1贵州省丹寨县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔2636民初751号原告王明强，男，汉族，1962年7月26日生，贵州省都匀市人，住都匀市。委托诉讼代理人池明儒，男，汉族，1969年8月1日生，贵州省丹寨县人，住丹寨县，系原告亲属。被告冯文静，男，汉族，1954年12月24日生，贵州省都匀市人，住都匀市。委托诉讼代理人邓向奎，男，汉族，1956年2月12日生，贵州省都匀市人，住都匀市，贵州巨生源实业有限公司董事，系公司推荐诉讼代理人。第三人贵州巨生源实业有限公司。住所地：丹寨金钟开发区工业园（建轩佳厂房内）。法定代表人王义火，负责人。原告王明强诉与被告冯文静、第三人贵州巨生源实业有限公司损害股东利益责任纠纷一案，本院于2019年8月23日立案受理，同年11月1日，依法由审判员潘国先适用简易程序公开开庭进行了审理，原告王明强及其委托代理人池明儒，被告冯文静及其委托代理人邓向奎，第三人法定代表人王义火均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告投资直接损失10万元及信用社同期贷款产生的利息12200元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年5月7日，原告出资10万元入股贵州巨生源实业有限公司，获得公司3.6%的股份。但是自从2018年9月6日，被告冯文静担任公司的实际控制人以来，没有履行《贵州巨生源实业有限公司章程》第十八条、第十九条之规定的义务，即一直没有召集召开股东临时会议和股东定期会议，致使原告相关股东无从知晓公司的经营情况和财务状况，其怠于履职行为严重损害了相关股东的知情权、表决权、决策权及监督权。在此期间，原告及其他股东熊毅、龙云斌多次电话或微信催促，但冯文静却没有正面回答原告，甚至把原告的电话和微信拉黑。在万般无奈的情况下，原告、熊毅、龙云斌根据《中华人民共和国公司法》第四十条和《贵州巨生源实业有限公司公司章程》第八章第二十条相关规定，于2019年6月8日拟定了《关于召开股东大会的通知》，以短信或微信的方式发送给了每一位股东，但在被告冯文静的带头和鼓动下，其他股东也没有如期前来召开临时股东会议，致使原告无从知晓公司的经营情况和财务状况，无从知道本人的投资权益。自从2018年9月6日起，被告冯文静担任贵州巨生源实业有限公司实际控制人(法人代表兼执行董事及财务主管之一)以来,由于他故意不履行执行董事的职责，造成公司从未有人员在公司上班(一直是大门紧锁)，公司从未在丹寨开展一单业务,公司实际上处于瘫痪状态，致使原告的投资打了水漂。综上所述，被告冯文静故意不履行执行董事、法人代表和财务负责人的职责，致使原告的投资失败，事实清楚、证据充分。根据公司法第一百五十二条规定:“董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼”。为此特诉至人民法院，望判决如诉请。原告为证明其主张，提供下列证据材料：身份证复印件，用以证明原告身份信息。2、公司股东决议（2018年9月6日），用以证明被告冯文静系公司执行董事的事实。3、工商信息信用系统查询单，用以证明被告就是公司的负责人。4、公司章程（2017年），用以证明原告发起股东大会的合法性。5、关于召开股东大会的通知，用以证明原告按照公司法规定的程序通知公司股东开会的事实。6、微信截图，用以证明原告已经将召开股东会的通知送达给每位公司股东。7、股东会决议（2018年10月10日），用以证明被告是公司财务主管之一的事实。8、工商信息查询单，用以证明被告是公司法定代表人的事实。9、图片，用以证明公司没人上班处于瘫痪状态的事实。10、企业信用信息公示报告，用以证明原告的股东身份已经进行登记的事实以及2019年9月30日公司已经出现亏损的事实。11、记账单，用以证明原告真实入股在公司财务上的事实。12、收条，用以证明原告入股的情况。13、委托表和公司决议，用以证明被告委托王义火去工商变更法人代表和公司章程，在股东决议伪造原告等人签名。14、光盘，用以证明被告不再愿意和原告方协商的事实。被告质证意见：对第1、2、3、4、8、10组证据没有异议；对第5、6组证据认为当时是通知了，因为否认召集人股东身份，故不予理睬，龙云斌不是股东，不能发起召集股东会；对第7组证据认为被告并未负责公司财务；对第9组证据认为不是事实；对第11、12组证据认为既然入股公司，股金应当汇入公司账户；对第13组证据表示不清楚；对第14组证据认为被告本人身患疾病，同时被告本人手机运转不正常。第三人质证意见：对第1、2、3、4、7、8、10组证据没有异议；对第5、6组证据认为当时法定代表人生病，没有收到，当时王明强是监事的身份，召开股东大会不合法，故没有理睬；对第7组证据认为被告并未负责公司财务；对第9组证据认为与事实不符，现在全县进行消防整改导致有灰尘；对第11、12组证据认为原告是向其他人购买的股份，其转款给谁，公司不干涉；对第13、14组证据表示不清楚。被告王明强辩称：1、本案关键是原告的股东资格公司一直不认可，公司两三次发函给原告来弄清股东身份，原告一直不理睬，故原告股权不予认可，钱没有到公司的账上，原始股东和会计也没有看见过这个钱，被告接受董事长时原告代理人清楚，当时接受后被告一直要求公司搞审计，原告代理人一直推迟，故一直到现在没有审计，原告方一直反对进行审计。现在公司没有收到原告的股本金，故不承认原告的股东身份，故也不会赔偿股本和利息；2、原告代理人称发文给股东开会，其中姓龙（龙云斌）的都不是股东，他也不知道这个事，故说明原告造假；3、现在公司还正常经营，因为原告代理人是公务员身份，故很多情况不和原告方说，现在公司还没有倒闭，再次公司是股份制，有利润同享，现在公司没有出现亏损的情况，为何原告来要求赔钱和算利息，公司法也没有这条，原告所称和事实不符，被告方不接受，现在关键是证明落实原告股东身份。第三人陈述称：2019年10月8日公司召开了股东会，内容是原告起诉被告的事，公司自2018年来每月都召开股东会，公司也没有收到原告股金，其股东价值仅仅1.8万元，他的10万元是打给介绍人的，无法追回，故导致亏损。第三人向本院提交如下证据材料：营业执照，用以证明公司现在的法人不是被告冯文静。2、股东会决议和公司章程，用以证明当时开股东会更换法人变更的依据。原告质证意见：对第1组证据真实性没有异议，但是是被告等人伪造公司协议变更的登记；对第2组证据认为2019年10月8日的决议原告不予认可，同时被告等人在9月26日就变更了，他们通知开股东会没有通知原告，违反了程序，2019年7月10日的股东会也没有通知原告，没有原告的签字，现在张华兴的签字没有效力了，他的委托合同已经到期。原告对股东会决议不予认可，对该公司章程也不予认可。被告对第三人提交的证据没有异议。经审理，本院确认如下案件事实：1、2017年6月2日，由龙云斌、岑如州、王义江、赖仁军、熊毅五人成立贵州巨生源实业有限公司，并订立公司章程。贵州巨生源实业有限公司于2017年6月15日在工商行政主管部门注册成立。公司经营范围为中药材种植、育苗、栽培、提取、深加工、生产销售。其中熊毅占出资比例33.3%，按照章程约定也享有33.3%的表决权。2、2018年11月6日，工商登记信息显示贵州巨生源实业有限公司投资人变更，其中原告王明强持有公司3.16%股份，被告冯文静持有公司15.44%的股份，熊毅持有公司26.08%的股份。3、2018年9月6日，公司股东会决定认定冯文静担任公司执行董事。2018年9月20日，贵州巨生源实业有限公司负责人由姜小军变更为被告冯文静。当前工商登记信息载明公司法定代表人为王义火，冯文静为执行董事，龙明兆为公司监事。4、2019年3月29日，工商登记信息显示龙云斌原持有公司的13.04%的股份全部转让给赖仁军持有，不再是公司股东。5、2019年6月8日，原告王明强与案外人熊毅召集公司股东召开股东大会，但被告冯文静等其他股东认为原告王明强不是公司股东，故对原告发出的通知不予理睬。本院认为：股东会是公司的权利机构，有权决定公司的经营方针和投资计划等，依法成立的公司应当按照公司章程的约定，定期或临时召开公司股东会会议。《中华人民共和国公司法》第三十九条及第四十条规定，股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。同时，贵州巨生源实业有限公司章程第二十条规定，代表十分之一以上表决权股东提议时可以召开临时股东会议。原告诉称因被告冯文静不履行执行董事职责召开股东会，按照熊毅以及原告持有的公司股份份额，其可以依照公司法之规定和公司章程的约定自行召开股东会，对于其它股东是否参加应当由股东之间协商解决。原告认为公司不召开股东会，导致其不能知晓公司财务和经营状况，原告作为公司股东之一，其完全可以按照法律规定向公司财务人员查询公司财务状况，对于公司是否开展业务应当由股东会决定公司的经营模式和范围，虽然被告冯文静作为执行董事但其并不能决定公司的经营计划，故原告要求被告赔偿投资损失的诉讼请求不能成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告王明强的诉讼请求。案件受理费2544元，减半收取1272元，由原告王明强承担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，直接向上诉法院交纳上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期不上诉，本判决即发生法律效力。审判员 潘  国  先二〇一九年十一月二十二日书记员 肖子文（代）