陕西省泾阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0423民初14号原告：陕西安康恒鑫建设工程有限公司（以下简称安康恒鑫）。法定代表人：陈某1，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘某某，该公司员工。被告：泾河新城寿平古渡文化旅游开发有限公司（以下简称寿平公司）。法定代表人：陈某2，该公司董事长。被告：陕西省西咸新区泾河新城开发建设（集团）有限公司（以下简称泾河新城开发公司）。法定代表人：张某某，该公司董事长。两被告共同委托诉讼代理人：吴某某，陕西稼轩律师事务所律师。两被告共同委托诉讼代理人：李某某，陕西稼轩律师事务所实习律师。原告安康恒鑫诉被告寿平公司、泾河新城开发公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告安康恒鑫委托诉讼代理人，被告寿平公司、泾河新城开发公司共同委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告安康恒鑫向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告连带支付原告工程款2070402.39元。2、依法判令二被告连带支付原告利息,从2017年1月1日起计算至付清之日止,按照央行同期贷款利率计算。3、本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：2016年6月28日至2016年9月26日，原告与被告寿平公司口头约定就泾河新城寿平民宿小镇四合院室外管网及景观绿化项目进行实际施工。2017年6月28日，原、被告双方补签了工程施工合同，原告按照约定进行施工，现该工程已于2016年年底投入使用。截止起诉之日，按照原告方计算，工程总价款为2525926.02元，被告于2017年11月3日支付了200000元，仍有2325926.02元未支付，原告诉至法院。被告寿平公司辩称，一、原告未向被告移交涉案工程，涉案工程未经竣工验收，且原告请求支付的工程款超过合同约定的范围，其要求被告支付工程款无事实及法律依据，应予驳回。1、原告未向被告移交涉案工程，涉案工程未经竣工验收，原告请求支付工程款不具备付款条件。2、被告已按合同约定履行工程进度款付款义务。合同专用条款第30.1条约定，被告应原告申请，于2017年向原告支付了安全防护、文明施工措施费及工程进度款，两笔款项共计200000元。3、原告欠付农民工工资，由被告代为垫付，该部分款项应从工程款中扣除。2019年1月9日，被告代原告向夏保立支付工资10000元。2019年1月29日代原告支付10900元农民工工资。4、原告无权请求支付保修金及绿化养护费用部分。合同专用条款第30.1条第（8）项约定，土建、安装工程竣工结算价的5%作为保修金，绿化工程竣工结算价的30%作为2年的绿化养护费用，均需待竣工验收合格后质保期满再行支付。案涉工程尚未办理竣工验收手续，不具备支付上述费用的条件。5、原告未尽绿化养护义务，死亡苗木涉及的款项应从工程款中扣除。被告于2019年2月29日提交鉴定申请列明苗木死亡及质量问题清单，依据陕西中房建设工程监理有限公司出具的鉴定意见书记载，现场勘查鉴定绿植死亡涉及金额69646.42元，应在工程款中扣除。6、被告无需向原告支付因逾期违约应承担的违约金。原告至今未向被告提交竣工资料，原告已构成违约，根据案涉合同专用条款第39.2条约定，应按合同价的10%即145412.743元承担违约金。7、鉴定意见书关于工程造价部分列明的工程签证相应金额不应采纳。鉴定意见除涉案工程造价核定外，增加了“工程签证”造价鉴定，超出了鉴定要求及授权范围。二、原告请求被告支付利息不符合合同约定，无事实及法律依据，应予驳回。被告泾河新城开发公司辩称，一、其并非本案适格被告，应驳回对其起诉。合同签订主体为原告与被告寿平公司，其并非合同主体，对其不具有约束力，本案与其无关。二、原告诉请其与寿平公司共同承担连带责任无法律依据。三、其为寿平公司股东之一，寿平公司应以公司资产为限对外承担责任，其已履行出资义务，不应承担连带或补充赔偿责任。四、原告与寿平公司之间的合同履行情况尚未有定论，原告的诉请是否成立有待进一步核查。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、被告寿平公司对原告提交的证据企业信用报告不认可，本院认为该证据不能证明被告泾河新城开发公司是否实缴出资，不能达到其证明目的，本院不予采信。被告寿平公司、泾河新城开发公司对原告提交的施工合同、司法鉴定意见书真实性认可，证明目的不认可。本院认为施工合同客观、真实，与本案有关联，本院依法予以采信。经被告寿平公司申请，司法鉴定人员出庭，经核实，鉴定意见第二项工程造价中工程签证部分依据的现场工程草签单，并非本案中提交的鉴定材料，与本案无关联，故该部分造价826514.01元应在涉案工程造价2270402.39元中予以扣减。对现场工程草签单不认可，本院认为现场工程草签单上施工单位是陕西基立建筑工程有限公司，并非本案被告，与本案无关联，故本院不予采信。2、原告对被告寿平公司提交的施工合同、中国建设银行网上银行电子回执真实性无异议，证明目的不认可。本院认为施工合同客观、真实，与本案有关联，本院依法予以采信。中国建设银行网上银行电子回执可证明被告寿平公司已支付原告200000元，本院予以采信。原告对向夏保立个人支付工资银行单据及授权委托书、《泾河新城劳动保障监察大队限期改正指令书》、《泾河新城寿平古渡文化旅游开发有限公司关于代付农民工工资的函》、《农民工工资单》、中国建设银行网上电子回执不予认可。本院认为授权委托书载明原告委托事项并加盖原告安康恒鑫公章，与被告寿平公司向夏保立个人支付工资银行单据相互印证，庭审中原告对授权委托书上的公章不认可，经本院释明，原告未申请鉴定亦未在庭后提交书面意见，视为其对该授权委托书认可，故本院对该证据予以采信。《泾河新城劳动保障监察大队限期改正指令书》中载明，被告寿平公司与陕西安康恒鑫建设工程有限公司、陕西基立建筑工程有限公司及陕西九洲共同承建的泾河新城寿平民宿小镇项目存在拖欠农民工工资。《泾河新城寿平古渡文化旅游开发有限公司关于代付农民工工资的函》系被告寿平公司单方出具。农民工工资单，无原告方签字确认，被告亦未提交其它证据证明农民工身份，且2019年1月29日中国建设银行网上电子回执收款人一栏无明确的收款人，不能达到其证明目的，故本院不予采信。原告对《泾河新城寿平古渡文化旅游开发有限公司章程》、泾河新城开发公司向寿平古渡转账电子回单四份真实性无异议，本院予以确认。原告对泾河新城开发公司记账凭证、《股东出资证明书》、资产负债表不认可，认为被告泾河新城开发公司未完成注册资本的实缴，本院认为该组证据可证明被告泾河新城开发公司已完成其认缴的出资额，原告未提出证据支持其主张，本院对该证据予以采信。被告泾河新城开发公司对被告寿平公司提交的证据均认可。3、原告对被告泾河新城开发公司提交的证据质证意见同对被告寿平公司提交证据的质证意见。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年6月28日，原告与被告寿平公司签订《泾河新城寿平民宿小镇景观四合院室外管网及景观绿化工程施工合同》（以下简称《施工合同》），约定由原告承包被告寿平公司位于泾河新城正阳大道与沣泾大道十字西北角的泾河新城寿平民宿小镇景观四合院室外管网及景观绿化工程，并就工程承包范围、合同工期、合同价款等进行了约定。合同第三部分专用条款，第30.1“双方约定的工程进度款支付的方式、时间和比例是：（1）本工程按月支付承包人进度款；发包人及监理工程师对承包人按月进度申报的已完合格工程进度款进行审核，并进行月进度支付，支付额为经发包人和监理工程师审定的该月进度支付总额的70%。对于发包人已代承包人缴纳的相关税费应在进度款计算过程中扣除。（8）土建、安装工程竣工结算价的5%作为保修金；绿化工程竣工结算价的30%作为2年的绿化养护费用。土建、安装工程的保修金在竣工验收合格2年后无息支付（扣除相关应扣费用）；绿化工程养护费用在1年的绿化养护期后，无息支付绿化工程竣工结算价的15%，在2年的绿化养护期满且竣工验收合格后，无息支付绿化工程竣工结算价的15%。养护期满如苗木数量未达到初步验收时苗木数量，且建设单位不要求进行补栽时，按合同综合单价×养护期死亡苗木数量，在养护费用中扣除，扣完为止。”第36.1“承包人提供竣工图的约定：工程竣工后承包人除按照建设部《城市建设档案管理规定》向城建档案馆备案外，还应在工程竣工后60内向发包人提供完整捌套竣工图纸、竣工结算及其他资料，不另行计取费用。监理人应在30日内对所送结算资料的完整性、正确性审核无误并对价款进行初审后报送发包人。”第39.1“本合同中关于发包人违约的具体责任如下：本合同通用条款第30.5约定发包人违约应承担的违约责任：应支付所欠承包人工程款，但所拖欠款项不计算利息。双方约定的发包人其他违约责任：发包人出现任何其他违约事项，发包人赔偿承包人造成损失的方式是仅为合同工期顺延，而不做经济等其他赔偿。”工程质量保修书第二条约定“（二）电气管道、给排水管道、设备安装工程，为2年；（八）其他项目的保修期限约定2年。工程质量的保修期自竣工验收合格之日起计算，本工程缺陷责任期为24个月。”合同签订后，原告按照约定进行施工，2016年年底完成涉案工程。2017年10月30日被告寿平公司分两笔共计向原告支付工程款200000元。2019年1月9日被告寿平公司代原告向夏保立支付工资10000元。被告未支付下余工程款，原告诉至法院。另查明，被告泾河新城开发公司系被告寿平公司股东，其已履行了实缴出资义务。本案审理中，被告寿平公司向本院提出鉴定申请，经陕西中房建设工程监理有限公司鉴定，出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、涉案工程存在黑色石材路面下沉、石材起翘及破裂、铺砖路面下沉等现象；现有绿植枯死并被移除，具体责任需法庭根据当事双方提供的证据资料及审理情况依法判决，最终以法院判决为准。2、根据现有资料及现场实地勘察情况，经鉴定人员核算，涉案工程造价如下：1、景观四合院室外管网工程412837.11元；2、景观四合院景观绿化工程1031051.27元；3、工程签证826514.01元；合计2270402.39元。经核实，司法鉴定意见中工程签证造价826514.01元，并非本案原告施工，该部分造价应予扣减。本院认为，原告安康恒鑫与被告寿平公司签订的《施工合同》主体适格、意思表示真实、内容不违反法律强制性规定，为有效合同。订立合同的双方当事人应当按照合同约定全面履行各自的义务。原告依照合同约定履行完自己的义务后，被告亦应当按照合同约定向原告支付工程款。但被告未按合同约定全面履行自己的义务，其行为已构成违约，应当承担继续履行、赔偿损失的违约责任。故原告请求被告支付工程款的诉讼请求，本院予以支持。经鉴定，工程造价合计为2270402.39元，扣除工程签证826514.01元、被告寿平公司代原告向夏保立支付的工资10000元及被告寿平公司已支付的工程款200000元，故被告寿平公司应向原告支付下余工程款1233888.38元。因《施工合同》第三部分专用条款中第39.1明确约定“本合同中关于发包人违约的具体责任如下：本合同通用条款第28.1、30.5、37.8约定发包人违约应承担的违约责任：应支付所欠承包人工程款，但所拖欠款项不计算利息。”故原告请求被告支付利息的诉讼请求，本院依法不予支持。原告要求被告泾河新城开发公司连带支付工程款，被告泾河新城开发公司系被告寿平公司股东，其已履行了实缴出资义务，故对原告该项诉讼请求，本院依法不予支持。被告寿平公司辩称，原告未向被告移交涉案工程，涉案工程未经竣工验收，且原告请求支付的工程款超过合同约定的范围，其要求被告支付工程款无事实及法律依据，应予驳回。涉案工程虽未进行竣工验收，但已实际完工并投入使用，故对被告该辩称，本院不予采信。被告寿平公司辩称，其代原告支付10900元农民工工资，应从工程款中扣除。本院认为，被告寿平公司提交的农民工工资单，无原告方签字确认，且中国建设银行网上电子回执收款人一栏无明确的收款人，被告亦未提交其它证据证明农民工身份，不能证明被告寿平公司已代原告向付林军、苏红博支付工资10900元，亦不能证明支付的农民工工资系原告所拖欠的工资，原告对此亦不认可，故被告寿平公司该辩称不能成立，本院不予采信。被告寿平公司辩称，原告无权请求支付保修金及绿化养护费用部分。虽然《施工合同》专用条款第30.1第（8）项约定“土建、安装工程的保修金在竣工验收合格2年后无息支付（扣除相关应口费用）；绿化工程养护费用在1年的绿化养护期后，无息支付绿化工程竣工结算价的15%，在2年的绿化养护期满且竣工验收合格后，无息支付绿化工程竣工结算价的15%。”庭审中，原告称已于2016年年底完成涉案工程，被告对此未提出异议，亦未提交证据证明，故涉案工程虽未进行竣工验收，但已实际完工并投入使用，且按照工程质量保修书约定保修期为2年，涉案工程已过保修期，故对被告该辩称，本院不予采信。被告寿平公司认为，涉案工程质量不合格，且绿植死亡涉及金额69646.42元，应在工程款中扣除。经本院释明，其表示不提起反诉。且根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。”涉案工程也已超过保修期，故对被告该辩称，本院不予采信。被告寿平公司辩称，原告至今未向被告提交竣工资料，原告已构成违约，应按合同价的10%即145412.743元承担违约金。原、被告双方签订的合同对此并未作出约定，且被告未提交证据证明系原告的原因导致工程未进行竣工验收，故对被告该辩称，本院不予采信。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告陕西安康恒鑫建设工程有限公司与被告泾河新城寿平古渡文化旅游开发有限公司签订的《泾河新城寿平民宿小镇景观四合院室外管网及景观绿化工程施工合同》为有效合同。二、由被告泾河新城寿平古渡文化旅游开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陕西安康恒鑫建设工程有限公司工程款1233888.38元。三、驳回原告陕西安康恒鑫建设工程有限公司的其它诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26892元，原告陕西安康恒鑫建设工程有限公司承担12630元，被告泾河新城寿平古渡文化旅游开发有限公司承担14262元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。审 判 长  郑 蔓人民陪审员  杨雪侠人民陪审员  陈 静二〇二〇年十月二十三日书 记 员  王 媛附法律释明：《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百六十九条建设工程施工合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。1