四川省绵阳市涪城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0703民初992号 原告：绵阳市中小企业融资担保有限责任公司，住所地：绵阳市涪城区涪城路**绵阳市商业银行涪城支行营业部**。 法定代表人：周勇。 委托诉讼代理人：米莎莎，四川蜀仁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李治宇，四川蜀仁律师事务所律师。 被告：罗琪惠（曾用名：罗丹），女，汉族，生于1987年2月24日，住四川省绵阳市涪城区。 委托诉讼代理人：陈仕伟，绵阳市永兴法律服务所法律工作者。 被告：邓鹏，男，羌族，生于1987年11月5日，住四川省北川羌族自治县。 被告：绵阳天翊建材有限公司，，住所地：绵阳市临园路东段** 法定代表人：罗丹。 被告：绵阳安珑碳化硅有限公司，住，住所地：安州区河清镇凯江工业园/div> 法定代表人：罗明。 被告：绵阳市森泰新材料科技有限公司，住，住所地：四川省绵阳市安州区河清镇干河子/div> 法定代表人：吴萍。 委托诉讼代理人：罗明，男，汉族，生于1963年9月19日，住四川省梓潼县。 被告：罗明，男，汉族，生于1963年9月19日，住安州区河清镇凯江工业园。 被告：曹海容，女，汉族，生于1969年2月10日，住四川省梓潼县。 被告：陈琼英，女，汉族，生于1962年10月21日，住四川省梓潼县。 被告：敬世强，男，汉族，生于1964年11月26日，住四川省梓潼县。 委托诉讼代理人：陈仕伟，绵阳市永兴法律服务所法律工作者。 原告绵阳市中小企业融资担保有限责任公司诉被告罗琪惠、邓鹏、绵阳天翊建材有限公司、绵阳安珑碳化硅有限公司、绵阳市森泰新材料科技有限公司、罗明、曹海容、陈琼英、敬世强关于追偿权纠纷一案，本院于2019年2月14日立案受理后，依法由审判员王智春，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告及其代理人李治宇到庭参加诉讼，被告绵阳天翊建材有限公司、曹海容经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告罗琪惠立即偿还原告代其偿还的借款本息1555684.13元及从2019年1月17日起至款清之日止按每天万分之五的利率计算的资金占用费；2.依法判令被告罗琪惠向原告支付担保费5.04万元及从2017年7月1日起自还清之日止按商业银行同期贷款利率计算的资金占用费；3.依法判令被告绵阳天翊建材有限公司向原告支付违约金155568.4元；4.依法判令被告绵阳天翊建材有限公司、绵阳安珑碳化硅有限公司、绵阳市森泰新材料科技有限公司、罗明、曹海容、邓鹏、陈琼英、敬世强对上述债务承担连带清偿责任。5.依法判令原告对被告陈琼英、敬世强提供抵押反担保的房地产【位于绵阳市梓潼县，房产证号：梓潼房权证监证字第××号，土地证号：梓国用（2012）第27**，他项权证号：梓房他证他权字第××号】享有抵押权，并就拍卖或变卖后的借款优先受偿；6.本案诉讼费、保全费、律师费由被告承担。原告当庭明确诉请第六项本案诉讼费10351元、保全费5000元、律师费15556元。罗丹现已改名为罗琪惠。事实与理由：2015年9月15日，原告与被告罗琪惠签订《借款委托担保协议》，合同对原告为被告罗丹与绵阳市商业银行股份有限公司（以下简称绵阳商业银行）签订的《人民币流动资金借款合同》提供担保的方式、担保金额、担保费永、违约责任等作了约定。原告依约与绵阳商业银行签订《保证合同》，为被告罗丹在该行的借款179万元本金及利息提供连带责任保证担保，被告绵阳天翊建材有限公司、绵阳安珑碳化硅有限公司、绵阳市森泰新材料科技有限公司、罗明、曹海容、邓鹏、罗丹、陈琼英、敬世强自愿为原告提供连带保证责任的反担保。被告陈琼英、敬世强自愿以其所有的，位于绵阳市梓潼县的房地产为原告提供抵押反担保，与原告签订了《抵押合同》并办理了抵押登记。2016年12月26，因罗琪惠不能如期归还借款本息向绵阳商业银行申请了展期，原告与罗琪惠、绵阳商业银行签订了《补充协议》，将上述借款展期至2018年9月28日，借款到期后罗琪惠未按约偿还借款本金及利息，原告则代罗琪惠代偿本息共计1555684.13元。但罗琪惠未按约定向原告支付担保费5.04万元，特提起诉讼，望公正裁决！ 被告罗琪惠辩称，1.本金应当偿还155684.13元；2.从2019年1月17日按日万分之五标准计算的资金占用费过高，应当按照商业银行贷款月利率最高不超过千分之六计算；3.2017年7月1日资金占用费不认可，因为被告已经支付资金占用费；4.违约金的标准过高，请求法院依法予以调整。 被告陈琼英、敬世强辩称，只应该在担保合同约定范围内承担担保责任。 被告邓鹏当庭表示无答辩意见。 被告绵阳安珑碳化硅有限公司辩称，绵阳天翊建材有限公司向商业银行借的款，原告作为担保人代偿，绵阳天翊建材有限公司贷款实际上钱是绵阳安珑碳化硅有限公司使用的，罗琪惠现在没有偿还能力，但是愿意承担全部偿还责任，同时罗明与罗琪惠是父母关系，绵阳安珑碳化硅有限公司也有偿还能力，正在积极的组织资金，招商引资，现在也颇有成效，会积极偿还这笔款，也跟原告协商过的。 被告绵阳市森泰新材料科技有限公司、罗明辩陈，罗明是绵阳市森泰新材料科技有限公司的实际控制人，法定代表人吴萍没有实际权力。 被告绵阳天翊建材有限公司、曹海容未作答辩。 本院经审理认定事实如下：2015年9月15日，罗琪惠与绵阳市中下企业融资担保有限责任公司签订《借款委托担保协议》绵融保委字第1850号，约定绵阳市中小企业融资担保有限责任公司接受罗琪惠委托，对罗琪惠和绵阳市商业银行股份有限公司小企业信贷中心与2015年9月28日签订的《个人借款／担保合同》（合同编号：1200201501043341）为罗琪惠向绵阳市商业银行股份有限公司小企业信贷中心提供全部信用担保服务。并达成协议：“乙方借款金额为180万元……乙方除向甲方缴纳的履约保证金外，还以敬世强、陈琼英位于梓潼县的房产一处（房产证号：梓潼房权证监证字第××号，土土地证号：梓国用（2012）第27**他项权证号：梓房他证他权字第××号）以及绵阳天翊建材有限公司的所有财产和绵阳安珑碳化硅有限公司的所有财产、绵阳市森泰新材料科技有限公司的所有财产向甲方作连带责任反担保，并办理相应抵押登记手续。如乙方违反本协议及《借款合同》的有关条款不能按时偿还借款本息，乙方除向甲方缴纳逾期后的担保费用（每年按担保金额的3%，不足一年按一年收取）外，还将向甲方按照下列标准支付违约金：逾期还借（含利息）日超过约定还借日90天或者已经发生代偿的，乙方应向甲方支付担保借款本金和拖欠利息合计金额10%的违约金；如果甲方向银行已承担代偿责任，乙方除无条件承担归还甲方代偿金额的义务外，还将按每天万分之五的费率向甲方支付资金占用费。因乙方违约而导致法律诉讼，乙方将全部承担由此而产生的所有费用（包括但不限于诉讼费、律师费、执行费、反担保变现费用及相应税费、办案活动费及其他追债成本等）。”2015年9月14日、2015年9月15日，绵阳天翊建材有限公司、绵阳安珑碳化硅有限公司、绵阳市森泰新材料科技有限公司分别向原告出具《法人反担保书》，载明“我公司自愿为借款人罗丹在绵阳市商业银行股份有限公司办理的并由你公司提供担保的银行借款（简称担保债务，《保证合同》号：1200201501043342）向你公司提供反担保。反担保责任为连带责任，反担保范围为你公司因该担保债务所支付的代偿金和与借款人签订的《借款委托担保协议》（协议号：绵融保委字第1850号）所约定的应由借款人承担的其他费用，反担保期限为你公司为借款人履行担保代偿责任之日起两年。如借款人不能按时偿还该银行借款和支付相关费用时，我公司将在上述反担保范围内无条件承担连带清偿责任。若此笔借款展期，该反担保书继续有效。”2015年9月15日，敬世强、陈琼英向原告出具《个人反担保书》，载明“敬世强、陈琼英自愿用我们二人的所有财产包含但不限于梓潼县的房产为罗丹（身份证：5107251987××××××××）在绵阳市商业银行股份有限公司小企业信贷中心办理的并由你公司提供担保的的《担保合同》（简称担保债务，合同编号：1200201501043342）向你公司提供反担保。反担保责任为连带责任，反担保范围为你公司因该担保债务所支付的代偿金和签订的《借款委托担保协议》（协议号：绵融保委字第1850号）所约定的应由借款人承担的其他费用，反担保期限为你公司为借款人履行担保代偿责任之日起两年。如借款人不能按时归还该银行借款和支付相关费用时，我们二人将在上述反担保范围内无条件承担连带清偿责任。若此笔借款展期，该反担保书继续有效。”2015年9月15日，罗明、曹海容向原告出具《个人反担保书》，载明“罗明、曹海容自愿用我们二人的所有财产为罗丹在绵阳市商业银行股份有限公司小企业信贷中心办理的并由你公司提供担保的担保合同（简称担保债务，合同编号：1200201501043342）向你公司提供反担保。反担保责任为连带责任，反担保范围为你公司因该担保债务所支付的代偿金和签订的《借款委托担保协议》（协议号：绵融保委字第1850号）所约定的应由借款人承担的其他费用，反担保期限为你公司为借款人履行担保代偿责任之日起两年。如借款人不能按时归还该银行借款和支付相关费用时，我们二人将在上述反担保范围内无条件承担连带清偿责任。若此笔借款展期，该反担保书继续有效。”2015年9月15日，罗丹、邓鹏向原告出具《个人反担保书》，载明“罗丹、邓鹏自愿用我们二人的所有财产为罗丹在绵阳市商业银行股份有限公司小企业信贷中心办理的并由你公司提供担保的担保合同（简称担保债务，合同编号：1200201501043342）向你公司提供反担保。反担保责任为连带责任，反担保范围为你公司因该担保债务所支付的代偿金和签订的《借款委托担保协议》（协议号：绵融保委字第1850号）所约定的应由借款人承担的其他费用，反担保期限为你公司为借款人履行担保代偿责任之日起两年。如借款人不能按时归还该银行借款和支付相关费用时，我们二人将在上述反担保范围内无条件承担连带清偿责任。若此笔借款展期，该反担保书继续有效。” 2015年9月28日罗琪惠与绵阳市商业银行股份有限公司小企业信贷中心签订《个人借款/担保合同》（合同编号：1200201501043341），约定罗琪惠借款180万元，借款期限为12个月，年利率为8.05%，结息日为每月20日，担保方式为保证。2015年9月28日，绵阳市中小企业融资担保有限责任公司与绵阳市商业银行股份有限公司小企业信贷中心签订《保证合同》，为罗琪惠与绵阳市商业银行股份有限公司签订的编号为1200201501043341的《个人借款/担保合同》提供连带责任保证。2016年12月26日，罗琪惠、邓鹏、绵阳市商业银行股份有限公司小企业信贷中心和绵阳市中小企业融资担保有限责任公司签订《补充协议》（编号：1200201501043341-1），载明“鉴于：借款人不能按期偿还与绵阳市商业银行股份有限公司小企业信贷中心签订的《个人借款/担保合同》（编号：1200201501043341）项下的借款，并向绵阳市商业银行股份有限公司小企业信贷中心提出借款展期申请。同意就继续按照《保证合同》（编号：1200201501043342）的约定提供担保，展期期限为24个月。借款展期部分的利率按5.655%的年利率执行。”2016年12月27日，罗琪惠向原告出具借条一份，载明“我欠到贵公司2016年-2017年度展期担保费50400（伍万零肆佰），于2017年6月内还清。”2016年12月27日，罗明、曹海容、罗琪惠、邓鹏、绵阳天翊建材有限公司、绵阳安珑碳化硅有限公司、绵阳市森泰新材料科技有限公司、陈琼英、敬世强、分别向原告出具《反担保书》，载明“罗明、曹海容自愿用我们二人的所有财产继续为罗丹在绵阳市商业银行股份有限公司小企业信贷中心办理的并由你公司提供担保的借款（简称担保债务，《个人借款/担保合同》编号：1200201501043341）向你公司提供反担保，此担保借款于2016年12月26日展期，展期协议号为（1200201501043341-1），反担保责任为连带责任，反担保范围为你公司因该担保债务所支付的代偿金和签订的《借款委托担保协议》（协议号：绵融保委字第1850号）所约定的应由借款人承担本息及其他费用，反担保期限为你公司为借款人履行担保代偿责任之日起两年。如借款人不能按时归还该银行借款本息和支付相关费用时，我们二人将在上述反担保范围内无条件承担连带清偿责任。若此笔借款展期，该反担保书继续有效。”2016年12月27日，罗琪惠（曾用名：罗丹）、邓鹏向原告出具《反担保书》，载明“自愿用我们二人的所有财产继续为罗丹......如借款人不能按时偿还该借款本息和支付相关费用时，我们二人将在上述反担保范围内无条件承担连带清偿责任。若此笔借款展期，该反担保书继续有效。”2016年12月27日，绵阳天翊建材有限公司、绵阳安珑碳化硅有限公司、绵阳市森泰新材料科技有限公司分别向原告出具《反担保书》，载明“我公司自愿用所有财产继续为罗丹在绵阳市商业银行股份有限公司小企业信贷中心办理的并由你公司提供担保的借款（简称担保债务，《个人借款/担保合同》编号：1200201501043341））向你公司提供反担保，此担保借款于2016年12月26日展期，展期协议号为（1200201501043341-1），反担保责任为连带责任……如借款人不能按时偿还该银行担保借款本息和支付相关费用时，我公司将在上述反担保范围内无条件承担连带清偿责任。若此笔借款展期，该反担保书继续有效。”2016年12月27日，陈琼英、敬世强向原告出具《反担保书》，载明“敬世强、陈琼英自愿......如借款人不能按时偿还该银行担保借款本息和支付相关费用时，我们二人将在上述反担保范围内无条件承担连带清偿责任。若此笔借款展期，该反担保书继续有效。” 2019年1月18日，绵阳市商业银行股份有限公司小企业信贷中心向原告出具《代偿证明》一份，载明“截止2019年01月17日，罗丹应付我中心《人民币流动资金借款合同》（编号为1200201501043341）项下的应代偿金额为1555684.13元。2019年01月17日，我中心已收到绵阳市中小企业融资担保有限责任公司代罗丹支付的上述金额1555684.13元。” 2019年1月29日，原告与四川蜀仁律师事务所签订委托代理合同，原告向四川蜀仁律师事务所支付代理费28700元。 诉讼过程中，原告向本院提出诉讼财产保全申请，本院于2019年2月21日作出（2019）川0703民初992号民事裁定书，裁定以183万元为限，对被申请人名下的财产予以查封或冻结。原告由此支付保全费5000元。 本院认为：原告与被告罗琪惠签订的《借款委托担保协议》，被告绵阳天翊建材有限公司、绵阳市森泰新材料科技有限公司向原告出具的《反担保书》、《法人反担保书》，绵阳安珑碳化硅有限公司向原告出具的《法人反担保书》，罗琪惠（曾用名：罗丹）、邓鹏、罗明、曹海容向原告出具的《反担保书》，罗琪惠（曾用名：罗丹）、邓鹏、罗明、曹海容、敬世强、陈琼英向原告出具的《个人反担保书》，被告罗琪惠和绵阳市商业银行股份有限公司小企业信贷中心于2015年9月28日签订的《个人借款/担保合同》,被告罗琪惠（曾用名：罗丹）、邓鹏、绵阳市商业银行股份有限公司小企业信贷中心和原告绵阳市中小企业融资担保有限责任公司签订《补充协议》是由具有完全民事行为能力的当事人作出的真实意思表示所缔结，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法、有效。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，原、被告应按合同约定全面履行各自的义务。被告罗琪惠向绵阳市商业银行股份有限公司小企业信贷中心借款后，未按期归还借款本息，原告绵阳市中小企业融资担保有限责任公司按约代被告罗琪惠向绵阳市商业银行股份有限公司小企业信贷中心归还借款，依照原、被告合同约定及《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”之规定，原告代被告向银行归还借款后即取得对被告追偿权，被告罗琪惠应根据双方签订的《借款委托担保协议》向原告承担相应代偿款的偿还责任，故原告要求被告罗琪惠偿还代偿款1555684.13元的诉讼请求本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款“当事人可以约定违约时应当根据违约产生的损失赔偿额的计算方法”之规定，被告罗琪惠未按时归还借款本息，按照《借款委托担保协议》约定，应当承担违约责任并支付违约金。但《借款委托担保协议》第六条违约责任中，双方约定的违约金标准第（1）款的1、2、3项与第（2）款共四项应当属择一适用而不应当并用，应当适用被告最后的违约行为发生时的违约金条款，即第（2）款：如果原告向银行已承担代偿责任，被告除无条件承担归还原告代偿金额的义务外，还将按每天万分之五的费率向中小企业支付资金占用费。故原告要求被告支付从代偿之日即2019年1月17日起按日万分之五的标准承担代偿款的资金利息的诉讼请求成立，本院予以支持。原告要求被告绵阳天翊建材有限公司支付违约金155568.4元的诉讼请求不成立，本院不予支持。 原告要求被告罗琪惠支付担保费5.04万元及从2017年7月1日起至还清之日止按商业银行同期贷款利率计算的资金占用费，有事实依据，不违反法律规定，本院予以支持。 依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”之规定，被告罗琪惠未按约定履行还款义务的行为构成违约，原告要求被告罗琪惠按照《借款委托担保协议》约定承担诉讼费、保全费、律师费的诉请有事实和法律依据，本院予以支持。 被告绵阳天翊建材有限公司、绵阳市森泰新材料科技有限公司向原告出具的《反担保书》、《法人反担保书》，绵阳安珑碳化硅有限公司向原告出具的《法人反担保书》，罗琪惠（曾用名：罗丹）、邓鹏、罗明、曹海容向原告出具的《反担保书》，罗丹、邓鹏、罗明、曹海容、敬世强、陈琼英向原告出具的《个人反担保书》，证实了绵阳天翊建材有限公司、绵阳安珑碳化硅有限公司、绵阳市森泰新材料科技有限公司、罗琪惠（曾用名：罗丹）、邓鹏、罗明、曹海容、敬世强、陈琼英自愿为原告提供连带责任反担保，且明确约定了反担保的范围，依照《中华人民共和国担保法》第十八条第二款“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”之规定，原告要求被告绵阳天翊建材有限公司、绵阳安珑碳化硅有限公司、绵阳市森泰新材料科技有限公司、罗琪惠（曾用名：罗丹）、邓鹏、罗明、曹海容、敬世强、陈琼英承担连带清偿责任的请求，符合法律规定，本院予以支持。 被告敬世强、陈琼英与原告签订了《抵押合同》并办理了不动产抵押登记，依照《中华人民共和国物权法》第一百八十八条“抵押权自抵押合同生效时设立”及第一百九十五条“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿”之规定，原告要求对被告敬世强、陈琼英提供抵押反担保的房地产［位于绵阳市梓潼县，房产证号：梓潼房权证监证字第××号，土地土地证号：梓国用（2012）第27**项权证号：梓房他证他权字第××号］享有抵押权，并就拍卖或变卖后的价款优先受偿的请求，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条,《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百八十八条、第一百九十五条之规定，判决如下： 一、被告罗琪惠（曾用名：罗丹）于本判决生效之日起十日内偿还原告绵阳市中小企业融资担保有限责任公司代偿款1555684.13元并承担资金利息，计算方法为：以1555684.13元为基数，从2019年1月18日始计算至本判决确定的给付之日止，按日万分之五的标准计算，若未按前述指定期限还款，则资金利息计算至全部款项付清之日止； 二、被告罗琪惠（曾用名：罗丹）于本判决生效之日起十日内向原告绵阳市中小企业融资担保有限责任公司支付律师费28700元； 三、被告邓鹏、绵阳天翊建材有限公司、绵阳安珑碳化硅有限公司、绵阳市森泰新材料科技有限公司、罗明、曹海容、陈琼英、敬世强对本判决第一、二项所确定的债务承担连带清偿责任； 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 四、原告绵阳市中小企业融资担保有限责任公司有权对被告陈琼英、敬世强抵押的房地产【位于绵阳市梓潼县，房产证号：梓潼房权证监证字第××号，土地证土地证号：梓国用（2012）第27**权证号：梓房他证他权字第××号】折价或者以拍卖、变卖后的价款优先受偿； 五、驳回原告绵阳市中小企业融资担保有限责任公司的其他诉讼请求。 案件受理费10351元，保全费5000元，由被告罗琪惠承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审判员  王智春 二〇一九年十一月十五日 书记员  杨柳萍