广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0702民初3009号 原告：刘某民，男，1959年9月21日出生，汉族，广东梅州市人，现住钦州市。 委托诉讼代理人：李绍卫，广西桂信律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邝小淦，广西桂信律师事务所实习律师。 被告：广西某铁路发展总公司，住所地钦州市文峰路**，统一社会信用代码：91450702201145580B。 法定代表人：吴智媛，公司经理。 被告：某市国有资产经营管理公司，住，住所地钦州市鸡胸路**一社会信用代码：914507027114611455。 法定代表人：吴智媛，公司经理。 两被告共同委托诉讼代理人：李梦，广西海湾律师事务所律师。 两被告共同委托诉讼代理人：刘锋，系某市国有资产经营管理公司员工。 原告刘某民与被告广西某铁路发展总公司、某市国有资产经营管理公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘某民的委托诉讼代理人李绍卫，被告广西某铁路发展总公司、某市国有资产经营管理公司共同委托诉讼代理人李梦、刘锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘某民向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决原告、被告广西某铁路发展总公司从1994年6月1日至今存在劳动关系；2、请求判决两被告按工资级别的相关规定补发自1995年1月1日至2019年7月31日的工资1084833元给原告（按2018年广西壮族自治区职工月平均工资6129元的60%计算）；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于1978年应征入伍，1979年2月17日参加“对越自卫反击战”，1983年复员后安排在原钦州市水产加工厂工作（现称钦州市钦南区金福居食品开发公司），属国家正式固定职工。1994年5月31日经商调到广西某铁路发展总公司工作（见：1994年5月30日调动登记表），被告（一)根据公司的发展及经营需要，安排原告到广西某铁路发展总公司防城港公司工作。但原告的人事和劳动关系仍属于广西某铁路发展总公司正式职工（详见：[94]钦署劳薪字220号；钦州市劳动局职工工资转移介绍信；工商企业固定从业人员花名册）。因为“防城港公司”是广西某铁路发展总公司出资开办，实质属于承包经营分公司，其人员和财物都直接归属于总公司管理（详见：公司章程）。因此原告与被告(一）存在事实上的劳动关系。根据《劳动合同法》第七条和《劳动法》第七十二条和《社会保险法》第五十八条规定，被告应依法为原告缴纳自1994年6月至2019年9月（法定退休）的职工社会保险费（即：基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险），履行公司的法定职责（即接上原告在1994年5月调入广西某铁路发展总公司之前，原单位已缴纳的社会保险费，详见：社会保险费手册），并办理法定退休手续。并按我国《劳动法》相关规定补发自1995年1月1日至2019年7月31日的工资给原告。公司（见：《工商企业固定从业人员花名册》）。由于总公司一直经营不善，处于瘫痪状态，到2014年进行改制并大部分裁员，但原告不在裁员范围，直到现在还是公司在职正式职工，但被告（一）一直没有安排原告到具体岗位上岗，原告长期待业，且无任何资收入。现经调查查实广西某铁路发展总公司防城港公司是广西某铁路发展总公司出资开办（见《公司章程》）；而广西某铁路发展总公司的开办单位和主管单位及出资人是钦州市人民政府国有资产监督管理委员会。被告（一）在改制后己不进行具体的经营活动，一直在进行清资核产及财务清算工作。现国资委又直接授权给某市国有资产经营管理公司对广西某铁路发展总公司进行经营管理。被告（一）的公章、印鉴以及财产、人员均由被告（二）进行接收和管理。根据《公司法》第一百七十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第六十四条规定和公司章程第六条、第十八条约定（见：公司章程），广西某铁路发展总公司防城港公司被撤销后的债务（拖欠职工工资、社会保险费等），依法应由广西某铁路发展总公司。及接收托管单位某市国有资产经营管理公司承担。因此，以上被告依法应对原告刘某民所诉求缴纳职工社会保险费与补发工资承担连带责任。为此，原告向钦南区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，请求依法作出裁决，但钦南区劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月27日以仲裁委员会己经依法出具不予受理通知书为由作出《不予受理决定书（钦南劳人仲不字[2019]第25号）》。并告知自收到该裁定书之日起15日内原告可向人民法院提起诉讼。综上所述，为此原告特向钦南区人民法院提起诉讼，请求大民法院依法维护原普的合法权益，依法作出判决，支持原告的所有诉求。 广西某铁路发展总公司辩称，答辩人与被答辩人1994年6月1日起至今，不存在劳动关系。（一）广西某铁路发展总公司防城港公司（以下简称防城港公司）是具有独立法人资质的公司，根据《公司法》的相关规定，防城港公司是答辩人的子公司，而不是分公司。防城港公司是具有法人资格；实行自主经营，独立核算，自负盈亏，独立承担有关法律、经济责任的公司。（二）被答辨人不是我公司的职工，其亦没有与我公司形成事实上的劳动关系。本案我方有大量证据均证实被答辩人是我公司的下属子公司防城港公司所招聘的职工，而非我公司的职工。1、答辩人与防城港公司签订《承包经营合同》特别约定承包期满的人员去向是由防城港公司负责安置。2、被答辩人提交的2、3、4号证据均是我公司作为上级主管部门为防城港公司物色的人员（被答辩人）办理的备案手续，被答辩人只与防城港公司之间形成劳动关系。（三）我公司2006年企业改制职工安置方案、2009年发放职工失业保险金均没有被答辩人的名字，证实其不是我公司的职工，与我公司没有劳资关系。（四）2016年某市国有资产经营管理公司（被告二）对我公司履行管理职责，我公司交接的只有财产以及被答辩人第一次提起仲裁的证据资料，没有涉及职工和工资等事项，更进一步证明被答辩人不是我公司的正式职工。（四）2016年某市国有资产经营管理公司（被告二）对我公司履行管理职责，我公司交接的只有财产以及被答辩人第一次提起仲裁的证据资料，没有涉及职工和工资等事项，更进一步证明被答辩人不是我公司的正式职工。（五）被答辩人在起诉状中提及“防城港公司被撤销后，铁总公司依据《公司章程》约定，防城港公司财产和被告一原派调到防城港公司的职工全部收回总公司”，不符合客观事实。1、防城港公司没有被撤销，而是被防城港市工商行政管理局（房工商企字【1997】）122号《关于吊销防城港金龙商场等398户企业营业执照的决定》（我方证据材料21-22页）吊销营业执照的，不是被撤销的。2、我公司到目前为止，没有收回防城港公司的全部人员及财务的事实。（四）2016年某市国有资产经营管理公司（被告二）对我公司履行管理职责，我公司交接的只有财产以及被答辩人第一次提起仲裁的证据资料，没有涉及职工和工资等事项，更进一步证明被答辩人不是我公司的正式职工。钦州市人民政府国有资产监督管理委员会文件（钦国资发【2016】15号）关于授权履行出资人职责的通知（2016年6月24日）、某市国有资产经营管理公司对我公司履行管理职责的接管书里只有铁总公司位于文峰路152号铺面资产登记表，包括：单元一、单元二、铁路总公司土地资产登记表（2016年8月4日）、铁总公司停车棚资产登记表。没有涉及任何职工和工资等事项，更进一步证明被答辩人不是我公司的正式职工。 （五）被答辩人在起诉状中提及“防城港公司被撤销后，铁总公司依据《公司章程》约定，防城港公司财产和被告一原派调到防城港公司的职工全部收回总公司”，不符合客观事实。1、防城港公司没有被撤销，而是被防城港市工商行政管理局（房工商企字【1997】）122号《关于吊销防城港金龙商场等398户企业营业执照的决定》（我方证据材料21-22页）吊销营业执照的，不是被撤销的。2、我公司到目前为止，没有收回防城港公司的全部人员及财务的事实。3、1994年龙志光所承包经营的防城港公司，招聘被答辩人到该公司工作，被答辩人亦清楚其工资、福利是由防城港公司自行解决，承包经营期满后，所招聘人员的去向亦由龙志光负责安置。4、事实上，被答辩人在22年前防城港公司被吊销营业执照时，已经自动放弃要求工资待遇的诉求。二、本案已经生效仲裁裁决以“本案不属于钦州市管辖”的理由做出不予受理决定书。被答辩人依法应向有管辖权的防城港劳动仲裁委提起仲裁、向防城港的法院提起劳动争议诉讼，既然当时放弃，说明早已丧失诉权，请求贵院依法予以驳回。2、2019年8月26日被答辩人再次申请提起劳动仲裁，被钦州市钦南区劳动争议仲裁委员会（钦南劳人仲不字【2019】第25号）裁决再一次做出不予受理决定书，证明被答辩人已丧失起诉的权利，因（钦劳仲字【2003】第1号）的决定，被答辩人应当向有管辖权的防城港劳动仲裁委员会提起仲裁、向防城港的法院提起劳动争议诉讼，被答辩人却放弃，说明早已丧失诉权，依法应予驳回。三、被答辩人请求依法判决我公司与（被告一）承担连带责任，按工资级别的相关规定补发工资的诉求，没有事实依据，适用法律错误，请法院依法驳回。综观整个案情，结合本案证据，被答辩人的诉讼请求不成立，不应得到支持，请贵院依法驳回，维护我公司的合法权益，维护法律的尊严。 被告某市国有资产经营管理公司辩称，一、广西某铁路发展总公司与被答辩人从1994年6月1日起至今，不存在劳动关系。（一）广西某铁路发展总公司防城港公司（以下简称防城港公司）是具有独立法人资质的公司，根据《公司法》的相关规定，防城港公司是（广西某铁路发展总公司）的子公司，而不是（广西某铁路发展总公司）分公司。1、防城港公司是具有法人资格，实行自主经营，独立核算，自负盈亏，独立承担有关法律、经济责任的公司。2、根据本案的事实、证据和法律规定，防城港公司是广西某铁路发展总公司下属子公司，而不是分公司。根据《公司法》第十四条规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。（二）被答辨人不是（广西某铁路发展总公司）的职工，其亦没有与（广西某铁路发展总公司）形成事实上的劳动关系。1、除了有《公司法》《公司章程》规定防城港公司要独立承担法律责任外，（广西某铁路发展总公司）与防城港公司签订《承包经营合同》特别约定承包期满后人员去向是由防城港公司负责安置。2、被答辩人提交的2、3、4号证据均是（广西某铁路发展总公司）作为上级部门为防城港公司物色的人员（被答辩人）办理的备案手续，被答辩人只与防城港公司之间形成劳动关系。（三）（广西某铁路发展总公司）于2006年企业改制职工安置方案、2008年发放职工失业保险金均没有被答辩人的名字，证明其不是（广西某铁路发展总公司）的职工，与（广西某铁路发展总公司）没有劳资关系。（四）2016年我公司对（广西某铁路发展总公司）履行管理职责，（广西某铁路发展总公司）交接的只有财产以及被答辩人第一次提起仲裁的证据资料，没有涉及职工和工资等事项，被答辩人诉称“被告(一)的公章、印鉴以及财产、人员均由被告(二)进行接收和管理”不属实。（五）被答辩人在起诉状中提及“防城港公司被撤销后，（广西某铁路发展总公司）依据《公司章程》约定，防城港公司财产和（广西某铁路发展总公司）原派调到防城港公司的职工全部收回总公司”，不符合客观事实。1、防城港公司没有被撤销，而是被防城港市工商行政管理局（房工商企字【1997】）122号《关于吊销防城港金龙商场等398户企业营业执照的决定》（我方证据材料21-22页）吊销营业执照的，不是被撤销的。2、（广西某铁路发展总公司）到目前为止，没有收回防城港公司的全部人员及财务的事实。3、1994年龙志光所承包经营的防城港公司，招聘被答辩人到该公司工作，被答辩人亦清楚其工资、福利是由防城港公司自行解决，承包经营期满后，所招聘人员的去向亦由龙志光负责安置。4、事实上，被答辩人在22年前防城港公司被吊销营业执照时，已经自动放弃要求工资待遇的诉求。二、本案已经过生效仲裁决定书裁决不予受理，被答辩人依法应向有管辖权的防城港劳动仲裁委员会提起仲裁或向防城港的法院提起劳动争议诉讼，既然当时放弃，说明早已丧失诉权，请求贵院依法予以驳回。1、被答辩人于2003年2月26日因工资、养老保险、工作安排等案由曾向钦州市仲裁委员会提起过劳动争议仲裁申诉，2003年5月12日钦州市劳动争议仲裁委员会仲裁决定书（钦劳仲字【2003】第1号）做出不予受理决定书。该仲裁决定书早已生效，即该结论早已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实，依据最高法院《关于民事诉讼证据规则的若干规定》第9条第5项规定，答辩人无需再举其他证据，贵院依据生效的裁决即可驳回。2、2019年8月26日被答辩人再次申请提起劳动仲裁，被钦州市钦南区劳动争议仲裁委员会（钦南劳人仲不字【2019】第25号）裁决再一次做出不予受理决定书，证明被答辩人已丧失起诉的权利，因（钦劳仲字【2003】第1号）的决定，被答辩人应当向有管辖权的防城港劳动仲裁委员会提起仲裁、向防城港的法院提起劳动争议诉讼，被答辩人却放弃，说明早已丧失诉权，依法应予驳回。三、被答辩人请求判决答辩人与（广西某铁路发展总公司）承担连带责任，按工资级别的相关规定补发工资的诉求，没有事实依据，适用法律错误，请法院依法驳回。1、承担连带责任无事实依据。2、适用法律错误。综观整个案情，结合本案证据，被答辩人的诉讼请求不成立，不应得到支持，请贵院依法驳回，维护答辩人的合法权益，维护法律的尊严。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷作证。 本院查明事实如下：原告刘某民原是钦州市金福居食品公司的国有企业正式职工。1994年5月2日被告广西某铁路发展总公司成立了广西某铁路发展总公司防城港公司（以下简防城港公司），该公司属于预算外国有企业，实行独立核算，自主经营，自负盈亏。该公司在防城港市租用房作为办公场所。防城港公司章程第五章劳动用工制度第十七条：“公司人员从总公司调进，部分人员从社会上招聘。”1994年9月7日，因工作需要，经广西某铁路发展总公司同意，刘某民调到防城港公司工作。1994年7月29日，广西某铁路发展总公司与防城港公司签订《承包经营合同》，期限1994年7月29日至1996年7月28日止。1997年，防城港公司被防城港工商局吊销营业执照。 2003年2月26日，原告向钦州市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求依法裁决广西某铁路发展总公司补缴自1994年6月起的养老保险费，及补发1995年3月起的工资。钦州市劳动争议仲裁委员会经审理后，作出钦劳仲字【2003】第1号，该裁决书认为：经审理查明：广西某铁路发展总公司6月28日组建防城港公司，该公司归属于广西某铁路发展总公司管理。公司刚成立，刘某民调入该公司工作，属于该公司职工，与公司形成了事实劳动关系。广西某铁路发展总公司是该公司的主管单位。刘某民诉称是广西某铁路发展总公司的正式职工，是没有事实依据的。根据《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》第十七条“县、市、市辖区仲裁委员会负责本行政区域内发生的劳动争议”的规定，此劳动争议不属于本会辖区范围，决定不予受理。 2019年8月26日刘某民再次申请提起劳动仲裁，被钦州市钦南区劳动争议仲裁委员会（钦南劳人仲不字【2019】第25号）裁决再一次做出不予受理决定书。原告遂向本院提起诉讼，并提出上述诉讼请求。 另查明，刘某民从1994年6月开始没有缴纳基本养老保险费至今。刘某民调到防城港公司至今，没有到被告公司上班。被告没有提供防城港公司与原告解除劳动关系的有关证据。 广西某铁路发展总公司2006年改制，资产由某市国有资产经营管理公司处置，职工已经安置分流完毕。 归纳当事人争议焦点：一、原告是否丧失诉权；二、原告是否与被告广西某铁路发展总公司存在劳动关系；三、原告请求支付工资是否有依据。 一、关于原告是否丧失诉权。 本院认为，原告于2003年2月26日向钦州市仲裁委员会提起过劳动争议仲裁申诉，2003年5月12日钦州市劳动争议仲裁委员会仲裁决定书（钦劳仲字【2003】第1号）做出不予受理仲裁决定书。该仲裁决定书已生效，虽然该仲裁决定书认为刘某民不是广西某铁路发展总公司的正式职工，依照《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》第十七条“县、市、市辖区仲裁委员会负责本行政区域内发生的劳动争议”的规定，认为劳动争议不属于其管辖范围，决定不予受理。此钦劳仲字【2003】第1号认为刘某民提起的劳动仲裁申请不是其管辖范围，作出不予受理决定，却又在决定书里认定刘某民不是广西某铁路发展总公司的正式职工，属于对无权管辖的案件作出事实认定，没有法律效力。对于刘某民与广西某铁路发展总公司之间的劳动关系，应当经过有管辖权的劳动争议仲裁委或者人民法院审理作出的裁判文书才具有法律效力。因此，虽然刘某民提起的劳动争议仲裁被钦州市劳动争议仲裁委员会仲裁决定书（钦劳仲字【2003】第1号）不予受理，原告仍然可以另行向有管辖权的劳动仲裁委申请仲裁及人民法院提起诉讼。因此，原告没有丧失诉权。 二、关于原告是否与被告广西某铁路发展总公司存在劳动关系。 本院认为，防城港公司章程第五章劳动用工制度第十七条：“公司人员从总公司调进，部分人员从社会上招聘。”1994年9月7日，原告作为钦州市金福居食品公司的国家正式职工调入防城港公司，不属于从社会上招聘的员工。《中华人民共和国民法通则》第四十条“法人终止，应当依法进行清算，停止清算范围外的活动。”作为防城港公司主管部门的广西某铁路发展总公司应当对防城港公司进行清算，而被告没有提供证据证明防城港公司被吊销营业执照后，其作为主管部门对防城港公司进行了清算。作为防城港公司主管部门的广西某铁路发展总公司，在防城港公司企业法人组成人员下落不明的情况下，广西某铁路发展总公司有义务对防城港公司进行清算，但是至今没有进行清算，那么广西某铁路发展总公司有义务对原告之类的国家职工进行安置。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”原告举证证明了其作为国家正式职工从1994年9月7日调入被告广西某铁路发展总公司开办的防城港公司工作，但至今没有收到与该公司解除劳动关系的任何书面通知。《中华人民共和国劳动法》第二十三条“劳动合同期满或者当事人约定的劳动合同终止条件出现，劳动合同即行终止。”第二十四条“经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除。”第二十五条：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的；（四）被依法追究刑事责任的。”以上法律规定了用人单位与职工解除劳动关系的途径。原告作为防城港公司的国家职工，在没有证据证明符合上述解除劳动关系的情况下，原告仍然与防城港公司存在劳动关系。况且，原告作为国家正式职工，不应因企业被吊销营业执照而自动解除与企业的劳动关系，其主管单位广西某铁路发展总公司应当予以接管原告。那么可以推定自1994年9月7日至今被告广西某铁路发展总公司与原告存在劳动关系。 三、关于原告请求支付工资1084833元是否有依据。 《中华人民共和国劳动法》第四十六条：“工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬。”意思即是根据劳动的价值来领取劳动报酬，没有劳动就不能领取报酬，原告从防城港公司被吊销营业执照至今，没有到被告公司上班，依法不应当发放工资，原告请求被告支付工资1084833元，没有事实和法律依据，本院不予支持。至于原告要求被告某市国有资产经营管理公司承担本案民事责任，被告某市国有资产经营管理公司既没有与原告形成劳动关系，被告某市国有资产经营管理公司与广西某铁路发展总公司也不存在企业分立、合并的事实，原告要求某市国有资产经营管理公司承担责任，也没有事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第四十条、《中华人民共和国劳动法》第二十三条、第二十四条、第二十五条、第四十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、确认自1994年9月7日起至今，原告刘某民与被告广西某铁路发展总公司存在劳动关系； 二、驳回原告刘某民的其他诉讼请求。 案件受理费减半收取5元，由原告刘某民负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区钦州市中级人民法院。 审判员  陈熙玲 二〇一九年十一月二十一日 书记员  黎洪涛