山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁08民终4757号上诉人（原审被告）：济宁金领物业服务有限公司，住所地：济宁市梁山县水泊街道办事处茶庄村。法定代表人：华璐，总经理。委托诉讼代理人：杨怀锋，山东求胜律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孙爱美，女，1956年9月21日出生，汉族，住济宁北湖省级旅游度假区。被上诉人（原审被告）：李代领，男，1968年6月9日出生，汉族，住济宁北湖省级旅游度假区。上诉人济宁金领物业服务有限公司（以下简称金领物业）因与被上诉人孙爱美、李代领提供劳务者受害责任纠纷一案，不服济宁市任城区人民法院（2020）鲁0811民初2796号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。金领物业上诉请求：1、请依法撤销原判，发回重审或者在查清事实的基础上依法改判驳回孙爱美对金领物业的诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由孙爱美承担。事实和理由：一、一审法院认定各方当事人之间法律关系错误。1、金领物业与李代领之间存在承包合同关系。多年来双方之间一直存在承包合同关系，支付给李代领的承包费有金领物业按月以工资的形式通过银行转账进行结算，该事实由金领物业当庭提交的银行交易记录为凭，李代领当庭予以认可。李代领对承包的工程项目有自主用工权，自行安排他人代班对招用的民工进行管理。金领物业每月都是按李代领自主上报的人工费数额通过银行转账进行支付，发放人工费的数额、方式和时间李代领自主决定，并非李代领庭审主张的仅按人头提取5-10元，且李代领亦未对其主张提供证据予以证实。为了监督施工质量，金领物业有时派人到工地进行指导施工，因此金领物业认为与李代领之间系承包合同关系。2、孙爱美与李代领之间系雇佣关系。李代领在承包期间对用工有自主权，自行招聘用工，委派冯元敏对用工进行管理并决定他们的报酬，包括孙爱美在内的其他人员亦是由李代领直接招聘，受其管理和安排工作，由李代领直接发放工资，金领物业认为二被上诉人之间系雇佣关系。3、金领物业与孙爱美之间不存在法律关系。依据以上事实可以得出金领物业与孙爱美之间不存在雇佣关系，金领物业对孙爱美伤后损失不应承担任何责任。二、孙爱美对自己受伤存在重大过错，一审法院责任划分比列不当。依据当时情况孙爱美至少应承担40%责任为宜。三、一审法院判决金领物业赔偿孙爱美误工费依据不足。孙爱美于1956年9月21日出生，至其受伤时年龄为63岁零两个月，年龄超过60周岁的不应支持误工费。依据住院病案显示受伤后实际住院4天，受伤部位没有经过手术治疗，也没有达到评定伤残程度，是否需要持续休息应通过有资质的司法鉴定机构出具的司法鉴定意见作为判案依据。一审法院在没有法定依据的情况下简单采信医院出具的《门诊病员检查证明书》直接按94天计算误工期限明显证据不足，对此应依法判决驳回其关于误工费的诉讼请求。综上，请求二审法院依法支持金领物业的上诉请求。孙爱美辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持一审法院判决。李代领辩称，我与金领物业系雇佣关系，不是承包关系。孙爱美是跟着干活的，我是班长，我与孙爱美都是金领物业的员工。孙爱美向一审法院起诉请求：1、要求金领物业、李代领赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等各项经济损失30998.7元；2、诉讼费用由金领物业、李代领承担。一审法院查明：金领物业承包北湖恒大悦珑湾绿化工程项目，李代领负责为公司召集工人，由公司按工人人数向李代领拨付工资，李代领每天固定工资80元，然后每名工人抽取5元后将工资发放给工人。孙爱美经邻居介绍后到该工地工作，2019年11月5日早8时左右，孙爱美及其他工人去卸花，在上人工湖湖堤时，孙爱美用铁锨驻地，因铁锨与地面接触部位出现滑动转圈，孙爱美失去重心摔倒受伤。孙爱美受伤后到济宁市第一人民医院检查治疗，金领物业现场负责人高国栋为其垫付了CT及磁共振检查费用1300元，后孙爱美住院治疗4天，花费医疗费19033.76元。后双方就赔偿事宜未能协商一致。一审法院认为：本案争议的焦点问题有：一、赔偿责任的承担主体。关于李代领是否应当承担赔偿责任的问题。从李代领与金领物业的结算方式看，李代领是在公司领取工资报酬，并非通过工程量结算工程款，对绿化工程劳务工作并非自负盈亏，不符合承发包的基本特征；从工人工资的发放方式看，李代领及包括孙爱美在内的所有工人均由济宁金领物业服务有限公司发放工资，李代领只是在金领物业处领取工资后向工人代发；同时也无证据显示李代领与金领物业存在书面或口头的承发包合同，无法认定双方存在承发包关系。孙爱美与李代领之间的雇佣关系不能成立，因此，本院认定孙爱美与金领物业形成雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。孙爱美受金领物业雇用，在从事雇用活动中不慎摔倒受伤，金领物业应承担赔偿责任。根据双方陈述事故发生经过，孙爱美用铁锨驻地上湖堤行为本身存在一定的安全隐患，孙爱美并未与其他工人一样采取更为稳妥的方式爬上湖堤，孙爱美未对自身安全尽到谨慎注意义务，存在一定的过错，应适当减轻金领物业的赔偿责任，本院酌定由孙爱美自行承担20%的事故责任，由金领物业承担80%的赔偿责任。二、孙爱美具体经济损失。1、医疗费。孙爱美提供的济宁市第一人民医院住院病案及收费票据，能够证明孙爱美因受伤实际支出的医疗费用19033.76元。在济宁市第一人民医院病人费用清单中未找到高国栋为孙爱美垫付的CT及磁共振检查费用1300元，应为住院前的检查费用，不包含在住院费用中。金领物业主张，孙爱美诊断证明中胸12椎体骨水泥强化术后属陈旧伤，孙爱美有治疗陈旧伤的用药情形。承办人仔细查看济宁市第一人民医院出具的费用清单，孙爱美住院费用主要支出体现在手术治疗费用和检查费用，查看医院出具的手术记录，手术名称为腰椎骨折经皮穿刺椎体成形术，手术经过记载也是针对左侧腰1椎新发骨折进行，并非针对胸12椎体旧伤，在未经过专业鉴定的情形下，本院无法认定是否存在治疗旧伤用药情形，因此，对于金领物业的主张不予支持。2、误工费。孙爱美从事的系临时性工作，且受金领物业雇佣时间较短，不应依据金领物业向其发放的工资标准计算其误工损失，应根据2019年度山东省城镇居民人均纯收入标准计算，根据济宁市第一人民医院于2019年11月10日出具的《门诊病员检查证明书》，需休息三个月，孙爱美住院治疗4天，误工天数为94天，本院确认孙爱美误工费为10901.1元（42329元/年÷365天×94天）。3、护理费。孙爱美并未充分证明护理人员的实际损失情况，本院依据孙爱美病情及当地护工工资标准，酌定为每天护理费80元。孙爱美住院治疗4天，本院确认孙爱美护理费为320元（80元/天×4天）。4、住院伙食补助费。孙爱美实际住院4天，按当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，本院确认孙爱美住院伙食补助费为400元（100元/天×4天）。5、交通费。孙爱美未提供交通费票据，根据孙爱美住院时间及病情，本院酌定交通费用100元。综上，本院认定孙爱美实际经济损失为：医疗费19033.76元、误工费10901.1元、护理费320元、住院伙食补助费400元、交通费100元，共计30754.86元。金领物业赔偿孙爱美实际损失的80%即24603.89元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决一、金领物业于本判决生效之日起七日内赔偿孙爱美医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等各项经济损失24603.89元；二、驳回孙爱美其他诉讼请求。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审审理查明事实与一审审理查明事实相一致。本院认为，本案的争议焦点为：一是金领物业是否应当向孙爱美承担赔偿责任；二是原审法院认定的赔偿数额是否正确。针对本案的第一个焦点问题。金领物业上诉主张其与李代领系承包关系，孙爱美系李代领雇佣的工人，李代领应当对孙爱美的损害承担赔偿责任。本院经审查认为，金领物业提交的银行转账凭证能够证明金领物业系按照固定期限向李代领发放工资后由李代领向工人孙爱美等人发放工资，并不符合承包合同主体支付承包费的日常交易习惯，其与孙爱美等人均系金领物业雇佣的劳务人员。故原审法院认定孙爱美与金领物业存在雇佣关系并由金领物业向孙爱美承担赔偿责任，并无不当。针对本案的第二个焦点问题。关于原审法院责任划分是否正确的问题。本案事故发生过程中，孙爱美作为完全民事行为能力人，在从事劳务过程中未能尽到安全注意义务，对自身的损害存在过错。金领物业作为孙爱美的雇佣单位，未能提供证据证明其对孙爱美从事的劳务进行了安全培训教育，亦未能提供证据证明其为孙爱美从事劳务提供了安全保障措施，金领物业对孙爱美的损害存在较大过错。故原审法院根据查明的事实及双方当事人的过错程度，判决金领物业对孙爱美的损害承担80%的责任，并无不当。关于原审法院认定孙爱美误工费数额是否正确的问题。首先，孙爱美虽然已年近64岁，但其一直系以从事劳务为主要生活来源，故金领物业以孙爱美超过60周岁为由拒绝支付误工费，没有法律依据。同时，根据查明的事实，孙爱美受伤住院4天，济宁市第一人民医院于2019年11月10日出具的《门诊病员检查证明书》明确载明孙爱美需要休息三个月，故原审法院认定孙爱美的误工期为94天正确。综上所述,金领物业的上诉请求不能成立,应予驳回;一审判决认定事实清楚,适用法律正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定,判决如下:驳回上诉,维持原判。二审案件受理费415元,由上诉人济宁金领物业服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  闫先东审判员  张 杰审判员  马 斌二〇二〇年十月三十日书记员  ×××