青海省海北藏族自治州中级人民法院   刑事裁定书   （2019）青22刑终33号   原公诉机关海晏县人民检察院。   上诉人（原审被告人）索某1，出生于青海省平安县，个体工商户，住青海省西宁市。公民身份证号码：×××。2018年10月3日因涉嫌强奸罪，被海北州公安局西海分局依法取保候审；2019年1月18日被海晏县人民检察院依法取保候审；同年6月14日被海晏县人民法院取保候审。同年9月11日被海晏县人民法院依法逮捕，现羁押于海晏县看守所。   辩护人徐某，青海徐某律师事务所律师。   海晏县人民法院审理海晏县人民检察院指控原审被告人索某1强奸罪一案，海晏县人民法院于2019年9月9日作出（2019）青2223刑初19号刑事判决。宣判后被告人索某1不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷、讯问上诉人索某1，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。   原判认定，2018年5月7日，被告人索某1与其舅舅马某、被害人麻某某驾车从西宁到海北州海晏县西某办事，晚上七点左右，三人与达玉部落的才木本在达玉部落吃饭并饮酒，当晚23时许被告人索某1将被害人送回达玉部落集装箱客房休息时，强行与醉某的被害人发生性关系，后被害人打电话给其朋友郭某，郭某从西宁到达海北州西某达玉部落见到被害人后报警。经鉴定被害人血液中血醇浓度为94.2mg/100ml。   证明上述事实的证据有：   1、报案材料证实，2018年5月8日凌晨被害人的朋友郭某向海北州公安局西海分局报警称其朋友在海北州西某达玉部落宾馆客房内被索某1强奸的事实。   2、接处警登记表、受案登记表、立案决定书、取保候审决定书证实，公安机关依法受理案件、立案侦查并对被告人采取强制措施的事实。   3、户籍证明证实，被告人索某1出生于，已经达到刑事责任年龄。   4、到案经过证实，郭某于2018年5月8日3时12分09秒报警，报称其朋友麻某某在西某达玉部落被他人强奸。民警到达现场，经询问报案人、被害人得知，被害人麻某某在西某达玉部落酒店房间内，索某1在其醉某无力反抗之际，强行与其发生了性关系。2018年5月8日07时30分许，犯罪嫌疑人索某1自行来我单位投案。   5、被害人陈述证实，被害人案发当晚处于醉某状态，意识不清时，索某1强行与其发生性行为，事发后给朋友郭某发微信、打电话告诉她自己被索某1强奸，让朋友到海北州西某达玉部落来接自己的事实。   6、证人证言：   （1）证人郭某的证言证实，被害人在2018年5月7日12时40分左右给其发微信、打电话告诉自己在海北州西某达玉部落客房被索某1强奸的事实。   （2）证人索某2的证言证实，事发当晚索某1与被害人处于醉某状态，自己与文昌多杰将二人带路回客房的事实。   （3）证人马某的证言证实，事发当晚索某1、被害人麻某某、才木本三人饮酒的事实。   （4）证人才木本、文昌多杰的证言均证实，索某1与被害人在事发当晚各喝了五六两白酒，餐饮部的两个服务员给索某1和被害人带路，二人互相搀扶着回客房的事实。   （5）证人代某的证言证实，事发当晚索某1、被害人、马某三人到达玉部落餐厅吃饭饮酒，被害人醉某后的表现。   7、检查笔录证实，2018年5月8日5时01分海北州第一人民医院在民警的见证下，对被害人身体进行体表检查的结果。   8、青海省公安厅刑事科学技术研究管理中心鉴定意见书   （1）公（青）鉴（法）字[2018]0107号鉴定意见，证实被告人索某1与被害人在2018年5月7日晚发生性关系的事实。   （2）(青)公（刑）鉴（理化）字[2018]468号鉴定意见，证实被害人血液内乙醇含量为94.2mg/100ml的事实。   9、被告人索某1的供述证实，自己和被害人麻某某认识多年，被害人是在自愿的情况下与其发生的性关系，自己不属于强奸。   以上证据均经公诉机关当庭举证、质证，其来源清楚，收集程序合法，各证据间能相互印证，并形成完整的证据链条，且被告人及辩护人均未当庭提出异议，本院予以确认。   原判认为，被告人索某1明知被害人处于醉某状态，在其行动能力受限的情况下，违背妇女意志，强行与其发生性行为，其行为已构成强奸罪，公诉机关指控的事实及罪名成立，予以确认。被告人索某1及其辩护人辩称其与被害人是自愿发生性关系，没有实施暴力、威胁、殴打行为，不属于强奸的辩护意见，认为，强奸罪的成立并不限于实施暴力、威胁、殴打等行为，在被害人行动能力达到不能反抗程度的情况下，仍构成本罪。本案中，公诉机关出具的(青)公（刑）鉴（理化）字[2018]468号鉴定意见，是比照一般人在危险驾驶过程中的清醒程度来确定的，也是确定被害人行动能力是否受限的参考值，结合证人证言、书证等证据足以认定，被害人在饮酒后其行为能力确实受到了影响，在此情况下，被告人索某1在被害人意识不清的情况下与其发生性关系的行为，属于我国刑法规定构成强奸罪的其他行为，故对被告人的辩解及其辩护人的辩护意见本院不予采纳。案发后，被告人索某1经海北州公安局西海分局传唤到案，且有相关证据佐证，故对被告人索某1及其辩护人认为构成自首的辩护意见，本院不予采纳。综上，根据被告人的犯罪事实、情节、社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十五之规定，以被告人索某1犯强奸罪，判处有期徒刑三年六个月。   宣判后，上诉人索某1及其辩护人以本案中事实不清、证据不足，除被害人陈述外无其他证据能够印证上诉人存在强奸行为，且乙醇含量鉴定意见并不能证实被害人因醉某失去意识或意识不清。本案证人郭某到达案发现场时是5月8日凌晨2时40分左右，至该日6时29分被害人麻某某第一次询问笔录期间这些人在做什么没有查清,且对同来的两人的身份亦未予查清，不能排除被害人事后敲诈勒索上诉人的嫌疑为由，提出上诉，并请求二审法院依法查明事实，宣告上诉人无罪。   经二审审理查明，2018年5月7日，上诉人索某1与其舅舅马某、被害人麻某某一同从西宁驾车到海北州海晏县西某，在西某办完事后，晚上七点左右，三人在达玉部落与才木本吃饭并饮酒，当晚23时许上诉人索某1将被害人麻某某送回达玉部落集装箱客房休息，之后在集装箱客房强行与醉某的被害人发生性关系，事后被害人打电话给其朋友郭某，郭某从西宁到达海北州西某达玉部落见到被害人后报警。经鉴定被害人血液中血醇浓度为94.2mg/100ml。   原审判决所依据的证据均经原审庭审举证、质证，其来源清楚，收集程序合法，各证据间能相互印证，并形成完整的证据链条和证明体系。二审期间，上诉人索某1及其辩护人没有提出新的事实亦未提交新的证据，本院予以确认。   关于上诉人提出的一审判决事实不清、证据不足，乙醇含量鉴定意见不能认定被害人因醉某失去意识或意识不清的上诉理由。经查，强奸罪主观上表现为故意，并且具有奸淫的目的。客观上必须具有使用暴力、胁迫或其他手段，使妇女处于不能反抗、不敢反抗、不知反抗状态或者利用妇女处于不知、无法反抗的状态而乘机实行奸淫的行为。同时具备违背妇女意志。本案中上诉人并非适用暴力、胁迫手段，而是利用被害人处于醉某状态无法反抗时，强行与其发生性关系。证人索某2、才某、文昌多杰、代某证言、被害人麻某某陈述、上诉人索某1供述、(青)公（刑）鉴（理化）字[2018]468号鉴定意见相互印证，证实被害人处于醉某状态。结合本案，案发后，被害人及时联系郭某，并在其赶到现场后报案，进一步证实被害人是在案发后的第一时间向朋友求救，并及时报案，足以证明上诉人的与其发生性行为并非被害人自愿，而是违背了其意志。符合强奸罪的构成要件。关于上诉人及其辩护人提出的本案证人郭某到达案发现场时是5月8日凌晨2时40分左右，至该日6时29分被害人麻某某第一次询问笔录期间这些人在做什么没有查清与其同来的两人的身份未查清，不排除被害人事后敲诈勒索上诉人的嫌疑为由提出的上诉理由。经查，海北州公安局西海分局出具的到案经过载明：郭某于2018年5月8日3时12分09秒报案。后民警到达现场开展询问报案人、被害人等工作。案件同日立案，不存在敲诈勒索上诉人的嫌疑。至于与报案人郭某同来两人的身份是否查清与本案无关。故，上诉人、辩护人的上诉理由及辩解意见均不能成立，本院不予采纳。   本院认为，上诉人索某1明知被害妇女处于醉某无力反抗状态，而违背妇女意志，强行与其发生性行为，其行为已触犯刑法，构成强奸罪。上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。故，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第（一）项之规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。   审 判 长 贾永涛   审 判 员 李云峰   审 判 员 赵晓英     二〇一九年十一月五日   法官助理 何寿恩   书 记 员 鲁宗芳