山东省栖霞市人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0686民初835号原告：栖霞市鲁旺水泥有限公司，组织机构代码:70585629-8。公司地址：栖霞市臧家庄镇路旺村。法定代表人：潘为荣，经理。委托代理人：陈晓庆，山东智峰律师事务所律师。委托代理人：宁维武，北京市钧盛律师事务所律师。被告：于复智，男，1962年10月22日出生，汉族，现住烟台市福山区。委托代理人：吕宗杰，山东海峰律师事务所。委托代理人：孙春涛，山东海峰律师事务所。被告：邹积军，男，1982年7月29日出生，汉族，现住烟台市经济技术开发区。原告栖霞市鲁旺水泥有限公司（以下简称：鲁旺公司）与被告于复智、被告邹积军租赁合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陈晓庆第一次、第二次开庭均到庭参加诉讼，原告的委托诉讼代理人宁维武第二次开庭到庭参加诉讼；被告于复智的委托代理人吕宗杰、孙春涛第一次、第二次开庭均到庭参加诉讼到庭参加诉讼；被告邹积军经合法传唤无正当理由未不到庭参加诉讼。本院现已审理终结。原告鲁旺公司向本院提出诉讼请求：1、要求二被告立即支付2013年8月至2014年1月的租金14万元及违约金30万元，共计44万元；2、由被告承担一切诉讼费用。原一审时原告增加诉讼请求，要求二被告赔偿原告设备丢失款40420元，并补交案件受理费。事实和理由：2010年5月1日，原、被告签订水泥生产线、厂房、设备租赁合同，原告将自有的水泥生产线、厂房、设备租赁给被告使用，约定租期为4年，第一年的租金27万元，第二年和第三年的租金为30万元，第四年的租金为28万元。第一年的租金一次性付清，后面的租金按季度缴纳，于上季度最后一个月25号前缴纳下一季度的租金，不按时缴纳承担违约金30万元。合同签订后，乙方缴纳了前三年的租金，但是第四年2013年8月至2014年1月的租金14万元未按时缴纳，已构成违约。被告于复智提交答辩状称，一、2013年8、9、10月份的租金双方已经结算，被告不欠原告租金。原、被双方签订的《塑料磨水泥生产线厂房设备租赁合同》第9条第5项的约定电费计算:甲方持供电所总电卡，乙方持有自己的分卡。乙方将电费交给甲方，由甲方交给供电所。所以被告实际是直接向原告交纳电费。根据计算被告从2011年5月至2012年12月向原告多交纳电费281504元(含2011年4月19日以前余电费106866，原一审认定221106.95元)，在2013年8月21日经被告于复智与原告协商，双方为以后处理往来账目，由原告代理人潘为录向被告出具了收条，收到2013年8、9、10月租金70000元，同时被告向原告出具欠条，欠原告2013年8、9、10月租金70000元，用于将来对账处理债权债务。因为双方互负到期债务，对2013年8、9、10月份的租金实际上已经达成共识，不存在违约，双方只是账日上需要进一步对账，有的只是单纯的债权债务关系。二、被告于2013年12月19日通知原告解除租赁合同，解除合同的时间应当是2013年12月19日。原被双方签订《塑料磨水泥生产线厂房设备租赁合同》，被告签订合同的目的是租赁原告的水泥生产线进行水泥生产。原告作为生产线的出租方，保证被告工业用电的正常使用是其合同的附随义务，也是被告实现合同目的的必要条件。2013年12月4日原告作为用电权的登记人，在未经被告同意的情况下单方向栖霞市供电公司申请变更用电，于2013年12月15日停用了S7-1000、S7-1600两台变压器，该两台变压器供应的是工业用电。变压器停用后，被告租赁的水泥生产线无法正常生产，不能实现合同目的。根据《合同法》第九十四条第(四)项:当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。故被告于2013年12月19日通知原告解除合同，有事实和法律依据，根据《合同法》第九十六条的规定，通知到达日合同解除，双方合同的解除时间应认定为2013年12月19日。三、虽然欠付原告从2013年8月1日至解除合同之日2013年12月19日的租金，但不构成违约，不应支付违约金。根据被告与原告签订的《塑料磨水混生产线厂房设备租货合同》第9条第5项的约定电费计算:甲方持供电所总电卡，乙方持有自己的分卡。乙方将电费交给甲方，由甲方交给供电所。被告实际上是直接向原告交纳电费。根据计算被告从2011年5月至2012年12月向原告多交纳电费281504元()，该多交的电费原告应予返还被告。根据《合同法》第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。原告截止到2012年12月应向被告返还多交的电费281504元，被告截止到合同解除之日2013年12月19日欠租金107692元。(2013.8.1-2013.12.19共140天，每天769.23，7万/91天)双方互负到期债务，根据《合同法》第九十九条当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。被告与原告互负金钱给付义务，且抵销后，原告尚欠被告多交的电费173811元。所以实际上被告不欠原告租金，没有违约，也就不应支付原告违约金。相反，原告违反合同约定的电费计算方式，失去基本的诚信，多收被告电费，两者抵销后被告实际是不欠租金的，在这种情况下原告采取报停变压器的方式通迫被告无法经营，致使合同目的无法实现所以按照合同约定原告应当承担违约责任，应当按照合同支付被告违约金。四、被告在租赁使用水泥生产线期间，以旧换新出资更换了部分设备部件，对于盘点缺少的部件实际上是以旧换新后由新的部件所替代，设备正常运转并未损坏，被告不应赔偿。根据双方签订的《塑料磨水泥生产线厂房设备租赁合同》第4条约定……生产线上所有设备应正常运转或者恢复到盘点时状态，如有损坏，按市场价赔偿。根据该条约定被告向原告返还设备时有两个条件，1、交付时设备正常运转，满足使用条件:2、恢复到盘点时状态。满足其一即不能认定有损坏。根据双方交接时的盘点清单，比照接收时的清单，实际上缺少的设备系由增加的设备予以替换更新，原接收清单上的设备并没有实际减少，只是由新部件予以更换，被告交付时的设备能够正常运转，满足原有的使用功能，且更换更新的设备价值远远大于原清单上的设备价值，被告与原告共处一个厂区办公，被告更新设备，原告不可能不知道，实际上是默认的，根据合同的约定设备只是更新并没有损坏，故被告不应承担赔偿责任。综上所述，原告欠付被告多交的电费足以抵消被告欠付原告的租金，原告没有违约行为。因原告单方停用工业用电变压器，致使被告无法实现合同目的，被告有权解除合同，设备交付时正常运转，赔偿设备损失没有依据，所以请求法院依法驳回原告的诉讼请求。为证明其主张，原告向本院提交如下证据：1、租赁合同，证明原被告双方约定租金多少、交付时间，被告未按时付租金及违约金约定；证据2、设备缺少明细表，证明被告将原告设备丢失明细40420元；证据3、欠条，证明于复智欠原告7万元；证据4、交货清单及收据，证明缺少货物的数量及价格；证据5、解除合同通知，证明2014年1月27日合同解除；证据6、告知书，证明原告解除合同但并未讲明停电、水电费的问题；证据7、交接设备清单，证明2010年租货时原告交给被告的设备清单。被告于复智质证意见是，对证据1的真实性无异议，但是合同除了约定租金的缴纳方式同时也对电费的缴纳作了约定，甲方持供电所总电卡乙方持有自己的分卡，乙方将电费交给甲方，由甲方交给供电所，也就是被告直接向原告缴纳电费，若甲乙双方的总用电数与供电所的用电数不相符差额部分的费用由甲乙双方按各自电表的用电数比例补齐差额，也就是说甲乙双方当月所缴纳的电费数不能超过实际交给电业局的电费总额；对证据2的真实性无异议，但是对证明内容有异议，因为缺少的设备实际上是由增加的设备替换的，是以旧换新后的正常缺少；对证据3的真实性无异议，对证明内容有异议，2013年8月21日被告与原告方代理人潘为录协商一致后给原告出具了欠条，同时潘为录也出具了收条，当时是因为原告欠被告多缴纳的电费所以双方才出具欠条收条，以便以后对账结算；对证据4有异议，对证明内容不认可，因为该销货清单是原告方单方面出具，不能证明部件的实际价格；对证据5的真实性无异议，对证明对象有异议，因为原告2013年12月4日报停了两台变压器，12月15日停电被告已经无法开工，所以12月19日书面通知原告解除合同，交接通知书事实上是被告通知原告解除合同后原告所发的交接通知书，原告的实际解除合同时间是2013年12月19日；对证据6真实性无异议，证明2013年12月19日已经终止合同，原告已经收到被告邮寄的该份告知书；对证据7无异议，但是与证据2序号和名称是一一对应的。被告于复智为证明其主张提交证据如下：1、收条，证明原告收到被告3个月的租金；证据2、设备增加明细表，证明原告提交的缺少明细表的设备已经以旧换新；证据3、进厂设备清点单，证明进厂时的设备明细；证据4、杨永安出具的电费明细表，证明被告实际用电度数以及余电款；证据5、杨永安出具的另一租户电费明细表，证明另一租户每月用电度数；证据6、潘为荣交给原告的用电量计算方法，证明被告与潘为录两方各自交电费的金额和计算明细、电费余款等；证据7、潘为录亲笔书写的电费明细表，证明这期间每月实际用电度数以及以前的余电款；证据8、电机铭牌，证明原告报停变压器后，被告无法工作；证据9、水泥厂发货单存根两张，证明2013年12月15日前被告公司一直在生产运作；证据10、收款收据87张，证明原告交给被告140.7万元电费。原告鲁旺公司的质证意见是：对证据1有异议，该收据上没有落款，不能表达书写人的真实意思表示，从现有内容上来看收款事由（8月21日打的条）被告在第一次庭审时对该欠条是这样解释的：“我当时欠原告8、9、10三个月租金，我害怕原告告我违约，就让原告为我出具收据证明我没有违约，只是债权债务关系”从该解释可以看出这三个月的租金确实没有给付原因也跟电费没有关系，只是为了防止原告就此解除合同追究被告的违约责任，而书写人最终没有签字认可可能怕这样打条可能会引起歧义，这是一张没有书写完整的字据，不能作为证据使用。对证据2真实性无异议，对证明内容有异议，合同中已经约定了增加的设备无偿归原告所有，跟以旧换新没有关系。对证据3没有异议。对证据4有异议，杨永安只是电工而不是会计，需要他做的工作是记录电表数，于复智交给潘为录多少电费不是他能掌握的，所有对他出具的没有签名的3张表原告不予认可。对证据5真实性有异议，杨坤义系自己到供电所交电费根本没有把电费交给潘为录，供电所都是提前预交电费杨永安出具的带负数的电费表不符合常理。对证据6只是几页数字，看不出要表达的内容，也看不出谁写的。对证据7的真实性有异议，表格上没有签字，潘为录确实为被告出具了电费明细表，但是这几页没有签字的不知道是否与原件一致，原一审庭审时原被告双方共同认可了数额一致的用电明细，应以那个为准。对证据8就是一张电机的照片，看不出是什么时候在哪里，所以不能证明待证事实。对证据9是被告单方出具的不知道其真实性，但是生产量应该已经很低了。对证据10有异议，对潘为录签字的收据予以认可，收取电费的具体数额应以原被告双方达成一致的明细表为准，证据10里的收据和供电所的发票大多数都是重复的，从收据内容上可以看出交款单位是于复智交供电所单位，而发票上客户名称是：寨里水泥厂，不知道其中的关系。被告邹积军未到庭并在法定期限内未作答辩。因被告邹积军未到庭质证，视为其放弃质证的权利，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据双方当事人举证、质证、庭审陈述及本院的认证，本院确认以下事实：2010年5月1日，原告甲方作为出租方与作为乙方承租方的被告邹积军和被告于复智签订熟料磨水泥生产线厂房设备租赁合同（后邹积军与于复智协商退出租赁合同），合同摘要如下：“1、甲方将鲁旺水泥有限公司现有状况的熟料水泥磨生产线及附属厂房和设备以及厂内的职工宿舍楼出租给乙方；2、租赁期限为四年，自2010年5月1日起至2014年4月30日止；3、租金及交纳方式：第一年租金27万元，第二年租金30万元，第三年租金30万元，第四年租金28万元，共计115万元。交款方式，第一年租金在合同签订时一次性交纳27万元。第二年、第三年和第四年的租金按季度交纳，每季度7.5万元，上季度最后一个月25号前交付下一季度的租金。若乙方不按时交纳租金，视违约，按本合同第13条处理；4、乙方应合理使用、妥善维护和保养所租赁的厂房、设备及楼房，不得损毁破坏，保证厂房及设备的状况良好。合同期满时，乙方必须保证所租赁的所有楼房、厂房、库房完好。钢球不得低于34吨，其他辅助设备按交接时清单如数归还，若有缺少，应当补齐给甲方。生产线上所有设备应正常运转或者恢复到盘点时状态，如有损坏，按市场价赔偿。租赁期间维修改造的厂房及其他设备租赁到期后无偿归甲方所有……8、在租赁期间内，乙方无权转包及处置厂内任何固定资产，更新及维修设备时，乙方拆下的旧设备、旧配件、废钢铁以及厂内其它固定资产等，乙方无权处置，乙方保管，待合同期满后在甲方见证下一次性处理，否则甲方有权终止本协议。若属于可以以旧换新的大型设备，与甲方协商，在甲方见证下进行处理……9、甲乙双方共同承担的费用和责任：（1）……（5）电费计算：甲方持供电所总卡，乙方持自己的分卡。乙方将电费交由甲方，由甲方交给供电所。若甲方未将乙方交的电费及时交上，造成乙方停电的，一次罚款5000.00元，若为其他因素，非甲方自身原因的，应当免责。若因为甲方未交电费，造成乙方停电的，一次罚款5000.00元。若甲乙双方的总用电数与供电所的用电数不符时，差额部分的费用由甲乙双方按各自电表的用电数比例交纳，补齐差额……13、违约责任：乙方必须按时交纳租金，如乙方未按时交纳，则视为乙方违约，甲方有权终止合同，同时乙方须赔偿甲方30万元违约金。如乙方按时交纳租金，无违反本合同条款情况发生，则甲方无权提前终止合同，否则甲方须赔偿乙方违约金30万元。如遇严重自然灾害导致不能正常生产时，甲乙双方可协商顺延合同期限……”。被告在经营期间，拖欠原告2013年8月1日至2013年10月30日三个月的租金70000.00元，被告于复智于2013年8月21日给原告出具欠条一张。于复智称，担心原告因其拖欠租起诉其违约，故让原告出具收据一张，证明于复智没有违约，只是债权债务关系。于复智主张，国家自2014年1月1日开始施行大工业用电，如施行大工业用电于复智每个月需多支出电费74200.00元，在这种情况下于复智无法继续生产，故于复智于2013年10月份开始与原告协商解除租赁合同。2014年12月4日，因用电量减少，经原告申请，栖霞市供电公司自2013年12月15日起至2014年6月14日止停用了S7-1000、S7-1600两台变压器。2013年12月19日，于复智书面通知原告终止租赁合同。原告于2014年1月26日给于复智和邹积军出具解除合同进行交接通知，告知被告因被告违约同意自2014年1月27日解除合同，并要求被告10日内向原告厂交接相关材料。2014年2月14日，原告与于复智对设备进行盘点，制作了设备盘点缺少明细表一、设备盘点增加明细表二，由潘为荣、潘为录、于复智签名捺印确认。本院认为，原、被告签订的《熟料磨水泥生产线厂房设备租赁合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案的焦点有五：第一、被告是否构成违约；第二、原、被告租赁合同解除的时间；第三、被告欠付原告租金的数额；第四、约定违约金30万元是否过高；第五、缺少设备损失是否支持；第六、邹积军是否应承担责任。关于焦点一，本院认为，原、被告签订的《熟料磨水泥生产线厂房设备租赁合同》中第3条约定：交款方式，第一年租金在合同签订时一次性交纳27万元。第二年、第三年和第四年的租金按季度交纳，每季度7.5万元，上季度最后一个月25号前交付下一季度的租金。若乙方不按时交纳租金，视违约，按本合同第13条处理；第13条约定：违约责任：乙方必须按时交纳租金，如乙方未按时交纳，则视为乙方违约，甲方有权终止合同，同时乙方须赔偿甲方30万元违约金。如乙方按时交纳租金，无违反本合同条款情况发生，则甲方无权提前终止合同，否则甲方须赔偿乙方违约金30万元。如遇严重自然灾害导致不能正常生产时，甲乙双方可协商顺延合同期限……”。被告于复智未按合同约定于2013年7月25日前向原告缴纳下一季度的租金，已构成违约。庭审中，于复智称原被告双方于2013年8月21日将8、9、10月租金协商完毕，不存在违约。本院认为，即便被告8、9、10月租金按时缴纳，但被告未于2013年10月25日前向原告缴纳下一季度的租金，也构成了违约，故本院对被告违约的事实予以确认；关于焦点二，本院认为，催告对方履行的当事人应当是守约方，处于违约状态的当事人不享有基于对方仍不履行而产生的合同解除权。合同解除权的行使须以解除权成就为前提，解除行为就当符合法律规定的程序，否则不能引起合同解除的法律效果。《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知至达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”本案被告于复智要求解除合同，并于2013年12月19日书面通知原告，但其要求解除合同既不符合约定解除条件，也不符合法定解除条件。而原告作为守约方确定因被告方违约，同意自2014年1月27日解除合同，本院予以确认，双方解除租赁合同的时间为2014年1月27日；关于焦点三，因解除合同的时间确定为2014年1月27日，故被告欠付原告的租金应自2013年8月1日计算至2014年1月26日，即136889.28元（以合同约定每季度租金7万元计算:777.78元/每天×176天）。关于被告于复智主张因原告2013年12月份报停变压器，被告无法正常生产，因此租金不能计算至2013年12月份的主张，本院认为，于复智在庭审过程中自认因国家施行大工业电价，电价上涨。于复智自2013年10月份即开始与原告协商要求解除租赁合同，结合于复智自2013年缴纳电费情况，本院认为，原告主张被告当时已经不生产了，因无论是否生产，每千伏安都要交28.00元，为减少损失原告报停了部分变压器，还有一部分可以用，其为减少损失报停部分变压器的抗辩理由符合常情，故对被告的该项主张本院不予采纳。关于被告于复智主张，因2012年8月20日至10月10日期间原告水泥厂所在的鲁旺村对路面进行硬化，致使水泥厂停产50多天，应该将合同顺延50天的主张，本院认为，因村委硬化路面致停产，并非原告所致，被告的该项主张并无法律依据，故本院不予采纳；关于焦点四，本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的约约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以赠加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”关于本院，原、被告在合同中约定，一方违约，给付对方违约金30万元。本案在审理过程中，被告主张约定违约金过高，应予调整。本院认为，因被告违约，延付租金并要求提前解除合同，必然给原告造成一定的经济损失。从合同法第114条规定可以看出，关于违约金的性质是以补偿为主，以惩罚为辅。本案租赁合同的期限为四年，至合同解除不足四个月未完全履行，原告要求被告给付违约金30万元确属过高，加之原告未能就被告违约给其造成的经济损失提供证据，故关于被告主张违约金过高，应予调整，本院予以支持。本案根据原告因被告的违约行为，给其造成了可得利益损失及迟延给付电费及双方交接确认被告缺少原告设备需要补齐自行购买安装等具体情况，结合被告违约过错程度综合考量，本院酌情认定被告应给付原告违约金100000元；关于焦点五，原告要求被告给付缺少的设备损失40420.00元的主张，本院认为，原、被告在合同中明确约定：“4、乙方应合理使用、妥善维护和保养所租赁的厂房、设备及楼房，不得损毁破坏，保证厂房及设备的状况良好。合同期满时，乙方必须保证所租赁的所有楼房、厂房、库房完好。钢球不得低于34吨，其他辅助设备按交接时清单如数归还，若有缺少，应当补齐给甲方。生产线上所有设备应正常运转或者恢复到盘点时状态，如有损坏，按市场价赔偿。租赁期间维修改造的厂房及其他设备租赁到期后无偿归甲方所有……8、在租赁期间内，乙方无权转包及处置厂内任何固定资产，更新及维修设备时，乙方拆下的旧设备、旧配件、废钢铁以及厂内其它固定资产等，乙方无权处置，乙方保管，待合同期满后在甲方见证下一次性处理，否则甲方有权终止本协议。若属于可以以旧换新的大型设备，与甲方协商，在甲方见证下进行处理。”并于2014年2月14日交接时明确了缺少的设备并制作了明细表。根据合同约定，缺少的设备应予补齐，如有损坏按市价赔偿。故关于原告的该项主张本院予以采纳。而被告于复智所称系以旧换新及其与原告口头约定用新增的设备抵顶缺少的设备，因原告不予认可，于复智又未能提供相应的证据，故本院不予采纳。综上，被告应给付原告欠付的租金136889.28元、违约金100000元、缺少设备损失40420元，合计277309.28元。关于焦点五，被告邹积军是否承担责任，本院认为，邹积军和于复智共同与栖霞市鲁旺水泥有限公司签订租赁合同，在合同履行期间与于复智协商退出承包所有实务，于复智签名确认，邹积军与于复智并未与栖霞市鲁旺水泥有限公司协商也未通知退出承包合同事宜，故该退出承包协议书仅在于复智和邹积军之间产生效力，对栖霞市鲁旺水泥有限公司并无效力，故邹积军与于复智应对租赁期间产生的债务共同承担责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告于复智、被告邹积军于本判决生效之日起十日内，给付原告栖霞市鲁旺水泥有限公司各项经济损失共计277309.28元。二、驳回原告的其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8506元，由原告栖霞市鲁旺水泥有限公司负担3596.14元，由被告于复智、邹积军共负担4909.86元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉费，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长  牟 鹏人民陪审员  范会强人民陪审员  曲明霞二〇一九年十一月二十二日书 记 员  牟 蕾