江苏省海安市人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0621民初6961号原告：南通万马液压机械有限公司，住所地海安市曲塘镇双楼工业园区（中桥村24组）。法定代表人：万东升，该公司总经理。原告：万东升，男，1974年12月31日出生，汉族，住海安市。两原告的共同委托诉讼代理人：罗浩，海安市海安法律服务所法律工作者。被告：吉祖凤，女，1971年12月28日出生，汉族，户籍地海安市。被告：陈柿名，男，1968年3月9日出生，汉族，住海安市。被告：吉荣章，男，1946年11月12日出生，汉族，住海安市。被告：王兆荣，男，1962年4月29日出生，汉族，住海安市。被告：顾兴华，男，1966年7月6日出生，汉族，住海安市。被告：海安兴达物资再生利用有限公司，住所地海安市北城街道三塘村二十二组。法定代表人：圣广芳。被告：圣广芳，女，1970年8月16日出生，汉族，住海安市。被告：吴夕春，男，1970年5月6日出生，汉族，住海安市。原告南通万马液压机械有限公司（以下简称万马公司）、万东升与被告吉祖凤、陈柿名、吉荣章、王兆荣、顾兴华、海安兴达物资再生利用有限公司（以下简称兴达公司）、圣广芳、吴夕春追偿权纠纷一案，本院于2018年10月9日立案后，依法适用普通程序，两次公开开庭进行了审理。原告万东升（同为万马公司的法定代表人）及两原告的共同委托诉讼代理人罗浩，被告吉祖凤、吴夕春到庭参加诉讼，被告陈柿名、吉荣章、王兆荣、顾兴华、兴达公司、圣广芳经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。万马公司、万东升向本院提出诉讼请求：两原告要求被告吉祖凤、陈柿名、吉荣章、王兆荣、顾兴华、兴达公司、圣广芳、吴夕春、江苏瑞飞电气有限公司（以下简称瑞飞公司）、陈辉分别向两原告承担担保代偿款66666元，并承担本案的诉讼费、保全费、保全保险费，在履行上述第一项义务时一并给付两原告。后两原告撤回对瑞飞公司、陈辉的起诉，要求八被告分别向两原告承担担保代偿款83333元，并承担本案的诉讼费、保全费、保全保险费，在履行上述第一项义务时一并给付两原告。事实和理由：2016年7月7日，海安市人民法院作出的(2016)苏0621民初2665号民事判决书已发生法律效力，该判决书认定两原告和八被告、瑞飞公司、陈辉共同对南通旭晨电器有限公司（以下简称旭晨公司）向南通和信科技小额贷款股份有限公司（以下简称和信公司）借款200万元的债务承担连带偿还责任。同年11月23日，两原告与和信公司依据生效判决达成和解协议。2017年9月15日前，两原告依据和解协议向和信公司已偿还100万元。根据生效判决两原告应承担333333元的偿还责任，但两原告实际偿还100万元，且瑞飞公司、陈辉已履行了相应的担保责任，故两原告就超出其应承担的部分向八被告追偿。吉祖凤辩称，我和陈柿名原为夫妻关系，2015年12月登记离婚，该债务本应是夫妻共同债务，应当由我和陈柿名共同偿还，不应当由其他担保人来偿还，但现在我没有能力偿还，我也不知道陈柿名在哪里。吴夕春辩称，原告虽然自愿代偿了100万元，但原告没有告诉我听。原告作为担保人，应承担连带责任，原告也有义务承担偿还200万元的保证责任。我作为该笔债务的担保人，没有代偿过款项，我也没有能力偿还。陈柿名、吉荣章、王兆荣、顾兴华、兴达公司、圣广芳未作答辩。本院经审理认定事实如下：2014年10月23日，和信公司与瑞飞公司、吉荣章、吉祖凤，陈辉、王兆荣、陈柿名、顾兴华，万东升、万马公司、兴达公司、圣广芳、吴夕春分别签订最高额保证合同三份，双方约定瑞飞公司、吉荣章、吉祖凤、陈辉、王兆荣、陈柿名、顾兴华、万东升、万马公司、兴达公司、圣广芳、吴夕春自愿为旭晨公司自2014年10月23日起至2015年10月23日止，在债权人和信公司处实际形成的债务最高余额折合人民币200万元提供担保；保证人担保的范围包括债务人依主合同与债权人发生的全部债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、保全费、鉴定费、律师代理费、差旅费等）和实现债权的其他一切费用；保证方式为连带责任保证，若保证人为两个或者两个以上的，各保证人各自对债务人的债务承担连带责任；保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。2014年10月23日，旭晨公司向和信公司借款人民币200万元，约定借期至2015年4月23日。2015年4月23日，旭晨公司向和信公司还本付息2001866.67元。同日，旭晨公司以周转需要为由，再次向和信公司借款200万元，借期自2015年4月23日至2015年10月23日，借款年利率17%，借款按月结息，结息日为每月的第20日；旭晨公司不按合同约定的期限归还本金的，贷款人和信公司有权对逾期贷款根据逾期天数按日利率万分之柒点伍计收逾期利息。和信公司履行借款后，旭晨公司按合同约定正常付息至2015年9月20日。2016年2月21日，经和信公司催要，旭晨公司又支付利息1000元。其后，因借款本金及其余借期内利息、逾期利息均未按期偿付，和信公司于2016年5月5日向本院提起诉讼，要求判决旭晨公司立即归还借款本金200万元及利息（以200万元为本金，自2015年9月21日至2015年10月23日按年利率17%计算，自2015年10月24日按年利率24%算至实际给付之日，扣除已付利息1000元）；吉祖凤、陈柿名、吉荣章、瑞飞公司、王兆荣、陈辉、顾兴华、万马公司、万东升、兴达公司、圣广芳、吴夕春承担连带清偿责任，并共同负担本案的诉讼费、保全费。2016年7月7日，本院审理后作出(2016)苏0621民初2665号民事判决，判决：一、旭晨公司给付和信公司借款本金人民币200万元及利息（以本金200万元，自2015年9月21日至2015年10月23日止按年利率17%计算，自2015年10月24日起按年利率24%算至实际给付之日，扣减已付利息1000元）。二、吉祖凤、陈柿名、吉荣章、江苏瑞飞电气有限公司、王兆荣、陈辉、顾兴华、万马公司、万东升、兴达公司、圣广芳、吴夕春对旭晨公司上述第一项还本付息义务承担连带清偿责任，且承担连带责任后，有权凭本判决书直接向旭晨公司追偿。案件受理费11400元，诉讼保全费5000元，合计16400元，由旭晨公司、吉祖凤、陈柿名、吉荣章、瑞飞公司、王兆荣、陈辉、顾兴华、万马公司、万东升、兴达公司、圣广芳、吴夕春负担。上述判决生效后，和信公司向本院申请强制执行。2016年11月23日，和信公司与万马公司、万东升达成和解协议，约定万马公司、万东升自愿承担最高额不超过100万元的清偿责任，并愿意按照如下还款计划归还清偿债务：2016年12月2日前给付和信公司50万元，2017年6月30日前给付和信公司未得到清偿的部分债务[根据（2016)苏0621民初2665号判决书，扣除和信公司己经通过其他渠道得到清偿的债务，且最高额不超过50万元（不含2016年12月2日前己经给付的50万元）]。和信公司在2016年11月25日前向人民法院申请解除对万马公司、万东升采取的强制执行措施（含解除对账户的查封及将万东升移除法院失信人员名单）。若万马公司、万东升按照本协议履行义务后，和信公司同意免除万马公司、万东升根据（2016)苏0621民初2665号民事判决书负有的债务。若万马公司、万东升未按照第一条履行协议，和信公司有权按照（2016)苏0621民初2665号民事判决书向法院申请强制执行。后马万公司、万东升于2016年12月12日向和信公司代偿50万元，2017年6月30日以向和信公司借款50万元的方式再次代偿50万元。2017年9月15日，和信公司向万马公司、万东升出具了代偿证明，认可截止2017年9月15日万马公司、万东升已为旭晨公司向其代偿100万元。2017年9月18日，万马公司、万东升以其代偿了100万元为由持上述判决书向旭晨公司追偿并申请本院执行，经本院执行后，因旭晨公司无有效财产可供执行，终结本次执行程序。另查明，2017年5月25日，和信公司与陈辉达成协议，约定陈辉在签订本协议后48小时内一次性给付和信公司18万元，在陈辉履行该义务后，和信公司放弃陈辉履行（2016)苏0621民初2665号民事判决书的其它责任。当日，陈辉即向和信公司代偿了18万元，和信公司亦向陈辉出具了代偿证明。瑞飞公司位于海安市的国有土地使用权因江苏海安农村商业银行股份有限公司申请实现担保物权纠纷一案被司法拍卖。2017年9月21日，和信公司参与分配，分得492556元（其中含7288元执行款）。本案审理中，和信公司向本院出具了一份情况说明，确认瑞飞公司实际代偿485268元，旭晨公司未还过款，除万马公司、万东升、陈辉、瑞飞公司外，其他担保人亦未代偿。以上事实，有本院（2016）苏0621民初2665号民事判决书、两原告与和信公司签订的和解协议、江苏农村商业银行进账单、江苏科贷还款凭据、两原告与和信公司签订的借款合同、江苏科贷借款借据、和信公司出具的代偿证明、本院（2017）苏0621执2987号执行裁定书，和信公司与陈辉签订的协议、收据、代偿证明、本院执行局出具的情况说明，本院（2016）苏0621执2558号之二执行裁定书、参与分配申请书、瑞飞公司拍卖款分配一览表、本院执行款交接单、和信公司的情况说明以及当事人的陈述等在卷佐证，本院予以确认。审理中，万马公司、万东升申请冻结吉祖凤、陈柿名、吉荣章、王兆荣、顾兴华、兴达公司、圣广芳、吴夕春的银行存款各66666元，本院已依法作出了裁定，并采取了相应的保全措施。本院认为：旭晨公司向和信公司借款200万元，由吉祖凤、陈柿名、吉荣章、江苏瑞飞电气有限公司、王兆荣、陈辉、顾兴华、万马公司、万东升、兴达公司、圣广芳、吴夕春共同对该笔借款承担连带保证责任，因借款到期后，借款人和担保人未及时归还借款本息，和信公司向本院起诉，本院审理后判决旭晨公司归还借款200万元本息，由上述担保人对旭晨公司上述第一项还本付息义务承担连带清偿责任。该判决生效后，和信公司向本院申请执行，旭晨公司未能履行给付义务，担保人万马公司、万东升与和信公司达成协议，万马公司、万东升向和信公司偿还了100万元；担保人陈辉亦与和信公司达成协议，陈辉向和信公司偿还了18万元；担保人瑞飞公司经本院司法拍卖相关财产后向和信公司偿还了48万余元。根据生效判决，担保人承担连带责任后有权凭该判决书直接向旭晨公司追偿，但万马公司、万东升向旭晨公司追偿后，因旭晨公司无有效财产可供执行而终结执行。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条的规定，连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担，没有约定的，平均分担。就该笔借款本息，各连带保证人之间没有约定分担比例，故应当平均分担。根据万马公司、万东升、陈辉还款的情况，在双方没有约定所还款项系本金的情况下，应当按先扣减利息再扣减本金的原则分段计算，2016年12月2日万马公司、万东升还款50万元、2017年5月25日陈辉还款18万元均为归还的利息，2017年6月30日万马公司、万东升还款50万元中归还利息837192元、归还本金342808元。截止2017年6月30日，该笔借款本息合计应为2837192元（已扣除生效判决书中所涉的利息1000元）。上述款项由12个担保人平均分担，每个担保人应承担的份额为236432.7元，两原告应承担的份额为472865元。现两原告就其超出的部分527135元向其他未承担保证责任的保证人进行追偿，不违反法律规定。本案审理中，两原告申请撤回了对陈辉和瑞飞公司的起诉，瑞飞公司所还款项已超出其应承担的份额，而陈辉已还款项不足其应承担份额的差额部分56432.7元不得加重其余八个保证人的责任，本案八被告应当各给付两原告58838元[（527135元-56432.7元）÷8]。关于保全保险费，两原告既未提供证据，亦无法律依据，本院不予支持。陈柿名、吉荣章、王兆荣、顾兴华、兴达公司、圣广芳经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，放弃了对两原告所举证据质证、对事实抗辩的权利，由此引起的不利后果依法由其自负。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告吉祖凤、陈柿名、吉荣章、王兆荣、顾兴华、海安兴达物资再生利用有限公司、圣广芳、吴夕春在原告南通万马液压机械有限公司、万东升不能向南通旭晨电器有限公司追偿的范围内各给付原告南通万马液压机械有限公司、万东升代偿款58838元，于本判决发生法律效力后10日内履行完毕。如义务人未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告南通万马液压机械有限公司、万东升的其他诉讼请求。案件受理费10467元，保全费3920元，合计14387元，由原告南通万马液压机械有限公司、万东升负担4227元，由被告吉祖凤、陈柿名、吉荣章、王兆荣、顾兴华、海安兴达物资再生利用有限公司、圣广芳、吴夕春各负担1270元；公告费700元，由被告陈柿名、吉荣章、王兆荣、顾兴华共同负担（上述款项已由原告南通万马液压机械有限公司、万东升代垫，被告吉祖凤、陈柿名、吉荣章、王兆荣、顾兴华、海安兴达物资再生利用有限公司、圣广芳、吴夕春在履行上述判决义务时一并给付原告南通万马液压机械有限公司、万东升）。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费10467元（该院开户行：中国银行南通市濠南路支行，户名：江苏省南通市中级人民法院，帐号：46×××65）。审 判 长  杨云霞人民陪审员  钱德凤人民陪审员  葛和明二〇一九年十一月十二日书 记 员  杨 智