广东省广州市从化区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0117民初1834号原告：东莞市华伟集团有限公司，住所地：广东省东莞市厚街镇涌口村西社草园路13-19号，统一社会信用代码：91441900551745949B。法定代表人：黄普兆。委托诉讼代理人：管佩亮、邹杨，分别系广东鹏鼎律师事务所律师和实习律师。被告：广东永泰和汽车用品有限公司，住所地：广东从化经济开发区福从路12号厂房A二层之一，统一社会信用代码：9144010176934251XJ。法定代表人：胡国莲。被告：骆澜涛，男，1967年12月7日出生汉族，住广东省广州市番禺区。委托诉讼代理人：曾绍金、关晨曜，分别系北京大成（广州）律师事务所律师和实习律师。被告：胡国莲，女，1944年10月26日出生汉族，住江西省抚州市东乡县。原告东莞市华伟集团有限公司（以下简称“华伟公司”）与被告广东永泰和汽车用品有限公司（以下简称“永泰和公司”）、骆澜涛、胡国莲民间借贷纠纷一案，本院于2020年4月15日受理后，依法由审判员谢日星适用简易程序公开开庭进行了审理。原告华伟公司的委托诉讼代理人管佩亮、邹杨及被告骆澜涛的委托诉讼代理人曾绍金到庭参加了诉讼；被告永泰和公司、胡国莲经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告华伟公司向本院提起诉讼请求：一、判令被告永泰和公司偿还款项本金1000000元、利息420000元（以本金1000000为基数从2015年1月1日起按年息百分之八暂计至起诉之日即2020年4月1日）及滞纳金420000元给原告华伟公司；二、判令被告永泰和公司向原告华伟公司支付自起诉之日次日起至实际付清款项之日止的利息（以本金1000000为基数按年息百分之八计算）；三、判令被告骆澜涛、胡国莲对上述第一、二项内被告永泰和公司应当支付款项承担连带清偿责任；四、判令三被告承担本案的一切诉讼费用。事实与理由：2012年9月1日，被告永泰和公司原法定代表人被告骆澜涛与原告华伟公司拟在东莞市××街道共同发起专业展览公司，专业承办政府与中国汽车用品联合会主办的“中国（东莞）汽车用品展览会（包括汽车配件、汽车电子、汽车改装等业务），据此双方在中国汽车用品联合的见证下签署《合作协议书》。按照合作协议原告华伟公司与被告永泰和公司于2013年1月7日经核准成立东莞市汇锦汽车文化传播有限公司做为项目公司正式运营（注：2016年7月28日公司名称变更为东莞市汇海汽车租赁服务有限公司），汇锦公司的公司基本架构为原告华伟公司与被告永泰和公司各持有项目公司50%的股权，被告骆澜涛作为公司的法定代表人全面负责公司运营。由于经营方式不当及市场判断等问题，导项目运营公司出现严重亏损。2014年6月24日原告华伟公司与被告永泰和公司共同召开“汇锦公司前期投入事项及下一步投资计划进行决议”的股东会议，在该次会议中确定了公司后期的运营计划及各方履行原约定义务外，同时确认项目公司在运营中另行向原告华伟公司借款200万元，该笔借款原告华伟公司与被告商定偿还方式为各自承担100万元。就此，被告永泰和公司承诺其应当承担的100万元定于2014年底前偿还，并承担相应利率（利率按年息8%计算）。按照上述所确定的还款方式，被告永泰和公司于2014年7月1日向原告华伟公司出具《借据》一份，被告骆澜涛自愿做为被告永泰和公司的连带责任保证人同时在借据上予以签名确认。同时承诺如未能及时归还本金，除应支付利息外由被告永泰和公司再支付一倍的利息做为滞纳金。然而被告永泰和公司、骆澜涛在此借据签字后并未能在其承诺的期限内还款。2016年6月10日，被告永泰和公司、骆澜涛就上述款项向原告华伟公司出据《还款计划书》，再次承诺于2017年12月31日前还清全部款项，但实际其再次失约，未予还款。2017年12月11日在原告华伟公司多次催要下被告永泰和公司、骆澜涛再次向原告出据《还款计划书》，再次承诺于2019年12月31日前还清所有款项，但实际履行中被告永泰和公司、骆澜涛依旧不能信守承诺，至起诉时仍旧分文未还。另，被告永泰和公司为被告胡国莲注资的自然人独资公司，经营中其个人资产已无法与其公司相互独立，基于此种类形按照公司法的相关解释被告胡国莲应当对被告永泰和公司所负债务承担连带清偿责任。庭审中，原告华伟公司诉称：一、原东莞市汇锦汽车文化传播有限公司于2016年7月28日变更为东莞市汇海汽车租赁服务有限公司，东莞市汇海汽车租赁服务有限公司的股东变更为广东华伟四方汽车商贸园有限公司及东莞市华伟集团有限公司，本案被告永泰和公司于2015年6月份已不再是公司的股东，被告永泰和公司所遗留的股东出资义务并没有得到有效处理，尚欠我公司及王爱萍款项，故我公司起诉追索被告永泰和公司未履行付款责任符合法律规定。二、本案事实清楚，证据充分，被告永泰和公司应当承担清偿责任，被告骆澜涛、胡国莲应当承担连带清偿责任。1、本案债务应当由被告永泰和公司承担，根据我公司提交的证据，该债务形成是由于被告永泰和公司没有履行出资义务，导致其他股东为其垫付款项而形成的借款，同时被告永泰和公司已书面承认承诺向我公司偿还款项，该法律事实清楚，证据充分；同时，对于案件中涉及两股东间的合作公司也就是东莞市汇锦汽车文化传播有限公司已经通过双方内部清算确认各自股东责任，对于该股东责任被告永泰和公司也表示认可并签署书面借据及还款计划书，被告永泰和公司对本案应当承担全部还款责任；2、2、被告骆澜涛为上述债务的连带责任保证人，而且起诉时并未超过保证人的保证期间，被告骆澜涛应当承担连带保证责任，而被告胡国莲是被告永泰和公司的一人独资公司股东，根据公司法相关规定，被告胡国莲应当承担连带清偿责任。原告华伟公司为证明其主张出示了以下证据：1、《合作协议》；2、《补充合作协议》；3、股东会议记录；4、清算报告；5、《借据》及《还款计划书》；6、永泰和工商信息；7、微信记录。被告骆澜涛辩称：对原告华伟公司提交的证据的真实性和合法性无异议，但对关联性有异议。被告永泰和公司和原告华伟公司合作设立东莞市汇锦汽车文化传播有限公司，该公司设立后，权利与义务应由该公司的两个股东承担。本案形成的债务实际上是东莞市汇锦汽车文化传播有限公司的应付债务，并非是注册资本，注册资本和应付债务是两个完全不同的概念，东莞市汇锦汽车文化传播有限公司共300万元的债务包括原告华伟集团的200万元、工人工资及清算费用，而该200万元运营资金是原告华伟公司借给该公司的，由涉案的两个股东各承担100万元。因此，本案借款不是真正的借款，实际上是以东莞市汇锦汽车文化传播有限公司清算注销为前提原告华伟公司与被告永泰和公司两个股东承担该公司债务转化而来的，在汇锦传播公司没有真正做清算注销的情况下，债务应当由汇锦传播公司自己承担，而不应当由股东承担。只有在汇锦传播公司清算注销后才能由其股东承担，在汇锦传播公司没有真正做清算注销的情况下，就汇锦传播公司债务分担达成的清算协议是无效的，也就是说本案《借据》及《还款协议书》是无效的，我作为保证人在主合同无效的情况下也不应当承担担保责任，且担保责任已经过了担保期限。被告永泰和公司、胡国莲没有到庭参加诉讼也未提交书面答辩意见，本院视其放弃答辩、质证和举证等权利。经审理查明：原告华伟公司作为乙方与中国汽车用品联合会有限公司作为甲方于2012年9月1日签订了《合作协议书》及《补充合作协议书》。《合作协议书》载明：“一、甲乙双方决定：在东莞共同组建一家注册资金为300万元的展览服务有限公司专业承办由相关政府与中国汽车用品联合会共同主办的“中国（东莞）汽车用品展览会”（包含汽车配件、汽车电子、汽车改装等汽车后市场相关产品……三、甲乙双方确定：合作公司注册资金300万元，甲乙双方各持50%股权；由甲乙双方指定的一个或者多个自然人或者法人持股……七、……在前期运作中，合作成立的展览公司如遇资金运作困难，乙方承诺可以暂借200万元人民币保证公司的运作，但相应借款利息及本金由展览公司及相应债务人共同承担；展览公司在有盈余时应先归还乙方借款及柏应借款利息……”。《补充合作协议书》载明：“3.合作公司注册资金300万元，乙方出资金，甲方以行业资源及管理经验入般，甲乙双方各持50%股权，乙方承诺将150万元打入甲方账户后共同注册，并且这笔资金甲方只能专项作为对合作公司的注册出资……”。东莞市汇锦汽车文化传播有限公司于2013年1月7日成立，股东为广东永泰和汽车用品有限公司及东莞市华伟集团有限公司（认缴出资均为150万元）。2014年6月24日，东莞市汇锦汽车文化传播有限公司召开股东电话会议，电话会议达成了共同意见或决议为“1.截止到2014年6月24日，东莞市华伟集团有限公司（由黄普兆代付）股东对汇锦汽车文化传播有限公司的投入股本累计达到￥300万元（一期）；并已出借营运资金￥200万元（二期），该借资金由两股东各承担100万元，广东永泰和汽车用品有限公司承诺所应承担的100万元应于2014年底前按年息8%的利率标准（合计l08万元）归还东莞市华伟集团有限公司，并由骆澜涛先生承担担保责任”。东莞市汇锦汽车文化传播有限公司于2016年7月28日变更为东莞市汇海汽车租赁服务有限公司，变更后股东为广东华伟四方汽车商贸园有限公司及东莞市华伟集团有限公司。《汇锦汽车文化传播有限公司清算报告》显示：“一、公司财务状况截止2015年4月30日止，资产总计387412.99元，总负债3028547.31元……五、股东资债清理及承担责任……股东应承担偿债金额：……各股东按权益比例划分应承担偿还债务金额：东莞市华伟集团2905925.16×50%=1452962.58元，广州永泰和汽车用品有限公司（骆澜涛）2905925.16×50%=1452962.58元。六、清算分配由于股东广州永泰和汽车用品有限公司（骆澜涛）没有未能按协议如期出资，汇锦公司运营资金全部由华伟集团垫付，现结合实际出资情况清算各股东应承担债务：1）华伟集团应承担债务1452962.58元-已确认借款1000000.00元=452962.58元；2）广州永泰和汽车用品有限公司（骆澜涛）应承担债务1452962.58元-己写借据1000000.00元=452962.58元”。落款时间为2014年7月1日的《借据》载明：“本公司截止2014年6月24日已向东莞市华伟集团有限公司借款人民币壹佰万元整（小写：￥1,000,000.00元），用于向东莞汇锦汽车文化传播有限公司投资，该款项已经由东莞市华伟集团有限公司（由黄普兆代付）支付给东莞汇锦汽车文化播有限公司。本公司保证于2014年12月31日前一次性归还此笔借款本金（该日期前免计利息）。如到期未能及时归还本金，本公司承诺向东莞市华伟集团有限公司按年息百分之八支付利息并承担人民币壹佰万元整的借款本金归还责任；如未能及时归还本金，除应支付利息外，本公同意再支付一倍的利息作为滞纳金。借款方（法人代表签字及公章）：有骆澜涛的手写签字及盖有广东永泰和汽车用品有限公司公章，2014年7月1日。根据2014年6月24日的，《股东电话会议备忘录》以及随后签订的相关借款及担保协议，本人同意为上述借款金额人民币壹佰万元整（小写：￥1,000,000.00元）借款本金、资金使用费、违约金等以及为实现债权而产生的诉讼费、律师费、财产保全费、财产保全担保费等费用，承担连带责任保证责任。保证人（签字及指模）：骆澜涛（手写签名并印有手指纹）”。落款时间为2016年6月10日的《还款计划书》载明：“兹因广东永泰和汽车用品有限公司于2014年7月1前向东莞市华伟集团有限公司即由黄普兆代付投资东莞汇锦展览公司的投资款人民币壹佰万元整（小写：￥1,000,000.00元），本人作为保证人。公司原定于2014年12月31日前一次性归还此笔借款本金（该日期前免计利率）。现鉴于该笔借款到期未能及时归还本金。本公司和保证人本人承诺，上述借款本金和利息应于2017年12月31日前还清，保证人的保证责任至还清全部借款本金之日终止。特此承诺！借款人签字：盖有广东永泰和汽车用品有限公司公章，保证人：骆澜涛（手写签名并印有手指纹）”。落款时间为2017年12月11日的《还款计划书》载明：“兹因广东永泰和汽车用品有限公司于2014年7月1前向东莞市华伟集团有限公司即由黄普兆代付投资东莞汇锦展览公司的投资款人民币壹佰万元整（小写：￥1000000.00元），本人作为保证人。公司原定于2014年12月31日前一次性归还此笔借款本金（该日期前免计利率）。现鉴于该笔借款到期未能及时归还本金。本公司和保证人本人承诺，上述借款本金和利息应于2019年12月31日前还清，保证人的保证责任至还清全部借款本金之日终止。特此承诺！借款人签字：盖有胡国莲私章，公司公章：盖有广东永泰和汽车用品有限公司公章；保证人：盖有骆澜涛私章”。另查，广东永泰和汽车用品有限公司于2004年12月7日成立，股东为骆澜涛及胡国莲；2013年8月6日公司股东由骆澜涛、胡国莲变更为胡国莲，法定代表人变更为胡国莲，公司类型变更为一人有限责任公司（自然人独资）。本院认为：本案借款是因公司清算后股东应付债务而转化形成的，且被告永泰和公司作为借款人已向原告华伟公司出具了《借据》及《还款计划书》，本案为借款合同纠纷。被告永泰和公司作为借款人、被告骆澜涛作为保证人向原告华伟公司出具的《借据》及《还款计划书》，是其真实意思表示,内容没有违反法律法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应全面履行合同义务，被告永泰和公司既未提出抗辩亦未提交相应证据进行反驳，现被告永泰和公司未履行还款义务，原告华伟公司要求被告永泰和公司偿还欠款1000000元的主张合法、有理，本院予以支持。至于利息及滞纳金问题，《借据》中约定了利息及滞纳金，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零七条的规定，并参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，原告华伟公司主张要求支付从2015年1月1日起按年利率8%计算至还清款日止的利息及滞纳金420000元合法、有理，本院予以支持。关于担保问题，原告华伟公司与被告永泰和公司之间形成了借款合同关系，被告骆澜涛作为保证人在《借据》及《还款计划书》上签名确认，即被告骆澜涛为该借款进行了保证，被告骆澜涛与原告华伟公司之间形成了保证合同关系，双方均应当按照约定各自履行自己的义务，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条及《中国人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”、第二十六条第一款“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。”的规定，原告华伟公司与被告骆澜涛在《借据》中没有约定借款期限也没有约定保证期间，在《还款计划书》中约定还款期限为2019年12月31日但没有约定保证期间，现被告永泰和公司未履行还款义务，原告华伟公司主张被告骆澜涛对被告永泰和公司的债务承担连带清偿责任合法、有理，本院予以支持。被告骆澜涛承担责任后，有权向被告永泰和公司追偿。被告骆澜涛认为主合同无效其不需承担担保责任及担保责任已过担保期限的抗辩依据不足，本院不予采信。关于被告胡国莲应否承担连带责任问题，本案借款发生时，被告胡国莲为被告永泰和公司的股东，后被告永泰和公司的公司类型变更为一人有限责任公司，由被告胡国莲一人独资经营，且被告永泰和公司未偿还本案债务，且被告永泰和公司、胡国莲未提交相关证据证明在被告胡国莲经营期间公司财产独立于其股东个人的财产，依据《中华人民共和国公司法》第六十三条“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的,应当对公司债务承担连带责任。”的规定，被告胡国莲应对被告永泰和公司本案的债务承担连带清偿责任，故原告华伟公司要求被告胡国莲承担连带责任的主张合法、有理，本院予以支持。被告永泰和公司、胡国莲经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中国人民共和国担保法》第十八条、第二十六条，《中华人民共和国公司法》第六十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告广东永泰和汽车用品有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内偿还欠款本金1000000元并支付利息（以未还欠款本金为基数从2015年1月1日起按年利率8%计算至还清之日止）及滞纳金420000给原告东莞市华伟集团有限公司；二、被告骆澜涛对被告广东永泰和汽车用品有限公司的上述债务承担连带清偿责任，被告骆澜涛承责后有权向被告广东永泰和汽车用品有限公司追偿;三、被告胡国莲对被告广东永泰和汽车用品有限公司的上述债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10680元（原告东莞市华伟集团有限公司已预交），由被告广东永泰和汽车用品有限公司、骆澜涛、胡国莲连带负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按不服一审判决部分的上诉请求数额的相应标准向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  谢日星二〇二〇年十月二十七日书记员  谭奕弯