新疆维吾尔自治区沙湾县人民法院民事判决书（2019）新4223民初1871号原告：陈明香，女，1964年3月23日出生，汉族，个体，现住新疆石河子市。委托诉讼代理人：张新民（特别授权），新疆新靖律师事务所律师。被告：李定刚，男，成年人，汉族，现住新疆石河子市。被告：新疆天成富盛建设工程有限责任公司。住所地：新疆塔城地区沙湾县。统一社会信用代码：91654223682732961U。法定代表人：田亮，男，1982年10月4日出生，汉族，系该公司董事长，现住新疆沙湾县。委托诉讼代理人：吴泉，系该公司副总经理。委托诉讼代理人：朱春燕，新疆明强律师事务所律师。被告：新疆清水湾房地产开发有限公司。统一社会信用代码：91654223599190292W。住所地：新疆塔城地区沙湾县沙城北路**。法定代表人：刘德兴，男，1962年8月10日出生，董事长，现住新疆沙湾县。原告陈明香与被告李定刚、新疆天成富盛建设工程有限责任公司（以下简称天成公司）、新疆清水湾房地产开发有限公司（以下简称清水湾公司）承揽合同纠纷一案，本院于2019年6月10日立案后，依法适用简易程序于2019年8月27日公开开庭进行了审理。原告陈明香及其委托诉讼代理人张新民，被告天成公司的委托诉讼代理人吴泉、朱春燕到庭参加诉讼，被告李定刚、清水湾公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈明香向本院提出诉讼请求：1、判决被告李定刚、天成公司支付拖欠原告工程款126380元，赔偿拖欠占用资金损失31595元，共计：157975元。2、判决被告清水湾公司在未付被告李定刚、天成公司工程款限额内承担支付拖欠工程及损失。3、判令被告承担本案诉讼费、送达费。事实和理由：清水湾公司将开发的位于沙湾县百福铭城建设工程发包给天成公司。2015年天成公司将承包工程中的5#楼室内刮腻子、粉刷工程分包给原告。原告按协议施工完毕。天成公司施工员樊吉于2015年8月28日进行验收合格并测算面积。同日原告与天成公司项目经理李定刚结算，应付工程款176308元。原告多次找被告支付工程款，被告只支付了5万元，至今拖欠126380元。占用拖欠资金损失31595元（126380×5‰×50月，2015年8月28日-2019年10月27日）。现诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。原告庭审中将工程款变更为126308，占用资金损失变更为31577元。被告天成公司辩称：天成公司从未将工程违法分包给李定刚，李定刚也不是答辩人的项目经理，答辩人与陈明香之间没有任何合同关系。原告陈明香在诉状中陈述的承包工程及工程款结算不属实。2013年7月22日被告清水湾公司与李定刚签订施工合同补充协议，由李定刚承建原告所述工程，李定刚作为施工方与清水湾公司直接签订合同，樊吉也不是答辩人的施工员。天成公司既不是违法分包人，也不是转包人，且与李定刚、陈明香之间没有任何合同关系。原告起诉答辩人没有事实依据，天成公司不是本案适格被告，请求驳回原告对被告天成公司的诉讼请求。被告李定刚、清水湾公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。本院经审理认定事实如下，2013年被告清水湾公司将开发的百福铭城建设工程发包给被告天成公司，双方签订了协议书，合同价款31020713.52元。被告天成公司称2013年7月22日被告清水湾公司与李定刚签订施工合同补充协议，施工合同补充协议约定由李定刚包工包料建设沙湾县百福铭城工程，协议约定施工单位以今后确定的单位为准，但是由于李定刚没有资质，被告清水湾公司才借用被告天成公司的资质与被告天成公司签订了建设工程协议书。原告陈明香称2015年天成公司将承包工程中的5#楼室内刮腻子、粉刷工程分包给原告陈明香。原告陈明香施工后完成了约定的工程量。原告陈明香称由被告李定刚安排的工程量，从事的工程包括五号楼及车库刮腻子、刷涂料、加梁、加柱、刷乳胶漆，2015年春季开工，2015年6月完工。2015年8月28日案外人樊吉出具了5号楼及车库涂料面积清单，确认刷涂料面积8896.4平方米，刮腻子2173平方米，标准层位户梁柱按面积648平方米、按米数1152米、楼梯扶手刷不锈漆3个，并标明了单价、合计金额176308元、借支5万元，被告李定刚以“认可人”身份签名。原告称被告李定刚是被告天成公司的项目经理，被告天成公司至今未付清余款。本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。原告陈明香主张被告天成公司将百福铭城5#楼室内刮腻子、粉刷工程分包给原告，原告称双方未签订书面合同，由被告李定刚请原告从事工程。原告主张完成了工作，并由被告天成公司的项目经理李定刚确认了工作量，被告天成公司抗辩称被告清水湾公司直接与被告李定刚签订了建设工程施工合同，为了取得验收借用被告天成公司的资质才与被告天成公司签订的施工合同，由于被告天成公司关于李定刚借用资质的抗辩没有其他证据证实，且被告天成公司举证的施工合同补充协议是复制件，没有原件核对，不足以认定被告李定刚直接从被告清水湾公司承包工程，故被告天成公司的抗辩本院不予采信。被告李定刚未到庭反驳原告举证的结算清单，本院对结算清单的真实性予以确认结合被告李定刚签名认可的清单，可以认定原告陈明香确实提供了刮腻子、粉刷工作，被告天成公司不认可被告李定刚是其项目经理，但是天成公司也认可被告李定刚是实际施工人，故本院认定被告李定刚与原告陈明香之间是承揽合同关系。该承揽合同是双方真实意思的表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。原告陈明香已经完成了被告李定刚要求的工作。原告陈明香要求被告李定刚支付工程款126308元，有原告举证的清单证实，故本院予以支持。原告已经履行了加工、定做的义务，但被告至今尚未付清承揽报酬，违反了合同的约定，是违约行为，应当承担违约责任。原告陈明香要求被告李定刚支付占用资金利息31577元（126308×5‰×50月，2015年8月28日-2019年10月27日），是要求被告承担违约责任，原告主张从结算之日计算利息，因结算之日前原告已经完成工作内容、交付工作成果，因此从结算之日计算利息不违反法律规定，原告主张月利率5‰，是同期银行贷款利率，故本院予以支持。被告天成公司虽然辩称没有从事工程建设，但是被告天成公司与被告清水湾公司签订了协议书，是该工程建设的备案公司，故被告的辩解本院不予采信。被告天成公司将工程违法转包给缺乏工程建设资质的被告李定刚，被告天成公司应当承担连带责任。原告陈明香要求被告清水湾公司在欠付工程款范围内承担民事责任，由于原告无证据证实被告清水湾公司欠付工程款，故原告该诉讼请求，本院不予支持。被告李定刚、清水湾公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为自动放弃诉讼权利，本案依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告李定刚于本判决生效后十日内支付原告陈明香工程款126308元。二、被告李定刚于本判决生效后十日内赔偿原告陈明香利息损失31577元。三、被告新疆天成富盛建设工程有限责任公司对上述债务承担连带责任。四、驳回原告陈明香对被告新疆清水湾房地产开发有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼标的157975元，案件受理费3460元，因适用简易程序减半收取1730元，由原告陈明香负担多诉部分1.73元，由被告李定刚负担1728.27元(本案受理费已由原告预交，被告负担的费用在本案执行时，按判决书确定的数额由被告一并支付给原告)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆塔城地区中级人民法院。审判员 潘吉萍二○一九年十一月十日书记员 马雪红