广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤01民终19928号上诉人（原审原告）：刘章元，男，1971年6月8日出生，汉族，住湖南省澧县。委托诉讼代理人：谭和平，广东格林律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：肖梦菡，女，1977年12月23日出生，汉族，住湖南省衡阳市雁峰区。委托诉讼代理人：刘光华，广东广信君达律师事务所律师。委托诉讼代理人：李雅甜，广东广信君达律师事务所律师。原审第三人：翟根财，男，1962年3月6日出生，汉族，住陕西省西安市雁塔区。委托诉讼代理人：谭和平，广东格林律师事务所律师。上诉人刘章元因与被上诉人肖梦菡、原审第三人翟根财退伙纠纷一案，不服广东省广州市白云区人民法院（2019）粤0111民初22241号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月16日立案受理后，依法组成合议庭对于本案进行了审理。本案现已审理终结。刘章元上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持刘章元一审全部诉请；2.判决肖梦菡承担全部费用。事实和理由：一审判决与事实不符，与法律相悖。1.双方认可的核心证据《“海南→广州”物流合作协议》明确约定刘章元、肖梦菡以及翟根财三个自然人合作组建公司，并没有提及肖梦菡所声称的是入股海南诚益通物流有限公司（以下简称诚益通公司）。事实上刘章元与翟根财将合同约定的资金打入到肖梦菡的个人账户，诚益通公司亦未修改章程，更未进行变更登记。刘章元主张肖梦菡没有履约是有依据的。2.诚益通公司与广州市龙跃物流有限公司（以下简称龙跃物流公司）的业务往来是另一法律关系，肖梦菡故意将二者混淆。公司法明确规定，个人独资公司是法人，公司行为区别股东个人行为。刘章元、肖梦菡合作是个人行为，诚益通公司和龙跃物流公司是公司业务。肖梦菡提供的微信记录绝大部分是公司业务，并没有涉及履行本案合作协议的内容。账单上的签认也只是龙跃物流公司从及其他加盟伙伴与诚益通公司开展合作的记录，完全不能证明刘章元、肖梦菡以及翟根财的合作协议约定的公司已经运作。3.一审法院判决采信肖梦菡提供的微信记录，绝大部分都是肖梦菡单方陈述，刘章元并无回应认可，根本不能证明肖梦菡所说的事实存在。肖梦菡辩称，同意一审判决。1.刘章元的上诉理由第一点是因其不积极履行合作协议导致的，双方约定刘章元负责公司财务、章程修改及变更登记等工作。根据双方约定，刘章元与翟根财均没有实际足额出资，刘章元差10万，翟根财差4万。2.关于上诉理由第二点，肖梦菡积极履行了协议。在肖梦菡与刘章元2018年3月22日的聊天记录中，双方已经谈妥了公司使用的物流单样板，且在3月之后到5月底已经使用了该样版。刘章元一审补交的证据记账凭证中摘要对应了肖梦菡提交的1103672送货单的货号。肖梦菡补交的费用报销单中有宋荣的签字，均能证明双方已经在实际履行案涉协议。从合作开始洽谈，肖梦菡就坚持必须是用“诚益通”作为抬头，后来整个流程中也是用了“诚益通”作为抬头。翟根财述称，同意刘章元的上诉意见。刘章元向一审法院起诉请求：1.解除2018年1月23日签订的《“海南→广州”物流合作协议》；2.判令肖梦菡返还刘章元注资30万元，并赔偿刘章元损失5万元；3.判令肖梦菡承担全部诉讼费用。一审法院认定事实：2018年1月23日，刘章元（乙方）、肖梦菡（甲方）、翟根财（丙方）签订《“海南→广州”物流合作协议》，约定：“甲、乙、丙各方本着平等、自愿、信用的原则合股组建物流公司，各方经友好协商，根据中华人民共和国有关法律、法规的规定签订本协议，望共同遵守执行。一、协议期限：自签订协议之日起，长期有效。二、组建公司股份比例。各股东出资比例为：甲方占51%，乙方占40%，丙方占9%。三、股东合作事项。1、组建公司从事‘海南→广州→全国各地’的鲜花物流业务。2、组建公司第一期注资壹佰万元人民币以保证运作资金，由各股东按股份比例注资。以后视公司经营状况决定是否再注资。3、海南那边的收货业务及日常事务管理由甲方负责。4、货到广州后卸在乙方八方营业部进行分流。5、组建公司从2018年1月1日起开始运作。6、甲方负责公司的出纳、结算工作，乙方负责公司的财务、统计管理工作。7、公司管理团队必须公平、公正、公开地处理日常管理事务。8、全体股东选举肖梦菡同志担任公司总经理，负责召集股东大会、落实股东会议决议以及处理其他与公司有关的对外事务。四、各股东的权利。1、各股东有按时获取利润分红的权利。2、各股东有提合理化建议的权利。五、各股东的义务。1、各股东有按时出资的义务。2、各股东有维护公司正常运转和把业务做大的义务。六、进出公司的规定。1、因股东个人客观原因需退出公司，必须经一半以上股东同意才能退出，股份只能由公司内部股东购买，但须全部股东表决，股份作价由全体股东决定。2、如有其他公司或货运部要加入公司，必须2/3以上股东（按股份）同意，参股比例及股份价格由全体股东讨论决定。七、违约处理。1、如股东出现营私舞弊、弄虚作假、损公肥私等行为的，公司将对责任人处以伍万元/次的罚款，情节严重的可以开除。2、任何一方违约，需支付公司违约金人民币壹拾万元。3、如股东出现严重违约行为的，将予以开除，并追究责任人的经济和法律责任。八、货损赔偿。如发生货物损失（丢货、破损），按商谈结果赔偿。九、议事规则：公司每年至少召开二次股东经营工作会议，按人数以少数服从多数原则决定公司事务。十、其他：1、甲方现有资产需列表并作价交股东认可、存档。2、公司的档口租金、人员工资及其他开支，在2018年1月1日前由各股东决定并交财务存档。十一、此协议自各方签字后发生法律效力，本协议一式四份，各股东和公司各执一份。此协议条款需要进行修改或补充的，需书面通知各股东，改动条款经各股东签字确认方可生效，且与本协议具有同等法律效力。附：各股东身份证复印件一份。”上述协议签订后，刘章元于2018年1月23日向肖梦菡转账300000元。翟根财向肖梦菡交付50000元。此外，根据2017年12月9日至2018年1月22日的微信聊天记录，翟根财以中间人的身份分别与刘章元、肖梦菡协商三方合伙事宜，最后确定肖梦菡以办公用品及机械设备出资，作价50万元左右。另查明，诚益通公司于2017年9月20日登记成立，企业类型：有限责任公司（自然人独资），法定代表人肖梦菡。龙跃物流公司于2007年4月28日登记成立，企业类型：有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人刘章清，股东为刘章清、刘章英、刘章元。庭审中，刘章元主张肖梦菡收取投资款后未实际开展合伙经营活动，肖梦菡则认为合伙协议中的组建公司并非注册新的公司，三方已依托于诚益通公司对外开展合伙业务。肖梦菡为证明其主张，提供如下证据：1.《鲜花股权转让协议》。该协议是《“海南→广州”物流合作协议》签订前的草稿。肖梦菡拟以该份证据证实三方协商的初步意向就是刘章元入股肖梦菡公司，刘章元与翟根财入资是前期磨合，运作一段时间才可能存在新的公司。2.肖梦菡与翟根财的微信聊天记录。2017年12月15日，翟根财向肖梦菡发送《鲜花股权转让协议》，并说：“刘总的意思是我们可先打一部分资金到公，然后磨合、运作一段时间再签协议。你看是否叫肖总先过来谈下？”，肖梦菡：“好，我看看”、“为什么是无偿”、“无偿转让百分之四十”，翟根财：“第几条”，肖梦菡：“第一条开始前言”、“而且是，无偿转让后，用100万新注册一家鲜花物流操作”、“比红日还狠”“红日让我无偿转让，后备资金全部负责，而且所有投资全是我公司名下操作”。2018年2月25日，肖梦菡：“大哥，有空吗？我想约下您和刘总，汇报下年前的工作及以后的工作目标”，翟根财：“下午”“你给我发个卡号”。2018年3月2日，肖梦菡：“我从1月21号就没收回扣，年前说是财务放假，年后没过完年不让收钱，所以现在有二个车卸了货不愿意走，你看可以汇点不”、“明天去对账”。2018年3月4日，肖梦菡：“怎么办呢，大哥，小伙伴。今天本来去龙跃的，然后去找刘章元的，然后我从早上到现在坐在八方这里，我就没有罗开平。我看凳子就没动，全是问题”。2018年3月5日，肖梦菡先向翟根财发送三张图片，第一张图片是诚益通公司现有资产及资产价值，第二张图片是2月份应收回扣、已收现金、结余应收及公司现有应收款，第三张图片是2月份收支总表，之后告知翟根财：“今天约了蓝桥系统过来，文员开始上班，到时候会重新登记收、支凭证和报表”、“3月一号开始现场操作我只是协助，方便他们接管”。随后，肖梦菡又向翟根财发送一张图片，图片载明了公司需要增加的设配、应付未付及需要的备用金情况。2018年5月1日，肖梦菡：“一直现场所有的开支都有填单，都是龙跃签名的呢。包括大车运费，我也有严格要求过的”，随后向翟根财发送2018年2月1日至2018年5月1日的利润统计表。同日，翟根财：“约了明天晚上大概会做，一做就是关于这个障碍，我们亏了赚了，有个正面儿出来，这样的。今天我们三个人谈的很好，谈得很好呢，就是孩子，我们合同走各自其职吧，就是大家都按合同执行就行了，也没啥事，消除各种误解的吗，你本身，本来喊他来俩个人，觉得取这个东西，我们说真的，把话说开，都过去了，过去了，我们还是好好的。把这盘做好吧，这这，这这，这盘生意吧。”、“正确面对我，今天我把协议拿出来了，是你龙跃的，你做账，你分拨是你的事儿，是你上海口。”2018年5月4日，肖梦菡：“毛利504742元。有50多万”，翟根财回复：“好。加油”、“我们一定能成功的！”随后，肖梦菡向翟根财发送一张图片，图片显示了2、3、4月份的应付、实付及结余情况。2018年5月15日，翟根财：“鉴于目前这个状况，我，我退出吧，我也不想玩儿，你看你跟中院怎么算什么，算算账吧”、“我亏我认了好吧。”肖梦菡：“啊，龙跃刘总同意吗？”、“其实目前状况没变动，他们两个在海口也很卖力，我也没为难他们，目前所有单，所有开支、收钱、付款，都是龙跃，我也没参与”，翟根财：“我退出吧，我退出吧，我一个小贾，没事儿，我赔我认好吧”，肖梦菡：“是啊，挣钱多少不重要，重要的是团结一心”、“原来气氛多好，现在大家全是公事公办”、“动不动就合同，动不动就是合约说话”、“这样整一下，全乱了”、“对了大哥，龙跃是你的面子进来的，现在你连龙跃也不管了吗”，翟根财：“你两家把我架到火上烤”，肖梦菡：“反正我们的合作事情的前因后果，你是一清二楚”、“龙跃呢，利用海口二人为借款吩咐分流更改为发货公司是龙跃，收钱对专线物流公开说他们是龙跃，我出局了，现在他们是大股东，现金管理，自收，自付，自己签字”。2018年6月29日12：10，肖梦菡向翟根财发送《关于召开2018年第一次股东大会通知》的电子文档及图片，并于2018年6月30日8：30再次告知翟根财：“窖心商厦302”、“下午一点半开会”、“八方南门出来正对面”。2018年7月19日，翟根财：“我说不管我的事”、“我都不干了”，肖梦菡：“合同生效期间，尽快解决对大家都是好事，大哥你是明白人，能懂我说的在不在理。”3.刘章元、肖梦菡的微信聊天记录。刘章元、肖梦菡于2017年12月19日通过微信加为好友。刘章元于2017年12月20日向肖梦菡发送《鲜花股权转让协议》，肖梦菡回复：“嗯嗯，我转给我老公，席总了，很快就回复，他们马上见面。”2018年1月30日，肖梦菡：“美兰交警大队”、“章元”、“在吗”、“老物流找关系扣了我们的捡包机”、“捡包机是农用拖拉机改装的”、“扣了一台”、“最近他们不知道发的那门疯，如果有关系就帮忙说说话”，刘章元：“我不知道在那、把我下面兄弟电话给你”。2018年2月25日，肖梦菡：“刘总，有空吗？什么时候有空聚下，汇报下年前的工作及以后的工作目标”，刘章元：“肖总我在公司”，肖梦菡：“那我先顺路接上翟总，三点之前到你那”，刘章元：“在公司等你们”。2018年3月2日，肖梦菡：“章元，在吗？从1月21号就没收回扣，年前说是财务放假，年后没过完年不让收钱，所以现在有二个车卸了货不愿意走，你看可以汇点不”。2018年3月3日，刘章元：“肖总发账号过来”。2018年3月4日，刘章元汇款。肖梦菡回复：“谢谢”、“我在八方坐班协助”、“一天没动地方”、“钱都没到账”，刘章元：“要明天”。2018年3月5日，肖梦菡向刘章元发送三张图片，一张图片为诚益通公司现有资产及资产价值，一张图片为2月份的应收回扣、已收现金、结余应收及公司现有应收款，一张图片为2月份收支总表，并说：“3月一号开始现场操作我只是协助，方便他们接管，现场所有开支都会让周经理签字”、“今天约了装蓝桥系统过来，文员开始上班后，到时候会重新登记收、支凭证和报表，2月份数据会整理详细，放心！”、“这个是我初步统计的数据，八方已经不需要我在不在现场，所以我急需去海口”，刘章元：“肖总在八方”，肖梦菡：“嗯，在八方”。2018年3月26日，肖梦菡向刘章元发送《（龙跃物流）海南诚益通物流有限公司》物流凭证样式。2019年5月4日，肖梦菡：“章元”、“所有帐都整好了”、“你在吗？”、“我去总部”，刘章元：“我在机场”，肖梦菡：“嗯嗯，我发给财务主管了”。2018年5月6日，肖梦菡：“我想说，我们需要团结，我更需要自己人的认可，我这样才会毫无顾忌的一心一意的做事”。2018年5月13日，肖梦菡：“刘总，5月包括昨天的车，应收款近11万，一共11个车，我们付了7个车，听说还欠三个车运费”。2018年5月25日，刘章元：“把帐先算一下，钱没问题。”肖梦菡：“我们是我们的问题，工人工资必须尽快解决，多一天都是钱。如果工人自己闹起来会很难看，都丢人”。2018年5月26日，肖梦菡：“我今天就是要4月份之前的回扣，拿不到钱肯定不能走，请一定帮忙安排”。2018年6月4日：“章元刘总，项目我们八方八流6月1号开始正常运作”、“一号收货60件，2号收货63件，三号收货25件，都在八方分流完成，今天4号明天5号海口封航，暂时休息。”2018年6月29日，肖梦菡向刘章元发送《关于召开2018年第一次股东大会通知》时，发现刘章元已将肖梦菡微信拉黑。肖梦菡与案外人的微信聊天记录。肖梦菡提供了其与“发花，沈水平”、“发花陈举凡”、“程勇”、“英子八方文员”、“龙跃小宋”、“诚益通小陈”、“八方网点小宋”等人的微信聊天记录，拟证实刘章元财务拒发肖梦菡人员工资，替换肖梦菡人员，用其员工故意制造矛盾，采用欺骗手段获得肖梦菡业务。4.物流凭证，拟证实合伙业务在八方物流网点实际运作，刘章元已收取鲜花业务收益。肖梦菡提供了两种物流凭证，一种物流凭证为2018年3月26日前的物流凭证，其抬头为“龙跃物流”，发货方为“诚益通”，品名为“鲜花”。另一种物流凭证为2018年3月26日之后的物流凭证，肖梦菡曾于2018年3月22日将该物流凭证的样式通过微信发送给刘章元，该凭证抬头为“（龙跃物流）海南诚益通物流有限公司”，其载明的地址为广州市白云区石井街石沙北路333号八方物流园A8栋27-30档。该物流凭证已实际投入使用。其中，2018年5月5日的物流凭证显示，货号1103672-70，品名为鲜花，合计到付850元。另外，2018年5月14日的物流凭证显示，货号1104083-14，品名为鲜花，短途费60元。案外人宋荣在该批货物的《费用报销单》上签字确认。5.收据、账单，拟证实刘章元于5月份欺骗肖梦菡管理不善，增派人手宋荣与肖梦菡结算接手，且尚欠肖梦菡公司大量未结鲜花业务款项。其中，收据的经手人处均有宋荣签字，账单上也有宋荣签字确认。账单显示的开单日期为2018年5月1日至2018年5月19日，承运公司有八达、龙跃、众任、裕达、黑豹、红盈、全盛等十几个公司。其中，账单中显示的运单号为1103672的中转回扣费为850元，肖梦菡称该笔款项即是2018年5月5日物流凭证载明的款项。6.2018年5月27日报警回执及货运单、物流凭证、微信聊天记录、电子单等，拟证业务亏损问题是由刘章元挖墙脚导致，刘章元将肖梦菡公司的鲜花运送到刘章元名下的西城网点。律师调查令结果显示，肖梦菡曾于2018年5月27日向广州市公安局白云区分局松洲派出所报警，称其在广州市白云区增槎路西城物流北门进去左边100米，其不见了一车货，现在看到货了，但有人在卸货，其不敢过去，后民警到场，已指引去法院解决。另外，八达物流有限公司托运单显示的寄件人为宋荣，寄送的物品为鲜花。7.2018年7月31日报警回执，拟证实刘章元在肖梦菡发现其西城网点偷卸货后，重新回到八方网点以刘章元的名义对鲜花分流，肖梦菡向刘章元主张是肖梦菡公司货物产生冲突。8.2018年8月20日报警回执、受理回执，询问笔录、法医《鉴定意见书》。拟证实肖梦菡回到公司八方网点要求结算未结款项遭到刘章元翻脸在室内拉闸暴力殴打肖梦菡。其中，广州市公安局白云区分局石门派出所对宋荣的询问笔录显示，宋荣称其在龙跃物流公司负责安排其他人装卸货。9.广州、龙跃物流（海口发货单）、诚益通公司记账凭证、费用报销单，拟证实肖梦菡在海南的网点被刘章元变更为龙跃物流公司，使用刘章元物流发货单，肖梦菡公司因业务改装的机器也不见去向。刘章元、翟根财对上述证据发表如下质证意见：对于证据1，该协议为草稿，不能代替已经成文的且三方认可的合作协议。对证据2，翟根财确认是其本人与肖梦菡的微信聊天记录，但认为其对签约后的运作不了解，与肖梦菡说的话只是为了安慰她。对证据3，对刘章元、肖梦菡微信聊天记录的真实性、合法性予以认可，但认为聊天记录应以成文的协议为准，对肖梦菡与案外人微信聊天记录的真实性、合法性、关联性均不予认可。对证据4，对物流凭证的真实性、合法性、关联性均予以认可，但认为物流凭证只能说明诚益通公司加盟龙跃物流公司，不能说明三方开展了三方合作协议。对证据5，收据不能证明何人出具，与肖梦菡证明不符，确认账单是宋荣签收，但认为宋荣代表的是广州市白云区石门途程货运部（下称途程货运部），与刘章元无关。对证据6，对报警回执的真实性、合法性予以认可，但不认可关联性，对货运单、物流凭证、微信聊天记录的真实性、合法性予以认可，关联性不予认可。对证据7，真实性、合法性予以认可，关联性不予认可。对证据8，真实性、合法性予以认可，关联性不予认可。对证据9，对海口发货单变更为龙跃物流公司的真实性、合法性予以认可，关联性不予认可。庭后，刘章元向一审法院提供以下证据，拟证实与肖梦菡存在业务往来的是途程货运部，与刘章元无关。证据1：彭英子和宋荣的说明，拟证实彭英子和宋荣的行为是代表途程货运部，与刘章元无关。证据2：戴兵的说明及途程货运部的营业执照，拟证实途程货运部是戴兵个人设立的，加盟了龙跃物流公司。证据3：龙跃物流公司的货运单，拟证实龙跃物流公司和诚益通公司在双方签订三方合作协议之前已经存在业务往来，其中，货运单显示诚益通公司与龙跃物流公司最早在2018年1月9日存在业务往来。肖梦菡对刘章元补充提供的证据发表如下质证意见：对证据1、证据2，无法确认真实性，对其合法性、关联性不予确认，该证据恰好证明彭英子、宋荣与刘章元有关，说明中陈述他们通过戴兵加盟龙跃物流公司，且与龙跃物流公司关系密切，能推导出彭英子、宋荣就是刘章元的员工，因为开单、统计、收款已经涵盖了物流行业的主要业务。对证据3，真实性、合法性予以确认，关联性不予确认。刘章元于2017年11月份与翟根财联系，于2017年12月19日添加刘章元微信，虽然三方于2018年1月23日才签订协议，但协议当中已经注明了合作事项是在2018年1月1日起开始运作，刘章元举证恰好证明了肖梦菡依照协议积极开展业务。肖梦菡是通过1月1日开始运作，来考察刘章元的物流运营能力，最终决定在1月23日签约。翟根财对刘章元补充提供证据的真实性、合法性、关联性予以认可，认为翟根财无参与履行，不清楚具体情况。另查明，途程货运部于2017年11月16日在广州市白云区工商行政管理局登记成立，类型：个体工商户，经营者：戴兵，经营场所：广州市白云区石门街石沙路333号商业楼自编A、B、C、D栋、C1、C3栋广州市八方货运市场A区8栋01层01号至02号。刘章元称途程货运部在注册成立后就加盟龙跃物流公司，龙跃物流公司按照10%-20%的比例从途程货运部的收入中抽成。另外，刘章元庭后申请知情人沈水平出庭作证，并提供询问笔录一份。因沈水平未到庭，一审法院未组织当事人对该询问笔录进行质证。以上事实有《“海南→广州”物流合作协议》、微信聊天记录、营业执照、物流凭证、账单、收据、说明、报警回执、公安询问笔录及当事人庭审陈述等证据证实。一审法院认为，刘章元、肖梦菡、翟根财于2018年1月23日签订《“海南→广州”物流合作协议》是各方当事人的真实意思表示，该协议未违反法律、行政法规的强制性或禁止性规定，依法对各方产生法律约束力。该协议签订后，刘章元、翟根财分别向肖梦菡转账30万元、5万元，现三方当事人对肖梦菡是否实际开展合伙经营活动存在争议。一审法院根据已查明的事实及当事人陈述依法认定上述协议已实际履行，三方合作的合伙事务已真实开展，理由如下：首先，从肖梦菡与刘章元、翟根财的微信聊天记录看，在2018年2月25日、2018年3月5日、2018年5月1日、2018年5月4日，肖梦菡曾多次向刘章元及翟根财汇报诚益通公司的工作进展、资产状况及盈亏情况，刘章元及翟根财也从未提出任何质疑。在整个微信聊天过程中，刘章元及翟根财从未催促过刘章元另行组建公司，且刘章元也曾协助肖梦菡处理诚益通公司在鲜花运送时出现的问题。肖梦菡主张三方的合伙事务是依托于诚益通公司开展合情合理，一审法院依法予以采纳。其次，从双方提交的物流凭证看，在2018年3月26日前，诚益通公司的物流凭证中已经将抬头改为“龙跃物流”，发货方改为“诚益通”。在2018年3月22日，刘章元、肖梦菡通过微信确认了新的物流凭证后，新的物流凭证抬头也改为了“（龙跃物流）海南诚益通物流有限公司”，且该物流凭证也实际投入使用。鉴于刘章元未能举证证明诚益通公司与龙跃物流公司存在其他的法律关系，且肖梦菡与刘章元的多次联系也主要围绕合伙事宜，肖梦菡依据物流凭证主张合伙事务已实际开展于法有据，一审法院依法予以支持。最后，从肖梦菡提交的账单、收据等证据看，肖梦菡已将诚益通公司2018年5月1日至5月19日的账单交给宋荣。宋荣也曾在多份收据经手人处签字，在广州市公安局白云区分局石门派出所的询问笔录中，宋荣也自认在龙跃物流公司负责安排卸货。故肖梦菡有理由相信宋荣是龙跃物流公司的员工。肖梦菡基于此种信任将诚益通公司的账单交给宋荣，也证明了肖梦菡有积极履行合伙事务。刘章元虽辩称宋荣代表的是途程货运部，与刘章元无关。但途程货运部是龙跃物流公司的加盟单位，刘章元未能提供证据证实肖梦菡与途程货运部存在单独的业务往来，刘章元的该项抗辩缺乏依据，一审法院不予采信。综上，肖梦菡提供的微信聊天记录、物流凭证、账单、收据等证据相互印证，已经形成了完整的证据链，足以证实刘章元、肖梦菡、翟根财是依托于诚益通公司对外开展合伙事务。刘章元以合伙事务未开展为由要求解除合伙协议、返还注资款及赔偿损失缺乏依据。在合伙事务已真实开展的情况下，刘章元只能请求进行合伙清算，分割合伙财产，但刘章元经一审法院释明后依然坚持其主张及诉讼请求，故一审法院依法予以驳回。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回刘章元的全部诉讼请求。一审案件受理费6550元，由刘章元负担。本院二审期间，当事人均无提交新证据。经审理，本院对一审法院认定事实予以确认。本院认为，刘章元、肖梦菡、翟根财三人签订涉案的物流合作协议之事实本院予以认定。本案二审审理的焦点问题是：前述合作协议是否得到履行？刘章元是否有权要求肖梦菡退还30万元入伙款项？根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。肖梦菡主张得到了履行，并提交了微信对话记录、物流单据等。在该些证据中体现以下几个方面的情况：1.肖梦菡与翟根财在2018年2月25日的微信对话记录中，肖梦菡提到了“我想约下您和刘总，汇报下年前的工作及以后的工作目标”；翟根财回复“下午……你给我发个卡号”，在2018年3月两人的微信对话中谈及的内容亦均为与经营业务有关的事项。翟根财自始没有提出三人订立合作协议没有予以履行的异议。2.肖梦菡与刘章元在2018年2月25日的微信对话记录中，肖梦菡也提到了“刘总，有空吗？什么时候有空聚下，汇报下年前的工作及以后的工作目标”，刘章元回复称：“肖总我在办公室……在公司等你们”。在2018年3、4月的微信对话记录中，也多次提及鲜花经营业务有关的内容。刘章元的回复中从未提出三人订立合作协议没有予以履行的异议。刘章元向肖梦菡支付了30万元，如肖梦菡没有履行合作协议的约定，而刘章元明知肖梦菡设立的诚益通公司仍有经营鲜花业务，却一边与之沟通合作，一边不提出异议显然与常理不符。因此，一审法院采信微信对话记录，并认定涉案合作协议得到了履行并无不当。此外，涉案的合作协议订立时间是2018年1月23日，至当年6月4日，翟根财、刘章元共同向肖梦菡发函要求召开股东大会，汇报鲜花物流项目前期的经营情况。肖梦菡认为从函件内容来看，是以确认鲜花物流项目予以开展为前提的。肖梦菡该主张亦与三方微信对话记录中提及了鲜花业务经营相吻合。则该份函件亦可以佐证合作协议已经得到了履行。涉案合作协议约定三人合股组建物流公司，从本案的事实来看，确实没有成立新的公司。但结合翟根财、刘章元从无就成立新公司提出异议以及微信对话记录中在涉案合同订立之前的磋商过程中，就是要肖梦菡将其经营的公司股权转让给刘章元来看，并不能排除三人以合伙形式共同经营肖梦菡注册设立的诚益通公司的可能。则仅从未成立新的公司不能认定合作协议没有得到履行。对于从无提出异议，并在微信里洽谈鲜花业务，刘章元、翟根财有关是龙跃公司与诚益通公司的经营事项之解释并不充分。本院认为，肖梦菡的举证更具可能性，一审法院予以采信正确，本院予以维持。综上所述，刘章元的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6550元，由上诉人刘章元负担。本判决为终审判决。审判长  张朝晖审判员  莫 芳审判员  杨 凡二〇一九年十一月二十一日书记员  罗永娟李泳筠