山西省大同市平城区人民法院   民事判决书   （2020）晋0213民初3043号   原告：大同市财信融资担保有限公司。   法定代表人:杨恒，该公司董事长。   委托诉讼代理人：王某1，山西华瑞律师事务所律师。   被告：大同市乾弋城商贸有限责任公司，住所地大同市平城区振华南街凤凰国际**商铺。   法定代表人：弋永林，该公司董事长。   委托诉讼代理人：邸昭，山西同道律师事务所律师。   被告：弋永林，大同市乾弋城商贸有限责任公司法人，住大同市。   被告：周俐娜，汉族。   被告：王**，女，汉族，住大同市。   被告：弋勇，男。   被告：弋凤林，住大同市。   被告：弋永红，男，住大同市。   被告：王利芳。   原告大同市财信融资担保有限公司与被告大同市乾弋城商贸有限责任公司、弋永林、周俐娜、王**、弋勇、弋凤林、弋永红、王利芳借款合同纠纷一案，本院于2020年7月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告大同市财信融资担保有限公司委托诉讼代理人王某1、被告大同市乾弋城商贸有限责任公司法定代表人弋永林、委托诉讼代理人邸昭、被告王**、弋凤林、弋永红到庭参加诉讼，被告周俐娜、弋勇、王利芳经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告大同市财信融资担保有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告一大同市乾弋城商贸有限责任公司向原告偿付代其垫付的银行贷款人民币1900000元、代偿款利息暂计123603元并至实际偿付之日止、逾期付款违约金暂计528250元并至实际偿付之日止和律师费47456元，以上共计2599309元；2、依法判令原告在被告七、八抵押财产范围内以折价或拍卖、变卖所得价款实现优先受偿权；3、依法判令被告二、三、四、五、六对被告一上述债务承担连带清偿责任；4、本案诉讼费用等全部由上述被告负担。事实与理由：2016年10月1日被告一提出“小微企业吸纳就业贷款申请”,后经大同市人力资源和社会保障局、原告大同市财信融资担保有限公司和大同银行股份有限公司营业部三方审查同意。2016年12月19日,大同银行股份有限公司营业部与被告一签订了编号为8800120161219014680《借款合同》,同意为被告一发放贷款200万元,借款期限自2016年12月19日至2018年12月18日止,原告与大同银行股份有限公司营业部签订《保证合同》,由原告为被告一的上述借款提供连带责任保证。被告二、三、四、五、六与原告签订《保证反担保合同》,向原告提供保证反担保,反担保方式为连带责任保证;被告七、八与原告签订编号为“企2016016-4”《抵押反担保合同》,以其位于大同市××区、建筑面积为96.61平方米的房屋(同房权证城字第XXXX号)向原告提供抵押反担保并办理抵押登记。2016年12月26日大同银行股份有限公司营业部向被告一发放贷款200万元,贷款到期后,因被告一未按期还款,根据大同银行股份有限公司营业部代偿要求,2018年12月19日,原告代被告一偿还人民币200万元。后被告二于2019年7月22日归还原告10万元。根据《中华人民共和国合同法》《中华人民共和国物权法》《中华人民共和国担保法》等相关规定,结合各方合同约定,原告承担保证责任后,有权向被告一进行追偿,并有权要求被告二、三、四、五、六对被告一债务承担连带清偿责任,同时在被告七、八抵押财产范围内实现优先受偿权。为此,原告为维护自身合法权益,依法向贵院提起诉讼,恳请贵院依法判如所请。   被告大同市乾弋城商贸有限责任公司辩称，一、原告与答辩人签订的《委托保证合同》未约定利息，原告主张的123603元利息于法无据，答辩人不应支付利息。另外，原告与被告签订的《委托保证合同》第六条第三项中约定的违约金为担保的债权总额的5%，即使支付违约金，也应按该条约定的比例支付。二、利息与违约金重复主张于法无据，且本案所涉贷款属微利项目的政策性贷款，并吸纳15人就业，贷款本身具有政府扶持性质，且原告系大同市财政局开办的担保公司，和以谋取高额利息的其他担保公司有本质的区别，以所约定的债权总额的5%违约金已经完全能够弥补原告损失的前提下，如果再主张利息损失，无疑是加大了被告方所要承担的责任，且利息和违约金均属于损害赔偿的范畴，两者性质和功能相同，都具有补偿性，所以不应当并存。也是显示公平的，不符合民法的公平原则。三、被告贷款的用途是用于聖马丁美食百汇自助餐厅扩大经营场所，收到贷款后答辩人将款项全部用于餐厅装修及购装修材料，该餐厅位于北都街，由于2017年北都街修路，导致餐厅无法营业，也导致答辩人无法清偿贷款。政府修路属于不可抗力事件，而现在原告即主张贷款本金又主张利息、违约金及律师费对答辩人显示公平。人民法院应当依法免除被告的部分责任。四、基于上述理由，答辩人以外的七被告也不应对利息、违约金及律师费承担连带清偿责任。   被告弋永林、王**、弋凤林、弋永红辩称，同意被告大同市乾弋城商贸有限责任公司的答辩意见。   被告周俐娜、弋勇、王利芳未答辩、未举证。   经审理查明，2016年10月1日，被告大同市乾弋城商贸有限责任公司提出《小微企业吸纳就业贷款申请书》，大同市财信融资担保有限公司与大同银行股份有限公司营业部经审核同意贷款。2016年12月8日，保证人大同市财信融资担保有限公司（甲方）与委托保证人大同市乾弋城商贸有限责任公司（乙方）签订《委托保证合同》，合同约定的主要内容为：“担保的主债权为乙方向贷款人吸纳下岗失业人员小额担保贷款200万元，甲方愿就借款本息、贷款人的损失和费用为乙方向贷款人提供保证，保证方式为连带责任保证；甲方履行了保证义务后代乙方清偿债务后，即取代债权人的地位，有权要求乙方归还甲方代偿的全部款项以及甲方的其他损失和费用（包括但不限于通知费用、催告费用、律师费用、诉讼费用、差旅费用）等；乙方未履行清偿义务，除应继续履行外，还应按甲方代偿余额的日万分之五向甲方支付违约金，从甲方代偿当日起计算”。同日，大同市财信融资担保有限公司（甲方）与弋永林、弋勇、弋凤林（乙方）签订《保证反担保合同二》，合同约定甲方和大同市乾弋城商贸有限责任公司签订的《委托保证合同》中，甲方作为保证人与大同银行股份有限公司营业部签订了保证合同，为借款人借款200万元提供了担保，乙方自愿向甲方提供保证反担保。被保证的主债权为根据主合同甲方对借款人享有的全部债权，保证范围为甲方履行了保证义务代借款人偿还的全部款项；主合同中约定的借款人应向甲方支付的担保费、违约金、赔偿金、损失、费用及利息等；甲方实现追偿权的费用，包括但不限于通知费用、催告费用、律师费用、诉讼费用、差旅费用等。保证期间为借款人对甲方负清偿或给付义务之日起两年，担保方式为连带责任保证。借款人未履行清偿或给付义务，乙方应以其拥有的全部财产承担连带清偿责任。乙方未履行或未完全履行本合同约定义务，给甲方造成实际损失的，应按给付担保的债权总额的5%支付违约金，违约金低于给甲方造成的损失的，甲方有权要求增加。同日，大同市财信融资担保有限公司（甲方）与弋永红（乙方）签订《抵押反担保合同》，合同约定甲方和大同市乾弋城商贸有限责任公司签订的《委托保证合同》中，甲方作为保证人为借款人向大同银行股份有限公司营业部借款200万元提供了担保，乙方自愿以其所有的个人房产即大同市××区、建筑面积为96.61平方米的房屋(同房权证城字第XXXX号)为借款人向甲方提供抵押反担保，并进行了抵押登记。   2016年12月19日，借款人大同市乾弋城商贸有限责任公司（甲方）与贷款人大同银行股份有限公司营业部（乙方）签订《借款合同》，合同约定借款期限为24个月即从2016年12月19日至2018年12月18日，借款金额200万元；由大同市财信融资担保有限公司提供连带责任保证担保，借款逾期按月利率5.145‰计收利息；约定因甲方违约致使乙方采取诉讼方式实现债权，乙方为此支付的诉讼费、律师代理费、差旅费及其他实现债权的费用由甲方承担。合同约定后，同日，保证人大同市财信融资担保有限公司（甲方）与债权人大同银行股份有限公司营业部（乙方）签订《保证合同》，本合同担保的主债权为乙方依据主合同发放的贷款200万元，保证方式为连带责任保证，保证合同担保的范围：包括主合同项下的借款本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用和所有其他应付费用；保证期间为自主合同确定的借款到期之次日起两年。   2018年12月19日，大同市财信融资担保有限公司代替大同市乾弋城商贸有限责任公司向大同银行股份有限公司营业部偿还200万元。2019年7月22日，被告弋永林向原告给付10万元。   另查，弋永林与周俐娜系夫妻关系、弋勇与王**系夫妻关系、弋永红与王利芳系夫妻关系。周俐娜、王**、王利芳在上述反担保合同中均以家庭财产共有人身份签字。   上述事实的认定，有原、被告陈述及其提交的《小微企业吸纳就业贷款申请书》、《借款合同》、《委托保证合同》、《保证合同》、借款凭证、《保证反担保合同二》、《抵押反担保合同》、不动产登记证明、进账单、还款凭证、律师代理费发票、中国人民银行支付专用凭证、常住人口登记卡、身份证、结婚证、予以证实。   本院认为，原告大同市财信融资担保有限公司经审核同意并为被告大同市乾弋城商贸有限责任公司向大同银行股份有限公司营业部贷款提供担保，贷款人大同银行股份有限公司依约定向被告大同市乾弋城商贸有限责任公司发放贷款200万元，双方成立了借贷关系。借款期限届满后被告大同市乾弋城商贸有限责任公司未履行归还借款义务，原告大同市财信融资担保有限公司应银行要求履行了代偿义务。现原告依合同约定及法律规定要求被告大同市乾弋城商贸有限责任公司给付代偿款190万元、违约金528250元、律师代理费47456元及其余各被告承担担保责任成立，本院予以支持。关于原告诉请被告给付代偿款利息123603元（从2018年12月20日至2020年6月20日按年利率4.35%计算）并至实际偿付之日止。原告在审理中提交的代偿凭证显示其代被告大同市乾弋城商贸有限责任公司向银行偿还了借款本金200万元，原告主张从代偿日之后即2018年12月20日计算利息、符合合同约定及法律规定，应予支持。但原告计算的利息有误应予更正。即从2018年12月20日至2019年8月19日期间按中国人民银行同期贷款利率4.35%计算，应为57348.49元（200万元×4.35%÷365天×214天+190万元×4.35%÷365天×28天）；2019年8月20日至2020年6月20日期间的利息为64758.34元。利息合计122106.83元。   综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：   一、被告大同市乾弋城商贸有限责任公司于本判决生效后十日内给付原告大同市财信融资担保有限公司代偿款人民币1900000元、给付2018年12月20日至2020年6月20日期间的利息122106.83元、违约金528250元，合计2550356.83元；并给付从2020年6月21日之后至代偿款还清之日止的利息、违约金（按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计息、违约金按日万分之五计算）；   二、被告大同市乾弋城商贸有限责任公司于本判决生效后十日内给付原告大同市财信融资担保有限公司律师费47456元；   三、原告大同市财信融资担保有限公司对被告弋永红、王利芳抵押的财产即大同市××区以折价或拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。保证人承担连带保证责任后可在其承担的保证金额范围内向被告大同市乾弋城商贸有限责任公司进行追偿；   四、被告弋永林、周俐娜、王**、弋勇、弋凤林在被告大同市乾弋城商贸有限责任公司应承担的债务2597812.83元范围内承担连带保证责任；保证人承担连带保证责任后可在其承担的保证金额范围内向被告大同市乾弋城商贸有限责任公司进行追偿。   如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费减半收取13797元，由各被告负担13601元，原告负担196元；诉讼保全费5000元，由各被告负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省大同市中级人民法院。   审判员 张卫东      二〇二〇年十月十二日   书记员 赵 洁