安徽省望江县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0827民初1842号 原告：望江县融资担保有限公司，住所地安徽省安庆市望江县华阳镇沿河巷292号，统一社会信用代码9134082779032651（1-1）。 法定代表人:陈根新，该公司董事长。 委托诉讼代理人：吴宜卿，该公司员工。 被告:望江县万达商贸有限公司，住所地安徽省安庆市望江县华阳镇雷阳路泰和馨城23号楼112室，统一社会信用代码91340827077203885F（1-1）。 法定代表人:刘海胜，该公司总经理。 被告:刘云梅,女,1976年8月5日生，汉族，住安徽省安庆市望江县，现居住安徽省安庆市望江县华阳镇雷阳路泰和馨城23号楼112室。 被告:刘海胜,男,1973年11月14日生，汉族，住安徽省安庆市望江县，现居住安徽省安庆市望江县华阳镇雷阳路泰和馨城23号楼112室。 原告望江县融资担保有限公司诉被告望江县万达商贸有限公司、刘云梅、刘海胜追偿权纠纷一案，本院于2020年7月9日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告望江县融资担保有限公司委托诉讼代理人吴宜卿，被告望江县万达商贸有限公司法定代表人刘海胜、被告刘海胜到庭参加诉讼，被告刘云梅经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告望江县融资担保有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告望江县万达商贸有限公司偿还原告担保代偿款本息合计3146792.11元及代偿之日至清偿之日期间的代偿款占用利息（按日万分之五×实际占用天数计算）、违约金188807.53元及诉讼费等费用；2、拍卖或变卖被告宇刘云梅、刘海胜抵押资产所得在原告担保的范围内优先受偿本息或判令将抵押物资产折价抵偿原告代偿本息；3、被告刘云梅、刘海胜承担连带还款责任。事实与理由：2017年2月21日,原告与被告望江县万达商贸有限公司签订了《委托保证合同》、《抵押反担保合同》,并办理了不动产抵押登记。被告刘云梅、刘海胜与原告签订了《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》。2017年2月21日,农商行向被告望江县万达商贸有限公司发放贷款330万元。上述贷款到期后,被告未依照合同约定向农商行履行还款义务。经多次催收无果后,原告履行了担保义务代偿本息合计3146792.11元（2019年4月26日）。为维护自身合法权益，特提起诉讼，望准予所请。 被告望江县万达商贸有限公司、刘海胜辩称：望江县万达商贸有限公司是借款人，实际借款到账330万元，用于偿还先前的银行贷款本息。公司借款由被告刘海胜、刘云梅用夫妻共同财产作抵押，抵押担保人只有被告刘海胜、刘云梅，无其他抵押担保人。由于原告望江县融资担保有限公司要求，被告刘海胜、刘云梅也向原告提供个人连带责任担保。公司借款时由被告刘海胜、刘云梅签字，现公司暂无偿还能力，望原告多给点时间，分批偿还。 被告刘云梅未提出答辩，亦未提供任何证据。 经审理查明：2017年2月21日，被告望江县万达商贸有限公司与安徽望江农村商业银行股份有限公司（以下简称望江农商行）签订了《流动资金借款合同》，双方在合同中对借款额度（借款额度为人民币伍佰捌拾万元整）、借款期限、利率和还款方式进行了约定。同日，原告与被告望江县万达商贸有限公司签订了《委托保证合同》，双方在合同中对保证范围、保证期间、保证方式、担保费和追偿范围（包括代偿的本金、利息、罚息、违约金和实现债权的其他相关费用）进行了约定，此外还约定被告望江县万达商贸有限公司未按期清偿到期债务由原告代偿的，被告望江县万达商贸有限公司除向原告一次性支付代偿全部款项20%的违约金外，还应按代偿全部款项的万分之五乘以实际占用天数向原告另行支付自原告代偿次日起的代偿资金占用费。原告与被告刘海胜、刘云梅于同日还签订了《抵押反担保合同》，该合同中载明：抵押物为抵押人刘云梅、刘海胜共同共有的位于华阳镇泰和馨城的一套房地产（房地权证华阳镇字第××、20××67号，建筑面积222.34平方米；望国用2013第809号国有土地使用证）；反担保的范围包括但不限于原告为被告代偿的本金、利息、罚息、违约金和相关费用；在借款人不履行到期债务或约定的实现抵押权的情形发生时，原告依法就抵押物优先受偿。上述抵押物于2017年3月20日办理了抵押登记。原告于2017年2月21日与被告刘云梅、刘海胜签订了《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》，合同载明：被告刘云梅、刘海胜反担保的范围为委托合同中约定的原告为被告望江县万达商贸有限公司代偿的全部款项及应由被告望江县万达商贸有限公司支付给原告的违约金、代偿资金占用费等；反担保的期限为原告代偿相关费用之次日起两年；反担保方式为连带责任保证；该合同中还特别约定：信用反担保的债权同时存在借款人或第三方提供的抵押或质权反担保的，原告有权自行决定行使权利的顺序，有权要求被告刘云梅、刘海胜按本合同约定支付借款人的全部到期应付款而无需先行行使担保物权；原告放弃担保物权或其权利顺位或变更担保物权的，被告刘云梅、刘海胜仍按本合同承担保证责任而不免除任何责任。该日，原告与望江农商行签订了《保证合同》，保证范围为被告望江县万达商贸有限公司本金伍佰捌拾万元的80%及相应利息、违约金、赔偿金和实现债权的其他费用等；保证方式为连带责任保证；保证期间为债务履行期限届满之日起两年。望江农商行依约发放的借款到期后，被告望江县万达商贸有限公司未按合同约定还款，原告根据《保证合同》约定，分别于2018年6月29日、2018年12月20日、2019年4月26日、2019年3月20日向望江农商行偿还277715.02元、133061.28元、2736015.81元，原告共计代为清偿3146792.11元。 另查明，《抵押反担保合同》中的抵押人仅为被告刘云梅、刘海胜，原告望江县融资担保有限公司与被告望江县万达商贸有限公司、刘海胜对此均予以认可。 上述事实有双方当事人在庭审中的陈述，有原告提供的其营业执照复印件、经营许可证复印件、法定代表人身份证明书、被告望江县万达商贸有限公司营业执照复印件、被告刘海胜、刘云梅身份证复印件、结婚证复印件、《流动资金借款合同》复印件、《委托保证合同》复印件、《抵押反担保合同》复印件、《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》复印件、《保证合同》复印件、皖（2017）望江县不动产证明第0000883号不动产登记证明、保证金扣划通知书复印件（三份）、转账凭证复印件（三份）在卷佐证，足以认定。 本院认为：依法成立的合同受法律保护。被告望江县万达商贸有限公司与望江农商行签订的《流动资金借款合同》，原告与被告望江县万达商贸有限公司签订的《委托保证合同》、与被告刘云梅、刘海胜签订的《抵押反担保合同》、《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》，原告与望江农商行签订的《保证合同》均系各方的真实意思表示，内容合法有效，应受法律保护。望江农商行发放了贷款，但被告望江县万达商贸有限公司未按期还款，致原告依照合同约定向望江农商行承担了保证责任，代为向望江农商行偿还本金及利息3146792.11元，原告可依法向被告望江县万达商贸有限公司追偿。现原告主张被告望江县万达商贸有限公司给付代偿款3146792.11元，证据充分，于法有据，本院予以支持。原告主张被告望江县万达商贸有限公司支付代偿之日起至其清偿之日的代偿款占用费（按日万分之五×实际占用天数的计算）及违约金188807.53元（按代偿本息3146792.11元的6%计算），本院认为，原告与被告望江县万达商贸有限公司签订的《委托保证合同》是双方真实意思表示，内容合法有效，原告主张的违约金及资金占用费之和未超出合理范围，应予以支持，资金占用费按照原告主张的最后一笔还款日（2019年4月26日）次日开始计算。原告主张拍卖或变卖被告刘云梅、刘海胜抵押资产所得在原告担保的范围内优先受偿本息或将抵押资产折价抵偿所欠原告本息，本院认为，被告刘云梅、刘海胜与原告签订的《抵押反担保合同》中约定将被告刘云梅、刘海胜共同共有的位于华阳镇泰和馨城的一套房地产（房地权证华阳镇字第××、20××67号、国有土地使用证望国用2013第809号）为原告设立抵押并办理了抵押登记，且双方就实现抵押权的情形作出明确约定，故对原告该项主张，本院予以支持。原告主张刘云梅、刘海胜对上述债务承担连带责任，本院认为，原告与被告刘云梅、刘海胜签订的《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》是双方真实意思表示，对反担保方式、范围、期限做出约定,且对物保与人保并存时被告刘云梅、刘海胜的保证责任不因原告行使担保物权顺位或放弃行使担保物权或变更担保物权而免除做了明确约定。因此，原告主张被告刘云梅、刘海胜对被告望江县万达商贸有限公司欠付原告债务承担连带保证责任，依法应予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第十四条、第一百七十条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百九十五条、《中华人民共和国担保法》第四条、第三十一条之规定，判决如下： 一、被告望江县万达商贸有限公司支付原告望江县融资担保有限公司代偿款本息3146792.11元并支付自2019年4月27日起至清偿之日止按日利率万分之五计算的代偿款占用费、违约金188807.53元，于本判决生效后三十日内付清； 二、被告望江县万达商贸有限公司如未按上列第一项规定还款，则原告望江县融资担保有限公司可对被告刘云梅、刘海胜的抵押房地产（房地权证华阳镇字第××、20××67号、国有土地使用证望国用2013第809号）折价或者以拍卖、变卖该抵押房地产所得的价款在担保限额内优先受偿； 三、被告刘云梅、刘海胜对上述判决第一项确定的款项承担连带清偿责任。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费33485元，由被告望江县万达商贸有限公司、刘云梅、刘海胜共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审 判 长  杨济勇 人民陪审员  胡 健 人民陪审员  汪武胜 二〇二〇年十月三十日 书 记 员  胡曼婷 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国物权法》 第十四条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。 第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 第一百七十九条担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。 抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。 抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。 《中华人民共和国担保法》 第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。 反担保适用本法担保的规定。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。