江西省抚州市临川区人民法院民 事 判 决 书（2020）赣1002民初4537号原告：黄鸿光，男，汉族，1991年9月27日出生，抚州市临川区人，户籍所在：江西省抚州市临川区，现住江西省抚州市。被告：抚州市思远道文化传播有限公司，住所地：江西省抚州市抚州高新技术产业开发区荟萃中央36幢1-976、1-977、3-976、3-977室，统一社会信用代码：91361003MA389JJW3N。法定代表人：范瑞娟。委托诉讼代理人：江涛勇，江西三松律师事务所律师，代理权限为一般授权代理。委托诉讼代理人：李芸帙，江西三松律师事务所实习律师，代理权限为一般授权代理。原告黄鸿光诉被告抚州市思远道文化传播有限公司（以下简称思远公司）劳动争议纠纷一案。本院于2020年8月4日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄鸿光、被告思远公司的委托诉讼代理人江涛勇均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄鸿光向本院提出如下诉讼请求：1、被告向原告支付2019年6月26日-2020年3月29日期间未签订书面劳动合同双倍的工资的差额共计27961元（分别为6月份工资：2735元，7月份工资：2692元，8月份工资：3387元，9月份工资：2812元，10月份工资:2650元，11月份工资:2729元，12月份工资:3456元，1月份工资:2500元，2月份工资:2500元，3月份工资:2500元），补缴五险一金；2、被告向原告支付2019年份业绩的提成568.64元；3、被告向原告支付2020年1月份工资2500元+授课教师课时费205元，2月份工资2500元，3月份工资2500元，合计7705元；4、被告向原告支付一个月的经济补偿金2500元；5、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由:原告于2019年5月26日入职被告处工作，工作时间上午8点30分至12点，下午14点30分至17点30分，每周单休制，薪资为基本工资2000元＋月表现考核奖500元＋全勤奖100元＋每月授课教师课时费＋业绩1%提成。因被告未与原告签订书面劳动合同，未缴纳五险一金，未支付2019年业绩的提成，拖欠2020年1月份至3月份工资，导致本人无经济来源，在2020年3月29日与被告终止劳动合同。原告认为，抚州市劳动人事争议仲裁委员会对本案的事实认定错误，裁判结果不符合法律规定，故向法院起诉。庭审过程中，原告将诉讼请求第一项变更为：要求被告向原告支付2019年5月26日-2020年3月29日期间未签订书面劳动合同双倍的工资的差额共计27961元及补交五险一金，其他诉请不变。被告思远公司辩称：1、原告的第一项诉请：支付2019年5月26日至2020年3月29日双倍工资，劳动合同法第八十二条规定，要求一个月未与劳动者签订劳动合同支付双倍工资，是对用人单位恶意不与劳动者签订劳动合同的惩罚，被告方提供的签订在原告入职之后的劳动合同及与原告的聊天记录可以证明原、被告签订了劳动合同的，不会对原告方做区别对待；2、原告方在被告处工作有机会接触到人事，有带走劳动合同的可能，在劳动期间完全可以要求与被告签订劳动合同，被告方与原告是签订了劳动合同，每期的KPI由被告决定，没有支付业绩提成是因为原告没有业绩，原告方认为其给提成，应提供相关证据；3、2020年1-3月份的工资是否应该支付，我方认同仲裁庭的观点，支付生活费，原告要求全勤工资是没有法律依据，在疫情期间，被告开办的早教班是不可能开班授课的，在微信中偶尔处理简单事务不能视为提供劳动，与正常劳动时间和精力相比较来说是比较小的；4、经济补偿金2500元，原告一年中有8次违反劳动合同，且原告在职期间机构有物品丢失情况，原告未将该项作为仲裁申请，关于五险一金也不属于法院审理范围。经审理查明，被告思远公司于2018年12月5日经抚州市市场监督管理局登记成立，是一家从事文化艺术信息咨询、活动策划、营养健康信息咨询、早教信息咨询等经营范围的有限责任公司。原告于2019年5月26日入职被告处工作，职务为抱抱熊早教馆早教老师，每周实行单休制，工资通过现金、银行或支付宝转账形式发放，原告2019年10月份工资通过支付宝领取2650元，12月份工资通过现金领取3456元，其他月份工资均由被告通过银行转账发放，其中6月份工资2735元，7月份工资2692元，8月份工资3387元，9月份工资2812元，11月份工资2729元。就原告离职的时间及原因，原告称是因为被告拖欠2020年1月份至3月份的工资，其于2020年3月29日离职；被告则称原告因为多次违反规定且不来值班于2020年1月17日擅自离职。之后，双方协商未果，原告于2020年5月29日向抚州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。抚州市劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月15日作出仲裁裁决：一、抚州思远道文化传播有限公司于本仲裁裁决书生效之日起五日内，向黄鸿光支付2020年1月份工资1655.17元、2020年2月、3月1日至29日的生活费2145.64元，合计3800.81元。二、驳回黄鸿光其他仲裁请求。黄鸿光不服仲裁裁决，遂诉至本院。以上事实，有原告提供的原告的身份证复印件及被告营业执照、2019年5月26日-2020年3月29日工资银行流水明细表2张、业绩提成表1张、业绩提成手机拍照图片1张、原告与报名家长的微信聊天记录2张、薪资结构1张、2020年1月-3月份的微信聊天记录5张、微信公证申请公函、微信公众号后台截图、授课课时费证据、刷卡记录一份、抚劳人仲字【2020】第56号仲裁裁决书。被告提供的考勤卡表四张、员工李思、辛圆圆、尧浪会、徐玉琪、虞佳慧的培训协议复印件六份、黄鸿光5月份培训费用报销凭证三张、员工李思等11人的劳动合同书、保密协议、入职须知、入职确认单、《员工制度》签收表、工作管理制度、原告与家长微信聊天记录截图四张、原告微信朋友圈截图1张、微信公众号截图两张、退费协议书18份、收入表及银行对账单复印件12张。原、被告当庭陈述等证据在卷，经庭审举证、质证，足以认定。本案的争议焦点为：一、被告应否支付2019年5月26日-2020年3月29日期间未签订劳动合同双倍工资差额共计27961元的问题；二、原告的离职时间问题；三、被告应否支付原告2019年度业绩提成568.64元；四、被告应否支付原告2020年1月份工资2500元+授课教师课时费205元，2月份工资2500元，3月份工资2500元，合计7705元的问题；五、被告应否支付原告一个月的经济补偿金2500元的问题。本院认为，关于争议焦点一，合法的劳动关系受法律保护。本案中，原、被告虽未签订书面劳动合同，但根据双方庭审中的称述以及原告提供的刷卡考勤记录、中国工商银行借记账户历史明细和被告提供的考勤卡表可以证明双方存在劳动关系，故双方的权利、义务依法受劳动合同关系法律的调整。关于原告主张被告支付2019年5月26日-2020年3月29日期间未签订劳动合同双倍工资差额共计27961元的诉请。本院认为，订立劳动合同应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。用人单位与劳动者订立劳动合同，双方均有互负义务。即用人单位未提出与劳动者签订劳动合同的，劳动者同样有义务向用人单位提出签订劳动合同，不应当等待对劳动者本人有利的法律后果出现。本案中，原告理应主动向被告提出签订劳动合同的诚实义务。虽然原告在庭审中陈述曾与时任店长提出过签订劳动合同，但未能举证证明。且原告是在解除劳动关系之后要求被告支付双倍工资差额，明显属于在等待对其有利的法律后果出现，违背了诚实信用原则，应承担不利后果。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条中规定的用人单位自用工之日起超过一个月未与劳动者订立书面劳动合同，应当向劳动者每月支付二倍的工资。该规定是对用人单位恶意不与劳动者订立书面劳动合同的惩罚性条款。经查，本案中被告提供了签订时间在原告入职时间之后的其他员工的劳动合同，本院认为被告处建立了劳动合同制度的可信度较高。因此，原告要求被告支付2019年5月26日至2020年3月29日未签订书面劳动合同的双倍工资差额27961元的诉请，在原告未尽法定义务及未有证据证明被告恶意不与其订立书面劳动合同的情形下，不尽合理，亦不符合《劳动合同法》的立法目的和立法精神。本院不予支持。关于争议焦点二，原告的离职时间问题。原告称其离职时间是2020年3月29日，被告则称原告的离职时间是2020年1月17日。本院认为，用人单位对劳动者负有管理义务，入职登记表、工资发放凭证、考勤记录、离职审批表等可以作为劳动者入职、离职时间的相关证据，也属于用人单位掌握管理的范畴。计算劳动者工作年限发生的争议，依法由用人单位负举证责任。本案中，被告主张原告的离职时间是2020年1月17日，但并没有向原告发出解除劳动合同的通知，仅提供了考勤卡表的证据，但根据被告提供的考勤卡表中可以看出原告在2020年1月22日下午有两次打卡记录。据原告陈述其在2020年1月22日到被告处值班，并提供了与被告处法定代表人范瑞娟的微信聊天记录截图，用以证明已通过微信告知被告将于2020年3月29日离职。故可以确认原告的离职时间为2020年3月29日。关于争议焦点三，原告要求被告支付2019年业绩提成568.64元能否支持的问题。本院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，原告提供了提成照片截图打印件一张、自制的业绩提成表及其与学生家长的微信截图打印件，以证明其2019年度自己完成的业绩56864元及提成计算方式：按业绩提成1%，为568.64元。被告并未提供原告于2019年度完成多少业绩及业绩提成如何计算的证据，应承担举证不能的后果。故对原告要求被告支付2019年度业绩提成568.64元，本院予以支持。关于争议焦点四，被告应否支付原告2020年1月份工资2500元+授课教师课时费205元，2月份工资2500元，3月份工资2500元，合计7705元的问题。本院认为，1、根据《工资支付暂行规定》（劳部发[1994]489号）第6条规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取人的姓名以及签字，并保存两年以上备查。因此，用人单位对支付给劳动者工资的凭证承担两年以上备查。用人单位对支付给劳动者工资的凭证承担两年举证责任。本案中，被告人应举证证明支付给原告2020年1月至3月29日的工资有效证据，而被告没有举证应承担举证不能的法律后果。且根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，由用人单位负举证责任。本案中，原告称工资构成为基本工资2000元＋月表现考核500元＋全勤奖100元＋每月授课课时费＋业绩提成1%，被告则称原告的工资构成为基本工资800元＋全勤奖100元＋绩效考核500元+安全奖励500元+课时费+岗位工资400元＋社保补贴300元。故被告对减少原告劳动报酬应负举证责任，而被告没有举证应当承担举证不能的法律后果。因此，结合原告提供的2019年7月-12月的工商银行借记账户历史明细与支付宝转账记录与原告的称述，本院对原告的基本工资2000元予以采信。2、根据《中华人民共和国劳动法》第五十一条及《关于职工全年平均工作时间和工资折算问题的通知》的规定，法定节假日用人单位应当依法支付工资，每月的工作日是20.83天，计薪天数是21.75天，日工资折算为月工资÷21.75天。本案中，原告称2020年1月份上班至17日，之后开始放假，被告予以认可。本院认为，虽然放假后原告仍到店值班，但并非提供正常的劳动，且原告该月未满勤也未提供课时费、考核奖励和业绩提成的相关证据。故原告1月份的工资按照基本工资2000元计算较为合理。经核查，原告1月份实际出勤天数为14天,2020年1月1日（元旦）、24日至26日（春节）为国家法定节假日，原告未出勤，但被告仍应向原告支付4天工资，共计18天。因此，被告应当向原告支付2020年1月份工资，经计算为1655.17元（2000元/月÷21.75×18天）。3、根据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《江西省工资支付规定》（省府令第159号）第二十一条的规定，以及江西省新型冠状病毒感染××疫情防控期间企业劳动用工、工资支付有关问题工作指南的有关规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。非因劳动者原因造成的停工、停产，未超过一个工资支付周期的，用人单位应当按照劳动合同约定的工资标准支付工资；超过一个工资支付周期，用人单位安排劳动者工作的，按照双方新约定的工资标准支付工资，但不得低于当地最低工资标准，未安排劳动者工作的，用人单位发放生活费不低于单位所在地最低工资标准的70%。本案中，被告所在的抚州市高新技术产业开发区从2018年1月起执行最低工资标准为1580元/月。被告于2020年1月17日放假，2月、3月处于疫情防控期间未营业，停工时间已经超过一个工资支付周期。因此，被告在与原告存在劳动关系的2020年2月1日至3月29日期间，应当向原告支付2月份1个月及3月1日至29日按该月自然日折算为29天/31天=0.94个月，共计1.94个月的生活费为2145.64元（1580元/月*70%*1.94个月）。故对该项诉请中原告主张的工资金额在上述计算范围内的，本院予以支持，超出的部分不予支持。关于争议焦点五，被告应否支付原告一个月的经济补偿金2500元的问题。因原告该项诉请未经仲裁裁决，且该诉请与诉争的劳动争议具有可分性，属于独立的争议，原告可另行向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。关于原告要求被告缴纳五险一金的问题，因缴纳社会保险费属于社会保险费征收机构行政征收的范畴，不属于本院民事案件审理范围，故对原告该诉请依法不予支持。据此，按照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第五十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十三条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告抚州市思远道文化传播有限公司于本判决生效之日起十日内，向原告黄鸿光支付2020年1月份工资1655.17元及2020年2月、3月1日至29日的生活费2145.64元，合计3800.81元；二、被告抚州市思远道文化传播有限公司于本判决生效之日起十日内，向原告黄鸿光支付2019年度业绩提成568.64元；三、驳回原告黄鸿光的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告抚州市思远道文化传播有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省抚州市中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人必须履行，一方当事人不履行，对方当事人可以依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条第一款之规定，在二年内向本院申请执行。审判员  帅美琴二〇二〇年十月十六日书记员  吴亚雯