河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫08民终2763号上诉人（原审被告）：温县和鑫机械装备制造有限公司，住所地温县谷黄路盐东村段路北。法定代表人：白腾飞，经理。委托诉讼代理人：王芳，河南尚领律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王巍巍，男，1986年11月1日出生，汉族，住温县。委托诉讼代理人：郭应涛，河南豫星律师事务所律师。原审被告：白瑞生，男，1974年8月15日出生，汉族，住。原审被告：杨飞飞，女，1978年3月21日出生，汉族，住。原审被告：焦作鼎新能源装备制造有限公司，住所地温县谷黄路盐东村段路北。法定代表人：岳旭征，公司经理。原审被告：焦作市润能机械制造有限公司，住所地温县谷黄路中段。法定代表人：郭志勤，公司经理。三原审被告杨飞飞、鼎新公司、润能公司共同委托诉讼代理人：王芳，河南尚领律师事务所律师。上诉人温县和鑫机械装备制造有限公司（以下简称和鑫机械公司）因与被上诉人王巍巍、原审被告焦作鼎新能源装备制造有限公司（以下简称鼎新能源公司）、焦作市润能机械制造有限公司（以下简称润能机械公司）、杨飞飞、白瑞生因与民间借贷纠纷一案，不服河南省温县人民法院（2019）豫0825民初1616号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。和鑫机械公司上诉请求：1。撤销原判第一项、第二项；依法改判或发回重审。2.一二审诉讼费由王巍巍承担。事实和理由：一、原判借款本金数额错误。支持借贷双方当事人的月利率三分，并判决给付该利息错误。二、和鑫机械公司不是借款人，不应对此案债务承担还款责任。王巍巍辩称，一、原判认定借款本金数额正确。上诉人收取和计算的利息也是按照借条约定的月息2分计算的，不存在按照3分计息的情况。一审期间对借条真实性和借款数额均无异议，不存在按照月息3分计息的情况。二、本案借款不存在“砍头息”。对方对借款的事实均予以认可，并未提出砍头息及结算时未扣除偿还部分本金的事实。签订《还款协议书》书时和鑫机械公司还未成立，其诉称的事实根本不存在。三、一审判决和鑫机械公司承担还款责任事实清楚，于法有据。首先，其在《借据》上加盖有公章，愿意作为借款人承担责任。其次，和鑫机械公司与本案鼎新能源公司实际经营场所、经营范围、工作人员、厂房场地均一致。其三，鼎新公司的前身是焦作龙腾煤矿机电设备有限公司，是2016年8月10日变更的公司名称。而焦作龙腾煤矿机电设备有限公司曾和案外人白瑞华、韩占花（白瑞生的弟弟和弟媳，龙腾公司的股东）借款时曾一起作为案涉款项的借款人和担保人。因此，基于以上上诉人和鼎新公司、龙腾公司的特殊关系，以及白瑞生的三个公司实际控制人身份，和鑫公司在借条上盖章的行为就是对债务的认可，并愿意以债务人的身份承担偿还责任。请求维持原判。三原审被告杨飞飞、鼎新公司、润能公司述称：杨飞飞、润能公司、鼎新不应承担责任。其他同和鑫公司的意见。王巍巍向一审法院起诉请求：1.依法判令白瑞生、润能机械公司、和鑫机械公司立即偿还借款本金3170000元及利息1638000元（利息算至2018年8月31日，之后的利息按月息1.5分，自2018年9月1日算至还款之日）。2.由鼎新能源公司、杨飞飞对以上借款本息承担连带保证责任。3.由四被告承担全部诉讼费用。后王巍巍于2019年5月23日变更诉讼请求为：1.判令白瑞生、杨飞飞、润能机械公司、和鑫机械公司立即偿还借款本金3170000元及利息1638000元（算至2018年8月31日。之后的利息按月息1.5分，自2018年9月1日算至还款之日），并互负连带责任。2、由鼎新能公司对以上借款本息承担连带清偿责任。3.诉讼费、律师费、保全费等由被告承担。一审法院认定事实：2015年8月以来，白瑞生、润能机械公司以及白瑞华、焦作隆腾煤矿机电设备有限公司（鼎新能源公司变更前的名称）多次向王巍巍借款，并互相承担连带担保责任。经核算王巍巍借给白瑞生、润能机械公司及白瑞华、焦作隆腾煤矿机电设备有限公司借款共计3550000元。2017年5月18日，王巍巍与白瑞生、润能机械公司、鼎新能源公司、杨飞飞达成《还款协议书》：白瑞生和润能机械公司共计向王巍巍借款本金3550000元、利息840000元（利息算至2016年12月31日），承诺在2018年6月1日前偿还以上全部借款本息。鼎新能源公司、杨飞飞自愿对以上借款承担连带保证责任。之后，白瑞生、润能机械自2017年至2018年4月22日共计偿还王巍巍款380000元。截止到2018年8月底，尚欠借款本金3170000元及利息1638000元。鼎新能源有限公司、杨飞飞亦未承担连带偿还责任。2018年8月28日，白瑞生、和鑫机械公司以借款人名义给王巍巍出具了借条，和鑫机械公司对以上借款自愿承担偿还责任。之后，虽经王巍巍多次催要，但至今借款人未履行还款义务，担保人也未承担保证责任。为此形成诉讼。一审法院认为，本案系民间借贷纠纷。2015年8月以来，白瑞生、杨飞飞、润能机械公司以借款人的名义或以他人为借款人多次向王巍巍借款并互为保证人。2017年5月18日，王巍巍和白瑞生、杨飞飞、润能机械公司、鼎新能源公司签订《还款协议书》，对双方之间的借款及利息作出了重新约定。在该《还款协议书》中，润能机械公司是借款人身份。因此，润能机械公司是本案的共同借款人，是本案的适格被告，虽然杨飞飞在协议书中的身份是担保人，但鉴于其在借款协议中的借款人地位、以及与白瑞生的夫妻关系以及在润能机械公司的股东身份及借款的用途用于夫妻共同经营，所以王巍巍要求其偿还借款并无不当，在《还款协议书》中，鼎新能源公司作为担保人，自愿对借款本息承担连带保证责任，承诺借款人如果在2018年6月10日前未履行偿还义务，保证在还款期限届满后三个月代偿给王巍巍。之后王巍巍多次向鼎新能源公司主张，其也将公司的不动产权证书交付王巍巍。因此其辩解称超过担保期限的理由不能成立。2018年8月28日，白瑞生给王巍巍出具了《借条》，该借条实际是白瑞生代表借款人和王巍巍进行结算后出具的结算凭证。和鑫机械公司在该《借条》上加盖公章。一审法院认为其应知道在借条上加盖印章的法律后果，作为独立法人其行为应认定其自愿和借款人共同履行借条上的还款义务。因此，和鑫机械公司辩称其不是本案的适格被告没有法律依据，其辩称理由不能成立，关于王巍巍要求承担律师的代理费问题，王巍巍未提交证据，不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务”、第二百零六条、“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”第二百零七条“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息”、《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定”、《中华人民共和国担保法》第六条“当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为”、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十四条第二款“连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效”之规定，一审法院判决：一、限白瑞生、杨飞飞、焦作市润能机械制造有限公司、温县和鑫机械装备制造有限公司于本判决书生效后十五日内偿还王巍巍借款本金3170000元及利息1638000元（利息算至2018年8月31日，之后的利息按月息1.5分，自2018年9月1日算至款还清之日止），并互负连带责任。二、由焦作鼎新能源装备制造有限公司对以上借款本息承担连带清偿责任。三、驳回王巍巍的其他诉讼请求。案件受理费45264元，由白瑞生、润能机械公司、和鑫机械公司、鼎新能源公司、杨飞飞负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。和鑫机械公司提交证据如下：王巍巍在不动产权证（鼎新公司）复印件上书写的证明一份。证明2016年12月20日，鼎新公司将该房产证交于王巍巍，是用于信用合作联社贷款使用，并非鼎新公司为白瑞生担保抵债所用。王巍巍质证后认为，对真实性认可。是咨询是否可以贷款还账，与我担保的无关。杨飞飞、鼎新公司、润能公司对证据没有异议。本院经审查，结合在卷的证据认定如下：该证据不属法律意义上的新证据，与本案待证的事实没有关联性，本院不予采纳。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案系民间借贷纠纷。双方应当遵循诚实信用原则履行义务。经审理查明。在卷证据证实本案的借款数额及利息的确定，是由王巍巍与白瑞生等经过核算，并对利息进行调整而成，还签订了《还款协议书》。和鑫机械公司诉请本金和利息错误，存在“砍头息”。但是，其对自己的主张并未提供予以证明，也未提供相反证据予以否定，其该项诉请无证据支持，本院不予支持。一审法院认为2018年8月28日白瑞生出具的《借条》系结算凭证，和鑫机械公司作为独立法人在其上加盖公章，应知道其行为的法律后果。和鑫机械公司否认其是借款人身份，但对其加盖公章的行为，不能予以合乎日常情理的解释，其诉请不承担还款责任的主张，本院不予采纳。一审法院结合本案当事人之间的身份关系以及以往发生借贷交易习惯的实际情况，判决其共同履行还款义务并无不当，本院予以维持。另外，鼎新能源公司、润能机械公司、杨飞飞、白瑞生因未缴纳上诉费用，视为其放弃上诉权利，其诉请本院不予审查。综上所述，温县和鑫机械装备制造有限公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费45264元，由温县和鑫机械装备制造有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 裴永胜审判员朱海审判员王石柱二〇一九年十一月二十九日书记员 孙      惠      惠