河南省漯河市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）豫11刑终225号原公诉机关河南省漯河市源汇区人民检察院。上诉人（原审被告人）何华林（绰号秃头），男，1997年12月24日出生，汉族，小学肄业，无业，住河南省周口市商水县。因犯盗窃罪、抢劫罪，于2015年9月18日被漯河市召陵区人民法院数罪并罚，执行有期徒刑二年零七个月，并处罚金人民币5000元，2017年5月25日刑满释放。因犯寻衅滋事罪，于2018年12月23日被漯河市召陵区人民法院判处有期徒刑一年零四个月，2019年2月3日刑满释放。同日，因涉嫌寻衅滋事犯罪，被漯河市公安局干河陈分局刑事拘留，同年2月26日被执行逮捕。指定辩护人段东东，河南永力律师事务所律师。指定辩护人朱清，河南永力律师事务所律师。原审被告人周大伟，男，1985年7月3日出生，回族，小学肄业，无业，住河南省漯河市召陵区。因犯故意伤害罪，于2005年9月8日被漯河市源汇区人民法院判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年。因犯非法拘禁罪于2013年8月15日被舞阳县人民法院判处有期徒刑十个月，同年10月14日刑满释放。因涉嫌故意伤害犯罪，于2018年12月14日被刑事拘留，2019年1月17日被执行逮捕。原审被告人周满江，男，1977年6月12日出生，汉族，小学毕业，无业，住河南省漯河市源汇区。因犯非法拘禁罪和故意毁坏财物罪于2013年3月27日被漯河市中级人民法院判处有期徒刑二年，于2013年11月16日刑满释放。因涉嫌寻衅滋事犯罪，于2019年1月21日被刑事拘留，同年1月28日被执行逮捕。原审被告人王雪丽，女，1999年2月1日出生，汉族，初中肄业，住河南省西平县。因涉嫌寻衅滋事犯罪，于2018年7月4日被刑事拘留。同年7月24日，漯河市源汇区人民检察院以无社会危险性，决定不批准逮捕，同日由漯河市公安局干河陈分局取保候审。2019年4月28日被源汇区人民法院决定取保候审。河南省漯河市源汇区人民法院审理河南省漯河市源汇区人民检察院指控原审被告人周大伟、何华林、周满江、王雪丽犯寻衅滋事罪一案，于二〇一九年九月十六日作出（2019）豫1102刑初84号刑事判决。原审被告人何华林不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定:2017年8月11日凌晨2点26分许，被告人何华林、张宾圆（已判刑）等人在漯河市源汇区老街台北纯K唱歌期间，张宾圆打电话约被害人张某1的女朋友刘锡枝出来玩时，引发张某1的不满，双方在老街台北纯K见面时发生口角争执后，张某1等人离开。后何华林以自己挨打为由电话喊周大伟等人前来为自己出气，并让张宾圆跟踪张某1等人，由被告人王雪丽电话问出张某1等人位置，张宾圆跟踪张某1等人至漯河市源汇区人民西路丁湾村北路口处。后由被告人周满江开车带着被告人周大伟等人到丁湾村北路口，经张宾圆指认，周大伟等人手持砍刀、洋镐把将张某1、被害人张某2打伤。经鉴定，张某1受伤程度属轻伤二级，张某2属轻微伤。案发后，2018年7月4日，被告人王雪丽到公安机关配合调查，经公安机关电话通知被告人周满江于2019年1月21日到公安机关说明情况。案发后，被害人张某1谅解周满江；被告人周大伟家属与张某1达成和解，赔偿张某1各项损失共计20000元，并谅解周大伟。认定上述犯罪事实的证据有：1.书证：（1）受案登记表、立案决定书。证明：2017年8月11日凌晨2时26分许,被害人张某1报警称：其在河南省漯河市源汇区人民西路丁湾村路口，被数名男子手持砍刀、洋镐把打伤。2017年11月10日，漯河市公安局干河陈分局立案侦查。（2）被告人照片和户籍证明。证明：案发时，周大伟、何华林、周满江、王雪丽已达完全刑事责任年龄。（3）抓获经过。证明：2018年12月14日，周大伟被抓获。2019年2月3日，何华林刑满释放后被刑事拘留。2019年1月21日，周满江经电话通知到案后被刑事拘留。2018年7月4日，王雪丽主动到漯河市公安局干河陈分局投案。（4）前科证明。证明：2005年9月8日，周大伟因犯故意伤害罪被漯河市源汇区人民法院判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年；因犯非法拘禁罪于2013年8月15日被舞阳县人民法院判处有期徒刑十个月。2013年10月14日刑满释放。2018年12月23日，何华林因犯寻衅滋事罪被漯河市召陵区人民法院判处有期徒刑一年零四个月。2019年2月3日刑满释放。2013年3月27日，周满江因犯非法拘禁罪、故意毁坏财物罪被漯河市中级人民法院判处有期徒刑二年。2013年11月16日刑满释放。2018年6月26日，张宾圆因犯寻衅滋事罪被漯河市源汇区人民法院判处有期徒刑九个月。（5）谅解书。证明：2019年2月3日，周大伟通过家属与张某1达成和解，赔偿张某1各项损失共计20000元，取得张某1谅解；2019年7月2日，通过家属赔偿张某25000元，取得张某2谅解。2019年1月21日，周满江取得张某1谅解。2.漯河市公安局顺河分局物证鉴定室（顺）公（刑）鉴（法医）字[2017]434号、435号法医学人体损伤程度报告书。证明：经鉴定，张某1所受损伤程度属轻伤二级，张某2所受损伤程度属轻微伤。3.辨认笔录。证明：经张宾圆辨认指出，手持关公刀参加打架的是周大伟；周满江、张兵洋参与了寻衅滋事；何华林是参加打架的“秃头”。王雪丽辨认指出，张兵洋是参与寻衅滋事的男子。何华林辨认指出，周大伟是其叫来打架的人。张某1辨认指出，案发当晚，张宾圆是指认他的人，后张某1被数名男子打伤。张某1、刘锡枝辨认指出，何华林是参加打架的“秃头”。4.证人证言（1）张宾圆证言。证明：2017年8月10日晚上11时许，张宾圆、何华林、郭强、蔡志斌等人在漯河市源汇区马路街台北纯K219房间唱歌期间，张宾圆联系刘锡枝时，引起刘锡枝的男朋友张某1不满,张某1带刘锡枝等人到台北纯K。期间，张某1与张宾圆、郭强发生口角后离开。张宾圆回到219房间说出事了，与何华林商量后，何华林喊周大伟打张某1。何华林让张宾圆坐出租车跟着张某1的车，跟丢后又让王雪丽给刘锡枝打电话，了解他们在丁湾吃饭后，张宾圆跟到丁湾。何华林和周大伟到丁湾后，经张宾圆指认，周大伟、张兵洋持关公刀、洋镐把将张某1、张某2打伤。（2）刘锡枝证言。证明:2017年8月11日凌晨，其与男朋友张某1及同事王雪丽等人在曼哈顿KTV唱歌期间，张宾圆约刘锡枝去台北纯K玩。张某1接到张宾圆电话后带刘锡枝等人到台北纯K。在台北纯K，张某1与郭强发生口角后，张某1用手拍了两下郭强的肩膀说年轻人别太气盛，就拉着刘锡枝下楼离开。他们接到张某1的朋友张某2后就准备去丁湾村吃饭。在去丁湾村的途中王雪丽发信息问他们的位置，刘锡枝告知她在丁湾村吃饭。吃饭期间，张某1、张某2被人砍伤。刘锡枝联系张宾圆了解到，因当时张某1说话太冲，太厉害，何华林给他哥打电话，让他哥打张某1他们。（3）蔡志彬证言。证明：2017年8月10日晚上12点多，张宾圆、蔡志彬、郭强、何华林等人在台北纯K219房间唱歌时，张宾圆用自己、郭强、蔡志彬的手机联系同事刘锡枝，刘锡枝男朋友接了电话并说准备过去。张宾圆说对方说话比较冲，是过来找事的，何华林听到后准备让其哥过去，张宾圆表示同意。刘锡枝等人乘面包车准备离开时，何华林让王雪丽记着面包车的车牌号，又让张宾圆坐出租车跟着刘锡枝他们的车，并交待蔡志彬和郭强说：等他哥过来问时，就说他被人打了。何华林坐上他哥的车时，又让郭强他们打车去丁湾。当蔡志彬他们快到丁湾时，张宾圆给蔡志彬发信息，说已经打完架了，让他们拐回去。（4）郭强证言。证明：2017年8月10日晚上12点多，张宾圆、蔡志彬、郭强、何华林等人在台北纯K219房间唱歌。期间，张宾圆联系同事刘锡枝时，刘锡枝男朋友接电话说五分钟就到，郭强和张宾圆到大门口等候。刘锡枝、王雪丽还有三四个年轻孩坐一辆面包车过来后，刘锡枝到二楼。一个年轻孩上二楼找刘锡枝时，郭强看了他几眼，这个年轻孩就说年轻人别太气盛。对方几个年轻孩喊王雪丽离开，王雪丽不同意，这几个年轻孩就和刘锡枝离开了。在何华林得知，当晚王雪丽和刘锡枝是被这几个孩拉上车后，就打电话给他哥，说他被人打了，让他哥过来。何华林让王雪丽记住对方的车牌号，又让张宾圆叫了一辆出租车跟着对方的面包车。何华林在文化宫门口上了他哥的车，又给郭强打电话让他们跟着去丁湾，郭强他们还没走到丁湾，何华林又让回他家。见到何华林后，何华林说他哥在丁湾拿刀把对方那几个年轻孩砍伤了。5.被害人张某1、张某2陈述。证明：2017年8月11日凌晨零时左右，张某1和女朋友刘锡枝及刘锡枝同事王雪丽等人在“曼哈顿”喝完酒，准备到“好声音”找张某2时，刘锡枝的朋友一直接打电话约她去台北纯K唱歌。张某1心理不舒服，带刘锡枝等人到台北纯K。期间，张某1找刘锡枝时，因对方一名男子不服气，并一直看着他，他就拍了那个男子的肩膀说年轻人别太气盛，就拉着刘锡枝离开，然后到丁湾村吃饭。张某1、张某2吃饭期间，张宾圆指着张某1和一辆无牌黑色轿车上的人说话，后从车上下来三名年轻男子。一名男子用砍刀朝张某2身上砍，另一名男子用洋镐把朝张某2身上打。张某1上前质问时，拿砍刀的男子又用刀背朝张某1身上砍。6.被告人的供述与辩解（1）周大伟的供述与辩解。其供称，2017年8月11日凌晨2时许，何华林给周大伟打电话说，他和朋友在漯河市源汇区老街台北纯K唱歌时被人打了，让周大伟去给他出气。周大伟联系张兵洋，张兵洋带着周满江到台北纯K接到何华林后到丁湾。经指认，周大伟、张兵洋持砍刀、洋镐把将对方打伤。（2）何华林的供述与辩解。其供称，2017年8月初的一天晚上，张宾圆、何华林等人在台北纯K唱歌期间，张宾圆说有个叫张某1的男子想打他，请何华林帮忙。何华林联系了周大伟，并让张宾圆乘车跟着张某1，跟丢后又让王雪丽给刘锡枝打电话了解他们的位置。张宾圆在丁湾找到张某1他们后，电话告知何华林，何华林、周大伟等人开车到丁湾。经张宾圆指认，周大伟和车上的三四个人从车后备箱拿出一把大砍刀、几把洋镐把，朝张某1、张某2身上乱砍乱打。（3）周满江的供述与辩解。其供称，2017年夏天的一天晚上十点多，张兵洋接到周大伟电话后，要周满江开车带他一起接周大伟。周大伟在车上说他弟被人打了，让周大伟过去帮他“出气”。在台北纯K门口接到何华林后，周满江开车带着他们几个赶到丁湾。经指认，何华林、周大伟、张兵洋下车。周满江调车头准备离开时，看到几个人手持凳子追周大伟，周大伟拿了一把大关公刀。随后周满江开车带着周大伟、张兵洋他们离开。（4）王雪丽的供述与辩解。其供称，2017年8月份的一天晚上，其与刘锡枝、刘锡枝男朋友张某1等人到曼哈顿KTV唱歌。期间刘锡枝接到了同事郭强给她发的去台北纯K唱歌的信息。张某1带刘锡枝、王雪丽他们到台北纯K后，张某1用手拍了拍郭强的肩膀说年轻人别太气盛，就拉着刘锡枝下楼离开。何华林让王雪丽记着刘锡枝他们的车牌号，又让张宾圆坐一辆出租车跟着刘锡枝他们的车，之后何华林又打电话喊他哥过来，还交待王雪丽和郭强几个人说：他哥过来后就说他被人打了。他们几个人在台北纯K门口等周大伟时，何华林又让王雪丽打电话问刘锡枝她们的位置。刘锡枝说他们在丁湾路口吃饭，何华林坐上他哥的车到丁湾去了。何华林打电话让王雪丽他们去丁湾，快到丁湾时何华林打电话说打完架了。听何华林说他哥在丁湾拿刀把人砍伤了，事儿比较大。根据以上事实和证据，河南省漯河市源汇区人民法院认定被告人周大伟犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；被告人何华林犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年零六个月；被告人周满江犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；被告人王雪丽犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年。上诉人何华林上诉称：1、原判量刑重，其不是累犯；2、此次的寻衅滋事犯罪系本人漏罪，应当与在前判刑的寻衅滋事罪数罪并罚，合并执行。3、其如实交代了自己及同案犯的犯罪事实，属于坦白，一审没有认定。请求二审对其从轻判处。其辩护人的辩护意见：1、对何华林构成寻衅滋事罪及原判认定的犯罪事实不持异议；2、此次的寻衅滋事犯罪系漏罪，应当与在前判刑的寻衅滋事罪数罪并罚，合并执行。3、何华林自愿认罪，主观恶性不大，人身危险性小，请求二审对其从轻或减轻处罚。经审理，二审查明的事实和证据与一审相同，且经一审当庭举证、质证，二审核实无误，本院予以确认。关于上诉人何华林所提“其不是累犯”的上诉理由，经查，原审判决并没有认定其构成累犯，该上诉理由无事实依据，不能成立。何华林及其辩护人所提“此次的寻衅滋事犯罪系漏罪，应当与在前判刑的寻衅滋事罪数罪并罚，合并执行”的上诉理由及辩护意见，经查，何华林系在刑满释放当日被侦查机关宣布刑事拘留，该事实有释放证明及拘留证在卷佐证，其原判的刑罚已经执行完毕，依法不再适用数罪并罚的规定。故，上诉人的该上诉理由不能成立，本院不予采信。所提“其如实交代了自己及同案犯的犯罪事实，属于坦白，一审没有认定”的上诉理由，二审通过审查上诉人的供述、一审庭审笔录及同案其他被告人的供述，认为原判认定其不构成坦白，并无不当。该上诉理由无事实依据，不能成立。其辩护人所提“何华林自愿认罪，主观恶性不大，人身危险性小”的辩护意见，经查，上述情况与一、二审查明事实不符，不能成立，本院不予采信。本院认为，上诉人何华林、原审被告人周大伟、周满江、王雪丽伙同他人随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。周大伟、何华林在共同犯罪中起主要作用，系主犯。周满江、王雪丽起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。周大伟、周满江在刑罚执行完毕之后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。周大伟到案后如实供述自己的罪行，依法可对其从轻处罚。周满江、王雪丽犯罪后主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。周大伟积极赔偿被害人的经济损失并取得谅解，依法可对其酌情从轻处罚。周满江取得被害人的谅解，依法可对其酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。何华林及其辩护人的上诉理由及辩护意见，不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 王 建审判员 郭伟超审判员 朱 琼二〇一九年十一月七日书记员 李喜民