山东省临沂市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）鲁13执复198号复议申请人（案外人）：亓振龙，男，1957年10月6日出生，汉族，居民，住平邑县。复议申请人（案外人）：尤玉兰（亓振龙之妻），女，1956年2月23日出生，汉族，居民，住平邑县。申请执行人：临沂沂和融资担保有限公司。住所地：沂水县东外环路北首。统一社会信用代码：91371323681718316X。法定代表人：庞允东，董事长。申请执行人：青岛平和融资担保有限公司。住所地：青岛市平度市红旗路23号瑞平金融中心写字楼8层807户。统一社会信用代码：913702836678865678。法定代表人：庞允东，董事长。被执行人：平邑县永久发达食品有限公司。住所地：平邑县城南环路南、板桥路东。统一社会信用代码：13713267953009709。法定代表人：李振喜，总经理。被执行人：李振喜，男，1961年12月18日出生，汉族，居民，住平邑县。被执行人：于文海，男，1958年10月7日出生，汉族，居民，住山东省平邑县。被执行人：吴丙秋，男，1963年7月7日出生，汉族，居民，住山东省平邑县。第三人：青岛和顺养殖有限公司。住所地：青岛市平度市古岘镇姜各庄村。统一社会信用代码：91370283572072878U。法定代表人：丁治文，执行董事。复议申请人亓振龙、尤玉兰不服沂水县人民法院（以下简称沂水县法院）（2019）鲁1323执异22号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。沂水县法院依照（2017)鲁1323民初4004号民事判决书执行（2018）鲁1323执90号申请执行人临沂沂和融资担保有限公司（以下简称沂和担保公司）、青岛平和融资担保有限公司（以下简称平和担保公司）与被执行人平邑县永久发达食品有限公司（以下简称永久发达公司）、李振喜、于文海、吴丙秋、第三人青岛和顺养殖有限公司（以下简称和顺养殖公司）金融借款合同纠纷一案，于2018年8月15日执行完毕。案外人亓振龙、尤玉兰于2019年7月11日提出书面异议，认为该院拍卖第三人和顺养殖公司在平邑县六和发达食品有限公司所持45%股权违法，侵害了其合法权益，请求该院赔偿其在永久发达公司债权321000元，并向山东省高级人民法院申诉上访。案外人亓振龙、尤玉兰称，沂水县法院执行中，把和顺养殖公司代持的永久发达公司在平邑县六和发达食品有限公司45%股权拍卖了10695689.10元，强制转让股权给受让人山东新希望六和集团有限公司，我们与此有利害关系：一是第三人和顺养殖公司代持永久发达公司在平邑县六和发达食品有限公司45%股权，按理股权应当变更到永久发达公司名下。二是沂水县法院违法保全冻结和顺养殖公司代持永久发达公司在平邑县六和发达食品有限公司45%股权。2018年6月22日，平邑县人民法院受理永久发达公司破产申请后，沂水县法院不但没有中止执行，并且在2018年7月23日起至24日违法执行拍卖了和顺养殖公司代持永久发达公司在平邑县六和发达食品有限公司45%股权，且拍卖价10695689元明显低于实际财产价值，因为永久发达公司在平邑县六和发达食品有限公司45%的股权是用平邑县城好地段29亩多35年国有土地使用权包括全部厂房设备作为股权的。这些财产在平邑县人民法院受理永久发达公司破产申请时即属于债务人财产。沂水县法院违法执行拍卖并违法强制执行转让的股权中包含有我们申报的债权。《中华人民共和国企业破产法》第十九条：人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止。第三十条：破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产。《最高人民法院关于审理民事、行政诉讼中司法赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条：人民法院在民事、行政诉讼过程中，违法采取对妨害诉讼的强制措施、保全措施、先予执行措施，或者对判决、裁定及其他生效法律文书执行错误，侵犯公民、法人和其他组织合法权益并造成损害的，赔偿请求人可以依法向人民法院申请赔偿。第三条：违法采取保全措施，包括以下情形：（二）依法不应当解除保全措施而解除，或者依法应当解除保全措施而不解除的；第十三条：人民法院及其工作人员对判决、裁定及其他生效法律文书执行错误，且对公民、法人或者其他组织的财产已经依照法定程序拍卖或者变卖的，应当给付拍卖或者变卖所得的价款。人民法院违法拍卖，或者变卖价款明显低于财产价值的，应当依照本解释第十二条的规定支付相应的赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条：当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。综上所述，沂水县法院违法保全、违法执行拍卖、违法执行转让造成执行错误，造成损害，侵犯了我们的合法权益，应当对我们进行赔偿。案外人亓振龙、尤玉兰为证实其异议主张向沂水县法院提供了以下证据材料复印件：1、二案外人的身份证复印件各一份，证明二案外人的身份情况。2、减缓免诉讼费申请书一份，证明因申请人亓振龙肢体残疾，没有任何经济来源，请求减缓免诉讼费。3、抵押证明一份，证明2018年元月21日，永久发达公司用其在六和发达食品有限公司股份45%，自愿拿出2%股份抵押给案外人尤玉兰。4、（2018）鲁1323执90号之二执行裁定书一份，证明沂水县法院依法拍卖了第三人和顺养殖公司在平邑县六和发达食品有限公司所持45%的股权。5、协议书一份。协议约定，和顺养殖公司受托代理沂和担保公司、平和担保公司持有永久发达公司在平邑县六和发达食品有限公司45%的股权，期限至永久发达公司偿还临商银行股份有限公司沂水支行800万元本金及利息止。若永久发达公司到期不能偿还临商银行股份有限公司沂水支行800万元贷款及利息，则将永远失去平邑县六和发达食品有限公司45%股权及回购权，沂和担保公司、平和担保公司将享有上述股权的处置权。6、平邑县人民法院通知书、民事裁定书、决定书各一份，证明平邑县人民法院受理申请人永久发达公司的破产清算申请并指定破产管理人。7、平邑县人民法院关于原告亓振龙、尤玉兰与被告平邑县永久发达食品有限公司、李振喜民间借贷纠纷一案于2019年3月5日作出的（2019）鲁1326民初265号民事判决书一份，证明被告永久发达公司应偿还二案外人借款29万元及违约金31000元，并以29万元为基数，自2019年1月12日起至实际给付之日止，按月息12‰支付利息。被告李振喜对该债务承担连带清偿责任。沂水县法院查明，2015年9月2日，原告沂和担保公司与被告永久发达公司签订《委托贷款借款合同》一份。合同约定，原告沂和担保公司委托临商银行股份有限公司沂水支行向被告永久发达公司发放贷款400万元，用于购毛鸭；约定年利率为15.006%，按日计息，按年结息，结息日为每年末月的20日；到期一次还本，现金偿还本金；委托人(原告)有权直接向借款人催收委托贷款本息或通过法律手段提起诉讼。2015年8月25日，原告沂和担保公司与被告李振喜、于文海、吴丙秋签订《保证合同》一份。合同约定，三被告自愿为被告永久发达公司的上述借款提供保证担保；保证担保范围包括主债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金，以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用；保证方式为连带责任保证；本合同项下有多个保证人的，各保证人共同对债权人承担连带责任；保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起两年。2015年9月2日，原告通过临商银行将400万元划至被告永久发达公司账户（公司账号为81×××44），并约定起息日为2015年9月2日，到期日为2017年9月1日，借款月利率为12.505‰，违约年利率为22.509%。2015年9月7日，原告平和担保公司与被告永久发达公司签订《委托贷款借款合同》一份。合同约定，原告平和担保公司委托临商银行股份有限公司沂水支行向被告永久发达公司发放贷款400万元，用于购毛鸭；约定年利率为15.006%，按日计息，按年结息，结息日为每年末月的20日；到期一次还本，现金偿还本金；借款人不按期归还贷款本息，根据违约金额和违约期限，按每日150‰计收罚息；委托人(原告)有权直接向借款人催收委托贷款本息或通过法律手段提起诉讼。2015年8月25日，原告沂和担保公司与被告李振喜、于文海、吴丙秋签订《保证合同》一份。合同约定，三被告自愿为被告永久发达公司的上述借款提供保证担保；保证担保范围包括主债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金，以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用；保证方式为连带责任保证；本合同项下有多个保证人的，各保证人共同对债权人承担连带责任；保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起两年。2015年9月7日，原告通过临商银行将该款项400万元划至被告永久发达公司账户（公司账号为81×××44），并约定起息日为2015年9月7日，到期日为2017年9月6日，借款月利率为12.505‰，违约年利率为22.509%。2013年7月30日，被告永久发达公司将其在平邑县六和发达食品有限公司所持45%的股权转至第三人和顺养殖公司名下，并且到工商行政管理局办理了变更登记手续，第三人和顺养殖公司转变为平邑县六和发达食品有限公司股东，持股比例45%，实缴出资810万元。2015年9月10日，原告沂和担保公司、平和担保公司与被告永久发达公司、第三人和顺养殖公司签订《协议书》一份。协议约定，青岛和顺养殖公司受托代理沂和担保公司、平和担保公司持有永久发达公司在平邑县六和发达食品有限公司45%的股权，期限至永久发达公司偿还临商银行股份有限公司沂水支行800万元本金及利息止。若永久发达公司到期不能偿还临商银行股份有限公司沂水支行800万元贷款及利息，则将永远失去平邑县六和发达食品有限公司45%股权及回购权，沂和担保公司、平和担保公司将享有上述股权的处置权。原告将该款发放给被告永久发达公司后，被告永久发达公司仅支付利息至2017年3月7日，尚欠二原告借款本金800万元及2017年3月7日之后合同约定的利息一直未付。后原被告双方协商未果。为此，原告诉至法院，请求法院查明事实，依法支持原告的诉讼请求。原告支出财产保全费5000元。经审理，沂水县法院于2017年11月20日作出(2017)鲁1323民初4004号民事判决，内容如下：一、被告平邑县永久发达食品有限公司于本判决生效后十日内偿还原告临沂沂和融资担保有限公司借款本金400万元及2017年3月7日至9月6日的利息30.012万元。二、被告平邑县永久发达食品有限公司于本判决生效后十日内偿还原告青岛平和融资担保有限公司借款本金400万元及2017年3月7日至9月6日的利息30.012万元。三、被告平邑县永久发达食品有限公司于本判决生效后十日内支付原告临沂沂和融资担保有限公司罚息（以400万元为基数，按年利率22.509%计算，自2017年9月7日起至付清之日止）；四、被告平邑县永久发达食品有限公司于本判决生效后十日内支付原告青岛平和融资担保有限公司罚息（以400万元为基数，按年利率22.509%计算，自2017年9月7日起至付清之日止）；五、被告李振喜、于文海、吴丙秋对上述一、二、三项款项承担连带清偿责任；六、原告临沂沂和融资担保有限公司、青岛平和融资担保有限公司有权就第三人在平邑县六和发达食品有限公司45%股权折价或者以拍卖、变卖的价款用于清偿上述一、二、三、四项款项。七、驳回原告临沂沂和融资担保有限公司、青岛平和融资担保有限公司有权的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费72562元，减半收取36281元，财产保全费5000元，共计款41281元，由四被告负担。2018年1月8日，经原告申请，沂水县法院立（2018）鲁1323执90号。执行中，永久发达公司法定代表人李振喜到庭表示正与申请人协商、积极还款，但迟迟不履行判决，也从未提到其公司准备破产的信息。申请人请求依照判决第六项评估拍卖第三人和顺养殖公司在平邑县六和发达食品有限公司45%股权，用以实现债权。2018年4月3日，临沂恒正有限责任会计师事务所出具评估报告，上述股权价值10695689.10元。山东新希望六和集团有限公司于2018年7月24日在司法拍卖网上以10695689.10元成功竞买。2018年7月30日，该院裁定和顺养殖公司在平邑县六和发达食品有限公司45%股权以上述价值归买受人山东新希望六和集团有限公司所有。案款10350234元过付申请人，执行费结算77751元，余款267704.10元由和顺养殖公司领取。全案执行完毕。另查明，永久发达公司于2018年6月22日由平邑县人民法院裁定破产清算，并于7月16日在《人民法院报》刊登了破产清算公告，亓振龙、尤玉兰已向永久发达公司管理人申报债权。沂水县法院认为，亓振龙、尤玉兰异议理由和请求的核心内容涉及以下两个方面：一是该院拍卖处理第三人和顺养殖公司在平邑县六和发达食品有限公司所持45%的股权是否符合相关法律规定。二是亓振龙、尤玉兰对该院拍卖处置第三人股权有无利害关系，其赔偿请求有无事实和法律依据。关于问题一，该院认为：该院拍卖的股权虽原系永久发达公司在平邑县六和发达食品有限公司所持股权，但在2013年7月30日，永久发达公司将其在平邑县六和发达食品有限公司所持45%的股权转至第三人和顺养殖公司名下，并且到工商行政管理局办理了变更登记手续。2015年9月10日，原告沂和担保公司、平和担保公司与被告永久发达公司、第三人和顺养殖公司签订《协议书》约定：若永久发达公司到期不能偿还临商银行股份有限公司沂水支行800万元贷款及利息，则将永远失去平邑县六和发达食品有限公司45%股权及回购权，沂和担保公司、平和担保公司将享有上述股权的处置权。据此，第三人和顺养殖公司在平邑县六和发达食品有限公司持有的45%股权已经不属于永久发达公司的财产，更不属于破产财产范围，中止执行无事实和法律依据。故，该院执行上述股权并不违反破产法等相关法律规定。关于问题二，该院认为：原告亓振龙、尤玉兰与被告永久发达公司、李振喜民间借贷纠纷一案，平邑县人民法院已于2019年3月5日作出（2019）鲁1326民初265号民事判决，鉴于平邑县人民法院已受理永久发达公司破产申请，亓振龙、尤玉兰依法应向该公司管理人申报债权，参与将来的破产财产分配即可。其债权是否得到实现以及实现比例份额，完全取决于破产财产分配情况，与本院执行申请执行人沂和担保公司、平和担保公司与被执行人永久发达公司、李振喜、于文海、吴丙秋、第三人和顺养殖公司金融借款合同纠纷一案无直接联系，其没有证据证明本院拍卖和顺养殖公司在平邑县六和发达食品有限公司所持45%的股权侵害了其合法权益。综上所述，案外人亓振龙、尤玉兰对该院执行和顺养殖公司在平邑县六和发达食品有限公司45%股权不享有实体权利，亦未有其他足以阻止执行标的转让、交付的法定事由，该院执行中未侵害其合法利益，其所称因沂水县法院违法执行应赔偿其损失321000元的异议请求没有事实和法律依据，异议理由依法不能成立。沂水县法院遂依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条的规定，裁定：驳回案外人亓振龙、尤玉兰的异议请求。并告知案外人、当事人对该裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自该裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。本院认为，根据沂水县法院（2019）鲁1323执异22号执行裁定告知的权利救济程序，复议申请人亓振龙、尤玉兰不服该裁定的救济方式为向人民法院提起诉讼，复议申请人亓振龙、尤玉兰就该裁定向本院申请复议无法律和事实依据，本院不应受理，已经受理的，应当裁定予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条的规定，裁定如下：驳回复议申请人亓振龙、尤玉兰的复议申请。本裁定为终审裁定。审判长  滕厚峰审判员  密启娜审判员  柏建松二〇一九年十一月二十九日书记员  张 堃