安徽省宣城市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)皖18民终1690号上诉人（一审本诉被告）：浙江仁运医药有限公司，住所地浙江省杭州经济技术开发区**大街******。法定代表人：汤杰明，该公司总经理。上诉人（一审本诉被告、反诉原告）：通化承诚医药药材有限公司，住所地，住所地吉林省通化市通化开发区雪花路**iv>法定代表人：杨希全，该公司经理。上列两上诉人共同委托诉讼代理人：王占，浙江民禾律师事务所律师。被上诉人（一审本诉原告、反诉被告）：安徽省安康医药有限公司，住所地安徽，住所地安徽省旌德县旌阳镇西门南路**>法定代表人：李斌，该公司总经理。委托诉讼代理人：魏斌，安徽弘大（合肥）律师事务所律师。上诉人浙江仁运医药有限公司（以下简称仁运医药公司）、通化承诚医药药材有限公司（以下简称承诚医药公司）为与被上诉人安徽省安康医药有限公司（以下简称安康医药公司）买卖合同纠纷一案，不服安徽省旌德县人民法院（2019）皖1825民初189号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月24日立案受理后,依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。仁运医药公司上诉请求：撤销原判，改判驳回安康医药公司一审第二、三、四项诉讼请求。事实与理由：一、安康医药公司于2018年7月、8月的原料药采购量不符合约定，违约在先；二、仁运医药公司从第三方采购来的货物单价为2200元和2600元，远高于安康医药公司从第三方安阳路德药业有限责任公司（以下简称路德药业公司）采购所称的1750元；三、安康医药公司与第三方路德药业公司交易的真实性不应当被认可。承诚医药公司上诉称安康医药公司应向其支付平台运营费100万元，其余上诉请求与理由与仁运医药公司一致。安康医药公司辩称：一、仁运医药公司、承诚医药公司未向安康医药公司补齐差价，违约在先；二、路德医药公司向安康医药公司提供原料药的单价为1750元（或者更低），其向上海、河北等地提供的原料药单价也均是上述单价；三、承诚医药公司主张的平台运营费并未达到合同约定的支付条件。安康医药公司向一审法院起诉请求：一、判令解除安康医药公司与承诚医药公司签订的《原料药供应合作协议》；二、仁运医药公司、承诚医药公司补齐原料药的差价125万元及资金占用利息（以125万元为基数，自2018年7月计算至该款项付清之日止，按照银行年利率6%计算）；三、仁运医药公司退还200万元保证金；承诚医药公司向一审法院反诉请求：一、解除承诚医药公司与安康医药公司签订的《原料药供应合作协议》；二、安康医药公司支付承诚医药公司平台运营费100万元。一审法院认定事实：2018年7月，安康医药公司（甲方）与承诚医药公司（乙方）签订原料药供应合作协议，约定：乙方独家供应甲方硫酸庆大霉素原料药，期限：2018年07月01日至2019年06月30日；采购考核量总量为8000十亿：2018年7月至2019年6月的月采购量分别为530、530、540、800、800、670、670、660、670、670、660；供应价格为3000元/十亿（根据市场态势发展情况，乙方会提前5天提前调整供货价格），款到发货；乙方出具“向第三方客户采购许可”书面文件，甲方凭此文件向乙方指定的第三方客户采购本协议产品，采购量纳入本协议考核指标；甲方保证所采购的原料仅限于庆大霉素普鲁卡因维B12颗粒的生产加工，并向乙方支付市场保证金200万元，无违约情况下协议终止后15个工作日内退还甲方；乙方经甲方同意将本协议指定的产品销往甲方指定的庆大霉素普鲁卡因维B12颗粒生产企业，同时根据提货原料数量计算出产品数量，给予乙方每盒（以每盒20袋为标准）0.4元的平台运营费用，当批次提货时间开始，三个月内汇入乙方指定账户；甲方在本协议签订后10天内，安排保证金和首批1000个十亿的货款至乙方指定供货方账户并提货，共计500万元；若该原料市场价格降幅过大，或有其他该产品的货源供应市场，乙方须根据其价格，核查甲方原料制剂的库存量后，补齐差价；任何一方未履行本协议的项下的任何一个条款均视为违约。当月20日，安康医药公司将200万元保证金支付给了仁运医药公司。当月24日，安康医药公司与仁运医药公司签订了两份关于硫酸庆大霉素原料药的购销合同，分别向仁运医药公司购买福安药业集团烟台只楚药业有限公司生产的硫酸庆大霉素原料药800个十亿，福建省福康药业股份有限公司生产的硫酸庆大霉素原料药200个十亿，单价为3000元，合计价款300万元。2018年8月2日，安康医药公司将300万元汇入仁运医药公司账户。当日，仁运医药公司将1000个十亿的硫酸庆大霉素原料药交付给安康医药公司。目前该1000个十亿的硫酸庆大霉素原料药仍在安康医药公司仓库。另查明，路德药业公司成立于1997年5月30日，经营范围为丸剂（蜜丸、水蜜丸、水丸、浓缩丸）、硫酸庆大霉素原料药生产。2018年9月8日、9月21日，安康医药公司分两次向路德药业公司购买硫酸庆大霉素原料药，单价均为1750元。2018年9月12日，路德药业公司分别向丹东宏业制药有限公司、上海浦津林州制药有限公司等公司出售硫酸庆大霉素原料药，单价均低于1750元。再查明，安康医药公司于2019年1月21日向旌德县人民法院申请诉前财产保全，要求对仁运医药公司在银行存款325万元予以冻结,并以天安财产保险股份有限公司宣城中心支公司出具的保函提供担保。2019年1月22日旌德县人民法院作出(2019)皖1825财保2号民事裁定，裁定将被申请人仁运医药公司的银行存款在325万元额度内予以冻结，期限为一年。另安康医药公司预交保全费5000元。一审法院认为：依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力。安康医药公司与承诚医药公司签订的原料药供应合作协议，是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约定及时履行合同义务。仁运医药公司虽不是签订合作协议的主体，但仁运医药公司与安康医药公司系按合作协议的约定签订了两份关于硫酸庆大霉素原料药的购销合同，安康医药公司也是向仁运医药公司支付的合同保证金200万元，且仁运医药公司按照原料药供应合作协议履行向安康医药公司提供硫酸庆大霉素原料药的义务，故仁运医药公司应与承诚医药公司共同承担合同义务。现三方均同意解除原料药供应合作协议，不违反法律规定，应予支持。安康医药公司与承诚医药公司约定若原料市场价格降幅过大，或有其他该产品的货源供应市场，承诚医药公司须根据其价格，核查安康医药公司原料制剂的库存量后，补齐差价。现安阳路德药业有限责任公司亦向安康医药公司提供硫酸庆大霉素原料药，价格为1750元，远低于承诚医药公司、仁运医药公司提供的单价3000元，且安康医药公司向仁运医药公司购买的1000个十亿的硫酸庆大霉素原料药仍在安康医药公司仓库内，故根据该约定，承诚医药公司、仁运医药公司应向安康医药公司补齐差价。现承诚医药公司、仁运医药公司未向安康医药公司补齐差价，存在违约行为，安康医药公司有权要求承诚医药公司、仁运医药公司立即补齐价差1250000元〔（3000元-1750元）×1000〕。2018年8月2日，安康医药公司根据合作协议向仁运医药公司采购了1000个十亿的硫酸庆大霉素原料药并支付货款300万元。2018年9月初该原料药的价格下降，安康医药公司要求承诚医药公司、仁运医药公司根据合作协议第五条第8项履行合同义务，但承诚医药公司、仁运医药公司未履约。承诚医药公司、仁运医药公司存在先行违约行为，且双方均同意解除合同。故仁运医药公司应返还安康医药公司保证金200万元。承诚医药公司要求安康医药公司支付平台运营费用100万元，根据原料药供应合作协议约定，应是承诚医药公司经安康医药公司同意将产品销往安康医药公司指定的庆大霉素普鲁卡因维B12颗粒生产企业，同时根据提货原料数量计算出产品数量，给予乙方每盒（以每盒20袋为标准）0.4元的平台运营费用，本案中承诚医药公司还未将产品销往安康医药公司指定的庆大霉素普鲁卡因维B12颗粒生产企业，且安康医药公司购买的1000个十亿的硫酸庆大霉素原料药仍在安康医药公司仓库内，未售出或者进行生产，故承诚医药公司要求安康医药公司支付平台运营费用，没有事实和法律依据。综上所述，对于安康医药公司、承诚医药公司均要求解除签订的《原料药供应合作协议》的诉讼请求，予以支持；对于安康医药公司要求承诚医药公司、仁运医药公司立即补齐价差125万元和要求仁运医药公司退还保证金200万元的诉讼请求，予以支持，对于超过部分，不予支持。对于承诚医药公司要求安康医药公司支付平台运营费用100万元的诉讼请求，不予支持。案经一审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第九十一条、第九十三条第一款、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、解除安徽省安康医药有限公司与通化承诚医药药材有限公司签订的《原料药供应合作协议》；二、浙江仁运医药有限公司、通化承诚医药药材有限公司于判决生效之日起十日内支付安徽省安康医药有限公司原料药价差125万元；三、浙江仁运医药有限公司于判决生效之日起十日内归还安徽省安康医药有限公司保证金200万元；四、驳回安徽省安康医药有限公司的其他本诉请求；五、驳回通化承诚医药药材有限公司的其他反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费32800元，反诉案件受理费6900元，诉前保全费5000元，合计44700元，由安徽省安康医药有限公司负担700元，浙江仁运医药有限公司、通化承诚医药药材有限公司负担44000元。二审中，仁运医药公司、承诚医药公司、安康医药公司均未提举新证据。本院二审对一审认定的事实予以确认。另查明，案涉《原料药供应合作协议》第二条约定：安康医药公司2018年度7月至12月的原料药采购考核量（单位为十亿）为：530、530、540、800、800、800，并注明若安康医药公司连续2个月未完成采购量指标，则承诚医药公司可根据实际情况取消协议；第五条第7项约定安康医药公司连续两个季度未完成约定的提货金额及分解数量的，视同违约，可终止协议。2018年7月24日，安康医药公司提货数量达1000个十亿。本院认为，本案二审争议焦点为：一、安康医药公司一审主张仁运医药公司与承诚医药公司支付原料药差价款125万元是否符合双方合同约定；二、承诚医药公司主张安康医药公司支付平台运营费100万元是否有事实依据。关于焦点一，案涉《原料药供应合作协议》第五条第8项对原料市场价格降幅过大或有其他产品货源供应市场，卖方需根据其价格核查安康医药公司原料制剂的库存量之后补齐差价作出约定。一审中，安康医药公司提交了其购买路德药业公司案涉原料药的交易凭证，以及路德药业公司向第三方出售相同原料药的增值税发票等相关证据，足以证实安康医药公司从路德药业公司购买原料药的价格低于从承诚医药公司、仁运医药公司购买的原料药价格，现安康医药公司主张承诚医药公司、仁运医药公司支付上述原料药价格差额，符合双方合同约定，应予支持。承诚医药公司、仁运医药公司上诉否认安康医药公司与路德药业公司交易的真实性，与法院查明的事实不符。另，2018年7月24日，安康医药公司提货数量已达1000个十亿。承诚医药公司、仁运医药公司上诉称安康医药公司未足额采购原料药构成违约，亦与案涉协议第五条约定不符，故其该节上诉理由不能成立，本院不予支持。关于焦点二，根据法院查明事实，平台运营费的支付前提为承诚医药公司经安康医药公司同意将案涉协议指定的产品销往安康医药公司指定的庆大霉素普鲁卡因维B12颗粒生产企业，承诚医药公司并未提举相应证据证明平台运营费支付条件已成就，故对其该项上诉请求，亦不予支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费32800元，由上诉人浙江仁运医药有限公司负担16400元，通化承诚医药药材有限公司负担16400元。本判决为终审判决。审判长  储全胜审判员  胡继泽审判员  魏牟莉二〇一九年十一月二十八日法官助理陶缘希书记员张庆茹附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……