山东省青岛市城阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0214民初683号原告（反诉被告）：山东万和中盛幕墙有限公司，住所地山东省济南市莱芜高新区大桥北路42号。统一社会信用代码：91371200724285574Y。法定代表人：李振，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：于峥、马新华，北京市京师（青岛）律师事务所律师。被告（反诉原告）：冯鲁锁，男，1993年4月29日出生，汉族，住山东省鄄城县。委托诉讼代理人：杨白云、王晓杰，山东海沃律师事务所律师。原告（反诉被告）山东万和中盛幕墙有限公司与被告（反诉原告）冯鲁锁建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山东万和中盛幕墙有限公司的委托诉讼代理人马新华，被告冯鲁锁及其委托诉讼代理人杨白云、王晓杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。山东万和中盛幕墙有限公司向本院提出诉讼请求：1.确认双方ZS-ZY-069号《门窗、幕墙、护栏安装工程施工合同》于2019年7月30日解除；2.判令被告支付违约金18197.4元。诉讼过程中，原告变更第一项诉讼请求为：解除原告与被告之间签订的青岛恒大御澜国际项目12#、15#、16#4-7层、39#楼的《门窗、幕墙、护栏安装工程施工合同》。事实和理由：2019年1月23日，原、被告签订ZS-ZY-069号《门窗、幕墙、护栏安装工程施工合同》，约定被告提供劳务及辅材，承揽青岛恒大御澜国际项目14号、15号、16号4-7层公寓楼的铝合金门窗安装工程，工期自2018年12月18日起，共计80个日历天；原告按照被告的施工进度支付工程款；如被告在安装周期中无故停工，原告有权单方解除合同，并按照合同暂定总价的30%支付违约金。合同签订后，被告于2018年12月18日进场施工。但施工过程中，被告多次无故窝工，并以此要挟原告超量支付工程款。整个施工期间的进度远远落后于合同约定。直至2019年7月30日，被告无故单方撤场。为确保工程按期完工，原告不得不重新组织施工队伍进行抢工。本案起诉前，原告已按照被告的实际施工量支付了全部工程款60658元。原告认为，被告拒不履行合同义务的行为已严重违反合同约定，构成根本违约，应按照合同约定承担违约责任。冯鲁锁辩称，原告主张不符合事实，双方在履行合同中是因原告拖欠工程进度款，致使被告被迫停工，原告违约的事实在先，被告不应向原告支付违约金。此外，被告同意解除双方的《门窗、幕墙、护栏安装工程施工合同》。但双方之间已经签了不止该一份施工合同，原告提交的该份合同并不是双方实际履行的最终版本。最终版本应该是包括12号、14号、15号、16号楼4-7层、39号楼的全部楼座在一起的一份合同，该合同应依法予以解除。冯鲁锁向本院提出反诉请求：1.解除反诉原告与反诉被告之间签订的青岛恒大御澜国际项目12、14、15、16（4-7层）、39号楼的《门窗、幕墙、护栏安装工程施工合同》；2.反诉被告立即向反诉原告支付拖欠工程款共计167090.26元；3.反诉被告支付违约金50127元；4.反诉被告承担本案全部诉讼费用。诉讼过程中，冯鲁锁变更第一项诉讼请求为：解除反诉原告与反诉被告之间签订的青岛恒大御澜国际项目12、15、16（4-7层）、39号楼的《门窗、幕墙、护栏安装工程施工合同》。事实与理由：2019年1月23日，冯鲁锁与山东万和中盛幕墙有限公司签订了两份《门窗、幕墙、护栏安装工程施工合同》，约定冯鲁锁承揽青岛恒大御澜国际项目12、15、16（4-7层）、39号公寓楼的铝合金门窗、百叶窗的安装及挂扇，双方在合同中明确约定了各阶段的付款比例，现冯鲁锁已按时保质保量完工，并每月按照工程进度上报工程款，但山东万和中盛幕墙有限公司自五月份就开始拖欠工程款，导致冯鲁锁无法正常开展工作，因资金不足，冯鲁锁直至九月中旬被迫停工，截至目前，山东万和中盛幕墙有限公司尚拖欠167090.26元工程款未付，冯鲁锁多次要求山东万和中盛幕墙有限公司清偿欠款未果。山东万和中盛幕墙有限公司对冯鲁锁的反诉辩称，对第一项诉讼请求无异议；其已按照冯鲁锁的实际施工量如期如约支付了全部工程款，并未拖欠冯鲁锁工程款;冯鲁锁无故单方撤场导致工期严重延误，冯鲁锁应向其支付违约金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.对原告提交的证据1，ZS-ZY-069号《门窗、幕墙、护栏安装工程施工合同》，被告对其真实性无异议，但称该合同不是最终版本，也未实际履行，结合被告提交的证据4施工合同，本院对被告的质证意见予以采信。2.对原告提交的证据3《工程联系单》手机截屏打印件，因无原件核对，本院对该证据不予采信。3.对原告提交证据4青岛银行转账凭证电子回单打印件8份，被告对其真实性及证明事项不予认可，因被告并未提交相反证据，本院对该证据的真实性予以确认。4.对被告提交的证据2进度款数据表照片打印件两份，原告对其不予认可，因该证据法系打印件，且被告未提交其他相关证据予以佐证，本院对该证据不予采信。5.对被告提交的证据3、2019年8月份工程款结算表照片打印件，原告对其不予认可，但结合原告在第二次庭审中称结算表中的款项已经转账支付给冯鲁锁的工人，且转账金额高于13555元，本院对该证据的真实性予以确认。但对于原告称其将款项已支付给被告的工人，因其在本院给予举证期限内未提交证据予以证明，本院对原告主张已付清该款项的质证意见不予采信。根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、2019年1月23日，原、被告签订工程名称为青岛恒大御澜国际项目14#楼、15#楼、16#楼4-7层公寓楼铝合金门窗安装工程的《门窗、幕墙、护栏安装工程施工合同》，约定被告承包青岛恒大御澜国际项目14号、15号、16号4-7层公寓楼的铝合金门窗安装工程，后该合同未实际履行。原告亦认可该合同作废。2019年1月23日，原告（甲方）与被告（乙方）重新签订工程名称为青岛恒大御澜国际项目12#楼、15#楼、16#楼4-7层、39#楼公寓楼铝合金安装工程的《门窗、幕墙、护栏安装工程施工合同》，约定被告承包青岛恒大御澜国际项目12#、15#、16#4-7层、39#楼公寓楼铝合金门窗、百叶、玻璃安装工程，进场安装的开工日期暂定为2018年12月18日，现场进度要求80个日历天，合同暂定总价263409.47元，工程竣工验收后按业主审计的实际工程量乘以包干单价进行结算，甲方按实际工程进度合格数量的面积比例支付合格部分比例安装费用，乙方必须凭办理完的施工人员保险或安装人员工程集体保险及实际的现场施工人员工资卡，填报付款申请。合同明确约定了工程款的申请与支付按工序合格付款比例，在达到上述作业内容规定的付款条件时，乙方次月15号至30号期间向甲方申报一次工程款，一楼一申报，严格按照上述作业内容和付款比例进行申报截止此申报日的累计已完工的合格工程量，经核实后，甲方扣除垫付的费用，依据项目经理、工程部经理、区域经理签字认可的安装工程进度款申请表和参与安装人员签字认可的工资发放表给予支付。合同内承包的门窗工程全部完成并具备验收条件，且经甲方分管质量部门验收签字具备交付并质量无异议，甲方支付乙方具备的交付整栋门窗数量工程结算款的80%，工程竣工验收合格并办理结算后30天内，甲方累计付款至工程结算款的95%，余工程结算款的5%作为质保金，第一年工程如无质量问题，甲方支付乙方工程结算款的2.5%，待两年的质保期满且工程如无质量问题，无发生甲方代扣代付维修费用等其他问题后，则甲方在30天内无息付清质保金。乙方若在安装周期中无故停工，且无论任何理由未书面征得甲方同意后擅自撤离安装工地等，甲方有权单方解除合同，乙方在前期安装门窗产生的所有劳务费甲方概不支付，并承担甲方因乙方此问题导致的所有损失，并承担按合同暂定总价的30%向甲方支付违约金并赔偿甲方损失。庭审中，原被告双方均认可被告于2019年9月份撤场。原告称项目至今仍未全部完工。二、原告通过青岛银行网上银行于2019年1月29日向被告转账24009元（青岛银行转账凭证电子回单用途及备注：青岛御澜国际14-16#楼11月工费），于2019年1月31日向被告转账6360元（用途及备注：青岛御澜国际14-16#楼结算款），于2019年1月31日向被告转账8941元（用途及备注：青岛御澜国际39#楼12月份工费），于2019年6月25日向被告转账13928元（用途及备注：青岛恒大御澜国际12号楼铝合金4月工费），于2019年8月23日向被告转账7420元（用途及备注：青岛恒大御澜国际15.16.4-7层19.5月工费），上述款项合计60658元，其中备注为14-16号楼款项为37789元。2020年1月2日，原告出具《关于青岛恒大御澜国际项目三期铝合金门窗冯鲁锁施工队工程款投诉情况说明》，情况说明载明，其项目部于2019年9月7日给冯鲁锁施工队下发工作联系单，要求被告按照合同约定按时按量完成安装节点，工地至今未见一人施工，无奈原告工程部协调人员进行抢工。原告于2020年1月1日上午10时20分左右与被告进行工程量及工程款核对时，因其现场材料到场后无人员安装、保管不当，导致玻璃破损率极高，门窗型材丢失损坏量巨大。其合同总额约为25万元，其中已支付8万余工程款，扣除15900元的辅材费用，玻璃破损的183平方（价值30000余元），型材补单（47个窗扇、6个窗框及门窗压线，价值约50000余元），耐候胶费47850元，人工费176855元，共计320613元。目前工程未结束已超出原告合同总额，其中人工费及材料款全部由原告先行垫付，后期原告将依合同约定追究被告责任。青岛恒大御澜国际三期安装工程冯鲁锁施工队工程款结算表载明收款人姓名为冯鲁锁、冯广地等，实际结算工资13555元，并载明冯鲁锁的开户银行及账号，备注说明部分载明“我本人所有结算工资与实际发放工资相符，并同意签字按以上工资额结算。表中本人银行收款到账后，本人所有工资结清，由此产生的任何纠纷全部由我本人承担。任何经济纠纷我本人承诺与山东万和中盛幕墙有限公司无关，后附本人身份证复印件”。冯鲁锁在合同签订人（施工队长）处签字，原告处工作人员宁配军在现场负责人处签字。本院认为，根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，结合原被告签订的合同及原告付款的银行明细可以确认原告确实存在延期付款的事实，且结合被告提交的有被告签字的工程款结算表中载明工资为13555元及原告当庭陈述可以确认原告确实尚欠被告工程款13555元未予支付，因此对于原告所称被告无故停工撤场的主张，本院不予支持，对原告要求违约金的主张，本院亦不予支持。对于被告主张原告拖欠其工程款167090.26元，但并未提交充分证据证明其工程量，根据被告提交的工程款结算表，本院认定原告尚欠被告工程款13555元。对于被告主张的违约金，因被告提交的工程款结算表上未有日期，因此，本院仅支持自2020年1月13日起（起诉之日）至实际付清款项之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的违约金。原告抗辩称已将该款项转账支付给冯鲁锁的工人，但在本院给予的举证期间内未予提交证据，应承担举证不能的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、原告（反诉被告）山东万和中盛幕墙有限公司与被告（反诉原告）冯鲁锁之间签订的青岛恒大御澜国际项目12#楼、15#楼、16#楼（4-7层）、39#楼公寓楼铝合金安装工程《门窗、幕墙、护栏安装工程施工合同》于2019年10月1日解除；二、原告（反诉被告）山东万和中盛幕墙有限公司于本判决生效后10日内支付被告（反诉原告）冯鲁锁工程款13555元，并支付自2020年1月13日起至实际付清款项之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的违约金；三、驳回原告（反诉被告）山东万和中盛幕墙有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）冯鲁锁的其他反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费255元，由山东万和中盛幕墙有限公司负担；反诉费1722元，由冯鲁锁负担1582元，由山东万和中盛幕墙有限公司负担140元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判长  韩桂升审判员  王红丹审判员  滕 艳二〇二〇年十月二十八日书记员  张 远