安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖01民终8745号上诉人（原审原告）：赵友丽，女，汉族，1987年6月14日生，住安徽省合肥市包河区。委托诉讼代理人：程林，安徽汉合律师事务所律师。委托诉讼代理人：李浩瀚，安徽汉合律师事务所实习律师。上诉人（原审原告）：黄后年，男，汉族，1987年3月2日生，住安徽省合肥市包河区。委托诉讼代理人：程林，安徽汉合律师事务所律师。委托诉讼代理人：李浩瀚，安徽汉合律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）:叶育兵，男，汉族，1979年10月9日生，住安徽省东至县。被上诉人（原审被告）：安徽甄银家居有限公司，住所地安徽省东至县大渡口镇大桥村大渡口镇工业园区****，统一社会信用代码91341721MA2N1N6G9K。法定代表人：胡杰华，总经理。委托诉讼代理人：汤俊鑫，安徽王良其律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱其露，安徽王良其律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：合肥月星家居市场管理限公司，，住所地安徽省合肥市包河区华山路与成都路交口恒大中心**楼统一社会信用代码91340111MA2NETLN90（1-1）。法定代表人：李国祥，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：黄锐，安徽深蓝律师事务所律师。委托诉讼代理人：张琳，安徽深蓝律师事务所实习律师。上诉人赵友丽、黄后年因与被上诉人叶育兵、安徽甄银家居有限公司、合肥月星家居市场管理有限公司买卖合同纠纷一案，不服安徽省合肥市包河区人民法院（2019）皖0111民初6727号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年10月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。赵友丽、黄后年的上诉请求：撤销一审判决，改判叶育兵承担延期送货违约金1906元（以44000元为基数，按照年利率24%自2018年11月9日计算至2019年1月13日）。2、叶育兵更换存在严重质量问题和欺诈性消费的沙发一张、床二张、椅子六把，并支付赵友丽、黄后年赔偿金51000元。3、安徽甄银家居有限公司、合肥月星家具市场管理有限公司对叶育兵的上诉1、2项赔偿责任承担连带责任。事实与理由：2018年12月17日，赵友丽、黄后年与安徽甄银家居有限公司（简称甄银公司）签订的《产品销售合同》是对2018年6月29日与叶育兵签订的《订货单》的确认，一审将两份合同割裂，没有依据。叶育兵、甄银公司、合肥月星家居市场管理有限公司（简称月星公司）认可涉案货物不符合约定，存在欺诈情形，赵友丽、黄后年的诉讼请求应当得到支持。月星公司在本案中应当承担连带责任。叶育兵辩称：其销售的货物是真的，当时送货给赵友丽、黄后年时，他们从没有对货品的质量提出过异议。赵友丽、黄后年现在提出家具材质有问题，其不予认可。甄银公司辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。根据赵友丽、黄后年在一审法院所提交的交货协议叶育兵承诺的送货时间是2018年12月8日，而赵友丽、黄后年与甄银公司签订产品销售合同的时间是2018年12月17日，若按照赵友丽、黄后年逻辑甄银公司在签订合同时就已经违约，所以一审法院认定订货单和销售合同是两份合同，从合同的内容也是和前面的订货单不一致，包括合同价格。甄银公司认为一审法院认定事实清楚。关于产品质量问题在一审中赵友丽、黄后年没有提供任何证据证明其所采购的商品存在任何质量问题，根据谁主张谁举证的民事举证规则，赵友丽、黄后年应当对其举证不能承担不利后果，所以一审法院在适用法律上也不存在错误。月星公司辩称：同意甄银公司答辩意见。赵友丽、黄后年与叶育兵签订的买卖合同是双方私下签订的，月星公司并不知情，购物款的费用也没有交给月星公司，其双方的纠纷与月星公司无关。求二审驳回赵友丽、黄后年上诉请求。2019年4月10日，赵友丽、黄后年向一审法院提出诉讼，请求判令：1、叶育兵承担逾期送货违约金8580元（以4.4万元为基数按合同约定日千分之三的违约标准，自2018年11月9日计算至2019年1月13日）；2、叶育兵更换存在质量问题的欺诈性消费的沙发一张、床两张、椅子六把，并支付原告赔偿金51000元；3、甄银公司、月星公司对上述1、2项诉请承担连带责任。一审法院查明：2018年6月29日，赵友丽、黄后年在月星家居华甄蒂亚专卖店订购了沙发、茶几等家具并签订了一份《订货单》，《订货单》显示成交金额为46000元，购货方要求为“所有家具为缅甸柚木，皮为头层牛皮”。购物须知第2条约定“因供货方无法供货，则向购货方双倍返还定金。（如衣服定金金额小于成交金额的20%，则以已付金额作为交易定金；如已付金额大于等于成交金额的20%，则以成交金额的20%作为定金）”。第3条约定，“供货方延期交货的，按延期交货货款*3‰*延期交货天数计算佩服违约金。违约金不超过定金的两倍”。《订货单》的背面为《“放心购物在月星”服务承诺》，其第1条“首问负责”中约定“顾客在月星家居购物并在商场统一收银台付款的，月星家居将承诺首问负责，因商品质量或服务问题而产生异议或投诉的，提供全程咨询和跟踪处理。”一审庭审中，赵友丽、黄后年与叶育兵确认合计共支付给叶育兵的货款为44000元。赵友丽、黄后年自认其中2018年6月29日缴纳的30000元为定金。2018年11月8日，叶育兵出具一份《交货协议》，载明“12月8日之前黄总家具到家，如没有按合同赔偿定金和违约金。有其他事项双方协商解决。”2018年12月17日，赵友丽、黄后年与甄银公司签订了一份《产品购销合同》，合同的补充条款约定“材质：全柚木，沙发包牛皮。此单为叶育兵（合肥店）订单，现工厂接手完成客户家的货，此订单与月星订货单一致。”一审法院认为：根据赵友丽、黄后年与叶育兵经营的合肥月星家居华甄蒂亚专卖店订购商品于2018年6月29日签订的《订货单》，以及赵友丽、黄后年所举叶育兵于2018年11月8日出具的《交货协议》，足以认定双方约定的最迟交货期限为2018年12月8日，此后因叶育兵未能按期供货，赵友丽、黄后年与甄银公司另行签订了《产品销售合同》，且甄银公司于2019年1月13日履行供货义务，故叶育兵应承担2018年12月8日至2019年1月13日期间的逾期供货的违约责任，另赵友丽、黄后年虽主张违约金的计算标准为日利率千分之三，结合赵友丽、黄后年实际损失及违约程度，酌定叶育兵按照年利率24%支付赵友丽、黄后年违约金1012元（货款44000元*24%/365*35天）。其次，赵友丽、黄后年与甄银公司签订了《产品购销合同》，因双方对交货时间没有约定，《订货单》亦未对送货时间进行约定，叶育兵出具的《交货协议》是其个人意思的表示，并不能以此约束被告甄银公司。再次，赵友丽、黄后年与合肥月星家居华甄蒂亚专卖店签订的《订货单》背面的《“放心购物在月星”服务承诺》中明确约定，月星家居首问负责的前提是在商场购物并在商场统一收银台付款，赵友丽、黄后年并未在商场统一收银台付款，后期也未要求月星公司出具统一的收款凭证，故赵友丽、黄后年要求月星公司承担违约部分的连带责任，无事实和法律依据,不予支持。赵友丽、黄后年主张叶育兵、甄银公司承担更换存在严重质量问题和欺诈性消费的家居产品及支付赔偿金51000元的责任。一审法院认为，赵友丽、黄后年与甄银公司于2018年12月17日签订的《产品销售合同》，就供货主体、产品品名型号、材质重新进行了约定，该约定系双方协商一致的结果，现甄银公司已依据该《产品销售合同》履行供货义务，故赵友丽、黄后年依照原《订货单》供货内容主张叶育兵、甄银公司承担更换欺诈性消费家居并赔付赔偿金，无事实和合同依据，不予采信。另赵友丽、黄后年亦未举证证明其所主张的产品质量问题，故应当承担举证不能的诉讼后果，故亦不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：1、叶育兵于判决生效之日起十日内支付赵友丽、黄后年违约金1012元；2、驳回赵友丽、黄后年其他诉讼请求。如果叶育兵未按判决指定的期间履行给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1290元，减半收取645元，由赵友丽、黄后年负担600元，由叶育兵负担45元。二审期间，赵友丽、黄后年提供下列证据:订货单及代收款-收款凭证（和心布艺、生活家巴洛克、华甄帝亚、锋洋灯饰）。证明2018年6月16日赵友丽、黄后年在月星公司和心布艺柜台购买家居时是和心布艺代收款；2018年6月17日赵友丽、黄后年在月星公司生活家巴洛克购买家居时是生活家巴洛克代收款；2018年6月29日赵友丽、黄后年在月星公司涉案的华甄帝亚店购买家居时也是华甄帝亚代收款；2018年9月15日赵友丽、黄后年在月星公司锋洋灯饰购买家居时仍然是商家代收款；月星公司应当承担连带责任。合同订货单的左上角虽有约定为确保你的权益得到保障，请至商场收银台统一付款的标志，但该标志位置并不明显且字迹偏小，该条款属于格式条款，最重要的是其实际履行与格式条款不一致。甄银公司认为2018年6月29日的订货单不是二审新证据，但是真实性认可。对其他三份订货单以及代收款凭证真实性有异议，并认为其与本案无关，也不是二审新证据。月星公司同意甄银公司的质证意见。另外的和心布艺和生活家巴洛克订货单与收款凭证与本案无关。同时这两份证据也说明赵友丽、黄后年是明知商场的购物流程，购物款应当交由商场统一收银而未交于商场，其应当承担不利后果。另赵友丽、黄后年提供的这两份的收款凭证是没有欠月星公司房租的商户，而华甄帝亚的叶育兵从商场开业至今只交了两个月的房租，月星公司认为是恶意串通不交给商场收银，因为叶育兵的货款交与商场后，商场将抵扣房租。叶育兵同意甄银公司和月星公司的质证意见。本院经审查认为：赵友丽、黄后年在二审中提供的证据中2018年6月29日的订货单，叶育兵、甄银公司和月星公司对其真实性没有异议，本院对其真实性予以确认。赵友丽、黄后年在二审中提供的其他证据，与本案没有关联，叶育兵、甄银公司和月星公司也不认可，因此本院不予确认。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为：本案中赵友丽、黄后年与叶育兵及甄银公司分别签订了订货单和《产品购销合同》，《产品购销合同》中载明：此单为叶育兵（合肥店）订单，现工厂接手完成客户家的货，此订单与月星订货单一致。由于赵友丽、黄后年与叶育兵及甄银公司未就叶育兵订货单达成权利义务转移的意思表示，因此《产品购销合同》中反映的内容仅为赵友丽、黄后年同意甄银公司代为履行叶育兵订货单中供货义务。赵友丽、黄后年未能提供证据证明案涉货物存在质量问题，叶育兵、甄银公司、月星公司也未认可案涉货物存在质量问题，因此赵友丽、黄后年上诉要求叶育兵更换存在严重质量问题和欺诈性消费的沙发一张、床二张、椅子六把，并支付赵友丽、黄后年赔偿金51000元的上诉理由，本院不予支持。赵友丽、黄后年要求甄银公司、月星公司对叶育兵在本案中债务承担连带责任，没有事实和法律依据，本院不予支持。赵友丽、黄后年上诉要求本案延期送货违约金时间从2018年11月9日开始计算，没有事实依据，本院不予支持。一审判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1290元，由赵友丽、黄后年负担。本判决为终审判决。审判长  钱爱民审判员  王 倩审判员  万庆农二〇一九年十一月十三日书记员  胡麟凤附：本案适用相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。