海南省五指山市人民法院   民事判决书   （2020）琼9001民初546号   原告：符某，现住海南省五指山市。   被告：海南卓达房地产开发有限公司。   法定代表人：罗某，该公司执行董事。   委托代理人：李某。   第三人：三亚卓达房地产开发有限公司。   第三人：卓达物业服务股份有限公司。   法定代表人：徐某。   委托代理人：钟某。   原告符某与被告海南卓达房地产开发有限公司（以下简称卓达公司）、第三人三亚卓达房地产开发有限公司（以下简称三亚卓达公司）、卓达物业服务股份有限公司（以下简称卓达物业公司）劳动争议一案，本院于2020年7月6日立案后，依法适用普通程序，并于2020年8月26日公开进行审理，在审理过程中，本院依职权追加三亚卓达公司、卓达物业公司作为第三人参加诉讼，并于2020年9月29日公开开庭进行了审理。原告符某到庭参加诉讼，被告卓达公司、第三人三亚卓达公司、卓达物业公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告符某向本院提出诉讼请求：1、请求依法确认原告和被告于2010年11月15日至今存在劳动关系；2、请求判令被告向原告支付拖欠2019年4月-5月和2020年3月-6月工资共计22200元（3700元×6个月）；3、请求判令被告向原告支付未休年休假工资6805元（3700/21.75天×8×5）；4、请求判令被告退还押金2000元给原告；5、本案诉讼费由被告承担。追加诉讼请求：1、请求判令被告支付原告2019年4月1日至今的餐费补助，每月300元，15个月，共计4500元；2、请求判令被告补发原告自入职之日起至2019年8月31日每周六上午加班半天的加班费，计加班500次（250天），按照国家有关规定，周末加班支付双倍工资，共计补发工资42528.74元；3、请求判令被告电话通知原告次日不用上班，不记考勤、不交社保、不发工资的行为，属于违法解除劳动合同；4、原告2010年11月15日入职，至2020年6月31日共计工作9年零6个月，请求判令被告向原告支付20个月工资的劳动赔偿金，计74000元；5、请求判令被告补交原告2020年5、6月份的社保。事实与理由：原告于2010年11月15日入职于被告单位工作。原告和被告曾先后多次签订《劳动合同书》，最后一份劳动合同于2018年11月1日签订，合同期限为2018年11月1日起至2021年10月31日。合同约定月工资额2800元，实发工资额为3700元（含工龄补贴等）。入职伊始，被告从原告工资扣2000元（每月扣500元，共扣4个月）作为入职押金，此行为没有法律依据，当应返还原告。在劳动合同存续期间，至今被告尚拖欠原告6个月工资，即2019年4－5月和2020年3－6月份的工资，合计22200元。另，在合同存续期间，原告从未休年休假，被告应向原告支付未休年休假工资。鉴于被告存在违约行为，侵犯原告的正当合法权益，但是该仲裁委作出不予受理通知书（五劳人仲不字【2020】第16号）。据此，为维护原告的权益，特向贵提起诉讼，恳望判如所请。   被告卓达公司未到庭参加诉讼，提交书面答辩意见：一、符某要求支付违法解除劳动合同的赔偿金66600元没有事实及法律依据。受新冠肺炎影响和实际控制公司卓达房地产集团有限公司涉嫌刑事犯罪双重影响，目前答辩人生产经营困难，在友好协商的基础上先行对非必要岗位员工采用暂时休假、放假的方式开源节流，以期渡过经营难关，并未与员工解除劳动合同，故申请人符某的请求无事实和法律依据。退一步讲，即使贵委认定双方劳动合同解除也不应支付赔偿金。二、符某要求额外支付一个月工资的请求没有事实和法律依据。答辩人并末与申请人符某解除劳动合同，其诉请事项也不符合《劳动合同法》关于支付一个月工资的规定，其请求没有事实和法律依据。综上所述，恳请贵委依法裁决。   第三人三亚卓达公司未到庭参加诉讼、书面述称，2019年5月18日前，因卓达公司涉诉导致账户被查封，无法正常发放员工工资，卓达集团指定三亚卓达公司代五指山卓达公司进行了短期的工资发放。   第三人卓达物业公司未到庭应诉、书面述称，卓达物业公司与符某不存在劳动合同关系。根据符某提交证据材料显示，符某与卓达公司签订了《劳动合同书》，并由卓达公司进行工作安排及工资发放，卓达物业公司与卓达公司属于完全独立的两个法人主体，符某与卓达物业公司不存在劳动合同关系。2019年5月18日后，因卓达集团实际控制人涉嫌刑事犯罪导致包含卓达公司在内的大部分公司账户被查封，仅卓达物业公司等少数涉及民生账户的公司账户未被查封，为了保持各项目维持基本运营状态，专案组2019年5月18日后指定由卓达物业公司账户向部分留守人员进行短期工资发放。即使存在卓达物业公司向符某进行过工资代发的情况，卓达物业公司属于代海南卓达房地产开发有限公司进行的工资发放，不能以此认定双方存在劳动合同关系。   被告卓达公司及第三人三亚卓达公司、卓达物业公司未提交证据也未到庭质证。   当事人围绕诉讼请求提交的证据，本院组织当事人进行了证据交换及质证，对原告提交的卓达公司企业档案登记资料，由于无原件核实，本院查询本院在审理其他案件中提交的已认可的该组证据，对其真实性予以确认；对调取证据申请和追加诉讼请求均不属于证据，本院不予采纳，对其余证据本院核实了原件，对其真实性予以确认。   本院经审理认定事实如下：2011年1月，原告入职被告公司任驾驶员，双方之间签订了多次《劳动合同书》，最后一次是2018年11月1日签订，合同期限为2018年11月1日起至2021年10月30日止。该次合同签订主体为海南卓达房地产开发有限公司。2020年4月20日，被告电话通知原告解除劳动合同，并要求被告次日不再来上班，也不再发该月工资。原告不服被告口头解除劳动合同，诉至五指山市劳动仲裁委，该委以原告的申请不属于劳动人事争议处理范围为由，不予受理。   还查明，2019年5月18日，因卓达集团实际控制人涉嫌非法吸收公众存款刑事案件，导致卓达集团大部分公司账户被查封，仅卓达物业等涉民生账户的少数公司账户在专案组监管下能够进行部分正常操作。并且，为了保持各项目维持基本运营状态，专案组指定由卓达物业公司或三亚卓达公司向留守人员进行工资发放。其中三亚卓达公司于2019年1月22日代发了2018年12月工资3097.77元，于同年2月25日代发了2019年1月份工资2573.36元，于同年3月22日代发了同年2月份工资2983.46元，于同年4月26日代发了同年3月份工资3415.76元。卓达物业公司于2019年7月19日代发工资3005.46元（未注明代发哪一个月工资），于同年8月28日代发工资3005.46元，于同年9月26日代发工资2719.75元，同年10月24日代发工资2875.23元，同年11月25日代发工资2941.82元，同年12月23日代发工资3005.46元，2020年1月19日代发工资3005.46元，同年2月26日代发工资2725.46元，同年4月17日代发工资3005.46元。以上事实有《劳动合同书》、工资流水等证据及当事人陈述在案佐证。   结合查明的事实及双方的诉辩主张，本院对原告的各项诉讼主张评判如下：   本院认为，原告于2011年1月开始到被告处上班，有双方签订的劳动合同、职工基本医疗保险缴费清单、个人失险保险交费流水、以及被告、第三人向原告发的工资银行流水予以佐证，从原告提交的上述证据可以确认双方之间存在劳动合同关系，现原告要求本院确认其与被告之间从2010年11月15日起至今存在劳动关系，理由不充分，本院予以确认从2011年1月起至今存在劳动关系。从原告提交的银行流水来看，从2019年1月开始，三亚卓达公司替被告支付2018年12月至2019年3月工资，卓达物业公司从2019年开始间断性地支付了原告9个月工资，而从2019年1月开始至被告解聘原告之日止，共计18个月，被告存在未完全支付工资的情况。结合银行流水规律，三亚卓达公司、卓达物业公司代卓达公司支付工资时，均是在本月支付上月工资，三亚卓达公司从2019年1月22日开始代替被告支付工资，银行流水很明确写明支付工资月份，故2019年2月25日支付了1月份的工资，三亚卓达公司共计支付2019年3个月工资。卓达物业公司于2019年7月19日支付的工资应当认定为2019年6月工资，截止2020年2月26日，卓达物业公司支付了9个月工资，其中2020年3月未支付2月份工资，2020年5月以后未支付4、5、6月的工资。再结合三亚卓达公司与卓达物业公司支付的时间来看，2019年4月、5月工资两单位均未支付。现原告要求被告补发拖欠的2019年4月、5月及2020年3、4、5、6月份的工资，本院支持其要求被告补发拖欠的2019年4月、5月及2020年2、4、5、6月份的工资，由于原告没有证据证明卓达物业于2020年4月17日发的3005.46元为2月份工资，故本院不予支持其认为该日发的为2020年2月工资。原告提交《劳动合同书》上约定，原告月工资为2800元，但是被告向原告每月发的工资数额并不一样，原告认为其月工资为3700元无证据予以证明，故本院按《劳动合同书》上规定的2800元予以计算工资，现被告应当补发原告工资为：2800×6月＝16800元，对原告要求按3700元计算的主张，本院不予支持；原告主张其在工资期间未休年休假，但是原告并没有证据证明该主张，本院不予支持原告要求未休年休假工资6805元；原告要求被告退回其2000元押金，但是原告并没有证据证明被告收取了其2000元押金的凭证，故对原告的该主张，证据不足，本院不予支持；原告要求被告支付其误餐补助按月300元计算，共计4500元，但是原告没有证据证明其在工作期间存在因公误餐情形，对该主张，因证据不足，本院不予支持；原告要求被告补发从入职以来每周六上午加班的加班工资，但是原告也没有证据予以证明其入职以来每周六上午存在加班情况，对其要求加班工资，证据不足，本院不予支持；被告与原告的劳动关系未届满，被告提前解除与原告的劳动关系，必须符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的情形，即有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。结合本案中，原告不存在情形前面两种情形，而被告目前的状况即使达到第三种情形也必须提前三十日以书面形式通知原告，但是被告仅以一个电话的方式要求原告不要再上班，明显违反了劳动法的规定，属于违法解除。现原告要求本院确认被告违法解除劳动关系的理由充分，本院予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。原告从2011年1月入职被告处，其在被告处工作了10年，其应当赔偿被告二十个月的工资，即为2800元×20月＝56000元，现原告要求被告赔偿74000元，理由不充分，本院支付其中的56000元，超出部分不予支持；原告要求被告补充5、6月份的补保，不属于法院受理范围，本院不予审查。被告未到庭应诉，但是其提交书面答辩意见辩驳其并没有解除与原告的劳动关系，其以经营困难为由，采取暂时休假、放假的方式未安排原告具体工作，也未给原告发放基本生活费，故被告的行为构成违法解除劳动合同关系，对被告的该抗辩意见，本院不予采纳。   综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》   第九十条、第二百四十条之规定，判决如下：   一、原告符某与被告海南卓达房地产开发有限公司于2011年1月起2020年6月30日止存在劳动合同关系；   二、被告海南卓达房地产开发有限公司解除与原告符某劳动关系的行为违法；   三、被告海南卓达房地产开发有限公司在本判决书生效之日十日内向原告支付拖欠的工资16800元；   四、被告海南卓达房地产开发有限公司在本判决书生效之日十日内向原告赔偿违法解除劳动合同关系的赔偿金56000元；   五、驳回原告符某的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费10元，由被告海南卓达房地产开发有限公司负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省第一中级人民法院。   审判长 帅 英   人民陪审员 苏月姨   人民陪审员 吴海文      二〇二〇年十月三十日   书记员 刘 璐   附：本案适用的法律条文   《中华人民共和国劳动法》   第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。   《中华人民共和国劳动合同法》   第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。   人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。   第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。   《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。   第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。