广东省阳江市江城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1702民初2529号原告：广州市国盛沥青预拌混凝土有限公司。住所地：广州市越秀区×××××××××××。法定代表人：唐某1。委托诉讼代理人：杜新华，广东共明律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈彦，广东共明律师事务所律师。被告：谭先进，男，汉族，住广东省××××××××××××××××。公民身份号码：441××××××××××××014。被告：广东九万**建设集团有限公司。法定代表人：冯某1。委托诉讼代理人：陈文华，广东尊一律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈百权，男，汉族，住阳西县××××××××××××××。系该公司员工。第三人：陈计兴，男，汉族，住广东省阳江市××××××××××××××××。公民身份号码：441××××××××××××011。原告广州市国盛沥青预拌混凝土有限公司（以下简称国盛公司）诉被告谭先进、广东九万**建设集团有限公司（以下简称九万**公司）、第三人陈计兴建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年3月26日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告国盛公司的委托诉讼代理人陈彦，被告九万**公司的委托诉讼代理人陈文华、陈百权到庭参加诉讼。被告谭先进、第三人陈计兴经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉。本案现已审理终结。原告国盛公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告谭先进立即向原告支付工程款244200元，并自2017年1月28日起按所欠应付工程款金额按年利率24%的标准向原告支付违约金至全部付清为止（其中工程款222450元自2017年1月28日起计，质保金21750元自2017年6月8日起计）。暂计至2019年12月24日违约金合计为168491元。2、由被告广东九万**建设集团有限公司在欠付工程款内对诉求1承担连带责任。3、本案诉讼费两被告依法承担。事实与理由：被告谭先进承接市区南濠路改造工程。2016年4月22日被告谭先进与原告签订《阳江市建设工程施工合同》，约定原告承包市区南濠路改造沥青工程，综合单价为75元/平方米，预算造价为432000元，最终工程造价及工程量以竣工验收平方数为准。付款方式为进场前预付10万元，原告离场在被告收到进度款3天内支付70%的工程款给原告，余下25%工程款在2017年春节前（2017年1月28日春节）支付给原告。工程质量保修期为一年，保修期满后15天支付完剩余的5%质保金。如被告逾期不支付工程款，原告按应收款的1‰每天追收被告滞纳金等。合同签订后，原告依约于2016年9月10日进场施工，并当日竣工离场，但被告一直以各种借口拖延结算及支付工程款，仅于2016年10月19日支付工程款100000元。至2017年1月18日被告负责现场管理的第三人陈计兴才签名确认工程量为5256平方米，即被告应付总工程款为5256×75=394200元。但结算后，被告仅在2017年1月26日支付50000元工程款，合计才支付工程款150000元，未按合同约定在春节前支付95%的工程款。后经原告无数次追讨，被告均以各种借口拖延，无奈，原告只好提起本案诉讼。原告认为，《阳江市建设工程施工合同》合法有效，被告拖欠原告工程款构成违约，除应立即向原告支付工程款244200元外，还应按合同约定向原告支付滞纳金。由于合同约定的按每日千分之一的标准过高，故原告酌情诉求按年利率24%的标准向被告追讨违约金，其中工程款222450元自2017年1月28日（2017年春节正月初一）起计，质保金21750元自2017年6月8日（2016年5月22日竣工，一年质保期内加15天）起计。暂计至2019年12月24日违约金合计为172710元。综上，请人民法院依法审理，满足原告的诉讼请求。被告九万**公司辩称：一、被告九万**公司与原告没有合同关系，被告九万**公司不是合同的当事人，原告向被告九万**公司主张承担被告谭先进欠付工程款的连带责任没有法律依据。二、被告谭先进与原告签订《阳江市建设工程施工合同》是被告谭先进的个人行为，与被告九万**公司无关。三、原告没有证据证实被告谭先进欠其金额244200元的工程款。四、原告与被告谭先进签订的合同无效，原告主张违约金没有法律依据。被告谭先进没有答辩，在举证期限内亦没有向本院提供证据。第三人陈计兴没有作陈述。经审理查明：原告国盛公司于2010年3月22日登记成立，其资质类别及等级：市政公用工程施工总承包叁级。被告九万**公司是由阳江市鸿鹏建筑工程有限公司于2018年6月1日更名过来的。2016年1月4日，阳江市鸿鹏建筑工程有限公司中标市区南濠路改造工程。被告九万**公司陈述是被告谭先进挂靠其公司中标的，中标合同的全部权利义务由谭先进履行和享有。2016年4月22日，原告国盛公司（乙方）作为工程承包方，与被告谭先进（甲方）签订《阳江市建设工程施工合同》。合同主要约定：工程名称是市区南濠路改造沥青工程；工程内容是市政沥青路面；承包方式是包工、包料、包机械及机械进退场、包摊铺施工、包工期、包质量、包安全方式承包；关于工程造价的约定：（一）综合单价为75元/㎡，（二）工程量约5800平方米，预算造价为432000元，最终工程造价及工程量以竣工验收平方面积数量为准；关于工期的约定：从甲方交出小区内各块施工现场工作面具备施工条件计起，沥青路面3天内完成；关于付款方式的约定：（一）双方签订合同后，甲方支付10万元给乙方作为材料预付款。（二）乙方完工离场后，甲方必须马上在财政局报进度，甲方在收到进度款3天内甲方支付至乙方所完成总工程量的70%工程款给乙方。（三）余下25%的总工程款甲方在2017年春节前支付给乙方。（四）工程质量保修期为一年，在乙方完工离场当日起开始计算，保修期满后15天内，甲方支付完毕剩余5%的质保金给乙方。甲方逾期支付工程款的，乙方按应收款的每日1‰的标准追收甲方滞纳金。签订上述合同后，原告于2016年9月9日送材料进场，于2016年9月10日施工并于晚上竣工。2017年1月18日，第三人陈计兴出具结算工程量的确认单给原告收执，内容为：“沥青砼班组工程共5256㎡。经手人陈计兴。”原告陈述第三人陈计兴是谭先进工地的管理人。原告陈述其收到被告谭先进支付的工程款共15万元，余款经催收无果，遂向本院起诉，请求如诉称。庭审中，被告九万**公司陈述铺沥青的工程已基本完成，并已投入使用。以上事实，有原告提供的营业执照、《阳江市建设工程施工合同》、沥青工程量确认单等证据证实，结合当事人的陈述，经综合分析，本院予以确认。本院认为：本案是建设工程施工合同纠纷。原告国盛公司与被告谭先进在平等自愿、协商一致的基础上签订的《阳江市建设工程施工合同》，主体适格，内容没有违反法律规定，是合法有效的合同。对原告完成的工程量问题，合同约定工程约5800平方米，结合被告九万**公司陈述铺沥青的工程已基本完成，并已投入使用，以及第三人陈计兴出具的工程量确认单确认工程量为5256平方米的事实。上述三方面的证据能相互印证，本院对原告主张工程量为5256平方米予以采信。合同约定综合单价为75元/㎡，故工程款为394200元（5256㎡×75元/㎡）。合同约定2017年春节前即2017年1月28日前支付95%，即支付374490元（394200元×95%），扣减被告谭先进已支付的150000元，被告谭先进在2017年1月28日前应支付224490元（374490元-150000元）。合同约定工程质量保修期为一年，从原告完工离场时计起，即从2016年9月11日计起，至2017年9月10日止为质保期。合同约定保修期满后15天内，被告谭先进付清5%质保金给原告，即被告谭先进应在2017年9月25日前支付质保金19710元（394200元×5%）。综上，原告请求被告谭先进支付工程款244200元（224490元+19710元），合法合理，本院予以支持。对原告请求的违约金，合同约定按应收款的每日1‰收取，该约定明显过高，本院酌情调整为按年利率15%收取，故被告谭先进尚欠的工程款244200元的违约金分两部份计算：（1）以工程款224490元为本金，按年利率15%计算，从2017年1月29日起计至被告付清时止；（2）以质保金19170元为本金，按年利率15%计算，从2017年9月26日起计至被告付清时止。关于被告九万**公司是否对上述欠款在欠付工程款范围内承担连带支付责任的问题。被告谭先进以自己的名义与原告签订《阳江市建设工程施工合同》。同时，九万**公司并不是工程的发包方，根据合同相对性原则及相关法律规定，应由谭先进个人承担付款责任。故原告请求被告九万**公司在欠付工程款范围内对谭先进欠付的工程款及违约金承担连带支付责任，本院不予支持。被告谭先进、第三人陈计兴经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、限被告谭先进在本判决发生法律效力之日起十日内支付工程款244200元及违约金（其中以工程款224490元为本金，按年利率15%计算，从2017年1月29日起计至被告付清时止；以质保金19170元为本金，按年利率15%计算，从2017年9月26日起计至被告付清时止）给原告广州市国盛沥青预拌混凝土有限公司；二、驳回原告广州市国盛沥青预拌混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7490元（原告已预交），由原告广州市国盛沥青预拌混凝土有限公司负担908元，被告谭先进负担6582元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于阳江市中级人民法院。审 判 长  徐英涛人民陪审员  关健琼人民陪审员  林振杰二〇二〇年十月十九日法官 助理  李 婷书 记 员  周琬澄附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。