安徽省萧县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1322民初4917号 原告(反诉被告)：泉州市汉正机械设备有限公司，住所地福建省晋江市磁灶镇海峡五金机电城八16幢11-12号。 法定代表人：吴元资，职务，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王开强，江苏骏图律师事务所律师。 被告（反诉原告）：安徽省和泰新型建材有限公司，住所地安徽省萧县经济开发区。 法定代表人：樊富刚，职务，该公司总经理。 委托诉讼代理人：朱安英，安徽烁光律师事务所律师。 原告（反诉被告）泉州市汉正机械设备有限公司与被告（反诉原告）安徽省和泰新型建材有限公司定作合同纠纷一案，本院于2019年7月25日立案后，安徽省和泰新型建材有限公司于2019年8月16日提出反诉，本院于2019年11月4日作出判决，安徽省和泰新型建材有限公司不服判决，上诉至安徽省宿州市中级人民法院，安徽省宿州市中级人民法院认为基本事实不清，发回重审。本院另行组成合议庭，并于2020年9月2日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）泉州市汉正机械设备有限公司的委托诉讼代理人王开强，被告（反诉原告）安徽省和泰新型建材有限公司的委托诉讼代理人朱安英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）泉州市汉正机械设备有限公司向本院提出诉讼请求为：1、请求判令被告立即支付拖欠设备款1174170元及逾期利息损失（自2018年9月1日起实际付款之日止按月息1.5%计算，暂计利息9个月为158512.95元）；2、本案诉讼费、保全费及律师代理费35000元等由被告承担。事实与理由：泉州市汉正机械设备有限公司与安徽省和泰新型建材有限公司于2017年4月分别签订了青瓦窖的《还原窑工程项目合同》和《西瓦工程项目合同》，约定由泉州市汉正机械设备有限公司根据安徽省和泰新型建材有限公司的窖炉要求进行设计、采购定作、安装青瓦、西瓦的窑炉生产线，双方明确约定了项目价格和付款节点等。合同生效后，泉州市汉正机械设备有限公司积极履行合同各项义务，现设备早已完成安装调试并投入正常运营1年有余，按照合同约定，安徽省和泰新型建材有限公司最晚需在设备安装完成半年后一次性付清尾款，逾期付款按照月息1.5%计算。现设备投入运营时间远超过付款节点，泉州市汉正机械设备有限公司多次向安徽省和泰新型建材有限公司催要尾款1174170元，安徽省和泰机械设备有限公司都以各种理由搪塞，故只得诉诸法院，请求法院依法维护泉州市汉正机械设备有限公司正当经济权益！ 泉州市汉正机械设备有限公司为支持其诉讼请求和理由提交证据及安徽省和泰新型建材有限公司发表质证意见为：1、《还原窑工程项目合同》一份，2、《西瓦工程项目合同》一份，证明双方之间存在工程合作关系，对于工程总金额及付款情况，工期等均做了规定，双方合同是按照量身定做的，有专门施工图纸，双方存在加工承揽合同关系；3、对账单一份，证明双方之间资金往来情况；4、产品购销合同一份及补充协议，证明双方之间在原合同的基础对合同履行内容有变更；5、发票一份，证明泉州市汉正机械设备有限公司收到款项后，出具发票；6、宿州市生态环境局答复意见一份，证明在2018年12月25日之前，由于被告的3、4号窑炉生产线没有经过环保验收不具备投产条件，生产延期原因不在于原告。一审时3、4号线以为是2期，经过核实1.2.3.4号线都是一期项目。被告的委托诉讼代理人对证据1、2的真实性无异议；对证据3需要和公司财务进行核实；对证据4、5均无异议；对证据6二期项目生产线问题，二期项目尚未开工建设与本案无关。关于环保验收均已通过环保验收。 被告（反诉原告）安徽省和泰新型建材有限公司辩称，并提出反诉请求：1、判令泉州市汉正机械设备有限公司支付逾期付款违约金293万元；2、判令泉州市汉正机械设备有限公司支付维修费399606.58元；3、判令泉州市汉正机械设备有限公司向安徽省和泰新型建材有限公司开具拖欠的增值税发票1569361元，并承担反诉费用。事实和理由：安徽省和泰新型建材有限公司与泉州市汉正机械设备有限公司，于2017年4月分别签订了青瓦窑《还原窑工程项目合同》和《西瓦工程项目合同》，约定泉州市汉正机械设备有限公司根据安徽省和泰新型建材有限公司的要求的设计、采购定作、安装青瓦、西瓦的窑炉生产线。泉州市汉正机械设备有限公司于2017年4月20日进场施工，120天内应完成所有设备的现场安装，但西瓦窑逾期82天；青瓦窑逾期了211天，逾期罚款应为293万元。根据双方的合同约定，泉州市汉正机械设备有限公司免费服务一年，终身维修。由于西瓦窑出现质量问题，安徽省和泰新型建材有限公司分别于2017年10月28日、2019年3月22日向泉州市汉正机械设备有限公司发了通知函，要求维修。但是泉州市汉正机械设备有限公司均迟迟不予理会，安徽省和泰新型建材有限公司找第三方进行维修，支付维修费。综上所述，驳回泉州市汉正机械设备有限公司的诉讼请求，支持安徽省和泰新型建材有限公司的反诉请求。 泉州市汉正机械设备有限公司针对安徽省和泰新型建材有限公司的反诉辩称，安徽省和泰新型建材有限公司在合同履行过程中存在违约行为，没有按照合同约定比例支付货款。泉州市汉正机械设备有限公司在履行合同中没有任何违约行为，安徽省和泰新型建材有限公司要求泉州市汉正机械设备有限公司赔偿损失300万元无事实和法律依据。安徽省和泰新型建材有限公司要求泉州市汉正机械设备有限公司开具1569361元的增值税发票应予以驳回。泉州市汉正机械设备有限公司已经向安徽省和泰新型建材有限公司开出并交付699,9639元的发票，从没拒绝向安徽省和泰新型建材有限公司开票的事实，开具增值税发票是合同的附属义务，不能单独作为民事诉讼提出。安徽省和泰新型建材有限公司的反诉事实不能成立，应当依法驳回安徽省和泰新型建材有限公司的反诉请求。 被告（反诉原告）安徽省和泰新型建材有限公司的委托诉讼代理人就其抗辩及反诉，提交证据和泉州市汉正机械设备有限公司的委托诉讼代理人发表质证意见为：1、营业执照一份，证明安徽省和泰新型建材有限公司诉讼主体适格；2、合同一份，证明原被告之间存在合同关系；3、承诺书一份（2017年9月6日），证明泉州市汉正机械设备有限公司愿意赔钱；4、函一份，证明泉州市汉正机械设备有限公司存在质量问题；5、情况说明，证明成品已委托第三方维修、安徽省和泰新型建材有限公司向泉州市汉正机械设备有限公司已经支付的款项和泉州市汉正机械设备有限公司欠付的增值税专用发票；6、证明四份，证明窑炉生产的时间；7、书证一份，证明窑炉生产时间；8、反馈书两份，证明窑炉存在质量的问题；9、明细表一份，证明安徽省和泰新型建材有限公司窑炉维修的花费数额；10、2018年泉州市汉正机械设备有限公司法定代表人的承诺书一份，证明泉州市汉正机械设备有限公司已经违约，其承诺违约一天1万元的违约罚款。泉州市汉正机械设备有限公司的委托诉讼代理人对证据1、2没有异议；对证据3《承诺书》真实性没有异议，但以此认为泉州市汉正机械设备有限公司愿意赔钱的证明目的有异议。《承诺书》明确承诺的是完工日期，不是正常生产日期。公司法定代表人吴元资于2017年9月6日在安徽盛阳新型建材科技有限公司项目工地（安徽广德）向安徽省和泰新型建材有限公司出具《承诺书》，是因为安徽省和泰新型建材有限公司，截止2017年9月6日，已经逾期付款达到了243.3995万元，公司法人催款情急之下，如不愿按照安徽省和泰新型建材有限公司的要求出具《承诺书》，安徽省和泰新型建材有限公司将不继续付款。在此背景下，公司法定代表人出具了《承诺书》后，安徽省和泰新型建材有限公司后续才支付了部分款项。故从该份《承诺书》内容可以看出如下问题：两条线的窑炉工程已接近完工，安徽省和泰新型建材有限公司逾期付款违约情况非常严重。同一时间出具《承诺书》，说明泉州市汉正机械设备有限公司一直在向安徽省和泰新型建材有限公司催款，并在2017年9月6日经协商后达成了一致意见，即安徽省和泰新型建材有限公司继续付款，泉州市汉正机械设备有限公司承诺完工期限。《承诺书》不属于违约理亏状态写的保证书，更不代表其愿意赔偿安徽省和泰新型建材有限公司损失的意愿书，泉州市汉正机械设备有限公司实际上也依承诺期限按时完工；对证据4《质量问题律师函》、《告知函》、《关于西瓦工程项目进度的催告函》等真实性存在异议，泉州市汉正机械设备有限公司没有收到以上函件，对于证明目的产品存在质量问题存在异议，不予认可。《关于西瓦工程项目进度的催告函》内容与其证明目的之间毫无因果关系，无法佐证产品质量存在问题。即使安徽省和泰新型建材有限公司项目进度存在延期情形，原因主要两个方面：一方面，安徽省和泰新型建材有限公司没有按约付款违约在先，且少付金额巨大，泉州市汉正机械设备有限公司没有充裕资金采购相应窑炉设备进场，可能影响工程进度。另一方面，安徽省和泰新型建材有限公司自己变更设计方案等原因造成延期。在施工进度一半时，安徽省和泰新型建材有限公司要求将青瓦窑（4号线）全部停止，要求拆除翻建变更加宽加长，现在该青瓦窑的长度宽度与合同约定的长度宽度均己改变。从2017年10月12日达成了《补充协议（窑炉露天平台增加长度、双层烘干窑增加长度)》和2018年初达成的《产品购销合同》、《3号线窑炉增加项目》可以证明，西瓦、青瓦即3#、4#线窑炉长度均作了变更设计及施工；对证据5不予认可，其中《情况说明1》真实性有异议，安徽省和泰新型建材有限公司没有提供萧县老纵卷帘门厂有效的工商营业执照或窑炉设备设计施工资质证明，该单位经百度搜索无法查询到工商登记信息，该单位也不具备鉴定窑炉设备存在质量问题的资格，说明内容与证明目的无效，且与本案没有关联性，故该《情况说明》从证据形式合法性审查即不合法，说明内容更不具有合法性。《情况说明2》系安徽省和泰新型建材有限公司自行制作，不属于证据范畴，没有证明效力。对于该份说明第三点：“对方要求的257270元的项目，是包含在二份合同内的，我方不予认可”，此条内容可以证实两点：(1)安徽省和泰新型建材有限公司对于存在257270元的增加项目这一事实是确认的，而安徽省和泰新型建材有限公司认为该增加项目已包括在二份主合同约定的数量范围之内，故该费用不能要求其另行承担。(2)由此可以看出增加项目是否包含在二份主合同范围之内，将决定增加的257270元费用由谁承担的问题，泉州市汉正机械设备有限公司明确说明增加项目不包括在两份主合同约定的施工数量范围内，理由依据是，双方签订的二份合同明确约定了数量，其中，青瓦窑长度数量分别为：双层干燥器下层81.77m、单层燃气辅道S166.92m、辕道S密后露天平台35.28m；西瓦窑长度数量非别为：双层干燥器126m、单层燃气辊道窑194.31m、辊道窑窑后终冷自排平台50.83m。而后来双方补充协议明确注明窑炉露天平台增加长度为6.48m，双层烘干窑增加长度为6.5m，显然不包括在原约定长度范围之内，否则，何来增加长度一说？如包括在原约定长度数量范围之内，本应由泉州市汉正机械设备有限公司履行完成的施工义务，何必多此一举再签订《补充协议》干什么呢？因此，该增加项目的数量与两份主合同约定的数量无任何包容关系，所增费用257270元毫无疑问应由安徽省和泰新型建材有限公司承担；对证据6证明四份，属于证人证言范畴，证人与安徽省和泰新型建材有限公司存在重大利益关系，不能认定其证明目的，且证人须到庭作证方可作出质证抗辩意见；对证据7《产品调试记录》，系安徽省和泰新型建材有限公司自行制作，不属于证据范畴，没有证明效力；对证据8《反馈书》真实性不清楚，与本案无关。福建敏捷机械有限公司与安徽省和泰新型建材有限公司制作的该份证据无法证明窑炉存在质量问题，《反馈书》内容反而证明窑炉基本良好，只是在调试阶段出现部分需要调整更换附属零部件的情况，这个在窑炉设备调试或日常运营中纯属正常，属于正常维修维护范围，不属于窑炉整体存在质量问题。对此，泉州市汉正机械设备有限公司认为安徽省和泰新型建材有限公司逾期付款严重违约，未经泉州市汉正机械设备有限公司同意擅自让其他公司参与调试，所产生的一切法律责任及经济责任均由其自行承担；对证据9《明细表》真实性不清楚，与本案无关。其证明目的维修费用（或损失）属于安徽省和泰新型建材有限公司未经泉州市汉正机械设备有限公司同意而进行单方面行为，法律经济责任均自行承担，与泉州市汉正机械设备有限公司无关；对证据10承诺书（2018年2月13日）是法定代表人吴元资书写，证据是真实的，是在春节期间进行催款，安徽省和泰新型建材有限公司让吴元资书写的承诺书，吴元资当时是催款心切，实际上是一分钱也没有收到，不能证明泉州市汉正机械设备有限公司存在违约。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：安徽省和泰新型建材有限公司（甲方）与泉州市汉正机械设备有限公司（乙方）于2017年4月分别签订《还原窑工程项目合同》（双方称之为4号线）和《西瓦工程项目合同》（双方称之为3号线），约定由泉州市汉正机械设备有限公司根据安徽省和泰新型建材有限公司的要求进行设计、采购定作、安装青瓦、西瓦的窑炉生产线，还原窑生产线造价为4066200元，2017年4月20日进场安装，120天内完成设备的现场安装；西瓦工程造价为5419700元，2017年4月20日进场安装，100天内完成设备的现场安装；付款条件及结算方式：双方签字后甲方即付合同总价的20%作为定金，乙方收到定金后，合同生效；乙方施工人员进驻甲方工地及初期窑炉框架材料运抵工地时，甲方即付工程款总额的20%，乙方传动进场时，甲方即付工程款总额的15%；乙方耐火材料进场时，甲方即付工程款总额的5%，乙方电气设备进场时，甲方即付工程款总额的5%；窑炉砌砖完成，具备点火，甲方即付工程款的5%；窑炉生产正常后3日内，甲方即付工程款的5%，余款5%自正常生产半年内，一次性付清，逾期将按月息1.5%计算。另单独约定违约条款：“若甲方不能在投产后按合同支付余款，则合同内设备仍归乙方所有”。合同签订后，泉州市汉正机械设备有限公司按照约定进场施工安装。期间，安徽省和泰新型建材有限公司陆续给付部分款项，但没有按合同约定的按工程款总额支付。因工期延迟，2017年9月6日，泉州市汉正机械设备有限公司的法定代表人吴元资向安徽省和泰新型建材有限公司出具承诺书，约定3号线完工日期应在2017年9月28日前，4号线完工日期应在2017年10月3日前，并承诺每逾期一天罚款5000元。该工程完工后，没有提交竣工验收相关材料。2018年2月13日（2017年农历12月28日），泉州市汉正机械设备有限公司的法定代表人吴元资，再次承诺4号线钢棒，如在2018年农历1月16日前不能到现场，超过时间，每超过一天，罚款10000元。安徽省和泰新型建材有限公司自认3号线于2017年10月1日投产，4号线于2018年3月17日（农历二月初一）投产。因此，3号线逾期交付2天，4号线逾期交付11天。 另查明，至2018年3月12日安徽省和泰新型建材有限公司共计支付货款8569000元。2018年1月14日，泉州市汉正机械设备有限公司法定代表人吴元资与安徽省和泰新型建材有限公司负责人陆文军签订补充协议，约定增加工程价值125220元(其中扣除因挡火板损坏泉州市汉正机械设备有限公司赔偿款5千元)。2018年3月12日，安徽省和泰新型建材有限公司向泉州市汉正机械设备有限公司购置瓦调头机两台，货款11万元。后，因生产线出现问题，安徽省和泰新型建材有限公司要求泉州市汉正机械设备有限公司维修未果，安徽省和泰新型建材有限公司自行维修，花费材料费299606.58元。 以上事实，有原被告陈述及证据佐证在卷。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第六十条规定：依法成立的合同，受法律保护。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，安徽省和泰新型建材有限公司与泉州市汉正机械设备有限公司签订的《还原窑工程项目合同》和《西瓦工程项目合同》是双方当事人意思表示，内容不违反法律规定，应为合法有效，对双方均具有法律约束力。双方均应按照合同的约定履行。工程结束后，泉州市汉正机械设备有限公司将工程交付给安徽省和泰新型建材有限公司，但不能提供竣工日期或验收报告，则竣工日期按照安徽省和泰新型建材有限公司自认竣工日期为竣工交付日期。工程已交付使用，安徽省和泰新型建材有限公司也应按合同的约定支付工程款。安徽省和泰新型建材有限公司尚欠工程款为1152120元（合同总标的额9485900元+补充协议125220元+瓦调头机款11万元-已付款8569000元）。泉州市汉正机械设备有限公司要求安徽省和泰新型建材有限公司按照月息1.5%承担逾期利息，因泉州市汉正机械设备有限公司不能提供正常生产或者投产时间，故该诉求本院不予支持。安徽省和泰新型建材有限公司反诉泉州市汉正机械设备有限公司支付逾期违约金293万元及维修费399606.58元并开具增值税发票1569361元。2017年9月6日，泉州市汉正机械设备有限公司的法定代表人吴元资向安徽省和泰新型建材有限公司作出承诺，3号线如不能在2017年9月28日前完工，4号线不能在10月3日前完工，每逾期一天，罚款5000元，系双方真实意思的表示，是对双方原签订的合同的补充，双方应予遵守履行。3号线至2017年10月1日投产，已逾期，应承担违约责任。2018年2月13日，吴元资再次向安徽省和泰新型建材有限公司作出承诺，4号线如2018年农历1月16日前钢棒不能到场，每超过一天，罚款10000元。至2018年3月17日投产，已逾期11天。后因工程存在质量问题，安徽省和泰新型建材有限公司自行购置相关材料进行修复，泉州市汉正机械设备有限公司没有相关人员现场确认，系其放弃自己的权利，因此，安徽省和泰新型建材有限公司要求泉州市汉正机械设备有限公司支付材料款399606.58元的主张，予以支持。泉州市汉正机械设备有限公司没有按承诺的期限完工，构成违约，应按承诺支付罚款，3号线罚款10000元，4号线罚款110000元，合计120000元。安徽省和泰新型建材有限公司要求泉州市汉正机械设备有限公司开具增值税发票，不属于双方合同约定事项，且增值税也不应由法院予以裁判，其主张本院不予支持。故，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）安徽省和泰新型建材有限公司于本判决生效后十日内支付原告（反诉被告）泉州市汉正机械设备有限公司工程款1152120元； 二、原告（反诉被告）泉州市汉正机械设备有限公司于本判决生效后十日内支付被告（反诉原告）安徽省和泰新型建材有限公司修复材料费399606.58元及违约罚款120000元； 以上一、二相抵后，被告（反诉原告）安徽省和泰新型建材有限公司尚需支付原告（反诉被告）泉州市汉正机械设备有限公司工程款632513.42元。 三、驳回原告（反诉被告）泉州市汉正机械设备有限公司的其他诉讼请求； 四、驳回被告（反诉原告）安徽省和泰新型建材有限公司的其他反诉请求。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费16794元，由安徽省和泰新型建材有限公司承担16479元，保全费5000元及其他受理费315元，合计5315元，由泉州市汉正机械设备有限公司承担；反诉费16719元，由泉州市汉正机械设备有限公司承担2609元，安徽省和泰新型建材有限公司承担14110元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审 判 长  王忠心 人民陪审员  张 军 人民陪审员  李树良 二〇二〇年十月二十日 书 记 员  胡镇涛 附：本案适用相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对证据提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。