江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏02民终4236号上诉人（一审原告）：周康兵，男，1985年12月11日生，汉族，户籍所在地安徽省全椒县，现住江苏省无锡市滨湖区。被上诉人（一审被告）：江苏鑫润焓都信息科技有限公司，住所地江苏省无锡市西新街18号737室，实际经营地江苏省无锡市解放北路16号CEPA大厦706室。法定代表人：刁萍，该公司总经理。上诉人周康兵因与被上诉人江苏鑫润焓都信息科技有限公司（以下简称鑫润焓都公司）劳动合同纠纷一案，不服无锡市梁溪区人民法院（2019）苏0213民初18号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月27日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。周康兵上诉，请求撤销一审判决，依法改判支持其一审中关于赔偿金和劳动工资的诉讼请求。事实和理由：1.关于提成60000元，鑫润焓都公司提供的提成制度没有其签字，是公司单方行为；提供的证人与公司有利害关系，因此鑫润焓都公司应当支付提成60000元。2.关于工资，根据劳动合同的约定，“工资奖金达业绩3万加600元、达5万元加1400元”，两项奖金共计2800元，应予支付；按照公司的陈述，2018年7月份提成比例是18%，8月份改成20%，按照公司的计算，两次提成分别是2400元和1000元，公司仅支付2160元，这与事实不符；其工作时间是做六休一，从入职到离职共计加班8天，其平均工资为5600元，加班工资计算为4072.70元。3.关于经济补偿金，其在职期间公司未缴纳社会保险，2019年8月、9月的社会保险是事后补缴的；其离职时写的辞职报告载明系因公司没有缴纳社会保险而提出离职，但公司拒绝签字，后其只能按公司要求写了个人原因而提出辞职；公司存在未支付加班工资、未足额支付基本工资和提成，综上公司应支付经济补偿金。鑫润焓都公司未作答辩。周康兵向一审法院起诉，请求判令鑫润焓都公司：1.支付基本工资800元（2018年7月18日至9月15日期间的工资差额）；2.支付提成60000元；3.支付加班工资24581.80元（周六休息日加班费）；4.支付解除劳动合同的经济补偿金16900元（月工资33800元×0.5个月）。一审法院审理情况如下：周康兵于2018年7月18日入职鑫润焓都公司，双方签订了全日制劳动合同书。周康兵持有的劳动合同一载明：“甲方为鑫润焓都公司，乙方为周康兵；…合同期限为有固定期限，自2018年8月1日至2018年12月31日；甲乙双方协商约定月工资2400元，工资奖金达业绩3万加600元、达5万元加1400元，…甲方于每月20日前以货币形式支付工资…，甲方依法安排乙方加班的，应按照法律、法规规定安排补休或支付加班工资，双方约定加班工资计发基数的月标准为（空白）元……。”鑫润焓都公司持有的劳动合同二载明：“甲方为鑫润焓都公司，乙方为周康兵；…合同期限为有固定期限，自2018年8月1日至2018年12月31日；甲乙双方协商约定月工资2100元，…甲方于每月20日前以货币形式支付工资…，甲方依法安排乙方加班的，应按照法律、法规规定安排补休或支付加班工资，双方约定加班工资计发基数的月标准为（空白）元……。”鑫润焓都公司于2018年8月发放工资808元，于2018年9月20日发放工资4106元，于2018年10月23日发放工资1902元。2018年9月15日，周康兵向鑫润焓都公司递交辞职报告，载明：“本人周康兵于2018年7月18日进入鑫润焓都公司，于2018年9月15日提出离职，本人由于想从事其他行业，所以特提出离职。”落款处申请人栏内由周康兵签字，领导签字栏内注明“同意”。后鑫润焓都公司办理了退工手续，无锡市终止或解除劳动关系登记备案单载明的终止解除劳动合同日期为2018年10月1日，终止解除合同原因为“劳动者提前三十日书面通知用人单位解除劳动合同（劳动关系）”。2018年12月28日，周康兵向无锡市梁溪区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求鑫润焓都公司基本工资800元、加班工资24581.80元、提成60000元、赔偿金加补偿金92181.80元。同日，无锡市梁溪区劳动人事争议仲裁委员会以周康兵未能提供相关证据且书面表示无法补正材料为由出具了不予受理案件通知书。后周康兵诉至法院，诉请如前。诉讼中，周康兵表示：入职时双方未立即签订劳动合同，后于2018年9月10日补签劳动合同，周康兵具体从事贷款中介业务；劳动合同约定月工资2400元，另外“工资奖金达业绩3万加600元、达5万元加1400元”，提成按业绩的20%计提，业绩就是办理委托贷款的金额，关于提成的计提方式没有书面依据，是与原主管领导蒋纯峰口头约定的；平时工作实行做六休一，每天指纹打卡考勤；劳动合同于2018年9月15日解除，周康兵于当日递交辞职报告后即离职。鑫润焓都公司表示：根据劳动合同，月工资为2400元（每月全勤，全勤就是做六休一），鑫润焓都公司留存的劳动合同并无“工资奖金达业绩3万加600元、达5万元加1400元”等内容，关于提成，根据睿珩提成制度执行；周康兵在职期间实行做六休一，每天指纹打卡考勤；关于周康兵离职前的月平均工资，以鑫润焓都公司提供的工资表（证据8）所载应发金额为准进行测算；劳动合同于2018年9月15日解除，周康兵于当日递交辞职报告后即离职，后鑫润焓都公司另行办理了退工手续。一审法院认为：用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。同时，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。诉讼中，鑫润焓都公司对于周康兵主张2018年7月18日至9月15日期间工资差额800元的诉讼请求不持异议并予认可，予以确认。本案中，双方当事人对于周康兵在职期间完成两笔贷款中介业务（贷款金额分别为200000元和100000元）并无争议，但对于提成的计提基数及计提比例产生争议，周康兵称提成按业绩（贷款金额）的20%计提，并表示提成计提方式是与原主管领导蒋纯峰口头约定的，没有书面依据。鑫润焓都公司则表示计提基数为收取客户的佣金而非贷款金额，佣金0-3万元的提成比例原为18%，后调整为20%，并就此提供了睿珩提成制度及证人证言等证据予以佐证。根据现有证据并结合本案实际情况，法院认为，周康兵未提供相应证据证明其所述的提成计提方式，应就此承担举证不能的不利法律后果，鑫润焓都公司已就其所述的提成计提方式提供相应证据予以证明并作出合理说明，且实际发放的两笔提成（2160元、1200元）与其所述提成计提方式计算的提成金额相吻合，故对鑫润焓都公司上述关于提出计提方式的陈述，予以采信。由此，鑫润焓都公司已就周康兵完成的两笔贷款中介业务足额支付提成，周康兵以已付的提成仅是提成中的部分、鑫润焓都公司未足额支付提成为由主张提成60000元，无事实和法律依据，不予支持。关于加班工资，现有证据表明周康兵在职期间存在休息日加班4天之情形，鑫润焓都公司应当就此支付加班工资。鉴于双方签订的劳动合同对于加班费计发基数未作约定，法院确定加班费计发基数按周康兵在职期间的月平均工资3553元计算。周康兵主张以月平均工资33800元作为加班费计发基数的意见，无事实依据，不予采纳。综合工资表、考勤表等现有证据，经核算，鑫润焓都公司应支付周康兵加班工资1307元。经查，周康兵于2018年9月15日向鑫润焓都公司提出辞职，辞职报告载明“本人由于想从事其他行业，所以特提出离职”，本案中周康兵提出其是以鑫润焓都公司未按时足额缴纳社会保险为由提出辞职，与事实不符，其主张解除劳动合同的经济补偿金，无事实和法律依据，不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条第一款、第三十一条、第四十六条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十三条之规定，判决如下：一、鑫润焓都公司于判决生效后十日内支付周康兵2018年7月18日至2018年9月15日的工资差额800元、加班工资1307元，合计2107元；二、驳回周康兵的其他诉讼请求。二审中，对于一审法院查明的事实，双方均未提供新证据，本院经审理对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定和法律的规定，履行各自的义务。周康兵于2018年7月18日入职鑫润焓都公司提供劳动，工作时间为做六休一，鑫润焓都公司应按约定支付工资及提成。经核算，一审法院判决的工资差额及加班工资并无不当。关于提成，周康兵未提供依据证明双方另有约定，本院不予采信。周康兵于同年9月15日以“想从事其他行业”为由提出辞职，行使预告解除权，鑫润焓都公司无须支付经济补偿金。综上所述，周康兵的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人周康兵负担。本判决为终审判决。审判长  张亚静审判员  顾 妍审判员  陶志诚二〇一九年十一月二十八日书记员  王嘉熙