安徽省淮南市大通区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖0402民初994号 原告:淮南市米嘉装饰工程有限公司，住所地安徽省淮南市田家庵区圣地新都会******，统一社会信用代码91340400MA2RQR8B17。 法定代表人：陈雪松，该公司总经理。 委托诉讼代理人：沈锋,安徽志同律师事务所律师。 被告:边涛，男，1953年1月3日出生，汉族，住安徽省淮南市凤台县经济技术开发区。 委托诉讼代理人：丁伦，安徽潮平律师事务所律师。 本院于2018年5月24日立案受理了原告淮南市米嘉装饰工程有限公司（以下简称米嘉装饰公司）诉被告边涛装饰装修合同纠纷一案。依法由审判员适用简易程序，于2019年6月21日公开进行了审理。原告米嘉装饰公司法定代表人陈雪松及委托诉讼代理人沈锋，被告边涛及委托诉讼代理人丁伦到庭参加诉讼，双方当事人申请庭外调解。本案现已审理终结。 米嘉装饰公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付已完成工程项目的工程款22,100元，剩余工程款4,900元及违约金暂定为12,900元（从2019年月8日至2019年6月8曰，按工程造价的0.2%计算为86元／天），合计为39,900元；2.判令被告继续双方约定履行合同；3.判令被告承担本案诉讼费用。 事实和理由：2018年12月7日原告与被告就被告东城国际19号楼403号签订了装饰装修工程合同，约定工程造价为43,000元，开工日期为2018年12月8日，首期款为25,800元，中期款为15,050元，但被告首期款就支付不足，直至今日都未付清原告完成工程量的工程款，只支付了16,000元工程款；原告抱着忍让的态度，为被告完成大部分工程量合计工程款为38,100元，只剩4,900元的工程量，只是被告咄咄逼人。特提起诉讼，请求依法判如所请。 边涛辩称：1.原告主张的诉请包括事实和理由，事实不清，证据不足，本案原告存在明显的违约行为，双方订立的合同原告已经在2018年4月18日以书面形式向被告提出书面解除合同的通知，原告要求继续履行合同不符合法律规定。2.从双方订立合同开始，被告分五次向原告支付共计26,000元合同价款，和原告主张的不一致。3.关于本案违约行为的发生，双方约定工期60天，在原告起诉时整个装饰工程都没有完成。合同是双方订立的，对装饰装修的内容有明确的约定，但是装修过程中原告违背合同约定，以次充好，争议发生后，在双方商谈过程中我们已经把证据提交给原告，原告已经明确认可。原告没有家庭装修的资质，没有履行合同的能力，从原告向法庭提交的营业执照看原告的资质是建筑工程的装修，不是家庭装修，原告没有履行合同的能力，导致家庭装饰工程出现严重质量问题，给被告造成一定的损害。4.从合同订立到现在，原告就自己已经完成的工程款没有提出来验收和结算，原告在履行合同中做了哪些事情没有证据支持，原告起诉事实不清证据不足，请求驳回原告诉请。 米嘉装饰公司针对其诉讼请求主张的事实及理由提交的证据及边涛的质证意见： 证据一、原告营业执照、身份证复印件及法定代表人身份证明原件，证明原告符合诉讼主体资格，可以参加诉讼。 边涛：真实性没有异议，营业执照列明的经营范围不包括家庭装饰装修。 证据二、原被告签订的装修工程施工合同复印件，证明双方签订装修合同的事实，总价款为43,000元,付款的时间、金额、逾期付款的责任以及为违约金的约定。 边涛：真实性没有异议。合同1.2款中约定的装修面积是78平方米，但是被告的实际面积没有78平方米，这是原告自己定的面积，原告存在欺诈。合同约定的工期是60天，目前没有完工，原告存在违约行为。 证据三、被告支付的工程款收据三张，证明被告逾期支付工程款的事实。被告只支付了10,000元，即2018年12月8日支付2,000元，2018年12月17日支付2,000元，2019年1月29日支付6,000元。 边涛：真实性没有异议，除此之外被告还有其他付款，总共支付了26,000元。 证据四、原告给被告装修的项目明细复印件6页，证明原告为被告装修的项目及全部项目的金额43,000元。 边涛：三性均有异议。是原告单方制作的表格，列明的所有内容都没有经过被告的确认，也没有经过双方的验收，该表格的客观性、关联性和合法性都有异议，请求法庭不予采信。 证据五、欠款明细（原告出具的已完成工程量和未完成工程量明细），证明原告已经完成了工程的大部分，只剩一小部分未完成，已完成工程量38,100元，未完成工程量4,900元。 边涛：同证据四的质证意见。 边涛提交的证据及米嘉装饰公司的质证意见为： 证据一、被告身份证，证明被告诉讼主体资格。 米嘉装饰公司：无异议。 证据二、原告法人和被告之间的微信谈话记录，证明1.原告明确认可在履行合同中存在违约行为。2.2019年4月18日上午10时54分，原告向被告发出解除合同通知书。 米嘉装饰公司：微信记录清楚的说明材料都是按合同来的，没有问题等，我们对合同履行中的瑕疵已经进行了补正。原告已经明确告知被告对方违约，没有付清装修款，只给了10,000元，日期是4月10日，这是已经完工的日期，但是被告没有支付完工程款，说明被告违约。就解除合同通知书，虽然原告发出了通知，但是不符合原告与被告签订的合同，合同14条违约责任说明任何一方无法继续履行合同向另一方提出经双方清算办理手续后才能解除，我方虽然发出通知，但是被告并没有跟我方进行清算，订立终止协议，按照合同约定，双方合同未解除。 证据三、照片一张，证明原告为履行合同制作的橱柜，合同约定莫干山板材，原告用的是压缩板材，原告存在违约。 米嘉装饰公司：被告陈述的品牌照片上无法显示，看不出是压缩板材。从被告提供的微信证明看，我方已经拆除重做，已经对有瑕疵的部分改正，补正了合同履行义务。合同没有约定莫干山板材，只是写的生态板，原告的行为符合合同约定。 证据四、东城名苑19-403的产权证，证明合同装修的房屋建筑面积是74.55平方米，套内面积60.65平方米，原告查勘现场后给被告报的面积是78平方，原告在订立合同时就存在欺诈行为。 米嘉装饰公司：真实性无异议，签订合同时是被告自己报出78平米给原告，并非原告欺诈。并且合同是被告自己签字认可的78平米。 证据五、简图，证明原告制作的家具和合同约定的家具不一致，缩小了家具的尺寸，多收了工程款，原告履行合同中存在欺诈，法庭可以现场勘查。 米嘉装饰公司：是被告单方制作，没有第三方支持，不足为信。从报告提交的材料上看，尺寸问题是多退少补，我们没有欺诈。客厅柜子的尺寸是被告私自改造型导致，后来加了米数。尺寸大小都是客户自己要求。 证据六、收据两份，证明2019年6月10日购买吴训峰大理石980元，向吴永购买门线1,800元。原告遗留的未完成工程量，我们所支出的费用。 米嘉装饰公司：是个人签名，真实性有异议。被告在与原告签订合同后，在合同未解除时就另行委托他人装修，是违约行为，原被告的合同10条工程验收与结算10.6条规定，提前使用和擅自动用或提前入住视为验收合格，由此造成的损失由被告承担。 证据七、边涛申请的证人陈某证言，证明边涛从其五金店购买了厨具和卫浴设备，边涛还让其介绍做木地板的人。 米嘉装饰公司：证人没有身份证。证人只能证明被告买了这些东西，用在哪里不知道，和本案无关。如果被告把这些东西用到原告装修的房间里，视为被告违约，擅自动用工程成品，视为验收合格。 经庭审举证、质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 经审理查明，2018年12月初，边涛（甲方）就其东城国际19号楼403室住宅与米嘉装饰公司（乙方）签订了《住宅室内装饰装修工程施工合同协议条款》，约定工程造价为43,000元，开工日期为2018年12月8日，竣工日期为2019年2月8日，工程造价为43,000元，首期应支付工程款为25,800元，中期应支付工程款为15,050元，尾款为2,150元；约定了甲乙双方任一单方面要求解除合同须按合同额的20%赔付对方违约金，甲方未按期支付工程款，合同工期相应顺延；合同还约定了双方发生争议应协商或向消费者协会、市装饰协会等单位申请鉴定和调解解决，协商或调解解决不成的，可以向淮南仲裁委员会申请仲裁或直接向人民法院起诉的条款。合同签订后，米嘉装饰公司对涉案家装工程进行施工；边涛于2018年12月8日向米嘉装饰公司支付开工定金2,000元，于2018年12月17日支付工程款2,000元，于2019年1月29日支付工程进度款6,000元。在施工过程中，米嘉装饰公司与业主边涛因拖延工期、工程质量以及工程款的支付发生争议；边涛于2019年4月18日，以米嘉装饰公司拖延工期、质量低劣、不按合同履行等理由向淮南市装饰协会投诉；米嘉装饰公司于2019年4月18日，以边涛不按合同约定支付进度款，我方不承担履行合同，你方已实质性违约为由，通知边涛解除双方的室内装修合同。淮南市装饰协会曽多次进行调解，因涉及已完成的工程量和相应工程费用问题调解未果。 本案在审理过程中，米嘉装饰公司于2019年8月20日申请对其完成工程量的价格进行评估，边涛表示同意；后因评估费过高，米嘉装饰公司于2019年9月24日撤回评估申请。2019年9月18日，米嘉装饰公司与边涛自行协商共同委托淮南市装饰协会对涉案的工程量以及对应的工程款进行评估，并出具结论意见书，双方愿意接受该结论意见书的后果；淮南市装饰协会对涉案装修工程量进行了核算，核算结果为36,250元;米嘉装饰公司支付评估费1,800元。 另外在庭审中，米嘉装饰公司自认共计收到边涛工程款16,000元；边涛辩称另外还有10,000元交给米嘉装饰公司装修负责人宋超，没打条子；本院当庭向边涛释明相关证据须在庭后5个工作日内提交，否则承担相应的法律后果，但边涛至今未提交相关证据。 本院认为，米嘉装饰公司与边涛签订的《住宅室内装饰装修工程施工合同协议条款》系双方当事人的真实意思表示，未违反有关法律、法规的强制性规定，合法有效。当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。双方自行共同委托淮南市装饰协会对涉案的工程量以及对应的工程款进行评估，并愿意接受评估结论意见书的后果；故对淮南市装饰协会做出的涉案装修工程量的核算结果为36,250元，予以认定；米嘉装饰公司自认共计收到边涛工程款16,000元，应从中扣除，据此边涛应支付米嘉装饰公司工程款20,250元。对于米嘉装饰公司支付的评估费1,800元，因系双方自行共同委托，故该费用双方各承担900元。另外，双方在履行合同中双方均有过错，并且米嘉装饰公司于2019年4月18日通知边涛解除双方的室内装修合同，故米嘉装饰公司要求继续履行合同、赔付违约金的诉讼请求，依法不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告边涛于本判决发生法律效力后十日内支付原告淮南市米嘉装饰工程有限公司工程款20,250元、评估费900元，合计21,150元； 二、驳回原告淮南市米嘉装饰工程有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费798元，减半收取399元，由原告淮南市米嘉装饰工程有限公司负担197元，由被告边涛负担202元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。 审判员  张宏彬 二〇一九年十一月二十日 书记员  贺文波 附：法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。