河南省许昌市建安区人民法院行 政 判 决 书（2020）豫1003行初11号原告胡军旗，男，1977年8月5日出生，汉族，住河南省许昌市建安区。委托代理人贾睿，河南铭树律师事务所律师。委托代理人任彦群，河南铭树律师事务所律师。被告许昌市建安区祖师街道办事处，住所地河南省许昌市建安区桃源路南段向西50米。负责人孔丽娟，该办事处主任。委托代理人姜瑞云，河南世纪风律师事务所律师。原告胡军旗诉被告许昌市建安区祖师街道办事处（以下简称祖师办事处）确认行政行为违法一案，本院于2020年5月8日立案后，在法定期限内向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年6月22日公开开庭审理了本案。原告胡军旗的委托代理人贾睿、任彦群，被告祖师办事处出庭负责人孔丽娟、委托代理人姜瑞云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡军旗诉称，原告系皮胡庄村民，2011年年初，原告在自家承包地上种植葡萄和杏树共计2.71亩。2020年4月1日，被告祖师办事处向原告下达《责令限期拆除违章建筑通知书》，责令原告于2020年4月1日前自行拆除，逾期不拆除，将依法强制拆除。2020年4月3日，被告祖师街道办事处依据上述通知，组织人员将原告2.71亩处于盛果期的一千多棵葡萄树及几十棵杏树、石榴树及因看护、管理果园而建的房屋、简易棚、铁丝网、水井等相关生产设施全部拆除。被告违法对原告进行强拆的行政行为，侵犯了原告的合法权益，给原告造成巨大经济损失，故诉至法院，请求：1.依法确认被告2020年4月3日强行拆除原告葡萄园、杏树园（合计2.71亩)及原告为管理、看护果园在园区内修建的房屋等相关生产设施的行政行为违法；2.判令被告承担本案的诉讼费用。原告胡军旗为证明其诉称，向本院提交下列证据：第一组：1、原告果园拆迁前现状视频资料一份；2、祖师办事处2020年4月1日向原告下发的《责令限期拆除违章建筑通知书》一份；3、被告组织人员将原告果园及附属的生产设施拆除的视频资料一份；4、原告果园被拆除后现场照片一组（共两页）。以上证据证明：1、原告果园被拆除前的现状；2、2020年4月1日被告向原告下发《责令限期拆除违章建筑通知书》，该通知书明确要求原告在2020年4月1日前自行拆除，且没有告知原告救济途径，侵犯了原告的合法权益；3、被告依据上述通知书就违法强行拆除原告果园及其附属的生产设施的事实。第二组：1、祖师办事处现场勘查记录及被告工作人员手写的计算清单复印件各一份；2、2013年7月18日拍摄的照片一组。证明：原告诉求赔偿金额的计算依据，原告的诉求合法有据。1、被告在拆除原告果园及附属生产设施之前做的现场勘查记录，该勘查记录中关于杏树园的记录是真实的，葡萄园中关于葡萄的种植年限、盛果期的数量、苗的数量及其他设施的数量均有错误。原告起诉时是按照实际种类和数量进行计算的；2、原告2011年开始种植葡萄树、杏树等果树，2013年原告果园的葡萄已经挂果，原告所种植的葡萄树均属于盛果期（考虑到葡萄生长过程中，可能有个别死亡补种的情况，原告按总棵数1400棵的80%来计算处于盛果期的葡萄树，其他20%，按盛果期前计算）。第三组：6月7日视频资料一份，证明该视频中明确显示被告工作人员在原告的大门口张贴了一份不知道什么的材料，然后录像之后直接就把张贴的材料就扯走了，从这一行为来看足以证明被告就是为了诉讼来制造证据，不管材料是什么内容是在诉讼中形成的，依据最高院司法解释，在行政诉讼过程中被告不允许向原告及其他证人取证，所以该证据无效，张贴的材料依法不能达到被告的证明目的。被告祖师办事处辩称，原告胡军旗请求确认被告强制拆除其地上附着物行为违法一案，被告认为应依法驳回原告诉讼请求。事实与理由：一、本案原告被强制拆除的房屋不具有合法性。根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款规定：在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。许昌市人民政府公开发布的《许昌市居民个人建房管理办法》（许政〔2006〕59号）第五条明确规定：许昌市北外环以南，清泥河以东、许由路以北、京珠高速公路以西的范围内为严格控制区，该控制区内原则上不再新批个人建房。居民个人确需建房的，由所在地办事处城管所提出初审意见，经县（区）建设行政主管部门复核后报市建委审批。就本案而言，原告所在的将官池社区早在2006年就已纳入城市规划区，但原告在2012年实施建房活动前，既未向被告提出申请，并由被告相关管理机构提出初审意见，报经原许昌县建设行政主管部门复核后报许昌市城乡规划行政主管部门审批，该事实原告已自行认可，且由辖区综合执法机构、涉案土地所在社区居民委员会予以佐证，充分说明原告擅自搭建房屋确系违法建筑的事实。因此，原告称其建房的理由固然无可非议，但其未经审批擅自建房的行为确属违法，无论原告如何辩解，也无法改变其房屋及构筑物等属于违法建筑的事实。二、原告违法建筑应当依法予以拆除，被告行为没有过错。《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条规定：城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。《许昌市人民政府关于进一步加强制止私搭乱建管理工作的意见》（许政〔2011〕59号）规定：对辖区内发生的私搭乱建，当事人不拆除的，由乡（镇、办）负责在2日内拆除。本案中，被告已书面责令原告自行拆除其违法建筑，但原告既未按规定拆除其违法建筑，也拒绝说明其正当理由，因此，在原告拒不履行自行拆除违法建筑情况下，被告应当依法履行强制拆除职责。参照河南省高级人民法院（2016）豫行终1020号行政判决书载明判例，对基于公共利益需要，符合我国相关法律、法规立法目的，对违法建筑行为人在行政机关限期拆除违法建筑通知书规定期限内没有自行拆除违法建筑的，发包人实施强制拆除行为并不违反相关法律法规的规定。三、被告实施强制拆除，并不影响原告合法权益。被告虽然基于公共利益的需要，及时对原告违法建筑及果树等地上附着物实施拆除，但被告在行政程序中已尽到对全部被拆除地上附着物等的赔偿义务，因此，被告行政行为对原告合法权益明显不产生实际影响，另外，原告既没有依法提供因被告行政行为造成其合法权益损失的事实证据，也没有证据证明被告对其合法权益造成的损失。根据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条：“被诉行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求”；《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第八项：行政行为对其合法权益明显不产生实际影响，已经立案的，应当裁定驳回起诉等规定，法院应当依法驳回原告诉讼请求。被告祖师办事处在法定期限内向本院提供的证据如下：第一部分：第一组：1、统一社会信用代码证书复印件一份，证明被告属于行政派出机关，依法具有行政主体资格。2、《建安区祖师街道职能配置、内设机构和人员编制规定》复印件一份，证明建安区人民政府授权祖师街道办事处承担其辖区内城市规划管理工作的事实。第二组：1、将官池社区居民委员会证明一份，证明原告属于土地承包人，被拆迁果树等地上附着物均为原告所有。2、现场勘查记录一份，证明原、被告均认可被拆迁果树等地上附着物归原告所有的事实，原告对现场勘查记录载明的相关房屋、果树等予以确认。第三组：1、《河南省人民政府关于许昌市城市总体规划（2005-2020年）的批复》（豫政文〔2006〕3号）复印件一份，证明将官池社区已在2005年纳入许昌市城市规划区，原告建房行为严重违反《中华人民共和国城市规划法》规定。2、询问笔录一份，证明原告自认其在实施建房前，并未依法申请办理《建设工程规划许可证》等事实。3、将官池社区居民委员会证明一份（同前），证明原告未向其所在社区居民委员会提出过建房申请。4、建安区祖师街道办事处综合执法办公室证明一份，证明原告未提交过建房手续，且原告擅自搭建房屋为违法建筑。第四组：建安区祖师街道办事处《责令限期拆除违章建筑通知书》复印件一份，证明被告作出行政处理决定，要求原告自动履行拆除义务的事实。第五组：一、现场勘查记录复印件一份（同前），证明：1.原告种植果树数量及种植年限、其它地上附着物种类及数量等，已经原、被告双方事先认可；2.原告种植果树等明显超过合理密植度。二、现场可视照片一组，证明：1.原告种植果树密植度明显较高；2.原告套种小麦等农作物。第六组：1、《许昌市建安区祖师街道办事处126#地块地上附着物补偿方案》一份，证明被告按照有利于被征收人的原则，以包干形式制定地上附着物补偿方案，每亩土地种植果树的补偿费五万元。2、张贴记录复印件一份，证明被告充分公示地上附着物补偿方案的事实。3、照片三张，证明被告广泛公示地上附着物补偿方案的事实。第七组：1、《许昌市建安区祖师街道办事处限期提供证据通知书》一份，证明被告履行收集证据职责，但由于原告拒绝提供相关证据，原告应当承担其不利后果。2、《许昌市建安区祖师街道办事处选定估价机构通知书》一份，证明原告自行放弃共同选定并委托估价机构的权利，被告委托评估机构对地上附着物价值进行评估，具有事实根据，选定评估机构的通知书曾经两次（6月4号和6月7号）向原告送达，6月4日因原告不在家，只有其儿子（未成年人）一人在家，故被告采取张贴的方式留置送达，并且在6月7日又一次履行送达程序。3、《许昌市建安区祖师街道办事处领取补偿费通知书》一份，证明被告已履行对原告地上附着物拆除补偿义务。4、《送达回证》复印件三份，证明被告分别向原告送达《限期提供证据通知书》、《选定估价机构通知书》、《领取补偿费通知书》的事实。5、照片三组，证明被告依法送达《限期提供证据通知书》、《选定估价机构通知书》、《领取补偿费通知书》的事实。第八组：1、《资产评估机构资质等级证书》复印件一份，证明估价机构具有资产评估资格，可以依法从事果树等地上附着物价值评估业务。2、《许昌市建安区祖师街道办事处委托书》一份，证明被告依法委托估价机构实施对原告果树等地上附着物价值进行评估的事实。3、现场勘查记录复印件一份（同前），证明被告及估价机构履行实地查勘程序的事实。4、河南博为房地产资产评估有限公司《胡军旗所持有的地上附着物市场价值评估报告》一份，证明估价机构依法对胡军旗地上附着物评估的市场价值。第二部分：被告提供规范性文件清单第一组：1、《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款：“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。”，证明原告建房前，拒绝依法申请办理建设工程规划许可证，其擅自搭建房屋明显属于违法建筑。2、许昌市人民政府《许昌市居民个人建房管理办法》（许政〔2006〕59号）第五条：城市市区的居民个人建房实行分区管理、分级审批制度。（一）北外环以南，清泥河以东、许由路以北、京珠高速公路以西的范围内为严格控制区，该控制区内原则上不再新批个人建房，居民个人住房确属危房的，只允许在原址按原规模进行翻建，不得扩建。该区内的居民个人建房由所在地办事处城管所提出初审意见，经县（区）建设行政主管部门复核后报市建委审批。证明将官池社区已纳入许昌市城市规划区，原告拒绝申请办理建房审批手续，其房屋属于违法建筑。第二组：1、《许昌市人民政府关于进一步加强制止私搭乱建管理工作的意见》（许政〔2011〕59号）：乡（镇、办）职责：乡（镇、办）是制止私搭乱建工作的直接责任单位，其党政正职为主要责任人。要对本辖区开展经常性排查，及时发现私搭乱建行为，做好制止和监控，具体组织私搭乱建的日常拆除；做好村（居）民信访稳定工作，排除安全隐患；按照全市应急联动要求及上级部门指令，全天侯处置辖区内的私搭乱建事务。证明被告根据许昌市人民政府授权，依法行使组织拆除违法建筑的职责。2、《许昌市人民政府关于进一步加强制止私搭乱建管理工作的意见》（许政〔2011〕59号）：对辖区内发生的私搭乱建，当事人不拆除的，由乡（镇、办）负责在2日内拆除；在上述期限内未拆除的，属地县（区）要督查其在3日内拆除完毕。证明在原告拒不履行自行拆除违法建筑情况下，被告依法履行强制拆除职责的合法性。第三组：最高人民法院（2016）最高法行申605号行政裁定书一份，证明违法建筑不属于合法权益范畴，但其可得废旧建筑材料，属于当事人合法权益，可以依法应当予以赔偿。第四组：1、《中华人民共和国森林法》第三十二条第一款：采伐林木必须申请采伐许可证，按许可证的规定进行采伐；农村居民采伐自留地和房前屋后个人所有的零星林木除外。2、《国家林业局关于第三十二条适用问题的复函》（林策发〔2007〕113号）：农村集体所有的房屋、院落转让给农村居民个人所有，采伐该房前屋后个人所有的零星树木，根据《中华人民共和国森林法》的规定，不用办理林木采伐许可证。3、《国家林业局政策法规司答复内蒙古林业厅的意见》对《森林法》第三十二条规定的“房前屋后个人所有的零星林木”中的“房前屋后”具体范围的解释：“房前屋后”的具体范围一般是指农村居民宅基地的范围，亦即房产管理部门颁发房产证的认定范围。以上证据证明原告种植成片果树不属于零星林木，不应当按照许昌市人民政府规定的零星果树补偿标准进行补偿。第五组：1、《中华人民共和国土地管理法》第四十八条第四款：征收农用地以外的其他土地、地上附着物和青苗等的补偿标准，由省、自治区、直辖市制定。证明集体土地地上附着物补偿标准，应当由省级人民政府依法制定。2、《河南省人民政府办公厅关于加强我省国家建设征地地上附着物管理的通知》（豫政办〔2009〕152号）。一、国家建设征地地上附着物补偿标准继续由各省辖市政府根据当地经济发展水平、物价变动情况进行制定和调整。其中，经济林补偿标准由省林业厅制定和调整。证明河南省人民政府授权河南省林业厅制定经济林补偿标准的事实。3、《河南省林业厅关于调整国家建设征收占用土地上经济林补偿标准有关问题的通知》（豫林经〔2017〕2号）：一、国家建设征收占用土地上经济林的补偿，参照当地树（品）种相同（相近）的立地条件、管理水平、栽种年限，按该树（品）种盛果（丰产）期近三年的平均产量乘以当年该产品的市场价格，再乘以折算倍数计算。折算倍数标准为：盛果（丰产）期前按2—5倍计算，盛果（丰产）期按6—9倍计算，盛果（丰产）期后按2—4倍计算。主要经济林树种盛果（丰产）期树龄见附件。证明被告根据河南省林业厅制定补偿标准，对原告果树给予补偿的合法性。4、《河南省林业厅关于调整国家建设征收占用土地上经济林补偿标准有关问题的通知》（豫林经〔2017〕2号）：二、确定补偿执行标准，由征收占用地单位和林农（或经济林经营者）双方根据具体情况商定。协商不成的，可以聘请双方认可的具有相应资质的单位予以评估鉴定。证明被告委托评估机构对原告果树价值评估的合法性。5、《许昌市人民政府关于调整许昌市建设征收土地地上附着物和青苗补偿费标准的通知》（许政〔2016〕63号）。二、树木补偿标准2.经济林按照林业部门规定计算，证明同第3、4证明目的。第六组：1、《中华人民共和国林业行业标准名特优经济林基地建设技术规程（LY／T1557—2000）》，证明葡萄树合理种植密度为每亩土地最高220棵，胡军旗种植葡萄树明显超过合理密植度。2、《许昌市人民政府关于调整许昌市建设征收土地地上附着物和青苗补偿费标准的通知》（许政〔2016〕63号）。……未统计入表的其他特殊地上附着物依据本地区当年度(当季)市场价格补偿或委托有资质单位依法评估确定。证明被告委托估价机构对未纳入许昌市人民政府补偿统计表的果树幼苗等地上附着物进行估价的合法性。3、《郑州市人民政府关于调整国家建设征收集体土地青苗费和地上附着物补偿标准的通知（郑政文〔2020〕25号）。证明参照临近城市人民政府相关规定标准，根据评估结果对原告种植果树给予补偿的合法性。经庭审质证，本院对原、被告双方所提供的证据经审查、分析认为：上述证据来源合法内容真实且与案件相关联，均可以作为有效证据使用。经审理查明，原告胡军旗在许昌市建安区将官池镇皮胡村承包的农田里种植果树，并建有房屋，该房屋在建造时未办理建房审批手续，2020年4月1日，被告祖师办事处对原告胡军旗作出建安区祖师街道办事处拆违字第20200401-02号《责令限期拆除违章建筑通知书》，责令原告于2020年4月1日前自行拆除上述涉案房屋，逾期不拆除，将予以强制拆除，并于当日向原告送达，原告拒绝签字。后原告未在规定期限内自行拆除上述房屋，被告于2020年4月3日将涉案房屋、简易棚、原告种植的果树及铁丝网、水井等设施强行拆除。本院认为，被告在作出《责令限期拆除违章建筑通知书》之前，没有证据证明其已充分听取当事人的意见，该通知书中也未依法载明相关的事实、理由、依据以及不服决定的救济途径和期限，被告在强制拆除原告的房屋等设施时，也未依法进行公告，被告作出的《责令限期拆除违章建筑通知书》违反法定程序，被告据此强制拆除原告房屋的行为应当被确认违法。根据《中华人民共和国行政强制法》第四十四条：“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”的规定，本案中，被告祖师办事处针对原告胡军旗建设涉案房屋的行为，作出《责令限期拆除违章建筑通知书》，要求原告在2020年4月1日前自行拆除，后因原告并未自行拆除涉案房屋，被告于同月3日将涉案房屋强制拆除。但被告在作出行政强制拆除行为前未向原告送达催告书以及强制执行决定书，未进行公告，亦未保障原告陈述和申辩的法定权利，违反法定程序，应当认定为违法行政行为。被告强制拆除原告果树及其他农用设施的行为，未向本院提供强制拆除的合法依据，因此，被告上述强制拆除行为均属违法行为，但因强制拆除行为属事实行为，不具有可撤销的内容，依法应当确认违法。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第(一)项的规定，判决如下：一、确认被告许昌市建安区祖师街道办事处2020年4月3日强制拆除原告胡军旗果园及果园内房屋、设施的行政行为违法。案件受理费50元，由被告许昌市建安区祖师街道办事处负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省许昌市中级人民法院。审 判 长 王    军    琦审 判 员 朱    纪    坤人民陪审员 任对无异二〇二〇年十月法官助理张扬扬书记员陈研