大连市中山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽0202民初3989号 原告（被告）：李丹丹，女，1981年6月10日出生，汉族，住辽宁省普兰店市。 委托诉讼代理人：邹存宝，系北京市盈科（大连）律师事务所律师。 被告（原告）：创姿服饰（上海）有限公司，住所地上海市闵行区春申路1929号2幢二楼。 法定代表人：王元宏，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：吴天洪，系北京市隆安律师事务所上海分所。 原告（被告）李丹丹与被告（原告）创姿服饰（上海）有限公司劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。李丹丹的委托诉讼代理人邹存宝、创姿服饰（上海）有限公司的委托诉讼代理人吴天洪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告（被告）李丹丹向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金40000元；2、请求判令被告向原告支付生育保险损失54825.44元；（生育津贴8000÷30x158天+医药费11892.44元+产前检查费800元）；3、请求判令被告向原告支付2019年度带薪年休假工资16560元。事实和理由：原告于2017年2月3日到被告工作，2017年2月17日双方签订书面劳动合同，约定合同为固定期限，自2017年2月3日至2020年2月3日，岗位为店经理，工作地点为大连柏威年店（中山区中山路129号）。工资为每月8000元。2017年7月24日。被告违法解除了与原告的劳动合同。贵院作出（2017）辽0202民初8928号民事判决书，撤销了被告作出的解除劳动合同通知并继续履行劳动合同。大连市中级人民法院驳回了被告二审请求。后被告又再申请再审。2019年12月20日，辽宁省高级人民法院下达了2019年（民）申6922号民事裁决书驳回了再审申请。自二审法院判决原告胜诉后，原告多次要求恢复原告的工作岗位，支付原告违法解除期间工资，被告均不予理会。被告于2019年2月28日向原告邮寄了《变更劳动合同通知书》，载明现大连店无店铺经理空缺，故公司提出协商变更与你签订的劳动合同中约定的工作地点等，工作地点变更为上海。原告于2019年3月3日向被告邮寄了回复函，不同意被告单方变更工作地点的行为。被告在2019年5月13日向原告邮寄了《自动离职通知书》。违法解除了与被告的劳动关系。原告在2018年1月15日剖腹产女，被告为原告缴纳社会保险只缴纳至2017年7月，导致原告无法领取生育津贴，给原告造成了严重的损失，被告应当赔偿其违法行为给原告造成的损失。原告与被告该劳动纠纷案件已由大连市劳动人事争议仲裁委员会作出大劳人仲裁字（2020）第214号仲裁裁决书。原告不服大连市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，特依法向贵院提起诉讼。 被告（原告）创姿服饰（上海）有限公司当庭辩称：不同意原告的诉讼请求。原告不来上班的旷工行为系原告自行离开，所以不应当支付相关的赔偿金。生育保险损失的问题：被告为原告缴纳了相关的社保，因为之后解除产生纠纷，所以暂未缴纳，但是现在已经在寻求缴纳的地方。因为原来为原告缴纳的第三方单位不愿意再接受被告的委托为原告缴纳社保，被告正想办法在上海为其缴纳社保。所以让被告支付生育保险没有事实和法律根据。这是通过生育保险基金来获取的。关于带薪年休假：由于2017年7月底到原告自行离职的这段时间原告从未上过班，所以被告认为不应该支付带薪年休假工资。带薪年休假工资的支付是针对于在公司正常劳动、正常工作的员工。因为原告一直在休息，所以无法支付相应的年休假工资。 被告（原告）创姿服饰（上海）有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令不予向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金18592元；2、请求判令不予向原告支付生育保险损失：生育津贴42133.33元、门诊产前检查费800元、住院费用4000元；3、由原告支付本案诉讼费用。事实与理由：原裁决并非恢复劳动合同，原告在争议期间亦未工作，本案的管辖应按照用人单位注册地而定，本案仲裁委无管辖权。其次，用人单位有权根据自身经营情况安排劳动者的工作岗位、工作地点，本案中，恢复原岗位事实上不可行，在被告通知原告合理变岗的情况下，原告多日旷工、拒不应答，被告有权依据本公司规章制度合理认为原告用实际行为表明其与被告解除了劳动合同。再次，由于双方劳动关系处于争议期，被告有合理理由暂缓缴纳社保，不能以事后的结果追溯过往，原告在双方发生争议后自行分娩，且不自行缴纳社保，应自行承担损失扩大的不利后果。被告认为：被告属合法解除劳动合同，原告没有一天任职，却陆续获得巨额补偿，违反诚实信用原则，严重损害被告的合法权益，为维护被告的合法权益，特向贵院提起诉讼。 原告（被告）李丹丹辩称：不同意创姿服饰（上海）有限公司的诉讼请求。被告于2017年7月27日违法解除了劳动合同，经过仲裁、一审、二审法院确认被告系违法解除劳动合同判决双方继续履行原劳动合同，本案劳动合同履行地为大连，故大连市劳动人事争议仲裁委员会具有本案的管辖权。根据法律规定用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。创姿服饰（上海）有限单方要求变更劳动合同中工作地点的行为，李丹丹并未同意，故变更工作地点的行为不成立，所以李丹丹无义务到上海上班，所以也就不存在所谓的旷工，缴纳社会保险是用人单位的法定义务，由于被告违反法律规定未给李丹丹缴纳社会保险导致其无法享受生育保险待遇由于造成的损失利用由用人单位予以赔偿。创姿服饰（上海）有限公司以李丹丹“自动离职”为由单方解除了与李丹丹的劳动合同关系没有任何的事实与法律依据应当支付违法解除劳动合同赔偿金。 经审理查明：2017年2月17日，李丹丹与创姿服饰（上海）有限公司签订《劳动合同》，约定：合同期限自2017年2月3日至2020年2月3日止，试用期六个月，李丹丹从事店经理职务，工作地为大连。2017年7月24日，创姿服饰（上海）有限公司单方向李丹丹下达了《解除劳动合同通知书》，李丹丹拒绝接受，后经仲裁及诉讼，2018年11月19日，大连市中级人民法院下达终审判决，要求双方继续履行上述劳动合同；创姿服饰（上海）有限公司不服向辽宁省高级人民法院申请再审，2019年12月20日被驳回。 2019年2月28日，创姿服饰（上海）有限公司向李丹丹邮寄送达《变更劳动合同通知书》，载明：“～现大连店铺无店铺经理空缺等原因，故公司提出协商变更与你签订的劳动合同中约定的工作地点等，工作地点变更为：上海～”。2019年3月3日，李丹丹向创姿服饰（上海）有限公司邮寄送达《关于〈变更劳动合同通知书〉的回复函》，载明：“～不能同意公司的变更提议～”。2019年5月13日，创姿服饰（上海）有限公司向李丹丹邮寄送达《自动离职通知书》，载明：“～根据公司的相关规定认定：第一、你无故不来上班的行为已被视为旷工；第二、旷工天数已远远超过公司规章制度中规定的天数；第三、此种情形视为你用不来上班的行为表达你不愿与公司继续保持劳动关系，亦不愿履行相应的劳动义务，因此，公司视你为自动与公司解除劳动关系（属自行离职行为），自行离职的时间追溯至二审判决书收到后次日～”。 2018年1月15日，李丹丹剖腹产女，发生医药费11892.14元。创姿服饰（上海）有限公司为李丹丹缴纳了2017年2月至2017年7月的社会保险。 另查，依据上海市闵行区人民法院和上海市第一中级人民法院的判决，认定2017年8月至2018年11月期间应按照月工资8000元的标准向创姿服饰（上海）有限公司支付工资。 2020年4月20日，李丹丹就本案诉请向大连市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委于2020年5月28日作出大劳人仲裁字[2020]第214号仲裁裁决书，裁决：一、自本裁决生效之日起10日内创姿服饰（上海）有限公司向李丹丹支付违法解除劳动合同的赔偿金18592元；2、自本裁决生效之日起10日内创姿服饰（上海）有限公司向李丹丹支付生育保险损失：生育津贴42133.33元、门诊产前检查费800元、住院费用4000元；三、驳回李丹丹其他仲裁请求。李丹丹和创姿服饰（上海）有限公司不服，先后诉至本院。 本院确认的上述事实，有李丹丹提供的大劳人仲裁字[2020]第214号仲裁裁决书、《劳动合同》、大连市中级人民法院（2018）辽02民终7214号、辽宁省高级人民法院（2019）辽民申6922号民事裁定书、电话录音、变更劳动合同通知书、EMS快递单、关于《劳动合同通知书》的回复函（原件）、EMS快递查询、自动离职通知书、出生医学证明书、住院病志病例、辽宁省医疗住院收费票据、社会保险缴费证明；有创姿服饰（上海）有限公司提供的解除劳动关系通知书、变更劳动合同通知书、EMS快递单、上海市闵行区人民法院（2019）沪0112民初21639号民事判决书、上海市第一中级人民法院（2019）沪01民终13798号民事判决书及当事人陈述笔录，这些证明材料已经庭审质证，应予采信。 本院认为：关于是否属于违法解除劳动合同一节，因2018年11月20日之后李丹丹未上班的主要原因是创姿服饰（上海）有限公司提出变更岗位，要求李丹丹到上海工作，李丹丹拒绝，双方就此未能协商一致，并非李丹丹旷工，创姿服饰（上海）有限公司以李丹丹“自动离职”为由解除劳动合同，并无法律依据，属违法解除劳动合同，李丹丹要求创姿服饰（上海）有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金，本院予以支持。关于李丹丹解除劳动合同前十二个月的工资，2018年5月14日至2018年11月19日期间应按照月工资标准8000元计算，已有生效判决确认；2018年11月20日后，李丹丹未上班系创姿服饰（上海）有限公司变更工作地点这一劳动合同重大事项未与李丹丹协商一致造成的，过错在于创姿服饰（上海）有限公司，该期间仍应按照月工资8000元计算较为合理，本院支持违法解除劳动合同赔偿金32000元（96000元÷12个月×2个月×2倍）。关于支付生育保险损失一节，因创姿服饰（上海）有限公司自2017年8月起未为李丹丹缴纳社会保险，依据《女职工劳动保护特别规定》（中华人民共和国国务院令第619号）第八条规定，应当由创姿服饰（上海）有限公司支付生育津贴。因李丹丹为剖腹产女，且属于晚育，依据《女职工劳动保护特别规定》第七条、《大连市实施〈辽宁省人口与计划生育条例〉办法》第十四条、《关于生育保险有关问题的通知》（大人社发［2016］255号）第二条之规定，李丹丹应享受产假173天，李丹丹现仅要求158天的生育津贴42133.33元（8000元÷30天×158天），并无不当；另，创姿服饰（上海）有限公司还需要向李丹丹支付门诊产前检查费800元、住院费用4000元。 故，对创姿服饰（上海）有限公司不向李丹丹支付违法解除劳动合同赔偿金及生育保险损失的主张，本院不予支持。 关于2019年度带薪年休假工资一节，因李丹丹自2017年7月25日至2019年5月13日均未上班，因此，李丹丹的上述请求无事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、八十七条、《女职工劳动保护特别规定》（中华人民共和国国务院令第619号）第七条、第八条、《大连市实施〈辽宁省人口与计划生育条例〉办法》第十四条、《关于生育保险有关问题的通知》（大人社发［2016］255号）第二条之规定，判决如下： 一、被告（原告）创姿服饰（上海）有限公司向原告（被告）李丹丹支付违法解除劳动合同赔偿金32000元； 二、被告（原告）创姿服饰（上海）有限公司向原告（被告）李丹丹支付生育保险损失：生育津贴42133.33元、住院费用4000元、产前检查费800元； 上列一、二项被告（原告）创姿服饰（上海）有限公司应向原告（被告）李丹丹支付之款项，于本判决发生法律效力之日起十日内付清；若逾期给付，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息； 三、驳回原告（被告）李丹丹的其他诉讼请求； 四、驳回被告（原告）创姿服饰（上海）有限公司的全部诉讼请求。 案件受理费20元，由被告（原告）创姿服饰（上海）有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。并于递交上诉状之次日起七日内，向本院缴纳上诉费用，逾期不交的按放弃上诉处理。 审判员  刘洪斌 二〇二〇年十月十九日 书记员  肖文玉