新疆维吾尔自治区昭苏县人民法院民事判决书（2019）新4026民初629号原告：滁州志明建设投资集团有限公司，住所地：安徽省滁州市开发区花山东路**，统一社会信用代码9134110069109122XT。法定代表人：苏影，该公司总经理。原告：滁州志明建设投资集团有限公司新疆分公司，住所，住所地：伊宁市经济合作区山东路**梦想家园****商铺**房社会信用代码91654002MA77C7GNOG。负责人：卢洪斌，该公司总经理。委托代理人：王猛，新疆宇通律师事务所律师。委托代理人：石劲松，滁州志明建设投资集团有限公司新疆分公司员工。被告：黄道福，男，1967年7月27日出生，汉族，伊宁市居民，住伊宁市。委托代理人：祁恩丰，新疆信禾诚律师事务所律师。原告滁州志明建设投资集团有限公司（后简称滁州志明公司）、滁州志明建设投资集团有限公司新疆分公司（后简称滁州志明新疆分公司）诉被告黄道福建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年10月20日立案后，依法组成合议庭，于2019年11月12日公开开庭进行了审理。原告滁州志明公司、滁州志明新疆分公司的委托代理人王猛、石劲松，被告黄道福及委托代理人祁恩丰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告滁州志明公司、滁州志明新疆分公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告立即退还超领的工程款1198300.35元；2、依法判令被告承担全部涉诉费用。事实和理由：2017年4月28日，原告滁州志明公司将承揽的昭苏县马场第四社区双语幼儿园、马场鱼儿突村双语幼儿园工程项目交给被告负责管理施工，并签订工程项目目标管理责任书，按照责任书约定双方的工程价款结算采用固定价款，总计为3916692元，其中包括变更签证增减部分。合同签订后，为保证工期，由原告全力配合支持被告的施工，并自行垫资向被告供应施工材料，对于被告的付款要求即使建设单位未按施工进度付款，原告滁州志明新疆分公司亦全力自行筹资垫付以满足按期完工的要求，但被告在施工中利用施工工期紧，原告滁州志明新疆分公司未及时核账之际，超额领取材料及工程款，现工程已完工，经原告滁州志明新疆分公司财务核账确认，被告已超领项目工程款1198300.35元，在原告向被告发出财务核账告知函时，被告拒不退还，且仍然不及时结清工程的相关欠款，造成不断有被告债权人向两原告索要工资及材料费、租赁费，给二原告的经营及声誉造成极为恶劣的影响,特诉至人民法院，请求依法判令。原告滁州志明公司、滁州志明新疆分公司就其诉讼请求向本院提交了以下证据：1、建设工程项目目标管理责任书，旨在证明原告方将工程的名称、内容等相关条款确认给被告方进行施工，原被告双方约定工程价款为固定价款共计3916692元，同时约定原告有权扣除税费、垫付材料款以及其他支付的款项之外被告才能获得相应的工程款；2、竣工验收意见表，旨在证明前述证据中确定的工程已经经过竣工验收；3、借款及材料分配明细表，旨在证明被告向原告借款2355000元及原告垫付钢材、商混等各项材料的金额共计4065010.34元；4、借款单(复印件)，旨在证明被告从原告处以借款的形式领取工程款共计2355000元；5、商混材料明细(复印件)，旨在证实原告垫付的商混材料款为372500元；6、加气块材料明细、钢材款明细、瓷砖清单1份、洁具清单、门清单(均为复印件)等，旨在证明印证原告垫付的上述材料款与提交的借款与材料分配明细表的明细及金额是一致的，提供的上述证据的真实性和合法性；7、电采暖工程施工合同、消防安装工程施工合同书（复印件），旨在证明原告为工程的电采暖和消防项目签订合同并支付了相关的价款，依据原被告签订的合同第八条规定由被告予以承担；8、发票、网上银行电子回单（打印件），旨在证明原告为工程支付的检测费用和资料实验费用，根据双方签订合同第八条规定应当由被告承担；9、原告总公司与昭苏县利融投资有限公司合同、中标通知书、招标答疑，旨在证明原告承包了昭苏县利融投资有限公司幼儿园建设工程。被告黄道福辩称，1、原告依据的目标责任书是无效合同，原告提供的总合同中明确约定涉案工程不准分包，原告违背了合同的约定，故该合同不具有法律效力；2、目标责任书约定工程内容所有土建安装工程，原告应当对设计图纸、招标文件及被告完成的工程量提供具体的清单。原告仅提供了借款和收款的依据，原告的证据无法证实工程量清单，涉案工程的价款无法确定，原告未完成举证责任。被告申请法院对工程量做了价格认证，原告自行放弃了对鉴定机构提供证据及答辩的权利。通过法院委托的鉴定报告可以作为法庭采信的证据证实被告的工程量，根据鉴定报告原告拖欠被告136万余元，被告保留另案起诉的权利。原告的诉讼请求没有事实和法律依据，原告没有完成相关的举证义务，请求法庭依法驳回原告诉讼请求。被告就其答辩意见向本院提交鉴定意见书，旨在证明被告所施工工程核定价5277908.98元，原告认为超付工程款的理由不成立，原告应当支付拖欠被告工程1361216.98元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对于原告提供的建设工程项目目标管理责任书、竣工验收意见表、借款及材料分配明细表、借款单（除去票号为1106532的收据）、商混材料明细、加气块材料明细、滁州志明总公司与昭苏县利融投资有限公司签订的合同的真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。被告对于材料分配明细中的价格、电采暖工程施工合同、消防安装工程施工合同书、发票、网上银行电子回单、中标通知书、招标答疑有异议，本院审查认为，材料分配明细只有数量，无价格及具体发票印证，且原告是否支付无证据佐证，故对该价格分配明细证明的问题，本院不予确认；电采暖工程施工合同、消防安装工程施工合同书、中标通知书、招标答疑中均没有被告参与，故上述证据的关联性本院不予以确认；对发票、网上银行电子回单，因原告没有提供相应证据印证上述发票和电子回单对应工程是否由被告承担，且被告否认，故本院不予确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年4月19日，滁州志明公司中标承建伊犁州昭苏县双语幼儿园建设项目（一标段）。2017年4月28日，原告滁州志明公司将中标承建的昭苏县马场第四社区双语幼儿园、马场鱼儿突村双语幼儿园的土建工程交给被告施工，双方为此签订工程项目目标管理责任书，约定涉案工程价款3916692元，变更签证增减部分计入目标价款。合同签订后，被告按约定施工，施工过程中，原告方向被告支付部分工程款及提供部分建筑所需的原材料。后被告签写借款及材料分配明细表，同时被告在明显表上注明：部分材料高于市场价格，需调差。2018年1月5日涉案工程竣工验收，且已投入使用。另查明，原告滁州志明新疆分公司是被告滁州志明公司的分支机构，具体负责在昭苏县的建设工程事宜。本院认为，本案争议焦点为：一、原被告双方签订的《项目管理责任书》的效力；二、被告应否退还原告的工程款。首先对第一个争议焦点，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。本案中，因被告黄道福个人无建筑施工资质，故上述《项目管理责任书》为无效协议。对于第二个争议焦点，上述解释第二条之规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。故原告应当依据合同的约定支付相应的工程款。被告是否退还原告主张的多支付的工程款，应当依据原告已支付的工程款与被告实建工程价格进行核算。首先，对于原告已经支付工程款中被告没有异议部分本院予以确认，有异议部分即材料价格问题，本院认为，原告未提供相关价格明细及其已支付价款的发票进行印证，原告是否支付上述材料款，依据现有证据无法查清，虽然原告当庭提供了被告签名的材料清单，但被告已在材料清单上注明对价格有异议的意思表达。其次，根据原、被告签订的《项目管理责任书》，本院以现有证据无法查明涉案工程造价是包干价还是非包干价，若为非包干价，根据“谁主张、谁举证”的原则，原告应当提供涉案工程的最终决算价格；若为包干价，因原、被告双方签订的《项目管理责任书》系无效合同，则原告主张由被告承担消防分配、避雷检测、全检费用、资料实验、电采暖分配、税费等费用无事实依据和法律依据，且被告对上述费用的承担予以否认，故本院以现有证据无法查清原告是否存在多支付工程款的事实，原告举证不足，应承担举证不能的法律责任。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于使用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告滁州志明建设投资集团有限公司、滁州志明建设投资集团有限公司新疆分公司的诉讼请求。案件受理费17309元，由原告滁州志明建设投资集团有限公司、滁州志明建设投资集团有限公司新疆分公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向本院预交上诉费。逾期则视为放弃上诉权。审 判 长 杨晓强审 判 员 吴 婷人民陪审员 高传英二〇一九年十一月十三日书 记 员 王晓琴