内蒙古自治区商都县人民法院民事判决书（2020）内0923民初695号原告（某1，统一社会信用代码：9141172333710748C。公司住所地：（河南省）平舆县清河街道办事处南刘居委会大曹庄。法定代表人曹某1，电话：184XXXXXXXX。（未到庭）委托诉讼代理人（特别授权）曹某2，公民身份证号码：×××，电话：188XXXXXXXX。被告（某2。统一社会信用代码：05338101040014614。法定代表人曹某3。（未到庭）委托诉讼代理人（特别授权）段某，蒙古族，伊敏律师事务所律师，电话：159XXXXXXXX被告张某，公民身份证号码：×××，电话：155XXXXXXXX。原告平舆县盛通矿石购销有限公司（以下简称“盛通公司”）诉被告商都县宏润矿产品有限公司（以下简称“宏润公司”）买卖合同纠纷一案，本院受理后依法由商都县人民法院审判员李东平适用简易程序公开开庭进行了审理。原告代理人、被告宏润公司代理人以及被高张某均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告方诉状诉称：2019年5月10日原、被告认识，朋友关系。原告和被告（张某）联系需购买97%萤石粉1000吨，单价2400元（含税），货款共计240万元整。张某个人要求，前期需预付款150万，以需要开具税票为由，并要求把前期预付款打到被告（商都县宏润矿产品有限公司）的账户上，合作对象为张某，钱走帐只是个过场。同年5月31日原、被告签订《购销合同》合同编号（AR20190531）合同规定：1、供给原告97%萤石粉、数量为1000吨、单价2400元、总额240万元，签订合同后原告于同年5月31日将预付款150万元，打到（被告）商都县宏润矿产品有限公司账上，在合同有效期内，被告一直未给予原告提供任何货物，原告无奈，同年7月15日多次联系被告（张某）供货，被告（张某）以各种理由推脱。被告（张某）同年7月24日带领原告到被告（商都县宏润矿产品有限公司）见其法定代表人曹某3进行商谈，被告张某要求原告从（商都县宏润矿产品有限公司）提供货物，后经多次催货，被告还是未提供任何货物，法人曹某3给原告出具了一张承诺书：承诺于同年8月8日开始发货到8月23日完成发货，被告同年8月14日到9月27日共计供给原告总价值大约50万元的货物，还欠原告100万元货物未发，于9月28日被告（商都县宏润产品有限公司）通知原告不再履行货物，由被告退回货款，并承诺10月15日退还货款100万元，多次催款迟迟不还。原告与10月29日到被告处，被告以没钱为由，给原告出具欠条一张，内容：我公司（商都县宏润矿产品有限公司）与曹某1（盛通矿石购销有限公司）的《购销合同》，尚欠货款100万元整，补偿给原告公司6万元整，共计106万元。如2019年11月30日未能归还106万元整，在赔偿原告40万元的违约金。但此后被告迟迟不能还款，催要未果诉至本院。诉讼请求：1、请求依法判令被告偿还货款人民币100万元，2、请求依法判令被告支付逾期还款违约金46万元，3、诉讼费由被告承担。被告方商都县宏润矿产品有限公司（以下简称“宏润公司”）未做书面答辩，其代理人庭审中辩称：对于欠原告100万元货款无异议，原、被告双方实际上在2019年9月28日被告通知原告不再履行供货。由被告退回原告100万元货款时，双方的合同就已经解除。原告也认可合同解除。在措辞催促后要求被告返回货款，并不是要货物，也没有约定损失仅仅是索要100万元汇款。其次被告为原告出具承诺书，承诺在2019年11月30日未能偿还106万元（6万元是被告给原告的补偿），如果未能归还，赔偿40万元的违约金。被告公司认为曹某3无权利出具该份承诺。根据我国合同法114条规定，约定的违约金过分高，当事人予以适当减少，根据合同法司法解释二，第二十七条规定当事人通过抗辩的方式请求人民法院调整违约金，人民法院应予支持。根据合同法司法解释二第二十九条第二款，当事人约定的违约金造成损失30%，就可以认定违约金过分造成的损失。在本案中被告承诺2019年10月30日偿还原告106万元，而至今逾期偿还8个月零10天，对于原告来说该逾期期间原告的损失仅为100万元的利息损失。即便是按照月息5利计算，也就是4万。显然40万元的违约金太高。恳请法庭按照原告方100万元货款。从2019年10月30日到本案开庭时，按照银行基准利率的损失，确定原告方应得的违约金。鉴于被告给予原告6万元的补偿承诺。恳请法庭驳回原告的违约金请求。理由是6万元已经弥补了原告方的损失。被告张某未做书面答辩，庭审中口头辩称：我就是介绍人，钱没经我的手原告直接打到了被告宏润公司账上，原告的150万元跟我没有关系。原告方为支持其诉求向法庭出示了以下五组证据，第一组证据（标注为“原1”）购销合同（复印件），证明目的：与被告宏润公司签订合同；第二组证据（标注为“原2”）收条（复印件），证明目的：我们给被告打款后，被告给我们打的欠条；第三组证据（标注为“原3”）承诺书（两份），证明目的：承诺发货的时间，承诺发不了货就给钱；第四组证据（标注为“原4”）银行打款凭证，证明目的：向被告公司打款150万元；第五组证据（标注为“原5”）录音（光盘），证明目的：我跟我合伙人打电话，从签合同、催货、不发货、催钱、多次索要没要上。被告方宏润公司无证据向法庭提交。被告张某无证据向法庭提交。庭审中法院组织了证据交换，举证、质证。被告方“宏润公司代理人”的质证意见：1、对“原1”认可证据的真实性，合同总价款240万元，第六条约定原告提货前预付货款，原告仅给付被告150万元货款，原告给付货款的行为同样存在违约行为；2、对“原2”“收条”无异议；3、对“原3”承诺书（两份）真实性无异议，原告起诉的是该公司，而“承诺书”并非代表（该）公司，公司法相关规定中（规定）法人代表人需要通过股东会决议才能做出重大决策；4、对“原4”打款凭证无异议；5、对“原5”录音（光盘）无异议认可。被告张某的质证意见：原告的举证与我无关。法庭对原、被告双方无异议的证据当庭予以采信，对双方有异议的证据庭后酌情予以认定。法庭总结原、被告双方没有争议的事实：1、双方购销合同，2、原告给被告公司打款付款150万元，3、电话录音多次催款。原、被告双方争议的焦点：1、对购销合同中低六条（的）争议，2、对承诺书的授权有争议。据此本院可以确认以下事实：2019年5月10日原、被告认识，朋友关系。原告和被告（张某）联系需购买97%萤石粉1000吨，单价2400元（含税），货款共计240万元整。张某个人要求，前期需预付款150万，以需要开具税票为由，并要求把前期预付款打到被告（商都县宏润矿产品有限公司）的账户上，合作对象为张某，钱走帐只是个过场。同年5月31日原、被告签订《购销合同》，在合同有效期内，被告一直未给予原告提供任何货物。原告无奈，同年7月15日多次联系被告（张某）供货，被告（张某）以各种理由推脱。法人曹某3给原告出具了一张承诺书，后又被告以没钱为由，给原告出具欠条一张。本院认为：原告平舆县盛通矿石购销有限公司与商都县宏润矿产品有限责任公司所签订个《购销合同》真实、合法、有效。被告宏润公司对尚欠原告“盛通公司”货款150万元的事实认可。1、关于原、被告双方争议的《购销合同》第六条的问题。原、被告双方在签订《购销合同》第六条中约定：需方（即原告方）提货前预付货款，供方按货款发货。原告方依照第六条约定“（我们）应付240万元，合同签订后预付150万元，货发完后余款付清，我们不可能一次性全部付完”。而被告方未能按照150万元货款发货因此是被告方违约，被告方则认为合同总标的为240万元，原告方应依照合同第六条之约定，提前将240万元货款打到被告方账户上，因原告方未将货款240万元提前打到被告账户上。所以原告方同样违约。对此法院认为：被告方宏润公司既然两次为原告出俱“承诺书”即意味着对乙方公司违约事实的认可并承诺承担违约责任。2、关于违约金计算的具体问题。原告方盛通公司在诉状及庭审中主张依照被告方宏润公司出具的两份“承诺书”，被告方承担46万元违约金，被告宏润公司代理人庭审中辩称：⑴对约定的违约金46万过分高，依照相关法律规定当事人通过抗辩方式请求人民法院调整违约金，人民法院应予支持；⑵依照相关司法解释当事人约定的违约金造成损失超过30%的就可以认定为违约金过分造成的损失；⑶即使按照银行基准利率计算也就是4万余元。因此被告方宏润公司仍然同意履行给付原告方6万元的补偿承诺。对此法院认为符合相关法律及司法解释的规定，被告方宏润公司的抗辩理由成立，本院予以支持。3、关于被告张某是否适格主体的问题。被告张某在原告盛通公司的起诉状中被列为第二被告。但以本案的整体过程中看：张某在《购销合同》订立中没有其任何签字，同时在合同的履行中与他也没有任何关系。原告盛通公司与被告宏润公司也认可其仅仅是一个“介绍人”。所以张某作为本案的被告主体不适格。因此本案不支持原告对张某的起诉。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，第一百一十四条及最高人民法院关于合同法解释（二）第二十七条、第二十九条第二款之规定，判决如下：判令被告商都县宏润矿产品有限公司偿还原告平舆县盛通矿石购销有限公司货款人民币1000000元（大写人民币壹佰万元整），以及损失补偿60000元（大写人民币陆万元整），合计人民币1060000元（大写人民币壹佰零陆万元整），并于本判决生效之日十五日内一次性履行。如未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费17940元减半收取8970元。由被告商都县宏润矿产品有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院。审判员 李东平 二〇二〇年十月二十三日书记员 翟晓菲附注：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人按照约定全面履行自己的义务。当时人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法低一百一十四条第二款的规定调整违约金的人民法院应予支持。第二十九条第二款当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。