湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民初3389号原告（反诉被告）：江苏天宇建设集团有限公司，住所地江苏省宝应县苏中北路**。法定代表人：蔡锦忠，总经理。委托诉讼代理人：杨雪峰、唐业林，湖南启元律师师事务所。被告（反诉原告）：宁乡县腾顺房地产开发有限公司，，住所地宁乡市玉潭镇花明北路水晶郦城****法定代表人：朱洪忠，总经理。被告：湖南达翰置业有限公司，住所地宁，住所地宁乡市玉潭街道塘湾社区二环南路（长沙玉兴实业有限公司办公楼**）v>法定代表人：朱宏伟，总经理。被告：湖南关山古镇经济文化发展有限责任公司，住所地宁，住所地宁乡市金洲镇关山社区关山古镇内v>法定代表人：朱柱，总经理。被告：朱志明，男，1961年8月6日出生，汉族，住湖南省。被告：朱佳能，男，1984年9月23日出生，汉族，住湖南省。被告：朱洪忠，男，1987年2月7日出生，汉族，住湖南省。上述六被告共同委托诉讼代理人：谭艳辉、陈巍，湖南湘达律师事务所律师。原告（反诉被告）江苏天宇建设集团有限公司（以下简称天宇公司）与被告（反诉原告）宁乡县腾顺房地产开发有限公司（以下简称腾顺公司）、被告湖南达翰置业有限公司（以下简称达翰公司）、湖南关山古镇经济文化发展有限责任公司（以下简称关山公司）、朱志明、朱佳能、朱洪忠建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭对本案进行了审理。原告天宇公司的委托诉讼代理人杨雪峰、唐业林，被告腾顺公司、达翰公司、关山公司、朱志明、朱佳能、朱洪忠的委托诉讼代理人谭艳辉、陈巍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告天宇公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告宁乡县腾顺房地产开发有限公司、湖南达翰置业有限公司立即向原告支付工程欠款41911290元；2、判令被告宁乡县腾顺房地产开发有限公司与被告湖南达翰置业有限公司立即向原告支付欠付工程款利息9457975元（暂计算至2019年10月8日，自2019年10月9日起至工程欠款付清之日止的利息另行计算）；3、判令被告湖南关山古镇经济文化发展有限责任公司、朱志明、朱佳能对被告宁乡县腾顺房地产开发有限公司前述第1、2项债务承担连带清偿责任；4、判令被告朱洪忠对被告宁乡县腾顺房地产开发有限公司前述第1、2项债务承担连带清偿责任；5、由被告承担全部诉讼费用。追加诉讼请求：1.判令被告宁乡县腾顺房地产开发有限公司与被告湖南达翰置业有限公司向原告支付质保金本金3620400元；2.判令被告宁乡县腾顺房地产开发有限公司与被告湖南达翰置业有限公司向原告支付迟延质保金的违约金238053.7元；3.判令被告湖南关山古镇经济文化发展有限公司、朱志明、朱佳能、朱洪忠对被告宁乡县腾顺房地产开发有限公司前述第1、2项债务承担连带清偿责任。事实和理由：被告腾顺公司在2016年就建筑面积为69146.34平方米的“城市东家住宅小区”项目进行招标，原告于2016年9月18日中标该项目。腾顺公司向原告发出中标通知书，于2016年10月18日与原告签署《建设工程施工合同》并进行备案。双方对权利义务进行明确约定，并约定由“腾顺公司将关山古镇旅游景区作为第三方附加担保”，被告湖南关山古镇经济文化发展有限公司作为腾顺公司的担保方，在《建设工程施工合同》上加盖公司公章及法定代表人印章。《建设工程施工合同》签订后，双方于2016年11月15日就涉案工程签署《补充协议》，就原《建设工程施工合同》部分内容作出调整，并明确桩基工程已由腾顺公司另行发包。涉案项目于2016年11月16日签发开工令，原告积极组织人员、安排设备入场施工。然而，被告方却未能按照合同的约定，及时足额的向原告支付工程进度款，造成工程进展困难。在此期间，达翰公司向原告出具借条，向原告借款400万元，以用于支付涉案工程的工程款。经双方多次洽谈，在被告腾顺公司、达翰公司明确系共同建设方，且被告朱志明、被告朱佳能为腾顺公司、达翰公司提供担保的情况下，原告完成了涉案工程的施工。涉案工程由原告于2019年1月28日交付给被告腾顺公司与达翰公司使用，并由腾顺公司交付给业主使用。原告以及被告腾顺公司、达翰公司一致确认，根据双方的约定及相关法律规定，视为涉案工程竣工验收合格。经原告与腾顺公司对原告于2018年12月提交的结算资料进行对审，双方于2019年8月27日完成涉案工程的结算，签署《关于城市东家住宅小区项目结算对审会议纪要》，确定涉案工程结算金额为12068万元。根据双方此前的约定，在完成工程竣工验收后七日内付至合同总价的90%，在办理工程竣工结算后七日内，被告腾顺公司与达翰公司作为建设方，应将工程款付至结算款的95%，即11464.6万元。从原告入场施工到双方完成结算，被告腾顺公司与达翰公司仅向原告支付工程款72734710元，按结算款的95%计算，尚欠付工程款41911290元。被告腾顺公司与达翰公司应当向原告承担工程欠款支付的义务，并支付工程欠款逾期付款利息。虽然按照约定，应当按照工程款欠付款项月息2.5%的标准计算违约金，但原告自愿放弃部分违约金，仅主张按照月息2%的标准进行计算。关山公司、朱志明、朱佳能作为连带责任保证人，应当对被告腾顺公司与达翰公司的前述债务承担连带清偿责任。朱洪忠作为腾顺公司的唯一股东，不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。被告腾顺公司、达翰公司、关山公司、朱志明、朱佳能、朱洪忠辩称：原告的诉讼请求无事实及法律依据，依法应予驳回。理由如下：一、案涉工程至今未办理竣工验收手续，尚未正式交付使用，原告诉称“涉案工程由原告于2019年1月28日交付给被告腾顺公司与达翰公司使用，并由腾顺公司交付给业主使用”，与事实不符。原告在2019年1月28日尚未完成施工任务，且截至目前未向腾顺公司提交竣工验收申请报告及竣工验收资料，腾顺公司无法组织竣工验收，致使腾顺公司无法向业主交房。二、竣工验收必须符合法律法规规定的程序和实体要求，在未经竣工验收的情况下，双方约定“视为竣工验收合格”，违反了法律法规的强制性规定，应认定无效。三、根据《施工合同》约定，支付质保金的1年时间计算起点为“竣工验收合格之日”。但原告天宇公司一直未向腾顺公司提交竣工验收申请报告及竣工验收资料，致使案涉工程至今未办理竣工验收，责任在天宇公司，其主张支付质保金3%及违约金238053.7元，于理不合。四、天宇公司主张支付结算款至95%及支付质保金3%的逻辑前提仅仅是案涉工程已经“视为竣工验收合格”及办理了结算，这是对合同中关于工程结算款支付条件相关约定的断章取义的理解，根据《施工合同》及2018年6月20日的《补充协议》的约定，付款条件还应包括竣工验收合格及天宇公司提交完善的工程档案资料并配合腾顺公司的工程竣工备案。天宇公司未履行提交竣工验收申请报告及相关资料的在先义务，腾顺公司有权行使先履行抗辩权，天宇公司要求支付后续工程款没有合同和法律依据。五、腾顺公司已向原告支付工程款74649956元，原告诉称“被告腾顺公司与达翰公司仅向原告支付工程款72734710元”、达翰公司“向原告借款400万元，以用于支付涉案工程的工程款”，与事实不符，借款实际并未发生。六、即使认定腾顺公司欠付了工程款，腾顺公司主张的利息起算时间及计算标准也应予以调整。关于利息起算时间点，需要原告澄清。关于利息计算标准，自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日(遇节假日顺延)9时30分公布市场报价利率，故即使认定腾顺公司欠付了工程款，自2019年8月20日之后的利息计算标准也不能高于全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍。七、关山古镇文化公司对外提供担保未经股东会决议，天宇公司未就此进行审查，其不是善意相对人，担保无效。且《施工合同》约定“发包人将关山古镇旅游景区作为第三方附加担保”，“关山古镇旅游景区”不等于关山公司，关山公司仅作为关山古镇旅游景区的运营单位在《施工合同》上加盖公章，不构成保证担保，关山公司不需要对案涉工程款承担连带清偿责任。八、腾顺公司是有限责任公司，具有独立的经营场所，具备独立规范的财务制度，财务支付明晰，注册资本全部实缴到位，未与朱洪忠的个人账户混同，朱洪忠也从未实际参与公司的经营管理工作。故股东朱洪忠只以出资额为限对公司承担有限责任，不需要对案涉工程款承担连带清偿责任。腾顺公司反诉请求：1、判令被反诉人江苏天宇建设集团有限公司向反诉人支付逾期违约金676万元（按10000元/天计算，自2018年11月1日暂计至2020年9月7日，共676天，实际应计算至实际竣工验收合格之日）；2、判令扣除被反诉人江苏天宇建设集团有限公司的质量维修款项500000元；3、判令被反诉人江苏天宇建设集团有限公司向反诉人开具与未开票部分等额的增值税专用发票；4、判令被反诉人江苏天宇建设集团有限公司向反诉人提交“城市东家住宅小区项目”办理工程竣工验收及相关备案手续所需的完整资料和文件（详见附件清单），并配合反诉人办理该工程竣工验收备案手续；5、判令由被反诉人江苏天宇建设集团有限公司承担本案的全部诉讼费用。(腾顺公司于2020年9月15日向本院撤回“要求判令扣除被反诉人江苏天宇建设集团有限公司的质量维修款项500000元”的反诉请求)。事实和理由：反诉人与被反诉人于2016年10月18日签订《湖南省建设工程施工合同》，约定：①经验收合格工程的实际竣工日期以最后一次提交竣工验收申请报告的日期为准，并在工程接收证书中写明；②竣工验收后三个月内，承包人应提交合格的竣工资料两套及竣工电子文档资料一套，提供施工全过程的影响资料一套，一式四份；③由于承包人违约造成工期延误时，由承包人按2000元/天的标准向发包人支付违约金；④工程质量须符合国家验收规范标准，争创湖南省优质工程；⑤承包人应按发包人的要求提供付款金额相应的增值税专用发票……。2018年6月20日，反诉人与被反诉人签订《补充协议》，约定：①被反诉人应于2018年10月份归档工程资料，准备验收交接；②若未按照约定时间节点完成相应工作，处罚10000元/天的罚款，直至完成为止……。故天宇公司应于2018年10月份完成案涉工程的工程资料归档及验收交接工作，但被反诉人至今未向反诉人提交竣工验收申请报告及相关资料，导致案涉工程至今仍未办理竣工验收手续，从而导致反诉人逾期两年仍未能向购房者交付房屋，使得购房者纷纷投诉维权。因为被反诉人尚未提交资料，工程竣工验收备案工作至今无法启动，不动产证更是无法办理，案涉工程必将面临一大波购房者追究逾期交房、逾期办证违约责任的风险事件，将会给反诉人造成极大的经济损失。天宇公司退场后，案涉工程暴露诸多质量问题，被反诉人从不及时维修整改，经反诉人一再通知、催促，目前仍有部分质量问题未进行维修整改，经估算，维修款项将达500000元，该款项依法应由被反诉人承担，反诉人有权在后续工程款中予以扣除。另，被反诉人一直未按合同约定及时开具工程款发票，已付款部分有4000万元左右的发票未提供，根据法律规定及施工合同约定，承包人负有开具工程款发票的法定义务，若被反诉人不及时开具发票，将导致反诉人不能抵扣税款，进而造成损失。为维护反诉人的合法权益，特提出反诉，请求支持上述反诉请求。天宇公司针对反诉原告腾顺公司的反诉请求答辩称：一、腾顺公司要求支付逾期违约金676万元，事实及法律依据不足。根据2018年6月20日签订的《补充协议》，应先由腾顺公司、达翰公司支付相应工程款后，天宇公司才具有提交相关资料的义务。二、腾顺公司与达翰公司未按约定支付约定比例的工程款，天宇公司履行备案义务的条件未成就，并享有先履行抗辩权，可拒绝履行合同备案义务。三、住建部门办理备案必须要求提供工程款支付完毕的证明，现工程款尚未支付完毕。四、政府文件及民众信访不能影响本案建设工程合同约定义务的先后履行顺序。五、天宇公司积极履行维修义务，腾顺公司请求天宇公司支付50万元维修款缺乏证据支持，应承担举证不能的不利后果。综上所述，请求法院依法驳回腾顺公司全部反诉请求。各方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对各方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证；对有争议的证据依法予以了审核。本院根据当事人提交的证据、各方的陈述以及庭审情况等认定事实如下：2016年9月18日，腾顺公司就城市东家建设项目进行招标，经评标，天宇公司被确定为中标人。2016年10月18日，腾顺公司（发包人）与天宇公司（承包人）就“城市东家住宅小区”项目签订《湖南省建设工程施工合同》（包括《合同协议书》、《合同通用条款》、《合同专用条款》及《合同附件》四部分）。《合同协议书》约定：1.工程概况。工程内容为城市东家项目的土建工程、水电安装工程、内外装饰工程等（具体详见施工图纸和工程量清单）；3.工程工期。合同工期总日历天数600天(开工日期具体依开工令)；6.工程款支付。（1）工程款支付依据为地下室（含基础）暂定单价为2400元/平米，地上暂定，地上暂定单价为1300元/平米以最终结算为准）……,（5）完成合同约定全部工程内容，工程竣工验收合格七日内付至总价款的90%，工程竣工验收合格后45日内付至总价款的93%，承包方提交完善的工程档案资料并配合发包方的工程竣工备案；(6)承包人递交结算资料60天内应对审完毕。办理竣工结算七日内付至总价款的95%，留5%的质保金，竣工验收合格之日起满1年无息退还质保金3%，满2年无息退还质保金1.5%，满5年无息退还质保金0.5%；（7）若发包人不能按合同约定时间及时、足额地支付工程款（包括进度款、结算款）的，发包人除应向承包人支付拖欠工程款外，还应当从应付之日起，至少按欠付金额的2.5%/月向承包人承担资金垫付成本……；（8）发包人要求承包人提供付款金额相应的增值税发票，按湖南省住房和城市建设厅颁发的湘建价[2016]72号要求的简易计税办法执行，即发包人要求承包人提供税前造价的3%增值税专用发票，结算时按本协议第5条执行。双方另就质量标准、计价依据及计价方式、合同文件等内容进行了约定。关山公司及其法定代表人在《合同协议书》“担保人”处签章。另，《合同通用条款》17.6.1条约定，工程竣工验收合格后，发包人和承包人应按照合同约定的工程价款及合同价款调整内容及变更事项，办理竣工结算；18.1.1条约定竣工验收指承包人完成了全部合同工作后，发包人按照合同要求进行的验收；另就双方违约等情形进行了约定。《合同专用条款》17.6.1约定，工程项目完工后，承包人及时办理竣工验收手续，承包人在工程施工验收后的30天内将工程结算书交发包人进行审计……；17.6.2约定竣工验收合格后三个月内对审完毕双方确认结果无异议后付至总价款的95%；18条约定竣工验收后三个月内提交合格的竣工资料两套及竣工电子资料一套，提供施工全过程的影像资料一套，一式四份；经验收合格工程的实际竣工日期，以最后一次提交竣工验收申请报告的提起为准，并在工程接收证书中写明；20.3条约定发包人将关山古镇旅游景区作为第三方附加担保。关山公司在该处盖章。同日，腾顺公司（发包人）与天宇公司（承包人）、关山公司（担保人）签订《工程质量保修书》，天宇公司向腾顺公司出具《承包人缺陷责任期保修履约保函（试行）》。2016年11月15日，腾顺公司与天宇公司签订《城市公家住宅小区建设工程施工合同》补充协议，双方就《合同专用条款》第5条计价依据及计价方式（5）修改为“最终总价按税前总价下浮2%进行结算，施工期间税金等若有政策性调整，按实调整；第6条工程款支付增加支付工程款40%的支付节点；并约定城市东家住宅小区桩基工程已由甲方（腾顺公司）委托承包给桩基施工单位……。2016年11月16日，天宇公司向建设单位腾顺公司及项目监理机构申请于当日开工，腾顺公司及项目监理公司于同日审批同意开工。2017年2月15日，腾顺公司与天宇公司就工程进度及工程款支付事项形成《会议纪要》。工程正式开始施工后，天宇公司于2017年4月至2018年8月多次向腾顺公司发送进度款审批表，监理单位对进度表记载的工程量予以核实，除2018年8月15日进度款审批表腾顺公司未予确认工程款金额（工程款136.5万元）外，其余均予以签字盖章确认。因工程款支付问题，2017年12月27日、2018年1月18日，天宇公司向腾顺公司、达翰公司发送催款函，要求支付进度款，以保障正常施工进度。2018年2月9日，达翰公司向天宇公司出具借条，载明“今借到江苏天宇建设集团有限公司现金400万元用于支付城市东家项目的民工工资等，利息按月息2%计算，计息从2018年2月9日起，并承诺在2018年4月8日连本带息416万元全部支付给江苏天宇建设集团有限公司，提前支付按日计息，若我司未如期支付，我司愿承担30万延期支付的违约金，延期支付的时间内按月息2.5%计算，并且江苏天宇建设集团有限公司有权采取对城市东家工地停工或其他追讨其他经济措施。借款人：湖南达翰置业有限公司。2018年2月9日。”2018年6月20日，腾顺公司、达翰公司（甲方）、天宇公司（乙方）与丙方（担保人）朱志明、朱佳能，在2016年10月18日签订的城市东家住宅小区《建设工程施工合同》的基础上，就工程款支付、工程施工进度、担保及其他事项签订《补充协议》约定：一、工程款支付的约定。1.根据甲乙双方于2018年2月9日签订的借款协议，400万元借款期限可延期至2018年9月9日；2.签订本补充协议后5日内支付工程款300万元；3.2018年7月15日支付工程款150万元，2018年7月30日支付工程款150万元；4.2018年8月15日前支付工程款200万元，2018年8月30日前支付工程款300万元；5.月底初步竣工验收后，甲方支付到工程暂定总造价90%；6.竣工验收完毕，备案前工程款支付到结算总造价的95%；7.后续工程款和结算款支付仍按原合同约定执行。二、工程施工进度的约定。根据甲方资金全部如期足额支付到位的前提下乙方对应完成如下工程进度……，5.10月份归档工程资料，准备验收交接。三、其他约定。1.甲方同意乙方结算资料于2018年7月30日前上报，同时进行对审工作，双方同意在工程备案及交房前完成最终结算并双方签字盖章确认；2.双方根据各自工作任务计划落实到位，任何一方未按时间节点完成相应工作，处罚10000元/天的罚款，直至完成为止；甲方资金未按约支付，接受相应处罚，不追求乙方相应的工程进度责任处罚。四、担保。为保证乙方利益，对本工程所有的款项支付必须增加丙方担保，丙方朱志明、朱佳能个人自愿为本工程中应向乙方支付的所有工程款项提供个人连带责任担保，保证期限至最后一笔工程款支付后同时解除担保责任。2018年12月27日，腾顺公司、达翰公司（建设方）与天宇公司（施工方）再次就项目施工、工程款支付和结算事宜进行协商，达成《协商纪要》：一、关于工程款和结算款支付。1.根据双方于2018年2月9日签订的借款协议，施工方向建设方提供了借款400万元整（该400万元直接作为建设方向施工方支付的工程进度款，建设方确认已收到该借款，施工方确认已收到该工程进度款，双方无需另行进行银行汇款），建设方在2019年1月18日前向施工方偿还前述借款本金80万元，2019年1月28日前向施工方偿还前述剩余的借款本金320万元及利息。2.施工方承诺于2019年1月28日前初步达到交房标准，……。3.2019年3月底前施工方完成合同约定的全部内容，初步竣工验收合格后，建设方支付到结算总价的90%；建设方在2019年4月25日前组织并完成竣工验收，备案前工程款支付到结算总价的95%，建设方必须承诺在2019年5月底前完成备案。4.后续工程款和结算款支付仍按原合同和补充协议的相关约定执行。二、……。三、关于工程结算。施工方已于2018年12月25日上报工程结算资料给建设方（上报总价14720万元），工程竣工验收合格后，启动对审工作，双方约定在2019年5月25日前完成对审并出具结算结果；……。四、若2019年1月28日后建设方陆续将部分房屋交付给业主，施工方必须密切配合，同时建设方承诺视为主体建筑合格。由于未正式竣工验收而交付使用引起的一切不良后果与施工方无关，由建设方协调并负责。五、此协商纪要与2018年3月28日签订的《建设工程施工合同》及相关补充协议相冲突的，以此纪要为准，其它仍按原合同和补充协议执行。2019年6月23日，腾顺公司、达翰公司（建设方）与天宇公司（总包方、施工方）达成《关于“城市东家”项目完工及交付事宜的备忘录》，该备忘录的主要内容为：一、宁乡“城市东家”项目已于2019年2月28日按照双方合同约定的内容全部完工。二、在建设方腾顺公司、达翰公司的要求下，为保障建设方对业主的交付承诺，总包方已于2019年1月28日将宁乡“城市东家”项目交付给建设方使用，视为竣工验收合格，且业主陆续收房进场装修。三、项目未正式办理竣工验收手续即交付所引起的一切后果由建设方承担。四、总包方仍应按建设方的要求，配合完成后续的竣工验收及相关备案手续。五、总包方承诺工程质量保修安排专人负责，及时跟进到位，具体按双方合同约定执行。2019年8月27日，经建设单位腾顺公司、施工单位天宇公司与工程造价咨询公司对审，案涉项目最终造价按12068万元进行结算。天宇公司、腾顺公司分别于2019年8月27日、9月2日签字盖章同意。腾顺公司提出，该公司于2017年4月至2019年12月间共向天宇公司支付工程款74649956元，天宇公司对此予以确认。另，双方确认天宇公司已向腾顺公司开具工程款增值税发票的金额为50000000元。案涉工程至今未实际办理竣工验收及备案手续，目前已有部分业主入住。另查明，腾顺公司成立于2013年3月19日，公司类型为有限责任公司（自然人独资），法定代表人为朱洪忠。本院认为：双方签订的《湖南省建设工程施工合同》、《补充协议》，以及形成的会议纪要、协商纪要、备忘录等，均系双方当事人的真实意思表示，且无法定无效情形，其合法有效，可作为双方享有权利及履行义务的依据。一、关于案涉工程款、质保金的支付条件是否已具备的问题。原告与被告腾顺公司、达翰公司多次就工程款支付及工程进度问题进行协商，2018年12月27日达成的《协商纪要》属双方最新意思表示，故关于工程款、质保金的支付应以该纪要为准，该纪要未予明确的事项则仍按原合同和补充协议执行。协商纪要及原合同约定，初步竣工验收合格后，工程款支付至结算总价的90%，建设方在2019年4月25日前组织并完成竣工验收，备案前工程款支付至结算总造价的95%，同时，建设方必须承诺在2019年5月底前完成备案；此外，竣工验收合格之日起满1年无息退还质保金3%，满2年无息退还质保金1.5%，满5年无息退还质保金0.5%。该等约定中所述的涉案工程竣工验收，应系工程款、质保金支付的条件约定；虽然涉案工程实际上至今未办理竣工验收，但腾顺公司、达翰公司及天宇公司在2019年6月23日的备忘录中将2019年1月28日视为涉案工程竣工验收合格日，应认定为双方均认可工程款支付条件的成就；而根据协商纪要及原合同的上述约定，初步竣工验收合格后，即2019年1月28日后，工程款应支付结算总价款的90%即10861.2万元（12068万元×90%），同时，建设方承诺在5月底前完成备案，且备案前工程款支付至结算总价款的95%即11464.6万元（12068万元×95%），因此，腾顺公司、达翰公司应在2019年1月29日将工程款支付至10861.2万元，2019年5月31日将工程款支付至11464.6万元，2020年1月28日退还质保金362.04万元（12068万元×3%）。扣除腾顺公司已支付的74649956元，腾顺公司、达翰公司还应支付工程款39996044元。二、关于欠付工程款及逾期退还质保金的利息计算问题。虽然双方约定欠付工程价款利息的计付标准为2.5%/月，但腾顺公司、达翰公司逾期付款给天宇公司造成的损失主要为利息损失，且天宇公司进行了非违约的根本性抗辩，同时，涉案工程并未实际竣工验收，天宇公司未及时提交相关资料、配合备案等亦给腾顺公司造成了实际损失，因此，综合本案具体案情，并根据公平原则，酌情按年利率6%的标准计算逾期付款利息，同时，其利息支付时间段为2019年1月30日至2019年5月31日以欠付金额33962044元计算，2019年6月1日至工程欠款还清之日止以欠付金额39996044元计算。此外，迟延退还质保金362.04万元的利息，应自2020年1月29日起计算至给付之日止，以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算（但不超过天宇公司主张的238053.7元）。三、关于关山公司、朱志明、朱佳能、朱洪忠是否应对案涉债务承担连带责任的问题。虽然关山公司在《合同协议书》“担保人”落款处、《湖南省建设工程施工合同》第三部分《合同专用条款》20.3条及第四部分《工程质量保修书》均作为担保人加盖了法定代表人签章及公司公章，但天宇公司未提供证据证明关山公司依照公司章程或法律规定对担保等事项作出了董事会决议或者股东（大）会决议，且天宇公司对此进行了审查，因此，关山公司的担保无效，天宇公司诉请关山公司承担连带责任，不予支持。朱志明、朱佳能个人自愿为本工程中应向天宇公司支付的所有工程款项承担个人连带责任担保，系其真实意思表示，具有担保效力。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”。腾顺公司系自然人独资企业，朱洪忠作为腾顺公司的唯一股东，未提交证据证明公司财产独立于自己的财产，应对腾顺公司债务承担连带责任。四、关于天宇公司是否应承担逾期提交竣工验收申请报告及相关资料的违约责任，以及天宇公司是否应提交办理工程竣工验收及相关备案手续所需资料，并配合办理备案手续的问题。虽然2018年6月20日双方签订的《补充协议》约定，天宇公司在10月前归档工程资料，准备验收交接，否则承担10000元/天的罚款，但该补充协议同时亦约定，天宇公司承担该义务的前提为甲方（腾顺公司、达翰公司）资金全部如期足额支付到位，且甲方资金未按约支付，接受相应处罚，不追求天宇公司相应的工程进度责任处罚，而本案中腾顺公司、达翰公司未按约定时间足额支付工程款，因此，腾顺公司的该项反诉请求，应不予支持。但对案涉工程提交竣工验收、备案资料及配合办理备案手续系天宇公司的法定义务，因此，腾顺公司的该项反诉请求，应予支持。另，腾顺公司要求天宇公司向腾顺公司开具未开票部分等额的增值税专用发票，符合双方约定，天宇公司具有开具与付款金额等值的增值税发票的合同义务，故腾顺公司该项反诉请求，予以支持。腾顺公司向本院申请撤回扣除天宇公司质量维修款项500000元的反诉请求，系对其诉讼权利的合法处分，本院依法予以允许。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条，《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十一条，《中华人民共和国公司法》第十六条、第六十三条，《中华人民共和国建筑法》第六十一条，《建设工程质量管理条例》第十六条第一款之规定，判决如下：一、被告宁乡县腾顺房地产开发有限公司、湖南达翰置业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告江苏天宇建设集团有限公司支付工程款39996044元、退还质保金3620400元，合计43616444元；二、被告宁乡县腾顺房地产开发有限公司、湖南达翰置业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告江苏天宇建设集团有限公司支付逾期支付工程款、逾期退还质保金的利息【该利息的计算方式为：1、2019年1月30日至2019年5月31日，按年利率6%的标准，以欠付金额33962044元为基数计算；2、2019年6月1日至工程欠款还清之日止，按年利率6%的标准，以欠付工程款金额为基数计算；3、2020年1月29日至质保金362.04万元退还之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准，以未退还的质保金为基数计算（但不超过天宇公司主张的238053.7元）】；三、被告朱志明、朱佳能、朱洪忠对上述第一、第二项判决承担连带清偿责任；四、原告江苏天宇建设集团有限公司于判决生效之日起十日内向被告宁乡县腾顺房地产开发有限公司开具与已支付工程款数额相等的增值税专用发票；五、原告江苏天宇建设集团有限公司于判决生效之日起十日内向宁乡县腾顺房地产开发有限公司提交“城市东家住宅小区项目”办理工程竣工验收及相关备案手续所需的完整资料和文件，并配合宁乡县腾顺房地产开发有限公司办理该项目工程竣工验收备案手续；六、驳回江苏天宇建设集团有限公司其他诉讼请求；七、驳回宁乡县腾顺房地产开发有限公司其他反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费298646.32元，财产保全费5000元，共计303646.32元，由本诉被告宁乡县腾顺房地产开发有限公司、湖南达翰置业有限公司负担240000元，本诉原告江苏天宇建设集团有限公司负担63646.32元；反诉案件受理费20760元，由反诉原告宁乡县腾顺房地产开发有限公司负担20000元，江苏天宇建设集团有限公司负担760元。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省高级人民法院。审判长 刘 凯审判员 刘 英审判员 金新贵二〇二〇年十月二十六日法官助理尹宁书记员肖佳敏