广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤13民终7702号上诉人（原审第一被告）：易康发，男，汉族，1977年4月26日，住址：江西省萍乡市安源区。委托诉讼代理人：蓝和根，萍乡市上栗县148法律服务工作者。被上诉人（原审原告）：广东罗浮山国药股份有限公司，住所：广东省惠州市博罗县*******边岭排工业区（罗浮山药业城）。法定代表人：王某1。委托诉讼代理人：钟锦波，该单位工作人员。委托诉讼代理人：蓝祺舜，该单位工作人员。原审第二被告：张坚，男，汉族，1984年11月5日出生，住址：江西省萍乡市湘**。上诉人易康发因与被上诉人广东罗浮山国药股份有限公司及原审第二被告张坚合同纠纷一案，不服广东省惠州市博罗县人民法院（2020）粤1322民初1745号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月10日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人易康发及其委托诉讼代理人蓝和根，被上诉人广东罗浮山国药股份有限公司委托诉讼代理人钟锦波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人易康发上诉请求：一、请求二审法院依法撤销原审判决并驳回被上诉人的部分诉讼请求；二、改判除一审法院支持的部分款顼外，再支持上诉人主张的131132.7元抵销货款；三、本案的一、二审诉讼费、律师代理费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清。上诉人于2012年6月28日应聘被上诉人OTC事业部，负责OTC事业部江西省萍乡市区域的药品销售工作，任地办经理之职，先后分别于2012年6月28日、2015年9月20日、2016年2月24日与被上诉人签订《公司营销方案及管理制度确认书》和《承诺书》，双方关系系公司职员与公司隶属于领导与被领导的关系。入职后，上诉人扎扎实实、兢兢业业地做好本职工作，发挥白身独特的职业优势，为公司创造了良好营销业绩和经济效益。由于工作突出，2015年9月起由地办经理提升为省区经理，负责江西省区的0TC药品销售工作。2016年1月1日，被上诉人在发往江西九洲医药有限公司的声明中授予上诉人个人资信额度20万元整，由此可见，被上诉人对上诉人的工作和信誉的高度肯定。2017年4月13日，上诉人辞去省区经理，至今仍保留萍乡地区经理，从2012年起至今一直与被上诉人保持着良好的营销状态。因此，上诉人与被上诉人所有发生的资金往来纯属于企业内部业务上正常的资金往来。在一审庭审时，上诉人提出了被上诉人从上诉人工资提成中扣除的51156.53元作为考核罚款罚息显失公平，无事实和法律依据，对此，被上诉人事业部副总监叶少宏出示了书面批示“考虑到易康发在入职期间一直努力做好本职工作，同意免除2017年一季度营销回款考核”，上诉人提出了应当充减其货款，但是，没得不到一审法院的支持；公司开展借贷宝活动，是公司高层作出重要决定，组织这种规模大的活动不是喊个口号、走走形式能解决的事情，被上诉人也郑重承诺公司从财务方面拿出2.8万元省区经理搞好这个活动，一审法庭也以证据不足为由不予支持；被上诉人为了自身的利益不断给上诉人增加营销任务，造成产品大量积压，并且强行要求省区交接地办市场，致使44176.17元产品过期，一审法院又以与本案无关为由不予支持，要另案处理。本案的被上诉人起诉的诉求是要收回货款，而上诉人请求的也是将过期货物给个合情合理的支持，与本案有着直接的因果关系，岂能与本案无关？根据《最高人民法院关于审理买卖合同案件适用法律若干问题的解释》第3O条之规定，由于被上诉人的过错而造成的损失，应当由被上诉人承担责任，再者，2017年被上诉人组织省区经理外出考察、学习、旅游，被上诉人从上诉人的工资中扣除780O元费用，上诉人因故未能参加，理所应当将7800元抵扣贷款，但同样没有得到支持。（以上四项共计人民币131132.7元）综上所述，一审法院认定事实不清，该判决倾向于被上诉人，显示公平原则，为依法维护上诉人的合法权益，请求二审法院查明案件事实真相，依法支持上诉人的上诉请求。上诉人补充意见称：适用法律不当，适用法律错误。原审的适用法律是合同法的第206条，因为本案不是民间借贷案件，因此该判决适用法律不当。被上诉人广东罗浮山国药股份有限公司答辩称：被答辩人主张提出的51156.53元罚款罚息作为其货款予以减除，此笔款项在一审时给予易康发扣减74425.35元中已包含被答辩人主张提出的51156.53元款项。被答辩人主张提出的44176.17元过期产品款项，公司的营销方案中有明确的规定，而且此款项跟本案并无关联。被答辩人主张提出的公司承诺从公司财务拿出2.8万元给省区经理搞活动，被答辩人就此主张并没有向一审法庭和答辩人提供相关的任何证据。被答辩人主张提出的7800元外出考察、学习、旅游费用，因故未能参加，理当抵扣7800元货款。被答辩人就此主张没有向一审法庭和答辩人提供相关的任何证据。综述，被答辩人的各项上诉请求，均没有事实及法律依据。被上诉人认为一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求贵院驳回上诉人的诉讼请求，依法维护被上诉人的合法权益。原审第二被告张坚经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，未提交书面答辩。原审原告广东罗浮山国药股份有限公司向一审法院起诉请求：一、请求法院判令被告一偿还欠款人民币181788.26元；二、判决被告一自起诉之日起按中国人民银行规定的同期贷款利率给付利息给原告；三、判决被告二对上述债务承担连带清偿责任；四、本案诉讼费用由两被告承担。一审法院认定事实：被告一自2012年6月28日起，与原告签订《公司营销方案及管理制度确认书》，负责原告OTC事业部江西省萍乡市区域的药品销售业务。由原告供药品给被告一销售，被告一按发货数量收回货款并按回款计算提成，取得经济报酬。被告二作为被告一的担保人与原告签订了《经济责任担保书》，约定被告二自愿为被告一的债务提供连带责任担保，保证期间为被告一欠款行为被公司财务确定之日起计算至第24个月，该《经济责任担保书》由被告二签名按捺。被告一因个人原因，2017年4月13日开始不再做原告萍乡市区域药品销售业务。根据原告提供的《销售合同》、《广东罗浮山国药有限公司OTC》表格、《差额税台账明细》等，明确截止2020年3月9日，被告一欠付原告货款数为184548.7元。根据原告提供的《离职业务员欠款明细汇总表》以及双方当庭确认，确认原告仍欠被告货款欠款12521.04元、货物保证金40000元、考核保证金5000元、管理保证金37908.4元及百草油销售佣金5400元，合计100829.44元。被告仍欠原告差额税7650.84元、提成负数1859.81元、个人欠款8018元、易康个人欠款715元，合计18243.65元。原告于2019年7月19日通过EMS发送催款函给两被告。以上事实有原告提供的《借款（借货）单》《销售合同》《发货单》《业务员欠款明细汇总表》、对账单、《催款函》复印件及EMS快递单据等证据予以佐证，故一审法院予以采信。一审法院认为，本案为合同纠纷，被告一为原告公司营销中心OTC事业部于江西省萍乡市区域开展销售业务，根据被告签名确认的《广东罗浮山国药有限公司OTC》表格以及原告主张，对于被告仍欠原告货款184548.7元的事实，一审法院予以确认。另根据原、被告双方于庭审时的确认，原告仍欠原告货款欠款12521.04元、货物保证金40000元、考核保证金5000元、管理保证金37908.4元及百草油销售佣金5400元，合计100829.44元；被告仍欠原告差额税7650.84元、提成负数1859.81元、个人欠款8018元、易康个人欠款715元，合计18243.65元。关于被告称原告仍欠其借贷宝活动启动会议费用28000元及2016年国外旅游费7500元，由于未向一审法院提供相关证据予以佐证，故一审法院不予采信。关于被告称原告公司曾承诺免除其考核罚款和罚息，由于原告于庭审时已承诺免除案涉逾期利息49925.35元及考核罚款24500元，合计74425.35元，该款项已包含在原告的诉讼请求181788.26元内，故应视为原告对诉讼请求的部分放弃。经计算，现被告仍欠且原告款项101962.91元（184548.7元－100829.44元＋18243.65元）。现原告请求被告一清偿欠款并从起诉之日起（即从2020年4月10日起）按中国人民银行规定的同期同类贷款利率计付利息，有事实和法律依据，一审法院予以支持，欠款金额应为101962.91元。关于原告主张被告二承担连带清偿责任，经审理查明，被告二出具的《经济责任担保书》载明被告二自愿为被告一的债务提供连带责任担保。根据《中华人民共和国担保法》第十八条的规定“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在保证范围内承担保证责任。”现原告请求被告二对被告一所欠的款项及利息承担连带清偿责任，有事实和法律依据，且被告二未到庭参加诉讼且未提出抗辩，一审法院予以支持。被告二潘啓清经一审法院依法传唤，无正当理由拒不到庭，不影响一审法院对本案的审理和判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，一审法院判决如下：一、限被告一易康发在本判决发生法律效力后十日内偿还原告欠款101962.91元及利息（以101962.91元为本金从2020年4月10日起至实际清偿之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）二、被告二张坚对于上述欠款承担连带清偿责任。案件受理费2067.89元，由被告易康发、张坚负担。本院二审期间，当事人围绕本案争议焦点并未提交新证据。本院查明，一审查明事实正确，本院予以确认。另查，二审庭审时，易康发表示51156.53元作为考核罚款罚息显失公平，被上诉人并未免除该款。本院认为，上诉人提出被上诉人从上诉人工资提成中扣除的51156.53元作为考核罚款罚息显失公平，但其未能提供证据证实其主张，一审不予支持正确。上诉人认为44176.17元过期产品款项应抵扣本案欠款，但其未能证明过期产品应当由被上诉人承担的依据。上诉人提出被上诉人承诺从公司财务拿出2.8万元给省区经理搞活动，该款应当抵扣欠款，但上诉人未能证明被上诉人对此有过承诺。此外，上诉人认为被上诉人应当返还7800元外出考察、学习、旅游费用，亦未提供证据证实。故此，上诉人上诉请求依据不足，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案件二审受理费4135元由易康发负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈晓文审 判 员 黄**锋审 判 员 刘艳妹二〇二〇年十月二十六日法官助理 李嘉伊书 记 员 林楚侨附相关法律规定：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。