广东省江门市新会区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0705刑初260号公诉机关江门市新会区人民检察院。被告人郭胜全，绰号“妹丁”，男，1980年8月10日出生于广东省清远市，汉族，小学文化，无业，户籍住址清远市清城区。因本案于2018年12月1日被刑事拘留，2019年1月8日被逮捕。现押于江门市新会区看守所。辩护人刘少斌，广东定海针律师事务所律师。被告人李跃飞，绰号“狗跃”“阿飞”，男，1988年3月24日出生于广东省江门市，汉族，小学文化，无业，户籍住址江门市新会区。因本案于2018年10月24日被刑事拘留，同年12月1日被逮捕。现押于江门市新会区看守所。辩护人罗柳青，广东国晖（江门）律师事务所律师。被告人张宏业，绰号“狗仔业”，男，1985年4月11日出生于广东省江门市，汉族，中专文化，无业，户籍住址江门市新会区。因本案于2018年10月24日被刑事拘留，同年12月1日被逮捕。现押于江门市新会区看守所。辩护人谭锦龙，广东冈州律师事务所律师。辩护人陈卓钧，广东冈州律师事务所实习律师。江门市新会区人民检察院以新检公刑诉〔2019〕257号起诉书指控被告人郭胜全、李跃飞犯贩卖毒品罪，被告人张宏业犯运输毒品罪于2019年5月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于同年8月27日公开开庭审理了本案。江门市新会区人民检察院指派检察员司徒杰武出庭支持公诉，被告人郭胜全及其辩护人刘少斌、被告人李跃飞及其辩护人罗柳青、被告人张宏业及其辩护人谭锦龙均到庭参加诉讼。经江门市新会区人民检察院建议，本案延期审理一次。现已审理终结。江门市新会区人民检察院指控被告人张宏业于2018年10月23日通过被告人李跃飞居间介绍向被告人郭胜全购买毒品氯胺酮（俗称“K粉”）和二亚甲基双氧甲基安非他明（以下简称MDMA片剂，俗称“摇头丸”），并于当日由区某（另案处理）驾驶粤Ｊ×××**号小汽车,从江门市新会区会城冈州广场搭载被告人张宏业、李跃飞出发至清远市清城区向被告人郭胜全购买共人民币27800元（以下币种均为人民币）的毒品K粉和MDMA片剂，购买成功之后，由区某华搭载张、李两人将上述毒品运输至江门市新会区睦洲高速路收费站附近被抓获。其中，被告人李跃飞从中获利4000元。经鉴定，该批K粉的重量为51.53克，检测出氯胺酮成份；MDMA片剂100粒，重量为26.11克，检测出亚甲二氧基甲基安非他明成份。并提供被告人供述和辩解，证人证言，现场勘查笔录、辨认笔录和照片，鉴定意见，有关书证及视听资料等证据予以证明。认为被告人郭胜全的行为已构成贩卖毒品罪，建议判处其七年三个月以上八年三个月以下有期徒刑，并处罚金；被告人李跃飞、张宏业的行为分别构成贩卖毒品罪和运输毒品罪，鉴于被告二人如实供述自己的罪行，均建议判处七年以上八年以下有期徒刑，并处罚金。被告人郭胜全在庭审中对指控的犯罪事实、罪名以及量刑建议均无异议。其辩护人提出以下辩护意见：一、被告人郭胜全的行为构成非法持有毒品罪，其在庭审中确认只是应被告人李跃飞的要求帮忙联系毒品卖家并代收毒资，被告人李跃飞无法确定被告人张宏业购买毒品是用于贩卖，且被告人张宏业也多次确认其购买毒品是用于自己吸食，因此其行为应定性为没有牟利的代购毒品行为；二、如认定其行为构成贩卖毒品罪，其属从犯，本案是由另外两名被告人组织策划实施的，其只是负责联系卖家和代收毒资，起次要作用，依法应当从轻或减轻处罚；三、虽然到案后，其没有认罪，但经过解释教育后，其在庭审中如实交代罪行，自愿认罪，有悔过自新的意愿，应认定其有坦白情节，且其为初犯、偶犯，涉案全部毒品已被收缴，没有对社会造成实质危害，可酌情从轻处罚；四、应以非法持有毒品罪对其定罪量刑，该罪法定刑为有期徒刑三年以下，公诉机关提出的量刑建议过重。被告人李跃飞在庭审中对指控的犯罪事实没有意见，但认为其行为构成非法持有毒品罪，且认为其系从犯，量刑幅度应为有期徒刑三年到五年。其辩护人提出以下辩护意见：一、被告人李跃飞的行为构成非法持有毒品罪，其是在被告人张宏业承诺给予介绍费和2克“K粉”后才答应带他到清远购买毒品；二、其吸食毒品的时间长、毒瘾较大，为了自己吸食才购买毒品，其购买毒品的资金来源正当，在本案中并未收取上述介绍费和毒品，因此其行为不应因为其居间介绍购买毒品而认定为贩卖毒品罪，故建议对其判处有期徒刑三年以上五年以下。被告人张宏业在庭审中对指控的犯罪事实没有意见，但认为指控的罪名不当，其购买毒品是为了自己吸食，量刑建议过重。其辩护人提出以下辩护意见：一、被告人张宏业为了自己吸食毒品而到清远购买毒品，在回程时被抓获，其行为应当构成非法持有毒品罪，而非指控的运输毒品罪；二、其归案后如实供述自己的全部罪行，且有悔罪表现，依法可以从轻或减轻处罚；三、其没有毒品犯罪前科，是初犯，其主观恶性小、社会危害性小，且家中年迈的父母需要其照料，建议以非法持有毒品罪对其定罪量刑，判处三年以下有期徒刑。经审理查明，被告人张宏业于2018年10月23日微信联系被告人李跃飞，欲通过其购买50克“K粉”和100粒“摇头丸”。被告人李跃飞随即通过微信向被告人郭胜全提出购买上述毒品，被告人郭胜全回复50克“K粉”和100粒“摇头丸”的价格分别为19000元和4800元，并要求现金支付。被告人李跃飞随后向被告人张宏业报价50克“K粉”和100粒“摇头丸”的价格分别为24000元和4800元，还索要2000元和2克“K粉”作为报酬。被告人张宏业同意后，联系区某（另案处理）驾驶粤Ｊ×××**号丰田小汽车搭载其与被告人李跃飞前往清远市清城区汇祥路中国农业银行附近，与被告人郭胜全进行毒品交易。试吸毒品后，被告人张宏业对“K粉”的质量不太满意并提出便宜些，被告人张宏业提议减价1000元，被告人郭胜全当即同意。被告人张宏业收到毒品后，通过被告人李跃飞向被告人郭胜全支付现金20000元和微信转账7800元。被告人李跃飞收款后随即以约定的价格23800元与被告人郭胜全结算，从中赚取4000元。交易完成后，被告人郭胜全先行离开，区沃华驾驶上述车辆搭载被告人李跃飞、张宏业返回江门市新会区，途径睦洲高速收费站时被民警抓获。民警在车内搜出被告人张宏业购买后持有的一袋白色粉末（净重51.53克）和一袋白色药丸（净重26.11克），并现场封装。经鉴定，上述白色粉末检出氯胺酮成分，白色药丸检出二亚甲基双氧甲基安非他明（MDMA）成分。另查明，被告人郭胜全、张宏业被捕前均处于社区戒毒的管控现状，被告人李跃飞被捕前曾接受社区戒毒。上述事实，有被告三人的人口信息资料、违法犯罪经历情况查询证明和吸毒人员管控查询，搜查证、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，称重、封装笔录及照片，称重、取样、封装笔录、电子秤照片和合格证，移交物品清单和毒品进出库登记单，电子天平检定证书，调取手机号码134××××****、134××××****、134××××****、181××××****的开户记录和通话记录，调取被告人李跃飞在光大银行、江门农村商业银行以及被告人张宏业在交通银行、兴业银行、招商银行、中国银行、中国农业银行的开户情况和交易记录，抓获经过、破案经过，说明，证人区某的证言、辨认笔录以及对手机微信截图、发票的辨认，被告人郭胜全、张宏业、李跃飞的供述、辩解和辨认笔录，现场勘查笔录及照片，被告人李跃飞对手机微信截图的辨认，被告三人的尿检报告，广东省江门市公安司法鉴定中心检验报告，电子证物检查工作记录及相关电子数据，现场执法视频等证据证实，足以认定。关于被告人李跃飞、张宏业及被告三人的辩护人提出本案应为非法持有毒品罪以及被告人郭胜全、李跃飞系从犯的辩解、辩护意见。经查，一、根据被告人李跃飞的供述“妹丁回复我50克K粉要19000元，摇头丸100粒要4800元，至于我对其他人讲多少钱，由我自己决定，他不想管”“阿业就对我说这些货样品看起来不是很好，要求便宜点，妹丁听到后就问阿业想便宜多少，我就对妹丁说，成色不是很好啊，便宜1000元啦，妹丁听后表示可以便宜1000元”“阿业称完K粉后，从右边裤袋取出20000元给我，我数完之后交给了妹丁，阿业对我说剩下的钱等下转账给你，妹丁听到后说行啦行啦”“因为出发前我跟阿业说50克K粉24000元，摇头丸48元一粒，妹丁是知道的，所以他才说不会告诉其他人毒品的价格是多少”以及被告人张宏业的供述“我在清远购买到毒品的话，他提出要2000元介绍费和2克K粉，我也答应了他”“到10月23日我决定到清远购买毒品，并通过微信电话联系阿飞，跟他沟通好，要到清远购买50克K粉和100粒摇头丸”“在车上阿飞就跟毒品卖家说K粉的质量不好，毒品卖家说可以减1000元，总价钱是27800元。我看阿飞和毒品卖家沟通好后，就从裤袋里拿出20000元现金叫阿飞点钱，并由阿飞将现金交给毒品卖家，因为我没有毒品卖家的微信，接着就通过微信转账7800元给阿飞，再由阿飞转给毒品卖家”可见，被告人李跃飞得知被告人张宏业有购毒意向，主动联系被告人郭胜全提出购买毒品的种类和数量，在被告人张宏业要求减价后，主动询问被告人郭胜全可否减价1000元，并在交易完成后收取相应毒资交给被告人郭胜全，自己也赚取了差价；被告人郭胜全知道被告人李跃飞变相提高毒品的报价，且在对方提出毒品质量不好后同意减价，在交易完成后通过被告人李跃飞收取毒资，被告二人构成贩卖毒品罪的共犯，且作用相当，不宜区分主从。二、被告人张宏业向被告人李跃飞提出购毒后，主动联系区沃华驾驶车辆搭载其和被告人李跃飞往返清远市清城区购买毒品；其有吸毒史，在侦查阶段和庭审阶段中均辩称其购买毒品是为了自己吸食，且本案中没有证据证明其为实施贩卖毒品等其他犯罪；其拿到毒品后把毒品藏匿于车内，在回程途中被查获，毒品数量较大，应以运输毒品罪定罪处罚。综上，本院对上述辩解、辩护意见均不予采纳。本院认为，被告人郭胜全、李跃飞向他人贩卖毒品，数量较大，被告二人的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人张宏业运输毒品，数量较大，其行为已构成运输毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，且提出对被告三人的量刑建议恰当，予以采纳。被告人郭胜全的辩护人，被告人李跃飞、张宏业及其辩护人提出量刑建议过重的意见理由均不成立，本院不予采纳。被告人郭胜全被捕前处于社区戒毒期，仍向他人贩卖毒品，鉴于其在庭审中如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人李跃飞曾有戒毒史，鉴于其到案后能一直如实供述自己的罪行，且积极退缴违法所得，可以从轻处罚。被告人张宏业被捕前处于社区戒毒期，仍向他人提出购买毒品并运输毒品，鉴于其到案后能一直如实供述自己的罪行，且积极预缴罚金，可以从轻处罚。故对辩护人提出被告三人有如实供述从轻情节的辩护意见予以采纳。毒品犯罪对社会治安和国家安定造成极大的危害，是我国刑法重点打击的对象，因此对辩护人提出本案社会危害性小的辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条之规定，判决如下：一、被告人郭胜全犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年七个月，并处罚金人民币15000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月1日起至2026年6月30日止。罚金自本判决生效后十日内向本院缴纳）。二、被告人李跃飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年五个月，并处罚金人民币14000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月24日起至2026年3月23日止。罚金自本判决生效后十日内向本院缴纳）。三、被告人张宏业犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币14000元（已预缴）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月24日起至2026年1月23日止。）四、对被告人郭胜全的违法所得人民币23800元和被告人李跃飞的违法所得人民币4000元（已退缴）依法予以追缴，上缴国库。五、对江门市公安局新会分局扣押的涉案毒品以及印有“礼乐石油”抽纸盒一个、印有“黄金叶”烟盒一个，由上述扣押机关予以没收并销毁；对扣押于江门市公安局新会分局被告人郭胜全的iPhone手机一台（IMEI990002837583325）、被告人张宏业的iPhone手机一台（IMEI353268077133979）以及被告人李跃飞的iPhone手机一台（IMEI359253063637690），属作案工具，应予没收，上缴国库；对扣押的其他物品，由上述扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向江门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  何志杰人民陪审员  梁瑞琴人民陪审员  罗海平二〇一九年十一月二十八日书 记 员  温灵敏