湖北省松滋市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1087民初1014号原告：陈应彬，男，1968年8月15日出生，汉族，住湖北省建始县。委托诉讼代理人：史金娥，松滋市大众法律服务所法律工作者。特别授权代理。被告：陕西省信德工程建设公司，住所地陕西省西安市莲湖区西北二路一号。法定代表人：王海峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘茹，陕西迎旭律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：王炜，湖北昭信律师事务所律师。一般授权代理。原告陈应彬与被告陕西省信德工程建设公司（以下简称信德工程公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月27日立案后，依法适用简易程序，与（2020）鄂1087民初1187号原告信德工程公司与被告陈应彬劳动争议纠纷一案，合并公开开庭进行了审理，原告陈应彬的委托诉讼代理人史金娥，被告信德工程公司委托诉讼代理人刘茹、王炜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈应彬向本院提出诉讼请求：1.依法确认原被告于2019年3月8日解除劳动关系；2.判令被告支付原告医疗费224.9元、一次性伤残就业补助金108000元、一次性工伤医疗补助金85140元、一次性伤残就业补助金131580元、停工留薪期工资72000元、护理费2784元、伙食补助费1450元、鉴定检查费200元，合计401378.9元；3.判令被告支付原告经济补偿金18000元、失业保险金损失7875元、养老保险金损失36000元、基本医疗保险个人账户1616.37元，合计63491.37元。事实和理由：原告于2016年10月被被告招录为员工，岗位为内模工。2018年5月4日，原告在被告承建的G351高速公路公安县斑竹垱至松滋市城区公路改建工程项目工地上清理箱梁负弯矩孔时，因电钻反转，导致原告右眼受伤。原告被送往医院住院治疗，诊断为右眼球破裂伤、右眼上下睑裂伤、右眼眶壁骨折、下唇裂伤。2018年9月17日原告损伤经松滋市人力资源和社会保障局认定为工伤，同年11月27日经荆州市劳动能力鉴定委员会鉴定为五级伤残。被告没有为原告参加社会保险。原告于2019年3月8日向松滋市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被告支付工伤待遇等损失。仲裁裁决后，原告认为原告月工资为6000元，应按此标准计算工伤损失等，并应由被告赔偿原告的养老保险和医疗保险损失。故提起诉讼。被告信德工程公司辩称，原告诉状所述与事实不符，原被告之间不存在劳动合同关系，原告在从事承揽活动中发生的人身损害不应被认定为工伤，被告不应承担工伤保险主体责任，原告主张的工伤保险待遇及基于劳动关系主张的经济补偿金、社会保险损失等也就无从谈起，且主张的赔偿项目与事实不符，于法无据，并已超过诉讼时效。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2018年5月4日，原告陈应彬在被告信德工程公司承包的G351高速公路公安县斑竹垱至松滋市城区公路改建工程工地上，使用电钻清理箱梁负弯矩孔时，因电钻反弹打伤右眼，被送往医院住院治疗29天，诊断为：右眼球破裂伤、右眼上下眼睑裂伤、右眼眶壁骨折、下唇裂伤。信德工程公司支付了陈应彬的医疗费，给付其生活费6000元。2018年7月19日，陈应彬向松滋市人力资源和社会保障局申请工伤认定，信德工程公司向该局提供了《劳务人员协议》、《G351梁场工人2月至4月份工资明细》、《G351梁场工人二月三月考勤表》、《劳动关系证明》。《劳务人员协议》由原被告于2016年1月1日签订，约定录用期限三年，工作岗位为内模工，工资不低于5000元；《G351梁场工人2月至4月份工资明细》载明陈应彬每月工资6000元。松滋市人力资源和社会保障局于2018年9月17日对陈应彬在2018年5月4日所受右眼损伤认定为工伤。2018年11月27日，陈应彬损伤被荆州市劳动能力鉴定委员会鉴定为五级伤残。陈应彬支付鉴定检查费200元。2019年3月8日，陈应彬申请劳动仲裁，松滋市劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月10日作出裁决，陈应彬不服而提起诉讼。同时查明，荆州市在岗职工年平均工资：2015年度39660元、2016年度43140元、2017年度46430元、2018年度49632元；松滋市失业保险金2019年度支付标准1063元／月。本院认为，原告陈应彬于2018年5月4日在被告信德工程公司承包工地上所受损伤，已由松滋市人力资源和社会保障局于2018年9月17日认定为工伤，且该认定工伤决定书已产生法律效力。认定工伤的前提是劳动关系成立，被告辩称双方未建立劳动关系，否认认定工伤决定书的法律效力，没有事实和法律依据，对其辩称理由不予支持。原被告签订劳动合同时间是2016年1月1日，但原告只主张从2016年10月起算劳动关系时间，故认定2016年10月为双方劳动关系建立时间。被告否认与原告存在劳动关系，也没有为原告参加社会保险。《工伤保险条例》规定，劳动者因工受伤依法享受工伤保险待遇，用人单位未为劳动者办理工伤保险的，由用人单位按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准予以赔偿。因此被告应赔偿原告工伤保险损失。原告为五级伤残，申请仲裁时要求解除劳动关系，按照被告制作的《G351梁场工人2月至4月份工资明细》载明陈应彬每月工资6000元，被告应赔偿原告一次性伤残补助金108000元（6000元×18月）、一次性工伤医疗补助金85140元（3870元×22月）、一次性伤残就业补助金131580元（3870元×34月）；根据原告伤情和《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》的规定“眼撕裂伤和破裂，伴有眼内组织脱出或缺失，停工留薪期12个月”，原告的停工留薪期为12个月，停工留薪期工资为72000元，被告已支付6000元生活费可以冲抵，还应支付66000元；原告住院治疗29天，被告应支付其住院伙食补助费1450元（50元×29天）、护理费2784元（35214元÷365天×29天）、鉴定检查费200元。原告提交了医疗费票据224.9元，因无相应病历证明为治疗眼伤支出，故不予认定。《劳动合同法》第三十八条第三项、第四十六条第一项规定：用人单位未依法缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，由用人单位向劳动者支付经济补偿金。故对原告主张解除劳动合同的经济补偿金，应予支持，由被告按原告工作年限和月工资标准支付即15000元（6000元×工作年限2.5年）。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。因被告未为原告办理或补办劳动关系存续期间的社会保险，致原告不能享受到该时间段内的社会保险，故被告应赔偿原告此阶段的社会保险损失。即：养老保险损失，标准以被告未为原告办理养老保险的年限，每满一年，赔偿2个月原告申请劳动仲裁前12个月平均工资，即24000元（6000元×4月）。劳动者依照《劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同的属于非因本人意愿中断就业，故被告应赔偿原告失业保险金损失，标准为按照规定缴费时间满1年的，发放3个月失业保险金，每增加1年缴费时间增发2个月失业保险金，即5315元（1063元×5月）。用人单位缴纳的基本医疗保险费以统筹地区社平工资为基数，按1.5%比例划入个人账户，从2016年10月至2019年2月被告应缴划入原告个人账户的医疗保险费共计1616.37元。被告未为原告缴纳，应赔偿原告该损失。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四条、第二十三条、第四十四条、第四十五条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、第六十二条第二款、《湖北省工伤保险实施办法》第三十三条、第三十六条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决如下：一、原告陈应彬与被告陕西省信德工程建设公司于2019年3月8日解除劳动关系；二、由被告陕西省信德工程建设公司于本判决生效后五日内向原告陈应彬支付一次性伤残补助金108000元、一次性工伤医疗补助金85140元、一次性伤残就业补助金131580元、停工留薪期工资66000元、住院伙食补助费1450元、护理费2784元、鉴定检查费200元、解除劳动合同经济补偿金15000元、养老保险损失24000元、失业保险金损失5315元、基本医疗保险个人账户损失1616.37元，合计441085.37元；三、驳回原告陈应彬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告陕西省信德工程建设公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。审判员  王峥嵘二〇二〇年十月十二日书记员  刘宝宝