陕 西 省 渭 南 市 中 级 人 民 法 院刑 事 裁 定 书                             （2019）陕05刑终201号 原公诉机关渭南市华州区人民检察院。上诉人(原审被告人)杨兵，男，汉族，1972年2月20日出生于渭南市华州区，初中文化，住渭南市华州区，农民，2018年10月30日被抓获，2018年10月31日因涉嫌破坏生产经营罪被渭南市华州区公安局刑事拘留，2018年12月4日被依法逮捕，现羁押于渭南市华州区看守所。指定辩护人王静，陕西西岳律师事务所律师。指定辩护人刘楠，陕西西岳律师事务所实习律师。渭南市华州区人民法院审理渭南市华州区人民检察院指控原审被告人杨兵犯破坏生产经营罪一案，于2019年8月14日作出（2019）陕0503刑初56号刑事判决。宣判后，原审被告人杨兵不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年6月初，被告人杨兵因史某某为他人拉选票，心生不满，指使王某乙（已判刑）报复史某某，授意王某乙砍伐史某某种植的国槐树，并付给王某乙200元准备砍伐工具，后王某乙联系到付某乙（已判刑）共同作案。2018年6月8日凌晨，王某乙驾驶摩托车将付某乙带到华州区XX镇XX村南史某某家苗圃地里，二人使用王某乙事先借用的斧头、砍刀等工具将史某某苗圃正在生长的205棵国槐树砍断。作案后，王某乙告知了被告人杨兵，杨兵付给王某乙1000元。王某乙分得700元，付某乙分得500元。当日7时许，史某某向下庙派出所电话报案，8时55分，华州区公安局刑事科学技术室即对现场进行勘验，确定205棵国槐树被砍断。经华州区XX中心鉴定，被毁205棵国槐树价值为29925元。2018年10月30日，渭南市华州区公安局城关派出所将上网逃犯杨兵抓获。2018年11月15日，史某某出具谅解书，对杨兵、王某乙、付某乙予以谅解。经洛阳科鉴法医精神病司法鉴定所司法鉴定意见书证明，杨兵作案时精神状态应诊断为：作案无精神病性状存在；杨兵作案时的刑事责任能力应评定为：完全刑事责任能力。上述事实，有受案登记表、立案决定书、案件线索来源、破案经过及抓获经过，现场勘验笔录示意图及照片，华州区XX中心价格认定结论书，被害人陈述，证人证言，精神病司法鉴定所司法鉴定意见书，被告人供述等证据证实。据此，原审法院认为，被告人杨兵指使王某乙伙同付某乙，为达泄愤报复目的，破坏他人生产经营，情节严重，其行为符合破坏生产经营罪构成要件，构成破坏生产经营罪。被告人杨兵指使王某乙损毁树木，应属主犯，应对损害后果承担责任。结合被害人谅解情节，根据本案犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十六条、第二十五条、第二十六条之规定，以被告人杨兵犯破坏生产经营罪，判处有期徒刑三年。上诉人杨兵提出，其对王某乙(已判刑)实施过限的行为不应承担责任，另提出原审法院未采纳证人杨某甲提供的证明被砍树木较鉴定结论较少的证据错误，请求对其从轻处罚。辩护人提出，上诉人只是犯意的提起者，被害人的损失并非杨兵的行为造成，上诉人亲属已赔偿被害人损失并取得被害人谅解，请求对其从轻处罚。经审理查明，原审判决认定上诉人杨兵犯破坏生产经营罪的事实是清楚、正确的。有下列证据证实：1、受案登记表、立案决定书、案件线索来源、破案经过及抓获经过证明，本案系被害人史某某报案，华州区公安局下庙派出所于2018年6月11日立案侦查。2018年10月30日下午，城关派出所民警在渭南市XX路与东风大街十字北200米一门朝东的彩票店内将杨兵抓获。2、现场勘验笔录示意图及照片证明，现场位于渭南市华州区XX镇XX村南300米南北生产路东侧史某某国槐林地，地内西北角和南部边沿共计205棵国槐树被砍断，被砍国槐树直径3.5-8厘米不等，断茬新鲜，距地距离50厘米至130厘米不等，断茬呈斜形，树干较粗的为多次砍切形成。3、辨认笔录及照片证明，杨兵辨认王某乙照片就是他指使找人砍树的人；辨认国槐树地边就是指使王某乙找人砍树的地点。4、华州区XX中心价格认定结论书证明，205棵国槐树市场价格为29925元。5、告知笔录证明，公安机关将华州区XX中心价格认定结论已告知杨兵。6、被害人史某某陈述证明，他家口粮地在村南，没有种粮食，建了一个苗圃园，种有国槐和柳树。2018年6月8日早上5时许，村民到地里浇水路过发现他家树被人砍了，就给他打电话，他到地里一看国槐树被人砍了，全部是拦腰砍断的，就报警了。槐树是2011年种的，总共被砍断205棵。7、证人王某甲证明，2018年6月7日20时30分许，王某乙到他家借过砍刀。8、证人杨某乙证明，2018年6月7日晚上，王某乙借过她家斧头，一把新的，一把旧的。6月8日早上，天刚亮的时候，发现斧头已经归还了。9、扣押清单及照片证明，公安机关从杨某乙处扣押斧头一把；从付某乙处扣押砍斧一把、砍刀一把。10、证人简某某证明，2018年6月8日早上6点多，他看见王某乙推着红色摩托准备出门。大家都知道王某乙吸毒，所以都回避王某乙。11、证人付某甲证明，2018年6月底，他弟弟付某乙向他借过钱，说这次上了王某乙当，犯了些事；还说迁京叫他是给杨兵弄了个事。12、在逃人员登记表证明，2018年7月11日网上追逃杨兵。13、洛阳科鉴法医精神病司法鉴定所司法鉴定意见书证明，杨兵作案时精神状态应诊断为：作案无精神病性状存在；杨兵作案时的刑事责任能力应评定为：完全刑事责任能力。14、司法鉴定许可证证明，洛阳科鉴法医精神病司法鉴定所及鉴定人田某利、阮某英、徐某从具备鉴定资质。15、陕西省渭南市华州区人民法院刑事判决书载明，被告人王某乙犯破坏生产经营罪，判处有期徒刑四年；被告人付某乙犯破坏生产经营罪，判处有期徒刑三年六个月。陕西省渭南市中级人民法院刑事裁定书证明，驳回上诉人王某乙、付某乙的上诉，维持原判。16、上诉人杨兵供述证明，2018年6月5日，他从朱某荣处得知王某乙从外地回到家中，就联系了王某乙。6月6日，他开车带王某乙经过史某某家的槐树地时，停下车对王某乙说，史某某是两面人，找上两个外面人，个子高一点的把史某某槐树地面前的这几棵树砍了，糟蹋一下，打一下脸，你不要参与，你参与一查就出来了，事成后给你叫的人拿上几百元费用。王某乙说能行，6月7日，王某乙说要换手机卡在子仪华府门前向其借了200元。6月8日10点多，王某乙打电话约他在步行街西口见面，见面后王某乙说那事叫人弄了，他就给了王某乙1000元。6月20日左右，村里选举，他就去西安打工，没找到活又回来了，7月8日到渭南打零工一直到被抓。上述证据，本院予以确认。本院认为，上诉人杨兵为达泄愤报复目的，指使王某乙物色同伙破坏他人生产经营，情节严重，已构成破坏生产经营罪，依法应予惩处。对于上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见，经查，上诉人杨兵指使王某乙破坏他人树木，属主犯，应对王某乙造成的结果负责。案发当日，公安机关即对被砍树木数量、胸径进行勘验，华州区XX中心据此作出的价格认定结论，客观真实并经庭审质证予以确认。故其上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，定罪准确，判处适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款(一)项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。   审    判    长  张东亮审   判   员  马樊莉审   判   员  赵  勇                 二〇一九年十一月二十二日                         法  官  助  理   刘伟伟书   记   员   杨一凡                           1