广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2020）粤2072民初2444号原告：萧权章，男，1973年2月出生，汉族，住广东省佛山市南海区*************。委托诉讼代理人：王方强，广东典纬律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏敏健，广东典纬律师事务所律师。被告：广东佳业建设有限公司，住所地广东省中山市东区*****************之一。法定代表人：田某1。被告：张勇，男，1989年7月出生，住湖南省祁阳县***********。被告：中山市******民委员会，住所地广东省中山市******。主要负责人：吴玉华，职务主任。委托诉讼代理人：陈经文，广东雅商律师事务所律师。被告：中山市横栏镇五沙股份合作经济联合社，住所地广东省中山市*************。主要负责人：吴玉华，职务主任。委托诉讼代理人：陈经文，广东雅商律师事务所律师。原告萧权章与被告广东佳业建设有限公司（以下简称佳业公司）、张勇、中山市******民委员会（以下简称五沙村委会）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年3月6日立案后，原告于2020年8月11日向本院申请追加中山市横栏镇五沙股份合作经济联合社（以下简称五沙经联社）为本案被告。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人苏敏健，被告五沙村委会、五沙经联社共同委托诉讼代理人陈经文到庭参加诉讼。被告佳业公司、张勇经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告佳业公司、张勇于2018年9月11日签订的《横栏镇五沙村幼儿园室内装修和户外活动设施工程》合同；2.判令四被告连带支付原告工程款88000元及利息（利息自起诉之日起按中国人民银行同期贷款利率计算至债务清偿之日止）。事实和理由：原告与佳业公司、张勇于2018年9月11日签订《横栏镇五沙村幼儿园室内装修和户外活动设施工程》的工程安装分包合同（实际工程范围是装修工程的消防部份）。原告按佳业公司、张勇提供的图纸进行安装，且约定佳业公司、张勇于2018年10月30日前支付原告当月完成的工程量按工程总价的70%计算所得的工程款。截止2018年10月30日，原告已完成该工程的80%左右，并口头向佳业公司、张勇提出收取70%工程量款的请求，但佳业公司、张勇仍一直没按合同约定每月足额支付工程款，后佳业公司、张勇又因种种无理事由不向原告支付足额工程款，该工程被迫在2018年11月7日停工。原告多次催促佳业公司、张勇支付工程款遭拒，无奈寻求该工程发包人五沙村委会与佳业公司、张勇调解，于2019年4月1日在五沙村委会进行调解期间，佳业公司、张勇仍然不愿调解，之后于2019年4月9日再去镇司法所调解，佳业公司、张勇仍拒绝调解和支付工程款。至今已完成安装的工程量和待用材料价值仍有余款88000元未支付。另据了解，五沙经联社是案涉建设工程合同的建设方。为维护原告合法权益，特向法院提起诉讼，请求依法判决。被告五沙村委答辩称，1.五沙村委会与原告没有任何民事法律关系，原告将五沙村委会作为本案被告完全错误，涉案工程的建设方（发包方）是五沙经联社，五沙村委会没有参与涉案工程的发包和结算；2.原告将五沙村委会列为被告没有法律依据。被告五沙经联社答辩称，1.五沙经联社与原告没有任何民事法律关系，涉案工程的建设方（发包方）是五沙经联社，工程发包时经过招投标程序于2018年8月25日与佳业公司签订《建设工程施工合同》，五沙经联社不知道涉案工程的部分工程分包给原告这一事实，对原告和佳业公司、张勇之间的纠纷不清楚，收到本案诉讼材料时才知道他们之间存在纠纷纷；五沙经联社按照与佳业公司签订的《建设工程施工合同》的约定支付了应该支付的工程款，五沙经联社无需向原告承担支付工程价款的责任，涉案工程在2019年12月20日竣工，审定造价为1917101.83元，截止2020年8月31日，五沙经联社已经支付了1859588.94元，已经支付了97%的工程款，余款3%需在2020年12月20日后经合同双方再次确认工程质量后才可以结算。被告被告佳业公司、张勇未到庭参与诉讼，亦未提供书面答辩意见及证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对案件事实，本院认定如下：2018年8月25日五沙经联社作为发包人与作为承包人的佳业公司签订一份《建设工程施工合同》，约定由佳业公司承建“中山市**********内装修和户外活动设施工程”，工程地点为中山市******旧小学，工程内容为“装修部分、安装部分等。装饰部分含砌筑、门窗、楼地面、墙面、天花等工程；安装部分含消防栓、室外生活给水、室外排水、卫生间等工程。具体工程内容以施工图及变更图纸、中介预算工程量清单及有关资料的所有内容为准”，项目总投资约300万元，本次招标部分造价为2765927.31元，计划工期为90个日历天，拟从2018年8月25日开始施工，于2018年11月15日期竣工完成，工程质量标准为合格，合同总价为1890234.05元（详见承包人的投标报价书）。上述合同第三部分专用条款第19条中双方约定，工程施工进度款按当月完成工程价款的70%支付，工程竣工验收后付至合同价的70%，工程竣工结算审定后支付至经审核结算的97%，余款3%作为质量保修金在竣工结算一年后一次性付清，施工单位在每次收取工程款时需向建设单位开具税务发票，并自行完税。原告提供《工程安装分包合同》、《中国银行交易流水明细清单》、微信聊天记录截图15张、照片10张、视频2段拟证明自己诉称案件事实。《工程安装分包合同》反映，2018年9月11日，张勇与原告签订一份《工程安装分包合同》，该合同中将佳业公司列为总包方（甲方），将原告列为分包方（乙方），合同约定甲方将“中山市**********内装修和户外活动设施工程”的部分工程分包给原告施工，工程内容为“按甲方提供的消防图纸和相应的预算清单内容进行安装（注：除消火栓系统内的两台稳压泵和稳压泵控制箱外，消防泵房里的所有道和设备的安装都不在本合同的范围内）。双方另约定：工程项目负责人甲方为张勇，乙方为原告，工程包工总造价不含税为210000元。双方签订合同后，甲方在2018年10月30日前支付给乙方当月完成工程量按工程总价的70%计算所得的工程款，每月如此类推直至工程安装完成，甲方支付给乙方的工程款达到工程总价的70%；工程施工全部完成并在2019年3月20日之前，甲方以现金方式给乙方工程总价的25%工程款项；工程保质期第一年结束后的第一个月内甲方以现金方式支付给乙方工程总价的2.5%工程款；工程保质期第二年结束后的第一个月内甲方以现金方式支付给乙方工程总价的2.5%工程余款；工期自2018年10月7日开工至按甲方装修进度的竣工日完成；乙方交工前应做48小时的试远动试验；本工程保修期为二年，保修期自竣工甲方验收签字之日起计；该工程完工后，乙方提请甲方验收，若20个工作日内甲方都不进行工程验收的，乙方则视为已通过竣工验收。《中国银行交易流水明细清单》反映，被告张勇先后四次向原告账户转账并有部分转账备注“五沙消防工资”、“五沙消防工人工资”，时间、金额分别为：2018年12月12日20000元、2018年12月14日10000元、2018年12月14日10000元、2018年12月18日20000元，原告又自认张勇于2018年11月7日向其交付了现金20000元。微信聊天记录截图反映，原告举证截图所使用微信号和备注对方名称为“张勇”之间的微信聊天对话，两人于2018年9月15日加微信好友，一方介绍自己是张勇，另一方介绍自己是“肖权章”，以下是部分聊天内容：“2018年10月23日，肖：张老板！请发一下你的公司名称给我，我现在起稿合同，谢谢！张：广东佳业建设有限公司肖：好的2018年10月24日肖：（发送一份《五沙幼儿园消防工程合同》）张：我明天去公司肖：好的，等你信息2018年10月26日张：肖工合同老板看了说要修改下，改好我发给你看肖：张老板！请快点发过来，不要再拖啦！张：（发送一份《五沙幼儿园消防工程合同》）肖：你这份合同，很多问题。明天上午当面谈。请问你几点钟可以？2018年11月2日肖：张老板！请把工程款直接转到我的卡上。我的卡号是：456********46855410中国银行中山市东区水云轩支行，萧权章，谢谢！2018年11月7日张：8点半前打电话你肖：怎么会事啊，你叼毛答应我这个个月给5万进度款，打电话不接，什么意思，你自己收到钱也不给我，这样的话你就不能怪我不给你面，明天之前看不到钱我们工人就控制不了，去了村委会了，我就不管了2018年11月20日肖：张老板！今天是20号啦！昨天说好的今天给五沙幼儿园的工程款，请你必须今天到我，做事必须讲诚信张：（发送一张截图）肖：你自己看着办吧！以后余下的工程和工程款你说怎样办？张勇！你已讲了好多次承诺都没有兑现，以后的事不要怪我们了”，此后聊天中“张勇”于2018年12月12日、2018年12月18日均有向“肖权章”发送一张类似手机银行转帐截图的照片，后又于4月1日（截图没反映年）向“肖权章”微信转账600元。10张照片标记的拍摄时间是2019年5月24日，反映五沙幼儿园的外观和部分建筑材料（水管、弯头）存放在室内的情况。第一段视频反映视频拍摄人和两名男子拍摄幼儿园内消防设施施工情况的过程，三人从幼儿园一楼开始逐个房间进行拍摄一直拍摄到五楼，视频中所见幼儿园每个房间的天花位置均有铺设一些消防水管。第二段视频反映视频拍摄人和一名男子拍摄清点一个房间内存放的建筑材料（水管、弯头等）的情况。到庭被告五沙村委会质证称自己没有参与工程，对原告提供的所有证据均不予确认。到庭被告五沙经联社质证称确认照片和视频拍摄场所是涉案工程，但从照片和视频无法看出已经完成的工程量以及工程由谁完成，对其他证据因没有参与均不予确认。五沙经联社另提供《中山市**********内装修和户外活动设施工程结算审核2019-12-27》、《付款凭证》复印件7份、《广东增值税普通发票》复印件7份。审核报告由中科高盛咨询集团有限公司于2019年12月27日出具，核定中山市**********内装修和户外活动设施工程的合同价为1890234.05元，送审造价为2253590.03元，审定造价为1917101.83元，核减造价为336488.2元，佳业公司、五沙经联社均在报告上盖章确认同意审核单位意见。《广东增值税普通发票》复印件7份反映，佳业公司向五沙经联社开具了7份《广东增值税普通发票》，时间、金额分别为2018年11月1日331750.59元、2018年12月3日504716.52元、2019年1月29日418987.03元、2019年12月27日200000元、2020年3月23日200000元、2020年6月23日100000元。2020年8月20日104134元，以上合计1859588.14元。《付款赁证》复印件7份反映，五沙经联社制作《付款凭证》记录向佳业公司付款情况并由张勇或李鸿艳签名确认，时间、金额、收款人签收分别为：2018年11月1日331750.59元张勇、2018年12月3日504716.52元张勇、2019年1月29日418987.83元张勇、2020年1月12日200000元李鸿艳、2020年3月24日200000元李鸿艳、2020年6月16日100000元李鸿艳、2020年8月28日104134元李鸿艳。原告以没有原件核对以及自己没有参与结算为由，不确认上述付款真实性。本院责令五沙经联社补充提供交付工程款的相关银行凭证，五沙经联社庭后提供6份农村商业银行横栏六沙支行的《往账详细信息凭证》以及2张支票存根并作书面说明称上述其中2笔均为200000元的工程款是以现金支票方式支付，无转账凭证，其余5笔是通过银行转账支付。6份《往账详细信息凭证》记载五沙经联社向佳业公司转账的时间、金额分别为：2018年11月2日331750.59元、2018年12月10日504716.52元、2019年1月30日418987.83元、2020年6月22日91500元、2020年6月23日8500元、2020年8月31日104134元，2张支票存根上盖有五沙经联社财务专用章记载收款单位均为佳业公司，出票时间、金额为：2020年1月19日200000元、2020年3月25日200000元。另经查询国家税务总局全国增值税发票查验平台，上述7份发票复印件上所载信息与平台验证信息相符。诉讼中原告提供自己单方制作的《横栏五沙幼儿园消防工程进度表》主张自己实际完成总工程量的80%；工地现场还存有22条镀锌钢管DN150、13条镀锌钢管DN100等建筑材料一批，价值约25000元；工程内尚未购买的主材包括天面补水箱1个、室内消火栓15套（含灭火器）、室内消火栓系统中稳压泵2台（含控制箱1台），价值约22500元。因佳业公司、张勇未按期支付工程款致使原告无资金购买剩余材料停工，后张勇聘请他人完成收尾工程，但使用了原告存放于工地上的材料。本院认为：本案为建设工程分包合同纠纷。原告对五沙经联社提供的《建设工程施工合同》真实性并无异议，亦未提供证据证明五沙村委会参与上述合同的履行，故本院依上述合同记载认定涉案的五沙幼儿园工程的建设单位（发包方）为五沙经联社，承包方为佳业公司。又因佳业公司、张勇未对原告诉讼请求主张提出抗辩，亦未提供证据否定或推翻原告举证证据，应承担举证不能的不利法律后果，虽然《工程安装分包合同》中并无被告佳业公司盖章，但续后张勇、李鸿艳代表佳业公司到五沙经联社办理收款时提供了佳业公司提供的发票，且款项多次转账至佳业公司账户，上述证据形成证据链，故本院认定张勇确实取得佳业公司授权参与涉案工程相关事务，《工程安装分包合同》是张勇代表佳业公司与原告就涉案工程消防分项工程达成的分包协议。《中华人民共和国建筑法》第十三条规定：“从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审理合同，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。”，原告为自然人，并非企业，显然不具备消防工程施工资质，故张勇代表佳业公司与原告签订的《工程安装分包合同》为无效合同，合同自始不具有法律效力，不存在应当解除合同的问题。因原告已实际施工，且佳业公司已将工程移交五沙经联社进行验收并实际投入使用，故佳业公司仍应按合同约定与原告结算工程款。《工程安装分包合同》中虽然有就工程款的分期支付进行书面约定，但需要结合每月实际施工工程量进行核算，从现各方举证所见，佳业公司与原告之间未就实际施工进度进行过对账，原告自认工程因未及时收到工程款而停工未有完成，故原告实际已完成的工程量本应通过司法鉴定进行核定较为客观，但作为承包方的佳业公司已自行设法完成工程并交付发包方五沙经联社验收投入使用，现佳业公司经本院合法传唤亦未到庭参与诉讼，已无法将原告已完成部分工程和佳业公司收尾部分工程进行明确区分，故不宜通过鉴定查明相关事实。佳业公司在作为《工程安装分包合同》其中一方，在双方就合同履行发生纠纷时理应与对方协商一致解决纠纷或者循法律途径厘清责任后再另行处置，现佳业公司未通知原告自行另外施工，致使工程量鉴定无法进行，双方又曾经约定工程款逐月按实际工程量支付，佳业公司理应及时与原告对账核定工程款，现佳业公司对于原告所列举的工程量和剩余材料价值未提出异议，本院采信原告主张，认定原告已进行工程量和已备料建材价值合计为210000元×80%=168000元。原告自认被告张勇先后4次转账、1次支付现金共计付款80000元，主张未付工程款余额为88000元，该数额尚未扣除在微信聊天记录中张勇微信转账的800元，故本院认定佳业公司应向原告支付的工程款为87200元。佳业公司自行另外施工，且拖延结算，确给原告造成利息损失，原告要求从起诉之日计付利息并无不妥，但从2019年8月20日起，中国人民银行已不再公布贷款基准利率，并授权全国银行间同业拆借中心每月公布贷款市场报价利率，故本院酌定佳业公司以实欠工程款为基数，从原告起诉之日（2020年3月6日）至实际清偿工程款之日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付利息。关于被告张勇的责任承担，虽然原告收取的6次工程款均是由张勇转交，但原告与张勇所签订的《工程安装分包合同》中明确列明总包方是佳业公司，分包方为原告，张勇在合同中仅作为总包方联系人，续后收款中张勇持佳业公司出具发票收取的3笔款项均直接转入佳业公司账户，微信聊天记录中就合同修改和工程款追索，张勇均表示要请示“老板”，并无证据表明张勇为《工程安装分包合同》的合同相对方，原告要求被告张勇承担付款责任无事实和法律依据，本院不予支持。关于被告五沙村委会的责任承担。从已查明事实，五沙村委会并非案涉工程的建设方，原告被告五沙村委会承担付款责任无事实和法律依据，本院不予支持。关于被告五沙经联社的责任承担。按《中山市**********内装修和户外活动设施工程结算审核2019-12-27》所载被告佳业公司承建工程审定造价为1917101.83元，双方在《建设工程施工合同》中约定工程竣工结算审定后支付至经审核结算的97%，余款3%作为质量保修金在竣工结算一年后一次性付清，按审定造价五沙经联社应结算审定后支付1917101.83元×97%=1859588.78元，其余应作为质量保修金在一年后（即2020年12月27日）结清。现五沙经联社提供的经查证属实的发票复印件与《往账详细信息凭证》、支票存根一一对应，形成证据链，证实五沙经联社已实际支付工程款1859588.94元，到期部分已足额支付，无应付未付款项，且佳业公司工程是否存在须保修项目尚不确定，原告要求五沙经联社承担付款责任无事实和法律依据，本院不予支持。被告佳业公司、张勇经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响本院依法进行裁判。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告广东佳业建设有限公司于本判决生效之日起七日内向原告萧权章支付工程款87200元及利息（以实欠工程款为基数，从2020年3月6日起至实际清偿完毕之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付）。三、驳回原告萧权章其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2000元，由原告萧权章承担20元（已缴交），被告广东佳业建设有限公司承担1980元（该款原告已预交，本院不另收退，被告广东佳业建设有限公司于本判决生效之日起7日内迳付原告)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判长  谭凯航审判员  吴林全审判员  何华煊二〇二〇年十月十三日书记员  陈 宇