安徽省亳州市谯城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1602民初462号 原告：亳州市糖酒食品业商会，住所地亳州市文帝街西路4区三单元。统一社会信用代码：51341600764789494R。 法定代表人：芦保蓁，该商会会长。 委托诉讼代理人：李岩珩，安徽赵长利律师事务所律师。执业证号：××。 被告：亳州市宁宇商贸有限公司，住所地亳州市谯城区和平路12区商住楼123铺。统一社会信用代码：9134160008755331XL。 法定代表人：陈雪冰。 委托诉讼代理人：黄伟，安徽宝文律师事务所律师。执业证号：××。 委托诉讼代理人：王娇，安徽宝文律师事务所律师。执业证号：××。 被告：丁伟，男，1975年3月17日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。 被告：怀会勤，女，1975年11月8日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。 委托诉讼代理人：丁伟，男，1975年3月17日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。（系怀会勤的丈夫） 被告：陈雪冰，男，1989年1月20日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。 委托诉讼代理人：黄伟，安徽宝文律师事务所律师。执业证号：××。 委托诉讼代理人：王娇，安徽宝文律师事务所律师。执业证号：××。 原告亳州市糖酒食品业商会与被告亳州市宁宇商贸有限公司追偿权纠纷一案，本院于2020年1月8日按照简易程序立案。诉讼过程中，原告亳州市糖酒食品业商会申请追加丁伟、怀会勤、陈雪冰作为本案被告参与诉讼，本院予以准许。本案于2020年4月13日公开开庭进行了审理。原告亳州市糖酒食品业商会的委托诉讼代理人李岩珩，被告丁伟，被告怀会勤的委托诉讼代理人丁伟，被告亳州市宁宇商贸有限公司、陈雪冰的共同委托诉讼代理人黄伟、王娇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 亳州市糖酒食品业商会向本院提出诉讼请求：1.依法判令亳州市宁宇商贸有限公司偿还亳州市糖酒食品业商会代偿款439230.78元，并支付利息28872.10元(以439230.78元为基数，按中国人民银行同期贷款利率自2019年1月8日代偿之日暂计算至起诉之日，后续利息计算至实际清偿之日止)；2.判令丁伟、怀会勤、陈雪冰在未出资本息范围内对亳州市宁宇商贸有限公司的债务不能清偿部分承担补充赔偿责任；3.本案诉讼费、保全费等由亳州市宁宇商贸有限公司、丁伟、怀会勤、陈雪冰负担。事实与理由：亳州市糖酒食品业商会成立于2004年，亳州市宁宇商贸有限公司系商会成员。2016年7月25日，亳州市糖酒食品业商会与亳州药都农村商业银行股份有限公司（以下简称药都银行）签署了《贷款担保合作协议书》，同时由商会内21家成员共同签署《参与联合担保贷款保证书》，约定由亳州市糖酒食品业商会对上述21家企业在协议框架内的贷款本息承担连带保证责任；上述21家企业均为联保成员，对单一企业在本协议框架内的贷款本息，其他成员均承担连带保证责任；并由亳州市糖酒食品业商会在药都银行设立担保基金账户，余额不少于400万元，担保基金内账户专户存储，除用于清偿协议框架内的贷款外不得挪作他用，各成员之间的联保基金不得相互调剂；亳州市糖酒食品业商会向药都银行承诺如上述21家企业的任何一家贷款逾期，则药都银行有权在15日内扣划联保基金账户资金清偿贷款，不足部分由亳州市糖酒食品业商会及联保成员在20日内共同偿还本息。2017年1月24日，亳州市宁宇商贸有限公司与药都银行签署了《亳州药都农村商业银行流动资金借款合同》，借款额度50万元，并约定了利息，流动借款期限为2年。在额度有效期间和借款额度内，亳州市宁宇商贸有限公司可以一次性申请全部借款，也可以根据需要逐笔申请借款，本次可以支用的最高借款金额等于借款额度减去当前合同项下所有贷款的本金余额的差。各笔借款的金额、利率、期限以借款借据为准，用途以申请书的内容为准。合同签订后，药都银行向亳州市宁宇商贸有限公司发放了借款。其中，最后一次借款发放时间为2017年12月18日，借款金额为50万元，借款到期日为2018年12月18日，贷款利率为年利率7.3950%。该笔借款到期后，因亳州市宁宇商贸有限公司未清偿全部借款本息，药都银行于2019年1月8日从亳亳州市糖酒食品业商会担保基金账户里划款439230.78元，由亳州市糖酒食品业商会偿还了借款本息。后亳州市糖酒食品业商会多次要求亳州市宁宇商贸有限公司返还该439230.78元及利息，但至今未果。经查，亳州市宁宇商贸有限公司成立于2013年12月19日，注册资本为50万元，公司类型为有限责任公司，公司设立时股东为丁伟、怀会勤，其中丁伟认缴占股40%、怀会勤认缴占股60%，丁伟为法定代表人。2017年11月14日，亳州市宁宇商贸有限公司变更工商登记，丁伟将其持有的40%股份转让给陈雪冰，变更后该公司股东为怀会勤、陈雪冰，陈雪冰为法定代表人。发起人丁伟自亳州市宁宇商贸有限公司成立至转让股权时未实缴出资，另一发起人怀会勤与新进股东陈雪冰也未实缴出资。另外，亳州市宁宇商贸有限公司与药都银行之间的《亳州药都农村商业银行流动资金借款合同》签署日期为2017年1月24日，一期限两年，前述股权转让发生在借款期间内。丁伟、怀会勤、陈雪冰应在未出资本息范围内对亳州市宁宇商贸有限公司的债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。综上，为维护自身合法权益，特依法具状起诉，望判如所请。 亳州市宁宇商贸有限公司、陈雪冰共同答辩称，亳州市糖酒食品业商会不是适格的原告。《亳州药都农村商业银行流动资金借款合同》并没有担保人签字盖章，从合同约定来看，亳州市糖酒食品业商会未提供担保。从《参与联合担保贷款保证书》内容来看，出具担保书的是进行联保保证的21家商贸公司，亳州市糖酒食品业商会未出具保证书。《贷款担保合作协议书》，顾名思义，其仅仅是一个合作意向，是一个框架协议。至于是否实际发生担保，应当在特定债权、债务发生时，由担保人提供签订担保协议或者出具保函。合作协议的签订并不代表着担保的发生。另外，根据该合作协议书的第一条约定来看，亳州市糖酒食品业商会仅仅是接受21家公司的委托，代为签订合作协议书，而不是由亳州市糖酒食品业商会提供担保。担保合同是从合同，是对主债权债务合同进行的担保，从合同的存在须以主合同存在为前提。从亳州市糖酒食品业商会提供的合同签订的先后顺序，主合同签订时间在后，不符合法律规定。陈雪冰不应承担补充责任，亳州市宁宇商贸有限公司是有限责任公司，股东承担有限责任为原则，在没有明确法律规定和充分证据的前提下，股东不应当承担公司的债务。亳州市糖酒食品业商会未举证证明亳州市宁宇商贸有限公司无力承担债务，在缺失该证据的前提下，要求股东承担补充责任没有事实依据。另外，亳州市糖酒食品业商会主张的是追偿权，而要求股东承担补充责任，是另一法律关系，亳州市糖酒食品业商会应当另案起诉，亳州市糖酒食品业商会的该部分主张应当驳回。退一步说，补充责任也应当由未履行出资义务的实际出资人承担。本案中，陈雪冰股权是从丁伟处受让所得，补充责任应当由丁伟承担，陈雪冰不应该承担。 丁伟、怀会勤辩称，我们两人以丁伟的名义于2017年7月1号向亳州市宁宇商贸有限公司注入资金50万元，已履行出资义务。 本院经审理认定事实如下：亳州市糖酒食品业商会为依法登记设立的社会团体法人，亳州市宁宇商贸有限公司系商会成员。2016年7月25日，亳州市糖酒食品业商会与药都银行签署了《贷款担保合作协议书》，同时由商会内21家成员（含亳州市宁宇商贸有限公司）共同签署《参与联合担保贷款保证书》，约定由亳州市糖酒食品业商会对上述21家企业在协议框架内的贷款本息承担连带保证责任；上述21家企业均为联保成员，对单一企业在本协议框架内的贷款本息，其他成员均承担连带保证责任；并由亳州市糖酒食品业商会在药都银行设立担保基金账户，余额不少于400万元，担保基金内账户专户存储，除用于清偿协议框架内的贷款外不得挪作他用，各成员之间的联保基金不得相互调剂；亳州市糖酒食品业商会向药都银行承诺如上述21家企业的任何一家贷款逾期，则药都银行有权在15日内扣划联保基金账户资金清偿贷款，不足部分由亳州市糖酒食品业商会及联保成员在20日内共同偿还本息。2017年1月24日，亳州市宁宇商贸有限公司与药都银行签署了《亳州药都农村商业银行流动资金借款合同》，借款额度50万元，并约定了利息，流动借款期限为2年。在额度有效期间和借款额度内，亳州市宁宇商贸有限公司可以一次性申请全部借款，也可以根据需要逐笔申请借款，本次可以支用的最高借款金额等于借款额度减去当前合同项下所有贷款的本金余额的差。各笔借款的金额、利率、期限以借款借据为准，用途以申请书的内容为准。上述借款合同签订后，药都银行在该合同范围内向亳州市宁宇商贸有限公司发放了借款。其中，最后一次借款发放时间为2017年12月18日，借款金额为50万元，借款到期日为2018年12月18日，期限为1年，贷款利率为年利率7.395%。该笔借款到期后，因亳州市宁宇商贸有限公司未清偿全部借款本息，药都银行于2019年1月8日从亳州市糖酒食品业商会担保基金账户里划款439230.78元用于偿还上述借款本息。该款后经亳州市糖酒食品业商会催要，亳州市宁宇商贸有限公司至今未偿还。 另查明，亳州市宁宇商贸有限公司成立于2013年12月19日，注册资本为50万元，公司类型为有限责任公司，公司设立时股东为丁伟、怀会勤，其中丁伟认缴占股40%、怀会勤认缴占股60%，丁伟为法定代表人。2017年11月14日，亳州市宁宇商贸有限公司变更工商登记，丁伟将其持有的40%股份转让给陈雪冰，变更后该公司股东为怀会勤、陈雪冰，陈雪冰为法定代表人。前述股权转让发生在亳州市宁宇商贸有限公司与药都银行之间《亳州药都农村商业银行流动资金借款合同》约定的借款期间内。经向亳州市工商行政管理局查询，截至2020年3月10日，亳州市宁宇商贸有限公司实收资本为0。 本院认为，亳州市糖酒食品业商会与药都银行签署的《贷款担保合作协议书》及商会内21家成员（含亳州市宁宇商贸有限公司）共同签署的《参与联合担保贷款保证书》均系各方真实意思表示，且不违反相关法律规定，应为有效。亳州市宁宇商贸有限公司于2017年12月18日向药都银行借款50万元的事实清楚，证据充分，有双方签署的《亳州药都农村商业银行流动资金借款合同》、借款凭证等在卷佐证，借款事实足以认定。亳州市糖酒食品业商会承诺对《贷款担保合作协议书》所涉21家企业在协议框架内的贷款本息承担连带保证责任，并在药都银行设立担保基金账户，如上述21家企业的任何一家贷款逾期，则药都银行有权在15日内扣划联保基金账户资金清偿贷款。亳州市宁宇商贸有限公司在借款到期后未足额还本付息，导致药都银行于2019年1月8日从亳州市糖酒食品业商会设立的担保基金账户中划扣439230.78元用于偿还未付借款本息。亳州市糖酒食品业商会作为保证人在承担保证责任后，有权向债务人亳州市宁宇商贸有限公司追偿。上述款项经亳州市糖酒食品业商会催要，亳州市宁宇商贸有限公司至今未偿还，已经损害亳州市糖酒食品业商会的合法权益，故对亳州市糖酒食品业商会要求亳州市宁宇商贸有限公司偿还代偿款439230.78元的诉讼请求本院予以支持。亳州市糖酒食品业商会诉求亳州市宁宇商贸有限公司自2019年1月8日起支付利息，因其未举证证明上述款项偿还期限，逾期利息损失以自起诉之日起按年利率6%计算为宜。亳州市糖酒食品业商会主张亳州市宁宇商贸有限公司的股东丁伟、怀会勤、陈雪冰承担补充责任，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》的相关规定，未履行或者未全面履行出资义务的股东应在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道的，公司债权人可以主张该股东与受让人承担连带责任。本案中，亳州市宁宇商贸有限公司的发起股东丁伟、怀会勤，丁伟转让股权的受让人陈雪冰均未履行实际出资义务，其应在未出资本息范围内对亳州市宁宇商贸有限公司拖欠亳州市糖酒食品业商会的代偿款本息不能清偿的部分承担补充赔偿责任，故对亳州市糖酒食品业商会的相关诉讼请求本院予以支持。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。亳州市宁宇商贸有限公司、陈雪冰就其抗辩意见未提供证据证明，且与本院查明的事实不符，对其抗辩意见本院不予采纳。丁伟、怀会勤辩称已履行出资义务，因其提交的转账记录并不能直接反映为出资款，未提交验资证明等佐证，且经向亳州市工商行政管理局查询，截至2020年3月10日亳州市宁宇商贸有限公司实收资本为0，对其抗辩意见本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条、第十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告亳州市宁宇商贸有限公司于本判决生效之日起五日内清偿拖欠原告亳州市糖酒食品业商会的代偿款439230.78元，并支付逾期利息（逾期利息以439230.78元为基数，按照年利率6%自起诉之日起计算至代偿款实际付清之日）； 二、被告丁伟、怀会勤、陈雪冰在未出资本息范围内对上述款项中被告亳州市宁宇商贸有限公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8322元，减半收取4161元，由被告亳州市宁宇商贸有限公司、丁伟、怀会勤、陈雪冰负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。 审判员  胡向国 二〇二〇年十月二十九日 书记员  席 静