西 安 市 雁 塔 区 人 民 法 院民 事 判 决 书（2020）陕0113民初2125号原告：重庆卡美商贸有限责任公司。住所地:重庆市涪陵区。法定代表人:于丹,该公司董事长。委托代理人:徐标，北京天驰君泰(太原)律师事务所律师。委托代理人:苗雅丽，该公司员工。被告:何欢，女，汉族，1985年12月22日出生，籍住西安市蓝田县，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。委托代理人:付灵玲,陕西标新律师事务所律师。委托代理人:柴瑜,陕西标新律师事务所实习律师。原告重庆卡美商贸有限责任公司诉被告何欢劳动争议一案，何欢向西安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会作出市劳人仲案字 [2018]第872号裁决，重庆卡美商贸有限责任公司对该裁决不服，向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告重庆卡美商贸有限责任公司的委托代理人徐标、苗雅丽，被告何欢委托代理人付灵玲、柴瑜均到庭参加了诉讼,本院依法进行审理。本案现已审理终结。原告重庆卡美商贸有限责任公司诉称，1、裁决书要求原告支付被告病假工资差额的计算方法错误。被告属于原告的销售岗位,本着无付出无回报的原则,被告的收入很大程度和其实际销售业绩挂钩,不存在必然的稳定月收入。根据原告的《考勤管理机制》:病假月累计15-20日以内,只发当月基本工资;根据原告薪酬绩效机制规定基本工资为1400元。而依据《陕西省企业工资支付条例》第二十条“病假工资不得低于当地最低工资标准的80%”,此后原告商讨决定采取后者标准予以支付。被告主张补发病假工资(2019年4月1日至2019年7月24日)的请求没有依据。7月1日至7月24日期间,被告既未履行请假手续,也没有实际到岗工作,必然是没有工资报酬的;5月20日至6月30日期间为小产产假,由生育津贴支付;4月1日到4月30日,5月1日到5月19日,为病假期间,原告已于7月19日支付共计1440*3=4320元，符合相关规定。2、裁决书要求原告向被告支付经济补偿金没有法律依据。原告的调岗行为不违反法律规定及劳动合同约定,系用人单位行使用工管理自主权的体现,符合双方劳动合同的约定,被告调岗后的工作性质也无本质性改变,薪资待遇均未降低;原告不存在拖欠工资的情形;关于社保相关问题已进行说明,因此无需向被告支付经济补偿。3、裁决书要求原告承担为被告补缴社会保险不符合相关规定。依据《社会保险费征缴暂行条例》、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条、最高院2010年12月21日《最高院关于企业为职工补缴养老保险费引发问题的答复》、2011年11月23日《最高院关于对“社会保险的劳动争议”问题的答复》、2011年12月20日《最高法院关于用人单位不缴或少缴社会保险费问题的答复》、2011年对甘肃高院《关于王某与某公司劳动争议纠纷申请再审一案适用法律问题的请示》、最高人民法院(2017)最高法民申1121号裁定,因用人单位欠缴,拒缴以及因缴费年限、缴费基数等问题发生的争议,应由社会保险行政部门处理,属于行政管理范畴,不是单一的劳动者与用人单位之间的社保争议,不属于人民法院受理的民事案件范围。退一步讲,养老保险欠缴过错在于被告,系被告本人长期未办理转移手续导致。同时需要指出的是,原告曾三次向被告发出“社会保险参保异常通知书”(以下简称通知书),并告知被告转移原养老账户等相关内容，被告已收到并签字确认。此外,裁决书中认为在2018年11月原告仍向被告出具“通知书”与被告2018年度社保账户显示正常缴纳的状态相矛盾不予采信该证据。需要申明的是,社保账户之所以显示缴纳情况正常，是被告在收到“通知书”并办理社保转移手续后,原告为被告进行了2018年度的全年补缴,并非原告在可正常缴纳的情况下发出“通知书”。综上所述,原仲裁裁决错误,为维护法律的正确实施及原告的合法权益， 提起诉讼,请求判令：1、原告不予支付被告病假工资差额14710.01元；2、原告不予支付被告解除劳动合同经济补偿金77884.94元；3、原告不予承担为被告补缴2012年8月至2017年12月期间的养老保险及2012年8月至2013年3月、2014年12月、2017年4月至7月期间的医疗、生育、工伤、失业保险；4、本案诉讼费用由被告承担。被告何欢辩称，本案原告的诉请没有任何事实及法律依据,应当依法驳回原告的诉讼请求,判决原告支付答辩人病假工资差额14710.01元、经济补偿金77884.94元。一、关于病假工资方面,原告欠付答辩人病假工资14710.01元属实,原告主张不支付病假期工资没有任何依据。首先,关于病假期限,根据劳动部关于发布《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》的通知第三条第二款的规定:实际工作五年以上十年以下的医疗期为九个月;根据《女职工劳动保护特别规定》第七条第二款规定:女职工怀孕未满4个月流产的,享受15天产假;怀孕满4个月流产的,享受42天产假。另根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》的通知第四条的规定:医疗期九个月的按十五个月内累计病休时间计算。因此,本案中答辩人在原告处工作满5年以上十年以下,应享有九个月的医疗期,九个月的医疗期可以休15个月的病假,本案答辩人的病假在合理的医疗期内,答辩人从2019年4月1日休到7月14日,其中产假42天,病假63天,完全合理。且原告在仲裁庭审阶段对答辩人的病假期的期限事实均予以了认可,视为对该部分事实的自认。答辩人的病假期限从2019年4月1日至2019年7月14日共计42天的产假期和63天的病假期,仲裁阶段计算的病假期限无误,应当予以认可。其次,关于原告仅按照最低工资支付标准支付答辩人病假期间的工资不符合法律规定。根据《陕西省企业工资支付条例(2015修订)》第二十条规定:“劳动者患病或者非因工负伤治疗期间,在规定的医疗期内,用人单位应当按照不低于劳动合同约定的工资标准的70%支付病假工资,但病假工资不得低于当地最低工资标准的80%。”《陕西省劳动厅转发劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》的通知第一条:企业职工因病或非因工负伤在医疗期内的病假工资,按其实际工龄的长短发给。实际工作五年以上十年以下的,发给本人工资收入80%。本案中,关于病假期工资问题,因答辩人在原告处工作离职前十个月的实际平均工资为11126.42元,根据陕西省劳动厅转发劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》的通知第一条,原告应按照发给本人工资收入的80%计算病假工资,答辩人的每月工资为8901.14元,而原告抗辩按照最低工资支付标准支付答辩人病假期间的工资明显于法有悖,不应支持。再者,对于原告所称有《考勤管理机制》,其并未向答辩人履行公示告知程序和履行民主程序的证据,该制度对答辩人不生效,且公司内部制度不应当违反法律法规的规定,其自行制定的制度违反法律规定应属无效,医疗期内的病假工资属于法定的用人单位应当支付给劳动者的工资,不应由用人单位随意剥夺。综上原告应当发放答辩人病假期工资8901.14*2+8901.14/21.75*3=19030.02元,扣减原告已经支付的4320元,剩余14710.01元。因此,仲裁委认定的原告应当支付答辩人的病假工资金额正确。二、关于解除劳动合同的经济补偿金方面,原告主张没有任何依据,答辩人是按照法律规定履行的解除劳动合同手续,原告应当依法支付答辨人经济补偿金77884.94元。首先,原告对答辩人进行的调岗不符合法律规定的“用人单位的单方调岗权”,用人单位不享有随意的调岗权,本案原告的调岗行为不合法。法律明确规定的用人单位享有单方调岗权的法定情形如下:根据《劳动合同法》第40条第一款规定:劳动者患病或者非因工负伤在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位可另行安排工作的;《劳动合同法》第40条第(三)款还规定,劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。《劳动合同法》第41条第一款第(三)款规定,企业转产、重大技术革新或者经营方式调整,经变更劳动合同后,仍需裁减人员的,用人单位可依据相应的法定程序、步骤实施裁员,该条款规定在特定情况下也赋予了用人单位单方变更劳动合同的权利(包含单方调岗权)。所谓的用人单位具有“调岗权”是建立在调岗理由正当、目的合理性以及调岗程序的合理性、调岗内容合理性方面,《劳动法》第四十七条及上述规定是用人单位实施调岗、调薪的法律依据。用人单位与劳动者约定可根据生产经营情况变化调整劳动者工作岗位的,用人单位能够证明生产经营情况发生变化,可依据双方约定合理地调整劳动者工作岗位。用人单位与劳动者在劳动合同中未约定工作岗位的,用人单位有正当理由,根据生产经营需要调整劳动者工作岗位属于用人单位的自用工行为。因此,结合本案,原告并未举证证明其生产经营情况发生变化或者劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作的法定情形下的用人单位调岗权,原告所述用人单位有自主调岗权是建立在满足上述法定条件的基础上,而并非享有任意的调岗权,原告所述既无法律依据又无证据支持,违背了劳动法立法宗旨,是严重损害劳动者权益的不当行为。其所述单方调岗无任何依据,不应采纳。其次,答辩人要求原告支付的经济补偿金有事实依据并符合法律规定。本案的事实是2019年7月14日,被告给公司送达了《要求纠正违法用工行为通知书》,要求公司恢复被告的岗位及薪资待遇,并支付被告的病假工资等,但是原告一直未处理。在这种情况下,被告无奈只能于2019年7月24日给公司送达了《解除劳动合同通知书》,解除了她与公司之间的劳动关系,解除原因系因为原告公司拖欠被告2019年4月份之后的工资,没有足额交纳社会保险,且不合理的单方给答辩人降职降薪。综上,本案原告违反了《劳动合同法》第38条第二、三、四款的规定,答辩人有权劳动,并要求原告依据《劳动合同法》第46条、第47条之规定向其支付经济补偿金。即11126.42元/月*7个月=77884.94元,原仲裁计算的经济补偿金金额完全正确。三、关于社会保险方面,原告在诉状中自己引述的法律规定明确规定社会保险不属于人民法院受理范围,因此该项不属于本案的处理范围，应当依法驳回该项诉讼请求。综上,本案关于答辩人计算的病假工资及经济补偿金方面的事实清楚、法律规定明确,请求法院依法驳回原告的诉讼请求,判决原告支付被告病假工资差额及经济补偿金。经审理查明，被告何欢于2012年入职原告重庆卡美商贸有限责任公司，担任珠宝顾问、店主管。双方签订了劳动合同。2019年7月24日，何欢以重庆卡美商贸有限责任公司拖欠病假工资、未按期足额缴纳社会保险、违规调岗，侵害劳动者合法权益为由，向公司邮寄《解除劳动合同通知书》，与公司解除劳动合同。2019年4月1日起，何欢因怀孕及流产，先后休病假、产假至2019年7月14日，其中2019年4月1日至2019年5月19日为病假，2019年5月20日至2019年6月30日为产假，2019年7月1日至2019年7月14日为病假。何欢表示从2019年7月1日起休病假，未向单位履行请假手续，但已向单位告知，单位同意。仲裁委庭审笔录中，单位仅表示2019年7月14日后何欢未履行请假手续，亦未到岗。何欢休假期间，原告重庆卡美商贸有限责任公司未按期向何欢支付工资。于2019年7月19日向何欢发放2019年4月、5月、6月病假工资，每月1440元。2019年4月25日，原告重庆卡美商贸有限责任公司向何欢送达调岗通知，将何欢的工作岗位从店主管调整为珠宝顾问。本案原被告双方均认可被告何欢离职前的月平均工资为11126.42元。关于原告为被告何欢缴纳社会保险的情况，2012年8月至2013年3月，原告以被告试用期为由，未缴纳各项保险。医疗、生育、工伤、失业保险从2013年4月至2019年7月属于参保状态，2014年12月、2017年4月至2017年7月，原告未为被告缴纳医疗、生育、工伤、失业保险。养老保险从2012年8月至2017年12月断缴，2018年1月至2019年8月正常状态。原告表示除本案其主张的四项诉请外，对仲裁裁决书的其余结果均认可。被告完全认可仲裁裁决书。上述事实，有劳动合同书、银行流失、病假证明、调岗通知书、解除劳动合同通知书、保险参保缴费凭证、西安市劳动人事争议仲裁委员会市劳人仲案字 [2018]第872号裁决、仲裁委庭审笔录等证据及本院庭审笔录在卷佐证，并经当庭核对无误。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。《陕西省企业工资支付条例》第二十条规定，劳动者患病或者非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期内，用人单位应当按照不低于劳动合同约定的工资标准的70%支付病假工资，但病假工资不得低于当地最低工资标准的80%。双方签订的劳动合同中虽未约定工资，因劳动合同系单位提供，原告主张以1440元标准向被告发放病假期间的工资，明显不符合劳动法保护劳动者利益的主旨。应以被告月平均工资11126.42元的70%计算病假期间的工资，应为7788.5元。被告实际休病假2个月零3天，故病假期间的工资金额为【（7788.5*2）+（7788.5÷21.75*3）】=16651.27元，扣减原告已支付的4320元，应为12331.27元。关于支付经济补偿金一项，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项规定，用人单位未为劳动者缴纳社会保险费的、未足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条第（一）项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。被告在职期间，原告未为其足额缴纳社会保险、未按期足额支付工资，被告提出解除劳动关系，符合用人单位应向劳动者支付经济补偿的情形。从2012年8月15日计算至2019年7月24日被告离职，原告应向被告支付7个月工资标准的经济补偿77884.94（11126.42元*7个月）元。 关于要求补缴各项社会保险一项，《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，用人单位未足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定，缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳。根据上述法律、法规的规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，本院不予处理。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《陕西省企业工资支付条例》第二十条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《社会保险费征缴暂行条例》第十三条之规定，判决如下：一、原告重庆卡美商贸有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付被告何欢病假工资差额12331.27 元。二、原告重庆卡美商贸有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付被告何欢解除劳动关系的经济补偿金77884.94元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告其余诉讼请求。案件受理费10元，由原告重庆卡美商贸有限责任公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审  判  长    宁    莎审  判  员    张 元 平审  判  员    李 晓 婷 二〇二〇年十月 十三 日  书  记  员    杨    雪   打印：扈艳红       校对：艾可可      2020年  月  日送达1