新疆生产建设兵团奇台垦区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）兵0602民初249号 原告：奇台县农场中心苗圃，注册号：×××33,住所地：奇台农场。 经营者：李新华，系该中心苗圃负责人。 委托代理人：申延鸿，新疆铭望铨律师事务所律师。 被告：杨国军，男，1972年8月14日出生，汉族，个体，住新疆乌鲁木齐市。 委托代理人：李元君，男，1976男8月20日出生，汉族，无固定职业，住新疆乌苏市。 被告：新疆忠泰工程有限责任公司，统一社会信用代码：9165010074222584XX，住所地：新疆乌鲁木齐市经济开发区乌昌路94号华润大厦B609室。 法定代表人：林咸义，系该公司执行董事。 委托代理人：陶壮举，新疆九城律师事务所律师。 被告：新疆鸿浩祥建筑安装有限公司，统一社会信用码：91650103MA776T9F87，住所地：乌鲁木齐市沙依巴克区环卫南路136号新时住宅小区1栋1层商铺5号。 法定代表人：周学杰，系该公司经理。 第三人：奇台县交通运输局，住所地：奇台县城南。 法定代表人：高亮，系交通运输局局长。 原告奇台县农场中心苗圃与被告杨国军、新疆忠泰工程有限责任公司（以下简称：忠泰工程公司）、新疆鸿浩祥建筑安装有限公司（以下简称：鸿浩祥建筑公司）、第三人奇台县交通运输局买卖合同纠纷一案，本院于2020年6月1日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告奇台县农场中心苗圃委托代理人申延鸿，被告杨国军的委托代理人李元君，被告忠泰工程公司的委托代理人陶壮举到庭参加了诉讼，被告鸿浩祥建筑公司、第三人奇台县交通运输局经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告奇台县农场中心苗圃向本院提出诉讼请求：1、要求上述被告立即给付拖欠的苗木款683449.5元；2、要求上述被告自2018年3月1日起承担该拖欠款月5‰的利息直到还清欠款为止。先算至2019年8月1日为58093.2元；3、要求二被告因违约承担违约金30000元；4、第三人在拖欠工程款的范围内履行给付义务；5、本案的诉讼费用由上述被告承担，总计771542.7元。事实与理由：2017年10月15日被告杨国军与原告签订《苗木订购合同书》，被告新疆鸿浩祥建筑安装有限公司提供担保。被告杨国军购买原告的苗木用于奇台县公路长途客运站绿化景观工程，合同约定被告杨国军必须于2018年春节前付清所有货款。原告按合同约定履行供应苗木的义务。但被告杨国军未按合同约定给付货款。到2018年5月14日经双方验收，原告供应的苗木达成合同约定的成活率。经原告多次索要，被告杨国军、新疆鸿浩祥建筑安装有限公司以种种借口推托，至今尚欠苗木款683449.5元。原告同被告杨国军签署的合同总标的150万元，在履行过程中，因被告杨国军及被告新疆鸿浩祥建筑安装有限公司工地相关人员阻挠，后期再不接受合同约定的苗木，导致合同没能顺利履行，达到合同目的。被告应承担违约责任。另了解，被告新疆忠泰工程有限责任公司从第三人奇台县交通运输局承包奇台县公路长途客运站工程，被告新疆忠泰工程有限责任公司又将绿化工程转包给被告新疆鸿浩祥建筑安装有限公司施工，第三人奇台县交通运输局欠付被告新疆忠泰工程有限责任公司。新疆鸿浩祥建筑安装有限公司工程款未付，原告要求第三人奇台县交通运输局在欠付工程款的范围内履行给付义务。 被告杨国军辩称，向原告购买苗木属实，至今未支付货款，但原告主张的欠款系其单方核算，未与被告进行结算，对原告主张的苗木款不认可。 被告忠泰工程公司辩称，被告杨国军系苗木买受人，被告鸿浩祥建筑公司为被告杨国军提供担保，应当由被告杨国军、鸿浩祥建筑公司连带偿还拖欠的苗木款。忠泰工程公司不是买卖合同的相对方，原告不得突破合同的相对性要求忠泰工程公司支付货款。 被告鸿浩祥建筑公司经传票传唤未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩状。 第三人奇台县交通运输局经传票传唤未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩状。 经审理查明，2017年10月5日，鸿浩祥建筑公司与杨国军签订了《绿化工程施工合同书》，合同约定：杨国军以包工包料费方式承包奇台县公路长途客运交通枢纽绿化景观工程，开工时间为2017年10月6日，工期40天（包括法定假日），苗木质量必须严格按照绿化种植规范，苗木成活率达到95%，工程预算总价款为2600000元，结算方式为：苗木种植完成验收后，15个工作日内，支付总造价款的70%，2018年春节前支付总造价款的20%，剩余10%的工程款在工程完全交付后一次性付清。苗木保养期为12个月。鸿浩祥建筑公司委派朱长起对工程建设进行全面管理，保证运输道路通畅，提供施工用水、用电（水电费由公司承担）。杨国军委派李元君对施工进行全面管理。鸿浩祥建筑公司在合同上签章，法定代表人周学杰在合同上署名，杨国军在合同上署名。 2017年10月15日，杨国军与奇台县农场中心苗圃签订了《苗木订购合同书》，合同约定：经公开招标，奇台县农场中心苗圃为杨国军提供合同附件（苗木汇总表）内各类苗木，苗木总价格为1500000元（苗木运输费及其他费用由奇台县农场中心苗圃负担），结算时按苗木的实际供应量进行结算。杨国军提供卸车人员、苗木堆放场地，造林前提前5-6天通知苗圃起挖拉运，同时做好苗木验收工作，奇台县农场中心苗圃按照合同约定的规格提供苗木，拉运时用篷布遮盖防止水分蒸发，配合质量验收人员抽样验收工作，及时更换不合格苗木。付款方式为在签订合同时杨国军预付现金200000元，种植开始10-15日再支付200000元，种植验收后15个工作日按实际供苗量支付总价款的80%，余款在2018年春节前付清。如一方违反合同约定，支付对方合同总价格2%的违约金。鸿浩祥建筑公司在合同上签章。合同签订后，奇台县农场中心苗圃按照合同的约定，提供了相应的苗木，奇台县农场中心苗圃经营者李新华与杨国军的委托人田均华对栽植苗木数量进行了验收，苗木价款共计929738.5元。2017年10月6日，李新华与李元君协商苗木栽植费用单价，乔木40元/棵，灌木1元/棵，搭支架15元/棵，涂白5元/棵，挖树坑5元/棵，草绳18元/捆，浇水2000元，栽植费用共计118711元。杨国军共计支付款项365000元。后双方因货款支付产生争议，鸿浩祥建筑公司和杨国军拒绝接受苗木，至今未支付剩余货款和栽植费用。 另查明，被告忠泰工程公司承包了第三人奇台县交通运输局发包的奇台县客运站建设项目，被告忠泰工程公司又将部分工程转包被告鸿浩祥建筑公司，转包工程包括案涉奇台县公路长途客运交通枢纽绿化景观工程，被告鸿浩祥公司经营范围含绿化管理，但不具备市政园林建设资质。 上述事实有《绿化工程施工合同书》、《苗木订购合同书》及附件（苗木汇总表）、奇台县新客运站栽植苗木数量验收清单、种植费用证明、苗木成活率验收证明、销售灌木清单、销售乔木清单、栽植费用清单、当事人陈述予以证明。 本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。本案的争议焦点一：鸿浩祥建筑公司是否承担清偿责任？奇台县农场中心苗圃与杨国军签订的《苗木订购合同书》系双方真实意思表示，内容合法，该合同合法有效，本院予以确认。杨国军在签订合同时，向奇台县农场中心苗圃提供了其与鸿浩祥建筑公司签订的《绿化工程施工合同书》，在订购合同签订后，鸿浩祥建筑公司在《苗木订购合同书》担保人处签章。因《绿化工程施工合同书》未竣工验收，造成《苗木订购合同书》未全部履行，双方产生争议时，杨国军以工程未完工拖延支付货款，鸿浩祥建筑公司也以工程款未结算为由未履行担保义务。被告杨国军未按期支付剩余货款683449.5元(929738.5元+118711元-365000元)已构成违约，应当依法承担继续支付剩余货款的违约责任。被告鸿浩祥建筑公司作为保证人，依法与被告杨国军承担连带给付责任。 争议焦点二：忠泰工程公司是否承担本案的给付责任。忠泰工程公司作为奇台县客运站建设项目承包人，将部分工程转包鸿浩祥建设公司施工，转包过程中未审核分包人的建筑资质，而鸿浩祥公司明知仅有绿化管理资质，无市政园林施工资质，仍然承揽分包工程，双方系违法分包。鸿浩祥建筑公司在违法分包工程后，又将奇台县公路长途客运交通枢纽绿化景观工程违法转包给不具备建筑资质的杨国军，忠泰工程公司、鸿浩祥建筑公司、杨国军的上述非法转包、违法分包行为违法了《中华人民共和国建筑法》第二十六条、第二十九条的禁止性法律规定，但上述行为不影响《苗木订购合同书》的效力，忠泰工程公司未委托杨国军购买苗木，杨国军的行为外观上未表现为表见代理，依据合同的相对性，忠泰工程公司不是《苗木订购合同书》的主体，不承担给付苗木款的责任。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十八条规定：“当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。”上述法律规定确定当事人在违约金与违约损失只能选择一项，现原告既主张利息损失又主张违约金不符合法律规定，对其主张违约金30000元的诉讼请求，本院不予支持。关于逾期付款利息，本院酌定按照中国人民银行同期同类贷款基准利率和贷款市场报价利率（LPR）计算逾期付款利息，2018年3月1日至2019年8月19日，利息金额为47884元（683449.5元×4.75%/年÷12个月×17.7个月），超出部分，本院不予支持。被告鸿浩祥建筑公司经传票传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃相应诉讼权利。 依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条、第二十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十八条、第二十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告杨国军于本判决生效后十日内支付原告奇台县农场中心苗圃苗木款683449.5元； 二、被告杨国军于本判决生效后十日内支付原告奇台县农场中心苗圃逾期付款利息47884元，以未付苗木款683449.5元为基数，自2019年8月20日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息； 三、被告新疆鸿浩祥建筑安装有限公司对本判决确定的第一项、第二项中的款项承担连带清偿责任，被告新疆鸿浩祥建筑安装有限公司承担保证责任后，有权向被告杨国军追偿； 四、驳回原告奇台县农场中心苗圃的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5758元，邮寄费380元，合计6138元（原告已预交），原告奇台县农场中心苗圃负担638元，被告杨国军、被告新疆鸿浩祥建筑安装有限公司负担5500元（给付日期同上）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第六师中级人民法院。 审判员 叶 建 二〇二〇年九月二十九日 书记员 吴雪梅