广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0113民初1371、1447号原告〔（2020）粤0113民初1371号案被告〕：陈明隆，男，1990年11月21日出生，黎族，住贵州省关岭布依族苗族自治县。委托诉讼代理人：李大庆，北京市盈科（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙美芬，北京市盈科（广州）律师事务所实习人员。被告〔（2020）粤0113民初1371号案原告〕：广州科伊斯数字技术有限公司，住所地：广州市番禺区南村镇员岗大道东路**之********。法定代表人：莫锦波，职务：总经理。委托诉讼代理人：蒋秀丽，广东金桥百信律师事务所律师。陈明隆与广州科伊斯数字技术有限公司（以下简称科伊斯公司）劳动争议纠纷两案，本院立案后依法适用普通程序公开开庭进行了审理。陈明隆及其委托诉讼代理人李大庆、孙美芬，科伊斯公司的法定代表人莫锦波及其委托诉讼代理人蒋秀丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。案件事实双方有争议的事项为第六至十一项，其他事项双方无争议。一、入职时间及工作岗位：2019年1月16日入职，任职营销总监。二、签订合同情况：双方于2019年1月25日签订劳动合同，约定合同期限为2019年1月16日至2022年1月15日止；工作时间为标准工时制，每日工作8小时，每周工作5天。三、工资标准及构成：上述合同约定工资构成为岗位工资+管理奖金+绩效奖金，其中岗位工资为1万元/月（岗位工资作为计算加班工资基数）、管理奖金5000元/月，绩效奖金在综合甲方（科伊斯公司）的经营状况及乙方（陈明隆）的工作表现等因素后依据甲方的相关薪酬制度进行发放。四、离职前已发放的工资情况：2019年1月份至2019年10月份领取工资金额分别为7105元、12555元、13505元、20721.5元、16293.3元、26752.7元、30531.7元、32187.4元、29933.6元、15000元。五、陈明隆要求科伊斯公司支付在2019年1月至5月期间以交个人所得税、参加社会保险名义对其所扣的工资合计4605.60元，科伊斯公司对此没有异议，本院予以确认。六、解除劳动关系的情况：陈明隆主张其于2019年11月21日以科伊斯公司未依法缴纳社会保险费为由，通知科伊斯公司其被迫解除劳动关系，为此其提交《被迫解除劳动关系通知书》一份以及邮寄信息等。科伊斯公司主张系陈明隆于2019年10月31日申请辞职，经其批准同意，陈明隆离开公司，不再负责营销部门的工作。科伊斯公司主张陈明隆在职期间擅自代公司领取了企业领袖奖，在2019年9月份作出检讨，从此时起已有意向离开公司。后其要求独立带团队销售，不再属于其公司。为了明确双方的关系，公司要求陈明隆把劳动关系的流程做好。公司在2019年10月31日通过微信将《终止劳动合同通知书》发给陈明隆，陈明隆回复表示同意。陈明隆与科伊斯公司法定代表人莫锦波的微信聊天记录显示，2019年10月31日，莫锦波向陈明隆发送《离职申请书》一份并陈述：“你这边选择后续以独立运营形式开展合作，所以公司这边需要走完解除劳务合同的流程，有份离职申请书需要你签名发回。后续具体的合作协议等你具体的方案出来我们共同商议。”陈明隆回复：“好啊，过几天我回来了一起弄”。后莫锦波于当天再次向陈明隆发送《终止劳动合同通知书》，内容为：“公司同意你于2019年10月31日提出的辞职申请，并解除劳动合同，合同终止时间为2019年10月31日……”。陈明隆回复一个表示“OK”的手势。庭审中陈明隆陈述因双方合作不愉快，此前有想改变合作的想法，但双方并未达成共识，其也没有向公司提出要解除劳动合同。本院认为，科伊斯公司主张系陈明隆提出离职，但未能提供相应的证据，反而从上述微信聊天记录可见，是其要求陈明隆填写离职申请书，而非陈明隆主动向其提交离职申请书，在终止劳动合同书中亦提到“于2019年10月31日提出的辞职申请”，也并非其所陈述的陈明隆已于此前提出离职，故对于科伊斯公司主张双方劳动关系的解除是因陈明隆申请离职，本院不予采纳。但根据双方的举证以及陈述，双方自陈明隆领取企业领袖奖后均已存在协商变更劳动关系的意向并已进行了协商，而在2019年10月31日，科伊斯公司的法定代表人莫锦波向陈明隆发出《离职申请书》填写时，陈明隆表示没有异议，后再向其发送《终止劳动合同通知书》时，陈明隆还是未提出异议。故本院据此认为科伊斯公司于2019年10月31日向陈明隆提出解除劳动合同，并与陈明隆协商一致解除劳动合同。陈明隆向科伊斯公司发出的《被迫解除劳动关系通知书》是发生在上述行为之后，故陈明隆主张其系因科伊斯公司未依法为其缴纳社保费而被迫解除劳动关系，本院不予采纳。七、劳动关系存续期间：如上述，本院确认双方于2019年10月31日解除劳动关系，故双方的劳动关系存续期间应为2019年1月16日至2019年10月31日。八、2019年11月份工资、差旅费问题：如上述，双方劳动关系已于2019年10月31日解除，陈明隆要求科伊斯公司支付2019年11月工资10345元以及2019年11月1日至11月6日的差旅费3411元缺乏依据，本院不予支持。九、周休息日加班工资问题：陈明隆提交其工资条，上方显示其每月出勤天数，其中2019年6月至10月出勤天数为25天、27天、27天、25天、23天，陈明隆据此主张其在2019年6月至10月共加班20.25天，要求科伊斯支付加班费27945元。科伊斯公司对上述工资条的真实性予以确认，但认为公司规定所有人需上班六天，其所发放的工资已包含周六的工资。本院认为，双方签订合同约定工作时间为每周5天，每天8小时，科伊斯公司主张双方约定上班时间为6天没有依据，本院不予采纳。按照上述工资表所记载的出勤天数，陈明隆主张其在2019年6月至10月加班20.25天未超过上述工资条记载的出勤天数，本院予以确认。故其在上述期间应得加班费为18620.69元（10000元÷21.75元/天×20.25天）。陈明隆主张的金额过高，本院予以调整。科伊斯公司主张其所发放的工资中已包含周六的工资，但未能提供相应的证据予以证实，本院不予采纳。十、绩效工资问题：陈明隆主张在2019年1月份至6月份计算其提成的比例都是3%，从2019年7月份开始变为1%，认为科伊斯公司未足额向其发放2019年7月份至9月份的提成，也未发放2019年10月份的提成。为此，陈明隆提交表格三份，其陈述该些表格是在2019年11月7日之后由财务通过微信向其发送的，其中每月记载的提成比例有1%（乳圆、50台X6**iwos）、3%（销售合计）或5%（自己客户）、2%（Giwos客户），其还提交2019年10月31日工作群微信聊天记录，主张根据此记录显示A、B两组在2019年10月份的业绩合计为632650元，应按3%计算其绩效。科伊斯公司确认上述表格的真实性，其陈述该些表格是陈明隆离职后向财务人员索要，其主张其销售提成制度分为普通渠道客户和大渠道客户，故提成的计算标准不一致。公司的财务已将所有的工资条、详细的计算数据通过微信发送给陈明隆，陈明隆对2019年7月至9月份的数据均没有提出异议，其并没有少发提成。而2019年10月份，陈明隆已经没有管理团队（A组以及B组）。为此其提交法定代表人莫锦波与陈明隆在2019年10月23日的微信聊天记录，其中陈明隆陈述：“销售有事我都让他们找你了，客户根据数据管理，你要上手啊”。本院认为，陈明隆未能提交证据证实其与科伊斯公司明确约定所有销售均按3%的比例计算提成，从陈明隆所提交的表格也显示存在5%（自己客户）、2%（Giwos客户）的比例计算提成，其对该些计算比例并未提出异议。故科伊斯主张提成的计算标准并不都是按3%计算，本院予以采信。而陈明隆在收取2019年7月份至9月份的工资时均未对提成金额提出异议，故现其主张该些月份的提成差额依据不足，本院不予支持。关于2019年10月份的提成，从科伊斯公司提交的微信聊天记录看，该聊天是发生在2019年10月23日，故其据此认为陈明隆在2019年10月份不再管理销售团队依据不足，本院不予采纳。而科伊斯公司确实未向陈明隆发放2019年10月份的提成（即绩效工资），现陈明隆按照微信工作群显示的业绩要求按照3%的比例计算其提成，科伊斯公司未能提供证据证明应属于陈明隆的提成部分，本院采纳陈明隆陈述，确认科伊斯公司应向陈明隆发放2019年10月份绩效工资18979.5元。十一、解除劳动合同经济补偿金问题：如上述本院确认双方劳动关系是由科伊斯公司提出并经双方协商一致解除，故科伊斯公司应向陈明隆支付经济补偿金。按照陈明隆已领取的工资情况以及本院已确认的科伊斯公司还应向陈明隆发放的加班工资、绩效工资、扣发的社保费和个人所得税款，折算陈明隆离职前月平均工资为24679.1元。按照陈明隆的工作年限，科伊斯公司应向其支付一个月的经济补偿即24679.1元。十二、仲裁请求：穗番劳人仲案〔2020〕97号：一、确认陈明隆与科伊斯公司在2019年1月16日至2019年11月21日期间存在劳动关系；二、科伊斯公司支付2019年11月1日至2019年11月21日期间工资10345元；三、科伊斯公司支付2019年6月1日至2019年11月21日期间周休息日加班工资27945元；四、科伊斯公司支付扣发的2019年7月1日至2019年10月31日期间的绩效工资39545.7元；五、科伊斯公司支付2019年1月16日至2019年5月31日期间以社保费、个税名义扣发的工资4605.60元；六、科伊斯公司支付差旅费3411元；七、科伊斯公司支付解除劳动关系经济补偿金26951元。十三、仲裁结果：穗番劳人仲案〔2020〕97号《仲裁裁决书》作出的非终局裁决：一、确认陈明隆与科伊斯公司自2019年1月16日至2019年10月31日期间存在劳动关系；二、科伊斯公司支付陈明隆周休息日加班工资27945元；三、科伊斯公司支付陈明隆绩效工资差额39545.7元；四、科伊斯公司返还陈明隆以代扣社会保险及个人所得税的工资4606.17元；五、驳回陈明隆的其他仲裁请求。十四、原告的诉讼请求：（2020）粤0113民初1447号案陈明隆的诉讼请求：1.判决确认原告与被告在2019年1月16日至2019年11月21日期间存在事实劳动关系；2.判决被告支付11月份工资10345元；3.判决被告支付休息日加班工资27945元；4.判决被告支付扣发的绩效工资39545.7元；5.判决被告支付扣发的社保费、个税款4605.6元；6.判决被告支付差旅费3411元；7.判决被告支付解除劳动关系经济补偿金26951元。（2020）粤0113民初1371号案科伊斯公司的诉讼请求：1.判令原告不需要向被告支付绩效工资39545.70元；2.判令原告不需要向被告支付加班工资27945元。裁判理由与结果本院认为，科伊斯公司和陈明隆依法建立了劳动关系，双方的劳动权益均受法律保护。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、原告陈明隆与被告广州科伊斯数字技术有限公司于2019年1月16日至2019年10月31日期间存在劳动关系；二、被告广州科伊斯数字技术有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告陈明隆支付已扣个人所得税以及社会保险费4605.6元、加班费差额18620.69元、绩效工资18979.5元、解除劳动合同经济补偿金24679.1元；三、驳回原告陈明隆的其他诉讼请求；四、驳回被告广州科伊斯数字技术有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费各10元，由原告陈明隆负担10元、被告广州科伊斯数字技术有限公司负担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  陈晓佳人民陪审员  梁少萍人民陪审员  何姿英二〇二〇年十月九日书 记 员  孟婉莹