吉林省白山市江源区人民法院   民事判决书   （2020）吉0605民初618号   原告：谢艳晶，女，1979年5月21日出生，汉族，白山市江源区阳光宝贝幼儿园园长，住白山市。   原告：白山市江源区阳光宝贝幼儿园，住所地：白山市江源区孙家堡子街。   经营者：谢艳晶。   二原告委托诉讼代理人：崔卫国，吉林靖吉律师事务所律师。   被告：邢继春，女，1989年1月22日出生，汉族，无职业，住白山市。   原告谢艳晶、白山市江源区阳光宝贝幼儿园（以下简称幼儿园）与被告邢继春追偿权纠纷一案，本院于2020年9月4日立案后，依法适用简易程序公开开庭审理了本案。本案当事人及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   谢艳晶、幼儿园向本院提出诉讼请求：请求被告承担185600元赔偿款。事实和理由：陈宝峰是原告方幼儿园的小朋友,2019年11月5日下午2点左右陈宝峰犯癫痫病送至医院抢救，但仍未挽救回陈宝峰小朋友的生命。根据吉迪安司鉴定中心（2019）病鉴定第92号病理鉴定意见分析说明陈宝峰属“癫痫病发作猝死”。白山市江源区人民法院(2020）吉0605民初48号判决书第6页，综合本案各情形判决认定，幼儿园与被告方对陈宝峰死亡赔偿承担次要责任，按40%的赔偿比例承担265082.60元。邢继春属原告方的保育员，根据原告与被告方共同遵守的“阳光宝贝幼儿园安全保卫奖罚制度”第三条上班期间发生的安全事故造成不良影响的员工，要承担80%赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身伤害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条:雇员因故意或过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任，雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。本案中2019年11月5日陈宝峰午睡时发生抽搐却未被邢继春发现和察觉，未尽到管理和看护职责，应当承担至少80%的赔偿责任。此案经白山市江源区人民法院（2020）吉0605执265号执行总额271636元（其中谢艳晶交纳240000元，邢继春交纳31636元)原告方认为被告应承担赔偿额271636元的80%即217300元，扣除被告已交纳的31636元(217300元-31636元=185600元）原告方请求向被告追偿185600元，故起诉至法院，请求法院判如所请。   邢继春辩称，我于2016年3月份左右，应聘于幼儿园工作，我尽到了我能力范围内的注意义务,对幼儿陈宝峰死亡的赔偿责任不应该归责于我。江源法院(2020)吉0605民初48号判决书明确指出孩子的死亡与我没有因果关系，而我也尽到了能力范围内应尽的对孩子的看护与注意义务，判决书虽判我承担连带责任,但我从职业道德和感情出发已拿出约31600元付给死者家属，来弥补家属的失子之痛。陈宝峰本身就有癫痫病史，应该安排有医护经验的人看管,但幼儿园却让我这样一个没有任何管理经验的人来看护，最后导致死亡赔偿案件的发生，这一行为足以证明幼儿园没有尽到教育管理职责，所以幼儿园应承担所有的赔偿责任。原告诉状中所依据的《阳光宝贝幼儿园安全保卫奖罚制度》让我承担赔偿数额80%这一规定，我认为应遵循公平原则确定各方的权利与义务，《阳光宝贝幼儿园安全保卫奖罚制度》违背上述法律的规定应属无效条款；在我看护的所有的健康孩子中，睡觉时偶尔都会有些抖动与伸腰的动作，这是我在工作中经常亲眼看到的，陈宝峰在发病前也有类似动作，此动作与健康孩子并无区别。对于我一个没有任何医护技能的人来说，我无法辨别这是患病前的异常举动，这与我尽不尽到注意义务没有关系。基于以上理由本案原告应对这一赔偿事实负全部责任。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：邢继春于2016年3月份左右，应聘于幼儿园工作。2019年5月至8月陈宝峰在幼儿园接受保育和教育,6月份在幼儿园出现过抽搐症状经谢艳晶掐其人中穴位后苏醒，9月至10月到榆树市生活。2019年11月1日再次回到幼儿园。11月5日12时许，陈宝峰和其他孩子吃完午饭后上床睡午觉，期间，邢继春因陈宝峰不睡便用手扒拉陈宝峰的手、掐陈宝峰的耳朵，之后还用右边的身子压着陈宝峰的屁股和腿部不让其动。邢继春离开陈宝峰睡觉的床坐到旁边的凳子后，陈宝峰在13时9分许出现短暂的抽搐未被邢继春发现和察觉，13时14分许邢继春请假外出，由谢艳晶看管幼儿园的孩子，邢继春回来后继续由邢继春看管孩子。14时许，邢继春叫陈宝峰起床时发现陈宝峰闭着眼睛嘴里发出呼呼的声音、扒拉不醒。谢艳晶夫妇简单施救无效与陈宝峰家人联系后，谢艳晶之夫驾车拉着陈宝峰的姥姥将陈宝峰送到白山市泰康医院抢救，14时30分许到医院，经接诊医生检查其已没有脉搏和心率。吉林迪安司法鉴定中心出具法医病理鉴定司法鉴定意见为：1.陈宝峰的死亡系因癫痫发作猝死;2.无法确定外力作用与陈宝峰死亡的因果关系;3.陈宝峰的死亡与自身疾病有直接因果关系。陈宝峰的父母将本案当事人均起诉至本院，本院作出（2020）吉0605民初48号民事判决书，认为“陈宝峰曾于2019年6月在幼儿园发生抽搐，幼儿园在日后的看护过程中理应加大力度，认真履行看护、管理的职责。然陈宝峰2019年11月5日睡午觉时发生抽搐却未被邢继春发现和察觉，足以证明幼儿园未尽到管理、看护职责。故，幼儿园及开办人谢艳晶和员工邢继春应对陈宝峰的死亡承担相应的责任。根据鉴定意见，确认陈宝峰的死亡系癫痫发作猝死与自身疾病有直接因果关系，确定幼儿园、谢艳晶、邢继春对陈宝峰死亡赔偿承担次要责任，按40%的赔偿比例计算赔偿金额”，判决幼儿园、谢艳晶、邢继春赔偿陈宝峰的父母因陈宝峰死亡的死亡赔偿金、丧葬费及精神抚慰金计265082.60元。在案件执行中谢艳晶交纳240000元，邢继春交纳31636元，共交纳271636元（包含案件受理费及执行费）。   另查明，幼儿园是经江源区教育局批准开办的，并由教育局颁发了民办学校办学许可证，有效期限为2018年5月14日至2021年5月13日。谢艳晶称幼儿园是其个人开办的，工商局不给办理营业执照。   本院认为，因幼儿园没有办理营业执照，其不具备用工主体资格，故邢继春与谢艳晶、幼儿园形成的是雇佣关系。幼儿园、谢艳晶、邢继春是赔偿责任主体已经本院生效的（2020）吉0605民初48号民事判决确认,谢艳晶作为雇主可依法向雇员邢继春追偿，但雇主行使追偿权时，首先要对雇主与雇员的责任进行划分。原、被告承担责任的比例应根据案件事实进行确定。二原告主张按“阳光宝贝幼儿园安全保卫奖罚制度”第三条的规定，要求邢继春承担80%赔偿责任的请求不符合法律规定，本院不予采纳。（2020）吉0605民初48号民事判决书判决幼儿园、谢艳晶、邢继春赔偿陈宝峰父母的赔偿数额按40%赔偿的理由是陈宝峰的死亡（系癫痫发作猝死）与自身疾病有直接因果关系。承担赔偿责任的理由是在陈宝峰2019年11月5日睡午觉时发生抽搐未被邢继春发现和察觉，从而认定幼儿园未尽到管理、看护职责。根据该判决认定承担赔偿责任的理由，从陈宝峰抽搐到发现陈宝峰出事的这段时间内，谢艳晶也看护过一段时间。邢继春、谢艳晶在该时间段内都没有及时发现陈宝峰发病，邢继春和谢艳晶对此均应承担责任。结合鉴定意见，陈宝峰在幼儿园死亡系癫痫发作猝死与自身疾病有直接因果关系，由于谢艳晶未能及时发现陈宝峰系患有癫痫病的儿童，对陈宝峰按正常儿童进行管理和看护导致出现因陈宝峰死亡而发生了赔偿后果，谢艳晶因负有管理职责，故其对出现的赔偿后果应承担责任。另外，雇主是雇佣行为的受益人，雇主的收益显著大于雇员的报酬，基于公平合理的原则，谢艳晶作为雇主也应承担相应责任。结合本案具体情况，本院认为二原告应承担70%的责任，邢继春应承担30%的责任。二原告对于其超过70%部分有权向邢继春追偿。谢艳晶和幼儿园及邢继春共赔偿271636元，故二原告可以向被告邢继春追偿49854.80元（240000－271636×70%），二原告要求邢继春承担185600元赔偿款的诉讼请求，因超出部分没有事实及法律依据，本院对超出部分不予支持。   综上所述，本院对谢艳晶和幼儿园诉讼请求合理部分予以支持，超过合理部分不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，判决如下：   一、邢继春于本判决生效后十日内给付谢艳晶、白山市江源区阳光宝贝幼儿园49854.80元；   二、驳回谢艳晶、白山市江源区阳光宝贝幼儿园的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费2006元，由邢继春负担523元，由谢艳晶、白山市江源区阳光宝贝幼儿园负担1483元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于白山市中级人民法院。   审判员 彭修胜     二〇二〇年十月十六日   书记员 郑兆哲