江苏省邳州市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0382民初4920号原告：李敬全，男，1976年6月14日生，汉族，居民，住邳州市。委托诉讼代理人：秦珍珍，江苏大运河律师事务所律师。被告：周云峰，男，1975年9月4日生，汉族，居民，住邳州市。委托诉讼代理人：花一鑫，江苏苏安律师事务所律师。被告：吕红，女，1981年2月9日生，汉族，居民，住邳州市。委托诉讼代理人：周晓青，江苏红杉树律师事务所律师。原告李敬全诉被告周云峰、吕红民间借贷纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序于2020年8月25日公开开庭进行了审理。原告李敬全及其委托诉讼代理人秦珍珍，被告周云峰的委托诉讼代理人花一鑫，被告吕红的委托诉讼代理人周晓青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李敬全向本院提起诉讼请求：请求判令被告偿还原告借款36万元及利息（按照年利率24%，自2019年9月1日起计算至还清为止）；诉讼费、保全费、保险费、律师费均由被告负担。事实与理由：2019年7月4日原告所有的江苏广顺源供应链管理有限公司与被告所有的邳州市承欣玻璃科技有限公司、江苏天池卫浴有限公司，三方签订了《合作协议书》。协议签订后，由于利润分配不均，损害了原告合法权益，原告要求退伙，经结算，被告所有的承欣公司应退还给原告36万元，因其公司经营暂无流动资金退还原告，2019年8月31日，经原、被告协商一致，将该36万元转为被告夫妻共同借款并签订了借款合同。后经原告多次催要，被告拒不履行约定还款义务。被告周云峰辩称：原告所述的三方《合作协议书》中“三方”都是独立的法人，江苏广顺源供应链管理有限公司即使想撤回投资，也应按照公司章程及协议约定解决。江苏广顺源供应链管理有限公司向江苏天池卫浴有限公司的转款是投资行为，与原告个人无关，与原、被告之间的借款亦无关系。原告并未按照借款合同的约定通过网银向被告交付36万元借款，原、被告之间的借款合同未生效，借款事实未实际发生，被告不承担还款责任。另，2019年8月20日贷款市场报价一年期利息是4.25%，四倍为17%，而本案借款合同的年利率24%，已超过法律保护的上限。被告吕红辩称：原告主张三公司合伙，假如其中一家公司退伙也应当是三家公司之间的关系，原告并非合作协议的当事人，无权主张退伙。被告吕红不是合作协议的当事人，原告想要退伙投资款，也不应当向被告吕红主张权利。2019年8月31日借款协议和收据是吕红丈夫周云峰让其签字的，吕红对借款协议和收据的内容并不知情。但经吕红事后了解，签订借款协议之后原告并未支付36万元借款，该借款协议并未生效，原告起诉没有事实和法律依据。被告吕红不应承担任何责任，请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2019年7月4日甲方江苏天池卫浴有限公司（法定代表人周鲁珍）与乙方江苏广顺源供应链管理有限公司（法定代表人李素芳）及丙方邳州市承欣玻璃科技有限公司（法定代表人周云峰）签订合作协议书。乙方的实际控制人为原告李敬全。协议中载明各方义务划分，甲方义务：1、以生产企业的名义授权给乙方，负责日常公司业务和财务管理，并提供甲方生产的有关玻璃制品销售和原材料的采购，并对其提供相关资料、数据、以及产品的服务提供技术保证。2、甲方每月销售业绩按照不低于人民币100万元，保证销售净利润不低于约10%，超出部分按实际销售核算，低于该标准甲方须无条件补足按照100万核算。甲方每月30号提取营业收入的6%作为营业收益，遇到节假日提前一天执行。3、支付丙方的产品加工费。乙方义务：1、负责甲方的财务收支管理，做好财务台账，审核原材料采购、产品销售相关信息及相关合同；2、项目合同期内销售收益，乙方每月30号提取营业收入4%，作为该项目的管理费用，遇到节假日提前一天执行。丙方义务：1、丙方作为甲方的产品代工企业，按照甲方的订单要求负责产品供给；2、负责原材料采购及产权销售物流运输费用自理，甲乙双方不承担。3、责配合甲方收取应收货款及催收工作。4、责配合乙方其他相关事宜。5、收取甲方的产品加工费用。上述协议签订后，原告个人通过网银向江苏天池卫浴有限公司及被告周云峰转账共47.2万元。后原告陆续回收13万元。2019年8月31日被告周云峰、吕红（乙方）与被告李敬全（甲方）签订借款合同一份，载明：借款金额360000元，借款期限2019年8月31日至2019年11月30日止，共3个月。借款方式发放：甲乙双方确认，本合同签订之时，甲方已实际发放完上述借款。借款利息按月利率2%收取，按照月为单位计算，未满一个月按照一个月计算。还款方式：乙方应在借款期限届满后3日内一次性还清借款本金360000元整，乙方应将本合同项下的借款本息或其他费用依约归还至甲方以下指定账户：开户行：深圳招商银行南油支行，户名：李敬全账号：62×××99。争议解决方式：甲、乙双方履行本合同发生争议后应积极协商解决；协商不成时，各方均有权向邳州市人民法院提起诉讼。涉及违约导致的损失由违约方承担（包含律师费、诉讼费、保全费等实现守约方债权的合理费用），守约方不承担。该借款合同在被告周云峰的邳州市承欣玻璃科技有限公司办公室签订。同日被告周云峰向原告出具收据一份，载明“今有周云峰（身份信息略）收到李敬全（身份信息略）通过个人网银转账到周云峰指定账户（个人周云峰，公司江苏天池卫浴有限公司及当年7月份部分收益人民币2万元整），共计大写叁拾陆万元整，小写360000元整，特立此据”。见证人为被告吕红。二被告自认系夫妻关系。上述协议及收据在邳州市承欣玻璃科技有限公司办公室签订。对于借款合同及借据的由来，原告陈述其在合作协议中实际出资47.2万元，已收回13万元，剩余34.2万元加上未分配给原告的2万元利润共计36.2万元，零头2000元去掉后，余下36万元转为周云峰、吕红夫妻借款，并称合作协议并未约定投资，也不具备投资条件，有合作分成，实际上是被告借原告钱用；结算时被告周云峰让其退出合作，并向其出具借条，将原告的投入款转为化借款。上述款项被告未按时还款，原告诉至本院。原告为诉讼支出保全费3020元、保险费1250元、律师费20000元。以上事实，有当事人的陈述、借款合同、银行转账凭证及庭审笔录等予以证实。本院认为，债务应当清偿。债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债务人应当按照约定期限、方式返还借款、支付利息。关于2019年8月31日原、被告签订的借款合同是否生效，该借款合同的签订并非空穴来风，而是有缘由的。经以上审理查明，原告个人为以上三方合作投入47.2万元属实，又根据被告周云峰向原告出具的收据载明的内容较为详细，其中有“收到李敬全（身份信息略）通过个人网银转账到周云峰指定账户（个人周云峰，公司江苏天池卫浴有限公司）”，与原告转账记录相互印证，足以说明36万元的组成。该收据中的内容与原告的陈述亦相互印证，故本案的借款合同系原告投资款演变而来，原、被告在签订借款合同之前已交付了款项，并且借款合同中明确载明“甲方（原告）已实际发放完上述借款”；另借款合同在被告周云峰的公司内签订，系双方自愿签订，二被告以借款合同的形式将对原告的债务确认并承担下来，对上述款项的性质重新进行认定，系当事人意思自治，不违反法律规定，本院予以支持。合同中对利息进行了约定，本案立案时间在2020年8月20日之前，故对于利息仍适用原借款合同的约定。合同中还约定了违约方应承担的律师费、诉讼费、保全费，亦不违反法律规定，本院予以支持。故综上，被告关于借款合同未生效的答辩意见，本院不予支持。关于原告主张保险费，该费用并非必须发生，本院不予支持。关于被告还答辩退伙涉及其他公司的问题，本案根本不涉及此问题，而且从原、被告双方签订的借款合同来看，即便是原告或原告控制的公司进行合作，在签订协议时双方已终止合作关系，二被告应按照借款合同的承诺返还原告的投资款及利润。况且被告认为原告并非合作协议的当事人，那么对原告个人投资的款项，更应当予以返还。至于二被告认为涉及其他公司，相互之间可另行主张权利。关于被告吕红是否应当承担责任的问题，二被告系夫妻关系，对于36万元来源，被告吕红作为见证人系明知，且其在借款合同中作为借款人签字予以确认，故被告吕红对上述债务与被告周云峰共同承担还款责任。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第八十五条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条之规定，判决如下：一、被告周云峰、吕红于本判决生效之日起十日内偿还原告李敬全36万元、律师费20000元及利息（以36万元为本金，自2019年9月1日起至支付之日止，按照月利率2%计算）。二、驳回原告李敬全其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取4025元，保全费3020元，合计7045元，由被告周云峰、吕红负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本二份，上诉于江苏省徐州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审判员  许莺歌二〇二〇年十月八日书记员  闫怀美