辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终11655号上诉人（原审被告）：沈阳盛兴会计咨询服务有限公司，住所地沈阳市铁**。法定代表人：吕彬，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：顾涛，北京金诚同达律师事务所沈阳分所律师。被上诉人（原审原告）：张晓华，女，1967年12月15日出生，汉族，住址沈阳市铁**。委托诉讼代理人：马亮，北京隆安律师事务所沈阳分所律师。原审第三人：吕彬，男，1979年11月5日出生，汉族，住址沈阳市铁**。原审第三人：冯忠明，男，1971年12月23日出生，汉族，住址沈阳市沈河区。原审第三人：王睿，男，1973年10月21日出生，汉族，住址沈阳市铁**。原审第三人：乔铁军，男，1975年7月21日出生，汉族，住址沈阳市和平区。原审第三人：肖戈，女，1967年1月27日出生，汉族，住址沈阳市和平区。上诉人沈阳盛兴会计咨询服务有限公司（以下简称盛兴公司）因与被上诉人张晓华、原审第三人吕彬、冯忠明、王睿、乔铁军、肖戈公司决议撤销纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2019）辽0106民初4325号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。盛兴公司上诉请求：1.撤销沈阳市铁西区人民法院（2019）辽0106民初4325号民事判决，驳回被上诉人（原审原告）的诉讼请求；2.由被上诉人承担本案上诉费。事实和理由：1.一审判决认定公司召开临时股东会召集程序违反了公司法和公司章程的约定，属于认定事实错误。事实是临时股东会召开15天前（2019年2月11日），公司监事、第三人王睿已经制作书面的《召开股东会通知》，当面通知被上诉人，也向被上诉人叙述了通知内容，包括临时股东会召开的时间、地点、议题等，只是被上诉人拒绝签收。当时公司三名股东在场，并在一审庭审中均到庭予以证实。2.一审判决依据公司法第四十一条规定判决撤销股东会决议属于使用法律错误。即便上诉人没有书面证据证明被上诉人签收了《召开股东会通知》，鉴于其持股比例仅为15%，而到会股东持股比例已经超过了三分之二，在一致通过的情况下满足公司章程中关于修改公司章程及股东会作出其他决议的条件。且一审庭审时，到庭股东持股比例达到70%，均同意诉争的股东会决议内容，根据公司法司法解释四的规定，股东要求撤销股东会决议的，如果会议召集程序或表决方式仅有轻微瑕疵，且对决议未产生实质影响的，人民法院不予支持。被上诉人张晓华辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人未依法通知被上诉人参与股东会，进行的表决程序违法，同时根据上诉人之后召开的会议可以看出，上诉人对于涉案的股东会决议并没有达成继续的一致，因此上诉人未通知被上诉人参加股东会并不是瑕疵问题。原审第三人吕彬述称，不同意一审判决，意见同上诉人。原审第三人冯忠明述称，对一审判决没有意见。原审第三人王睿述称，不同意一审判决，几个股东都在同一地点上班，提前通知股东会时间也很好记忆是初七上班，会议地点也是在单位办公室。原审第三人乔铁军述称，不同意一审判决。原审第三人肖戈述称，不同意一审判决。张晓华向一审法院起诉请求：1.撤销2019年3月4日《沈阳盛兴会计咨询服务有限公司股东会决议》；2.本案的诉讼费由第三人承担。事实和理由：张晓华系被告公司的法定代表人和股东，持有公司15%的股权，2019年3月4日，第三人王睿在未告知张晓华及王健等两位股东的情况下，宣布召开股东会，并在张晓华及王健二位股东未到场的情况下，做出了股东会决议，决定“免去张晓华公司法定代表人及执行董事的职务，任命吕彬担任公司法定代表人及执行董事”“同时修改公司章程相应条款。”《中华人民共和国公司法》第四十一规定“召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东。”第三人等作为公司股东，王睿作为股东会的召集人，并未于股东会召开前15日通知全体股东，仅是在作出了股东会决议之后告知了张晓华决议结果，其召开股东会的程序严重违反法律规定，股东会决议应当撤销。一审法院认定事实：盛兴公司有股东7人，即张晓华、王健和第三人吕彬、冯忠明、王睿、乔铁军、肖戈，除肖戈持股10%，其余6人均持股15%，张晓华原系公司法定代表人。公司章程第十二条第三项议事规则第1条：“股东会会议包括定期和临时会议，并应当于会议召开十五日前通知全体股东。定期会议应每半年召开一次，临时会议由代表十分之一以上表决权的股东，执行董事，监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。股东因故不能出席股东会议的也可以书面委托他人参加股东会议，行使委托书中载明的权利。”2019年2月27日上午8:30，盛兴公司召开“临时股东大会”，会议由监事王睿召集并主持。会议内容：提议罢免张晓华公司法定代表人及执行董事职务，会议作出决议如下：1、依《中华人民共和国公司法》及公司章程有关规定股东三分之二同意免去张晓华公司法定代表人及执行董事职务。2、会议决定由吕彬担任公司法定代表人及执行董事职务。上述决议内容与盛兴公司2019年3月4日存于工商登记机关备案的内容一致，同时修改公司章程第六章第十三条（二）执行董事姓名：吕彬；第七章第十六条公司法定代表人职务及姓名：执行董事吕彬。2019年3月5日，盛兴公司将公司法定代表人及执行董事变更登记为吕彬。一审法院认为，股东会会议通知有效送达股东，是股东得以参加股东会并行使表决权的前提。依据《中华人民共和国公司法》第四十一条第一款之规定和盛兴公司公司章程之规定，召开股东会应在会议召开15日前通知全体股东。盛兴公司辩称通知张晓华系当面送达，张晓华拒绝签字，但其提交的《召开会议通知》并不能证明已通知到张晓华本人公司欲召开股东会临时会议，亦无法证明已通知到其股东会召开的时间、地点、会议内容等重要信息，即使电话通知的事实存在，也不符合《股东会召集通知》的一般形式要件。因此，盛兴公司于2019年2月27日召开的临时股东会的召集程序违反了《中华人民共和国公司法》和公司章程的约定，张晓华请求撤销上述《股东会决议》，符合法律规定，一审予以支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第四十一条之规定，判决如下：一、撤销沈阳盛兴会计咨询服务有限公司于2019年2月27日（即2019年3月4日）作出的《沈阳盛兴会计咨询服务有限公司股东会决议》；二、驳回张晓华、沈阳盛兴会计咨询服务有限公司及第三人其他的诉讼请求。案件受理费100元，由被告沈阳盛兴会计咨询服务有限公司承担。二审期间，上诉人盛兴公司提交了瑞华会计师事务所辽宁分所出具的《财务收入检查情况说明》，拟证明盛兴公司在张晓华担任法定代表人期间存在严重的财务问题，这也是盛兴公司及相关股东提出罢免张晓华执行董事的重要原因，说明张晓华提起司法程序阻止股东会正常行使权利、推举新的执行董事的不正当性，同时盛兴公司就财务问题已向公安机关报案。被上诉人张晓华对该证据的真实性、合法性、关联性均有异议，认为被上诉人依法维护自己合法权益的正常程序，是受法律保护的，同时盛兴公司提到的刑事立案和本案无关。原审第三人吕彬、王睿、乔铁军、肖戈对该证据无异议，原审第三人冯忠明对该证据质证认为对账本不清楚，从未看过账本。被上诉人张晓华提交了盛兴公司2019年7月8日、8月28日临时股东会决议记录（影印件），拟证明后续的临时股东会均没有达成涉案股东会决议内容同样的补充决议。上诉人盛兴公司对该证据真实性无异议、关联性有异议，本案案涉的股东会决议是当时召开股东会所到会股东的真实意思表示，且在办理变更登记时有市场监督管理局工作人员在场的情况下，再一次签字确认的，经市场监督管理局依法核准进行的变更具有法律效力，后续的股东意见不应改变已经在市场监督管理局备案登记的股东决议效力。原审第三人吕彬、王睿、肖戈对该证据质证意见与上诉人盛兴公司的质证意见一致。原审第三人冯忠明质证认为该证据仅有2个人的签字，其认为应当签全。原审第三人乔铁军质证认为真实性无异议，第一次股东会决议是有效的。原审第三人均未提交证据。此外，本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于涉案会议召集程序是否符合法律规定和公司章程，以及是否为轻微瑕疵且对决议未产生实质影响的的问题。盛兴公司提交的《召开股东会通知》系其后出席会议的股东签字，而无其他证据辅证，因此现有证据不足以充分证明关于公司欲召开股东会议及会议的时间、地点、内容等重要信息已通知到张晓华本人，故一审认定案涉会议的召集通知程序违反了法律规定及公司章程，并无不当。而会议召集通知是否按照法律规定和公司章程进行，特别是股东本人是否收到通知，关系着股东程序权利是否受到损害，即使未影响最终决议结果，亦不属于法律规定的“轻微瑕疵”，否则将有违法律本意。至于盛兴公司二审中提交的《财务收入检查情况说明》系说明公司财务情况的相关证据，与案涉股东会议的召集程序是否符合法律规定及公司章程并无直接关联。因此，盛兴公司的上诉主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，沈阳盛兴会计咨询服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人沈阳盛兴会计咨询服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 侯 杨审判员 邰越群审判员 刘 波二〇一九年十一月四日法官助理张加磊书记员胡明明本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。