内蒙古自治区乌兰浩特市人民法院民事判决书（2020）内2201民初4190号原告：中邦汇泽园林环境建设有限公司（曾用名：中邦园林股份有限公司）。法定代表人：刘某，董事长。统一社会信用代码：912201016756474433K委托诉讼代理人：朱某，女，1990年12月出生，汉族，中邦汇泽园林环境建设有限公司职员，现住吉林省长春市。身份证号码：×××委托诉讼代理人：杜某，吉林钧诺律师事务所律师。被告：鞍山东方钢构桥梁有限公司。法定代表人：郑某，董事长。统一社会信用代码：912103006036518309委托诉讼代理人：张某，男，1966年7月出生，汉族，鞍山东方钢构桥梁有限公司职工，现住辽宁省鞍山市。身份证号码：×××原告中邦汇泽园林环境建设有限公司（以下简称中邦汇泽公司）诉被告鞍山东方钢构桥梁有限公司（以下简称鞍山东方公司）承揽合同纠纷一案，本院于2020年8月24日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。原告中邦汇泽公司委托诉讼代理人朱某、杜某，被告鞍山东方公司委托诉讼代理人张某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中邦汇泽公司向本院提出诉讼请求：1、解除编号为HT2017-08-02-0001的廊桥钢箱梁安装专业分包合同；2、请求法院判决被告返还合同预付款818064.8元及利息（利息自2020年5月9日起计算至实际给付之日止按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）；3、要求被告给付原告解除合同违约金共计人民币327225.92元；4、请求法院判决被告承担诉讼费用。事实和理由，2017年8月2日，原告与被告签订廊桥钢箱安装专业分包合同，约定原告承包乌兰浩特神骏山生态修复及景观项目中的180M跨水系景观廊桥钢箱安装施工部分。原告按照合同约定，于2017年8月21日向被告支付了合同总价款50%的预付款即818064.80元，但被告未能在合同约定的期限内完成工程，严重违约导致合同目的不能实现，原告多次索要该款，被告推脱未付，故原告诉至法院。被告鞍山东方公司辩称，同意解除合同，同意返还预付款，但是不同意给付利息及违约金。合同第10.1.6、10.1.2条约定，双方约定2017年10月5日进行现场安装施工。2017年9月我方已做好了施工准备，多次出函要求原告落实我方可施工条件，但是由于原告土建施工严重滞后，导到无法施工，我公司不存在违约。经本院审理认定事实如下：2017年8月2日，发包人甲方中邦汇泽公司与劳务分包人乙方鞍山东方公司签订廊桥钢箱安装专业分包合同，甲方将乌兰浩特市神骏山生态修复及景观项目的廊桥钢箱安装部分分包给乙方。开工时间2017年8月2日，竣工时间2017年10月15日（乙方在收到甲方第一笔付款后70日完成全部工程），合同暂定含税价款1636129.60元。该合同第十四条约定违约责任，乙方不履行合同或单方终止合同或因乙方原因造成甲方解除合同的，乙方应向甲方支付工程款暂定总价的20%作为违约金；甲方行使合同解除权时，只需向乙方发出书面通知，合同自通知到达乙方之日起解除，乙方应在接到甲方通知后3天内无条件完成退场，每延迟1日乙方向甲方支付5000.00元作为违约金并承担由此给甲方造成的一切经济损失。另查明，2017年8月21日，中邦汇泽公司向鞍山东方公司转账支付818064.80元。再查明，2017年8月2日，甲方购货单位中邦汇泽公司与乙方供货单位鞍山东方公司签订采购合同，约定甲方向乙方采购钢构件，合同价款2454194.40元。该合同履行过程中，因中邦汇泽公司认为鞍山东方公司生产的钢构件没有按照施工图纸设计要求进行，与鞍山东方公司买卖合同纠纷一案诉至长春高新技术产业开发区人民法院，要求解除上分签订采购合同、要求鞍山东方公司返还预付款981677.76元及利息。2019年1月2日，长春高新技术产业开发区人民法院作出（2018）吉0193民初1304号民事判决书，认为鞍山东方公司违反合同约定，判决解除中邦汇泽公司与鞍山东方公司于2017年8月2日签订的采购合同、鞍山东方公司返还中邦汇泽公司已经支付的预付款981677.76元及利息。鞍山东方公司不服一审判决，上诉于吉林省长春市中级人民法院。2019年12月13日，吉林省长春市中级人民法院作出（2019）吉01民终1636号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。还查明，中邦汇泽公司与鞍山东方公司签订的采购合同，约定的钢构件用于乌兰浩特市神骏山生态修复及景观项目。以上事实有庭审笔录、原告中邦汇泽公司提交的采购合同、廊桥钢箱梁安装专业分包合同、中国光大银行电子回单、长春市高新技术产业开发区人民法院（2018）吉0193民初1034号民事判决书复印件，长春市中级人民法院（2019）吉01民终1636号民事判决书，上述证据能够客观反应本案的事实情况，与本案具有关联性，本院对上述证据予以认定。对有争议的证据本院认定如下：原告中邦汇泽公司提交的通知函及快递投递信息截图，证明2018年3月17日、2020年4月28日，原告向被告发函通知被告解除廊桥钢箱梁安装专业分包合同，并要求返还支付被告的预付款818064.80元。被告质证认为对此事不清楚，需要和公司核实。被告鞍山东方公司提供的通知函，证明被告在施工过程中积极与原告联系，但没有取得原告的回复。原告质证认为，没有收到通知函，并且因钢结构由于不符合安装要求及加工工艺，不具备进场施工的可能。因原告中邦汇泽公司仅提供通知函及快递投递信息截图，未提供邮寄存根及内容，无法证明邮寄的内容系原告要求与被告解除合同的通知函。被告提供的通知函，亦无法证明对原告进行了有效的送达，故对原告提供的通知函及被告提供的通知函所要证明的问题，本院均不予采信。本院认为，原告中邦汇泽公司与被告鞍山东方公司签订的廊桥钢箱安装专业分包合同，该合同系双方真实意思表示，不违反法律及行政法规的强制性规定，合同合法有效，双方均应依约履行各自的义务。因该合同中约定的内容，被告未进行施工，原告另找他人完成此项工作，该合同已无法实际履行，被告亦对解除该合同并返还预付款818064.8元没有异议，故解除原告与被告签订的廊桥钢箱梁安装专业分包合同，被告返还给原告预付款818064.8元；被告鞍山东方公司辩驳，廊桥钢箱梁安装专业分包合同履行过程中，原告土建施工严重滞后导到被告无法施工，被告不存在违约。因被告对上述辩驳内容，未提供相应的证据予以证明，对被告的该辩驳理由，本院不予采信；2017年8月2日，原告中邦汇泽公司与被告鞍山东方公司签订廊桥钢箱梁安装专业分包合同。2017年8月21日，原告中邦汇泽公司向被告鞍山东方公司转账支付818064.80元，被告鞍山东方公司未进场施工。此期间，被告未履行合同，亦未返还预付款，故本院认定被告鞍山东方公司对廊桥钢箱梁安装专业分包合同的履行存在违约行为。因廊桥钢箱梁安装专业分包合同约定工程，因被告未施工，原告中邦汇泽公司将该工程委托第三方完成该工程，原告未举证证明其实际损失的程度及数额，故本院酌定按照合同约定价款1636129.60元×10%=163612.96元，维护原告对违约金的主张；原告主张的预付款818064.8元利息，因对原告主张的违约金已部分维护，故对原告的该项主张，本院不予维护。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告中邦汇泽园林环境建设有限公司与被告鞍山东方钢构桥梁有限公司签订的编号为HT2017-08-02-0001的廊桥钢箱梁安装专业分包合同；二、被告鞍山东方钢构桥梁有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告中邦汇泽园林环境建设有限公司预付款818064.8元；三、被告鞍山东方钢构桥梁有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告中邦汇泽园林环境建设有限公司违约金163612.96元；四、驳回中邦汇泽园林环境建设有限公司的其他诉讼请求。案件受理费15185.00元、由原告中邦汇泽园林环境建设有限公司负担1567.00元，由被告鞍山东方钢构桥梁有限公司负担13618.00元；保全费5000.00元，被告鞍山东方钢构桥梁有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于兴安盟中级人民法院。本判决生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有义务方的当事人如不履行判决确定的义务，另一方当事人应当在判决书确定的义务履行之日起二年内向本院申请执行。负有履行给付金钱义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。另应加倍支付迟延履行期间的债务利息或支付迟延履行金。本条款即为执行通知，若违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法直接对相关当事人采取或者通知有关单位协助采取限制出境、在征信系统记录、通过媒体公布不履行义务信息以及列入失信名单、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判长 唐 斌人民陪审员 许井华人民陪审员 李 莹二〇二〇年十月二十六日书记员 赵秀静附本案所适用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。