文书内容贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔26民终823号上诉人（一审本诉被告、反诉原告）：贵州恒垒鑫企业管理有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区花果园后街彭家湾花果园项目****楼（E8）******[花果园社区]。法定代表人：杨军，总经理。委托诉讼代理人：郑继华，中豪律师集团（贵阳）律师事务所律师。被上诉人（一审本诉原告、反诉被告）：贵州斑马线装饰工程有限责任公司，住所，住所地贵州省贵安新区碧桂园贵安****ZE-05-04地块****楼（15）**div>法定代表人：罗忠福，总经理。一审被告：陈平，男，1992年8月23日出生，汉族，住江西省樟树市。上诉人贵州恒垒鑫企业管理有限公司（以下简称“恒垒鑫公司”）因与被上诉人贵州斑马线装饰工程有限责任公司（以下简称“斑马线公司”）、一审被告陈平合同纠纷一案，不服贵州省凯里市人民法院(2018)黔2601民初6956号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人恒垒鑫公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判驳回斑马线公司诉讼请求；2.撤销一审判决第四项，改判支持恒垒鑫公司的反诉请求。事实和理由：上诉人2018年9月15日发出的《解除合同通知》附件中载明的款项，并不是完整的费用清单，最终的费用清单在一审中已提供。附件中未载明的最重要的部分为办理15本技工证的费用，标准是1000元/本，上诉人提交的证据中已经详细列明了该费用，但一审未予认定。一审仅以部分费用清单就认定了上诉人完成的全部委托事项的费用是不正确的。被上诉人斑马线公司未作答辩。斑马线公司向一审法院起诉请求：1.解除斑马线公司、恒垒鑫公司于2018年4月1日签订的《建筑资质代理合同》；2.恒垒鑫公司、陈平返还斑马线公司支付的启动款5万元；3.恒垒鑫公司、陈平支付斑马线公司违约金13650元（从2018年10月1日起至2018年11月5日止）。恒垒鑫公司向一审法院反诉请求：判决斑马线公司向恒垒鑫公司支付委托代理服务费用9169.50元及违约金366.78元（自2018年10月24日起按月利率2%暂计算至2018年12月24日）。一审法院认定事实：斑马线公司系自然人投资或控股的有限责任公司，经营范围有建筑装修工程设计施工等；恒垒鑫公司系自然人独资的有限责任公司，经营范围有企业管理咨询服务、企业一般事务代理等。2018年4月1日，以斑马线公司为甲方，以恒垒鑫公司为乙方，以陈平为乙方负责人（授权代表），双方签订《建筑资质代理合同》（合同编号：Hl2018041），合同主要约定：一、委托执行事项：1.企业新办资质管理咨询服务；2.服务内容：装修装饰二级专业承包资质加安全生产许可证管理咨询服务（详见业务明细，以协议附件一《企业管理咨询服务事务列表》中所涉及服务内容为执行准则）；3.服务细节：3.1乙方协助甲方寻找、配置服务列表中所需相关专业技术人员（详见合同附件二：《专业技术人员配置清单》），根据与甲方协定的服务内容，收集整理相关专业技术人员资料。……二、管理咨询服务费用：本协议管理咨询服务费用包含专业技术人员信息寻找、收集，并借配管理咨询费用、资料收集整理规范成册的劳务费用、在项目执行过程中产生的差旅费用、项目协调修整费用，以及乙方管理咨询运营成本费用，以上费用为项目运营基本开销，协议报价为税后基本费用。合同约定管理咨询服务范畴之外的增值服务，需经由甲、乙双方另行协商。协议总金额（包干价）：195000元（人民币壹拾玖万伍仟圆整）。备注：（包含发票、装修装饰二级专业承包资质加安全生产许可证于9月底交付于甲方）。三、付款方式：1.合同签订之日起7个工作日内，甲方向乙方支付管理咨询服务项目启动款70000元；2.乙方提供管理咨询服务后，甲方因此获得的相关建筑企业资质证书，在相关政府职能部门的官方网站公示出证后，乙方告知甲方，甲方需在一个工作日内立即确认相关证件的真实性，并在此后三个工作日内，向乙方完成支付相关业务《资质证书》的管理咨询服务费用办理结款70000元；3.乙方提供管理咨询服务后，甲方因此获得的相关建筑企业安全生产许可证，在相关政府职能部门的官方网站公示出证后，乙方告知甲方，甲方需在一个工作日内立即确认相关证件的真实性，此后三个工作日内，向乙方完成支付相关业务《安全生产许可证书》的管理咨询服务费用办理结款55000元；4.交接内容以本协议所涉及管理咨询服务内容为准，相对应的证件资料如下，与本协议协定的管理咨询服务内容一致的《资质证书、安全生产许可证》正、副本原件。5.乙方收款专户：恒垒鑫公司中国民生银行贵阳北京路支行、陈平贵州银行账户。四、甲方责任：……2.甲方应根据资质申报的达标要求积极配合乙方提供资质申报所需的一切相关资料（详见合同协议附件三：《甲方需提供的基本资料》）；五、乙方责任：……3.乙方按国家申报标准，对甲方进行管理咨询服务，负责为甲方寻找并借配所有专业技术人员顾问团队。资料注册至甲方名下。……六、服务期限：1.本协议所涉及管理咨询服务内容的执行期限为132个工作日，执行起始时间以乙方收到甲方第一笔项目启动款和完整的基本资料两项都已落实当日为准。如因甲方原因未能按合同约定及时完整的移交需提供的基本资料，或乙方未能收到第一笔项目启动款，服务期限与移交时间将作出相应的顺延；2.如因甲方提供的资料不及时、协商由甲方提供的专业技术人员不足、或提供的技术人员不能录入资质申报系统且没有及时提供有效的替换人员造成的乙方服务超期的，乙方的服务期限根据情况顺延，且不承担前款逾期办理违约责任。……九、违约及赔偿：……3.甲、乙双方违反本合同任一条款，或不及时、充分地承担本合同项下自身责任的，经守约方电话、短信、书面等通知方式，要求违约方履行本合同项下责任，自违约方接到该通知之日起柒个工作日内仍未履约的，视为单方面终止/中止本合同，违约方负责赔偿守约方所有损失，守约方保留法律诉讼权利；4.若甲方原因，在乙方管理咨询事项项目启动后，未及时按本合同约定支付管理咨询服务费用时，由此给甲方造成任何损失，乙方均不承担任何法律责任及经济责任；同时，从款项支付最后时限之后起每日按管理咨询服务费总额的贰‰向乙方支付违约金；否则，乙方有权拒绝继续履行本合同，所造成的损失，由甲方承担；……7.若因乙方原因造成未能在双方商定时间期限内完成协议服务内容的，从超时之日起每日按代理服务费总额的贰‰向甲方支付违约金，直至委托代理事项实际办结之日。……附件一：管理咨询服务事务列表：            序号              名称              服务内容              备注                  1              装修装饰专业承包资质二级              新办              贵安新区                  2              安全生产许可证              新办              贵安新区                  4              斑马线凯里分公司              新办                                5              斑马线石阡分公司              新办                                6              贵阳公司变更贵安新区              变更              地址      附件二：专业技术人员配置清单            序号              专业名称              级别              人数（个）              备注                  1              装修装饰专业承包二级资质、安全生产许可证                  2              建筑工程专业建造师              二级              3              乙方提供方                  3              技术负责人              中级工程师              1              乙方提供方                  4              中级职称              工程师              5              乙方提供方                  5              七大员              质量、安全、等              10              乙方提供方                  6              中级技工              抹灰工、装修、装饰工、架子工              15              （甲方提供身份证）                  8              安全生产许可证                  9              A证              专职安全员              2              甲方                  10              B证              建造师              3              乙方                  11              C证              专职安全员              6              甲方                  12              特中作业工              焊工、电工、等              9              乙方      附件三：甲方需提供的基本资料清单            序号              资料名称              资料要求              备注                  1              营业执照正副本              扫描件              交件时要原件                  2              企业法人身份证、法人一寸照片              蓝底/白底                                3              学历证书              扫描件                                4              企业产权证明、租赁合同              扫描件              乙方                  5              社保开户由客户自己完成并提供社保账户和发票原件，同时提供（社保花名册）              扫描件      交件时需原件              社保开户客户委托陈平协助办理（社保费用乙方提供）                  6              企业章程提供电子档                                  合同签订之后，2018年4月2日，原告通过手机银行转账70000元启动款至合同指定的被告陈平银行账户上，并移交相关资料给陈平，陈平出具的《移交清单》载明：1.租赁合同；2.云岩区公司延交西路地址；3.贵州斑马线公司章程；4、企业迁移登记注册通知函；5.贵州斑马线营业执照正副本原件。合同履行过程中，被告为原告办理的委托事项有：1.总公司15本技工证、变更总公司营业执照地址、总公司银行开户、总公司税务登记及迁移变更；2.铜仁分公司变更营业执照名称；3.黔东南分公司新办营业执照；4.贵定分公司新办营业执照；5.黔南分公司新办营业执照。期间，被告曾将凯里分公司错办为黔东南分公司、将石阡分公司错办为铜仁分公司、将贵定分公司错办为黔南分公司。后因合同约定的装修装饰二级专业承包资质和安全生产许可证等事项未能办理，原告认为被告没有寻找相关技术人员，导致合同无法实现，被告认为原告没有提供基本资料，且让被告办理其他增值业务，双方发生意见分歧，原告要求陈平退款。2018年8月24日，陈平通过微信转款20000元给原告之妻裴琳，并通过中国农业银行向裴琳银行卡（卡号为62×××72）转账19800元，共计39800元。2018年9月15日，被告恒垒鑫公司向原告发出《解除合同通知》，主要内容为：1.2018年4月1日，贵公司与我司经协商一致签订的《建筑资质代理合同》合同编号为：Hl2018041，双方签字并盖章，我司授权陈平代表我公司处理该合同相关事宜。合同第六条第一款约定：“本协议所涉及管理咨询服务内容的执行期限为132个工作日，执行起始时间以乙方收到甲方第一笔项目启动款和完整的基本资料两项都已落实当日为准。”合同附件也载明了贵司应提供的材料清单，但贵司至今未予提供完整的基本资料，致使我司不能推进该新项目的进程。2.在履行合同过程中，贵司由于资料的不完善，多次要求我司办理不属于合同约定范围的业务，例如1.2.3.4，根据合同约定第二条：“合同约定管理咨询服务范畴之外的增值服务，需经由甲、乙双方另行协商。”，我司基于友好合作的良好愿望，现只向贵司收取基本服务费用，该费用从贵公司支付的第一笔启动款中扣除（详见附件一）。3.我公司授权代表陈平在为贵公司服务过程中，于2018年8月24日受到贵公司法定代表人罗忠福的威胁、胁迫、限制人身自由的方式，让陈平退还贵公司合同款4万元，由于当时陈平孤身一人，身不由己，将四万元交由贵司法定代表人罗忠福及老婆裴琳，对此，陈平保留追究贵司法定代表人罗忠福、裴琳刑事责任的权利，并且该款项应从贵司支付的第一笔启动款中扣除。根据上述基本事实及《中华人民共和国合同法》第九十四条：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；……贵公司法定代表人罗忠福威胁、胁迫我司授权代表陈平退还合同款4万元，且不提供完整的基本资料，确实以实际行为明确表示在合同履行过程中不会履行自己的义务，我司现行使法定解除权，特此通知贵公司：贵公司与我司签订的《建筑资质代理合同》合同编号为：Hl2018041，自贵公司收到本通知之日解除。如贵公司有任何异议，请于法院提起诉讼。附件一，贵州斑马线办事清单表，1.贵州斑马线装饰工程有限公司贵定分公司营业执照（1500元）；2.贵州斑马线装饰工程有限公司营业执照黔南分公司（1500元）；3.贵州斑马线装饰工程有限公司（变更地址）费用3000元。刻章清单：贵州斑马线公司（法人180元一枚、财务200元一枚、发票200元一枚、公章300元一枚），总计880元；贵州斑马线装饰贵定分公司备案章（1100元一套公章、财务发票、法人）；贵州斑马线公司黔东南（法人80元一枚、财务80元一枚、发票80元一枚、公章80元一枚）总计320元；贵州斑马线公司铜仁分公司（财务80元一枚、发票80元一枚、公章80元一枚）总计240元。银行开户：贵州斑马线装饰工程有限公司委托办理银行开户费用：1000元。税务登记及迁移：黔东南斑马线装饰有限公司税务迁移到贵安新区：1.贵安新区税务登记、费用500元（包含车费、人工费用）；2.黔东南斑马线装饰公司（凯里）迁移到贵安新区税务局档案落户5000元（包含人工、吃饭、车费油费）。原告收到该《解除合同通知书》后未向被告反馈意见，径行向一审法院提起诉讼。一审法院认为：原告与被告恒垒鑫公司签订的《建筑资质代理合同》是在平等自愿、协商一致的基础上订立的，完全系双方当事人的真实意思表示，且内容未违反法律法规的相关规定，合法有效。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行义务。原告未按合同约定提供相关资料，被告恒垒鑫公司已办理的一些事项不符合合同约定，双方均存在违约行为，责任相抵，双方互不承担违约给付义务。2018年9月15日，被告恒垒鑫公司向原告发出《解除合同通知》，现原告起诉要求解除合同，双方均有解除合同意愿，故原告主张解除其与被告恒垒鑫公司《建筑资质代理合同》的诉讼请求，予以支持。合同解除后，被告恒垒鑫公司收取的项目启动款70000元应退还给原告，鉴于被告恒垒鑫公司履行了部分合同义务，支出了一定费用，该费用应当从项目启动款中扣除，具体数额以2018年9月15日被告恒垒鑫公司向原告发出的《解除合同通知》中载明的15040元为依据。70000元减去15040元，再减去已经退还的39800元，被告恒垒鑫公司还应退还原告15160元。被告陈平系被告恒垒鑫公司的工作人员，受公司安排履行职务行为，不是本案合同当事人，不承担责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十七条、第一百零七条之规定，判决：一、解除原告（反诉被告）贵州斑马线装饰工程有限责任公司与被告（反诉原告）贵州恒垒鑫企业管理有限公司于2018年4月1日签订的《建筑资质代理合同》（合同编号：Hl2018041）；二、被告（反诉原告）贵州恒垒鑫企业管理有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告（反诉被告）贵州斑马线装饰工程有限责任公司项目启动款15160元；三、驳回原告（反诉被告）贵州斑马线装饰工程有限责任公司的其余诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）贵州恒垒鑫企业管理有限公司的反诉请求。若义务人未按照判决书确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费已减半收取计696元，由本诉原告贵州斑马线装饰工程有限责任公司负担278元，本诉被告贵州恒垒鑫企业管理有限公司负担418元；反诉案件受理费已减半收取计25元，由反诉原告贵州恒垒鑫企业管理有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案二审争议焦点为：上诉人恒垒鑫公司已办理事项的费用应如何认定。上诉人恒垒鑫公司与被上诉人斑马线公司签订的《建筑资质代理合同》约定了上诉人应当办理的委托服务事项，而上诉人恒垒鑫公司在履行合同过程中已办理的一些事项不符合合同约定，其仅履行了部分合同义务。对上诉人已经办理的15本技工证，被上诉人在一审庭审中予以认可，但该部分费用具体数额仅有上诉人单方列明的费用清单，未有其他证据佐证。对于上诉人于2018年9月15日发出的《解除合同通知》的附件中所列明的办事清单中包含了其错办事项的相关费用，而对其错办事项的费用被上诉人在一审庭审中已经明确表示“被告错误履行即使有票据也不认可”。据此，综合上诉人恒垒鑫公司已办理15本技工证等事项和存在错误办理事项的实际情况，根据公平合理的原则予以综合考量，一审判决参照上诉人发出的《解除合同通知》中列明的费用清单予以认定上诉人已办理事项的费用总额，并无不当。上诉人主张还应另计算其办理15本技工证等事项的费用，与查明事实不符，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求和理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1392元，由上诉人贵州恒垒鑫企业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  龙集东审判员  郑厚祥审判员  吴竹春二〇一九年十一月十五日法官助理罗惠书记员熊慧灵