民事判决书 （2019）陕01民终9271号上诉人（原审原告）：代鲁风，男，1972年2月14日出生，汉族，西安市阎良区村民，住该组村。委托诉讼代理人：郭庆林，男，系代鲁风表兄。上诉人（原审被告）：李佰斌，男，1969年1月5日出生，汉族，陕西省富平县村民，住西安市阎良区东门西侧桦楠商行。委托诉讼代理人：焦花妮，陕西荆山塬律师事务所律师。上诉人代鲁风因与上诉人李佰斌合同纠纷一案，不服西安市阎良区人民法院（2018）陕0114民初2291号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月3日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。代鲁风上诉请求：撤销原判，支持原审中代鲁风全部诉讼请求，即1.李佰斌支付拖欠的分红款410197元及2017年、2018年度投资分红款17万元；2.本案诉讼费由李佰斌承担。事实和理由：一、原判决认定事实错误。1、原判决确认李佰斌己给付代鲁风分红款210857.02元，没有证据支持。2、原判决以旅商公司己于2016年9月30日终止了李佰斌投资经营协议，2017年、2018年旅商公司未给李佰斌分红款为由驳回代鲁风其余诉讼请求，亦属认定事实错误。二、原判决适用法律错误。原判决认定李佰斌己给付210857.02元，只是牵强附会的演算和推断，并没有证据支持。适用合同法第八条、第六十条错误，应适用民诉法六十四条、民诉法解释九十条、九十一条的规定，分配举证责任。三、本案诉讼费的分担，明显对代鲁风不公，应依法纠正。李佰斌上诉请求：撤销原判，驳回代鲁风的诉讼请求。事实和理由：一、李佰斌提交的银行交易记录和许某某、吕某某的证言以及自己记载的分红记录，该记录与银行交易记录一致，可以印证，证明李佰斌已向代鲁风支付了全部分红款。二、本次诉讼前，代鲁风曾向法院起诉解除其与李佰斌之间的投资协议，起诉始终未要求支付分红款。三、四年不主张分红款有悖常理。代鲁风陈述其已领取五次分红款13668元、23997元、25001元、14652元、20291元，这与李佰斌历次应向代鲁风分红款数字均对不上，代鲁风陈述并非事实。原审法院将其中四次分红款认定为当期分红款的一半，毫无依据，无法令人信服；认定李佰斌已向代鲁风支付分红款210857.02元，与事实不符。代鲁风向原审法院起诉请求：1.李佰斌支付拖欠的分红款410197元及2017年、2018年度投资分红款17万元；2.本案诉讼费由李佰斌承担。原审法院查明，2010年10月15日，代鲁风（乙方）与李佰斌（甲方）签订西安---十堰（武当山）高速客运线路投资经营转让协议，约定：“一、甲方自愿将所持有西安---十堰（武当山）高速客运线路投资股转让给乙方贰股，总价值为人民币陆拾伍万元整，乙方一次性付给甲方。二、甲乙双方于2010年10月15日起转让。从转让之日起，股权及启动资金归乙方所有。股权转让之后，事故预提储备金、预交保险、合同保证金、预交承包费以及车辆其他一切预提费用，归乙方所有。股权转让之后，当月的费用由乙方承担。当月分红归乙方领取。三、乙方受让后，应严格按照西安---十堰（武当山）高速客运线路管理局各项管理制度执行，不得私自转让他人。四、过户费由乙方全部承担。五、违约责任，违约自负”等。签订协议后，经双方协商，代鲁风于同年10月12日通过其妻冯改艳向李佰斌转款600000元。时止起诉之日，双方未办理股权过户变更登记。2017年1月19日，代鲁风将李佰斌、西安旅商旅游汽车有限责任公司（以下简称旅商公司）诉至法院，要求解除上述西安---十堰（武当山）高速客运线路投资经营转让协议，并主张李佰斌返还600000元股权转让款。同年11月29日，法院作出（2017）陕0114民初218号民事判决，驳回代鲁风的诉讼请求。嗣后，代鲁风申请再审。2018年10月29日，西安市中级人民法院作出裁定，驳回代鲁风的再审申请。其裁定书载有“旅商公司提交了13张银行业务回单，证明其向李佰斌共计支付分红款2031224.71元。原判决虽未支持代鲁风要求解除合同的诉讼请求，但如果代鲁风认为李佰斌未按照合同约定履行分红义务，由于原判决并未对代鲁风应分红的数额以及实际分红数额进行认定，代鲁风可以另行起诉要求李佰斌给付未支付的分红款”。2018年11月28日，代鲁风诉至法院，要求李佰斌给付分红款。经双方确认，止2016年12月，旅商公司共给付李佰斌分红款共计2031224.71元（共8股）。原审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨碍的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者受到妨碍的基本事实承担举证证明责任。本案中，双方于2010年10月15日签订西安---十堰（武当山）高速客运线路投资经营转让协议，虽双方未办理股权过户变更登记，但代鲁风应享受分红权益。经双方确认，止2016年12月，旅商公司共给付李佰斌分红款共计2031224.71元（共8股）。对于2016年12月前产生的分红款，双方认可代鲁风应分507806元。代鲁风表示，李佰斌仅给付了97609元（其中2011年2月15日领取13668元，2011年8月20日领取23997元，2012年8月2日领取25001元，2013年9月1日领取14652元，2014年7月30日领取20291元），下余部分即410197元被告李佰斌未支付。李佰斌则表示，其以现金形式已履行了全部给付义务，并向法院提供了证人吕某某、许某某、刘某某、王某某的证言。法院认为，李佰斌作为主张其已履行了全部给付分红款义务的一方，应当对此承担举证证明责任，但其提供的证人证言系证明其各自与李佰斌签订合同以及履行合同的情况，并未明确证明李佰斌与代鲁风签订合同、履行合同的具体情形。现代鲁风认可已领取五笔分红款，其中第一笔13668元，代鲁风提供有他人书写条据一份，法院予以认可；下余四笔，其中23997元、25001元、20291元恰为应实际分配金额的一半，结合双方提供的证据及双方的陈述，法院认为该四笔分红款李佰斌已全部给付，故应实际扣减的分红款为210857.02元（13668元+47994.57元+58608.24元+50002.22元+40583.99元）。经法院释明，李佰斌申请对其提供的分红款分配记载单的形成时间进行鉴定，但在规定期限内未提供相应的比对样本，据此，代鲁风要求李佰斌给付拖欠2016年12月前产生的分红款296948.98元的诉讼请求，于法有据，予以支持。其诉请超出部分，不予支持。对于代鲁风主张的2017年、2018年分红款，经法院前往旅商公司调查，旅商公司表示其与李佰斌的西安---十堰（武当山）高速客运线路投资经营协议已于2016年9月30日终止，李佰斌对此不予认可。因双方存在争议，加之2017年、2018年旅商公司确实未给付李佰斌分红款，故对于该部分的主张，不予支持，代鲁风可另案处理。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决：一、李佰斌于本判决生效后10日内一次性给付代鲁风分红款296948.98元；二、驳回代鲁风其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9602元，减半收取4801元，由代鲁风负担2352.49元，由李佰斌负担2448.51元。因代鲁风已预交，李佰斌于本判决生效后十日内给付。本院经审理查明，代鲁风与李佰斌对原审法院查明事实无异议，本院予以确认。二审中李佰斌提交一份西安市莲湖区人民法院（2019）陕0104民初2521号民事判决书，系本案一审诉讼期间旅商公司起诉李佰斌投资合同纠纷一案，旅商公司要求李佰斌支付代鲁风两股投资款对应股权的过户费5000元。该判决已经生效。用于证明代鲁风起诉的2017年、2018年分红款应向旅商公司主张。经质证，代鲁风认为不属于新证据，证明目的不认可。本案争议的焦点：李佰斌是否应当支付代鲁风分红款及金额。本院认为，代鲁风与李佰斌对截至2016年12月旅商公司已经支付李佰斌分红款共计2031224.71元（共8股），代鲁风应分得2016年12月前分红款507806元的事实无异议。代鲁风上诉称李佰斌仅支付其97609元（其中2011年2月15日领取13668元，2011年8月20日领取23997元，2012年8月2日领取25001元，2013年9月1日领取14652元，2014年7月30日领取20291元），故李佰斌还应支付其下欠分红款410197元。而李佰斌上诉称其以现金形式已经全部履行了给付义务，有原审中其提供的证人吕某某、许某某、刘某某、王某某的证言为证。对此代鲁风予以否认。代鲁风承认收到李佰斌97609元，系代鲁风自认，李佰斌无需举证。而李佰斌应当对其以现金形式全部履行了给付义务承担举证责任。现李佰斌提交的证据不足以证明其主张，应当承担不利后果。原审判决认定李佰斌已经支付代鲁风分红款210857.02元，双方均不认可，依据不足，本院予以纠正。因此，李佰斌还应当支付代鲁风2016年12月之前分红款410197元。对于代鲁风上诉请求的2017年、2018年分红款17万元，李佰斌不认可。而代鲁风举证不足，该部分请求本院不予支持。综上，代鲁风的上诉请求本院部分予以支持，李佰斌的上诉请求本院不予支持。原审判决认定部分事实错误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”之规定，判决如下：一、撤销西安市阎良区人民法院（2018）陕0114民初2291号民事判决第二项；二、变更西安市阎良区人民法院（2018）陕0114民初2291号民事判决第一项为本判决生效后10日内李佰斌支付代鲁风分红款410197元；三、驳回代鲁风其余诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审诉讼费共计15664元（代鲁风预交一审4801元、二审5109元，李佰斌预交二审5754元），由代鲁风负担 4700元，李佰斌负担10964 元。本判决为终审判决。审判长 周向红                   审判员 张熠                   审判员 唐居文             二〇一九年 月  日书记员 王 佳 星       1