甘肃省嘉峪关市城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘0271民初1959号 原告（执行案外人）：张登杰，男，1968年12月13日出生，住甘肃省嘉峪关市。 委托诉讼代理人：曹振，甘肃衡轩律师事务所律师。 被告（申请执行人）：甘肃银行股份有限公司嘉峪关分行，住所地甘肃省嘉峪关市，统一社会信用代码：XXX。 负责人：张峰，该行行长。 委托诉讼代理人：马玉生，甘肃润物律师事务所律师。 被告（被执行人）：张禄，男，1966年3月28日出生，住甘肃省嘉峪关市。 原告张登杰与被告甘肃银行股份有限公司嘉峪关分行（以下简称甘肃银行）、张禄案外人执行异议之诉一案，本院于2020年5月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张登杰及其委托诉讼代理人曹振、被告甘肃银行的委托诉讼代理人马玉生、被告张禄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张登杰向本院提出诉讼请求：1.依法确认位于嘉峪关市新城镇安远沟村六组村道西侧地号为74-97嘉国用（2007）第2706号国有土地南半部分土地使用权归张登杰所有；2.依法判令甘肃银行、张禄履行过户手续；3.判决排除执行位于嘉峪关市新城镇安远沟村六组村道西侧地号为74-97嘉国用（2007）第2706号国有土地南半部分土地使用权。事实和理由：2007年10月22日，张登杰与张禄签订协议书，约定：张禄将登记在其名下的位于嘉峪关市新城镇安远沟村六组村道西侧地号为74-97嘉国用（2007）第2706号国有土地使用证记载的土地南半部分的使用权及其上附着物部分转让给张登杰，张登杰支付价款560000元，付款方式为签订协议之日支付200000元、10日内支付260000元，张禄将一万平方米的土地转让到张登杰名下时再支付100000元；张禄应当在六个月内为张登杰办理土地使用证，否则张登杰有权拒绝支付剩余款项。协议签订后，张禄以需要过户为由向张登杰索要剩余款项，张登杰已陆续支付了全部土地转让款。张禄向张登杰交付了涉案土地及地上附着物。后张禄一直未为张登杰办理变更登记手续。后张禄以涉案土地作为抵押物，向甘肃银行贷款，因张禄未及时偿还贷款，导致涉案土地被嘉峪关市城区人民法院强制执行。2020年4月上旬，张登杰发现法院丈量涉案土地，并要将其拍卖。张登杰遂向嘉峪关市城区人民法院提起执行异议，2020年4月23日，嘉峪关市城区人民法院驳回了张登杰的执行异议。 甘肃银行辩称，本案涉案土地使用权已经为甘肃银行的债务设立抵押权，并办理了抵押登记。甘肃银行的物权依法可以对抗张登杰未登记的权利。生效判决确认甘肃银行对涉案土地使用权享有优先受偿权。张登杰是否实际支付转让款存疑。请求驳回张登杰的诉讼请求。 张禄辩称，其与张登杰签订协议书属实，认可张登杰已支付了全部的转让款，张禄已在协议签订后一个月内向张登杰交付了涉案土地及附属房屋，双方未办理土地变更登记手续是因为土地转让需要交纳土地使用费，张禄资金不足，故一直未办理。张禄转让给张登杰的土地系嘉国用（2007）第xxx号土地使用证上登记的土地的一部分，后张禄为向甘肃银行贷款，将该片土地全部抵押给甘肃银行。现同意执行该片土地，请求驳回张登杰的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对张登杰提交的张登杰身份证复印件、协议书、嘉国用（2007）第xxx号国有土地使用证、张禄身份证复印件、收条、（2019）甘0271执3595号之一执行裁定书、（2020）甘0271执异17号执行裁定书、（2019）甘0271民初1242号民事判决书、嘉他项（2016）第2706号他项权证，甘肃银行、张禄认可其真实性，予以采信。对甘肃银行提交的（2019）甘0271民初1242号民事判决书，张登杰认可其真实性，予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2007年10月22日，张登杰与张禄签订协议书，约定：张禄将登记在其名下的位于嘉峪关市新城镇安远沟村六组村道西侧地号为74-97嘉国用（2007）第xxx号国有土地南半部分土地的使用权，以及院内的二十四间房屋、围墙树木等一并出卖给张登杰，面积10000平方米；转让款为560000元；付款方式为自协议签订之日张登杰付给张禄200000元，10日内张登杰再给张禄付款260000元，剩余100000元等张禄将面积10000平方米的土地使用权转到张登杰名下，张登杰在接到土地使用证之日支付；张禄应在协议签订之日6个月内将土地使用证办给张登杰，否则张登杰有权拒绝付给张禄剩余款项。嘉国用（2007）第xxx号国有土地使用证显示：安远沟村六组地号为74-97的土地使用权人为张禄。张禄于2007年10月22日至2010年5月10日期间，出具收条9张，主要内容为：张禄收到张登杰购买安远沟村六组土地及房屋款共计560000元。2019年7月24日，本院作出（2019）甘0271民初1242号民事判决书，对甘肃银行起诉张禄、张文龙金融借款合同纠纷一案作出判决，判决张禄偿还甘肃银行借款及利息，如不履行则甘肃银行有权对张禄位于嘉峪关市新城镇安远沟村六组嘉国用（2007）第xxx号土地使用权在以上债权范围内优先受偿。2020年2月27日，本院作出（2019）甘0271执3595号之一执行裁定书，因张禄不履行（2019）甘0271民初1242号民事判决书，裁定评估、拍卖张禄名下位于嘉峪关市新城镇安远沟村六组嘉国用（2007）第xxx号土地。后张登杰向本院提出执行异议，本院于2020年4月22日作出（2020）甘0271执异17号执行裁定书，驳回张登杰的异议请求。 另查明，嘉他项（2016）第xxx号他项权证显示：土地他项权利人为甘肃银行，义务人为张禄，土地坐落在嘉峪关市新城镇安远沟村六组，他项权种类及范围为按抵押合同设定抵押权，抵押土地面积21312.4平方米，抵押贷款金额3000000元，抵押贷款期限为2016年4月12日至2019年4月12日，他项权设定日期为2016年4月13日。 本院认为，不动产的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力。张登杰虽与张禄签订协议书，约定张禄将其名下位于嘉峪关市新城镇安远沟村六组嘉国用（2007）第xxx号土地南半部分使用权及附属房屋转让给张登杰，张登杰已依约付清了房款，张禄也将该土地及附属房屋交付给张登杰，但双方未办理变更登记手续，该土地的使用权未发生变动，故张登杰主张确认位于嘉峪关市新城镇安远沟村六组嘉国用（2007）第xxx号土地的南半部分土地使用权归其所有、张禄履行过户手续的诉讼请求，于法无据，不予支持。张禄为甘肃银行在涉案土地上设立抵押权，并办理抵押登记，依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条规定，申请执行人对执行标的依法享有对抗案外人的担保物权等优先受偿权，人民法院对案外人提出的排除执行异议不予支持。甘肃银行依据生效判决对涉案土地享有优先受偿权，故对张登杰主张排除强制执行的诉讼请求，不予支持。张登杰主张其在法院查封涉案土地之前与张禄签订了合法有效的土地转让协议，并支付了全部转让款，张禄已将涉案土地交付张登杰，且非张登杰的原因未办理变更登记，符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定的情形，其权利能够排除执行，但张禄未依约在协议签订六个月内为张登杰办理变更登记手续，张登杰仍付清尾款，且未依法主张权利，故张登杰对未办理变更登记存在过错，与上述法律规定的情形并不相符，其权利不足以排除执行。 综上所述，张登杰的诉讼请求，于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国物权法》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条、第三百一十条、第三百一十一条、第三百一十二条第一款第二项、第二款规定，判决如下： 驳回张登杰的诉讼请求。 案件受理费9400元，由张登杰负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省嘉峪关市中级人民法院。 审 判 长  刘运兴 人民陪审员  李福兰 人民陪审员  郝晓静 二〇二〇年十月十日 法官 助理  吴莹莹 书 记 员  程桂芳