重庆市沙坪坝区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）渝0106民初5543号 原告：甘文彬，男，1981年11月1日出生，汉族，无固定职业，住四川省泸县。 委托诉讼代理：万茂，重庆扬义律师事务所律师。 被告：重庆丰永置业有限公司，住所地重庆市沙坪区工人村71号附15号，统一社会信用代码91500106778498559P。 法定代表人：赵越，重庆丰永置业有限公司执行董事。 委托诉讼代理人：杜德俊，重庆索通律师事务所律师。 被告：赵越，男，1966年8月3日出生，汉族，无固定职业，住重庆市沙坪坝区。 委托诉讼代理人：杜德俊，重庆索通律师事务所律师。 原告甘文彬与被告重庆丰永置业有限公司、赵越民间借贷纠纷一案，本院于2020年4月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告甘文彬及其诉讼代理人万茂，被告重庆丰永置业有限公司、赵越共同的诉讼代理人杜德俊到庭参加诉讼。审理中，双方申请了庭外和解。本案现已审理终结。 原告甘文彬向本院提出诉讼请求：二被告连带归还原告借款1253万元，并连带原告支付利息（自2019年4月16日至付清之日止以1253万元为基数按月利率2%计算）。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：1.被告重庆丰永置业有限公司归还原告借款本金1253万元，并支付利息（自2019年4月16日起以1253万元为基数按月利率2%计算至付清之日止）；2.被告赵越对上述全部借款本息承担违约赔偿责任。事实和理由：原告与被告重庆丰永置业有限公司系长期合作关系，2013年被告重庆丰永置业有限公司在承建贵州铜仁的工程项目时尚欠原告工程款。2015年被告重庆丰永置业有限公司作为建设方在贵州遵义投资建设遵义银鑫项目时，原告也承建了该项目工程，并按合同约定交付了保证金500万元。后被告重庆丰永置业有限公司因资金周转困难，与原告协商将该保证金转为借款，双方约定月利率为2%。至2019年4月15日，被告重庆丰永置业有限公司尚欠原告本息共计1253万元。2019年6月4日对账结算后，双方于同日签署了借款协议，原告另行将1253万元作为本金出借给被告，约定月利率为2%，借款期限为一年。协议还约定以被告赵越在重庆尚城酒店管理有限公司的股份作为担保，但协议签订后没有办理股权质押登记，现被告赵越的股权已被案外人冻结，无法办理登记，因此被告赵越应当承担赔偿责任。 被告重庆丰永置业有限公司辩称，双方于2015年1月16日将工程保证金500万元转为借款属实，约定的借款利息为月息2%、年息24%。双方的借款本金为500万元元，原告诉称借款本金1253万元，是前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金，构成利滚利，根据审理民间借贷案件司法解释的规定，因为前期利率已经达到年利率24%，前期利息不能再计入后期借款本金。因此，被告只认可借款本金为500万元以及从2015年1月16日起按年利率24%计算的利息，对超过的金额不予认可。 被告赵越辩称，借款协议中约定该笔借款以赵越本人在重庆尚城酒店管理有限公司的股份作担保，赵越以股份作为担保的行为实际上是股权出质，在重庆丰永置业有限公司不能依约还款时，原告有权优先受偿，且范围仅以其提供质押担保时的股权价值为限。双方虽然对借款质押担保达成合意，但后续未就上述股权的出质向工商行政管理部门办理登记，相应的质权并未设立，故赵越不应对借款承担连带清偿责任。因为赵越并非是以个人财产对全部借款本息进行担保，即便要承担责任，也只能在协议签订时的股权价值范围内承担。 本院经审理认定事实如下：2014年11月11日和2015年1月16日，原告分别向被告重庆丰永置业有限公司（以下简称“丰永公司”）转账100万元、400万元，被告丰永公司分别出具了《收据》，载明收款事由是“保证金”。 2018年9月25日，被告丰永公司作为甲方，原告作为乙方，签订了《借款协议》。协议内容为：根据甲乙双方协商一致，由于遵义银鑫项目的客观原因导致该项目土建工程无法启动，现将2015年1月16日收到的甘文彬遵义银鑫项目保证金伍佰万元整，转为借款，借款利率为月息2%，年度结算利息。该借款还款计划为2019年3月31日前全部归还，如提前归还，则按实际支付的时间及本金结算本利息。 2019年6月4日，被告丰永公司作为甲方，原告作为乙方，又签订了《借款协议》。协议内容为：经甲乙双方协商一致，现将遵义银鑫项目2015年1月16日收到的保证金500万元转为借款本金及截止2019年4月15日按月利率2%计算的利息753万元，合计1253万元一并转为借款本金。签署借款协议后，按月利率2%每月支付利息25.06万元，借款期限为一年（即2020年4月15日）。还款方式：1.丰永公司账户解冻后，从2019年5月起每月归还100万元。另，重庆尚城酒店管理有限公司（以下简称“尚城公司”）贷款下来后，一次性支付不低于300万元的还款。2.该笔借款以赵越本人在尚城公司的股份作担保。备注：原保证金为铜仁项目工程款400万元及现金100万元汇入丰永公司构成。被告赵越在协议落款处也进行了签字确认。 协议签订后，一直未就赵越持有的尚城公司股权办理出质登记。现因该股权已被其他法院冻结，已无法办理出质登记。 另查明，被告赵越持有尚城公司48.60%的股权。 本院认为，合法的借贷关系应受法律的保护。本案中，原告已向被告丰永公司支付的500万元虽是保证金，但事后双方通过协商一致，将款项性质变更为借款，并签订了《借款协议》确认借款的事实。该变更系双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，故原告与被告丰永公司之间建立了合法有效的民间借贷关系。 从两份《借款协议》的内容可以看出，前期的借款本金只有500万元，后期的借款本金1253万元是将前期借款本金500万元以及按月利率2%计算的借款利息753万元合并计算而来。根据2020年8月20日前施行的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条的规定，借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。据此，因前期借款本金500万元的利率已经达到当时民间借贷法定利率的上限，故被告丰永公司辩称前期借款利息不能再计入后期借款本金，而应以借款本金500万元为基数从2015年1月16日起按月利率2%计算借款利息，于法有据，应予采纳。现双方约定的还款期限已过，故原告有权要求被告丰永公司偿还借款本金并支付借款利息。但因2020年8月20日起施行的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》已将民间借贷的法定利率上限调整为合同成立时一年期贷款市场报价利率的四倍，对借贷行为发生在2019年8月20日之前的可参照原告起诉时一年期贷款市场报价利率四倍确定受保护的利率上限。据此，案涉借款从2020年8月20日起的利息应参照原告起诉时一年期贷款市场报价利率的四倍即年利率15.4%计算。综上，被告丰永公司应偿还原告借款本金500万元，并支付借款利息（以借款本金500万元为基数，从2015年1月16日起按年利率24%计算至2020年8月19日，从2020年8月20日起按年利率15.4%计算至借款本金付清之日止）。 根据第二份《借款协议》的约定，案涉借款以赵越本人在尚城公司的股份作担保，且被告赵越已在协议上签字确认。协议已说明了是“赵越本人在尚城公司的股份”，也即应是被告赵越持有的全部尚城公司的股权，即占尚城公司48.60%的股权。现原告与被告赵越就股权出质达成的书面协议是双方的真实意思表示，故质权合同已成立并有效。但是，根据《中华人民共和国物权法》第二百二十六条的规定，以股权出质的，当事人应当订立书面合同。以证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。据此，因被告赵越持有的尚城公司的股权尚未在工商行政管理部门办理出质登记，质权尚未设立。但因质权合同已有效，出质人也就负有继续办理出质登记的义务。如因出质人的原因已不能办理出质登记，出质人就应承担相应的违约责任，即在债务人不能清偿债务时承担补充清偿责任，此种补充责任以质押财产的价值为限。现因被告赵越持有的股权已被其他法院冻结，已无法办理出质登记，而无法办理出质登记的原因在于出质人即被告赵越，故被告赵越应当承担违约责任，即在被告丰永公司不能向原告履行还款义务时，被告赵越以其持有的尚城公司48.60%的股权价值为限，承担补充清偿责任。 依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第二百二十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、被告重庆丰永置业有限公司于本判决发生法律效力后三日内偿还原告甘文彬借款本金500万元，并支付借款利息（以借款本金500万元为基数，从2015年1月16日起按年利率24%计算至2020年8月19日，从2020年8月20日起按年利率15.4%计算至借款本金付清之日止）。 二、在被告重庆丰永置业有限公司不能履行上述债务时，被告赵越以其持有的重庆尚城酒店管理有限公司48.60%的股权价值为限对上述债务承担补充清偿责任。 三、驳回原告甘文彬的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费115024元，减半收取计57512元，由被告重庆丰永置业有限公司负担，被告赵越以其持有的重庆尚城酒店管理有限公司48.60%的股权价值为限承担补充清偿责任。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审判员  辛灵 二〇二〇年十月九日 书记员  宋念