重庆市璧山区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0120民初6195号原告：余文树，女，1958年12月12日出生，汉族，住重庆市璧山区。委托诉讼代理人：黄银，重庆市璧山区璧城法律服务所法律服务工作者。委托诉讼代理人：袁玲，重庆市璧山区璧城法律服务所法律服务工作者。被告：璧山区德胜塑料厂，住所地重庆市璧山区来凤街道解放东路47号(来凤粮站内)，统一社会信用代码92500227MA5UBCR32B。经营者：贺玉梅，女，1973年12月8日出生，汉族，住重庆市璧山区。委托诉讼代理人：谷婷，重庆市璧山区璧泉法律服务所法律服务工作者。原告余文树与被告璧山区德胜塑料厂劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月12日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。第一次庭审，原告余文树的委托诉讼代理人袁玲，被告璧山区德胜塑料厂的委托诉讼代理人谷婷到庭参加诉讼；第二次庭审，原告余文树的委托诉讼代理人黄银，被告璧山区德胜塑料厂的委托诉讼代理人谷婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告余文树向本院提出诉讼请求：一、请求判决解除原被告双方之间的劳动关系；二、判令被告支付原告的工伤待遇赔偿款共计234252元：1.一次性伤残补助金69248元(4328元/月×16个月=69248元)；2.一次性工伤医疗补助金86556元（7213元/月×12个月=86556元）；3.停工留薪期工资51936元（4328元/月×12个月=51936元）；4.住院期间护理费6960元（120元/天×58天=6960元）；5.住院期间伙食补助费464元（8元/天×58天=464元）；6.劳动能力鉴定费400元；7.鉴定期间生活津贴9089元（3个月×4328元/月×70%=9089元）；8.交通费600元；10.经济补偿金9000元。事实和理由：原告是被告的职工，原告于2019年4月19日0时在下夜班后骑自行车回家的途中发生交通事故，原告在事故中承担次要责任。2019年11月8日，璧山区人力资源和社会保障局作出了璧人社伤险认字[2019]990号工伤认定决定书，认定了原告的伤是属于工伤。后经劳动能力鉴定，原告的伤残等级为伍级。现双方为工伤待遇的赔偿问题未能达成一致意见，故起诉至人民法院。庭审中，原告变更第二项诉讼请求为判令被告支付原告的工伤待遇赔偿款共计242909元，诉讼请求第2.1项为：1.一次性伤残补助金77940元（4328元/月×18个月=77904元）。被告璧山区德胜塑料厂辩称，1.原告受伤系工伤属实，被告同意解除劳动合同，按照工伤保险条例赔偿相关费用；2.原告与被告于2019年1月1日签订《劳动合同》，原告系被告员工，工资为2200元一月，相关赔偿应按照原告实际工资2200元进行主张；3.原告受伤后住院58天，被告给付了全部医疗费用，原告主张的一次性伤残补助金应按照实际工资计算16个月，应为35200元；4.一次性医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，原告工资为2200元，应按本人工资计算，而非社平工资7213元计算，计算12个月无异议；5.护理费同意主张100元一天标准计算，为5800元；6.住院伙食补助费认可8元一天标准，鉴定费400元予以认可；7.鉴定期间的生活津贴以原告提交证据中的鉴定申请时间为准计算；8.交通费以原告提供的正规票据为准，否则不予认可；9.原告主张的经济补偿金9000元，因原告受伤时已达到法定退休年龄，并无经济补偿金赔偿，对于该项赔偿不予认可；10.针对停工留薪工资，根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》原告受伤部位，最长按照本人工资主张6个月；11.原告主张赔偿时已达到法定退休年龄，无一次性医疗补助金。本案经审理认定事实如下：原告余文树于2008年12月12日达到法定退休年龄。2019年1月1日原告余文树(乙方)与被告璧山区德胜塑料厂（甲方）签订了《劳务合同》，合同约定：合同期限为2019年1月1日起至2020年12月30日止；劳动报酬为：计件制，执行甲方的经乙方认可的计件单价；计时制年月日前每月元，年月日起每月2200元。甲方以货币形式每月30日支付乙方上一结算月的劳务报酬。被告未为原告参加工伤保险。2019年4月19日0时0分左右，原告余文树在下班途中发生交通事故，被送往重庆市璧山区人民医院住院治疗58天，经诊断，原告所受伤害为中型内开放性颅脑损伤(创伤性蛛网膜下腔出血、脑挫伤、颅底骨折、头皮挫裂伤、左侧动眼神经损伤)；胸部外伤（右侧肺挫伤、右侧胸腔积液、右侧肋骨骨折）；腹部损伤（腹壁擦挫伤）；腰椎横突骨折；右耳裂伤。经重庆市璧山区公安局交通巡逻警察支队认定，原告余文树在该次事故中负次要责任。2019年10月14日，原告余文树向重庆市璧山区人力资源与社会保障局申请工伤认定。2019年11月8日，该局作出璧人社伤险认字[2019]990号《认定工伤决定书》，认定原告余文树2019年4月19日所受伤害为工伤，由被告璧山区德胜塑料厂承担工伤主体责任。2020年3月23日，重庆市璧山区劳动能力鉴定委员会出具璧山劳初鉴字[2019]730号《初次鉴定结论书》，经鉴定原告伤残情况为伤残伍级，无生活自理障碍。2020年8月12日，余文树以璧山区德胜塑料厂为被申请人向重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被申请人向申请人支付一次性伤残补助金69248元、一次性医疗补助金86556元、停工留薪期工资51936元、护理费6960元、住院伙食补助费464元、劳动能力鉴定费400元、鉴定期间生活津贴9089元、交通费600元、经济补偿金12984元，以上合计238237元。2020年8月12日，重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会作出渝璧劳人仲不字[2020]第57号不予受理通知书决定对该案不予受理。原告余文树遂向本院起诉。以上事实，有原、被告当庭陈述，仲裁申请书、渝璧劳人仲不字[2020]第57号不予受理通知书、工伤认定申请书、璧人社伤险认字[2019]990号《认定工伤决定书》、璧山劳初鉴字[2019]730号《初次鉴定结论书》、出院证等证据在案为凭，并经当庭质证，据以认定。本院认为，原告于2008年12月12日达到法定退休年龄。原告在被告璧山区德胜塑料厂上班，双方建立的是劳务关系。故原告诉请解除原被告之间的劳动关系的诉讼请求本院不予支持。超龄人员在工作中受到事故伤害或者患职业病的，由用人单位承担赔偿责任，不适用《社会保险法》和《工伤保险条例》的有关规定，用人单位可参照《工伤保险条例》有关规定实行一次性赔偿。超龄人员及其近亲属就赔偿金额与用人单位发生争议的，不属于劳动争议，其可直接向人民法院提起民事诉讼，人民法院应予受理。原告余文树在下班途中发生交通事故受伤，经重庆市璧山区人力资源与社会保障局认定为工伤，璧山区德胜塑料厂应承担工伤主体责任。对原告受伤前12个月的平均工资问题，原告称其月工资为3000元/月左右，受伤前12个月的平均工资应当按照3000元/月计算；被告称原告的本人工资3000元/月没有事实依据，根据双方签订的《劳务合同》原告工资为2220元/月。本院认为，原告方不能举示证据证明原告的工资数额，根据被告举示的《劳务合同》，本院采信原告受伤前12个月的平均工资为2200元/月。关于原告主张的各项费用：一、一次性伤残补助金，原告余文树经劳动能力鉴定为伍级伤残，受伤前12个月的平均工资为2200元/月，低于社平工资60%，应按社平工资60%计算，即6814元/月×60%=4088.4元，璧山区德胜塑料厂应支付余文树一次性伤残补助金73591.2元(4088.4元/月×18个月)。二、一次性工伤医疗补助金，根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条，五级工伤的一次性医疗补助金以解除劳动关系之日本市上年度月平均工资计发12个月，即6814元/月×12个月=81786元。三、停工留薪期工资，原告余文树所受伤害为颅底骨折、头皮挫裂伤、左侧动眼神经损伤、右侧肺挫伤、右侧肋骨骨折、腹壁擦挫伤、腰椎横突骨折、右耳裂伤，依据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录Ⅰ（试行）》，余文树所受伤害对应的停工留薪期应确定为6个月。按照《工伤保险条例》第三十三条的规定，停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。被告璧山区德胜塑料厂应支付原告余文树停工留薪期工资2200元/月×6个月=13200元。四、护理费，原告住院治疗58天，被告璧山区德胜塑料厂应支付原告护理费58天×120元/天=6960元。五、住院期间伙食补助费，被告璧山区德胜塑料厂应支付原告住院伙食补助费58天×8元/天=464元。六、劳动能力鉴定费，原告未举示鉴定发票等相关证据，本院不予支持。七、鉴定期间生活津贴，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定：“停工留薪期满或停工留薪期终止应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间停发停工留薪期待遇未能上班的由用人单位按月发给生活津贴其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。……”被告于2019年12月13日申请劳动能力鉴定之日至2020年3月23日鉴定结论作出之日共计102天，折算为3.4个月故原告应支付被告鉴定期间生活津贴5236元(2200元/月×3.4月×70%)。八、交通费因原告未举示相应证据，本院结合实际情况，酌情主张500元。九、经济补偿金，因本案系原告因工伤解除劳动合同，不属于应支付经济补偿金的情形，对该项诉求本院不予支持。综上，被告璧山区德胜塑料厂共计应支付原告余文树各项工伤保险待遇共计181737.2元。综上，依据我国《工伤保险条例》第三十七条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条、第五十五条，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告璧山区德胜塑料厂于本判决生效之次日给付原告余文树各项工伤保险待遇共计181737.2元。二、驳回原告余文树的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告璧山区德胜塑料厂负担(此款原告已垫付，被告随案款一并支付给原告)。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。本案申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定的履行期间的最后一日起算。审 判 员 莫婷婷二〇二〇年十月三十日法官助理 姜 利书 记 员 黄麟惠