河南省漯河市源汇区人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫1102刑初186号公诉机关河南省漯河市源汇区人民检察院。被告人张向红，男，1970年5月12日出生，汉族，高中肄业，住漯河市源汇区。因犯盗窃罪，于1994年6月22日被原河南省郾城县人民法院判处有期徒刑五年，1997年8月22日刑满释放。因涉嫌寻衅滋事犯罪，于2018年10月20日被漯河市公安局干河陈分局刑事拘留；因涉嫌犯挪用资金罪，于2018年11月26日被漯河市源汇区人民检察院批准逮捕，于2018年11月27日被漯河市公安局干河陈分局执行逮捕。辩护人王刚毅，河南强人律师事务所律师。被告人张理想，男，1983年8月14日出生，汉族，小学毕业，住漯河市源汇区。因犯故意伤害罪，于2002年5月23日被漯河市源汇区人民法院判处有期有期徒刑一年；因犯盗窃罪，于2011年10月18日被漯河市源汇区人民法院判处拘役5个月，并处罚金人民币3000元。因涉嫌寻衅滋事犯罪，于2018年10月20日被漯河市公安局干河陈分局刑事拘留，于2018年11月26日被漯河市源汇区人民检察院批准逮捕，于2018年11月27日被漯河市公安局干河陈分局执行逮捕。辩护人张营超，河南强正律师事务所律师。漯河市源汇区人民检察院以漯源检刑诉[2019]128号起诉书指控被告人张向红犯挪用公款罪、被告人张理想犯寻衅滋事罪，于2019年8月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。漯河市源汇区人民检察院指派检察员徐洲出庭支持公诉，被告人张向红及其辩护人王刚毅，被告人张理想及其辩护人张营超到庭参加诉讼。现已审理终结。漯河市源汇区人民检察院指控：一、挪用资金犯罪事实2013年6月河南开心置业有限公司（以下简称开心置业公司）与漯河市源汇区挂刀营村（以下简称挂刀营村）村委会就挂刀营村改造项目签订协议书，后经补充协议约定开心置业公司需支付给挂刀营村村委会1000万元项目开发收益款。2016年2月份，时任挂刀营村村主任的被告人张向红，利用职务上的便利，从开心置业公司领取挂刀营村集体的开发收益款200万元现金，之后被告人张向红将其中50万元上交到挂刀营村村委会，其余150万元被被告人张向红挪用于其做生意，至今未还。二、寻衅滋事犯罪事实2016年4月份，被告人张理想为争夺工地施工权，在河南永腾建筑工程有限公司（以下简称永腾公司）承包乐山路修路的工程施工现场阻工，该公司为了继续施工，通过开心置业公司负责人张某2找到挂刀营村村主任张向红协调，永腾公司拿出3万元现金通过张向红交给张理想，后来河南永腾建筑工程有限公司得以在此继续施工。2016年6月份，被告人张理想为争夺工地施工权，在永腾公司承包乐山路两侧修建围挡的工程施工现场阻工，该公司为了继续施工，通过开心置业公司负责人张某2找到挂刀营村村主任张向红协调，永腾公司拿出2万元现金通过张向红交给张理想，后来可以继续施工。2017年5月份，被告人张理想为争夺工地施工权，在永腾公司在太行山路与长江路交叉口到“迪欧咖啡”太行山路两侧建施工围挡时，张理想来到施工现场阻工，后经区、乡两人级政府做工作村委会把张理想劝走。2018年4月，被告人张理想为争夺工地施工权，在永腾公司承包位于乐山路的“长江国际广场”小区绿化工程现场进行阻工，造成该公司购买的树苗和草皮被晒死。公诉机关提供受案登记表、立案决定书、开心置业公司相关账目、被告人张向红和张理想的供述与辩解、证人张某1等人的证言、辨认笔录等予以证明，认为被告人张向红的行为已构成挪用资金罪，被告人张理想的行为已构成寻衅滋事罪。请求本院依法判处。被告人张向红对起诉指控事实和罪名无异议，当庭自愿认罪。辩称指控其挪用的150万元是其从开心置业公司张某2借的，和收益款无关，目的是为了解决村里拆迁时赵新生死亡事件。这150万元不管是认定其与张某2的借款或是其挪用村委会的资金，其都要还给张某2，再由张某2还给村里。其表示愿意退还该款。辩护人提出，张向红经电话通知到案后陈述了挪用资金的事实，应认定为自首，张向红当庭供述其挪用目的并非私用，系用于解决村里拆迁中赵新生因事故死亡的赔偿，主观恶性不大，社会危害性较小，当庭表示愿意退还全部资金，当庭认罪认罪，建议对其减轻处罚。被告人张理想对起诉指控其多次阻工的事实和罪名无异议，当庭自愿认罪。辩称指控其两次共收受施工单位5万元不属实，其没有收受他人财物。辩护人提出，张理想经电话通知到案后陈述了其多次阻碍施工的事实，应认定为自首，指控其收受施工单位5万元证据不足，建议判处一年以下有期徒刑。经审理查明：（一）职务侵占犯罪事实2013年6月开心置业公司与漯河市源汇区挂刀营村村委会就挂刀营村改造项目签订协议书，后经补充协议约定开心置业公司需支付给挂刀营村村委会1000万元项目开发收益款。2016年2月份，时任挂刀营村村主任的被告人张向红，利用职务上的便利，从开心置业公司领取挂刀营村集体的开发收益款200万元现金，之后张向红将其中50万元上交到挂刀营村村委会。案发前张向红未向村里告知其已经收到其余150万元的事实，将该款用于其做生意。上述事实，有经过庭审质证的如下证据予以证明：1.协议书及补充协议、挂刀营村记账凭证，证人宁某（挂刀营村村委书记）、孙某（村会计）证言。证明：2013年6月、11月漯河市源汇区干河陈乡挂刀营村村委会与开心置业公司为做好挂刀营村改造项目的相关工作，双方签订了协议书及补充协议。补充协议约定由开心置业公司支付给挂刀营村1000万项目开发收益款，此收益款由开心置业公司通过转账方式支付到甲方村委会账户。2016年年初，开心置业公司说先给挂刀营村200万元，并且让村里出个收据，宁某、张向红、孙某三人在村委会办公室先给开心置业公司开了一张200万的收据，上有三个人的签字。挂刀营村分别于2018年3月8日、2018年7月18日收到开心置业公司开发收益款20万元、30万元。这200万元钱迟迟没有到账，孙某多次给张向红说这事，张向红都以开心置业公司没有钱为由搪塞，且不让孙某去找开心置业公司的财务询问。至张向红案发前开心置业公司才给了挂刀营村50万元。其中2018年3月8日张向红给孙某的现金20万元，说这20万元是其从开心置业公司借的款。开心置业公司后又转账给挂刀营村30万元。经孙某询问开心置业公司的财务人员杨柳，杨柳说那是张向红给她了30万元让其转账给挂刀营村的。杨柳还让孙某写了一张30万元的收据。2.开心置业公司记账凭证，证人杨某（开心置业公司的财务总监，又名杨柳）的证言。证明：因挂刀营村主任张向红带着他们村上开好的200万元收据，开心置业公司于2016年2月4日、3月2日分别支付张向红150万元、50万元。3.被告人张向红的供述及辩解。证明张向红认可从开心置业公司老板张某2处借走150万元，表示不管认定是其向张某2的借款或是认定其挪用的公款，其都愿意退还。其将150万元中的几十万元替村里支付赵新生的死亡赔偿金，其他用于自己做生意。（二）寻衅滋事犯罪事实2016年4月份，被告人张理想为争夺工地施工权，在永腾公司承包乐山路修路的工程施工现场阻工，该公司为了继续施工，通过开心置业公司负责人张某2找到挂刀营村村主任张向红协调，永腾公司拿出3万元现金通过张向红交给张理想，后来永腾公司得以在此继续施工。2016年6月份，被告人张理想为争夺工地施工权，在永腾公司承包乐山路两侧修建围挡的工程施工现场阻工。2017年5月份，被告人张理想为争夺工地施工权，在永腾公司在太行山路与长江路交叉口到“迪欧咖啡”太行山路两侧建施工围挡时，张理想来到施工现场阻工，后经区、乡两人级政府做工作村委会把张理想劝走。2018年4月，被告人张理想为争夺工地施工权，在永腾公司承包位于乐山路的“长江国际广场”小区绿化工程现场进行阻工，造成该公司购买的树苗和草皮被晒死。上述四起寻衅滋事犯罪事实，有经过庭审质证的情况说明、销货清单、证人张某1等多人的证言、被告人张理想的供述与辩解等证据予以证明。关于张理想2016年4月份因工地阻工后收到永腾公司拿出3万元现金的指控，有如下证据经庭审质证的予以证明，1.证人张某1证言。证明：张某1在永腾公司工作，2016年到2018年工程施工过程中被阻工4次。第一次是修乐山路出地基时，项目经理李永生通过开心置业公司的老板张某2协调，在太行山路中段（长江国际售楼部五楼）张某2办公室给张某2送去了3万元。2.证人张某2（开心置业公司负责人）的证言。证明：2016年修路时张某1给张某2说挂刀营村上一个叫张磊的人阻工不让修路，张某2通过挂刀营村村长张向红协调，让张某1给张某2拿了三万元钱，然后张某2把三万元钱给了张向红。3.证人张向红、张某3的证言。证明：张向红交给张某33万元让其转交张理想，让其不要再阻工，张某3交给张理想3万元。以上证据能相互印证，被告人张理想收到现金3万元的事实予以认定。另外关于张理想收到现金2万元的指控，因证人张向红不能明确证明钱是如何交给张理想的，没有其他证据证明经张某2交给张向红的协调款2万元已由张向红交给张理想，不予认定。另查明，被告人张向红、张理想均系公安人员通过电话确定位置后将其抓获，不能如实供述主要罪行。本院认为，被告人张向红利用职务上的便利，对村委会隐瞒已领到150万元款项的事实，主观上有非法占有的故意，其行为已构成职务侵占罪，犯罪数额巨大。公诉机关指控张向红犯挪用资金罪罪名不成立，本院不予支持。被告人张理想强拿硬要他人3万元，任意损毁公私财物，破坏社会秩序，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控张理想犯寻衅滋事罪罪名成立，本院予以支持。张向红、张理想均系公安人员通过电话确定位置后将其抓获，不属主动到案，均不构成自首。张向红、张理想的辩护人认为二人构成自首的意见，与查明事实不符，本院不予采纳。张向红辩称150万元系其向张某2的借款且为村里赔偿他人的事实，与查明事实不符。张向红辩护人认为张向红社会危害性较小、主观恶性较小、建议减轻处罚的意见本院不予采纳。张向红、张理想均当庭自愿认罪，张向红供述收到开心置业公司的现金150万元，张理想供述实施的四次阻工事实，可以酌情从轻处罚。非法所得责令退赔被害单位。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百九十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张向红犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年零六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月20日起至2024年4月19日止）。二、被告人张理想犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月20日起至2020年10月19日止）。三、责令被告人张向红退赔被害单位漯河市源汇区挂刀营村人民币150万元，被告人张理想退赔被害单位河南永腾建筑工程有限公司人民币3万元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漯河市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十五份。审 判 长  陈 晓审 判 员  郭 瑜人民陪审员  张顶新二〇一九年十一月十四日书 记 员  罗 翔