宁夏回族自治区固原市中级人民法院   刑事判决书   （2019）宁04刑终150号   抗诉机关宁夏回族自治区固原市原州区人民检察院。   原审被告人李某，公民身份号码×××，户籍所在地宁夏中卫市，现住宁夏固原市。2019年7月16日因涉嫌犯危险驾驶罪，被固原市公安局交通警察分局取保候审。2019年11月5日被本院决定取保候审。   宁夏回族自治区固原市原州区人民法院审理宁夏回族自治区固原市原州区人民检察院指控原审被告人李某犯危险驾驶罪一案，于2019年9月18日作出（2019）宁0402刑初541号刑事判决。宣判后，固原市原州区人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，于2019年11月5日在本院第一法庭公开开庭审理了本案。固原市人民检察院指派检察员黄某出庭履行职务，原审被告人李某到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论并作出决定，现已审理终结。   原审判决认定，2019年7月14日21时30分许，被告人李某饮酒后持“C1”型机动车驾驶证驾驶×××号小型普通客车沿固原市原州区南关街由西向东逆向行驶至逍遥聚烧烤店外时与由东向西行驶的罗某驾驶的×××号普通二轮摩托车相撞，造成两车不同程度受损的道路交通事故，交警部门认定李某负本起事故的全部责任。经提取被告人李某血样送检，其血液中检出乙醇，含量为192.3mg/100ml，根据国家《车辆驾驶人血液、呼吸酒精含量阈值与检测》(GB19522-2010)之规定，被告人李某系醉酒后驾驶机动车。   上述事实，有经原公诉机关出示,并经原审法院认证的受案登记表、立案决定书、查获经过、当事人血样提取登记表、机动车信息查询结果单、违法人员信息核查、甘肃明证司法物证鉴定所法医检验报告书、道路交通事故认定书、刑事和解书、证人胡某、余某的证言，被害人罗某的陈述，被告人李某的供述与辩解等证据予以证实。   原审判决认为，被告人李某违反交通运输管理法规，醉酒后在道路上驾驶机动车辆，危害公共安全，其行为已构成危险驾驶罪。被告人李某案发后自动投案且如实供述自己的犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。为打击刑事犯罪，维护公共安全，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款之规定，判决：被告人李某犯危险驾驶罪，判处拘役二个月零十五天，并处罚金人民币四千元。   宁夏回族自治区固原市原州区人民检察院抗诉认为，1.被告人李某同意检察机关量刑建议及程序适用，在值班律师在场的情况下签署认罪认罚具结书，被告人李某当庭也表示自愿认罪认罚，一审法院未采纳检察机关量刑建议并对被告人李某从宽处罚，即使一审法院认为检察机关量刑建议明显不当，也应当与检察机关沟通，提出调整建议，一审法院未履行相关程序而直接作出判决。2.原判量刑错误，被告人李某虽然醉酒驾驶机动车发生交通事故，负事故的全部责任，应从重处罚，但其具有自首情节，案发后积极赔偿被害人损失，取得被害人谅解，到案后自愿认罪认罚，检察机关量刑建议并无不当，原判量刑错误。   出庭履行职务的检察人员认为，原判认定事实清楚，据以定案的证据确实、充分，定罪准确。但一审法院认为检察机关量刑建议明显不当，应当要求检察机关调整量刑建议，但一审法院未履行该程序而直接作出判决，原判程序和量刑错误，固原市原州区人民检察院抗诉理由成立，应予支持。建议二审法院改判原审被告人李某拘役二个月，并处罚金。   原审被告人李某认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，但原判量刑不当，抗诉机关的抗诉理由成立。   经二审审理查明，2019年7月14日21时30分许，原审被告人李某饮酒后持“C1”型机动车驾驶证驾驶×××号小型普通客车沿固原市原州区南关街由西向东逆向行驶至逍遥聚烧烤店外时，与由东向西行驶的罗某驾驶的×××号普通二轮摩托车相撞，造成两车不同程度受损的道路交通事故。经公安机关交警部门认定李某负本起事故的全部责任。经鉴定机构鉴定，送检的原审被告人李某血液中检出乙醇，含量为192.3mg/100ml，根据国家《车辆驾驶人血液、呼吸酒精含量阈值与检测》(GB19522-2010)之规定，原审被告人李某系醉酒后驾驶机动车。   另查明，在案发现场，原审被告人李某明知罗某报警，等待公安机关交警部门处理。案发后，经固原市原州区道路交通事故人民调解委员会调解，原审被告人李某与罗某就民事赔偿问题达成调解协议并履行完毕，取得了罗某的谅解。   上述事实，有经一审庭审举证、质证的受案登记表、立案决定书、归案经过、机动车信息查询结果单、违法人员信息核查、当事人血样提取登记表、甘肃明证司法物证鉴定所法医检验报告书、道路交通事故认定书、刑事和解书、证人胡某、余某的证言、被害人罗某的陈述、原审被告人李某的供述与辩解等证据予以证实。   以上证据来源合法、内容客观真实、与本案具有关联性，证据间能够相互印证，证据确实、充分。二审中，原审被告人李某无证据向法庭提交，本院对一审据以定案的证据予以确认。   本院认为，原审被告人李某违反道路交通安全管理法规，醉酒后在道路上驾驶机动车辆，其行为构成危险驾驶罪。原审被告人李某醉酒驾驶机动车造成交通事故且负全部责任，可以从重处罚；原审被告人李某明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，视为自动投案，且如实供述自己的犯罪事实，具有自首情节，可以从轻处罚。   关于固原市原州区人民检察院提出一审法院无故未采纳检察机关认罪认罚量刑建议，也未要求检察机关调整量刑建议而直接作出判决错误；原审被告人李某具有法定或者酌定量刑情节，原判量刑错误的抗诉理由。经查，固原市原州区人民检察院对原审被告人李某适用认罪认罚时，不存在《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条规定“一般应当采纳”的五种例外情形，而且根据该案具体犯罪情节以及认罪认罚从宽情节，检察机关量刑建议不属于明显不当，原判应当采纳检察机关的量刑建议而未采纳，属量刑不当。固原市原州区人民检察院提出的该项抗诉理由成立，本院予以支持。   综上，原判证据确实、充分，定罪准确。但原判对原审被告人李某具有自首情节和民事赔偿未做事实认定，本院予以纠正。原判在无法定情形以及检察机关量刑建议并无明显不当的情况下，未采纳检察机关认罪认罚案件的量刑建议，属量刑不当，本院亦予以纠正。抗诉机关的抗诉理由和固原市人民检察院支持抗诉意见成立，本院予以采纳。据此，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（二）、（三）项、《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款（二）项、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款之规定，判决如下：   一、撤销宁夏回族自治区固原市原州区人民法院（2019）宁0402刑初541号刑事判决；   二、原审被告人李某犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币四千元。   （刑期自判决执行之日起计算。罚金已缴纳。）   本判决为终审判决。   审判长 姜丽华   审判员 马亚妮   审判员 赵 奇     二○一九年十一月八日   书记员 杨晓霞   附本判决适用的法律条文：   《中华人民共和国刑事诉讼法》   第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：   （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；   （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；   （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。   原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。   《中华人民共和国刑法》   第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：   （一）追逐竞驶，情节恶劣的；   （二）醉酒驾驶机动车的；   （三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的；   （四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。   机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。   有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。   第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。   由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。   第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。   犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。