四川省犍为县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1123民初1705号 原告：中国大地财产保险股份有限公司乐山中心支公司，统一种会信用代码91511100759711510T，住所地：四川省乐山市市中区长青路******。 法定代表人：曾露。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：何月，四川法奥律师事务所律师。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：余旭升，男，生于1982年6月10日，住成都市青羊区。 被告：犍为县人民医院，统一社会信用代码12511023451731144R，组织机构代码45173114-4，住所地：乐山市犍为县玉津镇津华大道**。 法定代表人：朱**平，该院院长。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：窦琴，四川墨科律师事务所律师。 原告中国大地财产保险股份有限公司乐山中心支公司与被告犍为县人民医院保险人代位求偿权纠纷一案，本院于2019年9月5日立案受理，依法由审判员黄春梅适用简易程序公开开庭进行了审理。原告中国大地财产保险股份有限公司乐山中心支公司代理人何月，被告犍为县人民医院的代理人窦琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告中国大地财产保险股份有限公司乐山中心支公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决被告承担因不当医疗行为导致张朝富住院期间的高额医疗费、护理费及左踝关节严重障碍（九级伤残）、左足1-5趾功能丧失（九级伤残）的同等过错责任；2、请求依法判决被告支付原告代为支付给张朝富的损失169061.465元（在审理过程中原告明确该金额为（2018）川1123民初1672号民事判决书判项中确定的319160.93元＋18962元，再除以2得出，对判决前垫付的6万元的医疗费放弃主张权利）；3、本案诉讼费用由被告承担。原告主张的事实和理由：2019年2月5日9时40分余长志驾驶川Ｌ×××××号小型轿车（原告是事发时该车的承保公司）由犍为县玉津镇南亚宾馆方向往漱玉路方向行驶至犍为县处时，撞上张朝富驾驶的川Ｌ×××××号普通二轮摩托车，造成张朝富受伤、车辆损坏的交通事故。经交警认定，余长志承担本次事故的全部责任。事故发生后，张朝富于2017年02月05日入被告处住院治疗，于2017年03月03日出院，住院27天，花去医疗费27647.9元，门诊费962元。出院医嘱：转上级医院治疗。2017年03月03日入乐山市人民医院处住院治疗，于2017年05月22日出院，住院天数80天，花去医疗费110618.61元,于2017年07月25日再次入乐山市人民医院处住院治疗，于2017年08月04日出院，住院天数10天，花去医疗费3704.47元。2017年12月13日第三次入被告乐山市人民医院住院治疗，于2018年01月09日出院，住院天数27天，花去医疗费54266.47元。2018年08月05日乐山科信司法鉴定中心鉴定：张朝富的左侧胫腓骨下段粉碎性骨折内固定术后伴伤口感染并创伤性骨髓炎，左前外踝皮肤组织缺损并骨外露，左内踝骨折，左踝关节脱位，左胫腓骨远端骨折延迟愈合后遗左踝关节功能障碍评定为九级伤残；左胫神经、腓总神经损伤后后遗左足1-5趾功能丧失评定为九级伤残。2018年09月28日四川省犍为县人民法院判决原告在川Ｌ×××××号小型轿车投保的交强险和商业第三者责任险赔付范围内直接赔付张朝富因此次交通事故造成各项损失共计319160.93元，直接支付余长志垫付的18962元。原告认为，此交通事故虽然致使张朝富身体受到伤害，但事发当天入被告处时入院诊断为左侧胫腓骨下段粉碎性骨折、左内踝骨折、左踝关节半脱位、左膝软组织损伤、左膝退行××变。在被告处经内固定术后出现胫前踝部伤口少许皮缘变黑、有肌腱部分外露、外侧腓骨伤口有淡黄色分泌物。伤口张力较大，不能直接缝合，可能行肌皮瓣转位闭合伤口，因不能开展肌皮瓣转位手术，建议张朝富转上级医院治疗。被告的不当医疗行为导致张朝富左侧胫腓骨下段粉碎性骨折内固定术后伴伤口感染。2017年03月03日张朝富转入乐山市人民医院处，经多次住院治疗，没有控制住张朝富的病情，反而导致张朝富左胫骨下段创伤性骨髓炎、左前外踝皮肤组织缺损并骨外露、左胫腓骨远端骨折不愈。以上，被告张朝富的治疗中存在明显过错，应当对张朝富产生的高额医疗费、护理费、左踝关节严重障碍、左足1-5趾功能丧失承担同等过错责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第12条、《中华人民共和国海商法》第252条、《中华人民共和国保险法》第60条为维护原告的合法权益向被告主张保险人代为求偿权，请求法院判如诉请。 被告犍为县人民医院辩称：1、对患者张朝富与被告存在诊疗事实无异议；2、本案保险法没有规定保险人在交强险和商业三责险的责任保险中享有向第三人进行追偿的权利，本案也不符合机动车交通事故责任强制保险条例第22条规定的可以行使追产权的情形，保险公司的追偿权是法定权利，只有符合法律规定的情况下才依法行使，根据原告向法院提交的证据，案涉交通事故不符合机动车交通事故的法定追偿权的权利，原告无权向被告主张权利；3、原告在第一次庭审中并未举证证明其已经履行犍为县人民法院（2018）川1123民初1672号民事判决书，因此对原告是否履行该判决确定的义务存在疑问；4、答辩人对四川旭日司法鉴定中心作出的鉴定意见书三性无异议，但是意见书第6条所称的损害后果存有异议，答辩人认为该意见没有明确指出张朝富的损害后果是什么；5、原告主张的是法律依据是中华人民共和国侵权责任法第12条的规定，但是根据侵权责任法第3条的规定，权利人应该是张朝富而不是原告保险公司，只有在驾驶人未取得驾驶资格或者醉驾等情形下，保险公司在支付费用后才能向致害人主张权利，但是致害人不包括医疗机构。6、保险法第60条第1款适用的保险标的应当是被保险人的人身权益和财产权利,在交强险和商业第三者责任险中保险标的是被告保险人对张朝富的赔偿责任。综上，本案即不符合行使追偿权的情形也不符合代位求偿权的情形，我们认为应该驳回原告的诉讼请求。 经审理查明,2017年2月5日9时40分，余长志驾驶川Ｌ×××××号小型轿车由犍为县玉津镇南亚宾馆方向往漱玉路方向行驶至犍为县处时，遇张朝富驾驶的川Ｌ×××××号普通二轮摩托车从右侧金都花园2期方向驶来，致使两车相撞，造成张朝富受伤、车辆损坏的交通事故。事故发生后，张朝富受伤于2017年2月5日入犍为县人民医院住院治疗，于2017年3月3日出院，住院天数27天，花去医疗费27647.9元，门诊费962元。出院医嘱：转上级医院治疗。2017年3月3日入乐山市人民医院住院治疗，于2017年5月22日出院，住院天数80天，花去医疗费110618.61元。出院医嘱：1、休息叁月，部分护理依赖，休息期间需陪护壹人；2、患肢严禁负重，下地活动扶双拐，每月至少来院复查1次（每周二下午骨科门诊），根据复查结果决定康复锻炼方案及患肢负重；3、术后1年骨折愈合可行外固定取除，约需3000元；4、若出现骨髓炎复发、骨折不愈合、伤口并发症等需进一步治疗；5、门诊随访，如有不适及时来院。2017年7月25日再次入乐山市人民医院住院治疗，于2017年8月4日出院，住院天数10天，花去医疗费3704.47元。出院医嘱：1、休息叁月，部分护理依赖；2、每月来院复查一次，复查炎性指标及了解骨折愈合情况，约需600元／次；3、扶双拐离床活动，患肢部分负重，每周逐渐增加负重量；4、根据骨折愈合情况决定拆除外固定支架时间（拆除外固定支架约需1000元）及二期固定手术时机（二期固定手术约需4000元）；5、病情变化时返院就诊，我科门诊随访。2017年12月13日第三次入乐山市人民医院住院治疗，于2018年1月9日出院，住院天数27天，花去医疗费54266.47元。出院医嘱：1、休息叁月，部分护理依赖，休息期间需陪护壹人；2、扶双拐下地活动，患肢行不负重功能训练；3、术后每月我科门诊复查，根据复查结果决定去双拐时间及具体锻炼方式；4、骨折愈合后，可酌情取出内固定装置，约需费用8000元；5、门诊随访，如有不适及时来院。张朝富门诊复查支出放射费、材料费等3475.94元，2018年8月8日原告张朝富在药店购买药品支出830元。2018年8月5日乐山科信司法鉴定中心鉴定：张朝富的左侧胫腓骨下段粉碎性骨折内固定术后伴伤口感染并创伤性骨髓炎，左前外踝皮肤组织缺损并骨外露，左内踝骨折，左踝关节半脱位，左胫腓骨远端骨折延迟愈合后遗左踝关节功能障碍评定为九级伤残；左胫神经、腓总神经损伤后后遗左足1-5趾功能丧失评定为九级伤残。2017年2月7日犍为县公安局交通警察大队作出事故认定：余长志在此次事故中负全部责任，张朝富在此次事故中无责任。余长志驾驶的川Ｌ×××××号小型轿车系其所有，该车在中国大地财产保险股份有限公司乐山中心支公司购买了交强险和商业险，事故发生在保险期限内。 2018年9月28日犍为县人民法院作出（2018）川1123民初1672号民事判决书，确认此次交通事故给张朝富造成的损失为：1、住院期间医疗费：197199.45元（含交通事故发生后医院抢救门诊费962元）；2、出院后门诊费：3475.94元；3、取内固定装置费：8000元；4、住院伙食补助费：3600元；5、护理费：57928.56元；6、精神抚慰金酌情认可：6600元；7、残疾赔偿金：114918.98元；8、交通费酌情认可：1500元；9、鉴定费：1000元；10、残疾辅助具费：2400元；11、摩托车维修费：1500元。共计398122.93元。判决“由被告中国大地财产保险股份有限公司乐山中心支公司在本判决生效之日起十日内在川Ｌ×××××号小型轿车投保的交强险和商业第三者责任险赔偿范围内直接赔付原告张朝富因此次交通事故造成各项损失共计319160.93元（已扣除被告中国大地财产保险股份有限公司乐山中心支公司垫付的60000元），直接支付被告余长志垫付的18962元。”上述判决现已生效。 本院在审理过程中原告于2019年8月27日向本院提出医疗损害司法鉴定申请书，申请对犍为县人民医院、乐山市人民医院针对张朝富于2017年2月5日车祸入院后实施诊疗行为有无过错及诊疗行为及损害后果之间是否存在因果关系以及原因力大小进行司法鉴定。四川旭日司法鉴定中心于2020年6月28日出具川旭鉴【2019】临鉴字第1650号《司法鉴定意见书》，作出如下鉴定意见：犍为县人民医院存在未予以重视病情、对感染控制不力，延误诊治时机，为被鉴定人张朝富目前损失后果的同等作用因素，乐山市人民医院对被鉴定人张朝富诊疗过程中，与其目前损害后果之间没有因果关系。原告垫付鉴定费16,000元。被告犍为县人民法院认为上述鉴定意见书第六条“犍为县人民医院存在未予以重视病情、对感染控制不力，延误诊治时机，为被鉴定人张朝富目前损害后果的同等作用因素”此处的“损害后果”具体是指申请人因感染控制不力造成张朝富多次入院产生过多医疗费的后果还是张朝富因车祸造成两处九级伤残的后果，在鉴定意见书中并不明确，申请鉴定人刘继成出庭接受质询。并垫付鉴定人出庭费用4,000元。本院依法通知鉴定人出庭,鉴定人到庭后陈述，川旭鉴【2019】临鉴字第1650号《司法鉴定意见书》中的“损害后果”为两个，一个是感染再次治疗，增加了治疗的时间和费用，第二个是由于感染使肌腱神经受损，导致功能丧失度增加，对伤残的级别就有提升，作用因素为同等责任。 认定上述事实，有原、被告企业工商信息登记，原告提交的犍为县人民法院（2018）川1123民初1672号民事判决书、乐山科信司法鉴定中心【2018】临鉴字第0850号鉴定意见书、张朝富诉余长志、大地乐山支公司的民事起诉状、犍为县公安局交通警察大队第2017-209号事故认定书、张朝富在被告犍为县人民医院就医的病历资料、张朝富在被告乐山市人民医院就医的病历资料，被告犍为县人民医院提交的执业医师资格证、执业医师执业证、职称复印件、患者张朝富住院病历，乐山市人民医院提交的张朝富在乐山人民医院的病历资料、医疗机构执业许可证，四川旭日司法鉴定中心川旭鉴【2019】临鉴字第1650号司法鉴定意见书，鉴定人陈述及原、被告的当庭陈述等为证。 本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据予以证明。本案经过审理主要存在两个争议焦点： 一、四川旭日司法鉴定中心川旭鉴【2019】临鉴字第1650号《司法鉴定意见书》中第六鉴定意见中“损害后果”的具体内容。 四川旭日司法鉴定中心于2020年6月28日作出的【2019】临鉴字第1650号《司法鉴定意见书》，作出如下鉴定意见：犍为县人民医院存在未予以重视病情、对感染控制不力，延误诊治时机，为被鉴定人张朝富目前损害后果的同等作用因素。被告认为这里的损害后果不够明确，应当仅指因感染多次住院造成的损害后果，并申请鉴定人出庭，本院依法通知了鉴定人出庭接受双方当事人的询问，鉴定人在庭审中表明因被告的过错行为会造成张朝富的治疗时间、费用的增加，感染会增加功能丧失度，提升伤残级别，被告对张朝富损失作用因素为同等责任。本院认为上述鉴定意见系有资质机构依法作出，鉴定人的亦对鉴定意见作出合理的解释和说明，被告未提交证据证明该鉴定意见存在鉴定程序严重违法和鉴定结论明显依据不足等情形，提交的证据亦不足以推翻鉴定人的陈述意见。因此，对于该鉴定意见认定被告对张朝富目前损害后果具有同等作用因素的结论本院予以采信，损害后果的内容以鉴定人陈述意见为准。 二、原告主张的诉讼请求是否有事实和法律依据。 原告主张按照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。”，《中华人民共和国保险法》第六十条“因第三人对保险标的的损害而造成保险事故的，保险人自向被保险人赔偿保险金之日起，在赔偿金额范围内代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利。”的规定及四川旭日司法鉴定中心作出的川旭鉴【2019】临鉴字第1650号《司法鉴定意见书》，被告犍为县人民医院应当对张朝富的损害后果承担同等责任，原告已向张朝富支付了相应的保险金而取得向被告主张代其支付张朝富损失的权利。本院认为，第一，按照法律规定，因侵权受到损失，权利主张主体应当为被侵权人，涉案被侵权人应当为张朝富，原告并未提交张朝富将侵权之债转移给其的相关依据；第二，保险公司代为请求权的基础是被保险人享有请求赔偿的权利，而张朝富并非原告与余长志签订的交强险和商业第三者责任险合同的被保险人；第三，原告也未在举证期限内和法庭辩论终结前提供相应证据证明就其主张的相应费用已按照生效判决向张朝富进行了赔付。因此，原告的主张不符合法律规定亦无事实依据。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十二条，《中华人民共和国保险法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 驳回原告中国大地财产保险股份有限公司乐山中心支公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取计1,841元（原告已预交），由原告中国大地财产保险股份有限公司乐山中心支公司负担；鉴定费16,000元（原告已预缴）,由原告承担8,000元，被告犍为县人民医院承担8,000元，鉴定人出庭费用4,000元（被告已预缴），由被告犍为县人民医院负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审判员  黄春梅 二〇二〇年十月九日 书记员  高 倩 附：本判决书所适用的法律条文。 1、《中华人民共和国侵权责任法》 第三条：被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第十二条：二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。 2、《中华人民共和国保险法》 第六十条：因第三者对保险标的的损害而造成保险事故的，保险人自向被保险人赔偿保险金之日起，在赔偿金额范围内代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利。 前款规定的保险事故发生后，被保险人已经从第三者取得损害赔偿的，保险人赔偿保险金时，可以相应扣减被保险人从第三者已取得的赔偿金额。 保险人依照本条第一款规定行使代位请求赔偿的权利，不影响被保险人就未取得赔偿的部分向第三者请求赔偿的权利。 3、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。