河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫02民终1442号上诉人(原审被告)：开封市龙亭区市容环境卫生管理局。住所地：河南省开封市龙亭区北关街副429号。统一社会信用代码：1241020241632501XR。法定代表人：孔利光，该局局长。委托诉讼代理人：于是雨、贾鸿昌，河南典策律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人(原审原告)：何**继，男，汉族，1976年9月10日出生，住河南省开封市龙亭区。委托诉讼代理人：张鹏、付洪涛，开封市龙亭区君帆法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。上诉人开封市龙亭区市容环境卫生管理局因与被上诉人何**继劳动争议纠纷一案，不服开封市龙亭区人民法院（2019）豫0202民初2178号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。开封市龙亭区市容环境卫生管理局上诉请求：1、请求依法撤销开封市龙亭区人民法院作出的（2019)豫0202民初2178号民事判决书，并依法予以改判为驳回被上诉人对上诉人的第二、三项诉讼请求或发回重审;2、一二审的诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:上诉人与被上诉人之间并非全日制用工关系，而是非全日制用工关系,一审法院的判决混肴了非全日制用工与全日制用工的法律规定。被上诉人在上诉人处从事垃圾清运，每天工作不超过4小时,每天完成规定的清运任务即可离开，并且被上诉人也不受上诉人考勤的约束，虽说双方存在劳动关系,但双方的劳动关系应为非全日制用工关系。被上诉人的主张并没有充分证据予以证实，其提供的证人证言，具有利害关系，也不能单独作为认定案件事实的依据。根据《中华人民共和国劳动合同法》规定，非全日制用工双方当事人可以订立口头协议，故对被上诉人以未签订劳动合同为由要求上诉人支付双倍工资的请求不应当予以支持。一审法院判决支付双倍工资错误。根据《中华人民共和国劳动合同法》第71条规定:非全日制用工当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿。一审法院判决上诉人向被上诉人支付经济补偿金错误。何**继答辩称:上诉人上诉理由不成立，一审法院审理事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉请求何**继向一审法院起诉请求：1、确认原告与被告自2015年4月份至2019年6月1日之前存在合法劳动关系；2、判令被告支付原告因没有签订书面劳动合同应支付的双倍工资16500元（1500元＊11个月）；3、判令被告支付原告经济补偿金6750元；4、判令被告支付原告赔偿金13500元；5、判令被告支付原告因未给原告缴纳失业保险造成原告无法领取失业金而应赔偿给原告的失业赔偿金12650元；6、判令被告支付原告周六、周日加班工资10400元；7、判令被告支付原告法定节假日加班工资4650元；8、判令被告为原告补缴2015年4月份至2019年6月1日的社会保险金（包括养老、医疗、失业、工伤）。一审法院查明事实:原告何**继于2015年4月到被告处从事垃圾清运工作，工作区域由被告划定，每月工资1500元，双方没有签订劳动合同，被告没有为原告缴纳社会保险费，原告本人也未缴纳应由职工承担的失业保险费。原告每天工作时长不固定，被告不对原告进行考勤。2019年5月31日，被告电话通知原告不要再来上班。原告于2019年7月18日向开封市龙亭区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求确认其与被告自2015年4月份至2019年6月1日之前存在劳动关系，并要求被告支付没有签订劳动合同的双倍工资16500元、经济补偿金6750元、赔偿金13500元、失业赔偿金12650元、周六周日加班费10400元、法定节假日加班费4650元、补缴社会保险费或将应由被告承担的部分以现金形式赔偿给原告。开封市龙亭区劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月4日作出龙劳人仲案字（2019）第89号仲裁裁决书，裁决原告与被告自2015年4月至2019年5月之前存在事实劳动关系，对原告的其他各项请求不予支持。原告不服，诉至法院。另查明，原告何**继已于2019年10月2日重新就业。上述事实，有当事人陈述、原告工资卡交易流水明细清单、原告工作照片、开封市龙亭区劳动人事争议仲裁委员会龙劳人仲案字（2019）第89号仲裁裁决书在卷佐证。一审法院认为:关于确认劳动关系的诉请。原告自2015年4月到被告处从事垃圾清运工作，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”的规定，原、被告之间自用工之日起建立了劳动关系，原告要求确认与被告存在劳动关系的诉讼请求，符合事实和法律规定，法院予以支持。关于支付双倍工资的诉请。《劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同；第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，被告未与原告订立书面劳动合同，应当按照上述规定，自用工的第2个月起至用工满一年止，向原告每月支付二倍工资，共计16500元（1500元＊11个月），对原告要求被告支付因没有签订书面劳动合同而应支付的双倍工资16500元的诉讼请求，法院予以支持。关于支付赔偿金和经济补偿金的诉请。根据《劳动合同法》第四十八条和第八十七条之规定，用人单位违法解除劳动合同的，应当依照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案被告违法解除劳动合同，应当按照上述规定向原告支付赔偿金。原告自2015年4月至2019年5月31日在被告处工作4年零2个月，月工资1500元，被告应支付的赔偿金数额为13500元，对原告要求被告支付赔偿金13500元的诉讼请求，法院予以支持，但原告同时要求被告支付经济补偿金缺乏事实和法律依据，法院不予支持。关于赔偿失业金损失的诉请。《中华人民共和国社会保险法》第四十五规定：失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。本案中，原告本人未交纳应由职工承担的失业保险费，也未提交证据证明其已进行失业登记，原告提交的证据不足以证明其已符合领取失业保险金的条件，也不能证明是由于被告的原因未领到失业保险金，且原告已于2019年10月2日重新就业。综上。原告要求被告赔偿失业金损失12650元的诉讼请求证据不足，法院不予支持。关于原告要求被告支付加班费的诉请，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，原告未提供证据证明其在周六、周日及法定节假日加班的事实，故其要求支付加班费的诉讼请求证据不足，法院不予支持。关于原告要求被告补缴社会保险费的诉请，《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期交纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定：用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。故追缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于法院受理民事案件的范围，对原告要求为其补缴社会保险费的诉讼请求，法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第四十八条、第八十二条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、原告何**继与被告开封市龙亭区市容环境卫生管理局自2015年4月至2019年5月31日期间存在劳动关系；二、被告开封市龙亭区市容环境卫生管理局于本判决生效后十日内向原告何**继支付工资16500元；三、被告开封市龙亭区市容环境卫生管理局于本判决生效后十日内向原告何**继支付赔偿金13500元；四、驳回原告何**继的其他诉讼请求。二审经审理查明的事实与一审认定的事实基本一致。本院认为，何**继于2015年4月到开封市龙亭区市容环境卫生管理局处从事垃圾清运工作，双方没有签订劳动合同，开封市龙亭区市容环境卫生管理局未提供充分证据证实双方系非全日制用工关系，何**继对开封市龙亭区市容环境卫生管理局所称双方系非全日制用工关系不予认可，故一审法院依照《劳动合同法》第十条、第八十二条规定，认定开封市龙亭区市容环境卫生管理局应向何**继每月支付二倍的工资并无不当。根据《劳动合同法》第四十八条和第八十七条之规定，一审法院认为开封市龙亭区市容环境卫生管理局违法解除劳动合同，应向何**继支付赔偿金亦并无不当。一审法院对何**继要求支付经济补偿金的诉求并未支持,开封市龙亭区市容环境卫生管理局上诉称支付经济补偿金错误的理由不能成立。综上，开封市龙亭区市容环境卫生管理局的上诉理由，证据不足，不能成立，一审判决正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由开封市龙亭区市容环境卫生管理局负担。本判决为终审判决。审判长  李景友审判员  杜 琦审判员  张景丽二〇二〇年十月二十九日书记员  时孟林