宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终1919号 上诉人(原审原告)：刘某，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：丁某，宁夏平瑞律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：支某，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：徐某（系支某妻子），住宁夏回族自治区银川市。 上诉人刘某因与被上诉人支某民间借贷纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院（2019）宁0105民初584号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人刘某的委托诉讼代理人丁某，被上诉人支某的委托诉讼代理人徐某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判支持上诉人的一审诉讼请求；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实错误，涉案款项系借款，并非合伙，一审法院认定本案的争议焦点错误。一审适用法律错误，双方不存在合伙的基础法律关系。 被上诉人辩称：上诉人的上诉理由不能成立，上诉人只有转账凭证，无其他证据被上诉人向其借过款，请求驳回上诉，维持原判。 刘某向一审法院起诉请求：1.依法判令被告偿还原告借款41200元；2.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实如下：原、被告系亲戚关系。被告经营的网吧名称为银川市哆诺米网络生活会所。2017年11月3日，原告通过案外人郭某向被告转账49200元，被告未向原告出具任何书面凭据。双方2017年12月14日至2018年8月9日的微信记录显示原告一直通过微信要求被告给钱，被告以经营网吧没有盈利拿不出钱一直推诿，直到2018年8月9日网吧转让后，将下剩款项按25%给原告微信转账8000元。其中，2017年12月14日聊天记录内容为：原告刘某“店盘了没，先给我想办法是倒点钱”，被告支某“没呢，我这现在也没有，有几个人问具体的都说考虑一下”，原告刘某“我这没办法了才问你要呢，年底要还贷款呢，我的钱拿房子钥匙物业费什么了”，被告支某“我问卢超他们要他们也不给，我也从外面借了好多”“店里他们也拿不出来”，原告刘某“你再问问吧，想办法给我倒腾3万，我这是在没招了，借小郭子2万，再也不知道找谁借去了”“一年了一分钱也没分过，什么都没个说法，你让我咋和别说呢”，被告支某“5月底开业，之前都是免费，1月到5月的网费3万，人工工资6万，加装的空调两万多，这都是到现在的这些营业额补进去的”“你说这怎么分出来钱，前期就放进去60多点，还有贾哥临时借进来的都没算”，刘某“嗯”；2018年2月13日聊天记录内容为：原告刘某“啥情况？后天过年了，钱啥时候能给我”，被告支某“店现在转不掉，被那帮人折腾的也没人”“一个月亏1万”“他们要20万，我们没给，就开始了”，原告刘某“那啥意思？”“意思赔光了被？”“有给我分过一分钱？”，被告支某“正在转，你别急”，原告刘某“能不急么，一年半了，不说我挣钱我都赔了多少利息了”“结果本都没了”,……；2018年6月23日聊天记录内容为：原告刘某“啥情况了？钱啥时候给还呢？”，被告支某“你这话说的，还钱？”，原告刘某“意思我再给你5000？”，被告支某“你非要这么说，账算出来，那面钱给了，该你的25%该多少，我给你多少，多余我套的不算了，当初给你说的25%，说多少给你多少”“我真是不知道该说啥了，投资有风险，最开始我也给你说过，肯定没问题，但你们也有个心理准备，因为啥事都不好说，谁也没想到会成这样，这些话我提前也说过，我手里总共也就那么点钱，我也闹心，弄的我现在啥也没有，我当初想的，我哪怕一分都不要了，我现在上班一个月那点工资够房贷，我再在外面折腾点生活费，我媳妇店也不挣钱”“谁能想到你这么说，那天你喝酒了，我就想想算了，我不知道谁在旁边跟你说什么”，……，原告刘某“那你说说两年了，你分过我一分钱没？”，被告支某“意思我分了吗”，……；2018年7月22日聊天记录内容为：原告刘某“钱什么时候给呢？”，被告支某“我在镇北堡堵着要呢”，……；2018年8月8日聊天记录内容为：原告刘某“这个星期我要用钱，最迟周五10号，你看你直接打给小郭子还是打给我”，被告支某“晚上我过去再算一下就行了”，原告刘某“反正你速度吧，你们的账我也看不懂，你就说给我多少，最晚星期五就要到”，被告支某“我一共进去22万多，后面应该还有两万左右没算，你给了我49800，我还是算你25%，算出来账我给你一转”，……；2018年8月9日聊天记录内容为：被告支某“我一共收到31120，25%是7780”“我现在就拿到1万”“你的我先给你”（微信给刘某转账8000元），原告刘某“意思就8000元？”，被告支某“25%是7780，你给我打了49200元，我照样按25%给你算得，我一共投资27万出头，所有看店工资我一分没扣”“转让完清完外账，我这剩余31200元，25%是7780”（显示刘某已收支某微信转账8000元）。 另查明，银川市哆诺米网络生活会所，成立日期为2016年12月12日，注册资本50万元，原负责人为本案被告支某，2018年8月7日变更为案外人韩某。 一审法院认为:本案的争议焦点是原告通过案外人给被告转款49200元是否是借款？当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。原告仅依据银行交易明细欲证明原、被告之间存在借贷关系，被告抗辩原、被告之间的转账不是借贷关系，被告提供的微信聊天记录显示，原告并未明确表明涉案款项为借款，被告也未认可是借款，原告也多次提到“一分钱没分”，被告也向原告表达了“投资有风险”、分红比例25%、投资经营亏损无法给钱的原因，且被告通过微信向原告转账8000元后，也明确了该8000元的计算依据，原告始终未进行反驳，故被告提交的证据证实了涉案款项不是借款的事实，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条“原告仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩转账系偿还双方之前借款或其他债务，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任”之规定，现原告提交证据无法证实原、被告之间成立借贷关系，法院已向原告释明本案的法律适用情形，原告坚持要求以民间借贷纠纷处理本案，故对原告要求被告偿还借款41200元的诉讼请求，法院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第五十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：驳回原告刘某的诉讼请求。案件受理费830元，减半收取415元，由原告刘某负担。 二审期间，双方均未提交证据。 经二审审理查明的事实及采纳的证据与一审相同，本院予以确认。 本院认为，当事人对其主张应提供证据加以证明，否则应承担不利后果。双方当事人对上诉人的转款行为均予以认可，但被上诉人对款项性质提出异议。一审审理期间被上诉人提交了其与上诉人的微信记录，上诉人对该记录的真实性予以认可，该微信记录可以支持被上诉人的抗辩，而上诉人并未提交其他证据进一步证明双方当事人存在借贷关系，因此，一审法院认定符合法律规定，并无不妥。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费830元，由上诉人刘某负担。 本判决为终审判决。 审判长  李根贤 审判员  张 婧 审判员  王建玲 二〇一九年九月六日 书记员  王丽娟 附:本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。