河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终21070号上诉人（原审原告）：河南慧之福贸易有限公司，住所郑州市金水区。法定代表人：何浓梅，系公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：樊良启，河南振豫律师事务所律师。委托诉讼代理人：张贺，河南振豫律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨丽丹，女，汉族，1988年10月25日出生，住河南省漯河市郾城区。委托诉讼代理人：李秋萍，河南大象律师事务所律师。上诉人河南慧之福贸易有限公司（以下简称慧之福公司）因与被上诉人杨丽丹劳动争议一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初19894号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月18日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人河南慧之福贸易有限公司的委托诉讼代理人张贺，被上诉人杨丽丹的委托诉讼代理人李秋萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南慧之福贸易有限公司上诉请求撤销一审判决，改判支持上诉人诉讼请求。事实与理由：一审法院认定事实不清。一审法院认定上诉人因未与被上诉人协商一致就对被上诉人进行调岗降薪的行为是无效的，并判令上诉人支付2019年2月份、3月份工资6,382.92元及经济补偿金125,828元实属不当。一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：…（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的…”。同时，该法第四十二条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：…（四）女职工在孕期产期、哺乳期的…”。被上诉人自被任命为运营组长一职后，由于其数次严重失职，已给上诉人造成高达几十万的经济损失。上诉人本可以依照上述法律规定解除与被上诉人的劳动关系，但是公司鉴于被上诉人处于孕期的特殊情况，上诉人决定对其进行调岗调薪。上诉人此举并不违反相关法律规定，而恰恰体现了对劳动者的体谅和关爱。二、2018年1月2日，被上诉人被任命为微信运营组长一职。1月10日，被上诉人在公司产品包装设计上出现明显文字错误，致使1000套该产品全部报废处理；2018年8月9日，由被上诉人负责的微信运营组发布文章《年度最狠骂人金句：尔晴做你女朋友！》，由于不当使用演员苏青照片宣传，引起苏青诉上诉人的肖像权纠纷，致使上诉人面临大额赔偿。根据《员工手册》第三章第一节第二条第七项的规定，对于被上诉人对公司造成的损失，被上诉人应当承担赔偿责任。对于被上诉人给上诉人造成的损失，上诉人有权每月在上诉人工资、奖金、劳动报酬等中扣除相应部分充抵赔偿金。并且，上诉人在2019年1月21日就已经向被上诉人下发了《关于杨丽丹女士产品包装处罚通知》，明确告知被上诉人，每月扣除部分工资充抵赔偿金。被上诉人对此并没有提出任何异议。因此，上诉人扣除部分被上诉人2月份及3月份工资有理有据，并无不当。综上，一审法院在未完全查明案件事实的情况下认定上诉人“单方变更劳动合同内容属无效”，并判令上诉人支付被上诉人2月份、3月份工资6,382.92元及经济补偿金12,582.28元实属不当。因此，上诉人为维护自己合法权益，特依法向贵院提起上诉，恳请二审法院依法判支持上诉人的上诉请求。被上诉人答辩称：一、一审法院认定事实清楚，适用法律正确。上诉人系单方调岗降薪，未与被上诉人协商一致而直接将其调岗、工资降低没有法律依据，没有规章制度依据，没有劳动合同依据，上诉人的做法违法。二、一审法院判决正确，本案解除劳动关系经济补偿金应依法予以支持。由于上诉人单方调岗降薪，拖欠被上诉人工资，依照劳动合同法第38条、40条、46条、47条解除双方劳动关系，符合解除劳动关系经济补偿金支付的实质要件和形式要件，上诉人应依法支付被上诉人经济补偿金。关于上诉人要求赔偿金损失没有相关证据予以支持，该损失系被上诉人造成的，且没有经过仲裁前置应当予以驳回。原告向一审提出诉讼请求：1、判令原告不支付被告2019年2月份及3月份工资共计6,382.92元；2、判令原告不支付被告解除劳动合同的经济补偿金12,582.28元；3、判令被告支付工作失职给原告造成的经济损失共计455,100元；4、本案诉讼费用由被告承担。一审查明：2016年10月10日，原被告双方签订的《劳动合同书》载明：本合同于2016年10月10日起至2017年10月9日止，其中实习期为3个月，自2016年10月10日起至2017年1月9日止。被告同意根据原告的工作需要，担任文案策划岗位工作。被告工作应达到发布符合要求软文、活动策划及维护公众号标准。试用期工资4,000元/月；不得低于约定工资的80%，每月15日前发放工资。2018年9月15日，原被告双方签订的《劳动合同书》载明：本合同于2018年8月27日起至2021年8月26日止，被告同意根据原告的工作需要，担任文案策划岗位工作。被告工作应达到文案策划工作岗位标准。待遇为其他形式2,650元/月；每月15日前发放工资。被告提交的工资条及平顶山银行交易对账单显示，被告申请解除劳动合同前12个月的平均工资为5,032.91元，2019年2月份收到原告发放工资1,311.91元。被告在2019年3月19日以原告为其调岗降薪及未及时足额支付劳动报酬为由向原告发出《解除劳动关系通知书》。同日，被告给原告邮寄《解除劳动关系通知书》，被告于2019年3月20日收到该通知。2019年3月19日，被告作为申请人就其与被申请人河南慧之福贸易有限公司工资及经济补偿金争议一案，向郑州市金水区劳动人事争议仲裁委员会请求仲裁，经审查，郑州市金水区劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月29日作出的金劳人仲案字【2019】0582号仲裁裁决书，裁决：自本裁决书生效之日起五日内被申请人支付申请人2019年2月份及3月份的工资共计6,382.92元；自本裁决书生效之日起五日内被申请人支付申请人解除劳动合同的经济补偿金12,582.28元。庭审中，原告称2月份工资已经支付过了。3月份被告一共上班12天，应支付12天的工资，每月工资3,800元。被告严重失职造成原告损失，原告根据被告的能力进行了调岗并向被告下发了调岗通知书。工资待遇根据劳动合同显示是2,650元。被告称因为原告单方进行调岗降薪，被告依法向原告邮寄书面解除劳动通知书。工资待遇实习期是4,000元，转正后5,500元。一审认为：原、被告之间劳动关系明确，双方之间的权利义务关系受劳动法律法规保护。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定：用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。本案中，原告未与被告协商一致，单方变更劳动合同内容属于无效，应当足额补齐被告2019年2月至3月份的工资。故原告诉请不支付被告2019年2月份及3月份工资共计6,382.92元，依据不足，不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，第四十六条之规定，被告因原告为其调岗降薪及未及时足额支付劳动报酬为由解除与原告的劳动合同，原告应支付被告解除劳动合同经济补偿金。故原告诉请不支付被告解除劳动合同的经济补偿金12,582.28元，依据不足，一审不予支持。原告主张被告支付工作失职给原告造成的经济损失共计455,100元，此项诉请因原告未经劳动仲裁前置，一审不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十五条，第三十八条，第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回原告河南慧之福贸易有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告河南慧之福贸易有限公司负担。二审中，双方均未提交新证据。本院二审经审理查明的事实与一审一致。本院二审认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十五条、第第三十八条、第四十六条明确规定了用人单位与劳动者未协商一致，单方变更劳动合同应属无效，以及因克扣劳动者工资，劳动者解除合同用人单位应支付经济补偿金的内容，上诉人上诉称被上诉人因工作失误，给其造成损失，故而对被上诉人调岗降薪，以补偿其损失之理由，因上述法律规定并未包含变更劳动合同，双方应协商一致之例外情形，关于被上诉人给其造成的损失是不同的法律关系，不宜以此对抗双方协商一致的情形，其上述理由法律依据不足，不予支持。综上，一审判决认定事实清楚、适用法律及裁判结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由河南慧之福贸易有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨玉梅审判员  李庆伟审判员  姚振勇二〇一九年十一月十一日书记员  邓 然