苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0509民初8994号原告：江苏明港大型构件有限公司，住所地江苏省苏州市吴江区震泽镇龙降桥村。法定代表人：姚真明，执行董事。委托诉讼代理人：陈旭东，江苏剑桥颐华（苏州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙剑，江苏剑桥颐华（苏州）律师事务所实习律师。被告：上海康绚起重设备有限公司，住所地上海市松江区新浜镇新绿路398号。法定代表人：赵伟峰。被告：赵伟峰，男，1978年5月9日出生，汉族，住上海市松江区。上述二被告共同委托诉讼代理人：赵高元，男，1953年6月9日出生，汉族，住上海市松江区，系被告赵伟峰的父亲。被告：赵高元，男，1953年6月9日出生，汉族，住上海市松江区。被告：上海雄风起重设备厂有限公司，住所地上海市松江区佘山镇佘北公路2199号。法定代表人：沈慈宏。委托诉讼代理人：沈帮杨，系公司员工。原告江苏明港大型构件有限公司（以下简称“明港公司”）与被告上海康绚起重设备有限公司（以下简称“康绚公司”）、赵伟峰、赵高元、上海雄风起重设备厂有限公司（以下简称“雄风公司”）定作合同纠纷一案中，本院于2020年7月28日受理后，依法由审判员张金花适用简易程序于2020年9月15日公开开庭审理，原告明港公司的委托诉讼代理人陈旭东、被告康绚公司、赵伟峰的共同委托诉讼代理人暨被告赵高元、被告雄风公司的委托诉讼代理人沈帮杨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告明港公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告康绚公司向原告赔偿迟延开具及不开具增值税专用发票给原告造成的损失438403.14元；2、判令被告赵伟峰对被告康绚公司的赔偿义务承担连带责任；3、判令被告赵高元对被告康绚公司的赔偿义务承担连带清偿责任；4、判令被告雄风公司对被告康绚公司的赔偿义务承担补充赔偿责任；5、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年12月1日，原告与被告康绚公司签订《起重机及轨道平车销售运输及安装合同》，约定原告向被告康绚公司订购8台起重机及轨道平车，被告康绚公司按照原告的技术要求提供相应设备并完成运输、安装，合同价款总计为3663500元。结算方式为：合同签订后，首付合同总额30%的预付款，发货按照进度每到场2台支付到场2台设备的50%设备合同款，安装调试完成、技术监督局验收合格交付使用后付总额的10%，10%余款作为质量保证金，在未出现质量问题的情况下，于保修期一年期满后一次性付清。同时合同约定，被告康绚公司应提供相应合同总付款金额的增值税专用发票(税率17%)；公司关系证明(表明被告雄风公司设计、生产、安装涉案其中设备)构成合同内容并需遵守。合同订立后，原告按约支付了预付款。2018年5月8日，原告与被告康绚公司又签订了两份《起重机配套件合同》，增加价款分别为103920元和168000元。但在之后的合同履行过程中，被告康绚公司因为资金不足，无法按约交付合同所涉全部起重机及轨道平车，为此，原告与被告康绚公司于2018年8月20日、2018年10月17日分别签订补充协议，约定了被告康绚公司交付相关起重机的期限以及更改起重机型号并增加价款合计520000元。同时，在2018年10月17日签订的补充协议中，被告康绚公司承诺在2018年12月30日前开具并交付原告不低于300万元的增值税专用发票，其余发票春节前开具并交付。2018年10月26日，被告赵高元出具担保书，自愿为被告康绚公司履行合同及相关补充协议提供连带责任担保，然而被告康绚公司仍未能按约履行。2019年3月17日，原告通过和被告康绚公司、起重机的制造商河南兴远起重机有限公司（以下简称“兴远公司”）签订三方协议的方式，帮助被告康绚公司解决资金困难，促成合同的最终履行。在整个合同履行过程中，原告合计支付给被告康绚公司合同价款4400000元，但被告康绚公司并未按约在2018年12月30日前开具并交付原告不低于300万元的增值税专用发票，更未在其后的春节前开具并交付全部发票。在原告的讨要下，被告康绚公司在2019年3月20日开具了663000元增值税专用发票(税率16%)，在2019年5月5日开具了669700元增值税专用发票(税率13%)。对剩余应开具的3067300元增值税专用发票，被告康绚公司拒不开具，原告多次讨要无果。原告认为，被告康绚公司未按约开具并交付合同价款对应的增值税专用发票显然构成违约，其中逾期开具的669700元增值税专用发票因增值税改革，税率由16%调整为13%，税率差给原告造成了进项税额减少，进而导致抵扣额减少15327.28元的损失。同时，由于被告康绚公司拒不开具其余3067300元的增值税专用发票，导致原告无法利用发票中的销项税额作为原告方的进项税额与原告开具的增值税专用发票的销项税额抵扣，从而给原告造成了423075.86元(3067300/1.16*16%)的损失，原告有权要求被告康绚公司赔偿。鉴于被告赵伟峰系被告康绚公司的唯一股东，其应当承担连带责任。被告赵高元作为连带责任保证人，应当承担连带清偿责任。被告雄风公司在公司关系证明上加盖印章，使得原告以为起重设备将由被告雄风公司设计、生产、安装，从而信任被告康绚公司并与被告康绚公司签订涉案合同；但实际上被告雄风公司并未设计、生产或安装涉案起重设备，被告雄风公司应当为其不诚信的行为就原告因此遭受的损失承担补充赔偿责任。故原告特提起诉讼，望贵院判如所请。被告康绚公司、赵伟峰、赵高元辩称：原告诉请属实，被告康绚公司的确存在迟延开具增值税专用发票的行为，且有3067300元的增值税专用发票未开，但因被告康绚公司经营不当，资金链断裂，故无法开具，被告康绚公司现已不再经营，被告愿意和原告协商处理。原告诉请的金额应扣除15327.28元，系因当时国家政策原因导致税率调整。认可因被告的原因造成原告的损失为423075.86元。被告雄风公司辩称：被告雄风公司未与原告以及被告康绚公司、赵伟峰、赵高元建立法律关系，也未出具公司关系证明，印章也不是雄风公司加盖，对原告要求雄风公司承担补充赔偿责任的诉请不予认可。雄风公司未参与原告与康绚公司之间的定作合同，也未设计原告和康绚公司定作合同项下的起重机。原告与康绚公司签订合同时也明知案涉的起重机是河南新乡的一家公司设计生产的，原告与其余三被告的纠纷与被告雄风公司无关。经审理认定如下事实：2017年12月1日，康绚公司（承揽方）、明港公司（发包方）签订了一份《起重机及轨道平车销售运输及安装合同》，约定康绚公司为明港公司定作8台起重机、2套移梁轨道平车，合同总价3663500元（包含安装费及17%税收及管理费），并约定该设备单价及总价在合同签订后即为锁定价格，至合同履行始末均不再调整。质量标准按照国家标准生产图纸制造，整机保修期一年（自本合同内全部定购的起重机经第三方特检机构检验合格并合同双方完成交接手续之日起计算）。第七条结算方式约定：合同签订后，发包方首付合同总额的30%作为预付款，发货安装进度每到场2台支付到场2台设备的50%设备合同款，安装调试完成、技术监督局验收合格交付使用后付总额的10%，余10%款作为质量保证金，在承揽方未出现产品制造质量情况下，于保修期一年期满后一次性付清。第八条发票提供方式约定：承揽方应提供相应合同总付款金额的增值税专用发票（税率17%）。设备预付款及中间进度款支付时，双方以财务收据（加盖承揽方单位公章或财务专用章）形式确认设备款收付关系。设备进场安装完成并经验收合格后，付款至本合同总金额的90%款项前，承揽方应提供全额增值税专用发票。第十四条生产周期及交货时间约定：合同签订后45天内承揽方全部8台整机制造完工（即包括喷漆工序在内的全部工序，随时具备发货装车条件），具体发货及安装时间按发包方要求。同时依据中华人民共和国《特种设备安全法》之规定完成全部起重机第三方特检机构验收合同并提交全部合格资料在内的所有完工资料。第十五条构成本合同内容并需遵守的相关附件如下：1、《江苏明港大型构件有限公司-箱梁制梁场龙门吊及轨道运梁平车定制技术参数表》；2、公司关系证明；3、保修内容及服务承诺。该按合同的附件系加盖雄风公司印章的三组材料：1、由国家质量监督检验检疫总局颁发的特种设备制造许可证复印件，载明发证日期为2016年1月13日，有效期至2019年12月11日，雄风公司获准从事桥式起重机、门式起重机、门座式起重机的A级制造资质。2、上海市质量技术监督局颁发的特种设备安装改造维修许可证复印件，载明发证日期为2015年4月13日，有效期至2019年4月12日，雄风公司获准从事桥式起重机、门式起重机的A级安装改造资质。3、雄风公司、康绚公司共同出具的公司关系证明，载明：康绚公司为雄风公司直属产品销售、维修、安装及财务结算单位，以及唯一上海地区允许承接雄风公司维修保养业务单位。本次与明港公司合作生产起重机为桥梁提梁机，起重机由雄风公司设计，雄风厂提梁机生产基地按图生产，雄风厂安装公司安装并且取证。被告雄风公司主张公司关系证明不是雄风公司所出具，即便上面的印章属实，但内容并不属实，原告和被告康绚公司交易的桥梁提梁机不是雄风公司设计、生产、安装的。被告康绚公司、赵伟峰、赵高元确认公司关系证明上雄风公司的印章系由赵伟峰加盖他人所私刻的雄风公司的印章，并非雄风公司所盖。2018年5月8日，康绚公司（供方）、明港公司（需方）签订了两份《起重机配套合同》，分别约定明港公司向康绚公司采购线杆、铜杆、集电器及支架、绝缘固定托架，总价款103920元（包含配件费、辅助材料费、运输费、安装费、人工费、17%增值税等达到验收标准、设备正常使用的一切费用）；明港公司向康绚公司采购吊具8个，总金额168000元（包含配件费、辅助材料费、运输费、安装费、人工费、16%增值税等达到验收标准、设备正常使用的一切费用）。关于付款方式均约定：合同签订后，需方首付合同总额的30%预付款，货到后再付合同总额的50%，安装完成经需方验收合格、工作设备正常使用后付总额10%，10%余款作为质量保证金，在需方未出现产品制造质量情况下，于保修期满后一次性付清。2018年8月20日，明港公司（甲方）、康绚公司（乙方）就2017年12月1日签订的《起重机及轨道平车销售运输及安装合同》项下其中一台未交付的起重机的规格型号变更及价款的增加达成一份《协议书》，该起重机的价款增加18万元，甲方在协议签订之日起三日内支付乙方10万元，乙方承诺在收到该10万元后，保证在35天内将起重机交付甲方，40天内安装到位，并具备使用条件。2018年10月17日，明港公司（甲方）、康绚公司（乙方）就2017年12月1日签订的《起重机及轨道平车销售运输及安装合同》项下其中两台未交付的起重机的规格型号变更及价款的增加达成一份《协议书》，增加价款34万元，在协议签订后乙方委托甲方直接向兴远公司支付20万元，乙方保证在25天内将ME80t+80t/10+10t-跨度35m升高6m跨中起吊80t交付甲方，第一台到场后25天内将ME80t+80t/10+10t-跨度35m升高12m跨中起吊80t起重机交付甲方，到场后7天内安装到位，并具备使用条件，7天内将这两台完整资料报送吴江特检院。第三条约定：本协议签订后，甲方支付乙方5万元，乙方承诺在7天内将下述安装到位，安装到位后再付2万元……。第四条约定：本补充协议签订后，后续二台改造龙门吊，每到一台起重机，付款至此台合同总价的80%。第五条约定：本补充协议签订后，已到场尚未取得检验证书的三台龙门吊，10天内报送吴江特检院完整的检验资料。第六条约定：本补充协议签订后，乙方承诺2018年12月30日前开具并交付甲方不低300万元增值税专用发票，其余发票春节前开具并交付。2018年10月26日，赵高元出具《担保书》一份，载明：本人自愿为康绚公司履行与明港公司签订的《起重机及轨道平车销售运输及安装合同》及相关补充协议下的义务提供不可撤销的连带担保。担保期限为上述合同及补充协议履行期限届满之日起两年。2019年3月13日，兴远公司、（甲方）、明港公司（乙方）、康绚公司（丙方）签订了一份《协议书》，载明：丙方从甲方处购买起重设备销售给乙方，现因丙方资金困难，故经甲、乙、丙三方友好协商，达成如下协议：1、在本协议签订之日，丙方付款33.3万元给甲方，乙方代丙方付款54万元给甲方，合计付款87.3万元给甲方。该87.3万元中的66.3万元系支付MGE80t+80t/10t+10t-跨度35m升高12m跨中起吊80t起重机的价款，21万元系支付MGE80t+80t跨度35m升高6m跨中起吊80t起重机和电动平移小车50t*2套的定金。2、甲方在收到前述87.3万元后，于当日将MGE80t+80t/10t+10t-跨度35m升高12m跨中起吊80t起重机发票（甲方对丙方的增值税发票）、手续交付丙方运输，并由甲乙丙三方书面确认按本合同约定的起重设备清单交付无误；于25日内完成MGE80t+80t跨度35m升高6m跨中起吊80t起重机和电动平移小车50t*2套的制造工作并具备交付条件。3、在前述MGE80t+80t跨度35m升高6m跨中起吊80t起重机和电动平移小车50t*2套具备交付条件后，甲方应书面通知乙方和丙方，乙方在收到通知后3个工作日内代丙方支付46万元给甲方，甲方在收到该46万元后，于当日将MGE80t+80t跨度35m升高6m跨中起吊80t起重机和电动平移小车50t*2套与该设备发票（甲方对丙方的增值税发票）、手续交付丙方运输，并由甲乙丙三方确认按本合同约定的起重设备清单交付无误。4、在甲方将前述起重设备分别交付丙方运输之日，丙方应立即安排运输给乙方，如丙方未能在甲方交付当日安排启运的，则乙方有权要求丙方支付违约金5万元且乙方有权自行安排运输，运输费用由丙方承担。5、乙方代丙方向甲方的付款均抵扣乙方与丙方签订的起重设备销售运输安装合同及相关补充协议中乙方对丙方的应付价款。6、除与本协议约定内容不一致的之外，丙方与甲方、丙方与乙方间各自所签订的协议（合同）所约定的内容仍应遵照执行。……8、本协议一式三份，各方各执一份，在各方确认且丙方付款33.3万元给甲方后生效。9、上述金额仅为甲方销售丙方起重机设备的总价（清单见本合同附件），设备安装、运输、配件、检验等一切事宜均由丙方负责。10、按本合同约定起重设备清单交付无误后，甲方在本协议书所有事项自行解除。2017年12月6日至2019年4月23日，明港公司向康绚公司支付了共计440万元的定作款，其中截至2018年12月30日，已支付定作款331万元，截至2019年3月31日，已支付定作款390万元。2019年3月20日，康绚公司为明港公司开具了税率为16%的增值税发票7张，价税共计663000元；2019年5月5日，康绚公司为明港公司开具了税率为13%的增值税发票7张，价税共计669700元。明港公司向康绚公司购买的8台起重机及2台电动平移小车均由兴远公司设计、生产，并均已交付明港公司使用。另查明，康绚公司的经营范围为：起重设备、机械设备、机电设备销售，普通机械设备维修。再查明，2019年4月1日起，制造行业增值税税率由16%降为13%。庭审中，被告康绚公司确认康绚公司没有相关的起重机的设计和生产资质，系按照原告明港公司的规格型号等参数要求，向生产厂家采购后再卖给原告。上述事实，有原告明港公司提交的合同、协议书、担保书、三方协议、付款凭证、发票，以及原、被告的当庭陈述等予以证实。本院认为，原告明港公司与被告康绚公司的定作合同依法成立并生效，双方应按照合同约定履行各自的义务。本案中，原告明港公司的主给付义务为支付定作款，被告康绚公司的主给付义务为交付、安装定作物，提供增值税专用发票属于被告康绚公司的从给付义务。原告明港公司与被告康绚公司亦在双方的合同中对于开票义务作出了约定，被告康绚公司应当根据约定向原告明港公司开具相应的增值税专用发票。因2019年4月1日起，本案中应税货物起重设备所属的制造行业增值税税率调整，但开票税率的适用应取决于纳税义务发生时间。根据《中华人民共和国增值税暂行条例》第十九条的规定，增值税纳税义务发生时间，发生应税销售行为，为收讫销售款项或者取得索取销售款项凭据的当天；先开具发票的，为开具发票的当天；增值税扣缴义务发生时间为纳税人增值税纳税义务发生的当天。本案中，截至2018年12月30日，明港公司已向康绚公司支付了定作款331万元，双方约定康绚公司应在2018年12月30日前向明港公司开具不低于300万元的增值税专用发票，其余发票春节前（注：2019年春节的时间为2019年2月5日）开具并交付，故相应的增值税纳税义务的发生时间在2019年4月1日之前，原告明港公司可要求被告康绚公司按照之前的税率即16%的税率为其开具相应的增值税专用发票。故对原告明港公司要求被告康绚公司赔偿已按照13%税率开具的价税合计669700元的增值税专用发票所对应的抵扣额减少的损失的诉请，本院不予支持。对于原告明港公司已支付的未开具发票的3067300元定作款，原告明港公司有权要求被告康绚公司开具相对应的增值税专用发票，但原告并未提出该主张，反而诉请要求被告康绚公司赔偿损失，本院认为，拒不开具发票的后果系由税务部门根据税法和相关行政法规的规定处理，以支付赔偿的方式免除开票义务存在偷漏税风险，不符合税务法律规定，故对原告明港公司的该部分诉请，本院亦难以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百五十一条、第二百五十三条的规定，判决如下：驳回原告江苏明港大型构件有限公司的诉讼请求。案件受理费减半收取3938元、保全费2720元，共计6658元，由原告江苏明港大型构件有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账户：江苏省苏州市中级人民法院；账号：10555301040017676），并将已交上诉费的凭证提交我院。审判员  张金花二〇二〇年十月二十二日书记员  徐一鸣附录法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百五十三条承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。