广东省佛冈县人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1821民初1927号原告：广州市和庭网络有限公司，住所地：广州市黄埔区庙头长缨里**201，统一社会信用代码：91440112MA59BTBB3X。法定代表人：张浩彪，该公司经理。委托诉讼代理人：徐伟锋，男，该公司股东。被告：清远市云佛通信工程有限公司，，住所地：佛冈县石角镇振兴北路市场一巷******统一社会信用代码：91441821MA4UT8GW5X。法定代表人：梁少玲。委托诉讼代理人：邓全胜，男，该公司职员。原告广州市和庭网络有限公司与被告清远市云佛通信工程有限公司合同纠纷一案，本院于2019年8月21日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年9月16日、2019年11月8日公开开庭进行了审理。原告广州市和庭网络有限公司的法定代表人张浩彪及委托诉讼代理人徐伟锋、被告清远市云佛通信工程有限公司的法定代表人梁少玲及委托诉讼代理人邓全胜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告广州市和庭网络有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告给付原告工程款108000元，违约金54000元，误工费（业务损失费，人工费，8个月合计184000元），交通费（汽车汽油费，高速路费，酒店住宿费7200元），房屋搬迁费3000元，房租押金1545元，一套OLT设备，合计357745元；2.本案所产生的一切相关费用由被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：1.依法判令被告给付原告工程款108000元，违约金54000元，房租和房屋押金1545元，光纤设备费800元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年9月2日被告知道原告在佛冈网络工程转让，2018年9月2日从佛山到原告公司洽谈工程详细内容，2018年9月8日中午饭后考察网络工程现场，2018年9月9日把详细转让资料发给被告参考，2018年12月3日原告咨询被告考虑的怎么样，被告回答：价格和付款方式没有问题就可以成交了，价格和付款方式是按端口70元一个乘以2576个端口，合计180320元。转让工程款是被告派人员验收工作，3天内付款50%给原告，原告答应了被告的要求，双方开始进行合同和工程移交。2018年12月6日原告准备好合同需要被告签字，被告要考虑过再签。2018年12月23日被告要求修改合同，修改为春节2019年2月5日前付转让工程总金额三分之一给原告，被告收到原告工程转让后一个月内付清剩下的三分之二余款，原告同意被告的要求修改了合同，等待被告签合同。2018年12月29日原告正式撤场，在佛冈租的房子也退了，工程相关资料和工程对接的领导都移交给被告，原告要求被告签合同，但被告用各种借口推迟，直到2019年2月5日答应的三分之一的工程款也没有支付。2019年4月11日原告再次来到被告家中洽谈合同问题，遭到被告夫妻俩强烈压价，最后被告把工程款压到108000元，把一套OLT设备还给原告，原告的所有业务和工程都移交给了被告，只能答应被告的要求。终于在2019年4月11日在被告家中签订了工程转让合同，并约定被告一个星期内付30000元，剩下的78000元一个月之内付清，付款方式：转让工程款转给广州市和庭网络有限公司董事长，姓名：徐伟峰，招商银行广州市凤凰城支行：银卡号：62×××01，到期后被告仍然没有支付转让款。原告和原告公司股东多次发信息和打电话追问被告工程的事依然没有结果，被告均以各种理由拒绝付款，被告的行为严重违背了诚实守信的原则。原告公司股东之间因此事也发生矛盾，无奈原告只能通过法律途径要求被告赔偿一切经济损失，原告为维护自己的合法权益，请求法院支持为盼。被告清远市云佛通信工程有限公司辩称，2018年9月份，被告负责人邓全胜在广东通信群中了解到张浩彪在佛冈县有网络宽带工程转让，在通过微信与原告公司员工陈小涵初步了解了该工程的相关情况，经过洽谈，与原告初步达成转让协议，并签订了意向合同，合作意向确认端口价格为70元/端，从2019年1月1日开始，该业务由被告管理，因原告没有从各营运公司资料库中导出数据，无法确认端口数量和业务报装名单，签订合同时就没有填入工程金额和日期。在2019年2月3日，陈小涵咨询付款情况，被告与其说明情况，由于原告一直没有派人验收和端口数据确认、与营运公司的合同转让协议还在审批中，且因在年底情况下，双方沟通年后再处理。双方约定2019年4月10日开始验收，原告员工陈小涵于4月10日晚上才到佛冈，在2019年4月11日，由被告公司4名人员与原告公司的张浩彪开始验收对光，发现原告的工程质量很差、图纸与现场不符、光衰过大、现场联通分纤箱无安装、布线、作假、虚报端口数量、部分端口无光，且端口数量与原告当时所报的端口数量严重不符，碧翠御景的部分用户是原告私自安装OLT自建网络，严重违反国家网络安全法律法规，当天被告就提出由原告整改后再移交。在2019年4月11日晚上，双方再次洽谈，最后确定了合同金额为108000元，工程款分两次支付，口头约定整改完，验收通过后付。联通光改和修改图纸由被告负责，碧翠御景由原告处理，处理好后由原告回收OLT，OLT用户问题也由原告负责处理。2019年5月份，原告一直未对OLT网络进行整改，由于客户投诉，被告怕影响到后期合作，也安排人员对该问题进行处理。被告从2018年12月31日至2019年8月1日止，一直没有从营运商进过帐，这与原告当时承诺收入严重不符，原告存在欺诈行为；另外联通公司主体变更的签订时间为2019年5月15日，电信主体变更为2019年8月30日，碧翠御景至今未签订。原告广州市和庭网络有限公司围绕其诉讼请求向本院提交了如下证据：证据一、营业执照；证据二、业务转让合同；证据三、光纤装移机计算表、中国联通宽带社会化合作“投资建设”协议及“代理维护”协议；证据四、POS刷卡收据及税费发票；证据五、消费情况证明；证据六、微信聊天记录；证据七、房租、押金证明及微信聊天记录；证据八、原告代理人身份证、变更主体证明、关于合同GDQYJ1800320CGN0C主体变更补充协议、中国联合网络通信有限公司清远市分公司特别授权书、《中国联通宽带社会化合作“投资建设”协议（广州和庭）》主体变更协议、《广州市和庭网络有限公司固网代理协议》主体变更协议、《中国联通宽带社会化合作“代理维护”协议（20161008）（广州和庭）》主体变更协议。被告清远市云佛通信工程有限公司对证据一的真实性合法性关联性交由法院核实，对证据二的真实性合法性关联性无异议，对证据三的真实性无异议，原告提交的证据三是与被告签订协议之前产生的，而且两份协议约定的端口数量与原告后来交付给被告不符合；对证据四的真实性不予认可，原告于2019年1月1日把业务转让给被告后，一直由被告经营，既然已经转让，业务盈亏都是被告负责，又何来原告所说的误工费和业务损失费；对证据五的真实性、关联性不认可，原告提供的消费记录与本案无关，该证据缺少事实及法律依据；对证据六的真实性合法性关联性不予认可，此费用是原告装修其店铺和搬迁的费用，与本案无关；对证据七的真实性合法性关联性无异议；对证据八的真实性无异议，原告在签订转让合同后并没有及时把合同约定的所有业务经营权变更到被告名下，佛冈联通代理和光改区域2019年5月23日才变更到被告名下，佛冈电信代理、电信所有业务所有权2019年8月31日变更到被告名下，佛冈碧翠御景所有的电信、联通业务至今仍未把经营权变更到被告名下。被告清远市云佛通信工程有限公司为支持其辩称向本院提交了如下证据：证据一、营业执照、原告身份证复印件、法定代表人身份证明；证据二、《广州市和庭网络有限公司佛冈业务转让合同》；证据三、微信聊天记录；证据四、聊天记录；证据五、《广州市和庭网络有限公司固网代理协议》主体变更协议、两份《中国联通宽带社会化合作“投资建设”协议（广州和庭）》主体变更协议、《中国联通宽带社会化合作“代理维护”协议（20161008）（广州和庭）》主体变更协议、《中国联通宽带社会化合作“代理维护”协议（广州和庭）》主体变更协议。原告对证据一、二、五的真实性关联性合法性无异议。对证据三不发表质证意见，因为没有仔细看。合同签订过后一年多，原告连第一笔款项也没有收到。对证据四的真实性有异议。对当事人没有异议的证据，本院予以确认，并采信作为本案定案的依据。对有争议的证据本院认证如下：本院经审理认定事实如下：2018年9月份，被告获悉原告在佛冈的网络宽带工程转让，经过双方多次协商后，于2019年4月11日签订《广州市和庭网络有限公司佛冈业务转让合同》，原告将旗下佛冈所有电信、联通以及楼盘全部项目工程转让给被告发展经营，转让总金额108000元。转让业务包括：原告在佛冈碧翠御景楼盘建设的宽带网络工程和管道以及和碧翠签订的合作协议所有权；原告旗下佛冈联通代理和光改区域所有权；原告旗下佛冈电信代理和电信所有业务所有权；原告在佛冈碧翠御景所有的电信、联通业务。付款方式：被告应在签订合同后派人验收工作，2019年2月5日前付转让总金额的三分之一30000元给原告，剩下三分之二78000元，应在收到原告所转让的上述所有业务之后一个月内付清。违约责任：本协议签订后，任何一方不履行本协议项下其应履行的任何义务，均构成违约，承担转让金额50%赔偿。如转让方违约，则须赔偿由此受让方造成的经济损失，并承担违约责任，违约金为转让标的额的50%。由于此转让行为产生误工费、由于此转让行为造成受让方的其他损失等。如受让方违约，受让方需赔偿由此给转让方造成的全部经济损失，并承担违约责任，违约金转让标的额的50%。全部经济损失包括由此转让行为受让方所支出的相关费用、由此转让行为产生的误工费及其他损失等，全部由受让方负责。在正式签订合同前，原告于2019年1月已经将《中国联通宽带业务社会化合作“投资建设”协议》、《中国联通宽带社会化合作“代理维护协议”》、《广州市和庭网络有限公司固网代理协议》中的业务移交给被告，并于2019年5月份签订了相应的主体变更协议，2019年8月31日，原告将电信业务移交给被告，并与电信公司签订了主体变更协议，碧翠御景的300个端口的业务未移交给被告，原告的一套OLT设备及光猫设备仍在被告处，被告至今未支付转让款给原告。关于OLT设备和光猫设备，被告愿意退还给原告，原告同意自行到被告处取回。原告在业务转让给被告后，派人员到佛冈配合被告对业务进行整改，原告认为被告未支付转让款构成违约，应该支付转让款、违约金及房租押金。被告认为原告移交的端口数量不足、端口存在光衰等多种问题且碧翠御景的300个端口业务未移交，违约责任在被告。本院认为，本案系合同纠纷。原告广州市和庭网络有限公司与被告清远市云佛通信工程有限公司签订的《广州市和庭网络有限公司佛冈业务转让合同》是当事人真实意思表示，内容不违反法律行政法规的禁止性规定，是合法有效的合同，对当事人均有约束力。结合原、被告的诉辩意见，本案争议的焦点是：一、原、被告是否违约；二、被告应该支付多少转让款给原告；三、违约金如何计算。一、原、被告是否违约的问题。《广州市和庭网络有限公司佛冈业务转让合同》中原告的义务是将其旗下所有的业务移交给被告，被告按约定支付转让款给原告。合同签订后，原被告的义务履行情况是：原告将其旗下的除碧翠御景的300个端口业务外的其他业务都转给了被告，被告至今未支付过转让款给原告。原、被告均认为是对方违约，根据合同约定被告应在2019年2月5日前支付30000元给原告，余下款项在收到原告所转让的上述所有业务之后一个月内付清。虽然合同是在2019年4月11日才签订的，约定的30000元的付款时间在合同正式签订前，但原告在2019年1月已经将旗下的联通业务移交给被告，被告应该在合同签订时将30000元支付给原告，余下的转让款因原告未移交碧翠御景的300个端口的业务，未达到合同约定的支付条件。因此，被告至今未支付30000元转让款构成违约，应该承担违约责任。原告至今未将碧翠御景300个端口的业务转移给被告，原告以被告未支付第一笔款项为由未移交碧翠御景的端口业务，从原告的行为来看，其是在行使同时履行抗辩权，在被告未支付过款项的情况下未将碧翠御景的端口业务移交给被告，原告的同时履行抗辩是有理由的，因此，原告不存在违约行为。至于被告认为原告移交的端口数量不足、端口存在光衰等多种问题，原、被告签订《广州市和庭网络有限公司佛冈业务转让合同》前是经过了几个月的多次磋商，被告对原告移交的端口应该是有充分的了解，最后才签订合同，庭审中双方均确认是将端口数量及问题综合考虑后确定转让总价为108000元，之后的整改均由被告负责，2019年5月份和8月份，就中国联通公司和电信公司的业务三方签订了主体变更协议，被告以此为由不支付转让款的理由不能成立，本院不予采信。二、被告应该支付多少转让款给原告。原告需要转让给被告的业务有原告在佛冈碧翠御景楼盘建设的宽带网络工程和管道以及和碧翠签订的合作协议所有权；原告旗下佛冈联通代理和光改区域所有权；原告旗下佛冈电信代理和电信所有业务所有权；原告旗下佛冈电信代理和电信所有业务所有权；原告在佛冈碧翠御景所有的电信、联通业务，转让款共108000元，庭审中，原、被告同意碧翠御景的业务不再转让，扣减碧翠御景的业务转让款12300元，被告还需支付95700元给原告。三、违约金如何计算的问题。根据《广州市和庭网络有限公司佛冈业务转让合同》违约责任的约定，违约方承担转让金额50%赔偿，被告未按约定支付30000元转让款给原告构成违约，应该承担相应的违约责任，因合同约定余下的款项于全部业务转让后一个月内支付，原告未将碧翠御景的业务移交给被告，合同约定余下款项的付款条件尚未成就，因此，被告承担违约金责任应以30000元为限，被告认为违约金过高即使要承担违约责任也是30000元违约的辩称，本院予以采信。庭审中，原告认为被告未支付转让款给其造成的损失为利息损失及对其他业务造成的资金压力，被告未支付转让款给原告的其他业务的资金压力而造成的损失无法确定，因此，被告未支付30000元转让款给原告造成的损失为利息的损失。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条第二款：当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。的规定，合同约定以转让价款50%承担违约责任过高，本院调整为按照中国人民银行同期贷款利率的130%，从被告应该付款的2019年4月11日开始计算至被告付清之日止。被告对原告主张的房租及押金1545元没有异议，OLT及光猫设备双方同意由原告到被告处取回，因此，OLT及光猫设备由原、被告自行处理。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十六条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告清远市云佛通信工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付业务转让款95700元、房租和房屋押金1545元及违约金（违约金以30000元为基数，自2019年4月11日起按中国人民银行同期贷款利率的130%计算至付清之日止）给原告广州市和庭网络有限公司；二、驳回原告广州市和庭网络有限公司的其他诉讼请求。案件受理费6666元，减半收取计3333元，由原告广州市和庭网络有限公司负担2421元，被告清远市云佛通信工程有限公司负担912元，原告广州市和庭网络有限公司预交的受理费可以在本判决生效后向本院申请退回912元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。本判决生效后，如果被告在上述期限内不自觉履行，原告可以在履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审判员  黄丽仪二〇一九年十一月十三日书记员  黄银英附佛冈县人民法院标的款和保证金账号：户名：佛冈县人民法院账号：44×××51开户银行：中国农业银行股份有限公司佛冈石城支行附引用有关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十六条当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。