河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫17民终4291号上诉人（原审原告）：高永改，女，1976年12月24日出生，汉族，住河南省泌阳县。委托诉讼代理人：唐广飞，河南济世雨律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：广州楚乐动漫科技有限公司。住所地：广州市番禺区南村镇桂林大街仁和里**101。统一社会信用代码：9144010340120076Q。法定代表人：谭学运，经理。原审被告：谭学运，男，1981年3月14日出生，土家族，住湖北省巴东县。上诉人高永改因与被上诉人广州楚乐动漫科技有限公司（以下简称楚乐公司）、原审被告谭学运买卖合同纠纷一案，不服河南省驻马店市驿城区人民法院（2019）豫1702民初4555号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人高永改及其委托诉讼代理人唐广飞到庭参加诉讼。被上诉人楚乐公司、原审被告谭学运经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。高永改上诉请求：撤销原判，改判被上诉人、原审被告向上诉人支付违约金及经济损失62300元。事实和理由：一，原判认定事实不清，适用法律错误。原判认定被上诉人出售给上诉人的电玩机械产品超出两年的诉讼时效错误，被上诉人在一审答辩状中明确表示对上诉人购买的电玩机械存在质量缺陷进行维修，系被上诉人对出售的电玩机械产品存在质量缺陷明知的，是不符合约定存在质量缺陷的电玩机械产品。因此，买受人不受合同法第一百五十八条规定的通知时间的限制。二，被上诉人没有按照约定履行维修义务，是给上诉人造成经济损失的直接原因，也是构成违约的根本原因。被上诉人在明知上诉人将5台主机发给被上诉人处，却没有及时维修，仅以上诉人不支付维修费用，迟迟不予维修，也没将主机进行返还，给上诉人造成了直接的经营损失，应当依法予以赔偿，被上诉人没有按照约定将电玩机械如期维修、及时返还给上诉人，构成根本违约，被上诉人应当承担违约责任。楚乐公司未到庭答辩亦未提交书面答辩意见。谭学运亦未到庭陈述意见。高永改向一审法院起诉请求：依法判令被告向原告支付违约金44000元及经济损失54300元，以上共计98300元。一审法院认定事实：2017年2月14日，原告高永改（需方、乙方）与被告楚乐公司（供方、甲方）签订了一份购销合同,约定：1、乙方向甲方订购一批儿童游戏设备，机台明细见附表；2、结算方式：现金结算或银行转账汇款（转账账号附后），首付30%定金，余款70%在设备生产合格、物流公司发货到客户所在地的当地物流公司后客户验货，提货前全额结清本订单货款。本订单货物总款220000元整，乙方需支付70000元定金，应付余额为150000元。此款项不含物流运输费用，物流费用由乙方自行承担。3、甲方收到全额货款后的7个工作日内必须发货。4、质量验收：①甲方保证向乙方提供的设备全部为合格产品；②发货时必须提供与机台相匹配的说明书。5、保修服务：甲方设备新机整机保修期限为1年，主板保修期限为1年，保修期内，二手机保修6个月，凡由于产品质量而引起之故障，甲方免费负责提供零部件及维修服务，由于乙方人员操作不当或自然原因引起之损坏，则甲方承担保修责任，保修期满后，甲方负责有偿维修及零配件的供应服务，保修期内，进口设备为有偿维修，易损件不在保修范围之内。6、甲、乙任意一方无论因何缘故而单方不履行合同者，需给另一方赔偿经济损失，赔偿金额为设备价格之20%等条款。合同中甲方一栏中显示加盖有“广州楚乐动漫科技有限公司”印章及谭学运签名，乙方一栏中显示有高永改签名。该份合同的后面还附有机台清单明细表一份，高永改称明细表中标注有“新”字样的都是新机器，其余均为二手机。合同签订当日，高永改向被告楚乐公司支付定金70000元，同时被告楚乐公司向高永改出具了70000元的收据一份。2017年2月25日，高永改向楚乐公司转款130000元。2017年3月8日，高永改通过支付宝向谭学运转款10000元，于2017年3月17日通过支付宝向谭学运转款6000元；于2017年4月20日通过支付宝向谭学运转款10000元。庭审中，高永改称被告是分批次发货的，最后一批收到货是在2017年3月底，清单上的机器高永改已全部收到了。被告则主张其于2017年2月份发的货，具体发货时间不清楚。另查明，一、关于高永改所主张的故障机器问题，一审法院查明的事实为：1、关于47寸化解和银河英雄问题，经原、被告双方协商，高永改同意将上述两台机器退回给了楚乐公司，楚乐公司用该两台机器置换给高永改其他的机器（滚滚乐、儿童打鼓、炮击灰太狼、削水果、明星足球、大鱼吃小鱼各一台，儿童老爷车、LED狂野赛马等各两台），高永改于2017年5月份收到上述更换的机器。2、关于魔鬼特警、抗战上海1937、42寸摩托车、超级保龄球、舞台板爵士鼓、削水果屏、炮击灰太狼屏问题，①庭审中，高永改称“上述机器高永改接收到就不能使用，2017年8月份给被告寄过去维修，被告修好后又寄回来，但还是不能使用，后高永改又于2018年9月份再次给被告寄过去，但被告一直没有将上述机器寄回给高永改”。二被告质证称“不存在没有主机问题，运过去的时候都是合格的，其中2台机器是因为运输过程中出现问题，完全不能使用。本来上述机器是由被告承担货运的，但高永改为了省成本，自己联系的运输。上述机器确实在被告处，但高永改只向被告寄过一回，就是在2018年9月份寄的。因上述机器都是二手机，已经过了质保期，系有偿维修。高永改应向被告支付下欠货款5500元及上述机器的维修费后，被告愿意将上述机器返还给高永改”。②依据机器清单明细表显示，魔鬼特警、抗战上海1937、超级保龄球、舞台板爵士鼓系二手机，42寸摩托车系新机。3、关于8人礼品机及大娃娃机，高永改称大娃娃机运回来时就不能使用，被告也一直没有维修；8人礼品机运回来时没有主机，没有天车。被告对高永改上述主张均不予认可。3、关于合格证，高永改称被告所出售机器均没有合格证。被告则称新的机器有合格证，二手机确实没有合格证。二、庭审中，1、高永改向一审法院提交2017年2月27日的快递单一份。高永改用以证明故障机器的5块主机、2块显示屏及其他机器的小部件被被告拆下后一直没有返回机器主机。2、高永改提交故障机器维修清单一份，高永改称该清单系由高永改公司员工及邢某共同制作，用以证明4个机器主机已发给被告楚乐公司。3、高永改提交一份其与中间介绍人邢某的微信聊天记录，用以证明高永改通过中间人邢某向被告楚乐公司购买的机器，被告楚乐公司运来的时候机器都是故障的。4、高永改提交照片27张，证明高永改向被告楚乐公司购买的机器，其中包含5台故障机器及2台液晶屏故障机器。被告楚乐公司质证称：①对高永改所说5台主机机器在被告处没有异议；②对维修清单不清楚。③对照片、微信聊天记录没有异议。三、高永改对下欠被告货款5500元不持异议。四、高永改诉请的计算方式为：1、按合同标的额220000元的20%计算违约金，计款44000元。2、经济损失54300元包括：魔鬼特警主机6500元、抗战上海1937主机11800元、42寸摩托车主机5000元、超级保龄球两台主机9000元、舞台板爵士鼓9000元、削水果屏2000元、炮击灰太狼屏2000元、8人礼品机9000元，以上共计54300元。一审法院认为，高永改从被告楚乐公司处购买儿童游戏设备，双方系买卖合同关系，属有效合同。关于被告楚乐公司是否存在违约问题。根据有关法律规定：“买受人收到标的物时应当在约定的检验期内检验。没有约定检验期间的，应当及时检验”；“当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该两年的规定”，本案中，①高永改称被告是分批次发货的，最后一批收到货是在2017年3月；而被告主张于2017年2月份发的货，具体发货时间不清楚。因被告未向一审法院提交发货单等相关证据证明高永改收到货的具体时间，故应按高永改所主张的收货时间为准；②关于“魔鬼特警、抗战上海1937、42寸摩托车、超级保龄球、舞台板爵士鼓、削水果屏、炮击灰太狼屏”寄给被告楚乐公司的时间，本案中，被告楚乐公司主张上述机器寄回的时间为2018年9月份，而高永改主张其于2017年8月份便寄回给被告进行维修，因没有证据加以证明，故应以被告楚乐公司自认的时间为准。③合同约定，新机整机保修期限为1年，主板保修期限为1年，二手机保修6个月。故本案诉争机器的最迟保修期限为2018年3月份。因双方签订的合同中未约定检验期间，故高永改应当收到机器时及时检验；且应最迟应当在货物收到之日起在质保期期间内通知被告。庭审中，高永改称“魔鬼特警、抗战上海1937、42寸摩托车、超级保龄球、舞台板爵士鼓，上述机器高永改接收到就不能使用，高永改发现问题后就给被告寄过去维修，被告修好后又寄回来，但还是不能使用”，虽然高永改提交了快递单、维修清单、聊天记录及照片加以证明，但快递单中不显示邮寄物品的具体名称；维修清单也没有被告方人员的签字确认；照片也不能证明上述机器在高永改接收后就不能使用的事实；虽然聊天记录中显示高永改曾对机器提出过质量问题，但聊天记录中显示有具体日期的为2018年12月29日，其他内容均未显示具体日期；而2018年12月29日也超出合同约定的最迟保修期限。综上，高永改没有在发现或者应当发现机器在不符合约定的在合理期间内通知被告，也未在质量保证期内通知被告，应视为被告楚乐公司出售的机器符合质量标准。现高永改以违约为由请求被告楚乐公司支付违约金无事实和法律依据，不予支持。关于高永改请求被告楚乐公司赔偿经济损失54300元，因“魔鬼特警、抗战上海1937、42寸摩托车、超级保龄球、舞台板爵士鼓、削水果屏、炮击灰太狼屏”已超出维修期限，上述机器的所有权属高永改所有。在被告楚乐公司没有证据证明其已将上述机器维修完毕的情况下，无权行使留置权。在双方没有对维修事宜达成一致的情况下，被告楚乐公司理应将上述机器返还给高永改。高永改也可依据物权行使财产返还请求权。现高永改请求被告楚乐公司按上述机器的购买价格赔偿其受到的经济损失，无法律依据，不予支持。关于高永改下欠被告楚乐公司货款5500元，因被告楚乐公司未在本案中提出反诉，在此不作处理。根据《中华人民共和国合同法》第一百五十七条、第一百五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，一审法院判决：驳回高永改的诉讼请求。案件受理费2255元，由高永改承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。上诉人申请证人邢某出庭证明，其与高永改一起去广州买谭学运的机器，机器收到后发现有质量问题，经过几次维修、返厂一直未处理好，有五台机器的主机谭学运保证给我们修，我们寄给他之后到现在一直没有寄回来。本院审查认为，证人邢某的证明内容，缺乏证明力，本院不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案当事人之间的买卖合同，合法有效，双方均应依照合同约定适当履行各自义务。本案中，上诉人诉请被上诉人赔付违约金，取决于现有证据能否认定被上诉人存在违约事实。依据在案证据及相关法律规定，应予认定上诉人收到争议买卖标的物的时间为2017年3月，案涉合同约定：新机整机保修期限为1年，主板保修期限为1年，二手机保修6个月。依据该约定，本案争议机器的保修期限应予2018年3月截止。鉴于上诉人未能提供充分证据证明保修期限内机器具有不符合合同约定且应归责于被上诉人的质量问题，一审法院未予认定被上诉人存在违约事实，未予支持上诉人赔付违约金的诉讼请求，具有事实基础和法律依据，并无不当。对于上诉人赔偿损失的诉求问题，经审理查明的事实，足以认定被上诉人在超出保修期限后，对争议机器进行维修，争议双方实质又已构成承揽合同关系，故上诉人以买卖合同关系请求被上诉人赔偿损失，无事实基础和法律依据，一审法院驳回其该部分诉请，于法有据，并无不当。上诉人的上诉理由，均无证据支持和法律依据，不予采纳。综上所述，上诉人高永改的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1350元，由高永改负担。本判决为终审判决。审判长  张雪奎审判员  郑志宏审判员  刘 涛二〇一九年十一月二十九日书记员  陈 倩