湖南省桂阳县人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘1021刑初249号公诉机关湖南省桂阳县人民检察院。被告人刘海波，男，1978年9月15日出生，汉族，大专文化，出生地湖南省桂阳县，户籍所在地湖南省桂阳县，现住地湖南省桂阳县。因涉嫌诈骗罪，于2020年1月15日被湖南省桂阳县公安局刑事拘留，2020年2月19日经湖南省桂阳县人民检察院批准，于2020年2月20日被湖南省桂阳县公安局逮捕。现羁押于湖南省桂阳县看守所。指定辩护人：孟凡艳，湖南指点律师事务所律师。湖南省桂阳县人民检察院以湘桂检公诉刑诉【2020】194号起诉书指控被告人刘海波犯诈骗罪、挪用公款罪一案，于2020年9月15日向本院提起公诉，本院于同日立案受理，依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年9月29日在本院一号审判庭公开开庭进行了审理。湖南省桂阳县人民检察院指派检察员陈岗、检察官助理邓蕾出庭支持公诉，被告人刘海波及其指定辩护人孟凡艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湖南省桂阳县人民检察院指控：一、诈骗犯罪事实2016年5月至2017年4月，被告人刘海波在桂阳县市场服务中心工作期间，以桂阳县五云观新市场招租需缴纳报名费（押金）的名义，骗取被害人李某1、刘某1、李某2等三人合计4万元。为证明上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了受案登记表、立案决定书、抓获经过、借条、银行转账记录、户籍证明等；辨认笔录；证人李某3、欧某1、何某、张某1的证人；被害人李某1、刘某1、李某2的陈述；被告人刘海波的供述与辩解。二、挪用公款犯罪事实2015年5月至2017年1月，被告人刘海波利用其担任桂阳县五云观市场管理所副所长、所长的职务便利，私自收取五云观市场租户雷某1等38人租赁费、水电费、卫生费共计332677元挪归个人使用。经鉴定，扣除刘海波垫付的公务费用12500元，刘海波实际挪用公款共计320177元。其中挪用时间超过三个月未归还单位账户金额共计235574元。案发后，刘海波已退缴178890元，尚有141287元未上缴财政部门。为证明上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了立案决定书、到案经过、抓获经过、事业单位拟聘人员审核表、职务任（免）通知、微信聊天截图、收条等；会计专项鉴定意见书；证人雷某1、刘某2、王某1等48人的证言；被告人刘海波的供述与辩解。公诉机关认为被告人刘海波以非法占有为目的，骗取他人钱财，数额较大；身为国家工作人员，利用职务便利，挪用公款归个人使用，数额较大、超过三个月未归还，应当以诈骗罪、挪用公款罪追究其刑事责任。被告人刘海波在判决宣告前一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人刘海波辩称，对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议。辩护人孟凡艳提出的辩护意见是，一、对公诉机关指控被告人刘海波犯诈骗罪、挪用公款罪没有异议。二、被告人刘海波是初犯、偶犯且到案后能如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，积极筹款，返还大部分挪用的公款。请求法庭对被告人刘海波从轻处罚。经审理查明：一、诈骗罪2016年5月至2017年4月，被告人刘海波在桂阳县市场服务中心工作期间，以桂阳县五云观新市场招租需缴纳报名费（押金）的名义，骗取被害人李某1、刘某1、李某2等三人合计4万元。上述事实有下列经过庭审质证并且查证属实的证据证明：（1）受案登记表、立案决定书证明：2019年6月11日桂阳县公安局受理本案，于次日立案侦查。（2）抓获经过、到案说明证明：被告人刘海波于2020年1月14日被广州市公安局荔湾区分局东沙派出所民警抓获。2020年1月15日湖南省桂阳县公安局民警将被告人刘海波从广州市公安局荔湾区分局东沙派出所押回湖南省桂阳县公安局执法办案区。（3）借条证明：2017年4月1日刘海波出具借条向李某2借款15000元。（4）银行转账记录、收条证明：2016年5月20日刘海波收到刘某1转账20000元。同日刘海波出具收条，收到刘某1报名费（押金）20000元。（5）桂阳县五云观综合市场商铺、摊位招租实施方案证明：桂阳县市场服务中心于2018年6月10日出具招租方案。（6）桂阳县五云观综合市场一、二层商铺、摊位3年经营权拍卖资料汇编证明：2018年6月15日，郴州市德盛拍卖有限公司受委托，对桂阳县五云观综合市场一、二层商铺、摊位3年经营权进行拍卖。（7）桂阳县市场服务中心关于胡庆辉等同志职务任（免）的通知（桂市服〔2016〕5号）、会议记录证明：2016年3月29日桂阳县市场服务中心任命刘海波为五云观市场管理所所长。（8）证明、会议记录证明：因刘海波涉嫌违纪，该单位在2017年2月4日的班子成员扩大会议中作出了对了刘海波撤销职务，调离原岗位，扣发绩效奖的决定，撤销了刘海波五云观市场管理所所长（试用）、二支部书记职务；调离五云观市场管理所到城郊市场管理所工作（未任职）。（9）桂阳县市场服务中心文件证明：因刘海波脱岗18个月，2019年1月4日桂阳县市场服务中心决定解除刘海波聘用合同。（10）在逃人员登记/撤销表证明：刘海波，在逃人员编号：T4310210000002019095112，案件类别：诈骗案，在逃类型：刑拘在逃；抓获日期：2020年1月14日；登记库时间：2019年9月4日，撤销库时间：2020年1月19日。（11）情况说明证明：桂阳县公安局龙潭派出所民警多次联系受害人李某2的证人陈某1，陈某1在电话中称，李某2确实交了15000元新市场招租的报名费，因当时新市场还未招租，便打了一张借条。该所民警要求陈某1来派出所做笔录，陈某1不愿意配合，该所民警便在电话中提出到陈某1家中为其做笔录，陈某1以在外地为由拒绝配合。（12）张某1的辨认笔录证明：2019年8月6日9时5分至9日32分，在侦查员的组织下，见证人的见证下，辨认人张某1从12张不同男性正面免冠照片中辨认出8号就是刘海波。（13）刘某1的辨认笔录证明：2019年8月6日，在侦查员的组织下，见证人的见证下，辨认人刘某1从12张不同男性正面免冠照片中辨认出5号（刘海波）中的男子就是骗取其20000元的人。（14）李某1的辨认笔录证明：2019年8月6日，在侦查员的组织下，见证人的见证下，辨认人李某1从12张不同男性正面免冠照片中辨认出4号（刘海波）中的男子就是骗取其5000元的人。（15）证人李某3的证言证明：李某3是桂阳县二市场管理所所员，刘海波是李某3在桂阳县二市场管理所的老领导。刘海波在职时是桂阳县二市场管理所任所长一职，李某3当时是五云观综合市场管理所报账员兼收费员。2016年，李某3在市场催缴摊位费的时候，一部分摊主说交给所长刘海波了，但刘海波没告诉李某3，李某3觉得事情有点奇怪，但是也没放在心上，因为当时刘海波任职副所长的时候也负责分管内务收费的工作。2016年，年底交账时，李某3向副所长何某汇报所长刘海波收取摊位费未上缴一事，随即副所长何某就向市场服务中心主任欧某1汇报。随后市场服务中心的管理纪律检查的领导就来查处刘海波收费未上缴一事。2016年新市场未建成，不存在收取押金或报名费一事。五云观综合市场是2018年6月20日发布的报名招租通告，门面报名押金20000元整，摊位报名押金10000元整。（16）证人欧某1的证言证明：桂阳县五云观新市场于2018年12月5日开市营业。五云观新市场的门面及摊位都是出租的方式的，2018年6月20日开始公开面向社会招租。2016年5、6月份，刘海波口头向欧某1汇报，称新市场规划差不多了，希望服务中心同意收取商户的报名费，欧某1当时没有同意，因为还没有到达公开招租的条件。当时刘海波是否提前收取招租的费用欧某1不清楚。2019年4月份，县纪委找欧某1谈话出示一张刘海波在2016年5月20日收取了一名廖鸡清2万元的暂收报名费（押金）一张白条，还盖了五云观的市场服务管理所的公章。2016年12月底中旬，五云观所收费员李某3反映刘海波可能存在收费没有开票的情况，欧某1质问刘海波后，刘海波承认收取了17名的商户租金约12万元没有开票，后经纪检部门初步核实，刘海波收取到20名商户的租金约17万元没有上缴财务，事后，刘海波将收取的未开票的租金17万元上缴给单位财务。刘海波于2017年5月份左右自行离开五云观市场服务管理所，没有向单位报告。（17）何某的证言证明：五云观市场管理所没有特定人员负责收费，都是每年的6月份张贴公告指定时间到管理所办公室交费，逾期未到的就到摊位上去催缴。何某不清楚刘海波担任五云观管理所所长的期间收取了哪些人的钱，是年终交账的时候才发现刘海波私自收取摊户费用未上缴一事。五云观管理所没有向摊户收取了押金及报名费一事。五云观新市场是2018年12月份开始营业的，2018年6月20号开始对外报名招租。五云观新市场的摊位是统一租用每年一签。（18）证人张某1的证言证明：2016年10月份左右，张某1的朋友李某1想在新市场租一个门面，张某1为了在五云观新建市场这边租一个门面，便与李某1请刘海波在金叶路老二土菜馆吃饭，吃饭的时候刘海波要李某1先交5000元预付金，到时招租的时候由刘海波来安排，李某1肯定会有门面。第二天，张某1和李某1就到五云观市场管理所临时办公室交了现金5000元押金给刘海波。刘海波收了5000元押金后，张某1向其索要收据，刘海波说：“不用，没关系，到时一起开。”然后张某1就走了。刘海波至今都没有将收据给张某1。李某1交的5000元预付金，刘海波没有退还。（19）被害人李某1的陈述证明：2017年9月份左右，李某1让其朋友张某1在二市场新市场租一个好的门面做生意，张某1便叫李某1一起请刘海波吃饭。在吃饭时，刘海波要李某1先交5000元的押金，招租的时候刘海波来安排。第二天，李某1和张某1一起来到市场管理所找到刘海波，在办公室李某1拿了5000元现金给了刘海波，张某1要刘海波开一张收据，刘海波说：“不用，都是一个地方人的，到时一起开。”李某1和张某1就离开了。隔了一年，李某1打电话问张某1二市场新市场门面一事，张某1在电话中告诉李某1说，刘海波现在人已经找不到了。刘海波要李某1交5000元押金，有优先权租赁市场门面。交给刘海波的5000元押金没有开票据，刘海波没有兑现承诺，押金也没有退还。（20）被害人刘某1的陈述证明：2016年4月左右，刘某1要刘海波帮忙找个好点的门面，刘海波答应了。几天后，刘某1与其妻子廖鸡清到五云观二市场临时办公室找到刘海波。刘海波称，因新建的市场门面有限，报名的人很多，必须要先交押金才能谈租门面的事情。2016年5月20日左右，刘某1跟刘海波联系后，刘海波报给刘某1一个建设银行账户，刘某1通过廖鸡清的建设银行账户转账给刘海波2万元。后来刘某1及其妻子到刘海波办公室，刘海波让刘某1填了一个租门面的报名表，填完之后刘海波就收走了，接着刘海波又写了一张收条，并加盖公章。刘某1多次电话询问刘海波租门面的事情，刘海波都说门面还没有规划建设好，要刘某1再耐心等一等。直到2017年4月份，刘某1听说刘海波贪污的事情，便再次询问租赁门面的事宜，刘海波说绝对没问题，一定能租到。之后就再也联系不到刘海波了。（21）被害人李某2的陈述证明：2017年3月份，李某2想在新市场租了一个门面，便找到刘海波，刘海波称报名的人很多，要先交押金，并说到时候可以抵扣门面租金。2017年4月1日中午，李某2打电话给刘海波约好下午两点到刘海波家商量新市场押金的事。14时许，李某2与其丈夫张侯文一起到刘海波的住房。张侯文问刘海波要租门面要怎么处理，刘海波称报名的人很多，要租门面必须先交押金。在谈话的过程中，李某2特意叫见证人陈某1也到了刘海波家里。李某2等人与刘海波商定交15000元押金后，李某2取了15000元现金之后返回刘海波家，要求刘海波开一张发票，刘海波说先打一张借条给李某2，等五月份报名的时候，钱交到管理所账户再和之前的3000多元一起开张正式发票。刘海波收了钱后就给打了一张借条，借条上还有在场人陈某1的签名。2017年5月中旬，新市场里没有报名的迹象，李某2就打电话给刘海波，刘海波要其不要着急。过了几天，李某2通过市场内其他商户得知刘海波被免职的消息。2017年5月25日左右，李某2到管理所办公楼刘海波四楼的家里，要刘海波将15000元退还。刘海波要其放心，并说6月20日报名，如果那天报不了名就将钱全部退还。2017年6月20日，仍然没有新市场竞标的消息，当李某2再联系刘海波时，发现刘海波已经失踪。（22）被告人刘海波的供述与辩解证明：刘海波任所长期间，向他人私自收取过费用。根据收费章程，摊位费是应该直接交给财物人员李某3然后由李某3开具正式财物发票给商户。有时候李某3不在办公室，刘海波就自行收取商户所交费用。刘海波收钱时都没有开票，但是有一部分后来补开了发票。刘海波收取的没有开具发票的钱，没有上交。刘海波向老商户承诺，帮他们在二市场临时安置点找一个好点的摊位；刘海波向一些新商户承诺，新市场建设完毕后帮他们找个好点的摊位。刘海波任管理所所长时，刘某1找到刘海波，要刘海波想办法在新市场建设好之后为其选择一个好点的摊位，当时刘海波承诺，帮刘某1弄到老经营户的身份，优先参加竞标，能选择一个好点的摊位，并且要刘某1交两万元，作为今年在安置点的摊位费，刘海波就给刘某1打了一个“报名费”的条子，并且加盖了公章；于是刘某1就给刘海波的建行卡里转了两万元。这两万元刘海波自己用掉了。后来刘海波去了广州，电话号码也更换了。根据相关文件，经营户报名竞标不需要任何费用，“报名费”是刘海波编造的，之所以编造报名费这回事，是怕商户们不愿意交钱。2017年3月份的时候，李某2找到刘海波说，想在新市场搞一个好点的摊位，刘海波说没问题，并且要李某2交15000元。过了几天，陈某1与李某2到刘海波家，把钱给了刘海波，刘海波写了一张“借条”，作为新市场的“报名费”。这笔钱刘海波自己用掉了。2016年年底的时候，张某1与李某1请刘海波吃饭，吃饭的时候张某1向李某1介绍说刘海波是管理所的所长，李某1想在新市场搞一个好点的摊位，让刘海波想办法，刘海波要李某1先交5000元钱，到时候再安排。第二天李某1与张某1去到刘海波的办公室把钱交给了刘海波，刘海波未出具收条、收据，就让张某1与李某1回去了。收的5000元钱刘海波没有上缴，自己用掉了。二、挪用公款罪2015年5月至2017年1月，被告人刘海波利用其担任桂阳县五云观市场管理所副所长、所长的职务便利，私自收取五云观市场租户雷某1等38人租赁费、水电费、卫生费共计332677元挪归个人使用。经鉴定，扣除刘海波垫付的公务费用12500元，刘海波实际挪用公款共计320177元。其中挪用时间超过三个月未归还单位账户金额共计235574元。案发后，刘海波已退缴178890元，尚有141287元未上缴财政部门。上述事实有下列经过庭审质证并且查证属实的证据证明：（1）立案决定书证明：2020年7月10日，桂阳县监察委对刘海波挪用公款案立案侦查。（2）到案经过证明：2017年12月，县纪委收到县检察院移送的关于桂阳县市场服务中心刘海波涉嫌挪用公款犯罪的问题线索交由第三纪检监察室进行初核，在初核过程中发现其还涉嫌诈骗犯罪，经批准，将该部分犯罪移送县公安机关处理。（3）拘留证、批准逮捕决定书、逮捕证证明：刘海波因涉嫌诈骗罪于2020年1月15日被桂阳县公安局刑事拘留，2020年2月19日被桂阳县人民检察院批准逮捕，于次日执行逮捕。（4）办理刘海波案件的情况说明证明：刘海波在2015年任五云观市场管理所常务副所长，2016年任所长（试用）期间，违反财经纪律，截留、挪用五云观市场经营户雷某1等20人摊位设施租赁费17万余元，在核查期间刘海波及时上缴截留、挪用款182505元。（5）士官退出现役登记表、桂阳县行政事业单位使用编制通知书、县直单位编内新进人员人事代理申请登记表、事业单位拟聘人员审核表、聘用合同书、事业单位工作人员履历表证明：2010年1月，刘海波由部队退伍分配到五云观市场管理所，做管理岗位工作。（6）关于桂阳县市场服务中心职能配置、内设机构和人员编制规定的通知证明：2009年9月10日，桂阳县市场服务中心由副科升级为正科级事业单位，主管全县市场规划、建设、管理和服务工作，包含五云观市场管理所在内的七个派出机构。（7）桂阳县市场服务中心职务任（免）通知证明：刘海波2015年3月2日任五云观市场管理所副所长（常务）；2016年3月29日任五云观市场管理所所长（试用一年）。（8）关于撤销刘海波同志职务的通知、关于停发刘海波工资的通知、证明、关于解除刘海波聘用合同的决定、桂阳县事业单位工作人员解聘登记表、机关事业单位在编工作人员减员审核表证明：2017年1月21日，桂阳县市场服务中心撤销刘海波五云观市场管理所所长、第二支部书记职务；2017年7月12日，桂阳县市场服务中心停发刘海波工资；2019年1月4日，桂阳县市场服务中心解除刘海波聘用合同（9）关于对刘海波同志作出除名处理的报告、关于对刘海波同志作处党内除名处置初步意见的请示、关于给予刘海波党内除名处置的通知证明：2018年11月1日，中共桂阳县商务系统委员会决定给子刘海波党内除名处置。（10）桂阳县市场服务中心财务监督管理制度证明：2016年3月，桂阳县市场服务中心出台该制度，明确规定该单位的设施收入属于财政所有，各执收单位的收入必须在5个工作日内上缴财政收入专户，当月收入不许留到下月上缴，否则视为截留、挪用公款；各执收单位必须按县物价部门核定的收费范围与标准组织收费，不准少收、漏收、超收和乱收。（11）关于核定桂阳县市场服务中心收费标准的请示、关于桂阳县市场服务中心有关收费问题的批复证明：2008年11月20日，桂阳县物价局根据相关文件就桂阳县市场中心的收费标准进行核定，其中市场设施租赁费，已签订门面（摊位）租赁协议的实行公开招标或双方议价；其他未签订租赁协议的摊位租赁费按2-10元/天（圩）的标准执行。（12）桂阳县市场服务中心年度经济目标管理办法证明：市场服务中心年度经济目标管理办法规定，基层单位严禁跨年度收费，收费期限为该年度1月1日至12月31日；各基层单位所有开支必须提供税务发票和原始凭证及相关附件；严禁跨年度报账，所有开支必须当年结清，否则由经手人和前任基层单位负责人负责。（13）微信转账截图证明：2017年4月24日，李某3收到刘海波转账3600元，同日14：51，李某3转账3600元给刘海波。（14）销售清单证明：2017年2月18日，刘海波在红高粱商行购买10瓶郎酒（220元/瓶）、10条蓝芙蓉王香烟（315元/条），合计金额5350元。（15）收条证明：刘海波从邓某处收取2016年度租赁费七千元；从张某3处收取2016年度摊位费五千元；从欧某2处收取2016年度租赁费一万元。（16）借条证明：2009年8月19日刘海波向刘某7借款一万元整。（17）刘海波退款来源、去向统计表及证明材料证明：桂阳县市场服务中心出具刘海波退款及去向。（18）证明证明：五云观管理所财务未收取尹某1、尹某2、李训华、李桥光、李某8、杨某、蒋某等七人2015年租赁费；周某2、肖某1、邓某、张某1、尹某1、尹某2、李训华、李桥光、李某8、刘基成、张某3、王某2、欧某2、刘某6、唐某、尹凯堂、尹某4等十七人2016年租赁费。（19）桂阳县城区规范市容与市场秩序专项整治活动工作方案证明：2015年9月28日至12月28日在县城区开展为期三个月的规范市容市貌与市场秩序专项整治活动，县市场服务中心为成员单位。（20）联合整治五云观马路市场行动方案证明：2016年4月11日至5月10日相关职能部门联合开展马路市场综合整治行动，此次行动成立整治综合协调领导小组，市场服务中心主任邓生旺为组长，副主任欧某1为副组长，五云观市场管理所负责人为成员，并从该所抽调12人。（21）关于报销市场秩序专项整治工作相关经费的请示、费用报销单据、单位账户转账申请单、桂阳县国库集中支付入账通知单、记账凭证、出勤表证明：市场服务中心报销2015年五云观马路市场整治经费32970元，其中刘海波上班25天（双休日7天），补助960元。（22）关于报销市场秩序整治工作经费的请示、报账单、单位账户转账申请单、桂阳县国库集中支付入账通知单、记账凭证证明：市场服务中心报销2016年五云观马路市场整治加班费、误差餐补助24150元。（23）租赁合同证明：李某5、谢某1、王某1、肖某1、罗某1、陈某2、刘某2、刘某6、吴某等人2012年至2015年与桂阳县五云观市场管理所签订门面、摊位租赁合同的情况。（24）不起诉决定书证明：2016年8月25日，刘海波涉嫌信用卡诈骗罪，因事实不清、证据不足，桂阳县人民检察院对其作出不起诉决定。（25）不动产权信息查询证明证明：2020年6月18日，经桂阳县不动产登记中心查询，刘海波名下无不动产登记。（26）情况说明证明：2020年8月25日中共桂阳县纪律检查委员会第三纪检监察室出具关于尹某4谈话笔录谈话人未签字的情况说明，现该室提供当时询问时下达的《询问通知书》、《办案告知卡》为凭。（27）湖南远扬会计师事务所有限公司会计专项鉴定意见书证明：1、2015年5月至2017年1月，刘海波收取雷某1等38位租赁户的租赁费、水电费、卫生费各项收入共计332677元，未及时缴存财政。2、2015年10月至2017年2月，刘海波从收取五云观市场租赁户各项收入中，已补缴财政资金共计176030元，补交给桂阳县市场服务中心出纳王某32860元，共计178890元。3、2016年3月至2016年5月，刘海波从收取五云观市场租赁户收入中开支公务费用共12500元。4、刘海波共收取五云观市场管理租赁费各项收入322677元，已补缴财政176030元，交桂阳县市场服务中心出纳王某32860元，刘海波从中垫付公务费用12500元，尚有141287元未上缴财政部门。5、刘海波共收取五云观市场管理租赁费各项收入332677元，未及时上缴财政，刘海波从中垫付公务费用12500元，刘海波本人涉嫌挪用公款资金320177元。其中：刘海波涉嫌挪用时间在三个月以上的资金共235574元，涉嫌挪用时间三个月以下的资金共84603元。（28）证人雷某1的证言证明：2015年5、6月的一天下午，雷某1和周某1一起去五云观市场管理所临时办公室交2016年的租金，雷某1当场给了刘海波5500元现金，刘海波收了钱一直都没有开发票，也没有退还给雷某1。（29）证人刘某2的证言证明：刘某2将2016年度、2017年度租金合计19500元交给刘海波，刘海波没有开票，也没有退还给刘某2。2017年刘海波被调查后，五云观所补开了5000元发票给刘某2。（30）王某1的证言证明：2015年王某1交了15000元租赁费给刘海波。2016年交了7000元租赁费，合计22000元的租赁费刘海波没有开票也没有退还。刘海波被调查后，2017年2月王某1拿到了2016年摊位租赁费7000元的正式发票。（31）证人谢某1的证言证明：2016年9月底，谢某1将两个摊位的租金和卫生费共计10260元直接交给刘海波，刘海波没有开发票，也没有开收据给谢某1。2017年2月份左右，五云观市场管理所的工作人员才开具正式发票给谢某1。（32）证人李某4的证言证明：2016年9月份左右，李某4把租赁费10000元交给刘海波，刘海波没有给李某4开具发票，刘海波被调查后，才主动把发票送给李某4。（33）证人李某5的证言证明：2015年10月，李某5交给刘海波9000元租赁费，2016年交给刘海波12000元租赁费，总共21000元，刘海波都没有开票。在刘海波被调查后，服务中心的人给其开了一张12000元的发票。（34）证人张某2的证言证明：2016年9月上旬的一天，张某2在市场服务中心设在原城北汽车站的临时办公室里把12000元交给了刘海波，刘海波都没有开票。2017年2月，服务中心才给了张某2一张正式发票。（35）证人胡某的证言证明：2016年10月份左右的一天，刘海波到胡某店里收取了当年的租金7900元，没有开票，也没有退还。（36）证人吴某的证言证明：2016年的7、8月，吴某在五云观管理所的临时办公室将2016年-2017年的租金9600元交给刘海波。刘海波没有给吴某开正式的发票，也没有开收据。直到2017年2月，市场服务中心的工作人员才把租金发票给吴某。（37）证人陈某2的证言证明：2016年10月份，刘海波打电话给陈某2要其提前把2017年租金交了，只要交4800元，陈某2在原城北车站的办公室交4800元现金刘海波，刘海波没有给他开票，也没有退钱给他，2017年2月，管理所才补开的发票。（38）证人刘某3的证言证明：2016年10月份，刘某3到市场管理所的临时办公室交了2016年租金7500元给所长刘海波，剩下的2500元抵押扣了市场管理所到其摊位上赊购的羊肉，2017年2月市场管理所给其开了正式发票。（39）证人刘某4的证言证明：2017年1月刘某4将2016年的仓库租金4300元交给刘海波，刘海波一直都没有开发票，直到2017年2月才收到五云观市场管理所的正式发票。（40）证人谢某2的证言证明：2016年10、11月的一天，谢某2将2016年度租金10000元交给了刘海波，刘海波没有开具正式发票。刘海波被调查后，2017年2月管理所给其开具了6000元发票。（41）证人雷某2的证言证明：2016年11月雷某2将20000元租金交给刘海波，刘海波一直没有开具发票，刘海波被调查后，2017年2月管理所补开了发票。（42）证人李某6的证言证明：2016年12月刘海波要李某6交2017年度租金，并说只要交4000元即可，李某6当场交了4000元现金给刘海波，但刘海波一直没有开票。直到刘海波被调查后，2017年2月才拿到正式发票。（43）证人曾某的证言证明：2016年上半年和下半年，曾某分别在五云观临时市场租赁了一块空坪用于展销会，合计交了6000元押金给刘海波，开完展销会后刘海波没有将该押金退回，曾某也找不到刘海波本人。2017年2月桂阳县市场服务中心联系曾某退了6000元押金。（44）证人罗某1的证言证明：2016年11月，罗某1将2016年租赁费8800元以及电费8190元交给了刘海波。刘海波没有给其开具发票。直到2017年2月市场服务中心补开了电费票据。（45）证人周某1的证言证明：周某1在五云观管理市场租了一个门面卖鱼，2016年6月的一天，周某1将200多元的水电费交给了刘海波，刘海波没有开具收据或发票。（46）证人张某1的证言证明：2016年1月张某1将2016年租金和上季度水电费合计1万元交给了刘海波，刘海波一直没有开票，直到2017年2月五云观管理所的工作人员张某4补开了水电费3456元的发票。（47）证人周某2的证言证明：2016年9、10月份左右，周某2将2016年的租金4000元交给了刘海波，刘海波一直都没有开发票。（48）证人肖某1的证言证明：2015年6月雷某2到肖某1处收取了2015年租赁费6000元，2016年6月刘海波到肖某1处收取了2016年租赁费6000元，这12000元都没有发票。（49）证人邓某的证言证明：2016年9月邓某拿了7000元租金给刘海波，刘海波给邓某打了一张收据，但是一直没有开具发票。（50）证人尹某1的证言证明：2015年7月、2016年6月尹某1分别将当年的租金10000元交给了刘海波，刘海波收到这20000元都没有开发票。（51）证人尹某2的证言证明：2015年7、8月尹某2和李训华的儿子李某7一起到管理所的临时办公室，分别交了5500元租金给刘海波。2016年7、8月尹某2和李某7一起到管理所的临时办公室，分别交了5500元租金给刘海波。刘海波收到钱后都没有开收据或发票。（52）证人李某7的证言证明：2015年7月、2016年7月李某7和尹某2一起到管理所办公室，将2015年、2016年摊位租金5500元，一共11000元交给了刘海波，刘海波没有开收据或者发票。（53）证人刘某5的证言证明：2015年7月、2016年7月刘某5分别交了7000元、6000元租金给刘海波，这13000元刘海波都没有开票。（54）证人刘用亮的证言证明：2015年、2016年刘用亮分别交了20000元、6000元，合计26000元租金给刘海波。刘海波都没有开票。（55）证人李某8的证言证明：2015年、2016年李某8分别交了7000元，合计14000元的租金给刘海波，但是刘海波一直都没有开票。（56）证人张某3的证言证明：2016年5月张某3将2016年的租赁费5000元交给了刘海波，刘海波给其写了一张收条，但是一直没有开发票。（57）证人杨某的证言证明：杨某在五云观市场经营蔬菜，2015年杨某给了4000元租金给刘海波，刘海波没有开发票，也没有退给她。（58）证人王某2的证言证明：2016年7月18日王某2将2016年租金10000元给了刘海波，刘海波没有开票也没有退钱。（59）证人欧某2的证言证明：欧某2从2010年4月开始在五云观市场经营饭店。2016年租金标准是14400元，2016年1月欧某2拿了1万元租金费给刘海波，4400元抵扣了刘海波在饭店的签单，刘海波收到钱后给欧某2写了收条，但没有开具发票。（60）证人刘某6的证言证明：2016年12月刘某6将2016年的租金3600元交给了刘海波，刘海波没有开票，也没有退给刘某6。（61）证人雷某3的证言证明：2016年9月的一天，雷某3拿了10000元委托其弟弟何五金帮忙交租金，刘海波只开了一张5500元发票。（62）证人蒋某的证言证明：2016年蒋某把2015年、2016年的租金共计7000元交给刘海波，刘海波没有开发票、收据。（63）证人唐某的证言证明：2017年的租金4000元（包含卫生费）直接交给五云观管理所所长刘海波，刘海波没有开发票，也没有开收据。（64）证人尹某3的证言证明：2016年尹某3交了摊位费5500元给五云观市场管理所原所长刘海波，刘海波一直没有开具发票。（65）证人尹某4的证言证明：2016年11月尹某4去城北车站办公室交给刘海波，交了5000元，刘海波没有开发票。（66）证人黄某的证言证明：黄某在五云观市场经营日用品、烟酒。黄某认识刘海波，是原五云观市场管理所所长。2017年2月的时候，刘海波到店里，说要买点烟、酒用于送礼，买了10瓶郎酒（220元／瓶）、10条蓝芙蓉王（硬壳）香烟（315元／条），共计5350元。当时刘海波没有付款，说过两天再付款，但后来也一直没付钱。（67）证人李某3的证言证明：2015年1月至2017年1月期间，李某3任五云观市场管理所的收费员兼报账员。2016年11月，李某3在催收商户交费时，有部分商户反映刘海波收了钱没有开具发票，并且刘海波也没有把钱交给李某3开票，之后李某3向管理所副所长何某、市场服务中心财务室胡庆辉、分管领导市场服务中心副主任欧某1汇报了这件事情。刘海波当时表态说会在所里交账日之前把钱交齐。刘海波被单位调查组调查后，刘海波退了18万元。李某3开具了17名商户的租赁费票据18张共计152660元。刘海波单位公租房租费发票，零散商户固定券2000多元，还从中扣除了刘海波欠市场服务中心的3000元，给了水电管理员张某414230元，开具罗某1等3人水电费票据。2017年度4月份刘海波微信转了3600元钱给李某3用于退刘某6的租赁费，之后李某3将钱又转给了刘海波，让其自己去退款。2016年4月30日五云观市场管理所去荷叶学习，以及2016年五云观市场管理所有引进海鲜产业到五云观临时市场，具体的花费以及报账情况李某3不清楚，但是有这么一回事。（68）证人张某4的证言证明：张某42016年任五云观管理所水电收费员。2016年年底，张某4催收水电费时，罗某1、周某1、张某1反映钱已经交给刘海波了，张某4将该情况告诉了李某3等人，之后刘海波退租赁费到所里，张某4根据水电费登记本开具了三张发票，将发票交到商户手中。（69）证人王某3的证言证明：2015年王某3在五云观所工作时，刘海波是副所长，2016年任所长。县市场服务中心在2017年元月时候，发现刘海波存在收到租户租金没有上交财务的情况。到2017年2月份的时候，其退还了18万余元。王某3收了刘海波上缴的159999元。另外，22506元是五云观管理所收费员李某3收取的，这些钱包括刘海波交的现金10000元、绩效奖10000元、13个月工资津补贴1456元、整治补贴1050元。刘海波一共上缴了182505元。（70）证人何某的证言证明：2016年何某任五云观市场管理所副所长，2016年底其在催收商户的租金时，部分商户反映钱已经交给了刘海波，刘海波承认收取了部分租金，表示会将钱交到所里。之后市场服务中心对五云观市场管理所进行年终考核，发现很多商户的租金都由刘海波私自收取了，并且没有入公家账户，也没有给商户开具正式发票。（71）证人罗某2的证言证明：2016年5月的一天，罗某2正在五云观管理所老城北车站的临时办公室内，五云观市场管理所原所长刘海波就喊了几个做海鲜行业的代表座谈，罗某2给他们搞服务，但没有参与他们的座谈会。中午吃饭的时候是在五云观市场管理所吃的，刘海波叫人从外面送了菜来，花费了多少钱不清楚，罗某2也参与了中餐。（72）证人肖某2的证言证明：刘海波任命所长时，大概是2016年3月份的一天晚上，当时我与朋友正在外面吃饭，刘海波打电话要肖某2到一个酒店，肖某2赶到后看到刘海波与五云观市场商户代表在一起吃饭。吃完饭后，刘海波让肖某2签单，到时候由刘海波来结账。刘海波任所长之后，大概是2016年4月份左右，市场管理中队合并到我们所里后，刘海波组织所里和市城中队的人员到荷叶一个养了牛羊的选方开展友谊交流活动，杀了一头羊吃。（73）证人欧某3的证言证明：五云观市场管理所是桂阳县市场服务中心的派出机构，主要负责五云观市场国有资产的管理，收取市场门面、摊位设施租赁费，2015年6月至2018年12月因五云观市场改建，五云观市场管理所还负责向五云观市场临时安置点经营商户收取租赁费、水电费、卫生费等费用收取租赁费的程序是由租户到五云观管理所将租金及其他服务费交给收费员，并由收费员当场开具地方税务发票或者财政专用发票，然后收费员将钱和发票交给报账员。也存在除收费员以外其他工作人员代收商户租赁费的情况。五云观市场管理所没有设置单独的财务收支账务，必须要到市场服务中心财务室进行报账，每月25、26日的时候到市场服务中心报账。欧某3任五云观市场管理所所长期间，管理所的开支主要是办公经费、马路市场整治费用等方面。五云观市场管理所每年都会开展马路市场整治行动，整治的开支一般都有早餐费用、整治工具费用、人工费等费用。五云观市场管理所开展马路市场整治时早餐都是直接在所里定点的早餐店签单的，月底的时候所里的报账员就会到早餐店里结账，然后到市场服务中心进行报账；其他的整治工具、人工费等费用就是由所领导先行垫付再报账。（74）证人颜某的证言证明：刘海波是其前夫，2010年其与刘海波结婚，2016年协议离婚了。离婚时，刘海波没有补偿颜某，刘海波欠了颜某的父亲2、3万元钱，离婚之前颜某的父亲找到刘海波把钱要回来了，当时是在刘海波租的房子里面，刘海波拿现金给颜某的父亲。（75）证人刘某7的证言证明：2009年5月的时候，刘海波当兵回来安排工作的时候就找刘某7借10000元用于请人吃饭、工作安排开支。到2009年8月份的时候刘某7借了刘海波10000元。2012年底的时候刘海波通过转账的方式还了刘某73000元。2015年9、10月的时候，在五云观管理所租赁老城北车站临时办公室，刘海波拿了7000元现金给刘某7。（76）被告人刘海波的供述证明：五云观所收取五云观市场商户租赁费的流程是每年6月的时候所里下达交租赁费的通知。一般都是商户自己来所里交费，所里的工作人员也可以去找商户收费。商户交款之后，所里就会开具发票、签订租赁合同。收费员收到钱后当天交到桂阳县财政专用账户，并在每个月26日前将票据交到桂阳县市场服务中心财会室，交由市场服务中心做账。2015年1月至2017年1月期间，刘海波收取了五云观市场临时市场商户的租赁费等费用，未及时上交单位财务并被其挪用了，具体如下：1、雷某1，2015年6月份的一天，雷某1到临时办公室交租赁费5500元，刘海波予以收受。2、刘某2，2016年8月份的一天，刘某2交纳下一年度租赁费10000元，刘海波予以收受。3、王某1，2016年8月份的一天，王某1交纳7000元租赁费，刘海波予以收受。4、谢某1，2016年9月份的一天，谢某1交租赁费及卫生费10260元，刘海波予以收受。5、李某4，2016年9月份的一天，李某4到临时办公室交2016年度租赁费10000元现金，刘海波予以收受。6、李某5，2016年9月份的一天，李某5到临时办公室交2016年度的租赁费12000元，刘海波予以收受。7、张某2，租了两个摊位，2016年9月份的一天，张某2到临时办公室交下一年的租赁费12000元，刘海波予以收受。8、胡某，2016年10月份的一天，胡某妻子交租赁费7900元，刘海波予以收受。9、吴某，2016年8月份的一天，吴某到临时办公室交租赁费9600元，刘海波予以收受。10、陈某2，2016年10月份的一天，陈某2就到临时办公室交租赁费4800元，刘海波予以收受。11、刘柏胜，2016年10月份的一天，刘柏胜到临时办公室交下一年度的租赁费，扣除所里欠刘柏胜的2500元买羊肉的钱，刘柏胜交7500元租赁费，刘海波予以收受。12、刘某4，2017年1月份的一天，刘某4到临时办公室交2016年度租赁费4300元，刘海波予以收受。13、谢某2，2016年11月份的一天，谢某2交租赁费6000元，刘海波予以收受。14、雷某2，2016年11月份的一天，雷某2到临时办公室交租赁费20000元，刘海波予以收受。15、李某6，2016年12月份的一天，李某6交租赁费4000元，刘海波予以收受。16、曾某，2016年11月份的一天，曾某到临时办公室交空坪租赁费18000元及押金3000元，刘海波予以收受。17、罗某1，2016年11月份，罗某1在其门面内交纳租赁费8800元、水电费8190元，共计16990元，刘海波予以收受。18、周某1，2016年6月份的一天，周某1到临时办公室交电费2727元，刘海波予以收受。19、张某1，2016年11月份的一天，张某1到临时办公室租赁费及水电费10000元，刘海波予以收受。20、周某2，2016年10月份的一天，周某2到临时办公室交租赁费4000元，刘海波予以收受。21、肖某1，2016年6月份的一天，肖某1交租赁费6000元，刘海波予以收受。22、邓某，2016年9月份的一天，邓某交租赁费7000元，刘海波予以收受。23、尹某1，2015年7月份的一天，尹某1到临时办公室交租赁费10000元，刘海波予以收受。2016年6月份的一天，尹某1到临时办公室交租赁费6000元，刘海波予以收受。24、尹某2，2015年7月份的一天，尹某2到临时办公室交租赁费5500元；2016年7月份的二天，尹某2到临时办公室交租赁费4000元。两年的租赁费共计9500元，刘海波均予以收受。25、李训华，2015年7月份的一天，李训华的儿子交租赁费5500元；2016年7月份的一天，李训华的儿子到临时办公室交租赁费5500元。两年共计11000元，刘海波均予以收受。26、李桥光，2015年7月份的一天，李桥光的妻子到临时办公室交租赁费7000元；2016年7月份的一天，李桥光的妻子到临时办公室交租赁费6000元。两年共计13000元，刘海波均予以收受。27、刘基成，2016年8月份的一天，刘基成的儿子到临时办公室交租赁费6000元，刘海波予以收受。28、李某8，2015年7月份的一天，李某8到临时办公室交租赁费7000元；2016年8月份的一天，李某8到临时办公室交4000元租赁费，2016年12月份的一天，李某8交剩余的租赁费3000元。两年共计14000元，刘海波均予以收受。29、张某3，2016年5月份的一天，张某3到临时办公室交租赁费5000元，刘海波予以收受。30、杨某，2015年5月份的一天，杨某交租赁费4000元，刘海波予以收受。31、王某2，2016年7月份的一天，王某2到临时办公室交租赁费10000元，刘海波予以收受。32、欧某2，2016年1月份一天，刘海波到欧某2的门面收租赁费，抵扣签单的4400元，欧某2交租赁费10000元，刘海波予以收受。33、刘某6，2016年12月份一天，刘某6到临时办公室交租赁费3600元，刘海波予以收受。34、雷某3，2016年9月份一天，雷某3的弟弟何五金到临时办公室帮雷某3交租赁费10000元，刘海波给开了5500元的发票，剩余4500元被刘海波挪用了。35、蒋某，2015年12月份一天，蒋某的妻子交2015年、2016年的租赁费7000元，刘海波予以收受。36、唐某，2015年唐某到临时办公室交6000元租赁费；2016年8月份一天，唐某到临时办公室交租赁费4000元，刘海波均予以收受。37、尹某3，2016年8月份一天，尹某3到临时办公室交租赁费5500元，刘海波予以收受。38、尹某4，2016年11月份一天，尹某4到临时办公室交租赁费5000元，刘海波予以收受。2015年1月至2017年1月期间，刘海波收取上述商户的租赁费等费用共计332677元。刘海波收取上述商户的租赁费等费用后，未上缴财政，未退给交费的租户。除12500元用于公务开支，剩下的320177元全部被刘海波挪用，用以个人开支。刘海波对湖南远扬会计师事务所有限公司出具湘远扬鉴字［2020］第1085号鉴定意见书没有异议。三、综合证据（1）户籍证明证明：被告人刘海波在作案时已满18周岁，应负完全刑事责任。（2）健康检查登记表证明：被告人刘海波入所前经检查没有影响收押的疾病。上述证据经庭审举证、质证，足以认定。本院认为，被告人刘海波以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大；身为国家工作人员，利用职务之便，挪用公款归个人使用，数额较大、超过三个月未归还，其行为已构成诈骗罪、挪用公款罪。公诉机关指控被告人刘海波犯诈骗罪、挪用公款罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。被告人刘海波到案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。被告人刘海波在判决宣告前一人犯数罪，依法应当数罪并罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百八十四条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第九十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人刘海波犯诈骗罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币二万元；犯挪用公款罪，判处有期徒刑二年；数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，先行羁押一日已折抵刑期，即自2020年1月15日起至2024年1月13日止。）二、对被告人刘海波诈骗的违法所得40000元责令退赔，返还给被害人；对被告人刘海波挪用公款的违法所得141287元依法予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  曹高耀人民陪审员  雷纯华人民陪审员  曹开红二〇二〇年十月十五日法官助理宁奇书记员陈长鹏附法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。