湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘06民终3623号上诉人（原审原告）：湘阴六塘建筑有限责任公司。住所地：湘阴县六塘乡茶木村。法定代表人:鲁海平，董事长。委托诉讼代理人：张忠伟，湖南岳州律师事务律师所。委托诉讼代理人：方奔龙，湖南岳州律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郭正林，男，1970年12月6日出生，汉族，住湖南省湘乡市。委托诉讼代理人:毛咏梅，岳阳市法律援助中心律师。上诉人湘阴六塘建筑有限责任公司（以下简称“湘阴六塘公司”）因与被上诉人郭正林劳动争议纠纷一案，不服湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2019）湘0602民初855号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年10月22日受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人湘阴六塘公司的委托诉讼代理人张忠伟，被上诉人郭正林及其委托诉讼代理人毛咏梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湘阴六塘公司的上诉请求：请求法院依法撤销一审判决，改判支持湘阴六塘公司的起诉请求。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。1、郭正林是岳阳市湘辉建筑设备有限公司（以下简称“湘辉公司”）的员工，是湘辉公司派往湘阴六塘公司工地工作的，郭正林与湘阴六塘公司并无劳动合同关系。2、湘阴六塘公司为郭正林申报工伤不是基于双方存在劳动合同关系，而是因为当时的申报系统只能以总包单位即湘阴六塘公司申报，经过协商后由岳阳楼区裁决双方有劳动关系，以此来获得工伤保险。3、郭正林承认自身与湘阴六塘公司不存在劳动关系，其与湘辉公司曾分别向湘阴六塘公司出具《承诺书》，承诺郭正林不向湘阴六塘公司要求赔偿和主张其他权利，希望湘阴六塘公司承认与郭正林存在劳动合同关系来获取工伤保险，且其余全部责任由湘辉公司承担。二、有新证据证明郭正林是湘辉公司员工，湘阴六塘公司以郭正林套取工伤保险一事向人社局申诉，人社局调查确认后，认定事故发生时湘阴六塘公司与郭正林并不存在劳动合同关系。郭正林辩称，1、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。2、湘阴六塘公司提出郭正林系湘辉公司员工理由不足，其提供的联系会议并不是法定证据，不能推翻劳动仲裁机关作出的生效裁决文书。湘阴六塘公司向一审法院提出的起诉请求，请求判令：原告不承担被告于2014年12月26日因工伤而受到损失的责任，即①无需向被告出具解除劳动合同证明；②无需支付医疗费72750.16元；③无需支付停工留薪期的工资72000元；④无需支付护理费42494元；⑤无需支付交通费1440元；⑥无需配合被告向工伤保险基金办理拐杖手续；⑦无需支付伤残津贴113400元；⑧无需支付一次性伤残补助金差额51130.44元；⑨无需配合被告办理一次性工伤医疗补助金手续并支付低于144000元的一次性工伤医疗补助金差额；⑩无需支付一次性伤残就业补助金216000元。一审法院认定的事实：2014年9月28日，原、被告签订劳务协议。约定劳动合同期限为2014年10月1日起至滨水翡丽城工程项目工作结束时止。劳动报酬暂定为6000元/月。被告进入湘阴六塘公司承建的滨水翡丽城项目工地从事施工电梯维修工作。2014年12月26日10时左右，被告在滨水翡丽城项目工地1栋更换升降电梯防护器时，因电梯突然坠落，导致其从3楼跌落至1楼受伤，当即送往岳阳市一人民医院治疗，入院认断为：1、左股骨无端粉碎性骨折；2、左胫排骨远端骨折；3、左侧髌骨骨折；4、左距骨粉碎骨折；5、右股骨远端骨折；6、右胫腓骨近端骨折；7、右髌骨骨折；8、右侧跟骨粉碎性骨折；9、右足拇指第1节远端骨折；10、右耻骨上支及坐骨支骨折；11、L4-5左侧横突及部分骶椎左翼骨折；12、双小腿软组织重度挫伤；13、全身多处皮肤软组织挫裂伤。共住院4次，住院天数共计360天，产生医疗费共计324544.08元。被告住院治疗期间，原告未安排护理人员。原告为被告缴纳的工伤保险费的基数为工资3159.42元/月。2014年12月28日，原告对被告的伤情向市人社局申请认定工伤，2015年9月23日，楼区劳动争议仲裁委员会作出岳楼劳仲字[2015]第42号仲裁裁决书，认定原、被告之间存在劳动关系。2015年12月3日，岳阳市人力资源和社会保障局作出岳市工伤认字[2015]1556号《工伤认定书》，认定被告系工伤。2017年7月20日，岳阳市劳动能力鉴定委员会作出岳市人社（工伤）鉴[2017年]786号《职工工伤与职业病致残程度鉴定结论书》，认定被告为伍级伤残。原告申请再次鉴定，2017年10月23日，湖南省劳动能力鉴定委员会作出劳再复17102306号《劳动能力再次鉴定结论书》，仍认定被告为伍级伤残。2018年3月12日，被告申领肢体二级残疾证。工伤保险基金支付被告住院伙食补助3600元、医疗费251793.92元、一次性伤残补助金56869.56元。被告支付了目录外72750.16元医疗费。被告治疗终结后，原告未为被告安排工作及发放待遇。被告于2018年3月22日向原告提出解除劳动合同关系，并向岳阳楼区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求解除劳动关系，同时要求赔偿。2018年6月11日，楼区劳动人事争议仲裁委员会作出岳楼劳仲字（2018）第13号仲裁裁决书，裁决①原告向被告出具解除劳动合同证明；②原告支付被告医疗费72750.16元；③原告支付被告停工留薪期工资72000元；④原告支付被告护理费42494元；⑤原告支付被告交通费1440元；⑥被告向工伤保险基金申请拐杖，原告应当配合办理相关手续；⑦原告支付被告伤残津贴113400元；⑧原告支付被告一次性伤残补助金差额51130.44元；⑨原告配合被告到工伤保险基金办理一次性工伤医疗补助金手续，工伤保险基金支付被告的一次性医疗补助金低于144000元的，由原告支付⑩原告支付被告一次性伤残就业补助金216000元。原告不服上述裁决，诉至法院。一审法院认为，本案争议焦点为原告是否为被告工伤保险之外的赔偿责任的主体。原、被告2014年9月28日签订劳务协议，岳楼劳仲案字（2015）第42号仲裁裁决书确认原、被告之间的存在劳动关系。原告对上述裁决并未提出异议。工伤事故发生后，原告及时为被告申请认定工伤及申请劳动能力鉴定。现原告诉至法院出具邹足湘个人愿意承担赔偿责任并加盖湘辉公司公章的书面承诺，以及向人社局提出的举报信，否认与被告之间存在劳动关系。原告提供上述证据不能证明被告与湘辉公司之间存在劳动关系，亦不能推翻已认定了劳动关系及工伤的相应证据。故原告是被告的用工主体，是本案赔偿义务主体。被告为工伤五级，依照《工伤保险条例》三十六条的规定，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除劳动合同。被告郭正林提出解除合同，原告应当依《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定，向被告出具解除劳动合同的证明。原告还应当承担以下赔偿义务：1、医疗费72750.16元。工伤保险可分散用人单位风险，而非免除用人单位责任。被告支付工伤医疗基金目录外的医疗费72750.16元，原告作为用人单位应当支付上述医疗费。2、停工留薪期工资72000元。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。被告住院治疗360天，伤后停工未安排工作，对被告的停工留薪期按12个月计算。停工留薪工资为72000元（6000元×12个月=72000元）。3、护理费46548元。被告住院360天，停工留薪期一年。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。被告未提供护理人员收入证明，法院参照2018年度湖南省居民服务业从业人员年平均收入46458元/年计算。4、住院交通费1440元。（4元/天×360天）；5、一次性伤残补助金51130.44元。原告为被告缴纳工伤保险基数低于被告工资。根据《湖南省实施办法》第三十七条第二款规定，用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额。按照《工伤保险条例》第三十六条规定，五级伤残一次性伤残补助金支付标准为18个月的本人工资。原告应当支付被告一次性伤残补助金差额51130.44元（6000元/月×18个月=108000元-工伤保险基金支付56869.56元=51130.44元）。1、伤残津贴113400元。根据《工伤保险条例》第三十六条规定，职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴。标准为：五级伤残为本人工资的70%，……经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金、由用人单位支付一次性伤残就业补助金。被告停工留薪期满后，原、被告未解除劳动合同，原告未为被告安排工作。被告于2018年3月22日向原告提出解除劳动关系，原告应当依法出具解除劳动关系证明，停发伤残津贴。原告应自被告停工留薪期满起至被告提出解除劳动关系日止按每月工资的70%发放伤残津贴。被告的伤残津贴为155400元（自2015年12月27日至2018年3月22日，6000元×70%×27月），被告要求原告继续支付伤残津贴至原告出具解除劳动合同关系证明之日的请求，法院不予支持。2、一次性医疗补助金。被告提出解除劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，原告应当协助被告办理工伤保险相关手续。根据《湖南省实施》第二十五条规定，被告的一次性工伤医疗补助金为24个月工资，计144000元（6000元/月×24个月），工伤保险基金支付的一次性工伤医疗补助金低于144000元的，差额部分由原告支付；3、一次性伤残就业补助金216000元。被告为工伤伍级。经本人提出解除劳动关系后，原告应依法支付一次性伤残就业补助金。根据《湖南省实施》第二十五条规定，原告应当支付被告一次性伤残就业补助金36个月工资共计216000元（6000元/月×36个月）；4、配置辅助器具费用。《工伤保险条例》第三十二条规定，工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以配置相应辅助器具。所需费用工伤保险基金支付。被告如因生活和就业需要配置辅助器具，可向工伤保险基金申请，原告应当配合办理相关手续。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十六条，《湖南省实施》第二十五条、第三十七条第二款、最高人民法院《关于民事诉讼证据若干规定》第二条之规定，判决：一、原告湘阴六塘建筑有限责任公司向被告郭正林出具解除劳动合同证明；二、原告湘阴六塘建筑有限责任公司向被告郭正林支付医疗费72750.16元；三、原告湘阴六塘建筑有限责任公司向被告郭正林支付停工留薪期间工资72000元；四、原告湘阴六塘建筑有限责任公司向被告郭正林支付护理费46458元。五、原告湘阴六塘建筑有限责任公司向被告郭正林支付被告交通费1440元；六、原告湘阴六塘建筑有限责任公司向被告郭正林支付一次性伤残补助金51130.44元。七、原告湘阴六塘建筑有限责任公司向被告郭正林支付伤残津贴113400元。八、原告湘阴六塘建筑有限责任公司应当协助被告郭正林办理一次性工伤医疗补助金工伤保险相关手续。工伤保险基金支付的一次性工伤医疗补助金低于144000元的，差额部分由原告向被告支付；九、原告湘阴六塘建筑有限责任公司向被告郭正林支付一次性伤残就业补助金216000元。十、被告郭正林向工伤保险基金申请配置辅助器具，原告湘阴六塘建筑有限责任公司应当配合办理相关手续。上述义务，限原告于判决生效后十日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审期间，湘阴六塘公司提供了一本岳阳市人力资源和社会保障局《劳动保障监察案件卷宗》一本，证实郭正林与其不存在劳动关系。郭正林的质证意见为《劳动保障监察案件卷宗》中的申诉材料、会议纪要，是劳动监察部门作出的，也没有听取郭正林的意见，不具有合法效力。本院认为郭正林与湘阴六塘公司是否存在劳动关系已经岳阳楼区劳动争议仲裁委员会于2015年作出的岳耧劳仲字[2015]第42号仲裁裁决确认存在劳动关系。仲裁裁决作出后，湘阴六塘公司没有对裁决提起诉讼，该裁决已发生法律效力，湘阴六塘公司提供的《劳动保障监察案件卷宗》不能否认其部门作出的生效裁决，该证据本院不予采信。二审查明的事实与一审查明的一致，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点为：湘阴六塘公司是否为工伤保险待遇差额部分的赔偿责任主体？郭正林与湘阴六塘公司2014年9月28日签订劳务协议，岳楼劳仲案字（2015）第42号仲裁裁决书确认双方之间存在劳动关系，2015年12月，岳阳市人力资源和社会保障局作出岳市工伤认字[2015]1556号《工伤认定书》，认定郭正林系工伤。两份裁决书作出后，湘阴六塘公司均未提出异议。一审法院依照生效裁决确认湘阴六塘公司是本案责任主体并判决其支付工伤保险待遇差额部分正确，应予维持。湘阴六塘公司的上诉请求不成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费免收。本判决为终审判决。审判长  陈玉香审判员  李明霞审判员  曹 维二〇一九年十一月二十九日书记员  刘 叶