山东省聊城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁15民终2872号 上诉人（原审被告）：王海军，男，1978年10月1日出生，汉族，农民，住聊城市东昌府区。 委托诉讼代理人：梁长静，山东普新律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：黄xx，男，1971年6月20日出生，汉族，住聊城市。 委托诉讼代理人：张海燕，聊城东昌东昌湖法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：山东博奥克生物科技有限公司，住所地聊城市高新区湖南路东首。 法定代表人：刘钦松，总经理。 委托诉讼代理人：王金青，山东智祥律师事务所律师。 上诉人王海军因与被上诉人黄xx、山东博奥克生物科技有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省聊城市东昌府区人民法院（2017）鲁1502民初7870号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 王海军上诉请求：1.请求人民法院依法撤销(2017)鲁1502民初7870号民事判决书，依法改判。2.本案上诉费等费用由被上诉人承担。事实及理由:一审认定事实不清，责任划分不当。首先，在本案中，上诉人和被上诉人黄xx之间不是雇佣关系，是上诉人承包了博奥克公司的排水项目，后又转包给了黄xx，所以上诉人不应承担雇主责任。另外，被上诉人黄xx受伤时施工的顶棚并不包含在上诉人转包的工程之内，是被上诉人博奥克公司临时加派给黄xx的，被上诉人在临时加派的项目施工过程中受伤，赔偿责任不应由上诉人承担。其次，被上诉人黄xx受伤是因为施工时顶棚塌落，而顶棚塌落是因被上诉人博奥克公司的顶棚质量不合格，所以对于被上诉人黄xx受伤的损失赔偿，应当由被上诉人博奥克公司承担全部的责任，而不应由上诉人承担连带责任。综上，上诉人为维护自身合法权益，特提起上诉，请人民法院依法支持上诉人的诉求。 黄xx辩称，上诉人上诉请求无任何事实理由及法律依据，关于其诉称的问题，黄xx在一审中已经提交了充分证据予以证实。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决公平合理，请二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 山东博奥克生物科技有限公司辩称，上诉人的上诉请求没有任何的事实及法律依据，博奥克公司已经将所有的工程发包给天龙建设发展有限公司，天龙公司是具有资质的单位，涉案工程是所有工程的一部分，博奥克公司在一审中已经将博奥克与天龙公司签订的承包合同书提交到原审法院，博奥克公司不应承担责任。另外，博奥克公司顶棚质量没有任何质量问题，上诉人王海军既然作为涉案工程的承包方，同时也作为雇主，如果顶棚质量有问题，王海军应该能够及时发现，并且制止黄xx施工。 黄xx向一审法院起诉请求：1.请求判令两被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费等暂计2万元；2.原告伤残补助金、后续治疗费、出院后误工费和护理费用待司法鉴定后再行增加；3.诉讼费用由被告承担。庭审中原告增加诉讼请求为要求被告赔偿原告损失共计211302.01元。 一审法院认定事实：2013年11月15日13时许，原告及工友邢某、刘xx等在博奥克公司院内从事水管安装，当时，原告及邢某在顶棚上方工作，刘xx在顶棚下面，顶棚突然塌陷，原告及邢某从顶棚上坠落摔伤。原告受伤后被送至聊城市鲁西骨科医院治疗，在该院住院治疗5天后转入聊城市中医医院继续住院治疗11天，住院期间由原告之妻刘xx护理。经聊城市中医医院诊断，原告的伤情为：左股骨粗隆间骨折，左跟骨粉碎性骨折。经原告申请，一审法院委托济南三和司法鉴定所对原告黄xx伤情进行鉴定，该鉴定所于2014年10月12日作出济三和司鉴所[2014]临鉴字第381号鉴定意见书，意见为：1.原告黄xx左下肢损伤构成十级伤残，2.伤后误工时间为270天（包括后续治疗期间），3.伤后护理时间为140天（包括后续治疗期间），4.后续治疗费约为15000--20000元。原告住院期间，被告王海军支付医疗费2358.4元，原告支付医疗费28195.01元。原告黄xx提交了户籍证明及居住地居委会出具的证明，能够证明其虽系农民，但自2011年12月开始在聊城市城区租房居住，多年来从事建筑零活劳务。被告王海军辩称自己承包了被告博奥克的工程后，又转包给原告，未能提交任何证据。审理中，证人邢某出庭作证称自己和原告均受雇于被告王海军，工资由王海军确定、发放。证人荆某因未参与本案工程，其证言与本案无关。本次事故的涉案工程系被告博奥克公司的工程，被告博奥克公司辩称已经将该工程发包给了天龙公司，但提交的建设合同记载的内容与本次事故的工程不一致。被告王海军是否有相关建筑资质，被告博奥克公司亦不能举证证明。被告王海军主张原告受伤时所干的工程不是其承包的工程，是博奥克公司让原告施工的，未提交其他相关证据。以上事实由原告的住院病历、鉴定意见书、医疗费单据、租赁合同、证人证言、当事人陈述、庭审笔录等予以证实并在卷佐证。 一审法院认为，在本案中，综合当事人的陈述及证人证言，能够认定被告王海军系涉案工程的承包人，原告及工友的工资由被告王海军确定、发放，工作由被告王海军组织指挥，可以认定原告与被告王海军之间存在雇佣关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”被告王海军作为雇主，对施工现场的安全保障负有责任，在施工中未尽到安全管理责任，致使原告坠落受伤，负有主要责任，对给原告造成的损失应按70%赔偿。原告作为从事建筑维修行业多年的成年人，对施工安全有必要的注意义务，对施工的顶棚能否承受两个人的重量应充分注意，或采取必要的安全防范措施，原告应该预料到可能发生危险而未尽注意义务致使自己摔伤，对事故的发生也有一定的过错，根据本案实际，应承担30%的责任。被告王海军主张原告受伤时是被告博奥克让其施工，证据不足，其不承担责任的请求，不予采信。《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定：承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。被告王海军是否具有施工资质，二被告均未有相关证据提交，故被告博奥克公司对被告王海军的赔偿义务承担连带责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费，必要的营养费，赔偿人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要的费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”在本案中，原告虽系农民，但其夫妻在城区居住多年，故应当参照城镇人口收入标准计算。根据2018年度人身损害有关赔偿项目及参照标准，原告的损失应为：医疗费28195.01元、住院伙食补助费30×16天=480元、误工费根据鉴定结论为伤后270日，即177.23元×270天=47852.1元、护理费177.23元×140天=24812.2元、残疾赔偿金36789元×20年×10%=73578元、被抚养人生活费为(23072×8×10%)50%=9228.8元。根据鉴定结论，原告的后续治疗费用可酌情按照15000元认定。关于交通费酌情按照200元认定。精神损失费酌情按照1000元认定。对原告的以上经济损失被告王海军应赔偿70%计款141893.16元。被告王海军已付医疗费2358.4元，应从赔偿款中予以扣除。据此依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条之规定。判决：一、限被告王海军于判决生效后十日内赔偿原告黄xx医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、交通费、后续治疗费、精神损失费损失141893.16元（已付2358.4元）。二、被告山东博奥克生物科技有限公司对上述第一项承担连带责任。三、驳回原告黄xx的其他诉讼请求。案件受理费4020元、鉴定费2600元，原告黄xx承担882元，被告王海军、山东博奥克生物科技有限公司承担5738元。如果被告未按照判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审中，当事人均未提交新证据。 本院认为，黄xx在为王海军承包的工程干活期间受伤，且证人邢某出庭作证其与黄xx的工资由王海军确定并发放，工作期间王海军亦在现场，据此，一审法院认定王海军与黄xx之间系雇佣关系并无不当。王海军认为自己与黄xx之间为工程承包关系，且黄xx受伤时所干的工程不是王海军承包的工程，是博奥克公司临时加派给黄xx的，黄xx受伤的原因是博奥克公司顶棚质量不合格，但对于以上主张王海军均未提交证据予以证明。因此，一审法院判决王海军作为雇主对黄xx在从事雇佣活动过程中受伤产生的损失承担赔偿责任并无不当。综上所述，王海军上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5738元，由上诉人王海军负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘育颖 审判员  李曙霞 审判员  王玉东 二〇一九年十一月七日 法官助理潘盼盼 书记员王洪燕