长春净月高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉0194民初449号 原告：闫立国，男，汉族，1972年2月21日出生，现住长春市宽城区。 委托代理人：王晶，吉林正基律师事务所律师。 被告：吉林省建安消防安全工程有限公司，住所地长春市净月高新技术产业开发区福祉大路盛世赛鸽院内。 法定代表人：杨秀杰，总经理。 委托代理人：王晓慧，辽宁政德律师事务所律师。 委托代理人：吕杨，系该公司主管。 原告闫立国诉被告吉林省建安消防安全工程有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序独任审判，公开开庭进行了审理。原告闫立国及其委托代理人王晶，被告吉林省建安消防安全工程有限公司的委托代理人王晓慧、吕杨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告闫立国诉称，原告闫立国2014年10月26日经被告单位经理周云龙招聘到被告单位担任力工，双方口头约定每日工资220元，未签订劳动合同。2014年10月30日，原告在工作时掉入地下室坑内受伤，周云龙将原告送达武警吉林总队医院医治，医院诊断为“右股骨粗隆间粉碎性骨折”。周云龙代表被告交纳了1000元住院押金，原告住院19天。经原告申请，2018年12月28日长春市人力资源和社会保障局认定原告受伤属于工伤；2019年6月28日经长春市劳动鉴定委员会认定原告伤残等级为9级。原告因工伤导致身体及精神遭受巨大伤害，被告一直未予配合办理赔偿事宜，故为维护自身合法权益，原告诉至法院，请求判令：1.判令被告支付原告医药费40,785.10元（已减除被告垫付的1000元），住院伙食补助费1900元=100元/天*19天，住院期间护理费2662.28元=140.12元/天*19天，交通费200元，以上合计人民币45,547.38元；2.判令被告与被告解除劳动关系，判令被告支付原告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金共计人民币119,625元=25月*4785元/月；3.判令被告支付拖欠的原告工资1100元=220元/天*5天；4.判令被告支付原告停工留薪期工资57,420元=16月*4785元/月。 被告吉林省建安消防安全工程有限公司辩称，工伤赔偿事实不存在，被告从未雇佣过原告，也不知道所谓的周云龙是哪个单位的，并且与原告什么关系，周云龙与被告不存在代为招工或者代为用工的任何关系。原告申请鉴定工伤没有相应的足够的客观证据为佐证，存在三个不明，摔伤地点不明，原因不明，过程不明。长春市人社局工伤鉴定意见书没有认定原告为工伤的相关证据，而被告在提起行政诉讼时候，一审铁路运输法院，二审铁路运输中级法院根本没有就如何认定原告构成工伤的基本证据及相关事实，即工伤认定决定书合法性进行审查，同时对人社局工伤认定的文书送达程序合法性进行审查，尽管行政诉讼发生法律效力，被告已经提起再审申请，已被省法院立案受理。人社局工伤认定仅仅作为民事诉讼中证据，具有可质证性，并且具有相反的证据可以推翻国家机关作出的文件所认定的事实，人民法院同样对该证据不应予以采信。为此被告不同意原告所有诉求，请法院作出公正裁决。 经审理查明，被告于2014年从长春中东广场房地产开发有限公司分包了长春北城（D、E地块）消防自动报警工程，并于2014年9月26日将工程转包给了案外人孙晓亮。2014年10月30日，原告在中东北城综合体施工过程中摔伤，后原告被送往武警吉林省总队医院救治，共住院治疗19天，出院诊断为：右股骨粗隆间粉碎性骨折。原告此次住院共花费医疗费41,629.1元，出院后复查花费复查费146.5元。2018年12月28日长春市人力资源和社会保障局作出长人社工人字第【2018】10号《工伤认定决定书》，决定书载明《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条“（四）用人单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用人单位为承担工伤保险责任的单位”，故认定原告属于工伤，工伤部位为右股骨粗隆间粉碎性骨折。2019年6月28日，长春市劳动鉴定委员会对原告进行了劳动能力等级鉴定，经鉴定原告伤残等级为玖级。 2020年5月25日，被告因不服长人社工人字第【2018】10号《工伤认定决定书》将长春市人力资源和社会保障局起诉至长春铁路运输法院，要求撤销上述《工伤认定决定书》，长春铁路运输法院于2020年6月22日作出（2020）吉7101行初73号行政裁定书，裁定驳回被告的起诉。后被告不服，上诉至吉林省长春铁路运输中级人民法院，吉林省长春铁路运输中级人民法院于2020年9月24日作出（2020）吉71行终151号行政裁定书，维持原裁定。 上述事实，有分包合同、包工合同、工伤认定决定书、伤残等级证书、门诊手册、住院病历、医疗费票据、裁定书等经庭审举证、质证的证据及原、被告陈述在卷为凭，足资认定。 本院认为，第一，本案中，被告对长春市人力资源和社会保障局作出的第【2018】10号《工伤认定决定书》不予认可，但被告并未举出足以推翻上述决定书的相反证据，且被告起诉长春市人力资源和社会保障局要求撤销上述决定书的诉请已被长春铁路运输法院裁定驳回，故本院对上述《工伤认定决定书》予以采信，被告应对原告承担工伤保险责任。第二，关于原、被告之间是否存在劳动关系的问题，原告与被告并无身份上的从属和依附关系，不受被告劳动规章制度的制约，亦不享有被告的劳动保护、福利和社会保险等待遇，被告未直接招用过原告亦未向其支付过报酬，故双方不存在劳动关系，对原告主张的要求与被告解除劳动关系的诉请本院不予支持；同时，被告将工程转包给不具备用工主体资格的组织或自然人并不必然导致其与原告之间形成事实劳动关系，故对原告主张的要求被告支付其拖欠工资的诉请本院亦不予支持。第三，关于原告的月工资数额，原告主张其日工资为220元，但原告仅举证了证人证言，而并未举出任何书面的工资记录等证据证明，且根据原告自述及证人证言可知，原告系在工地工作第五天受伤，证人亦在工地工作不满10日，故对原告主张的日工资数额本院不予采信。长春市人力资源和社会保障局《关于进一步做好建筑施工企业农民工参加工伤保险工作的通知》（长人社[2011]11号）规定，确定建筑施工企业职工本人工资，采取与职工职业技术资格等级挂钩的办法，对未取得职业技术资格等级证书的工伤职工，其本人工资按上年度全市职工月平均工资的60%计算。2013年长春地区在岗职工月平均工资为4297元，故原告作为在长春地区工作的建筑施工企业的农民工，其工资应确定为2578.20元/月（4297.00元/月×60%）。第四，被告应向原告支付的数额，1、医疗费，原告自认被告已为其垫付1000元，故本院依法保护原告医疗费40,775.6元；2.住院伙食补助费，根据《吉林省实施办法》第三十五条规定：“工伤职工住院进行工伤医疗、工伤康复及配置辅助器具期间的伙食补助费，按照统筹地区上年度职工日平均工资10%的标准，由工伤保险基金支付……”2013年长春地区在岗职工日平均工资为197.56元，原告共住院19天，故本院依法保护原告住院伙食补助费375.36元（197.56元/日×19日×10%，）；3.护理费，根据《吉林省实施办法》第三十四条规定：“……停工留薪期内需要护理的，由用人单位指派专人护理。用人单位不派人护理的，按照统筹地区上年度在岗职工平均工资１人的标准支付护理费”，故原告的护理费应为3753.64元（197.56元/日×19日），现原告主张2662.28元并未超出相关规定，故本院依法予以支持；4.交通费，本院酌情保护200元；5.停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”原告系右股骨粗隆间粉碎性骨折，参照《吉林省工伤职工停工留薪期分类目录》停工留薪期为3个月，故本院依法保护原告停工留薪期工资7734.6元（2578.20元/月×3月）；6.一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定九级伤残的从工伤保险基金支付一次性伤残补助金9个月的本人工资，故本院依法保护原告一次性伤残补助金23,203.8元（2578.20元/月×9月）；根据《吉林省实施办法》第四十条规定，伤残等级为九级的工伤职工一次性工伤医疗补助金为9个月本人工资，一次性伤残就业补助金为7个月本人工资，故本院依法保护原告一次性工伤医疗补助金23,203.8元（2578.20元/月×9月）、一次性伤残就业补助金18,047.40元（2578.20元/月×7月）。 综上，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《吉林省实施办法》第二十五条、第三十四条、第三十五条、第四十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告吉林省建安消防安全工程有限公司于本判决生效后七日内向原告闫立国支付医疗费人民币40,775.6元、住院伙食补助费人民币375.36元、护理费人民币2662.28元、交通费人民币200元、一次性伤残补助金人民币23,203.8元、一次性工伤医疗补助金人民币23,203.8元、一次性伤残就业补助金18,047.40元、停工留薪期工资人民币7734.6元、以上共计116,202.84元； 二、驳回原告闫立国的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告吉林省建安消防安全工程有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。 审判员  刘馨嵘 二〇二〇年十月二十八日 书记员  冯泳龙