抚顺市望花区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0404民初2200号原告：林开立，男，1969年4月15日出生，汉族，无职业，住福州市仓山区。委托诉讼代理人：朱国庆，系辽宁航锦律师事务所律师。被告：东北金城建设股份有公司，住所地沈阳市铁西区凌空二街道四号甲。法定代表人：张亚龙，系该公司总经理。委托诉讼代理人：杨东敏，系该公司员工。被告：抚顺中燃城市燃气发展有限公司，住所地抚顺市新抚区凤翔路39号。法定代表人：王海，系该公司董事长。委托诉讼代理人：刘飞，系该公司员工。委托诉讼代理人：白洁，系该公司员工。原告林开立与被告东北金城建设股份有限公司（以下简称“金城公司”）、抚顺中燃城市燃气发展有限公司（以下简称“中燃公司”）建设工程合同纠纷一案，本院于2018年12月27日作出（2017）辽0404民初2869号民事判决，原告林开立不服该判决，提起上诉，抚顺市中级人民法院于2019年6月25日以（2019）辽04民终1128号民事裁定，发回我院重新审理。本院另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告林开立委托诉讼代理人朱国庆、被告金城公司委托诉讼代理人杨东敏、被告中燃公司的委托诉讼代理人刘飞、白杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告林开立向本院提出诉讼请求：1、请求二被告给付原告工程款249363.83元，并返还原告材料保证金50000元2、诉讼费由二被告承担。事实与理由：2017年6月10日，原告通过中间人介绍，认识东北金城建设股份有限公司抚顺项目部负责人付奎宁，并将其项目部承包的工程，望花区建设街西庭院及户内燃气管道改造工程转包给原告。2017年6月11日双方签订了合同书，合同约定，以被告中燃公司清单价格和实际工程量结算，原告负责施工人员和辅助材料等费用，保证工程质量和安全，被告负责税金及项目管理，付款方式，按工程进度为节点付款，同时原告向被告支付材料保证金50000元。2017年8月5日施工完成并验收合格。由于该工程款大部分都是农民工的劳务工资，原告多次找被告办理工程款结算，被告以各种理由不予结算。故原告诉至法院，请求二被告给付原告工程款249363.83元，并返还原告材料保证金50000元；诉讼费由二被告承担。被告金城公司辩称，不同意原告的诉讼请求，1、我公司没有承揽涉案工程，中燃公司所提供的施工合同上加盖的合同章及法定代表人签字是他人伪造，是有人假冒金城公司名义，私刻东北金城印章所为，原告诉我公司属于主体错误；2、原告提供的证据上加盖的东北金城抚顺项目部印章不是我公司刻制的，是有人私刻印章，与我公司无关。上述情况我公司于2017年已经向中燃公司进行了通报，也向当地公安机关以私刻印章案件进行了报案，目前该案没有结果。被告中燃公司辩称，1、原告将我公司列为被告属于错列被告，中燃公司没有与原告签订相关合同，原告是与东北金城签订的建设工程施工合同，原告于东北金城之间的行为没有经过中燃公司同意，我公司认为此行为属于违法分包的情况；2、关于原告所说的材料保证金和工程款及相关工程量的情况，我公司不清楚，我公司也没有收取过原告缴纳的保证金。综上，我公司在本案中主体不适格，请求法院依法驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交的证据，本院进行了审查，对可以采信的证据，本院予以确认，并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年2月14日，被告金城公司向被告中燃公司出具《承揽工程授权委托书》，委托其员工吴康全为代表人，洽谈承揽燃气管道安装改造工程事宜。2017年3月31日，被告金城公司向被告中燃公司账户中存入20万元，附加信息载明为履约保证金。2017年5月19日，被告中燃公司（发包人）与被告金城公司（承包人）签订《建设工程施工合同》，约定：金城公司承建中燃公司抚顺市天然气利用工程；工程规模，市政管网工程、庭院管网工程、户内安装、工商用户安装，资金来源，企业自筹；合同期限，自2017年4月1日起至2018年3月31日止；合同价款，以《中燃集团建筑安装工程综合价格（2015）》乘以确认的系数（市政工程包干系数0.92、新户庭院包干系数1.0、老户户内包干系数1.09、工商用户工程包干系数1.02）作为本合同工程单价，合同单价已包括施工设备、劳务、管理、材料及设备、安装、维护、利润、税金及政策性文件规定的各项应有费用；工程款支付，自开工之日起每月25日前，承包人向发包人提供当月已完工程进度款申请并提供整套资料，发包人在收到申请后20个工作日内审核完毕，在审核完毕并确认完整无误后10个工作日内支付，承包人完成工程量报审和工序报验，且报审的工程量与施工进度同步。发包人按审核确认的工程进度款总额的65%支付进度款，工程项目验收合格后，承包人提交工程竣工验收资料并经发包人确认后，承包人可申请进度款支付至工程进度款总额的80%，工程全部验收合格、甲供材料及设备结算完毕并且工程结算经发包人终审确认并出具竣工结算报告后90个工作日内，发包人支付工程结算审定价款至95%，留5%工程审定结算款作为工程保修金；发包人代表赵程锦，承包方委派项目经理为吴康全；履约担保，承包人在合同签订后7日内向发包人提供金额为人民币50万元的履约保证金或不可撤销的无条件的银行履约保函作为担保。2017年6月11日，东北金城抚顺燃气项目部（甲方）与原告林开立（乙方）签订《合同书》，约定，工程造价依据：以中燃（抚顺）清单价格×抚顺地区系数×实际工程量的82%结算；甲方负责税金、资料内业及项目的管理、计划、监督；乙方负责施工人员、施工人员劳动保护用品、施工用辅料、耗材、架具、施工人员保险、施工用水用电通信、施工工程质量、施工工程安全、施工工程工期及施工工程的现场形象和文明施工；乙方施工人员全员全权实名委托代理制，以避免不可预见事件发生；付款方式：以甲方与建设单位签订的付款节点为付款方式；材料保证金：1、全年工程20万元保证金；2、小区为单位的八个楼以下5万保证金，八个楼以上的10万保证金；工程质量保证金，质保金为工程造价的5%，质保期1年。合同尾部甲方落款处加盖“东北金城建设股份有限公司抚顺项目部”印章，并有付奎宁签字。次日，原告就此项工程缴纳5万元保证金，东北金城建设股份有限公司抚顺项目部为其出具收据并加盖项目部印章。2017年6月13日，原告组织人员进场施工。2017年7月13日至2017年7月28日工程施工期间存在工程量变更，为此形成四份“工程签证”，施工单位处加盖抚顺项目部印章，另就该工程形成的工程量确认单均有被告中燃公司代表赵程锦签字确认，竣工工程量确认书“项目经理”处均有吴康全签字并加盖“东北金城建设股份有限公司抚顺项目部”印章。2017年8月5日，原告承建工程施工完毕。该部分工程未经验收结算，但已经交付被告实际使用。本案审理过程中，原、被告双方对原告施工的工程量及工程造价未达成一致意见，原告林开立就此向本院提交对抚顺市望花区建设西庭院及户内燃气管道改造工程项目的工程量进行评估鉴定的申请，本院组织双方当事人到抚顺市中级人民法院技术处摇取辽宁建业工程造价咨询事务所有限公司受理原告该项申请。2020年4月3日，该咨询事务所出具《工程造价鉴定报告书》，认定案涉工程造价为249363.83元。本院认为，本案争议焦点为二被告之间的《建设工程合同》效力、原告林开立与东北金城抚顺项目部之间的《合同书》的效力。本案中，被告金城公司为吴康全出具授权与被告中燃公司接洽承接案涉工程事宜，并以公司名下账号向被告中燃公司支付履约保证金，随后双方签订《建设工程施工合同》，虽被告金城公司辩称该合同上加盖的金城公司的印章系伪造，否认合同效力，但其对出具委托书及缴纳履约保证金且并未退还的事实予以认可，即使其辩称理由成立，对于被告中燃公司而言，有充分理由相信吴康全有代理权，进而签订《建设工程施工合同》，故该合同应认定有效，对双方当事人产生约束力，各方均应全面履行己方义务。承前所述，案涉抚顺天然气利用工程由被告金城公司承建，原告林开立基于此情况，在经人介绍认识付奎宁与吴康全后，遂与之签订加盖“东北金城股份有限公司抚顺项目部”的《合同书》，承接建设西庭院及户内燃气管道改造工程，在工程施工过程中，发包方金城公司代表及承包方中燃公司代表均在签证、竣工结算等文件上签字确认，故原告林开立有理由相信其承建工程系自被告金城公司分包所得，应认定其与被告金城公司之间存在合同关系，但因该分包行为有违法律法规的强制性规定，合同无效，原告林开立身份应确定为工程的实际施工人。另，原告林开立所建工程虽未经竣工验收，但已经由发包方即被告中燃公司实际使用，其作为实际施工人在工程竣工验收后，要求违法分包人即被告金城公司给付工程款，于法有据，应予支持。被告中燃公司与被告金城公司就涉案工程未进行结算，其应当对金城公司欠付的上述工程款承担连带责任。关于原告主张的要求被告给付望花区建设西庭院及户内燃气管道改造工程款249363.83元一节，该笔工程款已经满足给付条件，原告对工程量申请评估，经审查该评估鉴定程序并无不当，对原告该项诉讼请求，本院予以支持。关于原告主张返还材料保证金50000元一节，该笔款项原告确实已经支付，并有“东北金城股份有限公司抚顺项目部”为其出具收款收据，该工程已经施工完毕并由发包方实际使用，已经具备返还条件，原告要求被告金城公司返还，于法有据，本院予以支持。据此，依照《中国人民共和国合同法》第四十九条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十四条、第二十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告东北金城建设股份有限公司于本判决发生法律效力之日起三十日内支付原告林开立工程款249363.83元；二、被告抚顺中燃城市燃气发展有限公司对被告东北金城建设股份有限公司的前述工程款给付义务承担连带责任；三、被告东北金城建设股份有限公司于本判决发生法律效力之日起三十日内返还原告林开立材料保证金50000元。如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费8679元，由原告林开立负担3639元，由被告东北金城建设股份有限公司负担5040元，鉴定费20000元，由原告林开立及被告东北金城建设股份有限公司各负担10000元，由被告负担部分，随上述款项一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于抚顺市中级人民法院。审 判 长  苏庆坤人民陪审员  侯 萌人民陪审员  谢 磊二〇二〇年十月二十一日书 记 员  单 哲