河南省卫辉市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0781民初603号原告：上海慕赫工程技术有限公司，住所地上海市崇明县向化镇六洨河路******。法定代表人：刘树立。委托诉讼代理人：张海鹰、戴冉，北京德恒律师事务所律师。（特别授权）被告：河南省君泰科技发展股份有限公司，住所地卫，住所地卫辉市产业集聚区标准化厂区v>法定代表人：于立军。委托诉讼代理人：王喜文、郭广田，上海锦天城（郑州）律师事务所。（特别授权）原告上海慕赫工程技术有限公司(以下简称“慕赫公司”）与被告河南省君泰科技发展股份有限公司（以下简称“君泰公司”）合同纠纷一案，本院于2020年4月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭审理，本案现已审理终结。上海慕赫工程技术有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令解除双方合同编号：KYHT-2013-0033《河南省伯马矿业科技股份有限公司日产300吨轻烧白云石麦尔兹并流储热式双膛窑工程EPC总承包合同》；2、请求判令被告立即向原告支付因采购双膛窑原材料原告已向供货商支付的款项共计888000欧元折合6942916.8元人民币（2019年1月7日汇率）；3、请求判令被告立即向原告支付因组装双膛窑所产生的设计费、施工费共计400万元；4、请求判令被告立即向原告支付迟延支付供货款、施工费所产生的违约金，按照同期银行贷款利率计算，共计3033467.73元（从2013年11月5日起算暂计至2019年1月10日，最终按实际执行到账之日计算）；5、请求判令被告承担本案诉讼费。上诉费用共计13976384.53元。庭审中原告变更第三项请求为420万元，利息部分按照现在的银行同业拆借中心公布的市场报价利率为标准。事实与理由：2013年10月25日，上海慕赫工程技术有限公司同河南省君泰科技发展股份公司（2016年5月31日工商名称变更）签订《河南省伯马矿业科技股份有限公司日产300吨轻烧白云石麦尔兹并流储热式双膛窑工程EPC总承包合同》合同编号：KYHT-2013-003。合同约定总承包价格为3298万元，另外合同签订后发包方应及时向承包方支付合同总价款的20％作为预付款，同时承包方需向发包方开具付款金额的收据正本，承包方开始履行本合同。被告在合同签订后只向原告支付了100万元，原告善意的认为被告只是临时资金困难，故主动垫资安排采购事宜，后经和各个供货商签订合同，已经实际履行了大部分采购合同。部分货物送到施工现场、部分仍存放于港口。经初步核算，施工现场货物加前期设计、施工费约400万元，存放于港口的货物价值88.8万欧元。原告一直在善意的履行着合同，而被告至今除了100万元外未再支付过任何费用，原告有理由认为被告在履行期限届满之前以自己的行为表明不履行合同的付款义务，另外，因被告迟延履行付款义务，原告多次向被告催款，经催告后在合理期限内仍未履行，甚至至今将近5年时间仍未履行，被告严重违约，双方的承包合同依法应认定为法定解除。原告为该项目进行的设计、施工及向供货商的订货，均是为该项目所定制，因被告的严重违约，不依约履行合同，给原告造成的损失不可逆转，故被告应向原告支付实际支出的费用及迟延付款的违约金。原告的诉讼请求既有事实证据又有法律依据理由充分，原告为了维护自身的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条之规定，特向贵院提起诉讼，恳请贵院查明事实后，给予支持。河南省君泰科技发展股份有限公司辩称，原告诉讼请求没有任何事实及法律依据，应当依法驳回，不予支持，本案诉讼费应当由原告承担。1、双方合同签订后，双方均未按合同约定履行导致合同未生效；2、原告依据未生效的合同擅自去签订合同或作出相应的准备与被告无关，依法不应予支持；3、根据未生效合同显示未约定任何与被告应承担向原告支付迟延履行付款的义务。另外，根据原告起诉状事实与理由部分第4段最后一句话，另外合同签订后发包方应开具付款金额的收据正本承包方开始履行本合同，也就是说原告很明白合同生效及履行的条件是被告按照合同支付总价款百分之二十预付款后，然后原告开具等金额的收据正本，原告才开始履行合同，原告对此事实很清楚，我想说明原告既然明白合同生效及合同开始履行的条件，但原告并未按照此约定履行开具收据的义务，也即原告不应当开始履行合同，根据原告在本段第七行原告认为其善意的认为很明确，原告去做这些事情的时候并未经被告的确认，是一种擅自主张的行为，与被告无关；另外，根据原告第十行所诉的经初步核算，施工现场货物加前期设计，这个前期设计根据合同约定是需要被告签字确认后才能进行设计采购的，被告至今尚未收到原告要求被告确认的设计文件和相关手续，被告认为，原告所诉不实，双方签订的合同至今未生效。另外，根据我院做出的裁定，已经认可，双方签订的是设备设计采购合同，而并非EPC总承包施工合同，原告依据的基础法律事实错误。综上，被告认为，原告所诉不实，应当依法驳回。原告在诉状中称，其一直在善意履行着合同，善意履行合同只是原告的单方意思表示，善意履行合同的行为并不能代表其擅自改变合同的行为。由于双方所签订的合同，不具备合同生效的条件，对于尚未生效的合同，被告没有义务履行，因此原告称被告在将近五年时间未履行严重违约，这个说法是错误的，也就是说本案被告不存在任何违约行为。经庭审调查质证、依据有效证据，认定事实如下：2013年10月25日，原告（承包方）与被告（发包方）签订《河南省伯马矿业科技股份公司日产300吨轻烧白云石麦尔兹并流蓄热式双膛窑工程EPC总承包合同》，合同约定：1.9合同价款：指本合同的总价款，包括设备费、建筑安装工程费、工程总承包费、工程设计费和其它费用等全部费用；3.2承包方负责其总承包范围内的工程建设（包括窑体设计、设备设计、设备供货、安装调试等）；4.1合同价格：完成工程总承包范围内全部的设计、采购、施工、冷热调试的各项目工作内容，双方同意本工程总承包价格为3298万元。其中工程设备费1400万元，开具增值税发票；其他费用1898万元，开具建安发票；5.1预付款：合同签订后发包方应及时向承包方支付合同总价款的20％（现汇）作为预付款，同时承包方需向发包方开具付款金额的收据正本，承包方开始履行本合同；8.2.1本合同工期为：自合同签订至设计院配套设计所需全部资料，提交时间为1.5个月；自窑体土建部分交验完毕起至点火烘窑，时间为8个月（不含土建工程的冬季施工工期，不超过40天）；开工日期甲乙双方另行协商，从点火烘窑到达产达效的时间为20天；18.2本合同签订后，双方均不得擅自解除本合同，若一方擅自解除本合同，则由此给对方造成的全部经济损失均由擅自解除合同方承担；20.2合同生效日，本合同同时具备以下条件后生效：1）本合同双方法人代表或授权代表签字并盖章；2）承包方的担保方担保书签订并经发包人确认；3）承包方与瑞士麦尔兹公司签订本项目合同并经发包方确认；4）承包方收到预付款。合同签订后，被告向原告支付100万元预付款。2014年5月13日，河南省伯马矿业科技股份公司项目部通过传真向原告发出进场开工通知。2014年12月23日，原告制作催款函向伯马公司催要进度款。原告为履行合同，2013年11月5日与苏美达国际技术贸易公司签订委托代理进口合同，委托苏美达公司代理进口麦尔兹石灰窑的关键设备，并向苏美达公司支付78.5万元。2014年7月8日，原告与山东莱钢建设有限公司建筑安装分公司签订《双膛窑制作安装工程合同》，约定工程名称：一座300t/双膛窑制作安装工程；工程地点：河南省新乡市。合同签订后原告支付40万元款项。2013年12月份，原告与石家庄新华能源环保科技股份有限公司签订《河南省伯马矿业科技股份公司日产300吨轻烧白云石麦尔兹并流蓄热式双膛窑工程设计合同书》，约定：甲乙双方经协商确定，本合同项下设计费总额为380万元人民币。设计费的支付方式：1）本合同生效后3日内，甲方向乙方支付设计费总额的45％即171万元人民币作为预付款；2）乙方交付全部施工图后7日内，甲方向乙方支付设计费总额的50％，计190万元人民币；3）甲方石灰窑点火前7日内，甲方向乙方支付设计费总额的5％，即19万元人民币，同时乙方一次性开具全额设计费发票。合同签订后，新华公司设计制作部分施工图纸。另查明，河南省伯马矿业科技股份公司2016年5月31日更名为河南省君泰科技发展股份有限公司。本院认为，一、关于案涉合同是否已生效是否应当解除的问题，原告主张案涉合同已生效，并已开始履行合同。被告辩称，依据双方签订合同20.2项约定，合同生效条件未具备，案涉合同并未生效。本案中，被告已向原告支付部分预付款，且被告向原告发出进场开工通知；原告为进行施工准备，已委托第三人进行施工图纸设计，签订设备委托代理进口合同等工作，双方均以自己的行为表明已开始履行案涉合同，故原告关于合同已生效的主张，予以支持，被告辩解合同未生效不予采信。案涉合同是否应予解除，原告主张解除合同，被告也同意解除合同，本院予以确认；二、关于原告主张损失的问题，原告为施工准备与苏美达公司签订天然气麦尔兹石灰窑关键设备委托代理进口合同，并向苏美达公司支付78.5万元款项，有票据及银行交易回单为证，予以确认；原告与山东莱钢安装分公司签订双膛窑制作安装工程，案涉施工现场有窑壳，可以证明莱钢公司已部分履行原告与其所签订合同义务，原告支付莱钢公司40万元款项，有票据及银行支付凭证证明，予以确认；原告与新华公司签订案涉建设工程设计合同书，该合同约定设计费总额为380万元；合同生效后3日内，甲方向乙方支付设计费总额的45％计171万元，作为预付款；乙方交付全部施工图后7日内，甲方向乙方支付设计费总额50％计190万元人民币，原告提交新华公司制作的设计图纸证明新华公司已履行合同义务，原告应支付设计款380万元，因该事项造成经济损失380万元，应由被告承担。经本院审查，根据原告与新华公司约定，新华公司支付全部施工图之后7日内，原告向新华公司支付设计费总额的50％，计190万元。现原告仅向本院提交部分设计图纸，而非全部施工图纸，故根据原告与新华公司约定，认定原告因该事项产生的经济损失为171万元为宜。总计原告上述各项损失为289.5万元。被告已支付原告的100万元预付款，应予扣减。对于原告主张的超出本院确认部分的损失，证据不足，不予支持；关于原告主张的对于违约金以189.5万元为基数，自起诉之日即2019年8月20日起至清偿完毕之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的市场贷款报价利率计算的利息予以支持，超出本院确认部分因无相关法律依据，不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告河南省君泰科技发展股份有限公司于本判决生效后十日内支付原告上海慕赫工程技术有限公司经济损失189.5万元及违约金损失（以189.5万元为基数，自起诉之日即2019年8月20日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的市场贷款报价利率计算至清偿完毕之日止的利息）；二、驳回原告上海慕赫工程技术有限公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费113708元，由原告负担94017元，被告负担19691元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新乡市中级人民法院。审 判 长  王燕军审 判 员  文万洲人民陪审员  张俊民二〇二〇年十月二十八日书 记 员  申汇佳