山东省临邑县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）鲁1424刑初194号 公诉机关山东省临邑县人民检察院。 被告人刘松林，男，1990年2月3日出生于重庆市黔江区，汉族，中专文化，无业，户籍所在地及住址地均为重庆市黔江区。因涉嫌犯开设赌场罪，经临邑县公安局决定，于2019年6月26日被临邑县公安局刑事拘留，于2019年7月16日被临邑县公安局执行逮捕。2019年6月18日至26日羁押于成都铁路公安处看守所，现羁押于德州市看守所。 辩护人张娜，北京市京师（德州）律师事务所律师。 山东省临邑县人民检察院以临检部一刑诉〔2019〕50号起诉书指控被告人刘松林犯开设赌场罪，于2019年10月12日向本院提起公诉。本院审查后于同日立案，并依法组成合议庭，于2019年11月14日公开开庭审理了本案。山东省临邑县人民检察院指派检察官曹某、检察官助理苗某出庭支持公诉。被告人刘松林及其辩护人张娜均到庭参加诉讼。现已审理终结。 山东省临邑县人民检察院指控： 2016年初至2018年初，罗某1、王恬、罗某2等人（已判决）成立木樨网络科技有限公司，以营利为目的，运营“木樨乐园”“木樨娱乐”“龙游天下”“海洋之星”四个具有赌博性质的游戏平台，并在游戏平台内设棋牌、捕鱼等多个小游戏，从事提供人民币与游戏币兑换功能的供他人赌博的活动。 2017年2月份，被告人刘松林与陈某1（已起诉）合伙经营金某分公司成为木樨网络科技有限公司的A级代理商，2017年10月份刘松林与陈某1又合伙成立大邑分公司。上述两个分公司代理木樨娱乐、木樨乐园和海洋之星赌博游戏。担任A代期间，二人以非法牟利为目的，利用从公司获取的推荐码发展B级代理，从事木樨网络游戏赌博活动，参与成都木樨网络科技有限公司网上开设赌场的利润分成。担任公司代理商期间刘松林分得提成507053元。 针对上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了户籍证明、提成某等书证，证人陈某1的证言，被告人刘松林的供述与辩解，辨认笔录及照片等证据予以证实。公诉机关认为，被告人刘松林以营利为目的，提供网络赌博平台供人赌博，参与赌博网站利润分成，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。提请依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定判处，并建议在二年二个月至三年六个月有期徒刑幅度内量刑，并处罚金。 被告人刘松林对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，如实供述，同意量刑建议并签署认罪认罚具结书，但其提出“其发放给B代提成，其实际利润25万余元”的辩解意见。 被告人刘松林的辩护人对起诉书指控的罪名无异议，就量刑部分提出如下辩护意见：1.被告人刘松林的危害行为情节相对较轻，未造成严重后果。2.被告人刘松林有坦白情节，自愿认罪认罚。3.被告人刘松林系初犯，自愿退赔赃款并缴纳罚金。综上，建议对被告人刘松林从轻、减轻处罚并适用缓刑。 经审理查明： 2016年初至2018年初，罗某1、王恬、罗某2等人（已判决）成立木樨网络科技有限公司，以营利为目的，运营“木樨乐园”“木樨娱乐”“龙游天下”“海洋之星”四个具有赌博性质的游戏平台，并在游戏平台内设棋牌、捕鱼等多个小游戏，从事提供人民币与游戏币兑换功能的供他人赌博的活动。 2017年2月份，被告人刘松林与陈某1（已起诉）合伙经营金某分公司成为木樨网络科技有限公司的A级代理商，2017年10月份刘松林与陈某1又合伙成立大邑分公司。上述两个分公司代理“木樨娱乐”“木樨乐园”和“海洋之星”赌博游戏。担任A代期间，二人以非法牟利为目的，利用从公司获取的推荐码发展B级代理，从事木樨网络游戏赌博活动，参与成都木樨网络科技有限公司网上开设赌场的利润分成。担任公司代理商期间刘松林分得提成人民币507053元。 上述事实，有公诉机关提供经当庭质证、认证的下列证据予以证实： 1.书证 （1）被告人电子档案证实，被告人刘松林的自然人身份，其已达刑事责任年龄。 （2）成都铁路公安处成都东车站派出所出具的归案情况说明证实，被告人刘松林系抓获归案。 （3）临邑县公安局吸毒现场检测报告书证实，被告人刘松林的检测样本经现场检测，结果呈阴性。 （4）成都铁路公安处看守所出具的羁押证明证实，被告人刘松林于2019年6月18日至26日羁押在成都铁路公安处看守所。 （5）临邑县公安局扣押决定书、扣押清单及照片证实，扣押贾某手机二部（VIVO牌、小米牌）；扣押王恬机动车登记证书三本、轿车二辆、文件一箱、现金8300元。 （6）临邑县公安局搜查笔录证实，侦查机关在罗某1居住地点的搜查情况。 （7）木樨乐园A级代理信息统计表证实，由贾某提供的叶昌琴通过微信向其发的木樨乐园银行卡文件，木樨乐园金某分公司,ID57，真实姓名陈某1，工商银行卡号尾号9041。 （8）陈某1工资结算表证实，2016年8月31日至2017年12月份陈某1为B级代理获得的提成明细，共计领取375996元。 （9）木樨新游戏（金某分公司）提成某证实，2017年3月份至2017年12月份陈某1作为木樨娱乐A级代理获得的提成明细。 （10）木樨乐园结账情况证实，陈某1代理木樨乐园2017年5月至2018年1月15日提成领取情况。 （11）陈某1名下银行卡明细两份证实，卡号尾号为9372及9041的银行卡账户名为陈某1，陈某1作为金某分公司A级代理、B级代理的总提成情况。 （12）微信转账记录截图证实，陈某1和刘松林的微信转账记录。 2.证人证言 证人陈某1的证言证实，其于2016年6月份开始在成都木樨网络科技有限公司做B级代理商。2017年2月份，其与刘松林合伙经营金某分公司即A级代理商，分公司提成其与刘松林按照五五开分成。2017年10月份其与刘松林又合伙成立大邑分公司。成为A代期间，其B代号段也一直在经营，上述两个分公司代理木樨娱乐、木樨乐园和海洋之星赌博游戏。担任公司A级代理商期间和刘松林共发展B级代理商20余人，其分得提成共883049元，刘松林分得提成507053元。 3.被告人供述与辩解 被告人刘松林的供述证实，其因玩陈某1发送的赌博游戏APP上瘾，输进很多钱，后因陈某1提议，其于2017年2月份和陈某1合伙成立了成都木樨网络科技有限公司金某分公司，成为了公司的A级代理，获得百分之六十的提成；2017年10月份的时候其和陈某1又成立了成都木樨网络科技有限公司大邑分公司。公司的木樨娱乐、木樨乐园、海洋之星、龙游天下等四款游戏是网络赌博游戏平台，这四款游戏平台都能通过平台客服进行充值和兑现。每一个代理商都会拥有自己的号段，提成也是根据代理的号段来计算。其和陈某1代理木樨乐园、木樨娱乐、海洋之星。两个人各自发展自己的B级代理商，其发展了十个左右的B级代理。陈某1在公司留下了银行卡号，公司会根据其与陈某1的业绩将提成转账到陈某1的银行卡上；有时候公司也会现金发放提成。绝大多数的提成是公司转账到陈某1的银行卡上。陈某1计算清楚之后，会把其负责发放的B代应得的提成的钱，加上其自己应该分得的钱一起微信转账给其。其和陈某1获得的提成是五五分账。金某分公司一共获得提成1014106元，其实际获得提成507053元。 4.鉴定意见 德州市公安局赌博网站审查认定意见书--德公治认字[2018]012号、德公治认字[2018]013号证实，木樨乐园、龙腾娱乐（木樨娱乐）手机APP平台是为提供网络赌博服务的网络平台。 5.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录 （1）证人陈某1辨认出被告人刘松林。 （2）范杰辨认出被告人刘松林。 上述证据经当庭质证，被告人刘松林及其辩护人均无异议，且证据之间能够相互印证，予以确认。 关于被告人刘松林提出的“其实际所得利润25万余元”的辩解意见，经查，综合现有书证、证人陈某1的证言、被告人刘松林的供述，被告人刘松林作为代理，自成都木樨网络科技有限公司获得的利润为人民币507053元，不因其将钱款分配他人而影响其利润分成的计算，同时亦无证据证实其个人实际所得为25万余元，故对该辩解意见不予采纳。 关于被告人刘松林的辩护人提出的“被告人刘松林的危害行为情节相对较轻，未造成严重后果”的辩护意见，经查认为，被告人刘松林在自己玩赌博游戏输钱的情况下，为了获利，和他人成立分公司代理赌博游戏，其明知赌博游戏的危害仍代理推广赌博游戏，现无证据证实已造成危害后果，故本院在量刑时综合予以考虑。 关于被告人刘松林的辩护人提出的“被告人有坦白情节，自愿认罪认罚”的辩护意见，经查属实，予以采纳。 关于被告人刘松林的辩护人提出的“被告人刘松林系初犯，自愿退赔赃款并缴纳罚金”的辩护意见，经查，无证据证实被告人刘松林具有犯罪前科，另，截至一审宣判前被告人刘松林尚未缴纳赃款及罚金，故对“初犯”的辩护意见予以采纳，对“自愿退赔赃款并缴纳罚金”的辩护意见不予采纳。 本院认为，被告人刘松林以营利为目的，提供网络赌博平台供人赌博，参与赌博网络利润分成，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予以惩处；量刑建议适当，依法予以采纳。被告人刘松林在共同犯罪中系从犯，依法予以减轻处罚；到案后如实供述，系坦白，依法予以从轻处罚；自愿认罪认罚，依法从宽处理。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人刘松林犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年八个月（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除临时羁押的八日，即自2019年6月26日起至2022年2月17日止），并处罚金人民币二万元（罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。 二、被告人刘松林违法所得人民币507053元依法予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向德州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  刘光颖 审 判 员  郭云云 人民陪审员  杨立成 二〇一九年十一月二十九日 书 记 员  周玉凤