广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0307民初17625号原告：云周兄弟（北京）商贸有限公司，住所地：北京市朝阳区武圣西里**院**楼**301,统一社会信用代码：91110105565806386U。法定代表人：杨云翔。委托诉讼代理人：徐念，广东普罗米修律师事务所律师。被告：深圳吾镜堂贸易有限公司，，住所地：广东省深圳市龙岗区横岗街道红棉四路**时尚易城****统一社会信用代码：91440300MA5EHJW9UJ。法定代表人：陈鹏。委托诉讼代理人：李金娟，女，系被告员工。委托诉讼代理人：陈伟斯，湖北英达律师事务所律师。被告：陈鹏，男，汉族，1992年7月15日出生，身份证住址：湖北省武汉市江汉区，委托诉讼代理人：陈伟斯，湖北英达律师事务所律师。原告云周兄弟（北京）商贸有限公司诉被告深圳吾镜堂贸易有限公司（以下简称吾镜堂公司）、陈鹏合同纠纷一案，本院于2019年8月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告的委托诉讼代理人徐念，被告吾镜堂公司的委托诉讼代理人李金娟、陈伟斯，以及被告陈鹏的委托诉讼代表人陈伟斯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令两被告向原告偿还加盟费、装修设计费、押金共计人民币116000元；2、两被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：原告与被告吾镜堂公司达成合意，吾镜堂公司授权原告作为“吾镜”品牌眼镜加盟店的特许经销商。被告吾镜堂公司向原告提供了其盖过公章的经营合同范本，但是双方对合同条款进行了口头更改，吾镜堂公司承诺后期会补签新的书面合同。双方口头约定原告作为批发商加盟，原告支付加盟费10万元，装修设计费11000元，以及5000元的押金，且双方对加盟期限并未作出明确约定。原告委托他人将上述款项转入吾镜堂公司法定代表人的私人账户，但是吾镜堂公司并未依照双方的约定履行相关义务，没有帮原告免费培训一个月，也没有为原告提供切实可行的装修设计方案，原告并没有实际加盟经营。2018年10月份左右，原告与吾镜堂公司协商解约事宜，原告依照吾镜堂公司的要求将吾镜堂公司提供的加盟商商品全部退回，但吾镜堂公司没有向原告退还任何款项。吾镜堂公司是一人有限责任公司，被告陈鹏是其股东，根据《中华人民共和国公司法》的相关规定，陈鹏若不能证明吾镜堂公司的财产独立于其财产，则应对吾镜堂公司的债务承担连带责任。鉴于上述事实，被告不退还加盟费、装修设计费、押金的行为己构成严重违约，原告遂起诉以维护权益。两被告共同答辩称，一，原告已收到合同，合同中明确约定中途退出的处理条款。本案中，原告在展会上与吾镜堂公司达成合作意向，2018年3月21日，吾镜堂公司员工李金娟与原告法定代表人杨云翔确认，除合同保证金修改为5000元外，无其他条款需要修改。当日，李金娟寄出本案合同（有顺丰单号及收件人、签收人信息为证）。后来要求原告将合同盖章寄回，均被拒绝。如原告认为双方约定合同有其他修改，应举证证明，否则本案应按被告所提供的合同为准。合同中约定，在合同签订时乙方（原告）须支付甲方（吾镜堂公司）保证金5000元，第一年加盟费10万元自合同签订之日起3日内完成支付。合同还约定，非人为因素（所在经营场所无法正常营运）或不可抗因素导致合同无法继续的，加盟店需退回甲方提供的固定资产类（附表2），甲方退还押金5000元。因此，本案合同一旦不再继续履行，在保证设备完好的情况下，被告仅退还押金，加盟费则不予退还。二，双方均已履行合同主要义务，该合同成立。原告支付了相关款项，被告也完成了配货，双方也按合同约定商议装修设计事宜，只是后来原告因故暂停装修；原告的装修设计费和施工费应由其自行承担，被告已向原告提供装修设计方案，其因为资金短缺无法完成装修，并非被告的过错，更不构成要求退还加盟费的理由；被告已按合同约定安排了培训指导，原告声称被告没有提供培训服务，实属无稽之谈。2018年11月，杨云周将设备退回深圳后要求被告退还加盟费，被告依据合同条款拒绝了退款要求。综上，虽然原告未在合同中盖章前寄回被告，但双方均已履行合同主要义务，按合同法第37条的规定，该合同已经成立，双方应按照合同执行。被告在履行合同中未有任何违约行为，主动向原告提出帮助却未得到回应，反而是原告在履约过程中不配合，进而反咬一口称被告违约，其不当请求不应获得支持。三，两被告未构成混同，陈鹏为方便客户付款而代收费用，然后转给公司，此属正常行为，不能据此认定构成混同，因此，陈鹏不应当承担连带责任。综上所述，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2018年3月，原告与吾镜堂公司通过展会达成合作意向，拟签订书面合同约定原告加盟事宜。2018年3月17日，吾镜堂公司的法定代表人陈鹏与原告杨云翔微信语音沟通过程中，陈鹏同意以其个人担保的情况下押金从2万元调整至5000元，并称合同上有对公账户和私人账户，打私人账户更方便。其中，陈鹏的一段语音提到加盟政策，原告将其转换成文字后为“加盟的还是按我之前跟你说的，就是你现在，我是给到的单件的加盟政策给到你的，但是给你做的是批发商的事情和太远，所以说后面就是按照批发商的代理商的一块，你该拿的这个费用银行（也好）该享受东西也好都一样正常的”。据此，原告认为双方已经协商好，原告系以代理商或批发商的身份加盟；被告则认为陈鹏该段语音的第一句话意指还是按加盟处理，且从对话中也体现不出同意原告只做代理的意思，单件加盟政策实际就是将保证金从2万调整至5000元。2018年3月21日，吾镜堂公司员工李金娟与杨云翔通过微信沟通，李金娟问“杨先生，您好，合同如果没有问题，麻烦告知一下，我这边会寄正式的合同给你”，杨云翔答复称“没有问题，保证金有修改，你跟你们陈总说一下，然后在（再）发一下，确认之后发我即可”，李金娟答复“好的，那麻烦发一下收信息给我”，并称“陈总有通知我，保证金他担保15000”，随后杨云翔告知对方其收件地址、收件人和联系电话等信息。同日，李金娟向上述地址寄出了一份加盖了吾镜堂公司公章的《特许（店中店）加盟经营合同》，该合同中甲方为吾镜堂公司，乙方处空白，合同约定：甲方授权乙方店内使用甲方的注册商标（吾镜）等与加盟店相关的经营资源，乙方为甲方“吾镜”加盟店的特许经销商，接受甲方关于装修设计及租赁设备使用方面的指导与服务，加盟期限为3年；第一年加盟费10万元自合同签订之日起3日内完成支付；为保证合同的履行，乙方须在合同签订同时向甲方一次性支付保证金5000元；非人为因素（所在经营场所无法正常营运）或不可抗据因素导致合同无法继续的，加盟店需退回甲方提供固定资产类，甲方退回押金5000元；“吾镜”加盟店均应按甲方店面装修标准（甲方提供装修设计图纸）进行装修设计，乙方自行选择装修工程施工单位并承担全部装修费用。加盟店开店时所需机器设备、工具、第一批原材料及软装设备由甲方免费提供。开业前1个月内，乙方须到就近吾镜培训基地进行免费培训。在合同中，甲方提供了吾镜堂公司的银行账户信息和陈鹏的个人银行账户信息。在质证意见中，原告确认有收到该份合同，但称该合同只是单家加盟的合同范本，内容不符合双方的口头约定，因此没有盖章确认，对该合同范本不予认可，而杨云翔和陈鹏在之后协商中已变更了该合同，因此，该份合同尚未成立，双方应按口头约定来执行。除保证金金额外，原告没有就双方口头约定变更的其他内容进行举证。原告称其已向被告支付了10万元加盟费、11000元装修设计费和5000元保证金，共116000元，但原告只提交了2018年3月26日和5月31日的两笔共计111000元的转账记录（没有备注款项用途），未就另外的5000元提交支付证明。被告确认收到111000元，并明确其中10万元为加盟费，6000元为装修设计费，5000元为保证金。自2018年3月27日起，杨云翔、陈鹏与装修设计人员等组建“北京吾镜店铺设计”微信群，沟通北京店铺装修设计事宜，装修设计人员有将相关设计图片发给杨云翔，并根据杨云翔的意见几番修改。4月25日，杨云翔称“我根据现在的图进行整理，晚点发到群里”，但其后没有在群里再反馈有关装修设计情况。2018年6月22日，杨云翔通过微信邀请陈鹏到北京指导工作时称不打算装修了，拖一拖。原告起诉称吾镜堂公司并没有提供切实可行的装修设计方案，主张对方退回装修设计费11000元。被告则主张装修设计费不属本案合同约定的内容，是另外达成的意向，且该笔费用已转交给相关装修设计团队。被告未提交相应证据证明该说法。2018年6月9日，吾镜堂公司向原告寄出了一批设备和配件等物品，其后多次向原告补货。6月22日，杨云翔通过微信邀请陈鹏到北京指导工作。6月27日，陈鹏和另一名同事到北京为原告提供培训指导，6月29日离开北京。6月29日，原告员工张锋在微信朋友圈发了四张有关眼镜的图片，称“人生第一幅自己做的眼镜……”，杨云翔、陈鹏为其点赞。7月1日，张锋又在微信朋友圈发了三张有关眼镜和店铺的图片，称“第二幅正在加工”，其中一张有关店铺的图片中可见现场摆放有加工使用的机器设备和标有“吾镜”标识的椅子。2018年10月15日，原告的股东之一杨云周（杨云翔弟弟）与李金娟微信沟通，杨云周称因无人会使用机器，要将机器退回；李金娟答复要按合同来，即使机器退回费用也不会退。10月26日，李金娟告诉杨云周“陈总同意退回机器材料”。其后，原告向吾镜堂公司寄回了相关机器材料，吾镜堂公司确认收到。11月27日，杨云周询问何时办理退款，李金娟称财务回复退款按合同来；杨云周称没见过合同，具体情况让对方说一下；李金娟告知合同约定的退款内容后再次说明“加盟费退不了”。另查明，吾镜堂公司系陈鹏一人投资设立的自然人独资有限责任公司，本案中，陈鹏没有提交证据证明其个人财产独立于公司财产。庭审时，在法庭释明下，原告坚称双方没有签订书面合同，也没有实际履行，因此不存在解除合同的前提。以上事实的认定，有经双方质证的微信聊天记录、转账凭证等证据，以及庭审笔录附卷为证。本院认为，根据我国《合同法》第三十六条、第三十七条的规定，当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立；在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。本案中，虽然原告认为修改了部分条款，收到合同范本后也没有盖章寄回，但双方均确认系以书面形式订立合同，且原告已支付相关款项，吾镜堂公司也履行了配货、培训等主要义务，双方对对方的履行均予接受，因此可以认定合同成立。根据《合同法》第七十七条、第七十八条规定，当事人协商一致，可以变更合同，但当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。本案中，除保证金金额外，原告未能提交证据证明双方对其合同条款有修改，因此应推定合同其他条款未有变更。被告提交的合同范本已将保证金约定为5000元，因此，本院对被告提交的合同范本予以采信，而对原告主张按口头约定来执行的意见不予采纳，双方应按合同约定行使权利、履行义务。被告已向原告配货并提供了装修设计图和培训指导等服务，原告主张被告没有履行合同义务、构成违约，缺乏理据，本院不予支持。原告提出的双方并未实际履行合同的说法，更是与事实不符，本院亦不予采信。此外，就双方争议的加盟身份问题，即便如原告所称其只是作为代理商或批发商加盟，原告也没有提交证据证明双方就代理商（批发商）退加盟费有其他约定，也没有证据证明被告有另行制定关于代理商（批发商）退加盟费的相关规定，因此，退还费用应按合同范本的约定来执行，即只退还保证金。原告没有证据证明被告存在违约行为并负有退还加盟费用的义务，应承担举证不能的不利后果，本院对其退还加盟费10万元的诉讼请求不予支持。除加盟费外，原告还向被告支付了11000元（含装修设计费和保证金）。双方对保证金金额没有异议，被告亦同意退还保证金，故本院对原告主张退还5000元保证金的诉讼请求予以支持。就装修设计费，合同中仅约定由吾镜堂公司提供装修设计图，并没有约定费用收取和具体金额，因此，被告收取装修设计费没有依据，应予以退还。被告称已将相关费用转交给设计人员，但没有提交证据证明，本院不予采信。原告主张装修设计费为11000元，但没有提交足够的付款凭证，故本院认定装修设计费为6000元，对原告主张超出的5000元装修设计费不予支持。综上，被告吾镜堂公司应向原告退还保证金5000元和装修设计费6000元。吾镜堂公司是陈鹏一人投资设立的有限责任公司，陈鹏在无法证明其个人财产独立于公司财产的情形下，应对吾镜堂公司的上述退款义务承担连带责任。原告已退回了全部设备材料，被告亦同意退还保证金，据此可知双方已无意继续履行合同，因此，合同本应予以解除。但在法庭释明下，原告坚称双方并未签订书面合同，亦未实际履行，因此不主张解除合同，故本院在本案中对合同是否解除不作认定。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第三十六条、第三十七条、第七十七条、第七十八条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告深圳吾镜堂贸易有限公司于本判决生效之日起五日内向原告云周兄弟（北京）商贸有限公司退还保证金5000元和装修设计费6000元；二、被告陈鹏对被告深圳吾镜堂贸易有限公司的上述债务承担连带责任；三、驳回原告云周兄弟（北京）商贸有限公司的其他诉讼请求。上述付款义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1310元，由原告负担1185元，两被告共同负担125元。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  黄妙颜二〇一九年十一月十五日书记员  陈凤丽附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第三十六条法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。第三十七条采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第七十八条当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。《中华人民共和国公司法》第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。