安徽省合肥市蜀山区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0104民初6231号原告：徐的毛，男，1967年7月1日出生，汉族，住安徽省望江县。委托诉讼代理人：徐小良（原告徐的毛之子），住安徽省望江县。委托诉讼代理人：虞根松，北京市炜衡（合肥）律师事务所律师。被告：张先根，男，1984年4月25日出生，汉族，住安徽省合肥市包河区。被告：李忠，男，1969年12月2日出生，汉族，住江苏省南京市鼓楼区。被告：陶新军，男，1979年2月25日出生，汉族，住安徽省长丰县。上述三被告共同的委托诉讼代理人：王芒子，北京盈科（合肥）律师事务所律师。被告：张兴明，男，1983年2月23日出生，汉族，住安徽省望江县。委托诉讼代理人：常长生，安徽大雷律师事务所律师。原告徐的毛诉被告张先根、李忠、陶新军、张兴明提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐的毛及其委托诉讼代理人徐小良、虞根松，被告张先根、李忠、陶新军共同的委托诉讼代理人王芒子，被告张兴明的委托诉讼代理人常长生到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告徐的毛向本院提出诉讼请求：1、判令各被告共同支付各项赔偿款共计406215元，具体如下：医疗费40859.2元、营养费9000元（180日×50元/日）、误工费150000元（300日×500元/日）、护理费23940元（180日×133元/日）、伤残赔偿金139216元（31640×20×22%）、精神损害抚慰金13000元、后续治疗费24000元、住院伙食补助费900元（18日×50元/日）、交通费3000元、鉴定费2300元；2、判令各被告共同承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年8月3日，合肥我要我爱影像文化有限公司（以下简称我要我爱公司）与被告张兴明签订《建筑装饰工程施工合同》，我要我爱公司将位于合肥市蜀山区枫林路与井岗路交口往北约300米处的5152婚纱摄影四季花海店工程交给被告张兴明施工，张兴明雇佣原告在案涉工程从事木工事务。2016年9月23日，原告在案涉工程施工时从高处坠落，导致左侧股骨粗隆间骨折、左侧尺挠骨远端粉碎性骨折伴神经损伤、左手舟骨、月骨骨折等。原告受伤后，经沟通，被告张兴明先后支付原告医疗费用共计30000元。但经原告多次催促，各被告拒绝继续承担赔偿责任。原告无奈于2018年12月向合肥市蜀山区人民法院起诉，经诉前调解无果后于2019年1月5日立案。在诉讼过程中，原告了解到我要我爱公司注销，经沟通原告撤回起诉。经查实，我要我爱公司有被告李忠、陶新军、张先根三位股东，分别占股25.5%、14.5%、20%，同时，三位股东均系认缴出资，并未实际足额出资。原告认为，提供劳务人员的合法权利受法律保护。我要我爱公司未将案涉工程发包给具有相应资质的施工方，存在选任过失，应承担过错赔偿责任。因我要我爱公司已注销，被告李忠、陶新军、张先根作为公司股东，应在未足额出资的范围内承担赔偿责任。被告张兴明未严格检查案涉工程施工现场的安全隐患，未采取必要的安全防范措施，未提供安全防护设备，导致原告从高处摔下受伤，亦存在重大过错，应承担赔偿责任。原告为维护自己的合法权益，依照《中华人民高民事诉讼法》第一百一十九的相关规定，特向贵院提起诉讼。被告张先根、李忠、陶新军辩称，1、被告张兴明具有丰富的施工经验，张先根、李忠、陶新军将案涉工程交给张兴明施工符合行业惯例，不具有过错。在本案起诉前，张先根、李忠、陶新军与徐的毛均互不认识，之间也没有任何法律关系。徐的毛的伤势系其自身不慎造成，徐的毛的受伤与张先根、李忠、陶新军没有因果关系，徐的毛要求张先根、李忠、陶新军支付赔偿款没有事实依据。2、张先根、李忠、陶新军已经完全履行了出资义务，徐的毛要求张先根、李忠、陶新军支付赔偿款没有法律依据。《企业法人登记管理条例》第12条规定：“注册资金是国家授予企业法人经营管理的财产或者企业法人自有财产的数额体现”。既然是公司的自有财产，公司是有权自由支配和处置的，即股东的实缴出资应是可以使用的。本案中，张先根、李忠、陶新军在设立我要我爱公司后，因公司经营需要，与安徽中兴继远信息技术股份有限公司和安徽金色米兰婚纱摄影公司分别签订了租赁合同，并共计支付159万余元的租金。此外，为了装修经营场所，支付了19万元装修款。以上支付均系公司正常的经营运作所必要支出，此点有租赁合同、电子银行回单等证据予以证实。根据工商登记材料，我要我爱公司的注册资本为50万元，而现有材料就反映我要我爱公司为经营需要而支付的款项为178万余元，此点也直接证明了张先根、李忠、陶新军已经完全履行了出资义务，实际出资的资金已经被公司经营消耗殆尽。3、徐的毛诉请的金额明显过高，不符合法律规定，请法庭予以核减。徐的毛的三期时间过长，伤残等级过高，没有证据证明其日工资为500元，应按2017年度建筑业平均工资标准52814元，即144元每天计算。护理费的计算标准应为122元/天，残疾赔偿金应按农村户口计算。由于徐的毛明知自己不具备施工资质仍然承揽工程，且系自己不慎摔落，具有重大过错，请法庭考虑过错程度，酌情减少精神抚慰金。交通费没有票据，金额也过高，请法庭酌情予以减少。综上请求驳回对被告张先根、李忠、陶新军的诉讼。被告张兴明辩称，1、5152婚纱摄影四季花海店装修木工工程是承包给原告徐的毛的，张兴明与徐的毛之间是承揽关系，徐的毛从我方承揽的工程。2、即使法院判我方承担责任，我方认为原告残疾赔偿金不应适用城镇标准。3、原告的伤残鉴定是单方委托，有失公正，且鉴定意见提到的髋关节和腕关节内固定影响关节功能，所以影响评定等级，另外，对“三期”评定过高。就后期治疗费用，因为原告内固定可以一次性起出，且无明确医嘱需要两次取出。我方对后续治疗费用只认可8000元。针对鉴定，我方认可伤残等级为10级。否则我方要求申请重做鉴定。4、我方已经支付3万元前期的医疗费用。5、我方仅承担选任上的过失责任。本院经审理认定事实如下：2016年8月3日，我要我爱公司（发包方、甲方）与张兴明（承包方、乙方）签订《建筑装饰工程施工合同》一份，约定由张兴明承包5152婚纱摄影四季花海店装修工程。原告徐的毛受雇于被告张兴明在上述工程中从事木工工作，9月23日，徐的毛在上述场地工作时从高处坠落受伤。徐的毛于受伤当日到中国人民解放军第一零五医院就诊，入院诊断为：1、左侧股骨粗隆间骨折；2、左侧尺桡骨远端粉碎性骨折伴神经损伤。2016年9月23日至2016年10月11日徐的毛在中国人民解放军第一零五医院住院治疗，出院诊断为：1、左侧股骨粗隆间骨折；2、左侧尺桡骨远端粉碎性骨折伴神经损伤；3、左手舟骨、月骨骨折。出院后，徐的毛又多次就医治疗，其个人共负担医疗费68083.2元，其中张兴明垫付了30000元。2017年12月29日，合肥市庐阳区人力资源和社会保障局经审查后受理了徐的毛于9月19日提交的工伤认定申请。2018年9月14日，合肥市蜀山区人力资源和社会保障局以作出工伤认定申请的决定需要以人民法院关于徐的毛与我要我爱公司间民事纠纷生效裁决为依据，作出工伤认定程序中止决定。2018年9月26日，安徽百友司法鉴定中心受理了徐小良的申请，对徐的毛的伤残等级、“三期”、后续医疗费进行鉴定。2018年9月28日，安徽百友司法鉴定中心出具了皖百友【2018】临鉴字第840号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人徐的毛因高坠受伤致左尺桡骨远端粉碎性骨折经手术治疗后，现遗留左腕关节功能丧失50%以上，评定构成玖级伤残。因高坠受伤致左股骨粗隆间粉碎性骨折经手术治疗后，现遗留左髋关节功能障碍，评定构成玖级伤残。2、建议其误工期为300日、护理期为180日、营养期为180日。3、被鉴定人徐的毛左尺桡骨远端粉碎性骨折及左股骨粗隆间粉碎性骨折内固定物需两次手术分期取出，后续两次手术分期取出内固定物医疗费用，建议合计为24000元，不包含手术可能出现意外所需的费用。为此徐的毛支付鉴定费2300元。另查明，徐的毛自2016年3月起居住于禹洲华侨城三期阳光花城小区。又查明，我要我爱公司成立于2015年，注册资本50万元，股东为李忠、陶新军、张先根，分别认缴出资25.5万元、14.5万元、10万元。2018年10月12日，我要我爱公司上述三股东作出股东会决议：1、同意公司注销，并于2018年10月12日成立清算组。2、同意成立清算组，清算组成员为李忠、陶新军、张先根，陶新军为清算组组长。3、同意将上述决定登报公告公司注销情况及告知公司债权债务人。12月28日，我要我爱公司清算组成员签字确认了清算报告，清算情况内容包括：一、公司登记情况。公司名称：合肥我要我爱影像文化有限公司；成立时间：2015年10月29日；注册资本：50万元；股东姓名、出资额、出资比例：1、陶新军29%，2、李忠51%、2、张先根20%；二、……。三、通知和公告债权人情况。公司清算组于2018年10月12日通知公司债权人申报债权，并于2018年10月25日在江淮晨报公告公司债权人申报债权。四、公司财务状况。截止2018年12月28日，公司资产总额为0元，其中，净资产为0元，负债总额为0元。五、……。六、……。七、公司资产总额为0元，并按以下顺序进行清偿：1、清算费用0；2、所欠职工工资、社会保险费用和法定补偿金0；3、税款0；4、债务0；5、剩余财产按股东投资比例分配0，截止2018年12月28日，公司债权债务已清算完毕，剩余财产已分配完毕，实收资本为零。同日，我要我爱公司向工商登记机关申请公司注销登记。2019年1月9日，工商登记机关颁发了准予注销登记通知书。上述事实，除当事人陈述外，尚有原告徐的毛提交的施工合同、短信截图、我要我爱公司登记备案和注销清算材料、鉴定意见书、鉴定费发票、病历、出院记录、票据、居住证明、工伤认定申请受理决定书、工伤认定程序中止决定书，证人证言等证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为：徐的毛受张兴明雇佣在案涉装修工程中从事木工工作，双方之间已形成雇佣关系。徐的毛在作业过程中高坠受伤，张兴明作为雇主未能对徐的毛的作业过程尽到监督、指导、管理的义务，应当承担相应赔偿责任。徐的毛在作业过程中，未尽到合理的安全注意义务，其自身对损害的发生亦有一定的过错，故对于徐的毛因本起事故产生的损失，本院酌定张兴明承担60%的赔偿责任，徐的毛自负40%责任。我要我爱公司在明知张兴明没有相应资质的情况下将案涉装修工程部分工作发包给其施工，应与张兴明承担连带赔偿责任。徐的毛在2017年即已申请工伤认定，张先根、李忠、陶新军明知徐的毛在我要我爱公司发包的工程中受伤而未书面通知徐的毛申报债权，却以明显不符常理的清算报告申请注销公司，且清算报告中注明实收资本为零。原告要求张先根、李忠、陶新军作为股东对我要我爱公司的债务在未足额出资范围内承担赔偿责任，有事实及法律依据，本院予以支持。本院对徐的毛主张的各项损失核定如下：1、医疗费：根据医疗机构出具的收费票据，结合病历等相关证据可以认定原告受伤治疗共支出医疗费68083.2元。2、营养费：依据营养期180天的鉴定意见，徐的毛主张营养费9000元（50元/天×180天），符合法律规定，本院予以认定。3、误工费：徐的毛主张按照500元/天计算，依据不足，因其在本案中所从事的是木工工作，应按2018年安徽省建筑业平均工资标准计算误工费为宜。根据鉴定意见，误工期为300天，故误工费本院认定为49960元（60785元/年÷365天×300天）。4、护理费：徐的毛主张按照133元/天计算，没有依据，应按123.48元/天计算，依据护理期180天的鉴定意见，护理费认定为22226元（123.48元/天×180天）。5、残疾赔偿金：结合原告系在合肥市城区工作受伤的事实和居住证明等证据，对原告主张按城镇标准计算残疾赔偿金，本院予以支持。依据鉴定意见，徐的毛因本起事故致两处九级伤残，其主张残疾赔偿金139216元（31640元/年×20年×22%），符合法律规定，本院予以认定。6、后续治疗费：原告主张24000元，有鉴定意见为证，本院予以支持。7、住院伙食补助费：依据查明的事实，徐的毛住院18天，其主张住院伙食补助费900元（50元/天×18天），符合法律规定，本院予以认定。8、交通费：原告未提供票据，考虑到原告有多次就医的事实，本院酌定为500元。9、鉴定费：根据查明的事实，原告支出鉴定费2300元，现其主张2300元，本院予以支持。以上合计316185.2元，张兴明承担60%的赔偿责任应为189711元（316185.2元×60%）。此外，原告主张被告赔付精神损害抚慰金13000元，根据被告的过错程度、侵权行为造成的后果、受诉法院所在地的平均生活水平等，本院酌定精神损害抚慰金为10000元。上述金额合计后还应扣除张兴明垫付的30000元。综上，张兴明应赔偿徐的毛169711元（189711元+10000元-30000元），张先根、李忠、陶新军应在未缴纳出资范围内承担连带赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十九条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告张兴明于本判决生效之日起十日内赔偿原告徐的毛169711元；二、被告张先根、李忠、陶新军对上述第一项款项承担连带赔偿责任（其中：陶新军、张先根承担连带赔偿责任的限额分别为14.5万元、10万元）；三、驳回原告徐的毛的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7393元，减半收取计3696.5元，由原告徐的毛负担1849.5元，被告张兴明、张先根、李忠、陶新军负担1847元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员  毕东风二〇一九年十一月二十九日书记员  黄红梅附本案适用的法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条第一款精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十九条有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。第二十二条公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。