江苏省沭阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏1322民初6846号 原告：淮安市中信消防设备有限公司，统一社会信用代码91320805776402752G，住所地江苏省淮安工业园区永清路北、昆仑路**。 法定代表人：汪习雨，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈莹，江苏引航律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王建交，江苏引航律师事务所律师。 被告：杨志伟，男，1974年8月3日出生，居民，住江西省乐安县。 被告：沭阳苏诚资产投资管理有限公司，统一社会信用代码9132132206458181X7，住所，住所地江苏省沭阳县上海南路与松江路交汇处东100米中国沭阳国际图书城售楼部div> 法定代表人：蒋华志，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：张传浩，江苏名典律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吉新超，江苏名典律师事务所律师。 原告淮安市中信消防设备有限公司（以下简称“中信公司”）与被告杨志伟、沭阳苏诚资产投资管理有限公司（以下简称“苏诚公司”）承揽合同纠纷一案，本院于2020年7月23日受理后，依法适用简易程序，于2020年10月12日公开开庭进行了审理。原告中信公司的委托诉讼代理人陈莹、王建交、被告苏诚公司的委托诉讼代理人张传浩、吉新超均到庭参加诉讼，被告杨志伟经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告中信公司向本院提出诉讼请求：判令被告杨志伟向原告支付工程款410823元及逾期付款违约金（自2016年7月1日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；被告苏诚公司在欠付工程款范围内承担连带责任。事实与理由：被告苏诚公司系沭阳国际图书城的发包方，其将涉案工程的消防项目分包给被告杨志伟施工。2015年7月12日，被告杨志伟以山东国宏消防安全工程有限公司名义与原告签订《防火卷帘门产品安装合同》，约定将防火卷帘项目转包给原告。现该项目已投入使用多年，但被告杨志伟仅支付50000元。另查实被告杨志伟加盖的山东国宏消防安全工程有限公司印章系伪造，故被告杨志伟应承担责任。被告苏诚公司将工程分包给没有资质的杨志伟施工，应在欠付工程款范围内承担责任。 被告苏诚公司辩称，1、原告与被告杨志伟之间形成的系承揽合同关系，被告苏诚公司不是合同相对方；2、本案不是建设工程施工合同纠纷，原告不能依据该合同的相关规定要求被告苏诚公司承担连带责任；3、即使原告主张的法律关系成立，被告苏诚公司已按照合同约定向被告杨志伟付清工程款。综上，请求驳回原告对被告苏诚公司的诉讼请求。 被告杨志伟未作答辩。 本院经审理认定事实如下： 2015年7月12日，原告中信公司（乙方）与山东国宏消防安全工程有限公司（甲方）签订《防火卷帘门产品安装合同》，约定：“一、定作物的名称、规格、数量等定作物名称：特级防火卷帘单位：㎡数量：1814.8单价：285元/㎡金额：517218元备注：具体数量按现场实际发生面积总结算……四、付款方式：合同签订后甲方付乙方导轨、端板、座板进场安装付合同总价的20%，防火帘面进场安装付至50%，安装好付至75%，消防验收合格付至95%，余5%留作工程质保金，满一年后的七个工作日内无息付清……六、防火卷帘门按实际面积进行总决赛，双方代表签字盖章后生效……七、违约责任：1、如双方未按本合同第四条的规定如期向乙方支付货款，则按逾期支付总额的日千分之一向乙方支付违约金……八、防火卷帘门计算方法：宽（门洞宽）×高（地面（地面至端板上口0cm，封堵：按展开面积计算……十、其它约定事项1、产品保修期为壹年（电机保修两年）2、甲方最迟须在2016年6月底前完成消防验收，如未验收，则视消防验收合格，付清余款”。甲方处加盖山东国宏消防安全工程有限公司印章，法定代表人处签名杨志伟、委托代理人处签名徐某。后原告组织人员进场施工。 2019年1月30日，被告杨志伟（乙方）与苏诚公司（甲方）签订《协议》，约定“鉴于乙方杨志伟用丙方江苏汇丰远土木工程有限公司资质承包甲方苏诚公司的中国沭阳国际图书城项目的消防工程，乙方杨志伟作为实际施工人，三方达成以下协议：一、乙方杨志伟于2017年1月份因无资金后续施工，经协商退场，由甲方苏诚公司另行组织施工，乙方杨志伟与丙方江苏汇丰远土木工程有限公司及甲方苏诚公司无其他债务纠纷。二、乙方杨志伟退场后结算欠工程款为489684.5元。三、甲方苏诚公司在2018年11月12日用蒋华志账号汇入姜某账号伍万元（账号为62×××08），现欠乙方杨志伟工程款为439684.5元。四、乙方杨志伟申请将剩余的工程款439684.5元打入姜某账号（62×××08），甲方委托蒋华志账户代付。五、甲方将439684.5元支付给乙方后，三方无债权债务，也无其他纠纷。请将9684.5元转入杨志伟微信（已收到）通讯地址：江西省乐安县中小企业创业园D栋杨志伟135××××5298”。协议签订后，被告苏诚公司法定代表人蒋华志于2019年1月31日通过银行转账姜某150000元、2019年3月9日银行转账姜某100000元、2019年3月13日银行转账姜某140000元、微信转账杨志伟10000元、2019年5月5日银行转账杨志伟30000元，以上合计430000元。 另查明，涉案工程于2015年12月交付使用。山东国宏消防安全工程有限公司因单位名称变更为国宏消防工程集团有限公司，于2014年8月22日至泰安市公安局备案刻制新公司名称的行政公章、财务专用章、合同专用章及发票专用章、法定代表人名章，原“山东国宏消防安全工程有限公司”行政公章、财务专用章、合同专用章于当场销毁作废。 以上事实，由当事人陈述、防火卷帘门产品安装合同、协议、账户交易明细、泰安市公安局泰山区分局治安管理大队出具的证明等证据予以证实，足以认定。 本院认为：《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。本案原告负责防火卷帘门的制作及安装工作，应属于承揽合同。《防火卷帘门产品安装合同》系被告杨志伟以山东国宏消防安全工程有限公司名义签订，经查实该公司于2014年8月12日变更名称为国宏消防工程集团有限公司，“山东国宏消防安全工程有限公司”行政公章、财务专用章、合同专用章于同年8月22日销毁作废。故被告杨志伟在合同上加盖的印章系假章，又无证据证实被告杨志伟有代表权或代理权，即被告杨志伟行为与国宏消防工程集团有限公司没有任何关系，结合被告杨志伟系涉案消防工程的实际施工人，故应由被告杨志伟承担责任。 关于防火卷帘门的价款问题。原告主张防火卷帘门面积为1616.924㎡，被告苏诚公司经庭后核实对该面积予以认可。根据合同约定的单价，本院确认防火卷帘门的总价款为460823.34元。扣除原告自认的已付款50000元，被告杨志伟尚欠原告410823.34元。 关于逾期付款违约金问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。本案中，被告杨志伟未按照约定向原告支付款项，构成违约，应承担违约责任。合同约定违约金按逾期支付总额的日千分之一计算，原告自愿调整为按照中国人民银行同期同类贷款利率计算（该标准适用到2019年8月19日，之后按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）违约金，不违反法律规定，本院予以支持。根据合同约定的付款期限“消防验收合格后付至95%，余5%留作工程质保金，满一年后的七个工作日内无息付清”，以及“甲方最迟须在2016年6月底前完成消防验收，如未验收，则视消防验收合格。”本院确认逾期付款违约金应以387782元（460823.34元×95%﹣50000元）为基数，自2016年7月1日起计算至实际给付之日止；以23041元（460823.34元×5%）为基数，自2017年7月7日起计算至实际给付之日止。 关于被告苏诚公司应否在欠付款范围内承担连带责任的问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二》第二十四条规定，实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。上述条文系关于发包人向实际施工人承担责任的规定，实际施工人是指无效建设工程施工合同中的承包人。而本案系承揽合同纠纷，原告亦非实际施工人身份。故原告根据上述法律规定要求被告苏诚公司承担连带责任不能成立。另外根据被告杨志伟与苏诚公司签订的结算协议以及被告苏诚公司提供的账户交易明细能够证实被告苏诚公司已向杨志伟付清款项。综上，原告要求被告苏诚公司在欠付款范围内承担连带责任，无事实和法律依据，本院不予支持。 被告杨志伟经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响本案的正常审理。调解不成，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第二百五十一条之规定，判决如下： 一、被告杨志伟应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告淮安市中信消防设备有限公司给付410823元及逾期付款违约金（以387782元为基数，自2016年7月1日起至2019年8月19日止，按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；以23041元为基数，自2017年7月7日起至2019年8月19日止，按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。 二、驳回原告淮安市中信消防设备有限公司的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取计3731元，由被告杨志伟负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。 审判员  闫欢欢 二〇二〇年十月十五日 书记员  陈小言 附录： 一、履行义务提示 调解书、判决书生效后，当事人应当按相关文书确定的时间和内容履行义务。当事人可直接向对方履行，也可以将金钱交付到人民法院的该案件专用账号。 开户银行：中国银行沭阳北京路支行 户名：沭阳县人民法院执行款专户 专用账号：62×××06 不按时履行的，进入强制执行程序后，被执行人身份将严重影响当事人的信用；拒不履行的，人民法院将依法对被执行人采取限制消费、纳入失信名单等措施进行联合信用惩戒。 二、附录法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。