河南省新乡市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫07刑终408号原公诉机关河南省封丘县人民检察院。上诉人（原审被告人）孙海洋，男，1989年7月25日出生，汉族，初中肄业，无业，户籍地河南省郑州市惠济区，住郑州市惠济区。因犯盗窃罪，2005年12月7日被郑州市金水区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元。因吸食毒品，2018年10月16日被行政拘留，因涉嫌犯贩卖毒品罪，2018年10月22日被刑事拘留，11月23日被逮捕。辩护人刘月武，河南陆达律师事务所律师。上诉人（原审被告人）马惜楠，女，1987年10月27日出生，汉族，初中肄业，无业，户籍地河南省封丘县，住封丘县。因吸食毒品，分别于2015年10月12日、2015年12月13日、2018年10月16日被行政拘留，2015年12月14日、2016年12月15日、2018年10月19日被强制隔离戒毒。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2018年10月22日被刑事拘留，11月24日被逮捕。上诉人（原审被告人）马春云，女，1987年10月27日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地河南省封丘县，住封丘县。因吸食毒品，分别于2015年11月18日、2015年11月30日被行政拘留，2015年12月5日、2016年11月11日被强制隔离戒毒。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2018年10月16日被刑事拘留，11月24日被逮捕。辩护人张万卿，河南瑞源律师事务所律师。原审被告人王连军，女，1986年2月7日出生，汉族，小学文化，农民，户籍地河南省封丘县，住封丘县。因吸食毒品，分别于2018年5月17日、2018年10月16日被行政拘留。因涉嫌犯容留他人吸毒罪，2018年10月22日被刑事局拘留，11月24日被逮捕。现被取保候审。河南省封丘县人民法院审理封丘县人民检察院指控原审被告人孙海洋犯运输毒品罪、马惜楠、马春云犯贩卖毒品罪、王连军犯容留他人吸毒罪一案，于2019年7月16日作出（2019）豫0727刑初283号刑事判决。宣判后，孙海洋、马惜楠、马春云不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2019年11月6日公开开庭审理了本案，新乡市人民检察院指派检察员郭震、谭恺出庭履行职务，上诉人孙海洋、马惜楠、马春云，原审被告人王连军及辩护人刘月武、张万卿到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定：1、2018年10月15日晚20时许，封丘县公安局侦查人员在封丘县城关镇商业路将涉嫌贩卖毒品的被告人孙海洋、马惜楠抓获，并从孙海洋驾驶的白色雪佛兰轿车内查获冰毒15.33克。2、2018年7月-9月份吸毒人员万某在封丘县城关镇东大街“汉芳医美”化妆品商店从被告人马惜楠、马春云手中购买冰毒5次，每次一小包，每包约重0.5克左右，每包价格500元。3、2018年8月2日晚，吸毒人员韩某给被告人马惜楠微信转账500元购买1小包冰毒，随后被告人马惜楠让韩某到封丘县人民公园一广告牌下将冰毒取走。2018年8月4日傍晚，韩某又微信转账给马惜楠500元购买冰毒，随后在封丘县城关镇商业路马惜楠家胡同口从马惜楠手中取走一小包冰毒。4、2018年9月7日下午吸毒人员韩某在封丘县城关镇东大街“汉芳医美”化妆品商店以500元的价格从被告人马春云手中购买一小包冰毒；2018年9月8日晚上21时许，吸毒人员韩某在封丘县城关镇东大街“汉芳医美”化妆品商店以500元的价格从被告人马春云手中购买一小包冰毒。5、2018年9月11日，被告人王连军和吸毒人员张某共同出资在封丘县城关镇东大街“汉芳医美”化妆品商店以500元的价格从马春云手中购买一小包冰毒，随后王连军容留吸毒人员邵某、张某在其租住的封丘县周庄廉租房小区12号楼1单元401室共同吸食。6、2018年10月13日吸毒人员张某在封丘县城关镇东大街“汉芳医美”化妆品商店以500元的价格从被告人马春云手中购买一小包冰毒，然后伙同被告人王连军、吸毒人员邵某到封丘县周庄廉租房小区12号楼1单元401室共同吸食。7、2018年10月15日晚被告人王连军在封丘县周庄廉租房小区12号楼1单元401室再次容留吸毒人员邵某、张某吸食毒品。认定上述事实的证据有:各被告人户籍信息证明、前科证明、郑州市金水区人民法院判决书、现场图、现场勘验笔录、辨认笔录、毒品称重笔录、视听资料、电子数据、吸毒工具照片、到案经过、微信转账截图、扣押物品清单、照片、河南省公安厅司法鉴定中心出具的检验报告、封丘县公安局出具现场检测报告、证人万某、邵某、张某、韩某等人证言、被告人孙海洋、马惜楠、马春云、王连军的供述与辩解等证据。根据上述事实和证据，封丘县人民法院认定被告人孙海洋犯运输毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元。被告人马惜楠犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元。被告人马春云犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。被告人王连军犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。扣押物品由扣押机关依法处理。孙海洋上诉的理由及其辩护人的辩护意见：本案现有证据不能证明孙海洋车内放有毒品是为了实施贩卖，吸毒者在运输毒品过程中被查获的，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品定罪处罚。而本案查获孙海洋的毒品并非在运输毒品过程中被查获的，应以非法持有毒品定罪处罚。马惜楠上诉称一审对其量刑重。马春云上诉称一审对其量刑重。其辩护人的辩护意见：马春云是受万某、王连军、张某等吸毒人员的委托去购买毒品的，其行为不是贩毒，而是非法持有，应按非法持有毒品罪量刑。新乡市人民检察院检察员的出庭意见：本案事实清楚，证据确实、充分。原判对马惜楠、马春云、王连军定罪准确，量刑适当，但对孙海洋定罪错误，建议二审依法改判。经二审公开开庭审理，本院查明的事实与一审相同，且证据经当庭举证、质证，查证属实,本院予以确认。本院认为，上诉人马惜楠、马春云多次贩卖毒品，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。原审被告人王连军多次容留他人吸毒，其行为已构成容留他人吸毒罪。关于马春云的辩护人提出的“马春云是受吸毒人员的委托去购买毒品，而不是贩卖毒品，对其应按非法持有毒品定罪量刑”的辩护意见，经查，本案吸毒人员万某、韩某、王连军、张某等人均能证实他们是从马春云处购买的毒品，二审开庭审理时，王连军当庭供述其毒品是从马春云处购买的，其和张某、邵某未委托马春云购买过毒品。该辩护意见不能成立，不予采纳。原判决认定马惜楠、马春云、王连军犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。根据马惜楠、马春云在共同犯罪中的作用及王连军的坦白等情节，原判决对其三人量刑适当。关于上诉人孙海洋及其辩护人提出的“孙海洋的行为应定性为非法持有毒品罪”的上诉理由和辩护意见，经查，孙海洋系吸毒人员，2018年10月15日其将购买的15.33克冰毒放在车内，驾车与马惜楠一同从郑州到达河南省封丘县马惜楠家门口，驻车后被侦查人员查获。本案现有证据尚不能证实孙海洋单独或者共同与马惜楠贩卖毒品。原判决认定孙海洋犯运输毒品罪，定罪不准确，并导致量刑过重，应予纠正，孙海洋的上诉理由及其辩护人的辩护意见成立，予以采纳；新乡市人民检察院检察员的出庭意见予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二项、《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第五十三条规定，判决如下：一、维持河南省封丘县人民法院（2019）豫0727刑初283号刑事判决中第二、三、四、五项，即对被告人马惜楠、马春云、王连军定罪量刑及扣押物品由扣押机关依法处理部分。二、撤销河南省封丘县人民法院（2019）豫0727刑初283号刑事判决中第一项，即对被告人孙海洋定罪量刑部分。三、上诉人孙海洋犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月22日起至2021年10月21日止。罚金自本判决宣判后十日内一次性缴纳至一审法院）。本判决为终审判决。审判长  张成英审判员  韩涛海审判员  张 怡二〇一九年十一月十五日书记员  刘 娜孙世玉