广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0104民初20579号原告：广东省金粤金银珠宝有限公司，住所地：广东省广州市越秀区东风东路**第**。法定代表人：谭慎灿，执行董事。委托诉讼代理人：招嘉泳，广东法制盛邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘舒亭，广东法制盛邦律师事务所实习律师。被告：北京阳光印易科技有限公司，住，住所地：北京市通州区于家务乡聚富苑聚和四街**/div>法定代表人：马宁，总经理。委托诉讼代理人：董爚，女，该公司员工。原告广东省金粤金银珠宝有限公司诉被告北京阳光印易科技有限公司加工合同纠纷一案，本院于2020年5月18日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员独任审理。原告的委托诉讼代理人招嘉泳、刘舒亭及被告的委托诉讼代理人董爚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付货款1538225.64元；2.判令被告向原告支付逾期支付货款违约金（以第一份合同及第二份合同的总金额1847936.4元为基数，从2019年5月28日起按每日万分之五的标准计至付清之日止，暂计至2020年5月12日的违约金为323388.87元）；3.判令被告返还已收取的金牌样板7枚，如被告无法返还的，按32617.1元（金价暂按上海黄金交易所在2020年8月31日公布AU100的419.63元/克计算，加工费按24.14元/克计算）折价赔偿给原告；4.判令被告向原告支付担保费5000元；5.判令被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2019年3月19日，原告与被告签订第一份《金牌委托生产合同》，合同约定：被告委托原告生产金牌1222枚，交货时间经双方协商实际为2019年5月28日，合同总价款为1620702.83元；签订合同起15个工作日内被告支付332100.4元作为预付款；在验货合格后提货前支付1215527.12元；在收货后15个工作日内支付73075.31元；若被告逾期付款，每逾期一天按本合同货款总金额的万分之五为标准向原告支付违约金。2019年3月8日，被告向原告支付预付款332100.04元。目前，被告尚欠原告该合同的价款1288602.79元未支付。为确认生产样式，原告分别在2019年4月23日、2019年5月20日向被告交付了产品样板7枚，价值29924.79元。2019年3月28日，原告与被告签订第二份《金牌委托生产合同》，合同约定：被告追加委托原告生产金牌194枚，交货时间经双方协商实际为2019年5月28日，合同总价款为227233.57元；签订合同起15个工作日内被告支付42356.6元作为预付款；在验货合格后提货前支付170425.18元；在收货后15个工作日内支付14451.79元；若被告逾期付款，每逾期一天按本合同货款总金额的万分之五为标准向原告支付违约金。2019年3月20日，被告向原告支付预付款42356.60元。目前被告尚欠原告该合同的价款184876.97元未支付。2019年5月9日，原告与被告签订第三份《金牌委托生产合同》，合同约定：被告追加委托原告生产金牌47枚，交货时间经双方协商实际为2019年5月28日，合同总价款为64745.88元，在验货合格后提前支付64745.88元。目前，被告尚未向原告支付该合同的价款64745.88元。2019年5月23日、2019年5月28日，原告分别向被告交付了其委托加工的黄金制品，共计金牌1463枚，被告亦书面确认验收合格。在被告收货后，原告曾多次催促被告支付剩余合同价款合计1538225.64元及相应逾期支付货款违约金，以及返还已收取的产品样板7枚，但是被告一直拖延不予履行。鉴于上述情况，原告认为，被告拖延付款及拒绝返还产品样板的行为已构成严重违约，严重侵害原告的合法权益。为此，原告特诉至法院，恳请法院判如所请，以维护原告的合法权益。被告辩称，不同意原告的诉讼请求。一、关于第一项诉讼请求。双方于2019年3月19日、3月28日签订的两份《金牌委托生产合同》，合同款项共计1912682.28元，被告已向原告支付了合同约定的预付款374456.64元，原告在收到货款无误后，向被告提供了双方约定的产品，被告尚有1538225.64元未付。被告要求原告在付款前提供发票，原告答应配合，但至今仍未向被告开具发票，并且原告在2019年11月14日明确答复被告无法提供发票，建议被告在扣除13%的税费后支付剩余货款。被告认为，双方在签订合同时明确要求合同价款为含税、含运费的价格，被告根据《中华人民共和国发票管理办法》第十九条的规定，要求原告在付款前提供相应金额增值税专用发票的要求合情、合理、合法。被告为了方便交易，在支付预付款时没有要求原告提供发票的前提下支付了货款，并约定支付尾款前应提供全额发票被告再支付剩余货款。但在支付剩余款项前，原告已明确告知被告无法提供相应金额发票，明显属于预期违约。后期原告为了快速回笼资金，还教唆被告通过扣除13%税费的方式支付货款，明显为偷税漏税行为。原告的行为违反了《中华人民共和国发票管理办法》的规定，也侵犯了被告依法享受税收优惠政策的权利，故被告拒绝支付剩余款项。二、关于第二项诉讼请求，原告未能向被告开具发票的行为已经存在违反法律、法规规定并侵犯被告合法权益的情况下，被告拒绝支付的行为不属于违约行为，被告不能因原告的违约行为承担违约责任，否则显失公平、不合情理。三、关于第三项诉讼请求，按照交易惯例，该7枚样币应归属被告，原告该诉讼请求属于无理要求。四、本次诉讼是因原告的违法行为引起的纠纷，故担保费、诉讼费应由原告自行承担。综上，被告虽然违反合同约定的时间支付上述货款，但违约支付的原因是由于原告违法拒绝提供发票造成的，所以因逾期支付造成的全部损失应由原告自行承担。如原告按照法律规定及合同约定给付发票，被告也不会拒绝支付上述款项。被告保留追究原告未开具发票的偷税漏税行为及侵犯被告享受税收优惠政策权利的诉求。经审理查明，2019年3月19日、3月28日、5月9日，原告（乙方）与被告（甲方）就被告委托原告生产、制作黄金产品签订三份《金牌委托生产合同》。第一份《金牌委托生产合同》约定：合同总价款为1620702.83元（含税13%）；本协议生效之日起15个工作日内，甲方以银行转账方式向乙方支付332100.4元作为预付款，1215527.12元于甲方验货合格后提货前支付；73075.31元于甲方收货后15个（含15个）工作日内支付；甲方付第三笔尾款前，须收到乙方开具的合同总金额1620702.83元的增值税专用发票（税率13%），否则甲方有权延缓付款，并不承担违约责任；若甲方逾期付款，乙方有权不供货，每逾期一天按本合同货款总金额的万分之五为标准向乙方支付违约金；若逾期超过7个工作日，乙方有权解除合同，货物由乙方自行处置，并有权要求甲方除支付每日万分之五的违约金外，还需有权没收甲方已付款项不予退还，尚有其他损失的甲方还需赔偿损失。第二份《金牌委托生产合同》约定：合同总价款为227233.57元（含税13%）；本协议生效之日起15个工作日内，甲方以银行转账方式向乙方支付42356.6元作为预付款，170425.18元于甲方验货合格后提货前支付；14451.79元于甲方收货后15个（含15个）工作日内支付；甲方付第三笔尾款前，须收到乙方开具的合同总金额227233.57元的增值税专用发票（税率13%），否则甲方有权延缓付款，并不承担违约责任。第三份《金牌委托生产合同》约定：合同总价款为64745.88元（含税13%）；本协议生效验货合格后，甲方于提货前以银行转账方式向乙方支付货款64745.88元；甲方付款前，须收到乙方开具的合同总金额64745.88元的增值税专用发票（税率13%），否则甲方有权延缓付款，并不承担违约责任。三份合同均约定：本合同双方应恪守信诺，严格履行；若甲方逾期付款，乙方有权不供货，每逾期一天按本合同货款总金额的万分之五为标准向乙方支付违约金；若逾期超过7个工作日，乙方有权解除合同，货物由乙方自行处置，并有权要求甲方除支付每日万分之五的违约金外，还需有权没收甲方已付款项不予退还，尚有其他损失的甲方还需赔偿损失；未尽事项经双方协调解决，并另行签署相关补充协议。三份合同均记载被告的联系人为杨洪萍。2019年3月8日、2019年3月20日，被告先后向原告支付332100.04元、42356.6元，合计374456.64元。2019年4月23日、2019年5月20日，被告先后收到原告交付的足金样板6枚（重量分别为3克、4.5克、6.5克、9.5克、13克、18.5克）、1枚（重量为18.5克）。2019年5月23日、2019年5月28日，被告先后收到上述三份合同项下的足金金章1枚、1462枚，并且在当天确认验收合格。据原告人员与被告人员杨洪萍的微信聊天记录记载：2019年5月28日，杨洪萍向原告人员表示，“外发广东省金粤金银珠宝有限公司金额1912682.28元，已付374456.64元，5月28日提货支付1450698.18元，余87527.46元6月13日支付……我安排付款财务说您发票还没开，预付没有发票是我在公司申请特批，这次没发票无法安排付款，请配合解决”，原告人员称，“收到”；2019年11月14日，原告人员称，“1.贵司还有样板一套需要退回（7枚金章共73.5克，其中含3克，4.5克，6.5克，9.5克，13克各一枚，18.5克两枚）……2.尾款1538225.64元未付……由于我司目前发票系统无法开具发票，财务部建议先扣除13%税费即220043.10元，本次需支付金额为1318182.54元……”杨洪萍表示，“没有发票结不了款”；同日，原告人员向杨洪萍追问退回金币样板的情况，并称，“一共两次，共7枚，曾先生说你没交代他所以没退”，杨洪萍称，“你直接联系退吧，为什么不早联系退，我以为早就退完了呢”，原告人员称，“这不是当时说那边事情没了，你说先不退，等搞定了再退”；2019年11月27日至2020年3月5日，原告人员多次催被告退回金币样板，杨洪萍回复，“在协调，您早点不退走，现在很麻烦”。庭审中，原告与被告确认：被告仅支付了374456.64元，尚有1538225.64元未付；原告未就三份合同的款项开具过发票；被告尚未向原告返还的7枚金币样板合计重量为73.5克。原告表示因税务机关到原告处进行调查，现调查虽已结束，但税务机关至今仍未批准原告开具发票，故原告目前无法向被告开具发票。另查明，原告在提起本案诉讼时一并向本院申请财产保全，广东合润融资担保有限公司为原告的财产保全申请提供了担保。原告为此支出了担保费5000元。本院于2020年5月27日作出（2020）粤0104民初20579号民事裁定书，裁定冻结被告名下银行存款1896408.47元或查封其相应价值的财产。本院认为，原告与被告签订的三份《金牌委托生产合同》均是当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，双方应恪守履行。原告已按三份合同的约定向被告交付1463枚足金产品。双方的争议焦点为：一、原告主张的1538225.64元款项是否已达到支付条件；二、原告在合同之外向被告交付的7枚足金样板，被告是否需要返还；三、被告应否承担原告因本案诉讼保全而支出的担保费。关于第一个争议焦点。前两份合同均约定款项分三笔支付，第一笔预付款在协议生效之日起15个工作日内支付，第二笔应在验货合格后提货前支付，第三笔于被告收货后15个工作日内支付，第三笔尾款支付前须收到原告开具的合同总金额的增值税专用发票，否则被告有权延缓付款。第三份合同则约定合同款项在提货前且收到合同总金额的增值税专用发票后支付。被告抗辩称双方已在微信中变更了付款条件为原告先开具发票，被告再付余款。对此，三份合同均约定：本合同双方应恪守信诺，严格履行；未尽事项经双方协调解决，并另行签署相关补充协议。根据被告所提交的原告人员与杨洪萍的微信聊天记录，原告人员在杨洪萍表示没有发票被告无法付款，要求原告配合开具发票的情况下回复“收到”，但不能据此认定原告与被告变更了付款条件。故本院对被告的上述意见不予采纳。2019年5月23日、2019年5月28日，被告先后收到上述三份合同项下的足金金章1枚、1462枚，并于当日验收合格。被告已于2019年3月8日、2019年3月20日先后向原告支付第一份合同的预付款332100.04元、第二份合同的预付款42356.6元，合计374456.64元。据此，前两份合同约定的第二笔款项的付款条件已于2019年5月28日成就，原告主张被告支付该两笔款项以及第一份合同的第一笔预付款的未付部分合计1385952.66元（计算方式：1215527.12+170425.18+0.36=1385952.66），合法有据，本院予以支持。双方确认原告未就三份合同项下的款项向被告开具过发票，原告亦明确现无法开具发票，故原告主张被告支付前两份合同的第三笔款项及第三份合同的款项合计152272.98元（计算方式：73075.31+14451.79+64745.88=152272.98），与双方约定不符，本院不予支持。三份合同均约定，若被告逾期付款，原告有权按合同货款总金额的每日万分之五的标准主张违约金。原告据此主张被告以第一份、第二份合同总金额即1847936.4元为基数计算逾期付款违约金，但被告已支付前两份合同的预付款合计374456.64元，且被告对于两份合同中的第一笔预付款的支付时间均未违反合同约定。此外，如前所述，对于原告主张被告支付前两份合同的第三笔款项合计87527.1元的诉讼请求，本院不予支持。综上，本院将违约金调整为以被告应付未付的金额即1385952.66元为基数，自2019年5月29日起计算。合同虽约定按每日万分之五的标准计算违约金，但按该标准计得的违约金数额明显高于一般资金被占用所造成的损失，在原告未能充分举证证明其损失数额的情况下，应当认定违约金计算标准的约定过分高于造成的损失，故违约金计算标准依法应予调整。结合本案合同性质，以及因被告未及时支付款项致原告资金被占用的实际情况，根据公平原则，本院调整为按中国人民银行同期同类贷款利率（自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率）的四倍计算违约金。关于第二个争议焦点。原告主张返还的7枚足金样板并不属于三份合同项下的货物，原告亦并未同意将其赠送给被告，且合同所约定的被告联系人杨洪萍已在微信中确认应向原告退还7枚足金样板，故原告主张被告返还该7枚足金样板，合法合理，本院予以支持。被告抗辩称该7枚足金样板根据交易惯例应归属被告的意见，缺乏合理依据，本院不予采纳。关于第三个争议焦点。原告与被告并未对担保费进行过约定，该笔费用亦非原告为实现本案债权的必要支出，故本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百六十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，判决如下：一、自本判决发生法律效力之日起十日内，被告北京阳光印易科技有限公司向原告广东省金粤金银珠宝有限公司支付1385952.66元；二、自本判决发生法律效力之日起十日内，被告北京阳光印易科技有限公司向原告广东省金粤金银珠宝有限公司支付逾期付款违约金（以1385952.66元为基数，自2019年5月29日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算，自2019年8月20日起至款项付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的四倍计算）；三、自本判决发生法律效力之日起十日内，被告北京阳光印易科技有限公司向原告广东省金粤金银珠宝有限公司返还7枚足金样板（重量分别为3克、4.5克、6.5克、9.5克、13克、18.5克、18.5克，合计重量73.5克）；四、驳回原告广东省金粤金银珠宝有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21893元，由原告广东省金粤金银珠宝有限公司负担2984.52元，被告北京阳光印易科技有限公司负担18908.48元。保全费5000元，由原告广东省金粤金银珠宝有限公司负担681.62元，被告北京阳光印易科技有限公司负担4318.38元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  龙健美二〇二〇年十月二十六日书记员  严志荣