广东省广州市荔湾区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0103民初10297号原告：广州国康科技创新发展有限公司，住所地广东省广州市天河区潭村路****。法定代表人：陆云峰，职务：总经理。委托诉讼代理人：叶俊，广东南方福瑞德律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾丽敏，广东南方福瑞德律师事务所实习律师。被告：江西达优医疗科技有限公司，住所地江，住所地江西省宜春市万载县万载工业园区阳光大道标准厂房**楼v>法定代表人：苏威达，职务：执行董事。委托诉讼代理人：刘剑伟，江西康乐律师事务所律师。原告广州国康科技创新发展有限公司（以下简称国康公司）诉被告江西达优医疗科技有限公司（以下简称达优公司）买卖合同纠纷一案,本院于2020年8月27日立案受理后，依法由审判员郑越海适用简易程序公开开庭进行了审理。原告国康公司的委托诉讼代理人叶俊、曾丽敏，被告达优公司的委托诉讼代理人刘剑伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告国康公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告达优公司向原告国康公司支付违约金594000元；2.判令由被告达优公司承担本案的全部诉讼费及律师费6000元。事实与理由：原告与被告于2020年2月17日签订《购销合同》，约定原告向被告购买品牌为南雪或睿舞的红外线测温仪50000套，单价为198元，合计990000元。合同签订后，原告已依约向被告支付了合同总额的40%（即3960000元），但被告未依约按时按量发货，且被告提供的货物没有标注品牌、生产厂家、生产许可证号及医疗器械注册证号等医疗器械应当标明的事项。由于被告提供的货物不符合数量及质量要求，原告于2020年3月4日发函给被告，要求被告给出解决方案。双方于同日签订《补充协议》，明确因被告产能不足，品牌为南雪的医用红外线测温仪的供货数量减少为20000套，并约定被告在《补充协议》签订次日向原告退回30000套的订金2376000元及向原告赔偿因为不能依约发货30000套的违约金594000元。但被告再次交货时，依旧没有按时按量按质交货，致使原告不能实现合同目的。被告虽已退回原告已经支付的订金，但截止目前仍未依《补充协议》约定向原告支付违约金594000元。综上，望判如所请。被告达优公司答辩称：原告在明确放弃违约金之后，又向法院起诉要求达优公司支付违约金，让人费解。第一，原、被告双方在2020年3月4日达成补充协议之后，原告的法定代表人陆云峰与被告的法定代表人苏达威通过微信沟通，于2020年3月10日达成一致，陆云峰明确放弃追究达优公司曾经逾期交货的责任，罚款也予以放弃，只要求达优公司按进度交付剩余的2万只红外线测温仪。第二，根据双方法定代表人达成的共识，原告委托其员工王立志到达优公司处，于2020年3月11日与达优公司重新签订了一份谅解备忘录，原告在谅解备案备忘录中明确，甲方同意将原协议量5万只减少为2万只，即不追究乙方因减少3万只无法及时交货而产生的赔偿，另外，对剩余的2万只的交付问题重新作了约定。根据合同法77条规定，当事人协商一致，可以变更合同，原告根据变更之前的合同追究违约责任，没有法律依据。综上，原被告已经变更了合同，原告在作出明确放弃追究达优公司违约责任的情况下，又向法院起诉要求违约金，没有事实和法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2020年2月17日，国康公司（甲方、需方）与达优公司（乙方、供方）签订《购销合同》，约定甲方向乙方购买红外线测温仪（南雪、睿博品牌，NX-2000型号）50000套，单价198元，合计9900000元；交货时间不得迟于3月1日交货，每天交货2500套，并于3月20日之前全部交付完毕；交货方式为分批交货，甲方提供发货地址和客户清单，乙方负责根据清单直接邮寄给客户，所产生的快递费用由甲方承担，在所有订单交付完毕后双方统一结算；合同签订后两天内，甲方需支付合同总额的40%即叁佰玖拾陆拾万元整至乙方，乙方收到货款后开始安排备货、发货；余款付款方式为乙方每确认寄出一批货物，甲方应于第二个工作日全款付清该批货物货值，直至所有货物交付完毕；乙方未按合同约定的时间向甲方供货，每日按逾期交货值的0.5%向甲方支付违约金，逾期10天仍未发货的，乙方须向甲方支付合同总价款10%的违约金，甲方保留解除本合同的权利，等等。国康公司于2020年2月17日、2月19日、2月20日分别向达优公司通过银行转账500000元、500000元、2960000元，均附言货款。2020年3月4日，国康公司向达优公司发出《质询函》表示，根据《购销合同》达优公司需自2020年3月1日-2020年3月20日起向国康公司及其指定客户供应医用红外体温枪，3月2日起多家客户陆续收到货物，存在以下问题：1.发货数量未能达到每日2500只，无法履行合同约定量；2.货物不符合原购销协议中约定的品牌、型号；3.货物包装上缺乏明确的生产厂商、品牌、器械注册号等标识；4.货物未能取得中华人民共和国医疗器械管理办法中规定的注册批文，达优公司存在非法生产、经营尚未取得合法批件的二类医疗器械风险，请达优公司2日内予以回复及提供相应资质给出明确解决方案，等。庭审中，国康公司表示该函为当面送达，达优公司表示未收到该函。2020年3月4日，国康公司（甲方）与达优公司（乙方）签订《补充协议》，约定：鉴于乙方产能不足的实际情况，经双方友好协商，对2020年2月17日所签订购销合同进行调整，拟定本补充协议；经过双方协商，订单供应量调整后为红外线测温仪（南雪品牌，NX-2000型号）20000套，单价198元，合计3960000元；交货时间3月6日-3月9日每日不少于1000套，3月10日-3月15日每日不少于1700套，并于3月15日之前全部交付完毕；交货方式为分批交货，甲方提供发货地址和客户清单，乙方负责根据清单直接邮寄给客户，所产生的快递费用由乙方承担；乙方需在签订本补充协议次日前退回30000套订金2376000元；鉴于3月1日-3月10日乙方无法按照原合同供货，按照合同约定需向甲方赔偿30000套产品货值的10%金额594000元，乙方需在签订本补充协议次日前支付；乙方需确保向甲方提供符合完整、合法二类医疗器械资质的医用红外体温枪，否则甲方保留拒收及追究乙方责任的权利；对本合同条款的任何变更、修改或增减，须经双方协商同意后，双方签署书面文件，作为本合同的组成部分并具有同等效力；任何一方违约，除按照本协议约定承担违约责任外，还需赔偿另一方因此产生的所有费用，包括但不限于律师费等，等等。2020年3月10日，国康公司出具《法人授权委托书》，委托“王力志身份证号”作为公司代表负责与达优公司进行业务联系，采购公司许可经营范围内的商品，在授权范围内代表国康公司行为，由国康公司负责履行、承担相应法律责任，附授权委托范围：1.业务洽谈、质量投诉、品牌维护；2.账目核对、货款结算（包括支票、汇票、电汇、不包括现金）；3.签订、执行购销合同及签署的备忘录、退换货办理；4.来货品种的收货、拒收事宜；5.购销国康公司经营范围内的商品，该项下列选项，但未进行勾选。委托有效期为2020年3月10日至2020年4月10日。并附有身份证号为的王立志身份证复印件，落款盖有国康公司公章及法定代表人陆云峰的私章。2020年3月11日，国康公司（甲方）与达优公司（乙方）签订了《谅解备忘录》，表示甲方经研究同意，本着友好协商、依法经营的原则，拟同意将原协议量5万只减少为2万只及不追究乙方因减少3万只无法及时交货而产生的赔偿，双方约定：1.乙方即日起至2020年3月15日需完成2万只医用体温枪交付至乙方仓库，并协助甲方完成发货；2.从即日起至2020年3月15日，根据乙方当日实际交货量，甲方于次日同乙方结算相应费用，并于3月16日完成最终结算；3.乙方确保所供应产品符合国家法规及行业标准，保质保量，并及时提供相应的资质，乙方不得再以停止或不及时发货强迫甲方接受其他条款，如确实出现其他如政府征收、自然灾害等因素造成无法供应需及时和甲方沟通协商；4.如乙方再次违反以上1、2、3条款，引发甲方的市场客户追索等相应损失，由乙方全额承担，等等。该《谅解备忘录》落款甲方处有王立志签名，乙方处有达优公司公章及法定代表人苏威达签字。庭后，国康公司向法庭提交情况说明，表示王立志为国康公司法定代表人陆云峰的朋友，故委托王立志代国康公司跟进达优公司的发货事宜，并认为，王立志无权代替国康公司放弃追究赔偿，且国康公司没有盖章追认，国康公司仍有权向达优公司追究，且王立志签订《谅解备忘录》的前提是达优公司如期保质发货，但达优公司仍未按约发货，前提条件不成立。国康公司于2020年3月30日向达优公司通过银行转账279568元，附言货款。另查明，2020年6月17日，国康公司与广东南方福瑞德律师事务所签订《民事委托代理合同》，委托广东南方福瑞德律师事务所代理本案的一审、二审诉讼及执行程序，约定签订合同三天内支付律师费6000元，国康公司收到款项的三日内，按实际收到款项的4%另行支付律师费。同日，国康公司委托案外人罗文斌支付律师费6000元。2020年9月17日，广东南方福瑞德律师事务所向国康公司出具了6000元律师费的发票。再查明：王立志在诉讼中向本院出具《〈谅解备忘录〉情况声明》称：达优公司的苏总找到国康公司，说只要王立志签订谅解备忘录，就会如期发货，就是以停货来强迫王立志签订谅解备忘录。王立志基于达优公司承诺签订谅解备忘录后会如期发货这一前提条件，才在备忘录上签字。本院认为：本案为买卖合同纠纷，国康公司诉请要求达优公司支付未依约交付3万只红外线测温仪的违约金594000元。国康公司与达优公司签订的《购销合同》、《补充协议》是双方真实意思表示，内容没有违反法律法规禁止性强制性规定，合同依法成立有效，双方当事人应严格遵守履行。达优公司未依约供货，构成违约，应承担违约责任。但双方之后又签订了《谅解备忘录》对违约金作出新的约定，现双方争议焦点为该《谅解备忘录》的效力问题。首先，国康公司授权委托王立志代理其与达优公司协商处理双方经营范围内的买卖关系，出具了《法人授权委托书》，对代理事项、权限、期间等做出了规定，合法有效。王立志与达优公司签署《谅解备忘录》并未超出代理权限，故《谅解备忘录》对国康公司发生效力。其次，国康公司认为《谅解备忘录》中放弃违约金的生效条件为达优公司如约供货剩余2万只红外线测温仪，但根据《谅解备忘录》文本，双方并没有约定生效条件，故本院对此意见不予采纳，王立志系国康公司的人员，与国康公司存在明显利害关系，其出具的《〈谅解备忘录〉情况声明》内容明显对国康公司有利，且并无其他证据予以佐证，故本院不予采信。《谅解备忘录》中明确表示了国康公司不再追究达优公司因减少3万只无法及时交货而产生的赔偿，故国康公司诉请达优公司支付违约金594000元，与双方约定不符，本院不予支持。关于律师费，虽然双方约定了律师费的承担，但本案国康公司对已放弃的违约金提起诉讼，不具有合理性，故对律师费的承担请求，本院亦不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条、第一百六十三条、一百六十五条，《中华人民共和国合同法》第八条、第七十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告广州国康科技创新发展有限公司的全部诉讼请求。本案受理费4870元，由原告广州国康科技创新发展有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员  郑越海二〇二〇年十月十六日书记员  区颖斯曹子立