安徽省安庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖08民终2538号上诉人（原审原告）：张艳华，女，1973年11月7日出生，汉族，住安徽省潜山市。委托诉讼代理人：查显建（系张艳华之夫），男，1971年8月1日出生，汉族，住安徽省潜山市。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司，住所地厦门市思明区湖滨南路**禹洲广场****。负责人：林晟，该公司经理。上述两被告共同委托诉讼代理人：黎小惠，安徽长江人律师事务所律师。原审被告：陈钢，男，1979年4月20日出生，汉族，住江西省九江市湖口县。原审被告：江西省高安汽运集团宇瑞汽运有限公司，住所地江西，住所地江西省高安市建山镇用代码91360983MA35FACH1X。法定代表人：邹建明。原审被告：中国平安财产保险股份有限公司宜春中心支公司，住所地江西，住所地江西省宜春市袁州区袁山中路**>负责人：林志勤，公司经理。上诉人张艳华因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司（以下简称平安财保厦门分公司）、原审被告陈钢、江西省高安汽运集团宇瑞汽运有限公司（以下简称宇瑞汽运公司）、中国平安财产保险股份有限公司宜春中心支公司（以下简称平安财保宜春支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省潜山市人民法院（2019）皖0824民初2675号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月23日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。张艳华上诉请求：1.撤销原判第二项，改判平安财保厦门分公司赔偿张艳华28970.38元（前期垫付费用2万元已折抵）。事实和理由：发生交通事故时，张艳华骑行的电动出属于非机动车，且陈钢驾驶的机动车负事故主要责任。依据《安徽省实施〈中华人民共和国交通安全法〉办法》第五十四条的规定，平安财保厦门分公司应按80%的比例承担赔偿责任。原审判令平安财保厦门分公司按70%的比例赔偿，适用法律错误。平安财保厦门分公司答辩称，依据保险合同的约定，保险公司承保的车辆在交通事故中负主要责任的，保险公司按70%的比例承担赔付责任。《安徽省实施〈中华人民共和国交通安全法〉办法》系地方性法规，不能作为判决依据。请求驳回上诉，维持原判。陈钢、宇瑞汽运公司、平安财保宜春支公司均未予答辩。张艳华向一审法院起诉请求：依法判令四被告立即赔偿张艳华交通事故损失合计113681.57元。其中医疗费43084.97元、住院伙食补助费1640元（40元/天×41天）、营养费4200元（40元/天×105天）、护理费5556.6元（45天×123.48元/天），误工费25000元（150天÷30×5000元/月）、精神损害抚慰金5000元、后续取内固定费8000元、后续义齿更换费用14400元、鉴定费3300元、交通费2000元、车辆损失1500元。一审法院认定事实：2018年11月19日，陈钢驾驶车牌号为赣Ｃ×××**的重型货车，与骑电动自行车的张艳华发生碰撞，致张艳华受伤、电动车受损的交通事故。事故发生后，张艳华被送至潜山市立医院以及安庆市立医院住院治疗，经诊断为：1.中度内开放性颅脑损伤;2.左上颌骨、眼眶壁多发性骨折；3.牙外伤。张艳华共计住院40天，花去医疗费合计43012.97元。2018年11月20日，该起交通事故经潜山市公安局交通警察大队认定陈钢负主要责任，张艳华负次要责任。经查，陈钢驾驶的赣Ｃ×××**的重型货车登记车主系宇瑞汽运公司，且该车在平安财保宜春支公司投保了交强险，在平安财保厦门分公司投保了商业三者险（保险限额100万且不计免赔）。事故发生后平安财保宜春公司垫付了1万元医疗费，平安财保厦门公司垫付了2万元医疗费。两公司请求垫付款在本案中一并处理。事故发生后，张艳华委托安徽正邦司法鉴定所对张艳华的损伤程度、三期评定、后续医疗费进行鉴定，安徽正邦司法鉴定所于2019年7月22日作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：张艳华因道路交通意外致颌面骨骨折，1┼12缺失，构成轻伤二级。评定其伤后误工期150日，护理期45日，营养期105日。后续取内固定治疗费8000元，后续义齿更换医疗费14400元。张艳华支付了鉴定费3300元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。陈钢驾驶机动车辆与张艳华的二轮电动车发生碰撞，致张艳华受伤、车辆受损。公安交警部门作出陈钢负主要责任、张艳华负次要责任的认定，本案双方当事人均不持异议，予以采信。张艳华有权就其因交通事故遭受的损失请求侵权人承担赔偿责任。诉讼请求中的赔偿项目及数额，依据相关法律规定认定如下：1.医疗费43012.97元。张艳华提交了在医疗机构的就诊材料予以证明，予以认定；2.误工费25000元（150天÷30×5000元／月），予以认定；3.交通费2000元，考虑张艳华受伤后到医院住院治疗，有实际交通费发生，予以认定1200元；4.住院伙食补助费1600元（40天×40元／天），予以认定；5.营养费4200元（105天×40元／天），予以认定；6.护理费5556.6元（45天×123.48元／天），予以认定；7.精神抚慰金5000元，予以认定3000元；8.车损1500元有修理发票及清单，予以认定；9.后续取内固定费8000元、后续义齿更换费14400元，予以认定。上述损失合计107469.57元。因陈钢在本起交通事故中负主要责任，肇事机动车辆在平安财保宜春支公司、平安财保厦门分公司分别投保了交强险和保额为100万元并不计免赔的商业三者险，其损失未超出交强险和商业三者险的赔偿限额，故应由平安财保宜春支公司在肇事机动车辆投保的保险限额内予以赔付。宜春公司和厦门公司要求垫付的3万元费用在本案中一并处理，张艳华表示同意，且不违反法律规定，为减少讼累，予以准许。张艳华的医疗费71212.97元（含住院及后续医疗费、住院伙食补助费、营养费）损失在交强险范围内赔偿10000元，下余42849.08元（61212.97元×70%）在商业险中赔偿。其余损失未超出交强险的赔偿限额，故应由平安财保宜春支公司在肇事机动车辆投保的保险限额内予以赔付。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：（一）被告中国平安财产保险股份有限公司宜春中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张艳华的损失36256.60元（前期垫付费用1万元已折抵）；（二）被告中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张艳华的损失22849.08元（前期垫付费用2万元已折抵）；（三）驳回原告张艳华其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2574元减半收取1287元、鉴定费3300元，合计4587元，由原告张艳华负担300元，被告陈钢负担587元，被告中国平安财产保险股份有限公司宜春中心支公司负担1700元，被告中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司负担2000元。双方当事人在二审期间均未提交新证据，对原审证据亦不申请复核。二审法院对证据的认证意见与原审一致，对原判查明的事实予以确认。本院认为，综合各方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案的二审争议焦点：张艳华上诉主张平安财保厦门分公司在商业险内按80%的比例承担赔偿责任，该上诉理由能否成立。围绕二审争议焦点，《安徽省实施〈中华人民共和国交通安全法〉办法》第五十四条第二项规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的损失超出第三者责任强制保险责任限额的部分，机动车一方在交通事故中负主要责任的，承担百分之八十的赔偿责任。因此，张艳华的医疗费超出交强险部分，应由侵权人按80%的比例承担赔偿责任。由于肇事车辆在平安财保厦门分公司投保了不计免赔商业第三者责任险，因此，超出交强险部分的医疗费在商业三者险责任限额范围内按80%的比例赔偿。原判按70%的比例计算赔偿款，确有错误，二审予以纠正，平安财保厦门分公司应赔偿张艳华61212.97元×80%=48970.38元。扣除其已垫付的20000元，还应赔偿28970.38元。上诉人的该点上诉理由成立，本院予以采纳。综上，上诉人张艳华的上诉请求成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《安徽省实施〈中华人民共和国交通安全法〉办法》第五十四条第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持安徽省潜山市人民法院（2019）皖0824民初2675号民事判决第一、三项，即“被告中国平安财产保险股份有限公司宜春中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张艳华的损失36256.60元（前期垫付费用1万元已折抵）”、“驳回原告张艳华其他诉讼请求”；二、变更安徽省潜山市人民法院（2019）皖0824民初2675号民事判决第二项即“被告中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张艳华的损失22849.08元（前期垫付费用2万元已折抵）”为“被上诉人中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人张艳华的损失28970.38元”如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2574元，减半收取1287元、鉴定费3300元，合计4587元，由原告张艳华负担300元，被告陈钢负担587元，被告中国平安财产保险股份有限公司宜春中心支公司负担1700元，被告中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司负担2000元。二审案件受理费300元，由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司负担。本判决为终审判决。审判长  殷平审判员  江韵审判员  潘红二〇一九年十一月二十九日法官助理严正书记员吴文慧附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内范围予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程序或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程序，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。《中华人民共和国民事诉讼法》《安徽省实施〈中华人民共和国交通安全法〉办法》第五十四条第二项机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的损失超出第三者责任强制保险责任限额的部分，机动车一方有事故责任的，由机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车一方在交通事故中负主要责任的，承担百分之八十的赔偿责任；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；