河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀01民终11175号上诉人（原审原告）：石家庄市染料厂，住所地河北省石家庄市循环化工园区建石南路南侧工业大街东侧。法定代表人：郭利鑫，该厂厂长。委托诉讼代理人：冯靖，河北时音律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河北泽岩建筑工程有限公司，住所地河北省石家庄市桥**新石南路**汇龙国际公馆**楼**。法定代表人：刘岩，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘建周，河北同骥律师事务所律师。上诉人石家庄市染料厂（以下简称染料厂）因与被上诉人河北泽岩建筑工程有限公司（以下简称泽岩公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服石家庄市裕华区人民法院（2019）冀0108民初239号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。染料厂的上诉请求：1、依法撤销石家庄市裕华区人民法院（2019）冀0108民初239号民事判决第二、三项，将本案发回重审或改判支持上诉人一审诉讼请求，驳回被上诉人一审反诉请求；2、一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人根本违约，应当向上诉人承担违约责任，上诉人一审诉讼请求合理合法，应当支持；2、被上诉人没有按期完成施工，工程质量不合格且拒绝采取补救措施，未满足法律规定的工程款支付条件，工程款计算依据不明，其反诉请求无依据，依法应当驳回。一审法院未经鉴定，无视第三方工程检测结果，判决上诉人为不合格工程支付工程价款没有法律依据。泽岩公司辩称：1、一审法院认定事实清楚，应维持原判，因上诉人的原因导致多次停工，严重违反了合同，给泽岩公司造成很大经济损失，上诉人未按约定支付工程价款，再次违约；2、原审法院判决的工程款认定事实清楚，应予维持；3、上诉人涉嫌虚假诉讼，应该驳回其上诉请求。染料厂向一审法院起诉请求：1、解除原告与被告签订的《石家庄市染料厂新区厂区道路工程承包合同》。2、依法判令被告返还原告工程款50000元。3、依法判令被告赔偿原告损失337500元。4、依法判令被告赔偿原告违约金101250元。5、依法判令被告承担本案全部诉讼费用。一审法院的认定事实：2016年3月26日原被告双方就石家庄市染料厂新厂区道路工程事项签订《工程承包合同》一份，约定工程地点为石家庄市染料厂新区院内，工程内容包括场地平整、道路施工、土方开挖及回填，承包范围为人工、辅助材料、施工用机设备，工期55天，若因现场变更、设备、材料、天气等原因影响或延误工期，双方进行协商调整或顺延工期；道路价格，道路施工39元/㎡，如遇到大坑需换填土时，费用由原告承担，以上价格为17%含税价。付款与预算，设备进场后支付预付款5万元，三七灰土铺完8000平米，结款至已完工程量的80%，混凝土浇筑8000平米，结款至已完成工程量的80%，剩余三七灰土全部做完，结款至已完成工程量的80%，剩余混凝土浇筑完毕，结款至已完成工程量的80%，全部工程完工，一个月后原告验收合格，原告给被告付款至总工程款的95%，余5%作为质保金，质保期一年。各种主材均有原告提供，包括砼、白灰、土方等，并约定原告负责“三通一平”，无偿提供公共道路、制作场地、临建场地、施工和临建用水电等，并满足施工现场需要和使用，原告还负责协调与其他施工单位的施工配合、工序交接、现场协调等事宜，被告负责严格按照原告提供的施工图纸施工，要保证工程质量，达到质量合格。执行《城镇道路工程施工与质量验收规范》CJJ1-2008及施工图纸进行验收，质量达到合格标准，质量保修期为一年，从竣工之日算起，属于保修范围和内容的项目，被告应在接到修理通知之日后两天内派人修理，如果被告不及时进行修理，原告安排修理费用从被告质保金内扣除。合同没有约定进场时间，原告于2016年4月1日支付被告50000元，被告进场施工，2016年4月17日至5月27日期间，原告购买白灰，被告施工。2016年6月6日至11月份工程停工，停工理由被告陈述是原告因其他欠款致使堵门，2016年11月份被告返厂。后路面出现问题，双方产生纠纷，原告于2016年重换施工单位。被告完成工程的灰土部分和开槽部分，未进行路面硬化。对以上事实有原被告提交的证据及庭审笔录为证。一审法院认为，原被告签订的《工程承包合同》系双方真实意思表示，不违反法律法规、强制性规定，合法有效，本院予以确认，双方均应按照合同约定的义务进行履行。现双方均同意解除合同，本院予以支持。合同解除，合同的权利义务终止，但不影响合同中结算条款的效力。关于停工原因，原告称不清楚中间的闹事、停工的事，认为是被告擅自停工，被告认为，原告与之前的合作商有经济纠纷，2016年6月6日施工期间被告所有的施工人员被闹事的人赶出厂，直至11月份返厂，但未被允许施工，为证实其主张被告申请两名证人出庭作证，对于证人证言，原告仅对其所述存在路面检测报告不合格内容认可，对其他证明内容均不认可。本院认为，两名证人出庭作证，与原告就石家庄市染料厂新厂窗户安装工程起诉被告至本院的庭审中证人证言相互印证，均能证明在2016年6月至11月期间，施工现场因原告与第三人纠纷导致被告工人被赶出厂区，工程多次停工，证人证言客观真实，应予以采信。原告未按照合同约定履行协调义务，未及时处理与第三方纠纷，导致道路施工无法正常进行，损失扩大，原告存在过错，应由原告承担违约责任。因此对于道路损失，原告应自行承担，故对原告主张的被告返还工程款50000元及损失337500元，本院不予支持。关于原告主张的违约金，根据合同双方并未有违约金约定，且工程停工系原告过错，故对于原告主张违约金101250元，本院不予支持。关于被告实际完成的工程量，双方均认可完成灰土部分，按照实际完成量和市场价计算，双方认可实际完成工程量价格为464464.24元，扣除原告已支付的50000元，原告尚欠被告工程款414464.24元，本院予以确认。对于机械使用费16185元，施工过程必然产生机械使用费，但被告未提交相关证据证实该笔费用属于原告承担的范围，故对于被告主张的机械使用费，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百八十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、解除原告石家庄市染料厂与被告河北泽岩建筑工程有限公司之间签订的《工程承包合同》。二、原告石家庄市染料厂于本判决生效后十日内支付被告河北泽岩建筑工程有限公司工程款414464.24元。三、驳回原告石家庄市染料厂的其他诉讼请求。四、驳回被告河北泽岩建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉受理费4316元，由原告石家庄市染料厂承担，反诉受理费3880元，由原告石家庄市染料厂负担3759元，由被告河北泽岩建筑工程有限公司负担121元。经审理查明的事实与一审查明无异。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。2016年3月26日双方签订的《工程承包合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律法规强制性规定，应当认定合法有效。一审查明泽岩公司申请两名证人出庭作证的证言与一审法院另案庭审中证人证言相互印证，均能证明在2016年6月至11月期间，因染料厂与第三人纠纷导致泽岩公司工人被赶出施工现场，工程多次停工，证人证言客观真实，应予以采信。染料厂未按照合同约定履行协调义务，未及时处理与第三方纠纷，导致道路施工无法正常进行，一审认定染料厂存在过错并承担违约责任并无不妥。染料厂关于泽岩公司违约应当返还工程款、赔偿损失并支付违约金的主张本院不予支持。关于河北顺诚工程建设项目管理有限公司（以下简称顺诚公司）提供的《证明》，由于染料厂未提供其与顺诚公司的监理合同，顺诚公司也未出庭作证，且仅有一份《证明》无其他监理记录日志进行佐证，本院对上述《证明》不予采信。染料厂关于涉案工程质量不合格的主张本院不予支持。一审法院根据染料厂认可的施工量及合同约定的单价计算工程总额并无不妥，本院予以确认。综上所述，染料厂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8632元，由上诉人石家庄市染料厂负担。本判决为终审判决。审判长  郝东霞审判员  李 莉审判员  岳桂恒二〇一九年十一月十一日书记员  唐 园