陕西省富县人民法院民事判决书       (2020)陕0628民初1129号 原告：张忠城，男，1975年08月18日出生，汉族，陕西省富平县，现住该村，身份证号码：612XXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：景小婷，陕西健旭律师事务所律师。    被告：贺铁军，男，1969年12月05日出生，汉族，陕西省黄陵县城区居民，现住该处**，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。    被告：中国人寿财产保险股份有限公司渭南中心支公司统一社会信用代码：91610500577843504E地址：陕西省渭南市临渭区乐天大街西段北侧信达现代城16号楼一层 负责人：和利军，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李京涛，陕西嘉岭律师事务所律师。委托诉讼代理人：王  华，陕西嘉岭律师事务所律师。原告张忠城与被告贺铁军、中国人寿财产保险股份有限公司渭南中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年07月17日立案受理。依法由审判员王涛适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张忠城委托诉讼代理人景小婷与被告贺铁军、被告中国人寿财产保险股份有限公司渭南中心支公司委托诉讼代理人李京涛、王华到庭参加诉讼。原告张忠城及被告中国人寿财产保险股份有限公司渭南中心支公司负责人和利军经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。原告张忠城向本院提出诉讼请求：1、依法裁判被告赔偿原告医疗费70697.04元、住院伙食补助费5900元、营养费2700元、后续治疗费6000元，合计85297.04元，分责后77767.33元；2、依法判令被告赔偿原告误工费35000元、护理费9000元、伤残赔偿金72196元、精神损害赔偿金5000元、被抚养人生活费28216.8元、交通费4200元，合计153612.8元，分责后149251.52元；3、依法判决被告赔偿原告鉴定费2400元，分责后2160元，以上共计229178.85元；4、由被告承担人民法院诉讼费用。以上费用应由被告支公司在交强险分项限额内优先赔偿精神抚慰金，超出交强险分项限额的剩余费用由原、被告按责任承担。事实和理由：2019年10月19日18时40分许，被告贺铁军持B2型机动车驾驶证驾驶其自有的陕EXXX**号轻型自卸货车，从富县XX镇XX村往洛川东粤国库行驶，行驶到XX镇XX村村口时将拉开陕EXXX**号车副驾驶车门准备上车的原告张忠城右脚碾压，致原告张忠城受伤，造成交通事故。事故发生后，原告被送往西安市红会医院进行治疗，经诊断为：1、右足毁损伤；2、右足背动脉断裂；3、开放性右足第5趾骨骨折；4、开放性右足5趾骨基地骨折等。后原告所受伤经陕西公正司法鉴定中心鉴定，确定原告构成十级伤残、误工期为150日、护理期为90日、营养期为90日、后续治疗费6000元。2019年11月7日，经富县公安局交通警察大队对该起事故依法作出富公交认字【2019】一般第93号道路交通事故认定书，认定被告贺铁军负本次事故的主要责任，原告张忠城负本次事故的次要责任。经核实陕EXXX**号轻型自卸货车在中国人寿财产保险股份有限公司渭南中心支公司投保机动车交通事故责任强制险。为此，原告提起诉讼。被告贺铁军辩称：事故发生后，其向原告张忠城垫付医疗费52000元，住院期间其二人花费生活费4000元，要求在保险公司赔偿原告后,将其垫付的钱予以返还。被告中国人寿财产保险股份有限公司渭南中心支公司辩称：一、本案事故情况属实、责任明确，涉案车辆在我公司投保交强险及商业三者险500000元，其中车上人员责任险（乘客）保险限额20000元，事故发生在保险期间。就原告的合理损失，同意在车上人员责任险（乘客）20000元的限额内承担保险赔偿责任；二、本案原告应属于车上人员。首先，事故认定书载明原告“乘坐陕EXXX**号轻型自卸货车”，系乘车人。再者，正在上下车人员应属于保险合同明确约定的车上人员。根据《机动车综合商业保险示范条款》第三条：“本保险合同中的第三者是指因被保险机动车发生意外事故遭受人身伤亡财产损失的人，但不包括被保险机动车本车车上人员、被保险人。”、第四条，“本保险合同中的车上人员是指发生意外事故的瞬间，在被保险机动车车体内或车体上的人员，包括正在上下车的人员。” 三、被告保险公司基于保险合同进行赔付，该保险合同合法有效，应当予以遵守。上述条款系基本条款，并非免责条款答辩人无须告知。四、原告各项诉求过高，伤残鉴定系单方委托，对于伤残鉴定不予认可，保留重新鉴定的权利。五、诉讼费、鉴定费不予承担。本院认为：被告贺铁军、被告XX中心XX城在本案中主张的发生肇事的事实无异议，故对原告张忠城主张的事实本院予以确认。富县公安局交通警察大队于2019年11月7日做出的富公交认字【2019】一般第93号道路交通事故认定书对该事故认定事实清楚，责任划分正确，原告张忠城要求二被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、交通费、被扶养人生活费、精神抚慰金、鉴定费的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。原告张忠城住院治疗共计59天（16+19+24），住院伙食补助费按照每天30元计算为1770元；被告保险公司对原告提交的鉴定意见有异议，经本院向其释明并告知后，其并未申请重新鉴定，故本院对原告提交的鉴定意见予以采信。护理费参照鉴定意见书所确定的护理期90天，每天按照100元计算，为9000元；误工费参照鉴定意见书确定的误工期150天，因原告未提供其收入证明，故每天按照100元计算，为15000元；原告主张的营养费参照鉴定意见书确定的营养期90天计算，每天30元，为2700元。原告主张的交通费，根据其提交的发票据实结算为4200元。原告主张的被抚养人生活费，按照被扶养人二人，承担扶养义务人二人依法予以计算。原告主张的精神抚慰金费，参照其伤残等级酌定为5000元。被告贺铁军驾驶的车辆在被告保险公司投保有机动车交通事故责任强制保险及商业三者险，事故发生时尚在保险期内。在该案中，结合事故认定书及交警大队与相关当事人的询问笔录，均能证明原告虽在事故发生前乘坐在肇事车辆上，属于车上人员，但其为了折叠车辆后视镜而下车，此时其已脱离车体，其虽是在准备上车过程时发生事故，但事故发生时原告尚在车辆外，此时，原告已经完全脱离车体，已由车上人员转化为第三者，适用第三者责任险。原告所主张的赔偿数额应由被告保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分按事故责任由被告保险公司在商业三者险内赔偿90%。被告保险公司辩称的原告属于车上人员，只在车上人员险内理赔的意见，本院不予采纳。事故发生后，被告贺铁军已先行向原告张忠城垫付52000元，原告张忠城在保险公司理赔后应予以返还被告贺铁军。鉴定费、诉讼费被告保险公司不予承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下:一、原告张忠城花费医疗费70697.04元、后续治疗费6000元、住院伙食补助费1770元、护理费9000元、误工费15000元，营养费2700元、交通费4200元、残疾赔偿金72196元、被扶养人生活费（2人）28216.8元、精神抚慰金5000元，共计214779.84元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司渭南中心支公司在交强险限额内赔偿原告医疗费10000元、护理费9000元、误工费15000元、交通费4200元、残疾赔偿金72196元、被扶养人生活费4604元、精神抚慰金5000元，共计120000元；原告张忠城剩余医疗费60697.04元、后续治疗费6000元、住院伙食补助费1770元、营养费2700元、剩余被扶养人生活费23612.8，共计94779.84元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司渭南中心支公司在商业第三者责任保险内赔偿90%，即94779.84元×90%=85301.9元；二、原告张忠城花费鉴定费2400元，由被告贺铁军赔偿90%，即2400元×90%=2160元； 三、原告张忠城在上述款项赔偿后应返还被告贺铁军已垫付的52000元。上述给付款项于本判决生效之日起五日内自动履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1500元，减半收取计750元，由原告张忠城负担75元，被告贺铁军负担675元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省延安市中级人民法院。              审  判  员  王  涛    二〇二〇年十月十五日                    (院印)书  记  员  杨  欣   法律适用：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条  侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条  机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条  机动车发生交通事故造成人身伤亡的、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款  责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三人赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿金。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条  同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。