河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀01民终10223号 上诉人（原审被告）：河北龙赐威铁路工程有限公司，住所地河北省石家庄市裕华区槐安路谈固大街交口宝翠商务A座604室。 法定代表人：张会敏，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张恒礼，河北三和时代律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杜换君，河北三和时代律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：石家庄美业文化传播有限公司，住所地河北省石家庄市长安区柳林铺村柳林南路37号。 法定代表人：王鹃，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：赵志鹏，北京大成（石家庄）律师事务所律师。 上诉人河北龙赐威铁路工程有限公司（以下简称龙赐威铁路公司）因与被上诉人石家庄美业文化传播有限公司（以下简称美业文化传播公司）演出合同纠纷一案，不服河北省石家庄市裕华区人民法院（2019）冀0108民初194号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人龙赐威铁路公司的委托诉讼代理人张恒礼、杜换君，被上诉人美业文化传播公司的委托诉讼代理人赵志鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 龙赐威铁路公司上诉请求：1、请求依法撤销河北省石家庄市裕华区人民法院（2019）冀0108民初194号民事判决，发回重审或依法改判；2、判令被上诉人承担一审和二审的诉讼费用。事实和理由：一、一审法院认定事实错误，演唱会未按时举行，非因上诉人和被上诉人双方过错造成，上诉人的行为不存在根本性违约情形。上诉人按照《演唱会冠名代理合同书》的约定，一直在积极履行合同义务。庭审中，上诉人提交了上诉人为履行该合同与多家公司签约，发布各种形式的广告，并支付了广告费共计1256800元。演唱会未能按时举行，非因上诉人和被上诉人双方过错造成，但上诉人的行为重新更换了合作公司，将继续进行演唱会的筹备工作。二、一审法院对于被上诉人诉请退还演唱会门票554952元的事实认定错误，应当依法改判驳回。被上诉人从未支付过演唱会门票款，其提交的两张电子发票，系被上诉人支付给上诉人为本案演唱会的宣传活动进行策划、制作的费用，共计554592元。上诉人提供2018年9月25日与被上诉人签订的“演唱会广告宣传”制作、安装合同协议书，协议书中约定了策划、制作以及广告投放内容制作、安装等具体事宜，制作安装的费用正是被上诉人提交的两张电子发票的数额，并且该发票的用途和协议书相一致，履行时间也相一致。被上诉人提交的演唱会门票系上诉人依据《演唱会冠名代理合同书》的约定免费提供，被上诉人从未支付过演唱会门票，望查明事实，依法改判驳回被上诉人该项诉求。综上，演唱会未按时举行，非因上诉人和被上诉人双方过错造成，上诉人的行为不属于根本性违约。即使判决上诉人退还被上诉人赞助费，也应当扣除上诉人已支付的广告制作宣传费用之后，再行退还。对于被上诉人诉请退还演唱会门票554952元，系被上诉人支付给上诉人为本案演唱会的宣传活动进行策划、制作的费用，上诉已按约履行完毕，无需退还。 美业文化传播公司答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。一、上诉人没有如期举行演唱会导致被上诉人的合同目的无法实现是一个不争的事实。二、案涉合同第二条第一款以及第三条明确约定了上诉人的主要职责就是负责本次演唱会的如期举行，演唱会筹备及进行过程当中出现的一切问题由上诉人负责协调解决，如果演唱会未能如期举行，上诉人需要退还被上诉人已经支付的全部代理赞助费并支付合同总额20%的违约金。三、本案不存在因自然灾害及不可抗力导致演唱会不能如期举行的情形，演唱会不能如期举行的责任是上诉人单位造成的。四、依照合同法第121条规定，因为第三人的原因造成的违约应当向对方承担违约责任，本次演唱会不能如期举行，是否和第三人有关并不影响上诉人按照涉案合同的约定向被上诉人承担违约责任，一审法院对于上诉人违约事实的认定是清楚的。关于上诉人所主张的554592元款项的性质，被上诉人已提交了确定充分证据，证明该款项是被上诉人支付给上诉人的门票款，由于演唱会未能如期举行，该笔款项上诉人理应返还，一审法院判定正确。五、上诉人所称的广告费的开支与本案无关，由于上诉人单方原因造成演唱会未能如期举行，相关后果应由其自行承担。上诉人作为违约方要求守约方承担上诉费用，没有相关法律规定。 美业文化传播公司向一审法院起诉请求：1、判令被告退还原告赞助费1344000元及演唱会门票费554952元，并支付原告违约金336000元；2、判令被告承担本案的全部诉讼费用。 一审法院认定事实：2018年9月14日原告石家庄美业文化传播有限公司（甲方）与被告河北龙赐威铁路工程有限公司（乙方）签订《演唱会冠名代理合同书》（以下简称“合同”），合同第一条合同价款及支付方式：约定由被告龙赐威铁路工程公司投资举办的于2018年10月21日晚在石家庄裕彤体育广场进行演出的“感恩有你、与爱同行”半岛名邸之夜龙赐威群星演唱会，原被告双方经过友好协商，由原告方代理石家庄北城房地产开发有限公司赞助本次演唱会，成为演唱会的冠名赞助单位，就合作事项达成如下协议：美业文化传播公司确定为演唱会提供赞助费总额1680000元，于9月26日前美业文化传播公司以转账形式向龙赐威铁路公司指定账户转账672000元，于2018年10月9日转账672000元，并于正式演出后的两个工作日（2018年10月23日前）美业文化传播公司以转账方式向龙赐威铁路公司支付336000元。第二条乙方职责中第二项约定：按照本协议严格执行回报权益条款，冠名企业赞助加报细则如下：（略，共27项）第三项中约定：龙赐威铁路公司（乙方）将免费提供给甲方价值50万元的门票回报及冠名企业赞助回报细则及现场宣传等。第三项违约条款：在演唱会筹备及进行过程中出现的一切问题应由乙方负责协调解决，如乙方未按照本合同约定进行演唱会的相关工作，如演唱会未按照本合同的约定如期举行乙方需退还甲方已支付的全部代理赞助费，并支付甲方合同总额的20%的违约金。2018年9月25日，双方又签订一份《演唱会广告宣传制作、安装合同协议书》，约定由乙方（被告）为甲方（原告）本次演唱会的宣传活动进行策划、制作总费用554592元，合同签订后三日内甲方即以转账方式向乙方支付523200元，于2018年10月14日以转账方式向乙方支付31392元，乙方应在2018年10月15日前开具合同总金额的增值税专用发票给甲方。乙方负责本次演唱会宣传活动的制作、安装，并确保所有演唱会广告宣传如期完成，未经甲方同意，不得擅自更换。具体地点如下（略，共27项），协议第三条违约条款中约定：在演唱会筹备及进行过程中所有宣传活动的制作、安装出现的一切问题应由乙方负责协调解决，如乙方未按照本合同约定进行演唱会宣传的相关工作，演唱会宣传活动的制作、安装未按照合同的约定如期交付甲方有权要求乙方退还甲方已支付的全部费用。合同签订后，原告美业文化传播公司于2018年9月25日向被告龙赐威公司转账两笔，一笔672000元，一笔523200元，于2018年10月11日转账两笔，一笔672000元，一笔31392元。2018年10月21日，“感恩有你、与爱同行”半岛名邸之夜龙赐威群星演唱会未举行。以上事实有原、被告双方提供的《演唱会冠名代理合同书》、《演唱会广告宣传制作、安装合同协议书》、原告提供的银行转账凭证及双方在庭审中的陈述可以证实。庭审中，关于演唱会未如期举行的原因，被告称系因与其合作的圆润文化传媒公司负责人涉嫌刑事犯罪，导致演唱会未如期举行。关于原告主张要求退还的554592元（523200+31392）元门票费用的问题，原告方称此款系原告支付给被告用于购买门票的费用，应予退还，提供被告给原告开具的发票3张及已将发票退还给被告方的证明、原、被告双方法定代表人之间的微信聊天记录，以证实以演唱会未能举办后双方沟通退还554592元门票款的相关事宜。被告方称此554592元并非购买门票的费用，而是原告向被告支付的为本次演唱会宣传活动进行策划制作的费用，原告提供的该费用汇款用途中明确记载是广告费和活动策划制作费。被告为证实其主张，提供广告发布的照片及视频、被告与各广告公司签订的广告发布合同、支付广告费的银行交易明细，证实被告为本次演唱会广告宣传活动共花费1256800元。原告方认为，之所以与被告签订《演唱会广告宣传制作、安装合同协议书》，是因为被告没有出售门票款的业务范围，为了使支付给被告的门票款554592元合法，才签订的此协议，协议中所有的职责与《演唱会冠名代理合同书》中的第二项是完全一致的，投入的广告宣传均是原告向被告投入赞助费应该享有的回报，双方法定代表人也就此554592元的退还问题进行了多次协商沟通。被告在与我方签订合同之前和其他各广告公司签订的广告发布合同与我方无关，实际上被告的主要合同义务没有履行，我们不否认被告之前或多或少地对于演唱会的工作进行了一部分，但由于被告违约演唱会没有如期举行，给原告以及赞助单位造成的都是负面影响。 一审法院认为，原、被告双方签订的《演唱会冠名代理合同书》系双方真实意思的表示，且不违反相关法律规定，该院予以确认。原告按照合同约定向被告支付赞助费1344000元，因演唱会未能如期举行，合同目的无法实现，被告已构成违约，按照合同约定，被告应退还原告已支付的赞助费并应承担合同总额20%的违约金。关于原告支付给原告的554592元费用的退还问题，从双方签订的《演唱会冠名代理合同书》及《演唱会广告宣传制作、安装合同协议书》来看，两份合同中关于广告宣传的内容存在重叠、重复的情形，结合原、被告双方法定代表人的微信聊天记录的内容及增值税发票的开具、退还情况，可以证实该554592元不是原告应当支付的广告宣传、制作、安装的费用。被告提供的与各广告公司签订的广告发布合同系被告为履行《演唱会冠名代理合同书》中的职责而进行的商业活动，该案中不予涉及，被告应退还原告支出的554592元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条的规定，判决：一、本判决生效后十日内，被告河北龙赐威铁路工程有限公司退还原告石家庄美业文化传播有限公司赞助费1344000元及违约金336000元。二、本判决生效后十日内，被告河北龙赐威铁路工程有限公司退还原告石家庄美业文化传播有限公司554592元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24676元，由被告河北龙赐威铁路工程有限公司承担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：1、上诉人的行为是否构成根本违约。2、上诉人是否应退还赞助费、门票费及支付违约金。 关于第一个争议焦点问题。美业文化传播公司与龙赐威铁路公司签订的《演唱会冠名代理合同书》约定了2018年10月21日举行演唱会，由美业文化传播公司代理石家庄北城房地产开发有限公司赞助本次演唱会，由龙赐威铁路公司负责本演唱会如期顺利举行，但龙赐威铁路公司并未保障演唱会的如期举行，导致美业文化传播公司的合同目的不能实现，故上诉人龙赐威铁路公司的行为构成根本违约。 关于第二个争议焦点问题。《演唱会冠名代理合同书》约定，美业文化传播公司本次演唱会代理赞助费总额为1680000元，由龙赐威铁路公司按照合同约定进行演唱会的相关工作，如演唱会未按合同的约定如期举行，乙方（龙赐威铁路公司）需退还甲方（美业文化传播公司）已支付的全部代理赞助费，并支付甲方合同总额20%的违约金。美业文化传播公司已经向龙赐威铁路公司支付代理赞助费1344000元，因演唱会未能按期举行，龙赐威铁路公司违约，按照上述合同约定，一审判决龙赐威铁路公司退还赞助费1344000元并支付违约金336000元，符合合同约定。 关于美业文化传播公司已经支付的554592元的问题，双方签订的《演唱会广告宣传制作、安装合同协议书》约定的广告制作、安装的地点与《演唱会冠名代理合同书》中第二条乙方职责的第2款回报权益条款，冠名企业赞助回报细则的内容存在重叠、重复情形，结合微信聊天记录、发票的开具、退还情况，一审认定该554592元不是美业文化传播公司应当支付的广告宣传制作、安装费用，判决龙赐威铁路公司予以退还，并无不当。 综上所述，龙赐威铁路公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费24676元，由上诉人河北龙赐威铁路工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  曹建民 审判员  孟维山 审判员  史亚宁 二〇一九年十一月一日 法官助理袁琳 书记员李然