福建省建宁县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽0430民初973号 原告：吴连福，男，1962年10月7日出生，汉族，住福建省武夷山市。 委托诉讼代理人：谢兴志，福建群韬律师事务所律师。 被告：福建三明南方林业科技开发有限公司，住所地福建省建宁县。 法定代表人：周道芳，职务执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：鄢晶，男，福建三明南方林业科技开发有限公司员工。 第三人：星华昌源集团有限公司，住所地福建省建宁县民主街(三特超市**)。统一社会信用代码913504307549604465。 法定代表人：游作星，职务董事长。 原告吴连福与被告福建三明南方林业科技开发有限公司、第三人星华昌源集团有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2020年8月10日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年9月16日公开开庭进行了审理。原告吴连福及代理人谢兴志到庭参加诉讼，被告福建三明南方林业科技开发有限公司、第三人星华昌源集团有限公司未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告立即向原告支付工程款23528662元，并自起诉之日起按照月利率2%向原告支付利息至实际付款之日止；2.依法判令原告对上述工程款有优先受偿权。事实和理由：2010年，被告将其位于建宁县楼发包给原告建设。因原告不具备施工资质，2010年8月12日为备案需要，原告借用第三人星华昌源集团有限公司（原福建省昌源建筑工程有限公司）名义与被告的代理人三明市南方房地产开发有限公司签署《建宁斗埕工业园区职工宿舍楼施工承包合同》及《建宁斗埕工业园区企业综合服务楼施工承包合同》各一份。2012年底，原告按照与被告的约定将综合服务楼以及职工宿舍楼建设完工并交付被告使用。2020年5月28日，原告与被告就上述工程项目进行决算，并签署《备忘录》一份。经双方确认，被告应向原告支付的工程款总额约为28528662元，双方同时约定若被告未支付原告工程款，则原告有权就承包的上述工程项目享有建设工程价款优先受偿权。现原告多次要求被告支付上述工程款，但被告以各种理由拒不支付。 原告为证明案件事实及自己的主张，向法院提交了以下证据：1.《备忘录》；2.《工程造价咨询报告书》；3.《建宁斗埕工业园区职工宿舍楼施工承包合同》、《建宁斗埕工业园区企业综合服务楼施工承包合同》；4.《协议书》及《借款对账确认函》各一份。 被告及第三人均未作答辩。 被告在本案答辩期间向本院提交了《收据》一份及电子转账凭证五份，用以证明原告已收取了被告大部分工程款，原告起诉的标的额有误。 经审理查明，2010年8月12日，被告将其位于建宁县楼发包给原告建设。因原告不具备建设施工资质，便借用第三人名义与被告的代理人三明市南方房地产开发有限公司分别签署《建宁斗埕工业园区职工宿舍楼施工承包合同》及《建宁斗埕工业园区企业综合服务楼施工承包合同》各一份。原告是上述工程的实际施工人，与第三人未签订书面挂靠协议，上述两份合同中仅有原告本人的签名。2012年底，原告按照与被告的约定将综合服务楼以及职工宿舍楼建设完工并交付被告使用。2012年9月13日，被告向原告支付工程款300万元；2012年9月14日，被告向原告支付工程款200万元，合计500万元。2020年5月28日，原告与被告就上述工程项目进行决算，并签署《备忘录》一份。经双方确认：本项目工程款总额约为28528662元，具体金额以双方结算金额为准；若被告逾期支付上述工程款，应以欠付工程款总额为基数，按照月利率2%向原告支付利息；若被告未支付欠付的工程款，原告有权就承包的上述工程项目享有建设工程价款优先受偿权。《备忘录》签订后，被告未向原告支付工程款。2017年10月15日王旭亮与福建省建宁县南方房地产开发有限公司签订《贷款对账确认函》一份，2020年8月25日原告与福建省建宁县南方房地产开发有限公司、王旭亮签订《协议书》一份，证明王旭亮自2011年11月14日至2012年4月9日转给原告的1000万元，原系被告向王旭亮所借用于支付上述工程款，后经协商同意将该款转为原告向王旭亮借款。另查明，上述综合服务楼及职工宿舍楼已于2011年办理了产权证书，于2020年7月3日被本院成功拍卖。 综上事实，本院认为，原告挂靠第三人与被告签订《工程建设合同》，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。根据被告送审的“三明南方林业科技企业综合楼、附属楼及宿舍楼建设工程结算材料”，福建天水工程管理有限公司审结金额，核定造价均为28528662元。虽然第三人未在审核意见书上签字，但其仅仅是被挂靠单位，并非实际施工人，不影响该审核意见书的效力。对被告提交第一份转账凭证（2012年1月14日款项45000元），原告称是被告用于支付泰宁项目的工程款；其他四份转账凭证均系复印件，原告对其真实性与关联性不予认可，本院不予采信。关于原告要求工程款优先受偿的请求，根据双方在《施工承包合同》中的约定：竣工验收完后，三个月内支付工程总造价的60%；第四个月支付工程总造价的35%；其余5%工程款为质量保修金，一年后付清。上述工程已于2012年完工并交付被告使用，工程款的支付时间应不迟于2013年底，但至原告起诉之时已长达六、七年时间。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第二十二条的规定，承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。因此，原告的该项请求已远远超过了法律规定的期限，本院不予支持。关于原告要求自起诉之日起按照月利率2%向原告支付利息至实际付款之日止的请求，虽然双方在《备忘录》约定：若被告逾期支付上述工程款，应以欠付工程款总额为基数，按照月利率2%向原告支付利息，但双方并没有对欠付的金额进行结算，也没有对付款时间进行约定，对原告的该项请求，本院不予支持。被告及第三人经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，本院依法缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第二十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、福建三明南方林业科技开发有限公司应当于本判决生效后十日内支付吴连福工程款23528662元； 二、驳回吴连福的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费159443元，财产保全费5000元，均由福建三明南方林业科技开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。 审 判 长  刘建宁 审 判 员  陈 坤 人民陪审员  谢冬英 二〇二〇年十月二十七日 书 记 员  蔡妙君 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》 第二十二条承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。 申请执行提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。