陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院 陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院民  事  判  决  书                               （2019）陕01民终7409号     上诉人（原审被告）：郭华忠，男，1964年XX月XX日出生，汉族，住四川省成都市温江区。委托诉讼代理人：杨鹏程，四川风鸣律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:吴照申，男，1969年XX月XX日出生，汉族，住陕西省汉阴县紫云南郡。委托诉讼代理人：黄正炳，陕西省汉阴县148法律服务所法律工作者。原审被告：陕西川鸿建筑劳务有限公司，住所地：西安市新城区。法定代表人：曹建强，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张金华，男，1972年1月25日出生，汉族，该公司员工，住该公司。上诉人郭华忠因与被上诉人吴照申、原审被告陕西川鸿建筑劳务有限公司（以下简称川鸿公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服西安市新城区人民法院（2018）陕0102民初3783号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。郭华忠上诉请求：撤销一审判决，驳回吴照申全部诉讼请求；一、二审诉讼费、保全费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审程序违法。对于吴照申是否具有诉讼能力并无有效证据证明，吴照申的弟弟委托代理人进行诉讼是无效民事行为。一审漏列当事人，证人许某某证明承包了“和黄9号地别墅区XX号、XX号、XX号、XX号及相邻地库主体工程施工劳务”后又分包给了许某某，许某某又将其中部分项目分包给了刘某某，吴照申是刘某某雇佣的人员。一审应追加刘某某、许某某为被告参加诉讼。一审司法鉴定适用标准错误，结论不正确，不能作为定案依据。2、一审认定事实错误。一审认定吴照申摔伤致残缺乏依据，什么地方怎样摔伤、什么原因致伤，没有直接证据证实。从上诉人提交的证据、证人证言、被上诉人的病历资料，可以证明吴照申治疗的是病而不是伤。本案不符合提供劳务者受伤责任的构成要件，吴照申不是提供劳务时出现生病的后果，而是在提供劳务场地外突发疾病产生的后果，因此一审判决错误。吴照申答辩称，自20XX年7月其与亲属开始维权诉讼，历经劳动仲裁及人民法院诉讼，已经向法院提交证据充分证明了本案事实及主张。上诉人称一审程序违法歪曲了事实，司法鉴定意见书对吴照申的情况有记载，中国残联给吴照申签发的《残疾人证》载明吴照申残疾等级为贰级，根据民诉法第五十七条、第五十八条的规定，吴照山作为吴照申的诉讼代理人符合法律规定。法律禁止将工程发包或分包给无资质的施工单位。实际上许某某只是上诉人施工班组的负责人，上诉人要求将其追加为被告与法不符。吴照申的伤残鉴定结论真实、合法、有效。上诉人在一审中对伤残鉴定意见提出异议，表示3日内提出书面鉴定意见，逾期未提交视为对被上诉人提交的鉴定意见认可。一审中上诉人对佰美司法鉴定意见书提出异议，经法医刘毅英电话解答质询后，上诉人表示无异议。2、一审判决公平公正合法有效，尽管被上诉人损失远大于判决结果，但急于再次手术，疲于长期诉累表示服从一审判决。川鸿公司述称，认可上诉人上诉理由。吴照申起诉至一审法院请求：1、判令被告方赔偿其精神损害抚慰金30000元、医疗费166774.78元、住院伙食补助费9100元、营养费1820元、护理费85200元、误工费124960元、残疾赔偿金398160元、鉴定费2736元、交通费4825元、住宿费3815元、残疾辅助器具费680元、被抚养人生活费94398元、后期治疗费40000元、护理费493008元、复印费800元、人工费200元，共计1456476.78元；2、诉讼费由被告方承担。一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。对证据认定如下：1、一审法院（20XX）陕0102民初7384号民事判决书。该判决书查明，2015年10月30日，川鸿公司作为劳务作业发包人、郭华忠作为劳务作业承包人，双方签订劳务分包合同一份，约定：鉴于江苏中南产业集团有限公司与川鸿劳务公司已经签订施工劳务承包合同，川鸿公司将和黄9号地别墅区XX#-20#、25#-28#、35#-36#、43#-44#及相邻地库主体模板工程分包给郭华忠，川鸿公司指派刘毅为项目经理，办理班组工程最终结算，郭华忠指派许某某为现场负责人，接受川鸿公司工作安排，负责质量、安全、进度、文明现场管理。2016年3月9日起，吴照申通过刘某某到郭华忠承包的工地进行剔凿、打磨、修补等工作。2016年8月3日，吴照申在施工时摔伤。庭审中，郭华忠及许某某称，郭华忠将承包的工程转包给了许某某，且许某某将其中一部分转包给了刘某某，吴照申是刘某某雇佣的工人。对此，因二人均未出具证据对其主张予以证明，依法不予采信。2、住院病案、医疗票据。2016年8月3日至2016年9月3日，吴照申在西安高新医院住院治疗，共计住院31天，花费130464.94元（含郭华忠支付的20000元），住院期间由其弟弟吴照山护理。2016年9月3日至2016年10月8日，吴照申在陕西省汉阴县中医院住院治疗35天，花费19978.78元。2016年11月10日至2016年12月5日，吴照申在陕西省汉阴县中医院住院治疗25天，花费12167.16元。在汉阴中医院住院期间由护工护理。3、陕西安康金州司法鉴定中心（2018）临鉴字第218号鉴定意见书、陕西佰美法医司法鉴定所陕美法司（2018）临鉴字第2196号司法鉴定意见书。安康金州司法鉴定中心于2018年2月23日出具鉴定意见书的鉴定意见为吴照申属四级伤残，护理依赖程度评定为大部分护理依赖；后期医疗费约需40000元。鉴定费2736元。郭华忠认为应由法院依法委托鉴定，故其申请鉴定，陕西佰美法医司法鉴定所出具的鉴定意见书的鉴定意见为吴照申的伤残等级属四级。被告方对该鉴定意见提出异议，但经法庭释明，其表示不申请鉴定人员出庭接受询问，一审对该鉴定意见依法予以采纳。4、交通费发票。证明吴照申共计支付交通费4141.1元。5、住宿费发票。证明吴照申支付住宿费3815元。6、户口本。证明吴照申母亲曹传翠于1944年XX月XX日出生，曹传翠共有三个子女；吴照申儿子吴宇于2005年XX月XX日出生，吴宇由吴照申及其母亲共同抚养。7、复印费发票。证明吴照申支付复印费834元。8、租房合同。证明吴照申自2015年3月1日至2018年3月1日，租住于西安市长安区XX乡。一审庭审中，吴照申称其工资一天220元，后改为计件制。证人许某某称其工资为一天200元左右。一审法院认为，根据查明的事实及相关法律规定，吴照申此次致伤所造成的损失如下：1、医疗费，依据医疗票据共计162610.88元；2、住院伙食补助费，吴照申共计住院91天，每天100元，共计9100元；3、营养费，吴照申共计住院91天，每天20元，共计1820元；4、护理费，根据鉴定意见，依法酌情确定护理期限暂定为10年，每天100元，共计365000元；5、误工费，计算至定残日前一天，吴照申定残日为2018年2月23日，共计568日，按照每天200元计算，共计113600元；6、残疾赔偿金，吴照申长期在城市务工，故应按照城市标准计算残疾赔偿金，根据法律规定及吴照申的主张为398160元；7、鉴定费，根据票据为2736元；8、交通费，应为受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用，吴照申主张的交通费并非完全符合上述规定，故依法酌情确定为3000元；9、住宿费，为受害者本人及其陪护人员因治疗所发生的住所费，吴照申主张的住所费并非全部符合上述规定，故酌情确定为2500元；10、残疾辅助器具费，虽吴照申未提交相应的发票，但根据其病情，使用残疾辅助器具符合情理，故对吴照申主张的680元予以支持；11、被抚养人生活费，其母亲应为13028.4元，其子应为42814.8元，共计55843.2元；12、后期治疗费，依据鉴定意见为40000元；13、精神损害抚慰金，根据吴照申的伤残等级及其家庭情况，依法酌情确定为20000元，以上共计1XX5050.08元。吴照申主张的复印费及人工费，没有法律依据，依法不予支持。吴照申在提供劳务过程中遭受人身损害，应由接受劳务一方承担赔偿责任。发包人、分包人知道或者应当知道接受发包的雇主没有相应资质的，应当与雇主承担连带赔偿责任。郭华忠辩称其将工程分包给了许某某，许某某将吴照申从事的工作分包给了刘某某，均没有充分证据予以证明，依法不予采信，故郭华忠要求追加刘某某为被告，依法不予支持。本案中，吴照申受雇于郭华忠，应由郭华忠对吴照申的损失承担赔偿责任，川鸿公司将工程分包给没有资质的郭华忠，对吴照申的损失应承担连带赔偿责任。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决如下：一、郭华忠于本判决生效后十日内向吴照申赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、住宿费、残疾辅助器具费、被抚养人生活费、后期治疗费、精神损害抚慰金等共计1XX5050.08元；二、陕西川鸿建筑劳务有限公司对上述债务承担连带赔偿责任；三、驳回吴照申其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行返还义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行金。案件受理费XX904元（吴照申已预交8952元），由吴照申负担3459元，由郭华忠、陕西川鸿建筑劳务有限公司负担14445元（其中吴照申预交的5496元由郭华忠、陕西川鸿建筑劳务有限公司向吴照申支付，其余8949元由郭华忠、陕西川鸿建筑劳务有限公司于本判决生效后三日内向西安市新城区人民法院缴纳），保全费5000元，由郭华忠、陕西川鸿建筑劳务有限公司负担。                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                        二审中，郭华忠、川鸿劳务公司无新证据提交。吴照申提交两组证据：1.吴照申残疾人证，用于证明吴照申残疾的事实。2.证人吴某某的书证，盖有村委会印章。吴某某系周某某的妻子，周某某对吴照申受伤不知情，上诉人所述吴照申系自身疾病不符合事实，西安高新医院的病例并非是周某某书写。 郭华忠质证称：1.残疾证不是新证据，一审时吴照申未提供，不符合证据要件新证据的条件。且该证据只能证明吴照申残疾的证据，不能证明吴照申在工地受伤的事实。2.吴某某证明，证人应出庭作证，其证明内容亦是不客观的，不能证明吴照申受伤实际情况，村委会盖章注明情况属实，村委会对该事实亦不清楚，不能证明实际事发情况。3.其对川鸿公司重新鉴定的意见亦提出了异议，其鉴定标准错误，且鉴定意见载明偏瘫，但是当事人吴照申实际病例并非偏瘫。一审法院对郭华忠释明是否申请鉴定人出庭，不申请是因为郭华忠认为对鉴定意见异议是法院应当要求鉴定人出庭，不应由郭华忠提出申请。川鸿公司质证称，该两组证据与本案无关。经审理查明，原审判决认定事实属实。本院认为，公民的合法权益依法受法律保护。本案中，郭华忠承包川鸿公司的劳务作业，吴照申受雇于郭华忠，在从事劳务工作中摔伤，该事实有生效的人民法院的民事判决书认定。故对于吴照申因受伤造成的损失，郭华忠作为雇主应承担相应的赔偿责任。郭华忠上诉称吴照申系在提供劳务的场地外突发疾病产生的后果，但对其所称并无足够的证据支持，故本院对其该上诉理由不予采信。郭华忠称其已将承包的施工项目分包给许某某，许某某又将部分项目分包给刘某某，吴照申是刘某某雇佣的人员，但郭华忠提供的证人证言等证据不足以证明其主张，故本院对郭华忠关于应追加许某某、刘某某为被告参加诉讼的上诉理由不予采信。川鸿公司作为发包人知道或者应当知道接受发包的郭华忠没有相应资质的，故该公司应当与雇主郭华忠承担连带赔偿责任。一审中，郭华忠对陕西佰美司法鉴定中心的鉴定意见提出异议，经法院释明其并未申请鉴定人员到庭接受质询，也未申请重新鉴定，郭华忠上诉称该鉴定结论不能作为定案依据亦无合法、合理的理由，故本院对郭华忠关于陕西佰美司法鉴定中心的鉴定结论不能作为本案的证据使用的上诉理由不予支持。原审判决对吴照申的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、住宿费、残疾辅助器具费、被抚养人生活费、后期治疗费、精神损害抚慰金等，认定正确，本院二审依法予以确认。综上，上诉人郭华忠的上诉理由不能成立，其上诉请求依法不予支持。原审判决正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费15375元（郭华忠已预交），由郭华忠承担。本判决为终审判决。审 判 长  邹  守  鸣审 判 员  杨  晓  昱审  判  员    张      楠二○一九年十一月七日                  书 记 员    崔  诚  浩      1