新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院民 事 判 决 书（2020）新4002民初1392号 原告：新疆鸿钜建设工程有限公司，住所地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市。法定代表人：李旭东，该公司董事长。委托诉讼代理人：程鸿海，新疆同济律师事务所律师。被告：朱小正，男，1954年12月8日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州。委托诉讼代理人：苏伟，新疆信禾诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：汤海涛，新疆信禾诚律师事务所律师。原告新疆鸿钜建设工程有限公司与被告朱小正公司设立纠纷一案，本院于2020年5月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理，原告新疆鸿钜建设工程有限公司法定代表人李旭东及其委托诉讼代理人程鸿海、被告朱小正的委托诉讼代理人苏伟、汤海涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。新疆鸿钜建设工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.要求被告向原告支付资料费40万元；2.要求被告向原告支付赔偿金10万元；3.本案的涉诉费用由被告承担。事实及理由：2013年10月27日，伊犁鸿钜建筑有限责任公司（现更名为新疆鸿钜建设工程有限公司）与被告签订了《关于成立伊犁分公司的协议书》，协议约定成立伊犁分公司，由被告担任伊犁分公司的经理，负责经营管理分公司全部业务，有效期为5年（2014年至2018年），分公司财务采取独立核算、自负盈亏。被告向原告缴纳资料费45万元，如单方违约将向对方支付赔偿金10万元。协议签订后，原告依约履行了义务，在分公司成立后，被告向原告缴纳了资料费5万元，同时以分公司的名义承揽合同并收取管理费，但有些承揽合同未按约完工，导致他人向原告主张权利，原告为被告垫资。被告的行为给原告造成了经济损失，故诉至法院。朱小正辩称，原、被告签订的关于成立伊犁分公司的协议书，约定由被告经营与管理分公司的所有业务，分公司的劳保统筹费用由总公司负责，劳保统筹的金额各占50%；原告擅自将分公司所有资质文件、材料和公章收回，属于合同中约定的单独撕毁本协议，应承担全部责任；原、被告之间不存在承包合同关系。请求法院驳回原告的诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认证如下：1.对原告提交的《协议书》一份，证实原、被告双方之间约定由原告成立分公司并由被告担任分公司经理并承包经营，被告第一年向原告交付5万元，第二年至第五年每年交付10万元的资料费，虽然约定是资料费，但实为承包费，协议第九条约定单方违约付对方赔偿金10万元，协议第十条约定甲方即原告发现被告有影响总公司资信有关问题，总公司有权随时终止合同等内容，被告对该组证据的三性认可，对证明的目的不认可，本院对该组证据的真实性予以确认；2.对原告提交的工商登记资料四份及营业执照副本复印件一份，证实伊犁鸿钜建筑有限责任公司现变更为新疆鸿钜建设工程有限公司，原告的伊宁市分公司成立于2013年11月11日，自2013年11月11日起至2016年11月2日，分公司负责人为被告并实际经营，被告对该组证据的三性认可，对证明目的不认可，本院对该组证据的真实性予以确认；3.对原告提交的《中标通知书》及合同复印件6份，证实2014年被告以分公司的名义承揽察布查尔县事业单位职工集资房项目合同总价款约定为121,541,000元,被告对该组证据的三性不认可，本院结合其他证据对该组证据的真实性予以确认；4.对原告提交的（2017）新4022民初1191号民事判决书，证实被告经营分公司期间违规经营，违法转包工程，并欠案外人江仕开78万元，察布查尔锡伯自治县人民法院判令原告承担连带责任，被告对该份证据的真实性不认可，本院对该份证据的真实性不予确认；5.对原告提交的欠条一份，证实2015年被告以分公司的名义向案外人江仕开出具欠条致使原告承担连带责任，损害了原告的利益，被告对该份证据的三性不认可，本院对该份证据的真实性不予确认；6.对原告提交的送达回证两份，证实被告的儿子朱志伟冒充原告的工作人员签收了给原告的判决书，并冒充伊宁分公司的工作人员朱贵发签收了法院给分公司的判决书，签收后并未告知原告，致使原告错过了上诉期，被告认为该证据与本案无关，本院对该组证据的关联性不予确认；7.对原告提交的建设工程施工合同6份和判决书复印件3份，证实原、被告双方在签订《关于成立伊犁分公司的协议书》后，被告方负责经营的分公司实际承揽并对合同所涉的工程进行施工，由此引发了诉讼，被告对6份合同的真实性无异议，对证明目的有异议，对3份判决书的真实性有异议，本院对6份合同的真实性予以确认，对3份判决书的真实性不予确认；8.对被告提交的《关于成立伊犁分公司的协议书》1份和被告向鸿钜公司缴纳保证金5万元的支票头及付款凭证1份，证实原、被告于2013年10月27日签订协议约定，第一条成立伊犁分公司，由被告朱小正担任伊犁分公司经理，负责经营管理分公司全部业务；第二条其中分公司劳保统筹由总公司负责缴纳，由劳保统筹站返还金额各占50%，原、被告之间不能撕毁本协议，否则应当承担全部责任，被告对该份证据认可，本院对该组证据的真实性予以确认；9.对被告提交的收条1份和登记信息表打印件1张，证实在原告的要求下，被告向原告交出原告分公司的营业执照正副本、税务登记证正副本、组织机构代码证正副本，原告在2015年8月24日收到以上证书后向被告出具收条一张，原告该行为系违约单方撕毁合同的行为，此外原告要求被告将分公司的全部资料及公章交出，并于2016年11月2日在未经被告同意的情况下，擅自更换原告分公司负责人，原告对该组证据的真实性认可，但对证明目的不认可，本院对该组证据的真实性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1.2013年10月27日，原告与被告签订《关于成立伊犁分公司的协议书》，协议中约定“……由朱小正担任伊犁分公司经理，负责经营管理分公司全部业务”、双方权利义务以及违约金等内容；2.2013年11月11日，伊犁鸿钜建筑有限责任公司伊宁市分公司成立，负责人为朱小正；3.2014年4月14日，伊犁鸿钜建筑有限责任公司中标察布查尔县机关事业单位职工集资建房项目（三期、四期、五期、六期、七期、八期）一标段、二标段、三标段、四标段、九标段、十标段工程项目，并分别签订了《建设工程施工合同》；4.2014年10月30日，伊犁鸿钜建筑有限责任公司更名为新疆鸿钜建设工程有限公司；5.原告在2015年8月24日出具收条，证实收到被告交付的原告分公司的营业执照正副本、税务登记证正副本、组织机构代码证正副本；6.2016年11月2日，伊犁鸿钜建筑有限责任公司伊宁市分公司变更负责人，由朱小正变更为雷国政，2018年3月30日，负责人变更为李琼。本院认为，本案的争议焦点为：1.原、被告之间的合同法律关系；2.双方在合同履行过程中违约责任问题；3.被告是否负有向原告支付资料费的义务；4.被告是否应当承担支付赔偿金的责任。本案中原告新疆鸿钜建设工程有限公司作为总公司计划设立分公司，并与即将作为分公司负责人的被告朱小正签订《关于成立伊犁分公司的协议书》，协议内容所约束和规范的权利义务主体应为总公司即新疆鸿钜建设工程有限公司与分公司即伊犁鸿钜建筑有限责任公司伊宁市分公司，且该协议性质为总公司与分公司之间的内部约定，其所约定内容不能约束作为分公司的负责人即本案被告朱小正。原告新疆鸿钜建设工程有限公司依据协议要求被告朱小正个人承担给付费用义务和支付赔偿金的责任，缺乏法律依据，故本院对原告的诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条,《中华人民共和国公司法》第十四条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告新疆鸿钜建设工程有限公司的诉讼请求。案件受理费4400元，由原告新疆鸿钜建设工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。审  判  员   刘 连 平二〇二〇年十月十二日法 官 助 理   张  茜书  记  员   凯迪日耶