辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽12民终1739号上诉人（原审被告）：铁岭县百思特牧业养殖基地，住所地辽宁省铁岭县双井子镇永收村。代码证号：9121122159808317XG。负责人：孔令权，该养殖基地投资者。被上诉人（原审原告）：郑国纯，男，1968年5月24日生，汉族，无业，住辽宁省铁岭市银州区。委托诉讼代理人：许宏英，辽宁务实律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：谢国才，男，1972年9月12日生，汉族，无业，户籍地辽宁省昌图县。现住铁岭市银州区。委托诉讼代理人：刘景飞，系铁岭市银州区职工维权法律服务所法律工作者。上诉人铁岭县百思特牧业养殖基地（以下简称百思特牧业）因与谢国才、郑纯国提供劳务者受害责任纠纷一案，不服铁岭县人民法院（2019）辽1221民初19号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。百思特牧业上诉请求：1．请求二审法院依法撤销铁岭县人民法院（2019）辽1221民初19号民事判决书，依法改判或发回重审；2．一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1．被上诉人郑国纯就请求上诉人百思特牧业赔偿的主张未提供充分证据证明，一审法院未能查清本案郑国纯受伤的事实，以推定的方式确定赔偿责任存在错误；2．上诉人百思特牧业与被上诉人郑国纯不存在任何的法律关系，更不存在任何的侵权，不应当承担赔偿责任；3．本案诉讼费的承担一审法院判决错误。被上诉人谢国才辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。被上诉人郑国纯辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。郑国纯向一审法院起诉请求：1．要求被告百思特基地赔偿医疗费47,331.22元、伙食补助费1,200元、二次手术费13,355元、护理费2,772元、误工费34,072.50元、残疾赔偿金139,972元、精神损害抚慰金10,000元，共计248,702.72元；2．要求被告谢国才承担连带赔偿责任；3．诉讼费及鉴定费由被告承担。一审法院认定事实：对于当事人双方无异议的事实，本院予以确认。对于双方有争议的事实，本院认定如下：1．关于原告是否在从事劳务过程中受伤的问题，从原告所受伤情来看，系从高处坠落所致，同时从事劳务的被告谢国才也证实了这一事实，被告所称原告在尚未卸草砖时就受伤了的辩解不符合常理，且其亦未提供确实充分的证据证明其辩解的成立，故本院对原告主张的其在从事劳务过程中受伤的事实予以认定；2．关于原告居住地的问题，原告向法庭提交了其在铁岭市银州区所购房屋的相关证据，足以证明原告在事发时在城镇居住已经超过一年，虽然从原告所购房屋的房屋产权证核发日至事故发生日并未超过一年，但房照的核发日期不能等同于居住日期，被告也没有就此提供相反证据，故本院对原告主张的其经常居住地在城镇的事实予以确认。一审法院认为：被告百思特基地为卸草砖所需雇佣原告和被告谢国才等三人，双方之间形成雇佣关系。虽然被告百思特基地的投资人孔令权打电话找的被告谢国才，但其未提供证据证明其将该劳务整体外包给被告谢国才，因此，原告和被告谢国才均系为被告百思特基地提供劳务的务工者，被告谢国才与原告之间不构成雇佣关系。被告百思特基地作为接受劳务的一方为原告的雇主。原告在从事劳务过程中受伤，被告百思特基地作为雇主应当承担赔偿责任。因此，原告要求被告百思特基地赔偿的诉讼请求，有事实和法律根据，本院应予支持。侵权法规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告本人作为从事零工的务工人员应当负有安全注意义务，其在从事劳务过程中未尽到安全注意义务而受伤，存在过错，故原告自己应承担相应的责任，本院酌情确定原告承担40%的责任。因被告谢国才与原告同为提供劳务的一方，双方之间不存在雇佣关系，原告也没有提供证据证明在其受伤过程中被告谢国才存在过错，因此，原告要求被告谢国才赔偿的诉讼请求没有法律根据，本院不予支持。关于原告主张的误工费之请求，因其主张的误工期限295天没有事实根据，故本院应根据鉴定机构的鉴定意见确定原告的误工期限为170天。关于原告请求的精神损害抚慰金之请求，因其请求额过高部分没有法律和事实根据，本院依法酌情确定为5,000元，予以支持。关于原告的残疾赔偿金之请求，因其请求额计算依据的系数20%没有法律规定，本院应依法予以支持。关于被告百思特基地辩称其与原告之间未形成雇佣关系故不同意赔偿一节，因其作为接受劳务的一方而没有提供确实充分的证据证明其已经将劳务转包给他人，故被告的该项辩解不能成立，本院不予支持。关于被告百思特基地辩称原告的残疾赔偿金应当按照农村标准计算一节，因原告已经提供了其在城镇居住的证据，而被告没有提供相反证据予以反驳，故被告的此项辩解没有事实根据，本院不予支持。关于被告百思特基地辩称原告请求的二次手术费没有实际发生，故不同意赔偿一节，因原告的二次手术费用业经鉴定机构鉴定，属于必然发生的费用，故被告的此项辩解不能成立，本院不予支持。关于被告百思特基地辩称原告的误工费应当按照农、林、牧、渔行业工资标准计算一节，因原告在城镇居住，虽无固定工作，但其在劳务市场打零工，按照居民服务业工资标准计算符合客观实际情况，故被告的此项辩解没有事实根据，本院不予支持。综上所述，原告实际的合理损失为：医疗费47,331.22元、后续治疗费13,355元、伙食补助费1,050元（50元/天×21天）、护理费2,425.50元（115.50元/天×21天）、误工费19,635元（115.50元/天×170天）、残疾赔偿金90,981.80元（34,993元×20年×13%）、精神损害抚慰金5,000元、鉴定费2,000元，合计181,778.52元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告铁岭县百思特牧业养殖基地于本判决生效后十日内赔偿原告郑国纯经济损失医疗费47,331.22元、后续治疗费13,355元、伙食补助费1,050元、护理费2,425.50元、误工费19,635元、残疾赔偿金90,981.80元、精神损害抚慰金5,000元、伤残鉴定费2,000元，合计181,778.52元的60%，即109,067.11元；二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费5,015元，减半收取2,507元及鉴定费1,600元，由被告百思特牧业负担2,800元，原告负担1,307元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人百思特牧业未能提供证据证明将卸车工作整体外包给谢国才。百思特牧业通过谢国才找郑国纯卸车，郑国纯与谢国才共同为百思特牧业卸车，应认定为郑国纯与谢国才均为百思特牧业提供劳务，与百思特牧业存在雇佣关系。提供劳务者在提供劳务过程中受伤，接受劳务一方应当给予赔偿。提供劳务一方因提供劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任，郑国纯在提供劳务时未尽到安全注意义务，存在一定过错，应该承担一部分责任，原审法院认定郑国纯承担40%责任，百思特牧业承担60%责任，并无不当。原审法院关于诉讼费用的分担亦符合法律规定。综上，上诉人百思特牧业养殖基地的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2,681元，由上诉人铁岭县百思特牧业养殖基地负担。本判决为终审判决。审判长  顾大鹏审判员  张 杰审判员  关铁强二〇一九年十一月二十二日法官助理王铜书记员张睿