黑龙江省大庆市让胡路区人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0604民初3396号原告：郭凯，男，1987年9月13日出生，汉族，大庆油田钻探集团钻井工程技术研究院职员，住大庆市让胡路区，委托诉讼代理人：郑晓东，黑龙江欲凌律师事务所律师。被告：孔祥明，男，1987年12月11日出生，汉族，大庆油田井下作业分公司修井二大队职员，住大庆市让胡路区，被告：周鹏，男，1988年2月28日出生，汉族，大庆油田有限责任公司第三采油厂第三油矿301队职员，住大庆市让胡路区，原告郭凯与被告孔祥明、周鹏合伙协议纠纷一案，本院于2020年4月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。于2020年6月15日作出（2020）黑0604民初837号民事判决，被告孔祥明、周鹏不服该判决，向黑龙江省大庆市中级人民法院提出上诉，黑龙江省大庆市中级人民法院（2020）黑06民终1495号民事裁定撤销了该判决并发回本院重审。本院另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告郭凯及其委托诉讼代理人郑晓东，被告孔祥明、被告周鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭凯向本院提出诉讼请求：1.确认原告与二被告于2020年1月21日签订的退股协议有效；2.二被告立即给付原告40000元；3.二被告支付逾期利息（以40000元为基数，按年利率6%，自2020年4月2日起至实际给付之日）4.诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年，原、被告共同投资经营宾馆、饭店、麒麟热炒生意，2019年5月4日，原告通过妻子罗帆建行的电子银行汇入周鹏建行卡170000元，至原告提出退出投资之日，原告累计投资450000元。因投资过程中未签订书面的协议，在原告要求签订书面协议时，三方没有能合作达成合意，故原告要求撤回投资。经三方协商，于2020年1月21日签订了退股协议，约定：二被告共同退还原告450000元；自2020年3月1日以每月退还30000元（至少退还20000元）至2021年5月1日全部退清450000元。二被告一至今未退还原告约定的欠款，故原告诉至法院。孔祥明辩称，签订退股协议是不情愿的。生意有赚有赔，三家店还没有盈利，就要退股，而且是按原额退还，但因原告与周鹏是发小，周鹏是主要经营者，因是朋友，对于投资全额当时并没有计算，大概三十三万元左右，他说450000元应包括分红，但是这些钱已经投入店装修和成立，店开始的时候总体亏损，特别是火锅店，我自掏35000元用于运转，签订了退股协议，我们也有信心完成。但因为疫情三月末才恢复经营，食材也损坏无法使用，周鹏与我商议宾馆和炒菜店都关门了火锅店也是维持经营，对于原告请求，疫情属于不可抗力，无法继续退股合同，请求终止。周鹏辩称，原、被告三人经营宾馆、火锅、麒麟热炒三个店面，主要由周鹏负责经营，孔祥明辅助。原告当时在外工作，但负责三个店面的账目，偶尔回国就参加管理。三个店郭凯投资330000元，不是450000元。宾馆是周鹏2017年注册，当时很挣钱，原告主动找到被告要求投资，原告入股后，三人又成立了饭店及热炒店，三个店的账目都在原告手中，原告发现赔钱后提出退股。2020年1月21日原告书写一份退股协议，要求把自己投入的资金退回，被告出于朋友义气没有要求原告交出账本对账，也没有清点库存，就答应原告退股要求，出于信任也未核对原告所写投资450000元，当时商量如果店面挣钱有利润，钱到账后尽量陆续把本金还给原告。同时也约定如不挣钱或出现不可抗因素，合同终止，这点原告很清楚，也写在退股协议条款中。1月23日，全国疫情爆发，大庆封城，全面停工，3月24日才允许部分企业复工，4月份经营半个月发现成本太高，4月17日，热炒店和宾馆被迫停业，火锅店每天也仅收入2000元左右。三个店赔钱386203元，要求三人平摊。退股协议因出现了疫情不可抗力无法履行，按退股协议约定出现不可抗力因素终止合同目。目前三个店因疫情无法经营已注销，协议不具备法律效力，故请求确认原、被告之间签订的退股协议终止，驳回原告的其他诉讼请求。孔祥明、周鹏的答辩意见与原审一致，本次庭审中，原、被告均未提交新的证据。本次庭审中，证据、证明问题及质证意见均与原审一致，本次庭审中当事人未提交证据原件。原告原审中提交的证据如下：退股协议一份，证明三方于2020年1月21日经核算后同意原告退股，并确定退股共计45万元，返还方式为自2020年3月1日起至2021年5月1日每月退还3万元，直到全部退还完毕，如不能按期退还3万元则每退还2万元。孔祥明对该证据的真实性无异议，但对于原告投资45万元有异议，当时并没有对于合伙进行核算。周鹏对该证据的真实性无异议，但对证明问题有异议，认为三个饭店已经有两个注销，目前只剩火锅店，对于45万元数额当时并未核对，只是原告口述自己写的，到账日以每月第一天为准，如不能按期退还3万元则每退还2万元，这句话的意思应该是店有利润才退还，根据利润的多少决定是退3万元还是2万元，但因疫情原因没有资金到账，最后一行如出现不可抗力因素协议终止，故是附条件的合同，履行条件未成就，故应终止合同。本院对该证据的真实性予以认定。证据二、中国建设银行手机银行转账记录两份、微信转账记录15份、支付宝转账记录24份（以上均为打印件），证明原告应二被告的请求向二被告投资累积342,086元，同时证明二被告在刚才陈述中原告投资只有30多万元，退股时却是45万元，这里包含着原告投资期间经营的红利，近一步证明原、被告在签订退股协议期间已经对经营状况进行了核算才确定了45万元，并且在签订退股协议时二被告原定的是给原告48万元，原告认为本身都是好朋友说给45万元就可以了，有部分是原告妻子罗帆通过建设银行转账。孔祥明、周鹏对该组证据的证明问题有异议，认为2019年5月刷住房记录微信支付宝有异议，此部分已经转给原告及其妻子，2019年6月18日8笔支付宝款项买酒，这是火锅店没开业前买的酒，以其余的款项无异议。本院对该证据的真实性予以认定。被告周鹏原审提交如下证据：证据一、营业执照一份、准予注销通知书两份（均系与原件核对无误的复印件），证明二个店面已经注销，因4月1日复工后经营了半个月，没有顾客，支出很大，且房屋到期需要交纳20万元的房租，故只能先把两个店注销。原告郭凯对证据的真实性无异议，但对关联性及证明问题有异议，认为1、其注销与否并不影响原、被告间之前达万的退股协议的真实性和履行；2、其注销的真实原因无法考证，只是被告方自述，被告方注销两个店的真实目的无法考证。被告孔祥明对该证据无异议。本院对该证据的真实性予以认定。证据二、账目明细打印件三份，证明目前三个店均亏损，前两个店注销原因是因为亏损无法经营。原告对该证据真实性、合法性及证明的问题均有异议，认为该证据为被告方单方制作，仅仅是一种表格形式的所谓的记账，并没有记账凭证、完税票据等相附，故该证据不能证明被告欲证明的问题，制作方式不符合法律对证据的要求，属非法证据，请求法院不予采信，而且该账目也不是三个店全部账目，不能证明经营情况。被告孔祥明并发表质证意见无异议。本院对该证据的真实性及证明问题予以综合认定。证据三、收入亏损表及明细表打印件各一份，证明2019年6月至2020年4月，总计支出1,726,203.5元，实际三人投入134万元，目前亏损386,203.5元。原告对该证据的真实性及证明的问题均有异议，认为是被告单方制作，程序上不符合证据规则，该证据与原、被告间签订的退股协议没有关联，无非是为了诉讼被告方而自行制作的，同时所谓的收入赢亏并没有合法、正规的税票等佐证。被告孔祥明对该证据无异议。本院对该证据的真实性及证明问题予以综合认定。证据四、证人证言一份，证明三个店面的财务收入支出及账目情况。本院对该证据的真实性及证明问题予以综合认定。被告孔祥明未提交证据。本院经审理认定事实如下,2019年6月1日，原告及二被告共同投资大庆市让胡路区优客情一趣情侣主题宾馆。2019年7月15日，三人共同投资大庆市让胡路区钱合门火锅饭店。2019年12月15日，三人共同投资大庆市让胡路区钱合门麒麟热炒饭店。2020年1月21日，原告及二被告签订退股协议，三人约定：原告提出退股，退股共计人民币450000元，二被告自2020年3月1日起至2021年5月1日，以每月退股人民币30000元，直至全部退清450000元。到账日以每月第一天为准，如每月不能按时退还30000元，则按照每月最低退还20000元进行退股；自本协议签订生效起三个店的经营和管理与原告无关，如出现不可抗拒因素终止合同。另查，大庆市应对新型冠状病毒××疫情工作领导小组指挥部办公室于2020年2月12日发布公告，疫情防控期间，全市各类餐饮服务场所一律暂停营业；2020年3月11日发布公告，暂缓开复工餐饮（堂食）；2020年3月24日发布公告：除棋牌室、KTV、游艺厅、酒吧、舞厅及条件简陋的小型旅馆外，其他各类服务行业企业（个体工商户）全面恢复运营。庭审中，原告提交银行、微信、支付宝转让记录，证明其向三个店累计投资342086元，450000元中其余部分为经营红利。二被告认为投资款中刷住房记录1468元、买酒款4372元不属于投资，并陈述三人经营投资方式是以店养店，老店的赢利都作为新店投资，故不存在利润分配的问题。本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当全面适当履行义务。本案中，原告及二被告所签订退股协议系各方真实意思表示，合法有效。虽然原告实际投资金额不足退股金额450000元，但二被告亦认可三人合伙先后投资经营宾馆、炒菜店、火锅店，是以正在经营的店铺收益，作为成立新店的资金。现原告要求退股，退股金额不仅应包括原始投资，还应包括店铺分红，二被告主张未进行清算即按原告所述金额确定退股金额，但未举证证明关于款项约定存在合同无效或可撤销情形，故二被告应按约定的金额履行返还义务；二被告主张因疫情发生，影响到其所经营的住宿业、餐饮业，应根据退股协议所约定的“不可抗拒因素终止合同”。本院认为，疫情的影响不属于履行本案中退股协议的不可抗力，二被告的经营收入的多少与有无，并不是不履行退股协议的正当理由，二被告以不可抗力为由不履行合同，本院不予支持。二被告应按照合同约定的分期给付方式及金额给付原告两个月退股款共计40000元。虽然二被告主张协议所约定：“到账日以每月第一天为准”意为没有收入即不给付退股款，但结合退款协议中“自2020年3月1日起至2021年5月1日”每月退股30000元的约定，应理解为原、被告约定每月第一天为款项给付时间，故对二被告此项抗辩，本院不予支持。对于原告请求的逾期给付利息，因各方已约定给付时间，二被告未按约定给付退股款，应承担相应的违约责任。原告未向二被告主张2020年3月1日至2020年4月1日期间的利息，已是考虑疫情因素，在一定程度上减免了二被告的违约责任，故对原告要求二被告给付逾期利息的请求，本院予以支持。但原告请求按年利率6%计算并无事实即法律依据，本院调整为按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条、第一百零九条之规定，判决如下：一、原告郭凯与被告孔祥明、周鹏于2020年1月21日签订的退股协议具有法律效力；二、被告孔祥明、周鹏于本判决生效后五日内一次性给付原告郭凯退股款40000元及利息（以40000元为基数，自2020年4月2日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。案件受理费800元由被告孔祥明、周鹏负担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于大庆市中级人民法院。审 判 长  韩庆义人民陪审员  赫玉泉人民陪审员  金 曼二〇二〇年十月十五日法官助理于小雅书记员王丽娜附：相关法律条款《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。