安徽省肥西县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0123民初5477号原告：合肥伟志通讯科技有限公司，住所地合肥市包河区滨湖世纪城振徽苑13-1405。统一社会信用代码：9134010067894171XH。法定代表人：陈琼，经理。委托诉讼代理人：汪康，北京金诚同达（合肥）律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱皓宇，北京金诚同达（合肥）律师事务所律师。被告：百年金海科技有限公司安徽分公司，住所地合肥市包河区滨湖世纪城振徽苑**。统一社会信用代码:91340100MA2MY7YR28。负责人：卫福鸿，经理。被告：百年金海科技有限公司，住所地郑州，住所地郑州经济开发区航海东路**创业中心兴华大厦**楼**用代码：91410100737429610N。法定代表人：陈光荣，经理。委托诉讼代理人：马纪磊，河南惠发律师事务所律师。原告合肥伟志通讯科技有限公司（以下简称“伟志公司”）与被告百年金海科技有限公司安徽分公司（以下简称“金海安徽公司”）、百年金海科技有限公司（以下简称“金海公司”）合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人汪康、朱皓宇、被告金海安徽公司负责人卫福鸿及被告金海公司委托诉讼代理人马纪磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、被告支付原告技术服务费和应得分包利益共计人民币6682580元以及延期支付产生的利息3826890.81(按月息2％自2017年3月28日暂计算至2019年8月3日后款清息止)；2、被告支付原告补偿款200万元以及延期支付补偿款产生的利息83.06万元(按月息2％自2017年11月1日暂计算至2019年8月3日共8.26万元，已付5.2万元，款清息止)；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告原是合作单位，进行过几个项目的合作。2019年7月18日被告劝说原告继续合作，双方进行对账，达成一致意见，出具《结算函》约定如下：原告就濉溪县社会治安高清监控系统项目为被告提供了技术服务，按照约定，被告还应分包50％工程给原告，被告违约不和原告签合同，被告应向原告支付6884580元利益费用。被告已向原告支付合作费利息合计15万元，还欠原告服务费和分包及利润费6682580元。原告与被告合作投标滁州市全科医生临床培养基地、市妇幼保健院业务用房及南京市儿童医院滁州分院智能化工程项目，由于被告工作疏忽，给原告造成重大损失，被告同意支付原告补偿款200万元，已支付5.2万元作为利息部分。《结算函》约定，如果被告在2019年7月31日先预付10万元，则原告放弃利息。如果在2019年7月31日前未支付上述款项，原告有权就濉溪监控项目欠款从2017年3月28日起，补偿款从2017年11月1日起，按月息2％主张利息；并且被告还应承担诉讼费、担保费、差旅费，还应当按照应付本息的3％(按此标准律师费约为371298元)承担律师代理费。本案涉及谅解协议在合肥市肥西县签订，原告与被告在结算函中约定，发生争议由谅解协议签订地法院管辖。结算协议签订后，被告至今没有按照《结算函》向原告支付上述款项。原告无奈诉至贵院，望贵院审查后判如所请。被告金海安徽公司辩称，1、濉溪监控项目合作协议签订于2016年，合同上有金海安徽分公司的合同专用章和陈长宝印章，目前我公司只有安徽分公司公章、财务专用章两枚公章，其他分公司印章应为无效印章。陈长宝为我总公司的前任法人代表，因重大过失已经被解聘。濉溪监控项目的相关合同和费用，并非我公司真实意思的表达，其合同无效，相关费用也应不予认可；2、关于滁州项目的损失补偿，此项目的过程资料在签署时，我方与原告均口头表示作为君子协定，并未有诉诸法律的真实意愿表达。签署的真实意思是以分公司经营期间的合作费用和管理费用作为原告在本项目上的损失补偿。由于后期总公司通知暂停对外合作，此属于总公司决定，属不可抗力，我公司也向原告指定账户上转账5.2万元作为损失补偿；3、原告提供的证据目录8中2019年6月26日签订的谅解协议和2019年7月18日双方盖章确认的恢复合作通知，此二者充分说明我公司是正常与原告进行合作履约，其履约终止时间为2021年底。原告起诉的依据是我公司对其造成损失无法追回，但是从上述两份协议看，其损失补偿已经在协议中体现为合作费用，至于原告是否愿意与我公司继续合作，这属于原告自身的经营行为而不应视为我公司违约，其起诉理由不能成立；4、原告提供的证据目录8对账结算协议，被告加盖印章为财务章，而原告印章为公司章，双方印章不对等，协议签订时间为2019年7月18日，我公司发给原告的恢复合作通知也是2019年7月18日，两者是同一天，不排除是原告利用被告疏忽偷盖印章的可能。综上两点，此结算并非双方真实意思的表示，协议无效。综上，我公司请求肥西县人民法院驳回原告全部诉求。被告金海公司辩称，1、金海安徽公司与原告签订的《合作协议书》与《工程合作框架协议书》、《具体项目合作协议》属于非法分包合同，违反了法律的强制性规定，金海安徽公司系卫福鸿加盟公司，上述协议系原告与金海安徽公司恶意串通签订的，应属无效，；2、金海安徽公司与原告签订合同属于无权代理行为，合同未经金海总公司追认，对我公司不产生法律约束力；3、金海安徽公司与原告签订的各项合同均未实际履行，原告主张相关费用没有事实依据；4、原告与被告金海安徽公司签订的各项合同内容自相矛盾，显示公平，不合常理；5、原告要求被告金海安徽公司支付的违约金没有事实和法律依据，且过高，请法院依法酌减；6、原告与被告金海安徽公司签署的《对账结算协议》无事实依据和法律依据，不能作为原告向被告主张各项费用的依据，本案系被答辩人之间恶意串通提起的虚假诉讼。本院经审理认定事实如下：2016年12月22日，原告伟志公司与金海安徽公司签订《合作协议书》，该《合作协议书》约定，双方合作项目为“濉溪县社会治安高清监控系统项目”（以下简称“濉溪监控项目”），乙方（伟志公司）提供全部技术，制作标书，以甲方（金海安徽分公司）母公司名义签约本项目，努力争取签约，双方利润各占50%，在该项目中甲乙双方合作是唯一性的，不再以任何形式、任何方式、任何身份再与第三方合作参与该项目，否则将视为违约。当甲方母公司中标签约后，甲方30日内按中标金额5%支付乙方技术服务费，甲方签约七日内将与乙方指定的单位签订施工劳务分包合同。甲方向乙方的应付款项每拖延一天，甲方向乙方支付每日应付金额的万分之七的滞纳金。如果任何一方在本项目中标后擅自违约，违约方应向对方支付项目中标总额的50%作为赔偿。2016年12月23日，金海公司中标濉溪监控项目，中标价4589.72万元。金海公司中标后，金海安徽公司未按照合同约定与伟志公司继续合作。2017年2月15日《档案移交清单》载明，伟志公司将濉溪县医院项目相关资料移交给金海安徽公司。2017年6月2日，伟志公司与金海安徽公司签订《工程合作框架协议书》，双方约定由乙方（伟志公司）为甲方（金海安徽公司）提供商务咨询及工程分包服务，双方就项目合作范围、合作性质以及双方权利义务作出约定，其中第三条第3款约定，甲方母公司中标签约后，乙方将作为该工程项目投资建设及运营主体，负责工程的建设、管理、运营工作，甲方按照本协议获得管理费用并承担相关的责任。其中第三条第6款约定，对于应通过甲方及其母公司向乙方退回或支付的项目保证金、合作款、工程款等，甲方的付款期限为一个月（自甲方或其母公司款项到账日起算），最长期限不超过45天，对于甲方及其母公司超期应退而未退的上述款项，乙方有权自自应退之日起向甲方索要计算回款的利息，月息为2%。2017年6月29日，伟志公司与金海安徽公司在2017年6月2日《工程合作框架协议书》基础上，就“滁州市全科医生临床培养基地、市妇幼保健院业务用房及南京儿童医院滁州分院智能化工程”项目（以下简称“滁州医院项目”）签订《具体项目合作协议》，双方约定了该项目保证金支付方式及其他费用付款方式，其中第2条约定，如因甲方（金海安徽公司）原因造成不中标，则甲方赔偿乙方合理利润的30%。2017年11月1日，伟志公司与金海安徽公司签订《具体项目合作补充协议》，该协议载明，滁州医院项目因甲方（金海安徽公司）制作标书一楼造价人员张军保签字导致标书被废标，造成过失原因与乙方（伟志公司）无关，废标造成的损失不低于800万元，因甲方过失给乙方造成的损失，根据6月29日协议，甲方应赔偿乙方240万元，但因乙方检查标书也未发现问题，故乙方同意减免40万元补偿款，补偿款确定为200万元。补偿款给付方式可选择以下两种任一种方式，1、甲方承诺自2017年11月1日起至2019年12月31日止，无条件、无偿向乙方提供合作配合，合作项目按每项目2万元服务费计取，中标项目按2%的管理费计算，直至甲方应收累计额度达240万元，甲方配合期至2019年12月31日24时止，无论乙方项目中标情况如何，本项目损失的所有费用均不得再向甲方主张，如甲方中途毁约，则需全额赔偿乙方本项目损失及利息，利息按照大合同约定2%；2、甲方可半年内分批付清200万（不计息），逾期则应按月息2%支付利息。2018年3月29日，金海安徽公司向伟志公司发出《通知》，通知称，金海安徽公司根据其总公司要求，因总公司内部人事调整，安徽分公司停止一切项目的对外合同，具体合作恢复时间待定。2019年6月26日，金海安徽公司与伟志公司达成《谅解协议》，该协议确定，伟志公司在滁州项目损失200万元，截止2018年6月30日，金海安徽分公司已经通过其他账户返还52000元，双方同意返还费用作为乙方的补偿费用，甲方承诺向总公司协调，将配合期免费延长至2021年底，且保证乙方有两年的净配合期。配合费用按每年120万元配合配折算，多出的40万元视为损失的一次性利息，因甲方母公司暂停向乙方配合，恢复配合期时间由甲方负责向乙方通知开始计时，甲方通知恢复合作后，甲方必须保证其母公司正常经营，在2021年度合作结束后，乙方自愿放弃本协议的主张和损失款项。2019年7月18日，金海安徽公司向伟志公司发出《恢复合作通知》，通知伟志公司合作恢复，合作时间为通知之日至2021年年底，2022年1月1日终止，终止后是否继续合作，另立协议。同日，双方又签订《对账结算协议》，该协议约定，1、濉溪县社会治安高清监控系统项目，按双方约定乙方（伟志公司）应得为中标价的15%（即45897200元*15%=6884580元），其中包括标书技术服务费5%以及分包合理预期利润10%；2、滁州医院项目，因甲方（金海安徽公司）疏忽造成乙方重大损失，双方协商，甲方同意补充款为200万元；3、2018年4月30日，乙方公司陆续收到甲方公司支付濉溪和滁州费用共计202000元；4、甲方同意协调总公司在2019年7月31日前支付上述款项中的10万元，否则乙方有权就濉溪监控项目费用、滁州项目补偿款主张利息，按合同执行欠款和利息，若再通过法律途径解决，违约方还应承担诉讼费、担保费、律师费（应付本息的3%）、差旅费等。另查，金海安徽公司系金海公司设立的分公司，该分公司已于2019年8月8日注销。上述事实由原告提交的《合作协议书》、《招标公告》、《中标公示》、《档案移交清单》《工程合作框架协议书》、《具体项目合作协议》、《具体项目合作补充协议》、《通知》、《谅解协议》、《恢复合作通知》、《对账结算协议》，被告金海公司提供的《准予注销登记通知书》予以证实。本院认为，伟志公司与金海安徽公司签订的《合作协议书》、《工程合作框架协议书》、《具体项目合作协议》、《具体项目合作补充协议》、《谅解协议》、《对账结算协议》均系双方真实意思表示，原告按照合同约定已经完成的部分合同义务，被告理应支付相应款项，被告给原告造成的损失也理应赔偿。本案争议焦点有：1、本案承担义务主体；2、双方争议被告应付具体数额。关于被告方承担主体，由于金海安徽分公司系金海公司设立的分公司且已被金海公司注销，金海安徽分公司签订上述协议产生的相应责任、义务应由金海公司承担。被告金海公司辩称的金海安徽公司系卫福鸿（金海安徽分公司法定代表人）加盟公司，与金海公司无关，由于金海公司提供的证据不足以证明安徽金海公司系独立于金海公司的法人主体，该意见，本院不予采纳。关于金海公司应付款项，其中濉溪监控项目，原告实际为被告提供了标书技术服务，按照2016年12月22日《合作协议书》约定，被告理应在金海公司中标签约后30日内按中标金额5%支付原告技术服务费，《对账结算协议》双方再次确认技术服务费，该项目中标价为45897200元，金海公司应付技术服务费为2294860元。该技术服务费，被告未能按照合同约定及时支付，原告依照双方约定，要求金海公司，自2017年3月28日，按照月利率2%计算延期支付利息的诉讼请求，本院予以支持。关于原告诉求的濉溪监控项目合理逾期利润，双方《对账结算协议中》对合理逾期利润的陈述为“分包合理预期利润10%”，该约定并未明确合理逾期利润的具体计算方式及标准依据，无相关证据证明该项目完工后的利润数额，且合同订立时应当预见的损失具体为多少没有相关依据，因此，该合理逾期利润及逾期利息的诉讼请求，本院不予支持。其中滁州医院项目，被告方在双方合作中存在过错导致项目投标失败，原、被告双方签订《具体项目合作补充协议》、《谅解协议》、《对账结算协议》均提及被告方应赔偿（补偿）原告200万元，最终《对账结算协议》确认被告同意补偿原告200万元，2018年4月30日被告已经支付相关款项202000元，由于该已付款未明晰属于哪个项目已付款，该款本院认为，根据案件实际情况，酌定从滁州医院项目补偿款200万元中予以扣除，即金海公司应支付滁州医院项目补偿款1798000元（2000000元-202000元）。关于滁州医院项目补偿款逾期付款利息，原告要求自2017年11月1日，按月利率2%计算逾期利息的诉讼请求，本院认为，该补偿款在双方签订《对账结算协议》前一直未能明确支付方式，本院认为，该款逾期利息应自《对账结算协议》签订之日（2019年7月18日）起，以1798000元为基数，按照月利率2%计算，其余部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告百年金海科技有限公司在本判决书生效之日起五日内支付原告合肥伟志通讯科技有限公司技术服务费2294860元及逾期利息（自2017年3月28日起，以2294860元为基数，按照月利率2%计算至款清之日）；二、被告百年金海科技有限公司在本判决书生效之日起五日内支付原告合肥伟志通讯科技有限公司补偿款1798000元及逾期利息（自2019年7月18日起，以1798000元为基数，按照月利率2%计算至款清之日）；三、驳回原告合肥伟志通讯科技有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取51820元，由原告合肥伟志通讯科技有限公司承担24824元，由被告百年金海科技有限公司负担26996元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员 魏 明二〇一九年十一月二十日书记员 吕玮如附：本案适用相关法律条文第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。