广东省清远市清城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1802民初3551号原告：清远市恒福房地产开发有限公司。住所地：清远市清城区××××××××恒福商务中心**办公室**。法定代表人：阮某1。委托诉讼代理人：江志远，广东明典律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯丽丽，广东明典律师事务所律师。被告：清远宗泰环保工程有限公司。住。住所地：清远市清城区××××××××恒福商务中心**办公室**/div>法定代表人：赵某1。被告：广东丽芝投资发展股份有限公司。住所地。住所地：清远高新技术产业开发区科技创新园创兴大道**天安智谷展示服务中心自编**iv>法定代表人：张某1。被告：张岩兵，男，汉族，1979年9月25日出生，住山东省日照市东港区×××××××××××。被告：清远市××××××××××（有限合伙）。住所地：清。住所地：清远高新技术产业开发区科技创新园创兴大道**天安智谷展示服务中心自编**>执行事务合伙人：张岩兵。原告清远市恒福房地产开发有限公司与被告清远宗泰环保工程有限公司（以下简称清远宗泰环保公司）、广东丽芝投资发展股份有限公司、张岩兵、清远市××××××××××（有限合伙）追偿权纠纷一案，本院于2020年4月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告清远市恒福房地产开发有限公司的委托诉讼代理人江志远、冯丽丽到庭参加诉讼。被告张岩兵、清远市××××××××××（有限合伙）经本院传票传唤，被告清远宗泰环保公司、广东丽芝投资发展股份有限公司经本院公告传唤，均无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告清远市恒福房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：1、被告清远宗泰环保公司立即向原告偿还原告已代其向两家银行偿还的本息合计1858448.84元；2、被告清远宗泰环保公司按本次合作贷款的总利息减去已归还的贷款利息的余额向原告支付违约金517942.49元；3、被告广东丽芝投资发展股份有限公司、张岩兵、清远市××××××××××（有限合伙）对上述第一点、第二项的偿还和支付金额，共同向原告承担连带保证责任；4、四被告共同承担原告为实现债权聘请律师代理案件所产生的律师费70000元；5、四被告共同承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2018年3月12日，原告与四名被告共同签订《合作贷款协议》，当中约定由被告清远宗泰环保公司作为借款人，由原告或原告关联公司提供抵押物等作为贷款担保，共同向华夏银行股份有限公司广州分行、东莞农村商业银行股份有限公司清新支行分别申请贷款9000000元，合共贷款18000000元（本金），其中由原告使用其中的16000000元、被告清远宗泰环保公司使用其中的2000000元。被告广东丽芝投资发展股份有限公司、张岩兵、清远市××××××××××（有限合伙）是被告清远宗泰环保公司的关联方，被告清远宗泰环保公司、广东丽芝投资发展股份有限公司、清远市××××××××××（有限合伙）的实际控制人均是被告张岩兵。《合作贷款协议》中约定，原告和被告清远宗泰环保公司各自负责其实际使用的贷款金额的付息还本义务，如果任何一方不履行其付息还本义务，对方均有权代为支付或偿还，并有权追究不履行义务一方的违约责任。协议第五条第（3）点约定因乙方即被告清远宗泰环保公司经营不善、乙方法定代表人、股东或实际控制人征信不良、法律纠纷的原因导致银行贷款需提前清偿的，乙方应按本次合作贷款的总利息减去已归还的贷款利息的余额，向原告支付违约金；协议第五条第4点约定丙方、丁方、戊方即被告广东丽芝投资发展股份有限公司、张岩兵、清远市××××××××××（有限合伙）作为乙方即被告清远宗泰环保公司的保证人，在甲方即原告代乙方偿还了相关贷款本金、利息后，对乙方欠甲方的债务承担连带保证责任；此外，协议第六条还约定，因履行本协议发生争议诉至人民法院的，为实现本合同项下债权而实际发生的一切费用（包括诉讼费、律师费）等等由败诉方即违约方承担。从2019年下半年起至今，被告清远宗泰环保公司出现经营不善的状况，据贷款银行调查得知，被告清远宗泰环保公司的注册地址已经关门无人办公，其公司账户也已经半年没有经营流水发生，故认定为被告清远宗泰环保公司歇业；2020年2月份、3月份，被告清远宗泰环保公司共二次出现无法支付当期利息的情况是由原告代为支付了9169.94元＋12260元＝21429.94元，还出现了无法按照与华夏银行签订的贷款合同所约定的支付分期部分还本的情况（也是由原告代为偿还了分期本金55555.55元）;被告清远宗泰环保公司的实际控制人张岩兵也涉及多宗法律纠纷，目前已四次被人民法院发出“限制高消费令”，进入了黑名单。鉴此，华夏银行股份有限公司广州分行于2020年3月24日向被告清远宗泰环保公司发出要求提前清偿贷款本金余额的《律师函》；东莞农村商业银行股份有限公司清新支行也于2020年3月26日向被告清远宗泰环保公司发出了风险提示书，提示该笔贷款已出现风险，表明将采取相应的法律措施。在上述情形之下，原告只得按照银行的提前收贷通知要求和五方签订的《合作贷款协议》的约定，履行了代为支付和清偿该两笔贷款本息的全部义务：（1）2020年4月1日向华夏银行股份有限公司广州分行偿还了本金7000000元和支付了利息11637.50元（其中被告清远宗泰环保公司应承担偿还的本金金额是777777.77元、利息是1293.05元）；（2）2020年4月2日，向东莞农村商业银行股份有限公司清新支行偿还了本金9000000元和支付了利息21532.68元（其中被告清远宗泰环保公司应承担偿还的本金金额是1000000元、利息是2392.52元）；同时，原告代被告清远宗泰环保公司偿还付款时产生转账手续费297.40元。本次所涉及的总额18000000元贷款，贷款期本来是到2021年3月中旬的，由于被告清远宗泰环保公司经营不善，其实际控制人张岩兵陷入法律纠纷而导致银行提前约一年收贷，责任是在于被告。本次合作贷款如果能顺利履行到2021年3月中旬期满的话，按本次合作贷款的总利息减去已归还的贷款利息的余额计得是517942.49元，被告清远宗泰环保公司应按协议的约定，以此金额向原告支付违约金。在原告代为偿还相关贷款本金、利息后，经原告催告，被告清远宗泰环保公司没有向原告进行归还，被告广东丽芝投资发展股份有限公司、张岩兵、清远市××××××××××（有限合伙）也没有自觉履行其保证义务，原告为追偿债权，聘请律师代理诉讼，产生了律师费70000元以及诉讼费等，按照协议约定应由被告承担。按照协议约定，被告广东丽芝投资发展股份有限公司、张岩兵、清远市××××××××××（有限合伙）作为被告清远宗泰环保公司的保证人，在原告代乙方偿还了相关贷款本金、利息后，对于被告清远宗泰环保公司欠甲方的全部债务，应当承担连带保证责任。鉴于以上，根据相关法律规定，依法对四名被告提起诉讼，请求人民法院支持原告的诉讼请求，维护债权人的合法权益。被告清远宗泰环保公司、广东丽芝投资发展股份有限公司、张岩兵、清远市××××××××××（有限合伙）未作答辩。本院经审理认定事实如下：2018年3月12日，原告作为甲方、被告清远宗泰环保公司作为乙方、被告广东丽芝投资发展股份有限公司（原名称为广东宗兴合泰能源环保股份有限公司）作为丙方、被告张岩兵作为丁方、被告清远市××××××××××（有限合伙）作为戊方签订《合作贷款协议》，主要内容为：鉴定甲方以乙方的名义向华夏银行广州分行和东莞农商银行清新支行分别贷款9000000元（合计18000000元），并提供了抵押物进行了担保，丙方、丁方、戊方作为乙方的关联方，对乙方的贷款偿还向甲方承担连带保证责任，现就银行贷款的分配、贷款利息的承担等事宜，五方经友好协商，达成如下条款。一、银行贷款情况。（1）甲方以乙方名义分别在华夏银行广州分行和东莞银行清新支行合计申请贷款18000000元。授信期限一年，代理期限为三年，银行利息按照借款合同约定利率执行，贷款金额、利息及偿还方式以借款合同的约定为准。二、贷款使用及利息分担。（1）甲乙方确认，上述银行贷款资金甲方实际借款金额为16000000元，乙方实际借款金额为2000000元，上述银行贷款资金到位后，由乙方通过银行借款账户将甲、乙双方共同借款合计18000000元划至甲方指定的收款账户，甲方以往来款的方式于三个工作日内汇至2000000元至乙方指定的银行账户。（2）甲乙双方各自承担使用贷款对应的还款利息，利息以乙方名义按照借款合同的约定每月向银行支付，双方应在银行约定的还款日期前三日将还款金额存入指定的还款账户中，还款成功后，乙方将银行还款的相关凭证复印给甲方。三、合作期限。本协议期限自签订之日起至合作贷款本息全部清偿完毕后终止。五、乙、丙、丁、戊方责任：（1）乙方应按本协议约定及时归还使用资金的银行利息，如乙方逾期归还银行利息的，甲方可代为偿还，乙方应在收到甲方通知后3日内归还甲方代偿的资金，并按照贷款本金的千分之一的标准按日向甲方支付利息。（2）贷款本金到期归还时，乙方应提交3日将还款本金存入指定的还款账户中，如乙方到期不能偿还使用贷款的，甲方可代乙方进行还款，甲方代乙方偿还了使用贷款后，丙方、丁方、戊方对乙方的债务向甲方承担全额连带担保责任。（3）因乙方经营不善、乙方法定代表人、股东或实际控制人征信不良、法律纠纷的原因（不可抗力因素除外）导致银行贷款需提前清偿的，乙方应按本次合作贷款的总利息减去已归还的贷款利息的余额向甲方支付违约金。六、为实现本合同项下债权而实际发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费用、评估费、公告费、拍卖费、执行费）及胜诉方合理律师费由败诉方承担。2018年3月15日，被告清远宗泰环保公司作为借款人与贷款人东莞农村商业银行股份有限公司清新支行签订《最高额借款合同》，约定贷款期限从2018年3月15日起至2021年3月14日止，由贷款人向借款人提供贷款本金最高限额不超过9000000元的贷款。2019年5月6日，被告清远宗泰环保公司与东莞农村商业银行股份有限公司清新支行签订《东莞农村商业银行借款借据》，约定出借款项为9000000元，借款期限自2019年5月7日起至2020年5月6日，利息为固定月利率5.9813‰，按月结息，到期还本。2018年3月19日，被告清远宗泰环保公司作为甲方（借款人）与华夏银行股份有限公司广州分行作为乙方（贷款人）签订《流动资金借款合同》，约定甲方向乙方借款9000000元，借款期限自2018年3月19日始至2021年3月19日止，借款利率为年利率6.65%，合同还约定了案外人清远市维佳物业租赁服务有限公司作为涉案借款的保证人等其他事项。2018年4月4日，被告清远宗泰环保公司委托案外人赵耀收取了原告支付的涉案借款2000000元。原告主张，被告清远宗泰环保公司实际借款的2000000元分别对应与贷款人东莞农村商业银行股份有限公司清新支行签订《最高额借款合同》中的1000000元及与华夏银行股份有限公司广州分行签订的《流动资金借款合同》中的1000000元，且被告清远宗泰环保公司在借款后一直按照该比例向两家银行偿还贷款本金及利息。2020年3月，原告委托案外人汤利琼向被告清远宗泰环保公司名下的华夏银行股份有限公司广州分行账户转入了64725.5元以及向被告清远宗泰环保公司名下的东莞农村商业银行股份有限公司清新支行账户转入了12260元。原告主张，因被告清远宗泰环保公司不能按时偿还贷款本息，原告根据《合作贷款协议》的约定代被告清远宗泰环保公司偿还其应支付的借款本金及利息，其中64725.5元对应被告清远宗泰环保公司应支付给华夏银行股份有限公司广州分行当月的本金55555.55元及利息9169.95元，12260元对应被告清远宗泰环保公司应支付给东莞农村商业银行股份有限公司清新支行账的当月利息。2020年3月24日，上海锦天城（广州）律师事务所接受华夏银行股份有限公司广州分行的委托，向案外人清远市维佳物业租赁服务有限公司发出《律师函》，主要内容为：因被告清远宗泰环保公司歇业，故要求提前收回贷款。2020年4月1日，原告向被告清远宗泰环保公司名下的华夏银行股份有限公司广州分行账户转入了7011637.5元，附言为“被告清远宗泰环保公司提前还款。”该银行出具的《还款凭证》显示，其中本金7000000元，利息为11637.5元。2020年3月26日，东莞农村商业银行股份有限公司清新支行发出《风险提示书》，主要内容为：因被告清远宗泰环保公司原营业场所关门，亦联系不上法定代表人等原因，如贷款到期不能按时归还本息，该支行将采取相应的法律措施。2020年4月2日，原告向被告清远宗泰环保公司名下的东莞农村商业银行股份有限公司清新支行账户转入了9021532.68元，附言为“被告清远宗泰环保公司提前还款。”其中本金9000000元，利息为21532.68元。2020年4月7日，原告因本案诉讼与广东名典律师事务所签订《诉讼委托代理合同》，约定律师费为70000元。原告提交了两张发票合计70000元，用以证明律师费的实际支出。另查明，被告广东丽芝投资发展股份有限公司原名称为广东宗兴合泰能源环保股份有限公司，于2019年10月27日发生了变更。被告广东丽芝投资发展股份有限公司签订涉案《合作贷款协议》时的股东为被告张岩兵和被告清远市××××××××××（有限合伙）。被告清远市××××××××××（有限合伙）签订涉案《合作贷款协议》时除了被告张岩兵作为合伙人之一外，还有其他合伙人。本院认为，本案系追偿权纠纷。涉案《合作贷款协议》中关于原告与被告清远宗泰环保公司约定原告以被告清远宗泰环保公司名义分别在华夏银行广州分行和东莞银行清新支行合计申请贷款18000000元、原告实际借款金额为16000000元，被告清远宗泰环保公司实际借款金额为2000000元等内容是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效。原告主张代被告清远宗泰环保公司偿还了被告清远宗泰环保公司应向华夏银行股份有限公司广州分行支付的2020年3月的借款本息64725.5元、应向东莞农村商业银行股份有限公司清新支行账户支付的2020年2月的借款本息12260元，以及提前清偿了华夏银行股份有限公司广州分行剩余的全部借款本息合计7011637.5元、东莞农村商业银行股份有限公司清新支行剩余的全部借款9021535.68元的事实，提交了银行的电子回单、银行交易明细、汇款凭证等予以证明，被告清远宗泰环保公司未到庭参加诉讼，亦未对原告主张的前述事实提出抗辩，故本院对此予以确认。原告向银行偿还了前述借款本息，有权向被告清远宗泰环保公司追偿被告清远宗泰环保公司应承担的部分。故被告清远宗泰环保公司应向原告偿还的借款本息为1858448.84元（64725.5元＋12260元＋7011637.5元÷9＋9021532.68元÷9），对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。关于违约金。涉案《合作贷款协议》中约定了因被告清远宗泰环保公司经营不善等原因导致银行贷款需提前清偿的，应按本次合作贷款的总利息减去已归还的贷款利息的余额向原告支付违约金。根据该约定，被告清远宗泰环保公司应向原告支付的违约金数额为本次合作贷款中因提前清偿本息后，剩余未到期的借款利息。对于华夏银行股份有限公司广州分行的借款，截至原告提前清偿本息之日即2020年4月1日，借款本金为7000000元，约定的借款期限自2018年3月19日起至2021年3月19日止，借款利率为年利率6.65%。故剩余未到期的借款利息对应2020年4月2日至2021年3月19日期间，合计利息453862.5元（7000000元×6.65%÷360天×351天）。对于东莞农村商业银行股份有限公司清新支行的借款，截至原告提前清偿本息之日即2020年4月2日，借款本金为9000000元，《东莞农村商业银行借款借据》中约定借款期限自2019年5月7日起至2020年5月6日，利息为固定月利率5.9813‰。故剩余未到期的借款利息对应2020年4月3日至2020年5月6日期间，合计利息59214.87元（9000000元×5.9813‰÷30天×33天）。综上，被告清远宗泰环保公司应向原告支付的违约金数额为513077.37元（453862.5元＋59214.87元）。关于原告主张的律师费70000元。因涉案《合作贷款协议》第六条已约定了律师费的承担问题，且原告提交了《委托代理合同》及发票用于证明律师费的实际支出，故被告清远宗泰环保公司应向原告支付该笔律师费。关于被告广东丽芝投资发展股份有限公司、张岩兵、清远市××××××××××（有限合伙）应否对涉案债务承担连带保证责任的问题。涉案《合作贷款协议》中约定，原告代被告清远宗泰环保公司偿还了使用贷款后，被告广东丽芝投资发展股份有限公司、张岩兵、清远市××××××××××（有限合伙）对被告清远宗泰环保公司的债务向原告承担连带担保责任。被告广东丽芝投资发展股份有限公司作为保证人的身份在《合作贷款协议》上盖章，且有其全部股东即被告张岩兵、清远市××××××××××（有限合伙）的签名及盖章确认，故该担保有效，且本案未过保证期间，被告广东丽芝投资发展股份有限公司应对涉案借款本息1858448.84元、违约金数额为513077.37元及律师费70000元承担连带清偿责任。被告张岩兵作为保证人在《合作贷款协议》上签名，如前所述，被告张岩兵应对涉案借款本息1858448.84元、违约金数额为513077.37元及律师费70000元承担连带清偿责任。另外，虽然被告清远市××××××××××（有限合伙）作为保证人的身份在《合作贷款协议》上盖章，但根据《中华人民共和国合伙企业法》第三十一条的规定，以合伙企业名义为他人提供担保，应当经全体合伙人一致同意。原告未提供相应的证据证明签订《合作贷款协议》时，被告清远市××××××××××（有限合伙）提供担保的事项已经全体合伙人同意，故该担保无效，被告清远市××××××××××（有限合伙）不应对涉案债务承担连带清偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条第一款、第二十六条第一款，《中华人民共和国合伙企业法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告清远宗泰环保工程有限公司于本判决生效之日起10日内向原告清远市恒福房地产开发有限公司偿还借款本息合计1858448.84元；二、被告清远宗泰环保工程有限公司于本判决生效之日起10日内向原告清远市恒福房地产开发有限公司支付违约金513077.37元；三、被告清远宗泰环保工程有限公司于本判决生效之日起10日内向原告清远市恒福房地产开发有限公司支付律师费70000元；四、被告广东丽芝投资发展股份有限公司、张岩兵对本判决第一、第二项、第三项确定的债务承担连带清偿责任；五、驳回原告清远市恒福房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26372元，保全费5000元，合计31372元，由被告清远宗泰环保工程有限公司、广东丽芝投资发展股份有限公司、张岩兵负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审 判 长  黄洁怡人民陪审员  吴秀琼人民陪审员  刘镜辉二〇二〇年十月九日书 记 员  杨娅乔附有关法律条款：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《中华人民共和国合伙企业法》第三十一条除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：（一）改变合伙企业的名称；（二）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；（三）处分合伙企业的不动产；（四）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；（五）以合伙企业名义为他人提供担保；（六）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。