湖北省武汉市汉阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0105民初2710号原告：章大米，女，汉族，1968年11月1日出生，住湖北省浠水县。委托诉讼代理人：吴贝贝，湖北尊而光律师事务所律师。特别授权。被告：武汉市汉阳区江堤中路蔡林记快餐店，经营场所：武汉市汉阳区江堤中路**。经营者：王永中，男，汉族，1962年10月22日出生，住武汉市江汉区。委托诉讼代理人：王建国，系湖北得伟君尚律师事务所律师，特别授权。原告章大米诉被告武汉市汉阳区江堤中路蔡林记快餐店（以下简称江堤中路蔡林记店）劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月23日立案受理后，由审判员柯亚兰适用普通程序独任审理，于同年9月8日公开开庭进行了审理。原告章大米的委托诉讼代理人吴贝贝、被告江堤中路蔡林记店的委托诉讼代理人王建国均到庭参加诉讼。双方当事人申请进行庭外调解，但未能达成一致意见。本案现已审理终结。原告章大米向本院提出诉讼请求：1、确认原、被告自2017年7月3日至2020年4月28日存在劳动关系；2、判令被告支付原告2019年12工资2900元、提成300元及2020年2月工资2900元、3月生活费1225元；3、判令被告向原告支付因未为原告缴纳社保、未及时足额支付报酬、违法解除劳动合同的经济补偿8700元；4、判令被告向原告支付2017年7月3日至2020年4月28日未休年休假工资4000元；5、判令被告赔偿原告失业保险损失4464元；6、判令被告承担本案诉讼费。事实与理由：原告于2017年7月3日入职被告处，并签订劳动合同。原告负责做豆皮，月工资2900元，被告每月12号现金支付1000元，其余通过银行转账支付。原告从2019年1月1日口头向被告请假一个月。被告未发放原告2019年12月、2020年2月、3月工资。2020年4月17日被告通知原告签署离职交接表，强制要求签字后发放工资且拒绝给予经济补偿。2020年4月18日，被告又向原告发返岗通知，要求原告3日内返岗。因疫情原因，原告于4月20日向被告发《关于贵店返岗通知事宜沟通函》，要求5天沟通期限。但被告未有明确解决方案。原告于2020年4月28日向被告发解除劳动关系通知函，双方劳动关系解除。被告未为原告缴纳社会保险，原告未享受年休假。现诉至法院，望判如所请。被告江堤中路蔡林记店辩称：双方劳动关系存续期间为2017年7月3日至2018年10月31日，此后因原告年满50周岁达到国家法定退休年龄，劳动合同应当自动失效转为劳务合同。原告最后工作至2019年12月31日，从2020年1月1日后既未办理请假手续也未上班，根据公司规定旷工3日按自动离职处理，故原告从2020年1月1日起自动离职。被告处按惯例是本月12号发上个月的工资，但2020年1月1日原告已离职，所以2019年12月工资未发放。被告同意发放2019年12月工资2900元和提成300元，但不应支付2020年2、3月份的工资。经原、被告协商一致，原告不要求被告为其缴纳社保，约定由被告每月为其支付社保补贴1000元并且实际履行，所以不应当被告支付原告经济补偿金及失业保险损失。被告只认可原告2018年10月31日之前的年休假5天，且仅应支付未休年休假工资的差额200％。综上，请求法院依照实际情况和相关规定公正判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人均无异议的证据当庭予以认定并在案为证。结合当事人的陈述及举证、质证情况，查明事实如下：原告于1968年11月1日出生。原告于2017年7月3日入职被告处，入职时双方签订了劳动合同。原告填报了申请书和《放弃缴纳社会保险的协议书》，不要求被告为其缴纳社会保险，要求被告每月支付其社保补贴。被告于每月现金支付原告社保补贴1000元，工资通过银行转账支付。原告工作至2018年12月31日，2019年1月因事假口头向被告请假一个月，获得了店长彭艳华的口头准许。原告于2020年3月20日、3月24日在微信群内完成了被告店长彭艳华发起的接龙：不发烧，吃喝一切正常。2020年4月15日，被告微信通知原告去办理离职手续。4月17日原告至被告处协商离职事宜，双方未能达到一致意见。4月18日被告通知原告返岗，原告于4月20日向被告发《关于贵店返岗通知事宜沟通函》，要求在解决依法缴纳社保、支付拖欠的工资、生活费的基础上再确定返岗时间。2020年4月28日，原告向被告发出《被迫解除劳动关系通知函》，以被告未为其缴纳社会保险、拖欠工资和停工停产期间生活费为由解除了双方的劳动关系。劳动关系存续期间，原告未享受带薪年休假待遇。原告2019年5月月至2019年11月工资扣除社保补贴后分别为2076元、1950元、1900元、1900元、2000元、2200元、1900元，平均工资为1989.43元/月。因被告未发放原告2019年12月至4月工资和生活费，原告于2020年6月2日向武汉市汉阳区劳动人事争议仲裁委员会提交了书面仲裁申请，该委以其已超过法定退休年龄为由，决定不予受理。原告不服，诉至来院。另查明，武汉市主城区最低工资标准为1750元/月。上述事实，有双方当事人陈述、原告提交的不予受理通知书、微信截图、照片、交通银行流水、《关于贵店返岗通知事实沟通函》、《被迫解除劳动关系告知函》、被告提交的考勤表、社保补贴领取记录、规章制度及安全手册在案为证，足以认定。本院认为：根据庭审查明的事实，原、被告对双方在2017年7月3日建立劳动关系均无异议，本院予以确认。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。被告认为原告于2020年1月1日起未请假属于旷工，但未举证证明公司规定请假需要办理书面审批手续，而根据庭审查明的事实，原告请假已获得店长彭艳华的口头准许，故被告认定原告旷工并按自动离职处理缺乏事实依据，本院不予采信。结合被告在2020年3月仍要求原告在员工微信群接龙、2020年4月要求原告签署离职交接表及4月18日要求原告返岗的事实，足以证明双方劳动关系一直持续。原告虽在2018年11月1日已年满50周岁，但其在被告处工作一直未中断，且至今未开始享受退休待遇，双方仍为劳动关系。故本院认定双方在2017年7月3日至2020年4月28日存在劳动关系。被告愿意支付原告2019年12月工资2900元、提成300元，本院予以确认。原告在2020年1月至4月未提供正常劳动，原告未主张2020年1月的工资和4月的生活费，本院予以照准。《湖北省人民政府办公厅关于延长2020年春节假期的通知》规定：延长2020年春节假期至2月13日，因此企业受疫情影响停工停产的时间应从2020年2月14日起算，延长假期期间的工资待遇按照原劳动合同约定执行。《关于做好新型冠状病毒感染××疫情防控期间维护劳动关系稳定工作的通知》规定，企业因受疫情影响停工停产在一个工资支付周期内的，应当按照劳动合同约定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的，可根据职工提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；企业没有安排职工工作的，应当按照不低于我市最低工资标准的70%支付职工生活费。按照上述规定，被告应当按照平均工资标准支付原告2020年2月工资1989.43元和3月1日至3月13日的工资862.09元（1989.43元/月÷30天×13天），按照不低于我市最低工资标准的70%支付原告3月14日至31日的生活费735元（1750元/月×70%÷30天×18天），原告仅主张3月生活费1225元，本院依法予以照准。被告未及时足额支付原告工资，原告以此为由解除劳动合同有权主张经济补偿。结合原告的工作年限，经济补偿金计算为5968.29元（1989.43元/月×3个月）。被告未能举证证明其已安排原告享受带薪年休假待遇，应当支付原告未休带薪年休假工资差额。原告未能举证证明其累计工作已满10年，根据《职工带薪年休假条例》第三条第一款的规定，其在2018年、2019年、2020年可以享受的带薪年休假天数分别为2天（182÷365×5天）、5天、1天（129÷365×5天），共计8天。因原告已获得了正常的劳动报酬，其要求被告按照300%支付未休带薪年休假工资缺乏依据，被告还应支付原告未休带薪年休假工资差额为1463.49元（1989.43元/月÷21.75天×8天×200%）。原告被迫解除劳动关系，符合享受失业保险待遇的条件，因被告未依法为原告缴纳社会保险导致原告无法领取失业保险金，相应的损失应当由被告承担。按照《湖北省失业保险实施办法》第二十四条的规定计算原告失业保险待遇损失为7437.5元（1750元/月×85%×5个月）。原告仅主张4464元，本院予以照准。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款第二项、第四十六条第一项、第四十七条第一款、第三款、《职工带薪年休假条例》第三条第一款、第五条第三款、《失业保险条例》第十四条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告章大米与被告武汉市汉阳区江堤中路蔡林记快餐店在2017年7月3日至2020年4月28日期间存在劳动关系；二、被告武汉市汉阳区江堤中路蔡林记快餐店于本判决生效之日起十日内支付原告章大米2019年12月工资2900元、提成300元、2020年2月工资1989.43元、2020年3月生活费1225元；三、被告武汉市汉阳区江堤中路蔡林记快餐店于本判决生效之日起十日内支付原告章大米经济补偿金5968.29元；四、被告武汉市汉阳区江堤中路蔡林记快餐店于本判决生效之日起十日内支付原告章大米2018年至2020年未休带薪年休假工资差额1463.49元；五、被告武汉市汉阳区江堤中路蔡林记快餐店于本判决生效之日起十日内支付原告章大米失业保险待遇损失4464元；六、驳回原告章大米的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告章大米负担（免于收取）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  柯亚兰二〇二〇年十月二十九日法官助理李玉荣书记员吴永娟