江苏省连云港市中级人民法院刑 事 判 决 书(2019)苏07刑终322号原公诉机关江苏省东海县人民检察院。上诉人（原审被告人）杜亚龙，男，1995年10月10日出生于江苏省东海县，汉族，小学文化，农民，住江苏省东海县。曾因犯诈骗罪，于2014年5月27日被东海县法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币八千元；曾因犯寻衅滋事罪，于2017年6月24日被连云港市赣榆区人民法院判处有期徒刑一年六个月，于2018年8月11日刑满释放。现因本案，于2016年7月1日被东海县公安局刑事拘留，2016年7月15日被东海县公安局监视居住，2016年9月5日被刑事拘留，2016年9月30日被监视居住，2016年10月1日被刑事拘留，2016年10月8日被监视居住，2018年10月12日被监视居住。2019年1月31日被重新监视居住。2019年5月20日经东海县法院决定逮捕。现羁押于江苏省东海县看守所。辩护人顾雷，江苏维尔利律师事务所律师。江苏省东海县人民法院审理江苏省东海县人民检察院指控原审被告人杜亚龙犯盗窃罪、诈骗罪一案，于2019年7月29日作出(2019)苏0722刑初299号刑事判决。原审被告人杜亚龙不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人杜亚龙，听取辩护人意见，并经连云港市人民检察院阅卷，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院判决认定：盗窃犯罪事实一、2016年6月26日17时许，被告人杜亚龙在东海县青湖镇月亮湾酒店，采取“假装请吃饭，席间找理由溜走”的方式，将张某丙放在饭店一楼吧台充电的“苹果6PLUS手机”偷走。经价格认定，该手机价值人民币2730元。上述事实，有经庭审举证、质证，原审法院予以确认的下列证据证实：东海县公安局受案登记表，证人乔某、贾某、张某甲、高某、杜某证言，被害人张某丙陈述，被告人杜亚龙供述和辩解，东海县物价局价格认定分局东价证刑[2016]281号价格认定书。二、2016年7月26日16时许，被告人杜亚龙到东海县石榴街道中心街“嘟嘟童车”店，采取“借手机打电话，拿到手机后趁对方不备迅速逃离”的方式，窃得店主王某甲“苹果6S”手机一部。经价格认定，该手机价值人民币3350元。上述事实，有经庭审举证、质证，原审法院予以确认的下列证据证实：东海县公安局报警记录，证人丁某证言，被害人王某甲陈述，被告人杜亚龙的供述和辩解，东海县物价局价格认证分局东价证刑[2016]416号价格认定结论书。三、2016年8月10日14时许，被告人杜亚龙到东海县温泉镇梦想家饭店，采取“假装请吃饭，席间借手机使用，拿到手机后趁对方不备迅速逃离”的方式，窃得网友倪某“苹果6SPLUS”手机一部。经价格认定，该手机价值人民币5351元。上述事实，有经庭审举证、质证，原审法院予以确认的下列证据证实：东海县公安局刑大出具的通话情况说明，东海县公安局受案登记表，倪某提供的手机购买凭证，证人李某甲、刘某证言，被害人倪某的陈述，．被告人杜亚龙供述和辩解，东海县物价局价格认证分局东价证刑[2016]346号价格认定结论书，东海县公安局制作的辨认笔录。诈骗犯罪事实一、2016年7月27日16时许，被告人杜亚龙在东海县牛山街道英疃村，采取“借手机到租房处打个电话，让被害人在原地等候时逃离”的方式，骗得王某乙“苹果6”手机一部。经价格认定，该手机价值人民币2080元。上述事实，有经庭审举证、质证，原审法院予以确认的下列证据证实：证人杜某证言，被害人王某乙的陈述，被告人杜亚龙供述和辩解，东海县物价局价格认证分局东价证刑[2016]416号价格认定结论书。二、2016年8月30日20时许，被告人杜亚龙在东海县牛山街道欧歌堡KTV，采取“假装帮忙代销手机，借口进包间送手机给朋友选购，让被害人在吧台等候时从后门逃离”的方式，骗得陈某“苹果6”手机两部。经价格认定，该两部手机价值合计人民币4000元。上述事实，有经庭审举证、质证，原审法院予以确认的下列证据证实：东海县公安局受案登记表，被害人陈某妻子杨某提供的陈某与杜亚龙“感谢经历”微信聊天记录，证人杨某证言，被害人陈某的陈述，被告人杜亚龙的供述和辩解，东海县物价局价格认证分局东价证刑[2016]397号价格认定结论书。三、2016年8月31日19时许，被告人杜亚龙在东海县牛山街道王庄巷大排档一条街一饭店内，采取“假装请吃饭，席间借手机到饭店外打电话，让被害人在饭店里等候时逃离”的方式，骗得李某乙“苹果6PLUS”手机一部。经价格认定，该手机价值人民币3960元。上述事实，有经庭审举证、质证，原审法院予以确认的下列证据证实：东海县公安局受案登记表，证人张某乙证言，被害人李某乙的陈述，被告人杜亚龙的供述，东海县物价局价格认证分局东价证刑[2016]397号价格认定结论书。另有经庭审举证、质证，原审法院予以确认的下列综合证据证实：前科劣迹登记表，（2014）连东刑初字第00305号刑事判决书、连云港市赣榆区人民法院（2017）苏0707刑初172号刑事附带民事判决书、释放证明，东海县公安局发破案及到案经过情况说明，被告人杜亚龙的照片及户籍信息等证据。原审法院认为，被告人杜亚龙以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；被告人杜亚龙以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人杜亚龙在原判刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人杜亚龙判决宣告以前一人犯数罪，应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十九条、第六十四条之规定，作出如下判决，被告人杜亚龙犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万五千元，与原判有期徒刑一年六个月并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万五千元；责令被告人杜亚龙退赔各被害人经济损失共计人民币21471元，其中张某丙人民币2730元、王某甲人民币3350元、倪某人民币5351元、王某乙人民币2080元、陈某人民币4000元、李某乙人民币3960元。上诉人杜亚龙的上诉理由及辩护人的辩护意见是，上诉人杜亚龙具有立功情节,原审判决量刑过重。江苏省连云港市人民检察院的书面意见是，一审判决定性准确，量刑适当；上诉人杜亚龙有揭发他人犯罪行为经查证属实,构成一般立功,建议依法改判。本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实相同，认定本案事实的证据均经原审法院当庭质证，证据来源合法有效，能够证明本案事实，本院予以确认。二审期间,上诉人杜亚龙检举揭发他人犯罪行为经查证属实。关于上诉人杜亚龙及其辩护人提出的“上诉人杜亚龙具有立功情节”的上诉理由及辩护意见，经查，江苏省东海县公安局出具的情况说明等证据证实,上诉人杜亚龙检举揭发他人犯罪行为经查证属实,构成立功，故该上诉理由及辩护意见成立，本院予以采纳。本院认为，上诉人杜亚龙以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；上诉人杜亚龙以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。上诉人杜亚龙在原判刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。上诉人杜亚龙判决宣告以前一人犯数罪，应当数罪并罚。关于上诉人杜亚龙及其辩护人提出的“原审判决量刑过重”的上诉理由及辩护意见，经查，原审判决根据上诉人杜亚龙犯罪中具有的法定情节，在法定幅度内量刑并无不当。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法。鉴于二审审理期间上诉人杜亚龙揭发他人犯罪行为,经查证属实,构成立功，依法可以从轻或减轻处罚，本院依法改判。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十八条、第六十九条、第六十四条之规定的规定，判决如下：一、维持江苏省东海县人民法院(2019)苏0722刑初229号刑事判决笫一项中的定罪及罚金刑部分和第二项，即“被告人杜亚龙犯盗窃罪，并处罚金人民币二万元；犯诈骗罪，并处罚金人民币一万五千元；责令被告人杜亚龙退赔各被害人经济损失共计人民币21471元，其中张虎人民币2730元、王颖人民币3350元、倪庆人民币5351元、王建新人民币2080元、陈建军人民币4000元、李翔人民币3960元”。二、撤销江苏省东海县人民法院(2019)苏0722刑初229号刑事判决笫一项中的对被告人杜亚龙的主刑部分，即“犯盗窃罪判处有期徒刑一年三个月；犯诈骗罪判处有期徒刑一年，与原判有期徒刑一年六个月并罚，决定执行有期徒刑三年六个月”。三、上诉人（原审被告人）杜亚龙犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万五千元。与原判有期徒刑一年六个月并罚，决定执行有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币三万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，留置一日折抵刑期一日。即刑期自2019年5月20日起至2021年1月31日止。）本判决为终审判决。审判长  李作超审判员  张清磊审判员  邢 刚二〇一九年十一月二十二日书记员  高萌萌附：法律条文附录《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪贩子，从假释期满之日起计算。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。