湖南省靖州苗族侗族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)湘1229刑初121号 公诉机关靖州苗族侗族自治县人民检察院。 被告人宋造成（绰号“星星”“星啊几”“黑鬼”），男，1980年5月7日出生于靖州苗族侗族自治县，汉族，文盲，务农，住靖州苗族侗族自治县。因犯盗窃罪，于2008年1月25日被本院判处有期徒刑5年；因犯盗窃罪，于2015年5月5日被会同县人民法院判处有期徒刑1年6个月，因犯盗窃罪，于2017年12月21日、2019年2月27日分别被本院判处有期徒刑10个月、8个月；2019年5月27日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2020年5月14日被靖州苗族侗族自治县公安局刑事拘留，2020年6月18日经靖州苗族侗族自治县人民检察院批准，次日由靖州苗族侗族自治县公安局执行逮捕。现押于靖州苗族侗族自治县看守所。 辩护人尹爱忠，湖南正清律师事务所律师。 靖州苗族侗族自治县（下称靖州县）人民检察院以靖检刑检刑诉(2020)43号起诉书指控被告人宋造成犯盗窃罪、诈骗罪，于2020年8月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。靖州县人民检察院指派检察员胡万银出庭支持公诉，被告人宋造成及其辩护人尹爱忠到庭参加诉讼。现已审理终结。 靖州县人民检察院指控： （1）盗窃罪 2020年3月24日10时许，被告人宋造成从靖州县城坐班车到靖州县，后走路到燎原村8组蒋某家中，将蒋某灶房楼口处的一房门踢开，进入蒋某堂屋又将右侧的一房门撬开，后又将蒋某厨房的一后门踢开，进入到房间对房内的木柜、书桌抽屉、床上、衣柜乱翻，但没有翻到有价值的物质，宋造成把蒋某家中一把柴刀拿走，被告人宋造成在蒋某家中实施盗窃后，又到甘棠镇燎原村10组石某家中，用柴刀将石某家中四个房门撬开，进入房间乱翻，也没有翻到有价值的物质。 2020年4月2日下午，被告人宋造成到靖州县，在高峰村碰到肖某后，于当晚在肖某家中住了一夜，4月3日早上，宋造成从肖某家中出来，先后到贾某2家，用贾某2家里柴刀将其一房门撬开，进入到房间乱翻，没有翻到有价值的物质。在贾某2家中实施完盗窃后，被告人宋造成先后到高峰村贾某1家、明某1家、唐某2家、唐某3家分别采取踢门、撬门的方式将门打开进入房间乱翻实施盗窃，除在唐某2家中盗窃得1包黄芙蓉王香烟，在唐某3家中盗窃得现金几百元外，其余家中均没有盗得财物。 2020年4月6日上午，被告人宋造成到靖州县14组黄某1家中，将黄某1家的住宅后面一窗户玻璃砸破，翻窗进入房间在房间内，对抽屉、衣柜乱翻，没有翻到有价值的物质。 2020年4月8日上午10时许，被告人宋造成到靖州县杨某1家中，在杨某1家的厨房拿了一把柴刀，用柴刀将杨某1家厨房旁边的一个房门撬开，进入房间对房间的床上、木柜乱翻，没有翻到有价值的物质后将柴刀拿走。宋造成拿着柴刀到门用柴刀撬开，进入房间进行盗窃，在唐某1卧室内的衣柜里盗得现金约700元。 2020年4月13日上午，被告人宋造成到靖州县明某2家，将进入明某2家堂屋右侧一房门挂锁撬开，进入房间对床上、木柜抽屉乱翻实施盗窃，在木柜抽屉内的几个包偷到外面路边翻看，发现一个包里有现金1000余元，将钱拿走后，包和包里的其他东西全部丢到路边。 2020年4月29日上午，被告人宋造成到靖州县古村9组吴某家中，将进入堂屋右侧一房间门撬开，进入房间内对床上、木柜乱翻，盗得现金约200元。 2020年5月9日上午，被告人宋造成到靖州县地芒村5组黄某2家中，将进入黄某2家堂屋右侧的一间房门撬开，进入到房间内乱翻，盗得现金4900元。 2020年5月12日上午，被告人宋造成租田某的出租车到靖州县土溪八龙村，后宋造成到该村12组明某3家中，将进入明某3家堂屋左侧的一房间门撬开，进入房间内对床上、木柜乱翻，盗窃得现金30000元。 认定上述事实的证据如下： 1、物证：金戒指一枚； 2、接报案、受案登记表、常住人口基本信息、抓获经过、刑事判决书、接受证据清单、手机通话记录等书证； 3、证人田某、宋某、肖某、王某、明某4、明某5的证言； 4、被害人唐某1、杨某1、蒋某、石某、唐某2、明某1、贾某1、贾某2、唐某3、明某2、黄某1、明某3、黄某2、吴某的陈述； 5、被告人宋造成的供述与辩解； 6、勘验、辨认、指认现场等笔录。 （2）诈骗罪 2019年5月底，被告人宋造成从靖州县看守所释放后，找到与其在靖州县杨某2的妻子雷某，犯罪嫌疑人宋造成以自己能找关系将羁押在靖州县看守所的杨某2释放出来为由，从雷某处分12次骗取现金13000余元钱。 认定上述事实的证据如下： 1、接报案、受案登记表、常住人口基本信息、抓获经过、刑事判决书等书证； 2、证人杨某2、李某的证言； 3、被害人雷某的陈述； 4、被告人宋造成的供述与辩解； 5、手机数据恢复鉴定意见。 公诉机关认为，被告人宋造成以非法占有为目的，14次入户盗窃，盗得财物46800元，具有其他严重情节，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任；被告人宋造成以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物13000余元，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人宋造成在刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯；在判决宣告前，一人犯数罪，应数罪并罚，分别适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款、第六十九条第一、二、三款的规定。被告人宋造成在盗窃犯罪中具有累犯、以破坏性手段入户盗窃、赃物已部分追回、给被害人挽回部分财产损失的量刑情节，建议对盗窃罪量刑5年4个月，并处罚金；被告人宋造成在诈骗罪中具有累犯的量刑情节，建议量刑1年，并处罚金；两罪合并建议判处有期徒刑6年，并处罚金。请依法判处。 被告人宋造成辩解称，其系民警刑讯逼供作的虚假口供，其有没在盗窃现场的证人，办案民警查获的戒指系其本人购买，现金系其个人积蓄，不是盗窃所得赃物、赃款，其没有实施盗窃行为，不构成盗窃罪。对公诉机关指控其诈骗被害人雷某的钱财，其与被害人系男女朋友关系，在一起同居一个多月，双方之间有经济往来，不存在诈骗。 被告人宋造成的辩护人辩称，对公诉机关指控被告人宋造成犯盗窃罪、诈骗罪的定性没有异议，但对公诉机关指控被告人宋造成盗窃黄某2及明某3的财物的事实应不予认定。 经审理查明 一、公诉机关指控被告人宋造成盗窃罪的犯罪事实与本院查明的事实相一致，无出入。 上述事实，有下列经过庭审质证，且查证属实的证据证明： 1、接报案登记表、报警材料、立案决定书，证明本案立案情况。 2、常住人口基本信息，证明被告人宋造成的基本身份信息。 3、到案经过，证明被告人宋造成到案情况。 4、刑事判决书、释放证明，证明被告人宋造成曾经受到盗窃刑事处罚的时间、案件事实及处罚结果；被告人宋造成因盗窃罪被执行刑罚2019年5月27日刑满释放。 5、银行卡号为62×××12的流水清单，证明该银行卡户名为田某，2020年5月12日通过ＡＴＭ机分三次存款20000元。 6、扣押决定书及扣押物品清单、湖南省非税收入一般缴款书、物证黄金戒指一枚，证明从田某处扣押了储蓄卡一张、黄金戒指一枚及人民币36600元。 7、被害人石某提供的2020年3月24日蔡周华养猪场的视频资料截图，证明案发时间段，有一陌生男子在案发现场周围出现。 8、号码为183××××2040手机通话记录，证明号码为183××××2040手机通话记录（共12页）及案发时该手机持有人所在地理位置。 9、黄某3提供的收购稻谷清单，证明黄某2销售稻谷2727＊1.6＝5979元。 10、证人田某的证言，证明2020年5月12日7点钟左右，“星星”（即被告人宋造成）打电话要其到藕团接他，接到城里吃饭后他要其把他送到太阳坪土溪铺电站附近，三小时后，他再次打电话要其到土溪铺接他，上车后不久，他在车上数钱，他给了其4000元现金，说是给其的车费和还我的借款，后分两次拿了3万元钱给其，说是让其给他拿起。 其送“星星”到甘棠有三次左右，只到甘棠镇燎原村路段他就下车了。到有七、八次，其中有三、四次是送他到下的车，有三、四次是送他到土溪八龙村那里下的车。时间多数都集中在2020年的4月份和5月份中旬。 11、证人宋某的证言，证明案发时间段出现在被害人石某家附近视频中的男子是被告人宋造成。 12、证人肖某的证言，证明出现在2020年4月8日案发现场周围的人与到其家居住过的人系同一个人，且居住的那人离开当天，村里发生了多次入户盗窃案件。 13、证人王某的证言，证明出现在2020年4月8日案发现场周围的人与被告人宋造成系同一个人。 14、证人明某4的证言，证明其奶奶唐玉英家里被盗的时间、地点、财物类别及被盗财物的数量等事实。 15、证人明某5的证言，证明其家中进入小偷。 16、证人黄某3的证言，证明2019年9月份左右，黄某2向其销售了3737斤稻谷，每斤1.6元，其应付给他5979元，扣除其原来的开支，其付给他现金5000元。 17、被害人唐某1、杨某1、蒋某、石某、唐某2、明某1、贾某1、贾某2、唐某3、明某2、明某3、黄某2、吴某、黄某1的陈述，证明被害人唐某1、杨某1、蒋某、石某、唐某2、明某1、贾某1、贾某2、唐某3、明某2、明某3、黄某2、吴某、黄某1等人家里被盗的时间、地点、入户方式及被盗财物的数量等事实。 18、被告人宋造成的供述与辩解，证明宋造成多次入户盗窃的时间、地点、作案手段及结果等事实，但在庭审中翻供。 19、情况说明、公安监管场所被监管人员入所体检表，证明公安局办案人员储永海、杨鑫波分别说明在办理被告人宋造成涉嫌盗窃罪一案中没有对宋造成有刑讯逼供行为。被告人宋造成入所时没有外伤及血肿。 20、辨认笔录，经证人田某辨认，被告人人宋造成与外号“星星”的人系同一人。经肖某辨认被告人宋造成与在肖某家住了一夜的陌生男子系同一人。 21、现场勘验检查笔录，证明被害人唐某1、明某2、唐某2、黄某1、明某3家里被盗现场的方位及现场遗留痕迹。被害人杨某1家里被盗现场的方位。 22、现场指认笔录，证明经被告人宋造成指认其在2020年3、4月份期间，携带凶器采用撬门的方式入户盗窃9次。被告人宋造成在2020年4、5月份期间，曾到靖州县的村寨入户盗窃多次，但宋造成被宣布拘留后，拒绝在指认笔录上签字。 23、提取笔录，证明办案人员从证人田某手中扣押现金36600元。 24、搜查笔录，证明通过对宋造成、田某及洪江宾馆4009房进行搜查，从宋造成手指搜出金戒指一枚，从田某处搜出银行卡一张，从4009房一纸箱内搜出“中国黄金质保单”一张。 二、公诉机关指控被告人宋造成诈骗罪的犯罪事实与本院查明的事实相一致，无出入。 上述事实，有下列经过庭审质证，且查证属实的证据证明： 1、接报案登记表、报警材料、立案决定书，证明本案立案情况。 2、常住人口基本信息，证明被告人宋造成的基本身份信息。 3、到案经过，证明被告人宋造成到案情况。 4、刑事判决书、释放证明，证明被告人宋造成曾经受到盗窃刑事处罚的时间、案件事实及处罚结果；被告人宋造成因盗窃罪被执行刑罚2019年5月27日刑满释放。 5、由被害人雷某提供的微信聊天记录截图、微信付款凭证及中国工商银行2019年5月30日ＡＴＭ机取款凭条复印件一份、提取笔录，证明被害人雷某与被告人宋造成微信聊天记录及微信付款凭据的来源。微信聊天记录反映的事实为“释放雷某老公及归还转款的事”；微信付款凭证反映雷某向“曾经的回忆”转款13次，共计14820元，“曾经的回忆”向雷某转款1次，数额为800元。 6、靖州县看守所2020年1月13日出具的证明一份，证明被告人宋造成与证人杨某2自2019年5月17日至2019年5月27日羁押于靖州县。 7、扣押物品、文件清单，证明扣押证人李某持有的ｉｐｈｏｎｅ6ｓ手机1个。 8、鉴定聘请书、李某手机恢复数据，证明靖州县公安局2020年4月7日委托怀化市公安局刑事科学技术室对从证人李某手中扣押的手机数据进行恢复。微信账号为×××的使用者，在2019年7月至8月期间，多次更改微信昵称，昵称过渡是：领悟—领悟心酸的滋味—心心爱娟—领悟—从头开始—柠檬—忘掉一切—曾经的回忆。 9、靖州县看守所说明，证明家住靖州县的杨某2，因涉嫌盗窃罪2019年5月17日经拘留关押在靖州县看守所，2019年9月24日被靖州县人民法院判处有期徒刑6个月，同年11月16日刑满释放。 10、证人李某的证言，证明宋造成于2019年8月份的时候找其借了1200元钱，8月份底的时候宋造成找到其说他暂时还不了钱就把他的ｉｐｈｏｎｅ6Ｓ手机（号码157××××6976）抵押在我这里，到了8月底的时候一个叫雷某的女子打电话到宋造成抵押到其这里的这台手机，其接通后才了解到雷某也是被宋造成骗钱的，雷某也是打电话找宋造成讨钱的。 11、证人杨某2的证言，证明被告人宋造成答应帮助其办理取保候审。 12、被害人雷某的陈述，证明被害人雷某被被告人宋造成诈骗的时间、地点、方式、事由等事实。 13、被告人宋造成的供述与辩解，证明被害人雷某通过微信转账给其1万多元人民币，但是因为其与雷某系男女朋友关系，雷某自愿给其的，其辩解自己没有诈骗雷某的钱财。 14、辨认笔录，证明经证人李某辨认被告人宋造成就是向其抵押手机的人。经被害人雷某辨认被告人宋造成就是骗其钱的人。经证人杨某2辨认被告人宋造成与其羁押在靖州县认识的男子宋造成系同一人。经被告人宋造成辨认被害人雷某与其所说的雷某系同一人。 15、指认笔录，证明被告人宋造成指认其与被害人雷某聊天的微信账号情况。 本院认为，被告人宋造成以非法占有为目的，14次入户盗窃他人财物46800元，具有其他严重情节，其行为已构成盗窃罪；被告人宋造成以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物13000余元，数额较大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人宋造成被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚；被告人宋造成以破坏性手段入户盗窃，酌情从重处罚；被告人宋造成盗窃的财物已部分追回、给被害人挽回部分财产损失，酌情从轻处罚；被告人宋造成在判决宣告以前一人犯数罪，依法应当数罪并罚。公诉机关提出的量刑情节理由成立，本院予以采纳。 关于被告人宋造成辩解其系民警刑讯逼供作的虚假口供，其不构成盗窃罪；其与被害人雷某系男女朋友关系，双方之间有经济往来，不存在诈骗。经查，公安局办案人员在办理被告人宋造成涉嫌盗窃罪一案中没有对宋造成有刑讯逼供行为，且被告人宋造成入所时没有外伤及血肿情况。被告人宋造成也没有向法庭提供线索和相关证据证明办案人员有刑讯逼供行为。被告人构成盗窃罪有相关的书证、证人证言、被害人的陈述、亦有被告人的供述与辩解，形成完整的证据链，其行为构成盗窃罪；被告人宋造成虚构事实，骗取被害人雷某财物，有被害人的陈述、书证、证人证言佐证，被告人提出与雷某系男女朋友关系没有相关证据予以证明，不予认可。其行为构成诈骗罪。 关于被告人的辩护人提出，指控被告人宋造成盗窃黄某2及明某3的财物的事实不清，不予认定。经查，被告人盗窃被害人黄某2及明某3的财物有相关的证人证言、书证、被害人的陈述佐证，应予以认定。 依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十九条、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下： 一、被告人宋造成犯盗窃罪，判处有期徒刑五年四个月，并处罚金人民币五千元；被告人宋造成犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币八千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月14日起至2026年5月13日止。罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳）。 二、违法所得财物及人民币59800元，责令退赔给被害人。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  夏文强 人民陪审员  许有源 人民陪审员  林泽云 二〇二〇年十月十二日 法官 助理  石晓鹏 书 记 员  袁 娟 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。