湖南省攸县人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘0223刑初267号公诉机关攸县人民检察院。被告人董又兰，女，1973年2月2日出生，汉族，湖南省攸县人，小学文化，经商，住湖南省攸县，因赌博，于2019年4月12日被攸县公安局行政拘留十日，并处罚款五百元；因涉嫌赌博罪，于2019年4月13日被攸县公安局取保候审。被告人刘新娇，女，1978年4月27日出生，汉族，湖南省攸县人，小学文化，无业，住湖南省攸县，因涉嫌赌博罪，于2019年10月10日被攸县公安局取保候审。攸县人民检察院以攸检刑诉[2019]276号起诉书指控被告人董又兰、刘新娇犯赌博罪，于2019年10月28日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。攸县人民检察院指派检察员刘建奇出庭支持公诉，被告人董又兰、刘新娇均到庭参加诉讼。现已审理终结。攸县人民检察院指控，2017年2月至2019年4月期间，被告人董又兰在其经营的位于攸县黄丰桥镇阁前社区的金帝宾馆非法接收违法行为人贺某、刘某、周某、罗某等人的“地下六合彩”码单，随后将接收的码单通过微信截图的方式发给上线被告人刘新娇和“钓鱼台尊品（茅台）代理商”（身份暂未查实）两人，被告人刘新娇收到码单后将码单以及金额报至博彩网站。其中，刘新娇许诺给董又兰的好处费为码单总金额中特码10%、平码3%，“钓鱼台尊品（茅台）代理商”许诺给董又兰的好处费为码单总金额中特码10%、平码4%。每期“地下六合彩”开奖后，董又兰会通过微信转账的方式与刘新娇等上线结算。期间，董又兰与刘新娇之间的涉案总金额约354947元，董又兰与“钓鱼台尊品（茅台）代理商”之间的涉案总金额为145222元。公诉机关提供了被告人刘新娇、董又兰的供述与辩解、证人陈某、刘某、贺某、王某等人的证言、到案经过、微信转账明细、户籍证明等证据证明上述事实。公诉机关认为，被告人刘新娇、董又兰以营利为目的，聚众赌博，抽头渔利数额均达5000元以上，两人的行为均应当以赌博罪追究刑事责任。董又兰到案后能如实供述自己的犯罪事实，并自愿认罪认罚，建议对其判处一年以上一年六个月以下有期徒刑，并处罚金，可以适用缓刑；刘新娇在案发后主动到公安机关投案，并自愿认罪认罚，建议对其判处一年以下有期徒刑，并处罚金，可以适用缓刑。提请法院依法判处。被告人董又兰、刘新娇对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明，2017年2月份，被告人董又兰、刘新娇协商在攸县进行“地下六合彩”的赌博活动，由被告人董又兰收受他人“地下六合彩”投注（俗称“写码单”）后报给被告人刘新娇，刘新娇再将董又兰所报的“码单”及赌资到博彩网站进行下注。开奖后，被告人刘新娇根据董又兰所报的下注码单与其对账，并根据董又兰每期收受的投注总额按照特码10%、平码3%的比例返还报酬给董又兰。2017年9月份开始，董又兰在继续为刘新娇接受他人投注的同时，又答应“钓鱼台尊品（茅台）代理商”（身份暂未查实）为其接受他人“地下六合彩”投注，由“钓鱼台尊品（茅台）代理商”根据董又兰每期收受的投注总额按照特码10%、平码4%的比例返还报酬给董又兰。至2019年4月份，被告人董又兰在其经营的位于攸县黄丰桥镇阁前社区的金帝宾馆收受贺某、刘某、周某、罗某等人“地下六合彩”投注并通过微信报单给被告人刘新娇、“钓鱼台尊品（茅台）代理商”。在此期间，被告人董又兰通过自己的微信账号分别向被告人刘新娇转账总金额为354947元，向“钓鱼台尊品（茅台）代理商”转账总金额为145222元。另查明，2019年10月10日，被告人刘新娇主动到攸县公安局黄丰桥派出所投案，并如实供述自己的犯罪事实。案发后，被告人董又兰、刘新娇分别向公安机关上缴违法所得3万元、1.5万元。上述事实有被告人董又兰、刘新娇的供述、证人陈某、刘某、周某、罗某、王某、贺某的证言、检查笔录、提取笔录、董又兰对刘新娇的辨认笔录、证据保全决定书、证据保全清单、追缴物品清单、攸县公安局行政处罚决定书、董又兰、刘新娇的微信基本情况截图及转账记录截图、办案说明、口头传唤经过、投案自首经过、户籍证明等证据证明。经庭审质证，被告人董又兰、刘新娇均无异议，本院予以确认。本院认为，被告人董又兰、刘新娇以营利为目的，聚众赌博，抽头渔利数额累计均达到5000元以上，赌资数额累计也均达到5万元以上，二被告人的行为均已构成赌博罪，公诉机关指控被告人董又兰、刘新娇犯赌博罪的罪名成立。本案系共同犯罪，董又兰、刘新娇在共同犯罪中作用相当，不宜划分主从犯。董又兰到案后能如实供述自己的犯罪事实，愿意接受处罚，依法可从轻处罚。案发后，刘新娇主动到公安机关投案，并能如实供述自己的罪行，系自首，且愿意接受处罚，依法可从轻处罚。董又兰、刘新娇积极退缴全部违法所得，可酌情从轻处罚。鉴于董又兰、刘新娇的犯罪情节、悔罪表现，经委托攸县司法局进行社区矫正调查评估，董又兰、刘新娇均具备社区矫正条件，可以对其宣告缓刑。公诉机关的量刑建议适当。综上所述，对被告人董又兰适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）、（二）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条，对被告人刘新娇适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）、（二）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人董又兰犯赌博罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年四个月，并处罚金人民币三万元；被告人刘新娇犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）二、扣押在案的违法所得由扣押机关依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  贺湘华人民陪审员  刘理明人民陪审员  陈冬娥二〇一九年十一月二十日法官助理丁慕蓉书记员陈雨茜附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外:(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;(二)被告人违背意愿认罪认罚的;(三)被告人否认指控的犯罪事实的(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;(五)其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。