河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终6352号上诉人（原审原告）：高静，女，汉族，1987年12月19日生，住洛阳市涧西区。委托诉讼代理人：陶然，洛阳市法律援助中心指派律师。被上诉人（原审被告）：河南枫叶国际学校，住所地：洛阳市伊滨区玉泉街西50米。法定代表人：邱广欣，该校副校长。委托诉讼代理人：李方方，北京市京师（郑州）律师事务所律师。上诉人高静因与被上诉人河南枫叶国际学校劳动争议纠纷一案，不服河南省洛阳市洛龙区人民法院（2020）豫0311民初4654号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月14日立案后，依法适用独任制进行了审理。本院依法对上诉人高静及其委托诉讼代理人陶然，被上诉人河南枫叶国际学校的委托诉讼代理人李方方进行了询问。本案现已审理终结。高静上诉请求：1.撤销原审判决第二项，改判被上诉人支付拖欠上诉人的加班费112765元；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原审判决认为上诉人没有证据证明加班的事实错误，上诉人主张的加班事实存在，证据充足。一、上诉人任职期间，在岗时每天二十四小时上班是被上诉人的制度。上诉人在被上诉人处入职时，职务是校医，原审中上诉人已经举证，被上诉人发给上诉人总务后勤标准手册，作为上诉人工作的工作制度。其中校医工作的标准为“医务室24小时有人值班”；另，第八章医务室、保健室安全制度第五十八条“学校医务室必须保证24小时有人值班”，证明上诉人所在岗位属于只要在岗时就应当是二十四小时值班的岗位。该证据能够充分证明加班是被上诉人由来已久的制度。二、上诉人二十四小时在岗也是作为被上诉人的特殊性质所决定的。被上诉人是一家民办全寄宿制学校，因此，作为校医的岗位来讲，就要求全天有医务人员在岗，不论白天还是晚上，××、伤害亦或是突发公共卫生事件。三、原审时，上诉人已经向人民法院申请二名证人出庭作证，证人确系曾经在被上诉人单位工作过的劳动者，证明上诉人在岗时二十四小时值班的事实。而被上诉人原审时却称上诉人仅是在白天时间是上班，夜间属于值班不属于上班。但事实是上诉人在岗时不管是白天还是夜间都是在履行岗位职责，为在校师生提供日常的医疗救助服务，证人出庭时也证明了夜间也有学生因为疾病来医务室诊断的事实。上诉人二十四小时在学校的医务室岗位值守，提供了属于劳动合同约定以及学校制度规定的劳动。四、原审时的证据已经查明上诉人在学校时，有两名校医，轮换上班。按照上诉人与被上诉人双方确认的作息时间，是上十天班休息十天，平均下来是上一天班休息一天。按照一天工作八小时的规定，在没有支付加班费的情况下，应当是上一天班休息二天，才符合安排补休的规定。上诉人原审中计算的加班费标准及金额完全是按照法律规定执行，应当予以支持。河南枫叶国际学校辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，应当依法驳回上诉人的上诉请求。上诉人要求支付的加班工资已经按月支付在其工资内，不存在拖欠和不付加班工资的情况，虽然上诉人所述工作性质为24小时值班制度，但是并不是24小时都在工作状态，值班期间是可以休息的，是为了应对突发事件，是非工作时间内的值班安排，上诉人要求支付24小时值班的加班费用没有事实与法律依据。高静向一审法院起诉请求：1.依法判令河南枫叶国际学校向高静支付加班费112765元；2.依法判令河南枫叶国际学校向高静支付拖欠的工资2800元；3.依法判令河南枫叶国际学校向高静支付经济补偿金70000元；4.依法判令河南枫叶国际学校向高静提供2017年3月至2019年10月工资明细单：（24103.04元）；5.依法判令河南枫叶国际学校为高静办理领取失业保险的相关手续；6.本案诉讼费用由河南枫叶国际学校承担。一审法院认定事实：高静于2017年3月21日到河南枫叶国际学校工作，岗位为校医。双方分别与2017年3月21日和2018年3月21日签订固定期限劳动合同，最后一次劳动合同至2021年3月20日止。两份劳动合同分别约定高静每月基本工资1600元和1720元。2019年11月26日，高静因劳动争议向洛阳伊滨区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2020年1月2日作出洛伊滨劳人仲案字【2019】59号仲裁裁决书，裁决：ー、自本裁决生效之日起由被申请人河南枫叶国际学校向申请人高静提供2017年3月-2019年1月工资单明细一份；二、驳回申请人其他仲裁请求。另查明，2018年10月1日此前，河南一类行政区域（含市区）的最低工资标准分别为：1720元，此后，河南省一类行政区域月最低工资标准1900元（含市区）。一审法院认为，关于加班工资。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。高静主张的加班工资，应就存在加班事实承担举证责任。高静未举证证明，应承担举证不能的法律后果。故对高静要求河南枫叶国际学校支付加班工资的诉讼请求，该院不予支持。关于拖欠的工资。高静2019年10月仅11日出勤一天，河南枫叶国际学校为高静缴纳社保一直持续至2019年11月，所缴纳的数额已明显超出申请人的工资数额，故对于此请求该院不予支持。关于未签订劳动合同的经济补偿金。庭审中高静和河南枫叶国际学校均认可双方已经签订了劳动合同，因此不符合支付未签订劳动合同双倍工资的要求，劳动合同法第81条规定，用人单位未将劳动文本交付劳动者的由劳动行政部门责令改正。故高静请求河南枫叶国际学校支付未订立书面劳动合同的经济补偿金，依据不足，该院不予支持。关于解除劳动合同经济补偿金和违法解除劳动合同赔偿金、请求依法判令河南枫叶国际学校为高静办理领取失业保险的相关手续是新增加的诉讼请求。《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定了劳动争议发生后，当事人可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。也即高静增加的上述诉讼请求，应当先在劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁裁决不服的，才可以向人民法院提起诉讼。由于高静新增加的诉讼请求未经劳动仲裁程序，故对高静的上述新增诉讼请求本案不予审查，不予支持；关于河南枫叶国际学校向高静提供工资明细单的诉讼请求，符合法律规定，该院予以支持。综上，高静的诉讼请求没有事实和法律依据该院不予支持，河南枫叶国际学校答辩意见合理部分予以采纳，不合理部分不予采纳，依据《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条判决：一、河南枫叶国际学校于本判决生效后十日内向高静提供2017年3月至2019年10月工资明细单；二、驳回高静其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由高静负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，关于本案中原审法院未支持高静有关支付加班工资的请求是否适当的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”高静主张由河南枫叶国际学校支付加班工资，应就存在加班的事实承担举证责任，高静未提供充分有效的证据予以证明，应承担举证不能的法律后果。原审法院对高静要求河南枫叶国际学校支付加班工资的诉讼请求未予支持并无不当。高静的上诉理由不成立，本院不予采信。综上所述，高静的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由高静负担。本判决为终审判决。审判员  赵广云二〇二〇年十月二十九日法官助理李光东书记员雷心怡