陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终3453号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司乌海中心支公司。住所地：乌海市海勃湾区滨河街道，通顺建化加气站服务楼。负责人：张振理，系该公司经理。委托诉讼代理人：李锐，陕西尊尚律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司乌海市分公司。负责人：任玮，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张文武，公司职工。委托诉讼代理人：陈昕华，内蒙古明炯律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：贺小强，男，1980年10月2日出生，汉族，住陕西省佳县。委托诉讼代理人：张平安，陕西富能律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：牛瑞宁，男，1978年5月14日出生，汉族，住内蒙古乌海市海勃湾区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司乌海中心支公司、中国人民财产保险股份有限公司乌海市分公司因与被上诉人贺小强，牛瑞宁机动车交通事故责任纠纷一案，不服佳县人民法院（2019）陕0828民初75号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年9月2日立案后，依法组成合议庭，公开审理了本案，现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司乌海中心支公司上诉请求：1、依法撤销陕西省佳县人民法院（2018）陕0828民初75号民事判决。2、依法改判被上诉人赔偿被上诉人110000元。3、由被上诉人承担本案上诉费用。事实和理由：1、一审法院认定事实不清，事故发生后中国平安财产保险股份有限公司乌海中心支公司已经垫付贺小强10000元医疗费，应予扣除。2、鉴定意见书存在重大瑕疵，一审法院未准许上诉人重新鉴定，程序不合法。护理费计算不合理。3、被上诉人的误工期认定时间过长，应该是120-150天较为合理。4、根据被上诉人的住院医嘱记载被上诉人实际住院天数60天左右，存在长期挂床现象，一审认定103天，实际住院不到60天。被上诉人的住院伙食补助，营养费应当扣除挂床期间的费用。中国人民财产保险股份有限公司乌海市分公司上诉请求：1、对原审判决书第二项中残疾赔偿金核减10036元、误工费核减28105元、护理费核减10300元、营养费核减3260元、精神损害抚慰金核减8000元，共核减59701元，再应承担30％的过错责任。2、本案上诉费由被上诉人贺小强承担。事实和理由：1、原审法院对交通事故的过错未确认，应当纠正。被上诉人贺小强驾驶的车辆属于三无车辆，无证，无牌，无任何年检手续。在骑行时也没有戴头盔，没有做任何防护措施。所以也应该对自己的损害承担民事赔偿的次要责任。2、原审法院应当按2018年陕西省交通事故赔偿标准确定残疾赔偿金及相关损失。误工期过长以及误工标准认定过高，被上诉人贺小强的公司成立时间2014年而且显示为法定代表人，所以有固定工作场所，固定工资，根据法律规定，误工期计算应该提供三年的工资收入及完税凭证。营养费，根据医嘱是不需要营养的。精神损害抚慰金，一审法院支持10000元也是过高，因为伤残是九级，等级也不高，所以不符合情况。被扶养人生活费首先是丧失劳动能力，而在一审中被上诉人也没有提供证据证明不能继续劳动。被扶养人生活费已经包含在伤残赔偿金内。上诉人中国人民财产保险股份有限公司乌海市分公司针对上诉人中国平安财产保险股份有限公司乌海中心支公司的诉讼请求进行答辩：对上诉状整体无意见。关于重新鉴定问题，答辩人也认为程序上存在瑕疵，三期鉴定较高，故意回避遗漏误工期，如果连续误工，连续住院，但是存在较长挂床现象。受伤人员误工期限大概是120-150天左右，伤病情况是确定的，根据公安部的人体损害营养误工标准，不可能达到300多天的误工期情况，期限长了一倍。上诉人中国平安财产保险股份有限公司乌海中心支公司针对上诉人中国人民财产保险股份有限公司乌海市分公司的上诉请求及理由进行答辩：对人保公司的上诉理由无异议。贺小强辩称：1、关于平安保险上诉请求，支付10000元的医疗费是起诉之前，举证在上诉人，一审期间没有答辩也没有举证，应承担不利后果。2、本案鉴定程序合法，鉴定结论应该作为定案依据。3、上诉人关于护理费，误工费期限过长的理由没有事实依据，陈述的住院期间存在挂床，挂床没有任何证据证明。牛瑞宁未作答辩。贺小强向一审法院起诉请求：1、要求被告中国平安财产保险股份有限公司乌海中心支公司在交强险限额内及被告中国人民财产保险股份有限公司乌海市分公司在商业险限额内共同赔偿原告本次事故各项损失356861.23元中的依法应赔部分。不足部分由被告牛瑞宁承担。2、本案诉讼费用由三被告共同承担。一审法院认定事实：2018年5月25日7时29分许，牛瑞宁驾驶蒙CX号小型轿车，沿佳吴路由北向南驾驶至6km+900m路段处左拐欲驶入停车场时，与沿该路段处由北向南驶来的贺小强驾驶的两轮摩托车相撞，从而造成两车受损，贺小强受伤的交通事故。该事故经佳县公安局交通警察大队道路交通事故认定：蒙CX驾驶员牛瑞宁承担本起事故的全部责任。该事故发生后，贺小强入住佳县人民医院接受治疗，诊断为：1、脑挫裂伤并小灶血肿；2、颅内骨折；3、脑脊液耳漏；3、头、面部挫裂伤；4、鼻骨骨折；5、左侧第六肋骨骨折；6、继发性癫痫。共住院103天，支付医疗费25012.03元。蒙CX大众牌小型轿车车辆所有人是懂清帅，肇事驾驶员是牛瑞宁。该车于2017年12月6日在中国平安财产保险股份有限公司乌海中心支公司投保了交强险，保险期限为2017年12月6日至2018年12月5日。2017年12月5日在中国人民财产保险股份有限公司乌海市分公司投保了商业第三责任险，保险期限为2017年12月6日至2018年12月5日。保险限额为300000元。原告贺小强的伤残经佳县人民法院委托由陕西榆林驼城法医司法鉴定所司法鉴定，1、贺小强符合九级伤残；2、后续治疗费需人民币贰万元左右或以实际支出为准；3、贺小强护理期为60天，营养期为60日。贺小强于2014年8月6日在佳县城购房居住，并办理了房产登记手续。收入以开办公司（佳县金泰建筑装修有限公司）为主要来源。夫妻共生育两个孩子，女儿贺丹阳，出生于2003年7月3日，儿子贺锦洋，出生于2013年12月16日。均为城镇居民户口。贺小强父亲贺德裕，出生于1948年2月26日，母亲申佩珍，出生于1950年9月24日，双方户口均为农村居民。贺德裕夫妻现在共有3个儿子。一审法院认为，被告牛瑞宁所驾驶的CX号大众牌小型轿车在中国平安财产保险股份有限公司乌海中心支公司投保强制险，在中国人民财产保险股份有限公司乌海市分公司投保了第三者商业险，在保险期内发生交通事故，致使第三人贺小强受伤，被告保险公司就应当按照合同约定予以赔偿。对鉴定费保险公司辩称不应该由自己承担，本院认为系受害人为了查清此次事故造成的伤残程度委托鉴定从而产生的必要的合理的支出费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”的规定，被告保险公司应予承担。原告的误工期间，应按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定执行，即误工时间可以计算至定残前一日。本案中，原告虽系农村户口，但在佳县城买房居住，其经常居住地和主要收入来源地均为城市，故赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算。精神损害抚慰金应当按照榆林市统一标准执行。原告主张的摩托车损失费因无修理人员签字、且未经相关部门定损，无法认定系本次事故造成。故原告主张的摩托车损失请求不予支持。原告受伤后，客观需要送往医院治疗，需一定的交通费，故对原告的交通费根据实际路程酌情赔偿300元。综上，经核实本院认定原告贺小强损失的费用有：医疗费25012.03元；误工费293天X185元=54205元；护理费163天X100元=16300元；住院伙食补助费103天X50元=5150元；营养费163天X20元=3260元；交通费300元（酌情）；残疾赔偿金133276元；鉴定费3460.8元；后续治疗费20000元；精神损害抚慰金10000元；被抚养人生活费女儿贺丹阳：21966元/年×2年÷2×20%=4393.2元；儿子贺锦洋21966元/年×12年÷2×20%=26359.2元；贺德裕抚养费：10071元/年×9年÷3×20%=6042.6元；申佩珍抚养费：10071元/年×11年÷3×20%=7385.4元；因原告所请求赔偿费用被告保险公司在保险范围内已经满足，故被告牛瑞宁不再承担赔偿责任。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、《中华人民共和国保险法》第六十六条之规定，判决：1、中国平安财产保险股份有限公司乌海中心支公司在强制险范围内赔偿原告贺小强医疗费10000元；残疾赔偿金110000元；合计120000元。2、被告中国人民财产保险股份有限公司乌海市分公司在第三者商业险范围内赔偿原告贺小强医疗费15012.03元；误工费54205元；护理费16300元；后续治疗费20000元；营养费3260元；住院伙食补助费5150元；交通费300元；残疾赔偿金23276元；精神损害抚慰金10000元；被抚养人生活费女儿贺丹阳：4393.2元；儿子贺锦洋26359.2元；父亲贺德裕：6042.6元；母亲申佩珍：7385.4元；合计191683.43元；3、牛瑞宁不再承担赔偿责任；4、驳回原告的其余诉讼请求。以上赔偿费用于本判决生效之日起5日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6652.91元，鉴定费3460.8元，由被告中国平安财产保险股份有限公司乌海中心支公司负担3400.65元；被告中国人民财产保险股份有限公司乌海市分公司负担5432元；原告贺小强负担1281.06元。本院二审期间，上诉人中国平安财产保险股份有限公司乌海中心支公司提交一组证据，垫付回单一张，证明目的为事故发生后上诉人已经垫付被上诉人贺小强医疗费10000元。上诉人中国人民财产保险股份有限公司乌海市分公司质证为对该证据无异议，贺小强质证为该证据系复议件，不是新证据，不予质证但在二审庭审调查期间，贺小强的代理人张平安通过与贺小强电话联系核实收到过10000元医疗费，故本院对上述证据的真实性和证明目的均予以采信。二审查明的事实：事故发生后中国平安财产保险股份有限公司乌海中心支公司已经垫付贺小强10000元医疗费。其他事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。本院认为，本案的争议焦点是一审法院未准许上诉人重新鉴定，程序是否合法、被上诉人是否应当承担30％的过错责任，一审法院适用赔偿标准以及一审法院对残疾赔偿金、被扶养人生活费、误工费、护理期、营养费、精神损害抚慰金计算数额是否正确。上诉人中国人民财产保险股份有限公司乌海市分公司认为，一审法院未准许上诉人重新鉴定，程序不合法，根据查明的事实，上诉人未提交证据证明鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格，鉴定程序违法，鉴定结论明显依据不足，故一审法院鉴定意见程序合法，鉴定意见应当作为定案依据。上诉人中国人民财产保险股份有限公司乌海市分公司认为，被上诉人贺小强应当承担30％的过错责任，经查，因事故责任认定书认定驾驶员牛瑞宁承担本起事故的全部责任，贺小强无责任，上诉人未提交证据否定和推翻事故责认定书，事故责认定书已经发生法律效力，上诉人的上诉理由不能成立，依法应予驳回。上诉人中国人民财产保险股份有限公司乌海市分公司认为，一审法院适用赔偿标准有误，对残疾赔偿金标准计算有误，被扶养人生活费不应当支持，经查，一审法院于2019年5月7日、2013年6月11日两次开庭审理，残疾赔偿金应按照陕西省上一年度即2018年城镇居民人均可支配收入标准33319元计算，故一审法院对残疾赔偿金计算正确，适用赔偿标准并无不当，对被扶养人生活费的判决符合法律规定。上诉人中国人民财产保险股份有限公司乌海市分公司认为，一审法院对误工期认定时间过长，经查，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日，故一审法院对误工期、误工费的计算符合法律规定。上诉人中国人民财产保险股份有限公司乌海市分公司认为，精神损害抚慰金计算过高，根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条的规定，被上诉人因此次交通事故受伤，造成了精神上的痛苦，且构成九级伤残，一审法院支持精神损害抚慰金为10000元并无不妥。上诉人中国人民财产保险股份有限公司乌海市分公司认为，被上诉人住院治疗期间存在挂床现象，因其提交的证据不足以证明其主张，应承担不利后果。上诉人中国人民财产保险股份有限公司乌海市分公司认为，不应当支持营养费，经查，被上诉人因此次交通事故受伤，经鉴定构成九级伤残，住院期间的营养费应予支持，为103天×20元=2060元。上诉人中国人民财产保险股份有限公司乌海市分公司认为，护理费计算不当，经查，被上诉人住院103天，鉴定的护理期60天包含在103天期间内，不应当重复计算，故护理费应该计算为103天×100元＝10300元。综上，原审判决有误，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持陕西省佳县人民法院(2019)陕0828民初75号民事判决第三项、第四项、迟延履行告知条款及一审案件受理费、鉴定费负担部分。二、变更陕西省佳县人民法院(2019)陕0828民初75号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司乌海中心支公司在强制险范围内赔偿贺小强医疗费10000元、残疾赔偿金110000元，合计120000元(中国平安财产保险股份有限公司乌海中心支公司已付10000元应予扣除)。三、变更陕西省佳县人民法院(2019)陕0828民初75号民事判决第二项为：中国人民财产保险股份有限公司乌海市分公司在第三者商业险范围内赔偿贺小强医疗费15012.03元、误工费54205元、护理费10300元、后续治疗费20000元、营养费2060元、住院伙食补助费5150元、交通费300元、残疾赔偿金23276元、精神损害抚慰金10000元、被抚养人生活费女儿贺丹阳：4393.2元；儿子贺锦洋26359.2元；父亲贺德裕：6042.6元；母亲申佩珍：7385.4元；合计184483.43元。二审案件受理费100元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司乌海中心支公司负担40元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司乌海市分公司负担40元，被上诉人贺小强负担20元。本判决为终审判决。审判长  杨忠东审判员  惠莉莉审判员  王 娟二〇一九年十一月十五日书记员  张 秀