湖南省娄底市娄星区人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘1302刑初636号公诉机关湖南省娄底市娄星区人民检察院。被告人周超，男，1989年8月12日出生于湖南省涟源市，汉族，小学文化，农民，户籍所在地湖南省涟源市，住址同户籍地。曾因犯盗窃罪，2007年7月3日被怀化铁路运输法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金三千元；还因犯盗窃罪，2008年1月18日被长沙市雨花区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金六千元，同年9月24日刑满释放；再因犯贩卖毒品罪，2009年12月10日被本院判处有期徒刑八年，并处罚金一万元，2014年9月16日刑满释放。现因涉嫌犯开设赌场罪，2019年5月21日被娄底市公安局刑事拘留，同年6月20日经娄底市人民检察院批准逮捕，同日由娄底市公安局执行。现羁押于娄底市看守所。辩护人孙署明，湖南娄星律师事务所律师，由娄底市娄星区法律援助中心指派。湖南省娄底市娄星区人民检察院以娄星检公诉刑诉[2019]581号起诉书指控被告人周超犯开设赌场罪，于2019年10月22日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，2019年11月4日，湖南省娄底市娄星区人民检察院又以娄星检公诉刑变诉〔2019〕21号变更起诉决定书向本院变更起诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年11月21日公开开庭审理了本案。娄底市娄星区人民检察院指派检察员罗冰出庭支持公诉，被告人周超及其辩护人孙署明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湖南省娄底市娄星区人民检察院指控：2016年10月，朱晓晨与朱连斌（已判决）经商议后，租用网络服务器在互联网上开设名为“鑫源彩票”的赌博网站，先后使用ｗｗｗ.ｘｙｃｐ88.ｎｅｔ、ｗｗｗ.ｈｆｃｐ88.ｎｅｔ等域名，以销售“时时彩”的方式招揽人员参赌，同时利用成都摩宝网络科技有限公司、支付宝、财付通等作为第三方支付平台收取及赔付赌资，从中牟取非法利益。2016年10月至12月间，朱晓晨、朱连斌在湖南省怀化市，先后召集了被告人周超及朱谋志、朱伟志、李良才、邹赛、袁威、朱晓黎、袁彩娟、周彬（均已判决）等人共同运营“鑫源彩票”赌博网站。其中，朱晓晨、朱连斌各按30%的股份分配利润，周超作为其中一个工作室负责人兼业务员，利用微信、短信等方式在全国各地推广、销售“时时彩”，招揽包括娄星区辖区范围内的人员参与赌博。2017年2月7日，根据朱连斌的安排，被告人周超在农业银行申办了账号为62×××79的储蓄卡，交给朱连斌用于收取、转移“鑫源彩票”赌博网站的赌资共计4041733元。2019年5月21日，被告人周超自动到公安机关投案，并对其上述犯罪事实供认不讳。该院认为，被告人周超以营利为目的，与他人共同利用互联网建立赌博网站并接受投注，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人周超系共同犯罪中的从犯，且系累犯，对其还应同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款，提起公诉，请依法判处。被告人周超对公诉机关指控的罪名不持异议，其认罪、悔罪，但辩称其只是应姐夫朱连斌的请求才去办的那张银行卡，其对此卡的用途并不知情，且当时其已经没有参与开设赌场了。辩护人对公诉机关指控的罪名不持异议，但辩称：被告人具有以下从轻、减轻处罚的情节：1.被告人具有自首情节，依法应当从轻或减轻处罚或免于处罚；2.被告人在共同犯罪中，系从犯；3.被告人系犯罪中止，被告人先后两次提出离开赌场回家，也没有参与赌博；4.被告人主观恶性不大、参与时间短、社会危害性小、被告人在整个事件中也没有获利；5.被告人认罪态度好，有悔罪表现，系主动投案自首、在庭审中也能如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，且能认识自己的错误；6.被告人家境困难，下有一岁多的小孩需要抚养，上有年迈的父母需要赡养。综上，请求法庭给被告人周超一个重新做人的机会，对被告人从轻或减轻处罚。经审理查明：2016年10月，朱晓晨与朱连斌（已判决）经商议后，租用网络服务器在互联网上开设名为“鑫源彩票”的赌博网站，先后使用ｗｗｗ.ｘｙｃｐ88.ｎｅｔ、ｗｗｗ.ｈｆｃｐ88.ｎｅｔ等域名，以销售“时时彩”的方式招揽人员参赌，同时利用成都摩宝网络科技有限公司、支付宝、财付通等作为第三方支付平台收取及赔付赌资，从中牟取非法利益。2016年10月至12月间，朱晓晨、朱连斌在湖南省怀化市，先后召集了被告人周超及朱谋志、朱伟志、李良才、邹赛、袁威、周彬（均已判决）、朱晓黎、袁彩娟（另案处理）等人共同运营“鑫源彩票”赌博网站。其中，朱晓晨、朱连斌各按30%的股份分配利润，周超作为其中一个工作室负责人兼业务员，利用微信、短信等方式在全国各地推广、销售“时时彩”，招揽包括娄星区辖区范围内的人员参与赌博。2017年2月7日，根据朱连斌的安排，被告人周超在农业银行申办了账号为62×××79的储蓄卡，交给朱连斌用于收取、转移“鑫源彩票”赌博网站的赌资共计4041733元。2019年5月21日，被告人周超自动到公安机关投案，并对其上述犯罪事实供认不讳。上述事实，被告人周超在开庭审理过程中无异议，且有户籍资料、到案经过、刑事判决书、银行交易明细等书证、证人李某、陈某、胡某、肖某等人的证言、被告人周超及同案人朱连斌、朱晓晨、朱谋志、朱伟志、李良才、邹赛等人的供述和辩解、辨认笔录等相关证据在案佐证，足以认定。本院认为，被告人周超以营利为目的，伙同他人共同利用互联网建立赌博网站并接受投注，其行为已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，被告人周超起了次要作用，系从犯，依法从轻处罚。被告人周超系主动投案并如实供述了犯罪事实，具有自首情节，依法从轻处罚。被告人周超曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。公诉机关指控被告人周超构成情节严重。经查，首先，被告人周超是在2016年10月至12月期间参与推广、销售“时时彩”，在2017年2月份左右帮忙办银行卡时，其已经离开了，其对后续的销售“时时彩”及营利情况，均不知情，也未参与；其次，从被告人周超的供述和同案人朱连斌的供述中，可以看出：银行卡办好之后，都是朱连斌在使用，卡中所存的钱，也都是朱连斌的，与周超无关，也不以周超的意志为转移；最后，周超提供银行卡的行为与该卡上银行流水4041733元之间，并无直接因果关系。故以该卡上的数额标准来认定情节严重的后果不应由周超承担，对公诉机关的该项指控，本院不予支持。辩护人辩称被告人周超系犯罪中止，经查，被告人周超先后两次参与销售、推广“时时彩”，虽然中间曾提出要离开，但开设赌场罪属于行为犯，周超的行为已经构成开设赌场罪的既遂。且在共同犯罪中，部分共同犯罪人要想成立犯罪中止，必须有效防止其他同案人员的犯罪或者犯罪结果的发生。故对辩护人的该项辩称，本院不予采纳。对于辩护人辩称被告人周超系从犯、有自首情节、认罪态度好的辩护意见，与本院查明的事实相符，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第六十五条、第六十七条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》第一条、第二条之规定，判决如下：被告人周超犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2019年5月21日起至2021年3月20日止。）上述罚金限在本判决生效之日起一个月内缴纳。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  朱卫军人民陪审员  彭耀清人民陪审员  钟艳群二〇一九年十一月二十六日法官助理严彩霞书记员张姣红附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：（一）建立赌博网站并接受投注的；（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；（四）参与赌博网站利润分成的。实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的；（三）参赌人数累计达到120人以上的；（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；（七）招揽未成年人参与网络赌博的；（八）其他情节严重的情形。二、关于网上开设赌场共同犯罪的认定和处罚明知是赌博网站，而为其提供下列服务或者帮助的，属于开设赌场罪的共同犯罪，依照刑法第三百零三条第二款的规定处罚：（一）为赌博网站提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、投放广告、发展会员、软件开发、技术支持等服务，收取服务费数额在2万元以上的；（二）为赌博网站提供资金支付结算服务，收取服务费数额在1万元以上或者帮助收取赌资20万元以上的；（三）为10个以上赌博网站投放与网址、赔率等信息有关的广告或者为赌博网站投放广告累计100条以上的。实施前款规定的行为，数量或者数额达到前款规定标准5倍以上的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”。实施本条第一款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定行为人“明知”，但是有证据证明确实不知道的除外：（一）收到行政主管机关书面等方式的告知后，仍然实施上述行为的；（二）为赌博网站提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、投放广告、软件开发、技术支持、资金支付结算等服务，收取服务费明显异常的；（三）在执法人员调查时，通过销毁、修改数据、账本等方式故意规避调查或者向犯罪嫌疑人通风报信的；（四）其他有证据证明行为人明知的。如果有开设赌场的犯罪嫌疑人尚未到案，但是不影响对已到案共同犯罪嫌疑人、被告人的犯罪事实认定的，可以依法对已到案者定罪处罚。