四川省广安市广安区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1602民初1852号 原告：蒋鑫，男，生于1984年10月9日，汉族，住四川省广安市前锋区。 委托诉讼代理人：贾伟，四川亚美律师事务所律师，一般授权。 委托诉讼代理人：李菲，四川亚美律师事务所律师，一般授权。 被告：广安保安集团有限公司，统一社会信用代码91511600MA62B0LB3D，住所地四川省广安市公安局内。 法定代表人：邹云林。 委托诉讼代理人：张志国，四川圣梓律师事务所律师，一般授权。 原告蒋鑫与被告广安保安集团有限公司劳动争议一案，本院于2020年4月27日立案，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告蒋鑫及其委托诉讼代理人贾伟、李菲，被告广安保安集团有限公司的委托诉讼代理人张志国到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告蒋鑫向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告向原告支付经济补偿金22715元；2、判令被告向原告支付加班工资100000元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由为：2013年4月，原告入职被告公司，从事银行运钞车押运工作，被告与原告共签订三次劳动合同，于2017年4月10日双方签订了无固定期限的劳动合同。2019年10月，原告前往广安区人力资源局自主体验机上查询并了解到被告从2013年4月起至2016年8月期间未替原告缴纳相应社会保险，原告立即向单位各领导反映该问题并要求被告补交，但双方就该事协商未果。原告遂依据《劳动合同法》第38条、46条的相关规定于2019年11月份致函被告要求解除劳动合同，并请求被告依照相关法律规定向原告支付经济补偿金，但被告拒绝向原告支付经济补偿。原告的工作时间是从早上7：30分至晚上6：30分，每天工作时间均有考勤记录，保管于被告处。但原告每月领取的工资中无任何加班费，被告也未安排原告补休。根据《劳动法》第三十六条的规定，劳动者每天工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时，如超过应按照《劳动法》四十四条的规定安排原告补休或者向原告支付加班费。被告的行为违反了《劳动法》、《劳动合同法的相关规定》，原告为维护自身合法权益，故起诉至法院提出前述诉讼请求。 被告广安保安集团有限公司辩称，1、他公司原是广安市公安局直属的全民所有制企业，2019年6月，按照广安市委、市政府关于国企改革的决定部署，公司被划为广安市属国企。根据四川省高级人民法院民一庭《关于审理劳动争议案件若干问题的解答》第6条“因政府主导的国有、集体企业改制、改革造成的职工下岗、经济补偿金和下岗生活费等引起的纠纷，人民法院不予受理，可告知劳动者向政府有关部门申请按照企业改制的政策规定解决”，仲裁机构、人民法院不应当受理，已经受理的，应当驳回其申请；2、原告主张的经济补偿金，其理由不成立。原告要求解除劳动合同时，被告不存在未缴纳社会保险费的情形，原告诉称的2016年前未缴纳社会保险费属于已逾仲裁时效，应当驳回其诉请。2013年4月至2016年7月期间，他公司根据蒋鑫的申请，将公司应当承担的养老保险费按照社会保险征收标准向申请人进行了支付，共计19814元，自2016年8月起，他公司依法为原告缴纳了社会保险，原告在2013年选择放弃企业为其缴纳社会保险，属于自愿放弃自身权利的行为，不应当归则于被告，原告违背诚实信用原则以此要求被告支付经济补偿金于法无据。同时根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，仲裁时效为1年，原告对以上事实进行追诉，超过了仲裁时效，丧失了胜诉权，应予驳回。且被告已经于2016年8月为原告缴纳了社会保险，不存在未缴纳社会保险费的情形，当然也不能以此为由解除劳动合同并要求被告公司支付经济补偿；3、关于原告主张的加班费，原告蒋鑫是不定时工作岗位，不适用《劳动法》第三十六条规定的标准工时制，即便存在加班的情形，被告也已经支付了加班工资。2017年4月10日，原、被告签订的《劳动合同书》明确约定了不定时工作制，原告每天从事押运解款工作，对该项工作性质是明知并认可的，2018年广安市广安区人力资源和社会保障局同意了被告公司对守护押运工作岗位实行不定时工作制，故原告不适用标准工时制。且根据四川省高级人民法院民一庭《关于审理劳动争议案件若干问题的解答》第36条第2款“劳动者主张权利之日起二年之前的加班时间应当由劳动者承担举证责任”的规定，被告公司提供的2年内的考勤表和工资发放表能证明他公司不存在加班费未支付的情形。综上，请求依法驳回原告的全部诉讼请求。 原告就其主张的事实，向本院提供了原告身份信息、《仲裁裁决书》、《劳动合同书》、城镇职工养老保险个人账户对账单、补交社保申请书、广安市人力资源和社会保障局广区人社复字(2020)5号文件及缴费整改意见书、律师函、押运登记本等证据。 被告就其主张的事实，向本院提供了被告公司《营业执照》、《劳动合同书》、原告的申请、2013-2016年养老保险金发放表、2017-2019年原告工资发放表、考勤表、广安区人力资源和社会保障局《关于同意广安市保安服务总公司实行不定时工作制的批复》、律师函、仲裁庭审笔录、《仲裁裁决书》等证据。 本院根据原、被告提供的相关证据，并结合到庭诉讼参与人的当庭陈述，对案件事实综合认定如下： 2014年4月，原告蒋鑫请求到原广安市保安服务总公司工作，同月3日，其向广安市保安服务总公司提出申请，申请广安市保安服务总公司不为其购买养老保险、失业保险、而由其自己交纳。同月10日，原告蒋鑫(乙方)与原广安市保安服务总公司(甲方)签订《劳动合同书》，约定甲方聘用乙方在甲方的客户单位所辖库、营业网点以及上门服务点、自助银行服务点，从事物资的武装守护、押运、解款、运钞车驾驶等工作，合同从2013年4月10日起至2014年4月9日止；乙方实行不定时工作制，以每天的守护、押运、解款、运钞车驾驶工作任务完成为时限，每月按甲方安排的轮休时间表集中休假4天，按国家规定享受带薪年休假、婚休假等假期；甲方依法为乙方办理社会保险，按规定缴纳社会保险费；双方还对劳动报酬、各自的职责和义务、劳动合同变更的条件、终止、解除、违反劳动合同的责任、经济补偿金等方面进行了约定。嗣后，原告即开始在原广安市保安服务总公司从事银行运钞车押运工作。合同期满后，双方于2014年4月9日又续签了劳动合同，于2017年4月10日双方又签订了无固定期限的《劳动合同书》，合同内容与前合同基本一致。原告蒋鑫从事的银行押运解款工作的内容和时间即为在银行营业前将钞从银行金库送至银行营业点，营业点下班时将钞从营业点接收回金库，除早上送钞和下午下班接钞外，蒋鑫其余时间在银行营业点提供的休息室休息待命。2013年4月至2016年7月期间，广安市保安服务总公司未为蒋鑫缴纳社会保险费，但每年为蒋鑫发放了养老保险金，具体为2013年发放3450元、2014年发放5883元、2015年发放6456元、2016年发放4025元。2016年8月以后，广安市保安服务总公司按规定为蒋鑫缴纳了社会保险费，未再向个人发放养老保险金。 2018年9月25日，广安市广安区人力资源和社会保障局以广区人社发(2018)120号文件，批复同意广安市保安服务总公司对不能实行标准工时制的守护押运等岗位260人实行不定时工作制，期限2年，即从2018年9月21日至2020年9月20日。广安市保安服务总公司提供的守押队员工资发放表显示：蒋鑫工资组成中包含有未休双方日工资、法定节假日、法定日常加班费等，其每月加班工资金额不等。 2019年6月，根据《广安市市属国企改革方案》的规定，将原由广安市公安局管理的广安市保安服务总公司纳入广安市市属国企管理。 2019年11月4日，原告蒋鑫向广安市保安服务总公司提交申请书，以其在2019年10月15日到广安区社保局查询社保交费记录时发现广安市保安服务总公司从其入职时至2016年7月期间未为其缴纳相关养老保险，要求广安市保安服务总公司按照法律规定为其补交从入职时间至2016年7月期间的养老保险费，并于20120年1月20日就此事向广安市广安区人力资源和社会保障局进行信访。后广安区社会保障局向广安市保安服务总公司发出缴费整改意见书：广安市保安服务总公司应对蒋鑫入职期间应缴未缴社保费进行补缴。后广安市保安服务总公司未予补缴。2019年11月11日，蒋鑫委托四川亚美律师事务所向广安市保安服务总公司发出《律师函》，主要内容为：因蒋鑫与广安市保安服务总公司形成劳动关系期间，广安市保安服务总公司未按照法律规定为蒋鑫缴纳社会保险费，且未补缴，违反了《中华人民共和国劳动合同法》等法律、法规的规定，现蒋鑫决定解除与广安市保安服务总公司的劳动关系，至本律师函送达之日劳动关系正式解除。2019年11月15日，广安市保安服务总公司通知蒋鑫办理解除合同的相关手续、结算工资等。双方就解除劳动合同的经济补偿及加班费等发生争议，原告蒋鑫遂于2020年1月23日向广安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求广安市保安服务总公司支付其解除劳动合同的经济补偿2.8万元、加班工资10万元。2020年4月15日，广安市劳动人事争议仲裁委员会作出广市劳人仲案(2019)1号《仲裁裁决书》，驳回了蒋鑫的全部仲裁请求。蒋鑫对该仲裁裁决不服，遂向本院提起诉讼。 另查明，广安市保安服务总公司于2020年4月1日名称变更为广安保安集团有限公司。 本院认为，原、被告签订劳动合同后，原告即入职被告公司工作，双方即形成劳动关系。原告蒋鑫以被告公司未为其缴纳相关社会保险费要求解除与被告公司的劳动关系，被告公司同意解除双方的劳动关系，故双方的劳动关系已解除。因本案并非因政府主导的国有、集体企业改制、改革造成的职工下岗、经济补偿金和下岗生活费等引起的纠纷，故本案不应适用四川省高级人民法院民一庭《关于审理劳动争议案件若干问题的解答》第6条人民法院应不予受理的规定。关于原告主张的解除劳动关系的经济补偿问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”，第三十八条“用人单位有列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(三)用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的”，被告公司未为原告缴纳2013年4月至2016年7月期间的社会保险费属实，但原告于2013年入职时就申请要求被告公司不为其缴纳有关社会保险，被告公司在此期间，亦每年为原告发放了养老保险金，故原告对被告公司未为其缴纳有关社会保险是明知的，不存在原告在2019年11月才知晓被告公司未为其缴纳2013年4月至2016年7月期间的社会保险费的情形。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”，原告于2019年11月4日以被告公司未为其缴纳社会保险要求解除劳动合同并向其支付经济补偿，明显已过仲裁时效，故对原告要求被告公司支付经济补偿金的诉讼请求本院不予支持。关于原告要求被告公司支付其加班工资10万元的诉讼请求，原告从事的具体工作为银行运钞车押运工作，属经广安市广安区人力资源和社会保障局批准的不定时工作岗位，以每天的守护、押运、解款、运钞车驾驶工作任务完成为时限，工作时间、休息时间、用餐时间相互交叉、无法确切区分工作时长和延长工作时长，且被告公司的工资发放表等证据显示被告公司已向原告发放了未休双休日加班费、法定节假日加班费，原告亦未举示出其因加班天数、加班时长而应由被告支付其加班费10万元的具体计算方式及依据，故原告要求被告支付加班工资10万元证据不充分，本院亦不予支持。据此，本院依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告蒋鑫的诉讼请求。 本案受理费10元，由原告蒋鑫负担，向广安市广安区人民法院交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或广安市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于广安市中级人民法院。同时预交上诉案件诉讼费，逾期未预交又不提出缓交申请的，依法按自动撤回上诉处理。 审 判 长  刘武军 人民陪审员  丁宗伟 人民陪审员  尹才琼 二〇二〇年十月十二日 书 记 员  王 雪 附：本案相关法律条文 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。