福建省漳平市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0881刑初293号 公诉机关福建省漳平市人民检察院。 被告人陈林炜，男，1984年3月13日出生，汉族，高中文化程度，无业，出生地福建省漳平市，户籍所在地福建省漳平市，住福建省漳平市大景城**。2005年3月2日因犯贩卖毒品罪被漳平市人民法院判处有期徒刑三年，2007年3月23日刑满释放。因涉嫌非法经营罪于2019年1月29日被漳平市公安局取保候审，2019年6月20日由漳平市人民检察院决定取保候审，2019年11月1日由本院决定取保候审。现居家候审。 被告人麻俞新，男，1985年10月2日出生，汉族，初中文化程度，无业，出生地福建省漳平市，户籍所在地福建省漳平市，住福建省漳平市。因涉嫌非法经营罪于2018年10月10日被漳平市公安局取保候审，2019年6月20日由漳平市人民检察院决定取保候审，2019年11月1日由本院决定取保候审。现居家候审。 福建省漳平市人民检察院以漳检公刑诉〔2019〕255号起诉书指控被告人陈林炜、麻俞新犯开设赌场罪，于2019年10月31日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。福建省漳平市人民检察院指派检察员陈军出庭支持公诉，被告人陈林炜、麻俞新到庭参加诉讼。现已审理终结。 福建省漳平市人民检察院指控，被告人陈林炜、麻俞新以“六合彩”开奖结果为依据，接受他人赌资，其中被告人麻俞新接受赌资20万余元，被告人陈林炜接受赌资16万余元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人陈林炜犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，是自首，可以从轻处罚。建议判处被告人陈林炜、麻俞新有期徒刑六个月，缓刑一年并处罚金。针对上述指控，公诉机关当庭进行了举证，诉请本院依法惩处。 被告人陈林炜对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，自愿认罪认罚。 被告人麻俞新对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，自愿认罪认罚。 经审理查明：2018年4月份以来，被告人麻俞新以香港“六合彩”开奖结果为依据，前后共接受邓某1、王某、叶某1等人报的“六合彩”码单，共计人民币20万余元。被告人麻俞新将所收的码单的16万余元再转报给上家被告人陈林炜。 2018年10月9日，被告人麻俞新在漳平市“新华饭庄”内被侦查人员查获，并如实供述自己罪行；2019年1月29日，被告人陈林炜自动到漳平市公安局投案，并如实供述自己罪行。案发后，被告人陈林炜主动退出赌资人民币160000元，被告人麻俞新主动退出赌资及违法所得合计人民币100000元。 另查明，2019年10月21日，被告人陈林炜在值班律师陈黄天斌在场的情况下，自愿签署认罪认罚具结书，认可漳平市人民检察院指控的犯罪事实和有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金的量刑建议。2019年10月28日，被告人麻俞新在值班律师李祖权在场的情况下，自愿签署认罪认罚具结书，认可漳平市人民检察院指控的犯罪事实和有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金的量刑建议。此后，被告人陈林炜预缴了罚金人民币一万五千元。被告人麻俞新预缴了罚金二万元。 上述事实，被告人陈林炜、麻俞新在开庭审理过程中亦无异议，并有漳平市公安局扣押的ＯＰＰＯＲ15白色手机1部、ｉｐｈｏｎｅｘ黑色手机1部等物证；漳平市公安局出具的被告人陈林炜、麻俞新的户籍证明、违法犯罪经历查询情况表、抓获经过、到案经过、情况说明，福建省龙岩监狱出具的被告人陈林炜的罪犯档案资料、漳平市人民法院（2005）漳刑初字第50号刑事判决书、微信聊天记录截图、支付宝及微信转账记录、银行交易流水明细等；证人吴某、龙某、陈某1、朱某1、陈某2、马某、杨某1、张某、杨某2、叶某1、杨某3、陈某3、黄金龙、黄某1、王某、邓某1、郑某、陈某4、余某、叶某2、黄某2、黄金女、朱某2、卢某、邓某2、谢某、朱某3等人的证言及相应微信购买六合彩码单截图；被告人陈林炜、麻俞新的供述和辩解；福建中证司法鉴定中心出具的闽中证【2018】数鉴字第2380号、【2019】数鉴字第347号司法鉴定意见书；漳平市公安局制作的证据保全决定书及证据保全清单、搜查笔录、扣押决定书及扣押清单、搜查现场照片、辨认笔录及照片；公安机关制作的电子数据检查光盘等及被告人陈林炜、麻俞新被采取强制措施的相关法律文书等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人陈林炜、麻俞新以“六合彩”开奖结果为依据，接受他人赌资，其中被告人麻俞新接受赌资20万余元，被告人陈林炜接受赌资16万余元，其行为均已构成开设赌场罪，公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，应予以支持。被告人陈林炜犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人麻俞新到案后能如实供述自己的罪行，可以酌情从轻处罚。被告人陈林炜、麻俞新在庭前自愿签署了认罪认罚具结书，主动退出赌资及违法所得，并预缴了罚金，可以酌情从轻处罚。被告人陈林炜有犯罪前科，酌情从重处罚。综上，公诉机关对被告人陈林炜、麻俞新处以有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金的量刑建议合理，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条、第六十一条、第六十二条、第六十三条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人陈林炜犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元。（罚金已缴纳） （缓刑考验期限，从本判决确定之日起计算） 二、被告人麻俞新犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。（罚金已缴纳） （缓刑考验期限，从本判决确定之日起计算） 三、被告人陈林炜主动退出的赌资人民币160000元，被告人麻俞新主动退出的赌资及违法所得合计人民币100000元，予以没收，上缴国库。 四、漳平市公安局涉案扣押的OPPOR15白色手机1部、iphonex黑色手机1部，予以没收，由漳平市公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审判员  陈霖 二〇一九年十一月十四日 法官助理罗发金 书记员林晓霞 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。 犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。