四川省泸州市江阳区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川0502刑初645号 公诉机关四川省泸州市江阳区人民检察院。 被告人胥国强，男，1995年7月17日出生于四川省富顺县，汉族，初中文化，无业，户籍地四川省富顺县，住四川省泸州市龙马潭区。因本案于2019年5月24日被刑事拘留，同年6月28日被执行逮捕。现羁押于四川省泸州市看守所。 指定辩护人胡相甫，四川盛树律师事务所律师。 被告人杨**，男，1986年3月9日出生于四川省泸州市江阳区，汉族，初中文化，无业，住四川省泸州市江阳区。因本案于2019年7月21日被刑事拘留，同年8月13日被执行逮捕。现羁押于四川省泸州市看守所。 辩护人颜阳，四川泸杰律师事务所律师。 被告人张德佳，男，1984年11月20日出生于四川省泸州市江阳区，汉族，初中文化，无业，户籍地四川省泸州市江阳区，住四川省泸州市江阳区。因犯抢劫罪于2011年1月14日被本院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元，2012年9月5日刑满释放。因本案于2019年6月11日被刑事拘留，同年6月28日被执行逮捕。现羁押于四川省泸州市看守所。 指定辩护人马章宁，四川为普律师事务所律师。 被告人王雪梅，女，1988年10月26日出生于四川省泸州市龙马潭区，汉族，中专文化，无业，户籍地四川省泸州市龙马潭区，住四川省泸州市龙马潭区。因本案于2019年5月24日被刑事拘留，同年6月28日被执行逮捕。现羁押于四川省泸州市看守所。 辩护人秦茂青，四川泸杰律师事务所律师。 被告人毛林炼，曾用名毛倩，女，1993年8月22日出生于四川省泸州市江阳区，汉族，中专文化，住四川省泸州市江阳区。因本案于2019年5月24日被刑事拘留，同年6月13日被监视居住，经本院决定，2020年9月30日被执行逮捕，因被告人毛林炼怀孕，四川省合江县看守所不予收押，2020年10月13日变更为取保候审。 指定辩护人陈瑶，四川贤辩律师事务所律师。 四川省泸州市江阳区人民检察院以泸江检公刑诉[2019]619号起诉书指控被告人胥国强、杨**、张德佳、王雪梅、毛林炼犯开设赌场罪，于2019年12月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。四川省泸州市江阳区人民检察院指派检察员戴淳哲出庭支持公诉，被告人胥国强、杨**、张德佳、王雪梅、毛林炼及辩护人胡相甫、颜阳、马章宁、秦茂青、陈瑶到庭参加诉讼。本案审理期间，因全国范围发生新型冠状病毒肺炎疫情，致使本案诉讼活动不能正常进行，裁定本案中止审理。现因疫情缓解，诉讼活动可以正常进行，本院于2020年6月29日裁定本案恢复审理。经四川省泸州市江阳区人民检察院建议，本院决定对本案延期审理二次。现已审理终结。 四川省泸州市江阳区人民检察院指控：2018年9月，被告人张德佳、王雪梅运用智能手机建立微信群纠集赌客进行网络赌博。参赌人员加入微信群后，张德佳等人利用“牛总管”手机APP开设房间，参赌人员进入房间，在网上以“斗牛”的方式进行赌博，每局参赌人员6人至10人不等。被告人张德佳、王雪梅则根据每一局的输赢情况，通过微信或支付宝按一定比例抽头渔利。 2018年底被告人胥国强加入管理团队并继续拉人进入微信群进行赌博。2019年1月被告人王雪梅退出管理团队由被告人杨**顶替并拉人进入微信群进行赌博，被告人王雪梅退出管理后继续向被告人张德佳等人出售房卡。因参赌人数增加，张德佳聘请被告人毛林炼统计每局抽取的水钱，并支付其每日300元的报酬。由于胥国强与张德佳、杨**发生矛盾，2019年5月胥国强退出管理，由王雪梅再次加入并进入管理直到案发。到案发时为止，共有80余人参与该网络赌博活动，张德佳等人累计抽头渔利33万余元。 被告人张德佳、王雪梅犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行。被告人胥国强、杨**、毛林炼归案后如实供述自己的罪行。毛林炼案发后已经退回赃款人民币3万元。 为证明上述事实，公诉机关出示了书证、证人证言、被告人供述和辩解、辨认笔录、电子数据等证据予以证实。被告人王雪梅、毛林炼对指控的犯罪事实和证据没有异议，并自愿认罪认罚。 公诉机关认为，被告人张德佳、王雪梅、胥国强、杨**、毛林炼以营利为目的，通过邀请人员加入微信群的方式招揽赌客，让赌客在网上进行赌博，并从中抽头渔利，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人毛林炼在共同犯罪中起次要作用，是从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人张德佳、王雪梅犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，可以从轻或者减轻处罚。被告人胥国强、杨**、毛林炼归案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。建议对被告人王雪梅判处有期徒刑一年六个月至二年，并处罚金人民币三万元至五万元；建议对被告人毛林炼判处拘役三个月至四个月，并处罚金人民币一万元至二万元。诉请本院依法判处。 被告人胥国强对公诉机关指控的罪名无意见，当庭表示自愿认罪，但辩解称公诉机关指控的犯罪金额过高。 指定辩护人胡相甫提出如下辩护意见：1.被告人胥国强具有坦白情节；2.胥国强获利少，法律意识淡薄，社会危害性小，建议对胥国强判处有期徒刑三年。 被告人杨**对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但辩解称自己构成赌博罪，公诉机关指控的犯罪金额过高，自己只分得2万元，请求法庭从轻处罚。 辩护人颜阳提出如下辩护意见：1.杨**系从犯；2.具有坦白情节，自愿认罪认罚；3.杨**家庭情况具体。请求法庭对被告人杨**从轻处罚。 被告人张德佳对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，并自愿认罪。 指定辩护人马章宁提出如下辩护意见：1.赌博群不是张德佳建立的，是王雪梅建立的，赌博模式也是王雪梅制定的；2.公诉机关指控的抽头渔利金额33万余元不属实；3.张德佳具有自首情节；4.认罪态度好，自愿认罪认罚；5.被告人法律意识淡薄。建议法庭在量刑上酌情考虑。 被告人王雪梅对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，签订认罪认罚具结书，在开庭审理过程中亦无异议。 辩护人秦茂青提出如下辩护意见：1.被告人王雪梅犯罪情节相对较轻，王雪梅在退出后，张德佳等人依然使用王雪梅的房卡，王雪梅只是帮他们充值，并未获利；2.被告人王雪梅在还没有退出之前，盈利较少；3.王雪梅自动投案并如实供述，系自首，且签订认罪认罚具结书；4.王雪梅系初犯、偶犯，无犯罪前科，法律意识淡薄；5.家庭情况具体。建议对被告人王雪梅适用缓刑。 被告人毛林炼对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，签订认罪认罚具结书，在开庭审理过程中亦无异议。 辩护人陈瑶提出如下辩护意见：1.毛林炼具有坦白情节，且签订认罪认罚具结书；2.系初犯、偶犯，无犯罪前科；3.系从犯，只是帮助张德佳记账；4.积极退赃3万元，愿意主动缴纳罚金；5.法律意识淡薄，建议对被告人毛林炼适用缓刑或免予刑事处罚。 经审理查明：2018年9月，被告人王雪梅与被告人张德佳二人协商通过微信群组织赌客使用“斗牛牛”手机软件进行网络赌博，从中抽头渔利。赌客进入微信群后，王雪梅等人利用“牛总管”APP开设房间，将房间号发至微信群后，赌客进入房间，以“斗牛牛”的方式进行赌博。参赌人员6至10人不等。当每局赌博完成后，将按照“斗牛牛”软件后台分数进行输赢结算，输家将钱通过微信或支付宝转至张德佳等人账户，按照约定的抽头渔利比例，由张德佳等人扣除抽头渔利的数额后将钱转给赢家。 2018年年底，被告人胥国强加入张德佳、王雪梅管理团队并继续拉人进入微信群参与赌博，三人约定对抽头渔利数额进行平均分配。2019年1月，被告人王雪梅退出管理团队，并由被告人杨**顶替加入管理团队，杨**也继续拉人进入微信群参与赌博。被告人王雪梅未退出微信群，仍替张德佳等人代充房卡并在群里参与赌博。因参赌人数较多，张德佳聘请被告人毛林炼统计微信群里每局的抽头渔利数额，张德佳等人每天支付毛林炼300-400元不等的报酬。2019年5月，胥国强因与张德佳等人在管理上发生矛盾，退出管理，后被告人王雪梅再次加入进行管理。截至案发，共有80余人在该微信群参与赌博，张德佳等人累计抽头渔利33万余元。 另查明：1.被告人胥国强于2019年5月23日9时许被抓获归案，被告人毛林炼于同日10时许被抓获归案；被告人王雪梅于2019年5月23日16时许主动到公安机关投案；被告人张德佳于2019年6月10日15时许主动到公安机关投案；被告人杨**于2019年7月21日15时20分被抓获归案。 2.被告人张德佳因犯抢劫罪于2011年1月14日被本院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元，2012年9月5日刑满释放。 3.案发后，被告人毛林炼已退还违法所得30000元。 上述事实，有经庭审举证质证的受案登记表，立案决定书，拘留证，逮捕证，监视居住决定书，户籍证明，抓获经过，到案情况说明，搜查证，搜查笔录，调取证据通知书，扣押决定书，扣押清单，接受证据材料清单，微信截图，微信转账记录，支付宝转账截图，协助冻结财产通知书，协助查询财产通知书，银行交易明细清单，刑事判决书，刑满释放证明书，前科情况说明，情况说明，证人杨某、宋某、朱某、姜某、张某、熊某、赵某、蔺某、徐某、罗某、骆某、许某、李某、温某、田某、彭某的证言，辨认笔录，被告人胥国强、杨**、张德佳、王雪梅、毛林炼的供述，账本，电子数据等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人胥国强、杨**、张德佳、王雪梅、毛林炼利用微信群招揽赌客，使用赌博软件组织赌客赌博，并从中抽头渔利，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人胥国强、杨**、张德佳、王雪梅、毛林炼犯开设赌场罪的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人胥国强、杨**、张德佳、王雪梅、毛林炼系共同犯罪，被告人胥国强、杨**、张德佳、王雪梅在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人毛林炼受张德佳等人安排，对微信群内的赌博计算抽头渔利数额，在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人张德佳、王雪梅案发后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可从轻或者减轻处罚；被告人胥国强、杨**、毛林炼归案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。被告人王雪梅、毛林炼到案后承认指控的犯罪事实，自愿接受处罚，签订认罪认罚具结书，可依法从宽处理；被告人毛林炼案发后主动退赃30000元，可酌情从轻处罚；被告人张德佳曾因故意犯罪被刑事处罚，可酌情从重处罚。辩护人胡相甫所持胥国强具有坦白情节、建议对其判处有期徒刑三年的辩护意见，与查明事实相符，本院予以采纳；辩护人颜阳所持杨**具有坦白情节、自愿认罪认罚，请求对其从轻处罚的辩护意见，与查明事实相符，本院予以采纳。辩护人马章宁所持张德佳具有自首情节、自愿认罪认罚、建议对张德佳在量刑上予以考虑的辩护意见，与查明事实相符，本院予以采纳；辩护人秦茂青所持王雪梅具有自首情节、自愿认罪认罚、系初犯、无犯罪前科的意见，本院予以采纳；辩护人陈瑶所持毛林炼具有坦白情况、自愿认罪认罚、系从犯、初犯、积极退赃的意见，与查明事实相符，本院予以采纳。被告人胥国强、杨**所持公诉机关指控的犯罪金额过高，与查明事实不符，本院不予采纳。五名辩护人的其余辩护意见，本院亦不予采纳。综上，根据被告人胥国强、杨**、张德佳、王雪梅、毛林炼的犯罪事实、情节、社会危害程度及认罪表现，本院决定对被告人张德佳、王雪梅、毛林炼依法减轻处罚，对被告人杨**、胥国强依法从轻处罚。公诉机关对被告人王雪梅的量刑建议适当，本院予以支持，但对被告人毛林炼的量刑建议不当，本院予以调整。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人胥国强犯开设赌场罪,判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元； 二、被告人杨**犯开设赌场罪,判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元； 三、被告人张德佳犯开设赌场罪,判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万元； 四、被告人王雪梅犯开设赌场罪,判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币四万元； 五、被告人毛林炼犯开设赌场罪,判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人胥国强的刑期自2019年5月24日起至2022年5月23日止；被告人杨**的刑期自2019年7月21日起至2022年7月20日止；被告人张德佳的刑期，扣除先行羁押的1日，即自2019年6月11日起至2021年12月9日止，被告人王雪梅的刑期自2019年5月24日起至2021年3月23日止；被告人毛林炼的刑期扣除先行羁押的21日。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳。） 六、扣押在案的30000元依法予以追缴，尚未追缴到案的被告人违法所得继续追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省泸州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 周 洁 审 判 员 任 敏 人民陪审员 范 娟 二〇二〇年十月二十六日 书 记 员 韩绍姗 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条：以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条：犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条：对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。