陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书 （2019）陕01民终12621号 上诉人（一审原告）西安夏天小厨餐饮有限公司，住所地西安市碑林区XX路XX号。法定代表人王晓延，该公司经理。委托诉讼代理人张攀，陕西群鑫律师事务所律师。委托诉讼代理人张园斐，陕西群鑫律师事务所律师。被上诉人（一审被告）王某某，男，汉族，1979年XX月XX日出生，无业，住四川省射洪县XX镇XX村XX组。委托诉讼代理人李向飞，陕西哲勤律师事务所律师。上诉人西安夏天小厨餐饮有限公司（以下称“夏天小厨”）因与被上诉人王某某劳动争议纠纷一案，不服西安市碑林区人民法院（2019）陕0103民初3175号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对案件进行了审理。现已审理终结。一审法院经审理查明，2016年5月1日，王某某入职夏天小厨工作，工作岗位为凉菜厨师，双方签订有书面劳动合同，合同期限自2016年5月1日起至2017年4月30日止。上述合同到期，王某某仍在夏天小厨从事原工作，但双方未续签劳动合同。2017年7月27日上午5时许，王某某骑电动三轮车去买菜，途经西安工业大学附近时发生交通事故致伤，遂即被送往医院救治。后经第四军医大学西京医院诊断为：1.创伤性重型脑损伤；2.脑疝形成；3.脑挫裂伤；4.创伤性硬膜下血肿；5.创伤性弥漫性轴索损伤；6.脑脊液耳漏。经西安中医脑病医院中医诊断为：跌仆外伤病。经西安中医脑病医院西医诊断为：创伤性脑损伤。2018年6月25日，西安市碑林区人力资源和社会保障局依申请作出碑人社工决（2018）80号《认定工伤决定书》，认定王某某所受伤害为工伤。2018年8月10日，西安市劳动能力鉴定委员会作出西安市劳鉴（2018）年08101105号《鉴定结论书》，鉴定结论为王某某伤残等级为六级。后夏天小厨、王某某双方因工伤保险待遇一事发生纠纷，2018年9月19日，王某某以夏天小厨为被申请人向西安市碑林区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被申请人：1.支付一次性伤残补助金80,000元、一次性工伤医疗补助金136,104.6元、一次性伤残就业补助金136,104.6元以及医疗（鉴定）费75元；2.支付停工留薪期工资60,000元、护理费15,500元以及住院伙食补助费4,200元；3.支付经济补偿金12,500元以及2016年5月至2017年4月期间未签订书面劳动合同的双倍工资55,000元。2019年2月3日该仲裁委作出碑劳仲案字（2018）987号《仲裁裁决书》，裁决：一、夏天小厨自本裁决生效后十日内向王某某支付医疗（鉴定）费75元、一次性伤残补助金80,000元、一次性伤残就业补助金136,104.5元和一次性工伤医疗补助金136,104.5元，以上金额合计352,284元；二、驳回王某某的其他申诉请求。夏天小厨不服，诉至法院，请求：1.依法确认夏天小厨与王某某之间劳动关系并未解除；2.依法判决王某某不得要求夏天小厨支付其医疗（鉴定）费75元、一次性伤残补助金80,000元、一次性伤残就业补助金136,104.5元和一次性工伤医疗补助金136,104.5元，以上金额合计352,284元。王某某在法定期限内未提起诉讼，其在本案庭审中表示接受上述仲裁裁决结果，请求法院按照仲裁裁决结果进行裁判。另查明，依据王某某提交的夏天小厨对真实性无异议的《工资表》，王某某在职期间实发月工资为5,000元。2017年度西安市在岗职工平均工资为77,774元。王某某在职期间夏天小厨未为其办理工伤保险属实。一审法院认为，本案争议的焦点是：1.夏天小厨、王某某劳动关系是否解除；2.夏天小厨是否应支付王某某医疗（鉴定）费75元、一次性伤残补助金80,000元、一次性伤残就业补助金136,104.5元和一次性工伤医疗补助金136,104.5元。当事人对自己提出的诉讼请求或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。关于争议焦点1.夏天小厨、王某某劳动关系是否解除。根据《工伤保险条例》第三十六条的规定，职工因工致残被鉴定为五级、六级的，保留与用人单位的劳动关系；经工伤职工本人提出，可以与用人单位解除或终止劳动关系。本案中，王某某于2017年7月27日发生工伤事故后至2018年9月19日申请劳动仲裁的期间内，夏天小厨既未给王某某安排适当工作，王某某也未返岗工作，夏天小厨给王某某的工资亦发放至2017年7月。故，王某某于2018年9月19日申请劳动仲裁时提出要求夏天小厨支付其一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的仲裁请求，应视为王某某在申请劳动仲裁时一并提出要求解除与夏天小厨的劳动关系。故依法确认夏天小厨、王某某之间的劳动关系于2018年9月19日王某某提起劳动仲裁时已解除。关于争议焦点2.夏天小厨是否应支付王某某医疗（鉴定）费75元、一次性伤残补助金80,000元、一次性伤残就业补助金136,104.5元和一次性工伤医疗补助金136,104.5元。本案中，碑人社工决（2018）80号《认定工伤决定书》已认定王某某为工伤，夏天小厨虽不服该《认定工伤决定书》，但未按照该《认定工伤决定书》中告知的救济权利向有关机关或人民法院寻求救济，现该《认定工伤决定书》已发生法律效力。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。夏天小厨未给王某某办理工伤保险属实。西安市劳鉴（2018）年08101105号《鉴定结论书》，鉴定王某某伤残等级为六级。庭审中，夏天小厨称王某某每月工资为4,500元，但未提交证据支持该主张，据王某某提交的夏天小厨对真实性无异议的《工资表》可知，王某某离职前的月工资为5，000元。庭审中，王某某对碑劳仲案字（2018）987号《仲裁裁决书》的裁决结果表示认可，其保留对停工留薪期、护理期鉴定后再行申请劳动仲裁及诉讼的权利。故夏天小厨依法应支付王某某医疗（鉴定）费75元、一次性伤残补助金80,000元、一次性伤残就业补助金136,104.5元和一次性工伤医疗补助金136,104.5元，夏天小厨的第二项的诉请，无事实及法律依据，不予支持。综上所述，夏天小厨与王某某之间的劳动关系于2018年9月19日解除；夏天小厨应支付王某某医疗（鉴定）费75元、一次性伤残补助金80,000元、一次性伤残就业补助金136,104.5元和一次性工伤医疗补助金136,104.5元。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条第一款，《工伤保险条例》第三十六条、第六十二条第二款，《陕西省实施办法》第八条、第二十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、确认西安夏天小厨餐饮有限公司与王某某之间的劳动关系于2018年9月19日解除。二、西安夏天小厨餐饮有限公司自本判决生效之日起十日内向王某某支付医疗（鉴定）费75元、一次性伤残补助金80,000元、一次性伤残就业补助金136,104.5元和一次性工伤医疗补助金136,104.5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由西安夏天小厨餐饮有限公司负担。宣判后,夏天小厨不服一审判决，向本院提起上诉称，王某某因交通事故受伤，不应当属于工伤范畴，事故当天，公司未安排王某某买菜。王某某的工作岗位是凉菜师傅，其在脱离岗位的情况下，在外因交通事故受伤，并非严格意义上的因工外出。交通事故并非“工作原因”，因此王某某所受伤害不属于工伤。王某某因交通事故受伤，公司不应当承担任何责任。王某某就医治疗期间产生的一切费用，已经通过机动车交通事故受害责任纠纷一案获得赔偿，远远超过工伤标准获得的赔偿数额。根据《西安市工伤保险实施办法》第三十二条规定，工伤事故兼有民事赔偿的，先按民事赔偿处理，赔偿金额低于工伤保险待遇标准的，其差额由工伤保险基金补足。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条的规定，应优先适用《西安市工伤保险实施办法》第三十二条规定，交通事故与工伤竞合时，应按“补差”原则处理，先按交通事故程序处理，再按工伤标准实行补差，用工伤基金补足差额。综上所述，王某某身体受伤的直接责任人是肇事司机，公司对此没有任何过错。综上，请求：维持西安市碑林区人民法院（2019）陕0103民初3175号民事判决第一项，撤销西安市碑林区人民法院（2019）陕0103民初3175号民事判决第二项，改判驳回王某某医疗（鉴定）费、伤残补助金、伤残就业补助金、工伤医疗补助金的请求。王某某答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。经审理查明，一审法院查明事实属实，本院予以确认。另查明，王某某因交通事故受伤一案，西安市新城区人民法院于2018年11月5日作出（2018）陕0102民初1117号民事判决书，判决：永安财产保险股份有限公司西安雁塔支公司在交强险限额内赔偿王某某11万元，中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司在第三者责任保险限额内赔偿王某某30万元，西安益鹏金属材料有限公司赔偿王某某25,892.79元。西安市中级人民法院于2019年3月作出（2019）陕01民终440号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。判决涉及金额共计435,892.79元，已经履行完毕。本院认为，王某某因工受伤的事实经西安市碑林区XX社工决（2018）80号《认定工伤决定书》予以确认。夏天小厨主张王某某所受伤害非工伤所致，与《认定工伤决定书》认定事实不符，本院不予采信。工伤事故具有民事侵权赔偿和社会保险赔偿双重性质，工伤的劳动者基于工伤保险关系而享有工伤保险待遇请求权，属于“公法”调整的领域，其基于人身损害而享有民事侵权损害赔偿请求权，属于“私法”调整的领域。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第12条规定，因第三人造成工伤的职工或其近亲属，从第三人处获得民事赔偿后，可以依照《工伤保险条例》第30条的规定，向工伤保险机构申请工伤保险待遇补偿。因此，工伤保险待遇与民事侵权赔偿可以兼得。夏天小厨认为交通事故与工伤竞合时，应按“补差”原则处理，先按交通事故程序处理，再按工伤标准实行补差，用工伤基金补足差额。夏天小厨的上述主张，与法相悖，本院不予支持。夏天小厨未按照《工伤保险条例》规定参加工伤保险，其应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准给王某某支付相关费用。夏天小厨主张驳回王某某医疗（鉴定）费、伤残补助金、伤残就业补助金、工伤医疗补助金请求的上诉理由不能成立，本院不予支持。王某某对劳动仲裁裁决驳回住院伙食补助费、经济补偿金、未签订劳动合同二倍工资差额等申请，表示认可，保留对停工留薪期、护理期鉴定后再行申请劳动仲裁及诉讼的权利。一审法院在判决主文中遗漏，二审予以加判。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市碑林区人民法院（2019）陕0103民初3175号民事判决。二、驳回王某某要求西安夏天小厨餐饮有限公司支付住院伙食补助费、经济补偿金、未签订劳动合同二倍工资差额等申请。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元，由西安夏天小厨餐饮有限公司承担。本判决为终审判决。 审 判 长  崔  志  刚审  判  员  韩      娟审  判  员  许      超 二○一九年十一月五日 书 记 员  李  婷  婷 1