广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0102民初4126号 原告：滕金常，男，1951年9月27日出生，壮族，住南宁市兴宁区。 委托诉讼代理人：滕林，男，1978年8月12日出生，壮族，住南宁市兴宁区。 被告：鲁应权，男，1977年5月20日出生，汉族，住江苏省宝应县。 原告滕金常与被告鲁应权农村建房施工合同纠纷一案，本院于2019年7月2日立案后，依法适用普通程序程序，公开开庭进行了审理。原告滕金常及其委托诉讼代理人滕林到庭参加诉讼。被告鲁应权经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭，本案依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 原告滕金常向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告订立的《工程施工劳务协议》；2.被告向原告退还多预付的工程款共计58400元。 事实和理由：2019年2月23日，原告滕金常与被告鲁应权签订《工程施工劳务协议》，约定由原告委托被告对原告位于南宁市兴宁区五塘镇永宁村花头坡的宅基地农宅工程进行施工续建（协议订立前已建成两层，因此自第三层起建）。现被告不再遵守协议内容，并拖欠其邀请参与施工的农民工工资。被告刚建到第三层的柱体和砌砖后就停止施工，自2019年4月6日起不再到施工现场进行管理和指导。因被告安排原告将所有施工材料已提前安排进场，如不及时施工会导致材料中的水泥硬化而无法使用，经原告再三通知催促，被告均不予回复，原告迫于避免材料的报废造成损失，于2019年4月27日另行组织其他施工员对三楼楼板的工程进行施工，施工前原告也以微信文字方式告知被告，被告仍不予回复。最后原告支付了相应的施工款项，包括钢筋工费3800元、浇筑三楼板面混凝土费3600元、预埋电线管费600元。自订立工程施工劳务协议至被告擅自停工期间，被告多次以购买施工板材和支付工人工资为由，以资金不足为借口让原告委托其儿子滕林分四次分别支付给被告工程款共计85400元。根据双方协议约定，原告已经履行协议中的工程款支付额度，且根据约定第三层板面施工结束时原告只需支付35000元，而实际上原告支付的已经大大超过该数额。被告擅自停工，经原告对此电话联系都不予回应，其邀请参与施工的工人多次联系，其也不予回应答复，已经严重影响施工进度，并违反双方协议的约定。另外，根据工人反馈，被告还一直不支付他们的劳务工资，以各种理由欺瞒工人，引起全体工人的不满。 被告鲁应权未作答辩，亦未提交证据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年2月23日，原告滕金常（甲方）与被告鲁应权（乙方）签订《工程施工劳务协议》，约定：甲方将位于南宁市兴宁区的私人别墅土建项目发包给乙方施工，工程量约600平方米，工期自2019年3月1日至6月1日，共计90天。乙方施工采取半包的方式，甲方负责主要材料：水泥、沙、石子、砖、钢材、水电材料及施工方所需要的施工用电、水、工人宿舍。乙方承包范围与价格详见详单。付款方式：在开工前3天甲方付给施工方材料款2万，第三层板面结束付款1.5万，第四层板面结束付款1.5万，屋面结束板面结束付款1.5万，工地全部结束后15个工作日付清余款，工程总造价约13万。双方还就其他事宜进行了约定。 上述协议签订后，原告于2019年2月23日至2019年4月19日期间，通过原告儿子滕林的支付宝账户先后9次向被告转账支付75000元。 2019年4月19日，原告再次通过滕林的支付宝账户为被告代付钢管等建材费用5380元。同日，被告向原告出具《收据》，载明收到五塘工地滕林工程款85400元，同时还注明以前收条全部作废。 因上述款项支付后，被告中途停止履行协议义务，原告经催告未果，遂提起本案诉讼，并提出前述诉讼请求。 经原告申请，本院委托广西公立天辰工程造价咨询有限公司对被告已经实际完成的工程量对应的工程造价进行鉴定，该评估机构于2019年10月21日作出桂天辰建审报字[2019]第306号《工程造价鉴定报告书》，鉴定意见为：南宁市兴宁区五塘镇永宁村花头坡滕金常农村自建房屋工程之鲁应权实际完成工程量对应工程造价为28550.40元。为进行此次鉴定，原告预付鉴定费3000元。 经本院向原告释明本案合同效力，原告表示坚持其诉讼请求，不作变更。 本院认为，根据民事诉讼法的相关规定，当事人享有对对方当事人所提出的主张和提交的证据进行答辩、质证的权利，被告鲁应权经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已经放弃当庭答辩和质证的权利。 一、关于涉案《工程施工劳务协议》的效力问题。 原告滕金常与被告鲁应权之间形成农村建房施工合同关系，被告由于系未取得建筑施工企业资质的自然人，因此依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项的规定，原、被告订立的《工程施工劳务协议》应属无效合同。 二、关于原告要求解除合同的问题。 由于原、被告之间订立的《工程施工劳务协议》无效，依据《中华人民共和国合同法》第五十六条的规定，无效的合同自始没有法律约束力，故原告要求解除该合同，没有事实及法律依据，本院不予支持。 三、关于原告要求被告退还多付工程款的问题。 依据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。本案中，原告依据其与被告订立的《工程施工劳务协议》共向被告支付了工程款75000元，并为被告代付钢管等建材费用5380元。对于原告已经支付的工程款，根据原告申请本院对被告实际完成的工程量造价进行鉴定，被告实际完成的工程量所需的工程款为28550.40元，合同无效后，在扣除该部分被告已经实际施工完成的工程款对应价款后，剩余的已付工程款被告应予返还。对于原告为被告代付的建材费用，由于该建材系由原告在其与被告原定的工期内为被告代付的，在原告没有提供相反证据的情况下，应推定该部分建材系用于原告的涉案工程，且根据原、被告的约定，建筑材料应由原告负责，本院委托鉴定的工程造价亦未将材料费计入在内，因此原告代付的5380元实际为其应当自行负担的费用，而非被告因合同取得的财产，故原告要求被告退还该款，没有事实及法律依据，本院不予支持。综上，被告应当退还原告多预付的工程款具体计算为：75000元－28550.40元＝46449.6元。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十六条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项之规定，判决如下： 一、原告滕金常与被告鲁应权于2019年2月23日签订的《工程施工劳务协议》无效； 二、被告鲁应权返还原告滕金常工程款46449.6元； 三、驳回原告滕金常的其他诉讼请求。 上述义务，义务人应于本案生效判决送达之日起十日内履行完毕。如果未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的财产所在地的人民法院申请执行。 案件受理费1260元，由原告滕金常负担299元，被告鲁应权负担961元。 鉴定费3000元，由原告滕金常负担712元，被告鲁应权负担2288元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  聂 凯 人民陪审员  雷瑞强 人民陪审员  韦道劲 二〇一九年十一月二十一日 书 记 员  滕秋梅 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效： (一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的; (二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的; (三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。