甘肃省榆中县人民法院民 事 判 决 书(2019)甘0123民初1864号原告:甘肃金盾混凝土工程有限公司，住所地榆中县来紫堡乡。法定代表人：金俊山，该公司董事长。委托诉讼代理人：张祖国，甘肃溥德律师事务所律师。被告:甘肃华英建筑安装工程有限责任公司，住所地甘肃省兰州市城关区。法定代表人：周进元，该公司经理。委托诉讼代理人：陈海虎，甘肃佳运律师事务所律师。被告：周应龙，男，汉族，1986年3月21日出生，甘肃省景泰县人，住景泰县。原告甘肃金盾混凝土工程有限公司（简称金盾公司）与被告甘肃华英建筑安装工程有限责任公司（简称华英公司）、周应龙买卖合同纠纷一案，本院于2018年12月10日作出（2018）甘0123民初3594号民事判决书，被告甘肃华英建筑安装工程有限责任公司提起上诉，兰州市中级人民法院于2019年4月8日作出（2019）甘01民终502号民事裁定书，裁定撤销（2018）甘0123民初3594号民事判决，本案发回本院重审。本院于2019年6月4日立案受理后，依法适用普通程序，另行组成合议庭公开开庭进行审理。原告甘肃金盾混凝土工程有限公司的委托诉讼代理人张祖国，被告甘肃华英建筑安装工程有限责任公司的委托诉讼代理人陈海虎，被告周应龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告甘肃金盾混凝土工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告甘肃华英建筑安装工程有限责任公司支付原告货款1673985元，逾期付款利息423778元（截止2018年11月10日），并支付起诉之日后的逾期付款利息，直至全部欠款付清为止。2.判令被告周应龙对甘肃华英建筑安装工程有限责任公司欠付原告的货款及违约金承担连带付款责任。3.本案所有诉讼费用，保全费用由被告承担。事实与理由：2016年9月28日，原告与被告甘肃华英建筑安装工程有限责任公司承建的康顺物流园仓库项目的施工人周应龙就该项目所需商品混凝土采购事宜签订《预拌混凝土销售合同》（编号：JDTHT2016-0017）。合同对混凝土货物及数量、质量、交货、货款结算与支付方式、违约责任、争议解决等进行了约定。合同第四条约定：如不及时付款，承担总欠款额的榆中农村合作银行同期贷款双倍利率的违约金。合同签订生效后，原告履行合同约定，向被告华英公司承建的康顺物流园仓库项目供应混凝土。截止起诉之日，被告甘肃华英建筑安装工程有限责任公司尚欠原告货款1673895元拖延至今，不予支付。经原告多次催告，被告仍不履行付款义务，已构成违约行为。被告华英公司将本案涉案工程转包给没有建筑工程施工资质的周应龙及周致来施工，违反了法律规定，转包行为无效，所有的法律后果应当由华英公司承担。周应龙及周致来实际为华英公司内部的施工人员，双方属于隶属关系。在华英公司指派的项目现场管理人员领导下进行施工作业。周应龙及周致来在本案所涉项目施工过程中与施工有关的种种行为，包括购买商品混凝土的行为，都可视为职务行为，是华英公司的意思表示。同时华英公司也没有对周应龙及周致来购买商品混凝土的行为表示异议，视为对购买行为的认可。所以，本案所涉货款最终应当由华英公司承担支付责任，向原告支付拖欠的混凝土货款，并按照合同约定承担相应的违约责任。被告周应龙与原告签订《预拌混凝土销售合同》，并且已经向原告直接支付了部分货款，以实际行动对华英公司付款义务进行履行与担保，应当对华英公司欠付原告的货款及违约金承担连带付款责任。综上所述，原告为维护自己合法权益，依法提起诉讼，望判如所请。甘肃华英建筑安装工程有限责任公司辩称：1.原告起诉甘肃华英建筑安装工程有限公司名称错误，被告甘肃华英建筑安装工程有限责任公司主体不适格，原告的起诉应予驳回。2.被告华英公司没有与原告金盾公司签订混凝土买卖合同，也没有授权周应龙与金盾公司签订混凝土买卖合同，金盾公司要求华英公司承担责任没有事实和法律依据。3.被告周应龙以自己的名义与原告金盾公司签订混凝土买卖合同，依据合同的相对性，应由周应龙承担责任。4.周应龙与金盾公司签订混凝土买卖合同的行为，并不能代表华英公司，更不构成表见代理。5.金盾公司现有证据无法证明周应龙欠付1673895元商砼款的事实，应承担举证不能的不利后果。6.违约条款对华英公司不能适用，原告违约金计算没有事实和法律依据。综上所述，请求驳回原告的诉讼请求。被告周应龙辩称：是张占龙让我联系金盾公司的，合同和结算书也是张占龙让我签的，周致来的签字我认可，每次付款都是张占龙付给金盾公司。对于康顺物流园10#、11#、14#、15#仓库上的814170元货款予以认可，华英公司向我付款后我就付给金盾公司，16#、17#仓库实际由郎九常施工，相应的货款应当由他支付。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.关于原告甘肃金盾混凝土工程有限公司提交的《预拌混凝土销售合同》、结算单的证明效力。原告提交该组证据欲证明与被告签订买卖合同并向被告供应商品混凝土的事实以及混凝土方量、金额等详细情况。周应龙对该组证据无异议，华英公司对该组证据提出异议。本院审查后认为该组证据上有金盾公司的盖章及周应龙的签字，可以证明原告与周应龙之间的合同关系及债权债务关系，不足以证明原告与华英公司之间的合同关系及债权债务关系。2.关于原告提交的施工合同、授权委托书、工伤保险申请表、验收表、工程签证单、转账协议的证明效力。原告提交该组证据欲证明华英公司为混凝土使用者，张占龙系华英公司项目代理人，周应龙系华英公司施工人员，华英公司应当承担付款责任。周应龙对该组证据无异议，华英公司对该组证据提出异议。本院审查后认为该组证据不足以证明华英公司授权张占龙、周应龙与金盾公司签订合同及结算，也不足以证明周应龙构成表见代理。3.关于被告周应龙提交的混凝土付款承诺保证书的证明效力。周应龙提交该份证据欲证明康顺物流园16#、17#仓库由郎九常施工，相应的货款应当由郎九常支付。华英公司和金盾公司对该份证据提出异议。本院审查后认为该份证据系复印件，而且郎九常未到庭接受质询，故对其证明效力不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年9月28日，被告周应龙（甲方）与原告甘肃金盾混凝土工程有限公司（乙方）签订了《预拌混凝土销售合同》，合同约定由乙方向甲方康顺物流园仓库项目10#、11#、14#、15#、16#、17#工程供应混凝土，双方对技术要求及供应方式、合同价款与支付、双方责任等进行了约定，合同约定每月5日，双方核对上月完成混凝土工程量并办理结算手续。每月25日前支付上月混凝土50%货款，以此类推；剩余所有货款在本工程混凝土供应结束后30日付清。合同执行中甲方应按约定及时结算并付款，若不按时及时付款，乙方有权停止混凝土供应，并由甲方向乙方支付从约定付款之日起欠款总额的榆中农村合作银行同期贷款双倍利率的违约金。合同生效后，任何一方不得单方变更合同内容或单方解除合同，否则由违约方承担对方合同约定总价款10%的违约金。2016年10月31日，被告周应龙（甲方）与原告甘肃金盾混凝土工程有限公司（乙方）签订了补充协议，对部分混凝土价格进行了调整。收到混凝土后，周应龙在甘肃金盾混凝土工程有限（九合站）公司砼结算书上对混凝土数量和金额进行了确认，具体的时间、用途、金额如下：2016年10月31日，10、11、14、15#仓库，215940元；2016年10月31日，16、17#仓库，257420元；2016年11月30日，10、11、14、15#仓库，70520元；2016年11月30日，16、17#仓库，64380元；2016年12月17日，10、11、14、15#仓库，10400元;2017年3月31日，10、11、14、15#仓库，239480元；2017年3月31日，16、17#仓库，36390元；2017年4月30日，10、11、14、15#仓库，247980元；2017年4月30日，16、17#仓库，11200元；2017年5月31日，10、11、14、15#仓库，131230元；2017年5月31日，16、17#仓库，8050元；2017年6月30日，10、11、14、15#仓库，31620元；2017年6月30日，16、17#仓库，371720元；2017年7月31日，10、11、14、15#仓库，17000元。2017年7月31日，16、17#仓库，110565元；以上合计1823895元。其中四份结算单由周应龙口头委托其父亲周致来签字，两份结算单（系复印件）上盖有椭圆形印章，印文不明。2016年12月30日，金盾公司收到混凝土货款150000元。上述事实，有原、被告的陈述，原告提交的《预拌混凝土销售合同》、补充协议、甘肃金盾混凝土工程有限（九合站）公司砼结算书等证据在案佐证，本院予以确认。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事人承担举证责任。本案被告周应龙与原告甘肃金盾混凝土工程有限公司自愿签订《预拌混凝土销售合同》及补充协议，收到混凝土后，周应龙及其父亲周致来在结算书上对混凝土金额进行签字确认。周应龙辩称其系按照张占龙的要求签字，但并未提供相应证据加以证明，本院对该辩解理由不予采纳，其应当承担付款责任。金盾公司主张华英公司为混凝土使用者，张占龙系华英公司项目代理人，周应龙系华英公司施工人员，华英公司应承担付款责任，但其提交的《预拌混凝土销售合同》、补充协议、甘肃金盾混凝土工程有限（九合站）公司砼结算书上无华英公司的盖章或法定代表人签字，其提交的施工合同、授权委托书、工伤保险申请表、验收表、工程签证单、转账协议等并不足以证明华英公司与金盾公司存在签订合同的合意，周应龙在签订合同时也未持有华英公司的介绍信、盖有合同专用章或者盖有公章的空白合同书等文件，华英公司对周应龙签字的行为也不予追认，故根据现有证据不能认定华英公司与金盾公司之间成立买卖合同，也不能证明周应龙具有代理权或构成表见代理，华英公司要求金盾公司承担付款责任依据不足，本院不予支持。原告金盾公司在起诉时所列的被告名称为“甘肃华英建筑安装工程有限公司”，被告甘肃华英建筑安装工程有限责任公司辩称该名称与其实际名称不符，应当驳回原告的起诉。本院认为原告金盾公司所提供的被告住所地、法定代表人姓名、联系方式等均与被告一致，仅公司名称中将“有限责任公司”写为“有限公司”，原告提供的被告信息足以与其他主体区分，直接指向本案被告，经询问，原告金盾公司同意变更被告信息，而且被告也实际应诉答辩，故原告提供的被告名称不准确应属笔误，对于被告该项答辩意见本院不予采纳。周应龙签字确认的结算单上的混凝土金额为1823895元，扣除已经支付的150000元，剩余金额为1673895元。周应龙对其中的814170元予以认可，同意在华英公司付款后向金盾公司支付，认为剩余款项应当由郎九常支付。本院认为根据现有证据无法证明其与郎九常之间的约定，而且其与郎九常之间的约定未经金盾公司认可，对外不产生法律效力。故根据合同约定，周应龙应当向金盾公司支付剩余混凝土货款1673895元。根据《预拌混凝土销售合同》，甲方应按约定及时结算并付款，若不按时及时付款，乙方有权停止混凝土供应，并由甲方向乙方支付从约定付款之日起欠款总额的榆中农村合作银行同期贷款双倍利率的违约金。合同约定每月5日，双方核对上月完成混凝土工程量并办理结算手续。每月25日前支付上月混凝土50%货款，以此类推；剩余所有货款在本工程混凝土供应结束后30日付清。合同双方初次结算日期为2016年10月31日，末次结算日期为2017年7月31日，现双方的混凝土供应早已结束。金盾公司主张的423778元迟延履行违约金未超出双方约定和法律规定的范围，本院予以支持。金盾公司所主张的起诉之日后的迟延履行违约金数额不明，本院不予支持。综上所述，本院对原告金盾公司的诉讼请求部分予以支持，对被告华英公司、周应龙合理的答辩意见予以采纳。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条、第一百七十六条、第一百七十九条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十八条、第六十条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条之规定，判决如下：一、被告周应龙于本判决生效后十日内向原告甘肃金盾混凝土工程有限公司支付货款1673895元及迟延履行违约金423778元，共计2097673元。二、驳回原告甘肃金盾混凝土工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23582元，由被告周应龙负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  张继科审 判 员  刘娟娟人民陪审员  高致文二〇一九年十一月二十二日书 记 员  岳姝君