广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤18民终2514号上诉人（原审原告）：广东兆联纺织有限公司，住所地：广东省佛冈县汤塘镇三门村。法定代表人：陈亿雄。委托诉讼代理人：黄永升，广东哲信律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨某，男，1985年3月5日出生，汉族，住广东省佛山市高明区。委托诉讼代理人：夏林，广东德磊律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾慧光，广东德磊律师事务所律师。上诉人广东兆联纺织有限公司（以下简称兆联公司）因与被上诉人杨某工伤保险待遇纠纷一案，不服广东省佛冈县人民法院（2019）粤1821民初581号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。兆联公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判上诉人无需向被上诉人支付一次性伤残补助金差额35367.75元、一次性工伤医疗补助金差额7859.50元、一次性伤残就业补助金54686元、停工留薪期工资差额18800.75元、医疗费6508.84元、护理费1040元、伙食补助费189元；2.改判上诉人仅需支付一次性伤残就业补助金23248元给被上诉人；3.本案诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一、根据上诉人与被上诉人签订的《劳动合同》第四条第（二）款第2项约定可知，被上诉人的月工资标准应为3000元/月，上诉人参照被上诉人月工资3000元/月的标准申报2906元为其缴费工资并为其参加社会保险，符合法律规定，被上诉人在职期间亦未对此提出异议。依据《中华人民共和国社会保险法》《社会保险费征缴暂行条例》等相关规定，社会保险缴费工资基数的核定属于社保管理部门的行政职责范围。本案中，相关社保管理部门并未对双方争议的缴费基数问题作出定论，劳动人事争议仲裁委员会及人民法院均无权界定及核定社会工伤保险的缴费工资基数，且佛冈县社会保险基金管理局与2018年11月30日核定被上诉人工伤保险伤残待遇时亦核定其本人平均缴费工资为2906元。因此，一审判决认定被上诉人的工伤保险待遇的缴费基数为6835.75元，并依此判决上诉人向被上诉人支付一次性伤残补助金差额35367.75元、一次性工伤医疗补助金差额7859.50、一次性伤残就业补助金54686元、停工留薪期工资差额18800.75元、医疗费6508.84元、护理费1040元、伙食补助费189元，于法无据，应当予以撤销。被上诉人的一次性伤残就业补助金应为23248元（2906元/月×8个月）。二、被上诉人受伤后自2018年2月4日起至其离职之日止一直处于停工休息状态，并未向上诉人提供劳动，故其停工留薪期的月工资不应为6835.75元，上诉人已向被上诉人支付了5个月停工留薪期工资15000元+378元。因此，一审判决认定上诉人需向被上诉人支付停工留薪工资18800.75元，明显于理不合。杨某辩称，一、答辩人在一审时向人民法院提供的工资银行流水明细可以证明其在认定工伤事故发生前十二个月的平均工资为6835.75元，事实清楚，证据充分，一审判决认定答辩人的月工资为6835.75元，并无不当。上诉人仅以2906元申报为缴费基数申报答辩人的社会保险，属于未足额为劳动者缴纳社会保险费，已经违反了《中华人民共和国合同法》及《广东省工伤保险条例》的有关规定，损害了答辩人的合法权益。另根据《广东省工伤保险条例》第五十六条的规定，上诉人应将工伤保险待遇差额部分支付给答辩人。二、答辩人受伤后至离职期间因工伤治疗及停工留薪期无法参加劳动，依照《广东省工伤保险条例》第二十五条的规定，答辩人在停工留薪期内的原工资福利待遇不变，并由上诉人按月支付。兆联公司向一审法院起诉请求：1.不服佛冈县劳动争议仲裁委员会“佛劳人仲案字[2019]24号”仲裁裁决，请求判决兆联公司无需向杨某支付“一次性伤残补助金差额35367.75元、一次性工伤医疗补助金差额7859.50元、一次性伤残就业补助金54686元、停工留薪期工资差额18800.75元、医疗费6508.84元、护理费1040元、伙食补助费189元”，并判决兆联公司仅需支付一次性伤残就业补助金23248元[2906元×8个月]给杨某；2.本案诉讼费用由杨某承担。一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实，一审法院予以确认。2016年7月,杨某入职兆联公司工作（从事技术员工作），双方签订了书面《劳动合同》。工资构成为3000元+计件工资。工作期间，兆联公司为杨某参加社会保险，保险缴费基数为2906元，社会保险缴费时间从2016年7月至2018年7月。兆联公司通过银行转账发放杨某每月工资，一般在每月初发放上月工资，发放时不需要本人签名。2018年2月4日，杨某因工作受伤先后被送至佛冈县中医院住院治疗1天、佛山市中医院住院治疗10天。2018年12月11日至2018年12月20日，杨某因骨折拆除内固定物在佛山市中医院进行手术住院治疗9天，出院医嘱：出院后全休一个月等。2018年4月3日，佛冈县人力资源和社会保障局作出佛人社工认字[2018]080号《工伤认定书》认定杨某于2018年2月4日所受右跟骨粉碎性骨折属工伤。2018年7月18日，清远市劳动能力鉴定委员会作出清劳鉴（2）初字2018年59号初次《鉴定（确认）结论书》鉴定劳动功能障碍等级为（九）级，确认停工留薪期（即医疗期）为5个月（即从2018年2月4日至2018年7月4日止）。杨某受伤后，兆联公司支付过工资15378元给杨某，且已转付了经佛冈县社会保险基金管理局核拨的一次性工伤医疗金5812元、一次性伤残补助金26154元、第一次住院伙食补助费252元给杨某。杨某于2018年2月6日至2月16日在佛山市中医院第一次住院治疗期间医院护工陪护11天产生的陪护费1040元及因工伤骨折拆除内固定物第二次在佛山市中医院再次进行手术住院治疗9天产生的医疗费7092.33元、后续复查费569.80元合共7662.13元和住院期间伙食补助费，兆联公司均没有支付。2018年8月3日，杨某因工伤原因向兆联公司书面提出辞职，双方已办理离职手续。2019年1月18日，佛冈县劳动人事争议仲裁委员会受理了杨某作为申请人提起的仲裁申请，同年2月25日，佛冈县劳动人事争议仲裁委员会作出佛劳人仲案字[2019]24号《仲裁裁决书》裁决：一、被申请人支付申请人一次性伤残补助金差额35367.75元、一次性工伤医疗补助金差额7859.50元、一次性伤残就业补助金54686元共计97913.25元；二、被申请人支付申请人停工留薪期工资差额18800.75元；三、被申请人支付申请人医疗费6508.84元；四、被申请人支付申请人护理费1040元；五、被申请人支付申请人伙食补助费189元，上述款项合共124451.84元，被申请人在裁决生效之日起五日内一次性支付给申请人。《仲裁裁决书》送达后，兆联公司对仲裁裁决不服，依法向一审法院提起民事诉讼，请求法院判如诉请。庭审中，兆联公司认为事故发生前十二个月平均工资为3000元+计件工资，年工资36000元，超出部分不属工资；杨某则认为事发前十二个月平均工资为6835.75元。兆联公司对《仲裁裁决书》查明的事实没有异议，但对裁决结果有异议；杨某对《仲裁裁决书》查明的事实及裁决结果均没有异议。一审法院认为，本案系工伤保险待遇纠纷。杨某入职兆联公司工作（从事技术员工作），且双方自愿签订书面《劳动合同》是双方当事人真实意思表示，没有违反法律、法规的强制性、禁止性规定，双方之间已形成了合法、有效的劳动合同关系，一审法院予以确认，依法应受法律保护。佛冈县人力资源和社会保障局作出佛人社工认字[2018]080号《工伤认定书》认定杨某于2018年2月4日所受右跟骨粉碎性骨折属工伤；清远市劳动能力鉴定委员会作出清劳鉴（2）初字2018年59号初次《鉴定（确认）结论书》鉴定劳动功能障碍等级为（九）级，生活自理障碍等级为无级，确认停工留薪期（即医疗期）为5个月（即从2018年2月4日至2018年7月4日止）。上述《工伤认定决定书》及《初次鉴定（确认）结论书》，事实清楚，证据确实、充分，程序合法，于法有据，兆联公司、杨某对此均没有提出异议，一审法院予以确认。本案杨某的工伤损失依法应当按照工伤赔偿标准予以赔偿。本案争议焦点：一、关于本案工伤赔偿的月平均工资问题。兆联公司认为已经杨某同意以2906元为其参加社会保险个人缴费，仅应当以2906元/月的工资标准支付一次性伤残就业补助金23248元，但兆联公司没有提供确实、充分的证据证明其主张，由于涉案《劳动合同》约定杨某月工资构成为3000元+计件工资，且杨某提供的工资银行流水明细是由与本案不存在利害关系的作为第三方的中国农业银行股份有限公司出具，其内容客观、真实反映了兆联公司向杨某每月通过银行转账方式发放工资的具体记载情况，可信程度较高，一审法院应予以采信，因此，结合杨某工作时间、工资发放情况及仲裁等一审法院查明的事实及核实的证据，依法认定工伤事故发生前十二个月平均工资为6835.75元为宜，本案工伤保险待遇赔偿应当按月平均工资6835.75元/月标准计算为宜。二、关于本案工伤保险待遇赔偿问题。结合当事人请求、一审法院查明的事实和核实的证据，依照《工伤保险条例》及参照《广东省工伤保险条例》等相关法律、法规规定，依法确认杨某因本次工伤事故应获得的工伤保险待遇具体赔偿项目及数额如下：1、一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额、一次性伤残就业补助金合共97913.25元{【由于杨某因工致残经清远市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍伤残等级为（九）级，因此，依照《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”及参照《广东省工伤保险条例》第三十四条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资”的规定，即（1）、一次性伤残补助金差额35367.75元【一次性伤残补助金为本人9个月工资（即6835.75元/月×9个月=61521.75元），扣减经佛冈县社会保险基金管理局已核拨的一次性伤残补助金26154元后，一次性伤残补助金差额为35367.75元（即61521.75元-26154元=35367.75元】；（2）、一次性工伤医疗补助金差额7859.50元【一次性工伤医疗补助金为本人2个月工资（即6835.75元/月×2个月=13671.50元），扣减经佛冈县社会保险基金管理局已核拨的一次性工伤医疗金5812元后，一次性工伤医疗补助金差额为7859.50元（即13671.50元-5812元=7859.50元）】；（3）、一次性伤残就业补助金54686元【一次性伤残就业补助金为本人8个月工资（即6835.75元/月×8个月=54686元）】，（1）-（3）项合共97913.25元}；2、停工留薪期工资差额18800.75元【由于杨某因工致残经清远市劳动能力鉴定委员会鉴定确认停工留薪期（即医疗期）为5个月，依照《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”和参照《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月”的规定，因此，结合月平均工资6835.75元/月、鉴定、停工留薪期限及已支付的停工留薪期间工资15378元等本案实际情况，认定停工留薪工资差额为18800.75元（即6835.75元/月×5个月-15378元=18800.75元）】；3、医疗费6508.84元【由于本次工伤事故导致杨某因工伤骨折拆除内固定物第二次在佛山市中医院再次进行手术住院治疗9天产生医疗费7092.33元、后续复查费569.80元合共7662.13元，兆联公司、杨某对此均无异议；佛冈县社会保险基金管理局按照工伤保险相应符合项目规定报支核算医疗费为6508.84元，杨某对此无异议，上述医疗费用确实是杨某因工伤治疗所发生的费用，且兆联公司没有提供证据证明上述医疗费用与本次工伤治疗无关，因此，结合杨某伤情、治疗及仲裁等本案实际情况，依照《工伤保险条例》第三十条第一、三款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定”及参照《广东省工伤保险条例》第二十五条第一款“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行”的规定，认定医疗费6508.84元为宜】；4、护理费1040元【由于本次工伤事故导致杨某于2018年2月6日至2018年2月16日住院治疗期间产生的护理费1040元无支付，兆联公司、杨某对此均无异议，参照《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费”的规定，因此，结合当事人请求、伤情及住院治疗护理及仲裁裁决等本案实际情况，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准按仲裁裁决结果认定护理费1040元为宜】；5、伙食补助费189元【由于本次工伤事故导致杨某因工伤骨折拆除内固定物第二次在佛山市中医院再次进行手术住院治疗期间产生的伙食补助费无支付，兆联公司、杨某对此均无异议，依照《工伤保险条例》第三十条第四款“。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”及参照《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款“。职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付”的规定，结合杨某伤情、住院治疗护理等本案实际情况，可按统筹地区因公出差伙食补助标准100元/天的百分之七十支付，但杨某对伙食补助费189元的仲裁裁决结果无异议，因此，应当认定伙食补助费189元为宜】，上述1-5项合共124451.84元。本案引发的工伤保险待遇赔偿问题，根据《工伤保险条例》第二条第一款：“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费”、第六十二条第二款“。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”及参照《广东省工伤保险条例》第五十八条“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足”的规定，用人单位依法应当为劳动者购买工伤保险，虽然兆联公司已为杨某参加了包括工伤保险在内的社会保险，但由于保险缴费基数仅为2906元，属未足额缴纳工伤保险费，造成了工伤职工（即杨某）享受的工伤保险待遇降低，依法应当由兆联公司按照工伤保险待遇项目和标准予以补足杨某工伤保险待遇差额部分，因此，依法由兆联公司支付124451.84元（包括一次性伤残补助金差额35367.75元、一次性工伤医疗补助金差额7859.50元、一次性伤残就业补助金54686元、停工留薪期工资差额18800.75元、医疗费6508.84元、护理费1040元、伙食补助费189元）给杨某。据此，一审法院于2019年6月3日作出（2019）粤1821民初581号民事判决：限广东兆联纺织有限公司自判决发生法律效力之日起五日内支付一次性伤残补助金差额35367.75元、一次性工伤医疗补助金差额7859.50元、一次性伤残就业补助金54686元、停工留薪期工资差额18800.75元、医疗费6508.84元、护理费1040元、伙食补助费189元合共124451.84元给杨某。一审案件受理费10元，减半收取计5元，由广东兆联纺织有限公司负担。经审理查明，一审判决查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，双方因对工伤保险待遇的赔偿标准而产生纠纷，故本案应为工伤保险待遇纠纷。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应围绕上诉人上诉请求的范围进行审理。关于月平均工资的认定问题。参照《广东省工资支付条例》第六十二条的规定，工资是指用人单位基于劳动关系，按照劳动者提供劳动的数量和质量，以货币形式支付给劳动者本人的全部劳动报酬。其中包括：各种形式的工资（计时工资、计件工资、岗位工资、职务工资、技能工资等）、奖金、津贴、补贴、延长工作时间及特殊情况下支付的属于劳动报酬性的工资收入等。因此，上诉人认为被上诉人的月工资仅为基本工资，不包括劳动合同中所约定的计件工资，与上述规定明显不符，本院不予支持。原审判决根据被上诉人提供的银行流水明细确定被上诉人于事故发生前十二个月的月平均工资为6835.75元，并无不当，本院予以维持。关于原审判决确定的各项工伤保险待遇是否正确的问题。如前所述，被上诉人的月平均工资为6835.75元，但上诉人在事发前为被上诉人缴纳的社会保险费用基数仅为2906元，故参照《广东省工伤保险条例》第五十六条“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足”的规定，上诉人应按被上诉人的实际月平均工资标准支付相应的工伤保险待遇差额。因此，原审判决据此确定上诉人需支付一次性伤残补助金差额35367.75元、一次性工伤医疗补助金差额7859.50元和停工留薪期工资差额18800.75元，并无不当，本院予以维持。另外，原审判决根据被上诉人的月平均工资、工伤治疗及护理情况确定一次性伤残就业补助金为54686元、医疗费为6508.84元、护理费为1040元、伙食补助费为189元，亦无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人广东兆联纺织有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人广东兆联纺织有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  卢永坚审判员  禹 莉审判员  刘永戈二〇一九年十一月十二日法官助理彭凤平书记员古蓉附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。