河北省张家口经济开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0791民初1048号 原告：王风海，男，1966年10月3日出生，汉族，住张家口经济开发区。 委托诉讼代理人：王利敏（系原告女儿），女，1993年6月28日出生，汉族，住张家口经济开发区。 委托诉讼代理人：陶殿启，北京市新京律师事务所律师。 被告：北京嘉程建筑机械租赁有限公司，住所地：北京市平谷区平谷镇仿古贸市场4号。 法定代表人：宫绪刚，该公司总经理。 被告：史正友，男，1981年10月3日出生，汉族，住张家口市桥东区。 被告：李生勇，男，1983年1月17日出生，汉族，住张家口经济开发区。 三被告共同委托诉讼代理人：李锦峰，河北正硕律师事务所律师。 原告王风海与被告北京嘉程建筑机械租赁有限公司（以下简称嘉程公司）、史正友、李生勇提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王风海委托诉讼代理人王利敏、陶殿启、被告史正友、李生勇及三被告共同委托诉讼代理人李锦峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王风海向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医疗费242119.56元、住院伙食补助费2050元、营养费4660.92元、二次手术费20000元、护理费25000元、误工费79665.87元、残疾赔偿金71476元、精神损害抚慰金30000元、交通费1000元、住宿费2000元、鉴定费2098元，合计：480070.35元。事实和理由：2015年3月至2019年10月19日期间，原告受雇于被告嘉程公司、史正友、李生勇，从事建筑塔吊拆装工作，平均月工资1万元，工作模式是被告嘉程公司指派被告史正友、李生勇对外承揽塔吊拆装工程，原告等人具体负责拆装。2019年10月19日中午，原告在安装被告嘉程公司承揽的张家口经开区茶榆路的金山百汇项目塔式起重机时，因安全措施不到位，从5米高的塔吊上坠落。原告坠落后，相关人员立即拨打急救电话，由120救护车送往中国人民解放军陆军第81集团军医院紧急救治，因原告骨盆被钢筋贯穿，医护人员又求助于张家口市消防队帮助将体外钢筋锯断。因病情较重，中国人民解放军陆军第81集团军医院建议去北京救治，当日，救护车将原告送往北京朝阳急诊抢救中心。2019年11月29日，原告因无钱继续治疗，被迫出院。原告出院诊断是：骨盆贯穿伤伴异物；左股骨髁间开放性粉碎性骨折；左髌骨开放性粉碎性骨折；右髋部开放性损伤；多发皮肤擦伤；左侧颈后静脉血栓形成。原告出院后，多次找各被告要求赔偿，但各被告互相推诿，并告知原告去法院起诉。现原告仍在后续治疗中，生活无法自理。原告在被告处工作期间，平均月工资1万元。原告治疗和康复期间，一直由女儿王利敏护理，王利敏在未护理父亲之前在沽源县陈宏重汽修理做销售工作，月工资5000元，因护理父亲，从2019年10月19日至今一直请假。原告因取身体中的钢板和钢钉需要二次手术，医院证明二次手术费20000元。2020年6月15日，张家口市法医鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定结论是：十级伤残；误工期至2020年6月15日，护理期150日，营养期120日。原告的受伤与各被告的行为均存在因果关系，请依法判决。 被告嘉程公司辩称，我公司从来没有雇佣过本案原告，没有给原告开过任何工资，没有给原告分配任何劳务，与原告没有任何劳务关系。本案真实情况是嘉程公司将塔吊的拆装工作承揽给了本案原告和被告史正友、李生勇，本案原告与被告史正友、李生勇系合伙关系，三个人共同承揽了答辩人的活。因此，本案不是提供劳务者责任受害纠纷，答辩人不承担任何赔偿责任，请法院驳回原告的诉讼请求。 被告史正友、李生勇辩称，我们三人共同对外承揽业务，共同分红，三人又共同雇佣其他工人从事具体的拆装工作，三人也共同与工人一起干活。原告与二被告在茶榆路的金山百汇工程系三人共同向被告嘉程公司承揽，对于承揽人在承揽活动中自身遭受伤害的，应当由其自己来承担责任，作为合伙人之间没有义务承担任何的赔偿责任。另外，在原告受伤期间，原告预支了三人所得工程款金额107691元，这个款项二被告要求原告予以返还或者在分红款中予以扣减。因此，二被告不认可双方间是提供劳务者责任受害纠纷，二答辩人不承担任何赔偿责任。 经审理查明，原告王风海与被告史正友一起从事建筑塔吊拆装工作多年，被告李生勇与被告史正友也一起合伙从事建筑塔吊拆装工作。2019年10月8日，案外人河北东方华宸建筑工程公司作为甲方与被告嘉程公司作为乙方签订《塔吊安装合同》，将河北东方华宸建筑工程公司承建的位于张家口经济开发区汇项目的塔式起重机安装专项工程委托嘉程公司施工，双方在落款处盖章，被告史正友在乙方的落款处也签名，在列明的安装人员名单中安装工依次为史正友、李生勇、王风海、田兵、赵文，还有电工、信号工、安全员等。之后，史正友、李生勇、王风海连同雇佣的其他人员具体进行起重机安装专项工程施工。2019年10月19日，原告在安装作业过程中，不慎从塔吊上摔落受伤。事故发生后，原告经消防部门紧急处理后被送往中国人民解放军陆军第81集团军医院救治，当日转至北京朝阳急诊抢救中心住院治疗，为此花费救护车转院费5000元。原告实际住院41天，经诊断为骨盆贯穿伤伴异物；左股骨髁间开放性粉碎性骨折；左髌骨开放性粉碎性骨折；右髋部开放性损伤；多发皮肤擦伤；左侧胫后静脉血栓形成。原告伤后治疗过程中，先后花费医疗费232953.66元（含救护车转院费5000元），其中，被告史正友为原告垫付91266.4元，上述费用由原告使用被告史正友名下的尾号为3215的建行银行卡所支付。经张家口市法医鉴定中心鉴定，原告伤残等级为十级、至鉴定受理之日（2020年6月15日）为误工期、护理期150日、营养期120日，原告为此花去鉴定及鉴定检查费2098元。2020年7月15日，北京朝阳急诊抢救中心为原告出具二次手术证明书，证实原告需行左股骨髁间骨折、左髌骨骨折内固定取出术，约需花费人民币贰万元。 另查明，原告王风海1966年10月3日出生，事发前在张家口经济开发区连续居住满一年以上，持有建筑施工特种作业操作资格证，并以从事塔吊安装及拆卸工作为主要收入来源。 上述事实，有双方当事人陈述、《塔吊安装合同》、安装人员名单、证人廉某、孔某庭审证言、张家口消防支队五中队《出警证明》、中国人民解放军陆军第81集团军医院诊断证明书、医疗费票据、北京朝阳急诊抢救中心住院病案、医疗费票据、住院病人费用分类汇总报表、张家口市第二医院医疗费票据、张家口市第一医院医疗费票据、救护车转院费发票、张家口市法医鉴定中心张法鉴中心［2020］鉴字第225号《司法鉴定意见书》、鉴定及鉴定检查费票据、北京朝阳急诊抢救中心出具的二次手术证明书、原告王风海身份证复印件、建筑施工特种作业操作资格证、法庭对原告王风海的询问笔录等证据予以证实，本院依法予以确认。 本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，原告作为雇员，在从事雇佣活动中遭受人身伤害，被告史正友、李生勇作为雇主，应当承担赔偿责任。对于被告史正友提供的《协议书》，系其单方代签字，真实性不能确定，本院不予采信；对于被告史正友提供的记账本并不完整，存在撕裂情形，并无2019年之前记账内容，且在2019年的记录中，记录内容基本体现的是史正友、李生勇的支款、开支情况，而体现王风海支款仅记载有“2019年3月1日至2019年8月21日王支款18000元、2019年8月21日至11月3日王支款21000元、2019年史、李、王支款……王18000＋21000＋看病107691元＝146691元”，对于三被告辩驳称王风海也是史正友一方承揽人之一，提供的证据不足以证实，而原告发生事故时从事的是直接的起重机工程安装工作，符合提供劳务的性质，故对于三被告的此项辩驳意见，本院不予采信。对于被告嘉程公司、史正友、李生勇认可双方是承揽关系，根据工作内容看，符合承揽合同的特征，本院予以采信；根据法律规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任，现并无证据证实被告嘉程公司对定作、指示或者选任有过失，据此，被告嘉程公司不承担赔偿责任。同时，原告在从事劳务过程中未尽到安全注意义务，自身存在一定过失，可减轻被告作为赔偿义务人的赔偿责任，考虑本次事故发生的情节，酌定由被告方史正友、李生勇承担70%的损失，原告自行承担30%的损失。对于原告所花费医疗费，有中国人民解放军陆军第81集团军医院、北京朝阳急诊抢救中心、张家口市第二医院及张家口市第一医院医疗费票据予以证实，但原告计算有误，原告主张的医疗费中含有辅助器具费2900元、外购药2436.32元及聘请紧急护工和购买医护用品费用2430元，应当从中予以剔除；其中，辅助器具费应单独予以列项；外购药并无相关医嘱，本院不予支持；聘请紧急护工和购买医护用品费用2430元，非正规发票，且数额也计算有误，本院不予支持；故本院支持医疗费232953.66元，对于被告史正友为原告垫付的医疗费数额，史正友虽主张数额为107691元，但其提供的证据显示为91266.4元，原告也认可91266元，对于其他费用，均为微信转账或微信支付，无法准确体现付款方与收款方，且大部分为日常生活费用支出，对于该部分费用，本院不予支持，故本院支持被告史正友为原告垫付医疗费91266.4元，对于上述费用，在最终计算赔偿数额时应相应予以扣减。对于住院伙食补助费，原告主张的计算标准偏高，应按照本地区通常计算标准每天30元予以计算，原告住院41天，故本院支持住院伙食补助费1230元。对于营养费，原告主张的计算标准偏高，应按照本地区通常计算标准每天30元予以计算，经鉴定营养期120天，故本院支持营养费3600元。对于二次手术费，有医疗机构出具的二次手术证明书，考虑原告实际伤情、出具证明的机构及减轻当事人诉累，本院予以支持。对于护理费，原告主张的计算标准偏高，应按照本地区通常计算标准每天120元予以计算，经鉴定护理期150天，故本院支持护理费18000元。对于误工费，原告主张的计算标准无据证实，结合原告的工作性质及工作内容，可参照2020年度建筑业年均工资62763元的标准予以计算；对于误工期，原告计算正确，故本院支持误工费41097元（62763元÷365天×239天）。对于残疾赔偿金，原告主张按照城镇标准计算于法有据，且计算正确，本院予以支持。对于精神损害抚慰金，原告主张数额明显偏高，结合原告的伤残等级及本地区司法实践，本院酌情支持3000元。对于交通费，原告无据证实，但考虑到原告就医治疗必然会支出一定的交通费用，结合原告治疗情况，本院酌情支持800元。对于住宿费，原告无据证实，本院不予支持。对于辅助器具费，有正规发票予以证实，且符合原告实际伤情，本院予以支持。对于鉴定及鉴定检查费，有正规票据予以证实，且该费用属于原告为确定其伤残等级等情况所支出的必要性、合理性费用，故本院予以支持。综上，原告王风海的损失为：医疗费232953.66元、住院伙食补助费1230元、营养费3600元、二次手术费20000元、护理费18000元、误工费41097元、残疾赔偿金71476元、精神损害抚慰金3000元、交通费800元、辅助器具费2900元、鉴定及鉴定检查费2098元，共计397154.66元。综上，被告史正友、李生勇应赔偿原告王风海186741.86元〔（397154.66元×70%）－91266.4元〕。对于原告要求被告嘉程公司赔偿损失的诉讼请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第六条、第一百七十六条、第一百七十九条第一款第（八）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十条、第十一条、第十七条第一款、第二款规定，判决如下： 一、被告史正友、李生勇于本判决生效后十日内赔偿原告王风海医疗费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、辅助器具费、鉴定及鉴定检查费共计186741.86元。 二、驳回原告王风海要求被告北京嘉程建筑机械租赁有限公司承担赔偿责任的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8501元，减半收取4251元，原告王风海负担1275元，被告史正友、李生勇负担2976元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。 审判员  肖海霞 二〇二〇年十月三十日 书记员  任文博 附相关法律规定 《中华人民共和国民法总则》 第六条民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。 第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。 第一百七十九条承担民事责任的方式主要有： …… （八）赔偿损失； …… 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人应故意或者重大过失，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。 …… 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 ……