河北省石家庄市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）冀01刑终1043号 原公诉机关河北省无极县人民检察院。 上诉人（原审被告人）曹新建，男，1978年3月2日出生于河北省深泽县，汉族，初中文化，户籍所在地河北省深泽县，住深泽县，务农。2018年11月21日因涉嫌盗窃罪被无极县公安局刑事拘留，2018年12月28日被逮捕，现羁押于无极县看守所。 河北省无极县人民法院审理的河北省无极县人民检察院指控原审被告人曹新建犯盗窃罪一案，于2019年10月12日作出（2019）冀0130刑初151号刑事判决。原审被告人曹新建不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人曹新建，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原审查明，1、2017年7月26日被告人曹新建伙同李云龙（服刑人员）驾驶一辆车牌号为冀Ａ×××××的假牌红色面包车，在无极县天通网吧门口盗窃张某1山地自行车一辆，经鉴定该车被盗时价格为1960元。在无极县超越健身盗窃李某山地自行车一辆，经鉴定该车被盗时价格为2340元。在无极县环火红网咖盗窃苌录山地自行车一辆，该车经鉴定被盗时价格为2520元。 2、2017年4月11日晚，被告人曹新建在深泽县紫瑞鑫庭小区盗窃张某2一辆电动自行车，该车经鉴定被盗时价格为1824元。 3、2016年5月30日被告人曹新建伙同李云龙（服刑人员）在辛集市古城新天地盗窃吕某一辆电动自行车，经鉴定价值1500元。 4、2016年5月30日，被告人曹新建伙同李云龙（服刑人员）在辛集市古城新天地小区盗窃吴某一辆电动车，经鉴定价值1320元。 5、2017年6月4日，被告人曹新建伙同李云龙（服刑人员）在辛集市小区欲盗窃支建立电动三轮车时，因被发现而未得逞，该车经鉴定价值3040元。 6、2017年7月27日，被告人曹新建伙同李云龙(服刑人员)在深泽县益佳悦购物广场前盗窃一辆山地车，因规格不详，无法认定价值。 另查明，被告人曹新建共得赃款1500元。案发后被告人曹新建退赔了部分被害人，并取得谅解。 上述事实，有以下证据为证： 1、被告人曹新建户籍证明信，证实其被告人基本情况。 2、深泽县公安局出具的抓获经过，证实2018年11月21日在深泽县发现网上逃犯曹新建，将其抓获。 3、无极县公安局城区刑警中队出具的前科证明，证实曹新建无违法犯罪记录。 4、无极县公安局城区刑警中队出具的工作说明，证实张某1山地车被盗一案，经拨打张某1电话无法接通，民警到其登记的所在地寻找，也未找到该人。 5、曹新建所持手机181××××3366于2017年7月26日案发当天通话详单及通话位置。 6、辛集市人民法院刑事判决书一份，证实李云龙因盗窃罪被判处有期徒刑九个月，罚金两千元。 7、河北省晋州市人民法院刑事判决书证实，李云龙伙同曹新建在深泽县德克士盗窃宋某的美利达山地自行车一辆的犯罪事实，李云龙被判处刑罚，曹新建刑拘在逃。 8、证人刘某、曹某、杨某1、杨某2的陈述，被害人李某、苌录、张某1、张某2、宋某、吕某、支建立、吴某的陈述，同案犯李云龙的陈述，被告人曹新建的供述证实，1、2017年7月26日被告人曹新建伙同李云龙驾驶一辆车牌号为冀Ａ×××××的假牌红色面包车，在无极县天通网吧门口盗窃张某1山地自行车一辆。在无极县超越健身盗窃李某山地自行车一辆。在无极县环火红网咖盗窃苌录山地自行车一辆。2、2017年4月11日晚，被告人曹新建在深泽县紫瑞鑫庭小区盗窃张某2一辆电动自行车。3、2016年5月30日被告人曹新建伙同李云龙在辛集市古城新天地盗窃吕某一辆电动自行车。4、2016年5月30日，被告人曹新建伙同李云龙在辛集市古城新天地小区盗窃吴某一辆电动车。5、2017年6月4日，被告人曹新建伙同李云龙在辛集市小区欲盗窃支建立电动三轮车，因被发现而未得逞。6、2017年7月27日，被告人曹新建伙同李云龙在深泽县益佳悦购物广场前盗窃一辆山地车。被告人曹新建共得赃款1500元。案发后被告人曹新建退赔了部分被害人，并取得谅解的事实。 9、鉴定意见(1)无极县价格认证中心无价认字[2017]123号价格认定结论书，捷安特ATS85山地车一辆在2017年7月26日的市场零售价格为人民币2340元。 (2)无极县价格认证中心无价认字[2018]104号价格认定结论书，捷安特ATS870山地车一辆，在2017年7月27日的市场零售价格为人民币1960元整。 (3)无板县价格认证中心无价认字[2018]105号价格认定结论书，美利达挑战者5山地车一辆，在2017年7月27日的市场零售价格为人民币2520元整。 (4)深泽县价格认证中心深价认字[2018]098号价格认定结论书，被盗的爱玛TDT4022型酷派A-14A（酷炫英伦版）电动自行车在2017年4月12日的市场价格为人民币1824元。 (7)辛集市物价局价格认证中心辛价认字[2016]第36号价格认定结论书，确定认定标的在认定基准日的价格为5860元，其中：塞克牌晶喜-C型电动自行车价值1320元；雅迪牌凯瑞型电动自行车价值1500元；塞力特牌1.5米新金刚（高低速）型电动三轮车价值3040元。 （8）晋州市公安局鉴定意见通知书，对宋某的美利达牌山地自行车因标的规格不详，价格认证中心决定不予受理。 10、谅解书五份证实，被害人李某、苌录、张某2、吕某、吴某五人出具谅解书，对曹新建的行为表示谅解，希望对他从轻处理。 11、人员及作案地点辨认笔录8份，李云龙的犯罪人员信息资源库详细信息等证据。 原审法院认为，被告人曹新建以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪。公诉机关指控被告人曹新建犯盗窃罪,事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人曹新建自愿认罪,且退赔了部分被害人得到部分被害人谅解，酌情对其从轻处罚。被告人曹新建多次盗窃，依法从重处罚。起诉书指控的第5起犯罪事实，因被告人曹新建意志外原因而未得逞是犯罪未遂，可比照既遂犯从轻量刑后，在其它盗窃既遂的基础上酌情从重处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三、第六十四条之规定，判决为：一、被告人曹新建犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币五千元。二、责令被告人曹新建退赔被害人张某1人民币1960元。三、依法追缴被告人曹新建违法所得。 判后，原审被告人曹新建不服，提出上诉，主要理由是：其退赔了部分被害人得到谅解，一审量刑过重，请求二审法院从轻处罚。 本院经审理查明，1、2017年7月26日被告人曹新建伙同李云龙（服刑人员）驾驶一辆车牌号为冀Ａ×××××的假牌红色面包车，在无极县天通网吧门口盗窃张某1山地自行车一辆，经鉴定该车被盗时价格为1960元。在无极县超越健身盗窃李某山地自行车一辆，经鉴定该车被盗时价格为2340元。在无极县环火红网咖盗窃苌录山地自行车一辆，该车经鉴定被盗时价格为2520元。 2、2017年4月11日晚，被告人曹新建在深泽县紫瑞鑫庭小区盗窃张某2一辆电动自行车，该车经鉴定被盗时价格为1824元。 3、2016年5月30日被告人曹新建伙同李云龙（服刑人员）在辛集市古城新天地盗窃吕某一辆电动自行车，经鉴定价值1500元。 4、2016年5月30日，被告人曹新建伙同李云龙（服刑人员）在辛集市古城新天地小区盗窃吴某一辆电动车，经鉴定价值1320元。 5、2017年6月4日，被告人曹新建伙同李云龙（服刑人员）在辛集市小区欲盗窃支建立电动三轮车时，因被发现而未得逞，该车经鉴定价值3040元。 6、2017年7月27日，被告人曹新建伙同李云龙(服刑人员)在深泽县益佳悦购物广场前盗窃一辆山地车，因规格不详，无法认定价值。 另查明，被告人曹新建共得赃款1500元。案发后被告人曹新建退赔了部分被害人，并取得谅解。 上述事实，有经一审庭审举证、质证的原审被告人的供述、被害人陈述、证人证言、鉴定意见书、检查笔录、谅解书、辨认笔录、书证等证据予以证实。 关于上诉人曹新建提出的其退赔了部分被害人得到谅解，一审量刑过重的上诉理由，经查，原审法院已经对原审被告人曹新建自愿认罪、退赔部分被害人取得谅解以及第5起犯罪为犯罪未遂等进行了认定，并酌情对其从轻处罚。故上诉人曹新建的上诉理由不成立，本院不予采纳。 本院认为，上诉人曹新建以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人曹新建自愿认罪且退赔部分被害人得到谅解，可酌情对其从轻处罚；多次盗窃，应依法从重处罚；第5起犯罪事实属于犯罪未遂，可比照既遂犯从轻量刑后，在其它盗窃既遂的基础上酌情从重处罚。原审法院对原审被告人曹新建犯盗窃罪，认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，判处得当，审判程序合法。上诉人曹新建上诉理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项、第二百四十四条的规定，裁定如下： 驳回上诉人曹新建的上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  张淑秀 审判员  王明哲 审判员  霍晨光 二〇一九年十一月二十七日 法官助理刘赛赛 书记员王西西