宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）宁01民终4403号 上诉人（原审原告）：杨某1，宁夏回族自治区石嘴山市人，系石嘴山市恒大建工建材实验检测有限公司负责人，无党派，现住宁夏回族自治区贺兰县。 委托诉讼代理人：张某、马某，宁夏京川律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：宁夏电影制片厂（有限公司）。 法定代表人:尤某。 委托诉讼代理人：郝某，该公司法律顾问。 被上诉人（原审被告）：宁夏电影集团有限公司。 法定代表人：杨某2。 被上诉人（原审被告）：宁夏黄河金岸影视开发有限公司。 法定代表人：李某。 上诉人杨某1、宁夏电影制片厂（有限公司）因与被上诉人宁夏电影集团有限公司、宁夏黄河金岸影视开发有限公司合同纠纷一案，不服贺兰县人民法院（2019）宁0122民初392号之一驳回起诉民事裁定，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。 杨某1向一审法院提出诉讼请求：1.依法判令解除原告与被告宁夏电影制片厂（有限公司）签订的《合作协议书》；2.依法判令被告宁夏电影制片厂（有限公司）、宁夏电影集团有限公司、宁夏黄河金岸影视开发有限公司共同返还原告265万元；3.依法判令被告宁夏电影制片厂（有限公司）、宁夏电影集团有限公司、宁夏黄河金岸影视开发有限公司连带承担占用该265万元款项期间的利息1309405.79元请求利息付至本金还清之日时止。以上本息合计3959405.79元；4.本案的全部诉讼费用由各被告承担。事实和理由：原告与被告于2011年3月3日签订《合作协议书》一份。《合作协议书》约定:原告给涉案电视连续剧《给水团》剧组拍摄费叁佰万元（300万元）。原告按照合作协议书的约定，于2010年7月起至2011年4月期间给被告支付拍摄款共计265万元，原告已按约履行了给付义务。现该片已拍摄并完成后期制作，被告应当按照协议约定及时发行，并约定涉案项目产生的所有收入，应当先归还原告的投资成本。但，被告在制作完成之后，迟迟不予发行，总找种种理由推诿，致使原告无法收回成本。原告认为，被告不按照《合作协议书》的约定返还成本的行为，已构成违约，且因被告的违约行为致使合同目的无法实现。原告请求人民法院依法判令解除涉案《合作协议书》，并判令被告向原告返还265万元的已付款项，并承担占用期间的利息1309405.79元。宁夏电影制片厂改制时将原宁夏电影制片厂的资产组建成了宁夏电影集团有限公司，宁夏电影集团有限公司又将原宁夏电影制片厂的资产分别成立了宁夏黄河金岸影视开发有限公司和宁夏电影制片厂（有限公司），其两个公司均是宁夏电影集团有限公司的全资子公司，宁夏电影集团有限公司的资产全部是从原宁夏电影制片厂资产改制时取得的，所以三被告承继了原宁夏电影制片厂的资产，应当承担返还原告款项的责任。据此，原告为维护自己的合法权益，特依《民事诉讼法》第一百一十九条之规定，向法院提起诉讼，恳请法院查明事实，判如所请。 一审法院经审查认为，对涉案《合作协议书》的权利义务关系进行实体审查应当以原、被告双方当事人主体适格为前提。原告主张其与被告于2011年3月3日签订《合作协议书》，但宁夏电影集团有限公司于2009年12月18日登记注册成立，宁夏电影制片厂（有限公司）、宁夏黄河金岸影视开发有限公司于2009年12月31日即登记注册成立，而《合作协议书》在2011年3月3日签订，该《合作协议书》的甲方为“宁夏电影制片厂”，并非本案被告宁夏电影制片厂（有限公司）或宁夏电影集团有限公司、宁夏黄河金岸影视开发有限公司。现“宁夏电影制片厂”已被注销，原告主张被告宁夏电影制片厂（有限公司）或宁夏电影集团有限公司、宁夏黄河金岸影视开发有限公司系由“宁夏电影制片厂”整体转制而来，原“宁夏电影制片厂”的财产均转为三被告的注册资本，故应当将宁夏电影制片厂（有限公司）、宁夏电影集团有限公司、宁夏黄河金岸影视开发有限公司列为本案的被告。但宁夏电影制片厂（有限公司）、宁夏电影集团有限公司、宁夏黄河金岸影视开发有限公司按照主管部门的决定接收原“宁夏电影制片厂”的财产在2009年12月31日三被告注册成立之前即已经完成，此后原“宁夏电影制片厂”仍然独立存在，并于2011年3月3日与原告签订《合作协议书》，不属于三被告接收“宁夏电影制片厂”原有财产前的民事活动，也不属于企业分立前的民事活动。原告杨某1也未能提交其他证据证明三被告应当在“宁夏电影制片厂”被注销后依法列为本案的当事人。原告杨某1在本案当中以《合作协议书》将宁夏电影制片厂（有限公司）、宁夏电影集团有限公司、宁夏黄河金岸影视开发有限公司为被告于法无据。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第四项、第一百五十四条第三项、第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第六十三、第六十四条、第二百零八条第三款、《事业单位登记管理暂行条例》第二条之规定，裁定：驳回原告杨某1的起诉。案件受理费38476元，退还原告杨某1。 杨某1上诉称，一审法院认定事实、适用法律错误，被上诉人宁夏电影集团有限公司、宁夏电影制片厂（有限公司）、宁夏黄河金岸影视开发有限公司，系一审适格的被告主体，其应当共同承担向上诉人返还投资款项的法律责任。上诉人杨某1与原宁夏电影制片厂（代表人杨某2）于2011年3月3日签订《合作协议书》一份，约定由上诉人杨某1投资电视连续剧《给水团》，约定双方应诚实守信、风险共担、利益共享。本案中，宁夏电影制片厂（宁夏影视剧制作中心）自2009年开始整体转制为企业，经中宇资产评估有限责任公司作出的（2009）3053号资产评估报告书评估，原宁夏电影制片厂净资产总额2724.05万元，建筑物评估价值为852.83万元，负债211.14万元，净资产2512.91万元。扣除需核销损失55.52万元后为2457.39万元合并、组建后成为宁夏电影集团公司。被上诉人宁夏电影集团有限公司作为母公司，全额出资和分立了全资子公司宁夏电影制片厂（有限公司）、宁夏黄河金岸影视开发有限公司。宁夏电影集团有限公司成立宁夏黄河金岸影视开发有限公司，验资为评估净资产2512.91万元、扣除需核销损失55.52万元后，对宁夏电影制片厂（有限公司）出资的净资产1491.68万元，将剩余的净资产965.71万元，作为宁夏黄河金岸影视开发有限公司的注册资金，并就出资的净资产等相关的资产办理了移交手续。根据《公司法》第173条、第174条、第176条等法律规定，公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。上诉人认为，宁夏电影制片厂整体转制为企业，合并后组建成为宁夏电影集团公司。宁夏电影制片厂被宁夏电影集团转企改制后，因为有太多的历史遗留问题需要解决，花费了很久的时间去改制和注销，直至2012年年底才被事业单位管理局彻底注销。在此过程当中，原宁夏电影制片厂虽未被及时注销，但其已经无法独立行使法人的民事权利。原宁夏电影制片厂作为事业单位法人首先得具备法人的条件，其被解散后，原宁夏电影制片厂的全部资产已由宁夏电影集团有限公司继受取得，其已不具备财物的最终控制权。因此，原宁夏电影制片厂的债权、债务，应当由合并后新设的宁夏电影集团公司承继，后宁夏电影集团公司又作为母公司，全额出资下设全资子公司宁夏电影制片厂（有限公司）、宁夏黄河金岸影视开发有限公司。上诉人与原宁夏电影制片厂于2011年3月3日签订的《合作协议书》属于三被告接受原宁夏电影制片厂全部财产过程当中的民事活动，是在原宁夏电影制片厂转企改制过程中形成的。从一审庭审中原告提交的所有证据可以看出，三被告虽然在2009年12月登记注册成立，但相关主管部门及三被告对宁夏电影制片厂的转企改制，前后共花费了长达几年的时间。因此，在2011年3月3日签订《合作协议书》之时，原宁夏电影制片厂都还未改制完成，原宁夏电影制片厂虽未注销，但已名存实亡，原宁夏电影制片厂还在改制中，尚存在。因此，根据《民事诉讼法》、《公司法》、《合同法》之规定，以及上诉人在一审庭审中提交的所有证据，均可以证明被上诉人宁夏电影集团有限公司、宁夏电影制片厂（有限公司）、宁夏黄河金岸影视开发有限公司，系一审适格的被告主体，三被告应当承担连带债务，共同承担向上诉人返还投资款项的法律责任。请求人民法院依法撤销贺兰县人民法院做出的（2019）宁0122民初392号之一民事裁定书，并裁定由贺兰县人民法院立案后继续开庭审理本案。 宁夏电影制片厂（有限公司）上诉称，原审裁定违反法律程序。原审法院按照简易程序审理案件，审理严重超出了简易程序审理案件的法定时限，程序违法。案件一审程序完成后，一审法院同意原告追加被告并同意原告变更增加诉讼请求，无法律依据，程序违法。原裁定适用法律错误。本案一审已经经过两次开庭审理，根据《民事诉讼法》第一百四十二条的规定，法庭辩论已经终结，人民法院应当作出判决而不是作出裁定。请求：撤销原裁定，由原审法院作出判决。 本院经审理认为，2009年8月，自治区政府及党委下发宁党党办[2009]92号文件，决定将宁夏电影制片厂（宁夏影视剧制作中心）整体转制为企业。后宁夏电影集团有限公司根据有关文件及精神要求在其组建方案中确认将宁夏电影制片厂（宁夏影视剧制作中心）由原事业单位整体转制为企业，组建宁夏电影集团有限责任公司。并在该组建方案第5.7项确定保留宁夏电影制片厂牌子。原宁夏电影制片厂净资产总额2724.05万元，建筑物评估价值为852.83万元，负债211.14万元，净资产2512.91万元。扣除需核销损失55.52万元后为2457.39万元合并、组建后成为宁夏电影集团公司。上诉人与宁夏电影制片厂签订合作协议时正处于企业改制过程中。原宁夏电影制片厂的全部资产已由宁夏电影集团有限公司继受取得，尚未注销的宁夏电影制片厂在改制过程中与上诉人签订《合作协议书》，因该协议的履行产生纠纷后，上诉人以承继原宁夏电影制片厂债权债务的宁夏电影集团有限责任公司及其新设立的公司为被告提起本案诉讼符合法律规定。关于宁夏电影制片厂（有限公司）上诉主张一审法院适用简易程序审理案件，超过法定期限，程序违法的问题，经本院核实，一审法院适用简易程序审理该案，后裁定转为普通程序审理，并将转为普通程序进行审理的裁定送达双方当事人，审判程序符合《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十一条、第一百七十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十二条的规定，裁定如下： 一、撤销贺兰县人民法院（2019）宁0122民初392号之一民事裁定； 二、本案指令贺兰县人民法院审理。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 刘永杰 审 判 员 邵 敏 审 判 员 刘泽民 二〇一九年十一月二十一日 法官助理 彭 云 书 记 员 梁新越 附：适用的相关法律规定 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； 第一百七十一条第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 《最高人民法院关于适用的解释》