广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0702刑初431号 公诉机关广西壮族自治区钦州市钦南区人民检察院。被告人田丹，男，1981年9月2日出生，身份证号码：2106231981********，满族，初中文化，货车司机，户籍所在地：辽宁省东港市合隆满族镇栋果林村后洼坑村民组，住钦州市钦**汽车东站附近居民楼。因涉嫌非法经营，于2019年6月25日被钦州市公安局钦南分局刑事拘留，同年7月30日经钦州市钦南区人民检察院批准逮捕，次日由钦州市公安局钦南分局执行逮捕，现羁押于钦州市看守所。辩护人张成勇，广西源群律师事务所律师。 广西壮族自治区钦州市钦南区人民检察院以钦南检刑诉[2019]381号起诉书指控被告人田某犯非法经营罪，于2019年10月23日向本院提起公诉，并建议本院适用简易程序审理。本院受理后，依法适用简易程序组成合议庭，公开开庭进行了审理。钦州市钦南区人民检察院指派检察员林振祥出庭支持公诉，被告人田某及其辩护人张成勇到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年6月22日，被告人田某受绰号“6A”的男子（另案处理）委托，运输卷烟到南宁。2019年6月24日15时许，田某驾驶粤Ｋ×××××货车与朱某一起到钦州市钦南区茅尾海高速路口处，“6A”将卷烟运到该处后，将卷烟重新包装后装上粤Ｋ×××××货车，当田某驾驶该车到茅尾海高速收费站时，被烟草专卖部门查获。田某的货车上共装有卷烟四种2200条，【MILANO（PARIS）500条，MILANO（NEWYORK）1500条，MILANO（GENEVA）50条，MILANO（LONDON）150条】，经烟草部门鉴定为伪劣卷烟，经物价部门认证，该批卷烟价格为272492元。 对上述指控，公诉机关提供了物证；书证；证人证言；被告人的供述与辩解；鉴定意见；勘查、辨认、指认现场笔录等证据，并认为被告人田某明知是他人非法经营烟草产品而为他人提供运输，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究被告人田某的刑事责任。被告人田某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议。辩护人对公诉机关指控被告人田某的犯罪事实及罪名没有异议，提出如下辩护意见：1.被告人在犯罪中起的作用小，属于从犯；2.其所运输的烟草未流入市场，未对市场秩序造成重大影响；3.被告人属于初犯；4.被告人如实供述，当庭认罪，认罪态度好。综上，希望法庭对被告人田某减轻处罚，并适用缓刑。 本院查明的事实与公诉机关指控的事实一致。上述事实，被告人田某在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、受案回执、立案决定书；被告人田某的户籍信息；钦州市城区烟草专卖局案件移送材料（案件移送函、移交物品清单、现场检查及先行登记保存笔录、先行登记保存审批表、先行登记保存通知书、先行登记保存物品清单、案件照片；接受询问照片、询问笔录、不予立案报告表、抽样取证物品清单、涉案烟草专卖品核价表、案件调查报告、广西壮族自治区烟草专卖局桂烟计【2019】13号文件、先行登记保存物品处理通知书、当事人田某、朱某身份证复印件、行驶证复印件、证明）；委托保管函；烟草专卖局对田某涉嫌非法经营卷烟价格认定说明；烟草专卖局检验报告；人物辨认笔录；到案经过；办案说明；现场勘验笔录；价格认定结论书、鉴定意见通知书；证人朱某的证言；被告人田某的供述等证据证实，足以认定。本院认为，被告人田某明知是他人非法经营烟草产品而为他人提供运输，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人田某犯非法经营罪罪名成立，本院予以支持。《中华人民共和国烟草专卖法》第三条规定：国家对烟草专卖品的生产、销售、进出口依法实行专卖管理，并实行烟草专卖许可证制度。被告人田某明知他人非法经营卷烟的情况下帮助他人运输卷烟，属于非法经营卷烟的共犯。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体适用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项的规定:非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”。被告人田某非法经营数额总共为人民币272492元，属“情节特别严重”，其法定刑为五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。本案中，被告人田某帮助他人运输卷烟，起辅助作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚；被告人田某归案后如实供述犯罪事实，自愿认罪，依法可以从轻处罚。辩护人提出的辩护意见与本院查证的事实相符，予以采纳。鉴于被告人田某系从犯，社会危害性较小，且有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对社会没有重大不良影响，本院决定对被告人田某减轻处罚并适用缓刑。综上所述，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，并结合其认罪、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第四十七条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、第三款的规定，判决如下：一、被告人田某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处没收财产人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金限于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）；二、对被告人田某非法经营的2200条卷烟依法予以没收，由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向钦州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  黄文辉 人民陪审员  罗 能 人民陪审员  罗 明 二〇一九年十一月二十二日 书 记 员  姚世兴 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。