太原市万柏林区人民法院   刑事判决书   （2019）晋0109刑初579号   公诉机关太原市万柏林区人民检察院。   被告人敖绪桃，男，1970年1月20日出生于湖北省武汉市，汉族，小学文化，无业，户籍地湖北省武汉市江夏区，暂住太原市。2018年5月8日因涉嫌犯非法经营罪被刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现羁押于太原市第一看守所。   辩护人郭亚梅，山西嘉玉律师事务所律师。   被告人许冬英，女，1970年11月28日出生于湖北省武汉市，汉族，初中文化，无业,户籍地湖北省武汉市江夏区，暂住太原市。2018年4月23日因涉嫌犯非法经营罪被刑事拘留,同年5月29日被逮捕。现羁押于太原市第四看守所。   辩护人赵引良，山西国晋（娄烦）律师事务所律师。   太原市万柏林区人民检察院以并万检刑刑诉（2018）794号起诉书指控被告人敖绪桃、许冬英犯非法经营罪，于2018年10月31日向本院提起公诉。本院于2018年12月12日作出（2018）晋0109刑初758号刑事判决书。判决后，被告人敖绪桃、许冬英不服，提出上诉。太原市中级人民法院于2019年6月14日作出（2019）晋01刑终334号裁定书，撤销原判，发回重审。我院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。太原市万柏林区人民检察院指派检察员陈娜出庭支持公诉，被告人敖绪桃、许冬英及辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。   太原市万柏林区人民检察院指控，2015年2月至2018年4月22日期间，被告人敖绪桃、许冬英违反《城镇燃气管理条例》规定，在未取得燃气经营许可证等手续的情况下，私自购进液化气，在太原市万柏林区西矿街窊流粮站一出租院内对外销售牟利，非法经营数额达人民币950750元。   2018年4月22日，公安人员在上述销售液化气窝点将被告人许冬英抓获，当场扣押液化气罐34个、账本2册。2018年5月8日，被告人敖绪桃到太原市公安局万柏林分局和平北路派出所投案自首。   太原市万柏林区人民检察院向本院提交了该案的书证、被告人供述和辩解、搜查笔录、辨认笔录等证据。认为被告人敖绪桃、许冬英未经许可经营行政法规规定的限制买卖的物品，扰乱市场秩序，情节严重，二被告人的行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。   被告人敖绪桃辩称，我们从2017年10月份才开始销售液化气的，销售金额和非法获利金额应从2017年10月份开始计算。   其辩护人的辩护意见为，对公诉机关指控的罪名无异议，对指控的非法获利金额有异议，被告人非法获利金额应从2017年10月份开始计算。   被告人许冬英辩称，我们从2015年10月份开始销售液化气，进货和送货都是敖绪桃负责，我只在家里负责记账。   其辩护人的辩护意见为，对公诉机关指控的罪名无异议，但经营时间应从2017年10月开始计算，非法获利金额应核减2017年10月份以前的；被告人许冬英自愿认罪，如实供述犯罪事实，应从轻处罚；被告人许冬英在共同犯罪中作用较小，系从犯，应从轻处罚。   经审理查明，2015年2月至2018年4月22日期间，被告人敖绪桃、许冬英违反《城镇燃气管理条例》规定，在未取得燃气经营许可证等手续的情况下，私自购进液化气，在太原市万柏林区西矿街窊流粮站一出租院内对外销售牟利，非法经营数额达人民币950750元，违法所得人民币10万余元。   2018年4月22日，公安人员在上述销售液化气窝点将被告人许冬英抓获，当场扣押液化气罐34个、账本2册。   2018年5月8日，被告人敖绪桃到太原市公安局万柏林分局和平北路派出所投案。   证实上述事实的证据有：   1、抓获经过，证实2018年4月22日23时许，太原市公安局万柏林分局和平北路派出所和平北路派出所民警在太原市万柏林区西矿街窊流粮站一出租院内将被告人许冬英抓获；2018年5月8日11时许，被告人敖绪桃到和平北路派出所投案自首。   2、指认现场、账本及宣传卡片照片。   3、搜查笔录、扣押决定书及扣押清单，证实2018年4月22日23时30分许，和平北路派出所民警对被告人敖绪桃、许冬英位于太原市万柏林区西矿街窊流粮站出租院内进行搜查，查获液化气罐34个（10个大罐、20个中罐、4个小罐）、账本2本，并予以扣押。   4、太原市公安局万柏林分局和平北路派出所出具的销售金额认定说明，证实该所根据从被告人许冬英住处查获的账本，对其从2018年1月至今销售金额进行核算，在此阶段的销售金额约8万余元。   5、账本、微信交易记录照片及销售金额统计说明，证实从2015年2月开始截至案发，被告人敖绪桃、许冬英非法经营数额共计950750元。   6、太原市液化石油气有限公司出具的情况说明，证实和平北路派出所送至太原市液化石油气有限公司气瓶检验站查扣封存的液化石油气瓶50KG型10只，15KG型20只，5KG型4只，经该站检验人员检验，其中32只报废，2只超期。   7、太原市万柏林区城乡管理局出具的证明，证实该局自2019年2月挂牌成立以来，未向敖绪桃、许冬英发放过燃气经营许可证。   8、辨认笔录，证实被告人许冬英辨认出被告人敖绪桃。   9、户籍证明，证实被告人许冬英、敖绪桃的身份情况。   10、被告人敖绪桃在侦查阶段的供述，称2015年2月开始，我和妻子许冬英来到太原市万柏林区窊流村接了我老乡出售罐装液化气的摊子，接手后我们就开始出售罐装液化气。我们没有任何手续，通过各处发印有出售罐装液化气名片宣传，有人打电话我们就卖给对方。我们出售罐装液化气以来，一直是“小段”给我们供气，他有厢式货车，我们需要液化气就提前给他打电话，他用大罐给我送过来，我再分装成中罐和小罐，大部分时间是我装，他有时间也帮我封装。生意好的时候一天进一次，不好的时候两天进一次。每次进二到三个大罐。我主要负责给客户送液化气，我妻子负责收钱、记账。一般卖一个中罐能挣6元到8元，这三年我们挣了有十几万元。   11、被告人许冬英在侦查阶段的供述，称2015年2月，我和老公敖绪桃接手了老乡出售液化气的摊子，他有固定客户，同时我们也发名片宣传。客户都是附近市场上做买卖的人，基本都是家用，有人打电话我老公就给对方送过去，我主要负责记账、收钱。有时候现金支付，有时候发红包。我们没有存储运输销售燃气的资质，销售金额都记在我的记账本上。记账本上2014年至2015年2月记载的内容不是我们销售的。2015年2月至今我们出售液化气挣了大约有十几万元钱。所挣的钱一部分供孩子上大学，一部分贴补家里的老人还有日常开支。   以上证据，均经当庭举证、质证，且证据间能相互印证，足以认定。   本院认为，被告人许冬英、敖绪桃违反国家规定，未经许可经营液化气，扰乱市场秩序，情节严重，二被告人的行为已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立。关于被告人敖绪桃、许冬英及辩护人提出犯罪数额应从2017年10月份开始计算的辩护意见。经查，被告人敖绪桃、许冬英在侦查阶段多次供述经营时间为2015年2月份，非法获利为10万余元，且根据公安机关扣押的账本显示，二被告人从2015年2月份开始详细记载了销售液化气的数量、规格及金额，截至案发，二被告人销售金额为950750元，故二被告人及辩护人的辩护意见不成立，本院不予采纳。   关于被告人许冬英的辩护人提出许冬英系从犯的辩护意见。经查，被告人许冬英在共同犯罪中具体参与实施了犯罪行为，不宜被认定为从犯，故对该辩护意见，本院不予采纳。但被告人许冬英在共同犯罪中，作用相对被告人敖绪桃较小，可酌情从轻处罚。   被告人许冬英当庭自愿认罪，如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚；被告人敖绪桃虽系主动投案，但在开庭审理中未能如实供述全部犯罪事实，依法不构成自首。根据被告人敖绪桃、许冬英的犯罪性质、犯罪情节及认罪、悔罪态度。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第六十一条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：   一、被告人敖绪桃犯非法经营罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币200000元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月8日起至2022年5月7日止。罚金在判决生效之日起十日内一次缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）   二、被告人许冬英犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币200000元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月23日起至2021年4月22日止。罚金在判决生效之日起十日内一次缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）   三、依法继续追缴被告人敖绪桃、许冬英违法所得。   四、扣押物品液化气罐34个，依法没收，上缴国库。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向太原市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。   审 判 长 高爱平   人民陪审员 牛玉萍   人民陪审员 菅俊英     二Ｏ一九年十一月二十九日   书 记 员 华文嘉