文书内容重庆市巫溪县人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0238民初316号原告：张绍兴，男，1961年4月19日出生，住重庆市巫溪县。委托诉讼代理人（特别授权）：张毅（系原告张绍兴之子），男，住重庆市巫溪县。委托诉讼代理人：田家培，重庆市巫溪县凤凰法律服务所法律工作者。被告：胡绪权，男，1972年7月12日出生，住重庆市巫溪县。委托诉讼代理人（特别授权）：胡绪军（系被告胡绪权之兄），男，住重庆市巫溪县。委托诉讼代理人：陈期彬，重庆市奉节县弘正法律服务所法律工作者。被告：冉啟国，男，1963年3月7日出生，住重庆市巫溪县。委托诉讼代理人：黄红艳，重庆浩志律师事务所律师。原告张绍兴与被告胡绪权、冉啟国提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张绍兴及其诉讼代理人张毅、田家培，被告胡绪权的诉讼代理人胡绪军、陈期彬，被告冉啟国及其诉讼代理人黄红艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张绍兴向本院提出诉讼请求：被告胡绪权、冉啟国赔偿原告张绍兴因本次受伤所造成的各项损失共计346634.08元，具体赔偿项目及金额为：医药费44884.44元（原告支付的部分）、误工费39600元（180天×220元/天）、护理费10920元、住院伙食补助费2760元（46天×60元/天）、营养费920元、交通费5145元(含救护车费3325元)、残疾赔偿金（包含被扶养人生活费）208904.64元[（34889元×28%×20年）+（24154元×28%×5年÷5人）×2人]、鉴定费3500元、精神损害抚慰金30000元。诉讼过程中，原告张绍兴变更诉讼请求为：被告胡绪权、冉啟国赔偿原告张绍兴共计367561.08元，其中赔偿项目医疗费变更为45279.24元、残疾赔偿金变更为204870.6元（37939元×27%×20年）、护理费变更为9960元（46天×120元/天+74天×60元/天）；同时增加赔偿项目：后续治疗费12000元；其余赔偿项目及金额未变更。事实和理由：胡绪权的房屋由冉啟国承建，冉啟国喊原告去做工，约定工资为每天240元。2019年7月2日，原告在建房装修时从三楼跳料上掉下来受伤。原告遂住院治疗，胡绪权、冉啟国分别支付了部分医疗费。后经鉴定原告构成四个九级伤残，两个十级伤残。被告胡绪权辩称，2019年1月，胡绪权在巫溪县自建两楼一底房屋一栋。同年1月21日经张绍银介绍，胡绪权将房屋修建项目承包给冉啟国，并口头约定：“包工不包料；承包费每平方米180元；施工内容包括砌墙，房屋粉刷，贴室内地板砖、外墙砖、阳台地板砖、天花板砖等；由冉啟国组织人员施工，并由冉啟国支付工人工资，胡绪权按每人每天20元的标准向冉啟国给付工人生活费；费用支付方式为每一层楼主体工程完工，胡绪权给付承包费10000元，余款待完工验收后，按实际建筑面积支付。”目前胡绪权已向冉啟国支付承包费33000元。2019年2月12日，胡绪权动工修建房屋。2019年3月20日左右，冉啟国组织原告等人员施工。综上，胡绪权与冉啟国系承揽关系，冉啟国与张绍兴构成劳务关系，张绍兴在施工中受伤，应由冉啟国承担责任，胡绪权不承担责任。胡绪权已垫付费用58478.11元，张绍兴应予以返还。被告冉啟国辩称，原告张绍兴诉称自己从三楼掉下来不属实。张绍兴当时在二楼阳台摸水泥灰，因其采用不正当的方式导致自己从二楼掉下来受伤，张绍兴之前就从该位置跳下来过一次。张绍兴诉称冉啟国喊其务工及约定按每天240元支付报酬不是事实。事实是除去模板使用费以及两个小工的工资(150元/天)外，其余费用由冉啟国、张道勇、谭周立、张绍兴四人均分，但因为张绍兴是后来才加入施工的，可能并不知晓此事。胡绪权陈述的劳动报酬计算方式不实，实际费用是每平方米185元，顶上是计时工另外计算。综上，冉啟国没有介绍张绍兴提供劳务，也没有赚取劳动报酬差价，张绍兴受伤系擅自跳下来去吃饭，属故意行为，应驳回张绍兴要求冉啟国承担责任的诉讼请求。本案中冉啟国垫付医疗费31000元，张绍兴应予以返还。胡绪权建房三层，应当选择有资质的建筑单位，其存在选人不当的过错。本院经审理认定事实如下：胡绪权在巫溪县新建房屋一栋，并于2019年2月20日办理乡村建设规划许可证，该证载明建房规模为占地90㎡、建筑面积270㎡、砖混结构三层、层高11.54米。胡绪权在实际修建前述房屋时，分为两个部分：第一部分地基修建，由胡绪权自己雇请张绍兴、冉啟国等人施工，并按照每人每天240元的标准支付劳务报酬；第二部分房屋主体修建及装修，在地基修建完成后，经张绍银介绍，胡绪权将房屋主体修建及装修包括砌墙、粉刷、贴砖等项目按照每平方米180元左右的价格承包给冉啟国，由胡绪权提供材料，由冉啟国组织人员施工。张绍兴在修建完地基后，便去照顾生病的妻子，而未参与房屋第一层、第二层修建。在修建房屋第三层时，张绍兴找到冉啟国妻子张道凤说要继续来务工，张道凤遂告知冉啟国，冉啟国予以同意后，张绍兴就前去施工。2019年7月2日，张绍兴站在事先搭建好的跳板上给三楼内阳台天花板贴瓷砖，该跳板由木梯横在三楼内阳台中间部分搭建而成，阳台非封闭状态，当天中午时分，张绍兴从跳板上下来吃饭时，从阳台外侧直接摔到一楼地面上，造成张绍兴受伤，跳板未断裂。张绍兴受伤后，于2019年7月2日至2019年8月4日在巫溪县人民医院住院治疗33天，出院医嘱为：外院继续治疗。于是，张绍兴自2019年8月4日至2019年8月17日在重庆医科大学附属第二医院住院治疗13天，出院诊断为：1.腹部损伤；2.多处肋骨骨折；3.双侧胸腔积液，伴左肺下叶压缩性肺不张；4.创伤性湿肺；5.右侧桡骨骨折（远端粉碎性）;6.右侧髂骨骨折、翼骨骨折;7.全身多处软组织伤。张绍兴出院医嘱为：1.院外加强营养；2.院外继续予以营养支持、抗感染、抗凝、保肝、降血小板等治疗；3.院外定期复查血常规、肝肾功、凝血象等；4.院外于骨科随诊右上肢骨折外固定情况，定期复查腹部影像学了解腹腔内积液变化情况；5.如有不适，及时就诊。后经张绍兴委托，重庆市渝东司法鉴定中心于2019年10月15日作出渝东司鉴中心[2019]临床鉴字第1185号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1.张绍兴右肘关节运动功能受限的伤残程度系九级伤残，右腕关节运动功能受限的伤残程度系九级伤残，胆囊切除后的伤残程度系九级伤残，双侧胸部多根肋骨骨折的伤残程度系九级伤残，肝修补术后的伤残程度系十级伤残，左肘关节运动功能受限的伤残程度系十级伤残；2.张绍兴后期分3次手术取出右尺桡骨、右肘关节、左尺骨内固定物的住院手术医疗费预估45000元，住院时间约9周，出院后尚需休息3月，或以实际发生额为准；3.张绍兴本次外伤后的康复费用预估4000元；4.张绍兴本次外伤的护理时限评定为120日为宜；5.张绍兴本次外伤的误工期评定为180日为宜。张绍兴支付鉴定费3500元。诉讼过程中，胡绪权、冉啟国对张绍兴的伤残等级及后续治疗费申请重新鉴定。经本院委托，重庆法医验伤所作出重法[2020]临鉴5字第241号及重法[2020]临鉴咨5字第140号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：张绍兴胆囊切除后伤残等级属九级，右肘关节活动大部分受限伤残等级属九级，右腕关节活动大部分受限伤残等级属九级，右侧第2-7、左侧第1-6肋骨骨折伤残等级属九级，肝修补术后伤残等级属十级；张绍兴右肘关节三处铆钉内固定物修补韧带植入，勿需取出；右尺骨远端及左肘关节两处内固定物需再次手术取出，约需12000元。被告胡绪权、冉啟国各支付鉴定费1155元。截止本案法庭辩论终结时，胡绪权与冉啟国仍未进行结算，胡绪权已向冉啟国预支费用30000元左右，小工工人彭世美、宋功强的工资（150元/天/人）也是从前述预支款中支付的。修建房屋第三层时，冉啟国向张绍兴预支报酬2000元。另查明，胡绪权垫付55978.11元（包含购买白蛋白费用2000元）；冉啟国垫付30000元。张绍兴母亲徐尚玉、父亲张宗华。张绍兴共有兄弟姐妹五人。张绍兴户别性质登记为“家庭户”，居住在重庆市巫溪县，该地址已于2014年11月11日纳入巫溪县羊桥坝片区总体规划（2011-2020），属城镇规划范围内。上述事实，有原告提交的巫溪县人民医院及重庆医科大学附属第二医院住院病历、医疗费发票、渝东司鉴中心[2019]临床鉴字第1185号《司法鉴定意见书》及鉴定费发票、巫溪府函[2014]135号文件、巫溪县羊桥坝片区总体规划（修改）、会议记录、重庆市巫溪县古路镇白家村村民委员会出具的证明、重庆市巫溪县古路镇白家村村民委员会与巫溪县古路镇人民政府共同出具的证明、门牌照片（加盖有重庆市巫溪县古路镇白家村村民委员会公章）、原告及其父母户口本，胡绪权提交的乡村建设规划许可证、医疗费发票及收据，冉啟国提交的重法[2020]临鉴5字第241号及重法[2020]临鉴咨5字第140号《司法鉴定意见书》、鉴定费发票等，以及原、被告的当庭陈述予以证实，本院予以认定。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。据此，本院对本案的争议焦点归纳评析如下：争议焦点一，张绍兴与胡绪权、冉啟国之间的法律关系以及责任划分。劳务关系是劳动者与用工者根据口头或书面约定，由劳动者向用工者提供一次性的或者特定的劳动服务，用工者依约向劳动者支付劳务报酬的一种有偿服务的法律关系；承揽关系是承揽人按照定作人的要求交付工作成果，定作人给付报酬的权利义务关系。承揽关系中双方当事人的地位是平等，不存在支配与服从的关系，承揽人在劳动过程中不受定作人的指挥、监督，其向定作人交付的是一种技术成果，而不仅仅是单纯的劳务。本案中，根据本院查明的事实，胡绪权因建房需要，与冉啟国约定建设房屋主体结构及装修相关事项，冉啟国向胡绪权提供建房及装修成果，系具有技术含量的工作成果，其工作具有相对独立性，不接受胡绪权的指挥和监督，同时胡绪权也是将预支款支付给冉啟国的，故冉啟国与胡绪权构成承揽关系。冉啟国为交付工作成果，组织张绍兴等工人做工，并由冉啟国支付劳务报酬，张绍兴提供的是劳务，所获报酬也仅为劳动力价值，并接受冉啟国的指挥、监督和管理，双方存在明显的支配和从属关系，同时从冉啟国自己的陈述来看，张绍兴前去施工是需要经过冉啟国同意的，故冉啟国与张绍兴构成劳务关系。冉啟国抗辩其与谭周立、张道勇、张绍兴均分报酬，但未提交证据予以证实，且冉啟国在村委会主持调解时的会议记录中也未提及，该抗辩意见本院不予采纳。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损坏或者自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，冉啟国作为接受劳务方，其未向雇请人员提供安全作业的设施设备，并疏于安全管理，以致张绍兴在提供劳务过程中摔下受伤，应当承担主要责任；张绍兴系完全民事行为能力人，在从事劳务活动中理应注意自身安全，而其在施工中未尽谨慎注意义务，其对本次事故的发生存在一定的过错，亦应承担相应的责任；胡绪权将项目承揽给没有相应资质的冉啟国施工，存在选任过失，亦应承担相应的责任。结合本案案情，根据张绍兴受伤的经过，由冉啟国承担50%的责任，张绍兴自行承担30%的责任，胡绪权承担20%的责任。争议焦点二，张绍兴因本次受伤所产生的损失数额。1.医疗费共计125444.7元，原告提交有医疗费发票，本院予以确认。2.误工费，原告未提交证据证明有固定收入来源，也未能证明其所从事的行业，本院参照无固定收入100元/天的标准计算；误工天数自受伤之日起至定残前一日共计104天，即误工费10400元（104天×100元/天）。3.护理费，经鉴定原告护理时限120天，住院期间按照120元/天计算，出院后原告自愿按照部分护理依赖主张，与其伤情相符合，本院予以支持，即护理费9960元（住院46天×120元/天+出院后74天×60元/天）。4.住院伙食补助费，本院支持2760元（46天×60元/天）。5.营养费,结合原告伤情，本院酌情支持460元。6.交通费3880元，原告提交救护车费发票载明金额3325元，本院予以确认，原告提交张绍兴实名制车票两张载明金额共计255元，本院予以确认；原告主张的其余交通费用，本院酌情支持300元。7.残疾赔偿金（包含被扶养人生活费），原告户口登记性质为“家庭户”，其居住地已于2014年纳入城镇规划区域内，因此，原告主张按照城镇人口标准计算残疾赔偿金及被扶养人生活费，本院予以支持，同时原告主张被扶养人生活费按照24154元的人均消费支出标准计算，未超过法律规定的范围，本院予以支持，即为217913.76元[（37939元×27%×20年）+（被扶养人徐尚玉24154元×27%×5年÷5人+被扶养人张宗华24154元×27%×5年÷5人）]。8.鉴定费3500元，原告提交有鉴定费发票予以证实，本院予以确认。9.后续治疗费，本院支持[2020]临鉴咨5字第140号《司法鉴定意见书》载明金额12000元。10.精神损害抚慰金，原告主张过高，结合原告伤情，本院酌情支持5000元。以上费用共计391318.46元。综上所述，张绍兴因本次受伤所产生的损失共计391318.46元，其中精神损害抚慰金5000元，由胡绪权承担1500元，由冉啟国承担3500元；下剩损失386318.46元，由胡绪权承担77263.69元，由冉啟国承担193159.23元，其余由张绍兴自行承担。因此，胡绪权应赔偿共计78763.69元，扣除其已垫付的55978.11元，还应赔偿22785.58元；冉啟国应赔偿共计196659.23元，扣除其已垫付的30000元，还应赔偿166659.23元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、被告胡绪权于本判决生效后十日内赔偿原告张绍兴22785.58元；二、被告冉啟国于本判决生效后十日内赔偿原告张绍兴166659.23元；三、驳回原告张绍兴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1118.9元，由被告胡绪权负担223.78元，由被告冉啟国负担559.45，由原告张绍兴负担335.67元。第二次鉴定费用2310元，原告张绍兴负担710元，由被告胡绪权、冉啟国各负担800元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。审判员  张立萍二〇二〇年十月二十一日书记员  司厚康