湖北省荆州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）鄂10刑终194号原公诉机关湖北省公安县人民检察院。上诉人（原审被告人）肖兵，男，1966年5月31日出生于湖北省公安县，汉族，小学文化，无固定职业，住公安县。2007年5月因盗窃罪被湖北省当阳市人民法院判处有期徒刑四年,并处罚金一千元。2015年5月又因盗窃罪被公安县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金二千元，于2015年11月4日刑满释放。2018年11月28日因涉嫌犯盗窃罪被抓获，同年11月29日被刑事拘留，同年12月13日被逮捕。现羁押于公安县看守所。湖北省公安县人民法院审理湖北省公安县人民检察院指控原审被告人肖兵犯盗窃罪一案，于2019年7月10日作出（2019）鄂1022刑初212号刑事判决。宣判后，原审被告人肖兵不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷核实全案证据，依法讯问了上诉人肖兵，听取了其上诉意见，并对原审判决认定的事实和适用法律进行了全面审查，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2016年7月至2018年8月，被告人肖兵在公安县，采取撬窗入室的手段盗窃作案7起，盗得现金及物质折款共计26365元。具体事实如下：1.2016年7月6日下午被告人肖兵携带老虎钳、纱质手套等作案工具乘车到松滋市伺机盗窃作案。7日凌晨2时许，肖兵来到杨林市镇盘古山村9组被害人周某家，用老虎钳剪断窗户不锈钢防护网进入室内，盗得现金7700余元及白色联想牌电脑一台，中华牌香烟2包（电脑不能提供购买发票、香烟未作价格认定不认定盗窃数额）。2.2016年9月29日19时许，被告人肖兵携带作案工具乘车来到公安县伺机盗窃。次日凌晨，肖兵翻墙进入双潭村2组被害人袁某家后院，用随身携带的老虎钳剪断一楼窗户铝合金防盗网进入家中，盗得现金5200元、黄金戒指一枚（戒指不能提供购买发票，也未作价格认定不认定盗窃数额）后逃离现场。3.2018年3月16日凌晨2时许，被告人肖兵携带作案工具步行来到公安县，用老虎钳剪断被害人王某家一楼厨房的窗户防盗网，进入室内。肖兵盗得现金280元及16只土鸡后逃离现场。后经物价部门价格认定，被盗土鸡的价值为1200元。4.2018年4月22日凌晨1时许，被告人肖兵携带作案工具步行来到公安县被害人桑某家，用老虎钳剪断一楼卫生间窗户防盗网，进入室内。盗得银制纪念邮票三盒及500元现金后逃离现场。后经物价部门价格认定，银制纪念邮票的价格为8960元。案发后赃物已追回发还被害人。5.2018年6月15日17时许，被告人肖兵携带作案工具乘车到公安县伺机盗窃。次日凌晨5时许，肖兵来到15组刘某1家，用老虎钳剪断被害人刘某1家的铝合金窗栅，进入室内。肖兵盗得现金725元及侠骨柔情香烟一包（未作价格认定不认定盗窃数额）后逃离现场。6.2018年8月17日下午，被告人肖兵携带作案工具乘车到公安县伺机盗窃。次日凌晨1时许，肖兵来到6组梅某家，用老虎钳剪断被害人梅某家防盗窗，进入室内，肖兵盗得1800元现金后逃离现场。7.2018年8月18日凌晨1时许，被告人肖兵在梅某家实施盗窃后，来到6组被害人熊某家，用老虎钳剪断熊某家的铝合金防盗窗后，准备进入家中实施盗窃时，被熊某及其妻子发现，肖兵随即逃离现场。案发后追回银制纪念邮品2套，价值8960元，已发还被害人。原判认定的上述事实，有经一审庭审举证、质证的被害人周某、袁某、王某、桑某、刘某1、梅某、熊某的陈述；被盗十二生肖银制邮票2套3盒照片物证；现场勘验笔录及现场照片；证人刘某2的证言；公安县发展和改革局价格监督检查二分局价格认定结论；提取物证笔录及荆州市公安司法鉴定中心鉴定意见；被告人肖兵的户籍信息、公安县人民法院刑事判决书、释放证明书、商品零售发票、发还物品清单、公安县公安局南平派出所关于肖兵的血样采集说明等书证；被告人肖兵指认盗窃现场视频资料；以及被告人肖兵的供述与辩解等证据予以证实。原审法院认为，被告人肖兵以非法占有为目的，多次入户盗窃公民私人所有的合法钱财，情节严重，其行为构成盗窃罪，且在刑罚执行完毕后五年内重新故意犯罪，系累犯，应从重处罚，鉴于其部分退赃，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第六十四条及《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，原审法院判决：一、被告人肖兵犯盗窃罪，判处有期徒刑四年,并处罚金人民币一万元。二、追缴被告人肖兵的非法所得人民币17405元退还被害人。被告人肖兵提出上诉称：其盗窃数额属于较大，没有达到数额巨大。原判认定部分事实不实，量刑过重。经二审审理查明，原判认定被告人肖兵于2016年7月至2018年8月，先后在公安县南平镇、闸口镇、狮子口镇和松滋市等地入户盗窃作案7起，盗得现金及物质折款共计26365元的事实清楚，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证，经本院依法全面审查，对一审判决认定的犯罪事实和所列证据予以确认。关于上诉人肖兵所提“其盗窃数额属于较大，没有达到数额巨大。原判认定部分事实不实，量刑过重”之上诉理由。经查，首先，原判认定上诉人肖兵于2016年7月至2018年8月期间，先后窜至公安县闸口镇和松滋市的杨林市镇等地，采取撬窗入室的手段，进入民宅盗窃作案7起，盗得现金及财物价值共计26365元的事实，不仅有被害人的陈述及报案材料、证人证言等证据所证实的被盗过程，并有被害人提供的相关被盗财物的购买凭证及被盗物品的价值鉴定，且从上诉人肖兵家中搜查出了被害人家中被盗的财物，上述证据的来源合法，所证实的内容客观真实，证据之间能够相互印证，足以证明上诉人肖兵所实施的本案盗窃之犯罪事实。其次，根据湖北省高级人民法院、湖北省人民检察院《关于确定我省盗窃罪数额认定标准的通知》第二条即“盗窃公私财物价值五万元以上的，应当认定为刑法第二百六十四条规定的数额巨大”之规定，本案上诉人肖兵盗窃他人现金及财物共计价值26365元，其盗窃数额属较大，原判亦未认定其盗窃数额为巨大。同时，依据湖北省高级人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》实施细则的规定：入户盗窃公私财物，数额达到巨大标准的百分之五十（即2.5万元）的，可以认定为刑法第二百六十四条规定的“有其他严重情节”，并在三年到四年有期徒刑幅度内确定量刑起点。上诉人肖兵不仅多次、入户盗窃，并有其他严重情节，且二次因盗窃罪被判处刑罚后仍不思悔改，继续实施盗窃犯罪，系累犯，主观恶性深，依法应当在三年以上十年以下有期徒刑的量刑幅度内从重处罚。原审法院鉴于案发后追回了部分赃物，遂作出对其酌情从轻处罚，原判量刑并无不当。综上，上诉人肖兵所提“其盗窃数额属于较大，没有达到数额巨大。原判认定部分事实不实,量刑过重”之上诉理由，没有事实和法律依据，其提出的上诉理由不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人肖兵采取翻门撬窗入室等手段，多次入户进入民宅大肆盗窃他人财物，所盗现金及财物价值数额较大，并有其他严重情节，其行为已构成盗窃罪，且二次因盗窃罪被判处刑罚后仍不思悔改，继续实施盗窃犯罪，系累犯，主观恶性深，依法应当在三年以上十年以下有期徒刑的量刑幅度内从重处罚。鉴于案发后追回了部分赃物，可酌情考虑对其适当从轻处罚。原审法院在量刑时已充分考虑了本案的法定和酌定量刑情节，依法在量刑幅度内对上诉人肖兵予以了从轻处罚，原判量刑并无不当。上诉人肖兵所提“原判认定部分事实不实，量刑过重”之上诉意见，没有事实和法律依据，对其上诉意见不予采纳。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  刘军平审判员  曹 磊审判员  张心愿二〇一九年十一月二十日法官助理夏雪书记员彭轲