辽宁省锦州市凌河区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0703民初877号原告：王运河，男，1965年2月12日出生，汉族，无职业，住辽宁省锦州市古塔区。委托诉讼代理人：钟卉芳，辽宁同宇律师事务所律师。被告：张国，男，1968年10月16日出生，汉族，赤峰国维矿业有限公司股东，住辽宁省锦州市凌河区。委托诉讼代理人：刘鹏，辽宁戎达律师事务所律师。原告王运河与被告张国合同纠纷一案，本院于2020年6月3日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王运河及其委托诉讼代理人钟卉芳、被告张国的委托诉讼代理人刘鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王运河向本院提出诉讼请求：请求被告继续履行《协议书》的义务、采取补救措施或者赔偿损失300万元。事实与理由：2005年6月18日，原告（丙方）、被告（甲方）签订了一份合伙《协议书》，就赤峰市松山区孤山子乡池营子村车户沟铜钼共生矿和选矿厂等事宜达成一致意见。约定：1、甲方已取得上述25平方公里矿区的钻探和开采权。2、甲方同意乙、丙可以在上述矿区内另开2个矿口采矿，所采矿石归三方共有。3、三方同意，在共同拥有的采矿区域B,目前的开采量为600吨/日，4、甲方承诺：该矿区的钻探和开采权等，自三方共有的选矿厂获利起，五年内不能转让……。6、矿区B的日常管理由丙方负责，乙方配合，……，丙方应配合甲方管理矿区A。……8、分红比例为甲方40%,乙方40%,丙方20%。原告后得知被告张国实施了如下行为：1、2005年9月16日，被告张国在其他合伙人不知情的情况下与其母亲张运臣注册了赤峰国维矿业有限公司，业务范围与合伙《协议书》的项目相冲突。2、2007年9月27日赤峰国维矿业有限公司做出《股东会会议决议》，将公司51%的股权以6.12亿人民币的价格转让给铜陵有色金属集团股份有限公司，并于2007年9月30日签定《股权转让协议》。原告认为被告张国注册公司的行为与合伙《协议书》内容相冲突，赤峰国维矿业有限公司开展的业务，侵犯《协议书》中合伙人的利益。2、被告张国转让公司股权给被告铜陵有色金属集团有限公司的行为，同样侵犯《协议书》中合伙人的利益。因此，原告请求被告采取补救措施，注销赤峰国维矿业有限公司、解除2007年9月30日签定《股权转让协议》或者根据《合同法》第五十二条第（一）、（二）项规定，宣告《股权转让协议》无效之后，继续履行《协议书》的义务。3、从2005年9月16日被告张国与其母亲张运臣注册赤峰国维矿业有限公司之时起，就一直以违约方式履行《协议书》的义务。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第107、112条规定，请求被告继续履行与原告《协议书》的义务、采取补救措施或者赔偿损失。上述诉求是递进关系，如果法庭通过审理，认为被告无法或不能履行，那么最后再按照赔偿损失计算。被告张国辩称，原告诉求没有事实和法律依据。对于协议书我们能确认25平方公里矿区的钻探和开采权利属于张国个人所有，而该协议中明确确认张国已拥有自己的大型采矿区域，在协议中简称为矿区A，而三方签订协议约定的是该区域内的小采矿区，且该协议当时的签订是以乙方向该区域注入资金为前提条件，因乙方一直未能出资，所以协议约定的项目根本没有开展，已经自动解除，协议书约定项目安裴克矿业（赤峰）有限公司从未成立和运转，原告未取得合伙人身份。赤峰国维矿业有限公司的设立和运营与原告没有任何关系，也不存在原告有权依据该协议向被告索要巨额款项的法律依据，原告作为被告的员工，在工作期间，已经足额取得了与其工作相对应的工资待遇，原告提交的录音也充分的证明了二人间的关系是老板与员工，而非合伙关系，庭审中原告也承认每月收到5000元工资，在录音中则确定当时的工资水平3000元、5000元，充分证明被告已经履行了自己的义务，即向原告支付了工资待遇。本案中赤峰国维矿业有限公司的成立、运营及收益与原告没有任何关系，原告既不是该公司股东，又没有向该公司投入过其他财产，其不能因为公司老板赚钱了，作为员工的原告就可以想当然的分一杯羹，这在任何一个公司内、集体内都不可能得到实现，其诉求没有法律依据；此外原告诉求已经超过诉讼时效，按照我国民法总则规定诉讼时效期间为三年，2005年至今已经15年了，从2010年至2016年原告从未向被告主张过权利，其诉求早已过了诉讼时效期间，原告提交的通话录音时间即2018年8月22日，该通话录音内容与该协议没有任何关系，请法庭依法驳回其诉求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据本院予以确认。对当事人有异议的证据，认定如下：原告为支持其诉求所举证据：证据一、《协议书》欲证明协议书合法有效，原、被告双方存在个人合伙关系且甲、乙、丙三方所占的股份不能转让及采矿区域B的钻探和开采权不得转让等事实。证据二、赤峰市记者于2006年9月末拍摄的照片11张，欲证明原告王运河从2005年6月18日起至今一直遵守协议、履行协议。证据三、电话录音及简介，欲证明原告一直遵守协议且诉讼时效未开始起算。证据四、赤峰国维矿业有限公司的工商档案，欲证明公司注册时间及被告转让股权给铜陵有色金属集团股份有限公司的事实。证据五、资质证书详情，欲证明被告的资质证书全部投入在赤峰国维矿业有限公司。证据六、《车户沟铜钼矿勘查与开发》论文，欲证明计算原告收益、损失赔偿额的依据。被告未向本院提交证据。分析：上述原告提交的证据一、四真实性、合法性、关联性均予以采信，证据二、三、五、六真实性予以采信，关联性不予采信。本院依原告申请调取的证据：证据一、赤峰市松山区发展计划局文件赤松计发[2003]8号关于赤峰国维矿业有限公司车户沟多金属矿建设项目可行性研究报告的批复。证据二、赤峰市郊区计划委员会赤郊计字（1990）第65号关于车户沟铜钼矿地质详查立项的报告。证据三、赤峰市孤山子乡车户沟铜钼矿详查评价工作承包合同书。证据四、内蒙古自治区赤峰市郊区车户沟铜钼矿详查地质报告及赤峰市郊区车户沟铜钼矿区区域水文地质图等文件。证据五、2005年10月至2006年10月期间赤峰国维矿业有限公司涉及原、被告财务账。上述证据一、二、三、四经本院审查真实性予以采信，关联性不予采信。证据五真实性、合法性、关联性均予以采信。根据双方当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2005年6月18日，被告张国（甲方）与案外人WilliamWANG（乙方）、原告王运河（丙方）经协商，就内蒙古自治区赤峰市松山区孤山子乡池营子村车户沟铜钼共生矿和选矿厂等事宜达成一致意见并签订了书面《协议书》。《协议书》约定：一、关于上述铜钼共生矿区1、甲方告知乙、丙两方，甲方已合理、合法地从国家土地资源部门获得上述25平方公里矿区的钻探和开采权（有效证件附后）。……2、甲方同意：甲方在上述矿区开采的同时，乙、丙两方可以在上述矿区内另开2个矿口采矿，所采矿石归甲、乙、丙三方共有。3、三方同意：此三方共同拥有的采矿区域，（以下简称矿区B）,目前的开采量为600吨/日。根据需要，经甲方同意，可提高开采量。4、甲方承诺：除不可抗力外，在获利的情况下，该矿区的钻探和开采权等自三方共有的选矿厂获利起，五年内不能转让。乙、丙两方同意：自选矿厂获利起五年后，甲方如需转让该矿区的钻探、开采权，乙、丙两方不得有异议。5、（1）三方一致同意：由于甲方已在大矿区内投入了一定的基础设施，并已拥有自己的大型采矿区域（以下简称矿区A），故三方共有的小采矿区域，初期采矿的经济投入，由乙方负责（甲、丙方认为初期投入不会超过人民币100万元）。……6、三方同意：矿区B的日常管理由丙方负责，乙方配合，甲方不参与。重大事情必须告知三方，经三方一致同意后方能实施，同时，丙方应配合甲方管理矿区A。7、丙方承诺：将尽心尽责地管理该三方共有的采矿区域的开采工作，做到公正、公平、公开。要采取一切措施，严防重大伤亡事故的发生。在矿区存在的情况下，丙方只能为车户沟铜钼矿和安裴克公司选矿厂工作，不得参与其它公司的管理。8、三方同意：上述三人共有的采矿区域，获取的矿石所产生的经济利益，甲方占40%，乙方占40%，丙方占20%。上述股份不能转让。……二、关于安裴克矿业（赤峰）有限公司1、应甲方和丙方的要求，乙方同意：由乙方出面组建、注册外商独资“安裴克矿业（赤峰）有限公司。”三方同意，该公司以选矿为主，下设两个选矿厂。一个位于矿区A附近（以下简称选矿厂A）,一个位于矿区B附近（简称选矿厂B）。2、三方一致同意，选矿厂A、选矿厂B和安裴克公司中三者之间的关系为：统一对外、共同管理、独立核算、各取所利。三、关于选矿厂A1、甲方承诺：选矿厂A由甲方承担建设和运营的一切费用。……四、关于选矿厂B1、甲、乙双方同意：选矿厂B的建设费用由甲、乙双方共同承担，各出50%资金。原则上固定资产投入资金，控制在人民币600万元内。因生产、生活需要加大固定资产的投资，需待选矿厂B获利后再投入。2、三方同意：选矿厂B的利润，由三方共同享有。甲方占40%，乙方占40%，丙方占20%，上述股份不能转让。3、三方同意：选矿厂B所获利润，除留作一定比例的各种基金后，即时分配。4、三方同意：选矿厂B的日常管理由乙、丙两方共同负责，甲方协助管理。重大事情必须告知三方，经三方一致同意后方能实施。……。上述协议签订后，《协议书》中约定的应由被告张国（甲方）及案外人WilliamWANG（乙方）出资部分未约定具体出资期限，至今未出资。安裴克矿业（赤峰）有限公司至今未成立。另查明，2005年9月16日，被告张国占80%股份与张运臣占20%股份注册成立了赤峰国维矿业有限公司。2007年10月25日，该公司经营范围变更为铜、钼矿石采选、销售。铜精粉、钼精粉生产销售。赤峰国维矿业有限公司与原、被告签订的《协议书》中约定的生产经营地址-赤峰市松山区孤山子乡池营子村车户沟铜钼共生矿和选矿厂生产经营地址一致。根据2003年2月28日赤峰市松山区发展计划局作出的赤松计发[2003]8号《关于赤峰市国维矿业有限公司车户沟多金属矿建设项目可行性研究报告的批复》中记载：“赤峰国维矿业有限公司承建了位于赤峰市松山区，日采选矿石1000吨、建采掘工程，选矿厂及生活区、办公区的项目，项目总投资4400万元……”。2007年9月30日，被告张国作为甲方与案外人铜陵有色金属集团股份有限公司（乙方）、王宝栋（丙方）、张运臣（丁方）签订了股权转让协议，协议约定：“2007年9月29日，张国、张运臣与铜陵有色金属集团股份有限公司签订股权转让协议，张国决定将其所持有的赤峰国维矿业有限公司的部分股权310000元（占公司注册资本的31%）转让给乙方股东铜陵有色金属集团股份有限公司；张运臣决定将其所持有的赤峰国维矿业有限公司的部分股权200000元（占公司注册资本的20%）转让给乙方股东铜陵有色金属集团股份有限公司。甲乙丙丁四方通过协商，就股权转让事宜达成如下协议：1、张国决定将其所持的赤峰国维矿业有限公司的部分股权60000元（占公司注册资本的6%）转让给丙方王宝栋，2、张国决定将其所持的赤峰国维矿业有限公司的部分股权50000元（占公司注册资本的5%）转让给丁方张运臣。上述股东转让后，甲乙丙丁四方共同确认，铜陵有色金属集团股份有限公司持有赤峰国维矿业有限公司股权510000元（占公司注册资本的51%）；张国持有赤峰国维矿业有限公司股权380000元（占公司注册资本的38%）……”。2008年1月25日，赤峰国维矿业有限公司负责人变更为汪仁发，由铜陵有色金属集团股份有限公司占51%股份。原告王运河在赤峰国维矿业有限公司成立后，于2005年6月至2006年9月间，任职该公司管理人员。原告工作期间，赤峰国维矿业有限公司每月给付原告5000元工资，共计支付13个月。2006年9月中旬，被告张国告知原告王运河回家休养。目前，赤峰市松山区孤山子乡池营子村车户沟铜钼共生矿和选矿厂已处于停产停业状态。本院认为，原、被告签订的合伙协议，虽系各方当事人真实意思表示，但该协议对各方的出资及履行义务的期限、亏损分担、违约责任等并未进行明确约定。《中华人民共和国合同法》第六十二条第（四）项之规定：“履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。”本案中，因该协议对各方履行出资等义务未规定时限，在2005年6月18日协议书签订后，因被告张国及案外人WilliamWANG均未履行出资义务，原告亦未要求被告履行协议书约定的相应义务，且自愿在赤峰国维矿业有限公司从事管理工作。原告作为赤峰国维矿业有限公司的管理人员并按月领取工资，其明知赤峰国维矿业有限公司的经营业务范围与协议书内容相冲突，也未提出异议及要求被告继续履行协议书的内容。赤峰市松山区孤山子乡池营子村车户沟铜钼共生矿和选矿厂在成立赤峰国维矿业有限公司后即开始为该公司服务，作为其获取收益的生产载体。该矿厂已无法满足涉案合伙协议继续履行的条件，故该协议事实上已不能实际履行。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十条第一款第（一）项之规定：“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行……”。故原告要求被告张国继续履行协议书内容、采取补救措施一节不予支持。现原告在该协议签订后的十余年后通过诉讼方式向本案被告张国主张履行合同、赔偿损失举证不足，且已超过诉讼时效，故原告诉求不予支持。综上，依据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、《中华人民共和国合同法》第六十二条第（四）项、第一百一十条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告王运河的诉讼请求。案件受理费30800元，由原告王运河负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省锦州市中级人民法院。审 判 长 孟 莹人民陪审员 安 驰人民陪审员 王瑞雪二〇二〇年十月二十二日法官助理周高阳书记员刘姣