浙江省淳安县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0127刑初238号 公诉机关浙江省淳安县人民检察院。 被告人吴董剑，男，1987年11月10日出生，汉族，初中文化，农民，住浙江省杭州市萧山区。2005年6月27日因犯盗窃罪被判处有期徒刑二年缓刑三年，并处罚金5000元。2008年5月27日因犯非法拘禁罪被判处有期徒刑九个月。2015年2月12日因吸毒被行政拘留五日，同年7月16日被责令社区戒毒三年。2015年10月13日因贩卖毒品罪被判处有期徒刑二年九个月，并处罚金3000元，2017年10月29日刑满释放。2018年5月1日因吸毒被行政拘留十五日。2018年10月17日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年三个月，并处罚金2000元（刑期至2019年7月27日）。因本案于2019年4月26日被解回再审，于同年7月26日被依法逮捕。现羁押于淳安县看守所。 辩护人方卫平，浙江智贤律师事务所律师。 浙江省淳安县人民检察院以淳检公诉刑诉〔2019〕233号起诉书指控被告人吴董剑犯贩卖毒品罪一案，于2019年10月23日向本院提起公诉，本院立案受理后依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。淳安县人民检察院指派检察员洪晓亮、助理检察员蓝鹏卫到庭支持公诉。本案被告人及本院通过淳安县法律援助中心为被告人指派的辩护人方卫平律师到庭参加了诉讼。现已审理终结。 淳安县人民检察院指控被告人吴董剑实施贩毒行为如下：2018年2月份一天，被告人吴董剑在浙江省杭州市萧山区以人民币1800元的价格向汪某（另案处理）等人贩卖甲基苯丙胺（冰毒）1.2余克。2018年3月17日凌晨，被告人吴董剑在浙江省杭州市萧山区以人民币500元的价格向汪某贩卖甲基苯丙胺0.3余克。公诉机关针对上述指控出举了证人证言、书证、被告人的供述和辩解等证据，认为，被告人吴董剑贩卖甲基苯丙胺不满十克，系累犯、毒品再犯，且系在判决宣告后被发现有漏罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，提请本院以贩卖毒品罪追究其刑事责任。同时，公诉机关认为被告人吴董剑在审理期间自愿认罪认罚，建议判处其有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币4000元。 被告人吴董剑对指控事实、罪名及量刑建议均无异议，并签字具结。其辩护人认为被告人所贩毒对象均为涉毒人员，危害性小于向社会不特定对象贩卖，被告人能够自愿认罪认罚，建议对其从轻处罚。 经审理查明，（1）被告人吴董剑于2018年10月17日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年三个月并处罚金人民币2000元，在刑罚执行期间，公安机关发现本案事实，于2018年11月9日决定立案侦查。（2）被告人吴董剑先后于2018年2月、3月，在杭州市萧山区向汪某等人贩卖甲基苯丙胺共计2次、数量共计1.5克、获利共计2300元。前述事实有户籍证明、抓获经过、刑事判决书、扣押决定书、清单、微信聊天、转账记录等书证，证人王某、汪某、洪某的证言等证据证实。公诉机关指控的事实成立。 本院认为，被告人吴董剑贩卖甲基苯丙胺不满十克，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人有多次前科劣迹，又系毒品再犯、累犯，应予从重处罚，鉴于被告人在审理期间自愿认罪认罚，对其辩护人所提相关从轻处罚的意见予以采纳，公诉机关所提量刑建议适当，应予采纳。被告人在判决宣告以后刑罚执行完毕前发现漏罪，依法应对新发现之罪作出判决，与前判刑罚进行并罚。综上，根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人吴董剑犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币四千元，与前罪所判有期徒刑一年三个月、并处罚金人民币二千元的刑罚并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币六千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月28日起至2021年4月27日止，罚金限于判决生效后十日内缴纳，已缴纳的罚金可予相应扣减）。 二、责令被告人吴董剑退出违法所得人民币2300元，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  余爱华 人民陪审员  郑菊妹 人民陪审员  叶发佑 二〇一九年十一月二十六日 书 记 员  谭婷婷 附《中华人民共和国刑法》相关条文 第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条【毒品犯罪的再犯】因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条【数罪并罚的一般原则】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条【判决宣告后发现漏罪的并罚】判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。