湖南省资兴市人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘1081刑初248号公诉机关湖南省资兴市人民检察院。被告人汤智惠，男，1961年1月29日生，汉族，小学文化程度，务农，出生地福建省云霄县，户籍所在地及现住地为福建省云霄县，因涉嫌非法经营罪，于2019年7月31日被资兴市公安局刑事拘留，同年9月5日被资兴市公安局执行逮捕，11月18日被本院决定取保候审，现在家。辩护人何忠诚，湖南民协律师事务所律师。湖南省资兴市人民检察院以资检公诉刑诉（2019）233号起诉书指控被告人汤智惠犯非法经营罪，于2019年11月7日向本院提起公诉，本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2019年11月25日公开开庭审理了本案，资兴市人民检察院指派检察员许志玲出庭支持公诉，被告人汤智惠及其辩护人何忠诚到庭参加诉讼，现已审理终结。公诉机关指控：2018年10月，郑某（另案处理）在没有烟草专卖生产企业许可证的情况下，伙同资兴市米兰花食品有限公司的董事长李某志（另案处理）租用该公司的四楼厂房非法加工烟丝，由郑某联系烟叶进货、组织人员对烟丝进行加工和销售，支付参与非法生产烟丝人员的工资;李某志负责烟叶、烟丝的进出厂接送、以及设备的维修维护。2018年10月中下旬，郑某联系被告人汤智惠帮忙寻找人员来资兴生产烟丝、后汤智惠叫上吴某在、陈某2、陈某1、张某（均另案处理）等人来到资兴。2018年11月7日晚，郑某安排汤智惠带领陈某2、陈某1、张某等人开始在米兰花公司4楼厂房非法生产烟丝，并安排彭某海（另案处理）带人搬运，装卸烟叶和烟丝，并在搬运过程中记录数量。为掩人耳目，上述人员均在晚上拉上窗帘进行非法生产，郑某根据产量支付了汤智惠及带去的人员工资大概5、6万元，从2018年11月7日至12月21日，郑某和李某志组织人员非法生产烟丝约一个月，每天生产烟丝1万至2万斤，合计价值近人民币2000万元。另查明，2018年12月21日，公安机关在米兰花公司查获去梗片烟14286公斤、烟丝16270公斤、烟梗16160公斤,经鉴定，合计价值为人民币223万元。案发后，被告人汤智惠主动到公安机关投案，如实供述了上述事实。指控证据有:接报案登记表、立案决定书、到案经过、户籍证明、刑事判决书等书证;证人郑某、张某、陈某1、陈某2、吴某在，彭某海的证言;被告人汤智惠的供述和辩解;价格认定结论书等鉴定意见;现场勘查笔录、指认笔录、辨认笔录等。该院认为，被告人汤智惠等人违反国家规定，明知他人非法生产经营烟草专卖品，还帮助生产加工，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事贵任。在共同犯罪中，被告人汤智惠起了次要作用或者辅助作用，系从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条的规定，应当从轻或减轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人汤智惠及其辩护人何忠诚对起诉书指控的罪名及犯罪事实情节均无异议。请求法院从轻处罚。经审理查明：2018年10月，郑某（另案处理）在没有烟草专卖生产企业许可证的情况下，伙同资兴市米兰花食品有限公司的董事长李某志（另案处理）租用该公司的四楼厂房非法加工烟丝，由郑某联系烟叶进货、组织人员对烟丝进行加工和销售，支付参与非法生产烟丝人员的工资;李某志负责烟叶、烟丝的进出厂接送、以及设备的维修维护。2018年10月中下旬，郑某联系被告人汤智惠帮忙寻找人员来资兴生产烟丝、后汤智惠叫上吴某在、陈某2、陈某1、张某（均另案处理）等人来到资兴。2018年11月7日晚，郑某安排汤智惠带领陈某2、陈某1、张某等人开始在米兰花公司4楼厂房非法生产烟丝，并安排彭某海（另案处理）带人搬运，装卸烟叶和烟丝，并在搬运过程中记录数量。为掩人耳目，上述人员均在晚上拉上窗帘进行非法生产，郑某产量支付了被告人汤智惠六千元。2018年12月21日，资兴市公安局民警在巡查中发现该公司非法加工烟丝，从该公司四楼厂房当场查获大量烟叶、烟丝、烟梗等烟草专卖品。经鉴定，上述烟草专卖品共计价值人民币223万元。案发后，被告人汤智惠主动到公安机关投案，如实供述了上述事实。上述事实，被告人汤智惠在开庭审理过程中亦无异议，并有接报案登记表、立案决定书、到案经过、户籍证明、刑事判决书等书证;证人郑某、张某、陈某1、陈某2、吴某在，彭某海的证言;被告人汤智惠的供述和辩解;价格认定结论书等鉴定意见;现场勘查笔录、指认笔录、辨认笔录等证据证实，事实清楚，证据确实、充分，足以认定。本院认为,被告人汤智惠等人违反国家规定，明知他人非法生产经营烟草专卖品，还帮助生产加工，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人汤智惠均起了次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚；案发后，被告人汤智惠主动投案，如实供述了自己犯罪事实，且当庭认罪，系自首，可以从轻、减轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第(一)项之规定，判决如下：一、被告人汤智惠犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万二千元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金已缴纳。）二、对被告人汤智惠违法所得人民币六千元予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 员 樊 传 祝二〇一九年十一月二十五日法官助理陈霜代理书记员 陈霜（兼）附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,同时符合下列条件的,可以宣告缓刑,对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人,应当宣告缓刑（一）犯罪情节较轻;（二）有悔罪表现;（三）没有再犯罪的危险;（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑,可以根据犯罪情况,同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动,进入特定区域、场所,接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子,如果被判处附加刑,附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。