陕 西 省 宜 君 县 人 民 法 院   民 事 判 决 书     （2019）陕0222民初406号     原告：赵全顺，男，1960年9月9日出生，汉族，住陕西省宜君县，公民身份号码：61022XXXX009091114。   委托诉讼代理人：徐维波，陕西宜阳律师事务所律师。   被告：赵发明，男，1974年12月12日出生，汉族，住陕西省宜君县，村民，公民身份号码：61022XXXX412121111。   委托诉讼代理人：苏廷翠，宜君县法律援助中心律师。   原告赵全顺与被告赵发明健康权纠纷一案，本院于2019年8月2日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赵全顺及其委托诉讼代理人徐维波，被告赵发明及其委托诉讼代理苏廷翠均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告赵全顺向本院提出诉讼请求：一、被告依法赔偿原告医疗费17768.44元；营养费30元/天×90天=2700元；住院伙食补助费50元/天×15天=750元；误工费100元/天×180天=18000元；护理费100元/天×90天=9000元；交通费1000元；伤残赔偿金22426元；二次手术费12000元；司法鉴定费2480元；精神抚慰金1000元；被抚养人生活费1007.1元，合计88131.54元（减去被告垫付4000元）剩余共计：84131.54元；我方当庭要求追加医疗费90元，交通费300元，共计88521.54元，减去被告垫付的5100元，合计83421.54元。诉讼过程中增加医疗费90元，交通费300元。二、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：XX村XX组也从未发生过任何的矛盾与纠纷，2019年3月20日原告及被告接受本村赵新民的临时雇佣，利用自己的农用三轮车将赵新民种植的几十亩中药材从赵新民地里拉到村里广场，赵新民与原被告约定没每拉一车20元，直到当天下午拉了30趟的时候，被告赵发明看到原告还在拉，开着自己的车走到原告车跟前说了句：“你掉了一个药”，原告说了一句“与你有啥关系”，被告说：“皮干啥呢”，之后被告就上手把原告搂住，后将原告放倒致原告受伤，原告受伤腿疼难耐，旁边干活的人说原告腿坏了，之后赵新民过来开车将原告送往富平朱老二骨伤医院，经医院诊断：原告左胫腓骨粉碎性骨折，之后住院15天治疗。伤情稳定后原告向铜川市人民医院司法鉴定所申请了司法鉴定，经鉴定：本次事故造成原告十级伤残；误工期180日；护理期90日；营养期90日。出事第二天原告儿子赵某甲向宜君县公安局XX镇派出所报案，原告出院后在家人的陪护下去派出所做了询问笔录，2019年7月23日XX镇派出所向原告出具《不予调查处理告知书》。原告现在找被告协商解决此事，由于双方分歧较大，无法达成一致意见。故现起诉至法院，请依法予以支持。   被告赵发明辩称，一、被答辩人起诉答辩人事情经过与事实不符。事情发生在2019年3月20日，答辩人和被答辩人各开一辆三轮车给本村村民赵新民往回拉药材。大约下午五点左右，答辩人送回一趟药材到地里，下了三轮车后，对装药材的雇工邱金民说：“你把地里的药材没有装净”被答辩人就接话说：“把你妈的管你啥事儿”答辩人没有和他对话，答辩人边干活边和邱金民开玩笑说：“全顺给你俩买烟不，你们俩个要给我装车的话每人买盒香烟”被答辩人又接话说：“快日你妈去，有本事和爷摔一跤”说着答辩人和被答辩人走到一块面对面搂着一起，因为当时地里才挖过药，土地太松软，脚下一绊，两个人同时一起倒在地里，倒下后被答辩人还笑着说：“我听到咔嚓一声，是不是你的坏腿又骨折了”答辩人站起来发现自己的腿没有问题，立马拉被答辩人站起来，发现被答辩人腿部骨折，答辩人马上采取应急措施把被答辩人送往医院；二、事情发生后，并不是被答辩人所说的，而是答辩人雇佣赵新民的车，快速的将被答辩人送往富平朱老二医院，到医院后，答辩人因走的匆忙没带多的钱，借了司机赵晓朋部分钱，凑够2100元为被答辩人交上押金，办好住院手续。第二天做完一切检查，因急需做手术用钱，答辩人跟车一同回家筹钱，谁知道3月22日答辩人刚给被答辩人微信转账3000元，就接到XX镇XX村询问，并说明是被答辩人儿子报案，之后答辩人等待派出所处理，再无给付给医疗费；三、答辩人对被答辩人提到的十级伤残不认可。1、答辩人认为骨折后首次使用钢板没有痊愈的情况下，不能做伤残鉴定。2、答辩人认为被答辩人做伤残鉴定应当由司法部门委托或者经答辩人同意后方可申请信得过的医疗机构做伤残鉴定。综上事情的发生起因，系答辩人和被答辩人开玩笑造成被答辩人左腿骨折，被答辩人歪曲事实，没有如实陈述事情经过，并依仗人多势众欺压答辩人，因此请求驳回答辩人的诉讼请求，维护答辩人合法权益。   本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人均互相无异议的证据，本院在卷佐证，对有争议的证据本院认定如下：   对原告赵全顺提交的证据认定如下：证据一、诊断证明书、门诊病历、住院病案、医疗费票据2张，来源于富平县朱老二医院、宜君县中医医院，为证明该事故造成原告受伤，在富平朱老二医院花费医疗费17858.44元，该组证据来源合法，符合证据三性，为事件发生后，赵全顺治疗伤情的过程及产生的医疗费用，予以确定；证据二、司法鉴定意见书、鉴定费发票，来源于陕西铜川市人民医院法医司法鉴定所，为证明本次事故造成原告十级伤残及护理期90日，营养期90日，误工期180日的事实，及产生鉴定费用2480元，对该组证据，被告提出异议，并在审理过程中提出重新鉴定，后又放弃重新鉴定申请，该鉴定意见书为具有合法鉴定资质的机构作出，被告虽提出异议，但无相关证据予以反驳，该鉴定意见的采信度较高，对该组证据予以确定，但对鉴定意见中的营养期，经查无相关医嘱，不能确定加强营养的必要性，对该鉴定意见书中的营养期不予采信；证据三、居民户口本，证明一份，来源于宜君县公安局XX镇派出所、宜君县东定龙村民委员会，为证明原告有一个父亲赵某乙，伤残造成被抚养人生活费1007元，该组证据来源合法，真实有效，被告提出异议认为原告并未实际赡养其父亲的主张无法律依据，不予采纳，故对该组证据予以确定；证据四、交通费证明，来源于张军书写，证明因事故造成出行困难需要租车。形式要件不合法，不予确定；证据五、立案告知卡，来源于宜君县人民法院，为证明到宜君法院立案时雇车的花费，该证据与原告损害赔偿无关联性，不予确定；证据六、X光片，来源于宜君县中医医院，为证明2019年9月5日原告去复查，原告的伤仍未愈，误工费计算应该参照鉴定意见180日。对真实性予以确定，对证明目的，原告赵全顺已经构成伤残，依据法律规定，误工期最长可计算至定残前一天，故对原告主张的误工期限应自事件发生原告受伤之日即2019年3月20日起计算至2019年7月2日，共计102天，予以确定，对原告主张的180天无法律依据不予采信。   对被告赵发明提供的证据认定如下：   对证据一、调解笔录（复印件），来源于宜君县五里镇东定龙村民委员会，为证明原、被告双方经村委会进行过调解，结果是原告同意40000元解决问题，被告不同意。该证据为双方当事人在所在村民委员会主持下调解笔录，双方未能达成一致，无约束力，故不予确定；对证据二、书面证明一份，来源于村民邱部民，为证明双方摔跤的事实。该书面证明实质为证人证言，无正当理由，证人未出庭接受质询，不予采信。   对本院依职权调取的证据：XX镇派出所卷宗材料，1.受案登记表，为证明事件发生后XX镇派出所接受案件情况；2.赵书明书面笔录，为证明公安机关对本案事件调查的情况；3.不予调查处理告知书，为证明公安机关对本次事件调查处理情况。原被告双方均无异议，该组证据为公安机关在事件发生后，立案、受理、调查、处理的情况，予以确定。   就各方争议事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：2019年3月20日下午五时左右，原告赵全顺与被告赵发明同在同村村民赵新民药材地里挖药，干活过程中两人因开玩笑，互相搂抱在一起摔跤，因地里土质较软，两人摔倒在地，导致原告赵全顺骨折受伤，赵全顺受伤后，被送往富平县朱老二骨伤医院进行治疗，经诊断为：左胫腓骨粉碎性骨折，赵全顺自2019年3月20日至2019年4月4日在该医院住院治疗，共计住院15天。2019年7月3日经陕西铜川市人民医院法医司法鉴定所鉴定，1、被鉴定人赵全顺左侧胫腓骨粉碎性骨折术后伤残等级为十级；2、误工期综合评定为180日，护理期综合评定为90日，营养期综合评定为90日；3、后期取除左侧腓骨骨折内固定需人民币12000元左右。2019年7月23日宜君县公安局XX镇派出所出具不予调查处理告知书，认定原告方所报赵发明殴打一案不属于公安机关管辖范围。另查明，赵全顺父亲赵某乙（1934年XX月XX日出生），其与妻子张某某（2008年12月23日去世）共育有子女五人。2018年陕西省农村居民人均纯收入11213元，2018年陕西省农村居民人均年生活消费性支出10071元。另查明，原告赵全顺在治疗期间，被告赵发明垫付医疗费5100元。   本院认为，本案为健康权纠纷，原被告双方同为一村村民，两人因开玩笑搂抱在一起摔跤，导致原告赵全顺摔倒骨折，造成损害。本案争议焦点问题一、被告赵发明是否存在侵权行为，是否应当对原告的损害承担侵权责任。根据查明的事实，两人因开玩笑相互搂抱摔跤，在此过程中两人不慎摔倒，致使原告受伤，首先主观上被告无故意致伤原告的目的，且双方亦均承认时常在村里互开玩笑（以骂人的形式，此种方式在农村普遍存在，不存在侮辱的意思表达）随之搂抱在一起摔跤，导致原告骨折，被告存在过失过错行为致使原告受伤的行为，即应当预见两人摔跤行为有可能发生伤害一方的可能，但仍然实施了该行为，同时原告自身亦存在过错，两人的搂抱摔跤行为共同造成原告受伤，综合事件发生的起因、过错双方的行为造成原告损害的结果，原、被告两人应对原告造成的损害共同承担责任，根据法律规定，行为人因自己的行为造成他人损害，应当根据过程承担侵权责任，故对原告的损害赔偿，根据被告行为的过错程度承担50%的赔偿责任，较为公平合理。   焦点问题二、原告的损害赔偿数额的确定。医疗费：原告实际医疗花费，富平朱老二骨伤医院住院治疗费17768.44元，宜君县中医医院复查检查费90元，根据医疗票据及相关病例病案予以确定，共计17858.44元；关于原告主张的残疾赔偿金22426元，符合法律规定，予以确定；关于原告主张的营养费，医嘱未见加强营养费，虽有鉴定意见鉴定营养期为90日，但无法证明加强营养的必要性，本院不予采信；关于误工费，原告主张误工期限180天，赵全顺已经构成伤残，依据法律规定，误工期最长可计算至定残前一天，故对原告主张的误工期限应自事件发生原告受伤之日即2019年3月20计算至2019年7月2日共计102天予以确定，关于误工费标准，原告主张每天100元，未提供误工损失实际数额的相关证据，结合原告自身劳动状况，结合当地农村居民收入情况，100元每天较为符合实际，予以采纳，误工费确定为10200元；关于护理费，原告主张是由其子女护理，无固定收入，亦未提供子女因护理自己造成的实际误工损失相关证据，护理期限鉴定为90日，护理费标准每天100元较为合适，确定护理费9000元；关于住院伙食补助费，原告实际住院天数为15天，确定住院伙食补助费450元；关于鉴定费2480元予以确定；关于交通费，原告提供的证据不符合形式要件，被告方认可500元，结合原告就医治疗的实际情况，酌情确定800元；关于被抚养人生活费，原告的被抚养人为其父亲赵某乙（1934年XX月XX日出生），其与妻子张某某（2008年12月23日去世）共育有子女五人，根据法律规定，构成伤残的应当赔偿被抚养人生活费，对被抚养人生活费1007.1元予以确定；关于后续治疗费，结合鉴定意见酌定10000元，予以确定；关于精神抚慰金，本案原告受伤构成十级伤残，但结合被告的侵权过程程度，以及原告自身过错，以及本案发生伤害的事实行为，确定精神抚慰金1000元。综上，确定医疗费17858.44元，残疾赔偿金22426元、误工费10200元元、护理费9000元、鉴定费2480元、住院伙食补助费450元、交通费800元、被抚养人生活费1007.1元、后续治疗费10000元、精神抚慰金1000元。以上十项共计75221.54元。   综上，公民的健康权受法律保护，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十四条、第三十四条、第二十六条和最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定。判决如下：   一、赵发明于本判决生效之日起十五日内赔偿赵全顺医疗费17858.44元，残疾赔偿金22426元、误工费10200元元、护理费9000元、鉴定费2480元、住院伙食补助费450元、交通费800元、被抚养人生活费1007.1元、后续治疗费10000元、精神抚慰金1000元。以上十项共计75221.54元，按照50%的责任承担37610.77元，减去赵全顺已经垫付的5100元医疗费，实际再支付赔偿款32510.77元；   二、驳回赵全顺其他诉讼请求。   案件受理费640元，减半收取320元（赵全顺已预交），由赵发明负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省铜川市中级人民法院。       审判员 武 文 璋                           二○一九年十月三十日       书记员 张  威