甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）甘01民初508号原告：兰州市康达典当行有限责任公司，住甘肃省兰州市城关区平凉路282号。法定代表人：金文森，该公司总经理。委托诉讼代理人：聂晖，甘肃正鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：陆婧，甘肃正鼎律师事务所律师。被告：甘肃省城市建筑第三工程公司，住甘肃省兰州市七里河区吴家园38-7号。法定代表人：张风光，该公司经理。第三人：兰州泰翔典当有限责任公司，住所地兰州市城关区武都路157号。法定代表人：潘博，该公司董事长。委托诉讼代理人：祁敬仲，甘肃祁敬仲律师事务所律师。原告兰州市康达典当行有限责任公司（以下简称：兰州康达公司）诉被告甘肃省城市建筑第三工程公司（以下简称：甘肃第三公司）、第三人兰州泰翔典当有限责任公司（以下简称：兰州泰翔公司）债权转让合同纠纷一案，本院于2019年7月18日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告兰州康达公司的委托诉讼代理人陆婧、被告甘肃第三公司法定代表人张风光、第三人兰州泰翔公司的委托诉讼代理人祁敬仲到庭参加诉讼。本院现已审理终结。兰州康达公司向本院提出的诉讼请求：1.判令被告甘肃省城市建筑第三工程公司向原告偿还借款本金9550000元利息8979306元（自2014年11月28日起暂计算至2017年5月2日，此后按月息3.2%计算至被告实际还清之日）以上共计18529306元;2.本案诉讼费用及其他费用由被告承担。事实和理由：2014年3月12日、4月2日被告甘肃第三公司与第三人兰州泰翔公司分别签订《房地产抵押典当借款合同》两份约定：被告向第三人借款500万元用于生意周转借款期限分别为6个月和2个月。上述两份《房地产抵押典当借款合同》签订后，第三人通过银行转账的方式向被告支付了借款。借款期限届满后，被告未能按约偿还借款本息。2015年7月9日第三人与原告签订《转让协议》一份，将上述对被告的两笔债权转让给原告，所有应收本息由原告收取。同日通知被告并与其签订《承诺书》一份，被告承诺将兰州市七里河区吴家园建兰市场内9-10号商铺（总面积为600平方米）及自编号16号至20号五间商铺（总面积为606平方米）过户至原告或原告指定人名下以抵顶债务。后原告多次要求被告履行《承诺书》所确定义务，被告却始终未予理会拖延至今。现原告为维护自己的合法权益特依法提起诉讼望贵院依法判如诉请。甘肃第三公司答辩称：1.兰州康达公司提起的本次诉讼属于重复起诉，依法应当予以驳回。兰州康达公司曾于2017年5月16日对甘肃第三公司借款合同纠纷一案提起过诉讼，兰州市中级人民法院于2017年11月9日做出了民事裁定书，驳回原告兰州康达公司的起诉。原告兰州康达公司不服上诉至甘肃省高级人民法院，该院认为一审法院裁定驳回起诉并无不当，依法驳回了兰州康达公司的上诉，维持原裁定。兰州康达公司提起的本次诉讼与前案当事人相同，诉讼标的相同，诉讼请求相同，明显构成重复起诉，根据有关法律规定，依法应当驳回起诉。2、被告人属于甘肃省乡镇企业总公司下属企业，2014年6月24日按照法定程序经民主选举上报主管单位批准任命张风光为公司新的法定代表人，2014年3月至4月企业法定代表人改选期间，公司不可能与任何单位和个人签订任何贷款和质押的相关合同手续，因此甘肃第三工程公司练俊与兰州泰翔典当有限责任公司恶意串通所签订的借款抵押合同，被告不知情，与被告并无关联。3、被告在办理公司营业执照变更登记中，发现虚假法定代表人信息，被告单位原法定代表人张少华和练俊（非被告单位职工）私刻被告上级主管单位公章，伪造、便造公文。于2011年11月24日，2013年5月14日和2013年6月13日伪造6份虚假任命文件，三次非法变更被告企业的经营范围和企业法定代表人。被告上级主管单位甘肃省乡镇企业总公司立即采取措施，于2014年7月28日在兰州市城关区公安局报案并立案。被告并向七里河工商行政管理局提交撤销三次非法登记的申请书，七里河工商行政管理局依据兰公城鉴通字：（2014）01号及城（皋）立告字（2014）6762号立案处查，于2014年12月3日做出了撤销听证告知书，2015年1月19日做出了行政处罚决定书，2015年1月20日做出撤销通知书，并撤销了张少华及练俊三次虚假法定代表人的变更登记。被告于2015年1月29日在兰州晨报声明注册号620000100005729营业执照予以作废。2014年6月24日被告公司新法定代表人任职后从未委托任何人对外签订任何经济合同及公司的有关业务。2015年7月9日被告与兰州泰翔典当行，兰州康达典当行签订的《转让协议》、《承诺书》被告不知情，纯属伪造。被告单位从未有过七里河区吴家园建兰市场内9-10号及自编号16-20商铺，属于欺诈。4、被告于2002年6月30日在七里河区兰州银行开户，2013年8月15日销户，在开户和注销账户期间，没有任何款项进入公司账户，贷款证人民银行已收回。从此被告没有在任何银行开户。被告单位非法法人练俊用伪造、便造的虚假资料与兰州泰翔典当行和兰州康达典当行之间所签订的《抵押合同》、《转让合同》、《承诺书》都是虚假的，应视为无效，不予支持。兰州泰翔公司答辩称：兰州康达公司所述事实予以认可，本公司已将债权转让给兰州康达公司，债权债务与本公司无关。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，经本院组织当事人进行了证据交换和质证，认定本案事实如下：2014年3月12日，练俊作为被告甘肃第三公司法定代表人与第三人兰州泰翔公司签订编号ＬＺＴＸ2014房借字第（004）号典当（抵押）借款合同，合同约定甲方（甘肃第三公司）以位于七里河区建兰市场内建筑面积600㎡商铺作为当物向乙方（兰州泰翔公司）典当借款500万元。甲方（甘肃第三公司）指定练俊为履行合同的联系人和代理人，代理人的行为直接对甲方产生法律效力。”同日，兰州泰翔公司建行账户62×××38向练俊账户43×××99转账480万元。兰州恒信公证处于2014年3月12日出具（2014）兰恒公内字第473号公证书：甘肃省城市建筑第三工程公司的法定代表人练俊与兰州泰翔典当有限责任公司的委托代理人赵德龙于二0一四年三月十二日来到我处，在本公证员面签前，在前面的《商品房买卖合同》上签字、盖章。2014年4月2日，练俊作为被告甘肃第三公司法定代表人与第三人兰州泰翔公司签订编号ＬＺＴＸ2014房借字第（005）号典当（抵押）借款合同，合同约定甲方（甘肃第三公司）以位于（自编号为20＃、19＃、18＃、17＃、16＃）建筑面积606㎡从西头第一间到第五间，商铺作为当物向乙方（兰州泰翔公司）典当借款500万元。甲方（甘肃第三公司）指定练俊为履行合同的联系人和代理人，代理人的行为直接对甲方产生法律效力。”兰州恒信公证处于2014年4月2日出具（2014）兰恒公内字第0761号公证书：甘肃省城市建筑第三工程公司的法定代表人练俊与兰州泰翔典当有限责任公司的委托代理人赵德龙于二0一四年四月二日来到我处，在本公证员面签前，在前面的《商品房买卖合同》上签字、盖章。2014年4月3日，兰州泰翔公司建行账户62×××38向练俊账户43×××99转账475万元。2015年7月9日，兰州康达公司（甲方）与兰州泰翔公司（乙方）签订转让协议，协议约定将上述两笔借款所应收的本金及利息由兰州康达公司收取，抵顶兰州泰翔公司所欠兰州康达公司2500万元的本金及利息，抵款不足部分由兰州泰翔公司继续清偿。同日，三方签订《承诺书》约定：经兰州康达典当行有限责任公司与兰州泰翔典当行有限责任公司友好协商，并经甘肃省城市建筑第三工程公司同意。将二零一四年四月二日由兰州恒信公证处公证的商品房买卖合同，【地址为：甘肃省兰卅市七里河区，9至10号商铺，总面积为600平方米。（2014）兰恒公内字第473号】、【地址为：（自编号：ｌ6号至20号，共五间商铺，总建筑面积为606平方米。注：从西头第--1、司至第五间）兰恒公内字第0761号。】公证合同内所有购得的房产转让给兰州康达典当行有限责任公司或由兰州康达典当行有限责任公司指定的其他公司或个人名下，并由兰州泰翔典当行有限责任公司、甘肃省城市建筑第三工程公司负责办理所有房产过户手续，如有一方不履行协议者，可通司法程序执行本协议。2015年5月19日兰州市七里河区工商行政管理局作出七工商处字（2015）002号行政处罚决定书，查明“2011年11月18日当事人练俊向工商行政管理机关申请办理企业法人变更登记（主管部门变更；法定代表人变更，由张少华变更为练俊；经营范围变更），并提交变更登记所需登记材料同时声明对材料内容真实性承担法律后果。2011年11月24日经核准取得甘肃省城市建筑第三工程公司变更登记后（主管部门变更；法定代表人变更，由张少华变更为练俊；经营范围变更）的《营业执照》（注册号：620000100005729）。2013年5月10日张少华向工商行政管理机关申请办理企业法人变更登记（住所变更；法定代表人变更，由练俊变更为张少华；经营场所变更），并提交变更登记所需登记材料同时声明对材料内容真实性承担法律后果。2013年5月14日经核准取得甘肃省城市建筑第三工程公司变更登记后（住所变更；法定代表人变更，由练俊变更为张少华；经营场所变更），的《营业执照》（注册号：620000100005729）。2013年6月7日练俊向工商行政管理机关申请办理企业法人变更登记（法定代表人变更，由张少华变更为练俊；），并提交变更登记所需登记材料同时声明对材料内容真实性承担法律后果。2013年6月13日经核准取得甘肃省城市建筑第三工程公司变更登记后（法定代表人变更，由张少华变更为练俊；）的《营业执照》（注册号：620000100005729）。甘肃省城市建筑第三工程公司张少华及练俊在2011年11月18日；2013年5月10日；2013年6月7日三次向工商行政管理机关申请办理企业法人变更登记时其提交的文件中其中涉及变更法定代表人的任命文件《甘肃省乡镇企业总公司文件》（甘乡镇总办[2011]166号；甘乡镇总办[2011]167号）；（甘乡镇总字[2013]022号；甘乡镇总字[2013]023号）；（甘乡镇总字[2013]030号；甘乡镇总字[2013]031号）共计6份文件，2014年10月14日经甘肃省乡镇企业总公司报案并由兰州市公安局城关分局送司法鉴定中心鉴定，结论是此6份任职文件系伪造变造公文证件印章（其中因张少华涉嫌犯罪被公安机关立案侦查）。通过检查发现该司已不在登记住所兰州市七里河区吴家园38-7号从事经营活动。决定处罚如下：1.撤销由我局作出的2011年11月24日；（2013年5月14日）；2013年6月13日甘肃省城市建筑第三工程公司变更法定代表人的登记。2.对当事人处于罚款2000元。”2015年5月26日兰州市七里河区工商行政管理局作出七工商撤字（2015）001号撤销登记决定书，决定撤销2013年6月13日甘肃第三公司的变更登记。”2015年11月17日甘肃省兰州市城关区人民法院作出(2015)城刑初字第1452号刑事判决书，认定：“2011年11月，被告人张少华刻制甘肃省乡镇企业总公司的印章一枚，于2011年底、2013年5月、2013年6月伪造任免文件，先后三次在工商局办理了甘肃省城市建筑第三工程公司法人的变更手续，将其担任的总公司下属的甘肃省城市建筑第三工程公司法人资格变更为练俊。经鉴定，被告人张少华刻制甘肃省乡镇企业总公司的印章与总公司提供的印章不是同一印章。2015年1月23日被告人张少华到公安机关投案自首。”判决：被告人张少华犯伪造公司印章罪，判处有期徒刑六个月。”2017年5月22日,兰州康达公司就本案向本院提起诉讼，本院以本案涉嫌伪造印章罪、诈骗罪等犯罪，不属于人民法院受理民事诉讼的范围为由于2017年11月9日作出（2018）甘01民初382号民事裁定：驳回兰州康达公司起诉。兰州康达公司不服向甘肃省高级人民法院提出上诉。甘肃省高级人民法院于2018年1月17日作出（2018）甘民终33号民事裁定：驳回上诉，维持原裁定。2019年1月1日，兰州市公安局于作出兰公（经）撤案字[2019]1号撤销案件决定书：我局办理的练俊涉嫌合同诈骗案，因没有犯罪事实，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百六十三条之规定，决定撤销此案。上述事实有《典当（抵押）借款合同》、《公证书》、《中国建设银行网上银行电子回单》、《转让协议》、《承诺书》、《七工商处字（2015）002号行政处罚决定书》、《七工商撤字（2015）001号撤销登记决定书》、甘肃省兰州市城关区人民法院（2015）城刑初字第1452号刑事判决书、甘肃省高级人民法院（2018）甘民终33号民事裁定书、兰州市公安局兰公（经）撤案字[2019]1号撤销案件决定书及当事人的陈述在卷佐证，足以认定。本院认为，首先，《中华人民共和国民法总则》第六十一条第二款规定：法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承担。本案中，甘肃第三公司原法定代表人张少华于2011年底、2013年5月、2013年6月伪造甘肃省乡镇企业总公司任免文件，张少华、练俊先后三次在兰州市七里河区工商行政管理局变更甘肃第三公司法定代表人。2015年5月兰州市七里河区工商行政管理局作出七工商处字（2015）002号行政处罚决定书，撤销其作出的2011年11月24日；2013年5月14日；2013年6月13日甘肃第三公司变更法定代表人的登记。即签订涉案两份典当（抵押）借款合同时，练俊提交虚假材料骗取工商变更登记，以欺骗手段将甘肃第三公司法定代表人变更为练俊。练俊并非甘肃省乡镇企业总公司任命的甘肃第三公司法定代表人，其行为不是职务行为，不能代表甘肃第三公司。其次，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。涉案两份典当借款合同中均指定练俊为合同履行的联系人和代理人，练俊以个人账户收取了兰州泰翔公司支付的借款955万元，现兰州康达公司无证据证明甘肃第三公司收到涉案借款。最后，法庭向兰州康达公司释明是否追加练俊为本案当事人时，兰州康达公司同意追加为第三人，但认为练俊在本案中不承担还款责任。庭后兰州康达公司亦未向法庭提交书面申请。综上，兰州康达公司主张甘肃第三公司向其偿还借款，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条第二款、《中华人民共和国合同法》第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告兰州市康达典当行有限责任公司的诉讼请求。案件受理费132976元、诉讼保全费5000元，共计137976元由原告兰州市康达典当行有限责任公司负担。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长  王 博审 判 员  陶生莲人民陪审员  魏 巍二〇一九年十一月二十六日法官助理玄丝遥书记员彭希晨