四川省三台县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川0722民初2240号 原告：何小玲，女，1968年12月24日出生，汉族，住四川省三台县。 委托诉讼代理人：何国富，男，1971年4月10日出生，汉族，住四川省三台县，系社区推荐公民代理人。 委托诉讼代理人：王永洪，男，1958年7月11日出生，住四川省三台县，系社区推荐公民代理人。 被告：三台县北坝镇梓州干道四通火锅店，住所地：四川三台县北坝镇梓州干道台北国际商业中心******，统一社会信用代码：92510722MA63DYXF7D。 经营者：宋岚。 委托诉讼代理人：郭小强，三台县梓州法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：白海容，女，1986年11月4日出生，汉族，住四川省三台县。系三台县北坝镇梓州干道四通火锅店员工，特别授权。 原告何小玲诉被告三台县北坝镇梓州干道四通火锅店（以下简称四通火锅）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月13日立案后，依法适用简易程序，分别于2019年6月17日、7月8日、9月9日公开开庭进行了审理。原告何小玲及其委托诉讼代理人何国富、王永洪，被告四通火锅之委托诉讼代理人郭小强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告何小玲向本院提出诉讼请求：1、由被告赔偿原告医药费、残疾赔偿金、误工费、后续手术等费用共计221636.13元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告属被告员工，从事餐饮服务工作。被告对员工规定：每天上班前必须点名集体聚结，由部门负责人总结昨日工作情况，安排当日工作，并共同参与身体锻炼，以饱满的精神开始一天的工作。原告于2016年11月15日下午在被告组织的集体身体锻炼活动中摔伤，住院治疗。经法医学司法鉴定为：左股骨颈骨折为九级伤残，原告在住院期间被告只委派一名员工看望过一次，住院医药费全部由原告垫付。为了节省治疗费用，原告在病情有所好转的情况下出院，门诊保守康复治疗至今。经医生诊断建议现必须二次手术（拆除治疗辅助器），避免产生治疗恢复后遗症。原告与被告协商未果，遂成诉。 被告四通火锅辩称，1.原告所称的损伤事实被告不知情，原告所称的损伤结果与雇佣合同无关系，原告确系被告雇佣的员工；2.原告所称的损伤经过，首先被告自己雇佣的员工从未强制性安排每天上班运动的行为，原告诉状中所称的损伤经过系参加被告组织的活动摔伤，该所称的事实发生在2016年11月15日下午，这与原告前诉的上班聚集的时间不一致，为此原告所称的该损伤的时间、地点不明确；3.原告诉状中所称本案依据劳动法、民事诉讼法规定，本案不适用于劳动法如原告仍坚持适用劳动法，那么该案作为一个在诉讼的程序上存在缺陷和瑕疵，综上意见，请求法院驳回原告诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：原告何小玲在被告梓州干道四通火锅店工作。2016年11月15日下午4点左右，四通火锅组织员工进行集体活动，活动中原告在四通火锅一楼门口附近不慎摔伤。原告何小玲之夫吕桂永在四通火锅店接到原告，将原告送到电力医院，又于同日17:40分转院进入三台县人民医院骨科住院治疗。入院记录载明：“现病史：患者入院前1+小时，因外伤致左髋部受创（在梓州干道四通火锅总店上班摔伤），感疼痛剧烈，伴活动障碍。电力医院行X片检查后，由我院救护车接入，收入我科……专科情况：脊柱无侧弯及后突畸形，无叩压痛，无活动障碍。左髋部肿胀，畸形，叩压痛，左下肢呈外旋短缩畸形，肢端感觉存在血供存在……入院诊断：左股骨颈骨折（头下型）”。同月30日何小玲办理了出院手续，出院记录载明：“住院经过：入院后予完善相关术前检查及准备，择期在全麻下行‘左股骨颈骨折切开复位内固定术’，手术顺利。术后予对症，预防感染，消肿止痛，改善循环，促进骨折愈合，指导功能锻炼等治疗。现患者伤口无红肿感染，肢端供血感觉肌力可，复查X线示骨折端对位对线良好，内固定固定良好。患者自觉症状好转，要求出院，签字离院。出院诊断：左股骨颈骨折（头下型）。出院医嘱及注意事项：1.卧床休息叁月；2.逐渐功能锻炼；3.骨科门诊定期随访复查，根据复查骨折愈合情况决定弃拐及负重时间；4.避免负重及剧烈运动等导致内固定松脱断裂等；5.避免长期卧床所致褥疮及肺部感染等症状。”何小玲花费治疗费14305.13元。何小玲委托四川民生法医学司法鉴定所进行司法鉴定，该所于2017年6月1日出具川民司（2017）临鉴字第735号司法鉴定意见书，鉴定意见载明：“1.评定何小玲人身意外致残程度为九级伤残；2.评定何小玲伤后误工时限为300日、护理时限为150日、营养时限为90日。”鉴定人蒲某、吴某在该鉴定书上签名。何小玲花费鉴定费1800元。 另查明，原告何小玲居住在三台县，2016年10月工资为1860元。 上述事实，有双方当事人陈述、工资表、证人证言、视听资料、三台县人民医院病历资料、鉴定意见书、发票等证据经质证后在卷佐证。 本院认为，公民的合法权益受法律保护。原告何小玲与被告四通火锅对双方系雇佣关系均无异议，本院予以确认。本案争议焦点在于原告何小玲是否系在被告组织的活动中摔伤。原告何小玲诉称上班点名大约下午4点左右，四通火锅组织锻炼身体，跑步的过程中何小玲在四通火锅的一楼门口摔倒，其打电话给老公吕桂永，吕桂永到四通火锅接到何小玲，先将何小玲送去了电力医院，后面转院到县医院。原告提交了病例资料、吕桂永的证人证言、原告亲人与四通火锅的录音等证据用以证明自己的主张。被告四通火锅未提供证据对原告主张的事实进行反驳，应当承担不利后果。综合本案证据，本院对何小玲在四通火锅组织的活动中摔伤的事实予以确认。 关于责任的划分。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，原告何小玲在被告组织的活动中摔伤，系从事雇主指示的活动，理应属于“从事雇佣活动”，被告四通火锅应当承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，原告何小玲不小心摔倒，自身没有尽到相应的安全注意义务，具有过错，应当承担相应的责任。综合考虑，本院酌定由被告四通火锅承担50%的赔偿责任，其余部分由原告自行承担。 关于原告损失的确定。医疗费和鉴定费是实际发生的，有发票证实，本院予以支持。原告何小玲受伤前经常居住地和主要收入来源地均为城镇，原告诉请的残疾赔偿金应按城镇标准进行计算。原告何小玲诉请的误工费标准过高，根据原告提供的工资表，何小玲的日平均收入不能达到诉请中的127.26元/天，本院按照通常标准80元/天进行计算。被告四通火锅对鉴定意见有异议，又未申请重新鉴定，本院采信川民司（2017）临鉴字第735号司法鉴定意见书，认定何小玲为九级伤残，误工时限为300日、护理时限为150日、营养时限为90日。后续治疗费用尚未实际发生，本案不作处理。根据本地经济水平，结合原告诉讼请求，原告的各项损失确定如下：1、医疗费14305.13元；2、残疾赔偿金132864元（33216元／年×20年×20％）；3、误工费24000元（80元/天×300天）；4、护理费12000元（80元／天×150天）；5、营养费1800元（20元／天×90天）；6、鉴定费1800元。以上合计186769.13元，由被告四通火锅承担93384.56元（186769.13元×50%）。 综上所述，本院对原告何小玲的诉讼请求部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、由被告三台县北坝镇梓州干道四通火锅店在本判决生效之日起十五日内向原告何小玲给付因受伤产生的各项损失93384.56元； 二、驳回原告何小玲的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4412元，减半收取计2206元（原告已预交），由原告何小玲负担1103元，被告三台县北坝镇梓州干道四通火锅店负担1103元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审 判 员  姚 力 二〇一九年十一月五日 法官助理  马睿婕 书 记 员  王 倩