文书内容重庆市渝中区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0103民初9625号原告：吴科陽，男，1972年6月4日出生，汉族，住所地重庆市涪陵区。被告：芭菲盛宴环球餐饮集团有限公司重庆解放碑店，住所地重庆市渝中区民权26号7楼，统一社会信用代码91500103592250790A。负责人：叶超，该店经理。委托诉讼代理人：张辉，该公司员工。委托诉讼代理人：匡海英，该公司员工。原告吴科陽与被告芭菲盛宴环球餐饮集团有限公司重庆解放碑店（以下简称芭菲盛宴解放碑店）劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月26日立案后，依法适用普通诉讼程序公开开庭进行了审理。原告吴科陽、被告芭菲盛宴解放碑店的委托诉讼代理人张辉、匡海英到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告吴科陽向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告向原告支付，因被告未送达《解除劳动关系证明书》，导致原告待业6个月损失17700元；2、判决被告立即支付原告解除劳动关系经济补偿金5900元；3、判决被告立即支付原告劳动合同期限三年中还未履行的35个月违约损失工资103250元；4、判令被告支付原告因单方面把约定的每月工资3450元更改为每月2950元，导致劳动合同期限三年中36个月，被克扣的违约损失的差额工资18000元。5、判令被告支付原告因被告逾期举证所产生的误工费、车费、伙食费、住宿费900元。事实及理由：原告向重庆市渝中区劳动人事争议仲裁委员会提交了《劳动仲裁申请书》诉被告劳动争议纠纷案，由于本案请求第3项、第4项涉及到的违约责任在《中华人民共和国劳动合同法》中没有规定，但在《中华人民共和国合同法》中有规定，因此劳动人事争议仲裁委会无权管辖，应由法院管辖审理，又因为如果将请求事项第1项、第2项由该委员会裁决，第3项、第4项由法院管辖审理，而前者与后者的证据材料存在关联性，分开审理在证据举证、质证上可能有损本案双方当事人的合法权益，因此申请人吴科陽向该委员会申请对本案作出决定由法院管辖审理本案。经该委员会立案审查，同意申请人吴科陽持重庆市渝中区劳动人事争议仲裁委员会作出的决定证明文书向法院提起诉讼。2019年6月15日，原告填写了被告的招聘录用表，应聘职位厨师，约定每月工资3450元，2019年6月17日正式上班，2019年6月21日签订了《劳动合同》，但每月实发工资却是2950元。2019年7月27日，被告单方面与原告解除劳动关系，并拒绝出具《解除劳动关系证明书》，只同意由原告填写《离职申请表》,并写明是自己辞工，不是被告辞退的，然后加盖公章名称“芭菲盛宴环球餐饮集团有限公司解放碑店行政人事部”专用章后送达给原告，其实当时原告并不想办理离职，还想留在被告处上班，而且在离职时还最后征求过被告的意见。原告到新的用人单位应聘时被其他用人单位要求出示近期原单位出具的《解除劳动关系证明书》,并说《离职申请表》不能取代《解除劳动关系证明书》，因为还有一种特殊情况，停薪留职的员工虽然离职了，但还是与原用人单位存在劳动关系，理由是《中华人民共和国劳动合同法》第九十一条规定：“用人单位招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给其他用人单位造成损失的，应当承担连带赔偿责任”，为了预防承担连带赔偿责任而采取的防范措施。虽然人才市场还是有不少招聘单位，不需要应聘者出示原单位的《解除劳动关系证明书》，但这些单位招聘的职位不是原告选择的岗位，直到2020年1月28日，原告才找到一份不理想的工作，因此，在此之前造成的待业损失，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十九条其中规定：“用人单位违反劳动合同法规定，未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任”。因此，被告应赔偿未送达《解除劳动关系证明书》造成的损失。被告单方面与原告解除劳动合同时，不予支付解除劳动关系经济补偿金无法律依据。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“用人单位与劳动者解除劳动关系应提前30日以书面形式通知劳动者，或者额外支付劳动者一个月的工资”。因此，被告在解除劳动关系时未依法履行向原告提前30日以书面形式通知的法定义务，也未向原告额外支付一个月的工资，所以，应向原告支付一个月工资2950元。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条其中规定：“解除劳动关系时用人单位应当向劳动者支付经济补偿金”；本法第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。本法第四十条其中规定：“用人单位违反劳动合同法规定解除或者终止劳动合同，劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照劳动合同法第八十七条支付赔偿金”；本法第八十七条规定：“用人单位违反本法规定，解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。由此可见，原告在解除劳动关系的当时，应得的解除劳动关系经济补偿金就是半个月工资。由于被告当时没有支付此补偿金，所以应按照劳动合法第八十七条规定的二倍赔偿标准进行支付赔偿金。所以原告应得的解除劳动关系经济补偿金为5900元。被告单方面与原告解除劳动关系，属于违约行为，依照《中华人民共和国合同法》第二条第二款规定：“婚姻收养、监护等有关身份的协议，适用其他法律的规定”，由此可见：只有涉及婚姻、收养、监护的协议是适用其他法律规定，其他涉及合同书协议的都应当适用《中华人民共和国合同法》的有关规定。法律没有规定涉及劳动合同事项在劳动合同法中没有规定的，不能依照合同法的有关规定《中华人民共和国合同法》第一百零九条其中规定当事人一方未付报酬的，对方可以要求其支付报酬。第一百一十三条其中规定：当事人一方不履行合同义务或者履行的合同不符合规定的，给双方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。本法第一百二十三条规定：其他法律对合同另有规定的，依照其规定本法第一百二十四条规定：“本法分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相似的规定”。因此，涉及劳动合同事项在《中华人民共和国劳动合同法》中有规定的，应当从其规定，没有规定的应当依照《中华人民共和国合同法》的有关规定执行。《中华人民共和国合同法》第一百一十条其中规定：“对违约责任没有约定或者约定不明确，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担报酬等违约责任”本案中，劳动合同双方约定履行期限是三年，剩下未履行的35个月被告应承担违约责任。在签订劳动合同时双方约定原告每月工资3450元，可是被告实际发放工资却是按每月2950元进行支付，每月克扣工资为500元，三年被告应支付原告违约损失差额工资18000元。原告认为，被告单方面与原告解除劳动合同，属于违约行为，原告为维护合法权益，遂诉至法院。被告芭菲盛宴解放碑店辩称，原告于2019年6月15日到我公司应聘，2019年6月17日办理入职手续，2019年6月21日双方签订劳动合同。合同约定，原告在被告处从事厨师工作，工作期限为2019年6月21日至2022年6月22日止，试用期6个月(2019年6月21日至2019年12月20日），每月工资1800元，其余各类津贴、奖金发放按公司规定及经营状况确定。2019年6月17日起被告为原告计发工资，每月实际发放工资2950元，该工资标准没有低于合同约定的工资，也没有低于同样工作的工资标准。2019年7月26日，原告向被告递交了离职申请书，同日，被告为原告办理完了全部离职手续，不存在被告主动解除劳动关系的事实。从2019年7月27日起原告再未到被告处上班。原告在被告处工作期间，被告按每月固定工资加各种经补贴固定收入2950元的标给原告发放了2019年6月17日至2019年7月26日期间的全部工资，共计3856元。原告在办理离职手续时，原告也未提出任何异议和任何要求，只是要求被告为其结清全部工资。被告认为，合同上约定的试用期期间，原告在此期间可以自由选择离职，原告自己选择的申请离职，原告为其办理离职手续并未违反劳动法。原告称在2020年1月28日找到新工作后，因被告未向其送达《解除劳动关系证明书》致使其无法被新单位录取从而造成损失，但2020年1月28日所有公司均因疫情原因停业，原告根本不可能找到工作，这与事实不符。关于劳动合同签订的期限三年，原告并未实际履行劳动义务，原告按三年时间计算各项损失不应支持。原告的各项诉讼请求予法无据，被告不同意赔偿和支付。法院应驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定如下事实：2019年6月17日，吴科陽进入芭菲盛宴解放碑店工作，担任厨师职务，双方签订《劳动合同书》，约定劳动合同期限为2019年6月21日至2022年6月22日，其中试用期六个月，自2019年6月21日起至2019年12月20日止。岗位为厨师，执行综合计算工时工作制度或不定时工作制度。工资为月基本工资1800元，其余各类补贴、津贴、奖金等发放按公司规定及经营状况确定，按月支付工资。双方在劳动合同的有效期内，可以遵循平等自愿、协商一致的原则，依法变更劳动合同的部分条款。经双方协商一致，劳动合同可以解除。双方劳动合同的变更、解除、终止或其他事宜应当按照《中华人民共和国劳动合同法》等相关法律、法规和重庆市有关规定执行。2019年7月26日，吴科陽向芭菲盛宴解放碑店递交《离职书》，载明“因公司空调太热不适合我，我现决定自愿离职。吴科陽，2019-7-26。”2019年7月27日，吴科陽填写离职申请表。载明：姓名吴科陽，部门：厨部，职位厨师，入职日期2019年6月17日，最后工作日2019年7月26日，本人申请辞去重庆芭菲盛宴环球餐饮集团有限公司这份工作，原因如下：因芭菲公司员工宿舍空调无法正常使用太热了而辞工，申请人吴科陽，日期2019年7月26日。2019年7月27日，芭菲盛宴解放碑店在该申请书上签字批准并加盖芭菲盛宴解放碑店行政人事部盖章同意其离职。芭菲盛宴解放碑店未向吴科陽出具解除劳动关系的证明。2019年7月26日后，吴科陽未再到芭菲盛宴解放碑店上班。2019年6月17日至2019年7月26日期间，芭菲盛宴解放碑店按基本工资加各类补贴、奖金等固定2950元/每月标准，给吴科陽发放6月17日至6月30日共计14天的工资1377元，扣除宿舍费用后9.2元后，转账向吴科陽发放工资1367.80元，给吴科陽发放7月1日至7月26日共计26天的工资2574元，共计发放工资3941.80元。2020年4月17日，吴科陽以与芭菲盛宴解放碑店因经济补偿及“损失”发生争议，向重庆市渝中区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年4月24日，该委员会出具2020-593号、2020-594号《证明》，载明：无《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用若干问题的解释（三）》第十二条第一款所规定的情形。申请人应于本证明开具之日起十五日内，向渝中区人民法院起诉。吴科陽遂诉至本院。芭菲盛宴解放碑店在2020年10月23日第二次开庭时举示吴科陽工资表、客户交易信息、宿舍费用分摊表、物业费票据、水电费票据、公司规章制度。上述事实，有当事人《求职申请表》、《劳动合同书》、《入职通知书》、《寝室入住单》、《工作证》、《委托书》、《离职书》、《离职申请表》、《员工离职表》、《工资表》、《工资转账凭证》、《证明》庭审笔录以及当事人的陈述载卷为凭，并经当庭质证，足以认定。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定：用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。第八十九条规定：“用人单位违反劳动合同法规定，未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任”。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，被告在解除劳动合同时未向原告出具解除劳动关系的证明违反了该条法律规定，但原告在本案中并未举示证据证明其待业6个月系被告未向其出具解除劳动关系证明所致，亦未对17700元的经济损失已实际产生举示证据充分予以证明，故本院对原告要求被告向其支付待业6个月的经济损失17700的请求不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”第四十八条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，原告于2019年7月26日以公司空调太热不适合自己为由向被告提出离职，被告于2019年7月27日在离职申请表上审批同意，原告最后工作日为2019年7月26日，故双方解除劳动关系的时间为2019年7月27日。至于原告主张其提交离职申请书是因单位宿舍空调过热不适合自己的，被告未及时足额支付劳动报酬，申请离职不是其真实意思表示，劳动合同系被告单方解除，被告存在违法解除或者终止劳动合同情形等事宜，并未举示充分证据加以证明，本院不予采信。《离职书》及《离职申请表》显示双方劳动关系解除原因是原告提出，与被告协商一致，根据上述法律规定，原告不符合领取经济补偿金及要求被告赔偿违约等损失的情形，故原告要求被告支付经济补偿金5900元及支付劳动合同期限三年中还未履行的35个月违约损失103250元，工资差额损失18000元的诉讼请求，无事实依据和法律依据，本院不予主张。《最高人民法院关于适用的解释》第一百零二条第一款规定：当事人因故意或者重大过失逾期提供的证据，人民法院不予采纳。但该证据与案件基本事实有关的，人民法院应当采纳，并依照民事诉讼法第六十五条、第一百一十五条第一款的规定予以训诫、罚款。第二款规定：当事人非因故意或者重大过失逾期提供的证据，人民法院应当采纳，并对当事人予以训诫。第三款规定：当事人一方要求另一方赔偿因逾期提供证据致使其增加的交通、住宿、就餐、误工、证人出庭作证等必要费用的，人民法院可予支持。本案中，被告在2020年10月23日第二次开庭时举示的证据是针对原告在2020年10月16日第一次开庭中不予认可被告向其发放2019年6月17日至2019年7月26日期间全部工资的新事实和新主张而举示的证据，不属逾期举证。对于原告要求被告支付因被告逾期举证所产生的误工费、车费、伙食费、住宿费等共计900元的请求，因无法律和事实依据，本院不予主张。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十八条、第五十条、第八十七条、第八十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百零二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告吴科陽的全部诉讼请求。案件受理费10元，由原告吴科陽负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。。审 判 长  王 娜人民陪审员  杨显彬人民陪审员  严 春二〇二〇年十月二十六日书 记 员  林 丽