江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏05民终6582号上诉人(原审被告)：何卫东，男，1965年4月15日出生，汉族，住江苏省常熟市。被上诉人（原审原告）：金建英，女，1958年5月8日出生，汉族，住江苏省常熟市。委托诉讼代理人：周建军，江苏福地律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵濮帆，江苏福地律师事务所律师。原审被告：谢国军，1962年9月21日出生，汉族，住河北省保定市竞秀区。上诉人何卫东因与被上诉人金建英、原审被告谢国军民间借贷纠纷一案，不服江苏省常熟市人民法院(2019)苏0581民初6200号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月16日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。何卫东上诉请求：请求二审法院撤销一审判决并将本案发回重审。事实与理由：1、上诉人与被上诉人没有一分钱的实际来往；2、一审判决金额与财务报销的(被上诉人直接找财务报销)数据有出入，上诉人找到了新的财务数据；3、现在确认的数字都是被上诉人与苏州梦之莲生物科技有限公司的，跟上诉人没有关系，个人借贷就是个人借贷，借据是我写的我认。被上诉人金建英辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，故请求二审法院驳回上诉，维持原判。原审被告谢国军未作陈述。金建英向一审法院起诉请求：请求法院判令1、判令何卫东、谢国军归还借款741000元；2、判令何卫东、谢国军支付自2018年7月1日起按银行利率6%计算至实际给付之日止的借款利息；3、本案诉讼费、保全担保费等费用由何卫东、谢国军承担。一审法院认定事实：2018年3月，何卫东与文舜公司签订《雪莲产品品牌代理合同书》，获得该产品代理销售权。2018年5月，金建英经人介绍与何卫东相识，了解到该产品后，有意投资并于2018年6月12日与何卫东签订《股东协议》，商定双方共同创建梦之莲公司，何卫东占股70%，金建英占股30%。鉴于雪莲产品销售形势较好，何卫东暂缺资金，经双方议定，由金建英向谢国军支付货款。金建英于2018年6月15日支付15万元，6月19日分两笔支付45万元，合计60万元。2018年6月27日，苏州梦之莲生物科技有限公司登记成立，法定代表人何卫东，注册资本100万元，其中何卫东认缴出资70万元，金建英认缴出资30万元，认缴期限至2022年6月，双方至今未实际出资。金建英还将其住房出租给公司作为办公用房。2018年8月13日，金建英与何卫东签订《协议》，自愿放弃公司30%股权并由何卫东指定的第三人予以接受。同日，金建英与何雨晴（何卫东女儿）签订《股权转让协议》，将其持有的梦之莲公司30万元股权转让给何雨晴。何卫东与金建英还于当日订立《借据》，载明“在2018年6月30日，何卫东向金建英借入资金(人民币)柒拾肆万壹仟元整(741000.00)，借款期限至2019年6月30日，借款利息按银行贷款利率6%月支付利息。按实际用款天数计算。在保定谢国军处有货款肆拾捌万捌仟捌佰元(488800.00元)及库存货物男款37箱，每箱1120元计，肆万肆佰肆拾元(41440.00元)，女款30箱，每箱550元计，壹万陆仟五佰元(16500.00元)，总价值伍拾肆万陆仟柒佰肆拾元(546740.00元)，在使用货物时优先归还金建英欠款(货物的原值)。还款计划在2018年12月30日前归还金建英叁拾伍万元及利息，2019年6月30日前全部还清本金和利息。鉴证人：迟殿玉”。2018年9月12日，梦之莲公司股东变更登记为何卫东、何雨晴。金建英述称，借据是由其拟定并作为退股协议的一部分，作为何卫东个人的欠款，借据所载741000元中60万元系支付给谢国军的货款，余款包括梦之莲公司运行过程中由其垫付的包括房租、物业费、软件费等在内的款项。何卫东辩称，金建英制作的用款明细尚未经其审核确认，但认可公司会计制作的《备忘录》，据《备忘录》第5条所载“2018年8月13日前何卫东欠金建英人民币741000元，减去以上后何卫东欠金建英人民币669319.17元”。一审审理中，金建英对该金额予以确认。以上事实，有金建英提供的借据、中国银行交易明细、工商信息查询资料，何卫东提供的备忘录、用款明细、股东协议、协议、谢国军提供的物流单、微信记录、代理合同书及一审当事人陈述、一审庭审笔录等证据予以证实。一审法院认为：何卫东与金建英订立的借据可视为金建英在退股过程中经双方清算形成的债权债务协议，根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条第二款之规定，金建英向本院提起民间借贷之诉，应予支持。该借据经双方签字并由第三人见证，应认定为双方的真实意思表示。何卫东对借据中所载的所欠金额741000元存有异议，但对梦之莲公司会计制作的《备忘录》所载669319.17元无异议，金建英也同意照此金额主张，一审法院予以确认。考察借据形成之原因及备忘录所载的欠款人，可以认定应由何卫东向金建英支付。金建英的诉讼请求，一审法院予以支持。综上所述，一审法院依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决如下：一、何卫东支付金建英人民币669319.17元，并支付以此为基数，自2019年7月1日起至实际给付之日止按年利率6%计算的利息，于判决生效之日起十日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回金建英的其余诉讼请求。案件受理费减半收取5640元、保全费4520元，合计10160元，由何卫东负担。二审中，何卫东陈述：目前为止我暂时认可的借款数额是654665.42元。金建英陈述：关于一审中备忘录上的数字，我当时去找他，要跟他确认一下，但他不跟我签也不认可，我现在认可借款数额为654665.42元。后，何卫东又提交其本人书写的核准数据为557049.42元的材料，并陈述：从一审到现在所有的数据都是金建英和苏州梦之莲生物科技有限公司的经济往来，与本案无关。何卫东与金建英不存在借贷关系，借据没有任何的借贷合意，我本人没有拿到钱。金建英陈述：对于557049.42元的数字不认可，我们确认上一次的654665.42元的意见，不愿意再作调解。本院查明的其他事实与原审判决查明事实相一致。本院认为：根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条规定，原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理。当事人通过调解、和解或者清算达成的债权债务协议，不适用前款规定。本案中，根据双方确认的事实，何卫东与金建英共同创建了苏州梦之莲生物科技有限公司，何卫东占股70%，金建英占股30%，并议定因何卫东暂缺资金由金建英向谢国军支付货款，金建英还将其住房出租给公司作为办公用房。后因金建英提出退股，何卫东与金建英经过协商于2018年8月13日签订了协议，协议约定“金建英自愿放弃苏州梦之莲生物科技有限公司30%股权并由何卫东指定的第三人予以接受”，同日何卫东向金建英出具了借据，金建英亦与何卫东指定的第三人何雨晴（何卫东女儿）签订了《股权转让协议》，约定将其持有的公司30万元股权以0元转让给何雨晴。由此，何卫东与金建英订立的借据可视为金建英在退股过程中经双方清算形成的债权债务协议，并经第三人见证，应认定为双方的真实意思表示。金建英以该借据向何卫东提起民间借贷之诉，符合法律规定，应该予以支持。关于借据中记载的欠款金额，何卫东对此提出异议，现金建英同意按照何卫东在二审审理过程中提出的654665.42元来计算，系其对自身权利的处分，本院予以确认，故认定何卫东应当支付金建英654665.42元及相应利息。何卫东的上诉理由不能成立，本院不予采信。综上所述，何卫东的上诉理由不能成立，应予驳回，因二审中出现新情况，本院直接予以变更。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持江苏省常熟市人民法院(2019)苏0581民初6200号民事判决第二项。二、变更江苏省常熟市人民法院(2019)苏0581民初6200号民事判决第一项为何卫东应于判决生效之日起十日内支付金建英654665.42元，并支付以此为基数，自2019年7月1日起至实际给付之日止按年利率6%计算的利息。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取为5640元、保全费4520元，合计10160元，由何卫东负担。二审案件受理费11280元，由金建英负担280元，由何卫东负担11000元。本判决为终审判决。审判长  柏宏忠审判员  朱婉清审判员  丁 兵二〇一九年十一月二十六日书记员  石寒钰