甘肃省陇南市武都区人民法院   民事判决书   （2020）甘1202民初3213号   原告：杨永浩，住址：四川省华蓥市。   委托诉讼代理人：王永春，四川彰善律师事务所律师。   被告：陇南熠盛商务服务有限公司，统一社会信用代码：916212MA72YFTK6R。   法定代表人：夏思平。   委托诉讼代理人：吴海龙，住址：甘肃省康县。   委托诉讼代理人：曾全，甘肃言中律师事务所律师。   第三人：国网甘肃省电力公司舟曲县供电公司，统一社会信用代码：91623023MA74P9717X。   负责人：陶智全。   原告杨永浩与被告陇南熠盛商务服务有限公司（以下简称陇南熠盛公司）、第三人国网甘肃省电力公司舟曲县供电公司（以下简称舟曲供电公司）建设公司施工合同纠纷一案，本院于2020年8月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告杨永浩及其委托诉讼代理人王永春，被告陇南熠盛商务服务有限公司委托诉讼代理人吴海龙、曾全到庭参加诉讼诉讼，第三人舟曲供电公司经传票传唤，未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   原告杨永浩向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付：原告在2020年6月12日至2020年6月17日实施甘南州舟曲县新大川10KV农网改造升级工程已遭受的窝工损失、已创造的利润以及在2020年6月18日至2020年9月25日内完成该工程应获得的利润总额100000元（此数据仅供立案时使用，最终依法院查明的案件事实来确定被告向原告应支付的窝工损失、已创造的利润和应获得的利润总额）；2.判令被告、第三人承担本案鉴定费用及其他全部诉讼费由。诉讼中，原告变更诉讼请求为：1.判令被告向原告支付2020年6月12日至2020年9月25日内完成甘南州舟曲县新大川10KV线路改造工程应获得的利润100000元（此数据仅供立案时使用，最终以法院查明的案件事实来确定被告向原告支付应获得的利润数额）。2.判令被告、第三人承担本案鉴定费用及其他全部诉讼费由。事实和理由：原告与被告于2020年6月9日因第三人舟曲县电力公司农网改造签订了《甘南州舟曲县新大川10KV农网改造升级施工劳务协议》，约定：甲方将“甘南州舟曲县新大川10KV线路改造工程”由乙方进行承包施工，具体是按照甲方提供的施工图纸范围内的架空线路架设，工程工期为2020年6月15日至2020年9月25日。经被告同意，原告于同年6月12日提前组织施工，已投入施工设备费用42233元，由于被告、第三人未依约妥善处理施工工地附近的群众关系而妨碍原告施工，造成了原告窝工、误工，导致原告已支出人工工资2392元，特别是2020年6月17日被告因其根本性更改施工图纸，擅自解除了合同，使原告花去的施工人员往返车旅、住宿费8000元也无法盈回。根据《合同法》，被告应向原告支付完成该工程应获得的利润损失至少为100000元，现起诉贵院，请依法判处。   被告陇南熠盛公司辩称，（一）陇南熠盛公司未就施工图纸更改，是原告以合同价格过低为由主动违约。《甘南州舟曲县新大川10KV农网改造升级施工劳务协议》3.2条约定，本工程承包综合总价为140万元，签订该协议时，双方在介绍人何小平的见证下共同手绘了施工草图，原告在诉状中称，陇南熠盛公司根本性更改施工图纸，并擅自解除合同的说法纯属谎言。事实上，在合同约定的施工日前夕，原告人一方提出140万元造价太低，要求将价格从140万元提到360万元，并表示若价格不到位，其无法继续施工。陇南熠盛公司从没有口头或书面对施工图纸变更，原告提出加价要求后，双方多次沟通，但因价格问题未能达成一致，陇南熠盛公司不存在擅自解除合同的情形。（二）陇南熠盛公司不同意原告提出的鉴定请求，陇南熠盛公司无违约行为，本案没有鉴定的必要。合同没有实际履行的原因是原告在签订合同后肆意涨价造成的，陇南熠盛公司在合同履行中并无违约行为，与原告的损失没有因果关系，原告要求的鉴定事项在陇南熠盛公司有责任的前提下才具有实际意义。综上，望贵院依法驳回原告的全部诉讼请求。   第三人舟曲供电公司未答辩。   杨永浩围绕诉讼请求向本院提交如下证据：   1.甘南州舟曲县新大川10KV线路农网改造施工劳务协议；2.施工图纸；3.熠盛公司吴海龙与夏红旗的谈话记录；4.熠盛公司吴海龙、何小平与夏红旗的谈话记录；5.熠盛公司何小平与夏红旗的谈话记录；6.电力公司刘晋平与夏红旗的谈话记录；7.夏红旗参与电力公司工程施工的视频内容；8.购买施工设备的单据；9.工资支出。   陇南熠盛公司向本院提交如下证据：1.陇南熠盛公司营业执照、法定代表人身份证明及身份证复印件；2.甘南州舟曲县新大川10KV线路农网改造施工劳务协议；3.吴海龙与夏铭、杨永浩通话录音；3.何小平与夏铭、左娟通话录音。   第三人舟曲供电公司未向本院提交证据。   对当事人所举上述证据，本院已组织当事人进行了质证，对质证无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对质证有异议的证据，本院将根据当事人陈述、结合案情综合予以考虑。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年6月，陇南熠盛公司与舟曲供电公司达成口头协议，舟曲供电公司将甘南州舟曲县新大川10KV线路农网改造工程交由陇南熠盛公司施工，要求其组织施工人员进场施工，待工程开工后补签书面施工合同。2020年6月9日，熠盛公司作为发包人（甲方），杨永浩为承包人（乙方），双方签订《甘南州舟曲县新大川10KV农网改造升级施工劳务协议》，约定：甲方将“甘南州舟曲县新大川10KV线路改造工程”承包给乙方施工，工程范围及内容，乙方负责甘南州舟曲县新大川10KV线路工程，具体是按照甲方提供的施工图纸范围内的架空线路架设、含材料运输（包括二次转运）、保管、导线架设及跨线、附件安装、接地、变压器、各类达标、检查验收、标识牌安装、各种特殊跨越、《施工日志》、《班前班后会议记录》、《工资票及所有资料记录》、音像资料等由乙方完成。工程工期：2020年6月15日至2020年9月25日。本工程承包综合总价金额为140万元，工程施工费用按电力公司验收计量为准。工程款、工程进度款按工程进度支付。工程进度按实际工作量立杆100根付总工程的30%。实际工程量达到60%，付总工程的50%;所有工程量完成后付总工程的80%；竣工验收后付总工程的95%；三个月后付清剩余的所有工程款。该工程的质量保修期为12个月，从竣工交工日期开始计算。协议同时约定违约责任：工程质量达不到设计要求和验收标准，乙方负责全部责任，并无条件返工维修，达到规定要求，所有发生的费用及损失由乙方负责；如乙方施工中途停止，如出现半拉工程，乙方赔偿甲方因此造成的所有损失。该协议附件载明：原劳务协议未尽事宜补充如下：1.原定工程量所增加的工程另外计价。2.因甲方材料供应不及时造成的工期顺延。3.安全保证金10万元，分两次按照进度款拨付时间返还乙方。4.以上补充协议未尽事宜，甲、乙双方另行商议。   合同签订后，杨永浩即组织人员，购置施工设备到场准备施工，双方对输电架设线路现场绘制了草图，杨永浩以陇南熠盛公司绘制图纸变更了原施工图纸为由，提出合同约定价款太低，要求发包方增加合同价款，双方由此发生争议。2020年6月12日，双方人员又一同前往舟曲供电公司，要求舟曲供电公司增加工程款，三方就合同价格曾进行了座谈，因意见分歧，三方协商未果，舟曲供电公司即停止其与陇南熠盛公司该项目的合作，双方也未签订书面施工合同，事后，舟曲供电公司将该项工程另已交由第三方施工，杨永浩与陇南熠盛公司所签施工劳务协议也未实际履行。2020年8月14日杨永浩诉至本院。并提出司法鉴定申请，申请本院委托有关司法鉴定机构，对其于2020年6月12日至6月17日实施甘南州舟曲县新大川10KV农网改造升级工程的窝工损失、已创造的利润以及2020年6月18日至2020年9月25日内完成该工程的应获得的利润总额进行司法鉴定。   另查明：案涉甘南州舟曲县新大川10KV农网改造升级项目工程系2019年国网甘肃省电力公司下达国网甘南供电公司第二批城市配电网工程中由舟曲供电公司负责实施的工程，本案诉讼中，杨永浩将舟曲供电公司列为第三人，本院立案后，依法对其邮寄送达了开庭传票，舟曲供电公司未到庭参加诉讼，庭审后经法庭对其询问，舟曲供电公司向本院提交书面“关于杨永浩诉陇南熠盛商务服务有限公司一案的情况说明”，称，案涉工程系国网甘肃省电力公司批复的项目，我公司与陇南熠盛公司系长期业务合作关系，关于该工程我公司与陇南熠盛公司曾达成过口头协议，要求其施工人员进场施工，待工程开工后补签施工合同。2020年6月12日左右，陇南熠盛公司和其劳务施工方夏铭到我公司就合同价格进行座谈，夏铭提出与陇南熠盛公司签订合同价格太低，要求我公司追加工程费用，我公司向陇南熠盛公司表示施工方提出的加价方案不合理，不予接受，经三方协调未果，该工程陇南熠盛公司与杨永浩（夏铭）方均未进行实际施工，与我公司也未补签书面施工合同，现该工程已由兰州市相关公司负责承建，工程已接近完工。   本案审理中，杨永浩称，协议签订后，我们于2020年6月12日将工人带过来，一共13个工人，干了6天，6月12日开工，6月17日停工，我们沿线路挖基坑，大概挖了13个左右，准备栽电线杆。因施工所花费用：购买施工设备花费42233元，人工工资23592元，施工人员往返车费、住宿费8000元，高工一个月10000元，来了四个。协议约定价款140万元，协议履行期间，陇南熠盛公司更改线路，我们要求增加工程价款，协商无果后，他们单方解除了合同。陇南熠盛公司委托诉讼代理人吴海龙称，签订协议时没有提供施工图纸，合同说的是以实际线路复测为主，原告是6月12日来的，后双方绘制了施工图纸，6月14日原告就提出异议发生了争议，人员报备，原告也没有领任何人来我跟前报备，我只见了原告和夏铭，工人我一个都没有见，工程谁都没干，我们也没有干。   本院认为，《中华人民共和国建筑法》第二十九条第三款规定“禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包”，本案中，陇南熠盛公司依据其与舟曲供电公司口头达成的施工协议，将其承包的甘南州舟曲县新大川10KV农网改造升级工程分包给不具备施工资质的杨永浩个人施工，并与其签订《甘南州舟曲县新大川10KV农网改造升级施工劳务协议》，违反了上述法律的禁止性规定，属无效协议，自始对当事人不具有约束力。协议履行时，杨永浩以施工图纸变更，对工程款价格发生争议，要求发包方增加工程款，杨永浩与发包方舟曲供电公司、承包方陇南熠盛公司协商未果，舟曲电力公司因此未与陇南熠盛公司签订书面施工合同，并终止了其与陇南熠盛公司在该项目的合作，案涉劳务协议也未实际履行。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”，本案诉讼中，杨永浩主张由陇南熠盛公司支付其完成甘南州舟曲县新大川10KV线路改造工程应获得的利润100000元，于法无据，本院不予支持。对杨永浩申请司法鉴定的请求，因对其主张已施工6天的事实未能举证证实，且主张履行的劳务协议为无效协议，本院不予准许。   综上所述，对杨永浩的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国建筑法》第二十九条第三款、《中华人民共和国合同法》第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定，判决如下：   驳回杨永浩的诉讼请求。   案件受理费2300元，由杨永浩负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于甘肃省陇南市中级人民法院。   审判长 张武寿   人民陪审员 陈大志   人民陪审员 潘海龙   二〇二〇年十月二十一日   （法官助理 王菊云   书记员 兰亚峰   书记员 巩云花