甘肃省武威市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘06民终1252号 上诉人（原审原告、反诉被告）：刘丽，女，1972年10月5日出生，汉族，住甘肃省武威市凉州区。 被上诉人（原审被告、反诉原告）：娄学成，男，1964年1月20日出生，汉族，住甘肃省武威市凉州区。 上诉人刘丽因与被上诉人娄学成健康权纠纷一案，不服甘肃省武威市凉州区人民法院（2019）甘0602民初7500号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年10月10日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人刘丽、被上诉人娄学成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘丽上诉请求：1.撤销甘肃省武威市凉州区人民法院（2019）甘0602民初7500号民事判决第一项、第三项；2.维持甘肃省武威市凉州区人民法院（2019）甘0602民初7500号民事判决第二项、第四项；3.判决娄学成赔偿刘丽损失21318.50元。事实和理由：一、原判认定事实错误。双方因停车发生口角，娄学成先动手打了刘丽的丈夫周正恩，刘丽上去拉架，被娄学成推倒在地，导致刘丽头部受伤，娄学成撕住刘丽不放手，刘丽为了摆脱娄学成，将娄学成的左手大拇子咬伤。一审认定刘丽首先推搡娄学成错误。二、一审认定双方具有同等过错，判决双方各承担50%的责任比例，明显与事实不符，有失公正。娄学成过错在先，过错程度超过刘丽，应当承担70%的责任，赔偿刘丽21318.50元。 娄学成辩称，是刘丽先动的手，刘丽的伤是自己割破的，并不是娄学成打的，住院看病不是治疗头部的病。 刘丽向一审法院起诉请求：判令娄学成赔偿刘丽医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、精神损失费总计35320.63元。 一审法院认定事实：2018年10月31日6时30分许，刘丽及其丈夫周正恩因在武南镇党校路口自家经营的餐馆门口有人停放小轿车影响生意，与娄学成发生口角继而撕扯，致使刘丽、娄学成受伤。刘丽先后到武威职业学院附属中医院治疗、武威肿瘤医院住院治疗共计40天。娄学成到武威市凉州医院住院治疗5天。事故发生后，经凉州区公安局武南派出所处理，对刘丽、娄学成及刘丽丈夫周正恩均作出拘留10日罚款500元的处罚。双方就赔偿事宜未达成一致意见，遂形成诉讼。对双方有争议的事实认定如下：1.娄学成的损失是否能够向刘丽单独主张。刘丽与周正恩系夫妻关系，在与娄学成发生撕扯时，刘丽与周正恩相对于娄学成系共同侵权人，根据法律规定共同侵权人对受害人的损失承担连带赔偿责任，故娄学成可向刘丽主张全部侵权责任。2.刘丽的各项损失确定。刘丽提交的医疗费发票、病历均与治疗刘丽伤情具有关联性，且具有合理性，对刘丽提交的医疗费发票、病历证明效力本院均予以确认。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的规定》相关规定，刘丽的各项损失核定如下：医疗费按照医疗机构出具的发票为准计算，即15611元。刘丽住院时的护理人为其丈夫周正恩，刘丽提交周正恩系从事交通运输业人员，但根据庭审查明的情况在双方打架前周正恩已经停止从事该职业，而是与刘丽一起经营早餐店。刘丽的护理人员无固定职业，周正恩系农业户籍，故护理费按甘肃省农业从业人员平均工资计算，即53130÷365×40＝5822元。误工费，因刘丽未长期从事餐饮业，其户籍又为农业户籍，故误工费依住院天数按甘肃省农业从业人员平均工资计算，即53130÷365×40＝5822元。住院伙食补助费按甘肃省国家机关工作人员出差的伙食补助标准每天40元计算，即40×40＝1600元。营养费依据住院天数每天20元计算，即20×40＝800元。交通费结合刘丽住院情况酌定为800元，上述法定的各项损失合计：30455元。精神损失费因无伤残鉴定，亦无其他证据证实，故不予认定。3.娄学成的各项损失确定。娄学成提交的医疗费发票、病历与治疗娄学成伤情具有关联性，且具有合理性，对娄学成提交的医疗费发票、病历证明效力本院均予以确认。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的规定》相关规定，娄学成的各项损失核定如下：医疗费按照医疗机构出具的发票为准计算，即2302元。护理费按甘肃省居民服务和其他服务业人员平均工资计算，即57651÷365×5＝790元。误工费，娄学成提交2019年1月工资单证明2018年12月扣发工资2218元，根据本院查明的事实娄学成2018年11月住院治疗，扣发工资时间与其住院时间不符，且该证据无单位盖章刘丽对真实性提出异议，故对该证据不予认定，娄学成的误工损失因无据证实不予认定。住院伙食补助费按甘肃省国家机关工作人员出差的伙食补助标准每天40元计算，即40×5＝200元。营养费依据住院天数每天20元计算，即20×5＝100元。交通费结合娄学成住院情况酌定为100元，上述法定的各项损失合计：3492元。本院依职权调取的治安卷宗能够反映事故发生时的真实情况，且来源合法，其证明效力本院予以确认。一审法院认为，刘丽与娄学成因门前停车发生口角，继而打架，双方均有过错。刘丽在发生口角时不能冷静处理，首先推搡娄学成，继而娄学成撕扯刘丽，进而刘丽丈夫周正恩上前撕扯娄学成，造成三人同时摔倒，后周正恩又捶打娄学成，刘丽咬住娄学成手指；娄学成遇事不忍，在双方发生口角时不能冷静处理，而是撕扯刘丽，进而三人撕扯摔倒，双方对事故的发生具有同等过错。结合本院认定的事实及公安机关的认定处罚，双方应当对对方损失承担50％的侵权责任，对自身损失承担50％的责任。根据本院计算各项损失和双方的过错程度，由娄学成承担刘丽受伤损失的50％，即30455元×50％＝15228元；其余50％损失由刘丽自行承担。娄学成的损失由刘丽承担50％，即3492元×50％＝1746元；其余50％损失由娄学成自行承担。对娄学成要求赔偿因提前退休造成的损失，因其提前退休与侵权行为无直接因果关系，故不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的规定》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，判决：一、娄学成于本判决书生效之日起三十日内赔偿刘丽各项损失15228元。二、刘丽于本判决书生效之日起三十日内赔偿娄学成各项损失1746元。三、驳回刘丽的其他诉讼请求。四、驳回娄学成的其他反诉请求。上述一、二项合并后由娄学成支付刘丽13482元。案件受理费500元，减半收取250元，由刘丽负担140元，由娄学成负担110元，反诉费448，由娄学成负担428元，由刘丽负担20元。 二审中，当事人没有提交新证据。 二审经审理查明的事实和一审认定的事实一致。本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款规定：“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的，侵犯他人财产、人身的，应当承担民事责任。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”刘丽在发生口角引起撕扯时，不能冷静处理，首先推搡娄学成，继而娄学成将刘丽和周正恩推倒在地，导致刘丽头部受伤，后周正恩又捶打娄学成，刘丽咬住娄学成手指；娄学成遇事不忍，在双方发生口角时不能冷静处理，在撕扯过程中，将刘丽和周正恩推倒在地，导致刘丽头部受伤。双方均有过错，均应承担相应的民事赔偿责任。一审认定双方对事故的发生具有同等过错，双方对对方损失承担50％的侵权责任，对自身损失承担50％的责任适当。因凉州区公安局行政处罚决定书认定，娄学成在周正恩胸口打了一拳，刘丽推搡了娄学成，娄学成将刘丽和周正恩推倒在地，致刘丽头部受伤流血。故刘丽提出的是其上去拉架，被娄学成推倒在地，并非刘丽先动手推搡了娄学成的主张不能成立。 综上所述，刘丽的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费500元，由刘丽负担。 本判决为终审判决。 审判长  沈忠清 审判员  张宗鹏 审判员  蒋辉明 二〇一九年十一月十四日 书记员  黄 蕊