广东省佛山市南海区人民法院刑 事 判 决 书(2019)粤0605刑初145号公诉机关佛山市南海区人民检察院。被告人张何明，男，1976年3月21日出生于广东省徐闻县，汉族，初中文化，无固定职业，住徐闻县，2018年8月29日因本案被羁押，同日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。指定辩护人区庆萍，广东信广律师事务所律师。佛山市南海区人民检察院以佛南检公诉刑诉[2018]5053号起诉书指控被告人张何明犯贩卖毒品罪，于2019年1月2日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市南海区人民检察院指派检察员黄燕出庭支持公诉，张何明及辩护人区庆萍均到庭参加诉讼。本案因公诉机关补充侦查而延期审理，现已审理终结。公诉机关指控，2018年7月至8月期间，被告人张何明为获取非法利益，伙同外号“红某”的人（另案处理）贩卖毒品海洛因，具体情况分述如下：1.2018年7月26日，张何明在“红某”安排下，来到广州市金沙洲金沙大酒店电箱附近，用手机拍摄该位置发给“红某”，由“红某”安排人员将毒品海洛因一小包（约0.08克）放在该地点，并通知购毒人员杨某到该处取走毒品。张何明在附近观察并将购毒人员取走毒品的情况通知“红某”。2.同年8月29日14时许，张何明在“红某”安排下，来到南海区大沥镇黄岐国昌广场二楼真功夫门口的通道旁将一小包毒品海洛因放在玻璃栏夹缝处，并用手机拍摄毒品存放位置视频发送给“红某”，由“红某”将该位置视频发送给购毒人员杨某并通知购毒人员到该位置取毒品。张何明在现场等候购毒人员取毒品过程中被民警查获，从其身上起获海洛因一小包（净重0.42克），从藏毒位置起获海洛因一小包（净重0.21克）。针对上述指控，公诉机关向法庭出示以下证据：1、证人杨某的证言及辨认笔录，内容为：我每次购买海洛因前就通过微信联系“老友”，并通过微信转毒资给他，“老友”在微信告知我到何处取毒品并把毒品放置的位置用一段微信小视频告知我，我就到小视频上的位置取得海洛因。2018年6月19日左右的一天14时许，我向“老友”购买了0.08克、100元的吗啡，在黄岐国昌广场二楼真功夫饭店门口空地交易。2018年7月20日左右的一天14时左右，我向“老友”购买了0.08克、100元的吗啡，在金沙洲金沙大酒店后的电表箱下面的电线盒边取得毒品。同年8月23日11点左右，我向“老友”购买了0.08克、100元的吗啡，在黄岐国昌广场二楼真功夫饭店门口空地交易，取毒品时，“老乡”都在附近看着我取走毒品，我也看到了“老乡”。我没有见过收取毒资的“老友”，我们只在微信通话，但我见过几次放下毒品的“老乡”，我和他谈过话，知道他是徐闻县人。2018年8月29日我转了250元给“老友”，但未拿毒品就被抓获了，放毒品的“老乡”也被抓获。我删除了以前的转账记录，只有8月29日的记录还在微信上。我的微信号为×××，昵称“喜上枝头”。“老友”的微信号×××，备注名“感恩的心”，昵称“笑看人生”。经辨认，证人杨某辨认出被告人张何明就是送毒品的“老乡”，指认微信资料，“笑看人生”所发的视频，该视频是8月29日现场藏匿毒品位置（黄岐国昌广场一通道玻璃和墙）。2、公安机关出具的抓获经过、起获涉案毒品及手机经过、扣押笔录、扣押清单、称量和取样笔录、电子证据提取笔录、现场勘验笔录、检验报告、情况说明，内容为：2018年8月29日，民警在南海区大沥镇黄岐国昌广场二楼真功夫门口附近抓获张何明,在其身上起获金色OPPOR9手机1部及红色塑料袋包装毒品1小包、净重0.42克，在其指认下在真功夫门口对出的通道旁玻璃和墙的间隙中搜出其藏匿的透明塑料袋包装毒品1小包、净重0.21克。张何明和杨某均与“笑看人生”有微信联系，张何明于2018年8月29日发了黄岐国昌广场二楼真功夫门口通道的视频给“笑看人生”，“笑看人生”马上转发给杨某。现场位于南海区大沥镇黄岐国昌广场二楼真功夫门口的通道旁。送检的两份白色粉粒均检出海洛因成分。张何明尿检对吗啡、氯胺酮、冰毒呈阴性；杨某吗啡呈阳性。3、被告人张何明的供述及辨认笔录，内容为：我帮“红某”带一小包毒品到她指定的地方，她就给我20元的酬劳。2018年7月26日12时许，“红某”微信打电话给我，让我找个地方后拍照给她，她让人把毒品放好，让我看着购毒的人拿走毒品后就告诉她。我在广州金沙大酒店旁边的电箱照相并截图给她，过了半个小时，“红某”微信告诉我已放毒品，叫我看着人去取毒品。过了几分钟，我看见取毒品的人把毒品取走，我微信告诉“红某”。2018年8月29日下午14时许，“红某”微信打电话给我，告诉我现在有人拿毒品，等一下还有人拿毒品，发了一张照片让我按照片的地址去取毒品，后又继续发了一张照片让我按照片的地址放毒品。我在黄岐国昌广场附近的一个草坪里取了两小包毒品，约15时许，我按照“红某”发给我的地址在国昌广场一通道旁玻璃和墙的间隙中放了一小包毒品，我拍照发给“红某”，然后在旁边等人取毒品。过了二十分钟左右，有警察来检查我，从我身上搜出一小包毒品，在我放毒品的国昌广场一通道旁玻璃和墙的间隙中搜出一小包毒品。“红某”的手机号码是189××××****，微信号是×××，昵称“笑看人生”。我的微信号昵称“随风”，另一个微信“毛毛头”是“红某”给我用的，让我发视频给她。经辨认，被告人张何明指认其微信昵称为“毛毛头”，指认“红某”的微信昵称为“笑看人生”，指认贩毒现场、被起获的涉案物品，指认其微信号发给“笑看人生”的视频，该视频是8月29日现场藏匿毒品位置（黄岐国昌广场一通道玻璃和墙）。公诉机关认为被告人张何明贩卖毒品海洛因不满十克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人张何明辩解其没有贩卖毒品，其只是帮“红某”发视频，毒品不是其放的。辩护人的辩护意见为：1、指控被告人张何明贩卖毒品的证据不充分。2、张何明在本案中所起作用较小，涉案的毒品数量较少，从张何明身上起获的毒品没有证据证实该毒品用于贩卖，不应计入犯罪的数额。3、张何明获利少、犯罪的主观恶性小，请求从轻处罚。经审理查明，公诉机关指控张何明两次贩卖毒品的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于被告人张何明是否贩卖毒品的问题，经查，1、张何明在侦查阶段一直稳定供认两次帮“红某”放毒品或看着购毒人员取毒品，然后通知“红某”，并指认两次购毒的人员均是杨某，这有证人杨某的证言、微信截图相印证，足以认定张何明帮“红某”贩卖毒品，张何明的辩解及辩护人的相关辩护意见理据不足，本院不予采纳。2、张何明有贩卖毒品的行为并持有毒品，其被查获未贩卖的毒品数量依法应认定为贩卖毒品的数量，辩护人该点辩护意见理据不足，本院不予采纳。本院认为，被告人张何明违反毒品管制法律法规，贩卖毒品海洛因不满十克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关所控罪名成立。在本案中，张何明起次要作用，是从犯，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张何明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月29日起至2019年11月28日止。罚金从本判决发生法律效力之日起10日内缴纳)。二、扣押的作案工具金色OPPOR9手机1部，予以没收，上缴国库，毒品海洛因0.63克，予以没收并销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李间欢人民陪审员  李渭雄人民陪审员  范庆湘二〇一九年十一月九日书 记 员  黄绮棋附相关法律法规：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。