浙江省嘉兴市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)浙04民终2424号上诉人（原审被告）:吴宁洪，男，1982年1月24日出生，汉族，住浙江省嘉兴市南湖区。委托诉讼代理人：应鹏，浙江嘉望律师事务所律师。委托诉讼代理人：金敬超，浙江嘉望律师事务所实习律师。被上诉人(原审原告)：王益品，男，1988年12月4日出生，汉族，住浙江省上虞市。委托诉讼代理人：盛洪伟,北京盈科（嘉兴）律师事务所律师。上诉人吴宁洪因与被上诉人王益品委托合同纠纷一案，不服嘉兴市南湖区人民法院（2019）浙0402民初839号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。吴宁洪上诉请求：撤销原判，改判吴宁洪无须赔偿王益品利息损失，并重新确定诉讼费负担。事实与理由：首先，一审判决认为是因为吴宁洪的原因导致拍品未如期拍卖，属于事实认定错误。其一，委托拍卖合同实际未履行，双方已经另外形成了合作合意。合同约定吴宁洪委托王益品将宝石进行拍卖，但是从后续的微信记录来看，变成了由吴宁洪负责拍卖，故吴宁洪没有向王益品交付宝石的义务。双方之间不是委托拍卖合同关系，而是合作拍卖关系。其二，因原合同未实际履行，相应条款对双方均无约束力，况且吴宁洪也不存在任何违约行为。其次，一审判决适用原合同约定的违约条款作为逾期利息损失计算依据，属于重大错误。其一，合同变更后，双方就宝石未上拍情况下保证金的返还情况未作约定，故不存在逾期支付的概念。其二，“每日千分之三滞纳金”的适用是有前提条件的，在本案中根本不适用。王益品辩称：其一，拍卖不成，王益品却已经支付保证金，吴宁洪明显获益，王益品受损。因此要求吴宁洪承担委托期内的利息符合公平原则。其二，委托期届满后，吴宁洪仍旧拒绝归还保证金，结合双方约定，一审认定相应计算标准并无不当。王益品向一审法院起诉请求：1.吴宁洪立即退还王益品保证金4000000元，并赔偿损失（以4000000元为基数，按年利率24%，自2018年4月26日起计算至实际还清之日止）;2.本案诉讼费由吴宁洪承担。一审法院认定事实：2018年4月25日,王益品、吴宁洪签订委托拍卖协议一份，约定：一、委托拍卖及保证金事项，吴宁洪确定本次拍卖的标的为纯天然切割彩色宝石无烧鸽血红，计量5.05克拉，产地缅甸抹谷，SSEF认定无烧鸽血红评级，证书号NO.90553,GIA认定无烧鸽血红，证书号5256934119。吴宁洪委托王益品将该宝石进行拍卖，拍卖时间定于2018年10月7日,拍卖方为香港苏富比或香港保利，王益品向吴宁洪支付保证金4000000元，双方约定起拍价为人民币5000000元;(一)、若该宝石送检拍卖时，未被拍卖平台确定为上文对于宝石所描述的基本要素的，吴宁洪应在3个工作日内(含)退还保证金人民币4000000元，并支付拍卖所产生的交通费、住宿费资料费服务费等相关费用1000000元，合计5000000元，逾期支付，按照金额的千分之三每天支付滞纳金；(二)、拍卖收益分配，拍卖出现流拍，则吴宁洪需在3个工作日内(含)退还保证金人民币4000000元，并支付拍卖所产生的交通费、住宿费资料费服务费等相关费用1000000元，合计5000000元，逾期支付，按照金额的千分之三每天支付滞纳金。拍卖价大于5000000元小于等于6000000元时，吴宁洪提取高于5000000元部分的70%,剩余部分归王益品所有，拍卖价大于6000000元时，吴宁洪提取700000元+高于6000000元部分的80%,剩余部分归王益品所有。王益品均需在3个工作日内(含)将吴宁洪所得支付到吴宁洪指定账户。三、王益品的保证金于2018年4月30日归集吴宁洪所指定的银行账户：户名吴翠华，开户行中国工商银行，账号：62×××72；户名余忠良，开户行中国工商银行临安於潜支行，账号：62×××91；王益品收款银行账户，户名王益品，开户行中国工商银行嘉兴东塔支行，账号：62×××45。另，双方约定了违约责任、保密条款、争议解决办法等等。合同签订后，王益品于2018年4月26日向余忠良转账1200000元，于2018年4月28向吴翠华转账1800000元，于2018年6月1日又向余忠良转账932000元，共计转账3932000元。另王益品帮吴宁洪代付戒指款68000元，2018年10月7日拍卖期限届满，涉案宝石吴宁洪根本没有交付王益品，且也无证据送交双方约定的拍卖平台拍卖。吴宁洪于2018年10月21日至2019年1月14日间委托余忠良陆续退还保证金1800000元。现王益品认为吴宁洪至今未退回保证金，己造成其经济损失，故诉讼至法院。一审法院认为，本案系委托合同纠纷，根据合同约定，吴宁洪向王益品提供拍品，王益品向吴宁洪支付保证金，拍卖时间为2018年10月7日。现王益品按约支付保证金，吴宁洪未向王益品提供拍品，且吴宁洪抗辩认为送检拍品未被拍卖平台确认，未提供证据予以证实。现双方约定的拍卖期限己届满，吴宁洪未按约退还保证金己构成违约，应按约承担违约责任。本案争议焦点为，一、王益品交付的保证金为4000000元，还是3932000元。一审法院认为，其中王益品通过转账向吴宁洪指定账户转账3932000元，双方均无异议，但为吴宁洪垫付戒指款68000元，在双方的聊天记录中打了问号，并未得到吴宁洪的确认，故应确认王益品实际交付保证金为3932000元，另，吴宁洪己退还保证金1800000元，吴宁洪尚欠王益品保证金2132000元，对吴宁洪的抗辩予以采纳。二、关于王益品主张赔偿损失，现王益品就赔偿损失，以4000000元为基数，接年利率24%，自2018年4月26日起计算至实际还清日止。一审法院认为，因吴宁洪自身原因造成涉案拍品未能如期拍卖，吴宁洪应按约承担王益品的经济损失。一审法院认为，该损失仅为利息损失，1.因吴宁洪未交付拍品，吴宁洪应承担王益品拍卖期内的损失，该损失为资金占用期间的利息损失，王益品要求按民间借贷年利率24%为限计算，没有合同依据，调整为按中国人民银行同期同档基准贷款年利率4.35%计算，起算时间并非2018年4月26日，应按王益品实际交付的时间、金额计算至2018年10月7日为准；2.关于逾期还款的利息损失，因合同约定拍卖期满3个工作日退还保证金，逾期退还按每天千分之三收取滞纳金，因约定过高，王益品自行调整按民间借贷年利率24%为限计算资金占用期间的利息损失，起算时间为2018年10月10日起，予以调整。经计算认定王益品的利息及逾期还款利息损失为192389.33元(1200000元起算时间为2018年4月26日，1800000元起算时间为2018年4月28日，932000元起算时间为2018年6月1日，均以中国人民银行同期同档基准贷款年利率4.35%，计算至2018年10月7日止，为73429.93元；逾期还款部分：以3932000元为基数，自2018年10月10日起，以年利率24%计算至2018年10月21日为28834.67元；以本金3532000元为基数，自2018年10月22日起，以年利率24%计算至2018年11月6日，为35320元；自2018年11月7日起，以本金3132000元为基数，以年利率24%计算至2018年11月24日，为35496元；自2018年11月25日起，以本金2932000元为基数，以年利率24%计算至2018年12月21日，为50821元；自2018年12月22日起，以本金2742000元为基数，以年利率24%计算至2019年1月13日，为40216元；自2019年1月14日，以本金2552000元为基数，以年利率24%，为1701.33元)。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第四百零六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，一审法院判决：一、吴宁洪于判决生效之日起十日内归还王益品保证金2132000元并赔偿资金占用期间的利息损失265819.26元(暂计算至2019年1月14日)，该日后，以2132000元为基数,按年利率24%计算至实际清偿日止；二、驳回王益品其他诉讼请求。如未按上述期限履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取24450元，保全申请费5000元，合计29450元，由王益品承担12225元，吴宁洪承担17225元。吴宁洪承担部分于判决生效之日起十日内交纳。本院二审期间，双方均未提交证据。本院经审理，对原审认定的事实予以确认。本院认为，双方于2018年4月25日签订的委托拍卖协议合法有效，吴宁洪认为双方已经就合同的内容进行了变更，但是并无充分证据证明。微信聊天记录有部分是合同签订前的内容（如2018年4月14日王益品发信息给吴宁洪“你负责确定拍卖行和日期，我负责月底打钱”），合同签订后的聊天内容，虽然也有涉及拍卖事宜，但是并未明确涉及变更合同内容。故吴宁洪认为合同已经变更，依据不足。依据委托拍卖协议的约定，吴宁洪应当交付拍品。吴宁洪未在约定时间交付拍品，导致拍卖无法进行，应当赔偿王益品的经济损失。双方协议并未明确约定拍品未按期送达导致拍卖无法进行时的违约责任如何计算，一审考虑到王益品实际交付了保证金、吴宁洪在拍卖后迟延归还保证金的情况，将吴宁洪的损失分成王益品拍卖期内的损失、吴宁洪逾期还款的利息损失两段计算，并就此确定起算时间及截止时间，并无不当。就第一段期间，一审法院适用的计算标准，不超过法律限制性规定，王益品亦未上诉，本院不予调整。截止2018年10月7日，吴宁洪应赔偿王益品损失73429.93元。第二段期间，考虑到双方之间并非借贷关系，且王益品未提供充分证据证明损失数额，故本院参考中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，酌情将第二段期间的计算标准调整为年利率9%。第二段期间产生的损失金额计算如下表（单位：元）：发生时间起始本金归还金额结余本金期内利息2018.10.102018.10.212018.11.62018.11.242018.12.212019.01.132019.01.14故，截止2019年1月14日，吴宁洪应归还王益品本金2132000元，并赔偿王益品损失145575.93元（73429.93元+72146元）。自2019年1月15日起，吴宁洪应赔偿的损失以2132000元为基数，按年利率9%，计算至实际清偿之日止。综上所述，一审法院对本案的事实认定正确，二审考虑案件实际情况，对吴宁洪承担的违约责任进行衡平后予以调整。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第四百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销嘉兴市南湖区人民法院（2019）浙0402民初839号民事判决；二、吴宁洪于本判决生效之日起十日内归还王益品保证金2132000元并赔偿损失145575.93元(暂计算至2019年1月14日，其后以2132000元为基数,按年利率9%计算至实际清偿之日止)；三、驳回王益品其他诉讼请求。如未按上述期限履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取24450元，保全申请费5000元，合计29450元，由王益品承担13225元，吴宁洪承担16225元；二审案件受理费5287元，由王益品负担2107元，由吴宁洪负担3180元。本判决为终审判决。审判长 褚 翔审判员 汪先才审判员 王 浩二〇一九年十一月二十日书记员 金惠芳