湖南省永州市零陵区人民法院行 政 判 决 书（2020）湘1102行初179号原告：黎明湘。委托诉讼代理人：杨祝荣。被告：永州市冷水滩区曲河街道办事处。负责人：宋光远。委托诉讼代理人：李琳。委托诉讼代理人：冯祥武。原告黎明湘诉被告永州市冷水滩区曲河街道办事处（以下简称曲河街道办）行政强制拆除行为违法及行政赔偿一案，本院于2020年9月2日立案受理，于2020年9月3日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年9月23日公开开庭进行了审理。原告黎明湘及其委托诉讼代理人杨祝荣、被告曲河街道办的负责人宋光远及委托诉讼代理人李琳、冯祥武到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：1.确认被告2020年2月24日强制拆除原告涉案房屋的行政行为违法，并赔偿原告涉案房屋等经济损失30万元；2.由被告承担本案的诉讼费用。事实和理由:原告系冷水难区上岭桥镇小岭村村民,由于原有房屋拆迁无房居住,2019年2月开始在位于本村猪婆冲的自留山修建房屋,同年8月已建成并居住,花费近30万元。2020年2月24日，被告组织数十人用挖机等工具不知何故在疫情期间对原告所建房屋进行强制拆除,使原告及家人流离失所,原告认为被告在组织拆除原告涉案房屋时既没有进行调查核实,也没有履行相关法律程序,在原告不知情的情况下进行的违法强制拆除,且造成原告房屋全部毁损,经济损失达30万元。事件发生后原告多次向有关部门反映和投诉未果,遂向法院依法提起诉讼，请求法院依法判决。原告为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：证据一、2020年9月14日永州市冷水滩区曲河街道曲河社区祠堂居民小组证明，拟证明猪婆冲岭黎道柱的自留山归黎明湘管理和使用；证据二、照片五张，拟证明涉案房屋被拆除前后现状及被损坏物品情况；证据三、视频资料，拟证明涉案房屋被拆除前后状况及拆除过程，造成房屋被毁及物品物损相关事实；证据四、损坏物品清单，拟证明被损坏物品具体数额和价值。被告辩称，一、原告在没有取得任何报建手续的情况下,擅自在小岭村猪婆冲坳建设的一层平房系违法建设,依法应当予以拆除。2019年6月至9月,曲河街道控违办、永州市冷水滩区城市管理和综合执法局曲河大队工作人员数次对涉案违法建房的行为进行了劝阻和制止,均无果。2019年9月18日,曲河街道办事处控违办协同永州市冷水滩区城市管理和综合执法局曲河大队工作人员,对黎明湘下达了《责令停止建设行为和限期改正/拆除通知书》。2019年9月23日,曲河街道办依职权向黎明湘下发《责令停止建设行为和限期整改/拆除通知书》,被告于2020年1月6日对黎明湘下发了《拟强制拆除告知书》。2020年2月23日,曲河街道办向黎明湘下发《依法强制拆除执行决定书》,并于次日执行强拆，强拆是合法的。二、原告及家人已经获得总价款2,216，129.6元的征地拆迁补偿款和面积116.405平方米安置房,其《行政诉状》中的所谓“由于原有房屋拆迁无房屋居住”根本不能成立。三、曲河街道办依照法定职权和法定程序,强制拆除原告的违法建筑物,是在依法履职。被告在法定举证期限内向本院提供了如下证据：证据一、曲河社区居民委员会开具的证明，拟证明2019年黎明湘擅自在猪婆冲坳无任何手续所建的房屋属于违法建筑；证据二、湖南潇湘技师学院新校区建设项目11栋合法建筑征收情况统计汇总表；证据三、潇湘技师学院“小岭村合法建筑拆迁户2018年11月24日至2019年11月23日过渡安置费发放表”；证据四、集体土地上房屋征收与补偿协议（黎明湘）；证据五、集体土地上房屋征收与补偿协议（黎明湘的儿子黎伟）；证据六、关于湖南潇湘技师学院新校区建设项目房屋征收安置“六堂”会审会议纪要；证据七、集体土地上房屋征收与补偿协议（黎明湘的儿子黎伟、妹妹黎满花），证据二至七拟证明黎明湘家11人已经分别获得货币安置和房屋置换安置，其再私自在集体土地上占地、毁林，擅自所建房屋属于违法建房；证据八、责令停止建设行为和限期改正/拆除通知书、现场送达照片，拟证明永州市冷水滩区城市管理和综合执法局于2019年9月18日向黎明湘本人送达《责令停止建设行为和限期改正/拆除通知书》，黎明湘本人也予以签字确认，黎明湘已经明知其私自在猪婆冲坳的集体土地上占地、毁林建房属于违法建房；证据九、冷办[2019]54号文件；证据十、湘政办发[2019]55号《湖南省人民政府办公厅关于印发和的通知》，证据九、十拟证明被告具有强制拆除的权限；证据十一、责令停止建设行为和限期整改/拆除通知书；证据十二、调查笔录，拟证明黎明湘已经明知其私自在猪婆冲坳的集体土地上占地、毁林建房属于违法建房，在被告下达通知的情况下，仍违法抗法；证据十三、拟强制拆除告知书，拟证明被告按程序于2020年1月6日对行政相对人下发了《拟强制拆除告知书》；证据十四、会议纪要，拟证明被告依程序研究决定对原告私自在猪婆冲坳的集体土地上建设的一层房屋予以强拆；证据十五、被告工作人员劝说原告自行拆除违法建筑的照片，拟证明被告为了妥善处理原告违建的事情，做了大量的工作；证据十六、《依法强制拆除行政决定书》，拟证明被告依程序决定强制拆除原告私自在猪婆冲坳的集体土地上建设的违法建筑；证据十七、挖机租赁协议及发票、临时保安服务合同及发票，拟证明原告的违建导致强制拆除的事实，原告应当承担强制拆除发生的费用；证据十八、2020年2月24日强制拆除原告违法建筑的视频、照片，拟证明被告的强制拆除行政行为是合法的。庭审过程中，本院依法组织双方对证据进行了质证，质证意见如下：原告对被告的证据质证认为，证据一、关联性、合法性及证明目的有异议,社区委员会不是建房审批单位,不能以没有到社区审批就认定为违法建筑，没有法律依据；证据二、三、四、五、六、七关联性、证明目的有异议,领取安置费、补偿款,有安置地点与建房之间没有因果关系,虽然原告原有房屋进行拆迁安置,但原告还有大部分山、林、地未征收完,需要耕种维持生活,在种植区域没有房屋居住,需要建房,在自留山建房并不违法,不属于违章建筑；证据八、真实性、合法性、证明目的有异议,这份证据不真实、不客观,有增添涂改字样,属伪造证据,该证据的1项,“口”里没有打“√”现在“口”里有“√”。限你“三”日内实际是“一”日内,三字的二横是添加上去的，不具有合法性。永州市冷水滩区城市管理和综合执法局对集体土地上非规划区的建筑无执法权,永州市冷水滩区城市管理和综合执法大队更无执法主体资格,且文书落款为永州市冷水滩区城市管理和综合执法局,印章为永州市冷水滩区城市管理和综合执法局曲河大队,在见证人一栏中为空白,没有见证人到场,通知内容要求一日内拆除,三日内陈述和申辩不合法、不合理,是一份无效证据；证据九、合法性有异议，执法权不是由文件设置,而是由立法来设置；证据十、对证明目的有异议，可以拆除不等于强制拆除；证据十一、对证据的三性均有异议。通知书原告从来没有收到；证据十二、对证据的三性均有异议，这份笔录原告未接受过调查；证据十三、对证据的三性均有异议，告知书原告从来没有收到；证据十四、对合法性证明目的有异议，应依法律程序处理相关事务,而非会议决定程序；证据十五、对关联性和目的有异议；证据十六、对证据的三性均有异议，决定书原告没有收到；证据十七、对关联性、证明目的有异议；证据十八、对证明目的有异议，当时是疫情期间,没有阻止不等于合法。被告对原告提供的证据质证认为，对证据一的三性有异议，该证据不具有合法性，不能证明黎道柱对该山地具有物权权属；对证据二的真实性无异议，证明目的有异议，不能证明物品的损坏情况；对证据三的真实性无异议，证明目的有异议，强制拆除就是要拆除违建以遏制违建行为；对证据四的三性有异议，只是清单无其他证据予以佐证，不具有证据的证明力。经庭审质证，本院通过审查，综合全案证据依法对双方提供的证据认证如下：一、对被告提交的证据十五的三性不予认可，对证据十七的真实性予以认可，合法性及证明目的不予认可，其他证据符合证据的三性，可以作为本案认定事实的证据。二、对原告提交的证据的一、二、三的真实性、合法性予以认可，对证明目的不予认可，对证据四的三性不予认可。经审理查明，2019年6月，曲河街道办事处控违办、永州市冷水滩区城市管理和综合执法局曲河大队执法人员在进行巡查时，发现原告黎明湘在没有办理《乡村建设规划许可证》的情况下，私自建造建筑物，认为原告的行为系违法建设行为。永州市冷水滩区城市管理和综合执法局曲河大队依据《中华人民共和国城乡规划法》的有关规定，于2019年9月18日向原告作出并送达《责令停止建设行为和限期改正/拆除通知书》，限原告三日内拆除涉案建筑物。后因考虑到涉案违法建筑物系乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证的建筑物，冷水滩区城市管理和综合执法局便将查处涉案违法建筑物的案件移交给被告曲河街道办。被告曲河街道办依照《中华人民共和国城乡规划法》及《永州市中心城区控违拆违工作管理办法》的有关规定，于2019年9月23日对原告重新作出《责令停止建设行为和限期整改/拆除通知书》，限原告七日内拆除涉案建筑。在原告没有自行限期拆除涉案建筑的情况下，被告曲河街道办于2020年1月2日对原告做了调查询问，原告出示了涉案房屋的相关建房手续，但建房手续的名称为黄亚波，并非原告的建房手续。2020年2月23日被告对原告作出《依法强制拆除执行决定书》。2020年2月24日，被告组织人员将原告所建的涉案违法建筑物予以强制拆除。强制拆除过程中被告的工作人员将原告的床、冰箱等贵重物品均已搬出。事后，原告以被告实施的强制拆除行为事实不清、程序违法为由，向本院提起诉讼，请求判如所请。另查明，2014年3月13日永州市人民政府发布《永州市人民政府关于湖南潇湘技师学院新校区建设项目征收房屋的通告》，原告黎明湘家的房屋属于征收范围，黎明湘家作为被征收人于2014年6月9日与冷水滩区协调指挥部、曲河街道办签订了《集体土地上房屋征收与补偿协议书》，黎明湘家选择货币补偿安置，共安置黎明湘一家八口人，获得1,738,314.9元安置补偿款。原告黎明湘的儿子黎伟的房屋也属于征收范围，黎明湘代儿子黎伟于2014年6月9日与冷水滩区协调指挥部、曲河街道办事处签订了《集体土地上房屋征收与补偿协议书》，选择房屋安置方式，共安置三口人，获得曲河安置小区（曲河花园）房屋安置，面积为116.405平方米，并获房屋重置价补偿款等共计143,771.1元。又因永州大道城区段项目建设用地需要，原告的妹妹黎满花及儿子黎伟的房屋属于征收范围，黎满花及黎伟于2019年4月21日与永州大道城区段建设协调领导小组、曲河街道办签订集体土地上房屋征收与补偿协议书，选择货币补偿安置，此次共获得了388,649.6元安置补偿款。本院认为，本案的争议焦点是：一、原告黎明湘的建房行为是否合法；二、被告曲河街道办是否具有执法主体资格；三、被告曲河街道办强制拆除原告房屋的行为是否合法；四、原告是否应获得赔偿。原告黎明湘的建房行为违法。《中华人民共和国土地管理法》第六十二条规定，农村村民一户只能拥有一处宅基地，其宅基地的面积不得超过省、自治区、直辖市规定的标准。……《中华人民共和国城乡规划法》第四十条规定，在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。……本案中，原告黎明湘一家十三口人分别三次获得政府征收补偿款及房屋人口安置，但其仍然在没有取得乡村建房审批手续及乡村建设规划许可的情况下私自建房，其行为违反了上述法律的规定，所建的房屋系违法建筑物。二、被告曲河街道办强制拆除原告的房屋具有执法主体资格。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条及湖南省人民政府办公厅关于印发《湖南省乡镇权力清单和责任清单》和《湖南省赋予乡镇(街道)经济社会管理权限指导目录》通知的规定，在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。因原告黎明湘的违法建筑物位于被告曲河街道办管辖的乡、村庄规划区域内，被告曲河街道办作为乡镇级政府，有权对辖区内的违法建筑物进行查处。2019年9月18日，永州市冷水滩区城市管理和综合执法局下属的永州市冷水滩区城市管理和综合执法局曲河大队在对原告黎明湘作出并送达《责令停止建设行为和限期改正/拆除通知书》时，原告的违法建筑物尚在建设中，虽被告曲河街道办在2020年2月23日强制拆除原告所建的违法建筑物时，原告已经搬进该建筑物内生活，但原告的违法建造行为一直仍在持续中。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条及六十八条的规定，被告在对原告作出《责令停止建设行为和限期整改/拆除通知书》后，原告没有在限期内自行拆除违法建筑，被告按照《中华人民共和国行政强制法》的相关规定，依法对原告在建的违法建筑物进行强制拆除并无不当。三、被告强制拆除原告的违法建筑物的程序违法。依据《中华人民共和国行政强制法》第十八条规定，行政机关实施行政强制措施应当遵守下列规定：（一）实施前须向行政机关负责人报告并经批准；……（五）当场告知当事人采取行政强制措施的理由、依据以及当事人依法享有的权利、救济途径；……（七）制作现场笔录；……（十）法律、法规规定的其他程序。本案中，被告曲河街道办在对原告所建的在建违法建筑进行强制拆除时，没有在《依法强制拆除执行决定书》中告知原告的复议、诉讼的权利，也没有在强制拆除原告案涉违法房屋的现场制作现场笔录，被告在对原告违法建筑物实施强制拆除时违反了上述法律规定，其程序违法。因此，原告要求确认被告强制拆除房屋行为违法的诉请，本院予以支持。四、关于原告是否应当获得赔偿的问题。1.《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。原告黎明湘的房屋虽然属于违法建筑物，不受法律保护，依法应当予以拆除。被告曲河街道办在强制拆除原告违法建筑物时的程序违法，且通过适当合法方式拆除可得的废旧建筑材料，属于原告的合法权益，行政机关违法拆除造成可回收、利用的废旧建筑材料损失的，依法应当予以赔偿。2.《最高人民法院关于适用的解释》第四十七条规定,根据行政诉讼法第三十八条第二款的规定，在行政赔偿、补偿案件中，因被告的原因导致原告无法就损害情况举证的，应当由被告就该损害情况承担举证责任。……当事人的损失因客观原因无法鉴定的，人民法院应当结合当事人的主张和在案证据，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和生活经验、生活常识等，酌情确定赔偿数额。原告提出的玉镯、金银首饰、现金等贵重物品损失的问题，根据原、被告提供的视频、照片等证据证实原告家人在强制拆除时也在现场参与搬运家具物品，据生活常识原告应当将上述贵重物品搬出，且原告并无证据证实屋内存在上述贵重物品。据此，本院认定原告所受财产损失应仅为案涉违法建筑物被强制拆除后可回收的建筑材料的损失。永州市冷水滩区城市管理和综合执法局曲河大队在2019年9月18日对原告作出并送达《责令停止建设行为和限期改正/拆除通知书》时，原告就应该认识到其所建的涉案建筑物系违法建筑，其后继续抢建至被被告强制拆除时所建的建筑物部分导致的损失，属于原告自行扩大的损失，该部分损失应由原告自行承担。综上，原告提供的房屋损坏物品明细表及原告要求赔偿30万元的诉讼请求明显不合理，本院不予支持。根据原被告提供的照片及视频，被告因违法拆除原告案涉房屋所造成的损失，应酌定赔偿20,000元为宜。综上所述，本院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项、第七十六条，《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第四条第（四）项、第九条、第三十六条第（八）项和《最高人民法院关于适用的解释》第四十七条第一款、第三款、第九十七条的规定，判决如下：一、确认被告永州市冷水滩区曲河街道办事处于2020年2月24日强制拆除原告黎明湘所建房屋的行政行为违法；二、由被告永州市冷水滩区曲河街道办事处在本判决生效之日起十日内赔偿原告黎明湘经济损失人民币20,000元;三、驳回原告的其他诉讼请求。本案案件受理费50元，由被告永州市冷水滩区曲河街道办事处负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审 判 长  凌朝晖人民陪审员  唐建顺人民陪审员  杨祥斌二〇二〇年十月二十三日法官 助理  杨振宇书 记 员  唐建芳附相关法律条文：《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：（一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；（二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；（二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；（三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。第七十六条人民法院判决确认违法或者无效的，可以同时判决责令被告采取补救措施；给原告造成损失的，依法判决被告承担赔偿责任。《最高人民法院关于适用的解释》第四十七条根据行政诉讼法第三十八条第二款的规定，在行政赔偿、补偿案件中，因被告的原因导致原告无法就损害情况举证的，应当由被告就该损害情况承担举证责任。对于各方主张损失的价值无法认定的，应当由负有举证责任的一方当事人申请鉴定，但法律、法规、规章规定行政机关在作出行政行为时依法应当评估或者鉴定的除外；负有举证责任的当事人拒绝申请鉴定的，由其承担不利的法律后果。当事人的损失因客观原因无法鉴定的，人民法院应当结合当事人的主张和在案证据，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和生活经验、生活常识等，酌情确定赔偿数额。第九十七条原告或者第三人的损失系由其自身过错和行政机关的违法行政行为共同造成的，人民法院应当依据各方行为与损害结果之间有无因果关系以及在损害发生和结果中作用力的大小，确定行政机关相应的赔偿责任。《中华人民共和国国家赔偿法》第二条国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。本法规定的赔偿义务机关，应当依照本法及时履行赔偿义务。第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的；（二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的；（三）违法征收、征用财产的；（四）造成财产损害的其他违法行为。第九条赔偿义务机关有本法第三条、第四条规定情形之一的，应当给予赔偿。赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出，也可以在申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提出。第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：（一）处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产；（二）查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第三项、第四项的规定赔偿；（三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金；（四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金；（五）财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金；（六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支；（七）返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息；（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。