广西壮族自治区梧州市龙圩区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0406民初981号 原告：梧州高普饲料有限公司，住所地广西梧州市龙圩区龙圩镇双桂路18号。统一社会信用代码91450400MA5K95883K。 法定代表人：彭嘉静，董事长。 委托诉讼代理人：杨丽凤，广西顺景律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林丽莉，广西顺景律师事务所实习律师。 被告：孙跃雷，男，1980年4月11日出生，汉族，住广西贺州市八步区。 委托诉讼代理人：甘冰，广西万益（贵港）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：董倩雯，广西万益（贵港）律师事务所实习律师。 原告梧州高普饲料有限公司（以下简称高普公司）与被告孙跃雷劳动争议一案，本院于2020年7月29日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告高普公司的委托诉讼代理人杨丽凤、林丽莉、被告孙跃雷及其委托诉讼代理人甘冰、董倩雯到庭参加了诉讼。 原告向本院提出诉讼请求：判决驳回被告要求原告支付带薪年休假工资的请求。事实理由：一、被告要求原告支付带薪年假工资没有事实和法律依据。 2 2017年2月8日至2020年6月，原被告一直维持劳动关系，被告的岗位是销售员，工龄3年4个月。2020年6月份起被告连续旷工。2017年春节原告放假13日、超过法定假7日，2018年春节放假11日、超过法定假期6日，2019年春节放假11日、超法定假期6日，2020年春节放假39日、超法定假期32日。根据《职工带薪年休假条例》第三、第四条规定，被告在职期间应当享受的年休假是10日，而其实际已经享受的休假是44日。在上述假期中，原告均全额发被告工资。根据被告销售员岗位特点，除每月回公司开例会一次外，每天不需要回公司打考勤，在外通过电子设备上传当天的出勤计划，工作时间、地点及内容自我安排，定期参加业绩考核即可，所以不存在被告因为工作原因无法休假的可能。因此，被告主张年休假工资没有事实依据。因未休年休假工资报酬是法律对劳动者休息权的保护，是用人单位未能安排劳动者年休假时给予的经济补偿，其不属于劳动报酬，应当适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定的仲裁时效期间，即从知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算1年的仲裁时效期间。根据《职工带薪年休假条例》第五条第二款规定，年休假在1个年度内安排，一般不跨年度。单位因生产、工作特点确有必要跨的，可以跨1个年度。由于被告不能提供证据证实原告因工作特点安排职工跨年度休年休假，因此仲裁时效期间应为次年1月1日至12月31日止。被告2020年6月3日申请仲裁，在时效内可获支持的是2019年1月1日至2019年12月31日期间的带薪年休假工资。二、被告的带薪年休假工资计算错误。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。梧州市龙圩区劳动人事争议仲裁委员会认为被告的带薪年休假工资为3，000÷ 3 21.75天×10天×300%，实际重复计算了被告正常工作期间的工资收入，是错误的。综上所述，被告要求原告支付带薪年假工资既无事实依据也无法律依据，恳请人民法院依法裁判。 被告孙跃雷辨称，被告不服梧州市龙圩区劳动人事争议仲裁委员会作出的龙劳人仲案字［2020］第13号仲裁裁决，请求法院判令：一、原告向被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金21，000元；二、原告向被告支付未提前30日通知被告解除劳动合同工资3，000元；三、原告向被告支付失业保险赔偿损失22，806元；四、原告支付被告带薪年休假工资14，068.97元；五、原告支付被告工作期间出差报销费用6，220元;六、原告支付被告2020年5月份工资3,000元。事实和理由：一、原告自行解除与被告之间的劳动合同，违反法律规定。原告业务信息群移除显示、2020年5月28日下午的会议录音等证据证实，2020年5月31日，原告高普公司总经理崔波当面通知被告与其解除劳动合同，原告在未与被告协商一致且被告不符合法律规定的用人单位可以自行单方面解除劳动合同情形的情况下，解除劳动合同违反法律规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”的规定，原告理应向被告支付的赔偿金21，000元［（3，000×3+1，500）×2］元。二、被告与原告未能就变更劳动合同内容达成协议，根据法律规定，原告欲解除与被告之间的劳动合同，应向被告额外支付其一个月的工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工 4 资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”。被告与原告之间因原告单方面解除劳动合同问题发生争议，未能就解除劳动合同达成一致意见，根据该条规定，原告在向被告支付一个月工资即3，000元后，可解除劳动合同。三、原告未为被告缴纳社会保险，违反相关法律规定。2017年2月5日，被告应聘到原告高普公司销售部工作，担任销售部区域经理职务，按照法律规定，原告应为被告缴纳社会保险费，但事实上原告未为被告缴纳社会保险费，违反法律规定。根据《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍”的规定，原告应当赔偿被告损失22，806（3年×3个月×1，267元×2倍）元。四、梧州市龙圩区劳动人事争议仲裁委员会作出的龙劳人仲案字［2020］第13号仲裁裁决书内容第二项裁决原告高普公司支付被告孙跃雷带薪年休假工资4,137.93元，计算错误。被告孙跃雷带薪年休假工资应为14，068.97元。被告于2002年2月参加工作，工作年限已满10年不满20年，年休假为10天。被告2020年5月31日被解除合同，2020年度在原告公司工作已过日历天数为152天，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应 5 休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足l整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数一当年度已安排年休假天数”的规定，2020年度原告未安排被告休假天数为4（152天÷365×10天）天。因此，原告应向被告支付应休未休年休假工资报酬应为14，068.97元（3，000元÷21.75天×300%×34天）。被告在原告公司工作期间，于2020年5月9日至5月26日出差垫付住宿费2，520元、2020年5月27日垫付招待费1，000元、油费2，700元，合计6，220元，原告未给予报销。综上，被告恳请法院依法支持被告的全部请求。 原告围绕提出的诉讼请向本院提交如下证据：1．《劳动合同》2份、《营销部会议签到表》，拟证明2017年2月8日至2020年7月5日，被告与原告一直维持劳动关系；2.2019年8月至2020年5月劳务表，拟证明2019年8月至2020年2月，被告每月的基本工资是1，680元，2020年3月至5月，每月基本工资是1，810元；3.2020年3月至5月营销部业绩考核方案，拟证明被告的业绩不达标；4.2017年-2020年春节假期及值班安排，拟证明原告2017年春节给被告放假13日，超过法定假期6日，2018年春节给被告放假11日，超过法定假期4日，2019年春节给被告放假11日，超过法定假期4日，2020年春节给被告放假39日，超过法定假期32日；5．《劳动争议答辩状》、《通知》、《解除劳动合同通知书》，拟证明在仲裁庭开庭之前双方劳动关系是一直存续的，在仲裁庭开庭后原告通知被告返回岗位上班，原告在被告没有返回岗位上班的情况下，才解除与被告劳动合同，原、被告劳动关系的解除是因为被告没 6 有按期返回岗位上班，并不存在被告所说的违法解除劳动关系，双方的劳动关系是在仲裁庭开庭后合法解除的；6．顺丰快递单、寄送截图、手机彩信截图，拟证明被告不按公司要求返回工作岗位上班持续旷工的事实；7．劳动仲裁庭庭审笔录。 被告对其抗辩主张提交如下证据：1．被告的身份证复印件，拟证明被告的身份情况；2．企业营业执照电脑咨询单，拟证明原告是合法的用工主体；3．《劳动合同》，拟证明被告与原告之间存在劳动关系；4．出差报销单，拟证明被告出差情况及费用；5．高普GP营销管理群聊天记录，拟证明原告解除被告的劳动合同，崔波总经理在6月9日将被告移出业务工作群的事实；6．签员工辞职申请表、终止劳动合同关系证明书会议现场照片，拟证明2020年6月3日原告要求被告和其他员工签辞职申请表终止劳动合同的事实；7.2020年5月28日开会录音，拟证明原告违法解除劳动合同以及未能与被告就解除合同赔偿达成一致意见。 经开庭组织当事人对证据进行了交换证据并进行质证，对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对双方有异议的证据，结合庭审笔录综合认定。 经开庭审理本院认定事实如下：原告与被告于2017年2月8日签订《劳动合同》，该合同约定，合同固定期限从2017年2月8日至2020年2月7日止，被告的工作岗位是营销员，未约定被告的工资待遇。2020年2月8日，原、被告续签了《劳动合同》，该合同约定合同固定期限从2020年2月8日至2025年2月7日，其他合同内容与前一份内容相一致。本案原告提供的证据《高普公司劳务表》中记载被告的每月工资为3，000元。原告在被告任职期间未为被告缴纳社会保险费用。从2019年6 7 月1日起至2020年6月30日劳动仲裁庭开庭之日止，被告均未在工作岗位上班，也未向原告办理离职手续。2020年6月5日，被告向梧州市龙圩区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、申请人与被申请人在2017年2月8日至2020年5月31日存在劳动关系；二、被申请人向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金21，000元；三、被申请人额外支付申请人未提前30日解除劳动合同的工资3，000元；四、被申请人支付申请人应休末休带薪年休假工资13，655元；五、被申请人赔偿申请人失业保险金损失42，336元；六、被申请人向申请人支付2020年5月份工资3，000元。在2020年6月30日劳动仲裁庭开庭当日，原告向被告发出书面《通知》要求被告三日内返回工作岗位上班，但被告拒不返回工作岗位上班。2020年7月6日，原告以被告未按公司要求返回工作岗位上班持续旷工为由出具《解除劳动合同通知书》，并于7月7日和7月13日分别通过顺丰快递和手机彩信向被告送达。2020年7月9日，梧州市龙圩区劳动人事争议仲裁委员会作出如下裁决：一、确认申请人孙跃雷与被申请人梧州高普饲科有限公司于2017年2月8日至2020年5月31日存在劳动关系；二、被申请人梧州高普饲科有限公司向申请人孙跃雷支付带薪年休假工资4，137.93元；三、被申请人梧州高普饲料有限公司支付申请人孙跃雷2020年5月工资3，000元；四、驳回申请人孙跃雷对被申请人梧州高普饲料有限公司的其他仲裁请求。本案原告不服上述裁决向本院提起诉讼。 另查明，原告公司销售部员工在2017年春节放假期间为1月24日至2月5日共13日，在2018年春节放假期间为2月12日至2月22日共11日，在2019年春节放假期间为2月1日至2月11日共11日，在2020年春节放假期间为1月22日至2月29日共39日。被告从 8 2020年6月1日开始不回公司上班，原告未发放被告2020年5月份的工资3,000元。 在本案审理过程中，被告主张2020年6月1日原告公司的总经理崔波当面通知与被告解除劳动合同，故其从2020年6月1日开始不再上班，双方已解除劳动合同。原告否认口头通知与被告解除劳动合同，认为直到劳动仲裁期间，双方仍处于劳动合同存续期间内。被告未能提供有效的证据证实原告已经口头通知与其解除劳动关系，并且被告在仲裁庭审陈述中也承认其没有到原告公司办理离职手续。被告主张其参加工作的时间是2002年2月，但未能提供证据证实。被告主张在原告公司工作期间出差费用6，220元未获报销，被告提交的报销单上只有其个人填写的内容，未经原告公司签字盖章确认，原告不予认可。 本院认为，在本案审理过程中，被告主张2020年5月31日原告公司的总经理崔波当面通知与被告解除劳动合同，故其从2020年6月1日开始不再上班，双方已解除劳动合同。原告否认口头通知与被告解除劳动合同，认为直到劳动仲裁期间，双方仍处于劳动合同存续期间内。被告未能提供有效的证据证实原告已经口头通知与其解除劳动关系，并且被告在仲裁庭审陈述中也承认其没有到原告公司办理离职手续。原告在劳动仲裁庭开庭当日向被告发出书面《通知》要求被告三日内返回工作岗位上班，但被告拒不返回工作岗位上班。2020年7月6日，原告以被告未按公司要求返回工作岗位上班持续旷工为由出具《解除劳动合同通知书》，并于7月7日和7月13日分别通过顺丰快递和手机彩信向被告送达。因此原告不存在违法解除劳动合同的事实。被告要求原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定的情形，被告的该项诉讼请求，本院不予支持。原 9 告以被告未按公司要求返回工作岗位上班持续旷工为由解除与被告之间的劳动合同，无需提前三十日以书面形式通知被告解除劳动合同，故被告要求原告额外支付一个月工资的理由不成立，被告的该项诉讼请求，本院不予支持。根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。被告主张其参加工作的时间是2002年2月，但未能提供证据证实，本院不予采信。被告于2017年2月8日在原告公司工作累计工作时间未满10年，被告2017年至2019年每年休年休假为5天，2020年的年休假按被告当年的工作天数152天折算为4天。根据《职工带薪年休假条例》第五条规定，单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。本案中，原告在春节放假通知中并没有明确超过春节法定假期的部分是作为安排给劳动者的带薪年休假，并且原告事先也未明确告诉劳动者并征得劳动者的同意公司放假超出法定假日的部分作为安排年休假。因此原告春节放假超过法定节假日部分不能视为已经安排给被告的带薪年休假，而且原告春节放假超过法定节假日的部分不符合《职工带薪年休假条例》第四条规定的不享受当年年休假的情形。因此，被告要求原告支付应休未休的带薪年休假的工资7，862.06元（3，000元÷21.75天×19天×300%）的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条第二项规定，非因本人意愿中断就业的，从失业保险基金中领取失业保险金。本案中，原告与被告解除劳动合同非被告本人意愿。根据《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条规定，单 10 位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。原告违反了上述规定，未为被告办理失业保险和缴纳失业保险费，故原告应当按《广西壮族自治区失业保险办法》第二十条的规定，赔偿被告失业保险金22，806元（3年×3个月×1，810元×70%×2倍）。被告从2020年6月1日开始旷工，原告未发放被告2020年5月份工资3，000元，被告请求原告支付2020年5月工资3,000元，合理合法，本院予以支持。被告对其主张任职期间未获报销的出差费用，未能提供充分证据证实，原告不予认可，故对被告的此项诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条第二项，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、第十二条，《广西壮族自治区失业保险办法》第十三条、第十八条第一款第一项、第二十条、第三十六条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、原告梧州高普饲料有限公司在本判决生效之日起十日向被告孙跃雷支付带薪年休假工资7，862.06元、失业保险金22，806元、2020年5月工资3,000元； 二、驳回被告孙跃雷的其他诉讼请求。 案件受理费5元，由原告梧州高普饲料有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广西壮族自治区梧州市中级人民法院。 11 审 判 员  卢 笙 二〇二〇年十月十六日 法官助理  李 娴 书 记 员  陀颖超