广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤13民终6251号上诉人（原审原告一）:钟景标，男，汉族，1971年6月2日出生，公民身份证号码：442×××××××********，住广东省紫金县×××××××××××××。上诉人（原审原告二）:汤申平，男，汉族，1975年6月25日出生，公民身份证号码：430×××××××********，住湖南省醴陵市×××××××××××××××××。以上两上诉人共同委托诉讼代理人:钟小小，广东金卓越律师事务所律师。被上诉人（原审被告一）:唐仕豪，男，汉族，1993年10月13日出生，公民身份证号码：500×××××××********，住重庆市合州区南津街******5-3。被上诉人（原审被告二）:金必武，男，汉族，1974年9月25日出生，公民身份证号码：512×××××××********，住重，住重庆市合川市××××××××××××4-2div>上诉人钟景标、汤申平因与被上诉人唐仕豪、金必武合同纠纷一案，不服广东省惠州市惠城区人民法院（2020）粤1302民初4458号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人上诉请求：一、请求贵院撤销原审判决，判令被上诉人唐仕豪、金必武共同向上诉人钟景标、汤申平支付582419.23元；二、本案受理费、保全费（若有）、公告费（若有）由两被告承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误，投资亏损事实清楚，被上诉人唐仕豪、金必武对投资亏损应当承担责任。1、一审法院认为，“本案为有限责任公司清算纠纷”系错误的。上诉人钟景标、汤申平与被上诉人唐仕豪、金必武因投资行为与合同履行产生的纠纷，不应将本案归为有限责任公司清算纠纷。2、亏损事实已由各方确认，应当予以认可。另，上诉人汤申平已将《公司转让协议书》通过微信发送给了被上诉人金必武。被上诉人金必武在一审庭审中违反诚实信用原则。二、关于亏损金额问题，应在查清事实的基础上予以判决，一审法院不应驳回上诉人汤申平、钟景标的全部诉讼请求。1、在2018年8月21日的《会议记录》中，上诉人汤申平、上诉人钟景标、窦某、黎某、共同签字确认亏损事实，并得出当时的结算金额，应付汤申平258万元，应付钟景标50万元。2、一审法院所称（2019）粤1302民初12431号民事调解书确认系公司债权，是否与上诉人汤申平、上诉人钟景标、被上诉人金必武、被上诉人唐仕豪、窦某、黎某存在关系，与本案不存在必然关联。3、一审法院认为“舒某的个人账户与公司混同，且收支流水数额巨大（500万元）”系错误的，没有证据证明舒某的个人账户与公司混同。上诉人汤申平通过舒某的账户转入公司账户，作为经营所用，不应认为混同。上诉人钟景标提供的投资借款全部转入了公司账户，且上诉人汤申平将所有财务账目发送给了被上诉人金必武一方予以审核。综上，为了维护上诉人的合法权益，特向贵院提起上诉，望予以支持。上诉人向一审法院起诉请求：一、请求贵院判令被告唐仕豪、被告金必武共同向原告钟景标、原告汤申平支付582419.23元；二、本案受理费、保全费（若有）、公告费（若有）由两被告承担。一审法院认定事实：惠州市创盈源电子科技有限公司于2018年2月2日设立，股权比例分配是汤申平以舒某的名义入股35.87%、黎某以李某的名义入股10.87%、窦某以唐仕豪的名义入股9.78%、钟景标入股19.56%、金必武以唐仕豪的名义入股23.92%。2018年8月21日，窦某、黎某与原告钟景标、汤申平、被告二金必武召开会议，共同签署《会议记录》，会议主要内容：除确认2018年2月2日公司设立时的以上股份中的股东（名义股东）及所占份额外，第六条确认：截止2018年7月31日公司应收1315111.60元，应付厂商款1933518.87元，借款195117.07元，应付汤申平款258万元，应付钟景标50万元。第八条约定：应收、应付（含打折）由钟景标、窦某负责共同处理。第九条约定：公司整体打包全部出卖，由黎某、钟景标负责。第十一条、财务报表由汤申平负责汇总，款收回统一支配。2018年9月1日，惠州市创盈源电子科技有限公司（甲方，其签名人有：黎某、钟景标、舒某、汤申平、唐仕豪）与案外人李某、易某、孙某（乙方）签订《公司转让协议书》，主要内容：经甲乙双方共同友好协商，甲方将惠州市创盈源电子科技有限公司转让给乙方，转让价为85万元（不含税）。第五条约定：2018年8月31日前甲方所产生的所有债权、债务、员工工资等均由甲方负责，乙方不承担任何责任。以上转让，双方在市场监管部门办理了股东变更登记。以上85万元，由舒某收取后转给两原告。2019年6月18日，黎某、窦某、原告一钟景标、原告二汤申平、被告二金必武在被告二深圳的办公室召开会议，会议除被告二金必武外，其他4人签署《会议记录》，确认：1、汤申平投入公司1012863元、钟景标投入公司1420000元。2、公司亏损：2434863.00元，其中：金必武应付给钟景标2434863.00×23.92%=582419.23元，窦某应付钟景标2372574.00X9.78%=238129.60元、黎某应付钟景标2372574.00X10.87%=264669.61元。被告二金必武因对以上结算有异议而未签名。同日，公司盖章出具《确认书》，确认公司至2019年6月18日仍欠汤申平1012863元、钟景标1420000元，并确认以上债务系在2018年9月15日之前产生的，应由原股东承担。原告在本案庭审中提供证据五：《财务报表及投资明细》一份，该明细为自行制作的舒某名下的收支明细流水（黎某、窦某、钟景标、汤申平签名），最后一行为“合计2434863.00”。以上流水也未表明何笔为转让公司的收入款85万元。庭审中，被告二除对以上2019年6月18日《会议记录》、《确认书》有异议外，还认为原告提供的证据五收支流水达500万元，收支不明，且系个人账户，公司与个人账户混同。庭审还查明，一审法院受理的（2019）粤1302民初12431号民事调解书（原告为惠州市创盈源电子科技有限公司）确认惠州市创盈源电子科技有限公司的债权420220.6元未列入原、被告等5人开办的公司的清算债权中。一审法院认为，本案为有限责任公司清算纠纷。原告与被告等5人（股东）于2018年2月2日成立惠州市创盈源电子科技有限公司后，5股东于2018年9月1日将各自在公司的股份分别转让给易某等4人，并在市场监管部门办理股东变更登记。为此，原、被告5人在股份转让前，公司的债权、债务、转让股份所得等必须经过清算后才能确认5人在经营公司期间的盈亏及利润的分配或债务的承担。但在本案中：1、原、被告等5人的股份（公司）转让款85万元由舒某收取后转给两原告，无证据表明以上85万元已列入清算；2、一审法院（2019）粤1302民初12431号民事调解书确认属于公司的债权420220.6元也未列入清算的债权中；3、舒某的个人账户与公司混同，且收支流水数额巨大（500万元），无证据证明其帐户中收支明细已列入清算。为此，除被告方外的其他4人于2019年6月18日签名的《会议记录》确认原告汤申平投入公司1012863元、钟景标投入公司1420000元后，从而认定公司亏损2434863元，一审法院认为以上认定为是未将以上3项事实列入清算，也未参照《中华人民共和国公司法》规定的公司清算而作出的亏损认定，应为无效认定。同时，原告提供的证据五《财务报表及投资明细》是舒某名下的收支明细流水（最后一行为“合计2434863.00”），一审法院认为，以上仅为舒某名下的收支明细流水，不能认定为公司的清算及亏损。为此，现原告根据以上《会议记录》、《确认书》、《财务报表及投资明细》主张被告唐仕豪、金必武共欠原告钟景标、汤申平582419.23元，缺乏事实，依据不足，理由不充分，一审法院不予采纳。故，对于其请求两被告予以支付以上582419.23元，一审法院予以驳回。被告一唐仕豪经一审法院依法传唤，逾期后无正当理由未到庭参加诉讼，依法不影响一审法院对本案的审判。综上，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，一审法院判决如下：驳回原告钟景标、汤申平的全部诉讼请求。案件受理费9624元，由两原告承担。本院二审期间，上诉人提交微信聊天记录作为证据。被上诉人唐仕豪质证称：我不清楚该微信聊天记录，该记录也不能证明什么。另，上诉人在二审庭审后提交一份《清算申请》，因上诉人未在一审中提出清算申请，亦未在二审举证期限内提出，本院对其申请不予准许。本院经审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，上诉人主张被上诉人应当承担亏损582419.23元，但上诉人提供的《会议记录》并没有被上诉人的签名，即被上诉人并未对《会议记录》记载的结算结果予以确认。上诉人主张双方已对合伙的公司实际进行了结算，但其提供的《财务报表及投资明细》也没有被上诉人的签名确认，该表亦未显示转让公司的收入款85万元，也未将（2019）粤1302民初12431号民事调解书确认属于公司的债权420220.6元列入清算中，因此上诉人提供的证据不足以证明公司所有股东对公司的盈亏及债务的承担进行了结算并确认，因此一审对上诉人要求被上诉人支付亏损582419.23元的诉请不予支持正确。上诉人可待对公司的盈亏及利润分配或债务承担进行清算后，另行主张权利。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9624元，由上诉人钟景标、汤申平负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈晓文审 判 员 刘艳妹审 判 员 黄**锋二〇二〇年十月二十八日法官助理 翟婧文书 记 员 王威立