四川省攀枝花市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）川04刑终119号 原公诉机关四川省攀枝花市西区人民检察院。 上诉人（原审被告人）沙马医生，女，1987年5月5日出生于四川省昭觉县，彝族，高中文化，无业，农民，捕前住四川省昭觉县。因涉嫌犯运输毒品罪，于2014年9月6日被攀枝花市公安局西区分局取保候审，2015年9月5日被解除取保候审，2018年9月22日被攀枝花市公安局西区分局监视居住，2019年3月21日被解除监视居住，2019年4月12日被执行逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。 指定辩护人李时春，四川民慷律师事务所律师，执业证号：15104201511315824。 四川省攀枝花市西区人民法院审理四川省攀枝花市西区人民检察院指控原审被告人沙马医生犯运输毒品罪一案，于2019年9月24日作出（2019）川0403刑初82号刑事判决。宣判后，原审被告人沙马医生不服，提出上诉。本院于2019年10月12日受理，依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉人的上诉理由、讯问上诉人、听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，合议庭评议后作出决定。本案现已审理终结。 原判认定：2013年8月底，哈马里呷化名“韩旭”租住四川省攀枝花市西区河门口。2014年7月，哈马里呷开始物色运输毒品人员准备前往云南省中缅边境运输毒品回攀枝花，其先后找到杨荣记和刘振荣，并将二人带至其租住房居住。哈马里呷将准备带人运输毒品一事告知沙马医生，沙马医生同意与哈马里呷一同带人运输毒品。2014年7月14日，哈马里呷、沙马医生带领杨荣记、刘振荣乘车离开四川省攀枝花市，经云南省保山市、南伞等地到达中缅边境毒贩家中。哈马里呷将毒资交给毒贩取得毒品，并让杨荣记、刘振荣将毒品吞入体内。2014年7月19日，哈马里呷、沙马医生等四人回到哈马里呷租住的四川省攀枝花市西区的出租房，杨荣记、刘振荣分别从体内排出64颗、13颗毒品海洛因后，由哈马里呷拿走。同年7月20日，杨荣记在出租房内再次从体内排出毒品海洛因4颗。杨荣记、刘振荣排出的毒品海洛因共计81颗。同年7月21日0时10分，刘振荣到攀枝花市公安局西区分局刑事侦查大队玉泉中队投案自首，并带领民警到出租房将杨荣记抓获，民警当场从房内搜出毒品海洛因疑似物4颗。经称量，4颗毒品海洛因疑似物净重24.35克。经鉴定，检见海洛因、单乙酰吗啡、乙酰可待因成分，海洛因含量为50.1克/100克。 另查明，案发时，被告人沙马医生因系怀孕妇女被取保候审后脱逃。2018年9月21日10时30分，四川省昭觉县公安局民警在昭觉县政府政务中心将沙马医生抓获。 上述事实有经庭审质证、认证的受理案件登记表、立案决定书、在逃人员登记表、抓获经过、出院证明、出生医学证明、取保候审决定书、监视居住决定书、拘留证、逮捕证、手机通话清单、计量笔录及照片、搜查笔录、检查笔录、扣押决定书及扣押清单、同案犯刑事判决书、辨认笔录及刑事照片、物证检验鉴定报告、证人证言、被告人供述等证据证实。 原审法院认为，被告人沙马医生伙同他人带人采用体内藏毒的方式，从云南省中缅边境运输毒品海洛因至四川省攀枝花市，其行为已构成运输毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。在案证据虽不能证实沙马医生等人运输毒品的具体数量，但可以证实沙马医生等人从中缅边境共运输回毒品海洛因81颗，从公安机关查获的同一批次运输的4颗毒品海洛因净重24.35克的这一客观事实中，可以判定本案运输的毒品海洛因的数量达到了50克以上，应当判处十五年有期徒刑并处没收财产的刑罚。公诉机关的意见符合本案事实及国家法律规定，予以采纳。在案证据能够证实被告人沙马医生运输毒品，故其辩护人发表的指控被告人沙马医生犯运输毒品罪事实不清，证据不足的辩护意见不成立，不予采纳。在运输毒品共同犯罪中，被告人沙马医生伙同他人带人运输毒品，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，其所起的具体作用在量刑时可以酌情考虑，故其辩护人发表的被告人沙马医生系从犯的辩护意见，不予采纳。被告人沙马医生运输毒品海洛因达50克以上，故其辩护人发表的被告人沙马医生情节轻微，主观恶性小的辩护意见，不予采纳。其余辩护意见符合本案事实及国家法律规定，予以采纳。被告人沙马医生如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。根据被告人沙马医生犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第六十一条之规定，判决被告人沙马医生犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产五万元。 宣判后，原审被告人沙马医生不服，提出上诉称：其只是在哈马里呷的要求下陪同运输毒品，没有出资和获利，没有指使他人做任何事；侦查机关和公诉机关在开庭前告知以24.35克的毒品数量来起诉，在开庭时才以50克以上的数量来起诉。其因法律意识淡薄犯罪，在犯罪中所起的作用不大，社会危害性小，原审判决量刑过重；且家中有两个幼小的孩子、年迈的父母需其照顾，请求从轻处罚。 在本院审理期间，经讯问，上诉人沙马医生对一审判决认定的罪名无异议，提出其“仅是陪同哈马里呷运输毒品，没有出资和获利，不清楚毒品的去向，运输毒品的数额应为24.35克”的辩解意见。其辩护人对一审认定的罪名没有异议，提出“上诉人沙马医生在毒品犯罪中所起的作用不大，不应认定为主犯；应以侦查机关查获的24.35克为准定罪量刑；上诉人家庭情况特殊，有两个幼小的孩子需上诉人抚养，请求二审法院依法改判，从轻判处”的辩护意见。 经审理，本院查明的事实和证据与一审判决一致。本院对一审判决认定的事实予以确认。 关于上诉人沙马医生及其辩护人提出的“上诉人仅陪同哈马里呷运输毒品，未出资及获利，在犯罪中所起的作用不大，不应认定为主犯”的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人沙马医生在侦查阶段多次供述其在从攀枝花市出发前就参与了商量运输毒品事宜，并在运输毒品过程中帮助购买车票，清点毒品数量并分发给杨荣记、刘振荣吞食，在回到攀枝花市得知刘振荣丢弃了部分毒品时，动手打了刘振荣。其供述的主要情况与同案犯哈马里呷、杨荣记、刘振荣供述一致。综合全案证据判断，上诉人沙马医生应哈马里呷邀约参与运输毒品犯罪，积极主动协助哈马里呷组织杨荣记、刘振荣实施运输毒品犯罪行为，参与运输毒品犯罪全过程，在共同犯罪中行为积极主动，起主要作用；其未出资和未获利，并未影响其在运输毒品犯罪中主要作用的发挥。原审判决认定其为主犯并无不当。上诉人沙马医生及其辩护人提出的“沙马医生在犯罪中所起作用不大，不应认定为主犯”的上诉理由及辩护意见不成立，本院不予采纳。 关于上诉人沙马医生及其辩护人提出的“应以查获的24.35克毒品量刑”的上诉理由及辩护意见，经查，虽然沙马医生等人运输的毒品大部分未被查获，但同案犯哈马里呷、杨荣记、刘振荣均供述运输至攀枝花市的毒品数量为81颗，而被查获的24.35克毒品仅为同一批次运输的4颗毒品的净重量，没有证据显示被查获的4颗毒品在外形上显著大于其他77颗毒品，或者在重量上显著重于其他77颗毒品，原审公诉机关和原审法院依据查获的4颗毒品净重量来推定本案认定的81颗毒品总净重应当在50克以上符合逻辑，且与哈马里呷供述的出资情况、运输的毒品总量情况相符，足以排除本案运输毒品总量在50克以下的合理怀疑。故原审判决认定沙马医生运输毒品数量为50克以上并无不当。上诉人沙马医生及其辩护人提出的“应以查获的24.35克毒品量刑”的上诉理由及辩护意见不成立，本院不予采纳。 关于上诉人沙马医生及其辩护人提出“原审量刑过重”的意见，沙马医生参与运输毒品50克以上，量刑起点为十五年有期徒刑，在本案中系主犯，无法定减轻处罚情节，原审判决判处沙马医生十五年有期徒刑并无不当。关于上诉人存在“家庭困难，家有两个幼子和年迈的父母需要照顾”情况，不属于法定减轻处罚情节，不能减轻上诉人沙马医生的刑罚。原审判决量刑适当，上诉人沙马医生就此提出的上诉理由及其辩护人的辩护意见不成立，本院不予采纳。 综上，本院认为，上诉人沙马医生参与组织他人以体内藏毒的方式，从中缅边境运输毒品至四川省攀枝花市，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成运输毒品罪，在犯罪中行为积极主动，是主犯。原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  杜 新 审 判 员  李仕强 审 判 员  曹 宇 二〇一九年十一月二十一日 法官助理  杨绍文 书 记 员  鲁玉华 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： (一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判; (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判; (三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。