重庆市垫江县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)渝0231民初3304号 原告：覃宪法，男，1954年10月11日出生，汉族，居民，住重庆市垫江县。 委托诉讼代理人：王德文，重庆梓德律师事务所律师。 委托诉讼代理人：封忠伟，重庆梓德律师事务所律师。 被告：重庆市垫江县建筑有限公司，住所地重庆市垫江县桂溪街道人民路**，统一社会信用代码915002312086533341。 法定代表人：赵其新，该公司总经理。 委托诉讼代理人：瞿正宪，重庆君知奇律师事务所律师。 原告覃宪法与被告重庆市垫江县建筑有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年8月6日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告覃宪法及其委托诉讼代理人王德文、被告重庆市垫江县建筑有限公司的委托诉讼代理人瞿正宪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 覃宪法向本院提出诉讼请求：由被告按《工伤保险条例》的相关规定支付原告医疗费15917.31元、一次性伤残补助金67285元、一次性医疗补助金29904元、护理费7920元、停工留薪期工资36000元、交通费500元、伙食补助费528元、鉴定费、检查费400元，以上各项工伤保险待遇共计159537元。事实和理由：原告系被告聘请的工人，2019年10月16日上午10点半左右，原告在被告承建的垫江县丹湖时代城项目8号楼下上班捡砖时，被楼上掉下的钢管砸伤双上肢等部位，后被送往垫江县人民医院住院治疗，诊断为“1.左侧桡骨中下段骨折；2.左侧下尽桡关节分离；3.左侧肩胛骨粉碎性骨折；4.右侧肩袖损伤等。”原告住院治疗57天，于2020年6月2日出院，于2020年3月4日被重庆市垫江县社会保障局认定为工伤，于2020年7月8日被重庆市垫江县劳动鉴定委员会认定为X级伤残，无护理依赖。后原告找被告协商解决工伤保险待遇事宜，但终因各种原因未能解决。据此，特向人民法院提起诉讼，请求判如所请。 重庆市垫江县建筑有限公司辩称，原告诉被告陈述的受伤的时间属实；但原告系超龄达到法定退休年龄且在上班时被他人施工的钢管刮伤，原告自己未尽到合理的安全保护义务，应该承担一定的责任；原告的鉴定是单方鉴定，我方不清楚；该鉴定不能作为计算赔偿标准的依据；原告计算赔偿的标准不符合法律规定；医疗费是其出院后没有医院的医嘱进行的医疗，是否应该进行计算应该有法律依据；一次性伤残补助金及一次性医疗补助金计算的不符合原告的实际工资；计算的上一年度职工月平均标准过高，没有法定的依据，证明原告的计算标准，不能凭网上公布的数字进行计算，护理费住院期间应该120元每天计算，停薪期间工资标准过高，应该以原告出示的实际工资标准计算，否则按照上一年度职工工资60%作为计算原告的实际工资，停工留薪期间应该计算4个月，交通费以实际票据为依据，否则酌情考虑100元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院对双方提交的证据予以确认并在卷佐证。根据双方当事人的陈述，结合相关的证据，本院认定本案事实如下： 重庆市垫江县建筑有限公司经在工商行政管理局登记于1980年9月6日成立，系有限责任公司，登记状态为存续。2019年10月16日上午10点半左右，覃宪法在重庆市垫江县建筑有限公司承建的垫江县牡丹湖时代城项目8号楼下上班捡砖时，被楼上掉下的钢管砸伤双上肢、右肩部、右肋部、头部等处。覃宪法受伤后被立即送至重庆市垫江县人民医院住院治疗，并于2019年12月12日出院，实际住院57天，住院医疗费已由被告重庆市垫江县建筑有限公司支付。2020年5月24日，原告覃宪法再次入住垫江县人民医院取出骨折内固定装置，并于2020年6月2日出院，实际住院9天，原告覃宪法垫付住院医疗费12906.31元，此外，原告覃宪法还用去门诊医疗费共计3011元。 2020年3月4日，垫江县人力资源和社会保障局作出垫人社伤险认决字〔2020〕32号《认定工伤决定书》，认定覃宪法受伤系工伤。2020年7月8日，垫江县劳动能力鉴定委员会作出渝垫劳初鉴字[2020]11号《初次鉴定结论书》，鉴定结论为覃宪法伤残X级，无生活自理障碍，覃宪法垫付鉴定费400元。2020年7月23日，覃宪法向垫江县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决由重庆市垫江县建筑有限公司支付工伤保险待遇共计159537元。该仲裁委于2020年7月31日作出垫劳人仲不字〔2020〕第38号《不予受理通知书》，以覃宪法超过法定劳动年龄为由决定不予受理。覃宪法不服该决定，遂诉至本院。 重庆市垫江县建筑有限公司未给覃宪法参加工伤保险。覃宪法受伤后未在重庆市垫江县建筑有限公司上班。覃宪未提供证据证实其工资情况。重庆市垫江县建筑有限公司亦未提交覃宪法工资的证据。 本院认为，覃宪法在重庆市垫江县建筑有限公司上班时受伤，经有关部门认定覃宪法受伤属工伤，经鉴定为玖级伤残，依法应当享受相应的工伤保险待遇。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”，本案中重庆市垫江县建筑有限公司未给覃宪法参加工伤保险，致使覃宪法发生工伤后，不能通过工伤保险基金享受相应的工伤保险待遇，应当由重庆市垫江县建筑有限公司参照《》的规定向覃宪法支付相关费用。重庆市垫江县建筑有限公司辩称原告自身存在过错，应承担相应的责任，于法无据，对其辩解意见，本院不予采纳。 关于覃宪法的工资标准问题。《工资支付暂行规定》第六条第三款规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。覃宪法、重庆市垫江县建筑有限公司在举证时限内均未提交覃宪法工资的证据，结合建筑行业实际情况，参照重庆市2018年在岗职工月平均工资6814元/月依法确定其本人工资为6814元/月。 参照《工伤保险条例》等相关规定，结合覃宪法的证据、主张以及庭审中双方当事人的意见，覃宪法应享受的工伤保险待遇确定如下： 一、医疗费。参照《工伤保险条例》第三十条第一款的规定，覃宪法因工受伤治疗产生的医疗费应由重庆市垫江县建筑有限公司承担，故对覃宪法请求重庆市垫江县建筑有限公司支付其垫付的医疗费15917.31元的诉讼请求，本院予以支持； 二、住院伙食补助费和护理费。根据覃宪法提交的病例资料及在庭审中的陈述，参照《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第三款和渝人社发〔2010〕284号文件的规定，结合覃宪法治疗情况，其住院伙食补助费和护理费分别计算为528元（8元／天×66天）、7920元（120元／天×66天）； 三、停工留薪期工资。参照《工伤保险条例》第三十三条第一款和《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》的规定，结合覃宪法的受伤情况，覃宪法停工留薪期符合6个月标准，原告主张停工留薪期间的工资36000元属合理范围，本院予以支持； 四、一次性伤残补助金。覃宪法被鉴定为玖级伤残，参照《工伤保险条例》第三十七条第一项的规定，其应获得9个月本人工资的一次性伤残补助金61326元（6814元/月×9个月）； 五、一次性医疗补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第二项和《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，参照2019年度重庆市城镇非私营单位在岗职工平均工资7213.25元/月计算，一次性工伤医疗补助金为28853元（7213.25元/月×4月）； 六、鉴定费及鉴定检查费。覃宪法垫支的劳动能力鉴定费及鉴定检查费400元，应由重庆市垫江县建筑有限公司承担； 七、交通费。职工在进行治疗、工伤性质认定、申请伤残等级鉴定、申请仲裁等过程中，必然会产生一定的交通费，根据渝劳社办发〔2007〕273号文第四条“工伤职工在统筹地区内因治疗、工伤性质认定、申请伤残等级鉴定、申请仲裁等过程中发生的交通费合理部分应由用人单位支付”的规定，本院酌情认定200元。 综上，除重庆市垫江县建筑有限公司已支付部分覃宪法因工受伤治疗产生的部分医疗费外，重庆市垫江县建筑有限公司还应向覃宪法支付工伤保险待遇151144.31元（15917.31元＋528元＋7920元＋36000元＋61326元＋28853元+400元+200元），对原告主张的其他诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，参照《工伤保险条例》第三十条第一款、第四款、第三十三条第一款、第三款、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条、第五十五条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 一、由被告重庆市垫江县建筑有限公司于本判决生效后五日内向原告覃宪法支付工伤保险待遇151144.31元； 二、驳回原告覃宪法的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费，本院予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审 判 员 周建波 二〇二〇年十月二十二日 法官助理 刘红君 书 记 员 陶秀丽