福建省霞浦县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0921刑初421号 公诉机关霞浦县人民检察院。 被告人吴江涛，男，1986年7月3日出生于湖北省随县，汉族，小学文化，个体户，住湖北省随县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，2019年4月18日被霞浦县公安局刑事拘留，同年5月24日被霞浦县公安局取保候审，同年9月16日被逮捕。现羁押于霞浦县看守所。 辩护人伍孝信，福建建达（霞浦）律师事务所律师。 霞浦县人民检察院以霞检公刑诉[2019]378号起诉书指控被告人吴江涛犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年11月12日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审理，公开开庭审理了本案。霞浦县人民检察院指派检察员高晨清出庭支持公诉，被告人吴江涛及其辩护人伍孝信到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2017年秋季，犯罪嫌疑人吴江涛在湖北省随州市随县开始以“茅台王子酒（酱门经典）”假冒“贵州茅台酒”（品种规格：飞天带杯、53%ｖｏｌ、500ｍｌ，下同）和以“金六福酒”假冒“五粮液酒”（规格：52%ｖｏｌ、500ｍｌ，下同）的方式生产假“贵州茅台酒”和假“五粮液酒”。被告人吴江涛在与同案人游某（已判决）联系后，向游某销售上述假酒。自2018年3月至2019年2月间被告人吴江涛处多次以顺丰快递寄运方式将其生产的假“贵州茅台酒”、假“五粮液酒”和从他人处购得的假轩尼诗ＸＯ红酒销售给游某，得款314050元。游某将假酒存放在霞浦县东关下街220号一楼的“奢侈品交流”店内销售。2019年2月20日22时许，同案人游某销售假酒时被公安机关当场查获，经贵州茅台酒股份有限公司法律知保处打假员和四川省宜宾五粮液集团有限公司品牌保护与售后服务管理部工作人员对查扣的涉案假酒进行鉴定，涉案假酒非贵州茅台股份有限公司和四川省宜宾五粮液集团有限公司生产，属假冒注册商标的产品。经福建东南产品质量司法鉴定所对抽样的假冒“贵州茅台酒”（抽样样品6份，编号1＃-6＃）鉴定，其中除送鉴4＃、6＃白酒总酯不符合ＧＢ／Ｔ18356-2007标准，其他样品指标均符合标准要求。 2019年4月17日，被告人吴江涛被霞浦县公安局民警拘传到案。案发后，被告人吴江涛向公安机关退出违法所得人民币10万元。 公安机关认为，被告人吴江涛生产以次充好的伪劣产品、明知是伪劣产品而予以出售，非法牟利，销售金额达人民币314050元，应当以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任，建议判处有期徒刑二年三个月，并处罚金20万元。公诉机关提交了霞浦县公安局出具的到案经过、工作记录和情况说明、扣押决定书、扣押清单、微信号及聊天记录和转账记录、支付宝账号及转账记录、银行账户交易明细、银行转账记录、福州顺丰快速公司出具的后台数据清单、中国贵州茅台酒厂（集团）有限责任公司的证明、本院刑事判决书、人员基本信息等书证，证人游某、叶某、陈某、吴某1、林某1、钟某、余某、肖某、胡某、陆某、林某2、吴某2证言，贵州茅台酒股份有限公司产品辨认（鉴定）表及中国贵州茅台酒厂（集团）有限责任公司注册商标证明、营业执照、授权委托书、四川省宜宾五粮液集团有限公司鉴定证明书及四川省宜宾五粮液集团有限公司和宜宾五粮液股份有限公司营业执照、说明函、关于委托真伪鉴定的通知、商标注册证、品牌保护与售后服务授权委托书、福建省东南产品质量司法鉴定所司法鉴定意见书，霞浦县公安局出具的搜查笔录和现场照片、辨认笔录、指认笔录和照片、霞浦县市场监督管理局出具的福建省食品安全抽检监测抽样单等证据证实。 被告人吴江涛对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出被告人吴江涛系以次充好型的生产、销售伪劣产品犯罪，且具有主动退赃、如实供述、认罪认罚、预交罚金的等从轻情节，依法可以从轻处罚。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人吴江涛表示愿意将交在霞浦县公安局的保证金4万元用于缴纳罚金。 本院认为，被告人吴江涛构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人吴江涛到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，可以从轻处罚；主动退出违法所得100000元，可酌予从轻处罚。综合以上情节，对被告人吴江涛予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。辩护人关于被告人吴江涛系以次充好型的生产、销售伪劣产品犯罪，且具有主动退赃、如实供述、认罪认罚、预交罚金等从轻情节，依法可以从轻处罚的辩护意见，与本案查明的事实相符，予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第六十四条、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第三款、第二条第一款、第四款的规定，判决如下： 一、被告人吴江涛犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币20万元（已缴纳11.2万元；其交在霞浦县公安局的保证金4万元在本案生效后转为缴纳罚金；余4.8万元应于本判决生效之日起十日内缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前已先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月16日起至2021年11月8日止）。 二、扣押在霞浦县公安局的被告人吴江涛违法所得人民币100000元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审判员  朱春粦 二〇一九年十一月二十九日 书记员  余孟临 附相关法律条文、司法解释： 《中华人民共和国刑法》 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条刑法第一百四十条规定的“在产品中掺杂、掺假”，是指在产品中掺入杂质或者异物，致使产品质量不符合国家法律、法规或者产品明示质量标准规定的质量要求，降低、失去应有使用性能的行为。 刑法第一百四十条规定的“以假充真”，是指以不具有某种使用性能的产品冒充具有该种使用性能的产品的行为。 刑法第一百四十条规定的“以次充好”，是指以低等级、低档次产品冒充高等级、高档次产品，或者以残次、废旧零配件组合、拼装后冒充正品或者新产品的行为。 刑法第一百四十条规定的“不合格产品”，是指不符合《中华人民共和国产品质量法》第二十六条第二款规定的质量要求的产品。 对本条规定的上述行为难以确定的，应当委托法律、行政法规规定的产品质量检验机构进行鉴定。 第二条刑法第一百四十条、第一百四十九条规定的“销售金额”，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。 伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。 货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部1997年4月22日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。 多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。