广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初29328号原告：邓敏，女，1984年1月9日出生，汉族，身份证住址湖南省耒阳市，委托诉讼代理人：郑丽霞，广东信耀律师事务所律师。被告：广州樊文花化妆品有限公司，住所地广州市花都区新雅街富源二路2号整套（部位：办公楼二、三层）。法定代表人：樊文花。委托诉讼代理人：邓洁，广东正大方略律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯寸生，广东正大方略律师事务所律师。被告：黄友贤，女，1976年7月4日出生，汉族，身份证住址广东省深圳市罗湖区，被告：林茵，女，1986年6月18日出生，汉族，身份证住址湖北省汉川市，原告邓敏与被告广州樊文花化妆品有限公司（以下简称樊文花公司）、黄友贤、林茵劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月16日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告邓敏的委托诉讼代理人郑丽霞，被告樊文花公司的委托诉讼代理人邓洁，被告黄友贤，被告林茵，均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告邓敏的诉讼请求：一、被告向原告支付未与劳动者订立书面劳动合同2018年12月1日到2019年6月30日双倍工资计人民币61881.47元；二、被告向原告支付经济补偿金计人民币53041.26元；三、被告向原告支付2019年6月工资人民币8840.21元；四、被告向原告支付2019年7月两天工资人民币803.66元;五、被告向原告支付2019年度带薪五天年假计人民币2009.15元。以上五项合计126575.74元。事实与理由：原告于2016年5月入职广州市樊文花化妆品有限公司太阳城分公司（以下简称为樊文花太阳城分公司）处工作，任职美容顾问，双方约定工资由底薪+提成+业务达成奖金构成，每月15日发放上月的工资，工资由樊文花太阳城分公司的实际经营人按月发放。2018年10月黄友贤将樊文花太阳城分公司的经营权转让给林茵，林茵与原告口头约定，因经营权变更原劳动合同解除，双方须重新签订劳动合同，原告继续在樊文花太阳城分公司留任，任职店长，待遇条件不变，并为原告在第三方公司继续缴纳社保。2019年6月30日，樊文花太阳城分公司的实际负责人林茵因为公司经营收入不理想，口头通知原告，将原告降为店长助理，薪资待遇亦随之下调，店长由分公司的新合伙人担任，并要求在当天与新店长交接工作。原告同意岗位及待遇的变化，在交接了店长工作后，继续在樊文花太阳城分公司担任店长助理。2019年7月1日晚23点，林茵突然发微信给原告称，不需要原告继续在店工作了。樊文花太阳城分公司是樊文花公司的分支机构，原告在樊文花太阳城分公司处建立了事实劳动关系，樊文花太阳城分公司因经营需要变更了实际经营人，2018年11月起建立了新的用工关系，应签订新的劳动合同，故应支付未签劳动合同二倍工资，违法解除劳动合同应支付经济赔偿金。被告樊文花公司的答辩意见：不同意原告的全部诉请。1、原告在我司就职期间双方有签订劳动合同，樊文花公司、樊文花太阳城分公司均不存在侵害原告合法权益的任何行为；2、原告与樊文花公司的劳动关系已经于2017年10月31日解除，之后并未建立新的劳动用工关系，原告也没有接受樊文花公司、樊文花太阳城分公司的任何管理；3、涉案的店铺从2017年11月1日起全部转让给案外人黄友贤，由案外人黄友贤独立经营，独立核算自负盈亏。按照樊文花公司与黄友贤的转让合同约定原告之后的劳动关系均由案外人黄友贤承接，由黄友贤与原告签订新的劳动合同。此后，原告的人事劳动关系与樊文花公司、樊文花太阳城分公司没有任何关联性。4、根据原告的陈述，原告十分清楚涉案店铺的实际经营情况，其在事实和理由部分已经做了清晰的陈述，其工作安排，工作岗位跟薪资待遇均是受受让店铺的实际经营者安排，与樊文花公司、樊文花太阳城分公司没有任何关系，不存在任何隶属和管理关系。因此原告与樊文花公司、樊文花太阳城分公司不存在劳动关系，其诉讼请求没有事实和法律依据，请求法院据此驳回其全部诉讼请求。被告黄友贤的答辩意见：我于2017年10月23日与樊文花公司签订铺面转让合同，接手经营樊文花公司位于广州的五家店铺，其中包括樊文花太阳城店，原告于2017年11月1日至2018年9月27日受聘在该门店工作，在此期间与原告不存在任何劳动争议。我于2018年9月28日与林茵签订店铺转让协议，将涉本案的太阳城店转让给林茵，我与原告已经解除劳动关系。原告重新与林茵接手后的太阳城店形成了劳动用工关系。我不是适格的主体，不应承担涉案诉求的任何责任。被告林茵的答辩意见：我与原告不存在劳动合同，且2019年6月的工资没有说不发，当时我跟原告说的是，因为她是店长，需要做交接工作，包括货物盘点，盘点完了之后我会发工资给她。她没有去店里做工作交接，所以2019年7月2天的工资这个是不认可的。带薪年休假我们是没有这个规定的。经审理查明：樊文花公司为2010年10月14日成立的有限责任公司（自然人投资或控股）。樊文花太阳城分公司成立于2015年5月26日，为樊文花公司的分公司，在广州市白云区广州大道北1811号负一层永旺嘉裕太阳城广场开设有“樊文花本草美白面膜体验店”。2016年5月13日，邓敏与樊文花公司签订了期限自2016年5月13日至2019年5月12日的劳动合同，工作内容为美容顾问。2017年10月23日，樊文花公司（甲方）与黄友贤（乙方）签订转让协议，将位于广州市白云区广州大道北1811号负一层永旺嘉裕太阳城广场的“樊文花本草美白面膜体验店”转让给黄友贤使用，并约定“乙方接手后，应与员工签订新的劳动合同，并按时支付工资、福利待遇等”。上述协议签订后，黄友贤继续经营“樊文花本草美白面膜体验店”，并向邓敏支付工资。2017年10月31日，邓敏签署辞职信写明“由于个人原因，现我正式向公司提出辞职申请”。2018年9月28日，黄友贤（甲方）与林茵（乙方）签订协议，约定自2018年10月1日起黄友贤将位于广州市白云区广州大道北1811号负一层永旺嘉裕太阳城广场的“樊文花本草美白面膜体验店”转让给林茵经营，“甲方转让店铺的人员由甲方结算遗留工资，福利待遇，结算完毕交由乙方管理”“乙方接手后，应与员工签订新的劳动合同，并按时支付工资，福利待遇等”。店铺转让期间邓敏一直在上述店铺工作，邓敏表示其清楚店铺转让的情况，黄友贤、林茵均未与邓敏签订劳动合同。至邓敏离职涉案店铺并无变更营业执照，邓敏表示，其工作的店铺地址、店铺名称、工作内容、销售的产品前后均无变动，樊文花公司，樊文花太阳城分公司陈述是因场地跟物业的租赁合同关系，导致接手店铺的人需到期以后再办营业执照。邓敏2018年10月、11月、12月、2019年1月、2月、3月、4月、5月的工资为7106.62元、16386.86元、7027.77元（其中加班补贴183.87元）、6040.69元（其中加班补贴300元）、5482.4元、6675.3元（其中加班补贴30元）、14395.52元（其中加班补贴80元）、5452.83元。邓敏的工资表显示其工资构成为考勤工资2400元+业绩提成+餐补600元+交通补贴600元+工龄奖250元+全勤奖50元+纳新+普通护理+水疗护理+加班补贴。关于2019年6月的工资。邓敏主张其2019年6月的工资为8840.21元，其是根据以往月份的平均工资估算出来的。林茵主张邓敏2019年6月份的工资为5240.25元，并提交了工资表，并表示业绩表是邓敏发给其，工资是根据业绩表核算的。经质证，邓敏认为，销售业绩及工作内容都在林茵处，邓敏无法核对业绩等数据的真实性，其主张的工资是以月平均工资去确定的，具体由法庭根据双方提供的证据认定。关于离职的时间和原因。邓敏主张，因太阳城店铺的业绩不理想，让其从店长降为店长助理，双方对处理是确认的，但在第二次的沟通中，林茵就要求其离职，2019年6月30日已经交接了店长的工作，2019年7月2日，交接非店长的工作。林茵主张，其没有让邓敏离职，2019年6月30日将邓敏降为店助，和新的店长交接工作，但2019年7月1日邓敏去到店里不配合，就说让她把手头上的工作交接一下，从头到尾没有让邓敏离职，2019年7月2日早上9点多邓敏确实回到店里，但11点多就走了，也没有做完交接工作。邓敏曾向广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会作出不予受理通知书，决定不予受理。樊文花太阳城分公司为樊文花公司成立的分公司，于2020年5月18日核准注销。以上事实，有劳动合同、不予受理通知书及送达证明、工牌、银行流水、社保缴费历史明细、辞职信、转让合同、工资表及双方当事人的陈述等证据证实。本院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第九十三条规定，对不具备合法经营资格的用人单位的违法犯罪行为，依法追究法律责任；劳动者已经付出劳动的，该单位或者其出资人应当依照本法有关规定向劳动者支付劳动报酬、经济补偿、赔偿金；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。邓敏对樊文花公司将店铺转让给个人的事实是明知的，且邓敏原与樊文花公司有签订劳动合同，自愿签署了辞职信，故邓敏主张樊文花公司、樊文花太阳城分公司支付未签订劳动合同的二倍工资差额依据不足；林茵作为个人不具备签订劳动合同的条件，根据上述规定，邓敏主张未签订劳动合同的二倍工资差额没有法律依据，本院不予支持。关于解除劳动合同经济补偿金。林茵确认邓敏于2019年7月2日有到店铺上班，故离职时间认定为2019年7月2日。关于2019年6月的工资。邓敏主张其当月工资为8840.21元，但并未有确切证据证实其业绩提成及工资具体的计算方法，林茵表示邓敏当月工资为5240.25元，并提交了工资条，邓敏也未对该证据显示的计算金额提出异议，本院认定邓敏2019年6月的工资为5240.25元。关于2019年7月1日、2日的工资。双方确认邓敏于2019年7月2日有出勤，林茵主张邓敏当天上午11点就走了，但未提供证据证实，故本院支持邓敏7月2天的工资。根据邓敏的工资表显示其工资为考勤工资2400元+业绩提成+餐补600元+交通补贴600元+工龄奖250元+全勤奖50元+纳新+普通护理+水疗护理+加班补贴，现无证据证实邓敏7月有业绩提成和纳新、普通护理、水疗护理、加班补贴的工资，故工资按照3850元/月计算（考勤工资2400元+餐补600元+交通补贴600元+工龄奖250元）为354.02元（3850元÷21.75天×2天）。关于2019年未休年休假工资。邓敏工作至2019年7月2日，2019年可休年休假天数为2天，林茵未安排邓敏休年休假应支付未休年休假工资1578.16元[（7106.62元+16386.86元+7027.77元+6040.69元+5482.4元+6675.3元+14395.52元+5452.83元+5240.25元+380.34元×9个月）-（加班补贴183.87元+300元+30元+80元）]÷9个月÷21.75天×2天×200%。邓敏离职前的月平均工资为8756.61元[（7106.62元+16386.86元+7027.77元+6040.69元+5482.4元+6675.3元+14395.52元+5452.83元+5240.25元+380.34×9个月+1578.16元）÷9个月]。邓敏主张其被林茵解雇，没有提交确切的证据，林茵主张其没有明确说过让邓敏离职，但从林茵要求邓敏做工作交接的情况，结合邓敏确已离职的事实，本院认定为林茵提出双方协商一致解除劳动关系，林茵应向邓敏支付解除劳动关系经济补偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位……本案中，邓敏仍在原工作场所、工作岗位工作，虽然其有签署辞职信给樊文花公司，但并未有证据显示樊文花公司有向其支付过解除劳动关系经济补偿金，故邓敏请求把在樊文花公司的工作年限、黄友贤经营期间的工作年限合并计算，本院予以支持。邓敏2016年5月入职，2019年7月2日离职，解除劳动关系经济补偿金需支付3.5个月，共30648.14元（8756.61元×3.5个月）。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第五条规定，未办理营业执照、营业执照被吊销或者营业期限届满仍继续经营的用人单位，以挂靠等方式借用他人营业执照经营的，应当将用人单位和营业执照出借方列为当事人。黄友贤、林茵接手涉案店铺后并未做营业执照的变更，且对外也是以樊文花名义经营，经营地址、经营内容也没有变更，而樊文花太阳城分公司、樊文花公司对此也是明知的，本院认定为黄友贤、林茵借用樊文花太阳城分公司营业执照经营，樊文花太阳城分公司应对林茵的赔偿责任承担连带责任，樊文花太阳城分公司为樊文花公司的分公司，樊文花太阳城分公司现已注销应由樊文花公司承担相应的责任。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十六条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起三日内，林茵支付邓敏2019年6月工资5240.25元；二、自本判决生效之日起三日内，林茵支付邓敏2019年7月工资354.02元；三、自本判决生效之日起三日内，林茵支付邓敏2019年未休年休假工资1578.16元；四、自本判决生效之日起三日内，林茵支付邓敏解除劳动关系经济补偿金30648.14元；五、广州樊文花化妆品有限公司对上述林茵应承担第一、二、三、四项的赔偿责任承担连带责任；六、驳回邓敏的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由林茵负担，广州樊文花化妆品有限公司承担连带责任（自收到判决书之日起三日内向本院交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  卜曼曼人民陪审员  陈惠玲人民陪审员  温志伟二〇二〇年十月十九日书 记 员  柯芷榕