辽宁省锦州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽07民终1902号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司锦州中心支公司，住所地锦州市凌河区洛阳路五段**。负责人：李洪斌，该公司总经理。委托诉讼代理人：王群，该公司职员。被上诉人（原审原告）：刘某某，女，1957年9月26日出生，汉族，无职业，住凌海市。委托诉讼代理人：王浩（刘某某之子），1984年1月15日出生，汉族，职员，住址同上。委托诉讼代理人：刘玉沿，辽宁龙风律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：徐晓辉，男，1963年6月22日出生，汉族，司机，住凌海市。委托诉讼代理人：王笑，凌海市金锋法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：徐成，男，1989年3月25日出生，汉族，司机，住凌海市。委托诉讼代理人：王笑，凌海市金锋法律服务所法律工作者。被上诉人（原审第三人）：锦州市道路交通事故社会救助基金管理中心，住所地，住所地锦州市太和区市府路**iv>法定代表人：颜德志，该中心主任。委托诉讼代理人：梅雪，该中心员工。上诉人阳光财产保险股份有限公司锦州中心支公司与被上诉人刘某某、徐晓辉、徐成、锦州市道路交通事故社会救助基金管理中心机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省凌海市人民法院（2019）辽0781民初1082号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月10日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人阳光财产保险股份有限公司锦州中心支公司的委托诉讼代理人王群，被上诉人刘某某的委托诉讼代理人王浩、刘玉沿，被上诉人徐晓辉、徐成的委托诉讼代理人王笑，被上诉人锦州市道路交通事故社会救助基金管理中心的委托诉讼代理人梅雪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。阳光财产保险股份有限公司锦州中心支公司上诉请求：1.请求改判原审判决中的伤残赔偿金部分，或发回重审。2.二审上诉费由被上诉人承担。事实与理由：原审法院认定事实错误运用法律错误，侵害了上诉人的合法权益，应当依法改判。一审过程中，上诉人对被上诉人刘某某伤残申请重新鉴定，在一审法院主持下到沈阳医学院进行伤残的重新鉴定，因在重新鉴定过程中，被上诉人不配合查体，且内固定物未取出，不适宜现在评残，被沈阳医学院退回。一审法院在审理过程中未采取沈阳医学院的意见，直接判决，上诉人认为一审法院侵害了上诉人的合法权益，应当予以改判或发回重审，待被上诉人取出内固定物后再行鉴定。被上诉人刘某某辩称，一审法院判决事实清楚，证据充分，程序合法，结果正确。上诉人的上诉理由不成立，一审上诉人提出重新鉴定时，被上诉人积极配合，上诉人提出被上诉人不配合查体，体内有固定物未取出，是错误的。一审时上诉人提出对被上诉人进行重新鉴定，在一审法院组织鉴定过程中被上诉人积极配合，去沈阳医学院鉴定机构进行重新鉴定，鉴定过程中，上诉人对被上诉人受伤部位体内有固定物是明知的，鉴定有三方在场，鉴定机构在征询各方意见时，明确表示被上诉人体内有固定物，上诉人是否同意进行鉴定，上诉人同意进行鉴定。鉴定机构才受理鉴定，上诉人当场缴纳了鉴定费，上诉人违背承诺，以体内有固定物为由不予鉴定，不符合法律程序，因此上诉人的上诉理由不成立。请求二审法院驳回上诉人的上诉，维护被上诉人的合法权益。被上诉人徐晓辉、徐成辩称，同意刘某某的意见，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人锦州市道路交通事故社会救助基金管理中心辩称，请求对于我方的垫付款优先偿还。刘某某向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判决被告方赔偿我因此事故造成的各项损失405205.52元；2、要求被告承担诉讼费用。一审法院认定事实：2018年5月26日6时50分，徐晓辉驾驶辽Ｇ×××**号丰田牌小型轿车由北向南行驶至凌海市国庆路木兴源小区A区与B区中间路处时，与同方向向左准备超车的刘某某驾驶的雅迪牌二轮电动车相撞，造成刘某某受伤、车辆损坏的交通事故。经凌海市公安交通警察大队认定，徐晓辉承担此次事故的全部责任，刘某某无责任。原告刘某某受伤后被送往凌海市中医院住院治疗，被诊断为“锁骨骨折、骨盆骨折、左上肢软组织挫伤、左手擦皮伤、左踝部软组织挫伤、头部外伤”，支付住院医疗费2905.26元。同日，原告刘某某转入锦州市第二医院住院治疗，被诊断为“骨盆骨折、左锁骨骨折、多发软组织伤”，住院治疗135天，二级护理126天，三级护理9天，支付住院医疗费103638.26元。原告刘某某住院期间由其丈夫王忠仁护理，二人均居住在城镇。原告刘某某在凌海市金海岸海鲜酒楼工作，月平均工资为3097元。护理人王忠仁在盘锦东旺沥青有限公司从事驾驶工作，月工资5000元。2018年12月12日，经凌海市人民医院法医司法鉴定所鉴定，刘某某左髋部损伤伤残等级为九级伤残，左肩部损伤伤残等级为十级伤残，二次手术费13000元。原告刘某某为此支付鉴定费1720元。被告阳光财产保险股份有限公司锦州中心支公司不认可该鉴定意见申请重新鉴定，本院依法委托沈阳医学院法医司法鉴定所鉴定。2019年5月24日，沈阳医学院法医司法鉴定所以刘某某内固定物未取，现不宜评残为由，不同意现在评残，故不予受理。第三人锦州市道路交通事故社会救助基金管理中心为原告刘某某垫付医疗费33390.45元。原告刘某某因此事故造成的损失为325283.49元，其中医疗费109143.52元，二次手术费13000元，住院伙食补助费6750元（50元×135天），护理费21000元（5000元/30天×126天×1人），误工费20749.90元[3097元/30天×201天]，残疾赔偿金139622.07元（34993元×19年×21%），鉴定费1720元，辅助器具费798元，交通费2000元，精神损害抚慰金10500元。被告徐成系辽Ｇ×××**号丰田牌小型轿车的所有者，其将该车借给被告徐晓辉使用。辽Ｇ×××**号丰田牌小型轿车在被告阳光财产保险股份有限公司锦州中心支公司投保了交强险和不计免赔率商业三者险100万元，事故发生在保险期间内。原告刘某某因未得到赔偿，故提起诉讼，提出诉请如前。一审法院认为，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条一款“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶”,第四十二条一款“机动车上道路行驶，不得超过限速标志标明的最高时速。在没有限速标志的路段，应当保持安全车速”，第四十三条“同车道行驶的机动车，后车应当与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离。有下列情形之一的，不得超车：（一）前车正在左转弯、掉头、超车的”的规定，被告徐晓辉驾驶机动车上路行驶违反上述规定，是造成此次事故的全部原因，应承担此次事故的全部责任，刘某某无责任。因原告刘某某及护理人王忠仁具有固定工作，故误工费、护理费以实际减少收入为准；关于残疾赔偿金，因沈阳医学院法医司法鉴定所未有接受委托，且被告阳光财产保险股份有限公司锦州中心支公司未有足够证据反驳凌海市人民医院法医司法鉴定所的鉴定意见，故依法采信凌海市人民医院法医司法鉴定所的鉴定意见，并依据原告刘某某的户籍性质，按照辽宁省2018年度道路交通事故损害赔偿标准中城镇常住居民人均可支配收入的标准计算残疾赔偿金；关于鉴定费，刘某某因本次交通事故受伤，为了确认本次事故对其造成的损失进行鉴定而发生的费用，属于受害人必要的合理支出，依法应予以支持；关于交通费，综合本案中原告住院治疗、鉴定的实际情况，交通费支出以2000元计算为宜；关于精神损害抚慰金，原告因为此次交通事故造成了一定的精神痛苦，请求给付精神损害抚慰金15000元过高，以给付10500元为宜。被告徐成作为辽Ｇ×××**号丰田牌小型轿车的所有者，将车辆借与他人使用，在本次事故中未有过错，故不承担责任。辽Ｇ×××**号丰田牌小型轿车在被告阳光财产保险股份有限公司锦州中心支公司投保了交强险和不计免赔率商业三者险100万元，事故发生在保险期间内。故被告阳光财产保险股份有限公司锦州中心支公司应在交强险范围内直接向原告刘某某赔偿交通事故责任强制保险金12万元（医疗费、二次手术费、住院伙食补助费1万元+护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、辅助器具费、交通费99500元+精神损害抚慰金10500元）。对超过被告阳光财产保险股份有限公司锦州中心支公司交强险赔偿责任限额部分应由被告徐晓辉按照事故责任（100%）承担民事赔偿责任。因被告徐晓辉应承担的赔偿款项未超过被告阳光财产保险股份有限公司锦州中心支公司的第三者商业保险责任限额，故应由被告阳光财产保险股份有限公司锦州中心支公司直接向原告刘某某赔偿205283.49元（325283.49元-12万元），又因第三人锦州市道路交通事故社会救助基金管理中心为原告刘某某垫付医疗费33390.45元，故被告阳光财产保险股份有限公司锦州中心支公司直接给付第三人锦州市道路交通事故社会救助基金管理中心垫付的医疗费33390.45元，赔偿原告刘某某交通事故保险金171893.04元（205283.49元-33390.45元）。被告阳光财产保险股份有限公司锦州中心支公司向原告刘某某、第三人锦州市道路交通事故社会救助基金管理中心支付的赔偿金，抵顶被告徐晓辉应向原告刘某某赔偿款项中的相等数额。对原告刘某某诉讼请求中的不合理部分，依法不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条一款、第三十六条、第四十二条一款、第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告阳光财产保险股份有限公司锦州中心支公司于本判决生效后十五日内，在交强险赔偿限额内一次性直接向原告刘某某赔偿经济损失12万元;二、被告阳光财产保险股份有限公司锦州中心支公司于本判决生效后十五日内，向原告刘某某赔偿商业第三者险保险金171893.04元；三、被告阳光财产保险股份有限公司锦州中心支公司于本判决生效后十五日内，一次性给付第三人锦州市道路交通事故社会救助基金管理中心垫付的医疗费33390.45元；四、驳回原告刘某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付上述金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取3689元，由被告徐晓辉承担3000元，原告刘某某承担689元。二审中，当事人没有提交新证据。原审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，依据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求有责任提供证据加以证明。本案中，上诉人阳光财产保险股份有限公司锦州中心支公司主张应先行取出固定物后再评定伤残等级，并按评定后伤残级别给付赔偿金的上诉请求，经查，被上诉人刘某某诉前经由第三方委托凌海市人民医院法医司法鉴定所对其伤情及后续治疗所需费用进行了评定，后一审审理过程中上诉人申请对刘某某的伤残等级重新鉴定，但上诉人在参与鉴定过程中以刘某某内固定物未取，现不宜评残为由，不同意现在评残，导致沈阳医学院法医司法鉴定所对本院的鉴定委托不予受理，现上诉人不能提出足以反驳的证据推翻凌海市人民医院法医司法鉴定所出具的鉴定意见书，一审综合本案实际情况所做判决并无不当。综上，阳光财产保险股份有限公司锦州中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7378元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司锦州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李宇辉审判员  王 广审判员  安剑凌二〇一九年十一月二十七日法官助理田稷书记员徐文竞