广东省阳江市阳东区人民法院民 事 判 决 书(2020)粤1704民初2070号原告：阳江市阳东联丰建材有限公司，住所地广东省阳江市阳**。法定代表人：林贤京，该公司经理。委托诉讼代理人：陈文儒，广东德良（阳江）律师事务所律师。被告：谭辉孙，男，1955年10月15日出生，汉族，住广东省阳江市阳东区东城镇****，户籍所在地广东省阳江市海陵岛试验区**************，公民身份号码：440************915。被告：广东吴川建筑安装工程有限公司，住所地广东省吴川市*******。法定代表人：杨康耀，该公司董事长。委托诉讼代理人：马实飞，阳江市江城区****法律服务所法律工作者。原告阳江市阳东联丰建材有限公司（以下简称联丰公司）与被告谭辉孙、广东吴川建筑安装工程有限公司（以下简称吴川公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告联丰公司的委托诉讼代理人陈文儒，被告谭辉孙，被告吴川公司的委托诉讼代理人马实飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告联丰公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告谭辉孙、吴川公司立即向原告联丰公司支付拖欠的货款433091.46元及违约金（以433091.46元为基数，从2018年1月1日起按月利率2%计算至付清款日止，暂计至起诉日为260000元）；2.本案诉讼费用由被告谭辉孙、吴川公司负担。事实和理由：谭辉孙挂靠吴川公司（原名称为吴川市建筑安装工程公司）承包万豪海陵一号14#、15#产权式酒店建设工程施工，向联丰公司购买蒸压加气混凝土砌块。2017年3月12日，谭辉孙以吴川市建筑安装工程有限公司海陵岛万豪酒店工程项目部名义与联丰公司签订一份《蒸压加气混凝土砌块购销合同》，双方主要约定：1.销售单价为257元/㎥；2.甲方委托杨和平为办理对账手续负责人和对账签名人；3.货款支付方式为每月15日前结清本期所欠货款；4.违约责任，甲方逾期支付货款时，按欠款金额的日百分之一支付违约金给乙方。合同签订后，联丰公司从2017年4月6日开始向被告施工工地供货，至同年11月22日止，被告尚欠联丰公司货款433091.46元。经联丰公司多次催收，但被告至今货款分文未付，谭辉孙的行为构成违约，应向联丰公司付清货款，并向联丰公司支付违约金，违约金调整为按月利率2%计算至付清货款时止。吴川公司在该工程中是承包方也是收益方，对谭辉孙所欠联丰公司债务理应承担连带清偿责任。联丰公司为维护自身合法权益，特向法院提起诉讼，请求法院判如所请。被告谭辉孙辩称，谭辉孙是拿过原告联丰公司的材料。在被告吴川公司不知情的情况下，谭辉孙与联丰公司签订一份购销合同。本来按工程进度支付货款的，但联丰公司提供材料给谭辉孙的过程中，工程款还没下来，所以就支付了一部分货款给联丰公司，还有一部分联丰公司的经理与谭辉孙对过账，当时说工程验收后支付，但该工程没有验收好，所以就拖欠货款433091.46元到现在。被告吴川公司辩称，一、吴川公司与原告联丰公司不存在买卖关系的事实。吴川公司没有与联丰公司签订任何买卖合同，与联丰公司不存在买卖关系。联丰公司提供的《蒸压加气混凝土砌块购销合同》，不是吴川公司签订的合同，该合同中出现的谭辉孙、谭辉取、冯照旺、杨和平等人不是吴川公司的员工。吴川公司也没委托这些人与联丰公司签订合同。合同落款处的印章也不是吴川公司的印章，是别人私自雕刻的印章，与吴川公司没有关系。而且，在上述合同履行过程中，联丰公司没交货给吴川公司，吴川公司也从未向联丰公司支付过货款，以上可以证明，吴川公司未与联丰公司协商过混凝土砌块的买卖事宜，也未与联丰公司签订任何合同，吴川公司不是合同的当事人，依法不应承担责任。二、吴川公司作为资质出借方，对实际施工人所欠付的货款依法不应承担责任。1.吴川公司与谭辉孙是出借资质与借用资质的关系，谭辉孙独立完成其工程，是自主经营、自负盈亏的工程。吴川公司只协助谭辉孙代缴税费，向行政部门报备资料和参与工程结算，但对工程的施工和收支并未实际参与。因此，吴川公司只是资质出借方，并非合同买卖相对方，也不是工程利润的收益方，对不知情的买卖不应承担支付货款责任。2.谭辉孙作为借用资质的施工人，是独立完成向联丰公司购买建筑材料的，吴川公司作为出借资质方，对谭辉孙所欠付的货款，不应承担偿还责任。为了预防借用资质的实际施工人与供货商欺诈的民事行为串通骗出借资质方，最高人民法院在《最高人民法院关于适用若干问题的通知》[（2010）23号]中已有明确的审判指导意见，根据上述通知的精神，广东省高级人民法院在全省民事审判工作会议纪要第15条规定：“…审判实践中应注意严格依照法律、司法解释的规定进行审查，不能随意扩大最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款的适用范围，并且要严格根据相关司法解释的规定，明确发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”；第16条规定：“借用资质的实际施工人以自己的名义独立向第三人购买建筑材料等商品的，出借资质方无需对实际施工人的欠付货款承担民事责任。”本案中，谭辉孙自己向联丰公司购买混凝土，是独立的民事行为，谭辉孙所欠的货款，吴川公司作为出借资质方，不应承担偿还责任。三、联丰公司在起诉时请求吴川公司按月利率2%承担违约金也是错误的。谭辉孙与联丰公司签订的《蒸压加气混凝土砌块购销合同》对吴川公司来说，属无效合同，该合同对违约金的约定条款也属无效条款，退一万步来说，即使违约金约定的条款有效，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定，联丰公司请求的违约金也是过分高于造成的损失。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）第二十九条规定》，违约金不应超过造成损失的百分之三十，即使联丰公司请求的货款都损失了，违约金也不能超过其货款总额的百分之三十，更何况联丰公司也没有提供其损失的证据。综上所述，吴川公司请求法院驳回联丰公司的诉讼请求，希法院准予。经审理查明，原告联丰公司（前称为阳东县联丰建材有限公司）是生产、销售：混凝土制品、蒸压灰砂砖的有限责任公司。被告吴川公司（前称为吴川市建筑安装工程公司）是建筑工程施工总承包壹级、建筑装修装饰工程专业承包壹级等的有限责任公司。2015年11月3日，被告谭辉孙与原阳东县联丰建材有限公司签订《借用资质合作协议》，约定由谭辉孙借用原阳东县联丰建材有限公司建筑施工资质承包万豪海陵湾一号14#、15#产权式酒店工程。后，谭辉孙私自刻印“吴川市建筑安装工程有限公司海陵岛万豪酒店工程项目”的印章与原阳东县联丰建材有限公司分别以甲方、乙方的名义签订《蒸压加气混凝土砌块购销合同》，约定甲方因万豪海陵一号14#、15#产权式酒店工程建设需要向乙方购买蒸压加气混凝土砌块；产品规格为A5.0/B07各种尺寸规格，单价为257元/㎥；供货期限为工程完结；乙方向甲方出具《销货单》，甲方须两天内派员办理《销货单》的确认手续，甲方委托杨和平为办理对账手续负责人，委托杨和平为对账签名人，双方约定每月15日为对账日；结算方式为月结，每月15日前结清本期所欠货款；甲方违反合同约定逾期支付货款时，按欠款金额的日百分之一支付违约金给乙方，同时承担违约责任，甲方逾期支付货款超过五天的，乙方有权单方面终止合同，甲方除支付合同约定的货款及违约金外，还须承担由此造成的对乙方的经济损失，等等。甲方栏盖有“吴川市建筑安装工程有限公司海陵岛万豪酒店工程项目部”的印章，谭辉孙在代表栏签名；原阳东县联丰建材有限公司在乙方栏盖章，其法定代表人林贤京在代表栏签名。合同签订后，联丰公司从2017年4月6日开始向谭辉孙供货至2017年11月22日。经双方对账，截止2017年12月13日，谭辉孙尚欠联丰公司货款433091.46元，对账单的收货单位上盖有“万豪酒店14#15#工程项目财务专用章”，核对人栏上有杨和平的签名。后联丰公司催收货款未果，遂于2020年7月20日诉至本院，请求如诉称。上述事实，有原告联丰公司与被告谭辉孙、吴川公司的陈述及联丰公司提供的营业执照、法定代表人身份证明书、身份证、企业信用信息公示报告、《蒸压加气混凝土砌块购销合同》、对账单，被告吴川公司提供的营业执照、核准变更登记通知书、《借用资质合作协议书》《吴川市建筑安装工程公司工程项目部印章管理与使用承诺书》等证据为凭，本院予以确认。本院认为，被告谭辉孙向原告联丰公司购买蒸压加气混凝土砌块，双方形成买卖合同关系，谭辉孙尚欠联丰公司货款433091.46元，有联丰公司提供的对账单等证据为凭，事实清楚、证据充分，双方的买卖关系成立，本院予以确认。经联丰公司催收，谭辉孙至今未付清货款，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”规定，现联丰公司请求谭辉孙支付货款433091.46元及违约金，理据充分，本院予以支持。关于被告吴川公司是否需要对涉案工程款及违约金承担责任的问题。谭辉孙借用吴川公司的资质承包涉案工程，其为涉案工程的实际施工人。谭辉孙因该工程建设需要向联丰公司购买蒸压加气混凝土砌块，为此，其私自刻印“吴川市建筑安装工程有限公司海陵岛万豪酒店工程项目部”的印章与联丰公司签订《蒸压加气混凝土砌块购销合同》，事后吴川公司也未对该合同进行追认。另外，联丰公司未提供充分证据证明吴川公司实际参与到该买卖关系中，参照2012年6月26日广东省高级人民法院颁布的《全省民事审判工作会议纪要》（粤高法240号第16条：“借用资质的实际施工人以自己的名义独立向第三人购买建筑材料等商品的，出借资质方无需对实际施工人的欠付货款承担民事责任。”规定，故联丰公司请求吴川公司对涉案工程款及违约金承担支付责任，理据不足，本院不予支持。被告吴川公司对此的答辩意见，有理，本院予以采纳。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告谭辉孙在本判决发生法律效力之日起十日内给付原告阳江市阳东联丰建材有限公司货款433091.46元及违约金（以433091.46元为基数，从2018年1月1日起按照月利率2%计至付清之日止）；二、驳回原告阳江市阳东联丰建材有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10730元，减半收取计5365元，由被告谭辉孙负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省阳江市中级人民法院。审判员  关万周二〇二〇年十月十六日书记员  谭君仪附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。