重庆市綦江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）渝0110民初4548号 原告：翁凯，男，1984年1月7日出生，汉族，住重庆市綦江区。 委托诉讼代理人：万廷秀，重庆永登律师事务所律师。 委托诉讼代理人：任紫璇，重庆勤升律师事务所律师。 被告：张汉男，男，1996年10月4日出生，汉族，住重庆市綦江区。 被告：张浪，男，1981年8月31日出生，汉族，住重庆市綦江区。 被告：重庆市綦江区魁奇电竞网吧，住所地重庆市綦江区文龙街道双龙路******，统一社会信用代码91500222MA5URYEK63。 负责人：张浪，投资人。 原告翁凯诉被告张汉男、张浪、重庆市綦江区魁奇电竞网吧（以下简称：魁奇网吧）民间借贷纠纷一案，本院于2020年5月22日立案后，因起诉时被告张汉男下落不明，本案依法适用普通程序，于2020年10月15日公开开庭进行了审理。原告翁凯及其委托诉讼代理人万廷秀、任紫璇，被告张浪、被告魁奇网吧到庭参加诉讼，被告张汉男经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。 翁凯向本院提出诉讼请求：1、判令三被告连带偿还原告借款本金510,000元，并从2018年4月18日起以本金390,000元为基数，从2018年5月25日起，以本金60,000元为基数，从2018年6月4日起，以本金60,000元为基数，按月息2%计付利息至借款还清时止，利随本清；2、判令二被告共同支付原告因实现本次债权产生的律师费20,000元；3、本案诉讼费由三被告负担。事实与理由：原告与张汉男系朋友关系，老家均在登瀛三桥村。2018年4月，被告张汉男称其所有的魁奇网吧经营需要装修和周转，提出以网吧作为抵押，向原告借款。原告与张汉男遂于2018年4月15日签订《实物抵押借款合同》，合同约定总借款金额为130万元，借款期限三个月，月利息2%，被告张汉男以其当时经营的魁奇网吧作为实物抵押给原告，并约定借款人违约致使贷款人采取诉讼方式实现债权的，由借款人承担费用。双方签订借款合同后，原告在张汉男的要求下于2018年4月15日、16日、17日连续三天通过现金及银行转账方式向被告张汉男借款本金390,000元，又于2018年5月24日和6月3日通过微信转账和现金方式支付给被告借款本金共计120,000元，以上几笔借款被告张汉男均向原告出具了欠条。借款期限届满后，原告多次找张汉男还款，被告张汉男均以各种理由推诿。后经原告了解，原告张汉男已于2018年5月21日将其经营的魁奇网吧转让给被告张浪。现原告依据相关法律规定，向法院提起诉讼，请求判如所请。 张浪、魁奇网吧辩称，答辩人与原告之间不存在民间借贷关系，不应向原告偿还任何借款本金及利息。实际情况是，答辩人与原告无任何关系，原告提供的张浪与张汉男签订的转让协议系伪造，不是张浪签字捺印，上面也没有日期。张浪从事网吧经营工作，之前与张汉男并不认识，经过与张汉男商谈，于2018年5月18日以58.8万元的价格收购了张汉男在魁奇网吧75.714%的股权，并签订了转让协议。转让协议第二条第1项约定：甲方保证所转让给乙方的股权是在魁奇网吧的真实出资，是甲方合法拥有的股权，甲方拥有完全的处分权。甲方保证对所转让的股权没有设置任何抵押、质押或担保，并免遭任何第三人的追索，否则由此引起的所有责任，由甲方承担。原告在诉讼中提及的《实物抵押借款合同》无任何法律依据，并没有说明抵押的是网吧股权或是网吧设备、房产等，抵押也未登记。张浪系善意第三人，原告与张汉男的抵押借款并没有进行登记，不得对抗不知情的善意第三人。答辩人2018年5月18日签订股权转让协议后，由于当日是周五晚上，不能变更经营手续，2018年5月21日立刻去重庆市綦江区市场监管局进行了工商经营许可证的法人变更，期间也没有接到抵押的通知。本案中，原告没有合法证据，答辩人也没有与原告进行任何约定，因此原告要求答辩人偿还借款没有事实及法律依据。综上，原告与张汉男的借款纠纷应由他们二人解决，请求答辩人承担责任无事实法律依据，请依法驳回对答辩人的请求。 张汉男未到庭参加诉讼及答辩。 经审理查明，原告翁凯与被告张汉男系朋友关系。因张汉男需要资金周转，向原告借款。2018年4月15日，张汉男作为借款人，与作为贷款人的翁凯签订《实物抵押借款合同》，约定：贷款人同意向借款人发放贷款，借款用途为资金周转，借款金额130万元，借款期限3个月，自2018年4月15日起至2018年7月15日止，月利率2%，按月结息，结息日为每月30日，贷款清偿时还清所有利息，如逾期未还，根据逾期天数按借款金额每日加收万分之四十的违约金。借款人的权利和义务：1、有权按照本合同约定取得和使用贷款。2、借款人应在结息日向贷款人支付利息，按期足额归还贷款本息。3、按本合同用途使用贷款，不挤占、挪用贷款。4、因借款人违约致使贷款人采用诉讼方式实现债权的，借款人应当承担贷款人为此支付的诉讼费、律师费、执行费、差旅费及其他实现债权的费用。5、债务人不履行或不适当履行债务时，债务人自愿接受强制执行。如出现下列因素影响贷款债权实现的，贷款人有权在以下任何一项或多项发生时，随时要求归还贷款或采取其他资产保全措施。1、借款人未按贷款合同约定的贷款用途使用的；2、借款人丧失民事行为能力，被宣告失踪死亡且无债务继承人；3、本合同项下借款抵押担保，抵押毁坏丧失或抵押人违反抵押担保合同约定义务的；4、法律法规规定的其他事项。合同项下借款的抵押实物为魁奇网吧，作为该笔借款的抵押品。本合同自双方签字之日起生效。 前述合同签订后，原告于2018年4月15日向张汉男出借130,000元、于2018年4月16日向张汉男出借130,000元、于2018年4月17日向张汉男出借130,000元、于2018年5月24日向张汉男出借60,000元、于2018年6月3日向张汉男出借60,000元，共计510,000元。原告每次向张汉男出借款项后，张汉男均于出借当日向原告出具收到借款的欠条。 魁奇网吧系个人独资企业，原投资人系被告张汉男。2018年5月18日，被告张汉男（甲方）与被告张浪（乙方）签订一份转让协议，约定：本合同甲乙双方就魁奇网吧股权转让事宜，达成协议。一、股权转让价格与付款方式。1、甲方同意将持有的魁奇网吧74.714%的股权以58.8万元转让给乙方，乙方同意按此价格及金额购买上述股权。2、乙方同意在房屋租赁合同重新签订当日内以现金形式支付订金50,000元，甲方积极配合乙方进行各种执照的过户手续，包含但不限于工商经营执照等网吧经营相关证件。乙方在所有证件过户给乙方完毕后三个工作日内支付甲方股权转让金450,000元，在支付后30日内，证实甲方无任何抵押、质押或担保，并免遭第三人追索后，乙方支付甲方股权转让费尾款88,000元。第二条、保证。1、甲方保证所转让给乙方的股权是甲方在魁奇网吧的真实出资，是甲方合法拥有的股权，甲方拥有完全的处分权。甲方保证对所转让的股权没有设置任何抵押、质押或担保，并免遭任何第三人的追索。否则引起的所有责任，由甲方承担。2、甲方转让其股权后，其在魁奇网吧原享有的权利和应承担的义务，遂股权转让而转由乙方享有和承担。3、甲方承诺交接后协助乙方重新签订租赁合同，保证魁奇网吧房屋租金为每月25,500元。第三条、盈亏分担。甲乙双方同意并办理股东变更登记后，乙方即成为魁奇网吧股东，按出资比例和章程规定分享公司利润与分担亏损。合同经双方签字后生效。该合同同时约定了违约责任、合同变更与解除条件、争议解决办法等内容。 前述转让协议签订后，被告张浪通过代支付魁奇网吧欠款及转账等方式，至2018年6月7日付清了股权转让款。2018年5月21日，张浪、张汉男共同到重庆市工商行政管理局綦江区分局办理魁奇网吧的变更登记，该局于同日核准将魁奇网吧的投资人张汉男变更为张浪，并向张浪颁发了营业执照。在工商部门办理变更登记过程中，因需要提供转让协议备案，张汉男与张浪当场签署一份转让协议，协议内容为：1、转让方将魁奇网吧的所有资产转让给受让方。2、受让方同意接受上述转让的资产。3、转让价格为人民币590,000元整。受让方在本协议签订之日起以现金方式一次性付给转让方。4、企业转让前产生的债务由转让方承担，转让后产生的债务由受让方承担，在原转让方无力偿还原有债务情况下受让方有连带偿还责任。5、本协议一式2份，双方各执一份，交工商局及相关部门各一份，经双方签字有效。 因被告张汉男未能在约定期限内归还原告借款，原告诉至法院。2020年1月6日，原告翁凯与重庆东和律师事务所签订了《法律事务委托合同》，约定重庆东和律师事务所接受翁凯的委托，就本案诉讼事宜提供法律服务。原告翁凯为此向重庆东和律师事务所支付了律师费20,000元。 前述事实有魁奇网吧营业执照、实物抵押借款合同、转账汇款凭据、欠条、个人独资企业登记（备案）申请书、准予变更登记通知书、登记备案的转让协议、承诺书、企业登记证照颁发及发放记录表、2018年5月18日的转让协议、账单明细、聊天记录、法律事务委托合同、重庆增值税普通发票、支付律师费的汇款凭据等书证及当事人陈述记录在卷为凭，经庭审质证及本院查证属实，予以认定。 本院认为，合法的借贷关系受法律保护。借款人应当按照约定的期限返还借款，否则应承担继续履行、赔偿损失等违约责任。被告张汉男因资金周转向原告提出借款，双方签订的《实物抵押借款合同》，是当事人真实意思表示，约定了借款利率及期限，被告张汉男应当按照合同约定履行按期还本付息的义务。自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。故借款合同约定的借款金额、出借时间与实际提供借款不一致的，以贷款人实际提供的借款金额、时间确定。原告向被告张汉男实际提供借款的金额，有转款凭据及张汉男向原告出具的欠条等证据为凭，足以认定。2020年8月20日，最高人民法院施行新修订的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（以下简称《规定》），明确本《规定》施行后人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件适用该《规定》。因本案在该《规定》施行前受理，故仍适用原《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》。借贷双方约定的利率未超过年利率24%的，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。原告翁凯与被告张汉男约定了借期内的利率，该利率未超出国家禁止性规定，原告主张按照约定利率标准主张借期内利息及逾期利息的请求，本院予以支持。关于律师费问题，因借款合同已明确约定借款人违约致使贷款人采取诉讼方式实现债权，产生的包含律师费在内的相关费用由借款人承担，故被告张汉男已构成违约的情形下，作为贷款人的原告有权依据合同约定主张其为实现债权而产生的律师费。原告与律师事务所签订的前述《法律事务委托合同》已实际履行，加之律师费已实际支付，且原告主张的律师费金额符合相关规定，故原告所主张的律师费既有合同依据，又符合相关规定，本院应予支持。 关于本案被告魁奇网吧、张浪是否应当对前述张汉男债务承担连带清偿责任的问题。《实物抵押借款合同》约定借款的抵押实物为魁奇网吧，但对于抵押财产并未办理抵押登记，也无法明确具体的抵押物。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第五十六条第一款规定：“抵押合同对被担保的主债权种类、抵押财产没有约定或者约定不明，根据主合同和抵押合同不能补正或者无法推定的，抵押不成立。”因此，依照前述规定，本案借款合同中约定的抵押并不成立，故原告无权要求被告魁奇网吧和张浪承担抵押担保责任。关于张汉男与张浪在工商行政管理部门办理登记备案的《转让协议》，载明“企业转让前产生的债务由转让方承担，转让后产生的债务由受让方承担，在原转让方无力偿还原有债务情况下受让方有连带偿还责任”。该约定应理解为作为个人独资企业的魁奇网吧转让之前和之后，以该企业作为的债务人应如何承担责任的问题，并非被告张浪对张汉男个人债务承担连带责任。《中华人民共和国民法总则》第一百零二条规定：“非法人组织是不具有法人资格，但是能够依法以自己的名义从事民事活动的组织。非法人组织包括个人独资企业、合伙企业、不具有法人资格的专业服务机构等。”法律已经明确了包括个人独资企业在内的非法人组织的民事主体地位，其具有自己的名称、组织机构、场所，有独立的财产，并能够以自己的名义从事民事活动。只有在该组织的财产不足以清偿债务时，其出资人或设立人才承担无限责任。故《转让协议》中企业的债务并不等同于企业投资人张汉男的个人债务。在本案中，原告的证据不足以证明张汉男向其借款系代表魁奇网吧，也不能证明所借款项用于魁奇网吧的生产经营，故被告张浪无义务偿还张汉男在本案中的债务。同样，2018年5月18日被告张汉男与张浪签订的转让协议关于“甲方转让其股权后，其在魁奇网吧原享有的权利和应承担的义务，遂股权转让而转由乙方享有和承担”的约定，没有明确张汉男在该企业应承担的义务为何种义务，即便认定为偿还企业对外负债的义务，该债务也应当是企业债务，只是因法律规定该企业的投资人对企业财产不足以清偿时承担无限清偿责任，但不能视为张浪对张汉男的个人债务承担连带责任。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百零二条，《中华人民共和国个人独资企业法》第二条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零六条、第二百一十条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第五十六条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2015年9月1日施行）第二十六条第一款、第二十九条第二款第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告张汉男于本判决生效后立即偿还原告翁凯借款510,000元及利息（利息计算方式：从2018年4月18日起以390,000元为基数、从2018年5月25日起以60,000元为基数、从2018年6月4日起以60,000元为基数，按年利率24%计算至借款还清时止，利随本清）； 二、被告张汉男于本判决生效后立即支付原告翁凯律师费20,000元； 三、驳回原告翁凯的其余诉讼请求。 如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费11,653.80元、公告费600元，由被告张汉男负担（该款原告翁凯已向本院预交，由被告张汉男在履行上述判决义务时一并给付原告翁凯）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。 审 判 长  高念奎 人民陪审员  邵正超 人民陪审员  李志刚 二〇二〇年十月二十六日 法官 助理  杜 宇 书 记 员  杨腊梅