广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初18591号原告：广州哈冠贸易有限公司，住所地：广东省广州市白云区同德街同康路268号自编F1-2（自主申报）。法定代表人：张佳明。委托诉讼代理人：肖健，广东沁森律师事务所律师。被告：王洽澄，男，1989年6月1日出生，汉族，身份证住址：广东省汕头市澄海区，委托诉讼代理人：林昭晨，广东仁言律师事务所律师。原告广州哈冠贸易有限公司与被告王洽澄劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告广州哈冠贸易有限公司的委托诉讼代理人肖健，被告王洽澄及的委托诉讼代理人林昭晨均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告广州哈冠贸易有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令原告无须支付被告未签订劳动合同二倍工资差额106367.82元；2、判令原告无须支付被告2019年2月20日至2019年11月7日提成40000元；3、本案受理费由被告负担。被告自2018年9月起在个体工商户林育如处工作，工作岗位未涉及、开发产品，后双方商议决定共同合作，扩大业务，并于2018年11月6日成立广州哈冠贸易公司，被告提出增加工资待遇，为此双方于2019年2月签订了《协议书》，约定：提成0.2元（华丽宫、同德围）；工资1.4万元（年终双薪、年假无）；社会保险公司付；公司辞退小王车归小王，小王三年内辞职车归公司。2019年10月，因公司经营未达预期，亏损几百万。原、被告协商下一步的经营方向，被告提出缩小规模或将公司关掉，只保留个体工商户林育如华丽宫那边的生意，原告未同意被告的提议，被告遂以原告辞退其为由不辞而别，并于2019年11月7日未回公司上班，同时将公司出资购买的车辆藏匿拒不归还。此后，被告还提起劳动仲裁，仲裁委于2020年6月29日作出仲裁裁决，原告不服该仲裁裁决，遂诉至法院。原告认为仲裁裁决事实认定不清，请求予以驳回。综上，请求法院判如所请。被告王洽澄辩称，被告服从仲裁委作出的仲裁裁决，请求法院驳回原告全部诉讼请求。首先、劳动合同为法定的要式合同，《协议书》仅能证实双方存在劳动关系，但内容缺乏劳动合同法定的必备条款，应视为双方未签订劳动合同。其次，关于提成的计算方式、数量及金额，被告在仲裁阶段已提供了相应的证据证实，对此原告也予以了确认，为此仲裁裁决中认定的提成数额是合法合理的。请求驳回原告全部诉讼请求。经审理查明，原告广州哈冠贸易有限公司系于2018年11月6日经广州市白云区市场监督管理局核准成立的有限责任公司（自然人独资），法定代表人为张佳明，经营范围：批发业。被告通过原告法定代表人张佳明及监事招聘入职。双方未签订劳动合同，但签订了《协议书》，该协议书内容为：“提成2角（华丽宫、同德围）；工资1.4万（年终两新）（年假无）；社保公司付；如果因公司辞小王，车归小王，小王做满三年车归小王，小王三年内辞职车归公司；宝马车（新能源）首付5成，按揭公司付三年；车油每月公司付500元，出差补车油、停车费；保养自己出，保险第一年公司出，以后自己出”，在协议书的落款处有张佳明、林育如、王洽澄签字确认。被告任职期间，个体工商户林育如为被告参加社会保险。被告的工资构成为基本工资14000元/月+提成（每双鞋0.2元），每月月底前通过原告的监事林育如微信转账发放上月工资。被告最后工作至2019年11月7日。离职前月平均工资为14000元。2019年12月5日，被告向广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）提出劳动仲裁，请求原告支付：1、2019年3月1日至2019年11月7日未签订劳动合同的二倍工资差额113400元；2、2019年10月份的工资14000元；3、2019年11月份的工资14000元；4、解除劳动关系赔偿金28000元；5、2019年底双薪奖金14000元；6、2019年2月1日至2019年11月7日计件提成报酬40000元；7、未履行协议书约定的2019年10月1日至2022年3月31日代为偿还车辆贷款部分金额233352.9元。仲裁委于2020年6月17日作出穗云劳人仲裁案（2020）654号仲裁裁决书，裁决：1、原告一次性支付被告2019年3月20日至2019年11月7日未签订劳动合同的二倍工资差额106367.82元；2、原告一次性支付被告2019年10月1日至2019年10月31日的工资14000元；3、原告一次性支付被告2019年11月1日至2019年11月7日工资1400元；4、原告一次性支付被告解除劳动关系经济补偿7000元；5、原告一次性支付申请人2019年2月20日至2019年11月7日提成40000元。原告收到上述仲裁裁决后，因不服该裁决第1、5项，故诉至本院。诉讼中，原、被告对于以下争议焦点各自陈述及举证如下：原告主张：一、被告当初入职的是个体户林育如，在原告公司成立后，被告为了增加工作报酬，双方才签订了《协议书》明确了被告的福利待遇问题，《协议书》中约定了被告的工作岗位、具体工作内容、工作期限及工资待遇、社保、休假等，其中工作地点就是个体工商户林育如华丽宫档口及原告公司注册地址同德围，此外协议书中约定了“公司”，被告当初入职为个体工商户，而此后原告公司于2018年11月成立，“公司”明显就是指向原告公司，故即便《协议书》未明确用人单位名称等劳动合同的必备条款，但从上述情况及双方对于劳动者与用人单位为原、被告双方的事实并不存在争议，同时在被告任职期间，双方均按照《协议书》内容履行，故原告认为《协议书》已具备了劳动合同的一般要件，应视为双方有签订劳动合同，故原告无须支付未签劳动合同的二倍工资差额；二、仲裁委认定原告需支付被告提供没有事实依据，因被告并未提供证据证实其应得提成，被告偷录的录音只能证实双方在协商解除劳动合同时原告所作出的一些让步，但这并非对被告提成工资的一个确认，而且该偷录行为无法律依据，仲裁委采信该录音确定被告的提成情况是不合理的。原告对其陈述出示了如下证据：1、《协议书》；2、社保清单；3、仲裁裁决书及送达证明。被告抗辩认为，2018年9月份被告仅在张佳明、林育如的档口中做兼职，并未正式入职，故并无与个体户林育如或原告公司建立劳动关系的说法，被告于2019年2月20日才正式入职原告处工作，但双方并未签订劳动合同。虽然双方签订了《协议书》，但该《协议书》记载的内容明显不具备《中华人民共和国劳动合同法》第十七条中规定的劳动合同的必备条款，故《协议书》不能认定为双方已经签订了劳动合同。至于提成的问题，原告法定代表人张佳明并未否认录音资料中反应下单生产数量估算为20万的内容，且在仲裁阶段原告对录音资料系予以确认的，故仲裁裁决提成计算的金额为40000元并无不妥，且该录音资料记载的内容也恰恰证实了系原告主动解除与被告间的劳动关系，说明双方并非协商一致解除劳动关系。对于上述陈述，被告出示证据如下：1、《协议书》；2、微信聊天记录、7-9月工资记账；3、微信支付交易明细证明（2019年2月-2019年11月）；4、证明书、证人身份证；5、考勤记录；6、工作地点视频；7、录音；8、证明（新步）；9、证明（友丰）；10、证明（鸿达）；11、订货生产单（伟松）；12、微信聊天记录（长虹）；13、仲裁裁决书。经过庭审质证，原告对被告提供的证据质证意见为：对证据1至6无异议；对证据7的真实性予以确认，但对关联性不予确认，该证据仅能证实双方就是否继续合作进行了讨论协商；对证据8至12三性均不予确认，该证据属于证人证言，由于证人无出庭佐证，故对真实性不予确认，证明中用简单将鞋跟、鞋底的数字叠加，无法确定是否一只完整的鞋子，所以说统计的数据是不准确的，而且这也无法说明这些鞋均由被告开发出来，故无法确认提成计算的基数；对证据13予以确认。经过庭审质证，被告对原告提供的证据质证意见为：对证据1的三性予以确认，但是对证明事实不予确认，《协议书》缺乏劳动合同的法定必备条款，双方未签订书面的劳动合同，仅能说明双方存在劳动关系；对证据2的关联性不予确认，根据仲裁裁决的记载，原告确认其公司是空挂的，原告全体员工都在个体户林育如处参加社会保险；对证据3无异议。以上事实，有裁决书、《协议书》、微信聊天记录、工资记账、微信支付交易明细证明、订货生产单及当事人陈述等证据证实。本院认为，根据被告提供的协议书、微信聊天记录、工资记账、微信记录交易明细、证明书、考勤记录等证据，结合双方庭审中陈述及仲裁裁决作出后，原告对裁决其支付工资、经济补偿金无异议的事实，故本院确认原、被告之间存在劳动关系。关于未签订劳动合同的二倍工资差额问题。首先，用人单位在劳动者入职时需与劳动者签订劳动合同，劳动合同内容需明确记载相应必备条款，但原、被告双方签订的《协议书》中没有明确用人单位、合同期限、工作岗位等内容，不具备《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定的劳动合同的必备条款，不应视为已签订劳动合同。其次，虽然原告提供的社会保险缴费证明证实被告的社会保险由个体户林育如参保，但综合全案证据及双方的陈述均指向是原、被告之间存在劳动关系，由于原告提供的证据不足以推翻被告主张双方于2019年2月20日建立劳动关系的事实，为此本院采信原、被告间的劳动关系于2019年2月20日建立。综上，由于原告自用工起一个月内不满一年未与被告签订劳动合同，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定，原告应当从用工之日起满一个月的次日至离职之日（即2019年3月20日至2019年11月7日）向被告每月支付二倍的工资差额，金额应为106367.82元（14000元/月÷21.75×8天+14000元/月×7个月+14000元/月÷21.75×5天）。关于提成的问题。被告的工资构成为14000元/月+提成（每双鞋0.2元），根据被告提供的订单证明、订货生产单、微信聊天记录证明，证实被告已为原告完成相应的工作。至于具体计算提成的工作量问题，原告作为用人单位并未提交相应的证据，故本院认定原、被告曾协商按照20万双计发提成，即原告应向被告支付2019年2月20日至2019年11月7日期间的提成40000元（0.2元/双×200000双）。关于2019年10月1日至2019年11月7日期间的工资及解除劳动关系经济补偿金问题，因原、被告双方在穗云劳人仲裁案（2020）654号仲裁裁决作出后并未就上述问题提起诉讼，故本院对裁决主文中第二、三、四项予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起五日内，广州哈冠贸易有限公司支付王洽澄未签订劳动合同双倍工资差额106367.82元。二、于本判决生效之日起五日内，广州哈冠贸易有限公司支付王洽澄2019年10月1日至2019年10月31日的工资14000元。三、于本判决生效之日起五日内，广州哈冠贸易有限公司支付王洽澄2019年11月1日至2019年11月7日工资1400元。四、于本判决生效之日起五日内，广州哈冠贸易有限公司支付王洽澄解除劳动关系经济补偿7000元。五、于本判决生效之日起五日内，广州哈冠贸易有限公司支付王洽澄2019年2月20日至2019年11月7日期间的提成40000元。六、驳回广州哈冠贸易有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由广州哈冠贸易有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员 詹 兵二〇二〇年十月十六日书记员 叶智勇