陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书 （2019）陕07民终1001号     上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司。住所地汉中市汉台区东门外。法定代表人：赵凯，该公司经理。委托诉讼代理人：栗永喆，陕西汉钟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杜建华，男，生于1957年12月27日，汉族，农民，户籍地勉县，现租住勉县。被上诉人（原审被告）：马鹏，男，生于1990年1月2日，汉族，农民，户籍地勉县，现住勉县。委托诉讼代理人：李桂英，（系马鹏岳母），住勉县。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司。住所地广东省东莞市。法定代表人：陈青松，该公司经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司（以下简称平安汉中公司）因与被上诉人杜建华、马鹏、中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司（以下简称平安东莞公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省勉县人民法院（2019）陕0725民初564号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安汉中公司上诉请求：1.撤销原审判决，发回重审；2.二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审中平安汉中公司以杜建华关节活动的实际情况和司法鉴定意见不一致，鉴定意见未考虑内固定取出后关节活动会进一步好转的事实为由向法院提出重新鉴定申请，被一审法院驳回，故一审判决存在程序违法，认定事实错误的情节。杜建华辩称，以前什么都能干，现在什么都干不了，误工费80元/天太低，一家三口全靠杜建华打工养家糊口，现在一直没法干活。马鹏辩称，同意保险公司的意见。平安东莞公司未答辩。杜建华向一审法院起诉请求：1.对杜建华因交通事故造成的损失161382.58元（其中医疗费68034.78元，误工费21000元，护理费14400元，住院伙食补助费3030元，营养费1800元，残疾赔偿金46637.8元，精神抚慰金4000元，交通费200元，鉴定费2280元），首先判令由平安汉中公司在机动车交强险限额内承担责任，其余损失由平安东莞公司在机动车第三者商业险范围内按事故责任承担，其他损失由马鹏承担；二、本案诉讼费由马鹏、平安汉中公司、平安东莞公司承担。一审法院认定事实：2018年6月21日6时54分许，马鹏驾驶陕FXXXXX号轻型普通货车，沿勉县金牛大道由西向东行驶至勉县城区金牛大道田园小区施工路段，超越同向前方在路南慢车道内杜建华驾驶的陕FXXXXX号（套牌）普通二轮摩托车时与杜建华驾驶的摩托车擦碰，致杜建华倒地受伤、两车受损，造成道路交通事故。杜建华即被送往勉县骨伤科医院救治，被诊断为：1.左胫骨近端粉碎性骨折；2.左下肢合并血管损伤；3.左下肢骨筋膜室综合症。杜建华住院治疗2天后遵医嘱于2018年6月22日转入汉中市中心医院骨关节创伤科住院，被诊断为：1.左胫骨平台粉碎性骨折；2.左腓骨小头粉碎性骨折；3.左膝前交叉韧带断裂；4.左膝内外侧半月板损伤；5.左侧髌韧带、内外侧副韧带、后交叉韧带损伤；6.左髌骨撕脱骨折；7.左膝部、左小腿大量张力性水疱形成；8.左膝退行性骨折关节炎；9.2型糖尿病。杜建华遵医嘱于2018年7月31日转入该医院烧伤科继续住院治疗,于2018年9月5日出院。杜建华在勉县骨伤科医院产生门诊医疗费86 元、住院医疗费2092.88元；在汉中市中心医院产生门诊医疗费1536.05元、住院医疗费57319.85元，共计产生医疗费61034.78元。其中由马鹏垫付医疗费 3000 元，由平安汉中公司垫付医疗费15000元。  2018年7月3日，勉县交警大队作出了勉公交认【2018】第YB174号道路交通事故认定书，认定马鹏负主要责任，杜建华负次要责任。2018年12月28日，陕西汉中汉航法医司法鉴定所对原告伤残等级鉴定，鉴定意见为：1.杜建华左膝关节损伤（左胫骨平台粉碎性骨折、左腓骨小头粉碎性骨折、左膝前交叉韧带断裂、左膝内外侧半月板损伤、左侧髌韧带、内外侧副韧带、后交叉韧带损伤、左髌骨撕脱骨折）致左膝关节活动功能障碍，其伤残等级评定为九级伤残；2.杜建华左胫骨平台骨折钢板内固定术后，其后期医疗费用评估为柒仟元；住院时间评估为二十五天左右；3.杜建华左膝关节损伤（左胫骨平台粉碎性骨折内固定术后、左腓骨小头粉碎性骨折、左膝前交叉韧带断裂、左膝内外侧半月板损伤、左侧髌韧带、内外侧副韧带、后交叉韧带损伤、左髌骨撕脱骨折），其误工期综合评定为210日，护理期综合评定为120日，营养期综合评定为90日。一审法院另认定，该肇事的陕FXXXXX号轻型普通货车的登记车主为马鹏妻子王咪。2018年3月28日，王咪为该车在平安汉中公司投保机动车“交强险”一份，保险期间自2018年3月29日零时起至2019年3月28日24时止。2018年3月29日，王咪又为该车在平安东莞公司投保“商业三者险”（保险限额为100万元）一份，保险期间自2018年3月30日零时至2019年3月29日24时止。杜建华的被扶养人是其子杜正刚，杜正刚生于2004年XX月XX日。2018年度陕西省农村居民人均可支配收入及农村居民人均年生活消费性支出分别为11213元、10071元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害他人身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用。以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金。马鹏忽视交通安全，驾驶机动车行驶至肇事路段与对面来车有会车可能的情况下违法超车，超车时未按规定与被超车辆拉开必要的安全距离，是造成该起事故的主要原因。杜建华忽视交通安全，无有效机动车驾驶证，驾驶未经公安机关交通管理部门登记且使用其他机动车号牌的机动车上道路行驶，是造成该起事故的次要原因。各方当事人对道路交通事故认定书均无异议，一审法院按照该认定书确定的责任、结合相关司法解释之规定，确定由马鹏承担80%责任，杜建华承担20%责任。该事故致杜建华受伤，马鹏应当向杜建华承担赔偿责任。由于马鹏的该肇事车辆在平安汉中公司投保有“交强险”，在平安东莞公司投保有“商业三者险”，事故发生在保险期内，应当依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十六条之规定，先由平安汉中公司在“交强险”责任限额内向杜建华赔偿；不足部分，由平安东莞公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，应当由侵权人即马鹏按照交通事故责任比例向杜建华赔偿。杜建华合理的诉讼请求，依法应予支持。马鹏及平安汉中公司对杜建华诉讼请求无异议的部分，依法予以支持。关于杜建华请求的误工费损失。平安汉中公司及马鹏对杜建华司法鉴定评定的误工期和杜建华请求的误工费标准都提出异议，认为误工期应从受伤之日起计算至司法鉴定前一日共190天、误工费标准按每天50元计赔。司法鉴定在按多处损伤，一般以“误工期、护理期、营养期”较长的为主后又延长30日，将误工期综合评定为210天缺乏说服力。从杜建华受伤之日起计算至司法鉴定前一日计190天，不但没有机械的按其住院天数计算，还符合相关法律规定，应按190天确定其误工时间。杜建华虽未提供误工费标准证据，但其受伤势必减少收入且其正值误工年龄，一审法院按照当地劳动力市场价格确定其误工费标准为每天80元较妥，确认误工费损失为15200元（190天×80元/天）。故平安汉中公司及马鹏的部分辩解意见成立，予以采纳。关于杜建华请求的护理费损失。平安汉中公司及马鹏对司法鉴定评定的护理期认可，但对其护理费标准提出异议，给出每天80元的标准。由于杜建华仅提供了自己请护工12天支出的护理费金额，未提供护理费标准的证据，一审法院参照当地同类案件护理费标准按每天80元计赔，确认杜建华护理费损失为9600元（120天×80元/天）。故平安汉中公司及马鹏的该项辩解理由成立，其辩解意见予以采纳。关于杜建华请求的伤残赔偿金损失。平安汉中公司对杜建华伤残赔偿金计算标准无异议，但认为杜建华伤残等级不应该是九级，而是十级，需要重新鉴定。平安汉中公司仅凭公司有关人员的个人判断认为是十级而非九级，未提供足以反驳的证据予以佐证于法不符，其重新鉴定的申请不予准许。杜建华提供的司法鉴定意见书对其伤残等级的评定结论内容客观真实、符合杜建华的伤情、应当作为计算其残疾赔偿金的依据。依照杜建华受伤致残时的实足年龄及其被抚养人的实足年龄，一审法院确定杜建华的伤残赔偿金为46637.8元[伤残赔偿金42609.4元（11213元/年×19年×20%）+杜正刚的被扶养人生活费4028.4元（10071元/年×4年×20%÷2人）]。关于杜建华请求的精神损害抚慰金。平安汉中公司及马鹏对杜建华该项请求提出异议，只认可1000元。一审法院根据杜建华的伤残程度，确定精神损害抚慰金额2000元较妥。故平安汉中公司及马鹏的该项辩解意见不成立，其辩解意见不予采纳。马鹏请求在保险公司向杜建华赔偿后杜建华应返还其垫付的医疗费，其请求不违反法律规定，应予支持。综上，对杜建华因此次交通事故造成的各项经济损失确定如下：1.医疗费68034.78元（住院费59412.73元+门诊费1622.05元+后续医疗费7000元）；2.误工费15200元（190天×80元/天）；3.护理费9600元（120天×80元/天）；4.住院伙食补助费3030元[101（76+25）天×30元/天]；5.营养费1800元（90天×20元/天）；6.伤残赔偿金46637.8元[原告伤残赔偿金元42609.4（11213元/年×19年×20%）+原告之子杜正刚的被扶养人生活费4028.4元（10071元/年×4年×20%÷2人）]；7.精神损害抚慰金2000元；8.交通费200元；9.鉴定费2280元。除鉴定费2280元外，合计损失146502.58元。因本案应赔偿杜建华的各项经济损失未超出本案肇事车辆第三者商业险赔偿范围的总额，故马鹏在本案中不需再承担赔偿责任。为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释>》第一条第一款第（一）项、第八条第二款、第十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、由平安汉中公司在“交强险”责任限额内向杜建华赔偿83637.8元，除已付15000元外，再付68637.8元；二、由平安东莞公司在 “商业三者险”限额内向杜建华赔偿50291.82元（62864.78×80%）；剩余12572.96元（62864.78×20%）由杜建华自负；三、马鹏向杜建华垫付的医疗费3000元，在平安汉中公司向杜建华支付时予以扣除，直接支付给马鹏；四、鉴定费2280元，由杜建华负担456元，马鹏负担1824元；五、驳回杜建华的其他诉讼请求。              上述给付义务，限马鹏、平安汉中公司、平安东莞公司于判决发生法律效力之日起20日内履行结清。案件受理费1310元，减半收取655元，由杜建华负担131元，马鹏负担524元。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定的案件事实清楚，本院依法予以确认。本院认为，本案鉴定意见作出后，平安汉中公司并未提出足够证据证明鉴定意见存在上述应重新鉴定的情形，因此，一审法院未支持其重新鉴定的申请并无不当。平安汉中公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1310元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司负担。本判决为终审判决。 审  判  长   王永吉审  判  员   鲁卫平审  判  员   张  杪   二〇一九年十一月十四日 法 官 助 理   张菊红书  记  员   邵育刚  1