江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏03民终373号上诉人（原审被告）：李刚，男，1967年7月18日生，汉族，住徐州市鼓楼区。委托诉讼代理人：庄永波，江苏泉山律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李继堂，男，1965年7月1日生，汉族，住安徽省宿州市萧县。原审第三人：权永，男，1976年1月10日生，汉族，住徐州市泉山区。原审第三人：李强，男，1976年10月1日生，汉族，住安徽省宿州市萧县。原审第三人：刘海臣，男，1965年11月20日生，汉族，住徐州市泉山区。原审第三人：刘敏学，男，1973年8月24日生，汉族，住徐州市泉山区。上诉人李刚因合伙协议纠纷一案，不服江苏省徐州市鼓楼区人民法院（2018）苏0302民初4040号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人李刚及其委托诉讼代理人庄永波、被上诉人李继堂、原审第三人权永、刘海臣到庭参加诉讼。原审第三人李强、原审第三人刘敏学经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人李刚的上诉请求为：依法撤销一审判决，发回重审或驳回被上诉人的诉讼请求。事实与理由：上诉人、被上诉人和原审第三人作为甲方与案外人孙红君（乙方）签订了关于金蝉种植项目合作协议。根据协议约定，上诉人提供200亩已种植簸杞柳的土地。协议签订后，上诉人按约提供了上述土地，折合出资340000元。但实际情况是，被上诉人及第三人在没有提供任何资产的情况下，威胁迫使上诉人将其列为合作协议的甲方成员，按合同法规定，被上诉人及第三人作为甲方成员的约定应为无效约定。综上，该合作协议的实际合伙人只有李刚和孙红君，被上诉人及第三人均不享有股东权利。原审中，被上诉人提供的花费清单，虽有上诉人的签名，但该笔费用并非用于合伙项目，但原审法院将该证据认定为被上诉人用于合伙项目的费用，属于认定事实错误，从而导致原审判决错误。上诉人认为合伙本身就是一种欺骗合同，因为2015年4月1日，其他人开了股东大会将上诉人除名，在2017年又强迫上诉人签了7份不平等合同，本身这个种植金蝉就是一个骗局，按照其他人当时所述，2018-2019年金蝉应该大量收获，到现在为止，金蝉正是出土季节，我们地里的金蝉没有任何产出，其他人之所以和上诉人签订退出合同，就是想骗取上诉人的6万元合伙费用。这6万元明细单也是上诉人在被迫的情况下签的，和实际花销有出入，好多花销都不是用在金蝉上的。以上所签的合同，上诉人是受害者，是其他人事先设好的局。被上诉人李继堂辩称，2018-2019年金蝉是否大量产出，与我们投资无关，种植金蝉与6万元有关，一审判决是正确的。另外，种植金蝉是李刚与孙红君联系，如若是骗局，也是李刚欺骗了我们。原审第三人权永答辩意见同李继堂的答辩意见。另外，协议和相关补充协议约定李刚和孙红君分别是具体生产和技术辅导，且是在自愿的情况下签订的，不存在欺骗，同时，没有产量正是具体生产和技术辅导产生的问题。原审第三人刘海臣答辩意见同李继堂的答辩意见。原审第三人李强、原审第三人刘敏学未答辩。被上诉人李继堂向一审法院起诉的请求为:1、判令被告支付欠款60000元；2、案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：2016年5月12日，李继堂、李刚、李强、刘敏学、刘海臣作为甲方，孙红君作为乙方，签订了关于金蝉种植项目合作协议，约定共同经营金蝉种植项目，协议约定甲方在连霍高速萧县亩已种植簸杞柳的土地，进行金蝉种植，如需扩大规模，可由各股东共同商量。按目前实际投入资金，双方确认每亩1700元，总计折合出资金额为340000元。乙方提供金蝉活体种苗，双方确认每亩投放500000只，按每只0.003元计算，乙方共折合出资金额为300000元，乙方免费负责金蝉种植项目的技术指导。甲方的李刚占股份20%，甲方其余四位股东各占股份15%，乙方占股20%。协议还约定了其他内容。2016年5月28日，李继堂、李刚、李强、刘敏学、刘海臣、权永作为甲方，孙红君作为乙方签订了关于金蝉种植项目补充协议（一）。协议约定：甲方股东刘敏学的股份由15%，调整为10%。甲方新增股东权永，占股份为5%。协议还约定了其他内容。2017年9月20日，李继堂、李刚、李强、刘敏学、刘海臣、权永作为甲方，孙红君作为乙方签订了关于金蝉种植项目补充协议（二）。协议约定：“一、关于股权转让：甲方股东李强15%的股份，转让给李刚15%。甲方股东刘敏学15%的股份，转让给李刚15%。甲方股东李继堂15%的股份，转让给李刚15%。甲方股东刘海臣15%的股份，转让给李刚15%。甲方股东权永5%的股份，转让给李刚5%。转让后，甲方股东李强、刘敏学、李继堂、刘海臣和权永五位股东，退出本项目的合伙经营，今后，有关本项目的债权、债务和一切纠纷，与五位退出的合伙股东无关。甲方股东李刚占股80%，乙方股东孙红君占股20%。二、甲方股东李刚在接受五位合伙股东转让的股份后，应于2017年12月31日前付清五位合伙股东的股金陆万元整”。另有一份张庄寨金蝉终止项目费用情况，载明了自2016年4月15日至2017年6月11日期间用餐、人工、购置农药、工具等事项及相应费用，金额合计59995元。刘敏学、李刚、孙红君在该份费用情况上签名。2018年8月6日，刘海臣、李强、刘敏学、权永作为转让方（甲方），李继堂作为受让方（乙方）签订债权转让协议，约定：甲方将其对李刚所享有的4.5万元债权（其中李强债权1.5万元；刘敏学债权1万元；刘海臣债权1.5万元；权永债权0.5万元）转让给乙方，乙方自愿接受上述债权。双方签订本协议之日三日内，甲方将债权转让事宜通知债务人李刚。同日，刘海臣、李强、刘敏学、权永出具债权转让通知书，载明“李刚，本人现将你向本人承诺返还的股金，全部转让给李继堂所有，自本通知发出之日，你需向李继堂履行还款事宜”。另查明，刘海臣于2015年2月3日向李刚出具收条一份，载明“今收到李刚人民币（现金）壹万元整（10000）作股金用。刘海臣2015.2.3”。刘海臣于2017年3月7日向李刚出具收条一份，载明“收条今收到李刚鱼塘拆迁款贰拾万陆仟柒佰伍拾元整（206750）用于鱼塘各种费用，待下步核算再结清。注：伍棵树（买胡文军的）归李刚所有，欠胡文军的叁万元整，由李刚归还。收款人：刘海臣2017.3.7”。一审法院认为：被告在关于金蝉种植项目补充协议（二）中同意接受原告及第三人的股份，并于2017年12月31日前付清股金60000元的意思表示是明确的。被告抗辩合伙协议及补充协议（二）为受原告及第三人胁迫所签，但未能提供证据予以证明，本院不予采信。被告抗辩补充协议（二）因违反相关法律中关于合伙人退伙时应当对合伙财产进行结算，并且对退伙前的债务承担无限连带责任的规定而无效。补充协议（二）系合伙人内部之间对于出资、盈余分配、债务承担、退伙等事项的约定，合伙人均在上述协议上签字，并对退伙的合伙人出资进行了结算，符合相关法律中关于“个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定”的规定；亦与相关法律中关于合伙人对合伙的债务对外承担连带责任的规定不相矛盾。故该补充协议（二）未违反法律、法规的强制性规定，被告的上述抗辩意见本院不予采信。另原告提供了有李刚等人签字的张庄寨金蝉种植项目费用情况，能够证明原告及第三人履行了出资义务。当事人应当按照约定全面履行自己的义务，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行的违约责任。本案中，被告李刚承诺于2017年12月31日前付清原告及第三人股金60000元，但约定期限届满，被告仍未履行债务，应当承担继续履行的违约责任。债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人。债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。本案中，原告提供债权转让协议、债权转让通知书证明债权转让事实，同时原告又以诉讼方式要求被告归还欠款，也视为通知被告债权转让，故该转让对被告具有法律约束力，被告应向原告履行债务。被告辩称其对第三人刘海臣享有债权，相应数额应予以抵扣，但其提供的证据仅为刘海臣出具的两份收条，收条明确载明了“作股金用”、“用于鱼塘各种费用，待下步核算再结清”，被告未能提供其他证据予以佐证，依据现有证据尚不足以证明被告李刚对刘海臣享有债权及具体数额，被告李刚亦未能提供证据证明其于债权转让前已向刘海臣行使了抵销权，因此不能产生债务抵销的法律后果。被告李刚与刘海臣之间如有其他民事权利义务纠纷，可另行解决。综上，原告的诉讼请求有事实及法律依据，本院依法予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告李刚于本判决生效后十日内支付原告李继堂60000元。二审中，各方当事人均未提交新的证据。二审查明的事实与一审判决查明的事实一致。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。”本案中，本案当事人签订的关于金蝉种植项目合作协议，并不违反法律、行政法规的强制性规定，合同有效，本案当事人之间形成了合伙法律关系。上诉人李刚提出其是在受胁迫的情况下将被上诉人及原审第三人列为合作协议的甲方成员，6万元明细单也是在被迫的情况下签的字，但均未提供充分的证据予以证明，故对上诉人李刚的上诉请求，本院不予采信。综上，上诉人李刚上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1300元，由上诉人李刚负担。本判决为终审判决。审判长 黄 政审判员 宋正喜审判员 吴晓志二〇一九年十一月二十八日书记员 吉彬彬