甘肃省金昌市中级人民法院民事判决书（2019）甘03民终527号上诉人（原审被告）：金昌市金启源农业发展有限责任公司,住所地永昌县水源镇工业园区（原永宁造纸厂）。法定代表人：金兵，总经理。委托诉讼代理人：许正强，甘肃曙阳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：金昌市川北建设集团有限公司第三分公司,住所地金昌市金川区泰安东路**。负责人：冯得发，经理。委托诉讼代理人：周玉荣，永昌县水源法律服务所法律工作者。上诉人金昌市金启源农业发展有限责任公司（以下简称金启源公司）因与被上诉人金昌市川北建设集团有限公司第三分公司（以下简称川北建设第三分公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服永昌县人民法院（2019）甘0321民初965号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人金启源公司的法定代表人金兵及其委托诉讼代理人许正强，被上诉人川北建设第三分公司的负责人冯得发及其委托诉讼代理人周玉荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金启源公司上诉请求：撤销原判，依法改判或将本案发回重审。事实和理由：1.川北建设第三分公司作为原告主张权利，诉讼主体不适格。原金昌市川北建筑安装工程有限公司已于2015年2月15日组建为金昌市川北建设集团有限公司，该公司的第三分公司也于2015年8月31日随之变更为金昌市川北建设集团有限公司第三分公司。《工程承包协议书》盖有金昌市川北建筑安装工程有限公司第三分公司印章，签订时间是2016年10月25日，即签订涉案《工程承包协议书》时金昌市川北建筑安装工程有限公司第三分公司已不存在，由冯得发签名。因此，冯得发使用无效的印章与金启源公司签订建设工程承包协议，合同的主体应当是冯得发；合同履行过程中，金启源公司均是向冯得发支付工程款并与其进行结算，足以说明，冯得发是涉案合同的真正相对人和涉案工程的实际施工人；冯得发在一审诉讼中提交的主要证据“欠条”明确载明是金启源公司欠冯得发工程款；川北建设第三分公司也不符合民诉法解释第五十二条规定的诉讼主体资格的条件。综上，金启源公司从未与川北建设第三分公司签订合同，川北建设第三分公司也未实际履行合同，其不是适格的诉讼主体；2.无论涉案合同的主体是冯得发还是川北建设第三分公司，均没有相应的建设工程施工资质。金昌市川北建设集团有限公司虽有工程施工资质，但川北建设第三分公司也不能代表金昌市川北建设集团有限公司可以直接与业主签订建设工程施工合同。因此，一审法院没有审查合同效力错误；冯得发修建的涉案工程质量不合格，金启源公司为此另行向一审法院提起诉讼，要求实际施工人冯得发及其挂靠单位金昌市川北建设集团有限公司连带赔偿损失，该案已被一审法院受理并正在审理之中。在本案中，金启源公司又提起反诉，但一审法院以重复诉讼为由裁定驳回金启源公司反诉。该案的反诉主体与一审法院正在审理的案件主体不一致，不属于重复诉讼。如果两案的诉讼主体均是适格的，则会出现同一个建设工程，同一个法院认定两个甚至三个施工方。川北建设第三分公司辩称，原金昌市川北建筑安装工程有限公司第三分公司变更为川北建设第三分公司，仅是名称发生变化，经营范围、负责人均未发生变化；2018年6月22日，经水源镇综治办主持双方当事人进行调解后达成付款协议及金启源公司在本案中提起反诉要求川北建设第三分公司承担工程维修费及工程返工费，均已证明金启源公司认可川北建设第三分公司是本案适格的诉讼主体；生效的（2018）甘0321民初1644号民事裁定认定，冯得发不是适格的诉讼主体，川北建设第三分公司是适格的主体；因冯得发是川北建设第三分公司的负责人，金启源公司向冯得发出具欠条，并不证明涉案工程的主体是冯得发本人；金启源公司将其工程发包给川北建设第三分公司完成，双方意思表示真实，合同有效。综上，一审判决正确，请求二审法院予以维持。川北建设第三分公司向一审法院起诉请求：要求金启源公司给付川北建设第三分公司到期工程款35万元。一审法院认定事实：2016年10月25日，川北建设第三分公司与金启源公司签订了《工程承包协议书》。约定川北建设第三分公司包工包料为金启源公司修建综合办公楼项目。合同履行期间，金启源公司又增加了民工住房、围墙、门卫房、冷库等项目的工程量。工程竣工后，川北建设第三分公司将工程交付金启源公司使用。工程交付后，金启源公司先后给付川北建设第三分公司115万元，尚欠川北建设第三分公司91.799万元。根据双方在水源镇综治办调解的约定，金启源公司于2018年9月30日前给付川北建设第三分公司35万元，但金启源公司至今未履行。一审法院认为，川北建设第三分公司与金启源公司之间签订的协议合法有效。金启源公司欠川北建设第三分公司工程款35万元的事实，有双方签订《建筑工程承包协议书》、工程结算单、欠据在案证实，予以认定。故川北建设第三分公司要求金启源公司给付工程款35万元的诉讼请求，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条规定，判决：金启源公司给付川北建设第三分公司工程款35万元，限于判决生效后三十日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6550元，由金启源公司负担。本院二审期间，双方当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。金启源公司提交以下证据材料：1.收条2份、保证书1份，证明川北建设第三分公司不是适格的诉讼主体；2.视频资料1份，证明涉案中的结算清单及付款协议是冯得发带人堵金启源公司大门、金启源公司在被逼迫的情况下出具的，不是其真实意思表示。经质证，川北建设第三分公司对证明目的均不认可。本院经审查，两份收条均是以川北建设第三分公司的名义向金启源公司出具，冯得发又系川北建设第三分公司的负责人，因此，收条和保证书不能证明金启源公司的证明目的。因涉案中的结算清单及付款协议均是在水源司法所依法形成的，视频资料不能证明其证明目的。根据当事人的陈述和本院审查确认的证据，一审法院认定事实正确，本院依法予以确认。本院认为，冯得发是原金昌市川北建筑安装工程有限公司第三分公司的负责人，涉案《工程承包协议书》是冯得发以原金昌市川北建筑安装工程有限公司第三分公司名义与金启源公司签订。后原金昌市川北建筑安装工程有限公司变更登记为金昌市川北建设集团有限公司，原金昌市川北建筑安装工程有限公司第三分公司也随之变更为川北建设第三分公司。公司变更后，双方因工程款发生纠纷，2018年6月22日，金启源公司与川北建设第三分公司签订《建筑合同欠款纠纷付款协议》，该协议中盖有川北建设第三分公司印章，即该公司对冯得发以其变更前的名称签订的涉案《工程承包协议书》的追认。金启源公司与冯得发作为川北建设第三分公司负责人签订付款协议并在协议中加盖金启源公司公章，其对涉案工程的合同主体系川北建设第三分公司亦予以认可。生效的（2018）甘0321民初1644号民事裁定也认定冯得发不是适格的诉讼主体，川北建设第三分公司是适格的主体。金启源公司在本案中反诉要求川北建设第三分公司赔偿损失，一审法院以重复起诉为由作出裁定驳回，金启源公司对此并未提出上诉，该裁定已发生法律效力。至于金启源公司为此另行向一审法院提起诉讼，要求实际施工人冯得发及其挂靠单位金昌市川北建设集团有限公司连带赔偿损失，因该案正在审理，金启源公司以此主张川北建设第三分公司不具备诉讼主体资格的理由不能成立。综上，金启源公司的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6550元，由金昌市金启源农业发展有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 吴建红审判员 李 静审判员 蔡中利 二○一九年十一月二十九日书记员 龙 瑶