福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0203民初8477号 原告：厦门厦工机械股份有限公司，住所地福建省厦门市思明区厦禾路668号，统一社会信用代码91350200155052227Ｋ。 法定代表人：张振斌，董事长。 委托诉讼代理人：吴玮芳，女，职员。 委托诉讼代理人：苏雯婷，女，职员。 被告：合肥擎动工程机械有限公司，住所地安徽省肥东县撮镇镇合肥裕隆农机大市场C1-2幢106号，统一社会信用代码91340122MA2MWGJW1H。 法定代表人：李磊。 被告：李磊，男，1970年3月29日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。 被告：卜英翠，女，1971年4月20日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。 被告：朱龙，男，1980年10月20日出生，汉族，住安徽省利辛县。 被告：程海建，男，1982年9月22日出生，汉族，住安徽省马鞍山市花山区。 被告：阚家梅，女，1977年9月10日出生，汉族，住安徽省当涂县。 被告：刘超，男，1989年3月15日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。 被告：杨驰，男，1970年11月25日出生，汉族，住安徽省合肥市庐阳区。 被告：庄继萍，女，1942年12月8日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。 原告厦门厦工机械股份有限公司（以下简称厦工公司）与被告合肥擎动工程机械有限公司（以下简称擎动公司）、李磊、卜英翠、朱龙、程海建、阚家梅、刘超、杨驰、庄继萍买卖合同纠纷一案，本院于2020年5月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告厦工公司的委托诉讼代理人吴玮芳、苏雯婷，被告程海建、杨驰到庭参加诉讼；被告擎动公司、李磊、卜英翠、朱龙、阚家梅、刘超、庄继萍经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 厦工公司向本院提出诉讼请求：1.判令擎动公司支付货款770590.09元，并支付资金占用费459808.02元（以逾期付款金额为基数，按每日万分之四计算，自2017年2月1日起暂计至2020年3月31日，应计至实际付清全部货款之日）；2.判令李磊、卜英翠、朱龙、程海建、阚家梅、刘超、杨驰对擎动公司欠付的上述全部债务承担连带清偿责任；3.判令厦工公司有权以庄继萍名下位于蜀山区××路××号××幢××室房产（房地权证合蜀字第1××6号）折价或者就拍卖、变卖所得的价款在180万元范围内优先受偿擎动公司的上述全部债务；4.判令厦工公司有权以杨驰名下位于庐阳区××镇路××号××期××座××房产（房地权证合庐字第8××3号）折价或者就拍卖、变卖所得的价款在120万元范围内优先受偿擎动公司的上述全部债务；5.判令本案全部诉讼费用、保全费5000元、公告费300元由擎动公司、李磊、卜英翠、朱龙、程海建、阚家梅、刘超、杨驰、庄继萍承担。事实和理由：擎动公司系厦工公司经销商，2016年至2018年期间，厦工公司与擎动公司签订三份《厦工产品经销协议》。产品经销协议中，双方就经销区域、经销产品、付款结算等内容均作出明确约定，同时约定了擎动公司逾期付款的，应按未付货款的日万分之四支付资金占用费。2016年，李磊、卜英翠、朱龙、程海建、阚家梅、刘超、杨驰向厦工公司出具一份《担保承诺函》；2017年，李磊、卜英翠、朱龙、程海建、阚家梅、刘超向厦工公司出具一份《担保承诺函》，上述担保人于两份担保承诺函中均承诺自愿对擎动公司与厦工公司的业务往来中所应承担的所有付款义务承担连带责任保证担保。2016年，庄继萍、杨驰与厦工公司签订《抵押合同》【编号：厦工（抵押）字2016-031号】，约定为确保厦工公司与擎动公司签订的《厦工产品经销协议》【编号：厦工（销）字：2016-181号】项下擎动公司的义务得到切实履行而设立抵押担保，抵押担保范围为厦工公司对擎动公司享有的债权300万元，抵押财产具体包括以下房产：1.庄继萍名下蜀山区××路××号××幢××室，产权证号：皖（2016）合不动产证明第0071727号；2.杨驰名下庐阳区××镇路××号××期××座××，产权证号：皖（2016）合不动产证明第0065786号。抵押合同签订后，双方办理了上述两套房产的抵押权设立登记，并分别取得房地权证合蜀字第1××6号、房地权证合庐字第8××3号他项权证。经销协议履行期间，厦工公司与擎动公司通过《厦工应收账款确认函》进行多次对账，截止至2019年9月30日双方对账确认，擎动公司欠付厦工公司本金770590.09元，经厦工公司多次督促擎动公司偿还无果，李磊、卜英翠、朱龙、程海建、阚家梅、刘超、杨驰也均未履行担保责任，故厦工公司诉至本院。 程海建、杨驰辩称，2016年双方签订的经销协议是代理协议；擎动公司在经营过程中出现亏损，发生欠款77万元是事实；经销协议是格式文本，约定的资金占用费未通过双方协商，且厦工公司主张的资金占用费计算有误，其计算基数未扣除还款金额；厦工公司申请保全的房产已进行抵押，其并无房产处置权，故保全费不应由其承担；2020年5月，擎动公司几个股东有来厦门与厦工公司协商还款事宜，但未达成一致的还款方案，希望在法庭的主持下能与厦工公司达成和解。 擎动公司、李磊、卜英翠、朱龙、阚家梅、刘超、庄继萍均未作答辩。 本院经审理认定如下事实：2016年1月1日，厦工公司（甲方）与擎动公司（乙方）签订《2016年厦工产品经销协议》一份，约定甲方授权乙方作为甲方产品的经销商；乙方同意严格遵守甲方《付款结算管理规定》，并按付款结算约定及时将货款支付甲方；甲方对乙方的整机回款业务，根据付款约定采取按全款、融资、按揭一次性付款或分期首付及期款分割的“单机管理”式，乙方未能在上述付款约定期限内结清到期款项的，或未按经甲方同意后由乙方出具的还款计划付款的，未按期结清的金额则视为乙方逾期付款，乙方逾期付款的，从逾期之日起以逾期付款金额的每日万分之四向甲方支付资金占用费。2017年1月1日、2018年1月1日，厦工公司与擎动公司分别签订《2017年厦工产品经销协议》、《2018年厦工产品经销协议》，除约定上述事项外，另约定2017年之前与2017年、2018年经销商与厦工公司之间是买卖合同关系，经销商购买厦工公司产品，自负盈亏、自担风险。 2016年1月1日，李磊、卜英翠、朱龙、程海建、阚家梅、刘超、杨驰共同向厦工公司出具一份《担保承诺函》，为擎动公司与厦工公司发生的业务往来所应支付厦工公司的全部款项之付款义务提供连带责任保证担保；保证范围包括2016年1月1日前擎动公司所欠厦工公司的款项，2016年1月1日至2020年12月31日期间擎动公司与厦工公司经销协议及相关业务往来中所发生的欠厦工公司的款项，以及违约金、资金占用费、贴息、银行费用及为实现债权而发生的诉讼费、保全费、律师费等费用；保证期间为擎动公司总债务额确定之日起二年，经销商与厦工公司业务在2020年12月31日前终止的，总债务额确定之日为厦工公司与经销商终止或解除经销合同之日。2017年1月1日，李磊、卜英翠、朱龙、程海建、阚家梅、刘超再次就保证事宜向厦工公司出具《担保承诺函》。 2016年1月1日，厦工公司（甲方）与擎动公司（乙方）签订2016-181号《厦工产品经销协议》一份，约定甲方授权乙方作为甲方产品的经销商；乙方应按照甲方要求及时将货款支付甲方。后厦工公司与庄继萍、杨驰签订《最高额抵押合同》一份，约定以庄继萍名下的蜀山区××路××号××幢××室房产、杨驰名下的庐阳区××镇路××号××期××座××房产设定抵押，担保擎动公司与厦工公司签订的2016-181号《厦工产品经销协议》项下厦工公司对擎动公司享有的债权；抵押物担保金额为300万元（上述两套房产抵押债务分别为180万元、120万元），抵押担保范围包括但不限于擎动公司依照主合同应承担的主债务、资金占用费、利息（含罚息）、违约金、厦工公司实现债权的费用等。上述两套房产分别于2016年7月29日、2016年7月25日办理了抵押登记手续。 2017年2月13日-2019年10月21日，擎动公司多次出具《应收账款确认函》，就擎动公司（含擎动公司承诺承担连带还款责任的下属分公司、子公司、直销客户等）尚欠厦工公司的货款进行确认，期间金额有增有减，截至2019年9月30日的欠款金额为770590.09元。 因擎动公司未再还款，故厦工公司诉至本院，并因本案诉讼支出保全费5000元、公告费300元。 以上事实，有厦工公司提供的《厦工产品经销协议》、《担保承诺函》、《厦工产品经销协议》、《抵押合同》、他项权证、《应收账款确认函》等证据为证，本院予以确认。 本院认为，上述《2016年厦工产品经销协议》、《2017年厦工产品经销协议》、《2018年厦工产品经销协议》、《厦工产品经销协议》、《担保承诺函》、《最高额抵押合同》系各方当事人的真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效。双方虽签订经销协议，但合同明确约定双方系买卖合同关系，对此本院予以确认。擎动公司未能依约向厦工公司支付货款，已违反合同约定，应当承担相应的违约责任，即向厦工公司支付货款770590.09元及资金占用费（暂计至2020年3月31日为459808.02元，之后以未付货款为基数按日万分之四计至实际付清货款之日），同时支付因其违约导致厦工公司产生的保全费、公告费损失。程海建、杨驰辩称上述资金占用费条款为格式条款且金额计算有误，本院认为，该条款系对买方逾期付款给卖方造成的资金占用损失的约定，计算标准并无过高，该条款不存在免除卖方责任、加重买方责任、排除买方主要权利的无效情形，应认定为有效；厦工公司诉求的资金占用费金额系按照擎动公司出具《应收账款确认函》的时间分段计算，其计算基数虽未在每一个分段期间内扣除擎动公司在该期间的还款金额，但亦未在货款金额增加的情形下提高计算基数，且擎动公司亦未举证还款情况，无法证明实际资金占用费金额低于厦工公司诉求的金额，故对厦工公司诉求的资金占用费金额本院予以认可。程海建、杨驰辩称本案并无保全必要，但厦工公司为便于执行法院处置财产而申请保全抵押房产具有正当性，其为此支出的保全费理应由擎动公司承担。李磊、卜英翠、朱龙、程海建、阚家梅、刘超、杨驰作为连带责任保证人，应对擎动公司的上述债务承担连带清偿责任，并有权在承担保证责任后向擎动公司追偿。若擎动公司未履行上述债务，则厦工公司有权以庄继萍名下的蜀山区××路××号××幢××室房产折价或者以拍卖、变卖所得价款在180万元的担保限额内优先受偿，并有权以杨驰名下的庐阳区××镇路××号××期××座××房产折价或者以拍卖、变卖所得价款在120万元的担保限额内优先受偿。综上，厦工公司的诉讼请求具有事实和法律依据，应予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、合肥擎动工程机械有限公司应于本判决生效之日起十日内支付厦门厦工机械股份有限公司货款770590.09元及资金占用费（暂计至2020年3月31日为459808.02元，之后以未付货款为基数按日万分之四计至实际付清货款之日），同时支付保全费5000元、公告费300元； 二、李磊、卜英翠、朱龙、程海建、阚家梅、刘超、杨驰对合肥擎动工程机械有限公司的上述债务承担连带清偿责任，并有权在承担保证责任后向合肥擎动工程机械有限公司追偿； 三、若合肥擎动工程机械有限公司未履行上述债务，则厦门厦工机械股份有限公司有权以庄继萍名下的蜀山区××路××号××幢××室房产折价或者以拍卖、变卖所得价款在180万元的担保限额内优先受偿，并有权以杨驰名下的庐阳区××镇路××号××期××座××房产折价或者以拍卖、变卖所得价款在120万元的担保限额内优先受偿。 如果未按本判决指定的履行期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费15874元，由合肥擎动工程机械有限公司、李磊、卜英翠、朱龙、程海建、阚家梅、刘超、杨驰、庄继萍共同负担。款项应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，应向本院主动报告财产情况，并不得有隐匿、转移财产或高消费行为。本条款即为执行通知，本案进入执行后，人民法院不再另行发出执行通知。违反本条规定的，人民法院可以依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员  王 俭 二〇二〇年十月三十日 代书记员  黄慧颖 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。 公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。