四川省成都高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0191民初3411号 原告：四川百年乐健康管理有限公司，住所地：四川省成都市都江堰市石羊镇风堆社区八组44号。 法定代表人：黄永，系公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：杨红玉，四川法隆律师事务所律师，特别授权代理人。 被告：成都鑫森金融仓储有限公司，住所地：成都市青羊区二环路西二段19号1栋3层316号。 法定代表人：孔庆勇，职务不详。 委托诉讼代理人：田畅，四川云木律师事务所律师，特别授权代理人。 原告四川百年乐健康管理有限公司(以下简称百年乐公司)与被告成都鑫森金融仓储有限公司（以下简称鑫森金融公司）服务合同纠纷一案，本院于2020年5月21日立案后，由审判员仇金玛依法适用简易程序独任审理，并于2020年7月23日、10月27日公开开庭进行了审理。原告百年乐公司的法定代表人黄永及委托诉讼代理人杨红玉，被告鑫森金融公司的委托诉讼代理人田畅到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 百年乐公司向本院提出并明确诉讼请求为：1、依法判令鑫森金融公司向百年乐公司退还所收取的担保综合服务费1100000元，并向百年乐公司承担违约金（违约金以1100000元为基数，自2019年11月5日起按年利率24%为标准计算，直至付清为止，违约金计算至2020年7月5日为176000元）；2、本案的诉讼费由鑫森金融公司承担。事实及理由：2019年9月，百年乐公司因项目经营需要经朋友介绍与鑫森金融公司相关负责人认识并联系借款事宜，双方协商由鑫森金融公司为百年乐公司提供100000000元的资金。经过多次协商沟通达成初步意见后，鑫森金融公司要求百年乐公司先支付200000元才能与百年乐公司签订借款合同。2019年10月30日，百年乐公司根据鑫森金融公司的指示，向鑫森金融公司提供的银行账户（兴业银行：62×××12，户名：钟官菊，开户行：兴业银行成都武侯支行）支付了200000元，鑫森金融公司收到款项后通知百年乐公司到其公司签约。2019年10月31日，百年乐公司到鑫森金融公司签约，鑫森金融公司即向其提供了一份出借人为邹靖平、借款人为百年乐公司、担保人为鑫森金融公司的100000000元《借款合同》，同时向百年乐公司提供了委托人为百年乐公司、受托人为鑫森金融公司的《委托担保合同》，将百年乐公司一直认为的资金出借人由鑫森金融公司变成了案外人邹靖平，而鑫森金融公司仅以担保人的身份出现，在鑫森金融公司的解释下，百年乐公司考虑到急需资金，同意并签下了两份合同。同日，百年乐公司按照鑫森金融公司的指示再次支付了400000元，该款项同样转至鑫森金融公司指定的银行账户（兴业银行：62×××12，户名：钟官菊，开户行：兴业银行成都武侯支行）。双方签署了委托担保合同后，鑫森金融公司并未按合同约定履行相关合同义务，也未向百年乐公司提供担保服务，百年乐公司为了促进资金借款的顺利进行，在鑫森金融公司的再三催促下，于2019年11月5日又向鑫森金融公司支付了500000元。鑫森金融公司收到款项后在百年乐公司的催要下，于2019年11月5日向百年乐公司出具了一张载明“今收到四川百年乐健康管理有限公司担保综合服务费”内容的收据，但仍然未履行合同义务，最终导致百年乐公司与邹靖平之间关于100000000元的借款合同未实际履行，鑫森金融公司也并未实际承担担保责任和义务。不仅如此，在百年乐公司与鑫森金融公司的接触过程中，鑫森金融公司的经办人员不仅要求百年乐公司请客吃饭，还以各种名义额外收取百年乐公司各项工作经费，给百年乐公司造成不必要的开支和损失，百年乐公司曾多次与鑫森金融公司联系要求退还百年乐公司支付的担保服务费及各项费用，但鑫森金融公司却以各种理由推脱，拒不退还。综上，鑫森金融公司以担保服务的名义收取百年乐公司大额费用后，并未履行相关担保及服务义务，造成百年乐公司融资失败，在百年乐公司的多次催要下恶意占用巨额资金拒不退还，严重损害百年乐公司的合法权益，故特向法院提起诉讼，请求法院依法公正审理，查明本案客观事实，判决支持百年乐公司的全部诉讼请求。 鑫森金融公司辩称，1、在2019年9月，百年乐公司经自己的朋友介绍与其进行联系，提出有融资需求希望鑫森金融公司为其融资提供担保服务。在双方沟通之后签订了《借款合同》及《委托担保合同》，两份合同共同明确了百年乐公司的借款本金为100000000元，也明确了委托担保的责任范围。共同明确了担保方、出借方及资金需求方三方的权利义务及违约事项和违约金额，在签订合同的过程中，三方共同明确了涉案的借款出借的前提为百年乐公司需提供反担保物作为出借及担保的前提条件，以作为履行合同的先决义务；2、在邹靖平、百年乐公司与鑫森金融公司签订的借款合同中，鑫森金融公司已经向出借人邹靖平以合同的方式明确了自身的担保义务即履行了鑫森金融公司签订的委托担保合同的主要义务，之所以涉案的100000000元款项至今没有向百年乐公司转款，唯一的理由就是百年乐公司没有履行其提供反担保的承诺，至今没有向鑫森金融公司以及出借人证明其资信能力，上述的股权质押以及银行的保函均未提供。按照上述协议的约定，鑫森金融公司享有对上述协议的单方解除权，但是鑫森金融公司本着诚信履约、促进合作的原则，多次催告百年乐公司履行合同义务，但至今百年乐公司仍没有履行，百年乐公司至今也没有向鑫森金融公司发出过所谓解除合同的告知函，鑫森金融公司虽然享有单方解除权，亦未解除合同，上述合同依法有效不具备百年乐公司单方解除的条件，鑫森金融公司认为鑫森金融公司不是上述合同的违约方，百年乐公司作为违约方并不享有合同中约定的仅有守约方享有的单方解除权，本合同不应被认定为可以解除的合同。3、百年乐公司提起的要求鑫森金融公司承担的违约责任没有事实依据，也没有合同条款支撑，不应当得到支持。 本院经审理查明，2019年10月31日，百年乐公司（甲方、委托人）与鑫森金融公司（乙方、受托人）签署《委托担保合同》，约定如下与本案有关内容：1、鉴于甲方需要，拟向自然人邹靖平申请借款人民币100000000元，并签订《借款合同》，甲方就该主合同项下相关债务向乙方申请提供保证担保，甲方特此向乙方提供本合同并与乙方平等自愿沟通，委托乙方按照本合同约定条件向甲方提供保证担保。担保债权金额为人民币大写壹亿元，担保期间壹年。2、为保证甲方申请的担保项目的顺利进行，甲方应按乙方要求提供完整、合法有效的申报资料，待甲方的委托担保事宜经乙方受理后、乙方开展调查审查担保项目前，甲方与乙方签订《委托担保合同》时，甲方向乙方支付立项及评审费，计人民币大写肆拾万元。乙方将采取公司渠道自查评估，以及委托律师事务所调查评估等方式对本项目进行评审，包括但不限于甲方的承诺是否真实，甲方及其指定的第三方反担保内容是否真实、有限、具备履行条件及是否如期与乙方签订反担保合同等。为高效履行本合同，尽快实现甲方的资金需求，同时兼顾乙方的风险控制，本合同的评审期为本合同签订后最长不超过10天，若提前评审结束，乙方应立即向甲方提供担保。上述费用评审费计入担保费。3、乙方向甲方提供保证担保，甲方应向乙方支付担保费，担保费率为担保债权金额的2%，共计人民币大写贰佰万元（此金额包括前述立项评审费），支付方式为转账，本合同签订当日，甲方向乙方支付担保诚意金人民币陆拾万元，在2019年11月4日前再支付陆拾万元，如未在2019年11月4日前再支付陆拾万元视为甲方违约，乙方出借资金人民币壹亿元到达甲方账户，甲方一次性支付剩余担保费人民币大写捌拾万元（扣除立项及评审费）。4、双方同意，本合同项下甲方向乙方的支付义务及反担保义务作为乙方与邹靖平签订保证合同等法律文件之前提条件。甲方未按照本合同约定向乙方完全履行支付义务或反担保义务的，乙方有权拒绝与主债权人就本合同约定之担保事项签订任何法律文件。5、本合同项下的担保费，是乙方为甲方提供担保而收取的费用，乙方与邹靖平签订保证合同等法律文件后，视为乙方开始向甲方履行其担保义务，乙方向甲方所收取的担保费不予退还。6、如因甲方原因，导致乙方未能履行担保责任，乙方同意在双方明确委托担保关系解除之后的5日内，将扣除立项评审费、违约金后的剩余担保费退至甲方指定账户。如因乙方或出借人原因导致合同约定的借款无法如期如数到达甲方指定账户，则乙方用在主合同约定的借款到账之日后的5日内，乙方同意将全额担保费退至甲方指定账户。7、对乙方在本合同项下依法、依约应承担的担保责任，甲方须首先向乙方提供足额的反担保。甲方或甲方所提供的反担保人未能与乙方签订反担保合同或甲方未能如期实现反担保承诺的，乙方有权拒绝为甲方提供担保，并不退还已收取的相关费用。8、甲方承诺提供及甲方承诺指定第三人提供的反担保措施如下，甲方保证以下承诺客观真实，否则将承担违约责任：（1）“四川百年乐农业科技有限公司”100%的股权有效的抵（质）押备案到丙方名下，并保证企业经营正常、财务健全（该股权抵押用于借款利息及借款违约金）。（2）“四川百年乐农业科技有限公司”在10个工作日之内出具与鑫森金融公司10000万人民币银行上网保函为借款作反担保。（担保借款本金之用）。乙方向丙方提供银行上网保函作借款反担保，并保证所提供的反担保物没有权利瑕疵及争议，所提供的反担保物金额不低于借款金额，所提供的银行保函真实、合法、有效、完整，且该财产属于出抵（质）方所有，并保证能真实、合法、有效，否则视为乙方违约并按本合同第七条承担违约责任。9、甲方在评审期内完整履行2.3款约定义务后（即反担保），乙方保证在3日内，将与借款合同的出借人商谈签订担保合同并要求其向甲方放款。10、甲方承担本合同项下所有费用的支付：担保（含评审）费、利息及因本合同的履行而产生的费用（包括但不限于违约金、律师费、诉讼费、差旅费等）及双方特别约定的损失。如甲方违约，甲乙双方产生诉争的，乙方由此产生的律师费、诉讼费、差旅费等由甲方全额承担。11、本合同由甲乙双方法定代表人或法定代表人授权的代理人签字并加盖公章之日起生效。任何原因导致甲方与邹靖平之间主合同不成立或者不生效或终止或无继续履行之必要等情形，乙方可视情况决定终止本合同。乙方终止本合同的，自终止合同通知到达甲方之日起本合同终止。12、本合同生效后，除本合同已有约定外，任何一方都不得擅自变更或解除本合同，如确需变更或解除本合同，应双方协商一致，并达成书面合同。书面合同达成之前，本合同继续有效。13、任何一方违反《借款合同》约定及《委托担保合同》的任一条款即视为违约。违约方应向守约方承担壹佰零伍万的违约金，违约金不足以弥补对方损失的，违约方应赔偿相关损失。14、甲方在与邹靖平、鑫森金融公司签订主合同及相关文件前，完全披露本合同约定条款并确认其已完全知悉本合同内容。（该条款下方，百年乐公司法定代表人再次手抄写一遍，并加盖公司印章）15、乙方已提请甲方注意对本合同各条款的含义及法律后果作全面、准确的理解，并应甲方的要求做了相应的条款说明。双方对本合同各条款的理解不存在异议。合同尾部加盖百年乐公司印章以及法定代表人黄永法人章，鑫森金融公司印章及法定代表人孔庆勇法人章，反担保人四川百年乐农业科技有限公司印章以及法定代表人黄永法人章。 同日，邹靖平（甲方、出借人）与百年乐公司（乙方、借款人）、鑫森金融公司（丙方、担保人）签署了《借款合同》，约定如下与本院有关内容：1、甲方向乙方出借人民币大写壹亿元人民币借款资金，借款期限壹年即从2019年10月31日起至2020年10月30日止，具体借款日期以甲方资金到达乙方指定账户之日起计算。借款利息为13%(年)。借款可提前归还，如提前归还加收借款本金20%的违约金。利息从甲方将款项到达乙方账上之日起计算，乙方保证上述借款仅用于百年乐公司都江堰康养项目，中药材川芎产业园种植及产业链，不得改变该借款的用途，否则视为违约，甲方有权要求乙方提前归还借款和利息；2、丙方为乙方向甲方借款承担连带担保责任，担保期限为借款利息清偿完毕为止，担保的范围包括借款、利息等；3、乙方的承诺保证【公证、抵（质）押】：（丙方同意可抵押到甲方名下）（1）“四川百年乐农业科技有限公司”保证所提供的项目资料、抵（质）押资产、项目相关文件等具有连续性、合法性、有效性、对抗性。（2）“四川百年乐农业科技有限公司”100%的股权有效的抵（质）押备案到丙方名下，并保证企业经营正常、财务健全（该股权抵押用于借款利息及借款违约金）。（3）“四川百年乐农业科技有限公司”在10个工作日至内出具与鑫森金融公司10000万人民币银行上网保函为借款作反担保。（担保借款本金之用）。乙方向丙方提供银行上网保函作借款反担保，并保证所提供的反担保物没有权利瑕疵及争议，所提供的反担保物金额不低于借款金额，所提供的银行保函真实、合法、有效、完整，且该财产属于出抵（质）方所有，并保证能真实、合法、有效的，否则视为乙方违约并按本合同第七条款承担违约责任；4、本合同签订之日起10个工作日内，乙方出具银行上网借款保函作借款反担保，负责将反担保物在相关部门办理抵（质）押登记给丙方，丙方为抵（质）押权人。甲方在查收查验乙方出具银行上网借款保函3个工作日内将本合同约定的借款首笔资金人民币大写壹亿元一次性转入乙方的银行账户；5、丙方按合同约定的借款、利息承担无限连带责任担保，乙方未能按时归还借款、利息、由丙方代偿支付借款、利息；6、乙方有下列情形之一的，均视为乙方违约，并支付违约金（应按人民币大写壹佰伍拾万元整向对方承担违约责任）。（1）不履行或不完全履行合同约定的还款结息义务的。（2）所提供的银行上网保函不真实足额、合法、有效的。（3）未按约定配合办理其他项权，抵押的。（4）不履行或不完全履行合同约定的其他义务的；7、甲、乙、丙三方共同约定在10个工作日内严按本合同内容条款完成相应的（抵）质押及借款的划转。否则本合同自动失效，守约方有权立即解除本合同；8、签订本合同及相关文件前，甲方完全披露本合同约定欠款并确认其已完全知悉本合同内容。（该条款下方，百年乐公司法定代表人再次手抄写一遍，并加盖公司印章）。合同尾部，邹靖平签字捺印、百年乐公司、百年乐公司法定代表人黄永、鑫森金融公司、鑫森金融公司法定代表人孔庆勇均盖章确认。 庭审中，双方确认，上述《借款合同》并未实际履行，未实际出借资金。 客户名称为黄永的中国建设银行个人活期账号交易明细显示，其分别于2019年10月30日、10月31日、11月05日向案外人钟官菊账号转账200000元、400000元、500000元。鑫森金融公司庭审认可该转账系支付服务费，并于2019年11月5日，出具《收据》一份，载明：“今收到百年乐健康管理有限公司担保综合服务费金额大写壹佰壹拾万元整”。 上述事实，有《委托担保合同》《借款合同》《收据》、中国建设银行个人活期账号交易明细以及当事人陈述等证据材料在卷予以佐证。上述证据经本院审查均具有真实性、合法性与本案待证事实具有关联性，本院予以采信。 本院认为，百年乐公司与鑫森金融公司签订的《委托担保合同》及百年乐公司与鑫森金融公司、案外人邹靖平签订的《借款合同》均系各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规强制性规定，应为合法有效，各方均应按照约定履行己方义务。就本案争议焦点，本院分别论述如下： 一、本案中反担保未办理是否系百年乐公司原因造成。 本案《借款合同》中约定“本合同签订之日起10个工作日内，乙方（即百年乐公司）出具银行上网借款保函作为借款反担保，负责将反担保物在相关部门办理抵（质）押登记给丙方（即鑫森金融公司），丙方为抵（质）押权人。甲方（即借款人邹靖平）在查收查验乙方出具银行上网借款保函后3个工作日内将本合同约定的借款首笔资金人民币大写壹亿元一次性转入乙方的银行账户。”借款合同中约定邹靖平提供借款的条件是百年乐公司提供反担保。百年乐公司主张合同中对抵押权主体及反担保主体的信息约定不明，反担保人四川百年乐农业科技有限公司也并未在约定其权利义务的《借款合同》上签字盖章，导致反担保无法进行，最终导致借款合同客观上无法履行。对此，本院认为《借款合同》中虽仅有出借人邹靖平、借款人百年乐公司、担保人鑫森金融公司的盖章确认，但同日签署的《委托担保合同》中，也同样约定了百年乐公司提供反担保的相关内容，且在《委托担保合同中》关于反担保人提供反担保的义务与《借款合同》中约定反担保人提供反担保的义务，在文字表示上一样。反担保人四川百年乐农业科技有限公司在该《委托担保合同》上盖章确认。因此，百年乐公司虽主张因《借款合同》与《委托担保合同》的主体不同，而导致丙方（《借款合同》中丙方指代鑫森金融公司，《委托担保合同》中未约定丙方）的指代对象混乱，但是根据文意解释及目的解释，均不存在对丙方指代对象的认识障碍和理解歧义。故，本院认定百年乐公司主张的在《借款合同》中反担保人未盖章确认及对抵押权主体约定不清的情形并不存在。本案中反担保措施，不仅银行保函未开具，百年乐公司的关联公司四川百年乐农业科技有限公司也未办理股权质押或抵押，因此在合同签订之日起十个工作日内反担保措施未办理，系因百年乐公司自身原因造成。 二、百年乐公司是否能解除《委托担保合同》。 虽然反担保未办理系因百年乐公司自身原因造成，百年乐公司并非《借款合同》的守约方。但庭审中，其明确陈述其当初借款的合同目的已无法实现，《借款合同》客观上无履行的必要。对此，本院认为，百年乐公司作为借款人，现已认为其并不再有资金需求，无再行履行《借款合同》的必要。此时，若要求百年乐公司继续提供反担保来保障《借款合同》的履行，对其显失公平，因此《借款合同》确无再行履行的必要。而《委托担保合同》作为《借款合同》的从合同，在《借款合同》确无再行履行的必要的情况下，百年乐公司订立《委托担保合同》的合同目的也无法实现。因此，本院认为，百年乐公司有权解除《委托担保合同》。本案中，百年乐公司虽未明确提出解除合同的诉讼请求，但其要求鑫森金融公司返还其已缴纳的担保综合服务费，已经包含了要求解除《委托担保合同》的意思。故，本院认为，双方签订的《委托担保合同》于本案起诉状送达之日解除。 三、《委托担保合同》解除后的后果。 案涉《委托担保合同》解除后，依据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，《委托担保合同》合同尾部的条款，“甲方在与邹靖平、成都鑫森金融仓储有限公司签订主合同及相关文件前，完全披露本合同约定条款并确认其已完全知悉本合同内容。”在该条款下方，百年乐公司法定代表人再次手抄写一遍，并加盖公司印章，此种形式并不符合双方通过磋商签订合同的通常惯例，形式上更符合由鑫森金融公司提供，要求百年乐公司予以签订的情形。合同中的可普遍适用的条款中虽然约定，“乙方（即鑫森金融公司）与邹靖平签订保证合同等法律文件后，视为乙方开始向甲方履行其担保义务”，但鑫森金融公司的担保义务应当在借款合同实际履行，借款实际发放之后才能开始履行，该条款实际免除了鑫森金融公司的责任，加重了百年乐公司的付款责任，因此该条款应当无效。 双方在合同中还约定，如因百年乐公司原因，导致鑫森金融公司未能履行担保责任，鑫森金融公司同意在双方明确委托担保关系解除之后的5日内，将扣除立项评审费、违约金后的剩余担保费退至百年乐公司指定账户。本案中，借款合同并未实际履行，借款未实际发放，鑫森金融公司的担保服务也并未实际履行，因此应按约退还部分担保服务费。合同中明确约定了立项评审费及违约金的具体金额，但本院认为，违约金兼具补偿与惩罚的功能，但其主要功能在于赔偿非违约方的损失，但鑫森金融公司一方面并没有举证证明其所约定的立项评审费的实际发生，也未证明其他损失的存在，但由于合同中明确约定了立项评审费的金额为400000元，百年乐公司可预见其违约后应当承担的违约责任至少为400000元，故本院在兼顾鑫森金融公司损失和百年乐公司违约应得到违约责任惩罚的前提下，参考立项评审费，酌情认定鑫森金融公司有权扣除400000元违约金后将收取的担保服务费予以返还。 关于百年乐公司要求鑫森金融公司承担违约金的诉讼请求，本院认为，如前所述，鑫森金融公司于本案合同履行中并非违约方，故其不应当承担违约金，对该诉讼请求本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十条、第六十条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告成都鑫森金融仓储有限公司于本判决生效之日起十日内向原告四川百年乐健康管理有限公司退还担保服务费700000元； 二、驳回原告四川百年乐健康管理有限公司的其他诉讼请求。 如不按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费7729元，由被告成都鑫森金融仓储有限公司负担5000元，由原告四川百年乐健康管理有限公司承担2729元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  仇金玛 二〇二〇年十月二十七日 书记员  尹 璨