广东省汕头市澄海区人民法院民 事 判 决 书(2020)粤0515民初978号原告（被告）：毛红启，男，1984年9月29日出生，汉族，住湖北省襄阳市襄州区。委托诉讼代理人：易伟，广东合桓律师事务所律师。委托诉讼代理人：冷东子，广东合桓律师事务所实习律师。被告（原告）：汕头市澄海区振佳玩具厂，住所地广东省汕头市澄海区上华镇陇尾村莲角池片，统一社会信用代码92440515L5677290XK。经营者：谢泽楷，男，1984年9月6日出生，汉族，住广东省汕头市澄海区。委托诉讼代理人：林两群，男，系汕头市澄海区振佳玩具厂的职员。委托诉讼代理人：王细粧，女，系汕头市澄海区振佳玩具厂的职员。原告毛红启与被告汕头市澄海区振佳玩具厂劳动争议纠纷一案，以及原告汕头市澄海区振佳玩具厂与被告毛红启劳动争议纠纷一案，本院分别于2020年5月28日和2020年6月3日立案后，依法适用简易程序，于2020年7月1日公开开庭合并进行了审理，原告（被告）毛红启及其委托诉讼代理人易伟、冷东子以及被告（原告）汕头市澄海区振佳玩具厂（下称振佳玩具厂）的委托诉讼代理人王细粧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。毛红启向本院提出诉讼请求：1.解除振佳玩具厂和毛红启的劳动关系；2.请求振佳玩具厂支付毛红启399970元：（1）一次性伤残补助金80600元，（2）一次性工伤医疗补助金37200元，（3）一次性伤残就业补助金155000元，（4）停工留薪期工资43400元，（5）住院期间的护理费56160元，（6）住院期间的伙食补助费7560元，（7）医疗费6000元，（8）鉴定费750元，（9）经济补偿9300元，（10）交通费4000元；3.请求振佳玩具厂支付毛红启双倍工资差额68200元；4.本案诉讼费用由振佳玩具厂承担。诉讼过程中，毛红启将鉴定费750元变更为650元。事实和理由：毛红启自2018年9月10日开始在振佳玩具厂处工作，操作注塑机，每月工资6200元，振佳玩具厂未与毛红启签订劳动合同，未给毛红启购买社保。2019年3月18日下午5时，毛红启在工厂内检修机台时右手大拇指被压到，诊断为右手掌拇指毁损伤、右手背皮肤撕脱伤、右第2掌骨开放性粉碎性骨折、右示指神经、动脉断裂、右示指伸肌腱断裂、右示指关节囊、韧带断裂、经治疗于2019年7月4日出院，住院108天。2019年7月8日汕头市澄海区人力资源和社会保障局做出汕（澄）人社工认字[2019]072号《认定工伤决定书》，认定毛红启此次事故为工伤。2019年7月25日汕头市劳动能力鉴定委员会作出汕劳鉴初字[2019]234号《汕头市初字鉴定（确认）结论书》，鉴定毛红启构成七级伤残，停工留薪期七个月。2019年11月20日，毛红启向汕头市澄海区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，仲裁委于2020年5月13日作出汕澄劳人仲案字（2019）434号裁决书，裁决振佳玩具厂向毛红启支付：1、一次性伤残补助金74646元，2、一次性工伤医疗补助金34452元，3、一次性伤残就业补助金143550元，4、停工留薪期工资40194元，5、住院期间的护理费16200元，6、住院期间的伙食补助费7560元，7、医疗费6000元，8、鉴定费750元，9、经济补偿8613元，10、双倍工资差22968元。毛红启认为毛红启的工资基数应确定为6200元，根据《广东省工资支付条例》第四十八条“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。”因此各项赔偿基数应按照6200元计算。护理费标准应按照汕头市同等级护工每天260元计算。交通费属于毛红启就医必然发生的费用，虽然没有票据，但应酌定予以计算。停工留薪期也是劳动合同履行期，停工留薪期工资待遇由用人单位承担，与用人单位未依法签订书面劳动合同承担双倍工资并不冲突。用人单位仍需支付工伤职工停工留薪期内的双倍工资。毛红启停工留薪期七个月，也应按双倍工资赔偿，合计11个月，双倍工资差额为68200元。综上，为维护毛红启的合法权益，特起诉，请求法院支持毛红启的诉讼请求。振佳玩具厂辩称：一、机械发生故障时，毛红启作为一名机台检修人员在检修时没有按机台安全操作流程断开开关后再进行检修，因违规操作才导致右手掌受伤，应承担相应的责任（视频佐证）。二、毛红启请求振佳玩具厂支付解除劳动关系的经济补偿金缺乏事实和法律依据。毛红启提出解除劳动合同的情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条关于劳动者提出解除劳动合同用人单位应支付经济补偿金的规定，毛红启为七级伤残，在停工留薪期满后拒不到厂上班，已属旷工，现单方提出解除劳动关系，依法不能提出经济补偿。三、毛红启请求支付未签订书面劳动合同二倍工资，部分期间已超过仲裁时效规定，依法应当不予支持。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，从当事人知道或应当知道权利被侵害之日起算。”毛红启2019年3月后因工伤无法签订劳动合同，所以即使算双倍工资就从入职第二个月算到工伤发生之月。工伤后没提供劳动，享受的是一种福利保障，不是劳动工资，所以无需支付双倍。未签订书面劳动合同二倍工资的诉求，已超过申请仲裁时效期间，应当不予支付。四、毛红启主张月平均工资数额6200元/月，以此为基数计算经济补偿金、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金金额缺乏依据。毛红启的实际工资为4500元，以现金发放。毛红启主张月平均工资数额6200元，未能提供充分证据。五、毛红启存在拒不出院的情形,振佳玩具厂请求对毛红启的住院合理时长进行鉴定,依据鉴定后的结果来确定住院时间,以此来计算和住院时长有关的住院伙食补助费和护理费。另振佳玩具厂已支付的医疗费、伙食费及护理费应予以剔除。1、5月15日医生通知可以出院回家疗养，但毛红启以事情没有谈妥为由拒不出院，一直拖到7月4日才出院，住院时长及医疗用药存在不合理。2、毛红启主张伙食补助费标准过高，缺乏依据。根据《关于调整汕头市工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费和转外地就医交通食宿费支付标准的通知》中关于“住院伙食补助费。按住院天数计算每人每日70元（不分市内外）”的规定，故毛红启的住院伙食补助费为7560元（70元/天×103天）。3、毛红启请求住院期间护理费过高，护理人数过多，缺乏依据。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”振佳玩具厂在毛红启住院期间照顾5天后，由其老婆照顾，毛红启不能举证期住院期间雇佣护工护理，请求住院期间每天护理费260元/天过高，缺乏依据。毛红启伤情较轻，且不能举证证明需两人护理，因此护理人数应按照一人计，根据《广东省高院的通知》，住院期间的护理费标准为150元/天。因此，毛红启的住院护理费标准应按每天150元计算。因此，毛红启的护理费应按103天×150元计算。六、毛红启主张交通费4000元，缺乏事实与法律依据，应不予支持。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：......（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费”，毛红启在汕头市澄海区发生工伤事故，且就医期间由振佳玩具厂亲自接送，其主张交通费不符合法律及汕头市关于转外地就医给予交通费的通知要求，应当不予支持。综上所述，请法院驳回毛红启不合理的诉求，支持我方的诉求，依法判决。振佳玩具厂向本院提出诉讼请求：1.依法判决解除振佳玩具厂、毛红启劳动关系；2.请求改判振佳玩具厂无需支付毛红启一次性伤残补助金等9项共计331965元，（1）一次性伤残补助金74646元，（2）一次性工伤医疗补助金34452元，（3）一次性伤残就业补助金143550元，（4）停工留薪期工资40194元，（5）住院期间的护理费16200元，（6）住院期间的伙食补助费7560元，（7）医疗费6000元，（8）鉴定费750元，（9）经济补偿8613元；3.依法改判振佳玩具厂无需支付毛红启2018年11月21日至2019年3月18日期间未签到劳动合同二倍工资差额22968元；4.本案诉讼费用由毛红启承担。事实和理由：毛红启自2018年9月10日进入本厂工作，从事注塑机维修工作，每月基本工资4500元，2019年3月18日下午，机台发生故障，毛红启在检修时没有按安全操作流程断开开关后再进行检修，违规操作致右手掌受伤，经送医院住院治疗108天后出院。同年7月8日经汕头市澄海区人力资源和社会保障局作出工伤认定，7月25日汕头市劳动能力鉴定委员会作出鉴定，认定毛红启构成伤残七级，停工留薪期七个月。后经汕头市澄海区劳动人事争议仲裁委员会5月13日作出仲裁裁决书，裁决振佳玩具厂向毛红启支付1、一次性伤残补助金74646元；2、一次性工伤医疗补助金34452元；3、一次性伤残就业补助金143550元；4、停工留薪期工资40194元；5、住院期间的护理费16200元；6、住院期间的伙食补助费7560元；7、医疗费6000元；8、鉴定费750元；9、经济补偿8613元及双倍工资差额22968元。在本案中，毛红启提出解除劳动合同的情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条关于劳动者提出解除劳动合同用人单位应支付经济补偿金的规定，毛红启评定为七级伤残，在停工留薪期满后拒不到厂上班，已属旷工，现单方提出解除劳动关系，依法不能提出经济补偿。毛红启的每月基本工资为4500元，以现金发放，应以此为基数计算经济补偿金、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。毛红启存在拒不出院的情形，振佳玩具厂请求对毛红启的住院合理时长进行鉴定，依据鉴定后的结果来确定住院时间，以此来计算和住院时长有关的住院伙食补助费和护理费。另振佳玩具厂已支付的医疗费、现金8000元伙食费应予以剔除。综上所述，为维护振佳玩具厂的合法权益，特提起诉讼，请求如前，恳请照准。毛红启辩称：根据劳动争议调解仲裁法第四十七条规定，振佳玩具厂起诉的第二项是终局裁决，振佳玩具厂没有和毛红启签订劳动合同，应该支付双倍工资，并且应当计算停工留薪期合计11个月的双倍工资。经审理：对当事人双方没有争议的证据和事实，本院予以确认。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.振佳玩具厂对毛红启提交的微信聊天记录截图有异议，认为劳动者的基本工资实际为4500元，6200元是包括加班费和补贴；本院经审查认为，毛红启当庭展示证据原始载体，振佳玩具厂没有否认该证据的真实性，且其虽对工资的数额及构成有异议，但未能提供相反证据予以反驳，本院对上述证据予以采信，并据此认定毛红启每月工资为6200元。2.振佳玩具厂对毛红启提交的金额为34400.46元的医疗费发票有异议，认为该发票金额中除6000元由毛红启本人支付外，其余由振佳玩具厂支付，本院经审查认为，振佳玩具厂的质证意见与毛红启的当庭陈述内容一致，本院对上述证据予以采信，并据此认定毛红启支付医疗费6000元，振佳玩具厂已支付医疗费28400.46元。3.振佳玩具厂对毛红启提交的鉴定费缴费通知书2份有异议，认为鉴定费不属于赔偿范围；因振佳玩具厂没有否认该证据的真实性，本院对上述证据的真实性予以认定。4.振佳玩具厂对毛红启提交的交通费票据6份均有异议，认为毛红启在住院治疗期间由振佳玩具厂负责接送，主张交通费缺乏事实和法律依据。本院经审查认为，上述证据虽由相关客运汽车站和高速公路公司出具，但记载的乘坐人的身份信息不是毛红启，也无法确认乘坐人的身份与本案存在关联；且上述证据未能与本案其他证据相互佐证，故本院对上述证据不予认定。5.毛红启对振佳玩具厂提交的视频光盘的证明内容和关联性均有异议，认为毛红启没有违规操作，且工伤属无过错责任；因毛红启没有否认视频光盘内容的真实性，本院对上述证据的真实性予以确认，且综合本案其他证据及当事人的陈述，能相互印证部分，本院予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：毛红启于2018年9月10日入职振佳玩具厂处，毛红启的岗位为管理注塑机师傅，工资每月6200元；振佳玩具厂没有与毛红启签订书面劳动合同及为其参加社会保险。2019年3月18日，毛红启在汕头市澄海区振佳玩具厂处工作时受伤，受伤后，毛红启在汕头仁济骨科医院进行住院治疗，经诊断为：1.右手掌拇指毁损伤；2.右手背皮肤撕脱伤；3.右第2掌骨开放性粉碎性骨折；4.右示指神经、动脉断裂；5.右示指伸肌腱断裂；6.右示指关节囊、韧带断裂。毛红启于2019年7月4日出院，住院共108天，出院医嘱：定期复查，不适随诊。毛红启的住院费用为34400.46元（其中：6000元由毛红启支付，余额28400.46元由振佳玩具厂支付）。2019年7月8日，汕头市澄海区人力资源和社会保障局作出汕（澄）人社工认字[2019]072号《认定工伤决定书》，认定上述事故为工伤。2019年7月25日，汕头市劳动能力鉴定委员会作出汕劳鉴初字[2019]234号《汕头市初次鉴定（确认）结论书》，鉴定意见为：毛红启的劳动功能障碍等级为伤残七级，确认停工留薪期为七个月。2019年10月11日，广东省劳动能力鉴定委员会作出粤劳鉴再字[2019]0794号《省级劳动能力鉴定结论》，鉴定意见为：伤残等级为七级。工伤发生后，毛红启没有继续向振佳玩具厂提供劳动。2019年11月20日，毛红启向汕头市澄海区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.解除毛红启与振佳玩具厂之间的劳动关系；2.振佳玩具厂支付毛红启工伤补偿：住院期间的伙食补助费10800元、护理费56160元、交通费4000元、停工留薪期工资43400元、一次性伤残补助金80600元、一次性工伤医疗补助金37200元、一次性伤残就业补助金155000元、鉴定费750元、医疗费34400.46元，合计422310.46元；3.振佳玩具厂支付毛红启未签订劳动合同的双倍工资68200元，一个半月的经济补偿金9300元。2019年11月25日，汕头市澄海区劳动人事争议仲裁委员会决定立案受理。2020年5月13日，汕头市澄海区劳动人事争议仲裁委员会作出汕澄劳人仲案字〔2019〕434号仲裁裁决书，裁决：一、解除毛红启与振佳玩具厂之间的劳动关系和劳动保险关系；二、振佳玩具厂应于本裁决书生效之日起十五日内，向毛红启支付以下款项：1.一次性伤残补助金74646元，2.一次性工伤医疗补助金34452元，3.一次性伤残就业补助金143550元，4.停工留薪期工资40194元，5.住院期间的护理费16200元，6.住院期间的伙食补助费7560元，7.医疗费6000元，8.鉴定费750元，9.经济补偿8613元，上述款项合计331965元；三、振佳玩具厂应于本裁决书生效之日起十五日内向毛红启支付双倍工资差额22968元；四、驳回毛红启的其他仲裁请求。毛红启和振佳玩具厂均不服汕头市澄海区劳动人事争议仲裁委员会的裁决，分别于2020年5月28日和2020年6月3日向本院提起诉讼。另查明，本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准为每天150元，汕头市工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费为每天70元。本院认为，本案是一宗劳动争议纠纷。毛红启于2018年9月10日到振佳玩具厂工作，双方虽未签订书面劳动合同，但形成了事实的劳动关系，双方的合法权益受法律保护。关于毛红启的工资数额多少的问题。毛红启已提供证据证明其工资数额为6200元，振佳玩具厂虽对毛红启的工资总额为每月工资6200元无异议，但主张其基本工资为4500元，余额为节假日和休息日的加班补贴；经查，振佳玩具厂对其主张未能提供证据予以证明，而振佳玩具厂作为用工主体，掌握和管理所有职员的工资的计算依据和支付情况，该证据是确定本案多项工伤赔偿项目的计算标准的关键证据，振佳玩具厂对此负有举证责任，现振佳玩具厂未能提供该证据，应承担举证不能的不利后果；因此，振佳玩具厂主张毛红启的工资数额为每月4500元，缺乏事实和法律依据，本院不予采信，依法认定毛红启每月工资为6200元。关于双方未签订书面劳动合同的双倍工资问题。根据法律规定，建立劳动关系，应当签订书面劳动合同。振佳玩具厂作为用人单位，应当知道劳动法律、法规的规定，并主动与劳动者签订劳动合同，振佳玩具厂没有与毛红启签订书面劳动合同存在过错，且无证据表明未签订书面劳动合同的责任可归于毛红启，故毛红启请求振佳玩具厂支付未签劳动合同的双倍工资差额，理由充分，可予支持；但依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款关于“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资”的规定，双方未签订劳动合同的双倍工资计算的起算时间应为2018年10月10日；依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。”毛红启于2019年11月20日提起本案仲裁申请，故对未签劳动合同的双倍工资已经超过一年的仲裁时效的部分，本院不予支持；因毛红启自工伤发生之日即自2019年3月18日起未向振佳玩具厂提供劳动，故振佳玩具厂应向毛红启支付自2018年11月21日起至2019年3月18日止的双倍工资差额，合计4个月的工资为24800元。关于经济补偿的问题。毛红启以振佳玩具厂未为其购买社会保险为由提出解除劳动合同关系并主张经济补偿，合法有据，本院依法解除双方劳动关系和社会保险关系；且根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条关于“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”之规定，振佳玩具厂应当向毛红启支付一个半月的经济补偿为6200元×1.5个月=9300元。关于工伤待遇项目和标准的计算问题。毛红启于2019年3月18日发生工伤事故，被认定为工伤，并经鉴定确定劳动功能障碍等级为七级，停工留薪期为七个月，且提出解除劳动关系；因振佳玩具厂没有依法为毛红启缴纳工伤保险费，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款和《广东省工伤保险条例》第五十五条第一款的规定，应由用人单位按照规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。毛红启虽请求按2人每天260元的标准计算住院期间的护理费，但未能提供相应证据证明其主张的护理人数的合理性和必要性以及计算标准，故根据本案的客观实际和毛红启的伤情情况，本院酌情认定毛红启住院期间需要护理人员1名，并按本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准每天150元计算护理费。毛红启虽主张交通费4000元，但提供的交通费票据无法与本案其他证据相互印证，且毛红启治疗及住院均为汕头地区，毛红启也无证据表明毛红启所主张的交通费用系用于其本人住院治疗、康复必须费用或经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复的必须费用，故毛红启的上述主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。振佳玩具厂虽主张在毛红启发生事故后开始住院的前5天，是由振佳玩具厂安排护理人员和支付伙食费，之后才由毛红启的妻子进行护理；且毛红启的妻子来陪护毛红启时，振佳玩具厂分多次向毛红启及其妻子支付现金合计8000元，但未能提供证据予以证明，且毛红启予以否认，故振佳玩具厂的上述主张证据不足，本院不予支持。关于振佳玩具厂主张鉴定费650元不属其赔偿范围的意见，因鉴定费是毛红启根据实际发生的工伤伤残程度鉴定的费用并提交了鉴定费用发票，振佳玩具厂应当承担，故振佳玩具厂的上述意见理由不能成立，本院不予支持。振佳玩具厂主张毛红启对工伤发生存在过错，应当承担一定责任，因工伤赔偿以无过错责任为归责原则，即无论劳动者在工伤事故中是否存在过错，用人单位必须依法承担赔偿责任，而不得以劳动者有过错而拒绝承担或者部分承担责任，故振佳玩具厂的上述主张理由不成立，本院不予支持。基于上述，根据当事人的诉讼请求及举证情况，依照相关的法律法规和参照法定的赔偿计算标准，对振佳玩具厂在本案依法应支付毛红启工伤保险待遇，确定如下：1.一次性伤残补助金：七级伤残为13个月的本人工资，即为6200元×13个月=80600元；2.一次性工伤医疗补助金：七级伤残为6个月的本人工资，即为6200元×6个月=37200元；3.一次性伤残就业补助金：七级伤残为25个月的本人工资，即为6200元×25个月=155000元；4.停工留薪期工资：6200元×7个月=43400元；5.住院期间的护理费：150元×1人×108天=16200元；6.住院期间的伙食补助费：70元×108天=7560元；7.医疗费:双方确认住院治疗期间毛红启垫付了医疗费6000元，该款应当予以返还；8.鉴定费：650元。上述八项合计346610元。对于毛红启和振佳玩具厂的其它答辩意见，符合法律规定和本院认定事实部分予以采纳，其余不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《广东省工伤保险条例》第二十四条、第二十五条、第三十二条、第三十三条、第五十五条,《广东省工资支付条例》第四十八条的规定，判决如下：一、解除原告（被告）毛红启与被告（原告）汕头市澄海区振佳玩具厂的劳动关系和劳动保险关系。二、被告（原告）汕头市澄海区振佳玩具厂应于本判决生效之日起10日内支付原告（被告）毛红启未签订书面劳动合同双倍工资差额24800元。三、被告（原告）汕头市澄海区振佳玩具厂应于本判决生效之日起10日内支付原告（被告）毛红启经济补偿9300元。四、被告（原告）汕头市澄海区振佳玩具厂应于本判决生效之日起10日内支付原告（被告）毛红启工伤保险待遇346610元。五、驳回原告（被告）毛红启和被告（原告）汕头市澄海区振佳玩具厂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取为10元，由原告（被告）毛红启负担案件受理费5元，被告（原告）汕头市澄海区振佳玩具厂负担案件受理费5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审 判 员 林瀚二〇二〇年十月十六日法官助理 唐翊书 记 员 陈泓附：相关的法律法规条文《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十八条【劳动者单方解除劳动合同】用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《广东省工伤保险条例》第二十四条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付。第二十五条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十二条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。补助金标准如下：（一）一次性工伤医疗补助金：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第三十三条计发本条例第三十一条、第三十二条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于全省上年度职工月平均工资百分之三百的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之三百计算；低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算。第五十五条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。用人单位按照规定补缴应当缴纳的工伤保险费和滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位按照本条例的规定支付新发生的费用。《广东省工资支付条例》第四十八条因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。广东省汕头市澄海区人民法院民 事 判 决 书(2020)粤0515民初978号原告（被告）：毛红启，男，1984年9月29日出生，汉族，住湖北省襄阳市襄州区。委托诉讼代理人：易伟，广东合桓律师事务所律师。委托诉讼代理人：冷东子，广东合桓律师事务所实习律师。被告（原告）：汕头市澄海区振佳玩具厂，住所地广东省汕头市澄海区上华镇陇尾村莲角池片，统一社会信用代码92440515L5677290XK。经营者：谢泽楷，男，1984年9月6日出生，汉族，住广东省汕头市澄海区。委托诉讼代理人：林两群，男，系汕头市澄海区振佳玩具厂的职员。委托诉讼代理人：王细粧，女，系汕头市澄海区振佳玩具厂的职员。原告毛红启与被告汕头市澄海区振佳玩具厂劳动争议纠纷一案，以及原告汕头市澄海区振佳玩具厂与被告毛红启劳动争议纠纷一案，本院分别于2020年5月28日和2020年6月3日立案后，依法适用简易程序，于2020年7月1日公开开庭合并进行了审理，原告（被告）毛红启及其委托诉讼代理人易伟、冷东子以及被告（原告）汕头市澄海区振佳玩具厂（下称振佳玩具厂）的委托诉讼代理人王细粧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。毛红启向本院提出诉讼请求：1.解除振佳玩具厂和毛红启的劳动关系；2.请求振佳玩具厂支付毛红启399970元：（1）一次性伤残补助金80600元，（2）一次性工伤医疗补助金37200元，（3）一次性伤残就业补助金155000元，（4）停工留薪期工资43400元，（5）住院期间的护理费56160元，（6）住院期间的伙食补助费7560元，（7）医疗费6000元，（8）鉴定费750元，（9）经济补偿9300元，（10）交通费4000元；3.请求振佳玩具厂支付毛红启双倍工资差额68200元；4.本案诉讼费用由振佳玩具厂承担。诉讼过程中，毛红启将鉴定费750元变更为650元。事实和理由：毛红启自2018年9月10日开始在振佳玩具厂处工作，操作注塑机，每月工资6200元，振佳玩具厂未与毛红启签订劳动合同，未给毛红启购买社保。2019年3月18日下午5时，毛红启在工厂内检修机台时右手大拇指被压到，诊断为右手掌拇指毁损伤、右手背皮肤撕脱伤、右第2掌骨开放性粉碎性骨折、右示指神经、动脉断裂、右示指伸肌腱断裂、右示指关节囊、韧带断裂、经治疗于2019年7月4日出院，住院108天。2019年7月8日汕头市澄海区人力资源和社会保障局做出汕（澄）人社工认字[2019]072号《认定工伤决定书》，认定毛红启此次事故为工伤。2019年7月25日汕头市劳动能力鉴定委员会作出汕劳鉴初字[2019]234号《汕头市初字鉴定（确认）结论书》，鉴定毛红启构成七级伤残，停工留薪期七个月。2019年11月20日，毛红启向汕头市澄海区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，仲裁委于2020年5月13日作出汕澄劳人仲案字（2019）434号裁决书，裁决振佳玩具厂向毛红启支付：1、一次性伤残补助金74646元，2、一次性工伤医疗补助金34452元，3、一次性伤残就业补助金143550元，4、停工留薪期工资40194元，5、住院期间的护理费16200元，6、住院期间的伙食补助费7560元，7、医疗费6000元，8、鉴定费750元，9、经济补偿8613元，10、双倍工资差22968元。毛红启认为毛红启的工资基数应确定为6200元，根据《广东省工资支付条例》第四十八条“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。”因此各项赔偿基数应按照6200元计算。护理费标准应按照汕头市同等级护工每天260元计算。交通费属于毛红启就医必然发生的费用，虽然没有票据，但应酌定予以计算。停工留薪期也是劳动合同履行期，停工留薪期工资待遇由用人单位承担，与用人单位未依法签订书面劳动合同承担双倍工资并不冲突。用人单位仍需支付工伤职工停工留薪期内的双倍工资。毛红启停工留薪期七个月，也应按双倍工资赔偿，合计11个月，双倍工资差额为68200元。综上，为维护毛红启的合法权益，特起诉，请求法院支持毛红启的诉讼请求。振佳玩具厂辩称：一、机械发生故障时，毛红启作为一名机台检修人员在检修时没有按机台安全操作流程断开开关后再进行检修，因违规操作才导致右手掌受伤，应承担相应的责任（视频佐证）。二、毛红启请求振佳玩具厂支付解除劳动关系的经济补偿金缺乏事实和法律依据。毛红启提出解除劳动合同的情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条关于劳动者提出解除劳动合同用人单位应支付经济补偿金的规定，毛红启为七级伤残，在停工留薪期满后拒不到厂上班，已属旷工，现单方提出解除劳动关系，依法不能提出经济补偿。三、毛红启请求支付未签订书面劳动合同二倍工资，部分期间已超过仲裁时效规定，依法应当不予支持。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，从当事人知道或应当知道权利被侵害之日起算。”毛红启2019年3月后因工伤无法签订劳动合同，所以即使算双倍工资就从入职第二个月算到工伤发生之月。工伤后没提供劳动，享受的是一种福利保障，不是劳动工资，所以无需支付双倍。未签订书面劳动合同二倍工资的诉求，已超过申请仲裁时效期间，应当不予支付。四、毛红启主张月平均工资数额6200元/月，以此为基数计算经济补偿金、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金金额缺乏依据。毛红启的实际工资为4500元，以现金发放。毛红启主张月平均工资数额6200元，未能提供充分证据。五、毛红启存在拒不出院的情形,振佳玩具厂请求对毛红启的住院合理时长进行鉴定,依据鉴定后的结果来确定住院时间,以此来计算和住院时长有关的住院伙食补助费和护理费。另振佳玩具厂已支付的医疗费、伙食费及护理费应予以剔除。1、5月15日医生通知可以出院回家疗养，但毛红启以事情没有谈妥为由拒不出院，一直拖到7月4日才出院，住院时长及医疗用药存在不合理。2、毛红启主张伙食补助费标准过高，缺乏依据。根据《关于调整汕头市工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费和转外地就医交通食宿费支付标准的通知》中关于“住院伙食补助费。按住院天数计算每人每日70元（不分市内外）”的规定，故毛红启的住院伙食补助费为7560元（70元/天×103天）。3、毛红启请求住院期间护理费过高，护理人数过多，缺乏依据。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”振佳玩具厂在毛红启住院期间照顾5天后，由其老婆照顾，毛红启不能举证期住院期间雇佣护工护理，请求住院期间每天护理费260元/天过高，缺乏依据。毛红启伤情较轻，且不能举证证明需两人护理，因此护理人数应按照一人计，根据《广东省高院的通知》，住院期间的护理费标准为150元/天。因此，毛红启的住院护理费标准应按每天150元计算。因此，毛红启的护理费应按103天×150元计算。六、毛红启主张交通费4000元，缺乏事实与法律依据，应不予支持。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：......（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费”，毛红启在汕头市澄海区发生工伤事故，且就医期间由振佳玩具厂亲自接送，其主张交通费不符合法律及汕头市关于转外地就医给予交通费的通知要求，应当不予支持。综上所述，请法院驳回毛红启不合理的诉求，支持我方的诉求，依法判决。振佳玩具厂向本院提出诉讼请求：1.依法判决解除振佳玩具厂、毛红启劳动关系；2.请求改判振佳玩具厂无需支付毛红启一次性伤残补助金等9项共计331965元，（1）一次性伤残补助金74646元，（2）一次性工伤医疗补助金34452元，（3）一次性伤残就业补助金143550元，（4）停工留薪期工资40194元，（5）住院期间的护理费16200元，（6）住院期间的伙食补助费7560元，（7）医疗费6000元，（8）鉴定费750元，（9）经济补偿8613元；3.依法改判振佳玩具厂无需支付毛红启2018年11月21日至2019年3月18日期间未签到劳动合同二倍工资差额22968元；4.本案诉讼费用由毛红启承担。事实和理由：毛红启自2018年9月10日进入本厂工作，从事注塑机维修工作，每月基本工资4500元，2019年3月18日下午，机台发生故障，毛红启在检修时没有按安全操作流程断开开关后再进行检修，违规操作致右手掌受伤，经送医院住院治疗108天后出院。同年7月8日经汕头市澄海区人力资源和社会保障局作出工伤认定，7月25日汕头市劳动能力鉴定委员会作出鉴定，认定毛红启构成伤残七级，停工留薪期七个月。后经汕头市澄海区劳动人事争议仲裁委员会5月13日作出仲裁裁决书，裁决振佳玩具厂向毛红启支付1、一次性伤残补助金74646元；2、一次性工伤医疗补助金34452元；3、一次性伤残就业补助金143550元；4、停工留薪期工资40194元；5、住院期间的护理费16200元；6、住院期间的伙食补助费7560元；7、医疗费6000元；8、鉴定费750元；9、经济补偿8613元及双倍工资差额22968元。在本案中，毛红启提出解除劳动合同的情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条关于劳动者提出解除劳动合同用人单位应支付经济补偿金的规定，毛红启评定为七级伤残，在停工留薪期满后拒不到厂上班，已属旷工，现单方提出解除劳动关系，依法不能提出经济补偿。毛红启的每月基本工资为4500元，以现金发放，应以此为基数计算经济补偿金、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。毛红启存在拒不出院的情形，振佳玩具厂请求对毛红启的住院合理时长进行鉴定，依据鉴定后的结果来确定住院时间，以此来计算和住院时长有关的住院伙食补助费和护理费。另振佳玩具厂已支付的医疗费、现金8000元伙食费应予以剔除。综上所述，为维护振佳玩具厂的合法权益，特提起诉讼，请求如前，恳请照准。毛红启辩称：根据劳动争议调解仲裁法第四十七条规定，振佳玩具厂起诉的第二项是终局裁决，振佳玩具厂没有和毛红启签订劳动合同，应该支付双倍工资，并且应当计算停工留薪期合计11个月的双倍工资。经审理：对当事人双方没有争议的证据和事实，本院予以确认。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.振佳玩具厂对毛红启提交的微信聊天记录截图有异议，认为劳动者的基本工资实际为4500元，6200元是包括加班费和补贴；本院经审查认为，毛红启当庭展示证据原始载体，振佳玩具厂没有否认该证据的真实性，且其虽对工资的数额及构成有异议，但未能提供相反证据予以反驳，本院对上述证据予以采信，并据此认定毛红启每月工资为6200元。2.振佳玩具厂对毛红启提交的金额为34400.46元的医疗费发票有异议，认为该发票金额中除6000元由毛红启本人支付外，其余由振佳玩具厂支付，本院经审查认为，振佳玩具厂的质证意见与毛红启的当庭陈述内容一致，本院对上述证据予以采信，并据此认定毛红启支付医疗费6000元，振佳玩具厂已支付医疗费28400.46元。3.振佳玩具厂对毛红启提交的鉴定费缴费通知书2份有异议，认为鉴定费不属于赔偿范围；因振佳玩具厂没有否认该证据的真实性，本院对上述证据的真实性予以认定。4.振佳玩具厂对毛红启提交的交通费票据6份均有异议，认为毛红启在住院治疗期间由振佳玩具厂负责接送，主张交通费缺乏事实和法律依据。本院经审查认为，上述证据虽由相关客运汽车站和高速公路公司出具，但记载的乘坐人的身份信息不是毛红启，也无法确认乘坐人的身份与本案存在关联；且上述证据未能与本案其他证据相互佐证，故本院对上述证据不予认定。5.毛红启对振佳玩具厂提交的视频光盘的证明内容和关联性均有异议，认为毛红启没有违规操作，且工伤属无过错责任；因毛红启没有否认视频光盘内容的真实性，本院对上述证据的真实性予以确认，且综合本案其他证据及当事人的陈述，能相互印证部分，本院予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：毛红启于2018年9月10日入职振佳玩具厂处，毛红启的岗位为管理注塑机师傅，工资每月6200元；振佳玩具厂没有与毛红启签订书面劳动合同及为其参加社会保险。2019年3月18日，毛红启在汕头市澄海区振佳玩具厂处工作时受伤，受伤后，毛红启在汕头仁济骨科医院进行住院治疗，经诊断为：1.右手掌拇指毁损伤；2.右手背皮肤撕脱伤；3.右第2掌骨开放性粉碎性骨折；4.右示指神经、动脉断裂；5.右示指伸肌腱断裂；6.右示指关节囊、韧带断裂。毛红启于2019年7月4日出院，住院共108天，出院医嘱：定期复查，不适随诊。毛红启的住院费用为34400.46元（其中：6000元由毛红启支付，余额28400.46元由振佳玩具厂支付）。2019年7月8日，汕头市澄海区人力资源和社会保障局作出汕（澄）人社工认字[2019]072号《认定工伤决定书》，认定上述事故为工伤。2019年7月25日，汕头市劳动能力鉴定委员会作出汕劳鉴初字[2019]234号《汕头市初次鉴定（确认）结论书》，鉴定意见为：毛红启的劳动功能障碍等级为伤残七级，确认停工留薪期为七个月。2019年10月11日，广东省劳动能力鉴定委员会作出粤劳鉴再字[2019]0794号《省级劳动能力鉴定结论》，鉴定意见为：伤残等级为七级。工伤发生后，毛红启没有继续向振佳玩具厂提供劳动。2019年11月20日，毛红启向汕头市澄海区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.解除毛红启与振佳玩具厂之间的劳动关系；2.振佳玩具厂支付毛红启工伤补偿：住院期间的伙食补助费10800元、护理费56160元、交通费4000元、停工留薪期工资43400元、一次性伤残补助金80600元、一次性工伤医疗补助金37200元、一次性伤残就业补助金155000元、鉴定费750元、医疗费34400.46元，合计422310.46元；3.振佳玩具厂支付毛红启未签订劳动合同的双倍工资68200元，一个半月的经济补偿金9300元。2019年11月25日，汕头市澄海区劳动人事争议仲裁委员会决定立案受理。2020年5月13日，汕头市澄海区劳动人事争议仲裁委员会作出汕澄劳人仲案字〔2019〕434号仲裁裁决书，裁决：一、解除毛红启与振佳玩具厂之间的劳动关系和劳动保险关系；二、振佳玩具厂应于本裁决书生效之日起十五日内，向毛红启支付以下款项：1.一次性伤残补助金74646元，2.一次性工伤医疗补助金34452元，3.一次性伤残就业补助金143550元，4.停工留薪期工资40194元，5.住院期间的护理费16200元，6.住院期间的伙食补助费7560元，7.医疗费6000元，8.鉴定费750元，9.经济补偿8613元，上述款项合计331965元；三、振佳玩具厂应于本裁决书生效之日起十五日内向毛红启支付双倍工资差额22968元；四、驳回毛红启的其他仲裁请求。毛红启和振佳玩具厂均不服汕头市澄海区劳动人事争议仲裁委员会的裁决，分别于2020年5月28日和2020年6月3日向本院提起诉讼。另查明，本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准为每天150元，汕头市工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费为每天70元。本院认为，本案是一宗劳动争议纠纷。毛红启于2018年9月10日到振佳玩具厂工作，双方虽未签订书面劳动合同，但形成了事实的劳动关系，双方的合法权益受法律保护。关于毛红启的工资数额多少的问题。毛红启已提供证据证明其工资数额为6200元，振佳玩具厂虽对毛红启的工资总额为每月工资6200元无异议，但主张其基本工资为4500元，余额为节假日和休息日的加班补贴；经查，振佳玩具厂对其主张未能提供证据予以证明，而振佳玩具厂作为用工主体，掌握和管理所有职员的工资的计算依据和支付情况，该证据是确定本案多项工伤赔偿项目的计算标准的关键证据，振佳玩具厂对此负有举证责任，现振佳玩具厂未能提供该证据，应承担举证不能的不利后果；因此，振佳玩具厂主张毛红启的工资数额为每月4500元，缺乏事实和法律依据，本院不予采信，依法认定毛红启每月工资为6200元。关于双方未签订书面劳动合同的双倍工资问题。根据法律规定，建立劳动关系，应当签订书面劳动合同。振佳玩具厂作为用人单位，应当知道劳动法律、法规的规定，并主动与劳动者签订劳动合同，振佳玩具厂没有与毛红启签订书面劳动合同存在过错，且无证据表明未签订书面劳动合同的责任可归于毛红启，故毛红启请求振佳玩具厂支付未签劳动合同的双倍工资差额，理由充分，可予支持；但依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款关于“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资”的规定，双方未签订劳动合同的双倍工资计算的起算时间应为2018年10月10日；依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。”毛红启于2019年11月20日提起本案仲裁申请，故对未签劳动合同的双倍工资已经超过一年的仲裁时效的部分，本院不予支持；因毛红启自工伤发生之日即自2019年3月18日起未向振佳玩具厂提供劳动，故振佳玩具厂应向毛红启支付自2018年11月21日起至2019年3月18日止的双倍工资差额，合计4个月的工资为24800元。关于经济补偿的问题。毛红启以振佳玩具厂未为其购买社会保险为由提出解除劳动合同关系并主张经济补偿，合法有据，本院依法解除双方劳动关系和社会保险关系；且根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条关于“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”之规定，振佳玩具厂应当向毛红启支付一个半月的经济补偿为6200元×1.5个月=9300元。关于工伤待遇项目和标准的计算问题。毛红启于2019年3月18日发生工伤事故，被认定为工伤，并经鉴定确定劳动功能障碍等级为七级，停工留薪期为七个月，且提出解除劳动关系；因振佳玩具厂没有依法为毛红启缴纳工伤保险费，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款和《广东省工伤保险条例》第五十五条第一款的规定，应由用人单位按照规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。毛红启虽请求按2人每天260元的标准计算住院期间的护理费，但未能提供相应证据证明其主张的护理人数的合理性和必要性以及计算标准，故根据本案的客观实际和毛红启的伤情情况，本院酌情认定毛红启住院期间需要护理人员1名，并按本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准每天150元计算护理费。毛红启虽主张交通费4000元，但提供的交通费票据无法与本案其他证据相互印证，且毛红启治疗及住院均为汕头地区，毛红启也无证据表明毛红启所主张的交通费用系用于其本人住院治疗、康复必须费用或经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复的必须费用，故毛红启的上述主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。振佳玩具厂虽主张在毛红启发生事故后开始住院的前5天，是由振佳玩具厂安排护理人员和支付伙食费，之后才由毛红启的妻子进行护理；且毛红启的妻子来陪护毛红启时，振佳玩具厂分多次向毛红启及其妻子支付现金合计8000元，但未能提供证据予以证明，且毛红启予以否认，故振佳玩具厂的上述主张证据不足，本院不予支持。关于振佳玩具厂主张鉴定费650元不属其赔偿范围的意见，因鉴定费是毛红启根据实际发生的工伤伤残程度鉴定的费用并提交了鉴定费用发票，振佳玩具厂应当承担，故振佳玩具厂的上述意见理由不能成立，本院不予支持。振佳玩具厂主张毛红启对工伤发生存在过错，应当承担一定责任，因工伤赔偿以无过错责任为归责原则，即无论劳动者在工伤事故中是否存在过错，用人单位必须依法承担赔偿责任，而不得以劳动者有过错而拒绝承担或者部分承担责任，故振佳玩具厂的上述主张理由不成立，本院不予支持。基于上述，根据当事人的诉讼请求及举证情况，依照相关的法律法规和参照法定的赔偿计算标准，对振佳玩具厂在本案依法应支付毛红启工伤保险待遇，确定如下：1.一次性伤残补助金：七级伤残为13个月的本人工资，即为6200元×13个月=80600元；2.一次性工伤医疗补助金：七级伤残为6个月的本人工资，即为6200元×6个月=37200元；3.一次性伤残就业补助金：七级伤残为25个月的本人工资，即为6200元×25个月=155000元；4.停工留薪期工资：6200元×7个月=43400元；5.住院期间的护理费：150元×1人×108天=16200元；6.住院期间的伙食补助费：70元×108天=7560元；7.医疗费:双方确认住院治疗期间毛红启垫付了医疗费6000元，该款应当予以返还；8.鉴定费：650元。上述八项合计346610元。对于毛红启和振佳玩具厂的其它答辩意见，符合法律规定和本院认定事实部分予以采纳，其余不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《广东省工伤保险条例》第二十四条、第二十五条、第三十二条、第三十三条、第五十五条,《广东省工资支付条例》第四十八条的规定，判决如下：一、解除原告（被告）毛红启与被告（原告）汕头市澄海区振佳玩具厂的劳动关系和劳动保险关系。二、被告（原告）汕头市澄海区振佳玩具厂应于本判决生效之日起10日内支付原告（被告）毛红启未签订书面劳动合同双倍工资差额24800元。三、被告（原告）汕头市澄海区振佳玩具厂应于本判决生效之日起10日内支付原告（被告）毛红启经济补偿9300元。四、被告（原告）汕头市澄海区振佳玩具厂应于本判决生效之日起10日内支付原告（被告）毛红启工伤保险待遇346610元。五、驳回原告（被告）毛红启和被告（原告）汕头市澄海区振佳玩具厂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取为10元，由原告（被告）毛红启负担案件受理费5元，被告（原告）汕头市澄海区振佳玩具厂负担案件受理费5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审 判 员 林瀚二〇二〇年十月十六日法官助理 唐翊书 记 员 陈泓附：相关的法律法规条文《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十八条【劳动者单方解除劳动合同】用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《广东省工伤保险条例》第二十四条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付。第二十五条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十二条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。补助金标准如下：（一）一次性工伤医疗补助金：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第三十三条计发本条例第三十一条、第三十二条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于全省上年度职工月平均工资百分之三百的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之三百计算；低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算。第五十五条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。用人单位按照规定补缴应当缴纳的工伤保险费和滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位按照本条例的规定支付新发生的费用。《广东省工资支付条例》第四十八条因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。