陕西省商南县人民法院民事判决书 (2019)陕1023民初652号 原告：陈风，女，汉族，陕西省商南县人，居民。委托诉讼代理人：朱盛宝，陕西秦东律师事务所律师。委托诉讼代理人：李明，陕西秦东律师事务所律师。被告：商洛众志诚工艺品有限公司。法定代表人：付中山，系该公司执行董事。被告：付中山，男，汉族，陕西省商南县人，居民。被告：屈志明，男，汉族，陕西省商南县人，系众志诚公司股东。被告：尉莎莎，女，汉族，陕西省西安市人，住临潼区，系众志诚公司股东。被告：陈亚平，男，汉族，陕西省商南县人，系众志诚公司股东。被告：刘端海，男，汉族，陕西省商南县人，系众志诚公司股东。原告陈风与被告商洛众志诚工艺品有限公司（简称“众志诚公司”）、付中山、屈志明、刘端海、尉莎莎、陈亚平合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈风及其委托诉讼代理人朱盛宝和李明、被告商洛众志诚工艺品有限公司的法定代表人付中山、被告屈志明到庭参加诉讼，被告刘端海第一次庭审时经传票传唤未到庭参加诉讼，第二次开庭时到庭，被告陈亚平、尉莎莎经本院传票传唤，两次开庭均未到庭，本案现已缺席审理终结。原告陈风向本院提出诉讼请求：1.要求解除原告与被告众志诚公司签订的《加盟代理协议书》；2.要求被告众志诚公司退还押金59500元，交付已加工完成的74付钻石画的加工费19480元、劳务费4580元；3.要求被告付中山、屈志明、尉莎莎、陈亚平、刘端海承担连带责任；4.诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年2月26日，原告与众志诚公司签订《加盟代理协议书》，协议签订后，原告按约向被告缴纳押金，领取钻石画原材料，并将钻石画原材料分发给原告居住地的群众制作加工，加工好后，由原告将钻石画收回交给众志诚公司。按照双方约定，原告交付的钻石画经验收合格的，由众志诚公司退还该钻石画押金，支付加工费并向原告支付劳务费30元。协议履行过程中，原告共从众志诚公司领取321幅钻石画原材料，并交付押金，向众志诚公司交付钻石画85幅，该公司向原告支付了其中11幅的加工费、劳务费、押金，剩余74幅仅退还了押金，加工费及劳务费未结。2019年3月19日，众志诚公司内部管理出现问题，2019年3月20日该公司通知暂停营业，不再回收钻石画。故诉至法院。被告付中山辩称，1.付中山、屈志明、刘端海在一个半月前召开股东会，决议将公司法定代表人变更为陈亚平，但尚未到工商部门办理变更登记；2.原告所诉均属实，但付中山对进货、销售渠道均不知情，不应承担责任；3.公司成立之前，陈亚平让付中山出1万元入伙，并称一个月后就将这1万元退还付中山，但至今未退；4.付中山不清楚原告与尉莎莎谈的加盟事宜，尉莎莎说付中山系公司法定代表人，便将付中山的私章拿走使用，具体用途不知情。被告屈志明辩称，1.原告所诉均属实；2.作为股东，屈志明同意解除与原告的合同，愿意承担连带责任，但表示应由陈亚平、尉莎莎承担主要责任，同时称原告要求被告退还押金、支付加工费及劳务费的请求未经核对，无法确定具体金额。被告尉莎莎经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，书面答辩称：1.尉莎莎对原告与众志诚公司签订的《加盟代理协议书》不知情，原告与该公司签订了协议，相关风险应由原告自行承担；2.尉莎莎是众志诚公司的工作人员，是在公司的催促下不得已投资的，公司事务均是由总经理主持运营，尉莎莎不知情，不承担连带责任；3.尉莎莎作为公司工作人员，曾为了公司经营为客户垫付6万余元，该款项公司至今未予清偿；4.2019年3月，原告与一些代理人在众志诚公司吵闹，致使公司无法正常经营，陷入停业状态，应由原告等承担相关损失；5.该案原告等人与众志诚公司的经济纠纷，处理过程中，竟然以经济犯罪的借口将尉莎莎举报到公安机关，尉莎莎保留追究法律责任的权利。被告陈亚平经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，书面答辩意见与尉莎莎的书面答辩意见一致。被告刘端海在第一次庭审时，经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见；第二次庭审时到庭参加诉讼称：公司的财务账、进出货渠道均是由尉莎莎、陈亚平掌控，其他股东只是在业务开展方面给予协助，应由尉莎莎、陈亚平承担主要责任。当事人提交的证据（一）原告陈风提交的证据：1.众志诚公司营业执照，证明公司基本情况及注册资本。2.众志诚公司股份明细表，证明五名股东均未实缴到位，应承担连带责任。3.《加盟代理协议书》、代理验收时间表，证明原告与众志诚公司之间存在合同关系，约定的加盟代理方式及材料押金的退还方式。4.公司收支明细表，证明众志诚公司共收取加盟商材料押金494550元，其中包括该公司应当返还原告的59500元。5.公司待结材料费、加工费明细表，证明众志诚公司未结材料款317730元、加工费108950元，其中包含欠付原告的材料款59500元、加工费19480元。6.公司验收合格信息单18份，证明经众志诚公司验收合格74幅，应付加工费19480元。7.原告领取钻石画汇总表、原告上交钻石画汇总表（材料费已结算）、原告未上交公司钻石画押金汇总表，证明众志诚公司欠原告的加工费、材料费押金的金额。8.众志诚公司《通知》一份、无标题通知一份，证明公司内部出现职务侵占问题，公司暂停运营。9.兰州绣香阁客服组销售单4张，证明众志诚公司的进货渠道，同时证明众志诚公司进价和向代理商收取的押金的价格相差五六倍。被告付中山的质证意见：对证据1、2无异议；证据3的《加盟代理协议书》是尉莎莎制作的；证据4、5是付中山签字属实；证据6是刘端海签字，付中山不知情；证据7不知情；证据8、9属实。被告屈志明的质证意见：对证据1、2、3无异议。证据4属实，当时公司不能正常给加盟商退还押金，致使加盟商拥堵公司，公司报警后，公安机关从公司电脑上复制出来的。证据5是公安机关出面的情况下统计的，是公司明面上的账目属实。证据6验收合格信息单是众志诚公司的，也是公司刘端海的签字，但屈志明不能确定具体金额。证据7真实性不能确定，公司在给加盟商配货时确实会出这样的表，尉莎莎是公司库管，所有单据均由她开具，需要尉莎莎进行核实。证据8属实，上面的表格是公司预留的空白登记表，是公司让加盟商在上面登记其损失，但没有人愿意登记，表格下方打印字体后是股东的签字和公司的印章，代表公司及股东对加盟商的承诺。证据9是公司向公安机关提交的，可以证明公司内部有职务侵占和涉嫌欺诈的事实。（二）被告屈志明提交的证据第一次庭审结束后，本院依屈志明的申请调取了尉莎莎、陈亚平职务侵占案刑事侦查卷宗，屈志明向法院提交了该卷宗中西安和兰州绣香阁客服组销售单、众志诚公司押金价格表，证明尉莎莎、陈亚平有职务侵占行为。原告陈风对前述证据无异议，但认为众志诚公司内部管理问题不能成为拒绝给原告退还押金、支付人工费的理由。被告刘端海、付中山对屈志明提交的证据无异议，认为公司财务账、进出货渠道均是由尉莎莎、陈亚平掌控，其他股东只是协助开展业务，应由尉莎莎、陈亚平承担主要责任。（三）法院依职权调取的证据1.公安机关对尉莎莎、陈亚平、付中山、刘端海、西安市新城区XX店经营者陈斌山的询问笔录，2.尉莎莎招商银行账户历史交易明细表，3.西安市新城区XX店的营业执照、陈斌山的身份证复印件、出库单，4.众志诚公司收支明细、材料费及加工费明细表、库房现有库存明细表、股东出资明细表、兰州和西安绣香阁客服组销售单、清单。原告陈风、被告屈志明、刘端海对前述证据无异议，被告付中山对此不发表质证意见。合议庭评议后认为，对前述证据（一）（二）（三）的真实性、合法性、关联性予以采信。原告陈风提交的《加盟代理协议》、众志诚公司《通知》、无标题通知，能够证明：（1）陈风与众志诚公司之间形成合同关系，（2）众志诚公司承诺“自2019年3月20日起（含2019年3月20日），因公司所造成的损失均由公司承担与个人及代理无关”。本院经审理认定事实如下：2019年1月，尉莎莎和陈亚平陆续联系付中山、屈志明、刘端海共同经营钻石画生意，因付中山系残疾人，为了享受税收优惠政策，陈亚平向付中山承诺，由付中山出资1万元，担任公司法定代表人，年底给其分红。经协商，五人决定共同出资成立公司。公司设立期间，五人开始就钻石画的加工业务对外进行宣传，陆续有加工者前来洽谈业务。期间，尉莎莎通过微信从陈斌山经营的西安市新城区XX店（简称“西安绣香阁”）挑选钻石画样式，该店按照其选择的种类发货，收到货后，尉莎莎将货款（即众志诚公司及加盟商提到的材料押金）通过银行转账汇入陈斌山的账户。陈亚平等人根据钻石画规格的不同，向有意向的加工者收取160元到340元不等的材料押金，加工者将钻石画加工完毕、经验收合格后，再向其退还押金、支付加工费。陈亚平等人再将加工好的钻石画销售给西安绣香阁，由该店向其支付加工费。陈亚平先后从西安绣香阁购买钻石画原材料12次，约2000余幅，通过银行转账支付货款374320元，西安绣香阁回收众志诚公司成品画100余幅，并支付加工费。随着加工者的增多，为了便于管理，2019年2月26日，以付中山的名义，陆续与陈风等加工者签订了《加盟代理协议书》，该协议书首页甲方为“商洛市众志诚工艺品有限公司”，尾部甲方为付中山签字，并加盖私章。该协议约定了两种加盟代理模式，陈风选择的是第二种模式，即“1.首批进货须达50幅钻石画原材料，并缴纳50幅原材料押金。2.后期每次拿货最低10幅起步。3.甲方有权利和义务辅助乙方开拓市场。”同时约定“四、加盟代理商的任务量：前三个月30幅起／月，满三个月后开始100幅起／月。五、材料价格：甲方按价格（详见附表）供给乙方，今后产品价格由甲方根据市场调价。六、材料押金的退还：代理商将合格的产品送交甲方，甲方验收合格后于3-7个工作日给予结清，不得拖欠。（参考验收标准）”。同时，陈风与众志诚公司就提成问题进行了约定：加盟商每发出一幅钻石画原材料，众志诚公司向其支付10元，待加盟商将发出的钻石画加工完毕交回公司后，众志诚公司再向其支付20元。协议签订后，陈风先后10次领取钻石画原材料329幅，缴纳材料押金79560元。2019年3月初，陈风将完工的11幅钻石画交给刘端海验收，尉莎莎经手支付其加工费2560元、提成330元，退还材料押金1960元；自2019年3月8日至2019年4月17日期间，陈风向众志诚公司交付完工的77幅钻石画，公司退还材料押金19260元，陈风主张按照74幅计算加工费19480元、提成2220元。剩余241幅尚在陈风处，应退材料押金58340元，应付提成2410元。前述提成共计4630元，但陈风仅主张4580元。综上，众志诚公司应向陈风退还材料押金58340元，支付加工费19480元、提成4580元，共计82400元。经营过程中，屈志明、付中山在一次搬运货物时，偶然发现货箱中的货款清单显示此次货物金额9795元，而尉莎莎向公司出具的收据显示的货物金额为25830元，屈志明、付中山、刘端海怀疑联系货源、负责进货的尉莎莎、陈亚平涉嫌职务侵占，便将此情形以通知的形式告知各加盟商和加工者，并将通知张贴在公司办公区域，2019年3月22日，部分加盟商及加工者前往众志诚公司，要求退还押金，支付加工费遭拒，屈志明等人向公安机关报警。2019年4月9日，屈志明等人以尉莎莎、陈亚平涉嫌职务侵占罪向公安机关提出控告，要求追究二人的刑事责任。2019年4月15日，商南县公安局作出不予立案通知书，认定尉莎莎、陈亚平没有犯罪事实，决定不予立案。另查明，2019年3月7日，众志诚公司在工商部分注册登记，公司经营范围为工艺品加工、销售，付中山担任公司法定代表人，实际在公司内负责搬运货物等杂务，屈志明任公司经理，负责公司日常经营，刘端海负责钻石画产品的验收把关，陈亚平负责市场销售，尉莎莎负责公司财务、文员、统计。公司注册资本1000万元，付中山认缴200万元，实缴1.2万元；屈志明认缴230万元，实缴1.38万元；陈亚平认缴220万元，实缴1.32万元；刘端海认缴200万元，实缴0.7万元；尉莎莎认缴150万元，实缴0.9万元。本院认为，原告陈风与被告众志诚公司在平等自愿的情况下签订《加盟代理协议》，系双方真实意思表示，合同成立并生效，原告陈风等人多次要求被告众志诚公司按约定回收钻石画，支付费用，但被告众志诚公司以其行为明确表示不履行主要债务，现原告陈风要求解除合同，依法准许，被告众志诚公司应按约退还材料押金，支付加工费及提成。原告陈风按照74幅的数量计算已交付且验收合格的成品画的加工费及提成，并按照2360元主张被告众志诚公司尚未回收的241幅钻石画的提成，系其对自己权利的处分，应予认可。因被告众志诚公司目前的经营状况极差，原告陈风与被告众志诚公司均同意将未交付的241幅钻石画抵做加盟商的加工费，经审查后予以准许。被告付中山、屈志明、尉莎莎、陈亚平、刘端海均未足额出资，应在其未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百条、第二百六十三条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法>若干问题的规定（三）》第十三条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告陈风与被告商洛众志诚工艺品有限公司2019年2月26日签订的《加盟代理协议书》；二、被告商洛众志诚工艺品有限公司于本判决书生效之日起三十日内向原告陈风退还材料押金58340元，支付加工费19480元、提成4580元，共计82400元；三、被告付中山、屈志明、尉莎莎、陈亚平、刘端海在其未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。如未按本判决指定期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3466元，由被告商洛众志诚工艺品有限公司负担。（原告已预交）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。判决生效后，若一方不履行，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，二年内向人民法院申请执行。逾期申请的由申请人自行承担不利的法律后果。     审  判  长      程 静人民陪审员      章复洲人民陪审员      孙华鑫  二〇一九年十一月十三日 法 官助 理     徐  莉书  记  员     张  丽 1