青海省西宁市城中区人民法院民事判决书（2020）青0103民初3044号原告：李晨，男，1967年12月16日出生，汉族，住青海省西宁市。委托诉讼代理人：马岩，青海海博律师事务所律师。被告：西宁水务服务有限公司，统一社会信用代码：91630100564921905U。住所地：青海省西宁市城**兴海路**。法定代表人：黄涛，该公司董事长。委托诉讼代理人：马朝胜，该公司主任。委托诉讼代理人：全程，青海同一律师事务所律师。原告李晨与被告西宁水务服务有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月28日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李晨及其委托诉讼代理人马岩、被告西宁水务服务有限公司的委托诉讼代理人马朝胜、全程到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李晨向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告给付原告2020年1月、2月拖欠的工资2934.46元；2、请求判令被告给付原告2020年3月至2020年7月未按规定缴纳五险中的失业保险给原告造成的损失7650元；3、请求判令被告给付原告拖欠的年终奖42元。4、请求判令被告给付原告因非法解除劳动关系的经济赔偿金55676.7元。5、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2011年5月4日被告与被告建立劳动关系，任清洗工一职，原告一直为被告提供劳动，但被告未按照国家相关规定为原告缴纳社会失业保险。2020年1月被告通知要与原告解除劳动关系，并以不发工资及年终奖等方式胁迫原告与案外人青海蜂鸟人力资源有限公司签订劳动合同，原告无奈之下于2020年4月10日申请了劳动仲裁，随后被告发放了一部分拖欠的工资及年终奖。2020年7月3日，原告收到了案号为城中劳人仲案字（2020）第94号经济赔偿金争议案件的《仲裁裁决书》，因原告不服裁决书裁决事项，现依法提起诉讼，请求法院判如所请。被告西宁水务服务有限公司辩称：2019年4月，由于答辩人经营状况不好需改制清算，对原有聘用职工进行安置，经研究决定原所有聘用员工从2020年1月1日起与第三方蜂鸟人力资源公司签订合同，但原告以各种理由拒签拖延至今。原告2020年1月20日请假10天回山东老家，由于疫情原因一直在山东老家，2020年3月2日回西宁后在家隔离14天，3月17日隔离期满，3月18日至4月30日一直处于旷工状态，累计旷工达44天，并不存在原告所说的非法解除劳动关系，而事实上原告属自动离职，其主张的经济赔偿金55676.7元无法律依据。原告诉称，被告拖欠其2020年1月、2月工资2934.46元与事实不符。答辩人2020年4月15日已发放到位，不存在拖欠工资的情况。工资发放明细为：1月份应发工资是3430元，扣除事假4天及社保金等，实发工资2441.95元；2月份应发工资1850元（因2月份因疫情未上班出工，所有的员工只享受基本工资，不享受绩效1000元，交通费80元和误餐费500元），扣除个人应缴的社保金，实发工资1491.95元。1、2月份实发工资合计3933.9元。原告该诉求与事实不符。原告诉称，被告拖欠其年终奖42元，事实为，被告已给原告发放2019年的年终奖1400元，扣除个人所得税42元，这是所有职工按照税费法的相关的要求扣除的，属于单独计算纳税的部分3000元。不超过3000元的，是按3%计算的。因此，扣除其个人所得税后，发到原告工资账户的金额为1358元，不存在拖欠。西宁市城中区劳动人事争议仲裁委员会城中劳人仲案字（2020）第94号仲裁裁决，对其42元的支持有误，请法庭予以纠正。原告主张失业损失7650元无法律依据，事实上原告既不服从安置，也不上班，而是无故旷工达一个半月之久,属自动离职。请求人民法院驳回原告的诉讼请求。原告李晨为支持其诉讼请求，向本院提交了下列证据：第一组证据：1、原告2011年至2020年的工资流水，2、转账记录，证明：1、原告自2011年5月至2020年2月在被告处工作9年的事实。2、证明原告离职前自2019年3月1日至2020年2月29日平均工资为3093.15元的事实。3、证明原告2020年1月1日至2020年2月29日工资共计6153.06元，实发3218.6元，被告欠付原告2934.46元工资的事实；第二组证据：微信聊天记录，证明原告1400元年终奖被扣税42元的事实。第三组证据：1、李晨同志续签合同约谈会议记录，2、微信聊天记录，3、转账记录，与第一组证据中的转账记录相互印证，证明：1、2020年1月起，被告就以不发放原告2020年1月、2月工资及2019年度年终奖等方式，强制要求原告与案外人青海蜂鸟人力资源有限公司签订劳动合同，原告于2020年3月31日申请劳动仲裁后，被告才发放了1月、2月部分的工资和上年度的年终奖。2、被告违反劳动合同法相关规定解除劳动合同，应当对原告进行经济赔偿的事实。第四组证据：请假单，证明2020年1月，原告向公司请假年休假10天，不存在请事假4天的事情。被告西宁水务服务有限公司质证认为：对第一组证据，2011年至2020年的工资流水没有异议，该款项发放到原告的账户上，但是原告在证明事项中所提到被告欠付2934.46元的工资，显然与事实不符，原告对于工资应发、实发、扣除的概念不清楚，我方在答辩状中已经表明，2020年第一个月首先要扣除原告4天的事假，因为我方是企业，并没有扣除原告4天的事假，并发放给原告，且相应的还有扣除社保金等等。2月份是因为疫情，我方作为企业，制定了自己不同的标准，但是保障了所有员工的基本生活，给原告发放的3933.9元和3218.60元并不冲突，其中716.1元的差距，实际上给原告交了社保，因此，不存在拖欠原告工资2934元的事实。第二组证据，微信聊天记录，因纳税是公民要应尽的义务，根据相关规定，对于年终奖纳税有两种方法，一是单独计算纳税，一个是并入综合所得纳税，而我方所采取的是单独计算纳税，原告的年终奖，按照国家规定扣除10%，计算后应扣除42元，是符合法律规定的。原告认为42元的税款不应扣除税是错误的。第三组证据，续签合同约谈会议记录、微信聊天记录、转账记录等等，对原告以该部分证据证明我方违反了劳动合同法的相关规定，属于非法解除劳动合同的证明事项不予认可，原告对此的理解存在偏差，因为我方已经处在经营不善的状况，我方将来就是要解散，现在我方也就留守几个人，企业已经不再运转，因此在2019年4月份时，已经就告知员工，要对他们另行安置。后将员工安置在蜂鸟公司时，其他员工都进行了安置，此时工资的发放，是属于劳务派遣，而工资最终还是由总公司支出。按照劳动法合同的规定，原告没有任何理由不服从安排。除原告外的其他员工都接受了我方的另行安排，但是原告拒绝签约，不去蜂鸟公司上班，最后旷工44天，完全是原告的个人行为，导致擅自自动离职，按照劳动合同法及相关的法律规定，原告失业是因其个人原因造成的。第四组证据，请假条，对此原告存在误解，我方在2019年确实职工都有10天的年休假，但自2020年1月1日起，是和蜂鸟公司签订合同，法律关系已经转换，此后原告应当向蜂鸟公司请假，而非向我方。因为作为我方来说已经没有权利给原告10天的休假的。蜂鸟公司在此期间扣除原告4天工资是按照事假处理的，而没有按旷工对待，也是很人性化的，故不存10天的休假。本院认为：原告提交的证据，能够证明其待证事实，故对上述证据本院予以采信。但对于原告所要证明的被告欠付其2020年1月、2月份工资的数额，应结合本案其他证据予以认定。被告西宁水务服务有限公司为支持其抗辩理由，向本院提交了下列证据：证据一、应聘登记表，证明原告入职时间。证据二、员工登记表，证明原告入职工资。证据三、水务服务公司人员的安置情况报告，证明被告经营不善，需注销公司，整体安置员工。证据四、被告的工会决议，证明被告安置职工转入第三方公司签订劳动合同。证据五、业务外包协议，证明被安置职工工资由青海蜂鸟人力资源有限公司发放，原告拒不签订合同，同时证明被告公司的其他员工都是在2020年1月1日开始与蜂鸟公司签订合同，原告没有具体理由拒签。证据六、蜂鸟公司付款回单和社保应缴的明细表，也涉及原告的诉讼请求，证明由蜂鸟公司给原告发放了1月、2月的工资。证据七、西宁水务服务有限公司年终绩效发放表，证明被告于2020年4月24日给原告发放了年终奖，并按相关规定扣除42元的税款。证据八、原告2020年1月至4月份的考勤，证明原告在疫情期间算全勤，工资照发，其隔离期满后，既不去蜂鸟公司签订合同，也不到被告公司上班，旷工42天，属旷工后自动离职。原告虽希望休长假，但是否准许还要通过所在企业。对于原告超出的4天，也没按旷工计算，是以事假来定。证据九、西宁城中区的劳动争议人事争议仲裁委员会（2020）第94号的仲裁书，证明该裁决书认定的事实没有错误，但是裁决事项中有关由被告给付原告年终奖42元存在错误，希望法庭纠正。原告李晨质证认为：证据一、应聘登记表的三性均予以认可。同时，再明确一下原告的入职时间是2011年5月4日。证据二、员工登记表，对其三性予以认可，但该份证据只能证明原告入职时的工资。证据三、水务服务公司人员安置情况报告，对其真实性予以认可，对其证明内容中所称经营不善，需注销清算整体安置员工的证明事项不予认可，该证据是被告单方面出具的情况报告，无法证明被告经营不善，需要注销清算，且截止到今日开庭时为止，被告在长达一年多的时间也没有注销清算的迹象，原告也没有收到过该份情况报告，故对于是如何安置的是不知情的。同时该份证据第二页第三项写到员工的基本工资为每月3000元，与原告所主张的事实差不多，但是与被告所称的基本工资有1000多元的差距是较大的。证据四、工会决议，对其三性均持有异议，在该工会决议的签字名单上没有原告方的签字，原告也不知道该工会决议的内容以及通知的事项。该工会决议表述原西宁水务服务有限公司所有员工全部转到第三方劳务公司进行签订劳动合同的表述，明显违反劳动合同法关于解除劳动合同规定。证据五、业务外包协议，对其真实性不持异议，但对证明方向有异议，业务外包协议中的发包和承包主体为被告和青海蜂鸟人力资源有限公司，其合同具有相对性。该协议不能证明原告拒不签订劳动合同，在此之前，原告与被告是劳动关系，原告与蜂鸟公司签订劳动合同后，就与原告之间变成了用工关系，法律关系发生了转变，被告这种解除原劳动关系的做法明显违背劳动合同法规定。证据六、蜂鸟公司付款回单社保应缴明细表，对该证据的真实性予以认可，原告也确实收到了2020年1月和2月的工资，但被告的证据目录上面写的是由蜂鸟公司发放给原告2020年1、2月工资，但没有写清楚发放的是全部的工资，因此，原告只认可收到了1、2月部分工资。证据七、西宁水务服务有限公司员工年终绩效发放表，对被告以该证据所要证明的事项部分认可，即认可收到了年终奖1358元，对于42元没有收到，该42元不应当作为税款扣除。证据八、2020年1月至4月考勤表，对该份证据三性均持有异议，首先，原告没有在该考勤表上签过字，对此事也不知情。同时，原告在2020年1月是请了年休假10天，并不存在请了4天事假的问题。被告所称原告旷工44天，是在被告拖欠原告2020年1月、2月的工资以及上一年度年终奖的前提下被迫离职，而不是自己主动离职。证据九、仲裁裁决书，对于该份证据的真实性不持异议，对于被告年终奖42元的裁决认定并没有问题，应当予以维持。本院认为：原告对被告提交的证据一、二、三、五、六、七、九的真实性不持异议，故对该部分证据本院予以采信。证据四，能够证明被告召集其工会成员开会形成的决议，故对该证据本院予以采信。证据八，因原告未与第三方签订劳动合同，没有到第三方去工作，第三方无权对原告的出勤进行考核，该证据不能证明被告的证明事项，故对该证据本院不予采信。根据当事人陈述和经审核确认的证据，本院认定事实如下：2011年5月4日起，原告入职被告处从事清洁工作，双方签订了一年的书面劳动合同，被告为原告缴纳了除失业保险外的其他社会保险。原告2019年度的平均工资为3093.15元。2019年12月1日，被告召集工会成员开会讨论并形成决议，称其公司经营状况不佳，连续亏损九年，目前已经资不抵债，面临破产重组的局面，原公司的所有员工全部转到第三方劳务公司进行签订劳动合同。2020年1月10日，被告与青海蜂鸟人力资源有限公司签订了一份《业务外包协议》，约定由被告将其二次泵房维护及清洗业务外包给该公司，承包期限为一年，自2020年1月1日至2020年12月31日。该协议的费用核算条款约定，以自然月作为外包服务费核算周期，双方约定，项目费按被告每月按实际服务业务核算出的外包服务费用，被告支付给承包单位的服务费用包括以下几个部分：（1）外包实际工作量服务费：以外包服务人员的具体薪酬标准为准。（2）管理费用：被告按照每月每人180元支付承包单位。支付形式为被告每月15日前向承包单位支付外包费用。该协议签订后，被告公司除原告外的其他员工均与青海蜂鸟人力资源有限公司签订了劳动合同，去该公司工作，但原告没有和该公司签订劳动合同，也没有去该公司工作。2020年3月26日，被告因此事找原告进行约谈，谈话中被告工作人员提出与第三方签订合同是由集团公司制定的政策，必须严格执行，原告等人的工资必须通过第三方发放，被告已无权发放，原告要求先解决其1、2月份工资及奖金发放问题后在谈续签合同事项，因双方对有关事宜存在分歧意见，原告未同意与第三方签订劳动合同。另查，被告于2020年4月24日给原告发放了2019年年终绩效奖，应发金额为1400元，扣除个税42元，实发1358元。被告给青海蜂鸟人力资源有限公司转付了劳务外包项目费用后，该公司制作的2020年1月、2月的工资表，其中1月应发工资为3430元、扣除事假4天工资630元、养老个人保险272.8元、医疗个人保险68.05元、失业个人保险17.05元，实发2441.95元，2月份工资，其中应发工资为1850元、扣除养老个人保险272.8元、医疗个人保险68.05元、失业个人保险17.05元，实发1491.95元。2020年4月15日，该公司给原告支付工资3218.6元。同时，该公司给原告缴纳了2020年1月、2月、3月的社会保险。2020年1月份，原告向被告请年休假10天，自2020年1月20日至2020年2月7日，并由被告相关部门负责人批准。2020年4月10日，原告向西宁市城中区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，请求裁决：1、要求被告支付原告2020年1月1日至2月28日所拖欠的工资2934.46元。2、要求被告支付原告2011年5月4日至2020年2月28日未按照规定缴纳五险中的失业保险给原告造成的损失4590元。3、要求被告支付原告拖欠2019年应享受的年终奖42元。4、要求被告支付原告2010年5月4日至2020年2月29日非法解除劳动关系经济赔偿金61863元。5、要求被告支付原告2011年5月4日至2020年2月29日用人单位未签订劳动合同的双倍工资20047元。该仲裁委员会于2020年7月1日作出城中劳人仲案字（2020）第94号仲裁裁决书，裁决由被告支付原告年终奖42元，驳回了原告的其他仲裁裁决请求。原告不服该裁决，向本院提起诉讼。庭审中，原告主张解除其与被告之间的劳动关系。本院认为：《中华人民共和国》劳动法第四条规定，用人单位应当建立和完善规章制度，保障劳动者享有劳动权利和履行劳动义务。本案中，原告于2011年5月4日起入职被告处从事清洁工作，双方签订了一年的书面劳动合同，建立起劳动关系。此后双方虽未继续签订书面的劳动合同，但原告继续在被告处从事工作至2020年年初，双方劳动关系存续。被告因其单位经济效益问题召集工会成员开会讨论并形成决议，决定将公司的所有员工全部转到第三方劳务公司进行签订劳动合同，该决议虽然是为解决被告公司原有职工的再就业问题作出的，之后被告与第三方签订劳务外包合同，且除原告外的其他职工也与该劳务外包单位签订劳动合同，去该单位工作，但该外包单位与被告是两个不同的法人单位，双方并无隶属关系。原告是与被告建立的劳动关系，被告在其经济效益出现问题后作出决议，要求其职工与其他单位签订劳动合同建立劳动关系以解决职工的就业问题，首先应当遵从其职工自愿原则，而不能采取强迫行为。对于不愿意与其他单位建立新的劳动关系的职工，应当依据相关劳动法律法规的规定解除双方之间的劳动合同或劳动关系并予以补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”本案中，被告虽以其经营状况不佳召开工会成员会议形成决议，决定将其职工全部转到第三方劳务公司进行签订劳动合同，并告知给原告，但原告未同意被告的安排，就此，被告应当依据上述法律规定，书面通知原告解除劳动合同并支付一个月的工资后解除与原告之间的劳动关系，但被告未按照上述法律规定履行相关手续，导致原告与被告之间的劳动合同不能继续履行，被告的行为违反《中华人民共和国劳动合同法》第四十条之规定，属于违法解除与劳动者之间的劳动关系，依据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，被告应当承担相应的法律责任。关于原、被告之间的劳动关系，原告在申请劳动争议仲裁时，已提出解除双方的劳动关系，被告在劳动争议仲裁及本案的审理中，也提出原告旷工，属于自动离职，双方劳动关系已解除，故应解除双方劳动关系。关于原告主张由被告支付其2020年1月、2月拖欠的工资2934.46元之诉讼请求，因审理查明，被告虽支付了原告该部分工资，但因原告于2020年1月份向被告请年休假10天，而员工享受年休假既是法律规定，也符合被告单位的规定，且原告与被告之间建立劳动关系，原告并未与第三方签订劳动合同，其被管理职责仍应由被告负责，被告所述自2020年1月1日起不再享有对员工请假的审批权的理由不能成立，故被告给原告发放的2020年1月份工资中扣除事假4天的工资不当，依据被告给原告发放的2020年1月份工资表，应发数额为3430元，扣除应缴纳的社会保险费358.05元，应发放3071.95元，被告发放给原告2020年2月份的工资数额是根据处于疫情期间的特殊情况制定的，该行为符合客观情况，故对原告要求被告补发该月所拖欠的工资的诉讼请求本院不予支持。两次工资相加数额应为4563.9元，被告向原告发放的数额为3218.6元，因此欠付原告1345.3元，对于该部分工资，被告应予支付。关于原告主张由被告给付其2020年3月至2020年7月未按规定缴纳五险中的失业保险给原告造成的损失7650元之诉讼请求，因被告自双方建立劳动关系后，未给原告缴纳失业保险金，由此给原告造成损失，故被告应予赔偿，原告的该项诉讼请求成立，本院予以支持，原告所计算的该损失数额符合相关标准，对此本院予以确认。有关原告主张由被告给付其拖欠的年终奖42元之诉讼请求，因劳动人事争议仲裁机构已对此作出裁决，而被告未对此提起诉讼，其在本案原告提起的诉讼中要求法院进行纠正，不符合法律规定，对此本院不予支持，被告应当给付原告该项费用，原告的该项诉讼请求成立，本院予以支持。有关原告主张由被告给付其因非法解除劳动关系的经济赔偿金55676.7元之诉讼请求，因被告未按照法律规定与原告解除劳动关系，其行为违法，故被告应当向原告支付违法解除劳动合同的经济补偿金，原告的该项诉讼请求成立，本院予以支持，原告计算的经济补偿金数额符合相关规定，本院予以确认。被告所持抗辩理由不符合相关法律规定，亦不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第一条之规定，判决如下：一、原告李晨与被告西宁水务服务有限公司的劳动关系解除。二、被告西宁水务服务有限公司给付原告李晨欠付2020年1月、2月工资1345.3元、因未缴纳失业保险给原告造成的损失7650元、2019年年终奖42元、违法解除劳动关系的经济赔偿金55676.7元，合计64714元，由被告于本判决发生法律效力后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告承担（该费用原告已预交，由被告随上述款项一并支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省西宁市中级人民法院。审判员 史长州二〇二〇年十月十九日书记员 马秋梅附：《中华人民共和国劳动法》第四条用人单位应当依法建立和完善规章制度，保障劳动者享有劳动权利和履行劳动义务。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。