宁夏回族自治区固原市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁04民终886号 上诉人(原审被告暨反诉原告)：李晓东，男，汉族，1940年6月1日出生，初中文化，居民，住宁夏固原市原州区。 委托诉讼代理人：杨有东，宁夏益成律师事务所律师。代理权限:特别授权。 委托诉讼代理人：于霞（系李晓东儿媳妇），女，回族，1976年3月21日出生，高中文化，住宁夏固原市原州区。代理权限:特别授权。 被上诉人（原审原告暨反诉被告）：李明云，男，蒙古族，1940年10月1日出生，大专文化，居民，住宁夏固原市原州区。 委托诉讼代理人：李兵（系李明云儿子），男，蒙古族，1980年3月21日出生，大学文化，居民，住宁夏银川市兴庆区。代理权限:特别授权。 上诉人李晓东因与被上诉人李明云物权保护纠纷一案，不服宁夏回族自治区固原市原州区人民法院（2018）宁0402民初1902号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月15日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 李晓东上诉请求：1.撤销宁夏回族自治区固原市原州区人民法院(2018)宁0402民初1902号民事判决；2.依法改判并支持上诉人一审反诉请求；3、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定以下证据和事实错误。一审判决第11页认定：“被告提出的上述二部分异议之处，原告认可是被告李晓东后添加的，因该便签由原告保管，无法确定其唯一性，是否顶账转移给原告，被告未提出其他证据加以证实，但原告长期使用，在此期间被告未提出异议，顶账的可能性不能排除，原告在双方发生争议前对该房屋仍处于实际管理该控制中，推定原告对该房屋享有物权，原告的该部分请求本院予以支持。被告对该部分房屋的反诉请求证据不足，理由不能成立，本院不予支持。”该认定错误。理由：1、上诉人购买该争议房屋属于事实，该房屋属于上诉人依法取得，对此事实没有争议。被上诉人一审出具的证据“有哥经济”，该条据是上诉人1997年5月18日外出帮被上诉人讨要债务，并不是上诉人所欠被上诉人债务。2、被上诉人一审出具的账单证据“有哥经济”，该证据中的“(6)送刘春玲麻豆8000斤×0.65=5200元、(购黄利军房院给哥，算二万元)”部分内容为被上诉人添加。该证据添加部分即便是上诉人书写，最多只能证明双方之间账务问题，至于是否顶账根本无法证明。同时该部分内容笔迹明显与其他部分不同，为此，上诉人申请鉴定，但由于无法鉴定，该责任并不在上诉人。3、被上诉人占有并不代表其享有所有权，一审法院推定被上诉人对该房屋享有物权明显错误。一审法院在认定证据时忽略该证据内容，该证据内容明确表明由上诉人替其哥哥李明云要回账务(因为当时被上诉人要不来，便由上诉人出面替其讨债)，这些账务由上诉人讨要回来后给被上诉人。该证据仅仅是账单而己，并不能证明上诉人将该房屋顶账给被上诉人。二、一审法院分配举证责任错误。理由：1、被上诉人在一审认为“有哥经济”中的“(6)送刘春玲麻豆8000斤×0.65=5200元、(购黄利军房院给哥，算二万元)”部分内容为上诉人后来添加，根据《证据规则》，被上诉人应该提供证据证明该主张，承担举证责任应该由被上诉人承担，但一审法院将该证明责任分配给上诉人，增加上诉人证明责任，这明显违反法律规定，对上诉人不公。2、被上诉人在一审认为争议房屋虽然是上诉人依法取得，但后来给其抵顶债务，根据《证据规则》，就上诉人是否将争议房屋抵顶给被上诉人，该事实应该由被上诉人举证证明，但一审法院仍然将该证明责任分配给上诉人，这明显错误，损害上诉人权利。综上，一审法院认定部分证据和事实错误，举证责任分配错误，导致判决结果错误，上诉人为维护其合法权益，故依据《民法总则》《民事诉讼法》等相关法律规定，提起上诉，望贵院依法审理，支持上诉人的上诉请求。 李明云辩称，一审认定事实清楚，判决正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 李明云向一审法院起诉请求：1、请求确认位于固原市××街房屋及因拆迁补偿款所得款项归原告所有；2、本案诉讼费由被告承担。 李晓东向一审法院反诉请求：1、请求确认位于固原市××街房屋及因拆迁补偿款所得款项归反诉原告所有；2、本案反诉费和诉讼费由反诉被告承担。 一审法院认定事实：李晓东与李明云是胞兄弟关系，双方均共同居住在原人民街，系隔壁邻居，李晓东家是北面，李明云的房子是南面的，中间有个通行过道。原告李明云居住的部分是在1979年购买周长乾人民街12号（3）号房3间，宅基地面积共30平方米。被告李晓东的房屋一部分属于政府1979年指划，一部分是在1995年9月3日，李晓东购买与其住房相邻的案外人黄利军位于固原市××街房屋二间，面积24平方米，房门前有1米×5米的院子。在1980-1985年期间双方均对各自院落进行改建为上下楼。兄弟二人常年在一起作粮食贩卖生意，1997年5月18日，李晓东书写给原告的“有哥经济”便笺一张，记载有丁汉夫等6人有欠款，由李晓东收回给李明云清账，该条上还有（购黄利军房给哥算二万元）文字，该便笺由李明云提供，用来证明李晓东已将该房屋于1997年5月18日顶账给原告，长期以来由原告使用出租的事实。对此被告李晓东提出该便笺上有原告自己添加的几处：（3）后面“（付给小张）”、“（6）送刘春玲麻豆80000斤×0.65=5200元”、“（购黄利军房给哥算二万元）”的时间、字体均与李晓东的字体和书写时间不一致，并提出笔迹鉴定申请，法大法庭科学技术鉴定研究所因样本不充分不具备比对条件未受理鉴定。双方当事人未提出其它申请鉴定。被告提出的上述异议之处，原告认可是被告李晓东后添加的，该便笺由原告保管。被告李晓东提出反诉称：他在外收账时，委托李明云替其办理房产证登记手续，李明云说还没有办理下来，后因忙于生意将该事情也再没有过问，原告欺骗被告隐瞒事实、伪造证据欺骗登记机关将被告的房屋产权登记在自己名下。事实上李明云于1995年4月27日将李晓东在人民街194号修建房屋办理房产所有证，登记在李明云名下，产权证号为0661。2001年因被告与李明云一家发生纠纷便搬离此处再未回来居住，原告对上述房产进行管理使用。2017年固原市区进行旧城改造征收拆迁补偿时，原、被告双方均主张权利。被告（反诉原告）提起行政诉讼，请求撤销0XXXX号房屋产权证，因超过最长诉讼时效被裁定驳回起诉。原告（反诉被告）起诉要求将人民街194号房产中李晓东购买黄利军二间房产及因拆迁的补偿款判归原李明云所有；被告（反诉原告）提出反诉请求确认位于固原市××街中李晓东购买黄利军二间房产及产权证号为0661的房产判归李晓东所有。被告（反诉原告）在本案审理过程中，李晓东提出笔迹鉴定申请，法大法庭科学技术鉴定研究所因样本不充分不具备比对条件未受理鉴定。一审法院认为，本案争议房屋系物权法规定的不动产，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生法律效力，未经登记不发生法律效力，依法登记颁发的不动产权证书是权利人享有该不动产物权的证明。物权受到侵害的，权利人可以主张权利，同时还规定，因物权的归属、内容发生争议的，利害关系人可以请求确认权利。本案中本诉原告李明云所主张的人民街194号房屋，在庭审中明确为：与马慧琴相邻的一楼两间砖木结构房屋（即购买黄利军的那二间房屋），未办理房产证的部分，并不是194号所有房屋。而反诉原告李晓东提出请求确认人民街194号房屋产权：包括李晓东购买黄利军二间房产及人民街194号已办理产权证号的房屋产权判归李晓东所有。对于被告反诉请求中将原告已办理产权证0XXXX号内的194号院落（李晓东修建的上下楼二层）确认其所有，该反诉部分超出了本诉讼请求范围，本案不予处理，当事人可另行主张权利。关于人民街194号院中李晓东购买黄利军房屋部分的归属，该部分未办理产权登记，应当以原始取得和实际占有情况确定其权利人，根据双方确认的事实，原始取得人为李晓东1995年5月3日从黄利军处转让所得。原告提供证据1997年5月18日李晓东书写给原告的“有哥经济”便笺上有（购黄利军房给哥算二万元）文字，用以证明李晓东已将该房屋顶账给原告李明云，并长期使用出租；反诉原告李晓东提出该便笺上有原告自己添加的几处：“（6）送刘春玲麻豆80000斤×0.65=5200元”、“（购黄利军房给哥算二万元）”时间、字体均与该便笺上李晓东的字体和书写时间不一致。李晓东提出笔迹鉴定申请，法大法庭科学技术鉴定研究所因样本不充分不具备比对条件未受理鉴定。被告提出的上述二部分异议之处，原告认可是被告李晓东后添加的，因该便笺由原告保管，无法确定其唯一性，是否顶账转移给原告，被告未提出其它证据加以证实，但原告长期使用，在此期间被告未提出异议，顶账的可能性不能排除，原告在双方发生争议前对该房屋仍处在实际管理使用控制中，推定原告对该房屋享有物权，原告的该部分请求本院予以支持。被告对该部分房屋的反诉请求证据不足，理由不能成立，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国物权法》第二条、第九条、第十七条、第三十二条、第三十三条之规定，判决：一、位于固原市××街中李晓东购买黄利军二间房屋属原告（反诉被告）李明云所有；二、驳回被告（反诉原告）李晓东对购买黄利军二间房屋属的反诉请求。本案受理费100元、反诉费100元，由被告李晓东负担。 二审中，当事人均未向本院提交新证据。 二审查明的事实与一审查明的事实一致,本院予以确认。 本院认为，上诉人李晓东与被上诉人李明云诉争本诉194号院落中的两间房产，原为李晓东从黄利军处购得，对此事实双方并无争议。此后从李晓东给李明云书写的便笺上，可以证实李晓东在有李明云的经济账务后，已将该房屋顶账给李明云，李明云对该房产未办理产权证书，在此期间李晓东未提出异议。李明云持有该便笺，李晓东称便笺丢失的理由，不能自圆其说。李晓东现否认将房屋顶账转移给李明云，但未提出有效证据加以证实。本院结合李明云在双方发生争议前对该房屋实际使用并出租及持有该便笺的实际情况，对该房产由李晓东顶账给李明云的事实予以确认。一审中李晓东提出申请对该便笺进行笔迹鉴定，但因样本不充分不具备比对条件无法鉴定，二审中又提出鉴定申请，但未提交新的证据，可以启动鉴定程序，本院对其鉴定申请不予准许。李晓东反诉请求中要求将李明云已办理产权证0XXXX号内的194号院落（李晓东修建的上下楼二层）确认其所有，该反诉部分超出了本诉讼请求范围，且李晓东于2018年起诉固原市国土资源局请求撤销颁发给李明云的房屋产权证（0XXXX号），该案已经生效的固原市原州区人民法院（2018）宁0402行初43号行政裁定书，认定李晓东的起诉已超过法律规定的最长起诉期限，裁定驳回李晓东的起诉。故一审不予处理正确。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。但李晓东在一、二审均未提供有效的证据对其主张予以证实，其应承担举证不能的不利后果。故对李晓东的上诉主张，本院不予支持。一审判决结果正确。 综上所述，李晓东的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由上诉人李晓东负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘万德 审判员  吴俊良 审判员  王喜军 二〇一九年十一月三十日 书记员  侯 荣