重庆市南岸区人民法院刑 事 判 决 书（2020）渝0108刑初524号公诉机关重庆市南岸区人民检察院。被告人余川，男，1992年2月3日出生，汉族，初中文化，农民，住重庆市垫江县。2013年1月11日因犯抢劫罪被重庆市垫江县人民法院判处有期徒刑三年，2015年4月3日刑满释放。2019年11月25日因本案被抓获，次日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕。现羁押于重庆市南岸区看守所。辩护人潘之龙，重庆商坤律师事务所律师。被告人曾洪兵，男，1981年11月24日出生，汉族，初中文化，农民，住重庆市合川区。2000年1月17日因犯抢劫罪被重庆市第一中级人民法院判处有期徒刑九年；2010年7月30日因犯盗窃罪被重庆市南川区人民法院判处有期徒刑十一年，2018年2月8日刑满释放。2019年11月25日因本案被抓获，次日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕。现羁押于重庆市南岸区看守所。指定辩护人龙冬，重庆自华律师事务所律师。重庆市南岸区人民检察院以渝南检刑诉[2020]524号起诉书指控被告人余川、曾洪兵犯贩卖毒品罪，于2020年6月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2020年7月30日、8月28日公开开庭审理了本案。期间，本案延期审理一次。重庆市南岸区人民检察院指派检察官牟江平出庭支持公诉，被告人余川及其辩护人潘之龙、被告人曾洪兵及其指定辩护人龙冬、证人胡诚等到庭参加诉讼。现已审理终结。重庆市南岸区人民检察院起诉指控，2019年11月17日开始，被告人曾洪兵通过微信联系被告人余川要毒品货源，后多次向刘某推销。同年11月25日18时许，经事前微信和电话联系，被告人余川与曾洪兵到刘某位于重庆市南坪某小区4栋5-5家中，将1包冰毒贩卖给刘某，其中余川收取刘某现金4万元，曾洪兵通过微信收取刘某2万元。后刘某因曾洪兵需要样品，遂从该大包冰毒里分装出1小包准备交给曾洪兵时，民警到现场将三人抓获。民警当场从余川身上查获现金4万元，从该房间沙发上查获冰毒1大包（净重239.85克）。当晚21时，民警再次将余川、曾洪兵带回该房间，再从茶几上查获冰毒1小包。（净重1.01克）。经鉴定，上述被查获的毒品中均检出甲基苯丙胺成分。就以上指控事实，公诉人当庭宣读和出示了扣押决定书等相关的书证；指认、称量等相关笔录；证人刘某的证言；鉴定意见；微信聊天记录等电子数据；被告人余川、曾洪兵的供述等证据证明。控方认为，被告人余川、曾洪兵的行为已构成贩卖毒品罪，二被告人系共同犯罪，均具有累犯情节，应从重处罚，建议对被告人余川、曾洪兵分别判处有期徒刑十五年，并处没收财产。为此，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款的规定，依法判处。被告人余川对指控的基本事实和罪名无异议。其辩解称，因为曾洪兵提出要毒品，所以他就从姚某（音）那里帮曾洪兵买了，没有中间赚差价。其辩护人辩称，本案是特情人员介入的毒品犯罪，属犯意引诱。同时，由于聊天记录的不完整，本案不能排除还存在数量引诱的情形。余川不是毒品的实际所有者，也非犯意提起者，只是中间起运输作用。望法庭能对其从轻处罚。被告人曾洪兵对指控的主要事实及罪名无异议。其辩解称，他只是帮刘某与余川之间介绍毒品交易，望法庭能从轻处罚。其辩护人辩称，本案曾洪兵不是犯意提起者，且其本人也当庭认罪，希望法庭能对其从轻处罚。经审理查明，2019年11月17日，被告人曾洪兵向刘某推销冰毒，在得知刘某需要并愿意出每手（50克）12000元后，即与被告人余川联系，余川与曾洪兵通过微信聊天确认每手（50克）冰毒9000元。同月20日，曾洪兵催着刘某交易，但刘某以要凑钱为由未果。同月25日18时，经事前微信和电话联系，被告人曾洪兵先到达位于重庆市南岸区南坪某小区4栋刘某的居住处与刘见面。之后，被告人余川也赶到该小区楼下，由曾洪兵将余川接至刘某家中。随后，余川将携带的1包甲基苯丙胺交给刘某，刘某当场将现金4万元交给余川，然后再通过微信转账方式将2万元转给被告人曾洪兵。之后，因曾洪兵提出需要样品，于是刘某又从该包毒品中分装出1小包交给曾洪兵。交易完成后，三人被公安人员抓获。民警当场从余川身上查获现金4万元，从刘某住家客厅沙发上查获甲基苯丙胺1大包（净重239.85克）。当晚21时许，民警再次将余川、曾洪兵带回该房间，从茶几上再查获甲基苯丙胺1小包（净重1.01克）。经重庆市公安局物证鉴定中心检验，从查获的上述毒品中均检出甲基苯丙胺成分。上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：1.抓获经过（包括抓捕视频录像）证明，公安人员在毒品交易现场实施布控，随后当场将交易完毕的被告人余川和曾洪兵抓获。2.二被告人前科《刑事判决书》、《释放证明》证明，被告人余川、曾洪兵曾因本罪之外的其他故意犯罪而被判处有期徒刑的事实。3.《呈请控制下交付决定书》证明，本案系在公安机关得到相关线索后，对本次毒品交易予以有效控制的事实。4.《扣押决定书》及《扣押物品清单》证明，民警在现场查获冰毒疑似物239.85克白色晶体、印有小卡通图透明塑料制自封袋、红色VIVO手机一部，黑色塑料口袋二个，冰毒疑似物1.01克白色晶体，小个白色自封袋一个，白色OPPO手机一部。上述扣押的物品有视频录像佐证。5.毒资的垫资《情况说明》、《垫资笔录》及《强制提取笔录》证明，在交易前，公安机关对交易使用的毒资先行向刘某垫资了现金4万元并对垫资的现金进行了相关号码登记。交易中，刘某自己通过微信转账的方式，个人垫资了2万元。2019年11月29日，民警根据《公安机关办理刑事案件程序规定》第222条、第226条之规定，经审批开具了强制提取报告书对曾洪兵手机微信零钱包内的这2万元毒资进行提取。6.余川对查获的毒资进行指认的笔录及相关照片证明，公安人员从被告人余川处查获的现金号码与公安机关事前垫资的现金号码吻合。7.《提取笔录》证明，民警对现场查获的毒品疑似物、余川、曾洪兵使用的手机、现金等相关物证及作案工具进行了提取的事实。该提取过程有全程录音录像。8.《封存笔录》证明，公安机关在现场对查获的上述物证以及作案工具手机等物当场予以封存的事实。9.《称重笔录》证明，民警首先对从刘某处查获的毒品疑似物编号为1号，从某小区4幢5-5房间茶几上查获的毒品疑似物编号为2号。经称重：1号冰毒疑似物的净重为239.85克、2号冰毒疑似物的净重为1.01克。该称重过程，有全程录音录像。10.《检材提取笔录》、《检材封存笔录》证明，公安人员分别从上述编号为1号、2号的毒品中提取少量毒品送检，并对送检毒品进行封存的事实。11.手机微信截图的《提取笔录》证明，民警对刘某的手机相册进行提取，内容是曾洪兵通过微信向刘推销毒品的聊天记录的截图。具体内容分别为：2019年11月17日，曾洪兵问刘某：“看到信息回个话，要与不要你都要回个话，没得啥子得，反正价格和质量你放心。”同年11月20日，曾洪兵问刘某：“洪哥，你下次大概好久要，你大概通知我一下就行。”同年11月23日，曾洪兵问刘某：“洪哥，你那里怎么样了啊?你看能不能提前把这批接了，因为我朋友这边等到回根子，等到这个钱要去走第二批，下一次可能时间会长点，等后面我弄点本钱自己去提都好多了，质量你还是放心，你看方便就帮弟弟一把”、“对头，哎，主要是我这边不像原来那样可以自己作主，如果我自己有二十万，我就各人去提去了，我各人的直接放在你那里都放心”、“下回可能要到下个月了，这么嘛，哥，你明后天看回了好多资金，看能不能先拿到三四个肉也行，子子到不怕。”12.民警对刘某手机中微信号为“jiuganpinmaiwo”、微信名为“绷兜儿你个绷兜儿”的微信的聊天、转账记录予以拍照提取的《提取笔录》证明，该微信号为系刘某使用的第一个微信号。刘某用该微信转账2万元到曾洪兵另外使用的微信名为“一哥”的账户。13.《电子证物检查工作记录》证明，南岸公安分局网安支队对从被告人余川和曾洪兵处查获的VIVOV1809A手机和OPPOR11PLUS手机提取到相关微信聊天记录等电子数据并保存的事实。从提取的上述电子数据中，确认余川使用了微信名为“haolei”微信号；曾洪兵微信名为“一哥”的微信号。二人之间的聊天记录如下：2019年11月16日16:35:20，曾洪兵与余川进行视频聊天结束后，余川说：“要啥子有啥子。”曾洪兵提出“要水（指冰毒）。”2019年11月17日04:59:59，余川问：“今天晚上要不？”曾洪兵说：“我马上去联系，五点了，不知道他们睡觉没有，等我哈儿。”同日07:50:21，曾洪兵说：“下午，白酒五千（冰毒），红酒（麻古）2000，啥子价，我看有木有点空间，第一次你还是算补偿我一下嘛，就当帮我一次，只此一回。”余川回答：“9000（冰毒一手），红的22（每颗）。”曾洪兵说：“让我搞点利润，红酒要上次那种质量哟。”余川说：“比那个还好。”同日16:33:41，曾洪兵说“五手肉（冰毒），红酒（麻古）两千。”2019年11月25日17:14聊天记录：曾洪兵“只要五手肉（冰毒），拿过来。”余川说：“等哈要的不，堵车，我吃饭，吃了就过来，半个小时。”曾洪兵说“要的，干脆点，早点完了好耍。”余川说：“对头，吃了饭我都过来，我马上过来，发个位置。”曾洪兵发了星宇花园的位置。余川说“还是像上回一样，我先上来看钱。”曾洪兵说“好。”余川说“下楼超市那里等我，就是上回买烟那里。”14.刘某拨打曾洪兵电话视频证明，刘某在民警在场的情况下，给曾洪兵约定毒品交易的情况。15.毒品交易现场视频证明，余川将毒品带至刘某的居住处后，将毒品交给刘某。刘某向余川交付了现金4万元，另外向曾洪兵通过手机转账2万元。16.证人刘某的证言证明，曾洪兵从2019年11月17日开始向其推销毒品，期间两人多次聊天，提及曾洪兵是帮一个上家卖。11月25日13时许，他向公安机关检举了该情况，提及一手毒品曾洪兵要12000元。后刘某收取垫资4万元，在公安机关的安排下，电话与曾洪兵谈好购买5手毒品。随后，曾洪兵带余川到南坪某小区4栋5-5与他交易，余川收取现金4万元，曾洪兵微信收取2万元，曾洪兵还向他要了一点样品，并提及要给钱，但他没有收。17.证人程易玲的证言证明，余川没有正式工作，之前也没有什么钱，到了2019年9月余川去重庆后才开始有钱的，时不时地给她一些家用，少则2千多，多时有1万多。余川不愿跟她讲这些钱的来源，也不愿意讲具体在重庆做什么。18.证人胡诚（侦查人员）的证言证明，刘某系特情人员，当时垫资的资金不够是因为曾洪兵等人最开始提出的销售数量只3-4手，直到最后才确认是5手毒品。刘某手机中与曾洪兵的聊天记录不完整，是基于刘某对聊天记录作了删除，只保留了部分截屏。估计是特情人员出于安全考虑。19.重庆市公安局物证鉴定中心对查获毒品进行检验，均检出甲基苯丙胺成分。20.被告人余川、曾洪兵在侦查阶段的供述均否认向刘某出售毒品的事实。审理中，二被告人对此予以供认。本院认为，被告人余川、曾洪兵非法向他人出售毒品甲基苯丙胺240.86克，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。对被告人余川提出其只是帮忙代购，没有赚取利润的意见以及辩护人提出本案系犯意和数量引诱的意见，经查，从同案人曾洪兵的当庭供述以及相关信息聊天记录证明，被告人余川与曾洪兵的对话中，均是卖家身份在与曾洪兵进行沟通，从未向曾提出过他向上家为曾洪兵代购毒品的事情，而且毒品交易也是余川亲自到场交付毒品并收取毒资。余川提出的“上家”姚某，也仅是其本人说法，无任何旁证佐证。因此，本案应当认定余川属持毒待卖，并非居间代购。因此，被告人余川的辩解意见不能成立，本院不予采纳。此外，根据最高人民法院《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》第六条精神，“对已持有毒品待售或者有证据证明已准备实施大宗毒品犯罪者，采取特情贴靠、接洽而破获的案件，不存在犯罪引诱，应当依法处理。”本案余川的行为显然与上述规定内容契合，因此，辩护人提出的犯意引诱及数量引诱不能成立，不予采纳。对被告人曾洪兵提出其只是居间介绍毒品买卖的意见，经查，曾洪兵在得知余川有毒品待售的情况下，主动向刘某推销，并最终促成双方交易，从中获取非法利益，其具有居间行为，属贩卖毒品的共犯。因此，其辩解意见不能成为其免除和减轻罪责的理由。在共同犯罪中，被告人余川是毒品的实际交易者，起主要作用，是主犯。被告人曾洪兵居间撮合毒品交易，起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人余川、曾洪兵曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又故意犯罪，且应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，应依法从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第五十九条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人余川犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产五万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月25日起至2034年11月24日止。没收财产限判决生效即缴纳。）二、被告人曾洪兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产四万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月25日起至2034年11月24日止。没收财产限判决生效即缴纳。）三、对扣押在案的毒品及作案工具手机二部依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第五中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  戴 雷人民陪审员  付贵嵩人民陪审员  曾亚玲二〇二〇年十月二十七日书 记 员  张 青