江苏省南通经济技术开发区人民法院 行 政 判 决 书 （2020）苏0691行初720号 原告包XX，男，1975年7月23日生，××族，住如东县。 委托代理人纪红娟，江苏四维达律师事务所律师。 被告如东县曹埠镇人民政府，住所地如东县曹埠镇。 法定代表人程剑锋，职务镇长。 应诉负责人刘小军，职务副镇长。 委托代理人李晶晶，系综合执法局局长。 委托代理人史建功，江苏琴海律师事务所律师。 原告包XX诉被告如东县曹埠镇人民政府行政强制及行政补偿一案，于2020年7月28日向本院提起行政诉讼，本院于8月4日立案，并在法定期限内向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年9月25日公开开庭审理了本案，原告及委托代理人纪红娟，被告应诉负责人刘小军及委托代理人李晶晶、史建功到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，1.其位于曹埠镇XX社区XX路XXX号的商住房建于2009年6月至2010年3月，房屋建好后，其向XX社区居委会申请办理房屋产权证，社区领导根据相关手续为其开出证明陈述房屋的合法性，并由被告认可，镇建设管理服务站证实后在社区开出的证明上加盖公章确认。2.原告建房是在政府相关部门授意之下进行的，并非未经批准擅自搭建，所建房屋都是连体混凝土构筑物，已建房至今十年载，被告当年知情。3.2020年6月7日至7月4日期间，被告在无任何书面法律依据的情况下多次对房产进行违法拆除，严重损害了原告利益，给原告造成了相应的财产损失共计117000元，其中包括承租户物品损坏及正常经营损失费。现请求法院判决：1.确认被告实施的强制拆除行为违法；2.被告消除负面影响，并向原告公开赔礼道歉；3.赔偿原告损失117000元。 被告辩称，1.原告诉称房屋具有合法性与事实不符，原告未经批准擅自搭建超出合法建筑占地面积的建(构)筑物确属违法建筑，答辩人从未认可该建(构)筑物的合法性。答辩人经如东县人民政府批准，对所辖XX路两侧及孙窑街马南路东侧实行出让供地，制定了《曹埠镇XX路两侧及孙窑街马南路东侧土地出让及建筑施工管理办法》。如东县国土资源局2003年3月13日公布的《国有土地使用权挂牌出让公告》，对包括涉案土地（编号为E7）在内的挂牌出让宗地的基本情况等进行了公告，E7土地的宗地面积为104平方米，建筑占地面积为88平方米。根据上述管理办法的规定，各受让户对各宗地的平面位置和建筑设计要求及宗地范围、建设设计的层次、标高、造型、公益设施的布局、配套设施的安排等均应作详细了解，按照建设办的要求进行施工，即按照《曹埠镇XX路南侧建设规划设计要点》进行设计施工，E7土地的建筑占地面积街长8米、深度11米、面积88平方米。原告熟悉并详细了解后受让了曹埠镇XX社区居委会(XX路南侧)农民街E7号地块土地使用权，并于2008年2月28日与答辩人签订了《协议书》，按照《协议书》及以上文件要求，原告建筑物占地应长8米、深11米，面积88平方米，其超出该标准在批准的建筑占地面积外搭建的长8.4米、宽4.8米的建(构)筑物确属违法建筑。2.答辩人依职权向原告送达《限期拆除通知书》，要求原告限期拆除违法建筑并无不当。根据《江苏省村镇规划建设管理条例》第三十一条规定，“未按照规划审批程序批准或者违反规划的规定进行建设，严重影响村镇规划的，由县级人民政府建设行政主管部门责令停止建设，限期拆除或者没收违法建筑物、构筑物和其他设施……”，第三十一条第二款规定，“村(居)民未经批准或者违反规划的规定建住宅的，由乡(镇)人民政府依照前款的规定处罚”。故答辩人依法履行法定职责，向原告送达《限期拆除通知书》，要求原告在限期内拆除违法建筑并无不当。3.鉴于答辩人拆除的是原告的违法建筑，且拆除后的建筑材料仍堆放在原告处，原告主张答辩人给予赔偿没有依据。综上，请依法驳回原告的诉讼请求。 经审理查明，2002年11月18日，被告印发《曹埠镇XX路两侧及孙窑街马南路东侧土地出让及建筑施工管理办法》，其中明确被告将曹埠镇XX路两侧地块及孙窑街马南路东侧土地进行使用权出让。2004年3月12日，如东县曹埠镇建设管理服务站对曹埠镇XX路南侧建设规划设计要点予以书面规范。2008年2月28日，原、被告双方就曹埠镇XX社区居委会（XX路南侧）农民街E7地块的土地使用权出让签订协议书，其中明确协议所涉地块因规划影响相关报批手续的办理，待老镇区规划停止执行并调整后可完善手续，同时明确建设要求必须服从镇建设办的统一规定。协议签订后，2009年底左右，原告在上述E7地块建造了房屋，并在房屋南端建造了长8.4米，宽4.8米的建筑物，均未经城乡规划主管部门审批许可。2020年5月5日、8日，被告建设服务中心的工作人员至涉案建筑物现场、XX社区居委会勘察、调查涉案建筑的情况。5月14日，被告向原告作出限期拆除通知书，并送达原告，该通知书认定原告在曹埠农民街浴室隔壁未经批准擅自进行搭建，属违法行为，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条、《江苏省村镇规划建设管理条例》第三十一条等规定，责成原告于5月16日前自行拆除涉案构筑物，逾期不自行拆除，将承担强制拆除行为所产生的的责任。因原告未按照通知书要求进行拆除，2020年6月7日至7月4日期间，被告组织拆迁公司人员对涉案违章建筑进行了保护性强制拆除。 以上事实有《曹埠镇XX路两侧及孙窑街马南路东侧土地出让及建筑施工管理办法》、《曹埠镇XX路南侧建设规划设计要点》、协议书、违章案件查处询问笔录、现场平面勘察图、现状图、《限期拆除通知书》、拆除违法建筑的现场视频光盘、限期拆除通知书、接处警工作登记表等证据在卷佐证。 原告不服上述拆除行为，向本院提起行政诉讼，要求判如所请。 本院认为，本案的争议焦点是：1.涉案强制拆除行为是否合法；2.原告要求被告对其强拆行为消除影响并赔礼道歉及主张赔偿的诉请能否得到支持。对此，本院详述如下： 关于涉案强制拆除行为是否合法的问题。首先，原告所建涉案长8.4米、宽4.8米的建筑物确属违法建筑。《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定，在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。本案中，原告建设的长8.4米、宽4.8米的建筑物未经规划主管部门审批许可，属擅自建设，该建筑属于违法建筑，依法应当拆除。其次，被告实施的强制拆除行为程序违法。《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定，对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。《中华人民共和国行政强制法》同时规定，行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关有权依法强制执行。行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。从以上规定来看，法律法规对违法建筑的强制拆除等规定了相应的程序，即行政机关应当履行催告、听取陈述申辩、作出强制拆除决定等程序。本案中，原告建造涉案长8.4米、宽4.8米的建筑物未办理建造许可手续，其建设行为不具有合法性，但有权机关对上述建筑物进行强制拆除，应当履行上述法定程序。本案中，被告仅于2020年5月14日向原告作出了《限期拆除通知书》，而并未作出相应的行政决定、强制执行决定，亦未履行催告、公告程序，显然违反了法律强制性规定。 综上，被告在未作出相应行政决定、亦未履行法定程序的情况下，迳行对涉案建筑物进行强制拆除，缺乏法律依据，程序违法。 关于原告要求被告对其强拆行为消除影响并赔礼道歉及主张赔偿的诉请能否得到支持的问题。本院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。该法第四条规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时有侵犯财产权造成财产损害的违法行为的，受害人有取得赔偿的权利。根据上述法律规定可知，行政赔偿责任的构成要件应当包括行政行为的违法性、合法权益受到实际损害、实际损害与违法行政行为存在直接因果关系。本案中，涉案建筑物属于违法建筑，依法应当拆除。虽然被告拆除涉案建筑物的行为违法，但如果被告采用不合理的方式强拆造成不当损失，应当承担赔偿责任；如果被告在拆除过程中采取了合理的手段，没有造成不当损害，则不需要承担赔偿责任。从双方提交的拆除现场的视频、照片看，被告在强制拆除过程中，采取了保护性拆除的手段，组织专业的拆迁公司采用人工作业方式进行拆除，且在拆除行为前清理了建筑物内物品，拆除后的财产也交由原告，无证据显示因被告存在野蛮执法或不文明拆除造成原告合法财产损失或拆除后原告可利用财产的价值明显减少。对于原告要求被告赔偿的承租户的经营损失，与其无关，且不属于因强拆行为造成的直接损失，本院不予理涉。关于原告要求被告对拆除行为消除影响并赔礼道歉的主张，于法无据，本院不予支持。 综上，被告在没有强制执行依据，未遵守强制执行程序的情况下实施的强制拆除行为违法。因强制拆除行为不具有可撤销的内容，原告要求确认被告强制拆除行为违法的主张成立，本院予以支持；因被告的拆除行为未对原告合法权益造成损害，原告的赔偿请求没有事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项、最高人民法院《关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决如下： 一、确认被告如东县曹埠镇人民政府于2020年6月7日至7月4日期间强制拆除原告包XX位于如东县曹埠镇农民街的建筑物（长8.4米、宽4.8米）的行为违法。 二、驳回原告包XX的其他诉讼请求。 案件受理费50元，由被告如东县曹埠镇人民政府负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费50元（该院户名：江苏省南通市中级人民法院，开户行：中国银行南通市濠南路支行，账号：46×××65）。 审 判 长  李会利 人民陪审员  李世和 人民陪审员  黄 樱 二〇二〇年十月三十日 书 记 员  成 慧 附相关法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十四条…… 行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法： （一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的； …… 最高人民法院《关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》 第三十三条被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。