新疆维吾尔自治区吐鲁番市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新21民终548号 上诉人（原审原告）：麦麦提·库尔班，男，1970年4月8日出生，维吾尔族，个体，现住新疆吐鲁番市。 委托诉讼代理人：吐尔逊姑丽·阿布都卡迪尔，女，1975年1月20日出生，个体，维吾尔族，现住新疆吐鲁番市。 被上诉人(原审被告）：新疆中州酒店管理有限公司，住所地吐鲁番市高昌区老城西路230号。 法定代表人：叶增辉，公司总经理。 委托诉讼代理人：罗建权，新疆建权律师事务所律师。 上诉人麦麦提·库尔班因与被上诉人新疆中州酒店管理有限公司（以下简称中州酒店）承包合同纠纷一案，不服吐鲁番市高昌区人民法院（2019）新2101民初1127号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人麦麦提·库尔班及其委托诉讼代理人吐尔逊姑丽·阿布都卡迪尔，被上诉人中州酒店的委托诉讼代理人罗建权到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 麦麦提·库尔班上诉请求：1.依法撤销吐鲁番市高昌区人民法院（2019）新2101民初1127号民事判决第二项、第三项；2.依法改判被上诉人中州酒店返还2018年度承包费150000元；3.依法驳回被上诉人中州酒店原审反诉请求；4.诉讼费用由被上诉人中州酒店承担。事实与理由：一、2018年3月2日吐鲁番交通运输局下发【2018】7号文件后，在餐厅就餐的客人及车辆不能进入，导致上诉人麦麦提·库尔班未能营业，被迫停业，餐厅承包合同无法继续履行，因此，被上诉人中州酒店应返还2018年度承包费。二、1.中州酒店出具收条，认可麦麦提·库尔班已交清2017年9月-2018年8月承包费150000元，一审法院认定麦麦提·库尔班未交纳该承包费错误。2.承包合同的履行时间计算至2019年2月有误。3.原审费用计算折抵有误，实际上，中州酒店应返还麦麦提·库尔班部分款项。综上，请求二审法院依法改判。 中州酒店辩称：1.关于上诉人麦麦提·库尔班第一项上诉理由，2018年其餐厅生意好坏不是我公司决定的，根据安保要求，交通局下发通知，严格检查进出人员是工作需要，我公司没有权利限制麦麦提·库尔班相关权利。2.麦麦提·库尔班上诉提到的15万承包费双方已经顶账，未实际交付。3.我公司对合同承包费计算到2019年2月9日开庭，诉讼期间我公司多次同麦麦提·库尔班协商，交出钥匙减少损失，但麦麦提·库尔班拒绝交钥匙，并要求我公司赔偿几十万后交钥匙，实际上我公司的损失延续至今，麦麦提·库尔班的上诉不能成立。原审判决适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 麦麦提·库尔班向一审法院起诉请求：一、依法解除双方签订的餐厅承包合同；二、判令中州酒店退还2018年一年的承包费用15万元；三、判令中州酒店支付餐厅修缮费设备费15万元、经营损失10万元；四、判令中州酒店承担诉讼费用。 中州酒店向一审法院反诉请求：一、判令解除双方2016年9月17日签订的餐厅承包合同；二、判令麦麦提·库尔班支付承包费194503.89元；三、本案反诉费由麦麦提·库尔班承担。 一审法院认定的事实：一、2016年9月17日，新疆中州酒店管理有限公司（甲方）与麦麦提·库尔班（乙方）签订一份餐厅承包合同书，载明：“经双方协商将位于交通宾馆院内的新疆中州酒店管理有限公司路缘美食餐厅承包给乙方，面积约1250平方，承包期以新疆中州酒店管理有限公司与交通局签订的承包合同期限为准并提前1个月：至2024年11月30日，一次性付清承包费为（￥：850000.00，大写：捌拾伍万元整）。一、付款方式：1、在双方签订合同时，乙方一次性支付甲方承包费（￥：150000.00，大写：壹拾伍万元整），押金（￥：50000.00，大写：伍万元整）；2、合同签订后60天内支付承包费余款（￥：700000.00，大写：柒拾万元整）；3、合同签订超过60天后，乙方如未按时支付余款，则合同签订时所付款项为第一年承包费（￥：150000.00，大写：壹拾伍万元整），且承包期只为五年，之后肆年承包费一次性支付为（￥：450000.00，大写：肆拾伍万元整）；否则按每年支付承包费为（￥：180000.00，大写：壹拾捌万元整）在每年8月10日前付清。二、由甲方垫付的电、暖、空调等费用需由乙方支付给甲方：1、电费每月按实际发生额计算，每月结算；2、空调费18.6元/平方*1250平方=23250元（大写贰万叁仟贰佰伍拾元整），每年4月10日前一次性付清，空调使用需与甲方保持一致。空调使用费的收取与合同期限保持一致；3、暖气费18.6元/平方*1250平方=23250元（大写贰万叁仟贰佰伍拾元整），每年10月15前一次性付清，乙方逾期未支付的，每逾期一日，甲方有权按费用的3%向乙方加收滞纳金。三、关于住宿客人用餐的约定：……如因上述情况遭到客人投诉的，每投诉一次，结算时扣除当日早餐费的20%，给客人和甲方造成损失的由乙方负全部责任……四、交通局签单消费由甲方负责结算，按所有签单费用的8折给予乙方结算，每月核对，每半年结算一次，如出现餐厅与交通局的账目不一致情况，按交通局提供的金额标准结算……六、甲方有义务在乙方承包期间为乙方提供便利，如允许经宾馆前门就餐的客人进入，后门就餐车辆的进入，但就餐客人车辆不得过夜，过夜车辆按规定收取停车费，允许乙方在前后门合适位置挂广各牌。七、餐厅地下室中央空调机房由甲方管理，员工宿舍楼前两间办公室归甲方使用……十一、承包期间，一般日常维修保养，均由乙方负责，费用乙方自付。因乙方管理……”。该餐厅承包合同书落款的甲方处盖有新疆中州酒店管理有限公司印章并签有闫荣华的名字，乙方处签有买买提的汉、维两种文字。二、2017年2月、5月、6月、8月，麦麦提·库尔班在吐鲁番市古洲燃气开发有限责任公司购买天然气。2017年6月、8月、2018年1月，吐鲁番市阿加依餐厅开具新疆增值税普通发票。三、2018年3月2日，吐鲁番市交通运输局下发吐交函[2018]7号关于加强交通运输局及宾馆大院管理的通知，载明：“派柏云酒店所属餐厅就餐人员可通过大门安检步行进入，即日起，就餐人员车辆不得驶入院内停靠，请派柏云酒店做好餐厅管理工作”。四、2018年10月29日，新疆中州酒店管理有限公司出具解除合同通知书。2018年11月1日，闫荣华通过EMS邮寄该解除合同通知书给麦麦提·库尔班。五、截止2017年12月11日，新疆中州酒店管理有限公司应支付给麦麦提·库尔班的早餐、飞机场午餐、团餐、宾馆签单、公路局用餐、交通局签单、水费等7项费用共计218831元，麦麦提·库尔班应支付给新疆中州酒店管理有限公司的水费、电费、天然气费、暖气费、空调费、电话费、垃圾费、电视宽带费、客人投诉赔偿、啤酒、汽水等11项费用共计92144.01元。以上款项双方虽互相出具证明及收条，但并未实际支付，只是进行了折抵，折抵后，新疆中州酒店管理有限公司还应支付给麦麦提·库尔班126686.99元。麦麦提·库尔班虽未向新疆中州酒店管理有限公司支付2017年9月17日-2018年9月16日的租金15万元，但新疆中州酒店管理有限公司将126686.99元与麦麦提·库尔班应支付的押金5万元和2017年9月17日-2018年9月16日的租金15万元进行折抵，并于2018年1月16日出具了一份内容为“今收到麦麦提·库尔班2017.9.17-2018.9.16租金150000.00（壹拾伍万元正）”的收条，折抵后，麦麦提·库尔班还应向新疆中州酒店管理有限公司支付73313.01元。六、因麦麦提·库尔班至今未支付73313.01元折抵款，新疆中州酒店管理有限公司将其与麦麦提·库尔班之间的账目进行重新计算：截止2019年2月18日，新疆中州酒店管理有限公司应支付给麦麦提·库尔班的早餐、飞机场午餐、团餐、宾馆签单、公路局用餐、交通局签单等6项费用共计264648.80元，麦麦提·库尔班应支付给新疆中州酒店管理有限公司的飞机场发票税金、团餐、水费、电费、天然气费、暖气费、空调费、电话费、垃圾费、电视宽带费、客人投诉赔偿、啤酒、汽水等13项费用共计204152.69元。以上两笔款项进行折抵后，新疆中州酒店管理有限公司还应支付给麦麦提·库尔班60496.11元。现新疆中州酒店管理有限公司将麦麦提·库尔班未支付的2017年9月17日-2018年9月16日租金18万元及2018年9月17日-2019年2月租金7.5万元进行折抵后，要求麦麦提·库尔班向其支付194503.89元。七、2018年12月11日，麦麦提·库尔班申请人民陪审员杨益权回避，本院于2018年12月13日作出准许麦麦提·库尔班提出的回避申请的决定书，并依法送达了麦麦提·库尔班。八、庭审中，麦麦提·库尔班当庭放弃要求新疆中州酒店管理有限公司赔偿10万元早餐费的诉讼请求。 一审法院认为，一、原告（反诉被告）麦麦提·库尔班与被告（反诉原告）新疆中州酒店管理有限公司均主张解除双方于2016年9月17日签订的餐厅承包合同，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款“当事人协商一致，可以解除合同”的规定，本院予以支持。二、对于原告（反诉被告）麦麦提·库尔班要求被告（反诉原告）新疆中州酒店管理有限公司退还2018年一年的承包费用15万元的诉求，被告（反诉原告）新疆中州酒店管理有限公司虽于2018年1月16日出具了一份内容为“今收到麦麦提·库尔班2017.9.17-2018.9.16租金150000.00（壹拾伍万元正）”的收条，但该款并非原告（反诉被告）麦麦提·库尔班向被告（反诉原告）新疆中州酒店管理有限公司实际支付的，被告（反诉原告）新疆中州酒店管理有限公司出具该收条的目的是用于双方之间抵账，但因原告（反诉被告）麦麦提·库尔班并未支付抵账金额，该抵账行为及目的并未达到，故原告（反诉被告）麦麦提·库尔班的该项诉求无事实依据，本院不予支持。三、被告（反诉原告）新疆中州酒店管理有限公司要求原告（反诉被告）麦麦提·库尔班支付承包费194503.89元，该款实际上是原告（反诉被告）麦麦提·库尔班应向被告（反诉原告）新疆中州酒店管理有限公司支付的2017年9月17日至2019年2月租金25.5万元与被告（反诉原告）新疆中州酒店管理有限公司应向原告（反诉被告）麦麦提·库尔班支付的60496.11元的抵扣款。根据双方签订的餐厅承包合同中对租金付款方式的约定，因原告（反诉被告）麦麦提·库尔班未按约定支付租金，其2017年9月17日-2018年9月16日应支付的租金是18万元、2018年9月17日-2019年2月应支付的租金是7.5万元，为避免当事人的诉累，本院依法扣除被告（反诉原告）新疆中州酒店管理有限公司应向原告（反诉被告）麦麦提·库尔班支付的60496.11元，故本院对被告（反诉原告）新疆中州酒店管理有限公司的该项诉求予以支持。四、当事人有权放弃其诉讼请求，本案在审理过程中，原告（反诉被告）麦麦提·库尔班申请放弃第三项诉讼请求，即要求被告（反诉原告）新疆中州酒店管理有限公司赔偿10万元早餐费，本院予以准许。五、对于原告（反诉被告）麦麦提·库尔班要求被告新疆中州酒店管理有限公司支付违约金10万元、餐厅修缮费设备费15万元以及赔偿经营损失50万元的诉求，原告麦麦提·库尔班认为被告新疆中州酒店管理有限公司违反了餐厅承包合同的约定，但未提供证据予以证明，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条、第二百二十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、解除原告（反诉被告）麦麦提·库尔班与被告（反诉原告）新疆中州酒店管理有限公司于2016年9月17日签订的餐厅承包合同；二、原告（反诉被告）麦麦提·库尔班于本判决生效之日起十日内一次性向被告（反诉原告）新疆中州酒店管理有限公司支付194503.89元；三、驳回原告（反诉被告）麦麦提·库尔班的其他诉讼请求。 二审经审理查明，一、2016年9月17日，中州酒店（甲方）与麦麦提·库尔班（乙方）签订一份餐厅承包合同书，载明：“经双方协商将位于交通宾馆院内的新疆中州酒店管理有限公司路缘美食餐厅承包给乙方，面积约1250平方，承包期以中州酒店与交通局签订的承包合同期限为准并提前1个月：至2024年11月30日，一次性付清承包费为（￥：850000.00，大写：捌拾伍万元整）。一、付款方式：1、在双方签订合同时，乙方一次性支付甲方承包费（￥：150000.00，大写：壹拾伍万元整），押金（￥：50000.00，大写：伍万元整）；2、合同签订后60天内支付承包费余款（￥：700000.00，大写：柒拾万元整）；3、合同签订超过60天后，乙方如未按时支付余款，则合同签订时所付款项为第一年承包费（￥：150000.00，大写：壹拾伍万元整），且承包期只为五年，之后肆年承包费一次性支付为（￥：450000.00，大写：肆拾伍万元整）；否则按每年支付承包费为（￥：180000.00，大写：壹拾捌万元整）在每年8月10日前付清。二、由甲方垫付的电、暖、空调等费用需由乙方支付给甲方：1、电费每月按实际发生额计算，每月结算；2、空调费18.6元/平方*1250平方=23250元（大写贰万叁仟贰佰伍拾元整），每年4月10日前一次性付清，空调使用需与甲方保持一致。空调使用费的收取与合同期限保持一致；3、暖气费18.6元/平方*1250平方=23250元（大写贰万叁仟贰佰伍拾元整），每年10月15前一次性付清，乙方逾期未支付的，每逾期一日，甲方有权按费用的3%向乙方加收滞纳金。三、关于住宿客人用餐的约定：……如因上述情况遭到客人投诉的，每投诉一次，结算时扣除当日早餐费的20%，给客人和甲方造成损失的由乙方负全部责任……四、交通局签单消费由甲方负责结算，按所有签单费用的8折给予乙方结算，每月核对，每半年结算一次，如出现餐厅与交通局的账目不一致情况，按交通局提供的金额标准结算……六、甲方有义务在乙方承包期间为乙方提供便利，如允许经宾馆前门就餐的客人进入，后门就餐车辆的进入，但就餐客人车辆不得过夜，过夜车辆按规定收取停车费，允许乙方在前后门合适位置挂广各牌。七、餐厅地下室中央空调机房由甲方管理，员工宿舍楼前两间办公室归甲方使用……十一、承包期间，一般日常维修保养，均由乙方负责，费用乙方自付。因乙方管理……”。该餐厅承包合同书落款的甲方处盖有新疆中州酒店管理有限公司印章并签有闫荣华的名字，乙方处签有买买提的汉、维两种文字。二、2017年2月、5月、6月、8月，麦麦提·库尔班在吐鲁番市古洲燃气开发有限责任公司购买天然气。2017年6月、8月、2018年1月，吐鲁番市阿加依餐厅开具新疆增值税普通发票。三、2018年3月2日，吐鲁番市交通运输局下发吐交函[2018]7号关于加强交通运输局及宾馆大院管理的通知，载明：“派柏云酒店所属餐厅就餐人员可通过大门安检步行进入，即日起，就餐人员车辆不得驶入院内停靠，请派柏云酒店做好餐厅管理工作”。四、2018年10月29日，中州酒店出具解除合同通知书。2018年11月1日，闫荣华通过EMS邮寄该解除合同通知书给麦麦提·库尔班。五、中州酒店制作截止2017年12月11日餐厅欠款情况表，载明截止2017年12月11日，中州酒店应支付给麦麦提·库尔班的早餐、飞机场午餐、团餐、宾馆签单、公路局用餐、交通局签单、水费等7项费用共计218831元，麦麦提·库尔班应支付给中州酒店的水费、电费、天然气费、暖气费、空调费、电话费、垃圾费、电视宽带费、客人投诉赔偿、啤酒、汽水等11项费用共计92144.01元，该欠款情况表将上述款项与麦麦提·库尔班应支付的押金5万元和2017年9月17日-2018年9月16日的租金15万元进行折抵。此后，中州酒店于2018年1月16日出具了一份内容为“今收到麦麦提·库尔班2017.9.17-2018.9.16租金150000.00（壹拾伍万元正）”的收条，同日出具电费、暖气费、空调费、电视宽带费、客人投诉赔偿、啤酒、汽水费用收条。六、麦麦提·库尔班就双方所签餐厅承包合同诉至人民法院后，中州酒店提起反诉，将其与麦麦提·库尔班之间的账目进行重新计算，其计算的对账单截止2019年2月18日，中州酒店应支付给麦麦提·库尔班的早餐、飞机场午餐、团餐、宾馆签单、公路局用餐、交通局签单等6项费用共计264648.80元，麦麦提·库尔班应支付给新疆中州酒店管理有限公司的飞机场发票税金、团餐、水费、电费、天然气费、暖气费、空调费、电话费、垃圾费、电视宽带费、客人投诉赔偿、啤酒、汽水等13项费用共计204152.69元。一审、二审庭审中，麦麦提·库尔班对截止2019年2月18日对账单均不予认可，二审组织双方当庭对账时，麦麦提·库尔班陈述，其认可截止到2017年12月11日餐厅承包期间双方对账结果，此后期间的各项费用已另案诉讼至吐鲁番市高昌区人民法院，中州酒店亦表态，在另案中已应诉。 本院认为，本案中，上诉人麦麦提·库尔班与被上诉人中州酒店对原审法院认定解除双方签订的餐厅承包合同无异议，亦未对此提起上诉，本院予以确认。 本案的争议焦点为：双方合同解除后，是否应退还麦麦提·库尔班上诉主张的2018年度承包费150000元，如何计算餐厅承包合同履行期间承包费的具体数额， 本案中，麦麦提·库尔班主张的2018年度承包费，系2017年9月17日至2018年9月16日期间，因麦麦提·库尔班在此期间仍实际经营使用涉案餐厅，直至双方争议诉至原审法院时，仍未将涉案餐厅交还中州酒店，故麦麦提·库尔班应支付此期间承包费用，本院对麦麦提·库尔班主张退还2018年度承包费150000元上诉请求不予支持。双方当事人对承包合同履行过程中计算承包费的截止时间存在争议，关于麦麦提·库尔班搬离涉案餐厅时间，庭审中麦麦提·库尔班自述餐厅2018年3月停业，于2019年1月搬离涉案餐厅；中州酒店则认为其2018年9月停业，于2019年4月搬离餐厅，并在原审反诉主张麦麦提·库尔班支付承包费至2019年2月，双方对此争议均未举证，但原审法院在判决前的谈话笔录内容显示，2019年4月28日之前麦麦提·库尔班尚未交还涉案餐厅，故原审法院按反诉请求计算涉案餐厅承包费到2019年2月并无不当，本院予以确认。 关于承包费的计算，因麦麦提·库尔班未按餐厅承包合同约定一次性支付承包费，中州酒店原审反诉时主张每年承包费为180000元，从2017年9月17日计算至2019年2月16日，共计17个月255000元，并制作截止2017年12月11日餐厅欠款情况表；根据双方合同约定，麦麦提·库尔班在支付餐厅承包费时，应按180000元/年，即15000元/月标准支付，因麦麦提·库尔班庭审时举证，在其2018年3月经营过程中，吐鲁番市交通运输局因工作需要下发通知，就餐人员车辆不得驶入涉案餐厅院内停靠，而麦麦提·库尔班与中州酒店签订合同时约定，中州酒店承包期间有义务提供便利，允许宾馆后门就餐车辆的进入，中州酒店未按合同约定，在餐厅合同履行期间，为麦麦提·库尔班所经营餐厅就餐车辆提供便利，故本院对双方争议的承包费适当降低，确定自通知下发之前按15000元/月计算，自2018年3月17日至2019年2月16日期间麦麦提·库尔班餐厅承包费按10000元/月计算，共计17个月，麦麦提·库尔班应支付承包费200000元。二审庭审时组织双方对账时，麦麦提·库尔班称2017年12月11日之后的各项费用已另案诉讼至吐鲁番市高昌区人民法院，中州酒店亦表态，在另案中已应诉。故本院按双方均认可截止到2017年12月11日的对账结果，和双方诉前已经实施的折抵行为，计算双方截止2017年12月11日期间的各项费用并予以折抵。二审时，麦麦提·库尔班认可中州酒店应付其承包餐厅期间产生的早餐、飞机场午餐、团餐等欠款218831元。但对截止2017年12月11日期间欠款情况表中，麦麦提·库尔班应付中州酒店费用存在异议，其对欠款情况表中水费、天然气费、垃圾费不予认可，称自行交纳该表中的水费、天然气费，此外垃圾费不应由其承担，因中州酒店在本案中所主张水费、天然气费，但对此未向法庭举证证明，而垃圾费15000元按合同约定应由承包使用餐厅的麦麦提·库尔班承担，故在核减该期间的水费、天然气费后，本院确定截止2017年12月11日期间，麦麦提·库尔班应付中州酒店费用合计为84117.95元，按双方之前折抵行为，相互折抵后，麦麦提·库尔班还应支付中州酒店65286.95元【200000元+84117.95-218831元】。综上，原审判决适用法律正确，部分事实认定有误，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持高昌区人民法院（2019）新2101民初1127号民事判决第一项，即“解除原告（反诉被告）麦麦提·库尔班与被告（反诉原告）新疆中州酒店管理有限公司于2016年9月17日签订的餐厅承包合同；”第三项，即“驳回原告（反诉被告）麦麦提·库尔班的其他诉讼请求”。 二、撤销高昌区人民法院（2019）新2101民初1127号民事判决第二项，即，“原告（反诉被告）麦麦提·库尔班于本判决生效之日起十日内一次性向被告（反诉原告）新疆中州酒店管理有限公司支付194503.89元。”。 三、上诉人麦麦提·库尔班于本判决生效之日起十日内一次性向新疆中州酒店管理有限公司支付65286.95元 一审案件本诉受理费12300元，由麦麦提·库尔班负担；一审反诉受理费2095.04元，由麦麦提·库尔班负担703.22元，新疆中州酒店管理有限公司负担1391.82元。二审案件受理费4190元，由麦麦提·库尔班负担。 本判决为终审判决。 审判长 郭   照   玲 审判员 艾合买 提 ·色提 审判员 赵      伟 二〇一九年十一月二十七日 书记员 地里胡玛·马尔旦