湖南省长沙市望城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘0112刑初313号 公诉机关长沙市望城区人民检察院。 被告人熊小锋，男，1996年2月24日出生，汉族，大专文化，务工，户籍地重庆市万州区，现住长沙市岳麓区。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年7月23日被长沙市公安局望城分局抓获并于次日被刑事拘留，同年8月7日被执行逮捕。现羁押于长沙市望城区看守所。 公诉机关以长望检公诉刑诉〔2019〕344号起诉书指控被告人熊小锋犯诈骗罪、盗窃罪，于2019年11月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，于同月21日公开开庭进行了审理。公诉机关指派检察员汤涤出庭支持公诉。被告人熊小锋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控： 一、熊小锋涉嫌诈骗罪的犯罪事实 1.2018年下半年，被害人刘某通过被告人熊小锋办理了一台Ｐ**机，熊小锋称使用ＰＯＳ机刷信用卡套现有“鼓励金”，“鼓励金”可以抵扣信用卡套现的相关费用。几个月后，刘某联系熊小锋询问了解“鼓励金”相关情况时，熊小锋明知当时已取消“鼓励金”政策而告知刘某可以继续获得“鼓励金”，以此为幌子，通过编造“做业务”、“反冲”等理由并承诺资金将全部返还要求刘某按其提出的金额刷取ＰＯＳ机或向其转入款项。从2018年11月17日至2019年5月21日，熊小锋骗取刘某财物共计人民币28609元。 2.2018年7月，被告人熊小锋向被害人翁某推销并办理ＰＯＳ机。2019年1月，熊小锋编造刷卡可以获得“鼓励金”等优惠活动，并承诺刷卡资金全部返还，以此邀请翁某参加。从2019年1月3日至同年3月4日，根据熊小锋提出的金额，通过用熊小锋的ＰＯＳ机刷取翁某银行卡、微信转账等方式，熊小锋骗取翁某共计人民币5332元。 3.2018年8月，被告人熊小锋向被害人李某推销并办理ＰＯＳ机，因办理ＰＯＳ机时刷卡套现128元未到账，李某与熊小锋联系询问，熊小锋明知办理ＰＯＳ机时该128元不会退但是会给客户300元鼓励金的情况下，编造以需要做交易才能开通退款渠道等理由为名，从2018年10月11日至2019年4月3日，根据熊小锋提出的金额，通过ＰＯＳ机刷取李某银行卡和微信、支付宝转账等方式，熊小锋骗取李某共计人民币28869元。 二、熊小锋涉嫌盗窃罪的犯罪事实 2019年5月22日，因之前转给被告人熊小锋的款项未按照熊小锋的承诺返还至被害人刘某账户，刘某要求熊小锋一同前往其位于长沙市望城区月亮岛星澜之悦小区的刘某家中等待资金到账。到刘某家中后，熊小锋称手机被其女友拿走，需要借刘某手机联系其主管处理钱款返还事宜，实则是与网上赌博平台联系。在使用刘某手机过程中，熊小锋在刘某不知情的情况下通过操作刘某手机，从刘某支付宝等账户中转出资金至熊小锋支付宝中，共计转出人民币64496.01元。后刘某发觉，熊小锋遂逃离现场。 被告人熊小锋归案后，如实供述了自己的罪行。被告人熊小锋仅退赔被害人刘某人民币5000元，对被害人翁某、李某尚未进行退赔。熊小锋未取得上述三名被害人谅解。 公诉机关认为，被告人熊小锋以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额巨大；诈骗公私财物，数额巨大，其行为应当分别以盗窃罪、诈骗罪追究其刑事责任。熊小锋归案后，在侦查、审查起诉阶段如实供述了自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。熊小锋在判决宣告之前犯数罪，应当数罪并罚。建议对熊小锋在有期徒刑五年至六年幅度内量刑，并处罚金。 被告人熊小锋对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，并表示自愿认罪认罚。 本院经审理查明的事实与公诉机关指控的犯罪事实一致，本院予以确认。 上述犯罪事实，有以下证据予以证实：1.书证：常住人口信息表、到案经过、接受证据清单及附件、微信聊天记录截图、支付宝、微信交易记录截图、银行交易流水、对账单；2.辨认笔录；3.被害人刘某、李某、翁某的陈述；4.证人赵某、卢某、陆某、莫某的证言；5.被告人熊小锋的供述和辩解。上述证据均经当庭质证无异议，被确认为本案有效证据。 本案事实清楚、证据确实、充分，足以认定。 本院认为，被告人熊小锋以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物金额达人民币62810元，其行为已构成诈骗罪且数额巨大；被告人熊小锋以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，金额达人民币64496.01元，其行为已构成盗窃罪且数额巨大，均应依法惩处。公诉机关的指控成立，本院予以支持。被告人熊小锋一人犯两罪，应当两罪并罚。被告人熊小锋被抓获归案后，如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议没有明显不当，本院予以采纳。 综上所述，对被告人熊小锋依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条、第六十九条第一、三款、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人熊小锋犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元； （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月23日起至2024年7月22日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳至本院。） 二、对被害人刘某被诈骗、盗窃的财物损失人民币88105.01元、被害人翁某被诈骗的财物损失人民币5332元、被害人李某被诈骗的财物损失人民币28869元，责令由被告人熊小锋退赔。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  郭 峰 审 判 员  袁利平 人民陪审员  王龙 二〇一九年十一月二十一日 法官助理 胡丹 代理书记员  王 珍 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。