河北省张家口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀07民终1336号上诉人（原审被告）：张磊，男，1989年10月19日出生，汉族。住张家口市桥东区姚家庄镇西榆树林村806号。现住张家口市桥东区。被上诉人（原审原告）：刘立峰，男，1982年9月13日出生，汉族，住张家口市桥东区。委托诉讼代理人：曲婷婷，河北正硕律师事务所律师。原审被告：张慧慧，男，1990年9月4日出生，汉族，中介，住张家口市桥东区姚家庄镇榆林村236号。现住张家口市。上诉人张磊因与被上诉人刘立峰及原审被告张慧慧民间借贷纠纷一案，不服河北省张家口市桥东区人民法院（2018）冀0702民初637号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人张磊，被上诉人刘立峰的委托诉讼代理人曲婷婷，原审被告张慧慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人张磊上诉请求：撤销原判，依法改判驳回刘立峰的诉讼请求；一、二审诉讼费用由刘立峰承担。事实和理由：一、一审法院判决认定的案件事实错误。1、一审法院认定2017年1月1日到2018年4月18日刘立峰共计向我出借借款423912元（325912元+98000元）与事实不符，缺乏证据证实。根据庭审时刘立峰向法庭提供的三张中国建设银行个人活期账户交易明细单来看，绝大部分体现不出刘立峰向我转过款，明细单中的转账记录也无法证实是转给了我，所以根本不能证实借款的准确数额，与案件没有关联性，我根本没有收到过刘立峰提供的423912元借款,很明显一审法院对案件事实并没有查清，对事实做出了错误认定，希望二审纠正。2、一审法院认定我从2017年4月1日到2018年4月1日共计偿还了刘立峰171207元，事实上我实际偿还的数额要比认定的还款数额多，事实上我通过自己的建设银行卡向刘立峰转账还款283907元，通过自己的微信转账还款110400元，合计还款394307元，已经超额还完刘立峰的借款，而一审法院在此情况下仍然判决我给付刘立峰借款252705元，实属错误，违背了以事实为根据的准则。二、一审法院审判程序存在不符合法律规定的情形。本案一审进行过多次开庭审理，我只有第一次开庭收到法院通知，其余均未收到法院通知或者传票。根据《民事诉讼法》136条规定，人民法院审理民事案件，应当在开庭三日前通知当事人和其他诉讼参与人。公开审理的，应当公告当事人姓名、案由和开庭时间、地点，但遗憾的是除第一次开庭外，其余每次开庭并没有通知我参加诉讼的时间和地点，导致我的诉讼权利没有得到保障，案件事实没有查清。综上所述，一审法院对本案事实没有查清，认定错误，判决结果不公，请二审法院查明案件事实，公正裁判，支持我的上诉请求。被上诉人刘立峰辩称，一审中我提供了相关的转账流水，张磊并未否认，他说还的数额超过了借款数额，既然不承认借为什么会还，前后矛盾。一审第一次开庭时间与第二次间隔了一个月，张磊在开庭时候也拿出来很多的银行流水，不存在程序错误的情形。综上，请求二审法院维持原判。张慧慧陈述，从我自己的印象加上张磊的证据，不是刘立峰的陈述的借的多还的少，希望二审依法改判。刘立峰向一审法院起诉请求：1、判令被告张磊偿还借款本金260000元，违约金10000元；2、判令被告张慧慧对上述借款本金及违约金承担连带还款责任；3、诉讼费用、保全费用由二被告承担。一审法院认定事实：对双方没有争议的事实，本院予以确认。当事人存在争议的事实和本案争议焦点为：1、本案实际借款本金是多少，被告实际偿还本息及尚欠本息多少；2、本案的责任承担方式及责任承担主体。刘立峰为证明其主张，向本院提交了以下证据：借条一张、转账凭证1组，拟证明刘立峰从2017年6月27日至2017年12月16日共计转账给张磊325912元，截止到2017年12月16日经过与张磊、张慧慧对账结算，张磊给刘立峰出具了260000元的借条，且张磊作为借款人，张慧慧作为保证人都在借条上签了字。张磊对借条及转账的真实性无异议，但认为该借条260000元的形成是借款本金92000元按照8分的利息计算来的。张慧慧对借条上的签字及转账凭证无异议，但认为担保的是100000元。张磊为支持其抗辩主张向本院提交2017年4月1日至2018年4月1日的明细一组。拟证明从2017年4月1日至2018年4月1日张磊与刘立峰陆续发生了多次交易往来。从2017年12月16日至2018年4月1日，刘立峰向张磊转款98000元，张磊通过建行汇给刘立峰共计141207元。刘立峰不认可张磊的证明目的，说2017年12月16日打条之后的借款是因为张磊当时说要搞房地产中介，张磊的朋友要偿还银行贷款其朋友通过张磊向刘立峰借款，张磊偿还的141207元其中的98000元是刘立峰在2017年12月16日之后其借给张磊的钱，多偿还的两笔43207元是刘立峰过年的时候向张磊催要才给的。另查明，刘立峰在第二次庭审中认可张磊偿还的10000元是包括在了260000元里面。张磊庭审中陈述还通过微信转账给刘立峰20000元。一审法院认为，真实、合法、有效的民间借贷法律关系受法律保护。一、关于借款金额的问题。本案中，刘立峰虽提交了260000元的借条1份，但张磊对该借条明确表示不予认可，仅认可签字的真实性，其认为借款本金实际为92000元。在张磊对借款的金额提出合理怀疑又提供证据予以证实其主张的情况下，法院应综合借款的实际情况及双方提供的证据综合予以认定借款的实际发生金额。本案中，根据刘立峰向本院提交的转账凭证，能够证实从2017年1月1日至2018年4月18日刘立峰实际共向张磊转账325912元，但再根据张磊向本院提交的从2017年4月1日至2018年4月1日的交易明细显示，刘立峰从2017年12月16日又向张磊汇款98000元，刘立峰陈述与张磊这几年间实际发生的债权数额为40多万，根据2017年1月1日至2018年4月18日的转账凭证记载的325912元，加上张磊认可的无异议的部分偿还141207元，本院认定，刘立峰向张磊共计借款325912元+98000元=423912元。根据提供的证据证实张磊标注的实际偿还刘立峰的金额为141207元。庭审中，张磊向本院出示其通过微信转账给刘立峰20000元，其后又于2018年7月向刘立峰转账10000元刘立峰予以认可，故，张磊从2017年4月1日到2018年4月1日共计偿还刘立峰借款为141207元+20000元+10000元=171207元。综上，截止到庭审之日，张磊实际还欠刘立峰借款为423912元-171207元=252705元。二、关于是否约定过利息的问题，刘立峰提交的借条载明如违约，应支付违约金10000元。本案中，借款的实际发生金额是根据刘立峰和张磊近两年所有的发生的债权债务而综合予以认定的，依照现有证据不能认定双方有关利息的约定是否明确，故本院对刘立峰主张的违约金诉请不予支持。张慧慧认可其签字承担担保责任的事实，仅对担保的金额不予认定，根据本院查明的事实及对借款金额的认定，张慧慧应当对刘立峰尚欠252705元的借款承担连带保证责任。案经调解，多次未果。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第一百九十七条、第二百零六条、第二百一十条、第二百一十一条、《中华人民共和国担保法》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、被告张磊于本判决生效之日起十日内一次性给付原告刘立峰借款252705元；二、被告张慧慧对以上借款承担连带清偿责任；三、驳回原告刘立峰的其他诉讼请求。案件受理费5350元，财产保全申请费1920元，由二被告负担。本院二审期间，张磊提交以下证据。1、中国建设银行的转账交易明细176页。证明2017年4月1日至2018年4月1日期间我向刘立峰通过中国建设银行转账283907元。2、微信转账截图和详细的流水凭证17张。拟证明通过微信转账共计转账110400元。刘立峰质证认为，张磊提交的证据1在一审开庭时向一审法院提交过，主张向刘立峰转账141207元，他刚才陈述银行转账的是283907元，分两个部分，有一部分是在2017年12月16日出具借条之前的。双方往来账目很多，之前我也给他转过很多，出具借条之前的部分已经结算到借条中了。他自从出具借条后，给刘立峰转了141207元，但是刘立峰也给张磊转了98000元。双方在2017年12月16日进行了清算，其他意见同一审的质证意见。证据2微信截图不属于本案新证据，对真实性不能认可，没有原始载体，也没有刘立峰的名字。张慧慧陈述，对他们之间的情况不清楚。本院认证，根据双方的质证意见及案件其他证据，张磊于2017年12月16日给刘立峰出具借条后，给付刘立峰转账141207元，通过微信转账2万元。本院查明，刘立峰的代理人在原审法院第二次庭审中认可，刘立峰向张磊催要借款，张磊的姐姐还了30000元、张磊的母亲还了10000元。查明的其他事实与原审查明的一致。本院认为，关于借款金额的问题。根据现有证据，刘立峰提交了张磊出具的金额为260000元的借条来证明其主张，而张磊对该借条仅认可签字的真实性，其认为借款本金实际为92000元，但就现有证据并不能证实借款本金实际为92000元，其余是8分钱的利息计算而来。原审法院根据本案综合借款的实际情况及双方提供的证据认定借款的实际发生金额为：刘立峰陈述与张磊的几年间实际发生的债权数额为40多万元，刘立峰实际向张磊转账325912元，其于2017年12月16日又向张磊汇款98000元，即张磊向刘立峰共计借款325912元+98000元=423912元并无不当。根据原审法院查明的事实及现有证据能够证实，张磊其给刘立峰于2017年12月16日出具借条后，实际偿还刘立峰的金额为141207元；通过微信转账给刘立峰20000元；于2018年7月向刘立峰转账10000元；张磊的姐姐替张磊偿还3万元；张磊的母亲替张磊偿还1万元，故张磊从2017年4月1日开始共计偿还刘立峰借款为141207元+20000元+10000元+30000元+10000元=211207元。综上所述，张磊实际还欠刘立峰借款为423912元-211207元=212705元。另，原审法院通知张磊参加庭审程序并未违反相关法律规定。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持河北省张家口市桥东区人民法院（2018）冀0702民初637号民事判决第（三）项；二、变更河北省张家口市桥东区人民法院（2018）冀0702民初637号民事判决第（一）项、第（二）项为：上诉人张磊于本判决生效之日起十日内给付被上诉人刘立峰借款212705元；原审被告张慧慧对以上借款承担连带清偿责任。如果张磊、张慧慧未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费、财产保全费按一审法院判决执行。二审案件受理费5350元。由上诉人张磊负担4000元，由被上诉人李立峰负担1350元。本判决为终审判决。审判长  范新宇审判员  成 进审判员  姜建龙二〇一九年十一月十五日法官助理王向东书记员徐忠媛附：相关法律规定《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。