陕西省榆林市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）陕08刑终553号原公诉机关吴堡县人民检察院。上诉人（原审被告人）薛喜喜，男，1987年10月17日生于陕西省榆林市，公民身份号码：XXXXXXXXXX********，汉族，初中文化，农民，户籍所在地：吴堡县，捕前住吴堡县，因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年5月29日被吴堡县公安局刑事拘留，同年6月27日逮捕，现羁押于吴堡县看守所。指定辩护人冯学慧，陕西正北律师事务所律师。吴堡县人民法院审理吴堡县人民检察院指控原审被告人薛喜喜犯贩卖毒品罪一案，于2019年9月25日作出（2019）陕0829刑初61号刑事判决，原审被告人薛喜喜不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理本案，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2019年5月，被告人薛喜喜居间介绍帮助刘某甲（微信号：XXXXXXXXXX微信昵称：随缘、微信号：XXXXXXXXXXXXXXX，微信昵称：一过黑烟，薛喜喜自己在手机里备注为老嘛强儿一直守在你身边）通过微信给吸毒人员薛某甲、董某某、薛某乙贩卖毒品海洛因9次，每包价格为200元，价4400元。交易方法为吸毒人员将购买海洛因的钱通过微信红包转给被告人薛喜喜，薛喜喜再将钱通过微信红包转给刘某甲，刘某甲将藏匿毒品海洛因的位置拍照传给被告人薛喜喜，由薛喜喜根据刘某甲所发送图片标注的位置去取回毒品，或由吸毒人员根据图片标注的位置自行取回毒品。被告人薛喜喜居间介绍贩卖毒品其目的只是蹭吸，未曾获利。具体为被告人薛喜喜居间介绍给刘某甲贩卖毒品9次，其中给吸毒人员薛某甲贩卖毒品海洛因4次，共计支付赌资1599元；给董某某贩卖毒品海洛因1次，毒资800元；给薛某乙贩卖毒品海洛因4次，毒资1200元。2019年5月28日，被告人薛喜喜通过上述方法通过给薛某甲贩卖毒品海洛因时，被公安局查获，根据刘某甲给被告人薛喜喜发送藏匿毒品位置图，查获毒品海洛因0.273克。综上，被告人薛喜喜居间介绍向三人贩卖毒品海洛因9次。上述事实，有经原审庭审举证、质证、认证的下列证据证实：1.受案登记表、立案决定书证明，2019年5月28日，吴堡县公安局依法查获被告人薛喜喜涉嫌贩卖毒品罪，并于次日立案侦查。2.户籍信息证明，被告人薛喜喜已满十八周岁，达到应负完全刑事责任年龄。3.强戒决定书证明，2019年5月29日，吸毒人员薛某甲被吴堡县公安局强制隔离戒毒二年。4.行政处罚决定书证明，吸毒人员董某某、薛某乙分别被吴堡县公安局处以500元的行政处罚。5.刑事判决书证明，2009年4月24日，被告人薛喜喜犯非法拘禁罪被山西省吕梁市离石区人民法院判处有期徒刑一年。6.照片证明，吴堡县公安局对被告人薛喜喜正面照片和薛喜喜指认被查获的毒品海洛因进行拍照固定。7.微信账号、转账记录、微信聊天图片证明，被告人薛喜喜手机微信与刘某甲手机号码138XXXX****绑定微信账号XXX********、微信昵称：“随缘”的微信转账交易记录以及刘某甲发给被告人薛喜喜毒品海洛因藏匿地点的图片。8.现场检测报告书证明，2019年5月29日，吴堡县公安局现场用多项毒品检测试剂盒对被告人薛喜喜的尿液进行检测，结果呈阳性。9.证人薛某甲证明，他和薛喜喜经常一起吸食毒品海洛因，每次都是他把买毒品的钱通过微信转账给薛喜喜，由薛喜喜联系的购买毒品，他只在滨河路喜迎门石头下面取过一次海洛因，是薛喜喜给他发的照片，薛喜喜向什么人购买毒品他不清楚，只听说名字叫强儿。从2019年5月份开始，他一共和薛喜喜购买了4次毒品海洛因，前3次都被他与薛喜喜吸食完了，第四次即2019年5月28日，他把钱转账给薛喜喜后，吃完碗托准备取海洛因时，被公安局民警查获了。在购买的过程中，每次都是按每小包200元钱的价格购买了，平均买的不到0.2克海洛因。10.证人董某某证明，他一共让薛喜喜帮他买了两次毒品海洛因，是在他们微信聊天过程中，他才知道薛喜喜能联系到海洛因，具体海洛因是向什么人购买的，薛喜喜没有告诉他。2019年5月27日他从榆林起身时，微信上问薛喜喜是否能联系到海洛因，薛喜喜说能联系下了，当天下午4时许，他来到一完小附近薛喜喜家中，呆了一会，薛喜喜将毒品海洛因以及吸毒工具都准备好，他就和薛喜喜用烫吸的方式将毒品海洛因吸食完，然后他就回到自己家中，晚上9时许，他给薛喜喜微信转账200元钱；还有一次是5月28日，他给薛喜喜转了200元红包让给他联系的购买海洛因了，薛喜喜把钱收了，但没给他购买。11.证人薛某乙证明，2019年5月份，他让薛喜喜帮忙购买过四五次毒品海洛因，每次都是提前电话联系好，他把购买毒品的钱用微信转账给薛喜喜，每次200元或者400元不等，薛喜喜将藏匿海洛因的位置图片发给他，他去喜迎XX酒店XX路楼梯口石头下面去取毒品。其中两次他购买后联系的薛喜喜两个人一起烫吸，其余的他一个人在家中烫着吸食完了。12.同案犯刘某甲供述，他的绰号叫强儿，手机号码138XXXX****，捆绑微信号：XXXXXXXXXXX，微信昵称：随缘，他与薛喜喜的微信转账记录被删除，是因为薛喜喜被抓了，他留着也没用，2019年5月28日给薛喜喜发送的图片，是薛喜喜让他联系的购买毒品，并给他微信转账599元，他又转给山西省军渡的一个男子，男子给他发的藏匿毒品位置图，他转发给薛喜喜。他只知道那个男子是山西军渡人，2018年上半年记不清什么人给他微信推荐加上的，他们经常微信打字联系了，没有通过电话，也没有发过语音和视频，至于其他情况他就不清楚。他没有该男子电话号码，原来只加微信（微信号他不记得了，微信昵称好像叫“皮皮”），2019年5月28日薛喜喜被抓后，他给山西军渡的那男子发微信时，发现对方把他删除了，他也就把对方删除了。13.被告人薛喜喜供述，从2019年5月份开始他向刘某甲联系的购买海洛因，每次他都是通过微信转账交易了，没有现金交易过，双方不见面。他把购买海洛因的钱用微信转账转给刘某甲后，过了不多一会，刘某甲就将藏匿毒品的海洛因的照片发给他，他自行到藏匿海洛因的地方取，每次购买的价格不等，200元钱购买1小包（约0.2克），每次藏匿海洛因的地点都是在喜迎门外滨河路垃圾桶后面的石头下面。他给董某某联系的购买了两次，每次200元购买一小包；给薛某甲以每小包200元的价格买了4次，其中一次他垫了100元；给薛某乙联系的购买了四五次，每次200元或400元，一共2200元。2019年5月27日16时许，在他居住的一完小附近的家中和董某某一块以烫吸的方式吸食了一次，吸食的毒品是董某某给他转账200元后，由他向刘某甲联系并转账购买的海洛因，然后他和董某某一块开车去喜迎门外滨河路的石头下面找到的毒品并一块吸食的；第二天董某某给他转账200元，薛某甲给他转账407元（其中7元是吃碗托钱），他给刘某甲转账后联系的购买海洛因，还没来得及去取就被公安机关查获了。他和薛某甲共吸食了三次，第一次是被公安局抓获的四五天前在薛某甲家中吸食的，薛某甲给他转账400元，由他向刘某甲转账联系购买毒品海洛因，他在喜迎门外滨河路的石头下面找到的海洛因；第二次在2019年5月24日，在他居住的一完小附近家中吸食的，薛某甲给他转账400元钱，由他向刘某甲联系的购买的毒品海洛因，他把藏匿毒品海洛因的照片发给薛某甲，薛某甲在喜迎门外滨河路的石头下面找到的毒品海洛因；第三次是在2019年5月27日他家中吸食的，薛某甲给他转账300元钱，他又出资100元钱，由他向刘某甲联系的购买的毒品海洛因，他在喜迎门外滨河路的石头下面找到的毒品海洛因。2019年5月18日至2019年5月26日17时，他给薛某乙联系的购买过四五次海洛因，每小包按200元的价格共计2200元钱，每次都是薛某乙把购买海洛因的钱转给他，他转给刘某甲，刘某甲把藏匿毒品的照片发给他，他转发给薛某乙，由薛某乙自己去取海洛因。14.称量报告证明，被告人薛喜喜于2019年5月28日居间介绍贩卖给他人的3小包毒品海洛因共计重0.273克。15.鉴定报告、取样记录证明，2019年5月28日查获被告人薛喜喜居间介绍贩卖的毒品中含有海洛因成分。16.检查笔录证明，2019年5月28日，吴堡县公安局依法对被告人薛喜喜供述的毒品海洛因藏匿地点（吴堡县喜迎门饭店门外垃圾桶后石头下面）进行检查，查获外用卫生纸包装内用纸包装的三小包疑似毒品海洛因。17.辨认笔录证明，被告人薛喜喜能够准确辨认出刘某甲、薛某乙、薛某甲、董某某；薛某甲、董某某、薛某乙均能够准确辨认出被告人薛喜喜。18.检查笔录、扣押清单、收缴清单证明，2019年5月28日，吴堡县公安局依法检查并扣押、收缴了被告人薛喜喜指认藏匿的外用卫生纸包装，内用白纸包的三小包疑似毒品海洛因。原审法院认为，被告人薛喜喜明知刘某乙贩卖毒品仍居间介绍，帮助刘某乙向多人多次非法贩卖毒品海洛因，其行为违反了国家对毒品的管理制度，构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立，依法对被告人薛喜喜应予惩处。被告人薛喜喜与刘某乙共同故意实施犯罪，属共同犯罪。在共同犯罪中，被告人薛喜喜其居间介绍作用，并未获利，在共同犯罪中起辅助作用，属从犯，应当从轻处罚。被告人薛喜喜能如实供述其犯罪事实，属坦白，可酌情从轻处罚。辩护人宋宏成所持对被告人薛喜喜从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。据此，为了维护国家对毒品的管理制度，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条、第二十七条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人薛喜喜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元（罚金在本判决生效之日起十日内缴纳）。二、涉案毒品及非法所得予以没收（涉案毒品在侦查期间已没收）。薛喜喜及其辩护人上诉称，其为蹭吸毒品而居间帮助贩卖毒品海洛因，并未获利，在共同犯罪中属从犯，应当从轻、减轻或免除处罚；其归案后能如实供述犯罪事实，具有坦白情节，亦可从轻处罚。一审判决量刑过重，请求二审依法改判。本院二审审理查明事实与一审审理查明事实一致。二审审理期间，上诉人薛喜喜及其辩护人再未向本院提供新的证据，故本院对原审判决所列举的证据及认定的事实予以确认。本院认为，上诉人薛喜喜明知是毒品海洛因而多次帮助刘某乙向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。薛喜喜及其辩护人辩称其为蹭吸毒品而居间帮助贩卖毒品海洛因，并未获利，在共同犯罪中属从犯，应当从轻、减轻或免除处罚。经查，上诉人薛喜喜帮助刘某乙向吸毒人员贩卖毒品，虽在居间介绍贩卖过程中并未加价，但其以吸食部分毒品作为酬劳，应视为从中牟利，属于变相加价贩卖毒品的行为。故其所持在帮助贩卖毒品中并未获利的上诉理由，不能成立。薛喜喜帮助刘某乙多次向多人贩卖毒品，情节严重，社会影响恶劣，依法本应严惩，但其在共同犯罪中作用地位较轻，系从犯，同时上诉人在归案后能如实供述其犯罪事实，具有坦白情节，一审判决鉴于上述事实对其在法定幅度内从轻、减轻处罚，符合法律规定，量刑适当，本院再次从轻处罚于法无据。故对其及辩护人所持一审判决量刑过重的上诉理由，不予采纳。据此，原审法院认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  刘建标审判员  白 娇审判员  马 验二〇一九年十一月二十二日书记员  贺文君