吉林省长春市南关区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉0102民初2207号 原告（执行案外人）：东北金城建设股份有限公司，住所地辽宁省沈阳市铁西区凌空二街四号甲。 法定代表人：张亚龙，总经理。 委托诉讼代理人：柴兴国，该公司法律顾问。 被告（申请执行人）：刘一霖，男，1990年6月19日出生，汉族，住吉林省长春净月高新技术产业开发区伟峰领袖办公楼。 第三人（被执行人）：吉林金岩建筑安装工程有限公司，住所地吉林省吉林市船营区迎宾大路11号。 法定代表人：许毅光，总经理。 委托诉讼代理人：胡俊山，吉林吉建宇律师事务所律师。 第三人（被执行人）：李化冬，男，1975年11月5日出生，汉族，住吉林省长春市南关区中海莱茵东郡A12栋2门304室。 原告东北金城建设股份有限公司（以下简称金城公司）与被告刘一霖、第三人吉林金岩建筑安装工程有限公司（以下简称金岩公司）、李化冬案外人执行异议之诉一案，本院于2020年5月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金城公司的委托诉讼代理人柴兴国、被告刘一霖、第三人金岩公司的委托诉讼代理人胡俊山到庭参加诉讼。第三人李化冬经本院合法传票传唤无正当理拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 金城公司向本院提出诉讼请求：1.判决撤销（2020）吉0102执异52号执行裁定书（庭审前变更为不得追加原告为被告与第三人金岩公司、李化冬民间借贷纠纷执行一案的被执行人）；2.诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、一个执行异议案件法院下达两份结果截然不同的执行裁定书，程序违法。2019年12月，被告刘一霖向法院申请将原告追加为被执行人，法院下达（2018）吉0102执349号《通知书》，原告提出执行异议，经法院审查，于2020年3月17日下达（2020）吉0102执异49号执行裁定书，裁定：“撤销本院作出（2018）吉0102执349号《通知书》，关于责令东北金城在收到通知之日起15日内按照公司章程约定缴纳注册资金。如不服本裁定，可在收到裁定书之日起十日内，向长春市中级人民法院申请复议。”这份裁定已经明确规定如不服本裁定应向长春市中院申请复议，遗憾的是法院根据被告刘一霖的申请，于2020年3月24日又重新下达（2020）吉0102执异52号执行裁定书，这份裁定与49号执行裁定书结果截然不同，程序违法。二、金岩公司有财产可供执行，该案不符合最高法院关于执行程序中追加、变更当事人的规定。被告已经申请查封金岩公司在吉林中海公司的巨额工程款，仅是因客观原因金岩公司与中海公司暂时无法进行决算，但并不代表金岩公司没有工程款，而且该工程款数额巨大。三、该案是被告通过虚假诉讼骗取的执行依据，有关部门正在调查，应中止执行。被告所依据执行的法院裁定本身就是通过虚假诉讼骗取的，金岩公司从未在刘一霖处借过高利贷，也从未在南关区法院进行过人民解调，从未对人民调解书效力进行确认。刘一霖所谓的债权是与李化冬、范文成等人恶意串通，伪造虚假借款证据，私刻金岩公司公章、假冒金岩公司名义进行诉讼调解而骗取的法律文书，该调解书所认定的事实完全是错误的。四、长春中院、南关区检察院先后裁定、通知法院重新审查和再审，依法中止该案执行。长春市中级人民法院下达的（2019）吉01执复70号、71号、72号三份执行裁定书及南关区人民检察院长南检民（行）违监【2019】22010200003检察建议书，已经认定本执行案件所依据的法律文书存在认定事实错误及程序违法，法院应对本案进行重新审查和再审，依法中止该案执行。综上，法院下达的（2020）吉0102执异52号执行裁定书，程序违法，且执行依据是被告与李化冬、范文成等人恶意串通，伪造虚假借款证据，私刻金岩公司公章、假冒金岩公司名义进行诉讼调解而骗取的法律文书，请求法院依法查明事实，撤销（2020）吉0102执异52号执行裁定书。 刘一霖辩称，其认为南关区人民法院作出的执异52号执行裁定适用法律正确，金城公司于2012年4月24日将600万元转给金岩公司，又于2012年5月2日将该600万元转给自己名下的分公司，分公司并没有独立法人资格，是金城公司的分公司，构成了资金抽逃。对于原告其他的事实和理由，第一，被告认为原告代理人应该能够看出两份裁定为什么截然相反。第一份裁定，南关区人民法院要求按照公司章程约定缴纳注册资金，但事后经调查，金城公司已经缴纳注册资金，只是后来抽逃了，所以重新下达裁定，认定金城公司资金抽逃，追加金城公司为被执行人。第二，金岩公司有财产可供执行，被告认为该案执行已在南关区人民法院长达三年之久，多次终本，并无可供执行财产，原告所提出的吉林中海公司的巨额工程款，被告已经按照法律相关规定行使了代位权诉讼向中海公司讨要，经过一审、二审、再审程序均驳回起诉，理由是金额不确定且未到期，并不是直接可供执行的财产。第三，原告称被告是通过虚假诉讼骗取的执行依据，这个观点是错误的。该案已经经过南关区人民法院再审程序予以维持，执行依据合法有效。第四，原告称长春中院、南关区检察院先后裁定等等，首先被告并没有看到，其次在2020年4月13日，也就是金城公司提交起诉状之后，长春中院已经重新下达执行裁定，驳回了金岩公司的异议请求，认为该案应当正常执行，长春中院的执行裁定案号为（2020）吉01执复62号，裁定载明金岩公司主张的李化冬涉嫌伪造公章的事由不能终止（2018）吉0102执379号案件的执行，裁定驳回复议申请人金岩公司的复议申请，维持南关区人民法院作出的异议裁定。综上所述，原告诉讼请求不能成立，事实与理由均是错误的。 金岩公司陈述，本案刘一霖申请执行的依据是南关区人民法院的三个民事裁定书，而该民事裁定书均是用虚假诉讼骗取的法律生效文书，这个裁定书是由范文成冒充金岩公司的代理人和李化冬、刘一霖共同到南关区人民法院进行的人民调解，之后又申请对人民调解协议书的效力确认，金岩公司根本就没有参加这个案件的调解，也没有向刘一霖借过任何一笔款项，所以这三个调解书，从事实上讲所有的借款根本不存在，均是伪造的证据。而且从程序上讲金岩公司也没有参加调解，是被冒充调解的，所以说本案的执行依据就是违法的。金岩公司是基于南关区人民法院的虚假诉讼案是一个民事特别程序，没有上诉、抗诉、再审的程序。南关区人民法院在整个案件形成过程中，也没有向金岩公司下达过任何法律文书，金岩公司是在被屏蔽的情况下产生的这几个文书，基于没有诉讼救济途径，金岩公司已经向南关区人民检察院、长春市人民检察院以及最高人民检察院、最高人民法院上访，而南关区人民法院违法作出相关的法律文书、虚假案件，违背了程序，而且违背了最高人民法院关于民间借贷相关司法解释的审核，本案根本就不应该执行。 李化冬未到庭，亦未提供书面陈述意见和证据材料。 本院经审理认定事实如下：刘一霖与金岩公司、李化冬民间借贷纠纷一案，本院于2017年9月27日作出（2017）吉0102民特218号民事裁定书，裁定：刘一霖与金岩公司、李化冬于2017年9月27日经长春市南关区诉前人民调解委员会主持调解达成的调解协议有效，民事裁定书生效后，金岩公司、李化冬未按照生效法律文书履行义务，申请执行人刘一霖向本院申请执行，案号为（2018）吉0102执349号。在案件执行过程中，申请执行人刘一霖向本院申请追加金岩公司的发起人金城公司为本案被执行人。本院于2020年3月24日作出（2020）吉0102执异52号执行裁定书，认为金城公司作为被执行人金岩公司的发起人，在对金岩公司完成出资后不足十日又将该笔注册资本转出，构成抽逃出资，遂裁定将金城公司追加为本案被执行人。 另查，2012年4月24日，金城公司转账存入金岩公司600万元。2012年5月2日，金岩公司转账汇给东北金城建设股份有限公司装饰装修工程分公司600万元。 本院认为，本案系因金城公司不服本院执行裁定以其抽逃出资为由追加其为被执行人而提起的案外人执行异议之诉，本案的主要争议是金城公司作为被执行人金岩公司的发起人，对金岩公司转账给其装饰装修工程分公司的600万元是否构成抽逃出资。但金城公司对金岩公司转账给其装饰装修工程分公司600万元的行为不构成抽逃出资并未举证证明，金岩公司也未就其转账给金城公司装饰装修工程分公司600万元的用途予以举证证明，故金城公司对此应承担举证不能的法律责任，应认定金岩公司转账给金城公司装饰装修工程分公司的600万元构成金城公司抽逃出资。关于金城公司提出金岩公司有财产可供执行，但其未能提供财产线索的证据。关于金城公司提出被告通过虚假诉讼骗取的执行依据，属其对执行依据不服，不属本案执行异议之诉案件的审理范围，金城公司可通过其他法律途径予以解决。关于金城公司提出中止执行问题，因金城公司并未提供执行依据已被撤销的证据，且中止执行亦不属本案执行异议之诉案件的审理范围。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第三百一十一条、第三百一十二条第一款的规定，判决如下： 驳回东北金城建设股份有限公司的诉讼请求。 案件受理费53,800元，由东北金城建设股份有限公司负担。 如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。 审 判 长  张忠国 人民陪审员  吴旭博 人民陪审员  左春玲 二〇二〇年十月十二日 书 记 员  隋 汉