湖南省隆回县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0524民初2119号 原告：马某，女，2015年6月28日出生，汉族，住湖南省隆回县。 法定代理人：马某某，湖南省隆回县。系原告的父亲。 法定代理人：李某某，湖南省隆回县。系原告的母亲。 委托诉讼代理人：刘广，湖南远达律师事务所律师。 被告：隆回县岩口镇新芽幼儿园，住所地隆回县岩口镇交警中队旁边。 法定代表人：刘玉秀，该园负责人。 委托诉讼代理人：郭程亮，湖南鎏芳律师事务所律师。 被告：中华联合财产保险股份有限公司隆回县支公司，住所地湖南省隆回县桃洪西路**。 法定代表人：向新平，该公司负责人。 委托诉讼代理人：李专专，该公司法务。 被告：丁存贵，男，1965年9月7日出生，住湖南省隆回县。 原告马某与被告隆回县岩口镇新芽幼儿园（以下简称新芽幼儿园）、中华联合财产保险股份有限公司隆回县支公司（中华联合财保隆回县支公司）、丁存贵机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年6月3日立案后，本院于2019年9月16日依被告新芽幼儿园申请追加丁存贵为本案被告参加诉讼。本院依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。双方当事人及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告马某向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告新芽幼儿园赔偿原告医药费88911元、推拿治疗费15000元、后续康复费50000元、残疾器具辅助费4400元、残疾赔偿金220188元、护理费255113元、营养费18000元、住院伙食补助费28000元、精神损害费20000元、交通费6000元、住宿费（含房租）25000元、鉴定费（含鉴定所需检查与住宿等费用）4615元，合计735227元（不含被告已垫付的费用）；2、请求判令被告中华联合财保险隆回县支公司在保险赔偿限额范围内承担责任；3、本案一切诉讼费用由被告承担。审理过程中原告增加交通费446元。事实与理由:2017年9月7日上午9时许，驾驶人丁存贵驾驶被告新芽幼儿园所有的湘Ｅ×××××中型专用校车从隆回县岩口镇新芽幼儿园出发驶向隆回县岩口镇石屋村方向，在隆回县停车接学生，车辆起步时与原告相撞，造成原告受伤的道路交通事故。在此次交通事故中，丁存贵负事故全部责任，原告马某不负事故责任。被告镇新芽幼儿园为湘Ｅ×××××中型专用校车在被告中华联合财保隆回县支公司投保了交强险和第三者责任保险等险种。事故发生后，原告被送往隆回县中医医院、邵阳市中心医院、湖南省儿童医院、湖南省人民医院检查治疗与康复治疗。原告在邵阳市中心医院的住院时间为2017年9月7日至2017年9月16日。在湖南省儿童医院的住院时间为2017年9月16日至11月8日、2017年11月22日至12月21日、2018年1月3日至2月7日、2018年2月22日至3月21日、2018年4月13日至4月20日、2018年5月11日至6月8日、2018年6月27日至7月26日、2018年8月24日至9月5日、2018年10月15日至11月30日，住院期间系原告母亲李玉英与原告奶奶邱新青二人陪护。湖南省儿童医院于2018年11月30日在原告出院时主要诊断为:运动障碍、脑外伤恢复期。出院指导:1、继续予以家庭康复治疗，加强营养，增强抵抗力；2、半月后康复门诊复诊，继续康复治疗，建议肉毒毒素注射。2019年4月9日，湖南省芙蓉司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为:原告马某脑外伤、脑萎缩、中枢性瘫痪，目前遗留左下肢肌力4级、肌张力稍高，致残程度为八级，护理期为12个月左右，营养期为6个月左右。综上所述，为维护原告合法权益，特向人民法院提起诉讼，请依法支持原告的诉讼请求。 被告新芽幼儿园辩称：一、原告诉请的赔偿费用中部分项目不应得到法律的支持或部分费用要求太高，具体如下:1、原告治疗左肱骨上端青枝骨折的医疗费，新芽幼儿园不应承担。原告在2017年9月7日入院检查时脊柱和四肢无骨折外伤，而事隔八天后的2017年9月15日普放检查报告原告左肽骨上端青枝骨折。这不排除原告在交通事故之外再次受伤，除非原告经鉴定左肱骨上端青枝骨折与2017年9年7日所发生的交通事故有因果关系，否则，新芽幼儿园对原告治疗左肱骨上端青枝骨折的费用依法不应承担赔偿责任。2、推拿治疗费15000元和后续康复费50000元不应得到法律的支持。（1）、原告受伤后，先后在隆回县中医医院、邵阳市中心医院治疗，然后转院至湖南省儿童医院心胸科外科和康复二科治疗，且于2017年11月8日康复治疗出院，这意味着原告于2017年11月8日康复治疗终结。而康复治疗过程本身就包含了推拿等理疗治疗，因此原告无需再进行其他理疗。原告诉请推拿治疗费15000元并不是治疗所必然发生的费用。该费用新芽幼儿园不应承担。（2）、原告于2017年9月7日受伤至2019年4月9日湖南省芙蓉司法鉴定中心司法鉴定评定为八级伤残，已有一年零七个月的时间，原告在2017年11月8日康复治疗终结，伤情已稳定，再者原告被定残后更无需治疗，况且司法鉴定意见也未确定后续治疗事宜，因此，原告再行主张后续医疗费50000元无事实根据和法律依据。3、原告户籍系农村户口，且居住生活在农村，对其残疾赔偿金应按农村标准计算，原告被评定为八级伤残，残疾赔偿金应为77616元，原告主张赔偿残疾赔偿金220188元不应得到法律的支持。4、原告住院治疗62天及伤休后经鉴定护理期为12个月，其护理费根据护理行业的标准计算应为47885元，原告主张护理费255113元不应得到法律的支持。5、原告经司法鉴定受伤后营养期6个月，其营养费按每天30元计算，应为5400元。6、原告住院伙食补助费应为6200元。7、原告受用伤后被评定为八级伤残，根据邵阳市中级法院《明传》意见，每级伤残计算精神损害赔偿费为2000元，其伤残赔偿金应为6000元。8、交通费应根据实际情况且以交通费票据为准。9、关于住宿费，原告受伤后转院至省儿童医院，其治疗系住院治疗，住宿费已包含在住院治疗费用之中，原告另行主张住宿费用不应得到法律支持。二、本案是健康权纠纷，虽然原告相对于交通事故机动车辆司机来说，原告无责任，但在发生交通事故时，原告年龄才两岁零两个月，原告应在其监护人的完全监护下生活，原告的奶奶在送原告姐姐上学时疏于对原告的照顾，因此原告的监护人对原告的受伤亦应承担重大过错责任，即对原告受伤后造成的损失其监护人应承担主要责任。三、新芽幼儿园车辆在中华联合财保隆回县支公司投保了强制责任险和第三者责任商业险，保险公司依法应在保险责任范围内承担赔付责任。同时，新芽幼儿园已为原告垫付医疗费102015.33元(隆回县岩口镇新芽幼儿园执有金额112015.33元的发票，其中10000元为保险公司垫付的)及交通费等其他损失13200余元，由保险公司在承保范围内直接赔付给隆回县岩口镇新芽幼儿园。四、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条规定:雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中驾驶员丁存贵在交通事故中负事故全部责任，其行为具有重大过失，应依法与新芽幼儿园对原告承担连带赔偿责任。因此，在本案中应当依法追加驾驶员丁存贵为被告。 被告中华联合财保隆回县支公司辩称，我司已经垫付10000元，对于原告的损失计算，同意新芽幼儿园的损害计算，原告自己也应该承担监护责任，保险公司不承担鉴定费和诉讼费。 被告丁存贵辩称，造成原告受伤属实，倒车时没有看到，原告方也有监护责任。 本院经审理认定事实如下：被告丁存贵系被告新芽幼儿园雇请的驾驶员。2017年9月7日上午9时许，被告丁存贵驾驶被告新芽幼儿园所有的湘Ｅ×××××中型专用校车从隆回县岩口镇新芽幼儿园出发驶向隆回县岩口镇石屋村方向，在隆回县停车接学生，车辆起步时车辆往后滑动与行人马某相撞，造成马某受伤的道路交通事故。本次交通事故，经隆回县公安局交通警察大队调查认定：丁存贵驾驶机动车在道路上行驶时未按照操作规范安全驾驶且遇行人在道路上通行时未避让，是造成此次事故的根本原因，丁存贵负事故全部责任，马某不负事故责任。事故发生后，原告被先后送往隆回县中医医院、邵阳市中心医院、湖南省儿童医院、湖南省人民医院检查治疗与康复治疗，共住院276天。其中，原告在湖南省儿童医院住院185天期间系原告母亲李玉英与原告奶奶邱新青二人陪护。原告的伤经湖南省儿童医院诊断为：1.脑外伤脑萎缩中枢性瘫痪；2.周围神经损伤；3.肝挫伤；4.乳糜胸；5.左肱骨青枝骨折；6.双肺挫伤；7.右侧血气胸闭式引流术后；8.肺部感染。2019年4月9日，湖南省芙蓉司法鉴定中心对原告的伤残程度等进行鉴定后出具以下鉴定意见:原告马某脑外伤、脑萎缩、中枢性瘫痪，目前遗留左下肢肌力4级、肌张力稍高，致残程度为八级，护理期为12个月左右，营养期为6个月左右。本案审理过程中，被告中华联合财保隆回县支公司申请对原告的伤残程度以及医疗费是否超出《道路交通事故受伤人员临床治疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分进行鉴定，湘雅二医院司法鉴定中心鉴定后出具以下鉴定意见：1.被鉴定人马某遗留有轻度弥漫性脑萎缩，左下肢功能障碍，评定为八级伤残；2.被鉴定人医疗费用中是否有超出《道路交通事故受伤人员临床治疗指南》的费用、建议咨询经治医生后确定；3.被鉴定人医疗费用中非医保范围的医疗费用合计为37486.77元。另查明：1、湘Ｅ×××××在被告中华联合财保隆回县支公司投保了机动车交通事故责任强制险及商业第三者责任险，商业第三者责任险的限额为500000元（不计免赔险），事故发生在保险期间内；2、此次交通事故发生后，被告新芽幼儿园赔偿了原告医疗费100525元，被告中华联合财产保险股份有限公司隆回县支公司赔偿了原告医疗费10000元；3、原告马某1父亲马某某2受聘广东五星太阳能股份有限公司，从2015年起在公司有参保基本养老、基本医疗、工伤、失业等保险，马某某2被公司派出广西工作，马某1自2016年2月18日跟随其父亲马某某2、母亲李某某在广西南宁市生活。 根据原告马某的诉讼请求及本院采信的证据，原告马某因此次交通事故造成的的经济损失合计为565169.7元，其中包括：1、医疗费，根据有效票据确定为198506.7元；2、住院伙食补助费13800元（50元×276天）；3、残疾器具辅助费4400元；4、残疾赔偿金，原告因伤构成八级残，按受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入按二十年计算确定为220188元（36698元／年×20年×30%）；5、护理费，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算一年为92260元{（61227元÷365天×185天×2人）＋［61227元÷365天×（365天-185天）×1人］}；6、营养费，本院酌情确定5400元；7、交通费，本院酌情确定4000元；8、住宿费，根据原告就医需要住宿实际情况本院酌情确定12000元；9、鉴定费4615元；10、精神损害抚慰金，根据原告伤残等级，本院酌定10000元。原告主张的推拿治疗费、后续康复费没有提交证据，本院不予支持。 以上事实有原、被告身份资料，交通事故认定书，投保单及保单条款，邵阳市中心医院、湖南省儿童医院、湖南省人民医院的病历资料、医疗费票据及费用明细清单，湖南省芙蓉司法鉴定中心司法鉴定意见书、湘雅二医院司法鉴定中心鉴定意见书，康复矫形支具定制处方单及矫形器发票，房屋租赁合同、房租微信转账记录及房租收据，湖南省儿童医院康复二科的陪护证明，隆回县岩口镇石屋村委会证明，广东五星太阳能股份有限公司的劳动合同以及证明、企业职工参保情况统计表、东莞市住房公积金管理中心汇缴明细、房屋租赁协议以及厦门联发（集团）物业服务有限公司证明在卷佐证，足以证明。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。公民享有生命健康权，侵害公民造成伤害的，应当承担民事责任。虽然隆回县公安局认定被告丁存贵负事故全部责任，原告马某不负事故责任，但综合本案实际情况来看，事故发生时，原告才2岁3个月，原告的监护人对于本次事故的发生存在一定的监护责任，本院酌定由被告丁存贵承担90%的责任，由原告的监护人承担10%的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任……”被告丁存贵与被告新芽幼儿园之间形成的法律关系为雇佣关系，故应由被告新芽幼儿园对于原告的损失承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿;不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿;仍有不足的，由有过错的一方承担赔偿责任。本案中，被告中华联合财产保险股份有限公司隆回县支公司作为湘Ｅ×××××车的交强险承保人，应首先在交强险医药费赔偿限额内赔偿医疗费10000元（已支付）、在伤残赔偿限额内赔偿残疾赔偿金110000元。剩余的445169.7元（565169.7元-10000元-110000元）由被告新芽幼儿园承担400652.7元（445169.7元×90%），根据其与中华联合财保隆回县支公司之间的商业三者险约定，其中非医保范围的医疗费用33738元（37486.77元×90%）和鉴定费4154元（4615元×90%）合计37892元应由被告新芽幼儿园自行承担，因被告新芽幼儿园已支付原告100525元，故新芽幼儿园多支付的62633元（100525元- 37892元）可与被告中华联合财产保险股份有限公司隆回县支公司根据保险合同的约定另行结算。剩余的300127.7元（400652.7元-37892元-62633元），由被告中华联合财保隆回县支公司在商业三者险范围内予以赔付。至于被告新芽幼儿园提出要求被告丁存贵承担连带赔偿责任的问题，被告新芽幼儿园承担赔偿责任已赔付原告，是否追偿，因与本案不属于同一法律关系，可另行起诉。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，判决如下： 一、由被告中华联合财产保险股份有限公司隆回县支公司在交强险的责任限额范围内赔偿原告马某交通事故损失110000元，在商业第三者责任险赔偿限额内赔偿原告马某交通事故损失300127.7元，合计410127.7元； 二、驳回原告马某的其他诉讼请求。 以上第一项赔偿款限判决生效后十日内支付，将款直接汇入湖南省隆回县人民法院案款账号（账户名称：隆回县人民法院，开户银行：长沙银行股份有限公司隆回支行，账号:80×××18）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费1989元，由原告马某承担199元，由被告隆回县岩口镇新芽幼儿园承担1790元。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。 审判员  罗喜 二〇一九年十一月十二日 法官助理 李春红 书记员  陆陈 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任;雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 前款所称"从事雇佣活动"，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为"从事雇佣活动"。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； …… （三）侵权行为所造成的后果； …… （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平