新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）新01民终3825号上诉人（原审被告、反诉原告）：深圳市华剑建设集团股份有限公司，住所地广东省深圳市福田区梅林街道。法定代表人：叶剑彪，该公司董事长。委托诉讼代理人：李红，男，该公司新疆分公司负责人。委托诉讼代理人：王秀娟，新疆坤盟律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：乌鲁木齐市新华书店，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区。法定代表人：芦瑜，该公司总经理。委托诉讼代理人：周艳，新疆仕城律师事务所律师。上诉人深圳市华剑建设集团股份有限公司（以下简称深圳华剑公司）因与被上诉人乌鲁木齐市新华书店（以下简称新华书店）装饰装修合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2019）新0103民初1872号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月8日立案后，依法组成合议庭于2019年10月29日开庭进行了审理。上诉人深圳华剑公司的委托诉讼代理人李红、王秀娟，被上诉人新华书店的委托诉讼代理人周艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。深圳华剑公司上诉请求：请求撤销一审判决第一、二项，依法改判驳回新华书店的诉讼请求，依法改判双方继续履行《建设工程施工合同》及《建设装饰工程施工合同补充协议》。事实与理由：1．一审判决认定事实错误，适用法律错误。双方签订《西北图书大厦装修工程协调会会议纪要》后，我公司积极履行合同义务，新华书店并未履行。我公司将设计方案交付给新华书店后，新华书店不作为、不予审核确认，导致工程无法正常施工、工期延误。新华书店没有提供电扩容设计图及空调设计图，导致我公司无法正常施工。直到2018年7月8日，新华书店才对硅酸钙板、ESP檐口造型、真石漆、玻璃、花岗岩台阶石材等价格予以确认，还需要有新书书店对设计审核通过及空调、电容确定后方可施工；2．新华书店的根本违约造成了工程不能正常的施工，工期延误。合同约定的30%首付款应在合同签订后7日之内支付，新华书店直到2015年7月24日才支付第一笔款，逾期达到了4个月。合同约定进度款支付金额不超过合同总价的80%，工程竣工支付至95%，但事实上工程现在已经完工90%，新华书店仅支付280万元，达到合同约定的67.4%，新增工程已经完工，新华书店支付的工程款仅达到合同约定的20%-30%；3．新华书店故意迟延签证，补充协议内增加的拆除项目，我公司于2015年3月就已经完工，新书书店直到2017年7月30日才予以确认。新书书店不按照合同约定办理消防手续、建设工程规划许可证、临时占用土地许可证等手续，甚至部分手续直到2017年年底才办理。请求二审法院支持我公司的上诉请求。新华书店答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持一审判决。我公司按照合同约定积极配合工程建设，会议纪要证明我公司积极解决问题，而深圳华剑公司没有按期完工。双方签订的合同、补充协议、会议纪要均是合法有效的，应当履行，深圳华剑公司认可我公司支付的款项，深圳华剑公司的上诉没有事实和理由依据，其请求不能成立。工程历时四年未能完工，致使我方一直无法经营，我公司与深圳华剑公司合作多年，深圳华剑公司没有能力解决问题，合同目的不能实现，所以我们无法继续合作，一审判决正确，请求依法维持。新华书店向一审法院提出诉讼请求：判令解除双方签订的《建设工程施工合同》。深圳华剑公司向一审法院提出反诉请求：1．请求判令双方继续履行2015年3月25日签订的《建设工程施工合同》、2017年7月30日、2017年8月9日签订的《建设装饰工程施工合同》的补充协议；2．请求判令新华书店确认最终的室内装修装饰设计方案（包括确定空调走向、送风口位置的电气设计方案及图纸，配电箱容量，室内装饰图纸及效果图）。一审法院认定事实：2015年3月25日，深圳华剑公司、新华书店签订《建设工程施工合同》，约定深圳华剑公司为新华书店位于乌鲁木齐市书店和水磨沟书店进行装修改造，工程范围为新华书店内外部设计及装修施工内容，其中西北路书店工程款4000000元，面积3469平方米，地上**；计划开工日期为2015年6月12日，计划竣工日期为2019年9月10日；预付款支付比例为中标价（扣除暂定费用）30%，合同签订后，新华书店向深圳华剑公司支付工程预付款；工程量以竣工图、设计变更、经济签证、洽商记录为依据，按双方约定的计量方式确定；深圳华剑公司将工程进度报表及预算报送监理，新华书店进行审核，报跟踪审计部门审核确认后支付工程进度款。工程进度款累计金额不超过合同总价的80%，工程竣工验收合格，竣工资料上报原告，进行决算审计，支付工程款至审定价的95%，5%质量保证金待质保期满后一次性支付。2017年7月30日，双方签订《＜建设装饰工程施工合同＞的补充协议》，约定因工程需要，西北路新华书店变更增加前期拆除项目、后续门厅外装以及满足功能需要所发生的全部拆除项目，包干价为200000元；竣工日期延期至2017年9月4日，工期40天，深圳华剑公司需完成全部内容，并组织验收、移交新华书店使用；本协议签订之日起7日内新华书店支付深圳华剑公司本协议包干价的30%作为预付款，工程整体完工后，支付至80%，审计完成后支付至审定价95%，预留5%待质保期满后支付。2017年8月9日，双方签订《＜建设装饰工程施工合同＞的补充协议》，约定因工程需要，西北路新华书店变更增加外装饰装修项目，暂定价为386035.15元，变更增加防火门及防盗门项目，暂定价为51437.47元，变更增加配电箱及电缆项目，暂定价为117607.79元，变更增加消防水箱项目，暂定价为347055.34元；竣工日期延期至2017年10月31日，新华书店手续及付款按合同约定的正常情况下，深圳华剑公司需完成全部内容，并组织验收、移交业主使用。2018年1月18日，双方签订《西北图书大厦装修工程协调会会议纪要》，约定新华书店将设计修改意见形成文字，深圳华剑公司从收到修改意见当日起在七天内按要求完成设计方案，送达新华书店审核；深圳华剑公司要在2018年6月1日前完成西北图书大厦所有装修工程竣工验收、消防工程审验等一切手续；确认此会议纪要三天内新华书店向深圳华剑公司提供供电扩容设计图及空调设计图。《西北图书馆大厦装修工程协调会会议纪要》签订后，2018年2月22日，新华书店向深圳华剑公司催要设计图，之后双方对设计图进行协商修改至2018年3月14日，之后双方未再进行协商或施工。一审法院认为，双方签订的《建设工程施工合同》及相关补充协议系当事人真实意思表示，不存在违反法律、行政法规禁止性规定的情形，合法有效，双方均应全面、诚实、善意地履行各自义务。2018年1月18日，双方形成会议纪要，对合同的继续履行事宜再次进行约定：深圳华剑公司从新华书店收到修改意见当日起在七天内按要求完成设计方案，送达新华书店审核，并在2018年6月1日前完成西北图书大厦所有装修工程竣工验收、消防工程审验等一切手续。双方应按会议纪要内容积极磋商，争取在约定的时间内完成整个工程，但双方在2018年3月14日之后未再对继续施工以及施工具体方案进行磋商，导致工程搁置已经一年多，该合同再继续履行下去，也无法实现双方最初的合同目的，故对于新华书店请求解除双方签订的《建设工程施工合同》的诉讼请求，一审法院予以支持。同理，对于深圳华剑公司提出的反诉请求一审法院予以驳回。遂判决：一、解除乌鲁木齐市新华书店与深圳市华剑建设集团股份有限公司签订的《建设工程施工合同》；二、驳回深圳市华剑建设集团股份有限公司对乌鲁木齐市新华书店的反诉请求。二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。深圳华剑公司出示下列新证据：1．电脑截图、进度款催收报告，用于证实深圳华剑公司多次向新华书店发函催要工程进度款，新华书店存在延迟付款的违约行为，导致工期延误；2．深圳华剑公司向新华书店的回函一份，用于证实深圳华剑公司在2015年已将涉案装修工程施工至90%，截至2016年8月27日新华书店仍未办理施工许可证，对于施工过程中存在问题，新华书店一致未能解决，导致工程延误。新华书店质证认为，对上述证据的真实性无法确认，对关联性不予认可。本院认为，上述证据能够证实深圳华剑公司曾与新华书店多次就涉案装修工程的施工情况及工程款给付情况进行协商，但是双方并未形成一致意见，对于上述证据的关联性不予确认，对于上述证据的证明效力不予采信。本院对一审法院查明的事实及认定的证据予以确认。本院认为，深圳华剑公司与新华书店之间涉案工程的履行问题发生争议，本案的争议焦点为：涉案《建设工程施工合同》是否应当解除。根据庭审调查及当事人陈述证实，双方签订《建设工程施工》，约定由深圳华剑公司对新华书店西北路书店及水磨沟书店进行装修改造，双方在履行合同过程中，存在变更增加工程量的情形，对于施工内容及竣工时间多次进行了变更，截至2018年1月18日，双方最终形成《西北图书大厦装修工程协调会会议纪要》，对涉案工程的最终竣工验收期限等进行了确认。结合本案案情，涉案工程在双方最终约定的2018年6月1日前并未竣工验收，双方对于涉案工程是否应当继续履行亦不进行协商，该合同已不具备继续履行的条件，涉案合同应当解除。双方可在合同解除后，根据履行情况和合同性质，对涉案工程进行结算和清理。深圳华剑公司要求继续履行合同的上诉理由，本院不予采纳。综上所述，深圳华剑公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费105元（深圳华剑公司已预交），由深圳华剑公司负担。本判决为终审判决。审判长 陈 琛审判员 冯 宁审判员 高 茜二〇一九年十一月二十八日书记员 赵紫薇