山西省怀仁市人民法院   民事判决书   （2020）晋0624民初64号   原告：刘文义，男，1999年8月22日生，汉族，应县人，现住应县。   委托诉讼代理人：李宏阳，山西隆音律师事务所律师。   被告：余龙，男，1981年9月19日生，汉族，应县人，现住应县。   委托诉讼代理人：郜桂平，应县大临河法律服务所工作者。   被告：山西绅美陶瓷纤维有限公司，住所地：朔州市怀仁市南辛庄村工业园区。   法定代表人：赵杰文，任董事长。   委托诉讼代理人：贾武，男，1983年10月8日生，汉族，该公司职工。   委托诉讼代理人：李慧，山西海腾律师事务所律师。   原告刘文义诉被告余龙、山西绅美陶瓷纤维有限公司（以下简称绅美公司）提供劳务者受损害责任纠纷一案，本院于2020年1月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘文义的委托代理人李宏阳、被告余龙及委托诉讼代理人郜桂平、被告山西绅美陶瓷纤维有限公司的委托代理人李慧、贾武到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   原告刘文义向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告各项损失86712.4元；残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、后续治疗费待鉴定后再计；2.诉讼费由被告承担。庭审中，原告变更诉讼请求为：医疗费61693.83元、住院伙食补助费2900元、误工费74400元、营养费9700元、护理费21017.69元、残疾赔偿金135780元、精神抚慰金15000元、交通费1500元；共计323991.52元。二被告已给付96000元，要求二被告赔偿原告227991.52元。事实和理由：被告余龙叫原告一起去被告山西绅美陶瓷纤维有限公司工作，从事车间钢架施工工程。2019年2月12日，原告站在7/8米高的铁架子上正在施工，约11时许，铁架突然断裂，原告被摔在地上严重受伤，被告余龙将原告送至怀仁医院拍片后，怀仁医院称腰椎出问题本院治不了。随后余龙叫救护车将原告送至大同市三二二医院，住院3天后被告山西绅美陶瓷纤维有限公司将原告转到大同煤矿集团有限公司总医院进行救治。经诊断为：1.腰椎骨折L2、L3；2.腰部脊髓损伤。住院期间二被告分5次给付原告医疗费46000元，在住院治疗22天后，因原告无法支付巨额医疗费出院。出院后原告方多次找被告协商赔偿事宜，被告山西绅美陶瓷纤维有限公司先给付原告医疗费30000元后，承诺一次性解决赔偿事宜，但未果。为维护原告的合法权益，故起诉。   被告余龙辩称，1、余龙不是适格的被告；2、被告绅美公司应当承担赔偿责任。3、本案属于侵权责任纠纷，案由应为“提供劳务者受害责任纠纷”。4、依据侵权责任法，适用过错责任原则。5、余龙垫付的相关费用，应当依法返还。对两次的诊断证明、住院病历、医疗费票据和费用清单的真实性没有异议，但是请求法庭核实是否有通过其他渠道作出报销处理的情形，如已通过合作医疗或其他有关商业保险报销应依法核减；对民事判决书的真实性没有异议，通过该判决书可以证实余龙不是本案适格的被告，而是原告与被告绅美公司存在雇佣关系。对原告的赔偿标准中残疾赔偿金原告依据农村居民标准计算认可，但事故发生在2019年2月12日，故应依据2018年山西省有关人身损害的赔偿标准进行计算，残疾赔偿金计算应为（11750元＋9172元）×20年×30%＝125520元；误工费，误工天数参照鉴定结果365天没有异议，但每日工资200元不认可，原告应提供相应的证据，如无证据支持建议合议庭参照2018年山西省人身损害赔偿计算依据农、林、牧、渔业标准计算；住院伙食补助费以25天计算；营养日参照鉴定结论为90天，但营养费应以每日50元标准计算；护理费参照鉴定中的150日认可，但计算标准应参照2018年居民服务业标准进行计算；关于二次手术所产生的误工费、营养费、护理费属于重复主张。交通费原告应提供相应的证据，如无证据支持，请酌情认可不超500元。虽我方发表质证意见，但不代表我方承担赔偿义务。钢结构厂房承包合同的真实性没有异议，该合同名义上为承包合同，实际上是雇佣合同。但该合同的乙方为自然人，余龙本人并没有任何资质和相关的营业执照，尽管该合同第六条第二项约定乙方人员在工作中发生意外事故由乙方负全部责任，但该合同条款属于无效条款，该合同第六条第五款足以说明该合同，应为雇佣合同，合同第一条规定约定材料全部由甲方购买，原告是从七、八米高的铁架上，因铁架突然断裂摔伤，该工程钢材由被告绅美公司提供，故建议合议庭审查铁架断裂是否与甲方购买材料有关。合同第五条明确约定甲方的职责，作业过程中安全监管也约定由绅美公司负责，通过原告的陈述以及二证人出庭均可反映出甲方在该工程施工过程中没有尽到自己的职责，故原告受伤的原因规则问题是很明显的，故本案应由被告绅美公司承担刘文义的赔偿的主要部分，刘文义因其自身应承担次要责任。被告绅美公司提供的票据也可以反映出工程款由绅美公司进行支付的事实。余龙领取款项都为代为领取，也印证了本案中的原告、余龙及两位证人均为被告绅美公司雇佣的钢结构厂房务工人员。原、被告都认可本案案由为提供劳务者受损责任纠纷，该案由为侵权项下的案由。我总共给原告转账了66000元，其中包括从绅美公司拿的20000元我从邮政打到刘文义姐姐的卡上了。我当时在同煤医院门诊垫付5000元押金。绅美公司直接给了原告50000元，我垫付了46000元。   被告绅美公司辩称，被告绅美公司不是本案的适格被告，不应当承担责任。余龙与该公司于2018年11月1日签订的钢结构厂房承包合同，该合同对工程概况等都有明确的约定，合同中第六条约定乙方为自己雇佣的员工办理伤害保险，造成伤害应当由乙方承担责任，因此原告的遭受损伤应由余龙承担赔偿责任。刘文义作为完全行为能力人应承担主要责任，首先进行高处作业未对自己进行安全保护，刘文义没有焊工证等相关证件，违反相关操作规范，在事故发生后，绅美公司给原告支付了73000元医疗费应当依法予以返还。诊断证明、住院病历、医疗费票据的证据同余龙的质证意见；第一次住院天数是19天，第二次住院天数是6天；鉴定意见书和鉴定费票据没有异议，但误工天数偏高不予认可；对民事判决书的真实性没有异议，但证明不了原告主张的证明目的，当时起诉的是排除妨害纠纷，是刘文义的家属影响了公司的正常经营，与刘文义没有任何法律关系。主张返还医药费，并不是余龙所说的我们存在雇佣关系。住院伙食补助费应按25天计算2500元，其他的赔偿项目意见同余龙的意见。通过证人以及原告诉状显示原告刘文义及两位证人都是由被告余龙指派，从事钢结构的焊接工作，刘文义与被告绅美公司没有合同关系及法律关系，绅美公司不应承担赔偿责任。余龙与绅美公司的合同明确约定乙方余龙有选任施工人员的权利，在施工过程中造成的损害由余龙承担责任。本案事故发生的原因并不是原告所说的钢结构断裂，也不是余龙说的绅美公司选材有问题，两方并没有证据证明钢结构断裂与选材有关，承担举证不利的后果，不能证明钢结构断裂与绅美公司有关，绅美公司不承担赔偿责任。   当事人围绕诉讼请求依法向本院提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：2018年11月1日，被告余龙与被告山西绅美陶瓷纤维有限公司签订了《钢结构厂房承包合同》。被告余龙叫原告去被告山西绅美陶瓷纤维有限公司工作，从事车间钢架施工工程。2019年2月12日11时许，原告站在7、8米高的三角梁上正在施工时铁架突然断裂，造成原告摔伤。事故发生后，2019年2月14日在大同煤矿集团有限责任公司总医院住院治疗19天，被诊断为：腰椎骨折L2、腰部脊髓损伤，支出医疗费53294.25元；于2020年5月26日在大同煤矿集团有限责任公司总医院住院治疗6天，被诊断为：取除骨折内固定装置（L2、3骨折内固定术后），支出医疗费8399.58元；经山西省怀仁司法鉴定中心鉴定：1.被鉴定人双下肢感觉减退，右下肢明显，右下肢肌力4级，评定为八级伤残；2.被鉴定人误工365日、护理150日、营养90日。支出鉴定费2500元。   另查明，被告余龙未取得建筑施工企业资质，原告刘文义没有焊工资质证书。被告余龙给原告垫付医疗费46000元，山西绅美陶瓷纤维有限公司给原告垫付医疗费50000元。原告具体作业由被告余龙安排，余龙给原告结算工资。2019年2月14日，被告余龙从被告山西绅美陶瓷纤维有限公司代借医药费20000元，该款由余龙收取。   本院认为，本案的争议焦点为：1.本案案由应否为“提供劳务者受损害责任纠纷”；2.二被告应否赔偿原告227991.52元。   《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任…。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告余龙与被告山西绅美陶瓷纤维有限公司签订了《钢结构厂房承包合同》，原告刘文义是被告余龙组织参加的施工作业，接受余龙的作业安排，同时余龙给刘文义结算工资。本案应为提供劳务者受损害责任纠纷。被告余龙应承担赔偿责任。被告山西绅美陶瓷纤维有限公司将工程发包给无有相应资质的被告余龙应承担连带赔偿责任，原告在作业时没有采取安全防护措施，也没有焊工作业资质，对其受损害也承担相应的责任。关于原告主张的第二次手术期间的误工费、营养费、护理费因其发生在鉴定前，鉴定时已对误工期、护理期、营养期作出鉴定，故对第二次手术期间的误工费、营养费、护理费不予支持。关于残疾赔偿金的计算标准，原告主张按受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入12902元计9728元标准计算，并不违反法律规定，本院予以确认。关于误工费的计算标准，原告主张按每日200元计算，被告认为比照农、林、牧、渔业标准计算。本院认为，原告主张按每日200元计算，没有相关证据证实，被告认为比照农、林、牧、渔业标准计算，不符合实际情况。对原、被告的主张不予支持。原告受雇于被告余龙时是按照焊工职业雇佣，原告虽然没有焊工资质证书，但其所从事的是焊工工作，故可比照建筑业年平均收入55878元标准计算。关于交通费，原告没有提供相关票据，但原告确实存在交通费用的支出，被告认可交通费用500元，合情、合理，本院予以确认。   综上，本院核定刘文义的所受损失为：医疗费61693.83元、住院伙食补助费2500元（100元×25天）、营养费4500元（50元×90天）、护理费19188.9元（46693元÷365天×150天）、误工费55878元（55878元÷365天×365天）、残疾赔偿金135780元（22630元×20年×30%）、精神抚慰金15000元、鉴定费2500元、交通费500元，总计297540.73元。被告余龙给原告垫付医疗费46000元应予扣除；被告山西绅美陶瓷纤维有限公司给原告垫付医疗费50000元，视为已对赔偿承担连带赔偿责任支付。   综上所述，依照《侵权责任法》第三十五条规定，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定，判决如下：   一、被告余龙在本判决生效之日起十日内赔偿原告刘文义医疗费、住院伙食补助费、误工费等267786.65元。扣除余龙已垫付的46000元，被告山西绅美陶瓷纤维有限公司已垫付的50000元，被告余龙应赔偿原告刘文义171786.65元。   二、被告山西绅美陶瓷纤维有限公司对本院确认的赔偿款267786.65元承担连带赔偿责任。扣除被告余龙已支付原告刘文义的46000元及其已给原告刘文义垫付的50000元，应再在171786.65元范围内承担连带赔偿责任。   三、驳回原告刘文义、被告余龙、被告山西绅美陶瓷纤维有限公司的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费5316元，原告已预交434元，由被告余龙负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于朔州市中级人民法院。   审判长 杨宝春   审判员 张 乾   审判员 马先锋      二〇二〇年十月二十六日   书记员 乔 俊