苏州市姑苏区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0508民初5101号 原告（反诉被告）：苏州拓瀚建筑工程有限公司，住所地苏州市姑苏区南环东路**（南环汇邻广场**南塔楼**）**。 法定代表人：赵宝贵，执行董事。 委托诉讼代理人：方园，北京市盈科(苏州)律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡凤敏，北京市盈科(苏州)律师事务所实习律师。 被告（反诉原告）：苏州秦石建筑装饰有限公司，住所地苏州市吴中，住所地苏州市吴中区木渎镇红星国际生活广场****div style="LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;"> 法定代表人：陈艳玲，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：皋荣蓉，江苏瀛元律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吕梁山，江苏瀛元律师事务所实习律师。 原告（反诉被告）苏州拓瀚建筑工程有限公司（以下简称：拓瀚建筑公司）与被告（反诉原告）苏州秦石建筑装饰有限公司（以下简称：秦石建筑公司）股权转让纠纷一案，本院于2020年9月1日立案后，依法适用简易程序，并于2020年9月22日、10月26日公开开庭进行了审理。原告拓瀚建筑公司的法定代表人赵宝贵及其委托诉讼代理人方园、胡凤敏，被告秦石建筑公司的委托诉讼代理人皋荣蓉、吕梁山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告拓瀚建筑公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付股权转让款95000元；2、本案诉讼费、保全费、保全担保费由被告承担。事实和理由：2019年7月10日，原、被告双方签订《协议书》，约定原告将在苏州成立的带有建筑装修装饰工程专业承包贰级资质、建筑工程施工总承包叁级资质的标的公司的100%股权转让给被告，同时将前述资质一并分立给被告，并由原告协助办理安全生产许可证。还约定本次股权转让款共计40万元，且明确了各阶段被告应支付给原告的具体金额。签订合同后，原告按照合同约定积极履行了自己的义务，转让了带有建筑装修装饰工程专业承包贰级资质的标的公司100%股权，并将前述资质转入被告名下，办理出安全生产许可证，按照合同约定被告理应支付原告第一阶段股权转让款共计23万元，原告已多次与被告沟通，但被告都拒绝支付。原告为维护合法权益，故诉至法院，请求法院支持原告诉请。 被告（反诉原告）秦石建筑公司辩称并反诉称，一、原告未按股权转让协议约定在苏州市成立标的公司，即盐城得天下建设工程有限公司（以下简称：得天下建设公司）非原告成立，也并非在苏州注册，且该公司的成立日期早于协议签订之前；二、原告未按协议约定时间转让标的公司股权，在协议履行期间内，原告仅向被告转让了得天下建设公司的股权，该公司仅具备建筑装修装饰工程专业承包贰级资质，并不具备建筑工程施工总承包叁级资质，因此原告无权主张协议履行款。且是因原告原因导致的协议不能履行，原告应按协议约定退还已收款项并支付相应赔偿款。因此请求法院：1、判令解除反诉原告与反诉被告之间签订的协议书；2、判令反诉被告退还已经收取的105000元；3、判令反诉被告向反诉原告支付赔偿款5万元；4、本案的诉讼费由反诉被告承担。 反诉被告拓瀚建筑公司辩称，首先，反诉被告虽然未在苏州市成立标的公司，但该义务并不影响整份合同的履行，且反诉原告以实际付款行动默认同意并受让得天下建设公司的股权，以及分立贰级装修装饰工程专业承包资质。其次，反诉被告已经实际履行了将标的公司得天下建设公司100%的股权转让给反诉原告，且严格按照协议约定的付款顺序履行了分立贰级装修装饰工程专业承包质证，但反诉原告并未严格按照付款条件来支付反诉被告的股权转让款，故违约方应是反诉原告。请求法院驳回反诉原告的反诉请求。 原告（反诉被告）拓瀚建筑公司围绕其诉讼请求依法提交了《协议书》、转账记录、《建筑业企业资质证书》、企业公示信息、《安全生产许可证》、陈艳玲申请安全员考试的成绩查询记录、苏州鑫峰兴市政建设工程有限公司股东变更登记记录等证据。被告（反诉原告）秦石建筑公司围绕其答辩观点及反诉请求依法提交了《协议书》、转账记录等证据。本院依法对上述证据进行了审查并予以确认。 根据当事人陈述和经审查后的证据，本院认定事实如下： 2019年7月10日，原、被告双方签订《协议书》一份，约定：原告将在苏州市成立的带有建筑装修装饰工程专业承包贰级资质、建筑工程施工总承包叁级资质的标的公司的100%股权转让给被告，同时将前述资质一并分立给被告，并由原告协助办理安全生产许可证。本次股权转让价款共计40万元，按以下方式支付：签订合同后3日内，被告支付定金3万元；待带有建筑装修装饰工程专业承包贰级资质的标的公司100%股权转让给被告，且该资质转移至被告名下并打印出资质证书后，被告支付12万元；办理安全生产许可证并打印出证书后付8万元(包含转让建筑工程施工总承包叁级资质的定金3万元)；当带有建筑工程施工总承包叁级资质的标的公司100%股权转让给被告并打印出资质证书，被告支付17万元。协议履行期限为2019年7月10日至2020年1月30日，原告必须在约定的期限内完成约定事项，如超过十天，被告有权解除协议，并要求原告退回在办理过程中收取的被告所有费用。协议还约定了违约条款，如一方违约，违约应向守约方支付赔偿款5万元。 合同签订后，被告于当日通过支付宝转账的方式支付原告定金3万元。2019年8月22日，原告将带有建筑装修装饰工程专业承包贰级资质的标的公司得天下建设公司100%股权转入被告名下，工商登记信息显示，该标的公司由盐城志天下建设工程有限公司于2018年8月28日在盐城注册成立，现已更名为盐城福德建设工程有限公司。2019年10月30日原告将得天下建设公司的建筑装修装饰工程专业承包贰级资质分立至被告名下并打印出资质证书。因申请安全生产许可证需要被告法定代表人陈艳玲通过安全员考试获得A证，陈艳玲经过三次考试于2019年12月17日取得A证，原告于2020年2月6日协助被告办理出安全生产许可证。被告于2020年5月20日根据原告要求将得天下建设公司100%股权转给案外人江苏臣防环境工程有限公司。 至此，被告成功获得建筑装修装饰工程专业承包贰级资质及安全生产许可证。按照协议约定，被告于2020年1月6日通过银行转账支付原告45000元，于2020年1月22日通过银行转账支付原告3万元。 另查明，2019年11月8日，在原告协助下被告取得苏州鑫峰兴市政建设工程有限公司100%的股权，工商登记信息显示该公司于2020年5月26日取得建筑工程施工总承包叁级资质证书。因被告未按协议约定履行付款义务，双方协商约定被告于2019年12月19日将苏州鑫峰兴市政建设工程有限公司100%股权转给案外人卢月涵、卢成国、范才民、徐德霞等人。 本院认为，本案争议焦点在于，原、被告之间签订的股权转让协议的性质是否合法有效。 原告（反诉被告）拓瀚建筑公司认为本案所涉及的股权转让协议是合法有效的，虽然被告的商业目的是为了拥有相应的建筑资质，但原告是通过住建局所允许的股权分立方式，将资质分立给被告，不存在以合法形式掩盖非法目的的情况。 被告（反诉原告）秦石建筑公司认为，被告签署本案股权转让协议的商业目的确实是为了获取到建筑相关资质，但是形式上本案签署的是股权转让协议，确实符合企业运行时采取收购第三方公司来获取相应资质的常用方式，这样的商业模式并不值得鼓励，但是通过该方式获取资质并不涉及违法。 本院认为，根据《合同法》第五十二条第（三）项之规定，以合法形式掩盖非法目的的合同无效。“合法形式”指外观上具备合同有效要素的合同；“非法目的”具体包括四种情形：一是存在隐匿行为时，指隐匿行为违反了法律、行政法规的强制性或禁止性规定。二是不存在隐匿行为，当事人实施意思表示或订立合同，旨在通过该意思表示或合同之实现，达到规避法律、行政法规的强制性或禁止性规定的目的。三是不存在隐匿行为，当事人实施法律行为或订立合同，不是为了真正履行该法律行为或合同，而是想以此实现非法目的。四是不存在隐匿行为，当事人实施法律行为或订立合同之目的，旨在实现该法律行为或合同，从而获得某种利益，但法律行为的实施或合同的订立过程违法。 根据《中华人民共和国建筑法》（以下简称：《建筑法》）第十二条之规定，从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、涉及单位和工程监理单位，应当具备下列条件：（一）有符合国家规定的注册资本；（二）有与其他从事的建筑活动相适应的具有法定执业资格的专业技术人员；（三）有从事相关建筑活动所应具有的技术装备；（四）法律、行政法规规定的其他条件。第十三条之规定，从事建筑活动的建筑施工企业……经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。根据《中华人民共和国行政法》第三十一条之规定，申请人申请行政许可，应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责。 首先，本案中原、被告之间签订的股权转让协议，外观上对双方之间的权利义务进行了约定，具备合同有效的要素，但双方之间并非真实的股权转让的意思表示，被告并非为了实际经营而购买标的公司股权，而是为了获取标的公司相关建筑资质，支付的对价款也并非股权转让的价值，仅是被告支付给原告以不正当方式取得相应建筑资质的服务费用。其次，被告并非依照《建筑法》所规定的条件，按照《行政法》所规定的行政审批流程去资质许可机关申请相关建筑资质证书，而是通过订立股权转让协议，让原告将具有相应建筑资质企业的股权转让给被告，然后通过资质分立的方式，协助其办理出相应建筑资质进而申请安全生产许可证，是明显规避法律的行为，符合认定“非法目的”的第二种情形。 因此本院认为，原、被告双方只是借立股权转让协议之名，从而达到规避法律非法获取相应建筑资质的目的，构成以合法形式掩盖非法目的的情形，该股权转让协议自始无效。造成无效的原因，原、被告均有过错，双方当事人依据该协议所取得的财产应当返还。根据《建筑法》第七十七条之规定，对不具备相应资质等级条件的单位颁发该等级资质证书的，由上级机关责令收回所发的资质证书。故被告所取得的相关建筑资质本院将向有关部门反映并建议收回。 综上，依照《中华人民共和国合同法》五十二条第（三）项，第五十六条、第五十八条之规定判决如下： 一、驳回原告（反诉被告）苏州拓瀚建筑工程有限公司的全部诉讼请求。 二、反诉被告苏州拓瀚建筑工程有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向反诉原告苏州秦石建筑装饰有限公司返还取得的价款105000元。 三、驳回反诉原告苏州秦石建筑装饰有限公司的其他反诉请求。 如果反诉被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费减半收取1088元，由原告苏州拓瀚建筑工程有限公司负担；反诉受理费减半收取1700元，由被告苏州秦石建筑装饰有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一份，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。户名：江苏省苏州市中级人民法院；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号：10×××76。 审判员  邵昌生 二〇二〇年十月二十六日 书记员  王 晨