广东省广州市花都区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0114刑初1288号公诉机关广东省广州市花都区人民检察院。被告人吴格飞，男，1975年4月17日出生，汉族，文化程度初中，住湖南省平江县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年3月22日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月3日被逮捕。现被羁押于广东省广州市花都区看守所。委托辩护人陈志勇、李彬，广东合誉律师事务所律师。广东省广州市花都区人民检察院以穗花检公刑诉[2019]1148号起诉书指控被告人吴格飞犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市花都区人民检察院指派检察员杨洁出庭支持公诉。被告人吴格飞及辩护人陈志勇、李彬均到庭参加诉讼。现已审理终结。广东省广州市花都区人民检察院指控：2019年2月14日22时许，被告人吴格飞经与购毒人员陈某联系妥当后，去到花都区太子广场，以400元的价格向购毒人员陈某贩卖毒品“冰毒”1小包。2019年2月17日23时左右，被告人吴格飞经与购毒人员陈某联系妥当后，去到花都区狮岭镇康政路中天公寓403房购毒人员陈某的出租屋，以700元的价格向购毒人员陈某贩卖毒品“冰毒”1小包。2019年3月21日晚上，被告人吴格飞经与购毒人员陈某联系妥当后，再次去到上址，以600元的价格向购毒人员陈某贩卖毒品“冰毒”1小包。交易完成后被公安人员抓获，现场从被告人吴格飞身上起获作案工具手机1部，并从购毒人员陈某处起获其刚刚购得的白色晶体1小包（经称重，净重0.36克；经鉴定，检出甲基苯丙胺成分）。为证实上述事实，公诉机关提交了相应证据，认为被告人吴格飞无视国家法律，多次贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，已构成贩卖毒品罪。综合被告人吴格飞贩卖毒品三次等情节，建议本院对被告人吴格飞判处有期徒刑三年以上五年以下，并处罚金。提请本院依法判处。被告人吴格飞对公诉机关指控的罪名无异议、辩称其仅贩卖了一次，其与陈某是朋友关系、都认识贩卖毒品的人、但上家不卖给陈某、所以其帮她代拿的、其没有从中获取任何利润、其是代购的。辩护人提出以下辩护意见：1、被告人吴格飞向陈某提供毒品的行为实际上是陈某委托被告人吴格飞代购毒品用于两人共同吸食，是一种代购的行为，被告人吴格飞没有从中牟利，不构成犯罪。被告人吴格飞承包土地种植水果并有租金收入，其有正常的经济来源。2、即使构成贩卖毒品罪，也是在侦查机关的安排下进行的，应从轻处罚。且也仅是2019年3月21日的犯罪行为的证据相对比较充分、公诉机关指控的2019年2月14日、2月17日犯罪行为的证据不足，而且不属于贩卖毒品行为。被告人吴格飞如实供述犯罪事实，认罪态度较好，有悔罪表现。请求对被告人吴格飞判处有期徒刑九个月以下。经审理查明：2019年2月14日22时许，被告人吴格飞经与购毒人员陈某联系妥当后，去到花都区太子广场，以400元的价格向购毒人员陈某贩卖毒品“冰毒”1小包。2019年2月17日23时左右，被告人吴格飞经与购毒人员陈某联系妥当后，去到花都区狮岭镇康政路中天公寓403房购毒人员陈某的出租屋，以700元的价格向购毒人员陈某贩卖毒品“冰毒”1小包。2019年3月21日晚上，被告人吴格飞经与购毒人员陈某联系妥当后，再次去到上址，以600元的价格向购毒人员陈某贩卖毒品“冰毒”1小包。交易完成后被公安人员抓获，现场从被告人吴格飞身上起获作案工具手机1部，并从购毒人员陈某处起获其刚刚购得的白色晶体1小包（经称重，净重0.36克；经鉴定，检出甲基苯丙胺成分）。上述事实，有经公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、证人陈某的证言：我是从2019年2月14日晚上开始复吸食毒品“冰毒”的，最近一次吸食毒品“冰毒”是在2019年2月17日，在我的出租屋广州市花都区狮岭镇康政路中天公寓403房里以追龙的方式吸食了毒品一小包。2019年3月21日晚上21时许，等公安机关工作人员布置好后，我就用微信联系了微信号为×××（微信名为“迷你世界”）的男子，我问对方有没有“东西”（冰毒）卖，对方告诉我等下再回复我。到了晚上22时左右，对方还是没有回复我，我就用微信发信息联系对方，到了23时左右，对方就用微信发信息给我说有货要600元“一个”（“一个”就是一克），问我要送到什么地方，我就说送到花都区狮岭镇康政路中天公寓403房，我又问对方要多久才可以送到货，对方回复我说大概半个小时才可以送到货，我就用微信转600元给对方。等了约50分钟后，就有人敲我的家门，我打开门后，确定是贩卖毒品的男子，就让他进入房间，该男子走进我家后，就走到了客厅茶几旁边，接着我就关上门跟着走到茶几旁，这时就听到有人敲门的声音，那名男子马上就把一小包透明胶袋塞到我右手中，我拿过一看，胶袋里装有疑似“冰毒”的透明晶体。我便走去开门，开门后埋伏在门外的4名便衣民警就冲了进来和埋伏在公寓里面的民警将贩卖毒品的男子控制。我在2月14日和2月17日也向“迷你世界”购买过毒品。2019年2月14日晚上21时30分左右我在太子酒店上班，感觉无聊就用微信同我以前在太子酒店认识的微信名叫“迷你世界”的男子聊天，聊天到22时许时我问“迷你世界”有没有“冰”卖？我想购买一个数的冰毒吸一下，“迷你世界”说要400元，我就用微信转账给他了，他当时就收了钱，并让我在酒店等他。没过多久，他就让我出酒店找他，我出了太子酒店在太子广场附近见到他，他就把一包“冰”给了我，我拿到东西后就自己搭车回到租住的公寓吸食了。第二次在2月17日晚上20时多，我自己在公寓感觉无聊，就微信给“迷你世界”，问他买一个数的“冰”想吸食一下。他同我说一个数要700元，我就通过微信转账给了“迷你世界”700元，然后我让他送到我租住的中天公寓来。直到23时许他才收了我微信的钱，没过多久他就来到我住的中天公寓，把一包“冰”给了我，给完“冰”后他就离开了，然后我就在公寓内一个人吸食了。二次交易都是只有我同“迷你世界”二个人，吸食时都是就我一个。装“冰”的透明小胶袋大概长是2CM，宽是l.5CM左右，都没有保留，吸食完后我都把小胶袋丢掉了。我是在2019年2月初，在夜总会工作的过程中认识该男子的，和他并不熟，也算不上朋友，知道他有毒品卖，才加了他微信。我的微信名叫“天使恶魔”，他的微信名是“迷你世界”。证人陈某对被告人吴格飞进行了辨认。证人陈某对微信资料、聊天记录、转账记录、毒品、称量照片进行了指认。2、被告人吴格飞的供述与辩解：2019年3月21日晚上21时多的时候，一个微信名叫“天使恶魔”的女子微信联系我，说想和我一起玩那个“东西”，问我有没有“东西”，我说没有。跟着对方叫我去拿，我说我没有钱，我还说我只到“波波”那里拿，叫她去问“波波”拿，对方说“波波”不给“东西”她。后来她不断叫我去拿“东西”玩，到最后，我也想玩一下了，就答应对方说先问问“波波”再说。之后，我打电话联系了“波波”，对方说有“东西”。跟着我对“天使恶魔”说“波波”有“东西”，但我没有钱，要“天使恶魔”先用微信转钱给我，对方说要多少钱，我回复对方说600元，之后对方用微信转了600元给我，我接收了。跟着我打电话给“波波”叫他送货来，并说先给500元，还有100元明天再给，对方答应了。之后我就用微信转了500元给“波波”，跟着，“波波”叫一个陌生男子骑摩托车送了一包“东西”到我住处交给我。我拿到“东西”后，我联系“天使恶魔”，对方叫我带上玩的工具到她住处。大概0时10分左右，我到了“天使恶魔”的狮岭镇康政路中天公寓403房的住处。进去后，“天使恶魔”问“东西”，我就用手把那包“东西”从身上拿出来拿在手上，对方一手就把“东西”拿过去了。当我正要从身上拿出玩“东西”的工具时，就有人敲门了。我一听到有人敲门，马上把玩“东西”的工具扔到了厨房内，也在这时，从房间内冲出两名男子，“天使恶魔”把门打开，从门外也冲进几名便衣警察，一起将我抓住了，并在我身上起获我的手机。上面说的“东西”具体是什么东西我不清楚，我听跟我一起玩过这“东西”的人说冰毒，我知道冰毒是毒品。也没有什么好处得到，只是可以免费玩一下“东西”。2019年2月14日，“天使恶魔”转了400元给我，这次是我们一起筹钱用800元买了一个“东西”一起玩，每人400元，“东西”是我向“波波”买的，所以“天使恶魔”转了400元给我；在2019年2月17日，当时我没有钱，所以由“天使恶魔”出钱，我向“波波”买了700元一个的“东西”，并一起玩了。这两次我收了“天使恶魔”的钱后，都转给“波波”购买了毒品冰毒，并和“天使恶魔”一起吸食了。两次都是由我去购买，期间我没有收取利益，我们都是想购买回来一起吸食的。“波波”是一名男子，我是去年年底认识他的，我不知道他的名字，是湖南人，年约30岁，他身高约1.68米，身材比较胖，我不知道他的住处，他的微信名是“AAA天然居茶莊波波”，他的电话号码我存在电话内，标记名字是“波波”。“天使恶魔”是去年年底认识该女子的，她是江西人，我只见过她三次，都是在她位于狮岭镇康政路中天公寓，都是一起玩“东西”，我的微信名叫“迷你世界”。被告人吴格飞对证人陈某进行了辨认。被告人吴格飞对微信资料、聊天记录、转账记录、通话记录、毒品、称量照片、手机、案发现场进行了指认。3、抓获经过：2019年3月22日凌晨，公安人员在花都区狮岭镇康政路中天公寓抓获被告人吴格飞。4、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单：公安人员抓获被告人吴格飞时在其身上起获OPPO牌手机1部，并在购毒人员陈某处起获白色晶体1小包。并依法扣押。5、称量笔录、取样笔录：经称重，起获的白色晶体1包，净重0.36克，整包作为检材送检。6、现场检测报告书：被告人吴格飞的检测样本经检测甲基安非他明-冰毒类，MDMA-摇头丸类呈阳性；陈某的检测样本经检测均呈阴性。7、通话记录：被告人吴格飞的手机通话情况。其中，2019年3月21日23时许与尾号3680（“波波”）的手机号有四次通话记录。8、微信交易记录：2019年2月14日证人陈某向吴格飞微信转账400元；2月17日转账700元；3月21日转账600元，随后被告人吴格飞向微信账号×××转账500元。2019年2月14日、2月17日，被告人吴格飞与微信账号×××之间无转账记录。9、现场勘验笔录：对广州市花都区狮岭镇康政西路43号中天商务公寓A栋8403房进行勘察的情况。10、穗公网勘[2019]2247号电子数据检查工作记录：对起获的被告人吴格飞的手机进行电子数据检查的情况。2019年3月21日23时46分34秒，迷你世界向AAA天然居茶莊波波微信转账500元，AAA天然居茶莊波波于23时46分40秒收取转账。11、穗花公（司）鉴（理化）字[2019]00059检验报告：DL190005901号检材（委托编号：1）检出甲基苯丙胺成分。12、被告人吴格飞的身份材料：被告人吴格飞出生于1975年4月17日，作案时是成年人。本院认为：被告人吴格飞无视国家法律，多次贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。证人陈某称被告人吴格飞向其贩卖了三次毒品、微信转账记录证实被告人吴格飞收取了证人陈某支付的毒资三次、被告人吴格飞也供述其出售了三次毒品给证人陈某，上述证据与扣押材料、鉴定材料相互结合，足以证实被告人吴格飞三次贩卖毒品的犯罪行为，被告人吴格飞从上家处贩得毒品后出售给购毒人员，其行为已符合贩卖毒品罪的犯罪构成。被告人吴格飞及辩护人提出的被告人吴格飞未获利、不构成贩卖毒品罪的辩解、辩护意见与微信转账记录、通话记录等证据相互矛盾，且与据证查明的事实不符，本院不予采纳。公诉机关指控被告人吴格飞犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。依法应当对被告人吴格飞适用“处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”的量刑幅度予以处罚。被告人吴格飞自愿认罪，可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议符合法律规定，本院予以采纳。为此，综合考虑被告人吴格飞的犯罪手段、后果、社会危害性及悔罪态度等情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人吴格飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月22日起至2022年5月21日止），并处罚金五千元（罚金自本判决发生法律效力之第二日起十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）。二、扣押在案的甲基苯丙胺0.36克，予以没收，销毁；作案工具手机1部，予以没收（均由广东省广州市公安局花都区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张 冲人民陪审员  邝振英人民陪审员  罗运影二〇一九年十一月二十七日书 记 员  何燕菲马芷颖附法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。