辽宁省法库县人民法院刑 事 判 决 书(2019)辽0124刑初298号公诉机关暨公益诉讼起诉人辽宁省法库县人民检察院。被告人耿某某，男。指定辩护人丁某某，辽宁某某律师事务所律师。被告人佟某某，女。法库县人民检察院以法检诉字刑诉（2019）260号起诉书指控被告人耿某某犯生产、销售假药罪，被告人佟某某犯销售假药罪于2019年11月6日向本院提起公诉，并以法检民公[2019]21012400002号刑事附带民事公益诉讼起诉书提起刑事附带民事公益诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。法库县人民检察院指派检察员刘志伟、张妍出庭支持公诉，指派检察员刘艳杰、陈娇出庭支持公益诉讼，被告人耿某某及其指定辩护人丁某某、被告人佟某某到庭参加诉讼。现已审理终结。法库县人民检察院指控，被告人耿某某从2016年开始至2019年4月，在明知所购药品没有药品生产批号的情况下，从李某某处先后购进“秘方风湿特效王”药粉，之后将药粉再次研磨灌成胶囊制成“秘方风湿特效王胶囊”，通过邮寄方式向黑龙江省、吉林省、辽宁省等处非法销售，获利约1万五千元。耿某某从2016年开始至2019年4月份以每袋100元的价格向法库县某某镇佟某某销售该假药十余次，销售所得药款共计约四千元。被告人佟某某从2017年3月至2019年5月在明知所购药品没有药品生产批号的情况下，多次从耿某某处购进“秘方风湿特效王胶囊”，后通过微信向外非法销售，获利共计约六千元。经沈阳市市场监督管理局出具的（沈市监）药鉴协字（2019）第002号《关于“秘方风湿特效王胶囊”认定结果的复函》：“秘方风湿特效王胶囊”包装标签上未标注药品批准文号，未提供生产该药品的批准文号材料，在国家药品监督管理局数据查询中未查到批准生产该药品的记录，符合《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款“有下列情形之一的药品，按假药论处：（二）依照本法必须批准而未经批准生产、进口，或者按照本法必须检验而未经检验即销售”的情形，经认定，上述“秘方风湿特效王胶囊”应按假药论处。2019年5月6日法库县公安局食品药品侦查大队将佟某某传唤到法库县公安局；2019年5月28日法库县公安局食品药品侦查大队在黑龙江省某某市某某小区将耿某某传唤至法库县公安局。公诉机关认为被告人耿某某、佟某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，应当以生产、销售假药罪追究其刑事责任，请本院依法判处。公益诉讼起诉人认为被告人耿某某、佟某某的行为侵害了消费者的生命健康权，社会公共利益处于持续被损害状态。请求判令二被告人在全国性媒体向消费者发布道歉及警示声明。被告人耿某某对起诉书指控的事实无异议，自愿认罪，愿意履行刑事附带民事公益诉讼请求。辩护人提出的辩护意见，被告人到案后如实供述犯罪事实，自愿认罪，无前科劣迹，系初犯，且已将违法所得全部上缴，建议对其从轻处罚。被告人佟某某对起诉书指控的事实无异议，自愿认罪，愿意履行刑事附带民事公益诉讼请求。经审理查明，2016年至2019年4月，被告人耿某某在明知所购药品没有药品生产批号的情况下，在李某某处先后购进“秘方风湿特效王”药粉，之后将药粉再次研磨灌成胶囊制成“秘方风湿特效王胶囊”，通过邮寄方式向黑龙江省、吉林省、辽宁省等处非法销售，获利约15000元。在此期间，被告人耿某某以每袋100元的价格向被告人佟某某销售该药10余次，销售所得药款共计约4000元。2017年3月至2019年5月，被告人佟某某在明知所购药品没有药品生产批号的情况下，多次在耿某某处购进“秘方风湿特效王胶囊”，后通过微信向外非法销售，获利共计约6000元。经沈阳市市场监督管理局出具的（沈市监）药鉴协字[2019]第002号《关于“秘方风湿特效王胶囊”认定结果的复函》：“秘方风湿特效王胶囊”包装标签上未标注药品批准文号，未提供生产该药品的批准文号材料，在国家药品监督管理局数据查询中未查到批准生产该药品的记录，符合《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款“有下列情形之一的药品，按假药论处：（二）依照本法必须批准而未经批准生产、进口，或者依照本法必须检验而未经检验即销售；”的情形，经认定，上述“秘方风湿特效王胶囊”应按假药论处。2019年5月6日、5月28日，法库县公安局食品药品侦查大队先后将被告人佟某某、耿某某传唤到案。另查明，在公安机关侦查阶段，被告人耿某某缴纳违法所得15000元，被告人佟某某缴纳违法所得4000元。上述事实，被告人耿某某、佟某某在开庭审理过程中亦无异议，且有书证户籍证明、案件来源、抓捕经过、银行查询记录、快递单据及缴款书等，证人刘某、褚某等人证言，沈阳市市场监督管理局出具的协助调查函，搜查笔录、扣押清单及辨认笔录等证据证实，足以认定。本院认为，被告人耿某某在明知“秘方风湿特效王胶囊”没有生产批号等相关正规法律手续的情况下，生产并对外销售非法获利，其行为已构成生产、销售假药罪，应负刑事责任。被告人佟某某在明知“秘方风湿特效王胶囊”没有生产批号等相关正规法律手续的情况下，购买并对外销售非法获利，其行为已构成销售假药罪，应负刑事责任。故公诉机关指控被告人耿某某犯生产、销售假药罪，被告人佟某某犯销售假药罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。二被告人经公安机关传唤到案，到案后如实供述犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。关于辩护人提出被告人耿某某到案后能够如实供述犯罪事实，认罪态度较好，可以从轻处罚的辩护意见，予以采纳。二被告人的行为同时损害了不特定消费者的生命健康权，侵害了社会公共利益，除应受到刑事处罚外，还应承担民事侵权责任。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（七）项之规定，判决如下：一、被告人耿某某犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月28日起至2020年3月27日止；所处罚金于本判决生效后十日内缴纳，期满不缴纳的，依法强制缴纳。）被告人佟某某犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月6日起至2019年12月5日止。）二、被告人耿某某、佟某某于本判决生效后十日内在国家级媒体上向消费者公开赔礼道歉并警示声明。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省沈阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  冯 静人民陪审员  刘桂芝人民陪审员  陈红利二〇一九年十一月二十九日书 记 员  李 岩本案所适用的相关法律《中华人民共和国刑法》第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国侵权责任法》第十五条承担侵权责任的方式主要有：(一)停止侵害；(二)排除妨碍；(三)消除危险；(四)返还财产；(五)恢复原状；(六)赔偿损失；(七)赔礼道歉；(八)消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。