安徽省歙县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1021民初1982号 原告:黄山中博装饰工程有限公司,住所地安徽省黄山市屯溪区新园东路**世贸绿洲**301,统一社会信用代码91341000575700729J(1-1)。 法定代表人:胡伟利，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王樟泉，安徽一飞律师事务所律师。 被告:汪文健,男,1966年10月14日出生，汉族，户籍地安徽省歙县，现住安徽省歙县。 委托诉讼代理人：姚勇高，安徽望庭律师事务所律师。 原告黄山中博装饰工程有限公司（以下简称中博公司）诉被告汪文健企业承包经营合同纠纷一案，本院于2020年7月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告中博公司特别授权委托诉讼代理人王樟泉，被告汪文健特别授权委托诉讼代理人姚勇高到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中博公司向本院提出诉讼请求：1、依法确认解除原、被告双方之间就中博公司歙县分公司形成的承包关系；2、判令被告向原告交付中博公司歙县分公司的营业执照(正、副本)、公章、合同专用章、负责人印鉴；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原、被告于2014年8月1日签订《分公司承包经营协议书》,就中博公司歙县分公司的设立及承包事宜进行了书面约定,约定原告授权被告设立中博公司歙县分公司,由被告承包经营分公司,约定承包期限自2014年8月1日起至2017年7月31日止。协议约定的承包期限到期后,双方仍旧按协议条款继续履行,被告承包经营分公司至今。依据协议约定,被告应当于2019年7月1日前支付2019年8月1日至2020年7月31日的承包费10万元,但被告一直未付。经双方协商,一致同意解除了双方之间的承包关系，解除后，被告却拒绝与原告办理分公司交接手续,向原告交付营业执照、公章等分公司物品。为此,原告诉至贵院,请求依法支持诉请。 中博公司为证明其主张，向本院提交了如下证据： 1、原告营业执照(副本)、法定代表人身份证明、身份证复印件，证明原告的主体身份情况； 2、《分公司承包经营协议书》，证明双方约定原告授权被告设立中博公司歙县分公司,由被告承包经营分公司,约定承包期限自2014年8月1日起至2017年7月31日止，协议约定的承包期限到期后,双方仍旧按协议条款继续履行,被告承包经营分公司至今； 3、律师函、快递单、回执单，证明被告长期逾期支付承包费，原告已通知被告解除合同关系。 汪文健辩称，2014年8月1日原被告签订《分公司承包经营协议书》，2014年9月19日中博公司歙县分公司成立，汪文健为公司负责人。汪文健成为公司负责人后，承包协议主体就是中博公司与中博公司歙县分公司，原告与分公司之间属于企业内部的管理与被管理关系，因主体不平等，故合同法不适用案涉协议的处理，原告诉求确认解除承包合同，依法不能成立。被告自始自主、自筹、独立经营分公司，并一直向原告支付承包经营费和工程监理费。原告诉称应于2019年7月1日前支付2019年8月1日至2020年7月31日的承包费用10万元，不属实。承包费可在当年的每一年度期间内支付，双方就承包费支付的期限已经通过事实行为接受和变更。因受非冠疫情影响，被告资金出现周转困难，原告应予理解。原告应当对分公司员工进行定期培训，对工程进行监理，这两项约定原告均未履行，被告作为分公司负责人，不得不承担员工培训费、监理费25000元。原告要求被告支付承包费用每年10万元，不符合装饰行业的通常做法及行业标准。原告诉求汪文健交付营业执照等，不能成立，且与本案承包关系不属于同一法律关系，不宜一并处理。中博公司歙县分公司设立时所有费用及经营中人、才、物、力等，均由被告自行负担，并自主独立经营、核算、管理，所涉分公司工程资料、证照、印章等，对内应属被告的个人财产及需保管的工程档案资料，而不是交给原告保管。如果原告坚持解除合同，应办理公司注销手续，按公司法的规定处理公章、印鉴的问题。综上，请求法院依法判决驳回原告的诉讼请求。 汪文健为证明其主张，向本院提供如下证据： 1、汪文健身份证复印件，证明被告基本情况； 2、中博公司歙县分公司营业执照复印件，证明中博公司歙县分公司于2014年9月19日成立； 3、《分公司承包经营协议书》复印件，证明案涉分公司是汪文健创办设立、独立经营等事实； 4、收据3份，证明承包费可以在承包期限内支付； 5、微信支付凭证，证明培训费25000元，是汪文健支付的，该费用应由原告承担，原告要进行赔偿。 6、《工程部质监经理岗位责任协议书》1份，证明监理费支出。 经庭审举证、质证，原被告对双方提供的证据1无异议，本院予以确认。对双方有异议的证据，本院认证如下：原告提供的证据2中有关权利义务系总公司与分公司间的内部承包法律关系，原、被告主体适格，内容合法，系双方当事人的真实意思表示，该合同依法成立并生效，本院予以认定；证据3，能够证明被告已于2020年6月26日收到律师函，本院予以确认。被告提供的证据2、3，汪文健作为分公司负责人系基于与原告的承包关系，不影响分公司承包经营协议的成立并生效，本院予以认定；证据4，与合同约定不符，本院对被告的证明目的不予认定；证据5,6，无其他证据佐证，本案不予认定。 经审理查明,原、被告于2014年8月1日签订《分公司承包经营协议书》,约定：原告授权被告在歙县设立中博公司歙县分公司,分公司成立后交由被告承包经营,独立核算,自负盈亏。原告负责提供设立分公司需要提供的公司相关工商资料及设立申请书等注册文件,协助被告完成分公司的工商登记注册。设立分公司所需资金、场地、办公设施等由被告负责。被告对分公司享有自主经营管理权,分公司人员配备由被告自行确定。被告承包分公司的经营区域为歙县,在原告营业执照核准的经营范围内依法经营。承包期限为3年,从2014年8月1日起至2017年7月31日止。分公司承包经营费和工程监理费按年计付,第一年扶持期,被告向原告交纳分公司承包经营费为8万元和工程监理费2万元,在协议签订时即支付给原告，第二、三年分公司承包经营费为10万元,在上一年度期满30日前支付给原告。协议还约定：被告应按协议约定及时支付承包经营费和工程监理费,逾期支付的,按日千分之五的标准向原告支付逾期付款违约金。如逾期超过一个月,原告有权没收被告缴纳的全部履约保证金并解除协议。协议期满或本协议提前解除终止后,被告应在10日内结清所有应缴税、费,清理债权债务,被告可自行处理分公司里属于自己的财产,并将分公司相关的材料(包括工程档案资料及分公司证照、证件、印章等)在10日内移交原告,交接清楚后10日内被告原所交履约保证金甲方无息退还。协议约定的承包期限到期后,被告于2018年9月1日向原告缴纳2017年8月1日至2018年7月31日承包经营费10万元，于2019年12月2日和2020年4月23日向原告缴纳2018年8月1日至2019年7月31日承包经营费10万元，双方仍旧按协议条款继续履行。依据协议约定,被告应当于2019年7月1日前支付2019年8月1日至2020年7月31日的承包费10万元,但被告一直未付。2020年6月15日原告委托安徽一飞律师事务所向被告发出律师函，通知解除与被告的承包关系，要求被告收到该通知后，立即与原告办理解除手续，并支付欠付的承包费及逾期付款违约金，将中博公司歙县分公司印章、项目资料、财务资料等相关材料交付给原告，同时配合原告办理分公司负责人的变更登记手续。被告收到该律师函后未予回复。2020年7月24日，原告诉至本院，请求依法支持原告诉讼请求。 本院认为，案涉《分公司承包经营协议书》中有关权利义务系总公司与分公司间的内部承包法律关系，原、被告主体适格，内容合法，该合同系双方当事人的真实意思表示，依法成立并生效，对合同当事人具有法律约束力，原、被告均应遵循诚实、信用的原则全面履行义务。双方在合同到期后（即在2017年7月31日之后），原告仍按原协议约定收取承包经营费，被告亦继续按原协议承包经营并向原告缴纳相关费用，依《合同法》第三十七条的规定：“采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”为此，双方在原合同期届满之后，虽未再订立书面合同，但双方仍以原合同约定的内容继续履行，是双方默示行为的结果，且双方没有对原合同内容进行变更的意思或行为，故在书面合同期限届满后至合同实际解除前，原、被告双方仍应受原合同约定的权利义务的约束，被告应当于2019年7月1日前支付原告2019年8月1日至2020年7月31日的承包费10万元。被告未能按约履行支付义务，根据合同约定，被告如逾期超过一个月,原告有权解除合同。原告于2020年6月15日向被告发出律师函，告知被告因被告逾期支付承包费超过一个月要求解除合同。原告严格依据合同约定，在被告逾期支付承包费长达十一个多月的事实基础上，向被告提出了解约，符合合同中约定的解除条件，故原被告签订的《分公司承包经营协议书》已于被告收到律师函之日即2020年6月16日解除。合同解除后，被告应当按照合同约定返还中博公司歙县分公司的承包经营权，具体体现为归还原告中博公司歙县分公司的营业执照(正、副本)、公章、合同专用章、负责人印鉴等。综上，依照《中华人民共和国合同法》第三十七条、第六十条、第九十一条第（二）款、第九十二条、第九十三条第（二）款、第九十六条第（一）款、第九十七条，第九十八条，《中华人民共和国民法总则》第一百七十九条第（四）款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、确认原告黄山中博装饰工程有限公司与被告汪文健签订的《分公司承包经营协议书》于2020年6月16日解除； 二、被告汪文健于本判决生效后十日内向原告黄山中博装饰工程有限公司交付黄山中博装饰工程有限公司歙县分公司的营业执照(正、副本)、公章、合同专用章、负责人印鉴。 本案诉讼费80元，减半收取40元，由被告汪文健负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。 审判员  鲍念煌 二〇二〇年十月十六日 法官助理汪楚笑 书记员张毓 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第三十七条采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止： （一）债务已经按照约定履行； （二）合同解除； （三）债务相互抵销； （四）债务人依法将标的物提存； （五）债权人免除债务； （六）债权债务同归于一人； （七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。 第九十二条合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。 第一百七十九条承担民事责任的方式主要有： （一）停止侵害； （二）排除妨碍； （三）消除危险； （四）返还财产； （五）恢复原状； （六）修理、重作、更换； （七）继续履行； （八）赔偿损失； （九）支付违约金； （十）消除影响、恢复名誉； （十一）赔礼道歉。法律规定惩罚性赔偿的，依照其规定。 本条规定的承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。