贵州省平塘县人民法院刑 事 判 决 书（2019）黔2727刑初106号公诉机关贵州省平塘县人民检察院。被告人张小罗（外号张小幺），男，1976年12月5日生，汉族，初识字，无业，贵州省平塘县人，家住平塘县。因涉嫌非法持有毒品犯罪，于2019年7月1日在贵州省贵阳市被公安机关抓获，2019年7月4日被平塘县公安局刑事拘留，同年8月7日被依法执行逮捕。现羁押于平塘县看守所。辩护人张楼，系贵州桥城律师事务所律师。贵州省平塘县人民检察院以平塘检一部普刑刑诉（2019）422号起诉书指控被告人张小罗犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2019年10月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年11月5日公开开庭审理了本案。平塘县人民检察院指派检察员王友出庭支持公诉，被告人张小罗及其辩护人张楼到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。公诉机关指控，2018年11月以来，被告人张小罗购买毒品海洛因贩卖给吸毒人员牟利，并以此为生。2019年7月1日，被告人张小罗在贵阳向一名叫“花花”的男子购买毒品海洛因和毒品美沙酮返回平塘时被公安机关查获，当场从其身上和车上查获海洛因疑似物10.94克，美沙酮疑似物540.16克。同年7月2日公安机关对被告人张小罗家进行搜查时，在其家里查获美沙酮疑似物299.43克。指控被告人张小罗的行为构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，向本院提起公诉，认为被告人张小罗归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，自愿认罪认罚，建议以贩卖毒品罪判处被告人张小罗有期徒刑七年至九年，并处罚金人民币五千元；以非法持有毒品罪判处被告人张小罗有期徒刑二至三年，并处罚金人民币三千元。合并执行有期徒刑九年至十二年，并处罚金人民币八千元，提请本院依法判处。被告人张小罗对公诉机关指控的犯罪事实无异议，对公诉机关指控的罪名无异议，当庭表示自愿认罪认罚，认为建议量刑过重。辩护人提出如下辩护意见：1.公诉机关指控被告人张小罗贩卖毒品海洛因10.94克证据不足。被告人张小罗系吸毒人员，其购买毒品是为了吸食，而不是以贩毒为生，其贩卖毒品都是零包，充其量就是20个零包，如果追究其贩卖毒品应当是2克，不能因为从其车上搜出10.94克毒品海洛因就认定其贩卖毒品海洛因的数量为10.94克。因此，在没有证据证明被告人张小罗贩卖毒品数量的情况下，从有利于被告人的认定出发，应对该10.94克毒品海洛因以被告人张小罗非法持有毒品数量来进行认定。2.在量刑方面，即使不采纳辩护人对于罪名的辩护意见，公诉机关的量刑建议也过重，建议以贩卖毒品罪判处被告人张小罗有期徒刑七年，以非法持有毒品罪判处被告人张小罗有期徒刑一年，决定合并执行。经审理查明：2018年11月以来，被告人张小罗购买毒品海洛因后在平塘县塘边镇先后贩卖给吸食毒品人员龙某、农某、魏某、胡某等人非法牟利。当被告人张小罗不在家时，遂通过其情人汪某及其兄弟张某、母亲刘某将毒品海洛因贩卖给吸毒人员，尔后自己收取毒资。2019年7月1日，被告人张小罗到贵阳市向一名叫“花花”的男子购买得毒品海洛因和美沙酮返回时，在贵阳花冠大道中段加油站处被贵阳市公安机关抓获，当场从其身上和车上查获出海洛因疑似物10.94克，美沙酮疑似物540.16克。同年7月2日当公安机关对被告人张小罗家进行搜查时，从其家中的冰箱内查获出美沙酮疑似物299.43克。经黔南州公安司法鉴定中心检验鉴定，民警从被告人张小罗的身上、车上查获的疑似毒品海洛因检出海洛因成分，从其所驾驶的车辆上及家中冰箱内查获的美沙酮疑似物中检出毒品美沙酮成分。上述事实，被告人张小罗在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书、贵阳市公安局南明区分局移送案件通知书及移交物品清单、拘留证、逮捕证、搜查证、扣押决定书等程序性文书；证人汪某、张某、刘某、龙某、农某、魏某、胡某的证言；搜查笔录、现场扣押笔录、现场提取封存笔录、扣押清单；毒品称量记录、取样记录、毒品扣押及计量记录、扣押清单；现场封装毒品照片，指认、称量毒品、取样毒品的照片；毒品取样、称量录像；被告人张小罗手机通话记录、微信转账记录、平塘至贵阳车辆轨迹图；贵州省临床检验中心HIV抗体筛查检测报告单、张小罗尿液检测、抓获经过；被告人张小罗抓获经过及户籍证明等证据证实，足以认定。本院认为，被告人张小罗无视国家法律，贩卖毒品给他人吸食，数量较大，明知是毒品而非法持有，数量较大，其行为已分别构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人张小罗犯有贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款之规定，贩卖毒品海洛因十克以上不满五十克的，应判处七年以上有期徒刑，并处罚金。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条第二款之规定，非法持有海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的（其中美沙酮达到二百克不满一千克的），处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。本案中，被告人张小罗贩卖毒品给他人吸食，明知是毒品而非法持有，其行为严重危害社会管理秩序，对社会稳定造成恶劣影响，被告人张小罗在判决宣告前一人犯两罪，应实行数罪并罚，被告人张小罗依法应当承担相应的刑事责任。鉴于被告人张小罗在案发后如实供述自己的犯罪事实，当庭表示认罪认罚，系坦白，依法具有法定从轻处罚情节。被告人张小罗提出量刑过重的辩解，有经庭审举证、质证的证据证明被告人张小罗长期贩卖毒品，对社会稳定造成不安定因素，给社会治安造成恶劣影响，依法应予以严惩，故其辩解没有事实和法律依据，本院不予采纳。被告人张小罗的辩护人提出对被查获的10.94克毒品海洛因应认定为被告人张小罗非法持有毒品，而不是贩卖毒品，全案应以非法持有毒品罪定罪处罚的辩护意见，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会议纪要》第二点第（一）条之规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，被告人张小罗多次贩卖毒品海洛因，有吸毒人员及其亲属的证词证明其多次贩卖毒品海洛因的犯罪事实，因此对被查获的毒品海洛因10.94克应认定为被告人张小罗贩卖毒品的数量。辩护人提出的辩论意见与庭审中查明的事实不符，其辩护意见没有事实和法律依据，本院不予采纳；提出被告人张小罗被抓获后尚能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，自愿认罪认罚，依法具有从轻处罚的辩护意见，有事实和法律依据，本院予以采纳。提出公诉机关量刑过重的辩护意见，本院合议庭在评议时已充分考虑，综合被告人张小罗的犯罪性质、犯罪情节、危害后果以及犯罪后表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百四十八条第二款、第六十一条、第六十二条、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》第四条第二款之规定，判决如下：一、被告人张小罗犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。实行数罪并罚，决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币八千元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人张小罗于2019年7月1日被抓获后已被限制人身自由三日，应折抵刑期三日，即被告人张小罗的刑期自2019年7月4日起至2028年6月30日止。罚金限于本判决生效后十日内缴清。）二、随案移送的作案工具手机四部，予以没收并销毁；扣押的毒品海洛因10.94克、美沙酮835.59克（未随案移送），予以没收，由扣押机关予以销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  赵 海审 判 员  宋洪杰人民陪审员  李顺玲二〇一九年十一月二十一日书 记 员  卢 杨