湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂02民终1498号上诉人暨被上诉人（一审原告）：王大友，男，1957年12月12日出生，汉族，住阳新县。委托诉讼代理人：石钧中，湖北群力律师事务所律师。上诉人暨被上诉人（一审被告）：大冶瑞和建材有限公司，住所地大冶东风东路**。法定代表人：彭宜祥，董事长。委托诉讼代理人：刘健，湖北太圣律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：冯进洪，男，1965年10月20日出生，汉族，住阳新县。被上诉人（一审被告）：费世亮，男，1985年10月28日出生，汉族，住阳新县。上诉人暨被上诉人王大友、大冶瑞和建材有限公司因与被上诉人冯进洪、费世亮提供劳务者受害责任纠纷一案，不服阳新县人民法院（2018）鄂0222民初2654号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王大友上诉请求：撤销一审判决，改判大冶瑞和建材有限公司赔偿其损失207234.78元。事实及理由：1、其居住地为城镇，土地已被征收，应当按照城镇居民标准获赔残疾赔偿金及误工费；2、大冶瑞和建材有限公司作为接受劳务一方应当承担全部赔偿责任。大冶瑞和建材有限公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回对其的诉讼请求。事实及理由：1、其与冯进洪、费世亮系运输合同关系，双方约定运费17元/吨包干，并未约定其中9元/吨为人工费用，王大友并非其公司员工，是费世亮找去卸货，王大友是为费世亮提供劳务；2、其与冯进洪之间为运输合同关系，冯进洪将部分合同义务转包给费世亮，其对此并不知情；3、其作为供货单位，对运输车辆是否需要人工卸货无法选择，而是由司机自行决定，故不能推定其与王大友之间形成劳务关系；4、王大友自身原因延误治疗，导致损失扩大，扩大部分损失应由其自行承担，其腿部本有残疾，对事故的发生亦存在一定责任。冯进洪二审中辩称：1、其与大冶瑞和建材有限公司的业务员口头约定每吨运费8元、人工费9元，每次都需要人工卸车，工钱结算后先转账给我，然后我再分给其他司机；2、王大友是城镇居民。王大友辩称：工钱是费世亮给的，每吨9元。受伤以后本以为可以自行好转，所以没有及时治疗。王大友向一审法院起诉请求：判令冯进洪、费世亮、大冶瑞和建材有限公司共同赔偿其伤残赔偿金、医疗费、误工工资、护理费、营养费、住院伙食补助费、后期医疗费、法医鉴定费、精神损害抚慰金、交通住宿费等共计219319.18元。一审法院认定：2016年7月25日，中铁十一局集团有限公司黄石山南铁路新港支线工程第二合同段项目经理部（以下简称中铁十一局）与大冶瑞和建材有限公司签订一份水泥采购合同。合同约定由中铁十一局向大冶瑞和建材有限公司采购华新水泥15800吨，其中散装水泥3200吨，袋装水泥12600吨。大冶瑞和建材有限公司将水泥送至中铁十一局指定的地点，并安全卸下，交货时间从2016年3月20日开始。大冶瑞和建材有限公司为此组建了水泥运输车队。由于运输量大，在运输车队不能完成全部供货的时候，大冶瑞和建材有限公司便将部分水泥交由工地所在地的地方车辆承运，具体由冯进洪邀约其他司机，约定的承运价格均为每吨8元。由于中铁十一局指定的施工工地地形复杂，对运输到工地上的水泥只得根据实际情况采取机械或人工及运输车辆自卸等方式卸货。大冶瑞和建材有限公司的工作人员为及时交货，便雇请施工地周围村民人工装卸水泥，约定报酬为每吨水泥9元，给付方式为该公司送货达到一定量或一段时间后，与运输水泥的本地车辆司机冯进洪结算，再由冯进洪将运费及装卸费分发给各司机。运输费为每吨8元，加上人工装卸费每吨9元，合计每吨17元。运输司机领取后，再将装卸费支付给装卸工人。2016年6月8日上午9时，王大友与其他工友一起，到中铁十一局承建位于阳新县××棋盘××铁路工地费世亮的车上装卸水泥时，因下雨天车箱地板较滑，不慎从车上摔下地面致伤。王大友受伤后，未及时送往医院治疗。次日，经黄石福康医院诊断，王大友右肱骨上段斜形骨折并肱骨头向前盂下脱位，右侧8、9后肋骨折，6、7、10肋骨腋后线段疑骨折，右侧第3前肋可疑骨折，建议住院治疗。同月14日，王大友到阳新县××××村卫生室就诊，该卫生室建议其到上级医院检查。同月20日，经黄石市河口卫生院诊断，王大友右侧肱骨外科颈骨折，右肩关节脱位，右肩胛骨骨折可疑，右侧第八、九、十肋骨骨折。此后，王大友均未采取有效治疗措施，而是请地方郎中进行跌打损伤的处理。同年7月6日，王大友因伤情加重前往阳新县人民医院住院治疗14天，用去医疗费11534.66元，出院诊断为：1、右侧多根肋骨骨折；2、右肱骨外科颈陈旧性骨折伴肩关节脱位。2017年10月8日，阳新县人民医院法医司法鉴定所鉴定认为：1、损伤程度为重伤二级；2、右侧多发肋骨骨折畸形愈合为十级伤残，右肱骨外科颈骨折伴肩关节脱位致右肩关节功能障碍为九级伤残；3、误工期为270日；4、护理期为120日（1人）；5、营养期为120日；6、后期医疗费为10040元。王大友为此支付鉴定费2700元。一审法院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中王大友在费世亮的货车上从事装卸水泥劳务，劳务报酬先由费世亮垫付，在收货方载明收货单据后再交给大冶瑞和建材有限公司，由该公司按照收货单据载明的运输费和人工装卸费，统一发放给冯进洪，再由冯进洪发放给费世亮运输费和人工装卸费。直至本案审理终结，大冶瑞和建材有限公司仍无充分证据证明冯进洪与该公司之间，存在包装水泥运输承包关系，冯进洪发放运输费和装卸费，也是全额发放并未收取任何费用。由此推定，冯进洪和费世亮与大冶瑞和建材有限公司构成事实上的货运合同关系。冯进洪发放给费世亮运输费和人工装卸费只是代大冶瑞和建材有限公司发放，实际支付人为该公司。费世亮在垫付王大友装卸费后，按实际支出数额再由大冶瑞和建材有限公司通过冯进洪支付给费世亮，费世亮亦未收取任何多余费用。因此，王大友实际上是为大冶瑞和建材有限公司提供劳务，双方形成事实上的劳务关系。王大友在提供劳务时遭受人身损害，大冶瑞和建材有限公司作为雇主依法应承担赔偿责任。冯进洪、费世亮并无过错，依法不承担赔偿责任。故王大友请求判令大冶瑞和建材有限公司承担赔偿责任的请求依法予以支持，对判令冯进洪、费世亮承担赔偿责任的请求依法不予支持。大冶瑞和建材有限公司提出不承担赔偿责任的辩解，依法不予采信。王大友在从事雇佣活动时，未尽到安全注意义务，存在过错。同时，王大友在遭受人身损害后，未及时采取有效的治疗，导致伤情恶化，致使其遭受人身损害后的经济损失扩大，对扩大的部分损失依法应由王大友自行承担。王大友因伤造成的损失应由大冶瑞和建材有限公司承担70%赔偿责任，其余部分由王大友自负。王大友因伤造成的各项经济损失为：1、医疗费11534.66元，因有医疗费票据证实，予以认定；2、住院伙食补助费1400元（每天100元，住院14天），符合本地区在职职工出差伙食补助标准，予以认定；3、护理费11577.21元（以2018年度湖北省居民服务业平均工资标准35214元/年计算，即35214元÷365天×120天=11577.21元），结合鉴定意见及住院病历，依法予以认定；4、营养费6000元（每天50元，营养期120天），有出院医嘱证明，予以认定；5、误工费,因王大友未提交其从事建筑行业的证据，应以2018年度湖北省农业在岗职工年平均工资标准计算，即25261.64元（34150元÷365天×270天）；6、鉴定费2700元，有鉴定费票据证实，予以认定；7、后期医疗费10040元，有法医鉴定意见书证实，予以认定；8、残疾赔偿金58010.4元（13812元/年×20年×21%），虽然其提交了阳新县韦源口镇韦源口社区居民委员会的证明，拟证实于2003年开始为该社区居民，但该证据与其提交的居民身份证上记载住址（阳新县××韦源口村××）不符，且并无其他证据证明其为城镇居民，因此认定应以2018年度湖北省农村居民人均可支配年收入标准计算；9、精神损害抚慰金3000元，根据王大友伤残程度予以认定；10、交通食宿费，虽无证据证实，但考虑到实际发生费用，酌定1000元。以上各项损失合计130523.91元，由大冶瑞和建材有限公司赔偿91366.74元（130523.91元×70%）。依照《中华人民共和国民法通则》第十百三十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、大冶瑞和建材有限公司在判决生效后十内赔偿王大友损失91366.74元；二、驳回王大友其他诉讼请求。大冶瑞和建材有限公司二审中提交了民事裁定书、调查笔录作为新的证据，拟证明王大友与其之间不存在劳务关系。王大友对该证据真实性不持异议，但调查笔录可以证实货车司机只是代大冶瑞和建材有限公司发放人工费。本院对该证据予以确认。本院对一审法院认定“车辆承运价格每吨8元，大冶瑞和建材有限公司雇请周围村民人工装卸，约定报酬为每吨9元”之外的其他事实予以确认。本院认为：王大友在提供劳务中受伤，接受劳务一方应当承担相应的赔偿责任。本案中，王大友是在费世亮的货车上卸货，其劳务费均由费世亮发放。费世亮通过冯进洪向大冶瑞和建材有限公司按照每吨17元结算运费。冯进洪、费世亮等货车司机均与大冶瑞和建材有限公司形成运输合同关系。王大友主张大冶瑞和建材有限公司是接受劳务方，因其并非在该公司经营活动中受伤，故应当提交证据予以证实。现有证据不能证实王大友系大冶瑞和建材有限公司指派到工地提供劳务，也无法证实其与该公司业务员对劳务费用等达成合意。一审法院认定王大友是大冶瑞和建材有限公司雇佣从事卸货的附近村民，缺乏依据。大冶瑞和建材有限公司作为供货单位，对工地现场是否需要人工卸货以及由谁卸货无从得知，更无法对此作出安排。通常情况下，工地现场卸货均由货车司机自行安排。冯进洪、费世亮辩称王大友受雇于大冶瑞和建材有限公司，缺乏证据支持，其提出付给王大友人工费9元/吨，是其与王大友之间的约定，而非与大冶瑞和建材有限公司约定。因此，王大友与费世亮之间构成劳务关系。王大友在提供劳务过程中，忽视自身安全，不慎从货车上摔下受伤，应当对损害后果承担部分责任。王大友在受伤后，因自身原因未及时到医疗机构进行治疗，导致其伤情加重，对此亦应承担相应的责任。因此，一审法院酌定接受劳务方对王大友的损害后果承担70%赔偿责任并无不当。王大友提交的证据不足以证实其长期居住于城镇，在没有其他证据的情况下，其应获赔的残疾赔偿金应当按照农村居民人均可支配收入标准计算，一审法院对此认定并无不当；王大友受伤必然造成误工损失，但其不能证明损失的数额，故一审法院参照相关标准认定误工费亦无不当。王大友因伤造成的经济损失127523.91元，由费世亮承担70%即89266元，还应赔偿精神损害抚慰金3000元，合计92266元。综上所述，大冶瑞和建材有限公司提出的上诉请求成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销阳新县人民法院（2018）鄂0222民初2654号民事判决；二、费世亮于本判决送达之日起十日内赔偿王大友92266元；三、驳回王大友其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2295元由费世亮负担1200元，王大友负担1095元；二审案件受理费2300元由费世亮负担1600元，王大友负担700元。本判决为终审判决。审判长  汪飞林审判员  聂 潇审判员  南又春二○二○一九年十一月十日法官助理徐昊书记员黄洁