河南省新野县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1329民初2556号原告：王保然，男，1964年10月15日出生，汉族，住新野县。委托诉讼代理人：赵庆伟，河南同心德律师事务所律师。被告：河南省宛南建筑有限公司，住所地新野县城小阁口**。统一社会信用代码914113297694848332。法定代表人：李占聚，董事长。委托诉讼代理人：鲁德明，男，住新野县。被告：新野奥通房地产开发有限公司，住所地新野县城人民路中段东侧。统一社会信用代码91411329568639480W。法定代表人：肜应伍，董事长。委托诉讼代理人：周小伟，河南同心德律师事务所律师。被告：徐国华，男，1964年1月23日出生，汉族，住新野县。被告：田汉强，男，1962年6月26日出生，汉族，住新野县。原告王保然与被告河南省宛南建筑有限公司（以下简称宛南建筑公司）、新野奥通房地产开发有限公司（以下简称奥通公司）、徐国华、田汉强提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王保然及其委托诉讼代理人赵庆伟、被告宛南建筑公司的委托诉讼代理人鲁德明，奥通公司的委托诉讼代理人周小伟、徐国华、田汉强均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王保然向本院提出诉讼请求：1.判令四被告赔偿原告各项费用共计307905.22元；2.诉讼费、鉴定费由四被告负担。诉讼中，原告变更诉讼请求为：1.判令四被告赔偿原告医疗费74604.22元、住院伙食补助费1200元、误工费19540元、护理费28973元、营养费3480元、残疾赔偿金69153.7元、鉴定费700元、精神抚慰金10000元、二次手术费70000元、交通费1425元，合计279075.92元；2.诉讼费由四被告负担。事实和理由：2016年11月15日，原告王保然在被告宛南建筑公司承建的新野奥通福地名钻住宅小区室内外附属工程外墙粉刷施工过程中从脚手架上坠落摔伤，后被送往新野县人民医院、南阳市骨科医院住院治疗，经鉴定构成九级和十级伤残，因工程开发商为被告奥通公司，外粉部分分包给徐国华、田汉强，故诉至法院，请求判如所请。被告宛南建筑公司辩称，原告和我公司没有建立劳动关系也没有签订合同，我公司没有对原告实施侵权行为，我公司不能作为本案的被告。被告奥通公司辩称，我公司既不是发包人也不是承包人，原告请求我公司承担责任没有事实根据和法律依据。被告徐国华辩称，我没有承包，原告受伤与我无关。被告田汉强辩称，我不应承担赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.被告对原告提交的外购药证明提出异议，认为未加盖公章，本院经审查认为，虽未加盖公章，但是出具证明人系南阳市骨科医院医师董小通出具，且有董小通的签名，本院予以采信。南阳市骨科医院的收费证明虽不是正规票据，但加盖有南阳市骨科医院门诊收费章，本院予以采信；2.被告对原告提交的南阳古城法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定书提出异议，但在本院指定的期限内，未申请重新鉴定，也未提交推翻该鉴定结论的依据，故本院予以确认；3.对原告提交的其他证据，本院经核实后予以确认。依据原、被告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告宛南建筑公司承建了被告奥通公司开发的新野县奥通福地名钻住宅小区楼盘的主体工程及外墙粉刷工程。2015年被告宛南建筑公司将该小区部分楼盘粉刷工程转包给被告徐国华，原告王保然跟随徐国华在该工地从事外墙粉刷工作，由被告徐国华给原告王保然支付工钱。2016年10月，新野县奥通福地名钻住宅小区的主体及外粉工程已全部完工，徐国华撤出该工地。该工地尚余附属楼的部分零星外粉工程无人承包，原告王保然及原来一起干活的被告田汉强等人，与被告宛南建筑公司口头约定，由被告田汉强及原告王保然等人共同承包该零星外粉工程，公司按粉刷面积每平方34元对准原告王保然等人结算工程款。2016年11月15日，原告王保然在附属楼的外墙粉刷施工过程中从脚手架上坠落摔伤。原告受伤后，被送往新野县人民医院治疗，经诊断为：1.左胫腓骨粉碎性骨折；2.腰2椎体爆裂骨折；3.外伤性椎管狭窄；4.胸腹部复合伤，支出医疗费3517.91元，当晚被送往南阳市骨科医院住院治疗23天，经诊断为：1.腰2椎体爆裂性骨折并椎管狭窄；2.左胫骨平台粉碎性骨折；3.左胫骨中段粉碎性骨折；4.左腓骨小头粉碎性骨折；5.腰2左侧椎板骨折；6.左足距骨骨折；7.左骨骰骨骨折；8.左足舟骨脱位；9.左踝关节脱位；10.左侧第10肋骨折并左侧胸腔积液；11.左膝关节内侧半月板前、后角损伤；12.左膝关节外侧半月板撕脱；13.左膝外侧副韧带撕裂；14.左膝前交叉韧带、内侧副韧带损伤；15.左膝部软组织损伤；16.低蛋白血症，支出医疗费66728.31元，住院期间需2人护理，院外继续对症治疗，卧床休息、左下肢石膏外固定2月，需2人陪护，加强营养，术后2月后拆除克氏针、石膏，需继续休养3月，需1人陪护，加强营养，3月内避免坐起、站立、劳累等，半年内避免重体力劳动，避免长期卧床的并发症，1年后来院取内固定。取脊柱及左下肢内固定物，预计费用大约贰万元，左膝关节多处损伤建议手术治疗，预计费用大约伍万元。2018年7月10日，经南阳古城法医临床司法鉴定所鉴定，王保然腰2椎体粉碎性骨折，椎管内骨性占位切开复位内固定术后，目前仍腰痛，活动受限，活动时疼痛加剧，构成九级伤残；左胫骨平台粉碎性骨折伴膝关节多条韧带损伤切开复位内固定术后，目前左膝关节活动受限，屈90度，伸0度，构成十级伤残；左距骨、骰骨粉碎性骨折伴左舟骨脱位，左踝关节脱位，切开复位内固定，目前左踝关节活动受限，背伸、跖屈各10度，构成十级伤残，原告支出鉴定费700元。事故发生后，被告宛南建筑公司已支付原告40000元。另查明，原告王保然于2016年11月30日外购药支出1800元，于2017年2月8日、4月22日、2018年9月30日另在南阳市骨科医院分别支出医疗费1425.51元、432元、220.50元。原告王保然曾申请新野县劳动人事争议仲裁委员会仲裁，新野县劳动人事争议仲裁委员会于2017年8月7日作出新劳人仲案字【2017】第11号仲裁裁决，认定王保然与宛南建筑公司之间劳动关系成立。宛南建筑公司不服，于2017年8月25日诉至新野县人民法院，本院于2017年10月23日作出（2017）豫1329民初2818号民事判决，判决宛南建筑公司与王保然之间存在劳动关系。宛南建筑公司不服，向南阳市中级人民法院提起上诉。南阳市中级人民法院于2017年12月21日作出（2017）豫13民终6099号民事裁定，发回重审。本院于2018年6月26日作出（2018）豫1329民初584号民事判决，判决宛南建筑公司与王保然之间不存在劳动关系。王保然不服，向南阳市中级人民法院提起上诉，南阳市中级人民法院于2018年8月20日作出（2018）豫13民终4028号民事判决，驳回上诉，维持原判。还查明，2018年河南省农村居民人均纯收入为13830.74元。本院认为，被告宛南建筑公司将其承包的新野县奥通福地名钻住宅小区零星外粉工程分包给原告王保然与被告田汉强等人，并由被告宛南建筑公司按工程量结算工程款，被告宛南建筑公司与王保然及田汉强等之间形成承揽关系，原告王保然与被告田汉强等人同工同酬，双方之间为合伙关系。本案中，原告王保然在分包被告宛南建筑公司承包的新野县奥通福地名钻住宅小区外粉墙施工过程中摔伤致残，被告宛南建筑公司作为发包方，应当承担赔偿责任。原告王保然作为完全民事行为能力人，在施工中未切实尽到安全注意义务，导致自己摔伤致残，在本案中存在一定的过错，亦应承担相应的责任。结合本案的实际情况，由被告宛南建筑公司承担40%的责任，原告王保然自行承担60%的责任较为适宜。原告请求赔偿的各项费用，应以本院确定的为准。1.医疗费：74124.23元；2.住院伙食补助费：按每天50元计算23天为1150元；3.营养费：按每天20元计算23天460元；4.护理费：以原告的请求，住院期间至出院后两个月按二人护理，每人每天各按108.28元分别计算（23天+60天）为17974.48元；出院后按一人护理三个月，每天按108.28元计算为9745.20元；以上共计27719.68元；5.误工费：以原告请求的19540元为准；6.残疾赔偿金：按2018年河南省农村居民人均纯收入为13830.74元/年计算20年的22%为60855.26元；7.交通费：酌定为500元。上述各项费用共计184349.17元，由被告宛南建筑公司承担40%为73739.67元。原告的损伤分别构成九级伤残及两个十级伤残，给原告及家人造成了一定的精神损害，结合本案的具体情况及当地的平均生活水平等因素，应由被告宛南建筑公司赔偿原告王保然精神损害抚慰金5000元，故被告宛南建筑公司共计应赔偿原告王保然78739.67元，扣除其已支付的40000元，应再赔偿原告38739.67元。原告其余请求过高部分，依法不予支持。后续治疗费未实际发生，原告可待实际支出后另行向被告主张权利。关于原告请求其余被告承担赔偿责任的问题，因被告奥通公司将其开发的新野县奥通福地名钻住宅小区楼盘的主体工程及外墙粉刷工程发包给被告宛南建筑公司，对原告的受伤并无过错，不应承当赔偿责任；原告王保然亦非在跟随徐国华在该工地从事外墙粉刷工作期间受伤，而是与被告田汉强、徐国华等人合伙粉刷外墙，同工同酬，故原告请求被告徐国华、田汉强承担赔偿责任，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告河南省宛南建筑有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王保然38739.67元；二、驳回原告王保然对被告新野奥通房地产开发有限公司、徐国华、田汉强的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5490元，由原告王保然负担4720元，被告河南省宛南建筑有限公司负担770元。鉴定费700元，由被告河南省宛南建筑有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长  宋俊波人民陪审员  庞 峰人民陪审员  于 露二〇一九年十一月五日书 记 员  张 莹