辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)辽01民终12950号上诉人（原审第三人）：沈阳市金马凯旋家居房地产开发有限公司，住所地：沈阳市于洪区。法定代表人：黄德胜，系该公司董事长。委托诉讼代理人：许芳，女，汉族，住沈阳市铁**，系该公司员工。委托诉讼代理人：袁先魁，男，汉族，住湖北省石首市，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：沈阳泰丰特种混凝土有限公司嘉富分公司，住所地：沈阳经济技术开发区。负责人：刘伟，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张岩，系辽宁权兴律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：万家建设（辽宁）有限公司，住所地：沈阳市铁**。法定代表人：周健刚，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：王爽，女，满族，住沈阳市于洪区，系该公司会计。上诉人沈阳市金马凯旋家居房地产开发有限公司因与被上诉人沈阳泰丰特种混凝土有限公司嘉富分公司、万家建设（辽宁）有限公司买卖合同纠纷一案，不服沈阳经济技术开发区人民法院（2018）辽0191民初2872号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月3日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳市金马凯旋家居房地产开发有限公司上诉请求：1.撤销一审判决第三项；2.诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律不当，上诉人未承诺向沈阳泰丰特种混凝土有限公司嘉富分公司支付货款，根据三方签署的《会议纪要》记载，是二被上诉人向上诉人提出代为支付货款的要求，但上诉人并未承诺，且没有上诉人法定代表人或委托人的签名。同时原审法院认定上诉人直接向沈阳泰丰特种混凝土有限公司嘉富分公司支付货款200万元错误，实际是上诉人支付给了万家建设（辽宁）有限公司。被上诉人万家建设（辽宁）有限公司未提供建设工程质量合格的检测报告，上诉人作为发包人没有向万家建设（辽宁）有限公司付款的义务，同时上诉人实际欠付万家建设（辽宁）有限公司的建设工程款金额远低于一审法院认定的支付金额，请求二审法院查明事实后依法改判。被上诉人沈阳泰丰特种混凝土有限公司嘉富分公司辩称同意一审法院判决。被上诉人万家建设（辽宁）有限公司辩称对欠款金额没有异议，但一审法院认定利息过高。沈阳泰丰特种混凝土有限公司嘉富分公司向一审法院起诉请求：一、依法判令万家建设（辽宁）有限公司给付货款5772903.00元；二、依法判令万家建设（辽宁）有限公司给付逾期违约金（自2014年10月30日至实际给付之日止，标准按照银行同期贷款利率4倍）三、依法判令沈阳市金马凯旋家居房地产开发有限公司承担连带给付责任；四、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2013年6月17日，沈阳泰丰特种混凝土有限公司嘉富分公司（乙方）、万家建设（辽宁）有限公司（甲方）签订《沈阳市预拌混凝土买卖合同》，约定沈阳泰丰特种混凝土有限公司嘉富分公司为万家建设（辽宁）有限公司承建的“沈阳金马凯旋家居CBD广场A栋”工程（工程发包方为沈阳市金马凯旋家居房地产开发有限公司）提供混凝土。合同约定结款时间为：乙方供应60000立时甲方在15日内支付合同60%以上；乙方供应至主体封顶，乙方支付价款70%以上；剩余款项在甲方主体封顶一年内分批次结清；如甲方原因导致工程于2013年11月31日不能封顶，付款约定按封顶结算。合同约定违约责任为：甲方未按约定结款，逾期按乙方银行同期贷款逾期付款利率的标准向乙方支付所欠价款的利息，同时按所欠金额的日千分之五承担违约责任。合同签订后，沈阳泰丰特种混凝土有限公司嘉富分公司依约提供了混凝土。2014年9月24日万家建设（辽宁）有限公司向沈阳泰丰特种混凝土有限公司嘉富分公司出具还款计划，约定第一笔还款时间为2014年10月30日。还款计划载明“如果万家建设（辽宁）有限公司给付沈阳泰丰特种混凝土有限公司嘉富分公司的支票到期不能支付，由万家建设（辽宁）有限公司赔偿违约金，违约金的计算方法为应付金额×银行同期贷款利率×4倍。”万家建设（辽宁）有限公司未能按照还款计划还款。2015年7月9日，万家建设（辽宁）有限公司与沈阳市金马凯旋家居房地产开发有限公司签署《合同解除协议书》，双方确认“沈阳金马凯旋家居CBD广场A栋”工程结算金额为4500万元，沈阳市金马凯旋家居房地产开发有限公司已支付3590万元。协议中约定万家建设（辽宁）有限公司必须提供第三人工程所在地税务部门认可的合格的全部发票，否则沈阳市金马凯旋家居房地产开发有限公司有权拒绝付款。沈阳市金马凯旋家居房地产开发有限公司在庭审中以万家建设（辽宁）有限公司未提供完整的工程资料也未出具合格的认证报告为由拒绝给付剩余欠款。2018年1月27日，沈阳泰丰特种混凝土有限公司嘉富分公司与万家建设（辽宁）有限公司及沈阳市金马凯旋家居房地产开发有限公司就施工现场退场交接事宜召开会议，约定沈阳泰丰特种混凝土有限公司嘉富分公司一次性提供混凝土出厂合格证明给沈阳市金马凯旋家居房地产开发有限公司。万家建设（辽宁）有限公司尚欠沈阳泰丰特种混凝土有限公司嘉富分公司的7772903元货款由沈阳市金马凯旋家居房地产开发有限公司代为支付。春节前支付300万元，其余部分款项由沈阳泰丰特种混凝土有限公司嘉富分公司与沈阳市金马凯旋家居房地产开发有限公司协商支付时间。三方就上述事宜形成会议纪要，沈阳市金马凯旋家居房地产开发有限公司委托诉讼代理人袁先魁等人在会议纪要上签字确认。2018年2月11日沈阳市金马凯旋家居房地产开发有限公司给沈阳泰丰特种混凝土有限公司嘉富分公司开具支票，金额为200万元。万家建设（辽宁）有限公司尚欠沈阳泰丰特种混凝土有限公司嘉富分公司5772903元。一审法院认为，沈阳泰丰特种混凝土有限公司嘉富分公司、万家建设（辽宁）有限公司之间签有《沈阳市预拌混凝土买卖合同》，该合同是当事人的真实意思表示，不违反国家法律及行政法规的禁止性规定，故合法有效。依法成立的合同具有法律约束力，当事人均应依约履行。沈阳泰丰特种混凝土有限公司嘉富分公司依约提供了混凝土，万家建设（辽宁）有限公司应当按约支付货款，现万家建设（辽宁）有限公司逾期未付实属违约，应当向沈阳泰丰特种混凝土有限公司嘉富分公司支付剩余货款5772903元。关于第三人的抗辩，1、万家建设（辽宁）有限公司与沈阳市金马凯旋家居房地产开发有限公司签署的《合同解除协议书》约定万家建设（辽宁）有限公司需出具质量合格报告，该义务属于合同的从给付义务，出具合格报告的行为并不是沈阳市金马凯旋家居房地产开发有限公司支付货款的前提条件。在万家建设（辽宁）有限公司已履行主给付义务后，未履行从给付义务并不能构成第三人拒付货款的抗辩事由。2、《会议纪要》当事人的真实意思表示，不违反国家法律及行政法规的禁止性规定，故合法有效。沈阳市金马凯旋家居房地产开发有限公司的委托诉讼代理人袁先魁等人在会议纪要上签字，且沈阳市金马凯旋家居房地产开发有限公司已向沈阳泰丰特种混凝土有限公司嘉富分公司支付200万元，沈阳市金马凯旋家居房地产开发有限公司的行为应视为对会议纪要内容的承诺。故对于沈阳市金马凯旋家居房地产开发有限公司的抗辩，不予采信。关于沈阳泰丰特种混凝土有限公司嘉富分公司主张由沈阳市金马凯旋家居房地产开发有限公司承担连带责任的问题，因沈阳市金马凯旋家居房地产开发有限公司拖欠万家建设（辽宁）有限公司款项致使万家建设（辽宁）有限公司无法偿还沈阳泰丰特种混凝土有限公司嘉富分公司货款，且沈阳市金马凯旋家居房地产开发有限公司在会议纪要中承诺支付货款，故其应承担连带责任。关于沈阳泰丰特种混凝土有限公司嘉富分公司主张的违约金问题，因沈阳市金马凯旋家居房地产开发有限公司拖欠万家建设（辽宁）有限公司款项给其造成损失，故万家建设（辽宁）有限公司延迟付款事出有因，万家建设（辽宁）有限公司抗辩违约金约定过高请求法院予以调整合乎情理，故对于沈阳泰丰特种混凝土有限公司嘉富分公司主张的违约金，按照人民银行同期同类贷款利率标准予以判定。一审法院判决：一、被告万家建设（辽宁）有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告沈阳泰丰特种混凝土有限公司嘉富分公司支付货款5772903元；二、被告万家建设（辽宁）有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告沈阳泰丰特种混凝土有限公司嘉富分公司支付货款5772903元的利息（自2014年10月30日起至实际给付之日止，利率按照中国人民银行同期同类贷款利率计付）；三、第三人沈阳市金马凯旋家居房地产开发有限公司对上述第一项承担连带责任；四、驳回原告沈阳泰丰特种混凝土有限公司嘉富分公司其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费92533元，由被告万家建设（辽宁）有限公司及第三人沈阳市金马凯旋家居房地产开发有限公司共同负担。本院对一审法院查明的事实予以认定。本院认为，本案争议焦点为沈阳市金马凯旋家居房地产开发有限公司是否承担连带责任。关于2018年1月27日三方签署的会议纪要性质问题，虽然该会议纪要第七条记载“万家建设及泰丰公司要求：万家建设欠付泰丰公司的7772903元混凝土费用由金马公司代付”，但上诉人沈阳市金马凯旋家居房地产开发有限公司的现场负责人及工作人员共六人在该会议纪要上签名，且该会议纪要约定的其他条款三方均已履行完毕，应视为三方对该会议纪要约定内容的认可，上诉人应按照该会议纪要约定代为支付剩余混凝土款。关于上诉人辩称其实际欠付万家建设（辽宁）有限公司的工程款数额低于一审法院认定的数额问题，因该会议纪要明确约定了上诉人沈阳市金马凯旋家居房地产开发有限公司的代付金额为7772903元，并非以实际欠付工程款为限，故一审法院认定上诉人在该金额内承担连带责任并无不当，且上诉人在承担连带责任后，可以向万家建设（辽宁）有限公司行使追偿权。故对上诉人的上诉人请求，本院不予支持。综上所述，沈阳市金马凯旋家居房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费92533元，由沈阳市金马凯旋家居房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 波审判员 邰越群审判员 林晓楠二〇一九年十一月二十一日法官助理张加磊书记员高秀丽本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。