河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫02民终2578号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司。统一社会信用代码：91410200793242156H。住所地：开封市黄河路北段阳光新天地**楼**。负责人：胡永庆，总经理。委托诉讼代理人：朱艳丽，河南隽秀律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：焦元龙，男，1981年10月10日生，汉族，住，住河南省开封市顺河回族区/div>被上诉人（原审被告）：刘建生，男，1965年9月28日生，汉族，住，住河南省开封市禹王台区/div>上诉人中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司（以下简称平安财险开封公司）因与被上诉人焦元龙、刘建生机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省开封市禹王台区人民法院（2020）豫0205民初853号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月17日受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人平安财险开封公司委托诉讼代理人朱艳丽，被上诉人焦元龙、刘建生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安财险开封公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判，不服金额为19331.19元；2、二审诉讼费用由焦元龙、刘建生承担。事实与理由：1、依据商业保险示范条款有关规定，刘建生在交通事故发生后驶离现场，平安财险开封公司在商业险范围内不应承担赔偿责任；2、诉讼费系间接损失，不应由平安财险开封公司承担。焦元龙辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，判决客观公正。交警部门作出的事故认定，当事人均无异议，应当作为确认本案事故责任的依据。刘建生在交通事故发生后驶离现场，并未导致事故性质、原因、损失程度等产生难以确定的情形，平安财险开封公司在商业险范围内不应承担赔偿责任的上诉理由不能成立。刘建生辩称，事故发生时刘建生并不知情，其回家后发现倒车镜没有了就去报案，如果知道当时发生了交通事故刘建生就不会走。刘建生投保了保险，应由平安财险开封公司承担赔偿责任。焦元龙向一审法院起诉请求：1、判令刘建生、平安财险开封公司赔偿医疗费22891.19元、误工费18400元、护理费11512.88元、住院伙食补助费4600元、营养费1840元、交通费1840元、伤情鉴定检查费949元，合计62033.07元。2、诉讼费用由刘建生、平安财险开封公司承担。一审法院认定事实：2017年11月27日19时20分许，刘建生驾驶豫Ｂ×××**小型轿车（该车所有人：马涛）由东向西行驶至开封市禹王台区禹王路禹王台公园门前将由东向西行走的焦元龙撞倒，造成焦元龙受伤的交通事故。事故后刘建生驾车驶离事故现场，于当晚20点20分左右，驾驶肇事车到繁塔派出所报警。开封市公安局繁塔派出所作出汴公交繁认字【2017】第1127-1号道路交通事故认定书，认定刘建生负该事故全部责任，焦元龙不负该事故责任。肇事车辆在平安财险开封公司投保有交强险和30万元商业三者险（不计免赔），事故发生在保险期限内。焦元龙受伤后被送至中国人民解放军第一五五医院住院治疗，2018年2月27日出院，住，住院92天去医疗费22891.19元。入院诊断：1、肋骨骨折（第9、10、11肋）；2、右足第一跖骨基底部骨折。出院医嘱：1、注意避免剧烈活动及久站，逐渐加强功能锻炼。2、定期复查肋骨及右足影像检查，了解骨折愈合情况。3、不适随诊。焦元龙住院期间，由家属护理。另查明，刘建生在焦元龙住院期间垫付医疗费12000元。一审法院认为，公民的人身权、生命权、健康权依法应受保护，行为人对他人的人身权、生命权、健康权造成侵害，应当承担赔偿责任。公安部门作出的事故认定，当事人均无异议，应当作为确认事故责任的依据。根据我国法律规定，侵害公民身体造成伤害的，应赔偿医疗费等相关费用。《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条之规定，因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；所有人有过错的，承担相应的赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案肇事车辆在平安财险开封公司投保有交强险和商业三者险，焦元龙因此事故所造成的损失首先由平安财险开封公司在交强险限额内予以赔偿，对于商业险赔付，平安财险开封公司未提交证据证明其应当免责，对其抗辩理由，一审法院不予采信。交强险不足部分由平安财险开封公司在商业三者险限额范围内予以赔偿。关于焦元龙主张的医疗费22891.19元、住、住院伙食补助费4600元和营养费1840元的问题疗费22891.19元有住院病历和发票为凭，一审法院予以支持。参照河南省关于人身损害赔偿的相关赔偿标准，焦元龙住院92天，其主张伙食补助费4600元、营养费1840元，一审法院亦予以支持。上述医疗费22891.19元、住、住院伙食补助费4600元和营养费1840元计29331.19元，由平安财险开封公司在交强险医疗费范围内赔偿10000元，下余19331.19元由平安财险开封公司在商业三者险范围内赔付。关于焦元龙主张的误工费18400元、护理费11512.88元、交通费1840元。焦元龙住院误工收入减少是客观存在的，但其未能提供有效证据证明其减少的收入，参照2019年度河南省居民服务业和其他服务业的标准，误工费应为11811元（46858元÷365天×92天）；超出部分，一审法院不予支持。焦元龙住院期间需要人陪护，根据其住院天数和2019年度河南省居民服务业和其他服务业的标准计算，其主张的护理费11512.88元不超过规定，交通费1840元亦在合理范围之内，一审法院均予以支持。焦元龙主张的伤情鉴定检查费949元，有伤情程度鉴定书和发票为凭，一审法院予以支持。上述误工费11811元、护理费11512.88元、交通费1840元、伤情鉴定检查费949元，共计26112.88元，不超出交强险伤残赔偿金限额，由平安财险开封公司在交强险伤残赔偿金范围内赔偿。焦元龙的损失已由平安财险开封公司足额赔偿，刘建生垫付的12000元，其中7000元不要求返还，系对自己权利的处分，剩余的5000元，焦元龙应当返还给刘建生。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司在交强险和商业三者险范围内赔偿焦元龙医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤情鉴定检查费和交通费共计55444.07元；二、焦元龙返还刘建生垫付费用5000元；三、驳回焦元龙的其他诉讼请求。上述一、二项判决，于本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取为675元，由焦元龙负担465元，中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司负担210元。本院二审期间，双方当事人未提交新证据。经二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案中，平安财险开封公司上诉称驾驶人发生交通事故后驶离现场属商业险免责条款，但未举证证明其已就该免责条款尽到了明确说明义务，该免责条款不具有法律效力。故对平安财险开封公司在商业险范围内不承担赔偿责任的上诉理由，本院不予支持。平安财险开封公司作为本案一审被告，一审法院在判决其承担赔偿责任的同时判决其承担诉讼费符合法律规定，对平安财险开封公司的该上诉理由，本院亦不予支持。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费283元，由中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  谷长东审判员  杨秋玲审判员  单国生二〇二〇年十月二十八日法官助理李德作书记员贾若瑶