河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0191民初150号原告陈素菊，女，1963年5月10日出生，汉族，住河南省原阳县。委托代理人刘翠翠、张许恒（实习），河南扬善律师事务所律师，特别授权。被告吴广义，男，1982年10月18日出生，汉族，住郑州市经济技术开发区。委托代理人马力，北京华泰（郑州）律师事务所律师，特别授权。委托代理人张卫云，北京华泰（郑州）律师事务所律师，一般授权。被告郑州经济技术开发区城市管理局，住所地郑州市经济技术开发区第八大街经南三路。委托代理人张传仁，系公司员工，一般授权。委托代理人张闯，河南力天律师事务所律师，特别授权。被告河南润众建筑工程有限公司，住所地河南省郑州市金水区花园路**正弘中心**。法定代表人常通。原告陈素菊诉被告吴广义、郑州经济技术开发区城市管理局（以下简称经开区城管局）、河南润众建筑工程有限公司（以下简称润众公司）侵权责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈素菊委托代理人刘翠翠、张许恒到庭参加诉讼，被告吴广义委托代理人张卫云、马力、被告郑州经济技术开发区城市管理局委托代理人张闯到庭参加诉讼，被告河南润众建筑工程有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告诉称，2018年3月17日，原告陈素菊在京××米路东的绿化带上工作（栽树）时，被树木砸伤，郑州市第七人民医院出了急诊，原告在医院住院治疗，被诊断为左股骨颈骨折、右肩锁关节脱位、头部外伤、尾椎骨折、多处软组织损伤。原告是被告吴广义的工人，原告干活的绿化工程是被告郑州经济技术开发区城市管理局的工程，根据我国法律的相关规定，被告对原告的损失应承担赔偿责任。鉴于以上事实，为了维护原告的合法权益，特向贵院起诉，故请求法院依法判令：1,依法判令被告支付原告医疗费，误工费,护理费,住院伙食补助费,营养费,交通费,伤残赔偿金,精神抚慰金,鉴定费等共计234212.57元。2,本案的诉讼费用由被告承担。被告吴广义辩称，一、被告吴广义主体不适格，吴广义与陈素菊不存在劳务或雇佣关系，也不是陈素菊受到伤害的侵权人，陈素菊的损失不应该由吴广义承担，吴广义为其垫付的医疗费及生活费60041.5元仅仅是出于人道主义，不延误陈素菊的治疗时间。二、陈素菊因治疗自身疾病（股骨头坏死）而做的全髋关节置换术产生的相关医疗费用应由自己承担。三。因左髋关节置换手术被评为九级伤残，原告所主张的九级伤残对应的赔偿项目让被告吴广义承担没有事实和法律依据。四、陈素菊受伤时已经55岁，已达到退休年龄，不存在误工费的损失。五、陈素菊在此次事故中自身也存在一定过错，应自身承担相应责任。被告郑州经济技术开发区城市管理局辩称，答辩人并非本案适格被告。1、2018年4月5日，答辩人与润众公司签订《绿化移栽工程合同》，合同明确约定由润众公司承保二十一大街月季园北区道路两侧草木移植工程，承包方式为包工、包料、包质量、包工期、包安全生产，因此合同履行期间出现的任何安全问题由润众公司负责。2、《绿化移栽工程合同》还约定了润众公司不得将该工程转包。根据证人邢某、娄某的《证人证言》，被答辩人陈素菊是被告吴广义的工人，给吴广义提供劳务，答辩人不是被答辩人陈素菊的实际用人单位，也未对被答辩人陈素菊实施过侵权行为，故对被答辩人陈素菊的人身损害不应当承担任何赔偿责任。3、根据证人证言，被答辩人陈素菊是在栽树时由于开吊车的员工疏忽大意而被树砸伤，根据《中华人民共和国侵权法》第三十四条规定，用人单位的工作人员因执行工作任务而成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。用人单位的工作人员在工作中给他人造成损害的需要承担责任，开吊车的员工是哪个单位的员工，应由哪个单位承担责任。综上，答辩人已将草木移植工程承包给润众公司，合同履行期间存在的任何安全问题应由润众公司负责，被答辩人陈素菊向谁提供劳务答辩人不清楚，但陈素菊没有给答辩人提供劳务，因此，答辩人并非本案适格被告，故请求法院依法驳回原告对答辩人的诉讼请求。且陈素菊系农村户口，应按照农村居民相关标准计算相应款项。陈素菊系完全民事行为能力人，在吊车作业过程中需要尽到合理的注意义务，保持安全距离，其对事故的发生应当承担相应的责任。根据陈素菊提供的证人证言显示，其是被吊车作业过程中砸伤，本案的真正侵权人应当是吊车司机，并非城市管理局。吊车司机和我方不存在雇佣和劳务关系，我方不应对直接侵权人吊车司机的行为承担责任。陈素菊的损失应由直接侵权人和陈素菊本人承担责任。被告河南润众建筑工程有限公司未发表答辩意见，未举证。经审理查明，2018年3月17日，原告陈素菊在京××米路东的绿化带上工作（栽树）时，被树木砸伤，郑州市第七人民医院出了急诊，原告在医院住院治疗，被诊断为左股骨颈骨折、右肩锁关节脱位、头部外伤、尾椎骨折、多处软组织损伤。原告在该院住院治疗33天，于2018年4月19日出院。原告住院期间花费医疗费55101.63元。2018年9月17日，原告因左髋关节术后无力3个月，伴不能行走1月在郑州市第七人民医院住院治疗11天，于2018年9月28日出院，原告住院期间花费医疗费85511.11元。2019年2月13日，原告因去除内固定物，在新乡卢氏骨科医院入院治疗，手术后于2019年2月20日出院，原告在该院住院治疗7天，原告住院期间花费医疗费2570.5元。原告提交滑县骨科医院门诊收费票原件据13份，自2018年4月20日至2018年7月22日在滑县骨科医院门诊花费4661.5元。在本案审理过程中，依照原告申请，本院依法委托河南省直第三人民医院司法鉴定中心对其伤情进行伤残等级、后期治疗费、护理期限、营养期限、误工期限进行鉴定。2019年4月17日，该鉴定中心出具豫省直三院司鉴中心（2019）临鉴字第048号司法鉴定意见书，鉴定意见显示为：陈素菊左髋关节置换评级为九级伤残，误工期限评估为伤后300日，护理期限评估为150日，营养期150日，原告因鉴定支出鉴定费用2200元。另查明，案涉绿化工程系经开区城管局工程，由润众公司承包，承包方式为包工、包料、包质量、包工期、包安全生产。被告吴广义称其是案涉工地的承包人之一，涉案工地由吴广义负责，其由案外人处承包该工程。被告提交票据十张，显示被告吴广义为原告垫付医疗费57041.5元，住院期间生活费3000元，共计60041.5元。以上事实由原告提交身份证、户口本、村委会证明、诊断证明书、入院出院手续、病历、司法鉴定意见书、住院费用清单、医疗收费票据、鉴定费发票及本案庭审笔录在案佐证。本院认为，公民享有生命健康权，公民的人身权利受法律保护，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。本案中，原告经人介绍在被告吴广义承包工地干活，在栽树时由于开吊车的员工疏忽大意而被树砸伤。被告吴广义辩称其与陈素菊不存在劳务或雇佣关系，也不是陈素菊收到伤害的侵权人。但据庭审查明，吴广义为涉案工地负责人，亦是该工程的承包人之一，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告润众公司违反与被告经开区城管局的合同约定，将涉案工程分包给没有相关资质的个人，亦应对原告造成的损失承担连带赔偿责任。被告经开区城管局将涉案工程发包给润众公司，合同中约定,合同履行期间存在的任何安全问题应由润众公司负责，因此，经开区城管局对此次事故不承担赔偿责任。同时,原告在此次事故发生时系根据工作指根据工作内容在工作范围内提供劳务，由于吊车司机操作不当导致被脱落挂钩的树木砸伤，在本次试过中没有明显过错和过失，对造成的损失不承担责任。关于原告的损失，原告主张医疗费93814.11元，票据显示原告在郑州市第七人民医院急诊住院治疗花费医疗费55101.63元、2018年9月17日在郑州市第七人民医院入院治疗住院治疗花费医疗费85511.11元、2019年2月13日在新乡卢氏骨科医院入院治疗花费医疗费2570.5元，以上三次入院治疗共计花费143183.24元。原告提交。滑县骨科医院门诊收费票据显示门诊花费4661.5元，该笔费用均为挂号费及中药费和煎药费，不能证明与本案有关，故本院不予认定。被告吴广义提交证据显示其为原告垫付医疗费57041.5元，故原告主张医疗费，本院以86141.74元予以部分支持。原告主张住院伙食补助费5100元，原告共计住院51天，原告主张每日100元标准过高，本院以每天50元，共计2550元予以部分支持。原告主张营养费7500元，本院以鉴定意见书显示的营养期限150天，按照每天20元的标准计算为3000元予以部分支持。原告主张护理费15143元，原告未能提交有效证据证明护理人员收入实际减少情况，以鉴定意见书显示的护理期限150天，参照上年度河南省居民服务业和其他服务业平均工资36848元/年的标准按1人计算护理费为15143元（36848÷365×150），本院予以支持。原告主张误工费40000元，因原告未能提交有效证据证明误工减少的实际收入，根据原告伤情，以鉴定意见书显示的误工期限300天，参照上年度河南省城镇居民人均可支配收入31874.19元/年的标准计算误工费为26197元（31874.19÷365×300），对于超出部分，本院不予支持。原告主张交通费1480元，考虑本案实际情况，本院酌定为1000元。原告主张残疾赔偿金55322.96元，据鉴定意见书显示，原告构成九级伤残，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，按照上年度河南省农村居民人均可支配收入13830.74元/年的标准计算，残疾赔偿金为55322.96元（13830.74×20×0.2）。原告主张的精神损害抚慰金10000元，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，结合本案案情及原告的伤残等级，本院予以支持；鉴定费2200元，有相应票据予以证明，本院予以支持；原告主张的被扶养人生活费8313.6元，根据原告提交的户口本及河南省原阳县师寨镇何庄村村委会出具的证明显示，原告陈素菊被抚养人有父亲母亲及一未成年子女，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，按照2018年度河南省城镇居民人均消费性支出10392元/年主张被抚养人生活费，陈松平2598元（10392×5×0.2÷4）、王银贤2598元（10392×5×0.2÷4）、邢少波3117.6元（10392×3×0.2÷2），本院对原告该项诉求予以支持。被告吴广义称其为原告垫付3000元生活费，未提交有效证据予以证明，且原告不予认可，故本院不予采信。综上，原告损失有医疗费86141.74元、住院伙食补助费2550元、营养费3000元、护理费15143元、误工费26197元、交通费1000元、残疾赔偿金55322.96元、被扶养人生活费8313.6元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2200元，共计209868.3元。被告河南润众建筑工程有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告吴广义本判决生效后十日内赔付原告陈素菊各项损失209868.3元；二、被告河南润众建筑工程有限公司本判决第一项债务承担连带清偿责任；三、驳回原告陈素菊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4814元，减半收取2407元，由原告陈素菊负担157元，由被告吴广义、郑州经济技术开发区城市管理局、河南润众建筑工程有限公司共同负担2200元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  赵宜勇二〇一九年十一月二十五日书记员  何迎倩