江西省南昌市西湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0103民初3909号原告（反诉被告）：刘进，男，1982年2月14日出生，汉族，住江西省南昌市西湖区。委托诉讼代理人：严浩，江西华赣律师事务所律师，执业证号：13601201810038807。被告（反诉原告）：范志刚，男，1971年11月17日出生，汉族，住江西省南昌市西湖区。原告刘进与被告范志刚身体权纠纷一案，本院于2020年7月10日立案后，被告范志刚向本院提起反诉，本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了合并审理。原告刘进及其委托诉讼代理人严浩，被告范志刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘进向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费、误工费、司法鉴定费、精神损失费等共计人民币184859.04元，赔偿清单如下：医疗费19941.43元【44136.74元+98元+8元+8元-5000元（被告支付）-19309.31元(社保支付)）】、后续治疗费15000元、营养费4500元（50元/天×90天）、住院伙食补助费1100元（100元/天×11天）、护理费10350元（115元/天×90天）、交通费1000元、误工费124967.61元（13885.29元/月×9个月）、司法鉴定费2000元、精神损失费6000元。2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年8月初，在原、被告单位中国铁路南昌局有限公司组织的合唱训练活动期间，被告邀请原告扳手腕，在原告多次拒绝后，被告仍不肯放弃。同年8月15日训练中途休息时间，被告再次将原告扯至后台要求与原告扳手腕，在扳手腕过程中，原告按被告要求使用左手与被告扳完两次后，被告仍不放弃，继续要求与原告扳手腕。在第三次扳手腕时，被告将原告手臂扳断。原告受伤后，经120急救送至江西省中医药大学附属医院治疗，并诊断为左手肱骨干骨折。在入院治疗期间，原告再次按被告的要求，在被告指定的医生处进行治疗，同时，被告安慰原告安心养病，先使用医疗保险支付医疗费用，医保卡无法支付的金额等出院后赔偿给原告；为能够使用医保，被告也要求医生在诊断报告上说明原告系摔伤致左上臂疼痛活动受限。原告在住院11天后，于2019年8月26日出院。出院诊断为肱骨干骨折、高血压病；出院医嘱为：休息三个月，加强营养，保持门诊随诊。2020年5月11日，原告经江西神州司法鉴定中心鉴定此次受伤后续治疗费为15000元，误工期为270天，护理期为90天，营养期为90天。在本次事故发生后，被告仅为原告支付了医疗费5000元，在原告出院后也拒不履行此前的承诺，逃避其赔偿责任。2019年11月28日，经原、被告部门主管处长、副处长组织调解，被告仍不肯承担赔偿责任，故原告诉至法院。被告范志刚辩称，1、原告受伤系自身原因造成，系原告超出本人能力使用力量所致。2、被告尽到了紧急救助义务。3、受伤后原告表示返还被告垫付的费用。4、本案不属于侵权纠纷，应由原告自担风险。被告（反诉原告）向本院提出反诉请求：1、判决被反诉人归返还反诉人帮其垫付的5289.8元急救和住院费用。2、判决被反诉人承担本案诉讼费。事实与理由：2019年8月15日被反诉人和反诉人在单位组织的合唱训练活动期间，进行扳手腕活动，由于被反诉人自身原因，发生了被反诉人左肱骨干骨折的事情。反诉人积极抢救被反诉人并帮被反诉人垫付了5289.8元急救和住院费用。入院的当晚，被反诉人就明确了治疗费用的途径，并明确说与反诉人之间不存在问题。反诉人离开医院前，被反诉人表示要用手机支付还给反诉人垫付的费用。住院期间反诉人多次到医院看望被反诉人。对于自愿参加具有一定风险的文体活动，“自甘风险”的认识已经成为普遍的社会观念和社会共同道德，体育活动的当事人自担后果的“自甘风险”规则是现实普遍存在的惯例，被反诉人应自担扳手腕的风险和损失。鉴于以上事实，依法提起反诉。原告（反诉被告）针对反诉辩称，本案中，双方扳手腕是由于反诉原告多次邀请反诉被告才发生，而且双方扳手腕时，反诉被告也是按照反诉原告的要求，使用左手与其进行了三次扳手腕。反诉原告作为成年人，应当知道在游戏中，安全最重要。而在扳手腕过程中，在与反诉被告进行了两次扳手腕后，其不顾反诉被告手臂疲劳的情况，仍然要求继续与反诉被告进行第三次扳手腕，并且，在扳手腕中，未能控制好力度，主观上放任损害结果的发生，导致反诉被告手臂骨折。显然反诉原告的主观上是存在过失，也就是有过错责任的。故其应当对反诉被告遭受到的损害承担赔偿责任。反诉被告不需向其归还反诉原告支付的急救和住院费用5289.8元。原告刘进提交了如下证据：证据一：原告身份证、被告户籍信息，证明原、被告诉讼主体适格。证据二：江西中医药大学附属医院入院通知书、出院疾病证明书、出院记录、江西省医疗门诊收费票据、江西省医疗住院收费票据及住院费用清单，证明原告因与被告扳手腕受伤后，经江西中医药大学附属医院诊断肱骨干骨折，住院11天，花费医疗费44250.74元，其中个人支付19941.43元。证据三：江西神州司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费发票，证明原告经鉴定此次受伤后续治疗费为15000元、误工期为270天，护理期为90天、营养期为90天；原告为本次鉴定花费鉴定费2000元。证据四：招商银行户口历史交易明细表，证明原告在受伤前的月平均工资为13885.29元，其误工费应为124967.61元。证据五：《关于组建机关合唱团参加集团公司庆祝新中国成立70周年文艺晚会的通知》，证明原、被告单位组织员工参加合唱并不包含扳手腕，参与的人员包含周某等人。证据六：南昌急救中心出具的《证明》，证明原告系在南昌文化宫受伤的。证据七：证人周某的当庭证言，证明原、被告双方扳手腕系被告向原告发出挑战多次邀请才发生的。被告范志刚提交了其支付宝支付账单打印件及江西省医疗门诊收费票据复印件一份，证明其垫付了5289.8元。根据双方当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告刘进与被告范志刚均系中国铁路南昌局集团有限公司员工。2019年8月15日，原、被告在集团公司组织的庆祝新中国成立70周年文艺晚会集训间隙，相约进行扳手腕比赛，在第三次扳手腕过程中，发生原告刘进肱骨干骨折。随后，刘进被范志刚等人送至江西中医药大学附属医院住院治疗，于2019年8月15日至同年8月26日在该医院住院11天，出院医嘱：1、出院后建议休息三个月，加强营养；2、保持切口干燥清洁，定期换药，术后2周拆线；3、骨折愈合前左上肢禁负重及剧烈运动；4、适当行左上肢肌力及左上肢关节功能锻炼；5、术后1、3、6、12月定期摄片检查直至骨折完全骨性愈合；6、骨折愈合视情况行内固定物取出；7、请保持门诊随诊，以指导患肢功能锻炼，其他如有不适请及时保持随诊。期间，花费医疗费共计49532.54元，其中医保统筹支付19309.31元，刘进支付24933.43元，范志刚垫付5289.8元。经江西神州司法鉴定中心鉴定，被鉴定人刘进的后续治疗费为15000元，原告为此花费鉴定费2000元。本院认为，本案争议焦点为被告对于原告的损伤是否存在过错。对此，本院认为，扳手腕系一项民间群体活动，扳手腕并非必然导致参与人骨折受伤，对于原告在扳手腕中发生骨折被告无法预知，也无法避免，且原告亦未提交证据证明在扳手腕过程中，被告存在故意伤害原告的行为，故对于原告的损伤，被告不存在过错，不应承担过错赔偿责任。原告诉称被告存在过错，不予支持。但鉴于原告受伤骨折确系原告与被告扳手腕过程中发生，根据公平原则，对于原告的损失应由原、被告各自分担50%。被告辩称本案不属于侵权纠纷，应由原告自担风险的意见不予采纳。关于原告主张其遭受的损失，本院评判如下：1、医疗费根据票据据实计算共计49532.54元，扣除医保统筹支付19309.31元，刘进支付24933.43元，范志刚垫付5289.8元，共计30223.23元。2、后续治疗费根据鉴定机构鉴定结论为15000元。3、住院伙食补助费按住院11天每天100元计，为1100元。4、营养费虽有鉴定机构鉴定结论，但医院医嘱为出院后加强营养，未明确营养期限，本院酌定按住院11天、出院后45天共计56天每天20元计，为1120元。5、误工费虽有医院医嘱为休息3个月，但刘进系有固定收入的人员，其未提交证据证实其因受伤被单位扣发工资等收入而导致收入减少，故对误工费不予支持。6、护理费虽有鉴定机构鉴定结论，但未提交医院医嘱，本院确认按私营单位居民服务业年平均工资41444元/年即115.12元/天以住院11天计算，为1266.32元。7、交通费因未提交相关票据，本院酌定按住院11天每天10元计，为110元。8、精神损失费未提交证据证实该损失的存在，不予支持。上述损失共计48819.55元，由原告自行分担50%，即24409.77元，由被告范志刚分担50%，即24409.78元，扣除其已垫付的5289.8元，尚需支付给原告19119.98元。反诉原告反诉请求返还其垫付的急救和住院费用，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条第三款、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告范志刚于本判决生效之日起十日内向原告刘进一次性支付各项经济损失共计人民币19119.98元。二、驳回原告刘进的其他诉讼请求。三、驳回反诉原告范志刚的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案由原告刘进预交的案件受理费3997元，由原告刘进负担3562元，由被告范志刚负担435元；由反诉原告范志刚预交的反诉费50元，由反诉原告范志刚负担；由原告预交的鉴定费2000元，由原告刘进负担1000元，由被告范志刚负担1000元。上述由原告刘进预交并由被告范志刚负担的部分，限被告范志刚与上述款项一并支付给原告刘进。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费，上诉于江西省南昌市中级人民法院，且应在递交上诉状后七日内，到南昌市中级人民法院缴纳上诉费，或办理减、免、缓交手续，逾期不交或未按规定办理相关手续，南昌市中级人民法院按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决书确定的全部义务，一方不履行的，权利人可以向人民法院申请强制执行，申请执行的期限为2年，该期限从法律文书规定的履行期间的最后一日后起计算。审 判 长  陈长权人民陪审员  汪 振人民陪审员  万立华二〇二〇年十月三十日书 记 员  刘菊英