辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽02民终8933号上诉人（原审被告）：中粮可口可乐辽宁（南）饮料有限公司，住所地大连市沙河口西北路**。法定代表人：李诺，总经理。委托诉讼代理人：孙丽娜，女，该公司员工，住黑龙江省虎林市。委托诉讼代理人：龚艳，上海国年律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孟令敏，男，1960年7月11日出生，住沈阳市苏家屯区。委托诉讼代理人：孙莹、苏崭，辽宁昭明律师事务所律师。上诉人中粮可口可乐辽宁（南）饮料有限公司因与被上诉人孟令敏用人单位责任纠纷一案，不服大连市沙河口区人民法院（2019）辽0204民初816号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月23日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。中粮可口可乐辽宁（南）饮料有限公司上诉请求：1、请求二审法院撤销一审判决，依法改判；2、案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清、适用法律错误。根据事故发生时的监控录像，被上诉人作为一名成年人同时也是一名驾龄多年的老驾驶员，明知自己站立在叉车后面，不在叉车驾驶员的视线范围内，其本人应有更强的安全注意义务。但被上诉人没有提示过叉车驾驶员自己在叉车后面，被上诉人放任的将自己处于危险的境地导致涉诉事故的发生。被上诉人是有过错的。依据《侵权责任法》第二十六条可以减轻上诉人的责任。二、一审法院计算被上诉人误工期期限错误。被上诉人经一审法院委托鉴定误工期时限为受伤之日至鉴定前一日，涉案鉴定受理时间为2019年3月22日。被上诉人的误工期时限应至2019年3月21日，一审法院错误的认定被上诉人的误工期时限至2019年4月17日。三、一审法院认定被上诉人损失时重复计算。一审法院认定被上诉人住院23天支付护理费5340元，出院后护理天数396天，出院后护理费按照120元/天计算。但一审法院又认定被上诉人住院期间配偶照顾产生的误工损失。首先被上诉人配偶没有任何误工证明及银行流水等证据证明其有工作和误工损失；其次，假定被上诉人配偶有工作，其误工损失也应于住院期间支付的护理费相抵销。一审法院不应重复计算，加重上诉人的责任。综上，上诉人认为一审法院认定事实不清、适用法律不准确，请求贵院依法改判。孟令敏辩称,不同意上诉人的上诉请求。一、被上诉人对损害事故的发生不具有过错。上诉人提供的监控录像显示，当被上诉人转身背对叉车时，叉车突然启动并向后方倒车，撞伤被上诉人。原本静止的车辆是否会启动、何时会启动、启动后是前进还是倒退无法提前预料并避免，要求被上诉人尽到超出能力范围的安全注意义务显然不合理。肇事叉车既没有倒视镜，肇事司机也没有察看后方情况。肇事司机的违规操作是造成案涉事故的唯一原因。退一步说，即使被上诉人未尽到合理注意义务，此种过失仅为一般过失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条关于“侵权人因故意或重大过失致人损失，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任”之规定，上诉人的赔偿责任也不应当减轻。二、原审判决将误工期时限计算至2019年4月17日正确。《司法鉴定意见书》记载的误工期计算至鉴定前一日，应指伤情最终固定的日期，即鉴定检查日。鉴定受理之日只是鉴定程序的开始，但不是最终伤情的固定日期。《人损司法解释》第二十条规定“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可计算至定残日前一天”、《人身损害误工期、护理期营养期评定规范》附录A.5规定“对于一些损伤后恢复期较长，但已进入调解程序或诉讼程序的，误工期、护理期、营养期评定的上限可以至伤残评定前一日”。本案中，被上诉人虽然不构成伤残等级，但在鉴定检查日进行了伤残评定，鉴定检查日亦是定残日，所以原审将误工期计算至鉴定检查日前一日正确。三、原审酌定由上诉人负担被上诉人住院期间的各项损失2500元不存在重复计算。被上诉人及其配偶的常住居所及工作地均为沈阳，因此被上诉人配偶请假照顾被上诉人符合常理。被上诉人在原审过程中已提供沈阳市区迎春北街华阳液化气站出具的误工证明，可证明其配偶的误工损失客观发生。综上，上诉人的上诉请求缺乏事实及法律依据，恳请驳回上诉请求，维持原审判决。孟令敏向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告医疗费69355.78元、护理费5286元、住院伙食补助费2300元、误工费76195.54元、交通费990元、营养费41900元、住院期间的各项损失3518元、后续治疗费18000元、精神损害赔偿金5000元以及鉴定费3120元、鉴定时发生的拍片费318.7元，各项费用共计273558.02元。一审法院认定事实：2017年11月29日，原告按被告要求进入被告厂区内送货，原告在其停靠的货车旁被被告员工驾驶的叉车撞伤。原告伤后被送至大连市中心医院诊治，诊断结果为左胫腓骨干骨折，住院时间为2017年11月29日至2017年12月21日，合计23天。2017年12月22日，该医院出具《大连市中心医院住院疾病诊断书》，载明“1、休息叁拾天，自2017年12月21日至2018年1月19日；2、随诊；3、住院期间及出院后需留陪护一人”。原告出院后每月定期在沈阳市中心医院诊治。原告诊疗及住院共花费医疗费69355.78元。原告住院期间雇佣一名护理人员，共支出护理费5340元。原告住院期间租赁行军床2张，共支出租床费460元（10元/天×23天×2张），购买医疗辅助器具共支出498元。原告与赫丛凤为夫妻，系城镇居民。原告受伤前的职业为司机，受雇于朱士杰，每月工资6500元，由朱士杰汇入原告配偶赫丛凤的银行账户。本案审理过程中，原告申请对伤残等级、护理期、营养期、误工期、后续治疗费，及后续医疗产生的护理期、营养期、误工期进行司法鉴定，2019年4月25日，大连中山司法鉴定中心根据大连市中级人民法院司法技术处的委托，作出了中司（2019）临鉴字第113号司法鉴定意见书，鉴定检查日期为2019年4月17日。鉴定意见载明：被鉴定人孟令敏车祸致伤，依据《人体损伤致残程度分级》标准，不构成伤残等级；建议总误工时限为受伤之日起至鉴定前一日止，建议总护理时限为受伤之日起至2019年1月22日止1人护理，建议总营养时限为受伤之日起至2019年1月22日止，建议给予内固定物取出费用18000元或者届时按实际发生费用支付。根据鉴定意见书，原告总误工期自2017年11月29日至2019年4月17日鉴定检查日共计503天、总护理、总营养时限自2017年11月29日起至2019年1月22日止，均为419天。另查，《2018年大连市人力资源市场部分职业（工种）工资指导价位》关于家庭护工的工资指导价为被看护人半自理3800-4000元/月。2018年大连市人力资源市场部分职业（工种）工资指导价价位中分工种企业工资价位表记载，道路货运与汽车驾驶员的年工资平均数为55291元。一审法院认为：公民的生命健康权依法受法律保护。公民的生命健康权依法受法律保护。被告对原告受伤由被告员工驾驶叉车碰撞原所致事实没有异议，同时根据被告提供的监控录像，事故发生前被告的叉车停于原告货车旁，原告站立于货车侧面背向叉车关闭车门时，被告的叉车司机没有对周边环境进行合理观察即启动叉车导致撞伤原告，未尽安全注意义务，故对于被告员工履行职务时对原告造成的损害应由被告承担全部赔偿责任。关于医疗费。原告主张医疗费为69355.78元，被告对此无异议，本院予以支持。关于护理费，根据《司法鉴定意见书》，原告伤后需1人陪护，总护理天数为419天（含住院期间）。原告住院23天，实际支出护理费5340元，对此原告提供证据予以证明，对于原告主张的住院期间的护理费金额本院予以确认。原告出院后的护理天数为396天。根据《2018年大连市人力资源市场部分职业（工种）工资指导价位》关于家庭护工的工资指导价为被看护人半自理3800-4000元/月，原告主张出院后的护理费按120元/天计算合理，因此原告的护理费为52860元（5340元+396天×120元/天）。关于住院伙食补助费。原告住院天数为23天，原告按照100元/日标准计算住院伙食补助费2300元计算合理，本院予以支持。关于营养费。根据《司法鉴定意见书》，建议总营养期419天，原告主张的100元/天计算标准计算合理。对于原告主张的营养费41900元（100元/天×419天）予以支持。关于误工费。根据《司法鉴定意见书》，原告总误工期自2017年11月29日至2019年4月17日鉴定检查日共计503天，2018年大连市人力资源市场部分职业（工种）工资指导价价位中分工种企业工资价位表记载，道路货运与汽车驾驶员的年工资平均数为55291元。原告受伤时从事货运驾驶员工作，另根据原告提供的证据证明，原告受伤前从事驾驶员的工作。故原告主张的误工费76195.54元（55291元/年÷365天×503天）合法有据，本院予以支持。关于交通费，考虑到原告住院治疗期间必然会支出交通费用，故酌情确定交通费为800元。关于原告主张住院期间的各项损失（租床费、购买医疗辅助器具、购买住院生活用品、原告配偶因照顾原告而产生的误工损失）本院酌定由被告负担2500元。原告主张的后续治疗费18000元、鉴定费3120元、拍片费318.7元，本院予以支持，均由被告负担。关于原告主张的精神损害抚慰金，根据《鉴定意见书》，被告伤情不构成伤残等级，故对于被告该主张本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定，判决：一、被告中粮可口可乐辽宁（南）饮料有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告孟令敏医疗费69355.78元、护理费52860元、住院伙食补助费2300元、营养费41900元、误工76195.54元、交通费800元、住院期间各项损失2500元、后续治疗费18000元、鉴定费3120元、拍片费318.7元，以上合267350.02元；二、驳回原告孟令敏的其他诉讼请求。本判决确定的给付义务均于本判决生效之日起十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费5403元（原告已预付），简易案件退回原告2701.5元，由被告负担2701.5元，给付时间同上。本院二审期间，当事人没有提交新证据，一审法院查明事实属实，本院予以确认。本院认为，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。上诉人的工作人员在厂区内驾驶叉车，没有尽到安全注意义务即启动叉车撞伤被上诉人，从监控录像看，无据证明被上诉人在此过程中存在过错，一审法院判令上诉人承担全部赔偿责任依据充分。对于被上诉人误工时间的认定问题，依据案涉司法鉴定意见，建议总误工时限为受伤之日起至鉴定前一日止。一审法院以司法鉴定机构对被上诉人进行查体之日即2019年4月17日为误工时限截止日较为合理。对上诉人要求以鉴定受理时间2019年3月22日之前一日为误工时限截止日的主张，本院不予支持。对于被上诉人配偶误工费的问题，一审法院酌情考虑被上诉人为外地人员,在大连受伤住院期间，除有护工护理外，其配偶请假从外地赶来照顾被上诉人亦符合情理。结合被上诉人配偶单位开具的证明，一审法院将被上诉人住院期间的租床费460元、购买医疗辅助器具费498元、购买住院生活用品和被上诉人配偶的误工损失一并合计酌定2500元，并无不当。综上所述，中粮可口可乐辽宁（南）饮料有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5403元，由上诉人中粮可口可乐辽宁（南）饮料有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  隋广洲审判员  阎 妍审判员  王良家二〇一九年十一月十三日书记员  邵 将