山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁02民终10249号 上诉人（原审被告）：陶某，男，1973年5月14日出生，汉族，住平度市。 委托诉讼代理人：王洪运，山东双华律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘某，男，1986年1月10日出生，汉族，现住山东省临沂市兰山区。 委托诉讼代理人：李孝征，山东利公律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：青岛箴群汽车销售服务有限公司，住所地平度市。 主要负责人：唐琳，总经理。 被上诉人（原审被告）：陶某2，男，1971年12月12日出生，汉族，现住平度市。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司平度支公司，住所地平度市。 负责人：车洪尧，总经理。 上诉人陶某因与被上诉人刘某、青岛箴群汽车销售服务有限公司、陶某2、中国人民财产保险股份有限公司平度支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2019）鲁0283民初3721号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 陶某上诉请求：撤销一审判决第二项，并依法改判上诉人承担赔偿责任23668元；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1，一审中，护理人员提供的劳动合同显示，每月工资1900元。护理人员系被上诉人刘某妻子，属于农村户口，即便没有工作，应当按农民误工的标准计算。2，被上诉人刘某二次起诉时仍在原籍居住，其消费水平发生了变化，但一审仍按事故发生前的生活状况作为依据，显然与事实不符。二审庭审中，上诉人主张本案只针对护理费提起上诉。 刘某辩称，1、被上诉人刘某并非从第一次起诉就一直在户口所在地居住。被上诉人刘某及其妻子赵平大部分时间是在青岛市居住。从被上诉人刘某及其妻子赵平的居住证足以证明。2、上诉人称护理人赵平每月工资1900元并不属实。劳动合同第13条约定，“按本劳动合同约定乙方的工作岗位（工种），甲方支付乙方的工资标准为1900元/月（周）。绩效工资（奖金）根据乙方实际劳动贡献确定。乙方在适用期间的工资标准为1900元/月（周）。”根据约定，每月1900元是试用期间的工资。试用期满后，赵平每月基本工资是1900元，除此之外，每月还有绩效工资。另外，除了正常上班外，赵平还跟着刘某一起送货，根据第一次起诉上诉人提交的证据可以证明被上诉人每月送货的收入高达19235元。但因为被上诉人没有办理营运证，所以对于误工损失酌情按照青岛市在岗职工年平均工资进行计算。因此对于赵平的工资收入也应按照青岛市在岗职工平均工资进行计算。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，恳请二审法院驳回上诉，维持原判。 青岛箴群汽车销售服务有限公司未答辩。 陶某2未答辩。 中国人民财产保险股份有限公司平度支公司未答辩。 刘某向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告住院治疗费22476元、住院伙食补助费4300元（50元×86天）、护理费：鉴定意见是“住院期间需2人护理，院外需1人护理”。（1）2018年8月23日至2018年11月21日住院治疗86天，第一次起诉已经主张1人护理费，住院期间另一人护理费未主张。（2）2019-2021年3年护理费。护理费标准按2017青岛市在岗职工日平均工资计算，数额为206115元（63702元/365天×86天+63702元×3年）、残疾辅助器具费10500元（防褥疮床垫3000元×1次+高靠背轮椅1500元×1次+一次性护理尿片和一次性尿裤2000元×3年）、鉴定费2340元，共计人民币245731元，按责任比例主张73719.3元。2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年12月19日8时24分许，刘美花驾驶鲁Ｋ×××××小型轿车沿下初镇黄格庄村内路由北向南行驶至与国道309交叉路口左转弯时，与沿309国道由东向西雁军驾驶的鲁Ｋ×××××号重型罐式货车相撞，致双方车损。后陶某2驾驶鲁Ｂ×××××号重型厢式货车沿309国道由东向西行驶至事故地点时，与刚发生事故的鲁Ｋ×××××小型轿车、鲁Ｋ×××××号重型罐式货车相撞，致三方车损。后刘某驾驶鲁Ｂ×××××轻型厢式货车沿309国道由东向西行驶至事故地点时，与刚发生事故的鲁Ｂ×××××号重型厢式货车相撞，致刘某伤，双方车损。经交警认定，在陶某2和刘某的事故中，陶某2承担事故次要责任。鲁Ｂ×××××号车辆登记车主为被告箴群公司，并在被告保险公司投保交强险及50万元的三者商业险。事故发生后，原告曾向贵院提起诉讼，贵院于2017年9月7日作出了（2017）鲁0283民初3612号民事判决。因司法鉴定意见为原告的护理期限暂定2年，故对于原告的护理费、残疾器具费及体检、康复治疗费等仅支持了2年。现自发生事故至今已经超过2年，故再次提起诉讼。 一审法院认定的事实：双方当事人对于车辆所有权、车辆挂靠情况以及投保情况、伙食补助费、护理人赵平身份及劳动合同均无异议，法院予以确认。对于有争议的部分，法院认定如下：1、关于医疗费。审理过程中，原告提交了临沂兰山综合医院出具的医疗费发票复印件、住院费用结算清单、住院病案等证据，并据此要求赔偿医疗费22476元，被告保险公司对住院病历、用药明细，真实性无异议，但认为原告应提供医疗费发票，证实医疗费支出情况。综上，被告保险公司对临沂兰山综合医院出具的住院费用结算清单、住院病案等证据的真实性予以认可，且以上两份证据与原告提交该医疗机构出具的医疗费发票复印件能够相互印证，故对原告主张的医疗费予以支持。2、关于鉴定意见、护理费、护理依赖、残疾器具费、鉴定费、诉讼费。2019年3月18日，经法院委托鉴定：原告目前需要完全护理依赖，住院期间2人护理，院外需1人护理。其后期体检项目、理疗、康复治疗、常用药品、物品等费用难以预测，建议以实际发生为准。原告所需残疾器具包括：①防褥疮床垫费用为3000元，最低使用年限为3年；②高靠背轮椅费用为1500元，最低使用年限为3年；一次性护理尿片和一次性尿裤费用为2000元，最低使用年限为1年。其后期所需康复训练器具无统一标准，费用建议以实际发生为准。原告支付鉴定费2340元。对该鉴定意见法院予以采信。根据保险法第六十四条之规定，鉴定费、评估费属于为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，应由当事人按照赔偿责任比例承担。诉讼费应由承担付款义务的一方负担。 一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。双方争议的焦点是护理费、护理依赖、残疾器具费的问题。根据鉴定意见，原告住院期间需2人护理，院外需1人护理，原告在本案中主张的住院时间86天（自2018年8月23日至2018年11月21日）发生于本院（2017）鲁0283民初3612号判决确定的残后护理期间，其中1人的护理费已经法院判决确定，原告在本案中再主张住院期间另外1人的护理费符合法律规定，法院予以支持。根据鉴定意见，原告为完全护理依赖，对残疾器具费、残后护理期均暂定3年，住院期间2人护理，出院后1人护理。超过年限原告可另行主张。被告陶某2系被告陶某雇佣的驾驶员，其承担事故的次要责任，其所驾驶的肇事车辆挂靠在被告箴群公司，该车辆在被告保险公司投保交强险及商业三者险，对于原告的合理经济损失，应由被告保险公司在剩余的商业三者险范围内按30%比例承担赔偿责任，剩余部分由被告陶某按30%比例承担赔偿责任。被告箴群公司作为挂靠单位承担连带赔偿责任，被告陶某2作为雇佣司机不需承担赔偿责任。综上，原告的各项经济损失为：住院治疗费22476元、住院伙食补助费4300元（50元×86天）、护理费206115元（63702元/365天×86天+63702元×3年）、残疾辅助器具费10500元（防褥疮床垫3000元×1次+高靠背轮椅1500元×1次+一次性护理尿片和一次性尿裤2000元×3年）、鉴定费2340元，共计人民币245731元。原告的上述经济损失，按30%比例计算数额为73719.3元，应先由被告保险公司在商业三者险范围内赔偿10371.37元，由被告陶某赔偿63347.93元，被告箴群公司承担连带赔偿责任。 一审判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司平度支公司在商业险范围内赔偿原告刘某经济损失10371.37元，于判决生效后十日内履行；二、被告陶某赔偿原告刘某经济损失63347.93元，于判决生效后十日内履行，被告青岛箴群汽车销售服务有限公司承担连带赔偿责任。三、驳回原告刘某对被告陶某2的诉讼请求及其他诉讼请求。 本院二审期间，被上诉人提交青岛新宇田化工有限公司出具的护理人员赵平的收入证明，证明赵平在职期间正常工资加业绩提成奖金，平均每月收入5500元-6000元之间。上诉人陶某质证后认为，对真实性无法确认；被上诉人应当提供在职期间每月工资明细及发放记录。因工资收入超过5000元，应提供缴税明细及在单位上班的工资明细、本人签字的记录；况且被上诉人的护理人员赵平在临沂居住，不在青岛上班，与事实不符；提交收入证明应该在一审期间至二审开庭前提交，因此该证据不属于新证据，请求二审法院不予采纳。被上诉人刘某称，该证据是根据本次第一次开庭出现的新情况出具的，目的是解决新出现的情况，因此属于新证据。从赵平单位出具的证明可以证实赵平实际工资水平，是否缴税属于行政审查范围，是否缴税不影响其实际工资水平。本院认为，该证据盖有单位的公章，并附有经办人的姓名及联系电话，对该证据的真实性本院予以确认。 本院对一审查明认定的相关事实予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案争议的焦点是，一审按2017年青岛市在岗职工年平均工资标准计算护理费是否恰当。根据二审查明的事实，一审被上诉人刘某提交的护理人员赵平的劳动合同第十三条第二款：甲方支付乙方的工资标准为1900元/月（周）。绩效工资（奖金）根据乙方实际劳动贡献确定。结合被上诉人刘某二审提交的护理人员赵平的收入证明，其在职期间正常攻击加业绩提成奖金，平均每月收入在5500-6000元之间。虽赵平因护理被上诉人刘某需要，现已辞职。但根据其收入证明，可以认定，在事故发生前，赵平的工资收入已达到青岛市在岗职工年平均工资标准水平。一审法院按照2017年青岛市在岗职工年平均工资标准计算护理费并无不当，本院予以确认。上诉人认为应按农民误工标准计算护理费的主张，因无事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，上诉人陶某上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费792元，由上诉人陶某负担。 本判决为终审判决。 审判长 魏 文 审判员 张立宁 审判员 毕 威 二〇一九年十一月二十八日 法官助理 毕文娜 书记员肖梦琦