甘肃省甘南藏族自治州中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2020）甘30刑终29号 原公诉机关甘肃省合作市人民检察院。 上诉人（原审被告人）完代本，男，藏族，生于1984年4月10日，初中文化，甘肃省合作市人，无业。2012年6月17日因涉嫌敲诈勒索罪、寻衅滋事罪被合作市公安局刑事拘留，同年7月23日被合作市人民检察院批准逮捕，2012年11月12日被合作市公安局取保候审，2013年11月10日被合作市公安局解除取保候审。2019年7月19日因涉嫌抢劫罪、寻衅滋事罪被合作市公安局刑事拘留，同年8月15日被合作市公安局取保候审，10月16日被合作市人民检察院取保候审。2020年2月28日被合作市人民法院取保候审，5月28日继续被合作市人民法院取保候审，同年7月24日被合作市人民法院决定逮捕，现羁押于合作市看守所。 辩护人庾春雷,甘肃英之剑律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）桑吉杰，绰号“甲甲”，男，藏族，生于1984年6月6日，文盲，甘肃省合作市人，无业。2011年10月29日因犯掩饰隐瞒犯罪所得罪被青海省泽库县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。2016年10月26日因犯故意伤害罪被合作市人民法院判处有期徒刑一年六个月。2019年7月10日因涉嫌抢劫罪、寻衅滋事罪、敲诈勒索罪被合作市公安局刑事拘留，同年8月15日被合作市人民检察院批准逮捕，现羁押于合作市看守所。 辩护人孙建民，甘肃昊正律师事务所律师。 原审附带民事诉讼原告人闫军龙，男，藏族，生于1990年7月11日，小学文化。 原审附带民事诉讼原告人李红平，男，汉族，生于1984年7月16日，中专文化。 甘肃省合作市人民法院审理合作市人民检察院指控原审被告人完代本、桑吉杰犯寻衅滋事罪、敲诈勒索罪、故意伤害罪一案，于2020年7月24日作出（2020）甘3001刑初12号刑事附带民事判决。原审被告人完代本、桑吉杰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。甘南州人民检察院指派检察员王静媛、赵丰出庭履行职务,上诉人（原审被告人）完代本、桑吉杰、辩护人庾春雷、孙建民及原审附带民事诉讼原告人闫军龙、李红平均到庭参加诉讼。现已审理终结。 原审法院判决认定：1、2011年12月18日凌晨30分许，被告人完代本、桑吉杰、周加克等人饮酒后开车行驶至合作市格乐宾馆时，因被害人贡保才旦酒后蹲在宾馆门前挡住了完代本等人的行车路线，遂完代本、周加克下车后将贡保才旦进行殴打，期间桑吉杰持刀将贡保才旦砍伤，并将随后赶来劝架的被害人桑吉才旦、拉毛杰砍伤，致使桑吉才旦左额骨骨折、左手皮肤裂伤，拉毛杰左臂受伤，贡保才旦左颞顶头皮裂伤、右侧鼻骨骨折，后被告人驾车逃离现场。2018年8月14日经合作市公安局司法鉴定中心法医鉴定桑吉才旦损伤程度为轻伤一级，贡保才旦、拉毛杰损伤程度为轻微伤。 2、2018年6月27日凌晨3时许，被告人桑吉杰酒后怀疑闫军龙在魅兰拉姆藏餐吧内赌博过程中设套将其身上的现金赢走，遂与仁欠东主追寻到闫军龙所在合作市念钦南街馨悦宾馆，二人敲门进入409房间后，桑吉杰持刀将正在与他人聊天的李红平、闫军龙砍伤。2018年9月6日经合作市公安局司法鉴定中心法医鉴定李红平的损伤程度为轻微伤，12月20日经甘肃政法学院司法鉴定中心法医鉴定闫军龙的损伤程度为轻伤二级。 3、2018年5月份，被告人桑吉杰给张新圆打电话称赌博输掉了十几万元，以事先有约定为由，让张新圆共同承担4万元，后桑吉杰又将张新圆承担的4万元变为8万元，张新圆称在之前的赌钱当中，自己也输了很多钱，不愿接受桑吉杰提出的要求，后桑吉杰纠集完代贡、旦正才让对张新圆进行殴打，期间桑吉杰及其父母等人多次前往张新圆母亲张彩云经营的九鹿王精品男装店和张宏伟经营的天河娱乐城进行滋扰、纠缠。张新圆的母亲迫于滋扰压力向桑吉杰支付人民币2万元才得以罢休。 另查明，附带民事原告人闫军龙受伤后，于2018年6月27日至2018年7月5日在甘南州人民医院住院治疗，产生医疗费3790.75元。2018年8月1日在兰州大学第二医院门诊检查治疗，产生费用365元。2018年7月30日至2018年8月11日在兰州微创骨科医院住院治疗，产生医疗费9982.66元。2018年11月27日兰州大学第二医院门诊检查治疗，产生费用417元。2018年12月4日甘肃政法学院司法鉴定中心伤情鉴定费1000元。 附带民事原告人李红平受伤后，于2018年6月27日至2018年7月5日在甘南州人民医院住院治疗，产生医疗费3588.84元。 原审法院认定上述事实的证据有： 一、程序证据： 1、受案登记表、立案决定书3份；2、拘留证4份、延长拘留期限通知书2份；3、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、不批准逮捕决定书；4、逮捕证、逮捕通知书；5、释放通知书、释放证明；6、取保候审决定书、保证书、被取保候审人义务告知书。 二、犯罪事实证据： （一）被告人完代本、桑吉杰寻衅滋事案： 1、被害人桑吉才旦、拉毛杰、贡保才旦的陈述；2、证人周加克的证言；3、被告人完代本的辨认笔录及照片；3、被告人完代本、桑吉杰的供述；4、合作市公安局司法鉴定中心鉴定书，（合）公（司）鉴（临床）字[2019]13号鉴定意见书；5、合作市公安局司法鉴定中心（合）公（司）鉴（临床）字[2019]12号鉴定意见书；6、合作市公安局司法鉴定中心（合）公（司）鉴（临床）字[2019]14号鉴定意见书。 （二）被告人桑吉杰故意伤害案： 1、被害人闫军龙、李红平的陈述；2、物证及扣押清单；3、证人郭小军、才化刀知、李四辈顺、刀知加、石春红、杨志红、仁欠东主的证言；4、甘肃政法学院司法鉴定中心司法鉴定意见书；5、甘南藏族自治州公安司法鉴定中心（甘）公（合）鉴（损伤）字[2018]02-20号鉴定意见书；6、被告人桑吉杰的供述。 （三）被告人桑吉杰敲诈勒索案： 1、被害人张新圆的陈述；2、证人张彩云、公保去乎、张彩虹、完代贡、旦正才让、张宏伟、周毛卡的证言；3、被害人张新圆的辨认笔录；4、证人完代贡的辨认笔录；5、被告人桑吉杰的供述。 三、量刑方面证据： 1、被告人归案情况说明；2、犯罪嫌疑人身份信息；3、刑事判决书2份；4、被告人完代本的辩护人提交情况说明1份。 四、附带民事诉讼原告人提交的证据： 附带民事诉讼原告人闫军龙提交的证据：1、甘南藏族自治州人民医院住院收费票据1张；2、兰州大学第二医院门诊收费票据1张；3、兰州微创骨科医院发票1张；4、兰州大学第二医院门诊收费票据1张；5、甘肃政法学院司法鉴定中心伤情鉴定费1000元。 附带民事诉讼原告人李红平提交的证据：甘南藏族自治州人民医院住院病历12页及出院病人结算单1张。 原审法院判决认为，被告人完代本、桑吉杰随意殴打他人，情节恶劣，二人的行为构成寻衅滋事罪，起诉书指控的罪名成立，应当以寻衅滋事罪追究被告人完代本、桑吉杰的刑事责任。被告人桑吉杰故意伤害他人身体的行为，造成被害人闫军龙轻伤二级、李红平轻微伤，其行为已构成故意伤害罪，起诉书指控的罪名成立；被告人桑吉杰以非法占有为目的，强行索要他人财物，数额较大，其行为构成敲诈勒索罪，起诉书指控的罪名成立，应当以故意伤害罪、敲诈勒索罪追究被告人桑吉杰的刑事责任。被告人桑吉杰在持刀砍伤闫军龙、李红平后，主动去公安机关投案自首并如实供述犯罪事实，公安机关未采取任何强制措施，到该案立案时，被告人虽被抓获到案，但公诉方所举的证据中，不存在被告人桑吉杰经传唤或拘传未到案的情形，被告人桑吉杰在故意伤害案中具有自首情节。被告人完代本到案后如实供述所犯罪行，自愿认罪认罚，可酌情从轻处罚。案发后，被告人完代本亲属积极赔偿被害人经济损失，可酌定从轻处罚。被告人桑吉杰曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人桑吉杰的犯罪行为给附带民事诉讼原告人闫军龙、李红平造成了经济损失，依法应予以赔偿。对附带民事原告人闫军龙诉求的医药费14555.41元、护理费2100元、伙食补助费2100元、误工费3780元、鉴定费1000元，予以支持。对附带民事原告人李红平诉求的医药费3588.84元、护理费800元、误工费1440元、伙食补助费800元，予以支持。综上，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第二百三十四条、第二百七十四条、第六十五条、第六十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零三条之规定，判决：一、被告人完代本犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月。二、被告人桑吉杰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年，并处罚金3000元；决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金3000元；被告人桑吉杰赔偿附带民事诉讼原告人闫军龙医疗费14555.41元、护理费2100元、伙食补助费2100元、误工费3780元、鉴定费1000元，总计23535.41元；赔偿附带民事原告人李红平医疗费3588.84元、护理费800元、伙食补助费800元、误工费1440元，总计6628.84元。以上款项限判决生效后一个月内付清。三、被告人桑吉杰违法所得2万元予以追缴。四、被告人桑吉杰的作案工具予以没收。 上诉人完代本的上诉理由及辩护人的辩护意见：1、上诉人自愿认罪认罚，应当从轻处罚；2、一审判决时对本案存在从轻、减轻处罚的以下情节未予查明，导致量刑过重：(1)本案已过追诉时效；(2)本案存在侦查程序问题，导致案件部分事实无法查明；3、受害人对案件发生也有一定原因，该情节一审判决时未考虑；4、上诉人有自首情节，一审未考虑。 上诉人桑吉杰的上诉理由及辩护人的辩护意见：1、寻衅滋事罪已超过诉讼时效，量刑过重；2、判处上诉人桑吉杰故意伤害罪证据不足，甘肃省政法学院司法鉴定中心作的司法鉴定书属于非法证据且量刑过重；3、上诉人桑吉杰不构成敲诈勒索罪，其不具有非法强索张新圆2万元财物的目的，客观上没有强行索要的行为；4、民事部分：部分医药费、鉴定费、护理费、伙食补助、误工费等不应支持。 甘南藏族自治州人民检察院上诉案件出庭检察员意见书提出，原审法院判决认定被告人完代本犯寻衅滋事罪、被告人桑吉杰犯寻衅滋事罪、敲诈勒索罪、故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。 经审理查明，二审查明的事实和原审法院认定的事实一致，认定的证据已经一审、二审开庭时举证，质证、认证，来源合法，内容真实，经审查属实，本院予以确认。 对上诉人完代本的上诉理由和辩护人的辩护意见，经查，1、原审法院在量刑时已充分考虑了上诉人认罪认罚的从宽情节。2、该案公安机关已经立案侦查，并未超过追诉时效。3、本案被害人蹲在宾馆门前喝酒的行为只是堵住了上诉人的行车路线，该行为既没有违反法律法规，也没有违背社会公德，更没有侵害上诉人的正当权益，本案的发生是二上诉人的责任，被害人不具有刑法上的过错责任。4、本案已经在2012年1月8日立案侦查，司法机关在采取传唤措施之前，对犯罪事实已经完全掌握，上诉人完代本缺乏投案的自动性，不成立自首。因此，上诉人完代本的上诉理由和辩护人的辩护意见不能成立，不予支持。 对上诉人桑吉杰的上诉理由和辩护人的辩护意见，经查，1、上诉人桑吉杰寻衅滋事犯罪在2011年12月18日，2014年12月28日再次犯故意伤害罪，其追诉时效从2014年12月28日开始重新计算，并且寻衅滋事犯罪已经公安机关立案侦查，不存在寻衅滋事罪超过诉讼时效的情况；2、甘肃省政法学院司法鉴定中心的司法鉴定书并不属于法律规定的非法证据，该鉴定制作过程程序合法，结论客观真实，可以作为定案的证据；3、上诉人桑吉杰以非法占有为目的，在索要不成立的非法债务时，以暴力、软暴力的方式强迫被害人交出财物，其行为符合敲诈勒索罪的构成要件，原审法院定罪准确；4、原审法院对附带民事部分判赔属于被害人的直接经济损失，判赔合法。因此，上诉人桑吉杰的上诉理由和辩护人的辩护意见不能成立，不予支持。 本院认为，原审法院判决认定上诉人完代本犯寻衅滋事罪，上诉人桑吉杰犯寻衅滋事罪、敲诈勒索罪、故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，民事判赔合理。二上诉人的上诉理由和辩护人辩护意见与本案查明的事实不符，不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 王 应 年 审判员 尕东才让 审判员 杨  洁 二〇二〇年十月十二日 书记员 尚 雪 平