吉林省松原市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉07民终1601号 上诉人（原审被告）：王志超，男，1989年2月14日生，汉族，住宁江区。 委托诉讼代理人：朱霞，春华法律服务所法律工作者。 上诉人（原审被告）：永诚财产保险股份有限公司吉林分公司，住所地吉林省长春市高新开发区。 法定代表人：张旭东，总经理。 委托诉讼代理人：衣悦，该公司职员。 被上诉人（原审原告）：钟凤云，男，1955年7月22日生，汉族，住宁江区。 委托诉讼代理人：钟金辉，男，1975年4月9日生，汉族，住四平市铁**。 委托诉讼代理人：周天晴，吉林丁晓东律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：刘贵利，男，1967年12月11日生，汉族，住宁江区。 上诉人王志超因与上诉人永诚财产保险股份有限公司吉林分公司（以下简称永诚保险公司）、被上诉人钟凤云、刘贵利机动车交通事故责任纠纷一案，不服松原市宁江区人民法院(2019)吉0702民初3232号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王志超及委托诉讼代理人朱霞，上诉人永诚保险公司委托诉讼代理人衣悦，被上诉人钟凤云委托诉讼代理人钟金辉、周天晴到庭参加诉讼。被上诉人刘贵利经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 王志超上诉请求：撤销（2019）吉0702民初3232号民事判决，并依法改判。上诉理由：1.本案遗漏了必要的诉讼主体，即该车辆的实际所有人是潘雷，是王志超的亲姐夫，该车辆停放在王志超家中，不过10天的时间；2.王志超属于义务帮工。不应承担全部的赔偿责任。当天是钟凤云作为非常要好的邻居，同时又是亲属，到王志超家中求王志超到大洼镇去送报表才发生的事故。王志超是无偿提供劳务的帮工人，作为被帮工人的钟凤云自身应承担30%的责任；3.钟凤云的伤残等级为依据脊髓损伤致截瘫而构成七级伤残。由于王志超与钟凤云系前后院邻居，故经常看到钟凤云在屯里走动。根本没有达到截瘫的程度。所以王志超要求重新鉴定钟凤云的伤残等级。4.钟凤云所鉴定的营养期限、护理期限均为207天,也就是将近7个月的时间，不符合法律规定。钟凤云一直在家中，没有人护理他，更没有任何额外的营养，所以这207天的营养费及护理费是因何而来。王志超要求重新鉴定；5.一审法院判决的精神抚慰金过高,应判决5,000元为宜。 钟凤云辩称：一审判决事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求驳回上诉请求。1.吉A×××84轿车的车主潘磊不是本案必要的诉讼主体，一审法院判决王志超按照其过错承担50%的赔偿责任是正确的。王志超有驾驶证并且经常开车去外地工作，所以潘磊借车给王志超并没有过错。交通事故发生后，交警出具了松公交事认字（2018）第B×××3号文书，王志超并未在法定期间提出复合申请，现已生效。事故认定书认定王志超应该承担责任，再次证明了车主潘磊并无过错。本案属于侵权纠纷，根据侵权责任法第四十九条规定,因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制险责任限额范围内予以赔偿。不足部分由机动车使用人承担赔偿责任。因此王志超应该承担赔偿责任；2.无论王志超是否好意施惠都不影响王志超按其过错承担50%的赔偿责任，事故认定书已经明确认定钟凤云无责任，因此应当驳回王志超的上诉请求；3.重新鉴定的诉讼请求不应该得到支持。伤残等级鉴定是按照法定程序进行的，并且通过法院抽签确定由一诺司法鉴定中心为本案的鉴定机构。王志超和永诚保险公在收到鉴定意见书后，未在规定的期限内提出异议或申请重新鉴定，在庭审中也未能提供充分的证据推翻鉴定意见书，所以应该按照意见书计算实际损失数额。钟凤云出院后，一直积极进行康复训练，现王志超、永诚保险公司用复勘资料作为证据证明钟凤云伤残等级鉴定存在错误是没有法律依据的；4.本次事故造成钟凤云七级伤残，精神抚慰金20,000元是合情理的。 永诚保险公司辩称，对于钟凤云的伤情与鉴定结论不符，我们无异议。 永诚保险公司上诉请求：撤销宁江区人民法院（2019）吉0702民初3232号判决，并依法改；一、二审诉讼费由钟凤云、刘贵利承担。上诉理由：原审法院保护钟凤云的实际伤情与鉴定结论不相符，庭上提起重新鉴定申请，一审法院未允许，根据民诉法举证原则及程序，我司具有申请重新鉴定或申请鉴定人出庭作证的权利，我司已经提供对钟凤云伤情复勘的视频资料做以证据。本案的事故责任为同等责任，一审法院判决我司承担全部鉴定费用与诉讼费用不符合法律规定，故请依法查清事实，支持上诉请求。 钟凤云辩称，原审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。 王志超辩称，同意永诚保险公司上诉意见。 钟凤云向一审法院起诉请求：1、依法判决王志超、永诚保险公司、刘贵利赔偿医疗费90,519.71元、护理费43,577.32元（140.12元/天/人×37天×2人+140.12元/天/人×30天×1人+140.12元/天/人×207天×1人）、住院伙食补助费6,700元（100元/天×67天）、交通费500元、伤残赔偿金82,880元（12,950元/年×16年×40%）、营养费20,700元（100元/天×207天）、精神损害抚慰金20,000元、鉴定费2,700元，以上合计267,577.03元；2、诉讼费由王志超、永诚保险公司、刘贵利承担。事实和理由：2018年9月30日8时55分，刘贵利驾驶吉J×××67号越野车沿大洼镇由家村水泥路由东向西行驶至由家村南300米交叉路口处，与王志超驾驶的吉A×××84号轿车相撞，致吉A×××84号车内的钟凤云受伤。钟凤云伤后在松原市中心医院住院治疗67天，出院后到吉林油田总医院、松原市中医院进行了继续治疗和康复治疗，但并未痊愈。经交警部门认定，刘贵利与王志超承担事故同等责任，钟凤云无责任。刘贵利驾驶的车辆在永诚保险公司投保了交强险及商业三者险，事故发生在保险期内。钟凤云诉至法院，要求王志超、永诚保险公司、刘贵利赔偿。 一审法院查明认定的事实：1、经交警部门认定，刘贵利与王志超负事故同等责任。2、钟凤云伤后在松原市中心医院住院治疗67天，其中一级护理37天，二级护理30天，共花医疗费90,519.71元。3、诉讼中，经钟凤云申请，吉林一诺司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：钟凤云颈脊髓损伤致截瘫（双上肢肌力4级）已构成七级伤残，出院后的护理期限以207日为宜，出院后的营养期限以207日为宜，营养费以100元/日为宜。钟凤云支付鉴定费2,700元。永诚保险公司认为，钟凤云因本起交通事故受伤之前颈椎与脊椎均存在病情，鉴定机构在对钟凤云进行鉴定的过程中未考虑钟凤云的上述自身疾病，故鉴定钟凤云的伤残等级、护理期限及营养期限均过高，庭审中提出申请重新鉴定或申请鉴定人出庭接受质询，但在限定的期限内未提交书面申请。 一审法院认为，钟凤云在机动车交通事故中人身健康权益受到损害，其有权获得合理赔偿。刘贵利驾驶的吉J×××67号车辆在永诚保险公司投保了交强险及商业三者险，钟凤云的合理损失应由永诚保险公司在交强险责任限额内先行赔偿；不足部分，由永诚保险公司在商业三者险责任限额内按照50%的责任比例予以赔偿，由王志超按照50%的责任比例予以赔偿。对于王志超提出的其在本起事故中应当承担10%的责任比例的抗辩意见，因其并未提供证据证实其观点，且对于交警部门作出的道路交通事故认定书在法定期间内并未提出书面复核申请，该道路交通事故认定书已经生效，故对于王志超提出的抗辩意见，不予采纳。对于吉林一诺司法鉴定中心出具的司法鉴定意见，永诚保险公司虽有异议，但其并未提供充分证据推翻该鉴定意见，且在限定的期限内亦未提交重新鉴定申请书，故对于该鉴定意见，予以采信。本起事故造成钟凤云七级伤残，精神损害抚慰金20,000元，予以保护。结合钟凤云的伤情及治疗、鉴定经过，交通费500元，予以保护。经核算，钟凤云的合理损失为：医疗费90,519.71元、护理费43,577.32元（140.12元/天/人×37天×2人+140.12元/天/人×30天×1人+140.12元/天/人×207天×1人）、住院伙食补助费6,700元（100元/天×67天）、交通费500元、伤残赔偿金82,880元（12,950元/年×16年×40%）、营养费20,700元（100元/天×207天）、精神损害抚慰金20,000元，上述费用合计264,877.03元。以上损失由永诚保险公司在交强险责任限额内承担120,000元，余款144,877.03元，由永诚保险公司在商业三者险责任限额内承担50%即72,438.52元，由王志超承担50%即72,438.52元。鉴定费2,700元，由永诚保险公司承担。刘贵利在本案中不承担赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、永诚财产保险股份有限公司吉林分公司于本判决生效后立即在交强险责任限额内给付给钟凤云赔偿款120,000元，在商业三者险责任限额内给付钟凤云赔偿款72,438.52元，合计192,438.52元；二、王志超于本判决生效后立即给付钟凤云赔偿款72,438.52元；三、鉴定费2,700元，由永诚财产保险股份有限公司吉林分公司承担；四、刘贵利不承担赔偿责任。 经本院审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。二审中王志超提供于万良的书面证明一份，证明内容为“2018年9月30日7:30分左右，钟凤云给我打电话，说要上大洼镇送表，叫我雇车没有雇到，你自己找车”。提供于云丰书面证明一份，证明内容为“2018年9月30日7:30分左右接到于万良打电话问我家小龙车有没有人雇车去大洼，于云丰说小龙不在家”。提供多位村民签字捺印书证，证实“乘坐王志超本人车辆免费乘坐”，用以证实钟凤云求王志超车去大洼报送材料，王志超没有收费，判决王志超承担全部责任不公平。钟凤云质证认为证据仅能证明王志超是热心助人的人，但与本案无关，不能认定王志超对交通事故没有责任或者减轻责任。永诚保险公司质证认为，对证据的真实性和证明问题均有异议，不能证明事故双方责任及责任大小，不能证明是好意施惠。王志超、永诚保险公司提供录像资料，用以证实钟凤云的身体状况，认为不能构成七级伤残，申请重新鉴定。钟凤云质证认为，录像只能看出钟凤云腿是可以行动的，不能证实上肢肌力情况，从录像中可以看出钟凤云不能握住空水瓶，且钟凤云出院后一直进行康复。 本院认为，王志超、永诚保险公司上诉均主张吉林一诺司法鉴定中心出具的司法鉴定意见不应采信，但王志超在一审中对鉴定意见发表质证意见时明确没有异议，永诚保险公司虽提出异议，申请重新鉴定或申请鉴定人出庭，庭后以书面申请为准，但庭后未提供书面申请，放弃了重新鉴定。王志超、永诚保险公司二审中申请重新鉴定，但所提供的证据不能证明存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的重新鉴定的情形。故对王志超、永诚保险公司重新鉴定的请求不予支持。王志超上诉主张本案遗漏了必要的诉讼主体，即该车辆的所有人潘雷。《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定：因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。钟凤云认可车辆的所有人系潘雷，但王志超未提供证据证明潘雷对损害的发生有过错，故其主张追加潘雷作为当事人参加诉讼不应支持。王志超上诉主张其属于义务帮工，钟凤云求王志超到大洼镇去送报表发生的事故，但钟凤云否认求车，对此王志超应承担举证责任，但二审中提供的证据不能证明钟凤云无偿乘坐王志超车辆，故对其此点上诉请求不予支持。王志超对钟凤云营养期限、护理期限提出异议，但该期限均为通过司法鉴定得出的，王志超一审中对鉴定没有异议，二审中申请重新鉴定，不具有法定重新鉴定情形，对其此点上诉主张不予支持。一审法院根据钟凤云的伤残程度确定的精神抚慰金数额并无不当。刘贵利驾驶的车辆在永诚保险公司投保了交强险及商业三者险，事故发生在保险期内，出险后永诚保险公司未及时理赔，致钟凤云通过诉讼主张权利，一审法院判决诉讼费由其承担并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3,448元，由王志超负担1,724元，永诚财产保险股份有限公司吉林分公司负担1,724元。 本判决为终审判决。 审判长 庞 丽 审判员 于 涛 审判员 杨小玉 二〇一九年十一月十二日 书记员 金 航