海南省海口市中级人民法院民事判决书（2019）琼01民终4663号上诉人（原审原告）：何某，女，1948年10月18日出生，汉族，现住海口市。公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：高鼎，海南威盾律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：谭某，男，1942年10月12日出生，汉族，现住海口市龙华路**海南省。公民身份号码：×××。上诉人何某因与被上诉人谭某离婚纠纷一案，不服海口市龙华区人民法院（2019）琼0106民初1234号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。何某上诉请求：一、撤销海口市龙华区人民法院（2019）琼0106民初1234号民事判决的第二项，支持何某一审的财产分割请求；二、一、二审的诉讼费由谭某承担。事实与理由：一、一审判决认定事实不清，具体为：1.一审判决将何某父母出资购买的土地并建设的房产，即位于海口市××路的宗地面积为239.18平方的土地及地上建筑房屋（东边一层平房，西边三层楼房）作为共同财产进行分割，系认定事实不清。何某提交的一系列证据可以证实：位于海口市××路的土地，是在1973-1974年间，何某的父亲分三次从泰国汇款回来给何某的母亲冯爱莲购买的。所建房的三大材料(钢筋、水泥、木材)是经海口外事办审批的（因为当时国家实行的是计划经济，钢筋、水泥、木材作为重要的生产资料，个人如要购买必须要政府部门审批），这些证据材料，在何某的房屋档案中可以查询。并且根据当时的政策，在职的国家职工不允许私自建房屋，只有华侨例外。1997年初，在其土地的西边所建的三层楼房，同样是何某的父亲(何国华)因为妻子去世返乡悼念期间，为照顾何某而给何某的建房款。这不仅有湖子何村的村长和群众可以证实，而且有海口市房屋建筑面积测绘报告予以佐证。因为当时何某与谭某两个人每月合计的工资1000元左右，还要供两个孩子上学，根本无能力建三层楼。谭某在答辩状中陈述，房屋是儿子谭德俊出钱所建，且不说谭德俊年小、读书，长大之后也没有良好的职业与收入，无法承担建房之大任。如果是谭德俊出钱所建，那么产权证就应该办在何某与谭某的名下，而不是办在何某名下。2.85－5号房屋共有3间套间房出租，每月3300元租金，一年就有4万元的租金收入，该部分租金多年来一直由谭某控制，该部分租金应归何某所有，或者可分割租金所得。一审却未做审理，明显认定事实不清。3.一审仅对位于海南省××区的登记在谭某名下的祖宗土地和瓦房进行分割，但却对何某提及的位于海口市××镇房产（系两人出资所建）未进行认定，同样也是认定事实不清。二、一审适用法律错误。1.根据法律规定，按照房随地走的法律规定及原则，位于海口市××路的土地使用权属于何某，其建房资金也是何某的父母提供的，一审认定是夫妻共同财产依据不足。2.位于海口市龙华路8号海南省人民医院龙华门诊住××区房（是医院集资房）才真正是夫妻关系存续期间的财产，一审判令由谭某单独使用，何某没有使用的份额，明显不当。3.依照最高人民法院有关的婚姻法司法解释，没有产权证的房屋可分割其使用权，如以后能办理房产证，则使用权人据此可取得相对应的产权证。一审在分割上述房屋使用权后，又认为如产权证办下来后双方再主张分割，适用法律错误，同时也损害了双方的合法权益。谭某书面答辩称，1978年谭某第一次主持建造涉案的平房时，其已参加工作12年，省吃俭用存的钱还是不够使用，建房材料也很紧缺，只能请农村非专业建筑工及亲友帮忙建房，所以到上个世纪90年代初已变成危房。1996年岳母冯爱萍去世后，该危房已拆掉，并于1997年-1998年在原址上建成三层新楼。建楼期间发生亚洲金融危机，岳父破产，把泰国住的房子卖了还债。何某的父亲既没法回国，更别提汇款了。新楼是由其儿子谭诚在危房的原址上建的。谭诚1997年提出危房重建，盖新楼的费用、设计、材料的订购、装修、指导工程队施工都是由他操办，所有的收条收据现在还保存着作为依据防止日后纷争。谭某于1991年被评为中级职称，1996年被评为副教授主管医院免疫部门，1994年研究出新型试剂代替进口试剂，为国家为单位节省很多外汇，获得海南省科技进步奖，所得奖金部分支持孩子的旧房改造。该房屋由谭诚出钱出力所盖,其本人无权把谭诚建造的房屋分给任何人。如果要处置的话，家庭成员人人有份，不能由何某独自一人占有。何某向一审法院起诉请求：1.依法解除何某和谭某的婚姻关系；2.依法分割夫妻共同财产：（1）位于海口市××路的房产判归何某所有；（2）位于海口市龙华路**海南省人民医院龙华门诊部住宅区**第****和位于海口市××镇房产归谭某所有。一审法院查明，何某、谭某经人介绍认识后建立恋爱关系，双方于1973年1月27日登记结婚。双方婚后生育有一子和一女，均早已成年。何某从2017年3月开始就以与谭某感情不和为由起诉要求离婚。一审法院于2017年5月23日作出（2017）琼0106民初3410号民事判决，不准予双方离婚。之后，何某又以法院判决后，双方感情没有和好为由再次将案诉至一审法院，请求判决双方离婚。一审法院经审理，于2018年5月15日作出（2018）琼0106民初3617号民事判决书，仍然判决不准予双方离婚。之后，现何某又向一审法院起诉，以双方感情在两次判决后没有任何的变化，已完全破裂为由，第三次向一审法院提出离婚诉讼。谭某在本次诉讼中，仍坚持双方的感情并未破裂，不同意与何某离婚。根据双方当事人所提交的证据、陈述以及一审法院的现场勘查，一审法院确认何某、谭某夫妻共同财产有：1.位于海口市××路的土地及房屋。该土地及房产办有不动产权证（不动产产权证号为：琼[2017]海口市不动产权第0017520），该证书载明权利人为何某，宗地面积为239.18平方米，房屋建筑面积为81.82平方米，房屋总层数为一层。该房屋为自建房，经一审法院现场勘查，建筑面积为81.82平方米的房屋已于1997年进行了改建，现何某、谭某在该土地上的西边建有××栋的平房，改建后的房屋均没有办理相关的产权证书；(2)位于)位于海口市龙华路**海南省人民医院龙华门诊部住宅区**第****的使用权，该房屋为谭某单位的职工宿舍房屋现仍没有办证到谭某的名下，现谭某和何某、谭某生育的儿子谭诚一家正居住在该房屋中；（3）位于海南省）位于海南省××区的登记在谭某名下的约75的宗地使用权（不动产权证号：N2011005374）。一审法院认为，何某、谭某缔结夫妻关系已有四十多年并生育两个子女，双方有比较牢固的婚姻基础，但在共同的生活当中，因家庭琐事发生矛盾，感情逐渐冷淡。何某从2017年开始起诉要求与谭某离婚，一审法院经两次审理后，均判决不准双方离婚，但之后双方的感情并未出现改观，现何某第三次向法院提出离婚的请求，说明双方感情已经破裂，已无和好可能，对何某要求离婚的请求，应予以支持。关于双方婚姻关系存续期间的财产分割问题。位于海口市。位于海口市××路的土地及房屋产办有不动产权证（不动产产权证号为：琼[2017]海口市不动产权第0017520），宗地面积为239.18平方米，该宗地是何某、谭某在夫妻关系存续期间所得，所以双方对该宗地的使用权拥有一半的权利。另经一审法院现场勘查，建筑面积为81.82平方米的房屋已于1997年进行了改建，现何某、谭某在该土地上的西边建有××栋的平房，因改建后的房屋均没有办理相关的产权证书，所以一审法院不宜对以上房屋的产权进行分割，待相关房屋的产权证办理后，何某、谭某可另行对产权再进行分割。虽然以上房屋没有产权证，但一审法院可对以上房屋的使用权进行分配，考虑到何某与谭某原共同居住在海口市龙华路8号海南省人民医院龙华门诊部住宅区B幢第一单元602房，但该房是谭某单位分配给谭某使用的房屋，该房现由谭某和何某、谭某生育的儿子谭诚一家共同居住，谭某现已年老体衰，也需要儿子谭诚的照料，所以海口市龙华路8号海南省人民医院龙华门诊部住宅区B幢第一单元602房由谭某使用，该房的产权证如以后办到谭某名下，是否属夫妻共同财产及如何分割的问题，何某可再另行主张。基于以上原因，何某离婚后也不便共同居住在602房，所以海口市海府路85-5号东边的一层平房的使用权归何某所有。西边的三层楼，第一层现由何某、谭某共同使用，双方各使用其中的一个房间，同时何某、谭某是共同生活了四十多年的夫妻，且生育有两个子女，双方年事已高，考虑到海南地区的红白事等风俗习惯，第一层保持现状，仍由何某、谭某共同使用；第二层的使用权归何某所得，第三层的使用权归谭某所得。海口市海府路85-5号东边的一层平房和西边的三层楼房屋目前仍没有办理产权证，以上房屋的产权证如以后办理后，双方可再另行主张。位于海南省。位于海南省××区的登记在谭某名下的约75的宗地使用权（不动产权证号：N2011005374），也是何某、谭某夫妻关系存续期间共同所得，所以双方对该宗地的使用权也各拥有一半的权利。综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十九条及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十一条之规定，判决：一、准予何某与谭某离婚；二、何某与谭某的夫妻共同财产分割：1.位于海口市××路的宗地面积为239.18平方米的土地使用权（不动产产权证号为：琼[2017]海口市不动产权第0017520），何某、谭某各享有一半的份额。2.海口市海府路85-5号东边的一层平房的使用权归何某所有。西边的三层楼房，第一层由何某、谭某共同使用，第二层的使用权归何某所有，第三层的使用权归谭某所有。3.海口市龙华路8号海南省人民医院龙华门诊部住宅区B幢第一单元602房的使用权归谭某所有。4.位于海南省××区的登记在谭某名下的75.95平方米的土地使用权（不动产权证号：N2011005374），何某、谭某各享有一半的份额；四、驳回何某的其他诉讼请求。一审案件受理费300元，由何某、谭某各负担150元。二审期间，何某向本院提交海南省岭脚热带作物有限公司永群村民小组出具的证明及照片，用于证明登记在谭某名下位于海南省××区.95平方米宗地上建有211.73平方米的房产，上述房产至今未办理房产证。谭某未向本院提供新证据，亦未对以上证据发表质证意见。本院经审查，对上述证据所证明的事实予以确认。本院审理查明的其他事实与一审判决查明的事实一致。本院认为，根据双方的诉辩陈述，本案有下列争议焦点：一、位于海口市、位于海口市××路的房屋是否应作为夫妻共同财产予以分割的事实，该房屋系何某与谭某夫妻关系存续期间所建,应视为夫妻共同财产。虽然何某主张建房的资金由其父亲提供，但其未能证明该待证事实。即使建房资金由其父亲提供，何某也不能证明其父亲仅赠予其一人。故一审法院将该85-5号房屋认定为夫妻共同财产，并依法分割其使用权并无不当，何某上诉要求将该85-5号房判归其所有的上诉请求无事实依据，本院不予支持。二、一审判决是否存在其他认定事实不清、适用法律错误的情形。第一，关于85－5号房屋的租金收入分割问题，鉴于何某在一审时并未对租金的分割提出主张，故本院二审期间不作审理；第二，关于海南省人民医院龙华门诊部住××区房的使用权分割是否合理问题。因该房屋系谭某所在单位的集资房，且目前由谭某与其儿子共同居住使用，考虑到上述情况，一审法院将该房屋使用权判归谭某享有并无不当；第三，关于一审判决对海口市云龙镇长太大队永群村25号房产未进行认定问题。目前尚未有证据证明上述房屋已履行报建手续，在此法院不宜将其作为夫妻共同财产进行分割，如今后该房屋取得权属证书，双方可就房屋的产权另行主张权利。综上，何某的上诉请求无事实与法律依据，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人何某负担。本判决为终审判决。审判长 林志勇审判员 王春芬审判员 杨 曦 二〇一九年十一月二十六日书记员 王子超附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法(javascript:SLC(98761,0))》第一百七十条(javascript:SLC(98761,153))第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（1原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（2原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（3原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（4原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。