新疆生产建设兵团第七师中级人民法院   民 事 判 决 书   （2019）兵07民终173号   上诉人（原审被告）：新疆润汇生态农业发展有限公司，住所地新疆塔城地区124团4连奎赛公路以北农机库以东。   法定代表人：付一凡，该公司总经理助理。   委托诉讼代理人：孙志勇，新疆奎屯垦区奎泉法律服务所法律工作者。   被上诉人（原审原告）：新疆生产建设兵团第七师一二四团场，住所地新疆塔城地区乌苏市高泉镇124团花园路**。   法定代表人：付强，该团团长。   委托诉讼代理人：李新民，男，新疆生产建设兵团第七师一二四团工作人员。   上诉人新疆润汇生态农业发展有限公司（以下简称润汇公司）因与新疆生产建设兵团第七师一二四团场（以下简称一二四团）债权转让合同纠纷一案，不服新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院（2019）兵0701民初630号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人润汇公司的委托诉讼代理人孙志勇、被上诉人一二四团的委托诉讼代理人李新民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   润汇公司上诉请求：1．依法撤销一审判决，不予认定2,990,000元属借款及利息468,400元，合计3,458,400元。2.一、二审诉讼费用由一二四团承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。双方系合伙关系，润汇公司与第七师一二四团国有资产投资有限公司共同出资，建立了生产化肥企业。一审法院将双方合伙过程中的经济往来认定为借款的合同关系，显然违背法律规定，在合伙关系没有解除和进行清算的情况下，要求润汇公司承担还款责任，无事实和法律依据。二、第七师一二四团国有资产投资经营有限公司将债权给一二四团不符合法律规定，应当依法予以撤销。三、依照合同约定，润汇公司不能偿还借款时，应当首先按照抵押担保合同约定的内容进行偿还，在抵押担保合同约定的抵押不足以清偿欠款时，第七师一二四团国有资产投资经营有限公司才有权主张货币偿还。   一二四团辩称，一、第七师一二四团国有资产投资经营有限公司于2014年12月8日依约将2,000,000元投资款交付润汇公司。二、2015年9月8日、2015年11月26日，润汇公司以缓解生产周期资金困难为由，向第七师一二四团国有资产投资经营有限公司借款1,000,000元、2,000,000元并分别签订借款合同及抵押合同。2015年9月11日、2015年11月26日，第七师一二四团国有资产投资有限公司向润汇公司交付了借款1,000,000元、2,000,000元，润汇公司向第七师一二四团国有资产投资有限公司分别出具了收据。三、抵押担保合同是借款合同的从合同，是为了润汇公司不能按约定还款时作为偿还条件。四、第七师一二四团国有资产投资有限公司债权转让的行为符合法律规定。   一二四团向一审法院起诉请求：1.润汇公司偿还一二四团借款本金2,990,000元。利息468,400元；2.因本案产生的全部费用由润汇承担。   一审法院认定事实：2014年11月28日，润汇公司与第七师一二四团国有资产投资有限公司（以下简称一二四团国资公司）协商投资建设有机肥料厂并签订投资合同，约定注册资金10,000,000元，润汇公司占80%，投资8,000,000元，一二四团国资公司占20%，投资2,000,000元，合同签订后，于2014年12月8日，一二四团国资公司通过农业银行转账方式将2,000,000元投资款转给润汇公司，履行了投资合同约定的投资入股义务。2015年9月8日，润汇公司以生产的农用肥料作抵押担保，向一二四团国资公司借款。双方签订借款合同和抵押担保合同，约定润汇公司向一二四团国资公司借款1,000,000元，利率按中国人民银行同期贷款利率执行，借款期限6个月，还款日期2016年3月7日前，还款方式一次性还本付息。合同签订后，于2015年9月10日，润汇公司出具1,000,000元借款收据，次日，一二四团国资公司通过农业银行转账方式将1,000,000元借款转给润汇公司。2015年11月26日，润汇公司用房屋、机器设备作抵押担保向一二四团国资公司借款2,000,000元，双方签订借款合同和抵押担保合同，借款期限10天，还款日期2015年12月5日前，其他约定与前次借款相同。签订合同当日，润汇公司出具2,000,000元借款收据，一二四团国资公司通过农业银行转账方式分三张支票将2,000,000元借款转给润汇公司。2018年10月8日，润汇公司归还借款10,000元。尚欠借款本金2,990,000元及利息至今未还。2019年2月13日，一二四团国资公司将上述债权及其他相关权利一并转让给一二四团，并于2019年2月19日将书面债权转让通知书送达润汇公司。润汇公司尚欠本金2,990,000元、利息利息468,400元，计算如下：5,750元（1,000,000元×4.6%÷360天×45天, 2015年9月8日至2015年10月23日）；130,620.83元（1,000,000元×4.35%÷360天×1081天,2015年10月23日至2018年10月8日）；26,078.25元（990,000元×4.35%÷360天×218天,2018年10月9日至2019年5月15日）；305,950元（2,000,000元×4.35%÷360天×1266天，2015年11月26日至2019年5月15日）。本金及利息共计3,458,400元。一二四团因诉讼产邮寄送达费损失309元。   一审法院认为，根据双方签订的投资合同约定，润汇公司与一二四团国资公司都是建设有机肥料厂的入股投资者，且一二四团国资公司只投资入股，不参与生产经营，不承担经营风险，每年按年投资收益率12%收取年投资收益，双方并非合伙经营关系。一二四团国资公司作为股东已按投资合同约定完成入股投资，只待定期收取年投资收益。 润汇公司在生产经营过程中，为缓解生产经营资金困难状况，两次向一二四团国资公司借款并签订借款合同及抵押担保合同，是双方的真实意思表示，不违反法律规定，借款合同及抵押担保合同合法有效，一二四团国资公司已按借款合同约定提供了借款，双方形成明确的借款合同关系，润汇公司应当按借款合同约定及时还本付息。一二四团国资公司将因借贷所拥有润汇公司的债权及其他相关权利一并转让给一二四团，并书面通知到润汇公司，该债权转让行为符合《中华人民共和国合同法》第八十条有关债权转让的规定，合法有效。一二四团是润汇公司的合法债权人，有权向润汇公司主张权利，润汇公司应当按借款合同约定向一二四团履行还本付息义务。润汇公司仅偿还10,000元后即不再还本付息，已构成违约，应继续履行还本付息义务并赔偿因违约导致诉讼给一二四团造成的损失。一二四团的诉讼请求事实清楚，证据确实、充分，一审法院予以支持。润汇公司的辩称意见与查明的事实不符，与相关法律规定相悖，且对是合伙经营关系的主张未提交任何证据，所提交的其他证据与本案无关，不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第一百零七条、第一百一十二条的规定，一审法院判决：润汇公司于本判决生效后十日内向一二四团偿还借款2,990,000元、支付利息468,400元、赔偿邮寄送达费损失309元，合计3,458,709元。案件受理费17,234元，由润汇公司负担。   本院在二审期间，当事人未提供新证据。本院与一审法院认定的事实一致,本院予以确认。   本院认为，案涉借款合同系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。一审判决认定双方当事人之间存在合法的借贷关系，认定事实及适用法律并无不当。   润汇公司上诉称一二四团国资公司债权转让无效。依据《中华人民共和国合同法》规定，债权人转让债务的只需通知到达债务人即发生法律效力。本案中，一二四团国资公司向润汇公司发出的《债权转让通知书》，其在2019年2月19日收到并签章。一二四团国资公司将债权转让给一二四团符合法律规定，对润汇公司的上诉理由不予采纳。   润汇公司上诉称其与一二四团国资公司是合伙关系，应由合伙企业清算后予以偿还。由于润汇公司并未提交有效证据证明其与一二四团国资公司是合伙关系，润汇公司应承担举证不能的不利后果。一审法院认定案涉借款由润汇公司偿还正确，本院予以确认。   润汇公司上诉称应当首先按照抵押担保合同约定的抵押物进行偿还。依据借款双方《生产农用肥料抵押借款合同》、《房屋、机器设备抵押借款合同》分别约定的第五条、第八条第二项“甲方如未按合同规定归还借款，乙方有权处置抵押物……”，该两项条款系乙方权利，乙方可选择货币偿还或者选择处置抵押物予以偿还，因此润汇公司的上诉理由无法律和事实依据，本院不予采纳。   综上所述，润汇公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费34,467元，由上诉人新疆润汇生态农业发展有限公司负担。   本判决为终审判决。       审判长  敬红   审判员  徐华   审判员  张悦       二〇一九年十一月二十二日       书记员  张甜瑞      1