文书内容江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏11民终3121号上诉人（原审被告）：丹徒区新城龙凤泉水会，住所地江苏省镇江市丹徒区华山路风尚花园3幢1-3层0126号。经营者：陈建国，该水会总经理。委托诉讼代理人：陈佳欣，江苏诚和律师事务所律师。委托诉讼代理人：李建强，镇江市丹徒区谷阳法律服务所。被上诉人（原审原告）：管优天，男，1992年10月4日生，汉族，住江苏省丹阳市。委托诉讼代理人：陈建玲，江苏丹凤律师事务所律师。上诉人丹徒区新城龙凤泉水会（以下简称龙凤泉水会）因与被上诉人管优天劳动争议一案，不服镇江市丹徒区人民法院（2019）苏1112民初字288号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月4日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。龙凤泉水会上诉请求：撤销镇江市丹徒区人民法院（2019）苏1112民初字288号民事判决，依法改判驳回被上诉人全部诉讼请求,并由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一审判决认定事实不清，证据不足。首先，上诉人提供的接处警登记表、录音和微信截图等证据不符合证据的三性原则，不能作为认定劳动关系的依据，一审法院据此认定双方劳动关系不当。其次，关于入职时间问题，被上诉人无证据证明其入职时间，而一审判决仅以被上诉人提供的2018年6月22日凌晨收款及付款微信截图的证据，确定被上诉人入职时间缺乏合理性。再者，关于工资数额的认定问题，被上诉人主张其工资每月4000元，无任何证据证明，而上诉人在一审中提供的证据证明本单位服务员工资仅2800元每月，远没有4000元之多，一审法院仅以被上诉人陈述认定其工资数额缺乏合理性，以此为基础所计算出的双倍工资以及拖欠工资均属于事实不清，证据不足。请求二审法院查明事实依法改判或发回重审。管优天辩称，1、被上诉人提供的出警记录、录音证据充分证明被上诉人系上诉人职工，双方存在劳动关系。由于上诉人没有与被上诉人签订书面劳动合同，其应承担双倍工资。2、对于入职时间，被上诉人在庭审中提供初步证据主张在2018年5月入职，根据最高人民法院相关规定，应当由用人单位负举证责任，如用人单位无法举证，以劳动者主张为准，为2018年5月。3、对于工资数额，根据工资支付规定，保存支付工资记录2年以上以备查用是用人单位的法定义务，本案上诉人未能提供被上诉人工资发放记录，应承担举证不能的法律后果，一审法院确认被上诉人工资为4000元/月正确。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉请求，维持一审判决。管优天向一审法院起诉请求：1、龙凤泉水会支付经济补偿金4000元（4000元／月×1个月）；2、支付未签订劳动合同的双倍工资18666元（2018年6月7日至2018年10月27日，每月工资4000元）；3、支付拖欠工资8666元（2018年9月7日至2018年10月27日，每月工资4000元，另龙凤泉水会还扣押了第一个月中的半个月工资2000元）。一审法院认定事实：2018年10月27日7时许，管优天从丹徒区风尚花园北门龙凤泉休闲中心楼上跳下，导致脚部受伤。根据镇江市公安局丹徒分局城区派出所接处警工作登记表记载：民警仲旭阳等人出警，到现场经了解系龙凤泉休闲中心服务员管优天因想离开休闲中心回宿舍睡觉，见大门关锁遂从二楼过道窗户跳下，将脚摔伤。管优天陈述，其于2018年5月4日至龙凤泉水会应聘，2018年5月7日正式上班，在三楼做服务员，由洪总（洪润泽）负责，总负责人是孔庆洪，龙凤泉水会共有13人，受伤后未再去上班。另管优天还陈述，2018年6月9日在龙凤泉水会旁边的小店购买东西，扫码支付22元，2018年6月22日凌晨2:35，在龙凤泉水会上班时收客人748元，后同日凌晨2:36将748元转给单位的主管。龙凤泉水会陈述，不认可与管优天的劳动关系。关于工资待遇和上班时间。管优天陈述，每次到发工资的时候都没有按时发过工资，发工资每次都要签字的，但是龙凤泉水会发工资都是几百元，一千元这样发的，不是一次性发的，我工资一个月4000元，做得好还有提成，当时做了四个月，一共是16000元，但是没有全部发满，2018年9、10月工资都没有发，我刚开始去押了半个月工资也没有发，上班时间早上10点到第二天凌晨3、4点。案件审理过程中，龙凤泉水会提交其单位员工花名册和2018年10月、11月基本工资发放明细，龙凤泉水会员工共计13人，其中，服务员月基本工资为2000元，另支付800元保险补贴。龙凤泉水会陈述，管优天描述的情况与单位员工的实际情况并不相符，可见双方并无劳动关系。2019年1月8日，管优天向镇江市丹徒区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。镇江市丹徒区劳动人事争议仲裁委员会于2019年1月8日向管优天出具告知书，载明：因双方属于雇佣关系，本委决定不予受理。后管优天诉至法院。又查明，龙凤泉水会为个体工商户，于2017年8月3日成立，经营范围：洗浴服务、足疗服务、汗蒸服务、保健按摩服务、住宿服务等，原经营者为孔庆洪，2019年1月17日，其经营者变更为陈建国。龙凤泉水会陈述，其主管人员从2018年10月发生变动，10月份之前的工资明细，现在的主管人员孔庆洪没有找到，之前的主管人员不清楚。管优天陈述，现在的主管是孔庆洪，以前的主管叫洪润泽。庭审过程中，管优天陈述，2019年3月6日第一次庭审过程中，龙凤泉水会不认可与其之间存在劳动关系，视为其解除与管优天的劳动关系，故龙凤泉水会应支付管优天经济补偿金。一审法院认定上述事实，由当事人提供的企业登记资料查询表、接处警工作登记表、镇江市丹徒区劳动人事争议仲裁委员会告知书、员工花名册、工资明细及当事人陈述等证据予以证明。一审法院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。关于劳动关系问题。管优天主张与龙凤泉水会存在劳动关系，龙凤泉水会辩称双方之间没有劳动关系。判断劳动者与用人单位是否存在劳动关系，主要从以下几个方面考虑:用人单位和劳动者是否符合法律、法规规定的主体资格；劳动者是否从事用人单位安排的工作；劳动者提供的劳动是否是用人单位业务的组成部分。本案中，管优天提供了镇江市公安局丹徒分局城区派出所的接处警登记表、录音及微信截图等证据，该组证据基本能够反映管优天上班及受伤的情况，其工作内容属于龙凤泉水会的业务组成部分，且管优天陈述的工作时间与龙凤泉水会经营业务的时间相互吻合，亦符合日常的生活常识，可以初步证实双方之间存在劳动关系。龙凤泉水会辩称其与管优天之间不存在劳动关系，因其提供的证据不足以证明其辩称，对该项辩解不予采信，故认定双方之间存在劳动关系。关于经济补偿金问题。管优天主张2019年3月6日第一次庭审过程中，龙凤泉水会不认可与管优天之间存在劳动关系，视为单位解除与管优天的劳动关系，龙凤泉水会应支付其经济补偿金。但龙凤泉水会在庭审过程中否认与管优天存在劳动关系，并不能视为单位单方解除或违法解除与管优天的劳动关系，故管优天主张龙凤泉水会支付经济补偿金，无事实和法律依据，不予支持。关于二倍工资问题。根据劳动合同法规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，管优天主张其2018年5月7日入职，但其提供的证据不足以证明主张。另管优天提供其2018年6月9日在龙凤泉水会旁边的小店购买东西而支付费用的微信截图，该证据亦不能证明管优天的入职时间。但管优天提供的2018年6月22日凌晨收款及付款微信截图，该内容、时间与龙凤泉水会经营的业务、时间相互吻合，可以证实管优天2018年6月21日已经入职。目前，因管优天未能提供充分的证据证明其入职时间为2018年5月7日，为了解决本案纠纷，并为了平衡双方当事人的利益，认定管优天入职时间为2018年6月21日。因龙凤泉水会未能提供证明证明与管优天签订了劳动合同，从2018年7月21日至2018年10月27日，龙凤泉水会应支付管优天二倍工资。现管优天陈述其工资为每月4000元，又因龙凤泉水会未能提供2018年10月份之前的工资表，应承担不利的法律后果，故认定管优天工资为每月4000元。经计算，2018年7月21日至2018年10月27日的二倍工资为12799元[2018年7月21日至2018年10月20日的工资为12000元（4000元／月×3个月）+2018年10月21日至2018年10月27日的工资取整数为799元（4000元／月÷30天／月×6天）]。关于工资问题。管优天主张龙凤泉水会拖欠2018年9月7日至2018年10月27日的工资，经计算为6666元[2018年9月7日至2018年10月6日的工资为4000元（4000元／月×1个月）+2018年10月7日至2018年10月27日的工资取整数为2666元（4000元／月÷30天／月×20天）]，因龙凤泉水会未能举证证明该期限内的工资已经发放，故应承担不利的法律后果，对该部分的工资，予以支持。另管优天还主张被告支付扣押第一个月工资（2018年5月7日至2018年6月6日）中的半个月工资2000元，但一审法院认定管优天入职时间为2018年6月21日，现管优天亦未能提供其他证据予以佐证，故对管优天主张扣押工资2000元，不予支持。遂判决：一、丹徒区新城龙凤泉水会于判决生效后十日内支付管优天二倍工资12799元、2018年9月7日至2018年10月27日的工资6666元，合计19465元；二、驳回管优天的其他诉讼请求。二审期间，双方当事人未提供新的证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。是否存在劳动关系应该根据劳动者是否实际接受用人单位的管理、指挥或者监督，劳动者提供劳动是否是用人单位业务的组成部分，用人单位是否向劳动者提供劳动条件，以及向劳动者支付报酬等因素综合认定。本案中，根据被上诉人管优天陈述及其提供的公安派出所的接处警登记表、录音及微信截图等证据，能证实管优天上班及受伤的情况、工作内容属于龙凤泉水会的业务组成部分、工作时间与龙凤泉水会经营业务的时间相互吻合，可认定双方之间存在劳动关系。龙凤泉水会否认其与管优天存在劳动关系，但其仅提供员工花名册和工资明细表证据不足以证明其主张，故一审法院认定双方之间存在劳动关系，并无不当。因龙凤泉水会与管优天未签订劳动合同，根据劳动合同法规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。故管优天要求龙凤泉水会支付未签订劳动合同的双倍工资，应予支持。管优天入职时间问题，在一审中，管优天主张其2018年5月7日入职，虽提供了2018年6月9日在龙凤泉水会旁边的小店购买东西而支付费用的微信截图，但该证据不能证明其主张的入职时间，但其提供的2018年6月22日凌晨收款及付款微信截图，因该内容、时间与龙凤泉水会经营的业务、时间相互吻合，而负于举证责任的用人单位龙凤泉水会却对此未有证据，故一审法院认定管优天于2018年6月21日入职，并无不当。另外，工资标准问题，虽然龙凤泉水会提供了员工花名册和工资明细表拟证明该水会的其他服务员工资仅2800元每月，但未能举证证明管优天工作期间的工资实际发放情况，应承担举证不能的法律后果，一审法院支持管优天主张的其工资为每月4000元并确认龙凤泉水会向其支付2018年9月7日至2018年10月27日期间工资6666元，亦并无不当。综上所述，上诉人龙凤泉水会的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人丹徒区新城龙凤泉水会负担。本判决为终审判决。审判长  张伍龙审判员  朱云云审判员  贾黛舒二〇一九年十一月二十二日书记员  潘 悦