河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫17民终3818号上诉人（原审被告）：潘小牛，男，1959年12月6日出生，住上蔡县。委托诉讼代理人：刘飞，河南发时达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王二平，女，1978年11月29日出生，汉族，住上蔡县。委托诉讼代理人：苑大俊，河南博建律师事务所律师。上诉人潘小牛因与被上诉人王二平健康权纠纷一案，不服河南省上蔡县人民法院（2019）豫1722民初4205号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人潘小牛的委托诉讼代理人刘飞，被上诉人王二平及其委托诉讼代理人苑大俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。潘小牛上诉请求：1、依法撤销一审判决，并查明事实，依法改判或发回重审；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决程序违法。二、驻同济司鉴所[2019]临鉴字第173号司法咨询意见缺乏法律依据，且鉴定时未通知上诉人到场，上诉人对该司法咨询意见不予认可。三、一审判决对赔偿责任的承担比例认定错误。四、被上诉人在一审中故意欺骗法庭，伪造证据，一审判决应追究其法律责任。五、上蔡县公安局交通大队出具的上政字（2018）第23号道路交通事故证明书未送达上诉人，造成上诉人延误对事故责任划分判断。六、原审法院依据驻同济司鉴所[2019]临鉴字第173号司法咨询意见判定被上诉人后续治疗费8,000元，此项费用属于当期未发生的不确定的后续费用，需要被上诉人待实际发生后另行起诉，不在一审法庭审理的范围内。七、被上诉人已经超出法律规定人身伤害赔偿的诉讼时效期间，一审法院应驳回其诉讼申请。综上所述，一审法院判决程序违法，结果显失公正，请求依法予以纠正。王二平辩称，1、驻马店法医临床司法鉴定所出具的驻同济司鉴所[2019]临鉴字第173号司法咨询意见及上蔡县公安局交通大队出具的上政字（2018）第23号道路交通事故证明书，程序合法，一审法院采纳无不妥。2、上诉人所称被上诉人欺骗法庭、伪造证据，没有任何事实和法律依据。3、一审判决程序合法，适用法律正确，对本案赔偿责任的承担比例认定合法、合理，并无不当。综上所述，一审判决认定事实清楚，程序合法，依法应予维持。王二平向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、后续治疗费、鉴定费及交通费共计63,324.25元。庭审中，原告将赔偿数额变更为63,387.75元。一审法院认定事实：2018年6月6日原告驾驶两轮电动车行驶至上蔡县五龙乡展庄村教堂时与被告潘小牛驾驶的两轮电动车相撞，造成原告王二平受伤及两车不同程度损坏。事故发生后，两车移动。经上蔡县公安局交通大队作出上公交证字（2018）第023号道路交通事故证明，证明上述事故确实发生。当天，原告入住至上蔡县协和医院进行治疗，同年7月12日出院，共计住院36天，花费医疗费35,513.95元。2018年8月18日，原告于上蔡县协和医院复查，挂号费用60元。同年10月26日，原告于上蔡县协和医院进行第二次复查，挂号费用60元。2019年6月26日，原告于上蔡县人民医院进行第三次复查，挂号费用63.5元。同天，经上蔡县人民法院委托驻马店同济法医临床司法鉴定所对原告王二平进行后续治疗费用及护理期限、营养期限评定。经编号为驻同济司鉴所[2019]临鉴字第173号司法咨询意见书鉴定，原告王二平因外伤致右胫骨平台粉碎性骨折，后续治疗费用合计建议约为8,000元人民币，伤后需休息及生活自理能力障碍，需他人护理，护理期限建议为伤后90日，营养期限建议为伤后90日。原告为此支出鉴定费用1,400元。另查明，2018年河南省农林牧渔业在岗职工年平均工资40,990元。2017年河南省居民服务和其他服务业平均工资为39,522元。上蔡县国家机关一般工作人员出差伙食补助标准50元/天。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。当其人身受到损害时有权请求赔偿。结合本案实际情况，以原、被告分别承担50%责任为宜。原告王二平因此受到的损失为：1、医疗费，根据医疗机构出具的医疗费票据，确定为35,513.95元，三次复查费用合计为183.5元。合计支出医疗费35,697.45元。2、误工费，根据2018年河南省农林牧渔业在岗职工年平均工资标准，结合住院天数，即：40,900元/年÷365天×36天＝4,033.97元。3、护理费，住院期间按2017年河南省居民服务和其他服务业平均工资标准，结合驻马店同济法医临床司法鉴定所鉴定意见，护理期限为伤后90日，按1人护理计算，及39,522元/年÷365天×90天＝9,745.15元。4、住院伙食补助费，结合上蔡县国家机关一般工作人员出差伙食补助标准50元/天及住院天数计算，住院36天，即50元/天×36天＝1,800元。5、营养费，根据驻马店同济法医临床司法鉴定所鉴定意见，期间每天按20元计算，护理期限为伤后90日，即：20元/天×90天＝1,800元。6、后续治疗费，根据驻马店同济法医临床司法鉴定所鉴定意见，后续治疗费用评定为8,000元。7、鉴定费，根据原告的人身损害程度鉴定费用，确定为1,400元。8、交通费，结合原告王二平住院治疗需支出交通费的实际情况，结合住院天数，酌定为720元。上述各项合计为63,196.57元。结合原、被告双方应承担的责任份额，被告应赔偿原告损失数额为63,196.57元×50%＝31,598.29元。关于被告对原告病历上显示住院天数为36天，相关费用应当按照36天计算的辩称，符合事实情况，原告亦无异议，本院予以采信；其余辩称无事实及法律依据，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，一审法院判决：被告潘小牛于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告王二平医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、鉴定费、交通费共计31,598.29元。如果被告潘小牛未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费317元，由被告潘小牛负担。（案件受理费原告已缴纳，限被告潘小牛于本判决生效十日起十日内将该款支付给原告王二平）。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人潘小牛上诉称驻马店同济法医临床司法鉴定所系一审法院未经双方当事人协商选择的鉴定机构，一审判决程序违法。因该鉴定机构系受一审法院所委托出具司法咨询意见，现有证据虽不能证明是否经双方当事人协商选择鉴定机构，但该鉴定机构及鉴定人员具有相应的资格，且潘小牛在一审期间虽对案涉司法咨询意见有异议，但潘小牛并未申请重新鉴定，故一审法院参照驻同济司鉴所[2019]临鉴字第173号司法咨询意见作出判决并无不妥，原审法院程序并无不当。关于赔偿责任比例划分问题。结合当事人陈述、事故证明、鉴定意见以及庭审笔录等证据佐证，原审法院根据实际情况酌定双方当事人分别承担50%责任并无不当，本院予以确认。针对上诉人提出的认为其承担赔偿比例过高的诉求，因未提出充分证据予以证明，故不予支持。关于王二平提起诉讼是否超过法定诉讼时效期间的问题。《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第一条规定：民法总则施行后诉讼时效期间开始计算的，应当适用民法总则第一百八十八条关于三年诉讼时效期间的规定。当事人主张适用民法通则关于二年或者一年诉讼时效期间规定的，人民法院不予支持。因本案事故发生时至王二平向一审法院起诉该期间不满三年，依照上述规定，本案并未超过法定诉讼时效期间。上诉人潘小牛称王二平提起本案诉讼已超过诉讼时效期间，无事实和法律依据，本院不予支持。关于上蔡县公安局交通警察大队出具的上公交证字（2018）第023号道路交通事故证明的问题。因该证明主要是证明本案交通事故发生的事实，且双方对当事人对此事故的发生是认可的，故公安机关是否向潘小牛送达此证明，并不影响对案涉交通事故这一事实的认定。关于后续治疗费的问题。因王二平治疗后内固定物存留，需行手术取出，故后续治疗需支出一定的费用。一审法院结合案涉司法咨询意见书关于后续治疗的意见，判决潘小牛向王二平支付后续治疗费并无不当。潘小牛称其不应支付该费用，该上诉理由没有事实基础和法律依据，本院不予采纳。综上所述，潘小牛的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费634元，由上诉人潘小牛负担。本判决为终审判决。审判长  张雪奎审判员  刘 涛审判员  郑志宏二〇一九年十一月八日书记员  曾 克