四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川01民终15120号 上诉人（原审原告）：张棉，男，1974年10月4日出生，汉族，住四川省成都市温江区。 委托诉讼代理人：刘军，四川蓉兴律师事务所律师。 委托诉讼代理人：尹黎，四川蓉兴律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：成都童悦游乐设备有限公司，住所地：四川省成都市温江区公平镇龙凤社区****。 法定代表人：张亚，总经理。 上诉人张棉因与被上诉人成都童悦游乐设备有限公司（以下简称童悦公司）劳动争议一案，不服成都市温江区人民法院(2019）川0115民初2385号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月2日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 张棉上诉请求：撤销一审判决改判或发回重审，诉讼费由童悦公司承担。事实和理由：1.一审判决遗漏了张棉的诉讼请求，张棉要求解除与童悦公司的劳动合同，但一审判决中未提及。2.一审法院仅以未签订劳动合同不属于支付经济补偿金的法定情形为由判决童悦公司不支付经济补偿金是错误的。3.一审计算补足张棉2018年9月、11月加班工资数额有误，加班工资应当按照时间不同分别给与1.5倍和2倍的工资，一审法院直接按平均工资计算不当。4.一审认定补缴社保问题属于行政关系，认定错误。此外，对于2015年8月至2016年期间的工资数额一审法院未予认定，张棉因此蒙受的损失得不到救助。综上，请求支持张棉的上诉请求。 童悦公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。 张棉向一审法院起诉请求：1.请求童悦公司补签张棉2015年8月至2018年3月的劳动合同，并补缴社保。2.请求童悦公司补足2018年2月份的工资，4200元/月-（4200元/月÷28天/月×8.5天）=2925元。3.请求童悦公司补足一年月大的一天工资，即4400元/月÷26天/月×7天=1173元。4.请求童悦公司补足2018年7、8、10、11月因公司放假苛扣的工资即4400元/月÷26天×（4天+4天+1天+1天）=1692元。5.请求童悦公司退还购买社保苛扣多缴部分，450元/月-269元/月×8个月=1448元。6.请求童悦公司补足张棉9月份加班工资未按劳动法规定1.5倍和双倍工资，延长时间共61.5小时×4400元/月÷26天÷8小时×1.5倍=1951元，4个星期天×4400元/月÷26天×2倍=1353元，合计3304元-1714元=1590元。7.请求童悦公司支付张棉2018年11月正常工资和加班工资，即4400元/月+（4400元/月÷26天/月÷8小时×17小时）延长时间=4759元。8.请求童悦公司未按国家劳动法规定给予张棉进公司签订劳动合同，未缴社保，不按时发放工资，苛扣张棉工资，2018年4月到11月多交社保多扣除工资等违法行为，依法解除劳动合同，并支付张棉经济补偿金，即4400元/月×3.5月=15400元。9.请求童悦公司给予张棉做一个职业体检。以上共计28987元。 一审法院认定事实：2015年8月4日，张棉到童悦公司工作，任焊工，张棉每天工作8小时，实行单休，双方未签订劳动合同，也未参加社会保险。张棉2017年至2018年春节前月工资4200元。2018年4月1日，双方签订为期三年的劳动合同，张棉每天工作8小时，实行单休，每月工资报酬不低于4400元，含200元全勤奖。公司统一支付员工社会保险费500元，从员工基本工资扣除450元。童悦公司自2018年4月起为张棉缴纳了社会保险费，其中4月和5月，张棉个人每月缴纳264元，2018年6月至11月，张棉个人每月缴纳269元。2018年2月，张棉上班6.5天，周六上班1天，童悦公司按5.5天计算，发放张棉工资825元。2018年7月，童悦公司放假4天，张棉请假0.5天，童悦公司扣除张棉休假660元和450元社保，实际支付张棉3290元；8月童悦公司放假4天，张棉请假0.5天，加班7小时，童悦公司扣除休假638元和450元社保，支付加班费175元，实际支付3487元，9月张棉加班61.5小时，童悦公司支付加班费1774元，扣除社保450元，实际支付5724元；10月，童悦公司放假一天，张棉请假1.5天，童悦公司支付3915元。2018年11月，童悦公司延长工作时间21小时。2018年11月30日，张棉离开公司。2018年12月，张棉向成都市温江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会作出成温劳人仲委裁字〔2019〕第73号仲裁裁决书裁决：童悦公司于裁决书生效后十日内支付张棉工资4618元，退还多扣的社保费1120元，共计5738元。 一审法院认为，1.关于补签2015年8月至2018年3月的劳动合同，并补缴社保的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定：用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，视为自用工之日起满一年的当日，原童悦公司已经订立无固定期限劳动合同。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”按照上述规定，是否缴纳或者未足额缴纳社会保险费的义务主体是用人单位和个人，收缴单位是相关行政职能部门。用人单位是否缴纳或未足额缴纳社会保险费，是否违背行政法律、法规，其法律关系是相关行政职能部门与用人单位之间管理与被管理的行政关系，并非劳动争议当事人之间的民事关系，故对张棉上述请求不予支持。2.请求童悦公司补足2018年2月份的工资问题。我国普遍实行标准工时制，双方一直实行单休的工作制度，张棉、童悦公司知道或者应当知道周六上班为加班，故张棉的工资包含了周六加班工资。《中华人民共和国劳动合同法》第五十一条规定：劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资。劳动者月计薪天数为21.75天，工资为月工资收入÷21.75天，张棉2018年春节前正常工作时间的工资应为【4200元÷(21.75天＋4天×2)×21.75】=3070元,2018年春节后为【4400元÷(21.75天＋4天×2)×21.75】=3217元。张棉2018年2月上班6.5天，周六上班1天，其工资为3070÷(21.75)×6.5天＋3070÷(21.75)×1天×200%＝1191元，扣除已发放的825元，还应发放366元；3.张棉请求补足一年月大的一天工资的问题。如前所述，劳动者日月计薪天数为21.75天，对此主张不予支持。4.请求童悦公司补足2018年7、8、10、11月因公司放假苛扣的工资即4400元/月÷26天×（4天+4天+1天+1天）=1692元无法律依据，一审法院不予支持。5.请求童悦公司退还购买社保苛扣多缴部分的问题。经查明，张棉2018年4月和5月，张棉个人每月缴纳264元，2018年6月至11月，张棉个人每月缴纳269元，童悦公司每月扣除450元，多扣部分应当返还，多扣部分为450元/月-264元/月×2个月+450元/月-269元/月×6个月=1458元，张棉主张退还1448元予以支持。6.请求童悦公司补足张棉9月份加班工资未按劳动法规定1.5倍和双倍工资的问题。张棉该月延长工作时间61.5小时，其小时工资为3217元÷21.75÷8=18.5元，延长工作时间工资为18.5元×61.5=1138元，周六加班工资4400元-200元（全勤奖）-3217元=983元，共计2121元，扣除发放的1774元，还应发放347元。7.请求童悦公司支付张棉2018年11月正常工资和加班工资的问题。张棉11月工资4400元未发放，延长工作时间21小时，延长工作时间工资18.5元×21小时=389元，共计4789元。8.关于请求童悦公司未按国家劳动法规定签订劳动合同，未缴社保，不按时发放工资，苛扣张棉工资，支付张棉经济补偿金的问题。未签订劳动合同不属于支付经济补偿金的法定情形；对于加班工资，《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条将劳动报酬和加班费单列，不应将加班费理解为劳动报酬，且没有足额支付不属于《有关问题的补充规定》所指的无故拖欠；童悦公司为张棉参加了社会保险，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。故对张棉主张经济补偿金不予支持。9.请求童悦公司给予张棉做一个职业体检的问题。《中华人民共和国劳动法》第五十四条规定：用人单位必须为劳动者提供符合国家规定的劳动安全卫生条件和必要的劳动防护用品，对从事有职业危害作业的劳动者定期进行健康检查，对张棉主张予以支持。 据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第六十三条第一款，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十五条，《中华人民共和国劳动法》第五十一条、第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、童悦公司于判决书生效之日起十日内支付张棉工资、加班费共计6950元；二、童悦公司于判决书生效之日起十日内安排张棉进行职业体检并承担相关费用；三、驳回张棉其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由张棉负担。 本案二审审理期间，张棉提交了如下证据：工资条5张，拟证明张棉2015年8月4日至2018年11月在童悦公司处上班及张棉的工资构成。本院组织各方当事人进行了质证，童悦公司对该证据的真实性、合法性予以认可。本院经审查认为，对于张棉提交的上述证据将结合本案的其他事实予以认定。 二审查明的其他事实与一审判决认定事实一致，本院对此予以确认。 本院认为，本案二审的争议焦点为：一审是否遗漏诉讼请求；童悦公司应否支付张棉经济补偿金；一审计算张棉2018年9月、11月加班工资是否正确；一审认定补缴社保问题属于行政关系是否正确。对上述争议焦点，本院评判如下： 首先，关于一审是否遗漏诉讼请求的问题。张棉在一审诉讼请求第8项要求“8.请求童悦公司未按国家劳动法规定给予张棉进公司签订劳动合同，未缴社保，不按时发放工资，苛扣张棉工资，2018年4月到11月多交社保多扣除工资等违法行为，依法解除劳动合同，并支付张棉经济补偿金，即4400元/月×3.5月=15400元。”则张棉上述主张应为要求童悦公司支付其解除劳动合同的经济补偿金，其他内容应为上述主张依据的事实和理由，故一审对其双方劳动关系是否解除的问题未在判项部分予以专门表述并无不当，本院予以确认。第二，关于童悦公司应否支付张棉经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”本案中，张棉主张因童悦公司未在张棉进公司时与其签订劳动合同，未缴纳社保，不按时发放工资，克扣工资，多缴社保多扣除工资等违法行为，要求童悦公司支付经济补偿金等，对此，本院认为，未签订劳动合同并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，而张棉主张未缴纳社保、不按时发放工资、克扣工资、多缴纳社保多扣除工资等意见，经核实，童悦公司确实存在未足额支付加班工资，但童悦公司已为张棉参加了社会保险，且未按时足额缴纳社会保险费的，应由社会保险征收机构限令其缴纳或补足，而上述情况并非《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的情形，则一审认定童悦公司不支付张棉经济补偿金并无不当，本院对此予以确认。第三，关于一审计算张棉2018年9月、11月加班工资是否正确的问题。根据本案查明的事实，张棉2018年9月延时工作时间61.5小时，其小时工资为3217元÷21.75÷8=18.5元，延长工作时间工资为18.5元×61.5×1.5=1706.63元，周六加班工资4400元-200元（全勤奖）-3217元=983元，共计2689.63元，扣除发放的1774元，还应发放915.63元。2018年11月张棉4400元工资未发放，延长工作时间21小时，延长工作时间工资18.5元×21小时×1.5=582.75元，共计4982.75元，则一审认定童悦公司应当支付张棉加班工资相应数额有误，本院予以纠正。此外，童悦公司仍应当支付张棉2018年2月份的工资366元、退还购买社保苛扣多缴部分1448元，本院对此予以确认。综上，童悦公司应当支付张棉上述相应费用915.63元+4982.75元+366元+1448元=7712.38元。第四，张棉主张童悦公司为其补缴社保等问题属于行政机关管辖范围，本院对其该项请求不予处理。 综上，张棉的上诉请求部分成立，对其合理的上诉请求予以支持。一审判决认定事实不清，但适用法律不当导致判决结果出现错误，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 维持成都市温江区人民法院（2019）川0115民初2385号民事判决第二项，即“成都童悦游乐设备有限公司于判决书生效之日起十日内安排张棉进行职业体检并承担相关费用”； 撤销成都市温江区人民法院（2019）川0115民初2385号民事判决第一项、第三项，即“成都童悦游乐设备有限公司于判决书生效之日起十日内支付张棉工资、加班费共计6950元”、“驳回张棉的其他诉讼请求”； 成都童悦游乐设备有限公司于本判决生效之日起十日内支付张棉工资、加班费共计7712.38元； 驳回张棉的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5元，由成都童悦游乐设备有限公司负担。二审案件受理费10元，由张棉负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 崔俊安 审 判 员 周 文 审 判 员 滕 洁 二〇一九年十一月二十二日 法官助理 薛潇瑞 书 记 员 谢彦君