山东省蒙阴县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁1328民初1003号 原告：刘玉军，男，1963年4月30日出生，汉族，无业，住蒙阴县。户籍所在地：蒙阴县。 委托诉讼代理人：姚云方，山东弘蒙律师事务所律师。 被告：苏文营，男，1988年8月3日出生，汉族，住蒙阴县，户籍所在地：蒙阴县。 委托诉讼代理人：魏中原，蒙阴蒙阴法律事务所法律工作者。 原告刘玉军与被告苏文营提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告刘玉军及其委托诉讼代理人姚云方、被告苏文营委托诉讼代理人魏中原到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：诉讼请求：一、赔偿原告医疗费9545.44元，法医鉴定费1800元，误工费24000元，护理费9155元（居民服务业55694/12*2），营养费1800元，伤残赔偿金79098元，交通费1000元，生活补助费1200元，扣除被告垫付的3500元，要求被告再支付计124098.44元；二、承担本案诉讼费用。庭审中，原告变更诉讼请求：具体是：医疗费9649.64元、法医鉴定费1800元、误工费24000元、护理费9155元、营养费1800元、交通费1000元、生活补助费1200元,一共48604.64元，扣除被告垫付的医疗费2500元、生活费1000元，现要求被告赔偿原告45104.64元。事实与理由：2019年10月17日原告受被告雇佣，在兰陵县从事钻机打桩工作，因被告操作不当，导致钻机带动扳手打击原告的腹部，导致原告受伤致残。综上所述，原告在为被告工作期间受伤，被告应承担赔偿责任，为此，根据我国法律规定，特诉至贵院，请予处理。 原告为支持其诉讼请求，提供如下证据： 证据一，临沂鼎衡法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书及鉴定费发票一张，证明原告因事故造成的伤残程度等级为十级伤残，误工期限为120日，护理期限为60日，营养期限为60日，鉴定时支付鉴定费1800元； 证据二，蒙阴县人民医院住院票据单据，证明原告花费医疗费9649.64元； 证据三，原告的住院病例和用药明细清单，证明原告所治疗的伤情是因事故所造成的外伤； 证据四，蒙阴县人民医院预交金收据三份，金额共2500元，证明2500元是由被告苏文营支付，上面记明的“苏文营支付”是苏文营本人注明的，原件在出院时已交县医院结算； 证据五，护理人员身份信息和营业执照，证明护理人员是刘星辰，是原告的儿子，从事的行业是餐饮业； 庭审中，原告申请证人杨某出庭作证。 被告辩称：一、原被告之间不存在雇佣关系，所以被告不承担本案的雇主责任；二、请求法庭依法驳回原告的诉讼请求。 被告未向法庭提供证据。 庭审中，本院依法对上述证据组织了质证。 被告对原告提供的证据一质证认为，首先对于本份证据的来源以及形式没有异议，其次对于本份证据所依据鉴定形成的标准有异议，就是说被告方认为原告伤情鉴定结论不符合相应鉴定标准，鉴定结论偏高，庭审中向法庭提出了重新鉴定原告伤情的申请，本院依法委托对原告伤情进行了重新鉴定。被告对原告伤情重新鉴的鉴定结论没有异议。原告对其伤情重新鉴定的结论持有异议，认为原告和被告之间是劳务关系，应参照劳动关系中的职工工伤伤残鉴定标准进行鉴定。该鉴定是按照人体损伤致残程度分级标准进行的鉴定，原告对此并不认可。 被告对原告提供的证据二质证认为，对该证据来源无异议，但是需要向法庭说明的是，在该份证据中有明确的护理费收费项目是998元，希望法庭在最终落实原告独立列护理费请求项目时予以参考，是否存在重复要求护理费的情况。 被告对原告提供的证据三质证认为，来源无异议，但需要向法庭说明的是，原告曾有外伤既往史，是否与本案伤情存在关联性提醒法庭注意，综合原告提交的证据二以及证据三，被告方认为该两组证据仅仅能够证实原告受过损伤以及伤情治疗花费，但无法证实与其主张的证明内容系与被告存在雇佣关系所导致，无法证实与被告之间的雇佣关系。 被告对原告提供的证据四质证认为，对于该证据的来源和真实性没有异议，但仅通过该组证据来证实原被告之间存在雇佣关系，显然不能，而通过该组证据也无法证实此款就系被告所支付，假设以此认定被告垫付医疗费，也不能推定其与原告之间存在雇佣关系。 被告对原告提供的证据五质证认为，对于护理人员的身份证明复印件无异议，对于营业执照本身无异议，但提醒法庭注意的是该份营业执照应当结合其载明的相应许可证来最终予以确认护理人员是否从事该行业的合法经营资格，因为在营业执照经营范围项目中已经说明了合法经营的前提条件，同时被告还认为还应当需要提交有关主治医疗单位所出具的原告确需护理的相应证明来予以结合。 原告对证人杨某证言无异议，认为证人杨某是原告给被告提供劳务的介绍人，虽然证人没有在事故发生现场，但根据证人在事故发生之后的了解，通过郑保存，通过去医院看望原告，也能够说明原告是在给被告工作时受到伤害，并且在事发后原被告还协商过赔偿事宜，能够证明原被告之间存在劳务关系的事实。被告对证人杨某证言有异议，认为：第一，证人仅能证实案外人郑保存以被告名义雇佣原告。第二，仅能证实案外人郑保存与原告刘玉军敲定原告与被告之间形成雇佣关系。第三，仅能够证实见到被告与原告一起去工地，但是否是去了兰陵县钻机工地仅是听原告电话了解的。第四，没有亲见原告受伤的过程，也没有亲见原告受伤的客观环境，仅仅是听案外人郑保存以及原告相关的陈述。第五，仅仅见到案外人郑保存与原告协商过所谓的赔偿事宜，但是否是被告的委托以及被告的意思表示不能证实。综合以上被告方认为，证人杨某的证言效力：第一，证人与原告间存在利害关系，也就是所谓的远房亲戚。第二，证人所陈述的有关事实大部分是听说或与案外人参与以及从案外人行为当中来理解，他并没有亲见以及亲历本案的有关事实，法庭不应予以采信。 征得当事人同意，庭下对原告提供的原告户籍中常住人口登记卡、县城规划区范围、被告提供的重新鉴定费发票、责令被告亲笔书写的原告事故发生经过等答辩内容作了质证。 对上述质证的证据，本院依法审核认定如下： 原告提供的证据一系2020年1月7日，原告单方委托的临沂鼎衡法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书及鉴定费发票一张，该鉴定结论是：1、原告刘玉军的伤残等级为十级。2、建议原告伤后误工期限为120日，护理期限为60日，营养期限为60日，原告为此支付鉴定费1800元。被告对该证据所依据鉴定形成的标准有异议，认为原告伤情鉴定结论不符合相应鉴定标准，鉴定结论偏高，并于2020年6月10日提出了重新鉴定原告伤情的申请，本院依法委托山东大舜司法鉴定所对原告伤情进行了重新鉴定，该所出具了司法鉴定意见书重新鉴定原告伤情，被告支付鉴定费2080元。原告虽对该意见书论持有异议，但意见书鉴定所依据的标准符合相关规定，该意见书具有真实性、合法性，与本案有关联性，能够认定：1、原告所受外伤致胸腹部损伤，不构成伤残等级。2、原告伤后误工期限为120日。3、原告伤后护理期限为60日。4、原告伤后营养期限为60日。据此，对原告提供的证据一依法不予认定，由此支付的鉴定费系原告自行扩大的损失，应由原告负担。 原告提供的证据二系蒙阴县人民医院住院票据单据两张，该证据具有真实性、合法性，与本案有关联性，能够认定：原告在蒙阴县人民医院住院治疗40天，支付住院医疗费9545.44元（含护理费998元），支付门诊检查费用104.2元，共计9649.64元。 原告提供的证据三系原告在蒙阴县人民医院的住院病例和用药明细清单，该证据具有真实性、合法性，与本案有关联性，能够认定：原告自2019年10月17日17时54分至2019年11月26日10时，在蒙阴县人民医院住院所治疗的伤情、治疗及用药明细情况。 原告提供的证据四系蒙阴县人民医院预交金收据三份，该三份收据上面均由案外人郑宝存注明的“苏文营支付”的字样，该证据具有真实性、合法性，与本案有关联性，能够认定：被告苏文营分别于2019年10月17日17时47分、2019年10月18日9时37分、2019年10月20日18时49分为原告刘玉军预交住院押金500元、1000元、1000元，共计2500元。 原告提供的证据五系护理人员刘星辰的身份信息和营业执照，该证据具有真实性、合法性，与本案有关联性，能够认定：原告护理人员从事餐饮业。 证人杨某出庭证言与原告的陈述、原告提供的证据四“被告苏文营于2019年10月17日17时47分为原告刘玉军预交住院押金500元”、证据三“原告自2019年10月17日17时54分”入院治疗的事实间能够相互认证，能够综合认定：自2019年10月15日始，被告雇佣原告，在兰陵县从事钻机打桩工作。2019年10月17日9时至10时许，原告在从事钻机打桩工作时，被大扳手打击致伤。 原告提供的原告户籍中常住人口登记卡、县城规划区范围能够证实原告系蒙阴县城规划区范围的居民，被告提供的重新鉴定费发票能够证实重新鉴定原告伤情，被告支付鉴定费2080元。 经审理查明： 自2019年10月15日始，经人介绍被告雇佣原告，在兰陵县从事钻机打桩工作。2019年10月17日9时至10时许，原告在从事钻机打桩工作时，被大扳手打击致伤。受伤后，原告于2019年10月17日17时54分至2019年11月26日10时在蒙阴县人民医院住院40天，原告支付医疗费9545.44元（含护理费998元、被告预交住院押金2500元）、门诊检查费用104.2元，共计9649.64元。2020年1月7日，原告单方委托的临沂鼎衡法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书及鉴定费发票一张，该鉴定结论是：1、原告刘玉军的伤残等级为十级。2、建议原告伤后误工期限为120日，护理期限为60日，营养期限为60日，原告为此支付鉴定费1800元。被告对该证据所依据鉴定形成的标准有异议，于2020年6月10日提出了重新鉴定原告伤情的申请，本院依法委托山东大舜司法鉴定所对原告伤情进行了重新鉴定，该所出具了司法鉴定意见书重新鉴定了原告伤情，该所鉴定结论是：1、原告所受外伤致胸腹部损伤，不构成伤残等级。2、原告伤后误工期限为120日。3、原告伤后护理期限为60日。4、原告伤后营养期限为60日，被告为此支付鉴定费2080元。 同时查明：原告为城镇居民，其住院护理人员从事餐饮业；原告住院期间有一定的交通费用；被告为原告垫付生活费1000元。 本院认为，本案争议的焦点是：一、本案原被告之间是否构成雇佣关系；二、如果构成雇佣关系，原告起诉的各项损失被告是否依法应予赔偿。 本案原告经人介绍，在兰陵县为被告从事钻机打桩工作。原告在从事该工作中受伤，系从事雇佣活动，与被告形成事实上的雇佣关系，被告辩称与原告不存在雇佣关系，原告所诉损失与其无关的主张与事实不符。 《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之见形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案原告刘玉军在为被告苏文营提供劳务工作中受伤，被告苏文营作为雇主对原告刘玉军负有安全注意和劳动保护以及监督、管理之责，可其未能妥善尽到雇主义务，对原告刘玉军从事雇佣活动所受的伤害负有主要的过错责任，由此给原告刘玉军造成的损失，应承担相应的赔偿责任；原告刘玉军作为具体的劳务提供者，对自身从事的劳务工作亦有审慎的安全注意义务，对自身从事劳务工作中受到损害应承担一定的责任，可以减轻被告苏文营的赔偿责任的。综合本案的事实情况，在损失承担比例上，原告承担20%的责任、被告承担80%的责任为适当。 庭审中，原告依据伤情重新鉴定的情况变更诉讼请求，应予准许。本案中，原告起诉被告支付医疗费9545.44元（含护理费998元、被告预交住院押金2500元）、门诊检查费用104.2元，共计9649.64元应予支持，原告自行委托的鉴定费1800元，系其自行扩大的损失，应由其负担。被告支付的重新鉴定费2080元亦应按比例分担。原告主张误工费24000元、护理费9155元过高，不符合人身赔偿的相关标准，应依法分别认定为：误工费13916.4元(1人*120天*115.97元=13916.4元)、护理费8158.8元(1人*60天*135.98元=8158.8元，应扣除医疗费中含护理费998元)；交通费1000元酌定支持500元；营养费1800元、生活补助费1200元符合人身赔偿的相关标准，依法予以确认。综上，本案中，原告的医疗费等各项损失为：医疗费9649.64元+误工费13916.4元+护理费8158.8元+交通费500+营养费1800元+生活补助费1200元=35224.84元，扣除被告垫付的医疗费2500元、生活费1000元、医疗费中含护理费998元、原告应按比例分担重新鉴定费416元（2080元*20%=416元）后，本案还应赔偿的数额为30310.84元。据此，被告应赔偿24248元（30310.84元*80%），其余应由原告自负。因被告不同意调解，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条之规定，判决如下： 一、被告苏文营于本判决生效后十日内赔偿原告刘玉军医疗费等各项损失共计24248元。 二、驳回原告刘玉军的其他诉讼请求 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取463.81元由原告刘玉军负担214.51元，被告苏文营负担249.3元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审判员  赵传满 二〇二〇年十月九日 书记员  刘雨菲