陕西省旬邑县人民法院刑 事 判 决 书（2019）陕0429刑初120号公诉机关旬邑县人民检察院。被告人杜某峰，男，汉族，生于19xx年x月xx日，高中肄业，陕西省旬邑县人，住旬邑县,身份证号码:61042919X********，农民。原中共党员。2002年7月至2005年11月任旬邑县太村镇杜家村支部副书记；2009年11月至2012年11月任杜家村村委会主任；2015年2月至2018年5月任杜家村党支部书记。2016年10月9日因饮酒后被旬邑县公安局行政处罚，暂扣驾驶证六个月，并处罚款1000元。2019年6月27日至同年7月12日，因涉嫌贪污、挪用公款被旬邑县监察委员会留置；2019年7月12日被旬邑县公安局刑事拘留；经旬邑县人民检察院批准逮捕，同年7月19日由旬邑县公安局依法执行逮捕。现羁押于旬邑县看守所。辩护人代艳荣，陕西秦邑律师事务所律师。旬邑县人民检察院以旬检刑诉（2019）90号起诉书指控被告人杜某峰犯贪污罪、挪用公款罪，于2019年10月9日向本院提起公诉。本院受理后依法适用简易程序并组成合议庭，于2019年10月16日公开开庭进行了审理，旬邑县人民检察院指派检察员杨建平出庭支持公诉，被告人杜某峰及其辩护人代艳荣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。经审理查明，被告人杜某峰有以下犯罪事实：一、贪污93860.31元的犯罪事实。2016年，杜某峰利用担任杜家村支部书记的职务便利，违规承揽建成本村广场工程。为在镇财政所报销工程款，自行编制了工程招投标资料，挂靠旬邑县建筑公司以275133.27元工程价中标资料；后采用虚造工程量、抬高工程单价的手段编制工程决算书，决算价格273759.38元。2017年，杜某峰申请了“一事一议”财政奖补金15万元、国土局土地复垦资金5万元，并将村机动地粮补金及征地款3.3万余元交镇财政所村财中心账户作为广场工程资金来源。2017年6月至2018年5月，杜某峰在太村镇财政所报账23.08万元。经鉴定，该工程实际造价为182659.07元，杜某峰套取“一事一议”等财政整合资金91100.31元，已领取48140.93元归个人使用，尚有42959.38元未报销。2018年2月，旬邑县果业中心在杜家村实施现代农业发展苹果产业项目（大方果园），杜某峰决定将项目补助资金余款7760元不计入村账，以奖金形式发给时任村委会主任杜某军1000元、副主任杜某峰2000元、出纳杜某年2000元，余款2760元留归个人使用。二、挪用公款41.2万元的犯罪事实。2017年8月至12月，杜某峰利用担任村党支部书兼扶贫互助资金协会理事长的职务之便，以多种途径获取村民身份证复印件，伪造扶贫互助资金借款资料，在44名村民名下违规借贷扶贫互助资金41.2万元（已扣除垫交会费1.8万元）归个人使用。另查明，2018年5月，杜某峰将挪用资金全部返还；2019年7月9日，杜某峰向旬邑县纪委退缴涉案款50900.93元。2019年7月12日，杜某峰被旬邑县纪委决定开除党籍。以上案件事实，庭审中，被告人杜某峰均无异议,自愿认罪。并有公诉机关提供的书证信访件批办单、信访材料、立案决定书、留置决定书、解除留置措施决定书、拘留证、逮捕证、户籍证明、家庭成员信息、任职文件、处分文件、一事一议财政资金申请拨款资料、工程收支情况、收条、银行明细、招投标文件、施工合同、决算书、一事一议财政奖补资金进账凭证、土地复垦补助款转入村财专户凭证、机动地粮食直补、征地补偿款缴款单、工程发票、一事一议财政奖补借款单和转账进账单、一事一议财政整合资金报销单、转账进账单、管理费收据、杜某峰领条及旬邑县建筑公司转账回单、杜某峰银行账户明细、招标文件、旬邑县果业服务中心情况说明、果园栽植花名册、果园栽植补助款领条、大方果园余款收条、会议记录、扶贫办《关于统一底庙镇产场村等96个村成立互助资金协会的批复》、太村镇党委《关于同意杜家村互助资金协会挂靠杜家村党支部的批复》、杜家村互助资金协会法人登记证书、协会领导小组名单、章程、单子回单、支付凭证、旬邑县扶贫办情况说明、互助资金协会追加资金统计表、旬邑县脱贫攻坚领导小组会议纪要及文件、旬邑县扶贫办印发的《旬邑县互助资金协会运行管理办法（试行）通知、协会章程范本》、资金借款花名册、借款资料、协会明细账、收款表、银行缴款单银行借款单、会费退费收据、账务、村互助资金协会证明、互助资金协会银行明细、取款、解款收据、村委会证明、互助协会证明、违纪资金收据；证人景某龙、刘某妍、杜某印、张某林、杜某义、杜某军、杜某西、杜某峰、杜某年、杜某林、杜某学、杜某儿、文某琪、杜某华、杜某鸣、乔某平、肖某、杜某明、王某梅、杜某全、刘某勤、刘某侠、王某莉、刘某侠、吴某玲、杜某久、杜某林、杜某周、杜某明、杜某刚、杜某真、张某娥、杜某利、杜某民、杜某贵、杜某文、孙某梅、杜某民、田某巧、刘某会、张某妮、杜某清的证言；被告人的供述与辩解；鉴定意见；现场勘验笔录；照片类视听资料等证据在卷作证，足以认定。本院认为，被告人杜某峰身为村干部，在协助人民政府从事公务过程中，以非法占有为目的，利用职务之便，骗取政府“一事一议”等财政奖补金91100.31元，其中42959.38元未遂，可比照既遂犯从轻处罚；侵吞农业项目补助资金2760元，数额较大，其行为已构成贪污罪；被告人杜某峰利用担任村扶贫互助资金协会会长之职务便利，冒用44名村民名义借贷扶贫互助资金41.2万元，归个人使用，超过3个月未还，数额较大，其行为已构成挪用公款罪，公诉机关指控被告人犯贪污罪、挪用公款罪的犯罪事实及罪名成立，证据确实、充分，予以支持；被告人挪用扶贫资金，依法予以从重处罚，对被告人依法予以数罪并罚。对辩护人辩称被告人未实施贪污42959.38元的犯罪行为，不应计入贪污犯罪数额之意见，经查，被告人已着手实施犯罪，因意志以外原因而未能完成，属未遂，故对该辩护意见不予采信；辩护人辩称应从贪污犯罪数额中扣除为修建广场借款产生的利息、未及时支付工程款应产生利息及应从挪用公款犯罪数额中扣除被告人征得亲属同意在其名下借贷的11万元、缴纳会费2.35万元之辩护意见，于法无据，不予采信。鉴于被告人具有犯罪未遂情节；归案后如实供述，具有坦白情节，且当庭自愿认罪；积极退缴赃款，本院在量刑时依法对其从轻处罚。综合本案的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第三百八十四条、第二十三条、第六十一条、第六十七条第三款、第六十九条、第九十三条第二款，《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第六条、第十九条之规定，判决如下：被告人杜某峰犯贪污罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币100000元；被告人杜某峰犯挪用公款罪，判处有期徒刑二年二个月，合并刑期三年二个月，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币100000元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一九年六月二十七日至二〇二二年六月二十六日止，罚金限判决生效后十日内履行清结）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  何 健人民陪审员  蒲英英人民陪审员  张亚萍二〇一九年十一月十三日书 记 员  何丰泽附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产;数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚;有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》全国人民代表大会常务委员会讨论了村民委员会等村基层组织人员在从事哪些工作时属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，解释如下：村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作时，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；（二）社会捐助公益事业款物的管理；（三）国有土地的经营和管理；（四）土地征用补偿费用的管理；（五）代征、代缴税款；（六）有关计划生育**籍、征兵工作；（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。村民委员会等村基层组织人员从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物、挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和第三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；（四）赃款赃物用于非法活动的；（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）多次索贿的；（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；（三）为他人谋取职务提拔、调整的。第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：（一）挪用公款数额在二百万元以上的；（二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的；（三）挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的；（四）其他严重的情节。第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。1