福建省福州市仓山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0104民初136号 原告：王乐礼，男，1985年1月7日出生，汉族，住湖北省宜昌市西陵区。 委托诉讼代理人：任林鹏，福建雅厚律师事务所律师。 被告：福州海坛汇贸易有限公司，住所地福建省福州市仓山区大坪路展进巷****楼****。 法定代表人：郑应清，总经理。 委托诉讼代理人：林立本，高秀琼，北京乾成（福州）律师事务所律师。 原告王乐礼与被告福州海坛汇贸易有限公司（以下简称：海坛汇公司）劳动争议一案，本院于2019年1月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王乐礼委托诉讼代理人任林鹏、被告海坛汇公司委托诉讼代理人林立本、高秀琼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王乐礼向本院提出诉讼请求：1.判令原告与被告解除劳动关系；2.被告支付原告医疗费8376.91元、护理费2458.57元、住院伙食补助费900元、停工留薪期工资51053.8元、一次性伤残补助金65640.6元、一次性工伤医疗补助金55072.46元、一次性伤残就业补助金55072.46元、经济补偿金7293.4元，合计245868.2元。事实与理由：原告于2017年8月25日进入被告公司从事外卖送餐员工作。2017年10月6日20时左右，原告驾驶电动车外出送餐，途经福州市时不慎摔倒，致右脚受伤。原告受伤后前往晋安区宝水内科诊所治疗。2017年10月10日，因受伤处不见好转，原告转至福州中德骨科医院住院治疗，出院诊断为右足内踝骨折。2018年1月8日福州市仓山区人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定原告的伤害为工伤。2018年5月24日福州市劳动能力鉴定委员会鉴定原告的伤情为九级伤残，停工留薪期共7个月。原告发生工伤后，被告拒绝向原告支付《工伤保险条例》所规定的相关费用。原告因工伤造成九级伤残，已无法继续在被告处工作，另外，被告并没有为原告缴纳社会保险费用，现原告提出与被告解除劳动关系。原告于2018年12月25日向福州市仓山区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，该委员会当日作出榕仓劳仲案不字［2019］038号不予受理通知书，原告对此通知不服，特向法院提起诉讼。 海坛汇公司辩称，一、原告与被告系雇佣关系，原告主张按照工伤赔偿没有事实依据。2017年8月，原告受雇于被告，为被告提供劳务，接受美团网app外卖送餐服务。从原告提供的服务来看，原告并没有接受被告领导和管理，被告制定各项规章制度也没有涉及原告。从所从事劳务时间上看，原告提供劳务系临时性，与劳动关系中劳动者长期、持续、稳定的特点不相符，原告与被告之间关系，不符合劳动关系特征。也正是双方基于雇佣关系，原告才不享有社会保障等福利待遇。因此，被告与原告之间应认定为雇佣关系。二、本案不属于工伤事故。原告系外卖送餐员，声称2017年1O月6日外出送餐时摔伤，直至2017年10月10日才到福州中德骨科医院，经诊断为右足内踝骨折。在骨折情况下，间隔四天才到医院治疗，这与常理不符，难以证明原告系因工作原因导致受伤。此外，工伤认定是以劳动关系作为基础。仓山区劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书，明确载明“原告未有材料证明与被告之间存在劳动关系”。而仓山区人力资源和社会保障局直接作出工伤认定，在认定事实上明显系错误。三、原告月收入应认定为5293.4元。被告系根据原告送餐次数计算报酬，原告仅送餐四十天，九月份酬劳为5293.4元（原告提供银行明细也可以明确看出9月份发放的数额）。根据原告在被告处提供服务，若本案按工伤标准赔付，被告对原告月均工资仍可以九月份计算。至于原告提供流水明细上2017年10月9日2000元，是被告预支的医疗费。四、原告的赔偿项目不合理。1.医疗费无异议。2.护理费没有依据，原告既未提供护理费支付票据，劳动能力鉴定委员会也没有确认原告需要生活护理，结合原告治疗情况，无需护理。3.关于伙食补助费根据《福州市人民政府关于实施工伤保险条例＞的若干意见》第十三条第1款，工伤职工住院伙食补助费：工伤职工在统筹地区医疗机构就医的，伙食补助费以每人每天20元的标准计发，故原告伙食补助费应以每天20元计算，补助天数被告认可住院9天。4.停工留薪期工资、一次性伤残补助金以5293.4元／月计算。5.一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金计算有误。据福建省统计局第五次人口普查公布的统计数据，福建人口平均预期寿命男性为71.8岁。同时，原告于2017年1O月6日受伤后，双方之间劳动关系就终止，故依照福建省实施《工伤保险条例》办法第二十七条，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金计算应按照2016年度福州市在岗职工月平均工资为基数计算，即年平均工资67630元／12月＝5635.8元。6.原告仅提供四十天劳务，且拒不提供材料配合被告向保险公司索赔，因此，被告无需支付经济补偿金。综上，原告与被告之间系雇佣关系，原告依据劳动关系提起工伤赔偿没有事实与法律依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据和事实，本院认定如下： 1.《认定工伤决定书》，可以证明2017年10月6日，原告在被告处正常上班，20时左右，原告驾驶电动车外出送餐，途经福州市时，不慎摔倒，致右脚受伤。2018年1月8日福州市仓山区人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定原告的伤害为工伤； 2.《劳动能力鉴定结论书》，可以证明原告的伤情通过劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，停工留薪期为7个月； 3.《医疗费发票及费用明细》、《出院记录》、《疾病证明书》，可以证明原告受伤后通过住院治疗，花费医疗费8376.91元； 4.《工资流水》，体现原告2017年9月的工资为5293.4元，而非7293.4元。2017年10月9日预支的2000元，不能体现预支的是工资，从该流水清单体现为工资的项目只有一笔，数目为5293.4元，而且现有证据不能体现原告主张预支的2000元，系从其工资总额中扣除的，同时，鉴于原告不能充分说明预支的款项属于其他合理所得，故被告认为系其预支给原告的医药费，本院予以认定； 5.《不予受理通知及送达证明》，可以证明本案已经过劳动争议仲裁前置程序。 结合当事人庭审陈述以及经审查确认的证据，本院认定如下事实： 2017年8月25日，原告在手机软件上注册成为被告的外卖送餐员。2017年10月6日，原告在被告处正常上班，20时左右，原告驾驶电动车外出送餐，途经福州市时，不慎摔倒，致右脚受伤。2018年1月8日福州市仓山区人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定原告的伤害为工伤。省、市劳动能力鉴定委员会均鉴定原告为九级伤残，停工留薪期为7个月。原告为治疗伤情，花费医疗费8376.91元，被告只为原告预支了2000元，余款未付，故原告诉至本院，要求处理。 本院认为，《认定工伤决定书》成立的基础是基于原、被告双方间的劳动关系，福州市仓山区人力资源和社会保障局作为认定劳动关系的权威性行政机关，其于2018年1月8日作出的仓人社伤险（决）字[2017]63号《认定工伤决定书》，至今仍然是生效的，因此，原告依据该《认定工伤决定书》主张原、被告存在劳动关系，本院予以采信。被告关于原、被告双方系雇佣关系，而非劳动关系的辩驳意见未提供相应的证据予以证明，本院不予采信。从原告提交的证据体现，原告在正常上班时间受伤，已被相关行政部门认定为工伤，因此，原告主张的相关待遇认定如下： 一、医疗费8376.91元，有相关医院的收费票据体现，被告也不持异议，本院予以支持； 二、护理费，鉴于原告系右足内踝骨折，虽然原告未提交相关的护理费票据，但是，原告住院期间确实需要相应的护理，因此，原告主张相应的护理费，符合相关的法律规定，本院予以支持。但从原告提交的证据4体现，其住院时间为9天，而非13天，故其主张的护理费按照现行法律规定应为：福建省2017年城镇单位在岗职工平均劳动报69029元/年÷365天/年，即189.12元/天×9=1702.08元。原告主张护理费按照13天计算，没有依据，本院不予支持。被告辩称，原告未提供护理费票据证明其护理费支出，以及未提供相关依据证明其需要护理依赖，因此，应认定为无需护理的辩驳意见，不符合现行法律规定，本院不予采信； 三、住院伙食补助费应为50×9=450元，原告主张100元一天没有依据，本院不予支持； 四、停工留薪期工资：原告停工留薪期为7个月，工资5293.4元/月，因此，该费用应为：5293.4元/月×7个月=37053.8元； 五、一次性伤残补助金：原告九级伤残，按照《工伤保险条例》规定给予9个月本人工资待遇，原告工资5293.4元/月，因此，该费用应为：5293.4元/月×9个月=47640.6元。至于原告主张的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、经济补偿金，按照现行法律规定，均以劳动者已经与用人单位解除劳动关系为前提，而本案原告未提交证据证明其已经与用人单位解除劳动关系，何时解除？庭审中，双方均确认原告并没有申请与被告解除劳动关系，故其主张的上述费用本院不予支持。同时，根据《合同法》的规定，合同解除有两种：一为约定解除；二为法定解除。约定解除是当事人通过行使约定的解除权或者双方协商决定而进行的合同解除。法定解除是解除的条件由法律直接规定，当这种条件具备时，当事人可以将合同解除。同时根据《中华人民共和国合同法》第九十六条，“……主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”因此，原告如果认为合同解除权成就时，可以通知对方解除合同，对方有异议的，可以请求法院确认解除合同的效力，而非请求法院判令解除合同，因此，原告请求法院判令解除原、被告间的劳动关系，属于请求不当，本院不予支持。现根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《福建省实施办法》第二十一条、第二十六条、第二十七条、《福州市统计局关于发布2017年福州市城镇非私营单位就业人员平均工资数据的通告》、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告福州海坛汇贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向原告王乐礼支付以下工伤保险待遇：1.医疗费8376.91元；2.护理费1702.08元；3.住院伙食补助费450元；4.停工留薪期工资37053.80元；5.一次性伤残补助金47640.60元； 上述五项合计95223.39元,扣除被告福州海坛汇贸易有限公司已经支付的2000元，余款93223.39元； 二、驳回原告王乐礼的其他诉讼请求。 如果债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告王乐礼负担6元；被告福州海坛汇贸易有限公司负担4元（被告福州海坛汇贸易有限公司应负担的诉讼费用应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长 肖 英 人民陪审员 张 力 人民陪审员 魏贵朱 二〇一九年十一月二十七日 书 记 员 彭俊杰 附一：本民事判决书引用的主要法律条文 1.《工伤保险条例》 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 2.《福建省实施办法》 第二十一条劳动能力鉴定费用从统筹地区当年征收的工伤保险费中支付。 用人单位应当参加工伤保险而未参加工伤保险期间，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位支付。具体收费标准由省人民政府价格主管部门和财政部门制定。 第二十六条职工因工致残：有下列情形之一的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，用人单位支付一次性伤残就业补助金：（一）被鉴定为五级、六级伤残的，工伤职工本人书面提出自愿与用人单位解除或者终止劳动（聘用）关系的；（二）被鉴定为七级至十级伤残的，劳动（聘用）合同期满，用人单位不再续签劳动（聘用）合同而终止劳动（聘用）关系的，或者工伤职工本人书面提出自愿解除劳动（聘用）合同的；（三）用人单位依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六、三十九条规定解除劳动（聘用）关系的；工伤职工领取一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的，应当与用人单位、所在地经办机构签定终止工伤保险关系书面协议，不再享受工伤保险待遇。 第二十七条五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：（一）一次性工伤医疗补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。五至六级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于3个月的，按3个月支付。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。（二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。患职业病的工伤职工，一次性伤残就业补助金在上述标准的基础上增发30%。 3.《中华人民共和国民事诉讼法》 第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。 当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 4.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 附二：执行申请提示 发生法律效力的民事判决、裁定、调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。《中华人民共和国民事诉讼法》二百三十九条规定：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。