安徽省安庆市大观区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0803民初672号 原告：安庆农村商业银行股份有限公司，住所地安徽省安庆市集贤南路40号。 法定代表人：徐进军，该公司董事长。 委托诉讼代理人：祖同银，安徽长江人律师事务所律师。 被告：安庆市永丰置业有限公司，住所地安徽省安庆市集贤北路488号。 法定代表人：焦仲明，该公司总经理。 委托诉讼代理人：焦慧，女。 委托诉讼代理人：汪神香，安徽中皖律师事务所律师。 被告：龚清，女，1990年5月4日出生，汉族，住安徽省安庆市宿松县。 被告：龚树银，男，1986年12月6日出生，汉族，住安徽省安庆市怀宁县。 上述两位被告共同的委托诉讼代理人：龚平，男，1965年2月16日出生，汉族，户籍地安徽省安庆市宿松县，经常居住地新疆库尔勒市。 上述两位被告共同的委托诉讼代理人：杨尚美，安徽中皖律师事务所律师。 原告安庆农村商业银行股份有限公司（以下简称安庆农商银行）与被告安庆市永丰置业有限公司（以下简称永丰公司）、龚清、龚树银保证合同纠纷一案，本院于2020年4月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告安庆农商银行的委托诉讼代理人祖同银，被告永丰公司的委托诉讼代理人焦慧、汪神香，被告龚清、龚树银共同的委托诉讼代理人龚平、杨尚美到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 安庆农商银行向本院提出诉讼请求：1.判令被告永丰公司、龚清、龚树银对借款人安徽省长金种子研发有限公司（以下简称长金公司）全部债务以及原告为实现债权而支付的律师代理费用承担连带保证责任，立即向原告偿还借款本金400万元及该借款利息、逾期罚息（自2014年7月11日起至2015年7月11日，按本金200万元，年利率10.2%计算利息；自2014年7月28日起至2015年7月28日，按本金200万元，年利率10.2%计算利息；自2015年7月12日起至借款实际清偿之日止，按本金200万元，年利率15.3%计算罚息；自2015年7月29日起至借款实际清偿之日止，按年利率15.3%计算罚息。已付利息72127.15元可从中扣除），并向原告支付律师代理费10500元。2.案件受理费由三被告共同负担。事实和理由：2014年7月11日、2014年7月28日，借款人长金公司先后二次向原告借款合计400万元，二次借款金额分别为200万元；借款利率均为年利率10.2%，逾期罚息利率为贷款利率上浮50%即年利率15.3%；借款期限均为12个月，到期日分别为2015年7月11日、2015年7月28日；其余约定详见双方签署的《流动资金借款合同》。被告永丰公司与原告签署《保证合同》二份，自愿为借款人长金公司上述二笔贷款本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用提供保证担保。长金公司股东龚清、龚树银向原告提交《股东会议纪要》，承诺对以上二笔信贷业务提供连带责任保证。上述借款已到期，借款人未能还款，各保证人也未履行担保责任，且经原告多次催要，始终无果。安徽省东至县人民法院于2015年6月4日受理债务人对长金公司的破产清算申请，原告就案涉借款本息及棉种质权进行了申报并得到确认；2016年8月26日法院宣告该公司破产，2018年9月21日法院裁定对管理人制作的《长金公司破产财产变价方案（二）》予以确认。目前质押物处置变现结果尚未公布，原告也未收取破产分配款，该破产清算案尚未终结。为保护金融机构合法权益，原告特诉至法院，望判如所请。 永丰公司辩称，1.关于2017年7月11日的《保证合同》：原告庭前提交的两份复印件，均与原件不一致，其填写的编号三份均不一致，不能证明该份《保证合同》是为哪一份主借款合同提供担保。2.原告起诉时，已超过合同约定的2年保证期间，应免除永丰公司的保证责任。关于本案的诉讼时效：《保证合同》约定的保证期间是到2017年7月，原告于2015年8月31日向永丰公司催收，此时开始计算诉讼时效到2017年8月30日，其于2018年8月再次向永丰公司主张担保责任，已经超过诉讼时效；永丰公司仅是在催告单上签字盖章，并未明确表示仍承担担保责任，因此永丰公司不应承担担保责任；原告称其于2017年6月20日和2019年6月在报纸上进行催收公告，但永丰公司并不知情，该催收并不能中断诉讼时效；原告的诉求应不予支持。3.永丰公司对外提供担保未通过股东会或董事会决议，该《保证合同》违反《合同法》第52条第5项规定，合同无效，保证人不应承担保证责任。4.关于主债权金额：保证债务是从债务，保证人承担保证责任的范围不应当大于主债务的范围，本案中原告的主债权已经通过法院裁定确认为4290133.34元，即使担保人承担担保责任，也不应超过该范围，其中原告认可已经支付72127.15元利息，应当扣除；主债务人长金公司进入破产程序后，对主债务人和保证人都应当停止计算利息，本案原告的诉讼请求中包含大量裁定进入破产程序后的利息和罚息，这一部分诉求不应支持。5.长金公司向原告借款时，自行提供了棉种质押给原告，因此原告对该棉种享有优先受偿权，最终能获得一定比例清偿。现长金公司仍在破产程序，且原告已申报债权，如判决永丰公司承担保证责任，本案应当仅确认担保债权和金额，或者在判决中明确永丰公司承担保证责任后，有权承继原告在债务人破产程序中相应的权利，向债务人进行追偿，或者判决永丰公司承担担保责任范围应扣除原告在长金公司破产中可获得清偿部分。综上，请依法驳回原告的诉讼请求。 龚清、龚树银辩称，1.关于事实：原告诉状中所说龚清作为公司股东，向原告承诺不是事实。会议纪要是公司内部议事的一个记录，不是保证合同，会议纪要不表示双方保证合同关系成立，龚清、龚树银与原告也没有签署过保证合同。2.关于诉讼时效：从2015年以来龚清、龚树银从未收到原告债权催收的任何电话、短信、微信，原告只在报纸上登公告催收，被告又没有订这种报纸，龚清从2011年到2018年期间一直都在美国学习工作，无法看到国内的公告。本案诉讼时效已过。鉴于上述请法庭驳回原告对龚清、龚树银的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。当事人对真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.对安庆农商银行当庭提交的编号为城西支行（部）保字第B1981042014140013号《保证合同》（原件）,虽然安庆农商银行在庭前提交法院并由法院送达给被告的《保证合同》（复印件）中主债权借款合同的编号与其不一致，但该《保证合同》（原件）加盖有双方当事人的印章，故对其予以认定。2.对安庆农商银行提交的公证书，其证明内容为“龚清全权委托龚平作为长金公司的代理人，代为办理下列事项：⑴全面负责主持对安徽省长金种子研发有限公司的科研、生产、日常经营和财务工作；⑵全权负责公司因经营需要向银行申请的贷款业务，有权签订借款合同、担保合同及相关的法律文件；⑶公司因上述贷款需要向外提供担保与反担保，并以公司资产作为抵押、质押，代理人有权签订借款合同、担保合同及相关的法律文件…。”与本案有关联性，予以认定。相关认定的证据能否达到当事人的证明目的，本院将综合案件的全部证据进行审查判断。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年7月11日,安庆农商银行下属城西支行（原称安庆独秀农村商业银行股份有限公司城西支行）与长金公司签订编号为城西支行（部）流借字第1981042014140013号《流动资金借款合同》，约定：长金公司向安庆农商银行申请流动资金贷款200万元；借款期限12个月，到期日为2015年7月11日；贷款利率为固定年利率10.2%，逾期罚息利率为贷款利率上浮50%；贷款采用到期还本，每季末月的第20日结息；贷款人为实现债权而实际发生的一切费用（包括…律师费等）均由借款人承担。同日，安庆农商银行下属城西支行与永丰公司签订编号为城西支行（部）保字第B1981042014140013号《保证合同》,约定由永丰公司对前述借款提供连带责任保证，保证期间2年，保证范围包括债务本金、利息、罚息…以及诉讼费、律师费等。2014年7月8日,长金公司的股东龚清的代理人龚平、股东龚树银在《股东会议纪要》中承诺以本人全部资产对前述借款承担连带责任保证，未约定保证期间。该《股东会议纪要》原件现由安庆农商银行持有。 2014年7月28日，安庆农商银行下属城西支行与长金公司签订编号为城西支行（部）流借字第1981042014140018号《流动资金借款合同》，约定：长金公司向安庆农商银行申请流动资金贷款200万元；借款期限12个月，到期日为2015年7月28日；贷款利率为固定年利率10.2%，逾期罚息利率为贷款利率上浮50%；贷款采用到期还本，每季末月的第20日结息；贷款人为实现债权而实际发生的一切费用（包括…律师费等）均由借款人承担。同日，安庆农商银行下属城西支行与永丰公司签订编号为城西支行（部）保字第B1981042014140018号《保证合同》,约定由永丰公司对前述借款提供连带责任保证，保证期间2年，保证范围包括债务本金、利息、罚息…以及诉讼费、律师费等。2014年7月18日,长金公司的股东龚清的代理人龚平、股东龚树银在《股东会议纪要》中承诺以本人全部资产对前述借款承担连带责任保证，未约定保证期间。该《股东会议纪要》原件现由安庆农商银行持有。 上述2笔借款均由长金公司提供棉种质押。安庆农商银行下属城西支行按合同约定提供了借款后，长金公司于2014年9月21日至2015年3月21日期间共计支付利息72127.15元。 此后，就编号为城西支行（部）流借字第1981042014140013号《流动资金借款合同》，安庆农商银行下属城西支行分别2次发出《逾期贷款催收通知单》；2015年8月31日，长金公司、永丰公司在通知单上盖章；2018年8月16日，永丰公司在通知单上盖章，该通知单载明：“…借款人应当在接到本通知后即时偿还全部债务，逾期我行将依法追究违约责任。保证人对主债权及利息、违约金、诉讼费用、律师代理费和实现债权的费用承担连带清偿责任，保证期间自本通知的还款期满后两年。”就编号为城西支行（部）流借字第1981042014140018号《流动资金借款合同》，安庆农商银行下属城西支行发出《逾期贷款催收通知单》，2018年8月16日，永丰公司在该通知单上盖章，该通知单载明：“…借款人应当在接到本通知后即时偿还全部债务，逾期我行将依法追究违约责任。保证人对主债权及利息、违约金、诉讼费用、律师代理费和实现债权的费用承担连带清偿责任，保证期间自本通知的还款期满后两年。”此外，2017年6月20日，安庆农商银行在《安徽经济报》就案涉2笔借款向长金公司、永丰公司发布《催收公告》。2019年6月18日，安庆农商银行在《安徽日报》就案涉2笔借款向长金公司、永丰公司发布《催收公告》。 另查明，安庆农商银行为实现本案债权支付了律师费10500元。 又查明，因不能清偿到期债务，2015年6月4日，安徽省东至县人民法院裁定长金公司进入破产清算。2016年5月20日，安徽省东至县人民法院以（2015）东民破字第00002-1号民事裁定确认安庆农商银行申报的2笔债权共计4290133.34元。2016年8月26日，安徽省东至县人民法院以（2015）东民破字第00002-2号民事裁定宣告长金公司破产。2018年9月21日，安徽省东至县人民法院以（2015）东民破字第00002-4号民事裁定对质押给安庆农商银行的棉种授权管理人以无底价变卖方式的变价方案予以认可。后经管理人处置，质押的棉种变现价款为54328.77元，因仓储单位行使法定优先的留置权54328.77元，安庆农商银行的棉种质押优先受偿权转为普通债权，又因破产财产在清偿对特定财产享有优先受偿权的债权后已不能全额清偿破产费用，管理人已将破产债权为零清偿的破产财产分配方案提请安徽省东至县人民法院终结破产程序。 本院认为，本案的争议焦点为保证人是否应承担保证责任。 关于永丰公司的保证责任：1.关于《保证合同》的效力。永丰公司以对外提供担保未通过股东会或董事会决议主张合同无效，因《中华人民共和国公司法》第十六条属于公司内部管理性规范，而《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项规定的合同无效的情形为违反法律、行政法规的效力性强制性规定，故对永丰公司的该抗辩意见不予采纳。2.关于保证期间和诉讼时效。就案涉2笔借款，虽然安庆农商银行分别于2017年6月20日、2019年6月18日在媒体上向永丰公司发布了《催收公告》，但安庆农商银行未提供证据证明永丰公司当时属于下落不明状态，而其提交的《逾期贷款催收通知单》却能够证明可以直接向永丰公司送达文书材料以主张权利，故该2次发布《催收公告》的行为不能认定为安庆农商银行向永丰公司主张了权利。⑴对于编号为城西支行（部）保字第B1981042014140013号《保证合同》,双方约定保证期间为2年即2015年7月12日至2017年7月11日，永丰公司于2015年8月31日在安庆农商银行发出的《逾期贷款催收通知单》上盖章，可以认定安庆农商银行在保证期间向永丰公司主张了权利，自此开始计算保证合同的诉讼时效，至2018年8月16日，永丰公司在安庆农商银行发出的《逾期贷款催收通知单》上盖章时，虽然已逾诉讼时效，但可以认定成立新的保证合同，保证期间自2018年8月16日起2年，安庆农商银行于2020年4月30日诉至本院，在保证期间内。⑵对于编号为城西支行（部）保字第B1981042014140018号《保证合同》,双方约定保证期间为2年即2015年7月29日至2017年7月28日，虽然安庆农商银行提交的证据不能证明在该期间向永丰公司主张了权利，但永丰公司于2018年8月16日在安庆农商银行发出的《逾期贷款催收通知单》上盖章，可以认定成立新的保证合同，保证期间自2018年8月16日起2年，安庆农商银行于2020年4月30日诉至本院，在保证期间内。3.关于承担连带清偿责任的截止日期。依据《中华人民共和国企业破产法》第四十六条“未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时起停止计息”规定，作为破产债权在没有担保的情况下，其债权利息计算至破产申请受理时，但对设有担保且经破产程序尚未得到清偿的债权则不适用，因为保证人与债权人之间属于债权担保法律关系，而非破产债权清算关系。担保的真实目的在于债务人不能清偿债务时，由担保人承担全部债务的清偿责任。故对永丰公司的保证人承担保证责任的范围不应当大于法院裁定确认主债务的范围的抗辩意见不予采纳。对安庆农商银行要求永丰公司对长金公司所欠借款本息承担连带保证责任的诉讼请求予以支持。安庆农商银行主张律师费10500元，有事实和法律依据，亦予以支持。永丰公司承担保证责任后，有权向长金公司追偿。 关于龚清、龚树银的保证责任：虽然龚清、龚树银与安庆农商银行未签订保证合同，但龚清、龚树银在《股东会议纪要》中承诺以本人全部资产对案涉2笔借款承担连带责任保证，且该《股东会议纪要》交给了安庆农商银行，故可以认定就案涉2笔借款，龚清、龚树银与安庆农商银行存在保证合同关系；因双方未约定保证期间，保证期间分别为主债务履行期届满之日起六个月即2015年7月12日至2016年1月11日、2015年7月29日至2016年1月29日，因安庆农商银行未提交证据证明在该期间向龚清、龚树银主张了权利，故应免除龚清、龚树银的保证责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、对安徽省长金种子研发有限公司欠原告安庆农村商业银行股份有限公司的借款本金400万元及利息、逾期罚息（均以200万元为基数：按年利率10.2%，自2014年7月11日起计算至2015年7月11日止；按年利率15.3%，自2015年7月12日起计算至借款本金实际付清之日止；按年利率10.2%，自2014年7月28日起计算至2015年7月28日止；按年利率15.3%，自2015年7月29日起计算至借款本金实际付清之日止。另应扣除已支付的利息72127.15元），由被告安庆市永丰置业有限公司承担连带清偿责任,于本判决生效后十日内支付。 二、对安徽省长金种子研发有限公司应支付原告安庆农村商业银行股份有限公司的律师费10500元，由被告安庆市永丰置业有限公司承担连带清偿责任,于本判决生效后十日内支付。 三、被告安庆市永丰置业有限公司承担连带清偿责任后，有权向安徽省长金种子研发有限公司追偿。 四、驳回原告安庆农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费38884元，由被告安庆市永丰置业有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审 判 长 戴 明 人民陪审员 赵 莉 人民陪审员 严春梅 二〇二〇年十月二十三日 书 记 员 孙 舒 附本案所适用相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。