河北省衡水市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）冀11刑终422号原公诉机关河北省衡水市桃城区人民检察院。上诉人（原审被告人）张青普，男，1978年3月8日生于河北省衡水市安平县，汉族，高中文化，系中国建设银行衡水分行职工，住衡水市桃城区。2016年2月2日因涉嫌犯信用卡诈骗罪被衡水市桃城区人民检察院决定不起诉。2016年1月21日因吸毒被行政拘留5日，罚款人民币500元。因涉嫌犯赌博罪于2017年2月13日被抓获，同年2月14日被刑事拘留，2月16日被取保候审，2018年2月17日转监视居住。2018年8月15日经桃城区人民法院决定被取保候审。2019年2月15日经桃城区人民法院决定被取保候审。2019年8月15日经桃城区人民法院决定转监视居住。上诉人（原审被告人）高军，男，1973年7月7日出生于河北省衡水市景县，汉族，高中文化，系衡水市住建局物业管理中心职工，住衡水市桃城区。因涉嫌犯赌博罪于2017年2月23日被刑事拘留，同年3月7日转取保候审，2018年3月8日转监视居住。2018年8月15日经桃城区人民法院决定被取保候审。2019年2月15日经桃城区人民法院决定被取保候审。2019年8月15日经桃城区人民法院决定转监视居住。上诉人（原审被告人）许竞，男，1974年7月11日出生于河北省衡水市桃城区，汉族，中专文化，系衡水市电力公司职工，住衡水市桃城区。因涉嫌犯赌博罪于2017年2月23日被刑事拘留，同年3月7日转取保候审，2018年3月8日转监视居住。2018年8月15日经桃城区人民法院决定被取保候审。2019年2月15日经桃城区人民法院决定被取保候审。2019年8月15日经桃城区人民法院决定转监视居住。辩护人郭丽，河北仁浩律师事务所律师。辩护人付盼盼，河北仁浩律师事务所律师。原审被告人张钒，男，1980年11月14日出生于新疆石河子市呼图壁县，汉族，初中文化，无业，住衡水市桃城区。因涉嫌犯赌博罪于2017年2月13日被抓获，同年2月14日被刑事拘留（未执行），2月15日转取保候审，2018年2月16日转监视居住。2018年8月15日经桃城区人民法院决定被取保候审。2019年2月15日经桃城区人民法院决定被取保候审。2019年8月15日经桃城区人民法院决定转监视居住。原审被告人邹龙，男，1979年7月4日出生于黑龙江省尚志市，汉族，高中文化，个体经营者，住石家庄市长安区。因涉嫌犯赌博罪于2017年9月4日被取保候审。2018年8月15日经桃城区人民法院决定被取保候审。2019年2月15日经桃城区人民法院决定被取保候审。2019年8月15日经桃城区人民法院决定转监视居住。原审被告人刘保强，男，1988年8月1日出生于河北省石家庄市藁城区，汉族，初中文化，务农，住石家庄市藁城区。因涉嫌犯赌博罪于2017年2月13日被抓获，同年2月14日被刑事拘留，3月22日转取保候审，2018年3月23日转监视居住。2018年8月15日经桃城区人民法院决定转取保候审。2019年2月15日经桃城区人民法院决定被取保候审。2019年8月15日经桃城区人民法院决定转监视居住。原审被告人赵正阳，男，1980年2月8日出生于吉林省松原市宁江区，汉族，高中文化，无业，住石家庄市新华区。因涉嫌犯赌博罪于2017年9月4日被取保候审。2018年8月15日经桃城区人民法院决定取保候审。2019年2月15日经桃城区人民法院决定被取保候审。2019年8月15日经桃城区人民法院决定转监视居住。河北省衡水市桃城区人民法院审理桃城区人民检察院指控原审被告人张青普犯开设赌场罪、赌博罪，被告人高军、许竞、张钒、邹龙、刘保强、赵正阳犯开设赌场罪一案，于二〇一九年九月三日作出(2018)冀1102刑初478号刑事判决。原审被告人张青普、高军、许竞不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人、听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定，×××年8月份，被告人张青普利用自己的微信号为“zhangqp12345678”、“zhangxy9999”的微信建立微信群，微信群的名字一般叫“吃喝玩乐”，玩微信红包扫雷游戏，群内相对固定人数为70多人。张青普在群内发布群规，群内人员发30-200元不等的红包，分十个包，红包上标注金额和尾数，抢红包的人中了红包的尾数，即“中雷”，“中雷”的成员向发红包的成员支付红包的总额。如果有人摸到“豹子”号、“顺子”号，则群主给该人发福利。张青普作为群主“免死”，利用“免死”号（微信号“zhangxy9999”）抢红包，“中雷”也不用返包。经调取张青普微信号为“zhangxy9999”的微信账户信息和该微信×××年10月10日到16日的红包入账记录，显示其获利合计13569.04元。案发后，被告人张青普主动退出违法所得13569元。2017年1月初，被告人张青普、许竞、高军、邹龙、赵正阳商定利用邹龙曾在石家庄利用微信群组织多人参与网上赛车赌博的经历，建立微信群组织“北京赛车PK10”网络赌博活动以牟取非法利益，由张青普、许竞、高军、邹龙共同出资，其中张青普、许竞各出资2万元，高军出资1万元，邹龙出资电脑、手机等设备折合1万元。被告人邹龙提供“北京赛车PK10”平台的用户名和密码。被告人赵正阳负责在被告人张钒家安装设备，并培训张钒等人操作流程。邹龙安排曾在石家庄给其管理赌博网站的被告人刘保强到衡水做技术管理，并和张钒雇佣的赵某（另案处理）一起收发红包和做网站投注的操盘手。该团伙利用组建微信群的形式组织群内的人员发红包投注参与网络赛车赌博。高军、张钒为该赌博网站的实际管理者。邹龙建立股东微信群，群成员有高军、邹龙、许竞、张青普。高军每天在该群内发布当日收益情况，并按照张青普30%,许竞30%,高军20%,邹龙15%（其中邹龙负责给刘保强提成），张钒5%分发获利。至2017年2月13日该团伙利用赌博网站组织赌博活动，共非法获利44272元。其中34172元各被告人按上述比例已经分赃，邹龙给刘保强发了一个500元的提成红包。赵正阳未分发获利。案发后，张青普、高军、许竞、邹龙、张钒、刘保强主动退出违法所得44272元，其中4万元被衡水市公安局滨湖新区分局扣押。被告人张青普被抓获归案后，如实供述了其建立“吃喝玩乐”微信群玩微信红包扫雷游戏的犯罪事实，主动供述了公安机关尚不掌握的伙同许竞等人建立微信群组织“北京赛车PK10”网络赌博活动牟利的犯罪事实，并协助公安机关抓获了其他犯罪嫌疑人。被告人高军、许竞、邹龙、赵正阳主动到公安机关投案，到案后如实供述了以上事实。案发后，被告人张青普作案使用的“华为P90”牌手机一部，在张钒住处查获的作案工具电脑主机一台、显示器一台、“红某”牌手机三部、“苹果”牌平板电脑一部，张钒使用的“小米”牌手机一部，刘保强使用的“OPPO”牌手机一部，均已被衡水市公安局滨湖新区分局扣押。上述事实，有公诉机关提交并经法庭当庭质证的被告人张青普、高军、许竞、张钒、邹龙、刘保强、赵正阳的供述，证人伊某、房某、安某、刘某、赵某等人的证言，辨认笔录，获利统计照片，银行交易明细，电子数据检查工作记录，搜查笔录，扣押决定书及扣押物品、文件清单，辨认照片，微信红包交易记录，电子数据光盘，公安机关出具的情况说明，发破案经过等证据证实。原判认定被告人张青普犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币五万元；被告人高军犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币四万元；被告人许竞犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币四万元；被告人张钒犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币四万元；被告人邹龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币四万元；被告人刘保强犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元；被告人赵正阳犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元；被告人张青普违法所得人民币一万三千五百六十九元，被告人张青普、高军、许竞、邹龙、张钒、刘保强违法所得人民币四万四千二百七十二元，均予以没收，上缴国库。其中违法所得人民币四万元，由扣押机关衡水市公安局滨湖新区分局负责处理；扣押在案的张青普作案使用的“华为P90”牌手机一部，在张钒住处查获的作案工具电脑主机一台、显示器一台、“红某”牌手机三部、“苹果”牌平板电脑一部，张钒使用的“小米”牌手机一部，刘保强使用的“OPPO”牌手机一部，均予以没收，由扣押机关衡水市公安局滨湖新区分局负责处理。经审理查明，×××年8月份，上诉人张青普利用自己的微信号“zhangqp12345678”、“zhangxy9999”建立“吃喝玩乐”微信群，张青普在群内发布群规，以发送人民币30-200元不等的红包形式，玩微信抢红包扫雷游戏组织赌博，群内相对固定人数为70多人。经调取张青普微信号为“zhangxy9999”的微信账户信息和该微信×××年10月10日到16日的红包入账记录，显示其获利合计人民币13569.04元。案发后，上诉人张青普主动退出违法所得人民币13569元。2017年1月初，上诉人张青普、高军、许竞、原审被告人邹龙、赵正阳为牟取非法利益，共同商定利用邹龙曾在石家庄利用微信群组织多人参与网上赛车赌博的经历，由张青普、许竞、高军、邹龙共同出资建立“北京赛车PK10”微信群，组织网络赌博活动。其中张青普、许竞各出资人民币20000元，高军出资人民币10000元，邹龙出资电脑、手机等设备折合人民币10000元。邹龙提供“北京赛车PK10”平台的用户名和密码。赵正阳负责在原审被告人张钒家安装设备，并培训张钒等人操作流程。邹龙安排曾在石家庄给其管理赌博网站的原审被告人刘保强做技术管理，并和张钒雇佣的赵某（另案处理）一起收发红包和做网站投注的操盘手，利用组建微信群的形式组织群内的人员发红包投注参与网络赛车赌博。高军、张钒为该赌博网站的实际管理者。邹龙建立股东微信群，群成员有高军、邹龙、许竞、张青普。高军，每天在该群内发布当日收益情况，并按照张青普30%,许竞30%,高军20%,邹龙15%（其中邹龙负责给刘保强提成），张钒5%分发获利。至2017年2月13日，该赌博网站共非法获利人民币44272元。张青普、高军、许竞、邹龙、张钒将其中人民币34172元按上述比例已分赃，邹龙给刘保强发人民币500元的提成红包。赵正阳未分发获利。案发后，张青普、高军、许竞、邹龙、张钒、刘保强主动退出违法所得人民币44272元，其中人民币40000元被衡水市公安局滨湖新区分局扣押。上诉人张青普被抓获归案后，如实供述了其建立“吃喝玩乐”微信群玩微信红包扫雷游戏的犯罪事实，主动供述了公安机关尚未掌握的其伙同许竞等人建立的“北京赛车PK10”微信群网络赌博活动牟利的犯罪事实，并协助公安机关抓获了其他犯罪嫌疑人。上诉人高军、许竞、原审被告人邹龙、赵正阳主动到公安机关投案，到案后如实供述了以上事实。案发后，上诉人张青普作案使用的“华为P90”牌手机一部，在张钒住处查获的作案工具电脑主机一台、显示器一台、“红某”牌手机三部、“苹果”牌平板电脑一部，张钒使用的“小米”牌手机一部，刘保强使用的“OPPO”牌手机一部，均已被衡水市公安局滨湖新区分局扣押。上述事实，有经原审庭审质证的证据所证实，上诉人张青普、高军、许竞亦供认不讳，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）张青普、高军、许竞以营利为目的，利用手机在网络上组建微信群的方式，制定赌博游戏规则，采取微信发红包、抢红包的形式组织多人进行赌博，原审被告人张钒、邹龙、刘保强、赵正阳以营利为目，利用互联网、移动通讯终端，为赌博网站担任代理并接受投注，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，应予刑罚。张青普、高军、许竞所诉“原判量刑重”之理由，经查，原判根据各原审被告人犯罪后认罪、悔罪表现，均己对其减轻式从轻处罚，故所诉理由不予采纳。高军、许竟所诉“有立功表现”之理由，经查，二上诉人虽有检举、揭发的行为，但无证据证实所检举、揭发的来源，且本院审理期间也未能提供证据予以证实，故所诉理由不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项、第二百四十四条之规定,裁定如下：驳回张青普、高军、许竞上诉,维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 李 贺审判员 曹旭斌审判员 刘国华二〇一九年十一月二十日书记员 刘 荟