山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁10民终2148号上诉人（原审被告）:侯天明，男，汉族，1961年1月19日出生，籍贯山东省蓬莱市，现住荣成市。被上诉人（原审原告）：刘正学，男，汉族，1948年12月31日出生，住荣成市。上诉人侯天明因与被上诉人刘正学健康权、身体权纠纷一案，不服荣成市人民法院(2018)鲁1082民初6884号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。侯天明上诉请求：撤销一审判决，依法改判侯天明不承担赔偿责任。事实与理由：1.本案是刘正学设的圈套，忽悠侯天明说，这样吧老侯你就交500元钱，就没有你的事了，我们就打发你走人。因此侯天明无故被刘正学诬赖，被带到派出所，喋喋不休的盘问，很烦，当时想只要承诺以后没有什么事了，那就交了这500元钱，破财消灾。结果就因为交了500元钱，法院就说侯天明自己承认打人了，因为打人才交了500元钱，这是打人的证据。整件事当中，没有肢体接触，因为刘正学拿铁耙要伤侯天明唯一一只好眼睛，侯天明才躲藏。因刘正学用力过猛，自己扑倒在地，起来以后，就恶人先告状。2.鉴定部门并没有打电话通知侯天明缴费，而是通知了侯天明的妻子，侯天明的妻子自儿子牺牲后几乎精神崩溃，平时手机里的新号码从来不接，即使接了，也会忘记，所以侯天明的妻子从来没有提过法医鉴定一事。这也是一审法官的计策，因为如果做了法医鉴定，刘正学老伤当新伤的伎俩完全露陷，因此一审法官怕侯天明知道法医鉴定的事情，现侯天明强烈要求重新做法医鉴定。3.刘正学有前科，他在本村惯用此招“碰瓷”伤害过很多人，本地人都知道他是一个无赖，坑、蒙、拐、骗、漂五毒俱全，刘正学还曾调戏侯天明侄女，因此二人结仇。4.刘正学找人收买石岛医院医生，开假病历，不写清楚旧伤还是新伤，村里人都知道刘正学30多年前开拖拉机发生事故使双侧肋骨骨折。5.刘正学根本没受伤，他先伤人，然后他去石岛二院住了13天，其中回家两天，那时正是晒小麦的时候，一个双侧肋骨骨折的人至少要在家卧床3个月，而刘正学背着100多斤小麦上下平房晾晒，邻居都看见了，骂他缺德。误工52天也是假的，刘正学养殖队队长张华勇亲口说他回来就去上班看海带，村里的人都看见他依然正常上班看海带，不可能产生误工费6000元。刘正学辩称，一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。刘正学向一审法院起诉请求：判令侯天明医疗费4845.44元、误工费10800元、护理费2176.46元、住院伙食补助费1300元、鉴定费780元。一审法院认定事实：刘正学在荣成市海天水产有限公司工作。2018年6月12日16时许，刘正学在该公司的晒场看海带，侯天明去找刘正学要海带。双方当事人因之前的矛盾发生口角，并发生身体接触。刘正学称：“侯天明用手推我的脸，我就仰面摔倒。”侯天明称：“刘正学拿一个铁钯子来捅我，我就躲闪，我一躲闪就碰到刘正学的胳膊，刘正学就自己蹲那去了，我就骑车走了。”2018年8月16日，荣成市公安局对侯天明做出行政处罚决定书，该处罚决定书载明：“2018年6月12日16时许，在山东省荣成市宁津街道办事处马家寨村，侯天明因琐事与刘正学发生争执后，侯天明将刘正学推倒。侯天明殴打他人的违法行为成立，决定给予侯天明罚款伍佰元的行政处罚。”刘正学伤后，到荣成市石岛人民医院住院治疗13天，花医疗费4845.44元。刘正学住院期间由其女儿护理，其女儿系农业户口。诉前刘正学自行委托威海鉴通司法鉴定所对其误工时间、护理时间及人数进行司法鉴定，该鉴定所于2018年10月12日出具的鉴定意见为：“1、刘正学损伤的误工时间为3个月；2、其住院期间（13天）需1人陪护。”为此，刘正学支付鉴定费780元。侯天明对该鉴定意见有异议，申请对刘正学的肋骨骨折与本次伤害有无关系、误工时间、护理时间、用药是否合理进行鉴定。此后，侯天明拒绝支付鉴定费用。侯天明对刘正学工作单位荣成市海天水产有限公司出具的刘正学月工资3600元，2018年6月12日至8月3日没有上班，期间停发工资的证明没有异议，但称误工时间过长，护理时间过长。对刘正学住院伙食补助费为1300元，支付鉴定费780元没有异议。另查，2018年山东省农村居民人均可支配收入为15118元。一审法院认为，公民的生命权、健康权、身体权受法律保护，行为人因侵权行为致他人受到损害的，依法应承担赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。依照侯天明的陈述，可以认定双方当事人之间有身体接触，且荣成市公安局做出的行政处罚决定书中明确认定，侯天明将刘正学推倒，因此依照法律规定应当认定刘正学受的伤害是由侯天明造成的。侯天明虽申请对刘正学的肋骨骨折与本次伤害有无关系、误工时间、护理时间、用药是否合理进行鉴定，但其拒绝交纳鉴定费用，依照法律规定应承担举证不能的法律后果。刘正学在荣成市石岛人民医院住院治疗13天，花医疗费4845.44元，有医疗费单据、住院病历等为证，应予认定。刘正学的误工时间经鉴定虽为三个月，但根据其提交的误工证明，可以认定刘正学实际误工时间为52天。因此，刘正学的误工费应为6240元。刘正学住院期间由其女儿护理，其女儿系农业户口，依照法律规定，刘正学的护理费应按照2018年山东省农村居民人均可支配收入计算，刘正学的护理费应为538.45元。侯天明对刘正学主张的住院伙食补助费为1300元，鉴定费为780元，没有异议，且刘正学的主张亦符合法律规定，予以照准。刘正学、侯天明因之前有矛盾，而在侯天明要海带时，双方均没有控制住情绪，致使矛盾激化，原、侯天明均存在过错，应减轻侯天明的赔偿责任，结合事情发生的原因及双方的过错程度，以侯天明承担70%的赔偿责任为宜。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款规定，判决：一、侯天明于判决生效后十日内赔偿刘正学医疗费3391.80元；二、侯天明于判决生效后十日内赔偿刘正学误工费4368元；三、侯天明于判决生效后十日内赔偿刘正学护理费376.9元；四、侯天明于判决生效后十日内赔偿刘正学住院伙食补助费910元；五、侯天明于判决生效后十日内赔偿刘正学鉴定费546元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费298元，刘正学负担154元，侯天明负担144元。本院二审过程中，双方当事人均未提交新证据。侯天明申请对刘正学的肋骨骨折与本次伤害有无关系、误工时间、护理时间、用药是否合理进行鉴定。本院二审查明，刘正学出院记录记载：左侧第2、3、4肋陈旧性骨折，右侧第5肋不全骨折；出院诊断：胸部闭合性损伤、双侧多发肋骨骨折、肺气肿（双）、肺挫伤、脑外伤反应、鞍区占位、多发软组织挫伤。威海鉴通司法鉴定所对刘正学误工分析说明：刘正学被他人打伤，其损伤肺挫伤，胸部闭合性损伤，脑外伤反应，多发软组织挫伤应该认定，根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）7.6.1款之规定，结合伤情，其休治时间（误工时间）为3个月。本院二审对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，本案二审中当事人争议的焦点问题是侯天明是否致伤刘正学，以及刘正学因此次受伤产生的合理损失。关于侯天明是否致伤刘正学，荣成市公安局作出的行政处罚决定书认定侯天明将刘正学推到，侯天明在庭审中亦认可碰到刘正学的胳膊，与刘正学发生身体接触，根据上述事实，一审法院认定侯天明致伤刘正学，并认定刘正学在双方争议中亦存在过错，减轻侯天明30%的赔偿责任，符合民事诉讼证据的认证规则，本院予以确认。侯天明主张公安机关在对其询问时存在违法行为，石岛医院开具假病历及一审鉴定程序不符合法律规定等，但未提交证据证实，故对其上述主张，本院不予支持。对于刘正学的合理损失，侯天明主张石岛医院未标注刘正学旧伤骨折，因与事实不符，本院不予采信。侯天明申请对刘正学的肋骨骨折与本次伤害有无关系、误工时间、护理时间、用药是否合理进行鉴定。对此本院认为，威海鉴通司法鉴定所出具的鉴定意见虽系刘正学于诉前自行委托鉴定机构所作，但鉴定所依据的资料来源于石岛人民医院住院病历及检查资料，且医院病历等资料中亦记载左侧第2、3、4肋陈旧性骨折，右侧第5肋不全骨折，鉴定机构亦根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）7.6.1款之规定，对刘正学的误工时间和护理时间做出认定。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条之规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。侯天明未举证证实该鉴定意见存在错误，一审中亦未缴纳鉴定费用，现其于二审申请重新鉴定，依据不足，本院不予支持。侯天明主张一审中鉴定机构拨打电话号码系其妻子而非其本人的，导致其未缴纳鉴定费用，但未提交证据，且鉴定机构所留存电话号码亦系侯天明提供，故对其上述主张，本院不予支持。一审法院根据医院出具的收款票据和相关病历等认定医疗费用，并根据鉴定机构出具的鉴定意见，按照农村居民标准计算误工费和护理费，具有事实及法律依据，本院予以确认。综上所述，侯天明的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费298元，由侯天明负担。本判决为终审判决。审判长  金永祥审判员  侯善斌审判员  王 慧二〇一九年十一月一日书记员  唐亚敏