中华人民共和国 山东省济南市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁01民初3767号 原告：英特卡斯特耐火材料和冶金辅助材料股份公司，住所地德国雷根庭区，帕母帕尔街1号。 法定代表人：MatthiasNormann(马提亚斯·诺曼),首席执行官。 委托诉讼代理人：黎学宁,北京市中伦文德律师事务所律师。 被告：山东林强英特卡斯特耐火材料有限公司,住所地中华人民共和国山东省济南市。 法定代表人：李凤强，董事长。 委托诉讼代理人：张炳杰,山东七品律师事务所律师。 第三人：济南新峨嵋实业有限公司，住所地中华人民共和国山东省济南市。 法定代表人：李凤强，董事长。 委托诉讼代理人：张炳杰,山东七品律师事务所律师。 第三人：琨廷·泰勒（QuentinTaylor），南非共和国国籍，护照号码：M00270541，住址南非温德比帕瑞克市，德鲁斯街12，1911。 委托诉讼代理人；马超，北京市中伦文德律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李小鹏，北京市中伦文德律师事务所律师。 原告英特卡斯特耐火材料和冶金辅助材料股份公司（以下简称英特卡斯特公司）与被告山东林强英特卡斯特耐火材料有限公司（以下简称山东林强公司）及第三人济南新峨嵋实业有限公司（以下简称济南新峨嵋公司）、琨廷·泰勒解散纠纷一案，本院于2019年10月31日立案后，依法适用普通程序，于2020年9月14日公开开庭进行了审理。原告英特卡斯特公司的委托诉讼代理人黎学宁，被告山东林强公司及第三人济南新峨嵋公司的委托诉讼代理人张炳杰，琨廷·泰勒的委托诉讼代理人李小鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告英特卡斯特公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令解散山东林强公司；2.本案诉讼费用由山东林强公司负担。事实与理由：原告是一家德国公司，2011年9月1日，原告与济南新峨嵋公司、琨廷·泰勒三位股东签署《中外合资经营企业合同》，成立山东林强公司。公司成立后原告提供了580.3万元人民币并且提供了设备出资140万元人民币，此外原告还提供了技术等无形资产，各方在《中外合资经营企业合同》中约定被告公司董事会由5名董事组成，其中股东济南新峨嵋公司委派3名，原告方委派2名，但被告公司成立后就没有召开过董事会，并且原告也未获得过分红。目前被告公司经营管理发生严重困难，公司继续存续会使股东利益遭受重大损失，被告公司所有产品均由股东济南新峨嵋公司销售，但大部分销售款项未能回款。2017年11月原告曾经提议召开董事会，但未能达成一致意见，目前各种手段均无法有效解决公司僵局，公司经营已经完全停滞，公司继续存续将会使股东利益受到重大损失，根据《中华人民共和国公司法》第一百八十二条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》的规定，原告作为持有被告公司10%以上股权的股东，不得已诉至法院，请求法院依法判决解散被告公司。 被告山东林强公司辩称，被告公司与董事之间无任何冲突，随时可以召开董事会或股东会，被告公司未发生经营管理上的严重困难，公司继续存续不会使股东利益遭受重大损失。被告公司成立以来，管理机构上分工明确，生产经营运行正常，更不存在董事长期冲突等公司经营管理发生严重困难的情形，公司未陷入僵局，因此股东权利未受到任何限制，原告歪曲事实，编造诉由，恶意诉讼的目的是想分得红利，抽逃注册资金。原告所诉被告公司成立以来从未按期召开董事会或股东大会，是因为原告长期居住国外，往返参加会议费用过高，所以形成了不能正常召开董事会或股东大会的事实，自公司成立以来，生产、经营、管理正常，2013年至2018年山东正义有限责任会计师事务所对被告公司的年度审计报告可以证明公司经营管理一切正常。2018年底到2019年，被告公司受国家环保要求及济南市国际医学科学中心征收土地等原因，在原材料加工过程中的确受到了一点影响，但是至2019年末被告公司已解决生产中存在的环保问题，2020年可正常生产经营，原告在未与被告公司开会协商解决，又无任何证据证明其已穷尽其他方式解决股东矛盾的情况下，就提出解散公司的诉求，被告坚决反对，不同意解散公司。请法院给予被告与原告一个共同友好协商解决的时限，也请法院充分考虑维护社会稳定，促进本地区经济发展，保护合法经营，建设和谐社会的理念，从严审查解散公司的法定事由，非充分必要，不宜解散一个正常经营的公司主体资格。据此，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。 第三人济南新峨嵋公司述称，同意被告的答辩意见。 第三人琨廷·泰勒述称，同意原告的陈述和意见，不同意被告及第三人济南新峨嵋公司的答辩意见。被告公司确实存在无法调和的经营僵局，请求法院依法全部支持原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对原告英特卡斯特公司提交的山东林强公司工商登记营业执照、从登记机关调取的外商投资公司设立登记过程备案材料等证据，以及被告山东林强公司提交的2012年至2018年审计报告一宗等证据的真实性，当事人均无异议或未能提交反驳证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2012年6月4日，经济南市发展和改革委员会、济南市商务局批准，英特卡斯特公司、济南新峨嵋公司、琨廷·泰勒共同出资，经济南市工商行政管理局登记成立了山东林强公司，注册资本1470万元人民币（实收资本11824033.12元人民币），李凤强为该公司的法定代表人。山东林强公司经营范围：生产耐火材料制品、冶金辅助材料及冶金金属配件；销售本公司生产的产品（须经审批的，未获批准前不得经营）。 山东林强公司在登记机关备案的《中外合资经营有限公司章程》规定：第一条根据《中华人民共和国中外合资经营企业法》，甲方：济南新峨嵋公司；乙方：英特卡斯特公司；丙方：琨廷·泰勒于2011年9月1日在山东省济南市设立合资公司，特制定本章程。第四条合营公司为有限责任公司。第九条合营公司的投资总额为：2100万元人民币，合营公司的注册资本为1470万元人民币。第十条各方出资如下：甲方认缴出资额为735万元人民币，占公司注册资本50%，其中以现金出资735万元人民币。乙方认缴出资额为720.3万元人民币，占注册资本49%，其中以现汇出资580.3万元人民币，以设备出资140万元人民币。琨廷·泰勒认缴出资额为14.7万元人民币，占公司注册资本1%，其中以现汇出资14.7万元人民币。第十一条合资各方在合营公司营业执照签发后30天内缴清各自出资额。第十六条合营公司注册资本的增加、转让，应由董事会一致通过后，并报原审批机构，向原登记机构办理变更登记手续。第十七条合营公司设立董事会，董事会是合营公司的最高权力机构。第十八条董事会决定合资公司的一切重大事宜，其职权主要如下：（一）决定合资公司的经营方针和投资计划；（二）审议和批准市场经营活动方案；（三）审议和批准合资公司年度预算方案、决算方案；（四）审议和批准合资公司利润分配方案和弥补亏损方案；（五）聘用或解聘总经理、副总经理及其他高级管理人员并决定其职权和待遇事项；（六）审议和批准劳动工资计划；（七）其他应由董事会决定的重大事宜。第十九条董事会由5名董事组成，其中甲方委派3名，乙方委派2名，董事任期3年，可以连任。第二十条董事会设董事长1名，由甲方委派，副董事长1名，由乙方委派。第二十二条董事会会议每年召开一次，由董事长召集和主持，董事长不能履行职务或者不履行职务，由副董事长召集和主持，……第二十三条董事会会议原则上在公司所在地举行。第二十五条董事长应在董事会开会前三十天书面通知各董事，写明会议内容、时间和地点。第二十七条出席董事会会议的法定人数为全体董事的三分之二，不够三分之二人数时，其通过决议无效。第二十九条下列事项须经董事会一致通过：（1）合营公司章程的修改；（2）合营公司的中止、解散；（3）合营公司注册资本的增加、减少；（4）合营公司的合并、分立。第三十条其他事项须董事会三分之二以上董事通过。第三十二条合营公司设总经理一人，副总经理一人，正、副总经理由董事会聘请。第四十三条合营公司的一切凭证、账簿、报表，用中英文书写（如两种文本有不符，以中文为准）。第五十四条合营公司每年分配利润一次。每个会计年度后三个月内公布利润分配方案及各方应分的利润额。该章程未对股东会作出规定。 济南新峨嵋公司委派李凤强出任山东林强公司董事，并担任该公司董事长，委派任学华、翟明星担任山东林强公司董事。英特卡斯特公司委派德克·格伦瓦、琨廷·泰勒为山东林强公司董事。2011年11月30日，董事会成员一致签字任命任学华为山东林强公司总经理。2013年5月28日，山东林强公司董事会作出（2013年）第1号董事会决议，决定变更合资各方认缴投资期限，全体董事在决议上签字。2013年9月24日，山东林强公司董事会作出决议，决定减少合资公司的投资总额和注册资本，全体董事在决议上签字。2014年6月5日，山东林强公司作出《债务担保情况说明》，载明：至公司做出减资决定之日，公司债务总计为16,051,772.84元人民币，由公司继续负责清偿，并由全体股东提供相应的担保。本债务担保情况说明不含虚假内容，如有虚假，全体董事会成员愿承担相应的一切法律责任。股东济南新峨嵋公司、英特卡斯特公司、琨廷·泰勒以及全体董事会成员签字或盖章。此后，山东林强公司未再召开过董事会或股东会。 山东林强公司委托的山东正义有限责任会计师事务所出具的审计报告载明，山东林强公司2012年度净利润为-51,746.88元人民币，2013年度净利润为3,469,148.96元人民币，2014年度净利润为4,121,546.39元人民币，2015年度净利润为5,178,769.96元人民币，2017年度净利润为-5,041,249.46元人民币，山东山审会计师事务所有限公司出具的审计报告显示，山东林强公司2018年度净利润为-2,204,110.26元人民币。山东林强公司自成立以来未向股东分配过利润。 本院认为，原告英特卡斯特公司系德国法人，本案为涉外纠纷，各方当事人均选择适用中华人民共和国法律作为本案准据法，本院予以确认。 《中华人民共和国公司法》第一百八十二条规定，公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第一条规定，单独或者合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，以下列事由之一提起解散公司诉讼，并符合公司法第一百八十二条规定的，人民法院应予受理：（一）公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；（二）股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；（三）公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的；（四）经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。从上述法律及司法解释的规定可以看出，公司解散的前提条件是公司经营管理发生严重困难。 关于无法召开股东会问题。山东林强公司的三方合资人，根据中外合资经营企业的具体情况，在公司章程中约定董事会为公司的主要决策机构，对其议事规则作了详细规定，对于股东会则未作规定。山东林强公司自成立以来，三方股东除共同签字修改公司章程以外，未正式召开过股东会。虽然公司章程未对股东会的召开进行具体规定，但是原告英特卡斯特公司作为代表49%表决权的股东，可以依据公司法的规定提议召开股东会，原告并未证明自己曾提议召开股东会二而未能成功召开，因此，本院不能认定山东林强公司持续两年以上无法召开股东会。 关于董事长期冲突问题。济南新峨嵋公司和英特卡斯特公司根据公司章程规定分别委派董事成立了董事会，2014年6月5日之前，董事会数次召开会议，就任命公司总经理、变更合资各方认缴投资期限、减少公司注册资本等事项，一致作出了决议。2014年6月5日之后，山东林强公司董事会未再召开，原告主张系因济南新峨嵋公司委派的董事长未召集董事会，但根据公司章程，在董事长不履行职务的情况下，原告方委派的副董事长亦可以召集和主持董事会，原告并未证明其委派的副董事长曾召集董事会，但因董事冲突而无法召开。因此，原告主张山东林强公司董事之间长期冲突无事实依据，本院不予采信。 山东林强公司虽然存在未进行利润分配，财务报告未及时审议等问题，但主要原因是股东会、董事会未及时召开导致，相关各方可根据公司章程和法律规定组织召开股东会、董事会以解决上述问题。山东林强公司也未发生过股东知情权纠纷、公司盈余分配纠纷等诉讼，故原告关于山东林强公司继续存续会使股东利益受到重大损失的主张亦不能成立。 综上所述，从维护公司经营稳定的角度，公司解散作为股东矛盾无法解决的最后手段，非必要不得轻易采取。原告英特卡斯特公司并未提交充分证据证明被告山东林强公司存在法律规定的应予解散的情形，其诉讼请求不能成立，依法应予驳回。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第二百五十九条规定,判决如下： 驳回原告英特卡斯特耐火材料和冶金辅助材料股份公司的诉讼请求。 案件受理费100元人民币，由原告英特卡斯特耐火材料和冶金辅助材料股份公司负担。 如不服本判决，原告英特卡斯特耐火材料和冶金辅助材料股份公司、第三人琨廷?泰勒可以在判决书送达之日起三十日内，被告山东林强英特卡斯特耐火材料有限公司、第三人济南新峨嵋实业有限公司可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国山东省高级人民法院。 审 判 长 李耀勇 审 判 员 王京波 审 判 员 李 婷 二〇二〇年十月二十三日 法官助理 李 瑞 书 记 员 孙培培