广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0106民初2686号原告：南方实业控股（广东）有限公司，住所地广东省广州市天河区博汇街6号2栋122房，统一社会信用代码91440101MA59L4U94J。法定代表人：陈南曦，系该司总经理。委托诉讼代理人：马杰，系北京市盈科（广州）律师事务所律师。被告：朱红旗，女，1973年2月5日出生，汉族，住安徽省芜湖市镜湖区。原告南方实业控股（广东）有限公司（以下简称“南方公司”）诉被告朱红旗劳动争议一案，本院于2020年1月22日立案后，依法适用普通程序，于2020年3月24日公开开庭进行了审理。原告南方公司委托诉讼代理人马杰，被告朱红旗到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告南方公司诉称：一、劳动仲裁认定朱红旗于2018年10月1日入职南方公司存在错误。南方公司与案外人张某存在合作关系，朱红旗入职前一直与案外人张某共同创业，南方公司可提供合作协议、劳动合同、员工目录等证据证明朱红旗的入职时间是2019年1月18日，案外人张某也自愿出庭作证证明朱红旗的入职时间。案外人张某系广东乐不思文化发展有限公司的法定代表人兼总经理，南方公司与张某存在合作关系。2017年11月13日，南方公司与广东乐不思文化传媒有限公司签订《业务合作协议》，共同开拓各行业产业链整合服务平台。2018年4月8日，南方公司与张某签订《合作协议》，双方主要开拓区块链项目及相关业务，对外名称：南方传媒区块链创新发展中心，张某为中心主任。合作期间，南方公司主要负责“星路天下”节目，张某负责“星尚汇”项目，张某创业团队包括胡国华、陈鸿辉、叶玲等人。办公地点在广州市越秀区环市东路一街316号3303房。后张某及其创业团队决定将“星尚汇”项目转型做电商，同时将“星尚汇”改名为“星链购”。2018年10月，朱红旗加入到张某团队，共同创业。由于“星链购”项目公司主体为广东乐不思文化发展有限公司，在社会上没有知名度，不具有市场公信力，张某创业团队希望与南方公司合作并得到南方公司的品牌授权及背书支持。南方公司于2018年10月23日同意成立“星链购”商城项目，并以合作运营的方式开展项目，同意聘任张某为项目总裁，胡国华为副总裁，负责星链购商城筹集与运营。为了更好推动“星链购”项目的发展，张某及其团队成员希望改变合作模式，张某团队集体入职到南方公司，以南方公司为主体、以南方公司员工身份开展工作。南方公司经讨论同意后，胡国华、陈鸿辉以及朱红旗于2019年1月18日入职南方公司，担任高级主管职位，并未像普通员工一样办理入职手续，只是和南方公司签订了劳动合同。南方公司在劳动仲裁阶段的代理人不负责公司人事工作，不知道真实情况，在劳动仲裁庭审中陈述错误，导致劳动仲裁委认为南方公司负举证不能的责任，错误认定朱红旗入职时间为2018年10月1日。朱红旗在劳动仲裁阶段提供了《劳动合同》、《任命书》、《银行流水》作为证据，但以上证据均不能证明朱红旗于2018年10月1日入职南方公司，相反《劳动合同》的签订日期是2019年1月17日，期限自2019年1月18日起至2020年1月17日，可以证明朱红旗的入职时间是2019年1月18日。如果朱红旗于2018年10月1日入职了南方公司，起码要提供最基础的证据，如打卡记录、工作成果、与公司同事的交流记录证明工作事实，但朱红旗未能提供以上证据，只是因为南方公司没有提供办理入职手续的证据就采信朱红旗主张的入职时间，系劳动仲裁委认定错误。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备表。”该条只规定了用人单位应建立职工名册，并未规定员工入职必须填写入职登记表等相应的入职手续。南方公司在劳动仲裁阶段提交了《员工目录》，员工名册上朱红旗的入职时间也是2019年1月18日，《员工目录》可以证明朱红旗入职时间为2019年1月18日。案外人张某与胡国华、陈鸿辉、叶玲及被告朱红旗之间有大量微信聊天记录可以作为证据，证明胡国华、陈鸿辉、叶玲及被告朱红旗在2018年一直在和张某创业，与南方公司不存在劳动关系。案外人张某自愿出庭作证，证明以上事实。综上所述，南方公司与案外人张某在2018年存在合作关系，胡国华、陈鸿辉、叶玲及被告朱红旗是张某找来的创业伙伴，被告朱红旗在2019年1月18日入职南方公司前，从未为南方公司工作过，与南方公司不存在劳动关系。二、由于朱红旗于2019年1月18日入职南方公司，南方公司无须向朱红旗支付2018年10月1日至2018年11月30日期间的工资及因未签订劳动合同而产生的双倍工资差额。朱红旗在2019年1月18日入职南方公司前，一直与张某共同创业，而张某与南方公司属于合作关系，为了推动“星链购”项目的发展，朱红旗才入职南方公司负责“星链购”项目。朱红旗在2018年10月1日至2018年11月30日期间从未为南方公司工作过，与南方公司不存在劳动关系，依据相关法律规定，南方公司无须向朱红旗支付2018年10月1日至2018年11月30日期间的工资及未签订劳动合同的双倍工资差额。三、由于星链购项目转至新公司独立运营，朱红旗不接受南方公司的工作安排，自2019年7月15日之后未再回公司工作，朱红旗属于自动离职，南方公司无须向朱红旗支付经济补偿金。由于“星链购”项目运营亏损，南方公司决定将“星链购”项目以独立公司运营。2019年7月4日，星链购科技（广东）有限公司注册成立，张某任公司法定代表人。南方公司曾多次与朱红旗沟通，建议朱红旗转到南方公司的B2B事业部工作，但朱红旗因对新岗位不满意，自2019年7月15日之后就未再回过公司工作，南方公司认为朱红旗连续旷工的行为属于自动离职，因此南方公司无须向朱红旗支付经济补偿金。综上所述，劳动仲裁委未能查明事实，认定朱红旗入职时间错误，认定朱红旗离职原因错误，导致作出错误的仲裁裁决。恳请法院查明事实，纠正劳动仲裁的错误裁决，判令：1、确认南方公司、朱红旗自2019年1月18日至2019年7月15日期间存在劳动关系；2、南方公司无须向朱红旗支付22500元经济补偿金；3、南方公司无须向朱红旗支付2018年10月1日至2018年11月30日期间的工资30000元；4、南方公司无须向朱红旗支付未签订劳动合同的二倍工资差额30000元；5、朱红旗承担本案诉讼费用。被告朱红旗辩称：不同意原告的诉讼请求。一、关于案外人张某与朱红旗的关系，案外人张某是南方公司的副总经理，南方传媒区块链创新中心主任，现在是星链购（广东）科技有限公司董事长、大股东，朱红旗与张某于2018年9月后认识，张某先后成立了几间公司，但朱红旗与其没有任何关系。二、星链购与南方公司的关系，从2018年10月1日起朱红旗就在南方公司工作，任执行总裁、总裁之职，2019年9月11日，朱红旗与南方公司解除劳动合同。星链购项目一直都是以南方传媒产业开发有限公司的项目，经公司领导批准，于2018年10月23日正式成立星链购商城项目，成立的星链购（广东）科技有限公司也是南方传媒产业公司即南方公司投资项目。三、南方公司诉称朱红旗是星链购的创业团队，那为何星链购（广东）科技公司的股东不是朱红旗，而是南方公司与张某呢？四、朱红旗从2018年10月1日开始进入南方星链购商城工作，从2018年12月份开始发放工资至2019年6月份，但南方公司一直未将劳动合同给朱红旗，直至朱红旗申请劳动监察介入后南方公司才于2019年7月25日将劳动合同给到朱红旗，证明南方公司一直没有按照劳动法规定给以劳动者保障。五、南方公司管理混乱、行政混乱、财务混乱，涉嫌合同造假。南方公司诉称朱红旗于7月15日离职，但在职工名册中写的却是7月31日，朱红旗从2018年10月1日开始工作，2019年7月25日南方公司才将劳动合同给朱红旗，怎么会办理入职手续呢？六、张某作为南方传媒的副总经理、南方区块链创新中心的主任、星链购（广东）有限公司董事长，其出庭作证不合适。经审理查明：依据企业信用信息公示报告显示，南方公司成立于2017年4月6日，2019年3月27日，由广东南方传媒产业开发有限公司更改为现名。案外人广东乐不思文化发展有限公司（以下简称“乐不思公司”）成立于2016年7月6日，法定代表人为张某，股东有张某、广州申岙贸易有限公司。2017年11月13日，南方公司（甲方）与乐不思公司（乙方）签订《业务合作协议》，约定：为开拓各行业产业链整合服务平台等相关业务，双方经友好协商达成合作，由甲方提供品牌资源、平台顶层设计方案、金融资本顶层框架及商业模式设计方案，乙方负责洽谈、拓展产业主参与产业链整合平台工作，甲方为乙方提供公司基本简介、项目基本介绍、项目洽谈要点指导，乙方与客户的重大洽谈或必要会面需要甲方出席，甲方可配合安排，业务洽谈确定后并到签署合同阶段，甲、乙双方即可注册成立“有限合伙企业”，以“有限合伙企业”完成项目的合同签署，乙方后续以“有限合伙企业”对接其他产业链平台项目业务。完成项目合同签署，即甲乙双方注册成立的“有限合伙企业”共同持有“产业链平台”项目股份，其中甲方占“有限合伙企业”70%股份（甲方40%，运营团队30%）为普通合伙人，乙方占“有限合伙企业”30%股份为有限合伙人等。2018年4月8日，南方公司（甲方）与乐不思公司法定代表人张某（乙方）签订《合作协议》，约定双方合作开展区块链项目及相关业务，对外名称为南方传媒区块链创新发展中心，由乙方担任中心主任，中心内部人员编制需报甲方备案。2018年8月21日，南方公司（甲方）与朱红旗（乙方）签订《招商委托代理协议》，约定甲方委托授权乙方寻找合适项目合作方，如乙方成功为甲方找到合适的合作方，并促成双方签订景区合作协议后，则甲方支付给乙方相应的服务费金额，服务费用将根据本协议界定的项目的合作协议额度进行按比例支付。该合同尾部甲方签章处为南方公司公章以及“张某”签名。2018年10月23日，南方公司出具《通知》一份，载明：为达成公司发展的目的，顺应新时代要求，运用互联网共享与分享精神，助力传统企业转型升级，实现新零售、去库存目的。经公司研究决定立项“星链购”商城项目，并任命张某同志为星链购商城总裁，负责星链购商城筹建与运营。2019年1月17日，南方公司（甲方）与朱红旗（乙方）签订《广东省劳动合同》，约定甲方聘任乙方担任执行总裁一职，每月工资15000元，期限自2019年1月18日起至2020年1月17日止。2019年7月4日，星链购科技（广东）有限公司成立，股东为邱国华、张某以及南方公司，主要人员有董事长张某、董事兼总经理邱国华、监事陈南曦、董事冼业乔。诉讼中，南方公司表示朱红旗于2019年1月18日入职南方公司，后朱红旗因不接受南方公司的工作安排，自2019年7月15日之后未再回公司工作，朱红旗的行为属于自动离职，因此朱红旗的在职时间为2019年1月18日至2019年7月15日。2019年1月18日之前南方公司、朱红旗之间不存在劳动关系，朱红旗是作为南方公司的合作方张某的创业团队成员开展工作。为证明上述主张，南方公司出具下列证据：1、2019年6月29日，南方公司做出《关于星链购商城项目团队成员安排的通知》，称南方实业星链购商城以公司项目方式经过半年多的孵化和运作取得良好效果，为更好服务商城会员和更大激励项目团队，现公司决定星链购以独立公司化运营，星链购商城原所有团队成员可自愿进入新公司或南方公司就职，或申请离职；2、通知，显示为南方公司2019年7月4日出具，内容为星链购商城独立运营之际，原项目所有人员，全部划转至星链购科技（广东）有限公司，如有原项目员工计划留在原公司，将另行安排；3、通知一份，显示为南方公司2019年7月11日出具，内容为根据星链购商城2019年6月29日及7月9日全体员工会议内容，星链购孵化一段时间后成立新公司运营，星链购员工可自愿到新公司继续任职，部分员工可自愿留任实业公司但需服从公司调岗调薪安排；4、员工目录，显示为2019年8月5日行政部制作，朱红旗为星链购商城项目成员，2019年1月18日入职，2019年7月31日离职；5、南方公司2018年12月考勤表，显示没有朱红旗姓名。针对南方公司提供的证据，朱红旗质证称：对证据1-3、《关于星链购商城项目团队成员安排的通知》发出的时间并非2019年6月29日，而是2019年7月22日、对南方公司于2019年7月4日出具的《通知》不清楚，未曾收到过南方公司2019年7月11日出具的《通知》，南方公司也未曾通知其调离岗位；4、对《员工目录》所体现的入职时间不予确认；5、对考勤不清楚且不知情。另，未见过乐不思公司、张某与南方公司签订的合作协议，对招商委托代理协议的真实性无异议，但该协议是为了方便朱红旗对外谈业务而签订，并不能否认南方公司与朱红旗之间的劳动关系。诉讼中，朱红旗为证明其从2018年10月1日开始作为南方公司的员工在南方传媒区块链创新发展中心工作，与案外人广东乐不思文化发展有限公司没有任何关系，也不是张某创业团队的成员。提交了如下证据：1、显示为南方公司2018年10月23日发布的《通知》，内容为聘任张某为星链购商城总裁，袁敏、胡国华为星链购商城副总裁；2、朱红旗的社保缴费历史明细，显示为原告自2019年1月开始为朱红旗购买社保。南方公司对上述证据的真实性予以确认。另，还有另外三人与南方公司因星链购项目发生劳动争议，分别为叶玲、胡国华、陈鸿辉，本院分别以（2020）粤0106民初2684、2685、2687号立案，其中叶玲在（2020）粤0106民初2684号案中，提交了叶玲与张某的聊天记录，显示018年7月至2018年11月期间，叶玲与张某通过微信就业务以及项目股份分配进行讨论，其中（叶玲2018年8月1日）“佛山大良那边的梁总团队比较大，而且非常愿意与我们全面合作，他想作为星尚汇佛山地区的一个授权合作伙伴，这事情怎么安排？……”“叶玲，常务副总经理，营销总监，手机……，邮箱……”（叶玲2018年8月14日）“另外，介绍人10%，而我们内部人员还有10%？”（张某）“对”“赶紧推”（叶玲）“另外，杨总公司，考虑要考察我们的矿机，想了解清楚是否稳健与靠谱，如果都有共识，他公司名义直接购买几千万……”（张某）“南媒收钱啊，工厂产品呀”“还怕什么”（叶玲2018年9月5日）“早晨，张总。德庆那边的有意向的一个人，听过我们的讲解，本来有意向的，但他说查了我们，除了你是南方传媒的，我们都不是。说我们是打着南方传媒的旗号。这个是？他打电话过去了？”（张某）“未知”“我问下领导”（叶玲）“但如果对方之前打过去而产业公司不承认我们，对我们影响很大，本来德庆运营中心的人是准备想投资合作的”“乐不思的市场副总？这样？他等着”（叶玲，2018年10月4日）“以我们南方传媒名义合作共赢开发，引进投资方”（叶玲，2018年11月14日）“区域代理是这样，与南方传媒签约的，在一年之内如果没有20%以上的静态收益，承诺退款给区代理。但是有一个条件，如果是这样的保本收益，那区代理的收益必须要分一半的收益给南媒，这是互惠互利。也是领导的意思，给你们增加信心”“这样说可以”。庭审中，南方公司申请证人张某出庭作证，拟证明张某与南方公司之间有合作关系；朱红旗与张某在2019年之前共同创业，当时朱红旗与南方公司之间不存在劳动关系。证人张某作证称：1、自2017年年底起，其担任南方公司的副总经理（挂名），与南方公司签订合作协议，以南方公司名义对外推广项目；2、2018年6月1日，证人组建了包括朱红旗在内的团队创业做项目，同时承租金鹰大厦33楼作为办公场所，并与团队成员协商好一起创业，只分股份，不发放工资。证人向包括朱红旗在内的团队成员出示了其与南方公司签订的合作协议，之后其创业团队就一直以南方公司的名义做项目。虽然证人没有与各创业团队成员签订书面协议，但微信聊天记录可以证明其与朱红旗一直都有讨论股权分红等事宜；3、证人的创业团队是在2019年1月16日之后才与南方公司建立劳动合同关系，前期只是挂名，没有劳动关系，南方公司也没有向其团队成员发放过工资；4、南方公司于2018年12月向证人及朱红旗发放的一个月工资是提前发放，之后双方才签订劳动合同建立劳动关系；5、朱红旗对证人与南方公司之间的合作关系一直是知情的。2019年9月11日，朱红旗向广州市黄埔区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求确认2018年10月1日至2019年9月11日期间，与南方公司存在劳动关系，并要求南方公司赔偿解除劳动关系的经济补偿金22500元、拖欠的工资以及未签订劳动合同的二倍工资差额。2020年1月7日广州市黄埔区劳动人事争议仲裁委员会作出穗埔劳人仲案[2019]2032号仲裁裁决：一、确认双方2018年10月1日至2019年9月11日期间存在劳动关系；二、南方公司向朱红旗支付经济补偿22500元；三、南方公司向朱红旗支付2018年10月1日至2018年11月30日期间的工资30000元；四、南方公司向朱红旗支付未签订劳动合同二倍工资差额30000元等。南方公司不服该裁定，于2020年1月22日向本院提起本案诉讼。庭审中，朱红旗确认对穗埔劳人仲案[2019]2032号仲裁裁决书无异议，南方公司表示对朱红旗的入职及离职时间有异议，对其余内容无异议。本院认为，本案的主要争议是朱红旗的入职时间以及离职时间。南方公司主张朱红旗的入职时间依据《广东省劳动合同》，应当是2019年1月18日，并提交了《员工目录》、打卡记录等证据予以证明，《员工目录》显示朱红旗的入职时间是2019年1月18日。朱红旗则认为其是2018年10月1日入职南方公司。本院认为，从南方公司与张某、乐不思公司签订的《业务合作协议》、《合作协议》可知，南方公司与张某以及其作为法人的乐不思公司签订合作协议，约定合作开发产业链平台即区块链项目，且约定就项目成立有限合伙企业，南方公司在该有限合伙企业中占股40%，2019年7月4日，星链购科技（广东）有限公司成立，南方公司、张某为股东，张某为董事长，南方公司现任法人陈南曦任监事。从叶玲与张某的聊天记录以及朱红旗提交的南方公司2018年10月23日发布的通知来看，朱红旗对外均以南方公司名义进行项目开发，南方公司提交的多份通知显示，南方公司在星链购项目运营过程中任命张某为星链购商城总裁，且在星链购成立独立运营公司之后，南方公司出具多份通知来决定星链购项目成员的归属，从上可以看出，南方公司对星链购项目存在有实际控制力，朱红旗在开发星链购项目过程中实际在为南方公司工作。综上本院认为，虽然南方公司2019年1月17日才与朱红旗签订劳动合同，但是朱红旗在此以前已经作为南方公司的员工来开发星链购项目，与南方公司存在有劳动关系，因此本院对朱红旗所称的其入职时间2018年10月1日予以采信。针对朱红旗离职时间的问题，朱红旗认为是2019年9月11日与南方公司正式解除劳动合同，而南方公司则认为朱红旗因不满工作安排于2019年7月15日已自动离职。2019年9月11日，朱红旗向广州市黄埔区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求确认劳动关系，赔偿解除劳动关系经济补偿金等。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”本案中，南方公司未提交证据证明朱红旗的离职时间，应当承担举证不能的法律责任。综上，本院认定朱红旗的离职时间是2019年9月11日，朱红旗与南方公司于2018年10月1日至2019年9月11日期间存在有劳动关系。现朱红旗要求南方公司支付2018年10月1日至2018年11月30日期间的工资30000元【15000×2个月】，有事实以及法律依据，予以支持。朱红旗与南方公司于2018年10月1日成立劳动关系，南方公司2019年1月17日才与朱红旗签订劳动合同。因朱红旗于2019年9月11日向广州市黄埔区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，综上，南方公司应当向朱红旗支付2018年11月至2019年1月16日期间的未签订书面劳动合同的二倍工资差额，具体金额应当为38965.52元（15000元×2个月+15000元÷21.75×13天），朱红旗在劳动仲裁案中要求的二倍工资差额为30000元，穗埔劳人仲案[2019]2032号仲裁裁决认定的二倍工资差额30000元，均未超出上述金额，本院予以照准。关于经济补偿金，朱红旗对穗埔劳人仲案[2019]2032号仲裁裁决的经济补偿金无异议，南方公司则认为无需支付。本院认为，南方公司诉称朱红旗是因为不接受南方公司的工作安排而自动离职，但其提供的证据不足以证明上述主张，因此本院对南方公司诉称的朱红旗离职原因不予采纳。依据南方公司提交的《关于星链购商城项目团队成员安排的通知》、2019年7月4日《通知》以及2019年7月11日《通知》，本院酌情认定南方公司与朱红旗为协商一致解除劳动合同。南方公司应当向朱红旗支付经济补偿金22500元（15000元×1.5个月）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，并参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决如下：一、确认原告南方实业控股（广东）有限公司与被告朱红旗2018年10月1日至2019年9月11日期间存在劳动关系。二、原告南方实业控股（广东）有限公司自本判决发生法律效力之日起10日内向被告朱红旗支付2018年10月1日至2018年11月30日期间的工资30000元。三、原告南方实业控股（广东）有限公司自本判决发生法律效力之日起10日内向被告朱红旗支付未签订劳动合同二倍工资差额30000元。四、原告南方实业控股（广东）有限公司自本判决发生法律效力之日起10日内向被告朱红旗支付经济补偿金22500元。五、驳回原告南方实业控股（广东）有限公司诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告南方实业控股（广东）有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  谭巨文人民陪审员  李胜青人民陪审员  尹小阳二〇二〇年十月二十日书 记 员  何靖文