贵州省都匀市人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)黔2701刑初325号 公诉机关贵州省都匀市人民检察院。 被告人姚某某，男，1973年8月9日出生于广西壮族自治区藤县，公民身份号码X，汉族，小学文化，无业，户籍地为广西壮族自治区梧州市藤县，现住广西壮族自治区防城港市防城区。因涉嫌犯非法经营罪于2019年2月28日被刑事拘留，同年4月4日被逮捕。现羁押于贵州省都匀市看守所。 指定辩护人罗中秀，系贵州法庄律师事务所律师。 委托辩护人王金成，系广西信航律师事务所律师。 被告人韦某某，男，1982年12月7日出生于广西壮族自治区藤县，公民身份号码X，汉族，初中文化，无业，户籍地为广西壮族自治区梧州市藤县，现住广西壮族自治区防城港市防城区。因涉嫌犯非法经营罪于2018年12月4日被刑事拘留，2019年1月10日被逮捕。现羁押于贵州省都匀市看守所。 指定辩护人张楼，系贵州桥城律师事务所律师。 贵州省都匀市人民检察院以匀检公诉刑诉〔2019〕795号起诉书指控被告人姚某某、韦某某犯非法经营罪，于2019年9月3日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。贵州省都匀市人民检察院检察员陆杜娟出庭支持公诉，被告人姚某某、韦某某以及指定辩护人罗中秀、张楼、委托辩护人王金成到庭参加诉讼。现已审理终结。 贵州省都匀市人民检察院指控，2018年12月3日，被告人姚某某无烟草专卖许可证、烟草专卖品准运证的情况下，雇用被告人韦某某驾驶黑色伪造号牌本田轿车（车牌桂Ａ×××××、川Ａ×××××）从广西壮族自治区防城港市运输成品香烟至贵州省赤水。当日23时许，韦某某途经贵州省龙里县境内贵都高速公路67公里处时被公安机关当场查获。民警在韦某某驾驶的车内查获1000条成品香烟（软珍品云烟750条、软玉溪250条）。经都匀市烟草专卖局认定，1000条卷烟金额为23万元。经贵州省烟草质量监督检测站鉴别，被查获的1000条成品香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 针对上述指控，公诉机关向本院提供了立案决定书、案件移送函、查获经过、送货收据、扣押决定书、扣押清单、证据提取单、证据先行登记保存通知书及批准书、调查情况报告、车辆通行记录、车辆缴费记录、监控视频截图、证明材料、鉴别检验报告、检查笔录、现场指认笔录、辨认笔录、涉案烟草专卖品价格计算表、证人证言、认罪认罚具结书、情况说明、户籍证明、被告人姚某某、韦某某供述与辩解等证据材料，认定被告人姚某某、韦某某的行为已构成非法经营罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，对二被告人定罪处刑。因姚某某系犯罪未遂、认罪，但系主犯，建议对其判处有期徒刑一年至二年，并处罚金；韦某某系犯罪未遂、从犯、有坦白情节，且认罪认罚，建议对其判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。 被告人姚某某对起诉书指控的罪名及事实不持异议，请求从轻处罚。 辩护人罗中秀提出，1、被告人姚某某只是帮助“黑仔”运输卷烟，与其没有事前预谋，姚某某仅想赚取正常的运费，系本案从犯，依法可以减轻处罚；2、姚某某雇人运输的卷烟在运输过程中即被查获，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚；3、姚某某对自己的犯罪事实如实供述，且配合侦查，有坦白情节，且认罪，其供述有反复只是个人对法律认识不到位，可以从轻处罚；4、姚某某主观恶性不大、系初犯，卷烟尚未流入社会，请求法庭对其从轻处罚，并建议对姚某某判处有期徒刑一年，并处罚金，并适用缓刑。 辩护人王金成提出，1、同意罗中秀辩护律师的意见；2、请求法庭考虑姚某某家中尚有老母亲、小孩年幼，其妻患有肿瘤的情况，对其适用缓刑。 被告人韦某某对起诉书指控的罪名及事实不持异议，自愿认罪认罚，请求从轻处罚。 辩护人张楼提出，1、对起诉书指控的罪名及事实不持异议；2、被告人韦某某系第二次帮姚某某运输香烟，其与姚某某已形成默契；3、本案主要是“黑仔”在非法经营，姚某某是从犯，韦某某作用地位比姚某某还小；4、因为运输过程未完成就被查获，系犯罪未遂；5、韦某某如实供述，自愿认罪认罚；6、韦某某并非获得暴利，同意公诉机关提出对其判处有期徒刑一年的量刑建议，但认为并处罚金五千元过高，建议对其并处罚金二千元。 经审理查明，2018年12月3日，被告人姚某某在未办理烟草专卖许可证、烟草专卖品准运证的情况下，雇用被告人韦某某等人从广西壮族自治区防城港市运输成品香烟至贵州省赤水市。姚某某支付6000元（包括ETC充值1000元）运输费给韦某某，当日14时许，被告人韦某某驾驶黑色伪造号牌的本田轿车（车牌号为桂Ａ×××××、川Ａ×××××）从防城港市出发，途经广西钦州、南宁、桂林、河池等地。韦某某等人为逃避查缉，在桂黔交界处，从广西六寨出高速公路，沿国道继续向贵州境内行驶，行驶至贵州省独山县麻尾收费站时再次进入高速公路，经独山县、都匀市、贵定县往贵州省赤水市行驶。当晚23时许，韦某某途经龙里县境内的贵都高速公路67公里处时被设卡的公安民警抓获。当场从韦某某驾驶的车内查获软珍品云烟750条、软玉溪250条，共计1000条成品香烟。经贵州省烟草质量监督检测站鉴别，被查获的1000条成品香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经都匀市烟草专卖局认定，1000条卷烟金额为23万元。 上述事实，有经庭审举证、质证、查证属实的立案决定书、案件移送函、查获经过、鉴别检验报告、涉案烟草专卖品价格计算表、检查笔录、现场指认笔录及照片、辨认笔录及照片、送货收据、扣押决定书、扣押清单、证据提取单、证据先行登记保存通知书及批准书、调查情况报告、车辆通行记录、车辆缴费记录、监控视频截图、证明材料、证人黄某1、黄某2、覃某证言、认罪认罚具结书、户籍证明、情况说明、被告人姚某某、韦某某供述等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人姚某某、韦某某违反国家烟草专卖管理法律法规，明知他人非法经营烟草专卖品，仍为他人提供运输等便利条件，扰乱市场秩序，且运输的1000条伪劣卷烟金额为23万元，属情节严重，应当按照非法经营罪的共犯追究二被告人的刑事责任。公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。被告人姚某某、韦某某在运输过程中就被查获，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚；在共同犯罪中，二被告人为他人运输伪劣卷烟，均属于从犯，依法应当从轻或减轻处罚，但被告人姚某某雇用韦某某运输，并安排车辆、建立微信群等，作用比被告人韦某某大。公诉机关认定被告人姚某某系主犯的意见不成立，本院不予以采纳。被告人韦某某归案后如实供述，自愿认罪认罚，姚某某自愿认罪，可以从轻处罚。各辩护人提出关于定罪及量刑情节的辩护意见，有事实及法律依据，与本院查明的客观事实相符的部分，本院予以采纳，但姚某某辩护人所提适用缓刑的量刑建议及韦某某辩护人所提并处罚金二千元的建议，与本案二被告人犯罪行为所造成的社会危害程度及后果不符，本院不予采纳。公诉机关提出对被告人韦某某并处罚金人民币五千元的建议，与本案查明的客观事实及法律规定不符，本院不予采纳，其他量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条及《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条、第三条第一款第（一）项、第四条、第六条之规定，判决如下： 一、被告人姚某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币一万五千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月28日起至2020年8月27日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。 二、被告人韦某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币六千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月4日起至2019年12月3日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。 三、被告人姚某某、韦某某违法所得卷烟应当依法予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  刘红颖 审 判 员  柳家才 人民陪审员  吴桂华 二〇一九年十一月十五日 书 记 员  刘卫琪