山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁05民终1531号 上诉人（原审原告）：东营市百通物流有限公司，住所地山东省利津县汀罗镇灶一村。 法定代表人：杨嘉江，经理。 委托诉讼代理人：李鹏鹏，北京市盈科（济南）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王子伟，东营市百通物流有限公司职工。 被上诉人（原审被告）：李洁，男，1985年9月5日出生，汉族，山东省利津县村民，现住该村。 委托诉讼代理人：苑国强，山东恒岳律师事务所律师。 上诉人东营市百通物流有限公司（以下简称百通公司）因与被上诉人李洁劳动争议一案，不服山东省利津县人民法院（2019）鲁0522民初627号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 百通公司上诉请求：1.请求依法撤销一审判决第二项或依法改判；2.一、二审诉讼费用由李洁承担。事实与理由：一、李洁多次违反公司规章制度，一审法院判令百通公司向李洁支付经济补偿金，没有事实与法律依据。根据李洁提交的规章制度，李洁知晓公司的规章制度，但其却在工作期间多次违反公司的规章制度。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款规定，百通公司可以与李洁解除劳动合同。李洁不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的类型。一审法院适用法律错误，应当予以纠正。二、百通公司已经向李洁支付加班费，一审法院判令百通公司再次向李洁加班费，没有事实与法律依据。李洁在百通公司工作期间从事司机岗位工作，其工作性质决定其不可能按照标准工作时间进行工作休息，难以用标准工作时间来衡量具体的工作量。根据《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第四条第2款规定，百通公司属于运输企业，李洁属于企业中长途运输人员，可以实行不定时工作制，百通公司也采取了轮休调休、弹性工作时间等适当方式，确保李洁的休息休假权利，且根据《驾驶员聘用合同》第二条第1款劳动报酬中明确包括了出车补贴的费用，百通公司实质上已经向李洁支付加班费，一审法院再次判令百通公司向李洁支付加班费，没有事实法律依据。 李洁辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判，驳回百通公司的上诉请求。 百通公司一审诉讼请求为：判令百通公司不向李洁支付解除劳动合同经济补偿金22650元、休息日加班费39989元、法定节假日工资18328元、带薪年休假工资5832元，共计86799元；诉讼费由李洁承担。 一审法院认定事实：李洁于2016年7月25日入职，并与百通公司签订书面劳动合同，约定李洁担任运输货物的驾驶员一职，每月报酬构成为：基本工资5000元、全勤奖400元、安全奖金1100元以及出车补贴。每月享受两天休息，两天内只扣除基本工资，超过两天的扣除当月全勤奖。百通公司未为李洁缴纳相应的社会保险，李洁于2019年1月7日离职，2018年11月-12月共欠付李洁工资12561.84元。李洁的月平均工资为9060元。2019年1月7日，李洁向利津县劳动人事争议仲裁委员会对百通公司提出仲裁，要求：1.依法解除与百通公司的劳动关系；2.支付欠发工资33788.63元，经济补偿金30515.01元、休息日加班费97232.9元、法定节假日加班费41154.08元、带薪年休假工资9353.2元，共计212043.82元。百通公司一审提交的证据不能证明李洁享受了带薪年休假的休假待遇，百通公司未完成举证责任，认定李洁并未享受带薪年休假待遇。百通公司认可派车单及《驾驶员、押运员管理制度》系其制作并出具，对此予以采信。根据派车单中载明的时间，能够证明李洁存在加班事实。虽然百通公司主张李洁身为公司长途运输的驾驶员，工作时间具有弹性，但根据《中华人民共和国劳动法》第39条规定：“企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。”实行不定时工作时间制的企业不执行加班工资的规定，但是用人单位并不能自行订立不定时工作时间制，需要经过劳动行政部门的严格审批手续，但百通公司并未举证证明其经过审批实行不定时工作时间制，对其主张的事实不予确认。根据百通公司的《驾驶员、押运员管理制度》规定，公司执行考勤制度，需要按时签到，出车之前需填写《出车前检查记录表》，回公司后需填写《车辆行车日志》，以上均能够证实用人单位掌握加班事实存在的证据，应当由其向法院提供，但其并未予以提供，据此应当认定李洁2018年休息日及法定节假日均加班，且百通公司未安排补休的事实。 一审法院认为，（一）根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第三十条第一款规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。百通公司欠付李洁工资共计12561.84元，应当及时予以支付。（二）关于加班费、带薪年休假福利待遇：根据《劳动合同法》第三十一条规定：用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。根据《中华人民共和国劳动法》（以下简称《劳动法》）第三十八、第四十条、第四十五条规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日，在元旦、春节、国庆节、国际劳动节等法律、法规规定的其他休假日安排劳动者休息，国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假，具体办法由国务院规定。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。李洁在休息日和法定节假日均存在加班事实，亦未安排其补休，已累计在百通公司工作满1年，应当享受每年带薪休假5天的待遇，但并未安排其带薪休假，应当按照法律规定支付其休息日、法定节假日加班费和未带薪休假期间的福利。《劳动法》第四十四条规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《职工带薪年休假条例》第五条规定，对职工应休未休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。百通公司应保证李洁每周休息一天，即一年至少休息52天，自入职之日到离职之日共应休息122天。根据上述规定，经依法计算，确认李洁的休息日加班费为50819元（122天×9060元÷21.75天）、法定节假日加班费为18328元（22天×9060元÷21.75天×2倍）、带薪年休假工资报酬为5832元（9060元÷21.75天×2倍×7天）。但李洁主张其休息日加班费为39989元系对个人权利的自由处分，且不违反法律规定，予以支持。（三）关于经济补偿：根据《劳动合同法》第三十八条规定，用人单位存在未及时足额支付劳动报酬或未依法为劳动者缴纳社会保险费等情形的，劳动者可以单方解除劳动合同。《劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，应支付经济补偿。根据《劳动合同法》第四十七条规定，经依法计算，确定百通公司应支付李洁经济补偿22650元（2.5个月×9060元/月）。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十条、第四十四条、第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条第一款、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，参照《职工带薪年休假条例》第三条、第五条规定，判决：一、解除李洁与东营市百通物流有限公司之间的劳动合同关系。二、东营市百通物流有限公司于判决生效之日起十日内支付李洁欠付工资12561.84元、休息日加班费39989元、法定节假日加班费18328元、带薪年休假工资报酬为5832元、经济补偿金22650元，共计99361元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由东营市百通物流有限公司负担。 二审中，百通公司、李洁均未提交新证据。 二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本案二审争议的焦点问题为：一审法院判决百通公司支付李洁休息日加班费、法定节假日加班费、带薪年休假工资报酬、经济补偿金有无事实和法律依据。 本院认为，（一）关于休息日加班费、法定节假日加班费、带薪年休假工资报酬。劳动者享有休息休假的权利，用人单位应当保障劳动者的休息休假权。用人单位安排劳动者加班，应当按照国家规定支付劳动者加班费。李洁一审提交的证据能够证明其在百通公司工作时休息日、法定节假日均加班，未享受带薪年休假，百通公司未安排补休，且未按照法律规定支付李洁休息日加班费、法定节假日加班费、带薪年休假工资。根据《劳动部贯彻的实施办法》第五条的规定，因工作性质或生产特点的限制，不能实行每日工作8小时、每周工作40小时制度的，可以实行不定时工作制，实行不定时工作制的企业应履行审批手续。对于实行不定时工作制的劳动者，企业应当根据标准工时制度合理确定劳动者的劳动定额或其他考核标准，以便安排劳动者休息。百通公司主张其实行不定时工作制，但并未提交证据证实其就实行不定时工作制履行了审批手续，对其该项主张，本院不予支持。百通公司主张实施轮休调休、弹性工作时间方式确保张保东的休息休假，但未提供证据予以证实。至于出车补贴费用，是每次出车按照里程发放的补贴，百通公司关于劳动报酬中的出车补贴即为加班费的主张与《中华人民共和国劳动法》关于加班费的规定不符，其也未能提交证据证明，对该上诉理由本院不予采纳。综上，一审法院判决百通公司支付李洁休息日加班费、法定节假日加班费、带薪年休假工资报酬并无不当，本院予以维持。（二）关于经济补偿金。百通公司主张李洁多次严重违反劳动纪律，但是未提交相应证据予以证明，该项主张缺乏事实依据。百通公司未及时支付李洁劳动报酬，李洁依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定与百通公司解除劳动合同，符合依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定规定，应予支持。一审法院判决百通公司支付李洁经济补偿金正确，本院予以维持。 综上所述，东营市百通物流有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由东营市百通物流有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 聂 燕 审判员 于秋华 审判员 崔海霞 二〇一九年十一月二十二日 法官助理王欣欣 书记员刘玉琪