山东省烟台经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0691民初1289号原告：刁志勇，男，1971年11月6日生，汉族，住烟台市芝罘区。被告：烟台路通精密科技股份有限公司，住所地烟台经济技术开发区南昌大街**，统一社会信用代码91370600723263568E。法定代表人：陈国诗，董事长。委托诉讼代理人：王泽辉，北京市尚公（烟台）律师事务所律师。原告刁志勇诉被告烟台路通精密科技股份有限公司（以下简称路通公司）追索劳动报酬纠纷一案，本院于2019年5月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刁志勇、被告路通公司诉讼代理人王泽辉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刁志勇向本院提出诉讼请求：1.判决被告支付原告2018年8月、9月及至10月12日的工资23580.89元；2.判决被告支付2017年9月1日至2018年9月30日期间的加班费共44174.07元；3.判决被告支付2017年9月1日至2018年9月30日带薪年休假待遇22608.42元；4.判决被告支付2017年9月、2018年6月至9月防暑降温费1000元；5.判决被告支付违法解除劳动合同赔偿金共30733.32元；6.判决被告为原告办理解除劳动合同手续，办理档案及社会保险转移；7.判决被告赔偿原告因未及时办理档案及社会保险手续造成的损失，自2018年10月12日起至办理完毕之日按每月1337元主张。诉讼过程中，原告以被告已为原告办理了解除劳动合同手续、档案及社会保险转移为由撤回第6项请求，第1项请求变更金额为17716.59元，第3项请求变更金额为21195.39元。事实与理由：原告于2017年9月1日经被告招聘就职于被告处从事质量经理（主任）工作，后签订书面劳动合同期间为2017年9月1日至2020年8月31日，两份劳动合同由被告保管。被告按试用期发放工资长达四个月，四个月后也不按面试约定工资发放，且每个月都拖延工资的发放，长期以每周工作六天的形式强制加班但不安排补休也不发放加班费，未安排带薪休假也未发放带薪休假补偿，原告入职期间防暑降温费未发放。2018年9月29日，被告口头通知原告因为公司裁员自2018年10月1日起解除跟原告签订的劳动合同，原告表示同意。2018年10月8日，原告到被告处办理离职手续时，被告强制要求原告主动提出离职申请，原告拒绝。原告要求被告出具解除劳动合同证明并按规定办理手续，但被告拒绝，并拖欠原告2018年8月、9月工资至今。原仲裁书对原告提供的加班证据不予质证，对原告提出的加班事实不予认定，其他各项补偿和费用也按照没有加班费的基数进行计算，因此，原仲裁裁决是错误的，原告不服该裁决，提起诉讼，望判如所请。被告路通公司辩称，2019年6月25日被告为原告办理了解除合同及档案关系转移手续，并配合原告办理了失业手续。2019年6月27日，被告的会计林肖亮、安杰与原告在烟台经济技术开发区科技大厦一楼大厅，对工资及烟劳仲字（2018）第933号裁决书项下的各种赔偿进行了结算，被告以现金方式向原告支付了人民币49513.15元，原告在收条、离职承诺书、保密协议上签字，已无任何纠纷。并且原告在被告处担任的职务是质量主任，实行的是年薪制，即使存在加班，年薪里边已经包含全年各种加班费。原告的诉讼请求没有任何事实及法律依据，应予驳回。本院经审理认定事实如下：原告自2017年9月6日到被告处工作，双方签订的劳动合同书约定劳动期限为2017年9月6日至2020年9月5日，其中试用期3个月；乙方同意甲方根据工作需要安排在质量岗位从事质检工作；乙方的岗位（工种）实行（标准、综合计算、不定时）工时工作制。其中标准工作制度每天工作8小时，每周工作时间不超过40小时，每周日为休息日；实行综合计算工时工作制或不定时工作制的，应当由被告报劳动保障行政部门批准；甲方根据国家和省的相关规定，保证乙方享有法定节假日、年休假等休息休假权利；甲方因生产经营需要，经与工会和乙方协商，安排乙方延长工作时间或在节假日加班时，依法支付加班加点工资；安排在休息日加班时，安排乙方同等时间补休，如不能安排补休，依法支付加班工资；乙方休息休假期间的工资支付或扣减办法按国家、省及本单位依法制定的相关规定执行的。劳动报酬约定试用期工资1900元/月，试用期满后月工资2300元。因双方产生劳动争议，原告向烟台经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.被告支付原告2018年8月、9月的工资23580.89元；2.被告支付2017年9月1日至2018年9月30日期间的加班费44174.07元；3.被告支付2017年9月1日至2018年9月30日带薪年休假待遇22608.42元；4.被告支付2017年9月、2018年6月至9月防暑降温费1000元；5.被告支付违法解除劳动合同赔偿金共30733.32元；6.被告为原告办理解除劳动合同手续，办理档案及社会保险转移；7.被告赔偿原告因未及时办理档案及社会保险手续造成的损失，自2018年10月12日起至办理完毕之日按每月1337元主张。2019年2月3日，烟台经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会作出烟开劳人仲案字（2018）第933号裁决书，裁决：1.被告支付原告2018年8月工资7147.61元、9月工资6941.48元；2.被告支付原告2017年度未休年休假劳动报酬2050.04元，2018年度未休公休假劳动报酬7205.44元；3.被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金19820.58元；4.被告支付原告2017年9月、2018年6月、7月、8月、9月防暑降温费合计1000元；5.被告为原告办理人事档案及社会保险关系转移手续；6.自2018年10月12日起，被告按照1337元/月的标准支付原告未出具解除劳动合同、转移人事档案及社会保险关系的手续的损失赔偿至出具、转移之日，烟台地区最低工资标准调整的，上述赔偿标准亦随之调整；7.驳回原告其他各项申请请求。原告不服该裁决，向本院提起诉讼。原、被告在本案审理过程中明确对裁决书查明的事实无异议，其中包括如下事实：被告主张2018年8月工资7147.61元、9月工资6941.48元，原告认可。2017年9月至2018年8月期间，实发工资加代扣个人所得税、公积金、社会保险费后的应发工资分别为5422.80元、5217.60元、5653.80元、6000元、6923.08元、6923.08元、6923.08元、6767.72元、6923.08元、6973.08元、8076.93元、7478.43元。关于应休未休带薪休假待遇、违法解除劳动合同赔偿金的计算基数，原、被告确认按照实发工资情况加代扣税、代扣保险、代扣公积金后的应发计算。原告年休假天数2017年4天、2018年11天。2018年9月29日被告违法解除劳动合同。本案审理过程中，被告履行了裁决书的裁决事项，于2019年6月27日向原告出具了解除劳动合同证明书，为原告办理了人事档案及社会保险关系转移手续。同日，原告收到了裁决书第1、2、3、4条裁决的款项及第6条从2018年10月12日计算至2019年2月12日的损失，共计49513.15元，原告出具了收条，签署了离职承诺书、保密承诺、保密协议。收条是被告方书写内容，原告签署了姓名和日期，收条内容是：“今收到针对烟台路通精密科技股份有限公司与刁志勇劳动仲裁案件的裁决书要求赔偿款合计人民币49513.15元，大写肆万玖仟伍佰壹拾叁元壹角伍分，现本人工资与裁决赔偿与公司已全部结清。”原告主张，收条中的“现本人工资与裁决赔偿与公司已全部结清”是被告后来自行添加,原告不认可，裁决书裁决的数额需要重新计算，对于仲裁驳回的加班费，提供以下证据以证明原告存在加班事实：证据1.2017年12月、2018年1月、2月、3月、5月、6月、7月、8月考勤表打印件，2017年10月、12月、2018年2月、6月、8月被告质量部人员奖、罚申请表打印件、2018年2月质量部、管理部考勤汇总表打印件2张，证明被告有原告提交的考勤表，但原件在被告处，原告考勤存在加班的事实。证据2.2019年7月19日，原告与被告人事专员张明阳的通话录音一份，证明被告已经承认原告存在加班的事实，只是数额存在分歧。证据3.原告统计的工资补发、加班费、前十二个月平均工资及带薪年休假和赔偿金计算表。被告对证据1、3不认可，对证据2通话录音的真实性称无法确认，认为假如是真实的，也只能表明被告方本着息事宁人的态度来和原告进行协商调解，并不能证明原告真的存在加班的情况并且真的应该享受加班待遇。被告主张，双方劳动合同约定每周日为休息日，原告是质量主任，实行年薪制，年薪制包含全年各种加班费；双方已于2019年6月27日就赔偿款、工资进行了结算，开具了解除劳动合同证明书，已无任何纠纷。为此提供2018年公司聘任干部年薪表一份、公司关于作息时间及午休时间的规定一份。原告不认可这两份文件，称从未见过。本院认为，劳动者对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼，仲裁裁决是提起诉讼的前置程序，原告在仲裁程序中未请求支付2019年10月的工资，此项请求本院依法不予审理。对原告其他各项诉讼请求，本院分析认定如下：关于请求支付2018年8月、9月工资，因双方已确认原告2018年8月工资为7147.61元、9月工资为6941.48元，而被告在诉讼过程中已按此金额付给原告，原告未撤回此项请求，依法应予驳回。同理，原告请求支付防暑降温费1000元，被告在诉讼过程中已支付，应驳回此请求。关于请求支付应休未休带薪休假待遇和违法解除劳动合同赔偿金，本院认为，原、被告在仲裁审理过程中确认按照实发工资情况加代扣税、代扣保险、代扣公积金后的应发计算基数，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条之规定，原告2017年应休未休带薪休假报酬（5422.8+5217.60+5653.80+6000）÷4÷21.75×4×200%=2050.04元；2018年应休未休带薪休假报酬为（6923.08+6923.08+6923.08+6767.72+6923.08+6973.08+8076.93+7478.43）÷8÷21.75×11×200%=7205.4元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条之规定，原告在被告处工作1年1个月，因此违法解除劳动合同赔偿金数额为（5422.80++5217.60+5653.80+6000+6923.08+6923.08+6923.08+6767.72+6923.08+6973.08+8076.93+7478.43）÷12×1.5×2=19820.58元。仲裁委裁决支持前述费用后，被告已支付给原告，原告在2019年6月27日出具的收条载明“现本人工资与裁决赔偿与公司已全部结清”，原告虽主张该部分内容系被告后来自行添加，但未提交证据予以证明，本院对其抗辩不予采信。原告既然已与被告就带薪休假待遇、违法解除劳动合同赔偿金的计算基数进行了确认，并已履行完毕，现又要求在应发工资基础上加上应发加班费作为计算基数，违反了诚实信用原则，本院不予支持，应驳回其请求。关于请求自2018年10月12日起至办理完毕之日按每月1337元赔偿因未及时办理档案及社会保险手续造成的损失，仲裁委裁决支持后，被告在2019年6月27日办理了档案及社会保险手续，同日双方进行了结算，原告出具收条表明已结清赔偿，说明双方已就该损失赔偿达成和解并履行完毕，原告继续请求支付，不应支持，应予驳回。关于请求支付加班费，本院认为，虽然仲裁委裁决驳回原告此项请求后，原告在与被告结算时出具收条明确“现本人工资与裁决赔偿与公司已全部结清”，但此后被告方在与原告的通话中又提及协商加班费事宜，所以如存在加班事实，应依法认定支持加班费。原告主张其在被告期间每周工作六天强制加班，不安排补休，不发放加班费。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”原告提供的通话录音，被告虽未确认真实性，但未提供反驳证据，本院依法认定录音真实有效。被告方在录音中认可原告存在部分周六加班的事实，且劳动合同载明原告仅每周日为休息日，原告作为职工并不掌握加班事实存在的证据原件，但根据其提交的考勤表、奖惩表打印件及与被告的通话录音能够证明被告掌握加班事实的存在，被告不提供证据证明原告的实际加班情况，应当承担不利后果。故本院根据原告提交的工资补发、加班费、前十二个月平均工资及带薪年休假和赔偿金计算表中实际出勤天数及法定休息日（实际出勤天数-法定出勤天数），确定原告的加班时间如下：2017年9月2.5天，2017年10月2天，2017年11月2.5天，2017年12月5天、2018年1月4天、2018年2月4天、2018年3月5天、2018年4月2.5天、2018年5月4天、2018年6月3天、2018年7月4天、2018年8月4天、2018年9月5天。被告虽主张原告实行年薪制，并提交了聘任干部年薪表一份，但该年薪表系被告单方制作，并无原告签字，无法证明该内容是原、被告协商认可的，加之被告方在通话录音中称：“既然周六来加班了，那就给你一倍的工资，你也别双倍了，就一倍了。因为你算的是四万四，我算的是三万二，所以说其实最高就是一万六”，能够证实原告部分周六加班及未发放加班费的事实。故，被告主张已把周六加班默认到年薪工资中，本院不予支持。根据《山东省企业工资支付规定》第二十条、第二十五条的规定计算被告需向原告补偿的欠付加班费如下：2017年9月加班费为5422.80÷21.75×2.5×2=1246.62元、2017年10月加班费为5422.8÷21.75×2×2=997.29元、2017年11月加班费为5217.6÷21.75×2.5×2=1199.45元、2017年12月加班费为5653.8÷21.75×5×2=2599.45元、2018年1月加班费为6000÷21.75×4×2=2206.90元、2018年2月加班费为6923.08÷21.75×4×2=2546.42元、2018年3月加班费为6923.08÷21.75×5×2=3183.03元、2018年4月加班费为6923.08÷21.75×2.5×2=1591.51元、2018年5月加班费为6767.72÷21.75×4×2=2489.28元、2018年6月加班费为6923.08÷21.75×3×2=1909.82元、2018年7月加班费为6973.08÷21.75×4×2=2564.81元、2018年8月加班费为8076.93÷21.75×4×2=2970.83元、2018年9月加班费为7478.43÷21.75×5×2=3438.36元。因此，被告应支付原告2017年9月至2018年9月加班费共计28943.75元。原告主张被告支付加班费44174.07元，超出部分缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上，除加班费28943.75元外，原告的其他诉请事项因被告已履行完毕，应驳回原告的请求。本案调解未果，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，判决如下：一、被告烟台路通精密科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告刁志勇2017年9月至2018年9月加班费总计28943.75元；二、驳回原告刁志勇其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元减半收取5元，由被告烟台路通精密科技股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审判员  刘肖婧二〇一九年十一月一日书记员  盛婷婷