河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀09民终7695号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司沧州市新华支公司，住所地沧州市新华区解放中路大礼拜寺东侧。负责人：武明群，经理。委托诉讼代理人：闫文慧，河北傲宇律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王继彩，女，1976年5月5日出生，汉族，住献县。被上诉人（原审被告）：亚太财产保险有限公司沧州中心支公司，住所地沧州市运河区迎宾大道东侧泰大广场国际家居广场**楼****。负责人：翟志，总经理。被上诉人（原审被告）：沧县明大汽车运输有限公司，住所地沧县掲地乡曹庄子村。被上诉人（原审被告）：刘金明，男，1977年6月13日出生，汉族，住河间市。被上诉人（原审被告）：程志斌，男，1990年10月2日出生，汉族，住河间市。委托诉讼代理人：李倩，河北铭鉴律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司沧州市新华支公司因与被上诉人王继彩、亚太财产保险有限公司沧州中心支公司、沧县明大汽车运输有限公司、刘金明、程志斌机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省献县人民法院（2019）冀0929民初1852号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司沧州市新华支公司上诉请求：1.请贵院依法撤销一审法院判决由我公司多承担的10000元；2.一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.事故中我公司承保的车辆冀Ｊ×××**、冀Ｊ×××**车超载，违反法律禁止性规定，根据我公司第三者责任险保险条款第27条第2款约定：违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率。我公司提交了盖有投保人公章的投保提示单，和对免责部分字体加粗加黑的保险条款，已经尽到了提示说明义务，应当支持免赔10%。虽然没有注明日期，但必然是投保时加盖；2.被扶养人生活费计算错误：王继彩女儿2001年出生，定残时已经18周岁，不应计算，法院计算1年并且未除以扶养人数2人；父亲1943年出生，定残时76周岁，应当计算5年而非6年。综上，请求二审法院依法改判，以维护上诉人的上诉请求。程志斌辩称，第一，原审认定事实清楚，适用法律正确，证据确凿，请求法院驳回上诉，维持原判；第二，上诉人主张的免赔事由，在同一起交通事故中，引发的另一诉讼，2019冀09**民初375民事判决当中已经因认定无效，且该判决已生效，故上诉人的上诉请求不应予以支持，应予以驳回。王继彩、刘金明沧县明大汽车运输有限公司、亚太财产保险有限公司沧州中心支公司均未作二审答辩。王继彩向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告医药费、误工费、护理费及其他费用共计157127元；2.诉讼费用及其他费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年9月10日4时30分许，王广翠持C1驾驶证驾驶冀Ｊ×××**车辆，沿景淮连接线由北向南行驶至17公里800米处驶入逆行，与由南向北刘金明驾驶的冀Ｊ×××**、冀Ｊ×××**半挂货车相撞，造成王广翠、刘金明、戈玉芬、王继彩、王素苓、贾巨英、张治新受伤，戈玉芬经抢救无效死亡，李顺军房屋及双方车辆损坏的交通事故。此事故经献县公安交通警察大队分析认定，王广翠驾驶超员车辆上路行驶，且未右侧通行，负事故主要责任，刘金明驾驶超载车辆上路行驶，负事故次要责任，其他人无责任。事故发生后，原告王继彩被送往沧州市中心医院住院治疗，共住院24天，花去医疗费104248.58元、病历取证费11.4元，其伤经诊断为：头皮裂伤，眼睑多发皮肤裂伤，眶壁骨折，右眼球破裂，双侧上颌骨骨折，鼻骨骨折，鼻中隔骨折，左侧颧骨骨折，寰椎骨折，棘突骨折，右侧横突骨折，双侧多发肋骨骨折，肺挫伤，右手第五掌骨骨折，嗅觉丧失，出院后应注意休息，加强营养，继续颈部外固定，两周后复查，不适随诊。出院后，原告王继彩又陆续在沧州市中心医院、沧州中西医结合医院、献县众明医院花去医疗费及复查费共计2614元、花去交通费1000元。2019年4月23日，原告王继彩之损伤经一审法院委托沧州科技事务司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，王继彩损伤分别评定为八级、十级、十级、十级、十级伤残，损伤后营养期45-60日，住院期间护理人数为2人，出院后的误工期96-126日、护理期21-36日，护理人数为1人，后续治疗费建议为20000元-22000元或者以实际发生费用为准，原告王继彩支付司法鉴定费2700元。原告王继彩受伤期间由丈夫张德豹、妹妹王春艳护理，原告王继彩被扶养人有：父亲王廷运，1943年7月生，母亲杨秀芹，1945年9月生（王廷运与杨秀芹共有子女5人），女儿张瑜，2001年10月生，儿子张硕，2005年8月生。原告王继彩及其被扶养人均系农业户籍。事故发生时被告刘金明驾驶的车辆的实际所有人为追加被告程志斌，刘金明系其雇佣的司机，冀Ｊ×××**号车在被告亚太财险沧州支公司处投有交强险，在被告人保财险新华支公司处投有保险限额为100万元的商业三者险及不计免赔险，冀Ｊ×××**车在被告人保财险新华支公司处投有保险限额为10万元的商业三者险及不计免赔险，事故均发生在保险期间内。另查明，刘金明驾驶的冀Ｊ×××**、冀Ｊ×××**车的交强险死亡伤残限额为110000元，在一审法院审理（2019）冀0929民初375号死者戈玉芬案件时，同起事故中伤者王广翠同意在该项限额内为其预留13521元、伤者张治新、贾巨英同意在该项限额内分别为其预留648元、伤者王素苓同意在该项限额内为其预留15458元、伤者王继彩同意该项限内为其预留23485元的前提下，同意本案先行判决。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被告刘金明驾驶冀Ｊ×××**、冀Ｊ×××**车与王广翠驾驶的冀Ｊ×××**号车发生碰撞，造成王继彩等人受伤、戈玉芬死亡，经交警部门认定，王广翠负事故主要责任，刘金明负事故次要责任，事实清楚，证据充分，故对于原告王继彩的损失，应由被告刘金明承担30%的赔偿责任。因被告刘金明系追加被告程志斌雇佣的司机，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任”，所以在本次事故中被告刘金明应承担的赔偿责任应由其雇主程志斌负担。又因冀Ｊ×××**、冀Ｊ×××**车在被告亚太财险沧州支公司、人保财险新华支公司处投有交强险和商业三者险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，原告的损失应首先由被告亚太财险沧州支公司在交强险限额内承担，超过交强险限额的剩余损失，由被告人保财险新华支公司在商业三者险限额内按照事故责任比例及保险合同约定予以承担。原告王继彩的损失为：1、医疗费：106863元（104248.58元+2614元），2、住院伙食补助费：2400元（24天×100元/天），3、营养费：1590元（30元/天×53天，原告营养期经鉴定为45-60天，一审法院酌定以53天为宜），4、伤残赔偿金：116310元【14031元/年×20年×34%+被扶养人生活费（11383元/年×1年+11383元/年×4年÷2人+11383元/年×6年×2人÷5人）×34%，被扶养人生活费依法计入死亡赔偿金，原告伤残等级为八级、十级、十级、十级、十级，伤残系数为34%】，5、精神损害抚慰金：20000元（根据事故发生情况及原告伤残等级，一审法院酌定精神损害抚慰金以20000元为宜），6、交通费：1000元，7、后续治疗费：21000元（原告后续治疗费经鉴定为20000元-22000元，一审法院酌定以21000元为宜），8、误工费：14715元【（24天+111天）×109元/天，参照河北省上一年度居民服务行业标准计算，每天109元。原告出院后误工期经鉴定为96-126天，一审法院酌定以111天为宜】，9、护理费：8393元【（24天×2人+29天）×109元/天，参照河北省上一年度居民服务行业标准计算。原告经鉴定住院期间二人护理，出院后护理期为21-36天，一人护理，一审法院酌定以29天为宜】，10、鉴定费：2700元，11、病历取证费：11.4元，以上损失共计294982元。因原告王继彩与本起事故中同车受害方就交强险死亡伤残限额作出了分配，且交强险医疗费限额已全部赔付给王素苓，故原告的上述损失应首先由被告亚太财险沧州支公司在交强险死亡伤残限额内赔偿23485元（精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付），超过交强险限额的剩余损失271497元（294982元-23485元），由被告人保财险新华支公司在第三者责任险赔偿限额内赔偿81449元（271497元×30%）。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，缺席判决如下：一、被告亚太财产保险有限公司沧州中心支公司在交强险赔偿限额内赔偿原告王继彩各项损失共计23485元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司沧州市新华支公司在保险赔偿限额内赔偿原告王继彩各项损失共计81449元；三、驳回原告王继彩其他诉讼请求。本判决履行内容限判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1721元，由原告王继彩负担522元，追加被告程志斌负担1199元。二审庭询中，到庭当事人未有新证据提供。经查，一审法院认定案件基本事实无误，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案中，中国人民财产保险股份有限公司沧州市新华支公司提供的投保提示中虽加盖有投保人字样的印章，但日期处为空白，不能认定其在订立保险合同时就免责条款对投保人已履行了上述法定义务，故其在本案主张车辆超载应免赔10%所援引保险条款不产生效力，对其主张本院不予支持。被扶养人生活费部分，王继彩女儿张瑜，2001年10月出生，王继彩父亲王廷运，1943年7月出生，根据沧科司鉴[2019]医临字第210号司法鉴定意见书，定残日为2019年4月23日，王继彩女儿定残时未满18周岁，王继彩父亲定残时未满76周岁，一审计算年数无误，但王继彩女儿的被扶养人生活费一审法院计算时未除以扶养人数2人，本院予以纠正。本案被扶养人生活费实际应认定为18964元【（11383元/年×1年÷2人+11383元/年×4年÷2人+11383元/年×6年×2人÷5人）×34%】，其余损失数额与一审一致。综上，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定,判决如下:一、维持河北省献县人民法院（2019）冀0929民初1852号民事判决第一、三项；二、变更河北省献县人民法院（2019）冀0929民初1852号民事判决第二项为：“上诉人中国人民财产保险股份有限公司沧州市新华支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王继彩各项损失共计80869元”如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费50元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司沧州市新华支公司负担47元，被上诉人王继彩负担3元。本判决为终审判决。审判长  常秀良审判员  李 霞审判员  付 毅二〇一九年十一月二十六日法官助理尹昊书记员王蒙