山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁10民终2671号上诉人(原审被告)：威海万兴房地产开发有限公司，住所地：山东省威海市火炬高技术产业开发区世昌大道**-102。法定代表人：王丽，总经理。委托诉讼代理人：白树彬，山东辰静律师事务所律师。委托诉讼代理人：王蕾，山东辰静律师事务所（实习）律师。被上诉人（原审原告）：威海昊天建筑工程有限公司，住，住所地：山东省威海市临港经济技术开发区茼山镇中韩路**-7/div>法定代表人：付飞，总经理。上诉人威海万兴房地产开发有限公司（以下简称万兴公司）因与被上诉人威海昊天建筑工程有限公司（以下简称昊天公司）建设工程合同纠纷一案，不服荣成市人民法院（2018）鲁1082民初1682号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。万兴公司上诉请求：1.撤销原判决，依法改判驳回昊天公司的诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由昊天公司承担。事实与理由：1.涉案合同经双方协商达成一致意见，50%工程款应当通过抵房的形式实现，原判决无权擅自更改合同条款以货币支付。2.涉案工程款数额认定错误。工程造价无法鉴定导致退卷，审核表中记载13-18层厨卫地面找平工程、强弱电材料费用缺乏证明，因昊天公司违约提前退场，造成施工断档，其应对工程量举证，否则应承担举证不利的法律后果，故仅凭自行购买管线的单据，真实性无法认定，也无法证实用在何处，该孤证不能作为定案依据。3.根据万兴公司进度款拨付申请、审批表工程量，按合同约定付款方式，万兴公司已经足额支付，故应驳回昊天公司的全部诉讼请求。4.昊天公司严重违反合同约定，工程进度滞后，无法按约完工，导致材料费、人工费上涨，工程逾期完工无法近期交付，万兴公司名誉受损，全部损失应由昊天公司承担，万兴公司将保留另行起诉的权利。昊天公司辩称，原判决认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，适用法律适当。应当依法驳回上诉，维持原判。1.原判决认定以现金支付工程款较为公允，合情合理合法。双方虽然在合同中约定以房款抵部分工程款，但并未明确以何时何房的价格抵款。昊天公司主张以签订合同时的价格，而万兴公司主张以现有价格，两者相差极大，无法达成一致，而且万兴公司出售房屋一房一价，在未确定房号的情况下更无法确定房价。假如万兴公司已将房屋出售完毕，以房抵款履行不能。在一审诉讼中及调解时，万兴公司均同意用现金支付，视为双方均已认可以现金支付工程款。一审中，万兴公司始终未提供其可用于抵项工程款的房源、价格，更未得到昊天公司的确定，原判决以现金支付工程款合情合理合法。2.一审法院对涉案工程逐项一一核对，双方多次一致确认，根据双方签订的交接单及万兴公司确认的单据，已经清楚地确定涉案工程款，无需鉴定确认。除一审法院认定外，昊天公司施工的还有其他工程，昊天公司将另行主张权利。3.万兴公司违约拒不及时支付工程款，造成昊天公司无法继续施工，且双方已签订协议，并未约定违约事项。万兴公司违约拒不及时支付工程款，虽经多次催要仍不付款，昊天公司担心工程完工后万兴公司更会违约拒不付款，昊天公司的损失会更大，因此不敢继续施工，后经双方协商一致确认昊天公司已完工工程。昊天公司为履行合同已经向第三方支付了部分款预付款，因无法继续施工，而对第三方违约，无法追回预付款。此外，因无法及时支付材料款、人工费，也给昊天公司造成直接经济损失。昊天公司向一审法院提出诉讼请求：1.要求判令万兴公司支付工程款650197.09元、逾期支付工程款损失9753元（暂自2017年11月8日按照年利率6%计算至2018年2月8日，此后按照年利率6%继续计算至清偿日止）以及违约损失30万元（余下工程施工完毕后可得的利益）；2.本案诉讼费、鉴定费（评估费）、送达费、律师费均由万兴公司承担。庭审中，威海昊天建筑工程有限公司向申请变更诉讼请求为：要求威海万兴房地产开发有限公司支付工程款401932.88元，逾期支付工程款的损失6029元（暂自2017年11月8日按照年利率6%继续计算至清偿之日），放弃违约损失30万元（余下工程施工完毕后可得的利益）的诉讼请求；2、本案产生的诉讼费、鉴定费（评估费）、送达费及律师费由被告威海万兴房地产开发有限公司承担。一审法院认定事实：2017年8月11日，威海昊天建筑工程有限公司与威海万兴房地产开发有限公司签订《香庭海岸21#建筑装饰工程施工合同》，合同载明：“第二部分协议条款甲方：威海万兴房地产开发有限公司乙方：威海昊天建筑工程有限公司，按照《中华人民共和国合同法》和《建筑安装工程承包合同条例》的原则，结合本工程具体情况，双方达成如下协议。第一条工程概况1.1工程名称：香庭海岸21#楼室内装饰工程工程地点：威海市好运角旅游度假区环海路1528号承包范围：21#楼13至18层、设备间建筑装饰（按照附件装修标准要求）承包方式：包工包料（甲供材料除外）、包机械、包质量、包工期、包安全、包文明施工等。1.2开工日期：2017年8月11日竣工日期：2017年10月30日总日历工期天数：80天……1.4合同价款：按照附表的装修标准扣除合同规定甲供部分后包干综合单价440元/㎡，按照双方核定装修面积每层606.42㎡计算，预计造价约为160万元……第二十三条工程款支付23.2（1）施工过程中进度款每次付款金额为：本阶段工程统计进度×45%-甲方代交的其他费用；（2）工程全部竣工、完全具备交工条件时付款金额为：全部阶段工程结算×45%-甲方代交的其他费用-甲方已付款。（3）工程竣工验收合格、造价审计完成、竣工资料交付完毕后2月内。50%抵顶香庭海岸房屋，抵顶进度款达到抵房款时另行签订顶房合同。留5%保修金，余款付清。（4）保修金在保修期满后10天内一次无息付清。如不付款按银行同期利率计算。第三十四条保修34.2保修期限：防水工程保修期为5年、水电暖安装工程保修期为2年，其他装饰装修等工程保修期为2年，保修期从工程竣工验收合格、双方签署验收合格单之日起计算。第三十六条违约36.2甲方的违约责任（2）由于甲方不按合同约定支付工程款，且逾期超过56天，除按合同约定执行外，乙方有权提出终止合同的要求，甲乙双方共同对乙方完成的工程量进行确认，按合同约定……执行。”后威海昊天建筑工程有限公司进行施工。2017年9月21日，威海万兴房地产开发有限公司向威海昊天建筑工程有限公司支付工程款28404.11元，2017年11月3日，威海万兴房地产开发有限公司向威海昊天建筑工程有限公司支付工程款50000元。2017年11月10日，威海昊天建筑工程有限公司与威海万兴房地产开发有限公司、威海金鹰室内装饰有限公司、威海安兴建设监理有限公司签订《工程交接记录》。2018年2月7日，威海万兴房地产开发有限公司向威海昊天建筑工程有限公司支付工程款170000元。庭审中，威海万兴房地产开发有限公司为证实涉案工程的施工及已完成的工程量造价的事实，提交三份工程进度款拨付申报审批表、施工明细表、21#楼装修进度核审（昊天装饰），内容分别为：香庭海岸21#楼13-18层8月份施工明细表1、项目：13层强弱管线路，施工内容：照明线路、厨卫线路、普通插座、空调、弱电等线路全部完工，备注：包含管线、线管、线盒、开槽、人工费；2、项目：14层强弱管线路，施工内容：照明线路、厨卫线路、普通插座、空调、弱电等线路全部完工，备注：包含管线、线管、线盒、开槽、人工费；3、项目:15层强弱管线路，施工内容：除照明开关线路外其他全部布线完毕，备注：包含管线、线管、线盒、开槽、人工费；4、项目:16层强弱管线路，施工内容：除照明开关线路外其他全部布线完毕，备注：包含管线、线管、线盒、开槽、人工费；3、项目:17层强弱管线路，施工内容：除照明开关线路外其他全部布线完毕，备注：包含管线、线管、线盒、开槽、人工费；4、项目:18层强弱管线路，施工内容：除照明开关线路外其他全部布线完毕，备注：包含管线、线管、线盒、开槽、人工费；5、项目：入户强管线，施工内容：6层全部布线完毕，备注：包含线管、人工费（主材甲供）；6、项目：入户网视线，施工内容：6层全部布线完毕，备注：包含线管、人工费（主材甲供）；7、项目：入户光纤线，施工内容：6层全部布线完毕，备注：包含线管、人工费（主材甲供）；8、项目：找平层，施工内容：16、17、18层厨卫找平层施工完毕，备注：黄沙水泥、人工费；9、项目：瓷砖铺贴，施工内容：18层7户厨卫墙砖铺贴完毕，备注：黄沙水泥、人工费（主材甲供）；施工单位：威海昊天建筑工程有限公司。21#楼装修进度审核（昊天装饰）1、项目名称：开槽、布管改造13-18层，单位：层，数量：6，单价：6217.00，金额：37302.00；2、项目名称：卫厨地面找平（16-18层），单位：㎡，数量：256，单价：25.00，金额：6400.00；3、18层卫厨墙砖完成7户，单位：㎡，数量：310，单价：64.79，金额：20084.90，项目名称：合计，单位：元，金额：63786.90,；项目名称：按合同付进度款45%，单位：元，金额：28704.11；项目名称：按合同付进度款55%，单位：元，金额：35082.80；注明：以上进度为2017年8月份以前完成总量。2017.9.3。香庭海岸21#楼13-18层9月份施工量1、项目：电路改造，施工内容：电路全部施工完毕，备注：改造工程全部施工完毕；2、项目：防水，施工内容：6层全部施工完毕，并已通过试水，备注：厨房卫生间卷材防水工程；3、项目：瓷砖铺贴，施工内容：13、14、15、17、18已完成，16层完成9户，备注：黄沙水泥人工费、主材甲供；4、项目：墙体修补，施工内容：完成3层，备注：原改造墙体破损修补；5、项目：木工吊顶隔墙，施工内容：13、14、15、16、17、18全部完工，备注：轻钢龙骨、木龙骨、细木工板打底、双层石膏板饰面，备注：施工单位：威海昊天建筑工程有限公司。21#楼装修进度审核（昊天装饰）1、项目名称：开槽、布管改造13-18层，单位：层，数量：6，单价：6217.00，金额：37302.00；2、项目名称：卫厨防水（13-18层），单位：层，数量：6，单价：8000.00，金额：48000.00，备注：参考19#楼估算；3、项目名称：13-15、17、18层室内墙砖及走廊地砖完成，16层9户室内墙地砖完成，单位：㎡，数量：2366，单价64.79，金额：153293.14；4、项目名称：室内轻钢龙骨石膏板吊顶，单位：㎡，数量：370，单价：111.00，金额：41070.00；5、项目名称：室内轻钢龙骨石膏板隔墙，单位：㎡，数量：60.96，单价：187.00，金额：11399.52，备注：D户；6、室内轻钢龙骨石膏板隔墙单面，单位：㎡，数量：53，单价：119.00，金额：6307.00，备注：B户，项目名称：合计，单位：元，金额：297371.66，项目名称：按合同付进度款45%，单位：元，金额：133817.25；项目名称：按合同抵房款55%，单位：元，金额：163554.41；注明：以上进度为2017年9月份以前完成总量。2017.10.14。香庭海岸21#楼13-18层10月份施工量1、项目：包下水管，施工内容：108套，备注：卫生间下水管、阳台下水管；2、项目：刮腻子，施工内容：二遍施工完毕，备注：刮腻子辅料、人工费；3、项目：走道过门石，施工内容：完成6层，备注：走道过门石、楼梯门过门石；4、项目：墙体修补，施工内容：完成6层，备注：原改造墙体破损修补；备注：施工单位：威海昊天建筑工程有限公司。21#楼装修进度审核（昊天装饰）1、项目名称：开槽、布管改造13-18层，单位：层，数量：6，单价：6217.00，金额：37302.00；2、项目名称：卫厨防水（13-18层），单位：层，数量：6，单价：8000.00，金额：48000.00，备注：参考19#楼估算；3、项目名称：13-18层室内墙地砖及走廊地砖完成，单位：㎡，数量：4918，单价：64.79，金额：318637.22；4、项目名称：室内轻钢龙骨石膏板吊顶，单位：㎡，数量：370，单价：111.00，金额：41070.00；5、项目名称：室内轻钢龙骨石膏板隔墙，单位：㎡，数量：60.96，单价：187.00，金额：11399.52，备注：D户；6、项目名称：室内轻钢龙骨石膏板隔墙单面，单位：㎡，数量：53，单价：119.00，金额：6307.00，备注：B户；7、项目名称：13-18层抗裂砂浆，单位：㎡，数量：1482，单价：16，金额：23712.00；8、项目名称：13-18层走廊瓷砖踢脚线，单位：米，数量：447，单价：6.48，金额：2896.56，备注：安装费；9、项目名称：13-18层卫生间、阳台包管，单位：根，数量：108，单价：136，金额：14688.00；10、项目名称：13-18层房间顶墙面腻子，单位：㎡，数量：7812，单价：7.5，金额：58590.00，备注：腻子二遍；11、项目名称：走廊、电梯间过门石，单位：㎡，数量：15.36，单价：207，金额：3179.52，备注：主材；12、项目名称：走廊、电梯间过门石安装费，单位：㎡，数量：15.36，单价：64.79，金额：995.17；合计：单位：元，金额：566776.99；按合同付进度款45%，单位：元，金额：255049.65；项目名称：按合同抵房款50%，单位：元，金额：283388.50；注明：以上进度为2017年10月份以前完成总量。2017.11.8。诉讼中，威海昊天建筑工程有限公司为证实涉案工程的施工、已完成工程量及工程交接的事实，提交由其与威海万兴房地产开发有限公司、威海金鹰室内装饰有限公司、威海安兴建设监理有限公司于2017年11月10日签订的《工程交接记录》。载明：“2017年11月10日，威海万兴房地产开发有限公司组织威海金鹰室内装饰有限公司、威海昊天建筑工程有限公司、威海安兴建设监理有限公司三家单位代表，对由威海昊天建筑工程有限公司施工的香庭海岸21#13-18层室内装饰工程已完成工程量进行清点，将剩余工程量交接给威海金鹰室内装饰有限公司施工的交接工作，进行了施工现场勘测，清单如下：一、已完工程1、室内、走廊墙地砖工程全部完工。2、轻钢龙骨石膏板吊顶完成。3、轻钢龙骨石膏板隔墙完工。4、走廊、阳台瓷砖踢脚完工。5、门洞修补完成。6、走廊过门石安装完工。二、电气安装工程1、现场已完成工程由金鹰、昊天两公司画出本单位施工的竣工图，由监理公司代表确认后，按完成比例计算。2、走廊部分由昊天公司办理工程量签证结算。3、多媒体集线箱24个已安装……”。威海昊天建筑工程有限公司申请对涉案工程的工程造价进行鉴定，经一审法院审查，威海昊天建筑工程有限公司的申请符合法律规定，一审法院依法委托威海天勤工程咨询有限公司对该事项进行鉴定。2019年6月21日，威海天勤工程咨询有限公司向一审法院出具《司法鉴定退卷说明》，载明：“荣成市人民法院技术室：受贵院委托，我公司对由威海昊天建筑工程有限公司施工的香庭海岸21#楼13-18层8-10月份施工量及工程交接记录中确定的工程造价进行鉴定。我公司接受委托后，对卷宗及图纸等相关资料进行熟悉，于2019年6月12日联系昊天公司、万兴公司双方，以便了解工程具体情况。万兴公司威海万兴房地产开发有限公司受委托律师称，公司有关工程人员已离职，不应万兴公司方提供资料等，拒绝沟通；昊天公司方威海昊天公司于2019年6月17日前来我公司。据昊天称，法院卷宗中所附的工程进度款拨付申报、审批表中的工程量为万兴公司单方面计算，存在漏算、少算情况，不能做为鉴定依据；双方签订的施工合同范围内的工程没有竣工图；昊天公司退场后万兴公司又找其他家进场施工，现场未保持原样。因此，本鉴定工程现状为，进度款工程量昊天公司不认可、没有施工图、施工现场面貌已改变。依据现有工程资料，我公司无法确定威海昊天公司施工的工程量，因此无法对该涉案工程的工程量造价进行合理鉴定，特将该案卷宗及图纸等相关资料退还贵院。威海天勤工程咨询管理有限公司，2019年6月21日。”另外，庭审中，威海昊天建筑工程有限公司申请变更诉讼请求，要求威海万兴房地产开发有限公司支付工程款401932.88元，逾期支付工程款的损失6029元（暂自2017年11月8日按照年利率6%继续计算至清偿之日），放弃违约损失30万元（余下工程施工完毕后可得的利益）的诉讼请求；2、本案产生的诉讼费、鉴定费（评估费）、送达费及律师费由万兴公司威海万兴房地产开发有限公司承担。就此变更诉讼请求威海昊天建筑工程有限公司说明称：对于施工总工程量除了在2017年11月8日核审单中体现的566766.99元除外，应当增加三项：第一项是13-18层卫厨地面找平，合计是12800元。第二项是墙体修补费用应是9500元。第三项是13-18层的管线费用一共是61560元。威海万兴房地产开发有限公司对变更的诉讼请求发表补充答辩意见称，威海昊天建筑工程有限公司没有向我公司申请过支付工程款，我公司没有逾期付款的行为。威海昊天建筑工程有限公司未在约定工期内完工，后撤场导致我公司的相关施工项目移交第三方进行继续施工，威海昊天建筑工程有限公司违约在先。我公司不应当支付相关的损失和利息。我公司认为总的工程量应以双方于2017年11月10日达成的工程交接记录以及11月8日的最终审核的进度款为准，总的工程款在威海昊天建筑工程有限公司退场时应为566776.99元，已付工程款248704.11元，欠付工程款318072.88元，我公司不同意支付。首先，根据合同约定，我公司应当留存百分之五的质保金，待质保期过后予以支付，剩余工程款项应当根据合同约定以房抵顶工程款，应当以现有市场价格抵顶，而不是进行结算。另外应当扣除我公司提交的水电费。对于威海昊天建筑工程有限公司主张的厨卫找平的款项我方无法核实，以证据为准，对于墙体修补是施工过程中顺带施工的内容，因为工程量小没有在最终结算中体现，并未约定工程价款。对于威海昊天建筑工程有限公司提出的强弱电材料款项已经在最终审批表中都有体现。威海昊天建筑工程有限公司为证实其支出强弱电安装的相关管线及其他材料费用，提交销货清单一宗，载明花费管线及其他材料费用49823元。威海万兴房地产开发有限公司主张威海昊天建筑工程有限公司在施工中使用的水电费2294元应在欠付工程款中予以扣减，威海昊天建筑工程有限公司对此予以认可。一审法院认为，依照法律规定，债务应当清偿。本案中，威海昊天建筑工程有限公司主张威海万兴房地产开发有限公司欠付工程款，双方对于欠付工程款的事实均无异议，但在数额方面存在争议。诉讼中，威海昊天建筑工程有限公司申请对涉案工程的工程造价进行鉴定，一审法院依法委托威海天勤工程咨询管理有限公司对该事项进行鉴定，威海天勤工程咨询管理有限公司出具退卷函，称“现有工程资料，我公司无法确定威海昊天公司施工的工程量，因此无法对该涉案工程的工程量造价进行合理鉴定，特将该案卷宗及图纸等相关资料退还贵院”。故只能依据昊天公司、万兴公司双方提交的证据材料确定涉案工程的工程量。通过威海万兴房地产开发有限公司提交的落款时间为2017年11月8日的《21#楼装修进度审核表》中显示的2017年10月以前威海昊天建筑工程有限公司完成的工程款总额为566776.99元。威海昊天建筑工程有限公司主张除该项工程款外，还有三项工程款项未体现在该项审核表中，第一项为13-18层卫厨地面找平工程款12800元。13-18层卫厨地面找平工程通过威海万兴房地产开发有限公司提交《21#楼装修进度审核表》、《香庭海岸21#楼13-18层施工量表》中对该项施工的工程量及工程价格均进行了确认审核，故威海昊天建筑工程有限公司主张的该项工程款予以认定。对于威海昊天建筑工程有限公司主张的第二项墙体修补费用，虽在威海万兴房地产开发有限公司提交的《香庭海岸21#楼13-18层10月份施工量》中有所体现，但双方均未提交有效证据证实该项工程的工程款数额，故威海昊天建筑工程有限公司可在进一步提交有效证据后再行主张。对于威海昊天建筑工程有限公司主张的强弱电材料款项，在《香庭海岸21#楼13-18层8月份施工量》双方予以确认，且备注包含管线、线管、线盒、开槽、人工费，但在落款时间为2017年11月8日的《21#楼装修进度审核表》中仅审核了开槽、布管改造13-18层的项目费用，从项目名称及单层单价为6217元的价款，可看出第三项未包含强弱电安装的相关管线及其他材料费用，对于此项支出威海昊天建筑工程有限公司提交了相关购买材料的单据，威海万兴房地产开发有限公司未提交有效证据证实该项费用的情况，经审核对于销货单据上体现的花费管线及其他材料费用49823元予以支持。故对于涉案工程的总的工程款项，确认为629399.99元，已支付的工程款为248704.11元，双方同意抵扣的水电费为2294元，威海万兴房地产开发有限公司欠付威海昊天建筑工程有限公司的工程款为378401.88元。对于该笔欠付的工程款的支付方式，双方在签订的《香庭海岸21#建筑装饰工程施工合同》中约定“工程竣工验收合格、造价审计完成、竣工资料交付完毕后2月内。50%抵顶香庭海岸房屋，抵顶进度款达到抵房款时另行签订顶房合同。留5%保修金，余款付清。”现因近年房地产价格变动较大，双方就如何以房产抵顶工程价款存在较大争议，故以现金支付欠付工程价款较为公允。另外，因施工工程尚未到保修期，应当预留5%的保修金，故在本次诉讼中，威海万兴房地产开发有限公司应支付威海昊天建筑工程有限公司欠付的工程款346931.88元。（378401.88元-629399.99×5%）。威海昊天建筑工程有限公司主张的逾期支付工程款的损失，应以346931.88元为本金自起诉之日即2018年3月7日起按照同期银行贷款利率计算较为公允。威海昊天建筑工程有限公司主张的鉴定费、送达费用，因未实际发生，不予支持。威海昊天建筑工程有限公司主张的律师费，未提交相关证据，不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第五条、一百零八条，《中华人民共和国合同法》第八条之规定。判决:威海万兴房地产开发有限公司于判决生效后十日内支付威海昊天建筑工程有限公司欠付的工程款346931.88元及逾期支付的利息损失（自2018年3月7日至实际支付之日，以346931.88元为本金，按照银行同期贷款利率计算）。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7419元，由万兴房地产开发有限公司负担6503元，威海昊天建筑工程有限公司负担916元。二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织双方进行了证据交换和质证，对双方有争议的证据和事实，本院认定如下：一、关于诉争昊天公司施工的厨卫地面找平工程的工程价款问题万兴公司主张，昊天公司仅施工了16-18层的厨卫地面找平工程，未施工13-15层厨卫地面找平工程。经查，2017年11月10日由昊天公司、万兴公司、金鹰公司及威海安兴建设监理有限公司签订的工程交接记录显示，对21号楼13-18层室内装饰工程已完成工程量进行清点，其中已完成工程中，室内、走廊墙地砖工程全部完工。本院认为，工程交接记录显示昊天公司已完成13-18层的室内、走廊墙地砖全部工程，而按照施工规范及日常生活经验，在铺设墙砖、地砖前应对地、地砖前应对地面应认定昊天公司实际施工了13-18层厨卫地面找平工程。二审期间，万兴公司对该厨卫地面找平工程应单独计算工程量以及原判决认定该厨卫找平的工程价款为12800元未有异议，本院予以确认。据此，原判决认定该诉争工程价款为12800元正确，予以确认。二、关于诉争强弱电材料款项认定问题1.关于昊天公司是否提供强弱电管线问题。本院认为，综合本案现有证据与事实应认定诉争强弱电管线系昊天公司提供。首先，涉案合同约定第二十五条关于甲方（万兴公司）、乙方（昊天公司）供应材料设备条款约定，甲方负责供应防盗门、厨房橱柜、卫生间面盆柜和镜子、坐便器、淋浴龙头五金、窗帘、晾衣架、墙地砖、移动式家具等，其他均由乙方采购；第二十七条约定，乙方所用材料（如水泥、钢筋、管线、穿线管、给排水、防水材料等）必须按照威海质量监督管理站的要求进行质量检测。合格后方可使用……。据此，应认定双方约定强弱电管线应由昊天公司提供；其次，一审期间，万兴公司向一审法院提交的2017年8月、9月10月工程进度款拨付、审批表及所附的香庭海岸21号楼13-18层施工明细表（系昊天公司制作并提交万兴公司，作为万兴公司审核并拨付工程进度款的依据），其中2017年8月份施工明细表上明确载明13、14层强弱管线路全部完工（包含管线、线管、线盒、开槽、人工费），15-18层除照明开关线路外其他全部布线完毕（包含管线、线管、线盒、开槽、人工费）。该宗证据虽系昊天公司制作，但万兴公司接收并据此审核昊天公司工程量、拨付工程进度款，且其于诉讼中将其作为证据予以提交，应视为其认可昊天公司向其提交的上述拨付、审批表及施工明细表所载明工程量及材料使用情况。同时，涉案合同约定管线系由昊天公司提供，万兴公司主张系由其提供管线，未能提供充分有效证据予以证明，故认定昊天公司提供诉争强弱电管线具有高度可能性。2.关于昊天公司提供强弱电管线的价款认定问题。二审期间，昊天公司提供威海经济技术开发区王峰五金店出具的证明一份，拟以证明诉争强弱电材料系王峰五金店出售，并由该店运送到诉涉案工地。经质证，万兴公司对真实性、关联性均有异议，认为昊天公司无法证明相应的供货及安装的事实。即使昊天公司提供了相关的材料，也不能证明其主张，施工方有义务举证证实其施工工程量与价款。原判决仅凭被上诉人提交的材料费收据即认定万兴公司应额外支付近50000元材料费，违反举证原则。经查，上述证明内容为：昊天公司于2017年8月至10月期间从其处购买的管线（规格：单铜芯2.5平米和单铜芯4平米）以及网线、电视线等配件，经计算售出总价约为60933元。品牌（因昊天公司要求暂不说明），所有材料运送均为本店自己的运输车，送达目的地为港西镇环海路香庭海岸项目21栋楼下。本内容真实可靠，本店愿为其证明电缆等材料为本店出售和运送。2019年11月5日。本院认为，万兴公司虽对该证据持有异议，但未能提供相关反证，故应认定该证据的证明效力。该证据与昊天公司一审期间提供的威海经济技术开发区王峰五金店销货清单相互印证，结合昊天公司为涉案工程提供了管线的事实，认定昊天公司自该五金店购买了强弱电管线等材料，具有高度可能性。原判决据此计算昊天公司购买强弱电管线等费用为49823元，并无不当，予以确认。涉案合同约定昊天公司承包工程每层为606.42㎡，万兴公司自行制作的2017年11月8日的21号楼装修进度审核表显示开槽、布管改造费用为每层6217元，据此计算10.25元/㎡（6217元/606.42㎡）。依万兴公司主张，该6217元包括材料费及人工费用，根据日常生活经验及装饰装修市场行情，包括材料费、人工费的开槽、布管费用10.25元/㎡，远远低于市场行情，且经本院询问相关鉴定机构专业鉴定人员，亦均表示包括材料费、人工费的开槽、布管费用10.25元/㎡的价格太低。据此，原判决认定万兴公司制作的2017年11月8日的21号楼装修进度审核表显示开槽、布管改造费用每层6217元，共计37302元，未包含强弱电安装管线及相关辅材费用，并将该费用计入昊天公司已施工工程量及工程价款，符合高度盖然性证明标准，予以确认。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，关于万兴公司主张以房抵顶工程款应否支持问题。涉案合同仅约定50%工程款抵顶香庭海岸房屋，抵顶进度款达到抵房款时另行签订订房合同，但双方未明确约定具体房屋楼号、房号、面积以及抵顶价格等，诉讼中双方也未能就此达成一致意见，故本院难以确认抵顶房屋的具体情况。万兴公司主张其已经根据合同约定，向昊天公司支付了应当以现金方式支付的工程款，不再负有以现金方式支付工程款的义务，对于欠付的工程款应当以房抵顶，缺乏事实基础，本院难以支持。昊天公司施工了涉案工程13-18层的厨卫地面找平工程以及强弱电的开槽、布管工程，万兴公司应向昊天公司支付该部分工程价款。万兴公司主张其不应支付该部分款项，证据不足，不予支持。万兴公司就其二审期间主张的工程逾期损失等，未于一审期间提起反诉请求，本院不予审查。综上，万兴公司之上诉请求不能成立，应予驳回；原判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6503元，由威海万兴房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  侯进荣审判员  于大海审判员  王军志二〇一九年十一月十四日书记员  丛丽颖