湖南省吉首市人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘3101刑再2号原公诉机关吉首市人民检察院。原审被告人张菊莲，女，1982年11月15日出生，土家族，初中文化，无业，户籍地湖南省吉首市，住吉首市。因赌博，于2018年11月21日被湘西州公安局直属分局处以行政拘留10日，并处罚款500元。因涉嫌行贿罪，2019年4月26日被吉首市监察委员会以涉嫌犯行贿罪立案调查，经吉首市人民检察院决定，同年7月10日被吉首市公安局取保候审，9月4日，经吉首市人民法院决定继续对其取保候审。辩护人侯志勇，湖南董艺律师事务所律师。吉首市人民检察院指控原审被告人张菊莲犯行贿罪一案，本院于2019年9月23日作出（2019）湘3101刑初269号刑事判决。该判决发生法律效力后，本院院长发现该案适用法律确有错误。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。吉首市人民检察院检察员文元江出庭履行职务。原审被告人张菊莲及其辩护人到庭参加诉讼。经审判委员会讨论决定，现已审理终结。原判认为，被告人张菊莲为了开设赌场，先后两次通过邹振华送给张夏35000元，张夏收受后，通过向远喜送给张树军20000元、送给龙寅5000元、余款向远喜分得5000元，张夏分得5000元，四人款项的分配不影响张菊莲行贿金额的认定，被告人张菊莲构成行贿罪，行贿金额为35000元。应处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。被告人张菊莲当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、三百九十条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：被告人张菊莲犯行贿罪判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元。原审被告人张菊莲对起诉指控的罪名和犯罪事实供认不讳，无辩解。辩护人侯志勇对公诉机关指控的罪名不持异议，认为被告人张菊莲虽然构成行贿罪，但其行贿数额较少。被告人张菊莲如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人张菊莲当庭认罪、悔罪，酌情予以从轻处罚。被告人张菊莲系初犯、偶犯，其对社会危害性较小，被告人愿意缴纳部分罚金，请对其从轻或免除处罚或者适用缓刑。经再审查明：2018年8月左右，原审被告人张菊莲想在石家冲派出所辖区开设麻将馆形式的赌博场所，便委托邹振华找到张夏（另案处理）协调公安部门的关系，并承诺每月交35000元的“保护费”。在张夏、向远喜（另案处理）征得原吉首市公安局石家冲派出所所长张树军（另案处理）同意后，张菊莲委托邹振华先后两次在五环大酒店附近共送给张夏35000元，张夏收受后，由向远喜送给张树军20000无、送给龙寅5000元，余款向远喜、张夏各分得5000元。后被告人张菊莲在吉首市环大酒店内开设了麻将馆形式的赌博场所，2018年9月张树军被立案查处后，张菊莲停止开设该赌场。2019年3月8日，湘西州监察委员会向吉首市监察委员会移送张菊莲涉嫌行贿的犯罪线索，吉首市监察委员会于2019年4月26日立案调查，并于4月29日电话通知被告人张菊莲至吉首市监察委员会接受调查，还查明，在张菊莲交代行贿事实前州监察委已经掌握其行贿的事实。上述事实有下列证据证实：1、书证：（1）线索移送函、立案决定书，证实案件来源及立案经过。（2）户籍资料、到案经过，证实被告人张菊莲系成年人，市监委于4月26日立案调查，于4月29日电话通知张菊莲至市监委接受调查。（3）立案决定书、起诉意见书、张树军任职文件，证实张树军、张夏、向远喜因受贿等罪名被另案起诉，州监委于2019年1月30日移送州检察院审查起诉。（4）行政处罚决定书，证实被告人张菊莲因赌博，2018年11月21日被湘西州公安局直属分局处以行政拘留十日，并处罚款500元。2、证人证言：（1）邹振华的证言，证实2018年8月，张菊莲想开设麻将馆，找邹振华疏通关系，其通过向远喜、张夏联系张树军。张夏表示每月要交4万元保护费，后谈成每月3.5万元保护费，张菊莲表示同意后，在五环大酒店外给邹振华2万元现金后，第二天给邹振华转账1万元，邹振华第二天晚上在五环大酒店门口把3.5万元交给张夏。次日，张菊莲在五环大酒店内开设麻将馆，并喊人来打麻将，打的是“猪笼子”，放炮100-200元，自摸200至400元，自摸抽水30元。（2）张夏的讯问笔录，证实邹振华联系张夏、向远喜意图在五环大酒店开赌场，交3.5万元保护费寻求石家冲派出所所长张树军保护的经过，并证实3.5万元已由向远喜交给张树军。张夏分得5000元。（3）向远喜的供述，证实与张夏的供述一致，其本人分得5000元，张树军分得2万元，龙寅得4000元及一条和天下香烟。（4）张树军的供述，证实通过张夏、向远喜收受了邹振华2万元，允许邹振华在五环大酒店开设赌场。3、被告人张菊莲的供述与辩解，证实其行贿的事实。4、讯问光盘，证实市监委在讯问张菊莲时无违法行为。上述证据，经控辩双方当庭举证、质证，符合证据的合法性、客观性、关联性，本院予以采信。本院认为，被告人张菊莲为谋取不正当利益，给国家工作人员人民币3.5万元，其行为已触犯刑律构成犯罪。公诉机关指控被告人张菊莲犯行贿罪的事实清楚证据确实充分，指控的罪名成立。被告人行贿金额为35000元，应判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。被告人张菊莲如实供述自愿认罪，可从轻处罚。原审判决对被告人判处罚金二万元属适用法律错误，应予改判。根据被告人的犯罪情节和悔罪表现对其适用缓刑没有再犯罪危险，且对其所居住的社区亦无重大不良影响，故可对其适用缓刑。综上所述，依据《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款，第三百九十条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款，第十九第二款，《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十九条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、撤销本院（2019）湘3101刑初269号刑事判决；二、被告人张菊莲犯行贿罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元。（缓刑考验期限从判决决定之日其计算。罚金限判决生效后十日内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审  判  长 向官小人民 陪 审员 崔安脆人民 陪 审员 胡远霞二〇一九年十一月二十六日代理书记员代 玉 萍附判决所适用的法律:《中华人民共和国刑法》第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。在经往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，或者使国家利益遭受特别重大损失的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，对侦破重大案件起关键作用的，或者有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿，数额在三万元以上的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任。行贿数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任：（一）向三人以上行贿的；（二）将违法所得用于行贿的；（三）通过行贿谋取职务提拔、调整的；（四）向负有食品、药品、安全生产、环境保护等监督管理职责的国家工作人员行贿，实施非法活动的；（五）向司法工作人员行贿，影响司法公正的；（六）造成经济损失数额在五十万元以上不满一百万元的。第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定；（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；（四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。