四川省广安市广安区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1602民初5101号 原告（并案被告）：四川得友建工集团有限公司，住所地四川省广安经济技术开发区奎阁街道石滨路1号，统一社会信用代码91511600709135068Q。 法定代表人：王德林。 委托诉讼代理人：龚上胲，四川法雨律师事务所律师，一般授权。 委托诉讼代理人：蔡洁，四川法雨律师事务所律师，一般授权。 被告（并案原告）：文明丑，男，生于1974年9月21日，汉族，住重庆市綦江区。 委托诉讼代理人：代开福，男，生于1969年3月1日，汉族，住重庆市綦江区，公民推荐，特别授权。 原告四川得友建工集团有限公司与被告文明丑劳动争议纠纷一案，经广安市广安区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决后，双方均不服仲裁裁决，分别向本院提起诉讼，本院于2020年9月25日立案受理后，本院裁定将另案原告文明丑与被告四川得友建工集团有限公司劳动争议纠纷一案(2020)川1602民初5102号并入本案进行审理。本案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告四川得友建工集团有限公司的委托诉讼代理人龚上胲，被告文明丑的委托诉讼代理人代开福到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告（并案被告）四川得友建工集团有限公司向本院提出诉讼请求：一、请求法院依法确认原、被告不存在劳动关系；二、请求法院判令原告仅作为工伤责任主体向被告支付工伤赔偿金共计123229元。1、一次性伤残补助金42831元（4759元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金28554元（4759元/月×6个月）、一次性伤残就业补助金47590元（4759元/月×10个月）、停工留薪期工资28554元（4759元/月×6个月）、住院期间伙食补助费200元（20元/天×10天）、护理费1000元（100元/天×10天）、后续治疗费5000元、交通费500元，以上共计154229元，抵扣已经支付金额31000元后，原告仅应支付被告123229元。三、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：四川得友建工集团有限公司因不服广安市广安区劳动人事争议仲裁委员会作出的广区劳人仲案（2020）79号仲裁裁决书，特依法向贵院提起诉讼。理由如下：原告与被告之间不存在劳动合同关系。原告是受邹华斌、母声俊的雇请安排才到原告承建的古瓦水电站标段短期务工，而不是原告所雇请，虽然被告于2019年5月14日在原告工地上骑摩托车受伤，但也是作为工伤赔偿责任主体，而不是双方存在劳动合同关系的用工单位。2、被告受他人雇请被安排到原告承建的工地上班时间仅有2个月，其工作时间较短，故因按照被告受伤时的上年度平均工资计算赔偿金，即应按照2018年的上年度职工平均工工资计算每月工资为4750元。综上，请求支持原告四川得友建工集团有限公司的诉讼请求。 被告（并案原告）文明丑向本院提出诉讼请求：一、要求判令原、被告之间解除劳动关系。二、要求被告立即支付原告工伤的一次性伤残补助金117639元（13071元/月×9个月）。三、要求被告立即支付原告一次性医疗补助金、一次性就业补助金87708元（65781元/年÷12个月×16个月）。四、要求被告立即支付原告停工留薪期工资156852元（12个月×13071元/月）。五、要求被告立即支付住院伙食补助费500元（10天×50元/天）、护理费15000元（150元/天×100天）、营养费2000元（20元/天×100天）、后续治疗费5000元、鉴定费2800元、交通费3200元，共计28500元。六、要求被告立即向原告支付未签订劳动合同的双倍工资10984＋12000＋15000＝37984元。事实和理由：原告于2019年2月费受工友邹华斌、母声俊等人邀请没到被告陈建的古瓦水电站标段做开挖炮工作，后于2019年5月14日在放炮工作中从摩托车山摔下受伤。当即被送往乡城乡医院，后被送往重庆新桥医院，但新桥元没有床位，又被转往重庆市骨科医院住院治疗一天后，贵公司黄永红又亲自开车来称四川省骨科医院最好，又将文明丑送往四川省骨科医院治疗。经手术治疗后于2019年5月24日出院。出院诊断为：1、左胫骨平台粉粹性骨折，性切开复位植骨内固定术。出事后原告多次找被告协商。原告于2019年11月13向乡城县人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，被告要求工伤劳动能力鉴定，于是原告于2019年11月15日经重庆市綦江司法鉴定所鉴定为九级伤残，续医费5000元、护理时间90日。但被告不认可，后乡城县人力资源和社会保障局于2019年12月27日作出乡人社工决（2019）5号工伤认定决定书。后甘孜州劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级。原告于2020年7月29日向广安区劳动能力仲裁委员会提出仲裁申请，但仲裁委在仲裁中既认定了原告的工资标准，但又没有以本人工资进行裁定。同时，原告根据病情需要，2020年6月17日进行取出内固定装置手术，故其停工留薪期应为12个月，未签订劳动合同双倍工资，仲裁委把工资最多的那个月不进行认定。现原告起诉请求支持原告的诉讼请求。 被告（并案原告）文明丑辩称，1、原告四川得友建工集团有限公司所述不实，案涉项目工程能够证明文明丑是开挖班钻工，可以认定双方的劳动关系；2、转账记录证明均转给文明丑银行的工资卡中，充分证明被告文明丑在原告四川得友建工集团有限公司处工作四个月的情况；3、他方在当时提出工伤认定申请时候，原告四川得友建工集团有限公司在工伤认定申请表中事故单位意见栏中，填写的意见是同意被告文明丑是其职工。 经审理查明：2019年2月，文明丑在四川得友建工集团有限公司承建的古瓦水电站标段做工，从事开挖炮工工作。2019年5月14日，文明丑驾驶摩托车进洞钻炮眼。当日凌晨6点20分左右，其驾驶的摩托车于洞口附近放置的油桶发生撞击，致使其受伤。经四川省骨科医院治疗，诊断为左胫骨平台粉粹性骨折。2019年5月17日至24日文明丑在该医院住院治疗7天。住院期间的医疗费全部由四川得友建工集团有限公司支付。2019年11月27日，文明丑向重庆市綦江司法鉴定所申请鉴定，该所以綦江司法鉴定所（2019）医鉴字第146号司法鉴定意见书评定文明丑需要续医费5000元。花费鉴定费2800元。 2019年12月27日，乡城县人力资源和社会保障局以乡人社工决（2019）5号工伤认定决定书认定申请人2019年5月14日所受伤害性质为工伤。2020年6月18日，甘孜州劳动能力鉴定委员会以甘孜州劳鉴（2020）25号鉴定结论书鉴定申请人的伤残等级为九级。双方因文明丑受伤要求协商不成，文明丑于2020年7月29日向广安市广安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年9月7日广安市广安区劳动人事争议仲裁委员会作出广区劳人仲案（2020）79号仲裁裁决：一、文明丑与四川得友建工集团有限公司的劳动关系解除；二、四川得友建工集团有限公司支付文明丑一次性伤残补助金42831元（4759元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金31026元（5171元/月×6个月）、一次性伤残就业补助金51710元（5171元/月×10个月）、停工留薪期工资28554元（4759元/月×6个月）、住院伙食补助费200元（20元/天×10天）、护理费1000元（100元/天×10天）、后续治疗费5000元、交通费500元，以上共计160821元。扣除四川得友建工集团有限公司已支付的12000元，四川得友建工集团有限公司还应支付文明丑148821元；三、四川得友建工集团有限公司支付文明丑未签订劳动合同的二倍工资22984元（10984＋12000元）；四、对文明丑的其他仲裁请求不予支持。原、被告双方均对该仲裁裁决不服遂向本院提起诉讼。 另查明，2019年6月12日，四川得友建工集团有限公司出具一份证明，该证明载明“文明丑是四川得友建工集团有限公司员工，并加盖了四川得友建工集团有限公司古瓦水电站首部枢纽工程引水隧洞工程YS2标技术资料专用章。”乡城县人力资源和社会保障局作出的工伤认定决定书载明“文明丑是四川得友建工集团有限公司的正式员工。”四川得友建工集团有限公司认为以上证明加盖的并非公司印章，不认可文明丑是其公司员工。文明丑在四川得友建工集团有限公司做工期间，双方未签订劳动合同。 2019年6月13日，四川得友建工集团有限公司通过银行对公账户向文明丑支付14300元。2019年6月至7月，黄永红通过银行转账支付了文明丑共计37984元（其中2019年6月13日支付了10984元、2019年7月8日支付了12000元、2019年7月9日支付了15000元）。庭审中，文明丑陈述14300元是补发的2019年2月份工资、10984元是补发的2019年5月份14天的工资、12000元是补发的2019年4月份工资、15000元是补发的2019年3月份工资。在仲裁时以及本案诉讼中，文明丑均同意将已经支付的12000元进行抵扣。四川得友建工集团有限公司要求按照31000元进行抵扣。 又查明，原、被告双方对在仲裁时认可的文明丑的住院伙食补助费及护理费天数按10天计算，护理费按100元/天计算、后续治疗费计算为5000元，在本次诉讼中双方也无异议，均同意按照以上标准计算。 认定上述事实的依据有：四川省骨科医院出院证明材料、乡城县人力资源和社会保障局乡人社工决（2019）5号工伤认定决定书、甘孜州劳动能力鉴定委员会甘孜州劳鉴（2020）25号鉴定结论书、广安市广安区劳动人事争议仲裁委员会广区劳人仲案（2020）79号仲裁裁决书、证明、职工工伤认定申请表、重庆市綦江司法鉴定所綦江司法鉴定所（2019）医鉴字第146号司法鉴定意见书、票据以及双方到庭当事人的当庭陈述等证据； 本院认为，文明丑受伤后，四川得友建工集团有限公司出具证明认可文明丑是其公司员工，四川得友建工集团有限公司辩称该证明加盖的是四川得友建工集团有限公司古瓦水电站首部枢纽工程引水隧洞工程YS2标技术资料专用章并非公司公章，但该事实并不影响在工伤认定申请时四川得友建工集团有限公司认可文明丑是其公司员工以及乡城县人力资源和社会保障局已经对文明丑的受伤性质认定为工伤的事实，故对于四川得友建工集团有限公司的该辩称意见本院不予采信。因此，文明丑与四川得友建工集团有限公司之间应存在劳动关系。文明丑受伤后未到四川得友建工集团有限公司上班，故文明丑与四川得友建工集团有限公司之间的劳动关系解除。文明丑的伤经乡城县人力资源和社会保障局鉴定为玖级伤残，故文明丑相关的工伤保险待遇应当予以支持。 根据文明丑受伤的伤残等级，应获得的赔偿为：一、一次性伤残补助金42831元（4759元/月×9个月），文明丑在四川得友建工集团有限公司工作时间较短，无法确定其受伤前12个月平均工资，故按照受伤时上年度即2018年统筹地区职工月平均工资为基数计算；二、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金82736元（5171元/月×16个月）按16个月统筹地区平均工资计算，标准参照2019年广安市全部单位职工月平均工资计算；三、停工留薪期工资28554元（4759元/月×6个月）文明丑未提供受伤前12个月平均工资，故按照受伤时上年度即2018年统筹地区职工月平均工资为基数计算；四、住院伙食补助费200元（20元/天×10天），按双方协商天数10天计算；五、护理费1000元（100元/天×10天），按双方协商天数10天以及每天100元计算；六、后续治疗费5000元，按双方协商的后续治疗费5000元计算；六、交通费，本院酌情认定为500元；七、鉴定费及营养费，因本案为劳动争议案件，只能按劳动争议相关法律关系来处理，文明丑做司法鉴定所花费的鉴定费以及营养费于法无据，本院不予支持。以上共计160821元。扣除文明丑认可的四川得友建工集团有限公司为本次事故支付的款项12000元后，由四川得友建工集团有限公司向文明丑支付148821元。如四川得友建工集团有限公司认为本次事故向文明丑支付的款项不是12000元，四川得友建工集团有限公司可以另行主张其权利。 关于未签订劳动合同的二倍工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条以及第八十二条的规定，四川得友建工集团有限公司应当自用工之日起一个月内与文明丑订立书面劳动合同，逾期未订立书面劳动合同，应当自用工之日起超过一个月不满一年期间向文明丑每月支付二倍工资。文明丑从2019年2月起到四川得友建工集团有限公司做工。双方未签订劳动合同，故应当自2019年3月起向文明丑每月支付二倍工资。文明丑2019年5月在四川得友建工集团有限公司上班不满一个月，对于该月的双倍工资本院不予支持。故对文明丑未签订书面劳动合同的二倍工资计算时间应为2019年3月至4月。现有证据无法证明文明丑做工期间的工资具体金额，本院以实际向文明丑转款以及文明丑自我认可的2019年4月份工资12000元、2019年3月份工资15000元计算，故四川得友建工集团有限公司应向文明丑支付未签订劳动合同的二倍工资27000元（12000元＋15000元）。 据此，依照《工伤保险条例》第三十条第三款、第三十条第四款、第三十三条第一款、第三十三条第三款、第三十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条的规定，判决如下： 一、原告（并案被告）四川得友建工集团有限公司与被告（并案原告）文明丑之间的劳动关系解除； 二、被告（并案原告）文明丑因工伤应获得的赔偿：一次性伤残补助金42831元、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金82736元、停工留薪期工资28554元、住院伙食补助费200元、护理费1000元、后续治疗费5000元、交通费500元，以上共计160821元。扣除原告（并案被告）四川得友建工集团有限公司已经支付的12000元，由原告（并案被告）四川得友建工集团有限公司向被告（并案原告）文明丑支付148821元； 三、原告（并案被告）四川得友建工集团有限公司向被告（并案原告）文明丑支付未签订劳动合同的二倍工资27000元； 四、驳回原告（并案被告）四川得友建工集团有限公司以及被告（并案原告）文明丑的其他诉讼请求。 本案受理费10元，由原告（并案被告）四川得友建工集团有限公司负担，向广安市广安区人民法院交纳。 上述债务，如果义务人未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或四川省广安市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。同时依法预交上诉案件诉讼费，逾期未预交又不提出缓交申请的，依法按自动撤回上诉处理。 审 判 长  罗 成 人民陪审员  李莉琳 人民陪审员  张小燕 二〇二〇年十月二十九日 书 记 员  黄 攀 附相关法律条文： 《工伤保险条例》第三十条第三款治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。 《工伤保险条例》第四款职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由筹地区人民政府规定。 《工伤保险条例》第三十三条第一款职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期间内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 《工伤保险条例》第三十三条第三款生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 《工伤保险条例》第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 四川省人民政府《关于贯彻实施国务院关于修改＜工伤保险条例＞决定的通知》第二条第三款职工因工伤致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动(聘用)合同期满终止，或职工本人提出解除劳动(聘用)合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算；一次性工伤医疗补助金标准为七级伤残10个月，八级伤残8个月，九级伤残6个月，10级伤残4个月；一次性伤残就业补助金标准为七级伤残26个月，八级伤残18个月，九级伤残10个月，10级伤残6个月。 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。