江苏省南京市溧水区人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0117民初3021号原告：徐翠兰，女，1969年10月29日出生，汉族，住江苏省江都市。委托诉讼代理人：周为年（系徐翠兰丈夫），男，1969年12月22日出生，汉族，住江苏省江都市。委托诉讼代理人：马黎明，溧水区法律援助中心律师。被告：江苏中意汽车有限公司，统一社会信用代码913200007040492242，住所地江苏省南京市溧水经济开发区曹吕路6号。法定代表人：郭永祥，江苏中意汽车有限公司董事长。委托诉讼代理人：李琴，女。委托诉讼代理人：严春姣，江苏东沛律师事务所律师。被告：南京聪典劳务服务有限公司，统一社会信用代码91320113598025367D，住所地江苏省南京市栖霞区迈皋桥街道寅春路18号迈皋桥创业园科技研发基地。法定代表人：袁艳琴，南京聪典劳务服务有限公司经理。委托诉讼代理人：朱玉同，江苏金港律师事务所律师。原告徐翠兰与被告江苏中意汽车有限公司（以下简称中意公司）、南京聪典劳务服务有限公司（以下简称聪典公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐翠兰及其委托诉讼代理人周为年、马黎明，被告中意公司的委托诉讼代理人李琴、严春姣，被告聪典公司的委托诉讼代理人朱玉同到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐翠兰向本院提出诉讼请求：1、请求被告中意公司、聪典公司支付加班工资及节假日工资11500元｛诉讼过程中，原告徐翠兰明确该项诉讼请求为2017年11月至2018年9月星期六、星期日加班工资4300元（100元/天×43天）以及2018年10月至2019年10月星期六、星期日加班工资7200元（100元/天×72天），合计11500元｝；2、请求被告中意公司、聪典公司支付高温补贴1200元；3、请求被告中意公司、聪典公司赔偿社保损失40000元；4、请求被告中意公司、聪典公司支付经济补偿金24991元。事实和理由：自2015年7月份原告到被告处工作，双方约定每日工资100元，但被告没有为原告缴纳社会保险。2019年10月24日，原告告知被告解除劳动合同并支付加班工资、高温补贴及经济补偿金等，但被告没有支付。原告向溧水区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁被裁定不予受理，故依法提起诉讼。诉讼过程中，徐翠兰要求将上述工作时间更正为2014年8月份。被告中意公司辩称，1、原告是劳务派遣人员，用人单位是派遣公司，而非中意公司。缴纳社保等相关责任是用人单位的职责。2、原告主张的社保损失没有依据。根据江苏省高院和仲裁委审理劳动争议案件的规定，劳动者因自身原因，不可归责于用人单位的原因，导致未缴纳保险或未足额缴纳保险，劳动者申请解除劳动合同并主张经济补偿金的不予支持。本案是原告自愿不缴纳社保，故依法无权主张经济补偿金。原告陈述每天100元的工资并非事实，其工资包括加班工资，并已经足额发放。原告主张的加班费、高温津贴没有依据。最后需要说明的是，原告到达法定退休年龄后再没有到岗，属于自动离职，并非解除劳动合同。综上，原告的诉请没有事实和法律依据，恳请人民法院予以驳回。被告聪典公司辩称，1、聪典公司虽为劳务公司，但没有派遣徐翠兰到中意公司或其汽车改装分公司工作的事实。（1）聪典公司与徐翠兰没有签订劳动合同的合意。聪典公司与徐翠兰从未接触过，也未委托任何人与徐翠兰签订劳动合同事宜。（2）聪典公司与徐翠兰之间不存在管理与被管理关系，也就是说两者之间不存在事实劳动关系。（3）从徐翠兰提供的《解除劳动关系通知书》、《接处警工作登记表》等证据材料来看，徐翠兰只知道其与中意公司存在劳动关系，并不知晓其与聪典公司存在劳动合同关系。（4）《人事代理协议》第12条明确约定“本协议所述交甲方（答辩人）托管的有关人员的清单作为本协议附件之一”，而中意公司、中意公司汽车改装分公司发给聪典公司的工资表中，均无支付徐翠兰工资、社保等信息。由此可见，徐翠兰非聪典公司派遣至中意公司或其汽车改装分公司工作的。2、2013年12月26日，聪典公司与中意公司、中意公司汽车改装分公司签订了《人事代理协议》，期限为2014年1月1日起至2024年12月31日止。根据协议约定，人员的工资、加班费、社保费及其他福利待遇均由中意公司、中意公司汽车改装分公司支付，聪典公司只是根据其指令代发而矣。更何况，徐翠兰无证据证明其加班费受到侵害。主张加班费超过一年的，亦超过诉讼时效，同样不能得到法院支持。即使徐翠兰的权利法律予以认可，也应由中意公司、中意公司汽车改装分公司支付，与聪典公司无关。3、即使徐翠兰缴纳了5年社保，其退休后依然不能享受退休待遇，故其主张赔偿社保损失40000元不应得到法律支持。同时，该项诉请不属于劳动争议案件审理的范畴。4、徐翠兰出生时间为1969年10月29日，退休时间应为2019年10月29日，而其在退休前5天即2019年10月24日向中意公司提出解除劳动合同并主张经济补偿，目的是追求利益最大化，应受权利实现上的条件限制，即参照工伤待遇中的一次性就业补助金支付方案给付应付款的20%，但最终也不应予以支持。综上，基于徐翠兰事实陈述与客观事实不符，且无法律依据，故请求人民法院驳回徐翠兰对聪典公司的诉求。本院经审理认定事实如下：2014年9月5日，徐翠兰到中意公司工作，中意公司未给其缴纳社会保险。2019年10月24日，徐翠兰向中意公司邮寄了一份《解除劳动关系通知书》，该通知载明的主要内容如下：徐翠兰于2015年7月到中意公司工作至今，由于中意公司一直未为其办理社会保险手续、未按《劳动法》相关规定支付加班工资（每月无休息）、未安排带薪年休假以及未支付高温津贴等，现徐翠兰根据《劳动合同法》第三十八条及相关规定向中意公司提出解除劳动关系。之后，徐翠兰一直在中意公司工作至2019年10月29日。2020年7月17日，徐翠兰以中意公司、聪典公司未依法及时足额支付加班工资及节假日工资、高温补贴、社保损失、经济补偿金为由，向南京市溧水区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。当日，该仲裁委决定不予受理并作出宁溧劳人仲不字（2020）第144号《不予受理通知书》。徐翠兰不服，遂于2020年7月20日提起诉讼。2018年10月至2019年10月徐翠兰出勤及工资情况具体如下：2018年10月徐翠兰工作26天，其中周六、周日工作8天，中意公司支付工资2600元；2018年11月徐翠兰工作28.5天，其中周六、周日工作8天，中意公司支付工资2850元；2018年12月徐翠兰工作24.5天，其中周六、周日工作6天，中意公司支付工资2750元；2019年1月徐翠兰工作28天，其中周六、周日工作8天，中意公司支付工资2800元；2019年2月徐翠兰工作15天，其中周六、周日工作4天，中意公司支付工资1500元；2019年3月徐翠兰工作3天，其中周六、周日工作2天，中意公司支付工资300元；2019年4月徐翠兰工作8.5天，其中周六、周日工作4天，中意公司支付工资1000元；2019年5月徐翠兰工作25天，其中周六、周日工作6天，中意公司支付工资2500元；2019年6月徐翠兰工作20天，其中周六、周日工作3天，中意公司支付工资2000元；2019年7月徐翠兰工作20天，其中周六、周日工作4天，中意公司支付工资2000元；2019年8月徐翠兰工作29天，其中周六、周日工作7天，中意公司支付工资2900元；2019年9月徐翠兰工作24天，其中周六、周日工作6天，中意公司支付工资2400元；2019年10月徐翠兰工作21天，其中周六、周日工作6天，中意公司支付工资2300元。2018年10月至2019年9月徐翠兰的月平均工资为2133.33元。在案件开庭审理过程中，中意公司提交了一份《南京市劳动合同书》，该合同没有填写签署日期，甲方加盖有聪典公司合同专用章，乙方有徐翠兰签名。该合同第二条约定，甲方安排乙方在制造部岗位从事打扫卫生工作。经质证，徐翠兰对签名予以认可。其陈述，合同应该是2019年签的，当时合同上是空白的，合同形式不符合劳务派遣合同的法定要求。聪典公司对该证据的真实性不予认可。其陈述，合同上的公章是聪典公司的，但聪典公司从未与徐翠兰谈过工作及签订合同的事情。之所以合同上有聪典公司的公章，是由于中意公司将聪典公司交由其保管的派遣合同用于了该起诉讼。在案件开庭审理过程中，中意公司提交了一份2014年9月5日由徐翠兰签名的《申请》：“本人自愿放弃在南京交纳社会保险的权利，并自愿承担因未交纳社会保险所产生的后果。如因国家政策规定必须交纳或本人原因需补交社保，涉及滞纳金部分全部由本人全部承担。”经质证，徐翠兰对该证据的真实性没有异议。其陈述，在栖霞进厂时都要求写该申请，不写不让进厂。后来厂搬迁新址，国家要求比较严，全厂都要缴纳社保，厂里就把材料收了，但厂里没有给徐翠兰交社保。在案件开庭审理过程中，徐翠兰与中意公司一致陈述，上述《南京市劳动合同书》是李琴拿给徐翠兰签字的。徐翠兰陈述：其根本不知道劳务派遣的事情。原来徐翠兰在别处工作，中意公司的车间主任居泽华找到徐翠兰弟弟徐开江让徐翠兰到中意公司上班，本来是2014年8月7日上班，中意公司要求2014年8月6日下午上班，徐翠兰就上班了。开始是80元每天，后来是100元每天。徐翠兰没有享受养老保险待遇。本院认为，根据当事人陈述，结合全案证据，能够认定徐翠兰与中意公司之间成立劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条规定，用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。本案中，从考勤记录来看，徐翠兰存在休息日加班的事实。根据徐翠兰加班天数、工资标准及中意公司已支付加班工资，中意公司尚应向徐翠兰支付2018年10月至2019年10月休息日加班工资6550元【7200元（100元/天×72天）-2018年12月份300元-2019年4月份150元-2019年10月份200元】。徐翠兰要求中意公司支付2017年11月至2018年9月星期六、星期日加班工资4300元，缺乏事实依据，且超过仲裁时效期间，本院依法不予支持。徐翠兰要求中意公司支付高温津贴1200元，有事实依据，且符合法律规定，本院依法予以支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案中，中意公司未给徐翠兰缴纳社会保险，徐翠兰未能享受养老保险待遇，中意公司应当向徐翠兰赔偿养老保险待遇损失。根据徐翠兰在中意公司连续工作年限及当地上一年度职工月平均工资标准，徐翠兰要求中意公司赔偿养老保险待遇损失40000元，合法有据，本院依法予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”本案中，徐翠兰以中意公司未按规定支付加班工资为由解除劳动合同，符合上述用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，故徐翠兰要求中意公司支付经济补偿的诉讼请求，本院依法予以支持。根据徐翠兰在中意公司工作的年限及月工资，经济补偿数额应确定为14552.07元｛【2133.33元+（6550元-2019年10月份加班工资400元）÷12】×5.5｝。徐翠兰针对聪典公司的诉讼请求，因缺乏事实依据和法律依据，故本院依法不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《江苏省劳动合同条例》第二十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，判决如下：一、被告江苏中意汽车有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内一次性支付原告徐翠兰加班工资6550元、高温津贴1200元、养老保险待遇损失40000元、经济补偿14552.07元，合计62302.07元；二、驳回原告徐翠兰的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审判员  秦启辉二〇二〇年十月十二日书记员  鲍 婕