广东省广州市番禺区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）粤0113执异192号 申请人（申请执行人）：广东昱昊装饰工程有限公司,住所地广州市番禺区石基镇金山村华创动漫产业园****。 法定代表人：麻丽苹，职务经理。 委托诉讼代理人：曾立瑶，女，是该公司员工。 被申请人：冼斌，男，1988年1月22日出生，汉族，住广州市增城区。 被申请人：珠海正通阳建设项目管理有限公司，住所地，住所地珠海市斗门区白蕉镇灯新路********iv> 法定代表人：张兰燕，职务总经理。 委托诉讼代理人：王勋，广东人民时代律师事务所律师。 被申请人：冼东明，男，1995年7月10日出生，汉族，户籍地址广东省紫金县。 被执行人：广东乐善亭便利店连锁有限公司，住所地广州市天河区，住所地广州市天河区黄埔大道****iv style="line-height: 25pt; text-indent: 30pt; margin: 0.5pt 0cm; font-family: 宋体; font-size: 15pt"> 法定代表人：冼东明。 本院在执行申请执行人广东昱昊装饰工程有限公司（以下简称：昱昊公司）与被执行人广东乐善亭便利店连锁有限公司（以下简称：乐善亭公司）合同纠纷一案[案号（2020）粤0113执426号，简称：426号案]中，昱昊公司于2020年4月23日向本院申请追加冼斌、珠海正通阳建设项目管理有限公司（以下简称：珠海正通阳公司）、冼东明为案件的被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 申请人昱昊公司称，请求追加冼斌、珠海正通阳公司、冼东明为426号案被执行人。事实和理由：我司与乐善亭公司合同纠纷一案，乐善亭公司至今未履行生效法律文书确定的付款义务，经贵院强制执行，未发现其有可供执行的财产。根据工商档案资料显示，乐善亭公司注册资本为1000万元，原法定代表人为冼斌，原股东为冼斌、珠海正通阳公司，出资时间均为2067年12月1日。在诉讼中冼斌提交了会计师事务所审计报告以证明其已实缴资本200万元，从招商银行的历史交易明细可知，冼斌三次出资均是在收到账户名为梁卫兵（珠海正通阳公司的自然人股东）相应金额后缴存至乐善亭公司账户。2018年2月至7月期间，乐善亭公司的账户以备用金、往来款、借款等摘要共转出333万元至梁卫兵账户，我司认为冼斌和珠海正通阳公司在梁卫兵协助下存在抽逃出资的行为。2018年11月28日，冼斌将其股权以0元全部转让给冼东明，并办理股权变更登记，对已支付的200万元出资以0元转让显然不合常理。诉讼中冼东明提交会计事务所审计报告以证明2019年6月其向乐善亭公司账户实缴出资200万元，同样该审计机构因违反执业准则被协会公开谴责，同时我司立即向法院申请财产保全冻结账户，但被告知该账户余额为0元，经查，冼东明在2019年6月21日将出资款200万元转入乐善亭公司在中国建设银行的新账户后，又马上全部转出，我司认为冼东明存在抽逃出资的行为。而珠海正通阳公司截至目前尚未足额缴纳出资，为未足额缴纳出资的股东。综上，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十八条和第十九条的规定，请求追加上述三被申请人为案件被执行人。 被申请人珠海正通阳公司辩称，我司不同昱昊公司申请追加我司为被执行人的请求。我司的出资期限为2067年12月1日，出资期限未届满，昱昊公司申请追加我司为被执行人没有事实和依据，不符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》规定的出资期限届满的法定条件。请求贵院驳回昱昊公司的追加申请。 被申请人冼东明辩称，昱昊公司所称两家审计机构被协会公开谴责的问题，我认为该两家机构并未被吊销营业执照，并不影响所作出的验资报告的有效性。原股东冼斌已于2018年2月和5月分三次实际出资200万元，我已于2019年6月实际出资200万元，冼斌已将股权转让给我，即我实际出资400万元，已经履行出资义务。至于转让款为0元，我认为这是冼斌处分自己权利的自由，并未构成抽逃出资。法院查封乐善亭公司的账户时余额为0元，我认为是公司在日常经营活动中会发生多笔资金往来，是经营的正常现象，昱昊公司也没有提供证据证明我实施了抽逃出资的行为。综上，请求驳回昱昊公司追加被执行人的申请。 经审查查明，2019年7月29日，本院作出（2019）粤0113民初2391号民事判决书，判决：乐善亭公司应向昱昊公司支付拖欠装修工程款152006元及违约金等；2019年12月9日，广州市中级人民法院作出（2019）粤01民终22344号民事判决书，驳回上诉，维持原判；上述判决已生效。2020年1月7日，本院立案执行上述判决，即426号案，执行中，本院已经向乐善亭公司送达执行通知书，但其逾期未履行义务；执行中未发现该公司有可供执行的财产，暂不具备继续执行的条件，426号案于2020年4月27日裁定终结本次执行程序；该案尚未执结完毕。 另查明，根据市场监督管理部门的档案显示，乐善亭公司原名称为广东乐善亭便利店有限公司，为有限责任公司，认缴注册资本1000万元，于2017年12月成立。公司原股东（发起人）为冼斌和珠海正通阳公司，其中冼斌认缴出资400万元，珠海正通阳公司认缴出资600万元。2018年11月，冼斌将其出资400万元以转让款0元全部转让给冼东明，变更后股东为冼东明和珠海正通阳公司，其中冼东明认缴出资400万元，珠海正通阳公司认缴出资600万元，出资时间为2067年12月1日。珠海正通阳公司于2012年6月成立，为有限责任公司，股东为张兰燕和梁卫兵。 为证明其主张，昱昊公司向本院申请调查取证乐善亭公司名下两个对公账户的交易明细，本院予以准许并取证：1.乐善亭公司在招商银行12×××01账户自2018年2月1日至2018年12月17日的交易明细：冼斌汇入投资款共计200万元，珠海正通阳公司汇入投资款共计300万元；乐善亭公司分别以往来款、借款和备用金的名义转出多笔款项至梁卫兵账户，之后梁卫兵又以还款名义汇入多笔款项；2.乐善亭公司名下在中国建设银行44×××77账户自2019年6月21日至2019年7月10日的交易明细：2019年6月21日，冼东明汇入200万元投资款；2019年6月21日至同月22日，分别转出30万元、30万元、30万元、199999元、30万元、30万元、30万元至冼东明账户，备注为往来款，之后该账户未再发生交易。 另，昱昊公司提交了以下证据：1.2018年5月乐善亭公司的验资报告，写明：已实缴资本500万元，其中冼斌实缴资本200万元，分别于2018年2月7日、12日和2018年5月7日缴存至乐善亭公司上述招商银行账户；珠海正通阳公司实缴资本300万元，分别于2018年3月12日、20日和同年4月12日、同年5月10日缴存至乐善亭公司上述招商银行账户；2.冼斌在招商银行62×××67账户的交易明细，显示：2018年2月6日梁卫兵汇入共计30万元，2018年2月7日汇出30万元至乐善亭公司；2018年2月11日梁卫兵汇入共计60万元，2018年2月12日转汇出60万元至乐善亭公司；2018年3月12日梁卫兵汇入共计50万元，同日转汇出50万元至乐善亭公司；2018年5月7日梁卫兵汇入60万元，同日转汇出60万元至乐善亭公司；3.2019年6月乐善亭公司的验资报告，写明：本期为第二期出资，实缴出资200万元，由股东冼东明缴足至乐善亭公司上述中国建设银行账户等。 本院认为，本案中，乐善亭公司逾期未履行生效法律文书确定的义务，经本院强制执行，未发现乐善亭公司有可供执行的财产。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”本案中，乐善亭公司的股东冼东明在将出资款200万元汇入乐善亭公司账户进行验资后，违法抽逃出资，依法应在抽逃出资的范围内对乐善亭公司的债务承担责任。昱昊公司申请追加冼东明为426号案被执行人的请求，本院予以支持，冼东明应在抽逃出资的范围内即1999999元范围内对昱昊公司承担责任。对于昱昊公司认为冼斌和珠海正通阳公司抽逃出资的主张，现有证据不足以证明冼斌和珠海正通阳公司存在抽逃出资的行为，昱昊公司应承担举证不能的责任，故对于上述主张，本院不予采纳。 根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”乐善亭公司的股东珠海正通阳公司认缴出资600万元，已实缴300万元，剩余出资300万元未实缴，昱昊公司申请追加珠海正通阳公司为被执行人，于法有据，本院予以准许，珠海正通阳公司应在未足额缴纳出资的范围内即300万元范围内对昱昊公司承担清偿责任。 根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”乐善亭公司的原股东冼斌在未依法履行200万元出资义务时即以转让金0元转让全部股权，昱昊公司申请追加冼斌为被执行人，符合上述法律规定，本院予以准许，冼斌应在未足额缴纳出资的范围内即200万元范围内对昱昊公司承担清偿责任。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十八条、第十九条、第三十二条的规定，裁定如下： 一、追加冼斌、珠海正通阳建设项目管理有限公司、冼东明为（2020）粤0113执426号案件的被执行人； 二、冼斌于本裁定生效之日起在200万元限额内对本院（2019）粤0113民初2391号民事判决书中广东乐善亭便利店连锁有限公司所欠债务承担清偿责任； 三、珠海正通阳建设项目管理有限公司于本裁定生效之日起在300万元限额内对本院（2019）粤0113民初2391号民事判决书中广东乐善亭便利店连锁有限公司所欠债务承担清偿责任； 四、冼东明于本裁定生效之日起在1999999元限额内对本院（2019）粤0113民初2391号民事判决书中广东乐善亭便利店连锁有限公司所欠债务承担清偿责任。 如不服本裁定的，可以自本裁定送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。逾期未起诉的，本裁定即生效。 审判长  吕荐宗 审判员  易 洁 审判员  王文娟 二〇二〇年十月十四日 书记员  张 銮