云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云28民终696号上诉人(原审被告)：黄高峰，男，1969年3月19日出生，汉族，身份证住址云南省西双版纳傣族自治州景洪市。委托诉讼代理人：黎冬梅、耿晓莉（实习），云南法泽律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审原告）：蒋美艳，女，1971年4月18日出生，汉族，身份证住址云南省西双版纳傣族自治州景洪市。委托诉讼代理人：孙锦成，云南泰华律师事务所律师。特别授权代理。原审被告：西双版纳磊鑫投资管理有限公司，住址景洪市嘎兰中路**望江公馆**。统一社会信用代码：532800100027699。法定代表人：刘海峰，执行董事。原审被告：刘海峰，男，1972年5月31日出生，汉族，身份证住址云南省西双版纳傣族自治州景洪市。原审被告：汤晓燕，女，1978年12月18日出生，傣族，身份证住址云南省普洱市思茅区。原审被告：王启萍，女，1976年12月14日出生，汉族，身份证住址云南省西双版纳傣族自治州景洪市。原审被告：罗少梅，女，1976年12月20日出生，汉族，身份证住址云南省西双版纳傣族自治州景洪市。原审被告：陈勇，男，1974年10月7日出生，汉族，身份证住址云南省西双版纳傣族自治州景洪市。上诉人黄高峰因与被上诉人蒋美艳、原审被告西双版纳磊鑫投资管理有限公司（以下简称磊鑫公司）、刘海峰、汤晓燕、王启萍、罗少梅、陈勇借款合同纠纷一案，不服景洪市人民法院（2018）云2801民初3112号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，于2019年10月10日公开开庭进行了审理。上诉人黄高峰及其委托诉讼代理人黎冬梅、耿晓莉，被上诉人蒋美艳的委托诉讼代理人孙锦成到庭参加诉讼，原审被告磊鑫公司、刘海峰、汤晓燕、王启萍、罗少梅、陈勇经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。上诉人黄高峰的上诉请求：请求依法改判驳回蒋美艳对上诉人的诉讼请求。事实与理由：一审法院未查清上诉人已在未实缴的出资范围对磊鑫公司的债务承担了赔偿责任的事实，系认定事实不清。一审法院因上述事实未查清直接适用《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款“公司债务人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予以支持；……”，判决上诉人在187.6万元本息范围内对包括蒋美艳在内的磊鑫公司债权人承担补充赔偿责任系适用法律错误。同时，即便暂且不论是否查清上诉人已履行的出资额，就一审判决认定上诉人认缴出资额为200万元，已出资12.5万元，但又认定未出资187.6万元，其本身存在计算错误的问题。一审判决第一项中的利息计算错误。一审判决采信了被上诉人提交的《还款承诺书》，承诺书对逾期（2017年10月15日之后）还款利息做了明确约定为“银行同期贷款利息的两倍”，但却判决磊鑫公司自2016年2月11日起以本金5.95万元为基数，按月利率2%支付至清偿之日止。该判决内容与证据采信不符，系认定事实错误，适用法律错误导致判决错误。被上诉人蒋美艳答辩称，在一审中已经查清上诉人在出资范围内未完全履行出资义务，不存在事实不清，一审中其没有提交替磊鑫公司承担责任的任何证据。上诉人称已在未实缴的出资范围对磊鑫公司的债务承担了赔偿责任，但其没有提交任何证据证明承担了补充赔偿责任，在二审中提交的相关的转款凭证也不能证实该还款是个人欠款还是在替磊鑫公司承担赔偿责任，该协议只是股东之间债权债务的分割，与公司无关。关于上诉理由第三点中应当是一审判决的笔误。一审在法律适用和事实查明上没有任何错误，请求驳回上诉。原审被告磊鑫公司、刘海峰、汤晓燕、王启萍、罗少梅、陈勇未到庭答辩，本院视为其放弃答辩权利。蒋美艳向一审法院提出起诉请求：1.磊鑫公司归还借款本金5.95万元；2.磊鑫公司支付2015年9月11日至2016年2月10日，以6万元为基数，按照月利率1%计算欠付的利息0.3万元；3.磊鑫公司支付2016年2月11日起至款项实际付清之日止，以借款本金5.95万元为基数，按年利率12%计算的利息1.67万元（暂计算至2018年7月10日止）。以上一、二、三项金额合计7.92万元。4.刘海峰、汤晓燕各自在未出资306.25万元本息范围内、黄高峰在未出资187.5万元本息范围内，王启萍、罗少梅、陈勇各自在未出资50万元本息范围内，连带对诉请一、二、三承担补充赔偿责任。5.判令由上诉人、原审被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2015年7月10日，蒋美艳与磊鑫公司订立了《放款业务居间服务合同》，约定蒋美艳将闲置资金6万元委托磊鑫公司提供放款业务的系列服务，放款期限为3个月，放款利率2%，磊鑫公司向蒋美艳考察推荐符合条件的借款人，代理蒋美艳制作《借款合同》和相关担保合同，确定放款项目系列合同文本的约定条款符合国家法律法规，并不因制作的系列合同约定无效导致蒋美艳的放款损失，如借款的借款总额大于蒋美艳拟放款的资金额，蒋美艳同意参与共同放款，磊鑫公司向蒋美艳推荐一名参与共同放款项目的放款人作为该项目的放款人代表，经蒋美艳同意后，向其出具《放款人代表推荐书》并委托参与放款项目的考察论证，代表蒋美艳与放借款人、担保人签订放款项目相关合同，磊鑫公司为蒋美艳提供放款的放款后监督管理服务，及时向蒋美艳反馈借款人履约态度和履约期间发现的风险，协助蒋美艳或放款人代表催收放款利息和本金（利息每月30日之前付至蒋美艳指定账户），督查借款人履行合同约定义务（属蒋美艳参与共同放款的，由磊鑫公司监督放款人代表蒋美艳收取和及时转付放款本息）。还约定了其他合同内容。合同签订当日，蒋美艳向磊鑫公司交付了委托放款款项，磊鑫公司均于当日向蒋美艳出具了《收据》，蒋美艳分别向磊鑫公司的工作人员出具了《授权委托书》，约定蒋美艳委托磊鑫公司工作人员代表自己代办放款、收款等事宜。磊鑫公司自收到蒋美艳委托放款款项当月起按月利率2%向蒋美艳支付了利息，直至2015年9月10日。此后按月利率1%向蒋美艳支付利息至2016年2月10日。之后的利息未支付，也未向蒋美艳返还委托放款款项。磊鑫公司向蒋美艳归还了500元。2017年3月20日，磊鑫公司向蒋美艳出具还款承诺书一份，承诺：磊鑫公司将款项出借给自己，承诺于2017年10月15日前还款5.95万元。另查明，磊鑫公司于2013年6月18日成立，原名称为西双版纳磊鑫融资理财咨询服务有限公司，公司股东为刘海峰、汤晓燕、黄高峰，注册资本为实缴50万元，2013年8月29日更名为西双版纳磊鑫商务咨询有限公司；2014年5月26日更名为西双版纳磊鑫投资管理有限公司，注册资本变更为1000万元，股东及认缴出资变更为刘海峰持股32.5%，认缴325万元出资，汤晓燕持股32.5%，认缴325万元出资，黄高峰持股20%，认缴200万元出资，王启萍为新增股东，持股15%,认缴150万元出资。2015年4月9日，磊鑫公司股东及认缴出资变更为刘海峰持股32.5%，认缴325万元出资，汤晓燕持股32.5%，认缴325万元出资，黄高峰持股20%，认缴200万元出资，王启萍持股由15%减持为5%,认缴50万元出资，新增罗少梅、陈勇为股东，持股分别为5%，认缴出资分别为50万元。一审法院认为，一、磊鑫公司是否应当向蒋美艳返还借款本金5.95万元及支付利息的问题。本案中，蒋美艳委托磊鑫公司放款的本意是作为出借人，向他人出借款项，自己赚取利息，其与磊鑫公司订立的合同虽名为《放款业务居间服务合同》，但磊鑫公司未向一审法院提交居间促成蒋美艳借款的证据，蒋美艳向磊鑫公司交付委托资金后，磊鑫公司自《放款业务居间服务合同》当日起即向蒋美艳支付“委托放款”利息直至2016年2月10日，双方的关系应为借款合同。合法借贷的关系受法律保护，出借方在交付借款后已依约履行其合同义务，借款方应依约如期返还借款。根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。……”的规定，磊鑫公司承诺的放款期限已届满，故对蒋美艳请求磊鑫公司偿还5.95万元本金的诉讼请求予以支持。双方约定借款期内利息为月利率2%，《放款业务居间服务合同》约定的放款期限均为3个月。同时，双方未约定逾期利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：…（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”的规定，逾期借款利率应按月利率2%计算，2015年9月10日前利息磊鑫公司已付清，2015年9月11日至2016年2月10日仅按月利率1%支付利息，故一审法院对蒋美艳请求磊鑫公司以5.95万元为本金支付2015年9月11至2016年2月10日的利息0.3万元的诉讼请求，及自2016年2月11日起按月利率2%支付逾期利息直至款项清偿之日止的诉讼请求予以支持。二、刘海峰、黄高峰、汤晓燕、王启萍、罗少梅、陈勇是否应当在各自未出资的范围内对本案借款本金及利息承担补偿赔偿责任。本案中，磊鑫公司的股东均存有未履行或者未全面履行出资义务的情形，其中，刘海峰、汤晓燕未出资306.25万元，黄高峰未出资187.6万元，王启萍、罗少梅、陈勇未出资50万元，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；…”的规定，刘海峰、黄高峰、汤晓燕、王启萍、罗少梅、陈勇应当在各自未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补偿赔偿责任。黄高峰向一审法院提出其自2016年1月8日起非磊鑫公司股东，自己持有的20%股权已于2018年变更至刘海峰名下，不应承担本案责任的抗辩，但本案的发生时间为2015年间，黄高峰与磊鑫公司股东订立的协议时间系2016年1月8日，且该协议仅对公司内部债权、债务作出分割，未约定股权变更事宜，该内部债权债务分割协议仅对签订协议的股东有法律约束力，不能对抗第三人，即使黄高峰已在2018年将股权转让给变更刘海峰，仍应对自己作为磊鑫公司股东期间未实缴的出资范围内承担补偿赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、磊鑫公司于本判决生效之日起十日内，向蒋美艳返还借款本金5.95万元、支付利息0.3万元及逾期利息（自2016年2月11日起以本金5.95万元为基数，按月利率2%支付至全部款项清偿之日止）。二、刘海峰、汤晓燕在未出资的306.25万元本息范围内，黄高峰未出资的187.6万元本息范围内，王启萍、罗少梅、陈勇未出资的50万元本息范围内，对本判决第一项确定的本息范围内磊鑫公司不能清偿的债务部分承担补偿赔偿责任。案件受理费1780元，由磊鑫公司、刘海峰、黄高峰、汤晓燕、王启萍、罗少梅、陈勇负担。该款由磊鑫公司、刘海峰、黄高峰、汤晓燕、王启萍、罗少梅、陈勇径付蒋美艳，一审法院不再清退。二审中，上诉人黄高峰提交新证据，被上诉人蒋美艳未提交新证据。本院依法组织当事人进行了证据交换、质证。本院认为，上诉人黄高峰提交的《协议》系一审提交过的证据，不属于二审新证据。上诉人黄高峰提交的《放款业务居间服务合同》7份、收据8份，中国银行交易流水明细清单9页、中国工商银行交易明细清单4页、云南省农村信用社账户交易明细11页、中国农业银行卡交易明细清单33页、结婚证1份。仅能证实磊鑫公司股东之间存在债权债务转让，不能证实收据及银行交易明细上的金额即代磊鑫公司偿还借款，黄高峰主张已在未实缴出资范围对磊鑫公司的债务承担了赔偿责任的依据不足，对上述证据所要证明的内容不予采纳。上诉人黄高峰、被上诉人蒋美艳对一审认定事实均无异议，但上诉人黄高峰认为遗漏还款承诺书约定按照银行逾期贷款利率2倍支付利息，没有查清黄高峰已对公司债务承担赔偿责任。对当事人无异议的事实，本院予以确认。对上诉人黄高峰提出遗漏的内容，本院认为属于双方争议事项，本院不予确认，在说理部分综合评述。二审认定事实与一审认定事实一致。本院认为，蒋美艳与磊鑫公司签订了《放款业务居间服务合同》，无证据证实磊鑫公司促成居间借款行为，蒋美艳将约定的资金交付磊鑫公司后，磊鑫公司按期向蒋美艳支付利息，双方实为借款合同。双方约定的放款期限届满，磊鑫公司应返还借款本金5.95万元并支付利息，磊鑫公司应以5.95万元为基数按照月利率1%计算2015年9月11日至2016年2月10日的利息0.3万元，以5.95万元为基数按照月利率1%计算2016年2月11日起至款项实际付清之日止的利息，一审判决计算利息不当，本院予以纠正。黄高峰主张其已在未实缴的出资范围对磊鑫公司的债务承担了赔偿责任，不应当承担补充赔偿责任。本院认为，黄高峰提交的《协议》、《放款业务居间服务合同》、收据、银行交易明细，仅能证实磊鑫公司股东之间存在债权债务转让，不能证实收据及银行交易明细上的金额即代磊鑫公司偿还借款，黄高峰主张已在未实缴出资范围对磊鑫公司的债务承担了赔偿责任的依据不足，本院不予支持。根据查实的事实及蒋美艳提出的诉讼请求，黄高峰应在未出资的187.5万元本息范围内，对欠款本息范围内磊鑫公司不能清偿的债务部分承担补偿赔偿责任，一审判决对此计算有误，本院予以纠正。综上所述，上诉人黄高峰的上诉请求部分成立，本院部分予以支持。一审判决认定事实清楚，裁判结果不当，本院予以纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项的规定，缺席判决如下：一、变更景洪市人民法院（2018）云2801民初3112号民事判决第一项为：西双版纳磊鑫投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内，向蒋美艳返还借款本金5.95万元、支付利息0.3万元及逾期利息（自2016年2月11日起以本金5.95万元为基数，按月利率1%支付至全部款项清偿之日止）；二、变更景洪市人民法院（2018）云2801民初3112号民事判决第二项为，刘海峰、汤晓燕在未出资的306.25万元本息范围内，黄高峰在未出资的187.5万元本息范围内，王启萍、罗少梅、陈勇在未出资的50万元本息范围内，对本判决第一项确定的本息范围内在西双版纳磊鑫投资管理有限公司不能清偿的债务部分承担补充赔偿责任；三、驳回蒋美艳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费1780元，由被上诉人黄高峰负担。一审案件受理费1780元，由西双版纳磊鑫投资管理有限公司、刘海峰、黄高峰、汤晓燕、王启萍、罗少梅、陈勇负担，该款由西双版纳磊鑫投资管理有限公司、刘海峰、黄高峰、汤晓燕、王启萍、罗少梅、陈勇径付蒋美艳，一审法院不再清退。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力。若负有履行义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向原审人民法院申请强制执行。审判长  李鸿伟审判员  玉的勒审判员  陈 芳二〇一九年十一月一日书记员  马玲玲