重庆市武隆区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0156民初2801号原告：刘合燕，女，汉族，1980年5月出生，住四川省广安市广安区。委托诉讼代理人：熊昌学（刘合燕的丈夫），住所地同上。被告：重庆普度置业有限公司，住所地重庆市武隆区仙女山镇香叶路******1-1，统一社会信用代码915002326710066229。法定代表人：杨座铭，该公司董事长兼总经理。第三人：常世晓，男，1981年1月出生，住重庆市万州区。原告刘合燕与被告重庆普度置业有限公司、第三人常世晓商品房买卖合同纠纷一案，本院于2020年8月26日受理后，依法由审判员熊强适用简易程序于2020年9月29日公开开庭进行了审理。原告刘合燕的委托诉讼代理人熊昌学到庭参加诉讼；被告重庆普度置业有限公司及第三人常世晓经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告刘合燕向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决被告立即办理涉案房屋（重庆市武隆区XX街（镇）香叶路X号XX栋X单元X-X号）的抵押；2.被告立即办理涉案房屋（重庆市武隆区XX街（镇）香叶路X号XX栋X单元X-X号）的网签备案登记及不动产权登记手续；3.判令被告向原告支付逾期办理产权登记的违约金；4.本案的诉讼费用由被告承担。在审理中，原告将违约金请求明确为：办理解除抵押或办理房屋登记备案违约金（从应解除抵押时起计算至解除抵押时止，按每日万分之一计算；未取得房地产权证转移登记受理单的违约金（按每日万分之一计算）。事实和理由：原告拟在XX镇购房用于自住。原、被告于2017年8月19日签订房屋认购协议书，原告支付2万元定金。2017年8月28日，原、被告签订了《商品房买卖合同》，原告支付了尾款30万元和契约、大修基金、转移登记费及其他费用6376元。2019年5月1日，被告将房屋交付原告使用。被告未在合同约定日内完成房屋产权登记，期间原告多次催告被告办理房屋产权登记，被告置之不理，至今未给原告办理产权房屋产权登记手续，其违约行为严重侵害了原告的合法权益。被告重庆普度置业有限公司未到庭参加诉讼，也未向本院提交书面答辩材料。第三人常世晓提交书面意见如下，被告向第三人借款时将本案房屋用于抵押，第三人对抵押物享有优先受偿权，第人对涉案房屋的优先权已经重庆市沙坪坝人民法院确认。原告要求解除抵押无事实和法律依据。本院经审理认定事实如下：2017年8月19日，原、被告签订了《房屋认购协议书》，约定“在协议签订时缴纳2万元定金，于2017年8月27日签订《商品房买卖合同》……”。2017年8月28日，原告刘合燕（商品房买卖合同中的乙方）与被告重庆普度置业有限公司（商品房买卖合同中的甲方）签订了《重庆市商品房买卖合同》，合同内容如下：“销售的商品房为预售商品房，座落为重庆市武隆区XX镇香叶路X号XX栋X单元X－X号，本商品房所在楼层为第4层，结构为钢筋混凝土结构，建筑面积53.83平方米，套内建筑面积44.82平方米，户型为一室，总成交金额320000元，付款方式为于2017年8月25日一次性付清。交房期限及交付条件：属预售商品房的，甲方应在2017年12月30日前交付乙方使用。合同第十二条“关于办理合同登记备案的约定：1.预售商品房的,自本合同签订之日起24月内,由甲方向房屋所在地土地房屋登记机构申请办理本商品房预购商品房合同登记备案,提交土地房屋登记机构规定的相关资料,并取得土地房屋登记机构出具的登记受理单。……3.如因甲方的责任，未能按期向房屋所在地土地房屋登记机构提交办理本商品房合同登记备案，取得土地房屋登记机构出具的登记受理单的，双方同意按下列方式处理：（1）逾期在180日内（含）之内，自约定向土地房屋登记机构提交资料并取得登记受理单之日起至甲方实际提交资料并取得土地房屋登记机构出具的登记受理单之日止，甲方按日向乙方支付已付房价款万分之0.1的违约金，并于甲方实际取得土地房屋登记机构出具的登记受理单之日起30日内向乙方支付违约金。”合同第十三条关于办理产权登记的约定：“1.现售商品房的，自本合同签订之日起24月内，甲乙双方应向房屋所在地土地房屋登记机构提出办理本商品房《房地产权证》的申请，提交土地房屋登记机构规定的相关资料，并取得土地房屋登记机构出具的登记受理单。2.预售商品房的,在本商品房实际交付使用之日起24月内，由甲乙双方向房屋所在地土地房屋登记机构提出办理本商品房《房地产权证》的申请，提交土地房屋登记机构规定的相关资料，并取得土地房屋登记机构出具的登记受理单。4.如因甲方的责任，未能按期向向房屋所在地土地房屋登记机构提出办理本商品房《房地产权证》的申请，取得土地房屋登记机构出具的登记受理单的，按下列方式处理：（1）逾期在180日（含）之内，自约定向土地房屋登记机构提交资料并取得登记受理单之日起至甲方实际提交资料并取得土地房屋登记机构出具的登记受理单之日止，甲方按日向乙方支付已付房价款万分之0.1的违约金，并于甲方实际取得土地房屋登记机构出具的登记受理单之日起30日内向乙方支付违约金。（2）逾期超过180日（含）之内，……，乙方要求继续履行合同的，合同继续履行，自约定向土地房屋登记机构提交资料并取得登记受理单之日起至甲方实际提交资料并取得土地房屋登记机构出具的登记受理单之日止，甲方按日向乙方支付已付房价款万分之0.1的违约金，并于甲方实际取得土地房屋登记机构出具的登记受理单之日起30日内向乙方支付违约金。”原告刘合燕支付购房款的情况如下：2017年8月19日支付定金2万元，2017年8月28日支付购房款300000元及契税、大修基金等办证费用6303元。被告重庆普度置业有限公司出具了盖有公司财务专用章的收据。原告刘合燕于2017年8月28与物业公司办理了接房手续，现已装修入住。另查明，被告于2017年9月8日将本案中的房屋抵押给常世晓，现该房屋已被重庆市沙坪坝区人民法院查封。本院所确认的以上事实，有原告的陈述、《重庆市商品房买卖合同》、《重庆市商品房买卖合同补充协议》、收据、抵押登记、接房表等证据在案为凭。上述证据，符合证据的真实性、合法性、关联性，本院依法予以采信。本院认为，本案中的房屋已取得了预售许可，原、被告双方在自愿基础上签订的《重庆市商品房买卖合同》，该合同未违反法律强制性规定和违背公序良俗，合法有效，对双方当事人具有法律拘束力。虽然本案中的商品房在出卖前已抵押，但房屋的所有权人仍是被告重庆普度置业有限公司，被告重庆普度置业有限公司可以出卖抵押房屋，但应在出卖之后将价款支付给抵押权人。被告重庆普度置业有限公司收到房屋买卖价款之后未及时清偿债务，解除抵押，有违诚实信用原则，本院对被告不当的做法予以指出。原告主张办理产权转移登记问题，因本案房屋已被抵押，房屋所有权的初始登记在被告重庆普度置业有限公司，根据《中华人民共和国城市房地产管理法》第三十八条“下列房地产，不得转让：（二）司法机关和行政机关依法裁定、决定查封或者以其他形式限制房地产权利的……”和《中华人民共和国物权法》第一百九十一条“……抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外”的规定，在抵押权未解除的前提下，不能办理转让登记。本案房屋的抵押权人不同意解除抵押，故原告要求办理预购商品房合同登记备案及《房地产权证》转移登记受理单的请求不能成立。根据《中华人民共和国物权法》第十五条“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产权物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力”的规定，在房屋有抵押、查封的情况下只是不能办理产权转移登记，但不影响合同的效力。现售商品房指的是通过相关部门的综合竣工验收进行销售的房屋，预售商品房是销售正在建设中的房屋。本案的房屋未通过综合竣工验收，只能确定为预售商品房。被告违反行政管理规定，违规将未通过综合竣工验收的商品房交付给原告使用是违反规定的。原告主张是现房的理由不能成立。本来合同中对预购商品房合同登记备案及《房地产权证》转移登记受理单的取得时间及违约责任作了约定，如果两项行为都有违约行为，应当分别支付违约金。因预购商品房合同登记备案的目的是为了保护购房人的物权期待权，直至办理《房地产权证》转移登记时止，故计算预购商品房合同备案登记受理单的违约时间与计算逾期取得《房地产权证》转移登记受理单的违约时间不能重合。原告提供的证据能够证明本案中的接房时间就是签订合同的时间，计算预购商品房合同登记备案的登记受理单的时间与取得《房地产权证》转移登记受理单的时间相同，故只支持逾期取得《房地产权证》转移登记受理单的违约金。合同中约定实际交付使用之日起24月内取得《房地产权证》转移登记受理单，房屋是2017年8月28日交付，被告在2019年8月28日之内取得《房地产权证》转移登记受理单，被告至今未取得，应从2019年8月29日起支付违约金直至取得《房地产权证》转移登记受理单时止。虽然合同中约定的违约金有点低，但原告在签订合同时未提出异议，应视为原告认可合同约定的违约金标准。原告主张违约金过低，根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷适用法律若干问题的解释》第十六条“……当事人以约定的违约金低于造成的损失为由请求增加的，应当以违约造成的损失确定违约金数额”的规定，原告应当提供证据证明被告违约后给自己造成的实际损失的数额，原告未提供任何证据，原告现在要求将违约金调整为每日万分之一的请求不能成立，应当按照双方的约定每日万分之零点一计算违约金。本案经本院审判委员会研究决定，原告的部分诉讼请求成立，依法应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十五条第二款、第五十二条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国物权法》第十五条、第一百九十一条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告重庆普度置业有限公司在本判决生效后支付原告刘合燕逾期取得《房地产权证》转移登记受理单的违约金（计算方式：以320000元为基数，按日利率万分之零点一计算，从2019年8月29日起计算至取得《房地产权证》转移登记受理单时止)；二、驳回原告刘合燕的其余诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费40元（原告已预交），财产保全费2153.68元，合计2193.68元，由被告重庆普度置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 员  熊 强二〇二〇年十月十五日法官助理  代振利书 记 员  杨 景