湖北省孝感市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂09民终1411号上诉人（原审原告）：格林美（天津）城市矿产循环产业发展有限公司。住所地：天津子牙循环经济产业区园区**路**。法定代表人：唐丹，该公司董事长。委托诉讼代理人：詹叶、潘攀，该公司法务部职员。被上诉人（原审被告）：湖北东江环保有限公司。住所地：湖北省孝昌县经济开发区城南工业园。法定代表人：岳凤杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：鲁兰兰，该公司员工。委托诉讼代理人：张婕，北京市京都律师事务所律师。上诉人格林美（天津）城市矿产循环产业发展有限公司（以下简称格林美公司）因与被上诉人湖北东江环保有限公司（以下简称东江公司）买卖合同纠纷一案，不服湖北省孝昌县人民法院(2019)鄂0921民初1267号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月19日立案后，依法组成合议庭，于2019年10月9日公开开庭进行了审理。上诉人格林美公司的委托诉讼代理人詹叶、潘攀，被上诉人东江公司的委托诉讼代理人张婕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。格林美公司上诉请求：一、依法撤销原审判决，并改判东江公司返还保证金10万元及相应利息；二、本案诉讼费、上诉费均由东江公司承担。事实和理由：一审法院认定“东江公司于2018年7月17日向格林美公司发函要求提货，格林美公司于2018年7月23日提货，从东江公司发出提货通知到格林美公司实际提货，其间相隔6天，不能视为格林美公司已及时提货；2018年7月25日，通知格林美公司提取剩余货物，截止起诉时，格林美公司仍未提货，以上两种行为均属违约行为。”属事实认定错误，东江公司的通知行为并不产生该次交易成立生效的效力。首先，案涉合同第一条约定，该合同订立宗旨是为了双方长期合作，合同约定内容为通用条款，双方在交易时另行签订订单，作为合同专用条款，案涉合同于订单构成完整销售合同。每一次交易生效条件，除案涉合同外，应有双方协商一致签订订单为前提。其次，东江公司通知告知行为实质上是东江公司希望和格林美公司订立订单的意思表示，属于要约。格林美公司需要作出同意要约的意思表示，该订单才有成立条件。但格林美公司并未就2018年7月17日、7月18日、7月25日的要约作出承诺的意思表示，因此该订单并未实际成立。第三、合同有效期间内，双方经过多次交易，每次交易的标的物的种类、单价和数量均不一样，需要双方详细协商才能确定。在2018年7月25日，东江公司没有明确告知本次交易的标的物的种类、单价和数量，双方还未协商一致，缺乏必备条件，该交易实际未生效。东江公司辩称，1、双方交易量在招投标过程中，答辩人已经充分明示，格林美公司对应当提货量事先完全知晓，但是其在合同期内并未按照约定足额提货，系由格林美公司多次延迟提货造成。2、双方签订的销售合同明确约定，答辩人提前一个工作日通知格林美公司提货，格林美公司接到通知后应及时提货，逾期超过三日，答辩人有权扣除全部履约保证金10万元。一审判决认定事实正确，答辩人有权扣除履约保证金。3、双方签订的订单不是通常理解的订货订单，而是双方交易完成后的结算单，其仅作为开具发票、履行财务手续的相关依据，订单生成的时间都是在该月交易后统一生成，并非要约意思表示。请求驳回上诉，维持原判。格林美公司向一审法院起诉请求：1、判令东江公司立即支付保证金10万元及逾期利息（按银行同期贷款利率计算从合同终止之日起至付清之日止）；2、本案的诉讼费用由东江公司承担。一审法院认定事实：2018年4月24日，东江公司在易再生（××/zaisheng/）发布《关于拆解物销售的招标公告》，其中电冰箱压缩机招标重量264吨，空调冷凝器111吨，空调蒸发器25吨，合计400吨。2018年4月28日下午开标，格林美公司中标。根据招标结果，格林美公司与东江公司签订《有色金属类解物销售合同》，合同编号为DJ17HBSHB-274-【2018】-XS78，其中与本案争议有关的条款为：1.订单…。为了便于长期合作，买卖双方签订有色金属类解物销售合同（以下简称本合同）作为通用条款，在买卖双方进行交易时将另行签订订单作为本合同的专用条款，生效的订单受本合同约束，订单与本合同构成完整的销售合同。3.计价方式3.5项：当本合同约定的货物达到能够单车载重量（30吨）条件时，卖方需提前一个工作日通知买方提货，买方应及时提货。4.货物交付4.1项：提货期限：卖方按本合同或订单约定的方式提前一个工作日通知买方提货，买方接到提货通知后，应及时提货。9.违约责任9.2项卖方通过本合同或订单约定电子邮箱、传真、联系电话、短信通知买方提货，买方逾期提货的，每逾期1日，卖方扣除履约保证金的5%作为买方应支付的违约金，逾期提货超过3日的，卖方有权解除该笔订单，并扣除全部履约保证金。11.其他约定11.3项：本合同期限为2018年4月28日-2018年7月27日。本合同到期前，双方可协商重新签订，期满未重新签订的，本合同期满并终止。2018年5月5日，双方履行了第一笔订单。2018年7月17日，东江公司工作人员鲁兰兰以微信的方式向格林美公司发出提货通知单,7月18日东江公司工作人员陈情情以邮箱的方式发出提货通知单，7月22日东江公司工作人员张晓玖以邮箱的方式发出《关于格林美提货通知单已超过3日未提货按合同中第9项违约责任第2条约定扣除全部保证金的通知》，内容：……。现提货期限已超过3天，根据有色金属类解物销售合同(DJ17HBSHB-274-【2018】-XS78)第9项违约责任，第2条逾期提货超过3日的，卖方有权解除该笔订单，并扣除全部履约保证金。根据以上情况我方现通知与你方的该笔订单合同解除并扣除保证金10万元。2018年7月23日，格林美公司提货。2018年7月25日，张晓玖以微信的方式通知格林美公司提取剩余货物，截止起诉时止，该公司仍未提货。2018年9月21日，格林美公司向东江公司发送《催款函》，内容：东江公司：贵司与我司于2018年4月28日签订了《有色金属类拆解物销售合同》（合同编号分别为：DJ17HBSHB-0274-[2018]-XS78，以下简称“主合同”），合作期限为2018年4月28日至2018年7月27日，其中约定我司通过易再生网对贵公司销售的货物进行投标，中标后贵公司将相关的货物出售给我司。同时，主合同中约定我司向贵司缴纳保证金，该保证金在主合同期满后退还。截止我司发函之日，我司向贵司预付的货款有136743.61元人民币，支付的保证金为100000元人民币，故贵司就主合同未退付我司的余款及保证金合计为236743.61元人民币。现主合同已期满，贵司应当按照主合同之约定向我司退还余款及保证金，据此，函告贵司请于2018年9月30日前将我司的货款余款及保证金合计236743.61元人民币一并退还我司，望贵司予以配合。2018年9月25日，东江公司向格林美公司发送《关于格林美（天津）城市矿产循环产业发展有限公司2018年第二季度合同违约情况说明》，内容：格林美（天津）城市矿产循环产业发展有限公司：贵司与我司于2018年4月28日签订了《有色金属类拆解物销售合同》（合同编号分别为：DJ17HBSHB-274-[2018]-XS78，以下简称合同）。合同履行期间，贵司多次未按照合同约定及时提货。经我司市场部销售人员多次通过微信、邮箱和提货通知单等方式通知及提醒，要求贵司按照合同约定及时提货，但截止到合同终止日2018年7月27日，合同剩余冰箱压缩机库存【78.71】吨，合同剩余空调冷凝器库存【21.70】吨，合同剩余空调蒸发器【22.33】吨，贵司依然未提货，拒不履行合同且未给予我司一个明确的回复，给我司造成了经济损失。依据主合同第9条违约责任，9.2和9.3款约定，我司有权扣除合同履约保证金10万元。2018年9月28日，格林美公司向东江公司发送《工作联系函》，内容：湖北东江环保有限公司：贵司与我司于2018年4月28日签订了《有色金属类拆解物销售合同》（合同编号分别为：DJ17HBSHB-0274-[2018]-XS78，以下简称“主合同”），合作期限为2018年4月28日至2018年7月27日，其中约定我司向贵司缴纳保证金，该保证金在主合同期满后退还。在主合同有效期内，贵司于2018年7月17日（周二）最后一次向我司发函要求提货，我司在收到贵司的提货通知后于2018年7月23日（下周一）提货，由于非工作日无法派车提货，故我司于三个工作日内前往贵司提货属于合理期限不属于逾期提货，同时，主合同并未约定我司有清库的义务，贵司因此扣除我司保证金的行为并无依据。据此，函告贵司请于收到本函之日七个工作日内将我司的货款余款以及保证金共计236743.61元人民币一并退还我司，望贵司予以配合。一审法院认为，本案系在履行合同过程中因对格林美公司是否违约、东江公司是否因此可以扣除格林美公司缴纳的履约保证金引发的纠纷。根据是否签订的《有色金属类拆解物销售合同》之“4.1提货期限：卖方按本合同或订单约定的方式提前一个工作日通知买方提货，买方接到提货通知后，应及时提货。9.违约责任9.2卖方通过本合同或订单约定电子邮箱、传真、联系电话、短信通知买方提货，买方逾期提货的，每逾期1日，卖方扣除履约保证金的5%作为买方应支付的违约金，逾期提货超过3日的，卖方有权解除该笔订单，并扣除全部履约保证金”的约定，东江公司于2018年7月17日向格林美公司发函要求提货，格林美公司于2018年7月23日才提货，从东江公司发出提货通知到格林美公司实际提货，其间相隔6天，不能视为格林美公司已及时提货。从合同约定的“买方接到提货通知后，应及时提货”及应给予格林美公司合理准备时间角度来看，格林美公司至迟应于7月19日提货，现格林美公司于7月23日提货，已逾期提货3天，格林美公司逾期提货的行为，符合双方约定的可以扣除10万元保证金的情形。格林美公司主张由于非工作日无法派车提货，因东江公司通知提货时间7月17日是周二，格林美公司的该理由与实际情况不符，格林美公司同时将逾期日解释为逾期的工作日，该解释不符合合同约定，法院不予支持。东江公司在合同有效期内于2018年7月25日，通知格林美公司提取剩余货物，截止起诉时止，格林美公司仍未提货。格林美公司的该行为同样符合双方约定的可以扣除10万元保证金的情形。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，遂判决：驳回格林美（天津）城市矿产循环产业发展有限公司的诉讼请求。案件受理费1150元，由格林美（天津）城市矿产循环产业发展有限公司承担。二审诉讼过程中，各方当事人均未向本院提新证据。经二审审理查明，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。另查明，双方签订的《有色金属类解物销售合同》第1.条约定，（订单）买卖双方签订有色金属类解物销售合同（以下简称“本合同”）作为通用条款，在买卖双方签订进行交易时将另行签订订单作为本合同的专用条款，生效的订单受本合同约束，订单与本合同构成完整的销售合同。第3.6条约定，卖方（东江公司）向买方（格林美公司）销售的货物名称、重量、单价、金额、提货当日铜价/铝价/铁价等相关信息由双方在订单中进行约定。第4.3条约定，提货方式（1）订单生效后，买方应及时安排合格车辆到卖方指定的地点提货，并在当日将货物装运完成。第8.1条约定，在本合同签订当日，买方需根据卖方指定的方式向卖方交纳履约保证金10万元。该保证金在本合同期满后退还，不得抵扣货款。合同期内出现履约保证金被扣除的情形的，买方应当在接到卖方通知之日起三日内补足，逾期未补足的，视为买方单方解除本合同。本院认为，双方签订的《有色金属类解物销售合同》（以下简称案涉《销售合同》）系当事人真实意思表示，不违反法律禁止性规定，合法有效，应当受法律保护。该合同第1.条、3.6条、4.3条约定，东江公司与格林美公司签订案涉《销售合同》系通用条款，进行每一笔具体交易时，需要另行签订订单，约定交易明细和相关事项，因此双方协商一致签订订单系案涉《销售合同》的组成部分。从2018年7月17日，东江公司向格林美公司发出提货通知（微信通知）的形式的内容来看，是表明东江公司希望双方签订订单，属于发出要约。2018年7月23日，双方签订订单，表明双方协商一致达成合意，订单正式成立，格林美公司按照该订单履行了自己的义务。2018年7月25日，东江公司向格林美公司又发出提货通知（微信通知），但是格林美公司没有作出承诺，也未签订订单，表明该次交易订单没有成立。格林美公司在合同履行过程中履行了自己的义务，且合同已到期，按照案涉《销售合同》约定，格林美公司要求东江公司返还10万元保证金的诉讼请求依法予以支持。因案涉《销售合同》约定保证金只返还，没有约定逾期利息，故格林美公司要求东江公司支付逾期利息的诉讼请求不予支持。综上所述，格林美公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖北省孝昌县人民法院(2019)鄂0921民初1267号民事判决；二、湖北东江环保有限公司于本判决生效后5日内返还格林美（天津）城市矿产循环产业发展有限公司保证金100000元；三、驳回格林美（天津）城市矿产循环产业发展有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1150元由湖北东江环保有限公司负担。二审案件受理费2300元，由格林美（天津）城市矿产循环产业发展有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘汛审判员  王政审判员  陈伟二〇一九年十一月五日书记员  李晨