浙江省诸暨市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0681民初12232号 原告：友利投资有限公司，住所地北京市朝阳区东三环北路****17B03内-2。 法定代表人：常凤云。 委托诉讼代理人：金洪智,辽宁申智律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王艳斌,辽宁申智律师事务所律师。 被告：王海霞，女，1974年9月20日出生，汉族，住浙江省诸暨市。 被告：大连三生金融资产交易所有限公司，住，住所地辽宁省大连经济技术开发区小窑湾国际商务区**路西侧**/div> 法定代表人：陶行逸。 原告友利投资有限公司（以下简称友利公司）与被告王海霞、大连三生金融资产交易所有限公司（以下简称三生公司）案外人执行异议之诉一案，本院于2020年7月23日立案后，依法适用普通程序组成合议庭，于2020年9月15日公开开庭进行了审理，原告友利公司的委托诉讼代理人金洪智、被告王海霞到庭参加诉讼，被告三生公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告友利公司向本院提出诉讼请求：请求依法撤销(2020)浙0681执异31号裁定书；依法解除对原告的全部执行措施，已经执行完毕的采取执行回转；请求依法驳回被告王海霞要求追加原告作为被执行人的请求。事实和理由：被告王海霞因与 三生公司合同纠纷案，向本院申请强制执行。执行中，经王海霞申请，贵院以(2020)浙0681执异31号裁定书，裁定追加原告友利公司为被执行人。上述执行裁定认定事实存在明显错误，具体理由如下：友利公司作为三生公司的股东，全部出资已经实缴到位。2013年12月20日，大连达信会计师事务所有限公司针对三生公司二期注册资本实缴进行了专项审验，并出具了大达信会内验(2013)51号验资报告，该验资报告已经在公司注册登记机关档案中存档。被告王海霞故意隐瞒了三生公司二期出资验资报告，以此引导法院作出错误认定，依法应予纠正。 被告王海霞辩称，被告王海霞要求追加原告友利公司为被执行人的请求合法合理，对原告要求依法解除原告的全部执行措施，已经执行完毕的采取执行回转不予支持。1、原告诉称其作为三生公司的股东已于2013年12月20日完成二期注册资本实缴，并出具大达信会内验（2013）51号验资报告，但此验资报告只能证明原告已完成全部注册资本的缴纳，并不能作为其拒绝为三生公司被执行人的证据。根据《中华人民共和国公司法》第三条的规定，以及三生公司章程第七章股东的权利义务第十条股东的义务第3项“以其认缴的出资额承担公司债务”，被告王海霞要求追加原告为被执行人合理合法，有理有据。2、被告王海霞提交追加被执行人申请的清单里明确写明证据3为三生公司验资报告，提交的正是（2013）51号验资报告，被告王海霞在庭审中也提及原告已完成注册资本的缴纳，并不存在原告所称的王海霞故意隐瞒二期出资验资报告。3、执行过程中调取到的三生公司流水清单可以明确体现该公司的注册资本已经被抽回，显示余额仅为十位数。根据三生公司章程第七章股东的权利和义务第十条股东的义务第4项为公司注册登记后，不得抽回其出资；根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第八十条规定，被执行人无财产清偿债务，如果其开办单位对其开办时投入的注册资金不实或抽逃注册资金，可以裁定变更或追加其开办单位为被执行人，在注册资金不实或抽逃注册资金的范围内，对申请执行人承担责任。4、法院的微法院中送达地址确认中有明确说明：因受送达人自己提供或者确认的送达地址不准确、拒不提供送达地址、送达地址变更未及时告知人民法院、受送达人本人或者受送达人指定的代收人拒绝签收，导致诉讼文书未能被受送达人实际接收的，文书退回之日视为送达之日。根据本院提供的邮寄回执，寄给原告文书的时间为2020年3月23日，原告已错过提起诉讼的期限，故此诉讼无效。5、三生公司在最初公司设立时的企业名称预先核准通知书中明确注明注册资本为2亿元，其中友利公司为1.02亿元，占股51%，北京金顶投资控股有限公司（以下简称为金顶公司）为0.98亿元，占股49%。而实际注册地大连市工商行政管理局颁发的营业执照上的注册资本只有5000万元，与名称核准通知书上的完全不符。在办理工商注册过程中虚假出资，其营业执照上实际注册资本减少至5000万元，并没有经过减资公告申请，实属违法。实际两家股东公司并未完成全部的注册资本的缴纳，友利公司剩余7650万元未完成认缴缴纳，金顶公司剩余7350万元未完成认缴缴纳。综上，原告所提供的证据并不能成为其推卸不承担三生公司债务的理由，要求驳回原告的诉请。 被告三生公司辩称，被告王海霞因与被告三生公司之间的合同纠纷案件，经执行过程中申请，本院以(2020)浙0681执异31号裁定书裁定追加友利公司为被执行人。但依据2013年12月20日大连达信会计师事务所有限公司针对三生公司二期注册资本实缴的专项审验，并出具的大达信会内验（2013）51号验资报告证明，友利公司作为三生公司的股东，全部出资已经实缴到位，不存在应被追加为被执行人的情形。综上，友利公司提出的诉讼请求及事实理由符合法律规定，认可并同意友利公司的诉讼请求。 原告友利公司围绕其诉讼请求，向本院提供（2020）浙0681执异31号执行裁定书、大达信会内验（2013）51号验资报告复印件（加盖大连金普新区市场监督管理局查询专用章），本院予以确认并在卷佐证。 被告王海霞对其辩称的事实，提供公司名称预先核准通知书、企业名称预先核准通知书、三生公司章程、大达信会内验（2013）51号验资报告（与原告提供的一致）、股东会决议、大连市金融发展局[2013]35号关于同意设立辽宁东北亚贵金属交易所的批复（以上证据均系复印件，加盖大连金普新区市场监督管理局查询专用章），本院予以确认并在卷佐证。被告王海霞还提供国发[2011]38号文件、国办发（2012）37号文件、清整联发[2012]34号关于大连市清理整顿各类交易场所检查验收相关事宜的复函及所附交易所名单复印件1份、大连市金融发展局政府信息公开告知书、大交易规发办[2014]2号整改通知,本院认为，上述有关公司违规整顿方面的证据与本案缺乏关联性，不属本案案外人执行异议之诉的审理范围，故在本案中不予认定。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告王海霞与被告三生公司侵权责任纠纷一案，本院于2018年8月24日作出（2017）浙0681民初9166号民事判决：一、被告三生公司返还王海霞投入的资金2087470.77元，款限本判决生效之日起十日内付清。绍兴市中级人民法院于2019年1月16日作出（2018）浙06民终3552号民事判决：驳回上诉，维持原判。判决生效后，经王海霞申请，本院于2019年2月14日以（2019）浙0681执1423号立案执行。执行中，经本院查询，未发现三生公司名下有可供执行的财产。王海霞申请追加三生公司的股东友利公司、北京友谊万岁投资控股有限公司（以下简称为友谊公司）为本案被执行人。本院于2020年3月20日作出（2020）浙0681执异31号执行裁定书，追加友利公司、友谊公司为（2019）浙0681执1423号案件的被执行人。友利公司于2020年7月16日收到该执行裁定，其不服该执行裁定，于2020年7月23日提起本案诉讼。 另查明，三生公司的前身为辽宁东北亚贵金属交易所有限公司。2011年9月16日工商行政管理部门出具的公司名称预先核准通知书载明，同意预先核准下列2个投资人出资，注册资本（金）2亿元（人民币），住所设在大连市，设立的公司名称为辽宁东北亚贵金属交易所有限公司，投资人友利公司投资额为10200万元，投资比例为51%，投资人金顶公司的投资额为9800万元，投资比例为49%。2011年11月25日，大连市工商行政管理局同意预先核准申请人申报的企业名称为辽宁东北亚贵金属交易所有限公司，投资人为友利公司和金顶公司。该公司章程载明公司注册资本为5000万元，股东认缴的出资额采取分期到位的方式，首期出资为1000万元，占注册资本的20%，友利公司以货币出资2550万元，占注册资本的51%（首期出资510万元，出资时间2011年11月25日），金顶公司以货币出资2450万元，占注册资本的49%（首期出资490万元，出资时间2011年11月25日）；公司成立二年内，注册资本全部到位，如不能按时缴清出资额，将按工商行政管理登记机关规定作变更或注销登记。2013年12月20日，大连达信会计师事务所有限公司出具大达信会内验（2013）51号验资报告，友利公司已完成全部注册资本的缴纳。2015年12月10日，辽宁东北亚贵金属交易所有限公司变更为三生公司。2016年12月7日，金顶公司变更为友谊公司。 本院认为，原告友利公司在收到执行裁定书十五日内提起本案执行异议之诉，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条的规定，被告王海霞认为友利公司已超过起诉期限的辩解不能成立，对此本院已当庭对王海霞予以释明。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。被告王海霞作为申请执行人，在被执行人三生公司的财产不足以清偿生效法律文书确定的债务情况下，以三生公司的股东友利公司、友谊公司未足额缴纳出资为由，申请追加友利公司、友谊公司为被执行人。但根据友利公司提供的验资报告，可以证明友利公司已按公司章程的规定按时足额缴纳全部出资，对该事实王海霞、三生公司均无异议，本院予以确认。故王海霞申请追加友利公司为被执行人的理由不能成立，不应追加友利公司为被执行人。王海霞辩称公司名称预先核准登记通知书中明确注明注册资本为2亿元，其中友利公司出资额为1.02亿元，营业执照上实际注册资本减少至5000万元，没有经过减资公告申请，实属违法，实际两家股东公司并未完成公司名称预先核准登记通知书载明的全部注册资本的缴纳。本院认为，三生公司的注册资本应以营业执照及公司章程中载明的金额为准，王海霞以友利公司未完成公司名称预先核准登记通知书载明的全部注册资本的缴纳，而要求追加友利公司为被执行人，于法无据，本院不予采信。王海霞还辩称友利公司存在抽逃出资的情形，据此也应追加友利公司为被执行人。本院认为，审理本案执行异议之诉应以王海霞提起的追加被执行人申请为前提，王海霞申请追加友利公司等为被执行人的理由是股东未足额缴纳出资，在执行听证过程中，王海霞明确表示撤回申请书中有关股东抽逃出资的事项，故本案中仅对友利公司是否足额缴纳出资予以审理，对友利公司是否存在抽逃出资的情形，不属于本案审理范围。如王海霞认为友利公司存在抽逃出资的情形，据此要求追加友利公司为被执行人的可另行向执行部门提出申请。 综上所述，原告友利公司要求不予追加其为被执行人的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。本院对原告友利公司尚未采取执行措施，故对原告友利公司要求解除对其的全部执行措施，已经执行完毕的采取执行回转的诉请，不能成立，应予驳回。被告三生公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十七条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十三条第一款第一项规定，判决如下： 一、不得追加原告友利投资有限公司为本院（2019）浙0681执1423号案件的被执行人； 二、驳回原告友利投资有限公司的其余诉讼请求。 案件受理费23588元，由被告王海霞负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 本院（2020）浙0681执异31号执行异议裁定中与本判决不一致部分即“追加友利投资有限公司为（2019）浙0681执1423号案件的被执行人”于本判决生效时自动失效。 审 判 长  边 锋 审 判 员  楼科威 人民陪审员  张巧丽 二〇二〇年十月十九日 书 记 员  蔡瑜洁