重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝01民终8774号上诉人（原审原告）：宋祥凯，男，1968年7月18日出生，汉族，住重庆市北碚区。委托诉讼代理人：邓作奎，重庆市北碚区偏岩法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：重庆泰能煤业有限公司新长能煤矿，住所地重庆市北碚区静观镇素心村，统一社会信用代码915001095905339810。负责人：孙存勇。委托诉讼代理人：张利平，重庆市北碚区城区法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：唐智勇，重庆市北碚区城区法律服务所法律工作者。被上诉人（原审第三人）：重庆市北碚区社会保险局，住所地重庆市北碚区云华路168号，统一社会信用代码12500109450462050M。法定代表人：陈光锐，局长。委托诉讼代理人：李弥祎，女，该局职工。上诉人宋祥凯因与被上诉人重庆泰能煤业有限公司新长能煤矿（以下简称新长能煤矿）、重庆市北碚区社会保险局（以下简称北碚区社保局）劳动争议一案，不服重庆市北碚区人民法院（以下简称一审法院）（2019）渝0109民初6109号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人宋祥凯及其委托诉讼代理人邓作奎、被上诉人新长能煤矿的委托诉讼代理人张利平、被上诉人北碚区社保局的委托诉讼代理人李弥祎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宋祥凯上诉请求：撤销一审判决，改判支持宋祥凯一审的诉讼请求。事实和理由：一、宋祥凯与新长能煤矿劳动关系依法成立。宋祥凯入职新长能煤矿进行上岗前身体检查时没问题，于是新长能煤矿在北碚区社保局为宋祥凯参加了工伤保险。尔后，宋祥凯在新长能煤矿因政策性关闭而进行离岗前身体检查时，被确诊为煤工尘肺二期。这些事实足以证明宋祥凯与新长能煤矿成立劳动关系。二、有关宋祥凯的工伤认定问题。宋祥凯被确诊为二期尘肺后，向北碚区人力资源和社会保障局（以下简称北碚区人社局）申请工伤认定。北碚区人社局审查认为，宋祥凯曾在荣泰煤矿工作时因患一期尘肺而被认定过工伤，故因政策原因不能再行认定工伤。宋祥凯就此曾提起几次行政诉讼均无结果，特别是渝北区人民法院行政庭开庭时，主审法官当着双方当事人明确告知，虽然由于政策上的原因不能认定工伤，但宋祥凯应该享有患尘肺二期的保险待遇。为此，宋祥凯才撤回相关行政诉讼。后来，宋祥凯在向北碚区劳动能力鉴定委员会申请鉴定无果后，自行申请法医学会鉴定，并被鉴定为四级工伤残。根据《中华人民共和国职业病防治法》及《工伤保险条例》的相关规定，职业病检查出来之后，是不能参保的。宋祥凯在荣泰煤矿工作时既然因一期尘肺申报了工伤，北碚区社保局是明知的。在此情形下，宋祥凯在新长能煤矿工作时还能加入工伤保险，就令人费解了。三、不能认定工伤，宋祥凯是否能享受待遇的问题。本案中，由于政策上的缺口致使宋祥凯不能进行工伤认定，以此为由剥夺宋祥凯四级工伤待遇明显不公。新长能煤矿辩称，宋祥凯的上诉请求不能成立，根据《工伤保险条例》及《重庆市工伤保险实施办法》的相关规定，宋祥凯在入职前已被认定工伤，其离岗体检为尘肺二期只是加重病情，并不是丧失劳动能力。宋祥凯自行选择的鉴定机构做出的丧失劳动能力的鉴定结果，不能作为其请求依据。新长能煤矿在宋祥凯工作期间，为宋祥凯参加了社会保险，即使宋祥凯的上诉请求得到支持，其支付责任也不应由新长能煤矿承担。北碚区社保局辩称，宋祥凯于2007年9月27日的尘肺已被认定为工伤，由工伤保险基金支付了一次性工伤医疗基金，确定伤残补助金额为12799元，并已正常支付给宋祥凯的原用人单位。2008年10月，宋祥凯与原单位荣泰煤矿解除劳动合同并解除了工伤保险关系。同时，工伤保险的参保关系终止，现宋祥凯申请的待遇不应由工伤保险基金支付。宋祥凯向一审法院起诉请求：1.请求判令新长能煤矿支付宋祥凯一次性伤残补助金（18个月×6106元/月=109908元）、一次性医疗补助金（14个月×6106元/月=85484元），从2019年2月17日起按月支付工伤津贴（6106元/月×75%=4579.50元）至宋祥凯达到法定退休年龄为止；2.判决北碚区社保局对上列款项承担连带支付义务；3.本案诉讼费由新长能煤矿负担。一审法院认定事实：宋祥凯于2010年6月到新长能煤矿处上班。新长能煤矿于2015年4月17日因政策性关停。2007年9月27日，北碚区劳动和社会保障局作出碚劳社伤险认决字（2007）2187号《工伤认定决定书》，认定宋祥凯患职业病一期尘肺属于因工受伤，用人单位为重庆市北碚区荣泰煤矿。2007年12月4日，重庆市北碚区劳动鉴定委员会作出碚劳鉴（初）字（2007）528号《北碚区工伤职工劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定宋祥凯壹期尘肺伤残等级为柒级。2008年1月4日，重庆市北碚区工伤保险管理所核定宋祥凯伤残等级柒级伤残补助金为12799元，并已核发上述款项。2015年4月20日，重庆市疾病预防控制中心作出渝疾控诊字201501980号《职业病诊断证明书》，诊断宋祥凯为煤工尘肺贰期。2019年2月15日，重庆市法医学会司法鉴定所作出渝法医所（2019）临床C鉴字第48号《重庆市法医学会司法鉴定所司法鉴定意见书》，鉴定宋祥凯尘肺贰期四级工伤残。现宋祥凯依据该等级鉴定结果主张本案的工伤待遇。2019年5月15日，宋祥凯以新长能煤矿为被申请人，以北碚区社保局为第三人申诉至重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会，要求新长能煤矿向宋祥凯支付一次性伤残补助金（18个月×6106元/月=109908元）、一次性医疗补助金（14个月×6106元/月=85484元），从2019年2月17日起按月支付工伤津贴（6106元/月×75%=4579.50元）至宋祥凯达到法定退休年龄为止；北碚区社保局对上列款项承担连带支付义务。2019年5月16日，北碚区劳动人事争议仲裁委员会以宋祥凯的仲裁申请不符合受理条件为由，作出碚劳人仲不字（2019）第121号不予受理通知书。一审法院另查明：2005年10月至2008年10月由重庆市北碚区荣泰煤矿为宋祥凯参加了工伤保险，2010年6月至2018年8月由新长能煤矿为宋祥凯参加了工伤保险。一审法院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《中华人民共和国社会保险法》第三十六条规定：“职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。”本案宋祥凯虽被诊断为尘肺贰期，但并未被认定为工伤，故宋祥凯以重庆市法医学会司法鉴定所出具的鉴定意见书为依据要求新长能煤矿支付相关工伤待遇的诉讼请求，无事实依据及法律依据，一审法院不予支持。宋祥凯基于该项请求而要求北碚区社保局承担连带支付义务，既无事实依据，也无法律依据，一审法院不予支持。综上，一审法院依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：驳回原告宋祥凯的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告宋祥凯负担。本院二审期间，各方当事人均未举示新的证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条的规定，职工享受工伤保险待遇需以经过工伤认定为前提。其中，享受伤残待遇的，还需以经劳动能力鉴定丧失劳动能力为前提。《工伤保险条例》第十七条第一款和第二款规定：“职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。”《工伤保险条例》第二十三条规定：“劳动能力鉴定由用人单位、工伤职工或者其近亲属向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出申请，并提供工伤认定决定和职工工伤医疗的有关资料。”据此可知，工伤认定属于社会保险行政部门的行政职权范畴，劳动能力鉴定属于劳动能力鉴定委员会的职责范围。本案中，宋祥凯在未被认定为工伤，且未经劳动能力鉴定丧失劳动能力的情形下，以重庆市法医学会司法鉴定所出具的鉴定意见书为依据，要求新长能煤矿支付相关工伤待遇，并要求北碚区社保局承担连带支付义务的诉讼请求，于法无据。一审法院判决驳回宋祥凯的上述诉讼请求，并无不当。综上所述，宋祥凯的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由宋祥凯负担。本判决为终审判决。审 判 长  万 怡审 判 员  邓 山审 判 员  朱华惠二〇一九年十一月五日法官助理  傅典模书 记 员  王银银