云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云03民终1285号上诉人(原审原告)：翟玉祥，男，1968年9月20日生，汉族，住麒麟区。委托诉讼代理人：刘泉生，麒麟区众擎法律服务所法律工作者，特别授权代理。上诉人（原审被告）：沈永强，男，1989年12月5日生，汉族，住麒麟区。被上诉人（原审被告）：张换聪，男，1967年12月6日生，汉族，住麒麟区。被上诉人（原审被告）：雷小四，男，1970年2月21日生，汉族，住麒麟区。被上诉人（原审被告）：张焕余，男，1974年3月13日生，汉族，住麒麟区。上诉人翟玉祥、沈永强因与被上诉人张换聪、雷小四、张焕余提供劳务者受害责任纠纷一案，不服云南省曲靖市麒麟区人民法院（2018）云0302民初3838号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。翟玉祥上诉请求：撤销一审判决，将本案发回重审。事实和理由：1、一审法院认定事实不清。张换聪违法承包张焕余的房屋建设工程后将部分单项工程分包给雷小四施工，而一审法院对此事实仅凭雷小四否认就未予认定属典型的认定事实不清。2、采信证据不公。上诉人翟玉祥提举了充分且相互关联的证据证实上诉人因脑部旧伤复发再次住进曲靖市第三人民医院治疗，经该院检测伤情已达到十级伤残的边缘。一审法院以所举证据与案件不具有关联性而不予采信不公。3、一审法院将案涉建设工程定性为农村低层建筑并据此把发包人张焕余和承包人张换聪排除于责任之外与现行法律规定相悖。4、涉案房屋属村镇房屋中的高层建筑，承包人张换聪与雷小四之间形成建设工程施工分包合同关系，一审法院定性为承揽关系将雷小四排除于责任之外错误。5、一审法院不支持上诉人主张的交通费、营养补助费、病历资料查询费、赡养费等毫无道理。而且，判决的护理费也与本案事实不符。6、上诉人作为提供劳务者没有过错，一审法院判决由上诉人承担20%的责任错误。综上所述，一审法院适用法律和裁判结果错误，请求二审法院支持上诉人的请求。沈永强上诉请求：撤销一审判决，将本案发回重审或者改判。事实和理由：1、一审法院认定事实错误，责任划分不合理。一审法院没有依法核实建房资质和常年承包建房事实，且上诉人对房屋浇灌部分系包工不包料施工。翟玉祥明知要实施高空操作而不顾上诉人劝阻饮酒后施工。本案上诉人沈永强与其余一审被告应当承担连带赔偿责任，而非单纯由上诉人承担80%的责任。2、一审法院计算相关费用计算有误。计算护理费偏高，应参照护工劳务标准100元/人/天。而且，翟玉祥住院前期在ICU中治疗，应扣除相应护理费。综上所述，请求二审法院支持上诉人的请求。两上诉人未相互答辩；被上诉人均未提出答辩意见。翟玉祥向一审法院起诉请求：判由四被告连带赔偿其各项经济损失共计295212.02元；2、被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2017年10月2日，张焕余与张换聪签订合同约定：“张焕余建盖房屋一套（房屋共计建盖两层，建筑面积按每层外墙计算），由张换聪承包施工；承包价格为300元/㎡。”。合同签订以后，张换聪经雷小四介绍将建盖房屋的浇灌部分工程承包给沈永强（雷小四与沈永强系翁婿关系，平时二人的工作就是从事建盖房屋的浇灌部分工作），沈永强雇佣翟玉祥（翟玉祥平时就会受雇于沈永强从事浇灌工作）等人来从事该房屋混泥土浇灌部分工作。2017年12月3日，翟玉祥在建盖房屋的二楼往起吊机上挂装混泥土的空桶时疑被起吊机带到，不慎摔伤。翟玉祥受伤后被送至曲靖市第一人民医院住院治疗，期间住院62天，张换聪、沈永强、张焕余垫付了大部分治疗费用，翟玉祥自行支付了部分治疗费用。出院诊断翟玉祥的伤情为：1、右侧顶叶脑挫裂伤；2、创伤性蛛网膜下腔出血；3、双侧额颞顶部硬膜下积液；4、第6、7、11胸椎骨折；5、双肺挫伤；6、胸腔积液；7、左侧创伤性血气胸；8、双侧多根肋骨骨折；9、左侧肩胛骨骨折。经翟玉祥2018年3月9日申请，2018年3月12日曲靖珠源司法鉴定中心出具曲珠司鉴中心【2018】临鉴字第269号司法鉴定意见书评定：1、翟玉祥本次6、7、11胸椎骨折属九级伤残；2、翟玉祥本次双侧多根肋骨骨折属九级伤残；3、翟玉祥本次损伤后期治疗费评定为6000元。2018年6月1日，翟玉祥因脑部伤于曲靖市第三人民医院治疗，期间住院14天，其自行支付治疗费用。出院诊断翟玉祥的伤情为：1、脑震荡后综合证；2、右侧大脑后动脉供血不足。现因协商赔偿不能，原告翟玉祥起诉并提出前述诉请。另经释明后，原告确认其所主张的治疗费用不包含被告张换聪、沈永强、张焕余所垫付的费用。一审法院认为，被告张焕余自建的两层农村房屋属农民自建低层住宅，其与被告张换聪签订的合同应为承揽合同。被告沈永强是经常性组织工匠从事农村建盖房屋的浇灌部分工作，被告张换聪将该房屋的浇灌部分工作交由被告沈永强施工应为承揽合同关系。鉴于被告张换聪经常性组织工匠建盖农村房屋，被告张焕余选用其建盖房屋并无不当，且被告张焕余在建盖房屋的过程之中也未对施工进行不正当的指示；被告沈永强经常性组织工匠从事农村建盖房屋的浇灌部分工作，被告张换聪选用其从事浇灌部分工作并无不当，被告沈永强在施工过程当中被告张焕余、张换聪也未对施工进行不正当的指示，原告要求被告张焕余、张换聪承担赔偿责任的主张不予支持。被告雷小四不是本案合同的当事人不受本案合同条款的约束，原告要求被告雷小四承担赔偿责任的主张不予支持。结合本案实际，认定本案中被告沈永强为接受劳务的一方，原告翟玉祥为提供劳务的一方。原告翟玉祥经常性从事农村自建房屋的浇灌部分工作，其在提供劳务工程应当尽到相应的注意义务，故其受到损害的损失应由其自行承担20%，被告沈永强承担80%的赔偿责任。原告主张的营养费、被扶养人生活费、诉讼文书打印费、证据材料复印费无事实及法律依据不予支持。本案中原告的各项损失为医疗费【7411元（门诊医疗费）+874元（治疗相关辅助物品费用）】8285元（关于原告主张的治疗费用：予以采信原告在受伤之后委托鉴定之前的25份曲靖市第一人民医院的门诊费票据；住院期间在曲靖市第二人民医院发生的门诊费票据一份，委托鉴定之后于陆良戴家尧医院的收费票据以及原告的购药票据无其他证据予以佐证与本案具有关联性，不予采信。原告主张的曲靖市第三人民医院产生的医疗费与其主张的后期治疗费不符，不予支持），住院伙食补助费6200元（62天×100元/天），护理费9963.4元（62天×160.7元/天×1人），误工费15427.2元（96天×160.7元/天），交通费300元（酌定），残疾赔偿金136382.4元【30996元/年×（0.2+0.02）×20年】，鉴定费1800元，后期治疗费6000元，病历资料复印费138元，精神损害抚慰金酌定2000元（酌定），以上共计178211元。由被告沈永强承担上述损失的80%的赔偿责任，即由被告沈永强赔偿原告各项经济损失共计142568.8元。据此，依法判决：一、被告沈永强于判决生效之日起三十日内赔偿原告翟玉祥医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、后期治疗费、病历资料复印费、精神损害抚慰金的80%即由被告沈永强赔偿原告翟玉祥人民币142568.8元。二、驳回原告翟玉祥的其他诉讼请求。案件受理费100元（原告已预交），履行上述义务时由被告沈永强一并支付给原告。二审中，当事人没有提交新证据。经审理，一审认定的事实与二审查明的事实一致，予以确认。本院认为，上诉人翟玉祥在上诉人沈永强从被上诉人张换聪分包的房屋浇灌施工中受损，作为接受劳务者即沈永强应对提供劳务者即翟玉祥承担相应的过错赔偿责任。本案所涉在建房屋（两层）属农民自建的低层住宅，不属于建筑法调整的范畴，一审判决适用合同法中的承揽合同法律关系并无不当。被上诉人张焕余选任被上诉人张换聪为其建房，张换聪又选任上诉人沈永强承揽其中的房屋浇灌工作，无有效证据证实张焕余、张换聪存在选任或指示不当的过错，一审判决未判由其二人承担责任并无不当。现有证据可证实被上诉人雷小四仅系介绍人，无证据证实其实际承建本案所涉房屋，一审判决以其非本案合同当事人而不承担责任并无不当。因此，上诉人翟玉祥提出本案所涉房屋属高层建筑、一审以承揽合同关系未判决张焕余和张换聪承担责任与现行法律规定相悖、一审未认定张换聪将部分工程分包给雷小四属认定事实不清的意见不予支持。上诉人翟玉祥在评定伤残等级后再次入院治疗，其进行治疗的必要性和关联性无有效证据证实，且已支持了其主张的后期治疗费，一审判决认定其为此所举证据与本无关联且未支持其再次治疗的费用并无不当，其提出一审采信证据不公的意见不予支持。一审判决认定的交通费、病历查询复印费与实际相符，因无充分证据证实而未认定翟玉祥主张的营养费、赡养费符合法律的规定，上诉人翟玉祥提出一审认定上述费用不当的意见不予支持。上诉人翟玉祥在施工中未尽到施工人员应尽的通常安全注意义务造成自身损失，其存在过错，一审判决其分担责任并无不当。其提出一审划分责任不当的意见不予支持。本案所涉房屋属农村居民自建低层住宅，未强制要求承建人必须具备建筑资质，上诉人沈永强提出应由一审被告与其承担连带责任无法律依据而不予支持。沈永强提出翟玉祥饮酒后施工无充分证据证实而不予支持。一审参照计算护理费的标准和计算天数符合本案事实和法律规定，沈永强提出一审计算护理费不当因其未举出反驳证据予以证实而不予支持。另外，一审判决在累加损失总额时错误，应予以纠正。翟玉祥的损失额应认定为186496元（178211元＋8285元）。由于一审酌定的精神损害抚慰金2000元，已考虑了过错因素，一审判决再次按过错责任分担不当，应予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持曲靖市麒麟区人民法院（2018）云0302民初3838号民事判决第二项。二、变更曲靖市麒麟区人民法院（2018）云0302民初3838号民事判决第一项为：上诉人沈永强于判决生效后三十日内赔偿上诉人翟玉祥各项损失149597元[（178211元－2000元+8285元）×80%＋2000元]。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费各100元，均由沈永强负担。本判决为终审判决。审判长 陈 宁审判员 陈志刚审判员 赵俊栋二〇一九年十一月十五日书记员 毛永丽