湖南省临澧县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0724民初1297号原告：刘德英，女，1955年6月10日出生，汉族，住湖南省临澧县。委托诉讼代理人：李安，湖南远大律师事务所律师。被告：浙江太象网络科技有限公司，住所地浙江省义乌市北苑街道丹溪北路699号北苑文化中心二楼。法定代表人：贾丁，该公司执行董事。被告：浙江豪邦担保有限公司，住所地浙江省义乌市稠州北路999号401室（国贸大厦）。法定代表人：骆国伟，该公司董事长。委托诉讼代理人：周业雄，湖南银联（常德）律师事务所律师。原告刘德英与被告浙江太象网络科技有限公司（以下简称太象公司）、浙江豪邦担保有限公司（以下简称豪邦公司）民间借贷、保证合同纠纷一案，本院于2020年7月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘德英的委托诉讼代理人李安，被告豪邦公司的委托诉讼代理人周业雄到庭参加诉讼，被告太象公司经传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。刘德英向本院提出诉讼请求：1、判令太象公司偿还刘德英借款本金150万元，支付截至2020年7月13日的利息44.98万元，并自2020年7月14日起按月利率2%的标准支付至借款清偿之日止的利息；2、判令豪邦公司对上述借款本息承担连带保证责任；3、判令太象公司、豪邦公司支付刘德英律师代理费8万元。事实及理由：2018年5月23日，太象公司向刘德英借款150万元，刘德英通过工商银行向太象公司转款150万元后，太象公司出具借条一份，约定月利率为2%，利息每月一付。2018年11月1日，太象公司再次向刘德英借款200万元，太象公司出具借条一份，约定月利率为2%，利息每月一付。2019年5月13日，豪邦公司分别对上述两笔借款出具担保函，约定对上述两笔借款承担连带担保责任。经刘德英多次催讨，太象公司仅偿还借款本金200万元及支付部分利息，尚欠150万元及相应利息未付。太象公司未作答辩。豪邦公司辩称，一、本案借贷关系的主体是刘德英和太象公司，与豪邦公司无关；二、本案担保函只有豪邦公司的盖章，没有法定代表人的签字，且豪邦公司在出具担保函时，公司的公章由太象公司控制，直到2020年4月10日，太象公司才将豪邦公司的公章交给豪邦公司的股东骆国伟、刘俊超、贾丁，因此，在担保函上盖章并非豪邦公司的真实意思表示，也非豪邦公司三名股东、法定代表人的真实意思表示；三、太象公司系豪邦公司的实际控制人，刘德英无证据证明担保函的出具经过了豪邦公司股东大会或者股东会的决议，故该担保函对豪邦公司不产生约束力；四、太象公司的实际控制人楼东亮系刘德英的女婿，豪邦公司的经理杨静系刘德英女儿，两被告均处于楼东亮与杨静夫妻二人的控制之下，与刘德英存在重大利害关系；五、太象公司自2014年开始运营P2P平台“寻贷网”，存在大量债务对外未能清偿，虽然豪邦公司与太象公司的众多债权人之间不存在直接的权利义务关系，但账户上的资金应当由太象公司按照债权比例用于偿还债务，本案中，太象公司实际管理人楼东亮存在私自向刘德英出具担保函的嫌疑，通过诉讼豪邦公司承担保证责任的方式，损害太象公司其他债权人的合法权益。综上，豪邦公司不应当承担保证责任。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。太象公司在举证期限内未提交证据材料，亦未到庭应诉，视为放弃当庭质证的权利。对当事人无异议的下列证据，本院予以确认并在卷佐证：借条两张、转账凭证1组、刘德英的中国建设银行个人活期账户交易明细1组、两被告的企业登记信息。对当事人有异议的证据，本院确认如下：刘德英向本院提交了豪邦公司出具的担保函系原件，来源合法，对其真实性、合法性本院予以确认，委托代理协议、湖南省律师服务收费行业指导标准及律师代理费发票能形成证据锁链，与本案处理具有关联，对其证明力本院予以确认。豪邦公司提交的（2020）浙0782民初3003号民事判决书尚未生效，且与本案不具有关联，对其证明力不予确认，股权转让意向书、股东会决议、承诺书、股权转让协议、股权代持协议、太象公司股东会决议、股东会会议、收条均系复印件，对其证明力本院不予确认，豪邦公司自行制作的关系图，系当事人陈述、不属证据范畴，义乌市鑫隆投资管理有限公司及义乌市象角投资管理合伙企业（有限合伙）的企业登记信息，与本案不具有关联，本院对其证明力不予确认。结合证据的认定及当事人的陈述，本院认定事实如下：2018年5月23日，太象公司向刘德英借款150万元，刘德英通过其工商银行账户向太象公司分四次共转账150万元后，太象公司于当日出具了金额为150万元的借条一份；2018年11月1日，太象公司再次通过银行转账的方式向刘德英借款200万元，太象公司收到资金后亦出具了借条一份，两份借条均载明月利率为2%，利息每月一付，借款人处均加盖了太象公司的公章。2019年5月13日，豪邦公司分别对上述两笔借款出具担保函，担保函载明豪邦公司同意对太象公司向刘德英的两笔借款承担无限连带担保责任，担保范围包括借款本金、利息以及律师费、诉讼费等为实现债权所产生的一切费用，担保期限至还款期限届满之日起两年。豪邦公司在两份担保函尾部的“担保公司”处均加盖了公章并载明了豪邦公司的统一社会信用代码。2019年6月13日，太象公司向刘德英偿付借款本金200万元；截止2020年7月13日，太象公司分多次通过银行转账的方式向刘德英支付利息64.75万元。2020年7月23日，刘德英与湖南远大律师事务所签订了《委托代理协议》，约定由湖南远大律师事务所代理其与两被告的纠纷，其为此支付律师代理费8万元。另查明，太象公司于2014年8月11日成立；豪邦公司于2010年5月11日成立，法定代表人骆国伟，经营范围为主营融资性担保业务；兼营非融资性担保业务，与担保业务有关的财务顾问、咨询中介服务，按规定以自有资金进行投资。本院认为，刘德英向太象公司提供借款，太象公司收到借款后出具借条，双方间的借款合同关系成立，当事人应当按照约定履行自己的义务。刘德英出具的借条未约定还款时间，刘德英可随时要求太象公司偿还借款，诉讼中，刘德英自认太象公司已偿还借款本金200万元，利息64.75万元，本院予以确认，太象公司尚欠借款本金150万元及相应利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（以下简称民间借贷规定）第二十六条规定“出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。”以及第三十二条规定“本规定施行后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定。”本案立案时间为2020年7月13日，在修改后的民间借贷规定实施之前，应适用修改前的民间借贷规定关于借款利率最高限的规定，刘德英与太象公司在借款时对借款月利率2%的约定不违法该规定，故刘德英可按照借条约定的月利率2%的标准请求太象公司支付利息。截至2020年7月13日，太象公司按月偿还刘德英的利息均未超过应支付的利息，太象公司应支付刘德英的利息为106.833332万元(150×2％×25.7+200×2％×7.4333)，已支付利息64.75万元，差欠的利息本院确定为42.083332万元（106.833332-64.75）。太象公司不按约履行偿付借款本金及利息的义务，构成违约，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，应承担继续履行及赔偿损失的违约责任，刘德英按照代理协议的约定支付的8万元代理费是其因太象公司的违约行为实际造成的损失，故对于刘德英要求太象公司偿还剩余借款本金及利息，并支付律师代理费的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。豪邦公司系主营担保业务的公司，刘德英作为善意第三人，在豪邦公司出具了加盖其公司印章的担保函的情况下，有理由相信出具担保函、同意承担担保责任是豪邦公司的真实意思表示，参照《全国法院民商事审判工作会议纪要》第19条第（1）项规定“公司是以为他人提供担保为主营业务的担保公司，或者是开展保函业务的银行或者非银行金融机构的，即便债权人知道或者应当知道没有公司机关决议，也应当认定担保合同符合公司的真实意思表示，合同有效。”豪邦公司与刘德英间的保证合同关系成立并生效，刘德英有权要求豪邦公司承担保证责任。豪邦公司关于太象公司系豪邦公司的实际股东，根据《中华人民共和国公司法》第十六条规定，本案担保函未经豪邦公司股东会或者股东大会决议，豪邦公司不承担保证责任的辩解主张，本院不予采纳。担保函约定的保证方式为连带责任保证，刘德英要求豪邦公司承担保证责任在合同约定的保证期间，故对刘德英要求豪邦公司承担保证责任的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。担保函约定的担保范围包含太象公司差欠刘德英本金、利息、律师费及实现债权的费用，豪邦公司承担保证责任后，有权向太象公司追偿。豪邦公司辩称出具担保函时，该公司的公章由太象公司实际控制，因公章管理系公司的内部行为，不能对抗第三人，故对豪邦公司的上述辩解主张，本院不予采纳。豪邦公司关于两被告处于刘德英女儿与女婿二人的控制之下，与刘德英存在重大利害关系的辩解主张与本案没有关联，本院亦不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条第一款规定，判决如下：一、浙江太象网络科技有限公司于本判决生效后十日内偿还刘德英借款本金150万元，支付截至2020年7月13日的利息42.083332万元，并对借款本金150万元自2017年7月14日起按月利率2%（年利率24%）的标准支付利息至借款清偿完毕之日；二、浙江太象网络科技有限公司于本判决生效后十日内支付刘德英律师代理费8万元；三、浙江豪邦担保有限公司对上述一、二项债务承担连带清偿责任，在承担连带清偿责任后，有权向浙江太象网络科技有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22800元，由浙江太象网络科技有限公司、浙江豪邦担保有限公司负担。刘德英已预交18300元，由本院予以退回，浙江太象网络科技有限公司、浙江豪邦担保有限公司应在本判决生效之日起七日内向本院交纳22800元，拒不缴纳的，本院依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。本案当事人申请执行的期限为二年。审 判 长  陈 芳人民陪审员  贺传海人民陪审员  吴海龙二〇二〇年十月二十一日法官助理刘薇斯书记员邵超