甘肃省定西市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)甘11民终1339号 上诉人（原审被告）：张元林，男，汉族，1964年1月15日生，甘肃省陇西县人，农民，住甘肃省陇西县。 委托诉讼代理人：冯源，甘肃青木律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：吴存书，男，汉族，1962年1月1日生，甘肃省静宁县人，居民，住甘肃省静宁县。 委托诉讼代理人：张伟，甘肃襄武律师事务所律师。 上诉人张元林因与吴存书民间借贷纠纷一案，不服陇西县人民法院（2019）甘1122民初1930号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张元林的上诉请求：撤销陇西县人民法院（2019）甘1122民初1930号民事判决，依法改判由被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：一是一审判决认定事实严重错误，对被上诉人捏造的两笔现金支付的借款予以认定。一审判决对被上诉人没有任何证据证明、与相关施工记录和预算表相矛盾、与被上诉人本人电话录音内容相矛盾支付“预算费”“苹果款”的说法予以采纳认定。关于账目核算问题中，被上诉人为了证明借款与借条的承继关系，在无法平账情况下对借款数额增减作出的解释不符合逻辑。二是一审判决适用法律错误，望二审查明事实后依法判决。 被上诉人吴存书辩称，一审判决事实清楚，符合法律规定，应予维持。 吴存书向一审法院起诉请求：1、依法判令张元林立即偿还吴存书借款本金464000元，按月利率2%计算支付从2017年12月25日至2019年3月15日止的利息139200元，以上合计603200元；并按照月利率2%支付从2019年3月16日起至本金实际清偿之日止的相应利息。2、本案保全费、诉讼费由张元林负担。事实与理由：2013年1月3日—2015年4月30日，张元林因购买建筑工程材料，资金紧张为由，向吴存书累计借款321600元，其中2013年1月3日现金支付50000元，2015年1月3日通过银行转账支付91600元，2015年1月17日通过银行转账支付98000元，2015年4月30日通过银行转账支付82000元，2015年10月25日现金支付10000元。以上借款均口头约定月利率2%。2016年7月15日，经双方对上述借款本息进行结算，张元林提出再向吴存书借款164000元，并向吴存书出具借款430000元的借条以及个人借款协议各1份，约定该430000元借期为3个月，口头约定月利率2%以及书面约定张元林逾期还款则承担每天700元的违约金。2016年7月16日，吴存书通过银行转账支付了164000元。2016年12月17日，张元林向吴存书偿还借款本息共计100000元。2017年12月15日，经双方再次进行结算，张元林出具借款464000元的借条以及个人借款协议各1份，并约定月息2%，借款期限为3个月，如张元林逾期还款则承担每天500元的违约金。借款期限届满后，张元林至今依旧拒绝履行还款义务，吴存书只好诉至法院。 一审法院认定事实：2013年1月3日至2016年7月15日，张元林多次向吴存书借款。期间，张元林向吴存书偿还了部分借款本息。2016年7月15日，经双方结算后，张元林向吴存书出具借条一份，载明“今借到吴存书现金43万元”。当日，双方达成个人借款协议，约定该笔借款的借款期限为三个月，自2016年7月15日至2016年10月15日，如不能按时还款，违约金每天700元。次日，吴存书通过银行转账的方式向张元林支付164000元。2016年12月17日，张元林向吴存书偿还借款本息100000元。2017年12月15日，张元林再次向吴存书出具借条一份，载明“今借到吴存书现金464000元，借期3个月，月息2分”。当日，双方达成个人借款协议，约定该笔借款的借款期限为三个月，自2017年12月15日至2018年3月15日，如不能按时还款，违约金每天500元。借款到期后，经吴存书催要，张元林未向吴存书偿还剩余借款本息，2019年5月8日，吴存书向本院提起诉讼。 一审法院认为，本案的争议焦点为张元林实际尚欠吴存书借款本金的金额为多少。张元林认可从吴存书处借款435600元的事实，但认为因双方对借款未约定利息，其已向吴存书偿还借款本金370600元，故目前尚欠吴存书借款本金65000元。对张元林的抗辩主张，吴存书不予认可。根据一审法院查明的事实，张元林于2016年7月15日向吴存书出具的借条上载明借款金额为430000元，于2017年12月15日出具的借条上载明借款金额为464000元。张元林辩称2016年7月15日其向吴存书出具借条后仅收到164000元，2017年12月15日出具借条后未收到任何款项，该两张借条与之前的三笔借款，没有任何承继关系。依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。张元林以未实际收到借条中载明的款项以及该两张借条与之前的借款没有承继关系为由进行抗辩，但对其抗辩主张未提供证据予以证实，应当承担不利后果。另外，根据一般生活经验，张元林作为完全民事行为能力人，在吴存书未向其支付借款时应当收回借条，如当时吴存书确因客观原因不能退还借条，张元林亦应意识到借条不收回的法律后果而要求吴存书以其他方式予以证明。张元林在2016年7月15日出具借条后未实际足额收到借款的情况下，未更换借条，又于2017年12月15日在未收到款项的情况下再次向吴存书出具借条，并一直未将借条抽回或采取相应的救济措施，明显有悖于常理。经询问，吴存书对于款项交付过程以及张元林两次向吴存书出具的借条的形成过程进行了合理解释，张元林在庭审中对两次借条的形成过程前后陈述不一致。综合以上情形，张元林的抗辩意见，理由不足，一审法院不予采信，对于吴存书持有的2016年7月15日、2017年12月15日的两张借条，应当认定为双方之间债务的结算。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。”因本案借款前期计算的利率没有超过年利率24%，符合法律规定，故对本案借款本金的金额认定为464000元。关于吴存书请求的利息，因双方于2017年12月15日结算借款本息时约定按照月利率2%计算利息，逾期按照每天500元支付违约金，现吴存书请求按照月利率2%计算利息，符合法律规定，故吴存书的该请求，理由正当，一审法院依法予以支持。综上所述，张元林向吴存书出具的借条及双方达成的还款协议，系当事人真实意思表示，且未违反法律法规的强制性规定，应予认定合法有效。合法的民间借贷关系受法律保护。双方均应按照约定履行义务，吴存书履行出借义务后，张元林未按时还款，已构成违约，故吴存书要求张元林偿还借款本金464000元，并按照月利率2%计算支付利息，符合法律规定，一审法院依法予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十八条、第三十条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：张元林于本判决生效之日起10日内偿还吴存书借款本金464000元，支付按照月利率2%计算自2017年12月25日起至2019年3月15日止的利息139200元，本息合计603200元；并支付自2019年3月16日至本判决确定的履行之日止的相应利息（以464000元为基数，按照月利率2%计算）。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4916元(系减半收取)，诉前财产保全费3540元，合计8456由张元林负担。 二审中，双方均未提交新的证据。 二审查明的事实：2013年1月3日至2016年7月16日，张元林向吴存书共计借款435600元，分别为2015年1月3日91600元、2015年1月17日98000元、2015年4月30日82000元、2016年7月16日164000元。张元林借款后，共计向吴存书转账370600元，分别为2015年7月19日24000元、2015年10月23日100000元、2015年11月5日26600元、2016年2月5日20000元、2016年4月26日50000元、2016年4月30日50000元、2016年12月17日100000元。2016年7月15日，张元林向吴存书出具借条一份，载明“今借到吴存书现金43万元”，双方约定该笔借款的借款期限为三个月，自2016年7月15日至2016年10月15日，如不能按时还款，违约金每天700元。2017年12月15日，张元林再次向吴存书出具借条一份，载明“今借到吴存书现金464000元，借期3个月，月息2分”。双方约定该笔借款的借款期限为三个月，自2017年12月15日至2018年3月15日，如不能按时还款，违约金每天500元。按月息2%计算，先息后本还款后，张元林第一次向吴存书出具借条时张元林尚欠吴存书借款本金231568元、利息3420元。2016年12月17日，张元林还款100000元，其中应还利息为26577元，归还本金73423元。至第二次出具借条时，张元林尚欠吴存书借款本金158145元，利息为37955元。2017年12月15日至2019年3月15日的利息为47444元。后经吴存书催要，张元林未向吴存书偿还剩余借款本息，2019年5月8日，吴存书向一审法院提起诉讼。 二审查明的其他事实与一审一致，二审予以确认。 本院认为，上诉人与被上诉人的民间借贷法律关系依法成立，依据双方提交的证据综合认定，借款本金共计为435600元，以月息2%支付利息。张元林两次向吴存书出具的借条超过借款本金，且利息又按借款本金计算的情形，超出双方的约定和相关法律关于借款利率和违约金合计不能超过年利率24%的法律规定，对其不合理的部分法院不予支持。关于吴存书主张的现金给付的借款60000元，未能提供证据予以证实，且张元林不认可，本院不予认定。吴存书辩称的张元林所还款项中包括工程预算款70500元、苹果款11000元的主张，吴存书提交的证据不能证明自己的主张且不属于本案审查的范畴，可另行起诉。上诉人的上诉理由成立，应予支持。一审判决明显不当，应予纠正。 综上所述，张元林的上诉请求部分成立，予以支持。依照依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、第三十条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销陇西县人民法院（2019）甘1122民初1930号民事判决。 二、张元林于本判决生效之日起30日内偿还吴存书借款本金158145元，支付按照月利率2%计算自2016年12月17日起至2019年3月15日止的利息85399元，本息合计243544元；并支付自2019年3月16日至本判决确定的履行之日止的相应利息（以158145元为基数，按照月利率2%计算）。 三、驳回吴存书的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费4916元，诉前财产保全费3540元，由张元林负担；二审案件受理费9832元，由吴存书负担。 本判决为终审判决。 审判长  马喜林 审判员  王 兆 审判员  张建文 二〇一九年十一月四日 书记员  台小艳