河南省许昌市魏都区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1002民初7404号原告：张爱荣，女，汉族，1945年1月18日生，住河南省许昌市魏都区。委托诉讼代理人：冯晓旭，河南度邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘豪，河南度邦律师事务所实习律师。被告：王文龙，男，2000年3月21日生，住河南省许昌县。委托诉讼代理人：王国福，男，汉族，1970年8月23日生，住河南省许昌县，系父被告王文龙之父。被告：许昌沃立德科技有限公司，住所地许昌市城乡一体化示范区芙蓉大道许昌市电子商务产业园**楼****。法定代表人：宋一，任董事长。委托诉讼代理人：徐宏雁，河南君志合律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司，住所地，住所地南京市玄武区龙蟠中路**iv>负责人：娄伟民，任总经理。委托诉讼代理人：李东，河南天时达律师事务律师。原告张爱荣与被告王文龙、许昌沃立德科技有限公司（以下简称沃立德公司）、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司（以下简称人保南京公司）健康权纠纷一案，本院立案后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张爱荣的委托诉讼代理人冯晓旭、刘豪，被告王文龙的委托诉讼代理人王国福，被告沃立德公司的委托诉讼代理人徐宏雁，被告人保南京公司的委托诉讼代理人李东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张爱荣向本院提出诉讼请求：1.判令三被告赔偿原告各项损失共计166886元；2.诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年10月28日13时30分左右，被告王文龙驾驶电动二轮车在许昌市××与××交叉口与步行的原告发生碰撞。事故发生后，经公安交警部门出具道路交通事故认定书认定，原告王文龙负该事故主要责任。王文龙系沃立德公司的雇员，事故发生时正在执行工作任务，沃立德公司作为雇主应承担赔偿责任。沃立德公司于2018年10月29日在人保南京公司投保了雇主责任保险，事故发生时处于保险期内，故人保南京公司应当承担赔偿责任。因双方无法就赔偿数额达成一致，基于上述事实，特向贵院起诉，请求贵院判如所求。被告王文龙辩称，被告王文龙系职务行为，垫付的医疗费1000元应由被告人保南京公司予以返还。被告沃立德公司辩称，被告王文龙为公司雇佣劳务人员，被告王文龙在从事美团配送业务当中致第三人受伤的赔偿责任同意承担，但沃立德公司在被告人保南京公司投有雇主责任险附加有第三者责任险，保险公司应承担赔偿责任。被告人保南京公司辩称，1.对于原告的主体是否适格，请法庭依法审核。2.被告人保南京公司未查询到被告王文龙、被告沃立德公司与被告人保南京公司之间存在保险关系，原告对此负有举证责任。3.即使原告提供证据证实被告人保南京公司与被告王文龙、被告沃立德公司之间存在保险合同关系，被告人保南京公司在本案中也不应当作为被告，更不应该在本案中直接承担赔偿责任。4.对于原告主张的金额，不予认可；即便人保南京公司承保了原告所称的雇主责任险或者雇主责任险附加第三者责任保险，人保南京公司在办理理赔时，也仅赔付医疗保险金和伤残保险金，且该险种人身伤害的赔偿限额最高为20万元，具体额度以原告提供的保单正本主体内容和特别约定内容载明的为准；原告的其他损失如住院伙食补助费、后续治疗费、营养费、护理费、误工费、精神抚慰金、鉴定费和交通费等与保险合同没有任何关联。且医疗保险金在理算时需要审核医疗费合理性、真实性以及关联性的基础上，再扣减15%的医保外用药，同时考虑被保险人的事故责任比例，再计算医疗保险金的理赔数额。因原告在未治疗终结的情况下就申请伤残鉴定，故对伤残鉴定结论的合法性和合理性均不认可。即便存在合理的伤残，伤残赔偿金应当按照农村标准计算，同时还应当考虑到侵权人的事故责任比例后计算。原告委托鉴定的误工期限、护理期限和营养期限与人保南京公司的保险合同没有任何关联，且原告的年龄已经超过70岁，也不存在误工费的问题，原告也未提供护理费的发票，其主张的护理费没有证据证实。即便原告存在相关损失，也应当由被告王文龙、被告沃立德公司依法承担，如果被告王文龙、被告沃立德公司认为该费用可以由保险理赔，其可以在支付赔偿款后向人保公司申请理赔。5.人保南京公司不承担本案的诉讼费用和鉴定费用。经审理查明：2018年10月28日13时30分许，被告王文龙驾驶电动二轮车在河南省许昌市魏文路西侧非机动车道由北向南行驶至魏文路与学府街交叉口男200米处时，与沿魏文路西侧非机动车道由北向南步行至上述地点的原告张爱荣发生碰撞，造成张爱荣受伤的交通事故。该事故经许昌市公安局交通管理支队第一交通执勤大队依法适用简易程序出具第411001420180003230号道路交通事故认定书，认定王文龙负事故的主要责任，张爱荣负事故的次要责任。事故发生当日14时，原告张爱荣以摔伤后左大腿疼痛、肿胀、活动受限半小时为主诉被送至许昌仁和骨伤医院进行治疗。原告伤情诊断为：左股骨髁上骨折。2018年11月1日，原告在该院行左股骨髁上骨折切开复位钉板内固定术。2018年10月28日起至2018年11月26日止共计住院29天。出院医嘱：1.继续服用接骨类药物；2.左股骨髁上骨折术后3个月内或骨折愈合前严禁左下肢负重行走；3.加强左下肢肌力锻炼及左膝关节屈伸功能锻炼；4.定期复查左股骨DR片，了解骨折愈合情况，根据骨折愈合情况决定左下肢何时负重及负重程度；5.骨折愈合后需二次手术取出内固定物并进行左下肢功能康复，预计费用20000元；住院期间共产生医疗费28451.31元。其中王文龙垫付医疗费1000元，被告人保公司已先行赔付医疗费17853.13元。本案处理过程中，原告张爱荣申请对其伤残程度进行鉴定。本院依法委托许昌莲城法医临床司法鉴定所对原告伤残程度进行鉴定。该鉴定机构于2019年7月15日作出许莲司鉴所[2019]临鉴字第426号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人张爱荣左下肢的损伤程度已构成十级伤残。原告支付鉴定费2000元，检查费704元。庭审中，被告对按照城镇标准计算原告损失的请求予以认可。被告王文龙系被告沃立德公司的雇佣员工，日常从事外卖业务。被告沃立德公司作为投保人及被保险人，在被告人保南京公司处为被告王文龙投有雇主责任险，该险种含有雇主责任附加第三者责任保险，责任限额为250000元，保险期间自2018年10月28日0时起至2018年10月29日二时止，事故发生在保险期间。以上事实有道路交通事故认定书、雇主责任险保单、病历、诊断证明、住院证、出院证、医疗费发票、门诊费票据、许莲司鉴所[2019]临鉴字第426号鉴定意见书、鉴定费票据、户口本、垫付医疗费凭证、电子投保单、雇主责任保险条款及庭审笔录等在卷为凭。本院认为，公民享有人身健康权。王文龙驾驶二轮电动车与原告张爱荣发生交通事故造成原告受伤。该事故经公安交警部门认定，王文龙承担事故主要责任，张爱荣负事故次要责任。鉴于双方当事人对该认定书均没有异议，故该认定书应作为本案民事赔偿的依据。因被告王文龙作为被告沃立德公司的雇员，在从事雇佣活动中驾驶车辆发生交通事故，赔偿责任依法应由被告沃立德公司承担。鉴于被告沃立德公司在被告人保南京公司为被告王文龙投保有雇主责任险，该险种附加有第三者责任险（限额250000元），故原告的损失应先由被告人保南京公司在雇主责任险附加的第三者责任险责任限额内按事故责任比例予以赔偿。仍有不足部分，由被告沃立德公司予以赔偿。关于被告人保南京公司辩称的保险免责意见。《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十三条第一款规定：“保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。”本案中，被告人保南京公司提供的电子投保单载明加盟雇主责任险城市商公司名称为洛阳新速派网络科技有限公司，无法证明与本案关联性。被告人保南京公司提供的保险条款亦无法证明其已经将涉案的保险条款送达沃立德公司并就其中责任免除的条款做到明确解释和说明的义务。故被告人保南京公司辩称的免责意见，证据不足，理由不力，本院不予采纳。事故发生时，原告已超出法定退休年龄，且没有提供其日常从事劳动获取报酬的相应证据，故其诉请误工损失，证据不足，本院不予支持。原告未提供陪护人员相关收入证明，本院按照居民服务业和其他服务业年工资标准39522元/年计算护理费损失。参考《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，结合原告的伤情和伤残情况及相关医嘱，本院酌定原告护理期为一人护理150天、营养期90天。鉴于原告年龄及伤情，结合被告质证答辩意见，原告拆除内固定所需后续医疗费，待其实际发生后另行主张，本案不作处理。鉴于本次事故中原告出行方式为步行，结合其事故责任比例，应由被告人保南京公司按照事故责任比例承担80%赔偿责任为宜。经本院依法审核，原告张爱荣的合理损失为：1.医疗费28451.13元，被告人保南京公司辩称的扣除非医保用药的意见，于法无据，本院不予支持。2.住院伙食补助费为1450元（50元/天×29天）。3.营养费为1800元（20元/天×90天）。4.护理费16241.92元（39522元/年÷365天×150天）。5.残疾赔偿金19124.51元（31874.19元×6年×10%）。6.交通费酌定300元。7.鉴定费及检查费2704元，系为查明原告伤残程度所支出必要的、合理的费用，亦应由被告人保南京公司在责任保险限额范围内赔偿。上述损失共计70071.74元，应由被告人保南京公司按照事故责任比例承担80%的赔偿责任即56057.39元（70071.74元×80%），结合原告伤残等级以及事故责任情况，精神损害抚慰金支持4000元。综上，被告人保南京公司共计应赔偿原告60057.39元。扣除被告王文龙垫付的1000元和被告人保南京公司先行赔付的17853.13元，剩余损失41204.26元由被告人保南京公司在承保的雇主责任附加第三者责任限额内予以赔偿。原告的其他过高请求，证据不足，理由不力，本院不予支持。鉴于被告王文龙垫付1000元医疗费，为一并解决本次纠纷，应由被告人保南京公司在保险限额内予以返还该笔垫付款。被告人保南京公司辩称的其他意见，理由不力，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司赔偿原告张爱荣各项损失共计41204.26元；二、本判决生效之日起十日内，被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司返还王文龙垫付款1000元；三、驳回原告张爱荣的其他诉讼请求。案件受理费1819元，原告张爱荣负担1376元，被告许昌沃立德科技有限公司负担443元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省许昌市中级人民法院。审判员  袁少武二〇一九年十一月七日书记员  赵发强