大连市西岗区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0203民初5586号 原告刘强，男，1990年1月18日生，汉族，住大连市沙河口区。 委托代理人华玉山，辽宁星海九鼎律师事务所律师。 被告大连节能家太阳能工程有限公司，住所地大连市西岗区中山路**1202D。 法定代表人三宅邦夫，该公司董事长。 委托代理人金雪莲，辽宁文柳山律师事务所律师。 原告刘强与被告大连节能家太阳能工程有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月9日受理后，依法适用普通程序，于2019年9月19日公开开庭进行了审理，原告刘强及委托代理人华玉山，被告大连节能家太阳能工程有限公司的委托代理人金雪莲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告刘强诉称，原告于2018年7月4日受聘到被告处工作，双方签订了劳动合同，约定原告为CAD岗位，从事设计相关工作，工资为6000元/月，合同期限从2018年7月4日起至2021年7月3日止。2019年6月，被告在没有与原告协商一致的情况下调动原告的工作岗位，并且变更原告的工作地点，原告拒绝之后，被告竟无故扣减5月份的工资500元。2019年6月19日，被告在没有证据的情况下污蔑原告自2019年6月11日起无故旷工，以书面通知与原告解除劳动合同关系，实际情况是被告没有经过原告的同意擅自把原告的门禁卡给取消了导致原告无法正常进入办公室办公，原告不得不采取手机录像的形式进行打卡上班时间长达一周左右，直到2019年6月19日被告以书面通知与原告解除劳动合同关系。原告6月11日至6月19日按照被告的规章制度按时上下班，完成工作任务。原告多次与被告协商无果，被告违法解除劳动合同行为严重损害了原告的合法权益。根据《中华人民共和国劳动合同法》第48条的规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”根据上述规定，原告在被告处工作了11个月，被告应当支付2个月工资即12000元赔偿金。此外，被告无故扣减原告2018年11月到209年5月共计7个月每月500元，应当支付给原告。原告在2019年6月1日至2019年6月19日扣除周六日及端午假期在被告处上班了12天，被告应当支付原告6月工资3862.07元。2019年7月30日，原告向大连市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年8月5日大连市劳动人事争议仲裁委员会作出大劳人仲裁终字[20191第952号仲裁裁决书，裁决书未认定被告违法解除劳动合同，仅支持支付2019年带薪年休假工资1011元，仲裁裁决书缺乏法律依据，为维护原告的合法权益，故诉至法院，请求判令：1、被告支付2019年6月1日到6月19日工资3862.07元（5000÷21.75天×19天）；2、被告支付违法解除劳动关系赔偿金12000元（6000元×2）；3、被告支付2018年9月、10月、11月延时加班工资1810.34元（6000÷21.75÷8×35小时×1.5）；4、被告支付2018年9月、10月、11月休息日加班工资3620元（6000÷21.75÷8×52.5小时×2）；5、被告支付自2018年11月至2019年5月违法克扣工资3000元。 被告大连节能家太阳能工程有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求，原、被告之间签订的劳动合同，其中约定了原告从事的工作为公司相关业务及领导临时安排的全部工作，约定的工作地点为大连市内及大连开发区，该劳动合同是原告与被告之间遵循平等自愿协商一致诚实信用的原则订立的，原告理应遵守。2019年6月10日，被告向原告送达调令，通知其到开发区办公室上班时，却遭到原告的无理拒绝，此后连续6个工作日以上，原告一直未到上述办公地点报到，也没有履行任何请假手续，被告根据员工就业规则2018年第二版第18条规定按旷工处理，即“不服从调动和工作分配，未按时到工作岗位报道的及第53条之（16）条，向原告送达解除劳动合同通书之，解除了与原告之间的劳动合同”。被告的员工就业规则是根据劳动法规定，通过民主程序制订的规章制度，不违反国家法律行政法规及政策规定，并已向原告的劳动者公示，应当作为是审理劳动争议案件的依据。因此被告根据原告严重违反规章制度的事实，解除劳动关系解除过程事实清楚依据充分，程序合法，被告无需向原告人支付任何赔偿金。另关于加班工资的问题，原告与被告之间经平等协商，签订了合法有效的追加劳动合同书，加班费及退职当月的工资计算等均应适用该协议的约定进行。原告没有举证证明加班的事实，被告不应支付加班费。且原告在职期间应休未休的带薪年休假日期及金额均计算错误。原告的2018年11月至2019年5月工资调整属于与被告的口头变更劳动合同的履行，被告无需支付已调整部分的工资。 经审理查明，2018年7月4日，原告刘强到被告大连节能家太阳能工程有限公司工作,双方签订了劳动合同书，合同期限自2018年7月4日起至2021年7月3日止，合同约定，原告刘强在CAD岗位从事设计相关工作和领导临时安排的其他全部工作，工作地点为大连市或大连经济开发区，每月工资为6000元,工作时间为标准工作时间制，每周休息日为周六、日。嗣后，被告又制作《追加劳动合同书》，内容为：月薪合计6000元，包括基本工资2000元、业务补助(包括有效加班)3200元、住宿补助300元，满勤补助500元；每月从1号工作到31号才算满勤，月中入职则没有满勤补助；加班计算为公司所在地的最低工资标准÷21.75÷8小时，等于加班时间相符的加班费；如果退职扣除月工资内所有补助。原告在该《追加劳动合同书》书写“同意”，并签名。合同签订后，被告按照合同约定向原告支付工资，其中2018年7月原告的实发工资为4012.43元，自2018年11月起至2019年5月止，被告按每月5500元的标准向原告发放工资，被告未支付原告2019年6月工资，但为其缴纳了该月的社会保险及公积金，其中个人承担部分为社会保险630元、公积金720元。 2019年6月10日，被告向原告出具《调令》，通知原告自2019年6月11日起，到公司开发区水晶SOHOA-201办公室上班，于2019年6月11日9:00准时报到并办理打卡机录入手续，原告接到通知后未到该工作地点报到和工作。2019年6月19日，被告向原告出具并送达《劳动合同解除通知书》，载明：“由于你自2019年6月11日起未到开发区办公室报到，也未履行任何请假手续，视为旷工至今已达6天，你的行为已严重违反公司规章制度，已符合《劳动合同书》以及有关法律所规定的劳动合同解除条件，为此，公司决定解除与你所签订的《劳动合同书》”，双方劳动合同于同日解除。被告公司的《员工就业规则》(2018年第二版)系经民主程序制定，原告参与讨论会议并签字确认已学习。《员工就业规则》第九章关于奖惩制度作出如下规定，第五十条违纪行为的等级，严重违纪行为给予解除劳动合同处理；第五十三条严重违纪行为包括如下情形，一年内连续旷工2天以上或者一年内累计旷工3天以上的。 2019年6月20日，原告向大连市劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求被告支付2019年6月1日至6月19日工资3862.07元、支付违法解除劳动合同赔偿金12000元、支付2018年7月4日至7月10日工资1655.17元、支付2018年9月至11月延时加班费1810.34元、支付2018年9月至11月休息日加班费3620.69元、支付2019年带薪年休假4137.93元、支付2018年11月至2019年5月克扣工资4000元。该仲裁委员会作出大劳人仲裁终字（2019）第952号仲裁裁决书，裁决于本裁决书生效之目起10日内，被告向原告支付2019年带薪年休假工资1011.49元、驳回原告其他仲裁请求。原告刘强不服该仲裁裁决，诉至本院。 本院所确认的上述事实，有原告提供的仲裁裁决书、劳动合同书、调令、劳动合同解除通知书、解除劳动合同证明、借记卡帐户历史明细清单、打卡视频光盘、电话录音、证人证言，被告提供的劳动合同书、追加劳动合同书、员工就业规则、《关于讨论通过实施（员工就业规则）2018年第二版的通知》、职工代表选票及《职工代表选举公告》、《会议签到表》、《大连节能家太阳能工程有限公司（员工就业规则）2018年第二版草案征集意见表、《大连节能家太阳能工程有限公司会议纪要》、学习公司规章制度确认书、调令、《劳动合同解除通知书》、《解除劳动合同证明书》、劳动仲裁裁决书及双方当事人陈述笔录在案为凭，这些证据材料已经开庭质证和本院审查，可以采信。 本院认为，本案的争议焦点为被告是否违法解除与原告的劳动合同、被告是否拖欠原告加班工资的问题。 一、关于被告是否违法解除与原告的劳动合同。原告认为被告在没有与原告协商一致的情况下变更原告的工作岗位和工作地点，违反法律规定，被告解除劳动合同系违法，应当支付赔偿金。根据双方证据和庭审调查，首先，原、被告签订的劳动合同书中约定工作地点为大连市或大连经济开发区，工作内容为从事设计相关工作和领导临时安排的其他全部工作，被告于2019年6月10日的《调令》，安排原告到开发区水晶SOHOA-201办公室上班，并没有变更劳动合同中约定的工作地点和岗位，被告工作安排属于合理调整，不违反双方合同约定。其次，被告因原告严重违反公司规章制度与原告解除劳动合同符合法律规定，原告在收到《调令》后，未到新的岗位报到工作，其原岗位和工作已经停止，原告仍到原工作地点，不是从事被告安排原告的工作，未履行新岗位的工作职责，被告依据单位制定的规章制度及劳动合同，以原告严重违反单位规章制度为由与其解除劳动合同，符合合同约定及法律规定。故本院认定被告与原告解除劳动合同合法，被告不应支付违法解除劳动合同赔偿金12000元。 二、关于被告是否拖欠原告加班工资的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，原告主张2018年9月至11月延时加班35小时、休息日加班52.5小时，但原告提供的2018年10月考勤汇兑表显示当月原告出勤18天，没有周六、日加班的情况，原告应承担举证不能的责任。且双方《追加劳动合同书》中约定，业务补助中包含有效加班，加班费的计算标准为公司所在地的最低工资标准÷21.75÷8小时，原告书写“同意”并签名。因被告每月向原告支付业务补助费为3200元，已超过原告主张的延时加班费和休息日加班费的总和，故对原告要求被告支付2018年9月至11月延时加班费1810.34元、2018年9月至11月休息日加班费3620元的请求，本院不予支持。 三、关于原告的其它诉讼请求是否应当支持的问题。 原告要求被告支付自2018年11月至2019年5月违法克扣工资3000元一节。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四》第十一条的规定，变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。本案中，原、被告双方在劳动合同中约定原告的月工资为6000元，但自2018年11月至2019年5月被告一直按月5500元的标准向原告支付工资，原告未提交证据证明其曾向被告表示不同意调整工资。因此，依据上述司法解释的规定，应视为双方已口头变更劳动合同，且实际履行超过一个月。故对原告的该项诉讼请求，本院不予以支持。 原告要求被告支付2019年6月1日到6月19日工资3862.07元一节，原、被告双方于2019年6月19日解除劳动合同，被告应当支付原告至劳动合同解除日的工资，虽然被告提供的《追加劳动合同书》中约定，“如果退职时，扣除月工资内的所有补助”，但因该约定违反了《中华人民共和国劳动法》的规定，系无效条款，被告仍应向原告支付2019年6月1日至2019年6月19日的工资3287.36元(5500元÷21.75天×13天)，因被告已为原告缴纳2019年6月的社会保险和公积金，其中个人承担部分应为1350元，故被告还应向原告支付拖欠2019年6月1日至2019年6月19日的工资1937.36元。 原告在仲裁时要求被告支付2019年带薪年休假工资一节，仲裁裁决被告应支付带薪年休假工资1011.49元，因原、被告均未对此节事实提起诉讼，视为原、被告均无异议，本院予以确认。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十九条第一款（二）项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四》第十一条之规定，判决如下： 一、被告大连节能家太阳能工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告刘强带薪年休假工资1011.49元； 二、被告大连节能家太阳能工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告刘强2019年6月1日到6月19日的工资差额1937.36元； 三、驳回原告刘强的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行的债务利息。 案件受理费10元（原告刘强已预交），由被告大连节能家太阳能工程有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。 审 判 长 钟 茜 人民陪审员 张 伟 人民陪审员 刘岩红 二〇一九年十一月十二日 书 记 员 董 月