河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终20966号上诉人（原审被告）：河南中耀实业有限公司，住所地郑州经济技术开发区。法定代表人：徐哲，总经理。委托诉讼代理人：李明月，河南国银律师事务所律师。委托诉讼代理人：钟芳芳，河南国银律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：郑州惟独品牌策划有限公司，住所地郑州市金水区。法定代表人：余晗，执行董事。委托诉讼代理人：华培鑫，河南译达律师事务所律师。上诉人河南中耀实业有限公司（以下简称中耀公司）因与被上诉人郑州惟独品牌策划有限公司（以下简称惟独公司）合同纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2019）豫0191民初16868号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月18日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。双方当事人的委托诉讼代理人到庭参加诉讼，本案现已审理终结。中耀公司上诉请求：1、请求依法撤销（2019）豫0191民初16868号民事判决书。2、判令驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。3、一审、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、一审法院认定事实错误，被上诉人没有按合同约定履行自己的义务，不应取得工作报酬并应承担相应违约责任。（一）被上诉人未向上诉人提交书面的广告内容设计。被上诉人未将9、10月份的推广方案提交给上诉人，合同第6.7条规定，甲乙双方互送文件均应签署送达回执，传真文件以传真机发出后的底单或电信部门的记录为送达回证。本案中被上诉人主张其向上诉人提交了9、10月份的方案文本打印件两份，但上诉人并未收到，被上诉人并未提供送达回执。（二）被上诉人未实际提供广告推广服务。合同第3.1条服务内容约定为上诉人委托被上诉人为“中益滨河广场”地产项目提供整合推广业务，全程负责此项目广告的整体推广策略、创作、广告设计、实施服务（具体事项见合同附件一）。根据合同《附件一：服务内容》可知，被上诉人提供的服务推广工作并不只是做文字方案，还需实际推广方案内容。但被上诉人没有实际实施这些活动方案，附件一中约定的“甲方公司及项目形象设计、现场包装”、“营销中心包装”、“样板间形象包装”、“活动及外展场包装”、“广告技术支持服务”等服务，被上诉人均未实际实施。上诉人从未见过条幅、空飘、拉网展架、手袋、信封、礼品、路牌广告等实体的宣传，分子冰激淋、皮具diy等活动也没有实际举办，被上诉人行为已经严重违反了合同约定。（三）一审法院认定被上诉人已经完全履行合同义务证据不足。一审中，被上诉人仅提交了双方签订的合同、纸质版策划方案及部分发票，未提供其他完成服务及工作成果的证据，比如被上诉人将策划方案提交给上诉人的证据、被上诉人实际实施策划方案的证据，一审法院仅以此证据即认定合同已经履行完毕证据不足。合同约定按月支付服务费且金额固定，被上诉人出具发票与其是否完成工作没有直接印证关系。（四）被上诉人存在违约行为，应承担违约责任。双方合同约定，未经上诉人同意被上诉人不得随意调配工作人员，被上诉人的项目总负责人和项目总监应参加上诉人的月度营销会议，具体执行负责人及成员参加月例会及其他相关会议。被上诉人在以上合同内容的履行上均有瑕疵，应承担违约责任。二、一审法院适用法律错误。（一）被上诉人主张履行了合同的全部服务内容，应由其承担举证责任，被上诉人不能提供有效证据，应承担举证不能的不利后果。本案中，被上诉人主张履行了合同的全部服务内容，应由其承担举证责任。被上诉人没有提交其将策划方案提交给上诉人并得到上诉人指定负责人书面确认的证据，也未提交其实际实施推广服务证据。被上诉人并未完成举证责任，其提交的证据不能证明已经完全履行合同义务。（二）一审法院认定上诉人应支付服务费及逾期付款损失属于适用法律错误。根据合同第4.2.1条约定，服务费采用先服务后付费制度，现被上诉人尚未完成服务，没有提交合格的成果，要求上诉人支付服务费的条件尚未成就，上诉人有权利拒绝支付服务费。根据合同第4.2.3条约定，上诉人付款之前，被上诉人要提供足额正规增值税专用发票，如果被上诉人提供虚假发票，或提供不符合国家税务法律规范的发票，上诉人有权拒绝支付服务费。现被上诉人一直未提供发票，根据合同约定，上诉人有权拒绝支付服务费。被上诉人辩称：第一，在一审当中被告根本没有参与诉讼。主动放弃诉讼权利，向二审期间又以不存在的事实和理由提起上诉，拖延诉讼，浪费司法资源，并且其上诉的理由根本不存在。被上诉人在合同履行期间严格按照双方的合同约定提供了相应的服务。在提交文案服务报告及发票传递的环节，双方自开始都是通过微信、邮箱直接送达所交接的，双方在履行合同过程当中已经实际上变更了对服务报告设计文案推广等、文案设计等双方交接的方式。因此被上诉人通过email、微信等方式向上诉人提交服务内容，符合双方的合同本意。上诉人应全额支付服务费。关于10月份的服务费是42,500元，其实就是双方经过计算确认后的数额。按照每个月6万块钱除以31天，然后当时再扣了三天礼拜天，算出来是42,580元，我们经过协商减掉了80元，双方有一个对账的过程，服务费也是经过对方确认。请求维持一审判决。原告向该院提出诉讼请求：1、请求判令被告支付服务费102500元及逾期付款损失（以102500元为基数，自2017年10月25日起按照年利率6%的标准计算至债务实际清偿之日止）；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：原、被告双方于2017年6月15日签订《中益滨河广场项目全程策划整合推广服务合同》一份，合同约定，原告为被告开发的“中益滨河广场”地产项目提供整合推广服务，服务期限为2017年6月15日至2017年12月31日，被告每月支付7万元服务费，其中6万元为月费服务费，1万元为绩效服务费。合同签订后，原告依约为被告提供了整合推广服务，而被告拒不按合同约定足额支付服务费，尚欠2017年9月至10月25日期间的服务费102500元。原告为维护其合法权益，诉至本院。一审认定事实如下：2017年6月15日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《中益滨河广场项目全程策划整合推广服务合同》，就乙方为甲方所开发之中益滨河广场项目提供全程策略定制及整合推广服务事宜订立合同条款，约定甲方委托乙方为“中益滨河广场”地产项目提供整合推广业务，全程负责此项目广告的整体推广策略、创作、广告设计、实施服务；服务时间自2017年6月15日至2017年12月31日止；工作期间甲方支付乙方的整合推广服务费用为455000元，自签订合同之日起每月服务费为7万元，其中6万元为月费服务费，1万元为月度考核费用（绩效费用）；甲方委托乙方的服务费用采用先服务后付费制度，即每月10号前向乙方支付上月服务费6万元；绩效费用为每月1万元，为浮动标准；各付费阶段，乙方应于每个收款前5个工作日向甲方提供税务机关认可的有效发票，甲方实际支付的款项以甲方汇入指定账号内的款项为准；乙方为甲方提供的广告设计、包括文案、样稿、图片说明、影视广告脚本应得到甲方指定负责人的书面确认；甲乙双方互送文件均应签署送达回执，但传真文件以传真机发出的底单或电信部门记录为送达回证。庭审中，原告提交其向被告开具的服务费发票四张，备注项目名称为中益滨河广场，分别为2017年7月21日开具发票3万元、8月3日6万元、9月7日6万元、10月10日6万元。原告自认其因被告要求停止推广服务，其于自2017年10月26日起暂停推广服务工作。一审认为，原告与被告签订中益滨河广场项目全程策划整合推广服务合同系当事人真实意思表示，其内容不违反国家法律和行政法规的强制性规定，系有效合同，应受法律保护。原告依约向被告提供推广服务并开具相应发票，被告未根据合同约定及时支付服务费，应承担相应的民事责任。故对于原告要求被告支付服务费102500元的请求，该院予以支持。对于原告主张的逾期付款损失，该院自2017年10月25日按照中国人民银行同期贷款利率的标准计算至债务实际清偿之日止，超出部分不予支持。被告河南中耀实业有限公司经合法传唤无正当理由拒不到庭，应视为对其诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、被告河南中耀实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告郑州惟独品牌策划有限公司支付服务费102500元及逾期付款损失（以102500元为基数，自2017年10月25日按照中国人民银行同期贷款利率的标准计算至债务实际清偿之日止）；二、驳回原告郑州惟独品牌策划有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2350元，减半收取1175元，由被告河南中耀实业有限公司负担。本院二审经审理查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，上诉人中耀公司上诉所称其没有收到被上诉人惟独公司的9、10月份的推广方案报告，该方案也没有实施，不应承担付款责任等理由，因双方在合同前期履行过程中，也是通过邮箱传递相应文件，被上诉人并没有提出异议，而且支付了相应费用，应视为双方已经就合同方案文件的交接方式口头达成了一致的变更意见，后期9、10月份被上诉人仍然以邮箱传递了相应方案报告，上诉人以被上诉人没有送达回执为由否认其收到9、10月份推广方案报告的理由不能成立。该报告系对被上诉人服务工作的汇总，上诉人收到后未提出异议，亦应视为对服务工作的认可，应当支付相应的费用。上诉人的上诉理由不能成立，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2,350元，由河南中耀实业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨玉梅审判员  李庆伟审判员  姚振勇二〇一九年十一月四日书记员  邓 然