上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0116民初3224号原告：钱某某。委托诉讼代理人：支某，上海某某区某某法律服务所法律工作者。被告：顾某某。被告：某某财产保险股份有限公司某某分公司。负责人：杨某，总经理。委托诉讼代理人：刘某某，上海某某律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨某某，上海某某律师事务所律师。原告钱某某诉被告顾某某（以下简称第一被告)、徐某某、某某财产保险股份有限公司某某分公司（以下简称第二被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年3月10日受理后，依法适用简易程序，诉讼过程中，原告自愿撤回对肇事车辆登记车主徐某某的起诉，本院予以准许，同年9月10日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人、第一被告、第二被告委托诉讼代理人到庭参加诉讼。现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求判令被告赔偿原告损失人民币（下同）250,311.42元(原告当庭变更医疗费为35,302.42元)，其中第二被告在交强险和商业第三者责任险范围内承担责任，超出保险或保险不予理赔的损失由第一被告承担，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付。事实和理由：2017年11月3日7时51分许，第一被告驾驶投保于第二被告处牌号为沪X小型轿车，在本区亭松公路南约500米处与原告驾驶的电动自行车相撞，造成原告受伤、车辆损坏的道路交通事故。之后原告住院保守治疗。嗣后，上海市公安局金山分局交通警察支队（下称金山交警支队）出具交通事故认定书，认定第一被告负事故全部责任。2018年3月14日，东方医院司法鉴定中心出具鉴定意见：原告构成十级伤残，伤后酌情给予休息150日、营养、护理各90日。事后，原告三次向本院提起诉讼，之后均因故撤诉。现原告第四次涉讼。第一被告答辩称对事故责任认定无异议，称事发当天垫付原告急诊费用。第二被告在庭审中表示对事故发生及责任认定无异议，承认肇事车辆在其处投保了交强险及150万元商业三者险含不计免赔，事故发生在承保期间内。本案原告因本案交通事故引起的损伤已于2018年3月20日做过伤残鉴定，原告在第一次诉讼中第二被告重新鉴定的申请得到法院的准许，经上海枫林司法鉴定有限公司重新鉴定，认为原告不构成伤残，2019年3月21日上海市司法鉴定专家委员会对原告伤情亦作出不构成伤残的咨询意见，根据伤残鉴定的总则要求治疗终结后方可进行伤残等级鉴定，故第二被告认为原告在2018年3月20日以后发生的医药费与本案的交通事故是没有直接的因果关系；2020年的鉴定意见书上写得很清楚，原告在2019年6月6日的检查中发现原告距骨和胫骨穹窿间可及一小片软骨碎片，而在此之前的医疗病史记载里面并没有原告有这样的骨折和存在碎片的记录，而且之前医疗门急诊记载中的医嘱要求原告伤后减少行走、予以局部热敷理疗等处理；原告在受伤后2、3年后，伤情反而加重，这明显不符合常理，这与原告不遵医嘱有关，也不能排除在此期间原告受过二次伤害，故对2020年的鉴定意见不予认可，对2018年3月20日之后的医疗费与本案事故无关，不认可。赔偿项目中：医疗费，对有关联的费用在医保范围内赔偿，营养费按每天30元赔偿、护理费按每天40元赔偿，误工费认可最低工资标准，残疾赔偿金及精神损害抚慰金不认可，交通费认可300元，鉴定费、诉讼代理费不属于保险赔偿范围。本院经审理认定事实如下：2017年11月3日7时51分许，第一被告驾驶投保于第二被告处牌号为沪X小型轿车，在本区亭枫公路、松金公路南约500米处与原告驾驶的电动自行车相撞，造成原告受伤、车辆损坏的道路交通事故。嗣后，金山交警支队出具交通事故认定书，认定第一被告负事故全部责任。事发后第一被告垫付原告急诊费609.30元。之后原告住院保守治疗。2018年3月20日，上海市东方医院司法鉴定中心出具鉴定意见：原告构成十级伤残，伤后酌情给予休息150日、营养、护理各90日。之后，原告于2018年4月17日向本院第一次提起诉讼，之后因故撤诉。2018年5月4日再次提起诉讼，本院于2018年6月4日组织第一次开庭审理，审理中，被告某某财产保险股份有限公司某某分公司对上海市东方医院司法鉴定中心出具的鉴定意见持有异议，提出重新鉴定申请，本院审查后准予重新鉴定并委托上海枫林司法鉴定有限公司重新鉴定，该中心于2018年8月17日出具沪枫林[2018]残重鉴字第45号鉴定意见书：原告之损伤不构成伤残等级，伤后酌情给予休息150日、营养、护理费各90日；原告对该意见书不服，向本院申请重新鉴定，本院准予并委托上海市司法鉴定专家委员会重新鉴定，该专家委员会于2019年3月21日出具沪司鉴专[2019]活咨字第4号司法鉴定咨询意见书认为：原告因交通事故致左踝部软组织损伤，经治疗，目前遗留左踝关节活动功能部分受限，未达一踝关节功能丧失50%，参照《人体损伤致残程度分级》之相关规定，未达伤残等级，给予原告休息150日、营养90日、护理90日。之后，本院于2019年4月30日组织第二次开庭审理，原告经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院于2019年4月30日裁定按原告撤诉处理。之后，原告于2019年6月6日入住上海交通大学附属第九人民医院住院治疗，入院及出院诊断均为：左踝关节滑膜炎、左踝管综合症，于同月14日出院。同年7月8日第三次涉讼，并申请再次鉴定，后因原告手术后康复时间过短，不符合鉴定程序规定，原告再次撤诉。2020年3月10日，原告第四次向本院提起诉讼，审理过程中，原告申请对手术治疗后的左踝伤情重新进行鉴定，本院准予并委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告是否构成伤残及所需休息、营养、护理期限进行鉴定。该鉴定中心分析认为，原告左踝关节功能障碍系交通事故外伤与自身关节退行性改变共同参与的结果，交通事故外伤作用力为同等作用，参与度为50%。并于2020年8月5日出具鉴定意见：原告在原有左踝退行性改变基础上遭受交通事故致左踝关节软骨损伤、韧带损伤及软组织挫裂伤等，目前左踝关节功能障碍，构成十级伤残；伤后可予以休息210日、营养90日、护理90日。又查明，第一被告所驾肇事车辆在第二被告处投保了机动车交通事故责任强制保险，责任限额为122,000元；以及商业第三者责任险（基本险含不计免赔），责任限额为1,500,000元。以上事实，由原、被告基本信息、交通事故认定书、病史材料、医疗费单据、保单、鉴定费及律师代理费发票、司法鉴定咨询意见书、民事裁定书及当事人的当庭陈述等证据所证实。对于本案中复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具的鉴定意见书。本院认为，原告因2017年11月3日的交通事故受伤后，急于获得相应赔偿，在未治疗终结的情况下进行鉴定，之后又疲于诉讼，诉讼期间确实有数月未有就诊记录；但这与原告缺乏相应常识，加上近年来鉴定机构在对接受鉴定委托时，对鉴定时机的把握不严有一定关系；原告在伤后4个月即进行鉴定，本来就不合规定，故不能就此推定原告第一次委托鉴定时治疗已终结；且从之后的病历来看，原告因伤处不适陆续门诊治疗，由于保守治疗达不到预期效果，最终于2019年6月采取手术治疗，照理上说经过进一步手术治疗，距事故发生日时间越长，原告的伤情会恢复的更好，而且之前上海枫林司法鉴定有限公司和上海市司法鉴定专家委员会均作出原告不构成伤残的结论，原告经过手术治疗后更不可能构成伤残等级。但本院认为，人到一定的年龄，关节会发生退变，且随着年龄增长退行性改变会加剧，复旦大学上海医学院司法鉴定中心评定原告十级伤残不仅仅基于原告的事故伤，而是认为原告在外伤和关节退行性改变的共同作用下构成十级伤残；如此说来，原告“越治越重”的原因也就迎刃而解，故本院认为复旦大学上海医学院司法鉴定中心的鉴定意见，较之前的鉴定意见较为全面、客观，并无明显不妥，该份鉴定意见书可以作为计算本案原告相应损失的依据。本院认为，公民的生命健康权和财产权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害、财产造成损坏的，依法应当根据自己的过错大小承担相应的民事责任。本案中，双方对金山交警支队做出的责任认定意见未提出异议，且金山交警支队的认定意见并无不当，本院予以认同。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条相关规定，本案中，原告的损失先由第二被告在交强险责任限额内负担，再在商业三者险范围内按合同约定赔付，仍有不足的部分，根据相关规定，确定由第一被告承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：1、医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收据凭证，结合病历等证据，本院凭据确定为10,871.10元(已扣除统筹支付的24,372元及住院期间的伙食费150元)。2、住院伙食补助费，本院根据住院天数核定150元。3、营养费，根据原告的伤情酌定每日30元，结合鉴定意见计算90日，为2700元。4、护理费，原告要求赔偿10,119元，本院认为，原告主张的赔偿标准与本市护工行业相近的居民服务、修理其他服务行业职工的月平均工资相近，故予以支持。5、误工费，原告提供的证据能证明其事故发生前月平均收入为4,158.80元，对此第二被告虽有异议，但未提供反证予以推翻，故本院对原告主张的事故发生前的月平均收入予以采信，但原告提供的误工证据显示原告休息时间只有4个月，故计算4个月误工费为16,635.20元。6、残疾赔偿金，原告是非农业人口，截止定残前一日原告未满60周岁，按上海市上一年度城镇居民年人均可支配收入73,615元，根据其构成伤残等级本院酌定10％的伤残赔偿系数计算20年为147,230元，计算50%的参与度后为73,615元。7、精神损害抚慰金，酌定5000元，计算50%的参与度后为2500元。8、交通费，本院根据原告就诊次数，结合乘坐合理交通工具所需费用，酌情支持300元。9、鉴定费，因案情需要，原告为此支出的费用，系合理损失，根据原告提供的鉴定费发票支持5850元。2018年3月的鉴定费1950元是原告在未治疗终结的情况下委托鉴定造成的损失，应由原告自负。上述1-9项合计122,740.30元，由第二被告在交强险和商业三者险内赔偿，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付。10、诉讼代理费，可以作为原告损失要求第一被告赔偿，本院根据支持原告诉讼请求金额的多少，酌情支持3000元。综上，第一被告赔偿原告损失3000元，扣除已支付的609.30元，尚应赔付原告2,390.70元；第二被告应赔付原告122,740.30元。据此，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告顾某某于本判决生效之日起十日内赔付原告钱某某损失2,390.70元；二、被告某某财产保险股份有限公司某某分公司于本判决生效之日起十日内赔付原告钱某某损失122,740.30元；三、驳回原告的其余诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取2527元，由原告负担1264元、被告顾某某负担1263元。被告所负之款于本判决生效之日起七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  周娟红二〇二〇年十月九日书记员  苏 玥附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。