湖南省岳阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）湘06刑终396号原公诉机关湖南省岳阳市君山区人民检察院。上诉人（原审被告人）姜伟，男，1998年10月16日出生于湖南省岳阳市君山区，汉族，初中文化，无业，户籍地湖南省岳阳市君山区，住岳阳市岳阳楼区。因犯聚众斗殴罪，于2016年12月8日被湖南省华容县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2018年5月23日被岳阳市公安局君山分局刑事拘留，经岳阳市君山区人民检察院批准，于2018年6月29日被该局执行逮捕。现羁押于华容县看守所。辩护人刘礼伟，湖南岳州律师事务所律师。上诉人（原审被告人）刘某1，男，2000年7月5日出生于湖南省岳阳市，汉族，初中文化，无业，户籍地湖南省岳阳市岳阳楼区，住湖南省岳阳市岳阳楼区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2018年6月9日被岳阳市公安局君山分局刑事拘留，经岳阳市君山区人民检察院批准，于2018年7月13日被该局执行逮捕。现羁押于岳阳县看守所。被告人刘某2，男，2001年5月19日出生于湖南省新化县，汉族，初中文化，无业，户籍地湖南省新化县，住岳阳市岳阳楼区。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年4月20日被岳阳市公安局岳阳楼分局刑事拘留，经岳阳市岳阳楼区人民检察院批准，于2018年5月5日被该局执行逮捕,2018年6月12日被该局取保候审。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2018年9月28日被岳阳市公安局君山分局取保候审。现在家。被告人姜某，男，2000年10月2日出生于湖南省岳阳县，汉族，初中文化，无业，住湖南省岳阳市岳阳楼区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2018年6月8日被岳阳市公安局君山分局刑事拘留，经岳阳市君山区人民检察院批准，于2018年7月13日被该局执行逮捕。现羁押于岳阳县看守所。被告人陈某，男，2000年6月27日出生于湖南省岳阳县，汉族，大专文化，无业，户籍地湖南省岳阳县，住湖南省岳阳市岳阳楼区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2018年7月25日被岳阳市公安局君山分局刑事拘留，经岳阳市君山区人民检察院批准，于2018年8月31日被该局执行逮捕。现羁押于汨罗市看守所。湖南省岳阳市君山区人民法院审理君山区人民检察院指控被告人姜伟、姜某、刘某1、陈某犯聚众斗殴罪，被告人刘某2犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪一案，于2019年6月18日作出（2019）湘0611刑初30号判决。被告人姜伟、刘某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，被告人姜伟、刘某2、姜某、刘某1、陈某混迹社会，不务正业，经常实施斗殴、吸毒、携带管制刀具、聚众造势等非法活动，曾被公安机关打击处理过。被告人姜伟、刘某2、姜某、刘某1、陈某受恶势力犯罪组织纠集者赵霖烽的纠集，参与了该恶势力组织的聚众斗殴犯罪活动，且有多次与他人纠集实施的违法事实，是恶势力成员。具体事实如下：一、聚众斗殴2017年7月16日晚，赵霖烽、刘平、张永飞一伙与刘卫（已判刑）、周武、冯志刚（已判刑）一伙相约到岳阳市聚众斗殴。次日凌晨，赵霖烽电话纠集被告人姜伟、刘某1、陈超、蓝欣等人到岳阳市岳阳楼区白石岭大排档集合，并安排段某、邹魁去接姜伟。后姜伟带被告人陈某、杨子卓随段某、邹魁一起乘坐出租车赶到白石岭大排档与赵霖烽等人会合。赵霖烽让姜伟再叫些人来，于是姜伟又电话纠集了被告人刘某2、姜某到白石岭大排档集合。之后，被告人姜伟、刘某2、姜某、刘某1、陈某携带分发的管杀、钢管等凶器与赵霖烽等十余人乘车赶到约架地点，与刘卫、周武一伙共计三十余人进行了械斗。其中被告人姜伟、刘某2、姜某、刘某1持械参与了斗殴，被告人陈某持械坐在出租车上负责押车接应。双方互砍斗殴持续数分钟，张永飞、方豪略（已判刑）、方阿亮等人朝天鸣枪或向对方开枪射击。因双方人数悬殊，赵霖烽一伙不敌而四散逃跑。此次聚众斗殴，导致刘某2、姜某、陈某、段某受轻伤，对方人员易涛受轻微伤，两辆出租车被砍砸受损的后果，严重扰乱了社会生活秩序，使周边居民陷入恐慌，社会影响恶劣。二、寻衅滋事2018年2月9日23时许，被告人刘某2与被害人吴某因琐事在电话中发生争吵，刘某2问明吴某在岳阳市五里牌新英雄网吧后，即电话纠集“强强”到该网吧外会合，同去教训吴某。被告人刘某2与“强强”及其朋友见面后，刘某2从“强强”带来的凶器中拿了一把杀猪刀，带“强强”及其朋友冲进新英雄网吧内，见吴某与“炎炎”正站在休息区，被告人刘某2持刀上前，朝被害人吴某头部砍了一刀，并打了吴某一耳光，然后逃离现场。经鉴定，吴某受轻微伤。2018年4月19日被告人刘某2被岳阳市公安局岳阳楼分局抓获归案，同年4月20日被该局刑事拘留，经岳阳楼区人民检察院批准，于5月5日被该局执行逮捕。2018年5月10日被告人刘某2的近亲属与被害人吴某达成刑事和解，赔偿了吴某3000元，取得了吴某的谅解。同年6月12日被岳阳市公安局岳阳楼分局取保候审。2018年8月23日，岳阳市岳阳楼区人民检察院作出岳楼检未检刑不诉［2018］18号《不起诉决定书》，认定被不起诉人刘某2犯罪情节轻微，属未成年人犯罪，且与被害人达成刑事和解，决定对刘某2不起诉。2018年12月26日，岳阳市岳阳楼区人民检察院因发现被告人刘某2有遗漏罪行，不属于情节轻微，遂作出岳楼检未检撤不诉［2018］1号《撤销不起诉决定书》，决定撤销岳楼检未检刑不诉［2018］18号《不起诉决定书》。被告人刘某2因该寻衅滋事被羁押55天。2018年5月22日，被告人姜伟在临湘市强制隔离戒毒所内被侦查人员传唤到案。2018年6月20日，被告人刘某2因涉嫌犯聚众斗殴罪，经岳阳市公安局君山分局侦查人员电话通知后由法定代理人陪同向该局投案。2018年6月8日，被告人姜某、刘某1被侦查人员抓获到案。2018年7月24日，被告人陈某被侦查人员抓获到案。另查明，被告人姜伟于2016年12月8日因犯聚众斗殴罪被湖南省华容县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，缓刑考验期限为2016年12月23日至2018年6月22日。被告人姜伟因该案于2016年8月2日被刑事拘留，同年9月8日变更强制措施为监视居住，并于当日释放，姜伟因该次聚众斗殴被羁押38天。上述事实，原判列举了经庭审举证、质证、认证的下列证据证明：（一）综合性证据1.户籍资料证明，被告人姜伟、刘某2、姜某、刘某1、陈某作案时均达到刑事责任年龄。2.到案经过证明，（1）2018年5月22日，岳阳市公安局君山分局民警到临湘市强制隔离戒毒所将正在该所强制隔离戒毒的姜伟押解至执法办案区，姜伟对参与廖家小区聚众斗殴的犯罪事实供认不讳；（2）2018年4月19日，岳阳市公安局岳阳楼分局民警接受吴某报警称，2018年2月9日晚23时许，在岳阳市楼区牌新英雄网吧持刀将其头部砍伤的刘某2正在岳阳楼区站前路东宇网吧上网。民警赶往网吧将刘某2抓获，经讯问，刘某2对其持刀砍伤吴某的事实供认不讳。刘某2于2018年4月20日被岳阳楼分局刑事拘留，同年6月12日被该局取保候审。2018年6月20日，岳阳市公安局君山分局民警将涉嫌参与聚众斗殴的刘某2电话通知其到该局接受讯问，后刘某2在其父亲刘某3的陪同下来到该局，经讯问，刘某2对参与廖家小区聚众斗殴的犯罪事实供认不讳；（3）2018年6月8日，岳阳市公安局君山分局民警在岳阳市岳阳楼区字门元智武馆处将姜某抓获，姜某对参与廖家小区聚众斗殴的犯罪事实供认不讳；（4）2018年6月8日，岳阳市公安局君山分局民警在岳阳楼区字门居民点将刘某1抓获，刘某1对参与廖家小区聚众斗殴的犯罪事实供认不讳；（5）2017年7月24日，岳阳市公安局君山分局民警在岳阳楼区五里牌摩登国际1407将陈某抓获，陈某对参与廖家小区聚众斗殴的犯罪事实供认不讳。3.前科材料。湖南省华容县人民法院（2016）湘0623刑初250号《刑事判决书》、华容县人民法院《社区矫正文书交接（移交）通知书（存根）》证明，被告人姜伟因参与了2016年6月20日凌晨华容县沱江广场聚众斗殴犯罪，于2016年12月8日被华容县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，缓刑考验期限为2016年12月23日至2018年6月22日，被告人姜伟参与2017年7月17日廖家小区聚众斗殴，系在缓刑考验期内犯新罪。（二）证明聚众斗殴的证据1.书证（1）刘某1手机里的照片截图证明，2017年姜某、陈某因7月17日廖家小区聚众斗殴受伤住院。（2）侦查人员调取的段某、姜某、陈某的医院就诊病历资料证明，上述人员因参与2017年7月17日廖家小区聚众斗殴而受伤住院。2.提取、辨认笔（1）提取笔录证明，侦查人员从出租车司机彭某的湘FT****号车上提取行车记录仪监控视频资料3时段，时长共约10分钟。（2）辨认笔录证明，姜伟辨认出2017年7月17日晚上参与岳阳高铁站聚众斗殴的姜某、刘某2；证人孙某辨认出2017年7月17日晚上参与岳阳高铁站聚众斗殴并坐在其车内副驾驶的陈某；赵霖烽辨认出2017年7月17日晚上参与岳阳高铁站聚众斗殴并受伤的陈某。3.鉴定意见（1）岳阳市公安局物证鉴定所出具的岳公物鉴（痕迹）字[2018]345号《鉴定书》证明，参与2017年7月17日廖家小区聚众斗殴的方阿亮所持有的2支长枪被认定为枪支。（2）岳阳市平安司法鉴定所出具的岳平安司鉴所［2018］临鉴字第466号、478号、584号、601号、681号《司法鉴定意见书》证明，姜某、段某、陈某、刘某2、易涛于2017年7月17日凌晨在岳阳东站廖家小区附近聚众斗殴时受伤，姜某、段某、陈某、刘某2被评定为轻伤二级，易涛被评定为轻微伤。4.同案人的供述（1）同案人刘卫、李凌志、黄修、刘建华、刘佳毫、任志、曹清龙、廖炜、陈庆、方阿亮的供述。（2）同案人赵霖烽、邹魁、方豪略、杨子卓的供述。5.证人颜某、黎某、廖某、肖某、孙某、彭某的证言。6.被告人姜伟、刘某2、姜某、刘某1、陈某的供述与辩解。7.视听资料。2017年7月17日廖家小区聚众斗殴相关视频证明，此次聚众斗殴的现场情况与参与者的供述相符。（三）证明寻衅滋事的证据1.书证（1）抓获经过。（2）谅解书和收条证明，2018年5月10日被害人吴某因收到刘某2母亲代某2的3000元赔偿款而向公安机关出具谅解书。2.勘验、检查、提取、辨认笔录（1）辨认笔录证明，被害人吴某辨认出砍伤他的行凶者刘某2。（2）现场勘验笔录及照片证明，刘某2殴打吴某的地点为岳阳市岳阳楼区五里牌新英雄网吧内。3.鉴定意见。岳阳市公正司法鉴定中心出具的岳公正司鉴中心［2018］临鉴字第69号《司法鉴定意见书》证明，吴某于2018年2月10日被人用刀砍伤头部，导致头皮裂伤，被评定为轻微伤。4.证人代某1、周某的证言。5.被害人吴某的陈述。6.被告人刘某2的供述与辩解。（四）证明其他违法活动的证据1.被告人的供述与辩解（1）被告人姜伟的供述与辩解证明，姜伟自2015年起跟着刘巍打流。离开刘巍后，姜伟与姜某、邓天晟合租居住，认识了在奇家岭混的李治文。姜伟、刘某2、黄可认李治文作老大。姜伟参与的违法活动有：①2015年下半年受赵霖烽安排，姜伟、罗潇找岳阳监狱八队干警练新武讨债，跟脚十多天。②2016年6月20日蔡林纠集姜伟、邓天晟、姜某、刘某2、余重、刘涛、黄可，帮赵喆、程东到华容城市广场与李龙、黄天赐、谯岗、王胜等人打群架。械斗中邓天晟的左手大拇指被砍掉，李治文出的治疗费。③2016年6月某日晚，奇家岭老大周小武驾车被一货车挡住道路而与货车司机产生矛盾，周小武通知李治文带人来。李治文纠集了廖明、姜伟、刘某2、邓天晟、黄可赶去将那名司机打了一顿。④2016年底付乐在岳阳职院和盛华庭酒店8楼开了2个月的赌博场子，期间李治文带着姜伟、刘某2、李敖帮忙看场子，每日每人400元报酬。⑤2017年上半年，姜某纠集姜伟到岳阳南湖联通公司旁某工地摆阵，连续去了三四天，事后姜某给了姜伟1200元。⑥2017年10月，受周雷雨纠集，姜伟与其他约100名打流人员每隔几天就去围堵八字门水果市场大门，不让货车进入市场，以逼迫市场内摊贩搬迁。最后一次他们和摊贩们打了起来，警察来后，姜伟、姜某离开了现场。⑦2017年夏某日晚，姜伟、姜某、陈某、刘某2等人在凯麦金华ＫＴＶ唱歌，姜伟找人买了600元约2克Ｋ粉供众人吸食。（2）被告人刘某2的供述与辩解证明，刘某2自2016年开始和黄可、邓天晟打流，后又认识了姜伟、姜某。刘某2参与的违法活动有：①2016年6月某日晚，姜某伙同蔡林、赵喆、刘涛、余重、刘某2、姜伟、邓天晟等人，在华容城市广场，持凶器与另一伙人进行了械斗，邓天晟被砍断手指。②2017年6、7月，姜某带刘某2陪几名男子到锦绣河山一个门面内找人讨债，坐了一上午就撤了。③某日刘某2跟姜某陪一名债主到炮台山一个院子里找人讨债，但没找到人。（3）被告人姜某的供述与辩解证明，姜某自2016年3月起经常和初中同学李鑫欣到八字门上网，刘某1、陈松、吴时猛也常到八字门找姜某、李鑫欣一起玩，后来姜某又认识了在社会上打流的杨子卓、刘某2、姜伟、曹清龙等人，这些人相互纠集，经常实施摆阵造势、看守赌博场子、软暴力讨债的违法活动。姜某参与的违法活动有：①2016年6月，姜某伙同蔡林、赵喆、刘涛、余重、刘某2、姜伟、邓天晟等人，在华容城市广场，持凶器与另一伙人进行了械斗，邓天晟被砍断手指。②2017年3、4月，姜某随“四哥”到交界岭枫树村找一欠款人讨债，得到欠款人当月还钱承诺后离开，姜某得报酬200元。③2017年夏，受五里牌“志婆”纠集，姜某叫上刘某2和另1人到恒大南湖半岛工地，和几十个打流人员（有陈某）一道摆阵造势。事后志婆给了姜某1000元钱，姜某分给刘某2和另1人共600元。④2017年夏天的某日，寥寥叫了姜某到圣鑫城售楼部摆阵造势，杨子卓、陈某、姜伟、刘某1、陈松等人也在现场，不久派出所民警来了，姜某等人立马离开现场，事后寥寥给了姜某200元钱。⑤2017年底，受陈松纠集，姜某参与了在八字门水果市场的聚众造势非法活动，与许多打流人员一道围堵市场大门不让货车进入，造成市场周边严重堵车，群众围观。当日晚陈松微信转给姜某报酬200元。⑥两周后某日下午，曹清龙让姜某叫人随他到工地去，姜某叫了吴时猛。后曹清龙带了姜某、吴时猛、廖炜、易涛到了水果市场，当时那里已聚集了上百打流人员，姜某又叫来了吴某、李鑫欣。一个老板过来让打流人员将水果市场大门围起来，不让商户阻工，然后安排渣土车进场准备封堵侧门，一些商户见状突破打流人员包围，开始砸渣土车，并追打打流人员。事后曹清龙给了姜某500元。⑦2018年3月，“四哥”所在投资公司的老板请姜某带人帮忙讨债，姜某带了陈松、吴时猛随该老板到了洞氮周边一户人的家里找一债务担保人要钱，并将该担保人带到了投资公司谈判。该老板给了姜某800元钱，姜某分给陈松、吴时猛各200元。（4）被告人刘某1的供述与辩解证明，刘某1自2015年起跟着高智在八字门打流，认识了高智的老大包鹏，包鹏安排高智、刘某1、黑子、徐程、陈松、李硕几个到八字门居民点、中南大市场投放赌博机。后刘某1跟姜某、陈松、李鑫欣、吴时猛玩到一起，2016年时陈某也跟他们玩过几个月。刘某1参与的违法活动有：①2016年下半年，刘某1、陈某、陈松、吴时猛在冷水铺巴陵医院后面帮满哥看过赌博场子，负责维持秩序和放哨。每次报酬为每人200元。②2017年上半年，吴时猛叫刘某1、陈松到南湖半岛工地摆阵，到现场看见姜某、李鑫欣、陈某等许多打流人员也在那里。众人负责帮开发商拦住闹事的群众，事后每人得了100元钱。③2017年5、6月某日下午，陈魁到马豪出租房内叫刘某1、吴时猛、陈某、陈松、侯炎、杨宇带上管制刀具随其出门，众人乘车赶到南翔万商门口下车，拿着刀具想进商场，结果碰上警察，众人四散逃跑，刘某1被行政拘留了。④2017年7、8月某日下午，陈松纠集了刘某1、姜某、吴时猛、李鑫欣到三荷一拆迁工地，和另外二十多个打流人员一起摆阵，将阻工的群众拉开，事后陈松给每人发了100元钱。⑤2017年夏天，刘某1、姜某、陈某、刘某2、陈松、吴时猛、李鑫欣等很多打流人员一起在圣鑫城售楼部摆阵，因听说公安要来了，众人就离开了。⑥2017年下半年，刘某1跟随任吉祥到电信花园一男子家讨债，在男子家坐了一天，该男子还钱后，任吉祥分给刘某1250元。⑦2017年12月某日，任吉祥带刘某1到七中附近一人家里收债，在那人家里守了2天，事后任吉祥给了刘某1300元。（5）被告人陈某的供述与辩解证明，陈某于2016年下半年认识了八字门打流人员姜某、刘某1、陈松、吴时猛。2017年上半年，陈某又认识了姜伟，跟着姜伟打流，姜伟是跟着李治文混的。2018年2月，陈某又随余佳维跟着王涛在苗圃一带混迹。陈某参与的违法活动有：①2016年下半年，陈松纠集陈某、姜某、吴时猛、刘某1一起在满哥、魁哥的扳砣子赌场内做事，陈某非法获利2000元。②2017年4月，姜某带陈某、陈松、吴时猛、刘某1到南湖半岛拆迁工地，跟其他几十个打流人员一起摆阵，防止百姓闹事影响施工。事后姜某分给陈某100元。③2017年4、5月，姜某带陈某、陈松、吴时猛、刘某1、徐程到了天灯嘴拆迁工地，与几十名打流人员一起摆阵看守大门，有些老百姓冲进工地被他们强行拖了出去。后来待工地上的人与百姓协商好后才打发他们离开。事后姜某分给陈某500元。④2017年5月，权哥要人到圣鑫城撑场，陈某纠集陈松、刘某1去了，和另外三四十个打流人员在圣鑫城上面一个办公室坐了几十分钟，派出所民警就来了，权哥让众人解散，事后给了陈某600元，陈某与陈松、刘某1平分。2.被告人刘某1手机里的照片截图证明，2016年刘某1、陈松、吴时猛在租住房内焊制管杀、砍刀。3.各被告人被行政处罚的相关证据（1）岳阳市公安局岳阳楼分局岳市楼公（奇）决字［2016］第0882号《公安行政处罚决定书》证明，2016年6月21日，被告人姜伟因伙同刘某2等人吸食冰毒被公安机关决定行政拘留五日，因已满十六周岁未满十八周岁，初次违反治安管理，被岳阳楼分局决定不执行行政拘留；岳阳市公安局岳阳楼分局岳市楼公（东）强戒决字［2017］第0477号《强制隔离戒毒决定书》证明，2017年12月18日，姜伟因吸食冰毒被岳阳楼分局决定强制隔离戒毒二年。（2）岳阳市公安局岳阳楼分局岳市楼公（奇）决字［2016］第0883号《公安行政处罚决定书》证明，2016年6月21日，被告人刘某2因伙同姜伟等人吸食毒品冰毒被公安机关决定行政拘留五日，因已满十四周岁未满十六周岁，被岳阳楼分局决定不执行行政拘留；华容县公安局华公（刑侦）决字［2016］第0571号《公安行政处罚决定书》证明，刘某2因参与华容县沱江广场聚众斗殴案，于2016年8月8日被公安机关决定行政拘留五日，并处罚款500元，因已满十四周岁时未满十六周岁，被华容县公安局决定不执行行政拘留；岳阳市公安局岳阳楼分局岳市公楼（五）拘字［2018］0379号《拘留证》、岳市公楼（五）取保字［2018］0148号《取保候审决定书》、岳市公楼（五）释字［2018］0155号《释放通知书》证明，被告人刘某2因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年4月20日被岳阳市公安局岳阳楼分局刑事拘留，同年6月12日被取保候审并于当日释放。（3）华容县公安局华公（刑侦）决字［2016］第0600号《公安行政处罚决定书》证明，2016年8月18日，被告人姜某因参与华容县沱江广场聚众斗殴案被公安机关决定行政拘留五日，并处罚款500元，因已满十四周岁未满十六周岁，被华容县公安局决定不执行行政拘留。（4）岳阳市公安局云溪分局云公（云）决字［2016］第0116号《公安行政处罚决定书》证明，2016年4月13，被告人刘某1因吸食毒品Ｋ粉被公安机关决定行政拘留五日，因已满十四周岁未满十六周岁，被云溪分局决定不执行行政拘留；岳阳市公安局白石岭分局白公（金）决字［2017］第0106号《公安行政处罚决定书》证明，2017年4月24日，刘某1因伙同他人携带管制刀具到岳阳市翔万商，被白石岭分局决定行政拘留七日。（5）岳阳市公安局岳阳楼分局岳市楼公（郭）决字［2017］第0389号《公安行政处罚决定书》证明，2017年3月21日，被告人陈某因在岳阳楼区郭镇雅洁酒店门口非法携带管制刀具被公安机关决定行政拘留七日，因未满十八周岁，被岳阳楼分局决定不予执行行政拘留。原判认为，被告人姜伟、姜某、刘某1、陈某积极参与聚众斗殴，其行为均已触犯刑法，构成聚众斗殴罪。被告人刘某2积极参与聚众斗殴，其行为已触犯刑法，构成聚众斗殴罪，随意殴打他人，情节恶劣，其行为已触犯刑法，构成寻衅滋事罪。五被告人均参与持械聚众斗殴，且人数多、规模大，社会影响恶劣。姜伟系被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内犯新罪，应当依法撤销缓刑，数罪并罚。姜某、刘某1、陈某犯罪时均已满十六周岁不满十八周岁，在聚众斗殴共同犯罪中均是积极参加者，均起次要作用，均是从犯，依法应当减轻处罚。刘某2在聚众斗殴的犯罪中是积极参加者，起次要作用，是从犯，且犯该罪时已满十六周岁不满十八周岁，依法应当减轻处罚；刘某2在寻衅滋事共同犯罪中起主要作用，是主犯，其在犯该罪时已满十六周岁不满十八周岁，应当从轻处罚。刘某2一人犯数罪，应数罪并罚。五被告人到案后均如实供述罪行，均是坦白，依法可以从轻处罚。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款（二）、（四）项、第二百九十三条第一款（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第十七条第一款、第三款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第二款之规定，判决：一、撤销湖南省华容县人民法院（2016）湘0623刑初250号《刑事判决书》中对被告人姜伟犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月的缓刑执行部分；被告人姜伟犯聚众斗殴罪,判处有期徒刑五年，与前犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年并罚，决定合并执行有期徒刑五年六个月；二、被告人刘某2犯聚众斗殴罪,判处有期徒刑一年六个月；犯寻衅滋事罪,判处拘役六个月，决定合并执行有期徒刑一年六个月；三、被告人姜某犯聚众斗殴罪,判处有期徒刑一年六个月；四、被告人刘某1犯聚众斗殴罪,判处有期徒刑一年六个月；五、被告人陈某犯聚众斗殴罪,判处有期徒刑一年。姜伟上诉及其辩护人提出原判量刑过重，请求从轻处罚。刘某1上诉提出原判量刑过重，请求从轻处罚。经审理查明，原判认定上诉人姜伟、刘某1，原审被告人姜某、陈某犯聚众斗殴罪以及原审被告人刘某2犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人姜伟、刘某1，原审被告人刘某2、姜某、陈某积极参与聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。原审被告人刘某2随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。五人均参与持械聚众斗殴，且人数多、规模大，社会影响恶劣。姜伟在缓刑考验期内犯新罪，应当依法撤销缓刑，数罪并罚。姜某、刘某1、陈某犯罪时均已满十六周岁不满十八周岁，在聚众斗殴共同犯罪中均起次要作用，均是从犯。刘某2在聚众斗殴的犯罪中起次要作用，是从犯，且犯该罪时已满十六周岁不满十八周岁，依法应当减轻处罚；刘某2在寻衅滋事共同犯罪中起主要作用，是主犯，其在犯该罪时已满十六周岁不满十八周岁，应当从轻处罚。刘某2一人犯数罪，应数罪并罚。五被告人到案后均如实供述其犯罪事实，均属坦白。姜伟上诉及其辩护人提出原判量刑过重的理由，经查，原案根据上诉人姜伟的犯罪情节、认罪态度、悔罪表现，综合考量决定对其量刑并无不当，对该上诉理由及辩护意见不予采纳。刘某1上诉后在本院审理期间，提出撤诉申请经查属实，但该案涉及同案人姜伟上诉的审理，对其撤诉申请不予准许。刘某1上诉提出原判量刑过重的理由，经查，原判根据其犯罪情节、认罪态度、悔罪表现综合考量决定对其量刑适当。对其提出的量刑过重的理由不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 邓 怡审判员 汤 卫审判员 张定中二〇一九年十一月八日书记员 何 洋