河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫02民初447号原告：何发义，男，1962年12月28日生，汉族，住河南省尉氏县。被告：王秋立，男，1965年9月9日生，汉族，住河南省尉氏县。委托诉讼代理人张献军、刘宜昆，河南源翔律师事务所律师。代理权限为特别授权。原告何发义诉被告王秋立合同纠纷一案，原为王秋立诉何发义，王秋立于2014年10月11向本院提起诉讼。本院受理后，何发义于2014年11月13日提起反诉。本院依法组成合议庭，经合并审理后作出（2014）汴民初字第142号民事判决。何发义不服上诉至河南省高级人民法院。省高院经审理后作出（2015）豫法民终字第97号民事裁定，撤销原判，发回本院重审。本院另行组成合议庭公开开庭进行了审理。审理中，王秋立作为本诉原告，经本院传票传唤，拒不到庭参加诉讼，本院遂作出（2016）豫02民初8号民事裁定：一、本案按王秋立撤回本诉处理；二、驳回何发义的起诉。何发义不服，再次上诉至河南省高级人民法院。省高院经审理后作出（2018）豫民终19号民事裁定：维持本院裁定第一项；撤销第二项，指定本院审理何发义的反诉请求。本院受理后，王秋立同时在河南省尉氏县人民法院以民间借贷为由起诉何发义。该原经审查后作出（2018）豫0223民初5963号民事裁定：驳回王秋立的起诉。王秋立不服上诉至本院，本院作出（2018）豫02民终1217号民事裁定：指令尉氏县人民法院审理。后该案指定与本案合并审理。审理中，王秋立向本院提出撤诉申请。本院经审查后作出（2018）豫02民初447号之一民事裁定：准许王秋立撤回起诉。之后，本院于2019年5月21日和2020年6月28日，公开进行了审理，原告何发义，被告王秋立委托诉讼代理人张献军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。何发义起诉（反诉）请求：1、判令王秋立返还投资款673127.40元及利息（按存款利息从2009年12月9日至还款之日止计算）；2、诉讼费由王秋立承担。事实与理由：1、王秋立占山西信合镁业公司15%的股份，应投资750万元，但因王秋立借何发义的钱未归还，经双方对账，确认王秋立向信合镁业公司投资款余额为350万元。因信合镁业公司每股亏损304875.16元，王秋立持有的15%的股份应承担4573127.40元的亏损。而王秋立的投资款余额为350万元，王秋立应再承担1073127.40元的亏损。因王秋立与何发义在投资信合镁业公司之前一起做过铁矿生意，应该给王秋立分红40万元，扣除该40万元后，王秋立应该支付给何发义代为投资款673127.40元。王秋立辩称：1、何发义称信合镁业公司亏损没有证据，其要求王秋立支付代为投资款673127.40元没有依据。经双方同意，法院委托进行了审计鉴定，作出的《审计报告》合法、客观有效，应当作为定案依据。由于何发义提交的信合镁业公司会计账目材料不合规、不合法，不能作为证据使用，其请求支付投资款应当予以驳回。何发义为支持其诉讼请求提交下列证据：1、信合镁业公司资产处理明细及投资明细，何发义投资300.244319万元，在明细中注明经手人王泽斌，备注中注明该300.244319万元是王秋立的卖铁矿款。2、“河南千里机械有限公司打给何发义款项明细表”及电汇凭证（复印件），证明王秋立在2008年6月10日电汇给何发义金额450万元。以上两份证据证明2008年6月11号以前王秋立在信合镁业公司持有15%的股份，合计金额750万元，已投资到位。3、2014年2月7日马锦舟的证明一份，证明王秋立在信合镁业公司投资了750万元，持有15%的股份，该投资行为具有不可逆性。4、尉氏县公安局经侦大队对信合镁业公司财务总监吴根常所做询问笔录一份（复印件），证明王秋立在信合镁业公司持有15%的股份，投资750万元。5、①2008年7月15日何发义通知何发民通过农业银行转支给王秋立的现金会计白瑞真人民币10万元，该笔款系王秋立借何发义的；②马锦舟证明第二页第5行；③何发义给河南千里机械有限公司款项情况说明；④2008年7月20日记账凭证及刘焕转给王秋立300万元转款凭证；⑤2008年7月23日王秋立通过农业银行向何培义转款150万元的凭证（凭证上注明还何发义款）；以上证据证明2008年7月16日和7月16日王秋立共借何发义510万元，2008年7月23日王秋立还何发义150万元。6、①2009年7月2日信合镁业公司现有资金第二次按股份分发明细表；②河南省高级人民法院（2011）豫法民三终字第87号民事调解书；③西南政法大学司法鉴定中心作出的（2012）鉴字第2400号司法鉴定意见书；④郭小玲、郭文奇等五人的证明一份；以上证据证明王秋立提供的2010年9月19日何发义签名的协议是虚假的。7、杨美荣诉何发义借款合同纠纷（2010）汴民初字第58号案庭审笔录一份，证明王秋立在信合镁业公司投资款情况。8、2009年12月9日尉氏县兴邦金属有限公司何发义与河南千里机械有限公司王秋立签订的关于金聚成公司的股权转让协议及2010年8月18日河南千里机械有限公司与信合镁业公司对账单，证明王秋立应按照该协议约定向何发义支付750万元转让款。王秋立对上述证据质证称，证据1是单方证据，没有王秋立的签名，不具有证据效力。对证据2没有异议。证据3证人证言形式不合法，不具有证据效力。证据4、该证据证明的股权都在何发义名下。证据5收款人是白瑞真，和本案的投资没有关系；马锦舟的证言形式不合法不能作为证据使用；何发义给河南千里机械有限公司款项情况说明中收款人是千里机械公司，不是王秋立；2008年7月20日记账凭证及刘焕转给王秋立300万元转款凭证，和本案股权投资无关。2008年7月23日王秋立通过农业银行向何培义转款150万元的凭证和本案没有关系。证据6、河南省高院的调解书只对双方当事人发生效力，调解书不能作为其他案件的定案依据。杨美荣起诉何发义说明其对投资也是不认可的。西南政法大学司法鉴定中心的鉴定意见书，仅仅证明时间，没有否认协议的真实性；郭小玲、郭文奇等五人的证人证言形式不合法，不具有证据效力。证据7、8也进一步支持了王秋立的观点，进一步证实王秋立的投资款被何发义占有，王秋立的主张依法应得到支持。本院确认如下事实：2008年3月份，何发义、王秋立、杨美荣经考察，协商投资信合镁业公司。原计划王秋立和杨美荣各投资750万元，各占15%的股份，何发义投资1500万元，占30%的股份。王秋立与何发义未签订书面投资协议。2008年6月10日王秋立电汇给何发义450万元，此外，王秋立与何发义还有其他经济往来。何发义将王秋立的投资款以自己的名义投入到信合镁业公司，在工商登记中不显示王秋立的名字，王秋立也未参加过股东会议。2010年8月18日河南千里机械有限公司与信合镁业公司经过对账，截止到2010年8月18日河南千里机械有限公司投入信合镁业公司资金余额为350万元。另查明，2008年3月接收信合镁业公司，股东何发义占60%，曹安垣、庞清海各占20%。王秋立派朱治国参与公司管理至2008年10月。何发义提供了2011年11月17日制作的信合镁业公司资产处理明细和投资明细，显示股东股份：何发义74.2%，曹安垣5.8%，庞清海18%。每股实际亏损304875.16元。加盖有信合镁业公司印章和何发义、公司财务总监吴根常的签名。2011年4月，何发义将其在信合镁业公司60%的股份以600万元转让给郭顺秀，并变更了工商登记。诉讼中，王秋立对何发义在信合镁业公司实际投资及亏损提出异议。本院委托河南省宋城会计师事务所有限公司进行了审计鉴定。该鉴定机构对何发义提供的信合镁业公司2008年4月25日至2011年3月财务账目进行了审计鉴定。审计鉴定意见为：由于鉴定材料中缺少公司章程、验资报告，无法知道原股东、新股东是谁；缺少股权转让协议，无法知道转让金额、转让人、受让人；转入款的自然人与账簿中实收资本明细（股东）是什么关系不清楚，无法证明是何发义的投资还是转款人的投资；缺少现金日记账，属转入人民币的投资无法在现金账看到痕迹；实物出资的未看到评估报告，无法确认增加实收资本金额；缺少存货明细账，实物投资无法在存货账中看到收到实物的痕迹；缺少资产转入移交清册，无法确定其财产权是否转移；未提供注销原股东的出资证明书、向新股东签发出资证明书及修改的公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载，不知道谁是原股东，谁是新股东；涉及实收资本增减变化调整的业务未见增资、退股的资料、股东会决议，出资增减的验资报告等相关资料，部分计入实收资本的业务也未见记账凭证、原始凭证，属无依据调整记账。信合镁业公司增加、减少实收资本业务不符合《公司法》上述多条规定，所以无法对何发义投资进行认定。本院认为，何发义主张与王秋立共同投资的信合镁业公司亏损，请求王秋立赔偿出资不足部分，依据是股权转让决算。从何发义提交的2011年11月17日信合镁业公司资产处理明细和投资明细看，仅有何发义和公司财务总监吴根常二人签名，没有公司其他股东曹安垣、庞清海签名。何发义称最终决算结果王秋立知道，王秋立代理人朱治国认可，但未提供证据。同时，从对何发义提交的财务会计账审计鉴定报告看，无法对何发义投资进行认定。何发义主张公司股份每股亏损304875.16元的依据应当是公司财务记账，因记账对何发义的投资无法认定，王秋立虽然出资不足，何发义请求王秋立赔偿出资不足部分没有事实和法律根据，不能得到法院的支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十九条第一款第（三）项之规定，判决如下：驳回何发义对王秋立的诉讼请求。案件受理费10531元，由何发义负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按当事人的人数提交副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长  谷长东审判员  杨秋玲审判员  单国生二〇二〇年十月二十六日法官助理金成立书记员张娜