宝鸡市金台区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕0303民初1250号 原告：李绪娃，男，汉族，生于l957年1月16日，住宝鸡市金台区。 委托诉讼代理人：李勤德，陕西医帆法律事务所法律工作者，特别授权。 被告：李亮亮，男，汉族，生于l990年3月l6日，住宝鸡市金台区。 委托诉讼代理人：李振雷，宝鸡市陈仓区坪头法律服务所法律工作者，特别授权。 被告：宝鸡炬波罗网络科技有限公司，住所地：陕西省宝鸡市高新开发区神农镇峪泉村**综合楼，统一社会信用代码：91610301MA6X9APU99。（以下简称炬波罗公司） 法定代表人：何小花任公司总经理。 委托诉讼代理人：胡红涛，任公司运营经理。 被告：国泰财产保险有限责任公司，住所地：上海市杨浦区黄兴路****(**)，统一社会信用代码：91310000710935628W。（以下简称国泰保险公司） 法定代表人：韩歆毅，任公司董事长。 委托诉讼代理人:傅子豪，陕西炎城律师事务所律师，特别授权。 原告李绪娃与被告李亮亮、宝鸡炬波罗网络科技有限公司、国泰财产保险有限责任公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月14日立案后，依法由审判员周瑾适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李绪娃以及委托诉讼代理人李勤德、被告李亮亮的委托诉讼代理人李振雷，被告宝鸡炬波罗网络科技有限公司委托诉讼代理人胡红涛，被告国泰财产保险有限责任公司委托诉讼代理人傅子豪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李绪娃向本院提出如下诉讼请求：1、判令三被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、司法鉴定费、精神损失费等共计l86052元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年12月29日12时许，被告宝鸡炬波罗网络科技有限公司员工李亮亮驾驶陕C(临)XXXXXXX号电动车沿金台区金利苑1期与2期中间南北道路由北向南行驶至2期6号楼东门口处时，该车 与沿该处由东向西横过道路的行人李绪娃发生碰撞，致使原告李绪娃受伤，车辆受损，造成道路交通事故。事故发生后原告被送往宝鸡市人民医院住院治疗21天。后经宝鸡市公安局交警支队金台大队现场勘察，出具宝公交金认字[2019]第1862号交通事故认定书，认定被告李亮亮在本起事故中负主要责任，原告负次要责任。原告出院后经陕西宝鸡正大法医司法鉴定所鉴定构成九级伤残。被告宝鸡炬波罗网络科技有限公司为被告李亮亮在被告国泰财产保险有限责任公司购买了饿了么物流配送合作商雇主责任保险，原告与被告就赔偿事宜经多次协商未达成协议。依据《侵权责任法》第48条，《道路交通安全法》第76条相关规定，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求判令三被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、司法鉴定费、精神损失费等共计l86052元，请求法庭予以支持。 被告李亮亮辩称，1、对事故发生的事实无异议；2、对交通事故认定书无异议；3、对原告住院治疗以及医疗费无异议；4、对原告合法合理的请求愿意赔偿；5、第一被告是第二被告的劳务派遣人员，事故发生在2019年5月1日至2020年3月31日的劳务派遣期间；6、第二被告在第三被告处投保饿了么物流配送合作商雇主责任险，且事故发生在保险期间；7、原告的合法合理损失应由第三被告承担；8、不足部分应由用工单位承担；9、第一被告垫付2.2万元医疗费，请求一并处理并将垫付部分返还给第一被告。 被告宝鸡炬波罗公司辩称，事故发生后第二被告积极配合原告治疗，垫付2万元，并且已向第三被告报案。 被告国泰保险公司辩称，1、第三被告国泰保险公司不具有诉讼主体资格，因为第二被告和第三被告是保险合同关系，附加第三者责任条款等商业保险，该险种并非交强险和商业险，根据司法解释，第三被告不是交强险和商业险的承保人，原告不应将第三被告列为被告；2、关于保险责任，第二被告在第三被告处投保，该保单承保内容是第二被告的雇员从事保单载明的与被保险人业务有关的工作时，由于意外或者疏忽造成第三者人身伤亡和财产损失，目前第二被告没有资质证照以及与第一被告的雇佣关系和第一被告的外卖接单，这些资料均是确认是否在保险期间的重要凭证，包括是否在取餐送餐或者送餐完毕的60分钟以内，如果不在保险期间，第三被告不应承担责任。3、关于原告的诉讼请求以及金额，原告的住院伙食补助费、营养费、护理费保单中约定最高赔偿天数不应该超过90天，误工费由于原告现年已经62周岁，不应该超过90天，伤残赔偿金的限额应按保险限额（本案是40万元）的70%计算。4、案外人上海扎拉斯信息科技有限公司与被告炬波罗公司之间系委托代理合同关系，《国泰&饿了么网络平台业务基数合作框架协议》及其附件对炬波罗公司有法律约束力。 本院经审理认定事实如下：2019年12月29日12时许，被告李亮亮驾驶陕C（临）XXXXXXX号电动车沿金台区金利苑1期与2期中间南北道路由北向南行驶至2期6号楼东门口处时，与沿该处由东向西横过道路的原告李绪娃发生碰撞，致原告受伤，车辆受损，造成道路交通事故。事故发生后，原告被送往宝鸡市人民医院住院治疗21天。后经宝鸡市公安局交警支队金台大队现场勘查，出具宝公交金认字（2019）第1862号交通事故认定书，认定被告李亮亮在本起事故中负主要责任，原告李绪娃负次要责任。2020年3月20日，陕西宝鸡市正大法医司法鉴定中心出具鉴定报告意见：1、原告李绪娃左侧人工全髋关节置换术后，构成九级伤残；2、原告李绪娃左股骨颈头下型骨折，行左侧人工全髋骨关节置换术建议其误工期为270天。护理期为90天，营养期为150天。被告李亮亮垫付医疗费22000元，被告宝鸡炬波罗公司垫付医疗费20000元。 另查，被告李亮亮与原告李绪娃发生交通事故时李亮亮系安徽伯渡劳务服务有限公司劳务派遣至宝鸡炬波罗公司工作的员工（配送员），且事故发生时正在工作期间。宝鸡炬波罗公司在国泰保险公司为李亮亮投保了雇主责任险，其中附加第三者责任险赔偿限额为40万元，事故发生在保险期间内，该第三者责任险还约定医疗费用按照接受治疗地当地社会医疗保险主管部门规定可报销的范围赔付；第三者的误工费用以第三者实际可证明的工资收入为准，无相关证明按照100元/天赔付，护理费及营养费用需提供医院出具的相关诊断意见，护理费用如涉及护工陪护，需提供护理费用票据及对应劳务协议，第三者的误工费用、护理费用、营养费用最高赔偿天数不超过90天；被保险人雇员的误工费，如保险事故涉及第三方，保险公司按照被保险雇员在事故中应当承担的责任比例乘以上述标准进行赔付，如交通事故认定书内未明确责任比例，则以如下责任比例为准：全责：100%，主责：70%，同责：50%，次责：30%，无责，0%。 再查，被告国泰保险公司于2020年5月7日向本院提出按照《人身保险伤残评定标准及代码》（JR/T0083-2013）对原告的伤残等级进行重新鉴定，经陕西宝鸡中园法医司法鉴定所出具鉴定报告意见：原告李绪娃因交通事故受伤被致成：左股骨颈头下型骨折，行左侧人工全髋关节置换术后，现留有左髋关节活动功能部分丧失后遗症，构成十级伤残。 以上事实，有原告李绪娃提供的交通事故责任认定书、宝鸡市人民医院住院病案、医疗费票据、司法鉴定意见书、司法鉴定票据、居住证明、国泰财产保险有限责任公司饿了么物流配送合作商雇主责任险保险单，被告李亮亮提供的道路交通事故责任认定书、国泰财产保险有限责任公司饿了么物流配送合作商雇主责任险保险单、劳动派遣合同、借记卡明细清单，被告宝鸡炬波罗公司提交的订单复印件，被告国泰保险公司提交的国泰&饿了么网络平台业务技术合作框架协议、附件物流配送供应雇主责任险产品方案、附件一国泰财产保险有限责任公司保险条款（2019版）、附件二国泰财产保险有限责任公司雇主责任保险附加险、附件三国泰财产保险有限责任公司附加营养费、护理费保险条款、附件四国泰财产保险有限责任公司雇主责任保险附加伤残赔偿比例条款E、国泰财产保险有限责任公司饿了么物流配送合作商雇主责任险保险单、司法鉴定意见书等证据及原、被告陈述在卷佐证。 本院认为，三被告均承认原告在本案中主张的发生交通事故并造成原告受伤的事实，对该事实依法予以确认。被告李亮亮在送餐过程中与原告李绪娃发生碰撞，导致李绪娃受伤，李亮亮系安徽伯渡劳务服务有限公司劳务派遣至宝鸡炬波罗公司工作的员工，事故发生时系从事职务行为，宝鸡炬波罗公司做为劳务派遣的用人单位应当对李绪娃的人身损害承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条规定“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。”宝鸡炬波罗公司在国泰保险公司投保了雇主责任险，李亮亮在履行职务过程中致第三者李绪娃人身损害，且承担事故主要责任，原告李绪娃的损失应当由国泰保险公司在保险限额范围内予以赔偿。根据原、被告的举证、质证，本院确认原告的合理损失如下： 一、医疗费，原告在宝鸡市人民医院住院治疗，医疗费共计55408.4元（含被告李亮亮垫付22000元、被告宝鸡炬波罗公司垫付20000元），被告国泰保险公司辩称需要按照第三者接受治疗当地社会医疗保险主管部门可报销的范围赔付，但未向本院提交任何证据证明该费用在赔付范围之外，故对其该项辩称不予采信，对原告的花费13408.4元以及被告李亮亮垫付的22000元及被告宝鸡炬波罗公司垫付的20000元予以确认。 二、护理费，原告请求护理费90天×100元/天=9000元，根据陕西宝鸡正大法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书确定原告的护理期间为90天，被告均未对该司法鉴定的期间提出重新鉴定申请，本院对原告的护理期间予以认定。关于护理费标准，原告主张按照100元/天符合当地护工行业标准，本院依法予以支持，故原告的护理费应为9000元。 三、误工费，原告请求误工费270天×150元/天=40500元，根据陕西宝鸡正大法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书确定原告的误工期间为270天，被告虽有异议但未对该司法鉴定的期间提出重新鉴定申请，本院对原告的误工期间予以认定。关于误工标准，原告主张按照150元/天计算，但仅向本院提交工作证明，未提供连续银行流水等可以证明收入减少的证据，故本院参照陕西省城镇私营就业人员上一年度平均工资43477元÷365天×270天=32161元。 四、营养费，原告请求营养费为150天×30元/天=4500元,根据陕西宝鸡正大法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书确定原告的误工期间为150天，被告虽有异议但未对该司法鉴定的期间提出重新鉴定申请，本院对原告的营养期间予以认定。关于营养费标准，原告主张按照30元/天计算，符合法律规定，故本院对原告的营养费4500元予以认定。 五、伙食补助费，原告住院21天，主张按照每天60元计算，符合法律规定，本院对其主张的21天×60元/天=1260元的主张予以认可。 六、伤残赔偿金：原告经宝鸡正大司法鉴定所出具的鉴定意见按照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）评定构成九级伤残，后被告国泰保险公司认为其合同约定应按照《人身保险伤残评定标准及代码》（JR/T0083-2013）对原告的伤情进行重新鉴定，经陕西宝鸡中园司法鉴定所出具鉴定意见，原告的伤残等级按照其主张标准构成十级伤残。本院认为，被告做为本起事故的伤者，其赔偿标准应按照国家定残标准予以赔付，国泰保险公司辩称应按照和被告炬波罗公司约定的第三者评定标准（JR/T0083-2013），即十级伤残标准对原告进行赔偿，本院认为，保险人与被保险人对事故第三人的伤情评定标准进行约定有悖公平原则，保险人应按照国家统一制定的标准对事故第三人进行赔偿，而由于伤情评定标准不同导致的赔偿数额不同应按照商业保险合同约定的条款进行分担。且本案被告国泰财产保险与被告宝鸡炬波罗公司之间的合同中未对第三者的伤残等级评定标准进行约定，仅是在国泰保险公司与上海拉扎斯信息科技有限公司的合作框架协议中的附件物流配送供应商雇主责任险产品方案中有提及第三者人身伤残鉴定标准适用（JR/T0083-2013），但该附件仅为方案，系国泰保险公司与饿了么平台之间的协议，而非国泰保险公司与宝鸡矩波罗公司之间的约定，国泰财产保险有限责任公司饿了么物流配送合作上雇主责任保险单（保单号为：GTN04191220000636710883）的保单适用条款中也未提及该伤残鉴定标准，故原告的残疾赔偿金应按照2019年陕西省城镇居民人均可支配收入计算，由于原告已经60周岁以上，故残疾赔偿金应为122733.2元（36098×17×20%），予以确认。 七、司法鉴定费，原告主张1600元，有票据支持，本院依法予以支持。 八、交通费，原告主张500元，未提供票据，依照原告的伤情及复查次数，本院依法酌定150元。 九、精神抚慰金，原告主张2000元，原告因交通事故构成九级伤残，原告主张精神抚慰金的请求符合法律规定，本院予以支持。 上述原告合理经济损失为:医疗费55408.4元、护理费9000元、误工费32161元、营养费4500元、伙食补助费1260元、残疾赔偿金122733.2元、司法鉴定费1600元、交通费150元、精神抚慰金2000元,以上共计228812.6元。因交通事故责任认定书认定原告李绪娃在本期事故中负次要责任，被告李亮亮承担主要责任，考虑到第一被告电动车挂临牌照，属于不合规范的电动车，故原告应承担20%的责任，即228812.60元×20%即45762.52元，被告李亮亮承担80%的责任，即228812.60元×80%即183050.08元。鉴于被告炬波罗公司购买的被告国泰保险公司的雇主责任险规定主责承担70%，同时被告国泰保险公司与被告宝鸡炬波罗公司之间的保单约定误工期、营养期、护理期均不超过90天，超出该约定的费用应由宝鸡炬波罗公司予以承担。国泰保险在雇主责任险限额内赔偿原告医疗费55408.4元、护理费90天×100元/天=9000元、误工费43477元÷365天×90天=10720元、营养费90天×30元/天=2700元、伙食补助费1260元、残疾赔偿金122733.2元、司法鉴定费1600元、交通费150元、精神抚慰金2000元，以上合计205571.6元，故被告国泰财产保险公司应向原告李绪娃赔偿205571.6元×70%为143900.12元，其中直接支付给被告李亮亮垫付的医疗费22000元，直接支付给被告炬波罗公司20000元，直接支付给原告李绪娃205571.6元×70%-22000元-20000元=101900.12元。被告宝鸡炬波罗公司应赔偿原告183050.08元（228812.60元×80%）-143900.12元（205571.6元×70%）为39149.96元。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条,最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告国泰财产保险有限责任公司于本判决生效后十日内在其所承保的雇主责任险限额内赔偿原告李绪娃各项经济损失人民币143900.12元（其中支付给原告李绪娃101900.12元，支付给被告李亮亮22000元、支付给被告宝鸡炬波罗网络科技有限公司20000元）。 二、被告宝鸡炬波罗网络科技有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告李绪娃各项经济损失39149.96元。 三、驳回原告李绪娃对被告李亮亮的诉讼请求。 四、驳回原告李绪娃的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4022元，减半收取2011元，原告承担402元，被告宝鸡炬波罗网络科技有限公司承担1609元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，同时缴纳上诉案件受理费，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。上诉期满后七日内未缴纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。 审 判 员  周 瑾 二〇二〇年十月九日 法官助理  周千翔 书 记 员  薛 峰