湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初9567号原告：夏全发，男，1949年10月11日出生，汉族，住湖北省麻城市。委托诉讼代理人：罗英，女，1969年7日12日出生，汉族，住长沙市天心区。被告：湖南绿恒保洁服务有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区曲塘路圭塘一小区A31栋一楼东户。法定代表人：魏金叶，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：钟仁云，长沙市天心区惟民法律服务所法律工作者。原告夏全发（以下简称原告）诉被告湖南绿恒保洁服务有限公司（以下简称被告）劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告及其委托诉讼代理人罗英、被告的委托诉讼代理人钟仁云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令解除与被告的劳动关系；2、请求判令被告支付拖欠原告的一个月工资2000元、无故克扣工资月330元，合计：人民币2330元；3、请求判令被告支付原告节假日、周日休息加班费20240元；4、请求判令被告因未与原告签订劳动合同应支付11个月的双倍工资22000元；5、请求判令被告支付违法辞退原告赔偿金8000元。事实及理由：原告于2018年5月应聘于湖南绿恒保洁有限公司，5月1日开始上班。工作地点是被告承包的万科物业位于天心区的湘水熙园小区，工作岗位是保洁员，工作标准是2000元/月，工作至2020年4月30日被告与万科物业的承包合同到期撤场。期间被告未与原告及时签订劳动合同，节假日没有休息也未给加班费。公司撤场后对所有员工没有进行安置，而且拖欠3个月工资。经多方申诉支付了两个月的工资，其中无故克扣330元，4月工资至今未支付。故诉至法院，恳请法院判如诉请。被告辩称：1、关于劳动关系问题，原告超过了劳动义务年龄，而且现在农村都发放退休养老保险工资，所以原告与被告不构成劳动关系，被告根据单位的需要可以解除劳务关系，不存在违规解除劳动关系；2、原告与被告是劳务关系就不存在双倍赔偿的问题，也不存在违反辞退的问题或形成劳务关系；3、被告以提供财务工资的明细表可以说明原告在被告的单位没有加班工资的事实，而且原告也无法提供证据证明原告在项目中有考勤和打卡记录，可以说原告没有参见考勤，公司没有相关的证据证明原告在项目地中实际考勤，所以原告主张的加班工资是没有事实与依据，是项目主管的虚构；4、被告提供的银行流水凭证可以证明被告已经发放了原告劳务费的事实。经审理查明：原告于2018年5月起就职于被告处，工作地点是被告承包的位于天心区湘水熙园小区万科物业，工作岗位是保洁员。工资标准是2000元/月，工作至2020年4月30日被告与万科物业的承包合同到期撤场。期间被告未与原告及时签订劳动合同，亦未购买社会保险，被告撤场后对其未另行安置安排，且拖欠部分工资。经原告申诉，至开庭之日已付清工资。长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月17日作出雨劳人仲案不字【2020】275号不予受理案件通知书。原告不服，于2020年9月17日诉至本院，请求判如所诉。本案经本院主持调解，双方当事人未能达成一致协议。上述事实，有不予受理案件通知书、工资表及银行交易明细、当事人的陈述等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，本案争议焦点为：原、被告之间是劳务关系还是劳动关系？《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。上述规定，明确了用人单位与其招用的员工按劳务关系处理的条件，即：用人单位招用的员工已享受养老保险待遇或领取退休金。根据本案查明的事实，原告虽然已达退休年龄，但原告是一个未缴纳养老保险金、未办理退休手续的农民工。即使是享受了“新农保”待遇，也是国务院为“逐步解决农村居民老有所养问题”，针对所有农村居民颁布的福利措施，是所有超过法定退休年龄的农村居民都可以享受的，其标准也大大低于根据职工退休前缴纳养老保险费金额确定的基本养老金标准。故原告虽然在被告处工作时超过法定退休年龄，但因其属于农村居民未获得职工基本养老保险待遇，且为被告提供劳动、接受被告管理，被告向原告支付了相应劳动报酬，从充分保护劳动者合法权益的角度考虑，原告与被告之间的法律关系，本院确认为劳动关系。被告辩称其与原告之间按劳务关系处理的意见，与上述规定不符，于法无据，本院对此不予采信。一、关于欠付工资的问题。被告于2020年10月11日支付完毕。二、关于被告是否应支付违法解除劳动合同经济赔偿的问题。原告已提供充分的证据证明被告违法解除劳动关系，本院确认被告的行为构成违法解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，被告应当向原告支付赔偿金8000元（2000元/年×2年×2）。另，原告要求本院解除双方劳动关系的请求，由于被告违法解除劳动关系，故本院予以确认已解除。三、关于未签订劳动合同的二倍工资问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条和第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年不与劳动者订立劳动合同的，应当承担每月向劳动者支付二倍工资的责任。原告于2018年5月入职被告处，一直未签订劳动合同，被告应当支付原告从2019年5月至2020年4月未与被告签订劳动合同的二倍工资22000元（2000元/月×11个月）。四、关于加班工资问题。本案中，原告未提供有力的证据证明存在加班及具体的加班时间，故本院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条、第九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认双方的劳动关系已经解除；二、被告湖南绿恒保洁服务有限公司于本判决生效之日起5日内向原告夏全发支付二倍工资22000元、赔偿金8000元；三、驳回原告夏全发的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费因适用简易程序减半收取5元，由被告湖南绿恒保洁服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  宁昊杰二〇二〇年十月二十九日书记员  甘梦月附：《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。