广东省深圳市福田区人民法院民 事 裁 定 书（2020）粤0304民初19740号原告：吴巧璘，女，汉族，1980年11月4日出生，住址广东省深圳市福田区。委托诉讼代理人：李素雪，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王欣，北京市盈科（深圳）律师事务所实习律师。被告：深圳市车鑫宝投资企业（有限合伙），主要经营场所深圳市福田区莲花街道益田路6001路太平金融大厦38层，统一社会信用代码91440300MA5ETA3Y19。执行事务合伙人：深圳市前海安联财富管理有限公司。被告：深圳市前海安心联合财富管理有限公司，住所地深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司），统一社会信用代码91440300093678530J。法定代表人：林永辉。被告：深圳市后河出行科技有限公司，住所地深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司），统一社会信用代码91440300MA5ED1EK53。法定代表人：周伟标，总经理。被告：周伟标，男，汉族，1980年3月27日出生，住址广东省汕头市潮南区。被告深圳市后河出行科技有限公司、周伟标共同委托诉讼代理人：余祖舜，广东瀛尊律师事务所律师。被告深圳市后河出行科技有限公司、周伟标共同委托诉讼代理人：周世郁，广东瀛尊律师事务所实习律师。原告吴巧璘与被告深圳市车鑫宝投资企业（有限合伙）（以下简称车鑫宝合伙）、深圳市前海安心联合财富管理有限公司（以前简称安联公司）、深圳市后河出行科技有限公司（以下简称后河公司）、周伟标合同纠纷一案，本院于2020年3月11日立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序于2020年8月18日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人李素雪、王欣，被告后河公司、周伟标共同委托诉讼代理人余祖舜、周世郁到庭参加诉讼，被告车鑫宝合伙、安联公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告诉称：2018年7月25日，原告与被告安联公司（曾用名：深圳市前海安联财富管理有限公司）签订编号为CXB-20180157的《前海安联?车鑫宝一号私募投资基金-深圳市车鑫宝投资企业（有限合伙）合伙协议书》（以下简称《合伙协议书》），约定原告以有限合伙人身份加入被告车鑫宝合伙，认购合伙份额为100万元，投资期限为12个月。原告隔日即将100万元转入车鑫宝合伙账户。随后车鑫宝合伙将原告的100万元投入车鑫宝一号私募投资基金，并与该基金管理人即被告安联公司出具编号为CXBC-20180157的《前海安联?车鑫宝一号私募投资基金-深圳市车鑫宝投资企业（有限合伙）产品说明书》（以下简称《产品说明书》）及《深圳市车鑫宝投资企业（有限合伙）合伙人财务通知书》（以下简称《合伙人财务通知书》），写明该基金投资年收益为11%，投资期限为12个月，应于2019年8月25日向原告分配最后一期收益及本金。截至原告起诉之日，车鑫宝合伙仍有2019年7月25日、8月25日共2期投资收益及本金合计1018333.34元未向原告支付。以上事实有《合伙协议书》、招商银行历史交易明细表及转账汇款业务回单、《产品说明书》、《合伙人财务通知书》为证。签订《合伙协议书》当日，原告还与被告后河公司（曾用名：深圳市易车出行科技有限公司）签订编号为CXBY-20180157的《前海安联?车鑫宝一号私募投资基金-深圳市车鑫宝投资企业（有限合伙）预约受让协议》（以下简称《预约受让协议》），约定若车鑫宝合伙成立之日至投资期满10个工作日内未向原告分配本金及全部收益，后河公司将于条件满足后5个工作日内（即自2019年8月25曰起算15个工作日）受让原告持有的全部有限合伙份额，受让价款为原告实际出资金额+应得投资收益-己获得的分配款（即1018333.34元），并约定了逾期受让违约金为受让价款的每日万分之三，自2019年9月16日起算，截至原告起诉之日约为26578.50元。2019年12月4日，原告向被告后河公司邮寄《催告函》要求其履行《预约受让协议》，截至原告起诉之日仍未履行。签订《预约受让协议》同日，被告周伟标向原告出具编号为CXBG-20180157的《前海安联?车鑫宝一号私募投资基金—深圳市车鑫宝投资企业（有限合伙）个人承诺函》（以下简称《个人承诺函》），承诺自合伙企业成立之日至投资期满10个工作日内未向原告分配本金及全部收益，且后河公司未根据《预约受让协议》足额支付预约受让价款的，将由周伟标以自有全部财产补足差额，且若原告未按期足额获取本金及收益，可直接向周伟标追偿。以上事实有《预约受让协议》、《催告函》及邮寄单据、《个人承诺函》为证。我国《合伙企业法》第十九条第一款规定：“合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。合伙人按照合伙协议享有权利，履行义务。”第三十三条第一款规定：“合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理。”依据该条款及《合伙协议书》有关约定，被告车鑫宝合伙应如期向原告分配投资收益及于投资到期后返还投资本金。依据《合伙企业法》第二条“有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任”的规定，被告安联公司作为合伙企业的执行事务合伙人，应对合伙企业1018333.34元债务承担无限连带责任。我国《合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”被告后河公司应依法履行《预约受让协议》，在被告车鑫宝合伙、被告安联公司均不向原告支付1018333.34元时，受让原告的合伙企业份额，并依约支付逾期违约金。被告周伟标应依法履行《个人承诺函》，对该笔债务承担连带责任。据此，请求判令：1.被告车鑫宝合伙向原告支付剩余2期投资收益合计18333.34元；2.被告车鑫宝合伙向原告支付投资本金人民币100万元；3.被告后河公司履行《预约受让协议》，向原告支付合伙企业份额受让款1018333.34元，并按每日万分之三支付逾期受让违约金，自2019年9月16日起计至起诉之日约为26578.50元，实际应计至给付完毕之日止；4.被告安联公司、被告周伟标对上述债务承担连带责任；5.四被告共同承担本案诉讼费、保全费、执行费等原告为维护权益而产生的费用，具体金额以实际支出为准。庭审中，原告将诉讼请求第三项变更为被告后河公司承担上述债务的连带责任。违约金按每日万分之三自2019年9月16日起计至被告实际清偿之日止。被告车鑫宝合伙、安联公司未到庭参加诉讼，亦未提交答辩状。被告出行科技公司、周伟标共同答辩称：一、原告为被告车鑫宝合伙的有限合伙人，其与普通合伙人即被告安联公司等其他合伙人共同投资，形成合伙关系，理应共担风险。本案原告要求被告后河公司继续履行《预约受让协议》，可见原告也是认可其有限合伙地位的，应当遵守《合伙协议》及合伙企业法律法规的相关规定；二、本案原告合伙企业份额转让的条件并未成就，故应当驳回原告对后河公司的支付合伙份额转让款以及支付逾期受让违约金的诉讼请求。1.原告作为有限合伙人未完成转让其合伙份额的内部程序要件。2.根据《预约受让协议》第四条规定，即使后河公司承担有限合伙份额回购的义务，在付款前，也需要同原告签署《合伙出资转让协议》并办理见证或公证以及工商变更登记；三、关于合伙份额受让价格。后河公司没有确保原告投资本金不受损失并支付固定收益的义务。1.在《风险揭示书》、《产品说明书》等文件中，安联公司已经明确声明不对车鑫宝基金产品收益状况作任何担保或承诺。2.即使认为安联公司与车鑫宝在相关文件中有疑似承诺保底行为，其保底承诺行为与后河公司无关。后河公司与原告达成的《预约受让协议》中第三条预约受让价款明确约定按“业绩比较基准”计算。本案《预约受让协议》中的“业绩比较基准”11%/年只具有参考性，且无该概念以外的其他含义，故“预约受让价款”中的“应得投资收益”应为原告投资期间车鑫宝合伙的实际收益；四、被告周伟标仅仅是为后河公司对原告的合伙份额受让价款承担差额补足责任，而不是直接责任。原告应在后河公司经法院判决且强制执行不能的情况下，才可以向被告周伟标主张相应补充责任，在本案诉讼过程中，被告周伟标无须承担责任；五、对于原告当庭变更诉讼请求，我们答辩意见如下：在本案中被告后河公司并没有任何针对被告车鑫宝合伙对原告的债务承担连带责任或担保责任的意思表示，在本案中也没有任何证据证明被告后河公司应当承担连带责任，因此原告诉求要求被告后河公司对被告车鑫宝合伙的债务承担连带责任没有法律依据与事实依据。经审理查明，2018年7月25日，吴巧璘与车鑫宝合伙、安联公司签订了包含《风险揭示书》《合格投资者承诺书》《有限合伙份额认购书》《合伙协议》《合伙人会议决议》系列文件在内的《合伙协议书》及《产品说明》。其中《风险揭示书》载明，不保证基金财产一定盈利，也不保证最低收益。《有限合伙份额认购书》载明认购金额为100万元。《合伙协议》载明吴巧璘为有限合伙人，普通合伙人为安联公司；合伙企业经营期限为2+3年。《产品说明书》载明基金规模为12000万元，每月定期分配投资收益，到期一次性返还本金及最后一期收益，资金用于汽车以租代购业务，认购金额在100万元至300万元区间的，A类（12个月）业绩比较基准为11%/年，B类（6个月）业绩比较基准为10%/年，本业绩比较基准不是最终收益率，本基金实际收益率以实际运作情况为准，本基金的业绩比较基准按单利计算；本业绩比较基准也不代表基金管理人、监管机构对于基金本金及收益的保证或承诺；吴巧璘认购金额为100万元，投资期限为12个月，按照认购人实际投资金额，自认购人实缴出资资金到达合伙企业指定账户之次日起计算投资收益，分配时间及收益情况以财务通知书为准。安联公司出具的《合伙人财务通知书》载明吴巧璘出资额为100万元，收益起算日为2018年7月27日，第一次收益分配日期为2018年8月25日，分配金额为8715.85元，此后分配日为每月的25日，分配金额均为9166.67元，最后一次即第13次分配金额及本金为1009166.67元，分配日期为2019年8月25日，本金及收益合计1118715.89元。2018年7月25日，吴巧璘（乙方）与后河公司（甲方）签订《预约受让协议》，约定甲方预约受让的标的为乙方持有的合伙企业价值100万元的有限合伙份额。自合伙企业成立之日至投资期满的10个工作日，合伙企业未按合伙协议的约定向乙方分配本金及全部收益，且自合伙企业成立之日至投资期满，乙方持有的全部有限合伙份额未转让给第三方的。预约受让时间为上述预约受让条件满足之后的5个工作日内。预约受让价款=乙方实际出资金额+乙方应得投资收益-乙方已从合伙企业获得的任何分配款；实际出资金额为100万元，业绩比较基准为11%/年。甲方未按约定向乙方支付预约受让价款的，应自逾期次日起，以预约受让价款为基数，按照每日万分之三的标准向乙方支付违约金，直至预约受让价款给付完毕之日止。2018年7月25日，周伟标向吴巧璘出具《个人承诺函》，称自合伙企业成立之日至投资期满的10个工作日内，合伙企业未按合伙协议的约定向投资人分配本金及全部收益，且后河公司未根据预约受让协议足额支付预约受让价款的，本人将对后河公司剩余未付的预约受让价款部分进行差额补足，本承诺项下的承诺期限为上述承诺实现条件成立满5个工作日后至投资人收回投资本金及全部投资收益为止。如投资人未按期足额获得合伙协议中约定的投资本金及收益，则投资人有权按本承诺函的约定直接向本人追偿。2018年7月26日，吴巧璘向车鑫宝合伙支付了100万元，附言载明“认购车鑫宝合伙份额”。原告提交证据招商银行账户历史交易明细表、投资收益分配表，拟证明车鑫宝合伙通过曾帅生个人银行账户已向原告分配收益，还有2期收益及本金未分配，合计1018333.34元。经查，1.中国证券投资基金业协会私募基金管理人公示信息，载明安联公司为基金管理人，登记时间为2015年3月25日。2.私募投资基金备案显示，载明车鑫宝合伙基金备案日期为2017年10月2日。2020年7月30日，安联公司因涉嫌非法吸收公众存款罪被深圳市公安局福田分局立案侦查。本院经审查认为，《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条规定：“人民法院作为经济纠纷受理的案件，经审理认为不属经济纠纷案件而有经济犯罪嫌疑的，应当裁定驳回起诉，将有关材料移送公安机关或检察机关”。涉案讼争事实涉嫌非法吸收公众存款罪，应当裁定驳回原告起诉。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（三）项，《诉讼费用交纳办法》第二十七条第二款的规定，裁定如下：驳回原告吴巧璘的起诉。案件受理费23305.96元（原告已预交），本院予以退还。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  李泰仁人民陪审员  周伟珍人民陪审员  陈 萍二〇二〇年十月十二日书 记 员  曾舒萍