四川省邻水县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川1623刑初290号 公诉机关邻水县人民检察院。 被告人黄伟洪，绰号“黄二娃”，男，生于1985年6月21日，四川省邻水县人，汉族，大专文化，个体户，中共党员，住四川省邻水县。因犯诈骗罪于2018年7月9日被重庆市沙坪坝区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。因本案于2019年4月28日被抓获，同年5月30日经邻水县人民检察院批准，同日由邻水县公安局执行逮捕，现羁押于邻水县看守所。 辩护人冯文中、余伟，四川欣锐律师事务所律师。 被告人林杰，男，生于1990年1月26日，四川省邻水县人，汉族，小学文化，工人，住四川省邻水县。因本案于2019年5月7日被抓获，5月14日被邻水县公安局刑事拘留，同年5月30日经邻水县人民检察院批准，同日由邻水县公安局执行逮捕，现羁押于邻水县看守所。 辩护人何炳凡，四川顿开律师事务所律师。 邻水县人民检察院以邻检公诉刑诉[2019]246号起诉书指控被告人黄伟洪、林杰犯诈骗罪，于2019年11月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，于2019年11月12日公开开庭审理了本案。邻水县人民检察院指派检察员胡建出庭支持公诉，被告人黄伟洪、林杰及辩护人冯文中、余伟、何炳凡到庭参与了诉讼，本案现已审理终结。 邻水县人民检察院指控：2018年10月12日，被害人王某得知丈夫游文龙因涉嫌盗窃罪被邻水县公安局刑事拘留后，便和家人四处托人找关系想释放游文龙。王某的大姐游某1联系了被告人林杰，被告人林杰在知道王某及家人想游文龙被释放的迫切心情后，便问被告人黄伟洪是否有关系，被告人黄伟洪因原听余代伟说过认识很多公检法的人，遂打电话问余代伟，余代伟答复能够取出游文龙，被告人林杰随后便告诉游某1能花钱取出游文龙。当天晚上，被告人林杰、黄伟洪便带游某1在邻水县城“好客东方大酒店”处见了余代伟，余代伟当着被告人林杰、黄伟洪的面打了电话找关系，后余代伟告诉游某1要花钱去跑关系，并让邓超带游某1去咨询了四川协泰律师事务所的杨斌律师。游某1见律师期间，被告人林杰、黄伟洪便商量帮忙跑关系向被害人要多少钱的事情，余代伟提出自己要10000元钱。之后，被告人林杰、黄伟洪与被害人王某、游某1、游某2等人来到邻水县“尚茶苑”茶楼，被告人黄伟洪提出至少要拿50000元来办游文龙的事情，且要先给20000元，保证能把人放出来，剩下的30000元见到人再给，后被害人王某到楼下工商银行取了5000元交给了被告人黄伟洪，并谈好剩下的15000元明天给。被告人黄伟洪、林杰拿到5000元后，将其中3000元拿给了余代伟，剩下的2000元二人各分得一半。 第二天早上，被告人林杰、黄伟洪又约被害人王某、游某1、游某2等人在邻水县城“罗马印象”茶楼见面。见面后，被害人王某取了15000元交给被告人黄伟洪。被告人黄伟洪、林杰拿到钱离开茶楼后不久，被告人林杰又打电话给游某1，以余代伟说被害人王某一家为人处世差，一条烟都不买为由让游某1买了一条硬中华，被告人黄伟洪、林杰各分得五包。被告人黄伟洪之后联系余代伟在邻水县字路口附近拿了7000元给余代伟，剩下的8000元被告人黄伟洪、林杰各分得一半。 不久，被告人黄伟洪、林杰在“口味菜庄”吃饭时又商定，以之前的钱系用于打点派出所，检察院、法院还需要钱打点为由，继续找被害人王某要钱。2018年10月19日，被告人林杰开车拉到被告人黄伟洪后，给被害人王某打电话约在邻水六中安置房小区门口见面，被害人王某又通过微信转账20000元给被告人林杰，此次被告人黄伟洪分得15000元，被告人林杰分得5000元。 为了给游文龙搞取保候审，被告人黄伟洪、林杰在约被害人王某及家人一起到游文龙的厂里请求出具谅解书无果后，被告人黄伟洪、林杰又商量为游文龙搞一个假的谅解书充数。之后，被告人黄伟洪便去办了一个假的谅解书花了5000元钱，被害人王某当天便拿了3000元现金给黄伟洪，之后被告人林杰又向被害人王某要了2000元。由于被告人黄伟洪害怕谅解书被发现是假的，后又以要把谅解书交到检察院、法院为由把谅解书原件拿回扔了。 2018年11月份，游文龙还未被释放出来，被害人王某家人也发现谅解书是假的，便要求被告人黄伟洪、林杰退钱。被告人黄伟洪遂打电话让余代伟退还1万元钱，余代伟称1万元已用于了打点关系无法退还。由于被告人黄伟洪、林杰把钱用了也无法退还，便于2018年12月26日由被告人黄伟洪向被害人王某出具了一张45000元的欠条，但黄伟洪签名为“黄伟”。当欠条签名被王某家人发现不是全名后，被告人黄伟洪又向被害人王某出具了一张33000元的欠条，被告人林杰向被害人王某出具了一张12000元的欠条。但被告人黄伟洪、林杰一直未还钱，被害人王某报警案发。 案发后，被告人林杰得知公安机关找他，于2019年5月6日12时许购买了车票准备回来投案，次日被安徽省歙县黄山北站派出所在车站抓获。被告人黄伟洪、林杰已退还了全部赃款，并取得了被害人王某的谅解。 公诉机关指控认为，被告人黄伟洪、林杰以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人黄伟洪、林杰二人共同故意犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条之规定，是共同犯罪。被告人黄伟洪被动到案后如实供述了自己的犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，是坦白，可以从轻处罚。被告人林杰自动投案后如实供述了自己的犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，是自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人黄伟洪、林杰认罪认罚，并签署具结书，可以依法从宽处理。被告人黄伟洪在缓刑考验期内犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款的规定，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。建议对被告人黄伟洪判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。对被告人林杰判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元。 被告人黄伟洪对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均无异议，并签署认罪认罚具结书，对自己的行为表示悔过，请求从轻处罚。 辩护人冯文中、余伟辩护意见：1.被告人黄伟洪已退还所获赃款，取得了被害人的谅解；2.被告人黄伟洪家庭困难，负担重，建议对被告人从轻处罚。 被告人林杰对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均无异议，并签署认罪认罚具结书，对自己的行为表示悔过，请求从轻处罚。 辩护人何炳凡辩护意见：1.被告人林杰已退还所获赃款，取得了被害人的谅解；2.被告人林杰没有前科，系初犯、偶犯，家庭困难，建议对被告人林杰从轻处罚。 以上查明的事实，有公诉机关向法庭提供的以下证据证实：1.受案登记表、立案决定书；2.证人游某1、游某2、叶某等人的证言；3.被害人王某的陈述；4.到案经过（证实被告人黄伟洪2019年4月28日被抓获到案，林杰于2019年5月7日到案）；5.刑事判决书（证实被告人黄伟洪因犯诈骗罪于2018年7月9日被重庆市沙坪坝区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元）；6.认罪认罚具结书；7.在逃人员查询比对表、犯罪人员查询比对表（证实被告人黄伟洪不是在逃人员，有犯罪记录；林杰是在逃人员，没有犯罪记录）；8.户籍信息（证实被告人黄伟洪生于1985年6月21日；被告人林杰生于1990年1月26日，均已达刑事责任年龄）；9.辨认笔录；10.谅解书；11.收条；12.被告人黄伟洪、林杰的供述等证据。 上述证据经当庭举证、质证，来源合法，证明内容客观真实，与本案具有关联性，且能相互印证，形成了完整的证据锁链，予以确认。 同时查明，被告人黄伟洪因犯诈骗罪于2018年7月9日被重庆市沙坪坝区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元，已被羁押15日。 本院认为，被告人黄伟洪、林杰以非法占有为目的，用虚构事实和隐瞒真相的方式骗取他人财物，数额较大，二被告人的行为均构成了诈骗罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以支持。被告人黄伟洪、林杰二人共同故意犯罪，是共同犯罪，在共同实施诈骗犯罪行为过程中，二被告人地位作用相当，故本案不宜区分主从。被告人黄伟洪在缓刑考验期内犯新罪，应依法撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，予以数罪并罚；被告人黄伟洪被动到案后，如实供述自己的主要犯罪事实，是坦白，予以从轻处罚；被告人林杰自动投案后，如实供述自己的主要犯罪事实，是自首，予以从轻处罚；二被告人认罪认罚，均予以从宽处理；二被告人均退还了被害人的全部经济损失，并取得了被告人的谅解，酌情予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。据此，根据被告人黄伟洪、林杰的犯罪事实，犯罪性质、情节、对社会的危害程度，并结合其悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第七十七条、第六十九条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、撤销重庆市沙坪坝区人民法院(2018)渝0106刑初809号刑事判决书中被告人黄伟洪犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年，并处罚金二万元中的缓刑部分。被告人黄伟洪犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，与原犯诈骗罪判决有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元合并，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币二万五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共折抵刑期十五日，即自2019年4月28日起至2021年6月12日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人林杰犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月7日起至2020年2月6日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省广安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  刘琳梅 二〇一九年十一月十二日 书记员  冯 缘 附:相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条【共同犯罪】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 【坦白】犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第七十七条【缓刑的撤销及法律后果】被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条【认罪认罚】犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承担指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。