安徽省亳州市中级人民法院 行 政 裁 定 书 (2020)皖16行终153号 上诉人（一审原告）张化福，男，1966年4月28日出生，汉族，住安徽省利辛县。 委托代理人谢鹏辉，北京市京师律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）利辛县自然资源和规划局，住所地安徽省利辛县前进东路。 法定代表人宋际洲，局长。 上诉人张化福因诉被上诉人利辛县自然资源和规划局（以下简称利辛县规划局）行政命令一案，不服安徽省利辛县人民法院（2020）皖1623行初19号行政裁定，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 一审法院查明，2019年10月29日，利辛县规划局接到利辛县城关镇控违大队的举报，张化福在没有审批手续的情况下，擅自建房，利辛县规划局对线索进行核查，经查认为，2009年张化福在未取得《建设工程规划许可证》的情况下，擅自在利辛县××社区创业路西侧、张后寨庄建房，建设占地面积258.3平方米、建筑面积843平方米的三层楼房。张化福未经规划许可擅自建房的行为，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条规定，属于违法建设，依据该法第六十四条的规定，无法采取改正措施消除影响，应予限期拆除。2019年11月6日，利辛县规划局对张化福作出利自然资规改（2019）219号《责令改正违法行为通知书》并于当日向张化福留置送达。张化福不服诉请求支持其诉讼请求。 另查明，张化福的涉案房屋已于2019年11月28日拆除，张化福认为其房屋是被利辛县规划局及利辛县城市管理行政执法局、利辛县城关镇张寨社区居民委员会三家强制拆除，并提起确认拆除行为违法之诉，一审法院已于2020年5月6日受理。 一审法院认为，利辛县规划局调查认为张化福存在违法建设行为，对张化福作出《责令改正违法行为通知书》，后张化福的涉案房屋已经拆除，张化福认为其房屋系被强制拆除，并提起确认拆除行为违法之诉，一审法院已受理，责令改正违法行为通知的法律效力已被之后张化福提起的请求确认违法的拆除行为所吸收，故先前的责令改正违法行为通知行为已不产生实际的影响，张化福对该行为不存在独立的诉的利益。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一条第二款第（十）项、第六十九条第一款第（一）项之规定，裁定驳回张化福的起诉。 张化福上诉称，被上诉人作出的《责令改正违法行为通知书》，未查清事实，适用法律错误，严重违法，应予撤销。一审裁定驳回起诉，事实认定错误，理由如下：被上诉人提交的《现场勘测笔录》、《线索核査报告》等将上诉人的整栋房屋错误认定为843.54平方米，且全部认定为违法建设。以此为事实基础作出的本案通知书，认定上诉人建设的房屋均为违法建设。因上诉人的房屋己被政府纳入征收范围，相关政府部门依据本案通知书委托评估公司仅将上诉人312.63平方米的房屋作为合法建设予以评估，其余面积直接按照违法建设进行征收补偿。本案被上诉人作为法定职能部门，对上诉人的房屋违法作出《贵令改正违法行为通知书》，将上诉人的房屋定性为违法建设，这一行政行为已严重损害上诉人的合法权益。上诉人的房屋被违法强制拆除的行政行为确认违法之诉，与本案撤销通知书之诉属于两个独立行政行为之诉。本案通知书直接影响上诉人的房屋在政府征收中的性质认定及补偿数额，与上诉人有着法律明确的利害关系。而强拆之诉中仅审查强拆行为的违法性，而对上诉人房屋的违建定性无权裁判，故一审裁定认为《责令改正违法行为通知书》的法律效力己被确认违法的拆除行为所吸收，故《责令改正违法行为通知书》行为不产生实际影响，上诉人对该行为不存在独立的诉的利益，明显认定事实严重错误，且没有法律依据。请依法撤销利辛县人民法院作出的（2020)皖1623行初19号行政裁定，并裁定利辛县人民法院继续审理或指定其他人民法院审理。诉讼费用由被上诉人承担。 上诉人张化福一审期间向法庭提交的证据：1.利辛县张后寨整庄搬迁项目集体土地及附着物征收补偿安置方案，证明在2017年，上诉人的宅基地及地上房屋被纳入征收范围，由相关政府部门实施征收；2.评估报告（第七页第四条第三项），证明评估公司是依据2011年的航拍图确定违建房屋的面积，而非被上诉人所主张的2008年的航拍图，居委会证明已经确认，上诉人房屋最晚于2009年建成，2011年的航拍图不可能没有上诉人的房屋，所以被上诉人作出的通知书违法；3.录音光盘，证明上诉人所签订的补充协议在签字时是空白协议，相关内容是在后期由拆迁公司自行添加，否定被上诉人认为上诉人签字确认征收协议并自行拆除违章建筑的观点。 被上诉人利辛县规划局一审时辩称，2019年10月29日，发现张化福在没有任何审批手续的情况下，擅自进行了建房，被上诉人经过调查，发现张化福有未经规划许可就擅自建房的行为，被上诉人于2019年11月6日对张化福下达了责令改正违法行为通知书，要求其主动纠正违法行为，否则将按照程序依法处理。后由于张化福与拆迁人达成了拆迁补偿安置协议，自行将违章建筑拆除。现被上诉人终结了本案的调查程序，本案并没有进行到立案查处的程序，责令改正违法行为通知书对张化福并不产生实质影响，不具有可诉性。第二，由于张化福在此之前已请求确认行政强拆纠纷为由，向利辛县人民法院提出了诉讼，该案所诉请的责令改正违法行为通知书已经在另一案件中进行了合法性审查，本案不应再继续进行审理。 被上诉人利辛县规划局向一审法院提交了以下证据： 一、事实及程序证据：1.违法线索登记表；2.照片；3.现场勘测笔录；4.规划认定证明；5.张寨社区居委会证明；6.2008年航拍图；7.线索核查报告；8.责令改正违法行为通知书；9.送达回证。证明张化福未经审批，擅自建房的行为，被上诉人对其下达责令改正违法行为通知书，要求其自行改正违法行为，程序合法。 二、适用法律：《中华人民共和国土地管理法》第六十八条第四项、《中华人民共和国行政处罚法》第二十三条、《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、第六十四条、国土资源执法监督规定第十九条第四项，证明适用法律正确。 以上证据一审法院均随卷移送本院。 一审法院对证据质证意见基本正确，本院依法予以确认。 本院查明的事实与一审查明事实基本一致。 本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十九条第一款第（八）项规定，行政行为对其合法权益明显不产生实际影响的，已经立案的，应当裁定驳回起诉。本案中，上诉人张化福的涉案房屋已被拆除，张化福已提起确认拆除行为违法之诉。上诉人如认为其合法权益遭受损害，可通过其已提起的确认拆除行为违法之诉获得救济，案涉责令改正违法行为通知行为对上诉人的合法权益不产生实际影响，一审法院裁定驳回其起诉并无不当，应予维持。 一审裁定认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  刘秋菊 审判员  刘晓慧 审判员  张继民 二〇二〇年十月十二日 法官助理卢丽娜 书记员孟蕾 附：本案适用的主要法律依据 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。