河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终22114号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司郑州中心支公司，营业场所：郑州市金水区英协路55号院7号楼一层、八层。统一社会信用代码：91410100569843432X。负责人：王立超，该公司总经理。委托诉讼代理人：李保婷，河南汇纳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵炎，男，汉族，1995年7月25日出生，住河南省通许县。委托诉讼代理人：刘宝玉，河南砥砺律师事务所律师。委托诉讼代理人：高昌军，河南砥砺律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：唐新功，男，汉族，1968年6月25日出生，住郑州市。被上诉人（原审被告）：郑州新大方桥梁工程有限公司，住所地：郑州市**马寨工业园区明晖路**。统一社会信用代码：91410103663413869D。法定代表人：高慧杰，该公司董事长。委托诉讼代理人：李真，该公司员工。上诉人阳光财产保险股份有限公司郑州中心支公司（以下简称阳光财险郑州中心支公司）因与被上诉人赵炎、唐新功、郑州新大方桥梁工程有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初11622号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。阳光财险郑州中心支公司上诉请求：撤销原判，依法改判上诉人不承担被上诉人赵炎误工费10675.62元，精神抚慰金3000元，评估费100元，合计13775.62元。一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院按照河南省文化、体育和娱乐业在岗职工平均工资计算误工费无法律依据，且酌定四个月的误工期时间过长。被上诉人在一审庭审中仅提交了一份公司单方出具的工资表及说明一份，未提供充足的证据证明其有固定收入，因此赵炎作为无固定收入的城镇居民，按照河南省居民服务业和其他服务业上一年度平均工资计算其误工费。被上诉人因涉案交通事故住院48天，一审法院酌定误工期四个月时间过长，因此针对被上诉人误工费一项，应按照河南省居民服务业和其他服务业上一年度平均工资计算78天，即支持8445.8元。二、被上诉人赵炎并未构成伤残，不应当支持其精神抚慰金。本案中被上诉人赵炎为做伤残鉴定，结合其病情，其伤情本身也不构成伤残，不应当支持其精神抚慰金。三、原审法院将评估费判于上诉人承担没有事实及法律依据。评估费属于间接损失，应当由直接侵权人承担。赵炎答辩称，一、被上诉人赵炎2019年3月18日受伤到2019年5月18日第二次出院时间为两个月，出院后仍然需要康复和休养。根据赵炎的伤情，一审酌定误工期四个月补偿符合法律规定。赵炎在一审当中向法庭举证了其系搏击俱乐部教练兼运动员，系河南广播电台武林风签约选手，所从事的行业为文化体育娱乐业，按照该行业标准为其计算误工费具有事实和法律依据。二、赵炎虽然未构成伤残，但由于其伤害导致参加武林风几乎断送一个搏击运动员的前程，使赵炎遭受了重大的物质损失及精神痛苦。一审法院基于此判决酌定支付3000元精神抚慰金并不高。三、上诉人所上诉的100元评估费系评估财产损失产生的费用，应当在财产损失限额内由上诉人予以赔偿。综上，一审判决正确，应予维持。唐新功未到庭答辩。郑州新大方桥梁工程有限公司未到庭答辩。赵炎向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告医疗费、营养费、伙食费、护理费、误工费、交通费、精神抚慰金及财产损失等各项费用共计79753.14元；本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：一、2019年3月18日12时11分许，被告唐新功驾驶豫Ａ×××**号小型普通客车沿郑州市二七区同兴街自东向西行驶至同兴街康佳路交叉口左转弯时，与原告赵炎驾驶两轮电动车沿同兴街自西向东行驶时发生碰撞，致原告受伤，电动车损坏。当日，郑州市公安局交通警察支队二大队针对本次事故出具第410102500000015193号道路交通事故认定书（简易程序），认定：唐新功负该事故的主要责任，赵炎负该事故的次要责任。二、事故发生当日，原告被送往中国人民解放军第九八八医院住院治疗，至2019年4月3日出院，共住院16天，支出住院费22253.22元。其伤情经诊断为：全身多处开放性外伤、跟腱断裂、脑震荡、多处挫伤。出院医嘱为：1．注意休息，适当锻炼，避免负重及剧烈活动，患肢夹板外固定3周后行康复治疗。2.1月后复诊，不适随诊。2019年4月16日，原告因关节僵硬、跟腱断裂术后到开封东原康复医院住院治疗，于5月18日出院，共住院32天，支出住院医疗费3877.5元。出院情况为：肢体功能改善，日常生活能力提高。出院医嘱为：1．注意休息；2．坚持康复训练、劳逸结合、营养均衡；3.1月后复诊。三、豫Ａ×××**号小型普通客车登记在被告郑州新大方桥梁工程有限公司名下，该车辆在被告阳光财险郑州中心支公司投保有交强险，事故发生于保险期间内。事故发生后，被告唐新功为原告垫付了医疗费10000元。四、原告驾驶的电动车因本次事故造成损坏，经郑州市交通警察第二大队委托，郑州天成价格事务有限公司于2019年4月5日对该车辆损失评估后作出郑天成估鉴［2019］4179号《道路交通事故车物损失估价鉴定结论书》，确定该车损失总值为1120元。原告为此支出评估费100元。五、原告赵炎系郑州顺远搏击健身俱乐部教练兼运动员，曾获得2013年度《英雄汇》MMA综合格斗冠军赛冠军，并在《武林风》栏目出场参加比赛。一审法院认为，行为人因过错侵害他人人身权益，应当承担侵权责任。本次道路交通事故造成原告赵炎受伤，被告唐新功负事故主要责任，赵炎负事故次要责任。被告唐新功驾驶豫Ａ×××**号小型普通客车登记在被告郑州新大方桥梁工程有限公司名下，事故发生时在被告阳光财险郑州中心支公司投保有交强险，对原告的损失，应当由保险公司在交强险限额内优先赔偿，不足部分，由被告唐新功和郑州新大方桥梁工程有限公司参照事故责任划分承担相应比例的赔偿责任。因本案事故中，唐新功驾驶机动车，赵炎驾驶电动二轮车，参考《河南省道路交通安全条例》第四十二条第三款“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，机动策划一方有事故责任的，对超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，由机动车一方按照下列规定承担赔偿的责任……（二）机动车一方在交通事故中负主要责任的，承担百分之八十的赔偿责任……”之规定，原告损失超出交强险限额部分，被告唐新功和郑州新大方桥梁工程有限公司应承担其中80％的赔偿责任，剩余部分由原告自行承担。该院对原告的各项损失分别作出如下认定：1．医疗费，原告主张26130.72元，有票据在卷佐证，该院予以确认；2．住院伙食补助费，原告主张2400元合理，该院予以确认；3．营养费，原告主张960元合理，该院予以确认；4．护理费，原告主张14942.56元过高，结合原告伤情及病历记载，该院酌定原告治疗康复期间护理人数为1人，护理期间为原告发生事故当日（2019年3月18日）至第二次治疗出院之日（2019年5月18日），共计61天，护理费用计算参照2018年度河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资39522元／年，该院酌定原告护理费用为6605.05元（39522元／年÷365天×61天）；5．误工费，原告主张32298元过高，误工费计算标准该院酌定参照2018年度河南省文化、体育和娱乐业在岗职工平均工资为58161元／年，误工时间酌定为4个月，原告因事故产生的误工费为19121.42元（58161元／年÷365天×30天×4个月）；6．交通费，原告主张800元合理，该院予以支持；7．精神损害抚慰金，原告主张30000元过高，根据原告的伤情及实际情况，该院酌定支持3000元；8．财产损失，原告主张1120元合理，该院予以认定；9．评估费，原告主张100元合理，该院予以认定；10．电动车拆检费（停车费）证据不足，对原告该项主张该院不予支持。综上，原告的损失应当由被告阳光财险郑州中心支公司在交强险医疗费分项限额内赔付10000元（第1、2、3项），在伤残分项限额内赔付29526.47元（第4、5、6、7项之和），在财产损失分项限额内赔付1220元（第8、9项）；阳光财险正中中心支公司共计应赔付40746.47元。余下的医疗费分项（第1、2、3项）数额为19490.72元，由被告唐新功和郑州新大方桥梁工程有限公司赔偿其中的80％，为15592.58元。扣减事故发生后被告唐新功已垫付的10000元，被告唐新功和郑州新大方桥梁工程有限公司还应赔偿原告5592.58元。综上所述，对原告赵炎的合理请求该院予以支持，对其过高请求，该院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：1、被告阳光财产保险股份有限公司郑州中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔付赵炎各项损失共计40746.47元；2、被告唐新功、郑州新大方桥梁工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔付赵炎各项损失5592.58元；3、驳回原告赵炎的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1905元，减半收取952.5元，由原告赵炎负担472.5元，由被告唐新功、郑州新大方桥梁工程有限公司负担480元，剩余841.5元，退回原告。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理查明的事实与原审法院查明事实一致。本院认为，对于上诉人阳光财险郑州中心支公司提出的误工费问题，结合被上诉人赵炎提供的公司说明及工资表、其参与体育竞赛的证书等证据，可证明赵炎从事的为体育方面的职业。鉴于被上诉人赵炎没有对其收入提供相应的工资银行流水，故一审法院按照河南省文化、体育和娱乐业在岗职工平均工资计算其误工费符合规定。对于误工的时间，一审法院结合其多处受伤，跟腱断裂等伤情，酌定为四个月，并无不当。对于赵炎的精神抚慰金是否适当问题，虽然赵炎未构成伤残，但赵炎因该事故造成全身多处开放性外伤，跟腱断裂等多处伤情，治疗时间较长，给其职业也不可避免的带来一定的影响，故一审法院酌定该项费用3000元，数额适当，应予维持。对于本案的评估费用，系为查明本案事故造成的损失程度所支付的必要的、合理的费用，应由保险人承担。上诉人该项上诉理由不足，不予支持。综上所述，阳光财险郑州中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费145元，由阳光财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李继军审判员  董忠智审判员  邵晓斐二〇一九年十一月二十二日书记员  王子姣