江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏03民终7383号上诉人(原审被告):徐州欧瑞联合商务服务有限公司，住所地徐州市泉山区欧洲商城**-1101。法定代表人：张鹏，该公司总经理。委托诉讼代理人：张丹丹，该公司职员。委托诉讼代理人：孟凡永，江苏守夜人律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孙文莉，女，1969年10月29日生，汉族，住徐州市云龙区。委托诉讼代理人：王亚，江苏觉悟律师事务所律师。上诉人徐州欧瑞联合商务服务有限公司因与被上诉人孙文莉服务合同纠纷一案，不服江苏省徐州市泉山区人民法院（2019）苏0311民初3606号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。徐州欧瑞联合商务服务有限公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：首先，一审法院认为徐州欧瑞联合商务服务有限公司与孙文莉建立了服务合同关系，这一点徐州欧瑞联合商务服务有限公司并不否认，但是要看双方之间建立的是什么样的服务合同关系，也就是要看服务合同的内容。徐州欧瑞联合商务服务有限公司与孙文莉之间建立的服务合同关系，其主要内容是会员可以获得如团体旅游、自驾游，文艺演出，汽车租赁等活动，而并不存在购买保险的服务，只是徐州欧瑞联合商务服务有限公司为了防止会员在参加上述活动过程中遭受人身伤害而为会员购买了保险，这项保险服务是一项福利，赠送给会员，而并不是说会员花钱买的是保险服务。因此，服务合同的内容中就没有保险这一项。因此，一审法院认定双方存在服务合同，又不明确双方之间到底是一种什么样的服务合同，这本身就是一种错误的认定。其次，一审法院在认定事实上也是说的是赠送重大疾病保险，但是在随后却否定了这样的认定，这本身就是一种自相矛盾的认定。再次，一审法院在判决书第八页认定保险费是由徐州欧瑞联合商务服务有限公司代为支付的，所以徐州欧瑞联合商务服务有限公司与孙文莉之间建立的并非赠与合同关系，徐州欧瑞联合商务服务有限公司无权撤销赠与。但是一审法院错误的认定孙文莉所支付的费用的用途，以及徐州欧瑞联合商务服务有限公司与孙文莉之间建立的服务合同的内容。徐州欧瑞联合商务服务有限公司并没有义务为孙文莉代为支付保险费。徐州欧瑞联合商务服务有限公司所撤销的是赠送给孙文莉后四年的保险利益，也就是说可以赠送四年期,也可以赠送一年期。第四，一审法院对于徐州欧瑞联合商务服务有限公司在本案中存在过错的认定毫无证据可言。徐州欧瑞联合商务服务有限公司已经依法为孙文莉进行投保，并且已经提供充足的证据证明徐州欧瑞联合商务服务有限公司在投保过程中不存在过错，引起孙文莉无法理赔的原因是中国人寿保险股份有限公司淮北分公司在承保过程中违约，中国人寿保险股份有限公司淮北分公司在承保过程中却出现了一年期和五年期交叉的情况，中国人寿保险股份有限公司淮北分公司将过错归结为自己系统出错，徐州欧瑞联合商务服务有限公司作为投保人与中国人寿保险股份有限公司淮北分公司之间有特别约定，重大疾病的承包期限是五年期，现在无证据证明中国人寿保险股份有限公司淮北分公司与徐州欧瑞联合商务服务有限公司解除了《保险产品采购合同》和补充项目，因此，双方的合同依然有效，徐州欧瑞联合商务服务有限公司既然作为投保人与保险人有特别约定，应适用特別约定，所以保险期限仍然为五年期。所以我公司在投保过程中无过错。最后，一审法院对于徐州欧瑞联合商务服务有限公司的举证及认定证据情况避而不谈，而是凭空臆测，歪曲案件事实。由于一审法院对案件事实的错误认定，继而导致其在法律适用上是错误的，一审法院认定双方存在服务合同关系，但是这种服务合同关系的内容却并非购买保险，因此，一审法院适用服务合同关系进行判决是错误的。综上，一审法院事实认定错误，适用法律错误，恳请二审法院查明案件事实，依法改判。孙文莉辩称：徐州欧瑞联合商务服务有限公司在办理保险过程中没有按照双方服务合同约定的内容办理五年期的重大疾病保险，导致孙文莉在出险后无法领取保险金，故徐州欧瑞联合商务服务有限公司存在过错，没有全面履行双方的服务合同，给孙文莉造成了损失，因此一审法院判决徐州欧瑞联合商务服务有限公司赔偿孙文莉2万元是正确的。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。孙文莉向一审法院起诉请求：判令徐州欧瑞联合商务服务有限公司赔偿其损失20000元。一审法院认定事实：2013年10月26日，孙文莉在徐州欧瑞联合商务服务有限公司购买华夏国际联名卡两张，卡号分别为91×××92、91×××93，该卡背面特别提示第1条载明：本卡为境内会员卡，注册成为联合18俱乐部会员，并在有效期内激活此卡，服务方可生效。第3条载明：在会员同意受赠保险之后，本俱乐部向会员赠送重大疾病保险一份，投保必须满足以下条件：年龄18-65周岁，身体健康，无既往病史，均可作为被保险人。疾病等待期90天，保险期限5年（等待期内患病不在保险赔偿范围）。第5条载明：确定保险生效后，凭被保险人姓名和证件号码或保单号码查询保险责任，该保险在全国范围内有效。随后，孙文莉激活该卡片，计划系统中显示保单号为2013340600623700007578-63，生效日期为2013年10月26日。系统中附有保险服务条款，载明的保险金额为10000元，承保年龄为18-60周岁（18周岁生日已过，61周岁生日未过）；该保险重大疾病范围包括恶性肿瘤。2013年10月25日，徐州欧瑞联合商务服务有限公司为包括孙文莉在内的51人向中国人寿保险股份有限公司淮北分公司投保国寿团体重大疾病保险（2004版、2007修订版），总保险金额为960000元，保险期间为2013年10月26日至2014年10月25日。双方订立保险合同，险种为国寿团体重大疾病保险（2007修订版），保险金额为960000元，保险期间1年，保险费288元，合同生效日为2013年10月26日，合同期满日为2014年10月25日，孙文莉为被保险人之一。该保险条款中第四条“保险期间和续保”中约定本合同保险期间为1年，除另有约定外，自本合同生效之日起至本合同约定终止日二十四时止，由投保人与本公司在投保时协商确定。第五条“重大疾病”中约定恶性肿瘤属于重大疾病的范畴。2016年5月9日，孙文莉因左乳肿块至徐州矿务集团总医院住院治疗，并2016年5月11日经快速冰冻报告病理诊断为（左乳）浸润性癌。孙文莉于2018年12月3日诉至徐州市云龙区人民法院，要求徐州欧瑞联合商务服务有限公司、中国人寿保险股份有限公司淮北分公司连带赔偿保险金20000元。经审理，徐州市云龙区人民法院于2019年4月10日作出（2018）苏0303民初6944号民事判决书，判决驳回了孙文莉的诉讼请求。一审法院认为：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，孙文莉与徐州欧瑞联合商务服务有限公司针对本案的争议焦点在于孙文莉基于服务合同的法律关系要求徐州欧瑞联合商务服务有限公司赔偿损失20000元是否有依据，根据该院依法查明的事实，该院认为，孙文莉与徐州欧瑞联合商务服务有限公司之间存在服务合同关系，因徐州欧瑞联合商务服务有限公司没有按照约定为孙文莉投保5年期的保险合同，致使孙文莉产生损失20000元，徐州欧瑞联合商务服务有限公司应当依法承担赔偿责任，具体理由如下：首先，孙文莉购买了徐州欧瑞联合商务服务有限公司的华夏国际联名卡两张，并按照要求进行激活，享有徐州欧瑞联合商务服务有限公司提供的会员服务，以及赠送的重大疾病保险，故双方建立了服务合同关系。其次，徐州欧瑞联合商务服务有限公司为孙文莉在中国人寿保险股份有限公司淮北分公司投保了国寿团体重大疾病保险，保险期限为1年，并非会员卡上载明的5年，存在违约，该违约行为导致孙文莉依据保险合同法律关系向徐州欧瑞联合商务服务有限公司及中国人寿保险股份有限公司淮北分公司索赔时，被徐州市云龙区人民法院作出判决驳回了孙文莉的诉讼请求。再次，孙文莉所患（左乳）浸润性癌属于保险重大疾病范围的恶性肿瘤，符合保险理赔条件，故孙文莉依据所患疾病投保的保险金额确定本案的损失为20000元，具有事实依据。最后，虽然徐州欧瑞联合商务服务有限公司在开庭时提交了河北省遵化市人民法院对案外人胡秀芹保险合同纠纷一案作出的（2015）遵民初字第5391号民事判决书，该判决所依据的法律关系为人寿保险合同，与本案的法律关系不同，故不应作为本案裁判的类案依据。徐州欧瑞联合商务服务有限公司是与孙文莉存在服务合同关系的相对方，孙文莉有权基于服务合同的法律关系向徐州欧瑞联合商务服务有限公司主张民事赔偿权利。经过本案的审理，业已查明徐州欧瑞联合商务服务有限公司没有按照约定向第三人投保期限为5年的保险合同，致使孙文莉患有重大疾病时无法获得保险赔偿，故徐州欧瑞联合商务服务有限公司应当依法承担赔偿责任。另外，徐州欧瑞联合商务服务有限公司认为基于向会员提供团体旅游等活动时附赠的保险是一种赠与行为，徐州欧瑞联合商务服务有限公司有权根据合同法第一百八十五条、第一百八十六条的规定撤销对孙文莉后四年所赠的保险服务，且根据合同法第一百九十一条的规定，不应承担民事责任。对此，该院认为，根据保险法第二条的规定，保险是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限等条件时承担给付保险金责任的商业保险行为，故徐州欧瑞联合商务服务有限公司作为保险的投保人向保险人支付保险费，约定了孙文莉作为被保险人发生保险事故可以获得的保险金，保险费系直接支付给保险人中国人寿保险股份有限公司淮北分公司，并非孙文莉本人，故孙文莉并没有接受孙文莉所谓的赠与财产，就代为支付保险费这一行为而言，孙文莉和徐州欧瑞联合商务服务有限公司之间建立的也非赠与合同关系，徐州欧瑞联合商务服务有限公司无权依据合同法关于撤销赠与的规定撤销赠与，故徐州欧瑞联合商务服务有限公司的该项抗辩意见，缺乏法律依据，该院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：徐州欧瑞联合商务服务有限公司于判决生效后五日内向孙文莉赔偿损失20000元。案件受理费300元，减半收取150元，由徐州欧瑞联合商务服务有限公司负担。二审中，当事人均未提交新证据。本院查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为：一审法院判令徐州欧瑞联合商务服务有限公司赔偿孙文莉损失20000元于法有据，理由如下：孙文莉向徐州欧瑞联合商务服务有限公司购买华夏国际联名卡并交纳了卡费，双方之间建立了服务合同关系。虽然华夏国际联名卡背面载明系向购买人“赠送”重大疾病保险一份，但是根据卡片正背面印刷的内容，以及双方之间协商交易的过程，办理重大疾病保险系徐州欧瑞联合商务服务有限公司向孙文莉的提供的主要服务。根据双方约定孙文莉交纳卡费之后，徐州欧瑞联合商务服务有限公司应当为其办理5年期的重大疾病保险，但其实际办理的保险为1年期。孙文莉所患（左乳）浸润性癌属于上述保险约定的重大疾病范围的恶性肿瘤，符合保险理赔条件，因徐州欧瑞联合商务服务有限公司未能按照约定办理5年期保险，导致孙文莉不能获取相关的保险权益，徐州欧瑞联合商务服务有限公司应当予以赔偿。一审法院依据孙文莉所患疾病投保的保险金额，判令徐州欧瑞联合商务服务有限公司赔偿其损失20000元具有事实及合同依据，本院予以维持。综上所述，徐州欧瑞联合商务服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由徐州欧瑞联合商务服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  汪佩建审判员  史善军审判员  秦国渠二〇一九年十一月七日书记员  张 扬