新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院刑 事 判 决 书（2019）新0109刑初162号公诉机关乌鲁木齐市米东区人民检察院。被告人郭某，男，1989年9月16日出生于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市原东山区，回族，初中文化程度，无固定职业，住乌鲁木齐市米东区。2019年1月18日因本案被刑事拘留，同年2月22日被逮捕。现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。指定辩护人唐培成，新疆宋楠律师事务所律师。被告人马某，男，1989年10月23日出生于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区，回族，初中肄业，系中国某某保险股份有限公司职员，捕前租住乌鲁木齐市新市区。2019年2月2日因本案被刑事拘留，同年2月22日被逮捕。现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。指定辩护人阴婕玲，新疆博耀律师事务所律师。被告人杨某某，男，1992年8月10日出生于宁夏回族自治区固原市西吉县，回族，初中肄业，无固定职业，捕前租住乌鲁木齐市水磨沟区。2019年4月22日因犯聚众斗殴罪被乌鲁木齐市水磨沟区人民法院判处有期徒刑一年零五个月，2019年6月20日刑满释放。2019年6月20日因本案被刑事拘留，同年6月28日被逮捕。现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。指定辩护人张伟，新疆宋楠律师事务所律师。被告人高某某，男，1987年2月1日出生于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市原东山区，回族，初中肄业，无固定职业，住乌鲁木齐市米东区。2019年4月19日因本案被刑事拘留，同年5月24日被逮捕。现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。指定辩护人解石颖，新疆创新律师事务所律师。乌鲁木齐市米东区人民检察院以乌米检公诉刑诉[2019]161号起诉书，指控被告人郭某、马某、杨某某、高某某犯开设赌场罪一案，于2019年8月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年10月30日公开开庭进行了审理，乌鲁木齐市米东区人民检察院指派检察员何琪、检察官助理王莹莹出庭支持公诉，被告人郭某及其指定辩护人唐培成，被告人马某及其指定辩护人阴婕玲，被告人杨某某及其指定辩护人张伟，被告人高某某及其指定辩护人解石颖到庭参加了诉讼。现已审理终结。乌鲁木齐市米东区人民检察院指控：被告人郭某、马某、杨某某、高某某于2017年10月-12月期间，伙同马某某（已起诉）等人在乌鲁木齐市米东区芦草沟乡人民庄子村（被告人高某某经营的）某某洗浴中心开设赌场联系多名参赌人员以推二八杠的方式开设赌场，获取渔利四万余元。被告人郭某、马某、杨某某组织马某、马某、郭某甲、阿某某·阿不某某四人在赌场内抽水钱、放哨、给参赌人员买水买烟等服务，并以日结工资的形式给参与者发工资。被告人高某某给郭某、马某、杨某某等人提供赌博场所并收取场地费4000余元。公诉机关认为，被告人郭某、马某、杨某某、高某某开设赌场并从中抽头渔利，合计44000元。（其中被告人郭某参与赌博抽头渔利7000元，被告人马某参与抽头渔利13000元，被告人杨某某参与抽头渔利20000元，被告人高某某为参赌人员提供赌博场所抽头渔利4000元）四被告的其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二十五条、第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人郭某及其辩护人唐培成对公诉机关指控的罪名和犯罪事实无异议。但认为：1．被告人郭某开设赌场罪定性和获利金额7000元无异议；2.被告人郭某是从犯，是被动接受马某某的开设赌场提议，开设赌场的时间只有十到十五天时间，并且在赌场中没有放折子，因此被告人郭某在开设赌场的行为只起到次要和辅助作用；3.结合被告人在接到公安机关电话传唤后到案，如实供述自己的犯罪事实应属自首，可以从轻或减轻处罚；4.被告人符合自首和坦白的法定条件，因郭某是公安机关在办理马某某案件中牵出的郭某犯罪事实，公安机关在没有询问郭某前和在未采取强制措施前主动到派出所接受询问，并如实交代了所有的犯罪事实；5.被告人有酌情从轻的情节，被告人在逮捕前已经离开赌场，从事其他工作，不具有社会危害性，建议判处一年以下有期徒刑，可适用缓刑。被告人马某及其指定辩护人阴婕玲对公诉机关指控的罪名无异议。但认为：1．本案被告人马某参与赌博9次，获利金额是13000元，社会危害性小，马某不是本案的主要组织者，是本案的从犯，开设赌场的时间短，参赌人员不多，社会危害性小；2.被告人马某之前无前科，到案后如实供述自己的罪行，认罪态度较好，具有酌定减轻的情节，具有自首情节；3.根据到案经过可证实，被告人马某经电话通知到社区后被公安机关带走，请求法庭结合以上意见对被告人马某宽大处理。被告人杨某某及其指定辩护人张伟对公诉机关指控的罪名和犯罪事实无异议。但认为：1．被告人杨某某获利金额、罪名及犯罪事实无异议；2．被告人杨某某具有坦白情节，如实供述，具有认罪悔罪的态度；3．被告人开设赌场的时间不长，获利金额不大，参赌人员不多，社会危害性不大。请求法庭对被告人杨某某从轻处罚。被告人高某某及其指定辩护人解石颖对公诉机关指控的罪名无异议。但认为：1．被告人实际到案的时间应是2019年2月12日，到案当天公安机关对其作了讯问笔录，并宣读了犯罪嫌疑人权利义务告知书，但未采取强制措施；到案方式是被告人父亲高某到派出所配合公安机关调查有关案件事实后让被告人高某某到派出所到派出所配合调查有关案件事实，且到案后如实供述自己的罪行，被告人高某某构成自首；2．被告人高某某系从犯，本案中高某某为郭某等人开设赌场提供了场地，并收取了费用，但无预先谋划开设赌场，事后因害怕没有制止，在本案中起到了辅助作用，应属于从犯；3．被告人高某某自愿认罪；4.被告人高某某主观恶性较小，犯罪行为发生前后一个月左右，被告人高某某只是只是想利用自家的洗浴中心多挣钱，而忽视了法律的存在，缺乏法律意识。请求对被告人从轻处罚。经审理查明：2017年11月至2017年12月期间，马某某（另案处理）为归还欠款，与郭某某、马某某（均另案处理）协商并加入被告人郭某、马某、杨某某等人在乌鲁木齐市米东区芦草沟乡某某洗浴中心开设的赌场（分配按照四份，其中马某某、郭双喜、马世杰三人占一份）。被告人杨某某先期在该赌场参与赌博，后与被告人郭某、马某等人协商一致参与开设赌场。赌场开设数天后，因获利较少，马某某、郭某某、马某某决定自行开设赌场。被告人郭某、马某、杨某某继续在米东区芦草沟早市某某洗浴中心四楼开设赌场。按照抽取“庄家”赢取赌资百分之十（称“抽水”）的方式抽头渔利。被告人高某某系乌鲁木齐市米东区芦草沟乡某某洗浴中心场地的提供者，明知被告人郭某、马某、杨某某在该洗浴中心开设赌场，仍为其提供场所并收取场地费。期间，马某某与被告人郭某、马某纠集被告人杨某某、高某某及谭某、金某、谢某、马某某、姬某等人以“推二八杠”、“炸金花”方式进行赌博。在此期间，被告人郭某参与抽头渔利7000元，被告人马某参与抽头渔利13000元，被告人杨某某参与抽头渔利20000元，被告人高某某为参赌人员提供赌博场所收取场地费4000元。另查明：被告人郭某、马某涉嫌开设赌场一案由乌鲁木齐市公安局米东区分局刑事侦查大队在侦办被告人马某某开设赌场一案侦查工作中发现，被告人郭某、马某伙同马某某在乌鲁木齐市高某某开店某某洗浴中心四楼以推二八杠的方式开设赌场，并在赌场内抽头渔利。被告人郭某系2019年1月18日，由芦草沟派出所民警电话传唤至该派出所接受讯问。2019年2月1日13时许，乌鲁木齐市公安局米东区分局刑事侦查大队侦查员通过新市区唐山路社区工作人员将被告人马某叫回乌鲁木齐市新市区唐山路出租房，侦查员在出租房内将其抓获到案，马某在被抓获时并未反抗。2019年2月12日，被告人高某某经其父亲劝说去公安机关配合调查，至公安机关接受讯问后让其回家，同年4月18日，乌鲁木齐市公安局米东区分局刑事侦查大队民警叶尔肯又通过电话将被告人高某某传唤到案，讯问后于2019年4月19日将其刑事拘留。2018年6月20日，乌鲁木齐市公安局米东区分局刑事侦查大队民警叶尔肯、辛建伟将因犯聚众斗殴罪被水磨沟人民法院判处有期徒刑一年五个月的被告人杨某某在刑满释放当天予以刑事拘留。上述事实有经庭审质证、认证的以下证据予以证实：受案登记表、立案决定书、到案经过、被告人郭某、马某、杨某某、高某某的供述与辩解、辨认笔录及辨认照片、证人高某某、谭某、金某、马某某、姬某、谢某、马某某、郭某某、童某、马某某、阿某、郭某甲、马某、马某、马某甲的证言、常住人口信息、情况说明、乌鲁木齐市第一看守所一看释字［2019］0593号刑满释放证明书（副本）、新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2018）新0105刑初258号刑事判决书、新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院（2019）新01刑终301号刑事裁定书等。本院认为，被告人郭某分别伙同马某某、被告人马某、杨某某、高某某先后参与开设赌场牟利，其中被告人郭某参与赌博抽头渔利7000元，被告人马某参与抽头渔利13000元，被告人杨某某参与抽头渔利20000元，被告人高某某为参赌人员提供赌博场所获利4000元。各被告人的行为均构成开设赌场罪。《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款规定：“开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。”公诉机关的指控成立，本院予以支持。一、关于本案被告人郭某、马某、高某某是否构成自首的问题。根据公安机关出具的三被告人的到案经过及情况说明，结合庭审查明的事实可以认定，被告人郭某、马某涉嫌开设赌场一案由乌鲁木齐市公安局米东区分局刑事侦查大队在侦办被告人马某某开设赌场一案侦查工作中发现，马某某伙同郭某、马某等人在乌鲁木齐市高某某开设的某某洗浴中心四楼以“推二八杠”的方式开设赌场，并在赌场内抽头渔利。被告人郭某系2019年1月18日，由芦草沟派出所民警电话传唤到案。2019年2月1日，乌鲁木齐市公安局米东区分局刑事侦查大队侦查员通过新市区唐山路社区工作人员将被告人马某叫回乌鲁木齐市新市区唐山路桐乡二巷66号出租房，侦查员在出租房内将其抓获到案，马某在被抓获时并未反抗。2019年2月12日，被告人高某某经其父亲劝说去公安机关配合调查，至公安机关接受讯问后让其回家，同年4月18日，乌鲁木齐市公安局米东区分局刑事侦查大队民警叶尔肯又通过电话将被告人高某某传唤到案，讯问后于2019年4月19日将其刑事拘留。根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。被告人郭某、马某、高某某的到案情况，符合该规定中犯罪事实虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案，并如实供述自己的罪行的情形。二、关于本案中各被告人是否构成从犯的认定。根据在案证据可以认定，被告人郭某、马某、杨某某在参与的开设赌场犯罪过程中，均参与并促成了赌场的开设活动，并从中抽头渔利，获取犯罪所得。在共同犯罪过程中，三被告人之间主从关系不明显，可以认为所起的作用相当，故不区分主从犯。被告人高某某为三被告人开设赌场提供了场所，起到了积极的配合作用，可认定为从犯，应对其从轻处罚。三、关于本案中各被告人从轻情节的认定。本院认为，根据公安机关出具的到案经过证明，被告人郭某经公安机关口头传唤到案、被告人马某经社区工作人员叫回乌鲁木齐市新市区唐山路出租房，侦查员在出租房内将其抓获到案，马某在被抓获时并未反抗。2019年2月12日，被告人高某某经其父亲劝说去公安机关配合调查，至公安机关接受讯问后让其回家，在审理过程中，上述被告人能够如实供述其犯罪事实，可以认定为自首，可以依法从轻处理。被告人郭某、马某、杨某某、高某某，到案后及庭审时均能够如实供述自己的犯罪事实，可结合上述各被告人在公安机关的供述和庭审过程中的自愿认罪情况，对符合从轻处理要求的被告人可以适当从轻处理。四、关于被告人杨某某是否构成累犯的认定问题。被告人杨某某2019年4月22日因犯聚众斗殴罪被乌鲁木齐市水磨沟区人民法院判处有期徒刑一年零五个月，2019年6月20日刑满释放。该判决认定的犯罪事实发生2018年1月21日，本案认定的犯罪事实发生在2017年11月至12月间，本案的犯罪事实是在杨某某因犯聚众斗殴罪2019年4月22日被乌鲁木齐市水磨沟区人民法院判处有期徒刑刑罚之前，故公诉机关本次起诉指控被告人杨某某的犯罪事实应属漏罪，被告人杨某某不具有累犯的从重处罚情节。综上所述，结合各被告人的犯罪情节、认罪态度、悔罪表现和社会危害性，并依照第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、被告人郭某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年1月18日至2020年1月17日止；罚金自本判决书生效后十日内向本院缴纳。）二、被告人马某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币一万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年2月2日至2020年4月1日止；罚金自本判决书生效后十日内向本院缴纳。）三、被告人杨某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币一万五千元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年6月20日至2021年2月19日止；罚金自本判决书生效后十日内向本院缴纳。）四、被告人高某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年4月19日至2019年11月18日止；罚金自本判决书生效后十日内向本院缴纳。）五、被告人郭某违法所得7,000元，被告人马某违法所得13,000元，被告人杨某某违法所得20,000元，被告人高某某违法所得4,000元，依法予以追缴并上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 廖  凌人民陪审员 马 晓 红人民陪审员 阿合曼提二〇一九年十一月八日书 记 员 罗 根 欣