广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤01民终20694号上诉人（原审原告）：黄斯琪，女，1992年11月8日出生，汉族，住广东省汕尾市城区。委托诉讼代理人：周超毅，广东维永律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：广州市艾赏美美容有限公司，住所地广东省广州市天河区临江大道**之**。法定代表人：陆珊。委托诉讼代理人：谭毅翔，广东旭瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄志杰，广东旭瑞律师事务所律师。上诉人黄斯琪与被上诉人广州市艾赏美美容有限公司（以下简称艾赏美公司）因劳动争议一案，不服广东省广州市天河区人民法院（2019）粤0106民初19619号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。黄斯琪上诉请求：撤销原判，改判其无需向艾赏美公司支付违反竞业限制的违约金65000元。一、二审受理费由艾赏美公司承担。事实和理由：一、艾赏美公司要求黄斯琪赔偿竞业限制违约金没有事实依据。首先，工商资料显示艾赏美公司的经营范围为美容服务、美甲服务、商品零售贸易，黄斯琪的经营范围为健康管理咨询服务（须经审批的诊疗活动、心理咨询除外，不含许可经营项目，法律法规禁止经营的项目不得经营）、营养健康咨询服务、美容健身咨询服务、女性健康调理中心健康科学项目研究，两者不存在竞争关系。黄斯琪的公司不具备医疗美容的资质，无法也不可能从事艾赏美公司经营的医疗美容业务。其次，协议中约定美睫服务、皮肤管理生活美容服务并非属于艾赏美公司的经营范围以及其实际经营范围。双方应当严格按照竞业限制协议约定的范围履行竞业限制义务，不能任意扩大。艾赏美公司没有任何证据证明黄斯琪从事与艾赏美公司存在竞争性的业务，应承担举证不能的后果。二、双方签订《保密及竞业限制协议》并非黄斯琪的真实意思表示。黄斯琪与艾赏美公司的法定代表人陆姗因经营理念存在严重差异，双方就退股事宜发生纠纷，后陆姗称如黄斯琪不签署上述协议，就不予退还股金。黄斯琪为拿回股金，被迫签署上述协议，并收到相关退股金。因此《保密及竞业限制协议》中所约定的竞业限制条款应为无效条款。三、艾赏美公司并未履行支付竞业限制补偿金的义务。黄斯琪获得艾赏美公司的股份，是基于其法定代表人陆姗转让其所持有的股份。黄斯琪所退出的股份由陆姗进行受让，根据合同相对性，陆姗受让黄斯琪的股份，应由陆姗支付相应的退股金。艾赏美公司仲裁提交的银行转账显示由陆姗支付4万元的退股金，故不存在股金与竞业限制金混同的事实。艾赏美公司没有向黄斯琪支付竞业限制补偿金，却要求黄斯琪履行竞业限制义务，有违相关法律的立法精神。因此《保密及竞业限制协议》中所约定的竞业限制条款应为无效条款。艾赏美公司答辩称，同意一审判决。一审法院审理查明：一、申请仲裁时间：艾赏美公司于2019年1月30日向广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。二、仲裁请求：1.黄斯琪支付竞业限制违约金100000元；2.黄斯琪支付违反保密协议违约金100000元。三、仲裁结果：广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月13日作出了穗天劳人仲案〔2019〕1254号仲裁裁决，裁决：1.黄斯琪支付艾赏美公司违反竞业限制约定违约金70000元；2.驳回艾赏美公司的其他仲裁请求。黄斯琪对上述裁决不服，提起本案诉讼。四、黄斯琪的诉讼请求：1.无需支付艾赏美公司违反竞业限制约定违约金70000元；2.本案诉讼费由艾赏美公司负担。五、劳动合同及劳动关系：黄斯琪、艾赏美公司签有书面劳动合同，黄斯琪最后工作日及离职时间为2017年11月30日。六、竞业限制协议的签订：2017年11月30日，黄斯琪、艾赏美公司签署《保密及竞业限制协议》，约定：艾赏美公司经营的产品及业务为美睫服务、美甲服务、皮肤管理生活美容服务属于黄斯琪竞业限制范围；不论因何种原因从艾赏美公司处离职，离职后一年内都不得到有美睫服务、美甲服务、皮肤管理、生活美容服务的单位就职，离职后一年内都不得自办、投资、直接或者间接控股有关美睫服务、美甲服务、皮肤管理、生活美容服务的企业，竞业限制义务的地域为广东省广州市；从黄斯琪离职后开始计算竞业限制时间，艾赏美公司应当按照竞业限制期限向黄斯琪支付一定数额的竞业限制补偿款，补偿款为一次性支付40000元，该笔款项已包含在黄斯琪在艾赏美公司处离职时，艾赏美公司的法定代表人陆珊于2017年11月30日向其支付的款项（即与退股股权转让款混同）当中，黄斯琪已确认收到该笔竞业限制补偿款，并确认与公司、公司其他股东关于退股股权转让款及竞业限制补偿款已无任何争议；如黄斯琪违反本协议约定的竞业限制义务，应当承担违约责任，一次性向艾赏美公司支付违约金100000元。七、关于竞业限制协议履行情况：艾赏美公司称其于2017年11月30日向黄斯琪转账支付竞业限制补偿款40000元，且协议明确约定该补偿款包含了退股股权款，但黄斯琪自办同类业务的企业，违反竞业限制协议的约定。为此，艾赏美公司提交《企业信用信息公示报告》（载明黄斯琪为广州市初氧健康咨询服务有限公司的法定代表人，成立日期为2018年8月8日，住所地，住所地为广州市天河区海乐路****围为健康管理咨询服务、营养健康咨询服务、美容健身咨询服务、女性健康调理中心、健康科学项目研究开发、商品零售贸易、互联网商品零售）。黄斯琪主张其于2017年入股艾赏美公司，支付了股权转让款45068元，此后双方因经营理念不同产生矛盾，艾赏美公司故意将股权转让款与竞业限制协议补偿款混同，艾赏美公司向黄斯琪支付的40000元实际为退还的股权款，从未向黄斯琪支付竞业限制补偿款，故双方关于竞业限制的约定是不成立的。一审法院认为：《保密及竞业限制协议》系黄斯琪、艾赏美公司双方真实意思表示，对双方具有约束力。艾赏美公司的《企业信用信息公示报告》显示其经营范围为美容服务、美甲服务、商品零售贸易，黄斯琪在离职后于2018年8月8日成立了广州市初氧健康咨询服务有限公司，该公司的经营范围与艾赏美公司具有同类性质，违反了上述竞业限制协议的约定。黄斯琪主张艾赏美公司未履行协议约定向其支付竞业限制补偿金故竞业限制协议不予成立，其一，艾赏美公司是否未支付竞业限制补偿款并不能作为竞业限制协议具有约束力与否的前提；其二，根据查明的事实，艾赏美公司已于2017年11月30日向黄斯琪支付了40000元，且协议亦明确约定该部分款项为竞业限制补偿款及退股股权转让款，黄斯琪已收取该款项，故对黄斯琪上述主张不予采纳。结合黄斯琪成立广州市初氧健康咨询服务有限公司的时间、双方约定的竞业限制补偿金金额等因素，从公平合理的角度考虑，一审法院酌情将违约金调整为65000元。据此，一审法院于2019年8月21日作出如下判决：自本判决发生法律效力之日起10日内，黄斯琪向艾赏美公司支付违反竞业限制约定违约金65000元。本案受理费10元，由黄斯琪负担。二审中，双方均无新证据提交。本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，双方对竞业限制约定违约金的数额均无异议，视为服判，本院予以确认。本案二审的争议焦点是黄斯琪是否违反了《保密及竞业限制协议》约定的竞业限制义务，以及是否应承担违约责任。黄斯琪在离职时，和艾尚美公司签署了《保密及竞业限制协议》。黄斯琪并无证据证明艾尚美公司对其进行了胁迫，因此其主张该协议的签署并非其的真实意思表示不成立，该协议对双方均有约束力。在该协议中，明确写明了黄斯琪确认收到该笔竞业限制补偿款，并确认与公司、公司其他股东关于退股股权转让款及竞业限制补偿款已无任何争议，该意思表示明确，黄斯琪作为完全民事行为能力人应当对自己的签名确认行为负责，而且其亦无其他证据足以推翻该协议的内容，故本院认定艾尚美公司已向黄斯琪支付了竞业限制补偿金，黄斯琪亦应依约承担竞业限制义务。因黄斯琪离职后成立公司的经营范围在上述协议约定的竞业限制范围内，亦与艾尚美公司的经营范围重合，存在竞争关系，而且黄斯琪亦未就该公司的实际经营内容举证证明双方并不存在竞争性的业务，因此一审法院认定黄斯琪成立公司的行为违反了竞业限制义务有事实依据，并以此判定黄斯琪承担支付竞业限制约定违约金的责任并无不当，本院予以维持。综上所述，黄斯琪的上诉理由均不成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由黄斯琪负担。本判决为终审判决。审判长  崔利平审判员  陈瑞晖审判员  刘庆国二〇一九年十一月二十七日书记员  陈泽如郑燕玲