湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂11民终2795号上诉人（原审原告）：夏新兵，男，汉族，1982年8月19日出生，湖北省红安县人，住红安县，委托诉讼代理人：李其春，湖北伟宸律师事务所律师。上诉人（原审被告）：刘云洪，男，汉族，1968年3月15日出生，湖北省武汉市黄陂区人，住武汉市江岸区，委托诉讼代理人：陈飞，湖北宽定律师事务所律师。上诉人夏新兵、刘云洪因提供劳务者受害责任纠纷一案，均不服湖北省红安县人民法院（2018）鄂1122民初2970号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。夏新兵上诉请求：撤销一审判决，改判刘云洪赔偿本人各项经济损失375121元。事实和理由：本人一直居住生活在红安县高桥镇政府所在地占店村，本人提供的土地证、村委会证明和红安县村镇管理站的镇区规划图能够证实该村自2011年就被规划为城区，故本人的残疾赔偿金应按城镇标准计算，一审按农村标准计算错误。刘云洪辩称，夏新兵系农业户口，一审计算残疾赔偿金正确。刘云洪上诉请求：撤销一审判决第一项，依法改判。事实和理由：一、一审对事故起因、受伤过程等方面审查不足，导致部分事实认定错误。1、夏新兵并非经人介绍到本人工地工作，而是主动到工地工作。2、本人从未表示雇佣夏新兵，没有安排其工作，夏新兵没有焊工资质，且故意隐瞒自身身体状况，对事故发生存在严重过错，应负主要责任。二、一审对本人已垫付的部分医疗费和夏新兵陈旧伤的医疗费未予扣除，加重了本人责任。1、本人在夏新兵住院时垫付了医疗费5000元，该笔费用应予扣除。2、根据鉴定意见，夏新兵胸12椎体压缩性骨折系其既往损伤所致，与本次外伤无因果关系，故夏新兵因治疗胸12椎体压缩性骨折所产生的医疗费应从本案中扣除。夏新兵辩称，本人在刘云洪工地受伤系客观事实，因刘云洪未提供培训和安全设备，故一审判令其承担90%责任正确；虽然本人有陈旧伤，但刘云洪无证据证明本人的医疗费系用于治疗陈旧伤，一审认定由刘云洪承担本次事故的医疗费正确。夏新兵向一审法院起诉请求：1.判令刘云洪赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、后期治疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等共计375121元；2.判令本案诉讼费用由刘云洪承担。一审法院认定事实：2013年8月9日，刘云洪租用武湖农场东风分公司大堤内场地4亩，刘云洪在场地路旁搭建铁工棚出租。2018年1月底，铁工棚被大雪压垮，刘云洪找与其有长期合作关系的杨乐涛拆除，杨乐涛鉴于刘云洪的损失较大，不承包，介绍其带班的胡志家找人直接跟刘云洪做事，约定点工，日薪300元，刘云洪安排工人在酒店吃、住。2018年2月3日（农历腊月18），夏新兵经已在刘云洪工地做事的工友杜某介绍来工地做事，在切割铁棚顶部横梁时，从棚顶坠落地上受伤。当天，夏新兵被送往武汉市普爱医院住院治疗至3月2日，住院27天，先后花去医疗费107296.7元（住院医疗费106827.17元+门诊医疗费469.53元）。2018年4月13日，在该医院骨科门诊花费医疗费270.54元。2018年5月28日，经武汉市福田爱民司法鉴定中心鉴定，夏新兵所受损伤构成一个九级伤残，两个十级伤残，伤残赔偿指数为24%；后续治疗费35000元。夏新兵花费鉴定费2300元。2019年4月4日，经湖北同济法医学司法鉴定中心重新鉴定，夏新兵腰1椎体压缩性骨折、左侧骶椎耳部骨折、左侧耻骨上下肢骨折、左跟骨粉碎性骨折与意外受伤之间存在因果关系，参与度为100%，胸12椎体压缩性骨折系既往损伤所致，与本次外伤无因果关系，参与度为0；伤残程度9级，多级伤残赔偿指数24%；后期治疗费为30000元或据实结算，自受伤之日起给予护理期120天内。另查明，刘云洪、柳凤梅系武汉宏正机械设备租赁公司的投资人，刘云洪为该公司的法定代表人。在诉讼过程中，武汉宏正机械设备租赁公司经申请注销登记。刘云洪向法庭提交证据证明夏新兵受伤工地系自己在租赁的土地上另建铁工棚用于出租，与武汉宏正机械设备租赁公司无关。夏新兵无异议。一审法院认为，夏新兵在刘云洪的工地受伤属实，刘云洪对杨乐涛未承包、工地工人由自己安排食宿、按点工计算劳务报酬的事实无异议，仅以不认识夏新兵、未安排夏新兵到工地做事抗辩与夏新兵没有劳务关系，理由不充分。夏新兵提供劳务，刘云洪支付劳动报酬，应认定双方形成事实劳务关系。胡志家虽是杨乐涛的带班人员，但在该工地上与夏新兵及另一工人杜某一样，向刘云洪提供劳务，刘云洪支付劳动报酬。夏新兵在诉讼中撤回对杨乐涛、胡志家的起诉，符合法律规定，应予允许。夏新兵受伤工地系刘云洪个人业务，与已注销的武汉宏正机械设备租赁公司无关，夏新兵撤回追加柳凤梅的申请，符合法律规定，应予允许。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”夏新兵身体有陈旧性伤，在高处工作时未尽注意义务，对其损害后果应承担一定责任。刘云洪未提交证据证明，夏新兵医疗费中有治疗与本次伤情无关的费用，对其主张扣除部分费用的请求，不予支持。夏新兵主张的营养时间无医嘱，依法支持住院期间的营养费。夏新兵伤残经两次鉴定，依湖北省黄冈市中级人民法院《关于审理机动车交通事故责任纠纷案件的指导意见（一）》第十条“当事人申请重新鉴定，无论重新鉴定的意见是否改变原鉴定意见中的伤残等级，仍以原鉴定作出之日为定残日。经重新鉴定不构成伤残的，误工时间以医疗机构的证明予以认定。”的规定，夏新兵主张的误工时间到第一次鉴定日2018年5月28日前，时间114天。据此，结合本案的证据的认定，依法确认夏新兵的损失如下：医疗费107567.24元（469.53+106827.17+270.54）、住院伙食补助费1350元（50元/天×27天）、营养费810元（30元/天×27天）、后期治疗费30000元、残疾赔偿金66297.6元（农村居民人均可支配收入13812元/年×20年×24%）、误工费10666元（34150元/365天×第一次定残前一日114天）、护理费11577.2元（35214元/365×120天）、精神抚慰金5000元、交通费无票据酌情认定500元、鉴定费2300元，合计236068.04元。此款由刘云洪承担90%的责任，即212461.2元（236068.04元×90%）。遂判决：一、刘云洪一次性赔偿夏新兵各项损失212461.2元，在判决生效之日起五日内付清。二、驳回夏新兵的其他诉讼请求。二审中，夏新兵向本院提交一份红安县高桥镇村镇建设管理所出具的证明材料，拟证明夏新兵的居住地已被规划为城镇范围，其残疾赔偿金应按城镇标准计算。经质证，刘云洪对上述证据的真实性无异议，对其证明目的有异议，该证据与夏新兵在一审中提交的村委会证明内容不符。本院认为，当事人对上述证据的真实性无异议，本院对其真实性予以采信，关于夏新兵的残疾赔偿金是否应按城镇标准计算，将在下文中予以论述。本院经审理查明，一审查明的事实属实。另查明，夏新兵居住地位于红安县××店村××大道西侧××号，该区域于2011年被规划为镇区范围。二审庭审中，刘云洪称其垫付的医疗费为4000元，但夏新兵只认可2000元。本院认为，本案的争议焦点有以下三点：一、夏新兵与刘云洪之间是否存在劳务关系。劳务关系是指提供劳务一方向接受劳务一方提供劳务并接受其监督管理，接受劳务一方向提供劳务一方支付报酬所形成的法律关系。本案中，刘云洪主张其未雇佣夏新兵到其工地做事，双方不构成劳务关系，但根据查明的事实，事发前刘云洪与案外人杨乐涛协商由杨乐涛介绍人帮刘云洪清理工地，杨乐涛遂介绍胡志家与刘云洪对接，胡志家在一审庭审中亦认可其找到夏新兵等人到工地做事，约定日薪300元，同时证人杜某在一审中亦出庭作证，且双方当事人对夏新兵在刘云洪工地做事受伤的事实均无异议，故可以认定夏新兵与刘云洪之间形成了劳务关系，一审对此认定具有事实依据，刘云洪的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。二、一审划分责任是否适当。在劳务关系中，接受劳务一方作为监督者、管理者和受益者，负有安全风险管理主要责任，其有义务提供安全施工设备和作业环境，保证提供劳务一方在劳务过程中的人身安全，同时提供劳务一方在作业过程中也应当注意施工安全，防范事故发生。本案中，刘云洪未审查夏新兵的身体状况和施工资质，且对施工现场安全疏于管理，导致夏新兵在施工时从高空坠落摔伤致残，其应当负主要责任，夏新兵作为完全民事行为能力人在高空作业时未注意安全，自身也应承担一定责任，一审根据双方的过错程度和本案的具体情况，酌定刘云洪承担90%责任，夏新兵承担10%责任并无不当，二审不予变更。三、一审认定残疾赔偿金和医疗费是否正确。参照《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》的精神，人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入的标准。本案中，夏新兵的住所地虽然位于城镇，但未举证证实其主要收入来源于城镇，故参照上述复函的精神，其残疾赔偿金不能按城镇标准计算，一审按农村标准计算夏新兵的残疾赔偿金具有依据。关于医疗费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定，“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”。夏新兵在一审中主张的医疗费为107567.24元，该费用有医疗机构住院、门诊收费票据和相关病历资料予以证明，刘云洪主张应扣除夏新兵治疗旧伤的医疗费用，但未举证证明夏新兵治疗旧伤对应的药品名称和金额，根据上述法律规定，刘云洪应承担举证不能的法律后果，本院对其该项上诉理由不予支持。关于刘云洪垫付的医疗费，夏新兵只认可2000元，该费用应从刘云洪应承担的赔偿金额中抵扣。上所述，夏新兵的上诉理由不能成立，本院不予支持。刘云洪的上诉请求部分成立，应予支持；一审认定部分事实不清，判决结果有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖北省红安县人民法院（2018）鄂1122民初2970号民事判决；二、刘云洪一次性赔偿夏新兵各项损失210461.2元，在本判决生效之日起五日内付清；三、驳回夏新兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2176元，由夏新兵负担850元，刘云洪负担1326元；二审案件受理费2475元，由夏新兵负担1150元，刘云洪负担1325元。本判决为终审判决。审判长  刘小成审判员  邱爱兵审判员  张 敏二〇一九年十一月二十九日书记员  黄 宁