四川省西昌市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川3401民初3751号 原告：西昌和诚能源有限责任公司，住所地四川省西昌市。 法定代表人：刘群，该公司经理。 委托诉讼代理人：尹霞，女，该公司工作人员（特别授权）。 委托诉讼代理人：吴昌洪，四川明炬（凉山）律师事务所律师（特别授权）。 被告：刘永翠，女，1977年1月1日出生，汉族，住四川省西昌市。 委托诉讼代理人：李晓红（刘永翠之夫），男，住四川省西昌市（特别授权）。 原告西昌和诚能源有限责任公司（以下简称为和诚公司）与被告刘永翠劳动争议一案，本院于2020年8月24日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告和诚公司的委托诉讼代理人尹霞、吴昌洪，被告刘永翠及其委托诉讼代理人李晓红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告和诚公司向本院提出诉讼请求：1.判令原告不承担支付解除劳动合同经济补偿金49104元；2.判令原告不承担支付解除劳动合同代通知金3123.19元；3.判令被告支付新发放的工作服折旧费260元；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：西昌市劳动人事争议仲裁委员会所作的西市劳人仲案字〔2020〕249号仲裁裁决书认定事实与法律适用均存在错误。1.裁决认定原告支付解除劳动合同经济补偿和代通知金，事实认定与法律适用错误。原、被告建立劳动关系时，根据双方签订的劳动合同第八条第三款明确约定“（三）有下列情形之一的，甲方可以随时解除本合同。6、严重违反劳动纪律或者甲方规章制度的（其中，因甲方业务调整及工作需要，需调动乙方岗位，乙方不服从的，按严重违反劳动纪律和公司规章制度论处）”。并且公司《日常管理制度（修订）》规定“月累计旷工3天（含3天）以上者，予以辞退”，公司告知并向其传阅。自2020年5月14日公司下发的和诚字〔2020〕第032号《西昌和诚能源有限责任公司关于开展加气班工作岗位内部竞聘的通知》后，被告并未在规定的时间内报名参加，公司鉴于与被告多年的劳动关系于2020年6月5日下发和诚字〔2020〕第034号《关于另行安排刘永翠同志工作的通知》并告知被告后，被告并未具体明确回复，未在规定的时间到新岗位报到，未履行请假手续并连续旷工3日。其无故旷工行为严重违反劳动纪律和公司的规章制度，给原告的正常生产经营秩序和管理秩序带来了损害。关于对被告的处理，原告根据公司的规章制度规定的程序于2020年6月10日组织召开职工代表大会，下发和诚字〔2020〕第036号《关于刘永翠旷工处理的通报及解除劳动合同通知书》，并告知送达了被告。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，原告解除与被告的劳动合同系被告过错导致，原告不存在违反相关法律及公司规章制度的情况，不应支付经济补偿金和代通知金。2.被告工作年限应从2013年6月起计算，离职前十二个月的月平均工资为3657元。虽然被告于2007年入职原告，但双方于2013年6月10日签订了《劳动关系终止及补偿协议》，终止了劳动合同关系并按照工作年限作出了相应补偿。该协议的标题和内容均明确系终止劳动关系的协议，被告签字并收取了该笔补偿金。关于补偿金的计算标准，仲裁裁决书中已明确被告离职前十二个月的月平均工资为3657元，且被告在收到仲裁裁决书后未提起诉讼。3.劳动关系终止，被告应返还原告财产，并对造成的损害有赔偿义务。原告在被告处任职期间领取了一套新工作服，原告离岗时并未退还最新发放的工作服。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，原告应当支付新发放的工作服的折旧费。综上所述，原告特向法院提起诉讼，请求法院判如所请。 被告刘永翠辩称，请求驳回原告的全部诉讼请求，诉讼费由原告承担。被告于2007年5月7日应聘到原告处从事加气员工作，在工作中勤勤恳恳，未给公司造成严重的经济损失，也没有严重违反公司的规章制度。2014年——2017年期间，被告连续多次获得优秀员工奖、爱岗敬业奖。2020年4月26日公司《周会会议纪要》第四条明确用“竞聘上岗”实行末位淘汰制的方式来达到降薪减员的目的，对未竞聘上岗的员工和竞聘不合格的员工强行离职，并不依法给予经济补偿。被告觉得原告的做法和要求明显不合理，未报名参加。原告以此为由于2020年6月1日单方面终止与被告的劳动关系，系违法解除劳动关系。原告主张被告存在长期旷工行为无事实依据。原告提出将被告的工作岗位由加气员变为清洁员，属于劳动合同的内容变更行为，应和劳动者协商一致，因协商不一致终止劳动合同的，原告依法应支付解除劳动合同经济补偿。针对经济补偿金，一方面，被告尊重仲裁委的意见，以仲裁裁决书确定的月工资金额为准；另一方面，计算工作期限的期间应自2017年5月至2020年6月1日，2013年被告因公司股权变动得到的4800元不是辞退的补偿，以前的罗总说大家辛苦了，该款项系给员工的补助。原告解除合同前未提前通知，应支付代通知金。被告已将以前的工作服放回之前的工作柜，柜子的钥匙交给杨燕，原告应返还折旧费。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据，本院认定如下：1.原告提交的通报中载明的事项均不是《解除劳动合同通知书》载明的解除劳动合同的理由，与本案无关，本院对其均不予采信；2.原告提交的内部竞聘通知、《班前会议》、《行政制度汇编》、公司制度传阅签收单、《关于刘永翠旷工处理的通报》、《解除劳动合同通知书》、微信截图打印件、《西昌和诚能源有限公司劳动合同终止及补偿协议》、《劳动合同书》，被告对其真实性均无异议，本院对其真实性均予以确认；3.原告提交的询问笔录涉及的被调查人均未到庭作证，本院对其均不予采信；4.原告提交的《关于另行安排刘永翠同志工作的通知》，本院对其真实性予以确认；5.原告提交的职工代表大会签到表及现场照片，真实性、关联性存疑，本院对其均不予采信；6.被告提交的《解除劳动合同通知书》无原告签章予以确认，真实性、合法性存疑，本院对其不采信；7.被告提交的《周会会议纪要》、内部竞聘通知、微信聊天记录打印件、公司24小时值班登记表照片打印件，原告对其真实性、合法性、关联性均无异议，本院对其证据“三性”均予以确认；8.被告提交的个人参保缴费证明与本案无关，本院对其不予采信；9.原告提交的工资单，被告虽提出异议，但被告未能提交足以反驳的证据，本院对其真实性予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告自2007年5月8日起在原告处从事加气员工作。2013年6月，因原告的法定代表人、股东发生变更，被告等人与原告原总经理罗顺祥签订了《西昌和诚能源有限责任公司劳动合同终止及补偿协议》，其中载明：“由于西昌和诚能源有限责任公司的法定代表人、股东在2013年5月28日发生了变更，2013年6月10日原总经理罗顺祥离任，由新任总经理喻迅接任。造成原总经理罗顺祥签订的劳动合同甲方的履约主体已经发生了根本性的变化，根据《西昌和诚能源有限责任公司袁家山加气站劳动合同》第七条‘劳动合同的变更、解除、终止、续签’相关条款，符合劳动合同终止条件。所以，经双方协商，原总经理罗顺祥代表和诚能源有限责任公司与乙方签订的劳动合同从2013年6月10日起作废，原股东给乙方每人每年800元的一次性补助。”。被告该协议的“乙方签字”处签字捺印，并领取了4800元的补偿金。2013年6月1日，原、被告签订了《劳动合同书》，约定劳动合同期限自2013年6月1日起至2016年6月1日止，部门和岗位为加气组。2017年6月1日，原、被告签订了《劳动合同书》，其中约定：1.合同期限自2017年6月1日至无固定期限；2.被告担任加气员岗位工作；3.原告确因生产经营及业务拓展、调整、变化需要，根据原告的工作表现和绩效考核结果，被告应医疗期。产期导致岗位被其他员工取代或因医疗期、产期后身体健康原因确实无法适应原岗位工作，其他原因确实需要调整被告工作岗位的，若存在上述情形之一，被告同意原告调整其工作岗位或工作地点。2020年5月14日，原告印发《西昌和诚能源有限责任公司关于开展加气班工作岗位内部竞聘的通知》，其中载明：1.原告以建立内部人才竞争机制、优化人力资源配置为由决定在公司范围内公平竞聘加气班班长岗位及加气员岗位，同时将CNG加气员岗位、LNG加液员岗位进行整合，统称为加气员岗位；2.报名时间自2020年5月14日起至2020年5月25日17:00止；3.报名时间内不参加报名者，公司视为自动放弃该岗位竞聘上岗机会，由本人另寻工作单位；4.竞聘不合格者，需由本人另寻工作单位或由公司另行安排工作岗位。被告在该通知规定的报名期限内未报名参加竞聘。2020年5月29日，原告的工作人员杨燕于通过微信联系被告，杨燕称已将被告的意见转达公司，公司意见仍然是以被告未报名参加岗位竞聘为由要求被告于2020年6月1日到公司办理离职相关手续，被告回复称其不会主动辞职。根据2020年6月1日的24小时值班登记表，被告自中午12时42分进行了日间巡查并登记后，之后的工作由朱芝代替。同日下午15时46分，被告被移出原告的公司微信群。2020年6月5日，原告作出《关于另行安排刘永翠同志工作的通知》，其中载明：1.被告在报名期限内未报名视为自动放弃加气员工作岗位竞聘上岗机会，被告本应另寻工作单位，原告出于社会责任及人文关怀，结合被告实际工作能力，原告研究决定将被告调到卫生清洁员岗位；2.调岗从2020年6月5日起执行，调岗后工资及其他待遇按照新岗位的标准执行；3.被告须于2020年6月6日9时到原告处进行原岗位工作交接并至新岗位报道，如超期未报道视为旷工，根据《日常管理制度（修订）》“月累计旷工3天（含3天）以上者，予以辞退”，原告将按相关规定进行处理。原告将该通知以微信的方式告知了被告。2020年6月10日，原告作出《解除劳动合同通知书》，原告以被告于2020年6月6日至2020年6月8日期间未履行任何请假手续已连续旷工3日为由解除与被告的劳动合同。原告将《解除劳动合同通知书》和《关于刘永翠旷工处理的通报》以邮寄的方式送达被告。2020年6月，本案被告向西昌市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会经审理于2020年8月10日作出西市劳人仲案字〔2020〕249号仲裁裁决书，裁决：一、和诚公司自裁决生效之日起十五日内向刘永翠支付解除劳动合同经济补偿49104元；二、和诚公司自裁决生效之日起十五日内向刘永翠支付解除劳动合同代通知金3123.19元；三、和诚公司自裁决生效之日起十五日内向刘永翠退还工作服折旧费260元；四、驳回刘永翠的其他请求。和诚公司不服该仲裁裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。 另查明，被告2020年5月的应发工资为3523.81元，其中扣除了260元的工作服折旧费。在本案庭审过程中，原、被告均对西市劳人仲案字〔2020〕249号仲裁裁决书确定的被告离职前十二个月的月平均工资为3657元予以认可。 本院认为，本案的争议焦点如下： 一、原告是否应向被告支付解除劳动合同经济补偿金的问题。虽然原告根据2017年6月1日的《劳动合同书》享有对被告进行合理调岗的权限，但原告不能滥用该权利。本案中，被告是基于其在原告处的工作岗位——加气员，而与原告建立的劳动合同关系。调整工作岗位属于变更劳动合同的内容，应经双方协商一致。一方面，原告因被告未参加内部竞聘而调整其工作岗位，未提交合法、有效的证据证明被告不能胜任原工作岗位；另一方面，加气员与清洁员的工作性质有较大的不同，且调整岗位后的工资及其他待遇也未在《关于另行安排刘永翠同志工作的通知》中予以明示，因此，原告的调岗行为缺乏合理性，被告有权拒绝。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”、第四十六条第三项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；”规定，原告在双方针对调岗事宜未达成一致的情况下单方解除与被告的劳动合同，应向被告支付解除劳动合同经济补偿金。 二、解除劳动合同经济补偿金的计算标准。被告自2007年5月8日起至2020年6月10日止在原告处工作。首先，2013年6月原告的法定代表人、股东发生变更并不影响原告在被告处工作的年限；其次，《西昌和诚能源有限责任公司劳动合同终止及补偿协议》虽然载明“原总经理罗顺祥代表和诚能源有限责任公司与乙方签订的劳动合同从2013年6月10日起作废”，但该条款与原、被告于2013年6月1日签订的《劳动合同书》关于“劳动合同期限自2013年6月1日起至2016年6月1日止”的条款相冲突；第三，被告根据《西昌和诚能源有限责任公司劳动合同终止及补偿协议》领取的每人每年800元的一次性补助，其计算标准与性质与《中华人民共和国劳动合同法》规定的经济补偿金不同。据此，原告应向被告支付解除劳动合同经济补偿金49369.50元（3657元×13.5个月）。 三、原告是否应向被告支付解除劳动合同代通知金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十条“用人单位依照劳动合同法第四十条的规定，选择额外支付劳动者一个月工资解除劳动合同的，其额外支付的工资应当按照该劳动者上一个月的工资标准确定。”规定，原告未提前三十日以书面形式通知被告，故原告依法应支付被告解除劳动合同代通知金3523.81元。 四、被告是否应支付原告新发放的工作服折旧费260元的问题。原告在支付给被告2020年5月的工资中扣除了260元的工作服折旧费，被告在劳动仲裁中请求裁决原告退还该费用，西市劳人仲案字〔2020〕249号仲裁裁决书对该请求予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。”规定，原告在工资中扣除工作服折旧费违反了法律的禁止性规定，且原告未提交合法、有效的证据证明被告未退还工作服及折旧费为260元的依据，本院对原告要求被告支付工作服折旧费260元的诉讼请求不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第四十条第三项、第四十六条第三项、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零八条规定，判决如下： 一、驳回原告西昌和诚能源有限责任公司的全部诉讼请求； 二、原告西昌和诚能源有限责任公司自本判决生效之日起十日内支付被告刘永翠解除劳动合同经济补偿金49369.50元； 三、原告西昌和诚能源有限责任公司自本判决生效之日起十日内支付被告刘永翠解除劳动合同代通知金3523.81元； 四、原告西昌和诚能源有限责任公司自本判决生效之日起十日内退还被告刘永翠工作服折旧费260元。 如逾期不履行本判决确定的金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由原告西昌和诚能源有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。 法律文书生效后，当事人不履行义务的，享有权利的当事人可在本判决书规定的履行期限届满后，向人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。 审判员 但 颖 二〇二〇年十月二十八日 书记员 马青青 附1：本案证据目录 一、原告西昌和诚能源有限责任公司提交证据和证明目的如下： 1.法定代表人身份证明、身份证复印件、营业执照各一份，证明诉讼主体适格； 2.《劳动合同书》一份、通报三份、内部竞聘通知一份、《班前会议》一份、询问笔录五份、《行政制度汇编》一份、公司制度传阅签收单一份、《关于另行安排刘永翠同志工作的通知》一份、职工代表大会签到表一张及现场照片两张、《关于刘永翠旷工处理的通报》一份、《解除劳动合同通知书》一份、微信截图打印件一张、顺丰速运邮寄回执单复印件一张，证明被告严重违反劳动纪律和公司规章制度，损害原告正常经营秩序和管理秩序，解除劳动合同系被告过错导致，对被告的处理程序符合公司的规章制度，原告不应向被告支付经济补偿金； 3.《西昌和诚能源有限责任公司劳动合同终止及补偿协议》一份、职工补偿金领取单一张、《劳动合同书》两份，证明被告在原告处的工作时间应从2013年起算； 4.裁决书及送达回证各一份，证明双方的争议已经仲裁委员会裁决。 二、被告刘永翠提交证据和证明目的如下： 1.《解除劳动合同通知书》一份，证明原告单方与被告于2020年6月1日解除劳动关系，原告不向被告支付任何经济补偿，原告要求被告按公司离职规定办理相关手续； 2.《周会会议纪要》打印件一份，证明公司于2020年4月26日因市场竞争巨大将降薪减员，加快加气班竞聘上岗速度； 3.内部竞聘通知一份，证明公司内部要求不报名参加竞聘的员工及竞聘不合格的员工，由员工自由就业； 4.微信聊天记录打印件三张、公司24小时值班登记表照片打印件一张，证明原告于6月1日出具《解除劳动合同通知书》，单方面解除劳动合同，强制被告停止工作，离开加气站的事实真实可信； 5.个人参保缴费证明三张，证明被告于2007年5月入职加气站至2020年6月1日的13年中，原告只给被告购买了29个月的失业保险，原告没有给被告买满失业的保险年份长达11年7个月； 6.工资单二张，证明被告在解除劳动合同时前12个月的工资。 附2：本案适用的法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第九条用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。 第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同： （一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第二十条用人单位依照劳动合同法第四十条的规定，选择额外支付劳动者一个月工资解除劳动合同的，其额外支付的工资应当按照该劳动者上一个月的工资标准确定。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第一百零八条对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。 对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。 法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。