河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫02民终2948号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司。统一社会信用代码：91410200706531719H。住所地：开封市大梁路西段6号。负责人：于江，经理。委托诉讼代理人：周燕红，河南仁茂律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：张俊英，女，1973年5月5日生，汉族，住河南省通许县。委托诉讼代理人：谢翱骏，河南龙洁律师事务所律师。代理权限为一般代理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司（以下简称人保财险开封公司）因与被上诉人张俊英机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省通许县人民法院（2020）豫0222民初2035号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月15日受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人人保财险开封公司委托诉讼代理人周燕红，被上诉人张俊英委托诉讼代理人谢翱骏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人保财险开封公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判人保财险开封公司不支付张俊英128680元；2、一、二审诉讼费用由张俊英承担。事实与理由：一审认定事实清楚，但适用法律不当。醉驾入刑已成为广为人知的法律常识，于聪聪醉酒驾驶机动车造成交通事故，其行为系法律明确禁止的违法行为。被保险人于国胜存在严重的管理错误，张俊英的各项损失应由于聪聪及于国胜承担连带赔偿责任，一审判决人保财险开封公司赔偿错误。张俊英辩称，一审判决正确，应维持原判。该免责条款系格式条款，人保财险开封公司应尽到明确解释说明及提示义务，人保财险开封公司未尽到上述义务，该免责条款无效，人保财险开封公司应当承担责任。本案第一次诉讼已进行终审判决，人保财险开封公司二次提起上诉系浪费司法资源。张俊英向一审法院起诉请求：1判令人保财险开封公司赔偿医疗费3778.45元、营养费260元、住院伙食补助费650元、护理费1668.92元、误工费41573.46元、交通费260元、残疾赔偿金68401.94元、被抚养人生活费8788.63元、精神损害抚慰金10000元、鉴定检查费1063.5元，以上费用共计136444.9元；2、诉讼费用由人保财险开封公司承担。一审法院认定事实：2019年5月11日3时40分许，于聪聪醉酒驾驶豫Ｂ×××××号小型轿车沿通许县练城乡至李庄村公路由南向北行驶至练城乡裴庄村肥牛餐厅门口处时，驶入对向车道与相对方向张凤琴无证驾驶的无号牌三轮摩托车相撞，造成两车不同程度损坏，张凤琴及其车上乘员张俊英、高俊英、李素平、张海霞、娄凤云、张秀英、谷秀花、张瑞玲、邓素梅、厉学礼受伤的交通事故，于聪聪肇事后逃逸。该事故经交警部门责任认定，于聪聪负事故的全部责任，张俊英无责任。张俊英第一次住院78天期间的各项损失已经一审法院判决给付完毕，现张俊英因病情需要二次住院治疗13天，花费医疗3778.45元。张俊英伤情于2020年6月13日经河南大学司法鉴定中心评定为骨盆多发骨折畸形愈合属十级伤残，张俊英为此支付鉴定检查费1063.5元。张俊英在事故发生时尚有女儿郭思雯（2006年8月29日生）、儿子郭留扬（2004年3月2日生）需要抚养。另查明，于聪聪驾驶的豫Ｂ×××××号小型轿车登记车主为于国胜，该车辆在人保财险开封公司投保有交强险和第三者责任保险（限额为100万，含不计免赔险），事故发生在保险期间内。2019年度河南省城镇居民人均可支配收入为34200.97元/年、农林牧副渔业年平均工资为44314元/年、居民服务业和其他服务业年平均工资为45677元/年、城镇居民人均消费性支出为21971.57元/年。一审法院认为，本案的争议焦点为人保财险开封公司就醉酒驾驶免除商业三者险保险责任条款是否向投保人于国胜尽到了提示义务。根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十条、第十一条规定：对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。据此，对法律禁止性规定的免责条款保险人不必向投保人进行明确说明，但需要尽到提示义务才可免除责任。本案中，于聪聪醉酒驾驶属于法律禁止性规定，保险公司只要对醉酒驾驶免责条款尽到提示义务，就能免除保险公司的保险责任。但是人保财险开封公司未能提供相关证据证明已向投保人于国胜送达了保险条款，据此，一审法院认为人保财险开封公司没有就醉酒驾驶发生交通事故保险人免除保险责任等免责条款对投保人尽到提示义务，不能免除保险公司的保险责任。人保财险开封公司应当在其商业三者险的保险限额内对张俊英的各项损失承担赔偿责任。对于张俊英主张的精神损害抚慰金，根据本案实际情况，酌定为5000元。对于张俊英主张的误工费，根据其伤情及康复情况，张俊英存在持续误工的情形，应计算至定残前一日为宜，但应扣除第一次住院期间的费用。综上，张俊英可以认定的损失有：医疗费3778.45元、住院伙食补助费650元（50元×13天）、营养费260元（20元×13天）、护理费1626.85元（45677元/年÷365天×13天×1人）、误工费38850.63元（44314元/年÷365天×320天）、残疾赔偿金77190.57元（含被抚养人生活费34200.97元/年×20年×10%+21971.57元/年×3年×10%+21971.57元/年×2年×10%÷2）、精神损害抚慰金5000元、交通费260元、鉴定检查费1063.5元，共计128680元。张俊英的上述损失应当由人保财险开封公司在保险限额内予以承担赔偿责任。因本案事故造成多人受伤，所有受害人的各项损失已经超出了交强险赔偿限额，人保财险开封公司在交强险限额内承担赔偿责任以后，依法可对在交强险限额内承担的垫付费用向侵权行为人进行追偿。对于张俊英主张的超出部分诉求，没有法律依据，不予支持。对于人保财险开封公司的辩解理由，未能提供充分证据予以证明，不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十条、第十一条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司于本判决生效之日起五日内在保险限额内给付张俊英各项损失共计128680元；二、驳回张俊英的其他诉讼请求。上述款项汇入通许县人民法院账户（开户行：河南通许县农村商业银行股份有限公司账户名：通许县人民法院账号：03×××09）。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为1514元，由张俊英承担。本院二审期间，双方当事人未提交新证据。经二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十条规定：“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。”本案中，于聪聪醉酒驾驶机动车发生交通事故，违反了法律、行政法规的禁止性规定，人保财险开封公司就上述免责事由的免责条款尽到提示义务即可。关于人保财险开封公司是否尽到提示义务的问题，人保财险开封公司并未提交证据证明其已尽到提示义务，故对人保财险开封公司在商业第三者责任险限额内免责的上诉理由，本院不予支持。综上所述，人保财险开封公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2874元，由中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  谷长东审判员  杨秋玲审判员  单国生二〇二〇年十月二十八日法官助理李德作书记员贾若瑶