甘肃省天水市麦积区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘0503民初2423号 原告：陈某，住天水市。 委托诉讼代理人：陈美娟，甘肃鑫盾律师事务所律师。 被告：夏某，个体工商户，住天水市。 委托诉讼代理人：高社平，甘肃通融律师事务所律师。 原告陈某与被告夏某合伙协议纠纷一案，本院于2019年9月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈某及其委托诉讼代理人陈美娟，被告夏某及其委托诉讼代理人高社平均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告陈某向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告向原告退还股金11万元；2.请求判令被告向原告分配2019年1月至2019年6月的利润共73454元；3.由被告承担本案的案件受理费。事实和理由:原告与被告及夏某1、张某于2018年2月1日签订了《投资合作协议书》，约定四人合伙经营位于天水市麦积区某牛肉面馆，四人按出资比例共享收益，原告以现金方式出资11万元，占比10.03%，被告以现金方式出资438159元，占比39.97%，夏某1以现金方式出资438159元，占比39.97%，张某以现金方式出资11万元，占比10.03%，合伙负责人为夏某1，由王某担任合伙会计。每月在扣除成本和合理开支并留足下月流动资金后，按投资比例对当月所获得的利润进行分配。退伙时需经全体合伙人同意，并提前6个月告知其他合伙人，退伙均以金钱结算。原告于2018年1月31日向合伙负责人夏某1转账83000元，向夏某1交付现金27000元，夏某1、张某与被告于2018年2月1日向原告出具收到原告入股资金11万元及原告占股10.03%的收据一份。2019年1月1日，原告与其他三合伙人商议退伙，提前6个月通知了被告及其他合伙人，四个合伙人签订《协议书》一份，约定同意原告退股，2019年6月31日到期时，若该店面无亏损、正常营利的情况下全款退还股份，若有亏损按投资比例退还。2019年2月夏某1退伙，2019年4月张某退伙。自2019年1月起，该店面每月都处于盈利状态，但被告将原告的股份占为其所有，不向原告分红。2019年7月1日，原告按《协议书》要求被告向原告退还股金时，也遭到了被告的拒绝，原告多次向被告索要无果，只能起诉至法院，望判如所请。 被告夏某辩称，第一，原告诉述事实部分不客观，原告要求退股的原因是因为原告欺骗了被告，违反了合同约定，所以被告没有及时退款。第二，原告所诉退款请求与事实不相符，原、被告已经达成了新的协议，应按新协议执行。综上，请求驳回原告的第二项诉讼请求。 原告陈某为证明其诉讼主张，向本院提交了以下证据：1.投资合作协议书一份，证明原、被告及夏某1、张某于2018年2月1日签订《投资合作协议书》，约定四人合伙经营位于天水市麦积区某牛肉面馆；2.银行账户交易明细查询单及收据各一份，证明原告通过转账及现金交付方式，按约定交付出资款的事实；3.协议书复印件一份，证明原告与其他合伙人于2019年1月1日商议退伙，约定同意原告退股，原告提前6个月通知合伙人退伙事宜，符合退伙情形，被告应按照约定向原告退还股金、进行分红；4.利润清单复印件一份，共证明2019年1月至6月，该店面都处于盈利状态，但被告将原告的股份占为其所有，没有按照合伙协议的约定向原告分红的事实；5.原、被告合伙经营的“某牛肉面馆”2019年2月、3月分红明细复印件一份，证明原告向被告提出退伙后，该合伙体仅有夏某及张某两人，张某占比仍为入伙时的10.03%，但夏某占比为89.97%，夏某将原告的10.03%股份占为其所有，并将属于原告的分红、利润占为所有，没有按照合伙协议的约定向原告进行分红，并且进一步证明，该店面一直处于盈利状态、没有亏损的事实；6.证人张某的证人证言，证明了合伙事宜的事实，包括合伙店面的盈利状态，原告退伙之后的利润分配情况，以及原告举证的利润清单及分红明细复印件的真实性。 经质证，被告夏某对于原告提交的投资合作协议书、银行查询明细及入股股份收据、退伙协议及证人证言的客观性、真实性均无异议。对于原告提交的利润清单、分红明细认为均系复印件，不符合证据的形式要件，对此提出异议。 经审核，本院认为，上述1.2.3.4.6组证据客观真实，与本案事实紧密关联，对该证据予以确认，对于5组证据，虽为复印件，但与6组证人证言能够相互印证，其真实性亦应予确认。 被告夏某围绕其抗辩主张，向本院提交了以下证据：1.营业执照一份，证明该店面的经营者为被告本人；2.投资合作协议书一份，证明原、被告双方合作业务、权利义务等相关事实；3.2019年1月1日签订的退伙协议书，证明给原告退还股份、不分配利润的事实。 经质证，原告对被告提交举证的投资合作协议书的真实性和证明目的予以认可，经审核，本院认为，上述证据客观真实，与本案事实紧密关联，应予采信。 本院经审理认定事实如下：2018年1月31日，原、被告及张某、夏某1共同协商，由四人合伙在位于天水市麦积区某牛肉面馆，原告于当日按照约定将其投资款11万元交付给了合伙体会计和出纳夏凡。2018年2月1日，原、被告及张某、夏凡共同签订了《投资合作协议书》一份，协议第一条规定：“共同出资，按出资比例共担风险，共同经营，自负盈亏，按出资比例共享收益。”被告夏某投资438159元，占股份39.97%；夏某1投资438159元，占股份39.97%；原告投资11万元，占股份10.03%；张某投资11万元，占股份10.03%。协议第六条第二项规定：“退伙需有正当的理由，并需提前6个月告知其他合伙人，并经全体合伙人同意方可退伙。协议第九条第二项规定：“禁止合伙人在合伙场所附近经营与合伙竞争的业务；禁止合伙人再行加入竞争对手进行合伙。”该协议同时约定了盈利分配和债务承担、入伙、出资转让等事项。此后，原、被告与其他合伙人共同经营并共同享受合伙体经营成果。2019年1月1日，原告依照合伙协议向被告、夏某1、张某提出了退伙事宜，四人协商后同意原告退伙，四人随即签订了协议书一份，该协议书约定“陈某于2018年2月1日和夏某1、夏某、张某投资的某牛肉面现在另求发展，无法工作，根据合同规定退股，需提前六个月通知，（2019.1.1-2019.6.31）到时退股时本店若无亏损，正常盈利经营情况下全款退还股份，若有亏损，按投资比例退还。”之后，原告撤离合伙体不再参与经营，并在天水市××区另行开设了“某牛肉面馆”。2019年2月夏某1退出合伙，2019年4月张某退出合伙。2019年7月原告向被告索要退伙股份时，被告以原告另行开设“某牛肉面馆”违反共同签订的合伙协议的禁止性规定为由拒绝退还原告的合伙股份，从而引发纠纷，原告遂起诉要求依法判处。 本院认为，原、被告与其他合伙人共同签订了《投资合作协议书》，并按照协议约定组建了合伙体即“某牛肉面馆”，并共同经营，共同劳动，原、被告与其他合伙人已形成了合法的合伙民事法律关系，《中华人民共和国民法通则》第三十条规定：“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动”，故其合伙关系受法律保护。原告按照协议约定提前6个月提出退伙，并获得其他合伙人的一致同意，四合伙人协商后签订了《协议书》一份，该协议书对于原告退伙的原因、期限、出资款退还的条件、风险的承担均作出了明确约定，该协议系全体合伙人真实意思表示，是对于四合伙人签订的《投资合作协议书》中有关退伙条款的修改和补充，协议签订后，原告即退出合伙体，不再参与经营，并另行开设了“某牛肉面馆”。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第52条规定：“合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。单因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。”因此，原告诉请被告返还出资款有合同和法律依据，应予支持；而对于其要求分配2019年1月至2019年6月合伙体创造的红利的请求，缺乏合同依据，不予支持。 对于被告辩称，未按时退还原告的出资款，是因为原告违反了《投资合作协议书》中的禁止性条款所致。本案《投资合作协议书》中虽规定了禁止合伙人在合伙场所附近经营与合伙竞争的业务；但并未明确约定具体距离和范围，属约定不明，且亦未约定具体的担责方式，故被告的抗辩无合同和法律依据，不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第52条的规定，判决如下： 一、由夏某返还陈某出资款11万元，于本判决生效之日起五日内履行完毕。 二、驳回陈某的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3968元，因适用简易程序减半收取1984元，由陈某负担884元，夏某负担1100元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省天水市中级人民法院。 审判员  韩天成 二〇一九年十一月八日 书记员  王 戏