新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院刑 事 判 决 书（2019）新0109刑初183号公诉机关乌鲁木齐市米东区人民检察院。被告人李某，男，1967年3月5日出生于乌鲁木齐市米**，汉族，小学文化程度，系乌鲁木齐市米东区九沟十八坡废品站个体业主，住乌鲁木齐市米**。2012年6月20日，因犯寻衅滋事罪、重大责任事故罪被乌鲁木齐市达坂城区人民法院分别判处寻衅滋事罪有期徒刑一年零六个月；重大责任事故罪判处有期徒刑二年；决定执行有期徒刑三年，缓刑四年，缓刑考验期内禁止被告人李某从事与安全生产有关的特定活动。2017年12月2日，因犯非法采矿罪被乌鲁木齐市米东区人民法院判处拘役六个月，并处罚金二十万元，与原判刑罚数罪并罚决定执行有期徒刑三年，并处罚金二十万元。2018年5月22日刑满释放。2018年12月21日因本案刑事拘留，2019年1月28日被逮捕。现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。辩护人：刘峰，新疆则冰律师事务所律师。辩护人：毛玉娇，新疆则冰律师事务所律师。被告人摆某，男，1973年9月7日出生于乌鲁木齐市头屯河区，回族，初中文化程度，系新疆恒宇祥建筑安装有限公司法定代表人，住乌鲁木齐市沙依巴克区。2018年12月27日因本案被刑事拘留，2019年1月28日被逮捕。现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。辩护人：王惠明，新疆星河律师事务所律师。辩护人：苗伟，新疆星河律师事务所律师。乌鲁木齐市米东区人民检察院以乌米检公诉刑诉（2019）191号起诉书指控被告人李某、摆某犯故意伤害罪，于2019年9月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年11月19日公开开庭进行了审理。乌鲁木齐市米东区人民检察院指派检察员晏伟平出庭支持公诉，被告人李某及其辩护人刘峰、毛玉娇，被告人摆某及其辩护人王惠明、苗伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，2014年年底到2015年4月期间，被告人李某、摆某与被害人藏某等二十余人经常在孟某位于本市米东区的自建房赌博，被告人摆某怀疑赌场中有人出“老千”，便从当时的牌桌上拿了几张去外面验牌公司进行验证，发现这些牌是隐形眼镜牌。事后，被告人摆某就将此事告诉了经常去孟某的自建房赌博的被告人李某和孟某等人，双方因此还发生了口角，孟某予以否认，双方不欢而散。后被告人摆某、李某怀疑在孟某自建房内赌博出“老千”的是被害人藏某，于是在2015年4月16日，被告人李某通过刘某将被害人藏某约出，便与其司机刘1带着公司的马某、马1将被害人藏某用车拉到位于本市米东区艾克神运输公司院内。随后，被告人李某打电话通知被告人摆某，摆某得知后来到该公司，在该公司的院内被告人摆某、李某、马某（另案处理）、马1（另案处理）等人对藏某实施殴打，至被害人在无法忍受的情况下，被迫承认与他人在孟某的自建房内赌博时“出老千”，并分得20余万元的分成。二被告人为了弥补在赌博中损失，指使马1、马某带着被害人藏某去附近的农商银行将被害人卡内的11万元人民币取走，后放被害人回家。次日，被害人藏某前往本市米东区中医院治疗并拍了片子，医院方出具了医学影像学诊断报告书等。2016年6月27日，被告人李某、摆某害怕被害人藏某报警，便以医疗费及抚慰金的方式给被害人赔偿了20万元人民币，被害人藏某出具了和解协议。2018年12月25日，被害人藏某向公安机关报案，2019年2月19日，乌鲁木齐市公安局刑科所根据医院的病历及相关的医学影像学诊断资料出具了法医鉴定意见：被害人藏某身体3处骨折，多处软组织损伤，其损伤程度为轻伤二级。2018年12月19日，被告人摆某主动到公安机关投案自首。公诉机关认为，被告人李某、摆某故意伤害被害人藏某致其轻伤二级，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究刑事责任。被告人李某符合《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，属累犯，应当从重处罚。被告人摆某符合《中华人民共和国刑法》第六十七条之规定，属自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人李某对公诉机关指控的罪名没有异议，但认为自己没有殴打被害人，被害人的伤是摆某一人所致，赔偿款是在2014年给付被害人的。认识到自己没有阻止他人实施殴打行为、安排他人取被害人银行卡内的钱的错误的，希望法庭从轻处罚。辩护人刘峰提出的辩护意见是：1、被告人李某自愿认罪，对罪名没有异议。2、被告人李某存在以下从轻、减轻情节：（1）被害人自身存在过错，其赌博是违法行为，若查实出老千涉嫌诈骗罪。李某和被害人是因赌博发生争执，现在未对被害人追究刑事责任；（2）本案被害人伤情是多人所致，具体谁导致被害人受伤无法证实，本案还有其他参与人员未被起诉。李某只是将被害人带至现场，被害人的伤情是否系李某造成无法证实，李某只是参与；（3）李某应当认定为自首，其经电话通知后主动到纪委，后被公安机关带走，且李某从公安侦查阶段至今如实供述；（4）包括李某在内涉及本案的人员向被害人进行了赔偿，被害人实际花费金额没有证据证实，且被害人没有权利获得赌资，向被害人赔偿的20万元应当追缴部分款项；（5）李某此次犯罪时之前被判处的刑罚已执行完毕，不属于累犯。被告人摆某对公诉机关指控的罪名及事实没有异议，对导致被害人受伤表示抱歉，希望能从轻判处。辩护人苗伟提出的辩护意见是：对公诉机关指控的罪名及被告人摆某的伤害行为无异议，本案被害人的伤情是多人造成的。但认为被告人摆某具有以下从轻、减轻处罚的情节：1、摆某有自首情节；2、本案中被害人有过错，事发起因是被害人在赌博过程中出老千，被害人对矛盾激化也有责任；3、摆某主动提出赔偿被害人损失，已实际履行并取得被害人谅解；4、摆某系初犯、偶犯，积极悔罪认罪。辩护人王惠明提出的辩护意见是：被告人摆某具有自首情节，且摆某认可对被害人拳打脚踢，应当考虑被告人的认罪态度、积极赔偿、系初犯、偶犯等情形综合判处。被害人所得的钱如果是通过出老千获得，应当追缴。经审理查明：2014年年底至2015年4月期间，被告人李某、摆某与被害人藏某等二十余人经常在孟某位于乌鲁木齐市市米东区的自建房内赌博。被告人摆某怀疑赌场中有人作弊出“老千”，便从当时的牌桌上拿了几张去验牌公司进行验证，发现这些牌是隐形眼镜牌。被告人摆某将此事告诉被告人李某和孟某等人，孟某予以否认，双方因此发生口角不欢而散。后被告人摆某、李某怀疑在孟某自建房内赌博出“老千”的是被害人藏某，2015年4月16日，被告人李某通过刘2（曾用名刘某）将被害人藏某约出，与其司机刘3（曾用名刘1）及公司员工马某（另案处理）、马1（另案处理）将被害人藏某带至位于米东区的新疆艾克神运工程运输有限公司院内。随后，被告人李某打电话通知被告人摆某，摆某得知消息后来到该公司，与被告人李某及马某、马1等人对藏某进行殴打，被害人在无法忍受的情况下，被迫承认与他人在孟某的自建房内赌博时作弊“出老千”、分得20余万元分成的事实。被告人李某为了弥补在赌博中的损失，指使他人带着被害人藏某去附近的农商银行，将被害人银行卡内的11万元取走，李某分给马某、马1各1万元的辛苦费。2015年4月17日，被害人藏某因伤在乌鲁木齐市米东区中医医院住院治疗11天，出院诊断为：1、右侧尺桡骨远端骨折；2、左侧第7肋骨骨折；3、腰椎左侧横突骨折；4、强直性脊柱炎；5、头面部外伤；6、右眼球结膜下出血；7、全身多处软组织损伤。医院出具了医学影像学诊断报告书等。后被告人李某、摆某等人因害怕被害人藏某报警，便以医疗费及抚慰金的方式给被害人赔偿了20万元。2016年6月27日，被害人藏某出具了和解协议。2018年12月25日，被害人藏某向公安机关报案。2019年1月17日，乌鲁木齐市公安局刑事侦查支队根据住院病历及相关的医学影像学诊断资料，出具（乌）公（刑技）鉴（法活）字［2019］002号法医学人体损伤检验鉴定书，鉴定意见为被鉴定人藏某损伤程度为轻伤二级。另查明，2018年12月19日，被告人摆某主动到乌鲁木齐公安局刑事侦查支队投案自首。2018年12月20日，办案民警将被告人李某从乌鲁木齐市纪检委处带回办案单位。上述事实，有经庭审质证、认证，本院予以确认的以下证据予以证实：被告人李某、摆某的供述与辩解；证人李1、盛某、陈某、赵某、吾某、孟某、刘3、孟1、王某、马某、樊某、张某、高某、文某、马1、马某、刘2、丁某、袁某、刘4、唐某、顾某、高1的证言；住院病案首页；出院记录；出院证；入院记录；医学影像学诊断报告书；X线检查报告单；彩色超声报告单；检验报告单；临时医嘱单；体温单；（乌）公（刑技）鉴（法活）字［2019］002号法医学人体损伤检验鉴定书；证明；和解协议；申请；现场指认照片；报案材料；辨认笔录及照片；新疆天山农村商业银行芦草沟支行流水明细；丁某提供清单、银行流水明细、中国农业银行业务凭证；被害人藏某的陈述；到案经过；（2010）达刑初字第3号刑事附带民事判决书；（2016）新0109刑初271号刑事判决书；刑释字[2018]第0874号刑满释放证明书；常住人口基本信息等。本院认为，被告人李某、摆某与他人共同故意伤害被害人藏某身体，造成被害人轻伤二级的后果，其行为已构成故意伤害罪。《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款规定：“故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑，拘役或者管制。”公诉机关指控成立，本院予以支持。被告人李某参与并指使他人挟持被害人到达现场、实施殴打被害人行为，被告人摆某参与殴打被害人，对被害人拳打脚踢，二人在共同犯罪中起主要作用，应认定为主犯，应按照所参与、指挥的全部犯罪处罚。故对被告人李某及其辩护人提出李某只是参与、无法证实被害人的伤是其所致的辩护意见不予采纳。被告人李某因其他案件到纪检委接受调查，后被本案的办案民警带回办案单位，其到案后虽然表示认罪，但没有如实供述自己的罪行，不应当认定为自首，故对被告人李某的辩护人提出李某构成自首的辩护意见不予采纳。被告人摆某主动向公安机关投案，如实供述自己的罪行，属自首，可从轻、减轻处罚。被告人李某、摆某积极赔偿被害人损失并取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。故对二被告人的辩护人提出减轻处罚的辩护意见，予以采纳。被告人李某在缓刑考验期内又犯新罪，系累犯，因原判有期徒刑三年、缓刑四年的刑罚已被撤销，与判处的非法采矿罪的刑罚实行了数罪并罚并已执行完毕，故本案中对被告人李某量刑时不再重复考虑该情形，应当酌情从重处罚。对被告人李某的辩护人提出李某不构成累犯的辩护意见，不予采纳。结合被告人李某、摆某的犯罪情节、认罪态度、悔罪表现和社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条、第二十六条、第六十五条、第六十七条第一款之规定，判决如下：一、被告人李某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零四个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月21日至2020年4月20日止。）二、被告人摆某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月27日至2019年12月26日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘向成人民陪审员  栗 琴人民陪审员  吴俊霞二〇一九年十一月二十九日书 记 员  罗根欣