山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁01民终11264号上诉人（原审被告）：济南东道万源汽车销售有限公司，住所地济南高新区舜华路舜奉广场**楼****。法定代表人：张玉刚，经理。委托诉讼代理人：丁月英，山东雅圣律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李晴，女，1984年10月18日出生，汉族，住济南市。上诉人济南东道万源汽车销售有限公司（以下简称东道万源公司）因与被上诉人李晴劳动争议一案，不服济南高新技术产业开发区人民法院（2019）鲁0191民初2697号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。东道万源公司上诉请求：1.依法撤销一审民事判决，改判驳回李晴的全部诉讼请求；2.一、二审的诉讼费用由李晴承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误，应当依法改判。1.东道万源公司依据《劳动合同》和《员工入职须知》解除与李晴的劳动合同属于合法行为，一审法院认定东道万源公司违法解除劳动合同并判决支付李晴赔偿金系认定事实不清，证据不足。根据双方劳动合同的约定，李晴的试用期为6个月，自2018年8月27日起至2019年2月26日止。《劳动合同》第七条约定：“乙方由下列情形之一的，甲方可以解除劳动合同：（1）在试用期被证明不符合录用条件的；（2）严重违反甲方劳动纪律或者规章制度……”。李晴入职后，未按照《员工入职须知》的要求办理相关入职手续，且经常无故迟到早退，2018年11月份迟到、早退多达9次，旷工两天，李晴在庭审中竟声称其不必按《员工入职须知》的要求考勤，实在嚣张至极。东道万源公司多次向其表示要严格遵守公司的规章制度，若确需请假也应按照流程进行领导审批，但是李晴依旧我行我素、肆无忌惮，严重违反劳动纪律和规章制度，与公司企业文化背道而驰，给公司的经营和管理带来严重影响。同时，李晴工作态度也不积极，经常找各种理由拒绝公司交办的工作任务，公司已经无法正常安排能令李晴满意的工作，这也证明李晴的各方面能力均不符合公司的录用条件。因此，公司解除与李晴之间的劳动合同完全符合法律规定，无需支付赔偿金。2.退一步讲，即使公司系违法解除劳动合同，也不应支付李晴赔偿金。在济高新劳仲案字（2018）第1261号仲裁一案中，仲裁委仅支持了李晴未签订劳动合同的双倍工资及工资差额，并没有支持李晴主张的赔偿金的仲裁申请。同时，在公司申请撤销劳动争议仲裁裁决（2019）鲁01民特104号一案中，李晴也已明确认为仲裁庭的裁决结果是正确的，即认可仲裁委以无事实依据为由，没有支持其主张赔偿金的仲裁裁决。因李晴在收到仲裁裁决书之日起十五日内并没有向一审法院提起诉讼，而是径自申请了强制执行，应视为其对仲裁裁决的认可。一审诉讼不应超出仲裁裁决书的裁决事项范围，因此其在一审中关于赔偿金的诉讼请求也不应得到支持。李晴辩称,原审判决认定事实清楚，适用法律正确，东道万源公司的上诉请求无事实及法律依据，请求驳回其上诉请求，维持原审判决。李晴向一审法院起诉请求：1.东道万源公司向李晴支付2018年9月27日至2018年12月7日期间未与李晴签订劳动合同产生的双倍工资19809.5元(8000元*2个月8000/21天*10天)；2.东道万源公司向李晴支付因不正当理由辞退产生的赔偿金16000元(未提前一个月通知+工作未满一年赔偿一个月工资)；3.东道万源公司向李晴支付自2018年9月27日至2018年12月7日期间转正工资差额(1000元+1000元+8000元/21天*10天)共计5800元；4.东道万源公司向李晴支付自2018年10月1日至2018年12月7日期间，未按工资缴纳社保的差额(税前8000工资企业应缴纳保险金额为2152元，在职期间实际只给我缴纳944.19元，差额1207.81*2月+402.6=2818.22元)；5.东道万源公司向李晴支付2018年11月份因不正当理由扣除的工资差额3133.02元(11月份全勤，公司以各种理由扣除部分工资)；6.赔偿金额47560.74元，按理财公司年利息9.9%产生的4个月利息1569.48元；7.东道万源公司承担本次诉讼费用。一审法院认定事实：李晴于2018年8月27日入职东道万源公司，任教育总监一职，双方签订了期限自2018年8月27日至2021年8月26日的劳动合同，试用期为6个月，期限自2018年8月27日至2019年2月26日，该合同约定，李晴试用期工资为6000元，转正后依据其所担任的职务、职位确定其税前基本工资不低于每月7000元，李晴需在试用期届满前10日提出转正申请，经东道万源公司考核合格后予以转正，李晴在试用期内不符合有关录用条件的或具体本合同规定的情形，东道万源公司可以解除劳动合同。同日，李晴签署《员工入职须知》，该须知载明员工每天上午的上班时间为8点30分，上班卡迟于早8点30分的属于迟到，员工每天打卡时间为上班前和下班后，若缺勤、请假、漏打卡在三日内联系行政人事部，过期按旷工处理，凡没有经领导同意，擅自休息者按旷工处理。2018年12月7日，东道万源公司以李晴试用期内无业绩不符合录用条件为由，解除了与李晴的劳动关系，并通过其公司人事总监许晨的微信向李晴送达了解除劳动合同文件，但东道万源公司未提交有效证据证明李晴在试用期为不合格。庭审中双方均认可2018年12月7日双方劳动关系解除。另查明，东道万源公司分别于2018年9月21日向李晴发放工资1627.9元，于2018年10月26日向李晴发放6471.8元，于2018年11月28日向李晴发放工资6638.47元。李晴于2018年12月10日向济南高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会提起仲裁，要求：1.东道万源公司向李晴支付2018年9月27日至2018年12月7日因未与李晴签订劳动合同而产生的双倍工资19809.5元（8000元*2个月+8000元/21天*10天）；2.东道万源公司向李晴支付因不正当理由原因辞退而造成的赔偿金8000元（东道万源公司向李晴安排不合理并非个人岗位的工作，并明确指出如不签订不合理协议就被辞退，公司经营两年0业绩，要求李晴签订60天完成1000万的销售任务）；3.东道万源公司向李晴支付自2018年9月27日至2018年12月7日转正工资差额5800元（1000元+1000元+8000元/21天*10天）。该仲裁委作出济高新劳仲案字（2018）第1261号决定书，裁决：一、东道万源公司向李晴支付2018年9月27日至2018年12月7日未签订劳动合同双倍工资19310元；二、东道万源公司支付李晴2018年9月27日至2018年12月7日工资差额5310元；三、驳回李晴的其他劳动争议仲裁请求。李晴对上述决定书不服，提起诉讼。另查明，东道万源公司于2019年3月20日向济南市中级人民法院申请撤销济高新劳仲案字（2018）第1261号决定书，2019年5月7日，济南市中级人民法院作出（2019）鲁01民特104号民事裁定书，裁定：撤销济南高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会作出的济高新劳仲案字（2018）第1261号裁决。再查明，李晴的第四项至第六项诉讼请求未经仲裁前置程序。一审法院认为，李晴与东道万源公司签订的《劳动合同》及《员工入职须知》，系双方真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，属于有效合同，双方均应按照合同约定履行各自的义务。李晴主张东道万源公司支付其未签订劳动合同的双倍工资19809.5元的诉讼请求，缺乏事实依据，一审法院不予支持。2018年12月7日，东道万源公司以李晴试用期内无业绩不符合录用条件，经其公司考核不能胜任公司该岗位为由，解除了与李晴的劳动关系，并通过其公司人事总监许晨的微信向李晴送达了解除劳动合同文件，但东道万源公司未提交有效证据证明李晴在试用期为不合格，故一审法院认定其公司与李晴解除劳动合同不合法。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”之规定，该条包含的情形包含《中华人民共和国劳动合同法》第四十条用人单位在解除劳动合同时，没有遵守法定的程序，即“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的”之规定，结合李晴在东道万源公司工作不满半年的事实，对于李晴主张东道万源公司支付其因违法解除劳动合同的赔偿金6000元（6000元*0.5*2）的诉讼请求，事实清楚，证据充分，一审法院予以支持，超出部分，缺乏事实及法律依据，一审法院不予支持。李晴与东道万源公司签订的劳动合同明确载明试用期为6个月，李晴未提交有效证据证明其于2018年9月27日至2018年12月7日已转正，应承担举证不能的法律后果，故对于其主张的东道万源公司支付其自2018年9月27日至2018年12月7日期间的转正工资差额5800元的诉讼请求，缺乏事实依据，一审法院不予支持。李晴在本案中的第四至第六项诉讼请求，未经仲裁前置程序，不属于本案审理范围，故一审法院不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第八十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十三条、第七十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、济南东道万源汽车销售有限公司于判决生效之日起十日内支付李晴违法解除劳动合同的赔偿金6000元；二、驳回李晴的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由济南东道万源汽车销售有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。依据上述法律规定，东道万源公司作为处于优势地位的管理者，应就与李晴解除劳动关系的合法性承担举证责任。本案东道万源公司未能提交充足有效证据证明上述事实，应承担不利的法律后果。因此，东道万源公司系违法解除其与李晴之间的劳动关系。一审法院判令东道万源公司向李晴支付违法解除劳动合同赔偿金6000元并无不当。对于济高新劳仲案字（2018）第1261号仲裁裁决，东道万源公司向本院申请撤销，本院作出（2019）鲁01民特104号民事裁定书后，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第三款之规定，李晴有权向一审法院提起本案诉讼。东道万源公司以李晴认可仲裁裁决而主张不支付赔偿金的理由不能成立。综上所述，东道万源公司的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由济南东道万源汽车销售有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  马立营审判员  何菊红审判员  李逢春二〇一九年十一月二十八日书记员  邢春艳