辽宁省盖州市人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0881民初1201号原告：营口焱烽铸业有限公司，住所地营口仙人岛能源化工区。法定代表人：秦茹，执行董事。委托诉讼代理人：王**，辽宁睿智律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨绍义，男，公司经理。被告：营口泰源铸机有限公司，住所地营口市西市区金泉街**。法定代表人：杨小卫，总经理。委托诉讼代理人：杨盛辛，辽宁海润律师事务所律师。被告：盐城东源铸造机械有限公司，，住所地盐城市大丰区白驹镇工业园区法定代表人：陈纪秋，执行董事。委托诉讼代理人：吴跃兵、朱领进，盐城市大丰区大丰港法律服务所法律工作者。原告营口焱烽铸业有限公司(以下简称焱烽公司)与被告营口泰源铸机有限公司(以下简称泰源公司)、被告盐城东源铸造机械有限公司(以下简称东源公司)买卖合同纠纷一案，本院于2018年9月10日作出(2018)辽0881民初2555号民事判决书。东源公司不服上诉，2019年8月30日，营口市中级人民法院作出(2019)辽08民终1458号民事裁定书，撤销原判决，发回本院重理。本院于2020年4月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告焱烽公司法定代表人秦茹、委托诉讼代理人王**、杨绍义、被告泰源公司委托诉讼代理人杨盛辛、被告东源公司委托诉讼代理人吴跃兵、朱领进到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。营口焱烽铸业有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求确认原告与二被告签订的《工矿产品购销合同》解除，判令二被告退回原告支付的定金及预付款项115，000元；2.由二被告承担合同总金额30%的违约金即75，000元；3.由二被告承担诉讼费用。事实和理由：2017年11月14日，原告与二被告共同签订《工矿产品购销合同》，购买被告东源公司制作的脉冲反吹除尘器，合同约定：合同价款25万元(含税、含运费、含安装调试)，交货地点为需方厂内，运输及费用承担由供方负责。交货时间为收到定金45天内结束，定金8万元，双方如违约，应承担以总货款30%计算的违约金，并承担追索债权所支出的各项费用，包括诉讼费、保全费、执行费、代理费、差旅费等。原告按合同约定于2017年11月20日支付8万元定金，但被告没有在收到定金后45天内结束交货。原告多次与二被告交涉均拒绝交货。被告东源公司拒绝履行合同，拒绝发货，构成根本违约，致使合同目的不能实现。原告于2018年5月7日解除与二被告的《工矿产品购销合同》。为保护原告的合法权益，故诉至法院，请求依法维护原告的合法权益。营口泰源铸机有限公司辩称，1.本案系货物买卖合同纠纷，答辩人并不是合同买卖的主体，仅是该合同中为促成买卖合同成立的委托代理人，因此原告以买卖合同法律关系诉讼答辩人没有法律依据。委托代理人在具体履行过程中如出现纠纷或问题应当由被代理方即被告东源公司承担责任；2.按照合同约定本案的根本违约责任在于被告东源公司没有按照合同约定时间向原告供货，答辩人作为委托代理人在履行合同过程中并没有过错，并且按合同第七条约定需要答辩人承担责任的只是当设备整改未能达标，也就是出现质量问题时，答辩人才与被告东源公司来承担共同责任，本案的根本问题是被告东源公司没有按时发货，并未发生质量问题；3.原告向答辩人要求违约金没有事实依据。理由是依据合同第十条约定，违约责任是指双方违约而不是三方违约，双方必然是指供方和需方，不包括委托代理方；4.本案答辩人已经交付原告5万元用于支付给被告东源公司的货款。综上所述，请求法院依法驳回原告对答辩人的诉讼请求。盐城东源铸造机械有限公司辩称，1.我公司与原告以及原告委托代理方于2017年11月14日签订合同属实，原告于2017年11月20日向我公司支付定金8万元属实；2.泰源公司是原告的委托代理方而不是我公司的委托代理方，合同约定由泰源公司补足付款至60%发货，显然泰源公司是原告的代理方，有付款的义务；3.合同履行中作为原告的委托代理方泰源公司单方要求将合同价款下降为15.5万元，严重违反了合同的约定；4.根据双方合同约定本次发货的时间应当在收到定金之日起45天开始发货，而根据合同约定应当先付款到60%再发货，显然根据双方约定在45天之内货款应付到60%，而泰源公司没有按期履行，原告在长达近半年时间才将货款付到60%，因此，原告和泰源公司严重违约在先。综上，我公司在合同履行中不存在违约情形，泰源公司作为原告的委托代理方其行为应当由原告承担。原告严重违约，我公司不同意解除合同，请求法院依法驳回原告诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年11月14日，焱烽公司(需方)与东源公司(供方)、泰源公司(委托代理方)共同签订《工矿产品购销合同》，焱烽公司购买东源公司的脉冲反吹除尘器一台，金额25万元(含税17%、含运费、含安装调试)。交提货时间为收到需方定金起算，45天内结束。结算方式及期限为设备定金付8万元，供方设备生产完毕时通知委托代理方，委托代理方补足设备总额的60%发货，设备安装调试验收合格后需方一次性付清。违约责任为如双方违约，应承担以总货款的30%计的违约金，并承担双方追偿债权所支出各项费用(包括诉讼费、保全费、执行费、代理费、差旅费等)。该合同对其他相关事项亦做出了约定。2017年11月20日，泰源公司向焱烽公司出具了其为东源公司担保的《担保书》一份，约定东源公司制作的设备，如在验收与使用过程中发现没有按照技术参数及设备明细规定生产与安装(如数量不符、设备材质不符、主要设备生产厂家不符、规格尺寸不符)焱烽公司拒付设备款。一切费用由焱烽公司负责。同日，焱烽公司向东源公司支付定金8万元。焱烽公司分别于2018年3月29日、2018年4月19日向东源公司支付设备款4万元、3万元，该7万元款项中包含泰源公司支付设备款5万元。2018年4月2日，泰源公司法定代表人杨小卫向焱烽公司出具15，000元收据一份，载明借款(运费12000元、吊车费600元)。东源公司向焱烽公司发送了部分设备。另查，原审中泰源公司提交了2018年3月20日《工矿产品购销合同》一份，该合同与2017年11月14日，焱烽公司(需方)与东源公司(供方)、泰源公司(委托代理方)共同签订《工矿产品购销合同》的内容一致，只是合同需方为泰源公司，东源公司未签字盖章，泰源公司签字盖章。2018年6月9日，因环保部门限期整改，要求安装除尘设备，焱烽公司另行定做设备并于2018年8月安装完毕。本院认为，本案争议的第一个焦点问题是延期交货的违约方是谁。涉案合同约定，交提货时间为收到需方定金起算，45天内结束。结算方式及期限为设备定金付8万元，供方设备生产完毕时通知委托代理方，委托代理方补足设备总额的60%发货，设备安装调试验收合格后需方一次性付清。2017年11月20日，焱烽公司向东源公司支付定金8万元，依约东源公司应在45天内生产完毕时通知泰源公司。东源公司称已通知，但未举证证明，泰源公司否认，且从泰源公司、焱烽公司与东源公司业务员通话记录反映的内容看，泰源公司、焱烽公司一直在追东源公司尽快发货。焱烽公司分别于2018年3月29日、2018年4月19日向东源公司支付设备款4万元、3万元，补足设备总额60%，东源公司仍未发货，庭审中其代理人表示不清楚未发货原因。综上，延期交货的违约方为东源公司。本案争议的第二个焦点问题是泰源公司在案涉合同中的地位。泰源公司系东源公司配套零部件业务单位，其在合同中列为委托代理方，从合同约定的权利义务及担保书内容看，泰源公司并非焱烽公司或东源公司某一方代理人，而是为促成双方交易达成顺利履行的中间人。2018年3月20日《工矿产品购销合同》虽对价款进行了变更，但东源公司并未签字盖章，该合同未成立，且该合同双方为泰源公司和东源公司，东源公司以此认为焱烽公司单方变更合同拒绝履行原合同的履行，无事实及法律依据。本案争议的第三个焦点问题是合同是否应解除。《中华人民共和国合同法》第九十四条第四款规定：当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。本案合同标的为除尘设备，是焱烽公司因环保部门限期整改，要求安装的，有其时间性。东源公司迟延发货，焱烽公司另行定做设备并于2018年8月安装完毕，原合同已无履行必要，焱烽公司要求解除合同有事实及法律依据。综上，焱烽公司与东源公司、泰源公司签订的《工矿产品购销合同》系各方真实意思表示，不违反法律法规强制性规定，合法有效，依法应予保护。焱烽公司依照合同约定向东源公司支付了设备定金8万元，并依约支付了设备总额60%的设备款，但东源公司未能按合同约定及时发送正常使用的设备，构成违约，现合同目的无法实现，故合同应予解除。东源公司应在收到焱烽公司支付的设备款15万元中扣除泰源公司支付的设备款5万元后应返还焱烽公司支付的设备款10万元。泰源公司支付的设备款5万元，可由泰源公司另行主张权利。泰源公司法定代表人向焱烽公司出具收据，故焱烽公司支出的1.5万元应由泰源公司偿还。合同中约定的违约金超过相关法律规定的标准，东源公司应按照焱烽公司已支付设备款10万元的30%承担违约责任。虽然泰源公司向焱烽公司出具了担保书，但该担保系设备质量的担保，而本案各方的争议并非设备质量问题，且泰源公司系中间人，故焱烽公司要求泰源公司承担违约金的诉讼请求，本院不予支持。东源公司已向焱烽公司发送的部分设备，东源公司可另行主张权利。对焱烽公司合理的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第九十七条、第一百一十四条规定判决如下：一、解除原告营口焱烽铸业有限公司与被告营口泰源铸机有限公司、被告盐城东源铸造机械有限公司于2017年11月14日签订的《工矿产品购销合同》；二、被告盐城东源铸造机械有限公司于判决生效后十日内返还原告营口焱烽铸业有限公司货款10万元；三、被告营口泰源铸机有限公司于判决生效后十日内偿还原告营口焱烽铸业有限公司借款1.5万元；四、被告盐城东源铸造机械有限公司于判决生效后十日内给付原告营口焱烽铸业有限公司违约金3万元；五、驳回原告营口焱烽铸业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4100元，由被告盐城东源铸造机械有限公司负担3925元，被告营口泰源铸机有限公司负担175元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级人民法院。审 判 长  孙唯军人民陪审员  李 兵人民陪审员  门熙峰二〇二〇年十月二十二日书 记 员  宣辰辰