广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0104民初17106、17107号17106号案原告、17107号案被告：广州市开物物业管理有限公司，住所地广州市黄浦区大沙北路99号、103号201。法定代表人：叶盛灵，总经理。委托诉讼代理人：刘章宝，男，1985年9月10日出生，汉族，该公司职员，联系方式同该公司。17106号案被告、17107号被告：罗雪梅，女，1985年2月17日出生，汉族，身份证住址广东省从化市。委托诉讼代理人：陈斌，男，1976年5月27日出生，汉族，身份证住址广州市越秀区。17106号案第三人、17107号案被告：广州市妇女儿童医疗中心，住所地广州市。法定代表人：夏慧敏。罗雪梅与广州市开物物业管理有限公司（以下简称：“开物物业公司”）、广州市妇女儿童医疗中心（以下简称：“医疗中心”）劳动争议纠纷两案，本院受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，罗雪梅及其委托诉讼代理人陈斌，开物物业公司的委托诉讼代理人刘章宝到庭参加诉讼，医疗中心因下落不明无法送达，依法发出公告，期满仍未到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。本案相关情况各方有争议的事项为第一至十项，其他事项无争议。一、入职及签订书面劳动合同情况：罗雪梅于2017年7月1日入职开物物业公司,双方签订《劳动合同》，约定劳动合同期限为2017年7月1日至2019年12月31日，工作地点为广州市，工资采用标准工时制，工资标准为1895元/月，亦为正常工作时间的工资标准；《劳动合同附件》约定开物物业公司在合同期限内可将罗雪梅的工作地点在签约单位范围内调整，不视为变更劳动合同；双方同意工资及福利补贴以银行转账形式发放，由此产生的银行转账手续费用（本地账户1元、异地费用3元）由罗雪梅承担；双方同意开物物业公司与医疗中心物业服务合同期限届满时，双方签订的劳动合同自动终止，罗雪梅应当符合上述物业服务合同规定的具体职责，等。罗雪梅确认上述合同的真实性，但主张其持有的《劳动合同》只有其签名，开物物业公司未签章，故应视为未签订劳动合同，且该合同未能反映其被派遣至医疗中心工作的事实，双方应当签订劳务派遣协议，协议中应当载明派遣的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。开物物业公司否认与罗雪梅建立劳务派遣关系，否认其为劳务派遣中的用人单位，其与医疗中心亦非签订劳务派遣协议，而是物业服务合同关系，并提交《广州市妇女儿童医疗中心采购餐饮及机电维修服务合同》作为证据证明。本院认为，参照《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条第一款规定，劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况；第五十九条第一款规定，劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位（以下称用工单位）订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。鉴于开物物业公司否认与医疗中心、罗雪梅建立劳动派遣关系，开物物业公司与医疗中心亦非签订劳务派遣协议，故罗雪梅主张三方成立劳务派遣关系的依据不足，但依据上述《劳动合同》，亦明确约定罗雪梅的工作地点需要服从开物物业公司的分配，在附件中也约定罗雪梅需要符合医疗中心的岗位要求，故此，罗雪梅在签订劳动合同时已经清楚知悉工作地点、工作岗位、劳动报酬、工作期限等其认为劳动派遣协议应当包含的内容；开物物业公司能举证证明双方已经签订书面劳动合同，罗雪梅亦确认签订的真实性，即使其持有的劳动合同未有开物物业公司签章，亦未能否定双方已经签订书面劳动合同的事实，故本院认定双方签订的《劳动合同》及附件合法有效，对罗雪梅主张未签订书面劳动合同二倍工资差额的请求不予支持。二、缴纳社保及工资支付形式：开物物业公司有为罗雪梅缴纳社保，以银行转账形式发放工资，工资发放至2019年2月。三、最后工作日：2019年2月28日。四、劳动合同解除情况：2019年2月28日，罗雪梅向开物物业公司提交手写《辞职信》，内容为：“辞职信本人要辞职。”罗雪梅主张主动提出辞职的原因为开物物业公司每月克扣工资1元，其知悉辞职未被批准，于3月2日申请病假至3月30日并要求开物物业公司发放该段期间的工资2100元，提交如下证据证明：1.工资条及工资银行流水，拟证明每月被克扣工资；2.医院开具的诊断证明书，拟证明三月份请病假，开物物业公司应当发放该月工资。开物物业公司对证据1银行流水真实性予以确认、工资条不确认，但主张每月工资中的1元属于由银行代收的手续费，已经在劳动合同附件中与罗雪梅达成一致，不属于克扣；对证据2认为罗雪梅于3月初向其提交了两张日期一致的诊断证明书，其认为有可疑，并未批准其病假申请。其主张罗雪梅的辞职申请未被批准，于2019年3月18日向罗雪梅发出《督促回岗位上班通知书》、于2019年3月27日向罗雪梅发出《旷工通知书》，罗雪梅于2019年3月起已经在越秀区街道办事处上班，不应支付该月工资，并申请法院调查核实该情况。本院于2020年8月18日向广州市越秀区华乐街来穗人员和出租屋服务管理中心发函调查如下情况：1.罗雪梅是否为该中心员工？2.如是，罗雪梅的入职时间为何时？该中心于2020年9月2日函复我院，确认罗雪梅为该中心员工，入职时间为2019年3月1日。罗雪梅对表示此证据与本案无关，对该证据不予质证，其起诉的市广州市开物物业管理有限公司克扣工资的情形，此证据不能证明广州市开物物业管理有限公司没有克扣工资的行为，且当事人有按要求提交病假单、病历等资料。开物物业公司确认本院调查取证的上述情况，认为该证据正好可以证明罗雪梅已于2019年3月1日入职华乐街来穗人员和出租屋服务管理中心并开始工作，根本不存在因病需要休病假的情形。本院认为，首先，关于克扣工资的问题。依据《广东省工资支付条例》第十四条规定，用人单位按照有关规定从劳动者工资中代扣下列款项：（四）法律、法规规定或者双方约定应当代扣的其他款项。第十六条规定，用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。罗雪梅主张开物物业公司从2017年7月1日至2017年9月至2019年2月每月克扣工资1元（其中2017年8月克扣工资2元），并提交工资条及银行流水予以证明，开物物业公司不确认工资条但未能提交工资台账证明应发工资的情况，应当承担举证不能的责任，故本院采信原告提交的工资条，该证据与银行流水能相互印证罗雪梅从2017年7月1日至2017年9月至2019年2月每月少发工资1元（其中2017年8月少发工资2元），但依据双方签订的合法有效的《劳动合同》，罗雪梅同意每月工资、补贴以银行转账的形式发放工资，且因此产生的银行转账手续费用由罗雪梅承担，故每月少发的1元应当属于上述规定中“双方约定应当代扣的其他款项”，至于2017年8月少发2元，经审查，该月工资分两笔发放，分别为2763.4元和499元，故扣除两次1元，属于合理范围，故本院对罗雪梅主张克扣工资的请求予以驳回。其次，关于2019年3月的工资。依据《中华人民共和国民法总则》第七条规定，民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。罗雪梅在2019年2月28日提出离职申请未被批准后，于2019年3月2日向公司提出病假申请，但事实上却于2019年3月1日正式入职另一单位，已经属于弄虚作假的行为，现更提出要求开物物业公司支付2019年3月份工资更加有违诚实信用原则，故本院对罗雪梅该行为予以谴责，对该诉讼请求依法不予支持。最后，关于违法终止合同的赔偿金问题。依据上述本院认定的事实，罗雪梅虚构病假造成旷工，属于违反单位规章制度的行为，开物物业公司与其解除劳动合同属于合法解除，本院对罗雪梅该项请求不予支持。五、关于高温津贴差额。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”罗雪梅在没有证据证明任何时效中断或者中止的法定事由，该项诉讼请求已经超过法定保护的时效，本院予以驳回。六、关于加班费。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。罗雪梅对其主张的2017年7月1日至2019年2月28日期间加班费未举证，开物物业公司亦否认其存在加班行为，故罗雪梅应当承担举证不能的法律后果，本院依法对该项请求予以驳回。七、关于调薪工资。罗雪梅主张2017年8月有发放调薪工资500元，故主张此后的工资应予发放该500元。开物物业公司主张从2017年8月份起启用双固定工资模式，故8月份的工资比7月份上调500元，此后每个月都是按照8月份的标准来发放，并将该500元作为加班工资发放，基本工资没有发生变化。依据本院采纳的罗雪梅提交的工资条，能与开物物业公司陈述的工资调整数额一一对应，且双方未就调薪工资变更劳动合同，故罗雪梅要求每月发放该项工资没有依据，实际上开物物业公司亦已发放该项工资，本院对罗雪梅该项请求不予支持。八、关于工资报酬赔偿费用。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。罗雪梅主张该项请求未提交任何证据，应当承担举证不能的法律后果，本院依法对该项请求予以驳回。九、关于补缴社会保险费和住房公积金。依据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”因此用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者应向社保征收机构提出主张；同时，住房公积金亦不属于法定强制缴交及劳动争议的调处范围，故本院该项请求不予调处。十、关于返还《劳动合同》原件和《员工手册》原件。罗雪梅该项请求并非劳动争议调处范围，且未经仲裁前置程序，本院不予调处。十一、仲裁请求：1.第一被申请人向申请人支付2017年8月1日至2018年6月30日未签劳动合同二倍工资差额61299.14元；2.第一被申请人向申请人支付2017年7月高温补贴78元；3.第一被申请人向申请人支付2019年3月1日至3月31日病假工资2100元；4.第一被申请人向申请人支付2017年7月及2017年9月至2019年2月每月克扣工资1元，2017年8月克扣工资2元，合计21元；5.第一被申请人向申请人支付2017年7月1日至2019年2月28日加班工资42981.92元；6.第一被申请人向申请人支付自2017年9月至2019年2月调薪工资9000元；第一被申请人向申请人支付违法终止合同赔偿金27376.38元；8.第一被申请人向申请人支付工资报酬25%的经济补偿金20838.61元；9.第二被申请人向申请人支付绩效奖金23300.58元。十二、仲裁结果：一、本裁决生效之日起五日内，被申请人一次性支付申请人2017年7月高温津贴差额78元；二、本裁决生效之日起五日内，被申请人一次性支付申请人2019年3月1日至2019年3月30日病假工资2032.25元；三、本裁决生效之日起五日内，被申请人一次性支付申请人2018年8月工资差额1元；四、驳回申请人其他仲裁请求。十三、诉讼请求：17106号案诉讼请求：1.原告不予支付被告2017年7月高温津贴差额78元；2.原告不予支付被告2019年3月1日至2019年3月30日病假工资2032.25元；3.原告不予支付被告2018年8月工资差额1元；4.被告承担本案的诉讼费用。17107号案诉讼请求：1.二被告向原告支付未签劳动合同的工资差额70699.61元；2.二被告支付原告2017年7月被克扣高温补贴78元；3.二被告支付原告2019年3月1日至3月31日病假工资2100元；4.二被告支付原告2017年7月1日至2017年9月至2019年2月每月克扣工资1元，（其中）2017年8月克扣工资2元，合计21元；5.二被告支付原告2017年7月1日至2019年2月28日拖欠加班费38226.26元，绩效工资22349.45元；6.二被告支付原告自2017年9月至2019年2月共18个月的工资没有发放“调薪工资”500元每月，共克扣9000元；7.二被告因被告违法而终止合同的赔偿金（一年两个月）共30541.93元；8.二被告支付原告加发相当于工资报酬百分之二十五的赔偿费用一共33711.68元；9.二被告补缴原告2017年7月和8月的社会保险费和住房公积金，差额补缴2017年7月至2019年2月住房公积金9286.27元；10.二被告返还原告书面《劳动合同》原件和《员工手册》原件各壹份。判决结果依照《中华人民共和国民法总则》第七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条、第五十九条，《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第六条、第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《广东省工资支付条例》第十四条、第十六条之规定，判决如下：一、广州市开物物业管理有限公司无需向罗雪梅支付2017年7月高温津贴差额78元；二、广州市开物物业管理有限公司无需向罗雪梅支付2019年3月1日至2019年3月30日病假工资2032.25元；三、广州市开物物业管理有限公司无需向罗雪梅支付2018年8月工资差额1元；四、驳回罗雪梅的全部诉讼请求。两案诉讼费共20元（罗雪梅、广州市开物物业管理有限公司均已预付），由罗雪梅负担并于本判决发生法律效力之日起十日内向广州市开物物业管理有限公司迳付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内,按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  邹海媚二〇二〇年十月十四日书记员  黄天福