安徽省马鞍山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖05民终1439号 上诉人（原审原告）：马鞍山尚运美乐传媒广告有限公司，住所地安徽省马鞍山市花山区湖北东路******。 法定代表人：李琳，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王丰宁，安徽净源律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：马鞍山众厚汽车销售服务有限公司，住所地安徽省马鞍山市花，住所地安徽省马鞍山市花山区欣新东南名苑10-105 style="margin: 0.5pt 0cm; line-height: 25pt; text-indent: 30pt; font-family: 宋体; font-size: 15pt;"> 法定代表人：苗厚雨，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陶著华，江苏瑞途律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李云捷，江苏瑞途律师事务所律师。 上诉人马鞍山众厚汽车销售服务有限公司（以下简称众厚公司）因与上诉人马鞍山尚运美乐传媒广告有限公司（以下简称尚运美乐公司）广告合同纠纷一案，不服安徽省马鞍山市花山区人民法院（2019）皖0503民初3222号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 尚运美乐公司上诉请求：1.撤销一审判决，并依法改判；2.一、二审诉讼费用由众厚公司承担。事实与理由：1.一审判决仅支持尚运美乐公司部分诉讼请求，存在明显错误。尚运美乐公司在众厚公司分文未付的情况下履行了合同义务。众厚公司应按合同约定履行付款义务。其为众厚公司搭建的后台服务功能至今仍可正常使用，其仅有初步搭建义务，没有代运行、代管理、代维护义务；2.一审法院适用《中华人民共和国合同法》第一百一十九条的规定认定其承担次要责任属适用法律错误。 众厚公司辩称，1.双方约定的网络平台的运作程序并不只是开通，尚运美乐公司并未进行培训事宜，众厚公司也不会使用这个平台。空置的平台并不能给众厚公司带来任何服务，无法达到双方签订合同的目的；2.一审判决适用法律并无错误，但责任分担有失偏颇。双方的合同实际是技术开发合同，尚运美乐公司并未提供相应的专业的技术服务。 众厚公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判其承担2016年11月28日至2017年3月17日的广告费用；2.二审诉讼费由尚运美乐承担。事实与理由：1.尚运美乐并未履行合同义务，应承担违约责任。双方约定的是至尊版服务，尚运美乐提供的服务达不到至尊版；2.尚运美乐并未履行合同至有效期届满。双方约定的合同有效期为三年，尚运美乐只履约至2017年3月17日。 尚运美乐公司辩称，1.一审认定事实清楚；2.其已经全部履行合同义务，按照约定，众厚公司应支付全部合同价款；3.一审对其提供的培训、指导服务已作出认定，众厚公司所述不属实。 尚运美乐公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令众厚公司支付广告费25600元并支付违约金2560元，合计28160元；2.判令众厚公司承担案件诉讼费用、保全费用。 一审法院经审理查明：2016年11月28日，众厚公司作为甲方，与尚运美乐公司（乙方）签订《微盟·马鞍山微信公众平台综合服务协议》，服务项目为至尊版，硬件服务3年，合同价格25600元。双方在备注中约定：“协议签订后，甲方需在三个工作日内支付合同全部费用，乙方须在到款后1个工作日内为甲方开通微盟服务功能后台。协议签订完毕后，乙方需在7个工作日内完成对甲方微信公众平台的后台初步搭建。乙方有义务教导甲方使用所匹配后台所有操作功能。”双方在服务条款第1条约定：“乙方在收到甲方上述约定的全部费用后方有履行本协议的义务，上述约定服务的关联户名、密码、各类数据报表和其他必要的说明性或确认性资料均由乙方向甲方提供邮箱地址发送，甲方获取后即可登录相关网站进行相关业务操作。”服务条款第4条约定：“任何一方违反本协议约定的，应承担违约责任。当违约行为的处理方法未在本协议其他条款中作具体规定时，违约方须支付给守约方本协议金额10%的违约金，造成其他损失的，还须承担相应的法律责任。”尚运美乐公司于2016年11月30日为众厚公司开通平台，并于2017年3月与众厚公司的工作人员联系培训事宜。此后，因众厚公司未履行付款义务，尚运美乐公司未提供培训指导使用平台所有操作功能等进一步服务。 一审法院认为，案涉争议焦点为合同约定是否履行，违约责任如何承担。众厚公司与尚运美乐公司签订《微盟·马鞍山微信公众平台综合服务协议》系双方真实的意思表示，未违反法律法规禁止性规定，合法有效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。双方对涉案微盟服务平台开通均不持异议，但对“至尊版”服务项目和培训指导产生争议。《中华人民共和国合同法》第一百二十五条规定：“当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。”案涉格式合同较为简单，未对“至尊版”服务项目作出具体约定，仅从合同文义、合同体系，无法进行客观解释，应按照合同目的、诚实信用等方法客观探寻当事人的真实意思。双方签订合同的目的是通过微信公众号进行推广和销售。众厚公司未根据合同约定在协议签订后三个工作日内支付合同全部费用，且在尚运美乐公司征求众厚公司的意见，为其初步搭建好平台，并经协商开通服务后，其依旧未支付约定费用。因双方合作障碍导致尚运美乐公司未再进一步提供平台功能改善及培训服务，众厚公司未能正常掌握和使用微盟服务，直至微信账号被冻结，最终导致合同目的未实现。众厚公司作为合同约定先合同履行义务方，首先违反合同约定，应承担违约责任。《中华人民共和国合同法》第一百零八条规定：“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。”尚运美乐公司在微盟平台开通后，众厚公司未实际掌握和使用微盟服务的情况下，没有积极采取措施，并予以长期放任，期待无需提供平台开通后的必要服务，就可获得更多甚至全部合同利益，有违公平和诚实守信。《中华人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”该法第一百二十条规定：“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。”尚运美乐公司已完成微盟平台初步搭建，并予以开通。众厚公司未按约履行付款义务，导致在服务期内微盟平台未能正常运营。根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，众厚公司应承担主要责任，即按照合同约定价格的15360元（25600×60%）。《中华人民共和国合同法》第一百一十九条规定：“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。”尚运美乐公司未能及时妥善处理合作障碍，防止损失扩大，应承担次要责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十九条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下:一、众厚公司于本判决生效之日起十日内支付尚运美乐公司服务费15360元；二、驳回尚运美乐公司其他诉讼请求。案件受理费252元，尚运美乐公司负担101元，众厚公司负担151元；保全费320元，由众厚公司负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审确认一审对证据认定意见及查明的事实。 本院认为，根据众厚公司、尚运美乐公司的上诉请求范围及答辩意见，本案二审争议焦点为：一审判决确定的违约责任是否正确。根据民事诉讼证据规则，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，尚运美乐公司提交的证据能够证实其于2016年11月30日为众厚公司开通平台，并于2017年3月与众厚公司的工作人员联系培训事宜，在无其他更具证明力证据反证情况下，可以认定尚运美乐公司已履行合同主要义务。众厚公司上诉称尚运美乐公司未进行培训事宜，但未能提供证据予以证明；辩称尚运美乐并未履行合同义务，应承担违约责任，但众厚公司并未提起反诉，对其主张的违约损失在本案中应不予处理。故众厚公司的上诉理由不能成立。众厚公司逾期未支付广告费用，显属违约，应当按照约定或法定承担违约责任。尚运美乐公司已履行合同主要义务，不应承担违约责任。一审判决划分违约责任不当，本院予以纠正。 综上所述，尚运美乐公司的上诉请求部分成立成立，予以部分支持；众厚公司的上诉请求缺乏事实和法律依据，不予支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销安徽省马鞍山市花山区人民法院（2019）皖0503民初3222号民事判决； 二、马鞍山众厚汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付马鞍山尚运美乐传媒广告有限公司服务费25600元，并支付违约金2560元，共计28160元； 三、驳回马鞍山众厚汽车销售服务有限公司的上诉请求； 四、驳回马鞍山尚运美乐传媒广告有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费1008元，由马鞍山尚运美乐传媒广告有限公司、马鞍山众厚汽车销售服务有限公司各负担504元。 本判决为终审判决。 审判长  田晓鸣 审判员  汪振兴 审判员  费长城 二〇一九年十一月二十八日 法官助理周红娟 书记员纪震