宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院民事判决书（2019）宁0502民初2647号原告:中卫市众和顺担保有限公司。统一社会信用代码。法定代表人：刘某1，系公司执行董事。委托诉讼代理人：黄某，宁夏朔方律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：王某，宁夏中卫市人，大专文化，住宁夏回族自治区中卫市。代理权限为特别授权。被告：陈某，宁夏中卫市人，住宁夏回族自治区中卫市。被告：刘某2，宁夏中卫市人，住宁夏回族自治区中卫市。原告中卫市众和顺担保有限公司与被告陈某、刘某2追偿权纠纷一案，本院于2019年6月18日立案后，依法适用简易程序，于2019年8月20日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人王某、黄某到庭参加了诉讼。被告陈某、刘某2经本院依法送达传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院起诉要求：1.依法判令二被告共同向原告支付代偿款3073490.63元、担保费54000元；2.依法判令二被告向原告支付违约金620098.13元(3073490.63×20%+54000×10%）；3.依法确认原告对二被告所有的中卫市××区东侧紫润华庭9#复合楼地下车库（建筑面积2524.31㎡，房产证号2016101744）房产折价、拍卖或变卖后的价款享有优先受偿权；4.本案诉讼费、保全费由二被告承担。事实和理由：2017年7月1日，原告与二被告签订《委托担保合同》1份，双方约定：原告为二被告向中卫香山村镇银行鼓楼南街支行（以下简称香山银行）的借款本金300万元及相关利息、罚息、违约金和主债权人实现债权的费用等提供保证担保；原告为二被告向贷款人（香山银行）代偿债务后，有权要求二被告及反担保人支付全部代偿款项、并对代偿金额按每日3‰支付代偿利息；二被告如未按照与贷款人约定的期限偿还债务，使原告担保责任不能免除的，应当按照原告提供担保的主债权金额的20%向原告支付违约金；二被告如未按期支付担保费，每逾期一日，应按担保费总额的10%支付违约金等事项。原告与二被告除上述《委托担保合同》外，还签订了《反担保抵押合同》1份，双方约定：二被告将其所有的中卫市××区东侧紫润华庭9#复合楼地下车库（建筑面积2524.31m’，房产证号2016101744）反担保抵押给原告；如二被告未在约定的履行期限内向贷款人清偿债务，原告有权实现抵押权，对上述抵押物优先受偿。上述合同签订后，二被告既未向原告支付担保费，也未向贷款人清偿债务。后原告按照合同约定于2018年9月3日代二被告向贷款人代偿担保的借款本息合计3073490.63元。原告代偿后经催要，二被告至今未向原告支付代偿款项及担保费，其行为构成违约。被告陈某、刘某2经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未向法庭提交书面答辩材料及证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人对证据进行了质证，对原告提交的证据，虽然二被告未到庭质证，但本院依法审核认证如下：委托担保合同系原被告签字的合同、香山银行扣划通知书，香山银行业务凭证各1份（均原件）系第三方银行单位出具的书证，能证明被告向第三方香山银行借款300万元及利息未还，银行通知并扣划原告款项，原告代偿二被告债务款的事实，与本案有关联性，具有证明效力；身份证、结婚证复印件1份系书证，能够证明二被告向原告提交的身份情况及夫妻关系的事实，有关联性，具有证明效力；反担保抵押合同、抵押合同、抵押反担保承诺书、房屋买卖合同各1份（均原件）系原被告签订的合同、抵押物产权证1份（复印件）系房产管理单位出具的书证，其证明原、被告双方约定原告有权就上述抵押物优先受偿的事实，有关联性，具有证明效力。但原告的该证据又能够证明二被告向原告提供的反担保抵押物的物权登记在宁夏鸿邺房地产开发有限公司（以下简称鸿邺公司）名下的事实，该抵押物权尚不能确定二被告所有及进行了抵押物他项权利登记的事实，故原告主张其证明抵押物属于二被告所有的证据不足，依法应承担举证不利后果，对其该部分的证明效力本院不予认定。经审理查明：2017年7月1日，原告与二被告签订《委托担保合同》1份，双方约定：原告为二被告向香山银行的借款本金300万元及相关利息、罚息、违约金和主债权人实现债权的费用等提供保证担保：原告为二被告向贷款人（香山银行）代偿债务后，有权要求二被告及反担保人支付全部代偿款项、并对代偿金额按每日3‰支付代偿利息；二被告如未按照与贷款人约定的期限偿还债务，使原告担保责任不能免除的，应当按照原告提供担保的主债权金额的20%向原告支付违约金；二被告如未按期支付担保费，每逾期一日，应按担保费总额的10%支付违约金等事项。原告与二被告除上述《委托担保合同》外，还签订了《反担保抵押合同》1份，双方约定：为确保2017年7月1日借款人陈某与贷款人香山银行签订的借款合同以及借款人陈某与原告签订的《委托担保合同》的履行，二被告愿意将其所有的鸿邺名下的位于中卫市××区东侧紫润华庭9#复合楼地下车库（建筑面积2524.31m’，房产证号2016101744）反担保抵押给原告；如二被告未在约定的履行期限内向贷款人清偿债务，原告有权实现抵押权，对上述抵押物优先受偿等事项。上述协议签订后，二被告既未向原告支付担保费，也未向贷款人清偿债务，后原告于2018年9月3日按照合同约定代二被告向贷款人代偿借款本息合计3073490.63元。原告代偿后经催要，二被告至今未向原告支付代偿款项及担保费。原告认为其行为构成违约，依据担保法的相关规定及双方合同约定向二被告追偿无果。为此，原告诉至本院。另查明，中卫市沙坡头区文昌南街东侧紫润华庭9#复合楼地下车库（建筑面积2524.31m’）登记在鸿邺公司名下（房产证号20161017**），该房屋由二被告向原告提供抵押，作为双方签订的《委托担保合同》的履行的反担保抵押给原告，二被告还与原告于2017年6月20日签订《抵押合同》约定二被告将位于中卫市××区东侧紫润华庭9#复合楼地下车库对原告的债权做抵押担保等事项。但双方尚未办理物权抵押的他项权利登记。本院认为：保证人承担保证责任后，有权向债务人进行追偿。原告中卫市众和顺担保有限公司为被告陈某与香山银行于2017年7月1日签订的《借款合同》的履行，与被告陈某、刘某2签订《委托担保合同》约定原告对二被告向债权人香山银行的借款3000000元借款本息提供保证担保。后被告未能按照约定向债权人偿还全部借款，债权人要求原告作为担保人承担连带清偿的保证责任，原告按约定承担了保证责任，替被告向债权人香山银行代为清偿了借款3000000元及利息73490.63元，二被告并拖欠担保费54000元，原告有向二被告进行追偿的权利，二被告依法应当承担相应的民事责任。关于原告要求二被告支付原告代为偿还的借款本息3073490.63元、担保费54000元的诉讼请求，有相应的事实及法律依据，本院予以支持。对原告要求二被告向原告支付违约金620098.13元(3073490.63×20%+54000×10%）的诉讼请求，经核：双方合同约定二被告如未按照与贷款人约定的期限偿还债务，使原告担保责任不能免除的，应当按照原告提供担保的主债权金额的20%向原告支付违约金；如未按期支付担保费，每逾期一日，应按担保费总额的10%支付违约金；由于二被告违约未能按照借款合同约定的期限偿还债务，亦未能按期向原告支付担保费，依法应承担违约责任，依据合同约定的违约金标准，按照代偿的债务款和约定应付的担保费总额分别计算(3073490.63×20%+54000×10%），被告向原告支付违约金合计620098.13元；对该请求亦有相应的事实及法律依据，本院予以支持。对原告要求确认原告对二被告所有的中卫市××区东侧紫润华庭9#复合楼地下车库（建筑面积2524.31㎡，房产证号2016101744）房产折价、拍卖或变卖后的价款享有优先受偿权的诉讼请求，经核：中卫市沙坡头区文昌南街东侧紫润华庭9#复合楼地下车库的物权登记在鸿邺公司名下，该物权反担保抵押给原告时鸿邺公司没有在抵押合同上盖章，虽然由二被告处分反担保抵押给原告，但原告尚无证据证明属于二被告所有，被告陈某虽然亦曾是鸿邺公司法定代表人有权处分公司财产，但也不能证明该抵押物必定是二被告所有，而且双方并没有对该反担保的抵押物进行他项权利登记，原告对该抵押物的优先受偿权不具有登记的效力，故对该请求，因原告证据不足，本院依法不予支持。被告陈某、刘某2经本院依法传唤未到庭参加诉讼，不影响本院在查明事实的基础上依法做出缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款之规定，判决如下：一、被告陈某、刘某2于本判决生效后三十日内向原告中卫市众和顺担保有限公司支付代偿款3073490.63元、担保费54000元，共计3127490.63元；二、被告陈某、刘某2于本判决生效后三十日内向原告中卫市众和顺担保有限公司支付违约金620098.13元；三、驳回原告中卫市众和顺担保有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费36880元，减半收取为18440元，由原告中卫市众和顺担保有限公司负担50元，被告陈某、刘某2负担18390元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提交上诉状副本，上诉于宁夏回族自治区中卫市中级人民法院。审判员 宋建喜 二○一九年九月九日书记员 曾获钰本案适用法律条款：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百三十四条人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。