山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁06民终4314号上诉人（原审被告）：青岛升华林医疗设备有限公司，住所地青岛市市**青城路****。法定代表人：童干豪，经理。委托诉讼代理人：段爱群，山东鑫士铭律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孙文广，男，1975年6月17日出生，汉族，住威海市环翠区。委托诉讼代理人：李风光，莱阳龙旺庄法律服务所法律工作者。原审被告：干亚月，女，1968年12月2日出生，汉族，住莱阳市。原审第三人：济宁医学院附属医院，，住所地济宁市古槐路**上诉人青岛升华林医疗设备有限公司因与被上诉人孙文广及原审被告干亚月、原审第三人济宁医学院附属医院合同纠纷一案，不服山东省莱阳市人民法院（2017）鲁0682民初4906号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。青岛升华林医疗设备有限公司上诉请求：1、撤销原审判决第一项，改判被上诉人向上诉人支付各项税款100666.73元和管理费23987.35元后十日内上诉人向第三人开具金额为1713049.8元的增值税发票，或将本案发回重审；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担（含保全费5000元）。事实与理由：第一，原审判决认定基本事实不清，且判决显失公平。1、一审法院认为被上诉人与上诉人签订的合作协议合法有效，事实不清。上诉人系童干豪出资成立的公司，童干豪既是上诉人的唯一股东，也是上诉人的法定代表人。上诉人未与被上诉人签订涉案合作协议，上诉人也从未授权原审被告干亚月与被上诉人签订涉案合作协议，被上诉人孙文广与干亚月是在2016年12月1日以后恶意串通签订的虚假合作协议，且涉案合作协议上加盖的公章也是虚假的。另干亚月已于2016年8月12日就被免除监事职务，根据公司法关于监事职权的规定，即使干亚月为公司监事其也无权以上诉人名义与被上诉人签订合作协议，更无权将涉案项目产生的收益许诺归被上诉人所有。被上诉人与干亚月恶意串通以合法形式掩盖非法目的，通过采取签订虚假的合作协议、将干亚月虚列为本案被告等方式，以此达到将涉案项目产生的收益全部归被上诉人所有的目的，严重损害了上诉人的合法权益。对此，上诉人保留追索赔偿的权利。2、即使一审判决认定涉案合作协议有效，也应当先按涉案合作协议内容将被上诉人应当承担的各项税款100666.73元和管理费23987.35元判决由被上诉人支付上诉人后，再判决上诉人向第三人开具1713049.8元的增值税发票。现一审判决在未按涉案合作协议内容将被上诉人应当承担的各项税款100666.73元和管理费23987.35元判决由被上诉人支付上诉人的情况下，就径行判决上诉人向第三人开具1713049.8元的增值税发票，显失公平，且与相关税法相违背。涉案合作协议第3条载明：涉案项目产生的收益归被上诉人所有，上诉人只收取该项目成交额(以开具的发票金额为准)的百分之一做管理费，甲方所开具发票的税款由乙方提供相关进项发票冲抵，若不足由乙方支付相应税款。经过核对，上诉人该项目收到孙文广的进项发票金额为1433937.27元，其中含没有实际交易的虚假发票金额为404900元，扣除该虚假发票后的进项发票金额实为1029037.27元。显然涉案项目总金额为2398734.8元，被上诉人实际提供的项目进项发票数额仅为1029037.27元，进项发票不足冲抵的金额为1369697.53元，对该不足部分开具发票的相应税款无论是按照上述合作协议之内容，还是按照相关税法之规定，均应由被上诉人向上诉人支付。其中：增值税13696.98元，城市建设维护税958.79元，教育附加410.91元，地，地方教育附加2734元，水利基金68.48元，印花税719.62元，企业所得税86969.75元，税金小计100666.73元。另根据涉案合作协议第3条约定，被上诉人还要向上诉人支付管理费23987.35元，税费合计124654.08元。具体详见被上诉人孙文广应承担税费计算明细表(按照孙文广提交的合作协议计算)。由此可见，一审法院在认定涉案合作协议有效的情况下，却对涉案合作协议明确载明的应由被上诉人承担的上诉人向第三人开具发票所必然产生的高额税款和管理费却不予审理，实属显失公平，且与相关税法相违背。故请求二审法院依法改判被上诉人向上诉人支付各项税款100666.73元和管理费23987.35元后十日内上诉人向第三人开具金额为1713049.8元的增值税发票，或将本案发回重审；以维护上诉人的合法权益。第二，二审诉讼费收取不符合《诉讼费用交纳办法》，二审应按照上诉人不服一审判决部分的上诉请求数额124654.08元交纳案件受理费，但一审法院却按照全案标的额收取了上诉人的二审诉讼费15696元，显然不符合《诉讼费用交纳办法》之相关规定，请二审法院予以更正。被上诉人辩称：1.根据双方签订的合作协议第三条明确约定，税费、管理费给付的节点为上诉人开据增值税发票之后，另外上诉人在一审中对该费用并未主张，根据不告不理的原则，对此不应审理。2.涉案协议真实有效，开具发票是上诉人义务，另外我方已经全额支付了相关的税费、管理费，望驳回上诉，维持原判。原审被告干亚月、济宁医学院附属医院二审中均未出庭接受调查，亦未提交书面意见。原告孙文广向一审法院起诉请求：1、判令被告按合同约定向第三人开具增值税发票，并向原告支付人民币1257049.8元的工程款及承担违约责任；2、诉讼费及其他费用由被告负担。被告干亚月辩称：对原告诉状中所称的事实与理由无异议，但对第三人支付的款项与尚欠的数额，因时间太长记不清了。被告青岛升华林医疗设备有限公司辩称：1、双方确实有过关于第三人气动传输系统改造工程的合作，但从未签署过书面的合作协议，未加盖过公章，内容也不属实；2、原告与被告干亚月签署涉案合作协议，存在合意侵害被告权益的嫌疑；3、涉案的与第三人签订的设备合同，未约定先出具发票后支付款项，根据国家发票管理办法等的规定，应当在收款后再出具发票。第三人济宁医学院附属医院经传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。一审法院认定事实：2014年10月27日，原告与被告青岛升华林医疗设备有限公司签订合作协议一份，约定青岛升华林医疗设备有限公司授权原告孙文广以青岛升华林医疗设备有限公司的名义与第三人济宁医学院附属医院就气动物流项目进行商务谈判、合同签订及后续一切相关事宜。合同约定，青岛升华林医疗设备有限公司只负责协助原告和济宁医学院附属医院签订合同，开具该项目的发票和往来款项的过账，所有该项目的安装调试、售后服务、催收货款及产生的问题均与甲方无关；该项目产生的收益归原告所有。原告孙文广在合同下方签名，被告青岛升华林医疗设备有限公司的监事干亚月在合同上签名，并加盖了青岛升华林医疗设备有限公司的印章。合同签订后，原告即为第三人济宁医学院附属医院施工了气动管道传输系统工程。工程完工后，经审计，该工程总造价为2398734.8元。审计后，第三人济宁医学院附属医院支付给了被告青岛升华林医疗设备有限公司工程款共计1141655元，被告青岛升华林医疗设备有限公司给第三人开具了685655元的增值税发票。被告青岛升华林医疗设备有限公司收到第三人支付的工程款后，也按合作协议将该工程款支付给了原告。一审法院认为，原告与被告青岛升华林医疗设备有限公司签订的合作协议是双方当事人真实意思表示，该协议合法有效。被告青岛升华林医疗设备有限公司否认该协议的真实性，申请对协议上的公章进行鉴定，因该原告的确用被告青岛升华林医疗设备有限公司的名义与第三人进行了合作，原告与被告青岛升华林医疗设备有限公司之间的合作协议书系被告干亚月代表被告青岛升华林医疗设备有限公司与原告签订的，被告干亚月系被告青岛升华林医疗设备有限公司监事，故原告有理由相信该公章是真实有效的。现被告青岛升华林医疗设备有限公司申请对公章的真伪及文本形成时间进行鉴定，不予支持。根据合作协议的约定，被告青岛升华林医疗设备有限公司应开具涉案项目的发票。现被告青岛升华林医疗设备有限公司拒不开具增值税发票，原告要求被告青岛升华林医疗设备有限公司立即按合同约定向第三人开具1713049.8元的增值税发票，理由正当，予以支持。经对账，第三人尚欠1257079.8元工程款未付，现原告要求被告立即支付该工程款，理由正当，亦予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条及其他相关民事法律法规之规定，判决如下：一、被告青岛升华林医疗设备有限公司应于判决书生效后十日内向第三人济宁医学院附属医院开具1713049.8元的增值税发票；二、第三人济宁医学院附属医院应于判决书生效后十日内向原告支付剩余工程款1257049.8元。三、驳回原告对被告干亚月的诉讼请求。案件受理费7848元、诉讼保全费5000元，由被告青岛升华林医疗设备有限公司负担。本院二审中，上诉人提交两组证据。第一组：1、上诉人法定代表人童干豪与被上诉人孙文广于2016年12月1日的微信聊天记录一份。证明：到2016年12月1日，双方还在商定签署涉案项目书面协议事宜，尚未签署书面的合作协议。2、上诉人工商登记信息、公司章程各一份。证明干亚月已于2016年8月12日被免除监事职务，根据公司章程第十三条关于监事职权的规定，即使干亚月为公司监事其也无权以上诉人名义与被上诉人签订合作协议，更无权将涉案项目产生的收益许诺归被上诉人所有。3、公章刻制登记表一份，章程修正案一份，上诉人印章印模一份。证明：上诉人于2016年8月2日，依法将旧公章上缴公安销毁，并启用新公章。2016年8月12日在行政审批部门备案的章程修正案加盖的就是新公章。上述第一组证据结合被上诉人孙文广向一审法院提交的合作协议证明：被上诉人孙文广与干亚月是在2016年12月1日以后恶意串通签订的虚假合作协议、鉴于2016年8月2日上诉人已启用新的公章，以上诉人加盖的印章印模与被上诉人孙文广提交的涉案合作协议加盖的印章印模相比较，通过肉眼就能看出二枚印章印模是完全不一致的，由此可见涉案合作协议加盖的印章是虚假的，故涉案合作协议也是虚假的，不能作为本案审理的依据。第二组：虚假进项发票1张，证明：孙文广提交涉案开票时间为2016年8月17日的虚假进项发票1张，金额为404900元（没有实际交易），扣除该虚假的进项发票金额后，孙文广提供的涉案进项发票金额实为1029037.27元。上述证据1结合孙文广一审提交的上诉人收到其进项发票金额是1527382.2元的证明证实：从孙文广提供的虚假进项发票载明的开票日期为2016年8月17日的时间来看，可以证明从孙文广向一审法院提交的证明（上诉人收到孙文广进项发票金额1527382.2元）是孙文广与干亚月于2016年8月17日之后伪造的，因上诉人于2016年8月2日依法将旧公章上缴公安销毁并启用新公章。以上诉人加盖的印章印模与被上诉人孙文广提交的上述证明加盖的印章印模相比较，通过肉眼就能看出二枚印章印模是完全不一致的，由此可见证明加盖的印章是虚假的，故该证明也是虚假的，不能作为本案审理的依据。对上述二组证据，被上诉人质证称：上诉人提供的所谓新证据均不符合民诉法及证据规则的规定，微信聊天记录未提供原始载体，其他证据均不能证实其所要证实的内容，根据一审被上诉人提供的合作协议时间是2014年10月27日，并加盖了上诉人处的公章，后2014年11月10日上诉人与济宁医学院附属医院签订购销合同一份，以此足以说明原被告之间签订的合作协议真实有效。2016年8月17日的发票，该发票是真实的，且上诉人已在相关业务中进行了抵扣，该抵扣联是上诉人从会计凭证中私自撕取的。本院二审中，上诉人与被上诉人同意庭外和解，但未达成和解协议。本院二审查明的其他案件事实与一审一致。本院认为，2014年10月27日上诉人与被上诉人签订的合作协议，有上诉人公司的监事干亚月的签名，并加盖了公司的印章。合同签订后，被上诉人即为原审第三人施工了气动管道传输系统工程。工程完工后，上诉人收到原审第三人支付的工程款后，也按合作协议将该工程款支付给了被上诉人，并给原审第三人开具了685655元的增值税发票。现上诉人对合作协议中上诉人的印章提出质疑，并主张合作协议系被上诉人与干亚月恶意串通签订的虚假协议，与上诉人已实际履行合作协议部分义务的事实不符，其该主张因证据不足，不能成立。上诉人另主张被上诉人应先支付上诉人各项税款100666.73元和管理费23987.35元后，上诉人再履行向原审第三人开具增值税发票的义务，因上诉人在原审法院审理中未就此提出诉请，其在二审提出该请求，本院二审不予理睬。关于二审上诉费的数额，在二审立案时收取的只是预收数额，实际收取的数额将在审理中根据上诉人请求的数额计算，多收取的费用予以退回。综上所述，青岛升华林医疗设备有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2343元，由上诉人青岛升华林医疗设备有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  姜晓静审判员  张婷婷审判员  王汝娟二〇二〇年十月二十六日书记员  张继化