云南省曲靖市麒麟区人民法院民 事 判 决 书(2019)云0302民初6696号原告：西玉龙水利水电工程建设昆明有限公司。法定代表人：樊英标，系该公司执行董事兼总经理。统一社会信用代码：91530112MA6K8AQX2Y。住所：云南省昆明市西山区南市区前卫小口子村金枫苑********。委托诉讼代理人：刘开峰、毕波（实习），云南平航律师事务所律师。（特别授权）被告：云南星奕能源有限公司。法定代表人：耿琼粉。统一社会信用代码：91530300MA6N9CWW6W。住所：云南省曲靖市麒麟区越州镇向桂居委会越州工业园区/div>被告：耿琼粉，女，汉族，1968年8月28日生，住，住址：云南省宣威市/div>被告：唐天生，男，汉族，1988年8月15日生，住，住址：云南省曲靖市罗平县/div>委托诉讼代理人：方斌，云南省曲靖市中兴法律服务所法律工作者。（特别授权）原告西玉龙水利水电工程建设昆明有限公司与被告云南星奕能源有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月20日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告西玉龙水利水电工程建设昆明有限公司的法定代表人樊英标及其委托诉讼代理人刘开峰、毕波（实习）、被告云南星奕能源有限公司的委托诉讼代理人方斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告西玉龙水利水电工程建设昆明有限公司向本院提出诉讼请求：一、判令解除原被告于2019年4月4日签订的《建设工程施工框架合同》；二、判令三被告退还原告已支付给被告的项目合作金130万元，并支付违约金39万元，共计169万元；三、本案的诉讼费用由三被告承担。事实与理由：2019年3月份，被告找到原告公司的法定代表人樊英标，称其开设的云南星奕能源有限公司（以下简称星奕公司）准备在曲靖市麒麟区建设车用富氧添加剂生产建设项目，他们夫妇拟将该工程发包给原告，后原被告双方于2019年4月4日签订了《建设工程施工框架合同》，合同规定被告星奕公司将位于曲靖市麒麟区的车用富氧添加剂生产建设项目发包给原告，工程内容为：房建办公楼、钢结构厂房、绿化、道路硬化、水电、消防（罐体及罐体配套消防不包括），工程开工日期为2019年6月30日。原告需向被告支付项目合作金130万元，若发包方2019年6月30日前开不了工，需向原告赔偿违约金50万元，同时退还项目合作金130万元。合同签订后，原告如约向被告耿琼粉的个人账户分批次转账项目合作金130万元，被告耿琼粉也出具了五份收据，并加盖其个人私章。但到了约定的开工时间2019年6月30日，因文件未批，故不能如期开工。原告多次找到被告耿琼粉与唐天生协商此事，但被告一拖再拖。原告认为作为发包方的三被告未在约定时间开工已经严重违约，根据双方签订的《建设工程施工框架合同》及相关法律法规，故依法提起诉讼，请求人民法院判如所请。在庭审过程中，原告申请变更诉求，第一项诉求变更为：请求判令三被告向原告支付借款本金130万元，利息按年利率6%计算，从2019年4月23日起至2019年10月28日止共计188天，利息共计40175.35元，并按年利率6%付至该款项本息清偿之日止。第二项诉求中违约金39万元变更为34万元。被告云南星奕能源有限公司辩称，一、被告耿琼粉和唐天生不能作为本案的被告，因本案中的侵权与合同纠纷不属于同一个法律关系；二、关于原告变更的诉请，因耿琼粉和唐天生不能作为本案的被告，所以只能由公司承担，利息应当按照约定的银行利息年利率4.35%计算；三、计算时间188天没有异议，金额应当按照年利率4.35%计算，原告主张的按年利率6%计算没有法律依据，违约金39万元变更为34万元不予认可，因本主张没有事实依据及法律依据。本案中双方约定的还款时间是6个月，自从原被告双方签订的借款合同（补偿合同），双方约定甲方未按期还款，原签订的合同作废并转为借贷关系，借期为6个月，我当事人不存在违约。从2019年4月4日建设工程施工框架协议补充协议约定，2019年4月19日前，未付清尾款，合同作废。最后一笔转款是2019年4月24日，借期6个月，至2019年10月24日时借款才到清偿期，本案被答辩人不存在违约，只是因为甲乙双方的处理方法有问题。原告针对其诉讼请求，向本院提交如下证据：第一组证据原告公司营业执照、法定代表人身份证明、法定代表人身份证复印件一份，用于证实原告是适格的诉讼主体；第二组证据被告公司营业执照、企业信用信息公示、被告耿琼粉身份证复印件一份，用于证明身份情况及诉讼主体资格适格，被告耿琼粉、唐天生系星奕公司的股东，原告交付的130万元被告用于星奕公司；第三组证据《建设工程施工框架合同》，用于证明2019年4月4日原告与被告签订了《建设工程施工框架合同》，证明合同约定的工程开工时间为2019年6月30日，证明合同约定若被告6月30日以前开不了工，赔偿原告违约金50万元，同时退还原告项目合作金130万元；第四组证据中国农业银行云南省分行交易明细7份，被告出具收据5份，用于证明原告已实际履行了合同约定中向被告支付项目合作金130万元的义务；第五组证据中国邮政快递单，用于证明被告违约，原告于2019年9月4日通知被告解除合同。经庭审质证，被告质证认为：第一组证据三性均无异议，第二组证据中1.2三性均无异议，但对证明的目的有异议，因不能证明其证明目的，第三组证据三性均无异议，但不能证明其证明目的，因原被告双方签订的补充合同，其条件已转变为借贷关系，第四组证据三性均无异议，恰巧证明原被告条件成就转变为借贷关系的事实，第五组证据，三性均有异议，因本案中签订的工程合同已经作废，不存在被告方违约一说，不能证明其目的。经庭审质证，本院认为，原告提交的证据被告对三性无异议，且证据内容客观真实、来源合法，能够证明案件事实，本院予以采信。被告云南星奕能源有限公司针对其答辩，向本院提交以下证据材料：1.被告营业执照、法人代表身份证明、法人代表身份证，用于证明被告身份情况及公司信息；2.2019建设工程施工框架合同1份，用于证明原被告签订合同的情况；3.2019年建设工程内部施工合作协议，用于证明原被告签订协议的情况；4.开户许可证1份，用于证明被告2018年10月12日在广发银行股份有限公司的开户情况，也印证了原告所述公司没有开户的情况虚假；5.证明1份，用于证明被告工程的真实性以及该工程实属政府原因所导致的事实；6.关于未足额交纳合作金的函，用于证明原告已经在2019年4月10日未按约定履行缴纳义务，被告于2019年4月19日向原告发了催缴函，并要求将为交纳的合同义务金15万元限制在2019年4月20日前缴纳清的事实，也印证了补充协议的条件成就；7.建设工程施工框架协议补充协议，用于证明以前所签2019建设工程施工框架合同及2019建设工程内部施工合作协议已经全部作废，因属于原告违约而转换成了借贷关系；8.中国建设银行个人账户收入交易明细，用于证明印证了原被告所签订的建设工程施工框架协议补充协议的条件成就已经转换成了借贷关系；9.解除合同通知书，用于证明2019年9月4日原告通知要求解除与被告签订的合同事实。经庭审质证，原告质证认为：第一组、第二组、第三组证据三性无异议，第四组开户许可证对三性无异议，既然开了对公账户，为什么汇款要转入耿琼粉的账户，证明了被告星奕公司与耿琼粉个人存在人格混同的情形，第五组证据真实性合法性无异议，但与本案没有关联性，第六组真实性持怀疑，因为我们没有收到，也认为与本案无关，第七组三性无异议，对被告的证明目的有异议，我们同意被告所述130万元转为借款，但是这份协议证明双方未约定是哪家银行，我们认为应是商业银行的利息，耿琼粉在这里不是法定代表人或委托人，而是借款人的身份，合同作废不能说合同条款也作废。第八组三性无异议，已按借贷关系实际支付。第九组证据无异议。经庭审质证，本院认为，被告提交的证据1、2、3、4、7、8、9原告对三性无异议，且内容客观真实、来源合法，能够证明案件事实，本院予以采信；证据5证明了不能开工的原因，与本案具有关联性，予以采信；证据6无其它证据相印证，不予采信。根据庭审及质证，本院确认如下法律事实：原、被告双方于2019年4月4日签订了《建设工程施工框架合同》、《建设工程内部施工合作协议》、《建设工程施工框架协议补充协议》三份合同，合同约定被告星奕公司将位于曲靖市麒麟区的车用富氧添加剂生产建设项目发包给原告，工程内容为：房建办公楼、钢结构厂房、绿化、道路硬化、水电、消防（罐体及罐体配套消防不包括），工程开工日期为2019年6月30日。原告需向被告支付项目合作金130万元，若发包方2019年6月30日前开不了工，需向原告赔偿违约金50万元，同时退还项目合作金130万元。同时在补充协议中约定了原告向被告“交纳的城信金130万元于2019年4月4日交付40万元、4月10日交付50万元、4月15日交付40万元。若上述款项未按时支付，则双方同意转为借款，2019年4月15日前未付清余款合同作废，按甲方实际收到的款项为实际借款。借款期限为6个月。借款利息为月息银行。”合同签订后，原告向被告账户分批次通过转账支付合作金130万元，被告耿琼粉向原告出具五份收据，收据注明项目合作金，并加盖其个人私章。至双方约定的开工时间2019年6月30日时，因相关审批手续未完成及土地调整，该工程未如期开工。后经双方对已支付的合作金130万元多次协商未果，原告提起诉讼。本院认为，原、被告双方签订的《建设工程施工框架合同》、《建设工程内部施工合作协议》、《建设工程施工框架协议补充协议》三份合同，前二份合同标的物车用富氧添加剂生产建设项目因被告的项目审批手续未办理导致合同未能实施，第三份《建设工程施工框架协议补充协议》已将原告所支付的合作金130万元转为借款，该协议已明确约定了借款期限及利息，该合同系双方真实意思表示，且未违反法律规定，双方均应按约履行。被告在合同履行期未开工，所收原告款项后未退还，原告主张要求被告支付借款本金130万元的请求成立，本院予以支持；主张利息按年利率6%计算，从2019年4月23日起至2019年10月28日止共计188天，利息共计40175.35元，并按年利率6%付至该款项本息清偿之日止的请求，双方在合同中仅约定为“银行”，未具体明确，故只能确定为中国人民银行的短期贷款基准利率计算；主张要求支付违约金34万元的请求，因相关审批手续未完成及土地调整，致使工程未如期开工不属被告自身原因造成，原告主张要求支付违约金的请求不能成立，本院不予支持。被告辩称被告耿琼粉和唐天生不是本案的适格主体的理由，被告耿琼粉签订合同行为和收款行为均代表云南星奕能源有限公司，该行为系法人行为，不是耿琼粉个人行为，所产生的后果应由云南星奕能源有限公司承担；被告唐天生与原告没有合同关系，原告也未举证证明被告唐天生在本案中具有法律规定的应承担责任情形，故该理由成立，本院予以采纳。原告超标的起诉案件受理费应由原告自行承担。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、第八十五条、第一百零八条之规定，判决如下：一、由被告云南星奕能源有限公司返还原告西玉龙水利水电工程建设昆明有限公司借款1300000元。并支付自2019年4月23日起以本金1300000元按中国人民银行的短期贷款利率计算至该款项付清时止。二、驳回原告的其它诉讼请求。案件受理费20010元，减半收取10005元，由原告承担3510元，由被告云南星奕能源有限公司承担6495元。（原告已预交）上述款项于判决生效后三十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于曲靖市中级人民法院。审判员  周付二〇一九年十一月十一日书记员  蒋芮