济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0102民初9611号原告：山东省农业融资担保有限公司，住所地济南市，统一社会信用代码913700003129285883。法定代表人:张恒，董事长。委托诉讼代理人：宋庆刚，山东齐鲁律师事务所律师。被告:山东向阳坡生态农业股份有限公司，住所地山东省德州市，统一社会信用代码9137148207966786XJ。法定代表人:霍春亮，经理。被告:德州鼎诚投资管理中心(有限合伙)，住所地山东省德州市，统一社会信用代码91371400MA3C7U8P9L。法定代表人:霍春亮，经理。被告:霍春亮，男，1973年7月12日出生，汉族，住山东省禹城市被告:陶敏，女，1974年10月15日出生，汉族，住山东省禹城市被告:霍春晓，男，1968年11月11日出生，汉族，住山东省禹城市五被告共同委托诉讼代理人：魏发祥，山东禹鼎律师事务所律师。原告山东省农业融资担保有限公司与被告山东向阳坡生态农业股份有限公司、德州鼎诚投资管理中心(有限合伙)、霍春亮、陶敏、霍春晓追偿权纠纷一案，本院于2020年8月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告山东省农业融资担保有限公司的委托诉讼代理人宋庆刚，被告山东向阳坡生态农业股份有限公司、德州鼎诚投资管理中心(有限合伙)、霍春亮、陶敏、霍春晓的共同委托诉讼代理人魏发祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告山东省农业融资担保有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告山东向阳坡生态农业股份有限公司向原告偿还代偿款1349074.83元；2、判令被告山东向阳坡生态农业股份有限公司向原告支付违约金、代偿款利息(以1349074.83元为基数，自2020年5月15日起至代偿款还清之日止，按年利率24%计算)；3、依法判令被告德州鼎诚投资管理中心(有限合伙)、霍春亮、陶敏、霍春晓对上述1、2项支付义务承担连带清偿责任；4、依法判令被告霍春亮、陶敏以其持有的山东向阳坡生态农业股份有限公司1200万股权对被告山东向阳坡生态农业股份有限公司的上述1、2项支付义务承担担保责任并享有优先受偿权；5、本案诉讼费、保全费、保险费、律师费由各被告承担。事实与理由：2017年9月，被告山东向阳坡生态农业股份有限公司与山东禹城某银行股份有限公司签订《个人借款合同》，借款300万元，借款期限:12个月。原告与山东禹城某银行股份有限公司签订《保证合同》，为上述债务的履行提供约定连带责任保证。被告山东向阳坡生态农业股份有限公司、德州鼎诚投资管理中心(有限合伙)、霍春亮、陶敏、霍春晓向原告出具《反担保函》，对原告代偿的本金、利息、罚息及实现债权的费用(包括律师费、诉讼费、评估拍卖费等)承担连带保证责任。被告霍春亮、陶敏以其名下山东向阳坡生态农业股份有限公司的1200万元股权质押或抵押给原告，为原告提供反担保措施。被告山东向阳坡生态农业股份有限公司借款到期后，未按照约定偿还借款本息。2020年5月15日，原告为其向山东禹城某银行股份有限公司代偿借款本息合计人民币1330572.33元、案件受理费18502.50元，共计1349074.83元。原告代偿后被告未履行偿还义务，其他被告未履行保证责任，因此各被告的行为严重损害了原告的合法权益。因此，为维护自身利益，原告特提起本诉，请依法裁判。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月，被告山东向阳坡生态农业股份有限公司（借款人）与案外人山东禹城某银行股份有限公司（贷款人）签订《流动资金借款合同》一份，约定山东向阳坡生态农业股份有限公司向山东禹城某银行股份有限公司借款300万元，借款用途为“归还借款”，该合同第二条“担保”内容为：“本合同项下借款的担保方式为保证，具体担保情况如下：保证人山东省农业融资担保有限公司与贷款人签订合同编号为禹农商行保字2017年第9-19号的《保证合同》。”后原告（甲方）与被告山东向阳坡生态农业股份有限公司（乙方）签订《委托担保合同》一份，主要内容为：“鉴于乙方因已或拟与山东禹城某银行股份有限公司（以下称'债权人'）签署《流动资金借款合同》（以下称主合同），借款本金为人民币（大写）叁佰万元，甲方根据乙方的申请及所提供的资料，同意为乙方向债权人提供担保。……第一条委托担保范围、期间及方式甲方承担担保责任的范围、期间及方式以甲方与债权人之间签订的保证合同约定为准。……第四条乙方的保证与义务2、乙方保证按照主合同约定履行还款（或承兑）义务。……第六条反担保1、甲方有权要求乙方提供甲方认可的反担保措施，反担保合同另行签订。2、本合同签订及乙方提供的反担保措施办理完毕后（反担保保证人签署保证合同、反担保抵押人办理抵押登记、反担保出质人交付质物或办理权利质押登记后），甲方与债权人签订保证合同或向债权人出具担保函。第七条违约责任1、乙方违反本合同第四条第二款的约定或违反其他约定导致甲方承担保证责任的，应按甲方代偿金额的30%向甲方支付违约金；并自甲方代偿之日起至乙方偿还甲方全部代偿金额之日止，每日按照代偿金额的千分之一向甲方支付代偿款利息。……第八条追偿权如乙方未按期偿还主合同债务，甲方向债权人履行保证责任后，有权向乙方立即追偿下列款项：1、甲方代乙方偿付的全部款项、本合同约定的违约金及代偿款利息；2、甲方为实现债权而发生的全部费用（包括但不限于交通费、住宿费、查询资料费、调查取证费、公证费、诉讼费、律师费、财产保全费等）；3、因乙方给甲方造成损失，而应赔偿给甲方的其他款项。第九条争议管辖甲乙双方因履行本合同发生争议协商不成的，在甲方所在地人民法院诉讼。”随后，原告（保证人）与山东禹城某银行股份有限公司（债权人）签订《保证合同》一份，主要内容为：“为确保山东向阳坡生态农业股份有限公司（下称债务人）与债权人签订的编号为禹农商行流借字2017年第9-19号的《流动资金借款合同》（下称主合同）的切实履行，保证人愿为债权人依主合同与债务人形成的债权提供连带责任保证。……第一条被担保的主债权种类、本金数额被担保的主债权种类为短期，本金数额（币种及大写金额）为人民币叁佰万元整。第二条保证担保的范围保证担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等）。第三条保证方式本合同保证方式为连带责任保证。第四条保证期间4.1保证人的保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。”2017年9月15日，被告霍春晓向原告出具《反担保函》一份，主要内容为：“鉴于山东向阳坡生态农业股份有限公司（以下称债务人）借款本金为人民币（大写）叁佰万元，并与山东省农业融资担保有限公司（以下称贵公司）签署《委托担保合同》，委托贵公司为债务人提供担保，霍春晓（以下称反担保人）自愿同意以个人及家庭所有的全部资产和收入为债务人向贵公司提供反担保，具体事项承诺如下：第一条反担保范围1、贵公司代债务人向债权人偿付的全部本金。2、依据主合同约定由贵公司代偿的利息、罚息、复息及由债务人承担的其他费用。3、《委托担保合同》中约定的违约金、代偿款应计利息及其他费用。4、贵公司为实现债权而发生的全部费用（包括但不限于交通费、住宿费、查询资料费、调查取证费、公证费、诉讼费、律师费、财产保全费、评估费、拍卖费、抵押物过户需缴纳的各项税费等）。第二条反担保保证方式反担保人的反担保保证方式为连带责任保证，即使债务人或其他反担保人同时为贵公司提供了抵押、质押等物的担保，反担保人仍承诺贵公司为债务人代偿债务后可以直接向反担保人追偿，而无须先行使其他担保物权。如债务人未履行对贵公司的债务，反担保人同意在收到贵公司书面追偿通知之日如数予以偿还，无须贵公司出具任何证明。第三条反担保保证期间自贵公司承担保证责任代债务人偿还债务之日起两年。第四条本函的独立性及反担保人的承诺1、本函是独立、持续有效、不可撤销和无条件的，不受主合同、保证合同、委托担保合同效力的影响，不受债务人与任何单位签订的任何协议、文件的影响，也不因债务人的欺诈、重组、停业、解散、清算、破产等任何变化而变化，即使在同时有抵、质押担保或其他保证人的情况下贵公司放弃或解除抵、质押担保或解除其他保证人保证责任，反担保人依然按本函的内容对贵公司承担保证责任。2、本函出具后，如贵公司、债务人、债权人之间任何合同的变更，除非主合同本金增加的，无须征得反担保人的同意，反担保人承诺均认可相关变更。……第六条争议解决方式如发生争议，在贵公司所在地人民法院诉讼。”被告霍春亮、陶敏亦共同向原告出具了一份与上述《反担保函》内容相同的《反担保函》。被告德州鼎诚投资管理中心(有限合伙)亦向原告出具《反担保函》一份，主要内容同上述《反担保函》的内容。后被告霍春亮（乙方）与原告（甲方）签订《反担保质押合同》一份，主要内容为：“鉴于山东向阳坡生态农业股份有限公司（以下称债务人）因与山东禹城某银行股份有限公司（以下称债权人）签署……（以下称主合同），并与甲方签署《委托担保合同》[编号：（2017）鲁农担委保字第053号]委托甲方为其提供担保，现乙方自愿向甲方以其持有的山东向阳坡生态农业股份有限公司66.7%（以下称目标公司）的股权（以下称出质股权）为债务人向甲方提供反担保。……第一条出质股权本合同项下用于反担保出质的股权为乙方持有的目标公司1000万元/万股股份（占注册资本的66.7%）（详见《股权出质清单》），担保债权金额叁佰万元。第二条担保范围1、甲方代债务人偿付的全部款项，包括但不限于主合同约定的本金、利息、由债务人承担的其他费用、《委托担保合同》中约定的违约金、代偿款、利息及其他费用。2、甲方为实现债权、质权而产生的全部费用（包括但不限于交通费、住宿费、查询资料费、调查取证费、公证费、诉讼费、律师费、财产保全费、评估费、拍卖费、出质股权转让登记需缴纳的各项税费等）。……第五条出质登记在本合同签订之日起三个工作日内，乙方应与甲方共同到法定登记机关办理股权出质登记手续；……第六条甲方的权利和义务1、甲方对被出质的股权享有质权，债务人不履行主合同义务导致甲方承担保证责任，甲方有权处置被出质股权，就所得价款优先受偿。……第八条质权的实现1、有下列情况之一的，甲方有权处置出质股权，就所得价款优先受偿：……（2）债务人未履行主合同其他约定义务，甲方承担保证责任的；……2、在出现上述情形之一时，甲方有权处置出质股权，以该出质股权折价或拍卖、转让的价款优先受偿。无论债务人或其他人是否向甲方提供其他反担保，甲方均有权先行对本合同项下出质股权行使质权，乙方均放弃一切抗辩权利，并无条件到有关部门办理出质股权的转让登记手续。……第十条争议的解决在履行本合同过程中，双方发生争议协商不成的，在甲方所在地人民法院诉讼。”被告陶敏亦与原告签订《反担保质押合同》一份，自愿以其持有的山东向阳坡生态农业股份有限公司200万元/万股股份（占注册资本的13.3%）为山东向阳坡生态农业股份有限公司向原告提供反担保，合同内容同上。2017年9月21日，原告与被告霍春亮、陶敏分别将涉案的股权办理了股权出质登记手续。后被告山东向阳坡生态农业股份有限公司未按照合同约定偿还山东禹城某银行股份有限公司的银行借款，山东禹城某银行股份有限公司将山东省农业融资担保有限公司诉至法院，要求山东省农业融资担保有限公司承担担保责任。2020年4月26日，山东省德州市中级人民法院依法作出（2020）鲁14民终937号民事调解书，主要内容为：“一、山东省农业融资担保有限公司于协议生效后7日内向山东禹城某银行股份有限公司支付本金1193422.33元及利息137150元和一审案件受理费8047元，合计1338619.33元。山东省农业融资担保有限公司在支付以上款项后，就该支付款项及二审案件受理费10455.50元，合计1349074.83元，有权向山东向阳坡生态农业股份有限公司追偿。……三、山东禹城某银行股份有限公司在山东省农业融资担保有限公司和禹城市扶贫开发办公室分别支付上述款项后，10日内向其分别提供代偿证明文件。……一审案件受理费30800元，保全费5000元，由上诉人山东省农业融资担保有限公司负担8047元，由山东向阳坡生态农业股份有限公司负担27753元；二审案件受理费20911元，减半收取10455.5元，由上诉人山东省农业融资担保有限公司负担。”2020年5月12日，原告通过其名下的中国邮政储蓄银行账户向案外人山东禹城某银行股份有限公司转账支付了1338619.33元，付款用途中载明“向阳坡项目代偿款”。2020年5月19日，案外人山东禹城某银行股份有限公司为原告出具《代偿证明》一份，主要内容为：“借款人山东向阳坡生态农业股份有限公司于2017年9月20日，与我行签订编号为（禹农商行）流借字2017年第9-19号《流动资金借款合同》，借款金额300万元，期限自2017年9月20日至2018年9月19日；同日，山东省农业融资担保有限公司与我行签订编号为（禹农商行）保字2017年第9-19号《保证合同》，为山东向阳坡生态农业股份有限公司上述借款提供比例责任保证。山东省农业融资担保有限公司于2020年5月15日为山东向阳坡生态农业股份有限公司代偿1338619.33元，……其中偿还本金1193422.33元，……偿还利息137150元，……偿还一审中我行垫付的案件受理费8047元。”现原告依法向五被告行使追偿权，遂形成本案诉讼。原告为处理本案，支出律师代理费76000元、保全保险费1680元。本院认为，原告山东省农业融资担保有限公司当庭提交的证据环环相扣，相互印证，结合原、被告的当庭陈述，能够证明被告山东向阳坡生态农业股份有限公司向案外人山东禹城某银行股份有限公司借款300万元、原告为该笔银行借款提供连带责任担保、被告山东向阳坡生态农业股份有限公司、德州鼎诚投资管理中心(有限合伙)、霍春亮、陶敏、霍春晓向原告提供连带的反担保的事实；原告在根据涉案的山东省德州市中级人民法院（2020）鲁14民终937号民事调解书的内容向山东禹城某银行股份有限公司转账支付借款本息及相关费用共计1338619.33元后，即按照合同约定履行了自己的担保义务，依照《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，有权就上述1338619.33元及原告为此支出的二审案件受理费10455.50元，合计1349074.83元向被告山东向阳坡生态农业股份有限公司追偿。原告关于要求被告山东向阳坡生态农业股份有限公司偿还1349074.83元款项的诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持。关于原告主张的违约金及利息问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”参照上述法律规定，本案中，根据原告与被告山东向阳坡生态农业股份有限公司签订的《委托担保合同》第七条“违约责任”的约定，因被告山东向阳坡生态农业股份有限公司未如约偿还涉案的银行借款，导致原告承担了保证义务，原告有权按照上述合同约定要求被告承担违约责任，原告要求被告支付以1349074.83元为基数、自2020年5月15日起至实际给付之日止、按年利率24%合并计算的违约金和逾期利息的诉讼请求，不违反上述法律规定，本院予以支持。被告针对原告主张的违约金及逾期利息的抗辩意意见不能成立，本院不予采纳。关于原告主张的律师代理费、保全保险费的问题。原、被告签订的涉案的《委托担保合同》中明确约定了原告为实现债权而发生的律师费、保全保险费等费用由被告承担，现原告为处理本案，实际支出律师代理费76000元、保全保险费1680元，原告要求被告赔偿上述两项费用的诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持。关于被告德州鼎诚投资管理中心(有限合伙)、霍春亮、陶敏、霍春晓是否应承担连带担保责任的问题。《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”第二十一条规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”本案中，被告德州鼎诚投资管理中心(有限合伙)、霍春亮、陶敏、霍春晓分别与原告签订的《反担保函》中均明确约定了上述各被告的反担保保证方式均为连带责任保证，且原告在涉案的（2020）鲁14民终937号民事调解书中并未明确表明放弃对上述各被告的追偿权，故上述各被告的相关抗辩意见无事实和法律依据，本院不予采纳，原告要求被告德州鼎诚投资管理中心(有限合伙)、霍春亮、陶敏、霍春晓对本案涉案代偿款、违约金及利息、律师费、保全保险费等费用承担连带清偿责任有法定和约定依据，本院予以支持。关于被告霍春亮、陶敏是否应以质押股份承担连带担保责任的问题。《中华人民共和国担保法》第六十三条规定：“本法所称动产质押，是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。”第六十七条规定：“质押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、质物保管费用和实现质权的费用。质押合同另有约定的，按照约定。”第七十五条规定：“下列权利可以质押：……（二）依法可以转让的股份、股票；……。”本案中，被告、霍春亮、陶敏分别与原告签订的《反担保质押合同》中均明确约定了二人分别以各自在被告山东向阳坡生态农业股份有限公司中的1000万元/万股股份、200万元/万股股份为原告提供反担保，且原告在涉案的（2020）鲁14民终937号民事调解书中并未明确表明放弃对上述两被告的追偿权，故被告霍春亮、陶敏的相关抗辩意见无事实和法律依据，本院不予采纳。但原告要求被告霍春亮、陶敏以持有的1200万股权对本案涉案代偿款、违约金及利息、律师费、保全保险费等费用承担连带清偿责任无事实和法律依据，应予以调整为：原告对被告霍春亮持有的山东向阳坡生态农业股份有限公司1000万元/万股股份、被告陶敏持有的山东向阳坡生态农业股份有限公司200万元/万股股份依法拍卖所得款项在本案债权范围内享有优先受偿权。对原告超过部分的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第六十三条、第六十七条、第七十五条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告山东向阳坡生态农业股份有限公司偿还原告山东省农业融资担保有限公司代偿款项1349074.83元，于本判决生效之日起十日内付清；二、被告山东向阳坡生态农业股份有限公司支付原告山东省农业融资担保有限公司支付违约金及逾期利息（以1349074.83元为基数，自2020年5月15日起至实际给付之日止，按年利率24%合并计算），于本判决生效之日起十日内付清；三、被告山东向阳坡生态农业股份有限公司支付原告山东省农业融资担保有限公司律师费76000元，于本判决生效之日起十日内付清；四、被告山东向阳坡生态农业股份有限公司支付原告山东省农业融资担保有限公司保全保险费1680元，于本判决生效之日起十日内付清；五、被告德州鼎诚投资管理中心(有限合伙)、霍春亮、陶敏、霍春晓对上述一、二、三、四条款项承担连带清偿责任，于本判决生效之日起十日内履行；六、原告山东省农业融资担保有限公司在上述第一、二、三、四条款项确定的债权范围内对被告霍春亮持有的山东向阳坡生态农业股份有限公司1000万元/万股股份、被告陶敏持有的山东向阳坡生态农业股份有限公司200万元/万股股份依法拍卖所得款项享有优先受偿权；七、驳回原告山东省农业融资担保有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取8471元、保全费5000元，均由被告山东向阳坡生态农业股份有限公司、德州鼎诚投资管理中心(有限合伙)、霍春亮、陶敏、霍春晓负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  张秀娟二〇二〇年十月三十日书记员  陈 倩