贵州省正安县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0324民初2748号原告：正安县硕亿交通工程服务有限公司，住所地贵州省遵义市正安县瑞溪镇燕子坝村。统一社会信用代码91520324065753388H。法定代表人：王禄军，总经理。委托诉讼代理人：岳元态，贵州恭信律师事务所律师。被告：临沂市兰田路桥有限公司，住所地临沂市兰山区青年路26号。统一社会信用代码91371300763658484A（8-1）。法定代表人：解文武，总经理。委托诉讼代理人：解文辉，员工。被告：董毅，男，1989年8月5日出生，仡佬族，住贵州省正安县，现住贵州省遵义市汇川区。原告正安县硕亿交通工程服务有限公司（以下简称：“硕亿交通公司”）与被告临沂市兰田路桥有限公司（以下简称：“兰田路桥公司”）、董毅建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告硕亿交通公司及其委托诉讼代理人岳元泰、被告兰田路桥公司委托诉讼代理人解文辉到庭参加了诉讼，被告董毅经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告硕亿交通公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决被告支付原告工程价款1,124,525.50元，违约金81,226.27元；2、本案诉讼费、律师费、保全费由被告承担。事实和理由：2017年12月18日，原、被告签订《沥青路面施工合同》，合同约定，由原告向被告所承建的三江互通保畅通路（正习高速）路段中沥青混泥土及头层油进行施工作业，双方还约定了工程单价及付款时间。施工完毕后，双方已对工程价款进行了结算。嗣后，被告一直未支付该工程价款。现原告为维护自身的合法权益遂诉至法院。被告兰田路桥公司辩称，原告所述不属实。2017年12月18日，原告并未与被告签订沥青施工合同，其对原告所提交的合同不知情，其公司与被告董毅签订工程项目施工内部承包合同，涉案工程承包给董毅，因此该工程款应当由董毅支付给原告。本案的律师费双方没有具体约定，其公司不予承担，请求法院驳回原告对其公司的诉讼主张。被告董毅未作答辩。本院经审理认定事实如下：被告兰田路桥公司承建中建四局第六建设有限公司贵州省正安至习水高速公路第一合同段项目三江互通保畅通路ＢＣＫ52＋787.869~ＢＣＫ53＋877.244段路面施工工程，双方于2017年10月1日签订《贵州省正安至习水高速公路第一合同段项目路面工程合同》。嗣后，被告兰田路桥公司与被告董毅签订《工程项目施工内部承包合同》，将上述工程全部承包给董毅进行施工管理。2017年12月18日，被告董毅以“贵州省正习高速公路第一合同段临沂市兰田路桥有限公司”名义与原告硕亿交通公司签订《沥青路面施工合同》，将上述工程中沥青路面铺设交由硕亿交通公司实施，合同对工程名称、地点、单价、付款方式及违约责任等进行了约定，同时加盖“临沂市兰田路桥有限公司正安县正习高速三江互通项目专用章”。2018年3月25日，经原告硕亿交通公司与被告董毅结算，硕亿交通公司实施的案涉工程总价款为1624525.50元。2019年4月22日，原告硕亿交通公司向正安县人民法院起诉二被告要求支付上述工程款，该案审理期间经双方自愿协商并签订“双方声明”，由被告董毅支付硕亿交通公司500000元价款并将其位于汇川区房屋抵押登记给硕亿交通公司。2019年6月6日，原告硕亿交通公司以董毅已支付500000元价款为由撤诉。后被告董毅未按“双方声明”在规定时间内向原告硕亿交通公司提交房屋抵押登记手续。另查明，被告兰田路桥公司与被告董毅之间系挂靠关系，双方在《工程项目施工内部承包合同》中约定，兰田路桥公司按工程总造价的1%计取技术服务费即挂靠费，兰田路桥公司对该事实予以认可。原告硕亿交通公司庭审中自愿放弃对保全费的主张。以上事实，有原告硕亿交通公司出示的沥青路面施工合同、应收账款明细清单、（2019）黔0324民初1609号民事裁定书、双方声明、被告兰田路桥公司出示的工程项目施工内部承包合同、完工结算通知书、拨款明细、承诺书、开庭笔录等证据在案佐证，本院予以确认。本院认为，被告董毅挂靠被告兰田路桥公司实施中建四局第六建设有限公司承包的贵州省正安至习水高速公路第一合同段项目三江互通保畅通路段路面施工工程，并以兰田路桥公司名义将该工程中沥青路面铺设部分交由原告硕亿交通公司实施，并在《沥青路面施工合同》中加盖了“临沂市兰田路桥有限公司正安县正习高速三江互通项目专用章”，根据《最高人民法院〈关于适用中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条：“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。”的规定，该行为视为兰田路桥公司与硕亿交通公司之间的合同行为。虽然被告兰田路桥公司辩称该项目专用章系被告董毅私刻、其不应当就所欠价款承担付款责任，但其未提供证据予以证明，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、《最高人民法院〈关于适用中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”的规定，加之其认可与董毅之间系挂靠关系，根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款：“禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”的规定，兰田路桥公司允许董毅挂靠承揽中建四局第六建设有限公司贵州省正安至习水高速公路第一合同段项目三江互通保畅通路BCK52+787.869-BCK53+877.244段路面施工工程并以其公司名义将案涉沥青路面铺设部分交由硕亿交通公司实施，其本身存在过错，故本院对兰田路桥公司的该项抗辩主张不予支持，对硕亿交通公司要求其与董毅就所欠价款承担连带还款责任的主张依法予以支持。庭审中，被告兰田路桥公司出示了被告董毅出具的承诺书一份，用以证明董毅承诺其承包的兰田路桥公司在中建四局第六工程公司中标的正安至习水高速公路第一合同段路面工程所引发的农民工工资及材料供应商之间的官司由其本人承担，与兰田路桥公司无关，因该承诺书是董毅与兰田路桥公司之间的承诺，不能对抗善意第三人，加之原告硕亿交通公司不予认可，故对兰田路桥公司认为本案与其无关的抗辩主张，本院依法不予支持。案涉工程完工结算至今，被告董毅只支付原告硕亿交通公司工程价款500,000元，尚欠1,124,525.50元至今未付，被告兰田路桥公司未履行任何付款义务，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条：“民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。”、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第一百零九条：“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”的规定，其行为已经构成违约，应当承担违约责任，对原告硕亿交通公司要求被告兰田路桥公司、董毅支付尚欠的1,124,525.50元工程价款的诉请，本院依法予以支持。对原告硕亿交通公司要求被告兰田路桥公司、董毅支付违约金问题。因双方在《沥青路面施工合同》第十一条第1项中约定：“甲方未按合同约定履行各项义务和不按时支付工程款，以及由于甲方的行为致使合同无法履行，甲方应当承担违约责任，并按合同总价款的5%支付违约金。”，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”和《最高人民法院〈关于适用中华人民共和国合同法〉的解释（二）》第二十九条第二款：“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”。的规定，因该约定系双方真实意思表示，与欠付工程价款利息相比，该约定标准未违反法律规定，故对硕亿交通公司主张被告支付81,226.27元违约金的诉请，本院依法予以支持。对原告硕亿交通公司要求被告兰田路桥公司、董毅支付律师费、保全费以及（2019）黔0324民初1609号的案件受理费问题。因双方在合同中并无相关约定，而律师费并非当事人必须支出的费用，诉讼中硕亿交通公司并未申请保全自愿放弃保全费主张，故对，加之（2019）黔0324民初1609号案件中硕亿交通公司系自愿撤回起诉，生效民事裁定书中已明确该案案件受理费由硕亿交通公司负担，且被告兰田路桥公司不予认可，故对硕亿交通公司要求被告兰田路桥公司、董毅支付律师费、保全费及（2019）黔0324民初1609号案件受理费的诉讼请求，本院依法不予支持。综上所述，原告硕亿交通公司请求被告兰田路桥公司、董毅支付工程款及违约金的诉讼请求于法有据，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院〈关于适用中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条、第九十条规定，判决如下：一、由被告董毅支付原告正安县硕亿交通工程服务有限公司工程价款1,124,525.50元及违约金81,226.27元，限于本判决生效后十五日内履行；二、被告临沂市兰田路桥有限公司对第一款明确的价款及违约金承担连带付款责任；三、驳回原告正安县硕亿交通工程服务有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14,920元，由被告临沂市兰田路桥有限公司、董毅负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。审 判 长  李泽科人民陪审员  陈坤凤人民陪审员  冯佑伦二〇二〇年十月十四日法官助理彭春贤书记员冯灿