广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0106民初22139号原告：广东省广垦粮油有限公司，住所广东省广州市天河区东莞庄路省农垦总局大院自编****，统一社会信用代码91440000086821298D。法定代表人：胡宗强。委托诉讼代理人：游文婷，广东天胜律师事务所律师。被告：茂名市博汇投资有限公司，住所地广东省茂名市双山六路**大院**首层**房，统一社会信用代码91440900678850412T。法定代表人：黄电强。被告：黄文，男，1968年10月21日出生，汉族，住广，住广东省电白县div>被告：黄电强，男，1971年11月2日出生，汉族，住广，住广州市天河区div>三被告共同委托诉讼代理人：何伯才，广东普罗米修（茂名）律师事务所律师。原告广东省广垦粮油有限公司（下简称“广垦粮油公司”）与被告茂名市博汇投资有限公司（下简称“博汇公司”）、黄文、黄电强借款合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告广垦粮油公司的原委托诉讼代理人谢宗扬、陆瑶，被告博汇公司、黄文、黄电强的共同委托诉讼代理人何伯才到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告广垦粮油公司向本院提起如下诉讼请求：1、判令确认广垦粮油公司与博汇公司、黄文、黄电强之间签订的《以物抵债协议》合法有效;2、判令博汇公司向广垦粮油公司支付9790750元的欠款;3、判令博汇公司支付借款利息，以9790750元为基数，按年利率7%的为标准，从2016年9月1日开始计算至实际支付之日，暂计算至2019年6月30日为人民币1966621.10元;4、判令博汇公司支付违约金，以9790950元为基数，按年利率17%的标准，从2016年9月1日开始计算至实际支付之日，暂计算至2019年6月30日为人民币1966621.10元;5、判令博汇公司为维权而支出律师费100000元;6、判令黄文、黄电强对博汇公司的上述全部债务承担连带担保责任。7、请求判令三被告承担本案的诉讼费用。事实理由：2016年8月31日广垦粮油公司与茂名市广垦长晟粮油食品有限公司（下简称“广垦长晟公司”）、黄文以及珠海市晟洲投资有限公司（下简称“晟洲公司”）签订《流动资金借款合同》，约定，广垦粮油公司向广垦长晟公司提供借款24210600元，借款期限为2016年8月31日至2016年12月30日，年利率7%，晟洲公司、黄文为该借款承担担保责任。合同签订后，广垦粮油公司按照约定向广垦长晟公司提供了借款。2016年8月31日，为清偿广垦粮油公司的债权，广垦粮油公司与广垦长晟公司、黄文、黄电强签订《以物抵债协议》，约定：博汇公司以其拥有的位于茂名市××山××大院××号的74个车位的销售款抵偿广垦粮油公司债权中的1036万元人民币，黄文、黄电强作为保证人，对1036万元债权的实现承担共同连带责任等。《以物抵债协议》签订后，广垦粮油公司只收到三个车位的销售款共计569050元，远低于约定的1036万元，且被告未按照协议的约定完成现金补足义务。被告博汇公司辩称，本案是借款合同纠纷，《以物抵债协议》是该借款的还款保证担保，而非真正的以物抵债法律关系，担保人的保证担保时间已过期。即使《以物抵债协议》有效，答辩人也不存在违约行为。被告黄文、黄电强共同辩称，《以物抵债协议》是一种保证担保合同。原《流动资金借款合同》约定借款的还款时间实质已被《以物抵债合同》变更。本案保证时间无论适用《流动资金借款合同》还是《以物抵债协议》，保证人黄文、黄电强的保证时间均已超过了保证时间，无需再承担担保责任。广垦粮油公司在起诉过程中，放弃了主要债务人广垦长晟公司的偿还责任，因此不应再要求保证人承担担保责任。经审理查明：2016年8月31日，广垦长晟公司（借款方、甲方）、广垦粮油公司（贷款方、乙方）、晟洲公司（保证方、丙方）与黄文（保证人、丁方）签订《流动资金借款合同》，约定借款方因经营业务的需要，向贷款方申请流动资金贷款，经贷款方审查同意发放，借款金额为24210600元，借款利率为年率7%，计息方式为到期还本付息，借款期限自2016年8月31日至2016年12月31日，还款资金来源为产品销售回笼贷款。为确保借款方履行义务，丙方愿意以其在广垦长晟公司的股份为广垦长晟公司在广垦粮油公司的借款提供不可撤销的连带责任保证，丁方愿意以其所有并有处分权的全部财产（含夫妻共同财产）担保给借款方，作为借款人归还借款的担保。担保范围为本合同项下的借款本金、利息、逾期利息、违约金以及借款人实现债权的所有费用（包含但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）。借款方未按合同约定时间支付本息属于借款方违约，贷款方有权提前追回贷款，并停止发放借款方尚未使用的贷款，对违约（或逾期）部分贷款加收最高为50%的罚息等。同日，广垦粮油公司（甲方）、广垦长晟公司（乙方）、博汇公司（丙方）、黄文（丁方）、黄电强（丁方）签订《以物抵债协议》，约定甲乙双方于2016年8月31日签订《借款合同》，约定甲方向乙方提供借款24210600元……以上甲方对乙方享有的借款本息债权简称为“甲方该项债权”，丙方现拥有位于茂名市双山六路88号大院1-11号的车位74个（以下简称案涉车位），总建筑面积为3771.67平方米。现甲乙丙丁四方在平等自愿的基础上，协商一致，丙方同意债务加入，与乙方一起清偿甲方该项债权。丙丁方同意以其拥有的位于茂名市双山六路88号大院1-11号的74个车位的销售款抵偿甲方该项债权中的1036万元人民币，丙丁方确认每个车位的价格不低于14万元人民币，总计不低于1036万元人民币。丙丁方同意甲方委托第三方对代售车位进行销售，销售款直接支付给甲方抵偿甲方该项债权中的1036万元，若代售车位销售款总金额高于1036万元，乙丙丁方同意高出部分销售款归甲方所有。丙方同意，自本协议签订之日起60天内甲方收到的代售车位销售总价1036万元的，乙丙方应在本协议签订届满60天后的10天内现金补足甲方收到的代售车位销售款与1036万元的差额，且应自本协议签订届满一年之日起，以甲方收到代售车位销售款与1036万元的差额为基数，按日千分之三的标准向甲方支付违约金，违约金数额不足以补偿甲方损失（包括但不限于1036万元本息、违约金及甲方为实现该项债权而发生的诉讼费、律师费等费用）的，乙丙方继续以现金补足。丁方同意丙方以本协议代售车位向甲方抵偿甲方该项债权中的1036万元部分，且丁方同意作为保证人，与乙丙方一起就甲方该项债权中的1036万元部分的实现承担共同连带责任。担保范围为1036万元的本金及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权和担保物权的费用，包括但不限于催收费用、诉讼费、抵押物处置费、过户费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费、保险费及其他费用。担保期限为甲方该项债权履行期限届满之日起两年内。丙丁方同意，自2016年9月1日开始，将已出租代售车位的押金全额转到甲方指定账户，租金由甲方收取，丙丁方须配合甲方做好车位出租协议的出租主体变更为甲方的修改及租金的收取事项。丙方及丁方同意自本协议签订之日起将本协议所列房产证交由甲方保存，未经甲方同意丙方及丁方不得对代售车位进行出售、抵押或其他处分。丙方及丁方承诺，丙方或丁方为乙方清偿甲方该项债权后不向甲方或乙方追偿。丙丁方违反本协议第二条所列声明与承诺或本协议其他相关条款的视同其违约，除应自甲方通知之日起一个月内现金补足甲方收到的代售车位销售款与1036万元的差额外，还应以该差额为基数向甲方支付30%的违约金，违约金数额不足以补偿甲方损失的，丙丁方现金不足，同时丙丁方无条件且不可撤销的同意甲方向法院申请支付令或采取查封冻结等相关司法措施。同日，广垦粮油公司向广垦长晟公司支付款项24210600元。晟洲公司、博汇公司向广垦粮油公司出具三封《委托付款函》，分别载明博汇公司于2016年10月27日、2016年10月27日、2017年5月4日代晟洲公司向广垦粮油公司支付广垦长晟公司欠广垦粮油公司的借款230050元、211000元、128000元。广垦粮油公司提交了《民事委托代理合同》、律师费发票以及支付凭证拟证明支出了律师费10万元。本院认为：《流动资金借款合同》《以物抵债协议》均系各方主体的真实意思表示，且合法有效。《流动资金借款合同》以及款项支付凭证显示广垦长晟公司向广垦粮油公司借款24210600元，且广垦粮油公司已向广垦长晟公司支付上述借款。《以物抵债协议》显示博汇公司自愿加入其中的1036万元债务，作为广垦长晟公司的上述债务的共同债务人，当案涉车位销售款不足以清偿1036万元债务时，自愿以现金补足差额；黄文、黄电强对该1036万元债务承担共同连带保证责任。事实上博汇公司亦已偿还了部分借款。故《以物抵债协议》系博汇公司的债务加入行为，博汇公司作为广垦长晟公司的共同债务人，对广垦长晟公司对广垦粮油公司的1036万元债务承担清偿责任。关于广垦粮油公司主张确认《以物抵债协议》合法有效问题，属于事实认定，本院已对此予以论述，故不再对该诉请予以调处。现并无证据证明广垦长晟公司、博汇公司已按约定清偿上述全部1036万元债务，广垦长晟公司、博汇公司作为共同债务人，在博汇公司并未举证证明广垦长晟公司、博汇公司之间约定债务清偿顺序的情况下，广垦粮油公司选择向博汇公司主张其偿还借款9790750元合理有据，本院予以支持。关于违约金，《以物抵债协议》约定如博汇公司未在签订届满60天后10天内现金补足差额，则应自协议签订届满一年之日起以差额为基数按日千分之三支付违约金，故对于违约金,本院调整为从2017年9月1日起以9790750元为基数按照年利率17%计算。关于利息和律师费，《以物抵债协议》中并未对博汇公司承担1036万元的利息和律师费作出明确约定，且综合来看，违约金已足以涵盖利息和律师费损失，故对于利息和律师费的主张本院不予支持。关于黄文、黄电强是否承担连带担保责任问题，《以物抵债协议》约定黄文、黄电强就上述债务承担共同连带责任，担保范围包括借款及违约金等费用，故至起诉之日2019年6月24日并未超过担保期限，黄文、黄电强应依约对博汇公司的上述债务承担连带偿还责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告茂名市博汇投资有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广东省广垦粮油有限公司支付欠款9790750元；二、被告茂名市博汇投资有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广东省广垦粮油有限公司支付违约金（以9790750元为基数，从2017年9月1日起，按照年利率17%计算）；三、被告黄文、黄电强对上述第一、二项内容承担连带偿还责任；四、驳回原告广东省广垦粮油有限公司的其他诉讼请求。案件受理费111480元，由原告广东省广垦粮油有限公司负担23080元，被告茂名市博汇投资有限公司、黄文、黄电强负担88400元；保全费5000元，由被告茂名市博汇投资有限公司、黄文、黄电强负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  胡文远人民陪审员  郭玉林人民陪审员  甘利群二〇二〇年十月二十一日书 记 员  廖铭萍