重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）渝01民终8083号上诉人（原审原告）：黄文海，男，1966年9月27日出生，汉族，住重庆市铜梁区。委托诉讼代理人：魏华建，重庆翔荣律师事务所律师。上诉人（原审被告）：重庆南雁实业集团龙剑机械制造有限公司，住所地重庆市铜梁工业园区铜合大道**，统一社会信用代码915002246992715169。法定代表人:何剑，董事长。委托诉讼代理人：梁政，重庆渝礼律师事务所律师。上诉人黄文海与上诉人重庆南雁实业集团龙剑机械制造有限公司（以下简称南雁集团龙剑公司）劳动争议一案，不服重庆市铜梁区人民法院（2019）渝0151民初1245号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月27日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序公开进行了审理。上诉人黄文海及其委托诉讼代理人魏华建，上诉人南雁集团龙剑公司的委托诉讼代理人梁政到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄文海上诉请求：一、请求依法撤销一审判决，改判支持黄文海一审诉讼请求；二、本案一、二审诉讼费由南雁集团龙剑公司承担。事实与理由：一审判决认定事实不清。1、认定黄文海与南雁集团龙剑公司建立劳动关系的时间错误，黄文海是2011年7月1日实际入职，并非2012年7月19日入职，且黄文海入职时间应由南雁集团龙剑公司承担举证责任；2、认定黄文海的工资标准错误，黄文海受伤前本人实际得到的工资是5000元/月，而非4010.56元/月；3、黄文海的一次性伤残就业补助金是36636元，而不是25645.20元；4、认定两年（2017年和2018年）的带薪年休假工资3538.42元错误，黄文海的带薪年休假工资应该是7.4年，金额为17020元，黄文海选择了三份证据进行了笔迹真假鉴定，结论均系伪造，举一反三，一审法院不应采信南雁集团龙剑公司提供的其他年休假工资和经济补偿补发证据，一审法院不但不公开处理南雁集团龙剑公司伪造证据的违法行为，反而错误采信该部分证据；5、认定支付2个月（2017年和2018年）的经济补偿金错误，黄文海依法应该获得7.5个月（工作七年五个月）37500元的经济补偿金；6、认定交通费200元错误；7、认定南雁集团龙剑公司不支付黄文海一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金及鉴定费错误，三笔费用工伤保险基金是直接支付给南雁集团龙剑公司，工伤保险基金与黄文海无交集，应由南雁集团龙剑公司支付这三笔费用给黄文海；8、认定南雁集团龙剑公司不支付一次性生活补助金（失业保险待遇）错误，南雁集团龙剑公司未依法给黄文海缴纳失业保险；9、一审法院不依法支持黄文海的双休日加班工资和因公出差交通费等费用错误；10、一次性伤残就业补助标准应适用新标准6814元/月。一审未依法支持黄文海诉讼请求，适用法律错误。南雁集团龙剑公司辩称，驳回黄文海上诉请求，事实以一审查明为准，其他意见同上诉理由。南雁集团龙剑公司上诉请求：一、依法改判支持黄文海工伤补助金25645.20元，驳回黄文海的其他诉讼请求;二、一、二审诉讼费用由黄文海承担。事实与理由：一、一审判决确定黄文海受伤前12个月工资为4010.56元不实，南雁集团龙剑公司出示的黄文海受伤前12个月工资为1606元/月元，一审法院以黄文海提供的银行单证为依据认定工资不能成立，黄文海工资有每个月其签名领取的工资表确定（除了黄文海精挑细选的三张，南雁集团龙剑公司工作失误造成的除外），还有劳动合同约定，及没有纳税为依据，银行单证中还包含其他待遇费用。二、判决给付经济补偿金错误，黄文海自己提出解除劳动合同，南雁集团龙剑公司没有过错。三、黄文海交通费无证据不应支持；带薪年休假工资已休假并支付，不应支持。黄文海辩称，南雁集团龙剑公司上诉理由不成立，请求驳回。1、南雁集团龙剑公司提供的工资表其中一张是虚假的，不应以工资表主张工资。2、超过3500元未代扣代缴税是南雁集团龙剑公司错误，黄文海不存在错误。3、解除劳动合同是因南雁集团龙剑公司未依法购买五险、发放工资、发放未休年休假工资。黄文海向一审法院起诉请求：1、依法判决解除黄文海与南雁集团龙剑公司之间的劳动关系；2、判决南雁集团龙剑公司支付一次性伤残补助金35000元、一次性工伤医疗补助金13628元、一次性伤残就业补助金40884元、停工留薪期工资15000元、生活津贴4200元（1.2月×5000元/月×70%）、护理费2640元（22天×120元/天）、住院伙食补助费1320元（22天×60元/天）、交通费2000元、鉴定费400元、加强营养费1320元（22天×60元/天）、解除劳动合同的经济补偿金37500元（7.5月×5000元/月、从2011年7月1日至2018年12月3日期间）、一次性生活补助金14400元（16月×1500元/月×120%×50%）、带薪年休假工资17020元（5天/年×7.4年×230元/天×200%）、因公出差交通费403元、因公出差误工费1380元（230元/天×6天）、因公出差伙食补助费600元（100元/天×6天）、因公出差住宿费1980元（330元/天×6天）、双休日加班工资132480元（230元/天×8天/月×12月/年×3年×200%）；3、南雁集团龙剑公司承担笔迹鉴定费4500元；4、诉讼费由南雁集团龙剑公司负担。一审法院认定事实：南雁集团龙剑公司是2009年12月30日成立的有限责任公司，该公司的经营范围是生产销售：汽车零配件、汽车变速器、摩托车零配件、机械零配件及型材；货物进出口（国家法律法规禁止经营的不得经营，国家法律法规规定应经审批而未审批前不得经营）。2011年8月19日，重庆领头雁汽车零部件有限公司（甲方）与黄文海（乙方）签订《劳动合同书》，约定：合同期限为无固定期限，甲方安排乙方执行综合计算工时制度等。2012年7月19日，南雁集团龙剑公司（甲方）与黄文海（乙方）签订《劳动合同书》，约定：本合同为无固定期限合同，自2012年7月19日生效，乙方担任生产岗位工作，工资待遇约定为按当地最低工资标准执行，还约定南雁集团龙剑公司承认该员工在重庆领头雁汽车零部件有限公司的工龄。2018年4月10日，黄文海上班在车间给机床换刀具时，机械手失灵突然撞向黄文海的胸部导致其受伤，受伤后被送往铜梁区人民医院住院治疗，实际住院22天，被诊断为：右侧闭合性气胸，右侧肋骨骨折（第9肋），右眼异物（铁削）。黄文海受伤后未再到南雁集团龙剑公司上班。2018年4月28日，黄文海向重庆市铜梁区人力资源和社会保障局申请工伤认定。2018年5月29日，重庆市铜梁区人力资源和社会保障局作出铜人社伤险认字［2018］254号《认定工伤决定书》，认定黄文海于2018年4月10日的受伤性质属于工伤。2018年7月9日，黄文海向重庆市铜梁区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定。重庆市铜梁区劳动能力鉴定委员会作出渝铜梁劳初鉴字［2018］323号《初次鉴定结论书》，鉴定结论为：伤残拾级，无生活自理障碍，支付鉴定费400元。重庆市社会保险参保证明（个人）显示，南雁集团龙剑公司为黄文海缴纳了养老保险、医疗保险、失业保险和工伤保险。重庆市铜梁区社会保险局出具证明，载明：黄文海，身份证号码：5102281966********。该同志于2011年12月至2018年6月，在南雁集团龙剑公司参加城镇职工养老保险，情况属实。黄文海提供的重庆农村商业银行对私客户账户明细显示：2016年5月25日，南雁集团龙剑公司为黄文海发放2016年4月工资1793.12元；2016年6月23日，南雁集团龙剑公司为黄文海发放2016年5月工资4016.20元；2016年7月22日，南雁集团龙剑公司为黄文海发放2016年6月工资4997.96元；2016年8月24日，南雁集团龙剑公司为黄文海发放2016年7月工资3930.54元；2016年9月23日，南雁集团龙剑公司为黄文海发放2016年8月工资6108.02元；2016年10月21日，南雁集团龙剑公司为黄文海发放2016年9月工资4205.13元；2016年11月23日，南雁集团龙剑公司为黄文海发放2016年10月工资6161.41元；2016年12月23日，南雁集团龙剑公司为黄文海发放2016年11月工资5572.81元；2017年1月23日，南雁集团龙剑公司为黄文海发放2016年12月工资4691.32元；2017年2月24日，南雁集团龙剑公司为黄文海发放2017年1月工资4997.66元；2017年3月24日，南雁集团龙剑公司为黄文海发放2017年2月工资4937.22元；2017年4月26日，南雁集团龙剑公司为黄文海发放2017年3月工资5064.35元；2017年5月24日，南雁集团龙剑公司为黄文海发放2017年4月工资4510.39元；2017年6月23日，南雁集团龙剑公司为黄文海发放2017年5月工资1216.26元；2017年7月24日，南雁集团龙剑公司为黄文海发放2017年6月工资1646.87元；2017年8月25日，南雁集团龙剑公司为黄文海发放2017年7月工资2545.89元；2017年9月22日，南雁集团龙剑公司为黄文海发放2017年8月工资3335.97元；2017年10月30日，南雁集团龙剑公司为黄文海发放2017年9月工资3765.44元；2017年11月24日，南雁集团龙剑公司为黄文海发放2017年10月工资4235.38元；2017年12月25日，南雁集团龙剑公司为黄文海发放2017年11月工资5639.43元；2018年1月24日，南雁集团龙剑公司为黄文海发放2017年12月工资5370.33元；2018年3月6日，南雁集团龙剑公司为黄文海发放2018年1月工资3333.09元；2018年3月26日，南雁集团龙剑公司为黄文海发放2018年2月工资4646.09元；2018年4月27日，南雁集团龙剑公司为黄文海发放2018年3月工资3749.41元；2018年7月4日，南雁集团龙剑公司为黄文海转账3114.10元，备注为普通。2018年12月18日，黄文海向重庆市铜梁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年2月21日，重庆市铜梁区劳动人事争议仲裁委员会作出渝铜劳人仲决字［2019］9号逾期未处理案件证明书。一审庭审中，黄文海向一审法院提出司法鉴定申请，要求对南雁集团龙剑公司提交的《南雁集团龙剑公司年休假工资发放表（2012年-2017年）》《南雁集团龙剑公司员工工资发放表（2017年4月-2018年3月）》《南雁集团龙剑公司经济补偿发放表（2012年-2017年）》原件中《南雁集团龙剑公司经济补偿发放表（2017年经济补偿补发）》《南雁集团龙剑公司员工工资发放表（2017年8月）》以及《南雁集团龙剑公司年休假工资发放表（2017年年休假工资）》三张表格中黄文海的签字是否系其本人所签进行司法鉴定。一审法院组织双方选择鉴定机构，双方选定重庆法正司法鉴定所作为司法鉴定机构。2019年5月20日，重庆法正司法鉴定所作出《文书司法鉴定意见书》，载明：依据现有样本条件，认定1至3号检材上三个“黄文海”签名字迹都不是黄文海本人所写。庭审中，双方均认可停工留薪期为三个月。南雁集团龙剑公司举示的《南雁集团龙剑公司年休假工资发放表（2012年-2017年）》《南雁集团龙剑公司员工工资发放表（2017年4月-2018年3月）》《南雁集团龙剑公司经济补偿发放表（2012年-2017年）》，因黄文海申请对上述三类表格中的2017年的年休假、经济补偿金及2017年8月工资表进行了鉴定，经鉴定上述三张表格中的签名并非黄文海所签，对该三份表格一审法院不予采信；其余表格因黄文海未申请鉴定也表示不申请鉴定，是否系黄文海所签不能确定，黄文海以其中三张表格的签字不是其本人所签推定所有签字均不是其本人所欠的理由不成立，对黄文海的陈述理由一审法院不予采信，对其余表格的真实性一审法院予以采信。一审法院认为，本案的争议焦点为：双方劳动关系建立及解除的时间；黄文海的本人工资；南雁集团龙剑公司应当支付给黄文海费用的项目及金额。针对上述争议焦点，一审法院评析如下：一、关于双方建立及解除劳动关系的时间问题。关于双方建立劳动关系的时间。从南雁集团龙剑分公司举示的2011年8月19日的《劳动合同书》可见，与黄文海建立劳动关系的用人单位系重庆领头雁汽车零部件有限公司，并非南雁集团龙剑公司。从南雁集团龙剑公司举示的2012年7月19日的《劳动合同书》可见，黄文海与南雁集团龙剑公司系于2012年7月19日建立劳动关系，黄文海举示的中国银行的交易记录不能证明其在2012年7月19日之前便与南雁集团龙剑公司建立了劳动关系，应当承担举证不能的法律后果。因此，黄文海与南雁集团龙剑公司建立劳动关系的时间为2012年7月19日。关于解除劳动关系的时间。因南雁集团龙剑公司同意解除与黄文海之间的劳动关系，一审法院予以尊重。虽然，南雁集团龙剑分公司认为黄文海在工伤停工留薪期满后未上班，双方的劳动关系应当在2018年6月18日已经解除，但南雁集团龙剑公司并未举示证据证明其要求黄文海上班，而黄文海不遵守公司规定的证据。而黄文海提出解除劳动关系的意思表示首次到达南雁集团龙剑公司的时间是2018年12月18日，故，双方解除劳动关系的时间应当是2018年12月18日。由此可见，黄文海与南雁集团龙剑公司于2012年7月19日建立劳动关系，2018年12月18日解除劳动关系。二、关于黄文海本人工资的问题。黄文海举示的重庆农村商业银行对私客户账户明细中已经明确对方户名为南雁集团龙剑公司，备注为工资且明确了工资具体的月份，该明细能够证明黄文海受伤前12个月工资的情况：2018年3月为3749.41元、2018年2月为4646.09元、2018年1月为3333.09元、2017年12月为5370.33元、2017年11月为5639.43元、2017年10月为4235.38元、2017年9月为3765.44元、2017年8月为3335.97元、2017年7月为2545.89元、2017年6月为1646.87元、2017年5月为1216.26元、2017年4月为4510.39元，共计43994.55，月平均工资为3666.21元。另南雁集团龙剑公司为黄文海缴纳的各项保险费应当计入黄文海的工资，2017年4月到2017年12月期间各项保险费用共计3033元，2018年1月到2018年3月期间各项保险费用共计1099.20，共计4132.20元，每月平均为344.35元。综上，黄文海受伤前12个月的月平均工资为4010.56元（3666.21元+344.35元）。南雁集团龙剑公司抗辩黄文海的工资应当按照1602.60元计算的理由，缺乏事实依据，一审法院不予采信。因此，一审法院认可黄文海的本人工资为4010.56元/月。三、关于南雁集团龙剑公司应当支付给黄文海费用的项目及数额问题。1、一次性伤残就业补助金的问题。《工伤保险条例》第三十七条第一项规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。”《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定：……一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。黄文海在与南雁集团龙剑公司解除劳动合同关系时已满52未满53岁，距法定退休年龄7年以上不满8年，应当按照70%计算。由于，黄文海与南雁集团龙剑公司解除劳动合同的时间为2018年12月18日，该笔费用应当按2017年度本市职工月平均工资为计发基数。因此，黄文海的一次性伤残就业补助金应当为25645.20元（6106元/月×6月×70%），黄文海主张35000元缺乏法律依据，对于超出部分一审法院不予支持。2、停工留薪期工资问题。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。因黄文海及南雁集团龙剑公司均认可按照3个月计算停工留薪期，根据黄文海的本人工资情况可见，停工留薪期应为12031.68元（4010.56元/月×3月），黄文海主张30000元缺乏事实依据，对于超出部分一审法院不予支持。3、评残期间生活津贴的问题。因南雁集团龙剑公司认可评残期间为1.2个月，其评残期间的生活津贴为3368.88元（4010.56元/月×1.2月×70%）。4、住院伙食补助费的问题。因南雁集团龙剑公司认可按照12元/天支付，黄文海要求按照60元/天计算住院伙食补助费缺乏法律依据，故，一审法院支持南雁集团龙剑公司支付黄文海住院伙食补助264元（12元/天×22天）。5、关于带薪年休假工资的问题。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。”第四条规定：“年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。”本案中，南雁集团龙剑公司举示的黄文海与重庆领头雁汽车零部件有限公司签订的《劳动合同书》可见，黄文海自2011年8月19日起开始参加工作，根据上述规定，黄文海享受带薪年休假的待遇应当从2011年8月19日开始起算，到2012年8月18日连续工作满12个月，应当享受带薪年休假待遇。南雁集团龙剑公司举示的年休假工资发放表，因黄文海仅对2017年度的发放表中的签名进行了鉴定，对其他年度的年休假工资，在没有相反的证据证明未实际发放的情况下，应当认定黄文海已经实际领取，不应当再予以支付。2017年度的因发放表并非黄文海所签，南雁集团龙剑公司也未举示其他证据证明黄文海已经实际领取了2017年度的带薪年休假工资或享受了带薪年休假待遇。2017年的带薪年休假工资应当支付。《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；……”《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算办法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。”黄文海与南雁集团龙剑公司解除劳动合同的时间是2018年12月18日，且南雁集团龙剑公司未举示证据证明黄文海已经享受了带薪年休假或者领取了未休年休假工资，因此，南雁集团龙剑公司应当支付给黄文海2018年度的未休年休假工资。黄文海应当享受带薪年休假工资天数为2017年度5天，2018年度4天[（352天÷365天）×5天]。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工作后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算平均工资。”从黄文海举示的重庆农村商业银行对私客户对账单及个人参保证明可见，黄文海2017年1月的工资为4997.66元、2017年2月的工资为4937.22元、2017年3月的工资为5064.35元、2017年4月的工资为4510.39元、2017年5月的工资为1212.26元、2017年6月的工资为1646.87元、2017年7月的工资为2545.89元、2017年8月的工资为3335.97元、2017年9月的工资为3765.44元、2017年10月的工资为4235.38元、2017年11月的工资为5639.43元、2017年12月的工资为5370.33元，共计47261.19元，月平均工资为3938.43元；南雁集团龙剑公司代扣的应当支付黄文海的各项保险每月为337元。综上，黄文海2017年度月平均工资为4275.43元/月（3938.43元+337元），日工资为196.57元/天（4275.43元/月÷21.75天）。黄文海2017年度带薪年休假工资应当为1965.70元（196.57元/天×5天×200%）。2018年度黄文海正常上班3个月，领取了3个月工资，该三个月工资分别为2018年1月工资3333.09元、2018年2月工资4646.09元、2018年3月工资3749.41元，共计11728.59元，月平均工资为3909.53元；南雁集团龙剑公司代扣的应当支付黄文海的各项保险每月为366.4元。综上，黄文海2018年度月平均工资为4275.93元（3909.53元+366.40元），日工资为196.59元。黄文海2018年度带薪年休假工资应当为1572.72（196.59元/天×4天×200%）。故，一审法院支持黄文海要求南雁集团龙剑公司支付其带薪年休假工资3538.42元，超出部分因缺乏事实及法律依据，一审法院不予支持。6、经济补偿金。《中华人民共和国合同法》第三十八条第一款规定：“用人单位由下列情形之一的，劳动者可解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”本案中，黄文海基于南雁集团龙剑公司未为其依法购买社会保险、未依法及时支付工资以及没有支付出差相关费用为由提出解除劳动关系，符合法律规定，但南雁集团龙剑公司依法为黄文海购买了社会保险，该解除理由不成立。南雁集团龙剑公司未支付黄文海带薪年休假工资，因带薪年休假工资属于劳动报酬，因此，黄文海以此为由提出解除劳动关系并要求南雁集团龙剑公司支付经济补偿金，符合法律规定，一审法院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”南雁集团龙剑公司举示的经济补偿金发放及补发表可见，2017年度的经济补偿金发放表因被鉴定为并非黄文海签名，能够认定南雁集团龙剑公司未支付黄文海该年度经济补偿金，其他年度的经济补偿金因无相反的证据证明南雁集团龙剑公司未支付该笔费用，一审法院采信南雁集团龙剑公司关于从2012年到2016年的经济补偿金已经支付的陈述。南雁集团龙剑公司还应当支付黄文海2017年1月1日到2018年12月18日期间的经济补偿金，根据上述规定，黄文海与南雁集团龙剑公司解除劳动关系前十二个月的平均工资为4010.56元/月，应当支付经济补偿金8021.12元（4010.56元/月×2月），超出部分因缺乏事实及法律依据，一审法院不予支持。7、关于护理费、交通费的问题。因南雁集团龙剑公司对护理费2640元无异议，并认可支付交通费200元，一审法院予以尊重。8、关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及鉴定费的问题。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，因工伤发生的到统筹地区以外就医的交通食宿费、一次性伤残补助金、终止或者解除劳动合同时应当享受的一次性医疗补助金等费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付。《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条规定，按本办法第十九条规定的范围所产生的劳动能力鉴定（确认）费及鉴定检查费用，参加工伤保险并足额缴纳工伤保险费的，由工伤保险基金支付；未参加工伤保险的或未足额缴纳工伤保险费期间发生的劳动能力鉴定（确认）费及鉴定检查费用，由用人单位承担。因南雁集团龙剑公司为黄文海缴纳了工伤保险，上述费用应当由工伤保险基金支付，不应当由南雁集团龙剑公司支付。9、关于一次性生活补助金（失业保险待遇）的问题。南雁集团龙剑公司已经为黄文海缴纳了失业保险，该笔费用黄文海可以到社会保险经办机构领取，不应当由南雁集团龙剑公司支付。10、对于加强营养费、因公出差交通费、因公出差误工费、因公出差伙食补助费、因公出差住宿费，因缺乏事实及法律依据，一审法院不予支持。11、关于双休日加班工资的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供，由用人单位承担不利后果。”本案中，黄文海并未举示证据证明其存在加班的事实，也未举示证据证明南雁集团龙剑公司持有其加班的证据拒不提供，根据上述法律规定，黄文海应当承担举证不能的法律后果，其要求南雁集团龙剑公司向其支付双休日加班工作缺乏事实依据，一审法院不予支持。综上，南雁集团龙剑公司应当支付黄文海一次性伤残就业补助金25645.20元、停工留薪期工资12031.68元、评残期间生活津贴3368.88元、住院伙食补助费264元、带薪年休假工资3538.42元、经济补偿金8021.12元、护理费2640元、交通费200元，共计55709.30元。一审法院判决如下：一、黄文海与南雁集团龙剑公司于2018年12月18日解除劳动关系；二、南雁集团龙剑公司于本判决生效后十日内支付黄文海一次性伤残就业补助金25645.20元、停工留薪期工资12031.68元、评残期间生活津贴3368.88元、住院伙食补助费264元、带薪年休假工资3538.42元、经济补偿金8021.12元、护理费2640元、交通费200元，共计55709.30元；三、驳回黄文海的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元、减半交纳5元，鉴定费4500元，共计4505元，由南雁集团龙剑公司负担。本院二审期间，当事人未提交新的证据。当事人对一审认定事实无异议，本院对一审认定事实予以确认。本院另查明，《重庆南雁公司经济补偿发放表》载明2012年经济补偿补发黄文海4184.43元，本人同意并确认支付；2013年经济补偿补发黄文海2780.38元，本人同意并确认支付；2014年经济补偿补发黄文海2310.44元，本人同意并确认支付；2014年经济补偿补发黄文海3455.72元，本人同意并确认支付；2014年经济补偿补发黄文海0元，本人同意并确认支付；2015年经济补偿补发黄文海1090.89元，本人同意并确认支付；2015年经济补偿补发黄文海3028.89元，本人同意并确认支付；2015年经济补偿补发黄文海3513.16元，本人同意并确认支付；2016年经济补偿补发黄文海3582.85元，本人同意并确认支付；2016年经济补偿补发黄文海324.37元，本人同意并确认支付；2018年2月周末加班费黄文海579.31元、2012-2017年经济补偿黄文海2611.78元，本人同意并确认支付。《重庆南雁公司年休工资发放表》2012年年休工资黄文海3206.82元，本人同意并确认支付；2013年年休工资黄文海4088.31元，本人同意并确认支付；2014年年休工资黄文海4676.91元，本人同意并确认支付；2015年年休工资黄文海2720.63元，本人同意并确认支付；《重庆南雁公司经济补偿发放表》载明2016年年休工资黄文海1880.97元，本人同意并确认支付。2017年4月至2018年3月重庆南雁公司员工工资发放表黄文海栏载明：黄文海出勤天数工资标准代扣五险补扣1-5月保险扣帮扶基金实发工资（元）2017年4月221800315.50/31481.52017年5月17.11534.76315.50/31216.262017年6月211800342132.5031322.52017年7月221800342/314552017年9月231800342/314552017年10月181800342/314552017年11月211800342/314552017年12月221800342/314552018年1月221800342/314552018年2月181800342/314552018年3月201800342/31455以上表格签字栏均有黄文海签字。本院认为，本案争议的主要问题有：1、工资标准是多少；2、黄文海与南雁集团龙剑公司建立劳动关系的时间；3、一次性伤残就业补助金的金额及计算标准；4、带薪年休假是否支付及如何计算；5、经济补偿金是否支付及如何计算；6、交通费是否支付及金额；7.一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费、一次性生活补助金（失业保险待遇）是否应由南雁集团龙剑公司支付；8.对双休日加班工资和因公出差交通费应否得到支持。本院作如下评述：一、对于工资标准是多少的问题，一审认定工资应为银行转账发放，并依据银行流水计算工资标准。黄文海提出其工资还有通过现金发放的部分，每月为800元到900元，但无证据证明，本院不予采信。南雁集团龙剑公司提出银行转账中包含其他待遇费用，但其举示的证据无法证明银行转账金额的构成，对该意见本院不予采信。黄文海与南雁集团龙剑公司在审理中均认可一审查明的按照银行转账方式发放的工资金额及工资标准，故本院对一审确定的工资标准予以确认。二、对于黄文海与南雁集团龙剑公司建立劳动关系时间的问题。劳动关系自用工之日其建立并应由用人单位对入职时间承担举证责任。黄文海主张其与重庆领头雁汽车零部件有限公司签订劳动合同时间为其与南雁集团龙剑公司建立劳动关系的时间，因二公司为相互独立的企业法人，黄文海举示的证据不足以证明其主张，应当由其承担举证不能的法律责任。黄文海于2011年12月至2018年6月在南雁集团龙剑公司参加城镇职工养老保险，黄文海认为其至迟应自2011年12月与南雁集团龙剑公司建立劳动关系，且南雁集团龙剑公司未举证证明入职时间应承担举证不能的不利后果，故本院认定黄文海与南雁集团龙剑公司建立劳动关系的时间为2011年12月。三、对于一次性伤残就业补助金的问题。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定：一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数。黄文海与南雁集团龙剑公司解除劳动关系之日为2018年12月8日，应以上年度即2017年度职工月平均工资为基数，黄文海要求适用新标准6814元/月没有法律依据，一审法院对一次性伤残就业补助金计算方式并无不当，本院予以确认。四、对于带薪年休假工资，黄文海认为应当支付7.4年共计17020元，南雁集团龙剑公司认为已休假并支付。因黄文海自2011年8月18日开始工作，其自2012年享有带薪年休假。南雁集团龙剑公司举示《重庆南雁公司年休工资发放表》《重庆南雁公司经济补偿发放表》，载明向黄文海发放2012年至2017年年休工资，除2017年年休工资领取经鉴定并非黄文海签字外，其余由黄文海签字领取，故对南雁集团龙剑公司已支付2012年至2016年未休年休假工资的主张，本院予以认可。因此，一审法院对支付2017年、2018年带薪年休假工资的认定并无不妥。五、对于经济补偿的问题。《重庆市工伤保险实施办法》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”，故黄文海有权依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第六项的规定解除合同，南雁集团龙剑公司认为不应支付黄文海经济补偿金的理由不能成立。对于经济补偿金的数额，应当以解除劳动关系前十二个月平均工资4010.56元乘以黄文海工作年限计算，因黄文海与南雁集团龙剑公司签订的劳动合同载明南雁集团龙剑公司承认黄文海在重庆领头雁汽车零部件有限公司的工龄，其工作年限应当自2011年8月19日起算至解除劳动合同之日即2018年11月18日，故黄文海主张7.5个月经济补偿有事实和法律依据。南雁集团龙剑公司举示了《重庆南雁公司经济补偿发放表》证明已经发放了部分经济补偿，故尚未发放的经济补偿金金额为4010.56元/月*7.5月-4184.43元-2780.38元-2310.44元-3455.72元-1090.89元-3028.89元-3513.16元-3582.85元-324.37元-2611.78元=3196.29元。南雁集团龙剑公司主张经济补偿金其每年已予以支付，一审认定南雁集团龙剑公司未支付2017年、2018年的经济补偿金并无不妥；一审判决南雁集团龙剑公司支付2个月经济补偿金8021.12元，并无明显不当；且南雁集团龙剑公司并未针对经济补偿金的计算方式提出异议，本院对经济补偿金8021.12元予以确认。6.对于交通费的问题。黄文海并未举示证据证明实际产生的交通费，应承担举证不能的不利后果；南雁集团龙剑公司在一审中认可200元交通费，系对自身权利的处分，一审法院判决支持200元交通费并无不妥。7.对于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费、一次性生活补助金（失业保险待遇）的问题。一审法院认定前述费用不属于法院审理的范畴，符合法律法规规定。8.对双休日加班工资和因公出差交通费：黄文海未能举示证据或举示的证据不足以证明其主张，应自行承担不利后果，一审法院认定并无不妥。综上所述，南雁集团龙剑公司、黄文海的上诉理由均不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆南雁实业集团龙剑机械制造有限公司负担5元，由黄文海负担5元。本判决为终审判决。审判长 陈娅梅审判员刘家秀审判员赵文建二〇一九年十一月四日书记员 廖      婧      伊