河南省开封市祥符区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0212民初548号原告聂健伟(反诉被告)，男，汉族，1987年12月8日生，住河南省杞县。委托代理人张浩亮，男，汉族，1988年5月18日生，住河南省杞县。代理权限为特别授权。被告罗玉彪（反诉原告），男，汉族，1975年12月12日生，住杭州市临安区。委托代理人管麒麟，河南紫鼎律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告开封光利高科实业有限责任公司祥符分公司。统一社会信用代码91410212MA44L2075F营业场所开封市祥符区祥符大道99号。负责人孟永，总经理。委托代理人王德星。开封光利高科实业有限责任公司祥符分公司法律顾问，代理权限为特别授权。被告英大泰和财产保险股份有限公司开封中心支公司。统一社会信用代码91410200317439329X。营业场所开封市宋城路与金明西街交叉口西北角开封光利高科实业责任有限责任公司光利娱乐活动中心。负责人杜占军，总经理。委托代理人马辉、李河霖（实习），河南冠源律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告聂健伟诉被告罗玉彪、开封光利高科实业有限责任公司祥符分公司、英大泰和财产保险股份有限公司开封中心支公司提供劳动者受害责任纠纷一案。本案审理过程中，被告罗玉彪提出反诉，本院决定合并审理。本院于2020年8月20日依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告聂健伟(反诉被告)委托代理人张浩亮、被告罗玉彪（反诉原告）委托代理人管麒麟、被告开封光利高科实业有限责任公司祥符分公司委托代理人王德星，被告英大泰和财产保险股份有限公司开封中心支公司委托代理人马辉、李河霖（实习）到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告与被告为雇佣关系，2018年11月22日下午5时许，原告在被告承包工程中工作，施工过程中从线杆上摔下，导致原告受伤，受伤后，当天被送到开封市第一人民医院进行治疗，共住院21天，经诊断后椎体压缩性骨折等。被告在垫付3万多元的医疗费后，对其他损失拒不赔偿。原告多次打电话找被告协调，被告置之不理。现原告要求1、要求被告赔偿原告医疗费12260.9元，误工费48600元、护理费13135.5元、伙食补助费1250元、营养费500元、交通费1500元、伤残赔偿金68401.94元、精神抚慰金5000元、鉴定费1300元、被抚养人生活费24168.7元，以上共计176117.04元。2、被告承担本案诉讼费用。被告罗玉彪辩称：1、原告诉求的损失部分过高，过高部分不应支持。2、原告所受的伤害系工伤，按照劳社部法{2005}12号关于确定劳动关系有关事项的通知第4项，建筑施工造成的伤害有具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任，本案被告罗玉彪没有用工主体资格，具有用工主体资格的是被告开封光利高科实业有限责任公司祥符分公司，鉴于被告开封光利高科实业有限责任公司祥符分公司依受伤者系其职工的名义向英大泰和财产保险股份有限公司开封中心支公司投了保险，鉴于被告英大泰和财产保险股份有限公司开封中心支公司承担保险责任，剩余部分应由被告开封光利高科实业有限责任公司祥符分公司和原告承担，贵院应驳回对被告罗玉彪的全部诉求。被告开封光利高科实业有限责任公司祥符分公司辩称：原告起诉被告开封光利高科实业有限责任公司祥符分公司无事实和法律依据，应驳回对被告开封光利高科实业有限责任公司祥符分公司的起诉。原告不遵从管理，是造成本案事故的主要原因，自身存在责任。被告开封光利高科实业有限责任公司祥符分公司与被告罗玉彪是承揽合同关系。被告英大泰和财产保险股份有限公司开封中心支公司辩称：被告开封光利高科实业有限责任公司祥符分公司在被告英大泰和财产保险股份有限公司开封中心支公司处购买了安全生产责任保险，如本案中被告开封光利高科实业有限责任公司祥符分公司不承担赔偿责任，被告英大泰和财产保险股份有限公司开封中心支公司也不应该承担保险责任，如被告开封光利高科实业有限责任公司祥符分公司承担赔偿责任被告英大泰和财产保险股份有限公司开封中心支公司愿意在死亡赔偿金、伤残赔偿金在本保险合同约定的限额范围内进行赔偿，依据合同医疗费用的赔偿限额为3万元。反诉原告罗玉彪反诉称，反诉被告聂健伟与反诉被告开封光利高科实业有限责任公司祥符分公司存在实际劳动关系，开封光利高科实业有限责任公司祥符分公司对原告聂健伟在劳动中所受损害有承担赔偿的义务。因开封光利高科实业有限责任公司祥符分公司以职工的名义向反诉被告英大泰和财产保险股份有限公司开封中心支公司购买了工程团险，保险公司依法应承担赔偿责任。罗玉彪对聂健伟没有赔偿义务，罗玉彪在聂健伟治疗过程中为其垫付医疗费40000元，被告聂健伟应予返还罗玉彪。反诉被告聂健伟辩称，被告罗玉彪反诉不成立，原告受雇于被告罗玉彪，在被告开封光利高科实业有限责任公司祥符分公司承包的工程处工作，在工作期间受伤，被告罗玉彪和被告开封光利高科实业有限责任公司祥符分公司应对聂健伟负责赔偿。罗玉彪垫付款没有40000元，具体数额应以实际票据为准。该费用是罗玉彪应该垫付的，聂健伟起诉时未主张垫付费用。经审理查明，被告开封光利高科实业有限责任公司祥符分公司将位于开封市祥符区半坡店乡石槽村的煤改电工程承包给被告罗玉彪。原告聂健伟受雇于被告罗玉彪，2018年11月22日下午5时许，原告在被告罗玉彪承包的被告开封光利高科实业有限责任公司祥符分公司工程中工作，施工过程中从线杆上摔下，导致原告受伤，受伤后，当天被送到开封市第一人民医院进行治疗，经诊断原告胸12椎体压缩性骨折，共住院20天，花去医疗费37886.9元，该费用由罗玉彪垫付，该费用原告起诉时未包括，现被告罗玉彪反诉要求返还。2019年11月18日至2019年11月23日聂健伟在开封市中心医院住院5天，做取内固定手术，花去医疗费10120元。2020年4月21日聂健伟花去检查费140元。审理中原告申请伤残鉴定，2020年6月19日开封医科法医临床司法鉴定所作出法医临床司法鉴定书，鉴定意见为，原告聂健伟外力致胸12椎体骨折术后（十）级伤残，误工期180日，护理期90日；聂健伟手术取内固定物时自住院之日起需要休息30日，护理15日。聂健伟支出鉴定费1300元。聂健伟长子聂子轩，生于2013年1月16日，长女聂佳艺出生于2009年9月26日。至聂健伟定残之日聂子轩满7周岁，聂佳艺满10周岁。另查明，被告开封光利高科实业有限责任公司祥符分公司就本案所涉工程购买了被告英大泰和财产保险股份有限公司开封中心支公司工程团险，保险合同约定，每人赔偿限额500000元。还查明，被告罗玉彪无合法承包资质证。河南省2019年居民服务行业人员平均工资为125元／天。电力生产和供应业平均工资88544元/年（242.59元/天），城镇居民消费性支出21971.57元/年，住院伙食补助费标准为50元/天，营养费标准为20元/天。上述事实，有原告提交的病历、医疗费发票、伤残鉴定书、登高架设作业资格证、被告开封光利高科实业有限责任公司祥符分公司提供的保险单一份、工程施工协议书一份、被告罗玉彪提供的原告病例、医疗费发票复印件及原、被告当庭陈述相印证。本院认为，公民的生命权、健康权、身体权受法律保护。被告罗玉彪作为原告聂健伟的雇主，应当对原告聂健伟因从事雇佣活动而遭受的人身损害承担赔偿责任。被告开封光利高科实业有限责任公司祥符分公司作为工程的发包人，将工程承包给无相应资质的被告罗玉彪，开封光利高科实业有限责任公司祥符分公司应与被告罗玉彪承担连带赔偿责任。被告罗玉彪辩称按照劳社部法{2005}12号关于确定劳动关系有关事项的通知第4项，建筑施工造成的伤害有具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任，本案被告罗玉彪没有用工主体资格，具有用工主体资格的是被告开封光利高科实业有限责任公司祥符分公司，因此应由被告开封光利高科实业有限责任公司祥符分公司负赔偿责任，本院认为因劳动部的部门规章与《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条有冲突，对被告罗玉彪的辩称意见，本院不予采信。被告开封光利高科实业有限责任公司祥符分公司辩称原告聂健伟存在过错，未提供证据，对此辩称意见，本院不予采信。被告开封光利高科实业有限责任公司祥符分公司就本案所涉工程购买了被告英大泰和财产保险股份有限公司开封中心支公司工程团险，保险合同约定，每人赔偿限额500000元，原告聂健伟的相关损失应由被告英大泰和财产保险股份有限公司开封中心支公司在保险限额内先行赔偿，不足部分由被告罗玉彪赔偿，被告开封光利高科实业有限责任公司祥符分公司对被告罗玉彪承担部分承担连带责任。原告聂健伟要求医疗费10260.9元、护理费13135.5元、住院伙食补助费1250元、营养费500元、鉴定费1300元、残疾赔偿金68401.94元，与本院查明部分一致，予以认定。原告聂健伟的误工费应按电力生产和供应业平均工资88544元/年（242.59元/天）计算180天，即43666.2元（180天×242.59元），超出部分，不予支持。聂健伟长子聂子轩生活费应支持11年，长女聂佳艺生活费支持8年，共计19年，共计20872.99元（21971.57元×19年×10%÷2），超出部分不予支持。结合聂健伟伤残等级，本院酌定支持聂健伟精神抚慰金5000元。原告主张交通费1500元，未提供证据，本院支持500元。原告聂健伟的合理损失包括：医疗费10260.9元、护理费13135.5元、住院伙食补助费1250元、营养费500元、交通费500元、误工费43666.2元、残疾赔偿金68401.94元，鉴定费1300元、精神抚慰金5000元、被扶养人生活费20872.99元，以上共计164887.53元。被告英大泰和财产保险股份有限公司开封中心支公司在保险限额内赔偿原告聂健伟医疗费10260.9元、护理费13135.5元、住院伙食补助费1250元、营养费500元、交通费500元、误工费43666.2元、残疾赔偿金68401.94元，鉴定费1300元、精神抚慰金5000元、被扶养人生活费20872.99元，以上共计164887.53元。因原告聂健伟的损失未超出保险限额，被告罗玉彪不再承担赔偿。因被告罗玉彪对聂健伟的赔偿责任由被告保险公司代为承担，被告罗玉彪为原告聂健伟垫付的医疗费37886.9元，原告聂健伟应予返还，对被告罗玉彪要求原告聂健伟返还垫付款37886.9元的反诉请求，本院予以支持，超出部分不予支持。原告聂健伟返还被告罗玉彪后，可向被告罗玉彪（反诉原告）、开封光利高科实业有限责任公司祥符分公司、英大泰和财产保险股份有限公司开封中心支公司另行主张该部分医疗费。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国保险法》、第十七条、第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告英大泰和财产保险股份有限公司开封中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告聂健伟医疗费10260.9元、护理费13135.5元、住院伙食补助费1250元、营养费500元、交通费500元、误工费43666.2元、残疾赔偿金68401.94元，鉴定费1300元、精神抚慰金5000元、被扶养人生活费20872.99元，以上共计164887.53元。驳回原告聂健伟其它诉讼请求。原告聂健伟（反诉被告）于本判决生效之日起十日内返还被告罗玉彪（反诉原告）垫付款37886.9元。驳回被告罗玉彪其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3822元，由被告罗玉彪承担，反诉费400元由原告聂健伟承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省开封市中级人民法院。审 判 长  何晓梅人民陪审员  闫冰莹人民陪审员  胡云飞二〇二〇年十月十六日书 记 员  蔡玉新