四川省广汉市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0681民初1738号 宋晓昆，男，汉族，1996年9月7日生，住云南省昭通市镇雄县乌峰镇德政社区居民委员会乌峰路1号，公民身份号码：5321281996××××××××。 委托诉讼代理人王坤，四川宁安律师事务所律师。 委托诉讼代理人杨连波，四川宁安律师事务所律师。 被告：四川盛铂优品家具有限公司（原名四川益好家家具有限公司），住所地四川省德阳市广汉市经济开发区湘潭路八段六号，统一社会信用代码91510681MA66M3YT57。 法定代表人：蔡金阳，总经理。 委托诉讼代理人：张健，男，汉族，1968年11月12日生，湖北省陆市，系公司员工。 被告：戴裕星，男，汉族，1989年6月18日生，住湖北省安陆市。 二被告共同委托诉讼代理人：陈克良，四川雒鹏律师事务所律师。 原告宋晓昆与被告四川益好家家具有限公司（以下简称益好家公司）、被告戴裕星合同纠纷一案，本院于2020年7月6日立案后，依法适用简易程序审理，被告益好家公司以案件涉及商业秘密为由申请不公开开庭审理，本院予以准许。在审理过程中，益好家公司将名称变更为四川盛铂优品家具有限公司（以下简称盛铂优品公司）。原告宋晓昆及其委托诉讼代理人杨连波，被告盛铂优品公司、戴裕星的委托诉讼代理人陈克良，被告盛铂优品公司的委托诉讼代理人张健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告宋晓昆向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告一立即将剩余订货定金299800元及技术指导费8000元返还给原告，同时从2020年04月10日起至实际返还日止按年息6%支付逾期返款的资金利息；被告二承担连带返还责任。2、依法判令被告一向原告垫付的（免费配送出厂价为99800元样品）物流费6552元返还给原告，被告二承担连带返还责任；3、本案的全部诉讼费用（包括财产保全费）由被告承担。在审理过程中，原告将诉讼请求第1项订货定金299800元变更为200000元。事实与理由：2019年4月11日，原告宋晓昆与被告益好家公司签订了为期一年的经销合同，期限为2019年4月11日至2020年4月10日。双方合同有效，双方均无违约行为，合同期限届满后，原告多次向被告一提出返还剩余订货定金（实为预付款）、服务费及垫付的物流配送费，但被告一均以各种理由推诿拒不返还上述款项。原告所缴纳的“订货定金”并非定金性质，而是原告预先支付的“预付款”，原告在合同期内并没有用到该笔款项，被告应当在扣除样品后无条件返还剩余预付款。被告戴裕星为被告益好家公司的股东，实缴出资为0。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求判决。 被告盛铂优品公司辩称：一、原告宋晓昆与被告公司于2019年4月11日签订的家具销售《代理合同》，系双方当事人真实意见表示，合法有效。二、原告诉请退还订货定金299800元及技术指导费8000元的主张不应得到法院支持。本案的订货定金系定金性质，依据我国《合同法》第115条的规定，原告交付的是定金，不应当返。因为原被告双方签订家具销售《代理合同》的目的是原告经销被告全铝全屋定制系列家具产品，并取得在云南昭通地区的独家经销权。合同第四条第4款的规定，乙方取得经销权后，连续三个月无进货，应当以书面形式向甲方说明无进货的原因，否则，视为乙方自动放弃经销权，本合同自行终止。本案事实是:原告签订合同后，近一年时间一直没有进货，也没有向被告书面说明原因，所以，无进货的事实已经说明是原告违约，原告自行放弃了经销权。放弃经销权的法律后果应当由其自行承担。技术指导费8000元不能退还，因为被告已经履行完毕合同约定义务，完成了技术指导及店铺装饰设计，原告签字确认，其完全满意，所以技术指导费不应当退还。三、本案原告违约，原告应当承担违约责任。依据合同第八条的规定，任何一方违约须承担本合同标的(订货定金)30%的违约金。本案事实已查明，原告方在签订合同后一年内没有任何进货，违约方是原告。请求驳回原告的诉讼请求。 被告戴裕星辩称：原告起诉戴裕星要求其承担责任没有法律依据，因为戴裕星仅为原四川益好家家具有限公司的法定代表人，其所从事的行为应当由公司来承担责任。再说，戴裕星的股份出资也是认缴制，现在没有到缴款期限。请求驳回原告的诉讼请求。 本院经审理查明：2019年原告宋晓昆（乙方）与被告盛铂优品公司（原名益好家公司，甲方）签订了一份《代理合同》，合同约定：1、甲方拥有品牌的所有权及经营权，乙方自愿销售其全铝全屋定制系列产品，乙方的代理区域是云南省昭通市，乙方只能在该区域内开展业务，不能以任何形式跨区域经营及网上销售；2、合同履行期限为壹年，自2019年4月11日起至2020年4月10日；3、乙方向甲方一次性交纳订货定金（人民币）大写贰拾玖万玖仟捌佰元整、技术指导费捌仟元，即取得本合同约定区代理权。为支持和促进乙方的业务拓展，甲方向乙方免费配送出厂价玖万玖仟捌佰元的家具系列产品，以及相关的开业赠品，作为乙方布置店铺之样品或者启动当地市场使用。宋晓昆店面级别属于C级代理。合同签订后，宋晓昆依约向益好家公司支付了订货定金29.98万元、技术指导费共计0.8万元。后盛铂优品公司派人到宋晓昆经营处指导店面装修等开业筹备事宜，并向宋晓昆免费配送了价值9.98万元的家具样品及宣传海报、图册等配套材料。 合同履行期间，原告宋晓昆未向被告盛铂优品公司进货。 2020年8月20日，四川益好家家具有限公司更名为四川盛铂优品家具有限公司，法定代表人由戴裕星变更为蔡金阳。被告戴裕星为原四川益好家家具有限公司股东、持股比例80%，认缴出资期限为2025年12月31日。 本院认为，原被告双方签订的《代理合同》不违反法律的强制性规定，合法有效，双方当事人均应受其约束，并按照合同履行各自的义务。合同履行期限为2019年4月11日至2020年4月10日，现履行期限届满，合同权利义务终止。根据《中华人民共和国合同法》第九十八条的规定，合同权利义务终止，不影响合同中结算及清理条款的效力。 关于订货定金如何处理的问题。第一，被告盛铂优品公司辩称，原告已缴纳的订货定金系定金性质，原告未按照约定进货，也没有书面说明无进货的原因，原告属于违约方，定金不应当退还，还应当按照合同约定承担本合同标的（订货定金）30%的违约金。本院认为，《中华人民共和国担保法》第八十九条的规定“当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”第九十一条的规定“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%”。而本案《代理合同》中除了有“订货定金”字样以外，并没有约定上述第八十九条规定的内容。且《代理合同》只是对代理权的取得、如何开展进货、产品价格等进行了大方向的约定，并没有明确代理产品每年应当履行的金额或者数量，若作为定金性质，找不出定金比例的依据。而在《代理合同》第八条载明“违约方需额外承担本合同标的（订货定金）30%的违约金”，该内容又将订货定金作为合同标的，与被告的抗辩相矛盾。故，案涉“订货定金”虽被书写为定金，但不具备定金的实质条件，不是《中华人民共和国合同法》第一百一十五条、《中华人民共和国担保法》第六章规定的定金。 第二，案涉“订货定金”不是定金，实为预付款。根据《代理合同》第三条第5、第四条第3的约定，合同双方采取先款后货的结算形式，且订货定金能够分批分次地抵扣货款。故，原告缴纳的订货定金应当认定为原告作为代理商为后期可能产生的进货预付的货款。第三，被告抗辩原告连续三个月没有进货，根据合同约定，原告的行为属于违约行为，应当按照合同承担合同标的30%的违约责任。本院认为，《代理合同》第四条第4约定的内容是，“连续三个月无进货，应当以书面形式向甲方说明无进货的原因，否则，视为乙方自动放弃经销权，本合同自行终止。”原告未进货造成的法律后果仅仅是丧失经销权，合同终止，原告并不因此而承担其它法律后果或者责任。综上，在合同履行期间，原告未向被告盛铂优品公司进货，没有产生可以扣除货款的情形，原告主张扣除赠送样品99800元后被告退还200000元订货定金的请求，本院予以支持 关于技术指导费8000元是否应当退还的问题。原告称《代理合同》中约定指导费由被告自行承担，本院认为，原告所称指导针对的是合同签订后，实际经销活动中产生的营销活动指导，而原告已缴纳的技术指导费8000元针对的是被告对原告前期开业、装修的指导和服务，属于已经履行的部分，不应退还。 关于原告垫付的物流费用是否应当退还的问题。双方对前期赠送产品的物流费如何承担没有约定，仅对后期进货的运费作了约定，即由乙方（原告）承担。原告自愿支付了赠品的物流费，表示其认可自行承担该部分费用，现原告主张退还物流费没有合同依据，本院不予支持。 关于原告以未足额出资为由请求被告戴裕星承担责任的请求，没有证据支持其，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十一条、第九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告四川盛铂优品家具有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告宋晓昆200000元； 二、驳回原告宋晓昆的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3008元（原告已垫付），由被告四川盛铂优品家具有限公司承担，在履行付款时一并支付给原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。 审判员  林全英 二〇二〇年十月二十七日 书记员  肖兴兵