湖南省新邵县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘0522刑初267号 公诉机关湖南省新邵县人民检察院。 被告人吴存洋，男，1997年5月7日出生于湖南省邵阳市北塔区，汉族，初中文化，住湖南省邵阳市北塔区。因涉嫌诈骗犯罪于2018年9月2日被安徽省马鞍山市公安局花山分局刑事拘留，于2018年10月9日被马鞍山市公安局花山分局取保候审。因涉嫌聚众斗殴、诈骗犯罪于2019年1月22日被新邵县公安局刑事拘留，同年2月19日被新邵县公安局逮捕。现羁押于新邵县看守所。 湖南省新邵县人民检察院以新检公诉刑诉〔2019〕260号起诉书指控被告人吴存洋犯聚众斗殴罪、诈骗罪，于2019年10月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。湖南省新邵县人民检察院指派检察员蒋改出庭支持公诉，被告人吴存洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 湖南省新邵县人民检察院指控： 2017年11月5日，被告人吴存洋在张某云纠集下到新邵职中校门口，张某云、尹某某、吴存洋等人持管杀、电棍等凶器对职中学生陈某1、程某2、程某1等人实施殴打，将陈某1、程某2、程某1打倒在地。2018年7月底到9月1日，吴存洋与梁某飞等人流窜至安徽省马鞍山、芜湖、铜陵、合肥等多个城市，利用虚假的微信、支付宝支付凭证诈骗烟酒店的香烟价值16940元。公诉机关认为吴存洋的行为分别构成聚众斗殴罪和诈骗罪，在共同犯罪中系主犯，应数罪并罚，提请本院依法判处，并建议在四年六个月至五年六个月之间量刑。公诉机关为支持指控，当庭出示了书证、证人证言、共同作案人的供述和辩解、被告人的供述和辩解、辨认笔录、鉴定意见等证据材料。 被告人吴某洋对公诉机关的指控没有异议，庭审均自愿认罪悔罪。 经审理查明： 一、聚众斗殴 2017年11月5日，新邵县职中学生陈某1（另案处理）与新邵县严塘中学学生黄某1（另案处理）在ＱＱ上发生口角，当日中午13时许，陈某1纠集陈某2、孙某（均另案处理）等人到严塘镇中学殴打了黄某1。下午17时许，黄某1通过张某云、黄某成（已判决）纠集了被告人吴存洋及谭某展、尹某某、曾某梁、韩某俊、韩某源（均已判决）、韩某刚（作案时未满十六周岁）等人，持管杀刀、甩棍在新邵县职中门口殴打了陈某1、程某2、程某1，致三人轻微伤。 上述事实有下列经庭审质证并查证属实的证据证明： 1.(2018)湘0522刑初300号刑事判决书、(2018)湘0522刑初331号刑事判决书、（2019）湘05刑终169号刑事裁定书、（2019）湘05刑终261号刑事裁定书证明，张某云、黄某成、韩某俊、谢某龙、曾某梁等人于2017年11月5日与严塘中学学生黄某1等人在新邵职中校门口聚众斗殴，均被本院认定为聚众斗殴犯罪。 2.被害人程某1的陈述证明，2017年11月，张某云及叫来的十几个小弟打伤了他和程某2、陈某1。他的伤是被张某云手下的小弟用甩棍和脚致伤的，程某2被张某云小弟用管杀刀将左侧臂砍伤，陈某1被张某云和其小弟一起用甩棍等棍棒类的凶器打伤； 3.被害人陈某1的陈述证明，黄某1跟他一个朋友发生吵架，牵扯到他，黄某1在微信上骂他。2017年11月5日中午，他喊了同学陈某2、孙某去严塘中学找到黄某1等人，并在学校校门口把黄某1等人打了一顿。下午5时左右，黄某1喊了一些社会青年打了他们一顿，他头部、脖子出血了； 4.被害人程某2的陈述证明，2017年11月5日下午五六时许，他跟弟弟程某1、同学陈某1在职中学校门口玩，几个染头发的年轻伢子把陈某1拖到坪里，拿着管杀刀对其殴打，他上前劝，那些人拿管杀刀、甩棍、电棍等东西打他； 5.证人何某1的证言证明，2017年11月5日，他在严塘中学打球，被两个学生喊到厕所里，黄某1打了他几拳，“毛啊”一脚将他踢倒在地，三个人围着他拳打脚踢。他电话将此事告诉陈某1，陈某1带过来十来个人与黄某1、何放、“毛啊”三个打起来了，对方没有打赢； 6.证人何某2、石某的证言证明，张某云带着一伙人在职中门口用甩棍和砍刀打了学校的学生陈某1、程某2、程某1及另外几名学生； 7.证人孙某、陈某2的证言证明，他们和陈某1、程某1到严塘中学打了该校的学生，那学生就喊张某云来报复他们。对方的人在职中校门口等着，相互说了一些狠话后，双方就打起来，对方七八个人对着他们拳打脚踢，后被门卫劝阻； 8.鉴定意见证明，2017年11月5日，被告人吴存洋等人殴打陈某1、程某2、程某1，该三人均构成轻微伤； 9.共同作案人黄某成的供述和辩解证明，2017年11月初的一天，张某云说严塘学校的徒弟被打了，要去帮忙，安排曾某梁、谭某展去他租房内拿刀。谢某龙、曾某梁、谭某展有事没有去职中。尹某某、吴存洋、韩某刚、韩某俊等人用手跟职中的学生打成一团，他因为脚上有疥疮，不好动手，跟谢某滔在旁边助威，张某云用电棍对着职中的学生打，韩某刚、吴存洋、尹某某等人用管杀刀去打对方的人，有人说报警了，他跟谢某滔就先走了； 10.共同作案人韩某俊的供述和辩解证明，2017年11月份左右，他们十多个人在“天天K歌”KTV唱歌，张某云说徒弟被学生伢子打了，要他们一起去帮忙。坐的士到职中门口时，张某云、黄某成和职中的学生已经打在一起，他们也冲过去，围着对方打，打了一分多钟，他和韩某刚就租摩托车离开了。吴存洋也去了，并且两只手都拿了管杀； 11.共同作案人张某云的供述和辩解证明，2017年11月5日下午，他接到“快手”软件一个徒弟的ＱＱ信息，喊他过去帮忙打架。他要曾某梁和谭某展到黄某成的租房拿了四五把管杀刀送到“天天Ｋ歌”ＫＴＶ，谭某展、谢某龙、曾某梁有事先走了，一起去职中的有黄某1、黄某成、谢某滔、尹某某、吴存洋、韩某刚等人。尹某某、“坨伢子”各拿着一把管杀刀跟程某2和另一名学生打在一起，黄某1、吴存洋、韩某刚用手、脚对着程某2打，黄某成、谢某滔在旁边看，他从吴某洋手中拿过一根电棒朝着那名学生身上连着打，还用电棒击打，有人将程某2踢倒在地上，用脚踩程某2，尹某某用刀背将一名学生的后脑砍伤流血，后学校保安出来将双方分开； 12.共同作案人尹某某的供述和辩解证明，2017年11月5日，他和张某云、吴存洋等人在湾田“天天K歌”唱歌，张某云的徒弟叫张某云去严塘中学打架，然后他和张某云、黄某成、韩某刚、韩某源、吴存洋等人携带管杀乘车到严塘中学，过了一会，张某云说对方打架的人在职中，然后他们赶到职中校门口将管杀放到张某云的蛋炒饭店里，这时，严塘中学的学生看到对方五六个人在学校门口，便冲过去打成一团，他和吴存洋等人上去帮忙，自己额头受伤。吴存洋冲到张某云的蛋炒饭店拿了一把管杀，张某云、吴存洋、韩某刚、韩某源等人赶了过来，吴存洋也拿了一把管杀，期间，吴存洋还拿啤酒瓶砸了对方学生的头部。打了几分钟后，警车过来了，他们这些人开始四处逃跑； 13.被告人吴存洋的供述和辩解证明，2017年11月份的一天下午，张某云带着他到新邵职中门口与学生打架，他与朱某雄、尹某某3人拿管杀砍学生，他朝一名学生的脚部砍了一刀，但没有砍出血； 14.到案经过证明，2019年1月22日，吴存洋主动到新邵县公安局投案，如实供述了新邵职中聚众斗殴的事实； 15.户籍资料证明，吴存洋已达刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力。 二、诈骗 2018年7月底至9月1日，被告人吴存洋与梁某飞、谢某高、龚某俊、卿某、李某、肖某志、李某涵（7人均由马鞍山市公安局另案处理）流窜至马鞍山、芜湖、铜陵、合肥等多个城市，利用虚假的微信、支付宝支付凭证诈骗烟酒店的香烟，吴存洋诈骗金额为16940元，具体事实如下： （1）2018年8月10日13时40分，吴存洋和卿某窜至池州市贵池区“喜缘烟酒”店内，利用虚假的微信支付凭证诈骗被害人钱某两条软中华香烟，价值人民币1400元。 （2）2018年8月10日18时50分，梁某飞、谢某高、吴存洋等人窜至池州市贵池区“和谐家园烟酒”店内，利用虚假的微信支付凭证诈骗被害人桂某两条软中华香烟，价值人民币1400元。 （3）2018年8月11日16时许，吴存洋和卿某窗至铜陵市铜官区“叶氏百货”店内，利用虚假的微信支付凭证诈骗被害人叶某两条软中华香烟，价值人民币1400元。 （4）2018年8月12日，梁某飞和吴存洋窜至芜湖市镜湖区“香宾烟酒”店内，利用虚假的微信支付凭证诈骗被害人刘某1两条软中华香烟，价值人民币1400元。 （5）2018年8月12日16时许，吴存洋和李某涵窜至芜湖市镜湖区“水澳烟酒”店内，利用虚假的微信支付凭证诈骗被害人潘某两条软中华香烟，价值人民币1400元。 （6）2018年8月19日18时许，吴存洋和谢某高窜至合肥市包河区“晨硕烟酒”店内，利用虚假的微信支付凭证诈骗被害人黄某两条软中华香烟，价值人民币1400元。 （7）2018年8月19日16时许，吴存洋和谢某高窜至合肥市瑶海区“敬客烟酒”店内，利用虚假的微信支付凭证诈骗被害人朱某两条软中华香烟，价值人民币1400元。 （8）2018年8月19日14时许，吴存洋和谢某高窜至合肥市包河区“盛酒“店内，利用虚假的微信支付凭证诈骗被害人刘某2两条软中华香烟，价值人民币1400元。 （9）2018年8月21日14时许，吴存洋和谢某高窜至合肥市庐阳区交口“祥云烟酒店”内，利用虚假的微信支付凭证诈骗被害人张某两条软中华香烟，价值人民币1400元。 （10）2018年8月24日15时许，梁某飞和吴存洋窜至淮南市田家庵区的“悦之家便利店”内，利用虚假的微信支付凭证诈骗被害人王某一条硬中华香烟、—条软中华香烟，价值人民币1150元。 （11）2018年8月26日14时许，梁某飞和吴存洋窜至蚌埠市疏浚公司综合楼“永生烟酒商行”内，利用虚假的微信支付凭证诈骗被害人李某两条软中华香烟，价值人民币1400元。 （12）2018年8月25日18时许，梁某飞和吴某洋窜至蚌埠市禹会区“百大超市”内，利用虚假的微信支付凭证诈骗被害人严某两条黄山红方印香烟，价值人民币640元。 （13）2018年8月26日12时许，梁某飞、谢某高、吴存洋、龚某俊等人窜至蚌埠市红旗一路与工农路交叉路“燕南烟酒店”内，利用虚假的支付凭证诈骗被害人闻某一条硬中华香烟，价值人民币450元。 （14）2018年8月27日16时许，梁某飞、谢某高、吴存洋、龚某俊等人窜至滁州市定远路“安心水果超市”内，利用虚假的微信支付凭证诈骗被害人曹某红一条软中华香烟，价值人民币700元。 2018年9月1日，吴存洋被镇江市公安局京口分局抓获归案。 上述事实有下列经庭审质证并查证属实的证据证明： 1.扣押物品决定书、扣押清单、扣押物品照片证明，侦查机关扣押了作案手机一台； 2.抓获经过证明，2018年9月1日14时许，吴存洋被镇江市公安局京口分局抓获归案； 3.价格认定证明材料证明，马鞍山烟草专卖局涉案物品价格认定小组认定硬中华每条450元，软中华每条700元，黄山（红方印）每条320元； 4.被害人钱某的陈述证明，2018年8月10日13时40分左右，一男青年到他店里买了2条软中华香烟，该青年给他看了已支付1262元的微信支付信息，后来他看到他的手机上只支付了2元的支付信息； 5.被害人桂某的陈述证明，2018年8月10日18时50分左右，一年轻小伙到他店里买2条软中华香烟并称已微信支付，但他的手机一直没有收到，那年轻小伙子就跑了； 6.被害人曹某的陈述证明，2018年8月27日她被骗了1条软中华香烟； 7.被害人闻某的陈述证明，2018年8月26日他被骗了1条硬中华香烟； 8.被害人潘某的陈述证明，2018年8月12日她被骗了2条软中华香烟； 9.被害人刘某1的陈述证明，2018年8月20日左右他被骗了2条软中华香烟； 10.被害人叶某的陈述证明，2018年8月12日他被骗了2条软中华香烟； 11.被害人刘某2的陈述证明，2018年8月中旬的一天下午，他被骗了2条软中华香烟； 12.被害人黄某的陈述证明，2018年8月中旬的一天下午，他被骗了2条软中华香烟； 13.被害人张某的陈述证明，2018年8月中旬的一天下午，他被骗了2条软中华香烟； 14.被害人朱某的陈述证明，2018年8月中旬的一天下午，他被骗了2条软中华香烟； 15.被害人王某的陈述证明，2018年8月中旬的一天下午，他被骗了1条软中华香烟、1条硬中华香烟； 16.被害人严某的陈述证明，2018年8月25日下午，她被骗了2条黄山香烟，价值640元； 17.被害人李某的陈述证明，2018年8月中旬的一天下午，他被骗了2条软中华香烟； 18.共同作案人谢某高、龚某俊、梁某飞、李某涵的供述和辩解证明，他们与吴存洋5人采取2人1组的方式前往烟酒店购买便宜商品，并把购买的手机支付信息页面截屏保存，同时观察店主的收款手机是否在身边，或者是否有收款提醒，如果手机不在店里，他们先利用手机中的“天天Ｐ图”ＡＰＰ软件，将开始保存的的支付信息截屏进行修改，收款金额修改成骗取香烟的金额，他们事先拍了多张不同金额的支付信息图，以应付店老板，然后另外一个人进店假装购买香烟并用手机扫码进行虚假支付，如果店老板收款手机在店里，他们就停止诈骗。他们先后在江西多次实施诈骗； 19.被告人吴存洋对上述事实供认不讳； 20.指认现场照片证明，吴存洋、梁某飞对多处作案地点进行了指认，证明了案发现场的基本情况，与被害人陈述一致。 本院认为：被告人吴存洋伙同他人持械聚众斗殴，破坏公共秩序，同时，吴存洋以非法占有为目的，用虚构事实的办法，骗取他人数额较大的财物，其行为分别构成聚众斗殴罪、诈骗罪。公诉机关指控吴某洋犯聚众斗殴罪、诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。吴存洋在判决宣告以前一人犯数罪，依法应当数罪并罚。在诈骗共同犯罪中，吴存洋起了主要作用，系主犯，应当按照所参与的全部犯罪处罚。吴存洋到案后如实供述了自己诈骗他人财物的罪行，庭审自愿认罪，依法可以对诈骗罪从轻处罚。在聚众斗殴犯罪后，吴存洋自动投案，如实供述了自己的罪行，系自首，依法可以对聚众斗殴罪从轻处罚。 综上，对被告人吴存洋适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款（四）项，第二百六十六条，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第一款、第三款，第六十九条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人吴存洋犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元，决定合并执行有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币一万元； （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人吴存洋的刑期自2019年1月22日起至2023年10月14日止。罚金限判决生效30日内缴纳。） 二、侦查机关扣押的作案手机依法没收，上缴国库； 三、责令被告人吴存洋退赔被害人钱某1400元、桂某1400元、叶某1400元、刘某11400元、潘某1400元、黄某1400元、朱某1400元、刘某21400元、张某1400元、王某1150元、李某1400元、严某640元、闻某450元、曹某红700元，共计16940元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 周山青 审 判 员 宋阳龄 审 判 员 李超成 二〇一九年十一月二十七日 法官助理 陈亦欣 书 记 员 龙炽成 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款（四）项聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑： （四）持械聚众斗殴的。 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。 第二十六条第一款、第四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条第一款、第三款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条第一款、第三款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或分期缴纳。期限不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。