呼和浩特市赛罕区人民法院民事判决书（2020）内0105民初5787号原告：张海忠,男，住呼和浩特市。委托诉讼代理人：其力木格，内蒙古网银律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡明亮，内蒙古网银律师事务所律师。被告:湖北水都消防工程有限公司呼和浩特第一分公司。负责人:郑明智，该公司总经理。被告:湖北水都消防工程有限公司。法定代表人:王会根,该公司总经理。二被告共同委托诉讼代理人：郭伟俊，内蒙古上都律师事务所律师。二被告共同委托诉讼代理人：张瑞敏，内蒙古上都律师事务所律师。第三人:胡斌,男,住呼和浩特市。第三人:王丙旭,男,住呼和浩特市。第三人共同委托代理人：郭伟俊，内蒙古上都律师事务所律师。第三人共同委托代理人：张瑞敏，内蒙古上都律师事务所律师。原告张海忠与被告湖北水都消防工程有限公司呼和浩特第一分公司（以下简称湖北水都呼市分公司）、湖北水都消防工程有限公司（以下简称湖北水都）及第三人胡斌、王丙旭建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张海忠及其委托诉讼代理人其力木格、被告湖北水都呼市分公司负责人郑明智、湖北水都呼市分公司及湖北水都共同委托诉讼代理人张瑞敏，第三人胡斌、王丙旭及共同委托诉讼代理人张瑞敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张海忠向本院提出诉讼请求：１．请求贵院依法判令二被告立即支付原告的欠款163610元；２．请求贵院依法判令二被告向原告支付逾期利息8872.43元(利息以欠付工程款163610元为基数,按照中国人民银行同期贷款利率自2019年5月23日暂计算至2020年7月7日为8872.43元,实际计算至偿还完毕之日止)；３．请求贵院依法判令二被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2018年9月14日,原告张海忠与被告湖北水都呼市分公司签订《消防工程施工合同》,约定由原告承揽湖北水都呼市分公司的“内蒙古总商会大厦(元和国际)1#2#楼”的喷淋系统、消火栓系统安装与调试工程;施工地点为呼和浩特市金桥开发区;承包方式为轻包工;工程量计算方式:综合单价据实结算,消火栓施工单价:650元/套;喷淋头施工单价:85元/点。合同签订后,原告按合同约定施工,全部工程已完工验收。并对工程进行结算,由被告于2019年5月13日出具《湖北水都消防工程有限公司呼和浩特第一分公司结算单》,确认合同约定施工内容全部完毕,并由第三人胡斌作为被告一发包方施工现场技术员签字确认。但截止今日仍未付清全部工程款。在这期间,经被告一公司法定代表人郑明智、项目经理王炳旭等项目负责人与原告协商一致决定,由原告对内蒙古总商会大厦(元和国际)1#2#楼的其他部分也做打压工作。后所有工作完工后,于2019年5月23日双方达成结算单《元和国际张海中零工费用》,确认截止到2019年5月23日,原告产生的所有零工费用为73840元。对此被告一出具《湖北水都消防工程有限公司呼和浩特第一分公司结算单》,确认支付部分费用23840元,并由第三人王炳旭签字确认。但之后被告一实际没有履行支付义务拖欠至今。上述签订合同内的工程款和合同外零工费用累计拖欠163610元未支付。对此,原告多次要求被告支付拖欠款项,但被告拒绝支付。被告行为已构成违约,对原告造成了重大的经济损失。综上所述,现为维护原告自身合法权益,根据《民事诉讼法》相关规定,特向贵院提起诉讼,请求贵院依法支持原告的全部诉讼请求。湖北水都呼市分公司、湖北水都共同辩称，对第一项诉讼请求欠款金额进行说明，按照合同约定，工程总价为219700元，二被告认可。被告已支付的四笔：三万、五万、五万、四万，减去已支付的，说明未支付的工程款是49770元，再加上合同外的零工费用23840元，所以被告所欠原告合同内与合同外的费用共计73610元。并非原告诉状第一项诉讼请求的数额。原告请求的利息，应该从2019年8月16日，按照中国人民银行授权同业拆借利率计算；2019年8月16日之前欠付的利息按照中国人民银行同期贷款利率来计算。根据双方合同约定，原告打压完支付工程款25%，原告在提交的第三组证据中电话录音已经承认打压工程并没有完成，所以被告基于打压工程未完成，才没有支付剩余的73610元工程款。胡斌、王丙旭共同述称，认可二被告的辩称。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：《中华人民共和国民事诉讼法》第七十条第一款规定“书证应当提交原件。物证应当提交原物。提交原件或者原物确有困难的，可以提交复印品、照片、副本、节录本”。《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十一条规定了民事诉讼法第七十条规定的提交书证原件确有困难的情形，人民法院应当结合其他证据和案件具体情况，审查判断书证复印品等能否作为认定案件事实的根据。原告所提交的2019年5月23日王丙旭签字的《湖北水都消防工程有限公司呼和浩特第一分公司结算单》及零工附件为照片，未提供原件。湖北水都呼市分公司认可2019年5月23日王丙旭签字的《湖北水都消防工程有限公司呼和浩特第一分公司结算单》，应认定双方之间存在由湖北水都呼市分公司出具结算单，王海忠拍照留存的合同履行交易习惯。其中2019年5月23日的零工费用附件虽无第三人胡斌或王丙旭的签字，但结算单中载明零工费用见附件，湖北水都呼市分公司未提供其认可的附件原件，且零工费用中列明的内容与其他结算单照片中内容互相应证，故对于2019年5月23日的零工费用附件本院予以认定。本院经审理认定事实如下：2018年9月14日，湖北水都呼市分公司（甲方）与张海忠（乙方）就内蒙古总商会大厦（元和国际）1#2#楼喷淋系统、消火栓系统轻包工工程签订《消防工程施工合同》，合同约定具体内容为消火栓系统的安装与调试、喷淋系统的安装与调试。施工所需损耗材料乙方负责（机具、切割片、焊条、板牙）；承包方式为综合单价据实结算方式；合同价款消火栓施工单价650元/套、喷淋施工单价85元/点；1#楼已完工乙方需要修复打压，人工费结算以建设方签证方式结算；双方约定的工程款支付方式为单个系统完成后70%，打压完毕监理签字25%，5%质保金一年（质保金无利息）。合同签订后张海忠按照合同约定完成2#楼喷淋系统、消火栓系统，同时完成1#2#人工零工。2019年5月13日，湖北水都呼市分公司技术负责胡斌签字确认湖北水都消防工程有限公司呼和浩特第一分公司结算单，载明工程名称为元和国际2#楼消防汞，施工班组张海忠，工程量统计1层到21层，已经安装喷淋头965个，未安装喷淋头787个，共计1752个喷淋头，打压试水全部完毕；1层到21层，消火栓共计109个，箱门水袋未安装，打压试水全部完毕。零工从4月20号到5月9号共计124个人工，并备注零工费用2-16层人工费未减去每层2工。另查明，2019年5月23日，湖北水都呼市分公司项目经理王丙旭签字确认《湖北水都消防工程有限公司呼和浩特第一分公司结算单》，载明工程名称为元和国际1#2#楼零工费，施工班组张海忠，工程量统计：零工费用见附件，付款金额23840元等内容。该结算单附有同日出具的《元和国际张海中零工费用》，列明零工内容为：1、2018年2018年10月-12月共计发生零工36个工日；2、2019年2月-3月6日共计发生零工63.5个工日；3、2019年3月7日-3月31共计发生零工40.5个工日；4、2019年4月1日-18日共计发生零工30个工日；5、17层-21层打压补20个工日。注：2018年4月18日晚上郑总，张海中，梁志强，张凤凯，王炳旭共同协商；6、4月20日-5月9日对2号楼2-16层打压共计发生零工124个工日。以上零工未扣除承包人轻工应承担的零工。7、2号楼2-16层打压承包人轻工应承担的零工每层2个人工，注：2018年4月18日晚上郑总，张海中，梁志强，张凤凯，王炳旭，共同协商。2号楼2-16层打压承包人轻工共计30个工日。9、以上零工工日合计284工日×260元=73840元，截止2019年5月23日张海中施工班组发生的所有零工费以上合计73840元-已给40000元=33840元。湖北水都呼市分公司向张海忠转账及委托支付共计17万元款项。本院认为，张海忠与湖北水都呼市分公司签订的《消防工程施工合同》，约定由张海忠对内蒙古总商会大厦（元和国际）1#2#楼喷淋系统、消火栓系统工程进行施工，湖北水都呼市分公司作为发包人支付工程价款。案涉喷淋系统、消火栓系统工程属于湖北水都呼市分公司承包的消防工程一部分，张海忠作为该部分消防工程具体施工承包人，应具有相应的消防工程施工资质。张海忠在不具备施工资质的情况下与湖北水都呼市分公司签订《消防工程施工合同》，符合《建设工程施工合同司法解释》第一条“承包人未取得建筑施工企业资质，应当根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项的规定认定为无效合同。该消防工程虽未竣工验收合格，但发包人已经使用并交付，且湖北水都呼市分公司庭审中对结算金额219770元予以认可，故对于张海忠请求按照结算金额219770元支付工程款的诉讼请求，本院予以支持。双方在《消防工程施工合同》外达成了由张海忠提供零工劳务的合意，该合意系双方当事人的真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同，双方当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。张海忠已经按照合同约定提供了零工劳务，湖北水都呼市分公司应当按照合同约定支付零工劳务费用，双方结算劳务费用共计73840元，湖北水都呼市分公司已付17万款项中有4万元系支付零工劳务，剩余33840元未支付。张海忠庭审中陈述双方口头达成剩余款项支付23840元的合意，故形成2019年5月23日的《湖北水都消防工程有限公司呼和浩特第一分公司结算单》中载明：付款金额23840元。故对于张海忠请求支付工程款及零工劳务费用的诉讼请求，本院予以支持113610元（219770元-130000元＋23840元）。该款项应于2019年5月23日行程结算单后支付102621.5元，剩余10988.5元质保金于2020年5月22日支付。当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。利息从应付工程价款之日计付。湖北水都呼市分公司逾期支付上述款项的应支付以未付款项为基数，自2019年5月24日至2019年8月19日按照中国人民银行同期贷款基准利率计算的利息为1091.21元，自2019年8月20日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息，计算至2020年7月7日为3753.95元，共计4845.16元。湖北水都呼市分公司系湖北水都的分公司，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，故对于张海忠请求湖北水都支付欠款及利息的诉讼请求本院予以支持，对于张海忠请求湖北水都呼市分公司支付欠款及利息的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告湖北水都消防工程有限公司自本判决生效之日起十五日内支付原告张海忠欠款113610元；二、被告湖北水都消防工程有限公司自本判决生效之日起十五日内支付原告张海忠2020年7月7日之前的逾期利息4845.16元，并支付以未支付欠款为基数自2020年7月8日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息；三、驳回原告张海忠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1875元（原告已预交），由湖北水都消防工程有限公司负担1335元，由张海忠负担540元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。审判员 德海洋二〇二〇年十月十日书记员 梁美鹃