1浙江省绍兴市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙06民终3353号 上诉人（原审被告）：绍兴市柯桥区华舍小甜心蛋糕烘焙 店，住所地浙江省绍兴市柯桥区华舍街道自在天地商业中心 1.幢0115室，统一社会信用代码92330621MA2BFYTJ5U。 经营者：王立成。 委托诉讼代理人：沈奇美，女，系王立成妻子。 委托诉讼代理人：万建勇，系该店员工。 被上诉人（原审原告）：周春营，女，1978年4月13日 出生，汉族，住江西省上饶市余干县，公民 委托诉讼代理人：金国海，绍兴市柯桥区 所法律工作者。 委托诉讼代理人：王佳雯，绍兴市柯桥区 所法律工作者。 上诉人绍兴市柯桥区华舍小甜心蛋糕烘焙店因与被上诉 人周春营劳动争议纠纷一案，不服浙江省绍兴市柯桥区人民 法院（2020）浙0603民初7012号民事判决，向本院提起上 诉。本院于2020年9月21日立案受理后，依法组成合议庭， 经阅卷、询问，不开庭进行了审理。上诉人绍兴市柯桥区华 2舍小甜心蛋糕烘焙店的委托诉讼代理人沈奇美、万建勇到庭 应询。本案现已审理终结。 绍兴市柯桥区华舍小甜心蛋糕烘焙店上诉请求：撤销一 审判决，依法改判。事实与理由：一、一审认定事实错误。1. 一审判决认为系上诉人以生意不好为由辞退被上诉人，并非 事实。自2019年底至2020年初，被上诉人夫妻持续放风要 早点回家造房子。今年2月份，上诉人曾催促江汉民早日归 来上班，但其以疫情为由推辞。3月18日其微信告知来绍兴， 但未说明来绍兴干什么。当时上诉人经营者王立成妻子在微 信中表达，以为被上诉人夫妻在老家建房子不来了，现在疫 情生意不好，江汉民先来上班（周春营暂时别来，以后再说）。 后江汉民独自来店上班，系其夫妻默认了上诉人所提建议， 应认为双方达成了终止劳动关系的意思，为有效法律行为。2. 一审认定上诉人应支付被上诉人双倍工资差额及解除劳动关 系经济补偿金，认定错误。本案为双方协商一致，可以解除 劳动合同。且因劳动合同订立时的客观情况发生变化，致使 合同无法履行，根据劳动合同法规定，一审认定上诉人单方 解除合同及应支付双倍工资差额，是错误的。二、一审适用 法律错误。被上诉人是自动解除劳动关系。被上诉人于2020 年1月16日离开绍兴后，在近半年时间内呈消失状态，除疫 情等原因外，是其丈夫代言导致与上诉人解除劳动关系。如 认为江汉民代替周春营因不可抗力、客观经济情况发生变化 3等原因要求解除合同，可以成立。本案被上诉人的起诉有欺 诈之嫌。 周春营答辩称，上诉人称在春节前已结清工资不是事实。 事实上当时上诉人还扣押被上诉人工资2000元，直到2020 年4月10日才支付。被上诉人夫妇早在2020年2月1日就 问上诉人店里什么时候开工，而上诉人回答开工还早。 周春营向一审法院起诉请求：1.确认原告与被告从2019 年9月18日起至2020年3月18日之间存在事实劳动关系； 2.判令被告支付原告未签订书面劳动合同的双倍工资差额 30000元；3.由被告支付原告违法解除劳动关系经济赔偿金 6000元，若不构成违法解除，则要求被告支付经济补偿3000 元。 一审法院认定事实：原告于2019年9月18日进入被告 处工作，被告迄今未与原告签订书面劳动合同。2020年1月 16日，原告与被告结清工资后回老家过春节。上述2019年9 月至2020年1月期间，被告分别发放原告月工资2000元、 6000元、6000元、6200元、3200元。 自2020年1月春节放假起，原告未再上班。2020年3 月18日，被告以生意不好为由辞退原告。2020年6月15日， 原告向绍兴市柯桥区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该 仲裁委未在规定时间内作出受理决定。原告遂提起本案诉讼， 酿成本案纠纷。 一审法院认为，劳动关系各方当事人的利益应依法受到 4保护。原告主张其与被告自2019年9月18日起至2020年3 月18日之间存在事实劳动关系，被告对此不持异议，该院予 以照准。围绕原告的其他诉讼请求，该院作以下分析评判。 一、关于原告要求支付违法解除劳动关系经济赔偿金或 者解除劳动关系经济补偿的问题。原告主张被告违法解除劳 动关系，但该事实不足认定，因此原告主张经济赔偿金之诉 请无法得到支持。该院为避免双方讼累，在庭审中加以法律 释明，原告增加经济补偿的诉请要求，该院对此予以处理。 经该院查明，被告于2020年3月以生意不好为由解除与原告 的劳动关系，被告据此应按我国劳动合同法第四十六条的规 定向原告支付经济补偿。原告主张按每月6000元标准向原告 支付半个月经济补偿计3000元，符合我国劳动合同法第四十 七条的规定，该院对此予以支持。 二、关于原告要求支付未签订书面劳动合同双倍工资差 额的问题。原告主张双方间自2019年9月建立劳动关系始未 签订书面劳动合同，至原、被告于2020年3月解除劳动关系， 被告应按月薪6000元标准向原告支付该期间5个月的双倍工 资差额。被告对此不予认可。该院认为，我国劳动合同法第 八十二条规定，用人单位自用工之日起超过1个月不满1年 未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍的 工资。本案事实表明，原、被告间于2019年9月建立劳动关 系，至2020年3月解除劳动关系，双方未签订书面的劳动合 5同，但原告在2020年1月春节放假后未再给被告提供劳动， 故原告要求支付5个月双倍工资差额不妥，该院支持其中原 告正常工作期间的3个月双倍工资差额。被告辩称原、被告 仅为劳务关系，缺乏事实依据，该院不予采纳。双倍工资差 额的计算应以原告所在岗位对应的标准工资为计算基数，由 于双方对标准工资未能充分举证证明，该院结合查明的事实 按2019年10月起的3个月工资总额的70%计取该项双倍工 资差额，其数额为12600元。 综上所述，该院对于原告诉求中的合理部分依法予以支 持。对其不合理部分，该院不予支持。依照《中华人民共和 国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十二条，《最 高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条规定，判决如下，判决：一、原告周春营与被告绍 兴市柯桥区华舍小甜心蛋糕烘焙店自2019年9月18日起至 2020年3月18日存在事实劳动关系；二、被告绍兴市柯桥 区华舍小甜心蛋糕烘焙店应支付原告周春营双倍工资差额 12600元、解除劳动关系经济补偿3000元等合计15600元， 款限于判决生效后十日内履行完毕；三、驳回原告周春营的 其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务， 负有金钱给付义务的当事人应当依照《中华人民共和国民事 诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债 务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告绍兴市 柯桥区华舍小甜心蛋糕烘焙店负担，限于判决生效后十日内 6向该院交纳。 二审中，上诉人提交微信聊天记录一组，证明被上诉人 以非法行为对待上诉人，以获得不当之利。被上诉人未作质 证，本院认为该证据不能达到其证明目的。被上诉人未向本 院提交证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，根据本案证据，本案双方形成了劳动关系， 但未签订书面劳动合同，根据劳动合同法规定，上诉人应向 被上诉人支付双倍工资差额，一审认定正确。《劳动合同法》 第三十六条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳 动合同。第四十六条第（二）项规定，用人单位依照本法第 三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一 致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。 一审据此认定上诉人应向被上诉人支付经济补偿金，有事实 及法律依据，上诉人的上诉理由不能成立。综上，绍兴市柯 桥区华舍小甜心蛋糕烘焙店的上诉请求不能成立，应予驳回； 一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中 华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定， 判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由绍兴市柯桥区华舍小甜心蛋糕 烘焙店负担。 7本判决为终审判决。 审判长 董 伟 审判员 张百元 审判员 傅芝兰 二〇二〇年十月二十九日 书记员 陶钿钿