济南市槐荫区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0104民初4887号原告：江苏宏天地装饰工程有限公司，住所地镇江市。法定代表人：缪建军，董事长。被告：山东百世房地产开发有限公司，住所地济南市。法定代表人：张浩，总经理。委托诉讼代理人：张文彬，男，1962年10月26日出生，汉族，该公司员工，住济南市。委托诉讼代理人：马丙亮，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。原告江苏宏天地装饰工程有限公司（以下简称宏天地公司）与被告山东百世房地产开发有限公司（以下简称百世公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年8月22日立案后，依法适用简易程序，于2019年10月15日公开开庭进行了审理。原告宏天地公司的法定代表人缪建军，被告百世公司的委托诉讼代理人张文彬、马丙亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宏天地公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付工程款3388948.55元，并从2017年5月25日起按每日万分之五标准支付违约金，直至付清为止与2017年7月23日被告承诺的10%违约金；2.案件受理费、律师费由被告承担。事实和理由：2014年7月10日，原、被告双方签订《JNB外墙装饰工程施工合同书》，合同约定：原告承包施工位于济南市二环西路777号“百世广场”南、北楼的铝钢板保温装饰一体化工程，施工面积约26000平方米，总价约845万元，合同对工期和付款进度也作了约定。合同签订，原告按约备料施工，由于被告未能按约付款，施工进度一再拖延，直至被告项目完全停工。2017年5月24日，经被告方结算确认：工程造价为10960948.55元。根据双方于2016年10月12日签订的《补充协议书》，被告将“百世广场”北楼第28层约1500平方米以4000元/平方米核600万元作为工程款抵偿给原告，截止到2017年9月20日，被告已支付工程款1872000元，被告实际欠工程款3088948.55元及违约金。原告为维护自身合法权益，特提起诉讼，请予依法判处。宏天地公司在本案庭审中说明未委托律师，没有产生律师费用。百世公司辩称，1.原告所承包的工程并未完工，根据双方签订合同的约定，需原告提交完工报告后涉案工程验收合格后半年内付至实际工程总价的70%，一年内付至90%，质保期满后付清。但原告并未提交完工报告，因此被告无法组织验收，所以涉案工程未达到付款条件。2.涉案工程全部工程款为1096万元，被告在涉案工程尚未验收的情况下已经付款900余万元，按双方合同约定，被告已经超额支付工程款。3.原告撤场后被告发现涉案工程多处脱落，被告多次要求原告维修，但原告置之不理，因涉案工程紧邻一处幼儿园，为防止砸伤学生，被告自行委托他人维修，花费大量资金，请求在应支付工程款中予以扣减。综上，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求驳回其诉讼请求。宏天地公司围绕诉讼请求依法提交了证据，包括《建筑业企业资质证书》《JNB外墙装饰工程施工合同书》、2016年10月12日签订的《〈JNB外墙装饰工程施工合同书〉补充协议书》《房屋买卖合同》、2017年7月23日签订的《〈JNB外墙装饰工程施工合同书〉补充协议书》，本院组织当事人进行了证据交换和质证，百世公司对以上证据无异议。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院依以上证据并结合当事人的陈述，经审理认定事实如下：一、宏天地公司成立于2003年1月28日，经营范围包括室内外装饰工程、外墙节能装饰保温板工程等，具备建筑装修装饰工程专业承包壹级、消防设施工程专业承包贰级、防水防腐保温工程专业承包贰级、建筑幕墙工程专业承包贰级资质。二、2014年7月10日，百世公司作为建设单位（甲方）、宏天地公司作为施工单位（乙方），双方签订《JNB外墙装饰工程施工合同书》，载明工程名称为百世广场，工程内容为JNB铝钢板保温装饰一体化，工程地址为济南市二环西路777号；承包方式：包工包料；工程价款：1.JNB成品节能保温装饰板（5.5CM改性聚苯板A级(A2)复合0.55铝钢板正负0.02MM）325.00元／平方米。面积约：南楼13000m2，北楼13000m2，合计；26000m2，总价款约：8450000.00元整。2.固定单价。单价固定，工程量按实际展开测量数，总价为单价与实测工程量乘积。3.可调价。约定暂定价，根据实测（常用规格）工程量乘以单价结算；4.如甲方要求增加工程量，须先签证后施工（签订内容：单价、工程量或总价）。施工期限：深化设计5天完成，施工图确定；生产板材20天后供货，施工有效工作日80天内完成；如遇恶劣天气，大风、大雨、雪天、业主资金迟付及土建方现场达不到施工条件则工期相应顺延。开工日期：按甲方南、北楼开工令执行（双方签字确认为准）。付款方式：1.合同生效付总价款的10%作为生产材料的定金（南、北楼分别支付）。2.材料进场开工1周内付总价款的15%作为工程进度款（按南、北褛开工情况分别支付）。3.工程进度至50%时付总价款的25%作为工程进度款（南、北楼分别支付）。4.工程进度至80%时付总价的25%作为工程进度款（南、北楼分别支付）。5.工程完工验收合格1月内付足95%的工程款，留余5%的工程款作质保金（质保金一年后一周内，不含息付清）。6.如工程进途中工作量的增加，即按工程款同比例支付。质量要求：1.工程应达到设计及国家规定的合格标准。2.保温板及辅料须配合封存的样品，送样检测合格（检测费按国家规定承担），经甲方认可即使用。3.成品节能保温板质量应达到国家规范要求，节能、保温、美观、耐擦洗要求，有出厂合格证。4.因工程基础自身的原始条件不利施工，乙方应提出书面说明，如甲方坚持施工，导致质量问题，乙方免责。5.由于乙方的施工，影响质量造成返工由乙方承担责任。6.乙方按国家规定，承担工程质量保修责任，甲方扣留的质量保证金在使用工程期满壹年时返回乙方。7.拆除脚手架或其它工种时甲方应监控督促注意保护成品。验收与结算：1．乙方完成施工任务后，即向甲方递交竣工报告，甲方收到竣工报告后7日内组织验收。2．甲方与相关监管部门验收合格后，甲方收到结算报告后10日内予以答复，并于30日内按照合同约定付清余欠工程款。3．甲方在合同约定时间未对乙方的工程款及时付款而造成的工程进度缓慢或停工，则由甲方承担责任、支付费用。4．甲方原有影响乙方施工的装饰性外沿构件和北楼原保温材料需清除，费用由甲方签证乙方认可后并负责施工。七日内另行签订补充协议。其他：1.施工中与有关部门单位的协调由甲方负责。配合乙方具备政府建工管理部门检查相关（外地企业入鲁备案）事宜保护，乙方支付2万元费用给甲方（工程决算中扣除）。2.乙方必须按甲方的要求施工。由于甲方原因使乙方停工、待料造成的一切损失应由甲方承担（具体以签证为准）。3.乙方自行缴纳保险，乙方在施工中发生事故，一切损失由乙方自担。4.合同生效后，甲方对JNB保温板、颜色确认样品，封存后生产周期20天，该周期在施工期内顺延。5.甲方如有变更设计、增加工程量应先签证给乙方后施工，工期顺延。6.所有款项必须汇入宏天地公司指定的账户（附明细）。7.工程完工后结算时乙方向甲方提供全额发票（按工程类发票）。8.本合同一式六份，具有同等效力，甲乙双方各执三份。9.本合同履行完成后，合同自行终止。10.汇入开户行、账号（略）。合同生效：合同签订地点与日期：2014年7月10日。本合同一式六份，双方各执三份，经双方盖章、签字后生效。违约责任：1.除法律规定的情形外，任何一方单方解除合同，应按合同总价款的l0%向合同相对方支付违约金，还应赔偿由此造成的经济损失。2.甲方不按约支付工程款项，每逾期支付一天，按总价款的万分之五向乙方支付违约金。3.乙方如未按合同约定完工，每逾期竣工一天按总价款的万分之五向甲方支付违约金，并承担由此造成的其他经济损失。争议处理：因本合同发生争议，双方协商解决，协商不成时，在工程项目施工地法院诉讼。合同签订后，宏天地公司进行施工。三、2016年10月12日，百世公司作为甲方、宏天地公司作为乙方，双方签订《〈JNB外墙装饰工程施工合同书〉补充协议书》，内容为：根据2014年7月10日签订的《JNB外墙装饰工程施工合同书》和2014年10月20日《关于百世广场外装一体化工程的补充协议》甲乙双方于2014年7月10日签订百世公司位于济南市二环西路777号百世广场【槐阴（荫）国用（2002）字：第0300235号的饮马大厦】外墙保温装饰一体化工程，合同总价大约845万元（最终实际结算按以前签订的各文件执行）现根据甲乙双方通过友好协商达成下列协议条款，双方共同遵守执行。一、协议签订后，甲方先将百世广场北楼的第28层全层约1500平方的房产以正当合法产权手续交付给乙方，作为抵押给乙方的工程进度款。抵押房产单价为4400元／每平米。如果甲方能按《合同》和本《协议》在工程完工后三个月内审计完并已支付结算款到达90%时甲方有权收回此抵押房产，乙方应无条件退完房产给甲方。如果甲方不能按《合同》和本《协议》在工程完工后三个月内审计完并不能按协议支付结算款甲方将无权收回房产所有权，并按4000元／每平米的价格抵偿给乙方。作为甲方所欠乙方工程款的结算款。二、甲、乙双方于本协议签字盖章之日后7日内进行实际工作量核算工作，完成初步双方确认工程总量（双方签字确认）。根据约定单价347.75元／m2结算总工程款。自《协议》签订之日起5日内完成房产抵押手续，完成房产抵押手续后3日之内乙方全面复工，并在60天内完工。如遇恶劣天气工期顺延。三、乙方全面复工期间，甲方根据乙方工程施工进度，支付人工工资及生活费合计100万元。具体付款进度如下：1.本补充协议签定后，人员、设备进场三日内付款10万元。2.施工至60%进度时甲方最支付40万元。3.工程完成前续付人工费50万元。4.本工程竣工，提交完工报告30天内甲方组织验收并进行工作量结算，逾期不验收或实际使用视为工程合格。验收合格或实际使用，甲方付至工程实际总款的90%。乙方完工施工队撤场3个月内，甲方通过银行汇款付至90%工程实际总款．尾款10%在一年内付清。五、关于后续吊篮租赁费问题，甲方同意替乙方代付吊篮租赁费（吊篮租赁费在乙方确认情况下），在支付工程尾款中扣除。如恢复施工后因甲方未按本合同的规定付款造成停工、误工、吊篮租金等损失全部由甲方承担。六、双方在履行本补充协议中，如有一方违约，必须支付守约方合同价的l0%作为违约金。为了更好履行本协议。七、本补充协议经双方签字盖章生效，与施工合同有同等法律效力。四、2016年10月20日，百世公司作为甲方，宏天地公司作为乙方，田学锋作为乙方委托人，济南市槐荫区小饮马村居民委员会作为丙方，签订合同编号为0173的《房屋买卖合同》，约定乙方所认购房屋地处济南槐荫区二环西路北首东，该小区暂定名为百世广场；乙方购买的房屋为2#楼28层，约定建筑面积共1500平方米，上述面积包含公共分摊面积；计价方式与价款为房屋单价为每平方米4400元，总价款660万元。百世广场外保温工程款抵购房款。关于交房相关事项，合同约定甲方应当在2016年12月30日前通知乙方，办理经验收合格并达到使用条件的房屋的交接手续。合同还对甲方逾期交房的违约责任、规划设计变更、交接等事项进行了约定。该合同尾页除百世公司加盖合同专用章、宏天地公司加盖印章外，济南市槐荫区兴福街道办事处小饮马庄村民委员会在丙方处加盖印章，日期为2016年11月8日。五、2017年7月23日，百世公司作为甲方，宏天地公司作为乙方，双方又签订《〈JNB外墙装饰工程施工合同书〉补充协议书》，载明：根据2014年7月10日签订的《JNB外墙装饰工程施工合同书》、2014年10月20日《关于百世广场外装一体化工程的补充协议》和2016年10月12日《关于JNB外墙装饰工程施工合同书补充协议》，甲方双方于2014年7月10日签订百世公司于济南市二环西路777号百世广场【槐荫国用（2002）字：第0300235号的百世广场】外墙保温装饰一体化工程，合同价大约845万元（最终实际结算按前《2017年5月24日、6月9日》签订的各文件执行）根据甲乙双方通过友好协商达成以下补充协议条款，双方共同遵守执行。1.本协议签订人员、设备进场两日内付款20万元。2.施工材料进场两日内付30万元。3.工程完成工程的50%两日内付50万元。4.工程完成90%两日内再付50万元。本协议签订之日三日内乙方全面复工，在甲方正常付款的情况下乙方60天内全部完工，如遇恶劣天气、因现场其他工种影响则工期顺延。本工程竣工提交完工报告30天内甲方组织验收并进行工程款双方财务核对账目结算，因甲方逾期不验收或实际使用时视为工程合格，半年内付至工程总价的70%，一年内付至90%，留10%作为质保金（质保期一年）。关于后续吊篮租赁费问题，甲方同意替乙方代付吊篮租赁费用（在总工程尾款内扣除，吊篮租赁费用必须在乙方确认手续并同意下才能代付）。双方在履行本补充协议中，如有一方违约，必须支付守（约）方合同价的10%作为违约金，为更好履行本协议。本补充协议经双方签字、盖章后生效，合同一式四份，其他内容与施工合同、签订的各文件、有同等法律效力。所有款项必须汇到指定账户（略）。对于当事人没有争议的事实，本院予以确认。当事人双方有争议的事实：一、宏天地公司主张涉案工程进行了结算，总价为10960948.55元。其就此主张提供其于2017年5月出具的《山东百世大厦外墙JNB装饰保温一体化工程结算书》，其中包括《工程结算审核单》，载明工程名称为“山东百世饮马大厦1#、2#JNB保温装饰一体化工程”，1#（南楼）JNB保温装饰一体化工程合同价为347.75元，审核数量15759.81m2，总价5480474.28元；2#（北楼）JNB保温装饰一体化工程合同价为347.75元，审核数量15759.81m2，总价5480474.28元。审核总价金额10960948.55元。其中：1#（南楼）已施工部分13074.69m2，2#（北楼）已施工部分14287.04m2，合计27361.73m2。其中1#（南楼）材料已好，现场待施工2685.12m2，2#（北楼）材料已好，现场待施工1472.77m2，合计4157.89m2。1#、2#已加工剩余一体化保温铝钢板库存4000m2。备注：此工作量为双方审核确认数量，屋顶悬挑构架及炮楼部分未计入。百世公司在该《工程结算审核单》中的建设单位处加盖“百世广场项目部”印章并由经办人张文彬签名，写明“此量只作为施工用量”，日期为2017年5月24日。该结算书后附《山东百世大厦外墙JNB一体化工程工作量明细表》。百世公司对以上结算书中审核单的真实性无异议，但主张该审核单明确总工程款为10960948.55元，明确显示尚有4157.89m2未施工，并且张文彬签字时也特别注明“此量只作为施工用量”，不是结算的意思表示，因此该结算书不能作为宏天地公司结算的依据。其另说明以上结算不是最后的结算，是为了当时的加工材料，结算是宏天地公司自己打印的，交其公司审核，只是表明作为施工用量，确定还有多少没有干的。结算书中载明一部分完工了，一部分没有完工，不可能是最终结算。本院认为，宏天地公司提交的《山东百世大厦外墙JNB装饰保温一体化工程结算书》（包括其中的《工程结算审核单》）出具时间显示为2017年5月，此时宏天地公司尚未完成全部的装饰工程，这一事实在《工程结算审核单》中已有明确体现。另双方在该结算书出具之后，又于同年7月23日签订《〈JNB外墙装饰工程施工合同书〉补充协议书》，也明确存在继续施工的内容。以上继续施工的内容是否全部完成需要宏天地公司进一步举证证明或是得到百世公司的确认。但百世公司在本案诉讼中对此提出了异议。因此，宏天地公司在装饰工程未全部完成前出具的该结算书不能作为其与百世公司之间施工款项的最终结算。二、宏天地公司主张其在2017年9月已如期完成了合同约定施工内容，其另主张在施工现场向百世公司递交了竣工报告，按合同约定其进行了交付，但没有人签字，所以其没有手续。当时百世公司的人也找不到，电话打不通，其还发了通知函。其主张按合同约定，超过30天就默认工程合格了。现在工程是否使用其不知道。宏天地公司在本案开庭审理后提交短信照片，内容为：张总您好！百世广场JNB一体化项目施工，我项目部一直全力推进施工，关于施工计划、完成量、雨风雪报表、联系单已报了，请抓紧把进度款落实！要不我也扛不住了，工人要是走了就无法进行了！为了所约定的目标，请领导支持我的工作！其另提交本案所涉工程的照片。百世公司主张宏天地公司施工的内容很多没有完成，还在施工，还有其他的工程，广场未进行使用。其对宏天地公司所称提交竣工报告的事实不予认可；其另对宏天地公司在庭审后提交的短信内容、照片无异议。本院认为，宏天地公司与百世公司于2017年7月23日签订的《〈JNB外墙装饰工程施工合同书〉补充协议书》，明确约定“本工程竣工提交完工报告30天内甲方（即百世公司）组织验收并进行工程款双方财务核对账目结算，因甲方逾期不验收或实际使用时视为工程合格”。依该约定，宏天地公司在工程竣工时应向百世公司提交完工报告，由百世公司组织验收并进行工程款双方账务核对账目结算。如果宏天地公司提交完工报告，百世公司逾期不验收或实际使用则视为工程合格。宏天地公司在本案诉讼中主张工程已经竣工，但其未能提供证据证明已向百世公司提交了完工报告，也未提供证据证明百世公司已实际使用该工程，其在本案庭审后提交的短信，仅显示出施工过程中与百世公司的交流，并未体现出工程已全部施工完毕；其另提交的照片，也无法确认工程已全部施工完毕或百世公司已实际使用。同时百世公司对宏天地公司的主张亦不予认可。因此本院对宏天地公司的该项主张不予确认。本院认为，宏天地公司在本案诉讼中要求百世公司向其支付工程款及违约金，案经审理，其诉讼请求不能得到支持。理由为：关于施工款项的支付条件，宏天地公司与百世公司之间有明确的约定。一、2014年7月10日，宏天地公司与百世公司签订的《JNB外墙装饰工程施工合同书》中关于付款方式约定为：1.合同生效付总价款的10%作为生产材料的定金（南、北楼分别支付）。2.材料进场开工1周内付总价款的15%作为工程进度款（按南、北褛开工情况分别支付）。3.工程进度至50%时付总价款的25%作为工程进度款（南、北楼分别支付）。4.工程进度至80%时付总价的25%作为工程进度款（南、北楼分别支付）。5.工程完工验收合格1月内付足95%的工程款，留余5%的工程款作质保金（质保金一年后一周内，不含息付清）。6.如工程进途中工作量的增加，即按工程款同比例支付。二、2016年10月12日，双方签订《〈JNB外墙装饰工程施工合同书〉补充协议书》，关于具体付款进度约定为：1.本补充协议签定后，人员、设备进场三日内付款10万元。2.施工至60%进度时甲方最支付40万元。3.工程完成前续付人工费50万元。4.本工程竣工，提交完工报告30天内甲方组织验收并进行工作量结算，逾期不验收或实际使用视为工程合格。验收合格或实际使用，甲方付至工程实际总款的90%。乙方完工施工队撤场3个月内，甲方通过银行汇款付至90%工程实际总款．尾款10%在一年内付清。三、2017年7月23日，双方再次签订《〈JNB外墙装饰工程施工合同书〉补充协议书》，关于付款又约定为：1.本协议签订人员、设备进场两日内付款20万元。2.施工材料进场两日内付30万元。3.工程完成工程的50%两日内付50万元。4.工程完成90%两日内再付50万元。本协议签订之日三日内乙方全面复工，在甲方正常付款的情况下乙方60天内全部完工，如遇恶劣天气、因现场其他工种影响则工期顺延。本工程竣工提交完工报告30天内甲方组织验收并进行工程款双方财务核对账目结算，因甲方逾期不验收或实际使用时视为工程合格，半年内付至工程总价的70%，一年内付至90%，留10%作为质保金（质保期一年）。在该协议中双方还就后续吊篮租赁费的问题进行了约定，即百世公司同意替宏天地公司代付吊篮租赁费用（在总工程尾款内扣除，吊篮租赁费用必须在宏天地公司确认手续并同意下才能代付）。按以上双方的约定，特别是2017年7月23日协议的约定，宏天地公司要求百世公司支付工程款应当具备以下条件：1.宏天地公司承建的工程全部完工；2.宏天地公司在工程竣工后向百世公司提交完工报告；3.宏天地公司提交完工报告30天内百世公司组织验收并进行工程款双方财务核对账目结算。因百世公司逾期不验收或实际使用时视为工程合格；4.以上条件具备（包括百世公司接到宏天地公司提交的完工报告30天内不组织验收或工程已实际使用），百世公司应在半年内付至工程总价的70%，一年内付至90%，留10%作为质保金（质保期一年）。宏天地公司虽在本案诉讼中虽称其工程已经完工，但其未就此提供相应充分、有效的证据，其也未就以上约定中的“提交完工报告”提供任何证据。按其所述，其在施工现场向百世公司递交了竣工报告，按合同约定进行了交付。但百世公司对其该项主张不予认可。鉴于宏天地公司未提交证据证明其已施工完毕且向百世公司提交了完工报告，且其亦无证据证明百世公司已实际使用涉案工程，因此其现要求百世公司支付工程款不符合合同约定的付款条件。此外，宏天地公司与百世公司在协议中还约定有后续吊篮费用的确认和承担内容，该费用是否实际产生、是否经过了宏天地公司与百世公司的核对或结算，宏天地公司及百世公司在本案中均未明确。由此表明宏天地公司作为向百世公司主张工程款项的结算书存在着不准确的可能性。综上，鉴于宏天地公司主张工程款项的结算书并非最终结算，且其现要求百世公司支付工程款并不符合双方协议约定的付款条件，其诉讼请求本院不予支持。宏天地公司在本案中除要求百世公司支付工程款外，还要求百世公司承担违约金，表明其自己认为与百世公司签订的装饰合同为有效合同。但在本案中，无论是宏天地公司还是百世公司，均未提交该装饰工程所涉“百世广场”的相关规划、建设等手续，因此双方之间的合同效力尚不能确定。因宏天地公司在本案中的诉讼请求未得本院支持，本院对此亦不再进行审理。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：驳回江苏宏天地装饰工程有限公司的诉讼请求。案件受理费33912元，减半收取计16956元，由江苏宏天地装饰工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  杨春疆二〇一九年十一月五日书记员  焦婷婷