新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院刑 事 判 决 书(2018)新0104刑初685号公诉机关乌鲁木齐市新市区人民检察院。被告人陆元能，男，1972年7月20日出生于四川省梁平县，汉族，大学本科文化程度。辩护人邹银山，新疆鼎卓律师事务所律师。公诉机关以乌新检刑诉[2018]114号起诉书指控被告人陆元能犯行贿罪，于2018年8月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员孙海涛出庭支持公诉，被告人陆元能及辩护人邹银山到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2005年9月至2012年12月期间，被告人陆元能为了顺利承揽到新疆水利系统工程项目，给予时任新疆维吾尔自治区水利厅厅长王某某（另案处理）的哥哥王某人民币34万元。案发后，被告人陆元能能够如实供述自己的犯罪事实。为证实指控的犯罪事实，公诉人当庭出示了被告人的供述和辩解、证人证言、书证等证据，被告人陆元能的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十九条的规定，构成行贿罪。提请本院依法予以惩处。被告人陆元能对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，并自愿认罪。其辩护人提出，被告人陆元能给王某行贿系职务行为，其行贿对象王某系自然人，被告人陆元能不构成行贿罪，本案程序违法，应由公安机关侦查。被告人陆元能的行为系职务行为，其在纪委如实进行了供述应认定为自首。经审理查明：1.2005年9月，被告人陆元能在新疆水利水电建设工程局竞标“天南维其克”渠首改建工程时，为让王某代表的公司退出竞标，给王某5万元人民币。2.2006年被告人陆元能在新疆水利水电建设工程局项目部竞标“引克济盖”渠道工程中的挖土方工程，给王某12万元。3.2009年，被告人陆元能在英吉沙县木里华渠道改建工程中给王某7万元。⒋2012年12月，被告人陆元能在葛洲坝新疆工程局（新疆水利水电建设工程局）竞标卡拉贝利水利枢纽工程临时导流渠及高边坡护坡工程的招投标，为让王某代表的公司退出竞标，给王某10万元人民币。案发后，被告人陆元能能够如实供述自己的犯罪事实。上述事实有下列证据证实：1.书证(1)立案决定书,常口信息证实:被告人陆元能系成年人，具有完全刑事责任能力，本案于2017年2月23日立案。(2)中标文件、施工合同证实：2010年2月被告人陆元能受葛洲坝新疆工程局（有限公司）的委托参与投标。2005年新疆水利水电建设工程局投标克孜河天南维其克引水枢纽改建工程中标。2006年，新疆水利水电建设工程局投标喀什噶尔灌区引克济盖调水渠改建工程。被告人陆元能受新疆水利厅水电建设工程局与新疆水利厅喀什噶尔河流域管理处签订了引克济盖调水渠改建工程三标段施工协议书。⑶银行打款凭证：证实噶洲坝新疆工程局（有限公司）第二分公司向王某转款100000万元。2.证人证言(1)证人王某的证言证实：我利用我弟弟王某某任新疆水利厅厅长的身份与便利，在水利上帮人承揽工程，我参与的招投标基本都是我中标，但我中标后只抽取好处费，不干工程，陆元能知道这个情况后就与我商量，只要我不参加招投标他就给我抽取好处费。2005年9月左右，陆元能任项目经理的新工局二分公司准备参加喀管处“天南维其克”渠首改建工程，陆元能私下给我5万元人民币现金，让我退出竞争，我就接受并退出了。2006年，陆元能所属的新工局二分公司中了喀管处“引克济盖”渠道工程第三标段，之后陆元能陆续给了我12万元人民币的好处费。2009年，二分公司中了英吉沙县木华里渠道改建工程的第二标段，陆元能给了我7万元人民币的好处费。共计24万元人民币的好处费。(2)证人王某某证言证实:王某是我的亲哥哥，以前在客运公司上班，后来我把他调到了通达热力公司工作，他在担任副经理时以通达公司参与过新疆水利系统工程，我不清楚他有没有帮助他人参与，我也不认识陆元能，我也未向王某的招投标过程中提供帮助。3.被告人陆元能的供述及辩解证实：我在原新疆水利水电工程局一处工作，2003年至2008年任二处项目经理，2009年我们工程局被葛洲坝整体兼并，改名为葛洲坝新疆工程局，我从2009至2011年任葛洲坝新疆工程局二分公司副经理，2012年主持二分公司，2013年因滥用职权被公司派往喀什地区卡拉贝利项目组工作，任项目经理至今。我是2005年年底由喀管局下属监理公司总监花金星介绍认识的王某，之后又有时任喀管处处长韩某介绍我认识他，并说明他是水利厅厅长王某某的亲哥哥，我才得知他在南疆地区利用他弟弟王某某水利厅厅长身份承揽水利工程，但是他并不做工程，而是中标后再转给别的施工单位，自己从工程标价中抽取提成。只要王某参加招投标，喀管局一般都会照顾他，别的公司要想中标就必须要提前给他打好招呼，给他一定的抽成让他放弃中标。2005年9月，我们项目部为了“天南维其克”渠首改建工程中标，就和工程局二处处长王川江商量，给王某5万元人民币，让他退出竞争，10月左右我从工程备用金中拿了5万元给王某。2006年二分公司中了喀管处“引克济盖”渠道工程第三标段，其中二分公司希望可以得到未进行招标且利润可观的挖土方工程，但是王某知道后就找韩某想拿到工程，在韩某的压力下我们和王某商量以他的名义承包下工程，然后给他返点，他就同意了。最后这个土方的工程由我们二分公司以议标形式拿上后，按照业主韩某指定转包给了王某代表的通达公司做，实际上工程是我自己找人干的，最后以工程总额2%的点给了王某12万元左右的钱。2009年，二公司中了英吉沙县木里华渠道改建工程第二标段，因为工程较小，公司让我找转包单位，我就以和上次一样的模式把工程转包给了王某，实际上自己找队伍干，给王某1.5%-2.5%个点大约7万元的抽成，是分了三次交付的，前两次在乌鲁木齐我家附近给的，第三次是2014年初在我米泉的办公室给的。2012年12月，王某代表的河南第一工程局也参加了卡拉贝利水利枢纽工程临时导流渠及高边坡护坡工程的招投标。开标前一天，卡拉贝利建管局局长韩某叫我去他办公室让我照顾一下王某，问我在公司允许情况下能给王某多少钱，我说最多10万元，韩某同意了。12月底中标后，王某到我米泉的办公室来找我，我就安排二分公司财务总监胡谦以付王某材料款的名义给了他10万元的转账支票。以上证据经当庭示证、质证，证据来源合法，证明的内容客观真实，足以认定。关于被告人陆元能的其辩护人提出，被告人陆元能系职务行为，不构成行贿罪的辩解意见，经查，本案中，被告人陆元能在其所在单位招投标过程中，为获得不正当利益向王某行贿，其行贿对象王某系非国家工作人员。被告人陆元能代表单位向非国家工作人员行贿，数额较大的行为构成对非国家工作人员行贿罪，故公诉机关指控被告人陆元能行贿罪有误，本院予以纠正。被告人陆元能的辩护人提出，被告人陆元能系职务行为，不构成行贿罪的辩护意见与本院审理查明的事实相符，本院予以支持。但其行为符合对非国家工作人员行贿罪的构成要件，其行为构成对非国家工作人员行贿罪。其提出本案程序违法，应由公安机关侦查。本案案发系检察机关在侦查职务犯罪时发现的犯罪事实，经侦查起诉至我院，本案事实清楚，依法可以予以认定。被告人陆元能在纪委如实自己的罪行系自首，辩护人的该辩护意见本院予以支持。本院认为，被告人陆元能为给单位谋取不正当利益，给予非国家工作人员34万元，其行为构成对非国家工作人员行贿罪。被告人陆元能犯罪行为发生在2015年以前，按照我国刑法规定从旧兼从轻的原则，应适用2006年《中华人民共和国刑法》关于非国家工作人员行贿罪的处罚，依法应当判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。公诉机关指控的犯罪事实存在，指控的罪名有误，本院予以纠正。被告人陆元能立案前如实供述自己的罪行，系自首，依照法院规定可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款之规定，判决如下：被告人陆元能犯对非国家工作人员行贿罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金十万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后三个月内予以缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  黄勇琦人民陪审员  周丽玲人民陪审员  陶秀琴二〇一九年十一月二十一日书 记 员  施青青