河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫15民终4695号上诉人（原审原告）：徐光凯，男，1946年8月19日出生，汉族，住河南省固始县，现住固始县。委托诉讼代理人：余培华，徐光凯的亲属。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司六安市分公司。地址安徽省六安市球拍路大圆盘。统一社会信用代码：9134150070499762X4。委托诉讼代理人：王瑜，安徽金六州律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张成保，男，1978年3月15日出生，汉族，住安徽省六安市裕安区。被上诉人（原审被告）：六安市皋天汽车运输服务有限责任公司。地址安徽省六安市经济开发区皖西大道。统一社会信用代码：913415006614244847。上诉人徐光凯因与被上诉人六安市皋天汽车运输服务有限责任公司、中国人民财产保险股份有限公司六安市分公司、张成保机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省固始县人民法院（2019）豫1525民初6051号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月7日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了公开开庭审理。上诉人徐光凯及其委托诉讼代理人余培华，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司六安市分公司的委托诉讼代理人王瑜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐光凯上诉请求：撤销固始县人民法院（2019）豫1525民初6051民事判决第一款，改判被上诉人中国人民财产保险股份有限公司六安市分公司在赔偿原告74625元的基础上增加赔偿39818元。事实和理由：一审法律适用法律不当。（一）本案判决书认定上诉人达到退休年龄对其误工费诉讼请求不予支持事错误的，上诉人提交的证据形式完成的证据链足以证明上诉人因被上诉人的侵权行为造成的劳动收入减少事真实存在的，上诉人的误工费计算标准也完全符合最高法院司法解释及河南省高院文件相关规定。1、对于自然人，法律未规定多大年龄失劳动能力，上诉人是一位农民，没有退休年龄一说;2、其所提供的农村土地承包经营权证证实其本人系农村承包经营的专业户，有稳定收入;3、其所在的村委会证明证实其靠自己的劳动为生并未丧失劳动能力;4、该村委会证明同时证实上诉人在交通事故受伤后能参加农业生产劳动，未能取得收入;5、上诉人提交的被一审法院采信的的司法鉴定确定其误工期是240天，误工费应依法得到支持。(二)上诉人多处严重受伤，鉴定确定15根肋骨并肩关节跟骨足弓跖骨骨折，分别符合一处九级伤残、两处十级伤残，20000元精神损害抚慰金依法得到支持。（三）上诉人多处严重受伤，其女儿为其网购轮椅作为其康复护理用具，主治医生在发票上签名，村委会也予以证明，系必然支出，应依法得到支持。中国人民财产保险股份有限公司六安市分公司的委托代理人辩称，一审判决认定事实清楚，上诉人误工费的证据不足，一审中其提交的村委会证明。上诉人已经72岁高龄，农林牧渔业不是简单的在家种田，应有一定的规模性，应考虑上诉人的劳动能力，上诉人年事已高，对于误工费应不予以支持。一审判决正确，对于其精神抚慰金，范围应为5000-8000元，一审法院酌定为11000元与法有据。上诉人的上诉请求不应支持。对于轮椅没有医嘱。徐光凯向一审法院起诉请求：要求被告赔偿原告住院医疗费等各项共计137548.9元；被告承担诉讼费。事实与理由：2019年1月10日10时50分许，被告张成保驾驶皖Ｎ×××**半挂车，沿312国道由东向西行驶至胡族铺镇金黄路口时，遇原告驾驶两轮摩托车横过道路，两车发生碰撞交通事故，事故造成原告受伤，两车受损。该事故经固始县公安交通警察大队作出道路交通事故认定：被告张成保承担该起事故的主要责任。皖Ｎ×××**半挂车在人民财险六安分公司投保有交强险和商业险。故原告起诉至法院，要求依法处理。一审法院认定：2019年1月10日10时许，被告张成保驾驶皖Ｎ×××**重型半挂牵引车，沿312国道由东向西行驶至胡族铺镇金黄路口时，遇原告驾驶两轮摩托车由北向南横过道路，两车发生碰撞交通事故，事故造成原告受伤，两车受损。2019年1月20日，固始县公安交通警察大队第20189118号道路交通事故认定书（简易程序）认定：张成保对此次事故负主要责任，徐光凯对此次事故负次要责任。原告受伤后在固始县中医院支付门诊医疗费4716.61元。2019年1月10日至3月2日在固始县中医院住院治疗51天，支付住院医疗费42715.29元。出院诊断：1.全身多处骨折；2.左侧锁骨骨折；3.左侧第2-12肋肋骨骨折；4.左侧髂骨骨折；5.左侧内踝关节骨折；6.左侧跟骨骨折；7.左侧第五跖骨骨折；8.闭合性胸部损伤、创伤性气胸、左侧胸腔积液；9.闭合性颅脑损伤轻型；10.创伤性脑出血；11.右侧额叶脑挫伤；12.蛛网膜下出血；13.右侧单纯性肾囊肿；14.头部及左足部皮肤挫伤；15.慢性支气管炎。2019年6月19日在安徽省六安市中医院支付门诊医疗费679.6元。2019年7月20日，经固始县交警大队委托，2019年7月24日安徽正源司法鉴定所（皖）正源司鉴［2019］临鉴字第1-639号关于对徐光凯的伤残评定意见书鉴定意见：1.被评定人徐光凯因交通事故致左侧第1-12肋骨骨折，右侧第6-8肋骨骨折（累计15根）符合“分级标准”九级伤残；左锁骨骨折伴移位，导致左肩关节复合体损伤，左肩关节功能丧失25%以上符合“分级标准”十级伤残；左跟骨骨折、左第5跖骨骨折，导致左足足弓结构部分破坏符合“分级标准”十级伤残；蛛网膜下腔出血、右额叶脑挫伤、左额颞叶硬膜下积液、左髂骨翼粉碎性骨折、左内踝骨折不构成“分级标准”伤残等级。2.被评定人徐光凯肋骨骨折、锁骨骨折、骨盆骨折、跟骨骨折及颅脑损伤符合本次交通事故一次性所致。3.三期评定为：误工240日，护理90日，营养120日。原告支付鉴定费1900元。原告另要求2019年3月5日以女儿徐士琴名义购买的轮椅费用1680元。原告另提供土地承包经营权证、固始县胡族铺镇王塘坊村村民委员会证明，证明原告从事农业生产、由儿子徐健及女儿徐士琴共同护理、购买有轮椅一辆。原告另提供儿子徐健的经营性道路旅客运输驾驶员从业资格证，要求按照相关标准计算护理费。原告另提供固始县胡族铺镇王塘坊村村民委员会证明、固始县昌江物业管理有限公司证明，证明原告和妻子游庆秀2015年起随儿子徐健在固始县城关和谐家园小区居住。诉讼过程中，原告的诉讼请求变更为138361.25元,但原告未在本院指定的期限内补交相关诉讼费。另查明，被告张成保驾驶的皖Ｎ×××**重型半挂牵引车（皖N88**车）挂靠在被告皋天公司名下从事经营活动，皖皖Ｎ×××**型半挂牵引车在被告人民财险六安分公司投保了交强险和商业三者险150万元不计免赔，皖皖N88**在被告人民财险六安分公司投保了商业三者险5万元不计免赔。事故发生后，被告张成保垫付医疗费2万元，被告人民财险六安分公司先行给付医疗费1万元。原告与被告张成保协商：被告张成保的车损1500元，由原告承担500元，被告张成保自己承担1000元。被告张成保与被告人民财险六安分公司协商：被告张成保承担非医保用药2000元。一审法院认为：根据《最高人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。本案中，皖Ｎ皖Ｎ×××**半挂牵引车（皖N皖N88**的赔偿按照上述规定处理。关于鉴定费的承担问题。2018年12月13日施行的《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》豫高法【2018】372号规定鉴定费对应交强险中的死亡伤残赔偿分项，故鉴定费应由保险公司承担。关于原告的赔偿标准问题，原告虽然提供证据证明在城镇居住，但不能证明主要收入来源地在城镇，原告的该要求与最高人民法院民一庭《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》的解答不符合，故原告的赔偿标准应当按照农村标准进行计算。关于护理费的标准问题，原告要求按照2人护理，但没有相关医嘱，故本院按照1人护理计算；原告要求以儿子从事的交通运输业标准计算，但原告没有证据证明其子因护理而导致收入相应的减少，故本院以居民服务业和其他服务业标准计算。关于误工费问题，原告事故时已经达到法定退休年龄，原告的举证不能证明其有劳动收入减少的情况，故本院对于原告要求误工费的诉讼请求不予支持。原告要求的轮椅费用因没有相关医疗机构意见或者鉴定意见，本院不予支持。诉讼过程中原告变更诉讼请求,但原告未在本院指定的期限内补交相关诉讼费，本院依法视为原告未变更诉讼请求。原告徐光凯在该起交通事故中造成的损失为：医疗费48111.5元（4716.61元+42715.29元+679.6元）、住院伙食补助费2550元（住院51天×50元/天）、营养费2400元（营养120日×20元/天），计53061.5元；护理费11262.82元（护理90日×居民服务业和其他服务业45677元/年÷365天×1人）、误工费（原告已经达到法定退休年龄、不能举证证明确有劳动收入）不予支持、残疾赔偿金21299.34元（农村居民人均纯收入13830.74元/年×7年×22%）、交通费1020元（住院51天×20元/天）、鉴定费1900元、轮椅费（没有相关医疗机构意见或者鉴定意见）不予支持、精神抚慰金酌定11000元，计46482.16元。其中医疗费、住院伙食补助费、营养费53061.5元，由被告保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内承担10000元，余下的43061.5元的70%即30143.05由被告保险公司在商业三者险赔偿限额内予以承担；护理费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神抚慰金46482.16元由被告保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内予以承担。故被告保险公司承担86625.21元。减去被告保险公司已经支付原告的10000元，减去被告张成保承担的非医保用药2000元，被告保险公司还应当支付原告74625元。被告张成保垫付的2万元、原告承担的被告张成保的车损500元，减去被告张成保承担的非医保用药2000元，计18500元由原告得到被告保险公司的赔偿后予以返还。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司六安市分公司于本判决书生效后十日内在交强险和商业三者险限额内赔偿原告徐光凯各项损失74625元（不含已经支付给原告徐光凯的10000元）；二、原告徐光凯得到保险公司的赔偿后返还被告张成保18500元；三、驳回原告徐光凯的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3052元，减半收取1526元，由原告徐光凯负担543元，被告张成保负担983元。（履行方法：将执行款交至固始县人民法院账户。户名：固始县人民法院，开户行：固始农行营业厅，账号：16×××31。）本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。二审查明的事实与一审一致。本院认为，本案的争议焦点在于：1、误工费是否应予支持；2、精神抚慰金是否过低；3、轮椅费用是否应予支持。关于误工费，徐光凯虽已到退休年龄，但其提供固始县胡族铺镇王塘坊村民委员会出具的《证明》及农村土地承包经营权证等相关材料，足以证明其存在误工损失，但其要求按照农林牧渔业计算误工费，与其72岁的年龄及劳动能力不符，应按照农村居民人均纯收入计算为宜，徐光凯的该项上诉理由成立，则误工费为13830.74元/年÷365天×194天（定残前一天）=7351.13元。关于精神抚慰金，原审法院根据徐光凯的伤情、伤害后果，酌定精神抚慰金为11000元，并未显著低于信阳市当地的司法水平，徐光凯的该项上诉理由不能成立。关于轮椅费用，根据徐光凯的出院诊断“左侧髂骨骨折、内踝关节骨折、跟骨骨折、第五跖骨骨折”及鉴定结论“骨盆骨折、跟骨骨折”，徐光凯购置轮椅虽无医嘱，但属于必需支出，应予以支持，徐光凯的该项上诉理由成立。即徐光凯在该起交通事故中造成的损失为：医疗费48111.5元、住院伙食补助费2550元、营养费2400元，计53061.5元；护理费11262.82元、误工费7351.13元、残疾赔偿金21299.34元、交通费1020元、鉴定费1900元、轮椅费1680元，精神抚慰金11000元，计55513.29元。被上诉人在交强险限额内承担医疗费10000元及护理费等各项损失55513.29元、在商业三者险赔偿限额内予以承担余下的43061.5元的70%即30143.05元，减去被上诉人张成保承担的非医保用药2000元，综上，被上诉人保险公司承担93656.34元。扣减被上诉人保险公司已支付的10000元，保险公司应支付徐光凯83656.34元。综上，徐光凯的上诉请求部分成立，成立部分应予支持；二审出现新证据，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持河南省固始县人民法院（2019）豫1525民初6051号民事判决第二、三项；二、变更河南省固始县人民法院（2019）豫1525民初6051号民事判决第一项“被告中国人民财产保险股份有限公司六安市分公司于本判决书生效后十日内在交强险和商业三者险限额内赔偿原告徐光凯各项损失74625元（不含已经支付给原告徐光凯的10000元）；”为“被上诉人中国人民财产保险股份有限公司六安市分公司于本判决书生效后十日内在交强险和商业三者险限额内赔偿上诉人徐光凯各项损失83656.34元（不含已经支付给原告徐光凯的10000元）”。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按原判决执行；二审案件受理费796元，由徐光凯承担700元，由中国人民财产保险股份有限公司六安市分公司承担96元。本判决为终审判决。审判长  吴孔玉审判员  汪 涛审判员  王道新二〇一九年十一月二十一日书记员  段凤娇