辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终11957号上诉人（原审被告）：沈阳市铁西区盛京实验幼儿园，住所地沈阳市铁西区北四西路6甲4号。法定代表人：张国民，该园董事长。委托代理人：赵建林，男，该幼儿园工作人员。被上诉人（原审原告）：王兰杰，女，1970年1月20日生，汉族，住沈阳市铁西区。委托代理人：杨晓东，辽宁盛京律师事务所律师。委托代理人：王姗姗，辽宁盛京律师事务所律师。上诉人沈阳市铁西区盛京实验幼儿园因与被上诉人王兰杰劳动争议纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2019）辽0106民初7263号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳市铁西区盛京实验幼儿园上诉请求：1.请求撤销一审判决发回重审或依法改判不支付解除劳动关系经济补偿金及带薪年休假工资；2.由王兰杰承担本案的诉讼费用。事实与理由：王兰杰严重违反本园规章制度才与其解除劳动关系，王兰杰在离职前并未提出过休年假的问题，请求二审法院支持沈阳市铁西区盛京实验幼儿园的全部上诉请求。王兰杰辩称，同意一审法院判决。王兰杰向一审法院起诉请求：要求判令沈阳市铁西区盛京实验幼儿园支付年休假三倍工资800元，经济补偿金3,000元，诉讼费用由沈阳市铁西区盛京实验幼儿园承担。一审法院认定事实：王兰杰于2017年1月9日入职沈阳市铁西区盛京实验幼儿园任厨房帮厨工作，月薪2,000元。2018年5月8日沈阳市铁西区盛京实验幼儿园以王兰杰违反规章制度，偷吃幼儿酸奶水果等食物为由辞退王兰杰，王兰杰遂向铁西区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求沈阳市铁西区盛京实验幼儿园给付解除劳动合同经济补偿金，2018年8月8日仲裁机构作出沈西劳人字（2018）170号仲裁裁决书，不予支持王兰杰的请求，王兰杰不服，向该院提起民事诉讼。一审法院认为，王兰杰与沈阳市铁西区盛京实验幼儿园的劳动合同关系受法律保护，双方应当按照劳动合同约定和法律规定行使权利并履行义务。我国《劳动合同法》第三十九条规定：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的；本案沈阳市铁西区盛京实验幼儿园以王兰杰偷吃幼儿酸奶、水果违反规章制度为由辞退王兰杰，王兰杰抗辩水果和酸奶系应享受的福利待遇，即并非违反规章制度，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”之规定，沈阳市铁西区盛京实验幼儿园应举证证明王兰杰的行为已严重违反规章制度达到辞退程度，沈阳市铁西区盛京实验幼儿园提供了《厨房工作制度》、《食堂管理制度》、《餐厨废弃物处置制度》等规章，但未提供该些规章制度已向王兰杰等职工公示、发现王兰杰有吃喝酸奶水果等行为后已对其进行批评教育王兰杰仍不予改正等证据，故仅以吃喝酸奶水果即解除劳动关系欠妥。现王兰杰对解除劳动关系并不表示异议，仅要求沈阳市铁西区盛京实验幼儿园给付其经济补偿，可视为双方协商一致解除劳动关系，依照我国《劳动合同法》第四十六条规定沈阳市铁西区盛京实验幼儿园应当给付王兰杰相应的经济补偿。按王兰杰在沈阳市铁西区盛京实验幼儿园工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准计算，王兰杰2017年1月9日入职至2018年5月8日被辞退，其间工作1年4个月，按其月基本工资2,000元计算，沈阳市铁西区盛京实验幼儿园应支付王兰杰的经济补偿金即为2,000元×1.5年=3,000元。王兰杰该项诉求合理有据，该院予以支持。关于王兰杰要求沈阳市铁西区盛京实验幼儿园给付其3天带薪年休假工资800元一节，该诉求属于王兰杰增加的诉讼请求，因其与本案讼争的劳动争议具有不可分性，故考虑减少当事人的诉累，予以一并审理。我国《职工带薪年休假条例》第二条规定，职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。对应休未休的年休假天数，单位应当按照职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。据此，王兰杰在沈阳市铁西区盛京实验幼儿园工作已连续工作1年以上，自2018年1月9日起应当享受5天的带薪年休假，其主张未休沈阳市铁西区盛京实验幼儿园应当给付其三倍工资，沈阳市铁西区盛京实验幼儿园未举证证明王兰杰已享受休假，故对王兰杰该项诉求该院予以支持。《职工带薪年休假实施条例》第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬。王兰杰2018年的休年假天数应为：（129÷365天）×5=1.77天，王兰杰未休假期间沈阳市铁西区盛京实验幼儿园已给其发放一倍的工资，沈阳市铁西区盛京实验幼儿园尚应给付王兰杰的未休年休假工资报酬数额即为2,000元÷21.75天×2天×200%=367.82元。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条第三款之规定，判决：一、被告沈阳市铁西区盛京实验幼儿园于本判决生效后七日内给付原告王兰杰解除劳动合同经济补偿金3,000元。二、被告沈阳市铁西区盛京实验幼儿园于本判决生效后七日内给付原告王兰杰2018年度带薪年休假工资367.82元。如未在本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元由被告承担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于沈阳市铁西区盛京实验幼儿园是否应向王兰杰支付解除劳动关系经济补偿金的问题。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案中，沈阳市铁西区盛京实验幼儿园未提供充分证据证明其解除与王兰杰劳动关系的行为具有合法性，因王兰杰在仲裁及一审过程中均主张经济补偿金，故一审判决沈阳市铁西区盛京实验幼儿园支付王兰杰经济补偿金并无不当。关于计算经济补偿金工资标准一节，经查，根据双方当事人认可的王兰杰提供的银行流水明细显示王兰杰实际发放工资分别为2017年5月1,634元，6月411.3元，7月2,000元，8月2,000元，9月1,675元，10月1,665元，11月2,000元，12月2,000元，2018年1月2,057元，2月2,000元，3月1,360元，4月2,000元，因劳动者月平均工资不得低于最低工资标准1,530元，故不足最低工资标准的月份应当予以补足。故一审法院按2,000元/月计算解除劳动关系经济补偿金不当，本院应予纠正，沈阳市铁西区盛京实验幼儿园应支付王兰杰解除劳动关系经济补偿金2,761.38元(1,840.92元×1.5年)。故对沈阳市铁西区盛京实验幼儿园的该项上诉请求，本院部分予以支持。关于沈阳市铁西区盛京实验幼儿园是否应支付王兰杰带薪年休假工资的问题。因王兰杰针对该项请求并未经过仲裁前置程序，本案不应予以审理，一审法院予以审理不当，应当予以纠正。故对沈阳市铁西区盛京实验幼儿园的该项上诉请求，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项规定，判决如下：一、撤销沈阳市铁西区人民法院（2019）辽106民初7263号民事判决第二项；二、变更沈阳市铁西区人民法院（2019）辽106民初7263号民事判决第一项为：上诉人沈阳市铁西区盛京实验幼儿园于本判决生效后七日内给付被上诉人王兰杰解除劳动关系经济补偿金2,761.38元。三、驳回沈阳市铁西区盛京实验幼儿园其他上诉请求；四、驳回王兰杰其他诉讼请求。如沈阳市铁西区盛京实验幼儿园未在本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共计20元，均由沈阳市铁西区盛京实验幼儿园负担。本判决为终审判决。审判长  李晓颖审判员  石瑷丹审判员  马晨光二〇一九年十一月十三日法官助理张艳玲书记员席红跃