四川省成都高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0191民初4721号 原告：彭路，男，1976年9月6日出生，汉族，住成都市锦江区。 委托诉讼代理人：刘敏，四川道略律师事务所律师。 委托诉讼代理人：景建波，四川道略律师事务所律师。 被告：曲曼（曾用名：曲嫚），女，1970年2月20日出生，汉族，住成都市高新区。 委托诉讼代理人：李学政，四川公生明律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗杨，四川公生明律师事务所律师。 原告彭路与被告曲曼股权转让纠纷一案，本院于2020年6月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告彭路及其委托诉讼代理人刘敏、景建波，被告曲曼及其委托诉讼代理人李学政到庭参加诉讼。本院现已审理终结。 原告彭路向本院提出诉讼请求：1.解除原告彭路与被告曲曼之间于2018年11月29日签订的关于四川利晰尔科技有限公司的《股权转让协议》；2.被告曲曼向原告彭路退还股权转让款40万元；3.被告曲曼向原告彭路支付资金占用费（以40万元为基数，按照年利率6%的标准，自2019年1月29日起算）。诉讼中，原告明确解除合同的时间为被告收到本案起诉状副本之日。事实与理由：原被告系朋友关系，约定将曲曼所持有的四川利晰尔科技有限公司（以下简称利晰尔公司）20%的股权转让给彭路，转让价格为40万元。2018年11月14日，彭路向曲曼转账10万元以支付股权预付款。后于2018年11月29日，双方签订《股权转让协议》，对股权转让事宜予以明确。后彭路再以银行转账和现金方式共支付曲曼股权转让款30万元，已足额支付股权转让款。而后，原告多次以电话和口头方式催告被告，要求被告尽快履行办理股权变更登记手续，但被告均置之不理，且被告从未让原告参与公司的经营管理和利润分配。2019年，原告曾提出解除股权转让协议，但被告仍不予理睬，并一直自行经营利晰尔公司至今。2020年5月，原告了解到被告不再继续租赁厂房用于公司经营，且正准备办理工商注销登记。2020年6月，原告又找到被告催促退还股权转让款，被告仍不予退还。故原告根据相关法律规定，提起诉讼。 被告曲曼辩称，一、原被告签订的《股权转让协议》有效。原告已向被告支付40万元股权转让款，而后公司也召开了股东会议，确认了原告的股东身份；二、被告已履行《股权转让协议》中约定的义务。被告收到原告支付的股权转让款后，即将《股东会决议》《股权转让协议》转交原告，让其自行办理工商备案登记，至此被告已完全履行了相应合同义务；且原告成为公司股东后多次与被告就公司与其他单位合作的相关事宜进行沟通交流，并在采购合同中全权代理公司进行了签名确认，原告已实际享有了股东的权利，双方的《股权转让协议》已履行完毕；三、原告自2018年11月至2019年8月从未提出办理股权变更登记，完成工商股权变更登记需要原告配合，被告愿意与对方协商办理股权变更登记手续。《股权转让协议》并未约定办理股权变更登记的时间，但原告并未通过口头、短信、微信等方式要求办理；公司目前并未注销，公司盈亏是股东应承担的风险而非解除合同的理由。 经审理查明，利晰尔公司于2016年3月3日由曲曼、张波发起设立，注册资本为500万元，其中曲曼认缴400万元，张波认缴100万元。利晰尔公司《章程》第十四条第二款规定：“股东向股东以外的人转让其出资时，必须经其他股东过半数同意”。 2018年11月29日，曲曼（转让方、甲方）与彭路（受让方、乙方）签订《股权转让协议》，约定：转让方将其持有的利晰尔公司的40万元股权（折价后占该公司注册资本20%）转让给受让方；股权转让款40万元，受让方在协议签订后2日内转到转让方曲曼的银行账上。 利晰尔公司召开股东会，决议同意曲曼将其持有的利晰尔公司20%股权（认缴出资额100万元）转让给彭路。 彭路分别于2018年11月14日、12月3日、12月4日、12月7日，向曲曼转款10万元、10万元、7万元、10万元，后向曲曼支付现金3万元，共计40万元。 另查明，彭路参与了利晰尔公司的经营管理至2019年9月，对外代表利晰尔公司洽谈合同。期间，利晰尔公司为彭路缴纳了2019年1月至4月的社会保险。2019年9月之后，彭路离开利晰尔公司并将公司交由曲曼负责经营。2020年春节前，曲曼电话告知彭路不想经营工厂了，打算关闭，彭路询问股份该如何处理。尔后，因疫情原因，双方推迟到2020年6月5日在茶楼商讨退股一事。期间，彭路问：“你工厂都关了，我怎么做呢，我啥都没得”，曲曼回答：“不，我把工厂交给你如果你想做的话……还有投资这个事情，现在公司是资不抵债，就是出于我来说，不管是你还是张波，大家是朋友，如果公司挣到钱我肯定还是给你们”，彭路问：“你当时说的觉得不合适你把钱退给我就是了，你当时是不是说了这句话”，曲曼回答：“是的，我是说过这个话，现在都一年了”，彭路：“你给我说你不想开这个厂了，我说你不想开这个厂了那这个股份怎么办，你说这个我到时候要退给你”，曲曼：“厂我是不想开了，我当时没说这个话”、“我给你说我这个钱要退给你，都是因为我们是朋友，所有这个我说挣到钱我就退给你”，曲曼：“晓得不嘛，为啥子我一直推你，因为这边一直没下来，本来春节前我们要签一个合同的，结果没签成，说等到初八上班来，哪知道有疫情呢，这下子一拖就拖到现在”、“所以我给你说四月份，我想着初八上班过后，做了过后，四月份咋个都有钱了，就两哈了了，我也不愿意，哪个晓得有疫情呢，没人晓得”、“所以我也不着急，我想着这个钱要给你，只是时间早晚的问题”，彭路回答：“你也说不清楚怎么哈，反证认账差着”，曲曼说：“你说那有什么办法呢？没得疫情可能都给你了，就这么简单”。 庭审中，原告申请证人曾某出庭作证，曾某作证称：其与彭路是以前的同事，因彭路在新都投资了一个厂，曾某在与曲曼商谈应聘该厂和投资的过程中，曲曼曾向其介绍如果曾某投资工厂以4万元一股作价，可先干一年，如果一年后工程没挣到钱，跟彭路一样把钱退给曾某，相当于放在曲曼这里存一年。原告申请证人曾某作证，意图证明被告曾在股权转让时承诺原告可原价退还投资款。 再查明，利晰尔公司已停止经营。 本院于2020年6月23日立案受理原告彭路与被告曲曼股权转让纠纷一案，并于2020年7月6日向被告曲曼送达了起诉状副本。 以上事实，有原、被告的当庭陈述、利晰尔公司的工商档案、《股权转让协议》、股东会决议、银行账户交易明细、成都市社会保险个人参保缴费证明、微信聊天记录、录音、证人证言等证据予以证明。 本院认为，一、原告彭路与被告曲曼签订的股权转让协议对转让的条件、转让的价格与转让的份额作了明确的约定，转让协议是双方当事人一致的意思表示，故合同成立。《中华人民共和国公司法》第七十一条和利晰尔公司的《章程》均规定，股东向股东以外的人转让其出资时，必须经全体股东过半数同意。本案中，转让方曲曼向本公司以外的其他人即彭路转让股份后，利晰尔公司已经召开股东会，股东会成员对曲曼与彭路的股权转让协议全体通过，双方当事人转让行为符合我国公司法有关股权转让生效要件的规定，故股权转让协议有效。 二、股权转让协议生效后，对转让方与受让方产生如下义务：受让方负有向转让方支付价款的义务，转让方负有向公司提出召开股东会修改公司章程、办理相关变更手续送至工商管理部门备案的义务。故股份转让协议生效后不仅对转让方与受让方产生约束力，而且对公司也产生拘束力。具言之，在协议生效后，公司有将受让方作为公司股东备置于股东名册，到工商办理变更登记备案的义务，在受让方取得股东合法身份后，通过参加股东会，对公司的重大决策和重大事项行使最终的意思表决权，对公司的赢利取得分配权等。在本案中，彭路履行了支付价款义务后，曲曼和利晰尔公司负有向工商办理变更登记备案的义务。 三、彭路以曲曼和利晰尔公司逾期未办理股权变更登记为由提出解除转让协议的主张，对此本院不予支持，理由如下：第一，一般的有限责任公司股权转让协议一经股东会确认，不仅对股权转让双方具有法律约束力，而且对利晰尔公司和其他股东均有约束力。第二，股权转让生效与变更股东登记是两个不同的概念，变更股东登记是股权转让协议履行的问题，其功能是使股权的变动产生公示的效力，而不是股权协议生效的构成要件；且转让方和公司办理股东变更登记一般只是协议的附随义务，而不是主要义务。按合同法的精神，一方违反附随义务，并不导致另一方合同目的的丧失，另一方对合同不具有法定解除权。第三，股权转让协议生效后，股东已开始按投入公司的资本额享有所有者的资产权益、重大决策和选择管理者等权利，也就是说，无论登记不登记，新股东的实际权利已开始行使，并不以变更登记为行使条件。本案中，彭路实际参与了利晰尔公司的经营管理，对外代表利晰尔公司洽谈合同，已经开始行使股东权利。第四，利晰尔公司逾期办理股权转让登记造成了彭路尚不能享有具有公示效力的股东资格；但此欠缺通过司法救济等手段还可以补办，补办后，彭路的股东权利可以具有公示效力，并由此得到保护。诉讼期间，曲曼亦表示同意尽快补办。故曲曼的违约程度并没有给彭路造成合同目的不能实现的严重后果，作为受让方的彭路提出解除股权转让合同及退还股权转让款、支付资金占用费的主张无事实与法律依据，本院不予以支持。三、三、彭路以曲曼和利晰尔公司逾期未办理股权变更登记为由提出解除转让协议的主张，对此本院不予支持，理由如下：第一，一般的有限责任公司股权转让协议一经股东会确认，不仅对股权转让双方具有法律约束力，而且对利晰尔公司和其他股东均有约束力。第二，股权转让生效与变更股东登记是两个不同的概念，变更股东登记是股权转让协议履行的问题，其功能是使股权的变动产生公示的效力，而不是股权协议生效的构成要件；且转让方和公司办理股东变更登记一般只是协议的附随义务，而不是主要义务。按合同法的精神，一方违反附随义务，并不导致另一方合同目的的丧失，另一方对合同不具有法定解除权。第三，股权转让协议生效后，股东已开始按投入公司的资本额享有所有者的资产权益、重大决策和选择管理者等权利，也就是说，无论登记不登记，新股东的实际权利已开始行使，并不以变更登记为行使条件。本案中，彭路实际参与了利晰尔公司的经营管理，对外代表利晰尔公司洽谈合同，已经开始行使股东权利。第四，利晰尔公司逾期办理股权转让登记造成了彭路尚不能享有具有公示效力的股东资格；但此欠缺通过司法救济等手段还可以补办，补办后，彭路的股东权利可以具有公示效力，并由此得到保护。诉讼期间，曲曼亦表示同意尽快补办。故曲曼的违约程度并没有给彭路造成合同目的不能实现的严重后果，作为受让方的彭路提出解除股权转让合同及退还股权转让款、支付资金占用费的主张无事实与法律依据，本院不予以支持。 四、关于原告举示的录音证据及证人曾某的证言，均用以证明曲曼曾承诺股权受让人回购股权。对此，本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十条：“下列证据不能单独作为认定案件事实的根据：……（四）存有疑点的视听资料、电子数据”，无论是证人曾某的证言抑或录音，均无法认定原、被告双方就股权回购的标的、价格、支付时间进行明确了的约定，不能达到原告的证明目的。 据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十八条第一款、第二款、第三款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 驳回原告彭路的全部诉讼请求。 本案案件受理费3897元，由原告彭路负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员 曾 洁 二〇二〇年十月二十六日 书记员 周楠萱