安徽省泗县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖1324刑初369号 公诉机关安徽省泗县人民检察院。 被告人许林刚，男，1981年10月1日出生于安徽省泗县，汉族，初中文化，住泗县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2019年7月5日被泗县公安局刑事拘留，同年7月12日经泗县人民检察院以涉嫌犯聚众斗殴罪批准逮捕，次日由泗县公安局执行逮捕。现羁押于泗县看守所。 辩护人郑良付，安徽郑良付律师事务所律师。 安徽省泗县人民检察院以泗检一部刑诉（2019）131号起诉书指控被告人许林刚犯聚众斗殴罪，于2019年9月12日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2019年11月19日公开开庭审理了本案。泗县人民检察院指派检察员梁珊珊出庭支持公诉，被告人许林刚及其辩护人郑良付到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 安徽省泗县人民检察院指控： 2019年1月31日23时许，在泗县经济开发区“老七碳锅”饭店，谢某（另案处理）与被害人李某吃饭期间因言语不和发生争执，后被同桌人员劝离。谢某对李某心生不满，遂电话纠集被告人许林刚意欲教训被害人李某，被告人许林刚接电话后与孙某（另案处理）驾车携木棍前往。次日凌晨零时许，在泗县经济开发区“土灶王”饭店门口，被告人许林刚与被害人李某见面后因言语不和发生争执，被告人许林刚及谢某、孙某从被告人许林刚驾驶的车辆中拿木棍殴打被害人李某，致其身上多处受伤。经鉴定，被害人李某被人打伤致左尺骨中段骨折，伤情属轻伤二级。 被告人许林刚于2019年7月5日在泗县中医院被泗县公安局民警抓获。 公诉机关当庭宣读、出示了被告人供述、被害人陈述、证人证言、书证、鉴定意见等证据，认为被告人许林刚积极参与持械聚众斗殴，造成一人轻伤二级后果，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项之规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人许林刚起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款的规定，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人许林刚系累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定，应当从重处罚。提请本院依法判处。 被告人许林刚当庭辩解，谢某打他电话是找韩某的；他是接到于某的电话让去劝说的；木棍是之前修路用的锨柄，不是他提前准备的；他与李某推搡之后要离开，是李某纠缠他，他才拿木棍打的。他不认可构成聚众斗殴罪，只构成故意伤害罪。 其辩护人认为被告人许林刚参与本案是因为在现场和李某产生矛盾和纠纷，犯罪对象单一，缺乏聚众斗殴的主观故意和客观行为，应按照故意伤害罪对许林刚进行判决。并当庭提交了被害人李某的谅解书一份。 经审理查明： 2019年1月31日23时许，在泗县经济开发区“老七碳锅”饭店，谢某（另案处理）与被害人李某吃饭期间因言语不和发生争执，后被同桌人员劝离。谢某对李某心生不满，遂电话联系被告人许林刚意欲教训被害人李某，被告人许林刚接电话后与孙某（另案处理）驾车携木棍前往。次日凌晨零时许，在泗县经济开发区“土灶王”饭店门口，被告人许林刚与被害人李某见面后因言语不和发生争执，被告人许林刚及谢某、孙某从被告人许林刚驾驶的车辆中拿木棍殴打被害人李某，致其身上多处受伤。经鉴定，被害人李某被人打伤致左尺骨中段骨折，伤情属轻伤二级。 被告人许林刚于2019年7月5日在泗县中医院被泗县公安局民警抓获。案发后，被告人许林刚行为取得了被害人李某的谅解。 另查明：被告人许林刚曾因殴打他人，于2016年1月18日被泗县公安局给予行政拘留十三日，并处罚款五百元；曾因赌博，于2019年8月14日被泗县公安局行政拘留十二日，并处罚款一千九百元（未执行）；曾因犯寻衅滋事罪，于2017年10月25日被泗县人民法院判处有期徒刑一年五个月，于2018年6月21日被宿州市中级人民法院予以维持，于2017年12月18日刑满释放。 上述事实，有经法庭庭审举证、质证的下列证据证明，本院予以确认： 一、书证 （一）户籍证明，证明被告人许林刚出生于1981年10月1日。 （二）前科证明、刑事判决书、行政处罚决定书、释放材料等，证明被告人许林刚曾被判刑、行政处罚、释放等情况。 （三）抓获经过，证明被告人许林刚于2019年7月5日在泗县中医院被泗县公安局民警抓获。 （四）受案登记表、立案决定书，证明本案系李某于2019年2月1日1时13分报案至泗县公安局而案发，泗县公安局于2019年3月22日立案侦查。 （五）通话记录，证明案发时间段前后于某与被告人许林刚、谢某与被告人许林刚、韩某与被告人许林刚等人之间的通话记录情况。 （六）谅解书，证明案发后被告人许林刚的行为取得了被害人李某的谅解。 （七）病例、DR检查单，证明泗县中医院2019年2月3日病历记录李某自述于2月1日2时左右被木棒击打左前臂；2月3日检查单显示左侧尺骨中段骨折。 （八）情况说明，证明被告人许林刚曾因赌博，于2019年8月14日被泗县公安局行政拘留十二日，并处罚款一千九百元，许林刚因另案被关押在泗县看守所，故未执行。 二、伤情照片，证明李某面部下颚及左前臂、头部被殴打情况。 三、鉴定意见 安徽省泗县公安司法鉴定中心出具的法医学人体损伤程度鉴定书，证明李某被人打伤致左尺骨中段骨折，伤情属轻伤二级。 四、被害人李某陈述，2019年1月31日晚上十一点左右，卢某（小名叫洛洛）喊他、苏某、谢某，大概有七八个人在泗县土灶王对面巷子里“老七碳锅”吃饭。吃完饭大概凌晨1点多钟，苏某开车带他到唐朝酒店的时候，他打电话问洛洛可回家了，洛洛说谢某还要去“婆罗花酒吧”玩，还说谢某要找人打他。于是苏某开车带他一起又回到“老七碳锅”，这时已经没有人了，他准备离开的时候在土灶门前看见洛洛、谢某几个人吃饭，他就下车跟他们说话，他问谢某可是要打他的，说没有，并抱着他喊哥，说其自己喝多了，让别怪他，本来他也没当回事，他和谢某的哥玩的不错。这时许林刚开车从北面过来到9号汉宫门前停车，下车走到土灶王门前，一直也就好好说话，就因为谢某对许林刚说：“刚哥，以后在泗县你就是我老大，我只听你的，谁说我，我就搞谁”，他就问谢某这话说给谁听的，许林刚接话说，因此说话顶了起来，但是有人劝架，也就算过去了。许林刚回到其停车跟前，他还在土灶王门前跟朋友说话，大概过了有好一会，许林刚喊他过去，他以为喊他说话的，也就没当回事，走到9号汉宫门前，许林刚上来用拳头打他脸一拳，顺势把他放倒在地上，并用脚朝他脸上踹一脚，被人拉开后，他起来就想去打许林刚，紧接着许林刚就把靠在车门上的木棍拿起来打他，并对带来的人说打他，打死他有钱花。许林刚拿棍朝他头打，他用左胳膊挡，第二棍打到他左肩膀，于此同时他头后部也被木棍打到。参与打架的有许林刚、谢某、孙某和他。开始时他被许林刚放倒在地时，看见谢某用脚朝他身上踹，孙某开始时也用脚朝他身上踹，后来也拿棍打他。他和谢某没有矛盾，吃饭时，谢某要喊苏某赌博，他就讲有钱赌博还不如过年时买一些东西给他妈吃，也没有因此发生争吵。 五、证人证言 （一）苏某证明，打架之前，他和卢某、李某、谢某等人在泗县土灶王对面吃饭，谢某说要去赌博，李某就说还不如过年时拿钱孝敬父母。谢某和李某顶了两句，也没有吵架，事情就过去了。饭后他开车送李某回家，走到玉兰菜市场，李某说要回饭店，他以为东西丢在饭店，就带李某回到吃饭的地方。他们离开经过土灶王的时候，看见谢某、卢某在土灶王门前，李某下车后就和谢某吵起来。大概过了三五分钟时间，许林刚开车和一个小伙子下车走过去，不一会许林刚和李某吵起来，许林刚骂李某算什么东西，李某也回骂，两人发生言语冲突，被拉开了。许林刚回到自己车跟前，和李某还在一起互骂，许林刚喊李某过去，李某就过去了，一到跟前许林刚就和李某用拳头互相殴打对方头面部，紧接着谢某和许林刚带来的那个人就上去用拳头殴打李某，李某被许林刚打倒在地后，他三个又用脚朝李某身上、面部踹，紧接着他和卢某还有几个在场的人就把他们拉开了。拉开后许林刚、谢某还有那个带来的人都从后备箱一人拿一个棍，他就去抱住谢某，谢某用棍打他右小腿一棍，他就放开了，并报了警。许林刚拿棍撵李某打，隐约记得一棍打到李某肩膀，当时拉架的人也多，乱。参与打架的有许林刚和他带的一个人，谢某，李某。 （二）卢某证明，当天吃饭快结束的时候，苏某弟弟和他的三个外地朋友就先离开了。在快吃完饭的时候，谢某说要去赌钱，李某就说也不小了，存点钱买东西去孝敬父母，谢某被李某说烦了，就和李某吵了几句，他们几个从饭店出来后苏某开车给李某送走了。他和计某、谢某还有谢某带的一个朋友一起步行离开饭店往东走到十字路口的时候，听到谢某打电话。他们走到土灶王门口的时候，又遇到苏某、李某，他开始还以为他们俩没走，后来才知道是有人打电话给李某，说谢某找李某事李某才回来的。李某和谢某在土灶王门口见面后，两人又因为刚才吃饭时说的事情说了几句，没多会许林刚就开车带着一个人到了，后来知道许林刚带来的这个人叫孙某。许林刚到后就和李某说了几句话，当时许林刚说话有点偏向谢某，两个人说话语气比较冲，接着就互相骂了起来，双方骂了几句，他就看到许林刚和孙某两个人跑到许林刚车的旁边从车的后备箱里每人拿了铁锹手柄样式的圆形木棍，谢某当时有没有拿木棍他没有看见，许林刚和孙某拿到木棍后两个人就用木棍往李某头部、身上打，谢某也要上去打李某，被他和计某拉住了，谢某后来上没上去打架记不清楚了，接着许林刚他们也被旁边人拉开了。 （三）谢某证明，当天晚上10点左右，洛洛说来几个朋友要吃宵夜，他就去了，当时他只认识李某、苏某、洛洛、小健子。后他叫苏某去赌博，李某说快过年了有钱他不买一些东西给他爸妈，他说不想买，李某说他还反天了，他就和李某吵了几句。结束之后，他和小健子、小加子、洛洛走到土灶王饭店门前，不一会李某和苏某也到了，他和李某又吵了起来，互相骂对方。于某打电话给许林刚，说他和李某发生冲突，要过来看看。后许林刚开车带孙某来把车停在土灶王对面，现场有于某、苏某、洛洛、亚洲，其他人他不认识。然后许林刚先熊他天天喝那么多酒不回家睡觉，接着就和李某吵起来并互相推搡，然后两个人互相用拳头耳光殴打对方头部身上，李某被打倒在地，他和孙某一起上去用脚踹李某，李某爬起来，他就从路西边拾了一根木棍去打李某，当时李某用胳膊挡了一下，他就被苏某拉住了，后来不打了，他坐许林刚开来的车走了。后来他知道李某左胳膊骨折，就是他用木棍打的，他不知道许林刚和孙某手里的木棍在哪拿的。当时他听于某说，给林刚哥打过电话了，他用自己的手机给许林刚打过两个电话，第一个电话是在打架之前打的，他问亚洲（韩某）在哪的，许林刚说不知道。 （四）孙某证明，2019年1月31日晚上十点多，他给许林刚打电话借车用，大概在凌晨的时候他到许林刚楼下借车的时候在一楼电梯口遇到许林刚下来，说要去一趟东关，谢某喝醉酒和李某吵起来了，于是许林刚就开车带他往东关去，在路上到刘一手火锅的时候许林刚接到于某电话，意思已经劝好不用再去了，但是他们已经到半路就还是去了，刚到的时候许林刚说谢某几句让谢某回家，谢某就对许林刚说，不管他以后有什么事去跟人拼命也不打电话了，就因为这句话李某和谢某吵起来，然后许林刚就和李某吵起来，吵起来的时候嘴里互相都不干净，然后就拳头耳巴互相殴打起来，相互殴打对方头部和身上几拳就被拉开了，他和许林刚、谢某就到他们停车的位置，李某和许林刚又互相骂起来，然后许林刚和谢某就从许林刚开的车的后备箱后面一人拿了一根棍，他看到就从路西边地上捡了一根木棍，他看到谢某和许林刚手持木棍去打李某，他也就跟着用木棍朝李某打了一棍，这一棍同时还打到于某1的手，打完事情就结束了，他们就开来时的车离开了。 他看到许林刚打了李某一棍，谢某打了李某两三棍，后来知道李某左手臂骨折了，李某的伤情应该是谢某拿棍打李某的时候，李某用胳膊挡时造成的。 （五）于某证明，2019年1月31日晚上10左右，李某打电话给他说可有亚洲电话,和谢某喝了点酒在汉宫九号门口吵架了，过来劝劝谢某给带回家。挂过电话后因为谢某平时和许林刚玩的好，他就给许林刚打了电话，许林刚知道后也要过去看看是怎么回事。他在汉宫九号南侧路东靠近土灶王饭店门口的地方看见了李某和谢某在吵架，当时许林刚还没有到，他就上去给谢某喊到一边劝，当时谢某喝醉了，他劝的时候也没说什么，他就准备把谢某送回去了。这时许林刚和孙某两人开车到了，李某看许林刚到了就把许林刚喊了过来说和谢某吵架的事情，当时李某也喝了酒，在和许林刚说话的时候用手点许林刚的肩膀，许林刚当时也没说什么，正准备离开，这时谢某随口骂了一句，也不知道他骂谁的。李某听到后以为谢某是骂他的，就还口骂了一句。这时许林刚就发火了，对李某说给你脸了可是的，骂什么的。接着两人就要上去打架，被他拉开了，没有打起来，两个人就在一起对骂。骂了几句两个人就用拳头耳巴子相互往对方的头部和身上掏打，他当时一直在拉许林刚，后来就被他和李某，还有几个朋友给拉开了。许林刚被他拉开后就打算离开了，李某还站在路边骂。许林刚和孙某还有谢某就从许林刚的车后备箱每人拿了一根木棍，冲了过去用木棍把李某打倒在了地上，后来许林刚、孙某还有谢某就被人拉开了。许林刚带了孙某一个人，第一次是李某和许林刚两人用拳头互打对方头部和身上，当时他在拉许林刚，后来许林刚和孙某还有谢某三人拿木棍一起上去用木棍打李某，当他反应过来还没来得及拉架，李某巳经被打倒在了地上。参与打架的有许林刚、孙某、谢某还有李某，许林刚他们三个拿的都是圆形的木棍，大概有1.5米长，像平时用的铁锹把手，从许林刚开的车后备箱里拿的。 （六）于某1证明，2019年2月1日凌晨1点左右，他开车在汉宫九号偏南土灶王饭店门口，看到有一伙人在吵架，孙某也在那，李某站在土灶王门口，许林刚站在土灶王的路对面，两个人在那对骂，具体骂什么记不清了，后来就看到许林刚和孙某不知从哪一人拿了一根木棍，冲向李某并打李某，他当时就上去拉架。许林刚拿棍打没打到李某没看见，孙某拿棍上来打李某的时候，他的左手手背还被孙某用棍打了一棍，孙某拿棍打没打到李某他也没看清楚。许林刚和孙某拿的好像是铁锹的把手，大概有一米多长。 （七）计某证明，苏某开车带他和洛洛三个人一起到老七碳锅饭店吃饭，大概有十个人，其中有李某、谢某和他带的一个朋友。他们吃过饭后谢某要去赌博，李某就说谢某有赌博的钱不如买点东西去孝敬父母，谢某说有钱买东西喂狗也不孝敬他们。李某就说谢某不懂事，两个人就在一起说了几句。他们几个人从饭店出来后，他要苏某开车给李某送走了。他和洛洛、谢某还有谢某的朋友四个一起步行离开往东走到十字路口，谢某说要打电话找许林刚，他就听到谢某打电话了，通话内容大概是说要找李某事。他们走到土灶王饭店门口没一会，苏某和李某开车就到了。李某到后就和谢某说，说他两句还能不管吗。谢某说李某当这么多人面说，没给他留面子了。两个人就在那说这个事，没一会许林刚开车带着孙某就到了，许林刚到后就和李某说了几句话，嘴里都带脏话，语气都冲就吵了起来。没过一会他就听到许林刚喊了一句：“给我打”，看到许林刚、孙某、谢某跑到许林刚开的黑色轿车后面从后备箱里每人拿了根铁锹手柄祥式的木棍，他们三人拿到木棍后就跑过去用木棍打李某，许林刚和孙某拿木棍往李某的头部、身上打，谢某拿棍打没打到李某没看到。当时李某说头部和胳膊疼，要去医院后来没去。 （八）韩某证明，2019年2月1晚上大概是凌晨1点多，他和朋友开车经过土灶王饭店门口的时候，看到在离汉宫九号不远的位置大概有七八个人站在路边，当时于某1、于某和李某也在，他问李某旁边的一个眼熟的人是怎么回事，说李某和谢某在吃饭的时候讲话讲恼了，李某和许林刚打起来了。这时他看到许林刚站在土灶王对面路西不远处，大概过了五六分钟许林刚就走了，他和李某几个人在一起说了有十来分钟的话，李某和他的几个朋友就开车走了。当时在场的有李某、许林刚、于某1、谢某，其他的不认识。 （九）王某证明，他是蚌埠市第二人民医院放射科医生，对李某这个名字有印象，从他们医院胶片上看这个人是左尺骨中段骨折。 （十）卢某1证明，今年2月1日他和李某一起去蚌埠，后来李某说他左胳膊疼受不了，正好他一个朋友在蚌埠二院有熟人就去拍个片子。 六、被告人许林刚供述，案发当晚十一二点的时候他在家洗澡，是他对象先接谢某的电话，说谢某要找亚洲，后来于某给他打电话也说找亚洲，他就问什么事。于某说李某跟谢某喝点酒发生矛盾要去看看，问他去不去。他说那就去看看，正好他下楼的时候遇到孙某，就跟孙某一起开车去了。他俩到9号汉宫门前停下，看到谢某和李某在一起吵架，他就过去叫谢某少喝酒，说喝点酒就惹事，让回家睡觉。谢某就说刚哥，以后不遇到什么事也不会给他和韩某哥打电话了，谁惹他就和谁拼命。李某听后又和谢某争吵起来，李某跟他说话时用手指戳他的肩膀，说话带脏字，然后他就和李某发生言语冲突，被人拉开了。拉开后他回到停车的位置，大概过了几分钟，他喊李某过来，他俩互相用拳头耳巴打了起来，李某倒在地上，他又朝李某的脸踹了一脚，又被人拉开了。接着他和孙某就从车的后备箱拿了两根木棍，就是铁锹手柄，从9号汉宫门前打李某，打到土灶王门前，他朝李某身上打一棍，好像打到肩膀上了，孙某也拿棍上去打李某，具体怎么打的他没注意。 关于被告人许林刚当庭辩解他不认可构成聚众斗殴罪，只构成故意伤害罪，及其辩护人认为应按照故意伤害罪对许林刚进行判决的辩护意见。经查，被告人许林刚在谢某与李某因言语不和仅发生几句争执，且双方已离开的情况下，在接到谢某的纠集电话后，驾车与孙某一同前往案发地点，到达现场后，被告人许林刚与李某发生冲突，后被告人许林刚又从其驾驶的汽车后备箱内拿棍与谢某、孙某结伙殴打李某。被告人许林刚主观上具有斗殴的故意，客观上亦实施了斗殴的行为，结合本案的犯罪时间为凌晨，以及犯罪地点，被告人许林刚等人不仅致李某轻伤二级的后果，同时扰乱社会秩序，其行为更符合聚众斗殴罪的构成要件。故对于被告人许林刚当庭辩解他构成故意伤害罪以及其辩护人认为应按照故意伤害罪对许林刚进行判决的辩护意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为：被告人许林刚积极参与持械聚众斗殴，造成一人轻伤二级的后果，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人许林刚系积极参加者，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人许林刚在曾因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人许林刚行为已取得了被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。根据被告人许林刚的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十一条之规定，判决如下： 被告人许林刚犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年八个月。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月5日起至2024年3月4日止）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省宿州市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  刘 宏 审 判 员  秦素娟 人民陪审员  傅浩洋 二〇一九年十一月二十五日 书 记 员  庄 雅 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百九十二条第一款聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑： （四）持械聚众斗殴的。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。