江西省吉安市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）赣08刑终451号原公诉机关吉安市吉州区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘良斌，男，1987年10月12日生于吉安市吉州区，汉族，高中文化，无业，住吉安市吉州区。2018年因犯盗窃罪被吉安县人民法院判处有期徒刑九个月，2018年12月20日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2019年6月6日被刑事拘留，同年7月4日被逮捕。现羁押于吉安市看守所。指定辩护人李明，江西井冈律师事务所律师。上诉人（原审被告人）刘方琴，女，1979年10月8日生于吉安市吉州区，汉族，小学文化，无业，住吉安市吉州区。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2019年5月29日被刑事拘留，同年7月4日被逮捕。现羁押于吉安市看守所。指定辩护人罗小艳，江西赣中律师事务所律师。原审被告人刘欢，男，1989年8月31日生于吉安市吉州区，汉族，初中文化，无业，住吉安市吉州区。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2019年7月17日被刑事拘留，同年7月25日被逮捕。现羁押于吉安市看守所。江西省吉安市吉州区人民法院审理江西省吉安市吉州区人民检察院指控原审被告人刘良斌犯盗窃罪，原审被告人刘方琴、刘欢犯掩饰隐瞒犯罪所得罪一案，于二○一九年九月二十九日作出（2019）赣0802刑初234号刑事判决。原审被告人刘良斌、刘方琴对判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人刘良斌、刘方琴，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2019年3月17日晚，被告人刘良斌窜至吉安市青原区，采取拉开未锁汽车车门的手段盗得数张银行卡。次日早上，其联系被告人刘方琴，要刘方琴持银行卡去吉州区阳明商城国X超市通过免密支付的方式刷卡购买烟酒，并表示销赃后获得平分。刘方琴便持被害人肖某1的上饶银行信用卡消费1966元，被害人刘某1的农业银行信用卡消费2900元，被害人刘某2的建设银行卡消费2970元、江西农商银行卡消费120元，被害人王某的中国银行卡消费410元，被害人欧某的建设银行卡消费490元、交通银行卡消费220元。此次被盗刷总金额9076元。2019年4月16日晚，被告人刘良斌窜至泰和县，又采取拉开未锁汽车车门的手段盗得数张银行卡。次日早上，其联系被告人刘欢，要刘欢持银行卡去吉州区阳明商城国X超市通过免密支付的方式刷卡购买烟酒，并表示销赃后获得平分。刘欢便持被害人罗某的邮政储蓄信用卡消费990元、工商银行信用卡消费2590元、建设银行卡消费2390元，江西银行信用卡消费990元，被害人肖某2的邮政储蓄信用卡消费990元，被告人肖某3的农业银行卡消费2720元，工商银行卡消费1380元。此次被盗刷总金额12050元。2019年5月19日晚，被告人刘良斌窜至吉安市青原区，仍采取拉开未锁汽车车门的手段盗得数张银行卡。次日早上，其又联系被告人刘方琴，刘方琴采取相同手段在吉州区阳明商城国X超市通过免密支付的方式刷卡购买烟酒。刘方琴持被害人彭某的建设银行卡消费1280元、农商银行卡消费300元，被害人吕某1的邮政储蓄银行卡消费920元、建设银行卡消费480元，被害人吕某2的建设银行信用卡消费900元，农业银行卡消费450元。此次被盗刷总金额4330元。2019年7月17日，被告人刘欢到公安机关投案，全额退回赃款给被害人罗某、肖某2、肖某3，并获得谅解。综上，被告人刘良斌多次盗窃他人信用卡并使用，总计人民币25456元，被告人刘方琴2次掩饰隐瞒犯罪所得，赃款计人民币13406元，被告人刘欢1次掩饰隐瞒犯罪所得，赃款计人民币12050元。上述事实，有经一审庭审举证、质证的盗刷银行卡明细表、银行流水、吉安县人民法院（2018）赣0821刑初192号刑事判决书、归案经过、人口信息表等书证；被害人刘某2、肖某1、刘某1、王某、欧某、罗某、肖某2、肖某3、彭某、吕某1、吕某2等人的陈述；被告人刘良斌、刘方琴、刘欢的供述；视听资料等证据予以证实，足以认定。原审法院认为，被告人刘良斌多次盗窃他人信用卡并使用，数额较大，其行为构成盗窃罪。被告人刘良斌刑罚执行完毕后五年内重新犯罪，属累犯，依法应从重处罚；多次盗窃，又应酌情从重处罚。被告人刘良斌归案后能如实供述犯罪事实，具有坦白情节，依法可从轻处罚；自愿认罪认罚，依法可从轻处理。被告人刘方琴、刘欢明知是犯罪所得而掩饰隐瞒，其行为构成掩饰隐瞒犯罪所得罪。被告人刘方琴归案后能如实供述主要犯罪事实，具有坦白情节，依法可从轻处罚。被告人刘欢主动投案并如实供述犯罪事实，具有自首情节，依法可从轻处罚。被告人刘欢积极退赔被害人经济损失，并取得谅解，又可酌情从轻处罚；自愿认罪认罚，依法可从宽处理。依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第三款、第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第六十七条第一款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决：被告人刘良斌犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万五千元。被告人刘方琴犯掩饰隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币九千元。被告人刘欢犯掩饰隐瞒犯罪所得罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币六千元（已缴纳）。原审被告人刘良斌上诉及其辩护人辩护提出，刘良斌只实施了盗窃信用卡行为，并未使用信用卡，单从盗窃信用卡本身来看，并不等于盗窃了卡内的存款，本案刘良斌、刘方琴、刘欢应以共同犯罪进行评价；盗窃金额25456元不应全认定为刘良斌所得，而是三人共同盗窃所得；刘良斌对指控的犯罪事实无异议，自愿认罪认罚，可从宽处罚，一审量刑过重，请求改判。原审被告人刘方琴上诉及其辩护人辩护提出，刘方琴缺乏犯罪动机，是应其亲弟弟刘良斌的要求才参与两次犯罪活动；刘方琴没有从犯罪活动中直接获利，一审判处9000元罚金有失公平；刘方琴无前科，系初犯，具有坦白情节，当庭认罪悔罪，依法可从轻处罚；刘方琴有两个未成年子女需要抚养，一审量刑过重，请求二审从轻量刑，适用缓刑。二审审理查明的事实和证据与一审一致，经审核，本院予以确认。本院认为，上诉人刘良斌多次盗窃他人信用卡并使用，数额较大，其行为构成盗窃罪。上诉人刘良斌刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的犯罪，系累犯，依法应从重处罚。上诉人刘良斌多次盗窃，又应酌情从重处罚。上诉人刘良斌归案后能如实供述犯罪事实，具有坦白情节，依法可从轻处罚；自愿认罪认罚，依法可从轻处理。上诉人刘方琴、刘欢明知是犯罪所得而掩饰隐瞒，其行为构成掩饰隐瞒犯罪所得罪。上诉人刘方琴归案后能如实供述主要犯罪事实，具有坦白情节，依法可从轻处罚。原审被告人刘欢主动投案并如实供述犯罪事实，具有自首情节，依法可从轻处罚；积极退赔被害人经济损失，并取得谅解，可酌情从轻处罚；自愿认罪认罚，依法可从宽处理。上诉人刘良斌及其辩护人提出刘良斌只盗窃信用卡，未使用信用卡，应认定刘良斌、刘方琴、刘欢共同犯罪的意见，经查，刘良斌盗窃信用卡后要求刘方琴、刘欢使用信用卡去超市购买香烟的行为，符合盗窃信用卡并使用的构成要件，刘良斌应认定为盗窃罪，刘方琴、刘欢明知刘良斌所持信用卡是盗窃犯罪所得而掩饰隐瞒，构成掩饰隐瞒犯罪所得罪，三人并未共同实施盗窃犯罪行为，不构成共同犯罪，该意见与查明的事实和法律不符，不予采纳。另提出盗窃金额25456元不应全认定为刘良斌所得的意见，经查，本案盗窃信用卡均系刘良斌所为，盗窃所得应全部认定为刘良斌的犯罪所得，该意见与查明的事实和法律不符，不予采纳。另提出刘良斌认罪悔罪，可从轻处罚的意见，经查，原判根据其犯罪事实，结合其系累犯、多次盗窃，坦白、认罪认罚等情节，依法量刑，处刑适当，故对该意见不予采纳。上诉人刘方琴及其辩护人提出刘方琴缺乏犯罪动机，未直接获利的意见，经查，刘良斌盗得信用卡后联系并要求刘方琴去超市刷卡买烟，承诺销赃后平分，刘方琴主观上明知刘良斌盗窃他人信用卡，客观上使用被盗信用卡购买香烟并获报酬，该意见与查明的事实不符，不予采纳。另提出刘方琴无前科，系初犯，具有坦白情节，当庭认罪悔罪，依法可从轻处罚的意见，经查，原判根据其犯罪事实，结合其坦白等情节，依法量刑，处刑适当，故对该意见不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  伍春辉审判员  彭 箭审判员  刘凯升二〇一九年十一月十四日法官助理胡敏书记员阮艳兰