湖南省新邵县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘0522刑初217号 公诉机关湖南省新邵县人民检察院。 被告人陈爱祥，男，汉族，1964年2月3日出生于湖南省新邵县，初中文化，住湖南省新邵县。因涉嫌阻碍国家机关工作人员执行职务于2018年11月13日被新邵县公安局传唤到案，同日被新邵县公安局行政拘留九日，并处罚款五百元。因涉嫌非法经营犯罪于2018年11月22日被新邵县公安局刑事拘留，同年12月6日被新邵县公安局执行逮捕，同年12月14日被新邵县公安局取保候审，同年9月18日被本院决定继续取保候审，由新邵县公安局执行。现在家。 辩护人刘桃，湖南常清律师事务所律师。 辩护人谢丽艳，湖南常清律师事务所律师。 湖南省新邵县人民检察院以新检公诉刑诉〔2019〕210号起诉书指控被告人陈爱祥犯非法经营罪，于2019年9月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。湖南省新邵县人民检察院指派检察员孙永泉出庭支持公诉，被告人陈爱祥及辩护人刘桃、谢丽艳均到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：多年来，被告人陈爱祥在新邵县私自开设“屠宰场”，非法从事生猪屠宰、销售活动。2018年以来，陈爱祥从生猪养殖户处收购生猪140多头，价值22万余元，屠宰后销售给猪肉零售点。2018年8月以来，新邵县畜牧水产局、潭府乡人民政府工作人员多次做工作要求陈爱祥停止非法经营活动，陈爱祥拒不停止，并抗拒执法。2018年11月13日，陈爱祥被抓获归案，陈爱祥的家人主动退缴违法所得3万元。 被告人陈爱祥对公诉机关指控的罪名和事实均没有异议。 辩护人谢丽艳辩护提出，对公诉机关指控被告人陈爱祥犯非法经营罪没有异议，但陈爱祥系初犯，到案后如实供述了自己的罪行，认罪态度好，积极退赃，案发后不再从事屠宰经营活动，依法可以从轻处罚，请求对陈爱祥判处缓刑。 辩护人刘桃辩护提出，被告人陈爱祥曾被行政拘留九日，应该抵扣刑期。 经审理查明：被告人陈爱祥在新邵县私自开设“屠宰场”，非法从事生猪屠宰、销售活动。2018年以来，陈爱祥从生猪养殖户李某1真、陈某2、张某上等处收购生猪200余头，价值20多万元，屠宰后销售给猪肉零售点。2018年8月至9月期间，新邵县畜牧水产局、陈家坊检疫站及潭府乡人民政府工作人员多次要求陈爱祥不要从事屠宰业务或者要求其与定点屠宰场所合并经营，陈爱祥均未听从。同年9月12日，新邵县畜牧水产局等单位的工作人员对陈爱祥私设的屠宰场进行执法，要求扣押未经检验的猪肉，陈爱祥等人抗拒执法。2018年11月13日，陈爱祥被抓获归案，陈爱祥的亲属主动退缴违法所得3万元。 上述事实有下列经庭审质证并查证属实的证据予以证明： 1.到案经过证明，2018年11月13日，被告人陈爱祥因涉嫌阻碍国家机关工作人员执行职务被传唤到案，陈爱祥愿意配合公安机关调查，民警将其带至新邵县公安局执法办案区进行调查； 2.户籍资料证明，被告人陈爱祥具有完全刑事责任能力； 3.情况说明、行政处罚决定书、证人石某、陈某1的证言证明，2018年9月12日，新邵县畜牧水产局工作人员对陈爱祥非法屠宰并贩卖的未经检验检疫的猪肉进行依法扣押遭到陈爱祥及杨某、陈某甲等人阻碍，双方发生拉扯导致畜牧水产局无法正常执行履职。陈爱祥被新邵县公安局行政拘留九日，并处罚款五百元； 4.扣押决定书、湖南省非税收入一般缴纳书、扣押物品、文件清单证明，2018年12月11日，新邵县公安局扣押了陈爱祥非法获利和主动退赃款项共计3万元； 5.证人李某1真的证言证明，她在家开养猪场，她养的猪全部卖给了陈爱祥，近段时间卖了三次猪给陈爱祥，2018年9月3日下午，陈爱祥开了一辆四轮小货车到她家，她卖了4头猪给陈爱祥，陈爱祥给了她11980元；2018年9月4日下午，陈爱祥又开着小货车到她家买猪，她卖了6头给陈爱祥，除毛后，陈爱祥给了她16540元；2018年9月23日下午，她卖了6条猪给陈爱祥，除毛后，陈爱祥给了她17016元，她都在数学本子上记了账； 6.提取笔录、李某1真的记账本证明，2018年9月3日，李某1真出售4头生猪给陈爱祥，重量分别为454斤、472斤、480斤、498斤，共计11980元；2018年9月4日，李某1真出售6头生猪给陈爱祥，重量分别为410斤、461斤、422斤、490斤、472斤、396斤，共计16540元；2018年9月23日，李某1真出售6头生猪给陈爱祥，重量分别为463斤、485斤、411斤、484斤、345斤405斤，共计17016元； 7.证人陈某2的证言证明，他在家开养猪场，共卖了40多头猪给陈爱祥。2018年上半年，以5元／斤的价格，卖给陈爱祥30多头，共计5万多元；2018年10月8日下午，陈爱祥开着他的四轮货车到他家买了7头猪，7.9元／斤，共计17048元，陈爱祥只愿意算7.8元／斤，他不同意，最后陈爱祥给了他16900元，他用数学本子记了的； 8.提取笔录、陈某2的记账本证明，2018年10月8日，陈某2出售生猪给陈爱祥，重量分别为305斤、306斤、325斤、323斤、295斤、320斤、284斤； 9.证人张某上的证言证明，她在家开养猪场，她丈夫叫岳某根，她养猪场的猪全部销售给陈爱祥，共卖了100多头猪给陈爱祥； 10.证人戴某的证言证明，2018年端午节前后，他先后两次卖了12条猪给陈爱祥，价款共计1.8万余元； 11.证人李某2的证言证明，她丈夫叫黄某成。2018年7月初的一天下午，她卖了1头猪给陈爱祥，陈爱祥给了她1800元。几天后，她以3600元的价格卖了2条猪给陈爱祥。2018年7月底的一天下午，她以6000元的价格卖了3条猪给陈爱祥。以上共计6头，价款共计1.1万余元； 12.证人刘某1的证言证明，2018年8月的一天下午，他卖了6头猪给陈爱祥，价款共计1.1万余元； 13.证人刘某2的证言证明，她丈夫叫刘某荣。2018年3月的一天下午，他卖了9头猪给陈爱祥，价款共计1.57万余元； 14.证人刘某3的证言证明，2018年8月13日，他卖了5头猪给陈爱祥，价款共计1.2万余元； 15.证人汤某、李某3、陈某3的证言证明，他们从陈爱祥的屠宰场买过猪肉进行零售； 16.证人杨某的证言证明，她系陈爱祥的妻子。1995年起，她和陈爱祥开始杀猪卖肉。近八九年，她们开定点屠宰场，搞肉批发，但没有办手续。她在屠宰场帮陈爱祥管账目，她们旺季一天杀五六头猪，淡季一天2头左右，杀一头能赚80至100元，近3个月，杀了300多头，具体多少记不清楚了； 17.被告人陈爱祥的供述和辩解证明，他在新邵县家小屠宰场，没有办定点屠宰场手续，他杀猪卖肉多年，上半年一般每天杀二三头、下半年每天一般杀四五头。猪是在潭府乡辖区内的养猪场收购，近期，他在李某1真养猪场收购了3次，分别为11980元、16540元、17016元；他在陈某2养猪场在下半年收购了二三次猪，约5万多元；他在岳乐根养猪场收购了100多头猪，总价10多万元；他在戴某养猪场收购了50多头猪；他在黄某成养猪场收购了6头，价款1.1万元；他在刘某1养猪场收购了6头，价款1.1万元；他在刘某荣养猪场收购了9头，价款15700元；他在刘某3养猪场收购了10多头猪，还有一些养猪场收购了猪，但他记不清了。他屠宰场的猪肉批发给了娄底、潭溪申家桥、太子庙、陈家坊、潭府本地的屠夫。他从1995年就开始经营屠宰场，原来办了手续，2010年他就没有办相关延期手续。2018年8月以来，他杀了200多头猪，一头猪能赚100元左右，共赚了2万多元； 18.现场勘验笔录、照片证明，案发现场的方向、概貌等情况。 本院认为：被告人陈爱祥违反《生猪屠宰管理条例》，未经许可，私自开设生猪屠宰场，非法从事生猪屠宰活动，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控陈爱祥犯非法经营罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。陈爱祥到案后，如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。退缴了违法所得3万元，可以酌情从轻处罚。对辩护人提出可以对陈爱祥从轻处罚的意见，予以采纳。对辩护人提出陈爱祥曾被行政拘留九日，应该折抵刑期的意见，经查，陈爱祥因阻碍国家机关工作人员执行职务被新邵县公安局行政拘留九日，并处罚金五百元，与本案不属于同一事由，不应折抵刑期，故对该辩护意见，本院不予采纳。根据陈爱祥的犯罪情节和悔罪表现，结合司法行政部门社区矫正社会调查评估报告意见，陈爱祥没有再犯罪的危险，判处缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可对陈爱祥宣告缓刑。据此，为打击犯罪，维护正常的市场秩序。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条（一）项，第六十七条第三款，第五十二条，第七十二条，第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款之规定，判决如下： 一、被告人陈爱祥犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币五万元； （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。） 二、在未取得生猪定点屠宰资格前，禁止被告人陈爱祥私设生猪屠宰场从事生猪屠宰活动； 三、未随案移送的非法所得三万元，由侦查机关新邵县公安局依法追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李 明 审 判 员  李咏梅 人民陪审员  刘也好 二〇一九年十一月二十八日 法官 助理  廖李国 代理书记员  龙炽成 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》第二百二十五条（一）项违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的; 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款、第三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款违反国家规定，私设生猪屠宰厂（场），从事生猪屠宰、销售等经营活动，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。