陕西省榆林市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）陕08刑终551号原公诉机关吴堡县人民检察院。上诉人（原审被告人）刘强荣，绰号：强儿，男，1986年2月28日生于陕西省榆林市绥德县，公民身份号码XXXXXXXXXX********，汉族，小学文化，农民，户籍所在地绥德县，捕前住该村，2005年4月7日，因犯盗窃罪被吴堡县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，罚金10000元，2007年1月29日，因犯盗窃罪被山西省离石市吕梁区人民法院判处有期徒刑十五年，合并执行有期徒刑十七年，并处罚金10000元，于2016年12月刑满释放，因涉嫌犯贩卖毒品罪被网上追逃，2019年6月28日被绥德县公安局定仙焉派出所民警抓获并羁押于绥德县看守所，同年6月30日被吴堡县公安局刑事拘留，7月8日被逮捕，现羁押于吴堡县看守所。吴堡县人民法院审理吴堡县人民检察院以吴检刑刑诉［2019］57号起诉书指控被告人刘强荣犯贩卖毒品罪一案，于2019年9月25日作出（2019）陕0829刑初60号刑事判决，以刘强荣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币2万元。宣判后，被告人刘强荣不服，上诉至本院。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定:被告人刘强荣（微信号：qianXXXX，微信昵称：“随缘”、微信号：qiangzi1XXXXX，微信昵称：一过黑烟，薛某丙自己在手机里备注为：老嘛强儿一直守在你身边）从2019年5月开始，由薛某丙居间介绍，通过微信给吸毒人员薛某甲、董某某、薛某乙贩卖毒品海洛因9次，每包价格为200元，总计价值4400元。交易方法为吸毒人员将购买海洛因的钱通过微信红包转给薛某丙，薛某丙再将钱通过微信红包转给被告人刘强荣，被告人刘强荣将藏匿毒品海洛因的位置拍照传给薛某丙，由薛某丙根据被告人刘强荣所发送图片标注的位置去取回毒品，或由吸毒人员根据图片标注的位置自行取回毒品。薛某丙居间介绍贩卖毒品的目的只是蹭吸，未曾获利。具体为被告人刘强荣通过薛某丙居间介绍，给吸毒人员薛某甲贩卖毒品海洛因4次，共计支付毒资1599元；给董某某贩卖毒品海洛因1次，毒资800元；给薛某乙贩卖毒品海洛因4次，毒资1200元。2019年5月28日，被告人刘强荣用上述方法通过薛某丙给薛某甲贩卖毒品海洛因时，被公安局查获，根据被告人刘强荣给薛某丙发送藏匿毒品位置图，查获毒品海洛因0.273克。综上，被告人刘强荣向三人贩卖毒品海洛因9次。上述事实，有经庭审举证、质证的受案登记表、立案决定书胡、指认毒品照片、在逃人员登记表、抓捕经过、证明材料、扣押物品、扣押、收缴物品清单、微信账号、转账记录、微信聊天图片、现场检测报告书、中国移动通讯集团陕西有限公司榆林分公司机主信息证明、刑事判决书、证人薛某甲、董某某、薛某乙的证言，被告人刘强荣的供述，同案犯薛某丙的供述，毒品称量报告、鉴定报告、取样记录、检查笔录、辨认笔录等予以证明。另，对被告人刘强荣所做的其本人并不吸食毒品，尿检结果阳性是因其服用了用于治疗失眠的曲马多和地芬诺酯片。薛某丙通过微信红包以及转账是用于偿还之前的借款、赌博款，并非毒资。其并未给薛某丙发过藏匿毒品的图片。其删除薛某丙的手机号码、微信号及微信记录，是因为其感觉薛某丙被抓了，留着微信记录也没用了。2019年5月28日公安机关出示警官证后抓捕其时，其因为有心理阴影，害怕被抓就脱逃了的供述。原审法院认为与在案证据所证事实不符，不予认定。据此，原审法院认为，被告人刘强荣以营利为目的，通过居间人介绍，向多人多次贩卖毒品海洛因，其行为违反了国家对毒品的管理制度，构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。被告人刘强荣与居间介绍人共同故意实施犯罪，属共同犯罪。被告人刘强荣以营利为目的进行贩卖，在共同犯罪中起主要作用，属主犯，应当按照其对所组织的全部犯罪处罚。被告人刘强荣曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。辩护人于艳军所持被告人刘强荣仅有一次贩卖毒品的行为，请求法庭从轻处罚的辩护意见，与查证事实不符，不予支持。据此，为维护国家对毒品的管理制度，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条、第二十六条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，以被告人刘强荣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币20000元。涉案毒品及非法所得予以没收（涉案毒品在侦查期间已没收）。刘强荣上诉称原审判决认定其9次贩卖毒品属认定事实错误，导致量刑过重。经二审审理查明，2019年5月开始，薛某丙（强戒）为蹭吸毒品，帮助吸毒人员薛某甲、董某某、薛某乙以微信红包和转账的方式从上诉人刘强荣（微信号：qianXXXX，微信昵称：“随缘”、微信号：qiangzi1XXXXX，微信昵称：一过黑烟，薛某丙将其备注为：老嘛强儿一直守在你身边）处购买毒品，刘强荣将藏匿毒品的位置拍照传给薛某丙，由薛某丙或薛某甲等吸毒人员根据图片标注的位置自行取回毒品。具体犯罪事实如下：1.2019年5月20日、22日、23日，上诉人刘强荣向薛某丙贩卖毒品海洛因四次，收取毒资合计1200元（均来自薛某乙）。后由薛某丙、薛某乙共同或单独将毒品取回后在薛某丙家中、吴堡县高速路口等处吸食；2.2019年5月24日、25日、27日，上诉人刘强荣向薛某丙贩卖毒品海洛因三次，收取毒资合计1200元（其中1100元来自薛某甲，100元来自薛某丙）。后由薛某丙和薛某甲共同和单独将毒品取回后在薛某丙家中、薛某甲家中吸食；3.2019年5月27日16时许，上诉人刘强荣向薛某丙贩卖毒品海洛因一次，收取毒资200元（均来自董某某）。后由薛某丙将毒品取回后与董某某在薛某丙家中一起吸食；4.2019年5月28日，上诉人刘强荣向薛某丙贩卖毒品海洛因一次，收取毒资合计599元（其中200元来自董某某，399元来自薛某甲）。后薛某丙被公安民警查获，现场缴获疑似毒品海洛因三小包共计0.273g。综上，上诉人刘强荣贩卖毒品9次，收取毒资共计3199元，现场缴获疑似毒品海洛因0.273克。上述犯罪事实，有经原审庭审举证、质证并予以认证的下列证据予以证明：1.受案登记表、立案决定书证明，2019年5月28日，吴堡县公安局查获吸毒人员薛某丙的毒品是在刘强荣处购买的，同年6月3日，吴堡县公安局对刘强荣涉嫌贩卖毒品罪立案侦查。2.犯罪嫌疑人正面、证据照片证明，吴堡县公安局对刘强荣正面照片和薛某丙指认被查获的毒品海洛因进行拍照固定。3.在逃人员登记表、抓捕经过、证明材料证明，2019年6月5日，刘强荣被吴堡县公安局网上追逃。同年6月28日，刘强荣被绥德县公安局定仙焉派出所民警抓获并羁押于绥德县看守所，次日被吴堡县公安局提走。4.扣押、收缴物品清单证明，2019年6月30日，吴堡县公安局依法扣押刘强荣的身份证、陕西信合卡、中国邮政储蓄卡和中国工商银行卡各一张。同年5月28日，扣押并收缴了薛某丙指认的，藏匿于吴堡县XX镇XX酒店XX路外侧门口处一垃圾桶背后的石头下的，外用卫生纸包装，内用白纸包的三小包疑似毒品海洛因。5.微信号、微信转账记录、微信聊天图片证明，2019年5月20日至2019年5月28日期间，薛某丙手机微信与刘强荣1389223****手机号绑定的微信号为qianXXXX、微信昵称“随缘”的微信红包、微信转账记录，以及刘强荣发给薛某丙毒品海洛因藏匿地点的照片。6.现场检测报告书证明，2019年6月30日，吴堡县公安局现场用多项毒品检测试剂盒对被告人刘强荣的尿液进行检测，结果呈阳性。7.中国移动通讯集团陕西有限公司榆林分公司机主信息证明，手机号码1389223****的机主信息为被告人刘强荣实名登记持有，手机号码1809802****的机主信息为弓爱梅。8.刑事判决书证明，2005年4月7日，被告人刘强荣因犯盗窃罪被吴堡县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，罚金人民币10000元；2007年1月29日，被告人刘强荣因犯盗窃罪被山西省离石市吕梁区人民法院判处有期徒刑十五年，合并执行十七年，并处罚金人民币10000元。9.证人薛某甲的证言证明，其和薛某丙经常一起吸食毒品海洛因，每次都是其将买毒品的钱通过微信转账给薛某丙，由薛某丙联系的购买毒品，其只在滨河路喜迎门石头下面取过一次海洛因，是薛某丙给其发的照片，薛某丙向什么人购买毒品其不清楚，只听说名字叫强儿。从2019年5月份开始，其共和薛某丙购买了4次毒品海洛因，前3次都被其与薛某丙吸食完了，第四次即2019年5月28日，其将钱转给薛某丙后，吃完碗托准备取海洛因时，被公安局民警查获了。在购买的过程中，每次都是按每小包200元钱的价格购买了，平均买的不到0.2克海洛因。10.证人董某某的证言证明，其共让薛某丙帮其买了两次毒品海洛因，其在微信聊天过程中知道薛某丙能联系到海洛因，具体是向何某某购买其不清楚。2019年5月27日其从榆林出发时，微信上问薛某丙是否能联系到海洛因，薛某丙说能联系下了，当天下午4时许，其来到一完小附近薛某丙家中，呆了一会，薛某丙将毒品海洛因以及吸毒工具都准备好，其就和薛某丙用烫吸的方式将毒品海洛因吸食完，然后其就回到自己家中，晚上9时许，其给薛某丙微信转账200元钱；还有一次是5月28日，其给薛某丙转账200元让给他联系的购买海洛因了，薛某丙把钱收了，但没给其购买。11.证人薛某乙的证言证明，其记得2019年5月20日18时18分、18时46分、2019年5月22日、23日四次分别转账400元、200元、200元、400元，共计1200元是让薛某丙帮其联系的购买毒品海洛因的转账记录，其余的印象中是薛某丙和其借的钱，其和薛某丙平常有经济往来了。其也不知道薛某丙同何某某联系的购买海洛因了。每次其都是通过微信转账给薛某丙购买海洛因的钱，每小包200元，每次购买海洛因的数量、价格不等。薛某丙将藏匿海洛因的位置图片发给其，其在喜迎门外垃圾桶后石头下面取了两次海洛因，在XX酒店XX楼梯下面取了两次海洛因。取上海洛因后，其和薛某丙一起吸食了两次，一次是在薛某丙家中，一次是在吴堡高速路口，其余的其一个人吸食了。12.上诉人刘强荣供述，其绰号“强儿”，手机号1389223****，捆绑微信号：qianXXXX，微信昵称：随缘，其与薛某丙的微信转账记录被其删除，是因为其认为薛某丙被抓了，其留着也没用。2019年5月28日给薛某丙发送的图片，是薛某丙让其联系的购买的毒品，并给其微信转账599元，其又转给山西省军渡的一个男子，该男子给其发的藏匿毒品位置图，其又转发给薛某丙。其只知道该男子是山西军渡人，2018年上半年记不清是何某某给其微信推荐加上的，其和该男人经常微信打字联系了，没有通过电话，也没有发过语音和视频，至于其他情况其不清楚。其没有该男子的电话号码，原来只加微信（微信号其不记得了，微信昵称好像叫“皮皮”）。2019年5月28日薛某丙被抓后，其给山西军渡的该男子发微信时，发现对方把其删除了，其也就把对方删除了。13.薛某丙的供述证实，其从2019年5月份开始向刘强荣联系的购买海洛因，每次其都是通过微信转账进行交易，没有现金交易过，双方不见面。其把购买海洛因的钱通过微信转账转给刘强荣后，过了不多一会，刘强荣就将藏匿毒品的海洛因的照片发给其，我们自行到藏匿地点取海洛因，每次购买的价格不等，200元钱购买1小包（约0.2克），每次藏匿海洛因的地点都是在喜迎门外滨河路垃圾桶后面的石头下面。其给董某某按每小包200元的价格共联系的购买了两次，共计400元；给薛某甲按每小包200元的价格共联系的购买了四次，每次400元，共计1600元，其中一次其垫了100元；给薛某乙按每小包200元的价格共联系的购买了六次，共计2200元。2019年5月27日16时许，其在其居住的一完小附近的家中和董某某一起吸食了一次海洛因，吸食的毒品是董某某给其转账200元，由其向刘强荣联系并转账购买的；第二天董某某又给其转账200元，薛某甲给其转账407元（其中7元是吃碗托钱），其给刘强荣转账购买海洛因，还没来得及去取就被公安机关查获了。其和薛某甲共吸食了三次海洛因，第一次是被公安局抓获前的四五天在薛某甲家中吸食的，薛某甲给其转账400元，其向刘强荣转账联系购买的，其在喜迎门外滨河路的石头下面找到的海洛因；第二次是在2019年5月24日，在其居住的一完小附近家中吸食的，薛某甲给其转账400元钱，其向刘强荣联系购买的，其把藏匿毒品海洛因的照片发给薛某甲，薛某甲在喜迎门外滨河路的石头下面找的毒品海洛因；第三次是在2019年5月27日，在其家中吸食的，薛某甲给其转账300元钱，其又出资100元，其向刘强荣联系购买的，其在喜迎门外滨河路的石头下面找到的毒品海洛因。2019年5月18日至2019年5月26日，其和薛某乙一起吸食了两次海洛因，一次在其家中，一次在吴堡县高速路口。14.称量报告证明，被告人刘强荣于2019年5月28日贩卖给他人的3小包毒品海洛因共计重0.273克。15.鉴定报告、取样记录证明，2019年5月28日查获被告人刘强荣贩卖的毒品中含有海洛因成分。16.检查笔录证明，2019年5月28日，吴堡县公安局依法对薛某丙供述的毒品海洛因藏匿地点（吴堡县喜迎门饭店门外垃圾桶后石头下面）进行检查，查获外用卫生纸包装内用纸包装的三小包疑似毒品海洛因。17.辨认笔录证明，被告人刘强荣与同案犯薛某丙能够相互准确辨认出对方。上述证据，经原审庭审举证、质证，来源合法，内容真实，与本案具有关联性，证据间能够相互印证，足以认定本案事实。本院认为，上诉人刘强荣违反国家毒品管理法规，明知毒品海洛因而多次向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。依法应予惩处。对上诉人刘强荣所持原审判决认定其九次贩卖毒品属认定事实错误之上诉理由，经查，根据证人薛某甲、薛某乙、董某某的证言，薛某丙的供述，微信聊天记录、微信转账记录，毒品海洛因的扣押、收缴清单、成分鉴定、重量称量报告等在案证据，足以证实其九次向他人贩卖毒品海洛因的犯罪事实，故该上诉理由本院不予采纳。原审判决认定事实基本清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，唯计算涉案毒资有误，本院已予纠正。故依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 刘建标审 判 员 马 验审 判 员 白 娇二〇一九年十一月二十七日法官助理 李小婵书 记 员 白思博