贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)黔02民终1745号上诉人（原审原告）：贵州佳竹箐煤业有限公司，住所地：贵州省盘州市石桥镇佳竹箐，统一社会信用代码：91520000741102629C。法定代表人：杨国安，系该公司总经理。委托诉讼代理人：黄攀，钟山区汪家寨法律服务所法律服务工作者，证号：32509051100224。被上诉人（原审被告）：贵州毕节百矿大能煤业有限责任公司，住所地：贵州省毕节市七星关区麻园路吴家湾，统一社会信用代码：91520500584112224U。法定代表人：饶德礼，系该公司总经理。上诉人贵州佳竹箐煤业有限公司（以下简称“佳竹箐公司”）因与被上诉人贵州毕节百矿大能煤业有限责任公司（以下简称“毕节大能公司”）股权转让纠纷一案，不服贵州省盘州市人民法院(2018)黔0222民初5540号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月2日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。佳竹箐公司上诉请求：1、请求撤销贵州省盘州市人民法院与2019年5月20日作出的（2018）黔0222民初5540号民事判决，改判支持上诉人一审诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、被上诉人构成根本性违约，上诉人享有合同解除权。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，上诉人与被上诉人约定股权转让金315000000元，定金为20000000元，约定定金在合同签订之日起10个工作日内向上诉人支付，但被上诉人只支付了15000000元，双方当事人合同根本目的未实现，因此享有解除权。二、一审法院认定事实错误，上诉人从未放弃过合同解除权。虽然采矿权已转移登记到毕节大能公司名下，但上诉人占股权30%，上诉人与被上诉人是一个合伙体，双方均应当履行义务，双方也未约定解除权行使期限，无法计算除斥期间的起算点，故上诉人的起诉未超过合理期间。被上诉人继续违约的行为违背公平原则和诚实信用原则。毕节大能公司未向本院提交书面辩称意见。佳竹箐公司向一审法院提出诉讼请求：1.判决解除原被告于2013年5月5日签订的《煤矿控股协议书》；2.判决解除原被告于2014年7月7日签订的兼煤（2014）0014号《采矿权转让合同》；3.判决被告赔偿原告损失（包含违约金）10元；4.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：为贯彻《国务院办公厅转发发展改革委关于加快推进煤矿企业兼并重组若干意见的通知》（国办发【2010】46号）和《中共贵州省委贵州省人民政府关于矿产资源配置体制改革的意见》（黔党发【2012】18号）精神，贵州省能源局、省发改委、省国土厅、省安全监管局、贵州省煤监局联合制定了《贵州省煤矿企业兼并重组工作方案（试行）》，报经贵州省人民政府同意后，贵州省人民政府办公厅于2012年12月17日，以黔府办发（2012）61号文件转发了该工作方案。《贵州省煤矿企业兼并重组工作方案（试行）》中明确了到2015年，基本淘汰15万吨/年以下煤矿，煤矿企业（集团）控制在100个以内，矿井调整到1000处左右，对于毕节、六盘水市煤矿企业（集团）年生产能力不低于200万吨，同时对煤矿企业兼重组的主体资格进行了明确。兼并重组的模式，采取企业并购、协议转让、联合重组或控股参股等方式完成兼并重组。2013年5月5日，为响应兼并重组政策，走集团化道路，原告佳竹箐公司作为甲方与被告毕节大能公司作为乙方签订《煤矿控股协议书》，佳竹箐公司将其70%的资产转让给毕节大能公司，协议书第二条约定，转让总价款为450000000元，甲方占30%股份，乙方受让70%股份，折合价款315000000元，乙方于签订合同之日起10个工作日内向甲方支付20000000元作为定金，甲方在乙方支付定金后必须配合乙方办理该矿的并购贷款及评估机构的相关手续；合同签订之日起60个工作日内乙方向甲方指定账户支付首批转让款110000000元，该款用于归还银行贷款、专款专用；签订合同之日起75个工作日内乙方向甲方指定账户支付第二批转让款37500000元，该款项已经达到转让款50%；国土、工商、安全生产、煤炭、税务等行政职能部门的所有证照手续变更完毕后15个工作日内，乙方一次性付清剩余转让尾款147500000元。协议第七条约定了双方的违约责任，对于乙方毕节大能公司的违约责任，（1）若乙方不能按照约定支付首批转让款，则每逾期一日，承担应支付到期转让款总额的月6%的违约金，逾期超过60日后，则甲方可解除本合同，并且不退还乙方已付的定金；（2）乙方在支付第一笔转让款后，乙方不能按期支付剩余转让款的，则每逾期一日，乙方应向甲方每月支付到期转让款总款6%的违约金，逾期60日，甲方可解除合同，且乙方应向甲方承担合同转让款20%的违约金。但协议中未约定解除权行使的期间。此外协议还对付款支付日计算点、债权债务处理方案、税费的承担方式、协商变更或解除、争议解决方式等作出了约定。协议签订后，被告毕节大能公司支付了15000000元定金，之后未再付款。2014年7月7日，原被告签订了《采矿权转让合同》，约定佳竹箐公司将该公司的采矿权以合资合作方式转让给毕节大能公司，转让价款为11200000元，转让后佳竹箐公司占矿权的30%，毕节大能公司占矿权的70%。《采矿权转让合同》还约定了付款时间、双方的权利义务、违约责任、争议解决等内容。毕节大能公司未支付过采矿权转让款。2014年8月，佳竹箐公司将采矿权变更到毕节大能公司，并办理了采矿权许可证变更登记手续。另查明，原告在庭审中撤回第3项诉讼请求。一审法院认为，本案的争焦点是：1.被告未付股权转让款是否属根本违约，2.原告佳竹箐公司是否享有解除权，《煤矿控股协议书》、《采矿权转让合同》是否应当解除。被告未付转让款是否属根本违约。原被告是根据煤炭行业兼并重组政策签订《煤矿控股协议书》、《采矿权转让合同》，其目的是优化资源配置，提升煤炭企业发展的质效，而走集团化发展的道路，现采矿许可证已变更到毕节大能公司，双方签订前述协议及合同的目的兼并重组已得到实现，被告未履行付款义务，原告可向被告主张支付转让款，原告认为被告未付转让款款属根本违约的理由，不能成立，一审法院不予支持。对于合同解除权问题。《中华人民共和国合同法》第九十五条规定，“法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭”。本案中，合同中仅约定了佳竹箐公司在毕节大能公司未履行付款义务时，享有对合同的解除权，合同中未约定解除权行使的期间，按照合同约定，毕节大能公司应在合同签订之日起60个工作日向原告佳竹箐公司支付第一笔受让股份的转让款项，即毕节大能公司应于2013年7月26日支付第一笔转让款，超期60日未支付，也就是到2013年9月26日，若被告毕节大能公司仍未付第一笔股份转让款，原告便享有对合同的解除权，而被告毕节大能公司仅支付了保证金15000000元，后续款项未支付，因此，原告佳竹箐公司从2013年9月26日便享有了合同的解除权，佳竹箐公司享有解除权后，不仅未及时行使解除权，且在被告毕节大能公司继续违约未付第二笔转让款的情况下，原告还于2014年7月7日与毕节大能公司继续签订《采矿权转让合同》，将佳竹箐公司的采矿权转让给毕节大能公司，并办理了采矿权变更登记，从上述行为中，可以看出，原告佳竹箐公司在毕节大能公司连续违约的情况下仍将采矿权变更登记到毕节大能公司的名下，应当视为原告用其行为表明放弃了解除权。且从原告享有解除权之日起至原告提起诉讼，长达近5年的时间，原告未行使合同解除权，显然超过了合理期间，不利于维护交易安全。因此，原告的解除权已消灭，原告不再享有解除权。综上所述，原告请求解除《煤矿控股协议书》、《采矿权转让合同》的诉请，不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十五条的规定，判决：驳回原告贵州佳竹箐煤业有限公司的诉讼请求。案件受理费60元，由原告贵州佳竹箐煤业有限公司负担。本院二审期间，上诉人佳竹箐公司向本院提交了《贵州毕节百矿大能煤业有限责任公司的近况》，证明目的为：贵州毕节大能公司无履行合同的能力，其有上亿元巨额外债，自身难保，无法经营煤矿，签订的两份协议无法履行，合同目的不能实现。被上诉人质证意见为：对“工商登记信息”真实性、合法性没有异议。对“失信被执行统计”真实性、合法性没有异议，对证明目的有异议。执行金额约2.5亿元左右，该部分债务均是毕节大能公司下属各煤矿企业所欠债务，仅仅是承担连带责任，而且毕节大能公司资产近20亿元人民币，还没有达到资不抵债的程度。且解除合同或协议的诉请已超过除斥期间。本院对上述证据认定如下：佳竹箐公司提交的《贵州毕节百矿大能煤业有限责任公司的近况》与其证明目的不具有关联性，本院不予确认。二审经审理查明事实与一审查明事实一致，对一审查明事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：上诉人佳竹箐公司与被上诉人签订的《煤矿控股协议书》《采矿权转让合同》应否予以解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”及第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”的规定，合同的解除分为法定解除和约定解除。本案中，双方在《煤矿控股协议书》中明确被上诉人如果超过六十日未付当期款项，上诉人可以解除合同。虽上诉人、被上诉人在合同中未明确解除权的行使期限，但上诉人在被上诉人未按合同约定向其履行足额支付股权转让款的情形下，没有行使解除权，而是配合被上诉人办理了相关股权转让事宜，让被上诉人实际经营管理该煤矿至今，即上诉人用自己的行为选择了继续履行合同，即使如上诉人所述其没有放弃解除权，但合同的解除权属形成权，为维护交易安全，防止解除权人滥用权利，根据《中华人民共和国合同法》第九十五条，“法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。”的规定。本案中，上诉人在被上诉人没有按照约定支付款项时已经知道其享有解除权，从被上诉人违约到其提起本案诉讼已超过五年，故一审认定上诉人放弃解除权，且超过合理期间并无不当。对于被上诉人未按约足额支付股权转让款是否构成根本违约的问题。经审查，上诉人、被上诉人是根据煤炭行业兼并重组政策签订《煤矿控股协议书》《采矿权转让合同》，其目的是优化资源配置，提升煤炭企业发展的质效而走集团化发展的道路，现采矿许可证已变更到被上诉人名下，双方签订前述协议及合同的目的已得以实现，被上诉人未履行付款义务，上诉人可向被上诉人主张支付转让款并承担违约责任，故上诉人提出被上诉人根本违约，合同目的不能实现的理由不能成立，对上诉人据此提出的解除《煤矿控股协议书》《采矿权转让合同》的主张不予支持。综上，上诉人的上诉理由不能成立，对其上诉主张予以驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费60元，由上诉人贵州佳竹箐煤业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  高良萍审判员  王秋红审判员  瞿继红二〇一九年十一月十四日法官助理潘妍书记员陈昱宏