山东省聊城市东昌府区人民法院行 政 判 决 书（2019）鲁1502行初204号原告聊城市牧谊养殖有限公司。登记住所地：聊城嘉明经济开发区国有白洼苗圃院内，现住址冠县韩寨乡芦贯庄。法定代表人陈军，总经理。委托代理人王胜军，山东居高律师事务所律师。委托代理人侯一凡，山东居高律师事务所实习律师。被告聊城嘉明经济开发区管理委员会。住所地：聊城嘉明经济开发区嘉明路**。法定代表人时宏伟，主任。出庭负责人苏怀泉，副主任。委托代理人刘军华，北京市京师(聊城)律师事务所律师。原告聊城市牧谊养殖有限公司(以下简称牧谊公司)因要求确认被告聊城嘉明经济开发区管理委员会(以下简称嘉明管委会)2017年5月24日向其下发的《通知》违法一案，于2018年3月28日向本院提起行政诉讼。本院作出（2018）鲁1502行初69号行政裁定书，裁定驳回了原告牧谊公司的起诉。原告牧谊公司不服该裁定，向聊城市中级人民法院提起上诉。聊城市中级人民法院作出（2019）鲁15行终108号行政裁定书，裁定撤销本院（2018）鲁1502行初69号行政裁定书，指令本院继续审理本案。本院于2019年8月27日立案后，依法组成合议庭，于2019年11月12日公开开庭审理了本案。原告牧谊公司委托代理人王胜军、侯一凡，被告嘉明管委会副主任苏怀泉及委托代理人刘军华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。聊城嘉明经济开发区环保办公室于2017年5月24日向原告下发《通知》。内容为：根据《中华人民共和国环境保护法》等法律法规，经检查，你单位没有环境保护部门的环评批复、验收手续，擅自开工生产，属非法企业，应予以取缔。责令你企业立即停止生产，自今日起3日内清理完现场的设备、原材料及产品。否则，一切后果由你企业自负。原告牧谊公司诉称，原告系2016年1月12日登记成立的自然人独资有限责任公司，登记住所地为嘉明开发区国有白洼苗圃院内，公司经营范围为种猪的养殖、销售。原告登记成立后，公司的经营范围先后通过了聊城市政府相关部门的行政审批与登记备案，是一家依法经营、各类手续及证件齐全的正规企业。2016年2月3日，聊城市环境保护局东昌府分局向原告颁发了《山东省建设项目环境影响评价承诺备案回执》，同意原告年养猪300头项目备案，备案号为聊东环备(2016)13号。2017年原告登记住所地被划为禁养区。2017年5月24日，被告内设机构环保办公室向原告下发《通知》，在未经检查的情况下，错误认定原告没有环境保护部门的环评批复、验收手续，擅自将原告认定为非法企业予以取缔，责令原告立即停止生产，即日起3日内清理完现场的设备、原材料及产品，否则后果自负。原告是依法登记成立、依法经营的合法企业，且有环境保护部门的环评批复、验收手续，但为了聊城市发展规划大局，在得到被告同意事后补偿经济损失的承诺后，原告积极配合被告的搬迁工作，在被告要求的期限内将公司的设备、种猪等全部清理完毕。原告在登记住所地经过一年多的用心经营，已初具规模，公司年利润达到百万元以上，公司搬迁安置给原告造成了大量的经济损失。事后，原告多次找到被告要求其补偿给原告造成的各项经济损失，但至今被告未予以妥善解决。请求确认被告2017年5月24日向原告下发的《通知》违法，由被告承担诉讼费用。原告牧谊公司向本院提交了以下证据：1、（2018）鲁行申1156号行政裁定书。证明与本案通知类似的行政命令具有可诉性，属于行政诉讼受案范围。2、营业执照。证明原告经营范围为种猪的养殖销售。2、东昌发改备[2016]17号聊城市东昌府区基本建设投资项目备案证明。证明原告养殖规模年出栏数量4600头，并非同一时期养殖场的养殖规模。3、2016年2月3日聊城市环境保护局东昌府分局《山东省建设项目环境影响评价备案回执》。4、聊政复决字（2018）第164号《行政复议决定书》和聊城市环境保护局东昌府分局2018年12月25日通知。证明原告环评备案手续合法有效，被告《通知》中认定的原告无环评手续属于认定事实错误。被告嘉明管委会辩称，一、涉案《通知》合法。2015年6月16日，聊城市东昌府区机构编制委员会办公室下发东昌编办[2015]7号文件，根据鲁发[2014]11号文件要求设置区环保机构，其中嘉明经济开发区经济发展局挂环境保护办公室牌子。根据该文件要求，答辩人成立了环保办公室，负责辖区内环保督查工作，对辖区内涉及环境污染的情况予以监督检查并督促予以整改。2017年4月14日，东昌府区人民政府下发《东昌府区畜禽养殖布局规划(修订稿)》，明确界定了养殖禁养区、控养区及可养区，确定按照属地原则，要求各级政府部门对辖区内的畜禽养殖实施关停、搬迁和整治，按期完成现有禁养区内畜禽养殖场的关停。东昌府区人民政府于2017年6月30日根据《东昌府区畜禽养殖布局规划(修订稿)》下发东昌政办发(2017)52号文件，要求各级政府按照属地原则限期搬迁整改辖区内畜禽养殖企业。原告正处于划定的禁养区内，应当限时搬迁。答辩人根据以上文件及时通知原告，要求其及时完成搬迁工作，完全合法。二、原告没有办理合法手续，属于非法经营。原告租赁东昌府区国有白洼苗圃的土地进行养殖。根据相关法律规定，申请养殖经营场所需要办理以下手续：1、土地手续。养殖场用地需要办理生产设施用地的备案手续，签订用地协议在国土局和农业局备案。2、环评手续。养殖场建设需通过环保局审批，取得环境影响审批意见。3、规划意见。养殖场选址需通过规划局的审批。4、立案备案手续。养殖场建设需要到发改委办理立项备案手续。5、动物防疫条件合格证。需到畜牧局办理动物防疫条件合格证才能进行养殖。6、养殖场备案登记手续。需到畜牧局办理，如果是种畜禽养殖，还需办理种畜禽养殖生产经营许可证。原告没有完全按照法律规定办理以上手续，属于非法经营。另外，向原告发出通知的工作人员具有山东省人民政府法制办公室颁发的山东省行政执法证。被告向原告下达的是通知书，而非行政处罚决定书。通知书只是一个即将形成行政处罚的过程行为，而非具体的行政行为，该过程行为不可诉。综上，答辩人认为，原告没有取得合法手续予以经营，答辩人向其下达通知完全合法。请驳回原告起诉。被告嘉明管委会向本院提交了以下证据：1、东昌编办[2015]7号文。证明按照省政府鲁发[2014]11号文，在嘉明经济开发区经济发展局加挂环保办公室牌子，设立了嘉明开发区环保办公室。2、嘉开发[2015]11号文件。证明嘉明经济开发区成立了环境保护办公室，王文利为环境保护办公室主任。3、王文利行政执法证。证明向原告下达通知时，工作人员具有行政执法资格。4、2017年4月14日东昌政办发[2017]22号《东昌府区人民办公室关于印发的通知》。证明根据文件规定，原告养殖区在禁养区以内，也在嘉明规划区内，被告有权对其管理、通知。经审理查明，原告牧谊公司的营业执照显示其经营范围为种猪的养殖、销售。2017年5月24日，被告嘉明管委会内设机构聊城嘉明经济开发区环保办公室向原告牧谊公司下发《通知》，以原告没有环境保护部门的环评批复、验收手续、擅自开工生产为由，责令原告立即停止生产，3日内清理完现场的设备、原材料及产品。原告牧谊公司向本院提起行政诉讼，要求判决撤销被告2017年5月24日向原告下发的《通知》违法。本院认为，关于本案是否属于行政诉讼受案范围的问题。《中华人民共和国行政诉讼法》第二条规定，公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的行政行为侵犯其合法权益，有权依照本法向人民法院提起诉讼。聊城嘉明经济开发区环保办公室2017年5月24日向原告下发涉案《通知》，认定原告属非法企业，并责令原告立即停止生产，3日内清理完现场的设备、原材料及产品。该《通知》涉及原告牧谊公司实际权益，原告牧谊公司对向其下发该《通知书》的行为不服提起诉讼，属于行政诉讼受案范围。关于聊城嘉明经济开发区环保办公室2017年5月24日向原告牧谊公司下发的《通知》是否合法的问题。因聊城嘉明经济开发区环保办公室系被告嘉明管委会的内设机构，故本案的被告应当为嘉明管委会。《中华人民共和国环境影响评价法》第三十一条规定，建设单位未依法报批建设项目环境影响报告书、报告表，擅自开工建设的，由县级以上环境保护行政主管部门责令停止建设，根据违法建设情节和危害后果，处建设项目总投资额百分之一以上百分之五以下的罚款，并可以责令恢复原状。《环境行政处罚办法》第十一条规定，环境保护主管部门实施行政处罚时，应当及时作出责令当事人改正或者限期改正违法行为的行政命令。第十二条规定，根据环境保护法律、行政法规和部门规章，责令改正或者限期改正违法行为的行政命令的具体形式有：(一)责令停止建设；(二)责令停止试生产；(三)责令停止生产或者使用；(四)责令限期建设配套设施；(五)责令重新安装使用；(六)责令限期拆除；(七)责令停止违法行为；(八)责令限期治理；(九)法律、法规或者规章设定的责令改正或者限期改正违法行为的行政命令的其他具体形式。第十四条第一款规定，县级以上环境保护主管部门在法定职权范围内实施环境行政处罚。根据上述规定，对没有环境影响评价文件的建设单位，应当由县级以上人民政府环境保护行政主管部门行使相应的职权。本案中，聊城嘉明经济开发区环保办公室以原告没有环境保护部门的环境影响评价文件为由向原告牧谊公司下发涉案《通知》，所行使的是上述规定中县级以上环境保护主管部门的环保行政职能。在无证据证明被告具有涉案环保行政职能或者县级以上环境保护主管部门委托其行使涉案环保行政职能的情况下，聊城嘉明经济开发区环保办公室向原告下发涉案《通知》属于超越职权。该《通知》亦未注明所依据的具体法律条款，应当视为聊城嘉明经济开发区环保办公室下发的涉案《通知》适用法律错误。故该《通知》依法应当予以撤销。综上，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（二）项、第（四）项之规定，判决如下：撤销聊城嘉明经济开发区环保办公室2017年5月24日向原告聊城市牧谊养殖有限公司下发的《通知》。案件受理费50元，由被告聊城嘉明经济开发区管理委员会负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。审 判 长  雷素兰审 判 员  于淑青人民陪审员  张冬梅二〇一九年十一月二十六日书 记 员  朱传新