广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤01民终18312号上诉人（原审被告）：广州六捌九机械有限公司，住所地广东省广州市花都区花山镇东湖村凤湖路1厂房。法定代表人：聂爱平。委托诉讼代理人：何君伟，该公司员工。被上诉人（原审原告）：广州美宸实业有限公司，住所地广东省广州市花都区新华街镜湖大道北庄路****厂房。法定代表人：盛献军。委托诉讼代理人：虞官胜，广州金鹏（花都）律师事务所律师。上诉人广州六捌九机械有限公司（以下简称六捌九公司）因与被上诉人广州美宸实业有限公司（以下简称美宸公司）买卖合同纠纷一案，不服广东省广州市花都区人民法院（2019）粤0114民初5088号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。六捌九公司上诉请求：1．恢复李连祥为原告；2．撤销六捌九公司向美宸公司支付40000元；3．美宸公司退还六捌九公司螺牙机（没有人为损坏）一台；4．改判美宸公司购买螺牙机设备预付款155000元为45000元；5．本案一、二审诉讼费由美宸公司承担。事实与理由：（一）李连祥与聂爱平原是朋友关系，在2017年9月向六捌九公司协商试用该公司自主研发的吹瓶机一台，在使用过程中感觉很好，遂于2017年11月向六捌九公司追加两台螺牙机。当时李连祥提出要签订合同，并有违约金要求。李连祥说并不会有违约金的事情，只是一种形式。而李连祥和美宸公司并没有和六捌九公司签订吹瓶机的购销合同，也没有支付过任何资金，且有赖账和诈骗的嫌疑，现六捌九公司向广州市花都区人民法院起诉。因李连祥与美宸公司拖欠六捌九公司一台吹瓶机和之前拖欠设备款35000元，且法院送达的2019年6月12日的裁定书和2019年7月17日的判决书是同时送达的，六捌九公司怀疑法官不公，提请恢复李连祥在本案中的原告地位。（二）由于聂爱平对李连祥的盲目相信，导致被李连祥套路。前提是李连祥和美宸公司拖欠六捌九公司设备款，还叫嚣没有合同。可该吹瓶机在美宸公司生产使用2年并产生效益，故构成事实合同。故提请法院撤销违约金40000元的判决。（三）2017年11月15日签订的两台螺牙机合同，当时商谈为自主开发，需要双方配合开发，美宸公司在开发时提供一名螺牙机操作师傅配合。当时李连祥与美宸公司打感情牌，认为可以不标注在合同上，为本官司埋下伏笔。在一审中李连祥已经承认螺牙机是世界唯一的机械，这就说明是六捌九公司自主研发的产品。由于美宸公司的不配合迫使研发终止，无奈中交付一台螺牙机。六捌九公司提请法院判决美宸公司归还六捌九公司一台螺牙机，并保证螺牙机未有人为原因的损坏。（四）李连祥在2019年5月14日14点与聂爱平的微信聊天记录中显示，李连祥承认付给聂爱平的设备款包含在螺牙机以前的封底机、吹制机、拉弧机设备款，在所有设备款项中，螺牙机预付款项为45000元。2017年8月25日李连祥与聂爱平签订了一台封底机的购销合同一份，于8月28支付20000元的定金。在签订合同后，李连祥到聂爱平的厂里参观，发现聂爱平厂里研发的吹制机很适合李连祥厂里生产要求，故口头提出向聂爱平试用一个月后，满足生产要求的情况下就购买，吹制机在李连祥的协助下安装调试后正常生产，产量高，质量稳定，双方口头协议价格按照市场价（聂爱平卖给其他客户的价格相同，同款同规格机械为105000元）。在试用期间李连祥感觉聂爱平生产的机械性价比高，又向聂爱平提出购买一台切管机（当时口头协议6000元，按照李连祥原有机器和生产工艺复制一台，李连祥提出不需签订合同）和一台拉弧机（当时口头协议8000元，李连祥带聂爱平去龙口李萍玻璃加工厂去参照李萍厂的拉弧机，仿造一台，李连祥提出不需签订合同），聂爱平在规定时间内交付李连祥并调试使用，并于2017年11月6日通过银行转款方式支付50000元螺牙机设备以前的设备款，并且承诺一个月内在支付60000元作为螺牙机以前的设备款。2017年12月4日李连祥支付聂爱平设备款60000元。期间李连祥与聂爱平在2017年11月5日签订一份螺牙机共同研发购销合同。（五）关于违约金一事，并不是聂爱平违约，而是李连祥和美宸公司，其至今也只付了聂爱平螺牙机预付款45000元，和合同所说50%预付款还不到一半。在李连祥软磨硬泡和兄弟感情牌的情况下，并承诺发货后付清螺牙机的全部预付款，发货后李连祥以资金困难只支付给聂爱平5000元，故恳请法院撤销一审判决的违约金40000元。（六）李连祥混淆视听，并以卖掉公司这种伎俩来欺骗聂爱平，双方的经济往来款项为175000元，而不是155000元。也不是在2018年7月2日的转账记录中所说的165000元，李连祥将以前的机械设备款与螺牙机预付款用来混淆视听，来达到侵吞聂爱平机械设备款的目的。请求二审法院依法改判。美宸公司辩称，六捌九公司的上诉请求缺乏事实和法律依据，应当予以驳回。一审判决事实清楚、适用法律正确，请二审法院驳回六捌九公司上诉请求。美宸公司向一审法院起诉请求：1．依法解除双方签订的《购销合同书》，合同标的金额为20万元；2．六捌九公司向美宸公司返还购买机器设备款计人民币155000元；3．六捌九公司支付违约金计人民币40000元；4．本案诉讼费由六捌九公司承担。一审法院认定事实：2017年11月6日，美宸公司、六捌九公司自愿签订购销合同一份，合同编号：2017-11-5。合同第一条约定了机器名称、编号、规格、单位、数量、金额，机器为：螺牙机，单价100000元，数量2台，金额200000元，备注：封底机加长2节、送料机械手、封底上下料一起联动。第二条约定了交货日期：收到订金后30天发货，调机15天（乙方必须满足甲方调试的条件，如：水电、气等到位）：设备之外的电路、水路、气路、排风管路均不在甲方安装范围之内。第三条约定了付款方式：乙方于本合同签订之后支付总货款的50%作为定金，设备安装调试完成，乙方再付总货款30%。设备使用3个月后，乙方再付总货款的20%给甲方，设备余款未付清给甲方时，此设备所有权归甲方所有……其他约定事项：……超出一天扣200元。合同签订后，美宸公司分多笔向六捌九公司支付货款，第一笔于2017年11月6日中国农业银行转账支付50000元；第二笔于2017年12月4日中国农业银行转账支付60000元；第三笔于2017年11月26日支付宝支付15000元，第四笔于2017年11月26日微信支付5000元；第五笔于2017年12月27日微信支付10000元，第六笔于2018年1月10日微信支付5000元；第七笔于2018年2月11日微信支付5000元；第八笔于2018年7月2日微信支付5000元，上述共计155000元。2018年7月2日，美宸公司只收到合同约定的螺牙机一台（未调试），合同中约定的配件送料机械手，封底机加长2节，封底上下料六捌九公司并没有交付，双方就调试的问题一直未能协商成功。2018年10月20日，美宸公司的员工李连祥代表美宸公司与六捌九公司的法定代表人重新签订了一份关于螺牙机事宜协商的《协议》，内容为：聂爱平于2019年1月1日前发一台吹制机、拉幅机给李连祥，之前的牙机事宜一切了解（结），由杨隹兹作证，下方有李连祥、聂爱平、杨隹兹的签名。但六捌九公司没有按约定交付吹制机、拉幅机。美宸公司认为，美宸公司向六捌九公司购买货物，依约支付了货款，六捌九公司理应按约定发货并安装调试，但六捌九公司拒绝发货的行为，严重违背诚实信用原则，也是严重的违约行为，为维护自身合法权益，向法院提起诉讼。庭审中，美宸公司确认已收到六捌九公司的螺牙机一台，但由于六捌九公司没有交付送料机械手，封底机加长2节，封底上下料等配件一起联动，无法进行调试，是六捌九公司一方的责任。六捌九公司承认没有向美宸公司提供送料机械手，封底机加长2节，封底上下料，但主张上述配件均为附属品，螺牙机作为主产品可以单独调试，调试的问题与配件无关。一审法院认为，美宸公司、六捌九公司双方于2017年11月6日自愿签订的购销合同是双方当事人的真实意思表示，内容不违反有关法律、行政法规的禁止性规定，为有效合同，双方当事人均应依约履行。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；”根据上述规定，美宸公司于2017年12月4日已向六捌九公司支付足额订金，但六捌九公司未按合同约定“收到订金后30天内发货”，延迟至2018年7月2日向美宸公司发送螺牙机一台，剩余产品送料机械手，封底机加长2节，封底上下料未向美宸公司交付。虽然合同中未明确约定机器安装调试的义务承担方，但是六捌九公司作为机器设备供货方，负有保障机器设备正常运行的义务，安装调试亦是供货方不可分割的义务，现因美宸公司未安装调试，机器不能正常使用。至于双方后期补签的协议未实际履行，且履行期限也已过，六捌九公司的上述违约行为致使双方签订合同目的不能实现，故美宸公司要求解除与六捌九公司双方签订的购销合同的诉讼请求，一审法院予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”根据上述规定，美宸公司、六捌九公司双方签订的合同解除后，六捌九公司应返还其收取美宸公司的货款155000元，美宸公司有义务返还其收到六捌九公司的螺牙机一台。关于违约金的问题。美宸公司、六捌九公司双方签订的合同约定如有任一方未依约履行合同即超出一天扣200元计算违约金。庭审中，美宸公司向一审法院表明违约金按合同标的20万元的20%来计算即40000元符合法律规定，一审法院予以支持。六捌九公司辩称美宸公司未依约安排调试构成违约与事实不符，六捌九公司辩解意见，一审法院不予采纳。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十四条规定、第九十七条、第一百一十四条第一款之规定，判决：一、解除美宸公司与六捌九公司签订的合同编号为2017-11-5《购销合同书》；二、六捌九公司于判决生效之日起十日内退还美宸公司货款155000元；三、六捌九公司于判决生效之日起十日内向美宸公司支付违约金40000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2150元，由六捌九公司有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。六捌九公司向本院补充提交如下证据：支付宝转账页面截图，拟证明双方之间经济往来总金额是175000元，另外美宸公司之前还买了四台机器，还给了部分电路安装的费用。美宸公司质证认为：真实性没有异议，关联性有异议，转账时间是2017年8月份，合同签订时间是2017年11月，所以这笔交易与本案无关。经审查，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。另查，六捌九公司一审答辩称，六捌九公司在与美宸公司签订《购销合同书》后，美宸公司已分多笔将十万元定金支付给六捌九公司，六捌九公司也将其中一台螺牙机交付给美宸公司，后来美宸公司没有任何付款行为，且第二台螺牙机是否交付，以及是否以什么方式及交付的时间，双方在事后一直处于协商状态。一审2019年6月11日庭审中，美宸公司提交网上银行电子回单、支付宝转账记录、微信转账记录，拟证明美宸公司总共向六捌九公司支付购买机器设备款155000元；六捌九公司质证认为对上述证据的三性予以确认，确定收到设备款155000元；一审2019年7月17日庭审中，一审法院询问美宸公司货款具体如何支付，美宸公司陈述各笔付款时间并表示上述共计155000元，六捌九公司回应称美宸公司所说属实，六捌九公司确实收到上述款项。本案一审诉讼期间，六捌九公司于2019年6月11日庭审中陈述认为李连祥作为本案诉讼主体不适格，其与美宸公司签订《购销合同书》是代表美宸公司签订的，其签署是职务行为，本案合同相对方是美宸公司和六捌九公司；李连祥于2019年6月12日向一审法院提出撤诉申请，一审法院于同日作出民事裁定书，裁定准许李连祥撤回对六捌九公司的起诉。本院认为，本案为买卖合同纠纷。本案二审争议焦点主要为六捌九公司有无违约，是否应当向美宸公司支付违约金。对此，美宸公司于2017年12月4日已向六捌九公司支付足额定金，但六捌九公司未在约定时间内交付货物，至2018年7月2日仅交付螺牙机一台且仍有部分辅助配件没有交付，亦未履行补充协议。在此情况下，一审法院认定因六捌九公司未依约履行致使合同目的不能实现，并无不妥，本院予以确认。六捌九公司上诉认为美宸公司拖欠以前的设备款35000元，不构成涉案合同履行的抗辩。六捌九公司上诉认为美宸公司支付的155000元中仅45000元是支付涉案合同定金，其余110000元是支付双方之前其他设备款项，但六捌九公司在一审答辩中确认收到十万元定金，在一审庭审过程中亦确认美宸公司所述155000元付款情况，二审中亦未提交足以推翻其自认事实的证据，故其该项抗辩理由本院不予采信。关于六捌九公司上诉认为美宸公司没有提供螺牙机操作师致使双方无法配合研发，并无合同约定亦缺乏证据证明，本院不予采信。综上，一审认定六捌九公司存在违约行为，并判令其支付违约金40000元，并无不妥，本院予以确认。关于六捌九公司上诉请求美宸公司退还螺牙机一台。因六捌九公司在一审中没有就该项请求提起反诉，故该项上诉请求不属于本院二审审理范围。关于六捌九公司上诉请求恢复李连祥为原告，六捌九公司一审中对李连祥原告主体资格提出异议，且一审已作出相应撤诉裁定，该项请求亦不属于本院二审审理范围。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。六捌九公司的上诉请求和理由缺乏事实和法律依据，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费800元，由上诉人广州六捌九机械有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 杨 凡审判员 莫 芳审判员 张朝晖二〇一九年十一月十三日书记员 张 露徐琳琳