汕头市潮南区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0514民初585号原告：彭金辉，男，1996年5月20日出生，汉族，住汕头市潮南区。委托诉讼代理人：吴家伟，广东诚公（汕头）律师事务所律师。委托诉讼代理人：林泠清，广东诚公（汕头）律师事务所律师。被告：康镇雄，男，1968年4月13日出生，汉族，住汕头市潮南区。委托诉讼代理人：郭植英，广东金图律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司，住所地汕头市×××××××。负责人：苏大存。委托诉讼代理人：林钦成，广东思迪律师事务所律师。委托诉讼代理人：李芳菲，广东思迪律师事务所律师。原告彭金辉与被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司(以下简称人保公司)、康镇雄机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月23日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月28日公开开庭进行了审理。原告彭金辉的委托诉讼代理人吴家伟、林泠清，被告人保公司的委托诉讼代理人李芳菲，被告康镇雄的委托诉讼代理人郭植英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告彭金辉向本院提出诉讼请求：1.请求判令人保公司在交强险限额内赔偿原告损失223772.8元(精神损害赔偿金优先在交强险限额内赔付)，超出交强险部分由人保公司在商业第三者责任险限额内赔偿，如有不足则由康镇雄赔偿；2.判令由二被告承担本案诉讼费。庭审中，原告将诉讼请求1中的赔偿金额变更为224009元。事实和理由：2019年9月15日16时50分，被告康镇雄驾驶粤D×××××号小型轿车，途经陈沙公路两英镇埔美路口左转弯横过马路时，车头碰撞原告驾驶的二轮摩托车左侧车身，造成原告彭金辉受伤及车辆损坏的交通事故。汕头市公安局潮南分局交通警察大队经勘查后作出《道路交通事故认定书》，认定被告康镇雄承担事故的全部责任，原告免承担事故责任。事故发生后，原告到汕头潮南民生医院就诊，住院共41天。被告康镇雄系粤D×××××号小型轿车的车主和投保人，为该车辆在被告人保公司处购买了交强险和第三者责任保险，事故发生在保险期限内。为维护自身合法权益，原告特向法院起诉。原告彭金辉对其陈述的事实在举证期限内提供的证据有：1.原、被告身份证复印件、企业信息，证明原、被告诉讼身份信息、主体资格。2.道路交通事故认定书，证明事故发生及康镇雄承担事故全部责任，原告免承担事故责任。3.行驶证、驾驶证，证明发生事故的粤D×××××号小型轿车为康镇雄所有，事故发生时驾驶员为康镇雄。4.机动车交通事故责任强制保险单、机动车商业保险保险单，证明康镇雄为该肇事车辆在被告人保公司购买交强险、商业险，发生事故时间在保险期限内。5.疾病证明、病情介绍、病历材料、入院、手术记录、出院记录、报告单，证明原告因该事故到汕头潮南民生医院住院治疗41天的事实。6.医疗费发票4张，证明原告在上述医院治疗花费的医疗费。7.鉴定意见书及鉴定费发票，证明原告的伤情经鉴定的情况及花费的鉴定费。8.误工证明、企业信息、经营者身份证，证明原告自2018年2月1日起在惠州市惠阳区镇隆新加利工艺厂（下称新加利工艺厂）上班并在该厂提供的宿舍居住，工资以现金发放，每月为5500元/月。自发生交通事故后原告处于请假状态，该厂未给其发工资。9.惠州市惠阳区××××××××住证明，证明原告自2018年2月1日起在惠州市惠阳区××××××××××××住生活。10.国家统计局城乡分类代码，证明惠州市惠阳区×××××属城镇。被告人保公司当庭提交书面答辩称，一、医疗费。被告人保公司仅承担基本医疗保险标准用药费用，原告医疗费中的非基本医疗保险标准费用6872.58元（根据司法鉴定意见）应由被告康镇雄承担。二、后续治疗费、康复费。第一，鉴定机构评定原告的后续治疗费为15000元明显过高，应不超过10000元；且该费用并未实际发生，不属于被告人保公司的保险赔偿范围。第二，粤鉴协（2018）31号附件3并未有关于康复费的评定依据，鉴定机构引用该规定评定原告存在康复费损失不成立。且原告自出院至鉴定时约5个月并未有相关诊疗记录或者门诊记录，故康复费并非必然发生费用，请求予以驳回。三、护理费。《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的规定根本没有关于伤者每日配备2名护理人员的规定，鉴定机构评定原告伤后前41天需每日配备2名护理人员明显缺乏依据。鉴定机构就原告的伤情评定其护理期为105天违背上述评定规范规定的护理期上限90天，请求法院依法认定。四、误工费。原告的误工期最长仅能计算至定残前一日即最长仅为178天，鉴定机构评定原告的误工期为180天违背相关法律规定。原告提交的证据无法证明其事故发生前在新加利工艺厂工作的事实，原告提出适用5500元/月的标准计算误工费不成立。第一，原告提交的证据《误工证明》明显是事故后制作,也未能提交劳动合同、缴纳社会保险凭证、连续六个月以上的工资流水,且已超过个人所得税的起征数额，还应当提交完税证明。第二，新加利工艺厂为个体工商户，《误工证明》实质上为经营者彭婵英的证人证言，证人未出庭接受质询，《误工证明》依法不能作为认定本案事实的依据。因此，原告的误工费应适用农业平均工资进行认定。五、残疾赔偿金。原告主张适用城镇户口的标准计算残疾赔偿金不成立，甘陂村委会系村民自治组织，并不具有流动人口的管理职能，其在无法定权利、无相关档案记录的情况下就原告的居住情况出具证明材料，显然属于无效证据。原告提交的证据根本无法证明其与新加利工艺厂存在劳动关系，更无法证明其自2018年2月起工作和居住于该厂，请求适用农业户口的标准计算残疾赔偿金。六、精神损害抚慰金。原告主张赔偿精神损害抚慰金5000元过高，请酌情降低。七、交通费。原告没有提供有效票据予以证明，其交通费的主张缺乏事实根据和法律依据，应予以驳回。八、因交通事故产生的诉讼费用以及其他相关费用，被告人保公司不负责赔偿和垫付，原告请求人保公司承担诉讼费应不予支持。被告人保公司对其辩解提供证据有：《机动车交通事故责任强制保险条款》《中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》各1份，证明被告人保公司仅承担基本医疗保险标准用药费用及诉讼费用不属被告人保公司的保险赔偿范围。被告康镇雄没有提交书面答辩状，其委托诉讼代理人当庭辩称，一、被告康镇雄已为本案粤D×××××号小轿车在被告人保公司处投保交强险和商业第三者责任险，原告的损失应当由人保公司在交强险和商业第三者责任险范围内予以赔偿。二、原告主张的赔偿项目和赔偿数额部分缺乏事实依据和法律依据，应当按照法律规定予以确定。三、被告康镇雄已为原告支付了医疗费37840.03元，其中840.03元未包含在原告请求的数额中，另37000元应从原告请求的数额中抵扣，并要求被告人保公司在本案中对康镇雄所支付的医疗费37840.03元予以一并理赔。被告康镇雄对其辩解提供证据有：1.医疗费2张，证明被告康镇雄为原告垫付医疗费840.03元；2.预交款收据9张，证明原告起诉的医疗费中包含康镇雄垫付的费用为37000元。经开庭质证，被告人保公司对原告提供的证据1真实性无异议，证明原告的住所地为潮南区XXXX，城乡代码为220属于农村。对证据2-4没有异议。对证据5无异议，但认为该证据印证相关医疗机构并未有原告受伤前41天须每天配2名护理人员的医嘱。对证据6的医疗费发票的真实性无异议，但认为医疗费中应扣除非基本医疗保险标准费用6872.58元由被告康镇雄承担。原告出院后的复诊费用与康复费系重复主张。对证据7的真实性没有异议，但认为鉴定结论中后续治疗费、康复费、护理期、误工期缺乏依据，鉴定费不属于保险赔付项目。对证据8工商登记查询资料、身份证真实性没有异议，但与本案无关。对误工证明的真实性、合法性、关联性均有异议，质证意见与答辩意见一致。对证据9有异议，质证意见与答辩意见一致，且原告没有提交相应的租赁合同、不动产权属证明予以佐证，不应予以采纳。对证据10真实性、合法性没有异议，但与本案没有关联。被告康镇雄对原告提供的证据1的意见与被告人保公司一致。对证据2-5没有异议。证据6没有异议，但认为2020年8月10日的医疗费发票是在鉴定后才进行检查的，该费用已经包含在后续治疗费中属于重复计算，该医疗费发票应当剔除。原告主张的医疗费中包含被告康镇雄垫付的37000元。证据7-10的意见与被告人保公司的意见一致。原告认为被告人保公司提供的条款是保险公司与投保人内部约定，与原告无关；诉讼费依照法律规定应由败诉方承担，保险条款无效；被告人保公司没有提供证据证明其已履行明确告知义务，该条款无效。被告康镇雄对被告人保公司提供的证据的真实性没有异议。但投保时被告人保公司仅提供保险单而未提供保险条款，保险公司未能提供证据证明已就非医保用药免责条款的约定尽到明确提示告知的义务，该条款不发生效力。诉讼费应由败诉方承担，人保公司关于诉讼费不属于人保公司赔偿的约定违反强制性约定，该条款无效。原告对被告康镇雄提供的证据没有异议，但认为证据1中的840.03元未包含在其诉求中。被告人保公司对被告康镇雄提供的证据真实性、合法性予以确认，但被告康镇雄垫付的37000元医疗费应在原告主张的数额中剔除，并由其在庭后向被告人保公司理赔或另案处理。对当事人没有争议的事实和证据，本院予以确认。对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提供的证据1系身份证，真实性可予认定，并可以确认原告的户籍所在地属农村，原告提交证据8、9据以证明其自2018年2月1日起在惠州市惠阳区XX工艺厂上班、居住及月工资为5500元，但因未能提供租赁合同、劳动合同、纳税证明或缴纳社保等证据相印证，无法证明其职业及收入的情况，本院对该项证据不予认定，根据原告系农村居民的实际，原告请求的赔偿应按农村标准计算。原告提供的证据5及被告康镇雄提供的证据1系医疗费发票，除其中原告提供的一张日期为2020年8月10日236.2元的医疗费发票系发生在鉴定后，与后续治疗费重复本院不予支持外，可以确认原告共花费医疗费44506.83元，其中康镇雄垫付的医疗费为37840.03元，另外根据被告人保公司申请并由本院委托的广东韩江司法鉴定所作出的鉴定意见可以确认原告彭金辉在本次交通事故产生的医疗费中属于非医保费用为6872.58元。原告提交的证据7系由原告申请，本院委托具有资质的司法鉴定部门作出的鉴定意见书及鉴定费用，被告人保公司、康镇雄虽有异议，但既未在法定期限内提出书面异议，也没有提供足以推翻该鉴定意见的证据，故本院对被告人保公司、康镇雄的抗辩意见不予采纳，对原告该项证据予以采信，原告据此请求赔偿后续治疗费、康复费及护理费，于法有据，本院予以支持；被告人保公司虽认为鉴定费不属于保险责任，但本院认为，鉴定费是原告因本次交通事故受伤为索赔而委托鉴定支出的费用，属于诉讼费，按规定应由败诉方承担，被告人保公司是否承担诉讼费用是根据其应否承担赔偿责任认定，因此，对被告人保公司的抗辩意见不予采纳。关于原告请求的各项赔偿是否合法有据的问题，本院作如下认定：1.医疗费44506.83元、后续治疗费15000元、康复费2000元、住院伙食补助费4100元：有住院病历、出院记录、鉴定意见书等为据，本院予以支持。2.营养费500元：原告根据其构成十级伤残，请求营养费按5000元×10%计为500元，合法有据，可予支持。3.护理费19980元：根据鉴定意见评定原告的住院期间41天配护理人员2名，出院后64天每天配护理人员1名，即护理费为41天×2人×150元/天+64天×120元/天=19980元。4.误工费27806.79元：根据鉴定意见书原告误工期为180天，按照2019年广东省国有农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资56386元的标准计算，即误工费为56386元/年÷365天×180天＝27806.79元。5.残疾赔偿金37636元：根据鉴定意见书评定原告构成十级伤残，按2019年农村居民人均可支配收入18818元计算，即残疾赔偿金为18818元/年×20年×10%=37636元。6.交通费1290元：原告请求赔偿交通费，虽没有相关交通费票据，考虑其住院、出院必然产生交通费的实际，交通费可按其住院41天及两次门诊每天按30元计算为1290元。7.精神损害抚慰金5000元：原告因交通事故致十级伤残，显然给其精神造成了一定的痛苦，其请求赔偿精神损害抚慰金5000元，符合其伤情及当地生活水平，本院予以支持。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年9月15日16时50分，康镇雄驾驶粤D×××××号小型轿车从两英镇往仙城镇方向行驶，途经陈沙公路两英镇埔美路口左转弯横过马路时，车头碰撞对向在仙城镇往两英镇方向直行的，由原告彭金辉驾驶的无号牌二轮摩托车左侧车身，造成彭金辉受伤及车辆损坏的交通事故。汕头市公安局潮南分局交通警察大队于2019年10月11日作出道路交通事故认定书，认定被告康镇雄承担事故全部责任，原告彭金辉免承担事故责任。事故发生后，原告于当日被送至汕头潮南民生医院接受治疗，至2019年10月26日出院，共住院41天。2020年1月13日，原告向本院申请对其伤残级别、后续治疗费、康复费、住院期间需要的护理人数、出院需要护理的期限和护理人数、误工期进行鉴定并垫付鉴定费3000元。2020年3月12日，广东韩江司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，评定原告构成十级伤残，后续治疗费15000元，康复费为2000元，误工期评定为180天，出院后的护理期64天，住院期间41天配护理人员2名，出院后64天每天配护理人员1名。2020年5月19日，被告人保公司向本院申请对原告医疗费中的非基本医疗保险标准用药费用的具体金额进行鉴定并垫付鉴定费1896元。2020年8月12日，广东韩江司法鉴定中心，评定原告彭金辉在本次交通事故产生的医疗费中属于非医保费用为6872.58元。粤D×××××号的小型轿车车辆登记所有人系被告康镇雄，该车在被告人保公司处投保了交强险和商业第三者责任险，保险期限均自2019年6月27日0时起至2020年6月26日24时止，商业第三者责任险的保险金额为100万元，事故发生在保险期限内。又查，广东省2020年度人身损害赔偿计算标准中2019年广东省农村居民人均可支配收入18818元，国有农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资56386元，伙食补助费每人每天为100元。本院认为，被告康镇雄驾驶粤D×××××号小型轿车与骑行二轮摩托车的原告彭金辉发生碰撞，造成原告彭金辉受伤以及车辆损坏的交通事故。对该宗交通事故，公安交警部门已作出认定被告康镇雄承担事故全部责任，原告彭金辉免承担事故责任的认定书，该责任认定准确，本院予以采信。原告因交通事故造成的损失，应由侵权人康镇雄承担赔偿责任。由于肇事车辆已向被告人保公司投保了交强险和商业第三者责任险，故原告请求其损失由被告人保公司在承保的交强险和在商业第三者责任保险限额内先予赔偿，于法有据，可予支持。原告合法有据的损失为：医疗费44506.83元（其中被告康镇雄已垫付37840.03元）、后续治疗费15000元、康复费2000元、住院伙食补助费4100元、营养费500元、护理费19980元、误工费27806.79元、残疾赔偿金37636元、交通费1290元、精神损害抚慰金5000元，共计157819.62元，由被告人保公司在交强险的医疗费用赔偿限额内赔偿给原告医疗费10000元，以及在交强险伤残赔偿限额内赔偿原告93712.79元，不足部分54106.83元，抵除被告康镇雄为原告垫付的医疗费37840.03元后为16266.8元，由被告人保公司在商业第三者责任险的责任范围内予以赔付。综上，被告人保公司应在交强险和商业第三者责任险限额内赔偿原告各项损失119979.59元。被告康镇雄请求被告人保公司直接返还其为原告垫付的费用37840.03元，对此，本院认为，被告康镇雄主张的上述费用属人保公司赔偿责任范围，依照法律规定，该款应在保险责任限额内赔偿，故被告康镇雄的主张既不违反法律的强制性规定，也有利于鼓励肇事者在发生交通事故后垫款救人维护社会稳定，为减少当事人的讼累和节约司法资源，被告康镇雄的主张可一并处理，扣除应由其负担的非医保费用6872.58元后为30967.45元，由被告人保公司直接向被告康镇雄赔付。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司应于本判决生效之日起10日内赔偿原告彭金辉各项损失共计119979.59元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司应于本判决生效之日起10日内赔付被告康镇雄30967.45元。三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4475.04元，减半收取计2237.52元，鉴定费4896元，共7133.52元，由被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司负担6564.29元，原告彭金辉负担569.23元。原告同意不予退还诉讼费，由被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司在履行案款时直接付还原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式八份，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审判员  李绪娜二〇二〇年十月二十一日书记员  柯博茵