北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0108民初61890号原告：李正，女，1964年1月11日出生，住北京市海淀区。委托诉讼代理人：薛克鹏，北京市华城律师事务所律师。被告：山西二建集团有限公司，住所地山西示范区新化路8号1幢B座五层。法定代表人：祁立柱，董事长。委托诉讼代理人：黄晓莉，女，该公司职工。委托诉讼代理人：祁福萍，女，该公司职工。被告：靳宏标，男，1971年9月8日出生，住山西省太原市万柏林区。委托诉讼代理人：李勇奇，山西明唯律师事务所律师。原告李正与被告山西二建集团有限公司（以下简称山西二建公司）、靳宏标民间借贷纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李正及其委托诉讼代理人薛克鹏与被告山西二建公司之委托诉讼代理人黄晓莉，被告靳宏标之委托诉讼代理人李勇奇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。李正向本院提出如下诉讼请求：1、被告山西二建公司向原告返还500万元及至实际付款之日的利息，利息按照月利率百分之二的标准自2017年9月13日起暂计算至2020年7月1日为3363300元；2、被告靳宏标对上述债务承担担保责任；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2011年12月，山西二建公司因建设单位未及时拨付工程款，急需资金周转，通过其股东靳宏标向我方借款。2011年12月10日，山西二建公司以其第一分公司名义与我方签订《贷款协议》，约定借款500万元，借期1年，月利率2%，利息每半年一付。我方向山西二建公司指定的收款人支付了500万元，山西二建公司也按照约定支付利息。此后几年，双方又连续续约，签订新的《贷款协议》，利息支付方式也变更为三个月一付，借款期限最后延长至2018年12月10日。但是，自2017年12月10日，被告停止支付利息，借期满后，又拒不偿还本金500万元。我方与山西二建公司第一分公司签订的借款协议是双方当事人的意思表示，不违反法律强制性规定，依法应为有效。靳宏标个自愿以其个人财产提供担保，也符合法律规定。现山西二建公司第一分公司已注销，依法应由山西二建公司承担还本付息的责任，靳宏标应承担担保责任。山西二建公司辩称，我公司不是本案适格被告，借款本人是靳宏标个人。民事法律行为有效的前提是意思表示真实，不违反法律强制规定，靳宏标是一分公司的负责人也是自然人，根据兴业银行转账单显示李正转账到靳宏标个人账户，李正也没有尽到警示义务，如果是借给公司应该知道是转到公司账户。我公司不是借款合同相对方，并未参与借款协议的履行。靳宏标属于无权代理。我公司及第一分公司的经营范围是承揽工程，没有对外融资的权限，第一分公司是我公司的内设机构，李正没有提交有权代理的证据，我公司事前没有授权，事后没有追认，所以借款协议对我公司不产生法律效力。根据法律规定，靳宏标行为不构成表见代理，李正也不构成善意第三人。法院应结合标的物的交易方式，借款用途，建筑单位是否知道当事人行为和参与合同履行各方面考虑，如果借款是借给我公司，为何款项不打入我公司账户。李正作为经营过企业的具有完全民事行为能力的人，有一定常识，其应举证证明借款用于我公司经营。退一步，即使协议加盖第一分公司盖章，款项是否实际交付，是否实际履行，款项是交给靳宏标个人的，并没有交给第一分公司。李正起诉本金和利息有误。据我方核实，靳宏标已经偿还本金250万元。虽然李正诉我公司和靳宏标一共有三个借款的案件，但是现在我们主张的250万元是偿还本案借款的。靳宏标辩称，第一，李正对我的起诉已超过法定的保证期间，应当免除我的保证责任。《担保法》26条规定：连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案中，李正并未与我约定保证期间，故保证期间为6个月，而李正提起诉讼要主张保证责任的时间，远远超过6个月，李正亦未在6个月内向我主张过保证责任，故我不应当再承担保证责任。另，李正称2017年11月25日双方签订补充协议，将借款期限延长至2018年12月10日，但是这个协议是褚文星签署的而非李正本人，签订协议当时李正本人并不在场，该协议未生效，不能作为定案依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2011年12月10日，甲方李正与乙方山西省第二建筑工程公司第一分公司（后更名为山西二建集团有限公司第一分公司，以下简称第一分公司），担保方靳宏标签订《贷款协议》，约定：甲方贷给乙方人民币500万元，贷款期限12个月，月利率2%，利息每半年支付一次；原则上乙方应于到期时一次性归还甲方贷款本金及利息，但乙方也可以提前还款，甲方若认为此借款有风险，可以随时要求乙方还款，乙方应在甲方提出之日起7天内连本带息一起归还，否则按违约办理；靳宏标愿意担保并负责承诺借款方因不能按期归还甲方借款的本金、利息及一切损失（乙方逾期不归还借款本金、利息应向甲方每日支付未偿还金额5‰的罚息作为违约金）。2011年12月12日，李正向靳宏标转账500万元。银行进账单备注显示：借款（山西省第二建筑工程公司第一分公司）。同日，第一分公司出具收款收据。后三方分别于2012年12月10日、2013年12月12日、2014年12月12日续签《贷款协议》，利息变更为每三个月支付一次，借款期限最后延长至2015年12月11日，其他条款未变更。2016年12月11日，靳宏标在2014年12月12日签署的协议下方手写如下内容：“同意以上借款协议，借款期限从2015年12月11日延长至2017年12月11日。中间如条件允许，可提前还款。”靳宏标个人在该手写内容下方签字。2017年11月25日，褚文星代理甲方李正与乙方山西二建集团有限公司第一工程公司（以下简称第一工程公司）、丙方靳宏标签署补充协议，约定：2014年12月12日，三方签订了借款协议，乙方向甲方借款人民币500万元，利率2%/月，丙方进行担保，借期一年。协议签订后，甲方根据乙方指令，将所借款项付给丙方靳宏标。2016年12月11日，乙方因项目部经营所需，提出延长借款期限，经乙方同意协商，丙方在原协议上注明，将借款期限延长至2017年12月11日。期满后，乙方再次提出延长借款期限，三方就此达成补充内容为：一、经结算，至本补充协议签订之日，乙方和丙方共欠甲方本息合计500万元；二、自本补充协议签订之日起，借款期限再延长12个月，至2018年12月10日；三、原借款协议约定的其他内容不变。对于补充协议中加盖的系第一工程公司的公章，李正解释称山西二建公司在2015年3月将第一分公司与路桥分公司合并为第一工程公司，山西二建公司将第一分公司的公章更换为第一工程公司的公章使用，但对外仍使用第一分公司的执照，因第一分公司直至2018年10月才注销，故第一工程公司也没有进行工商注册登记，因此最后的补充协议加盖了第一工程公司的公章。靳宏标主张其收到上述借款后款项全部用于公司经营，靳宏标提交其银行流水及张晓艳的劳动合同复印件予以佐证。靳宏标主张其收到李正支付的500万元后，将部分款项汇入了山西二建公司财务人员刘宇珺、张晓艳的账户，部分款项以取现的方式交给财务人员张晓艳或用于工程项目付款。山西二建公司认可刘宇珺系该公司工作人员，不认可张晓艳系该公司工作人员，并主张靳宏标提交的流水仅显示汇款对方的账号未显示户名，故不认可靳宏标所述的款项用途。山西二建公司主张山西通达工业设备安装有限公司在2015年11月代靳宏标向李正及褚文星偿还共计250万元，应从本案借款本金中予以扣除。李正主张根据双方约定的借款期限及利率标准，利息已远远超出250万元，利息应先行偿还，后才可折抵本金，山西二建公司提交的证据不足以证明已偿还250万元本金。李正主张褚文星与其虽未办理结婚登记，但二人已共同生活20余年，双方的存款都是共有财产。李正认可自2017年12月至2019年11月期间，褚文星代其多次向靳宏标催促还本付息。李正向本院提交微信聊天记录予以佐证。靳宏标不认可该聊天记录，主张该聊天记录无针对性，褚文星并非本案当事人，无法证明与本案的关联性。褚文星出庭对于李正陈述的全部事实及主张予以认可。另查，山西省第二建筑工程公司于2014年11月5日名称变更为山西二建公司。第一分公司系山西二建公司的分支机构，该分公司于2011年1月19日成立，于2018年10月18日注销。山西二建公司还成立了山西二建集团有限公司第一工程公司（以下简称第一工程公司），但第一工程公司未经工商注册登记。靳宏标曾任第一分公司及第一工程公司的负责人，曾系山西二建公司的股东。2013年1月1日，山西二建公司（甲方）与靳宏标（乙方）签署《经营目标责任制合同》，约定：山西二建公司将第一分公司经营管理范围内的全部内容，委托乙方全面负责经营管理；责任方式为乙方抵押、独立核算、包干经营、责任承包；目标责任制经营期限为2013年1月1日至2015年12月31日。靳宏标主张第一工程公司系以第一分公司、路桥分公司为班底组建的，并向本院提交2015年3月《关于成立山西二建集团有限公司第一工程公司等机构的通知》予以佐证，山西二建公司对此不予认可。山西二建公司主张第一分公司与第一工程公司均系山西二建公司的内设机构，无权代理山西二建公司从事对外融资行为，且该公司的经营范围仅是承揽工程，无对外融资的权限，靳宏标的个人行为亦不能构成表见代理。本院认为，法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。靳宏标系第一分公司的负责人，具有第一分公司的代表权。靳宏标以第一分公司的名义，以经营资金周转为目的，对外签署《贷款协议》并在协议上加盖第一分公司公章，相应的法律的后果应由第一分公司承担。第一分公司系山西二建公司依法设立的分支机构，在第一分公司已注销的情况下，山西二建公司应承担第一分公司实施的民事法律行为的后果。2016年12月11日靳宏标个人签字延长借款期限，2017年11月25日靳宏标又以第一工程公司的名义签订该笔借款的补充协议，虽然第一工程公司未进行工商登记，但第一工程公司亦为山西二建公司所设立的公司，靳宏标亦为第一工程公司的负责人，且上述协议系对第一分公司借入款项的续借，故本院认为出借人有理由相信该借款行为的法律后果归属于山西二建公司。综上所述，山西二建公司应承担还本付息的责任。山西二建公司主张靳宏标通过其他公司账户已向李正偿还借款本金250万元，但截至补充协议签订之日，利息金额已远远超出250万元，山西二建公司亦未举证证明偿还利息情况，故本院对于山西二建公司主张250万元应充抵本金的主张不予采信。补充协议载明：经结算，至本补充协议签订之日，尚欠本息合计500万元。借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金。故山西二建公司应偿还李正500万元，并以500万元为基数，按照月利率2%的标准支付李正自补充协议签订之日即2017年11月25日起至实际还清款项之日止的利息。李正主张的超出上述利息部分的诉讼请求，本院不予支持。李正与靳宏标约定借款不能按期归还，靳宏标承担担保责任，该担保属于连带责任保证。连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。李正主张褚文星与其共同生活多年，财产是共有的，认可褚文星的代理行为，故褚文星通过微信方式向靳宏标主张偿还款项应视为李正已在主债务履行期间届满后六个月内要求保证人承担保证责任，靳宏标应对于山西二建公司的上述债务承担连带清偿责任。综上所述，根据《中华人民共和民法通则》第九十条，《中华人民共和国民法总则》第七十四条、第一百七十二条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条之规定，判决如下：一、山西二建集团有限公司于本判决生效后十日内偿还李正借款500万元，并以500万元为基数，按照月利率2%的标准支付李正自2017年11月25日起至实际还清款项之日止的利息；二、靳宏标对于山西二建集团有限公司的上述借款及利息债务向李正承担连带清偿责任；三、驳回李正的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费70343（李正已预交），由李正负担1682元，已交纳；由山西二建集团有限公司与靳宏标负担68661元，于本判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。审 判 长  常晓明人民陪审员  梁铭全人民陪审员  彭振义二〇二〇年十月二十七日书 记 员  刘 波