广东省云浮市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤53民终709号上诉人（原审原告）：黄敏捷，女,汉族,1988年2月5日出生,住广东省罗定市。委托诉讼代理人：许武、梁海章，广东定盛律师事务所律师。上诉人（原审被告）：梅州市客都汇物业管理有限公司罗定分公司。住所地：罗定市×××××××××××。法定代表人：费某1。委托诉讼代理人：陈眉雨，男，汉族，1973年10月5日出生，住罗定市。上诉人黄敏捷与被上诉人梅州市客都汇物业管理有限公司罗定分公司（以下简称“客都汇罗定分公司”）劳动争议一案，上诉人黄敏捷不服罗定市人民法院作出的（2020）粤5381民初295号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月14日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人黄敏捷的委托诉讼代理人梁海章、被上诉人客都汇罗定分公司的委托诉讼代理人陈眉雨到庭参加诉讼，本案现已审理终结。上诉人黄敏捷提出上诉请求：1.判令撤销罗定市人民法院作出的（2020）粤5381民初295号民事判决书，依法改判；2.本案的上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院认定事实不清。1.从上诉人提交的录音可以充分证明被上诉人要求上诉人重新签订劳动合同基本工资2500元降至1800元，但遭上诉人拒绝，因此被上诉人解除与上诉人的劳动关系，删除上诉人的指纹考勤记录并告知上诉人不用再回公司上班。罗定市劳动人事争议调解仲裁委员会及一审法院认定事实不清。2.一审法院按照被上诉人提交的工资条认定上诉人被解雇前十二个月的月平均工资为2887.77元数额认定错误，应按罗定市劳动人事争议调解仲裁委员会认定的数额3419.2元认定。被上诉人提交的工资条是伪造的，上诉人从未签收过该证据，应以上诉人提交的工资条认定上诉人离职前的十二个月平均工资。3.上诉人正常工作时间的工资为2500元，实际每周工作六天，每周加班一天，每年加班52天。一审法院认为被上诉人已经支付加班工资，属于认定事实不清。4.上诉人2019年1月至5月的年假未休，被上诉人应向上诉人支付2019年未休年假工资。5.上诉人工作职位是商场的安保人员，需要到户外进行巡视，6-10月是户外工作，应按照法律规定向上诉人支付高温津贴。二、原审法院在被上诉人没有申请撤销罗定市劳动人事争议调解仲裁委员会作出的罗劳人仲终字【2019】第47号的仲裁裁决书的前提下，作出不利于上诉人的判决属于适用法律错误。被上诉人客都汇罗定分公司答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。黄敏捷自2019年5月22日开始旷工，经公司经理通知后也不回公司上班，持续旷工五天，客都汇罗定分公司作出解除劳动合同符合法律规定。从通话录音记录等证实不签订劳动合同是黄敏捷造成的，客都汇罗定分公司的经理多次通知黄敏捷续订合同，而黄敏捷想通过不签订劳动合同达到获得双倍工资补偿的目的。原审法院认定黄敏捷离职前12个月的平均工资金额正确，在仲裁庭出示的证据足以认定事实。关于未休年休假工资问题，在罗定仲裁委开庭时已查实黄敏捷在2016年至2019年的年休假已全部休完，黄敏捷该请求无依据。黄敏捷的工作岗位在商场内并非室外，商场内由中央空调控制的温度每天保持25℃至28℃之间，不存在高温作业。黄敏捷主张加班费错误，签订合同时约定的月工资2500元，每月上班26天，黄敏捷入职后每月工资已超过2500元，超过部分是加班费，且黄敏捷在离职前无异议，不应再计算。一审判决纠正仲裁委的部分错误裁决正确。综上，上诉人的请求无依据，请求驳回。黄敏捷向一审法院提出诉讼请求：1、判令客都汇罗定分公司向黄敏捷支付违法解除劳动合同赔偿经济金36000元；2、判令客都汇罗定分公司向黄敏捷支付解除劳动合同经济补偿金18000元；3、判令客都汇罗定分公司向黄敏捷支付未签订劳动合同双倍工资20000元；4、判令客都汇罗定分公司向黄敏捷支付2018年1月1日至2019年5月21日未休年休假工资报酬4137.93元；5、判令客都汇罗定分公司向黄敏捷支付2015年至2018年高温津贴3000元；6、判令客都汇罗定分公司向黄敏捷支付2014年12月25日至2019年5月21日休息日加班工资53793.1元；7、案件受理费由客都汇罗定分公司承担。一审法院认定事实：黄敏捷于2014年12月25日入职客都汇罗定分公司从事商场管理员工作，于2019年5月21日离职。2014年12月25日，黄敏捷与客都汇罗定分公司签订《劳动合同》，约定劳动合同期限为2014年12月25日至2015年12月24日，职务为商场管理员；实行标准工时工作制，每日工作8小时，每周工作6天，每周至少休息一天；正常工作时间工资按《岗位职务及工资对照表》执行，初始工资额为2500元/月。2014年12月25日签订的《劳动合同》期满后，黄敏捷与客都汇罗定分公司于2015年12月25日再次签订《劳动合同》，约定劳动合同期限为2015年12月25日至2018年12月24日止；职务为商场管理员；工作职责为维护商场正常的经营秩序，确保商场及场内各租户的生命财产安全；实行标准工时工作制，每日工作8小时，每周工作6天，每周至少休息一天；正常工作时间工资按《岗位职务及工资对照表》执行，初始工资额为2500元/月。2015年12月25日签订的《劳动合同》期满后，至黄敏捷2019年5月21日离职期间，黄敏捷与客都汇罗定分公司没有再订立书面的劳动合同。黄敏捷主张由于其不同意签订低于原标准的劳动合同，于2019年5月21日上班时被告知已被删除指纹考勤，已被解雇，不需回公司上班，后黄敏捷没有再回到客都汇罗定分公司处上班。罗定市劳动人事争议调解仲裁委员会查明，2019年5月22日下午，客都汇罗定分公司行政部经理傅云曾发信息告知黄敏捷“由于考勤系统升级，部分员工不能录入指纹，所以视你的上班为正常，不计缺勤”，要求黄敏捷回公司正常上班。其后，黄敏捷仍然没有回到公司工作。2019年5月28日，客都汇罗定分公司以黄敏捷连续旷工5日为由，决定解除与黄敏捷的劳动关系。2019年5月24日，黄敏捷向罗定市人力资源和社会保障局投诉，认为客都汇罗定分公司在劳动合同期满后未签订书面劳动合同、违法解除劳动合同等，该局于2019年5月30日立案受理。2019年7月26日，该局出具《劳动保障监察投诉案件按照劳动争议处理程序办理告知书》，告知黄敏捷就投诉事项按照劳动争议程序办理。2019年11月18日，黄敏捷就解除劳动关系等争议向罗定市劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：1、客都汇罗定分公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金36000元；2、客都汇罗定分公司支付解除劳动合同经济补偿金18000元；3、客都汇罗定分公司支付未签订劳动合同双倍工资20000元；4、客都汇罗定分公司支付2014年12月25日至2019年5月21日未休年休假工资12413.8元；5、客都汇罗定分公司支付2015年至2018年高温津贴3000元；6、客都汇罗定分公司支付黄敏捷2014年12月25日至2019年5月21日休息日加班工资53793.1元。罗定市劳动人事争议调解仲裁委员会于2019年12月28日作出罗劳人仲案终字[2019]第47号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人在本裁决生效之日起七日内支付申请人未签订书面劳动合同二倍工资、加班工资等共15729.74元，其中1、未与申请人签订书面合同二倍工资：13676.8元（3419.2元×4个月）；2、未足额支付的加班工资：2052.94元（2017年5月至2019年4月共23个月）。黄敏捷、客都汇罗定分公司于2019年12月30日收到仲裁裁决书，黄敏捷不服该裁决，遂于2020年1月15日诉至一审法院。另查明，黄敏捷于2014年12月25日入职客都汇罗定分公司处，至2015年12月24日工作满一年后，可享受年休假5天。根据客都汇罗定分公司提供的《员工考勤考核表》、黄敏捷提供的排班表显示，黄敏捷于2016年4月18日-22日、2016年8月14日-18日、2017年9月16日-21日、2018年8月20日-26日、2019年4月13日至20日已申请休年假，黄敏捷2016年、2017年、2018年、2019年的年休假已休完。双方提供的工资单显示黄敏捷每月应发、实发工资金额一致，但工资单中的组成结构是互不吻合的。黄敏捷提供的工资单中部分月份的应发工资与组成结构相加的金额不吻合，黄敏捷的工资单组成结构合计均应为整数，但工资单中的应发工资为非整数。客都汇罗定分公司提供的工资单中组成结构合计与应发工资是相互吻合的，且工资单中节假日加班工资与休息日加班工资均为按照日基本工资计算3倍、2倍得出。双方提交的工资单均显示黄敏捷2018年5月至2019年4月的应发工资总额为34653.19元，其中黄敏捷提交的工资单中包含加班费2365元；客都汇罗定分公司提交的工资单中包含加班费8052.17元（其中含节假日加班工资1907.25元、每月4天休息日加班工资6096.31元、平时加班工资46.61元）。一审法院认为，本案是劳动争议纠纷。本案争议焦点是：1、《劳动合同》期满后，双方未续签《劳动合同》，客都汇罗定分公司是否应支付未签订劳动合同期间二倍工资额给黄敏捷？2、黄敏捷请求的违法解除《劳动合同》补偿金、赔偿金是否合理合法？3、黄敏捷请求的加班工资、未休年休假工资是否应得到支持？4、黄敏捷的工作环境是否属于高温工作环境，其请求的高温津贴是否应予支持？对于争议焦点1。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系,未同时订立书面劳动合同的,应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”规定，劳动关系存续期间,必须订立书面的劳动合同。故劳动合同期满后,劳动者继续在用人单位工作,用人单位超过一个月未与劳动者续签书面劳动合同的,仍应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定,向劳动者每月支付二倍工资。本案中，双方签订的劳动合同已于2018年12月24日到期，客都汇罗定分公司虽于到期后向黄敏捷要求续签合同，但由于双方对新签订的劳动合同条款未能协商一致，导致双方未能续签劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款的规定，客都汇罗定分公司应向黄敏捷支付自2018年12月25日起至2019年5月21日止的二倍工资差额。黄敏捷于2019年11月18日提起仲裁要求客都汇罗定分公司支付二倍工资差额，未超出仲裁时效，一审法院予以支持。黄敏捷2018年5月至2019年4月的工资总额为34653.19元，离职前一年月平均工资为2887.77元，故客都汇罗定分公司应支付未签订劳动合同二倍工资差额12994.97元（2887.77元/月×4.5个月）给黄敏捷。对于争议焦点2。双方签订的劳动合同期满后，黄敏捷仍在客都汇罗定分公司处工作，双方虽未续签劳动合同，但双方之间仍存在劳动关系，双方仍应按照之前的劳动合同履行各自的义务。黄敏捷主张其于2019年5月21日上班时被告知已被解雇，不需回公司上班，后黄敏捷没有再回到客都汇罗定分公司处上班。根据一审法院查明的事实，客都汇罗定分公司行政部经理傅云于2019年5月22日发信息告知黄敏捷，要求黄敏捷回公司正常上班，但黄敏捷仍没有回到公司上班，故客都汇罗定分公司于2019年5月28日以黄敏捷连续旷工5天为由，解除与黄敏捷的劳动关系。根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条的规定，黄敏捷无正当理由连续旷工5天，已严重违反了作为劳动者应尽的义务，违反了客都汇罗定分公司的劳动纪律，客都汇罗定分公司可以解除劳动关系，客都汇罗定分公司以黄敏捷无故连续旷工5天解除与黄敏捷的劳动关系，属于合法解除，一审法院予以确认。根据《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第39点规定，用人单位依据《中华人民共和国劳动法》第二十五条解除劳动合同，可以不支付劳动者经济补偿金，故黄敏捷请求客都汇罗定分公司支付经济补偿金，理据不足，一审法院不予支持。客都汇罗定分公司解除与黄敏捷的劳动关系，属于合法解除，故黄敏捷请求支付违法解除劳动关系经济赔偿金，理据不足，一审法院不予支持。客都汇罗定分公司抗辩无需支付经济补偿金、赔偿金，一审法院予以采纳。对于争议焦点3。对于黄敏捷请求的加班工资的问题，双方签订的《劳动合同》约定黄敏捷每日工作8小时，每周上班6天，每周至少休息一天，月工资额为2500元，并未违反法律的强制性规定，合同合法有效。综合双方提交的工资单，黄敏捷提交的工资单中部分月份的组成结构合计金额与应发工资不吻合，且表中载明的节假日加班费金额并非按照月基本工资1800元计算得出的日基本工资的3倍计算得出，故对于黄敏捷提供的工资单，一审法院不予采信。客都汇罗定分公司提交的工资单中组成结构合计与应发工资是相互吻合的，且工资单中节假日加班工资、休息日加班工资均为按照日基本工资计算3倍、2倍得出，且双方签订的《劳动合同》约定每周上班6天的月工资为2500元，客都汇罗定分公司支付给黄敏捷的应发工资扣减合同未约定的补贴、奖金与《劳动合同》约定的月工资2500元相互吻合，故客都汇罗定分公司提交的工资单，一审法院予以采信。客都汇罗定分公司已按照法律规定支付黄敏捷的休息日加班工资，黄敏捷请求客都汇罗定分公司支付休息日加班工资，理据不足，一审法院不予支持。客都汇罗定分公司抗辩已支付黄敏捷的休息日加班工资，无需再支付，一审法院予以采纳。对于黄敏捷请求的未休年休假工资的问题。根据双方提供的证据显示，黄敏捷的2016年至2019年的年休假已休完，黄敏捷请求支付未休年休假工资，理据不足，一审法院不予支持。对于争议焦点4。黄敏捷的工作职责为维护商场正常的经营秩序，确保商场及场内各租户的生命财产安全，故黄敏捷的工作场所在客都汇商场内，有中央空调恒温，室内温度常年保持在25度，黄敏捷并未提供证据证实其处于高温工作，故黄敏捷请求的高温补贴，理据不足，一审法院不予支持。综述，客都汇罗定分公司应支付未签订劳动合同二倍工资差额12994.97元给黄敏捷。根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、四十七条第三款、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，一审法院判决如下：一、客都汇罗定分公司在判决发生法律效力之日起十日内支付未签订劳动合同二倍工资差额12994.97元给黄敏捷；二、驳回黄敏捷的其它诉讼请求。一审案件受理费5元，由客都汇罗定分公司负担。本院二审期间，双方均没有提交新证据。原审法院查明事实清楚，证据充分，本院予以确认。本院认为，本案争议的主要焦点为：一是被上诉人客都汇罗定分公司是否违法解除与上诉人黄敏捷的劳动合同；二是上诉人黄敏捷的月工资数额应当如何确定；三是被上诉人客都汇罗定分公司应否支付加班工资上诉人黄敏捷；四是被上诉人客都汇罗定分公司应否支付高温补贴给上诉人黄敏捷；五是原审法院在没有撤销劳动仲裁裁决的情况下作出判决是否违反法律规定。关于被上诉人客都汇罗定分公司是否违法解除与上诉人黄敏捷的劳动合同。上诉人黄敏捷在被上诉人客都汇罗定分公司通知继续上班的情况下连续旷工5天，已严重违反劳动纪律，在这样的情况下，被上诉人客都汇罗定分公司解除与上诉人黄敏捷的劳动合同，符合《中华人民共和国劳动法》第二十五条第二项的规定，被上诉人客都汇罗定分公司该解除劳动合同行为不违反法律规定，属于合法解除。上诉人黄敏捷主张被上诉人客都汇罗定分公司在旷工前通知其已被解除劳动合同，其因此没有继续到被上诉人客都汇罗定分公司上班，故被上诉人客都汇罗定分公司解除其劳动合同属于违法解除。因上诉人黄敏捷未能提供充分证据证实被上诉人客都汇罗定分公司已通知其已被解除劳动合同，而且本案的证据证实被上诉人客都汇通知上诉人黄敏捷继续上班的事实存在，故上诉人黄敏捷上述抗辩缺乏理据，本院不予采纳。关于上诉人黄敏捷的月工资数额应当如何确定的问题。上诉人黄敏捷2018年5月至2019年4月期间的领取工资总额为34653.19元，经计算其月平均工资为2887.77元。原审判决据此确定上诉人黄敏捷该平均工资2887.77元为其月工资，并以此计算未签订书面劳动合同二倍差额，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款的规定，本院予以确认。上诉人黄敏捷主张应当按劳动仲裁委员会仲裁裁决确定的月工资3419.20元作为标准。因该仲裁裁决确定月工资数额3419.20元，是由劳动仲裁委员会根据双方的劳动合同约定的工资标准进行推算的数额，而不是实际发生的工资数额，显然与客观事实不符，而且该确定月工资的方法与《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款的规定不符。因此上诉人黄敏捷主张按劳动仲裁委员会确定的月工资3419.20元作为其月工资，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。关于被上诉人客都汇罗定分公司应否支付加班工资上诉人黄敏捷。根据上诉人黄敏捷领取的工资项目，工资数额已包含加班工资。上诉人黄敏捷在领取加班工资后，再要求被上诉人客都汇罗定分公司支付加班工资缺乏事实依据，本院不予支持。关于被上诉人客都汇罗定分公司应否支付高温补贴给上诉人黄敏捷。因上诉人黄敏捷从事工作不属于高温作业劳动，其主张被上诉人客都汇罗定分公司支付高温补贴，缺乏事实依据，本院不予支持。关于原审法院在没有撤销劳动仲裁裁决的情况下作出判决是否违反法律规定。根据《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，人民法院在审理追索劳动报酬、养老金、医疗费以及工伤保险待遇、经济补偿金、培训费及其他相关费用等案件时，仲裁裁决确定的给付数额不当的，人民法院可以予以变更。因此，原审法院在本案中对上诉人黄敏捷相关赔偿金或者费用进行变更，符合法律规定，上诉人黄敏捷主张原审法院适用法律错误，与法不合，本院不予采纳。综上所述，上诉人黄敏捷的上诉请求不成立，予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费10元，由上诉人黄敏捷负担。本判决为终审判决。审判长  梁润棠审判员  董振南审判员  李艳徽二〇二〇年十月十四日书记员  何慧盈梁卿君