青海省门源回族自治县人民法院   民事判决书   （2019）青2221民初814号   原告：王某1。公民身份号码：×××。   委托诉讼代理人：冯某，青海竞帆律师事务所律师。   被告：包某1。公民身份号码：×××。   被告：包某2。公民身份号码：×××。   被告：包某3。公民身份号码：×××。   以上三被告委托诉讼代理人：王某2，青海行云律师事务所律师。   原告王某1与被告包某1、包某2、包某3健康权纠纷一案，门源县法院于2017年11月13日立案后，于2019年2月8日作出(2017)青2221民初1191号民事判决书，因三被告不服，提起上诉，海北州中级人民法院于2019年5月12日作出（2019）青22民终56号民事裁定，撤销门源县法院（2017）青2221民初1191号民事判决，发回门源县法院重新审理。本院于2019年5月28日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王某1及其委托诉讼代理人冯某，被告包某1、包某2、包某3及其三被告的委托诉讼代理人王某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告王某1向本院提出诉讼请求：1.判令三被告连带赔偿原告的医疗费16438.96元、误工费25500元、护理费3750元、住院伙食补助费1750元、营养费1250元、交通费1000元，合计49688.96元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告同为门源县红牙合村村民。为防止村内的硬化路被货车碾压造成损坏，除本村村民的货车外，不允许一切外来货车躲避青石咀超限检测站从红牙合村绕行。2014年在青石嘴镇人民政府组织协调下，让原告等从事货运的村民看管路口，并签订了书面协议。2015年7月24日23时许，原告见几辆非本村村民所有的大货车从227国道驶入红牙合村，原告前往路口查看情况，三被告故意将货车装载的沙石堆放在硬化路上，双方发生争执，继而被告殴打原告，导致原告受伤。   庭审中原告变更诉讼请求：三被告连带赔偿原告的医疗费17214.96元、误工费16147元、护理费4044.50元、住院伙食补助费1750元、营养费3150元、残疾赔偿金37848元、鉴定费2280元、交通费1000元、精神抚慰金2000元，合计85434.46元。   被告包某1、包某2、包某3辩称，原告于2017年2月16日向门源县人民法院提起刑事附带民事自诉状，要求追究被告的刑事责任，并要求被告赔偿原告的医疗费、误工费等损失。此案经门源县人民法院审查，以事实不清，证据不足为由，作出（2017）青2221刑初14号刑事附带民事裁定书，驳回原告的起诉。该裁定书已经发生法律效力。现原告再次提起诉讼属于重复诉讼，要求驳回原告的起诉。   本院经审理认定事实如下：2015年7月24日23时许，原告王某1与王成福、王成祥因被告包某1、包某2、包某3将砂石料堆放在本村硬化路上双方发生打架。被告包某1、包某2、包某3和原告王某1的损伤程度属轻伤二级。原告王某1先后在门源县中医院、青海省交通医院、青海省红十字医院治疗，住院共25天，花去医疗费17214.96元。2016年4月28日门源县公安局青石咀派出所对被告包某3、包某2各给予治安罚款500元的行政处罚。2016年9月20日门源县人民检察院对被告包某1决定不起诉。2018年12月24日经西宁市法医学司法鉴定所鉴定原告王某1的伤残为九级，误工期为90-120日，护理期为30-45日，营养期为30-45日。   对于双方当事人没有争议的事实，本院予以确认。   根据双方当事人的诉辩主张，确定本院的争议焦点为：1.本案是否属重复起诉；2.责任如何认定且如何赔偿。   关于争议焦点一、本案是否属重复起诉。   原告认为，被裁定驳回只是程序性问题，并未解决该案的民事赔偿。本案并非同一事实再次起诉。   被告认为，该案在驳回起诉后再次起诉，属于重复起诉。   本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十七条的规定：当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉，同时符合下列条件的，构成重复起诉：（一）后诉与前诉的当事人相同；（二）后诉与前诉的诉讼标的相同；（三）后诉与前诉的诉讼请求相同，或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果。门源县人民法院于2017年9月25日作出的（2017）青2221刑初14号刑事附带民事裁定书驳回的诉讼请求与后诉的诉讼请求不相同，两者的诉讼标的也不相同。因此，本案不构成重复起诉。   关于争议焦点二、责任如何认定且如何赔偿。   原告认为，因被告侵权行为造成原告损失，三被告应当承担赔偿责任。   原告为支持其诉请出示如下证据：   1.受案登记表一份、报案材料一份、讯问笔录十一份、现场勘验检查工作记录一份、行政处罚决定书两份、门源县法院刑事附带民事判决书一份、海北州中级人民法院刑事附带民事裁定书一份：证明（1）2015年7月24日23时许，三被告与原告因沙石倒在本村石化路上发生互殴，造成原告轻伤的事实。（2）被告包某3、包某2进行了行政处罚，对原告未给予任何处罚，从而充分证明被告的行为不仅是侵权违法行为，同时也是违反了《治安处罚法》的相关规定。（3）因三被告提起刑事自诉，经门源县人民法院审理，本案中原告与三被告互殴的事实予以了确认，三被告作为共同侵权人，应当承担连带赔偿责任；   2.原告的医疗费票据、住院费用清单、出院证、病历资料，证明原告因受伤住院治疗产生的医疗费合计17214.96元；   3.鉴定意见书、鉴定费发票，证明原告的伤为九级伤残，误工期为120天、护理期为45天，营养期为45天，原告因申请鉴定产生了鉴定费2280元。   4.驾驶证、道路运输从业人员从业资格证，证明原告持A2机动车驾驶证，且从业资格类别为货运驾驶员。   5.分行业地区非私营单位在岗职工平均工资、青海省党政机关省内差旅费管理办法及青海省各级党政机关省内差旅住宿费和伙食补助费标准，证明（1）青海省海北州交通运输行业的职工平均工资为48441元/年。原告为货运驾驶员，应参照该工资标准计算误工费。（2）证明青海省海北州农牧行业的职工平均工资为32356元/年，应按该标准计算护理人员的护理费。（3）证明西宁地区的伙食标准为70元/天。   三被告对证据的真实性无异议。质证认为本案属于重复起诉，三被告没有构成侵权，应驳回原告的诉讼请求。   三被告为支持自己的抗辩理由向法庭提交门源县法院的民事裁定书，证明原告的刑事自诉被裁定驳回并生效。   原告质证认为对其裁定书真实性无异议，但对证明方向有异议。该裁定只是解决程序性问题，但是未解决民事赔偿。   本院认为，本案是被告包某1、包某2、包某3与原告王某1等人发生互殴而引起的，事发后，被告包某1、包某2、包某3提起了刑事附带民事诉讼，该案经青海省门源县法院审理后，作出（2018）青2221刑初10号判决，该案上诉海北州中级人民法院判决驳回上诉，维持原判，判决书已经发生法律效力。该判决认定原告王某1与被告包某1、包某2、包某3发生互殴，导致被告包某1、包某2、包某3受轻伤，王某1轻伤的损害结果。因被告包某1、包某2、包某3亦存在过错，故原告王某1应承担连带赔偿责任的70%，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第（四）项之规定，该案的主次责任可作为认定本案双方责任的依据。   根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，原告王某1的医疗费票据及病人住院费用清单共42张，即住院治疗产生的医疗费合计17214.96元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中原告王某1共住院25天，鉴定误工期为90-120日，按120天计算。原告提供的驾驶证、道路运输从业人员从业资格证。只能证明原告持A2机动车驾驶证，从业资格类别为货运驾驶员。分行业地区非私营单位在岗职工平均工资一份是非私营单位在岗职工平均工资标准。但无法证明在住院期间实际造成误工损失的情况。因此，参照2015年农牧民人均生活消费性支出计算，即误工费为2707元。本案中原告的护理人员确定为一人，原告提供的农牧行业的职工平均工资为32356元/年标准计算护理人员的护理费的依据不足。鉴定的护理期为30-45日，按45天计算。本院参照2015年农牧民人均生活消费性支出计算，即1015元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定，原告住院25天的伙食补助费按一般工作人员的出差补助标准为70元/每天，符合法律规定，应予支持，即住院伙食补助费为1750元。关于营养费，鉴定的营养期为30-45日，按45天计算，参照2015年农牧民人均生活消费性支出计算，营养费为1015元。因原告王某1未提供正式票据，故对1000元交通费的诉求不予支持。原告鉴定的伤残等级为九级伤残，原告主张残疾赔偿金37848元符合法律规定，本院予以确认。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条规定：精神损害抚慰金包括以下方式：致人残疾的，为残疾赔偿金。本案中原告已提出残疾赔偿金的诉讼请求。因此对原告主张的精神损害抚慰金的诉求不予支持。   综上所述，本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为，其中一人或者数人的行为造成他人损害，能够确定具体侵权人的，由侵权人承担责任；不能确定具体侵权人的，行为人承担连带责任。因此，三被告实施危及原告人身的行为造成原告损害，应承担连带责任。原告的请求应予支持。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。鉴于本案中对双方都造成损害后果，双方都有过错。应按责任大小承担赔偿义务，即三被告承担30%的赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十条、第十五条第一款第六项、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：   一、本判决生效后五日内被告包某1、包某2、包某3连带赔偿原告王某1的医疗费17214.96元、误工费2707元、护理费1015元、住院伙食补助费1750元、营养费1015元、残疾赔偿金37848元、鉴定费2280元，合计63829.96元的百分之三十，即19149元；   二、驳回原告王某1的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费854元，由原告王某1负担598元，被告包某1、包某2、包某3负担256元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省海北藏族自治州中级人民法院。   审判长 马海花   审判员 刘延林   审判员 王玉洁     二〇一九年十一月一日   书记员 李 娜