山东省淄博市张店区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0303民初3990号 原告：杨翠苹，女，1959年6月5日出生，汉族，住山东省淄博市张店区。 委托诉讼代理人：黄海，山东泉兴律师事务所律师。 被告：淄博飞兔餐饮管理有限公司，统一社会信用代码：91370303MA3CAA4L2B,住所地，山东省淄博市张店区金晶大道166号金昌大厦1121室。 法定代表人：唐洪喜，经理。 委托诉讼代理人：沈克祥，山东博骏律师事务所律师。 被告：林峰，男，1987年9月29日出生，汉族，住山东省淄博市张店区。 被告：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，住所地，广州市天河区体育东路160号15、16、17、27、28楼。 法定代表人：石合群，经理。 委托诉讼代理人：桂颖，男，该公司职员。 原告杨翠苹与被告淄博飞兔餐饮管理有限公司（以下简称“飞兔公司”）、林峰机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，飞兔公司向本院提交追加被告申请书，申请追加中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称“平安财险”）为共同被告参加诉讼，本院依法追加，并适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的诉讼代理人黄海、被告飞兔公司的委托诉讼代理人沈克祥、被告林峰到庭参加诉讼。被告平安财险经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨翠苹向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决第一被告赔偿原告各项损失共计150365元，第二被告承担共同赔偿责任；2、本案诉讼费、鉴定费由被告承担。事实与理由：2018年10月13日12时35分，飞兔公司员工林峰驾驶电动二轮车与王有雷驾驶电动二轮车发生交通事故，致使乘车人杨翠苹受伤严重。经鉴定林峰驾驶的电动二轮车属机动车，交警部门认定此次事故中林峰和王有雷承担事故的同等责任。司法鉴定原告损伤为十级伤残，误工时间为180日，护理期限为90日，其中住院期间需2人护理，出院后需1人护理，后续治疗费为8000元。第二被告是第一被告的员工，在送餐过程中发生交通事故，第一被告应当承担雇主责任。因所驾驶车辆为机动车，因此原告要求被告在交强险承担赔偿责任后，剩余部分依据事故责任比例承担相应责任。为维护原告合法权益，依据我国现行法律法规，特向法院提起诉讼，请依法裁判。 被告飞兔公司辩称:事故属实，不同意按照交强险责任比例赔偿，要求依法判决。 被告林峰辩称：事故属实，发生事故时我是被告飞兔公司的员工，保险、车辆都是飞兔公司提供的，入职时，飞兔公司告诉我发生任何事故什么都不用管，只要到场，保持电话畅通就可以，应该由被告飞兔公司统一代缴的保险赔偿。 被告平安财险提交书面答辩状称：一、雇主责任保险合同与侵权责任纠纷属于不同的法律关系，答辩人非本案的适格被告。本案属侵权责任纠纷，被答辩人杨翠苹提起的诉讼为侵权之诉，答辩人并非侵权人且对该侵权结果无过错，答辩人和被答辩人杨翠苹不构成侵权关系；被答辩人飞兔公司与答辩人签订了平安雇主责任保险以及附加第三者责任保险合同，属于合同关系，被答辩人杨翠苹不是该保险的投保人，也不是该保险的被保险人，被答辩人杨翠苹依法不具保险利益。答辩人不是本案适格被告，被答辩人杨翠苹请求答辩人在雇主责任险及附加第三者责任险范围内承担道路交通事故损害赔偿责任是没有事实与法律依据的。二、退一步讲，即使法院同意就侵权关系和雇主责任保险合同关系一并审理，答辩人承担的责任也应以保险合同之约定为限。（一）被答辩人飞兔公司在答辩人处投保平安雇主责任保险及附加第三者责任保险，保险期间自2018年10月13日00时起至2018年10月13日23时止，其中第三者责任扩展责任每次事故每人赔偿限额20万元，每次事故财产损失赔偿限额5万元。保单特别约定：……2.在保险期间内保单载明雇员为“美团”、“美团外卖”提供配送服务的过程中发生意外事故，造成第三者人身伤亡或财产损失，对依照中华人民共和国法律（不含港澳台）应由被保险人承担的经济赔偿责任，甲方按照本保险合同约定负责赔偿：（1）第三者死亡赔偿金，按不高于20万元计算；（2）第三者伤残赔偿金:依据《人体损伤致残程度分级》,经符合条件的伤残鉴定机构出具的伤残程度鉴定书，1-10级按如下标准给付伤残赔偿金额：100%、90%、80%、70%、60%、50%、40%、30%、20%、10%；（3）第三者医疗费用，包括如下项目：挂号费、治疗费、手术费、检查费、医药费、材料费、急救车费；住院期间的床位费；前述列名的（1）-（3）项“死亡赔偿金”、“伤残赔偿金”、“医疗费用”合计赔偿限额不超过人民币20万元。（4）前述列明的“死亡赔偿金”、“伤残赔偿金”、“医疗费用”以外的项目和费用为除外责任。（5）第三者物损部分（略）（二）根据保险合同约定，被答辩人飞兔公司需提供事故发生时的外卖配送订单（美团系统后台截图，包含配送员姓名、联系方式、接单时间、送达时间等，订单配送时间须与事故责任书时间相符），以证明被答辩人林峰确系在为其雇主即被答辩人飞兔公司提供美团外卖配送服务过程中发生的交通事故，否则答辩人无需承担保险赔偿责任。（三）即使本案保险责任成立，答辩人承担的赔偿责任也应以被答辩人林峰所承担的事故责任比例为限。（四）关于被答辩人杨翠苹的医药费诉请金额，应以医疗机构出具的正式有效发票为准并扣除非医保用药部分，请法院依法核定。（五）关于被答辩人杨翠苹的伤残赔偿金的诉讼请求。根据本案平安雇主责任保险以及附加第三者责任保险保单特别约定：2.（2）执行。被答辩人杨翠苹经伤残鉴定机构鉴定为十级伤残，鉴定结论需请法院核定是否合理，若鉴定结论合理，十级伤残补偿金应按照保险赔偿限额的10%比例给付伤残赔偿金额，请法院依法核定。（六）关于被答辩人杨翠平的其他诉讼请求。住院伙食补偿费、营养费、护理费、误工费、交通费、精神损害赔偿抚慰金、鉴定费等，不属于保险合同约定的赔偿范围，答辩人无需承担赔偿责任。综上所述，请求法院依法采纳答辩人的答辩意见，作出公正裁判。 本院经审理查明事实如下：1、案涉交通事故发生的时间、经过、原告受伤结果及司法鉴定结论、交通事故责任认定均与原告杨翠苹诉状所述一致； 2、原告受伤后，在淄博市中心人民医院门诊就诊并住院治疗16天，花费医疗费66755.68元；出院诊断为左胫腓骨骨折、多处皮肤软组织损伤。依原告申请，本院委托山东齐都司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定，结论为：被鉴定人杨翠苹之损伤评定为拾级伤残。委托淄博周村区人民医院法医司法鉴定所对杨翠苹的护理期限、误工时间、后续治疗费进行鉴定，鉴定结论为：被鉴定人杨翠苹护理期限为90日，其中住院期间需2人护理，出院后需1人护理，误工时间为180日，后续治疗费为8000元。事故发生后，飞兔公司已为杨翠苹垫付医药费20000元。 3、案涉新日牌蓝色二轮电动车由王有雷驾驶，黄色无牌二轮电动车由林峰驾驶。事故发生后，淄博市公安局交警支队张店大队事故处理科委托山东理工大学交通安全司法鉴定所对两辆车在事故发生时的转向、制动系统技术状况和机非进行鉴定，经鉴定，二车均属于机动车范围，且在事故发生时的转向、制动系统技术状况良好。二车均未投保交强险。 另查，飞兔公司在平安财保投保雇主责任保险1份，（保单号码：10455013990191509789），含附加第三者责任保险（A款），投保人、被保险人为飞兔公司，雇员为林峰，保险期间、保障项目、限额性质、赔偿限额、保险条款（A款）及特别约定均与平安财险答辩状所述一致。 以上事实，有原告提交的道路交通事故认定书1份，机动车鉴定结论1份、淄博市中心医院门诊及住院病历各1份(含用药明细)，山东省医疗门诊医疗收费票据及住院收费票据各1张，淄博市中心医院诊断证明书2份，淄博周村区人民医院法医司法鉴定所及山东齐都司法鉴定所司法鉴定意见书各1份、鉴定费收费票据2张,原告的户口本及居住证明各1份，被告飞兔公司出具的证明1份，被告飞兔公司提交的协议书1份，被告平安财险提交的雇主责任保险保单及保险条款（A款），本案庭审笔录、庭审录像光盘等在卷佐证，足以认定。 本院认为，公民的生命权受法律保护，行为人因过错侵害他人合法的民事权益，应当承担侵权赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中致人损害的,雇主应当承担赔偿责任。本案中,被告林峰系被告飞兔公司雇员,其在驾驶带有美团标志的二轮电动车配送订单期间，与原告所乘二轮电动车相撞造成案涉交通事故，林峰的行为系履行职务行为,其侵权赔偿责任应由飞兔公司承担。淄博市公安局交通警察支队张店大队委托鉴定机构对肇事车辆进行机非鉴定，均为机动车，并依据案涉事故主要证据及相关交通法律法规,认定林峰与原告所乘车辆驾驶员王有雷承担事故同等责任，事实清楚,证据充分，本院对该交通事故认定结论予以采信。林峰驾驶的二轮电动车虽被鉴定为“机动车”，实为超标电动车，根据目前我国对于电动车在车辆登记、管理以及交强险承保上的现状，超标电动车尚无法在保险公司中购买到交强险，故案涉电动车未投保交强险不可归责于被告林峰原因，若判定林峰因未投保交强险而应在交强险责任限额内承担受害人的全部损失，有失公平；且原告所乘电动车亦未购买交强险的超标电动车，二车在行驶过程中危害程度相当，故本院对原告主张对其受到的损失首先由被告在交强险责任限额内赔偿的主张不予支持。双方应根据同等责任平均分担原告在本案事故中所受合法合理损失。 被告飞兔公司、林峰对原告主张的医疗费66755元、护理费8480元、住院伙食补助费480元、交通费160元、后续治疗费8000元均无异议，本院予以确认。对被告飞兔公司、林峰有异议的赔偿项目及数额，本院根据机动车交通事故赔偿标准和原告提交的证据，认定如下： 1、原告主张伤残赔偿金79098元，按照2018年山东省城镇人均可支配收入39549元/年*20年*0.1计算，本院认为原告自2010年起在淄博市张店区城区内居住至今，应按城镇标准计算，原告的主张应予支持；被告飞兔公司、林峰认为应按农村标准计算赔偿，无证据支持，本院不予采信； 2、原告主张精神损害赔偿金2000元，被告飞兔公司、林峰认为该数额过高，本院认为被告的异议成立，依法认定为1000元； 3、原告主张误工费18000元，按照180天×100元/天计算，被告飞兔公司、林峰对误工费计算标准有异议，请求按照法律规定支付，本院认为原告在案涉交通事故发生时已超过55周岁退休年龄，且未提交证据证明其在当时有劳动收入并因本次事故而产生误工损失，其该项诉求无事实依据，本院不予支持； 4、原告主张司法鉴定费2900元，被告飞兔公司、林峰对淄博周村区人民医院法医司法鉴定所的收费单据有异议，认为非正式票据，本院审查认为该单据为财政收费单据，应予支持。 综上，本院对原告因本次事故造成的损失予以支持、且应由飞兔公司给予赔偿的项目和金额为:医疗费33377.50元、住院伙食补助费240元、交通费80元、护理费4240元、后续治疗费4000元、鉴定费1450元、伤残赔偿金39549元，精神损害赔偿金500元,共计83436.50元。对飞兔公司的上述赔偿义务，应由平安财保在雇主责任保险第三者责任保险限额内赔偿原告伤残赔偿金3954.90元（十级伤残，按10%计算）、医疗费33377.50元、后续治疗费4000元，余款应由飞兔公司在扣除其已付款项后赔偿原告。 被告平安财险经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃质证、辩论权利，其相应法律后果应自行承担。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第(六)项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、十六条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定,判决如下: 一、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司在雇主责任保险附加第三者责任限额内，赔偿原告杨翠苹伤残赔偿金3954.90元，医疗费33377.50元、后续治疗费4000元，合计41332.40元，于本判决生效之日起十日内付清； 二、被告淄博飞兔公司管理有限公司赔偿原告杨翠苹伤残赔偿金35594.10元、住院伙食补助费240元、交通费80元、护理费4240元、鉴定费1450元、精神损害赔偿金500元，合计42104.10元，扣减其已支付原告的20000元，需再行支付22104.10元,于本判决生效之日起十日内付清； 三、驳回原告杨翠苹的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3307元（原告已预交），由原告杨翠苹负担1918元，被告淄博飞兔餐饮管理有限公司负担1389元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。 审 判 长  何会英 人民陪审员  周维娟 人民陪审员  宁学军 二〇一九年十一月二十日 书 记 员  王 菲