贵州省从江县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）黔2633刑初108号 公诉机关从江县人民检察院。 被告人林绍斌，男，1989年2月16日出生于广西壮族自治区钦州市钦**，壮族，高中文化，无业人员，户籍地广西壮族自治区钦州市钦**，家住钦州市钦**。因涉嫌犯非法经营罪，2018年11月28日被从江县公安局刑事拘留，2019年1月3日经从江县人民检察院批准逮捕，同日由从江县公安局执行逮捕。现羁押于从江县看守所。 辩护人韦仁林，广西涌流律师事务所律师。 从江县人民检察院以从检公诉刑诉〔2019〕308号起诉书指控被告人林绍斌犯非法经营罪，于2019年7月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。2019年9月30日公诉机关以补充侦查为由向本院提出延期审理建议，同日本院决定延期审理，2019年10月9日公诉机关提出恢复审理建议，同日本院决定恢复审理。于2019年11月26日公开开庭进行了审理，从江县人民检察院指派检察员李前进出庭支持公诉，被告人林绍斌及辩护人韦仁林到庭参加了诉讼。现已审理终结。 从江县人民检察院指控：2018年7月11日14时44分，被告人林绍斌驾驶自己的一辆牌照为桂Ｎ×××××雪佛兰迈锐宝轿车，装载香烟后和他人由广西防城港站进入高速公路往贵州方向行驶。20时许，途径厦蓉高速从江东站附近时，林绍斌发现有公安民警在高速公路上查缉后，便调头沿黎洛高速往黎平方向行驶。22时6分，从黎洛高速永从站出高速公路。23时2分，从黎洛高速永从站进入黎洛高速后往黎平方向行驶。23时36分，从锦屏县新化站出高速公路后，驾车到锦屏县敦寨镇龙池村后龙山关刀田通村的一条便道上弃车离开。 经从江县公安局和从江县烟草专卖局对该车检查，该车悬挂车牌为贵Ｃ×××××，车内有724条云烟（软珍品）卷烟、245条中华（硬）卷烟、2副车牌照（桂Ｎ×××××、桂Ａ×××××）。 经贵州省烟草质量监督检验站鉴定，724条云烟（软珍品）卷烟、245条中华（硬）卷烟均为真品香烟。 经从江县价格认证中心鉴定，724条云烟（软珍品）卷烟价值149,650.8元、245条中华（硬）卷烟93,492.00元，合计243,142.8元。 公诉机关认为，被告人林绍斌违反国家关于烟草专卖管理规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，无证非法经营卷烟价值243142.8元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，建议以非法经营罪判处被告人有期徒刑四年，并处罚金。同时向法庭提交了相关的书证、物证、证人证言、鉴定意见、辨认笔录、被告人的供述与辩解等证据予以佐证。 被告人林绍斌辩称,我的183××××8528手机号码已于2018年6月份掉了，7月份谁用该号码到贵州通话我不清楚。桂Ｎ×××××轿车在案发时虽在贵州境内行驶，但不是我开去的，车内的香烟也不是我的。车上的矿泉水瓶和眼罩可能是我拿车给租车行的时候遗留的，矿泉水瓶的指纹和眼罩上DNA是租车前留下的。案发当天我在工厂做事，没有驾驶桂Ｎ×××××号车。辩护人认为，公诉机关指控被告人犯非法经营罪的证据不充分：1、在香烟上提取有残缺和重叠的指纹与被告人的手指进行比对，没有科学性；2、车上矿泉水瓶和眼罩有被告人的指纹和DNA，只能证明被告人曾经用过水瓶和眼罩，而不能证明在2018年7月11日至12日使用；3、被告人183××××8528手机号在案发前已丢失，该号码于案发时使用贵州省黎平县、锦屏县的机站通话，不能证明是被告人在使用；4、在防城港港口收费站出现的车子，照片比较模糊，被告人妻子邓某不可能认得出开车的就是她丈夫林绍斌；5、被告人在案发前已将自己的轿车交至租车行出租，本案未能提供被告人从车行取出车子的手续；6、被扣香烟数量及价值认定混乱，公安局机关与烟草行政部门记录数量及价值认定不一。综上，被告人不构成犯罪。 经审理查明的事实与公诉机关指控事实基本一致。另查明，锦屏县敦寨镇龙池村后龙山关刀田通村便道上查获的贵Ｃ×××××车辆与车牌号为桂Ｎ×××××车辆系同一辆车，号牌桂Ｎ×××××系该车在公安机关登记的真实号牌。 上述事实，有公诉机关提交，并经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实： 1.程序性文书,证实案件来源和诉讼过程合法。 2.户籍证明,证实林绍斌具有完全刑事责任能力。 3.钦州市公安局的抓获经过，证实该局抓获林绍斌的时间、经过。 4.通话记录，证实林绍斌使用的183××××8528手机号在2018年7月11日至12日使用过贵州省黎平县、锦屏县的通信机站接听和拨打电话。 5.车辆行驶记录、相片，证实桂Ｎ×××××轿车在2018年7月11日由广西防城港站进入高速路驶向贵州省的黎平县、锦屏县。 6.广西三江县公安局天网数据，证实桂Ｎ×××××轿车在2018年7月11日的10:07至14：58期间通过港口区港口收费站、东兴市、钦东高速等地卡口情况。 7.检查记录，证实对悬挂贵Ｃ×××××轿车内的香烟进行清点，共有珍品云烟724条、中华烟（硬）245条。 8.扣押清单及随案移送清单，证实对悬挂贵Ｃ×××××黑色迈锐宝轿车及车内香烟969条（云烟724条、中华烟245条）、车牌照2副（桂Ｎ×××××、桂Ａ×××××）进行扣押和对被告人的手机、驾驶证、行驶证、银行卡、身份证、钱包、现金（21元）进行扣押。 9.证人包某的证言，证实2018年2月25日，林绍斌拿他的雪佛兰迈锐宝桂Ｎ×××××轿车来挂靠在我的公司出租。来挂靠几天后，他就把车子拿走，之后再也没有来挂靠。今年8月，林绍斌来找我讲他的车被扣在贵州从江，问我在那边是否有熟人，帮他拿车回来。后面我叫人打听过，但是没有回复我，这事我也忘记了。 10.证人黎某的证言，证实车主拿车来挂靠出租，需要签定租车合同，租赁结束后直接将车开走，不需办理手续。2018年以来，没有车主因为汽车丢失或者出问题来找过索赔的情况。对于来租车的人，我们需要检查他的驾驶证、身份证，再交押金，然后将车辆出租。归还车辆时，按租车的时间或者公里数算钱。林绍斌或者其他人没有因为他的车辆出问题来找过我们索赔。 11.证人邓某的证言及辨认笔录，证实我和林绍斌是夫妻关系。2017年3月，我们家买得一辆黑色的轿车，我不知道牌照、型号。林绍斌的手机号码是181××××8993、183××××8528，两个号码他都在使用，我平时打这两个号码找他，都是他接。并对桂Ｎ×××××轿车于2018年7月11日14：44通过港口区港口收费站时抓拍的相片进行辨认，辨认出该车是自家的车，开车的是林绍斌。 12.勘验、检查笔录，证实2018年7月12日对悬挂贵Ｃ×××××牌照的迈锐宝轿车进行勘查、检查，对该车遗留物及香烟提取指纹、生物检材。同时证实对林绍斌的手机进行电子取证。 13.讯问视频光盘，证实2018年11月28日对林绍斌讯问时林的精神状态正常。林在当天的供述为：我的手机号码是183××××8528，是用自己身份证登记的，从登记领卡到现在都是我自己在使用，到昨天被公安民警抓获时都是我自己在使用，这张卡我用三四年了，是在我们大寺镇移动代办点办理的。该供述内容与笔录记录内容一致。 14.鉴定意见，证实：①2018年11月27日，对林绍斌采集血液样本；②在贵Ｃ×××××车提取的塑料瓶、眼罩检材上检出的STR分型与林绍斌的基因型相同；③在贵Ｃ×××××车驾驶座位下香烟上提取的手印痕迹（物证3和物证5）分别与林绍斌的左手拇指、右手中指的指纹相同；④扣押的珍品云烟724条、中华烟（硬）245条均为真品香烟。云烟724条价值149650.8元，中华烟（硬）245条价值93492元； 15.被告人林绍斌的供述与辩解，我没有用汽车运输卷烟过，我的车在2018年5月挂靠在一帆汽车租赁公司，就没有要回来使用。我的手机号码是183××××8528，另一个号码不使用已经不记得了。我的桂Ｎ×××××迈锐宝轿车在2016年购买。该车高速路通行卡用我的身份证办理。2018年7月12日，我的车被扣押后，我去一帆公司问过，四哥（包某）跟我讲可能是被别人拿去做违法的事情被扣押，我也没问是谁租我的车。我是通过手机定位系统知道车在贵州省从江县。2018年7月11日，我没有驾驶桂Ｎ×××××迈锐宝轿车到贵州这边来，当天我在工厂做事。我的手机号码是两年前使用的，都是自己使用，从没有借给别人用过。2018年7月我在家，没有到过其他地方。在贵州省锦屏县悬挂贵Ｃ×××××迈锐宝轿车是我的，但车上的卷烟不是我的。2018年7月11日不是我驾驶这车，是谁驾驶我不知道。我不知道在桂Ｎ×××××雪佛兰迈锐宝轿车内的卷烟、眼罩怎么提取到我的指纹。我的手机在2018年7月11、12日在贵州省锦屏县、黎平县有通话记录我不清楚。我对查获的卷烟真假、价值鉴定没有意见。我没有卷烟销售许可证。我没有对桂Ｎ×××××更换过发动机。手机号码183××××8528是用我的身份证登记的，在2018年7月6日至12日期间，我不知道谁使用这个号码与号码187××××7188、152××××0217通话。我没有接触那些香烟，香烟怎么会有我的指纹。 16.辨认笔录，经被告人辨认，①辨认出7号照片上的人是租车行的四哥（包某）。②辨认出悬挂牌照为贵Ｃ×××××迈锐宝轿车是自己的车，该车的真实牌照为桂Ｎ×××××。 上述证据，取证程序合法，内容客观真实，证据之间相互印证，并形成完整的证据链条，能证明本案指控的事实，本院予以认定。 本院认为，《中华人民共和国烟草专卖法》明确规定，国家对烟草专卖品的生产、销售、进出口依法实行专卖管理，并实行烟草专卖许可证制度。被告人林绍斌违反国家烟草专卖管理的规定，未经烟草专卖行政部门的许可，非法经营烟草专卖品价值 24.31428万元，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人林绍斌犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。被告人及辩护人关于被告人在案发当天没有驾驶运输香烟的桂Ｎ×××××或贵Ｃ×××××轿车，也没有使用1837778****电话号码，驾驶桂Ｎ×××××轿车于2018年7月11日14时44分经过港口区港口收费站的驾驶员不是被告人，在贵Ｃ×××××轿车内的香烟、矿泉水瓶、眼罩所留的指纹及DNA也不是被告人于2018年7月11日当天所留的辩解与本院查明的事实不符，本院不予采纳。关于被扣香烟数量及价值认定混乱的辩解，经本院审查，被告人及辩护人对被扣香烟的价值鉴定结果即云烟724条价值149650.8元，中华烟（硬）245条价值93492元并无异议，烟草部门在向自己的上级移交案件时误写了另一车香烟的数量和价值，公安机关在向检察机关呈报案件时同样误写了另一车香烟的数量和价值。但公诉机关提起公诉时指控的涉案香烟数量和价值与鉴定结果是一致的，公安机关与烟草行政部门的误写并不影响本案最终的定性。对此辩解本院不予采纳。为维护市场管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人林绍斌犯非法经营罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币20000元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年11月28日起至2022年11月27日止。罚金限本判决生效后十日内缴清。） 二、扣押在从江县公安局的黑色迈锐宝轿车（悬挂牌照为贵Ｃ×××××）一辆，车牌照两副（桂Ｎ×××××一副、桂Ａ×××××一副），云烟（软珍品）卷烟724条，中华（硬）卷烟245条予以没收，由从江县公安局依法处理。扣押在本院的机动车行驶证一本（正、副证各一张，车辆所有人：林绍斌，车牌号：桂Ｎ×××××，车辆识别代码：LSCCJ5451HS020907,发动机号163113152），手机一部（正面屏幕周边为白色，背面金色，品牌：红米4）予以没收，由本院依法处理； 三?扣押在本院的驾驶证一本(正?副页各一张,证号)?银行卡两张(中兴银行卡一张,卡号62×××24,农业银行卡一张,卡号:62×××74)?身份证一张(证号)?钱包一个(黑色)?钱包内人民币22.00元(10元票面1张?5元票面1张?1元票面7张)退还给被告人林绍斌? 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  梁昌学 审 判 员  吴道生 人民陪审员  梁维庆 二〇一九年十一月二十六日 法官助理叶迎春 书记员郑晨