广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0112民初3927号原告：广州开发区环卫美化服务中心，住所地广州经济技术开发区锦秀南路，统一社会信用代码91440116MA59C4NU2C。法定代表人：李格仁，主任。委托诉讼代理人：范亮宇，广东金桥百信（黄埔）律师事务所律师。被告：蒋作木，男，1959年9月6日出生，汉族，住湖南省隆回县。委托诉讼代理人：彭艳，北京市炜衡（广州）律师事务所律师。原告广州开发区环卫美化服务中心与被告蒋作木劳动争议一案，本院于2020年4月30日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年6月17日公开开庭进行了审理。原告广州开发区环卫美化服务中心的委托诉讼代理人范亮宇、被告蒋作木及其委托诉讼代理人彭艳到庭参加诉讼。后因案情需要，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案转为适用普通程序，由审判员独任审理，并于2020年9月15日公开开庭进行了审理。原告广州开发区环卫美化服务中心的委托诉讼代理人范亮宇、被告蒋作木的委托诉讼代理人彭艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。案件事实一、原告的诉讼请求：1.原告无需向被告支付违法解除劳动合同赔偿金38009.4元；2.原告无需向被告支付一次性伤残就业补助50679.2元；3。原告无需向被告支付2019年5月31日至2019年11月13日停工留薪期工资差额36075.16元；4.原告向被告支付2019年4月13日至2019年5月13日住院期间护理费为1200元。二、入职时间：2016年5月11日。三、劳动合同约定的工作岗位：环卫工人。四、签订劳动合同情况：2018年1月1日，双方签订无固定期限劳动合同，合同期限是2018年1月1日起至法定终止条件出现时止。五、工资、社保情况：原告每月15日左右通过银行转账发放被告上月工资，有发放工资条，领取工资不需要签收。原告有为被告缴纳工伤保险。原告支付了被告2019年4月1日至4月30日的实发工资3888.03元，当月应发工资为5285.98元。六、离职前劳动者12月平均工资：6639.6元。七、工伤情况：被告于2019年4月13日受伤，受伤后被送往广州和平骨科医院住院治疗，诊断为左侧额面部软组织挫裂伤、左胫腓骨粉碎性骨折、左小腿筋膜室综合征，左小腿血管神经肌群损伤，全身多处挫伤。住院时间2019年4月13日至2019年5月13日，住院期间原告没有派人对被告进行护理。出院医嘱显示：全休三个月（住院期间需要陪护1名，于2018年4月13日至2019年5月30日，共30天，因患者不能负重行走，建议出院后继续予患者陪护）。工伤认定及劳动能力鉴定由被告申请。2019年7月29日广州市黄埔区人力资源和社会保障局作出穗埔人社工伤认〔2019〕5496583号工伤认定书，认定被告受伤为工伤。2019年12月23日广州市劳动能力鉴定委员会作出初次鉴定（确认）结论书，评定被告劳动功能障碍等级为玖级，生活自理障碍等级未达级，停工留薪期2019年4月13日至2019年11月19日。工伤保险基金支付了被告一次性伤残补助金50328元、一次性工伤医疗补助金11184元。八、解除劳动关系情况：原告在2019年5月30日向被告发出了《解除劳动合同通知书》，内容大致为：被告在2019年4月13日晚上加班期间，私自回家吃饭，回家途中被小轿车撞倒后送医院治疗,至今未办理任何请假手续。2019年5月13日出院后，中心给你发出《催促回岗通知书》，你还是无视中心的管理制度，仍不办理请假手续，继续擅自不到岗。现根据《劳动合同法》第三十九条的规定及中心的规章制度“1.未经请假或假满未经续假擅自不到岗以旷工处理”、“3.当月累计旷工5天者，予以无偿解除劳动关系”，中心决定于2019年5月30日与你解除劳动关系。九、护理费的问题：原告主张及证据：被告并无提供相关凭证证明住院期间护理费标准为120元/天，故按照一般工伤住院期间护理标准应由80元/天为宜。被告主张及证据：关于护理费，原告住院时间为2019年4月13日至2019年5月13日，在住院期间单位并未派人护理，依据广东省工伤保险条例第25条，所在单位未派人护理应当支付护理费，护理费标准参照粤高法（2018）39号文关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要，按150元/天计算。本院认定及理由：《广东省工伤保险条例》第二十五条第四款规定：“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。”参照2018年度国有同行业在岗职工年平均工资的标准，本院酌情按照150元一天的标准计算，即原告应向被告支付护理费4500元（150元×30天）。十、是否违法解除劳动合同的问题：原告主张及证据：鉴于被告违反规章制度在先，无故缺勤，经原告催告后仍未返岗，故原告根据规章制度行使用工管理权解除与被告的劳动关系，符合法律规定。被告主张及证据：依据广州市劳动委员鉴定委员会做出的鉴定结论停工留薪期自2019年4月13日至2019年11月19日，合计7个月6天，原告于2019年5月13日因被告未请假而解除劳动关系，属于在停工留薪期内违法解除劳动关系，用人单位不能解除员工劳动关系，故原告解除与被告劳动关系属于违法解除，应当支付赔偿金。本院认定及理由：（一）解除劳动关系系用人单位对于劳动者所采取的一种非常严厉的处罚措施。被告受伤住院后，无论其是否属于工伤，原告应出于人文关怀主动了解被告受伤住院的情况，被告左胫腓骨粉碎性骨折，住院一个月后出院，从常识判断原告亦应清楚被告无法立即返岗工作。被告出院后，原告也派人看望被告，应当清楚被告的当时身体状况，此时原告更应依法合情合理地慎重处理，虽被告未按原告要求提供就诊治疗资料及办理请假手续，但其受伤无法上班是事实存在，并非无故不上班，原告即认定被告旷工缺乏依据。（二）原告受伤已经相关部门认定工伤及评定伤残等级，原告于2019年5月30日解除与被告的劳动合同，被告处于工伤停工留薪期内，原告解除与被告劳动关系，违反法律规定。综上所述，本院认定原告的上述行为属于违法解除劳动关系。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，原告应向被告支付违法解除劳动关系赔偿金46477.2元（6639.6元×3.5×2），但被告只请求支付38009.4元，属于对自己权利的自主处分，本院予以确认。原告诉请无需支付该款，于法无据，本院不予支持。十一、停工留薪期工资：原告主张及证据：鉴于被告违反原告的规章制度在先，且工伤认定和劳动能力鉴定均在解除劳动关系之后，故停工留薪期不应包括劳动关系解除之后的期限。被告主张及证据：广州市劳动委员鉴定委员会做出的鉴定结论停工留薪期自2019年4月13日至2019年11月19日，合计7个月6天，依据《广东省工伤保险条例》相关规定工伤职工在停薪留期内原工资不变，故原告也应当支付被告7个月停职留薪期工资。本院认定及理由：上述本院已认定原告违法解除劳动关系，《初次鉴定（确认）结论书》，被告的停工留薪期自2019年4月13日至2019年11月19日，虽被告在2019年9月6日已达到职工法定退休年龄，但停工留薪期工资是工伤待遇规定的项目，依法应予支持，故被告的停工留薪期应计算到2019年11月19日止，但被告在仲裁申请只要求支付至2019年11月13日止，是其对自身权利的处分，本院予以支持。原告仍应支付被告2019年4月13日起至2019年11月13日止的停工留薪期工资差额43305.61元〔（6639.6×7-3171.59(即已支付的2019年4月13至2019年4月30日的工资为5285.98/30×18）〕。原告诉请无需支付2019年5月31日至2019年11月13日的停工留薪期工资差额，本院不予支持。十二、一次性伤残就业补助：原告主张及证据：被告生于1959年9月6日，已于2019年9月6日年龄届满60周岁。根据相关规定，被告作为男职工达到法定退休年龄后应当退出工作岗位。基于此，被告也就不存在被告与其它企业单位建立劳动关系的可能性，故其请求原告支付一次性伤残就业补助金无事实与法律依据，原告无需向其支付一次性伤残就业补助金。被告主张及证据：关于一次性伤残就业补助金根据《广东省工伤保险条例》第三十二条只要用人单位与工伤职工解除劳动关系，且工伤职工没有享受基本养老保险待遇，工伤保险基金应当支付一次性伤残补助金，用人单位应支付一次性伤残就业补助金，被告已经与原告解除劳动关系，且没有享受养老保险待遇符合享受一次性就业补助金的条件。本院认定及理由：被告因工伤，经鉴定为劳动能力障碍等级为九级。被告的社保缴纳未达到法定年限，无法享受养老及医保待遇，其仍需通过劳动维持生计。因其工伤丧失了部分劳动能力，在此情况下，社保部门已发放一次性工伤医疗补助，现被告在接近法定退休年龄时，原告违法解除与其的劳动关系，故原告仍应依法向被告支付一次性伤残就业补助金53116.8元（6639.6×8月），但被告只仲裁请求支付一次性伤残就业补助金50679.2元，属于其对自己权利的自主处分，本院予以确认。故对原告诉请无需支付一次性伤残就业补助金，本院不予支持。十三、仲裁请求：被告于2020年3月5日向广州市黄埔区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金38009.4元；2.原告支付被告工伤待遇共计123295.4元（一次性伤残就业补助金50679.2元、一次性工伤医疗补助金差额1485.8元、一次性伤残补助金差额6686.1元、2019年4月13日至2019年11月13日停工留薪期间的工资44344.3元、2019年4月13日至2019年8月13日护理费18000元、2019年4月13日至2019年5月13日伙食补助费2100元）。十四、仲裁结果：2020年4月16日，该仲裁委员会作出穗埔劳人仲案〔2020〕764号裁决：1.本裁决生效之日起五日内，原告一次性支付被告违法解除劳动合同赔偿金38009.4元；2.本裁决生效之日起五日内，原告一次性支付被告一次性伤残就业补助金50679.2元、一次性工伤医疗补助金差额1485.8元及一次性伤残补助金差额6686.1元；3.本裁决生效之日起五日内，原告一次性支付被告2019年4月13日至2019年11月13日停工留薪期间工资差额44344.3元；4.本裁决生效之日起五日内，原告一次性支付被告2019年4月13日至2019年5月13日住院期间的护理费3600元；5.驳回被告本案其他仲裁请求。裁决后，原告不服，法定期限内向本院提起诉讼。裁判理由与结果本院认为：原告与被告之间建立了劳动关系，双方的合法权益均受到法律保护。双方对仲裁裁决无异议部分，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四十六条、第四十七条、八十七条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，原告广州开发区环卫美化服务中心向被告蒋作木支付一次性工伤医疗补助金差额1485.8元及一次性伤残补助金差额6686.1元；二、本判决生效之日起十日内，原告广州开发区环卫美化服务中心向被告蒋作木支付一次性伤残就业补助金50679.2元；三、本判决生效之日起十日内，原告广州开发区环卫美化服务中心向被告蒋作木支付护理费4500元；四、本判决生效之日起十日内，原告广州开发区环卫美化服务中心向被告蒋作木支付停工留薪期工资差额43305.61元；（1）本判决生效之日起十日内，原告广州开发区环卫美化服务中心向被告蒋作木支付支付违法解除劳动关系赔偿金38009.4元；（1）驳回原告广州开发区环卫美化服务中心的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告广州开发区环卫美化服务中心负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员 林 强二〇二〇年十月十六日书记员 钟文康附一：本裁判主要法律依据《中华人民共和国劳动合同法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《广东省工伤保险条例》第二十五条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十二条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。附二：申请执行事项根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”