湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂06民终2610号上诉人（原审被告）：襄阳紫贞苏宁易购广场商业管理有限公司，住所地襄阳市高新区长虹北路**。法定代表人：袁静，该公司总经理。委托诉讼代理人：王舒，女，该公司员工。委托诉讼代理人：李春花，女，该公司员工。被上诉人（原审原告）：王琪，女，1978年1月29日出生，汉族，住襄阳市襄城区。委托诉讼代理人：王李虎（系王琪丈夫），住襄阳市樊城区。委托诉讼代理人：胡东升，湖北春园律师事务所律师。上诉人襄阳紫贞苏宁易购广场商业管理有限公司（下称襄阳苏宁易购公司）因与被上诉人王琪劳动合同、工伤保险待遇纠纷一案，不服襄阳高新技术产业开发区人民法院（2019）鄂0691民初3102号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月31日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。襄阳苏宁易购公司上诉请求：1.依法改判无需向被上诉人支付加班费经济补偿金23871.87元，加班工资1575元；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人劳动合同履行期间足额、按时发放加班费，不存在拖欠加班费、薪资的情况。根据双方签订的劳动合同，被上诉人在职期间实行综合工时制，且王琪的基本薪资为1800元/月。结合其签字确认的2017年5月至2019年5月的考勤表、薪资明细等，其对在职期间超时加班费、法定节假日加班均有确认，上诉人根据被上诉人确认的加班时间以及基本工资1800元/月的标准支付加班费并与工资一并发放，且被上诉人从未提出异议。据此，上诉人已足额发放加班费，薪资明细中已经列明了加班费的项目，上诉人不存在未足额支付及班费的情况。被上诉人更改了解除劳动合同的理由，有违诚信原则。仲裁阶段被上诉人在《仲裁申请》上明确表述了主动解除劳动合同的原因是因为其认为上诉人被收购后改变了薪资待遇、劳动条件及劳动合同主体等，但被上诉人没有证据证实上诉人被收购后改变了其薪资待遇、劳动条件，事实上上诉人并未因为收购事宜改变被上诉人任何任职条件，因此一审中被上诉人改变解除理由的行为完全违背了诚信原则，不应当予以支持。据此，被上诉人系主动离职，上诉人无需支付任何经济补偿金或者赔偿金。综上，一审判决认定事实失当，无形中支持了被上诉人不诚信行为，为维护上诉人的合法权益，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。王琪辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。王琪向一审法院起诉请求：1.确认双方劳动合同自2019年5月9日解除并由襄阳苏宁易购公司为王琪办理解除劳动合同手续及协助原告领取一次性伤残医疗补助金、失业金；2.判令襄阳苏宁易购公司支付王琪解除劳动合同的经济补偿金28717.95元；3.判令襄阳苏宁易购公司按照加班和三薪标准支付拖欠的加班、节假日、年休假工资22969.95元，每周超出劳动合同约定时间加班费39466.28元，少计算的加班工时劳动报酬至少93.09元；4.判令襄阳苏宁易购公司向王琪支付一次性伤残就业补助金49440元；5.诉讼费由襄阳苏宁易购公司承担。一审法院认定事实：2010年10月11日，王琪入职到襄阳苏宁易购公司从事收银工作。2010年10月18日，双方签订了劳动合同，劳动合同主要约定：合同期限自2010年10月11日至2013年10月10日，其中试用期6个月；乙方（王琪）一周标准工作天数为5天，一周标准工作时间为40小时；乙方应在标准工作时间内完成所有工作；若因工作需要加班的，则应履行如下加班审批程序：乙方应事先向甲方（襄阳苏宁易购公司）法定代表人或主要负责人（“加班审批人”）提交经其所在部门或借用方负责人签字同意的书面加班申请，由加班审批人签字批准；双方确认，经前述加班审批程序确认的加班为甲方安排乙方的有效加班；对于乙方有效加班，甲方将依法为乙方安排补休或支付加班费；本合同签订时乙方的工资标准（薪酬级别）为员工三十三级；甲方根据其薪酬制度规定按月向乙方支付工资；支付时间为每月1日至5日期间支付上月工资；等等。2013年10月11日，襄阳苏宁易购公司与王琪续订劳动合同，双方约定劳动合同的期限为五年，自2013年10月11日至2018年10月10日，乙方（王琪）的工资标准（薪酬级别）为员工31级；该合同的其它内容与双方2010年10月18日签订的劳动合同内容基本一致。2018年9月11日，襄阳苏宁易购公司再次与王琪续订劳动合同，双方约定劳动合同的期限为无固定期限劳动合同，乙方（王琪）的工资标准（薪酬级别）为按甲方（襄阳苏宁易购公司）规定执行；甲方安排乙方执行综合工时制度，乙方应在标准工作时间内完成所有工作；执行标准工时制度的，乙方每天工作时间不超过8小时，每周工作时间不超过40小时；其它内容与双方2010年10月18日签订的劳动合同内容基本一致。2019年5月9日，王琪向襄阳苏宁易购公司递交《通知书》，内容为“公司领导：本人于2010年10月11日进入公司从事收银工作至今，现因贵公司违法违反公司约定延长劳动时间等原因，通知贵公司从即日起解除双方签订的劳动合同，并保留依法仲裁、诉讼、维权的权利。”之后，王琪未再到襄阳苏宁易购公司上班。2019年5月13日，襄阳苏宁易购公司作出《解除劳动合同通知书》，内容为“王琪同志：因你在没有提出离职申请且未办理任何离职交接手续的情况下，擅自于2019年5月10日离开工作岗位至今，虽经公司多次联系，你均未理会，根据《劳动合同法》及公司考勤管理制度中‘旷工3天（含）以上予以解除劳动关系’等相关规定，公司决定从2019年5月13日起，解除与你的劳动合同关系。请你于接此通知书后一周内到公司人事行政部门办理劳动合同解除和工作交接手续，逾期不办理手续者责任自负。特此通知！”王琪于2019年5月15日收到襄阳苏宁易购公司通过EMS快递方式发出的上述《解除劳动合同通知书》。襄阳苏宁易购公司制作的2017年5月至2019年5月期间的考勤表中显示王琪上A、B班，其中A班工作时间为9：00至12:00、13:30至15:30，B班工作时间为15:00至17:30、18:00至22:00，王琪在上述考勤表中签名确认。另外，按上述考勤表核算，王琪法定节假日累计加班135小时，工作日累计加班34.5小时。襄阳苏宁易购公司提交的王琪2017年5月至2019年5月期间的工资表显示王琪的工资构成为：基本工资1800元+工龄工资600元+加班工资，襄阳苏宁易购公司述称王琪的小时加班工资的核算过程为：法定节假日加班工资为1800元÷174小时×3倍，平时加班工资为1800元÷174小时×1.5倍。王琪2018年5月至2019年4月期间的应发工资数额分别为：2018年5月2586.21元、6月2671.55元、7月2400元、8月2400元、9月2586.21元、10月2989.66元、11月2400元、12月2431.03元,2019年1月2601.72元、2月2974.14元、3月2400元、4月3388.68元。经核算，王琪上述期间的月平均工资为2652.43元，2019年1月至4月期间的月平均工资为2841.14元。一审中，双方一致确认：一、王琪2017年度、2018年度带薪年休假已全部休完，2019年带薪年休假应休5天，已休3天，尚余2天未休；二、襄阳苏宁易购公司为王琪缴纳社会保险费至2019年5月。2016年5月30日，经襄阳苏宁易购公司申请，襄阳高新技术产业开发区行政审批局作出襄高审批人社（2016）7号《准予行政许可决定书》，许可襄阳苏宁易购公司的收银员等岗位人员实行以年为周期综合计算工时工作制，本次许可实施时间自2016年5月15日至2017年5月14日。2017年7月27日、2018年6月28日、2019年7月23日，襄阳高新技术产业开发区行政审批局又分别对被告作出《准予行政许可决定书》，许可襄阳苏宁易购公司的收银员等岗位人员实行以年为周期综合计算工时工作制，三次许可实施时间累计为自2017年7月28日至2020年7月27日。另查明，王琪于2014年10月28日在工作期间摔伤，致其右下肢部位受伤。襄阳苏宁易购公司于2014年11月4日向襄阳市人力资源和社会保障局（下称襄阳市人社局）就王琪所受事故伤害申请工伤认定，襄阳市人社局于2014年11月21日作出襄人社工伤认[2014]852号认定工伤决定，认定王琪2014年10月28日所受事故伤害为工伤。2016年7月26日，襄阳市劳动能力鉴定委员会对原告的伤情进行鉴定，作出襄鉴残通（07-004659）号职工工伤（职业病）劳动能力鉴定结论通知书，认定王琪的伤残等级为玖级，无护理依赖。还查明，襄阳苏宁易购公司于2009年12月4日注册登记成立，原名称为襄阳万达百货有限公司，2019年6月13日，公司名称变更为襄阳紫贞苏宁易购广场商业管理有限公司。2019年4月8日，襄阳市高新社会保险办事处为被告作出《社会保险费申报核定表》，核定襄阳苏宁易购公司在职员工2019年4月份的社会保险费缴费金额为84828.43元，分别为：企业养老保险应缴金额57546.19元、实际应缴金额57546.19元，工伤保险应缴金额878.92元、调整金额858.98元、实际应缴金额19.94元，生育保险应缴金额1255.6元、实际应缴金额1255.6元，失业保险应缴金额2054.7元、实际应缴金额2054.7元，基本医疗保险应缴金额23952元、实际应缴金额23952元。2019年4月22日，襄阳苏宁易购公司按照上述核定的实际应缴金额转账缴纳了各项社会保险费。2019年5月10日，王琪作为申请人以襄阳苏宁易购公司为被申请人向襄阳高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会（下称高新区仲裁委）申请仲裁，仲裁请求：1.裁决申请人与被申请人劳动合同自2019年5月9日解除并办理手续；2.支付申请人解除劳动合同的经济补偿金28717.95元；3.被申请人按照加班和三薪标准支付拖欠的加班、节假日、年休假工资22969.95元；4.支付截止劳动合同解除日工资及缴纳社会保险费、公积金；5.支付一次性伤残就业补助金49440元。高新区仲裁委经过审理，于2019年8月22日作出襄高劳人仲裁字[2019]070-1号仲裁裁决，裁决：一、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金49440元；二、驳回申请人其他的仲裁请求。王琪不服该仲裁裁决，诉至法院。一审法院认为，当事人对双方之间存在劳动关系的事实均无异议，故一审法院对此予以确认，并不再进行评判。关于双方之间劳动合同关系的解除时间问题。王琪于2019年5月9日向襄阳苏宁易购公司递交辞职申请，并自2019年5月10日起未再到襄阳苏宁易购公司上班，故双方之间的劳动合同关系于2019年5月10日解除。关于王琪要求襄阳苏宁易购公司支付加班工资的问题。王琪主张，（一）2010年至今9年每天轮班吃饭30分钟，工时合计1480.5小时，襄阳苏宁易购公司应当按照加班工时发放加班费22969.95元；（二）王琪每周上班六天，每周超出劳动合同约定时间一天，共计407天，共计工时2543.75小时，襄阳苏宁易购公司应当按照加班工时发放加班费共计39466.28元；（三）少计算的加班工时劳动报酬93.09元。襄阳苏宁易购公司认为，（一）其公司已在劳动合同履行期间足额、按时发放了加班费，不存在拖欠加班费、薪资的情况；（二）王琪知晓并确认了午间吃饭的半小时，襄阳苏宁易购公司无需就该半小时支付加班费或者薪资。对此，一审法院认为，首先针对王琪主张的每天轮班吃饭30分钟是否应当按照加班工时发放加班费的问题。王琪在襄阳苏宁易购公司工作期间，中午有30分钟的吃饭休息时间，该30分钟内，员工自由支配，并未从事相关工作任务，因此王琪要求襄阳苏宁易购公司为该30分钟的吃饭休息时间向其支付劳动报酬，无事实和法律依据，一审法院不予支持。其次，针对王琪主张的其每周上班六天，每周超出劳动合同约定时间一天，共计407天，共计工时2543.75小时，襄阳苏宁易购公司是否应当按照加班工时向其发放加班费的问题。根据《工资支付暂行规定》第六条第三款之规定，襄阳苏宁易购公司仅对劳动关系解除、终止前两年的支付劳动者工资情况负举证义务，而王琪对其主张的襄阳苏宁易购公司未足额支付其2010年10月11日至2017年5月9日期间每周超出劳动合同约定一天时间的工资之事实，未能提供充足有效证据证实，故王琪的该部分主张，证据不足，一审法院不予支持。对于2017年5月10日至2019年5月9日期间王琪加班工资的支付问题。上述期间王琪法定节假日累计加班135小时，工作日累计加班34.5小时。王琪的工资构成为：基本工资1800元+工龄工资600元+加班工资，襄阳苏宁易购公司应以2400元作为核算王琪的加班工资基数，但襄阳苏宁易购公司仅按照1800元基本工资进行核算并支付，存在克扣王琪工资的情形，其应向王琪补足加班工资差额1575元[（600元÷174小时×135小时×3倍）+（600元÷174小时×34.5小时×1.5倍）]。王琪要求襄阳苏宁易购公司支付加班工资中超过的部分，一审法院不予支持。再次，针对王琪主张的要求襄阳苏宁易购公司支付少计算的加班工时工资93.09元问题。王琪主张其2017年12月共加班4小时，襄阳苏宁易购公司仅计算了加班3小时的工资，少计算1小时延时加班工资；2018年11月10日延时加班1小时，襄阳苏宁易购公司未予核算工资；2019年1月法定节假日加班6.5小时，同时还在法定节假日延时加班1小时，襄阳苏宁易购公司针对王琪法定节假日延时加班1小时未核算工资；2019年2月法定节假日加班18.5小时，且2019年2月14日延时加班1小时，但襄阳苏宁易购公司针对王琪延时加班1小时未核算工资。根据襄阳苏宁易购公司提供的王琪签字确认的考勤表显示王琪2017年12月仅法定节假日加班3小时，2018年11月未加班，2019年1月法定节假日加班6.5小时，2019年2月法定节假日加班18.5小时，并无王琪主张的上述延时加班合计4小时的情形，且王琪对其主张的延时加班4小时也未提供充足有效证据证实，故王琪要求襄阳苏宁易购公司支付少计算的加班工时工资93.09元的主张，证据不足，一审法院不予支持。关于王琪要求襄阳苏宁易购公司支付解除劳动合同经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的。”因襄阳苏宁易购公司克扣王琪的加班工资，故王琪有权通知襄阳苏宁易购公司解除劳动合同，襄阳苏宁易购公司应按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定向王琪支付经济补偿金23871.87元（2652.43×9）。王琪要求襄阳苏宁易购公司支付经济补偿金中超过的部分，一审法院不予支持。关于王琪要求襄阳苏宁易购公司支付年休假工资的问题。本案中，双方一致确认王琪2017年度、2018年度带薪年休假已全部休完，2019年带薪年休假应休5天，已休3天，尚余2天未休，故襄阳苏宁易购公司应向王琪支付2019年尚余两天年假的工资，扣除该期间襄阳苏宁易购公司已向王琪支付的正常工资，襄阳苏宁易购公司还应向王琪支付的两天未休年休假工资具体数额为522.5元（2841.14元÷21.75×2×200%）。关于王琪要求襄阳苏宁易购公司支付一次性伤残就业补助金49440元的问题。王琪因公受伤并被鉴定为九级伤残，且双方之间的劳动关系已解除，故根据《中华人民共和国社会保险法》和《工伤保险条例》的相关规定，襄阳苏宁易购公司应向王琪支付一次性伤残就业补助金49440元。王琪的该项请求符合法律规定，一审法院予以支持。对于王琪要求襄阳苏宁易购公司协助其领取失业金的主张，由于该诉求不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，故一审法院不予处理。关于王琪要求襄阳苏宁易购公司协助其领取一次性工伤医疗补助金的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条及《工伤保险条例》第三十七条之规定，王琪因公受伤致九级伤残，且襄阳苏宁易购公司已为其缴纳了工伤保险费，其可依照相关规定向工伤保险行政主管部门申领一次性工伤医疗补助金，故王琪的该项主张，一审法院不予支持。另外，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款之规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明。故王琪要求襄阳苏宁易购公司为其办理解除劳动合同手续的主张，符合法律规定，一审法院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第三十八条第一款、第四十六条第（一）项、第四十七条、第五十条第一款,《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、确认王琪、襄阳苏宁易购公司之间的劳动合同关系于2019年5月10日解除；二、襄阳苏宁易购公司于本判决生效之日起十日内向王琪支付一次性伤残就业补助金49440元、加班工资1575元、经济补偿金23871.87元、年休假工资522.5元；三、襄阳苏宁易购公司于本判决生效之日起十日内向王琪出具书面的解除劳动合同证明；四、驳回王琪的其他诉讼请求。如果襄阳苏宁易购公司未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由襄阳苏宁易购公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。对一审法院认定的事实，本院予以确认。本院认为，本案争议的的焦点问题即上诉人襄阳苏宁易购公司与被上诉人王琪约定的加班费用计算基数应当如何认定。根据双方签订的劳动合同及工资表载明被上诉人王琪的工资标准（薪酬级别）为按襄阳苏宁易购公司规定执行，工资构成为：基本工资1800元+工龄工资600元+加班工资，故一审法院认定上诉人襄阳苏宁易购公司应按2400元作为核算王琪加班工资计算并无不当。上诉人襄阳苏宁易购公司虽上诉认为双方已实际变更了劳动合同约定的加班费计发基数，无需支付加班工资及加班费经济补偿金，但该上诉理由并无事实及法律依据，本院不予支持。关于被上诉人王琪在一审审理的法定期限内变更其诉讼理由是否违背诚信原则的问题，本院认为变更其诉讼理由系王琪对自身权利的处分，亦为法律赋予其的权利，故本院不予赘述。综上所述，襄阳苏宁易购公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定基本事实清楚，裁判结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由襄阳苏宁易购公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈守军审判员  张 杨审判员  刘媛媛二〇二〇年十月二十日书记员  周超群