河北省唐山市曹妃甸区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0209民初2825号 原告：孙来军，男，1968年5月26日出生，汉族，住唐山市。 委托诉讼代理人：孙浙江，河北律公律师事务所律师。 被告：唐山市曹妃甸区鑫和佳旺房地产开发有限公司，住所地唐海镇滨海大街北侧华兴路东侧。 法定代表人：张福权，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：杨小利，河北民剑律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王孝勇，河北民剑律师事务所律师。 第三人：二十一冶建设集团有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区定西路**。 法定代表人：鲍晶，该公司董事长。 委托诉讼代理人：汪洋，该公司员工。 第三人：唐山东成房地产开发有限公司，住，住所地唐山市路**体育场**2-1-101/div> 法定代表人：赵丽丽，该公司执行董事。 原告孙来军与被告唐山市曹妃甸区鑫和佳旺房地产开发有限公司（以下简称鑫和佳旺公司）第三人二十一冶建设集团有限公司（以下简称二十一冶公司）、唐山东成房地产开发有限公司（以下简称东成公司）债权人代位权纠纷一案，本院于2019年8月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孙来军及其委托诉讼代理人孙浙江，被告唐山市曹妃甸区鑫和佳旺房地产开发有限公司委托诉讼代理人杨小利、王孝勇，第三人二十一冶建设集团有限公司委托诉讼代理人汪洋到庭参加诉讼，第三人唐山东成房地产开发有限公司经传票传唤无正当理由拒不参加诉讼。本案现已审理终结。 孙来军向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决被告向原告支付工程款1625009.44元并支付自2016年1月6日起至最终还款日止按照年利率6%计算的逾期利息；2.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与第三人二十一冶公司建设工程分包合同纠纷一案已由唐山市曹妃甸区人民法院于2017年8月9日作出（2017）冀0209民初838号民事判决书。判令第三人二十一冶公司向原告支付工程款1625009.44元。现该判决书早已生效，可是二十一冶公司却迟迟不履行法律文书确定的义务。经查二十一冶公司对被告鑫和佳旺公司享有到期债权，可是二十一冶公司却怠于行使对被告的到期债权。二十一冶公司的行为致使原告的债权受到损害。又因本案的审理直接关系到第三人东成公司的权利和义务。故诉至贵院，望判如所请。 唐山市曹妃甸区鑫和佳旺房地产开发有限公司辩称，1.第三人二十一冶公司与东成公司之间工程款没有进行结算，工程款数额不确定。2.第三人二十一冶公司对被告不享有到期债权，2016年9月1日被告与第三人二十一冶公司及东成公司签订三方协议，协议中约定，东成公司将其蓝色港湾土地使用权和在建工程转让给被告，转让对价为被告为第三人东成公司偿还工程款及东成公司在古冶金街及蓝色港湾的债务，协议第二条约定工程量附结算清单作为附件一，东成公司债务范围和数量的审核作为附件二，签订协议后三方未对该条款附件一附件二进行确定，第三人东城公司将项目一期土地使用权在建工程转让给了被告，办理相关过户手续，未将项目二期使用权转让给被告，因第三人东成公司拒不履行协议内容，被告无奈向其支付土地使用权费38153691.4元，后经（2017）冀0209民初305号判决书判决，被告才取得了二期土地使用权。东成公司及二十一冶公司没有按照协议书完全履行合同内容，被告与第三人东成公司和二十一冶公司因协议履行问题存在纠纷，被告就合同履行，及东成公司、二十一冶公司欠付被告合同对价款事宜已向贵院提起民事诉讼，根据东成公司与二十一冶公司签订合同协议书部分第六条约定工程款结算方式为按照2012年建筑工程预算定额进行结算，第三人二十一冶公司截止到开庭之日未向被告提交工程结算文件，建设方施工方未确定工程款数额，被告委托第三方对第三人二十一冶公司做审计，审计结果为工程款造价为82911737.63元。二十一冶收取房屋销售款25439331元，二十一冶公司向孙亚生、孙印田、赵芝玲、李佳支付执行款49195529.45元，支付工程款1350000元，返修费17007021.8元，被告超额支付工程款11701398.70元，二十一冶公司对我公司不享有到期债权，法院应依法驳回原告诉请。 第三人二十一冶建设集团有限公司述称，1.对原告诉请利息不认可，在判决书中没有利息。2.2016年9月1日由东城公司、二十一冶公司、鑫和佳旺公司签订三方协议，约定蓝色港湾项目共欠付及利息1.19亿（暂定），该金额由三方审核后认定，因没有做结算，具体金额无法确定，我公司认为我们享有到期债权，准备以1.19亿元为标的额到唐山市中级人民法院起诉鑫和佳旺公司。 第三人东成公司未发表陈述意见。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2016年9月1日，第三人东成公司（甲方）、二十一冶公司（乙方）和鑫和佳旺公司（丙方）签订《协议书》，载明“……丙方同意甲方将该项目中与乙方之间的权利和义务转让给丙方……第二条项目建设现状1.截止合同签订之日唐山市曹妃甸区蓝色港湾项目中完成工作量（后附结算清单，附件一）2.甲方债务范围和数量的审核。（附件二）第三条甲方欠乙方工程款及支付1.截至本协议签订之日，甲方因蓝色港湾项目共欠付乙方工程款及垫资利息总119000000元（暂定），该金额甲乙丙三方审核后认定。2.付款方式：（1）本协议签订两个月内，由丙方向乙方先行支付壹仟万元；（2）鉴于乙方因该项目尚欠曹妃甸金路水泥制品有限公司商砼款及孙亚生劳务队的人工费（具体数额由乙方与债权人核定），本协议签订后乙方的上述两笔债务在金额确定后由丙方直接向债权人支付，在签订本协议之前，丙方负责取得上述两债权人的同意；（3）对于乙方因蓝色港湾项目欠付其他人工费、材料费及机械费的，如果债权人同意，丙方承诺由其直接支付并完善手续；（4）对于甲方欠付乙方总计119000000元的债务，在扣除（1）（2）（3）已付款项后，剩余部分分两次平均支付，在11月30日前及12月30日前支付完毕，如丙方无法按本项约定付清约定的款项，双方协商后可用本项目商住楼抵顶，价格和数量以双方协商为准。3.甲方自愿将唐山市曹妃甸区蓝色港湾项目的土地使用权转让给丙方，用于抵顶丙方为甲方偿还乙方蓝色港湾项目工程款及甲方在古冶金街及蓝色港湾两个项目的债务。……第八条乙方的协议义务本协议签订后，乙方应尽快与下属劳务队就已完工程量进行结算确认与所涉及的材料、设备供应商进行对账，以便在合理期限内向甲丙双方移交施工现场。第九条本合同生效后，该项目受让前已经发生的债权债务和转让产生的债权债务均由丙方享有和承担。……”2017年6月7日，本院作出（2017）冀0209民初305号民事判决，判令东成公司于判决生效后5日内协助鑫和佳旺公司办理位于唐山市××区北侧，华兴路东侧第二宗国有土地使用权转让过户登记。2017年8月9日，本院作出（2017）冀0209民初838号民事判决，判令二十一冶建设集团有限公司于判决生效之日起十日内支付孙来军工程款1625009.44元。2018年7月20日，唐山市中级人民法院作出（2018）冀02执2957号执行裁定，对上述案件的执行裁定终结本次执行程序。 本院认为，本案的争议焦点为是否存在到期债权及是否应当明确到期债权的数额。本案原告以债权人代位权的法律关系向被告主张权利，本院即以此为基础予以论述。债权人提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。依据上述规定，债权人提起代位权诉讼，应以主债权和次债权的成立为条件，而“债权成立”不仅指债权的内容不违反法律、法规的规定，而且要求债权的数额亦应当确定。这种确定既可以表现为债务人、次债务人对债权的认可，也可经人民法院判决或仲裁机构的裁决加以确认。因此，本案中次债权的数额明确且已到期是代位权成立的前提条件。案涉《协议书》约定的次债权的数额1.19亿元但标明了“（暂定），该金额甲乙丙三方审核后认定”。被告与二十一冶公司对次债权的数额存在极大的争议，被告主张已经超付，并已向本院提交起诉状要求二十一冶公司返还超付款项。而二十一冶公司主张准备暂以1.19亿元为标的额向唐山市中级人民法院起诉被告。被告与二十一冶公司经当庭询问，均认为基于双方的合同，在工程尚未结算的情况下，无法确定具体的数额，在本案中也无法解决。综上所述，因为在本案中难以确定次债权的数额明确且已到期，故本案中债权人提起代位权诉讼达不到法定要件，对原告的诉请本院不予支持。关于原告提出的被告对蓝色港湾项目的债权债务属于概括承受，只要是蓝色港湾项目的债务，被告都应承担，不用先算清二十一冶公司和被告的债务数额的意见，不符合有关债权人代位权的法律规定，本院不予采纳。至于原告是否可按照该意见基于其他法律关系向被告主张权利，本案中本院不予处理。 依照《中华人民共和国合同法》第七十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条的规定，判决如下： 驳回原告孙来军的诉讼请求。 案件受理费19426元，减半收取计9713元，由原告孙来军负担9713元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审判员  孙绪忠 二〇一九年十一月二十日 书记员  魏晓薇