山东省济南市市中区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0103民初7639号原告：杨春美，女，1965年2月2日出生，汉族，无业，住济南市市中区。委托诉讼代理人：莫琳，山东彰理律师事务所律师。被告：济南市传染病医院，住所地济南市经十路**。法定代表人：张忠法，院长。委托诉讼代理人：张洪涛，山东国曜律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭少慧，山东国曜律师事务所律师。原告杨春美与被告济南市传染病医院劳动争议一案，本院于2020年7月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨春美及其委托诉讼代理人莫琳，被告济南市传染病医院法定代表人张忠法的委托诉讼代理人彭少慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨春美向本院提出诉讼请求：1、判令被告给付因未依法与原告签订书面劳动合同而应支付的工资26808.65元；2、判令被告赔偿因未依法为原告缴纳社会保险而给原告造成的经济损失56516.70元；3、判令被告支付拖欠应付加班工资48672元；4、判决解除原告与被告的劳动合同关系，并判令被告支付赔偿金31682.95元；5、判令被告支付原告未休年休假工资5850.10元；6、判令被告补给原告12个月的失业保险金18336元；7、判令被告为原告进行常规职业体检。事实和理由：原告杨春美自2013年11月3日进入被告处，一直从事病房清洁工作，2019年12月25日原告及其他保洁人员被告知，医院已将病房保洁人员及业务整体移交给山东东通物业管理有限公司（以下简称东通物业），从2020年1月开始原告及其他所有病房保洁人员及相关业务均由东通物业负责管理，工资也由东通物业支付。由于原告进入被告处工作后，被告一直没有与原告签订书面的劳动合同，也没有以任何方式为原告缴纳社会保险，且多年来原告在被告处工作加班加点，被告依法应支付的加班工资也一直没有支付，现在被告将所有保洁人员及业务整体交给东通物业，而对前述相关事宜却没有个说法，为此原告等人多次与被告协商，一直也没有妥善解决。另外原告转归东通物业管理后，虽然东通物业为原告发放了工资，可依然拒绝承担缴纳社保的义务，原告也多次跟东通物业负责人沟通但至今未果。综上原告认为，被告的行为已严重侵害了其合法权益，无奈原告只得依法向市中区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，但因原告现年龄己过50周岁，仲裁委员会于2020年4月10日出具了不予受理的仲裁决定书，现原告依法向法院提起劳动争议诉讼，请求依法判令如诉讼请求，以维护原告的合法权益！济南市传染病医院辩称，1、被告处物业保洁人员是遗留问题，被告非常重视，愿意依法解决。2、原告的诉讼请求超出了仲裁请求范围，超出的事项没有经过劳动争议仲裁程序，不符合法律规定，不应在本次诉讼中处理。3、截止2015年2月2日，原告年满50周岁，超过了法定的劳动年龄，原告与被告之间的关系不再符合劳动关系的法定要件，属于劳务关系，其要求支付赔偿金、失业保险金没有事实及法律依据。4、被告从未拖欠原告工资，也未给原告造成经济损失，原告要求支付未签订书面劳动合同而应支付的工资、要求赔偿未缴纳社会保险造成的经济损失无事实及法律依据，该请求也未向劳动争议仲裁庭提起过。5、用人单位社会保险缴纳期间是劳动关系开始建立至法定退休年龄，原告于2015年2月2日已满法定退休年龄，2015年2月2日之后，被告无缴费义务，原告要求被告缴纳2020年1月至领取养老金之月期间的社会保险无法律依据，且该请求未经过劳动争议仲裁。6、被告未拖欠原告加班费，原告要求支付加班费、未休年假工资无事实和法律依据，且原告从未主张过该项诉求，若原告认为确实存在拖欠，也应在诉讼时效内提出。综上，请求法院依法查清事实，驳回原告对被告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2020年4月3日，原告杨春美向济南市市中区劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求确认劳动关系、补缴养老保险、进行职业查体、支付失业金及加班费、未休年休假工资，该委经审理作出济市中劳人仲不[2020]第255号仲裁决定书，决定：“对杨春美的仲裁申请，本委不予受理。”原告杨春美不服该决定，在法定期限内诉至本院。根据原告提交的社会保险个人权益记录单显示，2008年3月原告的社会保险参保单位为济南市槐荫区劳动就业办公室（齐鲁），2008年4月至2008年7月、2008年9月至2009年3月、2009年5月至2016年5月、2016年7月至2020年7月原告的社会保险参保单位为济南市槐荫区劳动就业办公室（齐鲁-医疗未建账）。另查明，国家规定的月计薪日为21.75天。庭审中，原告陈述其于2013年11月3日入职被告处从事保洁工作，工作期间存在加班情况，工资一直通过现金发放，其刚入职时工资为1500元/月，离职前工资为2100元/月，原告于2019年12月底离职，离职原因是被告通知原告保洁工作已移交山东东通物业管理有限公司，不再由被告负责。为证明其主张，原告提交如下证据：1、工作申请登记表复印件，欲证明原告入职时间为2013年11月3日。2、济南市传染病医院检验报告单，欲证明原、被告之间的劳动关系。3、2014年至2019年济南市传染病医院医疗废物收集运送登记及保洁员工作日志，欲证明原告工作及加班情况。4、2019年工资发放表复印件，其中载明原告杨春美2019年1月至2019年12月的实发工资为：2335.48元、2775元、2267.74元、2100元、2240元、2564.01元、2456.78元、2818.06元、2620元、2574.18元、2380元、2114.52元。被告认为原告提交的工作申请登记表复印件真实性无法核实，对原告提交的其他证据真实性均无异议。庭审中，被告陈述其认可原告所述的入职时间，2019年原告的正常工资为2100元/月，从原告提交的2019年工资发放表可以看出被告已向原告支付了加班工资，自2020年1月开始被告处物业保洁由物业公司统一管理，但是保洁人员工作地点、待遇等没有任何变化。以上事实，有仲裁决定书、社会保险个人权益记录单及当事人的陈述等证据予以证实。本院认为，关于劳动关系。劳社部发[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。本案中，原告陈述其自2013年11月3日起至2019年12月与被告存在劳动关系，被告亦认可原告的入职时间，被告表示自2020年1月开始被告处物业保洁由物业公司统一管理，根据原告提交的证据并结合当事人的陈述，能够形成一个较为完整的证据链，可以认定原、被告自2013年11月3日至2019年12月期间存在劳动关系。关于被告辩称的原告于2015年2月2日达到法定退休年龄之后双方之间为劳务关系问题，本院认为，原告超过法定退休年龄后继续在被告处工作，视为双方放弃自身权利，双方之间仍为劳动关系，故对被告的抗辩意见，本院不予支持。关于加班费。首先，对于被告抗辩的时效问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本案原、被告之间的劳动关系存续期间为2013年11月3日至2019年12月，原告于2020年4月3日申请仲裁，未超过仲裁时效。其次，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，根据原告提交的济南市传染病医院医疗废物收集运送登记、保洁员工作日志及2019年工资发放表，无法准确、全面的反映其加班的情况，而且根据当事人庭审时的陈述，原告的工资中已经包含了加班费。因此，对于原告所主张的加班费，证据不足，本院不予支持。关于未休年休假工资。首先，对于被告辩称的时效问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。第四款规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。鉴于未休年休假工资属于劳动报酬，应当适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款的规定，本案原、被告之间的劳动关系存续期间为2013年11月3日至2019年12月，原告于2020年4月3日申请仲裁，未超过仲裁时效。其次，《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。第五条第三款规定，单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第一、二款规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。根据上述规定，原告于2013年11月3日入职，自2014年11月3日开始享受年休假待遇，其2014年折算后应休年休假天数不足一天，2015年至2019年应休年休假天数均为5天，原、被告均认可原告离职前的工资标准为2100元/月，故被告应向原告支付2015年至2019年未休带薪年休假工资4827.59元[2100元/月÷21.75天/月×25天×200%]，对于原告主张的超出部分，本院不予支持。关于失业保险金。原告未提交证据证明其符合领取失业保险金的条件，对其该项诉讼请求，本院不予支持。原告要求解除双方劳动关系及主张赔偿金、未签订书面劳动合同应支付的工资、未依法缴纳社会保险费给原告造成的经济损失的诉讼请求，未经仲裁前置程序，本案不予处理。原告要求进行常规职业体检的诉讼请求，不属于人民法院审理劳动争议案件的受案范围，本院不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第二十七条、《职工带薪年休假条例》第三条第一款、第五条第三款、《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告济南市传染病医院于本判决生效之日起十日内支付原告杨春美2015年至2019年未休带薪年休假工资4827.59元。二、驳回原告杨春美的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告济南市传染病医院负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员 宋 芳二〇二〇年十月二十一日书记员 胡桂娟