上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0120民初12441号原告：杨甲友，男，1980年10月10日生，汉族，住山东省枣庄市。委托诉讼代理人：秦秀琴。被告：上海奉化劳务输出有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人：吴刚，总经理。委托诉讼代理人：俞红云，女。被告：中外运化工国际物流有限公司，住所地上海市化学工业区。法定代表人：刘波，总经理。委托诉讼代理人：陈军，北京盈科(上海)律师事务所律师。原告杨甲友与被告上海奉化劳务输出有限公司(以下简称奉化公司)、中外运化工国际物流有限公司(以下简称中外运公司)劳动合同纠纷一案，本院于2020年7月2日立案后，依法适用简易程序，于2020年8月19日、8月28日两次公开开庭进行了审理。原告杨甲友的委托诉讼代理人秦秀琴、被告奉化公司委托诉讼代理人俞红云、被告中外运公司委托诉讼代理人陈军均到庭参加庭审。本案现已审理终结。原告杨甲友向本院提出诉讼请求：1、要求被告奉化公司支付原告2019年度双休日加班工资人民币72,522元(以下币种同)、经济补偿金109,564元，并退还押金5,000元，合计187,086元；2、被告中外运公司承担连带责任。庭审中，原告撤回要求被告支付双休日加班工资及退还押金的诉讼请求，并将经济补偿金金额调整为74,414元。事实和理由：原告于2013年10月10日进入奉化公司，被派遣到中外运公司张家港分公司工作，从事危险品驾驶员一职。工资由奉化公司通过中国农业银行和中外运公司通过中国银行以报销名义发放到原告工资卡。2019年被告奉化公司发放原告的月平均工资为5,858.37元，中外运公司发放原告的月平均工资为10,542.9元，2019年原告的月平均工资为15,652.3元。原告于2013年10月进入奉化公司后，全年工作没有双休节假日，被告从未支付加班工资。双方之间已形成了无固定期限的劳动合同，但被告奉化公司为了规避法律，与原告签订了四份劳动合同，每份合同的期限为二年，这种做法违反了《中华人民共和国劳动法》第五十九条规定。现被告奉化公司以合同期满，不再安排原告工作，于2019年12月25日发出了终止劳动合同通知书，并发放了按被告奉化公司发放的工资标准计算的补偿金，否认中外运公司发放的工资，原告认为，被告奉化公司和被告中外运公司发放给原告的工资是全年工资的总收入，被告奉化公司应以两被告发放给原告的月工资总和为原告的月平均工资基数，以此标准计算经济补偿金是合法的。为此，为维护原告的合法权益，特依法提起诉讼，请求贵院依法公正判决。被告奉化公司辩称，被告已支付原告经济补偿金35,150元，原告亦已收到，其余的请求不认可。被告中外运公司辩称，不同意原告的诉请，被告奉化公司已足额支付了经济补偿金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，具体包括原告提供的视频(附文字整理)、劳动合同书、终止劳动合同通知书、被告奉化公司提供的工资明细各1份。对当事人有异议的事实和证据，本院认定如下：1、原告提供的中外运化工张家港分公司运输部质效提升管理办法(试行)、关于调整运输部驾驶员岗位补贴、吃饭补贴的通知、中国银行交易流水明细清单，证明工资计算依据及2019年月平均工资，二被告对真实性均不确认，且对于报销未作出合理解释，本院认为，该组证据能相互印证，故予以确认；2、原告提供的微信群聊天记录，证明驾驶员用ETC结算过路费，不存在报销，二被告对真实性均不予确认，本院认为，该证据系复印件，故本院无法确认其真实性；3、被告中外运公司提供的报销单1组，证明中国银行交易流水明细中系报销款，并非工资，被告奉化公司对真实性无异议，原告表示票据并非系原告提供，票据和银行交易明细无法对应，本院认为，被告中外运提供的该组证据无法达成证明目的，故对其关联性不予确认。针对原、被告的诉辩、举证、质证及庭审情况，本院确认如下事实：原告于2014年1月16日进入被告奉化公司，由奉化公司派遣至中外运公司从事危险品驾驶员一职，双方签订过多份劳动合同，最后一份劳动合同期满日为2020年1月15日。该劳动合同到期后，奉化公司向原告发送终止劳动合同通知书，并支付了经济补偿金35,150元。之后，原告上海市奉贤区劳动人事争议仲裁委员会(以下简称奉贤区仲裁委)申请仲裁，要求两被告支付：1、2019年1月1日至2019年12月30日期间双休日加班工资72,522元；2、终止劳动合同的经济补偿109,564元；3.退还押金5,000元。奉贤区仲裁委于2020年5月15日作出裁决：1、被告中外运公司于本裁决书生效之日起7日内返还原告杨甲友押金5,000元；2、对原告杨甲友的其他请求不予支持。因原告不服仲裁裁决，遂诉讼来院。诉讼过程中，因二被告不同意调解，故本院未支持调解。本案的争议焦点为被告中外运公司支付给原告款项的性质。本院认为，第一，根据查明的事实，虽中外运公司通过中国银行转账给原告的款项注明为报销款，但原告予以否认，且中外运公司对此未能作出合理解释，故本院无法认定系报销款；第二，按运输行业的惯例，货运驾驶员应有按出行公里数的补贴或提成，被告奉化公司在庭审中亦确认存在提成。现根据查明的事实，中外运公司平均每月支付原告10,000余元，如其所述支付的系油费及路桥停车费，则根据该费用推断，原告每月付出的劳动与其每月收入5,000余元明显不相符，再者，由原告每月先行垫付10,000余元，亦不符常理。故中外运公司的该陈述，本院实难采信；第三，虽中外运公司提供成本费用交接单，以此证明其支付的款项系油费及路桥停车费，但原告认为该票据用作成本核算，且加油及路桥停车费使用的系中外运公司发放的油卡及ETC卡，结合中外运公司在庭审中确认使用ETC卡，可以采信原告的上述主张，原告在成本费用交接单上的签名确认系中外运公司为计算运输成本要求原告所为，并不能证明其支付的款项系油费及路桥停车费。综上，本院确认中外运公司支付的款项系提成。根据相关法律规定，该提成系工资的构成部分，故应计入经济补偿金的计算基数。现根据查明的事实，该提成包含了延长工作时间的收入，故计算经济补偿金的基数应以原告月平均工资(中外运公司发放部分)10,456.83元的70%为计算基数较为合理，即为7,317.78元/月。现原告及被告奉化公司对奉化公司发放的工资部分计算经济补偿金均无异议，且已支付，本院予以确认。故被告奉化公司还需支付以7,317.68元/月为基数支付原告经济补偿金差额，经核算为43,918.70元(7,317.68元/月×6个月)。对原告要求被告中外运公司承担连带责任，无法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第(一)项、第四十六条第(五)项、第四十七条第一款、第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告上海奉化劳务输出有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告杨甲友解除劳动关系经济补偿金差额人民币43,918.70元；二、驳回原告杨甲友的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，由被告上海奉化劳务输出有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  张晓燕二〇二〇年十月二十八日书记员  陈觉晨附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；……第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；……第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条……当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。