内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2019）内07刑终161号原公诉机关内蒙古自治区牙克石市人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）李某，男，现住内蒙古自治区。诉讼代理人陈某（与上诉人李某系母子关系），女，现住内蒙古自治区。原审被告人吴某1，男，现住内蒙古自治区。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年3月14日被牙克石市公安局取保候审，同年4月10日被牙克石市人民法院取保候审。现在居住地候审。内蒙古自治区牙克石市人民法院审理内蒙古自治区牙克石市人民检察院指控原审被告人吴某1犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人李某提起附带民事诉讼一案，于2019年7月1日作出（2019）内0782刑初79号刑事附带民事判决。宣判后，原公诉机关未提起抗诉，原审被告人吴某1未提出上诉，本案刑事部分已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人李某不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，依法讯问原审被告人吴某1，并询问了上诉人李某的诉讼代理人陈某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，被害人李某与被告人吴某1女儿吴某2系小学同学，初中同校不同班。2018年6月25日高考后，李某每天到吴某2家楼下等吴某2几个小时，对吴某2的生活造成不便。2018年7月8日下午14时许，李某来到吴某2家楼下，从楼下向吴某2家窗户看，期间李某离开约一个小时后又回到吴某2家楼下，继续向其家窗户望。约17时许，李某表弟盖某来到吴某2家楼下陪同。后吴某1从楼上窗户往下看时发现李某，李某也时不时看吴某1一眼，双方持续约五分钟。李某朝吴某1挥手，吴某1打开窗户骂了李某两句。随后吴某1下楼与李某发生口角，吴某1用拳头将李某面部打伤。经牙克石市公安局司法鉴定中心鉴定，李某因外伤致双侧鼻骨骨折、左眶内壁骨折及右侧上颌骨额突骨折，所受损伤构成轻伤二级。另查明，李某受伤后于2018年7月8日入住内蒙古林业总医院治疗，同年7月17日出院，共计9天，出院小结中临床确诊诊断：1.鼻外伤、2.鼻骨骨折、3.右侧上颌窦囊肿、4.左侧上颌窦炎、5.左眼外伤、6.左匡内壁骨折，治疗效果：1.2.4.5.6好转，3.未治。出院医嘱有“可考虑上级医院进一步诊治，勿用力擤鼻、挖鼻，定期复查鼻镜、鼻窦CT，病情变化随诊，根据病情相关科室随诊，监测血常规……”的内容，发生住院费7129.17元。出院后，李某在其母亲陈某、被告人吴某1妻子等人的陪同下到北京就诊，未住院，诊疗时间2018年7月19日至24日、2019年2月21日至23日。案发后，李某在林业医院诊疗时被告人吴某1预交费用5000元，欲到北京继续治疗，被告人吴某1预先支付60000元给李某母亲陈某，被告人吴某1妻子陪同在北京期间，通过微信转账、支付等方式支付37033.22元。上述共计支付102033.22元。李某的委托诉讼代理人庭审中对上述给付款项予以认可。原审法院认定上述事实的证据有：1.受案登记表、受案回执、立案决定书、立案告知书，证实案件立案侦查情况。2.申请书、取保候审决定书、收取保证金通知书，证实对被告人采取强制措施情况。3.被告人基本情况，户籍信息，证实被告人无前科劣迹。4.被告人归案情况说明，证实被告人被动到案。5.李某的住院病历、说明，证实被害人住院治疗，被告人支付60000元费用。6.法医学人体损伤程度鉴定书，证实李某因外伤致双侧鼻骨骨折、左眶内壁骨折及右侧上颌骨额突骨折，评定为轻伤二级。7.证人盖某的证言，证实李某和吴某2有点误会，想给吴某2道歉，但是吴某2一直没有理他，李某已经去吴某2家楼下一个半月了。2018年7月8日下午17时许，其去吴某2家楼下找其表哥李某，二人唠嗑的时候吴某2的父亲下楼了，下来之后什么也没说就用拳头给了李某头部好几拳，还踹了李某两脚，其在旁边说“打人干什么”，吴某2的父亲紧接着用拳头给了其头上一拳，踹了其右腿一脚，后又去给了李某面部一拳，之后抓着李某的头发，李某就弯腰了，吴某2的父亲用膝盖垫了李某的面部一下，李某的鼻子出血了，吴某2的父亲就上楼了，李某的鼻子鼻骨骨折，其没有外伤。8.证人吴某2的证言，证实其与李某初中的时候是一个学校的同学，李某平时有什么事情不当面说，还找老师传话，而且李某有时候一直盯着自己看，其一直没有理李某。高考之后李某每天中午吃完饭之后到下午6点左右都在其家楼下站着，2018年7月8日17时许，其出去玩回家的时候发现李某在小区的大门口站着呢，自己绕道回家了，其到家后就告诉其父亲吴某1了，其父亲从窗户往下瞅时，李某和另一个男孩在其家楼下呢，李某朝吴某1挥了挥手，吴某1觉得李某是在挑衅他，就喊了句你赶紧走，李某在楼下说让其父亲下去，之后其在窗户往下看，吴某1先是指着李某他俩让他俩赶紧走，期间的对话其没听清楚，之后吴某1就用手往李某的头、面部打了几下，跟李某一起的那个男孩拉着李某让李某赶紧走，吴某1又用手打了拉着李某的那个男孩头、面部几下，吴某1就上楼了，李某他俩就去小区门口站着了。9.证人陈某的证言，证实2018年7月8日下午其儿子李某被同学吴某2的父亲打伤了，李某在牙克石市中心医院的费用吴某1垫付了一半，事后吴某1给李某支付了6万元的诊疗费，李某在北京同仁医院治疗期时，吴某1的妻子垫付了在北京的食宿费用，往返车票、机票费用，其不知道具体金额。10.被害人李某的陈述，证实其与吴某2是小学同学，其喜欢吴某2，高考完以后，其天天到吴某2家楼下，每天都呆几个小时，就是想看看吴某2的身影，如果她下楼，其会跟她说话。2018年7月8日14时许，其到吴某2家楼下，从楼下望着吴某2家的窗口，16时20分许其离开，后17时20分许又回到吴某2家楼下，过了一会其弟弟盖某来找自己。18时许，吴某2的爸爸从窗户往下看自己，二人时不时的对视了有五分钟，其挥手和吴某2的爸爸打招呼，吴某2的父亲打开窗户骂了其两句，并说“你等着，你别走”，两分钟后吴某2的父亲就下来直接打其，先是用脚踹了其腹部一脚，后用拳头打了其头面部几拳，盖某在旁边劝说了，吴某2的父亲骂了盖某一句，用手打了盖某两嘴巴，又继续打了其头部几拳，其鼻子流血了，吴某2的父亲就走了，其鼻梁骨骨折，右眼眶下淤青。11.被告人吴某1的供述与辩解，证实李某和吴某2是小学同学，2018年6月份高考完李某几乎天天在其家楼下等吴某2，经常在吴某2后面跟着，吴某2对李某特别反感。2018年7月8日其下班回家，吴某2告诉自己李某又在家楼下堵着呢，其从厨房窗户往下看的时候，李某和一个男孩也往楼上看呢，之后李某和那个男孩就朝自己摆手还笑呵呵的，其当时感觉他们是在挑衅，之后其就下楼了，下楼后与李某发生了言语冲突，因为李某这种天天骚扰吴某2的行为其非常气愤，就打了李某面部两拳，和李某一起的那个男孩拉着自己的时候，其也槌了他胸口两拳，李某的鼻子被其打了两拳后就出血了，后其就上楼了。其打完李某之后，其妻子一直陪着李某看病，在牙克石市花了8000多元的医药费，后李某的家人说去北京看病，又拿了60000元药费，李某家人陪着的衣食住行费用也是其家拿的，花了大概40000多元。12.附事民事诉讼原告人提交证据：医疗费票据12053.75元、营养费票据3600元、饭费票据4353.26元、出租车发票927元、住宿费票据13846元、飞机票、火车票票据5052.5元、其他票据6038元，证实其诉讼主张。录音光盘两张，证实被告人吴某1为要谅解书，没有实质赔偿行为。李某书写书面材料，证实伤害给其带来精神创伤。13.被告人吴某1的辩护人提交证据：（1）2018年7月16日说明一份，证明被告人吴某1预付给李某60000元；（2）医疗费票据2张、交通费票据8张，餐饮费票据14张、给李某买手机票据1张，票据25张，总计18594.55元；（3）微信转账记录30笔，通过微信支付以及支付等方式共计支付23438.67元。证据（2）、（3）合计42033.22元；（4）微信截图一张，证实2018年7月和2019年2月原告去北京看病时也游玩的事实。当时去的时候李某方去了四个人，所有费用都是由被告人吴某1支付的。证实被告人吴某1向被害人家属总共支出102033.22元。原审法院认为，被告人吴某1不能冷静处理被害人李某多次到自己家楼下等待女儿一事，在自家楼下与李某发生口角，用拳头将李某面部打伤，致其轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，提供的证据合法有效，适用法律意见得当，量刑意见适当，该院予以采纳。辩护人关于被告人吴某1案发后如实供述，可对其从轻处罚，案发后积极认罪、系初犯、偶犯的辩护意见予以采纳，其他意见不予采纳。附带民事诉讼原告人李某的诉讼请求合理，但要求的项目、数额不尽合理，该院应维护其经济损失的合理部分。医疗费共计10528.65元有医疗费票据，予以维护；在内蒙古林业总医院住院9天，住院伙食补助费9天×100元/天＝900元，予以维护；法律规定的住院伙食补助费针对的是住院人员，被害人李某两次外地治疗未住院，依法不产生住院伙食补助费。鉴于被害人系刚成年的学生，尚未进入社会工作生活，酌情考虑由一名成年家属陪同符合社会实际，支持一名陪同人员的交通费、住宿费。李某在牙克石林业总医院2018年7月17日出院，该时间之前的外地诊疗及相关费用不符合法律规定，不予支持。被害人及一名陪同人员的交通费2732元有票据佐证，予以支持；被害人外地治疗时间与往返时间不一致，对住宿费酌情支持到每次诊疗结束后二天，两次合计13天，按照国家工作人员一般工作人员出差住宿标准320元/人×13天×2人＝8320元；营养费未提供证据予以支持，不予维护；护理人员误工费没有提供证据加以证实，不予维护；其他费用未提供具有证明力的证据予以证实，不予维护；精神抚慰金不符合法律规定，不予支持。综上，附带民事诉讼原告人合理经济损失共计22480.65元，附带民事诉讼原告人诉讼请求超出部分不予支持。被告人吴某1到案后能够如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。案发后，被告人吴某1及家属共计支付102033.22元，支付数额已超过被害人合理经济损失。结合被告人的犯罪情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第三款、第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条的规定，判决：一、被告人吴某1犯故意伤害罪，判处拘役五个月，缓刑六个月；二、被告人吴某1赔偿附带民事诉讼原告人李某合理经济损失22480.65元（已支付完毕）；三、驳回附带民事诉讼原告人李某的其他诉讼请求。上诉人李某的上诉理由为：被告人吴某1殴打李某后系为获取谅解书而被动支付医疗费，一审法院仅判处其拘役五个月，缓刑六个月，不足以对其进行惩罚。同时，被告人吴某1的行为造成李某的鼻子、眼睛构成残疾，需要做伤残鉴定。原审被告人吴某1答辩认为，一审判决公平公正。被告人吴某1给付李某的赔偿款已经超过一审判决确定的赔偿数额，且一审时李某也并未给被告人吴某1出具谅解书。被告人吴某1在牙克石及北京均带李某进行了治疗，且当时已经做了法医鉴定。经二审审理查明的事实和证据与一审法院审理查明的事实和证据一致。二审期间，上诉人李某及原审被告人吴某1均未提交新的证据。原审认定的证据经一审当庭举证、质证，合法有效，本院予以确认。本院认为，原审被告人吴某1因被害人李某多次到自家楼下等待其女儿，进而与李某发生口角，并用拳头将李某面部打伤，致其轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。一审法院就本案作出（2019）内0782刑初79号刑事附带民事判决。宣判后，原公诉机关未提起抗诉，原审被告人吴某1未提出上诉，本案刑事部分已发生法律效力。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十七条第二款及第二百二十九条的规定，上诉人李某就本案刑事部分判决不具有提起上诉的主体资格，其提出的一审法院判处原审被告人吴某1拘役五个月，缓刑六个月，不足以对其进行惩罚的上诉主张，无法律依据，本院不予支持。关于伤残鉴定问题，经牙克石市公安局司法鉴定中心鉴定，上诉人李某所受损伤构成轻伤二级。上诉人李某在一审法院审理期间提起刑事附带民事诉讼，并未提出进行伤残鉴定的诉讼主张，因此对其该项上诉主张，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，附带民事部分判决合理。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十七条第二款、第二百二十九条、第二百三十六条第一款（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，裁定如下：驳回上诉，维持（2019）内0782刑初79号刑事附带民事判决中附带民事部分的判决。本裁定为终审裁定。审判长  侯国华审判员  姜有权审判员  张静超二〇一九年十一月四日书记员  王怡婧附：相关法律、法规规定：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十七条第二款：附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人，可以对地方各级人民法院第一审的判决、裁定中的附带民事诉讼部分，提出上诉。第二百二十九条：被害人及其法定代理人不服地方各级人民法院第一审的判决的，自收到判决书后五日内，有权请求人民检察院提出抗诉。人民检察院自收到被害人及其法定代理人的请求后五日以内，应当作出是否抗诉的决定并且答复请求人。第二百三十六条：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。