辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终3386号上诉人（原审被告）：昆山新发现纺织品有限公司，住所地昆山综合保税区桃园路1号。法定代表人：高凤霞，系该公司董事长。委托诉讼代理人：王林雨，系辽宁瀛沈律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：沈阳多宝星科技有限公司，住所地沈阳市苏家屯区桂竹香街68-E6号。法定代表人：玉荆泉，系该公司董事长。委托诉讼代理人:王志伟，系辽宁航盛律师事务所律师。委托诉讼代理人:吕涛，系辽宁航盛律师事务所律师。上诉人昆山新发现纺织品有限公司（以下简称新发现公司）与被上诉人沈阳多宝星科技有限公司（以下简称多宝星公司）间两起定作合同纠纷案，沈阳市苏家屯区人民法院于2018年5月30日并案作出（2017）辽0111民初3982号、（2018）辽0111民初813号民事判决，新发现公司不服该判决提出上诉，本院于2018年12月27日作出（2018）辽01民终8258号民事裁定，撤销该并案判决，发回重审。重审后，沈阳市苏家屯区人民法院分别作出判决，新发现公司不服一审法院（2019）辽0111民初1557号民事判决，提起本案上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。新发现公司上诉请求:1.请求撤销一审判决，发回重审或依法改判；2.一、二审费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定上诉人尚有15449件远红外坐垫没有加工完成，超过双方约定的交付期限10天，符合约定的解除合同的条件，其中449件也应当承担相应的赔偿责任和违约责任，符合解除合同条件，应当解除合同。事实上，上诉人提供了上诉人与被上诉人供应商常州市寻暖电子科技有限公司负责人的微信对话截图，证明了所供材料存在质量问题进行退货补发的证据，也提供了被上诉人股东高倩同意449个因所供材料质量问题和后面订单一并发货的微信聊天截图，一审法院何以“但其未提供原材料不良的证据”为由将其定性。上诉人已经将不良原料和常州寻暖电子科技有限公司进行了更换，一审法院认为什么才是证据。上诉人已经加工完成所有被上诉人提供的材料。数次开庭上诉人一直阐述的是在被上诉人所供材料晚于实际约定交货期的情况下仍生产完成，既然合同已经履行完毕，就不存在解除的条件；，最后订单的15000件货物上诉人提供了被上诉人提供材料晚于交期的证据，但一审法院也以“但并未与原告协商解决，且双方未约定提供原材料的时间”为由均未采纳。上诉人认为被上诉人晚于约定交期后提供原材料等同于同意延迟交付产品，反之按一审法院所说约定了产品交期而没有约定所供材料的时间是可以所供材料晚于交期的，这也是法律认可的吗?另合同里虽没有约定所供材料到位的时间，可是约定了被上述人提供材料吧，没有材料我们拿什么生产交货。二、一审法院依据签订合同编号为DBX-2017-WWWY-003《委托加工合同》的条款支持违约金程序上违法，且判决的违约金损失明显超过实际损失，明显过高。合同编号为DBX-2017-WWWY-003《委托加工合同》对于上诉人来说已经履行完毕，不存在违约情形。但是一审法院在认定5500套产品晚于实际交期的情况前提下，径直按照合同条款，全额支持被上诉人的材料款请求，且一审法院也认为5500套原材料晚于实际交期，不能将晚于交期的责任完全归上诉方，还支持的违约金针对的是年生产总额的15%，明显超过实际损失。既然认定晚于交期的5500套原材料被上诉人有一定的责任，就应该向上诉人支付5500套的加工费，即使上诉人另案诉被上述人欠款一案未被支持，此案2017年5月30日前生产的10000个未发货被认定违约的话，且认定的材料款也应该除去此5500套，而且被上诉人主张的15449件没有加工完成的远红外坐垫，上诉人已经按约加工完成。同时上诉人提交了已完成的在库照片。没有发货，是基于被上诉人在履行期间要解除合同的函告及函告里不承认欠付货款的事实。故上诉人是合法的自我救济，不存在违约。综上所述，一审判决事实认定不清，请求二审法院依法撤销判决，发回重审或者查明事实后依法改判，维护上诉人的合法权益。多宝星公司辩称：一审认定事实清楚、适用法律正确，请求二审法院维持原判，驳回上诉人上诉请求。多宝星公司向一审法院起诉请求：1.请求依法判令解除与昆山新发现纺织品有限公司签订的《委托加工合同》；2.请求法院依法判令昆山新发现纺织品有限公司支付原材料款339878元；3.请求法院依法判令昆山新发现纺织品有限公司支付违约金251000元；4.本案诉讼费用由昆山新发现纺织品有限公司承担。一审法院认定事实：2016年12月26日，原告沈阳多宝星科技有限公司与被告昆山新发现纺织品有限公司签订合同编号为DBX-2017-WWWY-003的《委托加工合同》，原告沈阳多宝星科技有限公司系甲方，被告昆山新发现纺织品有限公司系乙方，合同约定，委托加工的产品系远红外坐垫，甲方负责提供生产的坐垫药垫、坐垫碳纤加热片，乙方应对上述材料进行验收并负责提供甲方提供材料之外的其他全部面料及辅助材料，在每次生产前，甲方需开具委托加工订单，订单的主要内容为加工的货物名称、数量、价格（含税）、交货期、交货地点、开具增值税发票的资料以及具体的特定要求等。合同还约定，若乙方未能按照甲方要求按期保质保量交付产品的，每延期一天，按照延期交货数量价值的0.5%向甲方承担违约责任，超过10日，甲方除有权解除本合同外，乙方应按照委托其生产产品当年度总价值的20%向甲方承担违约赔偿责任。至2017年5月8日，原告向被告下订单，累计委托加工远红外坐垫65000个，原告共支付加工费及运费932，611元，被告对最后一批订单的15000个没有按约定的5月30日交货，对之前的449个以原告提供的原材料不良为由也没有如期交货。原告通过第三方常州市寻暖电子科技有限公司和长兴勇强塑胶有限公司向被告提供原材料加热片和PVC垫（指合同中的坐垫药垫，又称粉垫），2017年5月28日前常州市寻暖电子科技有限公司向被告提供了59500个加热片，5月28日至6月4日，提供5500片加热片；2017年6月14日长兴勇强塑胶有限原告与常州市寻暖电子科技有限公司约定加热片每片8元，与长兴勇强塑胶有限公司约定PVC垫每片14元。公司最后向被告提供PVC垫3480个后共向被告提供了65000片。原被告约定最后一笔订单15000个远红外坐垫的交货时间是2017年5月30日。原告已向常州市寻暖电子科技有限公司和长兴勇强塑胶有限公司支付了加热垫款和PVC垫款。被告未向原告交付远红外坐垫共15449个，原告提供的15449个原材料（加热片和PVC垫）款共计339878元。一审法院认为，原被告双方签订的委托加工合同，系双方自愿，且不违反法律、法规的规定，应为有效合同，依法保护，合同双方应当按照约定履行义务和享有权利，否则应当承担相应的违约责任和赔偿责任。原告沈阳多宝星科技有限公司要求解除《委托加工合同》（远红外坐垫）、判令被告昆山新发现纺织品有限公司支付货款339878元、判令被告昆山新发现纺织品有限公司支付违约金251000元的诉讼请求，本院认为，双方的合同约定对开具委托加工订单及订单的主要内容、合同解除条件及违约责任等均有详细约定，双方均应按照合同约定予以遵守。根据对账单、委托加工订单、汇款回单等证据可以证明，被告尚有15449件远红外坐垫没有加工完成，超过双方约定的交付期限10天，且在客观上也无法继续履行，符合约定的解除合同的条件，故原告请求解除委托合同，一审法院予以支持。被告未向原告交付的15449个远红外坐垫，原告向被告提供的15449个加热片和PVC垫的价款合计人民币339878元（15449*22元），被告以原材料不良和晚于约定期限收到原告提供原材料为由，拒绝向原告提供产品，但其未提供原材料不良的证据，虽晚于约定的交货时间2017年5月30日收到部分原告提供的原材料，但并未与原告协商解决，且双方未约定提供原材料的时间，另被告庭审中称还因与原告存在其他纠纷，原告不承认双方其他交易事实，被告为避免损失而不向原告提供订做产品的理由与法无据，原告已将从第三方常州市寻暖电子科技有限公司和长兴勇强塑胶有限公司购入的加热片和PVC垫的货款给付第三方，因被告不履行合同给原告造成了损失，依《合同法》第一百零七条的规定，被告应当承担相应责任，故原告请求被告支付原材料款339878元，予以支持。通过对委托加工订单和对账单的审查及庭审中被告的自述，原被告双方在当年度委托生产产品总价值为人民10000*10元+55000*21元=1255000元，双方约定“若乙方未能按照甲方要求按期保质保量交付产品的，每延期一天，按照延期交货数量价值的0.5%向甲方承担违约责任，超过10日，甲方除有权解除本合同外，乙方应按照委托其生产产品当年度总价值的20%向甲方承担违约赔偿责任”，本案双方约定最后一笔订单的交货时间是2017年5月30日，原告提供的原材料PVC垫3480个至6月14日才向被告提供，扣除被告合理的生产时间，超过5月28日后原告尚有5500片加热片未提供，因此不能将未按时提交产品的责任完全归责于被告，原告的实际损失应是15449个远红外坐垫原材料的成本及合同履行后应获得的利益，依据《合同法》第一百一十三条规定，一审法院认为以被告承担当年度总价值的15%的违约赔偿责任为宜，即188250元。综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条之规定，判决：一、解除原告沈阳多宝星科技有限公司与被告昆山新发现纺织品有限公司签订的合同编号为DBX-2017-WWWY-003的《委托加工合同》。二、被告昆山新发现纺织品有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内支付原告沈阳多宝星科技有限公司远红外坐垫原材料款人民币339878元；三、被告昆山新发现纺织品有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内支付原告沈阳多宝星科技有限公司违约金人民币188250元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告沈阳多宝星科技有限公司的其他诉讼请求。案件受理费9709元，由被告昆山新发现纺织品有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据《合同法》第九十四条和第九十七条、九十八条的规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的，另一方当事人享有合同解除权，有权通知请求解除合同，并请求其承担违约赔偿责任，同时应根据履行情况和合同性质对合同解除后果一并进行处理。本案为新发现公司与多宝星公司合作中针对特定合同履行产生的纠纷，涉及因合同履行不能产生的合同解除及违约赔偿问题。案涉编号为DBX-2017-WWWY-003的《委托加工合同》系双方真实意思表示，合法有效，对双方具有约束力。新发现公司认可未向多宝星公司交付449个产品和15000个产品，根据其陈述可认定因新发现公司不能履行合同形成形成合同解除，新发现公司应返还多宝星公司预付款项，并应依合同约定承担违约赔偿责任。一审判决解除解除双方间合同关系，由新返现公司返还预付款项，并支付违约金，并无不当。关于一审确定的违约金是否明显过高，新发现公司请求予以调整是否应予支持问题。对此，一审从原材料成本和多宝星公司可获得的预期利益已酌定进行调减。新发现公司未能针对一审确定的违约金过高进行举证，对其请求调整，本院二审不予支持。综上所述，新发现公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9709元，由昆山新发现纺织品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 伟审判员 赵春玲审判员 朱闻天二〇二〇年十月九日法官助理谢日恒书记员徐嘉彤