葫芦岛市龙港区人民法院民 事 判 决 书（2018）辽1403民初2353号原告：孔某，男，住葫芦岛市。委托诉讼代理人：孙强，龙港区浪潮法律咨询事务所法律工作者。委托诉讼代理人：葛立庚，辽宁凯阳律师事务所律师。被告：毕某，男，住葫芦岛市。被告：杜某，男，住葫芦岛市。委托诉讼代理人:卢岩，辽宁益行律师事务所律师。第三人：王某，男，住葫芦岛市。原告孔某诉被告毕某、杜某，第三人王某股权转让纠纷一案。本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告孔某委托诉讼代理人孙强、被告杜某委托诉讼代理人卢岩、第三人王某到庭参加诉讼。被告毕某经公告送达无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告诉称，2008年6月份，原告与二被告共同出资成立葫芦岛市弘圣实业有限公司，2016年3月27日，经三人友好协商原告退出公司，将公司股份作价400万元转让给第一被告毕某，并于当日三方签订了“股权转让协议”甲方为毕某、乙方为孔某、丙方为杜某，协议第一条约定乙方股权作价400万元，第二条约定在银行向公司发放贷款当天付给乙方400万元。第三条约定丙自愿承诺对甲给付乙的400万元股权转让承担保证责任，若甲不给付，则丙负责于贷款发放之日起10日内给付乙，第四条约定甲、丙逾期给付乙方股权转让款承担违约责任，违约金按照日万分之五计算，协议签订第二天，原告和第一被告到工商局办理股权变更手续，但在2016年4月14日银行向公司发放了贷款，第一被告以钱紧张为由当日给付原告100万元，在2016年4月20日给付了100万元，尚欠200万元，该款经原告对此催要，二被告总以资金紧张为由至今未付，二被告违约行为给原告造成巨大的经济损失，为了保护原告合法权益，故诉至法院，请求法院判令：第一被告立即给付欠款200万元和违约金（从2016年4月24日起以200万元为基数按照日万分之五计算至给付之日止）；第二被告承担连带给付责任。被告毕某未到庭、未答辩。被告杜某辩称，2016年3月28日的《股权转让协议》对双方具有约束力，双方应当按照该协议履行权利义务，2016年3月28日《股权转让协议》是经股东协议决议后，并在工商部门办理了变更登记，该份《股权转让协议》已实际履行，具有法律效力，该份协议的内容取代了2016年3月27日三方签订的《股权转让协议》；2016年3月27日三方签订的《股权转让协议》属于附生效条件的协议，生效条件至今尚未成就，对双方当事人不具有约束力，2016年3月27日《股权转让协议》第五条明确约定“此协议于乙方收到全部股权转让款之日起生效”，该条款明确了合同的生效条件，即乙方收到全部股权转让款之日起生效，根据原告所诉，时至今日原告也未收到全部股权转让款，即条件未成就，根据《合同法》第45条“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效”规定，该《股权转让协议》因所附条件未成就，该协议未生效，保证条款也当然未生效，保证人依法不承担保证责任。2016年3月27日的《股权转让协议》约定的保证期间已经超过，我方不应承担保证责任，2016年3月27日的《股权转让协议》约定第三条约定“若甲不给付，则丙负责贷款发放之日起10日内给付乙”，根据该条约定，保证方式为一般保证，保证期间为贷款发放之日起10日内，即2016年4月14日止，在约定的保证期间，债权人未对债务人提起申请或申请仲裁的，保证人免除保证责任之规定，我方不应当承担保证责任。第三人王某述称，2008年6月份，经王某介绍，原告孔某与二被告共同出资成立葫芦岛市弘实业有限公司，2016年3月27日，经孔某、毕某、杜某三人友好协商原告孔某退出公司，将孔某在公司的股份作价400万元转让给第一被告毕某，孔某委托第三人王某于当日代为签订了“股权转让协议”，协议中甲方为毕某、乙方为孔某、丙方为杜某，协议第一条约定乙股权作价400万元，第二条约定在银行向公司发放贷款当天给付乙方400万元，第三条约定丙方自愿承诺对甲方毕某给付乙方的400万元股权转让款承担保证责任，若甲不给付，则丙负责于贷款发放之日起10日内给付乙，第四条约定甲、丙逾期给付乙方股权转让款承担违约责任，违约金按照日万分之五计算，协议签订第二天，原告和毕某到工商局办理了股权变更手续，但2016年4月14日银行向公司发放了贷款，被告毕某当日只给付了原告100万元，原告委托我第三人向二被告多次催要，杜某在2016年4月20日给付了100万元，尚欠200万元，经原告委托我催要近百次，被告至今未付，二被告的违约行为给原告造成很大的经济损失，为了保护原告的合法权益，请法院依法支持原告诉讼请求。经审理查明，原告与第三人系朋友关系，经第三人介绍，2008年6月20日，原告与二被告成立了葫芦岛市弘圣实业有限公司，被告毕某作为法定代表人。2016年3月27日，原告与二被告签订了《股权转让协议》一份，在协议中约定：“甲：许玉廷（实际股东为毕某）乙：孔某丙：杜某甲、乙、丙为葫芦岛市弘圣实业有限公司股东，现经友好协商，乙、丙自愿将公司股份转让给甲，具体协议如下：1、乙股份作价400万元，丙股份作价300万元。2、甲于银行向公司发放贷款当日给付乙400万元、丙200万元，待公司采矿许可证下发时再向丙支付剩余的100万元。3、丙自愿承诺对甲给付乙的400万元股权转让款承担保证责任，若甲不给付，则丙负责于贷款发放之日起10日内给付乙。4、甲、丙逾期给付乙方股权转让款承担违约责任，违约金按日万分之五计算。5、此协议于乙方收到全部股权转让款之日起生效，协议生效后葫芦岛市弘圣实业有限公司债权、债务随之转移，与乙、丙无关。6、协议未尽事宜可另行协商补充”甲方（签字：毕某乙方（签字）：孔某丙方（签字）：杜某。2016年3月27日”。协议签订的第二天，孔某和毕某到工商局办理股权变更手续，2016年4月14日银行向葫芦岛市弘圣实业有限公司发放贷款，同日，被告毕某按照约定给付原告孔某股权转让款100万元，2016年4月20日杜某给付孔某股权转让款100万元。剩余200万元股权转让款至今未给付。以上事实有原、被告陈述、《股权转让协议》、银行转账记录等证据载卷，经质证，予以认定。本院认为，首先，《股权转让协议》与“葫芦岛市弘圣实业有限公司股东会决议”之间的关系问题，《股权转让协议》系双方的真实意思表示，内容不违反法律规定，是合法有效的，双方当事人应当按照股权转让协议的约定享有权利、履行义务，而“葫芦岛市弘圣实业有限公司股东会决议”系公司按照公司的章程等等规定以股东会议的决议形式对股权转让协议的确认，同时该决议用于在工商管理部门进行变更登记，决议与股权转让协议系两种法律关系，被告杜某主张双方应当按照决议履行权利义务，该抗辩主张依法不成立，对其该项抗辩主张依法不予采纳；第二，关于《股权转让协议》是否生效的问题，《股权转让协议》第5条：“此协议于乙方收到全部股权转让款之日起生效，协议生效后葫芦岛市弘圣实业有限公司债权、债务随之转移，与乙、丙无关。”《中华人民共和国民法通则》第一百十八条规定：“民事法律行为可以附条件，但是按照其性质不得附条件的除外。附生效条件的民事法律行为，自条件成就时生效。附解除条件的民事法律行为，自条件成就时失效。”第一百五十九条规定：“附条件的民事法律行为，当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。”本案中，原告与二被告签订股权转让协议后，原告按照约定将股权变更登记在被告毕某名下，已经履行了合同义务，被告毕某在约定的银行向公司发放贷款后，未按约定足额给付股权转让款，在原告多次催要下，至今仍未履行全部给付义务，被告毕某为了自己的利益，未按约定履行给付义务，不正当地阻止所附条件成就，应依法视为所附条件已成就，即《股权转让协议》依法成立并生效。被告杜某抗辩称协议未生效无事实和法律依据，对其该项抗辩主张依法不予采纳；第三，关于被告杜某的保证形式、是否应当承担担保责任的问题，《中华人民共和国担保法》第十七条第一款规定：“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。”本案中，在股权转让协议第3条约定：“丙自愿承诺对甲给付乙的400万元股权转让款承担保证责任，若甲不给付，则丙负责于贷款发放之日起10日内给付乙。”按照该约定，被告杜某依法为一般保证人，承担一般保证的担保责任。关于是否应当承担担保责任的问题，《中华人民共和国担保法》第二十五条规定：“一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。”本案中，银行于2016年4月14日发放贷款，按照约定，被告杜某的保证期间为贷款发放之日起10日内，即至2016年4月24日止，保证期间结束。在此期间，原告虽然一直向被告毕某、杜某催要未给付的股权转让款，但未对债务人即被告毕某提起诉讼或者申请仲裁，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第三十一条规定：“保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。”本案的保证期间不能适用诉讼时效中断的规定，原告向保证人杜某催要股权转让款的方式，依法不能产生保证期间中断、中止、延长的法律后果，综上所述，本案中，被告杜某做为一般保证人因债权人未在保证期间内对债务人提起诉讼或者申请仲裁，保证人依法免除保证责任；第四，关于违约金问题，原告与二被告在签订股权转让协议中约定了违约金为日万分之五，该约定符合法律规定，对原告该项主张依法予以支持，违约金可自2016年4月24日起至股权转让款全部给付时止按照约定给付；第五，被告毕某无正当理由既不答辩又不在举证期限内提供证据，并缺席法庭审理，视为被告放弃举证并放弃对原告所举证据进行质证的权利，综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百五十八条、第一百五十九条，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十七条、第二十五条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用》的解释第九十条规定，判决如下：一、被告毕某于本判决生效之日起十五日内给付原告孔某股权转让款200万元并支付违约金（违约金从2016年4月24日起至股权转让款全部给付时止，以200万元为基数，按照日万分之五计算）。二、驳回原告孔某对被告杜某的诉讼请求。三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11,400.00元，保全费5,000.00元，公告费560.00元合计16,960.00元，由被告毕某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省葫芦岛市中级人民法院。审 判 长  张伟波人民陪审员  张旭萍人民陪审员  李 双二〇一九年十一月五日法官助理朱小璇书记员杨怡培