吉林省吉林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）吉02民终2236号上诉人（原审原告）：刘忠君，男，1973年11月14日出生，汉族，农民，住吉林省九台市。被上诉人（原审被告）：吉林北沙制药有限公司，住所地吉林省吉林市吉林经济技术开发区。法定代表人：黄升，董事长。委托诉讼代理人：张彦霞，吉林圣诺律师事务所律师。委托诉讼代理人：路景文，吉林圣诺律师事务所律师。上诉人刘忠君因与被上诉人吉林北沙制药有限公司（以下简称北沙制药公司）劳动争议一案，不服吉林省吉林市昌邑区人民法院（2019）吉0202民初1338号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。刘忠君上诉请求：一、撤销一审判决，改判支持刘忠君诉讼请求;二、诉讼费由北沙制药公司承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。一、刘忠君与北沙制药公司之间存在劳动关系。（一）刘忠君是具有完全民事行为能力的自然人，且已满16周岁，具有劳动能力，符合劳动者的主体资格;北沙制药公司是依法成立的独立企业法人，具备用工主体资格。双方完全符合《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条第一项的规定。（二）刘忠君受北沙制药公司制度的管理。上班期间必须遵守北沙制药公司关于工作时间、工作地点、工作纪律等规章制度的规定。工作内容都是由北沙制药公司具体安排。没活放假是北沙制药公司的决定，不是刘忠君自己的原因。虽然工资按日计酬，但公司按月发放工资，公司让每个员工办一张吉林银行卡,在税务部门代扣代缴个人所得税是按照工资薪金税目、税率进行代缴的，北沙制药公司是按照管理员工方式对刘忠君进行管理的,一审法院认定北沙制药公司的规章制度不适用于刘忠君错误。（三）北沙制药公司的经营范围是食品添加剂、饲料添加剂、化工产品经销、冷却设备经销等，虽然刘忠君从事的焊工工作不是主营业务，但焊工是北沙制药公司在生产过程中不可或缺的工种。刘忠君提供的劳动是北沙公司业务的组成部分。刘忠君与北沙制药公司之间存在事实劳动关系。二、北沙制药公司违法解除与刘忠君劳动关系，应支付刘忠君双倍经济补偿金。刘忠君在北沙制药公司工作了五年多，已经与北沙制药公司之间建立了劳动关系，北沙制药公司未与刘忠君签订书面劳动合同，应当支付双倍的违法解除劳动合同经济补偿金。综上，请支持刘忠君的上诉请求。北沙制药公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。北沙制药公司的规章制度不适用于刘忠君，刘忠君的工作性质是有活儿就干，没活儿就走，对此刘忠君在上诉状中予以认可，北沙制药公司对刘忠君的用工管理与正式员工不同，且双方约定的报酬组成为日工资，与正式员工不同，刘忠君从事的工作不是北沙制药公司的业务范围，上述特征说明北沙制药公司与刘忠君不具有劳动关系，一审判决认定事实是正确，请求二审法院驳回刘忠君的上诉请求，维持原判。刘忠君向一审法院起诉请求：一、北沙制药公司支付刘忠君未签订劳动合同的双倍工资73736.85元（11个月×6703.35元）;二、北沙制药公司未提前30天书面通知刘忠君解除劳动合同，支付一个月的代通知金6703.35元;三、北沙制药公司支付刘忠君带薪年休假工资20700元（230元/天×5天×3倍×4年）;四、北沙制药公司支付刘忠君法定休息日加班工资191360元（104天×230元×4年×200%）;五、北沙制药公司支付刘忠君法定节假日加班工资34500元（10天×4年×230元×300%）;六、诉讼费由北沙制药公司承担。一审法院认定事实：2013年6月2日，刘忠君经人介绍到北沙制药公司从事焊工工作，并与北沙制药公司签订《临时工劳动合同》，约定：协议期限为半年，自2013年6月2日-2013年12月1日。该合同履行完毕后，刘忠君继续在北沙制药公司上班，但未再签订劳动合同。期间，刘忠君原日报酬240元，后改为230元，干一天活算一天报酬，按月发放；有活上班期间没有休息日和节假日，有事可以请假，没活就不用上班；上班期间遵守北沙制药公司的工作纪律。2018年7月26日，刘忠君因其子刘阳（曾在北沙公司从事焊工工作）被单位辞退一事不再到单位上班了。2017年6月份至2018年8月，北沙公司为刘忠君向税务机关代扣代缴了工资薪金所得的个人所得税。刘忠君向吉林经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、北沙制药公司支付刘忠君未签订劳动合同的双倍工资73736.85元（11个月×6703.35）；二、北沙制药公司未提前30天书面通知刘忠君解除劳动合同，支付一个月工资的代通知金6703.35元；三、北沙制药公司支付刘忠君带薪年休假工资20700元（230元／天×5天×3倍×6年）；四、北沙制药公司支付刘忠君法定休息日加班工资95680元（104天×230元×5年）；五、北沙制药公司支付刘忠君法定节假日加班工资23000元（10天×5年×230元×200％）。2019年4月28日，该委作出吉经开劳人仲（2019）53号仲裁裁决书，依据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条之规定，裁决：刘忠君的仲裁请求不予支持。上述仲裁受理前，刘忠君曾向吉林经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、从2013年9月份至2018年7月26日止具有劳动关系；二、北沙制药公司向刘忠君支付解除劳动合同经济补偿金33325.5元；三、北沙制药公司向刘忠君支付违法解除赔偿金66651元；四、北沙制药公司向刘忠君缴纳社会保险。2018年12月5日，该委作出吉经开劳人仲（2018）46-2号仲裁裁决书，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国劳动法》第一百条之规定，裁决：对刘忠君的仲裁请求不予支持。后刘忠君不服该裁决诉至一审法院。2019年4月18日一审法院作出（2019）吉0202民初183号民事判决，认为刘忠君与北沙公司不存在劳动关系，判决驳回了刘忠君的诉讼请求。刘忠君不服该判决提出上诉，2019年7月2日吉林市中级人民法院作出（2019）吉02民终1464号民事判决，驳回上诉，维持原判。一审法院认为，刘忠君就本案争议提起仲裁的请求事项与上次提起仲裁的请求事项不同，当然，依仲裁请求而来的本次诉讼请求与上次诉讼请求亦不同。故两次诉讼的诉讼标的与诉讼请求均不相同，北沙制药公司抗辩刘忠君本次告诉属于重复诉讼不能成立。劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条第一款规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”依上述规定：一、用人单位和劳动者均符合法律、法规规定的主体资格。本案中北沙制药公司是用工单位，具备用工主体资格，刘忠君具备劳动者主体资格，对此双方并无异议。二、依本案事实，有活上班，没活不上班；没有法定节假日休息，有事请假等，可以说明北沙制药公司的规章制度并非适用于刘忠君，北沙制药公司对刘忠君的用工管理与其单位员工不同。且双方约定的劳动报酬的构成与公司员工不同，只确定为单一的日报酬标准。三、结合北沙制药公司的经营范围，刘忠君所从事的设备焊接工作，具有临时性和阶段性，并非北沙制药公司的业务范围。经以上分析，可予认定刘忠君与北沙制药公司之间不构成事实上的劳动关系。故刘忠君基于劳动关系之各项诉请，不予支持。综上，一审法院《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十七条第一款规定作出判决。一审法院判决：驳回刘忠君的诉讼请求。案件受理费10元，由刘忠君负担。本院二审期间，刘忠君围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。刘忠君提交证据：吉林银行九站支行开卡证明，证明：刘忠君与北沙制药公司存在劳动关系。北沙制药公司质证称，该证据并不属于新证据，刘忠君在一审时曾经提交过，该证据只能说明北沙制药公司为刘忠君代扣代缴税金，并不能以此来证明双方具有劳动关系。本院经审查认为刘忠君提交的证据，北沙制药公司对关联性有异议，且不能证明刘忠君待证事实，不予采信。二审中，北沙制药公司未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，刘忠君请求与北沙制药公司之间存在劳动关系的诉讼请求已被生效判决驳回。现刘忠君又以北沙制药公司为被告，请求北沙制药公司各项赔偿金，其诉讼请求均是基于其与北沙制药公司之间存在劳动关系为前提。故刘忠君本次诉讼请求，本院不予支持，一审判决驳回其诉讼请求正确，本院予以维持。综上所述，刘忠君的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人刘忠君负担。本判决为终审判决。审判长 陈 卓审判员 付婷婷审判员 孙 伟二〇一九年十一月二日书记员 李玉娇