重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝01民终9302号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司新余市城区支公司，住所地江西省新余市仙来中大道166号，统一社会信用代码：913605008598677748。负责人：肖小梅，系该公司经理。委托诉讼代理人：张松强，重庆龙行律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周海军，男，1973年4月21日出生，汉族，住湖北省谷城县。委托诉讼代理人：张倩，北京天驰君泰（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：谭敏，北京天驰君泰（重庆）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：何履光，男，1967年12月27日出生，汉族，住四川省蓬溪县。被上诉人（原审被告）：中铁二十四局集团新余工程有限公司，住所地江西省新余市渝水区铁兴路216号，统一社会信用代码：91360500159860563N。法定代表人：钟栋材，系该公司董事长。上诉人中国人民财产保险股份有限公司新余市城区支公司（以下简称人保财险新余城区支公司）因与被上诉人周海军、何履光、中铁二十四局集团新余工程有限公司（以下简称中铁二十四局新余公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市渝北区人民法院（2019）渝0112民初11126号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月22日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人人保财险新余城区支公司的委托诉讼代理人张松强和被上诉人周海军及其委托诉讼代理人谭敏到庭参加了审理，被上诉人何履光以及中铁二十四局新余公司经通知未到庭参加审理。本案现已审理终结。人保财险新余城区支公司上诉请求：1.撤销重庆市渝北区人民法院（2019）渝0112民初11126号民事判决，查清事实后判令人保财险新余城区支公司按照责任比例承担赔偿责任；2.本案一、二审案件受理费由周海军、何履光以及中铁二十四局新余公司承担。事实和理由：1.一审判决事实不清，其主要依据的公安机关案（事）接报回执只是对报过案的一个证明，不能证明案件事实，该事实没有经过公安机关的调查取证，如果当事人陈述的事实无证据证明的情况下，应自行承担不利的法律后果；2.司法鉴定意见书主观性较强，对该鉴定意见不予认可，对伤残等级不予认可；3.周海军举示的证据不足以证明其残疾赔偿金和被扶养人生活费应当按照城镇标准计算。周海军辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。事实和理由：1.该接案回执系事故发生后，与本次事故无利害关系的第三人拨打报警电话对现场事故发生情况进行的客观描述；2.在一审法庭调查过程中，事故双方当事人对事故发生经过的描述与接案回执的记载相差无几，故该接案回执系真实的应作为认定案件事实的证据；3.人保财险新余城区支公司对周海军单方委托的鉴定意见有异议而申请一审法院重新鉴定，其诉讼权利已得到保护，该次鉴定意见认为十级伤残，故应予采信；4.虽然周海军的户口登记为农村户口，但其在2013年7月就已经在城镇购房居住并在一审审理中举示了相应证据，故应当按照城镇标准计算其残疾赔偿金等。何履光、中铁二十四局新余公司均未到庭未提交书面意见。周海军向一审法院起诉请求：要求何履光、中铁二十四局新余公司和人保财险新余城区支公司共同赔偿周海军的医疗费52970元、住院伙食补助费1620元、营养费2000元、残疾赔偿金69778元、误工费26207元、交通费1000元、护理费10800元、被扶养人生活费18116元、精神损害抚慰金4000元、鉴定费2250元，合计元188741。一审法院认定事实:2018年12月27日0时30分许，何履光驾驶赣Ｋ×××××水泥罐车在重庆市渝北区口时，将同向走路的周海军手臂挤压在墙上，造成周海军手臂骨折的交通事故。重庆市公安局渝北区分局宝圣湖派出所认定何履光承担本次事故的全部责任，周海军不承担事故责任。周海军伤后被送到重庆市渝北区第四人民医院抢救治疗，用去医疗费527元后转为住院治疗，其伤在该院被诊断为：①左肱骨外上髁骨折；②胸椎轻度退行性变；③腰椎退行性变；④双肺间质性改变。在该院住院治疗26天（2018年12月27日至2019年1月22日），用去医疗费51220元。出院时医嘱：①门诊随访，休壹月，继休时间据随访而定；②患肢继续悬吊固定制动，患肢不负重；③1-2月后复查X片，取出外固定支架。之后，周海军遵医嘱于2019年2月21日回该院住院取除外固定支架术，又住院治疗1天，用去医疗费1103元。出院时医嘱：①门诊随访，休壹月，继休时间据随访而定；②适度活动患肢；③伤口换药，不适就诊。周海军出院后在重庆市人民医院门诊检查，用去医疗费120元。因此，周海军因本次交通事故共计用去医疗费52970元（中铁二十四局新余公司垫付5万元，周海军自垫2970元）。经周海军委托，重庆法正司法鉴定所对周海军的伤残等级、续医费、护理时限进行了司法鉴定，并于2019年4月10日得出以下的鉴定意见：①周海军目前右肘关节活动障碍属十级伤残；②周海军续医费约为5000元；③周海军护理期综合评定以伤后90日认定为宜。周海军为此用去鉴定费2250元。人保财险新余城区支公司对周海军的伤残等级有异议，向一审法院申请重新鉴定。经一审法院委托，重庆市法庭科学司法鉴定所对周海军的伤残等级进行了重新鉴定，并于2019年7月3日得出以下的鉴定意见：周海军左肘关节活动障碍属十级伤残。周海军的户籍登记为农村居民，其于2013年7月1日在城镇购房居住，并于2018年2月开始在四川众源通建筑劳务有限公司上班。周海军女儿周甜甜生于2003年10月19日。赣Ｋ×××××号水泥罐车系中铁二十四局新余公司所有，何履光系该公司员工，该车在人保财险新余城区支公司投保了交强险和不计免赔的商业三者险50万元，本次交通事故发生在上述保险的有效期限之内。人保财险新余城区支公司举示的投保人声明中载明：“本人确认收到条款及《机动车综合商业保险免责事项说明书》，保险人已明确说明保险人责任条款的内容及法律后果”。投保人签章处加盖了中铁二十四局新余公司的内设机构“设备物资部”的印章。人保财险新余城区支公司在庭审过程中举示的保险条款系“特种车综合商业保险条款”。审理过程中，中铁二十四局新余公司不同意人保财险新余城区支公司在商业三者险内不承担赔偿责任的意见，但同意其在交强险外扣除20%的非医保用药和不赔偿鉴定费的意见。本次交通事故发生后，中铁二十四局新余公司为周海军垫付了医疗费5万元。周海军在诉讼中放弃了要求赔偿续医费的诉讼请求，声明待续医费实际发生后另行解决。重庆市上一年度城镇常住居民人均可支配收入为34889元/年，城镇常住居民人均消费支出为24154元/年，城镇私营单位建筑业职工的平均工资为54612元/年。一审法院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任；（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。本案中，赣Ｋ×××××号水泥罐车已经依法投保了12.2万元（死亡伤残赔偿限额11万元，医疗费用赔偿限额1万元，财产损失赔偿限额2千元）的交强险，且本次交通事故发生在交强险的有效期限之内，所以人保财险新余城区支公司应当在死亡伤残赔偿限额11万元内赔偿周海军的精神损害抚慰金、残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费，在医疗费用赔偿限额1万元内赔偿周海军的医疗费。何履光驾驶赣Ｋ×××××号水泥罐车与周海军相撞造成本次交通事故，当地派出所认定何履光承担本次事故的全部责任，周海军不承担事故责任，周海军与何履光、中铁二十四局新余公司均无异议，人保财险新余城区支公司虽有异议，但未举示相反的证据予以推翻，一审法院依法认定何履光承担本次事故的全部责任。赣Ｋ×××××号水泥罐车系中铁二十四局新余公司所有，何履光系该公司员工，事故发生时系执行工作任务，根据相关法律规定，何履光驾驶该车造成周海军损害的后果，依法应当由中铁二十四局新余公司承担赔偿责任。人保财险新余城区支公司辩称何履光无特种作业资格证，其在商业三者险内不应当承担赔偿责任，中铁二十四局新余公司不予认可。一审法院认为，人保财险新余城区支公司举示的投保人声明中载明，确认中铁二十四局新余公司收到的是《机动车综合商业保险免责事项说明书》，举示的条款却是《特种车综合商业保险条款》，投保人签章处又是中铁二十四局新余公司内设机构“设备物资部”，因此一审法院认为人保财险新余城区支公司没有就免责条款对中铁二十四局新余公司尽到提示和说明义务，且人保财险新余城区支公司没有向一审法院举示何履光驾驶水泥罐车需要特种作业资格证的相关证据，因此，一审法院对人保财险新余城区支公司辩称在商业三者险内不承担赔偿责任的理由不予采纳。周海军的户籍登记虽为农村居民，但其在本次交通事故发生前已经在城镇居住多年并有正当的生活来源，因此其残疾赔偿金可以按照城镇标准进行计算；根据周海军的年龄，其残疾赔偿金应当计算20年，金额为69778元（34889元/年×20年×10%）。截至周海军定残日，周海军女儿周甜甜15周岁，依法可以获得3年的被扶养人生活费，金额为3623元（24154元/年×3年×10%÷2）。根据相关法律规定，被扶养人生活费应当包含在残疾赔偿金这一大项之内，统称为残疾赔偿金，因此，周海军的残疾赔偿金应当由69778元变更为73401元。周海军于2018年12月27日受伤住院，截至2019年4月9日（定残日前一天），其持续误工天数为104天；周海军未向一审法院举示其最近三年的平均收入状况，一审法院以本地区上一年度城镇私营单位建筑业职工的平均工资54612元/年作为计算其误工费的标准，因此其误工费为15561元（54612元/年÷365天×104天）。周海军两次住院治疗共计27天，住院伙食补助费为1620元（60元/天×27天）；护理时限经鉴定为90天，护理费为10800元（120元/天×90天）；交通费酌情支持500元；营养费不予支持；精神损害抚慰金4000元，予以支持。综上所述，周海军因本次交通事故受伤造成的全部损失有：医疗费52970元、住院伙食补助费1620元、鉴定费2250元、护理费10800元、残疾赔偿金73401元、误工费15561元、交通费500元、精神损害抚慰金4000元，合计161102元。上述损失款由人保财险新余城区支公司在交强险内赔偿医疗费1万元、残疾赔偿金73401元、误工费15561元、护理费10800元、交通费500元、精神损害抚慰金4000元，合计114262元，其余的46840元则由人保财险新余城区支公司在商业三者险内赔偿35996元（42970元×80%＋1620元），中铁二十四局新余公司赔偿10844元（42970元×20%＋2250元）。交通事故发生后，中铁二十四局新余公司已经为周海军垫付医疗费50000元，因此周海军反欠中铁二十四局新余公司39156元（50000元－10844元），该款应当从人保财险新余城区支公司在交强险和商业三者险中赔偿给周海军的款项中予以扣除；加上中铁二十四局新余公司应当负担的案件受理费600元，即人保财险新余城区支公司在交强险内仅赔偿周海军111702元（114262元＋35996元－39156元＋600元）即可，其余的38556元（39156元－600元）则应当由人保财险新余城区支公司直接给付中铁二十四局新余公司。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款、第十六条、第二十五条、第二十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司新余市城区支公司在交强险内赔偿原告周海军的各种损失合计111702元（限本判决生效后十日内付清）；二、驳回原告周海军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费650元（已系减半收取），由周海军负担50元，中铁二十四局新余公司负担600元（此款周海军已经预交，限本判决生效后十日内由中铁二十四局新余公司直接给付周海军）。本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，关于人保财险新余城区支公司上诉提出周海军受伤系交通事故所致的事实证据不足不应认定的问题。虽然事故发生后派出所并未到现场出警，但依据报警人的报警描述以及本案事故当事人的当庭陈述以及周海军在事故发生后就诊时第一时间对医生陈述的受伤原因系车祸所致，可概括认定周海军的受伤系与何履光驾驶的水泥罐车相撞所致的事实。关于周海军伤残等级鉴定意见是否应予采信的问题，该次鉴定系一审法院依据人保财险新余城区支公司的申请而委托作出，如人保财险新余城区支公司不能举证证明该次鉴定存在程序违法或依据不足的情形，本院对该公司的该上诉理由不予采信。关于周海军的残疾赔偿金（含被抚养人生活费）计算标准问题，依据周海军在一审审理中举示的产权证、居住证明、劳务合同等证据，可以证明周海军在城镇居住一年以上且有固定收入，故人保财险新余城区支公司认为周海军的残疾赔偿金（含被抚养人生活费）应按农村居民标准计算的理由不能成立，本院不予采信。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司新余市城区支公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1300元，由中国人民财产保险股份有限公司新余市城区支公司承担。本判决为终审判决。审 判 长 师玉婷审 判 员 郑 泽审 判 员 闫信良二〇一九年十一月十一日法官助理 刘学亮书 记 员 冉梦云