文书内容江苏省连云港市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)苏07刑终341号原公诉机关江苏省灌南县人民检察院。上诉人（原审被告人）苏洪勇，男，1975年10月1日出生于江苏省灌南县，汉族，大学本科，原系灌南县财政局堆沟港镇分局科长，住灌南县。因本案，于2018年4月17日被灌南县监察委员会采取留置措施，2018年6月6日被逮捕。现羁押于灌南县看守所。辩护人武绍智，北京市邦道律师事务所律师。江苏省灌南县人民法院审理江苏省灌南县人民检察院指控原审被告人苏洪勇犯挪用公款罪、贪污罪一案，于2019年7月2日作出(2018)苏0724刑初270号刑事判决。原审被告人苏洪勇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取连云港市人民检察院及辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院审理查明：（一）挪用公款的犯罪事实被告人苏洪勇自2013年4月起担任灌南县堆沟港镇财政分局科长期间，经分局领导安排，经办税款上解相关工作，利用其职务便利，挪用公款共计30617071.39元。分述如下：1.2015年4月20日，被告人苏洪勇利用担任堆沟港镇财政分局科长职务便利，在税款上解过程中，擅自将需上解的999万元公款，挪用转存该银行“七天通知存款”储蓄存单，直至2015年5月11日按要求将资金上解。期间违法获取利息10230.75元，被其消费。2.2015年5月26日，被告人苏洪勇利用担任堆沟港镇财政分局科长的职务便利，在税款上解过程中，擅自将需上解的2000万元公款，挪用转存该银行“七天通知存款”储蓄存单，直至2015年6月10日按要求将该资金上解。期间违法获取利息12796.55元，被其消费。3.2015年7月14日至16日间，被告人苏洪勇利用担任堆沟港镇财政分局科长的职务便利，在从事税款上解过程中，擅自将需上解的950万元中的627071.39元，挪用于归还杨某甲欠款、银行贷款及借给黄某等，后按要求将资金上解。上述事实，有经原审庭审举证、质证并予以确认的下列证据证实：证人冷某、赵某、王某甲、刘某甲、詹某、周某、任某、杨某甲、杨某乙、黄某等人的证言笔录，灌南县监察委员会出具的发破案经过、立案决定书、留置决定书、户籍信息，灌南县财政局灌财组发（2013）4号文件、列编通知、事业单位工作人员年度考核登记表、灌南县财政局堆沟港镇财政分局证明及分局记账凭证，灌南县农村商业银行股份有限公司情况说明、银行交易流水、记账凭证、银行传票及单位往来多栏账等证据为证，被告人苏洪勇对指控的上述犯罪事实在庭审中亦无异议。（二）贪污的犯罪事实1.2012年3月至2018年3月，被告人苏洪勇担任堆沟港镇财政分局现金会计、科长期间，利用从事加油卡充值报销的职务便利，采取虚开发票报销的手段，贪污公款401500元。另查明，2017年4、5月间，被告人苏洪勇因领导发现加油中存在问题，其将实际加油款未报销或少报销共计31000元。2.2012年3月至2018年4月，被告人苏洪勇担任堆沟港镇财政分局现金会计、科长期间，利用从事加油卡充值报销的职务便利，采取主卡圈存用于私车加油手段，变相贪污公款101605.38元。还查明，被告人苏洪勇在因挪用公款被留置期间主动供述了自已贪污的上述事实。案发后，被告人苏洪勇的家人向灌南县纪委、监察委退赃496162.39元。上述事实，有经原审庭审举证、质证，并予以确认的下列证据证实：证人冷某、周某、汪某、胡某、谢某甲、殷某、付某甲、付某乙、谢某乙、张某甲、王某乙、刘某乙、林某、陈某甲、张某乙、吴某、陈某乙等人的证言笔录，苏洪勇加油报销记录与充值记录比对表、中石化加油IC卡客户额度台帐对账单、中石化加油IC卡客户持卡清单、客户有效卡清单及堆沟港镇财政分局记账凭证，灌南县监察委扣押清单、罚没款发票等。被告人苏洪勇在庭审中对公诉机关指控其贪污犯罪没有异议并当庭自愿认罪。原审法院认为，被告人苏洪勇作为国家工作人员，在担任灌南县财政局堆沟港镇财政分局办事员、科长期间，利用职务上的便利，挪用公款30617071.39元，数额巨大，进行营利活动，情节严重；被告人苏洪勇贪污公款503105.38元，数额巨大，其行为分别构成挪用公款罪、贪污罪。被告人苏洪勇归案后如实供述挪用公款的犯罪事实，系坦白，且在挪用后能按要求即时返还，未造成国家损失，可以从轻处罚。被告人苏洪勇在因挪用公款被留置期间主动供述办案机关尚未掌握其贪污的犯罪事实，对贪污的犯罪应认定为自首，且积极退赃，依法可以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条，第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第三款，第三百八十四条第一款，第六十七第二、三款，第六十九条，第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第六条第（一）项之规定，作出如下判决：1.被告人苏洪勇犯挪用公款罪，判处有期徒刑五年三个月；犯贪污罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二十万元；两罪并罚，决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金二十万元。2.被告人苏洪勇退出的违法所得予以没收，上缴国库。上诉人苏洪勇提出的上诉理由为：1.原审判决认定其挪用公款2999万元不能成立，其将该款存在银行只是为了贪污该存款的利息；2.其借给黄某20万元没有证据证明用于经营活动或用于违法活动，且挪用时间未满三个月，不构成挪用公款犯罪。上诉人苏洪勇的辩护人提出的辩护意见为：（一）关于挪用公款犯罪。1.原审判决认定上诉人苏洪勇挪用公款犯罪的第一、第二起，均不构成挪用公款罪，该两笔款已经局长审批，该两笔款的所有权暂时发生了变化，已经存在了苏洪勇个人的账上，只要不耽误倒库就可以。上诉人苏洪勇两次在银行存款产生的利息属公款，不应由其占有和使用。但该行为不构成挪用公款罪；2.原审判决认定的第三起挪用公款，上诉人苏洪勇借给黄某使用的20万元，黄某本人无法明确该借款的用途，不应认定为挪用公款罪；3.上诉人苏洪勇挪用公款是疑罪，原审判决对其量刑畸重，请求二审法院予以纠正。（二）关于贪污犯罪。在案的加油站加油卡等书证产并不能完全证明苏洪勇贪污犯罪的数额。苏洪勇家人在案发后退出49万余元，没有给国家造成更大损失。对其贪污犯罪判决有期徒刑二年，仍然较重，应当再减轻处罚。连云港市人民检察院的意见为：原审判决认定事实清楚、定性准确、量刑适当、应予维持。本院经审理查明的事实、证据与原审法院审理查明的事实、证据相同，原审判决列举的证据均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，具有证明效力，本院依法予以确认。关于上诉人苏洪勇及其辩护人提出的原审判决认定的挪用公款犯罪的第一、二起不构成挪用公款犯罪的上诉理由及辩护意见，经查，在案的上诉人苏洪勇的供述和辩解，证人冷某、赵某、王某甲、刘某甲、詹某等的证言及相关往来账等证据，足以证明，灌南县堆沟港镇财政分局转入上诉人苏洪勇个人账户的款项系公款，专门用于县财政局安排“倒税收”。上诉人苏洪勇未经批准，擅自将该公款转入其个人账户储蓄，系从事营利活动。符合挪用公款的犯罪构成，其行为构成挪用公款犯罪。该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人苏洪勇及其辩护人提出的其借给黄某20万元没有证据证明用于经营活动或用于违法活动或者黄某本人无法明确该借款的用途，且挪用时间未满三个月，不构成挪用公款犯罪的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人苏洪勇的供述中明确其将950万元中的20万元借给黄某用于工程周转，证人黄某的证言也证实，2015年7月16日其向苏洪勇借款20万元，应该是做生意用的。双方证供一致，足以证实该20万元苏洪勇明知黄某是用于经营活动，黄某也是将该20万元用于经营活动，虽然归还时没有超过三个月，但根据我国刑法的规定，仍然构成挪用公款犯罪，该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人苏洪勇辩护人提出的“在案的加油站加油卡等书证产并不能完全证明苏洪勇贪污的犯罪的数额”的辩护意见，经查，在案的书证等证据和上诉人苏洪勇的供述相互印证，足以证实上诉人苏洪勇贪污503105.38元的犯罪事实，上诉人苏洪勇对原审判决认定的犯罪数额也无异议，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人苏洪勇身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款，进行营利活动，情节严重；上诉人苏洪勇贪污公款，数额巨大，其行为分别构成挪用公款罪、贪污罪。上诉人苏洪勇归案后如实供述挪用公款的犯罪事实，系坦白，其在挪用后能及时归还，酌情予以从轻处罚。上诉人苏洪勇因挪用公款被留置期间主动供述办案机关尚未掌握的贪污犯罪事实，系自首，其案发后积极退赃，挽回国家损失，依法予以减轻处罚。关于上诉人苏洪勇辩护人提出的“上诉人苏洪勇挪用公款是疑罪，原审判决对其量刑畸重；对其贪污犯罪判决有期徒刑二年，仍然较重，应当再减轻处罚”的辩护意见，经查，原审判决认定上诉人苏洪勇犯挪用公款罪事实清楚，根据其犯罪的数额、社会危害、是否造成损失、坦白等情节对其在法定刑范围内作出的量刑适当，对上诉人苏洪勇的贪污犯罪再减轻处罚没有法律依据，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项规定，裁定如下:驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。                                          审 判 长  张清磊                  审  判  员    倪  洁                  审  判  员    邢  刚                                                                    二Ｏ一九年十一月十二日                                              法官助理    徐  敏                 书  记  员   杨  晗