福建省泉州市鲤城区人民法院 行 政 判 决 书 （2020）闽0502行初161号 原告福建省骏熙自动化设备有限公司，住所地福建省泉州市丰泽区丰泽街道坪山路理工学院思恩楼9楼B区-2，统一社会信用代码：91350503MA2YDL827Q。 法定代表人谢银龙，执行董事。 委托代理人蔡长基，福建泉美律师事务所律师。 委托代理人吴金城，福建泉美律师事务所律师。 被告泉州市丰泽区市场监督管理局，住所地福建省泉州市丰泽区刺桐西路瑞祥西苑1号楼，统一社会信用代码：11350503MB1619200Q。 法定代表人林生泉，局长。 委托代理人纪洪江。 委托代理人林占发，福建宇迈律师事务所律师。 原告福建省骏熙自动化设备有限公司诉被告泉州市丰泽区市场监督管理局行政处罚一案，于2020年5月19日向本院提起诉讼，本院于同日立案后，依法向被告送达了起诉书副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年7月15日公开开庭审理了本案。原告福建省骏熙自动化设备有限公司的委托代理人吴金城、被告泉州市丰泽区市场监督管理局的委托代理人纪洪江、林占发到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告泉州市丰泽区市场监督管理局于2020年1月15日作出泉丰市监处〔2019〕5021号《行政处罚决定书》，该决定书载明：“……我局认为，当事人在网页发布商品广告中使用“最佳”等用语，违反了《中华人民共和国广告法》第九条（广告不得有下列情形）第一款第（三）项（使用“国家级”、“最高级”、“最佳”等用语)的规定，当事人构成发布违法广告的行为。因当事人发布广告的时间短，且积极配合调查，符合《福建省工商行政管理机关行政处罚自由裁量权适用规则》第十六条第一款第（九）项（违法行为社会危害性较小或者尚未产生社会危害后果的）的规定，可以从轻处罚。”被告泉州市丰泽区市场监督管理局依据《中华人民共和国广告法》第五十七条第（一）项的规定，对原告福建省骏熙自动化设备有限公司作出处罚：1.责令当事人停止违法行为；2.对当事人的违法行为处罚款人民币200000元。原告福建省骏熙自动化设备有限公司不服，向本院提起诉讼。 原告福建省骏熙自动化设备有限公司诉称，一、被告未能全面查清本案事实，草率认定原告构成违法发布广告的行为，并作出处罚，与法律规定和事实不符。原告公司的主要经营范围为自动化设备、电力设备、机电设备、环保设备等的销售、安装和维修，而本案所涉原告在网站上发布的“VQ970H电动V型调节球阀”以及“D941X电动水泥蝶阀”两样产品，其生产厂家均为浙江精卫自控阀门有限公司，原告只是销售方。原告在网站上发布的相关产品介绍，均是直接从生产商浙江精卫自控阀门有限公司在其网站上发布的产品介绍复制而来的，原告并不是这些内容的制作者和原始发布人，在主观上没有任何故意，客观上也没有对相关产品介绍再添加任何字句。目前该两样产品的相关产品介绍，在浙江精卫自控阀门有限公司的网站上仍可以查阅。但被告在作出本案所涉处罚决定时，并没有查清本案所涉“VQ970H电动V型调节球阀”以及“D941X电动水泥蝶阀”两样产品的文案制作人以及源头发布人，反而本末倒置的将作为终端销售方的原告作为处罚对象，其处罚决定明显认定不清，与事实情况不符。被告认定原告在网站上发布“VQ970H电动V型调节球阀”以及“D941X电动水泥蝶阀”两样产品的相关产品介绍的内容“电动V型调节球阀……是替代进口产品的最佳产品……”“电动水泥蝶阀……提供了最好的密封效果和最长的寿命”属于广告用语是错误的。如前所述，原告虽然不是这些内容的制作者和原始发布人，但原告作为销售方认为对于“VQ970H电动V型调节球阀”以及“D941X电动水泥蝶阀”两样产品中使用的这些表述均体现在产品详细介绍当中，在同一页面也对产品的相关参数进行客观、真实、准确的体现，案涉两种产品专业性比较强，客户具体也是以产品的参数作为选择购买的依据，而相关的产品介绍仅仅是对其产品的效果作出的承诺，并不是产品的广告宣传用语。故在本案中被告在认定基本事实上同样存在着错误。二、被告作出的行政处罚决定，适用法律错误，其处罚决定显失公正，明显不当，应予撤销。根据被告查明的事实，原告自建的网站于2019年10月中旬方才上线，而在2019年11月4日即被查处，原告也立即关停了网站，案涉产品内容的发布期间还不到一个月的时间。且原告建设的网站并没有进行任何的推广，从上线到关停也没有流量，根本没有产生任何社会危害后果，被告也确认原告“发布广告的时间短，且积极配合调查”，根据原告行为的事实、性质、情节、社会危害程度，且自行主动改正违法行为，违法行为尚未造成实际危害后果等实际情况，原告的违法行为明显属于轻微，根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十七条规定“违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的，不予行政处罚。”另根据《福建省工商行政管理机关行政处罚自由裁量权适用规则》第十四条第（一）项规定“违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的”应当不予处罚。故在本案中，原告违法行为明显属于轻微且已经自行改正，被告又根据《中华人民共和国广告法》第五十七条的规定作出“责令当事人停止违法行为、对当事人罚款200000元”的行政处罚，显失公正，明显不当，应予撤销。根据《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第三条第（三）项规定“实施行政处罚必须以事实为依据，与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当。”另根据《福建省工商行政管理机关行政处罚自由裁量权适用规则》第四条规定“行使行政处罚自由裁量权应当遵循公平公正、过罚相当、处罚与教育相结合、程序合法、综合裁量的原则”。上述规定，明确了工商行政管理机关在行使行政处罚自由裁量权时，不但要有基本事实，还要有裁量事实，行政处罚必须与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当，综合、全面考虑案件的主体、客体、主观、客观及社会危害性等具体情况进行裁量，不能偏执一端，片面考虑某一情节对当事人进行行政处罚。反观本案，被告仅根据原告建设网站的内容为事实根据，直接对原告作出罚款200000元的行政处罚，并没有提供证明原告违法行为是否造成了误导消费者、排挤其他经营者、影响消费者选择权的行使、侵害了消费者合法权益等违法情节和社会危害性的相关证据，故被告的行政处罚缺乏过罚相当、综合裁量的相关事实根据及证据支持，属于事实不清、证据不足，依法应当予以撤销。原告请求判决：1.撤销泉州市丰泽区市场监督管理局于2020年1月15日作出的泉丰市监处〔2019〕5021号《行政处罚决定书》；2.本案诉讼费用由被告承担。 原告福建省骏熙自动化设备有限公司向本院提交下列证据：1.营业执照，证明原告的诉讼主体情况；2.泉丰市监处〔2019〕5021号《行政处罚决定书》，证明被告于2020年1月15日作出泉丰市监处〔2019〕5021号《行政处罚决定书》，对原告作出“责令当事人停止违法行为，对当事人违法行为处罚款人民币200000元”的行政处罚，被告作出的行政处罚决定，未能全面查清事实，适用法律错误，其处罚决定显失公正，明显不当，应予撤销；3.网页截屏，证明本案所涉原告在网站上发布的“VQ97OH电动V型调节球阀”以及“D941X电动水泥蝶阀”两样产品，其生产厂家均为浙江精卫自控阀门有限公司，原告只是销售方，相关产品介绍，均是直接从生产商在网站上发布的产品介绍复制而来的，原告并不是这些内容的制作者和原始发布人，在主观上没有任何故意，客观上也没有对相关产品介绍再添加任何字句，但被告在作出本案所涉处罚决定时，并没有查清本案所涉两样产品的文案制作人以及源头发布人，本末倒置的将作为终端销售的原告作为处罚对象，其处罚决定明显认定不清，与事实不符。 被告泉州市丰泽区市场监督管理局辩称，一、被告对原告的违法行为所进行的行政处罚程序合法，事实清楚，证据确凿。原告作为广告的发布者，对于广告的内容没有进行审核。原告花了7000元进行公司的网站建设，该网站为原告所有和管理。在该网站上，原告没有进行严格审核，在对某些商品产品的宣传中使用了绝对化用语，没有进行严格把关。原告的网站使用了绝对化的广告宣传用语，并非仅仅只是产品效果的承诺。原告在网页发布的商品广告中使用了“最佳”等用语，违反了《中华人民共和国广告法》第九条第（三）项(使用“国家级”、“最高级”、“最佳”等用语)的规定，构成了发布违法广告的行为。二、被告对原告的违法行为所进行的行政处罚适用法律准确无误。原告在配合被告的执法过程中态度较好，因此被告对原告的违法行为进行的行政处罚按照最低的裁量等级来进行处理，根据《中华人民共和国广告法》第五十七条、《福建省工商行政管理机关行政处罚自由裁量权适用规则》第十六条第一款第（九）项的规定按照从轻的处罚标准来进行处罚，显示了被告对于原告认错态度的认可。但是原告在此次侵权行为中仅仅存在从轻处罚的情形，并没有存在免予行政处罚的情形。综上，被告针对福建省骏熙自动化设备有限公司的行政处罚事实清楚，证据确凿，适用法律得当，并不存在违法违规的情形，请求驳回原告的诉讼请求。 被告泉州市丰泽区市场监督管理局向本院提交以下证据：1.统一社会信用代码，证明被告的基本情况及诉讼主体资格；2.案件调查终结报告，证明该案调查实体与程序合法；3.立案审批表，证明该案依法审批，程序上合法；4.询问通知书和询问笔录，证明原告公司网址的设立情况、网址建设费用、违规发放广告情况等；5.现场笔录，证明原告经营场所情况；6.行政处罚听证告知书、送达回证，证明被告依法告知相关听证权利；7.泉丰市监处〔2019〕5021号《行政处罚决定书》、送达回证、发文稿纸，证明被告依法依规作出行政处罚；8.案件处理讨论记录、案件讨论记录，证明该案依法进行集体讨论；9.案件审核表、行政处罚案件有关事项审批表，证明该案依法进行审核；10.消费举报单，证明案件的线索来源；11.泉州市市场监督管理局关于福建省骏熙自动化设备有限公司涉嫌使用绝对化用语发布广告案的情况说明、福建市场监管一体化平台案管系统“福建省骏熙自动化设备有限公司涉嫌使用绝对化用语发布广告案”截图，证明行政处罚案卷的部分纸质文书日期错误属于笔误。 经庭审质证，被告泉州市丰泽区市场监督管理局对原告福建省骏熙自动化设备有限公司的证据质证如下：对证据1的真实性、合法性及与本案的关联性无异议；对证据2的真实性、合法性无异议，关联性有异议，被告处罚并非存在显失公正应予撤销的情况，本案处罚证明被告在作出相关处罚中依法依规；对证据3的真实性、合法性无异议，关联性有异议，虽然原告提出生产厂家的责任问题，但是原告作为广告的发布者由于自身审核义务没有到位，并不能因厂家原因而进行免责，另外还可以证实原告发布相关违规广告中存在审核过错问题。 原告福建省骏熙自动化设备有限公司对被告泉州市丰泽区市场监督管理局的证据质证如下：对证据1无异议；对证据2的真实性无异议，证明内容有异议，适用法律错误，未全面查清案件事实，作出处罚不当；对证据3无异议；对证据4中的询问通知书无异议，询问笔录的真实性无异议，原告法人明确陈述网站文案内容是从浙江温州的厂商直接复制、拷贝，不是文案的原始发布人和制作人；对证据5无异议；对证据6的真实性、合法性及与本案的关联性无异议；对证据7中的泉丰市监处〔2019〕5021号《行政处罚决定书》真实性无异议，对处罚结果有异议，对送达回证无异议，对证据7中的发文稿纸有异议，时间2019年11月4日已经发文，讨论时间在12月23日，处罚决定书还没有经过讨论、审核就发文，处罚程序存在严重缺陷；对证据8-9的真实性无异议，但是形成时间均是在发文之后出具的相关材料，处罚未经讨论、审批就决定发文；对证据10的真实性、合法性由法庭认定；对证据11的真实性、合法性及关联性有异议，该证据被告应当在举证期限内向法院提交，而不是在法庭庭审后意识到证据不足后再行补充，该证据是行政机关的处理过程中制作或者保存，其很容易在事后补作证据，根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第一条，被告逾期提供的证据，应当视为没有相应的证据。 针对原、被告提供的证据，本院认证如下：被告泉州市丰泽区市场监督管理局对原告福建省骏熙自动化设备有限公司提供的证据1-3的真实性无异议，本院对上述证据的真实性予以认定。原告福建省骏熙自动化设备有限公司对被告泉州市丰泽区市场监督管理局提供的证据1-6、证据7中的《行政处罚决定书》、送达回证、证据8-10的真实性无异议，本院对上述证据的真实性予以认定。被告泉州市丰泽区市场监督管理局提供的证据11加盖泉州市市场监督管理局的公章，真实性予以认定，证据11作为证据7的补强证据，可以佐证发文稿纸上的日期确系笔误，拟稿、核稿及签发的实际时间为2020年1月15日。 经审理查明，被告泉州市丰泽区市场监督管理局于2020年1月15日作出泉丰市监处〔2019〕5021号《行政处罚决定书》，该决定书载明：“当事人建设http://www.fjjxzdh.com网址，于2019年10月中旬上线，在http://www.fjjxzdh.com/a/chanpinzhongxin/cp1/50.html 发布VQ97OH电动V型调节球阀广告，内容含有：电动V型调节球阀，……角型，三通连接外的大部分场合，是替代进口产品的最佳产品，特别租用于泥浆和含有纤维介质，……等字样。在http://www.fjjxzdh.com/a/chanpinzhongxin/cp1/50.html发布D941X电动水泥蝶阀广告，内容含有:电动水泥蝶阀紧凑的结构，超轻的重量，……工业化的设计加上复合阀板的使用提供了最好的密封效果和最长的寿命，……等字样，至案发时，当事人建设http://www.fjjxzdh.com网站共花费7000元……我局认为，当事人在网页发布商品广告中使用“最佳”等用语，违反了《中华人民共和国广告法》第九条（广告不得有下列情形）第一款第（三）项（使用“国家级”、“最高级”、“最佳”等用语)的规定，当事人构成发布违法广告的行为。因当事人发布广告的时间短，且积极配合调查，符合《福建省工商行政管理机关行政处罚自由裁量权适用规则》第十六条第一款第（九）项（违法行为社会危害性较小或者尚未产生社会危害后果的）的规定，可以从轻处罚。”被告泉州市丰泽区市场监督管理局依据《中华人民共和国广告法》第五十七条第（一）项的规定，对原告福建省骏熙自动化设备有限公司作出处罚：1.责令当事人停止违法行为；2.对当事人的违法行为处罚款人民币200000元。原告福建省骏熙自动化设备有限公司不服，向本院提起诉讼。 本院认为，本案的争议焦点是：被告泉州市丰泽区市场监督管理局作出的泉丰市监处〔2019〕5021号《行政处罚决定书》的事实是否清楚，证据是否充分，适用法律、法规是否正确，程序是否合法。根据《中华人民共和国广告法》第六条第二款“县级以上地方市场监督管理部门主管本行政区域的广告监督管理工作”的规定，被告泉州市丰泽区市场监督管理局对泉州市丰泽区域内的广告主、广告经营者、广告发布者从事广告活动具有监督管理职责。原告福建省骏熙自动化设备有限公司在网页发布商品广告中使用“最佳”等用语的事实，有询问笔录、现场笔录、网页截图、消费举报单等证据为证，上述证据形成了完整的证据链，证据充分，足以认定。原告福建省骏熙自动化设备有限公司主张其广告内容是直接从生产商发布的产品介绍复制而来，其并非广告内容的制作者和原始发布者。《中华人民共和国广告法》第二条第二款规定：“本法所称广告主，是指为推销商品或者服务，自行或者委托他人设计、制作、发布广告的自然人、法人或者其他组织。”原告福建省骏熙自动化设备有限公司作为http://www.fjjxzdh.com网址的建设者，在该网址的子页面发布广告，符合上述法律规定的广告主的特征。原告福建省骏熙自动化设备有限公司的上述违法事实违反了《中华人民共和国广告法》第九条第（三）项的规定，被告泉州市丰泽区市场监督管理局综合原告的违法事实、违法情节等，依据《中华人民共和国广告法》第五十七条第（一）项的规定对原告福建省骏熙自动化设备有限公司作出的处罚决定，适用法律、法规正确，量罚得当。被告泉州市丰泽区市场监督管理局提供的发文稿纸虽有瑕疵，但泉州市市场监督管理局出具的情况说明及福建市场监管一体化平台案管系统截图可以佐证拟稿、核稿及签发日期确系笔误，实际为2020年1月15日，本院予以指正。被告泉州市丰泽区市场监督管理局作出行政处罚履行了受案登记、立案审批、调查、案件审核、负责人集体讨论、处罚前告知陈述、申辩及听证权利、依法送达等程序，程序合法。原告福建省骏熙自动化设备有限公司的诉讼请求，缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下： 驳回原告福建省骏熙自动化设备有限公司的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告福建省骏熙自动化设备有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状。并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长 林         南 人民陪审员 林玉玲人民陪审员吴清红 二〇二〇年十月十四日 书 记 员 苏    秋    霞 附注： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。