湖南省长沙市雨花区人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0111刑初817号公诉机关长沙市雨花区人民检察院。被告人张志城，男，1995年8月3日出生于福建省诏安县，汉族，小学文化，无业，住福建省诏安县。因涉嫌销售伪劣产品罪于2020年1月4日被抓获，次日被刑事拘留，同年2月11日被逮捕。现羁押于长沙市第一看守所。辩护人刘金鹰，湖南威朗律师事务所律师。被告人黄学会，男，1999年6月21日出生于福建省诏安县，汉族，初中文化，无业，住福建省诏安县。因涉嫌销售伪劣产品罪于2020年1月4日被抓获，次日被刑事拘留，同年2月11日被逮捕。现羁押于长沙市第一看守所。辩护人张文祥，福建闽荣律师事务所律师。辩护人何智刚，福建闽荣律师事务所律师。被告人吴战星，男，1993年10月8日出生于江西省余干县，汉族，小学文化，无业，住江西省余干县乌泥镇乌泥村二分队85号。因涉嫌销售伪劣产品罪于2020年1月4日被抓获，次日被刑事拘留，同年2月11日被逮捕,同年9月2日被取保候审。现在家。辩护人聂波，湖南联进律师事务所律师。被告人黄海浪，男，1998年2月24日出生于福建省诏安县，汉族，初中文化，无业，住福建省诏安县霞葛镇溪东村后洋28号。因涉嫌销售伪劣产品罪于2020年1月4日被抓获，次日被刑事拘留，同年2月11日被逮捕,同年9月2日被取保候审。现在家。辩护人李峰，湖南威朗律师事务所律师。长沙市雨花区人民检察院以长雨检刑检刑诉[2020]558号起诉书指控被告人张志城、黄学会、吴战星、黄海浪犯销售伪劣产品罪，于2020年9月9日向本院提起公诉。本院依法适用认罪认罚从宽制度，适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。长沙市雨花区人民检察院指派检察员戴险峰出庭支持公诉。被告人张志城及其辩护人刘金鹰、被告人黄学会及其辩护人张文祥、被告人吴战星及其辩护人聂波、被告人黄海浪及其辩护人李峰均到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：吴战友（另案处理）在未取得烟草专卖许可证的情况下，雇佣被告人黄海浪等人从广州运送假烟至长沙，安排被告人吴战星为其接收假烟再送至下线并收取货款，吴战友按此向被告人吴战星、黄海浪等人支付报酬。2019年11月至2020年1月期间，被告人吴战星受吴战友指使，多次接收假冒“黄芙蓉王”、“中华”、“白沙（和天下）”、“和气生财”等品牌香烟后，运送给程某、万某、王某等人并负责收取部分货款，共计销售金额为人民币55100元，销售给程某等人的假“黄芙蓉王”香烟的价格为每条90元至160元不等。2020年1月4日10时许，公安机关在长沙市雨花区湘绣路优渥酒店地下停车场抓获被告人张志城、黄学会、吴战星、黄海浪，并现场从被告人黄海浪、黄学会的小车上查获“和天下”、“黄芙蓉王”、“利群”等各类香烟1920条。经湖南省烟草质量监督检测站检验，上述查扣的卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。其中从被告人黄学会所驾车辆查获的“和天下”香烟320条、“利群”香烟200条系被告人张志城委托拖运的，货值金额为人民币348000元；从被告人黄海浪所驾车辆查获的“黄芙蓉王”香烟1400条系吴战友委托拖运并由被告人吴战星准备接收的，货值金额为人民币161466.67元。被告人张志城等人以营利为目的，共同销售伪劣卷烟，其中被告人张志城非法获利人民币5万余元；被告人黄学会非法获利人民币14000元；被告人吴战星非法获利人民币5000余元；被告人黄海浪非法获利人民币8000元。案发后，被告人黄学会、吴战星、黄海浪均已退缴各自全部非法获利。上述事实，4被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有长沙市公安局食品药品环境犯罪侦查支队出具的线索来源及抓获经过，提取笔录，扣押决定书及扣押物品清单，微信转账记录及指认照片，现场指认照片，辨认笔录及照片，卷烟鉴别检验报告，情况说明，长沙市烟草专卖局案件移送函、案件调查报告，涉案烟草专卖品核价表，证人程某、万某、王某的证言，现金存款凭证，收据，4被告人及同案人吴战友的供述及其身份、现实表现材料等经开庭举证、质证并确认的证据予以证明，足以认定。本院认为，被告人张志城、黄学会、吴战星、黄海浪明知是假冒且伪劣卷烟而予以销售，其中被告人张志城、黄学会货值金额达到二十万元以上不满五十万元，被告人吴战星、黄海浪货值金额达到五万元以上不满二十万元，其行为均已构成销售伪劣产品罪，应予处罚。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人张志城起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪予以处罚；被告人黄学会、吴战星、黄海浪均起次要作用，均系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚，结合本案案情，决定对被告人黄学会予以减轻处罚，对被告人吴战星、黄海浪予以从轻处罚。被告人张志城、黄学会、黄海浪已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚，结合本案案情，决定对被告人张志城、黄海浪予以从轻处罚，对被告人黄学会予以减轻处罚。被告人张志城、黄学会、吴战星、黄海浪到案后均能如实供述自己的罪行，依法均可以从轻处罚。被告人黄学会、吴战星、黄海浪均已退缴各自全部非法获利，均可以酌情从轻处罚。被告人吴战星、黄海浪均符合社区矫正条件，均可以适用缓刑。被告人张志城的辩护人提出被告人张志城具有犯罪未遂、坦白等情节，请求予以从轻处罚的辩护意见，与审理查明的事实相符，本院予以采纳。被告人黄学会的辩护人提出被告人黄学会系从犯，且具有犯罪未遂、坦白、退赃等情节，请求予以减轻处罚的辩护意见，与审理查明的事实相符，本院予以采纳。被告人吴战星、黄海浪的辩护人分别提出2被告人系从犯，且具有坦白、退赃等情节，认罪态度较好，请求予以从轻处罚的辩护意见，与审理查明的事实相符，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条，第二十三条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一、三款之规定，判决如下：一、被告人张志城犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币十八万元（限于本判决生效后十日内缴纳）；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年1月4日起至2022年7月3日止）。二、被告人黄学会犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五万元（限于本判决生效后十日内缴纳）；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年1月4日起至2021年7月3日止）。三、被告人吴战星犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币四万元（已缴纳）；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。四、被告人黄海浪犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元（已缴纳）；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。五、继续追缴被告人张志城违法所得人民币五万元，予以没收，上缴国库；没收已由公安机关扣押的被告人黄海浪持有的对讲机2台。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  岳求生人民陪审员  黄鸣镝人民陪审员  申礼荣二〇二〇年十月二十三日书 记 员  刘 漫附：《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。第三款查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。