湖南省衡阳市珠晖区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘0405刑初139号 公诉机关湖南省衡阳市珠晖区人民检察院。 被告人吴进，女，1995年1月23日出生于江苏省扬中市，汉族，初中文化，无业，现住湖南省益阳市南县南洲镇。2019年2月18日因涉嫌诈骗被抓获，次日被临时寄押于益阳市女子看守所，同月21日被衡阳市公安局珠晖分局刑事拘留，同年3月20日被该局取保候审。2019年10月29日因本案被本院决定取保候审于其住所。 辩护人马辉军，湖南金雁律师事务所律师。 湖南省衡阳市珠晖区人民检察院以珠检公诉刑诉〔2019〕139号起诉书指控被告人吴进犯诈骗罪，于2019年10月18日向本院提起公诉。本院于当日受理后，依法通知法律援助机构指派律师为被告人吴进提供法律援助，衡阳市珠晖区法律援助中心指派湖南金雁律师事务所马辉军律师为被告人吴进提供辩护。依法由审判员谢椿岚担任审判长，与人民陪审员邹凌云、罗芳魁组成合议庭，于2019年10月29日适用简易程序公开开庭审理了本案。代理书记员段佳丽担任记录。衡阳市珠晖区人民检察院指派检察员廖建平、孙晓出庭支持公诉。被告人吴进及其辩护人马辉军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 衡阳市珠晖区人民检察院指控，2016年4月8日、9日，被告人吴进伙同付某某，以帮被害人张某某进行人工代孕的方式，先后骗取张某某现金人民币3万元，后被被害人发现并报警。2019年2月18日，公安机关抓获被告人吴进，吴进退还全部赃款，并取得被害人谅解。上述事实，公诉机关提供了相应的证据予以证实,并认为，被告人吴进以非法占有为目的，与他人纠合一起，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，提请法院对被告人吴进在有期徒刑一年至一年六个月幅度内量刑，并处罚金，另建议可适用缓刑。 被告人吴进对指控事实不持异议，自愿认罪，并请求从轻处罚。但辩解在自己到衡阳后，被害人主动要其与被害人丈夫自然受孕，并不得随意走动。 辩护人马辉军辩称被告人吴进归案后如实供述其犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人全部退赃，可酌定从轻处罚。被害人对支付的现金要求被告人打欠条，变更了之前的口头协议，同时自然受孕违背伦理道德，故被害人存在一定过错。 经审理查明，2013年11月，被告人吴进与前男友生下一名女孩。2014年，为偿还债务，吴进产生以帮人代孕的方式赚取钱财念头，并通过QQ群认识被害人张某某。张某某因身体原因无法生育，便想找人代孕。经过多次沟通，吴进以人工受孕的方式帮张某某代孕，双方约定由张某某支付现金人民币13万元给吴进。 2016年4月5日，吴进乘车来到被害人张某某位于衡阳市珠晖区某家属区住处，后入住其家中。同月8日，张某某通过网银转账的方式转给吴进2万元，吴进当即将该笔钱分三次转走。当晚，吴进联系其男友的母亲付某某，告知付某某其已经收到张某某的钱，但不愿代孕，二人商议好次日由付某某到衡阳来接吴进离开。 2016年4月9日11时，被害人张某某通过网银再次转给吴进1万元，吴进随即转走其中5000元。当日11时20分，吴进趁张某某逛超市买东西不注意之际逃跑，与前来接应的付某某汇合后，迅速换掉外套，搭出租车逃往株洲，并交给付某某一张5000元的银行卡。此后，吴进变更电话号码，并删除张某某的微信和QQ号，中断与张某某的联系。 2019年2月18日，公安机关在湖南省南县将被告人吴进抓获。同年3月19日，吴进及其家属退还被害人张某某3万元，并取得了张某某的谅解。 上述事实，被告人吴进在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人吴进的供述与辩解、被害人张某某的陈述、证人王某某、付某某的证言、辨认笔录、视频截图、银行账户交易明细及机票、收条及谅解书、被告人的户籍资料及抓获说明等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人吴进以非法占有为目的，与他人纠合一起，采取虚构事实，隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人吴进犯诈骗罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持；对被告人吴进提出的量刑建议妥当，本院予以采纳。在共同犯罪中，被告人吴进起主要作用，系主犯。被告人吴进在案发后如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，依法可以从轻处罚；且积极赔偿被害人的经济损失，取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。被告人吴进及其辩护辩称被害人主动以有偿方式要求被告人与被害人丈夫自然受孕，并要求被告人收下酬劳后写下欠条，因此被害人存有一定过错的意见，与查证事实不相符，本院不予采纳。辩护人辩称被告人吴进有坦白情节及全部退赃，依法可以从轻或酌定从轻处罚的意见成立，本院予以采纳。经南县司法局社区矫正社会调查评估认为，被告人吴进在案发后认罪态度较好，犯罪的主观恶性较小，再犯罪风险可能性少，有一定的监管条件与环境，建议对其实行社区矫正。鉴于被告人吴进的犯罪事实、性质、情节及社会危害性，本院决定对被告人吴进从轻处罚，并适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下： 被告人吴进犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。 (缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。) 如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  谢椿岚 人民陪审员  邹凌云 人民陪审员  罗芳魁 二〇一九年十一月二十八日 代理书记员  段佳丽 附法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中,犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。