吉林省白城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉08民终874号 上诉人（原审原告）：杨明，男，1968年9月9日生，汉族，个体，现住大安市。 被上诉人（原审被告）：通辽市鹏程装饰工程有限责任公司，住所地内蒙古自治区通辽市霍林河大街中段教育印刷厂综合楼。 法定代表人：范金龙，职务：经理。 被上诉人（原审被告）：范金龙，男，1988年11月30日生，汉族，个体，现住内蒙古锡林郭勒盟正蓝旗。 被上诉人（原审被告）：王俊青，男，1978年11月26日生，汉族，职员，现住内蒙古乌兰察布市四子王旗。 委托诉讼代理人：范金龙，男，1988年11月30日生，汉族，个体，现住内蒙古锡林郭勒盟正蓝旗。 上诉人杨明因与被上诉人通辽市鹏程装饰工程有限责任公司（以下简称鹏程公司）、王俊青、范金龙装饰装修合同纠纷一案，吉林省大安市人民法院于2018年11月8日作出（2018）吉0882民初1368号民事判决。杨明不服该判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月22日作出（2019）吉08民终6号裁定，撤销大安市人民法院（2018）吉0882民初1368号民事判决，发回大安市人民法院重审。吉林省大安市人民法院依法另行组成合议庭，于2019年6月17日作出（2019）吉0882民初469号民事判决，杨明不服吉林省大安市人民法院（2019）吉0882民初469号民事判决，向本院提起上诉。本院受案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人杨明，被上诉人通辽市鹏程装饰工程有限责任公司的法定代表人范金龙，王俊青的委托诉讼代理人范金龙，范金龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杨明上诉请求：上诉人因与被上诉人之间装饰装修合同纠纷一案，不服大安市人民法院（2019）吉0882民初469号民事判决，现提出上诉。一审法院（2019）吉0882民初469号民事判决，认定事实不清，适用法律不当，判决错误，应依法改判。上诉人杨明与被上诉人通辽市鹏程装饰工程有限责任公司（以下简称鹏程公司）、范金龙、王俊青装饰装修合同纠纷一案，大安市人民法院于2018年11月8日作出（2018)吉0882民初1368号民事判决。杨明不服该判决，向吉林省白城市中级人民法院提起上诉。吉林省白城市中级人民法院于2019年1月22日作出（2019)吉08民终6号裁定，撤销大安市人民法院（2018)吉0882民初1368号民事判决，发回大安市人民法院重审。2018年5月26日范金龙、王俊青、通辽市鹏程装饰工程有限责任公司与杨明签订装修合同，双方约定鹏程公司、范金龙、王俊青以包工包料形式为杨明的房屋进行装修，工程期限为2018年5月26日至2018年8月1日，工程款价格为350,000.00元，工程款给付方式为本合同生效后给付工程款60%，待地面（瓦工）工程施工结束后给付30%工程款，剩余工程全部结束给付尾款10%。双方签订合同后杨明按约定将210,000.00元工程款转入王俊青账户，鹏程公司、范金龙、王俊青依照合同附表中的项目对房屋进行装修，但工程仅进行了一部分，未达到第二期给付工程款条件，鹏程公司、范金龙、王俊青便停工不再继续进行施工，直至2018年8月1日工程期限届满，房屋仍未装修完毕，其停工行为致使杨明不能使用房屋，依照合同法规定，鹏程公司、范金龙、王俊青违约行为致使合同目的不能实现，杨明可要求解除合同、返还财产赔偿损失，因鹏程公司、范金龙、王俊青已进行部分装修，应当将装修部分款项扣除后剩余部分返还给杨明，同时赔偿杨明因不能使用房屋期间造成的损失。一审法院认为：“杨明与被上诉人签订的装饰装修合同明确约定如需终止合同，提出终止合同的一方要以书面形式提出。杨明没有提供范金龙、王俊青在施工过程中存在履行合同不能或拒绝履行合同的证据，合同没有继续履行是由于杨明没有按约定的施工进度拨款。在被上诉人不同意解除合同的情况下，杨明没有提供证据证实其按约定或法律规定向被上诉人发出书面通知解除合同，因此杨明提出解除合同既不符合约定也不符合法律规定”与事实不符，上诉人已经于2018年8月10日向法院起诉解除双方合同，即为书面告知，并于2018年11月23日向被上诉人邮寄了解除合同通知书，上诉人是依法解除，并不是协商解除，没有必要受提前一个月书面告知的条款约束。现在工程一直在停工，已经无法实现合同目的，应依法解除装饰装修合同，以维护上诉人的合法权益。综上，大安市人民法院（2019）吉0882民初469号民事判决，认定事实不清，适用法律不当，判决错误，应依法改判。 鹏程公司、范金龙和王俊青辩称，上诉人陈述与事实不符，我们签订的合同明确约定违约责任，上诉人没有遵守。对于解除合同需要书面意见。 杨明向一审法院起诉请求：1、请求人民法院判决解除杨明与鹏程公司、范金龙、王俊青间签订的《装修合同》；2、请求人民法院判决三被告返还工程款（具体数额以鉴定为准）3、请求人民法院判决三被告赔偿原告两年房租（2018.6.1-2020.6.1）30万元损失。事实与理由：范金龙系通辽市鹏程装饰工程有限责任公司法定代表人，王俊青系通辽市鹏程装饰工程有限责任公司职工，2018年5月26日范金龙、王俊青、通辽市鹏程装饰工程有限责任公司与杨明签订装修合同，但范金龙并未加盖通辽市鹏程装饰工程有限责任公司公章，双方约定鹏程公司、范金龙、王俊青以包工包料形式为杨明的房屋进行装修，工程期限为2018年5月26日至2018年8月1日，工程款价格为350,000.00元，工程款给付方式为本合同生效后给付工程款60%，待地面（瓦工）工程施工结束后给付30%工程款，剩余工程全部结束给付尾款10%。双方签订合同后杨明按约定将210,000.00元工程款转入王俊青账户，鹏程公司、范金龙、王俊青依照合同附表中的项目对房屋进行装修，但工程仅进行了一部分，未达到第二期给付工程款条件，鹏程公司、范金龙、王俊青便停工不再继续进行施工，直至2018年8月1日工程期限届满，房屋仍未装修完毕，其停工行为致使杨明不能使用房屋，依照合同法规定，鹏程公司、范金龙、王俊青违约行为致使合同目的不能实现，杨明可要求解除合同、返还财产、赔偿损失，因鹏程公司、范金龙、王俊青已进行部分装修，应当将装修部分款项扣除后剩余部分返还给杨明，同时赔偿杨明因不能使用房屋期间造成的损失，综上，为了维护杨明的合法权益，特提起诉讼，请求人民法院依法支持。 一审法院认定事实：2018年5月26日杨明与通辽市鹏程装饰工程有限责任公司法定代表人范金龙、职员王俊青签订《装修合同》，双方约定以包工包料形式对杨明的房屋进行装修，工程期限为2018年5月26日至2018年8月1日，工程款价格为350,000.00元，工程款给付方式为本合同生效后给付工程款60%，待地面（瓦工）工程施工结束后给付30%工程款，剩余工程全部结束给付尾款10%。…违约责任，合同生效后，在合同履行期间，擅自解除合同方，应按合同总金额的5％作为违约金付给对方。因擅自解除合同，使对方造成的实际损失超过违约金的，应进行补偿。…合同的变更和终止1．合同经双方签字生效后，双方必需严格遵守。任何一方需变更合同的内容，应经双方协商一致后重新签订补充协议。如需终止合同，提出终止合同的一方要以书面形式提出，应按合同总价款的10％交付违约金，并办理终止合同手续。2．施工过程中任何一方提出终止合同，须向另一方以书面形式提出，经双方同意办理清算手续，订立终止合同协议后，可视为本合同解除。 一审法院认为，杨明与被告签订的装饰装修合同明确约定如需终止合同，提出终止合同的一方要以书面形式提出。杨明没有提供范金龙、王俊青在施工过程中存在履行合同不能或拒绝履行合同的证据，合同没有继续履行是由于杨明没有按约定的施工进度拨款。在被告不同意解除合同的情况下，杨明没有提供证据证实其按约定或法律规定向被告发出书面通知解除合同，因此杨明提出解除合同既不符合约定也不符合法律规定，其诉讼请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十八条、第六十九条、第九十三条、第九十四条、第九十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条的规定，一审法院判决：驳回原告杨明的诉讼请求。案件受理费300.00元，由杨明负担。 二审中，根据杨明的申请，本院司法辅助中心委托白城市永信价格评估事务有限公司对房屋目前已完工的工程造价及租金损失价格评估，作出的白永信法评字（2019）091号报告。 杨明质证无异议。 鹏程公司、范金龙和王俊青质证有异议，1.科逸整体卫浴购买价82,440元，原件已经提交给法院，与评估价差32,040元，差价悬殊；2.地热市场价204平方米*45元=9,180元与评估价差2,700元；3.设计费204*50元=10,200元没有列出来；4.挖电缆沟没有，1,200元实际人工费没有列出来；5.电缆4,000元没有列出来；6.床垫根据杨明家户型单独定制，其他用户无法使用，总价9,800元没有列出来；7.现场有轻钢龙骨材料价值5,500元，没有列出来；8.大理石楼梯踏步价值3,500元没有列出来；9.拆除原有玻璃幕墙、旧牌匾、旧管道、人工费2,800元没有列出来，以上价格共计71,740元有遗漏，对方违约，拒不支付工程款在先，致使我们无法正常施工，人员住宿，差旅开销巨大，请求对我们的利益予以维护。 该鉴定意见鹏程公司、范金龙和王俊青质证虽有异议，但未有相反的证据予以驳斥，本院予以采信。 二审除查明被上诉人已完工程造价167,643.00元，涉案房屋2018年8月1日至2019年8月7日租金为90,153.00元，被上诉人购买的14套床垫价值9,800元，轻钢龙骨材料价值5,500元之外，其他事实与一审查明的事实一致。 根据上诉人的上诉理由及被上诉人的答辩意见归纳本案的争议焦点：1.双方签订的装饰装修合同应否解除；2.被上诉人应否返还上诉人工程款及数额如何认定；3.被上诉人应否赔偿上诉人经济损失，数额如何确定？ 本院认为，首先，双方当事人在二审中均同意解除双方2018年5月26日签订的《装修合同》是双方当事人的真实意思表示，亦不违反法律和行政法规的限制性规定，双方签订的《装修合同》应予解除。其次，双方签订的《装修合同》约定工程价格为350,000.00元，工程款给付方式为本合同生效后给付工程款60%，杨明签订合同后支付鹏程公司工程款350,000.00元的60%计210,000.00元，但鹏程公司2018年6月10日停工时，仅干了167,643.00元的工程和购买了9,800元的床垫和5,500元的装修材料未达到工程总造价350,000.00元的60%构成违约，应承担违约责任，返还杨明工程款（210,000.00元减167,643.00元减9,800.00元减5,500.00元）为27,057.00元，并承担2018年8月1日至2019年8月7日期间的租金损失90,153.00元。 综上所述，杨明的上诉请求部分成立，本院予以支持，原审判决错误应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销大安市人民法院（2019）吉0882民初469号民事判决书； 二、通辽市鹏程装饰工程有限责任公司、范金龙、王俊青于本判决生效后立即返还杨明工程款27,057.00元； 三、通辽市鹏程装饰工程有限责任公司、范金龙、王俊青于本判决生效后立即支付杨明2018年8月1日至2019年8月7日期间房屋租金90,153.00元 四、驳回杨明的其他诉讼请求。 一审案件受理费300.00元，二审案件受理费300.00元，合计600.00元，由杨明负担300.00元，通辽市鹏程装饰工程有限责任公司、范金龙、王俊青负担300.00元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本判决为终审判决。 审判长  孔庆江 审判员  王洪伟 审判员  张天秋 二〇一九年十一月十一日 书记员  张 蕾