天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津01民终6327号上诉人（原审被告）：天津市建设装饰工程有限公司，住所地天津市和平区解放北路**。法定代表人：王晓华，董事长。委托诉讼代理人：王秀明，天津国鹏律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭文彩，男，1962年1月30日出生，汉族，住天津市河**。委托诉讼代理人：张洪，天津凡佑律师事务所律师。上诉人天津市建设装饰工程有限公司因与被上诉人郭文彩劳动争议纠纷一案，不服天津市和平区人民法院（2019）津0101民初3448号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月25日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。天津市建设装饰工程有限公司上诉请求：1．撤销一审判决第一、二项，依法改判驳回郭文彩的一审全部诉讼请求；2．诉讼费用由郭文彩承担。事实和理由：一审法院认定事实有误，天津市建设装饰工程有限公司的上诉请求应予支持。郭文彩辩称，同意一审判决。郭文彩向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告经济补偿金351155元；2.判令被告支付原告2008年至2018年度未休年假工资86856元；3.判令被告支付原告2018年年终奖20000元；4.判令被告支付原告2002年1月至2019年1月31日休息日加班费257740元；5.判令被告支付原告2019年至2022年1月按内退标准计算的赔偿金261319元；6.判令被告向原告支付因在2016年1月调入被告公司造成的个人损失210000元；7.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原、被告于2016年2月1日签订劳动合同，岗位为管理，合同期限自2016年2月1日至2019年1月31日，于2019年1月31日劳动合同终止，被告主张原告旷工违反其规章制度，但在2018年12月30日登报及2019年1月31日其向原告发出的通知内容为合同到期不再续签，故对于原告主张双方系固定期限劳动合同期满未再续签的事实，予以确认。原告提供《工作证》及天津建工工程总承包有限公司（以下简称总承包公司）档案留存的《员工调动审批表》，证明原告自1979年8月21日在天津市第三建筑工程公司（以下简称三建公司）起一直在天津市建工集团（控股）有限公司（以下简称建工集团公司）下属的公司工作，2016年，原告自总承包公司调往被告处工作，亦经过建工集团公司审批。被告对原告主张的合并计算工龄不予认可，但被告提供的被告《职位招聘信息》及原告加入被告公司的《个人申请》均不足以反驳原告主张自1979年8月开始工龄连续及在2016年调入被告处系经上级单位建工集团审批事实，故对于被告的该项抗辩意见，不予采信。原告主张离职前12个月的每月应发工资应以社保缴费基数为准即为8890元并提供社保部门缴费予以证明，原告主张离职前12个月的实发平均工资为5726.4元，并提供银行发放的工资流水予以证明。被告认为离职前12个月的平均工资的计算期限，应自2018年2月至2019年1月，且2018年2月发放的14550元和4456.14元及2018年12月发放的4356.39元三笔绩效考核奖金，不应计入离职前12个月平均工资的计算范围。因以社保缴费基数作为应发工资数于法无据，且被告提供原告自2018年1月至2018年11月的应发工资明细中的实发金额与原告银行发放流水一致，故2018年1月至2018年11月以应发数为准（2018年1月6212元,2018年2月6212元,2018年3月6182元,2018年4月6082元,2018年5月6082元,2018年6月6754元,2018年7月5760.5元,2018年8月5380.25元，2018年9月5723.75元,2018年10月6082元，2018年11月6082元），2018年12月被告工资明细中应发数明显变低且被告未作出合理解释，因双方未提供其他应发数的依据，故以2018年12月银行流水5794.66元为准，2019年1月银行工资流水的数额为0，被告未能提供应发数及扣除数的合理依据，故离职前12个月计算范围应为2018年1月至2018年12月，且亦应将2018年12月发放的两笔奖金14550元和4456.14元予以加入计算，据此，对于原告离职前12个月的平均工资数为7612.78元的事实，予以确认。2018年原告应休年休假15天，2019年原告在被告处应休年休假1天，被告提供《2018年春节放假通知》证明原告2018年已休年休假11天，原告对被告提供的该份证据的真实性及形成时间不认可，并提供另一份不包含被告安排员工休年休假内容的《2018年春节放假通知》予以反驳，且被告亦未提交休假审批流程等其他相关证据佐证其主张的事实，故对被告的抗辩意见不予采信，据此对于原告2018年应休未休年休假为15天，2019年在被告处应休未休年休假为1天，予以确认。被告对于原告主张自2008年至2017年应休未休年假抗辩已超过诉讼时效，原告未提供证据证明存在诉讼时效中断、中止或延长的情形，应承担举证不能的后果，故对被告的抗辩意见，予以确认。一审法院认为，对于劳动合同终止的经济补偿金，双方系被告提出固定期限劳动合同期满不再续签，被告应支付经济补偿金。对于工资标准，原告主张以社保缴费基数8890元作为离职前12个月应发平均工资数，于法无据，故按照原告离职前12个月的平均工资数为7612.78元为标准。对于工作年限，根据法律规定，劳动者非因本人原因从原用人单位工作被安排到新用人单位工作，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，应予支持。《中华人民共和国劳动合同法》施行之日存续的劳动合同在此法施行后解除或者终止，依照相关法律规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自2008年1月1日起计算；此法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。根据《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》的相关规定，劳动合同期满或者当事人约定的劳动合同终止条件出现，劳动合同即行终止，用人单位可以不支付劳动者经济补偿金。现被告未证明原告工作单位变化前已经就经济补偿问题解决完毕。本案原告自1979年8月21日一直相继在建工集团公司的下属公司即三建公司、总承包公司及被告处工作，被告亦未能证明其调动工作系因原告本人原因。据此，原告主张自1979年8月21日至2007年12月31日期间的经济补偿金，于法无据，不予支持。应按照自2008年1月1日开始计算工作年限为11.5个月作为标准，故对于原告要求被告支付经济补偿金的主张，本案按照87546.97元予以支持。关于未休年休假，现原告按照5726.4元作为离职前12个月平均工资，主张并无不当，应予支持，2018年原告应休未休为15天，2019年在被告处应休未休为1天，故对于原告要求被告给付其2018年及2019年应休未休年休假工资的主张，按照每日263.2元，天数为16天，计8422.4元予以支持。自2008年至2017年的应休未休年假工资，因被告抗辩已超过诉讼时效，原告未提供证据证明存在诉讼时效中断、中止或延长的情形，故对原告主张上述期间的应休未休年假工资不予支持。关于加班费，原告主张自2016年在被告工作至今存在加班并提供书面证人证言、微信记录及签到表等，被告对加班事实不予认可，对此，原告当庭表示在被告处工作每周只能休一天且存在临时加班通知开会等情况，但原、被告自2016年至今均按照此种工作形式予以工作，原告一直未提出异议，应当认定原告的工资报酬与工作形式，双方系明知且均予以认可，故现原告以此要求被告给付加班费的主张，不予支持。关于年终奖，原告提供工资发放银行流水以证明被告每年均发放年终奖，其中2016年的年终奖，被告于2017年1月25日发放9700元，2017年的年终奖，被告于2018年2月8日发放14550元，于2月12日发放4456.14元。被告对于2018年2月发放的两笔认可为绩效考核奖，认为2017年发放的金额并非年终奖，且被告主张在2018年12月29日发放的4356.39元为2018年的绩效考核奖。因原告主张被告应发未发其2018年的年终奖的事实，被告不予认可，原告应当就其主张提供被告应发放年终奖的合同约定或单位规章制度规定，或金额的发放标准，现原告均未提供证据证明，故对原告要求被告给付其2018年终奖的主张，不予支持。关于内退补偿金，原、被告双方是否达成内部退养合意，系双方对劳动合同关系的变更的处分，故原告以被告未给予其内部退养待遇而要求被告赔偿损失的主张，并非法定补偿条件，于法无据，不予支持。关于原告主张被告赔偿其调入后的工资损失，亦于法无据，不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十四条、第四十六条、第四十七条、第九十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第三十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、本判决生效之日起十日内，被告天津市建设装饰工程有限公司给付原告郭文彩经济补偿金87546.97元；二、本判决生效之日起十日内，被告天津市建设装饰工程有限公司给付原告郭文彩应休未休带薪年假工资8422.4元；三、驳回原告郭文彩的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告天津市建设装饰工程有限公司负担。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。一审法院根据案件实际情况依法确认天津市建设装饰工程有限公司给付郭文彩经济补偿金及应休未休带薪年假工资，无不当，本院应予维持。天津市建设装饰工程有限公司的上诉请求，事实及法律依据不足，本院不予支持。综上所述，天津市建设装饰工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉,维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人天津市建设装饰工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  郭萍会审判员  魏道博审判员  尹 来二〇一九年十一月二十八日书记员  张 蓓附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。……2．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……