辽宁省盖州市人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0881民初1445号原告：沈阳江盛自控消防工程有限公司，住所地沈阳市沈河区东滨河路134号。法定代表人：佡广义，公司总经理。委托诉讼代理人：朱宏宇，男，公司职员。委托诉讼代理人：张海军，男，公司职员。委托诉讼代理人：杨翠，女，公司职员。被告：中铁十五局集团第五工程有限公司，住所地天津市红桥区湘潭道1号。法定代表人：李文兵，公司总经理。委托诉讼代理人：何永东，男，公司职员。委托诉讼代理人：刘强，男，公司职员。原告沈阳江盛自控消防工程有限公司与被告中铁十五局集团第五工程有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2019年9月4日作出（2019）辽0881民初20XX号民事裁定，沈阳江盛自控消防工程有限公司不服该裁定，向营口市中级人民法院提起上诉。营口市中级人民法院于2020年3月6日作出（2020）辽08民终3XX号民事裁定，撤销我院（2019）辽0881民初20XX号民事判决，指令本院继续审理。本院于2020年4月10日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告沈阳江盛自控消防工程有限公司委托诉讼代理人朱宏宇、张海军、杨翠，被告中铁十五局集团第五工程有限公司委托诉讼代理人何永东、刘强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。沈阳江盛自控消防工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告偿还原告工程款350000元；2.请求法院判决被告偿还原告逾期付款违约金151703元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：一、原告（以下简称：“沈阳江盛公司”）与被告在2012年口头签订《消防施工合同》(后与2013年3月补签正式书面合同)，由原告为被告承建庄盖高速公路戴峪岭3号隧道消防工程，工期为35天，合同总价款为1000000元，辽宁北润消防技术检测公司于2012年12月20日出具了工程检验报告，证明工程完全合格。二、被告于2013年6月26日通过中国建设银行辽宁省分行向“沈阳江盛公司”支付工程款650000元，但是尚有工程款350000元未有支付。三、2018年年初，原告获悉该项目已于2017年10月由辽宁省交通建设管理有限责任公司完成审定，即通过电话催促被告给付所欠的工程款，但是被告一直以各种理由推脱搪塞。原告为了保持与被告的友好合作关系，曾于2018年5月向被告发送律师函，希望被告能够及时履行给付义务，但被告对原告的律师函没有给予明确答复。四、原、被告签订的《消防施工合同》第八条规定：在合同履行过程中产生争议时，双方首先本着友好态度协商解决；若协商不成，可向辽宁省仲裁委员会仲裁。经查，辽宁省并无“辽宁省仲裁委员会”这一机构，根据仲裁法第十八条“仲裁协议对仲裁事项或仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议；达不成补充协议的，仲裁协议无效”之规定，原、被告签订的《消防施工合同》第八条对仲裁机构的约定属于约定不明，仲裁协议无效，在这种情况下，原告只有诉请人民法院维护原告的合法权益。中铁十五局集团第五工程有限公司辩称，1、该案已过诉讼时效，双方在消防施工合同第五条约定，工程完工后支付总造价的95%，留5%的质量保证金，保修期满后一次付清，辽宁北润消防技术检测公司于2012年12月20日出具工程检测报告，证明该工程符合标准，该项目工程的保修期限为2年，到2014年12月20日保证期满，根据法律规定该案诉讼时效为两年，到2016年12月20日即超过诉讼时效，请法院驳回原告的诉讼请求。2、合同中约定合同总价暂定100万元，100万元只是暂定价格，并不能证明该工程总造价为100万元，请求法院驳回原告诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：沈阳江盛自控消防工程有限公司与中铁十五局集团第五工程有限公司口头约定，由沈阳江盛自控消防工程有限公司承包庄盖高速戴峪岭3号隧道消防工程。案涉工程于2012年5月开始施工，于同年10月竣工。案涉工程已验收合格并交付使用。沈阳江盛自控消防工程有限公司与中铁十五局集团第五工程有限公司于2013年7月签订消防施工合同，合同约定，一、工程名称为庄盖高速戴峪岭3号隧道消防工程，工程地点为庄盖高速戴峪岭3号隧道，合同单价：合同所涉及到的单价为暂定价格，具体价格以辽宁省高速公路建设局审定后的单价为准。合同价款：合同总价（暂定）1000000元。质量标准：合格（辽宁省消防工程验收规范），工期：35天，工程总日历工期35天，具体开工日期以甲方书面通知为准。二、技术标准及图纸。图纸，发包人提供；技术标准，执行《辽宁省消防工程施工质量验收规范》及现行国家相关技术标准、规范；质量评定执行相关质量检验评定标准，所有材料必须有出厂证明质量保证书、合格证及检验报告。四、工程价款。A、本工程采用综合单价方式，此价格涵盖了完成该工程项目所需的包括所有工程安装费用、质检费用、水电费、管理费、利润、税金、劳务、监督、赶工措施费、开办费、机械进出场费、安全文明施工以及完成合同约定工程的其他一切费用。B、现场签证。由于不可预见及地形地貌等变化，从而导致清单量发生重大变化，经现场发包人代表及监理工程师确认后，作为决算工程量增减依据。C、工程报价单祥附件，工程量按实结算。五、工程价款的支付，按照进度支付工程款，工程完工后支付总造价的95%，留总造价5%的质量保证金，保修期满后一次付清。合同同时对双方权利义务、安全文明施工、竣工验收、争议、合同生效与终止、合同附件及份数进行了约定。中铁十五局集团第五工程有限公司已给付沈阳江盛自控消防工程有限公司工程款65万元。另查，辽宁北润消防技术检测有限公司于2012年12月20日出具检验报告，检验结论：2012年12月15日对辽宁省高等级公路建设局建设的庄盖高速戴峪岭3号段（庄河方向：ZK85+675-ZK86+435，盖州方向：K85+680-K86+460）隧道内安装的火灾自动报警系统和光纤感温系统进行了委托检验，经检验，庄盖高速戴峪3号隧道安装的火灾自动报警系统联动功能正常，符合辽宁省交通规划设计院的设计要求及辽宁省消防工程施工验收规范的要求。隧道内设置有光纤感温报警系统，报警主机设置在设备间内，光纤感温电缆发出火警信号，主机接收其报警信号，并显示报警位置，经检测光纤感温报警系统功能正常。再查，沈阳江盛自控消防工程有限公司申请对庄盖高速戴峪岭3号隧道消防工程的工程造价进行司法审计，营口市中级人民法院委托辽宁惠信工程造价咨询有限公司对案涉工程进行审计，该公司于2020年9月25日出具“关于（2020）营中法司辅委字第06XX号司法鉴定评估委托书退回申请”，鉴定申请人提供的图纸，鉴定被申请人对图纸提出质疑，庭后我公司多次与双方进行沟通，双方都不能提供原始图纸，致使我公司无法做出最终的工程造价鉴定结论，特向贵处申请退回处理，特此说明。本院认为，沈阳江盛自控消防工程有限公司与中铁十五局集团第五工程有限公司签订消防施工合同系双方真实意思表示，有效合同。沈阳江盛自控消防工程有限公司按照约定完成了案涉工程庄盖高速戴峪岭3号隧道消防工程，案涉工程已验收合格并交付使用，中铁十五局集团第五工程有限公司应支付沈阳江盛自控消防工程有限公司的工程款。原、被告双方签订的消防施工合同中虽然约定总价款暂定100万元，但双方签订的消防施工合同是在工程竣工并验收合格后签订的，合同后附有工程造价费用汇总表及分部分工程量清单计价表，现双方均未提交证据证明案涉工程量有增减项，营口市中级人民法院委托辽宁惠信工程造价咨询有限公司对案涉工程造价进行审计时，沈阳江盛自控消防工程有限公司提供的图纸，中铁十五局集团第五工程有限公司提出异议，依据合同约定图纸由发包方中铁十五局集团第五工程有限公司提供，中铁十五局集团第五工程有限公司亦未提供图纸，导致案涉工程无法审计，应承担对其不利的法律后果，故本院认定案涉工程的合同总价为100万元。中铁十五局集团第五工程有限公司已支付沈阳江盛自控消防工程有限公司工程款65万元，尚应支付工程款35万元。关于沈阳江盛自控消防工程有限公司要求中铁十五局集团第五工程有限公司支付违约金，因合同未约定违约金，故从起诉之日起至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款利率支付利息，从2019年8月20日起至付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利。综上所述，对沈阳江盛自控消防工程有限公司符合法律规定的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条规定，判决如下：一、被告中铁十五局集团第五工程有限公司于本判决生效后十日内给付原告沈阳江盛自控消防工程有限公司工程款35万元，并从2019年5月20日起至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款利率支付利息，从2019年8月20日起至付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息）；二、驳回原告沈阳江盛自控消防工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8817元，由被告中铁十五局集团第五工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级人民法院。审 判 长  孙艳花人民陪审员  李晶瑜人民陪审员  李丽红二〇二〇年十月二十三日书 记 员  张晶涵