湖北省松滋市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1087民初1171号原告（被告）：湖北宇恒物流有限公司(以下简称宇恒公司)，住所地：松滋市新江口镇建设路一巷**，统一社会信用代码：91421087MA48XX7P06。法定代表人：魏鹏飞，宇恒公司总经理。委托诉讼代理人：邹磊，湖北盛华律师事务所律师。被告（原告）：郑重，男，1982年6月9日出生，汉族，住宜都市。委托诉讼代理人：李军，湖北长青律师事务所律师，特别授权代理。宇恒公司与郑重劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月13日立案受理了宇恒公司诉郑重一案，同年8月17日又受理了郑重诉宇恒公司一案，本院依法适用简易程序合并进行审理，于2020年9月11日公开开庭进行了审理。宇恒公司的委托诉讼代理人邹磊，郑重的委托诉讼代理人李军，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宇恒公司向本院提出诉讼请求：1.判决宇恒公司不予支付郑重未签订书面劳动合同的二倍工资18334元；2.判决宇恒公司不予支付郑重养老保险损失4040元；3.判令本案诉讼费由郑重负担。事实和理由：郑重于2018年11月5日到宇恒公司从事驾驶员工作。2020年4月7日，郑重向松滋市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求宇恒公司支付未签订书面劳动合同的双倍工资、补缴社会保险等仲裁请求。仲裁机构经审理于2020年7月10日作出仲裁裁决书，支持了郑重提出的未签订书面劳动合同的二倍工资18334元以及支付养老保险损失4040元的仲裁请求。该仲裁裁决书于2020年7月29日向宇恒公司送达。宇恒公司认为，郑重的该两项仲裁请求不应当得到支持。事实与理由如下：一、郑重是2018年11月5日入职宇恒公司，直到2019年3月2日双方签订书面劳动合同。郑重从入职的次月，即2018年12月5日起，就知道宇恒公司未同其签订书面劳动合同的事实。按照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算，据此，郑重该项请求的仲裁时效应当从2018年12月5日起算一年，至2019年12月4日终止。但郑重却在2020年4月7日才向仲裁机构申请仲裁，已经超过了仲裁时效，不应当得到支持。二、郑重在仲裁活动中提出其缴纳社会保险的专用票据，其缴费真实性无法证实，不应得到支持。综上，宇恒公司认为，郑重的仲裁请求不应当得到支持。为此，依法向人民法院提起诉讼。郑重辩称：在仲裁过程中，宇恒公司对郑重的劳动关系也没有异议。现在宇恒公司认为郑重是与段传磊明确权责的内部经营合同，对外不具有法律效力。根据禁止反言的规定，宇恒公司主张没有劳动关系是不成立的。关于经济补偿金因为宇恒公司与郑重之间存在劳动关系，在双方协商解除劳动合同时，宇恒公司应当支付解除劳动合同经济补偿金。原仲裁确定的郑重的月工资是与事实不符的。郑重的月工资是一万元，底薪是3850元，我们认为经济补偿金应按照一万元的标准支付。郑重在2019年3月1日与宇恒公司签订了书面劳动合同。郑重向本院提出诉讼请求：1.判决宇恒公司支付2018年12月5日—2019年2月28日没有订立书面劳动合同的双倍工资3万元。2.赔偿郑重垫付的社会保险6060元。3.支付解除劳动合同经济补偿金1万元。4.支付加班工资12033元并按50%赔偿。5.归还扣罚的工资3000元并按50%赔偿。6.承担全部诉讼费用。事实与理由：郑重与2018年7月3日—8月20日第一次到宇恒公司工作。之后2018年11月5日再次入职到宇恒公司从事驾驶员工作。双方口头约定劳动报酬采用底薪+提成的办法，底薪为3850元，提成为6150元，即每月工资1万元。同时，从郑重工资中扣留郑重1万元押金（2017年每月从工资中扣2500元，2018年每月扣2000元，2019年扣1万），并且还告知了相关奖惩制度。此后至2019年2月28日前双方没有订立书面的劳动合同。2019年3月1日，宇恒公司以为郑重交纳社会保险为名与郑重订立了书面的劳动合同除了将前述口头约定进行书面约定外，增加了郑重办理身份保险及依照法律规定计算加班工资的内容，但是劳动合同期限却只有一年。尽管订立了书面劳动合同，宇恒公司并没有为郑重办理社会保险，也没有支付加班工资。由于宇恒公司长期不为郑重办理社会保险，郑重按宇恒公司的要求于2019年7月31日申请辞职。期间郑重自行缴纳了养老保险6060元。郑重认为，依据《劳动合同法》第82条规定，宇恒公司在建立劳动关系后一个月不与劳动者订立劳动合同，满一年后不与劳动者订立无固定期限的劳动合同都是违法的，应该每月支付二倍的工资。同时在履行劳动合同中不为郑重办理社会保险，不支付加班工资都违反劳动合同法的规定。2019年12月8日，郑重向松滋市劳动人事争议仲裁委员会仲裁仅部分支持仲裁请求。为此，依法起诉。请求保护劳动者的合法权益。宇恒公司辩称：1.由于采用承包经营方式，从2017年4月1日起，宇恒公司同案外人段传磊建立承包经营合同关系，郑重系由段传磊雇请，其报酬等也是由段传磊支付，郑重在2019年3月1日同宇恒公司签订书面劳动合同之前，双方并无劳动法上的关系。郑重要求宇恒公司支付未签订书面劳动合同双倍补偿缺乏事实及法律基础。2.社会保险事宜属于人社部门的行政管理内容，是否支持该项请求请人民法院依法确定。3.根据双方签订的劳动合同第八条第三项的规定，郑重自动离职离岗的，宇恒公司不支付经济补偿金。据此，郑重无权要求宇恒公司给付经济补偿。4.郑重要求支付加班费缺乏事实及法律基础。一、根据《劳动部关于印发〈关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法〉的通知》(劳部发[1994]503号)文件第四条规定，企业中的长途运输人员实行不定时工作制。实行不定时工作制的劳动者，不执行普通用人单位加班工资计算的相关规定。二、宇恒公司是一家物流公司，运输货物是有时间上的要求的。郑重属于长途运输人员，工作时间不能受固定时数限制。郑重在入职时宇恒公司就主动告知了企业生产特点、轮休制度、工作时间等制度。并且在劳动合同中也进一步明确。郑重在向仲裁部门提交的申请书中也承认宇恒公司告知过相关奖惩制度。三、就像郑重在申请书面调查命令当中所提到的，郑重作为一名长途货车司机，不可能8点上车，中午12点下车，休息到2点30分再上车，5点半下车。在工作中必须要连续、不停顿的将货物运抵目的地，方才能够完成工作任务。这难道不正是长途货车司机的本职工作吗?这难道不就是这个工作岗位所应当履行的劳动义务吗?在实际情况中，鉴于货车司机这种特殊工时制岗位的特殊性，在用人单位没有明确提出需要加班的情况下，如果劳动者只以工作时间长为由主张加班费，则明显不合理，对用人单位也不公平。况且，在工作日里，在工作时间之内，郑重在等候车辆装货下货的数小时中处于休息状态。在宇恒公司没有运输任务时，郑重甚至全天都是处于休息状态只要郑重没有请事假、病假，即便郑重全天都是处于休息状态的，宇恒公司仍然也是按照标准支付了工资的。四、按照湖北省高级人民法院民事审判工作座谈会会议纪要（2013)第二十五条第二款的规定，虽然劳动合同中未对加班工资的计算方式进行明确约定，但用人单位在其内部规章制度中对加班工资进行明确规定，若该规章制度经过合法程序制定并已向劳动者公示，且该工资基数并不低于当地最低工资标准的，可以按照该规章制度的规定计算加班工资;结合本案，郑重作为一名货车司机的基本工资为3850元，另加上6150元提成，这个提成就是包含加班费在内的一种综合工资。应当说宇恒公司已经充分的考虑到了郑重的利益。我们在座的各位可以考虑一下，在松滋市这种小县城里，作为一名货车司机能够拿到8000-10000元的高薪。应当来说其工资待遇甚至超过了我们本地的很多公务员的工资。现在，再向宇恒公司主张少则几万多则十几万，几十万的加班费，如果说他们的请求得到了人民法院的支持。这些货车司机一个月可以拿几万块钱的工资，那么是不是对宇恒公司不公平，是不是对其他如公务员、教师、医生等付出了大量脑力及体力劳动，却只获得了微薄薪资劳动者的不公平?考虑到目前案例检索制度的推广运用，避免做出错误的示范效应，请人民法院裁判时三思。五、根据劳动合同法第八十五条的规定，即便是宇恒公司有未依法支付加班费行为的，也必须先由劳动监察部门责令限期支付，未在限期之内支付的，方才产生按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金的问题。至今为止宇恒公司未接到劳动行政部门责令限期支付加班费的相关文件，不具有承担加付赔偿金的前提。5.宇恒公司依照管理规定，在郑重请假时，扣发其工资3000元是合法的，不应当予以返还。根据仲裁庭庭审查明，之所以扣发工资，原因在于郑重请假，根据劳动法的相关规定，工资属于劳动者正常提供劳动后获取的劳动报酬，郑重因事请假不属于法定享受带薪休假的情形，因此宇恒公司有权按照企业奖惩规定扣除当日工资，不应当向郑重补发。同时，根据《劳动合同法》第八十五条的规定，即便是宇恒公司有未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬行为的，也必须先由劳动监察部门责令限期支付，未在限期之内支付的，方才产生按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金的问题。至今为止，宇恒公司未接到劳动行政部门责令限期支付加班费的相关文件，不具有承担加付赔偿金的前提。综上所述，郑重的诉讼请求缺乏事实及法律基础，请人民法院依法驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2018年7月3日，郑重第一次到宇恒公司从事驾驶员工作，双方未签订书面劳动合同。2018年11月5日再次到宇恒公司从事驾驶员工作，到2019年7月31日离职。双方于2019年3月2日签订书面劳动合同。该合同约定：合同期限1年，工资待遇实行基本工资加提成，底薪为每月3850元，郑重的提成工资数额以宇恒公司的提成方案计算确定。郑重在2018年11月5日入职后的工资均是由孙某超通过银行直接转账给郑重，分别是2018年12月27日6667元、2019年1月26日8000元、同年2月27日3667元、同年3月27日6667元、同年4月11日10000元、同年4月27月10000元、同年6月6日10000元、同年7月9日10000元（实发7000元+扣发3000元）。同年8月27日10000元。郑重解除劳动合同前，9个月的平均工资为8333元。2019年7月31日，郑重离开宇恒公司。2020年4月7日,郑重向松滋市劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求依法享受相关劳动待遇。2020年7月10日，松滋市劳动人事争议仲裁委员会作出松劳人仲裁字〔2020〕第63号仲裁裁决书。宇恒公司、郑重均不服仲裁裁决，遂向法院提起诉讼。另查明，在劳动合同履行期间，宇恒公司没有为郑重缴纳社会养老保险。本院认为，本案审理的是劳动争议纠纷，本案争议的焦点是：郑重与宇恒公司建立劳动关系的时间；郑重作为劳动者单方提出解除劳动合同性质的认定；郑重请求享受的相关劳动待遇是否具备法定依据。郑重为证明其工资收入情况，向本院提交了银行账户交易明细，郑重在签订劳动合同的前后其工资的发放均是通过银行转账支付。因宇恒公司未提交郑重的工资单，本院对郑重主张于2018年11月5日与宇恒公司再次建立劳动关系予以采信。在劳动合同履行期间，宇恒公司作为用人单位没有为郑重缴纳企业养老保险，郑重离开宇恒公司时即（2019年7月31日），应视为双方解除劳动合同的时间。《劳动合同法》第十条规定：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。本案中，宇恒公司在2018年11月5日用工后至2019年3月2日才订立书面的劳动合同，现郑重请求宇恒公司支付自用工之日起超过一个月不满一年未订立书面劳动合同的二倍工资，本院予以支持。二倍工资确定为24999元（8333元×3月）。郑重作为劳动者在解除劳动合同时主张相关劳动待遇，其仲裁时效应从解除劳动合同时起算，郑重申请劳动仲裁尚在一年的仲裁时效期间内，宇恒公司所称郑重超过仲裁时效不当，本院不予采信。在劳动合同存续期间，宇恒公司未给劳动者缴纳社会保险费的行为违反了《劳动合同法》的强制性规定。因用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险，郑重请求解除劳动合同符合《劳动合同法》第三十八条规定的情形，用人单位应当依法向劳动者支付补偿金。按照郑重的工作年限（2018年11月-2019年7月）计算为8333元（8333元×1月）。关于赔偿垫付的社会保险费问题。郑重于2018年11月到宇恒公司工作，双方建立劳动关系，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，交纳社会保险费。《中华人民共和国社会保险法》规定，用人单位应当履行代扣代缴义务，而宇恒公司未依法履行义务，郑重自行垫付了工作期间的基本养老保险，应视为是宇恒公司未依法交纳保险给郑重造成的损失，郑重要求宇恒公司予以赔偿本院予以支持。郑重提交的证据证明自行交纳保险的期限是2018年7月至2019年6月共缴费6060元（11个月），其中2018年11月至2019年6月（8个月）应缴费4407元，4407元应由宇恒公司赔偿。关于郑重主张的没有订立无固定期限劳动合同的双倍工资。2019年3月2日，郑重与宇恒公司签订了书面劳动合同，双方约定合同期限为一年。根据法律规定，郑重可以要求与宇恒公司签订无固定期限的劳动合同，但“用人单位与劳动者协商一致，可以订立固定期限劳动合同”。本案中，郑重与宇恒公司经协商一致已经签订了书面劳动合同，现郑重因未签订无固定期限劳动合同而请求宇恒公司支付双倍工资不当，本院不予支持。关于郑重主张的加班工资。郑重在诉讼中并未提交其加班的证据，且郑重系物流公司驾驶员，其工作性质具有特殊性，郑重的工作时间并不适用固定工作时间制，劳动合同中约定的报酬也是底薪加提成方案，其中提成部分可以视为完成一定工作任务的工资计算方式，郑重主张加班费缺乏事实依据，本院对此不予支持。关于郑重主张返还扣发工资3000元并按50%赔偿的问题。在劳动合同履行期间，宇恒公司是否扣发郑重工资3000元，郑重向本院提交了工资转账凭证。可以证明宇恒公司在2019年7月9日发放工资时少发了3000元，宇恒公司主张是因郑重请假扣发其工资，但其未提交扣发工资的依据，郑重请求返还扣发工资3000元应予支持，但其请求按50%赔偿无相应依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十七条、第八十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十条第一、二款、第十二条、第十六条、第十七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条、第十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条的规定，判决如下：一、湖北宇恒物流有限公司于本判决生效后十日内支付郑重没有订立书面劳动合同的双倍工资24999元、解除劳动合同经济补偿金8333元、返还工资3000元，赔偿未缴纳社会保险的损失4407元，合计40739元。二、驳回郑重的其他诉讼请求。三、驳回湖北宇恒物流有限公司的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由宇恒公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。审判员 张 涛二〇二〇年十月二十七日书记员 王书琦