新疆维吾尔自治区巩留县人民法院   民事判决书   （2019）新4024民初407号   原告(反诉被告)：新疆农资（集团）有限责任公司伊犁配送中心，住所地新疆伊宁县。   负责人：赵正华，系该公司经理。   委托诉讼代理人，李高雄，新疆同泽（奎屯）律师事务所律师。   被告（反诉原告）：新疆虎爆进出口贸易有限公司，住所地新疆伊犁州巩留县中小微工业区。   法定代表人：王春梅，系该公司经理。   委托诉讼代理人：刘凯旋，男，1997年12月5日出生，系该公司员工，住辽宁省新民市。   原告(反诉被告)新疆农资（集团）有限责任公司伊犁配送中心（以下简称农资公司）与被告（反诉原告）新疆虎爆进出口贸易有限公司（以下简称虎爆公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年5月26日立案后，于2018年1月22日作出（2017）新4024民初1352号民事判决书，新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院于2018年9月19日作出（2018）新40民终1472号民事裁定书，发回本院重审，本院于2019年4月30日立案受理后,依法重新组成合议庭，于2019年6月10日公开开庭进行了审理，原告农资公司的委托诉讼代理人李高雄、被告虎爆公司的委托诉讼代理人刘凯旋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告（反诉被告）农资公司向本院提出的诉讼请求：1、解除原被告于2016年2月4日签订的买卖合同；2、判决被告支付违约金149万元。事实与理由，2016年2月4日，农资公司与虎爆公司签订买卖合同，约定农资公司为虎爆公司供应“磷都”牌64%含量磷酸二铵5000吨，火车站交货价每吨2980元，合同金额1490万元，被告于2016年3月20日前付款提货。2016年2月6日前，被告分两笔共支付70万元的预留违约金，2016年3月原告组织了5000吨磷都牌64%含量磷酸二铵运抵伊宁市火车站、伊犁州粮食专用线，布列开天通伊专用线。2016年4月12日和2016年4月16日被告向原告支付货款合计1798578.98元，从原告处提走货物合计603.55吨，但合同中约定的货物4396.45吨至今未履行。2016年4月至2017年3月因市场原因，64%含量磷酸二铵从每吨2980元跌至每吨2350元，原告为履行合同购进的5000吨磷酸二铵，已经和上级公司采购部在2016年3月24日和2016年4月13日按每吨2830元价格进行结算。其中有1408吨（包含被告提走的603.55吨）高于进价实现销售，没有给原告造成损失，其余3591.75吨因被告不能按合同履行只能低价实现销售。为此原告遭受了巨大的经济损失，其一降价销售损失1504000元，其二利息损失287569元，其三仓储费219269.75元，其四倒短运费及装卸费75000元。   被告虎爆公司辩称，原告与虎爆公司签订的合同约定2016年3月20日前交货，原告在约定时间之前仅提供了600多吨的货物，该笔货被告已支付了货款，还有70万元原告未提供相应价值的货物，故原告构成违约。   被告（反诉原告）向本院提出的反诉请求：1、判令反诉被告退还预付款70万元；2、反诉被告按照合同总标的的10%支付违约金；事实与理由：2016年2月虎爆公司与农资公司签订购货合同，农资公司违反合同约定，在虎爆公司支付了2498，578元的货款的情况下，仅交付了1798578.98元的货物。一直拖欠虎爆公司70万元的货物未交付，农资公司构成违约。   原告（反诉被告）针对被告（反诉原告）的反诉请求辩称，虎爆公司向农资公司支付的70万元根据合同第三条第一款是预留的违约金，不是预付货款，在虎爆公司存在重大违约的情况下，该70万元直接抵作违约金。虎爆公司主张10%的违约金，合同虽然约定了交货时间，但在合同第三条第一款中约定了虎爆公司应该在提货前付清货款，在合同第四条约定虎爆公司应该向农资公司提供货物流向计划，农资公司根据虎爆公司计划及时发货。双方在本合同履行顺序主要为虎爆公司先支付货款的情况下，农资公司未按约定时间发货是依法行使的先履行抗辩权，而不是违约行为。虎爆公司主张违约没有事实依据，应驳回虎爆公司的反诉请求。   为支持其诉讼请求，原告举证如下：   1、买卖合同一份，拟证明原被告之间存在买卖合同关系。   2、结算单两份，伊犁国家粮食化肥火车到站明细表13张，拟证明原告为全面履行合同积极备货，依约购进了5000吨磷都二胺。   经质证，被告对证据1真实性、合法性及关联性均表予以认可，对证据2表示不认可。   针对自己的辩解，被告举证买卖合同(复印件)一份，拟证明原告方未按合同约定的时间2016年3月20日前交付5000吨的货物，只交付了603.55吨货物，原告方违约，另证明原告方违反合同第五条，将部分货物擅自销售给他人。   经质证，对该证据的三性表示认可，但原告未违约，合同约定付款方式是先付款后提货。被告未付款的违约行为给原告造成货物积压的损失。   本案经审理认定的事实如下：2016年2月4日，农资公司与虎爆公司签订买卖合同，合同约定：“一、产品名称、规格型号、单位、数量、单价、金额、交货时间：农资公司为虎爆公司提供5000吨的磷都二铵，单价为2980元，总计为1490万元，交货时间为2016年3月20日前。可根据具体情况自行修改。……三、付款方式及期限：虎爆公司自合同签订后付款70万元，其余货款火车站后（伊宁市、布列开、伊犁州粮食专用线），在提货前分三次付清，若不能付清余款，农资公司将预留70万元作为虎爆公司的违约金，农资公司每次只能给虎爆公司预留违约金之余所付农资公司货款的货物；自本合同生效之日起3个工作日内一次性将货款共计70万元支付农资公司。四、货物发运及费用承担：由农资公司在伊犁地区火车站交货，（伊宁站、布列开、伊犁州国家粮食储备库专用线）下站费用由农资公司承担，提货地点至各县的运输费由虎爆公司负责。农资公司在火车站到货后及时通知虎爆公司，虎爆公司提供书面货物流向计划，农资公司根据虎爆公司提供的书面流向计划准确及时发货。若因虎爆公司不能及时付款及不能及时提报货物流向，导致农资公司到站货物滞留，火车站货运室额外收取的延时费、仓储费为虎爆公司承担……。七、违约责任：1、虎爆公司逾期支付货款，农资公司有权决定是否继续履行本合同，并有权向虎爆公司追诉违约责任，违约金为违约货物总值的10%；2、若因铁路运输等原因导致农资公司不能按期履行发货义务，农资公司应提前通知虎爆公司，虎爆公司有权决定是否继续履行本合同，若农资公司有故意逾期发货行为或逾期发货超过30天，虎爆公司有权向农资公司追诉违约责任，违约责任为违约货物总值的10%;3、若因虎爆公司逾期提供运输计划表或因运输计划表错误导致农资公司错发、漏发或逾期发货的，农资公司对此不承担责任……”。虎爆公司分别于2016年2月4日、2016年2月6日转账支付农资公司预付货款5万元及65万元;于2015年3月29日、4月1日、4月12日分别转账支付60万元、60万元、37万元，于2016年5月13日通过汇票支付23万元，合计250万元。农资公司分别于2016年4月12日、4月16日在伊宁县国家粮食储备库专用线火车站交付虎爆公司403.55吨、200吨总价为1798，579元磷都二胺。另查明，农资公司提供伊犁国家粮食储备库化肥到站明细表载明：2016年3月16日至4月19日共到站5060吨磷都二胺。   本院认为，农资公司与虎爆公司间的的买卖合同，系双方真实意思表示，且未违反国家法律禁止性规定，故应属有效，对双方均有约束力。农资公司作为出卖方，已履行交付货物的合同义务。合同约定，虎爆公司逾期付款，农资公司有权决定是否继续履行本合同，并有权向虎爆公司追诉违约责任，违约金为货物的总值10%，虎爆公司未按约定在2016年3月20日前付货款，构成根本违约，导致合同无法继续履行，现解除合同的条件成就，农资公司主张解除合同，虎爆公司承担违约金149万元的诉讼请求于法有据，本院予以支持。因按合同约定农资公司已预留70万元作为虎爆公司的违约金，故本院认定虎爆公司已付违约金70万元，应将该款予以扣减。   对于虎爆公司的反诉部分，农资公司是否未按合同约定时间提供货物存在违约问题，根据买卖合同的约定，提货的前提是虎爆公司在2016年3月20日前付清货款，至此虎爆公司成为先履行义务人。虎爆公司未能履行付款义务在先，故农资公司未提供剩余货物应属行使先履行抗辩权，其不构成违约，合同约定“农资公司支付的70万元作为虎爆公司的违约金，农资公司每次只能给虎爆公司发预留违约金之余所付农资公司货款的货物”。因虎爆公司未按合同约定付款构成违约，该款视为虎爆公司支付的违约金，现其反诉要求农资公司退还预支付的70万元及要求农资公司承担违约金的反诉请求无事实与法律依据，本院不予支持。   综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十七条、第九十三条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：   一、原告（反诉被告）新疆农资（集团）有限责任公司伊犁配送中心与被告（反诉原告）新疆虎爆进出口贸易有限公司的买卖合同予以解除。   二、被告（反诉原告）新疆虎爆进出口贸易有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）新疆农资（集团）有限责任公司伊犁配送中心违约金790，000元。   三、驳回被告新疆虎爆进出口贸易有限公司的反诉请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费18，210元，反诉费10，800元，由被告新疆虎爆进出口贸易有限公司负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。   审 判 长 马凤梅   审 判 员 马莲花   人民陪审员 程志英   二○一九年十一月十五日   书 记 员 李大菊