北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）京02民终13838号上诉人（原审原告）：郝吉军，男，1972年10月18日出生，汉族，住北京市大兴区。被上诉人（原审被告）：特灵空调系统（中国）有限公司上海分公司，营业场所上海市长宁区仙霞路99号9层06单元。负责人：颜培荣，董事长。委托诉讼代理人：严澜涛，北京天驰君泰律师事务所律师。上诉人郝吉军因与被上诉人特灵空调系统（中国）有限公司上海分公司(以下简称特灵空调上海分公司)劳动争议一案，不服北京市西城区人民法院（2019）京0102民初33170号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人郝吉军、被上诉人特灵空调上海分公司之委托诉讼代理人严澜涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郝吉军上诉请求：撤销一审判决，改判支持我一审全部请求。事实与理由：一、我的颈部和腰部都是因工作受的伤，但工伤鉴定部门只认定了腰部，没有认定颈部，所以请求法院认定颈部的损害赔偿。二、一审判决称我没有做工伤等级鉴定，我是与特灵空调上海分公司签订的劳动合同，特灵空调上海分公司的营业场所在上海，社保是由特灵空调上海分公司委托北京外企人力资源服务有限公司缴纳的，我的工作地点在北京市西城区华威大厦，我不知道该去哪里做鉴定。三、我在一年停工留薪期满之后想申请延期一年，工伤部门告知我需要公司去申请，个人无法申请，且特灵空调上海分公司在上海，要去上海申请，我当时在病假期，身体不便，需要公司派人与我一起去上海申请，但特灵空调上海分公司没有派人，特灵空调上海分公司自2019年2月起开始扣我工资，但我停工留薪期延期一年时间应至2019年6月。特灵空调上海分公司辩称，同意一审判决。郝吉军向一审法院起诉请求：1、特灵空调上海分公司按照工伤保险待遇支付一次性伤残补助金10万元（估算）；2、特灵空调上海分公司支付2017年6月28日至2017年9月5日期间未按工伤报销的医药费共计8867.76元；3、特灵空调上海分公司支付2017年6月27日至2019年6月26日期间工资差额损失10万元；4、诉讼费由特灵空调上海分公司负担。一审法院认定事实：郝吉军于2005年5月20日入职特灵空调上海分公司，2017年6月26日双方签订了无固定期限劳动合同，担任T2一职，就职于特灵空调上海分公司北京办事处。2017年6月27日16时30分许，郝吉军因工被派往北京市西城区西单北大街130号卸货区接收货物时，不慎扭伤腰部。2018年8月8日，上海市长宁区人力资源和社会保障局委托司法鉴定科学研究院就郝吉军遭遇的事故与腰椎间盘突出伴坐骨神经痛、颈椎病之间的因果关系及参与度进行法医学鉴定。2018年9月14日，司法鉴定科学研究院作出司鉴院［2018］临鉴字第2596号司法鉴定意见书，鉴定意见为郝吉军本次外伤前腰颈椎已存在自身退行性病变，其腰颈椎目前损伤情况系在自身退行性病变的基础上遭遇本次外伤所致，外伤为次要原因，参与度拟为16%－25%。2018年9月28日，上海市长宁区人力资源和社会保障局作出长宁人社工伤认（2018)字第483号（代码）(68875143-4)《认定工伤决定书》，其中载明：“调查核实情况如下：郝吉军系用人单位技术员。2017年6月27日的工作时间为8时至17时，当天16时30分许，郝吉军因工被派往北京市西城区西单北大街130号卸货区接收货物时，不慎扭伤腰部。郝吉军受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（五）项、《上海市工伤保险实施办法》第十四条第（五）项之规定，属于认定工伤范围，现予以认定为工伤。”郝吉军未再进行劳动能力鉴定。郝吉军实际工作至2017年6月27日，郝吉军主张其停工留薪期应为24个月，特灵空调上海分公司应按照其受伤前的工资待遇支付工资至2019年6月26日。对于工资支付情况，郝吉军提交了2017年6月至2019年6月期间的工资发放明细，2017年6月至2018年3月期间郝吉军的工资构成为基本工资8511.29元、加班费、餐贴等构成，2018年4月至2019年6月郝吉军的基本工资为9021.97元，2018年7月起未再发放加班费。另，2018年12月至2019年6月期间，显示工资有税前调整。就其主张的停工留薪期为24个月郝吉军提交了诊断证明书及休假证明书，特灵空调上海分公司对真实性认可，证明目的不认可，主张上述诊断证明书中并非完全是此次受伤部位。另，郝吉军在仲裁庭审中陈述2017年6月27日至2019年1月31日期间的工资特灵空调上海分公司按照其受伤前的工资待遇支付工资。关于2017年6月28日至2017年9月5日期间郝吉军要求特灵空调上海分公司支付未按工伤报销的医药费共计8867.76元，郝吉军提交了平安养老保险公司理赔申请书、银行转账记录。该部分医药费系经医保报销及用人单位二次报销后的剩余部分，郝吉军主张特灵空调上海分公司应按工伤医药费标准为其支付剩余部分。另查，北京外企人力资源服务有限公司为郝吉军缴纳了2015年1月至2018年5月期间的社会保险。郝吉军曾以特灵空调上海分公司为被申请人申请劳动仲裁，要求特灵空调上海分公司支付一次性伤残补助金100000元；支付2017年6月27日至2019年6月26日医保不报销的医疗费损失20000元；支付2017年6月27日至2019年6月26日工资差额100000元。2019年7月29日，北京市西城区劳动人事争议仲裁委员会作出京西劳人仲字[2019]第4213号裁决书，裁决驳回郝吉军的仲裁请求。一审法院认为，郝吉军主张按照《工伤保险条例》的相关规定要求特灵空调上海分公司支付一次性伤残补助金。职工因工致残并经劳动能力鉴定的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金。郝吉军在职期间北京外企人力资源服务有限公司为郝吉军缴纳了工伤保险，郝吉军未进行工伤能力鉴定，故郝吉军的一次性伤残补助金可在劳动能力鉴定后另行主张权利。关于郝吉军要求特灵空调上海分公司支付2017年6月28日至2017年9月5日期间未按工伤报销医药费的请求，郝吉军主张上述费用系医保报销和用人单位二次报销后的剩余部分，主张特灵空调上海分公司应按照工伤保险待遇支付医药费。根据《工伤保险条例》的相关规定，职工发生工伤的，依法享受工伤保险待遇，治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，由工伤保险基金支付。现郝吉军要求特灵空调上海分公司按照工伤保险待遇支付上述费用，亦应由工伤保险基金进行核准和支付，郝吉军的该项请求缺乏法律依据，法院不予支持。关于郝吉军要求支付2017年6月27日至2019年6月26日期间工资差额100000元的请求，对于2017年6月27日至2019年1月31日期间的工资差额，仲裁庭审中，郝吉军认可该期间特灵空调上海分公司按照其受伤前的工资待遇支付工资，同时，根据双方提交的工资发放记录，上述期间郝吉军工资标准并未变化，特灵空调上海分公司只是停发加班工资，郝吉军自受伤后未再提供劳动，特灵空调上海分公司停发加班工资并无不妥。对于2019年2月1日至2019年6月27日期间的工资，郝吉军主张其停工留薪期应为24个月，根据《工伤保险条例》的相关规定，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。同时根据《北京市停工留薪期分类目录》，腰、颈部损伤的停工留薪期最长均为12个月，现郝吉军的伤情未经相关劳动能力鉴定委员会确认属于可以延长的情形，其主张应享有24个月停工留薪期的主张缺乏依据，2019年2月1日至2019年6月27日期间郝吉军未上班，特灵空调上海分公司每月按照不低于北京市最低工资的标准支付郝吉军工资并无不当。因此，特灵空调上海分公司支付郝吉军2017年6月27日至2019年6月26日期间工资差额损失10万元的请求，法院不予支持。一审法院判决：驳回郝吉军的诉讼请求。二审中，双方均未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，关于一次性伤残补助金的问题，郝吉军主张特灵空调上海分公司应按照工伤保险待遇支付其一次性伤残补助金。郝吉军主张其工作期间受伤部位有颈部和腰部，都构成工伤，但郝吉军的工伤认定书中仅写明扭伤腰部，故其主张颈部的一次性伤残补助金于法无据。职工因工致残并经劳动能力鉴定的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金。郝吉军在职期间腰部扭伤被认定为工伤，但未进行劳动能力鉴定，未评定伤残等级，故郝吉军腰部的一次性伤残补助金可在进行劳动能力鉴定，评定伤残等级后再另行主张权利。关于郝吉军要求特灵空调上海分公司支付2017年6月28日至2017年9月5日期间未按工伤报销医药费的问题，郝吉军主张上述费用系医保报销和用人单位二次报销后的剩余部分，主张特灵空调上海分公司应按照工伤保险待遇支付该部分医药费。根据《工伤保险条例》的相关规定，职工发生工伤的，依法享受工伤保险待遇，治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，由工伤保险基金支付。现郝吉军缴纳有工伤保险，其要求特灵空调上海分公司按照工伤保险待遇支付上述费用，但并无工伤保险基金不予核准、拒绝支付的证据，且郝吉军的颈部未经工伤认定，故郝吉军的该项请求缺乏法律依据，本院不予支持。关于2017年6月27日至2019年6月26日期间工资差额的问题，对于2017年6月27日至2019年1月31日期间的工资差额，本案中，郝吉军认可该期间特灵空调上海分公司已按照其受伤前的工资待遇支付工资，只是对2019年2月1日至2019年6月27日期间的工资有异议，主张其停工留薪期应为24个月，故2019年2月1日至2019年6月27日期间的工资应按照受伤前的工资待遇支付。根据《工伤保险条例》的相关规定，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。现郝吉军的伤情未经相关劳动能力鉴定委员会确认属于可以延长的情形，其主张应享有24个月停工留薪期的主张缺乏依据，且2019年2月1日至2019年6月27日期间郝吉军未上班，特灵空调上海分公司每月按照不低于北京市最低工资的标准支付郝吉军工资并无不当。因此，郝吉军主张2017年6月27日至2019年6月26日期间工资差额损失100000元的请求，本院不予支持。综上所述，郝吉军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由郝吉军负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  宋 猛审 判 员  张 洁审 判 员  刘 艳二〇一九年十一月二十九日法官助理  王铎霖书 记 员  付鑫裕