江苏省连云港市海州区人民法院刑 事 判 决 书（2019）苏0706刑初791号公诉机关江苏省连云港市海州区人民检察院。被告人张丽娟，女，1962年9月4日生，汉族，高中文化，个体，户籍地连云港市海州区，现住址连云港市海州区。被告人张丽娟曾因卖淫，于2019年8月5日被连云港市公安局海州分局决定行政拘留十四日，并处罚款5000元。因涉嫌生产、销售有毒、有害食品罪，于2019年8月15日被连云港市公安局海州分局刑事拘留，同年9月14日被取保候审。辩护人朱晓旭，江苏港人律师事务所律师。被告人徐长喜，男，1969年1月5日生，汉族，初中文化，个体，住连云港市海州区。因涉嫌生产、销售有毒、有害食品罪，于2019年8月13日被连云港市公安局海州分局刑事拘留，同年8月14日被取保候审。指派辩护人万玥，江苏和济律师事务所律师。连云港市海州区人民检察院以海检食刑诉(2019)24号起诉书指控被告人张丽娟、徐长喜犯销售有毒、有害食品罪，于2019年11月4日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2019年11月11日公开开庭审理了本案。连云港市海州区人民检察院指派检察员宋向华依法出庭支持公诉，被告人张丽娟及其辩朱晓旭、被告人徐长喜及其辩护人万玥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。经审理查明：2018年底2019年初的一天，被告人徐长喜通过微信向被告人张丽娟销售性保健品“超能伟哥”5颗，得款人民币50元。2019年8月13日，公安机关从连云港市海州区江化南路28-10号楼一单元602室被告人徐长喜住处查获“超能伟哥”12颗。经检验，“超能伟哥”中检出西地那非成分。2018年1月至2019年7月间，被告人张丽娟向霍某、陆某等人销售性保健品“超能伟哥”40颗，并通过微信和收取现金等方式得款共计人民币1637元。2019年8月4日，公安机关从连云港市海州区北大街86号被告人张丽娟住处查获“超能伟哥”28颗。经检验，“超能伟哥”中检出西地那非成分。具体分述如下:1.2018年1月16日，被告人张丽娟向吴某（微信名“祥龙福虎(10.23)”）销售“超能伟哥”2颗，得款人民币50元。2019年5月23日，被告人张丽娟向吴某销售“超能伟哥”3颗，得款人民币100元。2.2018年4月28日，被告人张丽娟向陆某（微信名“临渊”）销售“超能伟哥”3颗，得款人民币120元。2018年6月10日，被告人张丽娟向陆某销售“超能伟哥”2颗，得款人民币90元。2018年6月30日，被告人张丽娟向陆某销售“超能伟哥”5颗，得款人民币207元。2018年10月6日，被告人张丽娟向陆某销售“超能伟哥”5颗，得款人民币210元。2019年3月27日，被告人张丽娟向陆某销售“超能伟哥”5颗，得款人民币260元。3.2019年2月11日，被告人张丽娟向霍某（微信名“海岸线”）销售“超能伟哥”4颗，得款人民币150元。2019年4月13日，被告人张丽娟向霍某销售“超能伟哥”5颗，得款人民币250元。4.2019年7月17日，被告人张丽娟向张某（微信名“至诚至善”）销售“超能伟哥”6颗，得款人民币200元。另查明，被告人张丽娟、徐长喜于案发后主动退缴了违法所得。上述事实，被告人张丽娟、徐长喜在开庭审理中亦无异议，且有经法庭质证的户口证明、发破案经过、到案经过、接受刑事证据材料清单、提取笔录、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录及清单、行政处罚决定书、体检表等书证；证人张某、霍某、吴某、陆某证言；被告人张丽娟、徐长喜供述和辩解；江苏苏博检测技术有限公司出具的ST-19-0339号、ST-19-0428号检验检测报告；辨认笔录等证据证明，足以认定。被告人张丽娟的辩护人关于被告人张丽娟构成坦白、上缴违法所得、系初犯、认罪认罚的辩护意见，与查明事实相符，本院予以采信。被告人徐长喜的辩护人关于被告人徐长喜认罪态度好构成坦白、没有前科劣迹的辩护意见，与查明事实相符，本院予以采信。本院认为，被告人张丽娟、徐长喜销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品，其行为均已构成销售有毒、有害食品罪，均应依法追究其刑事责任。连云港市海州区人民检察院指控被告人张丽娟、徐长喜犯销售有毒、有害食品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名正确，本院依法予以支持。被告人张丽娟、徐长喜归案后分别如实供述所犯罪行，均系坦白，依法均可以从轻处罚。被告人张丽娟、徐长喜均自愿认罪认罚，依法从宽处理。根据被告人张丽娟、徐长喜的犯罪情节及认罪、悔罪表现，对其适用缓刑不会对所居住的社区造成重大不良影响，本院依法对被告人梁月从轻处罚，并适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人张丽娟犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已预缴纳）二、被告人徐长喜犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已预缴纳）三、禁止被告人张丽娟、徐长喜在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动。四、对被告人张丽娟违法所得1637元、被告人徐长喜违法所得50元予以追缴；对扣押在案的“超能伟哥”40颗予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省连云港市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审判员  孙晶晶二〇一九年十一月二十二日书记员  杨荔雯法律条文附录《中华人民共和国刑法》第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于两个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十八条对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件，严格适用缓刑、免予刑事处罚。根据犯罪事实、情节和悔罪表现，对于符合刑法规定的缓刑适用条件的犯罪分子，可以适用缓刑，但是应当同时宣告禁止令，禁止其在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。