陕西省西安市中级人民法院刑事裁定书 （2019）陕01刑终526号原公诉机关西安市鄠邑区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈招兵，男，1972年12月28日出生于陕西省西安市，汉族，初中文化，住周至县，农民，。2018年12月17日因本案被抓获，同年12月19日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，2019年1月26日被依法逮捕，。现羁押于西安市鄠邑区看守所。辩护人丁辉，陕西金周律师事务所律师。上诉人（原审被告人）陈怀珍，男，1997年11月14日出生于陕西省西安市，汉族，高中文化，住西安市周至县，农民，。2018年12月17日因本案被抓获，同年12月19日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，2019年1月26日被依法逮捕，。现羁押于西安市鄠邑区看守所。辩护人王雁，陕西金周律师事务所律师。上诉人（原审被告人）翁泽斌，男，1975年2月23日出生于湖北省十堰市，汉族，中专文化，住十堰市竹溪县，农民，。2018年12月17日因本案被抓获，同年12月19日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，2019年1月26日被依法逮捕，。现羁押于西安市鄠邑区看守所辩护人王小英，陕西沣京律师事务所律师。西安市鄠邑区人民法院审理鄠邑区人民检察院指控原审被告人陈招兵、陈怀珍、翁泽斌犯开设赌场罪一案，于2019年6月27日作出（2019）陕0118刑初105号刑事判决。宣判后，原审被告人陈招兵、陈怀珍、翁泽斌均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西安市人民检察院指派检察员常婷等出庭履行职务。上诉人陈招兵及其辩护人丁辉、上诉人陈怀珍及其辩护人王雁、上诉人翁泽斌及其辩护人王小英均到庭参加了诉讼。现已审理终结。原审判决认定，被告人陈招兵在西安市鄠邑区XX街XX酒吧”期间，雇用翁泽斌为总经理，陈怀珍为员工。为增加收入，于2018年9月至2018年12月17日，在酒吧内开设以“啤酒天天乐”为名的赌博项目，以“拆信封”的方式组织多人进行赌博，被告人翁泽斌负责赌场经营管理及招揽参赌人员，被告人陈怀珍负责管理赌场账目、兑换筹码并对每日收支情况进行汇总，截止2018年12月17日该赌场以“拆信封”方式赌博共计获利895901元。案发后，当场收缴赌资38700元，已由公安机关上交财政。据此，原审法院认为，被告人陈招兵以营利为目的，为赌博提供场地、赌具、筹码、设定赌博方式、组织多人进行赌博活动，其行为已构成开设赌场罪。被告人陈怀珍明知被告人陈招兵开设赌场，而为其负责管理赌场账目，兑换筹码；被告人翁泽斌明知被告人陈招兵开设赌场，而为其经营管理赌场并招揽参赌人员；两被告人属被告人陈招兵开设赌场的共犯，其行为均已构成开设赌场罪。被告人陈招兵、陈怀珍、翁泽斌共同开设赌场时间长，参赌人数多，违法所得数额巨大，属情节严重。三被告人开设赌场共获利895901元，公安机关当场收缴的38700元已没收上交财政，随案移送的四张银行卡内共有人民币15045.85元，应予没收；剩余非法所得842155.15元应予追缴。作案工具应予没收。被告人陈怀珍、翁泽斌在共同犯罪中系从犯，依法应当从轻处罚；三被告人当庭自愿认罪，依法可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：（一）被告人陈招兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币100000元；被告人陈怀珍犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币80000元；被告人翁泽斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币80000元；（二）随案移送四张银行卡内人民币15045.85元，予以没收；（三）非法所得842155.15元，予以追缴，上交财政；（四）作案工具手机五部、POS机三部及银行卡四张，予以没收；（五）公安机关现场扣押的砍刀七把、棍棒十三根，予以没收。陈招兵上诉提出，原审判决认定其开设赌场共计获利89万余元不属实。辩护人认为，原审判决认定上诉人陈招兵开设赌场情节严重不当。陈怀珍上诉提出，其在本案中所起作用较小，未获得高额工资。辩护人认为，原审判决认定上诉人陈怀珍开设赌场情节严重不当；认定三上诉人开设赌场获利89万余元不属实，该数额中包括酒水及其他合法收入；原审判决量刑过重。翁泽斌上诉提出，其没有经营赌场、招揽赌客；原审判决量刑过重，罚金过高。辩护人认为，原审判决认定上诉人翁泽斌开设赌场情节严重不当；认定三上诉人开设赌场获利89万余元事实不清；认定翁泽斌经营赌场事实不清；原审判决量刑过重，罚金过高。出庭履行职务的检察员认为，本案事实清楚、证据确实充分、量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。经审理查明，原审判决认定上诉人陈招兵、陈怀珍、翁泽斌犯开设赌场罪的事实是清楚、正确的，有下列证据予以证明。1、受案登记表、到案经过证明，2018年12月17日23时，渼陂路派出所接到举报，称鄠邑区XX街XX酒吧有人赌博。民警检查后发现，该酒吧利用“拆信封”的方式赌博，遂将陈招兵、翁泽斌、陈怀珍等人传唤至公安机关进行调查。2、现场勘验笔录证明，现场位于陕西省西安市鄠邑区XX街（大十字西40m路北）“百乐门百某门”酒吧，“百乐门百某门”酒吧位于二楼。进入“百乐门百某门”酒吧，进门南侧为收银台，靠东墙中间为一舞台，舞台北侧有一号码墙，号码墙上贴有40张用于赌博的号码纸。进入酒吧后有一向北的过道，过道通往办公区、后厨、卫生间和库房，在办公室桌面上可见用于“猜信封”赌博的信封，在办公桌西侧货架上可见用于“猜信封”赌博的号码纸，在办公室内发现存放有对讲机、甩棍、砍刀、警棍等物品，在库房门后有一保险柜，在保险柜内发现四个手提袋，手提袋内装有账本。3、检查笔录、扣押物品清单证明，2018年12月18日0时5分，公安人员对百乐门百某门酒吧进行了检查。对用于赌博的POS机等赌具、38700元现金、2018年9月至12月的帐本进行了扣押。4、手机微信截图证明，陈招兵、陈怀珍、翁泽斌、陈某某、张某甲五人建有一名为“聚宝盆”的微信群。陈怀珍在该群内向陈招兵汇报每日的账户情况，张某甲在群内发送游戏单。5、2018年9月至12月百乐门百某门酒吧收入支出表证明，2018年9月至2018年12月16日，百乐门百某门酒吧拆信封游戏总收入857201元。6、证人王某某证言证明，2017年10月，他开始在百乐门百某门酒吧工作，负责酒吧运营及推销酒水。2018年9月，酒吧老板陈招兵从别人那里学来了啤酒天天乐游戏。在酒吧里，翁泽斌担任总经理，负责到外围拉客来酒吧玩“拆信封”游戏，陈怀珍负责筹码兑付及汇总，陈招兵负责在信封里放号码。公安人员检查当晚，他们酒吧内有四五十人在玩“拆信封”。到他们百乐门百某门酒吧玩“拆信封”游戏的大部分是外地人，都是翁泽斌从外地邀请来的，翁泽斌还负责安排这些人的住宿。他们酒吧从2018年9月开始进行“拆信封”游戏，到公安人员检查时有三个半月左右的时间。7、证人陈某某证言证明，2018年12月9日，她到她爸陈招兵经营的百乐门百某门酒吧玩，发现酒吧大厅内在玩一种叫啤酒天天乐的游戏。参与赌博游戏的大部分是外地人，是总经理翁泽斌联系来的。陈怀珍在酒吧里相当于会计。8、证人张某甲证言证明，她和陈招兵是男女朋友关系，平时在酒吧帮忙。2018年8月前后，陈招兵经人介绍认识了翁泽斌，翁泽斌来后就设置了一种游戏，叫啤酒天天乐，其实就是赌博。翁泽斌利用自己的人脉，给酒吧招揽来了不少的生意。2018年12月18日凌晨，公安机关将酒吧内参与游戏的人都抓了。陈怀珍负责酒吧的财务。9、证人张某乙证言证明，她是秦岭宾馆的服务员。当时百乐门百某门酒吧姓翁的男子到他们宾馆说，有人以百乐门百某门酒吧的名义入住就免费，由酒吧结帐。后来，有一个叫婷婷的女孩陆续介绍客人来住。10、证人蒲某某证言证明，他是百乐门百某门酒吧的服务员，他们酒吧里的拆信封游戏其实就是赌博。他在酒吧的两个多月，酒吧一直在搞拆信封。酒吧老板是陈招兵，他们每次收了顾客的钱都交给陈怀珍，陈怀珍与陈招兵是叔侄关系。他是翁泽斌招聘来的。11、证人刘某某证言证明，他是翁泽斌招聘到酒吧当服务员的。酒吧老板是陈招兵。他们酒吧内有赌博活动。12、证人马某甲、马某乙证言证明，他们都是酒吧服务员，酒吧内有啤酒天天乐的赌博活动。13、证人赵某某、李某某来证言证明，2018年12月17日，他们均在百乐门百某门酒吧参与了拆信封的赌博游戏。14、证人武某某证言证明，他经婷婷介绍，到户县百乐门百某门酒吧赌博。15、证人邹某某证言证明，她经一个山西女孩介绍到百乐门百某门酒吧赌博。到户县后，童童帮她在秦岭宾馆开了房。16、上诉人（原审被告人）陈招兵在公安机关供述，2018年9月，因为他经营的百乐门百某门酒吧生意不景气，他就开始在他的酒吧进行“拆信封”的促销游戏。游戏的方式是他先准备40个信封，如果顾客猜对信封里的数字，就可以获得相应倍数的啤酒卡，而啤酒卡可以兑换成现金。翁泽斌主要负责酒吧的日常管理，有时经常来消费的顾客不想回家，翁泽斌负责安排顾客在对面宾馆住宿。陈怀珍负责财务，因为陈怀珍是他的侄子，所以他比较放心。公安人员从他们酒吧发现的木棍和刀具可能是以前的经理放的。公安人员检查酒吧的时候，一共查获了3万余元现金，这些现金中有一些是客人消费的现金，还有一些是客人下注猜号码的现金。17、上诉人（原审被告人）陈怀珍在公安机关供述，他从2018年5月开始在百乐门百某门酒吧工作，主要负责库房和财务。大概是从2018年10月开始，他们酒吧开始以“酒吧天天乐”的方式进行赌博。百乐门百某门酒吧的老板是他的叔叔陈招兵，负责全盘工作。总经理是翁泽斌，负责舞台调遣、从外面拉人来参与赌博、安排赌博人员住宿。从公安人员检查当晚，酒吧共收取赌资现金三万余元。“拆信封”的游戏是由总经理翁泽斌引进的。酒吧的收支情况他使用A4纸做成表格进行了记录，收入包括两大块，一块是酒吧的酒水收入和“花环”收入，他使用代收银进行标记。另一块是拆信封游戏的收入，上水是下注的钱，下水是酒吧输给顾客的钱。18、上诉人（原审被告人）翁泽斌在公安机关供述，他是百乐门百某门酒吧的经理，负责人事、舞台、外部协调等工作。他们酒吧有啤酒天天乐的赌博活动。他让童童、婷婷给酒吧招揽客人来玩啤酒天天乐，谁带来客人，每次就给谁100元。他给参赌人员安排过住宿。上述证据，均经一、二审庭审质证、认证，来源合法，内容确实充分。本院予以确认。本院认为，上诉人陈招兵、陈怀珍、翁泽斌为牟取非法利益开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪，依法应予惩处。对陈招兵、陈怀珍、翁泽斌及其辩护人所提原审判决认定三上诉人开设赌场共计获利89万余元不属实、认定三上诉人开设赌场情节严重不当的上诉理由及辩护意见，经查，证人陈某某、张某甲、蒲某某的证言与上诉人陈招兵在侦查阶段的供述证明，百乐门百某门酒吧的收支情况是由陈怀珍全权负责的，上诉人陈怀珍在侦查阶段的供述与公安机关现场查获的百乐门百某门酒吧2018年9月至12月17日的帐本记录收支情况相互印证，足以证明三上诉人从2018年9月至2018年12月17日开设赌场共计获利89万余元的事实。三上诉人开设赌场时间长、规模大、涉案金额多，应属开设赌场情节严重。上述上诉理由、辩护意见与本案查明的事实不符，不能成立。对陈怀珍上诉所提其在本案中所起作用较小、未获得高额工资的上诉理由，经查，陈怀珍与本案上诉人陈招兵系叔侄关系，陈招兵基于对陈怀珍的信任，聘用其在开设赌场活动中负责财务，而陈怀珍在明知陈招兵开设赌场的情况下，为其管理账目，在本案中所起的作用较大，其上诉理由不能成立。对翁泽斌上诉所提其没有经营赌场、招揽赌客的上诉理由及辩护人所提原审判决认定翁泽斌经营赌场事实不清的辩护意见，经查，上诉人陈招兵、陈怀珍的供述、证人王某某、张某甲、武某某、邹某某等人的证言均能证明翁泽斌负责经营赌场、招揽赌客的事实，其上诉理由及辩护人的辩护意见与事实不符，不能成立。对陈怀珍、翁泽斌及其辩护人所提原审判决量刑过重、罚金过高的上诉理由及辩护意见，经查，原审法院在法律规定的量刑幅度内，考虑到陈怀珍、翁泽斌系从犯，三被告人当庭自愿认罪，已对其作出了从轻处罚，故对上述上诉理由及辩护意见，本院不再予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。 审判长   杨靖审判员 王兰琪审判员   许楠二O一九年十一月四日书记员   李蓓 1