重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0106民初853号原告：李坚，男，1988年9月18日出生，汉族，住湖南省武冈市荆竹铺镇。委托诉讼代理人：马婷，北京市炜衡(重庆)律师事务所律师。委托诉讼代理人:邓昭辉,北京市炜衡(重庆)律师事务所律师。被告：固始县建设劳务有限责任公司，住所地固始县城关蓼城大道**，统一社会信用代码91411525794284411M。法定代表人：张焕月，该公司总经理。委托诉讼代理人：田护民，泰和泰(重庆)律师事务所律师。原告李坚与被告固始县建设劳务有限责任公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年1月8日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李坚的委托诉讼代理人马婷，被告固始县建设劳务有限责任公司的委托诉讼代理人田护民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李坚向本院提起诉讼请求：一、请求判决解除李坚与被告存在的劳动关系;二、请求裁决被告依法支付原告因工受伤的相关费用总计266686.31元（医疗费16968.51元、一次性伤残补助金61326元[6814元/月×9个月]、一次性工伤医疗补助金27256元[6814元/月×4个月]、一次性伤残就业补助金61326元[6814元/月×9个月]、停工留薪期间的工资81768元[6814元/月×12个月,对照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》]、护理费1200元[12天×100元/天]、住院伙食补助费96元[12天×8元/天]、营养费10800元[120元/天×3个月]、交通及住宿费500元[酌情主张]、鉴定费及检查费476元、鉴定期间生活津贴4769.8元[6814元/月×1个月×70%]。事实和理由：2017年8月3日15时左右，原告李坚在被告固始县建设劳务有限责任公司施工的重庆市沙坪坝万达广场项目工地上摔伤，经医院诊断为：骨盆损伤，阴囊及内容物损伤伴血肿，多处皮肤软组织挫伤。重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定原告为工伤。并经沙坪坝区人民法院（2018）渝0106民初9711号民事判决书确认，原、被告从2017年6月28日至2018年5月28日存在劳动关系。经与被告多次协商未果，为维护原告的合法权益，现诉至法院要求依法赔偿，判如所请。被告固始县建设劳务有限责任公司辩称，一、被告确实在沙坪坝万达广场文旅城承包劳务施工,但被告不了解原告的工作和受伤情况。被告与原告不存在劳动关系，被告未为原告购买工伤保险。二、未收到认定工伤决定书和初次鉴定结论书，就本案纠纷原告未依法经过仲裁前置程序。三、原告的诉讼请求的金额计算标准不符合法律规定且依据不足,故请求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定如下事实：2017年8月3日15时左右，原告李坚在被告固始县建设劳务有限责任公司施工的重庆市沙坪坝万达广场项目工地上摔伤，经医院诊断为：骨盆损伤，阴囊及内容物损伤伴血肿，多处皮肤软组织挫伤。事发后原告李坚随即被送至西南医院住院治疗12天（2017年8月3日至2017年8月15日），住院期间被告未对原告进行护理。出院诊断：多发伤：一、骨盆损伤：尾椎、右侧髋臼、双侧坐骨支、右侧趾骨支多发骨折；二、阴囊及内容物损伤伴血肿；三、多次皮肤软组织挫伤。出院医嘱：……加强营养支持……。原告的上述治疗共产生医疗费16968.51元（原告自行垫付）。2018年6月26日，原告李坚起诉至本院，请求：一、确认原、被告从2017年5月28日至2018年5月28日存在劳动关系，二、被告支付2017年6月28日至2018年5月28日期间的二倍工资217800元。2019年6月25日，本院作出（2018）渝0106民初9711号民事判决书，判决：一、确认原告李坚与被告固始县建设劳务有限责任公司从2017年5月28日至2018年5月28日存在劳动关系。二、驳回原告的其他诉讼请求。2019年8月1日，原告李坚向沙坪坝区人力资源和社会保障局申请工伤认定；2019年9月16日，该局以沙坪坝人社伤险认字[2019]1578号认定工伤决定书确认：受伤害人员姓名：李坚……用人（工）单位：固始县建设劳务有限责任公司……李坚同志于2017年8月3日受到的伤害，符合《工伤保险条例》第十四条（一）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2019年9月26日，原告李坚向重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会申请对其劳动能力进行鉴定，该委员会于2019年10月23日作出沙坪坝劳初鉴字[2019]883号初次鉴定结论书，鉴定结论书载明：“伤残情况是：1、尾椎、右侧髋臼、双侧坐骨支、右侧趾骨支多发骨折；2、阴囊及内容物损伤伴血肿。鉴定结论为：伤残玖级，无生活自理障碍”。因此次鉴定，原告产生鉴定检查费476元。2019年11月26日，原告李坚以被告固始县建设劳务有限责任公司为被申请人向重庆市沙坪坝区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：一、请求判决解除李坚与被申请人存在的劳动关系;二、请求裁决被告依法支付原告因工受伤的相关费用总计266610.31元，具体如下：医疗费16968.51元、一次性伤残补助金61326元、一次性工伤医疗补助金27256元、一次性伤残就业补助金61326元、停工留薪期间的工资81768元、护理费1200元、住院伙食补助费96元、营养费10800元、交通及住宿费500元、鉴定费及检查费400元、鉴定期间生活津贴4769.8元。2019年11月29日，重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会做出说明书：本委于2019年11月26日收到李坚以固始县建设劳务有限责任公司为被申请人提出的仲裁申请，请求裁决：见申请书，现就有关事项说明如下：申请人提出的前述仲裁申请现已超过五个工作日本委未作出受理决定，现申请人要求按《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条的规定，向贵院提起诉讼。2020年5月26日，本院向被告固始县建设劳务有限责任公司邮寄起诉状副本以及开庭传票等，邮寄单号为1058194416593，地址为固始县城关蓼城大道**，2020年5月31日该邮件被退回。2020年6月16日，本院向被告固始县建设劳务有限责任公司邮寄起诉状副本以及开庭传票等，邮寄单号为信XB05610115550，地址为江苏省苏州市高新区天籁花园****，2020年6月20日该邮件被他人代收。2020年7月9日，被告出具授权委托书，表明委托泰和泰（重庆）律师事务所田护民律师担任被告第一审阶段代理人。另查明，被告固始县建设劳务有限责任公司未为原告李坚购买过工伤保险。本案审理中，双方分歧较大，调解未成。上述事实，有双方当事人的陈述，原告李坚提交的（2018）渝0106民初9711号民事判决书、沙坪坝人社伤险认字[2019]1578号认定工伤决定书、沙坪坝劳初鉴字[2019]883号初次鉴定结论书、沙坪坝劳动人事争议仲裁委员会的编号2019-847号说明书、病历、医药费票据、鉴定费和鉴定检查费票据在卷证实，这些证据已经庭审质证和本院审查，可以作为认定案件事实的依据。本院认为，首先关于原告提出的请求解除与被告之间的劳动关系的主张，虽然被告否认双方存在劳动关系，但法院生效文书已确认双方存在劳动关系，本案中原告已于2020年1月8日立案时提交的起诉状副本中明确表示要求解除劳动关系，现有证据可见被告于2020年7月9日收到该起诉状副本，应当视为收到劳动者要求解除劳动关系的意思表示。原告在劳动过程中发生工伤，可依法解除劳动合同，故该劳动关系已于2020年7月9日解除。但解除权利系法律赋予双方当事人的实体权利，人民法院作为居中裁判者，可以对解除事实予以确认，但无权代替当事人行使劳动关系解除权，故原告请求法院判决解除双方劳动关系的诉讼请求，缺乏法律依据，本院不予支持。关于被告提出的原告未依法经过仲裁前置程序的辩称，因原告提交了其于2019年11月29日重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会做出的说明书，该说明书能够证明原告的请求经过了仲裁，故对被告的该辩称，本院不予采信。其次，经重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局作出的认定工伤决定书认定，原告构成工伤，被告辩称未收到该工伤决定书，但未提供证据予以反驳，故对其辩解意见，本院不予采信。被告未为原告购买过工伤保险，根据《工伤保险条例》第二条、第六十二条第二款的规定:“中华人民共和国境内的企业应当依法参加工伤保险，为本单位全部职工缴纳工伤保险费。应当参加工伤保险而未参加的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”,被告依法应当对原告所受工伤承担全部赔偿责任。关于原告主张的各项工伤保险待遇，本院评议如下：一、关于医疗费，《工伤保险条例》第三十条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。本案凭据计算原告因工伤产生的医疗费为16968.51元。二、关于一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，原告伤残为九级，应享受一次性伤残补助金9个月；工资金额举证责任在用人单位，因被告对此未举示证据，自行承担举证不能的法律后果，现原告主张按2018年度本市社平工资6814元/月计算，本院予以确认，一次性伤残补助金应为61326元（6814元／月×9个月）。三、关于一次性工伤医疗补助金，本案原告主张以2018年度重庆市社平工资6814元／月为计发基数，本院予以确认，伤残九级应按4个月计发，其待遇为27256元（6814元／月×4个月）。四、关于一次性伤残就业补助金，本案中原告主张以2018年度重庆市社平工资6814元／月为计发基数，本院予以确认，伤残九级应按9个月计发，其待遇为61326元（6814元／月×9个月）。五、关于停工留薪期工资，依据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工伤需要暂停工作接受治疗的，在停工留薪期内原工资福利待遇不变，由所在单位支付。本案中，根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》和《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，结合原告的劳动能力鉴定结论书，原告应享受4个月的停工留薪期，以重庆市社平工资6814元／月计发基数，故被告应支付原告停工留薪期工资27256元（6814元／月×4个月）。六、关于护理费，12天×100元/天=1200元。七、关于住院伙食补助费，12天×8元/天=96元。八、关于营养费，结合原告的出院医嘱中载明的“加强营养支持”，本院酌情主张200元。九、关于交通及住宿费，因原告未提供证据予以证明，故本院对此主张不予支持。十、关于鉴定费及检查费，根据《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条规定，原告因劳动能力鉴定产生的鉴定费、检查费应由被告支付。本案中，鉴定检查费凭据认定为476元。十一、关于鉴定期间生活津贴，根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条和《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条的规定，停工留薪期满或者停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。同时，根据《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条规定“职工患病，医疗期内停工治疗在6个月以内的，其病假工资按以下办法计发：(一)连续工龄不满10年的，按本人工资的70％发给；……”。本案中，原告工作年限不满10年，计算时间为2019年9月26日原告申请劳动能力鉴定之日到2019年10月23日做出鉴定结论的前一日，综上，被告应当支付原告鉴定期间的生活津贴3728.12元（6814元/月÷21.75×17天×70%）。据此，本院依照《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条第（一）款、第六十二条第二款，《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条以及《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》，《重庆市人力资源和社会保障局（国务院令第586号）实施有关政策问题的通知》（渝人社[2010]284号）第四条之规定，判决如下：一、限被告固始县建设劳务有限责任公司于本判决发生法律效力后立即向原告李坚支付医疗费16968.51元、一次性伤残补助金61326元、一次性工伤医疗补助金27256元、一次性伤残就业补助金61326元、停工留薪期工资27256元、护理费1200元、住院伙食补助费96元、营养费200元、鉴定检查费476元、鉴定期间生活津贴3728.12元，合计199832.63元。二、驳回原告李坚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半交纳5元（原告已预交），由被告固始县建设劳务有限责任公司负担，此款限于本判决发生法律效力后立即付清。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  任璐二〇二〇年十月二十八日书记员  张琪