云南省楚雄彝族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）云23刑终174号原公诉机关永仁县人民检察院。上诉人（原审被告人）杨礼云（曾用名杨李云），男，1975年2月3日生，傣族，云南省永仁县人，小学文化，无业,住永仁县永定镇小旱坝社区居委会板桥箐**附**。因犯盗窃罪于2000年9月28日被永仁县人民法院判处有期徒刑六年；因犯盗窃罪于2016年3月29日被永仁县人民法院判处有期徒刑六个月，2016年4月14日刑满释放。因本案于2019年3月18日被永仁县公安局刑事拘留，同年4月1日被逮捕。现押于永仁县看守所。永仁县人民法院审理永仁县人民检察院提起公诉的原审被告人杨礼云犯抢劫罪一案，于二○一九年九月二十五日作出(2019)云2327刑初36号刑事判决。原审被告人杨礼云不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2019年3月18日凌晨，杨礼云驾驶其牌号为云E2U5**小轿车从永仁城出发沿永回线往猛虎乡方向行驶物色偷盗对象，车辆行驶至永回线小尖山路段旁一个岔口时，杨礼云将车停放于此稍作伪装后步行往猛虎乡方向行走伺机作案盗窃。凌晨3时许，被告人杨礼云来到永仁县猛虎乡格租村委会平地组，在村内转了一圈后，看见平地组13号起有云家围墙低矮且院内房间无灯亮、无狗叫，遂其准备对该人家户实施盗窃。在杨礼云选定偷盗对象后，其到平地组活动室旁将李从友家修建围墙处的木楼梯抬来搭在起有云家围墙上，翻墙进入院内。用起有云家院内的木楼梯上至下面房二楼，将挂在二楼的价值2548.00元的五袋（六只）火腿抬至院内，又用起有云家竹背篮将五袋火腿背着从大门离开，出大门后，背篮内的一袋火腿掉落，为便于将所盗火腿全部带走，杨礼云将所盗火腿背、提至起有云家住宅东北面路边堆放有乱石块的路边放置后，再次返回起有云家院内盗窃绳子，被害人起有云听到家中有响声便起床查看，发现有人进入家中盗窃立即对来人进行盘问、抓捕，在起有云实施抓捕过程中，杨礼云先后用绳子、木棍对起有云实施殴打，造成起有云多处软组织擦、挫伤，后杨礼云被起有云夫妻合力控制住，并在随后赶到的马绍友等人帮助下用绳子捆住，之后由平地组治安员李从友打电话报警。上述事实，有下列经一审庭审举证、质证、认证的下列证据证实：1、报警记录、立案登记表、立案决定书、抓获经过，证实案件的来源情况及被告人杨礼云系抓获到案的事实。2、户口证明，证实被告人杨礼云的居民身份情况，其具有刑事责任能力的事实。3、现场勘验检查笔录、现场辨认笔录、现场方位示意图、辨认现场笔录及照片，证实公安机关对本案的案发现场：永仁县猛虎乡格租村委会平地组13号起有云家，进行了勘验检查；被告人杨礼云对作案现场进行了辨认的事实。4、永仁县人民医院病情诊断书、检查报告、门诊收费收据，证实被害人起有云在抓捕杨礼云过程中，被杨礼云致伤后到医院检查治疗的事实。5、提取物证登记表、称量记录及称量照片，证实被害人起有云家被盗窃的火腿的重量、数量及实物现状的事实。6、扣押物品清单、返回物品清单，证实公安机关对扣押被告人杨礼云盗窃的六只火腿进行检查后，已经返还给被害人起有云家；其他扣押物品已随案移送的事实。7、价格认定书、通知书，证实经价格认定，被告人杨礼云盗窃的六只火腿价值2548.00元，该价格认定结论书已经通知到被告人和被害人的事实。8、被害人起有云陈述，证实2019年3月18日凌晨4时许，我起来上厕所，先看见我家楼梯在下面房处搭着，后我又看见下面房二楼处挂着的火腿不见了，我想到是家中进贼了。我走到牛圈处就看见有个男的进来了，我就去把大门堵起来了。那个人看到我把大门堵着以后就从停放拖拉机处出来，手中拿着一根绳子，我问他：“你半夜来我家干什么？你把我家火腿拿哪里去了？”他没有回答我，反而拿绳子来打我，开始用绳子打我的头、手和背，我就和他撕打在一起，后又他去拿一根棍子打来我。我媳妇罗志会赶来后和我把他按在地上，这时我舅马绍友也到了我家，我们就用绳子把他捆起来，李从友帮忙报了警。我家被盗火腿有六只，派出所的民警来到后，那个人领着我们往我家大门出来在左手边土路上去一百米左右处找到了我家被偷的六只火腿的事实。9、被害人罗志会陈述，证实2019年3月18日凌晨4时许，我听到我丈去起有云在院子叫：“你来我家干什么？你把我家的火腿拿到哪里去了？”我就下楼来看，看到有个男的拿着一根棍在打起有云，我家大门开着，我过去把大门锁起来，那个人把棍子打断后，那个人就转身去我家猪圈旁边的拿洋铲，我过去和他把洋铲抢掉后，我和起有云就把他控制住了，我打电话给马绍友、尚广平，马绍友来后，我们就用绳子把那个人捆起了，等派出所的人来。我家被盗火腿有六只，派出所的民警来到后，那个人领着我们往我家出来在左手边土路上去一百米左右处找到了被偷的六只火腿的事实。10、证人马绍友证言，证实2019年3月18日4时29分，我侄女罗志会打电话给我，说她家起有云在家里抓到一个贼，叫我赶紧过去。我和妻子龙加翠去到罗志会家路上时捡了一块砖，我们到罗志会家，看见起有云和一个男的在院子里撕扯，我把砖头抬起来吼了一声：“是不是还要板（撕扯）？”那个男的就没有再反抗了，我就把院子里地上丢着的绳子捡起来拿去捆住那个男子的事实。11、证人李从友证言，证实我是格租村委会的治安员。2019年3月18日凌晨4时多，马绍友媳妇龙加翠来到我家喊我，让我去起有云家帮忙处理一下，有个贼在起有云家偷火腿，人被抓住了，我听了之后马上打电话给派出所报了警。之后我往村子走的时候，我媳妇殷自琼说，我家摆放在门口楼梯不见了，是不是被贼偷走了，我看了周围也没在，我就走到村活动室旁边等派出所民警到了以后一起去到起有云家，那个贼已经被控制住了，之后那个人领着我们往起有云家出来往大门口左手边走，我在烤烟棚背后看见了我家的楼梯，之后我们又顺着路上去100米左右的地方，看见了一个背篓，背篓里面有几个火腿的事实。12、证人肖广平证言，证实2019年3月18日凌晨4点左右，我姐罗志会打电话给我，说家进贼了，那个贼还将我姐夫起有云给打了，让我赶快去她家。我到罗志会家的时候，下面房前地上躺着个被绳子捆住的男子。之后我姐打电话给治安员李从友让他帮忙报警了，过了一会民警就来了的事实。13、被告人杨礼云供述，证实2019年3月17日晚我在永仁县城内跑车拉人，一晚上都没有拉到人，因为我要打针用钱，就想去偷点东西，于是我就开车顺着公路往猛虎乡方向去。我把车开到小尖山一个土路的岔路口那里，用树叶将车子拦住，之后我就顺着公路走，去找偷东西的对象。大概走了一个多小时后，到2019年3月18日凌晨3点左右，我来到有条水泥路的岔口，我就沿着水泥路往里面走，里面是个村子，我就开始找能偷东西的人家户，一路上我经过好多人家户都听到狗在叫，在村子里面转了一个多小时，我来到有家人大门外，我发现大门旁的围墙是矮的，人可以翻爬进去，发现院内也没有狗叫，我想着这户人应该没有养狗，于是我就到旁边有户正在建房子的人家那里抬了一把梯子过来，之后我将梯子搭在我准备实施盗窃这户人家大门旁的墙上，我从梯子爬进院墙之后，他家房间灯没有亮，我在院子里面转了一圈，看见下面房牛圈二楼挂着几个白色的塑料口袋，于是我将他家院子里面放着的楼梯搭在下面房上到二楼，我用手去摸了一下，有些口袋是透明的，能看出口袋里面挂着火腿，之后我将五袋火腿分五次从下面房楼上提到院子里,他家院子里面有个背篓，我将五袋火腿装进背篓后，背着背篓从他家大门出去，我刚要将火腿背出大门时，背篓里面有一袋火腿就掉在地上，之后我用背篓背着四袋火腿，手里面提着那袋火腿从他家北面土路上逃离，我将五袋火腿背出离主人家100多米远处，我感觉手里面提火腿不方便，于是我将背篓和火腿放在了有堆石头旁的路边，我想着回去我偷火腿这户人家里面找点绳子出来栓背篓，于是我又从他大门进去准备找绳子,进入院子后，在大门左手边找到一根绳子，我刚准备离开的时候就被男主人发现了，他问我进他家来做什么，他家的火腿在哪里，当时我告诉他火腿在外面，我准备逃跑时，那个男的就将我右手拉住不让我走，我就用手里面的绳子往他头部用力打了两三下，之后我们两个就撕扯在一起了，我挣脱之后顺手捡了一根棍子往他身上打了两三下，当时棍头都差点打断了，之后他就大喊，有个女的从屋内出来了，男的就把我抱住，他们两个就把控制住了，过了一会后来了一个男的，后陆续又来了几个人，后面派出所的民警也来了的事实。14、刑事判决书，证实被告人杨礼云有两次犯罪前科，系累犯的事实。原判认为，被告人杨礼云在入户盗窃财物时被人发现后，实施了在户内为抗拒抓捕而当场实施暴力（使用绳子、木棍打击被害人）的行为，该行为属于转化型入户抢劫行为，其行为已构成抢劫罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第一款之规定，本案的法定刑为十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金。杨礼云被抓获到案后，能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，有一定悔罪表现，可从轻处罚。杨礼云入户抢劫未遂，可以比照既遂从轻或减轻处罚。杨礼云系累犯，应当从重处罚。公诉机关对被告人提出的量刑建议偏重。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十九条、第六十七条第三款、第六十五条、第六十四条之规定，判决：一、被告人杨礼云犯抢劫罪，判处有期徒刑六年零六个月，并处罚金1000元；二、随案移交的OPPO手机1部、绳子1根、木棍1根，予以没收；云E2U5**小轿车一辆由扣押机关永仁县公安局发还被告人杨礼云。原审被告人杨礼云上诉提出，我在起有云家盗窃了五六只火腿，后返回他家找绳子被发现，起有云突然抓住我不放，我就顺手用绳子打他的头，扭打在一起，后来他撞到牛圈的土墙上，我放手后他抱住我不放，又叫他妻子，他把我按倒后，他和他妻子用绳子把我捆起来，又叫来了其他村民，后报警。一审判决认定说我用木棍打起有云不是事实，一审认定我入户盗窃财物后被人发现，在户内为抗拒抓捕当场实施暴力，使用绳子、木棍打击被害人的行为与事实不符。起有云要抓捕，我也没有暴力对抗，请求二审按照盗窃罪的规定定罪量刑。经二审审理查明的事实、证据与一审审理查明的事实、证据相同，本院予以确认。本院认为，原审被告人杨礼云在入户盗窃财物时被发现后，为抗拒抓捕在户内当场使用绳子、木棍打击被害人，已构成抢劫罪，且构成入户抢劫，应依法惩处。杨礼云被公安机关抓获后，如实供述自己的罪行，可从轻处罚。杨礼云入户抢劫未遂，可以比照既遂从轻或减轻处罚。杨礼云因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。杨礼云入户盗窃为抗拒抓捕当场实施暴力的事实有证据证实，杨礼云亦供认不讳，根据最高人民法院《关于审理抢劫刑事案件适用法律若干问题的指导意见》第三条第三款规定“入户盗窃后，为窝藏赃物、抗拒抓捕或毁灭罪证，在户内当场使用暴力或以暴力相威胁的，构成入户抢劫”。杨礼云提出一审认定其入户盗窃财物后被发现，在户内为抗拒抓捕当场实施暴力，使用绳子、木棍打击被害人的行为与事实不符，被害人要抓捕，没有暴力对抗，请求二审按照盗窃罪的规定定罪量刑的上诉理由，不能成立。原判认定事实清楚，证据确实充分，判处适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  黄怒雄审判员  周 勇审判员  李孔俊二〇一九年十一月七日书记员  杨代余