广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0106民初14127号原告：广州维贤塑料制品有限公司，住所地广东省广州市天河区车陂龙口大街******，统一社会信用代码91440105078402683Q。法定代表人：罗紫薇。委托诉讼代理人：莫传晶、黄钰华，依次系广东金桥百信（黄埔）律师事务所执业律师、实习人员。被告：东莞市中嘉集成新材料科技有限公司，住所，住所地广东省东莞市塘厦镇四村社区正龙街**社会信用代码91441900304119465C。法定代表人：林志华。委托诉讼代理人：罗素娟，系广东砝码律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴佑坤，系广东朗迪律师事务所律师。原告广州维贤塑料制品有限公司（以下简称维贤公司）诉被告东莞市中嘉集成新材料科技有限公司（以下简称中嘉公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告维贤公司的委托诉讼代理人莫传晶，被告中嘉公司的委托诉讼代理人罗素娟、吴佑坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告维贤公司向本院提起诉讼请求：一、中嘉公司支付违约金人民币1204500元；二、诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告于2019年5月29日签订《国内购销合同》（合同编号：190××××****），约定由原告供应给被告海南逸盛生产的聚脂切片YS-Y01共330吨，单价7300元/吨，总金额2409000元，交货日期：2019年9月30日前送完。另约定：合同签订日起三月内提完所有货品，并付完全部货款，否则合同自动失效；合同签订后，供方不能按合同交货或需方中途无故退货的，应向对方偿付不能交货或退货部分货款总值的50%违约金。合同期间，原告与原料供应商签订了购货合同并支付定金，依约履行准备对被告供货的义务，但被告无故拖延履行付款提货义务，己超出合同约定的“签订日起三个月内提完所有货品”期限，至今仍剩余330吨货物未付款提货，原告多次催促其履行合同未果。综上所述，原告与被告之间的买卖合同关系成立并有效，双方应当诚信履行合同约定义务，被告无故超出合同约定期限拖延付款提货属违约行为，按合同约定，《国内购销合同》自动终止，被告依法应承担违约责任。现根据《中华人民共和国合同法》的有关规定，特提起诉讼，请求依法判如诉请。被告中嘉公司辩称：1、原告与被告于2019年4月23日、5月28、29日签订的《国内购销合同》已经失效，被告不应当受该合同的约束，也不应该承担违约责任，三个合同都是由单方制作，并且通过QQ发给被告，合同的第6条约定，合同签订日期三个月提完所有的货物并且付完全部的货款，否则合同自动失效，双方合同签订的日期是2019年4月23日、5月28、29日，被告并未在三个月内提完所有的货，依照该合同约定，三份合同应当于2020年7月23、8月28日、29日失效。该三份合同都约定了须支付定金，而定金合同是实践合同，需要交付定金才能成立，而被告从未交付给定金，此三个合同应当未成立或者是未生效。原告与被告于2019年4月23、5月28、29日签订的《国内购销合同》已经失效，双方未实际履行该合同，双方实际履行的是之后重新达成合同，从双方的微信聊天记录能够得知，原告每天向被告发出邀约，被告如果需要货，经过双方的协商重新订立合同，履行该合同。三份《国内购销合同》中的第7条，关于违约责任适用的条件是需方无故退货，应当向对方偿付退货部分货款总值的5%或50%的违约金，在本案中因为原材料价格的波动太大，特别是2020年1月份之后的疫情，被告根本生产不下去，但被告从未无故退货，所以不能依照该条追究被告的责任，作为原告诉讼请求，原告的诉请无事实和法律依据，应当予以驳回。被告从原告处购买的所有货物都已全部支付完货款，无拖欠也无退货的情形。案涉合同是格式合同，由本案原告拟订，原告订立合同的时候的原意是框架式的意向，案涉合同并非双方的真实意思表示，后来履行合同中双方已经实际没有履行该份合同。原告是贸易商不是生产厂家，原告没有任何的损失，根据损失填补的原则，原告不能构以没有真正意思表示的合同获取不当利益。案涉合同双方签订的时候随意性非常大，其中原告约定的违约金从5%到50%，并且合同的单价与后面实际履行的价款相差将近一半，合同约定内的价格显失公平，退一步讲，案涉合同的违约金约定严重偏离事实，也应当由法院依法调整。经审理查明：2019年5月29日，维贤公司（供方）与中嘉公司（需方）就买卖由海南逸盛生产的聚酯切片事宜签订合同编号为190××××****的《国内购销合同》，约定由原告供应给被告海南逸盛生产的聚脂切片，载明：数量为330吨、单价7300元，总金额2409000元；交货日期为2019年9月30日前送完，交货方式为送到，交货地点为东莞市塘厦镇四村龙新街2号；货款结算方法为款到发货，定金支付比例10%；货物追索；如至合同约定付款日期需方未向供方付清货款的，供方保留本合同项下货物的所有权，此后供方有权要求需方支付货款或返还其占有的未付款部分的货物；需方仍应对其占有货物期间的灭失风险承担责任；逾期没有付清我司将收取每天每吨壹拾圆的滞纳金；合同签订日起三个月内提完所有货品，并付完全部货款。否则合同自动失效。关于违约责任，合同签订后，供方不能按合同交货或需方中途无故退货的，应向对方偿付不能交货或退货部分货款总值的50%违约金。维贤公司（供方）与中嘉公司（需方）就买卖由海南逸盛生产的聚酯切片分别于2019年4月23日和2019年5月28日签订另外两份《国内购销合同》，该两份合同约定的数量均为330吨，单价分别为8650元/吨和7200元/吨。关于该两份合同，维贤公司于另案主张中嘉公司未按约提货的违约责任。2019年11月4日，维贤公司（供方）与中嘉公司（需方）就买卖由海南逸盛生产的聚酯切片签订《国内购销合同》载明：数量为27.5吨、单价6580元，总金额180950元；交货日期为2019年11月5日，搭配5.5吨8650单价的旧合同配送，交货方式“送到”。双方均确认该合同已经履行完毕。维贤公司为证明合同的履行情况提交送货时间分别为2019年7月16日、8月5日、6月26日、6月6日、7月26日、7月20日的《送货签收单》六张，所送货物均为油料（YO1）聚酯切片，每张送货单均载明数量为30包、重量33吨。中嘉公司的质证意见如下：对上述《送货签收单》真实性均予以确认且所有送货单已支付对应货款，但2019年7月16日的送货单为双方在2019年4月23日所签合同的送货；6月6日的送货单为双方于2019年3月26日签订的合同送货；6月26日的送货单为双方于2019年5月28日签订的合同送货；对于8月5日、7月26日、7月20日的《送货签收单》的真实性、合法性和关联性予以确认。维贤公司为证明中嘉公司违约所造成的损失提交如下证据：一、2019年5月27日，维贤公司（需方）与海南逸盛石化有限公司（供方，以下简称逸盛公司）就买卖规格为YS-W01/Y01的瓶级聚酯切片签订的合同编号为YSHC20190527-01的《产品购销合同》，载明：数量2200吨、单价6950元/吨（海南工厂）和7000元/吨（东莞库），付款期限自签订之日起至2019年5月29日之前付总货款的5%为定金，其余货款2019年9月30日前付清。二、银行《客户回单》载明：2019年6月26日维贤公司向逸盛公司支付1679931元，附言为订金。三、逸盛公司于2019年6月27日出具的《维贤公司合同定金确认函》载明：已收到维贤公司1679931元，确认收到合同YSHC20190527-01的定金77万元，合同有效，具体汇款明细如下：1、货款金额为1366431元；2、截止打款当天可用定金456500元，即可抵减汇款金额共456500元；3、合同YSHC20190527-01定金77万元。中嘉公司的质证意见为：一、对证据一真实性、合法性、关联性不予确认，且该合同也并非为中嘉公司而订立；二、对证据二三的意见为该合同是2019年5月27日签订，与案涉合同无关，《客户回单》的交易日期为2019年6月26日，金额1679931元，附言为订金，与《维贤公司合同定金确认函》中的内容前后不一致，故不排除上述证据为虚假证据。另外，中嘉公司从维贤公司购买的YS-Y01聚酯切片是种类物而非特定物，并非为了中嘉公司量身定做，并且维贤公司亦与其他人进行交易往来，并不会为此遭受损失。中嘉公司为证明其主张提交如下证据：一、2018年12月29日至2019年5月29日期间《国内购销合同》八份，其中2019年5月28日、29日两份合同约定的违约金为50%，其余合同约定为5%。二、2019年11月4日双方签订的《国内购销合同》、送货单和付款回单以证明案涉的2019年5月28日的《国内购销合同》已经失效，双方要订货会重新签订新合同，且该新合同已履行完毕。三、广州希仲石油化工有限公司于2020年2月27日向中嘉公司发送《合同延期协商函》，载明：贵司与我司于2019年4月23日、5月28日、5月29日共签订三份订购合同，合同编号分别为190××××****（合同单价为8650元，数量330吨，已发69.3吨，剩余260.7吨未发），1905282297（合同单价为7200元，数量330吨，已发198吨，剩余132吨未发）,190××××****（合同单价为7300元，数量330吨，剩余330吨未发），经过我司多次催促发货，贵司迟迟未发，导致合同现已超期，现请贵司给予我司一个合同延期期限和发货计划，并将剩余未送货物总金额的10%订金汇与我司账户。中嘉公司提交该证据拟证明双方于2019年5月28日签订的《国内购销合同》已经失效，并对该函件内容不予确认。四、微信聊天记录证明双方的交易模式。维贤公司的质证意见：一、真实性、合法性予以确认，证明内容不予确认；二、该协议是另行签订的，并非在案涉合同的基础上达成的，与案涉协议无关，维贤公司确认该协议已经履行完毕；三、庭后维贤公司书面确认称，广州希仲石油化工有限公司与维贤公司为同一实际控制人的关联方，《合同延期协商函》为广州希仲石油化工有限公司代为协商，维贤公司确认该函的有效性和真实性，但该函并非说明案涉合同失效，只说明已超期并且维贤公司要求支付订金；四、真实性确认，证明内容不确认。庭审中，关于2019年5月29日的《国内购销合同》中嘉公司确认从未收货。维贤公司确认案涉合同为其草拟，并确认案涉货物并非为中嘉公司定制。本院认为：维贤公司与中嘉公司于2019年5月29日签订的《国内购销合同》是双方的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立并发生法律效力，双方当事人应依约履行义务。本案的争议焦点为中嘉公司是否违约。案涉合同中关于违约责任的约定为“供方不能按合同交货或需方中途无故退货的，应向对方偿付不能交货或退货部分货款总值的50%违约金”，由于庭审中双方均确认案涉合同未履行，而案涉合同约定的是无故退货情形，并未对不提货情形进行违约约定，另案涉合同为维贤公司拟定，维贤公司亦确认案涉货物并非为中嘉公司定制，故维贤公司可将中嘉公司未提货物另行销售，因此，现维贤公司以中嘉公司未提货为由主张违约金缺乏事实依据，本院不予支持，予以驳回。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告广州维贤塑料制品有限公司的全部诉讼请求。案件受理费15641元由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  彭 佳人民陪审员  黄惠娟人民陪审员  杨慧芬二〇二〇年十月二十八日书 记 员  王振宇万利娟