陕西省神木市人民法院民 事 判 决 书（2020）陕0881民初4281号原告：赵民娃，男，1969年2月出生，汉族，陕西省人。被告：神木市天运运输有限责任公司。法定代表人：霍绍发，该公司董事长委托诉讼代理人：高建强，陕西文星律师事务所律师。委托诉讼代理人:高敏，陕西文星律师事务所律师。原告赵民娃与被告神木市天运运输有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月4日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赵民娃与被告神木市天运运输有限责任公司的委托诉讼代理人高敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告赵民娃向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金共计72792元；2.判令被告向原告支付从2011年5月至2020年4月期间延长工作时间加班费共计425254元；3.判令被告向原告赔偿因其未缴纳失业保险给原告造成的损失29160元；4.判决被告向原告补缴法定的养老、医疗、失业保险及住房公积金；5.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告从2011年5月9日通过招聘进入被告公司工作从事保安一职。2014年5月20日开始从事换热站操作工一职，供热期间每上24小时班，休息24小时。2020年1月19日，原告刚从连续24小时的夜班里下班，就被要求去安装仿花美化厂区，其他人员都是利用上班时间安装，唯独原告一人连续24小时上班后刚下班正处于身心疲惫的时候，就被要求继续加班工作。原告拒绝后，即被被告于2020年4月9日发文开除。原告向神木市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求被告支付经济赔偿金等费用，但仲裁委员会未支持原告的请求，故原告起诉至法院。被告神木市天运运输有限责任公司辩称：被告不属于违法解除劳动合同，被告与原告所签订的劳动合同期限已届满。1.原告违反劳动纪律与规章制度。被告与原告签订的劳动合同期限为2019年5月9日至2020年5月8日。根据劳动合同第4款第2项（即劳动法第二十五条）和第5款第2、3项（即劳动法第二十六条）的规定，被告有权解除劳动合同。本案中，原告在工作中多次违反被告的规章制度，拒不配合公司集体工作安排，且2020年春季为疫情严重期，被告整体运营状况严重受损，换热站本职工作清闲不需要超生产所需人员，因此被告依法提前30日即2020年4月9日，经研究决定依合同约定终止与原告的劳动合同。但终止劳动合同的通知书并未实际送达原告，原告在2020年4月10日却拒绝前来继续工作也拒绝调整岗位。2.经协商原告已同意终止劳动合同并签字确认。通过多次沟通协商，原告已经同意终止劳动合同，并于2020年4月13日，在因终止劳动合同医疗保险与住房公积金单位承担部分不再扣除的说明书上签字确认。因此被告属于协商一致依法终止劳动合同，无需支付赔偿金。3.原告终止劳动合同之间12个月平均工资为2050元。被告2019年至2020年4月平均工资为3050元，其余部分为安全奖与加班绩效、夜班补助费用，加班绩效、夜班补助费用为实际劳动产生的费用，不应包括在平均工资范围内。二、被告请求的加班费无法律与事实依据。1.2018年5月8日之间的劳动合同已履行完毕已过诉讼时效，且原告无异议。终止劳动关系时，原告与被告签订的劳动合同期限是2019年5月9日至2020年5月8日。在此之前的劳动合同均已履行完毕，且均支付奖金、加班绩效费用与夜班补助费用，在合同有效期内，原告均未对加班费用提出过任何异议。因此，2018年5月9日前的加班费，被告已支付，原告无异议，且已过诉讼时效，不应被支持。2.非供暖期均无夜班，白班轮休，工作时间少于法定工作时间，且足额支付工资并额外支付绩效费用、奖金等。1）.原告的工作是换热站操作员。在非供暖期，即每年11月前与4月后，只有白班，且每月实行两人轮休制，平均每周工作37.5小时，低于法律规定的每周工作40小时。《陕西省关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第九条规定实行以工作周期或月、季为周期的综合计算工时工作制的，可采取适当的工作轮班制度和工作、休息办法，月平均工作时限不超过169小时。实行不定时工作制的，可采取轮休调休的办法，保证职工全年休息111天。因此被告的生产特点及工作所需，可依法实行轮班制工作方式。周六周日上班并未违反劳动法及相关法律法规的规定，只要安排补休或支付劳动报酬即为合法。原告在白班轮休期间，每月工作150小时，每月休息15天，工作时间远少于法定工作时间每月169小时。且原告每年休息205天，其中180天为轮休假期，10天为带薪年假，15天为检修停产期（工资正常发放）。被告在经营状况良好的情况下，本着照顾员工的初心，每月在基本工资、岗位工资、工龄工资的基础上，按月支付安全奖，并额外支付轮休上班期间的加班津贴，工资待遇远高于本地通岗位平均2200元的工资水平，因此，无需另行再次支付加班费。2）.因被告生产特点及原告岗位的特殊性，在供暖期即11月至次年3月底，需夜班值班，采取轮休工资的方式，上一天休一天，且工作室提供休息的地方，全年免费提供住宿，并支付每月平均加班津贴500元与夜班每班补助20元，每月根据夜班情况支付安全奖300元，因此原告每月能领取近4000元劳动报酬。根据《陕西省人力资源和社会保障厅、陕西省财政厅关于提高企业职工夜班津贴标准的通知》，被告向原告支付的加班津贴和夜班补助远高于法律法规规定的标准，无需另行支付加班费。3）.检修期不上班但支付全额工资。每年定期检修15天至20天，检修期无任何工作任务，原告本质上完全不上班，被告全额支付工资、绩效与其他福利待遇。4）.原告工作年限不满10年，但被告每年给予原告10天的带薪休假。原告的年休假远高于相关规定的年休假期，休息时间符合法律规定。5）.被告将原告和其他办公室人员、重体力操作职工一视同仁，各种福利待遇远高于本地区同岗位工资待遇，原告无法定理由请求支付加班费。三、原告请求的失业损失费无事实和法律依据。根据实业保险条例、陕西省《失业保险条例》实施办法的相关规定，原告仅失业几个月，且未依法办理实业登记，无就业意向，过错应由其自己承担。因此，被告并未产生相当于请求数额的失业保险损失费用，该请求不应予以支持。四、被告在合同履行期内，已为原告依法缴纳各项社保费用。因此，被告无需另行缴纳。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人提供的证据，本院认定如下：1.原告提供劳动合同书三份，该合同均无双方当事人签字页，且为复印件，本院对该证据的真实性不予采信。2.原告提供交接班记录表，被告对该表的真实性无异议，但该表仅为2020年1月18-20日的交接表，结合双方陈述，本院对原告供暖期间上一天休一天的事实予以采信，该表不能证明其证明目的，本院对其证明目的不予采信。3.原告提供处理决定及其通报，被告对该证据的真实性予以认可，本院对该证据的真实性和证明目的均予以采信。4.原告提供住房公积金证明，该证据系复印件，且模糊不清，无法看清具体内容，本院对该证据的真实性和证明目的均不予采信。5.原告提供银行流水，该证据来源合法、内容真实，与本案具有关联性，本院予以采信。6.被告提供营业执照复印件、法定代表人身份证明、法定代表人身份证复印件，该证据来源合法、内容真实，与本案具有关联性，且原告无异议，本院予以采信。7.被告提供劳动合同、扣款说明，原告无异议，本院对该证据的真实性予以采信，对劳动合同从2019年5月9日至2020年5月8日，采用计时工资制，实际解除劳动关系日为2020年4月9日的事实予以采信。8.被告提供夜班补助方案通知一份、夜班补助表一份、供热站补助表两份、交接班记录表两份、请假条、2018年至2020年工资表明细，本院对除工资表明细以外的证据的真实性予以采信，对其证明目的不予采信。8.被告提供社保缴纳统计单三张、社保缴纳明细清单六张、缴费证明一张、各项社保费用核销单、缴费汇总表、银行回执三张，结合被告的证明目的，不属于本院审理范围，本院不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年5月9日，原告进入被告神木市天运运输有限责任公司工作，每年签订劳动合同，2019年签订劳动合同的截止日期为2020年5月8日。工作期间参加养老、医疗、生育及工伤保险。2020年4月7日，被告以原告“工作态度不端正，不服从工作安排”为由给予原告处罚。2020年4月9日，被告发文决定与原告赵民娃解除劳动关系。原告在劳动合同解除前十二个月的平均工资为3708元。本院认为，本案中，原告因“平时工作态度不端正，不服从工作安排”，被告在年度合同终止前一个月下发通知各部门，解除与原告的劳动合同关系。根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条规定，劳动者严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。原告在“平时工作态度不端正，不服从工作安排”是否构成严重违反劳动纪律或者被告公司的规章制度，被告并无其他有效证据证明该情况属于严重违反劳动纪录或规章制度的情形。且被告解除与原告劳动合同关系的行为也不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的可以解除劳动合同的情形，故被告属于违法解除劳动合同关系，应当向原告支付违法解除劳动合同赔偿金，赔偿金标准按照原告在劳动合同解除前十二个月的平均工资的2倍计算，共计66744元（3708元×9个月×2倍）。原告要求被告支付2011年5月至2020年4月的加班费。首先应明确工资构成除基本工资外，还包括岗位工资、绩效工资等。根据庭审调查，原告系换热站操作员，上一天班休息一天，则按照我国劳动法的规定，原告每周上班时间必然超出法定最长工作时间（44小时），即原告工作性质决定存在其所说的“加班”情况，因双方签订合同中约定实行计时工资制，那么工资中就必然包含“加班”工资。原告称2014年前从事保安工作，但未提供任何证据，且又未提供证据证明其存在加班的事实，且明显超出诉讼时效。综上，原告主张被告未支付其加班工资，要求被告支付加班工资的请求，本院不予支持。原告要求被告赔偿未缴纳失业保险造成的损失，因被告未缴纳失业保险金，应当向原告赔偿失业保险待遇损失。参考陕西省人力资源和社会保障厅、陕西省财政厅发布的《关于调整陕西省失业保险待遇标准的通知》，赔偿标准应为1620元/月，原告要求被告赔偿18个月的损失，但从解除劳动关系时至庭审当月为5个月，赔偿应当以实际发生时间为宜，共计8100元（1620元×5个月）。原告要求被告补缴各项保险及住房公积金，该项请求不属于人民法院受理范围，本院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条之规定，判决如下：一、由被告神木市天运运输有限责任公司在本判决生效之日起十五日内支付原告赵民娃经济赔偿金66744元。二、由被告神木市天运运输有限责任公司在本判决生效之日起十五日内赔偿原告因未缴纳失业保险造成的损失8100元。三、驳回原告赵民娃的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告神木市天运运输有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。审判员  韩彦军二〇二〇年十月三十日书记员  李 艳