山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁08民终4662号上诉人（原审原告）：刘梅花，女，1970年10月5日出生，汉族，住山东省微山县。委托诉讼代理人:王艳，山东中昊律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王目席，男，1954年12月11日出生，汉族，住山东省济宁市任城区。被上诉人（原审被告）：王目荣，女，1953年4月30日出生，汉族，住山东省济宁市任城区。上诉人刘梅花因与被上诉人王目荣、王目席健康权纠纷一案，不服山东省济宁市任城区人民法院（2019）鲁0811民初5816号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘梅花上诉请求：1.撤销一审判决第一项中的误工费4688元、护理费4050元，依法改判；2.一、二审诉讼费用由王目席、王目荣承担。事实与理由：（一）一审法院对于误工费的判决适用法律错误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。刘梅花的家在洙赵新河边上，刘梅花常年从事渔业捕捞工作，平均收入200元/天，同时兼顾家里的农田。刘梅花的误工收入远远高于一审法院按照山东省农村居民人均可支配收入计算的44.6元/天。刘梅花因为本次伤害误工105天，不能参加劳动，给刘梅花及其家庭造成严重的经济损失。一审法院按照44.6元/天的标准判决，使得受害人的损失根本无法得到弥补。（二）一审法院关于护理费用的判决适用法律错误。按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，护理人员有收入的，按照误工收入计算。本案中的护理人是刘梅花的丈夫，护理人员是大车驾驶员，取得了A2驾驶资格证、经营性道路货物运输从业资格证，与济宁市顺宁物流有限公司签订了劳动合同，济宁市顺宁物流有限公司也出具了扣发工资13500元的证明。一审法院按照90元/天的标准支持护理费用与事实严重不相符，护理人员在医院对刘梅花日夜照看，即便是家政公司的护工费用也要达到180元/天，甚至更多。刘梅花与护理人是夫妻，也是家里的所有经济来源，虽然，受害人不应该从侵权案件中受益，但是也绝不应该因此造成严重经济损失，这对于受害人是不公平的。王目荣、王目席辩称，法院判决刘梅花丈夫王富强应该赔偿我家豆子钱，王富强一直没赔，王富强先赔了我们的钱，我们才赔刘梅花的钱，对刘梅花要求的赔偿数额不认可。刘梅花向一审法院起诉请求：1.判令王目荣、王目席支付刘梅花的经济损失为48450元（医疗费13520元；误工费10500元，45天住院＋60天休息，每天按100元计算，合计10500元；护理费13500元；住院伙食补助费45天住院，每天按100元计算，合计4500元；营养费45天，住院期间每天按50元计算，合计2250元；交通费1185元；精神损失费3000元）；2、本案诉讼费由王目荣、王目席承担。一审法院认定事实：2018年10月9日12时36分，在微山县鲁桥镇卞集村湖里土地上，原告刘梅花与被告王目荣、王目席因土地纠纷发生争吵，后互相厮打。事件发生后，微山县公安局鲁桥第二派出所认定二被告殴打原告的违法行为成立，对二被告给予行政拘留十日并处罚款伍佰元的行政处罚，并向二被告下发了微公（鲁二）行罚决字[2019]15号行政处罚决定书，二被告未对该行政处罚决定书申请行政复议或提起行政诉讼。原告受伤后，即被送往济宁市第二人民医院住院治疗，医院诊断为：1、右眼外伤、右眼视网膜震荡；2、创伤性脑损伤、脑震荡；3、面部损伤；4、右肩关节损伤、右肱骨近段、右肩胛骨、右肩峰及锁骨远段骨挫伤、右冈上肌、冈下肌、肩胛下肌、三角肌损伤；5、右肘外伤。原告于2018年11月23日出院，共计住院45天，花费医疗费13500元。2018年11月27日，济宁市第二人民医院为原告出具诊断证明书，建议休息壹月后，门诊复查，住院期间需陪人壹名。2018年12月26日，济宁市第二人民医院出具诊断证明书，建议休息壹月。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。原、被告因纠纷发生厮打，二被告将原告致伤，事实清楚，证据充分，现原告要求二被告赔偿经济损失的请求，在符合法律规定的范围内应予支持。关于原告主张的诉讼请求所依据的事实和法律依据问题，该院认定如下：1.医疗费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，原告提交的医疗费用票据，本院认定医疗费13520元；2.误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费应当按照原告最近三年的平均收入计算，原告并未提供相关证据，但原告具有劳动能力，该院参照2018年度山东省农村居民人均可支配收入标准计算，关于误工时间，按105天计算，该院认定原告误工费为4688元（16297元/365天*105天）；3.护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定，护理人员原则上为一人，结合原告提供的诊断证明书载明的“住院期间陪护壹人”，原告提交了护理人员王富强的劳动合同及济宁顺宁物流有限公司出具的扣发工资证明，用以证明原告护理人员王富强的收入、扣发工资情况，但其未提交王富强的工资表及相应的工资纳税证明，无法证实王富强的真实收入情况，对原告主张的护理费，酌情按每天90元计算。原告住院45天，需1人陪护，该院确认原告的护理费为4050元（90元×45天×1人）；4.住院伙食补助费，原告主张该项费用为4500元（45天*100元/天），符合法律规定，该院予以支持；5、营养费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。因原告未提供相应证据，对此主张，该院不予支持；6.交通费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合，根据原告治疗情况，该院酌情认定为500元；7.精神损害抚慰金，因原告伤情较轻，该院对于该项主张不予支持。综上，原告因本案造成的损失为医疗费13520元、误工费4688元、护理费4050元、伙食补助费4500元、交通费500元，共计27258元。故依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条，第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告王目荣、王目席于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘梅花医疗费13520元、误工费4688元、护理费4050元、伙食补助费4500元、交通费500元，共计27258元；二、驳回原告刘梅花对被告王目荣、王目席的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照>第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取400元，由原告刘梅花承担159.5元，被告王目荣、王目席承担240.5元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人二审中争议的事实，本院认定如下：刘梅花二审提交了船舶所有人为王富强的《内陆渔业船舶证书》一份和微山县鲁桥镇卞集村村民委员会出具的证明一份，证明刘梅花从事渔业工作，误工费应按渔业从业人员收入标准计算。王目学、王目荣质证认为，对刘梅花的主张不予认可，刘梅花有时是在河里违法电鱼。本院认为，刘梅花一审中主张按100元/天计算其误工费，但未提供证据证实其因误工减少的收入，一审法院按照农村居民人均纯收入标准计算其误工费，并无不当。刘梅花二审中提供的证据不属于新证据，对其逾期提供的证据，本院不予采纳。关于护理费，刘梅花一审中提交的王富强与济宁顺宁物流有限公司签订的劳动合同上无劳动行政主管部门的鉴证章；就扣发问题，也仅提供了济宁顺宁物流有限公司出具的证明，而没有提供事发之前和之后工资发放明细，故不足以证明王富强因护理减少的收入。一审法院酌情按90元/天计算护理费，亦无不当。综上所述，上诉人刘梅花的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费313元，由上诉人刘梅花负担。本判决为终审判决。审判长  闫先东审判员  宋汝庆审判员  史海洋二〇一九年十一月十一日书记员  夏 凯