广东省梅州市梅江区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1402民初2132号原告：蓝德光，男，汉族，1975年8月10日出生，公民身份号码441************016，住址深圳市福田区******************。委托诉讼代理人：黄新华，广东国匠律师事务所律师。委托诉讼代理人：程时春，广东国匠律师事务所律师。被告：梅州市和伟基企业管理有限公司，统一社会信用代码914*********33，住所梅州市梅江区**************。法定代表人：王某1。被告：梅州五羊摩托有限公司，统一社会信用代码914************775，住所梅州市梅县区畲江镇。法定代表人：梁君，该公司总经理。委托诉讼代理人：张萍，广东客中梅律师事务所律师。委托诉讼代理人：李佳玮，广东客中梅律师事务所实习律师。原告蓝德光与被告梅州市和伟基企业管理有限公司（以下简称和伟基公司）、梅州五羊摩托有限公司（以下简称五羊摩托公司）借款合同纠纷一案，本院于2020年7月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蓝德光的委托诉讼代理人程时春律师、黄新华律师，被告五羊摩托公司的委托诉讼代理人张萍律师到庭参加诉讼。被告和伟基公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。蓝德光向本院提出诉讼请求：1.判令两被告向原告返还借款本金200万元，支付2016年7月1日到2018年6月30日的借款利息80万元，支付2018年7月1日至被告实际清偿之日的逾期利息（逾期利息以200万元为基数，按照20%年利率暂计志2020年7月10日为823333.33元）；2.判令被告五羊摩托公司配合原告办理对梅州五羊总部大楼项目土地及其地上物业资产的抵押登记手续，并确认原告对该抵押物享有优先受偿权；3.判令两被告承担本案全部相关诉讼费用、包括但不限于受理费、保全费等。事实和理由:两被告因筹建梅州五羊总部大楼项目的融资需要，于2016年7月1日与原告签订《投资协议》，该协议约定：甲方（原告）向乙方（二被告）投资200万元，期限两年；乙方保证甲方每年获得40万元投资收益；甲方不参与乙方筹建工作及经营活动，且在办理工商注册登记时，甲方不作为投资者进行工商备案登记；乙方以梅州五羊总部大楼项目土地及其物业资产做抵押，担保乙方到期归还甲方投资款及投资收益。2016年7月1日，原告通过其个人账户向梅州市和伟基资产管理有限公司（现更名为被告和伟基公司）的公司账户汇款200万元。由于《投资协议》中均已经明确约定甲方仅出资、不参与实际经营、不共担经营风险，且收取固定收益，因此原告认为，原、被告之间“名为投资关系，实为借贷关系”。现约定的投资期限已过两年，二被告既未返还投资款（本金），更未支付约定的投资收益（利息），原告为维护自己的合法权益，依法向人民法院提起诉讼，请求人民法院判如所请。和伟基公司辩称，和伟基公司和五羊摩托公司为五羊大楼项目融资需要，共同向原告筹资借款，当时五羊摩托公司承诺以梅州五羊总部大楼项目土地做抵押担保，由和伟基公司和五羊摩托公司共同承担还款责任。(2018)粤1402民初286号民事判决书是判决由五羊摩托公司返还7799717.96元给和伟基公司，但是，在执行过程中，人民法院直接抵划扣掉五羊摩托公司的法定代表人粱君的借款本金和利息3554960元以及执行费，和伟基公司实际只收到4227524.96元。三、(2018)粤1402民初286号民事判决书，判决和伟基公司与五羊摩托公司之间的《投资共建协议》解除后，和伟基公司不得不处理项目前期投入的大量收尾工作，收到的执行款4227524.96元已用于支付各合作方欠付款，目前和伟基公司暂无力支付本案欠款和利息。五羊摩托公司辩称，五羊摩托公司与原告之间不是借款关系，原告要求五羊摩托公司承担共同的还款责任没有事实根据和法律依据，应予驳回。1、五羊摩托公司并非梅州五羊摩托有限公司五羊总部大楼项目建设的出资义务人，无需因项目的建设向原告借款。2016年5月30日，五羊摩托公司与和伟基公司签订《投资共建协议》，约定双方合作建设梅州五羊摩托有限公司五羊总部大楼，五羊摩托公司提供土地，和伟基公司负责项目建设，从协议签订之日起五羊摩托公司不再直接投入任何资金，和伟基公司负责投入项目建设有关的所有资金。在合作共建过程中，和伟基公司因资金不足不能履行出资义务严重影响了项目的建设，为此由和伟基公司的股东何基贤的姐夫蓝德光代和伟基公司投入部分资金用于建设。对此《投资协议》的第一条投资用途约定：“乙方因筹建梅州五羊总部大楼项目建设工程的融资需要……”，故原告蓝德光投资款项的性质无论是代和伟基公司股东履行出资义务还是其借款给和伟基公司，均是原告与和伟基公司的内部关系。五羊摩托公司不是项目建设的出资义务人，无需因项目的建设向原告借款。原告主张和伟基公司、五羊摩托公司共同向原告借款没有事实根据。2、从《投资协议》约定的内容来看，五羊摩托公司不是共同的借款人。在三方签订的两份《投资协议》的首部约定，和伟基公司为乙方（一），五羊摩托公司为乙方（二），在《投资协议》的第四条约定三：“乙方应保证每壹年的投资收益款人民币肆拾万元如期交付给甲方，如果未能如期偿还则先由乙方（一）履行偿还责任，不足部分则由乙方（二）以梅州五羊总部大楼资产承担补充还款责任。”。前述约定的意思很明确，只有在和伟基公司不能履行偿还责任时，五羊公司才有义务承担补充还款责任，故可印证五羊公司并非共同借款人。退一步而言，如果《投资协议》第四条约定五羊公司提供的差额补足符合保证的规定，因为约定的是先由和伟基公司履行偿还责任，不足部分才由五羊公司承担补充还款责任，那么根据《中华人民共和国担保法》第十七条：“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保让人承担保证责任的，为一般保证。—般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。”之规定，五羊公司提供保证的方式为一般保证，五羊公司享有先诉抗辩权。当然，无论是一般保证还是连带保证，原告并未在主债务履行期届满之日（2018年6月30日）起六个月内对和伟基公司提起诉讼或要求五羊公司承担保证责任，根据中华人民共和国担保法》第二十五条或第二十六条之规定，五羊公司作为保证人的保证责任依法己免除。二、原告的第二项诉讼请求没有事实根据和法律依据，应予驳回。《投资协议》第六条约定此前该土地已抵押给银行，原告清楚协议约定的土地客观上无法再次办理抵押登记手续，《投资协议》并未约定五羊摩托公司负有办理抵押登记的义务及办理抵押登记的期限。参照《城市房地产抵押管理办法》第三十条规定，原告应当分别在《投资协议》签订后30日内（即2016年7月31日前）提出，并从前述的法定履行期届满之日起计算诉讼时效，原告现在提出该请求已超过法定的诉讼时效期间，根据《中华人民共和国民法总则》第一百九十二条：“诉讼时效期间届满的，义务人可以提出不履行义务的抗辩。”之规定，被告五羊公司已无配合办理抵押登记的义务。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条的规定，以土地使用权进行抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自抵押登记时设立。而本案所涉土地未办理抵押登记，抵押权并未设立，故原告对案涉土地不享有优先受偿权。三、原告提起本案的诉讼，存在与和伟基公司恶意串通、虚假诉讼之嫌疑。五羊摩托公司与和伟基公司签订《投资共建协议》后，因和伟基公司履约能力明显不足，双方继续合作的基础完全丧失的情况下，五羊公司向梅江区法院提起诉讼，梅江区人民法院作出(2018)粤1402民初286号民事判决书，判决解除五羊公司与和伟基公司签订的《投资共建协议》，由五羊公司返还投资款7799717.96元给和伟基公司。和伟基公司不服提起上诉，梅州市中级人民法院作出(2019)粵14民终680号民事判决书维持原判。(2019)粤14民终680号民事判决书第32页查明认定：“和伟基公司作为建设梅州五羊总部大楼的出资方，其已实际投入资金为7799717.96元（包含2016年7月1日向蓝德光的借款200万元）”，可见五羊公司应返还的700多万元投资款中已包含原告的投资200万元。后经梅江区法院执行，五羊公司已返还和伟基公司投资款及利息共计7805220.96元。故对于同一笔投资款，被告五羊公司无义务承担二次返还或付款责任。而原告在被告五羊公司与被告和伟基公司签订《投资共建协议》后，作为和伟基公司的代表参与项目的经营管理，在两被告的合资合作开发房地产合同纠纷案开庭审理时参与一、二审旁听，其对诉讼的过程、结果及执行情况清楚明了，且和伟基公司的设立仅是为了两被告合作开发项目，《投资共建协议》解除后和伟基公司亦无其他大额的投资，在五羊公司返还投资款给和伟基公司后，原告所投款项完全有条件回收，从常理上分析也应当己实际回收，但现在原告以分文未收回为由提起本案诉讼，加之原告与和基公司及大股东何基贤的亲戚关系，被告五羊公司有理由怀疑原告与和伟基公司存在恶意串通，拟通过虚假诉讼侵吞五羊公司财产之嫌疑，故请求法庭依法调取和伟基公司及蓝德光的银行交易明细，如经查实原告的投资款已实际收回，则应严厉追究原告与被告和伟基公司的法律责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。蓝德光对其诉讼请求提供了如下证据予以证实：1.投资协议复印件，证明原告以投资名义借出200万元给两被告，期限两年，每年固定收益40万。两被告以梅州五羊总部大楼项目土地及其地上物业资产做抵押担保；2.中国建设银行客户回单复印件，证明原告已将200万投资借款实际交付给了被告；3.国有土地使用证复印件，证明被告五羊摩托公司是梅州市国用（***）第***号土地的使用权人，合同担保条款有限，被告五羊摩托公司有责任协助原告办理抵押登记。和伟基公司对其抗辩提供了如下证据予以证实：1.中国建设银行标准回单1份；2.中国广州仲裁委员会（2018）穗仲案字第5275号裁决书；3.广东省人民法院案款收据2张；4.银行进账单；1张；5.（2019）粤1402执1467号结案通知书；6.2019年10月29日的收款收据1张。五羊摩托公司对其抗辩提供了如下证据予以证实：1.梅州市梅江区人民法院（2018）粤1402民初286号民事判决书；2.梅州市中级人民法院（2019）粤14民终680号民事判决书，证据1、2证明自2016年5月30日两被告签订《投资共建协议》之日起，被告梅州五羊摩托有限公司不再直接投入任何资金，被告梅州市和伟基企业管理有限公司负责投入项目建设有关的所有资金，故涉案《投资协议》中约定的筹建项目融资需要的主体是被告梅州市和伟基企业管理有限公司，被告梅州五羊摩托有限公司并非共同的借款人。被告梅州市和伟基企业管理有限公司为履行《投资共建协议》，实际投入资金为770多万元，该投入的资金包含涉案230万元，一、二审判决已判令被告梅州五羊摩托有限公司返还包含涉案230万元在内的770多万元投资款给被告梅州市和伟基企业管理有限公司。3.广东省人民法院案款收据两张、广东省非税收入（电子）票据一张；4.（2019）粤1402执1310号结案通知书，证据3、4证明被告梅州五羊摩托有限公司已返还梅州市和伟基企业管理有限公司投资款及利息共计7805220.96元，对于同一笔投资款，被告梅州五羊摩托有限公司已无义务承担二次返还或付款责任。5.产品购销合同复印件，6.对账单复印件，证据5-6证明原告代表和伟基公司参与五羊摩托总部大楼项目的经营管理，加之原告与被告和伟基公司的大股东何基贤的亲戚关系，原告对两被告合资合作开发房地产合同纠纷案的诉讼过程、结果及执行情况清楚明了，被告和五羊摩托返还投资款700多万元给被告和伟基公司后，原告所投款项完全有条件回收，原告提起本案诉讼，存在与和伟基公司恶意串通、虚假诉讼之嫌疑。审理中，五羊摩托公司向本院提出调取和伟基公司、胡秀新银行账户交易明细的申请，拟以查明五羊摩托公司已返还和伟基公司投资款及利息7805220.96元的流向，是否用于清偿蓝德光的投资款。因为五羊摩托公司申请调查收集的证据与本案待证事实无关联，所以本院不予准许。本院经审理认定事实如下：和伟基公司（原名称为梅州市和伟基资产管理有限公司，于2020年6月23日更名）是有限责任公司，经营范围包括企业管理、投资顾问、股权投资、财务顾问、投资实业等。五羊摩托公司是有限责任公司，经营范围包括研发、销售摩托车，制造、销售汽车及摩托车零部件等。和伟基公司与五羊摩托公司于2016年5月30日签订《投资共建协议》，约定双方合作建设梅州五羊摩托有限公司五羊总部大楼，建筑总投资（估算投资）6000万元。2016年7月1日，和伟基公司与五羊摩托公司因筹建梅州五羊总部大楼项目建设工程的融资需要，同意蓝德光投资参与梅州五羊总部大楼项目的建设。蓝德光作为甲方与和伟基公司、五羊摩托公司作为乙方签订了一份《投资协议》。该《投资协议》约定内容概括如下：一、投资用途……二、投资金额，甲方向乙方投资金额为2000000元。乙方指定的收款账户为：户名梅州市和伟基资产管理有限公司，开户行中国邮政储蓄银行有限责任公司梅州公园支行，账号944************921；三、投资期限，投资期限2年，自2016年7月1日起至2018年6月30日止，甲方应在签订本协议之日向乙方指定的收款账户汇款；四、投资分红、收益，乙方应保证每1年的投资收益款400000元如期交付给甲方，如果未能如期偿还则先由和伟基公司履行偿还责任，不足部分则由五羊摩托公司以梅州五羊总部大楼资产承担补充还款责任。甲方指定乙方还款（收款）银行为：户名蓝德光，开户行中国建设银行梅州市彬芳支行，账号623*************353；五、双方约定，甲方不参与乙方筹建工作及经营活动，且在办理工商注册登记时，甲方不作为投资者进行工商备案登记；六、保证条款，乙方自愿用梅州五羊总部大楼项目土地（注：因该土地已经抵押给银行，所以只能是余值，土地证号为﹝梅州市国用（***）第***号﹞）及其物业资产做抵押，到期不能归还甲方的投资款，甲方有权处理抵押物，乙方到期如数归还投资款及投资收益的，抵押权消灭；七、合同争议的解决方式……等。同日，蓝德光按照上述《投资协议》的约定，通过其个人银行账户将2000000元转账到梅州市和伟基资产管理有限公司账号为944************921的账户内。和伟基公司、五羊摩托公司收到蓝德光支付的上述2000000元后，未能按照《投资协议》的约定在投资期限届满后将2000000元返还蓝德光，也未能向蓝德光支付约定的投资收益款。为此，蓝德光向本院起诉，提出上述诉讼请求。和伟基公司、五羊摩托公司分别作出上述答辩。和伟基公司经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。诉讼过程中，本院根据蓝德光的财产保全申请，于2020年7月14日作出（2020）粤1402民初2132号保全裁定，1.冻结了和伟基公司的开户行为中国邮政储蓄银行股份有限公司梅州市**支行，户名为和伟基公司，账号为944************921的账户，保全金额以100000元为限，冻结期限为1年；2.冻结了五羊摩托公司的开户行为梅州市梅江区**信用合作联社，户名为五羊摩托公司，账号为800***********745的账户，保全金额以500000元为限，冻结期限为1年；3.查封了五羊摩托公司名下的位于梅州市梅县区畲江镇广州（梅州）产业转移工业园畲江园区（***）（不动产单元号：4***01，不动产权证号：***，房产证号：***），保全金额以3023333.33元为限，查封期限为3年。蓝德光预交了保全费5000元。本院认为，蓝德光作为甲方于2016年7月1日与和伟基公司、五羊摩托公司作为乙方签订的《投资协议》，是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。案涉《投资协议》虽然名为投资合同，但是双方约定胡秀新不承担投资风险，且每年收取固定投资收益款，双方当事人的权利义务内容符合民间借贷法律特征，形成借贷关系。《投资协议》所约定的投资款2000000元性质上属于借款本金；约定伟基公司、五羊摩托公司每1年应交付给蓝德光的投资收益款400000元性质上属于借款利息。案涉借款本金2000000元，是和伟基公司、五羊摩托公司因筹建梅州五羊总部大楼项目建设工程的融资需要共同向蓝德光所借，现《投资协议》约定的投资期限2年早已届满，蓝德光提出要求和伟基公司、五羊摩托公司共同将借款本金2000000元返还给蓝德光的诉讼请求，证据确实、充分，符合法律规定，应予支持。关于蓝德光提出的借款利息请求问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：借贷双方约定的利率未超过年利率24％，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。第二十九条第二款第二项规定：约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。本案双方当事人约定借款2000000元的利息为每年400000元，利率均为年利率20％。为此，蓝德光提出借期内利息及逾期利息均按年利率20％的标准计算，本院予以支持。根据案涉《投资协议》第四条约定，对于借期内利息及逾期利息应先由和伟基公司向蓝德光履行偿还责任，在和伟基公司不能履行债务时，不足部分再由五羊摩托公司承担补充还款责任。关于蓝德光提出要求五羊摩托公司配合原告办理对梅州五羊总部大楼项目土地及其地上物业资产的抵押登记手续，并确认原告对该抵押物享有优先受偿权的问题。案涉《投资协议》第六条保证条款均约定：乙方自愿用梅州五羊总部大楼项目土地（注：因该土地已经抵押给银行，所以只能是余值，土地证号为﹝梅州市国用（***）第***号﹞）及其物业资产做抵押，到期不能归还甲方的投资款，甲方有权处理抵押物，乙方到期如数归还投资款及投资收益的，抵押权消灭。《投资协议》约定的抵押条款生效。但因双方签订投资协议时，约定的抵押物梅州五羊总部大楼项目土地已抵押给银行并办理了抵押登记，蓝德光对约定抵押物梅州五羊总部大楼项目土地及其地上物业资产享有的抵押权未登记设立，为此，蓝德光对该抵押物不享有优先受偿权。蓝德光提出要求五羊摩托公司配合其办理对梅州五羊总部大楼项目土地及其地上物业资产的抵押登记手续，因涉案土地已设立抵押，余值情况并不明确，且双方签订合同未有明确约定，不予支持。因为本案蓝德光与和伟基公司、五羊摩托公司之间的民间借贷关系，与和伟基公司与五羊摩托公司之间的投资共建合同关系不属同一法律关系，所以本院对五羊摩托公司提出的抗辩意见不予采纳。和伟基公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席判决。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第二款第二项，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十七条、《中华人民共和国担保法》第十七条规定，判决如下：一、被告梅州市和伟基企业管理有限公司、梅州五羊摩托有限公司应当在判决生效之日起十日内，返还借款本金2000000元给原告蓝德光；二、被告梅州市和伟基企业管理有限公司应当在判决生效之日起十日内，偿还借期内利息800000元给蓝德光。被告梅州市和伟基企业管理有限公司还应当自2018年7月1日起至借款本金2000000元还清之日止，以实欠本金为基数，按照年利率20％计算支付资金占用期间利息给原告蓝德光。在被告梅州市和伟基企业管理有限公司不能履行本判项债务时，由被告梅州五羊摩托有限公司承担补充还款责任；三、驳回原告蓝德光的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费35786.68元，减半收取计17893.34元，财产保全费5000元，两项合计22893.34元（此款已由原告蓝德光预交），由被告梅州市和伟基企业管理有限公司、梅州五羊摩托有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省梅州市中级人民法院。审判员  肖俊峰二〇二〇年十月十二日书记员  房闻姬