山东省东营经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0591民初1510号原告：曹昶，女，1985年11月25日生，汉族，现住广东省深圳市龙华区。委托诉讼代理人：彭鸿鹄，广东晟典律师事务所律师。被告：山东海慧环境科技有限公司，住所地：山东省东营市东营区黄河路北、规划五路西加速器E2-2-203室，统一社会信用代码：913705003284852402。法定代表人：乔稳，董事长。被告：乔稳，男，1976年8月18日生，汉族，住山东省东营市东营区。以上两被告共同委托诉讼代理人：祖琦筠，上海市华天平律师事务所律师。原告曹昶诉被告山东海慧环境科技有限公司、乔稳公司盈余分配纠纷一案，本院于2020年4月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曹昶委托诉讼代理人彭鸿鹄，被告山东海慧环境科技有限公司、乔稳共同委托诉讼代理人祖琦筠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。曹昶向本院提出诉讼请求：1、判令被告按8%分红权向原告支付山东海慧环境科技有限公司截至2018年12月31日的分红394,920.45元，并从2020年4月1日起诉日起按人民银行同期贷款利率计算利息至实际支付之日；2、判令被告向原告交付山东海慧环境科技有限公司8%股权（其中3%原始股、5%期权股），配合办理股权变更的工商登记；3、请求法院判令被告承担本案诉讼费、保全费。事实与理由：2016年5月7日，被告山东海慧公司的股东及法定代表人乔稳与曹昶签订《合作协议》，邀请曹昶加入东营海慧环境科技有限公司（2016年9月21日变更为山东海慧环境科技有限公司），全面主持深圳公司全部工作。山东海慧公司将5%的原始股授予曹昶，作为曹昶加入海慧公司的条件。该5%的股权分三年完成，其中2016年2%，2017年2%，2018年完成5%。在完成持股变更前，一切分红、奖金等利润分配，均按5%办理。2016年6月27日曹昶入职深圳江南公司，任职深圳公司总经理，江南公司股权变更为曹昶代持。2016年8月27日，乔稳与曹昶签订《合作计划概要（第二稿）》，双方的合作条件变更为：山东海慧公司注册深圳江南环保科技有限公司，曹昶全面主持工作。山东海慧公司给予曹昶3%原始股权加5%期权股权，并在完成全部持股变更前按8%红利股分红。作为前述合作安排的手续，2016年10月10日，山东海慧公司才与曹昶签订被告所诉称的代持股《协议书》。曹昶履行了代为持股的义务、及全面主持深圳江南公司的工作。曹昶履职期间，江南公司的业务大幅增长，山东海慧公司及其实际控制人乔稳、刘艳霞夫妇也高度肯定认可曹昶的工作能力和工作成绩。但是，只要曹昶要求山东海慧公司兑现原始股和分红承诺时，山东海慧公司及乔稳、刘艳霞夫妇就一直以各种理由拖延，直至2019年1月31日，曹昶在合法利益无法兑现的情况下被迫离职，山东海慧公司至今还没有将其应得的分红和股权给予曹昶。截至2018年12月31日，山东海慧公司审计未分配利润为4,936,505.65元，按照协议约定，则曹昶应获得的分红金额为4,936,505.65*8%=394,920.45元。原告为维护自身合法权益，依据《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律法规，向法院提起诉讼。请人民法院依法审理，支持原告诉讼请求。山东海慧环境科技有限公司公司、乔稳辩称，不同意原告诉请，针对原告诉请第一项内容要求支付分红，根据公司法司法解释的规定如果要求分配公司利润则原告需要提交公司分红的决议，并且原告需要为目标公司的股东，但原告现在不是目标公司的股东，并且也没有向法院提交有关分红决议的证据。因此第一项诉请不应得到支持。针对原告第二项诉请，要求两被告按比8%的变更股权手续，首先，本案被告是山东海慧环境科技有限公司和乔稳，根据原告提供的证据，两被告均不持有目标公司的股权，被告没有目标公司的处分权，因此被告主体不适格。并且原告提交的证据协议中明确8%的股权属于股权激励，但是原告在主持深圳公司时存在通过虚报成本的方式侵吞资产，通过虚构业务的方式虚增收入以及商业贿赂，上述违法行为被告已经交深圳派出所处置，而且原告在存在上述违法行为的情况下仍然远远没有达到其在年终报告中承诺的业绩目标，原告的行为背弃了公司对其基本的信任。因此无法享有相关股权激励，更何况原告目前已经自愿离职，而协议中明确表明相关股权以及期权都属于员工股权激励计划，被告不可能将股权激励交给公司员工以外的主体，所以原告当然不可能享有相关股权。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织了质证，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年5月7日，乔稳与曹昶签订合作协议，约定山东海慧环境科技有限公司出全资，注册深圳分公司主营销售业务，曹昶将担任法人、董事、总经理等职务，全面主持深圳公司全部工作。深圳销售公司将由海慧公司全资控股，接受海慧公司注资及监管；曹昶将代表海慧公司行使监管职责。曹昶将持有5%股权，5%原始股权将在三年内分期由曹昶持股，首批将持股2%，2017年持股2%，2018年内完成5%的全部持股，该5%股权不受融资、投资等股份变更影响，将以原始股份形式持有；曹昶在完成全部持股前，一切分红、奖金等利润分配活动，均按5%原始股权持有办理。2016年8月27日，乔稳与曹昶签订合作计划概要（第二稿），约定海慧公司出全资注册深圳江南环保科技有限公司，主营销售业务，曹昶担任法人、董事、总经理等职务，全面主持深圳公司全部工作。深圳江南环保科技有限公司由海慧公司全资控股注资监管；曹昶将持有海慧公司3%原始股权，后期融资及员工股权激励执行公司章程；该股权将使曹昶直接进入董事会成为海慧公司第三位股东，对海慧公司及海慧控股公司有直接监管权及公司经营、管理、发展方向建议权。将直接参与后续的融资工作，并直接领导公司销售部门，具体相关权益在公司章程中体现；另外5%期权将在三年内分期由曹昶持股，具体分配进度根据股东协议中双方协商的目标执行；曹昶在完全持股前均按8%红利股办理。2016年10月10日，山东海慧环境科技有限公司（甲方）与曹昶（乙方）签订协议书，协议约定，深圳江南环保技术有限公司为一人有限公司，股东和法定代表人虽为曹昶，但是实际控制人为甲方，曹昶只是代甲方持有深圳江南环保技术有限公司的全部股权。深圳江南环保技术有限公司完成东营市东营区史口化工园及石化企业厂界挥发性有机气体和特征污染物连续在线监测体系ppp项目招标后，曹昶将持有的该公司的全部股份返还给甲方。同时双方再另行签订解除委托持股的协议书。乙方在替甲方代持深圳江南环保技术有限公司股权期间，深圳江南环保技术有限公司的所有经营风险由甲方承担，全部经营收益由甲方享有，如乙方因代持深圳江南环保技术有限公司股权而受到损失，甲方应当承担赔偿责任。乙方在代持深圳江南环保技术有限公司股权期间，深圳江南环保技术有限公司的一切经营决策均由甲方做出，乙方不得未经甲方允许而擅自行使名义股东权利或法定代表人的权利，乙方如违反该约定而给甲方或深圳江南环保技术有限公司造成损失，乙方应承担全部赔偿责任。乙方应将知悉的有利于深圳江南环保技术有限公司经营的系相关信息及时反馈给甲方，以便于甲方及时做出相关的决策。本协议生效后，双方应恪守履行，如违反相关约定，违约方应向守约方支付违约金500万元人民币。双方在履行协议过程中如产生分歧，协商不能解决时，由甲方所在地的人民法院管辖。双方签名盖章予以确认。2019年1月31日，深圳江南环保科技有限公司出具离职证明，载明曹昶同志于2016年6月27日至2019年1月31日期间在我司担任总经理职务，在职期间工作努力，无不良表现。经公司慎重考虑，准予离职，已办理交接手续。因未签订相关保密协议，遵从择业自由。2016年9月21日，东营海慧环境科技有限公司变更名称为山东海慧环境科技有限公司。山东海慧环境科技有限公司成立于2015年1月22日，乔稳为法定代表人、董事长兼总经理、王正丰为董事、王新峰为监事、刘艳霞为副董事长，股东现为海慧环境（香港）有限公司、蓝山（香港）投资管理有限公司、东营桦桢环境科技有限公司。2019年1月14日，山东海慧环境科技有限公司变更工商登记，股东刘雷（认缴出资额584.796万）、上海兰山创业投资有限公司（认缴出资额418万）、刘艳霞（认缴出资额207.184万）、乔稳（认缴出资额1714万）变更为东营桦桢环境科技有限公司（认缴出资额207.184万）、蓝山（香港）投资管理有限公司（认缴出资额1002.796万）、海慧环境（香港）有限公司（认缴出资额1714万）。深圳江南环保技术有限公司于2006年3月20日成立，李寒冰为执行董事兼总经理、李德良为监事；2016年7月25日，曹昶入股，出资额500万元，出资比例100%；同日，法定代表人、董事长兼总经理由谢巧珍变更为曹昶；2019年1月24日，曹昶作为法定代表人、董事长兼总经理的职权变更给杨超。2018年7月8日，山东中鲁会计师事务所有限公司出具鲁中鲁会审字【2018】第878-3号审计报告载明，2017年山东海慧环境科技有限公司资产负债期初数为-3242555.77元，2017年期末的未分配利润为771031.97元。2019年3月15日，山东太和会计师事务所有限公司出具鲁太和会审字【2019】第0142号审计报告载明，2018年期末未分配利润为4936505.65元。本院认为，乔稳作为时任山东海慧环境科技有限公司的法定代表人与曹昶签订合作协议后签订合作计划概要（第二稿），此后双方未签订新的合作协议，该合作计划概要（第二稿）系双方当事人的真实意思表示，合同合法有效。根据《中华人民共和国公司法》第三十四条规定，股东按照实缴的出资比例分取红利。分红权系股东的专属权利,合作计划概要（第二稿）有效不能当然认定曹昶取得山东海慧环境科技有限公司公司的股东资格。根据《中华人民共和国公司法》第三十七条第一款第六项规定，有限责任公司股东有权按实缴的出资比例分取红利时,分红由董事会制定利润分配方案,并经股东会审议通过。根据上述规定，公司利润分配应最终由股东会作出决定。且曹昶加入公司未满5年，不符合公司法规定的公司怠于作出决议分配分红的情形，曹昶不具有公司法规定的异议股东股权收购请求权，曹昶依据其与乔稳签订的合作计划概要（第二稿）向两被告主张分红权及相应利息,依据不足。关于曹昶主张交付股权的诉求问题。山东海慧环境科技有限公司不享有股东的股权，乔稳签订涉案合作计划时享有股权，但于2019年1月14日进行股权转让变更登记为案外人。截至庭审时乔稳不再享有山东海慧环境科技有限公司公司的股权，曹昶主张乔稳交付股权属于事实上无法履行。根据《中华人民共和国公司法》第七十一条规定和山东海慧环境科技有限公司公司章程规定，乔稳向股东以外的人转让股权需要经过征求其他股东意见等特定程序。综上，曹昶主张山东海慧环境科技有限公司、乔稳向其进行分红并交付股权的诉求，证据不足，本院不予支持,曹昶可另循其他法律途径向其主张权利。两被告所抗辩曹昶在主持深圳公司时存在通过虚报成本的方式侵吞资产病通过虚构业务的方式虚增收入以及商业贿赂等情形，与本案不属于同一法律关系，其可依法另行主张权利。据此,依据《中华人民共和国公司法》第三十四条、第三十七条第一款第(六)项、第四十六条第(五)项、第七十一条之规定,判决如下:驳回原告曹昶的诉讼请求。案件受理费7224元，减半收取3612元，由原告曹昶负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。审判员  刘君东二〇二〇年十月八日法官助理宋奕葳书记员苏丹