天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津01民终6153号上诉人（原审被告）：北京凯莱物业管理有限公司天津分公司，住所地天津市南开区南开二马路**悦府家园物业办公室。主要负责人：朱传鼎，总经理。委托诉讼代理人：张钰恒，天津凡佑律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王建甫，男，1962年1月18日出生，汉族，北京凯莱物业管理有限公司天津分公司电工，住天津市红桥区。上诉人北京凯莱物业管理有限公司天津分公司因与被上诉人王建甫劳动争议纠纷一案，不服天津市南开区人民法院（2019）津0104民初1854号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月16日立案后，依法组成合议庭,开庭进行了审理。上诉人北京凯莱物业管理有限公司天津分公司的委托诉讼代理人张钰恒、被上诉人王建甫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。北京凯莱物业管理有限公司天津分公司上诉请求：1．撤销一审判决，改判北京凯莱物业管理有限公司天津分公司与王建甫之间的劳动关系于2018年12月10日解除;2.改判北京凯莱物业管理有限公司天津分公司不向王建甫支付2018年12月11日至2019年1月31日的工资4150元;3.依法改判北京凯莱物业管理有限公司天津分公司不向王建甫支付2018年至2019年度冬季取暖补贴和集中供热补贴520元;4.本案诉讼费用由王建甫承担。事实和理由：一审法院认定事实不清,适用法律有误，北京凯莱物业管理有限公司天津分公司的上诉请求应予支持。王建甫辩称，驳回北京凯莱物业管理有限公司天津分公司的上诉请求。王建甫向一审法院起诉请求：1.依法恢复本人劳动合同，即要求继续履行劳动合同；2.依法支付2018年6月至9月防暑降温672元；3.依法支付2018年带薪年假5175元；4.依法支付2018年12月11日至2019年1月工资4150元；5.依法支付2016年至2017奖金2500元，2017年至2018年奖金2500元，2016年至2018年全勤奖1000元；6.依法支付2018年至2019年冬季取暖补贴和集中供热费520元；7.依法支付2018年体检费1500元；8.依法支付2018年1月至2019年1月餐补费每月220元，共2640元；9.案件诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告于2011年12月2日入职被告处担任强电维修电工。双方于2011年12月2日首次签订固定期限劳动合同，期限为2011年12月2日至2012年12月1日，后续签劳动合同期限为2012年12月2日至2016年12月1日，并自2016年12月2日起开始无固定期限劳动合同。合同约定原告的工资标准为不低于天津市最低工资标准。原告在被告处正常工作至2017年12月20日。后因被告原因未再到岗上班。原告曾于2018年4月13日以被告为被申请人向天津市南开区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付其2017年12月21日至2018年4月1日期间的工资、午餐费、法定节假日加班费、奖金、2017全年全勤奖、2017年年终绩效工资、2017年至2018年度冬季取暖补贴，经仲裁不予受理后诉至法院，由天津市南开区人民法院经审理后出具（2018）津0104民初5016号民事判决书，该判决书中经审理查明部分认定：案外人大悦城（天津）有限公司与案外人北京凯莱物业管理有限公司签订有《天津大悦城购物中心物业管理委托合同》，约定由案外人北京凯莱物业管理有限公司为天津大悦城购物中心提供物业服务，并授权被告代为具体执行该合同。2017年12月20日，案外人大悦城（天津）有限公司作出《关于终止的通知书》，通知案外人北京凯莱物业管理有限公司《天津大悦城购物中心物业管理委托合同》于2017年12月21日起终止。后被告不再是天津大悦城购物中心的物业管理机构，该项目的物业管理由案外人单位接管，而被告未再为原告安排新的工作岗位，原告处于“搁置”状态。该案审理时原被告尚未解除劳动合同，最终该案判决被告支付原告2017年12月21日至2018年4月1日期间的工资7715.60元、2017至2018年度冬季取暖补贴和集中供热补助费520元并驳回了原告其他诉讼请求。该判决现已生效。后原告又先后以被告为被申请人提起劳动仲裁并诉至天津市南开区人民法院，双方在法院达成了一致调解意见并由法院依法出具民事调解书。其中（2018）津0104民初12558号民事调解书载明：原告提出诉讼请求，要求被告向原告支付1.2018年4月2日至2018年9月30日的工资15000元；2.2016年12月20日至2017年12月20日奖金（年终奖）2600元及2017年全勤奖500元;3.2018年6月至2018年9月高温津贴672元，诉讼费用由被告承担。经调解，当事人达成调解协议，协议第一项约定被告给付原告自2018年4月2日至2018年9月30日期间的工资12300元。（2018）津0104民初15459号民事调解书载明：原告提出诉讼请求，要求被告向原告支付2018年10月1日至2018年12月31日的工资6150元，经调解，当事人达成调解协议，其中协议第一项约定被告给付原告自2018年10月1日至2018年12月10日期间的工资5125元。2019年1月23日，原告再次以被告为被申请人向天津市南开劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，仲裁请求与本案诉请一致，2019年1月25日，天津市南开区劳动人事争议仲裁委员会向其出具津南开劳人仲不字（2019）第72号不予受理通知书，原告遂起诉。被告表示曾于2018年11月7日在给原告邮寄送达了解除劳动合同通知书，载明因单位原因无法安置原告工作，依据《中华人民共和国劳动法》第二十六条第三项以及《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项的规定，与原告于2018年11月10日解除劳动合同，要求原告在2018年12月10日前办理相关手续。原告认可收到上述解除劳动合同通知书，但表示不同意解除，要求继续履行合同。原告表示自己于2018年11月26日经诊断患腰肌劳损，由天津市红桥医院向其开具了诊断证明书，原告于2018年12月7日通过顺丰速运向被告邮寄了自己的建休证明复印件，邮寄回执显示已由前台代收。后因腰肌劳损问题持续治疗。被告否认收到上述建休证明复印件，也不认可上述证据的真实性。庭审中，被告认可原告所述的月基本工资为2500元，并表示因为公司的客观情况变换导致无法继续安排原告工作，同意按照天津市最低工资标准×原告在职年限×2倍给付原告相应补偿金，但原告表示坚决要求继续履行合同，不接受补偿和赔偿。因原告提出被告现仍有其他项目在运营中，法院要求被告提交其员工名册，被告随后提交了一份人员岗位配备明细表，原告不认可该明细表的真实性，并表示只要被告愿意继续履行劳动合同，同意调岗。一审法院认为，本案的争议焦点在于原告与被告解除劳动合同是否符合相关法律规定及原被告之间是否存在继续履行劳动合同的条件。首先，根据法律规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中被告向原告送达的解除劳动合同通知书中载明，被告解除与原告的无固定期限劳动合同的原因系依据《中华人民共和国劳动法》第二十六条第三项以及《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项的规定，故被告作为用人单位应当承担举证责任证明其与原告解除劳动合同的情形符合上述法律规定，即被告单位存在劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议，提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资。对此，虽然原告原工作岗位确实因故取消，但被告单位仍有项目在运营中，原告也同意调岗，被告未能提交充分证据证明是否还存在其他适合原告的工作岗位，也未举证证明在解除合同前已与原告进行了协商，就此解除双方的无固定期限劳动合同确有不妥，故认定被告系违法解除。因原告拒绝接受被告按照最低工资标准×在职年限的二倍支付违法解除劳动合同赔偿金，坚决要求继续履行劳动合同，而被告亦未提交充分证据证明双方劳动合同不再具备继续履行条件，故对原告的继续履行劳动合同的主张，予以支持。关于原告主张的2018年12月11日至2019年1月工资问题，根据认定的事实，原告在2017年12月20日后未向被告提供劳动的原因在于被告。根据《工资支付暂行规定》的规定，非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。因原被告均认可原告工资标准为每月基本工资2500元，原告主张2018年12月11日至2019年1月31日工资4150元不超过上述标准，予以支持。关于原告主张的2018年6月至9月的防暑降温费和2018年带薪年假工资，因原告自2017年12月20日起即未再在岗工作，不具备发放防暑降温费和带薪年假工资的相关条件，该项诉请不予支持。关于原告主张的2017年奖金2500元、2018年奖金2500元、2016年至2018年全勤奖1000元，双方劳动合同中并无约定，原告也未提交相关证据证明被告向其承诺发放，不予支持。关于原告诉请的2018年至2019年冬季采暖补贴和集中供热补助费520元，因双方劳动合同尚未解除，原告主张符合法律规定，予以准许。关于原告诉请的2018年体检费1500元，双方劳动合同中并无约定，该费用也未实际发生，原告该项主张并无法律依据，不予支持。关于原告诉请的2018年1月至2019年1月餐补费每月220元共计2640元，被告称并非工资构成部分，而系在岗补贴，原告自2018年1月至2019年1月期间并未在岗工作，该项诉请不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十八条,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告北京凯莱物业管理有限公司天津分公司继续履行与原告王建甫之间的无固定期限劳动合同；二、本判决生效之日起十五日内，被告北京凯莱物业管理有限公司天津分公司给付原告王建甫2018年12月11日至2019年1月31日工资4150元；三、本判决生效之日起十五日内，被告北京凯莱物业管理有限公司天津分公司给付原告王建甫2018至2019年度冬季取暖补贴和集中供热补助费共计520元；三、驳回原告王建甫的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告北京凯莱物业管理有限公司天津分公司负担。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。现上诉人依据《中华人民共和国劳动法》第二十六条第三项以及《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项的规定解除与被上诉人的无固定期限劳动合同，但上诉人不能就其在解除合同前已与被上诉人进行了协商提供充足的证据加以证明，一审法院依法认定上诉人系违法解除，无不当，本院应予支持。上诉人要求继续履行劳动合同，而上诉人亦不能提供充足的证据证明双方劳动合同不再具备继续履行条件，故对被上诉人继续履行劳动合同的主张，应予支持。上诉人应向被上诉人支付2018年12月11日至2019年1月31日工资及2018至2019年度冬季取暖补贴和集中供热补助费。上诉人的上诉请求，事实及法律依据不足，对上诉人的上诉请求，本院不予支持。综上所述，北京凯莱物业管理有限公司天津分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉,维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人北京凯莱物业管理有限公司天津分公司负担。本判决为终审判决。审判长  吕洪宁审判员  魏道博审判员  尹 来二〇一九年十一月二十八日书记员  张 蓓附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……