广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0105民初17136号原告：李章忠，男，1976年8月7日出生，汉族，住福建省古田县，委托代理人：罗晓云、李炯，分别系广东协言律师事务所律师、实习人员。被告：广州市海珠区玉楠美容美发店，住所地广州市海珠区宝岗大道303、305号自编01。法定代表人：盘子楠。委托代理人：袁书方，系该公司员工。原告李章忠诉被告广州市海珠区玉楠美容美发店劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月29日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员黄继锋独任审理，公开开庭进行了审理。原告李章忠的委托代理人罗晓云、李炯，被告广州市海珠区玉楠美容美发店的委托代理人袁书方均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告李章忠诉称：我于2019年12月13日入职被告处，担任发型师，每周工作6天，每周三轮休一天，每天工作11.5小时，没有考勤，约定保底工资4000元，工资为保底加提成。入职后被告提供了一份《非全日制用工劳动合同》要求我签名，并称不签名就无法领薪水，我被迫签名，但被告并未在合同上盖章，也未将合同交给我。2020年1月13日，因临近春节，店里业务繁忙，被告美发部经理袁书方要求我取消每周一天的轮休，原告不同意该工作安排，袁书方表示已向公司汇报，明天你就不用来上班了。被告违法解除与我的劳动关系，应支付赔偿金。故请求法院判决1、被告向原告支付2019年12月13日至2020年1月13日期间的工资4183元；2、被告向原告支付2019年12月13日至2020年1月13日期间的工作日加班费3362元；3、被告向原告支付2019年12月13日至2020年1月13日期间的周末加班费2196元4、被告向原告支付未签订劳动合同双倍工资差额183元；5、被告向原告支付违法解除劳动关系的赔偿金4000元。被告广州市海珠区玉楠美容美发店辩称：我们的上班时间是规定的八小时，八小时之后的时间是自己选择是否加班的，因为我们这个行业是拿提成的，所以大家都会选择加班可以多拿钱。原告说基本工资是4000元不是事实，所有的员工都是看业务提成，靠自己劳动所得。我方认为从未主动辞退原告，是原告自己说要辞职，我让他回来写辞职报告他也不愿意，直到2020年1月14日原告就没有回来上班了。经审理查明：原告于2019年12月13日入职被告处，担任发型师，2020年1月13日离职。2020年1月15日，原告向广州市海珠区劳动人事争议仲裁委员会（下称仲裁委）申请仲裁。该仲裁委于2020年4月16日作出穗海劳人仲案字〔2020〕546号《仲裁裁决书》，裁决：一、被告一次性支付原告2019年12月13日至2020年1月13日期间的工资差额2251.72元；二、驳回原告的其他仲裁请求。原告不服上述裁决，在法定期限内向本院提起诉讼，被告没有向本院提起诉讼。诉讼中，原告称被告于2020年1月21日发放了2019年12月的1877.3元提成，并于2020年4月发放了492元提成。被告确认上述款项为其发放，492元是2020年1月的提成，但表示没有基本工资，全部是手工提成。庭审中，被告提交了与原告的微信聊天记录用以证明其没有主动辞退原告，其中有“今天公司和我说了你的反映，是你要辞职说帮我做到这个20号到，我是提前批了你的辞职，何来辞退一说…”，和微信名“阿北”的回复“…本来我是想不让我公休我就做到20号回家过年，后来袁经理就叫我明天不要来，就做完昨天！我可能去申请劳动仲裁先跟你打个招呼！不好意思！”以及“如果你不想上的话，明天要过来门店写一个离职申请，我这边帮你走程序”和微信名“阿北”的回复“我要想想，因为现在性质不一样了！真的不好意思！”等内容。原告对这些微信聊天记录的真实性合法性予以认可，但表示这些聊天记录可以印证被告是辞退了原告，至少也是公司主动提出，双方协商一致解除。仲裁庭审时，原告表示被告在2020年1月21日转账的1877.3元只是2019年12月的提成，但没有达到保底的标准，保底工资应该是2451.61元，还有574.31元差额未发放。2020年1月实际提成金额其不清楚，但2020年1月保底工资是1677.41元，还未发放。本院认为：一、关于工资问题。根据《广东省工资支付条例》第四十八条之规定，用人单位对劳动者的工资支付情况及出勤情况负有举证责任，现被告对原告的上述情况未能举证证明，仅仅口头表示没有保底工资，其应承担举证不能的不利后果，故本院采纳原告关于工资标准及出勤的主张。被告表示2020年4月支付的492元为2020年1月的提成，故本院不予扣减，被告仍需支付2020年1月的保底工资。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条之规定，被告应支付原告2019年12月13日至2020年1月13日的工资差额2251.72元（574.31元+1677.41元）。二、关于加班费问题。原告主张其每天工作11小时，每周工作6天，其请求的周末加班费为每周第6天上班的加班费。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释〔2010〕12号）第九条的规定，原告应当就其上述主张的加班事实的存在承担举证责任，现原告提供的证据不足以证明其存在加班事实，故本院对其支付加班费的主张不予支持。三、关于经济补偿问题。原告主张被告在2020年1月13日将其辞退。本院认为，原告应对其上述主张承担首要举证责任，现原告并没有任何证据予以证明被告存在主动解除劳动关系的事实，应承担举证不能的不利后果。被告提交的微信聊天记录显示被告并未表示要辞退原告，并要求被告上班，但原告表示“性质不一样了”，不再回去上班，应认为原告用行为表示辞职。原告称是“袁经理叫我明天不要来”，但并未举证证明“袁经理”身份，也无法证明“袁经理”有辞退员工的权力。故原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿的请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。四、关于双倍工资问题。原告主张被告给其签订的劳动合同并非正规合同，且未给一份其持有，据此主张未订立书面劳动合同的双倍工资。原告提交了《非全日制用工劳动合同》，该合同有原告签名，原告称被告将该合同给其签名后便收回。本院认为，用人单位支付未订立书面劳动合同双倍工资的前提是用人单位未履行与劳动者订立书面劳动合同的义务，至于用人单位给予劳动者何种形式版本的劳动合同文本或者双方签署的劳动合同版本正规与否，又或者用人单位是否有给一份劳动者持有，并非判定支付未订立书面劳动合同双倍工资之提前条件。本案中，原告在被告给其的《非全日制用工劳动合同》上签名的行为，已可证实被告已经履行将书面劳动合同给原告签署的义务。因此，原告要求被告支付未订立书面劳动合同的双倍工资的请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释〔2010〕12号）第九条，《广东省工资支付条例》第四十八条的规定，判决如下：一、被告广州市海珠区玉楠美容美发店在本判决生效之日起7日内一次性支付原告李章忠2019年12月13日至2020年1月13日的工资差额2251.72元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果当事人逾期履行给付金钱义务的，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  黄继锋二〇二〇年十月二十八日书记员  孔俊彦