陕西省西安市中级人民法院 刑事附带民事裁定书 （2019）陕01刑终745号原公诉机关西安市未央区人民检察院。上诉人（原审被告人）李家贵，男，1984年7月19日出生，汉族，初中文化，农民，住西安市临潼区，2018年9月27日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年10月31日被依法逮捕，2019年9月26日被取保候审。指定辩护人何燕，陕西稼轩律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告人闫某某，男，1987年12月21日出生，汉族，个体经营户，住西安市未央区，系本案被害人。西安市未央区人民法院审理未央区人民检察院指控原审被告人李家贵犯故意伤害罪暨附带民事赔偿一案，于2019年9月20日作出（2019)陕0112刑初125号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人李家贵不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年8月15日凌晨2时许，被告人李家贵与其兄李某某（1978年XX月XX日出生，系聋哑人）在本市未央区XX小区XX店拉泔水，恰逢闫某某和朋友一起在该店旁的其与家人共同经营的“第一烤羊腿店”门口吃饭聊天。闫某某让李某某将收泔水的桶挪的离他们远一些，影响到了他与朋友吃饭，李某某未予理睬，双方因此发生争执。被告人李家贵看见李某某与人发生争执便跑上前称李某某是哑巴，劝解双方，但双方仍争执并互相撕扯，被告人遂用挑泔水桶的扁担，击打闫某某颈面部，致使闫某某下颌处受伤，闫某某朋友张某某报警。后闫某某被送医救治，被告人也以李某某受伤到公安机关报案，后因李某某伤轻不愿做司法鉴定。当日，公安民警从被告人处提取击打闫某某的扁担一根。2018年9月10日，陕西佰美法医司法鉴定所，法医临床司法鉴定意见书鉴定意见，闫某某的损伤程度属轻伤二级。2018年9月27日，被告人李家贵向公安机关投案。庭审中，公诉人认为，被告人提出的闫某某用钢棍殴打李某某的情节无证据证实。同时查明，闫某某受伤后被送至北环医院治疗，后因病情需要又转至第四军医大学口腔医院就医，住院两天，花去医疗及门诊费43994.24元。闫某某要求被告支付住院两天的住院伙食补助费每天100元，2天即200元。原告要求被告支付住院期间的营养费，每天30元，2天60元。伤情鉴定1340元。原告住院期间由其家人护理；出院后先由家人护理至2018年8月26日，后原告与中介西安元业家政服务有限公司签订服务合同一年，每月护理费3500元，每半年给中介公司支付500元（管理费）；合同签订当日已支付家政公司500元；2018年12月29日，双方终止服务合同，家政公司及护理人员出具收款明细，共收取工资款14405元。原告要求被告支付14405元的工资及支付中介公司的500元，即14905元。闫某某出院后的医嘱显示，定期复查（1个月、3个月、半年），不适随诊；术后8至12月拆除钛板钛钉；门诊检查，32—37牙,必要时行根管治疗及后续治疗。原告系个体经营户，提供了其住院前6个月的月均盈利为33487元，要求被告支付因伤无法工作3个月的误工损失总额为100461元。闫某某受伤后就医复查及亲戚探望要求被告支付交通费500元（无票据）。因需二次手术，后续治疗费要求被告支付2万元。庭审中，被告方对原告提出的医疗费、鉴定费、住院伙食补助费、营养费、交通费未提异议，但认为闫某某要求的护理期限过长，误工费用过高，因闫某某住院期间，其个体经营的店面并未停业，没有损失的依据。因双方各执己见，调解未果。据此，原审法院认为，被告人李家贵的行为已构成故意伤害罪。被告人主动到公安机关投案，归案后又能如实供述其犯罪事实，属自首，可依法从轻处罚。被告人殴打致伤闫某某，应赔偿闫某某因伤所花医疗等费用。经核算，医疗费用为43994.24元。被告人对原告提出的鉴定费1340元、住院伙食补助费200元、营养费60元、交通费500元没有异议，符合法律规定，予以确认。闫某某因下颌受伤，需长时间流食、软食，闫某某已雇佣他人护理，所花费用14905元有家政服务公司及护理员的证明，被告人应予赔偿。闫某某系个体经营户，要求被告人支付三个月的误工费用，可按陕西省私营企业就业人员年平均工资40783元标准计算，月工资为3398.58元，三个月为10195.74元，以上共计71194.98元，后续治疗费用因无票据，待实际发生时另诉。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第四十五条、第四十七条、第六十四条、第三十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：（一）被告人李家贵犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；（二）作案工具扁担一根予以没收，由扣押机关西安市公安局未央分局依法处理；（三）被告人李家贵于判决生效后30日内，支付附带民事诉讼原告人闫某某医疗等赔偿款71194.98元。李家贵上诉提出：1、原审判决量刑过重；2、被害人有殴打李某某的情节，具有过错；3、民事部分判决赔偿数额过高。其辩护人的观点与此相同。经审理查明，原审判决认定上诉人李家贵犯故意伤害罪及附带民事赔偿的事实、情节是清楚、正确的，有以下经原审法院开庭质证、认证的证据予以证实：1、接处警登记表、受案登记表、报案材料及公安机关出具的投案经过，证明2018年8月15日2时许，公安机关接闫某某报警称祥和居门口有人打架。9月27日，李家贵到公安机关投案。2、被害人闫某某的陈述，证明案发时他和朋友在吃饭，来了一个收地沟油的，他让对方把东西挪一边去，味道大，对方拿着扁担在手里晃，之后来了一个人说这个人是傻子，把扁担拿走了，但这个人还捏着拳头跟着他，他就推开对方，对方也推他，双方争执时，另一个人砸了他头没砸到，又砸了他左脸，他晕倒了。3、辨认笔录、指认笔录及现场方位图，证明霍某某混杂辨认出李家贵；李家贵对作案现场和作案工具进行了指认。4、证人证言（1）证人吴某某的证言，证明案发时她们在吃饭，两个人在清理垃圾，其中一个哑巴哼哼叫，闫某某和一个朋友去看，不知说了什么，哑巴伸出拳头，又来了一个对方的朋友，他们拉开了双方，后来哑巴跑走摔倒了，其一个朋友用棍子把闫某某打了。（2）证人刘某某的证言，证明他看见案发时一个男子拿棍子把另一个男子打倒了。（3）证人张某某、霍某某的证言，证明案发时他们听见吵闹声，出来时，张某某看见一男子拿着扁担从他老板背后砸了一下，霍某某看见在头上打了两下，老板晕倒了。（4）证人李某某的证言，证明案发时他在挑泔水，有个男子让他绕着走，他没有绕，就有3个人用拳脚打他，李家贵用扁担打了打他的那个人。5、陕西佰美法医司法鉴定所陕美法司[2018]临鉴字第1511号法医临床司法鉴定意见书，证明被鉴定人闫某某的损伤程度属轻伤二级。6、被告人李家贵的供述，证明案发时他和李某某去饭店拉泔水，李某某先进去，他随后听见李某某喊叫，和三个男子争吵，他过去劝，对方不听还挑逗李某某，李某某和对方撕扯，互相用拳头打的，他就用扁担打了对方一个男子。对方没有用器械打李某某。7、病历及相关票据，证明被害人的经济损失情况。上述证据，本院予以确认。本院认为，上诉人李家贵故意伤害他人，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。对上诉人李家贵及其辩护人所提原审判决量刑过重，被害人有持棍殴打李某某的情节，具有过错的上诉理由，经查，在场多位证人均证明被害人没有殴打李某某的情况，其在公安机关多次的供述亦证明被害人没有持械，原审法院根据其犯罪事实和情节，对其在法定刑幅度内从轻处罚，量刑适当，故该上诉理由及辩护意见不能成立，所提民事部分判决赔偿数额过高的上诉理由，经查，原审判决根据被害人提供的证据和法律规定认定被害人的损失，并无不当，故该上诉理由不能成立。原审判决认定事实和适用法律正确，判处适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。   审  判  长    屈  红  英审  判  员    尤  德  民审  判  员    尚  柏  延 二○一九年十一月七日 书  记  员    侯      宁  1