湖南省岳阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）湘06刑终449号原公诉机关湖南省岳阳市岳阳楼区人民检察院。上诉人（原审被告人）袁青，男，1972年2月6日出生于湖南省岳阳市岳阳楼区，汉族，高中文化，无职业，家住岳阳市岳阳楼区。因犯开设赌场罪，2015年7月27日被长沙市岳麓区人民法院判处有期徒刑二年十个月，缓刑三年，并处罚金人民币六万元；又因涉嫌犯开设赌场罪，2018年11月29日被岳阳市公安局直属分局刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于岳阳市第一看守所。湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院审理岳阳楼区人民检察院指控被告人袁青犯开设赌场罪一案，于2019年7月29日作出（2019）湘0602刑初332号刑事判决。被告人袁青不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，现已审理终结。原判认定，2015年7月份，被告人袁青因开设赌场罪被判处缓刑。2016年3月，袁青在缓刑考验期内与李某2（已判决）合谋利用赌博游艺机开设赌场，并商议李某2提供场地，占35%的股份；袁青负责组织资金和经营，占65%的股份。之后，袁青组织了陈某、许某、扶某（另案处理）、李某1、文雨黄、姜伟（在逃）等六人为赌场组织客源，并给予每人5%的股份。2016年3月11日，袁青、陈某等人与李某2签署了“沙巴克动漫城合作协议”后，在位于本市五里牌的“沙巴克网咖”内放置了具有退分功能的赌博游艺机28台（位）从事赌博活动，其中龙将机8台，龙虎机8台，毛毛虫机1台6机位，打鱼机1台6机位。经查证，2016年3月至8月，该场所的赌资累计4115427元。2016年10月9日10时许，岳阳市公安局治安管理支队民警从该场所内现场抓获利用赌博机参赌人员4人、赌场工作人员3人并查获28台（位）赌博机。2018年11月29日，被告人袁青在本市红日机械厂生活区被公安民警抓获归案。另查明，沙巴克电玩游戏厅的经营情况如下：2016年3月赢419353元，输692318元，输赢总数1111671元；2016年4月赢228861元，输95237元，输赢总数324098元；2016年5月赢77035元，输65473元，输赢总数142508元；2016年6月赢235450元，输223117元，输赢总数458567元；2016年7月赢600890元，输581973元，输赢总数1182863元；2016年8月赢347867元，输547853元，输赢总数895720元；2016年9月赢255451元，输185420元，输赢总数440871元；2016年10月赢34040元，输38898元，输赢总数71938元。2016年3月至8月，“沙巴克电玩游戏厅”总计1909456元，输2205971元，输赢总计4115427元；2016年3月至2016年10月，“沙巴克电玩游戏厅”总计赢2198947元、输2430289元，输赢总数4629236元。上述事实，原判列举了经庭审举证、质证、认证的下列证据予以证明：1、同案犯李某2的供述。其供认2009年下半年，经人介绍在岳阳市岳阳楼区牌经营“沙巴克网吧”，沙巴克网吧里包括网吧区和动漫游戏区。2016年3月11日，他和袁青多次洽谈商议后，和袁青等人签署了一份“沙巴克动漫城合作协议”，按照协议他负责提供经营场所作为甲方占股35%，乙方袁青等人占股65%，具体他们怎么分配的他不是特别清楚。袁青负责承担“沙巴克电游厅”的运营备用金10万元和游戏厅电游赌博机设备引进及设备维护运营，另外许某等其他几个股东负责带人来玩，该场所的日常管理及技术人员也是袁青请来的，日常管理技术人员每天都会把每台电游赌博机的输赢情况记录下来，送到沙巴克网吧的吧台，由吧台服务员记录整理电游厅电游赌博机一天的输赢情况，每天的记录单都会交给他，由他保管便于日后对账，从而得知“沙巴克电游厅”电游赌博机每天的经营情况。袁青派过来的技术人员也会每天将“沙巴克电游厅”电游赌博机的记账单拍照发给袁青，袁青也知道电游赌博机的经营情况。他对从其家中搜查到的记账单（2016年3月份以来沙巴克电玩游艺厅输赢情况为：3月份记账单共计53张，赢419353元，输692318元，输赢总数1111671元；2016年4月记账单共计29张，赢228861元，输95237元，输赢总数324098元；2016年5月记账单共计18张，赢77035元，输65473元，输赢总数142508元；2016年6月记账单共计53张，赢235450元，输223117元，输赢总数458567元；2016年7月记账单共计62张，赢600890元，输581973元，输赢总数1182863元；2016年8月记账单共计54张，赢347867元，输547853元，输赢总数895726元；2016年9月记账单共计48张，赢255451元，输185420元，输赢总数440871元；2016年10月记账单共计8张，赢34040元，输38898元，输赢总数71938元；2016年3月至2016年10月，“沙巴克电玩游戏厅”总计赢2198947元、输2430295元，输赢总数4629242元。）予以认可。2、被告人袁青的供述。其供认2016年3月份，沙巴克电玩游戏厅的李某2找他说游戏机不赚钱，给他部分股份，要他购进一些赌博机器并找玩家，他就找到了李某1等五人，于2016年3月11日签署了“沙巴克动漫城合作协议”，协议内容为：李某2提供场地，许某出钱，他们两共占35%的股份，其余六人（他和李某1、文再黄、陈某、姜伟、扶某）占股65%，他负责提供机器与技术维护，李某1等五人负责喊玩家来玩电游赌博机。2016年8月李某2找到他说不赚钱，和他终止了合作协议。沙巴克电玩游戏厅共有“水浒传”八台、“龙虎机”八台、“打鱼机”两台（打鱼机一台六个台位、一台四个台位）。购买的这些游戏机都是李某2先垫付的钱，大概十万人民币。游戏厅请了三个技术人员，集中住宿在十四中附近的出租房，租金是他以1000元人民币每月租的，每个技术人员每月由游戏厅发工资2600元，并且报销路费。技术人员负责统计每天建游戏厅内的各种游戏机的输赢情况，然后在记录数据下面划一条横线，在横线下标明改天游戏厅整个输赢钱数，负表示输钱，没有写负的表示赢钱数，该账单记录好后，由技术员拍照通过微信发给我，李某2留原始记录单，这些记录单主要是股东之间对账使用。他对沙巴克电玩城2016年3月至8月份共计赢1909456元，输2205977元，输赢总计4115433元予以认可。3、证人柳某的证言。证明其于2013年9月他在五里牌沙巴克网络会所上班，2015年9月由于李某2怕被抓，就要他担任了五里牌沙巴克电玩游艺厅的法人代表，约定其工作为2800元每月，该游戏厅的股东有袁青、姜伟、“迪哥”、“七哥”、“文别”、“扶胖子”等人。4、证人陈某的证言。证明袁青和李某2在2016年的时候合伙在岳阳楼区五里牌沙巴克电玩游戏厅经营电游赌博机并签订了一份“沙巴克动漫合作协议”，该协议的大致内容是规定由李某2提供电游厅的经营场地；袁青负责购买电游赌博机和负责电游赌博机的技术维护；他和李某1、文再黄、姜伟、扶某五人负责喊玩家去该场所玩电游赌博机制造人气。袁青并许诺过给他们每个人5%的股份，但实际上一直没给他们分过钱。沙巴克电玩游戏厅每天都有工作人员记录每一台电游赌博机的输赢情况，然后账单汇总后会交给李某2和袁青每人一份。5、证人扶某的证言。证明2016年的时候袁青和李某2合伙在岳阳楼区五里牌开了家沙巴克电玩游戏厅，他经常去那里玩输了不少钱，后就跟袁青和李某2抱怨输多了钱，希望能退还点，他们就和他说平常多带些玩家到游戏厅玩赌博机，以后沙巴克游戏厅赢了钱会给他分红，他同意了，然后在一份“沙巴克动漫合作协议”签署了他的名字，该协议的大致内容是规定由李某2提供电游厅的经营场地，袁青负责购买电游赌博机和负责电游赌博机的技术维护，他看到协议上还有几个和他一样的在这里输了钱的几个玩家名字（好像有陈某、李某1等人）也签订了该协议。袁青和李某2口头许诺他和陈某、李某1这几个带客的人每人5%的股份，但实际上一直没给他们分过钱。沙巴克游戏厅日常管理的人是李志华，每天都有机修维护人员将每一台游戏赌博机的输赢数据情况用一张条子记录下来，然后汇总交到游戏厅的总台，这些账单都要交给袁青和李某2。6、证人许某、李某1的证言。证明2016年李某2和袁青合伙在岳阳楼区五里牌沙巴克电玩游戏厅经营电游赌博机，因为他在那里输了不少钱，他和扶某几个人就找到李某2商量要其退点钱，但是李某2、袁青就跟他们说平常多带点玩家到电游城玩赌博机，以后沙巴克游戏厅赢了钱就给他们分点红，当时他们就同意了，然后一起签订了“沙巴克动漫合作协议”，其协议的大致内容就是由李某2提供游戏厅的经营场地，袁青负责购买电游赌博机和负责电游赌博机的技术维护，他们和扶某等人负责带客。李某2、袁青仅口头承诺过给他们和扶某等人每人5%的股份，但实际一直没有分过红给他们。该游戏厅的日常管理由柳某负责，每天都有一名机修人员将每台游戏赌博机的输赢数据用一张条子记录下来汇总交到游戏厅总台，这些账单最后都要交给李某2和袁青。7、南京市公安局雨花台分局板桥派出所出具的被告人袁青的抓获经过。证明被告人袁青于2018年11月29日在岳阳市红日机械厂生活区被公安民警抓获，无投案自首情节。8、沙巴克动漫城合作协议。证明李某2、袁青、许某、李某1、文雨黄、扶某、陈某、姜伟于2016年3月11日签订了沙巴克动漫城合作协议，被告人袁青及同案犯李某2对该协议约定李某2占股35%均予以认可。9、沙巴克电玩城经营统计表。证明沙巴克电玩游戏厅经营情况：2016年3月赢419353元，输692318元，输赢总数1111671元；2016年4月赢228861元，输95237元，输赢总数324098元；2016年5月赢77035元，输65473元，输赢总数142508元；2016年6月赢235450元，输223117元，输赢总数458567元；2016年7月赢600890元，输581973元，输赢总数1182863元；2016年8月赢347867元，输547853元，输赢总数895726元；2016年9月赢255451元，输185420元，输赢总数440871元；2016年10月赢34040元，输38898元，输赢总数71938元。2016年3月至8月，“沙巴克电玩游戏厅”总计1909456元，输2205977元，输赢总计4115433元；2016年3月至2016年10月，“沙巴克电玩游戏厅”总计赢2198947元、输2430289元，输赢总数4629236元。10、岳阳市公安局治安管理支队出具的关于对岳阳市公安局治安管理支队侦查大队办理电游赌博案中涉赌游艺机的认定意见。证明查处的8台“龙将”机、8台“龙虎”机（“抢庄龙”机）、1台“毛毛虫”机（6个机位）、1台“打渔”机（6个机位）均为涉赌游艺机。11、湖南省长沙市岳麓区人民法院（2015）岳刑初字第394号刑事判决书。证明被告人袁青犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年十个月，宣告缓刑三年，并处罚金人民币六万元（该罚金已缴纳）。12、被告人袁青的户籍资料。证明被告人袁青的基本身份信息情况，其作案时已达到完全刑事责任年龄。原判认为，被告人袁青伙同他人利用具有赌博功能的电子游戏设备开设赌场，赌资数额超过30万元，情节严重,其行为已构成开设赌场罪。本案系共同犯罪，在共同犯罪过程中袁青起了主要作用，系主犯。被告人袁青在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，与新罪数罪并罚。被告人袁青到案后，能如实供述自己的主要犯罪事实，认罪态度较好，可对其从轻处罚。据此，对被告人袁青依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十九条，第七十七条第一款，第六十七条第三款之规定，判决:一、撤销湖南省长沙市岳麓区人民法院（2015）岳刑初字第394号刑事判决书中，被告人袁青犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年十个月，缓刑三年，并处罚金人民币六万元的缓刑部分。二、被告人袁青犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元；原犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币六万元，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币九万元。袁青上诉提出其不是主犯，原判量刑过重，请求从轻处罚。经审理查明，原判认定上诉人袁青伙同他人于2016年3月至2016年10月期间在岳阳市五里牌的“沙巴克网咖”放置赌博游艺机开设赌场，吸引他人参赌，输赢总额累计达四百余万元的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人袁青伙同他人利用具有赌博功能的电子游戏设备开设赌场，赌博机达28台，赌资数额超过30万元，其行为已构成开设赌场罪，属情节严重。袁青在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，与新罪数罪并罚。袁青到案后，能如实供述自己的主要犯罪事实，属坦白。袁青上诉提出没有起主要作用，原判量刑过重的辩解理由，经查，证人李某2、陈某、许某等人均证明袁青系“沙巴克电玩城”股东并负责购买了赌博机及赌博机的维修，每天的输赢数据也要向袁青汇报，袁在共同犯罪过程中起了主要作用，系主犯。原判根据其犯罪情节、认罪态度、悔罪表现综合考量决定对其量刑并无不当。对其提出的该上诉理由不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 邓 怡审判员 汤 卫审判员 张定中二〇一九年十一月二十九日书记员 何 洋