宁夏回族自治区贺兰县人民法院刑事判决书（2019）宁0122刑初109号公诉机关宁夏回族自治区贺兰县人民检察院。被告人苏某1，公民身份号码×××，户籍所在地宁夏回族自治区同心县韦州，现住宁夏回族自治区同心县韦州。2017年11月9日因吸食毒品被同心县公安局罚款三百元；2018年5月9日因吸食毒品被同心县公安局行政拘留十日，并责令社区戒毒三年；2019年2月23日因吸食毒品被贺兰县公安局行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年。辩护人李某，北京市盈科（银川）律师事务所律师。宁夏回族自治区贺兰县人民检察院以贺检公诉刑诉（2019）113号起诉书指控被告人苏某1犯贩卖毒品罪，于2019年5月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭适用普通程序，于2019年7月12日公开开庭进行审理，贺兰县人民检察院指派检察员胡某出庭支持公诉。北京市盈科（银川）律师事务所律师李某出庭为被告人苏某1辩护，被告人苏某1到庭参加诉讼。现已审理终结。宁夏回族自治区贺兰县人民检察院指控，2019年年初，被告人苏某1欲向王某出售毒品，二人通过电话及微信联系，商量购买毒品海洛因事宜。2019年2月22日早晨，王某通过微信转账方式向被告人苏某1转账6000元钱，后被告人苏某1从同心县韦州镇搭乘私家车前往贺兰县与王某进行交易毒品。2月22日18时左右，在贺兰县富兴南街宁夏银行ATM机旁，王某从ATM机内取款5000元后交给被告人苏某1，被告人苏某1从其上衣口袋内掏出一蓝白沙香烟盒交给王某，二人在离开宁夏银行时被侦查员当场抓获。经搜查，在被告人苏某1裤子右侧口袋搜出其使用的VIVO手机壹部，在其裤子后口袋搜出现金5000元。在王某上衣右侧口袋内搜出蓝白沙香烟盒一个，香烟盒内装有两个外层用白色卫生纸团，内层用透明塑料包装的白色粉块状毒品海洛因疑似物。后经称量毒品海洛因疑似物净重分别为7.32克、6.63克，经鉴定，检出海洛因成分。经银川市公安局物证鉴定所鉴定，在王某上衣右侧口袋烟盒表面及盒内两个白色卫生纸团，均检出被告人苏某1的DNA分型。公诉机关认为，被告人苏某1明知是毒品海洛因而故意贩卖，数量13.95克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人具有劣迹，建议对被告人苏某1在有期徒刑七年以上八年六个月以下并处罚金的幅度内量刑。针对上述指控的犯罪事实，公诉机关向法庭提交了书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见、辨认笔录、视听资料及电子数据等证据予以证实，提请本院依法判处。被告人苏某1对公诉机关指控的犯罪事实无异议，当庭认罪，辩称其确实贩卖毒品了，但是存在引诱犯罪的情况，请求依法判处。辩护人辩称本案侦查措施不当，侦查程序违法，所取得的证据不能作为定案的依据。同时本案DNA鉴定意见样品鉴材来源不明，不能证明与苏某1有关，认为指控的犯罪不能成立。量刑方面辩称若苏某1的行为构成犯罪，被告人具有犯罪未遂、特勤引诱，毒品未流入社会,社会危害性较小的情节，请求对其从轻处罚。经审理查明，2019年年初，被告人苏某1欲向王某出售毒品，二人通过电话及微信联系，商量购买毒品海洛因事宜。2019年2月22日早晨，王某通过微信转账方式向被告人苏某1转账6000元钱，后被告人苏某1从同心县韦州镇搭乘私家车前往贺兰县与王某进行毒品交易。2月22日18时左右，在贺兰县富兴南街宁夏银行ATM机旁，王某从ATM机内取款5000元后交给被告人苏某1，被告人苏某1从其上衣口袋内掏出一蓝白沙香烟盒交给王某，二人在离开宁夏银行时被侦查员当场抓获。经搜查，在被告人苏某1裤子右侧口袋搜出其使用的VIVO手机壹部，在其裤子后口袋搜出现金5000元。在王某上衣右侧口袋内搜出蓝白沙香烟盒一个，香烟盒内装有两个外层用白色卫生纸团，内层用透明塑料包装有白色粉块状毒品海洛因疑似物。后经称量毒品海洛因疑似物净重分别为7.32克、6.63克。经鉴定，均检出海洛因成分。经银川市公安局物证鉴定所鉴定，在王某上衣右侧口袋烟盒表面及盒内两个白色卫生纸团，均检出被告人苏某1的DNA分型。另查明，被告人苏某1归案后未能如实供述其犯罪事实，其当庭对指控的犯罪事实予以认可，当庭认罪。证人王某系公安机关特情人员。上述事实，有当庭举证、质证和法庭采信的下列证据予以证实：1.户籍证明一份，证实被告人苏某1出生于1996年3月6日，犯罪时为完全刑事责任能力人。2．贺兰县公安局出具情况说明一份，证实本案中证人王某，系贺兰县公安局缉毒大队特情人员；从王某身上扣押的5000元，已经发还给王某；扣押的苏某1、王某的手机，聘请相关部门对手机内相关数据进行了鉴定。3．贺兰县公安局搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录及照片、发还清单，证实案发当日，侦查机关依法对被告人苏某1的人身进行了搜查，从其身上搜查出VIVOX20手机一部；面值100元人民币5000元并依法进行了扣押，后依法发还给王某。4.搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片、扣押笔录、称量、取样笔录及照片，证实案发当日，侦查机关依法对王某的人身进行了搜查，从其身上搜查出三星SM-A7100手机一部、毒品疑似物两小包，重量分别为6.63克、7.32克。上述物品被依法予以扣押。5.随案移送清单，证实扣押苏某1的VIVOX20手机一部、王某的三星SM-A7100手机一部移送贺兰县人民检察院。6.银川市禁毒工作领导小组办公室毒品收据，证实共查获毒品13.95克，取检材2.07克，实交毒品11.88克。7.贺兰县公安局调取证据通知书、调取证据清单、证人王某尾号为3126号宁夏银行卡对私活期账户明细（P144-146），证实该卡于2019年2月22日取现金5000元。8.贺兰县公安局协助查询财产通知书、被告人苏某1尾号为22279中国农业银行卡交易明细清单，证实该卡于2019年2月22日两次取现6000元，每笔3000元。9.被告人苏某1与王某的微信聊天记录照片、王某与苏某1的微信聊天记录照片，证实经核对，二人聊天记录一致，聊天记录反映了案发前及案发当天二人的聊天情况，上述王某与苏某1的聊天记录与王某供述内容相互印证二人进行毒品交易的事实。10.受案登记表、到案经过,证实本案线索系侦查人员在工作中发现，被告人苏某1系被当场抓获。11.同心县公安局公安行政处罚决定书，同公（韦州）行罚决字（2017）第12号，同公（禁）行罚决字（2018）第213号、同心县公安局社区戒毒决定书同公（禁）社戒决字（2018）第3号、同心县公安局吸毒成瘾认定意见第245号,证实被告人苏某12017年11月9日因吸食毒品海洛因被同心县公安局罚款三百元；2018年5月9日因吸食毒品海洛因被同心县公安局行政拘留十日，并责令社区戒毒三年。12.贺兰县公安局行政处罚决定书贺公（禁）行罚决字（2019）10090号、贺兰县公安局强制隔离戒毒决定书贺公（禁）强戒决字（2009）10001号、贺兰县公安局缉毒队吸毒成瘾严重认定书，证实被告人苏某12019年2月23日因吸食毒品海洛因被贺兰县公安局行政拘留十五日处罚；后因其吸毒成瘾严重决定强制隔离戒毒二年。13.证人王某的证言,证实2019年2月中旬，苏某1向其联系卖毒品海洛因，王某把这个情况反映给了民警并按照民警的要求与苏某1保持联系。苏某1告诉王某价格是一克700元。2019年2月22日，王某与苏某1谈好交易，苏某1卖给其15克毒品，加上路费给苏某111000元。王某于当日先微信转账给苏某16000元，剩下的5000元说好当面交给苏某1。王某与苏某1在贺兰县波斯湾理发店门口见面后，王某带苏某1在贺兰县富兴街宁夏银行ATM机前取钱。王某取了5000元给了苏某1，苏某1给了王某一个蓝白沙烟盒。二人刚出来就被民警查获。被查获的白沙烟盒里面有两个卫生纸包，里面是塑料，塑料里面装的海洛因，一个称了7.32克，一个称了6.63克。王某证实其同苏某1没有经济纠纷，也没有向苏某1借过钱。14.证人苏某2的证言,证实其与苏某1是夫妻关系，二人关系不好，长期冷战有三年左右。苏某1没有经济来源，是苏某1母亲给其零花钱。苏某1平时也不给其钱。2019年2月22日苏某2看见苏某1从自家宾馆出去了，再没有回来，没有告诉其干什么去了。当天，苏某1也没有给其6000元钱。苏某2不清楚苏某1向别人借过11000元钱，他的事情苏某2不清楚。15.证人苏某3的证言,证实苏某1没有正式工作，没有经济来源，零花钱都是苏某3给的。苏某1与苏某2不怎么说话，从来不给苏某2钱。2019年2月22日苏某1没有给苏某26000元钱。22日当天苏某1从自家宾馆出去再也没有回来。16.证人杜某的证言,证实2019年2月22日，杜某和苏某1从吴忠坐一辆私家车到银川南门汽车站下车，后坐313路公交车在贺兰县德胜109国道和伊园路口站下车，两人在德胜花园砂锅居吃饭，饭后苏某1说有事就走了。17.被告人苏某1的供述与辩解，证实被告人苏某1拒不供述其贩卖毒品的事实。其辩解其与王某是狱友，王某向其借了11000元现金，王某微信转账还了6000元，这6000元其给了妻子苏某2，其从同心来贺兰找王某玩，王某在贺兰一个银行ATM机取了5000元还给他。苏某1案发当天什么也没有给王某，在宁夏银行ATM机前没有从上衣口袋掏出东西。苏某1对鉴定意见有异议，辩称烟盒和卫生纸上怎么会有他的DNA。18.贺兰县公安局调取证据通知书、调取证据清单及光碟，证实了侦查机关调取了2019年2月22日18时20分至19时10分贺兰县富兴南街宁夏银行大厅内监控、ATM取款机内监控、宁夏银行外部监控，证实了被告人苏某1与王某在贺兰县富兴南街宁夏银行ATM机进行毒品交易的过程。19.贺兰县公安局调取证据通知书、调取证据清单及光碟，证实了侦查机关调取了2019年2月22日12时至13时中国农业银行同心支行韦州营业所大厅内监控、ATM取款机内监控、银行外部监控，证实了被告人苏某1于当天在该营业所取款情况。20.调取证据通知书、调取证据清单及光碟，证实了侦查机关调取了国林宾馆内部及外部监控，主要证实了被告人苏某1于当天在该宾馆活动情况。21.贺兰县公安局鉴定聘请书、银川市公安局物证鉴定所检验报告银公（物）鉴（理化）字（2019）300号、鉴定机构及鉴定人资质证书、鉴定意见通知书，证实查获的毒品疑似物经鉴定，检出海洛因成分，证人王某对此鉴定意见无意见，被告人苏某1拒绝签字。22.贺兰县公安局鉴定聘请书、提取血样笔录、法庭科学DNA检验鉴定书银公（物）鉴字（2019）306号、鉴定机构及鉴定人资质证书、鉴定意见通知书，证实经鉴定：1、送检王某上衣右侧口袋烟盒内白色卫生纸剪取物、王某上衣右侧口袋烟盒内白色卫生纸剪取物、王某上衣右侧口袋烟盒表面擦拭物，经检验均获得混合DNA分型，包含苏某1的DNA分型。2、送检王某上衣右侧口袋烟盒内透明塑料表面擦取物检出的DNA排除为苏某1所留。3、送检王某上衣右侧口袋烟盒内透明塑料表面擦取物获得混合DNA分型，不包含苏某1的DNA分型。被告人苏某1拒绝签字。23．贺兰县公安局鉴定聘请书、司法鉴定意见书、重庆市科信电子数据司法鉴定所关于贺兰县公安局委托鉴定、材料接收清单表、鉴定人及鉴定机构资质证书，经鉴定：1、根据委托要求，使用“专业手机分析软件”连接送检苏某1VIVOX20PLUS手机进行恢复扫描，对手机中1026条通话记录，159009微信聊天记录进行了提取；2、本次鉴定中提取的所有数据详见意见书附件，导出的相关数据详见数据光盘。24.司法鉴定意见书、重庆市科信电子数据司法鉴定所关于贺兰公安局委托鉴定、材料接收清单表、鉴定人及鉴定机构资质证书、鉴定意见通知书，证书经鉴定：1、根据委托要求，使用“专业手机分析软件”连接送检的王某的SAMSUNGSM-A7100手机进行恢复扫描，对手机中698条通话记录，5743微信聊天记录进行了提取；2、本次鉴定中提取的所有数据详见意见书附件，导出的相关数据详见数据光盘。25.被告人苏某1辨认笔录、被辨认人照片列表、被辨认人身份情况说明一份，证实经组织辨认，被告人苏某1对被辨认人照片列表进行辨认，辩认出王某。26.证人王某辨认笔录、被辨认人照片列表、被辨认人身份情况说明一份，证实经组织辨认，王某对被辨认人照片列表进行辨认，辨认出苏某1。27.辨认笔录一份，证实王某经对调取的宁夏银行ATM机监控视频进行辨认，辨认出其同被告人苏某1在贺兰县宁夏银行ATM机进行毒品交易的全过程。本院认为，被告人苏某1明知毒品海洛因而故意实施贩卖，数量13.95克，其行为已构成贩卖毒品罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，公诉机关指控的罪名成立。辩护人辩称，本案的侦查程序严重违法，公诉机关指控被告人苏某1贩卖毒品罪不能成立的辩护意见，经查，现有证据能形成证据链证实被告人苏某1明知是毒品而贩卖，被告人当庭对贩卖毒品的事实也予以认可，其行为构成贩卖毒品罪。本案有特勤介入并不违反法律规定。故辩护人的上述辩护意见，与事实不符，不予采纳。被告人具有劣迹，当庭认罪的情节，综合全案予以考虑。公安机关查扣的被告人苏某1作案时使用的手机一部，依法应予没收；查扣的特勤人员手机一部，应予发还。公诉机关建议对被告人苏某1在有期徒刑七年以上八年六个月以下并处罚金的幅度内量刑，予以采纳。为了打击毒品犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下:一、被告人苏某1犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月21日起至2026年9月20日止）。罚金自判决生效之日起三十日内缴纳。二、公安机关扣押并移送的被告人苏某1使用的作案工具VIVO牌X20型号手机一部，予以没收，上缴国库。三、公安机关扣押并移送的证人王某持有三星牌SM-A7100型号手机一部，予以发还。如不服本判决，可在收到判决书后的第二日起十日内向本院或直接向宁夏回族自治区银川市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长 王 金人民陪审员 郝 蓓人民陪审员 常志敏 二〇一九年八月八日书 记 员 马小军附：判决依据的主要法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。