广东省深圳市宝安区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0306刑初1649号公诉机关深圳市宝安区人民检察院。被告人潘拓，男，1988年1月15日出生，汉族，大专文化，户籍所在地湖北省大冶市,因涉嫌犯有贩卖、传播淫秽物品牟利罪，于2019年8月22日被羁押，次日被刑事拘留，于2019年9月27日被逮捕。现在押。辩护人马奇君，广东商达律师事务所律师。深圳市宝安区人民检察院以深宝检刑诉〔2020〕1607号起诉书指控被告人潘拓犯复制、贩卖、传播淫秽物品牟利罪，向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市宝安区人民检察院指派检察员王文静出庭支持公诉。被告人潘拓及其辩护人马奇君到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：自2018年9月开始，为牟取利益，被告人潘拓将其缴费加入的淫秽视频群里的视频保存到自己的百度网盘里，通过微博发布信息兜售视频，对方通过加其微信后购买。同时，潘拓还从上家处购得淫秽视频ＡＰＰ“橙子”、“ｑｕｅｅｎ”、“樱桃”等的卡密，在网上贩卖，购买者利用卡密即可登录ＡＰＰ在线观看淫秽视频。2019年8月22日17时许，公安机关根据线索在广东省惠州市惠阳区将潘拓抓获归案。经查，至案发时潘拓贩卖给276人淫秽视频1900余个、淫秽视频合集127个、淫秽视频群38个、卡密99个，共获利12000余元。公安机关从潘拓的百度网盘里提取视频1000部，经鉴定均属于淫秽物品；鉴定部门在涉案的“橙子”APP内随机提取视频124部、在“樱桃”APP内随机提取视频129部，经鉴定，上述视频均为淫秽视频。公诉机关认为，被告人潘拓的行为构成复制、贩卖、传播淫秽物品牟利罪，诉请依法判处。建议判处被告人潘拓十年以上十二年以下有期徒刑，并处罚金。被告人潘拓承认控罪，但对公诉机关指控的事实部分有异议。辩称：视频中没有未成年人，视频不是我生产制作。公安部提取的是1千部，起诉书指控淫秽视频1900多个，合集127个，这里面有重复的部分。微信群38个不是我组建的，其他人在群里发布消息，我是被传播者，我也是接收信息的人。平时自己有上班，因法律意识淡薄，给社会和家庭带来严重的影响，希望给我一次改过自新的机会。辩护人发表辩护意见：对公诉机关指控被告人的罪名没有异议，但被告人的行为不属于情节特别严重。目前法律、司法解释并没有明确规定利用互联网等媒介贩卖含有淫秽物品的提取码属于利用互联网等进行贩卖淫秽物品牟利的行为。现行法律、司法解释并无明确规定的情况下，应当作出对被告人有利的解释，不宜认定被告人贩卖淫秽物品牟利属于情节特别严重。2、被告人在本案中属于从犯。3、被告人自归案后至庭审均能自愿认罪，悔罪态度很好，依法可以从轻、减轻处罚。4、本案购买者购买淫秽视频观看后一般都无法再次打开视频，没有造成淫秽视频扩大传播，没有造成严重后果，所以被告人的犯罪行为对社会危害性较小。5、被告人有正当的工作，在公司表现良好。6、被告人获利较小。7、被告人属于初犯、偶犯。8、被告人的行为实际产生的社会危害性很小。建议对被告人判处三年以下有期徒刑或者适用缓刑。经审理查明，被告人潘拓自2018年9月开始，为牟取利益，将其缴费加入的淫秽视频群里的视频保存到自己的百度网盘里，通过微博发布信息兜售视频，对方通过加其微信后购买。同时，潘拓还从上家处购得淫秽视频APP“橙子”、“queen”、“樱桃”等的卡密，在网上贩卖，购买者利用卡密即可登录APP在线观看淫秽视频。经查，至案发时潘拓通过售卖卡密等方式贩卖给276人淫秽视频1900余个、淫秽视频合集127个、淫秽视频群38个、卡密99个，共获利12000余元。2019年8月22日17时许，公安机关根据线索在广东省惠州市惠阳区将潘拓抓获归案。公安机关从潘拓的百度网盘里提取视频1000部，经鉴定均属于淫秽物品；鉴定部门在涉案的“橙子”APP内随机提取视频124部、在“樱桃”APP内随机提取视频129部，经鉴定，上述视频均为淫秽视频。认定上述事实的证据如下：1.书证：社会危险性情况说明、受案登记表、立案决定书、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单（扣押被告人的苹果手机）、提取笔录数份（调取微信的注册信息和交易记录）、提取笔录（从被告人的手机里提取相关的微信信息、图片、网络链接，对被告人的百度网盘进行下载提取，共提取1000个淫秽视频，对证人的手机信息进行提取）、抓获经过（在惠州抓获被告人）、潘拓身份信息及违法犯罪经历查询、工作表现（被告人在工作期间态度较好，对同事友爱，没有违反公司的制度和纪律）、调取证据通知书、情况说明（提取淫秽视频1000个，经被告人确认，共贩卖淫秽视频323次，128人，贩卖卡密20人；对被告人的手机微信聊天记录进行提取，给被告人进行辨认；从被告人手机里提取的淫秽视频一共总长640个小时8分52秒，从被告人提取的聊天记录已经固定移动硬盘并打印；从被告人的百度网盘聊天内容里除了之前发现的聊天记录，没有发现其他有关涉嫌贩卖淫秽视频的情况）；2.证人余某的证言；证实称自己的微信号是×××…，有通过微信购买淫秽视频，2019年2月在宝安的塘头工业园的一个电子厂上班，在手机微信上购买了视频，卖给其淫秽视频的微信号尾号为16523，自己大概转了30元，对方发了淫秽视频，有10个左右，细节记不清楚了，自己当时在厂里的宿舍购买和观看的，视频有长有短，里面都是日本男女发生性关系的行为，就是黄色视频。后来去了惠州打工，对方还有一个微信号是×××。辨认出自己的微信账号，卖视频的微信账号，双方的交易记录，其中有3次5元转账是视频，15、30等是卡密的记录。3.被告人潘拓的供述与辩解：承认自己有贩卖淫秽视频牟利的行为，称2018年7月发现微博留言有相关信息，暗示加对方可以看黄色视频，就添加了对方，经过两个月的摸索发现可以赚钱，于是在2018年10月自己缴费进群，每月交群费5元，在手机上可以下载，群每天可以更新，每个链接就是一个黄色视频，自己每天把视频保存到网盘里。称我也在微博里留下信息让别人加我的微信，加我的微信我就可以卖视频，每个视频2-3元，视频我没有全看，有些我也发链接，8月初群主说要换群我就加了另一个群，群的信息有截图可以辨认。我还有一种方式就是卖卡密，我从上家手里买来卡密卖给下家，合集就是可以看视频的APP，我只是转卖卡密，每个卡密30-40元不等，一个月后失效。大概有200多人买我的视频，平均每人买3个，大概卖出600个视频，获利1500元，卡密约有20个人买，盈利600多元。我的链接也是上家给我的，我的微信号是我在群里下载视频到网盘用的，另外一个微信号是卖视频和卡密的，收款这两个微信账号都有用，主要用后面一个，我的微博已经被运营商封了。第2、3份笔录中承认自己有贩卖淫秽物品的行为，之前的笔录属实，将网盘里微信视频通过百度生成链接转卖给买的人。承认公安机关展示的图中第一页是自己的网盘信息，有自己账号，第2-10页是网盘里淫秽视频的截图，11-25页是卖淫秽视频的聊天记录，第2页有两个文件夹：“污片”、“DFC8.11月费”，这两个文件夹我是装贩卖淫秽视频。第三页的图片“岛D”里面装的是日本人拍的淫秽视频，另外一个文件夹“番F”装的是淫秽动漫，第三个是“丐G”装的是男同性恋的视频，第四个是“国Q”装的是中国人拍的淫秽视频，“欧M”装的是欧美人拍的淫秽视频，“限H”装的是韩国的限制级电影，有男女性爱情节。第4-10页的图片内容也是网盘里贩卖的淫秽视频，合集里面下载的APP要付费才能看，输入卡号是密码。称我就是贩卖卡号和密码，客户买了之后就可以直接进去看视频，我的上家会发APP的视频在朋友圈，我就知道这些APP是用来播放淫秽视频的。第5份笔录，称在自己的百度网盘提取的视频1000个，实际上贩卖没有那么多个，有些存在反复卖的情况，卖的卡密使用期限是激活之日30天有效。一个卡密只能一个会员使用，只能使用一个月，ＡＰＰ的视频没有看过，只是卖卡密。没有卖过未成年人，卖视频和卡密获利500元，视频获利1400元，提取的物品经鉴定为淫秽物品没有意见。公安机关将聊天记录给其辨认，其有在上面签字，有些记不清楚就没有签，贩卖淫秽视频时聊天和收款都是16523的微信号，×××是备用号，以防前面一个号码被封，辨认自己的微信交易记录，指出1-11是贩卖淫秽视频收的钱款，辨认自己的微信号，辨认其获取黄色视频的微信群，辨认1-10就是获得黄色视频的链接，把这些保存到网盘里进行贩卖，辨认自己的百度网盘，1-2是共享群里网盘的资源，把它转到自己的网盘再贩卖，辨认其贩卖给他人的淫秽视频的聊天记录，聊天记录里有提示对方为了避免被和谐请及时下载。辨认出卖给其卡密上家的微信号，1-12是其买卡密的信息，辨认1-9是其在微博留言的配图，点击这些配图就可以链接视频，辨认出云盘保存的视频，辨认网盘里存有淫秽视频文件夹的情况及聊天记录。辨认其向上家购买卡密的转账记录。4.鉴定意见；公安机关从潘拓的百度网盘里提取视频1000部，经鉴定均属于淫秽物品；鉴定部门在涉案的“橙子”APP内随机提取视频124部、在“樱桃”APP内随机提取视频129部，经鉴定，上述视频均为淫秽视频。5.电子数据。（被告人的微信账号注册信息及交易记录，被告人有两个微信号，有向上家转账的记录，根据被告人的收款记录，结合其自己曾经承认的贩卖淫秽光碟的单价，从2元开始算，2元以上的交易记录一共是14万多元；从被告人的手机里提取的聊天记录，共贩卖淫秽视频1825个，卖的时候没有表示合集有多少个，124个合集，99个卡密，淫秽视频群48次；从网盘的聊天记录提取的信息，被告人曾通过百度网盘卖过给3个人，与被告人之前的供述一致）以上证据真实、合法，证据之间相互印证，经法庭质证认证，足以采信。本院认为，被告人潘拓无视国家法律，以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端，以网络云盘链接和手机应用卡密的形式复制、贩卖、传播淫秽电子信息，情节严重，其行为已构成复制、贩卖、传播淫秽物品牟利罪。公诉机关指控的罪名成立。但被告人利用网络云盘复制、贩卖、传播淫秽电子信息，在追究刑事责任时，鉴于网络云盘的特点，不应单纯考虑其复制、贩卖、传播淫秽电子信息的数量，还应充分考虑其违法所得、传播范围、被告人一贯表现以及其传播对象是否涉及未成年人等情节，综合评估社会危害性、恰当裁量刑罚，确保罪责刑相适应。综合考量以上因素，对被告人的犯罪行为以情节严重判处三年以上十年以下有期徒刑为妥，故对公诉机关的量刑建议，本院予以调整。鉴于被告人归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。辩护人请求对被告人从轻处罚的相关辩护意见，本院予以采纳。结合被告人的犯罪性质、情节、社会危害性和认罪悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人潘拓犯复制、贩卖、传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月22日起至2024年2月21日止；罚金限于本判决生效之日起一个月内向本院一次性缴纳）。二、被告人潘拓复制、贩卖、传播淫秽物品违法所得13985元依法予以追缴。三、扣押的苹果手机一部属于作案工具依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 苏 重 彬人民陪审员 庄 节 英人民陪审员 刘 文 秀二〇二〇年十月二十日书 记 员 郭立（兼）书 记 员 郑 淦 元附相关法条：《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。