广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤01民终19729号上诉人（原审原告）：广州市番禺区石壁区海饮食店，住所地广州市番禺区石壁街石壁一村谢石公路自编**之一。经营者：区海。委托诉讼代理人：陈选胜，广东明境律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘世盛，女，1983年3月9日出生，汉族，身份证住址广西灵山县。上诉人广州市番禺区石壁区海饮食店（以下简称区海饮食店）与被上诉人刘世盛因劳动争议纠纷一案，不服广州市番禺区人民法院（2018）粤0113民初6906号的民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人区海饮食店上诉请求：撤销原判，判决确认上诉人与被上诉人于2010年5月5日至2017年8月1日不存在劳动合同关系。事实与理由：被上诉人于2017年8月1日与上诉人签订期限为一年的劳动合同，双方约定了工作时间、劳动报酬等条款，被上诉人于2018年3月申请离职，并于2018年4月8日提出申诉，后双方于2018年4月20日达成一致意见，上诉人支付被上诉人6000元，被上诉人撤回劳动仲裁申请，被上诉人亲笔书写“双方权利义务关系已结清”，后被上诉人欺骗上诉人，未撤回仲裁申请，仲裁庭缺席审理并作出错误裁决，上诉人提起诉讼，一审法院却作出错误判决。被上诉人一审没有出庭，也没有委托代理人出庭，应视为没有提交证据，故不存在被上诉人举证环节，本案应根据一审原告出具的书证予以判决。一审法院依职权调查没有法律依据，属于严重程序违法。被上诉人刘世盛未到庭答辩，亦未提交书面答辩意见。区海饮食店在一审的诉讼请求：确认原、被告双方于2010年5月至2017年8月1日之间不存在劳动关系。一审法院经审理查明：一、刘世盛主张其于2010年5月5日入职区海饮食店担任楼面部长，由于区海饮食店未为其购买社会保险，刘世盛提起仲裁申请，请求确认双方在2010年5月5日至2018年4月8日之间存在劳动关系。2018年7月4日广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会做出穗番劳人仲案〔2018〕第1390号非终局裁决仲裁裁决书：确认双方于2010年5月5日至2018年4月8日之间存在劳动关系。区海饮食店不服该裁决，遂诉至一审法院。刘世盛未就仲裁裁决向法院提起诉讼。二、区海饮食店提供2017年8月1日的入职登记表、劳动合同、不购买社保申请书主张刘世盛实际入职时间为2017年8月1日，工资约定为每月1850元。区海饮食店提供解除劳动关系合同协议书，主张双方在2018年4月20日签订解除劳动合同的协议，确认已经在2018年4月8日刘世盛收取了6800元的经济补偿金后双方终止一切劳动关系。三、一审庭前刘世盛向一审法院提供了一份投保人为广州市番禺区钟村区海鸡场饭店、被保险人为刘世盛等人的中国人寿保险清单。区海饮食店确认曾经以“鸡场饭店”的字号对外经营，但否认曾进行过投保。庭后一审法院经向中国人寿保险股份有限公司核实前述保单情况属实，投保时间为2013年11月20日。险种为意外伤害险、意外医疗责任险、住院定额给付团体医疗保险。根据该保单的备注，刘世盛的职位是服务员。一审法院认为，根据保险单，在区海饮食店主张的入职时间之前区海饮食店已经为刘世盛以及其他员工一并购买了团体保险，现区海饮食店不能合理解释为何在入职登记的2017年8月之前为刘世盛投保；区海饮食店主张2017年8月之前与刘世盛之间不存在劳动关系，亦不能提供证据予以反驳，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”的规定，区海饮食店应承担举证不能的后果，故一审法院采信刘世盛的主张，即自2010年5月5日开始与刘世盛存在劳动关系。区海饮食店的请求，无事实和法律依据，一审法院不予支持。据此，一审法院判决如下：驳回原告广州市番禺区石壁区海饮食店的全部诉讼请求。一审案件受理费10元，由原告广州市番禺区石壁区海饮食店负担。一审法院查明的事实属实。本院经审理查明，刘世盛向广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会提交被保险人清单。仲裁委向区海饮食店送达了申诉书、开庭通知等材料。区海饮食店未到庭，其代理人二审中陈述其当事人可能认为已经向刘世盛付款，案件已经了结，所以没有去庭审。广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会认为区海饮食店经该会合法传唤，无正当理由没有到庭参加庭审活动，也没有向该会提交书面答辩、质证，表明其放弃了申辩和质证的权利，应承担举证不能的后果。该会根据刘世盛的申请及所提交的被保险人清单，2018年7月4日作出裁决，确认刘世盛与区海饮食店在2010年5月5日至2018年4月8日期间存在劳动关系。刘世盛未对该裁决提起诉讼。区海饮食店向一审法院起诉，请求确认双方当事人2010年5月5日至2017年8月1日不存在劳动合同关系。2018年11月8日一审法院开庭审理本案，刘世盛未到庭参加庭审，但庭前向一审法院邮寄被保险人清单、税务登记证复印件及营业执照复印件。一审庭审中区海饮食店对被保险人清单的三性不予确认，对税务登记证复印件及营业执照复印件三性予以确认，并称区海饮食店地址、、经营地址与注册地址是一致的对外的名字是石壁区海鸡场饭店。法官问“你刚才陈述原告对外经营的字号，与原告投保的名字是对应的，原告的意见？”区海饮食店回答“原告并无购买过这些保险”。法官向原告释明，“根据审理的需要，庭后本院依职权向保险公司核实相关的投保情况，如情况属实，原告又当庭否认，就本案的诉讼主张将作原告不利的推定”。同时，法官要求区海饮食店的代理人当庭向当事人本人核实被保险人清单中除刘世盛外的其他人是否区海饮食店的员工，该代理人回答，“我方在2018年11月13日之前书面回复法庭”。2018年11月8日一审法院向出具保险人清单的保险公司发出协助调查函。2018年12月28日一审法院将向保险公司调取的投保单原件向区海饮食店出示，并送达了复印件，区海饮食店对证据的真实性确认，对合法性、关联性不予确认。本院认为，区海饮食店上诉请求确认双方当事人于2010年5月5日至2017年8月1日不存在劳动合同关系，故本案争议焦点为其主张的期间双方当事人是否存在劳动关系。对此，本院作如下分析：首先，刘世盛向广州市番禺区劳动人事争议仲裁委提出仲裁申请，要求确认双方当事人在2010年5月5日至2018年4月8日期间存在劳动关系，为此，刘世盛向仲裁委作了陈述及提交被保险人清单。故刘世盛就其请求已完成其初步举证义务。区海饮食店无正当理由未到庭参加仲裁庭审，未提交答辩意见、质证意见。故仲裁委认为区海饮食店放弃申辩和质证的权利，应承担举证不能的后果，采信刘世盛的举证并支持刘世盛的申请。其次，刘世盛在收到一审法院邮寄的起诉状副本、应诉通知书等诉讼材料后，在举证期限内向一审法院邮寄被保险人清单等证据材料，是行使当事人的诉讼权利，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条的规定。刘世盛无正当理由未到庭参加庭审，并不等于其无权提交证据，亦不等于其未提交证据。区海饮食店上诉认为刘世盛未参加庭审，应视为其未提交证据，不存在刘世盛举证环节，本案应根据区海饮食店提交的证据予以判决，该主张没有法律依据。最后，在一审庭审过程中，区海饮食店当庭否认刘世盛所提交的被保险人清单，否认曾购买过这些保险，代理人亦未按照法官要求就该被保险清单上的其他人是否员工向区海饮食店经营者核实，庭后亦未就其否认该被保险人清单向一审法院提交反证，故区海饮食店应承担举证不能的不利后果。刘世盛在仲裁时已提交该证据且被仲裁委采纳，仲裁时区海饮食店无正当理由未到庭，未对该证据质证。而该证据是认定本案事实的重要证据，涉及对刘世盛与区海饮食店之间关系的认定，故一审法院依职权向保险公司调查核实该被保险清单的真实性，并无违反法律规定。综上，一审法院根据该保险单以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条的规定，认为区海饮食店应就刘世盛工作年限问题承担举证责任以及承担举证不能的不利后果，认定刘世盛自2010年5月5日开始与区海饮食店存在劳动关系，该认定有事实依据，符合法律规定。区海饮食店的上诉理由既无充足事实依据，亦无法律依据，本院不予支持。另，本案为劳动争议案件，根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条、第八十三条的规定，劳动争议发生后，当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。刘世盛因劳动关系存续期间的问题与区海饮食店产生纠纷，其有权就此纠纷向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。仲裁委作出裁决，确认刘世盛与区海饮食店在2010年5月5日至2018年4月8日期间存在劳动关系。刘世盛未对该裁决提起诉讼，应视为其服从该裁决。区海饮食店不服该裁决向一审法院提起诉讼，一审判决就其诉请进行审理后，认为其诉请没有事实和法律依据，驳回其诉请正确。然，根据上述法律规定，劳动仲裁为劳动争议诉讼案件的前置程序，一审法院遗漏审查刘世盛是否服从仲裁裁决结果，导致判决结果有遗漏，本院对此予以纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第三条、第七十七条、第七十八条、第七十九条、第八十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条、第一百七十条第一款第一项、第二项，参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条的规定，判决如下：一、维持广州市番禺区人民法院（2018）粤0113民初6906号民事判决；二、确认刘世盛与广州市番禺区石壁区海饮食店在2010年5月5日至2018年4月8日期间存在劳动关系。本案一、二审案件受理费各10元共20元，均由广州市番禺区石壁区海饮食店负担。本判决为终审判决。审判长  叶文建审判员  陈 静审判员  王 珺二〇一九年十一月十四日书记员  林 根林梓琛