贵州省习水县人民法院民 事 判 决 书(2020)黔0330民初1561号原告：陆洪献，男，汉族，生于1983年7月23日，地址贵州省习水县官店镇何村村胶子坪组，现住习水县。委托诉讼代理人：李定洪，贵州黔北律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄炼，贵州黔北律师事务所实习律师。被告:遵义圣城房地产开发有限公司，地址东皇街道丹霞社区（习水县丹霞社区美食商业街），统一社会信用代码91520300078476965H。法定代表人：沈茂，该公司经理。委托诉讼代理人：陆安超，男，汉族，生于1993年12月21日。委托诉讼代理人：胡珊瑚，贵州名城（习水）律师事务所律师。原告陆洪献与被告遵义圣城房地产开发有限公司（以下简称圣城房开）建设工程施工合同纠纷一案,本院于2020年5月15日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陆洪献及其委托诉讼代理人李定洪、黄炼，被告的委托诉讼代理人陆安超、胡珊瑚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陆洪献向本院提出诉讼请求:1.被告向原告支付挖填方费用、运输费共计4909300元。2.被告退还原告保险金80万元。3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年10月10日，原告与被告签订习水县丹霞社区美食商业街《内部平场工程及石粉加工合同》、《补充协议》。原告于2017年10月10日向被告缴纳80元的保证金，被告将该工程红线内的平场土石方以及运输一并发给原告施工。合同第二条约定保证金的退还方式。2017年10月10日，原告为被告平场挖填方经贵州弘扬测绘有限公司于2018年12月27日进行测绘，测绘结果为原告所完成的挖填方共计409785.5立方米，总产值为8195710元。原告为被告运费中已结算未付款的867车，金额为302290元。合计被告应向原告支付运输费1393590元。综上，总产值为9589300元，被告已支付4680000元，尚欠4909300元未支付，加上保证金，共计应支付5709300元。特向法院起诉。被告的委托诉讼代理人辩称，1.双方签订的《内部平场工程及石粉加工合同》、《补充协议》因被告不具备资质，系无效合同；2.涉案工程经贵州弘扬测绘有限公司于2017年10月25日测绘后为356980.9立方米，其中土方10000方，石方346980.9方。根据双方的约定全部工程应产生的费用为挖运土方120000元，挖石方6939618元，爆破手续补助6万元，共计7119618元；3.2018年5月，由于原告不配合施工，被告另行将剩余工程发包为案外人王浪，共计产生费用2706154.8元，另行委托车队运输产生的费用830,706元，共计3,536,860.80元。4.被告已支付工程款569万元，结合原告应得工程款3,582,757.2元，被告已超额支付1,097,242.80元。5.80万元的保证金原意退还，但须在超出的工程款中予以扣除。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的认定如下：对于测绘报告，由于系原告单方委托制作，被告持异议，不予采信。对外运清单（二）的认定详见论理部分。对于图片和视屏，被告不认可原告证明目的，该证据确无法证实施工不在双方约定施工范围内的证明目的，不予采信。证人王某证言，无其他证据佐证，被告不认可，不予采信。对于被告所举出的视屏，原告不认可，且被告无法提供原始载体体现拍摄时间，不予采信。王浪挖机平场工程资料无法证实与本案有关，不予采信。施工周报系被告单方制作，原告不认可，不予采信。王浪的证言，原告不认可，无其他证据佐证，无法达到被告的证明目的，不予采信。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：2017年10月10日，原告陆洪献与被告圣城房开签订《内部平场工程及石粉加工合同》，约定被告将习水县美食街项目红线内的平场土石方工程及原告打机制山砂（粗砂、细砂），场平土石方的石头，打出来的机砂、石粉只能供本项目使用。双方约定的承包内容为习水县美食街项目红线内的场平土石方工程及机制山砂供应给本项目使用。合同签订时，原告需要向被告缴纳保证金80万元。保证金退还为：场平开挖土石方工程施工进度达到总工程量的50%时，被告退48万元；待本项目场平土石方工程全部施工完毕经被告验收合格后，被告退保证金32万元。被告只提供场地，其余设施、石粉机械及基础、电缆、操作人员工资、水等均由原告自行负责。原告提供三万方净石头给被告使用，以被告收货单为准。被告自愿补助原告爆破手续及爆破监理费6万元。场平土石方采取包干价20元/立方米（含原告的爆破费、挖机费、挖、凿石、运等，大型机械进出场费、挖机上、下车费等一切费用，此单价不含税。被告不再另行支付任何费用，均含在包干价内）。石粉保底伍万立方米，每立方米（细砂）53元/方进行结算，此单价不含费。场平土石方开挖，付款节点被告按原告每2个月的总施工进度工程款的80%为进度付款节点。余款待全部房屋主体封顶后15日内一次性付清。原告提供的机制粗砂（细砂）达到5000立方米（项目部安排人员收料单为准）被告给付原告5000立方米细砂总价的60%费用，以此类推，知道被告收到5万立方米的细砂时，被告付给原告5万立方米细砂总款的90%，余款10%费用待本项目竣工后，一次性付清等内容。2017年10月10日，原告向被告转账80万元，同日被告向原告出具收到80万元保证金的收条。2017年10月27日，原、被告双方签订《内容平场工程及十分加工合同补充协议》，约定原告负责将本项目“习水县美食街项目”的土方从施工场地内拉到习水弃土场，不管运输距离长短，综合单价160元/车。车辆运输费按每月实际发生，支付50%费用，场平工程施工完后两个月内付清等内容。原告共计运输车辆数为5313车。2017年10月25日，贵州弘扬测绘有限公司做出美食街土石方量计算技术报告，载明土石方计算面积为46269.68平方米，总计挖方量为356980.9立方米，填方量为5640.7立方米。2018年7月29日，被告向原告下发《关于加快施工进度的通知》，要求加快原告加快进度，否则承担相应责任。另查明，本案工程地点上所修建的房屋已投入使用。本院认为，原告陆洪献个人，不具有承建资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；......”规定，双方签订的《内部平场工程石粉加工合同》为无效合同。对于《内部平场工程及石粉加工合同补充协议》，涉及工程部分无效，涉及运输部分有效。对于工程量，被告提出2018年5月由于原告不配合，故另行安排案外人进行继续施工，但对此被告未能就此举证证明，即使存在延误工期被告亦未举证证明双方结束了所签订合同的内容，被告所举证据无法证实工程存在他人完成及具体完成数量，故对被告辩称工程款应扣除他人完成的2,706,154.8元的意见不予采纳。原告单方委托形成的《收方计算技术报告》，由于被告未参与且不认可，不予采信。对于原告所提增量部分，被告提出非双方合同约定内容，不认可工程由原告完成事实，原告在本案中未举出充分证实证据由其完成合同外工程，对超合同部分工程量的主张，不予支持。但对于被告所举2017年10月25日由贵州弘扬测绘有限公司做出美食街土石方量计算技术报告，由于被告对工程量不申请鉴定，由此产生的法律后果应自行承担，故对该报告的数据予以采信。对原告主张的挖方408721.9m3支持356980.9m3，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”规定，按照双方合同约定价格，经计算为7,059,618元。填方工程量合同无约定计价方式,不予支持。对于运输费，运输的车数经核对为5313车。对于原告提出部分运输费高于160元的情形，被告对此不予认可。经查，在原告所举出单据上虽有被告工作人员的签名，但是该工作人员在证明人处签名，无法证明原、被告双方就运输费价格另行达成新的约定，故费用应按照合同约定每车160元计算，经计算为850,080元。对于被告已支付给原告的款项金额，结合被告所举票据，原告认可已付工程款为533万元。对于其余异议款项，2018年3月29日收条中存在石粉款更改为平场款内容，该款由于更改处无原告捺印，原告提出与本案无关，无法认定是本案工程款，对此10万元不予认定。对于其余三张票据（2018年1月4日的2万元、2018年2月14日的15万元、2018年11月13日的10万元），原告无法证明支付的工程款与本案无关，确认被告已支付的工程款及运输费合计559万元。对于保证金80万元,被告对退还原告无异议,予以支持。综上所述，本案产生的费用如下：运输费850,080元、工程款7,059,618元，共计7,910,418元，减去被告已支付的5,590,000元，被告还需支付原告工程款及运输费用合计2,319,698元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百八十八条和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条规定，判决如下：一、被告遵义圣城房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告陆洪献工程款、运输费共计2,319,698元；二、被告遵义圣城房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内退还原告陆洪献保证金800,000元；二、驳回原告陆洪献的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费51765元，由原告陆洪献负担23365元，被告遵义圣城房地产开发有限公司负担28400元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  张小英人民陪审员  袁 匀人民陪审员  赵 鸿二〇二〇年十月九日书 记 员  王素杰