湖北省武汉市武昌区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0106民初905号原告：冯兴东，男，1954年12月1日出生，汉族，居民身份证住址湖北省安陆市，委托诉讼代理人：向姣英、方昭书，武汉市武昌区楚天法律服务所法律工作者。被告：翟全真，男，1967年8月7日出生，汉族，居民身份证住址湖北省襄阳市襄州区，委托诉讼代理人：李博，湖北中和信律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙泽萱，湖北中和信律师事务所实习律师。原告冯兴东与被告翟全真生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年4月15日立案受理后，本案依法由审判员郑继萍担任审判长，与人民陪审员方莉军、李莉丽组成合议庭，于2020年7月15日公开开庭进行了审理。原告冯兴东及其委托诉讼代理人向姣英，被告翟全真及其委托诉讼代理人李博、孙泽萱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冯兴东向本院提出诉讼请求（系变更后的诉讼请求）：1.判令被告赔偿原告医疗费73,792.87元、后期治疗费25,000元、残疾赔偿金56,401.5元、护理费7,015.4元、误工费9,360元、住院伙食补助费1,400元、营养费1,000元、精神损害抚慰金5,000元、交通费359元、鉴定费4,540元，共计183,875.77元;2.判令被告承担本案诉讼费。事实与理由：2019年6月2日12时许，在武昌区临江大道大堤口公交站附近，因工作问题，原、被告发生言语纠纷引发肢体冲突，被告将原告打伤后摔倒在地，出现右侧胸部疼痛，并有恶心、呕吐、头晕、头痛等症状，经荆楚法医鉴定原告伤情为轻伤一级，原告受伤后，到武汉市三医院就诊，医生诊断原告胸部多处损伤、闭合性颅脑损伤轻型、脑震荡、右侧第6-11肋骨骨折，用去医疗费柒万余元，被告分文未付。后经诚信司法鉴定原告为十级伤残、误工120天、护理60日、营养60日、后期治疗费25,000元。为此，原告起诉至法院，请求判如所请。被告翟全真辩称，一、原告诉状所称的事实与实际不符，原、被告双方并非因工作原因引发的纠纷，事发时原告早已被工作单位辞退，是原告霸占原工作区域，并对所有在该区域工作的同事进行辱骂甚至殴打，曾经将同事殴打致病伤休半月，后经公安机关出警处理，此次事件亦系原告寻衅滋事造成；二、被告系正当防卫，依法不应当承担民事责任。被告用手格挡原告的攻击时，面部、头部多次遭到原告殴打，被告行为系正当防卫；三、原告因寻衅滋事导致被告正当防卫的行为应承担全部或者主要责任；四、原告所主张的部分诉请于法无据，原告已高达60多岁，不存在误工费，精神损害抚慰金因被害人遭受严重损伤时产生，本案因原告寻衅滋事产生纠纷，不应支持原告精神损害抚慰金。综上，请求驳回原告全部诉讼请求。经审理查明，被告翟全真系武昌区城管执行局环卫工。原告冯兴东原亦是该局环卫工，后与单位解除劳务合同关系。2019年6月2日11时许，被告在本市武昌区临江大道大堤口公交站地段当班从事清扫工作时，遇见已被单位解除劳务合同的原告亦在此处清扫。原告因想继续留用曾与环卫队及该队其他环卫工发生过纠纷，当二人相遇后便发生言语争执并引发肢体冲突。在拉扯中原告先持扫把击打被告，被告随即用手予以反击并争抢对方扫把。在争抢扫把过程中，被告双手握扫把转身用力将原告甩倒在地，并向其腿部踢了一脚。随后，原告起身欲上前继续拉扯被告，被告用右手将原告推倒，原告倒地时后背磕到马路旁花坛边沿，致受伤。同日，原告被送往武汉市第三医院急诊处治疗，初步诊断：头部外伤、胸腹多处软组织损伤。同日，原告在武汉市第三医院转至胸外科住院治疗，入院诊断：胸部多处损伤、脑震荡、右侧第9肋骨骨折可疑、高血压2级（高危）。头颈胸腹CT提示：颅内未见明显骨折，右侧肋骨骨折可疑。6月7日，原告在全麻下行“右侧胸腔镜探查+肋骨骨折记忆合金内固定术”。原告住院治疗28天后，于同年6月30日出院，出院诊断：右侧创伤性血胸、右侧多发肋骨骨折、膈肌破裂伤、创伤性湿肺、高血压3级（极高危组）。出院医嘱：生活医嘱：注意休息、加强营养、每3日切口按时换药、一周左右切口拆线，一个月后复查胸部CT或胸片，伤后半年左右避免剧烈运动及体力劳动。原告共计住院28天，花费住院医疗费70,817.73元，门诊医疗费2,975.15元，上述合计73,792.88元。2019年6月6日，经武汉市公安局武昌区分局中华路街派出所委托，武汉荆楚法医司法鉴定所就原告的损伤程度作出武荆楚法鉴字[2019]第20412号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：冯兴东所受损伤程度现评定为轻伤一级。原告支付鉴定费2,240元。2019年12月5日，经原告委托，湖北诚信司法鉴定所于2019年12月13日作出鄂诚信[2019]临鉴字第1119号《法医鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人冯兴东所受损伤评定为十级伤残。误工期为伤后120日，护理期为伤后60日，营养期为伤后60日，后续治疗费为25,000元人民币或据实结算。原告冯兴东支付鉴定费2,300元。本案在审理过程中，被告口头申请对原告的伤残程度进行重新鉴定，本院限定其在三个工作日内提交书面重新鉴定申请，后被告未向本院提交书面重新鉴定申请。2017年12月，原告从湖北纳杰人力资源有限公司正常退休，享受养老待遇。后于2018年10月1日，湖北纳杰人力资源有限公司与原告签订《劳务协议》，雇佣其继续从事清扫工作，劳务协议期限为一年，即2018年10月1日至2019年9月30日。2019年2月15日，湖北纳杰人力资源有限公司解除该劳务协议并通知原告，原告不同意解除并多次对中华路街清扫工作人员进行骚扰、辱骂甚至殴打清扫人员。另查明，被告因此次故意伤害他人身体，致原告轻伤一级，构成故意伤害罪，被判处有期徒刑九个月，现已服刑完毕。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”及第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，本案中，原、被告双方因言语争执从而引发肢体冲突，造成原告受伤的损害后果，案涉纠纷因原告先持扫把击打被告引起，原告自身存在一定过错，被告在将原告甩倒在地的情况下，向其腿部踢了一脚，主观存在过错，后继续拉扯最终造成原告人身损害的后果。根据双方的过错程度及作用力大小，本院酌情认定原被告双方各自承担50%的民事赔偿责任。因被告未向本院提交书面重新鉴定申请，故本院依法采信湖北诚信司法鉴定所于2019年12月13日作出鄂诚信[2019]临鉴字第1119号《法医鉴定意见书》。关于被告抗辩称其行为构成正当防卫，不应承担民事责任的问题。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十条“因正当防卫造成损害的，不承担责任。正当防卫超过必要限度，造成不应有的损害的，正当防卫人应当承担适当的责任”的规定，本案中虽系原告先动手，但其行为属于轻微不法行为，社会危害性相对较小，尚未达到不法侵害的紧迫性程度，紧迫性一般是指带有暴力性和破坏性的不法行为。根据本案原告仅持扫把（后被夺下），双方年龄悬殊、原告身高、体态等方面均弱于被告的情况下，证明不法侵害的紧迫性不存在。只有不法行为同时具备社会危害性、侵害紧迫性质与量的两个特征才构成正当防卫的起因。且被告在原告倒地后仍未停止对原告的攻击行为（脚踢、手推），反映被告主观上已具备伤害对方的故意，客观上已造成损害后果。综上，本院认为本案缺乏构成正当防卫的起因，被告的行为亦缺乏正当防卫的构成要件，不属于正当防卫。故本院对被告的该项抗辩意见不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，本院对原告方的损失进行如下分析认定：1．医疗费：73,792.88元。根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。原告共计住院28天，花费住院医疗费70,817.73元，门诊医疗费2,975.15元，上述合计73,792.88元。2．后续治疗费：25,000元。原告主张按照法医鉴定意见一次性结算，本院按照法医鉴定意见确定为25,000元。3．住院伙食补助费：1,400元。原告总计住院28天，本院按照50元/天计算为1,400元（50元/天×28天）。4．营养费：1,000元。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告提交了“加强营养”的相关医嘱且其所受损伤经鉴定机构确定为十级伤残，本院酌情认定其营养费为1,000元。5．护理费：6,394.03元。根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗结构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。原告主张护理费，但未向本院提交护理协议或者护理费发票，本院参照鉴定意见护理期60天，并参照2019年度湖北省居民服务业在岗职工人均年平均工资收入标准，认定为6,394.03元（38,897元/年÷365天×60天）。6．误工费：原告主张误工费，但原告已经于2017年12月从湖北纳杰人力资源有限公司正常退休并享受养老待遇，湖北纳杰人力资源有限公司后于2019年2月15日解除与冯兴东的劳务协议，案涉纠纷发生时，冯兴东处于无业退休状态，无任何证据证明其存在收入损失，且原告已年满65周岁，基本丧失劳动能力，故本院对其该项主张不予支持。7.残疾赔偿金：51,682.5元。根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。本院结合鉴定意见原告冯兴东伤残等级为十级，且定残之日原告冯兴东为65周岁，按照法律规定，本院按照15年计算。因冯兴东自2017年12月从湖北纳杰人力资源有限公司正常退休，后于2018年10月至2019年2月在湖北纳杰人力资源有限公司提供劳务，冯兴东一直工作生活在城镇。现原告主张按照城镇居民人均可支配收入标准计算，本院予以支持，本院按照2019年度城镇居民人均可支配收入标准计算，认定其残疾赔偿金为51,682.5元（34,455元/年×15年×0.1）。8．精神损害抚慰金：根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条第二款“因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予支持”的规定。我院已于2019年12月23日作出（2019）鄂0106刑初1336号刑事判决，判决：翟全真犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。现翟全真已经刑满释放，因此，对于原告主张的精神损害抚慰金，本院不予支持。9．交通费：280元。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告向本院提交湖北客运出租车发票，以此证明其存在359元交通费损失。本院认为，原告未能证明上述票据与案涉纠纷存在关联性，本院不予采信。本院根据原告住院天数酌情认定其交通费损失为280元。10.鉴定费：4,540元。原告主张鉴定费4,540元，并提交鉴定费发票为据，本院予以支持。综上，本院确认原告冯兴东的损失为：医疗费73,792.88元、后续治疗费25,000元、住院伙食补助费1,400元、营养费1,000元、护理费6,394.03元、残疾赔偿金51,682.5元、交通费280元、鉴定费4,540元，以上共计164,089.41元。上述损失由被告翟全真承担50%的赔偿责任，即82,044.71元（164,089.41元×50%）。原告自行承担50%的损失，即82,044.71元。综上所述，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告翟全真于判决生效之日起十五日内一次性赔偿原告冯兴东82,044.71元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告冯兴东其他诉讼请求。本案案件受理费994元，由被告翟全真负担497元（该款原告已垫付，被告连同上述款项一并给付原告），原告冯兴东自行负担497元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。发生法律效力的民事判决、裁定、调解书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间是二年。审 判 长  郑继萍人民陪审员  方莉军人民陪审员  李莉丽二〇二〇年十月二十八日法官助理黄跳书记员王可