山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁06民终4470号上诉人（原审被告）：中舜影业有限公司，住所地北京市朝阳区工人体育场北路3号楼1层102房。法定代表人：杜占廷，任总经理。委托诉讼代理人：赵华，北京知果律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：烟台大道自然健康产业发展有限公司，住所地山东省烟台市高新技术产业开发区蓝海路**中盛大厦****。法定代表人：夏天，任总经理。委托诉讼代理人：逄明博，山东乾元律师事务所律师。上诉人中舜影业有限公司因与被上诉人烟台大道自然健康产业发展有限公司合同纠纷一案，不服烟台高新技术产业开发区人民法院（2019)鲁0692民初593号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中舜影业有限公司上诉请求：1.撤销(2019)鲁0692民初593号民事判决，依法驳回被上诉人全部诉讼请求；2.判令对方承担全部诉讼费用。事实与理由：一审法院存在法律适用错误及事实认定不清等问题。1.被上诉人对于解除双方合作协议的要求，未提供合理理由以及相应证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条规定，在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。在本案中，被上诉人所提交的全部证据，均无法证明影片无法进行正常拍摄，亦无法证明阻碍影片拍摄工作的原因在于甲方有主观故意等情况存在。在一审中，被上诉人主张于2019年2月25日向上诉人邮寄催告通知，但在庭审期间并未提供相应证据。而经上诉人核实，上诉人也未收到过上述催告。但一审法院单方面采信被上诉人的证据，违反相关法律规定，与事实不符。2.一审法院认为上诉人在履行过程中延迟履行合同义务、构成违约，与实际情况不符合，属于认定有误。优秀的影视作品制作周期长是一个行业惯例和客观情况，而前期准备工作相比后期拍摄所需要的时间更长。上诉人所提交的证据显示，从2018年双方签署协议后，双方所约定拍摄的影片就一直在稳定推进当中，该影片前期准备工作已经完成。由于该影片属于特种行业作品，因此需要取得主管部门批准。但此期间恰好处于消防部门机构改革(2018年3月21日，中央发布《深化党和国家机构改革方案》；2018年10月9日，消防队正式退出现役)，烟台当地消防部门也处于人员和组织机构调整状态。所以上诉人一直在等待烟台当地消防部门的批准。在整个过程中，上诉人始终在推进项目进行，相关项目处于正常运营当中。在此情况下，一审法院将其认定为延迟履行，进而认定被上诉人违约，属于事实认定有误。3.被上诉人提出解除合作协议、返还投资款，违反法律规定的公平原则。《中华人民共和国民法总则》第六条规定，民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。在本案中，双方之间为项目投资合作关系，双方按照约定为收益共享、风险共担。由于受到宏观经济形势的影响，国内影视制作行业处于低潮期。此时，被上诉人单方面擅自提出解除协议，不仅违反了合同约定，属于违约行为，同时也明显违反了公平原则，损害了上诉人以及项目其他合作方的合法权益。上诉人认为被上诉人无权要求解除合同，更无权主张违约金。综上，上诉人认为一审法院认定事实不清，适用法律错误，依法应当予以撤销，并支持上诉人的诉求。被上诉人辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。原审原告向一审法院起诉请求：1、解除原被告于2018年2月9日签订的《电影联合投资合同》；2、要求被告立即向原告退还投资款300000元，并支付违约金20000元；3、被告承担原告的律师费20000元；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原被告于2018年2月9日就电影《云梯》的拍摄签订了《电影联合投资合同》，原告按照合同约定履行了出资义务，将300000元投资款足额汇入到被告指定的其公司银行账户。根据合同约定，被告负责影片剧组组建、拍摄、宣传和发行等，但被告至今未履行上述合同义务，导致影片的拍摄至今未启动，给原告造成了损失。为避免损失扩大，2019年2月25日，原告通过EMS向被告邮寄了书面《催告函》，要求被告自收到《催告函》之日起30日内完成影片剧组的组建、电影的申请、报批等工作，启动影片《云梯》的拍摄，并履行合同约定的其他义务，否则原告有权按照《电影联合投资合同》12.3条的约定单方解除与被告签订的上述合同，届时被告应退还原告的投资款，并按照合同约定向原告支付违约金、赔偿损失等。被告收到原告的《催告函》后至今未予回应，也未按约履行合同义务。被告中舜影业有限公司辩称，原被告签订的《电影联合投资合同》并未对电影的制作时间进行特殊的约定，电影行业制作周期长是行业特点，在涉案合同有效的情况下，原告单方面提出解除合同违反了法律及合同的约定，请求法院驳回原告的诉讼请求。一审法院认定事实：2018年2月9日，被告作为甲方（通讯地址：北京市朝阳区工体西路18号光彩国际公寓1号楼30A）与原告作为乙方（通讯地址：山东烟台高新区蓝海路8号中盛国际酒店B座18楼）签订《电影联合投资合同》，约定甲乙双方决定共同投资拍摄电影《云梯》（暂定名）。该电影总投资预算为2000000元；乙方出资300000元，占该电影总股权的15%。乙方应于本协议生效之日起3个工作日内，将认缴的出资额一次性缴付。乙方应将认缴的货币出资按本协议约定的时间汇入指定银行账户(户名为中舜影业有限公司；账号为11×××08；开户行为招商银行朝阳公园支行)。因联合投资该电影所形成的基于知识产权包括但不限于电影片的著作权、商标权等而产生的收益权，甲、乙按所占该片的股权比例享有；电影片所形成的基于著作权无论以何种方式享有，电影片首映一年后（从首映之日起计算），电影片著作权的后续行使由甲方全权负责，但收益权不受影响。甲方负责摄制组（以下简称剧组）的组建和管理，剧组全部工作人员由甲方负责与其签订劳务合同包括但不限于导演聘用合同、演员聘用合同等。甲方负责电影片资金的管理与建账，甲方制定电影片资金使用管理办法，以保证资金的合理使用和安全；甲方的会计记录应符合中华人民共和国财务会计法律、法规的要求，财务会计凭证由甲方负责保管，乙方有权随时查阅。甲方负责该电影的具体拍摄工作，甲方负责该电影的申请、报批、送审、取得电影片公映许可证等工作，由此产生的费用计入电影片拍摄成本；该电影的拍摄地点为山东烟台，根据剧情需要需移至其他拍摄地点拍摄时，甲乙双方另行协商确定；双方住组工作人员应督促、监督导演做好该电影拍摄过程中的安全工作，避免意外事故的发生，甲方应在与导演签订的聘用合同中约定安全责任条款，甲、乙应为剧组全体人员、设备的安全购买保险，并由甲方代为与保险公司签订保险合同。甲方负责该电影的宣传活动；乙方不得在未经甲方同意的情况下就该电影对外发表任何言论及宣传。该电影的发行价格，发行时间由甲方根据市场情况制定计划并告知乙方，具体发行工作由甲方负责，并由甲方与该电影购买方签订发行合同，乙方应予以配合。一方违反本协议的约定，不按时、足额交付认缴的出资额，每逾期一日，应按应缴未缴出资额的千分之五向守约方支付违约金；一方违反本协议的约定，擅自解除本协议的，违约方应按本协议总投资预算总额的百分之一向守约方支付违约金，给守约方造成的损失超过违约金的，违约方还应就超过违约金的部分向守约方承担赔偿责任；除本协议另有约定外，一方违反本协议的约定，经守约方提出，在守约方规定的时间内，不予纠正其违约行为的，守约方有权解除本协议，本协议因此解除的，违约方不再享有本协议项下的任何权利，同时违约方还应按本协议总投资预算总额的百分之一向守约方支付违约金，给守约方造成的损失超过违约金的，违约方应就超过违约金的部分向守约方承担赔偿责任；守约方因向违约方实现追偿权而产生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、保全担保费用及评估鉴定费）由违约方承担。甲乙双方因履行本合同而相互发出或提供的所有通知、文件、资料等，均应按照合同首部所列明的通讯地址、传真、电子邮件以邮寄或传真或电子邮件方式送达；一方如果迁址或者变更电话、电子邮件应当书面通知对方，否则发至本合同首部所列明的通讯地址或者传真、电子邮件系统的通知、文件、资料均视为有效送达；以邮寄方式送达的，另一方签收之日视为送达，签收之日不明确的，以信件寄出或者投邮之日起算三日视为送达。2018年2月26日，原告向被告指定银行账户支付股权投资款300000元。2019年2月25日，原告通过EMS邮寄方式向被告发出催告函，催告被告自收到催告函之日起30日内完成涉案影片剧组的组建、电影的申请、报批等工作，启动涉案影片的拍摄，并履行合同约定的其他义务。同时催告被告如不按本催告的内容履行相关义务，原告则按约单方解除涉案合同，届时要求被告退还涉案投资款并按约支付原告违约金及赔偿损失等。该催告函已由被告于2019年2月27日签收。2019年4月18日，原告与山东乾元律师事务所签订《委托代理合同》，约定山东乾元律师事务所接受原告委托，指派逄明博作为原告的代理人，原告按约向山东乾元律师事务所支付律师代理费20000元，山东乾元律师事务所为原告出具了发票。庭审中，被告提交编剧授权书，导演合同，《电影备案回执单申请书》，电影《云梯》、《逆行使者》剧本，“烟台消防题材电影筹备组”、“逆行使者沟通群”微信群内聊天记录等，以证明涉案影片的筹备情况，涉案项目正常运营。原告对此不予认可称，被告提供的部分证据中载明的电影名称为《逆行使者》，非原被告签订的涉案合同中电影《云梯》，且被告提供的证据不足以证明《逆行使者》与《云梯》为同一电影，即便为同一电影，被告在签订涉案合同后近两年仍未进行涉案电影的拍摄工作，不足以证明被告的主张。一审法院认为，原被告签订的《电影联合投资合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，权利义务约定明确，应认定为合法有效，双方均应按照合同约定履行。原告提出解除涉案合同的主张，该院认为，涉案合同于2018年2月签订后，原告已按约定履行了合同义务即向被告支付投资款300000元，被告亦应积极履行涉案影片剧组组建、拍摄、宣传、发行等义务。涉案影片为总投资预算为2000000元，拍摄周期为15-20天的小制作电影，自合同签订至原告起诉之日已1年4个月，根据被告提供的证据，被告仅进行了剧本的制作与修改、导演聘用合同的签订、获得编剧授权、电影备案申请等，至今仍未进行涉案影片拍摄，涉案合同虽未对电影制作时间进行明确约定，但被告履行涉案合同约定义务的期限已明显超过合理的履行期限。被告虽称涉案影片剧本、导演、制片、烟台当地协作的制片机构基本已经落实，现仅是在等待烟台消防部门给予拍摄许可，但被告提交证据不足以证实该主张，亦不足以证明涉案项目正常运营，故被告迟延履行合同约定的义务构成违约。原告于2019年2月25日按照合同约定的方式对被告进行了催告，被告仍未在合理期间内履行任何义务，亦未对原告发出的催告提出任何异议，故原告解除合同的主张，于法有据，予以支持。原告要求被告返还投资款300000元的主张，该院认为，合作投资拍摄电影系市场行为，对于拍摄电影存在的商业风险双方均应明知且有预判力，双方约定收益共享，对于商业风险亦应共担，鉴于被告已履行了涉案合同约定的部分义务，故对原告应承担的商业风险酌情认定为其投资额的5%即15000元，涉案合同解除后被告应返还原告投资款285000元。被告迟延履行涉案合同约定义务构成违约，应按合同约定承担违约责任及支付原告为实现追偿权而产生的律师费，故原告主张被告支付违约金20000元、律师费20000元的主张，于约相合，予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第六十二条第（四）项、第九十四条第（三）项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条,《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、解除原告烟台大道自然健康产业发展有限公司与被告中舜影业有限公司签订的《电影联合投资合同》；二、被告中舜影业有限公司于判决生效之日起十日内退还原告烟台大道自然健康产业发展有限公司投资款285000元，并向原告烟台大道自然健康产业发展有限公司支付违约金20000元、律师费20000元；三、驳回原告烟台大道自然健康产业发展有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6400元，减半收取为3200元，由被告中舜影业有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据。本院二审查明的案件事实与原审判决一致。本院认为，上诉人与被上诉人双方签订的《电影联合投资合同》合法有效，双方均应按合同约定履行。2018年2月该合同签订后，被上诉人即履行了出资义务，而影片至今仍未进入到拍摄阶段，已明显超过合理的履行期限，对此，上诉人应承担违约责任。上诉人主张从双方签署协议后，影片就一直在稳定推进中，现需要等待消防部门的审批，但就此事项上诉人并未积极与被上诉人协商沟通，上诉人的主张因证据不足，不能支持。综上所述，中舜影业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6175元，由上诉人中舜影业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  姜晓静审判员  张婷婷审判员  王汝娟二〇二〇年十月十三日书记员  张继化