陕西省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）陕刑终329号原公诉机关渭南市人民检察院。上诉人（原审被告人）马小刚，男，1986年1月20日出生于四川省仪陇县，汉族，初中文化程度，户籍地仪陇县柴井乡，暂住广东省中山市康乐大街，无业。2019年1月23日被富平县公安局抓获，2019年1月24日因涉嫌犯运输毒品罪被富平县公安局刑事拘留，同年2月26日被逮捕，现羁押于富平县看守所。辩护人周北平，四川英艳律师事务所律师。渭南市中级人民法院审理渭南市人民检察院指控原审被告人马小刚犯运输毒品罪一案，于2019年9月18日作出（2019）陕05刑初49号刑事判决。宣判后，原审被告人马小刚不服，提出上诉。本院立案受理后依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年1月21日，被告人马小刚携带用易拉罐包装的毒品从云南省临沧市途经四川省于次日到达陕西省西安市。2019年1月23日晚，公安机关在西安市未央区三官庙村圆梦宾馆308房间内将马小刚抓获，并从马小刚处扣押圆梦宾馆东隔壁如家旅馆203房间的钥匙一把，后民警在如家旅馆203房间厕所天花板夹层内，查获毒品疑似物4包，净重分别为233.24克、234.63克、163.44克、68.79克，共计700.1克。经鉴定，均检出海洛因成分，含量分别为67.7%、67.1%、56.4%、59.2%。依据上述事实，原审法院认为，被告人马小刚违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品而予以非法运输，其行为已构成运输毒品罪。公诉机关指控的事实和罪名成立。被告人马小刚运输海洛因700.1克，应依法惩处，鉴于其到案后能如实供述自己的犯罪事实，查获的毒品尚未流入社会，依法可对其从轻处罚。对于辩护人所持马小刚运输毒品是受人指使，被动参与犯罪的辩护意见，经查，被告人马小刚在侦查阶段的供述及其客运购票信息、马小刚所持手机号漫游情况均能证实，被告人马小刚为谋取利益，主动联系他人要求运输毒品，故其辩护意见不能成立，不予采纳。对于辩护人所持被告人马小刚运输的毒品未流入社会，社会危害性相对较小，到案后能如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节的辩护意见，经查属实，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十七条第三款、第五十七条第一款、第六十四条之规定，以被告人马小刚犯运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产2万元；扣押在案的OPPO手机一部、HONOR手机一部、黑色双肩背包一个、保鲜膜一卷、透明胶带一卷、钳子一把依法予以没收。马小刚上诉提出，其系受人指使参与运输毒品；一审量刑过重。请求二审法院对其从轻判处。辩护人提出，侦查机关在侦查期间的程序部分违法；马小刚运输毒品系受人指使，被动参与犯罪。经审理查明，原审判决认定上诉人马小刚运输毒品犯罪的事实、情节清楚、正确。有下列证据证实：1、接警处登记表、受案登记表、立案决定书及抓获经过证实，本案的来源及2019年1月23日23时许，民警在西安市未央区三官庙村圆梦宾馆308房间内将马小刚抓获。2、证人王某甲证明，他在西安市未央区三官庙村经营如家旅馆。2019年1月22日23时许，一名年龄30岁左右，身高约1.7米，背黑色双肩包的男子在旅馆登记了203房间。并要求在隔壁宾馆再登记一间房，他便带该男子在西隔壁的圆梦宾馆又登记了一间房。当晚203房间未住人，次日6时许，该男子才回来，大约20多分钟后离开。当晚23时许，民警带着该男子来到旅馆，在203房间内查获了毒品。3、辨认笔录及照片证明，证人王某甲从12张年龄相仿、体态相近的男性免冠照片中辨认出6号男子就是2019年1月22日晚在其旅馆登记203房间的男子。4、证人亓某甲证明，他在西安市未央区经营圆梦宾馆。2019年1月23日0时许，王某甲介绍了一名男子住在他宾馆308房间。次日23时许，警察把该男子带走了。亓某甲对该男子体貌的描述与王某甲描述一致。5、辨认笔录及照片证明，证人亓某甲从12张年龄相仿、体态相近的男性免冠照片中辨认出7号男子就是2019年1月22日晚在其宾馆308房间入住的男子。6、证人张某甲证明，他平时在西安滴滴打车平台跑网约车，车牌号为陕A5JM**。他接过的订单平台都有记录。7、指认照片证明，证人张某甲对2019年1月23日8时43分从西安市汉都新苑对面至三官庙村的约车信息指认属实。8、扣押笔录及照片证明，公安机关从马小刚处扣押马小刚身份证一张、OPPO手机一部、HONOR手机一部、圆梦宾馆308房间钥匙一把、如家宾馆203房间钥匙一把、黑色双肩包一个、毒品疑似物4包、已拆开盖子的易拉罐１个、保鲜膜１卷、透明胶带１卷、钳子１把及人民币1000元。9、称量笔录及照片证明，从被告人马小刚处扣押的1号毒品疑似物净重233.24克、2号毒品疑似物净重234.63克、3号毒品疑似物净重163.4克、4号毒品疑似物净重68.79克，共计700.1克。10、取样笔录、封存笔录及照片证明，富平县公安局于2019年1月24日、2月12日，分别对1号毒品疑似物取样0.13克、5.34克；对2号毒品疑似物取样0.51克、5.44克；对3号毒品疑似物取样0.15克、5.64克；对4号毒品疑似物取样0.20克、5.98克。上述取样均现场进行了密封。11、陕西省渭南市公安司法鉴定中心（渭）公（司法）鉴（理化）字[2019]82号、156号鉴定报告证明，涉案的1至4号毒品疑似物均检出海洛因成分，海洛因含量分别为67.7%、67.1%、56.4%、59.2%。12、陕西省公安机关毒品收据证明，富平公安局将该案取样后的海洛因全部上交富平县禁毒委员会办公室。13、指认照片证明，马小刚对其入住的圆梦宾馆、如家旅馆、藏匿的毒品及地点均指认属实；其对“斌哥”的手机号码及“小东北”的微信账号、其在云南乘坐孙师傅的白色丰田雷凌（车牌号：云A7L8**）从读书铺到昆明、在西安乘坐张师傅的黑色吉利帝豪（车牌号：陕AJM**）从北三环张道口到圆梦宾馆的乘车信息均指认属实。14、客运购票信息证明，马小刚购买了2018年12月30日中山北至广州南、广州南至昆明南的高铁票；2018年12月31日购买了从昆明市西部汽车客运站至南伞的汽车票；2019年1月21日购买了从南伞客运站至昆明的汽车票。15、户籍信息证明，马小刚的自然人身份。16、富平县情况说明证明，马小刚交代的“小东北”及“斌哥”的身份未查明。17、马小刚所持尾号为1116的手机号漫游情况证明，该手机号码2019年1月18日至21日在云南临沧、楚雄、昆明有通话记录，1月22日在云南昭通、四川宜宾有通话记录，1月23日在陕西西安有通话记录。18、上诉人马小刚供述，2018年六七月，他在网上认识了一名为“小东北”的男子，“小东北”让他从缅甸往国内带毒品，事成后给他10000元，他觉得太危险就没同意。2018年12月底的一天，他联系“小东北”要求带毒品，后按“小东北”的要求，他先从广州坐高铁到昆明，又从昆明坐班车到南伞，从南伞偷渡到缅甸果敢地区。2019年1月20日，一个自称“斌哥”的男子安排他运送毒品到陕西西安，同意事成之后给他15000元。1月21日6时许，“斌哥”给了他三瓶易拉罐饮料，称易拉罐里面装有三块海洛因，并派人把他送到边境，他背着装有毒品的背包步行进入了中国境内。入境后按“斌哥”的安排，先步行到临沧市南伞，从南伞坐班车到昆明的前一站读书铺下车，又使用“滴滴打车”软件坐车到昆明火车站附近，然后从昆明火车站坐车到昭通，再经宜宾、达州到西安。1月22日23时许到西安后，他按照斌哥安排，在西安市未央区三官庙附近找了两家相邻的宾馆，把毒品藏在如家旅馆203房间厕所天花板上，然后自己住在隔壁圆梦宾馆的308房间。1月23日6时许，“斌哥”让他到隔壁如家宾馆203房间，将一个易拉罐的毒品取出四分之一，步行去了“斌哥”指示的北三环张道口人行天桥下，快到的时候，“斌哥”发消息说有危险，让回去等消息，他就叫了一辆车回到圆梦宾馆。2019年1月23日23时许，他正在圆梦宾馆308房间休息，民警检查时发现了隔壁如家旅馆203房间的钥匙，民警带着他在如家旅馆203房间厕所的天花板夹层上面，查获了他所藏的2个易拉罐包装的毒品、2包用透明塑料袋包装的毒品和一个空易拉罐。毒品都是海洛因，其中一个瓶体上印着“酸角枝”，另一个瓶体印着“芒果汁”，因为没拆开，他不清楚每个易拉罐里装了多少毒品。另外两个用透明塑料袋包装的毒品是圆柱形固体，颜色微黄，一大一小，之前是整体装在空易拉罐里，后来被他切开。上述证据，本院予以确认。本院认为，上诉人马小刚违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品而予以非法运输，其行为已构成运输毒品罪。马小刚运输海洛因700.1克，应依法惩处。鉴于其到案后能如实供述自己的犯罪事实，查获的毒品尚未流入社会，依法可对其从轻处罚。对马小刚及辩护人所提马小刚运输毒品是受人指使，被动参与犯罪的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人马小刚在侦查阶段的供述及其客运购票信息、马小刚所持手机号漫游情况均能证实，马小刚为谋取利益，主动联系他人运输毒品，故此节上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。对马小刚及辩护人所提马小刚运输的毒品未流入社会，社会危害性相对较小，到案后能如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，请求二审对马小刚从轻处罚的上诉理由及辩护意见，经查，原判已根据马小刚的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度作了适当判处，故对其此节上诉理由及辩护意见不再支持。对辩护人所提侦查机关在侦查期间的程序部分违法的辩护意见，经查，与查明的事实不符，故此节辩护意见不予采纳。原审判决定罪准确，判处适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 冯 洁审判员 刘 岩审判员 乌新刚二〇一九年十一月二十三日书记员 杜 帅