新疆生产建设兵团第二师中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）兵02民终120号   上诉人（原审被告）:张某，男，2003年出生，住新疆尉犁县。   法定代理人：周某（张某之母），女，住新疆尉犁县。   委托诉讼代理人：鞠杰，新疆天雪律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：夏锦涛，男，2000年出生。   委托诉讼代理人：贾国成，男，住新疆库尔勒市，新疆生产建设兵团第二师二十九团湖光社区推荐。   被上诉人（原审被告）：李从歆，女，1968年出生，住新疆生产建设兵团第二师二十九团。   上诉人张某因与被上诉人夏锦涛、李从歆身体权纠纷一案，不服新疆生产建设兵团库尔勒垦区人民法院（2019）兵0201民初489号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张某的法定代理人周某、委托诉讼代理人鞠杰，被上诉人夏锦涛的委托诉讼代理人贾国成到庭参加诉讼。被上诉人李从歆经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已缺席审理终结。   上诉人张某上诉请求：撤销新疆生产建设兵团库尔勒垦区人民法院（2019）兵0201民初489号民事判决，依法改判驳回夏锦涛对张某的一审诉讼请求。事实与理由：夏锦涛是在玩耍过程中不小心踩在了门口悬挂的珠门帘上，失去重心而摔倒，夏锦涛曾经陈述不是张某推他才摔倒的。夏锦涛未提供证据证实张某实施了侵权行为。事发时李从歆所在位置无法看到事发经过，李从歆的陈述系虚假陈述，不能作为认定案件事实的证据。李从歆未尽到管理、教育职责，应由李从歆承担主要责任，夏锦涛承担次要责任，张某不承担责任。   被上诉人夏锦涛辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回张某的上诉请求，维持原判。   被上诉人李从歆未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。   夏锦涛向一审法院起诉请求：判令两被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费，共计113 879.78元。   一审法院认定事实：自2015年度第二个学期起，原告夏锦涛与被告张某作为未成年中学生，两人一起寄宿于被告李从歆家中，被告李从歆为梨花中学教师。2016年5月17日当日午餐时间，被告张某与原告嬉戏打闹、相互推搡，造成原告不慎摔倒，致原告受伤。后被告李从歆将原告送至第二师库尔勒医院住院治疗10天。原告伤情被诊断为左侧股骨颈骨折，医嘱为原告出院后需休息2个月，由专人陪护。2018年5月4日至9日，原告因需取出内固定再次住院治疗5天。医嘱为原告出院后需休息1个月，由专人陪护。原告提供的医院病历和诊断书，予以证实。   原告于本案诉讼期间，申请伤残鉴定，经一审法院委托新疆康正司法鉴定所，对原告的伤情进行了鉴定，2020年3月13日，新疆康正司法鉴定所作出司法鉴定意见，即康正司鉴（2020）法临鉴字第59号《司法鉴定书》认定：原告夏锦涛左侧股骨颈骨折，伤残等级为十级。   关于本案诉讼时效问题，被告李从歆证实，自原告受伤后，其表示，应由双方家长协商解决，双方家长表示同意。原告于2018年5月4日至9日，再次住院取出内固定，双方家长始终未达成具体协商意见（纠纷未解决）。   关于对原告花费各项费用情况的认定：1.医疗费24 173.67元。根据医院住院结算票据认定；2.住院伙食补助费为1800元。根据原告两次住院天数共计15天时间计算（120元/天×15天）；3.营养费为375元。根据两次住院15天（2016年5月17日和2018年5月4日两次住院共15天），结合本辖区营养标准25元/天计算（15天×25元/天）；4.护理费为18 613.8元。根据原告住院和医嘱休养时间，护理期限为105天，并参照兵团职工年人均工资64 705元计算（64 705元÷365天×105天）；5.残疾赔偿金为77 684元。按照兵团城镇居民人均可支配收入38 842元计算（38 842元×20年×10%）；6.鉴定费为890元。根据鉴定费票据予以认定。上述各项费用合计为123 536.47元。   一审法院认为，本案系身体权纠纷，两人相互嬉戏打闹时，原告与被告张某为在校未成年中学生，原告已近16岁、被告张某已13岁，按其年龄应为限制民事行为能力人，两人应当知晓相互打闹可能产生危害身体的后果，本案正是由于两人不顾可能产生的危害后果，而相互打闹，致原告受伤，并构成伤残，对此原告与被告张某应承担主要及同等责任。被告李从歆作为中学教师，原告与被告张某寄宿于其家中，对此，应负有一定的监护责任。原告与被告张某，由于相互打闹而使原告受伤，对此，应认定被告李从歆未尽到监护责任，故应承担一定赔偿责任。具体承担赔偿责任比例，以原告夏锦涛与被告张某各承担40%、被告李从歆承担20%比例为宜。依此计算，被告张某应向原告赔偿各项损失为49414.59元（各项费用总额123536.47元×40%），被告李从歆应向原告赔偿各项损失为24707.29元（各项费用总额123536.47元×20%）。被告张某的法定代理人周某（系张某之母），应代为履行赔付义务。   关于被告张某认为，原告请求已过诉讼时效问题，一审法院认为，自原告第二次住院，即自2018年5月4日至9日住院取出内固定起算，应适用《民法总则》第一百八十八条关于诉讼时效为期三年的规定。依照此规定，原告并未丧失诉讼时效（本案于2019年12月13日立案），且《最高人民关于适用诉讼时效期制度若干问题的解释》第一条，也有同样之规定。据此，被告张某主张关于原告已丧失诉讼时效的抗辩理由，不能成立。   综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第一百三十三条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十二条第一款之规定，判决：一、被告张某于本判决生效后2日内，向原告夏锦涛赔付各项损失49414.59元。被告张某此项赔偿义务，由其法定代理人周某代为赔付。二、被告李从歆于本判决生效后2日内，向原告夏锦涛赔付各项损失24707.29元。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1292元，原告夏锦涛负担517元；被告张某负担517元、被告李从歆负担258元。   二审期间,当事人围绕上诉请求依法提交证据，本院组织当事人进行了质证。张某提交事发时与张某共同寄宿学习的卢韩金书面证言一份、手机上存储的两张照片，拟证明：夏锦涛是自己摔倒的，张某没有推他，夏锦涛受伤与张某无关。夏锦涛对该组证据不认可。因卢韩金未出庭作证，本院对该组证据不予确认。夏锦涛提交本人录音一份，拟证明夏锦涛与张某在戏耍时被张某推倒受伤。该录音与李从歆的陈述、病历资料能够相互印证，本院予以确认。   二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院另查明：夏锦涛2016年5月17日的新疆生产建设兵团第二师库尔勒医院出院小结、入院记录均载明：患者于今日中午14时左右在老师家补课时，与另一同学打耍时不小心摔倒。新疆康正司法鉴定所司法鉴定意见书载明：夏锦涛自述于2016年5月17日14时，在新疆第二师二十八团老师家中与同学打耍时不慎摔伤。   本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院依法对本案上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，本案的二审争议焦点为：1.夏锦涛的诉讼请求是否过诉讼时效；2.张某在本案中应否承担责任及责任比例应如何划分。围绕上述争议焦点，分析如下：   关于夏锦涛的诉讼请求是否已过诉讼时效的问题。《最高人民关于适用诉讼时效期制度若干问题的解释》第一条：“民法总则施行后诉讼时效期间开始计算的，应当适用民法总则第一百八十八条关于三年诉讼时效期间的规定。当事人主张适用民法通则关于二年或者一年诉讼时效期间规定的，人民法院不予支持。”《中华人民共和国民法总则》施行时间是2017年10月1日,夏锦涛于2018年5月4日至9日，再次住院手术取出内固定。本案诉讼时效应自2018年5月9日开始计算三年，夏锦涛于2019年11月19日提起本案诉讼，未超过诉讼时效。张某提出夏锦涛诉讼请求已过诉讼时效的上诉理由，本院不予采纳。   关于张某在本案中应否承担责任的问题。夏锦涛的出院小结、入院记录、司法鉴定意见书及李从歆2018年7月8日书写的“证人证言”、夏锦涛的录音以及李从歆一审中的陈述，上述证据能够相互印证，足以证实事发当天张某与夏锦涛嬉戏打闹、相互推搡，造成夏锦涛不慎摔倒致伤的后果。张某主张夏锦涛是在玩耍过程中不小心踩在了门口悬挂的珠门帘上，失去重心而摔倒，张某未实施侵权行为。对其主张未提供相应证据予以证实，本院对张某的上诉请求，不予支持。   关于本案责任比例的问题。夏锦涛与张某虽未成年，但对自己在房间内打闹可能产生的危险具有一定的认知能力。而本次事故发生的直接原因，便是二人的打闹所致，其二人应对事故的发生承担主要责任。李从歆在家中托管学生，应负有教育管理义务，其未能及时对二人进行教育、制止，也应承担一定的责任。一审法院确定夏锦涛、张某、李从歆之间的责任比例为40%、40%、20%并无不当，本院予以维持。张某主张其不应承担赔偿责任，于法无据，本院亦不予支持。   综上所述，上诉人张某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费1035元，由上诉人张某承担。   本判决为终审判决。           审 判 长  余厚新   审 判 员  张富强   审 判 员  盛云华       二○二○年九月三十日     法官助理  周洁   书 记 员  王紫薇         1