福建省福州市晋安区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0111民初3607号 原告：伍先兵，男，1973年2月21日出生，汉族，住四川省开江县。 委托诉讼代理人：陆榕海，福建海慈律师事务所律师。 被告：林成涛，男，1978年2月17日出生，汉族，住福建省福州市仓山区。 委托诉讼代理人：陈昭森，福建航嘉律师事务所律师。 原告伍先兵与被告林成涛提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告伍先兵及其委托诉讼代理人陆榕海、被告林成涛的委托诉讼代理人陈昭森到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告伍先兵向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告各项损失共计390327元（其中医疗费152299.03元、住院伙食补助费1250元、营养费4500元、后续治疗费13000元、残疾赔偿金191604元、被扶养人生活费29243.97元、护理费24131元、误工费50545元、精神损害抚慰金15000元、交通费3000元、鉴定费2600元，合计487173元，扣除已垫付的96846元后为390327元）。2.被告承担本案诉讼费。事实与理由：2017年9月30日晚上，被告（系原告雇主）安排原告为位于福州盛隆沙场（为连江盛隆建材有限公司经营场所，位于晋安区运输建材沙石。在工作中，原告被连江盛隆建材有限公司工作人员王会驾驶的铲车撞伤。事发后，盛隆建材的工作人员将原告送至福建省立医院抢救。诊断为“全身多发伤、左侧多发性肋骨骨折、创伤性血气胸、胸骨骨折、左侧肱骨骨折、右手第1远节指骨骨折”。2017年10月6日，行“肋骨骨折切开复位钢板内固定术＋胸骨骨折切开复位内固定术”。2017年10月16日行“左侧肱骨骨折闭合复位螺钉内固定术＋外固定支架术”。经术后治疗，于2017年10月26日出院，住院25天。原告受伤治疗期间，共支付入院急诊门诊医疗费6008.64元，住院医疗费145836.39元，后续门诊费用146元。治疗期间，盛隆建材已赔付95949元医疗费，护理及其他费用897元。2019年11月4日，福建中卫司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定结论为原告伤残等级为九级伤残，附加一处十级伤残，后续取内固定物治疗费用13000元，误工期为210天，护理期为90日，营养期为90日。事发时原告女儿伍红连，2003年8月25日生，为年满14周岁未成年人，由原告抚养；原告之母唐科菊，1940年7月24日生，年满77周岁，一共有两个子女。事故发生后，被告不愿承担赔偿责任。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，被告林成涛作为原告雇主应对原告承担赔偿责任。 被告林成涛辩称：一、伍先兵诉请的事实理由及其提供的事故现场监控视频可以证实，伍先兵是在运输卸载沙土过程中，违反基本操作流程及安全责任，在卸载沙土未完成时私自下车跑向倒车过程中的铲车而造成本起事故。本案侵权责任人并非林成涛而是案外人王会，应由王会承担赔偿责任，伍先兵对本起事故也应当承担相应的过错责任。二、林成涛与伍先兵不存在雇佣关系，不是本案适格的被告。林成涛并非施工现场的承包人也非施工场地的所有人也不是伍先兵驾驶车辆的所有人，而是与林成涛一样同时接受承运业务的承运人。伍先兵与林成涛未订立雇佣承揽合同也未达成口头雇佣承揽协议，伍先兵所提供的运输承揽劳务所收益的对象应当为施工方或砂石场地所有人而非林成涛，并且林成涛也未有实际或有义务支付伍先兵任何报酬。三、关于具体赔偿项目。护理费仅提供收据不能证明实际的护理费用支出。原告未丧失劳动能力无权主张被扶养人生活费。后续治疗费未产生、交通费未提供票据，不予认可。原告自行委托鉴定应自行承担鉴定费。由于原告在本起事故中存在严重过错，无权主张被告赔偿精神损害抚慰金。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，林成涛对伍先兵举证的报警回执、福州市公安局询问笔录、2018年10月10日法院询问笔录、疾病证明书、福建省立医院入院记录、福建省立医院出院记录、救护车费用收据、门诊收费票据、住院收费票据、住院费用日清单、医用腹带发票、收条、鉴定费发票、司法鉴定意见书、身份关系证明、户口簿、2018年12月28日的庭审笔录、2019年4月16日的质证、询问笔录、2019年6月12日的质证、询问笔录的真实性无异议；伍先兵对林成涛举证的事故现场监控视频及截图的真实性无异议，本院对上述当事人无异议的证据予以确认并在卷佐证。 林成涛对伍先兵举证的护理费收据有异议，经查，伍先兵提供的收据系个人出具，现出具人未出庭作证，伍先兵亦未提供付款凭证，该收据的真实性不能认定。 林成涛对伍先兵举证的录像的真实性有异议，称该录像不完整。本院经审查认为，伍先兵提供的录像内容连贯、完整，真实性可以认定。 根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月30日晚，伍先兵受林成涛指派驾驶卡车运输沙子到福州市盛隆沙场。伍先兵到达到指定卸沙地点时，案外人王会正驾驶铲车在沙堆边铲沙子。伍先兵到达后倒车至沙堆边卸沙，王会驾驶铲车在旁边停车等候。伍先兵卸沙完毕驾车驶出一小段距离后停在沙堆不远处，王会继续驾驶铲车铲沙。伍先兵停车后下车跑向车后方准备关闭车后斗门，此时王会驾驶铲车正好倒车，铲车尾部撞上伍先兵背部并将其抵在卡车后斗门上，导致伍先兵受伤。 伍先兵受伤后即被送往福建省立医院治疗，住院25天后出院，医院诊断其为全身多发性伤、左侧多发性肋骨骨折、创伤性血气胸、胸骨骨折、左侧肱骨骨折、右手第1远节指骨骨折。出院医嘱当地医院继续换药处理、不适随诊。伍先兵受伤后，盛隆沙场向其支付医疗费、护理费等费用96846元。2019年11月4日，福建中卫司法鉴定中心经伍先兵委托作出司法鉴定意见书，评定伍先兵的右手拇指远节指骨缺如构成九级伤残，左侧第3-8肋骨骨折构成十级伤残；取出内固定物治疗费为13000元；误工期为210日，护理期为90日，营养期为90日。伍先兵因伤残程度评定支出鉴定费1000元，因后续治疗费鉴定支出鉴定费800元，因三期鉴定支出鉴定费800元。 伍先兵的母亲唐科菊出生于1940年7月24日，住所地为四川省开江县，唐科菊有子女四人，其中二人已故，现有子女为吴先勤、伍先兵。伍先兵的女儿伍红连出生于2003年8月25日，住所地为四川省开江县。 对伍先兵主张的损失金额，根据其提供的证据，结合法律规定及林成涛的抗辩意见，本院认定如下： 1.医疗费。伍先兵主张医疗费金额（包括救护车费及医用腹带费用）共计152299.03元，有相关票据及部分费用清单为证，可以认定。 2.住院伙食补助费。伍先兵主张按每日50元的标准计算住院伙食补助费为1250元（50元/日×25日）合理，本院予以认定。 3.营养费。伍先兵因本案事故全身多处骨折，并导致伤残，本院酌定营养费为4000元。 4.残疾赔偿金。伍先兵在城镇工作生活，其因本案事故致九级伤残附加一处十级伤残，本院参照2019年福建省城镇居民人均可支配收入确定残疾赔偿金为191604元（45620元/年×20年×21%）。 5.被扶养人生活费。伍先兵因伤导致右手拇指远节指骨缺如，并构成九级伤残，可以认定其部分丧失劳动能力。伍先兵受伤时，被扶养人唐科菊77岁、伍红连14岁，扶养年限依法分别为5年和4年。唐科菊、伍红连的住所地均为四川省开江县，经查询，该区域的城乡分类代码为210，属于农村，故应按照2019年福建省农村居民人均生活消费性支出16281元／年的标准计算被扶养人生活费。唐科菊、伍红连的扶养义务人均为2人，本院认定二人的被扶养人生活费分别为8140.5元（16281元／年×5年×20%÷2）、6512.4元（16281元／年×4年×20%÷2），以上被扶养人生活费合计14652.9元。 6.护理费。伍先兵因本案事故全身多处骨折，其主张护理期90日合理，本院予以认定。伍先兵主张其住院前两天每日支出护理费260元虽无证据证明，但考虑其伤情严重，初期确实存在完全护理需求，其主张的该部分护理费用支出合理，本院予以认定。伍先兵主张其2017年10月2日之后的住院期间系雇请护工护理，但未提供证据证明，本院参照2019年福建省服务业城镇非私营单位从业人员平均劳动报酬认定伍先兵住院期间护理费为181元/日（66063元/年÷365日）。伍先兵出院后系由其配偶护理，本院参考2019年福建省服务业城镇非私营单位从业人员平均劳动报酬，结合伍先兵的损伤部位及损伤程度，认定伍先兵出院后护理费标准为100元/日。综上认定护理费为11183元（260元/日×2日+181元/日×23日+100元/日×65日）。 7.误工费。伍先兵因伤全身多处骨折，其损伤构成九级伤残附加一处十级伤残，其主张误工期210日合理，可以认定。伍先兵从事建筑材料运输工作，其主张按照2018年福建省交通运输业城镇单位在岗职工含劳务派遣人员平均工资87852元/年的标准计算误工费合理，可以支持。综上，认定误工费为50544.99元（87852元/年÷356日×210日）。 8.精神损害抚慰金。伍先兵因伤致九级伤残附加一处十级伤残，本院酌情认定精神损害抚慰金为11000元。 9.交通费。伍先兵主张交通费3000元但未举证相应票据，本院酌定交通费为500元。 10.鉴定费。本案关于伤残程度评定及三期鉴定的支出合理，后续手术费用应以实际发生为准，支出不合理。综上，认定伍先兵合理的鉴定费损失为1800元。 11.后续治疗费。后续治疗费尚未发生，应待实际发生后另行主张。 以上各项费用合计438833.92元。 本院认为，伍先兵举证的录像显示，林成涛称伍先兵“在我这边才做9天”，“不是按固定工资算的，我是跟他一天一天，我有活叫他出来，没活我就不要他出来”，该陈述与伍先兵关于其给林成涛开车、有出车才有工钱的陈述一致，可以认定伍先兵受雇于林成涛开车，并根据实际出工情况按天结算报酬，林成涛与伍先兵之间存在劳务关系。在劳务关系中，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。伍先兵因劳务受到损害，其可以请求接受劳务一方的林成涛承担相应赔偿责任，但伍先兵作为交通运输行业的从业人员，在未与作业车辆保持安全距离的情况下即下车关后斗门，导致自己被倒车的作业车辆碰撞受伤，其对自身损害的发生存在过错，伍先兵应自行承担30%的损失，林成涛承担70%的赔偿责任。扣除盛隆沙场已支付的96846元，伍先兵实际损失为341987.92元，林成涛应赔偿伍先兵损失239391.54元（341987.92元×30%）。林成涛承担赔偿责任后可以依法向实际侵权人追偿。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告林成涛应于本判决生效之日起十日内支付原告伍先兵赔偿款239391.54元。 二、驳回原告伍先兵的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7154元，减半收取计3577元，由原告伍先兵负担1383元，被告林成涛负担2194元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  李蓓蓓 二〇二〇年十月九日 书记员  王 瑶 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。