安徽省亳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖16民终934号 上诉人（原审被告）：安徽强正中药饮片有限公司，住所地：亳州市十八里工业区桐乡路1号。 法定代表人：吕文福，该公司董事长。 委托诉讼代理人：宋辉，北京京师（亳州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李小玲，北京京师（亳州）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）:杨阳，男，1990年9月15日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。 委托诉讼代理人：李大为，安徽王善利律师事务所律师。 原审被告：亳州市凯利医药有限公司。住所地：亳州市谯城区经济开发区桐花路1373号。 法定代表人：廖中凯，该公司总经理。 上诉人安徽强正中药饮片有限公司（以下简称“强正中药饮片公司”）因与被上诉人杨阳、原审被告亳州市凯利医药有限公司（以下简称“凯利医药公司”）民间借贷纠纷一案，不服亳州市谯城区人民法院（2018）皖1602民初7643号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人杨阳的委托诉讼代理人李大为、被上诉人强正中药饮片公司的委托诉讼代理人宋辉、李小玲到庭参加诉讼。原审被告凯利医药公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 上诉人强正中药饮片公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项、第二项，依法改判驳回杨阳对上诉人的诉讼请求。2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实不清，证据不足，不应判决上诉人（原安徽纪淞堂中药饮片有限公司）承担清偿涉案借款。2016年9月19日廖中凯向杨阳借款100万元，约定月利率3%，借期为1个月。杨阳向廖中凯的账户打款100万元后，按照约定廖中凯立即向杨阳按月利率4%先付一个月利息4万元，廖中凯实际向杨阳借款为96万元，杨阳在一审庭审中已承认清偿了150万元本金，按借款的到期时间，第一笔借条中的100万元的本金及利息应已清结。故一审法院不应判决上诉人对该笔借款承担清偿责任。2016年11月14日，廖中凯向杨阳借款本金300万元，月利率3%，该借款直接转入廖中凯的账户。上诉人的法定代表人吕文福通过辨认比对，确认该份借条中加盖的安徽纪淞堂中药饮片公司的印章系伪造。杨阳也未举证证明该款实际用于原安徽纪淞堂中药饮片有限公司的生产经营，一审法院认定上诉人对该笔借款承担清偿责任无事实依据。综上，一审判决上诉人对涉案两笔尚未清偿的借款及利息承担清偿责任系事实不清，证据不足。 被上诉人杨阳辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉，维持原判。上诉人偿还的150万元借款本金是用于偿还2016年11月14日的300万元借款，上诉人及原审被告的借款实际用途杨阳并不知情，在2016年11月14日借款时，廖中凯仍为原安徽纪淞堂中药饮片有限公司的法定代表人，其加盖公司印章，该印章是否真实被上诉人不知情。 原审被告凯利医药公司未答辩。 杨阳向一审法院起诉请求：1.判令被告强正中药饮片公司偿还原告杨阳借款本金100万元，并支付利息60000元（暂计算至起诉之日，以后的利息计算至本金偿清之日止）；2.本案的诉讼费用由被告承担。一审审理期间，杨阳申请追加凯利医药公司为共同被告，并变更诉讼请求：1.依法判令被告强正中药饮片公司偿还原告杨阳借款本金250万元，并支付利息15万元（利息暂计算至2018年11月，以后的利息按照月利率2%计算至本金偿清之日止）；2.凯利医药公司对上述借款中的150万元及相应的利息承担连带还款责任；3.本案的案件受理费、保全费、保全担保费、律师费等由被告承担。 一审法院认定事实：2016年11月14日被告安徽纪淞堂中药饮片有限公司、凯利医药公司借原告杨阳人民币300万元，约定月利率3%，该款已偿还150万元；2016年9月19日被告安徽纪淞堂中药饮片有限公司借原告杨阳人民币100万元，约定月利率3%。该款本金未还，利息支付到2018年8月份。现安徽纪淞堂中药饮片有限公司变更为强正中药饮片公司。本案经原告申请冻结安徽强正中药饮片有限公司的银行存款100万元，并提供担保，本院作出（2018）皖1602民初7643号民事裁定书。 一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。被告安徽纪淞堂中药饮片有限公司、凯利医药公司共同借原告杨阳人民币300万元，被告安徽纪淞堂中药饮片有限公司借原告杨阳人民币100万元的事实清楚，应予偿还。安徽纪淞堂中药饮片有限公司变更为强正中药饮片公司，应由强正中药饮片公司承担还款责任。原告请求被告按月利率2%支付利息，符合法律规定应予支持。该两笔借款的利息已支付至2018年8月份，2018年9月1日之后的利息应按月利率2%计算至还清之日止。因保全担保费不是必要支出，故对原告请求被告支付保全担保费的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告安徽强正中药饮片有限公司、亳州市凯利医药有限公司于本判决生效之日起五日内偿还原告杨阳借款人民币150万元及利息（自2018年9月1日起按月利率2%计算至还清之日止）。二、被告安徽强正中药饮片有限公司于本判决生效之日起五日内偿还原告杨阳借款人民币100万元及利息（自2018年9月1日起按月利率2%计算至还清之日止）。三、驳回原告杨阳的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27760元，财产保全费5000元，合计32760元，由被告安徽强正中药饮片有限公司、亳州市凯利医药有限公司负担。 本院二审中，强正中药饮片公司新提交证据两组，第一组证据：2017年8月份廖中凯与杨阳短信聊天记录截图一张、廖中凯偿还杨阳借款清单和还款明细及银行流水各一份。证明：涉案借款的接收人、偿还本金及支付利息均是廖中凯，涉案借款并未用于上诉人公司生产经营，而是被廖中凯个人所用。廖中凯自2017年1月9日至2018年8月24日累计向杨阳和其指定人的银行帐户支付了504.3万元，依据涉案两份借条约定月利息3%，廖中凯已经向杨阳清偿全部的借款本息，因此被上诉人不应再起诉上诉人承担清偿责任。第二组证据：转让协议、（2018）皖1602民初6004号民事调解书、2016年8月30日廖中凯出具的10万元收条、（2017）亳州市不动产权第0037037号土地使用权证、建设用地规划许可证、建筑工程施工许可证各一份。证明：2016年8月吕文德、吕文福向廖中凯支付购置厂房定金10万元，2017年5月3日，受让方吕文福与转让方廖中凯就整体转让安徽纪淞堂中药饮片有限公司签订转让协议。廖中凯向杨阳借款不是用于原安徽纪淞堂中药饮片有限公司(变更后为安徽强正中药饮片有限公司)生产经营，而是用于廖仲凯投资的新厂安徽纪淞堂药业股份有限公司的厂房建设。杨阳质证意见：对第一组证据，短信聊天记录系复印件，不能证明其真实性，聊天主体是否是杨阳无法核实，与本案无关联性。对银行流水真实性无异议，截止至2018年8月份，被告仍欠原告借款本金155.4万元，2018年4月26日廖中凯转给杨阳指定的丁冠中100万元，4月28日杨阳又将100万元转给廖中凯，因此该100万元不应当计算偿还本息数额内。借款发生时安徽纪淞堂中药饮片有限公司、凯利医药公司指定杨阳将款项交付给廖中凯，2017年7月1I日前，廖中凯系安徽纪淞堂中药饮片有限公司、凯利医药公司的法定代表人，廖中凯向杨阳转账是代表该两公司的职务行为，该证据证明不了廖中凯是实际债务人。对第二组证据的真实性无异议，其中《转让协议》签订于2017年8月23日，发生在本案两笔借款之后。该组证据是吕文福与廖中凯关于股权转让的证据，与本案不具有关联性。该组证据也证明不了廖中凯将涉案借款用于安徽纪淞堂药业股份有限公司的厂房建设。杨阳、凯利医药公司二审均未提交新证据。 本院对强正中药饮片公司二审所举的第一组证据的银行流水的真实性予以认定，对第二组证据因与本案不具有关联性，本院不予认定。 本院二审查明，2016年9月19日，安徽纪淞堂中药饮片有限公司向杨阳出具案涉100万元借条，借期1个月，月利率3%。2016年11月14日，安徽纪淞堂中药饮片有限公司、凯利医药公司共同向杨阳出具案涉300万元借条，月利率3%。自2017年1月9日至2018年8月24日，廖中凯经手转账给杨阳504.3万元，其中一笔100万元廖中凯于2018年4月26日转给杨阳指定的丁冠中，杨阳于当月28日即又转给廖中凯100万元。至此，截至2018年8月24日，廖中凯经手清偿杨阳404.3万元。双方均认可2017年1月偿还的170万元中有本金150万元。双方约定月利率3%，按照先息后本的方式，2016年9月19日的100万元借款已偿清，2016年11月14日的300万元借款中未予偿还的本金为138.5万元。另查明，2017年7月11日，安徽纪淞堂中药饮片有限公司名称变更为安徽强正中药饮片有限公司，法定代表人由廖中凯变更为吕文福。2018年3月9日，投资人变更，由廖中凯100%变更为吕文福100%，并变更经营范围。另查明，杨阳于2019年10月22日向本院提出续封申请，申请继续查封强正中药饮片公司的银行账户，冻结账户内存款。本院于当日委托亳州市谯城区人民法院对本案一审审理期间采取的财产保全措施继续冻结。 本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提供的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，杨阳提供的2016年9月19日的100万元借条及2016年11月14日的300万元借条上均加盖有安徽纪淞堂中药饮片有限公司的印章，并有法定代表人廖中凯的签名，能够证明杨阳与原安徽纪淞堂中药饮片有限公司之间存在债权债务关系。杨阳另举证银行转账凭证，证明其完成了案涉借款的交付义务。上诉人上诉称该笔100万元借款实际借款金额为96万元，又称杨阳一审已认可清偿了150万元本金，按借款的到期时间，该笔100万元本息应已清结。对此节上诉理由，因上诉人所举证据不足以证明该笔借款本金系96万元，本院对此不予采信；对上诉人称该笔100万元借款已清偿的主张，杨阳二审期间亦予认可，本院对此予以认定。经查，自2017年1月9日2018年8月24日，廖中凯经手转账给杨阳504.3万元，其中一笔100万元廖中凯于2018年4月26日转账后，杨阳于当月28日又转给廖中凯100万元，因此，廖中凯实际支付给杨阳的数额应为404.3万元。鉴于双方均认可2017年1月偿还的170万元中有本金150万元，截至2018年8月，按照月利率3%计算，扣除廖中凯已支付的404.3万元，案涉300万元借款还下欠的本金数额为138.5万元，双方对按此计算方式得出的下欠本金数额为138.5万元均予以认可。上诉人称杨阳未举证证明300万元借款实际用于原安徽纪淞堂中药饮片有限公司的生产经营，一审认定上诉人对该笔借款承担清偿责任无事实依据。因案涉300万元借条上加盖有安徽纪淞堂中药饮片有限公司及凯利医药公司的印章，证明上述两公司与杨阳之间存在300万元借贷关系，上诉人亦在二审中当庭陈述“对上诉状中该借条上加盖的安徽纪淞堂中药饮片有限公司的印章系伪造的”不再主张。2017年7月11日，安徽纪淞堂中药饮片有限公司变更为安徽强正中药饮片有限公司，因此，强正中药饮片公司与凯利医药公司应对300万元借款中下欠的138.5万元本金及利息承担还款责任。双方均认可借款利息已支付至2018年8月份，杨阳请求强正中药饮片公司与凯利医药公司自2018年9月1日起至还清之日止按月利率2%支付利息，符合法律规定，本院予以支持。 综上所述，上诉人的部分上诉请求成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下： 一、撤销亳州市谯城区人民法院（2018）皖1602民初7643号民事判决； 二、安徽强正中药饮片有限公司、亳州市凯利医药有限公司于本判决生效之日起10日内偿还杨阳借款本金138.5万元及利息（利息以138.5万元本金为基数，自2018年9月1日起，按年利率24%计算至本金138.5万元实际付清之日止）； 三、驳回杨阳的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费27760元，财产保全费5000元，合计32760元，由安徽强正中药饮片有限公司、亳州市凯利医药有限公司负担。二审案件受理费26800元，由杨阳负担10000元，安徽强正中药饮片有限公司、亳州市凯利医药有限公司负担16800元。 本判决为终审判决。 审判长  赵瑞强 审判员  邢 利 审判员  孙 震 二〇一九年十一月十日 书记员  祝 琦 附相关法条： 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。