安徽省安庆市大观区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0803民初610号 原告：安庆市民发农业发展有限公司,住所地安徽省安庆市大观区。 法定代表人：汪锡宝,该公司经理。 委托诉讼代理人：汪声发，安徽引江律师事务所律师。 被告：安庆市翔宇建设工程有限公司,住所地安徽省安庆市开发区。 法定代表人：张启才，该公司总经理。 委托诉讼代理人：祁文平，安徽安泰达（安庆）律师事务所律师。 原告安庆市民发农业发展有限公司（以下简称民发农业发展公司）与被告安庆市翔宇建设工程有限公司（以下简称翔宇建设公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院作出（2019）皖0803民初376、1495号民事判决书，因民发农业发展公司、翔宇建设公司不服，提起上诉，安庆市中级人民法院裁定发回本院重审，本院依法重新组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告民发农业发展公司的委托诉讼代理人汪声发，被告翔宇建设公司的委托诉讼代理人祁文平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 民发农业发展公司向本院提出诉讼请求：1.判令翔宇建设公司支付违约金120万元；2.本案诉讼费由翔宇建设公司承担。诉讼中，民发农业发展公司变更第一项诉讼请求为判令翔宇建设公司支付违约金2246159元。事实和理由：2013年8月5日，民发农业发展公司与翔宇建设公司签订《建设工程施工合同》(以下简称《合同》），约定由翔宇建设公司承建位于大观区境内的“民发大厦”，工程内容和承包范围为施工图纸范围（土建、水、电、卫及装饰装修），合同工期为总日历天数360天，计划开工时期为2013年8月10日，计划竣工日期为2014年8月9日。2013年8月8日，双方签订《民发大厦工程施工合同补充协议》 2013年9月25日，该工程监理机构安庆市高鹏建设监理有限责任公司根据翔宇建设公司的开工申请，向翔宇建设公司签发出开工指令。按合同约定翔宇建设公司应于2014年9月20日向民发农业发展公司交付工程。之后，民发农业发展公司一直根据《补充协议》约定向翔宇建设公司支付工程款，已支付工程款共计1627.5677万元。但是，翔宇建设公司从进场施工以来，每每违约，不能按合同规定期限完成施工，一直处于违约状态，且从2016年1月26日以来，翔宇建设公司完全处于停工状态，根据《补充协议》第四条约定，翔宇建设公司应向民发农业发展公司支付工程总价款的万分之二违约金。民发农业发展公司于2016年7月12日向法院提起诉讼，要求解除合同并要求翔宇建设公司支付违约金，但民发农业发展公司在审理中不要求在该案中处理违约金，2017年9月21日法院依法判决民发农业发展公司与翔宇建设公司解除合同。为依法维护民发农业发展公司合法权益，依法向贵院提起诉讼。 翔宇建设公司辩称，1.涉案“民发大厦”工程工期，翔宇建设公司与民发农业发展公司于2015年6月12日签订的《关于民发大厦工程施工合同补充协议》中作出调整，民发农业发展公司依据《建设工程施工合同》计划的开工时间和竣工时间确定工程工期，其计算方式有误。2.涉案“民发大厦”工程，翔宇建设公司与民发农业发展公司于2015年6月12日签订的《关于民发大厦工程施工合同补充协议》中双方对违约金的计算方式作出调整，依据《建设工程施工合同》和2013年8月8日签订的《民发大厦工程施工合同补充协议》计算违约金，其依据的合同约定有误。3.民发农业发展公司依据工程总造价的万分之二计算违约金，计算数据和标准有误。4.民发农业发展公司于2016年7月12日诉请安庆市大观区人民法院解除涉案工程与翔宇建设公司签订的建设工程施工合同和补充协议并要求翔宇建设公司承担违约金，计算期间有误。5.涉案工程造成工程延期，是由于民发农业发展公司的高级管理人员和股东阻挠施工造成，因民发农业发展公司的高管和股东担心民发农业发展公司部分高管将“民发大厦”工程用于抵押，从而损害公司和其他股东的权益，故在涉案工程即将完工之际，多次阻挠翔宇建设公司施工，阻止涉案工程完工。涉案工程未按期完工责任不在翔宇建设公司。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对民发农业发展公司提交的1.施工合同和补充协议，2.工程开工报审表、建设工程开工报告，3.(2016)皖0803民初1347号民事判决书，4.工程造价鉴定意见书；对翔宇建设公司提交的1.建设工程施工合同、民发大厦工程施工合同补充协议、关于民发大厦工程施工合同补充协议，2.安庆市民发农业发展有限公司会议纪要、关于请求变更民发大厦工程外墙立面颜色的报告、安庆市城乡规划局关于民发大厦调整外墙色彩的《函》，3.（2016）皖安宜公证字第4887号公证书、2019年8月12日（2019）皖0803民初376、1495号案件开庭笔录、情况说明7份，4.（2016）皖0803民初1347号判决书，5.皖中信工咨鉴字（2019）123号、民发大厦已完工程及现场遗留材料工程造价鉴定意见书，6.鉴定费收据；当事人对真实性均无异议，对部分证据证明目的有异议，本院对真实性予以确认，并在卷佐证，证据的证明目的将结合案情予以综合认定。对民发农业发展公司提供的建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建设工程施工许可证，翔宇建设公司提出因其提供的证据均为复印件对真实性提出异议，因该组证据已经被生效判决书予以确认，故对该组证据予以认定。 根据审查确认的证据和当事人的陈述，本院认定事实如下： 2013年8月5日，民发农业发展公司与翔宇建设公司签订《建设工程施工合同》，约定民发农业发展公司将“民发大厦”工程发包给翔宇建设公司承建，工程内容和承包范围为施工图纸范围（土建、水、电、卫及装饰装修），合同工期为总日历天数360天，计划开工时期为2013年8月10日，计划竣工日期为2014年8月9日，工程质量为合格，签约合同价为20751104.37元。 2013年8月8日，民发农业发展公司与翔宇建设公司签订《民发大厦工程施工合同补充协议》，约定建设规模概算约2500万元，合同价款23599120.95元（中标价），工程总价款（最终价款）按实结算。翔宇建设公司为工程施工总承包单位，包工包料。工期为360天，开工时间以民发农业发展公司或监理工程师开工令为准。双方同时约定，翔宇建设公司每提前一天竣工，民发农业发展公司将给予工程总价款的万分之二的奖金，因翔宇建设公司责任造成工程不能按合同工期竣工的，每延期一天翔宇建设公司将承担工程总价款的万分之二的违约金，并承担因此延期增加的监理、跟踪审计等相关费用，违约金由民发农业发展公司在翔宇建设公司的合同价款中扣除。双方约定支付工程款的方式为按工程进度付款，翔宇建设公司每完成相应付款节点工程量，经相关部门验收合格后，报工程进度款，民发农业发展公司3天内支付当期的工程进度款，若不能按时支付，每延期一天，民发农业发展公司按当期应付工程款的万分之五承担延期违约金；具体付款节点为地下人防完成付中标价的10%，四层砼结束付中标价的10%，主体封顶后付中标价的10%，主体验收结束付中标价的10%，内墙粉刷结束付中标价的15%，外墙装饰完成付中标价的15%，工程竣工验收合格付中标价的10%，待工程结算审计后付至工程总价款的95%，余款作为质量保修金，期满后一次性返还且不计息。 2013年9月25日民发农业发展公司发出开工令，翔宇建设公司随后进驻施工。民发农业发展公司依协议约定，分段支付给翔宇建设公司工程款。2015年6月12日，民发农业发展公司与翔宇建设公司签订《关于民发大厦工程施工合同补充协议》，约定只要民发农业发展公司分期拨付第六次工程款，翔宇建设公司保证民发大厦工程于2015年9月30日前竣工验收；只要翔宇建设公司按以下时间节点完成工程进度，民发农业发展公司分批拨付第六次部分工程款：2015年6月20日前拨付150万元，翔宇建设公司于2015年7月20日前完成外墙龙骨架全部工程并经民发农业发展公司确认后，民发农业发展公司拨付70万元，翔宇建设公司于2015年8月30日前完成外墙石材挂贴50%时，民发农业发展公司拨付70万元；民发农业发展公司未按约定拨付工程款，民发农业发展公司每天按当期应付工程款的千分之一承担延期违约金；翔宇建设公司未按约定时间节点完成工程量，翔宇建设公司每天按当期工程款的千分之一承担违约金。民发农业发展公司依补充协议约定，支付给翔宇建设公司第六次工程款，截至2015年11月11日，含基坑支护工程款39.5677万元，民发农业发展公司共支付翔宇建设公司工程款1627.5677万元。 2015年8月10日，民发农业发展公司向安庆市规划局申请变更民发大厦外墙立面颜色，2015年8月20日，安庆市规划局出函许可变更。2016年1月后，因翔宇建设公司未能完成工程，并且停止施工，由此产生纠纷,2016年7月12日，民发农业发展公司诉至法院，要求解除民发农业发展公司与翔宇建设公司签订的《建设工程施工合同》和《民发大厦工程施工合同补充协议》并要求翔宇建设公司自合同解除时立即从施工现场清理、撤离和进行工程移交工作，2017年9月21日，安庆市大观区法院作出（2016）皖0803民初1347号民事判决，判决1.解除原告民发农业发展公司与翔宇建设公司签订的《建设工程施工合同》、《民发大厦工程施工合同补充协议》；2.被告翔宇建设公司自本判决生效后一个月内从施工现场清理、撤离；并向原告民发农业发展公司进行工程移交工作；3.驳回民发农业发展公司的其他诉讼请求。 2017年5月15日，翔宇建设公司诉至法院要求民发农业发展公司支付工程款及违约金，2017年8月25日，翔宇建设公司申请对“民发大厦”工程造价进行鉴定，2017年11月10日，我院依法委托安徽中信工程咨询有限责任公司对上述鉴定事项进行鉴定，2018年5月17日，翔宇建设公司补充申请对“民发大厦”工程现场遗留的石材、镀锌钢管、镀锌角钢、已制作的消防喷淋支管、通风管道等材料的造价进行鉴定，当日，我院依法委托安徽中信工程咨询有限责任公司对上述鉴定事项进行鉴定。2018年7月12日、7月25日、11月22日，安徽中信工程咨询有限责任公司多次出函催促翔宇建设公司尽快支付鉴定费用。翔宇建设公司分别于2018年9月6日、2018年12月14日撤回诉讼。2019年1月15日，翔宇建设公司再次诉至法院要求民发农业发展公司支付工程款及违约金[案号为（2019）皖0803民初376号]。2019年5月23日，民发农业发展公司诉至法院要求翔宇建设公司支付违约金[案号为（2019）皖0803民初1495号]。 2019年12月13日，安徽中信工程咨询有限责任公司向本院出具皖中信工咨鉴字（2019）123号《民发大厦已完工程及现场遗留材料造价鉴定意见书》，民发大厦已完工程及现场遗留材料造价经鉴定为：1.民发大厦已完工程造价：17855912.63元；2.现场遗留材料造价：300250.16元；并说明基坑支护不在此鉴定范围；渣土处置费无法判断是否为该项目所用，未予认定；合同约定的人工费为57元/工日，安庆市建设工程造价管理站发布的建价[2013]33号“关于贯彻执行调整建设工程定额人工费的通知”中说明“自2013年11月1日起人工费单价执行68元/工日”，人工费调整金额为734248.42元，鉴定系按合同约定计算，未将调整的人工费计入造价，由法院在审理时参考，翔宇建设公司支付鉴定费22万元。本案重新审理时，民发农业发展公司变更诉讼请求，并明确第一项诉讼请求中违约时间是629天，从2014年10月21日开始计算到2016年7月12日。按工程总价款17855912.63元×0.2‰×629天，故违约金为2246159元。 另查，民发农业发展公司已支付工程款1627.5677万元，该款包括基坑支护工程款39.5677万元，2015年8月30日前的工程款已按约全部支付。翔宇建设公司现已将其完成的工程移交民发农业发展公司。 本院认为，民发农业发展公司与翔宇建设公司签订的《建设工程施工合同》、《民发大厦工程施工合同补充协议》和《关于民发大厦工程施工合同补充协议》系当事人真实意思表示，合法有效。双方当事人应按合同约定履行义务。协议签订后，民发农业发展公司依约支付工程款，工程尚未完成时，翔宇建设公司停工，并认为协议已无法继续履行，致双方合同解除。本案中，民发农业发展公司依约履行工程款的给付义务，但翔宇建设公司未按期完成工程，翔宇建设公司构成违约，应承担违约责任。关于违约金的计算时间，民发农业发展公司要求依据2013年8月8日的《民发大厦工程合同补充协议》，自2014年10月21日开始计算到2016年7月12日；翔宇建设公司提出双方于2015年6月12日签订的《关于民发大厦工程施工合同补充协议》已对竣工日期重新调整为2015年9月30日，违约金的计算时间应自2015年10月1日起计至2016年7月12日，对于该抗辩意见予以采纳，违约金计算期限，为285天。关于违约金的计算基数及标准，民发农业发展公司要求依据2013年8月8日的《民发大厦工程合同补充协议》，按工程总价款17855912.63元为基数，按日0.2‰计；翔宇建设公司提出应按2015年6月12日签订的《关于民发大厦工程施工合同补充协议》中约定的当期工程款以日千分之一计；2015年6月12日签订的《关于民发大厦工程施工合同补充协议》虽重新约定了总工程的竣工时间，但该份协议是针对拨付第六次工程款中290万元对应的工程进度约定的协议，协议注明本次（第六次）工程款拨付结束，该协议终止，故2015年6月12日签订的《关于民发大厦工程施工合同补充协议》中约定的违约责任仅是针对拨付第六次工程款对应的工程，而协议约定的290万元工程款已支付，对应的工程量业已完成，但未能在重新约定竣工时间2015年9月30日前完成工程，故违约金的计算基数及标准应以2013年8月8日的《民发大厦工程合同补充协议》为依据，民发农业发展公司提出的计算基数及标准符合合同约定，予以支持；对翔宇建设公司的该项抗辩意见不予采纳。综上，翔宇建设公司应支付民发农业发展公司违约金为1017787.02元（17855912.63×0.2‰×285）。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下： 一、被告安庆市翔宇建设工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告安庆市民发农业发展有限公司违约金1017787.02元； 二、驳回原告安庆市民发农业发展有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费24769元，由原告安庆市民发农业发展有限公司负担12000元，被告安庆市翔宇建设工程有限公司负担12769元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审 判 长  刘 萍 审 判 员  何晶晶 人民陪审员  宣立新 二〇二〇年十月十九日 书 记 员  杨孝凤 附本案所适用相关法律条文： 一、《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 二、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决，判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。