江苏省徐州市云龙区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0303民初4988号 原告：夏春莲，女，1972年3月25日生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区解集乡桥上村四组255号。现住徐州市铜山区。 委托诉讼代理人：王成惠，徐州市铜山区同人法律服务所法律工作者。 被告：徐州市华夏酒业有限公司，住所地徐州市淮海东路56号。 法定代表人：朱冬煜，该公司总经理。 委托诉讼代理人：化龙云，江苏汇君律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴加立，男，1947年7月10日生，汉族，该公司经理，住徐州市泉山区。 原告夏春莲与被告徐州市华夏酒业有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原、被告均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告夏春莲向本院提出诉讼请求：请求判决被告向原告支付拖欠的工资1400元（2019年3月20日-2019年4月10日的工资）、法定节假日及休息日加班工资33398.51元（法定节假日加班工资为147.13元/日×3日×300%，休息日期间加班工资为147.13元/日×109天×200%）、终止劳动关系经济补偿金30400元（3200元/月×9.5月）、不能享受失业保险待遇经济赔偿金22500元（3125元/月×40%×18月），共计87698.51元。 事实和理由：原告于2010年2月20日进入被告徐州市华夏酒业有限公司工作，任销售员。原告接受被告的管理，从事被告安排的工作，成为被告公司的员工。被告按月向原告支付工资，双方存在劳动关系。原告在被告公司工作期间，被告未给原告办理社会保险及缴纳社会保险费。被告现尚欠原告工资1400元。原告在法定节假日及休息日为被告加班工作，被告未向原告支付加班工资。2019年4月4日原告以被告拖欠原告工资、未给原告办理社会保险及缴纳社会保险费为由书面通知被告终止双方的劳动关系。2019年7月22日，原告向徐州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，该仲裁委于2019年7月30日作出劳人仲不字（2019）第116号不予受理通知书。原告不服，为此起诉，要求被告向原告支付拖欠的工资，法定节假日及休息日加班工资，终止劳动关系经济补偿金，不能享受失业保险待遇经济赔偿共计87698.51元。请求判决支持原告的诉讼请求。 被告徐州市华夏酒业有限公司辩称，原告和被告不存在劳动关系，原告并非被告公司的成员，不接受被告的管理，其工资也不是由被告发放，原告的诉请无事实及法律依据，请求依法予以驳回。 本院经审理认定事实如下：徐州市华夏酒业有限公司开业日期为2000年6月27日，终止日期为2020年6月8日。经营范围为：酒、糖、袋装食品、非酒精饮料…….日用百货销售；市场营销策划；设计、制作、发布、代理国内广告。原告从事古越龙山等品牌酒类销售工作。 2019年4月4日，原告向被告邮寄了终止劳动关系通知书，内容为：我于2010年2月20日进入你公司工作，因你公司没给我办理社会保险及缴纳社会保险费，根据有关法律规定，现我与你公司终止劳动关系。 2019年7月22日，夏春莲向徐州市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求事项同本案诉讼请求。该仲裁委经审查认为不符合受理条件，决定不予受理，于7月30日作出不予受理通知书。原告遂诉至本院。 2019年1月30日，被告公司的销售经理周文勇向原告转账11200元，原告称系被告发放的2018年10月至2019年1月份工资，每月2800元。被告称原告是古越龙山厂家的员工，上述款项是酒类窜货款。 庭审时，原告称其是被告公司的员工，负责在铜山新区销售古越龙山品牌酒类，平时工作受品牌经理管理，2018年品牌经理是周文勇，现任品牌经理是任晚育，叶剑华是总负责人。 庭审时，被告提供了其公司员工花名册和考勤表，其中不包括原告。原告称被告提供的花名册中都是被告的办公室管理人员，原告是销售业务员，都是通过微信打卡。 原告提供了颜庭武书写的“证明”，内容为：“我颜庭武原来是徐州市华夏酒业有限公司的品牌负责人，具体负责剑南春和古越龙山系列产品的销售工作，本人于2018年3月8日退休离开了徐州市华夏酒业有限公司。兹证明夏春莲同志于2010年2月20日进入公司任销售员工作。”原告另提供其在“古越龙山”微信群（共5个人）的聊天记录及其和被告的销售经理任晚育、周文勇的聊天记录、通话记录。其中2019年3月20日原告与任晚育的通话记录中，任晚育问：“夏姐，明天上午咱9:00-9:10左右到公司来把上月工资结了，然后再开个短会好吧”，原告回答：“行、行、好。”2019年3月9日，任晚育在“古越龙山”群里询问：“今天大家都上班了没？”原告回：“没上班任经理！”任：“没上班要记得提前请假”。之后原告与任晚育微信沟通称：“我昨天已经给叶总请假了！任经理！”任晚育：“我是咱们这个团队的直接负责人”，原告：“好的，下次记得先给你请假，任经理!”“这次情况不一样，叶总昨天都通知有活动出去摘草莓，然后我就给他请假今天不去了…”3月11日，原告又通过微信向任晚育请假。原告提供的其与周文勇在2018年9月的微信聊天记录，周告知原告：“夏姐，多搜集市场信息，比如别的品牌在怎么做，有哪些政策等等，然后提出自己的想法。”原告回：“好的，周经理。”“周经理，我到晚上报给你库存。”周：“好的，隔几天去一趟食品城，了解一下库存，然后叮嘱一下，同行转货的时候价格不要太低，出厂价格涨了，我们必须自己慢慢过渡。”“你再跑一下新区的分销客户，尽快把董老板的货压下去。”另外原告还在微信群名为“华夏酒业业务跟踪”群中，被告认可该群中的成员多数都是被告的员工，至于原告为何在该群里，被告称是为了业务指导，公司下面有很多经销商，和被告有业务指导关系。 原告另提供了2019年3月9日至4月2日“古越龙山”微信群的聊天记录，原告及其他成员在群中频繁发送定位信息，上午时间在8:30左右，下午时间在17:30之后，在他人发送定位信息后，任晚育一般会留言“收到”。打卡时间中3月9日、16日、23日为周六。原告称其入职时不打卡，那时候没有打卡机，从2018年开始微信定位打卡考勤，发送到群中。公司经理也会电话考勤，或者到区域抽查。 对于工资发放情况，原告称最早是每月1500元，后来涨到2000元，到2018年是基本工资2800元，提成400元。工资是品牌经理周文勇从财务领款后再发放给原告，原告在单子上签字。被告称从2010年其员工的工资都是由财务统一打卡到银行，银行代发。 原告称其主张的加班工资是2018年十一期间加班三天，分别为1号、3号、5号。休息日加班工资是从2010年2月20日至2019年4月4日每个周末都加班一天。对此，原告未能提供初步证据。 本院认为，劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理、指挥与监督下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。关于原、被告是否存在劳动关系。认定劳动关系是否成立,首先要考虑劳动者与用人单位之间是否具有建立劳动关系的合意,再结合劳动者是否实际接受用人单位的管理、指挥或者监督,劳动者提供的劳动是否是用人单位业务的组成部分,用人单位是否向劳动者提供基本劳动条件,以及向劳动者支付报酬等因素综合认定。本案被告为从事酒类销售的企业，具备用工主体资格，原告从事的酒类销售是被告业务的组成部分。从原告提供的微信聊天记录和电话记录中，有原告在“古越龙山”群中定位打卡考勤的记录及向品牌经理请假的沟通，品牌经理向原告部署工作的内容、要求原告到公司结工资及开会的内容等。可以确定原告接受被告的管理、指挥，向被告提供劳动，双方存在劳动关系。对于原告为何在被告开展工作的微信群中，被告称为了对经销商的业务指导，后又称原告是古越龙山厂家的员工，前后矛盾，不能作出合理解释。周文勇给原告转款，被告称是窜货款，不是工资，也未能提供证据证实。故对被告关于双方不存在劳动关系的抗辩不予采信。 对于原告主张的欠发工资1400元（2019年3月20日-2019年4月10日的工资），根据《劳动合同法》规定，用人单位应当按月足额向劳动者发放劳动报酬，被告未能举证其向原告发放了该期间的工资，但因原告于2019年4月4日向被告寄出解除劳动合同通知，要求解除劳动合同，故本院支持2019年3月20日至2019年4月4日的工资，数额1400元。 对于原告主张的法定节假日及休息日加班工资33398.51元（法定节假日加班工资为2018年十一期间147.13元/日×3日×300%，休息日期间加班工资为147.13元/日×109天×200%），原告主张其休息日加班，应当提供加班的初步证据。根据原告陈述，其自2018年起在微信群中定位打卡，但仅提供了2019年3月9日至4月2日的打卡截屏，其中3月9日、16日、23日为周六，3月9日为摘草莓活动，故本院支持两天的加班工资257.4元（2800元/21.75×2）。 对于原告主张的终止劳动关系经济补偿金30400元（3200元/月×9.5月），原告以被告未为其缴纳社会保险为由要求解除劳动合同关系，被告应当支付解除劳动合同的经济补偿金。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。按照原告自述及提供的打款凭证，本院按照工资标准2800元计算经济补偿金。根据原告提供的初步证据，其在2010年2月进入被告公司工作，到劳动合同解除时，已经工作九年以上不满九年半，被告应当支付9.5个月平均工资作为经济补偿金，金额为26600元（2800元/月×9.5月）。 对于原告主张的不能享受失业保险待遇的经济赔偿金22500元（3125元/月×40%×18月），原告未能举证社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇，不属于劳动争议案件的受理范围，本院不予理涉。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第二十九条、第三十条第一款、第三十八条第一款第三项、第四十六条第一款第一项、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决如下： 一、被告徐州市华夏酒业有限公司于本判决生效之日起十日内，支付原告夏春莲工资1400元、加班工资257.4元、解除劳动合同经济补偿金26600元； 二、驳回原告夏春莲其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告徐州市华夏酒业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审 判 长  董 莉 人民陪审员  王思得 人民陪审员  王延凤 二〇二〇年十月十五日 书 记 员  耿海涛