湖南省怀化市鹤城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1202民初3808号 原告：蔡珍芳，女，苗族,1983年4月9日出生，住湖南省怀化市鹤城区沿河南路。 委托诉讼代理人：李维（特别授权），男，汉族，1958年12月27日出生，住湖南省永州市零陵区南津北路。 被告：阳光财产保险股份有限公司湖南省分公司，住所地湖南省长沙市天心区友谊路**。 负责人：胡湘泽。 被告：阳光财产保险股份有限公司怀化市中心支公司，住，住所地怀化市鹤城区天星东路与香洲路交汇处/div> 负责人：冯科。 两被告共同委托诉讼代理人：袁发钧，怀化市鹤城区云邵法律服务所法律工作者。 原告蔡珍芳与被告阳光财产保险股份有限公司湖南省分公司(以下简称阳光财保湖南省分公司)、阳光财产保险股份有限公司怀化市中心支公司(以下简称阳光财保怀化支公司)劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月14日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蔡珍芳及委托诉讼代理人李维，被告阳光财产保险股份有限公司湖南省分公司、阳光财产保险股份有限公司怀化市中心支公司共同委托的诉讼代理人袁发钧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告蔡珍芳向本院提出诉讼请求：一、请求依法判决确认被告解除与原告之间的劳动合同违法，并判令被告支付原告赔偿金42000元(1500元/月×14个月×2倍)；2、判决原告劳动关系起止时间为2006年11月至2020年7月13日(起诉之日)；3、判令被告支付原告拖欠工资58500元、长期服务津贴奖金10000元、失业保险金损失26112元；4、请求依法判决被告补偿原告五险一金共计66723元及产生的滞纳金。5、诉讼费用由被告承担。事实与理由：1、被告单方解除劳动合同，未通知工会及听取工会意见，属于违法解除劳动合同。2006年10月，原告入职被告处成为被告员工，与原告确立劳动关系，自2006年11月1日被告为原告缴纳社保,2015年原告与被告签订了无固定期限劳动合同，且一直在被告处工作,2018年11月被告单方面以登报公告通知的方式解除与原告的劳动合同。法律规定用人单位单方解除劳动合同，应当事前将解除劳动合同的理由通知工会并听取工会的意见。本案被告以严重违纪为由解除与原告的劳动关系，应当履行事前将解除劳动合同的理由通知工会的义务，并听取工会的意见。但被告没有履行该义务，违反了用人单位单方解除劳动合同的程序，属于违法解除。被告发送到信息群的信息原告没有看到，而且，被告并没有采用最普通、最简单的打电话、发微信、发短信通知的方式或者其他方式(包括但不限于快递和挂号信)通知原告的情况下，在原告并未失踪下落不明，被告并没有达到无法联系到原告的前提条件下，后来直接采用登报声明的方式通知原告解除劳动合同。原告认为：原告不符合劳动法中用人单位可以单方面解除劳动合同的情形，被告无权单方面解除劳动合同；被告很容易联系到原告，并能轻易地将解除劳动合同告知书送达给原告，却偏偏采用登报公告这种查无其他方式联系到被送达人才能采取的送达方式送达，其目的是为了掩人耳目，让人就范，并不是为了尽快告知原告。送达的目的是为了告知，即让被送达人接收到告知的内容，原告为几乎从不看报的普通百姓，接收不到报纸上的公告内容。因此被告的告知方式有悖于法律法规中书面告知规定的立法本意，应属违法，属于违法解除劳动合同。二、因为被告解除原告劳动合同违法，所以应当承担造成原告经济损失的赔偿责任。原告未接到会议通知，未去开会，不属于违反公司制度，不应解除劳动合同。被告的解除通知未送达给原告，未产生法律效力。被告违法解除原告劳动合同，致使原告造成了重大经济损失：1、非法解除劳动合同的经济补偿42000元(1500元/月×14个月2倍)。2、失业保险金损失26112元(1088元/月×24个月)。3、拖欠的工资58500元(①2007年拖欠两个月的工资3000元/月×2=6000元；②2017年8月-2020年6月1500元/月×35=52500元。)。4.2015年至2019年，5年的长期服务津贴奖金1万元（2000元/年×5年）。被告未支付下列费用给原告：1.养老保险：2018年至2020年6月，19个月，2859元×19个月×28%=15209元。2.医疗保险:2006年11月至2010年3月与2018年12月至2020年6月，共计60个月，医疗保险3103元/月×60个月×10%=18618元。3.生育险：2006年11月至2010年3月与2018年12月至2020年6月，共计57个月，3103元/月×60个月×0.7%=1303元。4.工伤保险:2006年11月至2009年12月与2018年12月至2020年6月，共计57个月，3315元×57个月×1%=1889元。5.失业保险:2060年11月至2009年12月，与2018年12月至2020年6月，共计57个月，3102元×57个月×3%=5304元。6.住房公积金：2006年11月至2009年12月，与2018年8月至2020年6月，共计61个月，2000元/月×61个月×20%=24400元。三、仲裁裁决书认定事实错误，适用法律部分错误。1、仲裁裁决书认定被告合法解除劳动合同，属于认定事实错误，被告属于违法解除劳动合同，被告应当支付经济赔偿金。2、仲裁裁决书认定用人单位(被告)未予劳动者(原告)办理社会保险，不支持劳动者(原告）的诉求，严重违反了《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第八十条、第八十五条、第八十七条的法律规定。3、仲裁裁决书认定关于未发长期服务津贴(奖金)，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，应当由被告承担举证责任。4、被告应当依法为原告缴纳五险一金，被告仅缴纳2010年至2018年11月期间的五险一金，被告应依法补缴或赔偿原告应缴而未缴纳的五险一金。综上所述，原告依法起诉被告，请求法院采信原告提供的证据，为维护原告合法权益，请求人民法院依法支持原告诉讼请求，依法维护社会公平正义！ 被告阳光财保湖南省分公司、阳光财保怀化支公司共同答辩称：一、被告系因原告自动离职依法解除与原告的劳动合同，不存在任何违法行为，无需向原告支付任何经济补偿金。原告2006年10月进入公司，工作岗位为:销售员。2017年7月28日原告因考核不达标被调整为营销员。原告自2017年8月14日起，没有向公司任何人请假，也没有办理任何手续离开公司，至被告2018年11月23日依法解除劳动合同之日止旷工长达455天。期间，被告为了保护和挽留原告，多次安排工作人员以各种方式联系原告，多次给原告打电话、发微信、寄送信函，原告始终拒接电话，拒收邮件，也从未来公司报到。即便这样，被告仍然一直为原告缴纳社保，并且为其垫付了社保个人部分费用。直到2018年11月7日，被告在已经仁至义尽、忍无可忍的情況下，迫不得已在怀化日报以登报告知的方式向原告送达通知函，限原告在自登报之日起15日内来公司办理相关手续，否则将对其做除名或辞退处理。但令人遗憾的是，一直到2018年11月22日，原告始终无视公司的规章制度，始终不珍惜公司的包容和爱护，始终对公司置之不理，没有在规定的期限内来公司。怀化阳光产险发【2016】16号《怀化中支2016年日常工作暨合规管理办法》第六条第二款规定“当事人不报告，不请假视为旷工，扣罚工资。超三天以上扣罚半月工资。对请假前不交接工作的行为，按请假或休假日计算，扣发全部工资”、第三款规定对不请假或不按照规定的请假时间不上班累计超15天时间，解除劳动合同，视情同时报上级审批下文开除，如给公司制造麻烦或给公司造成损失带来负面影响的，并将开除文件交送行业协会、政府职能部门、司法部门，同时承担损失赔偿责任。从旷工第一天起停发工资、节假日福利。旷工时间连续超10天及以上，同时停止五险一金”。原告连续旷工长达455天，已经严重违反公司规章制度。《劳动合同法》第三十九条规定“用人单位单方解除劳动合同(过失性辞退)劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同:(一)在试用期间被证明不符合录用条件的;(二)严重违反用人单位的规章制度:(三)严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的;(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或经用人单位提出，拒不改正的;(五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的;(六)被依法追究刑事责任的”。为了充分保护原告的权益，被告将原告自动离职及相关事项依法告知公司工会，公司工会为此在召开了专题会议，会议在充分维护原告合法权益的基础上同意公司解除与被告的劳动合同关系。之后被告根据《劳动合同法》第三十九条第二款之规定，依法解除了与原告的劳动合同。因原告自动离职依法解除与被告的劳动合同的情形，不符合劳动合同法中规定支付经济补偿金的任何情形，被告无须向原告支付任何经济补偿金。二、被告并没有拖欠原告2007年2个月的工资。原告的这一请求在2018年曾经向怀化市劳动人事争议仲裁委员会提出过申请，怀化市劳动人事争议仲裁委员会已经驳回了原告的这一项申请。2007年3月、4月工资表显示，同一个部门的尹超、蔡珍芳、王海燕、贺健四人应发工资均为315元，扣除社保后实发工资为“0”。而到五月份的时候，尹超、蔡珍芳、王海燕恢复为3000元，而贺健依然是315元，一直到8月份才恢复正常。显然被告当时并不是拖欠原告工资，而是因为原告3、4月被考核不达标，根据公司当时的方案不能享受每月3000元的工资。而且，原告当时不可能不知道这些情况。如果确实存在其他劳动争议，原告应该在发生劳动争议之日起一年内提起劳动仲裁；其次2007年时原告在公司是固定工资每月3000元，扣取保险代扣后公司每月实际发放工资2576.5元，并不是3000元。三、被告和原告在签订劳动合同时并没有长期服务津贴的约定，现行劳动法和社会保险法也没有用人单位必须给职工发放长期津贴的规定。四、关于原告请求被告缴纳社会保险的请求，更是没有事实依据和法律依据。其一、不论是原告还是公司其他员工，被告都依法为所有的员工缴纳各项社会保险。即便是原告旷工期间，被告依然一直为原告缴纳各项社保，就连原告社保费用的个人部分也都是被告所垫付。其二、即便被告真的没有为原告缴纳社保，也不是劳动争议仲裁的审理范围，也只能向社保征缴机构请求追缴或补缴。其三，从原告连续旷工15日即自2017年8月29日起，被告就再无义务为原告缴纳各项社会保险。五、关于原告申请的2006年11月至2009年12月期间的住房公积金问题，因缴纳住房公积金并不是被告的法定义务，且支付住房公积金的请求不属于劳动争议案件的受理范围。综上，被告请求人民法院依法查明本案的客观事实，驳回原告的所有请求。 经审理查明：2006年10月,原告蔡珍芳进入被告阳光财保怀化支公司工作。原告2017年月工资标准为3000元/月。2015年4月30日，阳光财保湖南分公司（甲方）与原告（乙方）签订《劳动合同书》，载明：联系电话：13974******，家庭地址（实际居住）怀化市天星东路金茂花园；合同期限：无固定期限，自2015年5月1日起至法定的终止条件出现时止；乙方从事保险销售岗位；在劳动合同的履行过程中，根据岗位职责要求或对乙方的考核情况，甲方可以调整被告的工作地点、工作岗位、工作内容和职责;每日工作8小时,每周工作40小时;绩效工资按甲方效益情况,乙方考核情况,根据具体分配方案进行发放;乙方工作岗位、工作内容、工作地点、工作职务调整，按调整后岗位对应的薪酬结构及水平支付；甲方根据经营的需要依法制定公司具体的规章制度和劳动纪律，并予以公示；乙方有义务主动浏览、查阅甲方通过任何形式发布的文件，以了解、知悉甲方的规章制度；乙方违反被告规章制度或劳动纪律，被告有权给予原告相应的纪律处分，或解除本合同；甲方经公示的公司规章制度和员工手册作为本合同附件；乙方同意甲方可通过特快专递等方式将有关人事或劳动合同方面的通知等文件送到下列乙方指定的收件人和收件地址：收件人：蔡珍芳，收件人地址：湖南省怀化市天星东路金茂花园，联系电话：13974******（以上收件人、地、地址和联系电话系蔡珍芳手写乙方承诺，在劳动关系的存续期间，保证该地址可以接收公司的通知文件，如果地址有变动，则乙方应当对甲方作出书面的变动通知。在劳动合同期限内，乙方有关个人情况如个人住宅电话、家庭电话、家庭住址、通信地址等甲方与乙方通讯、通信联络的信息发生变更，应主动通知甲方人力资源部门。若乙方未履行通知义务，甲方按照乙方入职时或最后一次变更时提供给甲方的信息向乙方送达有关公司的通知后，视为已向乙方送达。公司文件如果因为地址变动或收件人拒签被退回，均视为送达乙方。2017年8月1日开始，原告以与被告打官司为由未到阳光财保怀化支公司处上班。2018年2月8日，阳光财保怀化支公司通过微信的方式通知原告到公司培训。2018年10月27日，被告根据《劳动合同书》上原告手写的地址和电话号码向原告邮寄《通知函》，载明：你于2017年8月1日起至今无故未到公司报到、上班，也未以任何形式向公司办理请假手续，已经连续旷工长达14个月；你的行为严重违反了劳动合同法和公司规章制度，符合解除劳动合同的法定条件，现通知你在收到本函后5个工作日内，前来公司办理相关手续。如你逾期不来或置之不理，公司将依法对你进行除名、辞退或自动离职处理。因原告拒收，该邮件被退回。2018年11月7日，被告在《怀化日报》登报通知原告和案外人李苏源：通知你们在登报后15日内，前来公司办理相关手续，如逾期不来或置之不理，公司将依法对你二人进行除名、辞退或自动离职处理。 2018年11月22日，被告单位工会召开《关于蔡珍芳、李苏源劳动合同关系处理的会议》，到会人员一致同意被告解除上述二人的劳动合同。 另查明：2013年5月10日，阳光保险集团股份有限公司召开2013年第二次职工代表大会，会议通过了《阳光保险集团员工考勤休假管理办法（2013）年修订版》。2013年5月23日，该集团公司将上述管理办法下发给各子公司、集团公司各部门。该管理办法载明：本管理办法适用于公司所有员工；旷工：员工未履行请假手续的情况下，晚于规定时间上班或早于规定时间下班在1小时以上的视为旷工。旷工时间以小时计算，超过1小时不足2小时按2个小时计算；迟到（不含善意迟到）、早退年度累计超过12次或月底累计旷工超过3天或年度累计旷工超过5天的，视为严重违反公司制度，公司有权解除劳动关系；员工应遵循公司的作息时间并做到在工作时间内努力完成各项工作。确因工作需要由公司统一安排加班，须由员工提前填写《加班申请表》，并经相关管理者审批同意，于当期考勤统计前报送人力资源备案；加班一般以调休形式予以补偿，调休最小使用单位为4小时，须在1年内使用完毕。确因工作需要不能以调休形式补偿的，经相关管理者批准后可支付加班费，人力管理部门根据国家有关规定核算加班费。 2016年9月2日，阳光财保怀化支公司下发《怀化中支2016年日常工作暨合规管理办法》，该管理办法载明：当事人不报告、不请假视为旷工；对不请假或不按规定的请假时间不上班累计超15天时间，解除劳动合同，视情同时上报审批下文开除，从旷工第一天开始就停发工资。节假日福利、旷工时间连续超10天及以上，同时停止“五险一金”。 2019年11月,蔡珍芳向怀化市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求1、确认阳光财保湖南分公司及阳光财保怀化支公司违法解除与蔡珍芳的劳动关系，支付违法解除劳动合同的经济赔偿金39000元、拖欠的工资49500元、长期服务津贴奖金10000元、失业保险金损失26112元，共计124612元；2、补缴或赔偿五险一金56772.6元。2020年6月25日，该仲裁委员会作出怀劳人仲字（2019）第158号仲裁裁决书，裁决阳光财保怀化支公司向蔡珍芳支付拖欠工资合计6000元，驳回蔡珍芳其他的仲裁请求。 上述事实，由原、被告身份信息、怀劳人仲字（2019）第158号仲裁裁决书、劳动合同、职工代表大会会议资料、阳光保险集团员工考勤休假管理办法（2013）年修订版、工会会议记录、考勤记录、通知函及邮件送达信息、怀化日报登报通知函、工资发放明细表、庭审笔录等证据证实。 本院认为，一、关于违法解除劳动合同的问题。《中华人民共和国劳动法》第四条规定：“用人单位应当依法建立和完善规章制度，保障劳动者享有劳动权利和履行劳动义务。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“用人单位根据《劳动法》第四条规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。”2013年5月10日，阳光保险集团股份有限公司于召开2013年第二次职工代表大会，通过了《阳关保险集团员工考勤休假管理办法（2013）年修订版》，故该管理办法经过民主程序制定。该管理办法载明：月底累计旷工超过3天或年度累计旷工超过5天的，视为严重违反公司制度，公司有权解除劳动关系。同时，涉案《劳动合同书》中载明：乙方有义务主动浏览、查阅甲方通过任何形式发布的文件，以了解、知悉甲方的规章制度。原告作为被告公司的工作人员，对上述重要条款有义务去学习、理解。因此，虽然没有书面证据显示原告已签收《阳关保险集团员工考勤休假管理办法（2013）年修订版》，但该管理办法应视为已经向原告公示，可以作为本案定案依据。原告从2017年8月1日起旷工。至2018年10月，原告旷工时间长达14个月，严重违反了上述管理办法的规定，被告依据该管理办法于2018年11月22日对其作出解除劳动合同处理，并获得工会支持，故被告解除与蔡珍芳的劳动合同有事实依据且程序合法，不属于违法解除劳动关系。因被告解除劳动关系的行为合法有效，故被告无需向原告支付违法解除劳动的合同的赔偿金。原告诉称被告未经微信和QQ通知其解除合同，属于违法解除。本院认为，双方在《劳动合同书》中约定，被告可按原告在该合同中手写的地址和电话号码送达通知，若原告通信方式变更未履行通知义务或收件人拒签导致邮件被退回，均视为已送达给原告。本案中，被告已根据原告预留的信息向其邮寄通知函，故按照合同约定，即使邮件被退回，被告也已尽到通知义务。因此本院不予采信原告的诉称理由。另原告陈述未上班的原因系被告拖欠原告绩效工资，导致原告打官司所致。本院认为，根据生效的民事判决书记载被告拖欠原告2007年至2009年的绩效工资。原告对上述工资主张权利并不与其履行劳动义务相冲突，故原告的陈述理由，本院不予采信。 二、关于失业保险损失、五险一金及滞纳金的问题。上述请求不属于人民法院受理民事案件的范围，原告可依法向社保管理部门及住房公积金管理部门主张权利。 三、关于长期服务津贴的问题。因原告未有充分证据证明存在长期服务津贴，故对于该诉求本院不予支持。 四、关于支付拖欠工资的问题。根据原告提交的证据，被告未支付原告2007年3、4月工资。被告辩称未支付工资系因原告考核未达标被扣所致，但未提供任何证据予以证明。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。”之规定，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。故被告的辩称理由缺乏事实依据，本院不予支持。原告自2017年8月起，再未到被告处工作，履行劳动者义务，故对于支付从2017年8月至2020年6月期间工资的诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下: 一、被告阳光财产保险股份有限公司怀化市中心支公司于本判决生效之日起10日内向原告蔡珍芳支付拖欠工资合计人民币6000元； 二、驳回原告蔡珍芳的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告蔡珍芳负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。 审 判 员  张磊 二〇二〇年十月十日 代理书记员  欧洁