河南省驻马店市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）豫17刑终593号原公诉机关正阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）管有杰，男，1969年10月9日出生，汉族，大专毕业，住河南省正阳县。因涉嫌犯挪用资金罪、贪污罪于2018年11月14日被留置，因涉嫌犯贪污罪、诈骗罪于2018年12月21日被刑事拘留，同年12月29日被逮捕。辩护人董文燕，河南光法律师事务所律师。辩护人张迎辉，河南九博律师事务所律师。正阳县人民法院审理正阳县人民检察院指控原审被告人管有杰犯贪污罪、诈骗罪一案，于2019年10月11日作出（2019）豫1724刑初209号刑事判决。宣判后，原审被告人管有杰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、贪污罪1、2015年，正阳牧原农牧有限公司在正阳县兰青乡建立分场，征用辖区内部分村里的土地。兰青乡党委政府安排时任正阳县兰青乡党委委员、副乡长的被告人管有杰负责协调正阳牧原农牧有限公司在兰青乡的土地流转工作。2015年9月份，正阳牧原农牧有限公司分别与兰青乡李洼村、潘庄村签订土地承包流转合同，流转李洼村土地957.69亩，流转潘庄村土地46.73亩，年租金1000元/亩，租金共计1004420元。其中流转的兰青乡李洼村土地中包含路、沟、河道等公共部分34.3亩，该部分2015年至2017年的租金共计97820元，被告人管有杰一直未向兰青乡李洼村发放。被告人管有杰在经手管理公共部分租金过程中为正阳牧原农牧有限公司六分场垫支39600元，余款58820元被其据为己有。案发后，被告人管有杰将58820元上缴至正阳县纪律检查委员会账户。认定该起犯罪事实的证据有：被告人管有杰的供述与辩解，证人李某1、李某2、李某3、孟某、李某4、张某1、王某1、王某2、赵某、景某、张某2的证言，管有杰、李某3、李某1自书材料，承诺书，农村土地承包经营权流转合同，正阳牧原农牧有限公司情况说明，租金发放明细表，正阳县财政局兰青财政所情况说明，企业投资项目备案确认书，罚没票据。2、2015年，正阳县委农村工作办公室给兰青乡政府拨付贫困户信息录入工作经费6000元，兰青乡政府该项工作已由兰青乡农业服务中心完成，被告人管有杰虚列支出，私自将6000元工作经费报出后，据为己有。另查明，案件在审理中被告人管有杰退至正阳县人民法院账户2000元。认定该起犯罪事实的证据有：被告人管有杰的供述与辩解，证人张某1、罗某、吕某、王某3、刘某、王某4的证言，正阳县兰青乡政府文印费支出明细，记账及支付凭证。二、诈骗罪2015年10月份，正阳牧原农牧有限公司因修路占用正阳县兰青乡兰青村小李组一条水沟，群众要求补偿。正阳牧原农牧有限公司委托被告人管有杰协调此事，管有杰和群众代表协商结果是补偿15000元。管有杰对正阳牧原农牧有限公司谎称小李组群众要求补偿款25000元，正阳牧原农牧有限公司将25000元钱交给管有杰，管有杰实际交给小李组群众代表15000元，余款10000元被管有杰据为己有。认定该起犯罪事实的证据有：被告人管有杰的供述与辩解、证人沈某、吴某、李某5、熊某、余某、陶某的证言，收条一份，驻马店市人民检察院鉴定书，景某出具的证明一份，银行交易明细。认定上述犯罪事实的综合证据有：户籍证明，前科证明，到案证明，干部任免审批表，视听资料等。根据上述事实和证据，正阳县人民法院认为，被告人管有杰在任正阳县兰青乡党委委员、副乡长、党委秘书期间，利用职务便利，将正阳县兰青乡李洼村58820元公共用地租金和正阳县兰青乡6000元公共经费非法据为己有，数额较大，其行为已构成贪污罪。管有杰以非法占有为目的，采取欺骗手段，骗取他人10000元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。正阳县人民检察院指控的罪名成立，予以支持。管有杰一人犯数罪，依法应实行数罪并罚。案发后管有杰退出58820元集体土地租金和2000元公共经费，可酌定从轻处罚。管有杰尚未退出的公共财物，应当继续予以追缴；所诈骗的款项，应责令其退赔。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第二百六十六条、第六十四条、第六十九条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下:一、被告人管有杰犯贪污罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币十万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元，合并决定执行有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币十万零五千元。二、被告人管有杰违法所得人民币四千元，予以追缴，上缴国库。三、责令被告人管有杰退赔正阳牧原农牧有限公司人民币一万元。上诉人管有杰上诉及其辩护人提出：原审认定管有杰贪污公共用地租金的事实不清、证据不足，牧原公司发放的租金，管有杰没有非法占有的故意，也没有转移占有；贪污信息录入经费6000元事实不清、证据不足，而且已经退回2000元，达不到刑事犯罪立案标准;认定诈骗罪的事实不清、证据不足。综上，原判认定管有杰犯贪污罪、诈骗罪的事实不清、证据不足，请求撤销一审判决，改判管有杰无罪。经审理查明，2015年，牧原公司在正阳县兰青乡建分场，经兰青乡党委研究决定，安排被告人管有杰负责协调牧原公司在兰青乡的土地流转工作。2015年9月，牧原公司分别与兰青乡李洼村、潘庄村签订土地承包流转合同，流转李洼村土地957.69亩，流转潘庄村土地46.73亩，年租金1000元/亩，共计1004420元的租金（包括农户的租金和公共用地的租金），其中李洼村路、沟、河道等公共部分（34.3亩）三年的租金（2015年、2016年、2017年）共计97820元归村集体所有，管有杰经手管理公共租金过程中为牧原公司六分场垫支39600元，余款58220元被其据为己有。立案后于2018年12月28日将58220元上缴至正阳县监察委。原审认定管有杰的该起贪污数额错误，本院予以纠正。其他事实与原判认定相同，原判认定的证据经一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。本院认为，上诉人管有杰在任正阳县兰青乡党委委员、副乡长、党委秘书期间，利用职务便利，将正阳县兰青乡李洼村58220元公共用地租金和正阳县兰青乡6000元公共经费非法据为己有，数额较大，其行为已构成贪污罪。管有杰以非法占有为目的，采取欺骗手段，骗取他人10000元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。管有杰一人犯数罪，依法应实行数罪并罚。案发后管有杰退出58220元集体土地租金和2000元公共经费，可酌定从轻处罚。管有杰尚未退出的公共财物，应当继续予以追缴；所诈骗的款项，应责令其退赔。关于上诉人管有杰及其辩护人辩称，原审认定管有杰贪污公共用地租金的事实不清、证据不足，牧原公司发放的租金，管有杰没有非法占有的故意的辩护意见，经查，相关证人证言证实，公共部分租金连续三年由管有杰经手管理，截至案发前，管有杰既不将该款交村集体，也未退还原公司，无正当理由将该款非法占为己有，故该意见不足，不予采纳。关于上诉人管有杰及其辩护人辩称，管有杰贪污信息录入经费6000元的事实不清、证据不足，且2000元已经退回，达不到贪污罪立案标准的辩护意见，相关证人证言证实管有杰在未经领导同意，也未安排其分管工作人员具体经办，而是自行找其他文印店用虚假票据上报报销,并占为己有。综上，能够认定被告人管有杰非法占有6000元公款的事实，故该意见不足，不予采纳。关于上诉人管有杰及其辩护人辩称，认定诈骗罪的事实不清、证据不足的辩护意见，经查，相关证人证言证实且经一审审理查明能够证明管有杰诈骗的犯罪事实，故该意见不足，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人管有杰的上诉理由不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  阮景海审判员  马洪涛审判员  曹黎萍二〇一九年十一月二十九日书记员  杨 瑞