浙江省温州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）浙03刑终1683号原公诉机关浙江省瑞安市人民检察院。上诉人（原审被告人）方如度，男，1979年12月30日出生于浙江省平阳县，汉族，文盲，无业，户籍地平阳县。曾犯开设赌场罪于2016年2月26日被判处拘役四个月，缓刑六个月；因吸毒于2016年4月29日被行政拘留五日，2016年5月30日被撤销缓刑六个月的执行部分，收监执行拘役四个月，2016年10月29日刑满释放。因本案于2019年4月3日被刑事拘留，同年5月6日被逮捕。现羁押于瑞安市看守所。原审被告人薛建胜，男，1969年5月15日出生于浙江省瑞安市，汉族，小学文化，无业，户籍地瑞安市。曾因吸毒多次被行政拘留、劳动教养、责令接受社区戒毒；犯容留他人吸毒罪于2015年11月19日被判处有期徒刑六个月，2016年5月6日刑满释放。因本案于2019年3月7日被刑事拘留，同日被取保候审。原审被告人郑振乐，男，1968年11月29日出生于浙江省瑞安市，汉族，小学文化，务工，户籍地瑞安市。因本案于2019年1月31日被刑事拘留，同年2月28日被取保候审。原审被告人郑庆国，男，1977年9月18日出生于浙江省瑞安市，汉族，小学文化，务工，户籍地瑞安市。因本案于2019年3月12日被取保候审。原审被告人郑振成，男，1981年12月26日出生于浙江省瑞安市，汉族，初中文化，务工，户籍地瑞安市。曾因赌博于2018年7月30日被罚款300元。因本案于2019年1月31日被刑事拘留，同年2月25日被取保候审，2019年8月2日被逮捕。现羁押于瑞安市看守所。原审被告人郑庆轰，男，1960年6月8日出生于浙江省瑞安市，汉族，小学文化，务工，户籍地瑞安市。因本案于2019年3月5日被取保候审。原审被告人郑朝南，男，1969年9月10日出生于浙江省瑞安市，汉族，文盲，务工，户籍地瑞安市。因本案于2019年2月21日被取保候审。原审被告人郑庆群，男，1970年11月19日出生于浙江省瑞安市，汉族，初中文化，务工，户籍地瑞安市。因本案于2019年3月6日被取保候审。原审被告人郑帝柴，男，1960年11月7日出生于浙江省瑞安市，汉族，小学文化，务工，户籍地瑞安市。因本案于2019年2月18日被取保候审。原审被告人郑帝金，男，1945年12月21日出生于浙江省瑞安市，汉族，文盲，务农，户籍地瑞安市。因本案于2019年1月31日被取保候审。浙江省瑞安市人民法院审理瑞安市人民检察院指控原审被告人薛建胜、方如度、郑振乐、郑庆国、郑振成、郑庆轰、郑朝南、郑庆群、郑帝柴、郑帝金犯开设赌场罪一案，于2019年10月14日作出（2019）浙0381刑初1429号刑事判决。原审被告人方如度不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2018年12月份至2019年1月份期间，被告人薛建胜伙同蔡某1（另案处理）、郑某（已判刑）等人在瑞安市马屿镇大南南新村一带等地摆设赌场，雇佣多名人员望风、搬运赌具、管理车辆等，供他人以牌九的形式进行赌博，并从中抽头获利。赌场摆设时间约一个月，每天抽取头薪5000元以上，共计抽取头薪达人民币10万元以上，参赌人员累计达900人次。其中，薛建胜负责管理赌场、安排人员望风、发放工资等；被告人方如度在赌场内帮忙抽取头薪20余天；被告人郑振成为赌场望风、搬运赌具共10余天，获利人民币3000元；被告人郑振乐为赌场望风、搬运赌具共30天，获利人民币8000元；被告人郑庆群协助管理赌客车辆、为赌客指路共5天，获利人民币1000元；被告人郑朝南为赌场望风、协助运送赌具等共17天，获利人民币4000元；被告人郑庆国为赌场望风7天，获利人民币900元；被告人郑庆轰为赌场望风、搬运赌具共18天，获利人民币2800元；被告人郑帝柴提供房屋用于摆设赌场，获利人民币700元；被告人郑帝金提供房屋用于摆设赌场，获利人民币600元。2018年11月下旬，张某1（已判刑）、胡某1及蔡某1（均另案处理）结伙在平阳县马屿镇等地开设赌场，供他人以“牌九”的方式进行赌博，并从中抽取头薪人民币1800元。同月27日，平阳县昆阳镇斗务村山顶一宫殿内赌场被公安人员当场查获，现场查获赌博人员50人、赌资人民币204420元。方如度于当日在该赌场内帮忙望风、为赌客带路。2019年1月31日，郑振乐、郑振成、郑帝金被公安人员抓获；同年2月18日、2月21日、3月5日、3月6日、3月12日，郑帝柴、郑朝南、郑庆轰、郑庆群、郑庆国先后到公安机关投案；同年3月7日，薛建胜被公安人员抓获；同年3月31日，方如度被公安人员抓获。案发后，郑朝南、郑帝柴、郑振成、郑振乐、郑庆群、郑庆轰、郑庆国、郑帝金均已退出违法所得，共计人民币21000元。原审法院以开设赌场罪，分别判处被告人薛建胜有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币50000元；被告人方如度有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元；被告人郑振乐有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币5000元；被告人郑庆国有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币1000元；被告人郑振成有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币3000元；被告人郑庆轰有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元；被告人郑朝南有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元；被告人郑庆群有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币1000元；被告人郑帝柴拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币1000元；被告人郑帝金拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币1000元；被告人郑朝南、郑帝柴、郑振成、郑振乐、郑庆群、郑庆轰、郑庆国、郑帝金退出的违法所得人民币21000元，予以没收；追缴被告人薛建胜的共同违法所得人民币100000元，予以没收；查缴的赌资人民币204420元，予以没收，均上缴国库。原审被告人方如度上诉称,2018年12月至2019年1月，只在赌场帮忙协助抽取头薪8天；2018年11月，只是在昆阳赌场带人去赌博，未得到任何好处；已如实交代犯罪事实，对相关情节的辩解不能认定为认罪态度不好。综上，请求二审从轻改判。经二审审理查明，原判认定的事实，有被告人薛建胜、郑庆国、郑庆轰、郑帝金、方如度的供述，被告人郑振乐、郑振成、郑朝南、郑庆群、郑帝柴的供述及辨认笔录，证人蔡某1、郑某、张某1、张某2的证言及辨认笔录，证人姜某、胡某1、胡某2、陈某1、夏某、胡某3、陈某2、胡某4、林某的证言，扣押清单，刑事判决书、行政处罚决定书、罪犯档案资料、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、社区戒毒决定书、刑事裁定书、看守所出所登记表，归案经过、抓获经过，人口信息等证据予以证实。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于方如度在本案中的具体作用问题。方如度提出2018年12月至2019年1月只在赌场协助抽取头薪8天，2018年11月27日只在昆阳赌场带人去赌博，没有实施其他行为。经查：（1）同案人员薛建胜供称，赌场在2018年12月初开设，5、6天后，蔡某1叫了方如度过来抽头，至1月下旬结束。（2）同案人员郑振乐的供述及辨认笔录证明，赌场开设的时间累计一个月，方如度是抽头的。（3）同案人员郑朝南的供述及辨认笔录证明，赌场自2018年12月份至2019年1月22日结束，抽头的是方如度。（4）证人蔡某1的证言证明，赌场总摆了20天左右，方如度是抽头薪的。（5）证人郑某的证言称，赌场持续一个月，方如度专门负责抽头。（6）证人张某1、张某2的证言均证明，2018年11月27日方如度为赌场望风及为赌客带路。上述证据能够印证证实2018年12月至2019年1月方如度在赌场帮忙抽取头薪并就低认定其参与的时间为20天，以及2018年11月方如度在赌场望风和为赌客带路。原审根据上述事实，认定方如度在共同犯罪中起次要作用，系从犯，已予以减轻处罚。因此，方如度的前述意见与查明的事实和相关法律规定不符，不予采纳。本院认为，上诉人方如度和原审被告人薛建胜、郑振乐、郑庆国、郑振成、郑庆轰、郑朝南、郑庆群、郑帝柴、郑帝金以营利为目的，结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，其中薛建胜、方如度、郑振乐、郑振成、郑庆轰、郑朝南情节严重。薛建胜系累犯，应予从重处罚。原审鉴于方如度、郑振乐、郑庆国、郑振成、郑庆轰、郑朝南、郑庆群、郑帝柴、郑帝金系从犯，郑庆国、郑庆轰、郑朝南、郑庆群、郑帝柴有自首情节，薛建胜、郑振乐、郑振成、郑帝金有坦白情节，郑帝柴、郑帝金自愿认罪认罚，分别已对方如度、郑振乐、郑振成、郑庆轰、郑朝南减轻处罚，对郑庆国、郑庆群从轻处罚，对郑帝柴、郑帝金从轻处罚，并对郑振乐、郑庆国、郑振成、郑庆轰、郑朝南、郑庆群、郑帝柴、郑帝金适用缓刑。原判定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 韦 娜审判员 冯 亮审判员 南凌志二〇一九年十一月十五日书记员 林蒙蒙-8--7-