河南省淅川县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1326民初2550号原告：岳建晓，男，汉族，1986年12月21日出生，户籍地：淅川县。现住淅川县。委托诉讼代理人：刘勇，河南德高律师事务所律师。被告：淅川县恒信建筑工程有限公司。住所地：淅川县城灌河路北段（淅川县老地税局院内），统一社会信用代码9141132675836369X0（1-1）。法定代表人：盛建芳，该公司经理。委托诉讼代理人：柴玉东，河南德高律师事务所律师。委托诉讼代理人：范亮，男，汉族，1982年12月17日出生，住南阳市卧龙区。系被告公司员工。原告岳建晓诉被告淅川县恒信建筑工程有限公司（以下简称淅川恒信建筑公司）提供劳务受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告岳建晓及其委托诉讼代理人刘勇，被告淅川恒信建筑公司委托诉讼代理人柴玉东、范亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：(1)请求法院判令被告支付原告误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金等损失共计177406.69元。(2)本案诉讼费、鉴定费由被告承担。其事实和理由为：2018年10月份起，原告岳建晓经人介绍到被告淅川恒信建筑公司承建的新城润园在建楼房做植筋工作，双方约定按件计工资，后原告到工地施工。2019年3月19日下午，原告在施工过程中从脚手架上摔伤，后被送至淅川县中医院治疗，经诊断原告伤情为“双根骨骨折”。原告出院后，被告对原告的治疗费用进行了赔偿，但对其他损失未予赔偿，为此提起诉讼。被告淅川恒信建筑公司辩称：（1）双方之间是承揽关系，而非雇佣关系，原告工作中的风险应由其自己承担。（2）向原告支付医疗费用是出于人道补偿。请求驳回原告的诉讼请求。原告岳建晓为证明其主张，向法庭提交了如下证据：1.岳建晓身份证复印件，淅川县中医院发票复印件及病历资料复印件。2.淅川县龙城街道上集社区居委会证明，房屋买卖协议书、电费明细表、水费票据，淅川县第一小学生证及证明、淅川育苗双语幼儿园证明及民办学校办学许可证，该组证据以证明原告一家长期在淅川县城生活及上学，各项损失应按城镇标准。3.原告妻子李晓彦身份证复印件、结婚证复印件及户口本复印件，金河镇丰华村村委证明1份。4.收据复印件一份，证明被告支付的医疗费用，证明原告伤情是在被告处干活时造成的。5.南阳丹阳法医临床司法鉴定所《法医鉴临床定意见书》、《法医临床医疗咨询报告书》和《人体损伤医疗二期时限咨询》。6.鉴定费票据。被告淅川恒信建筑公司向法庭提交如下证据：1.医疗费票据，以证明被告已支付原告的医疗费36500。2.新城润园已向原告付工程款19000元，实际是18955元，以证明结算及付款情况。3.新城润园七号楼工程款项支付情况（书证）。证明整个工程的分组，岳建晓是其中一个组。4.证人孟某、龚某出庭证言。原、被告提交的上述证据经当庭出示和质证。被告淅川恒信建筑公司对原告提交的证据均无异议。原告岳建晓对被告提交的证据1、2、3的真实性无异议，但对被告的证明方向有异。对证据4，原告表示两个出庭证人均不认识。结合当事人陈述本院认为，原告、被告提交的证据来源合法，客观真实，与本案待证事实有一定的关联，可以作为本案的定案证据。根据法庭审查确认的证据，结合当事人的陈述，本院认定事实如下：2018年10月，原告岳建晓与被告淅川恒信建筑公司经口头约定：（1）岳建晓为被告承建的新城润园七号楼做钢筋植筋，报酬按所植的钢筋根数量计算（其中直径6厘的为0.6元/根，直径12厘的为2.2元/根）；（2）植筋所需要的电线、电锤、胶等由岳建晓自带，钢筋由淅川恒信建筑公司提供。对高空植筋所需要的脚手架，原告岳建晓庭审中陈述“双方没有约定由哪一方提供”，被告淅川恒信建筑公司庭审中陈述“双方约定由岳建晓自带”。2019年3月19日，岳建晓到七号楼一楼植筋，需高空作业，岳建晓自行将工地上（他人的）脚手架进行组装，而后一人开始植筋。岳建晓自述在工作过程中因脚手架散架，致使自己摔落受伤。当日岳建晓被送到淅川县中医院进行救治，经诊断为双侧根骨粉碎性骨折。岳建晓共住院治疗24天（2019.03.19-2019.04.12），花费医疗费36471.12元，出院医嘱为：一个半月后拔除内固定钢针；适当功能锻炼；不适随诊。诉讼中经当事人申请，本院委托南阳丹阳法医临床司法鉴定所对原告的伤情、后续治疗费用、营养期及护理期进行鉴定，鉴定意见为岳建晓双足跟骨粉碎性骨折内固定术后畸形愈合属于九级伤残，后续治疗费用为10842元，术后护理90日，营养90日。事故发生后，淅川恒信建筑公司向原告支付医疗费36500元。另查明：（1）原告岳建晓定残时33岁，于2011年9月11日在淅川县城购房后居住至今，其与妻子李晓彦育有一儿一女，儿子岳星宇2009年11月12日出生，女儿岳梓萁2016年3月1日出生。岳建晓共兄弟三人，父亲岳吉峰1957年9月18日出生，母亲李姣娥1957年2月18日出生。（2）被告淅川恒信建筑公司分别于2019年2月1日和2019年3月25日向原告岳建晓支付植筋报酬款15000元和4000元。本院认为，本案争议的焦点，一是原、被告之间是雇佣关系还是承揽关系。二是本案的责任比例应当如何划分。对此，评析如下：（一）原、被告之间为承揽关系。本案系提供劳务者受害责任纠纷，区分双方之间是雇佣关系还是承揽关系，对确定双方的责任意义重大。本院认为，所谓雇佣关系是指受雇人在雇主授权或者指示范围内从事生产经营活动或者其他劳务活动，雇佣人支付相应报酬形成的权利义务关系。承揽关系是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人接受工作成果并给付报酬而在双方当事人之间形成的法律关系。二者的主要区别在于：当事人双方之间是否存在控制、支配和从属关系，是否由一方提供劳动工具（设备）和提供工作场所，是否限定工作时间、定期给付劳动报酬，完成工作过程是否为单纯地提供劳务等等。若是则一般应认定为雇佣关系，否则一般应认定为承揽关系。本案中，原、被告之间为承揽关系。首先，原告岳建晓陈述，植筋工作所需要的主要工具（电线、电锤、胶等）由其自带，其植筋工作不依托被告淅川恒信建筑公司的设备、技术。可见，岳建晓在完成工作的过程中自行提供工具设备，拥有植筋工作技术，其植筋工作具有独立性。其次，岳建晓陈述“原告遵守被告工地上下班安排，算工资的方式可以按天也可以按件，平时有哪天未上班也属于正常”，这说明淅川恒信建筑公司和岳建晓之间的控制、支配关系很弱，在身份上无从属关系。同时，淅川恒信建筑公司也不是定期向岳建晓支付报酬。再次，岳建晓完成工作过程并非是为单纯地提供劳务，而是以完成植筋成果为最终目的。综上，被告淅川恒信建筑公司辩解双方系承揽关系，理由成立，本院予以支持。原告岳建晓主张其与被告属雇佣关系，与事实不符，理由不成立。（二）对岳建晓的人身损害其本人应承担主要责任，淅川恒信建筑公司应承担次要责任。本案中，岳建晓承揽被告方的植筋工作，在高空作业时一人独自进行，违反操作规范，且自行组装的脚手架存在安全隐患，其未尽到合理的安全注意义务，由此造成了自身人身损害，其本人应承担主要责任。但淅川恒信建筑公司也应承担次要责任。本案与一般的承揽关系有所不同，即承揽人岳建晓的植筋工作场所在定作人淅川恒信建筑公司指定的地点，定作人淅川恒信建筑公司作为新城润园七号楼的承建单位，对七号楼建设中的所有安全工作负有管理责任，应当由专职安全生产管理人员进行现场监督。岳建晓在淅川恒信建筑公司提供的场地进行工作，其对岳建晓的违规操作（被告在庭审中自认）未尽到管理责任。《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定做、指示或者选人有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。本案中，淅川恒信建筑公司在定做中存在安全管理不到位的过失，应承担相应的赔偿责任。根据本案案情，结合当事人双方实际情况，本院认为对岳建晓的人身损害，其本人承担65%为宜，淅川恒信建筑公司承担35%。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合原告提交的赔偿清单，对原告的具体赔偿，本院核定如下：1.医疗费，原告住院医疗费36471.12元，后续治疗费10842元，合计47313.12元，有医院的医疗费票据及鉴定意见书予以证实。2.住院伙食补助费，每天50元，住院24天，计1200元。3.营养费，每天20元，营养90天，计1800元。4.误工费，根据本案情况和法律规定计算到定残日前一天，误工期限为193天。故按河南省2018年建筑行业年平均工资53163元/年计算，误工费为28110.85元（53163元/年÷365天×193天），原告诉请25822.87元予以支持。5.护理费，护理期为90天，参照就诊医院所在地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准，护理费为11262.82元（45677元／年（服务业）÷365天×90天）。6.残疾赔偿金，原告伤残等级为九级，赔偿系数为0.2，参照河南省2018年河南省城镇居民年人均可支配收入为31874.19元/年标准，残疾赔偿金计为127496.76元（31874.19元/年×20年×0.2）。7.被扶养人生活费，根据《最高人民法院第八次全国法院民事商事审判工作会议纪要》精神，按河南省2018年城镇居民人均消费性支出20989.15元/年，被扶养人生活费计为98649.01元【儿子岳星宇为16791.32元（20989.15元/年×8年×0.2÷2）+女儿岳梓萁为31483.73元（20989.15元/年×15年×0.2÷2）+父亲岳吉峰为25186.98元（20989.15元/年×18年×0.2÷3）+母亲李姣娥为25186.98元（20989.15元/年×18年×0.2÷3）】。8.精神损害抚慰金：原告伤残等级为九级，10000元。9.交通费：480元（20元/天×24天）。10.鉴定费：2020元（1900元+120元）。原告以上损失合计326044.58元。综上所述，原告自己承担65%的主要责任211928.98元（326044.58元×65%），被告承担35%的次要责任114115.6元（326044.58元×35%），因被告已向原告支付了36500元，故被告需向原告赔偿77615.6元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告淅川县恒信建筑工程有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告岳建晓77615.6元。二、驳回原告岳建晓的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1924元，由原告岳建晓负担1054元，被告淅川县恒信建筑工程有限公司负担870元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判员  胡建成二〇一九年十一月八日法官助理兼书记员汤阳