浙江省绍兴市柯桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0603民初5982号 原告：浙江华汇能源环境投资股份有限公司，住所地绍兴市越城区中兴北路**华汇大厦**。 法定代表人：张水根，董事长。 原告：金黎明，男，1973年1月5日出生，汉族，户籍所在地绍兴市越城区。 二原告共同委托诉讼代理人：劳晓洁，浙江大公律师事务所律师。 被告：绍兴咸亨热电有限公司，住，住所地绍兴市柯桥区兰亭街道阮江/div> 法定代表人：鲁国伟。 被告：鲁国伟，男，1966年4月16日出生，汉族，户籍所在地绍兴市越城区。 二被告共同委托诉讼代理人：陈鉴杰，浙江金道律师事务所律师。 原告浙江华汇能源环境投资股份有限公司（以下简称华汇公司）、金黎明诉被告绍兴咸亨热电有限公司（以下简称咸亨公司）、鲁国伟请求变更公司登记纠纷一案，于2019年6月3日起诉来院，本院于同日立案后，依法适用简易程序由审判员祝世强独任审判，被告鲁国伟于2019年6月21日提出管辖权异议，本院于2019年7月25日裁定驳回其提出的异议，被告鲁国伟不服，上诉于绍兴市中级人民法院，绍兴市中级人民法院裁定驳回上诉，维持原裁定。本案并于2019年10月16日、11月25日公开开庭进行了审理。二原告的共同委托诉讼代理人劳晓洁、二被告的共同委托诉讼代理人陈鉴杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告咸亨公司向公司登记机关申请办理咸亨公司股东由袁建华变更为金黎明的备案登记；2.判令被告咸亨公司向公司登记机关申请办理咸亨公司法定代表人由鲁国伟变更为金黎明的变更登记；3.判令被告鲁国伟协助被告咸亨公司申请办理上述第1、2项变更登记。事实与理由：被告咸亨公司系中外合资有限责任公司，目前在绍兴市柯桥区市场监督管理局登记的法定代表人为被告鲁国伟。被告咸亨公司股东为原告华汇公司、案外人金盛国际有限公司（以下简称金盛公司）、绍兴金集投资管理有限公司（以下简称金集公司）、绍兴市利星纺织品有限公司（以下简称利星公司）。根据被告咸亨公司的章程以及章程修正案的约定，原告华汇公司有权委派三名被告咸亨公司的董事且被告咸亨公司的董事长由原告华汇公司委派产生。2016年3月26日，原告华汇公司决定委派至被告咸亨公司的董事由袁建华调整为金黎明并将相关的调整委派董事的函交付给被告咸亨公司，但此后被告咸亨公司一直未对该变更事项进行备案登记。2018年5月25日，原告华汇公司决定免去被告鲁国伟被告咸亨公司董事、董事长、法定代表人职务，并委派徐保良担任被告咸亨公司董事、委派原告金黎明担任被告咸亨公司董事长并于2018年5月26日函告被告咸亨公司上述事实并要求被告咸亨公司办理董事长（法定代表人）及董事变更备案登记手续。2018年8月9日、2019年3月19日，原告华汇公司又两次函告要求被告咸亨公司办理相关手续，但被告咸亨公司至今未能办理上述手续。 被告华汇公司答辩称：原告的诉讼请求不符合法律和公司章程规定，第一、根据公司章程规定，原告华汇公司有权委派三名董事，但是根据被告华汇公司收到的委派书，原告所委派的董事已达到四名，不符合章程规定；第二、原告的通知程序不符合公司章程规定，各方在委派和更换董事人选时，应书面通知董事会，并报原审批机构备案，原告华汇公司的委派既未书面通知董事会，也未报原审批机构备案；第三、原告华汇公司拟委派的新任董事长存在直接损害被告咸亨公司财产的行为，该法定代表人人选不符合公司利益。 被告鲁国伟答辩称：本案为请求变更公司登记纠纷，被告鲁国伟仅为被告咸亨公司法定代表人，不是本案适格的被告。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于无争议的证据，即二原告提供的委派金黎明担任被告咸亨公司法定代表人的函件及相关送达手续、复函、公证书、声明、快递单及退件、董事会签到表及董事会决议、董事长、经营者绩效考评报告，本院依法予以确认并在卷佐证，对于有争议的证据，本院认证如下：1.对于二原告提供的委派原告金黎明担任被告咸亨公司董事的函，虽然二原告无直接证据证明其通知了公司及董事会，但根据之后董事会签到表及董事会决议可以显示，金黎明已实际在履行董事权利，故可以推定相关的决定已送达被告咸亨公司及其董事会；2.对于被告提供的监控录像，其中并未显示原告金黎明，无法证明金黎明直接参与了破坏被告咸亨公司财产的违法行为，故本院不作为定案证据采信；3.对于本院根据被告申请向绍兴市柯桥区公安分局兰亭派出所调取的金黎明的笔录及相关行政处罚决定书，也未显示金黎明直接参与了破坏被告咸亨公司财产的违法行为，无法达到被告咸亨公司的证明目的。 本院经审理认定事实如下：被告咸亨公司系成立于2006年6月16日的中外合资有限责任公司，股东分别为原告华汇公司，案外人利星公司、金盛公司、金集公司；根据绍兴市柯桥区市场监督管理局登记显示，公司董事为陈雄、袁建华、张水根、高成轶、鲁国伟，董事长及法定代表人为被告鲁国伟。被告咸亨公司公司章程规定，公司设董事会，董事会是公司的最高权力机构，决定公司的一切重大事宜，董事会由五名董事组成，原告华汇公司委派三名，利星公司委派一名、金盛公司委派一名，其中董事长由原告华汇公司委派产生。董事长、副董事长、董事如有不称职或有违法行为，其委派方可以撤换，或由董事会会议罢免。各方在委派和更换董事人选时，应书面通知董事会，并报原审批机构备案。公司登记董事中，袁建华、金黎明、张水根由原告华汇公司委派，高成轶由金盛公司委派，陈雄由利星公司委派。2016年3月26日，原告华汇公司函告被告咸亨公司，将其委派的董事由袁建华调整为金黎明，后金黎明已实际履行董事责任。2019年3月19日，原告华汇公司函告被告咸亨公司，免去被告鲁国伟董事及董事长职务，并委派徐保良担任公司董事，委派金黎明担任公司董事长，2019年10月17日，原告华汇公司将上述委派函件寄送给被告咸亨公司董事高成轶、陈雄，董事张水根声明称其已收到上述函件，现被告咸亨公司在市场监督管理部门登记的董事及董事长尚未变更，遂成讼。 本案的争议焦点之一为原告华汇公司委派原告金黎明担任公司董事及董事长的程序是否符合法律及公司章程规定？首先，关于原告华汇公司是否委派了四名董事的问题，根据本院查明事实，原告华汇公司于2016年就已函告被告咸亨公司将其委派的董事由袁建华变更为金黎明，后于2019年3月又函告被告咸亨公司免去被告鲁国伟的董事职务，委派徐宝良担任董事，故原告华汇公司委派的股东人数一直是三名，未违法公司章程规定；第二，关于原告的委派未通知公司董事会的问题，本院认为，虽然公司章程规定，原告委派董事和董事长需要通知董事会，但董事会对于原告华汇公司的委派并无否决的权利，故未通知董事会并不是重大程序瑕疵，且原告华汇公司已在案件审理过程中补强了通知程序，为减少讼累计，本院认定原告华汇公司已履行了通知义务；第三，关于原告的委派是否需报浙江省商务厅备案的问题，根据《外商投资企业设立及变更备案管理暂行办法》的规定，备案的主体应为外商投资企业（在本案中即被告咸亨公司）而非其股东，故被告咸亨公司以原告华汇公司的委派未经备案来对抗其委派的效力，于法无据。综上，原告华汇公司的委派行为符合法律及公司章程规定，应为有效。 本案的争议焦点之二为原告金黎明是否为适格的法定代表人人选。本院认为，被告咸亨公司未提供证据证明原告金黎明存在《中华人民共和国公司法》第一百四十六条列明的不得担任公司高级管理人员的情形，也未证明公司章程中对于董事长及法定代表人的人选有其他特别规定，故本院认为原告金黎明系适格的董事长及法定代表人人选。综上，原告华汇公司委派原告金黎明担任被告咸亨公司董事及法定代表人的程序符合法律及公司章程规定，原告金黎明也无不得担任公司高级管理人员的情形，故对于原告的诉讼请求，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第三十二条第三款之规定，判决如下： 一、被告绍兴咸亨热电有限公司于本判决生效之日起十日内将原登记为袁建华的董事人选变更登记为金黎明； 二、被告绍兴咸亨热电有限公司于本判决生效之日起十日内将原登记为鲁国伟的法定代表人人选变更登记为金黎明； 三、被告鲁国伟对被告绍兴咸亨热电有限公司上述第一、二项义务应予配合。 案件受理费80元，减半收取40元，由二被告负担，款限在本判决生效后七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审判员  祝世强 二〇一九年十一月二十八日 书记员  吴 婷 《中华人民共和国公司法》 第三十二条第三款公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。