文书内容江苏省连云港市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)苏07刑终358号原公诉机关连云港经济技术开发区人民检察院。上诉人（原审被告人）卢正勤，无业。因犯盗窃罪，于2010年4月12日被原连云港市新浦区人民法院判处有期徒刑一年三个月；再因犯盗窃罪，于2015年6月1日被连云港市海州区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元，于2015年8月29日刑满释放；还因盗窃，于2011年9月22日被原连云港市公安局新浦分局行政拘留十三日。因本案，于2018年6月18日被羁押，同年6月20日被刑事拘留，2018年7月26日被逮捕。现羁押于连云港市看守所。辩护人刘岩峰，江苏田湾律师事务所律师。辩护人张以军，连云港市法律援助中心律师。连云港经济技术开发区人民法院审理连云港经济技术开发区人民检察院指控原审被告人卢正勤犯诈骗罪一案，于2019年8月29日作出(2018)苏0791刑初213号刑事判决。原审被告人卢正勤不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院审理查明，2018年1月至3月，被告人卢正勤虚构自己在海关工作时私自放货被处罚、购房资金不足、向法院缴纳执行款、获取合作医疗名额、帮找工作等事实，骗取孙某、王某丙、王某乙、董某、郑某等人财物，财物共计人民币83240元。具体分述如下：1.2018年1月，被告人卢正勤在微信朋友圈看到王某乙转发堂弟看病的轻松筹后，以认识恒瑞内部人员，可以拿到恒瑞与连云港市中医院合作医疗名额为由，以刷卡形式分两次骗得王某乙人民币共计13440元。2018年2月，被告人卢正勤以家中房屋拆迁有118万元拆迁补偿款，需要向法院缴纳强制执行费为由，以刷卡形式骗得王某乙人民币2800元。上述事实，有经原审庭审举证、质证并确认的下列证据证实：被告人卢正勤的供述和辩解，被害人王某乙的陈述，中国农业银行信用卡交易明细，江苏恒瑞医药股份有限公司出具的证明，辨认笔录，连云港经济技术开发区人民法院（2017）苏0791民初35号民事调解书等。2.2018年2月13日，被告人卢正勤以在海关工作中私自放货被发现后被开除、拘留为由，向孙某同事徐某借钱，后孙某向他人借钱40000元给徐某，并由徐某通过支付宝转账给卢正勤。上述事实，有经原审庭审举证、质证并确认的下列证据证实：被告人卢正勤的供述和辩解，被害人孙某的陈述，证人徐某的证言笔录，支付宝转账信息，借条、收条，辨认笔录，连云港海关核查证，江苏增值税普通发票等。3.2018年2月，被告人卢正勤冒充车联易贷公司合伙人，以需要烟送人为由，从久和三期门口王某丙经营的东乐超市骗得苏烟（软金砂）6条、中华（硬）8条、中华（软）8条，价值人民币12640元。2018年3月，被告人卢正勤以家中房屋拆迁有118万元拆迁补偿款，需要向法院缴纳强制执行费为由，分两次骗得王某丙支付宝转账人民币共计10500元。被告人卢正勤通过现金、支付宝转账形式归还王某丙人民币3140元。上述事实，有经原审庭审举证、质证并确认的下列证据证实：被告人卢正勤的供述和辩解，被害人王某丙的陈述，证人王某甲的证言笔录，结算单，支付宝账单明细、借条，辨认笔录，连云港市烟草公司营销中心出具的价格证明。4.2018年2月，被告人卢正勤以帮董某介绍到海关或商检食堂上班及其父亲出车祸为由，分两次骗得董某现金人民币共计5000元。2018年3月4日，被告人卢正勤以家中房屋拆迁有118万元拆迁补偿款，需要向法院缴纳强制执行费为由，骗得郑某银行卡转账人民币2000元。上述事实，有经原审庭审举证、质证并确认的下列证据证实：被告人卢正勤的供述和辩解，被害人董某的陈述，被害人郑某的陈述，中国农业银行银行卡交易明细清单。本案另有经原审庭审举证、质证并确认的综合证据证实：户籍信息、发破案经过、到案经过、羁押证明、辨认笔录、扣押清单、刑事判决书、行政处罚决定书、刑满释放证明书等。原审法院认为，被告人卢正勤以非法占有为目的，骗取公私财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人卢正勤刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人卢正勤归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，作出如下判决：1.被告人卢正勤犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元；2.责令被告人卢正勤退赔被害人王某乙16240元、孙某40000元、王某丙20000元、董某5000元、郑某2000元。上诉人卢正勤及辩护人提出的上诉理由和辩护意见为：1.原审判决认定其诈骗孙某的4万元事实不清，该款被用于双方同居期间的生活开支，不应当认定为诈骗；2.认定其诈骗王某丙2万元的事实不清，其与王某丙之间有经济往来，双方之间形成的是民事债权、债务，其欠王某丙的2万元应从诈骗数额中扣除；3.原审判决对其量刑过重，请求对其减轻处罚。本院经审理查明的事实、证据与原审法院审理查明的事实、证据相同，原审判决列举的证据均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，具有证明效力，本院依法予以确认。关于上诉人卢正勤及辩护人提出的“原审判决认定其诈骗孙某的4万元事实不清，该款被用于双方同居期间的生活开支，不应当认定为诈骗”的上诉理由及辩护意见，经查，在案上诉人卢正勤的供述和辩解，被害人孙某的陈述，证人徐某的证言笔录，支付宝转账信息，借条、收条，等相互印证，足以证实上诉人卢正勤以非法占有为目的，虚构事实，骗取徐某的钱财，虽然该款实际系孙某支付给徐某，不影响上诉人卢正勤诈骗徐某的事实成立，上诉人卢正勤对诈骗款项如何支配，不是认定诈骗犯罪的构成要件，该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人卢正勤及辩护人提出的“认定其诈骗王某丙2万元的事实不清，其与王某丙之间有经济往来，双方之间形成的是民事债权、债务，其欠王某丙的2万元应从诈骗数额中扣除”，经查，上诉人卢正勤虚构身份和事实，取得被害人王某丙信任，骗取被害人王某丙的财物，除支付部分对价外，将其他钱物据为己有，并外出藏匿，该行为构成诈骗罪，原审判决扣除其支付王某丙的数额，认定其诈骗王某丙2万元并无不当，该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人卢正勤以非法占有为目的，骗取他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪。上诉人卢正勤有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；上诉人卢正勤归案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。关于上诉人卢正勤提出的“原审判决对其量刑过重，请求对其减轻处罚”的上诉理由，经查，上诉人卢正勤的犯罪，无法律规定予以减轻处罚的情节，原审判决根据其犯罪次数，犯罪数额，累犯，坦白等情节对其作出的判决并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下:驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。                                                                                                                                                                  审 判 长  张清磊                  审  判  员    倪  洁                  审  判  员    邢  刚                                                            二Ｏ一九年十一月七日                                              书  记  员   高萌萌