甘肃省民勤县人民法院民事判决书（2019）甘0621民初1707号原告：马某，住民勤县。被告：张某，住民勤县。原告马某与被告张某承揽合同纠纷一案，本院受理后，于2018年10月18日作出（2018）甘0621民初924号民事判决书，宣判后，原告马某提起上诉，武威市中级人民法院于2019年5月10日发回重审。2019年7月1日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告马某到庭参加诉讼，被告张某经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马某向本院提出诉讼请求：1、判令被告依法向原告给付工程款120000元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2014年3月29日，原告与被告签订《工程承揽加工合同》。约定由原告对被告的三栋羊舍进行修建，羊舍39000元/栋，宿舍、门房、消毒室260元/平方米，围墙60元/平方米，前大门3800元，后大门2800元，并且约定合同签订后被告先付原告贰万元，羊舍基础打完后付原告贰万元，墙体进行一半后再付贰万元，羊舍墙体起完后付原告叁万元，羊舍全部完工后，付清羊舍所有欠款。围墙开工基础打完后付原告壹万元，墙体起完后，付清所有围墙欠款。门房、消毒室、宿舍，基础打完后被告付给原告壹万元，墙体起完后付清所有欠款。工程完工后，被告一共向原告支付52000元后剩余款项未予支付，原告为维护自身合法权益，特向法院起诉，请求法院依法支持。庭审中，原告增加了诉讼请求：1、要求被告支付拖欠民工工资10000元；2、本案公告费由被告承担；3、要求追查被告张某和陶继文做伪证的法律责任。被告张某未到庭参加诉讼，亦未提交答辩状和任何证据。原告向本院出示了下列证据：1、2014年3月29日原告与被告签订的《工程承揽加工合同》1份（原审卷宗第20-21页），拟证明：2014年3月29日原告与被告签订工程承揽加工合同，张某将三栋羊舍、宿舍、门房等修建项目交由马某修建，并且对各项目的价款、工程内容、工程验收、付款方式等问题进行约定。工程施工过程中张某未提出书面质量问题，完工后所有工程全部视为验收合格。工程总价款合计为239961元。2、照片11张（原审卷宗第22-24页），拟证明：原告马某承建的被告张某的羊舍及宿舍等工程已经按合同约定修建完工，均已实际投入使用，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件使用法律问题的解释》第十三条的规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。工程已经完工，张某也已经投入使用。3、欠条1份，拟证明：张某欠原告临工工资10000的事实，这10000元包含在总的工程款里面。4、录音带1张（原审卷宗第25页），拟证明：原告马某与张某曾就工程款进行过核算，双方共同确认被告张某尚欠原告工程款12万元，在录音带中有记录。原告与被告再无其他经济来往。5、图纸1张，拟证明：原告按照图纸修建工程，这个图纸是我、张某、收成镇畜牧站一起绘制的。6、结算单1份，拟证明：我和被告的账已经结算完了。7、张某书写的算账单1张，拟证明：算账单是张某自己写的。8、领条8张（原审卷宗31-32页），拟证明原告雇佣陶积太替被告张某修建养殖场，原告向陶积太给付劳务费52000元，雇员将工程修建完毕，也相当于雇主将工程修建完毕。被告张某未参加庭审，亦未对上述证据发表质证意见。本院对上述证据分析认证认为：1、原告出示的证据1《工程承揽加工合同》，该证据能够证明原、被告双方于2014年3月29日签订《工程承揽加工合同》，对工程内容、价格、质量、违约责任及付款方式进行了约定，对该证据的证明效力本院予以确认。2、原告提供的照片，能够证明养殖场修建后已投入使用，但无法证明该养殖场由原告修建完工。3、原告出具的欠条1张，能够证明被告张某拖欠原告马某工程款10000元的事实，对该证据的证明效力，本院予以确认。4、原告提供的录音，谈话内容中对方虽提及到12万元的账，但无法确认系对该笔工程款的确认，故对该证据的证明效力本院不予认定。5、原告提供的图纸，系原告自行书写，无相关当事人或单位部门的确认，无法确认其真实性及关联性，故对该证据的证明效力本院不予认定。6、原告提供的结算清单，由原告自己书写，未经被告确认，对该证据的证明效力本院不予认定。7、原告提供的张某书写的算账单1张，该单据上书写的金额无法确认系双方对原告工程量的确认和结算，故对该结算清单的证明效力本院不予认定。8、领条8张，仅能证明陶积太受原告的雇佣为被告修建了养殖场，原告向其支付劳务费52000元的事实，但无法证明该工程实际完成情况及双方结算情况。根据原告的陈述和对证据的分析，本院确认以下事实：2014年3月29日，马某与张某签订《工程承揽加工合同》，约定由原告对被告张某的养殖场进行修建，合同对工程内容、修建项目、工程项目单价、质量问题、违约责任及付款方式等进行了约定。现马某认为其仅领取了75000元的工程款，剩余120000元的工程款未领取，为此，诉至法院，要求张某给付剩余工程款120000元。本院认为，本案双方当事人就羊舍建设签订的合同，实际系马某按照张某要求完成特定工作，交付工作成果，再由张某给付报酬，双方实际上系承揽合同关系，故该案案由应为承揽合同纠纷。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，原告马某与被告张某达成的承揽合同合法有效，根据约定的单价结合工程实际工程量来确定原告的工程款是双方的真实意思表示。在实际履行过程中，双方因对原告完成的实际工程量问题产生争议。本案中，原告未积极采取措施来固定证据以确定自己已完成的工程量，造成其施工的工程量无法确认，合同中虽对工程项目价格进行约定，但无法确定该羊舍及其他修建项目的具体工程量。原告自行书写的结算清单上的金额与其出示的“张某”出具的算账单上的金额不一致，无法确认承揽工程的工程量，原告亦未提供其他证据予以证实，但原告提供的张某出具的欠据，可以证明张某尚欠原告马某工程款10000元的事实，故对原告的该部分主张，本院依法予以支持。被告张某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其自愿放弃自己的诉讼权利，依法可以缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告张某给付原告马某工程款10000元（限本判决生效后10日内给付）；二、驳回原告马某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2700元，由原告马某负担2400元，被告张某负担300元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省武威市中级人民法院。审判长 潘竟斌人民陪审员 刘建华人民陪审员 刘春梅二〇二〇年十月二十日书记员 王 英注：本判决书发生法律效力后，当事人必须履行，一方不主动履行法律文书所确定的义务，对方当事人应在法定期限内申请本院执行，逾期不申请的，本院将不予立案执行（申请执行的期限为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算，规定分期履行的，从每次履行期限最后一日算起：法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算）。