江苏省海安市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0621民初5288号 原告：符春银，男，1953年5月28日生，住海安市。原告指定法律文书送达地址如皋市（如城镇）福寿西路1号电信大厦13楼，指定法律文书代收人高大军。 委托诉讼代理人：高大军，江苏厚高律师事务所律师。 委托诉讼代理人：秦有林，江苏厚高律师事务所实习律师。 被告：江苏锋丽环保科技有限公司，统一社会信用代码913206217945589536，住所地海安市西城街道（原海安镇海安工业园区）。被告指定法律文书送达地址海安市中城街道宁海南路永川大厦江苏慧眼律师事务所，指定法律文书代收人董来春。 法定代表人：毛建峰，江苏锋丽环保科技有限公司董事长。 委托诉讼代理人：董来春，江苏慧眼律师事务所律师。 原告符春银于2019年6月24日向海安市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，要求裁决被告江苏锋丽环保科技有限公司（以下简称锋丽公司）支付一次性伤残补助金55,680元、误工费41,760元、护理费24,000元、交通费1000元、住院伙食补助费1950元、营养费5400元。2019年6月24日，仲裁委作出海劳人仲不字〔2019〕第73号不予受理通知书,以符春银已于2013年5月28日达到法定退休年龄为由，决定不予受理。原告符春银不服,于2019年8月6日向本院提起民事诉讼。本院于当日立案受理后依法由审判员卢义林适用简易程序并于2019年9月3日公开开庭审理。原告符春银及其委托诉讼代理人高大军、秦有林,被告锋丽公司的委托诉讼代理人董来春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告符春银向本院提起的诉讼请求，判决被告锋丽公司给付工伤待遇合计250,570元[请求清单为,医药费已由被告垫付,住院伙食补助费1950元(30元/天×65天),营养费900元(10元/天×90天),护理费24,000元(100元/天×240天),停工留薪期工资41,760元(3480元/月×12月),一次性伤残补助金55,680元(3480元/月×16月),伤残津贴125,280元(3480元/月×60%×60月,暂自2019年5月起主张5年）,交通费1000元]。事实与理由：原告符春银系被告锋丽公司职工。2018年4月6日,原告在被告车间工作时左手被折弯机轧伤。后原告被送往海安城西医院治疗，被诊断为左腕部不全离断，左桡侧腕伸肌腱断裂，左腕部肱桡肌断裂，左拇、示、中、环指伸肌腱断裂，血管、神经损伤。2019年1月16日，海安市人力资源和社会保障局作出海人社工认字[2019]第0059号认定工伤决定书，认定原告所受伤害为工伤。2019年4月29日，南通市劳动能力鉴定委员会作出通劳鉴工初[2019]788号劳动能力鉴定结论书，认定原告所受工伤构成6级工伤伤残。 被告锋丽公司辩称：原告构成工伤被告没有异议，被告已经全额垫付了原告的医药费。原告要求赔偿伤残津贴没有法律依据，因为1-4级才有伤残津贴，5-6级工伤用人单位无法安排公职才有伤残津贴。原告已经66周岁，事故发生后原告也已经离开被告公司，原被告事实上已经解除劳动关系。原告在申请劳动仲裁时没有将伤残津贴作为请求，劳动争议案件仲裁前置且诉讼中的请求必须建立在仲裁请求基础上，即使原告工伤待遇中存在伤残津贴，由于原告在仲裁请求中并未提出,故在本案中也不应该一并审理。原告主张的住院伙食补助费以住院天数为准，对30元/天的标准没有异议。原告主张的营养费，工伤保险赔偿没有这个项目，不应当得到支持。原告主张的护理费及停工留薪期限，原告事后曾经做过人身损害的伤残司法鉴定，鉴定护理为90天、误工150天，停工留薪期应该以150天计算。原告在被告处工资是100元/天，以出勤天数为准，被告从照顾原告的角度，同意工资计算为3000元/月并按照此标准计算停工留薪期工资。原告主张的一次性伤残补助费应该以3000元计算15个月。原告主张的交通费过高，由法院酌情认定，应该在200元左右。 经审理查明：2018年4月6日上午10时25分左右，原告符春银在被告锋丽公司车间操作折弯机时，左手不慎被刀片划伤。经海安城西医院住院治疗，原告经诊断为左腕部不全离断，左桡侧腕伸肌腱断裂，左腕部肱桡肌断裂，左拇、示、中、环指伸肌腱断裂，血管、神经损伤。2019年1月16日，海安市人力资源和社会保障局作出海人社工认字[2019]第0059号认定工伤决定书，认定原告所受伤害为工伤。2018年9月18日，江苏厚高律师事务所委托如皋市人民医院司法鉴定所对原告的伤残等级、误工期限、营养期限、护理期限及人数作出法医学鉴定。2018年10月23日，该司法鉴定所作出司法鉴定意见，认为原告构成人体损伤七级伤残，伤后误工时间以150天为宜、营养期限以90日为宜、护理1人护理、期限以90日为宜。2019年4月29日，南通市劳动能力鉴定委员会作出通劳鉴工初[2019]788号劳动能力鉴定结论书，认定原告所受工伤构成6级工伤伤残。 2019年7月，原告曾以人身损害赔偿为由向本院提起侵权赔偿诉讼，后撤诉。 审理中，原告符春银称，其2014年5月去被告公司工作，共在被告公司工作4年；受伤后即再未到被告公司上过班；在被告公司工作期间，每天120元的报酬，如果不休息，每月3600元工资；每月先打卡预付500元，其余年底一次性结清。被告认可原告符春银每日工资100元，每月3000元；原告伤后即未再去被告公司工作。 审理中，原告符春银提供海安城西医院加盖医疗专用章的病情证明书6份，证明自6月10日至11月10日期间医嘱休息1个月。 另查，原告符春银2018年4月6日入院，6月10日出院，住院计66天。 上述事实，有当事人陈述在卷佐证，同时与原告提供的出院记录、病情证明书、工伤认定书、工伤伤残评定书，被告提供的法医学鉴定意见等在卷佐证。 本院认为：原告符春银入职被告锋丽公司时已年满60周岁，超出法定退休年龄。原告符春银在工作过程中受伤并被认定为工伤，被告锋丽公司应当为其违法用工行为担责。 原告符春银住院期间，被告锋丽公司应当支付住院伙食补助费1980元（66天×30元/天），原告仅主张1950元，构成对己不利处分，本院予以准许。原告符春银主张住院营养费，不符合法律规定，本院不予支持。 现有法律从保护职工角度，禁止用人单位在职工工伤期间与职工解除劳动关系，但法律并不禁止劳动者主动解除劳动关系。本案中，原告符春银自伤后即离开被告锋丽公司，应当认定为原告符春银主动离职。鉴于原告符春银住院至2018年6月10日，故本院认定原告符春银主动离职的时间为2018年6月10日。原告符春银的停工留薪期本应计算至2018年6月10日，其自动离职之后再主张停工留薪期工资，没有法律依据；但鉴于被告锋丽公司认可原告符春银的停工留薪期为150天，系其对己不利处分，本院照准。审理中，原告虽然主张每日工资120元，但其提供的证据不充分，且未剔除法定休息日，故本院认定按照被告锋丽公司自认的100元/天为其薪酬标准。本院认定原告符春银的停工留薪期工资为15,000元（100元/天×150天）。对于住院护理费用问题，由于被告锋丽公司认可护理1人、护理90日，本院予以认定；本院按照前述符春银的报酬标准认定原告符春银的护理费为9000元。对于原告符春银主张的其他护理费，本院不予支持。 对于一次性伤残补助金，本院按照被告锋丽公司自认的3000元/月的标准计算16个月为48,000元。对于原告主张的交通费，由于其未提供证据，故本院认定被告锋丽公司自认的200元。 原告符春银虽为达到法定退休年龄人员,但被告单位违法用工即应当为自己的违法行为担责。原告符春银主张伤残津贴并暂时计算5年，符合法律规定，本院予以支持；但标准按照3000元/月计算。本院认定原告符春银的伤残津贴为108,000元（3000元/月×60月×60%）。 依照《国务院工伤保险条例》第三十条、第三十六条，《江苏省工资支付条例》第二十七条、第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告江苏锋丽环保科技有限公司支付原告符春银各项工伤保险待遇182,150元（其中住院伙食补助费1950元、护理费9000元、停工留薪期工资15,000元、一次性伤残补助费48,000元、交通费200元、伤残津贴10,8000元），合于本判决发生法律效力后10日内履行完毕。 如被告不按照本判决确定的履行期间履行金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、驳回原告符春银的其他诉讼请求。 案件受理费10元减半收取5元，本院予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，并向该院预缴上诉案件受理费10元（该院开户行：中国银行南通市濠南路支行，户名：江苏省南通市中级人民法院，帐号：46×××65）。 审 判 员 卢义林 二〇一九年十一月五日 法官助理 陆晓丽 书 记 员 陈小菁