成都市金牛区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0106民初9373号 原告（被告）：高志强，男，1972年9月2日出生，汉族，住天津市河东区。 被告（原告）：四川嗨马乐动体育科技有限公司，住所地：成都市金牛区五块石路1号27栋1层1号A馆-5F-Z1号。 法定代表人：温学志，总经理。 委托诉讼代理人：董彦宁，女，1990年8月4日出生，汉族，住山西省晋中市榆次区。 委托诉讼代理人：刘心韵，女，1989年2月7日出生，住成都市高新区。 原告(被告)高志强与被告（原告）四川嗨马乐动体育科技有限公司(以下简称：嗨马公司)劳动争议一案，本院于2020年7月28日立案后，依法适用简易程序，由审判员黄曦独任审判，公开开庭进行了审理。原告高志强，被告嗨马公司的委托诉讼代理人董彦宁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告高志强向本院提出诉讼请求：1、请求判令嗨马公司支付法定节假日加班工资3912元。2、请求判令嗨马公司支付休息日加班工资85568元。3、请求判令嗨马公司支付解除劳动关系经济补偿金30000元。4、请求判令嗨马公司支付2017年6、7、8月三个月试用期工资6000元。5、请求判令嗨马公司支付2019年1、2、3月的绩效奖金4500元。6、请求判令嗨马公司支付2019年3、4月工资30000元。7、请求判令嗨马公司支付差旅费900元。8、请求判令嗨马公司支付2019年4月28日至5月5日的工资5000元。9、请求判令嗨马公司承担本案全部诉讼费用。事实和理由：高志强在嗨马公司任职，嗨马公司未按照《中华人民共和国劳动法》规定支付加班工资、报酬。2019年4月28日，嗨马公司在未与高志强协商沟通的情况下，要求高志强次日移交工作。高志强沟通未果，甚至被迫以“个人原因”为由签署离职协议，违背高志强真实意愿。嗨马公司单方面发出免职通知、擅自变更薪酬，违反双方签订的劳动合同，也违反法律规定。高志强于2019年5月22日向成都市金牛区劳动仲裁委申请仲裁，于2019年9月5日开庭，当时嗨马公司提出庭下和解，高志强同意。实际嗨马公司假借和解之名来拖延时间，直至2019年11月5日才向高志强送达协议模版，于2019年11月7日才发送和解协议的word版本，高志强签字送达后，嗨马公司又于2019年12月5日以领导不同意为由拒绝和解。2019年12月17日，高志强再次提交劳动仲裁，成都市金牛区劳动仲裁委于2020年5月27日作出成金劳人仲委裁字[2020]第34号仲裁裁决书，高志强不服该裁决。嗨马公司故意拖延时间导致仲裁委事实认定“申请人主张2018年12月18日前的周末加班工资及法定节假日加班工资已过仲裁时效，不予支持”事实认定错误，裁决于法无据。 嗨马公司就高志强的起诉辩称，1、高志强应提供其休息日及法定节假日进行了加班的证据及2019年3、4月份从事具体工作的证据，否则依法应承担举证不能的后果。2、高志强是因为个人原因及更好的发展机会自行提出离职，所以嗨马公司不应向高志强支付经济补偿金。3、依据嗨马公司、高志强双方签订的劳动合同，高志强未任职至年末，其绩效工资不予发放，高志强于2019年5月离职，并未工作至2019年年末，所以嗨马公司不应支付2019年1-4月绩效奖金。4、高志强在仲裁庭审过程中，并未提供任何差旅费的证据，差旅费也不属于劳动争议案件受理范围。5、高志强要求嗨马公司支付2019年4月28日至5月5日工资的诉求没有事实和法律依据，并且该诉求也没有经过劳动仲裁前置程序，不应支持。同意向高志强支付2017年6、7、8月三个月试用期工资差额6000元。 嗨马公司向本院提出的诉讼请求：1、请求不予支付成金劳人仲委裁字[2020]第34号裁决书的裁决内容，驳回被告高志强在仲裁时提出的全部仲裁请求；2、依法判令本案的诉讼费用由高志强承担。事实与理由：一、高志强在仲裁庭审过程中未能提供任何周末加班对应相关工作成果的证据，仲裁委仅凭考勤打卡情况便认定存在加班事实显然属于事实认定错误，并且即便是根据考勤打卡情况，仲裁认定的天数明显错误。依照《最高法关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”的规定，高志强要求嗨马公司支付节假日及休息日加班工资，高志强应当就加班的事实及加班提供的工作成果承担举证责任，但是高志强在仲裁庭审过程中未能提供任何证据证明加班事实存在。嗨马公司在庭审过程中提供打卡考勤表的目的是证明高志强2019年3、4月份正常工作时间内出勤天数，而对于高志强在非正常工作时间，即周末期间的打卡记录系高志强个人主观行为，高志强即便是没有实际加班，未提供任何工作成果也可以随时在云之家进行考勤签到，随意性过强，仅凭嗨马公司提供的考勤记录并无法证明高志强进行了加班的事。并且根据嗨马公司的考勤管理制度，高志强进行加班的，除进行考勤打卡外，还需要填写加班申请单并经过相关领导审批后方可视为加班。基于以上事实，仅凭嗨马公司提供的考勤表并无法证明高志强进行加班的事实，高志强对于自己的主张应提供证据予以证明，否则应承担举证不能的责任。并且即便是根据嗨马公司提供的考勤表，也无法计算出周末打卡天数为18天，所以关于高志强加班情况的仲裁裁决的认定属于事实认定错误，高志强关于加班的仲裁申请应予以驳回。仲裁裁决对高志强2019年3、4月份出勤时间的事实认定错误，根据嗨马公司提供的考勤记录表，嗨马公司仅需向高志强支付2019年3月、4月工资3297.2元工资。高志强于2016年6月入职嗨马公司，担任拓店经理一职，需要经常出差。由于高志强工作性质的特殊性，所以自高志强入职至2018年12月，嗨马公司并未要求高志强按照公司制度进行上下班固定打卡。但由于发现部分员工存在工作中弄虚作假的情况，所以自2019年1月开始，为加强对经常出差人员的工作监督，嗨马公司开始对外勤人员实行云之家软件签到制度，要求外勤人员在云之家软件打卡签到。但从高志强的云之家签到记录可以看出其2019年3、4月份的签到记录并不完成，有大量缺失，这些缺失的时间段，高志强是否进行了工作，具体从事了哪些工作内容，需要高志强予以说明。 高志强就嗨马公司公司的起诉辩称，高志强的答辩意见以高志强提交的民事起诉状为准。 本院经审理认定事实如下：嗨马公司于2017年7月17日经工商登记成立，曾用名：四川空气湃运动科技有限公司。嗨马公司经工商登记的股东为山西嗨马乐动体育科技有限公司。山西嗨马乐动体育科技有限公司经工商登记的股东为山西田森集团有限公司(持股比例60%)，杜寅午（持股比例40%）。空气湃（北京）运动科技有限公司经工商登记的股东为杜寅午（持股比例60%）、曹健（持股比例30%）、郭准（持股比例9.99%）。高志强在嗨马公司成立后，即与嗨马公司建立劳动关系，职务为拓展经理。高志强未与嗨马公司签订书面劳动合同。高志强的工资标准为10000元/月，从2018年9月起为15000元/月。2019年5月5日，高志强向嗨马公司递交了《辞职申请表》，《辞职申请表》上填写的入职日期为2017年6月9日，申请辞职日期为2019年5月5日，辞职原因为：个人原因。2019年5月22日，高志强向成都市金牛区劳动人事争议仲裁委提起劳动仲裁，仲裁请求为：“1、嗨马公司向高志强支付法定节假日加班工资3912元；2、嗨马公司向高志强支付休息日加班工资84264元；3、嗨马公司向高志强支付解除劳动关系经济补偿金45000元；4、嗨马公司向高志强支付2017年6、7、8月三个月试用期工资9000元；5、请求判令嗨马公司向高志强支付2019年1、2、3月的绩效奖金4500元；6、嗨马公司向高志强支付2019年4月工资15000元；7、嗨马公司向高志强支付差旅费900元。”高志强于2019年9月5日向劳动仲裁委申请撤诉，劳动仲裁委作出《仲裁决定书》，决定准许高志强撤回2019年5月22日的仲裁申请。2019年12月17日，高志强再次向成都市金牛区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，高志强的仲裁请求为：“1、嗨马公司向高志强支付法定节假日加班工资3912元；2、嗨马公司向高志强支付休息日加班工资85568元；3、嗨马公司向高志强支付解除劳动关系经济补偿金30000元；4、嗨马公司向高志强支付2017年6、7、8月三个月试用期工资9000元；5、请求判令嗨马公司向高志强支付2019年1、2、3月的绩效奖金4500元；6、嗨马公司向高志强支付2019年3、4月工资30000元；7、嗨马公司向高志强支付西安大华1953项目拓展奖励费100000元；8、嗨马公司向高志强支付差旅费900元。”2020年5月27日，成都市金牛区劳动人事争议仲裁委员会作出成金劳人仲委裁字[2020]第34号《仲裁裁决书》，裁决如下：“一、嗨马公司在本裁决书生效之日起十日内一次性向高志强支付周末加班工资24828元。二、嗨马公司在本裁决书生效之日起十日内一次性向高志强支付试用期工资差额、2019年1月、2月绩效工资、2019年3月至4月共计39293元（其中含2017年6月至2017年8月的试用期工资差额6000元，2019年1月季度绩效工资1500元，2019年2月的月度绩效和季度绩效工资3000元，2019年3月1日至2019年4月28日的工资28793元）。三、驳回高志强的其他仲裁请求”。高志强、嗨马公司均对裁决不服，向本院起诉，本院予以合并审理。 另查明，2019年4月28日至2019年5月4日期间，高志强因乘坐火车的火车票如下：2019年4月28日，天津至衡水，票价97.5；2019年4月28日，衡水至石家庄，票价23.5元；2019年4月29日，石家庄至榆次，票价91.5元；2019年4月29日，太原至石家庄，票价68元；2019年4月29日，石家庄至天津西，票价122.5元；2019年5月4日，天津至太原，票价233元。 庭审中，嗨马公司向本院出示了一份甲方为空气湃（北京）运动科技有限公司，乙方为高志强，签订时间为2017年6月7日的《劳动合同》，内容为：“合同期限从2017年6月7日起至2020年6月6日止。其中试用期自2017年6月7日起至2017年9月7日。乙方同意根据甲方工作需要，担任区域开发经理岗位工作。工作地点：四川。乙方月工资人民币10000元；季度根据《目标责任书》考核办法依季度综合考核结果需达成率达80%，低于80%的，不计入年度考核总成绩，年度考核金额根据年度考核总成绩按照0.5-2为系数兑现，具体兑现金额按乙方签订《目标责任书》考核办法，依达成的考核结果兑现，乙方未任职至年末此部分不予发放；具体考核方式见公司《考核办法》。”嗨马公司、高志强均认可高志强实际是与嗨马公司建立劳动关系。嗨马公司向本院出示的嗨马公司自行制作的《打卡记录表》载明高志强在以下时间通过云之家手机软件打了考勤卡：2019年1月20日至2019年1月29日、2019年1月31日、2019年2月2日、2019年2月16日至2019年2月18日、2019年2月22日至2019年2月26日、2019年2月28日、2019年3月2日至2019年3月18日、2019年3月20日、2019年3月21日、2019年4月4日、2019年4月6日至2019年4月9日、2019年4月11日、2019年4月17日。 再查明，前述《打卡记录表》载明的打卡时间中有2019年1月24日、1月28日、1月29日、2月2日、2月16日、2月22日、2月23日、3月7日、3月8日、3月14日、3月15日、3月21日、4月6日、4月11日，共计14天为休息日，2019年1月25日至2019年1月27日为春节，2019年4月4日为清明节。嗨马公司为高志强代缴了2019年3月、4月的社会保险费个人部分545元/月、公积金个人缴费部分630元/月。2020年10月15日，案外人空气湃（北京）运动科技有限公司向本院出具《情况说明》，其上载明：“关于与高志强签订劳动合同的主体为空气湃（北京）运动科技有限公司，而实际发生劳动关系的主体为嗨马公司事宜，我司做如下说明：嗨马乐动品牌（曾计划使用品牌为空气湃品牌）在全国多地设有门店，高志强入职时间为2017年6月7日，其主要负责四川区域的拓店开店工作，但是其入职时，嗨马公司尚未在工商局进行工商登记（嗨马公司在工商局登记成立的时间为2017年7月17日），所以当时先由空气湃（北京）运动科技有限公司与其签订劳动合同，但是高志强并未与空气湃（北京）产生实际劳动关系，与其发生实际劳动关系的主体为嗨马公司。” 上述事实有身份证、工商登记信息、劳动仲裁裁决书、裁决书送达证明、火车票、劳动合同、打卡记录表、社会保险费缴费证明、公积金缴费记录、辞职申请表、辞职交接申请表以及原、被告、第三人的当庭陈述在案佐证，本院予以认定。 本院认为，虽嗨马公司向本院出示的《劳动合同》载明的甲方为空气湃（北京）运动科技有限公司，乙方为高志强，但嗨马公司、高志强、空气湃（北京）运动科技有限公司均一致确认高志强在嗨马公司成立后，实际是与嗨马公司建立的劳动关系，故本院不再追加空气湃（北京）运动科技有限公司为本案第三人。本院将本案争议焦点作如下处理： （一）关于高志强要求嗨马公司支付法定节假日加班工资3912元的诉讼请求。 高志强在劳动仲裁过程中及本案中明确要求嗨马公司支付的法定节假日加班费为2018年10月1日国庆节、2019年4月5日的加班费共计3912元（15000元÷23天×2天×300%）。而高志强向本院出示的田森集团差旅提报单为复印件，且不能核实来源，不能证明高志强在2018年10月1日国庆节加班，2019年4月5日也并非清明节，仅是休息日，田森集团差旅提报单也不能证明高志强在2019年4月5日上班，故本院不予支持高志强的要求嗨马公司支付法定节假日加班费3912元的诉讼请求。 （二）关于高志强要求嗨马公司支付休息日加班工资85568元的诉讼请求。 高志强在劳动仲裁过程中及本案中要求嗨马公司支付的休息日加班费为以下期间的休息日加班费：2018年1月20日、1月27日、1月28日、2月3日、2月4日、2月10日、2月11日、4月7日、4月21日、5月6日、5月12日、5月13日、6月2日、7月8日、7月28日、7月29日、8月18日、8月19日、8月25日、8月26日、9月1日、9月2日、9月8日、9月9日、9月15日、9月16日、10月2日、10月3日、10月4日、10月5日、10月6日、10月7日、10月21日、10月27日、10月28日、10月10日、10月11日、11月3日、11月4日、11月17日、11月18日、11月24日、11月25日、11月10日、11月11日、12月8日、12月9日、12月15日、12月16日、12月31日、12月30日、12月23日；2019年1月5日、1月6日、1月12日、1月13日、1月19日、1月20日、1月26日、1月27日、2月17日、3月2日、3月3日、3月9日、3月23日、3月24日、3月30日、3月31日、4月6日、4月7日、4月18日、4月13日，共计72天。因休息日加班的事实应由高志强举证证明，而高志强向本院出示的田森集团差旅提报单为复印件，且不能核实来源，不能证明高志强的休息日加班情况，高志强应承担举证不能的后果。现因嗨马公司向本院出示《打卡记录表》显示高志强在2019年1月24日、1月28日、1月29日、2月2日、2月16日、2月22日、2月23日、3月7日、3月8日、3月14日、3月15日、3月21日、4月6日、4月11日，共计14天休息日打了考勤卡，其中只有2019年4月6日的加班费属于高志强起诉范围，故嗨马公司应向高志强支付2019年4月6日的休息日加班费1379.31元（15000元÷月计薪日21.75天×1天×200%）。 （三）关于高志强要求嗨马公司支付经济补偿金30000元的诉讼请求。 因本案系高志强主动向嗨马公司申请辞职，且其辞职原因为“个人原因”，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形”、第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位”中规定的经济补偿金支付条件，故本院不予支持高志强的该项请求。 （四）关于高志强要求嗨马公司支付2017年6、7、8月三个月试用期工资6000元的诉讼请求。 因嗨马公司同意向高志强支付2017年6、7、8月三个月试用期工资差额6000元，故本院对高志强的该项请求予以支持。 (五)关于高志强要求嗨马公司支付2019年1、2、3月的绩效奖金4500元的诉讼请求。 因嗨马公司认可高志强2019年的工资标准15000元/月中有10%是作为季度考核预先扣除，在考核通过后发放，且2019年1月至2019年3月共计预先扣除了4500元（15000元/月×10%×3个月），而嗨马公司向本院出示的绩效考核表为嗨马公司单方制作，不能证明绩效考核结果的原始依据，嗨马公司应承担举证不能的后果，故本院对高志强的该项请求予以支持。 （六）关于高志强要求嗨马公司支付2019年3月、4月工资共计30000元的诉讼请求。 因高志强在2019年4月28日至2019年5月4日期间乘坐火车往外地，高志强述称其于2019年4月29日、2019年5月5日至陕西田森集团有限公司去沟通免责事宜，高志强希望从事原岗位工作。因根据高志强的前述陈述，加之高志强不能证明其2019年4月28日开始去往外地是办理嗨马公司安排的工作任务，故嗨马公司无需支付高志强2019年4月28日至2019年4月30日的工资。现因嗨马公司出示的《打卡记录表》也是嗨马公司单方制作，不能证明其内容的真实性和完整性，嗨马公司应承担举证不能的后果，故本院认定嗨马公司应支付高志强2019年3月1日至2019年4月27日的工资，金额为24943.10元（3月15000元+4月15000元÷月计薪日21.75天×计薪日20天-前述已处理3月绩效工资1500元-公积金个人缴费部分630元/月×2个月-社会保险个人缴费部分545元×2个月）。 （七）关于高志强要求嗨马公司支付差旅费900元的诉讼请求。 因高志强不能证明其向本院出示的火车票是因履行嗨马公司安排的工作任务产生，故本院不予支持高志强的该项诉讼请求。 （八）关于高志强要求嗨马公司支付2019年4月28日至5月5日的工资5000元的诉讼请求。 其中2019年4月28日至2019年4月30日的工资，本院已在高志强的第六项诉讼请求中作处理，而高志强未就2019年5月1日至2019年5月5日工资的问题提起劳动仲裁，违反了劳动仲裁前置原则，故本院不再本案中处理。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、四川嗨马乐动体育科技有限公司于本判决书生效之日起十日内向高志强支付2019年4月6日的休息日加班费1379.31元、2017年6月至8月试用期工资差额6000元、2019年1月至3月绩效奖金4500元、2019年3月1日至2019年4月27日的工资24943.10元，共计36822.41元； 二、驳回高志强的其他诉讼请求； 三、驳回四川嗨马乐动体育科技有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 四川嗨马乐动体育科技有限公司诉高志强一案，案件受理费5元，高志强诉四川嗨马乐动体育科技有限公司一案，案件受理费5元，共计10元，由四川嗨马乐动体育科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  黄曦 二〇二〇年十月十九日 书记员  王竹