重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝05民终6493号上诉人（原审原告）:熊广中，男，汉族，1944年1月6日出生，住重庆市长寿区。委托诉讼代理人：高强，重庆九言律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：重庆长城医院有限责任公司，住所地重庆市九龙坡区渝州路**后工.星座商业综合楼******************，统一社会信用代码91500107065697179B。法定代表人：陈捷，院长。委托诉讼代理人：陈启明，重庆炜林律师事务所律师。上诉人熊广中因与被上诉人重庆长城医院有限责任公司（以下简称“长城医院”）健康权纠纷一案，不服重庆市九龙坡区人民法院（2018）渝0107民初15178号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月30日立案后，依法组成合议庭进行审理。上诉人熊广中及委托诉讼代理人高强，被上诉人长城医院的委托诉讼代理人陈启明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。熊广中上诉请求：撤销一审判决，予以改判或发回重审，依法判令长城医院向熊广中承担赔偿责任。事实和理由：因长城医院违背《医疗事故处理条例》第三十条规定，导致无法进行司法鉴定，未能进行司法鉴定的过错不在熊广中。一审法院举证责任分配错误，应由医疗机构对其符合诊疗规范，产品提供者或提供服务者对产品质量、产品不存在不合理危险的问题承担举证责任。一审法院对熊广中举示的证据视而不见，未予任何分析说明。一审法院明确本案案由为健康权纠纷，却又按照一般财产纠纷计算诉讼费和进行举证责任分配，属适用法律错误。一审超审限结案，程序违法。长城医院辩称，熊广中的上诉理由不成立，一审未进行鉴定的责任在于熊广中拒绝交纳鉴定费，导致鉴定无法进行，因一审中熊广中提出的是健康权纠纷，根据侵权责任法及民事诉讼法的相关规定，一审对举证责任的分摊是符合法律规定的。熊广中在长城医院处治疗出院时，长城医院按照诊疗程序的规范告知了其相关事宜，但熊广中直至内固定器材断裂后才到长城医院处复诊，且未提供其到其他医院随访的证据，不排除熊广中因用力不当导致内部器材断裂的可能性。一审法院按照相应标准计收诉讼费用，且熊广中至今未缴纳，熊广中在一审申请了鉴定，鉴定期限不应计入审限，一审程序合法。熊广中向一审法院起诉请求：1、判令长城医院赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金等各项损失共计629982元（医疗费28486.85元、住院伙食补助费1550元、交通费1000元、护理费2520元、后续治疗费14302元、误工费240340元、残疾赔偿金193158元、精神损害抚慰金150000元）；2、诉讼费由长城医院承担。一审法院认定事实：2015年2月7日，熊广中意外因物体压伤被送往重庆长城医院住院治疗11天，2015年2月18日出院，期间进行了左股骨干陈旧性骨折切开复位髓内钉内固定术。出院诊断：左侧股骨干陈旧性骨折。出院医嘱：院外继续对症治疗，伤口每2-3天换药一次，术后2周切口拆线；每月复查X片一次，根据骨折愈合情况决定何时取出内固定物；每7-10天复查一次，建议全休半年等。熊广中此次住院产生医疗费14279.12元。2018年3月2日，熊广中在重庆市长寿区新市街道社区卫生服务中心门诊治疗，医嘱：……钢针模断可能，建议上级医院检查治疗。2018年3月4日，熊广中在重庆长城医院住院治疗8天，2018年3月12日出院。出院诊断：1、左股骨陈旧性骨折伴骨不连，2、左侧股骨干陈旧性骨折伴内固定断裂。出院医嘱：1、加强屈伸髋膝活动训练；2、适当扶拐行走，避免摔伤；3、伤口2-3天换药一次，术后12-15天拆线；4、出院后1、2、4、6个月及1年回院复查摄片，根据复查知道锻炼方式及内固定取出时间；5、专科门诊随访，如有不适，请及时就诊；6、建议全休1月。熊广中此次治疗产生医疗费14207.73元。熊广中自述称，其曾于2016年3月30日、2017年4月19日两次到长城医院要求取出内固定物，被长城医院告知因为骨折部位未愈合，暂时不能取出内固定物，但熊广中并就此举示相应的证据。一审审理中，熊广中于2018年6月25日向一审法院提出司法鉴定申请，鉴定事项：1、长城医院在对熊广中2015年2月7日至2015年2月18日期间第一次住院期间的诊疗行为中是否存在过错及参与度；2、如有过错，对伤残等级、护理时限进行司法鉴定；若没有过错，则不再进行司法鉴定。之后，经一审法院摇号选定鉴定机构为重庆市弘正司法鉴定所。因熊广中逾期未缴纳鉴定费用，2018年10月8日，鉴定机构函告一审法院，决定终止案涉鉴定事项。一审法院于2019年4月24日庭审中就本案前述争议事项再次组织司法鉴定事宜询问熊广中，熊广中仍表示其不愿意缴纳鉴定费用，该费用应由长城医院方承担。另查明，长城医院举示江苏艾迪尔医疗科技股份有限公司检验报告、生产许可证、发货单及出库单及使用说明书各一份，拟证实案涉钢针产品质量合格，可以长期植入人体使用，但同时应根据实际使用中的复查情况决定是否取出。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明主张事实的，由负有举证责任当事人承担不利后果。本案系医疗过程中的损害赔偿责任纠纷。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”之规定，本案适用过错责任原则，应由患者对其在诊疗过程中受到损害、医疗机构存在过错以及诊疗活动与损害结果之间存在法律上的因果关系承担举证责任。经一审法院走访调查，核实髓内钉原则上应当取出，但根据患者自身体质或者伤口愈合情况手术风险较大及取出内固定费用较高的，也可将其保留在人体。若需要取出内固定物，患者应当根据医嘱定期复查，由医生据此决定取出具体时间。本案中，熊广中并未举示证据证明其已依照医嘱定期到医疗机构进行检查，不能排除髓内钉的断裂系与自身使用不当行为的因果关系。另一方面，长城医院则向一审法院举示了案涉髓内钢针产品批号及检验报告、生产许可证、发货单等相关证据，可初步证实案涉钢针符合国家规定产品质量要求。而就本案所涉的诊疗行为过错及其参与度等专业性医学问题，一审法院已依照熊广中方申请委托鉴定机构进行司法鉴定。但因熊广中未按期缴纳鉴定费，导致鉴定无法进行，由此造成的法律后果应由熊广中自行承担。同时，熊广中亦未能提交其他充分证据证明长城医院诊疗行为存在过错及长城医院诊疗过程存在不规范之处，因此，熊广中主张医疗费、残疾赔偿金、护理费、误工费等费用，证据不足，理由不充分，一审法院难予支持。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：“驳回原告熊广中的诉讼请求。一审案件受理费为10099.82元，由原告熊广中负担（本院予以缓交,原告需于本判决生效之日起十日内补缴）。”本案二审期间，双方均未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。医疗损害侵权责任的构成要件有四个：一是医疗机构和医务人员的诊疗行为，二是患者的损害，三是诊疗行为与损害后果之间的因果关系，四是医务人员的过错。本案中长城医院的诊疗行为是否存在过错及诊疗行为与熊广中体内左侧股骨干陈旧性骨折伴内固定断裂之间是否存在因果关系属本案的待证事实，该事实涉及专门性问题，熊广中举示的证据和相关意见均不能证明长城医院在诊疗过程中存在过错，只有通过鉴定才能查明有关事实真相，确定长城医院在诊疗过程中是否存在过错。因上诉人在一审时未按期缴纳鉴定费用，二审中仍不同意缴纳鉴定费用，而使得待证事实仍处于真伪不明的状态，导致本案无法通过司法鉴定查清相关事实，熊广中作为负有举证责任的一方对此应当承担不利后果。综上所述，熊广中的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10099.82元，由上诉人熊广中负担，本院予以免收。本判决为终审判决。审 判 长 周海燕审 判 员 倪洪杰审 判 员 秦 敏二〇一九年十一月五日法官助理 陈园媛书 记 员 梁诗玉