吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）吉01民终5407号上诉人（原审被告）吉林庆大堂健康科技有限公司，住所地长春市二道区东环城路3716号青旅福润家园第8幢0单元105号房。法定代表人殷相玉，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人焦广萍，该公司代理人力资源总监。被上诉人（原审原告）邵华，女，汉族，1988年9月29日生，住长春市绿园区城西镇红民村纪家粉房屯。委托诉讼代理人刘丽曼，吉林起兮律师事务所律师。上诉人吉林庆大堂健康科技有限公司（以下简称庆大堂公司）因与被上诉人邵华劳动争议一案，不服长春净月高新技术产业开发区人民法院（2019）吉0194民初766号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。邵华原审时诉称，邵华因庆大堂公司向社会公开发送招聘信息，于2017年9月14日入职庆大堂公司处，岗位为车间工人。入职后庆大堂公司未与邵华签订书面劳动合同，未给邵华缴纳社会保险，仅口头约定，每月工资1,600.00元。邵华实际每周六均加班半天，但庆大堂公司从未向邵华支付加班费。2019年1月23日，庆大堂公司单方解除与邵华之间的劳动合同。邵华于2019年4月15日向长春市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同日，长春市劳动人事争议仲裁委员会向邵华出具了不予受理案件通知书（长劳人仲不字【2019】第156号）现邵华依据相关法律法规向法院提起诉讼，诉讼请求：1、请求法院确认邵华与庆大堂公司2017年9月14日至2019年1月23日期间存在劳动关系；2、请求判令庆大堂公司支付邵华未签订书面劳动合同二倍工资差额20188.88元；3、庆大堂公司支付与长春市最低工资标准差额3223.38元；4、庆大堂公司支付违法解除劳动合同赔偿金5340元；5、庆大堂公司支付休息日加班费5032.73元；6、庆大堂公司赔偿因未缴纳社会保险致邵华无法领取失业金的损失18156元；7、案件受理费由庆大堂公司承担。庆大堂公司原审时辩称：1、邵华于2017年9月14日入职，双方劳动关系真实；2、邵华诉请已过诉讼时效；3、应按约定月工资1600元计算与最低工资标准的差额，同意补偿工资差额2520元；4、邵华在2019年1月23日自愿主动提出书面解除劳动合同申请，庆大堂公司不存在胁迫或单方解除的情形；5、庆大堂公司用工方式合法，由于企业效益不好，不存在加班情形；6、邵华提出不参加社保，故庆大堂公司不应承担失业金损失；7、案件受理费庆大堂公司不予承担。原审法院经审理查明，邵华于2017年9月14日入职庆大堂公司担任车间工人，双方约定冬令时工作时间是8时至16时30分，夏令时工作时间是8时至17时，午休时间为11时30分至13时，周六工作时间是8时至11时30分，月基本工资是1600元，每月20日发放上月工资至银行账户，实行上下班考勤记录，迟到、早退、旷工、忘打卡均需扣款。2019年1月23日，邵华申请辞职，辞职申请表载明辞职原因是“个人原因”,2019年1月29日，庆大堂公司将拖欠的三个月工资补齐给付邵华。另查明：2019年4月15日，邵华向长春市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，当日，长春市劳动人事争议仲裁委员会决定不予受理，邵华诉至原审法院。2017年10月1日，长春市最低工资标准提高到1780元。原审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案中，邵华于2017年9月14日入职庆大堂公司后，庆大堂公司按月向邵华支付劳动报酬，双方成立事实的劳动关系。邵华于2019年1月23日离职，则双方在2017年9月14日至2019年1月23日期间存在劳动关系。关于诉请第二项，建立劳动关系应当订立书面劳动合同。庆大堂公司未与邵华订立书面劳动合同，应自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日向邵华每月支付二倍的工资，即邵华可主张2017年10月14日至2018年9月13日期间的二倍工资，其已经实领和与最低工资标准补差的工资应从中扣减。另根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算”之规定，邵华直至2019年4月15日才提起诉讼，则部分主张已过时效，对2018年4月15日至2018年9月13日期间的二倍工资差额8900元（1780元/月×5个月）予以支持，对邵华主张的超过部分不予支持。关于诉请第三项，用人单位向劳动者支付的工资不得低于当地最低工资标准。邵华当庭陈述对庆大堂公司的考勤扣款制度知情且认可所扣数额，故不应按其实发工资而应按基本工资计算差额，邵华每月基本工资为1600元，低于本地最低工资标准，庆大堂公司应予补足2880元[（1780元-1600元）×16个月]，对邵华主张的超过部分不予支持。关于诉请第四项，庆大堂公司存在不缴纳社会保险、拖欠工资、不支付加班费、支付工资低于当地最低工资标准等情形，邵华在此情形下提出离职并主张经济补偿金符合法律规定，庆大堂公司应向邵华支付经济补偿金2670元（1780元/月×1.5），对邵华主张的超过部分不予支持。关于诉请第五项，我国实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度。根据邵华入职时双方约定的工作时间，以及邵华当庭陈述，邵华每周实际工作时间不超过44小时，故对该项诉请不予支持。关于诉请第六项，邵华未举证证明已经过社会保险机构处理且社会保险机构不能补办致其无法享受社会保险待遇，故对该项诉请不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第三十六条、第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，原审法院判决：一、邵华与吉林庆大堂健康科技有限公司在2017年9月14日至2019年1月23日期间存在劳动关系；二、吉林庆大堂健康科技有限公司自该判决生效之日起十日内给付邵华未签订劳动合同二倍工资差额8900元、与最低工资标准差额2880元、经济补偿金2670元,以上合计14450元；三、驳回邵华的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由吉林庆大堂健康科技有限公司负担。宣判后，庆大堂公司不服，向本院提出上诉，请求撤销原审判决第二项，依法改判；诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：邵华于2017年9月14日入职庆大堂公司，2019年1月23日邵华因个人原因主动提出离职，且被上诉人邵华主动提出不缴纳社保，不承担个人保费，因此无法签定劳动局下发的书面劳动合同，根据法律规定，劳动者主动提出解除劳动关系的，用人单位可以不支付经济赔偿金的规定，原审法院第二项判决没有法律依据，损害了上诉人的合法权益，请求二审法院依法改判。原审判决第三项，与最低工资标准差2880元应扣除缺岗工资，余额为2540元。被上诉人邵华二审答辩称，我方没有上诉，所以要求本案驳回上诉，维持原判，但是我方认为原审判决没有支持加班费和失业金补偿的诉请不正确。本院二审审理查明的事实与原审判决查明的事实一致。本院认为，上诉人上诉主张不支付庆大堂公司因未与邵华签订劳动合同需要支付二倍工资差额8900元的问题，根据本院查明及当事人庭上自认可知，上诉人与被上诉人双方确实存在劳动关系，且因被上诉人主张权利的部分诉讼时效已过，原审法院对2018年4月15日至2018年9月13日期间的二倍工资差额8900元（1780元/月×5个月）予以支持，对邵华主张的超过部分不予支持并无不当，庆大堂要求不支付邵华二倍工资差额8900元的理由不成立，本院不予支持，庆大堂公司应当向邵华支付二倍工资差额8900元；对于庆大堂公司上诉主张不支付与最低工资标准差额2880元的问题，原审中，邵华主张其离职前12个月基本工资为1600元，原审法院按照当时最低工资标准每月1780元的标准计算邵华解除劳动合同经济补偿金，并无不妥，本院予以支持，庆大堂公司应当向邵华支付的与最低工资标准差额2880元；对于解除劳动关系经济补偿金问题，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；本案中，邵华离职前庆大堂公司并未足额支付其劳动报酬，故根据上述法律规定，庆大堂公司应当向邵华支付经济补偿金，庆大堂要求不支付邵华经济补偿金的理由不成立，本院不予支持。庆大堂公司应当向邵华支付的解除劳动合同经济补偿金为2670元（1780元×1.5个月）。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人吉林庆大堂健康科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 聂 莹审判员 高婧明审判员 邵明福二〇一九年十一月二十日书记员 高 珊