江苏省南京市江宁区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0115民初14250号原告：章熙根，男，1972年5月5日生，汉族。委托诉讼代理人：伍志富，江苏宪德律师事务所律师。被告：南京明月物业管理有限公司，统一社会信用代码91320115135629068C，住所地江苏省南京市江宁区东山江宁商城。法定代表人：魏超，该公司执行董事。委托诉讼代理人：冯海燕，该公司员工。原告章熙根与被告南京明月物业管理有限公司（以下简称明月公司）追索劳动报酬、经济补偿金、劳动合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告章熙根及其委托诉讼代理人伍志富、被告明月公司的委托诉讼代理人冯海燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告章熙根向本院提出诉讼请求：要求被告明月公司1.补缴2013年5月至2019年2月社会保险费；2.支付自2017年6月至2019年2月中的11个月未签订劳动合同双倍工资差额44000元；3.支付2018年1月至2019年2月克扣的工资2400元；4.支付2017年2月至2019年2月期间的双休日加班工资31632元；5.支付解除劳动关系赔偿金48000元；6.支付2017年2月至2019年2月期间年休假工资11034元。诉讼过程中，章熙根变更诉讼中的请求2为支付2018年3月至2019年2月期间未签订劳动合同二倍工资差额;请求4为支付2018年2月至2019年1月期间的双休日加班工资16184元（4000元/月÷21.75天×44天×2）、法定节假日加班工资4413.8元（4000元/月÷21.75天×8天×3）;请求5为支付经济补偿金27000元；请求6为支付2018年、2019年未休年假工资5517元。事实和理由：其于2013年5月入职明月公司从事保安工作，明月公司未与其签订劳动合同，亦未为其缴纳社保，口头约定工资每月4000元。明月公司安排其双休日和法定节假日加班，但未支付加班工资，其年假亦未休。2019年2月19日，明月公司违法解除与其的劳动关系，其向仲裁委申请仲裁，仲裁终结审理后，其诉至法院。被告明月公司辩称，对原告章熙根陈述的入职时间及工作岗位无异议。诉请1，不属法院受理范围；诉请2，未签订劳动合同不是事实，且已过时效；诉请3，其公司未克扣工资；诉请4，加班工资已足额发放；诉请5，章熙根不同意岗位调动，未履行任何请假手续，擅自离岗、旷工，属违反公司规章制度；诉请6，2017年、2018年年假已休。综上，应驳回章熙根全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2013年5月，原告章熙根入职被告明月公司从事保安工作，明月公司未为章熙根缴纳社保。2019年，章熙根向南京市江宁区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称江宁仲裁委）申请仲裁，同年5月23日，章熙根向仲裁委申请撤回仲裁申请，仲裁委以宁宁劳仲案字（2019）第2052号仲裁决定书，准许撤回仲裁申请。同年6月6日，章熙根再次向仲裁委申请仲裁，仲裁请求同本案诉请，仲裁申请书载明:“被申请人于2019年2月19日向申请人提出解除劳动关系，因被申请人存在未依法签订劳动合同，未依法缴纳社会保险，无故拖欠劳动报酬等违法用工行为，申请人同意解除劳动关系并向劳动部门提出申诉。根据《劳动合同法》第三十八条和第四十七条等有关规定，被申请人应当支付经济补偿金”。同年7月22日，江宁仲裁委以宁宁劳人仲案字（2019）第2566号仲裁决定书终结审理该案。章熙根于法定期限内诉至本院。另查明，章熙根2018年2月至2019年1月实发工资分别为：3630.95、3849.2、3849.2、3965.6、3776.45、3650.35、3664.9、3781.3、4628.7、3660.0、3675.0、3785.0（元）共计45916.65元。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、未签劳动合同的二倍工资明月公司提交2018年5月25日的《南京市劳动合同书》（有章熙根签名）。证明双方签订了书面劳动合同。章熙根对劳动合同上其签名的真实性不认可，非其本人所签。二、克扣工资章熙根主张明月公司克扣其2018年1月至2019年2月工资，提交2017年12月至2019年2月银行交易明细，证明其入职时工资是与明月公司领导口头约定的，且工资为固定的，自2018年起为每月3800元、自2019年起每月4000元。明月公司对该证据的真实性认可，但对证明目的不认可，双方未口头约定工资数额。三、加班工资庭审中，章熙根陈述：上班分白班6:30-18:30、夜班18:30-6:30，6天轮一次，上6个白班后上6个夜班轮班。…固定工资是1个月3700元不到。…其主张（法定节假日加班）7天。明月公司提供自2018年1月至2019年1月的工资表（无章熙根签名）、考勤表（有章熙根签名），该工资表显示：章熙根每月有300元的社会保险补贴和1280-1410元不等的加班工资；考勤表显示：章熙根每月实际出勤为26、21、25、23、24、27、26、26、27、25、27、26天，法定节假日加班时间：2018年1月1天、6月1天、9月1天、10月3天、2019年1月1天共7天。证明其已足额发放了加班工资，且工资中含有社会保险补贴。章熙根对工资表、考勤表真实性合法性关联性不认可，考勤表上的签名均非其本人，且工资表系复印件，不属于财务做账凭据，不认可工资表中的加班费和保险补贴，且并无签名。明月公司陈述，考勤表是由项目经理找员工签字，至于上面的签字是否是员工本人还是其他人代签，因相关人员已离职，其公司难以做出客观判断，其只能给章熙根自己判断，但自章熙根入职至今对工资发放均无异议，从未提出质疑。章熙根申请对明月公司提交的2018年5月25日《南京市劳动合同书》、2018年3月、8月、12月和2019年1月的考勤表原件上的“章熙根”签名字迹是否为本人书写进行鉴定。本院依法委托南京师范大学司法鉴定中心鉴定，结论为：倾向性认为2018年5月25日《南京市劳动合同书》、2018年3月、8月、12月和2019年1月的考勤表原件上的“章熙根”签名字迹与提供的字迹样本不是同一人书写形成。根据双方上述的举证质证、当事人陈述及鉴定结论，本院确认以下事实：明月公司提供的劳动合同、考勤表经鉴定均不能确认为章熙根本人所签；章熙根的工作时长应为12小时／天，存在双休日加班44天及法定节假日加班7天的事实；工资表虽记载了每月有加班工资和保险补贴，但并无章熙根本人签名，相关金额也未向章熙根明示，不能确认加班工资的具体数额，亦不能确认已发放保险补贴；实发工资数额与章熙根主张的工资数额不符。四、经济补偿明月公司提供2013年7月31日由章熙根手写的《不购买社会保险申请书》，内容：本人因为经济困难，无力承担自己应承担部分的社会保险费，故特向单位申请不为本人购买社会保险，后果或风险由本人自愿承担，与单位无关。证明未缴纳社会保险是章熙根要求，故不应承担相应的责任。章熙根对真实性不认可。明月公司申请对2013年7月31日的《不购买社会保险申请书》原件上申请人处“章熙根”签名字迹上加盖的指印是否为章熙根本人申请鉴定。本院依法委托南京师范大学司法鉴定中心鉴定，结论为：《不购买社会保险申请书》原件上申请人处“章熙根”签名字迹上加盖的指印捺印较为模糊，细节特征点少，且样本部分无法全面反映捺印人的指印特征，故无法进行鉴定。根据双方举证质证及鉴定结论，对明月公司主张的因章熙根自身不愿参加社会保险导致其未为其缴纳社会保险费的事实，证据不足，本院不予认定。五、年假工资明月公司提交章熙根2017年7月工资表、指纹打卡记录及2018年2月工资表，证明章熙根年休假为5天，2017年和2018年年休假都已休过。章熙根对证据的真实性不认可。根据双方举证质证，章熙根主张年假为10天，未提供证据证明，本院确认其年假确认为5天，2018年、2019年均未休年假。本院认为，章熙根与明月公司之间的事实劳动关系成立、有效。劳动者的合法权益受法律保护。关于未签订书面劳动合同的二倍工资，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限的劳动合同。章熙根自2013年5月起与明月公司建立劳动关系，明月公司应与章熙根签订书面劳动合同。因明月公司提交的有章熙根签名的劳动合同，章熙根不认可该签名系其所签，经鉴定后不能确认是章熙根本人签名，且明月公司未能提供其他证据证明他人签名的行为系受章熙根委托，或业经章熙根认可，故应承担举证不能的责任。对章熙根主张双方从入职到离职期间未签订过书面劳动合同的事实，本院予以确认。因章熙根2013年入职2019年离职，双方未签订书面劳动合同的情形持续满1年，应视为双方自满1年的次日起已经签订无固定期限劳动合同，故章熙根主张未签订书面劳动合同二倍工资的请求，无法律依据，本院不予支持。关于克扣工资，章熙根主张其工资标准是自2018年起为每月3800元、自2019年起每月4000元，系其与明月公司口头约定，因未能提供证据，且与实际发放工资数额不符，故本院不予支持。关于加班工资，因章熙根从事保安工作，根据其工作性质，考虑其工作时间虽长，但劳动强度和工作时间明显不一致，工作中需要扣除正常生理休息和就餐的时间，本院酌定其上班时间为10.8小时，章熙根自认与明月公司约定的工资自2018年起为每月3800元、自2019年起每月4000元，每周为6天工作制，结合章熙根陈述每上一个白班或夜班的上班时间均为12小时，且根据实际工作时间折算后不低于最低工资标准的事实，可以推定其工资中已包含加班工资100%的部分，故对章熙根主张的双休日、法定节假日加班工资的请求，本院部分予以支持。因章熙根主张双休日加班44天和法定节假日加班7天，故2018年2月至2019年1月期间的工作时间应计算为314天（365天-51天），小时工资为13.54元[45916.65元÷（314天×10.8小时／天）]，经计算，明月公司应补足章熙根双休日的加班工资6434.21元（13.54元／小时×44天×10.8小时／天×100%）、法定节假日加班工资2047.25元（13.54元／小时×7天×10.8小时／天×200%），章熙根主张超过部分，无事实依据，本院不予支持。关于经济补偿金，因章熙根在仲裁申请书上明确提出“被申请人于2019年2月19日向申请人提出解除劳动关系，因被申请人存在未依法签订劳动合同，未依法缴纳社会保险，无故拖欠劳动报酬等违法用工行为，申请人同意解除劳动关系并向劳动部门提出申诉”，可以确认双方劳动关系于2019年2月19日协商解除，结合明月公司存在未及时足额支付劳动报酬和未依法为劳动者缴纳社会保险费的情形，故章熙根主张按照4500元／月的标准计算经济补偿金27000元，不违反法律规定，本院予以支持。关于年假工资，因章熙根年假为5天，2018年、2019年均未休年假，明月公司对章熙根未休年假应予以补偿。经计算，章熙根2018年年假工资为1083.2元，2019年年假天数经折算不满1天，故对章熙根主张年假工资超过部分，以及2019年的年假工资，本院不予支持。因补缴社保不属于人民法院审理劳动争议的受理范围，故本院不予理涉。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条第二款、第三十条、第三十六条、第三十八条第一款第（二）、（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第八十二条、《江苏省工资支付条例》第八条、第二十条、第二十一条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告南京明月物业管理有限公司支付原告章熙根加班工资8481.46元、经济补偿金27000元、年假工资1083.2元，合计36564.66元，于本判决发生法律效力之日起10日内付清；二、驳回原告章熙根其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，本院予以免收；鉴定费6960元，由被告南京明月物业管理有限公司负担（此款已由原告章熙根垫付，被告南京明月物业管理有限公司在支付上述款项时应加付此垫款）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  孟 维人民陪审员  张永才人民陪审员  王方玉二〇二〇年十月十三日书 记 员  李雅茹