湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘06民终3882号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司岳阳中心支公司，住所地湖南省岳阳市岳阳楼区金鹗东路通海大楼**，统一社会信用代码91430600772256049B。负责人：彭梦先，总经理。委托诉讼代理人：熊育，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：赵四新，男，1967年5月26日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼区。委托诉讼代理人：金鑫，岳阳楼区阳光法律服务所法律工作者。原审被告：骆良才，男，1967年11月2日出生，汉族，住湖南省华容县。原审被告：韩滔，男，1982年3月15日出生，汉族，住湖南省华容县。上诉人太平财产保险有限公司岳阳中心支公司（以下简称太平财险岳阳中心支公司）因与被上诉人赵四新、原审被告骆良才、韩滔机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2019）湘0602民初1666号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。太平财险岳阳中心支公司上诉请求:1.撤销一审判决；2.改判太平财险岳阳中心支公司支付赵四新保险金146811.24元；3.本案诉讼费用由赵四新承担。事实与理由：一审判决对伤者护理误工时长按鉴定认可，但赵四新提供的鉴定材料超过中华人民共和国公共安全行业标准，未注明以核算标准给予三期时长，应按照中华人民共和国公共安全行业标准（10.2.13b）90天护理及180天误工时长计算。伤残以5.10.6.1评定，但5.10.6.1为枢椎齿状突骨折，鉴定结果有异议。且前期已做医院查勘表，告知赵四新工资为2000元/月，护理人为3000元/月，一审判决均超过太平财险岳阳中心支公司前期核查标准。请求二审法院支持太平财险岳阳中心支公司提出的对赵四新伤残三期时长重新鉴定。赵四新辩称，赵四新的司法鉴定系一审法院委托岳阳市公正司法鉴定中心作出，鉴定程序合法，鉴定机构及鉴定人员具有相应的鉴定资质，鉴定结论客观公正，足以证明其损伤程度及其他医疗事项。太平财险岳阳中心支公司提出重新鉴定的申请与本案待证事实无关联，属于恶意拖延诉讼时间。且在一审中，赵四新已提供误工证明、营业执照，有证明人签字、电话并加盖了公章予以佐证其误工的真实性，赵四新白天从事卫生清洁工作，月工资1700元，晚上负责咖啡馆值班工作，月工资为1100元，合计月工资2800元，工资以现金形式发放。一审法院按照鉴定意见书的鉴定结论按照2800元/月的标准计算误工费至定残前一日，按照居民服务业的行业标准计算护理费，合理合法。综上，请求二审法院驳回太平财险岳阳中心支公司的上诉请求，维持原判。骆良才未作陈述。韩滔未作陈述。赵四新向一审法院起诉请求：1、判令太平财险岳阳中心支公司、骆良才、韩滔赔偿赵四新各项损失共计50000元（诉讼过程中变更为173166.31元）；2、由太平财险岳阳中心支公司、骆良才、韩滔承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2018年10月11日18时36分，韩滔驾驶湘Ｆ×××**号小型轿车在岳阳楼区一医院门口路段开车门时，与赵四新驾驶的电动车相撞，造成车辆受损，赵四新受伤的交通事故。经岳阳市交警支队岳阳楼大队认定，韩滔负事故的全部责任，赵四新不负事故责任。韩滔驾驶的肇事车辆系骆良才所有，在太平财险岳阳中心支公司投保了交强险、1000000元限额的商业三者险及不计免赔特约险，且事故发生在保险期内。赵四新自2018年10月11日在岳阳市一人民医院住院治疗，2019年1月29日出院，住院110天。结合其长期医嘱单及临时医嘱单记载，赵四新自2018年11月24日后再无输液等特殊治疗，均为理疗记录，而其三测单亦是自此以后有多次外出且无检测记录，共计17天，应当认定为存在挂床，并在其住院天数中予以剔除，故确认其实际住院天数为93天。赵四新提交了工作证明及营业执照，拟证明其从事保洁工作，月工资收入为2800元。太平财险岳阳中心支公司对真实性不予确认，并提供了其在医院的查勘记录，证明赵四新从事服务环卫工作，月工资标准为2000元左右。经审查，该份查勘记录表上签名的并非赵四新本人。而赵四新系居民服务业从业人员，其主张的误工费标准并未超出行业标准，太平财险岳阳中心支公司查勘表上亦未载明具体数额。故综合双方证据的证明力，对赵四新的证明目的予以确认。另查明：1、赵四新共计花费前期医疗费44622.31元，其中韩滔支付3100元，太平财险岳阳中心支公司支付10000元，赵四新自行支付31522.31元。双方均同意在交强险医疗损失10000元限额外按15%的比例核减非医保范围内用药；2、经司法鉴定，赵四新构成十级伤残，建议后期治疗费8000元（含二期手术费），自受伤之日起全休至评残前一日止，住院期间陪护一人和营养；3、韩滔驾驶的肇事车辆登记在骆良才名下，在太平财险岳阳中心支公司投保了交强险，1000000元限额的商业三者险及不计免赔特约险，事故发生在保险期限内。一审法院认为：赵四新被韩滔驾驶的小型轿车撞伤，赵四新有权请求致害人赔偿。事故经岳阳市交警支队岳阳楼大队认定，韩滔负事故全部责任，赵四新不负事故责任，韩滔应对赵四新的损失承担赔偿责任。太平财险岳阳中心支公司作为肇事小轿车交强险、商业三者险承保人，应依约在保险责任范围内赔付。韩滔具有合法的驾驶资格，且事故发生时不存在酒驾、毒驾等违法情形，赵四新无证据证明骆良才作为车辆所有人存在过错，对赵四新要求骆良才承担赔偿责任的诉讼请求，不予支持。鉴定费为确定交通事故损失所发生的必然费用，太平财险岳阳中心支公司未提供证据证明鉴定费不由其承担，对太平财险岳阳中心支公司不承担本案鉴定费用的抗辩理由不予支持。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，并结合赵四新的诉讼请求，赵四新的损失为：1.医疗费，凭票认定为44622.31元；2.后续治疗费，参照鉴定意见书，对赵四新主张8000元后续治疗费予以支持；3.住院伙食补助费5580元（60元／天×93天）；4.营养费，酌情认定1800元；5.残疾赔偿金，73396元（36698元／年×20年×10%）；6.护理费，15600.3元（61227元／年÷365天×93天）;7.误工费，计算至定残前一日共计误工227天，误工费为21186.67元（2800元／月÷30天×227天）；8.交通费，结合赵四新住院的记录，其确有前往医院理疗的记载，酌情认定为1100元；9.被扶养人生活费，赵四新母亲李淑珍，出生于1936年12月6日，扶养年限为5年，由含赵四新在内的五名子女共同扶养，被扶养生活费为2506.4元（25064元／年×5年×10%÷5人）；10.精神损害抚慰金，酌情认定为5000元；11.鉴定费，凭票认定为2000元。上述赵四新损失共计180791.68元。其中第1项，剔除交强险医疗赔偿项目10000元限额后（该10000元保险公司已支付完毕），属于非医保范围内用药部分29428.96元［（44622.31-10000）×85%］及2-10项共计165598.33由太平财险岳阳中心支公司在交强险及商业三者险责任限额内向赵四新支付。不属于医保范围内用药的5193.35元，由韩滔承担，韩滔已实际支付3100元，还应支付赵四新20**.35元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、由太平财险岳阳中心支公司在湘Ｆ×××**号小型客车的交强险及商业三者险责任限额内赔付赵四新保险金165598.33元；二、由韩滔支付赵四新赔偿款2093.35元；上述应当支付的款项，限当事人在判决书生效后十日内履行。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回赵四新的其他诉讼请求。案件受理费3763元，由赵四新负担112元，韩滔负担3651元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：一审法院认定赵四新的误工费和护理费损失是否正确。1.根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。”本案中，赵四新于2018年10月1日因交通事故受伤在岳阳市一人民医院住院治疗，根据《岳阳市公正司法鉴定中心司法鉴定意见书》鉴定意见，赵四新所受损伤，评定为十级伤残。自受伤之日起全休至评残前一日止，住院期间安排一名护理。该司法鉴定系一审法院委托具有资质的鉴定机构作出的，该鉴定意见真实合法，本院应予采信。且赵四新提交了岳阳楼区爱沫咖啡馆的营业执照以及岳阳楼区爱沫咖啡馆出具的证明，证明赵四新从事环卫和值班工作，月工资为2800元。一审法院按2800元/月的标准计算赵四新的误工费损失，且误工时间计算至定残前一日符合法律规定，一审判决认定赵四新的误工费损失并无不当。2.根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”根据司法鉴定意见，赵四新在住院期间安排一名护工，一审法院按照2019-2020年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准中居民服务业年平均工资61227元的标准及其住院时间计算赵四新的护理费符合法律规定，一审判决认定赵四新的护理费损失并无不当。综上所述，太平财险岳阳中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费269元，由太平财产保险有限公司岳阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  闾开海审 判 员  肖芝乐代理审判员  宋红燕二〇一九年十一月二十二日书 记 员  刘 千