广东省广州市荔湾区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0103民初10535号原告：梁伟健，男，1995年3月18日出生，汉族，住广东省广州市南沙区。被告：广州市殷诚珠宝首饰有限公司，住所地广东省广州市荔湾区文昌南路**之一地下**自编A888铺。法定代表人：黄小强，职务：经理。委托诉讼代理人：邹智华，男，1989年1月12日出生，汉族，联系地址，系被告职员。委托诉讼代理人：黄旭辉，男，1975年12月22日出生，汉族，联系地址，系被告职员。原告梁伟健与被告广州市殷诚珠宝首饰有限公司（以下简称“殷诚公司”）劳动争议一案，本院于2020年9月4日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告梁伟健到庭参加了诉讼，被告殷诚公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告梁伟健向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付违法解除劳动关系的赔偿金13195.5元；2、判令被告向原告支付2019年6月13日至2020年6月27日未签订劳动合同的二倍工资差额100869元。事实和理由：原告于2019年6月13日入职被告处，任职淘宝运营，双方约定原告每月工资8000元，从2020年2月1日起，工资调整为每月10000元，加班费和提成奖金另计。自原告入职之日起，被告一直未与原告签订劳动合同，未缴纳社会保险，原告多次要求被告缴纳社保，但均被拒绝。2020年6月27日，被告无故解雇原告，因此要求被告支付解除劳动合同赔偿金。仲裁委认为原告与被告是商业合作关系而非劳动合同关系，不予支持原告的仲裁请求。关于《商业合作协议》，是黄小强（甲方）与原告（乙方）的个人协议，黄小强明确说明不会在协议上盖任何公章，这与原、被告的劳动关系并不冲突，原告是被告的员工，《工作收入证明》上明确写明原告是被告的员工，被告对该证明的真实性负责。关于被告所说的商业合作，如果是正式的股东关系，应该有股东协议，而不只有一份合作协议。现原告提起诉讼，希望法院支持原告的诉讼请求。被告殷诚公司没有提出答辩意见，亦没有提供任何证据及提出任何质证意见。本院经审理认定事实如下：2020年6月28日，原告向广州市荔湾区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁：1、要求被告支付原告违法解除劳动关系的经济赔偿金15000元；2、要求被告支付原告2019年7月1日至2020年6月27日没有签订书面劳动合同的二倍工资差额100869元。2020年7月31日，仲裁委作出了穗荔劳人仲案终〔2020〕1030号仲裁裁决书，裁决结果：驳回原告的全部仲裁请求。原告不服，提起本诉。原告提交的银行卡交易明细表显示，被告的法定代表人黄小强通过银行转账支付原告款项如下：其中，2019年7月16日支付4615元、2019年8月16日支付8308元、2019年9月16日支付7692元、2019年11月15日支付8462元、2019年12月14日支付8000元、2020年1月15日支付8115元、2020年2月17日支付4635元、2020年3月16日支付10000元、2020年4月16日支付9808元、2020年5月15日支付10210元、2020年6月16日支付9796元、2020年6月27日支付8750元。原告提交的微信聊天记录显示，2019年10月15日被告通过微信转账支付原告9月工资7173元。原告提交的黄小强（甲方）与原告（乙方）签订《商业合作协议》，主要内容：“甲乙双方，由甲方出资，支付店铺所有开资，乙方占净利润的20%。甲方淘宝店铺SO钻石珠宝店内，由乙方进行运营销售。”该协议落款处有黄小强（甲方）与原告（乙方）的签名及所捺的指印，落款时间是2020年2月26日。庭审中，原告称该合作协议实际并未履行。原告提交的《离职证明》，主要内容：“员工梁伟健自2019年6月入职，在公司网络营销部门担任淘宝运营职务，由于公司部门解散原因离职，现已交接完工作，自2020年6月27日离职，劳动关系自离职之日起解除。特此证明。该证明落款处加盖了被告公章。落款时间是2020年6月27日。”原告提交的《工作收入证明》主要内容：“兹证明梁伟健系我公司员工，自2019年6月13日起在我公司工作至今，已在我公司工作1年，职务淘宝运营，月收入（税后）为10000元人民币，年收入（税后）为120000元人民币，公，公司地址：广州市番禺区沙头街道大罗塘东约新村大街**聚盈广场******室此证明，我公司对本证明的真实性负责。该证明落款处加盖了被告公章。落款时间是2020年6月27日。”被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，本院依法作缺席判决。本院认为，本案的争议焦点为关于原、被告是否建立劳动关系、是否应支付解除劳动关系的经济赔偿金、未签订书面劳动合同二倍工资差额的认定。关于原告与被告之间是存在劳动关系还是合作关系的问题。原告主张其与被告之间存在劳动关系，对此，原告提交了银行卡交易明细表、微信聊天记录、《离职证明》等证据，上述证据显示被告法定代表人黄小强自2019年7月16日至2020年6月27日期间按月向原告支付数额较为稳定的款项，符合工资支付特征；同时原告从事的相关工作属于被告的业务组成部分。故原告提交的证据基本形成较为完整的证据链，证实其向被告提供劳动，接受被告的管理，并获得相应的劳动报酬，双方之间符合构成劳动关系的特征。故本院认定原、被告之间存在事实劳动关系。关于入职时间，原告主张2019年6月13日入职被告处，最后工作至2020年6月27日，并向本院提交了银行交易清单及离职证明、与黄小强微信聊天记录等予以证明，银行交易清单显示最早的转账记录为2019年7月15日，离职证明的日期为2020年6月27日，与黄小强最后的微信聊天记录日期为2020年6月27日，故本院对原告主张的入职时间和最后工作时间予以采信。因此，本院确认2019年6月13日至2020年6月27日期间原、被告双方存在劳动关系。原告虽对商业合作协议的真实性予以确认，但称商业合作协议实际没有履行应为无效。同时，原告已提交证据证实其与被告之间的实际关系，且仅有商业合作协议不足以推翻，故本院采信原告的主张。关于被告是否需向原告支付违法解除劳动关系赔偿金13195.5元的诉讼请求。原告对于被告的解除劳动关系意思表示未提出异议，故本院视为双方劳动关系为被告提出、双方协商一致解除，此种解除情形不符合被告应支付违法解除劳动关系赔偿金的情形，故原告要求被告支付违法解除劳动关系赔偿金，依法无据。但根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条的规定，被告应支付原告解除劳动关系经济补偿金，关于离职前月平均工资，根据原告提供银行流水情况，经核算，原告离职前月平均工资为8412.42元[（8308元+7692元+7173元+8462元+8000元+8115元+4635元+10000元+9808元+10210元+9796元+8750元）÷12个月]。被告应支付原告解除劳动关系经济补偿金12618.63元（8412.42元/月×1.5个月）。关于被告是否需向原告支付未签订劳动合同二倍工资差额100869元的诉讼请求。与劳动者签订书面劳动合同是用人单位的法定义务，本案中，因被告既未能举证证明双方有签订书面劳动合同，也不能举证证明没有签订劳动合同的责任在于原告，应由被告承担不利后果，故被告应向原告支付未签订劳动合同二倍工资。原告于2019年6月13日入职，自2020年6月27日离职，故被告应支付2019年7月14日至2020年6月27日期间未签订劳动合同的二倍工资差额，根据原告提供银行流水，经核算，被告需向原告支付未签订劳动合同二倍工资差额92705.54元（8308元÷26×16+7692元+7173元+8462元+8000元+8115元+4635元+10000元+9808元+10210元+9796元+8750元÷26×11）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十六条、第四十六条、第八十二条，参照原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告广州市殷诚珠宝首饰有限公司自本判决发生法律效力之日起十五日内向原告梁伟健支付解除劳动关系的经济补偿金12618.63元。二、被告广州市殷诚珠宝首饰有限公司自本判决发生法律效力之日起十五日内向原告梁伟健支付未签订劳动合同二倍工资差额92705.54元。三、驳回原告梁伟健的其余诉讼请求。如果被告广州市殷诚珠宝首饰有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告广州市殷诚珠宝首饰有限公司负担。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  陈穗花二〇二〇年十月二十九日书记员  欧文超姚晓丹