陕西省宝鸡市渭滨区人民法院     民事判决书                                  （2019）陕0302民初3511号    原告：维仕担保有限公司，统一社会信用代码：91330100697087555W,住所地：杭州市滨江区住所地：杭州市滨江区江南大道3850号创新大厦1801室。    法定代表人：廖世宏，任董事长。    委托诉讼代理人：杨静，女，汉族，1994年2月6日出生，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX，陕西省铜川市人，系该公司员工，住陕西省铜川市印台区杨静，女，汉族，1994年2月6日出生，身份证号码：610203199402062920，陕西省铜川市人，系该公司员工，住陕西省铜川市印台区红土镇庞家河村107号。     被告：张建武，男，汉族，1987年7月8日生，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX，陕西省宝鸡市人，居民，住陕西省宝鸡市金台区张建武，男，汉族，1987年7月8日生，身份证号码：610428198707085051，陕西省宝鸡市人，居民，住陕西省宝鸡市金台区东风路34号。       原告维仕担保有限公司诉被告张建武追偿权纠纷一案，本院于2019年8月6日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告维仕担保有限公司（以下简称“维仕公司”）的委托诉讼代理人杨静到庭参加了诉讼，被告张建武经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。现本案已审理终结。原告维仕公司向本院提出诉讼请求：1、被告向原告支付担保追偿款35248.44元；2、被告支付违约金12600元；3、被告承担本案诉讼费。事实和理由：原、被告与中国对外经济贸易信托有限公司（以下简称“信托公司”）、杭州维仕金融服务有限公司（以下简称“金融公司”）于2015年8月5日签订个人消费信托贷款及服务合同。合同约定：由信托公司向被告发放个人贷款42000元，月利率为0.9%，原告和金融公司对该笔贷款承担连带担保责任。被告承诺自2015年9月5日起每月还款1544.67元，共计还款36期。同时约定，如被告不能按时、足额偿还任何一期贷款及其他费用，被告除向信托公司支付每笔扣款失败的手续费100元外，还应按未偿还贷款本息金额以每日0.1%支付罚息。信托公司有权立即解除合同，被告必须立即偿还借款本息及其他费用。合同签订后，原告依约于2015年8月6日向被告支付了贷款，但被告却未按约定履行还款义务。原告多次催促还款，未果。后信托公司宣布合同解除，贷款提前到期。并要求原告承担连带担保责任。为此，原告替被告向信托公司共偿还拖欠本金33833.31元、利息1134元、罚息281.13元，以上共计35248.44元。故为维护原告合法权益，遂诉至法院，请求依法支持原告诉请。被告张建武未出庭答辩。本院经审理认定事实如下：2015年8月5日，原、被告与信托公司、金融公司签订《个人消费信托贷款及服务合同》，合同约定：被告向信托公司申请贷款，信托公司同意向被告发放贷款，贷款金额为42000元，贷款期限36月，贷款月利率为0.9%，贷款手续费为贷款金额的2%，即840元。被告同意向原告及金融公司每月支付贷款金额1.1%（即每月462元）的服务费及担保费。被告自贷款发放的次月起开始按月等额偿还贷款本息、服务费及担保费，共分36期偿还。每月还款2006.67元，其中，本金1166.67元、利息378元、服务费231元、担保费231元。贷款本息由信托公司收取，担保费、服务费由原告收取。并约定被告如未按合同约定还款，信托公司有权宣布贷款提前到期，并解除合同。原告对本合同项下被告所欠债务（所欠本金和利息）承担连带保证责任。本合同被宣布提前到期或被提前解除，致使原告被追究连带保证责任的，被告应支付给原告违约金12600元。被告共计偿还七期，贷款本息、服务费、担保费共计14046.69元，之后再未还款。2016年7月7日，信托公司以被告未按合同约定还款为由，宣布贷款提前到期，并解除合同。合同签订当日，信托公司向被告实际支付借款41160元。2016年10月13日，原告代被告向信托公司偿还借款本金33833.31元、拖欠利息1134元、罚息281.13元，以上共计35248.44元。以上事实有《个人消费信托贷款及服务合同》、照片、《个人消费信托贷款借款借据》、个人客户扣款授权书、贷款用途说明、电子回单、特别提示函、解除合同书、付款明细、已履行担保责任确认书、转账凭证、庭审笔录等在卷为凭，经庭审举证、质证和本院审查，足以确认。本院认为，当事人应当按照合同的约定全面履行义务。本案中，原告主张被告未按约定向出借人偿还借款，其依约承担了保证责任，被告应向原告支付其垫付款项。对此，依据《中华人民共和国担保法》第三十一条之规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”，现因原告承担保证责任，向出借人信托公司偿还了借款本息，故原告有权向被告行使追偿权利。关于追偿的数额，原告主张被告应支付追偿款35248.44元（其中包含：本金33833.31元、利息1134元、罚息281.13元），对此：1、关于本案的借款本金。原告主张向被告出借的借款本金为42000元，但从其提供的电子回单显示，原告仅向被告转账41160元，故依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条之规定：“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”对本案的借款本金应当以实际出借的金额认定本金，即本金应认定为41160元。扣除被告已偿还本金，剩余未还借款本金应为32993.31元（41160元-1166.67元×7期）。因此，对原告主张追偿的借款本金,本院确定为32993.31元，超出部分违反法律规定，本院不予支持。2、关于利息。原告主张追偿的利息为1134元（378元×3月），该利息符合合同约定，本院予以支持。3、罚息。原告主张追偿的281.13元（以每月偿还的借款本息1544.67元为基数，按月利率0.1%计算2016年7月至9月，共计92天，另第二月罚息在第一月罚息的基础上乘以2，第三月罚息在第一月罚息基础上乘以3），对此，被告确与出借人信托公司在《个人消费信托贷款及服务合同》中约定了日0.1%的罚息，但该罚息计算方式明显系利滚利，违反了法律规定，故对原告主张追偿该罚息的请求，本院不予支持。综上，被告应支付原告追偿款共计34127.31元（32993.31元+1134元）。对于原告主张被告支付违约金12600元的请求，对此，《个人消费信托贷款及服务合同》虽约定被告违约造成合同被提前解除，致使原告被追究保证责任的，被告应向原告支付违约金12600元。但在本案中，被告未按合同约定还款系对债权人信托公司的违约，而非本案原告，原告作为债务保证人，收取被告支付的担保费、服务费，向债权人提供保证，其系基于法律规定按照合同约定向出借人承担保证责任，被告对原告并无违约之行为，故原告主张被告向其支付违约金，于法无据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞》第九十条之规定，判决如下：一、被告张建武于本判决生效后15日内支付原告维仕担保有限公司追偿款本息共计34127.31元。二、驳回原告维仕担保有限公司其他诉讼请求。    如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1000元，减半收取500元，由原告维仕担保有限公司承担140元，被告张建武承担360元。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。   审  判  员    徐文博二O一九年十月二十二日                                书  记  员    巩  敏 1