山东省青岛市市南区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0202民初1938号 原告（反诉被告）：林跃进，男，1958年11月2日出生，汉族，住福建省泉州市洛江区。 委托诉讼代理人：杜侨生，福建志立律师事务所律师。 委托诉讼代理人：姜小燕，福建志立律师事务所律师。 原告（反诉被告）：林聪明，男，1969年9月12日出生，汉族，住福建省泉州市洛江区。 委托诉讼代理人：杜侨生，福建志立律师事务所律师。 委托诉讼代理人：姜小燕，福建志立律师事务所律师。 被告（反诉原告）：青岛紫云来实业有限公司，住所地山东省青岛市市南区银川西路，统一社会信用代码91370200790843124E。 法定代表人：王淑英，总经理。 委托诉讼代理人：王民，山东正洋律师事务所律师。 委托诉讼代理人：窦晓冰，山东正洋律师事务所律师。 第三人：陈清河，男，1982年6月12日出生，汉族，住福建省泉州市丰泽区。 原告林跃进、原告林聪明诉被告青岛紫云来实业有限公司（以下简称“紫云来公司”）、第三人陈清河股权转让纠纷一案，本院于2019年3月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。两原告共同委托诉讼代理人杜侨生、姜小燕，被告紫云来公司委托诉讼代理人王民到庭参加诉讼，第三人陈清河经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 林跃进、林聪明向本院提出诉讼请求：1.判令解除林跃进、林聪明与紫云来公司于2014年5月13日签订的《股权转让协议书》；2.本案诉讼费用由紫云来公司承担。第一次庭审中，林跃进、林聪明申请追加诉讼请求：1.确认紫云来公司无权要求林跃进、林聪明返还70万元定金；2.紫云来公司向林跃进、林聪明支付违约金，以1380万元为基数按照日利率万分之五计算，自2014年7月14日起至合同解除之日止；3.本案产生律师费用65000元、公告费450元由紫云来公司承担。第二次庭审中，林跃进、林聪明将诉讼请求明确为：1.解除林跃进、林聪明与紫云来公司于2014年5月13日签订的《股权转让协议书》；2.紫云来公司无权要求林跃进、林聪明返还定金70万；3.本案诉讼费用由紫云来公司承担。事实与理由：2014年5月13日，紫云来公司与林跃进、林聪明签订《股权转让协议书》一份，约定林跃进、林聪明将其各持有的泉州经典鞋业有限公司50%股权(共计100%股权)转让给紫云来公司，转让价款为1450万元。紫云来公司应当在本合同签订之日起当日内向林跃进、林聪明支付股权转让款70万元；自双方到工商行政管理部门办理股权变更过户手续完整后，紫云来公司在当日内支付股权转让款930万元；在股权变更手续办理完成后三个月内支付余下股权转让款450万元。紫云来公司应在本合同签订之日起最迟2个月内开始办理股权变更转让手续。上述协议书签订后，虽经林跃进、林聪明催促，紫云来公司拒不依约履行上述协议书约定的办理股权变更手续及支付股权转让款的义务,紫云来公司的上述行为已构成严重违约。 紫云来公司辩称，林跃进、林聪明在与紫云来公司签订合同时隐瞒事实，已经构成违约。因为按照双方签订的股权转让协议约定，林跃进、林聪明承诺所转让的目标公司的土地没有设定抵押，但是实际情况是林跃进、林聪明于2012年6月27日至2015年6月25日对目标公司的土地进行了抵押。在此之前，林跃进、林聪明对此予以否认，后经法院出具调查令，查明涉案土地进行了抵押。因此，林跃进、林聪明在签订合同时隐瞒事实真相，已构成违约，请求依法驳回林跃进、林聪明的诉讼请求。 陈清河未作陈述。 紫云来公司向本院提出反诉请求：1.林跃进、林聪明双倍返还紫云来公司股权转让定金140万元；2.本案诉讼费用由林跃进、林聪明负担。事实与理由：《股权转让协议书》签订后，林跃进、林聪明迟迟不配合紫云来公司办理股权变更手续。紫云来公司曾因此提起诉讼，要求林跃进、林聪明双倍返还股权转让定金，后紫云来公司撤诉。但林跃进、林聪明拒绝履行股权转让协议义务，已构成违约，应双倍返还股权转让定金。 林跃进、林聪明对紫云来公司的反诉辩称，林跃进、林聪明不存在对紫云来公司隐瞒事实，不存在违约，紫云来公司对当时签订的土地协议书的现状是明知的。紫云来公司的反诉请求没有事实和法律依据，应依法予以驳回。 陈清河未作陈述。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对有异议的证据本院认定如下： 一、林跃进、林聪明提交（2020）闽泉海证内字第9427号公证书，用以证明陈清河系紫云来公司员工，代表紫云来公司收取林跃进、林聪明提交的办理股权变更登记手续的相关材料，以及紫云来公司委托洪建鸿代为办理股权变更登记手续，紫云来公司将办理股权变更登记所需证件、材料交给洪建鸿。紫云来公司质证称对公证书真实性无异议，但对证明事项有异议，洪建鸿的陈述只是单方面的，没有陈清河对事实说明，也没有提供公司的授权。在该移交清单中，接收人是洪建鸿，并自称自从收到材料后交给了陈清河，但只是单方陈述，没有提供陈清河收到材料的证据。紫云来公司也没有收到上述材料，洪建鸿的陈述没有任何证明效力。本院对公证书的真实性予以确认，但公证书中洪建鸿的陈述属于证人证言，洪建鸿未作为证人出庭作证，故对洪建鸿的陈述本院不予采信。 二、林跃进、林聪明提供机票、车票照片，用以证明林聪明去过紫云来公司。紫云来公司质证称，真实性不予认可，图片中的房屋并非紫云公司的办公室场所。本院认为，证据显示林聪明于2015年2月15、16日来过青岛，但仅凭该证据无法确认原告去过紫云来公司并与公司沟通股权转让事宜，因此该证据与本案无直接关联，本院对该证据不予采信。 三、林跃进、林聪明提交厂房租赁合同、补贴协议各一份，证明林跃进、林聪明积极履行《股权转让协议书》约定义务，按照协议书第八条约定，与博源鞋业有限公司协商提前一年终止租赁合同，林跃进、林聪明并为此补偿博源鞋业有限公司10万元的事实。紫云来公司对厂房租赁合同真实性无法确认。本院认为，该组证据与股权转让协议载明的事实互相印证，本院对该证据的真实性予以确认。 四、林跃进、林聪明提交录音一份，证明林跃进、林聪明积极履行合同义务。紫云来公司对证据真实性不予认可，认为陈清河本人未到庭，录音无效。本院认为，根据录音的内容，录音系陈清河、林聪明、蔡婵娟沟通合同后续履行的问题，但陈清河已经离职，无法确认离职时间，而陈清河陈述多为猜测性陈述，故本院对该录音不予采信。 五、林跃进、林聪明提交委托代理合同及发票各一份，证明林跃进、林聪明为本案纠纷支付律师费65000元。因该委托代理合同系本案诉讼发生前就已经形成，林跃进、林聪明未申请延期举证，且在庭审结束后提交，举证期限已经届满，另外，林跃进、林聪明无正当理由未按期举证，本院对该证据不予采信。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 一、2014年5月13日，林跃进（甲方1）、林聪明（甲方2）、甲方担保人与紫云来公司（乙方）、陈清河（乙方担保人）签订泉州经典鞋业有限公司《股权转让协议书》一份。协议约定：泉州经典鞋业有限公司系由甲方（甲1、甲2）出资设立的有限责任公司，位于泉州市惠安县××村台商创业基地，注册资本300万元（其中林跃进出资150万占有50%股权，林聪明出资150万占有50%股权。）且注册资本已全部缴付。公司不存在其他隐名股东，甲方（甲1、甲2）同意将持有泉州经典鞋业有限公司100%的股权转让给乙方，乙方同意受让。乙方同意以1450万元受让甲方（甲1、甲2）持有的泉州经典鞋业有限公司的100%的股权。乙方应当在本合同签订之日起当日内向甲方支付股权转让款70万元；自双方到工商行政管理部门办理股权变更过户手续完整后（甲方须提交变更手续），乙方在当日内支付股权转让款930万元。甲方在收到第二笔款后应第一时间及时到银行及相关部门办理土地证及其他质押的证件手续且办理所有的交接手续。股权变更手续办理完成后三个月内支付余下股权转让款450万元（该公司所有手续变更完毕，且交接手续完整即视为变更手续办理完成。）乙方应在本合同签订之日起最迟2个月内开始办理股权变更转让手续。（除因不可抗力及政府原因，致使无法依约履行本合同的除外，双方通过友好协商处理）。其中甲方承诺：甲方保证所转让给乙方的股权是甲方在泉州经典鞋业有限公司的真实出资，甲方拥有完全的处分权。甲方保证对所转让的股权，没有设置质押，并免遭任何第三人的追索。甲方保证泉州经典鞋业有限公司的土地使用权（土地使用权证号惠国用（2011）出字第130008号，宗地座地在：黄塘镇黄塘村。房产证号：惠房权证黄塘字第2××5号）及地上建筑物没有设定抵押，土地出让金已全部交纳。双方签订本协议后，乙方负责办理股权转让的批准手续和工商登记变更手续，甲方应予积极协助和提供所需资料。甲方同意在有关部门批准并经工商部门变更登记后3个工作日内，向乙方交接完毕。将泉州经典鞋业有限公司厂区范围内的所有厂房、建筑、附属设施设备（不包括鞋厂原先的机台机械）等交接给乙方，并将包括但不限于土地使用权证书及房产图纸资料、财务账册、公章等相关企业档案材料交付乙方。（附件《资产转让清单》）。自双方到工商局签订过户之日起，甲方应与租户办理交接手续，与较小租户解除租约并搬离。另一租户惠安县博源鞋业有限公司和金由甲方收取至2014年12月31日止。同时乙方须配合甲方与该层的租期变更至2014年12月31日止。甲、乙双方均应自觉履行本协议。任何一方有违反本协议约定的行为，均应当向对方承担违约责任；因违约造成对方经济损失的，应予赔偿。甲方未能依约向乙方交付转让企业厂房等资产的，应当按逾期和全部转让款的每日万分之五计算支付乙方违约金；乙方未能依甲方交付股权转让款的，应当按逾期日期和未支付款项的每日万五计算支付甲方违约金。如因不可抗力及政府原因，致使无法依约履行本合同的，双方不承担违约责任。甲、乙双方同意，乙方依本合同第二条交付的首期款项作为定金。如甲方毁约擅自不同意转让股权的，应当双倍返还定金；乙方毁约依约受让股权的，无权请求返还。如因政府原因无法办理股权转让手续的，甲方向乙方返还所收取的定金。若本协议第三条（甲方的保证和承诺）不实，导致出现诉讼、查封、处罚等情况，乙方及泉州经典鞋业有限公司发生的诉讼代理费及赔偿款等损失均由甲方承担。合同另对其他事项进行约定。 二、2014年5月6日，案外人柯三福向林跃进转账70万元，用以支付本案所涉《股权转让协议书》中约定的第一笔股权转让款。 三、2014年7月5日，泉州经典鞋业有限公司股东林聪明移交材料委托洪建鸿办理股权转让手续。移交材料包括：1.营业执照正副本原件；2.林聪明、林跃进身份证复印件；3.公章、私章（林跃进）；4.国、地税税务登记证；5.组织机构代码证及IC卡；6.机构信用代码证。移交清单中落款中没有委托人签字、盖章，有担保人陈清河、接收人洪建鸿签字。 2014年6月17日，洪建鸿曾向×××＠163.ｃｏｍ发送电子邮件，邮件标题为代理协议（股权转让）完整版，2014年7月24日，再次向该邮箱发送邮件，标题为经典企业股权转让流程2。其中邮件附件为《经典企业股权转让程序示意图》。其中载明工商变更阶段需要准备：经理任免职申请书、公司变更设立申请书、股东会决议（变更股东）、股权转让合同、章程（废除旧章程）、承诺书（变更）、指定委托代理人协议。该文件需要双方同意并签署文件。其中备注部分载明：根据我司人员办理此类股权转让的经验，所有关键的问题点不是在于之前补缴欠缴的税费的多少，而是本次发生股权转让所有缴纳的个人所得税（个人所得税20%），税局重点关注这一块增值部分，而本企业名下有不小的工业厂房及土地使用权，其增值部分额大，需要操作性极强，重点是与税局的关系。 四、2014年12月1日，为提前解除泉州经典鞋业有限公司与博源鞋业有限公司签订的租赁合同，泉州经典鞋业有限公司与博源鞋业有限公司签订《补贴协议》，约定泉州经典鞋业有限公司向博源鞋业有限公司支付搬迁费用10万元。 五、2017年4月21日，紫云来公司向我院提起诉讼，要求解除本案所涉《股权转让协议书》，林跃进、林聪明双倍返还定金120万元，林进发承担连带清偿责任。2017年6月26日，该案通过公告方式向林跃进、林聪明、林进发送达开庭相关诉讼材料。2017年9月27日，该案在我院27法庭公开开庭进行了审理，林跃进、林聪明、林进发未到庭。开庭笔录中记载，紫云来公司称因林跃进、林聪明、林进发拒绝提供过户手续导致双方一直没有办理过户。2017年10月16日，紫云来公司申请撤回对林跃进、林聪明、林进发的起诉。2017年11月20日，我院作出（2017）鲁0202民初2475号民事裁定书，准许紫云来公司撤诉。 六、2019年11月，林跃进、林聪明委托福建志立律师事务所律师杜侨生向紫云来公司发出《再次催告履行通知函》（落款时间：2019年11月7日），要求紫云来公司到工商行政管理部门办理福建泉州经典鞋业有限公司股权变更登记手续，并支付股权转款。后杜侨生再次发出《解除通知函》（落款时间：2019年11月25日），要求解除双方签订的《股权转让协议书》。 两邮件均被退回，原因是原址查无此人，无法联系收件人。 六、紫云来公司原股东为柯茗兰、柯三福。2015年8月20日，紫云来公司作出股东会决议，免去柯茗兰经理及法定代表人职务。2016年之后，紫云来公司涉及多起诉讼，部分诉讼进入执行程序。 七、泉州经典鞋业有限公司名下位于惠安县黄塘镇黄塘村的土地于2012年办理抵押登记至2015年6月25日，抵押权人为黄塘镇信用社。 八、庭审中，林跃进、林聪明确认同意解除合同，认为合同解除的时间为2019年11月28日，紫云来公司认为合同已于2017年11月20日解除。 经本院主持调解，双方未能达成一致意见。 本院认为，本案所涉《股权转让协议书》系当事人的真实意思表示，内容不违反法律强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定履行权利义务。因林跃进、林聪明与紫云来公司均认可涉案《股权转让协议书》已解除，本院予以确认。本案的焦点为林跃进、林聪明应否向紫云来公司返还定金70万元。 《股权转让协议书》是双务合同,双方当事人之间相互存在权利义务关系,相互享有同时履行抗辩权。合同约定，由紫云来公司负责办理股权转让的批准手续和工商登记变更登记手续，林跃进、林聪明需积极协助和提供所需资料。股权变更手续完成当日，紫云来公司支付第二笔股权转让款。《股权转让协议书》签订后，紫云来公司已支付了定金70万元，林跃进、林聪明亦解除了与博源鞋业有限公司签订的租赁合同，双方均曾积极履行合同义务。但合同履行过程中，林跃进、林聪明应依约提供股权转让相关的材料，并配合紫云来公司办理股权转让登记手续，紫云来公司亦应按照合同约定向林跃进、林聪明支付股权转让款。现林跃进、林聪明未提供证据证明已提供完备的股权登记材料，股权转让亦未能按时办理，紫云来公司亦未如期付款，双方均构成违约。由于林跃进、林聪明和紫云来公司之间相互享有同时履行抗辩权,一方当事人违约可能导致对方不进一步履行合同,在本案双方都有违约的情况下,难以判断谁的违约行为是导致最后合同难以继续履行的主要原因。双方当事人都没有严格按照合同约定履行义务,在发生纠纷后又未能积极妥善协商解决,导致最后合同履行不能,双方均有过错,且过错相当。对合同不能履行给当事人造成的损失,由各自承担。故林跃进、林聪明主张由紫云来公司无权返还定金，本院不予支持。紫云来公司主张林跃进、林聪明双倍返还定金，依据不足，本院亦不予支持。因涉案合同已经解除，双方不存在继续履行涉案合同的可能性，林跃进、林聪明应向紫云来公司返还定金70万元。 紫云来公司辩称，林跃进、林聪明在与紫云来公司签订合同时隐瞒土地已经进行抵押的事实，已构成违约。因双方合同约定，林跃进、林聪明收到第二笔款后应第一时间及时到银行及相关部门办理土地证及其他质押的证件手续且办理所有的交接手续。故紫云来公司对涉案土地状况知情，即便涉案土地存在抵押，亦不能认定林跃进、林聪明违约，故本院对紫云来公司的抗辩不予采信。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十六条、第一百零七条、第一百一十五条，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条规定，判决如下： 一、确认原告林跃进、原告林聪明与被告青岛紫云来实业有限公司签订的《股权转让协议书》解除； 二、反诉被告林跃进、反诉被告林聪明本判决生效之日起十日内向反诉原告青岛紫云来实业有限公司返还定金70万元； 三、驳回原告林跃进、林聪明的其他诉讼请求。 四、驳回反诉原告青岛紫云来实业有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费11350元，由林跃进、林聪明负担。反诉案件受理费8700元，由青岛紫云来实业有限公司负担4350元，由林跃进、林聪明负担4350元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 长  马焕君 人民陪审员  刘学兵 人民陪审员  刘江生 二〇二〇年十月十九日 书 记 员  吕 玥