本溪满族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）辽0521刑初120号 公诉机关本溪满族自治县人民检察院。 被告人徐建，男，1980年11月18日出生于辽宁省本溪满族自治县，满族，初中文化，系个体经营者,捕前住本溪市明山区，户籍所在地本溪满族自治县。因本案于2018年9月19日被刑事拘留，同年10月22日被批准逮捕，同年10月23日被执行逮捕。现羁押于本溪满族自治县看守所。 辩护人李春香，系辽宁湘辉律师事务所律师。 被告人高文瀚，男，1994年7月30日出生于黑龙江省鸡西市虎林市，汉族，初中文化，系个体经营者，捕前住江苏省苏州市相城区，户籍所在地黑龙江省鸡西市虎林市。因本案于2019年4月18日被刑事拘留，2019年5月21日被批准逮捕，同年5月22日被执行逮捕。现羁押于本溪满族自治县看守所。 辩护人李吉成，系辽宁华义律师事务所律师。 被告人尹航，男，1992年8月21日出生于本溪市明山区，汉族，大学文化，无业，现住本溪市明山区。因本案于2019年5月7日被刑事拘留，2019年5月22日被取保候审。 辩护人李忠春，系辽宁湘辉律师事务所律师。 被告人薛采文，女，1996年5月24日出生于江苏省盐城市，汉族，大专文化，无业，现住江苏省盐城市亭湖区，户籍所在地江苏省盐城市亭湖区，因本案于2019年4月21日被刑事拘留，2019年5月22日被取保候审。 辩护人战海红，系辽宁平正律师事务所律师。 被告人徐建、高文瀚、尹航、薛采文犯非法经营罪一案，辽宁省本溪市中级人民法院以（2019）辽05刑辖字第50号指定管辖决定书指定本院审判。本溪满族自治县人民检察院以本满检公诉刑诉[2019]109号起诉书于2019年6月28日、本满检公诉刑追诉[2019]1号起诉书于2019年8月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。本溪满族自治县人民检察院指派检察员钱晓娜出庭支持公诉，被告人徐建及其辩护人李春香、被告人高文瀚及其辩护人李吉成、被告人尹航及其辩护人李忠春、被告人薛采文及其辩护人战海红均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 本溪满族自治县人民检察院指控，被告人徐建于2017年4月30日至2018年9月间，在没有烟草经营许可证的情况下，在本溪市明山区其经营的金饭碗酒店内，通过自己的微信名为“东兴（韩免）”的微信号，通过网络购买价值人民币2023185.87元的假冒名牌香烟，通过微信销往全国各地，销售额共计人民币 2384349.29元，非法获利人民币361163.42元。后被告人徐建被审查归案。 被告人高文瀚于2017年10月10日至2018年9月13日间，在没有烟草经营许可证的情况下，在江苏省苏州市相城区住宅内，通过自己的微信名为“fox94731”的微信联系“jianchi575482”的微信号，从徐建处购买价值人民币80624元的假冒名牌香烟，除自己吸食外，通过微信销往全国各地，销售额共计人民币88624元，非法获利人民币10000元。后被告人高文瀚被审查归案。 被告人尹航于2016年6月7日至2018年9月13日间，在没有烟草经营许可证的情况下，在本溪市明山区水塔路塔东街3号4-5-15的住宅内，通过自己微信名为“zs598763462”的微信联系“jianchi575482”及“dongxing0725”的微信号，从徐建处购买价值人民币60065元的假冒名牌香烟，以现金当面向徐建购买假冒名牌香烟人民币6000元，除自己吸食外，通过微信销往全国各地，销售额共计人民币72065元，非法获利人民币12000元。后被告人尹航被审查归案。 被告人薛采文于2017年2月至2018年9月18日间，在没有烟草经营许可证的情况下，在江苏省盐城市亭湖区住宅内，通过自己的微信名为“c6c6c6-cymr”的微信联系“jianchi575482”的微信号从徐建处购买价值人民币127155元的假冒名牌香烟，除供自己男友吸食外，通过微信销往全国各地，销售额共计人民币120155元，非法获利人民币7000元。后被告人薛采文被审查归案。 公诉机关当庭出示了案件来源及抓捕经过、被告人的供述与辩解、证人白某、卞某、王某、李某等人的证言、银行交易明细清单、微信聊天记录、转账记录、本溪满族自治县公安局情况说明、扣押决定书及扣押清单等证据，认定被告人徐建违反国家规定，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，被告人尹航、高文瀚、薛采文违反国家规定，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，均应当以非法经营罪追究其刑事责任。 被告人徐建、高文瀚、尹航、薛采文对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。 被告人徐建辩护人的辩护意见：被告人徐建系坦白，认罪悔罪，系初犯，积极退缴部分违法所得，可以从轻处罚。徐建家庭困难，法律意识淡薄，主观恶性较小，希望法庭可以酌情从轻处罚。 被告人高文瀚辩护人的辩护意见：被告人高文瀚系坦白，系初犯、偶犯，认罪悔罪，积极退缴全部违法所得并缴纳罚金，可以从轻处罚。 被告人尹航辩护人的辩护意见：被告人尹航系坦白，系初犯，认罪悔罪，积极退缴全部违法所得并缴纳罚金，可以从轻处罚。 被告人薛采文辩护人的辩护意见：被告人薛采文系坦白，系初犯，认罪悔罪，积极退缴全部违法所得并缴纳罚金，可以从轻处罚。 经审理查明，被告人徐建于2017年4月30日至2018年9月间，在没有烟草经营许可证的情况下，在本溪市明山区其经营的金饭碗酒店内，通过自己的微信名为“东兴（韩免）”的微信号，通过网络购买价值人民币2023185.87元的假冒名牌香烟，通过微信销往全国各地，销售额共计人民币2384349.29元，非法获利人民币361163.42元。后被告人徐建被审查归案。 被告人高文瀚于2017年10月10日至2018年9月13日间，在没有烟草经营许可证的情况下，在江苏省苏州市相城区住宅内，通过自己的微信名为“fox94731”的微信联系“jianchi575482”的微信号，从徐建处购买价值人民币80624元的假冒名牌香烟，除自己吸食外，通过微信销往全国各地，销售额共计人民币88624元，非法获利人民币10000元。后被告人高文瀚被审查归案。 被告人尹航于2016年6月7日至2018年9月13日间，在没有烟草经营许可证的情况下，在本溪市明山区水塔路塔东街3号4-5-15的住宅内，通过自己微信名为“zs598763462”的微信联系“jianchi575482”及“dongxing0725”的微信号，从徐建处购买价值人民币60065元的假冒名牌香烟，以6000元现金当面向徐建购买假冒名牌香烟人民币，除自己吸食外，通过微信销往全国各地，销售额共计人民币72065元，非法获利人民币 12000元。后被告人尹航被审查归案。 被告人薛采文于2017年2月至2018年9月18日间，在没有烟草经营许可证的情况下，在江苏省盐城市亭湖区住宅内，通过自己的微信名为“c6c6c6-cymr”的微信联系“jianchi575482”的微信号从徐建处购买价值人民币127155元的假冒名牌香烟，除供自己男友吸食外，通过微信销往全国各地，销售额共计人民币120155元，非法获利人民币7000元。后被告人薛采文被审查归案。 另查明，本案在审理阶段，被告人徐建退缴违法所得人民币10715.28元，被告人高文瀚退缴违法所得人民币10000元，被告人尹航退缴违法所得人民币12000元，被告人薛采文退缴违法所得人民币7000元。 上述事实，被告人徐建、尹航、薛采文、高文瀚在开庭审理过程中均无异议，且有本案案件来源及抓捕经过、被告人徐建、高文瀚、尹航、薛采文的供述与辩解、证人白某、卞某、王某、李某、朱某、蓝某、裴某等人的证言、本溪市中级人民法院指定管辖函一份、中国银行股份有限公司本溪县支行存款历史交易明细清单、中国农业银行股份有限公司银行卡交易明细清单、本溪满族自治县公安局情况说明、扣押决定书及扣押清单、骆世鹏银行交易记录、辨认笔录、本溪满族自治县公安局经侦大队搜查笔录、微信聊天记录、转账记录、情况说明、证据光盘四张、徐建oppo手机一部、微信交易记录、本院讯问笔录一份、人口基本信息、电话查询记录等证据证实，经庭审质证，足以认定。 本院认为，被告人徐建未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节特别严重；被告人尹航、薛采文、高文瀚未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均构成非法经营罪，应依法惩处。公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人徐建、尹航、薛采文、高文瀚到案后均能如实供述自己的犯罪事实，且当庭自愿认罪，均可以从轻处罚。被告人徐建退缴部分违法所得，尹航、薛采文、高文瀚退缴全部违法所得，均可以酌情从轻处罚。关于徐建辩护人提出的“徐建系坦白，认罪悔罪，系初犯，积极退缴部分违法所得，可以从轻处罚。”，高文瀚辩护人提出的“高文瀚系坦白，系初犯、偶犯，认罪悔罪，积极退缴全部违法所得并缴纳罚金，可以从轻处罚。”，尹航辩护人提出的“尹航系坦白，系初犯，认罪悔罪，积极退缴全部违法所得并缴纳罚金，可以从轻处罚。”，薛采文辩护人提出的“薛采文系坦白，系初犯，认罪悔罪，积极退缴全部违法所得并缴纳罚金，可以从轻处罚。”的辩护意见，与本院查明的一致，予以采纳。关于徐建辩护人提出的“徐建家庭困难，法律意识淡薄，主观恶性较小”的辩护意见，经查，被告人徐建明知其未办理烟草经营手续，出卖烟草，情节特别严重，主观恶性较大，故本院对该辩护意见不予采纳。关于徐建辩护人提交的“徐建父亲、母亲住院病历、村委会证明”等材料，因与本案被告人定罪量刑无关，本院不予评判。视本案具体情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条一款、第六十四条、第六十七条三款、第七十二条一款、三款、第七十三条二款、三款之规定，判决如下： 一、被告人徐建犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币四十万元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月19日至2024年3月18日止，罚金款于本判决发生法律效力后三个月内缴纳）。 二、被告人高文瀚犯非法经营罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元。 (缓刑考验期自判决确定之日起计算，罚金款已缴纳)。 三、被告人尹航犯非法经营罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万六千元。 (缓刑考验期自判决确定之日起计算，罚金款已缴纳)。 四、被告人薛采文犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币二万一千元。 (缓刑考验期自判决确定之日起计算，罚金款已缴纳)。 五、被告人徐建退缴违法所得人民币10715.28元，被告人高文瀚退缴违法所得人民币10000元，被告人尹航退缴违法所得人民币12000元，被告人薛采文退缴违法所得人民币7000元，均依法没收，上缴国库。 六、追缴被告人徐建剩余违法所得人民币350448.14元。 如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向辽宁省本溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  朴胜军 人民陪审员  包 萍 人民陪审员  赵德峰 二〇一九年十一月二十八日 法官 助理  彭 博 书 记 员  裴书玉 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，就当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条三款被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其不满十八周岁的人，怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： 犯罪情节较轻；有悔罪表现；没有再犯罪的危险； 宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 三款宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍需执行。 第七十三条二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 三款缓刑考验期，从判决确定之日起计算。