广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终23266号上诉人（原审原告、互诉被告）：陈见森。委托诉讼代理人：陈楚萍，广东联建律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨秋俊，广东联建律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：深圳市昊天林实业有限公司欧洲城分公司。负责人：何影，总经理。委托诉讼代理人：金顶涛，北京德恒（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈威，北京德恒（深圳）律师事务所律师。被上诉人（原审被告、互诉原告）：深圳市昊天林实业有限公司。法定代表人：冯炮林，总经理。委托诉讼代理人：金顶涛，北京德恒（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈威，北京德恒（深圳）律师事务所律师。上诉人陈见森因与被上诉人深圳市昊天林实业有限公司欧洲城分公司（以下简称昊天林欧洲城分公司）、深圳市昊天林实业有限公司（以下简称昊天林公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省深圳市福田区人民法院（2018）粤0304民初40846号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月21日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。陈见森向一审起诉请求：1.判令昊天林欧洲城分公司支付陈见森违法解除劳动合同赔偿金24750元；2.判令昊天林欧洲城分公司安排陈见森进行职业病离职体检并支付检查费用；3.判令昊天林欧洲城分公司支付陈见森2016年1月1日至2018年5月23日法定年休假工资2875.9元；4.判令昊天林欧洲城分公司支付陈见森2016年5月24日至2018年5月23日加班工资44547.4元；5.判令昊天林欧洲城分公司支付陈见森2017年6月至2017年10月高温补贴750元；6.判令昊天林欧洲城分公司支付陈见森律师费5000元；7.判令昊天林公司对上述诉讼请求承担连带责任。昊天林公司向一审法院起诉请求：1.判令昊天林公司无需连带支付陈见森2016年5月31日至2018年5月21日加班工资31131.9元；2.判令昊天林公司无需连带支付陈见森2016年1月1日至2018年5月21日期间未休年休假工资2225.3元；3.判令昊天林公司无需连带支付陈见森2017年6月份至2017年10月份高温补贴750元；4.判令昊天林公司无需连带支付陈见森律师费2338.6元；5.本案诉讼费由陈见森承担。一审法院判决：一、昊天林欧洲城分公司支付陈见森2016年5月24日至2018年5月21日期间加班工资31429.5元；二、昊天林欧洲城分公司支付陈见森2016年1月1日至2018年5月21日期间未休年休假工资2053.3元；三、昊天林欧洲城分公司支付陈见森2017年6月份至2017年10月份期间的高温补贴750元；四、昊天林欧洲城分公司支付陈见森律师费2347.2元；五、昊天林公司对昊天林欧洲城分公司的上述支付义务承担连带责任；六、驳回陈见森的其他诉讼请求；七、驳回昊天林公司的全部诉讼请求。以上款项，昊天林欧洲城分公司、昊天林公司限于判决发生法律效力之日起十日内付清，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。上诉人陈见森上诉请求：撤销一审判决，改判支持陈见森一审所提全部诉讼请求。被上诉人昊天林欧洲城分公司和昊天林公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求上诉，维持原判。本院经审理，确认一审查明的事实。本院认为，陈见森与昊天林欧洲城分公司之间的劳动关系合法有效，双方均应依约依法全面履行。对于一审判令昊天林欧洲城公司向陈见森支付加班工资31429.5元、高温津贴750元，昊天林公司对昊天林欧洲城公司的给付义务承担连带责任，因双方均无异议，本院予以确认。针对上诉人的上诉事由，本院评判如下：昊天林欧洲城分公司应向陈见森支付未休年休假工资差额基数的认定问题。首先，根据本案已认定的事实，昊天林欧洲城分公司从未向陈见森支付过加班费，陈见森已领取的工资由底薪加工时（绩效）工资组成，故根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第二款中“月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资”的相关规定，一审仅以陈见森参保缴费的工资金额计算其未休年休假工资有误，本院予以纠正。其次，陈见森以昊天林欧洲城分公司向其支付工资的银行流水记录，主张其月平均工资为2250元，本院予以采纳。经核算，昊天林欧洲城分公司应向陈见森支付2016年1月1日至2018年5月21日期间未休年休假工资差额2276元（2250元÷21.75天×11天×200%）。陈见森离职原因的认定问题。经审查，一审根据民事证据规则，认定系陈见森主动解除与昊天林欧洲城分公司的劳动合同，驳回其关于违法解除劳动合同赔偿金的诉请，并无不当，本院予以确认。昊天林欧洲城分公司应承担陈见森已支付律师费金额的核定问题。根据陈见森在本案中的胜诉比例，昊天林欧洲城分公司应承担其已支付的律师费2362.5元（34455.5÷72923.3×5000）。一审对此处理有误，本院予以纠正。综上，陈见森的上诉理由部分成立，对于成立部分，本院予以支持，对于不成立部分，本院予以驳回；一审判决认定事实清楚，但适用法律部分错误，本院予以纠正。依照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持深圳市福田区人民法院（2018）粤0304民初40846号民事判决的第一项、第三项、第五项、第七项；二、撤销深圳市福田区人民法院（2018）粤0304民初40846号民事判决的第六项；三、变更深圳市福田区人民法院（2018）粤0304民初40846号民事判决的第二项为：深圳市昊天林实业有限公司欧洲城分公司支付陈见森2016年1月1日至2018年5月21日期间未休年休假工资差额2276元;四、变更深圳市福田区人民法院（2018）粤0304民初40846号民事判决的第四项为：深圳市昊天林实业有限公司欧洲城分公司支付陈见森律师费2362.5元；五、驳回陈见森的其他诉讼请求。当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由深圳市昊天林实业有限公司负担。二审案件受理费10元，由陈见森与深圳市昊天林实业有限公司各负担5元。本判决为终审判决。审判长 冼  朝  暾审判员 张  永  彬审判员 徐  玉  婵二〇一九年十一月十四日书记员 刘晓露（兼）附相关法条：《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工。日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。