甘肃省张掖市甘州区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0702民初2986号原告：雷某，甘肃省张掖市人，公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：张某，甘肃瑞雪律师事务所律师。被告：叶某，四川省富顺县人，住四川省自贡市富顺县，公民身份号码：×××。被告：肖某1，四川省宜宾县人，住四川省宜宾县，公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：肖某2，四川省宜宾县人，住四川省宜宾县，系被告肖某1之子，公民身份号码：×××。原告雷某与被告叶某、肖某1民间借贷纠纷一案，本院于2020年4月14日立案受理。依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告雷某及其委托诉讼代理人张某、被告肖某1委托诉讼代理人肖某2到庭参加诉讼，被告叶某经本院于2020年5月18日在《人民法院报》刊登公告合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告雷某向本院提出诉讼请求：1.要求被告偿还原告借款52000元；2.要求被告承担利息11000元；以上合计63000元；3.要求被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告系张掖市国力房地产开发有限责任公司工作人员，被告叶某在该公司修建馨月湖小区期间承揽了建设工程。随后被告叶某与原告发展为朋友关系。2017年起，被告叶某便以工程资金周转为由向原告提出借款请求，并且向原告承诺借款期间的利息为月息两分，同时承诺每月独立支付手续费。原告因碍于情面便分批向被告叶某借款共计45000元。2019年1月21日，原告找到被告叶某要求还款，被告以工程款没有结算为由向原告出具了书面的还款协议，被告还向原告以书面方式承诺了1000元的手续费。2019年6月6日，被告叶某又向原告借款5000元用于资金周转。2019年9月18日，原告得知被告叶某从发包方手中顺利拿到工程款，遂联系被告要求偿还借款，原告按照约定等被告前来面谈，然而见面的却是被告肖某1，被告肖某1又向原告书面保证，工程款支付的仅仅是部分款项，该款项已经支付农民工资，待工程完工后一并连同本金、利息以及手续费全额偿还，被告肖某1还保证了每月手续费为485元，本金中也增加了1000元的手续费。原告在此之后向两被告索要本金及利息时，被告均以种种理由推诿，且音讯全无。现原告认为，被告的行为已经侵犯了原告的合法权益，故原告特向本院提起诉讼，请求法院依法判如所请。被告叶某经本院公告传唤，未到庭应诉，亦未提交书面答辩状。被告肖某1未提交书面答辩状，其委托诉讼代理人在庭审中口头辩称，被告叶某是被告公司的员工，被告当时出具承诺书是为了处理人工工资，因原告是甲方项目经理，当时答应垫付人工工资，被告才会签署还款承诺书，但还款承诺书出具后原告也没有支付人工工资。另外，被告叶某向原告借款的事情被告并不知情，如果被告是担保人，当时应该签署的是担保合同。本院经审理认定事实如下：原告系张掖市国力房地产开发有限责任公司项目经理。被告肖某1系宜宾鹏盛劳务建筑有限公司的法定代表人。被告叶某系宜宾鹏盛劳务建筑有限公司员工。宜宾鹏盛劳务建筑有限公司承包了张掖市国力房地产开发有限责任公司发包的馨月湖小区的4栋楼的土建人工工程。2018年1月21日，被告叶某向原告借款45000元，双方约定由被告叶某承担手续费1000元，随后，被告叶某作为借款人给原告出具了金额为46000元的借条。后被告对上述借款推诿拒付，双方遂于2019年1月21日形成了新的还款协议，载明：被告因工程运营急需用钱向原告提出借款请求，原告遂向被告借款45000元，双方约定借款利息为月息2分，经结算后，被告欠原告现金46000元，还款日期为2019年5月30日；协议还载明了其他事项。至2019年11月19日，被告叶某仍未偿还上述款项，原告与被告叶某再次形成了还款协议，协议载明：2018年6月10日，被告因工程运营急用钱向原告提出借款请求，原告通过银行转账和现金出具的方式向原告借款52000元，双方约定利息为2分。其中，还款协议中载明的借款金额包含了20000元的手续费。同日，被告叶某还给原告出具了金额为52000元的借条一张，注明利息为2分。另查明，原告于2017年7月28日给被告叶某转账10000元，于2018年7月24日分四次共计给被告叶某转账35000元，于2019年6月6日给被告叶某转账5000元，以上转账合计50000元。再查明，2019年9月18日，被告肖某1作为承诺人给原告出具了还款承诺书，约定还款金额为52000元，还款月手续费为485元，被告在馨月湖工程款到账时立即向原告支付欠款，并按照协议规定时间主动偿还对原告的欠款及手续费，在被告还款时，原告向被告出具收据。上述事实有原告提交借条、还款协议、还款承诺书、转账截图及原、被告的当庭陈述在卷佐证，本院予以认定。本院认为：合法的借贷关系受法律保护。本案中，原告要求被告叶某偿还借款，由其提供的被告叶某出具的借条及双方形成的还款协议书予以佐证，案件事实清楚，证据确凿充分，双方之间形成了合法有效的民间借贷法律关系。关于本案借款金额的认定，虽然原告与被告叶某最终形成的还款协议中载明的欠款金额为52000元，但是在庭审中原告自认其中的2000元为手续费，实际上相当于利息的约定，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金”的规定，结合原告提供的50000元的转账凭证，本院认定本案借款本金为50000元。原告向被告叶某提供借款后，被告至今未偿还借款的行为已构成违约，违背了民事活动中应遵循的诚实信用原则，应承担继续履行的民事清偿责任。故对原告要求被告叶某偿还借款本金50000元的诉讼请求，本院予以支持。关于原告主张的借款利息，因原告在2018年1月21日出具的借条中对利息未做约定，故对借款本金45000元自2018年1月21日至2019年1月21日期间的利息本院不做认定。另外，原、被告在2019年1月21日及2019年11月19日形成的还款协议中均约定了月息2分，该约定符合法律规定，本院予以认定。根据上述约定，本院对借款本金50000的利息分两段计算：1.借款本金45000元，按照月息2分的利率标准，自2019年1月21日计算至第二次结算之日2019年11月19日止的利息为9025元（45000元×24%÷365天×305天）；2.借款本金50000元，按照月息2分的利率标准，自2019年11月20日至原告起诉之日2020年4月14日的利息为4800元（50000元×24%÷365天×146天）；以上利息合计13825元。现原告仅主张利息11000元系对其权利的自由处分，本院予以支持。另外，关于协议中约定的2000元手续费，因本院已按照年利率24%的标准对借款50000元所形成的利息作出判决，故对该笔费用本院不再支持。关于被告肖某1的保证责任问题。本院认为，保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。本案中，原告提交了被告肖某1出具的金额为52000元的还款承诺书，虽然承诺书上载明的金额与被告叶某给原告出具的借条及双方形成的还款协议上记载的金额一致，但是该份还款承诺书中并未明确约定被告肖某1对被告叶某向原告借款提供担保，亦未约定若被告叶某未能偿还借款时由被告肖某1承担责任等类似内容，该份还款承诺书从形式上来看，并不符合担保合同的成立要件。其次，根据承诺书中权利义务条款的约定：被告肖某1在馨月湖工程款到账时立即向原告支付欠款，结合庭审中被告肖某1的陈述，该约定至少能够证明被告肖某1在出具该份还款承诺书时的目的并不是为了给被告叶某向原告借款提供担保，故双方之间未达成担保的合意。再次，鉴于被告叶某与肖某1之间的特殊关系，若被告肖某1系担保人那么可以在原告与被告叶某形成的还款协议中直接作为担保人签字，无需另行出具承诺书。另外，原告就其主张的被告叶某借款是为了支付宜宾鹏盛建筑劳务有限公司的人工工资并未举证证明，其应承担举证不能的法律后果。综上，原告与被告肖某1之间未成立保证合同，原告要求被告肖某1承担担保责任的诉讼请求，既无事实依据亦无法律依据，本院对此不予支持。被告叶某经本院公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃应诉、答辩的权利，由此可能造成的不利后果，由其自行承担。综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第六条、第十三条、第十五条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告叶某偿还原告雷某借款本金50000元，承担利息11000元，合计61000元，于判决生效之日起十五日内一次性付清；二、被告肖某1在本案中不承担责任；三、驳回原告雷某其他的诉讼请求。案件受理费1375元，公告费560元，合计1935元，由原告雷某负担62元，被告叶某1873元负担。原告已交纳，被告负担的受理费、公告费由被告直接给付原告，本院收取原告的受理费、公告费不再退还。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。审 判 长  张为光人民陪审员  魏建荣人民陪审员  胡国庆二〇二〇年十月十二日法官 助理  （万英书 记 员  顾亚楠