吉林省四平市中级人民法院民事判决书（2019）吉03民终1564号上诉人（原审原告）：公主岭海资生物工程技术有限公司。法定代表人：张彦宏。委托诉讼代理人：刘树奎。委托诉讼代理人：岳德山，系吉林卓瑞律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：金铎，男，1961年11月27日出生，汉族，现住吉林省公主岭市。上诉人公主岭海资生物工程技术有限公司（以下简称海资公司）因与被上诉人金铎劳动合同纠纷一案，不服吉林省公主岭市人民法院（2019）吉0381民初2853号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。海资公司上诉请求：一、撤销原判，依法改判或发回重审；二、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：原审法院认定原告解除与被告的劳动合同属于违法解除，属事实认定错误。（原审法院认定：原告不具备公司经营形势严峻，生产入不敷出生产经营发生严重困难可以裁减人员的情形，生产经营状况发生严重困难可以根据地方政府规定的企业标准或者连续亏损的审计报告来界定，海资公司解除劳动合同条件不充分，属于违法解除劳动合同范畴。）原审时原告提交了2016年至2018年企业报表，包括资产负债表、现金流量分析表、利润表，从此报表可以看出，自2016年以来，原告发生了严重的生产经营困难，连年亏损。原告还提供了长春协安会计师事务所审计报告（关于原告2016、2017、2018年三年的审计报告，审计报告是原告每年例行请会计师事务所制作），从该审计报告可以看出原告自2016年至2018年连年亏损，截止2016年末亏损2335万元，2017年新增亏损244万元，2018年新增亏损287万元，截止2018年末累计亏损2866万元，以上证据足以证明，原告连年亏损。而原审判决却称：生产经营状况发生严重困难可以根据地方政府规定的企业标准或者连续亏损的审计报告来界定。原告明明提供了审计报告证明企业连年亏损生产经营发生严重困难，原审法院却视而不见，还称需要提供审计报告证明连年亏损，令原告难以理解。原告的注册资本总额为250万美元，折合人民币不到2000万元，其亏损额已经超过了2000万元，怎么还能判决认定企业生产经营没发生严重困难。原告的各项经济数据不是原告自己随意编造的，是经过长春协安会计师事务所审计之后确认其客观真实性的。如果出现造假情况，会计师事务所和原告的会计人员是要依法承担刑事责任的。原告提供的长春协安会计师事务所审计报告，不是为应对本案做出的，是按照企业要求，每年都做的审计报告，其客观性不容置疑。为此，一审中原告提供的证据足以证明：原告客观经济情况发生重大变化，生产经营发生严重困难。一审判决认定原告不具备生产经营严重困难，进而认定原告解除与被告的劳动合同是违法解除，属于认定事实错误。金铎辩称，一、单位所说的张贴公告，我们是2018年10月25日在上完最后一个班，26号以后直接裁员回家，单位的变更通知是在李明辉仲裁立案以后下发的。二、单位说的经济困难，应根据地方政府的规定，企业的标准或者连续亏损的审计报告来界定。三、不定时工作制是从李明辉提出仲裁以后在2018年12月10日以后由单位职工后补的审批表，而且审批表中包括主管部门审核意见一栏中没有发表肯定或者同意意见，而是空白。单位签字一栏中只有现在上班人员的签字，没有被裁人员的签字。四、对工会成立的真实性有异议，解除时的工会主席是谁，当时就没有工会主席，单位要是提供市工会的审批表就可以看出来，所以说单位没有召开过工会的大会，以及工会会议记录，单位提供的工会会议记录是电脑打印出来的，并不是职工的个人签名。五、我们提交的2017年7月份、8月份的全员工资表可以看出，与单位提供的工资表不符。仲裁时单位对我们提交的工资表真实性没有异议。这说明单位提供工资表天数不真实。实际工资表所反映的是应出勤30天，实际出勤也是30天，同时在加班一栏中是空白，没有支付加班费用，所以上诉人应该向被上诉人支付双休日加班费的两倍。工资表就是用人单位发放工资的凭证，可以真实有效的记载员工的工资情况，从我们提供的2018年8月份的工资表可以看出，法定假日的加班费也是按应出勤30天计算的。如刘洋每月基本工资是1500元，按30天计算，一天是50元，国庆和春节是三天法定假日，按六天计算，加班费是300元，其他的法定假日加班费是100元，单位提供的工资表就可以看出来。六、证人证言不能代表裁员经过了工会，证人证言中说人员太多，没有注意到被裁人员是否参加会议，我们是五个人，一个人，两个人没有注意到情有可原，不能五个人都没有看见。证人均是上诉人单位的管理人员，存在利害关系，证人证言不能作为证据。七、说王守宝不在裁员范围之内，我们可以提供视频证明，王守宝在2018年10月29日我们去单位协商补偿的问题，王守宝就在裁员之列，为什么上诉人在李铭辉第一次开庭时说，员工有51人，裁员5人，没有超过10%，而在第二次开庭时就说裁员4人，而不是5人，这说明上诉人提交的证据是不真实的。还有王守宝要是自己提出的解除劳动合同，要在15日之内办理解除劳动合同，王守宝是在1个月以后办理的。八、公司在考勤制度中所描述的自行调整吃饭时间，不许空岗，恰恰说明对被上诉人并没有安排1.5小时休息时间，因工人是不能离开厂区的，始终在工作岗位上。要离开厂区是要扣款的。《劳动法》第四十四条规定，休息日安排劳动者工作，又不能安排补休的，支付不低于工资200%的工作报酬，满一年有五天带薪休年假，上诉人单位从来没有给过。《劳动法》第三条，对生产工作不容间断的三班倒，企业员工工作中的就餐去厕所是自身生理需要和工作需要，其短暂用膳时间算作工作时间，所以说上诉人并没有1.5小时休息之说。九、同时要求上诉人公司进一步提供劳动合同和发生用工之日起的工资明细，客观地证实被上诉人的出勤情况，以便对权益给予全面的法律保证，依据《劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出主张，有责任提供证据。与争议事件有关的证据属于用人单位掌握的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。事实上用人单位未将劳动合同交付给劳动者，同时工资表也在用人单位处保管，上诉人公司应向法庭提供上述证据。被上诉人要求履行从与公司签订合同之日起，一直到解除劳动合同，所有的双休日加班费，即479天加班费。请法庭主张正义，保护被上诉人的合法权益。海资公司向一审法院起诉请求：一、判决海资公司与金铎解除劳动合同为合法解除，海资公司无须支付金铎赔偿金。二、判决海资公司已支付金铎加班费用，海资公司不应另行支付金铎加班费用。一审法院认定事实：2011年5月1日，海资公司与金铎签订固定期限劳动合同，合同约定时间为2011年5月1日起至2012年4月30日止，金铎担任维修工岗位，适用标准工时工作制，每天工作时间不超过8小时，每周工作不超过40小时。后双方分别于2012年5月1日、2013年5月1日、2014年5月15日、2015年5月4日、2016年4月28日、2017年4月28日、2018年4月28日续签劳动合同，均约定工作时间为一年。最后一次签订劳动合同约定时间是2018年4月28日至2019年4月27日止。2018年10月25日，海资公司以生产经营严重困难为由解除与金铎的劳动合同。金铎解除劳动合同前12个月的平均工资为2157.42元。海资公司已经支付金铎一个月经济补偿1514.52元。2019年7月26日，公主岭市劳动人事争议仲裁委员会就金铎与海资公司劳动争议作出公劳人仲字〔2019〕第185号仲裁裁决书，裁决海资公司支付金铎违法解除劳动合同赔偿（金）34430元，同时驳回了金铎要求海资公司给付双休日加班费等其他仲裁请求。海资公司不服上述仲裁裁决，遂诉至本院。一审法院认为，一、用人单位与劳动者应当按照劳动合同约定，全面履行各自的义务。金铎与海资公司签订书面劳动合同，依法形成劳动关系，双方应按照签订的劳动合同全面履行各自的义务。用人单位违法解除或终止劳动合同的，应当按照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。生产经营状况发生严重困难可以根据地方政府规定的企业标准或者连续亏损的审计报告来界定，海资公司所举证据并不足以证明其所称的“生产经营发生严重的困难”。公主岭市劳动人事争议仲裁委员会认定海资公司不具备公司经营形势严峻、生产入不敷出、生产经营发生严重困难等可以裁减人员的情形，并无不当。海资公司与金铎之间劳动合同解除条件不充分，属于违法解除劳动合同。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。海资公司应支付金铎违法解除劳动合同赔偿金30846.78元（2157.42元×7.5年×2倍-1514.52元）。二、关于海资公司要求判令不应另行支付金铎加班费用的诉请。首先，金铎在公劳人仲字[2019]第185号仲裁裁决书驳回金铎要求海资公司给付双休日加班费等其他仲裁请求后，未对仲裁裁决不服继而提起诉讼；其次，本案审理过程中，金铎虽在抗辩意见中称海资公司应给付加班费，但未向本院正式提起反诉，故应视为金铎对海资公司不应另行支付加班费用的诉请予以承认，海资公司的该项诉请本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条、第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，遂判决：一、原告公主岭海资生物工程技术有限公司于本判决生效后立即给付被告金铎违法解除劳动合同赔偿金30846.78元；二、公主岭海资生物工程技术有限公司不必另行支付金铎加班费用；三、驳回公主岭海资生物工程技术有限公司的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条规定，“有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：……（二）生产经营发生严重困难的；……”本案中，海资公司以生产经营发生严重困难为由，对金铎等5人予以裁员，占海资公司在劳动行政主管部门备案员工39人的百分之十以上，海资公司裁减人员应履行上述程序。而海资公司向一、二审法院提交的证据中，并未提交其裁减人员方案曾向劳动行政主管部门报告的证据，其裁员程序不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条规定，系违法解除劳动合同。一审判决海资公司违法解除劳动合同，应向金铎支付违法解除劳动合同二倍赔偿金符合法律规定，本院予以维持。海资公司上诉请求称，其裁员实为4人，海资公司加之管理层，员工人数多于在劳动行政主管部门备案员工人数。因海资公司的该项上诉理由与其提交的证据及客观事实相悖，对海资公司的上诉请求，本院不予支持。综上所述，上诉人海资公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决虽裁判论理有误，但不影响判决结果的正确性。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人公主岭海资生物工程技术有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 田迎春审判员 王玉敏审判员 毕 莹 二○一九年十一月二十九日书记员 孙乙航