吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）吉01民终5377号上诉人（原审被告）吉林庆大堂健康科技有限公司，住所地长春市二道区。法定代表人殷相玉，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人焦广萍，该公司代理人力资源总监。被上诉人（原审原告）张英，女，1973年2月23日生，汉族，住长春净月高新技术产业开发区。委托诉讼代理人刘丽曼，吉林起兮律师事务所律师。上诉人吉林庆大堂健康科技有限公司（以下简称庆大堂公司）因与被上诉人张英劳动争议一案，不服长春净月高新技术产业开发区人民法院（2019）吉0194民初765号民事判决向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张英原审诉称，张英因庆大堂公司向社会公开发送招聘信息，于2016年5月22日入职庆大堂公司，岗位为车间工人。入职后，庆大堂公司未与张英签订书面劳动合同，未给张英缴纳社会保险，仅口头约定，每月工资1600元。实际张英每周六均加班半天，但庆大堂公司从未向张英支付加班费。2019年1月23日，庆大堂公司单方解除与张英之间的劳动合同。张英于2019年4月15日向长春市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同日，长春市劳动人事争议仲裁委员会向张英出具了不予受理案件通知书（长劳人仲不字[2019]第155号）现张英依据相关法律法规向贵院提起诉讼，诉讼请求：1.请求法院确认张英与庆大堂公司2016年5月22日至2019年1月23日期间存在劳动关系；2.请求判令庆大堂公司支付张英未签订书面劳动合同二倍工资差额18251.17元；3.请求判令庆大堂公司支付违法解除劳动合同赔偿金1835.31元×3个月×2=11011.86元；4.请求判令庆大堂公司支付张英加班费9711.39元；5.请求判令张英赔偿因未缴纳社会保险而造成张英无法领取失业金的损失18156元；6.本案诉讼费由庆大堂公司承担。庆大堂公司原审辩称：1.张英于2016年5月22日入职，岗位是生产部车间工人，2019年1月23日因个人原因张英书面提出辞职申请，庆大堂公司已经同意解除双方劳动关系，张英、庆大堂公司之间在2016年5月22日至2019年1月23日期间存在劳动关系；2.张英诉请二倍工资差额已过诉讼时效，请求法院驳回张英此项诉请；3.张英已于2019年1月23日提出书面辞职申请，辞职原因系个人原因，不存在庆大堂公司违法解除劳动合同情形，张英第三项诉请事实不存在，请求法院驳回；4.我公司用工方式合法，张英所诉周六的半天工作时间属于正常工作时间范畴，已经正常发放工资，请求法院驳回此项诉请；5.张英因个人原因提出书面辞职申请，不符合领取失业金条件，且庆大堂公司未给张英缴纳社保，系张英为获取社保补助而主动请求的，庆大堂公司在工资外每月额外支付张英130元不参保补助，故庆大堂公司请求法院不支持张英第五项诉请。6.张英起诉公司没有事实及法律依据，案件受理费我公司不予承担。原审法院经审理查明：张英于2016年5月22日入职庆大堂公司，担任车间工人，入职时双方约定冬令时工作时间是8时至16时30分，夏令时工作时间是8时至17时，午休时间为11时30分至13时，周六工作时间是8时至11时30分，月基本工资是1600元，每月20日发放上月工资至银行账户，实行上下班考勤记录。张英的员工入职登记表载明每月工资1600元，试用期3个月，转正之后五险不交给130元补助。自2016年8月22日开始，张英每月出勤满26天，工资每月增加130元，如有请假，按每日5元标准扣减。2017年5月22日开始，张英每月涨200元工龄工资。2019年1月23日，张英申请辞职，辞职申请表载明辞职原因是“个人原因”。庆大堂公司有拖欠工资行为，张英离职后，庆大堂公司于2019年1月29日结清拖欠张英的三个月工资。另查明：2019年4月15日，张英向长春市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，当日，长春市劳动人事争议仲裁委员会决定不予受理，张英诉至法院。原审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案中，张英于2016年5月22日入职庆大堂公司后，庆大堂公司按月向张英支付劳动报酬，双方成立事实的劳动关系。张英于2019年1月23日离职，双方在2016年5月22日至2019年1月23日期间存在劳动关系。关于张英诉请庆大堂公司支付未签订劳动合同双倍工资的问题，法院认为，建立劳动关系应当订立书面劳动合同，庆大堂公司未与张英订立书面劳动合同，应自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日向张英每月支付二倍的工资，即张英可主张2016年6月22日至2017年5月21日期间的二倍工资。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算”之规定，张英直至2019年4月15日才提起仲裁，庆大堂公司辩称其主张已过时效，于法有据，予以采纳，对张英的该项诉请，予以驳回。关于张英诉请庆大堂公司支付违法解除劳动合同赔偿金的问题，庆大堂公司存在拖欠工资情形，张英在此情形下提出离职并主张经济补偿金符合法律规定，法院认为庆大堂公司应向张英支付经济补偿金5790元（1930元/月×3），张英诉请庆大堂公司支付经济补偿金11011.86元，对超出部分，驳回张英诉请。关于张英诉请庆大堂公司支付加班费的问题，我国实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度。根据张英入职时双方约定的工作时间以及张英当庭陈述，张英每周实际工作时间不超过44小时，故对该项诉请不予支持。关于张英诉请庆大堂公司赔偿因未缴纳社会保险而造成张英无法领取失业金的损失18156元，因张英未举证证明已经过社会保险机构处理且社会保险机构不能补办致其无法享受社会保险待遇，故对该项诉请不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第三十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，原审判决：一、张英与庆大堂公司在2016年5月22日至2019年1月23日期间存在劳动关系；二、庆大堂公司自判决生效之日起十日内给付张英经济补偿金5790元；三、驳回张英的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由庆大堂公司负担。宣判后，庆大堂公司不服，向本院提出上诉，请求撤销原审判决第二项，依法改判；诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：张英于2016年5月22日入职庆大堂公司，2019年1月23日张英因个人原因主动提出离职，根据法律规定，劳动者主动提出解除劳动关系的，用人单位可以不支付经济赔偿金的规定，原审法院第二项判决没有法律依据，损害了张英的合法权益，请求二审法院依法改判。被上诉人张英二审答辩称，我方没有上诉，所以要求本案驳回上诉，维持原判，但是我方认为原审判决没有支持加班费和失业金的诉请不正确。本院二审审理查明的事实与原审判决查明的事实一致。本院认为，关于庆大堂公司上诉主张不支付解除劳动关系经济补偿金问题，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；”本案中，张英离职前庆大堂公司并未足额支付其劳动报酬，故根据上述法律规定，庆大堂公司应当向张英支付经济补偿金，庆大堂要求不支付张英经济补偿金的理由不成立，本院不予支持。原审中，张英主张其离职前12个月平均工资为1835.31元，原审法院按照每月1930元的标准计算张英解除劳动合同经济补偿金，超出张英主张范围，本院予以改判，庆大堂公司应当向张英支付的解除劳动合同经济补偿金为5505.9元（1835.31元×3个月）。综上，原审判决认定部分事实错误，本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持长春净月高新技术产业开发区人民法院（2019）吉0194民初765号民事判决第一项；二、撤销长春净月高新技术产业开发区人民法院（2019）吉0194民初765号民事判决第三项；三、变更长春净月高新技术产业开发区人民法院（2019）吉0194民初765号民事判决第二项为“上诉人吉林庆大堂健康科技有限公司自本判决生效之日起十日内给付被上诉人张英经济补偿金5505.9元”；四、驳回被上诉人张英的其他诉讼请求。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，由上诉人吉林庆大堂健康科技有限公司负担10元，被上诉人张英负担5元。本判决为终审判决。审判长  邵明福审判员  聂 莹审判员  高婧明二〇一九年十一月二十二日书记员  高 珊