黑龙江省大庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑06民终3103号上诉人(原审被告)：黑龙江省欣悦阁家庭服务有限公司，住所地大庆高新区创业新街4号乾和城小区B3号商服楼五层写字01室。法定代表人：马维华，职务经理。委托诉讼代理人：陈艳君，女，汉族，1970年9月29日出生，该公司职工，住黑龙江省泰来县。被上诉人(原审原告)：孙云娟，女，1966年9月7日出生，汉族，住大庆市让胡路区。上诉人黑龙江省欣悦阁家庭服务有限公司（以下简称“欣悦阁公司”）因与被上诉人孙云娟劳动争议纠纷一案,不服黑龙江省大庆高新技术产业开发区人民法院（2019）黑0691民初105号民事判决,向本院提起上诉。本院于2019年10月23日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人欣悦阁公司委托诉讼代理人高爽、被上诉人孙云娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人欣悦阁公司上诉请求：1.撤销黑龙江省大庆高新技术产业开发区人民法院（2019）黑0691民初105号民事判决，依法改判驳回被上诉人孙云娟全部诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.被上诉人孙云娟已达到法定退休年龄吗，不符合劳动者范畴，不应适用《劳动法》《劳动合同法》等相关规定，被上诉人孙云娟负有是否已经享受养老保险待遇的举证责任。被上诉人孙云娟一审中并未提供任何证据予以证实，一审法院认定双方存在劳动关系是错误的。2.双方当事人应当是合作关系，上诉人将需要母婴服务的客户介绍给被上诉人，上诉人经营范围并不是以母婴护理为主，当客户不需要母婴服务时，被上诉人就不需要来上诉人处，也不需要遵守上诉人公司的规章制度和工作时间，被上诉人提供劳务期间的服务时间由客户确定，双方并非劳动关系。3.被上诉人无权主张双倍工资及经济补偿金，被上诉人已经达法定退休年龄，无法签订劳动合同，一审法院适用法律错误。被上诉人孙云娟答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人孙云娟向一审法院起诉请求：1.判令解除与欣悦阁公司之间的劳动关系；2.判令欣悦阁公司给付2018年3月5日至5月6日期间的工资3700元、未签订劳动合同应支付的双倍工资42000元、解除劳动关系补偿金3000元，以上共计48700元；3.本案诉讼费用由欣悦阁公司承担。一审法院认定事实：2018年5月6日至10月17日期间，原告在被告处从事母婴护理师工作，口头约定月薪3000元，原、被告未签订劳动合同。2019年1月9日，原告向大庆高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委认为不符合受理条件下发了不予受理通知书，现原告诉至法院。一审法院认为，本案的争议焦点为原、被告之间是否存在劳动关系。原告称自2018年5月6日至2018年10月17日期间在被告处从事母婴护理师工作。原告提供的交易明细、证人证言及被告称向原告支付底薪3000元，可证实被告给原告安排工作，结算工资，原告接受的是被告的工作安排及管理，原告的工作内容为被告的业务组成部分，原告也从被告处领取了劳动报酬，且原告未享受养老保险待遇无退休金，双方形成的用工关系可以按劳动关系处理，双方已符合劳动法意义上劳动关系的特征。故本院确认2018年5月6日至2018年10月17日期间原、被告之间存在劳动关系。原告要求解除劳动关系，因原告于2018年10月17日已离开被告处，故本院予以支持。关于原告主张的被告未签订劳动合同应支付的双倍工资，根据相关规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当按照《劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资。原告于2018年10月17日离开被告公司，故被告应支付原告自2018年6月6日至2018年10月17日的双倍工资差额13200元（3000元／月×4个月零12天）。关于原告主张的解除劳动关系补偿金，因原告在被告处工作不满六个月，经济补偿金按照原告的半个月工资计算为1500元。原告超出上述部分的请求，本院不予支持。关于原告主张的2018年3月5日至5月6日期间的工资，因被告称此期间系公司成立之前装修期间，原告等人义务为被告帮工，原告亦认可，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（七）项、第四十七条第一款、第八十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条第二款之规定，判决如下：一、解除原告孙云娟于被告黑龙江省欣悦阁家庭服务有限公司之间劳动合同；二、被告黑龙江省欣悦阁家庭服务有限公司给付原告孙云娟双倍工资差额13200元、经济补偿金1500元，两项共计14700元，于本判决生效之日起十日内给付；三、驳回原告孙云娟的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告黑龙江省欣悦阁家庭服务有限公司承担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审查明的事实基本一致。本院认为，本案争议焦点为双方之间是否存在劳动关系。关于被上诉人孙云娟达到法定退休年龄的问题，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。劳动者达到法定退休年龄，不应当作为认定用人单位与劳动者是劳动关系还是劳务关系的决定性条件。已达到法定退休年龄，未开始依法享受基本养老保险待遇的人员，与用人单位的用人关系仍为劳动关系。本案中，被上诉人孙云娟2018年5月6日至10月17日期间，虽已达法定退休年龄，但上诉人欣悦阁公司既未提供证据证明被上诉人孙云娟已开始依法享受基本养老保险待遇，也未向人民法院申请调取相关证据，本案并无证据证明被上诉人孙云娟已开始依法享受基本养老保险待遇。上诉人欣悦阁公司以被上诉人孙云娟达法定退休年龄否认劳动关系的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于举证责任的问题，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。上诉人欣悦阁公司认为被上诉人孙云娟已开始依法享受基本养老保险待遇，应当负有举证证明责任，也应当承担举证不能的不利后果。上诉人欣悦阁公司认为被上诉人孙云娟负有是否已经享受养老保险待遇的举证责任，于法无据，本院不予支持。关于事实劳动关系的问题，依照《中华人民共和国劳动合同法》和原劳社部发[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条第一款“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。”之规定，事实劳动关系的认定，主要是劳动行为已经产生，劳动者与用人单位之间的从属关系已经形成，未订立劳动合同。本案中，2018年5月6日至10月17日期间，被上诉人孙云娟前往上诉人欣悦阁公司处从事母婴护理工作，即使母婴护理工作不是上诉人欣悦阁公司主要业务内容，但仍是上诉人欣悦阁公司业务组成部门。上诉人欣悦阁公司对被上诉人安排工作及管理，结算工资，原审认定双方存在劳动关系，适用法律正确，应予维持。上诉人欣悦阁公司虽主张双方系合作关系，但未提供相关证据予以证明，本院对该上诉理由不予支持。综上所述，上诉人黑龙江省欣悦阁家庭服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人黑龙江省欣悦阁家庭服务有限公司负担。本判决为终审判决审判长  孙文斌审判员  李艳艳审判员  李军志二〇一九年十一月二十八日法官助理张凯书记员李雪冰附：法律条文《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理:（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；