与被异议人协商的权利的问题，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十条、第二百四十四条规定，执行员接到申请执行书或者移交执行书，应当向被执行人发出执行通知，并可以立即采取强制执行措施。被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产。但应当保留被执行人及其所扶养家属的生活必需品。采取前款措施，人民法院应当作出裁定。本案中，该院向被执行人彭志鹏发出了执行通知书，因被执行人彭志鹏未履行生效法律文书所确定的义务，该院裁定拍卖被执行人名下抵押房产并无不当，且该院作出拍卖裁定的行为，并没有剥夺被执行人与申请执行人协商的权利，被执行人仍可以与申请执行人协商并履行还款义务。关于异议人提出的评估报告还在公告期就进入拍卖程序以及竞买须知中记载本次拍卖是经法定公告期才举行，与事实不符的问题，根据《最高人民法院关于人民法院网络司法拍卖若干问题的规定》第十二条第一款规定，网络司法拍卖应当先期公告，拍卖公告除通过法定途径发布外，还应同时在网络司法拍卖平台发布。拍卖动产的，应当在拍卖十五日前公告；拍卖不动产或者其他财产权的，应当在拍卖三十日前公告。本案中，该院在涉案房产处张贴的（2019）赣01执5号拍卖公告送达日期是2019年7月1日，涉案房产评估报告公告送达日期是2019年7月19日，该院在淘宝网司法拍卖平台上对涉案房产的第一次拍卖公告发布日期是2019年7月5日，而该院在淘宝网司法拍卖平台上第一次拍卖涉案房产的时间是2019年8月6日至7日，符合法律规定，异议人的主张与事实不符，该院不予支持。关于异议人提出的涉案房产由异议人母亲、女儿、妻子居住，未租于他人，是异议人及其所扶养家属生活所必需的居住房屋，该院不得对该房屋进行评估拍卖的问题，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条规定，金钱债权执行中，符合下列情形之一，被执行人以执行标的系本人及所扶养家属维持生活必需的居住房屋为由提出异议的，人民法院不予支持：（一）对被执行人有扶养义务的人名下有其他能够维持生活必需的居住房屋的；（二）执行依据生效后，被执行人为逃避债务转让其名下其他房屋的；（三）申请执行人按照当地廉租住房保障面积标准为被执行人及所扶养家属提供居住房屋，或者同意参照当地房屋租赁市场平均租金标准从该房屋的变价款中扣除五至八年租金的。执行依据确定被执行人交付居住的房屋，自执行通知送达之日起，已经给予三个月的宽限期，被执行人以该房屋系本人及所扶养家属维持生活的必需品为由提出异议的，人民法院不予支持。本案中，申请执行金额418366.53元，抵押房产拍卖成交金额为2154000元，即拍卖款清偿申请执行人债务和相关费用后还有余额，且异议人未提交证据证明涉案房产是其及其所扶养家属维持生活所必需的唯一住房，故对于异议人请求，该院不予支持。关于异议人提出的送达程序违反法律规定的问题，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十条、第九十二条规定，受送达人被监禁的，通过其所在监所转交，受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。本案中，该院采取直接送达、邮寄送达的方式均无法送达被执行人，在执行中得知彭志鹏已被监禁的情况后，虽然具体情况不明确，但应当查清彭志鹏所在监所后，通过其所在监所转交，只有在此种方式仍无法送达的情况下，才应公告送达，故本案送达程序确有瑕疵。关于异议人提出的网络拍卖时，未公示通知或者无法通知当事人情况的问题，根据《最高人民法院关于人民法院网络司法拍卖若干问题的规定》第十三条规定，实施网络司法拍卖的，人民法院应当在拍卖公告发布当日通过网络司法拍卖平台公示下列信息：（一）拍卖公告；（二）执行所依据的法律文书，但法律规定不得公开的除外；（三）评估报告副本，或者未经评估的定价依据；（四）拍卖时间、起拍价以及竞价规则；（五）拍卖财产权属、占有使用、附随义务等现状的文字说明、视频或者照片等；（六）优先购买权主体以及权利性质；（七）通知或者无法通知当事人、已知优先购买权人的情况；（八）拍卖保证金、拍卖款项支付方式和账户；（九）拍卖财产产权转移可能产生的税费及承担方式；（十）执行法院名称，联系、监督方式等；（十一）其他应当公示的信息。本案中，该院在拍卖公告中，注明了标的物无优先购买权人的相关情况，但未注明通知或者无法通知当事人、已知优先购买权人的情况，拍卖公告确有瑕疵。根据《最高人民法院关于人民法院网络司法拍卖若干问题的规定》第三十一条规定，当事人、利害关系人提出异议请求撤销网络司法拍卖，符合下列情形之一的，人民法院应当支持：（一）由于拍卖财产的文字说明、视频或者照片展示以及瑕疵说明严重失实，致使买受人产生重大误解，购买目的无法实现的，但拍卖时的技术水平不能发现或者已经就相关瑕疵以及责任承担予以公示说明的除外；（二）由于系统故障、病毒入侵、黑客攻击、数据错误等原因致使拍卖结果错误，严重损害当事人或者其他竞买人利益的；（三）竞买人之间，竞买人与网络司法拍卖服务提供者之间恶意串通，损害当事人或者其他竞买人利益的；（四）买受人不具备法律、行政法规和司法解释规定的竞买资格的；（五）违法限制竞买人参加竞买或者对享有同等权利的竞买人规定不同竞买条件的；（六）其他严重违反网络司法拍卖程序且损害当事人或者竞买人利益的情形。本案中，该院对涉案房产的两次网络司法拍卖在淘宝网进行，淘宝网司法拍卖平台是最高人民法院选定的，在全国具有较高知名度和广泛社会参与度的网拍平台，竞买人范围足够广泛。该院参照评估价，在法律规定的降价幅度内确定起拍价，最终成交价格能够反映涉案房产的市场价格。本案公示、送达程序上的瑕疵并未对涉案房产的拍卖价格造成严重影响，也未损害竞买人公平参与竞价的机会，不属于应当撤销拍卖的法定情形。因此，裁定驳回异议人彭志鹏的异议请求。彭志鹏向本院申请复议称，南昌中院在本案执行过程中存在如下程序违法：一是未穷尽送达方式，直接公告送达。二是没有采取当事人议价、定向询价、网络询价、网络评估等方式按顺序进行，直接采用委托评估的方式程序违法。三是未向申请人送达选择评估机构通知书。四是未进入房屋勘察，评估报告失真。五是公告期未满就下达执行裁定，决定拍卖涉案房产。六是网络拍卖时未公示通知或者无法通知当事人程序违法。七是评估报告还在公告期就进入拍卖程序。八是拍卖公告未满60天。九是被拍卖房产一直由被执行人近亲属居住，原审法院没有查清房屋状况就直接进入评估拍卖程序。十是拍卖公告送达日期不是2019年7月1日。十一是评估报告中房屋面积少了0.34平方米。十二是房屋拍卖成交后立即进入房屋强制腾房，期间没有通知申请人或家属到场。十三是涉案房屋是申请人扶养家属必需的居住房屋不应进行评估拍卖。十四是本案执行标的为40万元，不应拍卖价值近300万元的房产。请求撤销本案原审异议裁定，停止并撤销对复议申请人名下位于南昌市东湖区董家窑路112号紫禁城二期住宅11号楼2单元301室房产的评估、拍卖程序。本院经审查补充查明，2017年10月19日，被执行人彭志鹏名下位于东湖区董家窑路112号紫禁城二期住宅11号楼2单元301室的房产设立抵押并办理登记，权利人是中国对外经济贸易信托有限公司，担保主债权为39万元及利息。2019年1月12日，南昌中院寄出执行通知书、报告财产令等法律文书至当事人提供的住址南昌市东湖区董家窑路112号紫禁城二期住宅11号楼2单元301室被退回。另外，自本案立案执行至公告及拍卖期间，本案申请执行人中国对外经济贸易信托有限公司原委托代理律师郑友平曾与彭志鹏、彭志鹏弟弟及其家属多次以短信、电话或登门等方式联系还款、拍卖及清理拍卖房产内物品等事宜，未果。另查明，被执行人彭志鹏名下除本案拍卖的上述房产之外，另有住房位于南昌市东湖区青山路住宅小区21栋5单元401室（证号：洪房权证东湖区字第**），登记时间为2009年6月22日，建筑面积130.24平方米。本院查明的其他事实与南昌中院一致。本院认为，本案的争议焦点是涉案房产的拍卖依法是否应当撤销。根据《最高人民法院关于人民法院网络司法拍卖若干问题的规定》第三十一条规定，当事人、利害关系人提出异议请求撤销网络司法拍卖，符合下列情形之一的，人民法院应当支持：（一）由于拍卖财产的文字说明、视频或者照片展示以及瑕疵说明严重失实，致使买受人产生重大误解，购买目的无法实现的，但拍卖时的技术水平不能发现或者已经就相关瑕疵以及责任承担予以公示说明的除外；（二）由于系统故障、病毒入侵、黑客攻击、数据错误等原因致使拍卖结果错误，严重损害当事人或者其他竞买人利益的；（三）竞买人之间，竞买人与网络司法拍卖服务提供者之间恶意串通，损害当事人或者其他竞买人利益的；（四）买受人不具备法律、行政法规和司法解释规定的竞买资格的；（五）违法限制竞买人参加竞买或者对享有同等权利的竞买人规定不同竞买条件的；（六）其他严重违反网络司法拍卖程序且损害当事人或者竞买人利益的情形。本案中，执行法院在拍卖被执行人彭志鹏名下的房产过程中，依法随机选定了资质合法的评估机构，并在拍卖三十日前依法进行了公告，且两次网络司法拍卖均系在最高人民法院选定拍卖机构中的淘宝网公开进行，虽然复议申请人主张本案拍卖在公示、评估报告送达程序环节存在部分瑕疵以及拍卖房产面积存在误差0.34平方米等问题，但是均不属于上述法律规定应当撤销拍卖的具体情形，并未对涉案房产的拍卖价格造成严重影响，且本案拍卖标的物并非被执行人彭志鹏名下唯一住房，面积误差即使存在也可以在查明事实后通过多退少补的方式予以处理，并不当然影响本案涉案房产网络司法拍卖的法律效力。本案原审异议裁定对复议申请人彭志鹏的复议理由及主张均已作出具体分析和论证，但是复议申请人在未提出新的理由予以反驳论证的情形下以相同事实和理由向本院申请复议，本院不予支持。被执行人彭志鹏与申请执行人中国对外经济贸易信托有限公司就涉案房产设立了抵押登记，应当预见未履行还款义务可能致使该抵押房产被拍卖处置以价款用于偿还债务的法律后果，该后果应由其自行承担。综上，复议申请人的理由不能成立，本院不予支持。本案原审异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项的规定，裁定如下：驳回彭志鹏的复议申请，维持江西省南昌市中级人民法院（2019）赣01执异149号执行裁定。本裁定为终审裁定。审 判 长 邹中华审 判 员 龙 崎审 判 员 汤志勇二〇一九年十一月八日法官助理李扬帆代书记员 朱 沛