广西壮族自治区梧州市龙圩区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0406民初980号 原告：梧州高普饲料有限公司，住所地广西梧州市龙圩区龙圩镇双桂路18号，统一社会信用代码91450400MA5K95883K。 法定代表人：彭嘉静，董事长。 委托诉讼代理人：杨丽凤，广西顺景律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林丽莉，广西顺景律师事务所实习律师。 被告：文信武，男，壮族，住广西桂平市。 委托诉讼代理人：甘冰，广西万益（贵港）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：董倩雯，广西万益（贵港）律师事务所实习律师。 原告梧州高普饲料有限公司（以下简称高普公司）与被告文信武劳动争议一案，本院于2020年7月29日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告高普公司的委托诉讼代理人杨丽凤、林丽莉、被告文信武及其委托诉讼代理人甘冰、董倩雯到庭参加了诉讼。 原告向本院提出诉讼请求：判决驳回被告要求原告支付带薪年休假工资的请求。事实理由：一、被告要求原告支付带薪年假工资没有事实和法律依据。2016年4月13日至2020年6月，原被告一直维持劳动关系，被告岗位是销售员，工龄为4年2个月。2020年6月份起被告连续旷工。2017年春节原告放假13日、超过法定假7日，2018年春节放假11日、超过法定假期6日，2019年春节放假11日、超法定假期6日，2020年春节放假39日、超法定假期32日。根据《职工带薪年休假条例》第三、第四条规定，被告在职期间应当享受的年休假是15日，而其实际已经享受的休假是51日。在上述假期中，原告均全额发放被告工资。根据被告销售员岗位特点，除每月回公司开例会一次外，每天不需要回公司打考勤，在外通过电子设备上传当天的出勤计划，工作时间、地点及内容自我安排，定期参加业绩考核即可，所以不存在被告因为工作原因无法休假的情形。因此，被告主张年休假工资没有事实依据。因未休年休假工资报酬是法律对劳动者休息权的保护，是用人单位未能安排劳动者年休假时给予的经济补偿，其不属于劳动报酬，应当适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定的仲裁时效期间，即从知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算1年的仲裁时效期间。根据《职工带薪年休假条例》第五条第二款规定，年休假在1个年度内安排，一般不跨年度。单位因生产、工作特点确有必要跨的，可以跨1个年度。由于被告不能提供证据证实原告因工作特点安排职工跨年度休年休假，因此仲裁时效期间应为次年1月1日至12月31日止。被告2020年6月3日申请仲裁，在时效内可获支持的是2019年1月1日至2019年12月31日期间的带薪年休假工资。二、被告的工龄及带薪年休假工资计算错误。被告未能提供除原告之外在其他单位工作证明，梧州市龙圩区劳动人事争议仲裁委员会认为被告的工龄是从2001年9月开始计算是错误的。被告工龄应从入职原告处2016年4月13日开始计算。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。梧州市龙圩区劳动人事争议仲裁委员会认为被告的带薪年休假工资为5，000÷21.75天×30天×300%，实际重复计算了被告正常工作期间的工资收入，是错误的。综上所述，被告要求原告支付带薪年假工资既无事实依据和无法律依据，恳请人民法院依法裁判。 被告文信武辨称，被告不服梧州市龙圩区劳动人事争议仲裁委员会作出的龙劳人仲案字［2020］第12号仲裁裁决，请求法院判令：一、原告向被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金45，000元；二、原告向被告支付未提前30日通知被告解除劳动合同工资5，000元；三、原告向被告支付失业保险赔偿损失22，806元；四、原告支付被告带薪年休假工资22，758.62元；五、原告支付被告2020年5月1日至5月6日的工资1，379元。事实和理由：一、原告自行解除与被告之间的劳动合同，违反法律规定。被告与原告高普公司总经理崔波的聊天记录、原告业务信息群移除显示、2020年5月28日下午的会议录音等证据证实，2020年5月6日，原告高普公司总经理崔波当面通知被告与其解除劳动合同，原告在未与被告协商一致且不符合法律规定的用人单位可以自行单方面解除劳动合同情形的情况下，解除劳动合同违反法律规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”的规定，原告理应向被告支付赔偿金45，000元［（5，000×4+2，500）×2］。二、被告与原告未能就变更劳动合同内容达成协议，根据法律规定，原告欲解除与被告之间的劳动合同，应向被告额外支付其一个月的工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”。被告与原告之间因原告单方面解除劳动合同问题发生争议，未能就解除劳动合同达成一致意见，根据该条规定，原告在向被告支付一个月工资即5，000元后，可解除劳动合同。三、2016年度原告未为被告缴纳社会保险费，违反相关法律规定。2016年4月13日，被告应聘到原告高普公司销售部工作，担任销售部主管职务，按照法律规定，原告应为被告缴纳失业保险费，但事实上原告从2017年才开始为被告缴纳社会保险费，违反法律规定。根据《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍的规定，原告应当赔偿被告损失22，806元（3年×3个月×1，267元×2倍）。四、梧州市龙圩区劳动人事争议仲裁委员会作出的龙劳人仲案字［2020］第12号仲裁裁决书内容第一项裁令原告高普公司支付被告文信武带薪年休假工资20，689.66元，计算错误，被告文信武带薪年休假工资应为22，758.62元。梧州市龙圩区劳动人事争议仲裁委认定被告应休未休年休假的天数为30天，漏算了2020年度被告应当享受的年休假天数，因而造成计算错误。被告2020年5月6日被解除合同，2020年度在原告公司工作已过日历天数为127天，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足l整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数一当年度已安排年休假天数”的规定，2020年度原告未安排被告休假天数为3（127天÷365×10天）天。因此，原告应向被告支付应休未休年休假工资报酬应为22，758.62（5，000元÷21.75天×300%×33天）元。综上，被告文信武恳请法院依法支持被告的全部请求。 原告围绕提出的诉讼请向本院提交如下证据：1．《劳动合同》2份、《营销部会议签到表》，拟证明2016年4月13日至2020年7月5日，被告与原告一直维持劳动关系；2．社会保险费截图2份，拟证明原告已为被告缴纳了2020年5月份社会保险费；3．高普公司销售部2019年8月至2020年5月的工资表、关于调整被告工作岗位的决定，拟证明2019年8月至2020年2月，被告每月的基本工资是1，680元，2020年2月1日起被告工作岗位调整为业务员，工资变动为每月3,500元，2020年3月至5月每月的基本工资是1,810元；4.2020年3月至2020年5月营销部业绩考核方案，拟证明被告的业绩不达标；5.2017年-2020年春节假期及值班安排，拟证明原告2017年春节给被告放假13日，超过法定假期7日，2018年春节给被告放假11日，超过法定假期4日，2019年春节给被告放假11日，超过法定假期4日，2020年春节给被告放假39日，超过法定假期32日；6．《高普公司招聘表》，拟证明被告在2016年4月入职时仍与原用人单位广西贵港瑞康饲料公司保持劳动关系；7.《劳动争议答辩状》、《通知》、《解除劳动合同通知书》，拟证明在仲裁庭开庭之前双方劳动关系是一直存续的，在仲裁庭开庭当日原告通知被告三天内返回岗位上班，原告在被告未返回岗位上班的情况下，才解除与被告劳动合同，原、被告劳动关系的解除是因为被告未按期返回岗位上班，并不存在被告所理解的违法解除劳动关系，双方的劳动关系是在仲裁庭开庭后合法解除的；8．顺丰快递单、寄送截图、手机彩信截图，拟证明被告不按公司要求返回工作岗位上班持续旷工的事实；9．劳动仲裁庭庭审笔录、龙劳人仲案字【2020】第13号仲裁裁决书，拟证明本案已经使用劳动仲裁程序审理。 被告对其抗辩主张提交如下证据：1．被告的身份证复印件，拟证明被告的身份情况；2.仲裁裁决书、送达回执，拟证明劳动争议经过劳动仲裁裁决及仲裁生效时间；3.《劳动合同》，拟证明被告与原告之间存在劳动关系；4．被告与崔波微信聊天记录，拟证明原告公司解除与被告的劳动关系，就劳动关系解除经济补偿问题，崔波总经理说会帮被告按两万元经济补偿进行处理；5．高普GP营销管理群聊天记录，拟证明因为原告解除被告的劳动合同，崔波总经理在5月10日将被告移出业务工作群，并于2020年6月1日知道被告提请劳动仲裁后，又将被告拉入业务群，6月9日，崔波再次将员工移出业务工作群；6．高普公司计划群聊天记录，拟证明原告业务内勤朱静艺知道原告已经被解除劳动合同后，将被告移出了计划群；7.《高普公司招聘表》，证明被告参加工作时间是2007年9月，被告在高普公司工作期间每月工资是5，000元；8.2020年5月28日开会录音，拟证明原告违法解除劳动合同以及未能与被告就解除合同赔偿达成一致意见。 经开庭组织当事人对证据进行了交换证据并进行质证，对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对双方有异议的证据，结合庭审笔录综合认定。 经开庭审理本院认定事实如下：原告与被告于2016年4月13日签订《劳动合同》，该合同约定，合同固定期限从2016年4月13日至2019年4月12日止，被告的工作岗位是营销部片区主任，未约定被告的工资待遇。2019年4月13日，原、被告续签了《劳动合同》，该合同约定合同固定期限从2019年4月13日至2024年4月12日，其他合同内容与前一份内容相一致。本案双方提供的证据《高普公司招聘表》中记载被告的每月工资为5，000元。原告从2017年开始为被告缴纳社会保险费用。从2019年5月7日起至2020年6月30日劳动仲裁庭开庭之日止，被告均未在工作岗位上班，也未向原告办理离职手续。2020年6月5日，被告向梧州市龙圩区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、被申请人向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金45，000元；二、被申请人额外支付申请人未提前30日解除劳动合同的工资5，000元；三、被申请人支付申请人2020年1月至4月工资差额6，000元；四、被申请人向申请人支付2020年5月份工资1，379元；五、被申请人支付申请人应休末休带薪年休假工资22，758.12元；六、被申请人赔偿申请人失业保险金损失14，112元。在2020年6月30日劳动仲裁庭开庭当日，原告向被告发出书面《通知》要求被告三日内返回工作岗位上班，但被告拒不返回工作岗位上班。2020年7月6日，原告以被告未按公司要求返回工作岗位上班持续旷工为由出具《解除劳动合同通知书》，并于7月7日和7月13日分别通过顺丰快递和手机彩信向被告送达。2020年7月9日，梧州市龙圩区劳动人事争议仲裁委员会作出如下裁决：一、被申请人梧州高普饲科有限公司支付申请人文信武带薪年休假工资20，689.66元；二、被申请人梧州高普饲料有限公司支付申请人文信武2020年1月至4月工资差额6，000元；三、被申请人梧州高普饲料有限公司支付申请人文信武2020年5月工资1，379元；四、驳回申请人文信武对被申请人梧州高普饲料有限公司的其他仲裁请求。原告不服上述裁决向本院提起诉讼。 另查明，《高普公司招聘表》中记载被告的工作经历：2001年9月-2003年12月在广西桂平市任教师，2003年12月-2005年11月在海南省定安县75560部队服兵役，2005年12-2008年12月在广西桂平市新城派出所任协警，2009年5月-2016年4月在广西贵港瑞康饲料公司任业务员、大区经理。 另查明，原告公司销售部员工在2017年春节放假期间为1月24日至2月5日共13日，在2018年春节放假期间为2月12日至2月22日共11日，在2019年春节放假期间为2月1日至2月11日共11日，在2020年春节放假期间为1月22日至2月29日共39日。原告未支付被告2020年5月1日至5月6日的工资。 在本案审理过程中，被告主张2020年5月6日原告公司的总经理崔波当面通知与被告解除劳动合同，故其从2020年5月7日开始不再上班，双方已解除劳动合同。原告否认口头通知与被告解除劳动合同，认为直到劳动仲裁期间，双方仍处于劳动合同存续期间内。被告未能提供有效的证据证实原告已经口头通知与其解除劳动关系，并且被告在仲裁庭审陈述中也承认其没有到原告公司办理了离职手续。原告在作出与被告解除劳动合同决定后，未履行为被告办理领取失业保险金的有关责任。 本院认为，在本案审理过程中，被告主张2020年5月6日原告公司的总经理崔波当面通知与被告解除劳动合同，故其从2020年5月7日开始不再上班，双方已解除劳动合同。原告否认口头通知与被告解除劳动合同，认为直到劳动仲裁期间，双方仍处于劳动合同存续期间内。被告未能提供有效的证据证实原告已经口头通知与其解除劳动关系，并且被告在仲裁庭审陈述中也承认其没有到原告公司办理了离职手续。原告在劳动仲裁庭开庭当日向被告发出书面《通知》要求被告三日内返回工作岗位上班，但被告拒不返回工作岗位上班。2020年7月6日，原告以被告未按公司要求返回工作岗位上班持续旷工为由出具《解除劳动合同通知书》，并于7月7日和7月13日分别通过顺丰快递和手机彩信向被告送达。因此原告不存在违法解除劳动合同的事实。被告要求原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定的情形，被告的该项诉讼请求，本院不予支持。原告以被告未按公司要求返回工作岗位上班持续旷工为由解除与被告之间的劳动合同，无需提前三十日以书面形式通知被告解除劳动合同，故被告要求原告额外支付一个月工资的理由不成立，被告的该项诉讼请求，本院不予支持。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第四条规定，年休假天数根据职工累计工作时间确定，职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间的规定。根据《高普公司招聘表》中记载被告的工作经历，应认定被告参加工作起始时间为2001年9月。根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。被告累计工作时间已满10年不满20年，在2017年至2019年每年的年休假为10天，2020年的年休假按被告当年的工作天数127天折算为3天。根据《职工带薪年休假条例》第五条规定，单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。本案中，原告在春节放假通知中并没有明确超过春节法定假期的部分是作为安排给劳动者的年休假，并且原告事先也未明确告诉劳动者并征得劳动者的同意公司放假超出法定假日的部分作为安排年休假。因此原告春节放假超过法定节假日部分不能视为已经安排给被告的年休假，而且原告春节放假超过法定节假日的部分不符合《职工带薪年休假条例》第四条规定的不享受当年年休假的情形。因此，被告要求原告支付应休未休的带薪年休假的工资22，758.62元（5,000元÷21.75天×33天×300%）的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条第二项规定，非因本人意愿中断就业的，从失业保险基金中领取失业保险金。本案中，原告与被告解除劳动合同非被告本人意愿。根据《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条规定，单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。原告违反了上述规定，在作出与被告解除劳动合同决定后，未履行为被告办理领取失业保险金的有关责任，故被告请求原告按《广西壮族自治区失业保险办法》第二十条的规定，赔偿被告失业保险金22，806元（3年×3个月×1,810元×70%×2倍），于法有据，本院予以支持。被告于2020年5月7日开始旷工，但原告仍然应该支付被告2020年5月1日至6日的工资1，379元(5000÷21.75×6)。被告请求原告支付2020年5月工资13，79元，合理合法，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条第二项，《职工带薪年休假条例》第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第四条，《广西壮族自治区失业保险办法》第十三条、第十八条第一款第一项、第二十条、第三十六条的规定，判决如下： 一、原告梧州高普饲料有限公司在本判决生效之日起十日向被告文信武支付带薪年休假工资22，758.62元、失业保险金22，806元、2020年5月工资1，379元； 二、驳回被告文信武的其他诉讼请求。 案件受理费5元，由原告梧州高普饲料有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广西壮族自治区梧州市中级人民法院。 审 判 员  卢 笙 12 二〇二〇年十月十六日 法官助理  李 娴 书 记 员  陀颖超