四川省成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0105民初15143号 原告：杨钊，男，汉族，1976年9月22日出生，住四川省巴中市巴州区。 委托诉讼代理人：陈华潇，四川亚峰律师事务所律师。 被告：成都祥禾物流有限公司，住所地：成都市高新区盛和一路**********。 法定代表人：李勇。 委托诉讼代理人：唐伟，男，汉族，1989年2月12日出生，住四川省资阳市雁江区。系公司员工。 被告：陈维武，男，汉族，1994年6月13日出生，住四川省资阳市安岳县。 委托诉讼代理人：唐丹，四川印诺律师事务所律师。 被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地：上，住所地：上海市常熟路**> 负责人：陈雪松。 委托诉讼代理人：钟薇，四川君合律师事务所律师。 原告杨钊与被告成都祥禾物流有限公司（以下简称祥禾公司）、陈维武、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安财保上海分公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨钊及委托诉讼代理人陈华潇，被告陈维武及委托诉讼代理人唐丹、被告平安财保上海分公司的委托诉讼代理人钟薇到庭参加诉讼。被告祥禾公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。 杨钊请求本院判令：1.祥禾公司赔偿杨钊残疾补偿金、误工费、生活护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神损失费、后续治疗费等共计127924.48元；2.陈维武对上述费用承担连带赔偿责任；3.平安财保上海分公司在保险责任限额内对上述费用承担保险赔偿责任；4.本案诉讼费由祥禾公司、陈维武、平安财保上海分公司承担。 事实和理由：2019年1月21日21时，陈维武骑电动自行车逆向行驶至成都市青羊区路段处时与杨钊发生刮撞，导致杨钊受伤。杨钊被送至成都军区八一骨科医院诊治，后于2019年2月2日出院。本次交通事故，经成都市公安局交通管理局第四分局道路交通事故认定为：陈维武承担事故主要责任，杨钊承担事故次要责任。2019年5月15日，杨钊向成都联合司法鉴定中心申请医学鉴定，经鉴定，杨钊的伤残等级为十级伤残，另评定杨钊因损伤误工期为200日，护理期为130日，营养期150日。陈维武系祥禾公司的工作人员，其在履行职务时造成杨钊受伤，故祥禾公司应对陈维武因本次交通事故导致的各项损失承担赔偿责任。陈维武因有过失行为，应在祥禾公司的赔偿责任范围内承担连带赔偿责任。祥禾公司在平安财保上海分公司购买了雇主风险责任保险（保单号：10206033900601679183），平安上海分公司作为保险人，应当在其责任保险的范围内承担赔偿责任。 陈维武辩称，对本案事故发生的事实及责任认定无异议。但陈维武系祥禾公司员工，负责配送外卖，其在接到公司的外卖配送任务后，在接单过程中驾驶电动车与杨钊发生了交通事故，系履行工作职务的行为，因此其责任应由祥禾公司承担。祥禾公司为陈维武投保了雇主责任险，保险公司应当基于祥禾公司的侵权责任而承担保险责任。陈维武与祥禾公司系劳动关系而非雇佣关系，不适用人身损害赔偿相关规定，其不应承担连带责任。杨钊主张的各项标准过高。本次事故发生后，陈维武已向杨钊垫付了医疗费、交通费和鉴定费共计36676.64元，请求在本案中一并处理。陈维武驾驶的车辆系电动车，为非机动车，故应按照非机动车与行人之间的责任划分原则进行，由陈维武承担70%的责任为宜。请求法院依法判决。 平安财保上海分公司辩称，本案所涉及的雇主责任险的投保人系上海拉扎斯信息科技有限公司，即饿了么平台的运营商，需确认祥禾公司是否为饿了么的物流配送商，以及祥禾公司与陈维武之间是否存在雇佣合同关系、承保的雇员是否在饿了么的接单过程中发生的事故，以上为我方承担相应责任的前提。本案中所涉及的仅为雇主责任险的个人责任部分，该部分保险赔偿限额为40万元，且赔偿项目仅为医疗费、误工费、残疾赔偿金三项。同时，合作协议对于该三项赔偿的具体计算方式进行了约定，应当按照保险合同约定的方式计算应当赔付的金额，即残疾赔偿金为14000元（40万×5%×70%），医疗费扣除20%自费部分后为17152.6元（30629.64元×80%×70%），误工津贴为6300元（100元／天×90天×70%）。请求法院依法判决。 祥禾公司未到庭答辩，亦未提交证据。 根据庭审情况及经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年1月21日21时30分，陈维武骑电动自行车，沿二环路西二段由成温立交方向往蜀汉路方向逆向行驶，行驶至成都市青羊区路段处时，与行人杨钊发生刮撞，致陈维武与杨钊受伤。成都市公安局交通管理局第四分局出具《道路交通事故认定书》，查明陈维武的行为违反“机动车、非机动车实行右侧通行”之规定，杨钊的行为违反“行人通过路口或者横过道路，应当走人行横道或者过街设施；通过有交通信号等的人行横道，应当按照交通信号灯指示通行；通过没有交通信号灯、人行横道的路口，或者在没有过街设施的路段横过道路，应当在确认安全后通过”之规定，并认定陈维武承担事故主要责任，杨钊承担次要责任。当日，杨钊被送往成都军区八一骨科医院治疗，并于2019年2月2日出院，共计12天。 2019年5月15日，杨钊委托成都联合司法鉴定中心对其伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期、营养期进行鉴定。该鉴定中心于2019年5月27日出具成联（2019）临鉴字0281号及成联（2019）临鉴字0287号鉴定意见书，结论为：杨钊之伤残等级评定为十级；误工期评定为200日，护理期评定为130日，营养期评定为150日。陈维武支付鉴定费2800元。 另查明，1.陈维武系祥禾公司员工，事故发生时系履行职务行为。 2.上海拉扎斯信息科技有限公司为饿了么平台配送人员投保了配送人员意外险及个人责任保险，保险期为1年，自2018年2月1日起至2019年1月31日止。其中，为被保险人祥禾公司的雇员（配送员）陈维武投保了平安雇主责任险（适用于A版条款），投保期限自2019年1月4日至2019年2月2日止，保险凭证中载明特别约定：个人责任每次事故及累计限额40万元；承保配送员因过失导致第三者人身伤亡或财产的直接损失，含三者误工费，按该三者事故前12个月平均工资给予赔偿误工费，最长不超过90天，和诉讼费，无法提供工资证明及纳税证明的，误工损失按照100元／天给付误工津贴保险金；个人责任三者医疗按照事故发生之日起180日内实际支出的按照接受治疗当地社会医疗保险主管部门规定可报销的、必要的、合理的医疗费用给付医疗保险金；三者伤残按扩展条款所列给付比例乘以三者保险金额给付伤残保险金。扩展条款伤残等级赔偿比例特约条款A约定，赔偿限额为该伤残等级所对应的下列“伤残等级赔偿限额比例表”的比例乘以每人死亡伤残赔偿限额所得金额，其中伤残等级十级的比例为5%。陈维武已于2019年6月向平安财保上海分公司申请理赔，并将部分病历及发票原件邮寄给平安财保上海分公司，但至本案法庭辩论终结时尚未理赔。 3.至法庭辩论终结时，杨钊共计产生医疗费31273.97元，其中杨钊支付644.33元，陈维武支付30629.64元。 4.陈维武已向杨钊支付交通费900元，并支付2019年1月25日、2019年2月26日、2019年4月25日药房购买钙尔奇钙维D维K软胶囊、阿法骨化醇软胶囊、阿仑磷酸钠维D3片等共计2348元。 上述事实有道路交通事故认定书、病历及医疗费发票、饿了么雇主责任合作协议、索赔申请书、人事档案微信截图、司法鉴定意见书及发票、收据、购药发票、当事人陈述等证据在案为证。 庭审中，1.杨钊提交清溪菜市租赁合同、视频联网报警服务合同2份、收据、居住登记回执、结婚证、产权证，用以证明其经常居住地、工作生活地均在成都市，应按照2018年地城镇居民可支配收入标准计算残疾赔偿金，以及误工费标准。陈维武认为清溪菜市租赁合同和视频联网报警服务合同与本案不具有关联性，无法证明杨钊的收入。平安财保上海分公司认为残疾赔偿金的计算方式应当是保险金额×伤残比例，并按责任比例予以赔付。 2.杨钊陈述其系开服装店的，但无工商登记，该店由杨钊和其妻子二人经营，后续关门未营业，但无停业的证据。 本院认为，杨钊提交的居住证以及房屋所有权证，可以证明杨钊居住、生活于成都市内，本院予以采信。杨钊陈述其系服装店经营者，且存在后续关门停业的情况，但无法提交相应证据，仅凭租赁合同、租金收据，无法证明其职业情况和误工损失，故对该证据不予采信，本院按2018年度四川省居民服务、修理和其他服务业的标准计算其误工损失。祥禾公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交答辩意见以及证据，应当承担相应的法律后果，故对陈维武的陈述以及其提交的证据予以采信，据此本院认定陈维武与祥禾公司系劳动关系，事故发生时系履行职务的行为。 陈维武骑电动自行车，逆向行驶与行人杨钊发生刮撞，致陈维武与杨钊受伤，根据交管部门的认定，陈维武承担事故主要责任，杨钊承担次要责任，双方对此无异议，本院予以确认。因陈维武在发生交通事故时其正在履行职务，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”之规定，本案应由祥禾公司承担侵权责任。对于杨钊因此遭受的损失，本院酌定由祥禾公司承担70%，由杨钊自行承担30%。 杨钊因本次事故遭受的损失，本院评判如下：1.医疗费31273.97元，其中自费部分为6254.79元，剩余部分为25019.18元；2.后续治疗费6000元；3.住院伙食补助费360元（30元×12天）；4.营养费3000元（20元×150天），杨钊出院后，陈维武为其购买了钙尔奇维D维K软胶囊等，该部分费用应属于营养费部分；5.误工费13441.44元（39249元÷365天×125天），误工时间计算至定残前一日为125天；6.护理费，根据医嘱以及鉴定意见书本院酌定为10880元（120元×12天+80元×118天）；7.残疾赔偿金66432元（33216元×20年×10%）；8.交通费，本院酌定为900元。9.鉴定费2800元。以上损失共计135087.41元。9.精神损害抚慰金，本院酌定为3500元。根据本院前述责任划分比例，由祥禾公司承担98061.19元（135087.41元×70%+3500元）。 三、由于陈维武在饿了么平台的配送工作已在平安财保上海分公司投保了雇主责任险，本案事故发生在工作中以及保险期内，故应由平安财保上海分公司在保险限额内予以赔付。根据保险协议，平安财保上海分公司应赔付医疗费17513.43元（25019.18元×70%）；2.残疾赔偿金14000元（40万×5%×70%）；3.误工费6300元（100元×90天×70%），共计赔付37813.43元，由平安财保上海分公司直接支付给杨钊。其余损失60247.76元（98061.19元-37813.43元）由祥禾公司承担。因陈维武已垫付交通费900元、医疗费30629.64元、营养费2348元、鉴定费2800元，上述金额品迭后，祥禾公司还应支付给杨钊23570.12元。 至于陈维武与祥禾公司之间的结算问题，本案中不予处理，双方可以另案主张。 综上，杨钊的诉讼请求部分成立，本院对于成立的部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、成都祥禾物流有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内向杨钊支付23570.12元； 二、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决发生法律效力之日起10日内向杨钊赔付37813.43元； 三、驳回杨钊的其他诉讼请求。 如果成都祥禾物流有限公司、中国平安财产保险股份有限公司未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费895元，减半收取为448元，由成都祥禾物流有限公司承担314元，杨钊承担134元。 如不服本院判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  刘小琼 二〇一九年十一月二十八日 书记员  童学翠