重庆市万州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）渝0101民初7528号 原告:谭尚财，男，汉族，生于1952年12月11日，住重庆市万州区。 法定代理人：谭治刚，男，汉族，生于1973年9月21日，住重庆市万州区。 委托诉讼代理人:秦郁艳，重庆百安律师事务所专职律师，系一般授权。 被告:重庆景浩建设工程有限公司，住所地重庆市万州区。 法定代表人:李代伦，男，汉族，生于1971年2月21日，住重庆市万州区。 被告：李军，男，汉族，生于1982年8月30日，住重庆市万州区。 委托诉讼代理人：谭飞，重庆益安律师事务所专职律师，系特别授权。 委托诉讼代理人：黄彬，重庆益安律师事务所实习律师，系一般授权。 第三人：陈镇，男，汉族，生于1987年8月20日，住重庆市万州区。 委托诉讼代理人：谭荣，重庆奎龙律师事务所专职律师，系一般授权。 原告谭尚财与被告重庆景浩建设工程有限公司（以下简称:景浩建司）、被告李军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月16日立案后，依法适用简易程序，由审判员邓洲独任审判，于2019年6月19日公开开庭进行了审理；被告李军申请追加陈镇为本案被告，本院追加陈镇为本案第三人,被告景浩建司、李军申请对原告谭尚财的伤残等级等重新鉴定，于2019年11月4日第二次公开开庭进行了审理;因补充证据，于2019年11月11日第三次公开开庭进行了审理。原告谭尚财的法定代理人谭治刚及其委托诉讼代理人秦郁艳，被告景浩建司的法定代表人李代伦，被告李军及其委托诉讼代理人谭飞、黄彬，第三人陈镇及其委托诉讼代理人谭荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告谭尚财向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判决被告连带赔偿原告谭尚财1445660.40元，包括医药费155101.40元、误工费51800元（200×240+200×19），住院伙食补助费14150元（50×283）、交通费2000元、精神抚慰金80000元、康复费180000元（3000×12×5）、营养费50000元、残疾赔偿金418509元、护理费438000元（120×2×365×5）、鉴定费6100元（2000+4100）、颅骨修复费50000元，原告因伤的后续医药费由被告承担，本案诉讼费用由被告承担，第三人是否承担责任由法院依法认定。 事实和理由：2018年8月1日，重庆市万州区罗田镇农业服务中心将万州区罗田镇梓桐村2018年农村饮水安全巩固提升工程发包给被告景浩建司，被告李军为实际施工人。原告谭尚财受被告李军雇请在工地做小工。2019年1月22日，原告谭尚财在工作时从工地跳板上跌落，后被送至重庆三峡中心医院治疗，诊断为双侧额颞叶多发性大脑搓裂伤、创伤性脑水肿、枕骨骨折……。2019年4月23日，经重庆市渝万司法鉴定所鉴定，出具第500007060号鉴定意见，认定谭尚财为脑损伤致持续性植物生存状态，伤残等级一级，开颅手术治疗的伤残等级为十级。2019年5月6日，经重庆市万州区人民法院（2019）渝0101民特197号民事判决宣告谭尚财为无民事行为能力人，谭治刚为其监护人。原、被告协商无果，为保障当事人的合法权益，根据《中华人民共和国民法总则》和《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，特提起诉讼，望判如所请。 被告景浩建司辩称，原告谭尚财诉称在工作时从工地跳板上跌落不具体，在做何工作时跌落不明，跌落原因不明。重庆市渝万司法鉴定所的司法鉴定意见书不能作为本案定案依据。原告谭尚财的具体赔偿请求请法院依法审查。原告谭尚财受伤后，被告景浩建司已垫付医药费14万元和鉴定费7700元。被告景浩建司是规范的建筑施工企业，法定年龄内的劳动者均可以享受保险赔偿金，因原告谭尚财超过法定退休年龄导致保险公司拒赔，被告景浩建司也是受害者，也受损。 被告李军辩称，被告李军未雇请本案原告谭尚财。本案应根据侵权责任法第35条第2款规定，要根据双方过错承担侵权责任。原告谭尚财单方的鉴定结论不应采信。原告谭尚财的医药费由法院依法审查，误工费应算到第一次鉴定结论出来之日止，计算时间过长且工资标准过高。住院伙食补助费只能算至第一次鉴定结论出来之日截止，残疾赔偿金包括鉴定后的费用，交通费由法院依法审查。精神抚慰金过高，按重庆标准不超过5万元，因原告谭尚财有过错应在3万元左右。重新鉴定也未确认康复费，不应支持。营养费主张过高，即使有营养费也就在受伤过程中有部分营养费，最多8元/天。残疾赔偿金由法院依法审查。护理费主张过高，时限过长，未实际产生。重新鉴定的鉴定结论意见为需要护理但未说明需2人护理，按重庆标准不超过120元/天。鉴定费由法院依法审查，颅骨修复费由法院依法审查。 第三人陈镇述称，2018年10月中旬，第三人陈镇从被告李军处承包了涉案工程的混凝土和部分管道工程，涉案工程有几个班主，第三人陈镇是其中一个班主，另外还有钢筋和木工班主。当时第三人陈镇和被告李军未签订书面承包合同，因需办理结算领款，第三人陈镇与被告李军于2019年5月27日才补签《劳务承包合同》。第三人陈镇承建的混凝土施工于2018年12月4日完工，管道工程于2019年1月8日完工。2019年1月21日下午，被告李军的施工员陈中山（音）电话联系第三人陈镇请求第三人陈镇帮忙找4个工人抬案涉工程水池的盖板，第三人陈镇当时未答应，但此后被告李军又给第三人陈镇打电话要求帮忙，为了赶工期，第三人陈镇联系原告谭尚财、田中友，陈余新三个工人。工人于2019年1月22日去做工，去了之后如何做、做什么由被告李军安排，第三人陈镇未参与、也未在案涉工地现场。盖板由被告李军准备，原告谭尚财在抬水池盖板过程中受伤，该工程不在第三人陈镇承接的劳务合同的范畴，第三人陈镇在中间起介绍作用，无法律上的因果关系或者劳务关系。陈镇仅作为第三人说明案件情况，原告谭尚财受伤与第三人陈镇无关。 根据审查确认的证据，本院认定事实如下： 谭尚财登记为城镇居民家庭户口，户籍所在地为重庆市万州区罗田镇振兴街**。 2018年8月1日，重庆市万州区罗田镇农业服务中心与景浩建司签订《重庆市水利水电土建工程施工合同》，约定景浩建司承包“万州区罗田镇梓桐村2018年农村饮水安全巩固提升工程”，工程概算审批总投资1579420.49元，合同工期120天。2018年8月16日，景浩建司与李军签订《重庆景浩建设工程有限公司工程项目内部承包合同》，景浩建司将“万州区罗田镇梓桐村2018年农村饮水安全巩固提升工程”整体转包给李军。随后，李军将该工程中的混凝土、管道、钢筋、木工的劳务等分几个组，分别由陈镇、陈大明、邹伟等人带队完成。陈镇负责饮水管道安装、混凝土，管道按米计算单价，混凝土按体积计算单价，除此外的其他临时用工作按天数计算单价，先计工最后算总价。该工程按约定履行完毕。2019年5月27日，第三人陈镇与被告李军补充签订《劳务承包合同》。 2019年1月，李军跟陈镇电话联系，需要工人盖水池盖板，陈镇遂通知谭尚财、陈中友等人去提供劳务。当月22日，谭尚财、田中友、陈中山（音）等人到指定水池盖盖板，该水池位于公路旁边，公路为混凝土路面，公路路面边缘与崖边边缘距离很短，公路路面与公路旁边地面有一定高度，谭尚财在准备盖水池盖板的过程中摔至水池与路面中间的区域受伤。 2019年1月22日，谭尚财被送至重庆三峡中心医院入院治疗，住院89天后，于2019年4月20日出院。出院诊断：1.右侧额颞顶部/左侧颞部硬膜下血肿，2.双侧额颞叶多发性大脑挫裂伤，3.创伤性脑水肿（弥漫性脑肿胀），4.左侧局灶性小脑挫裂伤，5.创伤性蛛网膜下出血，6.枕骨骨折，7.左侧枕部头皮血肿，8.右侧额颞叶创伤性脑梗死，9.右侧额颞顶部手术后颅骨缺失，10.肺部感染，11.电解质代谢紊乱，12.中度贫血，13.低蛋白血症，14.右侧眶骨骨折，15.脾损伤，16.右侧顶叶出血，17.胸骨骨折？18.症状性癫痫【继发性癫痫】？19.肋骨骨折？出院医嘱：1.加强护理及翻身，加强营养支持；注意陪护，预防并发症发生；2.继续用药……；3.注意复查头颅CT、胸部CT、腹部全套彩超、动态脑电图、血常规、血生化、肝功能、降钙素原、血沉、超敏C反应蛋白、真菌D葡聚糖等检查；4.若有不适或病情变化，及时至医院诊治；5.若情况允许，可至神经外科行颅骨修补术。我科及神经外科、肝胆外科、胸外科等门诊随访。患者转入我科前神经外科建议可行颅骨修补术，以此出院证明为准。谭尚财住院期间产生住院医疗费199211.65元。 谭尚财出院后回家居住。2019年4月24日。谭尚财到重庆市万州区百安坝移民社区卫生服务中心治疗，住院37天后，于2019年5月31日出院，期间产生医疗费9624.58元。出院医嘱：转三峡中心医院。 2019年5月31日，谭尚财转入重庆三峡中心医院住院治疗，于2019年6月1日出院，期间产生医疗费2505.24元。出院医嘱：建议回当地医院继续治疗，查找四肢水肿原因，注意控制肺部感染。我科门诊随访。 2019年6月1日，谭尚财到重庆市万州区上海医院入院治疗，住院45天后，于2019年7月16日出院。期间产生医疗费30680.72元。出院医嘱：转院继续治疗。 2019年7月16日，谭尚财到重庆三峡中心医院入院治疗，住院27天后，于2019年8月12日出院。出院医嘱：1.至当地医院继续治疗；继续严密监测控制血压；加强营养；患者有发生继发性癫痫的可能，注意陪护；2.若患方愿意，可考虑至我院神经外科行颅骨修补术及脑积水相关手术；3.注意复查头胸部及腹部、双肩及肱骨CT、三大常规、血沉、超敏C反应蛋白、甲功、降钙素原等炎症指标；若情况允许，建议行消化道造影及腰椎穿刺术；3.我科神经外科等科室门诊随访。期间产生医疗费29224.96元。 2019年8月12日，谭尚财转到重庆市万州区百安坝移民社区卫生服务中心住院治疗，于2019年10月25日出院。出院医嘱：营养饮食；2.院外继续治疗；3.不适就诊；4.不适门诊随访。期间产生医疗费16816.09元。 谭尚财共产生住院医疗费288063.24元、门诊医疗费7028.17元，合计295091.41元。其中景浩建司垫付140000元，李军垫付45000元。 谭尚财按160元/天标准支付2019年2月7日至3月1日的护理费3680元，3月2日至5月31日的护理费14560元，5月31日至6月9日的护理费1600元，合计19840元，其中5月31日的护理费支付2次。 2019年4月25日，受谭治刚委托，重庆市渝万司法鉴定所作出（2019）渝万鉴字第115号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、谭尚财因严重颅脑损伤致持续性植物生存状态的伤残等级为一级；行开颅术治疗的伤残等级为十级。2.谭尚财若选择在家康复治疗（生活料理、翻身按摩、活动四肢、预防并发症），每月费用约3000元。3.谭尚财出院后建议加强营养时限24个月，逐渐过度到普通饮食。4.谭尚财属完全护理依赖（一级护理依赖），护理人数建议为1-2人或遵医嘱。5.谭尚财颅骨缺损修补术的费用约50000元。支付鉴定费3500元（每项各700元）。 被告李军、景浩建司对谭尚财的伤残等级、是否需要开颅手术及颅骨缺损修补术费用、康复费、护理依赖申请重新鉴定，经本院组织双方选取鉴定机构后委托鉴定。2019年10月10日，西南政法大学司法鉴定中心作出西政司法鉴定中心[2019]鉴字第3503号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.谭尚财因高坠伤致颅脑损伤，颅脑损伤构成伤残，伤残等级属一个一级伤残、一个十级伤残，颅脑损伤不包含开颅手术，但开颅手术因为颅脑损伤引起，构成伤残等级。2.谭尚财目前康复费无法确切评估；颅骨缺损需行修补术，费用约50000元或以实际产生。3.谭尚财需护理，为完全护理依赖。被告景浩建司支付鉴定费4000元及鉴定人员因鉴定产生的交通费等3700元，其中第1、3项鉴定费1000元，第2项2000元。 本案争议的焦点是：一、原告谭尚财因受伤造成的全部损失大小；二、原、被告间的法律关系以及对原告谭尚财损失承担赔偿责任的主体和责任比例。 结合双方当事人的举证、质证意见及当庭陈述，本院综合评析如下： 一、原告谭尚财因受伤造成的全部损失包括 1.医疗费295091.41元，有住院医疗费和门诊医药费发票为证。 2.误工费9300元，原告谭尚财未举证证明其是否有固定收入和最近三年平均年收入，也未举证证明其从事的行业，故参照100元/天标准计算；原告谭尚财自受伤后至定残之日持续误工，故其误工时间自受伤之日（2019年1月22日）起至定残日前一天(2019年4月24日)为93天，计9300元（93天×100元/天）。 3.住院伙食补助费13600元，原告谭尚财自2019年1月22日起至2019年10月25日，除2019年4月20日至23日（计4天）未住院外，共住院272天，原告按50元/天计算符合标准，为13600元（50元/天×272天）。 4.交通费2000元，原告谭尚财未举示交通费票据，但其在治疗期间确需产生交通费，酌情认定交通2000元。 5.营养费5000元，谭尚财的出院医嘱中载明需加强营养，其伤残等级较高，调理时间相对较长，酌情认定营养费5000元。 6.残疾赔偿金418509元，原告谭尚财登记为城镇家庭户口，参照重庆市城镇居民人均可支配性收入计算其一级伤残和十级伤残的残疾赔偿金，原告自愿按32193元/年计算其13年的残疾赔偿金是对其权利的处分，符合法律规定。 7.护理费257040元，包括原告谭尚财住院期间的护理费37560元和出院后护理期的护理费480元、219000元。原告谭尚财住院期间确需人护理，原告谭尚财住院272天，包括已付的123天（自2019年2月7日起至2019年6月9日止）的护理费19680元和余住院149天的护理费，余148天的护理费，参照本地护理标准120元/天计算为17880元（120元/天×149天），合计37560元；2019年4月20日至2019年4月23日的护理费为480元（120元/天×4天）；双方未就原告谭尚财出院后的部分护理时限鉴定，参照1人护理，本院酌情认定自2019年10月25日起5年的护理费为219000元（120元/天×365天/年×5年×1人）。 8.鉴定费8800元（2000+2100+4700），包括对谭尚财的民事行为能力的鉴定费用2000元、（2019）渝万鉴字第115号司法鉴定意见书的鉴定费2100元、西政司法鉴定中心[2019]鉴字第3503号司法鉴定意见书的鉴定费及鉴定人员交通费等共4700元。 9.颅骨缺损修补术费50000元。 以上合计1059340.41元。 10.精神损害抚慰金50000元，原告谭尚财因伤致一级伤残，给原告精神造成损害，酌情认定精神抚慰金50000元。该费用是对原告身体伤害造成痛苦的赔偿，已考虑到双方的过错程度，不再按比例分摊，应由侵权人全额承担。 原告谭尚财主张的康复费，因西政司法鉴定中心[2019]鉴字第3503号司法鉴定意见书认定无法确切评估康复费，对此本院不予支持，原告谭尚财可在实际产生后再行起诉。若原告在5年届满后需护理，可在5年后再行起诉护理费。 二、原、被告间的法律关系以及对原告谭尚财损失承担赔偿责任的主体和责任比例 李军将部分饮水管道安装、混凝土的劳务承包给陈镇，管道、混凝土、临时用工的计价方式均不同。在原告谭尚财受伤时，李军和陈镇就水管道安装、混凝土的劳务合同关系已履行完毕，谭尚财提供的为临时用工，按天计价，该劳务费由陈镇跟李军结算后，再由陈镇发放给谭尚财，该劳务工资的来源仍是李军，李军为接受劳务的主体。谭尚财在提供劳务中受伤，李军应承担相应的赔偿责任。景浩建司将该建设工程转包给不具有资质的李军，应与李军承担连带赔偿责任。 原告谭尚财在提供劳务过程中未尽到基本的安全注意义务，其自身有一定的过错，应自行承担30%责任，由被告李军承担70%的赔偿责任即791538.29元（1059340.41元×70%+50000元），扣除被告景浩建司已垫付的140000元、被告李军垫付的45000元，被告李军、景浩建司还应连带支付原告谭尚财606538.29元。 综上所述，依照、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告李军在本判决生效后十日内赔偿原告谭尚财医疗费、误工费、住院伙食补助费、交通费、营养费、残疾赔偿金、护理费、鉴定费、颅骨缺损修补术费、精神损害抚慰金共计606538.29元； 二、被告重庆景浩建设工程有限公司对上述第一项承担连带赔偿责任； 三、驳回原告谭尚财的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7049元，减半收取3814元，由被告李军承担1716元，由原告谭尚财承担2098元（被告李军直付1716元给原告谭尚财）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。 审判员 邓 洲 二〇一九年十一月十二日 书记员 刘冼纳