上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0112民初27542号原告：大连鹏亚国际贸易有限公司，住所地辽宁省大连市。法定代表人：吴桂根，该公司执行董事。委托诉讼代理人：黄雷，上海道恩律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱振荣，上海道恩律师事务所律师。被告：上海聚祎信息科技有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人：梅宏明。委托诉讼代理人：朱旭望，上海汉商律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁兆阳，上海汉商律师事务所律师。原告大连鹏亚国际贸易有限公司(以下简称大连鹏亚公司)与被告上海聚祎信息科技有限公司(以下简称上海聚祎公司)买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月16日立案受理后，由审判员何超适用简易程序公开开庭进行了审理。原告大连鹏亚公司的委托诉讼代理人黄雷、朱振荣，被告上海聚祎公司的委托诉讼代理人袁兆阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.解除双方于2020年2月19日签订的《BactiContro1合作协议书》，以及2020年2月4日签订的编号JY-XXXXXXXXXX的《采购订单》；2.被告返还原告货款人民币(币种下同)126,000元；3.被告支付逾期交货违约金(以252,000作为基数，以每天万分之五标准，自2020年3月17日起算至判决生效之日止)。诉讼中，原告将第1项诉讼请求变更为：解除双方于2020年2月4日签订的编号JY-XXXXXXXXXX的《采购订单》。事实和理由：原、被告双方2020年2月4日签订了一份编号JY-XXXXXXXXXX的《采购订单》，由被告供应原告2万瓶BactiControl免洗洗手液，总价为252,000元，其中10,000瓶于2020年2月10日发货，另外10,000瓶预计于2020年3月16日发货。原告在签署订单当日如约支付了上述订单全款252,000元，另双方于2020年2月19日签订一份《BactiContro1合作协议书》，由原告担任“BactiControl”品牌在中国淘宝系的总代理，由被告按照原告订单需求安排工厂生产排期，确保按时按量交付“BactiContro”品牌的正品货源。被告在上述订单项下的第一批1万瓶洗手液于2020年2月13日发货。另一批原定于2020年3月16日发货的1万瓶洗手液，截止起诉之日，均没有及时发货。原告认为被告逾期发货，按照《合作协议书》第7条第1款约定，被告未按照订单约定期间交付货品的，每逾期1天，被告应向原告支付订单货款总额的万分之五的补偿费。逾期超过10个工作日的，原告有权提出取消订单，由原告全额退款。鉴于原告向被告所下订单为双方首次合作的采购订单，被告在合作伊始即逾期交付货品构成根本性违约。原告故起诉至贵院，请求法院依法判决解除双方订立的合同、返还货款，并按系争合作协议书第7条承担逾期交付违约金。被告上海聚祎公司辩称，不同意原告诉请。被告已适当履行合同义务，不存在违约。合同约定被告根据原告需要，生产、排期及发货，合同中约定被告提供商品分为现货和预售，采购订单中约定第一批1万瓶洗手液是现货，可明确发货日期。第二批是预售商品，需被告向厂家订货，故约定预计2020年3月16日发货，而非明确的日期。加拿大由于疫情延期发货、出港，属于不可抗力，被告得知可能延期后已与原告沟通，表示一旦货物到沪立即向原告安排发货。货物到沪后被告第一时间通知原告，但原告拒绝收货，故被告不存在违约，不应承担违约责任。原告拒绝收货造成的损失应自行承担。案涉合同是采购合同，未约定合同履行不能的情形。合同仍应该继续履行。原告为证明其诉请事实提供如下证据：1.BactiControl合作协议书；2.采购订单；3.银行流水回单；4.微信聊天记录和手机通话记录截图。被告对原告的证据1-3真实性、关联性、合法性均无异议；对证据4中2月3日-5日的微信聊天记录真实性认可，4月22日的微信聊天记录真实性认可，关联性不认可，确认聊天对象是被告公司员工，对通话记录截屏三性均不认可，对该组证据中的其他材料真实性均无异议。被告为证明其辩称意见提供如下证据：1.海运提单及翻译件；2.网站截图及翻译件；3.微信聊天记录；4.律师函；5.EMS寄送单及妥投记录；6.新浪网页截图；7.被告与案外人签订的买卖合同；8.延长授权书。原告对被告的证据1、2真实性、关联性、合法性均不认可；对证据2关联性有异议；对证据3真实性无异议，关联性有异议；对证据4、5真实性无异议；对证据6真实性无异议，关联性有异议；对证据7真实性、合法性、关联性均不认可；对证据8真实性认可，关联性不认可。本院经审理认定事实如下：2020年2月4日，双方签订编号为JY-XXXXXXXXXX的采购订单，货物为BactiControl免洗洗手液，数量20,000瓶，总价252,000元。其中10,000瓶于2020年2月10日发货，另外10,000瓶预计于2020年3月16日发货。国内发货运费由采购方承担。同日，原告支付被告252,000元，摘要为货款。2020年2月21日，被告支付原告3,500元，摘要为物流费。2020年2月5日21时20分，原告员工询问被告员工杨鸣一：“目前第二批10万**有1万是我们的吧”、“明天我和公司开个会再补一点”。杨鸣一回复：“是的。另外已经被定掉了40,000瓶”。杨鸣一又向原告员工发送了3月到货清单，表示3月到货2个大柜，清单内是没有被定完的大柜的清单，其中有原告已经定的10,000瓶。2020年2月19日，被告作为甲方、原告作为乙方签订BactiControl合作协议书，约定甲方是由BlueSkin集团的中国区总经销商，乙方是一家在中国市场具备品牌营销推广和销售能力的实体公司。自合同签订日起，甲方认可乙方为“BactiControl”品牌在中国淘宝系的总代理。授权时间2020年3月1日至2020年8月31日。合同期内，乙方拥有其他所有中国线上渠道的优先合作权。新增渠道以补充合同的方式授权。甲方提供中国境内到仓的交货方式。甲方提供的现货商品应确保距保质期满有大于有效期的2/3以上的有效期时间。甲方提供的预定商品应确保在生产日期后的3个月内交付。甲方未按订单约定期限交付货品的，每逾期1天，甲方应向乙方支付订单货款总额万分之五的补偿费用。逾期超过10个工作日，乙方有权提出取消订单，由甲方全额退款。若因船期、出货港口爆仓等不可抗力因素延误，甲方应提及时告知乙方说明情况。若延误时间超过10个工作日，自第11个工作日起计算补偿费用。本合同的合同期限由2020年3月1日至2020年8月31日。合同到期后，如双方无异议，则合同自动延期至下1自然年。双方需在合同到期前45天内协商制定下1个合作期的贸易条款。庭审中，原告表示未交付的10,000瓶洗手液在4月11日装船，运输时间大约20天左右，货物到港后被告员工杨鸣一于2020年4月29日微信联系原告表示货物完成了清关，可以配货。法庭询问被告有无告知原告延迟到货情况，被告表示庭后补充书面证据材料，但至本判决作出之日，被告未就上述事实向本院举证。本院认为，原告与被告签订的合作协议书、采购订单，系双方真实意思表示，未与法律相悖，合法有效，对双方均具有约束力。采购订单就第2批1万瓶洗手液约定为“预计于2020年3月16日发货”，虽然“预计”二字有时间不确定的含义，但被告员工向原告发送的微信记录中多次明确3月可以到货，已经给原告于3月16日收到货物的预期。即使如被告所述加拿大方面发生疫情，无法运输属不可抗力，被告也并未就该情况及时与原告沟通，扩大了原告的损失，亦不符合合作协议书中出现不可抗力被告应告知原告的约定，故本院难以依据不可抗力免除被告逾期交货的责任。被告确认其可以交货时间在4月29日之后，远远晚于双方约定的交货日期3月16日。合同约定逾期交货超过10个工作日原告有权提出取消订单，故原告要求解除采购订单的诉请于法有据，本院予以支持。采购订单解除日期为本院向被告送达诉讼材料之日，即2020年8月5日。对于已经履行部分的合同义务，本院依据双方陈述及合同性质确认维持现状。对于未履行交货义务的部分，被告应当返还原告对应的价款，即126,000元。合同中约定了补偿费用的计算方法，原告据此主张违约金有事实和法律依据。综合考虑合同履行情况，以及被告违约行为可能对原告造成的损失，本院对此调整为以126,000元为基数，按每天万分之五标准，自2020年3月17日起算至判决生效之日止。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十六条第一款、第九十七条、第一百一十四条、第一百一十七条、第一百一十八条之规定，判决如下：一、确认原告大连鹏亚国际贸易有限公司与被告上海聚祎信息科技有限公司2020年2月4日签订的编号为JY-XXXXXXXXXX的《采购订单》于2020年8月5日解除；二、被告上海聚祎信息科技有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告大连鹏亚国际贸易有限公司货款126,000元；三、被告上海聚祎信息科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告大连鹏亚国际贸易有限公司以126,000元为基数，自2020年3月17日起算至判决生效之日止，按每日万分之五计算的逾期交货违约金。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1,490.64元、财产保全费1,190.32元，两项合计2,680.96元，由被告上海聚祎信息科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 何 超二〇二〇年十月九日书记员 顾育佳附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百一十七条因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。第一百一十八条当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。