湖南省新化县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1322民初2188号 原告谢桂平，男，汉族，农民，住湖南省新化县。 委托诉讼代理人李慧、陈思琪，上海段和段（长沙）律师事务所律师。 被告湖南驰鑫特种隔热材料有限公司。住所地：湖南省新化县维山乡园艺场村。 法定代表人李果红，该公司总经理。 委托诉讼代理人袁谦，湖南荆剑律师事务所律师。 被告李铁利，男，汉族，农民，住湖南省新化县。 原告谢桂平与被告湖南驰鑫特种隔热材料有限公司（以下简称驰鑫公司）、李铁利提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月1日受理后，依法组成合议庭，于2020年8月18日公开开庭进行了审理。原告谢桂平的委托诉讼代理人陈思琪，被告驰鑫公司的委托诉讼代理人袁谦，被告李铁利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告谢桂平向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决被告驰鑫公司和李铁利连带赔偿原告各项损失及抚慰金共计398960.63元(医疗费41924.37元、后续治疗费5000元、误工费84374.63元、护理费27458.63元、住院伙食补助费8800元、营养费6000元、交通住宿费3000元、残疾赔偿金61580元、被扶养人生活费136648元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费4175元)；2.请求依法判决二被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：原告谢桂平经被告李铁利招募、安排，自2018年6月起在维山乡为被告做工、建设厂房。2018年7月30日下午，原告在为被告驰鑫公司盖厂房时，从高处坠落受伤严重，被送往医院急救。2018年7月31日，原告经急诊转住院，在湖南省人民医院神经外科接受治疗，并于2018年8月14日出院。诊断结果为颅脑损伤、肺部感染及左腕多骨骨折，需继续治疗。在此期间，原告支付医疗费27710.22元。2018年8月14日，原告由湖南省人民医院转至新化县人民医院神经外科接受治疗，并于2018年10月22日出院。诊断结果为双侧额叶脑挫裂伤并血肿形成、头部及左腕多处骨折、肺部感染、左腕多骨骨折、左侧多骨骨质疏松坏死可能，需进行康复治疗并定期复查。在此期间，原告支付医疗费用12144.15元。原告出院后遵医嘱停工休养至今并定期前往长沙、新化两地医院进行复诊。分别于2019年1月3日、2019年3月28日、2019年4月12日、2019年7月2日在新化县人民医院复诊，2019年4月1日在湘雅三医院复诊，多次复诊已产生医疗费用2100元。原告因受伤严重，在复诊过程中被确认左腕关节舟骨、月骨缺血性坏死，三角骨、头状骨、钩状骨内小片缺血性坏死，湘雅三医院和新化县人民医院均建议手术治疗。2020年1月21日，湘雅二医院司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，确认原告谢桂平于2018年7月30日摔伤后致伤头部，存在脑实质性损伤，并查及存在记忆障碍、人格改变、情感反应迟钝、意志活动减退等表现。鉴定机构评定分析，受此疾病影响，其日常生活有关的活动能力中度受限，并依据《人体损伤致残程度分级》评定精神损伤构成九级伤残。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，原告有权请求被告赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通住宿费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费以及后续康复治疗费等。事故发生后，被告欠付原告上述费用共计398960.63元，原告为维护自己的合法权益，特请依法判决。 被告驰鑫公司答辩要点：1.驰鑫公司与原告之间不存在雇佣关系，驰鑫公司不应当承担赔偿责任，本案应由雇主李铁利承担赔偿责任。驰鑫公司将厂棚项目承揽给本案被告李铁利，口头约定由李铁利以自己的技术、设备和劳力搭建简易厂棚并负责安全问题，驰鑫公司按平方米支付报酬，钱款通过银行转账给李铁利。驰鑫公司与李铁利之间的关系符合承揽法律关系的要件。驰鑫公司与谢桂平之间不存在控制、支配关系，二者之间不存在雇佣关系。谢桂平系由李铁利雇佣，其薪酬也由李铁利进行发放，李铁利作为雇主疏于管理，未尽到安全管理和教育责任，应对谢桂平的损失承担赔偿责任。2.原告未尽到安全注意义务，具有重大过错，应承担主要责任。在原告做工过程中，被告的工作人员曾多次好心规劝其戴安全帽、安全作业。而原告却没有采取任何安全防范措施，既未系安全绳，又没有戴安全帽。值得注意的是，原告受伤的部位是在头部，如果其做工时戴了安全帽，就不会造成今日受伤的严重后果。因此，原告未尽安全注意义务，具有重大过错，原告自身应承担主要责任。3.原告的部分诉讼请求无事实与法律依据，请求法院依法核实认定。 被告李铁利答辩要点：李铁利只是曾勇彪叫过来搞电焊的农民，没有任何施工资质的，与驰鑫公司没有签订任何的协议。李铁利为驰鑫公司做停车棚，没有领到一份钱的报酬，所有材料都是由公司购买。停车棚本身就是属于违法建筑。至于在驰鑫公司借的4万元，因谢桂平及其家人都在长沙，由李铁利去公司帮他拿钱，公司出于人道主义而拿的4万元。施工过程中，公司也没有强制叫做工人员戴安全帽，是做工人员自己出于考虑自身安全才戴的。停车棚是公司请李铁利帮忙做的，是按点工300元一天计算的，不是承包，对原告的损失李铁利不应承担责任。 查明的事实 根据各方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实： 一、双方无争议的事实 1.被告驰鑫公司成立于2012年7月6日，经营范围为耐火陶瓷制品及其它耐火材料的生产与销售，住所地为新化县维山乡园艺场村。2018年6月，被告驰鑫公司需要建造钢结构厂棚，其公司生产主管曾勇彪与被告李铁利联系后，决定将其建造钢结构厂棚的工程交给被告李铁利承建，双方约定：包工不包料，公司供应中餐，按建造厂棚面积50元/平方米支付劳动报酬。双方未签订书面合同。被告李铁利即组织原告谢桂平及李银新、李超、李承辉等人在被告公司施工建造厂棚。厂棚建造完工后，双方经验收结算，被告驰鑫公司支付了被告李铁利厂棚建造及临时工时工资60200元。此后，被告驰鑫公司又将公司仓库及停车处的钢结构棚子交给被告李铁利建造。2018年7月30日下午，原告谢桂平在建造停车棚的施工过程中，从2米余高处坠落，致头部严重受伤。 2.原告受伤后即被送往新化县人民医院急救，后于2018年7月31日转湖南省人民医院住院治疗，至2018年8月14日出院，用去转诊转运费3200元、住院医疗费用24510.22元。其伤情诊断为：1.颅脑损伤：双侧额叶脑挫裂伤并血肿形成，额骨粉碎性凹陷性骨折，双侧眼眶爆裂性骨折，前中颅底窝骨折、右侧顶骨线形骨折，额部皮肤挫裂伤；2.肺部感染；3.左腕舟骨粉碎性骨折；4.左腕月骨及三角骨撕脱骨折。2018年8月14日，原告转往新化县人民医院住院治疗至2018年10月22日出院，用去住院医疗费用12111.15元。此后，在湖南省人民医院用去门诊检查费985元，在新化县人民医院用去门诊检查费1070元。原告治疗过程中，在被告驰鑫公司借支了手术费用40000元。 3.2019年7月12日，经新化县白溪法律服务所委托，邵阳市博大司法鉴定所对谢桂平的伤情进行鉴定：谢桂平患有脑外伤后轻度智力受损，评定为六级伤残。用去检查费175元、鉴定费2800元。2019年7月15日，经新化县白溪法律服务所委托，娄底市菲尔司法鉴定所作出鉴定意见：谢桂平的整个伤休时间陆个月，建议住院期间壹人护理、营养期叁个月。用去鉴定费1200元。 4.2019年10月14日，谢桂平就其与驰鑫公司、李铁利提供劳务者受害责任纠纷一案向本院提起诉讼，本院受理后，在审理过程中，被告驰鑫公司于2019年11月11日申请对谢桂平的伤残、伤休、护理时间进行重新鉴定。本院委托湘雅二医院司法鉴定中心进行鉴定，2020年1月21日湘雅二医院司法鉴定中心作出湘雅二[2019]精鉴字第1366号司法鉴定意见书：谢桂平目前诊断为脑挫裂伤所致精神障碍，精神损伤评定为九级伤残。2020年1月22日湘雅二医院司法鉴定中心作出湘雅二[2019]临鉴字第1905号司法鉴定意见书：谢桂平本次损伤躯体部分根据《人体损伤致残程度分级》不构成伤残；精神伤残见司法精神病鉴定意见书；误工时间评定为270日；伤后需一人护理150日；营养期限150日。被告驰鑫公司支付了有关鉴定及检查费用。2020年5月18日，谢桂平向本院申请撤诉，本院经审查，于2020年5月20日作出（2019）湘1322民初5270号民事裁定：准许原告谢桂平撤回对被告湖南驰鑫特种隔热材料有限公司、李铁利的起诉。2020年7月1日，原告谢桂平再次具状本院要求被告驰鑫公司、李铁利赔偿其相应损失。 5.原告的家庭人员均住新化县吉庆镇柏湾里村第四村民小组，其基本情况为：父亲谢贡和，1966年12月15日出生；母亲李妹娥，1967年1月6日出生。原告父母生育两名子女：长子谢桂平；女儿谢东平，1990年3月22日出生。原告之女谢雅然，2014年1月8日出生；儿子谢振宇，2016年3月24日出生。 6.另查明，原告谢桂平在施工过程中未系安全绳，亦未佩戴安全帽。被告李铁利不具备相关建设施工资质。 二、双方当事人有争议的事实 1.原告谢桂平的合理经济损失如何计算确定。 被告方认为原告主张的经济损失部分缺乏依据、不合理，要求法院审查认定。本院对原告谢桂平的经济损失核实后，结合法庭辩论终结前受诉法院所在地即湖南省统计局公布的相关统计数据确定如下： (1)医药费。根据原告谢桂平提交的湖南省人民医院住院医疗费发票24510.22元、中南大学湘雅三医院门诊检查费发票985元；新化县人民医院住院医疗费发票12111.15元、门诊检查费发票1070元，转诊转运费3200元，以上共计41876.37元。系医疗机构出具的正式票据，本院予以认定。对其中新化县人民医院处方石膏拆除费33元、湘雅三医院诊查费收据15元，共计48元，因非正式发票，本院不予认定。 (2)后续治疗费。原告根据新化县人民医院MRI检查报告单中建议手术治疗而主张续治费5000元。本院审查认为，原告的伤情是否需要续治，应有临床经治医生证明或司法鉴定意见，其仅凭一个辅助检查报告单的处理意见主张续治费，缺乏必要性和合理性，本院不予认定。此后，原告如确因伤情所需进行了手术治疗，可另行主张权利。 (3)住院伙食补助费。根据住院伙食补助标准及原告受伤治疗的住院天数计算为100元/天×83天=8300元。原告主张住院88天，要求支付住院伙食补助费8800元，与实际不符，对超过部分本院不予支持。 (4)护理费。根据鉴定意见和参照《2019年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》中居民服务、修理和其他服务业的年平均工资标准计算为66816元/年÷365天×150天=27458.63元。 (5)营养费。根据司法鉴定意见及营养费标准计算为30元/×150天=4500元。 (6)误工费。原告从事钢结构建造工作，可以按建筑行业人员工资标准计算误工费。根据鉴定意见和《2019年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》中建筑业职工年平均工资标准计算为57031元/年÷365天×270天=42187.32元。 (7)残疾赔偿金。根据鉴定意见和《2019年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》中全年农村居民人均可支配收入标准计算为15395元/年×20年×20%=61580元。 (8)精神损害抚慰金。原告谢桂平主张精神损害抚慰金20000元过高，考虑其实际伤情，本院酌情认定其精神损害抚慰金10000元。 (9)交通费。原告主张3000元，但未提供有关交通费票据，根据原告住院治疗时间及治疗地点等情况，本院酌情认定1500元。 (10)被扶养人生活费。原告受伤时，其父亲谢贡生(1966年12月15日生)、母亲李妹娥(1967年1月6日生)均未达退休年龄，且未提供证实其丧失劳动能力的足够证据，原告要求赔偿其父母的被扶养人生活费，缺乏法律依据，本院不予支持。原告女儿谢雅然，2014年1月8日生；原告儿子谢振宇，2016年3月24日生。根据《2019年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》全年农村居民人家生活消费支出标准计算，谢雅然的生活费为13969元/年×12年÷2×20%=16762.8元，谢振宇的生活费为13969元/年×14年÷2×20%=19556.6元，共计36319.4元。原告要求按城镇居民人均消费性支出计算其子女扶养费，因其未提交足够证据证实，本院不予采信。 (11)鉴定费用。原告提交了邵阳市脑科医院门诊检查费发票175元、邵阳市博大司法鉴定所鉴定费票据2800元、娄底市菲尔司法鉴定所鉴定费票据1200元，共计4175元，该费用真实有效，予以认定。 综上，原告谢桂平的经济损失共计为237896.72元。 法律适用争议 一、原告谢桂平与被告李铁利、被告驰鑫公司之间分别系何种法律关系，被告李铁利、被告驰鑫公司对原告谢桂平的合理经济损失分别应当承担何种责任；原告自身是否存在过错。 原告谢桂平认为，其系被告李铁利招募、安排为被告驰鑫公司提供劳务，劳务工资由被告李铁利领取后按240元/日发给原告，被告驰鑫公司明知被告李铁利不具备相应安全生产条件、更不具备相应资质的情况下，仍将涉案工程发包给被告李铁利，应当与被告李铁利对原告的经济损失承担连带赔偿责任。 被告驰鑫公司认为，原告系被告李铁利喊去做工，并由其发放工资，属雇佣关系；该公司将简易厂棚承揽给李铁利，口头约定按平方米支付报酬，为承揽关系。故原告的经济损失应由被告李铁利负责赔偿，本公司仅存在不应将该工程承揽给没有资质的被告李铁利建造，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条的规定，只应承担连带责任，最多承担20%—30%的赔偿责任。同时，原告未尽安全注意义务，具有重大过错，应承担主要责任。被告驰鑫公司提交其委托诉讼代理人对曾宁、伍志勇、曾冬春、谢辉、曾勇彪的调查笔录以证实其上述主张。 被告李铁利认为，事发处的钢结构棚子是被告驰鑫公司按每天300元的工资雇请李铁利和原告做事，李铁利仅是介绍原告去打工，大家都是合伙做事，工资报酬也是平均分配，李铁利未从中获取任何利益，对原告的经济损失不应承担任何赔偿责任；原告是为被告驰鑫公司做事而受伤，原告的经济损失应由该公司承担赔偿责任，同时，原告已从事钢结构建造工作多年，事发时未尽注意安全义务，亦应承担一定责任。被告李铁利提交照片、工资证明以证实其主张。 本院审查认为，被告驰鑫公司将其厂房、仓库及停车棚等处的钢结构棚子建造工程，以建造面积50元/平方米或28元/平方米的工价给付劳动报酬的方式，发包给被告李铁利建造，被告李铁利组织原告等人施工，再由被告李铁利向原告等人支付工钱。2018年7月30日下午，原告谢桂平在建造停车棚的施工过程中，从2米余高处坠落，摔下受伤。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告谢桂平与被告李铁利之间形成劳务关系，原告谢桂平在从事劳务活动过程中遭受人身损害，应由接受劳务一方即被告李铁利承担相应侵权责任。原告要求被告李铁利对其损失承担赔偿责任的诉讼请求于法有据，本院予以支持。被告驰鑫公司将其厂房、仓库及停车棚等处的钢结构棚子建造工程发包给被告李铁利，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”被告驰鑫公司作为发包人，应当知道承包人李铁利没有相应资质，被告驰鑫公司存在过错，应与被告李铁利对原告谢桂平在雇佣活动中受伤造成的损失费用承担连带赔偿责任。原告要求被告驰鑫公司承担连带赔偿责任的的诉讼请求，本院予以支持。原告谢桂平在施工过程中未系安全绳、未戴安全帽，属违章作业，对本案事故的发生存在一定过错，应承担本次事故相应的责任。被告李铁利认为其与原告之间不存在劳务关系，系合伙做事，因其未提交足够证据证实，本院对其该主张不予采纳。被告驰鑫公司主张其对原告的经济损失不应承担赔偿责任，于法无据，对其该主张本院亦不予采纳。 判决的理由与结果 本院认为，被告驰鑫公司将其厂房、仓库及停车棚等处的钢结构棚子建造工程，以建造面积50元/平方米或28元/平方米的工价给付劳动报酬的方式，发包给被告李铁利建造，被告李铁利组织原告等人施工，再由被告李铁利向原告等人支付工钱。2018年7月30日下午，原告谢桂平在建造停车棚的施工过程中，从2米余高处坠落，摔下受伤。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告谢桂平与被告李铁利之间形成劳务关系，原告谢桂平在从事劳务活动过程中遭受人身损害，应由接受劳务一方即被告李铁利承担相应侵权责任。原告要求被告李铁利对其损失承担赔偿责任的诉讼请求于法有据，本院予以支持。被告驰鑫公司将其厂房、仓库及停车棚等处的钢结构棚子建造工程发包给被告李铁利，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”被告驰鑫公司作为发包人，应当知道承包人李铁利没有相应资质，被告驰鑫公司存在过错，应与被告李铁利对原告谢桂平在雇佣活动中受伤造成的损失费用承担连带赔偿责任。原告要求被告驰鑫公司承担连带赔偿责任的的诉讼请求，本院予以支持。原告谢桂平在施工过程中未系安全绳、未戴安全帽，属违章作业，对本案事故的发生存在一定过错，应承担本次事故相应的责任。被告李铁利认为其与原告之间不存在劳务关系，系合伙做事，因其未提交足够证据证实，本院对其该主张不予采纳。被告驰鑫公司主张其对原告的经济损失不应承担赔偿责任，于法无据，对其该主张本院亦不予采纳。原告的合理经济损失237896.27元，本院根据原、被告各方的过错程度酌情确定被告方应负担的损失赔偿金额，在此基础上扣除被告驰鑫公司已垫付的费用，确定被告方最终应负担的损失赔偿金额。原告应自行承担的损失不得向被告主张赔偿。基此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第(六)项、第十六条、第二十二条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、原告谢桂平的经济损失237896.72元，由被告湖南驰鑫特种隔热材料有限公司赔偿83263.70，核减已支付40000元，还应赔偿43263.70元；由被告李铁利赔偿83263.70元。 上述款项限本判决书生效之日起10日内付清。款项汇至：新化县人民法院执行款专户，开户银行：长沙银行新化支行，账号8001574********。 二、驳回原告谢桂平的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费2295元，由原告谢桂平负担687元，被告湖南驰鑫特种隔热材料有限公司负担804元，被告李铁利负担804元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。 审 判 长  伍 萍 人民陪审员  张永解 人民陪审员  杨 晖 二〇二〇年十月三十日 法官 助理  聂 轮 代理书记员  吴晓琳 附：本判决适用的法律条文 一、对《中华人民共和国侵权责任法》的适用 第十五条承担侵权责任的方式主要有： （一）停止侵害； （二）排除妨碍； （三）消除危险； （四）返还财产； （五）恢复原状； （六）赔偿损失； （七）赔礼道歉； （八）消除影响、恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 二、对最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的适用 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 三、对《中华人民共和国民事诉讼法》的适用 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。