河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀04民终5650号 上诉人（原审原告）：张某1，男，1953年12月24日出生，汉族，农民，住馆陶县。 委托诉讼代理人：许某某（系张某1的儿媳），女，1992年3月18日出生，汉族，住馆陶县。 委托诉讼代理人：吕保成，邯郸市邯山区华夏法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：张某2，男，1987年10月24日出生，汉族，农民，住馆陶县。 被上诉人（原审被告）：武某，女，1990年12月21日出生，汉族，农民，住馆陶县。 二被上诉人委托诉讼代理人：郭杰，河北宏扬律师事务所律师。 上诉人张某1因与被上诉人张某2、武某继承纠纷一案，不服河北省馆陶县人民法院（2019）冀0433民初780号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张某1上诉请求：撤销原判，依法改判为由被上诉人返还上诉人52503.4元；二、诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原判认定事实错误。原判决认定：1.“且其结婚后也一直和张某2共同生活，尽到了主要抚养义务，在分配遗产时可以多分”是错误的，因为我当庭提交了村委会和邻居的证明材料，足以推翻被上诉人提交的自己书写的村委会证明（张某2已当庭认可该村委会证明是其自己书写），充分的证明了被上诉人没有尽到应尽的扶养义务，而真正尽扶养义务的人是上诉人，事实是张某2是一直受其爷爷抚养，不是其爷爷随其生活，是其爷爷为照顾张某2才让其在爷爷的房宅居住，可是，在其爷爷需要扶养时，张某2确没有履行扶养义务，而是一直在外打工，所以，原判认定事实错误。2.原审遗漏了一点主要诉求，被上诉人居住的房屋是遗产，即是我父亲的遗产，不是被上诉人的财产，当时在庭审时提到了这点，在记录上遗漏了。二、原审在衡量证据时，既然两方证据相矛盾应认定更符合客观事实且更符合法律程序的，那么，我的证据是村委会书写且盖章的，还有邻居（无利害关系人）的证人证言相佐证，优于被上诉人自已书写的证据，就应当排除对方的，而采信上诉人的证据，应适用法律来支持我的诉求，或依法判决上诉人分得遗产的70%,而原判却适得其反，判决被上诉人返还30%。终上所述，原判对事实认定错误，导致判决结果也是错误的，请求二审人民法院在审理查明后，支持上诉人的上诉请求。 张某2答辩称，1.我一审提交的村委会盖章的《证明材料》是合法有效的，不是错误用章，村委会的章一般是放在粮画小镇社区，我们是在村委委员郝振海在证明上写上“情况属实、法寺村村委会”之后，再拿着其开具的条，到粮画小镇社区盖的章；2.上诉人说我由爷爷抚养长大，不属实，我父亲去世时我已经18岁，且我现在住的房子是我自己出资翻盖的，并非爷爷遗产；3.张某1说我没有履行扶养义务，一直在外打工，不属实，我打工的地方离家近，加上我妻子在家，所以我经常回来；4.应在遗产中现扣除丧葬费花费再进行遗产分割。 武某答辩意见同张某2答辩意见。 张某1向一审法院起诉请求：要求被告张某2、武某返还应由原告张某1继承的遗产45000元。 一审法院认定事实：张某2与武某系夫妻关系。被继承人张某2和妻子张某3共生育四个子女，长子张某1，次子张某4，长女张某某1，次女张某某2。次子张某4和长女张某某1先于被继承人张某2死亡。次子张某4与妻子范建芳生育一子二女，儿子张某2、女儿张某某4、张某某5，张某某4和张某某5明确表示放弃继承权。长女张某某1与丈夫殷庆军生育一子一女，殷庆军及儿子殷某、女儿殷某1明确表示放弃继承权。次女张某某2也明确表示放弃继承权。张某2生前在山东省济宁市轮船公司工作，1980年张某2退休后，由长子张某1接班。张某2于2018年2月6日去世。次子张某4去世时子女还年幼，均由祖父张某2抚养。张某2订婚、结婚都是由祖父张某2操办，且张某2生前也一直随张某2夫妇共同生活。2018年8月6日，张某2在山东省济宁市轮船公司领取了张某2的丧葬费1000元和一次性救济费56734.20元。2018年2月份至6月份，被告张某2领取张某2工资15052元。 一审法院认为，遗产包括公民死亡时遗留下的财产。被继承人死亡时，继承开始。张某1要求继承其父亲张某2的遗产，一审法院应予支持。张某2提出其祖父张某2生前留下口头遗嘱将其全部财产赠予张某2夫妇，但其提交的证据不足以证明该主张，该辩解意见该院不予采信，故本案应当按照法定继承办理。张某2的父亲先于其祖父死亡，其一直由张某2抚养，可以作为第一顺序继承人代位继承其祖父的遗产，且其结婚后也一直和张某2共同生活尽到了主要扶养义务，在分配遗产时可以多分。经确认被继承人张某2的遗产有山东省济宁市轮船公司支付的一次性救济费56734.20元，2018年2月份至6月份张某2工资15052元，合计71786.2元。结合本案实际情况，张某1分得遗产30%，张某2、武某分得70%为宜。张某2认可张计民的遗产均由其领取，故应当返还张某171786.2元×30%＝21535.86元。依据《中华人民共和国继承法》第五条、第十一条、第十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、被告张某2于本判决生效之日起十日内返还原告张某121535.86元。二、驳回原告张某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费925元，减半收取462.5元，由被告张某2负担。 本院二审期间，张某1提交以下证据：1.盖有“馆陶县寿山寺乡法寺村村民委员会”公章、落款为“法寺村村委会郝振海”的证明；2.盖有“馆陶县寿山寺乡法寺村村民委员会”公章、落款为“法寺村村委会郝延光书记”的证明；3.郝振海个人出具《证明材料》；以上证据用以证明一审中张某2提交的《证明材料》用村委会公章为错误用章，且张某2在一审中也承认内容为他自己书写。4.盖有“馆陶县寿山寺乡法寺村村民委员会”公章、落款为法寺村村委会张爱国的证明；5.盖有“馆陶县寿山寺乡法寺村村民委员会”公章、落款为“证明人法寺村村委会法定代表人郝延光”的证明；6.郝某某证明；以上证据用以证明张某1对张某2尽了较多的赡养义务。张某2、武某对张某1提交证据的质证意见为：对所有证据的真实性均有异议，所有证明的村委会公章都是伪造的，比正规的村委会公章小一圈，证明里的郝延光、郝振海、张爱国签字的笔迹我们不知道真实笔迹是什么样，但均打电话问过，他们均说没有出过这样的证明，郝某某因年龄小，住得离我们远，根本不清楚我们家情况，故他出具的证明不可信。 张某2、武某提供以下证据：1.张某2在2014年、2017年、2018年三次在馆陶县中医院住院的病案首页，2017年和2018年的住院费用清单，张某2在2018年1月26日出院的城乡居民医疗保险费用结算明细表，用以证明为爷爷张某2支付医疗费，尽到了赡养义务；2.张某2的丧葬费以及周年花费票据7张，费用均由张某2支付 张某1对张某2、武某提供证据的质证意见为：对证据1，真实性无异议，但资金来源为张某2挣的钱，不是张某2的，且张某2住院可以报销，医保结算费用也归张某2了；对证据2，对于丧葬费用由张某2支付无异议，但来源是张某2的钱，对花费金额我们不认可，应有正规票据。另外丧事吃饭花了4600，张某2跟我要了2300，我已经给他了；对证据3，真实性有异议，只是一种推断臆测，与事实不符，既然是村委会出具，应加盖公章，多人证明的，写在一张纸上是无效的，程序不合法，应一人一证；对张纪林等人证明，真实性有异议，只是证明张某2交给他们的钱，无法也没有证明资金来源，无法证明钱是张某2的；对证据4，张某2参与办理丧事，照顾过张某2，我们不否认，但没有张某1照顾得多，这些证明中涉及到的证人均未出庭，且没有身份证明，无法核实。 对于张某1提交的证据1、2、3、4、5、6、7，张某2、武某提交的证据3、4，均无相关证人出庭作证，且双方所举加盖村委会公章、内容的证明亦相互矛盾，上述证据的真实性无法核实，故本院均不予以采纳。对张某2、武某提交的证据1，加盖馆陶县中医院的公章，且张某1对该证据的真实性无异议，故本院予以采纳。对张某2、武某提交的证据4，一审中张某2、武某未提交丧葬费用的相关证据，未对丧葬费用应在遗产分配前扣除进行主张，也未对一审判决提起上诉，现二审中提出应先在遗产中扣除丧葬费用后再进行遗产分配，本院就该请求部分调解不成，故对于丧葬费部分张某2、武某应另行起诉，本院在此对该证据不作认定。 本案查明事实同一审查明事实，本院予以确认。 本院认为，关于张某1所说张某2没有尽到赡养义务的问题，二审中，张某2、武某提交的张某2的住院病案首页、住院费用清单、城乡居民医疗保险费用结算明细表等，表明了张某2、武某支付过张某2的医疗费用，这是尽赡养义务的一种方式，故张某1说张某2没有尽到赡养义务，该上诉理由不成立。在本案一、二审中，张某1均认可张某2与张某2、武某同住，共同生活，根据《中华人民共和国继承法》第十三条第三款“对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分”，一审酌情判决张某2分得张某2遗产的70%，张某1分得张某2遗产的30%，并无不妥。 关于张某1所说原审遗漏主要诉求，张某2所住房屋为张某2遗产的问题，张某1在一审的诉讼请求中并未包含对于房屋的主张，也未提交过证明张某2所住房屋为张某2遗产的证据，且一审庭审均是经当事人签字确认的，故不存在记录遗漏的问题，张某1该项上诉理由不成立。 综上所述，张某1的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费518元，由张某1负担。 本判决为终审判决。 审判长 代 路 审判员 杨海山 审判员 王一民 二〇一九年十一月二十日 法官助理杜薇 书记员杨正哲