新疆维吾尔自治区奎屯市人民法院民 事 判 决 书（2020）新4003民初42号 原告：新疆中润达融资担保有限公司，住所地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州奎屯市喀什东路17号。法定代表人：王江，该公司经理。委托诉讼代理人：黄保英，新疆同泽（奎屯）律师事务所律师。被告：奎屯三线贸易有限公司，住所地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州奎屯市市区和丰街4幢1号。法定代表人：马新泉，该公司执行董事兼总经理。被告：新疆鑫锦市场管理有限公司，住所地新疆维吾尔自治区塔城地区额敏县塔额路北侧十六地段。法定代表人：彭亚军，该公司执行董事。委托诉讼代理人：买向阳，男，1970年4月23日出生，回族，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州奎屯市。被告：马新泉，男，1966年9月13日出生，回族，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州奎屯市。被告：梁铁琴，女，1970年7月5日出生，回族，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州奎屯市。原告新疆中润达融资担保有限公司（以下简称中润达融资担保公司）与被告奎屯三线贸易有限公司（以下简称三线贸易公司）、新疆鑫锦市场管理有限公司（以下简称鑫锦市场管理公司）、马新泉、梁铁琴追偿权纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告中润达融资担保公司的委托诉讼代理人黄保英、被告鑫锦市场管理公司的委托诉讼代理人买向阳到庭参加诉讼。被告三线贸易公司、马新泉、梁铁琴经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。现已审理终结。原告中润达融资担保公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告三线贸易公司向原告支付代其偿还的贷款本息2,711,934.51元；2.判令被告三线贸易公司向原告支付上述代偿金本息自2019年9月30日至2019年11月14日止的资金占用违约金62,374.5元（2,711,934.51元×46天×0.5‰）；3.判令被告三线贸易公司向原告支付上述代偿金本息自2019年11月15日至代偿金本息付清之日止的资金占用违约金（以2,711,934.51元为基数，按每日万分之五计算）；4.判令被告三线贸易公司承担本案的保全费5000元、律师代理费79,123元；5.确认原告对被告鑫锦市场管理公司提供的抵押物：额政国用（2014）第L-084号土地使用权、额政国用（2014）第L-093号土地使用权、额房权证额敏字第XXXX号房产、额房权证额敏字第XXXX号房产享有抵押权，被告三线贸易公司不清偿上述第一、二、三、四项债务时，原告有权就抵押物折价或者拍卖、变卖的价款享有优先受偿；6.判令被告马新泉、梁铁琴对被告三线贸易公司的上述一、二、三、四项债务向原告承担连带清偿责任。诉讼过程中，原告撤回第二、三项诉讼请求。事实和理由：2017年5月4日，被告三线贸易公司向新疆汇和银行股份有限公司（以下简称汇和银行公司）贷款，与原告签订了贷款担保服务合同，约定由原告为其向汇和银行公司的贷款提供担保服务。合同签订后，被告三线贸易公司未按期向汇和银行公司偿还贷款本息，汇和银行公司要求原告承担担保责任，经被告三线贸易公司同意，原告于2019年9月30日清偿了被告三线贸易公司欠付汇和银行公司的贷款本息2,711,934.51元。被告鑫锦市场管理公司以最高额抵押的方式向原告提供了反担保，被告马新泉、梁铁琴以连带责任保证的方式向原告提供了反担保。被告鑫锦市场管理公司、马新泉、梁铁琴应对被告三线贸易公司欠付原告的债务承担担保责任。原告多次向四被告追偿未果。为维护原告的合法权益，故诉至法院，请求依法裁判。被告三线贸易公司未作答辩。被告鑫锦市场管理公司辩称，我公司不应就被告三线贸易公司欠付原告的债务承担担保责任，请求依法驳回原告对我公司的全部诉讼请求。一、原告行使追偿权所依据的主合同流动资金借款合同与我公司所担保的最高额抵押合同约定的主合同并非同一合同，我公司并未以最高额抵押担保的方式向原告提供反担保；二、即使我公司与原告签订了反担保合同，根据法律规定，本案中，债权人为汇和银行银行公司，抵押权人却是原告，二者应为一致，二者不一致，不符合法律规定，抵押权不能设立，双方签订的最高额抵押合同亦违反了法律的效力性强制性规定，应属无效；三、即使涉案流动资金借款合同、最高额抵押合同均有效，根据最高额抵押合同第十条的约定，原告亦无权向我公司行使抵押权；四、原告的证据不足以证实其已替被告三线贸易公司向汇和银行公司偿还了借款本息。被告马新泉未作答辩。被告梁铁琴未作答辩。本案当事人围绕诉讼请求及答辩主张依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人的陈述及证据，本院认定事实如下：2017年5月4日，三线贸易公司（借款人、甲方）与汇和银行公司（贷款人、乙方）签订了一份合同编号为000003170530001的“流动资金借款合同”，约定：乙方同意向甲方贷款300万元，月利率为8.3125‰，借款期限为自2017年5月4日至2019年5月3日止；借款用途为购矿棉、钢化玻璃等；本合同项下借款的担保方式为担保保证，甲方有义务积极协助乙方并使乙方与担保人就本合同之具体担保事项签订编号为000003170530001-1、000003170530001-2担保合同。该借款合同落款甲方处加盖有三线贸易公司的印章，法定代表人处加盖有马新泉的私章，乙方处加盖有汇和银行公司的合同专用章，法定代表人处加盖有孟宪泉的私章。2017年5月4日，中润达融资担保公司（保证人、甲方）与汇和银行公司（债权人、乙方）签订了一份编号为000003170530001-1“保证合同”，约定：为确保2017年5月4日借款人三线贸易公司与本合同乙方签订的合同编号为000003170530001的借款合同（以下简称主合同）项下借款人的义务得到切实履行，甲方愿意向乙方提供保证担保。本合同所担保的主债权为乙方依据主合同发放的贷款，金额为300万元，主合同履行期限为24个月，自2017年5月4日至2019年5月3日止；本合同保证方式为连带责任保证；本保证合同担保的范围包括主合同项下的借款本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用，包括诉讼费、仲裁费、律师费等和所有其他应付费用；本合同项下的保证期间为自本合同生效之日起至借款到期之次日起两年；主债务履行期届满，乙方债权全部或部分未受清偿的，有权要求甲方按照本合同承担保证责任；双方还约定担保至还清所有借款时止承担连带责任。该保证合同落款甲方处加盖有中润达融资担保公司的印章，法定代表人处有王江的签字，乙方处加盖有汇和银行公司的合同专用章，法定代表人处加盖有孟宪泉的私章。2017年5月4日，抵押人新疆鑫锦投资有限公司（以下简称鑫锦投资公司）与抵押权人中润达融资担保公司签订了一份编号为中融担（2017）反担最高额抵字第17006号“最高额抵押合同”，约定为担保本合同第一条所述主合同项下债务的履行，抵押人自愿将其享用合法处分权、并列入后附“抵押物清单”的财产为债务人履行约定债务的行为向抵押权人设立最高额抵押。该合同第一条约定，本合同所担保的主合同为债务人三线贸易公司与贷款银行之间自2017年5月4日起至2020年5月3日止签署的借款、贸易融资、保函、资金业务及其他授信业务合同（统称单笔合同）以及相应的修订或补充文件中，抵押权人为债务人向其债权人银行所提供的各种担保合同、担保函、担保条款与承诺等所涉及的各类、各项债务总和，以及本合同抵押权人为实现上述债权需开支的各项直接与间接费用；第二条主债权及其发生期间约定为除依法另行确定或约定发生期间外，在下列期间内主合同项下实际发生的债权，以及在本合同生效前债务人与抵押权人之间已经发生的债权债务，构成本合同所担保的主债权：本合同第一条规定的自2017年5月4日起至2020年5月3日止；第三条被担保最高债权额约定，本合同所担保债权之最高本金余额为500万元，在本合同第二条所确定的主债权发生期间届满之前，被确定属于本合同之被担保主债权的，则基于该主债权之本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费用、公证费、执行费用等）、因债务人违约而给抵押权人造成的损失和其他所用应付费用等，也属于被担保债权，其具体金额在其被清偿时确定，依据上述两款确定的债权金额之和，即为本合同所担保的最高债权额；第四条抵押物约定抵押物有关情况见附件“抵押物清单”；第五条抵押登记约定依法需要办理抵押登记的，在本合同签订后90日内，抵押人与抵押权人应到有关登记部门办理抵押登记手续；第十条担保责任约定本合同中所设定的担保责任方式为有限责任担保，即如果债务人在主合同项下的任何正常还款日或提前还款日未按约定向抵押权人进行支付，抵押权人有权依法依本合同的约定行使抵押权，在本合同第三条规定的最高额内就抵押物优先受偿；第十一条抵押权行使方式和期间约定，本合同生效后，抵押权人有权就所涉及的主债权的全部或部分、多笔或单笔、根据法律法规的规定对抵押物行使抵押权，就每笔主债权而言，抵押权人应在其诉讼时效期间内行使抵押权；第十二条抵押权的实现约定，在担保责任发生后，抵押权人有权与抵押人协议将抵押物折价或者拍卖、变卖抵押物所得的价款优先清偿主债权。协议不成的，抵押权人才能依法请求人民法院拍卖、变卖抵押物；第二十五条合同生效与抵押权设立约定，本合自双方法定代表人、负责人或其授权签字人签署并加盖公章之日起生效，但依法需办理抵押登记的，则自抵押登记手续办理完毕之日起生效。该合同抵押人落款处加盖有鑫锦投资公司的印章，有权签字人处有彭亚军的签字，抵押权人处加盖有中润达融资担保公司的印章，有权签字人处有王江的签字。该合同附件抵押物清单载明抵押财产为：座落在××路土地使用权，权属证书编号为额政国用（2014）第L-084号，使用面积1008.92㎡；座落在××路土地使用权，权属证书编号为额政国用（2014）第L-093号，使用面积484.13㎡；座落在××县房产，权属证书编号为额房权证额敏字第XXXX号，使用权面积637.01㎡；座落在额敏县郊区乡北郊村塔额公路北侧鑫锦家居建材广场十六地段020100253-5负一层，权属证书编号为额房权证额敏字第XXXX号，使用权面积1327.53㎡。2017年5月19日，双方当事人为上述房产及土地使用权在额敏县不动产登记中心办理了抵押登记。2017年5月4日，担保人中润达融资担保公司（反担保权利人、甲方）与反担保人马新泉、梁铁琴（即反担保人义务人、乙方）、借款人三线贸易公司（反担保的被担保人，丙方）签订了一份编号为中融担（2017）反担保字第（17006）号“反担保保证合同”，约定:基于甲方与丙方签订的编号为中融担（2017）委担字第（17006）号贷款担保服务合同，甲方拟与贷款人签订保证合同，为丙方与贷款人签订的编号为000003170530001号借款合同（下称主合同）项下债务提供担保，为确保甲方的合法权益，现乙方以其共同所有的或独立所有的（包括现在所有的以及将来所有的）全部财产为丙方向甲方履行担保之债提供反担保，担保金额为300万元。该合同第一条反担保保证范围约定为本合同反担保保证范围不应低于主合同和保证合同、贷款担保服务合同所约定的甲方作为担保人应当承担责任的范围，包括但不限于丙方向贷款人借款的全部本息等款项，丙方可能向甲方支付的违约金，甲方为实现相关债权和担保权利而支付的全部费用（包括但不限于律师费、诉讼费、执行费、拍卖费、保险费及审计评估费等），以及甲方为丙方代偿资金的占用费等；第二条反担保保证方式约定如乙方为多人，则乙方中多人各为独立的保证人，保证方式为无限连带清偿责任保证，乙方对反担保范围内债务的清偿与借款人承担无限连带责任；第三条反担保保证期间约定反担保保证期间自本合同生效之日起至甲方在保证合同、贷款担保服务合同及本合同项下的相关债权清偿期限届满之日起两年内。该合同落款甲方处加盖有中润达融资担保公司的印章和王江的签字，乙方处有马新泉、梁铁琴的签字及捺印，丙方处加盖有三线贸易公司的印章及马新泉的签字及捺印。汇和银行公司与三线贸易公司签订完“流动资产借款合同”后，依约向三线贸易公司提供了借款300万元，借款期限届满后，三线贸易公司未依约向汇和银行公司偿还借款本息。2019年9月30日，中润达融资担保公司代借款人三线贸易公司向汇和银行公司归还贷款本息合计2,711,934.51元。2019年9月30日，汇和银行公司给中润达融资担保公司出具了一份承担保证责任确认函，载明：中润达融资担保公司，因借款人三线贸易公司未履行编号为000003170530001号流动资产借款合同约定的还款义务，你公司作为保证人与我行签订的编号为000003170530001-1号保证合同，已于2019年9月30日承担保证责任，为借款人代偿借款本金2,586,249.81元，利息1074.91元，逾期利息124,609.79元，共计2,711,934.51元，该确认函落款处加盖有汇和银行公司的合同专用章。同日，中润达融资担保公司向汇和银行公司出具了一份担保责任解除询证函，载明：汇和银行公司，借款人三线贸易公司在贵行贷款300万元整，期限自2017年5月4日至2019年5月3日止，流动资产借款合同编号为000003170530001号，我公司为该笔贷款提供保证，保证合同编号为000003170530001-1号，现我公司已代偿上述贷款逾期部分的全部本息，我公司的保证责任已解除，请贵行予以确认。汇和银行公司在该询证函下方贷款银行确认意见处载明：根据有关法律及我公司合同相关规定，中润达融资担保公司的保证责任已于2019年9月30日履行完毕。该确认意见下方加盖有汇和银行公司的合同专用章。同日，中润达融资担保公司向三线贸易公司发出了一份追偿通知函，载明：因你单位未履行合同编号为000003170530001号流动资产借款合同约定的还款义务，我公司作为保证人，根据与汇和银行公司签订的编号为000003170530001-1号保证合同，已于2019年9月30日承担保证责任，代你单位清偿了借款本金2,586,249.81元，利息1074.91元，逾期利息124,609.79元，共计2,711,934.51元。根据你公司与我公司签订的贷款担保服务合同，你公司应向我公司偿还上述款项，否则，我公司将依法予以追索，并按日万分之五计收逾期违约金。三线贸易公司于当日确认收到该追偿通知函并认可该欠款事实。另查明，2017年3月23日，被告新疆鑫锦市场管理有限公司在额敏县市场监督管理局作名称变更登记，变更前名称为新疆鑫锦投资有限公司。2017年2月27日，鑫锦投资公司召开了股东会，形成如下决议：一、关于三线贸易公司向汇和银行公司申请贷款300万元整，由中润达融资担保公司提供担保事宜，我公司同意以名下位于额敏县塔额路北侧十六地段两处房产（额房权证额敏字第XXXX号、第00014984号）和两处土地（额政国用2014第L-084号、第L-093号），向中润达融资担保公司提供反担保；二、我公司只提供此房地产作为抵押担保，不承担其他任何担保责任，如债务人违约，债权人不得向我公司其他财产（包括但不限于银行账户、股权、票据、汽车、房产、土地等）主张权利，在处理本抵押物后债权人债权未得到全部清偿的，也不得在对本公司主张任何权利，不得向法院提起诉讼；三、债权人在行使抵押权的过程中，不得影响本公司在法院或人民银行系统的征信记录。该决议上有其公司股东彭亚军、周景峰、戴志敏的签字，庭审中，鑫锦市场管理公司代理人陈述，其公司共有上述三名股东。再查明，中润达融资担保公司因本案产生诉前保全费5000元，律师代理费79,123元。本院认为，“流动资金借款合同”、“保证合同”、“最高额抵押合同”、“反担保保证合同”均系相关各方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，当事人均应按合同约定和法律规定充分履行各自的义务。关于被告三线贸易公司应否向原告支付代偿资金本息的问题。本案中,被告三线贸易公司与汇和银行公司签订“流动资金借款合同”后，汇和银行公司依约向被告三线贸易公司发放了贷款，借款期限届满后，被告三线贸易公司未依约向汇和银行公司偿还借款本息2,711,934.51元。因原告就被告三线贸易公司的上述借款与汇和银行公司签订了“保证合同”，向其提供保证担保，故在被告三线贸易公司未依约向汇和银行公司偿还借款本息的情况下，原告作为保证人代被告三线贸易向汇和银行公司偿还了贷款本息合计2,711,934.51元。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条之规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”。据此，原告在向汇和银行公司承担保证责任后，有权向债务人三线贸易公司追偿，故原告主张被告三线贸易公司向其支付代偿金2,711,934.51元，有事实及法律依据，本院予以支持。关于原告主张的保全费和律师代理费的问题。原告主张被告三线贸易公司承担其因本案产生的保全费5000元及律师代理费损失79,123元，不违反双方的合同约定及法律规定，本院予以支持。关于被告鑫锦市场管理公司应否向原告承担其所主张的抵押担保责任的问题。原告为被告三线贸易公司与汇和银行公司签订的“流动资金借款合同”项下的债务提供担保，被告鑫锦市场管理公司与原告签订“最高额抵押合同”，且办理了抵押登记，为原告履行担保之债及其实现担保债权需要的各项费用给原告设立最高额抵押权，约定了担保最高额债权500万元。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立”之规定，原告已取得相应抵押物的抵押权。根据《中华人民共和国担保法》第五十九条：“本法所称最高额抵押，是指抵押人与抵押权人协议，在最高债权额限度内，以抵押物对一定期间内连续发生的债权作担保”和《中华人民共和国物权法》第二百零三条“为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿”之规定，原告在最高债权额度内对抵押物有优先受偿权。所谓最高额抵押是对一定期间内连续发生的债权作担保，即对某一确定期间内连续发生的债权，只要债权总额不超过最高债权额限度，这些债权都可以就抵押财产优先受偿。本案中，债权发生的期间在“最高额抵押合同”所约定的债权发生期间内，即2017年5月4日至2020年5月3日。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八十三条第二款“抵押权人实现最高额抵押权时，如果实际发生的债权余额高于最高限额的，以最高限额为限，超过部分不具有优先受偿的效力；如果实际发生的债权余额低于最高限额的，以实际发生的债权余额为限对抵押物优先受偿”之规定，债权超过“最高额抵押合同”所约定的最高额部分的不具有优先受偿的效力。故若被告三线贸易公司不履行还款义务时，原告就被告鑫锦市场管理公司提供的抵押财产享有抵押权，并在主债权500万元最高限额内有权行使优先受偿权的诉请，本院予以支持。被告鑫锦市场管理公司辩称，原告行使追偿权所依据的主合同与其公司所签的最高额抵押担保合同约定的主合同并非同一个合同，其公司并未向原告提供反担保，不应向原告承担担保责任，该辩解意见，与本院查明的事实不符，本院不予采纳；被告鑫锦市场管理公司辩称，其公司签订的最高额抵押合同无效，原告不能行使对其公司的抵押权，该辩解意见，于法无据，本院不予采纳；被告鑫锦市场管理公司辩称，原告无证据证实其已代被告三线贸易公司偿还了汇和银行公司的借款本息，因原告已就该事实向法庭举证证实，该辩解意见，本院不予采纳。关于被告马新泉、梁铁琴应否向原告承担其所主张的保证责任的问题。原告为被告三线贸易公司与汇和银行公司签订的流动资金借款合同项下的债务提供担保，被告马新泉、梁铁琴与原告签订“反担保保证合同”，为原告履行担保之债提供反担保，并约定担保金额300万元，担保方式为连带责任保证，担保责任的范围为被告三线贸易公司向汇和银行公司借款的全部本息等款项、原告向汇和银行公司支付的违约金及原告为实现相关债权和担保权利而支付的全部费用。原告要求被告马新泉、梁铁琴承担保证责任并未超过“反担保保证合同”所约定的保证期间。因此，被告马新泉、梁铁琴应当根据合同约定和法律规定，在其保证的最高限额（在不超过300万元的范围）内就被告三线贸易公司欠付原告的上述债务承担连带清偿责任，被告马新泉、梁铁琴承担保证责任后，有权向被告三线贸易公司追偿。被告奎屯三线贸易有限公司、马新泉、梁铁琴经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应承担由此带来的不利法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国物权法》第一百八十七条、一百九十五条、第二百零三条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第三十一条、第五十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八十三条第二款《中华人民共和国民事诉讼法》第六十一条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告奎屯三线贸易有限公司于本判决生效之日起七日内向原告新疆中润达融资担保有限公司支付代偿款2,711,934.51元；二、被告奎屯三线贸易有限公司于本判决生效之日起七日内向原告新疆中润达融资担保有限公司支付保全费5000元；三、被告奎屯三线贸易有限公司于本判决生效之日起七日内赔偿原告新疆中润达融资担保有限公司律师代理费损失79,123元；四、若被告奎屯三线贸易公司不能履行本判决第一、二、三项确定的义务，原告新疆中润达融资担保有限公司有权对被告新疆鑫锦市场管理有限公司提供的以下抵押物行使优先受偿权：新疆鑫锦市场管理有限公司权属证书编号为额政国用（2014）第L-084号的××路土地使用权、权属证书编号为额政国用（2014）第L-093号塔额路鑫锦家居建材广场负二层245-251号土地使用权、权属证书编号为额房权证额敏字第XXXX号额敏县塔额路北侧十六地段0201000253-5二层房产、权属证书编号为额房权证额敏字第XXXX号额敏县郊区乡北郊村塔额公路北侧鑫锦家居建材广场十六地段020100253-5负一层房产在主债权500万元最高限额（实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在前述最高限额内）内享有抵押权，并有权就前述抵押物折价或者拍卖、变卖该抵押物的价款优先受偿；五、若被告奎屯三线贸易有限公司不能履行本判决第一、二、三项确定的义务，由被告马新泉、梁铁琴在300万元限额内向原告新疆中润达融资担保有限公司承担连带清偿责任，被告马新泉、梁铁琴承担保证责任后，可以向被告奎屯三线贸易有限公司行使追偿权。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费29,668元，减半收取计14,834元（原告新疆中润达融资担保有限公司已预付），由被告奎屯三线贸易有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。审  判  员   刘凤娟二 ○ 二 ○ 年 十 月 二 十 三 日书  记  员   高 珊