河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫14民终5129号上诉人（原审原告）：深圳市百汇房地产顾问有限公司。住所地：深圳市罗湖区。法定代表人：钟秀娟，董事长。委托诉讼代理人：黄汉鸿、文骥，北京市盈科（深圳）事务所律师。代理权限：特别授权。上诉人（原审被告）：永城市亿达置业有限公司。住所地：河南省永城市东城区。法定代表人：吴小钦，副经理。委托诉讼代理人：王忠齐，河南旺达律师事务所律师。代理权限：特别授权。上诉人深圳市百汇房地产顾问有限公司因与上诉人永城市亿达置业有限公司委托合同纠纷一案，不服永城市人民法院(2018)豫1481民初10831号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年9月27日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人深圳市百汇房地产顾问有限公司之委托代理人文骥、上诉人永城市亿达置业有限公司之委托代理人王忠齐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。深圳市百汇房地产顾问有限公司上诉请求：依法撤销永城市人民法院(2018)豫1481民初10831号民事判决有关违约金6万元的内容，改判被上诉人永城市亿达置业有限公司于判决生效后十日内给付上诉人佣金1055160元及违约金（违约金按万分之五标准以1055160元为基数，自2016年11月1日起计至实际履行之日止），一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审认定事实及适用法律错误，上诉人已完成违约金计算标准的举证，本案违约金的约定系双方当事人真实意思表示，而被上诉人主张违约金过高，但未提供证据，被上诉人应承担举证不能的不利法律后果。永城市亿达置业有限公司辩称，一审所涉及合同证据系伪造，答辩人给上诉人的中介费已付清，双方权利义务已经完毕，上诉人无权再次提起委托关系诉讼，应驳回上诉人诉讼请求。永城市亿达置业有限公司上诉请求：依法撤销永城市人民法院(2018)豫1481民初10831号民事判决，改判驳回深圳市百汇房地产顾问有限公司的诉讼请求。事实和理由：一审法院对事实审查不清，深圳市百汇房地产顾问有限公司提供虚假证据，案涉《合同终止结算协议》系伪造，不应作为裁判依据，应依法追究刑事责任。上诉人合同印章与备案印章不符，上诉人原法定代表人林在安在对外签订合同时均由本人或经办人亲笔签名，但案涉合同系加盖个人私章，合同终止结算协议约定系就2015年5月26日签订合同佣金结算事宜，却包含2013年至2014年佣金近70万元，该款项已被2014年9月2日的《合同解除协议》所包括，再次计算错误，上诉人要求被上诉人就佣金构成作出说明并提供证据，其提交的销售清单显示成交额为1亿元，按约定比例上诉人仅需支付200余万元的佣金，但上诉人实际转账700万元。一审未准许上诉人申请签章真伪，程序违法。一审适用法律错误，因案涉合同真伪未查清，双方之间不存在合法有效合同关系，一审应裁定驳回被上诉人诉讼请求，并追究伪造证据的法律责任。深圳市百汇房地产顾问有限公司辩称，协议系双方真实意思表示，由双方签字，不存在伪证。一审程序合法，鉴定不能启动系永城市亿达置业有限公司导致。深圳市百汇房地产顾问有限公司向一审法院起诉请求：1、判令永城市亿达置业有限公司向深圳市百汇房地产顾问有限公司支付报酬1055160.00元，及该款按每日万分之五的标准自2016年11月1日起计算至实际付清之日止的逾期付款违约金（暂计至2018年10月31日的逾期付款违约金384605.82元）。2、判令永城市亿达置业有限公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2013年4月15日，双方签订《永城亿丰广场项目销售代理、平面广告设计服务合同》，后经协商于2014年9月2日解除了2013年4月15日曾签订的《永城亿丰广场项目销售代理、平面广告设计服务合同》。2015年5月26日，深圳市百汇房地产顾问有限公司作为乙方、永城市亿达置业有限公司作为甲方，重新签订了《永城亿丰广场项目销售代理、平面广告设计服务合同》。合同约定，甲方指定乙方为位于永城市中原路西侧、商业路北侧亿丰广场一、二期未售面积约2万平方米的独家销售代理及推广方案和平面广告设计的独家代理服务，代理期限为12个月，甲方向乙方支付销售代理费及销售奖励等费用。并约定若甲方未按合同规定按时支付销售代理启动费、销售代理佣金，甲方每天应按当期相应费用的万分之五作为逾期滞纳金补偿给乙方，且逾期达到30天的，乙方有权提前终止合同。合同签订后，深圳市百汇房地产顾问有限公司按照合同约定履行了义务。2016年7月2日，双方终止了合同并对前期的债务进行了结算，签订《合同终止结算协议》。经结算，甲方应付乙方佣金（代理费）1125758元。结算款项的付款时间及方式为：1.甲方应于2016年6月30日前一次性向乙方支付人民币70598.00元。2.甲方应于2016年10月31日前向乙方支付人民币718159.00元。3.第一条款中图表第二项人民币337001.00元以甲方实际收到款项时间进行支付。协议签订后，永城市亿达置业有限公司向深圳市百汇房地产顾问有限公司支付了第一期款项70598.00元，但第二、三期两笔款项未向深圳市百汇房地产顾问有限公司支付。深圳市百汇房地产顾问有限公司诉至法院，要求永城市亿达置业有限公司按照《合同终止结算协议》上的约定支付剩余款项。一审法院认为，深圳市百汇房地产顾问有限公司为永城市亿达置业有限公司开发经营的亿丰广场项目提供销售代理、平面广告设计等服务，双方并签订《永城市亿丰广场项目销售代理、平面广告设计服务合同》，合同终止后，双方就剩余欠款进行了结算并签订《合同终止结算协议》，永城市亿达置业有限公司应按照协议约定支付报酬。因此，深圳市百汇房地产顾问有限公司要求永城市亿达置业有限公司支付剩余报酬1055160元的诉讼请求，予以支持。永城市亿达置业有限公司辩称，《合同终止结算协议》系深圳市百汇房地产顾问有限公司与被告的原负责人恶意串通，及加盖的永城市亿达置业有限公司印章为伪造且原法定代表人林再安在所有对外签订合同中均是由本人直接签订，而不是加盖个人私章的辩称理由，不予采纳。双方在合同中约定，如永城市亿达置业有限公司未按合同规定按时支付销售代理费、销售代理佣金，永城市亿达置业有限公司应按每天当期相应费用的万分之五作为滞纳金，永城市亿达置业有限公司未按期支付佣金，构成违约，应承担违约责任。本案中，深圳市百汇房地产顾问有限公司提供的证据不能证明因永城市亿达置业有限公司违约而造成了其他损失，因此，深圳市百汇房地产顾问有限公司的该项诉讼请求不予全部支持，调整为永城市亿达置业有限公司支付违约金60000元。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第四百零五条之规定，判决：永城市亿达置业有限公司于判决生效后十日内给付深圳市百汇房地产顾问有限公司佣金1055160元及违约金60000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17758元，财产保全费5000元，合计22758元，由永城市亿达置业有限公司负担19836元，深圳市百汇房地产顾问有限公司负担2922元。本院二审期间，当事人未提交新的证据。本院二审查明双方于2016年7月2日所签订的《合同终止结算协议》，系就双方于2015年5月26日签订《永城亿丰广场项目销售代理、平面广告设计合同》的佣金（代理费）结算事宜所达成的协议，其他事实与一审认定的事实相同。本院认为，双方在合同中约定，如永城市亿达置业有限公司未按合同规定按时支付销售代理费、销售代理佣金，永城市亿达置业有限公司应按每天当期相应费用的万分之五作为滞纳金，永城市亿达置业有限公司未按期支付佣金，构成违约，应承担违约责任。因深圳市百汇房地产顾问有限公司提供的证据不能证明其因永城市亿达置业有限公司违约而造成了其他损失，一审对违约金调整为60000元并无不当，上诉人深圳市百汇房地产顾问有限公司的上诉理由不能成立。永城市亿达置业有限公司于2019年1月3日向一审法院提出对合同终止结算协议上加盖的其公司印章及林在安的私章进行鉴定，因永城市亿达置业有限公司无法提供参照样本，鉴定无法进行，永城市人民法院司法技术科于2019年5月30日退回委托。永城市亿达置业有限公司于2019年6月18日再次提出申请，对其印章真伪申请鉴定，因永城市亿达置业有限公司撤回鉴定，鉴定程序无法进行，永城市人民法院司法技术科于2019年7月29日退回委托。故一审程序并未违法，上诉人永城市亿达置业有限公司的上诉理由不能成立，其申请二审鉴定亦不符合法律规定，本院不予支持。2016年7月2日双方签订的《合同终止结算协议》，系就双方于2015年5月26日签订《永城亿丰广场项目销售代理、平面广告设计合同》的佣金（代理费）结算事宜所达成的协议，其中有2013年4月15日至2014年9月2日商业路团购应结佣金617256元和2013年4月15日至2014年9月2日未放款应结佣金30580元共计647836元的内容，上诉人永城市亿达置业有限公司在一审庭审中对结算协议所附表格签字人郑旭丹、高慧慧、王婧不予认可其系该公司员工，上诉人深圳市百汇房地产顾问有限公司亦未提供证据证明其系永城市亿达置业有限公司员工。该两项款不属于2015年5月26日以后发生的费用，不应计算在内，深圳市百汇房地产顾问有限公司对此可另行主张。永城市亿达置业有限公司应付深圳市百汇房地产顾问有限公司佣金（代理费）应为1055160元－647836元＝407324元。综上所述，深圳市百汇房地产顾问有限公司的上诉请求不能成立，应予以驳回。永城市亿达置业有限公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下:一、撤销永城市人民法院(2018)豫1481民初10831号民事判决。二、永城市亿达置业有限公司于判决生效后十日内给付深圳市百汇房地产顾问有限公司佣金407324元及违约金60000元。三、驳回永城市亿达置业有限公司的其他上诉请求。四、驳回深圳市百汇房地产顾问有限公司的上诉请求及其他诉讼请求。若永城市亿达置业有限公司未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费17758元，财产保全费5000元，合计22758元，二审案件受理费24758元，共计47516元，由永城市亿达置业有限公司负担21045元，深圳市百汇房地产顾问有限公司负担26471元。本判决为终审判决。审判长  朱利民审判员  李念武审判员  王晓辉二〇一九年十一月二十九日书记员  刘 洋