贵州省修文县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0123民初2062号原告：陈安辉，男，1969年08月17日出生，汉族，住贵州省息烽县。委托诉讼代理人：陈琪武，贵州贵翔律师事务所律师。委托诉讼代理人：李贤胜，贵州贵翔律师事务所实习律师。被告：牟贵萍，女，1958年02月28日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。原告陈安辉与被告牟贵萍建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年08月06日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈安辉及其委托诉讼代理人陈琪武、李贤胜，被告牟贵萍均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陈安辉向本院提出诉讼请求：判令被告向原告支付工程款310700.68元。事实及理由：2015年04月27日，原、被告签订《协议》，约定被告将其位于修文县旧校址的房屋承包给原告承建，房屋修建为2-3层框架结构，只包工不包料，工程款按地面平方计算，每平方300.00元。协议签订后，原告积极履行了相应的义务，但在完工后，原告向被告索要所欠付的工程款时，被告不仅未向原告支付其所欠的工程款，反而先行起诉要求解除协议。2020年05月，因原、被告未结算，被告申请撤诉。2020年06月01日，经原、被告双方收方结算，结算下来工程款为558900.68元。原告在做工期间被告已经支付原告工程款248200.00元，现尚欠工程款310700.68元未支付。现原告为保障自身合法权益，故诉至法院，提出如前诉请。被告牟贵萍辩称，涉案工程原本我是找案外人陈X贵承包的，在做完一楼的大部分工程后，案外人陈X贵身体不适，于是找了原告和我签订协议。在和案外人陈X贵结清之前的账后，我以40000.00元的包干价继续包给原告施工。原告找到案外人陈X贵帮其管理工地，并负责找工人做工，材料也是原告叫案外人陈X贵去拿的，钱我付给了案外人陈X贵。主体工程完工后，由于案外人陈X贵病情加重，故叫其儿子案外人陈某也帮着管理，原告一直未在工地，直到案外人陈X贵过世。原告对工程不负责任，导致屋面漏水、墙体瓷粉脱落、房屋水电不通、材料浪费，后面又出现工人队伍不稳定，找我预支工资等问题。我为了保证工程顺利早日完工，只好自己到现场监工，并预支生活费和零星费用给工人，另加请工人帮助做工，解决很多问题。我是按照陈X贵计的工天给工人付的钱，我与原告结算下来工程款是558900.68元。被告多次找原告协商修复，均未达成一致意见。我现在已经支付了工程款699728.00元。请法院依法判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和举证质证。对当事人无争议的证据，原告提交的《协议》、《收条》、《领条》、《工程决算》、《关于徐某与牟贵萍、陈安辉欠款纠纷的处理意见》及被告提交的《第四部分工程决算》、《协议》，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认定如下：1.对被告提交的《付款清单》、《帐单》，因系被告自行制作书写，未经原告签字确认，真实性无法核实，对该份证据，本院不予确认；2.对被告提交的无原告签字确认的《收条》、《领条》等，因被告并未提供证据证明上述凭据与本案具有关联性，本院在本案中不予确认；对被告提交的有原告签字确认的《收条》、《领条》，因系原告出具，本院予以确认，对于原告提出其中有一张2016年02月01日的《收条》载明的款项170000.00元，其并未实际收取，该款项系被告前期支付给原告的款项经结算后出具的总收据，但是之前的条子并未收回的主张，因根据双方提供的证据2016年02月01日前原告给被告出具的收款凭据并未达到170000.00元，且原告给被告出具《收条》后未收回其余凭证也未在该收条上注明前期凭证作废与常理不符，对原告的该项主张，本院不予确认；3.对被告提交的《房屋外墙喷漆补漏协议》、《陈X贵清单》、《产品销货清单》，因无法证实与本案存在关联性，本院在本案中不予确认；4.对被告提交的三份工人《证明》，因并无相应人员出庭作证，真实性无法核实，本院在本案中不予确认；5.对被告申请的证人陈某的证人证言，因其与被告存在亲戚关系，且陈述存在矛盾，本院不予确认；6.对被告提交的《照片》、修文县久长街道XX村村民委员会《证明》及相关用地政府批复文件及本院依职权调取的《现场勘验笔录》和《现场照片》，符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以确认。根据经本院审查确认的上述证据及到庭当事人的陈述，本院认定事实如下：2015年04月27日，原告作为乙方、被告作为甲方签订《协议》一份，载明：“甲方牟贵萍将原XX村小学旧校址承包给乙方陈安辉修建。1、房屋修建为2-3层框架结构，砖格段、层层圈梁、过梁、抗震柱、内外粉刷、清光、贴磁砖、室内刮磁粉、楼梯、包括接通水电、等完整工序、等全部包干，只包工不包料。2、期限为5个月必须完工，从2015年5月至2015年9月。3、结算方式为地面平方，每平方为：￥300元。4、付款方式：启动前预付3000元（叁仟元整）启动费，启动后根据进度预付部分零星费用（比如：生活费、车子油费等）房子完工后，验收合格（质量要求达到95%）余款3个月之内付清全部工程款。…”2015年07月08日，原告向被告出具《收条》，明确收到工程预付款47600.00元。2015年07月31日，原告向被告出具《收条》，明确收到工程预付款1000.00元。2015年08月16日，原告向被告出具《收条》，明确收到工程预付款16000.00元。2015年08月29日，原告向被告出具《收条》，明确收到工程预付款500.00元。2015年09月22日，原告向被告出具《收条》，明确收到工程预付款4000.00元。2015年10月16日，原告向被告出具《收条》，明确收到工程预付款6000.00元。2015年10月25日，原告向被告出具《收条》，明确收到工程预付款1500.00元。2015年10月28日，原告向被告出具《收条》，明确收到工程预付款6000.00元。2015年11月01日，原告向被告出具《收条》，明确收到工程预付款30000.00元。2015年11月09日，原告向被告出具《收条》，明确收到工程预付款1000.00元。2015年11月14日，原告向被告出具《收条》，明确收到工程预付款1600.00元。2015年11月16日，原告向被告出具《收条》，明确收到工程预付款1200.00元。2016年02月01日，原告向被告出具《收条》，明确收到工程预付款170000.00元。2016年03月11日，原告向被告出具《收条》，明确收到工程预付款10500.00元,2016年03月16日加付1000.00元，共计11500.00元。2016年04月03日，原告向被告出具《收条》，明确收到工程预付款13000.00元。2016年04月06日，原告向被告出具《收条》，明确收到工程预付款1500.00元。2016年04月06日，原告向被告出具《收条》，明确收到工程预付款1600.00元。2016年04月25日，原告向被告出具《收条》，明确收到工程预付款5000.00元。2016年05月06日，原告向被告出具《收条》，明确收到工程预付款3000.00元。2016年05月07日，原告向被告出具《收条》，明确收到工程预付款12000.00元。2016年05月10日，原告向被告出具《收条》，明确收到工程预付款2000.00元。2016年06月08日，原告向被告出具《收条》，明确收到工程预付款12000.00元。2016年07月30日，原告向被告出具《收条》，明确收到工程预付款5000.00元。2016年11月16日，原告向被告出具《领条》，明确收到工程预付款10000.00元。2016年11月16日，原告向被告出具《收条》，明确收到工程预付款1000.00元。以上共计364000.00元。2019年12月30日，修文县XX镇人民调解委员会出具《关于徐某与牟贵萍、陈安辉欠款纠纷的处理意见》，载明：“2019年12月26日召集双方当事人徐某、牟贵萍、陈安辉等到办公室进行协调。经现场质证：整个工程总金额约为48万元，可是牟贵萍已支付陈安辉、徐某等人约53万元（有据可查），双方当事人因工程质量问题发生分歧意见，该房屋从2015年施工至今未得以使用。在协调过程中同时得知：1、陈安辉是牟贵萍房屋修建的承包人。2、徐某是陈安辉叫来做工的。3、陈安辉与牟贵萍的工程账目未核对清楚。4、牟贵萍经陈安辉同意或知道支付给徐某工资6万多元。6、牟贵萍支付给陈安辉的工程款29万元整。7、牟贵萍支付的其他做工者的工资是经过陈安辉同意或知道的。鉴于：房屋质量发生严重分歧意见，加之账目未完全结算清楚，无法对该纠纷进行协调。所以我委作出如下处理意见：一、请牟贵萍、陈安辉、徐某抓紧时间把工程账目认真核对清楚。二、请牟贵萍、陈安辉把欠徐某的工资及时支付清楚。三、请徐某必须在2020年元月15日前把所欠民工的工资支付清楚。四、关于修建房屋质量问题，建议请质监技术部门处理或走司法途径处理。”2020年05月28日，原、被告就第四部分工程进行结算，明确外墙漆775.04㎡，外墙部分原告只支付人工费，材料费由被告承担，注明：1.原告负责在合同之内的未完善的工程由原告负责返回修复；2.返回修复的材料由原告负责；3.水、电部分由被告提供材料（水泵）；4.由原告负责房屋内的水通、电通；5.一楼老房子加宽面积另计算，老房子面积包干价为40000.00元。2020年06月01日，原、被告进行工程决算，明确1、合同内二、三、四楼按照面积1562.09㎡×300.00元＝468627.00元计算；2、合同外增加工程：五楼按照面积111.57㎡×240.00元＝26776.80元、过梁121.10ｍ×42.00元＝5086.20元，大门过道35.30ｍ×42.00元＝1482.60元、打顶58.74㎡×42.00元＝2467.08元；老房子后面过梁77ｍ×42.00元＝3234.00元、柱子12根×3.18ｍ×90.00元＝3434.40元、打顶80㎡×42.00元＝3360.00元，侧面过梁31.40ｍ×42.00元＝1318.80元、柱子6根×3.18ｍ×90.00元＝1717.20元、打顶3.26ｍ×10.20ｍ×42.00元＝1396.60元，原老房子增加工程量包干价40000.00元；总工程承包方式为包工不包料，总工程款为558900.68元。所有收方、决算以此份为准。2020年09月08日，修文县XX街道XX村村民委员会出具《证明》一份，载明：“兹有XX村XX五组村民陈X贵，该村民于2015年至2016年底一直给陈安辉在工地上做管理。”诉讼过程中，被告主张其支付给原告及案外人的工程款共计699728.00元，且上述金额均应由原告承担，其中的的补漏喷漆的款项26000.00元和18600.00元及其他工人工资33140.00元系针对房屋质量问题产生的修复费用。被告主张原告找了案外人陈明贵、徐某、代X、唐X文、张X文、张X开做工。原告主张其找了案外人杨X勇、徐某、代X、张X文等人做工，不认可案外人陈X贵、周X友、胡X平等人为其做工，但认为部分人员同时也为被告做工，故不认可《收条》等系被告代其支付的工人工资。被告主张原告并未要求其垫付工人工资，但是因为工人长期打不通原告的电话，所以被告就自行垫付了工人工资。另查明，现被告支付给案外人的款项时间从2015年至2018年，跨度时间较大，而且根据证人徐某的陈述可以看出原、被告叫部分工人做工存在混同，无法区分每笔款项系被告代替原告支付的原告欠付工人的工资还是被告另行增加部分的应支付的工程款，而支付的金额未经过原告确认。诉讼过程中，被告不申请对工程质量问题进行鉴定。本院认为，本案争议的焦点为：1.原告与被告之间合同效力；2.原告主张的工程款是否应获支持。关于焦点1，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，应该以违反法律、行政法规的效力性强制规定为由，认定合同无效。本案中，被告将工程承包给原告，该工程为五层房屋，属于建设工程施工合同。原告并未取得从事建筑活动的相应资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”之规定，原告与被告签订的《协议》应属无效。关于焦点2，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”之规定，因涉案工程已经实际决算，故被告应当向原告支付工程款。经双方决算，原告应获得工程款558,900.68元，扣除被告已支付的工程款364,000.00元，原告本案应获工程款558,900.68元-364,000.00元=194,900.68元。故对原告要求被告支付工程款的诉请，本院支持被告向原告支付工程款194,900.68元。关于被告主张其已经超额支付工程款的问题，虽被告提供了相应的案外人出具的收据等予以佐证，但上述收据并无原告的确认，原告也未委托被告代为向案外人支付工程款，由于涉案工程系包工不包料，部分案外人在帮原告做工的同时也在履行部分被告交付的工作，现无法区分被告支付给案外人的款项是否系代原告支付的工人工资，且应从本案中予以扣除；而调解委员会的处理意见中对于金额的陈述与本案中查明的内容不一致，描述的支付其余工人工资具体是哪些也不清楚，不能直接以该处理意见作为定案依据，故对被告的该项抗辩意见，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第十条、第六十条、第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告牟贵萍于本判决生效之日十五日内向原告陈安辉支付工程款194,900.68元；二、驳回原告陈安辉的其余诉讼请求。如果未按本判决所确定的期间履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付延迟履行期间的债务利息。案件受理费5,960.00元，减半收取计2,980.00元，由原告陈安辉负担1,111.00元，被告牟贵萍负担1,869.00元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  刘安琪二〇二〇年十月二十八日法官助理陈琛书记员邓光勇