贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔03民终6209号被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司。住所地：贵州省贵阳市云岩区瑞金北路**中国华融大厦（原金元大厦）**，统一社会信用代码：91520103798835479B。负责人：王益锟，职务：总经理。被上诉人（原审原告）：田景芳，男，1969年7月10日出生，土家族，贵州省凤冈县人，住凤冈县。被上诉人（原审被告）：谭中喜，男，1971年9月6日出生，汉族，贵州省金沙县人，住金沙县。被上诉人（原审被告）：杨光前，男，1974年4月10日出生，汉族，贵州省余庆县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人田景芳、谭中喜、杨光前机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省凤冈县人民法院（2020）黔0327民初2165号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或者将本案发回重审;2.诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一、对田景芳的鉴定意见有异议，申请重新鉴定；二、田景芳从事的是餐饮行业，不应当按照制造行业平均工资标准计算其误工费。被上诉人田景芳、谭中喜、杨光前二审未答辩。田景芳向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告的各种经济损失257,960元（含庭审中增加的摩托车损失2,000元）；2.判令被告平安保险公司首先在交强险额内赔偿原告损失，不足部分再在商业险内赔付原告，再不足部分由被告谭中喜、杨光前赔偿原告；3.判令由被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2019年9月3日5时40分，田景芳驾驶贵Ｃ×××**二轮摩托车从凤冈县城往花坪方向行驶至秀河线239公里＋200米（彰教篮球场）处时，因田景芳操作不当与谭中喜（系杨光前雇佣的驾驶员）停靠在公路边休息的贵Ａ×××**轻型厢式货车相撞，造成田景芳受伤及两车不同程度受损的道路交通事故。该事故发生，经凤冈县公安局交通警察大队现场勘察后,作出的第52032712090000048号《道路交通事故认定书》认定，田景芳承担此事故主要责任、谭中喜承担此事故次要责任。事故发生后，田景芳被送到凤冈县人民医院急诊治疗，当天又被转送到遵义医学院附属医院住院治疗。其伤经诊断为：1.多发伤：（1）颅脑外伤：右侧额部硬膜外血肿、（2）前颅窝底粉碎性，2.口腔颌面部外伤：（1）双侧下颌骨下颌支、颧骨、颞骨颧突、蝶骨翼板骨折；（2）上颌骨、右侧鼻骨、鼻中隔、双侧眼眶多壁、右侧中切牙骨折，（3）颏下皮肤裂伤；3.闭合性胸外伤：（1）右肺挫伤并双肺创伤性肺炎、（2）肋骨骨折、（3）右侧锁骨近端骨折；4.闭合性腹外伤：左肾裂伤并肾周、肾包膜下血肿；5.四肢骨折：（1）开放性左侧桡骨远端骨折、（2）开放性右股骨外侧髁骨骨折、（3）左腕三角骨骨折；6.全身多处皮肤软组织损伤;7.继发性肝功能损害；8.胰腺炎（胆源性）。田景芳因伤住院治疗47天。田景芳出院后，曾到遵义医学院附属医院、凤冈县人民医院等门诊检查治疗。综上,田景芳支付医疗费用共计215613.98元（其中，在凤冈县人民医院门诊费用2473.20元，在遵义医学院附属医院住院期间费用212560.98元，在遵义医学院附属医院门诊费用579.80元）。田景芳的损伤于2020年4月20日经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心鉴定，作出遵医司鉴［2020］临鉴字第0734号《司法鉴定意见书》认定：1.田景芳2019年9月3日所受损伤致辞左桡骨远端骨折遗留左腕关节功能丧失75%以上评定为八级伤残；致右耳听力障碍＞61ｄＢＨＬ评定为十级伤残；致左侧第7～10肋骨及右侧第7.8肋骨骨折评定为十级伤残；致颌面部多发性骨折后遗张口受限Ⅰ度评定为十级伤残；2.田景芳2019年9月3日所损伤，误工期评定为90～180日，护理期评定为60～90日，营养期评定为90日；3.田景芳目前上、下颌骨多发性骨折切开复位内固定术后伴后牙开合，需费用约48000元；右锁骨骨折切开复位内固定术后，需费用约6000元。田景芳因司法鉴定支付了鉴定费2000元。另查明，谭中喜驾驶的贵Ａ×××**号轻型厢式货车在平安保险公司所投的保险为：第三者责任强制保险及第三者责任商业保险1000000元、不计免赔等险别，其保险期间为：2019年4月15日起至2020年4月14日止。此次道路交通事故发生在保险期间内。在事故发生后，平安保险公司于2019年9月11日向遵义医学院附属医院垫付了田景芳医疗费10000元。原审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据双方当事人的意见，本案双方当事人对事故发生的事实及责任的划分均无异议，双方的争议焦点主要有以下几个方面。一、田景芳因本次交通事故造成的损失各方当事人应如何承担责任。田景芳驾驶二轮摩托车与谭中喜停放在公路边休息的轻型厢式货车相撞，导致田景芳人受伤及两车不同程度受损的道路交通事故，田景芳承担此次事故的主要责任、谭中喜承担此事故次要责任。谭中喜是杨光前雇请的驾驶员，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，谭中喜在从事雇佣活动中给他人造成的损害，依法应由杨光前承担赔偿责任。由于涉案车辆向保险公司投了相关的保险，故根据《最高人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，对于田景芳的各项合理经济损失，应先由承保贵Ａ×××**号轻型厢式货车交强险的平安保险公司在122000元交强险责任限额范围内予以赔偿。平安保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿后，对不足部分应由其承保商业三者险的平安保险公司在商业三者保险责任限额内，按责任比例予以赔偿。仍存在不足的部分，由杨光前、田景芳按责任比例予以赔偿。二、田景芳主张的各项损失如何确定。对田景芳在此次道路交通事故造成的有依据、且符合法律规定及实际情况的损失，原审法院予以认定；对部分赔偿项目诉求过高的，原审法院依法予以适当调整。对平安保险公司辩称,应扣除田景芳在住院期间保险公司垫付的医疗费10000元的抗辩意见，原审法院予以支持。经原审法院审查认为，田景芳的《司法鉴定意见书》是凤冈县公安局交警大队委托遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心作出的鉴定，鉴定人具备相应资格，鉴定程序符合法律规定，鉴定意见依据充分。因此，对平安保险公司要求重新鉴定的抗辩意见，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条的规定，原审法院不予准许。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条第二款的规定，本案一审辩论终结时间是在2020年7月8日。因此，田景芳的伤残赔偿金的计算标准按2019年度贵州城镇常住居民人均可支配收入34404元／年计算，符合法律规定,故对平安保险公司辩称,田景芳伤残等级已于2020年4月作出,其残疾赔偿金应按2018年度贵州城镇常住居民人均可支配收入31592元／年标准计算的抗辩意见，原审法院不予采纳。田景芳庭审中增加的诉请被告赔偿摩托车损失2000元的主张，由于在庭审中田景芳未向法院提供相关证据予以佐证，故原审法院对田景芳的该项主张不予支持。原审法院对田景芳各项经济损失确定如下：1.医疗费根据医疗费票据认定215613.98元；2.误工费其误工时间,依据司法鉴定评定为90～180日的意见，原审法院酌定按135日［（90＋180）÷2］计算，其诉请参照2019年度制造业职工平均工资74072元／年计算的请求，符合法律规定,其误工费为27396.49元（74072元÷365天×135天）；3.护理费其护理时间,根据司法鉴定评定为60～90日的意见，原审法院酌定按75日［（60＋90）÷2］计算，其诉请参照2019年度居民服务及其他服务业职工平均工资43654元／年计算的请求，符合法律规定，其护理费为8970元（43654元÷365天×75天）；4.营养费根据司法鉴定评定营养期为90日的意见，根据其受伤情况，原审法院酌定按每天30元的标准计算，其营养费为2700元（30元×90天）；5.住院伙食补助费其住院天数为47天，结合当地生活水平，原审法院支持其诉请的每天70元的诉求，其住院伙食补助费为3290元（70元×47天）；6.残疾赔偿金其伤残等级分别为一处八级、三处十级伤残等级，其诉请按2019年度贵州省城镇常住居民人均可支配收入34404元／年计算的请求，符合法律规定,其残疾赔偿金为227066.40元［34404元×20年×（0.3＋0.01＋0.01＋0.01）］；7.鉴定费因伤残鉴定支付鉴定费2000元，属其直接损失，原审法院予以确认；8.交通食宿费其主张交通食宿费1000元，根据其受伤后就医、鉴定乘车等情况，原审法院酌定支持其交通费500元；9.精神损害抚慰金其因交通事故导致多处身体伤残，确实给其造成了严重的精神痛苦，其诉请赔偿精神损害抚慰金的请求,符合法律规定，应予以支持。但由于田景芳在此次交通事故中承担主要责任，故其主张精神抚慰金20000元的诉求过高,原审法院酌定支持精神抚慰金5000元。10.后续治疗费为了减轻当事人诉累,依据其损伤的司法鉴定意见,原审法院认定后续治疗费为54000元。以上1至10项，田景芳各项经济损失共计546536.87元。田景芳的各项经济损失546536.87元,先由平安保险公司在交强险限额内赔偿122000元，剩余424536.87元（546536.87元-122000元），原审法院依据双方责任承担的大小，酌定杨光前承担30%次要责任的赔偿金额为127361.06元（424536.87元×30%）。杨光前承担的赔偿金额127361.06元，由平安保险公司在商业三者险1000000元范围内按合同约定承担保险赔偿责任。在扣除太平安保险公司垫付的医疗费10000元后,平安保险公司还应赔偿田景芳各项经济损失239361.06元（122000元＋127361.06元-10000元）。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司在本判决生效后十五日内赔偿田景芳人民币239361.06元；二、驳回田景芳其余诉讼请求。案件受理费1580元，减半收取790元，由中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司承担。该款田景芳已预交,中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司在兑现本案时一并支付给田景芳。本院二审期间，各方当事人未提交新证据。本院二审查明，根据贵州省统计局公布的2019年贵州省城镇非私营单位各行业从业人员年平均工资标准，住宿和餐饮业年均工资为45082元。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，田景芳的伤残等级及续医费鉴定意见系由交警部门委托有鉴定资质的遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心进行评定的，平安保险公司常虽主张鉴定意见系田景芳单方申请，鉴定主张鉴定结论缺乏真实性，但并未提交充分证据对诸如鉴定机构及鉴定人员的资质、检材真实性与完整性等鉴定程序与鉴定意见的实质内容予以反驳，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。”、第四十一条“对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见,另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的,人民法院应予以准许”的规定,本院对鉴定机构作出的鉴定意见予以采信，对平安保险公司请求重新鉴定的上诉主张不予支持。田景芳事发前经营绿豆粉加工店，其误工费应当参照我省餐饮行业年均工资标准计算，而非制造行业标准计算，一审误工费标准认定错误，本院予以纠正。田景芳的误工费应为其误工费为16674.16元（45082元÷365天×135天）。对一审酌定的杨光前承担30%的赔偿责任，各方当事人均未提起上诉，视为服从一审判决，本院予以确认。故田景芳因此次交通事故造成的损失为医疗费215613.98元、误工费16674.16元、护理费8970元、营养费2700元、住院伙食补助费3290元、残疾赔偿金227066.4元、鉴定费2000元、交通费500元、精神损害抚慰金5000元、后续治疗费54000元，以上合计535814.54元。田景芳的各项经济损失535814.54元,先由平安保险公司在交强险限额内赔偿122000元，剩余413814.54元（535814.54元-122000元），杨光前承担30%次要责任的赔偿金额为124144.36元（413814.54元×30%），由平安保险公司在商业三者险1000000元范围内按合同约定承担保险赔偿责任。在扣除太平安保险公司垫付的医疗费10000元后,平安保险公司还应赔偿田景芳各项经济损失236144.36元（122000元+124144.36元-10000元）综上所述，平安保险公司的上诉请求部分成立，本院对其上诉请求予以部分支持；一审判决认定事实部分不清，本院予以相应改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销贵州省凤冈县人民法院（2020）黔0327民初2165号民事判决；二、限中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司在本判决生效后十五日内赔偿田景芳因此次交通事故造成的各项损失共计236144.36元；三、驳回田景芳其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费790元，由中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司负担640元，由田景芳负担150元。二审案件受理费1580元，由中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司负担1280元，由田景芳负担300元。本判决为终审判决。审判长  贺灿灿审判员  施正高审判员  娄 强二〇二〇年十月二十八日法官助理杨颜竹书记员郑宏愿