新疆维吾尔自治区阜康市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新2302民初1676号 原告：朱艳领，男，1980年10月12日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 委托诉讼代理人：郭建勇，新疆厚植律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王朋，新疆厚植律师事务所律师。 被告：阜康市天天旅游有限公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州阜康市南华路碧琳城5号楼。 法定代表人：杨蓉，该公司经理兼执行董事。 被告：杨蓉，女，1985年4月21日出生，汉族，住新疆阜康市。 被告：樊宏伟，男，1982年1月1日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。 委托诉讼代理人：宁洁，阜康市城关镇法律服务所法律工作者。 原告朱艳领与被告阜康市天天旅游有限公司(天旅公司)、杨蓉、樊宏伟民间借贷纠纷一案，本院于2019年7月2日立案后，依法适用普通程序，于2019年9月23日公开开庭进行了审理。原告朱艳领的委托诉讼代理人郭建勇，被告樊宏伟的委托诉讼代理人宁洁，到庭参加了诉讼。被告阜康市天天旅游有限公司、杨蓉经本院传票公告传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告朱艳领向本院提出诉讼请求：1.请求判令解除原告与被告阜康市天天旅游有限公司于2017年5月1日签订的《天山天池门票包销返润协议》；2.判令被告阜康市天天旅游有限公司、被告樊宏伟共同向原告退还500000元；3.请求判令被告阜康市天天旅游有限公司、被告樊宏伟共同向原告支付利润77519.38元(500000元÷193.5元×10元×5轮=129198.97元，扣除已经支付的51679元)；4.请求判令被告阜康市天天旅游有限公司、被告樊宏伟共同向原告支付逾期退还500000元利息40000元(自2017年11月10日至2019年3月9日即16个月，500000元×5‰×16个月)。以上合计617519.97元；5.请求判令被告杨蓉、樊宏伟对上述本金、利润、利息承担连带支付责任；6.请求判令被告承担本案诉讼费、邮寄费等诉讼费用。庭审中，原告不要求樊宏伟承担连带付款责任。事实和理由：2017年5月1日，被告阜康市天天旅游有限公司、被告樊宏伟向原告出示了一份被告阜康市天天旅游有限公司与案外人阜康市旅游局于2016年6月1日签订的《协议书》。该协议由阜康市旅游局局长闫松梅签字，协议约定，阜康市旅游局与被告阜康市天天旅游有限公司以阜康市游客集散为依托，开展“天池＋”旅游产品的推广营销合作，合作期限为2016年6月1日至2019年5月31日。被告阜康市天天旅游有限公司、被告樊宏伟向原告描述了该项目的利润空间大。但缺乏资金运作，要求与原告合作。原告认为被告阜康市天天旅游有限公司、被告樊宏伟描述的项目客观存在，利润不错，就按照被告阜康市天天旅游有限公司、被告樊宏伟的承诺和合作方式，于2017年5月1日与其签订《天山天池门票包销返润协议》。约定，被告阜康市天天旅游有限公司包销天池门票，一次一万张起购，每张193.5元，每一万张为一轮，即每轮包销票款为193.5万元；原告一次性向被告阜康市天天旅游有限公司出资50万元，一次包销剩余的购票所需款项由被告阜康市天天旅游有限公司补足。原告出资额利润计算方式为：原告出资额÷193.5元×10元/张，被告阜康市天天旅游有限公司承诺，自2017年5月1日至2017年10月31日，保证原告至少5轮利润，实际包销票总数和利润数额，按照阜康市游客集散中心和天山天池管委会补贴审计数量为准；被告阜康市天天旅游有限公司于2017年10月31日后的5个工作日内向原告全额返还本金，第5轮包销票售出结束后15个工作日内统一结清利润。协议签订的当日，原告向被告阜康市天天旅游有限公司支付了50万元的投资款项，被告阜康市天天旅游有限公司向原告出具50万元的收据。之后，被告樊宏伟向原告支付利润51679元，原告实际应分得多少利润，被告并不与原告核算。原告投资的50万元，被告也不按照合同的约定向原告退还。被告阜康市天天旅游有限公司为一人有限责任公司，被告杨蓉系被告阜康市天天旅游有限公司唯一股东，被告樊宏伟与被告杨蓉系夫妻关系，其资产与被告阜康市天天旅游有限公司财产混同。为维护原告的合法权益，依法起诉，请求支持原告的诉请。 被告天旅公司、杨蓉经本院传票公告传唤未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩状。 被告樊宏伟辩称，被告樊宏伟认可与原告签订了《天山天池门票包销返润协议》，根据协议内容，被告樊宏伟收到原告出资50万元。因2017年度，阜康市旅游局关于天山天池旅游线路营销方案及补助资金暂停，阜康市天天旅游公司与阜康市旅游局签订的协议书未实际履行。被告樊宏伟未收到阜康市旅游局按协议书支付的补贴款项，被告樊宏伟未按包销返利协议履行包销返润协议约定的利润。该实际情况，被告樊宏伟已告知原告，被告樊宏伟愿意返还原告出资款及逾期退款期间的利息。 原告及被告樊宏伟围绕诉讼请求依法提交了证据，被告天旅公司、杨蓉经本院传票公告传唤未到庭参加诉讼，亦未向本院提供证据。原告提供证据如下： 1.《天山天池门票包销返润协议》1份，拟证实原告与天旅公司签订的协议合法有效，协议约定了返还利润的方式、时间。被告天旅公司未按合同约定向原告返还利润、未退还50万元本金。已构成违约，应当返还利润、退还本金，按银行同期贷款利率5‰支付资金占用损失。经质证，被告樊宏伟对该证据的真实性无异议，对证实的问题有异议。认为原告与被告天旅公司签订协议后，因阜康市财政紧张，阜康市旅游局未按天池线路营销方案履行，给被告天旅公司支付产品补助资金，天旅公司与原告签订包销返润协议后，已按协议约定将阜康市放旅游局支付的补助资金，按协议约定向原告返润51679元，主动履行了包销返润协议义务。2017年7月阜康市旅游局暂停支付补助金，被告樊宏伟已向原告告知，提出终止包销返润协议，返还原告出资额50万元，原告未给予明确答复。被告樊宏伟认为未支付返润原因系阜康市财政资金紧张，不能给予补助款导致，被告也提出了终止包销返润协议的要求，被告不应承担包销返润协议未支付的利润。被告天旅公司、被告杨蓉经本院传票公告传唤未到庭参加诉讼，视为对其质证权利的放弃。本院对该证据的真实性予以确认。 2.招商银行户口历史交易明细表1份、阜康农村商业银行交易明细1张，拟证实2017年4月26日原告向邱磊转账40万元，2017年6月2日原告向邱磊转账10万元，也就是合同签订后，朱艳领按合同约定支付了50万元。经质证，被告樊宏伟对该证据无异议。被告天旅公司、被告杨蓉经本院传票公告传唤未到庭参加诉讼，视为对其质证权利的放弃。本院对该证据的真实性予以确认。 3.收据1张，拟证实被告2017年5月1日被告天旅公司向原告出具收款收据，公司盖章，樊宏伟签字，天旅公司、樊宏伟收到原告朱艳领支付的50万元。经质证，被告樊宏伟对该证据无异议。被告天旅公司、被告杨蓉经本院传票公告传唤未到庭参加诉讼，视为对其质证权利的放弃。本院对该证据的真实性予以确认。 4.天旅公司企业信用信息打印件1张，拟证实天旅公司的唯一股东是杨蓉，杨蓉不能证明其资产独立于公司，应当对公司债务承担连带责任。经质证，被告樊宏伟对该证据的真实性无异议，关联性有异议，天旅公司是樊宏伟实际投资经营，前妻杨蓉只是挂名。被告樊宏伟愿意返还原告的出资额及资金占用的返还义务。被告天旅公司、被告杨蓉经本院传票公告传唤未到庭参加诉讼，视为对其质证权利的放弃。本院对该证据的真实性予以确认。 5.结婚登记审查处理表1份、离婚登记处理审查表1份，拟证实樊宏伟与杨蓉于2014年4月21日登记结婚，于2017年7月13日登记离婚。涉案的债务是在其夫妻关系存续期间产生，樊宏伟在涉案合同及收据上都签了字，而杨蓉是天旅公司的唯一股东，该债务是夫妻共同债务，樊宏伟和杨蓉应当承担。经质证，被告樊宏伟对该证据的真实性无异议，对关联性有异议。被告樊宏伟与杨蓉离婚对夫妻债务另有约定。被告樊宏伟自愿承担，杨蓉挂名期间的包销返润协议的返还义务。被告天旅公司、被告杨蓉经本院传票公告传唤未到庭参加诉讼，视为对其质证权利的放弃。本院对该证据的真实性予以确认。 被告樊宏伟提供证据如下： 1.阜康市天天旅游有限公司与阜康市旅游局签订的“天池＋”旅游产品协议1份，拟证实阜康市天天旅游有限公司与阜康市旅游局资金拔付的具体内容，履行期限是2016年6月1日至2019年5月31日，为了该协议履行，从原告处吸纳资金，因阜康市财政紧张，2017年12月，阜康市天天旅游有限公司与阜康市旅游局终止了该协议，终止协议书存放在阜康市旅游局。经质证，原告对该证据的真实性、合法性无异议，关联性及证实的问题有异议。原告认为该协议可以证实原告与被告天旅公司签订的包销返润协议有效，财政紧张是被告天旅公司与被告樊宏伟的内部事务，不能对抗原告。本院对该证据的真实性予以确认。 2.离婚协议书1份、离婚证1份，拟证实杨蓉与樊宏伟于2017年7月13日办理离婚，取得离婚证，对婚姻关系存续期间的债务做了明确约定，阜康市天旅公司归樊宏伟所有，并承担债务，并返还资金占用。经质证，原告对该证据的真实性无异议，关联性与证实的问题不认可，涉案债务为夫妻共同债务，离婚协议约定的内容，对原告没有对抗效力，属于夫妻之间内部约定。本院对该证据的真实性予以确认，对与本案的关联性不予确认。 经审理查明，2017年5月1日，原告朱艳领与被告阜康市天天旅游有限公司签订《天山天池门票包销返润协议》。约定原告包销天池门票(天池景区门票＋区间车票)，一次一万张起购，每张193.5元，每一万张售出为一轮，原告一次性出资50万元，剩余票被告天旅公司补足，双方款项之和为每轮包销票票款总额。以原告出资额的额度，换算出包销票的张数，以每张票10元返润，即在每轮完成后计算原告可获取返润金额。返润计算规则：原告出资额÷193.5元×10元/张。被告天旅公司保证自5月1日起至10月31日，至少保证原告5轮返润。若根据实际发生情况，包销票售出不足5轮，则被告天旅公司仍需向原告给予5轮的返润收益。具体返润时间为第5轮包销票售出结束后15个工作日内统一结算；10月31日本年度包销票结束，甲方需于5个工作日内向原告退还融资资本金。双方还约定合作期限为2017年5月1日至2017年10月31日。原告分享共同投资的利润，不分享共同投资的亏损。2017年4月26日、6月2日，原告分2次，向被告邱磊转账共计50万元。被告天旅公司于2017年5月1日向原告出具50万元收款收据，樊宏伟在收款人处签名。被告天旅公司的股东为杨蓉，杨蓉系天旅公司经理兼执行董事。被告樊星伟为天旅公司监事。2014年4月21日，杨蓉与被告樊宏伟在阜康市民政局登记结婚，于2017年7月13日在阜康市民政局登记离婚。 本院认为,一、关于原告请求解除2017年5月1日签订的《天山天池门票包销返润协议》。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第二项规定，在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务。本案中，被告阜康市天天旅游有限公司按照协议约定履行义务，故对于原告请求被告解除2017年5月1日签订的《天山天池门票包销返润协议》的请求，本院予以支持。 二、关于原告请求被告天旅公司、樊宏伟退还50万元的诉讼请求。根据原告与阜康市天天旅游有限公司签订的《天山天池门票包销返润协议》第三条第2项约定：“本合同期满后，甲方向乙方返还全部融资资本金，本合同终止”。现双方签订的协议已解除，被告阜康市天天旅游有限公司理应向原告返还原告投资款50万元。对于原告请求被告樊宏伟与天旅公司共同退还投资款50万元的请求，被告樊宏伟同意退还，故对于原告请求被告天旅公司、樊宏伟共同向原告返还投资款50万元的诉讼请求，本院予以支持。 三、关于原告请求被告天旅公司、被告樊宏伟共同向原告支付利润77519.38元(50万元÷193.5元×10元×5轮=129198.97-51679元)的请求。根据天旅公司与原告签订协议第一条第1项约定：“甲方包销票为一次一万张起购，每张193.5元，正价215元(含：天池景区门票＋区间车票)，每一万张售出为一轮，即每轮包销票款需193.5万元”；第一条第4项约定：“乙方返润的计算规则：乙方出资额÷193.5元×10元/张”；第一条第5项约定：“甲方承诺：自5月1日起至10月31日，至少保证给予乙方5轮返润。若根据实际发生情况，包销票售出不足5轮，则甲方仍需向乙方给予5轮的返润收益”。以及第二条第1项约定：“乙方投资人按其出资额占出资总额的比例分享共同投资的利润，不分担共同投资的亏损”。根据上述约定可知，原告固定出资50万元，无论双方合作盈亏，被告天旅公司均须向原告进行5轮返润。本院认为，合作合同应当是共同出资、共同受益、共同承担风险的一种合同形式，原告与被告天旅公司签订的合作协议，名称虽为合作协议，但无合作之实。原告的投资符合借贷法律关系，即贷款人将特定款项借与借款人并约定到期还本付息，不承担风险。本案中双方协议中约定的返润，返还本金以及返还时间的约定，应认定为双方对借款本息金额及还款期限的约定。双方约定2017年5月1日至2017年10月31日的合作期限，应为借款期限。根据原告与被告天旅公司约定，被告天旅公司应向原告5轮返润77519.97元(500000元÷193.5元×10元×5轮=129198.97元-51679元)，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的规定，借款利息标准不得超过年利率24%，故本院应支持的返润为60000元(500000元×24%÷12×6个月)，减去被告天旅公司已经向原告进行的返润51679元，被告天旅公司还应向原告返润(借款期间利息)8321元(60000元－51679元)。8321元利息应由被告天旅公司及樊宏伟共同向原告支付。对于樊宏伟辩称不同意向原告支付返润的问题，根据本院认定的事实，以及被告樊宏伟的答辩意见，樊宏伟认可以天旅公司名义与原告签订协议，实际借款人为樊宏伟，因此被告樊宏伟应向原告支付返润(借款期间利息)8321元。 四、关于原告请求被告天旅公司、樊宏伟共同向原告支付逾期退还500000元的利息40000元(自2017年11月10日至2019年3月9日期间利息，500000元×5‰×16个月)的问题，原告的该主张符合事实及法律规定，本院予以支持。 五、关于原告请求被告杨蓉对上述本金、利润、利息承担连带支付责任的问题。原告认为被告杨蓉为被告天旅公司的唯一股东，其资产与天旅公司资产混同，因此应承担连带清偿责任。根据《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”。被告杨蓉经本院传票公告传唤未到庭参加诉讼，视为对其权利的放弃，杨蓉其作为天旅公司的唯一股东，应承担举证责任，证明其个人财产与公司财产独立的证据，否则将承担举证不能的法律后果。 综上所述，被告阜康市天天旅游有限公司、樊宏伟应向原告返还投资款50万元、支付借款期间利息8321元、逾期付款利息40000元。杨蓉对上述借款本金利息承担连带清偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告阜康市天天旅游有限公司、樊宏伟于本判决生效后十日内向原告朱艳领返还投资款(借款本金)500000元； 二、被告阜康市天天旅游有限公司、樊宏伟于本判决生效后十日内向原告朱艳领支付利润(借款期间利息)8321元； 三、被告阜康市天天旅游有限公司、樊宏伟于本判决生效后十日内向原告朱艳领支付逾期付款利息40000元； 四、被告杨蓉对上述本金500000元、利润(借款期间利息)8321元、逾期付款利息40000元承担连带清偿责任。 五、驳回原告朱艳领的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费9975元、其他费用80元、公告费700元，合计10755元，均由被告阜康市天天旅游有限公司、樊宏伟、杨蓉负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院。 审 判 长 黄爱玲 人民陪审员 谢建萍 人民陪审员 马晓艳 二〇一九年十一月十五日 书 记 员 马 容