湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终10119号上诉人（原审原告）：唐水清，男，1967年2月2日出生，汉族，住湖南省浏阳市。被上诉人（原审被告）：湖南国际金融大厦有限公司潇湘华天大酒店，住所地长沙市开福区芙蓉路八一桥北侧（现芙蓉中路一段**）法定代表人：钟巧萍，系该公司总经理。委托诉讼代理人：蒋睦佳，男，1988年5月7日，汉族，住长沙市天心区，系该公司员工。委托诉讼代理人：邝飞云，女，1978年3月10日，汉族，住长沙市芙蓉区，系该公司员工。上诉人唐水清因与被上诉人湖南国际金融大厦有限公司潇湘华天大酒店（以下简称潇湘华天大酒店）劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市开福区人民法院（以下称一审法院）（2019）湘0105民初5254号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。唐水清上诉请求：1、请求法院判令潇湘华天大酒店支付唐水清2014年11月份到2019年3月份的加班费189600元，4年法定节假日加班费11572元，2014年到2019年3月份，每年5天带薪年休假的加班工资4800元，共计205972元；2、请求法院判令本案一、二审诉讼费全部由潇湘华天大酒店承担。事实与理由：唐水清于2014年11月28日进入潇湘华天大酒店工作，签订非全日制劳动合同，从2014年11月28日到2018年8月28日，共签订了5份劳动合同，但劳动合同没有给唐水清。唐水清刚到潇湘华天大酒店工作时每周休息一天半，每天工作8小时，大约2015年下半年，潇湘华天大酒店将唐水清的工作时间改为每天工作6小时，每周休息一天，6小时的工作与8小时的工作同等同样，减时间不减工作量。2017年3月又将工作时间改为周休一天半，每天工作8小时；2018年9月1日又把工作时间改为周休一天，每天工作6小时。一次又一次独自更改工作时间与休息时间，8小时的工作逼迫6小时做完。唐水清签的是非全日制劳动合同，但与全日制做的是同样的工作，而得到的待遇差额很大，在加班费、年终奖、休息时间、法定节假日加班工资等方面与全日制合同员工待遇完全不同。潇湘华天大酒店未为唐水清购买五险一金，也不准许唐水清休法定5天的带薪年假。唐水清在一审时提交了相应证据予以佐证，但潇湘华天大酒店在仲裁和一审时并未提交相关证据，请求二审法院支持唐水清的上诉请求，依法维护唐水清的合法权益。潇湘华天大酒店答辩称：唐水清每周的工作时间是严格按照非全日制用工协议执行的，如果存在工作量比较大的情况，均给予了补贴，不存在超时工作的情况。关于加班的问题，唐水清没有提供证据证明其加班的事实，且主张加班工资已经超过诉讼时效。请求二审法院驳回上诉，维持原判。唐水清向一审法院起诉请求：1、判令潇湘华天大酒店支付唐水清2014年11月到2019年3月的加班费189600元，法定假日四年加班费11572元，2014年到2019年3月带薪年休假工资4800元；2、判令诉讼费用由潇湘华天大酒店承担。一审法院认定：1、2014年11月28日，唐水清进入潇湘华天大酒店洗衣房从事布草员工作，双方签订《非全日制用工协议》，协议中约定工作时间按《中华人民共和国劳动合同法》有关非全日制用工规定执行，具体日工作时间由双方约定，潇湘华天大酒店不对唐水清进行考勤。每半个月发放一次工资。庭审中，双方均认可每月基本工资为2100元。唐水清于2019年4月20日签署“非全日制员工离店手续单”离职。潇湘华天大酒店未提交证据证明为唐水清安排年休假。2、唐水清在2018年端午节加班一天，已支付98.75元，2018年国庆加班3天，已支付296.25元，2018年中秋节加班一天，已支付98.75元，2019年元旦加班一天，已支付98.75元，2019年春节加班2天，已支付197.52元。唐水清申请仲裁，长劳人仲案字（2019）第284号裁决书裁决如下：潇湘华天大酒店支付唐水清加班工资差额3450.24元，支付年休假工资1931.03元。3、潇湘华天大酒店洗衣房布草员岗位既有全日制员工，也有非全日制员工。潇湘华天大酒店针对临时工作量增加的情形下，制定了超出租率奖励制度，2018年9月、10月公司有给唐水清发放超出租率补贴。一审法院认为：潇湘华天大酒店与唐水清签订了《非全日制用工协议》，唐水清主张工作时间不是按照非全日制用工的规定来实行，应当由唐水清承担举证责任，未能提交证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。现唐水清未提交充分证据证明其一天工作超过四小时，一周工作超过24小时，且唐水清当庭认可潇湘华天大酒店不对其进行考勤。因潇湘华天大酒店布草员既有全日制员工，也有非全日制员工，唐水清提供的布草员工作流程中并不能当然地证明唐水清每天的工作时间。唐水清领取的超出租率的奖励系用人单位在工作量临时增加的情形下给与的补贴，也不能证明唐水清每天工作时间超过非全日制用工的规定。从唐水清、潇湘华天大酒店陈述、答辩、举证、质证及查明的事实看，唐水清、潇湘华天大酒店之间的劳动关系符合非全日制用工的法律特征，唐水清、潇湘华天大酒店之间的劳动关系是非全日制用工关系。关于法定节假日加班费。法院经审理查明，唐水清曾于2018年端午节加班一天，潇湘华天大酒店已支付98.75元，2018年国庆节加班3天，潇湘华天大酒店已支付296.25元，2018年中秋节加班一天，潇湘华天大酒店已支付98.75元，2019年元旦加班一天，潇湘华天大酒店已支付98.75元，2019年春节加班2天，潇湘华天大酒店已支付197.52元。据此，扣除潇湘华天大酒店已经支付的，还需支付唐水清法定节假日加班费1527.24元（2100/21.75*8*3-790）。对唐水清诉请超过的部分不予支持。关于未休年休假工资，用人单位无证据证明在唐水清离职前2年有安排年休假。仲裁裁决潇湘华天大酒店支付2017年3月至2019年3月期间未休年休假10天工资1931.03元（2100/21.75*10*2），符合法律规定，法院予以确认，对唐水清诉请超过的部分，不予支持。因唐水清未提交其加班的证据，对唐水清要求潇湘华天大酒店支付2014年11月份到2019年3月份的加班费189600元,不应支持，但因长劳人仲案字（2019）第284号裁决书系终局裁决，用人单位未在仲裁指定的期限内向中级人民法院申请撤销该裁决书，该仲裁裁决书已对用人单位发生法律效力，因此法院对仲裁裁决潇湘华天大酒店支付唐水清加班工资差额3450.24元予以确认，对唐水清诉请超过的部分，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第六十八条、第七十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十八条之规定，一审法院判决：一、潇湘华天大酒店在判决生效之日起十日内支付唐水清加班工资差额3450.24元；二、潇湘华天大酒店在判决生效之日起十日内支付唐水清法定节假日加班工资1527.24元；三、潇湘华天大酒店在判决生效之日起十日内支付唐水清未休年休假工资1931.03元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，适用简易程序，减半收取5元，由潇湘华天大酒店负担。本院二审期间，双方当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的相一致。本院认为，根据双方当事人的诉辩意见，本案争议焦点为：一、潇湘华天大酒店应否支付唐水清2014年11月到2019年3月加班工资189600元；二、潇湘华天大酒店应否支付唐水清4年法定假日加班费11572元；三、潇湘华天大酒店应否支付唐水清未休年休假工资4800元。对此，分析如下：关于焦点一。潇湘华天大酒店与唐水清签订了《非全日制用工协议》，唐水清不能举证证明其实际工作时间超出了法律对非全日制用工工作时间的限定，也未提交其2014年11月份到2019年3月之间存在加班事实的证据，故对其要求潇湘华天大酒店支付该时间段的加班费189600元的请求，不应支持。但因长劳人仲案字（2019）第284号裁决书对该请求作出了终局裁决，潇湘华天大酒店未依法申请撤销，一审法院对仲裁裁决潇湘华天大酒店支付唐水清加班工资差额3450.24元予以确认，并对唐水清诉请超过的部分不予支持并无不当，本院予以确认。关于焦点二。经审查，唐水清曾于2018年端午节加班一天、国庆前加班三天、中秋节加班一天，2019年元旦加班一天、春节加班二天，潇湘华天大酒店也支付了部分加班费，一审法院扣除潇湘华天大酒店已支付的加班费外，判决潇湘华天大酒店支付唐水清加班费1527.24元并无不当，本院予以确认。对唐水清诉请超过的部分，缺乏事实与法律依据，一审法院不予支持并无不当，本院予以确认。关于焦点三。经审查，潇湘华天大酒店未提交证据证明唐水清离职前2年有安排唐水清休年休假，结合唐水清主张的每年5天年休假，一审法院判决潇湘华天大酒店支付2017年3月至2019年3月期间未休年休假10天工资1931.03元（2100/21.75*10*2），符合法律规定，本院予以确认。对唐水清诉请超过的部分，缺乏事实与法律依据，一审法院不予支持并无不当，本院予以确认。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由唐水清负担。本判决为终审判决。审判长 黎 藜审判员 杨立平审判员 李兴艳二〇一九年十一月十二日书记员 郑丹妮附案件所适用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。