上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初24316号原告：清美鲜食(上海)企业管理有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：胡健文，执行董事。委托诉讼代理人：张丽，女。委托诉讼代理人：张映亮，男。被告：吴先进，男，1987年5月3日出生，汉族，住福建省。委托诉讼代理人：李勇敏，上海申安律师事务所律师。委托诉讼代理人：裘俊勇，上海申安律师事务所律师。原告清美鲜食(上海)企业管理有限公司与被告吴先进合同纠纷一案，本院于2019年4月1日立案后，依法适用简易程序，于同年5月8日、2020年8月18日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张丽和被告的委托诉讼代理人李勇敏均到庭参加了诉讼。原告的委托诉讼代理人张映亮和被告的委托诉讼代理人裘俊勇参加了第一次庭审活动。2019年5月8日至2020年7月29日为中止诉讼和鉴定期间。本案经本院院长批准延长审理期限1个月，现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告双方合同解除；2.判决被告归还原告价值139,227元的设施设备；3.判决被告支付原告2019年1月结算款205,371.13元、2019年2月结算款3,178.92元；4.判决被告支付违约金6万元；5.判决被告支付原告装修费损失45,468.39元。事实和理由：原、被告于2018年6月11日签订期限为2018年6月9日至2021年6月18日的《清美鲜食便利店经营合作协议书》，被告自愿在位于上海市静安区平型关路XXX号的经营场所以被告名义实际经营原告自有品牌“清美鲜食便利店”，专门进行零售原告统一配送的原告及关联公司旗下“清美”、“清美鲜食”及原告其他品牌的商品(包括原告自行生产、委托加工、代理销售的商品)。在合同履行期间，被告多次迟延上缴销售款项、绕开原告指定资金结算系统直接收取现金。被告的行为严重违反双方签订的合同。依据约定原告于2019年2月26日发出了解除合同《通知函》。原告工作人员后多次与被告沟通处理便利店结算以及归还设备等事宜，均遭拒，故原告请求判如诉请。被告吴先进辩称：同意和原告解除合同，但不同意原告解除合同的理由和陈述的事实；原、被告双方实际于2019年4月7日进行交接，合意解除了合同。不同意原告的第二项诉讼请求，除了1个大冰柜和冰箱因原告未返还3万元保证金而被告行使留置权外，其余设备均已交接给了原告，现要求一并解决保证金。不同意原告的第三项诉讼请求，没有合同和事实依据要求被告支付原告该2笔款项，被告没有收到过这些货。不同意原告的第四、第五项诉讼请求，被告没有违约事实，违约金约定过高，装修费没有法律依据。本院经审理认定事实如下：对于当事人各方没有争议的事实，本院予以确认。2018年期间，原、被告双方协商“清美鲜食”便利店平型关店合作经营事宜；同年11月被告进场；原告采购设备设施，并对该便利店投资装修等。同年12月6日，被告向原告转账3万元作为保证金。同月24日，原方作为甲方、被告作为乙方，双方补签《“清美鲜食”便利店合作经营协议书(重修版)》，约定：乙方以位于上海市静安区平型关路XXX号的店铺作为经营场所，以乙方作为实际经营主体经营甲方自有品牌“清美鲜食”的便利店；便利店专门进行零售甲方统一配送的甲方及关联公司旗下“清美”“清美鲜食”及甲方其他品牌的商品(包括甲方自行生产、委托加工、代理销售的商品，以下统称商品)；双方是一种合作关系，乙方作为独立的民事主体对外开展经营活动，乙方对便利店独立经营、自负盈亏；协议期限为3年，自2018年11月15日起至2021年11月7日止；若乙方擅自提前解除或终止本协议，乙方无权要求返还保证金；便利店房屋的装修、设备设施的购置与安装均由甲方负责实施并投入资金；所有设备设施的所有权属于甲方，在合作期内由乙方使用和妥善维护，维护或维修的全部费用由乙方承担；乙方每月向甲方支付品牌-资源占补平衡费5千元；乙方须在本协议签订之日次月起36个月分期向甲方支付便利店资金占用成本，该资金占用成本的金额包括：⑴投入资金本金：是指甲方在便利店实际投入的资金，包括含房屋租金、房屋转让费、中介费、装修费用、设备款、办证费用等；⑵资金占用费用：是指甲方对支出上述投入资金数额而应收取的利息等资金成本费用，按照投入资金本金总金额的10%计算；乙方在经营便利店期间，采购商品应付的账款和零售商品收取的销售货款，均通过甲方财务结算系统直接结算、集中管理；乙方必须根据甲方的要求做好每日销售现金上缴和费用支付结算；若乙方违反销售现金汇款相关规定，应按照每次违规向甲方支付违约金2万元，同时甲方有权立即停止供货，由此产生的一切损失由乙方承担。合同期内，多次(3次以上含3次)违反账款资金管理规定的，甲方有权解除本协议，并要求乙方承担违约责任；经营期间所发生的代付房屋租赁费、经营费用、管理费用、考核费用及其他支出按照附件1《清美便利店结算单》约定标准顺序由便利店直接承担；每月销售金额(由甲方的结算系统提供)经营费用、应结金额相关数据由甲方于次月10日前提供，乙方应在三日内予以确认，逾期确认，视同按照甲方提供的相关数据进行结算；甲方在每月28日前进行款项结算，并在结算后7个工作日向乙方支付上月度乙方剩余所得；若月销售额在扣减乙方应付采购货款及经营管理费用及甲方收取费用后，不足以支付乙方上月剩余所得的，当期暂不予支付；本协议有效期内，该便利店所售商品全部由甲方(或甲方指定的供应商)供应，即统一组织进货、统一配送商品；乙方应当以采购订单或甲方指定的订货系统的形式按照甲方的要求发出订货要求，列明品名、规格、数量以及对价格确认等内容，不得缺货、断货，不得低于甲方规定的货物铺货率；乙方应向甲方支付的采购货款，首次订货的采购货款(即开业前的铺货商品价款)由乙方根据甲方提供铺货实际金额在开业前从乙方缴纳的保证金中预先扣缴；后续的采购货款和低于约定保证金数额的差额部分均从经营过程中收取的销售款项中直接结算扣减或补齐；乙方应当按照25%～30%的毛利标准(单店整体)来制定货物的零售价格，合作期内乙方未经甲方许可，不得私自设定、变更货物零售价；在经营期间发生乙方绕过便利店POS机，私自向顾客收取商品销售款，每次处罚乙方2万元，超过三次以上的，甲方有权解除本协议；便利店经开业前以及经营期间所有支付成本或费用(包括但不限于房租、装修费、税收、员工工资和社会保险费、水电费、员工住宿费、培训费、网路通信费、广告费、与运输，POS系统、员工工作服费以及其他开支等)均由乙方根据甲方制定的标准单独承担；除本协议另有约定外，乙方有违反本协议任何约定义务的，甲方可随时书面通知乙方解除本协议；合同解除后，各方均应相互配合结清所有的往来账目；除本协议另有规定之外，在本协议解除或终止后30日内，乙方应当履行下列义务：……⑸清算对甲方的债务；⑹将租赁的设备与物品返还甲方……另特别约定：占补费：每月5千元固定收取；保证金10万元，签合同当日付3万元到公司指定账户，剩余7万元在半年内的净利润中扣除；结算周期：次月28日前完成结算，结算后7日内打款至承包人账户；等等。原告确认合同中提及的《清美鲜食便利店营运规范》及附件3《清美鲜食便利店营运手册》均未形成最终的书面文本；上述合同中“甲方财务结算系统”、“订货系统”即指原告建立的“品上生活平台”，第二项诉讼请求的相关数据均源于该平台。合同履行过程中，因通过监控系统发现被告在经营期间多次发生不经过原告指定的资金结算系统、直接向顾客收取商品销售款的行为，原告于2019年2月26日向被告发出通知函，通知被告于同月27日起解除合同，并要求被告办理移交、核对账目、结算费用等，该通知函原告还由其员工刘超以微信方式于次月3日发送被告。后被告停止了该便利店的经营，双方协商合同解除事宜，但没有达成一致，遂涉讼。本案立案后双方对原告投入该便利店的设备设施进行了盘点和交接，除了被告留置的价值20,450元的拉门冷冻柜1台、价值10,670元和45,500元的冷冻机组各1台外，原告的员工刘超确认全部收到。原告申请保全上述设备，本院裁定准许，并于2019年8月14日执行，查封了该3台设备。审理中，本院安排双方对账而于2019年5月8日裁定本案中止诉讼，后双方争议较大未能达成一致，故原告申请司法审计，本院予以准许。上海东华会计师事务所有限公司受上海市高级人民法院委托对双方往来账目进行司法审计。因被告不同意原告提供的供货数据，故本院召集双方对原告申请审计的资料进行了质证。被告质证认为，原告提供的供货资料是自制证据，没有客观性；而原告则主张该资料均来自“品上生活平台”，但没有进一步举证补强。本院经审查后认为原告提供的供审计资料既无被告方签字、也无其他依据可认定其来源的客观性，故采纳被告的质证意见，同意上海东华会计师事务所有限公司退回该审计委托。本院认为，原、被告双方签订的《“清美鲜食”便利店合作经营协议书(重修版)》系双方真实意思表示，且没有违反法律法规的强制性规定，应认定其有效，双方均应恪守。根据原告提供的视频证据，可以认定被告在经营便利店的过程中不经过原告指定的资金结算系统、直接向顾客收取商品销售款的违约行为已达到3次以上，依照合同约定，原告单方解除合同的条件已经成就，原告可以行使单方解除权；现原告已行使了该项权利，通知被告解除合同，该通知最迟可认定于2019年3月3日到达被告，合同于该日解除。被告辩称双方实际于2019年4月7日进行交接，合意解除合同的意见，本院不予采纳，本院认为双方之间的协商是对合同解除后善后事宜的协商，而非对合同解除。被告扣留的拉门冷冻柜1台、冷冻机组2台应返还原告，如毁损则应折价赔偿。原告的第三项诉讼请求现证据不足，本院不予支持；但考虑到便利店经营中原告铺货商品客观存在的实际情况，现只是数额不确定，故本院依公平原则保留其诉权，原告可收集证据后另行主张，并准予原告继续扣留被告的保证金待结算。原告主张的违约金，被告主张过高要求调整，本院认为销售资金的管理是该合同的一项重要权利义务，被告违反该约定应属重大违约，且合同提前解除造成原告预期可得利益的损失无法估量，故本院不认为该约定过高。原告主张的装修费损失，合同约定装修费用由被告分期支付原告，但原告提供的证据不足以证明其主张的金额，也没有提供装修合同，考虑到装修客观存在的实际情况，本院根据生活经验依公平原则酌情支持3万元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条第一款、第九十三条第二款、第九十六条第一款、第九十七条和第一百一十四条第一款规定，判决如下：一、确认原告清美鲜食(上海)企业管理有限公司和被告吴先进于2018年12月24日签订的《“清美鲜食”便利店合作经营协议书(重修版)》于2019年3月3日解除；二、被告吴先进返还原告清美鲜食(上海)企业管理有限公司价值20,450元的拉门冷冻柜1台、价值10,670元和45,500元的冷冻机组各1台，如毁损则按价赔偿；三、被告吴先进支付原告清美鲜食(上海)企业管理有限公司违约金6万元；四、被告吴先进偿付原告清美鲜食(上海)企业管理有限公司装修费损失3万元；五、驳回原告清美鲜食(上海)企业管理有限公司的其余诉讼请求。上述第二、第三、第四项判项均于本判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8,098元,减半收取计4,049元，财产保全费786元，合计4,835元(原告共计已预交6,416元)，由原告清美鲜食(上海)企业管理有限公司负担2,561元、被告吴先进负担2,274元；被告吴先进负担部分于本判决生效后七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 王 睿二〇二〇年十月二十二日书记员 沈怡雯附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第九十三条……当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。……第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。……二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。