四川省成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0105民初15743号 原告：刘正琴，女，1971年11月1日出生，汉族，住湖北省宜昌市西陵区。 委托诉讼代理人：朱发刚，湖北民基律师事务所律师。 被告：中国葛洲坝集团机电建设有限公司，住所地：成都市青羊区广富路******每层的****。 法定代表人：令强华，董事长。 委托诉讼代理人：李小斌，男，系公司员工。 委托诉讼代理人：吴博，女，系公司员工。 原告刘正琴与被告中国葛洲坝集团机电建设有限公司（以下简称葛洲坝机电公司）劳动争议一案，本院于2019年11月1日受理后，依法由审判员李拥军独任审判，于2019年11月21日公开开庭进行了审理。原告刘正琴的委托诉讼代理人朱发刚，被告葛洲坝机电公司的委托诉讼代理人吴博、李小斌，均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告刘正琴向本院提出诉讼请求，请求判令：确认刘正琴与葛洲坝机电公司在1991年6月至2001年12月期间具有劳动关系。事实和理由：1991年6月，刘正琴由葛洲坝机电公司招录入职工作至今。2018年，刘正琴查询得知葛洲坝机电公司为刘正琴申报的首次工作日期为2001年12月1日，并且从2001年12月1日才开始为刘正琴缴纳社保。刘正琴从1991年6月开始在葛洲坝机电公司工作，但葛洲坝机电公司未计算其从1991年6月至2001年12月的工龄，未为刘正琴缴纳该期间社保。后刘正琴依法申请仲裁，仲裁委以超过仲裁时效为由驳回刘正琴的仲裁申请。现刘正琴为维护自身利益，向法院提起诉讼，请求依法裁判。 被告葛洲坝机电公司辩称，1.1991年6月至2001年12月，刘正琴事实上在葛洲坝机电建设有限公司三峡金属结构厂（以下简称三峡金属结构厂）工作，其身份为计划外用工，按照现在的法律规定，双方确存在劳动合同关系，但《劳动合同法》于2008年1月1日起施行，结合刘正琴请求确认劳动关系的期间，应根据“法不溯及既往”的原则，按照当时有关全民所有制企业临时工的相关法律规定执行，不能用现在的法律规定以否定当时的法律规定。2.按照国务院《全民所有制企业临时工管理暂行规定》，临时工的使用期限不能超过一年，合同期限届满必须终止合同。三峡金属结构厂超期限违法使用临时工，合同期限届满后未终止临时用工合同。违法用工不受法律保护，劳动合同存在效力问题。3.葛洲坝机电公司于1998年5月22日才成立，刘正琴请求确认公司成立之前与其存在劳动合同关系不符合客观事实和法律逻辑。4.本案存在仲裁时效问题，刘正琴一直知道其临时工的身份，知晓其身份于2001年12月变为劳动部门的备案合同工并开始缴纳社保。刘正琴于2015年11月前往湖北省人社厅咨询特殊工种提前退休事宜，人社厅认为刘正琴1991年至2001年不是国有企业正式职工，不能计算工龄，不满足特殊工种提前退休条件，并对相关政策和法律规定进行了解释和说明。综上，请求法院根据查明的事实情况，依法判决。 本院经审理认定事实如下： 1992年9月22日，长江葛洲坝工程局隔河岩施工局机电安装公司给刘正琴颁发证书，载明刘正琴在职工队伍整顿中，经理论考试、实际操作技能考核和综合审评，成绩合格，特发此证，准许上岗。 1995年9月28日，刘正琴加入机电建设公司工会。 2003年1月6日，湖北省质量管理协会给刘正琴颁发结业证，载明刘正琴参加了由省质量技术监督局、省质量管理协会联合举办的《全面质量管理基本知识》学习，经考试，成绩合格，特发此证。 2004年11月30日，宜昌市劳动就业管理处给刘正琴颁发《湖北省劳动者就业证》，载明领取本证前就业经历为就业单位“葛洲坝机电建设有限公司”，就业形式“临时合同制”，岗位（工种）“操作技能”。 2005年10月16日，湖北省职业技能鉴定指导中心给刘正琴颁发证书，载明职业（工种）“电焊工”，评定成绩为良好。 刘正琴仍在三峡金属结构厂工作。 2015年11月23日，《中国葛洲坝集团股份有限公司职工群众来访、来信、来电登记表》载明刘正琴等到中国葛洲坝集团股份有限公司信访接待中心信访，要求确认其作为1991年内招职工子女，不是农民工，当时一线工人全是短期合同工，现在工作满25年，作为特殊工种，请求提前退休。葛洲坝机电公司据此主张刘正琴于2015年11月就知道社保缴费情况及1991年至2001年不能计算工龄，在此期间双方不具有劳动关系，故本案的劳动仲裁时效起算时间应该是2015年11月。刘正琴称信访材料并未涉及工龄问题，其不知道工龄存在问题；是在2018年查询缴纳社保时才知道从2001年12月1日开始缴纳社保，且查询系统是在2018年才开通，可以由个人查询。 2019年9月16日，刘正琴向四川省劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求确认刘正琴与葛洲坝机电公司在1991年6月至2001年12月期间具有劳动关系。该仲裁委于2019年10月16日，作出川劳人仲案[2019]321号《仲裁裁决书》，认为根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，遂认定刘正琴要求确认与葛洲坝机电公司1991年6月至2001年12月期间具有劳动关系的仲裁请求，已超过仲裁时效，故裁决驳回刘正琴的仲裁请求。刘正琴不服，遂起诉来院。 另查明，1.1998年5月22日，葛洲坝机电公司成立，营业期限从1998年5月22日至长期。2.三峡金属结构厂为葛洲坝机电公司的分支机构。3.刘正琴《个人基本信息查询》显示，刘正琴首次工作日期为2001年12月1日，单位名称为中国葛洲坝集团股份有限公司，职工类别为在职，中国葛洲坝集团股份有限公司开始为刘正琴缴纳社保。4.2019年4月30日，刘正琴向宜昌市劳动人事争议仲裁委院会申请仲裁，该仲裁委院会作出不予受理决定。刘正琴向葛洲坝人民法院提起诉讼，该院于2019年5月29日以葛洲坝机电公司所在地为成都市青羊区，不属于该院管辖范围为由，作出不予受理的民事裁定。 上述事实，有证书、结业证、就业证、个人基本信息查询、仲裁裁决书、送达证明及当事人陈述等在案佐证。 本院认为，一、关于仲裁时效的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”仲裁时效为一年，从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，刘正琴主张其在2018年获悉自己的工龄是从2001年12月开始计算，于2019年4月30日、9月16日申请仲裁，并未超过仲裁时效。而葛洲坝机电公司提供的信访材料不足以证明刘正琴在2015年信访要求提前退休时就知道1991年至2001年期间不存在劳动关系，且也未提交其它证明刘正琴劳动仲裁时效已过的证据，应承担举证不能的后果。另一方面，双方至今仍存在劳动关系。故本院对葛洲坝机电公司主张刘正琴与葛洲坝机电公司劳动仲裁时效已过的抗辩，不予支持。 二、关于劳动关系问题。因《湖北省劳动者就业证》未载明就业时间，葛洲坝机电公司对刘玉琴主张从1991年6月入职未提出异议，也认为刘玉琴与张星琳属一批入职，故对刘玉琴主张于1991年6月入职，本院予以确认。本案中，三峡金属结构厂为葛洲坝机电公司的分支机构，刘正琴从1991年进入该厂工作至今，且现仍为该厂员工，对此双方没有异议。刘正琴从1991年6月进入三峡金属结构厂工作，接受单位管理，完成单位安排的劳动任务，单位按月支付工资，一直未有改变。虽《湖北省劳动者就业证》载明刘正琴是临时工，但根据当时施行的《全民所有制企业临时工管理暂行规定》（中华人民共和国国务院令第41号）第二条“全民所有制企业（以下简称企业）招用的临时工，是指使用期限不超过一年的临时性、季节性用工。”及第三条“企业招用临时工，应当由企业与临时工本人签订劳动合同，并由企业向当地劳动行政部门备案。合同期限届满时必须终止合同。劳动合同按照平等自愿、协商一致的原则签订后，即具有法律效力。”之规定，刘正琴入厂后一直在三峡金属结构厂工作，结合刘正琴工作时间、享受待遇、工作岗位持续性以及我国特殊历史条件下用工情况等，应当认定葛洲坝机电公司与刘正琴存在用工关系。 因双方对刘正琴入厂后一直在三峡金属结构厂工作没有异议，葛洲坝机电公司以其《企业法人营业执照》载明营业期限从1998年5月22日至长期，主张1998年5月22日葛洲坝机电公司方才成立。因刘正琴所在三峡金属结构厂，属于葛洲坝机电公司下属部门，由葛洲坝机电公司管理经营，故应由葛洲坝机电公司承担用工责任。葛洲坝机电公司主张1998年5月22日前与刘正琴不存在用工关系，本院不予支持。 根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（2005年5月25日劳社部发[2005]12号）第一条规定“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”以及第二条规定“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”结合刘正琴举出入厂后加入工会等，应当认定刘正琴与葛洲坝机电公司从1991年6月至2001年12月存在劳动关系。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 刘正琴与中国葛洲坝集团机电建设有限公司从1991年6月至2001年12月期间具有劳动关系。 案件受理费10元，减半收取5元，由中国葛洲坝集团机电建设有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  李拥军 二〇一九年十一月二十九日 书记员  何韵琴