江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣08民终2160号上诉人（原审被告）：刘中柱，男，1975年8月29日出生，汉族，住吉安市吉州区。委托诉讼代理人：万丹，江西律星律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘伟兰，江西律星律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘勇，男，1989年11月11日出生，汉族，住吉安县。委托诉讼代理人：罗珠宝，江西文冠律师事务所律师。上诉人刘中柱因与被上诉人刘勇合同纠纷一案，不服吉安市吉州区人民法院（2019）赣0802民初2861号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘中柱上诉请求：1.撤销原判，改判驳回刘勇的诉讼请求；2.一、二审诉讼费由刘勇负担。事实和理由：一、刘中柱、刘勇与案外人李飞签订了《股东协议书》，约定刘中柱占爱尚延保汽车服务有限公司（以下简称爱尚公司）60%股份，其中刘勇占股20%由刘中柱代持，刘勇为爱尚公司隐名股东。《股东协议书》第三项第四点约定，临时开会在股东群通知或者电话通知，缺席则视为默认会议内容。协议还约定若爱尚公司有亏损，各方按出资比例分担。爱尚公司经营期间，经营状况及财务状况刘中柱均会告知刘勇，后因爱尚公司出现亏损，刘中柱几次召集刘勇召开股东会议进行集资以支付员工工资、拖欠房租款等事宜，刘勇均不参会，也未按集资会议决定进行出资。最终因爱尚公司经营亏损，爱尚公司股东决定以拍卖形式转让爱尚公司股份，刘中柱也将爱尚公司决定拍卖转让股权的事宜均通知了刘勇，刘勇未提出异议也不参与股东会议，根据双方《股东协议书》的约定，刘勇缺席股东会议，刘中柱作为持股方，与其他股东一致表决同意将公司股份以拍卖形式转让，符合协议约定，转让价格也是市场价，并未损害刘勇的合法权益，拍卖程序合法有效。二、刘勇认可股权转让25万元，其不存在损失。股权拍卖款25万元，但其中138195元用于清偿公司债务及支付员工工资，并且爱上公司经营过程中因亏损两次集资4.5万元，刘勇占股20%应按比例集资1.5万元尚未出资，刘勇提供的欠条5万元也未偿还刘中柱，故刘勇股权价值应按照其投资的比例核减亏损；三、刘勇起诉要求刘中柱返还投资款173223.4元及利息，但“收条”载明刘勇的投资款仅为111600元，并未实缴173223.4元。一审判决刘中柱赔偿损失，超出了刘勇的诉讼请求范围，违反了民事诉讼“不告不理”的原则。刘勇辩称，其股份由刘中柱代持，刘勇不是股东。刘中柱所称的集资和员工工资与刘勇无关。刘勇认可爱尚公司转让款25万元不代表其不存在损失，一审判决正确。刘勇向一审法院起诉请求：判令刘中柱偿还173223.4元及利息（从起诉之日起按中国人民银行同期贷款利率计算至偿还之日止），并负担案件受理费。一审法院认定事实：2018年7月18日，刘中柱（甲方）与刘勇（乙方）、李飞（丙方）签订一份《股东协议书》，约定甲、乙、丙三方投资设立爱尚公司，总店投资额390800元，城北店投资额458117元，两店合计投资848917元，甲方占总股份60%，乙方丙方投资股份比例在60%之中。甲方投资306126.8元，股份占31%，乙方投资173223.4元，股份占20%，丙方投资30000元，股份占9%。同日，三方还签订了股东决议书，约定爱尚公司在经营期间，如公司盈利按照比例在规定的时间分红。如公司经营亏损状态需要集资，则股东按照比例准时集资，如该位股东不及时集资到位，则集资款按照每日6%的利息计算，且该位股东造成的后果由该股东全部承担。协议签订后，刘中柱出具了收到刘勇投资款的收条一份。2019年3月，因爱尚公司经营不善，刘中柱、麻艳等公司股东决定以拍卖方式转让公司股份，最终由刘中柱、刘百和以250000元价格购得公司全部股份。一审法院认为，刘中柱、刘勇签订股东协议书，约定刘勇持有的爱尚公司20%股份在刘中柱的60%股份之中，即刘勇的股权由刘中柱代持，双方形成委托合同关系。刘中柱在拍卖股权时未经刘勇同意，将所代持的刘勇股权一并处分，造成了刘勇的股权投资收益损失，刘中柱应当承担赔偿责任。因刘勇对股权拍卖总价款250000元予以认可，故认定刘勇20%股权的损失金额为50000元。综上所述，刘勇的诉讼请求，予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第四百零六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定》（三）第二十六条第二款规定，判决：一、刘中柱赔偿刘勇损失50000元，限判决生效后十日内履行完毕；二、驳回刘勇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3784元，减半收取1892元，由刘勇负担1342元，刘中柱负担550元。二审中，刘中柱向本院递交部分会员退卡情况的明细一份，拟证明截止目前，刘中柱已退费3万余元。刘勇质证后认为，该退费明细系刘中柱单方制作，对其真实性、合法性、关联性均存在异议。本院认为，会员费已在拍卖股权时明确由竞标人负责，不应再核减，关联性不予认可。另查明，2018年2月21日，刘勇向刘中柱出具《欠条》，欠条载明，今借到刘中柱现金伍万元整（￥：500000.00元）2018年12月份归还。2018年4月28日，刘中柱向刘勇出具《收条》，确认收到刘勇投资款111600元。2018年12月25日，因公司经营不善，刘中柱向爱尚公司集资24000元。2019年4月10日，爱尚公司经结算，公司转让共计25万元整，其中工资及债务138195元，余额合计121085元，刘中柱股份60%，分得72600元整。其他事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为：刘中柱应否向刘勇偿还173223.4元及利息？综合本案出示的证据《欠条》、《收条》及《股东协议书》，可以确认刘勇出资173223.4元。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十六条第二款规定，公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配。刘勇在向刘中柱支付投资款173223.4元后，刘中柱代持刘勇在爱尚公司所占的20%股份，刘勇成为爱尚公司的隐名股东。爱尚公司已经清算，并经其他股东同意拍卖，拍卖总价款25万元，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十六条规定，刘勇仅有权就公司的剩余价值在其出资比例20%的范围内参与分配，公司结算表载明，工资及债务138195元，余额合计121085元，刘中柱占股60%，分得72600元，故刘勇依法应分24200元。另爱尚公司经营过程中因亏损需要股东集资，刘中柱向爱尚公司出资24000元，其中包含刘勇（20%股权）应当缴纳的集资款8000元，根据《股东协议书》约定，刘勇作为公司股东，在爱尚公司经营出现亏损需要集资时及时出资，其应当负担8000元集资款，故品除该款后，其投资款的剩余价值应为16200元。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销吉安市吉州区（2019）赣0802民初2861号民事判决；二、刘中柱于本判决生效之日起十五日内支付刘勇投资剩余款16200元；三、驳回刘勇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1892元，二审案件受理费1050元，合计2942元，由刘勇负担2642元，刘中柱负担300元。本判决为终审判决。审判长  张雪春审判员  李爱平审判员  张才长二〇一九年十一月十一日书记员  谭 洋