辽宁省铁岭市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽12民终1754号 上诉人(原审原告)：徐建华，男，1963年7月3日出生，汉族，住铁岭市银州区。 委托代理人：冯永光，辽宁国制律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：李青，男，1971年3月1日出生，汉族，住铁岭市银州区。 委托诉讼代理人：许利伟，辽宁银冈律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：铁岭清泉水世界洗浴连锁有限公司，住所地银州区柴河街南段**。 法定代表人：李辉，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王丽丽，辽宁银冈律师事务所律师。 上诉人徐建华因与被上诉人李青、铁岭清泉水世界洗浴连锁有限公司企业转让合同纠纷一案，不服铁岭市银州区人民法院（2019）辽1202民初1886民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年10月16日立案后,依法组成合议庭进行审理。并对上诉人徐建华及其委托诉讼代理人冯永光、被上诉人李青的委托诉讼代理人许利伟、被上诉人铁岭清泉水世界洗浴连锁有限公司的法定代表人李辉及其委托诉讼代理人王丽丽进行了询问。本案现已审理终结。 徐建华上诉请求：请求撤销一审判决，并依法改判。一、被上诉人李青向上诉人支付违约金139.5万元；二、被上诉人铁岭清泉水世界洗浴连锁有限公司对上述违约金承担连带给付责任。事实与理由：一、一审法院变更案由属于程序违法。上诉人以房屋租赁合同纠纷为案由提起诉讼，而一审判决却以企业转让合同为案由进行审理并作出判决，违反了不告不理的民事诉讼原则，程序严重违法。二、一审判决认定上诉人构成违约错误。企业投资人未变更的根本原因在于被上诉人李青不予配合办理，而并非上诉人拒不办理。况且，李青租赁上诉人房屋及设备的目的就是经营洗浴项目，因此，投资人是否变更并不影响被上诉人李青的经营；而且，公安部门对李青下达更改通知的原因是李青擅自更换门面名称所导致的，与上诉人无关。 铁岭清泉水世界洗浴连锁有限公司及李青答辩：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉请求维持原判。 徐建华向一审法院起诉请求：要求判决李青支付房屋租金207万元并按照合同约定支付违约金，被告水世界公司承担连带保证责任。第二次庭审中，原告变更诉讼请求为要求李青承担违约责任支付违约金139.5万元，水世界公司承担连带责任。事实和理由：2015年11月23日，原告与被告李青签订一份《房屋、设备租赁合同》，合同约定原告将自己所有位于繁荣鑫园门市租赁给李青作洗浴经营。协议签订后，李青接受租赁物交纳了第一年租金，并实际占有房屋至今，但一直拖欠第二年至今租金。按照双方约定，被告应支付租金207万元，并按约定承担违约责任，水世界公司也应按合同约定承担连带责任。在第二次庭审中，原告委托代理人提出，因原告认可收到被告李青解除租赁合同通知，现已经无法按照法律规定要求李青继续履行合同，原告要求李青按双方合同第十三条规定承担违约责任，按剩余四年房屋租金的50%支付139.5万元违约金，水世界公司承担连带责任。 一审法院认定事实：2015年11月22日，铁岭市鑫源休闲洗浴中心（个人独资企业）投资人原告徐建华（作为甲方）与被告李青（乙方）、铁岭清泉水世界洗浴连锁有限公司经协商，就该洗浴中心转让达成协议，并制作了《企业转让合同》，该合同约定：一、企业使用的是甲方自有房屋、设备，甲方全部投资已经损耗，企业无任何资产，处于正常营业状态。乙方完全了解和认可现状；二、企业为无偿转让，双方在签订《房屋设备租赁合同》当日签订该合同，并在三日内到工商机关办理投资人变更手续等；三、合同签订后，目标企业全部风险转归甲方，乙方自行补充企业投资，在任何情况下，甲方不承担投资已经消耗或不到位任何形式的民事责任。四、双方签订《房屋设备租赁合同》到期或解除，乙方必须将目标企业无偿转回给甲方，并在三日内协助甲方办理转回手续，如乙方已经变更企业名称、店标，版权归乙方，乙方协助将企业名称按照甲方意思进行变更。合同还约定保证人须对乙方全部债务、义务承担连带保证责任。另合同还约定该合同为双方签订的《房屋设备租赁合同》的从合同，效力依附于该合同，因该合同生效而生效，因该合同的解除而解除。次日，三方当事人在合同书上签字或加盖印章，同日，徐建华作为出租方（甲方）、李青作为承租方（乙方）、水世界公司作为保证人，三方签订《房屋设备租赁合同》，该合同约定：甲方将鑫源休闲洗浴中心门市房3500平方米及相关设备、用品租给乙方使用，租赁期限为五年（2015年11月25日至2020年11月24日），明确乙方租赁房屋设备只可用于洗浴经营，租金为第一年65万元，第二年65万元、第三年70万元、第四年72万元、第五年72万元。租金给付方式为预付，以后每年在租赁年三个月前支付。合同期满后，乙方装修改造部分全部无偿交给甲方、更新设备、增补用品无偿交甲方。另违约责任部分双方约定，任何一方违约或导致合同解除，按照剩余年租金50%向对方支付违约金。如乙方违约，投入装修改造物品无偿归甲方，如甲方违约除可追讨剩余年限租金的50%违约金外，还可主张索赔装修改造物品的经济原值等。另查明，被告李青按合同约定支付徐建华第一年房租65万元后，接手鑫源休闲洗浴中心房屋，进行了较大规模改造，投入大量资金，欲将该企业变更为清泉水世界洗浴连锁有限公司连锁店，2016年6月施工改造基本完毕，进入正常经营。另查明，徐建华与李青签订《企业转让合同》后，双方未按照约定的三日期限，到登记机关办理投资人变更登记，徐建华未向企业原登记机关提出变更出资人事项申请，直至本案诉讼。另经审理查明，2016年上半年，李青装修的水世界洗浴连锁店具备相应条件后即开始营业，但因门面名称与营业执照不符，公安机关对其进行治安检查后，以企业身份证上传公安登记备案名称为鑫源休闲洗浴中心，与李青门面名称不符为由，责令其整改，并禁止客人夜晚留宿。李青接到公安机关整改通知后，找徐建华沟通未果。2016年11月25日，李青和水世界公司给徐建华以邮寄方式去函，正式通知徐建华称：自己现在准备马上停业，要求徐建华收回房屋，解除合同，另租他人。理由为：双方约定相关合同签订后三日内到工商机关办理投资人变更手续，但徐建华直到函告之日也未办理，自己多次找徐建华，但徐建华总是以各种理由推托。在经营过程中，工商及公安执法部门对此检查，要求自己尽快办理更名手续，现因法人及许可与实际招牌不符，客人身份证件无法上传备案，公安机关明确告知客人不能留宿。自己营业收入大幅度减少，经营不便。另外，函告中，李青还告知徐建华自己保留对房屋投入损失和徐建华违约行为的诉讼权利。在邮寄函告的同时，李青将租赁房屋钥匙也邮寄给了徐建华。2016年12月20日，身在国外的徐建华接到员工通知后，指派员工给李青和水世界公司邮寄《工作联系函》，函告二被告称：你一直拖欠房屋租金，自己已经按照你的要求同意延期交付租金，但你未与自己协商于2016年12月8日停业，你要求解除合同理由不成立，不同意解除合同。此前，自己一直敦促你办理企业转让手续，是你自己不办，是因为拖欠租金和经营不善你才停业，请你立即恢复营业，否则未办理交接手续，你应继续承担租金等。另查明，涉案房屋自2016年12月至今一直闲置，为原告徐建华控制。 一审法院认为:原告徐建华与被告李青、铁岭清泉水世界洗浴连锁有限公司签订的《企业转让合同》和《房屋设备租赁合同》系双方当事人真实意识表示，依法成立且具有法律效力，双方当事人均应按合同约定严格履行。关于庭审中双方当事人对本案案由即真实法律关系的争议，本院认为，涉及本案的两个合同，表面上看一个是涉及个人独资企业的转让，一个是涉及该企业经营场所的租赁，是两个独立的合同。但实际上两个合同约定内容紧密相连，相辅相成，互为条件和前提，一个是针对的企业营业执照、相关资质、许可，一个是针对的企业主要财产。双方约定企业转让名为无偿转让，受让方不需支付任何对价，但实际上转让价格就是租赁合同确定的房屋设备租金。双方合同中对企业转让、转回没有设定期限，但实际转让期限就是双方约定的房屋设备租赁期限。双方当事人之间真实法律关系即不是单纯的房屋设备租赁，也不是真正法律意义上的企业转让，而是附期限、有偿的企业转让行为，存在违反、规避相关法律、法规的行为。原告相关主张不成立，不予支持。关于庭审中双方当事人对《企业转让合同》和《房屋设备租赁合同》的效力的争议，本院认为，合同目标企业铁岭鑫源休闲洗浴中心为原告投资个人独资企业，根据我国《个人独资企业法》的相关规定，投资人有权进行转让。本案中，双方当事人进行企业转让，但责任人未依法向登记机关申请办理变更登记，并以另行签订租赁合同方式掩盖有偿转让事实，逃避税收监管，违反了《个人独资企业登记管理办法》特别是《中华人民共和国个人所得税法》的相关规定，损害了国家利益，属于违法行为。但当事人涉及违反的法律法规均为管理性规范，并无禁止性规定，相关管理部门可以给予行政处罚，据此不能认定双方签订《企业转让合同》无效，相应的亦不能认定《房屋设备租赁合同》无效。二被告相关答辩意见不成立，不予采纳。关于双方当事人对违约责任的争议，本院认为，原、被告双方签订的《企业转让合同》明确约定双方在两个合同签订后三日内到工商机关办理投资人变更手续，但事实上一直未履行，庭审中双方当事人各执一词，互相指责对方不配合，责任在对方。实际上，我国《个人独资企业登记管理办法》对此有明确规定，即个人独资企业变更投资人登记，应当由个人独资企业向原登记机关提出申请，并提交投资人签署的变更登记申请书、企业转让协议、营业执照等必要材料，申请登记机关核准。由此可见，申请企业投资人变更登记是企业投资人的法定职责。本案庭审中，原告徐建华自认从未向登记机关提出相关变更申请，违反了法律规定和双方合同约定，应承担违约责任。关于原告提出自己曾多次提出变更登记，而被告李青不予配合的意见，本院认为，原告该意见没有证据支持，且与其财产转让逃避个人所得税初衷相矛盾，显属不合理，不予采纳。另本院认为，被告李青系洗浴连锁经营专业人员，与原告签订《企业转让合同》和《房屋设备租赁合同》的目的就是开办新的自己的洗浴连锁企业，并非短期的经营租赁，交纳了第一年全部租金后，其在较短时间内即投入大额资金对租赁场所进行装修和设备投入，具有履行合同长期经营的诚意。但原告违反法律规定和双方约定，长期拖延，拒不办理企业投资人变更登记，致被告企业营业执照、特行特业等相关手续不能正常办理，并受到公安机关等相关部门查处。原告该行为给被告正常经营造成严重阻碍，面临非法经营困境，经济损失巨大，无法达到受让企业的合同目的，原告行为构成根本违约，现被告在合理期限内通知原告解除合同并将租赁房屋交付原告，符合法律规定和合同约定，不存在违约行为。综上，本院认为，原告徐建华作为个人独资企业投资人在转让企业过程中，为个人私利，规避国家税收监管，故意违反合同约定，拒不到企业登记机关为被告李青办理投资人变更登记手续，致被告李青不能正常经营，其行为构成根本违约，现其反而要求被告李青按合同约定给付租金并承担违约责任，要求保证人承担担保责任，与法无据，无事实证据，对其诉讼请求应予驳回，被告李青及铁岭清泉水世界洗浴连锁有限公司答辩意见成立，予以采纳。故依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条第（三）项、第（五）项、第六十条、第九十四条第（四）项、第九十六条和第九十七条的规定，判决：驳回原告徐建华的诉讼请求。案件受理费23360元（原告预交11680元、缓交11680元），由原告徐建华负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。原审认定事实属实。 本院认为，上诉人徐建华与被上诉人李青、铁岭清泉水世界洗浴连锁有限公司签订的《企业转让合同》和《房屋设备租赁合同》系双方当事人真实意识表示，依法成立且具有法律效力，双方当事人均应按合同约定严格履行。二份合同约定徐建华将鑫源休闲洗浴中心经营用房及企业资质转让给被上诉人李青。关于双方当事人对违约责任的争议，本院认为，双方签订的《企业转让合同》明确约定双方在两个合同签订后三日内到工商机关办理投资人变更手续，但事实上一直未履行，庭审中双方当事人各执一词，互相指责对方不配合，责任在对方。根据庭审查明的事实，李青在接收该企业后重新装修，将鑫源休闲洗浴中心门面更换成水世界温泉洗浴，并因特行特业等相关手续不能正常办理，并受到公安机关等相关部门查处。从上节事实可以认定李青一方应当是积极主动要求变更企业更名手续。而徐建华只是表示自己曾多次联系李青共同去办理过户，而李青对此节事实予以予以否认，并且徐建华也未能提供证据证明此节事实，故对徐建华的此节主张不予支持。徐建华未履行企业更名的行为该行为给被上诉人正常经营造成严重阻碍，面临非法经营困境，经济损失巨大，无法达到受让企业的合同目的，徐建华行为构成根本违约，现被上诉人在合理期限内通知徐建华解除合同并将租赁房屋交付徐建华，符合法律规定和合同约定，不存在违约行为。综上，本院认为，上诉人徐建华作为个人独资企业投资人在转让企业过程中，为个人私利，规避国家税 收监管，故意违反合同约定，拒不到企业登记机关为被上诉人李青办理投资人变更登记手续，致李青不能正常经营，其 行为构成根本违约，现其反而要求李青按合同约定给付租金并承担违约责任，要求保证人承担担保责任，与法无据，无事实证据，对其诉讼请求应予驳回，被告李青及铁岭清泉水世界洗浴连锁有限公司答辩意见成立，予以采纳。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费23360元，由上诉人徐建华负担。 本判决为终审判决。 审判长 姜 军 审判员 孙 伟 审判员 裴好生 二〇一九年十一月十四日 法官助理张鹏飞 书记员黄博超