上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0116民初11079号原告：厦门侠网旅游服务有限公司被告：上海言善信息科技有限公司原告厦门侠网旅游服务有限公司诉被告上海言善信息科技有限公司委托合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，后因被告下落不明，依法转换为普通程序，并组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人乐敏敏、善豆哈西·穆合塔尔、被告委托诉讼代理人任洋、赵中晓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告之间于2019年4月签订的《产品代理销售协议》及《补充协议》；2、判令被告赔偿原告损失XXXXXXX.41元；3、本案诉讼费、公证费、财产保全费、鉴定费、差旅费等由被告承担。诉讼中，原告变更第二项诉讼请求，请求判令被告赔偿原告损失XXXXXXX.54元(截止至2020年4月29日)。事实和理由：2019年4月,原告与被告签订了合同编号为X92-2019-B1-020148的《产品代理销售协议》(以下简称“合同”),约定原告预售被告的三种观影电子兑换券(随影199元7次单人观影电子兑换券、油影229元8次双人观影电子兑换券、嗨影1699元双人100次观影电影兑换券),原告按照用户下单数据以约定结算价向被告支付相应款项(即结算金额二销售数量X结算单价),用户凭在原告处下单的凭证及电影兑换电子卡在被告处观影。首先,原告与被告签订合同属双方真实意思表示,具备法律效力,双方应严格按照合同约定内容履行权利义务。合同签订后,原告根据销售数据共向被告指定的银行账户中转入3,069,219.00元(大写：叁佰零陆万玖仟贰佰壹拾玖元整),原告已履行作为付款方的付款义务,但被告作为票券的供应方(服务方)却无故停止向原告购券用户提供观影服务,导致原告购券用户无法进行观影消费,进而导致原告接到大量购券用户的投诉及退款申请,给原告造成了不可估量的损失,被告的行为已违背诚实信用原则及违反合同约定义务,已构成根本违约,原告可以根据《中华人民共和国合同法》第九十四条解除与其的合同关系。其次,根据合同约定及《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零八条、第一百一十条之规定,被告应当承担包括继续履行、采取补救措施、赔偿损失等方式在内的违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定,被告不履行合同义务给原告造成的损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后原告可以获得的利益。因被告停止向用户提供观影服务,故原告须向在原告处购券未消费的用户办理退款手续,故被告应赔偿给原告的退款损失为1,609,809.411元(大写：壹佰陆拾万玖仟捌佰零玖元肆角壹分)。最后,根据原告与被告签订的合同第八条违约责任的约定,被告作为违约方应赔偿原告的全部损失(包括但不限于实际损失、滞纳金、罚款,为解决争议而支付的公证费、律师代理费、诉讼费、财产保全费、鉴定费、差旅费等)。现根据法律法规的相关规定,提起诉讼,恳请贵院支持原告诉讼请求。被告未作书面答辩。庭审中称，不同意全部诉请。合同期限是2019年4月16日-4月23日，不存在解除问题。原告方也已经将被告方的卡销售完毕，被告委托人义务履行完毕。根据双方签订的产品代理协议第6条第1款以及第4款约定，就本案原告提供的证据来看无法证明原告将款项退还给了客户，未产生实际损失，无权要求我们赔偿。且有些用户属于违约用户，不符合购买电影卡的资格，该些用户的退款应由原告自行承担。另，合同约定无法观影的，保险公司予以赔付，原告应该向保险公司理赔给客户退款。未经采取保险理赔手续，直接向被告索赔相应的损失不符合合同约定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提供的产品代理销售协议及补充协议、中国建设银行网上银行电子回执及付款凭证，被告对真实性无异议，本院予以认定；被告提供的保险单，原告对真实性无异议，本院予以认定。原告提供的(2020)厦思证内字第1315号、1316号、1317号公证书(附光盘)，被告对真实性不予认可，本院认为，两份公证书系厦门市思明共公证处出具，内容与原告电脑中的内容一致，本院予以认定。对账结算单，被告对真实性不予认可，本院认为盖有被告财务章，对真实性予认定。原告提供的与分销商嗨影产品往来银行回单，被告对真实性不予认可，本院认为该回单盖有银行印章，对真实性应予认定。原告提供的与中华联合财产保险股份有限公司北京分公司的协议书，被告对真实性不予认可，原告提供了原件，对真实性本院予以认定。被告提供的中华联合财产保险股份有限公司北京分公司的保险单三份，原告对真实性无异议，本院予以认定。被告提供的违规用户筛选结果、赔付单，原告对真实性不认可，本院认为均系被告单方制作，不予认定。根据上述采信的证据以及原、被告的上述诉、辩称意见，本院认定本案事实如下：2019年4月,原告(乙方)与被告(甲方)签订《产品代理销售协议》(以下简称“代理协议”),约定：一、协议期限自2019年4月16日至2019年4月23日止，本协议期限届满时自动终止，期限届满时双方权利义务未履行完毕的，协议期限顺延至双方履行完毕，期限届满前一个月双方另行协商续签事宜；二、合作内容为乙方按照本协议约定代理销售甲方产品(包括但不限于甲方自有产品、第三方授权给甲方的产品),并代甲方向用户收取销售款,同时乙方有权从甲方处获取相应的服务费【服务费＝(销售价－结算价)*销售数量】,并可在其代收的销售款中直接扣除,乙方应将扣除服务费后的代收销售款如数汇给甲方。产品的具体信息如下：产品名称1、199元7次观影单人电子兑换券，建议销售期2019年4月16日至4月23日，市场售价199元，结算价180元；产品名称2、229元8次观影单人电子兑换券，建议销售期2019年4月16日至4月23日，市场售价229，结算价210元。三定义【嗨影－电影会员卡】：指甲方独特的电影产品,用户可以选择包年等方式购买电影会员卡并享受观影服务；【甲方平台】：指由甲方及其关联、有合作关系的公司提供或运营的嗨影网站(www.hiiying.com)、WAP网站、小程序、微信公众号及以上产品的升级、衍生、重命名等形式；【乙方平台】：指由甲方经营和管理的WAP网站、APP及以上产品的升级、衍生、重命名等形式。【手机电子票】：甲方作为电影会员卡及在线选座影票资源提供商,将影院、影片、日期、场次、影厅、座位及票价等信息编制成数字码,以短信、二维码等形式展示给用户,形成一张唯一的电子票凭据,用户可凭该电子影票即可换票人场。四、结算条款1、结算方式：经双方友好协商,乙方将采用预售方式进行销售活动；即：乙方通过自有平台开通预售通道,截止售卖期每日18：00点后将收集到的客户数据提供至甲方进行数据甄别,以规避风险；甲方将在次日上午11点前将合格用户数据提交至乙方；(用户数据要求：一个手机号码只可以购买一张,一个1D只可购买一张,一个身份证号码只可购买一张,购买账号需附加另外2笔以上乙方平台其他购买记录,甲方会在乙方打款到账3小时内进行激活码交付),另：(不符合用户数据要求的高风险数据不发放激活码,打款金额按照可发放激活码数量为准)；2、付款及发票开具：双方财务核对无误后,乙方应将相应的结算款项汇至甲方指定的收款账户,并向甲方开具与服务费等额的增值税普通发票(发票内容：*经纪代理*服务费)；用户方发票需凭影票票根至相应影院方开具。六、甲方权利和义务5、甲方只提供用户正式成为嗨影平台会员之后的依赖售后工作，在未正式激活成为会员之前所有售后均由乙方承担。七、乙方权利与义务6、乙方负责售卖期间，用户未成为嗨影平台会员前的售后工作。代理协议还对双方其他权利义务、违约责任等作出约定。4月16日，双方又签订《补充协议》，增加了销售产品，产品名称为1699元双人100次电影兑换券，销售期为2019年4月16日至4月23日，建议销售价1699元，结算价1499元。合同签订后，原告即通过自己开发的“侠侣亲子游”小程序进行售卖。售卖流程是：用户先在微信中安装“侠侣亲子游”小程序，“侠侣亲子游”小程序事先已上架被告的产品“嗨影电影卡”，然后用户在平台上下单购买电影卡，原告随即获取用户信息，并按合同约定于每天18：00将用户数据以邮件形式发送给被告，被告对用户进行甄别、确认，原告付款后被告即向原告发送卡号和激活码，原告再将卡号和激活码发送给用户，用户凭卡号和激活码进行激活买票。“嗨影电影卡”上架后，不断有用户购买电影票，自2019年4月18日至2019年4月29日期间，原告共向被告支付电影票款项XXXXXXX元。但自2019年8月6日起，因被告股东变更等原因用户购买的电影卡无法再进行买票观影，用户纷纷向原告申请退款，原告遂根据用户观影卡的余额一一退款。另查明，全国如北京、上海等有18个城市的用户通过原告的“侠侣亲子游”小程序购买了被告嗨影观影卡，也就是用户购买嗨影观影卡系通过18条线路ID(一个城市一条线路ID)下单、付款等。18条线路ID分别是15785、15866、15867、15877、15879、15880、15881、15882、15883、15884、15907、15909、15910、15914、15924、15930、15935、15987。审理中，原告向厦门市思明区公证处申请对原告公司网站后台上相关订单数据进行取证，厦门市思明区公证处按流程打开电脑并进入“侠侣亲子游－管理后台”的网站，在网站中导出上述18条线路ID下单时间自2019年4月16日24：00至2019年4月23日23：59止的全部订单信息，然后导出18条线路ID退款完成时间自2019年8月6日至2020年4月29日止的全部退款信息，退款总金额为XXXXXXX.41元。其中一百二十余万以微信方式退款(微信退款原告亦经厦门市思明公证处公证)、282146.74以银行转账方式退款给分销商。对于差额部分原告未向本院提供证据，称系以支付宝方式退款，无法举证。又查明，被告于2019年2月27日在中华联合财产保险股份有限公司投保，《职业责任保险保险单》显示：投保人与被保险人均为被告，主险累计责任限额XXXXXXX，每次事故责任限额100000元，保险期间自2019年2月28日至2020年2月27日；特别约定5、出险后，被保险人须先行赔付第三者观影权益，如果用户观影超过5次或年卡激活时间超过1年，保险自动失效……。2019年5月27日，被告又向中华联合财产保险股份有限公司投保了两份累计责任限额分别为XXXXXXX元、XXXXXXX元，每次事故责任限额分别为200000元、500000元的保险，保险期间也为一年，特别约定2、出险后，由被保险人先行赔偿第三者或保险人依据第三者的请求直接赔付给第三者。2020年2月，原告与中华联合财产保险股份有限公司北京分公司签订《协议书》，双方在协议书中确认被告与原告签订《产品代理销售协议》后，原告对外销售的“嗨影卡”中有583张被告已经投保，其余电影卡被告未投保；原告以第三方身份与其他持卡人于2019年8月7日向保险公司索赔，经协商中华联合财产保险股份有限公司北京分公司对583张“嗨影卡”一次性向原告赔偿人民币500000元。本院认为，原、被告签订的《产品代理销售协议》系双方当事人真实意思表示，不违反法律规定，合法有效。该协议履行期限已经届满，且约定的权利义务已经履行完毕，协议已自动终止，无需解除。法律规定，受托人在处理委托事务时，因不可归责于自己的事由受到损失的，可以向委托人要求赔偿损失。本案中原告为被告代理销售电影卡，用户在原告的“侠侣亲子游”微信小程序中购买电影卡后享有观看电影的权利，根据权利义务的约定用户成为嗨影平台会员之后的售后工作由被告承担。但自2019年8月6日起，因被告股东变更等原因用户无法再凭购买的电影卡观看电影，用户作为第三方，有权向受托方(原告)或委托方(被告)主张权利，现用户向原告主张权利，原告为此向用户退还了电影卡中剩余款项。用户向原告申请退款系被告未尽其售后工作义务造成，故原告可以要求被告赔偿损失。根据原、被告对账结算中对线路ID的确认，用户共通过18条线路ID下单购买电影卡，而原告亦是通过该18条线路ID向用户退还款项，下单购买线路与退款线路的用户信息相互匹配，且经过公证机关公证，故本院对18条线路ID导出的数据予以认定。原告实际退款给用户是以微信等方式进行的，18条线路ID导出的数据只是对退款的一个汇总，原告提供的补充证据微信退款记录及向分销商转账记录与实际退款总额也尚有差异，尚不完整，但该补充证据却能进一步证实18条线路ID退款的真实性。综上，本院认定，18条线路ID导出的退款金额即是原告实际退款给用户的金额，为XXXXXXX.41元。原告称其他费用如手续费等无法在导出数据中反映，但没有证据证明，不予采信。因被告事先已为用户不能观影进行了投保，原告也据此获取了500000元保险理赔款，故该款项应在原告损失中予以扣除，原告实际损失应为XXXXXXX.41元，被告应当赔偿。被告称保险公司应承担的保险责任为793772.80元，但没有证据证明，且若双方就保险理赔事宜发生争议，可另案处理。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第四百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告上海言善信息科技有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告厦门侠网旅游服务有限公司损失XXXXXXX.41元；二、驳回原告厦门侠网旅游服务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费20159元，财产保全费5000元，公告费300元，合计25459元，由原告负担8077元，被告负担17382元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  张建国审 判 员  奚利强人民陪审员  张海峰二〇二〇年十月二十九日法官 助理  王晓菲书 记 员  宋春燕附：相关法律条文1、《中华人民共和国合同法》第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第四百零七条【委托人的赔偿责任】受托人处理委托事务时，因不可归责于自己的事由受到损失的，可以向委托人要求赔偿损失。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。