江苏省沭阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏1322民初7534号 原告：沭阳县中小企业融资担保有限公司（原名沭阳县中小企业信用担保有限责任公司），统一社会信用代码913213227140035960，住所地沭阳县苏州西路207号。 法定代表人：黄剑，该公司董事长。 委托诉讼代理人：缪聪，该公司职工。 委托诉讼代理人：肖建，该公司职工。 被告：江苏锦泰机械配件有限公司，统一社会信用代码91321322569129159E，住所地沭阳县庙头镇工业园区（冷庄居委会）。 法定代表人：包日海。 被告：包日海，男，1977年8月29日生，住浙江省泰顺县。 被告：包子平，男，1958年8月2日生，住浙江省泰顺县。 被告：周晓苏，男，1960年11月16日生，住浙江省泰顺县。 被告：徐定敏，男，1981年10月19日生，住浙江省瑞安市。 原告沭阳县中小企业融资担保有限公司（以下简称“中小企业担保公司”）诉被告江苏锦泰机械配件有限公司（以下简称“锦泰公司”）、包日海、包子平、周晓苏、徐定敏追偿权纠纷一案，本院于2020年8月11日受理后，依法适用简易程序，由审判员王振独任审判，于2020年9月7日公开开庭进行审理。原告的委托诉讼代理人缪聪、被告包日海到庭参加诉讼，被告包子平、周晓苏、徐定敏经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告中小企业担保公司向本院提出诉讼请求：1.被告锦泰公司给付原告代偿款16472143.25元及违约金（分三部分：第一部分为以800万元为基数从2017年1月24日起按年利率24%计算至2018年5月9日，以790万元为基数从2018年5月10日起按年利率24%计算至2018年7月5日，以780万元为基数从2018年7月6日起按年利率24%计算至2018年9月6日，以770万元为基数从2018年9月7日起按年利率24%计算至2019年3月1日，以760万元为基数从2019年3月2日起按年利率24%计算至2020年4月10日，以708万元为基数从2020年4月11日起按年利率24%计算至2020年4月20日，以628万元为基数从2020年4月21日起按年利率24%计算至款还清之日止；第二部分为以475万元为基数从2017年8月4日起按年利率24%计算至款付清之日止；第三部分以500万元为基数从2017年6月23日起按年利率24%计算至款付清之日止）；2.判决被告包日海、包子平、周晓苏、徐定敏对被告江苏锦泰机械配件有限公司的上述债务承担连带责任；3.判决原告对上述款项在沭阳县房乡、镇他字第3748号《乡、镇企业厂房抵押登记证明》项下抵押财产拍卖、变卖所得价款在12796958.02元范围内、对上述款项在沭阳县房乡、镇他字第3536号《乡、镇企业厂房抵押登记证明》项下抵押财产拍卖、变卖所得价款在8370827.34元范围内、对上述款项在沭阳县房乡、镇他字第3817号《乡、镇企业厂房抵押登记证明》项下抵押财产拍卖、变卖所得价款在8929152元范围内享有优先受偿权；4.判决原告有权就登记号苏N4-9-2016-0003号《动产抵押登记书》项下抵押财产拍卖、变卖所得价款在12796958.02元范围内、就登记号苏N4-9-2015-0023号《动产抵押登记书》项下抵押财产拍卖、变卖所得价款在8370827.34元范围内、就登记号苏N4-9-2016-0006号《动产抵押登记书》项下抵押财产拍卖、变卖所得价款在8929152元范围内享有优先受偿权；5.本案诉讼费由五被告负担。 事实和理由： 第一笔：2016年3月30日，锦泰公司为在江苏银行股份有限公司沭阳支行（以下简称贷款人）借款，与原告签订《贷款担保合同》，合同约定原告为被告锦泰机械自2016年3月30日至2017年1月10日止，在贷款人处形成的主债务800万元的借款提供担保；还约定由被告包日海、包子平、周晓苏、徐定敏提供反担保、及不能按担保合同约定期限归还贷款，按逾期贷款万分之8.3/日收取违约金，违约金计算到被告锦泰公司还清代偿款之日止，被告锦泰机械应偿还原告代偿款、并承担律师费等。 2016年6月2日，被告锦泰公司与原告签订《最高额抵押反担保合同》二份，提供其所有的位于沭阳县庙头镇工业园区1-3幢，建筑面积13251.92平方米厂房及价值5481.8万元的设备作为抵押反担保，并分别在沭阳县住房和城乡建设局、沭阳县市场监督管理局办理了抵押登记，登记证书为沭阳县房乡、镇他字第3748号《乡、镇企业厂房抵押登记证明》、苏N4-9-2016-0003《动产抵押登记书》。抵押反担保的保证范围均为原告代被告锦泰机械偿还的全部款项（包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等），贷款担保合同中约定的被告锦泰公司应向原告支付的担保手续费、违约金及其他费用和损失，原告为实现债权所发生的费用（包括但不限于差旅费、律师费、公证费等一切费用）。 2016年3月30日，被告包日海、包子平、周晓苏、徐定敏分别与原告签订《最高额反担保合同》，自愿作为反担保保证人为被告锦泰公司的还款承担连带保证责任，并约定如主合同项除本保证外，又有物的担保的，反担保保证人就所担保的全部债务先于或同时于物的担保履行连带保证责任。担保范围为：原告代被告锦泰机械偿还的全部款项（包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等），贷款担保合同中约定的被告锦泰公司应向原告支付的担保手续费、违约金及其他费用和损失，原告为实现债权所发生的费用（包括但不限于差旅费、律师费、公证费等一切费用）。 2016年3月30日，贷款人与原告签订《保证担保合同》，贷款人与被告锦泰公司签订《流动资金借款合同》，约定由原告为被告锦泰公司自2016年3月30日起至2017年1月10日止，在贷款人处形成的主债务最高余额800万元提供连带责任担保。2016年3月30日，贷款人向被告锦泰机械出借流动资金800万元，到期日为2017年1月10日。 贷款期间及到期后，被告锦泰公司没有按约偿还借款本息。2017年1月23日，贷款人从原告帐户上扣划80×××11.77用于偿还被告锦泰机械所欠的借款本息。经催要，五被告分别于2018年5月9日、2018年7月5日、2018年9月6日、2019年3月1日、2020年4月10日、2020年4月20日归还10万元、10万元、10万元、10万元、52万元、80万元共计172万元。其余代偿款至今未还。 第二笔：2016年8月4日，锦泰公司为在沭阳邮政储蓄银行（以下简称贷款人）借款，与原告签订《贷款担保合同》，合同约定原告为被告锦泰公司自2016年8月4日至2017年8月3日止，在贷款人处形成的主债务最高余额借款475万元提供担保；还约定由被告锦泰机械提供反担保、及不能按担保合同约定期限归还贷款，按逾期贷款万分之8.37/日收取违约金，违约金计算到被告锦泰机械还清代偿款之日止，被告锦泰机械应偿还原告代偿款、并承担律师费等。 2015年7月22日，被告锦泰机械与原告签订《最高额抵押反担保合同》二份，提供其所有的位于沭阳县庙头镇工业园区1-3幢，建筑面积13251.92平方米厂房及价值5481.8万元的机器设备作为抵押反担保，并分别在沭阳县住房和城乡建设局、沭阳县市场监督管理局办理了抵押登记，登记证书为沭阳县房乡、镇他字第3536号《乡、镇企业厂房抵押登记证明》、苏N4-9-2015-0023《动产抵押登记书》。抵押反担保的保证范围均为原告代被告锦泰公司偿还的全部款项（包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等），贷款担保合同中约定的被告锦泰公司应向原告支付的担保手续费、违约金及其他费用和损失，原告为实现债权所发生的费用（包括但不限于差旅费、律师费、公证费等一切费用）。 2016年8月4日，被告包日海、包子平、徐定敏、周晓苏分别与原告签订《最高额反担保合同》，自愿作为反担保保证人为被告锦泰公司的还款承担连带保证责任，并约定如主合同项除本保证外，又有物的担保的，反担保保证人就所担保的全部债务先于或同时于物的担保履行连带保证责任。担保范围为：原告代被告锦泰机械偿还的全部款项（包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等），贷款担保合同中约定的被告锦泰机械应向原告支付的担保手续费、违约金及其他费用和损失，原告为实现债权所发生的费用（包括但不限于差旅费、律师费、公证费等一切费用）。 2016年8月4日，贷款人与原告签订《小企业保证合同》，贷款人与被告锦泰机械签订《小企业流动资金借款合同》，约定由原告为被告锦泰机械自2016年8月5日起至2017年8月3日止，在贷款人处形成的主债务最高余额475万元提供连带责任担保。2016年8月5日，贷款人向被告锦泰机械出借流动资金475万元，到期日为2017年8月3日。 贷款期间及到期后，被告锦泰机械没有按约偿还借款本息。贷款人分别于2017年1月20日、2017年1月20日、2017年2月20日、2017年3月20日、2017年4月20日、2017年5月19日、2017年6月20日、2017年7月20日、2017年8月3日从原告账户上扣划23718.86元、23718.86元、24909.79元、22499,17元、24909.79元、24106.25元、24909,79元、24106.25元、4761249.58元共计4930409.48元用于偿还被告锦泰公司所欠的借款本息。经催要，但五被告至今未向原告清偿。 第三笔：2016年6月3日，锦泰公司为在江苏沭阳东吴村镇银行股份有限公司（以下简称贷款人）借款，与原告签订《最高额贷款担保合同》，合同约定原告为被告锦泰公司自2016年6月3日至2018年6月2日止，在贷款人处形成的主债务最高余额借款500万元提供担保；还约定由被告包日海、包子平、徐定敏、周晓苏提供反担保、及不能按担保合同约定期限归还贷款，按逾期贷款万分之8.37/日收取违约金，违约金计算到被告锦泰机械还清代偿款之日止，被告锦泰机械应偿还原告代偿款并承担律师费等。 2016年6月2日，被告锦泰公司与原告签订《最高额抵押反担保合同》二份，提供其所有的位于沭阳县，建筑面积7711.20平方米厂房及价值2730.20万元的设备作为抵押反担保，并分别在沭阳县住房和城乡建设局、沭阳县市场监督管理局办理了抵押登记，登记证书为沭阳县房乡、镇他字第3817号《乡、镇企业厂房抵押登记证明》、苏N4-9-2016-0006《动产抵押登记书》。抵押反担保的保证范围均为原告代被告锦泰公司偿还的全部款项（包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等），贷款担保合同中约定的被告锦泰公司应向原告支付的担保手续费、违约金及其他费用和损失，原告为实现债权所发生的费用（包括但不限于差旅费、律师费、公证费等一切费用）。 2016年6月3日，被告包日海、包子平、徐定敏、周晓苏分别与原告签订《最高额反担保合同》，自愿作为反担保保证人为被告锦泰公司的还款承担连带保证责任，并约定如主合同项除本保证外，又有物的担保的，反担保保证人就所担保的全部债务先于或同时于物的担保履行连带保证责任。担保范围为：原告代被告锦泰机械偿还的全部款项（包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等），贷款担保合同中约定的被告锦泰公司应向原告支付的担保手续费、违约金及其他费用和损失，原告为实现债权所发生的费用（包括但不限于差旅费、律师费、公证费等一切费用）。 2016年6月3日，贷款人与原告签订《最高额保证担保合同》，贷款人与被告锦泰公司签订《贷款合同》，约定由原告为被告锦泰公司自2016年6月3日起至2018年6月2日止，在贷款人处形成的主债务最高余额500万元提供连带责任担保。2016年6月3日，贷款人向被告锦泰公司出借流动资金500万元，到期日为2017年6月2日。 贷款期间及到期后，被告锦泰公司没有按约偿还借款本息。2017年6月22日，贷款人从原告帐户上扣划5194552元，用于偿还被告锦泰公司所欠的借款本息。经催要，但五被告至今未向原告清偿。 因约定违约金计算标准过高，原告自动将其调整为按年利率24%计算。 原告为维护自身合法权益，特具状诉至法院，请求判如所请。 被告锦泰公司、包日海辩称：原告所诉属实，被告锦泰公司同意偿还原告代偿款，但希望能够分期偿还。 被告包子平、徐定敏、周晓苏未作答辩。 原告为证明其主张，提交贷款担保合同、最高额抵押反担保合同、乡镇企业厂房抵押登记证明、动产抵押登记书、最高额反担保合同、保证担保合同、流动资金借款合同及借据、代偿凭证、还款凭证、催告函予以证明，被告包日海质证意见：对上述证据无异议。 本院认证意见：原告提供的相关书证来源合法，且得到被告包日海的确认，本院对上述证据真实性、合法性、关联性予以认定。 基于上述有效证据及原、被告的庭审陈述，本院对原告主张的事实予以认定。本院另查明：沭阳县房乡、镇他字第3748、3536、3817号乡、镇企业厂房抵押登记证明项下的房屋未取得建设工程规划许可证等审批手续。 本院认为：原告与被告锦泰公司签订的贷款担保合同、最高额抵押反担保合同、与被告包日海、包子平、周晓苏、徐定敏签订的最高额反担保合同均系合同双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，均合法有效，对合同双方具有约束力。合同双方当事人应按合同约定全面履行各自义务。被告锦泰公司未按约定还款，构成违约。原告为被告锦泰公司的三笔银行贷款提供连带责任保证，有权在承担保证责任后向借款人追偿，并自代偿贷款之日起计收违约金。双方合同约定按照万分之8.3/日计算违约金，标准明显过高，现原告主动对违约金计算方式进行调整，要求按照年利率24%计算，不违反法律规定，本院予以支持。 对于被告锦泰公司提供的不动产抵押担保，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十条之规定，债务人或第三人有权处分的建筑物等财产可以抵押。“有权处分”的前提是财产必须合法且可以流通、转让。原、被告双方就涉案财产设立担保的目的是抵押人不履行到期债务时，抵押权人可以对抵押的财产依法进行转让、变价以清偿债务，从而实现抵押担保的目的；若不具备转让性，则抵押财产无法实现其价值，亦难以实现抵押担保的目的，设立抵押权变得没有意义。本案中，被告锦泰公司提供抵押担保的房屋没有取得建设工程规划许可证等相关审批手续，该房屋不具备可转让性，不能进入流通领域实现其交换价值，故抵押权人欲以拍卖、变卖涉案抵押物所得价款优先受偿的目的无法实现。因此，虽然原、被告就涉案房屋办理了抵押登记，但因该房屋无法进入流通领域，抵押权自始即不能实现，故涉案房屋抵押权未设立，原告要求对涉案抵押房屋拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权的诉讼请求不能成立，本院不予支持。 被告锦泰公司以其所有的动产向原告提供抵押反担保，并办理抵押登记，原告有权要求对被告锦泰公司提供抵押的动产在登记范围内享有优先受偿权。 原告在保证期间内向反担保人发出催告函，被告包日海、包子平、周晓苏、徐定敏应根据最高额反担保合同的约定对被告锦泰公司的债务承担连带清偿责任。 综上所述，原告要求被告锦泰公司给付代偿款及违约金，并要求被告包日海、包子平、周晓苏、徐定敏承担连带责任的诉讼请求成立，本院依法予以支持；因涉案抵押房屋抵押权未设立，故原告要求对涉案抵押房屋拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权的诉讼请求不能成立，本院不予支持。 被告包子平、周晓苏、徐定敏经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，不影响本案的正常审理。依照《中华人民共和国物权法》第一百八十条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告江苏锦泰机械配件有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告沭阳县中小企业融资担保有限公司代偿款16452173.25元及违约金（分三部分：第一部分为以800万元为基数从2017年1月24日起按年利率24%计算至2018年5月9日，以790万元为基数从2018年5月10日起按年利率24%计算至2018年7月5日，以780万元为基数从2018年7月6日起按年利率24%计算至2018年9月6日，以770万元为基数从2018年9月7日起按年利率24%计算至2019年3月1日，以760万元为基数从2019年3月2日起按年利率24%计算至2020年4月10日，以708万元为基数从2020年4月11日起按年利率24%计算至2020年4月20日，以628万元为基数从2020年4月21日起按年利率24%计算至款还清之日止；第二部分为以475万元为基数从2017年8月4日起按年利率24%计算至款还清之日止；以500万元为基数从2017年6月23日起按年利率24%计算至款还清之日止）； 二、原告沭阳县中小企业融资担保有限公司就编号为苏苏N4-9-2016-0003号动产抵押登记书项下的财产折价或者拍卖、变卖所得价款对本判决主文第一项确定的债权中6327211.77元及违约金（以800万元为基数从2017年1月24日起按年利率24%计算至2018年5月9日，以790万元为基数从2018年5月10日起按年利率24%计算至2018年7月5日，以780万元为基数从2018年7月6日起按年利率24%计算至2018年9月6日，以770万元为基数从2018年9月7日起按年利率24%计算至2019年3月1日，以760万元为基数从2019年3月2日起按年利率24%计算至2020年4月10日，以708万元为基数从2020年4月11日起按年利率24%计算至2020年4月20日，以628万元为基数从2020年4月21日起按年利率24%计算至款还清之日止）享有优先受偿权； 三、原告沭阳县中小企业融资担保有限公司就编号为苏苏N4-9-2015-0023号动产抵押登记书项下的财产折价或者拍卖、变卖所得价款对本判决主文第一项确定的债权中4930409.48元及违约金（以475万元为基数从2017年8月4日起按年利率24%计算至款还清之日止）享有优先受偿权； 四、原告沭阳县中小企业融资担保有限公司就编号为苏苏N4-9-2016-0006号动产抵押登记书项下的财产折价或者拍卖、变卖所得价款对本判决主文第一项确定的债权中5194552元及违约金（以500万元为基数从2017年6月23日起按年利率24%计算至款还清之日止）享有优先受偿权； 五、被告包日海、包子平、周晓苏、徐定敏对本判决主文第一项所确定的被告江苏锦泰机械配件有限公司所负债务承担连带清偿责任； 六、驳回原告沭阳县中小企业融资担保有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费192285元，减半收取96143元，由五被告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费192285元。 审判员 王 振 二〇二〇年十月三十日 书记员 詹文成 附录： 一、履行义务提示 调解书、判决书生效后，当事人应当按相关文书确定的时间和内容履行义务。当事人可直接向对方履行，也可以将金钱交付到人民法院的该案件专用账号。 开户银行：中国银行沭阳北京路支行 户名：沭阳县人民法院执行款专户 专用账号：62×××21（进入强制执行程序后根据执行通知账号缴纳） 不按时履行的，进入强制执行程序后，被执行人身份将严重影响当事人的信用；拒不履行的，人民法院将依法对被执行人采取限制消费、纳入失信名单等措施进行联合信用惩戒。 二、相关法律条文 《中华人民共和国物权法》 第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押： （一）建筑物和其他土地附着物； （二）建设用地使用权； （三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权； （四）生产设备、原材料、半成品、产品； （五）正在建造的建筑物、船舶、航空器； （六）交通运输工具； （七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。 抵押人可以将前款所列财产一并抵押。 《中华人民共和国担保法》 第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。 反担保适用本法担保的规定。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。