福建省霞浦县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0921刑初365号 公诉机关霞浦县人民检察院。 被告人吴杨明，男，1987年11月25日出生于福建省霞浦县，汉族，小学文化，无业，住霞浦县。因赌博，2016年8月4日被行政处罚。因涉嫌犯诈骗罪，2019年3月12日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕。现羁押于霞浦县看守所。 辩护人黄作权，福建风岚律师事务所律师。 辩护人王文银，福建风岚律师事务所实习律师。 霞浦县人民检察院以霞检公刑诉［2019］336号起诉书指控被告人吴杨明犯诈骗罪，于2019年10月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。霞浦县人民检察院指派检察员潘孝权出庭支持公诉，被害人刘某、被告人吴杨明及其辩护人黄作权、王文银到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明： 1、2018年9月份，被告人吴杨明明知其父亲吴某1已将霞浦县松港街道利埕村后沙48号民房402室转让给吴某3的情况下，仍将该栋房子402室挂在霞浦县“儒房地产”中介销售，在隐瞒其父亲吴某1、哥哥吴某2以及被害人陈某、中介叶某的情况下，编造房子为其所有的谎言，骗取被害人的信任，同时雇佣他人冒充其哥哥吴某2，与被害人陈某签订房屋买卖合同和房屋卖断契，将霞浦县松港街道利埕村后沙48号民房402室出售给被害人陈某，骗走被害人陈某购房款人民币180000元。 2、2018年10月份，被告人吴杨明明知位于霞浦县已转让给俞某的情况下，仍将该栋房子902室挂在霞浦县“儒房地产”中介销售，在隐瞒其父亲吴某1、哥哥吴某2以及被害人刘某、中介叶某的情况下，编造房子为其所有的谎言，骗取被害人的信任，同时雇佣他人冒充其哥哥吴某2、妻子卢某一起与被害人刘某签订房屋买卖合同和房屋卖断契，将霞浦县出售给被害人刘某，骗走被害人刘某购房款人民币169000元。后又以上述同样的方式，将霞浦县松港街道利埕村后沙48号民房901室以180000元出售给被害人刘某，骗走被害人刘某定金80000元，合计骗走被害人刘某人民币249000元。 2019年3月11日，被告人吴杨明明知被害人刘某报警仍在现场等候，后在霞浦县松港街道利埕村后沙48号民房302室被口头传唤至公安机关接受调查，并被查扣作案工具苹果手机1部。案发后，公安机关已追回赃款情况人民币10900元，返还被害人陈某90500元，返还被害人刘某20400元，此外，被害人刘某还从中介处领到吴杨明支付的2000元。 上述事实，被告人吴杨明在开庭审理过程中亦无异议，并有霞浦县公安局出具的到案经过、被害人陈某提供的转账明细、房屋卖断契、收据、被害人刘某提供的房屋卖断契、房屋买卖合同书、银行转账记录、收据、证人俞某提供的房屋卖断契、借条、证人叶某提供的房屋买卖合同书、银行转账记录、被告人吴杨明银行交易流水明细账、提取笔录、证人吴某2提供的集体土地使用证、证人林某1提供的银行交易记录、微信转账记录、支付宝转账记录、证人吴某3提供的房屋卖断契、证人卢某提供的离婚证、离婚协议书、霞浦县公安局扣押清单、工作记录、收条、违法犯罪记录情况查询登记表、行政处罚决定书、被告人户籍证明等书证，被害人陈某、刘某陈述，证人叶某、吴某1、吴某2、俞某、林某1、吴某3、林某2、卢某证言，被告人吴杨明供述和辩解，视听资料等证据证实，足以认定。 对于辩护人黄作权关于被告人吴杨明对902房有处分权，有履约能力，不构成诈骗的辩护意见。经查，该房原为被告人吴杨明之父吴某1所有，因被告人吴杨明欠下其岳母俞某钱款无力偿还后，其父吴某1为帮助吴杨明还款而将902房作价抵偿给俞某，并已立下卖断契，但902房暂时由被告人吴杨明使用。被告人吴杨明却隐瞒了该情况，擅自决定将902房作价18万卖给刘某，同时还企图以租房的名义蒙骗其岳母一方，在刘某付购房款后，因吴杨明无法实际交房致案发。由此可见，对902房被告人吴杨明并不拥有所有权，也没有处分权，其擅自卖房却并无实际履约能力。故上述辩护意见，不予采纳。 本院认为，被告人吴杨明以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额达人民币429000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人吴杨明有违法劣迹，酌予从重处罚；明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，应视为自动投案，到案后供认自己的罪行，成立自首，依法可以从轻处罚。综上，对被告人吴杨明予以从轻处罚。辩护人关于被告人吴杨明有投案自首情节，以及如实供述赃款去向，公安机关因此得以追回部分赃款，减少了被害人的损失，可以从轻处罚的辩护意见，与本案查明的事实相符，予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第六十四条及《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条第一款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款的规定，判决如下： 一、被告人吴杨明犯诈骗罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币100000元（罚金应于本判决生效后十日内缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月11日起至2025年9月10日止）。 二、扣押在案的作案工具苹果手机一部，予以没收，上缴国库；继续追缴被告人吴杨明违法所得人民币316100元，分别返还被害人陈某89500元、返还被害人刘某人民币226600元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  朱春粦 审 判 员  林 杰 人民陪审员  郑德平 二〇一九年十一月二十七日 书 记 员  余孟临 附相关法律、司法解释条文： 《中华人民共和国刑法》: 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》 一、关于“自动投案”的具体认定 《解释》第一条第（一）项规定七种应当视为自动投案的情形，体现了犯罪嫌疑人投案的主动性和自愿性。根据《解释》第一条第（一）项的规定，犯罪嫌疑人具有以下情形之一的，也应当视为自动投案：1.犯罪后主动报案，虽未表明自己是作案人，但没有逃离现场，在司法机关询问时交代自己罪行的；2.明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实的；3.在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问时主动交代自己罪行的；4.因特定违法行为被采取劳动教养、行政拘留、司法拘留、强制隔离戒毒等行政、司法强制措施期间，主动向执行机关交代尚未被掌握的犯罪行为的；5.其他符合立法本意，应当视为自动投案的情形。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。