广东省吴川市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0883民初313号原告：叶秀萍，女，1963年7月3日出生，汉族，吴川市人，住吴川市，联系。委托诉讼代理人：叶土新，男，1963年3月2日出生，汉族，吴川市人，住吴川市，系原告叶秀萍的丈夫，委托权限为特别授权。被告：王达权，男，1954年7月18日出生，汉族，吴川市人，住吴川市，联系。委托诉讼代理人：陈海峰，男，吴川市梅录法律服务所法律服务工作者，联系，委托权限为一般代理。原告叶秀萍诉被告王达权生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年1月29日立案后，依法适用普通程序，于2019年3月28日、2019年10月30日二次公开开庭进行了审理，原告叶秀萍及其委托诉讼代理人叶土新，被告王达权及其委托诉讼代理人陈海峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告叶秀萍原向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、伤残评定费、伤残补偿金、精神抚慰金、后续治疗费等共计人民币106578元经济损失。2、判令被告承担本案全部诉讼费。鉴定后,原告叶秀萍向本院提出变更诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、伤残评定费、伤残补偿金、精神抚慰金、后续治疗费等共计人民币132175.35元经济损失。2、判令被告承担本案全部诉讼费。事实与理由：1、2018年10月15日，被告驾驶三轮电动车由中山路往吴川三中方向行驶,15时08分，当车行至梅录街道机电市场回香猪杂汤门前路段从右侧超车时，刮擦前方同向由原告驾驶的二轮电动车，造成原告受伤的交通事故。当天原告被送往吴川市人民医院救治，该院诊断伤情为：(1)右桡骨闭合性骨折(2)右腕部及右膝部挫擦伤；(3)面部挫伤；(4)右上颌门牙左第二齿部分缺损并松动：(5)脑震荡。原告在该院住院治疗至2018年11月12日，共住院29天，用去医疗费30299.93元。因被告未支付任何费用，原告经济困难，只好在伤情好转情况下出院回家治疗。出院医嘱卧床休息二个月，二个月后定期回院复査DR。目前原告尚未能生活自理。一年后尚需取出骨折部位内固定物。该次事故经吴川市交警大队处理，认定被告应承担事故主要责任，由于被告拒绝在交警部门调解，特向法院起诉，请支持原告的诉讼请求。2、法院于2019年1月29日受理后,委托司法鉴定机构对叶秀萍所造成损害后果与本次交通事故之间的因果关系、伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限、后续医疗费等进行司法鉴定，司法鉴定意见书于2019年7月22日作出，鉴定意见:1、评定叶秀萍的损伤与2018年10月15日的交通事故存在因果关系。2、评定被鉴定人叶秀萍右桡骨中下段骨拆内固定术后，右腕关节活动受限制，构成十级伤残。3、评定被鉴定人叶秀萍的后续行右上固定桥义齿安装及右桡骨下段固定物取出术治疗的费用为22000元。4、评定被鉴定人叶秀萍2018年10月15日的交通事故受伤后的误工期为180日、护理期为60日、营养期为90日。且原告为做司法鉴定又支付了相关的必要费用，同时根据2018年5月1日生效的广东省高院文号为粤高法[2018]39《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的通知精神，即该通知明确各项赔偿标准。变更后的索赔项目清单：1、医疗费:30299.93元,原告自2018年10月15日至2018年11月12日在吴川市人民医院住院共29天，产生住院医疗费30299.93元；2、住院伙食补助费:2900元。（1）计算时间：从2018年10月15日至2018年11月12日，住院共29天，按每天100元计算元。（2）计算公式：100元/天×29天=2900元。注：住院期间为从2018年10月15日至2018年11月12日，住院共29天，按广东省2018年道路交通事故赔偿标准，每天100元计算。3、营养费:4500元。（1）计算时间：原告经司法鉴定意见书评定被鉴定人叶秀萍2018年10月15日的交通事故受伤后的营养期为90日。（2）计算公式：50元/天×90=4500元。注：按湛江市、区各级法院司法实践一般支持营养费50元/天计算。4、护理费:8070元。（1）计算时间：原告经司法鉴定意见书评定被鉴定人叶秀萍2018年10月15日的交通事故受伤后的营养期为60日。原告从2018年10月15日至2018年11月12日，住院共29天，根据广东省高院文号为粤高法[2018]39《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的规定：住院护理费150元/天、出院护理费120元/天计算。（2）计算公式：150元/天/人×29天+120元/天/人×(60天﹣29天)=8070元。5、误工费:26308元。（1）误工时间：原告经司法鉴定意见书评定被鉴定人叶秀萍2018年10月15日的交通事故受伤后的误工期为180日。（2）计算公式：53347元/年÷365天×180天=26308元。:注：根据广东省高院文号为粤高法[2018139《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的规定，原告是城镇居民，按广东省2017年城镇私营单位就业人员年平均工资53347元/年计算。6、交通费:870元。本次事故致原告住院29天，根据广东省高院文号为粤高法[2018]39《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的规定，按住院每天交通30元计算，即交通费即30元/天×29天=870元。7、伤残评定费:4742元。8、伤残赔偿金:84132元。（1）伤残级别：十级。（2）计算公式:42066元/年×20年×10%=84132元。注：按广东省2018年度全省城镇居民人均可支配收入42066元/年计算。9、精神抚慰金：500元。（1）伤残级别：十级。（2）计算公式:5000元/级×0.1=5000元。10、后续治疗费:22000元。根据司法鉴定意见确定的必然发生的费用据实计算。原告经司法鉴定意见书评定被鉴定人叶秀萍的后续行右上固定桥义齿安装及右桡骨下段内固定物取出术治疗的费用为22000元。以上合计共188821.93元，因被告王达权承担主要责任，即应负担原告叶秀萍70%损失责任，因此被告王达权应赔偿原告叶秀萍188821.93元×70%=132175.35元。原告叶秀萍在举证期限内向本院提供证据如下：1、原告身份证，证明原告身份情况；2、道路交通事故认定书，证明原、被告为涉案事故主体、发生事故经过和被告应该承担事故主要责任；3、道路交通事故复核通知书、复核结论书，证明湛江市公安局交通警察支队维持吴川市公安局交通警察大队对本次事故的责任认定；4、吴川市人民医院出院记录、诊断证明书，证明原告受伤情况；5、医疗费收费票据，证明原告住院期间费用。被告王达权辩称，原告过错明显，其主张被告承担70%赔偿比例缺乏事实和法律依据。本案事故发生的主要原因是由于原告超速行驶所致，应由其承担本案的主要责任。即使按交警的责任认定，亦不应按原告所主张的由被告王达权承担70%的赔偿责任、关于原告请求赔偿的各项数额是否合理合法的意见1、医疗费根据《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准(试行)》规定，医疗费应依据医疗机构出具的医疗费发票、结合病历资料和医疗费清单据计算。原告仅出具《医疗收费专用票据》，没有提供用药、医疗费清单，原告用药是否合法、合理，无法确认，且“检查费、检验费”项目，也未见其提供相应的检查、检验报告和Ⅹ片报告，所以其主张的医疗费不应得到法院支持。被告王达权已垫付9000元医疗费。2、住院伙食补助费原告提供的《出院记录》清楚注明，住院天数为28天。但原告却以29天计算住院伙食补助费，缺乏事实和法律依据。3、护理费，《医疗票据》已有护理费项目，注明金额为770元，原告再次主张护理费，存在重复计算。且原告提供的《出院记录》清楚注明，住院天数为28天，但其却以29天住院天数计算住院护理费，没有事实和法律依据。原告主张出院后120元/天×30天=7950元，根据《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准(试行)》规定，出院护理应根据医嘱确定，但原告并未提供其出院后需要护理的医嘱证明，所以其主张不应得到法院支持。4、误工费。原告是1963年7月3日出生，本案事故发生时(2018年10月15日)已年满55周岁。根据《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准(试行)》规定，事故发生后受害人已达到法定退休年龄，不计算误工费。我国法律规定的正常退休年龄，女职工年满50周岁，在管理技术岗位的女职工年满55周岁。且原告并未提供户籍证明，无法确定其是城镇居民还是农村居民。但原告却以2017年私营单位就业人员工资计算误工费，没有事实和法律依据。5，营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金，原告没有进行伤残司法鉴定，从其提供的病历材料来看，是不可能构成十级伤残的，但原告却以十级伤残来计算营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金，没有事实依据。6、交通费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”但原告没有提供相应的车费票据，不能确定其因就医而发生的实际交通费用。因此，法院不应支持。7，后续治疗费因没有实际发生，故不应支持。综上所述，原告主张的赔偿金额不合理不合法，请求法院依法驳回其不合理不合法的赔偿请求。被告王达权对原告提出变更诉讼请求的辩称，一、广东正和法医临床司法鉴定所作出的《伤残鉴定意见书》不具合法性、科学性、合理性，不应作为本案的依据。原告叶秀萍变更诉讼请求，依据是广东正和法医临床司法鉴定所作出的《伤残鉴定意见书》。但该份《伤残鉴定意见书》，是在原告未取出内固定的情况下进行伤残鉴定作出的，内固定仍在原告体内，尚需二次手术，且对内固定物取出手术之后的状态不确定，属于治疗未终结及治疗伤情不稳定，不符合《人身损伤致残程度分级》(4.2)评定时机：“应在源发性损伤及其与确有关联的并发性症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定。”的规定。同时，由于内固定所在的位置会造成原告活动受限，对其伤残等级评定造成影响。因此，原告在内固定未取出的情况下进行伤残评定的时机不合法不合理。被告已向法院提交《异议书》，要求原告在内固定物取出手术后再作伤残评定。故广东正和法医临床司法鉴定所在原告内固定未取出的情况下，作出的《伤残鉴定意见书》不应作为本案的依据。因此，原告诉请的伤残赔偿金，以及与伤残等级有关的赔偿项目(包括精神抚慰金、鉴定费)和该《伤残鉴定意见书》作出的后续医疗费、误工期、护理期、营养期均不应获得支持。二、原告实际住院天数为14天，其余时间均是空挂床，空挂床期间所产生的项下赔偿费用不应得到法院支持。原告叶秀萍主张住院天数为29天，但其提供的《临时医嘱》显示只有14天用药治疗和检查，与《长期医嘱》相符，其余时间均没有使用任何药物和检查，显然是空挂床，原告不在医院住院，而是呆在自已的家里。根据《侵权责任法》27条：“损害是因受害人故意造成的，行为人不承担责任。”规定，原告产生的“空床费用”构成故意扩大损失，应由其自行承担。因此，原告空挂床期间所产生的费用，包括床位费、护理费、住院生活补助费等赔偿费用，均不应得到法院支持。为此，请求法院依法驳回原告不合理不合法的赔偿请求被告王达权在举证期限内向本院提供的证据如下：《吴川市人民医院结算票据》，证明被告已经垫付9000元医疗费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2018年10月15日，被告王达权驾驶三轮电动车由中山路往吴川三中方向行驶，15时08分，当车行至梅录街道机电市场回香猪杂汤门前路段从右侧超车时，乱擦前方同向由叶秀萍驾驶的二轮电动车，造成原告叶秀萍受伤的交通事故。经吴川市公安机交通警察大队作出的道路交通事故认定书认定，王达权承担此事故的主要责任，叶秀萍承担此事故的次要责任。事故发生后，原告叶秀萍在吴川市人民医院住院治疗，治疗时间自2018年10月15日至2018年11月12日，共住院28天。该院诊断证明意见为：“该院诊断伤情为：(1)右桡骨闭合性骨折(2)右腕部及右膝部挫擦伤；(3)面部挫伤；(4)右上颌门牙左第二齿部分缺损并松动：(5)脑震荡。”，原告叶秀萍在该院花费30299.93元。原告入院治疗期间，被告垫付9000元医疗费。原告叶秀萍的户籍为非农业家庭户。经广东正和法医临床司法鉴定所作出鉴定认为：1、评定叶秀萍的损伤与2018年10月15日的交通事故存在因果关系。2、评定被鉴定人叶秀萍右桡骨中下段骨拆内固定术后，右腕关节活动受限制，构成十级伤残（10%）。3、评定被鉴定人叶秀萍的后续行右上固定桥义齿安装及右桡骨下段固定物取出术治疗的费用为22000元。4、评定被鉴定人叶秀萍2018年10月15日的交通事故受伤后的误工期为180日、护理期为60日、营养期为90日。本院认为，公民的生命权、健康权、身体权受法律保护。由于本案发生的道路交通事故双方均为非机动车,不适用我国《道路交通安全法》,只能适用《民法通则》有关一般民事过错责任的规定。侵权人对自己的侵权行为给被侵权人带来的人身健康损失承担赔偿责任；被侵权人存在过错，自身应承担一定责任，减轻侵权人的赔偿责任，故此次事故的责任划分应按我国民法中的混合过错原则,被告负事故主要责任,赔偿被告各项经济损失的60%,原告负此事故的次要责任,自负损失40%。被告抗辩称原告有空挂床位的情况，因其未能提供证据证明，故对此不予认定。原告已年满55周岁已达到法定退休年龄,且未提供收入损失的有效证据，故对原告主张误工费的请求不予支持。本次伤害给原告造成的损失，应结合实际情况，按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》的相关规定予以计算。本院确认原告在本案中的各项损失如下：1、医疗费52299.93元，根据医疗机构出具的发票等收款凭证，已实际发生的医疗费30299.93元，评定的固定物取出术治疗的费用为22000元，合计52299.93元，予以支持。2、住院伙食补助费2800元，原告住院28天，按100元/天计算，该费用为2800元（28天×100元/天）；3、营养费500元，涉残的标准为5000元×伤残赔偿指数10%=500元。4、护理费8040元，住院护理4200元（150元/天×28天×1人）+出院短期医嘱护理3840元[120元/天×（60天-28天）×1人]=8040元。5、交通费840元，无发票，根据原告提供的病历材料及住院的实际情况，酌情按30元/天×28天=840元。6、精神损害抚慰金5000元，对于原告主张的精神损害赔偿，考虑原告在本次伤害中遭受的痛苦程度，酌定支持5000元。7、伤残赔偿金84132元，按2018年全省城镇居民人均可支配收入（一般地区）计算，残疾赔偿金为84132元（42066年×20×10％=84132元）。8、司法鉴定费4742元，有鉴定发票予以证明。原告上述的损失费用合计158353.93元。因被告王达权负主要责任要承担60%的责任，故由被告赔偿原告各项经济损失费用为（158353.93元×60%=95012.36元）。由于被告已垫付了9000元，扣除该部分后，被告仍应赔偿原告86012.36元。原告主张超出合理诉请的部分请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、限被告王达权于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿给原告叶秀萍医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金、交通费、伤残赔偿金等共计86012.36元。二、驳回原告叶秀萍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案件受理费2431.56元，由原告叶秀萍负担481.26元，被告王达权共同负担1950.3元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长  容 斌人民陪审员  李丽萍人民陪审员  陈洁明二〇一九年十一月四日书 记 员  黄远波附本案所适用的相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。