黑龙江省哈尔滨市香坊区人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0110民初3675号原告：曹明强，男，汉族，1970年10月13日出生，哈尔滨新禾牧业有限公司职员，住哈尔滨市呼兰区。委托诉讼代理人：于丽云，黑龙江义伸律师事务所律师。被告：黑龙江省凤凰山森林旅游有限公司，住所地黑龙江省山河屯林业局办公楼。法定代表人：张宇，该公司经理。委托诉讼代理人：孟令波，黑龙江天钟律师事务所律师。委托诉讼代理人：李兴志，该公司安监部经理。被告：哈尔滨观光国际旅行社有限公司，住所地哈尔滨市香坊区民航路30-4号。法定代表人：李虹寰，该公司经理。委托诉讼代理人：刘德伟，平房区兴企法律服务所法律工作者。被告：中国大地财产保险股份有限公司五常支公司，住所地五常市五常镇东方红街新华小区1号楼1-2层东15门。负责人：汪红岩，该公司经理。委托诉讼代理人：孙辉，黑龙江同长律师事务所律师。被告：中国平安保险股份有限公司黑龙江分公司，住所地哈尔滨市南岗区赣水路21号。负责人：黎明，该公司经理。委托诉讼代理人：王玉，黑龙江金马律师事务所律师。原告曹明强与被告黑龙江省凤凰山森林旅游有限公司（以下简称被告凤凰山公司）、哈尔滨观光国际旅行社有限公司（以下简称被告观光国旅）、中国大地财产保险股份有限公司五常支公司（以下简称被告大地保险公司）、中国平安保险股份有限公司黑龙江分公司（以下简称被告平安保险公司）合同纠纷一案，本院于2020年6月8日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告曹明强及其委托诉讼代理人于丽云，被告凤凰山公司的委托诉讼代理人孟令波、李兴志，被告观光国旅的委托诉讼代理人刘德伟，被告大地保险公司的委托诉讼代理人孙辉，被告平安保险公司的委托诉讼代理人王玉到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告观光国旅和被告凤凰山公司赔偿原告医疗费70754.4元、误工费54000元、护理费22194.24元、住院伙食补助3400元、营养费9000元、交通费102元、鉴定费2700元；2.诉讼费由二被告承担。事实和理由：2017年6月27日原告参加被告观光国旅组织的旅行团，到被告凤凰山公司所属的凤凰山景区旅游。上午9时许观光国旅的导游让包括原告在内的人员自行上山，且没有进行讲解和提示山上的地理情况，上山途中原告也没有看到景区警示牌。原告走到大峡谷滑道下端行程十分钟处，因路面湿滑摔倒受伤，后被同行人员送至医院。原、被告就赔偿问题未能达成一致意见，故原告诉至法院。被告凤凰山辩称：首先，我公司提供的旅游服务、旅游设施不存在任何瑕疵和隐患，导游指派不属于我公司旅游服务关系中的责任和义务，本案不存在原告诉状中所述路面湿滑情况。原告行走过程中没有注意到安全，自己不慎滑倒，后期其曾联系我公司和被告大地保险公司理赔，由于原告提出的赔偿额过高，没能达成和解。同时原告在向大地保险公司申请理赔后，大地保险公司已将54398.96元理赔款汇入我公司账户。原告在景区不慎滑倒受伤的情况我公司认可，但我公司不应承担完全的赔偿责任，原告自身未尽到安全谨慎义务也应当承担相应责任。即使本案中我公司有责任，也应当由我公司投保的大地保险公司在保险500000元限额范围内承担保险理赔责任，超出限额部分才由我公司依法承担。被告观光国旅辩称：原告所受到的伤害是因为原告在行走过程中不慎造成的，原告存在重大过错，应当承担主要以上的责任。即便是被告方有责任，也是景区管理者的责任，我方只对应当承担连带责任。原告的主张已经超过了诉讼时效。具体费用待质证时逐项说明。被告大地保险公司辩称：被告凤凰山公司在我公司投保的险种为公众责任险，约定1、每次事故财产损失部分绝对值免赔1000元或财产损失的10%，两者以高者为准；每次事故人身伤亡医疗绝对免赔1000元或财产损失的10%，两者以高者为准；2、本保单适用《大地财险（备-责任）（2015）主1号-景区责任保险条款》，每人责任限额50万元（其中死亡伤残40万，医疗10万）。本案中原告在景区内行走时摔倒，凤凰山景区的经营者应尽到保护消费者的义务，但保护义务不能无限扩大。原告作为一个成年人，游玩时应做到谨慎注意。我公司根据保险条款已赔付原告误工费、医药费共计54398.86元，被告凤凰山公司也盖章确认赔付金额。被告平安保险公司辩称：被告观光国旅申请追加我公司为被告没有法律依据，我公司的诉讼地位应为第三人。被告观光国旅在我公司投保险种为“江泰平安行旅游意外保险产品国内游保险方案五”，我公司同意在旅游意外险约定的责任范围内承担保险责任，具体保险责任范围应以保单及条款约定内容为准。该险种包含“意外伤害及急性病医疗保险金”保险金额15000元，在合理医疗费用范围内免赔额为100元；“意外伤害保险金（身故或伤残）”保险金额10万元。其中“合理医疗费用”释义为“指符合投保所在地的基本医疗保险规定的药品目录、诊疗项目目录、服务设施范围和支付标准的医疗费用，不包括基本医疗保险规定的由个人先行自付部分的医疗费用以及基本医疗保险规定之外的应当由个人全额负担的自费费用”。经鉴定曹明强未构成伤残，因此答辩人不承担意外伤害保险金的赔偿责任。曹明强主张的其他各项费用均不属于保险责任范围，答辩人不承担任何赔偿责任。诉讼费、鉴定费不属于保险责任范围，答辩人不承担本案的诉讼费、鉴定费。本院组织原、被告进行了证据交换及质证，对原告举示的证据一团队境内旅游合同；被告观光国旅举示的证据一电子保单；被告凤凰山公司举示的证据二公众责任险保单；原、被告对上述证据真实性及证明问题均无异议，本院予以采信并在卷佐证，对双方有争议的证据，本院认定如下：1.对原告举示的证据二笔录、受伤经过证明、公证责任保险查勘报告，各方当事人对该组证据真实性均无异议，本院对证据真实性予以采信。该组证据能够体现原告受伤后，被告凤凰山公司在原告摔倒受伤后对原告受伤过程进行了调查并认可医药费系原告个人支付。被告大地保险公司对该事故进行了现场查勘，确认属于保险责任。2.对原告举示的证据三微信截图、赔偿协议书，各方当事人对该组证据真实性均无异议，本院对证据真实性予以采信。该组证据能够体现事故发生后，原告与被告凤凰山公司就赔偿问题进行过协商，但未能达成一致意见。3.对原告举示的证据四病历、用药明细、诊断书、医疗费票据，各方当事人对该组证据真实性均无异议，本院对证据真实性予以采信。该组证据能够体现原告因此次受伤进行治疗的过程及支付的医药费金额。4.对原告举示的证据五工资证明，四被告对证据真实性均有异议。原告举示该证据拟证明其因受伤所产生的误工损失，但其未能举示银行流水、完税证明等材料作证其工资情况，且从单位出具的工资明细体现，原告基本工资为3000元/月，提成为浮动金额，与单位出具的工资9000元/月的证明与明细亦不相符，故对该证据本院不予采信。5.对原告举示的证据六护理人员身份证明，四被告对证据真实性均无异议，本院对证据真实性予以采信。该组证据能够体现原告的护理人员中其中一人为原告配偶。6.对原告举示的证据七鉴定意见书、鉴定费票据，四被告对证据真实性及证明问题均无异议，本院对该证据予以采信并在卷佐证。被告未构成伤残，该项鉴定费用900元，应由原告自行负担。7.对被告凤凰山公司举示的证据一照片，该证据未能体现拍摄时间，无法证明照片体现的景区标识系原告伤前即安装的，故对被告凤凰山公司举示该组证据拟证明问题，本院不予采信。8.对被告大地保险公司举示的公证责任险保单、损失清单，该组证据的相对人为被告大地保险公司与被告凤凰山公司，被告凤凰山公司对该组证据真实性无异议，本院对该组证据真实性予以采信。该组证据体现原告受伤后，被告凤凰山公司作为被保险人就原告因伤产生的损失，向被告大地保险公司进行了理赔，理赔金额54398.86元现在被告凤凰山公司处，原告对该金额不认可，未予以领取。9.对被告平安保险公司举示的保险条款，被告观光国旅对关联性提出异议，认为该保险条款不是其投保的“江泰平安行旅游意外保险产品国内游保险方案五”所对应的保险条款。该保险条款第一条约定“本附加保险合同可附加于各种履行类意外伤害保险合同。主保险合同所附加款、投保单、保险单、保险凭证以及批单等，凡与本附加保险合同相关者，均为本附加保险合同的构成部分。凡涉及本附加保险合同的约定，均应采用书面形式”被告观光国旅提供的电子保单中未约定适用该附加保险条款，故被告平安保险公司举示的该证据与本案缺少关联性，本院不予采信。经审理查明：2017年6月27日，原告参加被告观光国旅组织的旅行团参观被告凤凰山公司管理的凤凰山景区，原告交纳了旅游费用248元，并委托旅行社购买了人身意外险。团队境内旅游合同使用说明中约定，旅游费用包含导游服务费。原告在景区游览时在大峡谷滑道下端行程十分钟处摔倒受伤。原告伤后被送往哈尔滨市第五医院住院治疗，经诊断为左踝关节粉碎骨折、左胫骨骨折，共住院治疗27天，花费医药费55813.06元。2018年11月19日至26日，原告在哈尔滨市第五医院住院治疗7天，取出内固定物，共花费医药费14941.34元。本案审理过程中，原告提出鉴定申请，申请对原告伤残等级、误工期限、护理时间及人数、营养期限进行鉴定，本院依程序委托哈尔滨大工司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心于2020年9月3日作出[2020]临司（中）鉴字96号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人曹明强左侧外踝及胫骨下1/3骨折，金属板内固定取出术后不构成伤残；2.支持伤后误工期180日；3.支持伤后护理期90日，其中住院期间（34日）二人护理，出院后一人护理。4.支持伤后营养期90日。另查，被告观光国旅在被告平安保险公司为原告投保了“江泰平安行旅游意外保险产品国内游保险方案五”，其中对意外伤害及急性病医疗保险额度为15000元，其中100元免赔。被告凤凰山公司在被告大地保险公司投保了公众责任险，每次事故责任限额为2500000元，每人责任限额为500000元，每次事故财产损失免赔额1000元。原告伤后，被告大地保险公司已向被保险人凤凰山公司赔付54398.86元。另查，黑龙江省2020年就业人员平均工资为68416元/年。居民服务业平均工资为65339元/年。本院认为：案外人程兆友代表原告等24名旅游者与被告观光国旅签订的团队境内旅游合同系双方真实意思表示，合同对双方具有法律效力，根据合同约定，被告观光国旅收取的旅游费用中应包含导游服务费用，但庭审中查明，被告观光国旅未在原告进行景区游览时提供导游服务，也未能举示其就景区地形地貌等情况进行过危险提示，故被告观光国旅在合同履行过程中存在一定瑕疵。原告虽然未与被告凤凰山公司签订合同，但是其购买门票进入景区游玩，凤凰山公司提供旅游资源服务，原告作为消费者即与凤凰山公司形成了事实上的旅游服务合同关系。原告在景区游览时因路面湿滑摔倒受伤，凤凰山公司主张其已经尽到安全管理及警示义务，但在庭审中并未举示相关证据予以证明，故被告凤凰山公司在合同履行过程中存在一定瑕疵。原告作为成年人，应当意识到在森林景区游览时，应当携带必要的登山、徒步工具，穿着防滑鞋，注意路面情况，即原告自身未尽到谨慎注意义务也是造成原告滑倒受伤的原因，原告自身存在一定的过错。对原告摔倒受伤这一损害结果，原告自身存在一定过错，被告观光国旅、被告凤凰山公司在合同履行过程中也存在一定瑕疵，故对损失赔偿比例本院酌定由被告观光国旅承担30%，由被告凤凰山公司承担30%，由原告自行负担40%。原告因此次事故产生医药费70754.4元（55813.06元+14941.34元），应由被告凤凰山公司承担21226.32元（70754.4元×30%），由被告观光国旅承担21226.32元（70754.4元×30%），因被告观光国旅在被告平安保险公司为原告投保了旅游意外险，其中对意外伤害及急性病医疗保险额度为15000元，故应由被告平安保险公司赔付原告医药费15000元，由被告观光国旅赔偿原告医药费6226.32元（21226.32元-15000元）。原告共住院治疗34天，产生住院期间伙食补助费3400元（34天×100元/天），应由被告凤凰山公司承担1020元（3400元×30%），由被告观光国旅承担1020元（3400元×30%）。原告因伤误工180天，但未能提供有效的工资收入证明，故按2020年就业人员平均工资为68416元/年计算误工费为宜，即原告因伤产生误工费33739.4元（68416元/年÷365天×180天），应由被告凤凰山公司负担10121.82元（33739.4元×3%），由被告观光国旅承担10121.82元（33739.4元×3%）。原告因伤产生护理费22197.35元（65339元/年÷365天×34日×2人＋65339元/年÷365天×56天×1人），应由被告凤凰山公司承担6659.21元（22197.35元×30%），由被告观光国旅承担6659.21元（22197.35元×30%）。原告伤后需加强营养90日，产生营养费9000元（90天×100元/天），应由被告凤凰山公司承担2700（9000元×30%），由被告观光国旅承担2700（9000元×30%）。原告住院治疗34天，产生护理人员交通费102元（34天×3元/天），应由被告凤凰山公司承担30.6元（102元×30%），由被告观光国旅承担30.6元（102元×30%）。原告经鉴定未构成伤残，故该项鉴定费900元应由原告自行负担，剩余鉴定费1800元，应由被告凤凰山公司承担540元（1800元×30%），由被告观光国旅承担540元（1800元×30%）。因被告凤凰山公司与被告大地保险公司已自行就原告摔倒受伤事故进行了理赔，故本案中应由被告凤凰山公司承担的部分不再由被告大地保险公司负担。即被告凤凰山公司需给付原告曹明强医药费、住院期间伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、鉴定费42297.95元（21226.32元+1020元+10121.82元+6659.21元+2700元+30.6元+540元），被告观光国旅应给付原告曹明强医药费、住院期间伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、鉴定费27297.95元（6226.32元+1020元+10121.82元+6659.21元+2700元+30.6元+540元），被告平安保险公司应给付原告医药费15000元。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定判决如下：一、被告黑龙江省凤凰山森林旅游有限公司于判决生效后立即给付原告曹明强医药费、住院期间伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、鉴定费42297.95元；二、被告哈尔滨观光国际旅行社有限公司于判决生效后立即给付原告曹明强医药费、住院期间伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、鉴定费27297.95元；三、被告中国平安保险股份有限公司黑龙江分公司于判决生效后立即给付原告曹明强医药费15000元；四、驳回原告曹明强的其他诉讼请求。案件受理费3543元（原告曹明强已预交），由被告黑龙江省凤凰山森林旅游有限公司负担857元，由被告哈尔滨观光国际旅行社有限公司负担857元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省哈尔滨市中级人民法院。审 判 长  徐 博人民陪审员  邢荣华人民陪审员  郑映雪二〇二〇年十月二十七日法官助理孙浩然书记员赵丽娜