湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂11民终2337号上诉人(原审原告)：王光富，男，1961年9月8日出生，汉族，住团风县。委托诉讼代理人：詹志林，湖北靖柏律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：湖北鸿路钢结构有限公司。法定代表人：蔡文彬，总经理。上诉人王光富因与被上诉人湖北鸿路钢结构有限公司（以下简称湖北鸿路公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服湖北省团风县人民法院（2019）鄂1121民初826号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月26日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。王光富上诉请求：一、撤销原判，改判被上诉人向上诉人支付工伤保险待遇226405.63元；二、判令被上诉人承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：一审认定本案事实清楚，但认定损失标准过低。住院伙食补助费应按50元／天标准计算。一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应按2018年黄冈市一级平均工资为基数进行计算。一审以2017年度数据标准计算一次性伤残就业补助金，但又以王光富申请仲裁时已年满57周岁为由，乘以60%的系数，二者自相矛盾。护理费应按照2018年度湖北省道路交通事故损害赔偿中的护理行业标准计算。医疗费不应扣除非医保用药。湖北鸿路公司未作答辩。王光富向一审法院起诉请求：一、请求判决解除王光富与湖北鸿路公司之间的劳动关系；二、请求判令湖北鸿路公司向王光富支付工伤保险待遇共计226405．63元（其中：1．医疗费56541．33元；2．住院伙食补助费1250元；3．停工留薪期工资10017．23元；4．住院期间护理费2411．92元；5．一次性伤残补助金47091元／年／12月×60％×13个月=30609．15元；6．一次性工伤医疗补助金47091元／年／12×12个月=47091元；7．一次性伤残就业补助金47091元／年／12×20个月=78485元）。一审法院认定事实：王光富于2017年2月4日到湖北鸿路公司上班，从事清理废料工作。2017年6月19日，王光富在上班途中发生交通事故导致受伤。王光富受伤后即入团风县人民医院治疗，住院日期为2017年6月19日至2017年7月14日，共计25天。王光富的伤情为左股骨颈骨折。2018年3月30日，一审法院（2018）鄂1121民初64号民事判决书判决确认王光富、湖北鸿路公司于2017年2月15日至2017年6月19日期间存在劳动关系。2018年6月14日团风县人力资源和社会保障局认定王光富因交通事故受伤为工伤。2019年3月31日，黄冈市劳动能力鉴定委员会确定王光富为七级伤残，停工留薪期限7个月。之后，王光富向团风县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求解除双方劳动关系，并由湖北鸿路公司给予工伤保险待遇212943．28元。团风县劳动人事争议仲裁委员会以团劳人仲裁字［2019］24号仲裁裁决书作出裁决：一、解除申请人与被申请书人的劳动关系；二、被申请人支付申请人工伤待遇共计176498．2元（包括：医疗费49733．4元、伙食补助费375元、护理费2238元、停工留薪期工资10017元、一次性伤残补助金27970．8元、一次性工伤医疗补助金43032元、一次性伤残就业补助金43032元、鉴定费100元）；三、驳回申请人的其他仲裁请求。王光富不服，遂向一审法院起诉。一审法院认为，王光富、湖北鸿路公司双方的劳动关系经一审法院生效判决确认成立。王光富在上班途中被他人骑车撞伤，已由有关部门认定为工伤，应享受工伤保险待遇。因湖北鸿路公司未提供替王光富办理参加工伤保险手续的证据，王光富的工伤保险待遇依法应由湖北鸿路公司负担。王光富因受伤提出解除与湖北鸿路公司的劳动关系，符合法律规定，应予支持。王光富要求湖北鸿路公司承担工伤保险诊疗项目目录和工伤保险药品目录以外的医疗费用，不符合国家工伤保险待遇的相关规定，一审法院不予准许。团风县目前还是以县级单位实行工伤保险费用统筹，未参与市级统筹，王光富要求按黄冈市2018年度标准计算工伤保险待遇，不符合工伤保险待遇以统筹地区标准计算的原则，故对该诉请不支持。团风县劳动人事仲裁委员会关于王光富的工伤保险待遇裁决符合相关规定，并无不妥。王光富在本次诉讼中，虽然诉请的工伤保险待遇金额比仲裁申请时有所增加，但王光富诉讼请求中的具体事项与仲裁申请是一致的，仅部分分项适用标准和请求金额有所不同，故湖北鸿路公司认为王光富增加的金额需经仲裁前置程序的理由不成立。遂判决：一、解除王光富、湖北鸿路公司间的劳动关系。二、由湖北鸿路公司向王光富支付工伤保险待遇176498．20元（其中：1．医疗费49733．4元；2．伙食补助费375元；3．护理费2238元；4．停工留薪期工资10017元；5．一次性伤残补助金27970．8元；6．一次性工伤医疗补助金43032元；7．一次性伤残就业补助金43032元；8．鉴定费100元）。限湖北鸿路公司于本判决生效后十日内履行完毕。三、驳回王光富的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审认定事实属实。另查明，黄冈市2018年度城镇单位在岗职工年平均工资为47091元。事故发生前，王光富月平均工资为1431.03元。本院认为，本案的争议焦点为一审对医疗费、住院伙食补助费、护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金计算是否有误。本案已被认定存在劳动关系，系工伤，并经过了劳动能力鉴定、劳动仲裁程序，故王光富依法应享受相应的工伤保险待遇。关于医疗费，王光富上诉主张一审扣减非医保用药有误。《工伤保险条例》第三十条第三款虽规定“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付……”，但同时应注意到该条例的立法宗旨是在于保障因工作遭受事故伤害或者患职业病的职工获得医疗救治和经济补偿，促进工伤预防和职业康复，分散用人单位的工伤风险，故在价值位阶上优先保护的是受工伤的劳动者获得医疗救治，其次是分散用人单位的工伤风险，而不是免除用人单位的赔偿责任。本案中，用人单位湖北鸿路公司未替王光富购买工伤保险，王光富因工受伤，故因此而产生相应的医疗费56541.33元应全额由湖北鸿路公司支付。一审计算本案医疗费赔偿数额时，扣减不应由工伤保险基金支付的医疗费项目有误，予以纠正。关于住院伙食补助费、护理费，王光富上诉主张一审计算标准过低。《工伤保险条例》第三十条第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”本案工伤事故发生后，王光富在团风县人民医院住院治疗25天，故住院伙食补助费计算为1250元（25天×50元∕天）。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”王光富因工伤住院治疗，并经劳动能力鉴定构成七级伤残，其有权主张护理费。因本案劳动仲裁受理时间为2019年3月29日，劳动仲裁作出时间为2019年5月9日，故本案护理费应参照2018年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准中的居民服务业计算，具体数额为2411.92元（35214元∕年÷365×25天）。一审对住院伙食补助费、护理费计算确有错误，予以更正。关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，王光富上诉主张一审以团风县在岗职工平均工资标准计算有误，应以2018年黄冈市在岗职工平均工资标准计算。《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”，第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”。《湖北省工伤保险实施办法》第八条第一款“工伤保险基金实行市级统筹，并逐步实行省级统筹”，第三十六条“五级至十级工伤职工与用人单位解除劳动合同、聘用合同，或者七级至十级工伤职工劳动合同、聘用合同期满终止的，分别由工伤保险基金、用人单位支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金标准：五级伤残为22个月，六级伤残为18个月，七级伤残为12个月，八级伤残为10个月，九级伤残为8个月，十级伤残为6个月；一次性伤残就业补助金标准：五级伤残为34个月，六级伤残为28个月，七级伤残为20个月，八级伤残为16个月，九级伤残为12个月，十级伤残为8个月。依照前款规定享受一次性伤残就业补助金待遇的职工，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当享受全额补助金；距法定退休年龄不足5年的，每减少1年补助金递减20%；距法定退休年龄不足1年的，享受10%的补助金”。根据上述规定，对于工伤保险基金，湖北省目前实行市级统筹。本案中，王光富构成七级伤残，“本人工资”仅为1431.03元，故在具体计算一次性伤残补助金时，应先对比“本人工资”与“统筹地区职工平均工资”的高低。因本案工伤事故发生于2017年6月19日，工伤认定为2018年6月14日，劳动能力鉴定为2019年1月31日，仲裁裁决解除劳动关系为2019年5月9日，故本案“统筹地区职工平均工资”应认定为黄冈市2018年度城镇单位在岗职工平均工资。黄冈市2018年度城镇单位在岗职工月平均工资的60%为2354.55元（47091元∕年÷12个月×60%），高于“本人工资”1431.03元。所以，一次性伤残补助金正确数额为30609.15元（47091元∕年÷12个月×60%×13个月）。同理，一次性工伤医疗补助金为47091元（47091元∕年÷12个月×12个月）。事故发生后，王光富停工留薪7个月，此时即将届满57周岁，故依照上述规定，一次性伤残就业补助金应扣减40%。据此，一次性伤残就业补助金为47091元（47091元∕年÷12个月×20个月×60%）。一审以团风县在岗职工平均工资标准计算一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金有误，应予纠正。对本案损失，本院核对如下：医疗费56541．33元、住院伙食补助费1250元、停工留薪期工资10017元、住院期间护理费2411．92元、一次性伤残补助金30609．15元、一次性工伤医疗补助金47091元、一次性伤残就业补助金47091元、鉴定费100元，合计195011.40元，由湖北鸿路公司全额赔偿。对王光富其他主张，本院不予支持。综上所述，王光富的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，但实体处理错误，本院予以纠正。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、第六十四条第二款、《湖北省工伤保险实施办法》第八条第一款、第三十六条《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持湖北省团风县人民法院（2019）鄂1121民初826号民事判决第一项判决，即“一、解除王光富、湖北鸿路钢结构有限公司间的劳动关系”；二、撤销湖北省团风县人民法院（2019）鄂1121民初826号民事判决第二项、第三项判决，即“二、由湖北鸿路钢结构有限公司向王光富支付工伤保险待遇176498．20元（其中：1．医疗费49733．4元；2．伙食补助费375元；3．护理费2238元；4．停工留薪期工资10017元；5．一次性伤残补助金27970．8元；6．一次性工伤医疗补助金43032元；7．一次性伤残就业补助金43032元；8．鉴定费100元）。限湖北鸿路钢结构有限公司于本判决生效后十日内履行完毕。三、驳回王光富的其他诉讼请求”；三、由湖北鸿路钢结构有限公司向王光富支付工伤保险待遇195011.40元，限本判决生效之日起十日内一次性付清；四、驳回王光富其他诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由湖北鸿路钢结构有限公司承担；二审案件受理费10元，由湖北鸿路钢结构有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘小成审判员  张 敏审判员  邱爱兵二〇一九年十一月二十日法官助理朱章勇书记员黄宁