广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0304民初8347号原告：张百川，男，汉族，1971年3月24日出生。委托诉讼代理人：李健，广东国晖（北京）律师事务所律师。被告：深圳市联彩咨询企业（有限合伙）[原名称：深圳市中联天彩典藏玉石投资企业（有限合伙）]，住所地广东省深圳市福田区华强北街道上步中路1003号科学馆三楼附楼305。执行事务合伙人：深圳中联财富资产管理有限公司（委派代表：刘岩）。委托诉讼代理人：刘焕中，广东金地律师事务所律师。被告：深圳中联财富资产管理有限公司，住所地广东省深圳市福田区上步中路1003号深圳市科学馆三楼。法定代表人：于海洋。委托诉讼代理人：李福兴，广东金地律师事务所律师。被告：深圳市天彩祥和投资有限公司，住所地广东省深圳市龙岗区布吉街道三联社区禾沙坑综合楼四楼。法定代表人：江增祥。被告：江增祥，男，汉族，1967年1月24日出生。原告张百川诉被告深圳市联彩咨询企业（有限合伙）（以下简称联彩有限合伙）、深圳中联财富资产管理有限公司（以下简称中联财富公司）、深圳市天彩祥和投资有限公司（以下简称天彩公司）、江增祥合伙企业纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭对本案公开开庭进行了审理，原告张百川委托诉讼代理人李健，被告联彩有限合伙委托诉讼代理人刘焕中，中联财富公司委托诉讼代理人李福兴到庭参加诉讼，被告天彩公司、江增祥经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本院现已审理终结。原告张百川向本院提出诉讼请求：1、解除《深圳市中联天彩典藏玉石投资企业（有限合伙）合伙协议》；2、被告联彩有限合伙返还原告张百川投资款528000元，并支付利息至判决返还之日，暂计157520元（自合伙期限届满后即2014年9月5日计算，至2019年7月31日，按年利率6%计算）；3、被告中联财富公司、天彩公司、江增祥对被告联彩有限合伙返还投资款及支付利息承担连带责任；4、诉讼费由各被告承担。事实和理由：2012年9月4日，张百川与中联财富公司、天彩公司、江增祥共同签订《深圳市中联天彩典藏玉石投资企业（有限合伙）合伙协议》，约定成立合伙企业，后该合伙企业更名为现名称。合伙协议约定，合伙期限为二年，合伙期限届满时合伙企业应当解散。张百川为有限合伙人，中联财富公司、天彩公司、江增祥为普通合伙人，对合伙企业债务承担无限连带责任。张百川出资150万元，江增祥、天彩公司分别出资250万元，中联财富公司出资10万元。合伙协议签订后，除张百川外，其余合伙人均未履行出资义务。依据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，张百川可以主张解除合同。另外，依据《中华人民共和国合伙企业法》第二条第三款的规定，普通合伙人应对合伙企业的债务承担连带责任。被告联彩有限合伙答辩称，一、张百川主张解除协议没有事实和法律依据。协议各方约定成立联彩有限合伙进行珠宝玉石生意，张百川支付投资款，联彩有限合伙处于正常存续和运营状态，合伙协议约定的内容不存在履行不能的情况。根据联彩有限合伙提交的转账凭证可知，联彩有限合伙履行了各合伙人共同投资经营珠宝玉石生意的合同义务，张百川主张解除合同没有依据。二、各方未就合伙期间的经营情况、债权债务进行清算，合作经营亏损不明的情况下，张百川要求返还投资于法无据。根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第54条规定，合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权债务。同时，《合伙协议》第三十九条、第四十条约定，无论是基于何种形式的合伙企业解散，均应当进行清算，并各合伙人在合伙企业清算前不得请求分割合伙企业的财产。被告中联财富公司答辩称，一、张百川于2018年就本案事由已提起过诉讼，案号为（2018）粤0304民初6226号和（2018）粤03民终23877号，张百川请求返还投资款，法院驳回其诉讼请求。张百川再次起诉，属于重复起诉，其起诉应予驳回。二、中联财富公司是执行事务合伙人，不对张百川承担任何返还投资款、保证收益的责任，其要求返还投资款及利息无事实和法律依据。被告天彩公司、江增祥未答辩，开庭时缺席。经审理查明，2012年9月4日，张百川与中联财富公司、天彩公司、江增祥共同签订《深圳市中联天彩典藏玉石投资企业（有限合伙）合伙协议》，协议约定成立联彩有限合伙。合伙期限为二年，合伙期限届满前，执行事务合伙人有权根据投资项目进展情况自行决定延长合伙期限，延长的期限不得超过一年并应于合伙期限届满前十五天通知全体合伙人，除上述情形外，须经全体合伙人一致同意后方可延长或缩短合伙期限。有限合伙人为张百川，出资额150万元，为优先级有限合伙人，普通合伙人为江增祥、天彩公司、中联财富公司，出资额分别为250万元、250万元和10万元。全体合伙人对合伙企业的认缴出资总额为1亿元。全体合伙人一致确认，各合伙人应于签署《认购意向书》后七个工作日内一次性交付完毕，逾期未交付的，执行事务合伙人有权取消其认购资格。执行事务合伙人为中联财富公司。执行事务合伙人应根据本协议之约定，编制并向非执行事务合伙人提交业务报告，披露合伙企业投资情况。执行事务合伙人应基于诚实信用原则为合伙企业谋求最大利益，若因执行事务合伙人的故意或重大过失行为，致使合伙企业受到损害，执行事务合伙人应对合伙企业承担赔偿责任。执行事务合伙人及执行事务合伙人管理团队、雇员及执行事务合伙人聘请的代理人及上述人员的关联人不应被要求返还任何有限合伙人的实缴出资额或财产份额，亦不对有限合伙人的投资本金及收益承担任何保证责任；所有实缴出资额或财产份额的返还及合伙企业收益分配均应源自合伙企业的可用资产或本协议约定的投资顾问补足的收益部分。非执行事务合伙人不参加执行合伙事务，但有权监督、检查执行事务合伙人执行事务的情况，执行事务合伙人应当向其他合伙人报告合伙事务执行情况，以及合伙企业的经营状况和财务状况。非执行事务合伙人有权在正常工作时间内的合理时限亲自或委托代理人为了与其持有的财产份额相关的正当事项查阅及复印合伙企业的会计账簿，但至少提前十日向执行事务合伙人递交书面通知。全体合伙人通过签署本协议的方式在此一致同意委托普通合伙人天彩公司及实际控制人江增祥为合伙企业的投资顾问，负责本企业翡翠珠宝投资业务的建议及在执行事务合伙人授权下办理具体投资事务，合伙企业成立后，应与投资顾问签订《投资顾问协议》，鉴于天彩公司与江增祥的关联关系，天彩公司和江增祥中的任何一方所提出的建议均可被认为是上述两个投资顾问的共同意见，天彩公司、江增祥就其在本协议中的一切义务相互承担连带担保责任。投资顾问对优先级有限合伙人的收益分配提供担保。投资顾问承诺并保证，当合伙企业每一预期收益计算周期到期时，若合伙企业当年利润率低于10%且次级有限合伙人的出资加上投资顾问的出资仍不足以弥补优先级有限合伙人的出资及支付优先合伙人的预期收益时，投资顾问愿以其个人财产补足上述差额，从而保证合伙企业有足够财产弥补优先级有限合伙人的出资并向优先级有限合伙人支付预期收益。优先级有限合伙人对合伙企业财产享有优先于其他合伙人的分配权，100万元至200万元的预期收益为10%，超收益分配比率为5%；合伙企业存期期间，合伙企业应每年按投资级次向优先级有限合伙人支付预期收益，预期收益金额为优先级有限合伙人实缴出资额的不同级次支付相应收益，合伙企业成立满一年后开始计算第一年的预期收益，以后每年一次。每一计算周期届满之日，若合伙企业当年利率低于8.7%且次级有限合伙人出资加上投资顾问的出资仍不足以弥补优先级合伙人的出资并支付优先级有限合伙人的预期收益时，投资顾问愿以其个人财产补足上述差额，从而保证合伙企业有足够财产弥补优先级有限合伙人的出资并向优先级有限合伙人支付预期收益。当合伙企业依法律规定、本协议约定或经合伙人会议决议进行清算后，若合伙企业存续期间总的投资利润率高于13.5%，则合伙企业应向次级有限合伙人支付相应的浮动收益，浮动收益于合伙企业清算时一次性支付。合伙人入伙后不得退伙，除经全体合伙人一致同意、和合伙人严重违反合伙企业的约定及《合伙企业法》第四十八条规定的情形以外。合伙人退伙时其财产份额无人承继从而需要由合伙企业退还其出资时，退伙人除应当依照《合伙企业法》第三十三条第一款的规定分担亏损外，次级有限合伙人还应以其出资保证优先级有限合伙人的财产优先权，包括但不限于利润分配的优先权及清算财产分配的优先权。当出现合伙企业期限届满等情形时，合伙企业应当解散，合伙企业应当进行清算，清算完毕后，合伙企业正式解散。清算期不超过三个月，清算人应尽最大努力在三个月内完成清算。合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产，合伙企业的财产包括全部合伙人的出资、以及合伙企业名义取得的收益和依法取得的其它财产。联彩有限合伙出具《认购确认书》，载明收到张百川投资款150万元。张百川提交了四份快递单，显示内件品名均为“《请求解散、清算合伙企业函》”，其中两份收件人分别为联彩有限合伙、中联财富公司，投递记录显示退回，另两份收件人均为于海洋，其中一份显示已签收。联彩有限合伙主张其已履行义务，并提交了银行进账单和深圳市天彩通盈玉石珠宝股份有限公司的工商登记信息，其中银行进账单显示进账日期为2012年10月31日，金额为250万元，出票人为联彩有限合伙，收款人为天彩公司，款项备注为“投资款”。另查，商事主体登记及备案信息显示，联彩有限合伙原名称为深圳市中联天彩典藏玉石投资企业（有限合伙），合伙期限自2012年8月6日至2022年8月6日，合伙人为刘岩、中联财富公司、天彩公司和江增祥，出资额分别为100万元、100万元、6800万元和5000万元。天彩公司为一人有限责任公司，江增祥系其股东，原名称为深圳市天彩祥和翡翠珠宝有限公司。再查明，2018年2月，张百川以中联财富公司为被告，在本院提起合同纠纷之诉，主张中联财富公司违反《合伙协议》中其作为执行事务合伙人的义务，导致张百川的投资损失，要求返还投资款528000元及相应利息，其在该案中确认收到利息72067.95元。本院作出（2018）粤0304民初6226号民事判决，驳回张百川的诉讼请求。张百川不服，上诉至深圳市中级人民法院，该院作出（2018）粤03民终23877号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。该民事判决载明，张百川、中联财富公司、天彩公司及江增祥签订《合伙协议》，根据该协议，张百川、中联财富公司、天彩公司和江增祥已建立合伙关系。庭审时，张百川称其于2015年6月11日和2016年11月26日分别收到返还投资款472000元和50万元，故其在本案中主张返还本金528000元。联彩有限合伙主张《合伙协议》虽约定合伙期限为两年，但工商登记显示的合伙期限为2012年8月至2022年8月，而事实上，各合伙人在合伙协议约定的合伙期限届满后，因为仍然存在合伙企业持有珠宝生意项目，因此各合伙人口头一致同意延长合伙期限，同时，张百川虽未被登记为合伙人，但合伙企业执行事务合伙人的委派代表刘岩在2015年至2016年期间多次向张百川支付了协议约定的利润，张百川实际享有合伙人权利。本院认为，本案争议的焦点是本案诉讼是否构成重复起诉，张百川关于解除《合伙协议》、返还投资款及相应利息的主张是否有依据。关于第一个焦点，《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十七条规定，“当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉，同时符合下列条件的，构成重复起诉：（一）后诉与前诉的当事人相同；（二）后诉与前诉的诉讼标的相同；（三）后诉与前诉的诉讼请求相同，或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果。当事人重复起诉的，裁定不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉，但法律、司法解释另有规定的除外。”张百川在6226号案件中以合同纠纷为由，主张中联财富公司承担返还投资款及相应利息的责任，但其在本案中以合伙企业纠纷为由提起诉讼，并将联彩有限合伙、中联财富公司、天彩公司和江增祥列为被告，前诉与后诉当事人并不相同，不符合前述法律规定，张百川在本案中不构成重复起诉，对中联财富公司的该项答辩意见，本院不予采纳。关于第二个焦点，6226号案终审判决认定，张百川、中联财富公司、天彩公司和江增祥已建立合伙关系，张百川确认收到投资期间的部分利息，其主张退伙、解除《合伙协议》不符合《合伙协议》的约定和《中华人民共和国合伙企业法》第四十八条的规定，对该项主张，本院不予支持。另，案涉《合伙协议》约定，“合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产，合伙企业的财产包括全部合伙人的出资、以及合伙企业名义取得的收益和依法取得的其它财产”，联彩有限合伙并未进入清算程序，张百川主张联彩有限合伙向其返还投资款并相应利息缺乏依据，其进而以普通合伙人需对合伙企业债务承担连带责任为由主张中联财富公司、天彩公司和江增祥承担责任同样缺乏依据，对其主张，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合伙企业法》第四十五条、第四十八条、第八十五条、第八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十七条之规定，判决如下：驳回原告张百川的诉讼请求。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到交费通知书次日起七日内向该法院预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 曾  雅  斯人民陪审员 戴  京  鸣人民陪审员 井    梅二〇二〇年十月十九日书 记 员 曾巧如（代）