河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2019）豫10民终2758号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司。住所地：深圳市福田区农林路**深国投广场****。负责人：尤程明，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵军委，河南天苑律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐晓艳（实习），河南天苑律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：师立革，男，1968年5月9日出生，汉族，住黑龙江省虎林市。委托诉讼代理人：郭旗，河南光法律师事务所律师。委托诉讼代理人：王丽（实习），河南光法律师事务所律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司因被上诉人师立革保险纠纷一案，不服河南省鄢陵县人民法院（2019）豫1024民初945号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月18日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司的委托诉讼代理人赵军委、被上诉人师立革的委托诉讼代理人郭旗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司上诉请求：1.依法撤销河南省鄢陵县人民法院作出的（2019)豫1024民初945号民事判决第一项，依法驳回上诉人对被上诉人多支出的误工费13853.86元、护理费1765.65元、后续治疗费13500元，精神抚慰金16000元、鉴定费3100元和诉讼费3675元、垫付款40000元、第三者交强险医疗死亡伤残限额12000元，共计103894.51元的诉讼请求或发回重审；2.本案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院在认定误工费、护理费、精神抚慰金、鉴定费等方面存在错误，依法应予纠正。理由如下：一、被上诉人声称在天津从事道路交通运输业，但提供的道路交通资格证和聘用合同仅能证明被上诉人具有道路货物运输的资质，不能证明其从事工作的地域。根据最高院处理交通事故人身损害的相关规定，应当按照事故发生地即河南的标准计算其误工费，因此被上诉人的误工费为河南运输行业的平均工资55485元/年÷365×120＝18241.64元。二、被上诉人在一审时虽提出在其住院期间由妻子王继瑜进行护理，但仅依据一张营业执照不能证明其实际收入的减少，并且被上诉人在河南省内医院进行治疗和护理，医疗消费的标准应根据河南物价标准进行计算。根据法律相关规定，护理费的计算标准应当按照河南省居民服务业平均工资标准39522元/年计算，即护理费为39522元/年÷365天×90天＝9745.15元。三、按照现代种植学的观点，结合医学临床实践证明，在正确维护的情况下，种植体可终生使用，无需更换。如果牙冠可能出现磨损等问题，一般到时再根据具体情况确定治疗方案，此情形不属于必然发生的治疗费用，因此种植牙齿应当以一次即4500元计算。取出内固定的后续治疗费应当在被上诉人实际发生后另行主张。四、本案是保险合同纠纷，保险公司承担的是合同责任，而非侵权责任，适用损失补偿为核心原则。具体到本案中，被上诉人是依据保险合同的乘客险条款主张权益，不是侵权之诉，其精神抚慰金16000元在本案中不应得到支持。五、鉴定费、诉讼费系被上诉人的诉讼成本，并不是保险合同约定的赔偿范围标准，根据民法的意思自治原则，合同双方有约定从其约定，鉴定费3100元和诉讼费3675元作为间接损失应当由被上诉人自行承担。六、本案属于保险合同纠纷，在计算赔偿金额时，应当由第三者无责方的交强险优先赔偿交强险12000元。七、上诉人在本案交通事故中垫付款共计40000元，一审法院在计算被上诉人的赔偿金额时，并未将垫付的费用予以扣减，导致判决数额错误，上诉人多支出40000元。为此请求二审法院依法驳回上诉人对被上诉人多支出的误工费13853.86元、护理费1765.65元，精神抚慰金16000元、后续治疗费13500元、鉴定费3100元和诉讼费3675元、垫付款40000元、第三者交强险医疗死亡伤残限额12000元，共计103894.51元的诉讼请求或发回重审，以维护上诉人的合法权益。师立革辩称，上诉请求第7项被上诉人没有异议予以认可。除此之外的上诉理由被上诉人认为一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持原判。师立革向一审法院起诉请求：1、依法判令上述被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等共计408227元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：1、2018年4月14日5时10分许，张强驾驶车牌号为津Ｃ×××**（粤BYL**）的重型半挂货车，行驶至兰南高速111公里150米处时，因未与张洪伟驾驶的车牌号为黑黑Ｍ×××**黑黑MU4**的重型半挂货车保持足以采取紧急制动措施的安全距离，致使所驾驶车辆与同车道内张洪伟驾驶的车牌号黑Ｍ黑Ｍ×××**M黑MU4**重型半挂货车发生碰撞，造成津Ｃ×津Ｃ×××**Y粤BYL**型半挂货车驾驶员张强、乘车人师立革，黑Ｍ**黑Ｍ×××**4黑MU4**半挂货车乘车人耿士林三人不同程度受伤，两辆重型半挂货车不同程度受损的交通事故。2018年4月16日，河南省许昌市公安局交通管理大队支队第二高速公路执勤大队认定当事人张强负该事故全部责任，当事人张洪伟无责任，当事人师立革无责任，当事人耿士林无责任。张强驾驶的津Ｃ×**津Ｃ×××**车在被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司投保有交强险、商业三者险（责任限额为100万元）、车上人员责任险（司机，责任限额为50万元）车上人员责任险（乘客，责任限额为1座×50万元／座）及不计免赔，事故发生在保险期间。2、2018年4月14日至2018年6月2日，原告师立革在许昌市第二人民医院住院治疗49天，诊断为创伤性脾破裂、双侧多发肋骨骨折、双肺挫伤、多发腰椎横突骨折、创伤性牙折断、颅脑损伤轻型、全身多处软组织损伤，花去医疗费55134．95元。2018年8月21日在许昌口腔医院、许昌县人民医院分别支付门诊医疗费84元、1325元。2018年8月31日许昌诚运法医临床司法鉴定所对原告师立革伤残等级、后续治疗费用、误工期、护理期、营养期、牙齿治疗费用及更换次数的鉴定评估意见为：“1、被鉴定人师立革脾脏破裂行切除术的伤残等级评定为八级，12肋骨骨折的伤残等级评定为九级；2、被鉴定人师立革取出肋骨内固定装置的医疗费用约需陆仟元左右；3、被鉴定人师立革误工期限需120日；4、被鉴定人师立革护理期限需90日；5、被鉴定人师立革营养期限需90日；6、被鉴定人师立革种植义齿的医疗费用约需肆仟伍佰元左右，需10年左右更换一次”。原告师立革为此支付鉴定费3100元。3、原告师立革于2017年2月开始在天津市居住生活，从事交通运输；其妻王继瑜系黑龙江省虎林市日用品销售的个体工商户，参与了原告师立革的住院护理。2018年天津市城镇居民人均可支配收入为40278元，交通运输、仓储和邮政业人均工资为97624元，2018年河南省批发和零售业人均工资为46683元。一审法院认为，原、被告所签订的交强险和商业保险合同，双方意思表示真实，程序合法，保险关系依法成立。被保险车辆在保险期间发生交通事故致乘车人员受伤所造成的损失属于本案保险合同的承保范围，被告应予赔偿。原告师立革因本起交通事故所导致的损失项目及数额为：1、医疗费76043.95元（55134.95元＋84元＋1325元＝56543．95元）＋后续治疗费（6000元＋4500元×3次）；2、住院伙食补助费2450元（50元×49天）；3、营养费1800元（20元×90天，营养期依鉴定意见）；4、误工费32095.5元（97624元÷365天×120天，误工期依鉴定意见）；5、护理费11510.8元（46683元÷365天×90天，护理期依鉴定意见）；6、残疾赔偿金257779．2元（40278元×20年×32％）；7、精神损害抚慰金酌定为16000元；8、鉴定费3100元；9、住宿费酌定为500元；10、交通费酌定为2000元；原告师立革以上损失共计403279.45元。被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司在商业车上人员责任险（乘客）责任限额内赔偿原告师立革医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、住宿费、交通费等共计403279.45元。被告不承担鉴定费、诉讼费用的主张，与法相悖，不予采纳。依法判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告师立革医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、住宿费、交通费等共计403279.45元；二、驳回原告师立革的其他诉讼请求。案件受理费3712元，原告师立革负担37元，被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司负担3675元。本院二审期间，当事人未提供新证据。二审中被上诉人认可上诉人在本案交通事故中垫付款共计40000元，二审查明其他事实与一审查明事实相一致。根据双方诉辩理由及提供的法律依据，经合议庭当庭合议，归纳二审双方争议焦点为：本案误工费、护理费计算标准是否依法有据；种植牙齿治疗费用、精神抚慰金、鉴定费、诉讼费是否应当由上诉人予以支付；侵权车辆所应当负担的交强险是否应当在本案赔偿中予以扣除。本院认为，关于误工费计算标准问题。从本院生效的（2019）豫10民终3150号民事判决书查明的事实看，本案张强驾驶的津Ｃ×**津Ｃ×××**车挂靠于天津市万邦迅捷物流有限公司，张强居住天津从事道路运输。本案一审中被上诉人师立革提供证据证明受雇于张强与其一起在天津从事道路运输。故，一审按照天津市交通运输业平均工资标准计算误工费依法有据，并无不当。关于护理费计算标准问题，护理人王继瑜系从事日用品销售的个体工商户,一审按照2018年河南省批发和零售业人均工资计算护理费并无不当。关于种植牙齿治疗费用问题，一审就该费用进行了司法鉴定评估意见，故，一审支持该费用，依法有据。关于精神抚慰金问题。上诉人并未提供证据证明精神抚慰金不属于车上人员责任险赔偿范围，故，该上诉请求本院不予支持。关于鉴定费、诉讼费问题。被上诉人师立革在涉案交通事故中无责，且涉案保险合同为车上人员责任险，故，一审判令上诉人承担并无不当。关于对方车辆所应当负担的交强险是否在车上人员责任险赔偿范围予以扣除的问题，首先并无证据证明本案所涉车上人员责任险条款有该方面的约定，其次，上诉人该项主张也没有法律依据。故，本院不予支持。关于垫付40000元款项，被上诉人予以认可，本院从赔偿款项中予以扣减。故，上诉人应支付金额为363279.45元。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司的关于垫付40000元款项的上诉请求成立，本院予以支持。其他上诉请求，本院予以驳回。依照《中华人民共和国保险法》第十条、第十二条、第十四条、第二十二条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省鄢陵县人民法院（2019）豫1024民初945号民事判决第二项；二、变更河南省鄢陵县人民法院（2019）豫1024民初945号民事判决第一项为被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告师立革医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、住宿费、交通费等共计363279.45元。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3712元，由师立革负担337元，中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司负担3375元。二审案件受理费2378元，由师立革负担800元，中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司负担1578元。本判决为终审判决。审判长  朱雅乐审判员  孙根义审判员  李艳伟二〇一九年十一月二十日书记员  贾甜甜执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口