河南省新乡市卫滨区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0703民初2147号原告：李海彦，女，汉族，1988年6月5日出生，住原阳县。委托诉讼代理人：王俊伟，河南良秦律师事务所律师。委托诉讼代理人：王雪珂，河南良秦律师事务所实习律师。被告：中国人寿财产保险股份有限公司新乡市中心支公司统一社会信用代码：91410700667225486W负责人：刘冰，总经理。委托诉讼代理人：苏振江，河南上合律师事务所律师。被告：马明利，男，1972年5月8日出生，汉族，住新乡市。被告：新乡市新运交通运输有限公司旅游分公司统一社会信用代码：91410700796769164P法定代表人：许照程，总经理。委托诉讼代理人：马明利，该单位员工。被告：新乡市方圆旅行社有限公司统一社会信用代码：91410700788083701N法定代表人：邱瑞，执行董事。委托诉讼代理人：彭亚苹，该单位员工。原告李海彦与被告中国人寿财产保险股份有限公司新乡市中心支公司（以下简称人寿财险新乡中支）、马明利、新乡市新运交通运输有限公司旅游分公司（以下简称新运旅游运输公司）、被告新乡市方圆旅行社有限公司（以下简称新乡市方圆旅行社）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李海彦的委托诉讼代理人王俊伟、王雪珂、被告人寿财险新乡中支的委托诉讼代理人苏振江、被告马明利、新运旅游运输公司的委托诉讼代理人马明利、新乡市方圆旅行社的委托诉讼代理人彭亚苹均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李海彦向本院提出诉讼请求：1、判决三被告共同赔偿原告108610.63元；2、判决被告人寿财险新乡中支在其承保范围内承担保险责任。事实与理由：原告于2019年2月报团参加被告新乡市方圆旅行社组织的以北京为目的地的旅游团，于2019年2月11日乘坐被告新乡市方圆旅行社租用被告新运旅游运输公司号牌为豫Ｇ×××**号大型普通客车前往北京。在北京旅游过程中，豫Ｇ×××**号大型普通客车的司机马明利未按操作规范安全行驶，夜间行驶，遇雨雪天气未降低行驶速度导致车辆在河北省××县发生翻车的交通事故。后元氏县公安交警部门认定被告马明利负事故全责，包括原告在内的车上乘客无责任。该交通事故造成原告李海彦受伤并在元氏县中医院新乡市中心医院治疗。事故发生后，被告为原告垫付15000元。被告马明利、新运旅游运输公司口头辩称，我司隶属新乡市新运交通运输有限公司。被告马明利是我司承包车主，是豫Ｇ×××**实际车主，挂靠在我司。豫Ｇ×××**由我司的总公司在被告人寿财险新乡中支处投保交强险、第三者责任险、承运人责任保险（每座50万元）。事故发生时不存在免赔事项，请求法院依法判决。被告新乡市方圆旅行社口头辩称，签有合同，且车辆投有保险，要求返还在河北新乡市中心医院垫付的费用。被告人寿财险新乡中支口头辩称，1、原告诉请不明，根据相关法规定，原告应在侵权和合同纠纷选其一，本案原告起诉的不知道是什么法律关系。2、与我司合同关系的是新乡市新运交通运输有限公司而非本案的第三被告，因此我司不承担相应的赔偿责任；3、根据道路客运承运人责任保险条款第五条约定，精神抚慰金保险人不负责赔偿，因此即使法院判决我司承担责任，该精神抚慰金也不应由我司承担；4、诉讼费、鉴定费等间接损失依法不应由我司承担。同时合同约定间接损失我司不予承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：2019年2月15日00时30分，在京××线××县路段，原告李海彦乘坐被告新乡市方圆旅行社租用的豫Ｇ×××**号大型普通客车时，因豫Ｇ×××**号大型普通客车的驾驶员被告马明利未按操作规范安全行驶，夜间行驶，遇雨雪天气未降低行驶速度导致车辆侧翻，造成车辆受损、包括原告在内的多人受伤的道路交通事故。2019年2月27日，元氏县公安交通警察大队出具第130132120190000023号道路交通事故认定书，认定被告马明利承担事故的全部责任，原告李海彦等车上乘客无责任。事故发生后原告李海彦即被送往元氏县中医院住院治疗。原告李海彦在元氏县中医院住院1天后（花去医药费3804.08元，已由被告新乡市方圆旅行社垫付）于2019年2月16日转入新乡市中心医院继续治疗（转院汽车租赁费1687.5元，已由被告新乡市方圆旅行社垫付）。原告在新乡市中心医院住院30天后于2019年3月18日出院（花去医疗费35313.51元，被告新乡市方圆旅行社垫付15000元）。2019年8月2日，原告李海彦经新乡医学院司法鉴定中心司法鉴定，其损伤已构成道路交通事故十级伤残，其出院后的护理期限拟定为45日，护理人数为壹人，花去鉴定费1900元、鉴定检查费733.2元。原告李海彦生于1988年6月5日，定残时年满31周岁，系河南省原阳县农民。原告李海彦夫妇婚生一子一女，儿子郭萧阳生于2011年10月11日出生（定残时年满7周岁），女儿郭奕柯生于2013年1月26日（定残时年满6周岁）。原告父亲李宗选生于1953年11月26日，定残时年满65周岁。豫Ｇ×××**号大型普通客车在被告人寿财险新乡中支投有道路客运承运人责任保险，共投保55座，每座赔偿限额500000元，保险期间为2018年8月17日至2019年8月16日。事故发生后，被告新乡市方圆旅行社为原告垫付汽车租赁费1687.5元、医疗费用18804.08元。2018年河南省农林牧副渔平均工资为40990元/年。2018年河南省居民服务业平均工资为39522元/年。又查明，事故发生后被告马明利向被告新乡市方圆旅行社通过银行账户、支付宝等转账用于在河北××县、新乡市中心医院治疗及转院汽车租赁，截止庭审时双方未进行结算。本院认为，旅游纠纷是指旅游者与旅游经营者、旅游辅助服务者之间因旅游发生的合同纠纷或者侵权纠纷。本案中，原告以机动车交通事故责任纠纷的案由向本院起诉，视为其选择侵权责任要求人民法院予以审理。侵害他人造成人身损害的，应担赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。本院审理查明，原告李海彦乘坐被告新乡市方圆旅行社租用的由被告新运旅游运输公司派出的豫Ｇ×××**号大型普通客车受伤，且被告新运旅游运输公司的驾驶员被告马明利负事故的全部责任。因此由交通事故造成原告的经济损失，首先由被告人寿财险新乡中支在保险责任限额内予以赔偿，不足部分，由侵权人被告新运旅游运输公司赔偿。现原告李海彦要求被告新运旅游运输公司赔偿因事故发生的损失，符合法律规定，本院予以支持。被告马明利系被告新运旅游运输公司的司机，事故发生时系执行职务行为。现原告李海彦要求被告马明利承担赔偿责任，缺乏法律依据，本院不予支持。事故发生后，原告李海彦依照侵权法向本院提起诉讼，而非依照合同法要求被告新乡市方圆旅行社承担违约责任。现原告李海彦要求非侵权人即旅游合同相对方被告新乡市方圆旅行社承担侵权责任，缺乏法律依据，本院不予支持。本院认为，责任保险，是指以被保险人在保险期内可能造成他人的利益损失而承担法律赔偿风险为承包对象的财产保险。责任保险的保险标的实质上是一种“消极利益”，是免除因侵权等事故发生而增加的额外支出，即“不受损失”的利益。保险公司、被保险人与他人（受害人）规范模型应当为，受害人基于侵权法律关系向被保险人索赔，被保险人赔偿后，被保险人基于合同法律关系要求保险公司理赔。庭审查明，本案中存在两种法律关系，即一种侵权关系和一种保险关系。其中，侵权关系是被告马明利侵权行为造成原告受伤进而产生的经济损失。保险关系是被告马明利驾驶豫Ｇ×××**号大型普通客车在被告人寿财险新乡中支投有道路客运承运人责任保险。原告将被告马明利、新运旅游运输公司、新乡市方圆旅行社为共同被告起诉，符合民事诉讼法及保险法优先保护受害人损失赔偿的制度安排。在庭审中，被告人寿财险新乡中支关于非适格被告的辩称，缺乏法律依据，本院不予支持。原告李海彦未提交误工费、护理费的证据，对于原告的误工费、护理费分别按照2018年河南省农林牧副渔平均工资40990元/年、居民服务业平均工资39522元/年计算误工期间。关于误工期间,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定,“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天”。原告因本次交通事故住院31天,经鉴定机构鉴定出院后护理期限为45天，如将误工时间由车祸发生时至定残前一日按计167天计算，显失公平，因此本院酌定误工时间为76天。原告提交院外购药清单但未提交发票及医嘱清单，对于该院外购药本院不予支持；原告提交超市购物清单要求赔偿财产损失，缺乏法律依据，本院不予支持；原告要求住宿费但未提供相关证据，本院不予支持；原告要求赔偿交通费，考虑到原告经常居住地为河南省原阳县，事故发生后近亲属陪同辗转河北省××县、河南省新乡多地就医及事故发生后被告垫付转院汽车租赁费的情况，本院酌定交通费1000元。庭审中，被告马明利提交转账凭证证明其向被告新乡市方圆旅行社支付垫付医药费用，可另行解决。本次事故给原告李海彦造成的经济损失有：1、医疗费39117.59元（元氏县中医院3804.08元+新乡市中医院医院35313.51元）；2、伙食补助费1550元（50元/天×31天）；3、营养费620元（20元/天×31天）；4、误工费8534.9元（40990元/年÷365天×76天）；5、护理费8229.24元（39522元/年÷365天×76天）；6、交通费1000元；7、残疾赔偿金：27661.48元（13830.74元/年×20年×10%）；8、被扶养人生活费：17146.82元（女儿郭奕柯10392.01元/年×12年×10%÷2人=6235.21元，儿子郭萧阳10392.01元/年×11年×10%÷2人=5715.61元；父亲李宗选10392.01元/年×15年×10%÷3人=5196元）；9、鉴定费1900元、检查费733.2元；10、精神损害抚慰金5000元；11、转院汽车租赁费1687.5元，以上共计113180.73元。原告李海彦精神损害抚慰金5000元应当由被告新运旅游运输公司赔偿。被告人寿财险新乡中支在道路客运承运人责任保险限额内赔偿原告李海彦各项经济损失共计108180.73元（113180.73元-精神损害抚慰金5000元）。事故发生后，被告新乡市方圆旅行社为原告垫付汽车租赁费1687.5元、医疗费用18804.08元等共计20491.58元。庭审中，被告新乡市方圆旅行社请求返还垫付款。为减轻诉累，对于被告新乡市方圆旅行社垫付的20491.58元，由被告人寿财险新乡中支在对原告李海彦赔偿款中直接扣除，返还给被告新乡市方圆旅行社。被告人寿财险新乡中支实际在道路客运承运人责任保险限额内赔偿原告李海彦87689.15元（108180.73元-返还20491.58元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条之规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司新乡市中心支公司于本判决生效后三十日内赔偿原告李海彦各项经济损失共计87689.15元；二、被告新乡市新运交通运输有限公司旅游分公司于本判决生效后十日内赔偿原告李海彦精神损害抚慰金5000元；三、驳回原告李海彦的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1589元，由原告李海彦负担189元，被告新乡市新运交通运输有限公司旅游分公司负担1400元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于新乡市中级人民法院。审判员  王官震二〇一九年十一月二十五日书记员  牛晓峥