四川省德阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川06民终1258号 上诉人（原审原告）：刘永兵，男，汉族，1963年10月6日出生，住四川省德阳市旌阳区。 委托诉讼代理人：杜家国，德阳市正大法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：德阳东电物业服务有限公司，住所地四川省德阳市区黄河西路IIIJ—**，统一社会信用代码91510600567616260W。 法定代表人：曾英，公司董事长。 委托诉讼代理人：王茂兵，四川山和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：彭娟，四川山和律师事务所律师。 上诉人刘永兵因与被上诉人德阳东电物业服务有限公司(以下简称“东电物业公司”)劳动争议纠纷一案不服四川省德阳市旌阳区人民法院（2019）川0603民初1602号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。 上诉人刘永兵的上诉请求：撤销原判，依法改判支持上诉人在一审中的诉讼请求；二、诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：上诉人上班时间为工作24小时，休息24小时，被上诉人对上诉人的工作有明确规定，不准上诉人在工作期间睡觉，一审认定部分工作时间是不正确的，上诉人的工作时间应以24小时计算；被上诉人给上诉人造成的损失属于连续侵权，诉讼时效应为三年，一审适用一年的上诉时效错误，加班工资、未休年休假工资应从2015年3月1日计算至2018年12月31日。 被上诉人东电物业公司答辩：东电物业公司实行的不定时工作制，上一天休息一天，晚上12点关门后遇到有人开门才开门，没开门的时间都是在休息，诉讼时效适用一年有法律规定，认可一审判决，请求驳回上诉，维持原判。 刘永兵向一审法院的诉讼请求：一、请求依法撤销德劳人仲裁字（2019）57号仲裁裁决书并改判；二、依法判决被告支付原告正常加班工资90905.64元，双休日加班工资66097.41元，法定节假日加班工资11129.73元，未休年假工资4700元，经济补偿金9626元，共计182458.78元。 一审法院认定的事实：原告刘永兵于2007年9月1日由德阳市天运劳动服务有限公司派遣至被告东电物业公司处从事保安工作。2007年12月31日，原告与德阳市天运劳动服务有限公司劳务派遣合同到期后，原告与被告建立劳动关系，原告仍在原岗位从事保安工作，原、被告于2017年1月1日双方签订的最后一次书面劳动合同，期限为2017年1月1日至2018年12月31日。自2015年3月起，被告安排原告工作24小时（当日7时至第二日7时）休息24小时，并以此交替循环，原告在工作地点做饭及吃饭，原告工作的小区于每晚24:00时关闭，有人进出时仍需开门，2008年至2014年，被告安排了原告休带薪年休假，2015年至2018年，被告未安排原告休带薪年休假。2018年12月19日，原告刘永兵向被告东电物业公司出具《报告》，载明其本人因家中有事，2018年12月底合同期满后，不再续签劳动合同。2018年12月18日，原告作为申请人向德阳市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁，请求裁决被申请人支付申请人2015年3月1日至2018年12月31日正常工作时间加班工资90905.64元、双休日加班工资66097.41元、法定节日加班工资11129.73元，2010年1月1日至2018年12月31日的每年1个月经济补偿9626元，2007年9月1日至2018年12月31日的带薪年休假待遇4700元。2019年3月28日，德阳市劳动人事争议仲裁委员会作出德劳人仲裁字（2019）57号仲裁裁决书，裁决被申请人支付申请人加班工资6111元、未休年休假工资2662元，驳回申请人其他仲裁请求。原告不服该裁决，提起诉讼。 另查明，原告刘永兵2017年1月至2018年6月工资为1380元/月，2018年7月至2018年12月工资为1650元/月，2018年月平均工资为1515元/月。2017年，被告向原告发放加班工资10590元，2018年被告向原告发放加班工资8220元。2017年、2018年年终被告向原告再另行发放200元年终奖。 还查明，原告所在岗位仅于2006年、2008年及2019年得到劳动行政部门批准实行不定时工作制，被告在仲裁庭审中提出仲裁申请人（原告）请求超过一年的仲裁时效，超过仲裁时效部分不应当得到支持。 上述事实，有《仲裁裁决书》、《德阳市社会保险参保缴费证明》、值班记录、交接班日记、工作牌、当事人陈述等证据予以证实。 一审法院认为，关于原告请求被告支付加班工资是否在仲裁时效内问题，依据《中华人民共和国民法总则》第一百九十八条“法律对仲裁时效有规定的，依照其规定；没有规定的，使用诉讼时效的规定”，以及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效时间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”之规定，因原告于2018年12月18日提起劳动争议仲裁，被告对原告提起仲裁时超过一年的加班工资提出时效抗辩，因加班工资应当按月支付，故原告2017年12月18日以前加班工资的请求已过仲裁时效，对原告主张的2017年12月18日以前加班工资一审法院不予支持。关于对原告休息日是否计算加班问题，被告安排原告工作24小时休息24小时，并交替循环，因此原告每周工作时间为3.5天，故一审法院对原告主张休息日加班不予支持。关于原告工作日的延时加班工资问题，一审法院认为，被告因未取得劳动行政部门关于不定时工作制的批复文件，故原告所在岗位应当实行标准工作时制度，即每周40小时工时制度，原告属住宅小区门卫，原告上班时间24小时，由于原告在工作地点做饭及吃饭，小区门卫岗午夜后服务较少，原告的工作时间与休息时间存在混同，一审法院酌情认定原告每次上班工作时间为17小时，加班9小时，原告2017年12月19日至2018年12月18日延时加班时间共计1009.32小时[（365-11）天÷2×17小时-20.83天×8小时×12月]，其中2017年加班时间为54小时[12天÷2×9小时]，扣除被告2017年、2018年已支付的加班工资，被告应当向原告支付一年延时加班工资为4719.73元[1515元÷21.75天÷8小时×955.32小时×150%-8220元+1380元÷21.75天÷8小时×54小时×150%-10590元÷（365-11）天×6]。关于原告节假日加班工资的问题，因原告工作24小时休息24小时，原告法定节假日有加班情形，一审法院认为原告主张2018年法定节假日加班天数5.5天可以认定，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三款规定，被告应当向原告支付2018年法定节假日三倍工资标准的加班工资，即1149.31元（1515元/月÷21.75天/月×5.5天×300%）。 关于被告是否支持原告未休年休假工资的问题，《企业职工带薪年休假实施办法》第九条规定，用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排年休假。用人单位确因工作需要不能安排职工年休假或者跨1年度安排年休假的，应征得职工本人同意。一审法院认为，因劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，依据《企业职工带薪年休假实施办法》第九条规定可以跨年度安排休假，原告2017年带薪年休假可以2018年主张享受权利，故一审法院对原告主张2017年、2018年享受带薪年休假待遇予以支持；由于原告2017年12月18日以后的仲裁请求在仲裁时效内，原告2016年带薪年休假可以在2017年12月31日以前主张享受权利，故对原告主张享受2016年带薪年休假待遇一审法院予以支持，依据《职工带薪年休假条例》第三条规定，原告应当向被告支付2016年5天、2017年10天、2018年10天共25天的未休年休假工资，计算标准为被告在支付原告正常工作工资收入的基础上，另外再支付原告按日工资200%的标准计算的未休年休假工资报酬，因此，被告应当支付原告未休年休假工资3296.55元（1380元/月÷21.75天×5天×200%+1380元/月÷21.75天×10天×200%+1515元/月÷21.75天×10天×200%）。 关于被告是否应当支付原告终止劳动合同经济补偿金问题，原、被告双方的劳动合同于2018年12月31日到期，原告于2018年12月19日向被告作出因个人原因，合同到期不再续签的意思表示，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六第五款规定了终止劳动合同应当支付经济补偿金的情形：除用人单位维持或提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的。本案属原告作为劳动者不同意续订劳动合同，依据法律规定被告不应当支付原告终止劳动合同经济补偿金，原告请求被告支付终止劳动合同经济补偿金不符合法律规定，不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款、第四十六第五款，《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，《职工带薪年休假条例》第三条规定，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第九条之规定，判决：一、德阳东电物业服务有限公司于判决生效之日起十日内向原告刘永兵支付延时加班工资4719.73元、法定节假日加班1149.31元、未休年休假工资3296.55元。二、驳回刘永兵的其他诉讼请求。本案受理费10元，由德阳东电物业服务有限公司承担。 二审中，各方当事人均未提交新证据。 二审查明的案件事实及证据与一审一致，本院予以确认。 本院认为，结合当事人的诉辩意见，本案二审争议焦点为：一、诉讼时效的适用问题；二、上诉人加班工资、未休年休假的时间计算问题；三、休息日加班工资是否应当支持；四、经济补偿金是否应当支持。 一、关于诉讼时效的适用问题。上诉人刘永兵认为，被上诉人给上诉人造成的损失属于连续侵权，诉讼时效应为三年，一审适用一年的上诉时效错误。本院认为，依照《中华人民共和国民法总则》第一百九十八条“法律对仲裁时效有规定的，依照其规定；没有规定的，使用诉讼时效的规定”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效时间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定，刘永兵于2018年12月18日向德阳市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁，在仲裁审理中东电物业公司对刘永兵仲裁请求中超过一年的请求均超过仲裁时效提出抗辩，依照上述法律规定，加班费、未休年休假工资应适用一年的仲裁时效，一审适用法律正确，上诉人的该上诉理由不能成立，本院不予支持。 二、关于上诉人加班工资、未休年休假的时间计算问题。上诉人刘永兵认为，加班工资、未休年休假工资应从2015年3月1日计算至2018年12月31日，上诉人的工作时间应以24小时计算，8小时正常工作时间以外的时间均应认定为加班时间。 （一）加班工资的时间计算问题。本院认为，加班工资应当按月支付，刘永兵2017年12月18日以前加班工资的请求已过仲裁时效，故一审法院未予支持刘永兵2017年12月18日以前加班工资的请求符合法律规定。虽刘永兵上班时间为24小时，但小区于每晚24:00时关闭，有人进出时才需开门，且刘永兵在工作地点做饭及吃饭，存在工作时间与休息时间混同的情况，一审法院根据小区关门时间，刘永兵的工作强度、休息情况酌情支持加班时间为9小时并无不当。 （二）未休年休假的时间计算问题。本院认为，刘永兵2015年的未休年休假工资的仲裁时效自2017年3月起计算，2018年3月之后，2015年的未休年休假工资超过了一年的仲裁时效，不应当予以支持，一审法院支持刘永兵2016年、2017年、2018年未休年休假工资符合法律规定。 三、关于休息日加班工资是否应当支持的问题。上诉人刘永兵认为，应当支付其2015年3月1日计算至2018年12月31日的休息日加班工资。本院认为，刘永华的工作性质为工作24小时，休息24小时，刘永华每周的休息时间为3.5天，已超过每周双休日2天法定时间，故一审未支持其休息日加班工资并无不当。上诉人的该上诉理由，本院不予支持。 四、关于经济补偿金是否应当支持的问题。上诉人刘永兵认为，其经济补偿金的请求应当予以支持。本院认为，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；……”的规定，本案中，双方合同到期后，系刘永兵向东电物业公司出具《报告》，因其本人原因，不再与东电物业公司续签劳动合同，故系刘永兵不同意续订劳动合同，其要求支付经济补偿金的请求不符合法律规定。上诉人的该上诉理由，本院不予支持。 综上，上诉人刘永兵的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由刘永兵负担。 本判决为终审判决。 审判长 许 斌 审判员 青加彬 审判员 王海燕 二〇一九年十一月一日 书记员 刘 瑶