新疆维吾尔自治区吐鲁番市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新21民终437号 上诉人(原审被告)：鄯善世迹诚通房地产开发有限公司，住所地新疆吐鲁番市鄯善县**柳中路东侧光明路南侧A-301铺。 法定代表人:申洪章,公司执行董事。 委托诉讼代理人：谭鸿浩，新疆星河律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：新疆猎鹰卫士电子有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市沙依巴克区友好南路****楼**。 法定代表人：潘丽妮,公司经理。 委托诉讼代理人：王杰疆，新疆珅盟律师事务所律师。 上诉人鄯善世迹诚通房地产开发有限公司（以下简称世迹诚通公司）与被上诉人新疆猎鹰卫士电子有限公司（以下简称猎鹰公司）承揽合同纠纷一案，不服鄯善县人民法院（2018）新2122民初363号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人世迹诚通公司的委托诉讼代理人谭鸿浩、被上诉人猎鹰公司的委托诉讼代理人王杰疆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 世迹诚通公司上诉请求：撤销鄯善县人民法院(2018)新2122民初363号民事判决书第一判项并依法改判。事实与理由：一、一审法院认定事实错误，原一审判决第一判项应当予以纠正。案涉工程既未交工也未进行竣工验收，且不能实现合同目的，猎鹰公司要求支付剩余工程款的请求不应得到支持；根据世迹诚通公司与猎鹰公司签订的《监控及非可视性对讲系统》，明确约定了付款的时间及条件，即合同第二条第1、2、3项条款均有明确表述，其中第二条第3款明确约定：设备安装完毕，验收合格后，甲乙双方友好协商向乙方支付工程余款的45％，计258105元。同时，在合同第七条竣工验收及付款方式中约定：项目施工安装调试完毕后，由乙方(被上诉人)通知甲方(上诉人)组织验收，并提供完整的验收资料，签注验收结论。根据双方在合同中的约定，猎鹰公司应当在施工安装调试完毕后，通知世迹诚通公司组织验收，案涉工程需经验收合格后，双方签署验收单明确验收结论，此时，世迹诚通公司才有义务按照合同约定向猎鹰公司支付工程余款的45％计258105元合同款。本案，猎鹰公司至今未向世迹诚通公司交付案涉工程，世迹诚通公司至今未收到完整的验收资料及进行竣工验收的通知，因此支付剩余合同款的条件尚未成就，世迹诚通公司没有支付剩余合同价款的合同义务。同时，猎鹰公司施工安装的监控设备，并不符合合同约定的“布局合理，布线规范，便于使用及维护”，在合同履行过程中，世迹诚通公司曾多次向猎鹰公司提出合理整改要求，但猎鹰公司始终不予配合并以各种理由拒绝整改，导致案涉工程存在的问题至今未得到解决，致使世迹诚通公司订立合同之初所希望达到的“安全防护”的合同目的不能实现，并造成所在街道、社区、安防办等相关部门对案涉监控系统和设备多次提出整改要求，且至今不予通过验收的后果。猎鹰公司施工安装调试的监控系统的运行必须能够满足世迹诚通公司签订合同和使用监控系统达到安防目的和要求。因此，世迹诚通公司认为猎鹰公司并未完全履行合同义务，且履行的合同义务并不能实现合同目的，故世迹诚通公司在猎鹰公司履行整改义务、实现合同目的之前有权拒绝支付剩余合同款。二、合同价款为含税价，在猎鹰公司拒绝提供合同价款对应的发票，应当在支付剩余合同款时扣减所含税款后，作为确定应付剩余合同款的金额。结合税法的相关规定，在573566元的合同金额中，所含增值税税额应为83338.65元。故在确定应付剩余工程款时，应当将合同价款573566元所含税额83338.65元在剩余应付款额中予以扣减，才符合合同的约定和法律的规定。综上，请求二审法院查明事实后依法改判。 猎鹰公司辩称，一、世迹诚通公司已经实际使用涉案监控设备达四年之久，通过一审的证据，可以看出猎鹰公司已经履行完毕合同的内容。至今没有验收的原因完全在于世迹诚通公司方，与猎鹰公司没有关系。二、关于增值税发票，是因为世迹诚通公司至今没有给猎鹰公司支付剩余的工程款，所以猎鹰公司至今没有缴纳增值税。三、世迹诚通公司找第三方完成的工作是超出合同范围的事项，所谓的造成世迹诚通公司的损失与猎鹰公司没有关系，猎鹰公司已经完全按照合同的内容履行完毕。请求法庭驳回上诉，维持原判。 猎鹰公司向一审法院起诉请求：判令世迹诚通公司立即支付猎鹰公司工程款307531.6元，违约金91719.48元，以上合计399251.08元。 一审法院认定事实：猎鹰公司与世迹诚通公司于2015年6月1日签订了监控及非可视对讲系统工程合同，合同约定：“由乙方（指猎鹰公司）为甲方（指世迹诚通公司）鄯善金沙绿景苑小区一期安装监控、车库管理系统。监控系统安装的摄像机镜头、录像机、硬盘、监视器的规格型号、数量及监控支架、监控立杆的数量及监控的点位双方均有明确的约定，停车场的闸道系统应安装的设备及停车场的监控系统需要的摄像机、监控杆、显示屏等，对于数量双方均做了约定。合同的金额为573566元，含税。工程款支付方式：发货前支付工程款的15%，设备到场验收完毕支付35%的工程款，设备安装完毕，验收合格后，支付45%工程款，留5%工程款为质保金，系统保修期为一年，期满后，一个月内结清工程款。本工程在监控及非可视对讲系统工程范围内采用总价包干的形式，一次包干，超出监控及非可视对讲系统工程范围内的项目若需增加，由双方协商定价。项目施工安装、调试完毕后，由乙方通知甲方组织验收，并提供完整的验收资料，签注验收结论”。合同签订后，猎鹰公司组织进货，安装合同范围内的设备。2017年7月18日，世迹诚通公司会计给猎鹰公司出具对账单一份，四次支付猎鹰公司工程款266035元，剩余307531元未支付。关于猎鹰公司与世迹诚通公司双方争议的工程质量问题，猎鹰公司称工程完工后要求世迹诚通公司验收，世迹诚通公司不验收，世迹诚通公司称猎鹰公司的工程质量不合格，世迹诚通公司提供了鄯善县太阳岛社区维稳督查整改通知书，通知书的内容是：小区监控部分损坏，未能达到全覆盖。证人于明帅到庭作证，证人系物业公司的安防部主任，证人称：“小区的监控存在的问题是安装监控的立杆高度不够，只有4米左右，消防车不能通过，消防车的高度是4.5米，横臂只有80公分，必须要超过1.5米，监控安装是用扎带扎的，没有用螺丝固定死，监控一直没有交付。给猎鹰公司发了整改通知，一直没有整改”。整改通知的内容是：1.人禁系统钥匙扣未配，根据规划需达到每户免费领3把钥匙扣；2.道闸系统少遥控器2个，3.监控室未安装监控；4.人禁系统开锁开关移送到保安室内，里面需要增设一部刷卡机；5.1-3号楼门面房的监控距离太远，线未接到监控室内；6.监控杆子横臂长度不够；7.电梯里面未安装监控；8.地下车库监控覆盖面不全；9.大门口缺少身份证识别机；10.非机动车道宽度不够并且电动轮未安装；对此，猎鹰公司认为，钥匙扣是送的，通知中的第3、4、5、7、8、9、10项均不在双方的合同范围内，横臂的长度也是符合行业规范，非机动车道宽度不够是土建的事情，与自己无关。经现场勘查，监控存在的主要问题是：监控室内有些屏幕没有工作，原因是有些线没有接好；立杆的长度是4米左右，立杆上横臂的长度是80公分左右，横臂上的摄像头没有用螺丝固定紧，有些摄像头头朝下。经一审法院数次调解，双方未能达成调解协议。一审法院认为，猎鹰公司与世迹诚通公司双方签订的监控及非可视对讲系统工程合同是双方当事人的真实意思表示，内容合法，是有效合同，当事人应当按照合同的约定履行各自的义务。从猎鹰公司履行合同义务的情况看，猎鹰公司基本履行了合同中的监控及对讲系统的安装。关于世迹诚通公司小区物业公司反馈的问题，电梯里面未安装监控，地下车库监，地下车库监控覆盖面不全身份证识别机的问题，不在双方合同约定的范围内，猎鹰公司在双方约定的点位安装了监控，即视为履行了合同约定的义务，双方的合同是包死价，世迹诚通公司提供的整改通知不在双方的合同范围内，如果要猎鹰公司整改，应增加相应的费用，但对于费用双方未能达成一致意见。关于监控立杆的长度不够及横臂长度不够、监控摄像头固定不紧的问题，监控立杆长度及横臂的长度，合同中并未有明确的约定，物业公司提出的整改意见一审法院予以采纳，猎鹰公司应该整改；监控器屏幕不亮也是客观存在的现象，对此猎鹰公司应予整改。双方现互不信任，双方合同中约定了质保金，猎鹰公司施工的工程确有部分瑕疵，故猎鹰公司主张工程款中，质保金一审法院不予支持，质保金用于猎鹰公司施工不符部分的整改费用。扣除质保金后，剩余的工程款猎鹰公司应当支付。至于猎鹰公司要求的违约金，因猎鹰公司施工的工程有瑕疵，一审法院对此不予支持。关于发票的问题，猎鹰公司有义务向世迹诚通公司提供合法的税务发票。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第二百五十一条、第二百六十二条之规定，判决：一、鄯善世迹诚通房地产开发有限公司应自本判决书生效之日起十日内一次性支付新疆猎鹰卫士电子有限公司工程款278853.3元（总价款减已付款减去5%质保金）；二、驳回新疆猎鹰卫士电子有限公司其余诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。二审经审理查明的事实与一审基本一致。 本院认为，本案的争议焦点为:世迹诚通公司是否应当支付猎鹰公司剩余工程款278853.3元。 世迹诚通公司与猎鹰公司签订的《监控及非可视对讲系统工程合同》是双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同，双方均应按照合同约定全面履行各自的义务。《监控及非可视对讲系统工程合同》签订后，猎鹰公司已将双方合同约定的设备、材料移交给世迹诚通公司，并按照施工图进行了施工。猎鹰公司与世迹诚通公司共同在地上监控及一楼门厅监控施工点位图上加盖公章，世迹诚通公司同时注明“确认地上监控工程由此图施工”。世迹诚通公司在监控施工点位图概况拓扑图上加盖公章并注明“确认监控布线工程由此图施工”。由此可见，本案的监控的布防与走线均是经过世迹诚通公司确认同意后，世迹诚通公司才按施工图进行的施工。猎鹰公司已完成《监控及非可视对讲系统工程合同》的主要义务，其施工的工程虽未经过组织验收，但鄯善金沙-绿景苑商住小区住户已经入住，世迹诚通公司已经使用了涉案监控系统及设备，故世迹诚通公司支付剩余工程款的条件已成就。 对于世迹诚通公司提出的需要猎鹰公司整改的问题，一审法院亦到现场实地勘察，对于电梯里面未安装监控、地下车库监、地下车库监控覆盖面不全身份证识别机等问题，不在双方合同约定的范围内，本院不予采信。猎鹰公司二审中认可监控横臂长度不够以及一审法院实地勘察后发现确有部分问题需要整改，一审法院扣除质保金用于猎鹰公司施工不符合合同约定部分的整改，并无不当，本院予以支持。故世迹诚通公司应支付猎鹰公司剩余工程款的数额为278853元（307531元-28678元）。因合同约定的是含税价，猎鹰公司有向世迹诚通公司提供符合合同约定的发票的义务。因猎鹰公司已完成合同的主要义务，世迹诚通公司不能以猎鹰公司未开具相应的税务发票的附随义务来对抗其所负的支付剩余工程款的主要义务，且世迹诚通公司在一审中未提反诉，亦未为猎鹰公司垫付增值税税额，故其上诉主张扣减相应的增值税税额83338.65元的上诉请求，本院不予支持。 综上所述，世迹诚通公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5483元，由鄯善世迹诚通房地产开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 王 志 红 审 判 员 南   斐 审 判 员 王 纳 新 二〇一九年十一月二十二日 (法官助理 庞玉平) 书 记 员 钮 丽 婷