四川省广安市广安区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川1602刑初313号 公诉机关广安市广安区人民检察院。 被告人彭某，男，1993年8月14日出生，汉族，广安市广安区人，初中文化程度，无业，户籍地四川省广安市广安区。因犯贩卖毒品罪，于2014年9月1日被本院判处有期徒刑四年零五个月，并处罚金人民币5000元。因涉嫌贩卖毒品罪，2019年1月22日被广安市公安局广安区分局刑事拘留，2019年2月1日被该分局取保候审。后经本院决定对其逮捕并于2019年9月27日被广安市公安局广安区分局执行逮捕。现羁押于广安市看守所。 指定辩护人文岗，四川法雨律师事务所律师。 广安市广安区人民检察院以广区检刑诉［2019］300号起诉书指控被告人彭某犯贩卖毒品罪，于2019年9月10日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。广安市广安区人民检察院指派检察员邹川云出庭支持公诉，被告人彭某及其指定辩护人文岗到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 广安市广安区人民检察院起诉指控：2019年1月17日18时许，李某找被告人彭某购买600元的冰毒，李某将600元通过扫描彭某提供的二维码付款后，彭某将冰毒送到广安区五福商业街给李某后与李某等人一起吸食冰毒。 2019年1月17日22时许，李某找被告人彭某购买300元的毒品，李某通过微信转账给彭某400元后，彭某将300元的冰毒送到广安区五福商业街与李某等人一起吸食冰毒，同时李某通过微信转账80元给彭某打游戏。 2019年1月21日下午，李某找被告人彭某购买300元的冰毒，当晚23时李某将300元通过扫描彭某提供的二维码付款后，彭某因事未能将冰毒送给李某，李某到代市中学门口找彭某拿冰毒时被公安抓获。抓获时在被告人彭某身上搜到疑似毒品冰毒一包（0.36克），经广安市公安局物证鉴定：搜到的疑似毒品中检出甲基苯丙胺成分。 为证明上述事实，公诉机关当庭出示了书证；证人证言；被告人的供述与辩解；鉴定意见；辨认、指认等笔录；视听资料等。公诉机关认为被告人彭某贩卖毒品给他人吸食，情节严重，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人彭某因贩卖毒品罪被判过刑，系毒品再犯，应当从重处罚。在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，系累犯，应当从重处罚。 被告人彭某辩称，对指控事实以及罪名有异议。在1月17日18时那次指控中，自己是把强强的微信二维码转给李某，由李某直接把钱付给“强强”。1月17日22时那次指控中，代购冰毒剩余的50元在20日已转账还给了李某。另外李某给自己80元充值打游戏也是自己借的，在20日也已转账还给了李某。自己没有牟利。 指定辩护人文岗提出辩护意见是，对指控的罪名以及公诉机关出示的证据均无异议。指控的第一次事实中被告人没有牟利只是给他吸食。指控的第二次事实中从证据来看被告人存在牟利。指控的第三次事实中交易尚未完成便被抓获。指控的第一次、第三次事实中被告人均未牟利。 审理查明：2019年1月17日18时许，李某联系被告人彭某去找冰毒用于吸食，并告知被告人彭某可以一起吸食。被告人彭某在广安区代市镇找到冰毒来源后将收款二维码发给李某，李某则手机扫码付款给了600元。被告人彭某得到冰毒后坐车回到广安区五福商业街某公司办公室内，与李某等人一起共同吸食了该冰毒。 当日22时许，李某联系被告人彭某要求再次去找300元的冰毒送过去用于吸食。被告人彭某声称自己没有钱后李某用手机微信转款400元给被告人彭某，告知被告人彭某去用于购买300元冰毒且剩余100元作为交通费和酬劳。被告人彭某再次到广安区代市镇支付了300元毒资后得到了相应冰毒。被告人彭某乘坐出租车用去50元路费后将冰毒送至广安区五福商业街某公司办公室。被告人彭某到达办公室后，李某又通过微信转账80元给被告人彭某作为酬劳，后李某、被告人彭某等人一起吸食了冰毒。被告人彭某购毒后剩余的50元以及李某再次微信转账支付被告人彭某的80元，被告人彭某均用于了充值打游戏消费。 1月21日下午，李某联系被告人彭某去找300元冰毒，当晚23时，被告人彭某在广安区代市镇找到冰毒来源后将收款二维码转发给李某，李某通过微信转账支付了300元毒资。被告人彭某得到冰毒后又因事不能将冰毒送去给李某。因此，李某赶到代市中学门口找彭某取冰毒时双方被公安抓获。抓获时在被告人彭某身上搜到疑似毒品冰毒一包（0.36克），经广安市公安局物证鉴定：搜到的疑似毒品中检出甲基苯丙胺成分。 上述事实，有公诉机关提供的并经庭审举证、质证的下列证据予以证实： （一）书证 1.受案登记表、立案决定书、广安区公安局万盛派出所的《到案经过》以及被告人彭某户籍信息等； 2.分别对被告人彭某、证人李某的手机微信转账记录的提取笔录及手机截图。证实1月17日22时许李某向被告人彭某转账400元，被告人彭某转账支付50元车费，李某转账支付给被告人彭某80元；1月21日23时许李某微信转账给“强强”300元等事实； 3.广安区公安局万盛派出所4月23日、6月28日的《情况说明》；证实公安对绰号叫“强强”的犯罪嫌疑人尚未找到。截止2019年6月28日时被告人彭某的手机和微信已经更换，无法再提取到相关手机数据。 （二）被告人彭某的供述。主要供述李某为吸食冰毒联系被告人彭某去找冰毒，第一次购毒时李某承诺被告人彭某一起吸食，被告人彭某找到贩卖者“强强”后将“强强”的收款二维码转发给李某，李某扫码付款后由被告人将冰毒送去并一起吸食；第二次购毒时李某多支付给被告人100元作为路费和酬劳，被告人开支50元路费后实得50元用于手机充值打游戏。被告人将冰毒送到后李某又再支付了80元给被告人作为酬劳，被告人将80元也用于手机充值打游戏；第三次购毒时，被告人将“强强”的收款二维码转发给李某，李某扫码付款后被告人因事未送去冰毒而由李某赶到代市镇来取冰毒，双方在代市中学交付冰毒时被公安抓获。 （三）证人李某的证言。主要证实了因为知道被告人彭某能找到冰毒所以先后三次联系被告人彭某去找冰毒。第一次购毒时告诉被告人找到毒品后可以一起吸食，被告人愿意去找毒品也是因为被告人想吸食。其中第一次和第三次都是由被告人彭某去购毒时转发过来一个二维码，由自己进行扫码付款。第一次和第二次被告人送来毒品后大家都一起进行了吸食。第二次购毒中，因第一次吸毒后不过瘾又当晚再次联系被告人彭某再购买300元冰毒，被告人称自己没钱后自己支付给被告人400元，多出的100元当被告人赚的。被告人得到冰毒后电话说过来没得耍的，自己电话告知被告人过来后会再转钱给被告人。后来被告人彭某将毒品送到后在办公室要自己给被告人100元，自己说当时只有80元所以转账了80元给被告人用于充值打游戏。 同时证实，自己不欠被告人彭某的钱。自己与被告人彭某在支付宝上互有账目往来。被告人彭某第二次购毒得到的50元、80元共计130元酬劳，事后也没有退还过给自己。 （四）广安市公安局物证鉴定所出具的广公物鉴（毒品）【2019】9号鉴定文书。证实被告人在代市中学被抓获时身上查获的疑似毒品物被检测出甲基苯丙胺成分。 （五）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录。 1.扣押决定书、扣押清单。证实公安抓获被告人彭某时在其身上查获了冰毒； 2.《现场指认照片》四张，证实被告人彭某被抓获后对身上搜出的冰毒进行了指认； 3.称量笔录、见证人曾某的《情况说明》以及万盛派出所9月27日出具的《情况说明》。证实被告人彭某从身上被查获的冰毒称量为0.36克； 4.被告人彭某、证人李某相互之间的辨认笔录； 5.被告人彭某对吸毒现场的辨认笔录。 （六）视听资料，证实公安对被告人彭某的讯问过程等。 本院认为，2019年1月17日18时、22时以及当月21日23时许，被告人彭某共三次向他人提供用于吸食的冰毒，或为了共同吸食或从中赚取必要开销以外的费用，从中牟利，均属于贩卖毒品的行为，其违反了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人彭某多次贩卖毒品，根据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条之规定属于情节严重，应依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款对其予以量刑。被告人彭某被判处有期徒刑之罪刑满释放后五年内，再犯应当被判处有期徒刑之罪，系累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，依法应当从重处罚。被告人彭某曾因贩卖毒品罪被判处过有期徒刑，再犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，依法应当从重处罚。 关于被告人彭某及其指定辩护人均辩解在1月17日18时以及1月21日23时的两次提供冰毒过程中没有从中牟利的问题。本院认为，一方面从公诉机关出示的证据来看，吸毒者支付购毒费用的微信二维码均由被告人提供而来，毒品也均由被告人直接提供，符合贩卖毒品的特征。另一方面，吸食毒品往往需要金钱等经济利益的付出，被告人为了参与共同吸食而实施的相关犯罪行为间接减少了自己的费用开支，依然可视为牟利，也依然应当以贩卖毒品罪论处。另外，关于被告人彭某辩解在1月17日22时许的这次提供冰毒过程中其所获130元属于向李某的借款且事后已经退还的问题。本院认为，一方面，被告人彭某的辩解事由缺乏事实依据且与已查明的案情事实明显矛盾，特别是证人李某也提供证言明确否认了借钱以及退还等辩解事由，因此被告人的辩解没有可信度；另一方面，借款行为明显涉及经济利益且本案中被告人彭某已实际将130元用于了个人消费。因此，即使假设借款事实成立，被告人提供冰毒时向购毒者借款并用于了个人消费的情形依然属于从中牟利，也依然应当以贩卖毒品罪定罪处罚。综上所述，被告人彭某的相应辩解理由不能成立，本院不予支持。 据此，本院根据被告人彭某的犯罪性质、情节及对社会的危害程度、认罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条第一款以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决如下： 一、被告人彭某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零九个月，并处罚金人民币五千元； 刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2019年9月27日起至2023年6月15日止(原羁押时间11天已扣除)。罚金在本判决生效后十日内缴纳。 二、对被告人彭某非法所得一千三百八十元予以追缴并上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省广安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  谢 非 人民陪审员  罗昭俊 人民陪审员  彭昌春 二〇一九年十一月一日 书 记 员  贺丽颖 附相关法律规定 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；……