广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0104民初3517号原告：罗敏玲，女，1984年1月16日出生，汉族，身份证住址广州市荔湾区。委托诉讼代理人：符丽，广东法丞汇俊律师事务所律师。委托诉讼代理人：王涛，广东法丞汇俊律师事务所实习律师。被告：广州实盈网络科技有限公司，住所地广州市越秀区中山三路33号A塔1505房（仅限办公用途）。法定代表人：邓向阳。被告：深圳前海实盈资产管理有限公司，住所地深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。法定代表人：何仁杰。被告：中安实盈（北京）投资基金管理有限公司，住所地北京市朝阳区阜通西大街12号楼16层1607。法定代表人：曾晓生，执行董事。委托诉讼代理人：徐克帆，广东合邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴非凡，广东合邦律师事务所实习律师。第三人：广东华侨金融资产交易中心股份有限公司，住所地汕头市龙湖区泰星路9号怡轩壹品湾（一期）9幢1楼105-109号房、2楼205、208号房。法定代表人：赵宗辉，董事长。委托诉讼代理人：庄卫东，广东华商律师事务所律师。原告罗敏玲与被告广州实盈网络科技有限公司（以下简称广州实盈公司）、深圳前海实盈资产管理有限公司（以下简称深圳实盈公司）、中安实盈（北京）投资基金管理有限公司（以下简称中安实盈公司）及第三人广东华侨金融资产交易中心股份有限公司合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告罗敏玲及其委托诉讼代理人符丽、被告中安实盈公司的委托诉讼代理人徐克帆、吴非凡、第三人的委托诉讼代理人庄卫东到庭参加诉讼，被告广州实盈公司、深圳实盈公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，依法作缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告广州实盈网络科技有限公司向原告偿还借款本金50万元及利息52500元；2、被告广州实盈网络科技有限公司从2019年10月16日起，以欠款额552500元为基数，按每日万分之五的标准向原告支付违约金(计算至2019年12月16日)；3、被告深圳前海实盈资产管理有限公司对被告广州实盈网络科技有限公司的全部债务承担连带清偿责任；4、被告中安实盈（北京）投资基金管理有限公司对被告广州实盈网络科技有限公司、被告深圳前海实盈资产管理有限公司的全部债务承担赔偿责任；5、三被告承担本案受理费9494元。事实与理由：2018年10月15日，原告与被告中安实盈公司签订了《广东华侨金融资产交易中心实盈网络科技定向债务融资工具系列产品认购协议》，认购的产品名称：实盈网络科技定向债务融资工具，预期年化收益率10.5%，产品备案登记机构为第三人，发行人为被告广州实盈公司，综合服务商和受托管理人为被告中安实盈公司，担保机构为被告深圳实盈公司。原告此次认购的金额为50万元，并于认购协议签订当天一次性向合同约定的收款账户支付了全部认购款。第三人于次日向原告出具了《定向债务融资工具认购确认书》，现前述产品已到期，成诉。被告中安实盈公司辩称：不同意原告要求被告中安实盈（北京）投资基金管理有限公司承担赔偿责任和诉讼费的请求。本案中投资人和被告广州实盈公司、中安实盈公司、第三人的四方协议中约定，被告中安实盈公司只是综合服务商，只是根据三方协议第2.2条和第3.2条约定的义务，这份义务只是被告中安实盈公司对被告广州实盈公司的履行兑付催收和对第三人进行监督的义务，被告中安实盈公司已经按照合同约定履行自己的义务，原告无权要求被告中安实盈公司承担任何责任。第三人述称：一、第三人是合法设立的专业化金融资产交易机构，仅负责本案定向债务融资工具产品的备案登记、交易结算等辅助服务，不对债务产品的投资风险承担责任；二、第三人不是债务融资工具产品合同的当事人，不承担合同的权利义务，本案发行方和认购方关于交易合同印发的纠纷与第三人无关；三、第三人已经划转相应款项，及时履行清算、结算的辅助服务。经审理查明，原告（乙方、个人投资者）与被告中安实盈公司（甲方、综合服务商）签订《广东华侨金融资产交易中心实盈网络科技定向债务融资工具系列产品认购协议》，约定产品名称：实盈网络科技定向债务融资工具，每期名称在产品名称后注明期数。产品代码DR00407，产品存续天数365天，预期年化收益率10.5%/年。投资期限内不支付收益，到期后连同本金一并支付。本期产品到期后，侨金所（即第三人）将在3个工作日内将投资本金及收益支付至原付款账户。担保机构对本期产品到期实际收益的偿付提供全额的无条件的不可撤销连带责任担保。当发生需要增信机构进行代偿的情形时，乙方不可撤销地授权甲方向增信机构提出代偿申请，甲方代理乙方进行代偿申请的行为视为乙方之行为。本产品有关机构：发行人：广州实盈公司，综合服务商：中安实盈公司,受托管理人：中安实盈公司，担保机构：深圳实盈公司。认购金额50万元。在本产品到期兑付日前2个交易日，发行人将应兑付本金及收益足额划转至侨金所的银行专户，由侨金所将上述款项向投资人进行到期偿付。如发行人未按期还款，将由本产品的增信机构在到期兑付日的后3个交易日内将应兑付收益足额划转至侨金所的银行专户，侨金所将应兑付款项全额划转至投资人认购产品的原资金账户。除发生不可抗拒因素外，相关方未按该协议规定按期足额划款，违约方应就违约金额每日万分之五的比例向对方支付违约金。若发生违约事件，受托管理人应根据《定向债务融资工具持有人会议规则》，采取任何可行的法律救济方式回收投资本金和利息。其中本产品未能偿付本金或应付利息且一直持续的，受托管理人可根据产品持有人会议的指示，要求发行人根据逾期天数按逾期利率向产品持有人支付逾期利息。本协议任何一方因违反本协议而造成其他一方或多方损失的，过错方应承担由此产生的一切责任和提供完全有效的赔偿。原告提交转款凭证显示原告于2018年10月15日向第三人转账50万元。原告提交《关于同意广东华侨金融资产交易中心股份有限公司开业的函》《“实盈网络科技定向债务融资工具（第3期）”成立公告》，显示被告广州实盈公司在广东华侨金融资产交易中心登记备案的实盈网络科技定向债务融资工具（第3期）已正式成立，产品要素信息如下：产品规模100万元，预期年化收益率10.5%，起息日2018年10月16日，到期兑付日2019年10月16日。2018年10月16日，第三人向原告出具《定向债务融资工具认购确认书》，确认原告认购的实盈网络科技定向债务融资工具（第3期），起息日2018年10月16日，到期日2019年10月16日，认购金额50万元，预期年化收益率10.5%。被告中安实盈公司提交1、《2019年9月17日电子邮件及公告函》；2、《2019年9月18日电子邮件及回函》；3、《2019年9月20日电子邮件及回函》；4、《2020年1月17日电子邮件及正式书面函告》，拟证实被告广州实盈公司向被告中安实盈公司发出的公告中明确提出不能按期兑付，被告中安实盈公司向被告广州实盈公司发出回函要求其及时兑付否则其要承担法律责任的电子邮件。被告中安实盈公司还提交由被告广州实盈公司（发行人、甲方）、中安实盈公司（综合服务商、乙方）和第三人（登记服务机构、丙方）签订的《广东华侨金融资产交易中心实盈网络科技定向债务融资工具备案、登记及服务协议》，载明甲方委托乙方办理如下业务：向丙方提交相关备案材料；代理编制持有人名册、管理服务、并向侨金所提交。甲方的义务：（1）按规定配合乙方的尽职调查、后续信息披露等相关工作；……。乙方的权利：……（2）按规定从甲方获取尽职调查所需的相关资料；（3）对丙方开立的专用资金账户进行监管；……。乙方的义务：……（4）督促甲方按照丙方的要求，及时、全面、真实地披露与所发行产品相关的信息，并为此承担相应的法律责任……。丙方的义务：（1）根据甲方有效送达的产品文件、数据和相关资料进行备案、登记并提供相关服务；……。第三人提交银行监管的产品专户账户流水，以证实2018年10月15日，原告向第三人尾号6733的账户转款50万元，2018年10月16日，第三人通过上述账户将原告汇入的50万元连同2018年10月11日案外人张燕芬汇入的50万元合并100万元转入被告广州实盈公司尾号0901的账户。被告中安实盈公司提交《实盈网络科技定向债务融资工具发行说明书》（复印件），载明发行人为被告广州实盈公司，综合服务商为被告中安实盈公司，到期实际兑付本金及收益：投资本金+到期实际收益。偿还本金就收益方式：到期一次偿还本金及收益。担保方式：增信机构为本产品收益的到期偿付提供无条件不可撤销的连带责任保证担保。兑付安排：在本产品到期兑付日前2个交易日，发行人将应兑付本金及收益足额划转至侨金所的银行专户，由侨金所将上述款项向投资人进行到期偿付。如发行人未按期还款，将由本产品的增信机构在到期兑付日的后3个交易日内将兑付收益足额划转至侨金所的银行专户，侨金所将应兑付款项全额划转至投资人认购产品的原资金账户。……增信机构为深圳实盈公司。……深圳实盈公司为本产品到期实际收益的偿付提供无条件不可撤销的连带责任保证担保。依照担保方出具的担保函（编号：QHSYDB20180824）执行。……偿还本产品本金和收益的资金由广州实盈公司自身的经营和投资产生的现金流提供，发行人承担产品到期兑付责任，并在产品到期日前2个交易日将应兑付的本金和收益足额划转至本交易中心的资金账户上，再由本交易中心足额划转至投资人账户。如发行人未能及时足额划转资金，则由深圳实盈公司在本产品到期日后3个交易日将代偿款划转至本交易中心开立的资金专户，再由本交易中心足额划转至投资人账户。发行人应当按照约定按时向持有定向工具产品的投资人还本付息和履行本说明书约定的其他义务。被告中安实盈公司提交《实盈网络科技定向债务融资工具公告及查阅指引》，主张这份材料是被告中安实盈公司向被告广州实盈公司及投资者发出的告知函（来源为被告中安实盈公司的网站），拟证明被告中安实盈公司已经履行作为服务商和受托管理人的督促义务，和向投资者进行告知的义务。对此，原告主张，根据被告中安实盈公司提供的查阅指引，确实能查阅到三份告知函，但是该查阅行为要登录被告中安实盈公司网站注册并且提供查阅文件独立密码，而被告中安实盈公司此前并没有告知可以在其官网进行查询，也未提供过查阅文件的独立密码。即便被告中安实盈公司在其官网上进行了公告，但因其设置了独立的查阅密码，外人即便注册了其网站，也根本无法查阅，也无法获悉具体内容。该份证据根本无法起到公告公示的义务，足以证明被告中安实盈公司未能履行信息披露和督促发行人兑付的义务。被告中安实盈公司还提交由被告广州实盈公司（发行人、甲方）与被告中安实盈公司（综合服务商、乙方）签订的《实盈网络科技定向债务融资工具综合服务协议》（复印件），载明乙方负责对本协议项下的定融工具进行代销。乙方应协助甲方披露发行文件，督促甲方履行持续信息披露义务。如因甲方原因导致未按规定及时披露信息，由甲方承担责任。根据协议约定，乙方代销本产品，申购期结束后产品如果没有全部售出，未售出部分退还给发行人，乙方不承担任何发行风险。被告中安实盈公司据此主张其对本案产品不承担任何兑付义务。第三人还提交由被告广州实盈公司（甲方、发行人）与被告中安实盈公司（乙方、受托管理人）签订的《定向债务融资工具受托管理协议》，约定：2.1甲方拟根据协议规定聘任乙方作为本定融工具受托管理人，乙方接受该聘任。……乙方将代表定融工具持有人，依照本协议的约定维护定融工具持有人的最大利益，不得与定融工具持有人存在利益冲突……4.2乙方预计违约事件可能发生，应行使以下职权：(1)要求甲方追加担保；（2）在定融工具持有人利益可能受到损失的紧急情形下，乙方应当作为利害关系人提起诉前财产保全，申请对甲方或增信机构采取财产保全措施；（3）及时报告全体定融工具持有人；（4）及时报告侨金所。……4.3违约事件发生时，乙方应行使以下职权：（1）在违约事件发生之日的下一个交易日以公告方式告知全体定融工具持有人；（2）违约事件发生之日起最多3个交易日内，乙方应向增信机构发出索赔/代偿通知书，通知增信机构履行保证责任；（3）甲方和增信机构均未履行偿还本定融工具到期本息的义务，乙方应当与甲方谈判，促使甲方和/或增信机构偿还本定融工具本息；（4）在定融工具持有人利益可能受到损失的紧急情形下，乙方应当作为利害关系人提起诉前财产保全，申请对甲方或增信机构采取财产保全措施；（5）根据定融工具持有人会议的决定，对甲方或增信机构提起诉讼/仲裁；（6）在甲方进入整顿、和解、重组或者破产的法律程序时，乙方根据定融工具持有人会议之决议受托参与上述程序。5.1乙方的职责和义务（1）文件保管。乙方应当妥善保管其执行受托管理事务的有关文件档案，包括但不限于本定融工具的担保权利证明文件后其他有关文件、定融工具持有人会议的会议文件、资料，保管期限不少于定融工具存续期满后5年。（2）监督担保事项。甲方应促使增信机构在不违反适用法律规定的保密义务的前提下，在必要的范围内及时向乙方提供增信机构的经营情况、财务状况及可能影响增信机构履行本定融工具增信协议项下增信责任的重大亏损、损失、合并、分理、托管、重组、改制、破产……（4）信息披露监督。乙方应督促甲方按发行说明书的约定履行信息披露义务。乙方应当指定专人关注甲方和增信机构的信息披露，收集、保存与本定融工具偿付相关的所有信息资料，根据所获信息判断对定融工具本息偿付的影响，并按照本协议的规定报告定融工具持有人。在获悉甲方或增信机构存在可能影响定融工具持有人重大权益的事宜时，应当尽快约谈甲方或增信机构，要求甲方或增信机构解释说明，提供相关证据、文件和资料。……（9）预计甲方不能偿还债务时，受托管理人应要求甲方追加担保，或者依法申请法定机关采取财产保全措施。第三人另提交被告深圳实盈公司作为担保人于2018年8月23日出具的《担保函》一份，显示被担保的产品为实盈网络科技定向债务融资工具，期限不超过2年，计划发行规模上限不超过10000万元。担保人承担保证责任的方式为全额无条件不可撤销的连带责任保证。担保人保证的范围包括产品的收益，以及违约金、损害赔偿金、实现债权的费用。本院认为，原告认购了被告广州实盈公司在第三人处备案发行的实盈网络科技定向债务融资工具（第3期）50万元。本案各相关当事人分别签署的《广东华侨金融资产交易中心实盈网络科技定向债务融资工具系列产品认购协议》《广东华侨金融资产交易中心实盈网络科技定向债务融资工具备案、登记及服务协议》《实盈网络科技定向债务融资工具发行说明书》《定向债务融资工具受托管理协议》系各签约方真实意思表示，涉案产品已经在第三人处登记备案，并由被告中安实盈公司作为受托管理人予以发行，其产品符合形式上的发行条件，协议条款没有违反法律法规的强制性规定，应为合法有效，各方当事人应当按合同约定履行。现涉案产品已经到期，被告广州实盈公司作为发行人未能按照《认购协议》《认购确认书》的约定还本付息，已构成违约，应当按照上述合同约定支付本金50万元及认购期间的利息52500元（2018年10月16日到2019年10月16日，按年化收益率10.5%计算），原告要求被告广州实盈公司按照每日万分之五的标准支付认购期满后的违约金，不违反合同及法律规定，但计算基数应以50万元本金为宜。被告广州实盈公司应向原告支付违约金15000元（自2019年10月17日起以本金50万元为基数，按照每日万分之五的标准计算至2019年12月16日）。被告深圳实盈公司作为担保人，承诺为案涉产品到期实际收益的偿付提供无条件不可撤销的连带责任保证担保，其应对上述本金、认购期内利息，认购期满后的违约金承担连带清偿责任。被告中安实盈公司作为案涉产品的综合服务商、受托管理人，由发行方聘请，为全体投资人的利益管理案涉产品项目。根据《定向债务融资工具受托管理协议》等内容，被告中安实盈公司应代表定融工具持有人，依照本协议的约定维护定融工具持有人的最大利益。在预计违约事件可能发生，应行使要求发行人追加担保、及时报告全体定融工具持有人、及时报告侨金所、提起诉前财产保全等职权。在违约事件发生时，应行使在违约事件发生之日的下一个交易日以公告方式告知全体定融工具持有人；在违约事件发生之日起最多3个交易日内，向增信机构发出索赔/代偿通知书通知增信机构履行保证责任；应当与发行人谈判，促使发行人或增信机构偿还本定融工具本息；作为利害关系人提起诉前财产保全；对发行人或增信机构提起诉讼等职权。被告中安实盈公司还负有文件保管、监督担保事项、信息披露监督等义务。但本案中被告中安实盈公司仅对此提交了《实盈网络科技定向债务融资工具公告及查阅指引》及2019年9月17日、9月18日、9月20日、2020年1月17日的电子邮件，其中《实盈网络科技定向债务融资工具公告及查阅指引》经过被告中安实盈公司庭审现场展示，要登录被告中安实盈公司的网站，需要有账号和密码、独立密码才可以看到其发出的告知函，被告中安实盈公司未能提供证据证实其有告知投资者相应的账号密码等注册信息；2019年9月的电子邮件为9月份发送，而本案的产品到期日为2019年10月16日，而涉案产品到期后，直至2020年1月17日在本案起诉后才再次发送电子邮件，被告中安实盈公司除了上述材料外，也未能提交其他有力证据证实其已为维护定融工具持有人的最大利益而行事。被告中安实盈公司未勤勉尽责地履行其为维护定融工具持有人的最大利益而行事的合同义务，造成原告的投资风险失控，不能获得足额兑付，因此，被告中安实盈公司应对原告不能足额受偿的案涉债权承担补充赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、在本判决发生法律效力之日起十日内，被告广州实盈网络科技有限公司向原告罗敏玲支付认购本金50万元、利息52500元及违约金15000元。二、被告深圳前海实盈资产管理有限公司对被告广州实盈网络科技有限公司的上述债务承担连带清偿责任。三、如原告罗敏玲的上述债权未能足额受偿的，则由被告中安实盈（北京）投资基金管理有限公司就不足部分向原告罗敏玲承担补充赔偿责任。四、驳回原告罗敏玲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费9494元，由被告广州实盈网络科技有限公司、深圳前海实盈资产管理有限公司、中安实盈（北京）投资基金管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按照不服本判决部分的上诉请求数额向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  杨斯淼人民陪审员  郑海秀人民陪审员  资光荣二〇二〇年十月二十八日书 记 员  文 宁法庭记录员邹一民