湖北省武汉市洪山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鄂0111民初9009号 原告（暨被告）：丁瑶新，男，汉族，1965年7月4日出生，身份证住址：武汉市武昌区，现住洪山区， 委托诉讼代理人：丁磊，系原告之子，代理权限：特别授权。 委托诉讼代理人：涂凌，湖北金卫律师事务所律师，代理权限：一般代理。 被告（暨原告）：武汉恒昌盛保安服务有限公司，住所地：洪山区狮子山街特一号华中农业大学校内天惠楼四层401室 法定代表人：张宗顺，该公司董事长。 委托诉讼代理人：龚智勇，湖北旗开律师事务所律师,代理权限：特别授权。 委托诉讼代理人：黄先腾，该公司区域经理，代理权限：特别授权。 原告丁瑶新与被告武汉恒昌盛保安服务有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月5日立案受理，案件审理过程中，将2019年9月16日立案受理的（2019）鄂0111民初8782号被告诉原告劳动争议纠纷一案并入本案，于2019年11月1日依法适用简易程序一并公开开庭进行了审理，原告（暨被告）丁瑶新（以下简称原告）的委托诉讼代理人丁磊、涂凌，被告（暨原告）武汉恒昌盛保安服务有限公司（以下简称被告）的委托诉讼代理人龚智勇、黄先腾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1．判令被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金16800元（2400元/月×3.5年×2倍）;2．判令被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金金8400元（2400元/月×3.5年）；3．判令被告支付原告未签订书面劳动合同2016年4月至2017年12月）二倍工资差额9600元(2400元/月×4个月)；4．判令被告支付原告每年2月、7月、8月的寒暑假工资，3年合计21600元；5．判令被告支付原告拖欠4月、5月的工资4800元；6．判令被告赔偿原告医疗费损失8801元；7．判令被告赔偿原告失业保险损失10136元（1448元/月×7个月）；8.判令确认原被告2016年3月10日至2019年5月29日存在劳动关系。案件审理过程中，原告变更其第五项诉讼请求为“判令被告支付原告拖欠2019年4月的工资1986.21元。” 事实、理由及抗辩意见：原告于2016年3月10日入职被告处从事保安一职，每月领到的工资是2400元，上班时间为早上8点到下午5点。每月休息8天，工作地点是保安街390号新星幼儿园。原被告签订的书面劳动合同于2018年12月31日到期后未续签。原告在职期间，被告未支付寒暑假工资，未给原告缴纳社会保险。2019年5月29日，被告无理由口头辞退原告未给任何经济补偿。 被告向本院提出诉讼请求:1．判令被告不支付原告违法解除劳动关系赔偿金16683.31元、不支付原告寒暑假工资11650元、不支付被告失业保险待遇10136元；2．判令原被告解除劳动关系的时间为2019年3月31日；3．本案诉讼费用由原告承担。 事实、理由及抗辩意见：1．原告严重违反劳动纪律，被告依法及依据公司管理规定解除与原告的劳动关系，不应支付补偿金或赔偿金；2．原告入职后，双方约定寒暑假期间被告可安排原告到其他项目上班，或无薪休假，原告选择了无薪休假，该期间原告未为被告提供劳动，则被告也只需支付其生活费，而不应按最低工资标准支付其工资，根据《工资支付暂行规定》第十二条、《劳动和社会保障部关于妥善处理劳动关系有关问题的通知》（劳社厅函〔2003〕257号）第二条的规定，停工停产超过一个工资支付周期的，只有劳动者提供了正常劳动，支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；劳动者没有提供正常劳动，用人单位应当向劳动者支付生活费，故被告只需按最低生活费标准支付原告该期间生活费；3．原告因个人原因要求不缴纳社保，被告已每月随工资发放其650元社保补贴，原告的不缴纳社保造成的损失应由被告自行承担，原告不应支付被告失业保险损失，即使承担，上述社保补贴也应在被告承担的赔偿总额中予以扣除；4．2019年3月21日被告作出解除与原告劳动关系的处罚决定并告知原告，其上班至2019年3月29日，之后未再上班，故双方劳动关系应计算至2019年3月31日。 为证明各自诉讼请求及抗辩意见，原告提交了（2019）洪劳人仲裁字第221号仲裁裁决书、劳动合同、银行流水、病例、出院记录及票据一组、录音。 被告提交了（2019）洪劳人仲裁字第221号仲裁裁决书及送达回证、工作联系函、调查笔录、关于解除丁瑶新劳动关系的决定及工会批复、公司管理制度、职工代表大会决议、劳动合同、自愿放弃购买社会保险申请书、自愿放弃购买社保保险协议书、证人郑某的证言。 本院经审理认定事实如下：2016年3月10日原告入职被告处，由被告派驻至武汉市武昌区新星幼儿园担任保安，被告未为原告办理社会保险。 原被告提交的劳动合同载明的合同期限不一致，被告确认以原告提交的为准，该份合同载明：2018年9月1日，双方签订劳动合同，期限为2018年1月1日至2018年12月31日，月工资为2400元/月，试用期工资2300元/月。工资由基本工资1750元及社会保险650元。原告入职时月工资为2300元，自2018年6月起，月工资调整为2400元。原告签署了自愿放弃购买社会保险申请书及自愿放弃购买社保保险协议书，落款时间为2018年9月1日，其中自愿放弃购买社保保险协议书载明被告不为原告办理社会保险系因原告已购买养老保险和医疗保险。 劳动关系存续期间，原告按被告安排休寒假和暑假，共计7个月（2016年8月，2017年7月、8月，2018年2月、7月、8月，2019年2月），被告未支付原告上述期间工资。2019年3月25日，被告以原告严重违纪为由，解除双方劳动关系。2019年4月初，原告未再工作。原被告确认原告解除劳动关系前月平均工资为2383.33元。 2019年6月5日，原告为主张工资、赔偿金等权益，向武汉市洪山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委经审理作出（2019）洪劳人仲裁字第221号仲裁裁决书，裁决：1．被告支付原告违法解除劳动关系赔偿金16683.31元（2383.33×3.5×2）；2．被告支付原告2016年8月，2017年7月、8月，2018年2月、7月、8月及2019年2月寒暑假期间未发的工资11650元（1550×3+1750×4）；3．被告支付原告失业保险待遇损失10136元；4．双方自2016年3月10日起至2019年4月25日止存在劳动关系；5．驳回原告的其他仲裁请求。原被告均不服该裁决，先后向本院提起诉讼，本院于2019年10月31日裁定将后受理的（2019）鄂0111民初8782号案件并入本案审理。 另查明，2018年6月20日至8月3日期间，原告医药费支出8073.8元，扣除个人应承担的部分后数额为7114.25元。2017年11月1日以后，武汉市洪山区最低工资标准调整为1750元/月。2016年8月1日至2018年4月30日武汉市城市户籍最低生活保障标准为600元/月，2018年5月1日以后为670元/月。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。对于原告解除与被告的劳动关系是否属于违法解除，原告提交了录音材料，被告对其真实性予以确认，认可双方就解除劳动关系一事进行过协商；而被告提交的拟证明系因原告严重违纪而解除劳动关系的证据，与证人证言相互矛盾，证人否认向被告出具过认为原告工作严重违纪、要求调整人员等内容的工作联系函，而该函系被告作出解除与原告劳动关系的关键依据，鉴于证人系被告申请出庭作证，又系原告实际用工单位的负责人，其证言证明效力本院予以确认，被告解除与原告的劳动关系系违法解除，应当支付原告赔偿金，但原告同时主张赔偿金与经济补偿金于法无据。因原被告确认原告离职前月平均工资为2383.33元，故违法解除劳动关系赔偿金数额为16683.31元（2383.33元/月×3.5个月×2倍）。 对于原告主张2016年4月至2017年12月期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额的诉讼请求，因原被告确认于2018年9月1日补签了劳动合同并倒签了合同期限，即确认双方劳动期限自2018年1月1日起，该合同是双方真实意思表示，应予确认，该合同签订之日应视为原告已知其权益被侵害，其于2019年6月5日才申请仲裁，其申请的上述期间的双倍工资差额受一年仲裁时效的约束，即原告主张的双倍工资差额时间最早应至2018年6月6日起，而该期间原被告已倒签了劳动合同，故对原告主张上述期间双倍工资差额的诉讼请求，本院不予支持。 对于寒暑假工资，劳动关系存续期间经过寒暑假共计7个月，被告并无证据证明双方曾约定寒暑假为无薪休假，故被告应当支付原告寒暑假期间的工资，《工资支付暂行规定》第十二条、《劳动和社会保障部关于妥善处理劳动关系有关问题的通知》第二条规定：“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。”“劳动者没有提供正常劳动，用人单位应当向劳动者支付生活费。生活费标准按照各省、各自治区、直辖市规定的办法执行。”参照上述规定，被告应按如下标准支付原告寒暑假期间的工资：2016年8月、2017年7月、2018年2月的工资按2300元/月支付，2017年8月工资按600元/月支付，2018年7月、2019年2月工资按2400元/月支付，2018年8月按670元/月支付。以上寒暑假工资合计为12970元。 对于2019年4月1日至25日期间的工资，原告提交的录音仅能证实原告在与被告工作人员沟通时，被告工作人员多次陈述以幼儿园园长确认为准，而园长的证言恰好证实被告解除与原告的劳动关系后，原告在4月1日后已未在岗工作，故对原告主张该期间工资的诉讼请求，本院不予支持。对原告主张确认2016年3月10日至2019年5月29日期间原被告存在劳动关系的诉讼请求，本院亦部分予以支持。 对于医疗费损失、失业保险损失以及是否存在社保补贴的问题。被告未为原告办理社会保险，应当承担双方劳动关系存续期间原告列入医保费用范围内的损失以及赔偿原告失业保险待遇损失。原告参加了居民医保，扣除居民医保统筹支付的费用以及个人应当承担的费用外，剩余的支出7114.25元被告应予赔偿。原告非因其本人意愿中断就业，可领取失业保险金，参照《湖北省失业保险实施办法》并结合双方劳动关系存续时间，原告本应领取7个月失业保险金，但被告未为其办理社会保险，故该损失理应由被告赔偿。原告主张被告赔偿其失业保险损失10136元的诉讼请求，于法有据，本院应予照准。对于社保补贴，原告虽抗辩不存在，但其提交的的劳动合同中载明其工资由基本工资加社保补贴组成，被告提交的自愿放弃购买社会保险申请书、自愿放弃购买社保保险协议书能证实社保补贴存在的事实，且原因系原告已购买养老保险和医疗保险。对此，被告仅抗辩失业保险损失应从社保补贴中予以抵扣，但失业保险不属于劳动者可以个人办理的险种，即被告的该抗辩意见于法无据，本院不予采纳，即被告应赔偿原告医疗费损失7114.25元及失业保险损失10136元。 综上，对原被告的诉讼请求及抗辩意见，本院均部分予以支持。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第四十八条，《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条、第四十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、原告（暨被告）丁瑶新与被告（暨原告）武汉恒昌盛保安服务有限公司自2016年3月10日起至2019年3月31日止存在劳动关系； 二、被告（暨原告）武汉恒昌盛保安服务有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告（暨被告）丁瑶新违法解除劳动关系赔偿金16683.31元； 三、被告（暨原告）武汉恒昌盛保安服务有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告（暨被告）丁瑶新2016年8月，2017年7月、8月，2018年2月、7月、8月，2019年2月的工资合计12970元； 四、被告（暨原告）武汉恒昌盛保安服务有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告（暨被告）丁瑶新医疗费损失7114.25元； 五、被告（暨原告）武汉恒昌盛保安服务有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告（暨被告）丁瑶新失业保险损失10136元； 六、驳回原告（暨被告）丁瑶新的其他诉讼请求； 七、驳回被告（暨原告）武汉恒昌盛保安服务有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案及（2019）鄂0111民初8782号案件受理费减半各收取5元，由原告（暨被告）丁瑶新负担2元、被告（暨原告）武汉恒昌盛保安服务有限公司负担8元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于湖北省武汉市中级人民法院。 审判员  唐培森 二〇一九年十一月十九日 书记员  陈箫伊