广东省惠东县人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1323刑初657号公诉机关惠东县人民检察院。被告人颜某某，男，1986年11月11日出生，汉族，小学文化，户籍所在地：福建省宁德市蕉城区************，公民身份号码352************238。因本案于2020年6月22日被抓获并被惠东县公安局刑事拘留，同年7月28日被惠东县公安局逮捕。惠东县人民检察院以惠东检诉刑诉〔2020〕Z557号起诉书指控被告人颜某某犯生产、销售伪劣产品罪，于2020年10月22日向本院提起公诉。被告人颜某某对指控的犯罪事实不持异议并同意适用简易程序，本院适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。惠东县人民检察院指派检察员刘小光出庭支持公诉，被告人颜某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。惠东县人民检察院指控：2020年6月13日，被告人颜某某通过互联网货运平台“运满满”软件接取了一条从漳州芗城运输展柜展品道具货物到贵州云岩的订单，颜某某通过软件上显示的对方电话号码157*****862打电话联系货主“漳州老板”（微信昵称：利信物流），“漳州老板”告知颜某某货物是走私香烟，货物运输到贵州遵义按1600公里数来算价格，上货地点会有人通过电话联系颜某某。颜某某上好货后驾驶货车出发，到达贵州遵义坛厂镇下了高速公路后，“漳州老板”通过微信发了一名叫张顺利的男子的电话（电话号码为16262899616）让颜某某联系，颜某某联系了张顺利，并由张顺利带其去卸货。同年6月20日早上11时许，颜某某接到“漳州老板”的电话让其到福建省漳州诏安高速路口接货运到四川省自贡市。次日早上，颜某某聘请陈某智（已取保候审）帮忙开车。同日23时，颜某某和陈某智驾驶货车到福建省诏安南站高速路口右拐200米处接货，货车到达上货地点后颜某某联系“漳州老板”，“漳州老板”告知颜某某要运载的货物是和之前一样的走私香烟，货物是由电话号码为152*****442的男子送货过来装载。上好货后颜某某与陈某智二人根据导航轮流开车向四川方向行驶，次日凌晨04时45分许，行至揭博高速惠州段往广州方向石坝服务区被公安机关及烟草部门查获，后经广东省惠东县烟草专卖局清点，货车上被查获卷烟：玉溪（软）500条、玉溪（硬）150条、云烟（软珍品）775条、中华（硬）200条、中华（软）100条，合计5个品种共1725条。经广东省烟草质量监督检测站检验，上述烟草为假冒注册商标且伪劣卷烟，经广东烟草惠州市有限责任公司涉案卷烟价格管理小组对上述烟草专卖品核价为48.775万元人民币。惠东县人民检察院向法庭递交了相关证据，据此认为，被告人颜某某为他人实施生产、销售伪劣产品犯罪提供运输服务，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任。颜某某已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而使假烟未被销售，是犯罪未遂，适用《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定。颜某某系受他人雇请而运输假烟，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定。建议判处被告人颜某某有期徒刑一年四个月，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请本院依法判处。上述事实，有公诉机关向法庭提交的下列证据予以证实：受案登记表、立案决定书，涉嫌犯罪案件移送书，到案经过，现场勘验笔录、现场照片、平面示意图，扣押决定书、扣押笔录、扣押照片，提取笔录，手机通话清单，微信聊天记录，证人陈某智的证言，情况说明，户籍证明，闽J*****车辆登记信息（所有人是颜某某），鉴别检验报告，涉案烟草专卖品核价表，卷烟质量初步鉴定报告书，入所健康检查表，现场检测报告书，《认罪认罚具结书》，被告人颜某某的供述，视频光盘等。足以认定。本院认为，被告人颜某某为他人实施生产、销售伪劣产品犯罪提供运输服务，其行为构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控被告人的罪名成立，本院予以支持。被告人颜某某已着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人颜某某受雇运输假烟，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人颜某某归案后能如实供述犯罪事实，有坦白情节，且认罪认罚，依法可以从轻处罚。综合上述情节，决定对被告人颜某某减轻处罚。公诉机关的量刑建议与其罪行相符，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第二十三条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第九条、第十条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第五条、第六条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：一、被告人颜某某犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月22日起至2021年10月21日止；罚金从判决发生法律效力的第二日起一个月内缴清。）二、扣押的作案工具豪沃牌货车一部（车牌号：闽J*****），依法予以没收，上缴国库，实物由扣押的公安机关予以处理；随案移送的作案工具OPPO手机一部，依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  刘惠霞二〇二〇年十月三十日书记员  刘晓辉附相关法律及司法解释条文：《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条刑法第一百四十条、第一百四十九条规定的“销售金额”，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部1997年4月22日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。第九条知道或者应当知道他人实施生产、销售伪劣商品犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所或者运输、仓储、保管、邮寄等便利条件，或者提供制假生产技术的，以生产、销售伪劣商品犯罪的共犯论处。第十条实施生产、销售伪劣商品犯罪，同时构成侵犯知识产权、生产、销售伪劣产品等其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条刑法规定第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。