甘肃省金昌市金川区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘0302民初3117号 原告：南通锦国建设有限公司金昌分公司，住所地金昌市金川区宝晶里人事局家属楼26栋1单元106号。 统一社会信用代码916203025762615292。 负责人：曹明光，职务经理。 委托诉讼代理人：喻仲武，南通锦国建设有限公司金昌分公司员工。 委托诉讼代理人：汪建中，甘肃合睿律师事务所律师。 被告：金昌市嘉联农业科技有限公司，住所地甘肃省金昌市金川区双湾镇古城村1号。 统一社会信用代码91620302332158613L。 法定代表人：张山宁，职务董事长。 委托诉讼代理人：杜延军，金昌市嘉联农业科技有限公司员工。 委托诉讼代理人：徐志强，甘肃镍都律师事务所律师。 被告：张山宁，男，1969年6月6日出生，汉族，青海省西宁市人，金昌市嘉联农业科技有限公司法定代表人，住青海省西宁市东区互助东路10号23栋133室。 委托诉讼代理人：王鹏，甘肃镍都律师事务所律师。 原告南通锦国建设有限公司金昌分公司诉被告金昌市嘉联农业科技有限公司、被告张山宁建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理.原告南通锦国建设有限公司金昌分公司的委托诉讼代理人喻仲武、汪建中，被告金昌市嘉联农业科技有限公司的委托诉讼代理人杜延军、徐志强，被告张山宁的委托诉讼代理人王鹏到庭参加诉讼.本案现已审理终结。 原告南通锦国建设有限公司金昌分公司（以下简称南通锦国金昌分公司）向本院提出诉讼请求：1、判令二被告支付原告工程款1263213.91元、工程损失费1638370元、违约金1310000元；2、案件受理费及工程鉴定评估相关费用由二被告承担。事实与理由：2015年5月26日，原告与被告签订《建设工程施工合同》，约定原告承包金昌市嘉联农业科技有限公司位于金川区现代畜牧产业园区的高活性腐殖酸深加工建设项目工程。2015年8月20日进入现场开始施工，2015年8月25日被告给原告发出施工进场通知书，要求原告及时调遣人员和施工设备，材料进场尽快施工。期间，原告按照合同约定施工，被告没有按照约定给付原告工程款，致使合同无法履行。原告已完成建设工程价款2313213.91元，被告仅给付原告工程款1050000元，尚欠工程款1263213.91元；因被告拖欠工程款，给原告造成工程损失1638370元。经多次催要，被告未付。 金昌市嘉联农业科技有限公司（以下简称金昌嘉联公司）辩称，原、被告于2015年5月26日签订的《建设工程施工合同》，实质是喻仲武借南通公司金昌分公司的资质签订，该份合同中未约定施工期限。合同签订后被告要求南通锦国金昌分公司提供相关资质及喻仲武授权委托书，但喻仲武未提交，后喻仲武提交了甘肃天力建设有限责任公司（以下简称甘肃天力公司）的相关资质及喻仲武的授权委托书以及收款委托书。喻仲武作为甘肃天力公司的委托代理人，就同一工程与被告在2015年7月22日又签订了《建设工程施工合同》，后喻仲武又将该工程违法分包给他人，因此南通锦国金昌分公司与被告的施工合同自始至终没有履行，实际履行的是与甘肃天力公司签订的施工合同，甘肃天力公司投标工程总价预计为9696558元，实际工程款以最终结算为准。至今，甘肃天力公司完成的工程量也仅仅是修建了两个水池及围墙，另有部分地基开挖，总工程量价款约为1100000元左右，被告根据甘肃天力公司的收款授权委托书向喻仲武付款1050000元，该工程于2016年5月份停工至今。鉴于以上事实，被告认为：1、原、被告之间于2015年5月26日签订的《建设施工合同》并没有实际履行，原告无权主张工程价款；2、即使双方履行了合同但违约方是原告；3、原告主张工程款没有事实根据，双方所签订的合同既没有解除也没有进行结算；4、原告主张的签证单损失不存在，理由是原一审过程中，双方同意委托第三方造价机构对所有工程量进行了造价评估，签证单损失已包含在评估报告中，应驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。南通锦国金昌分公司提交了以下证据：1、2015年5月26日南通锦国金昌分公司与金昌嘉联公司签订的《建设工程施工合同》1份，用以证明其与金昌嘉联公司之间存在建设施工合同；2、2015年8月25日金昌嘉联公司向南通锦国金昌分公司发出施工进场通知书1份，用以证明金昌嘉联公司要求南通锦国金昌分公司于2015年8月26日进入现场施工；3、金昌嘉联公司法定代表人张山宁身份证明、授权委托书各1份，用以证明金昌嘉联公司委托其股东姜玉基代表公司办理高活性腐殖酸深加工建设项目的招投标、建设工程合同签订、工程预结算的相关事宜；4、2015年10月20日建设项目坐标确认表1份，证明南通锦国金昌分公司、金昌嘉联公司履行了2015年5月26日签订的《建设施工合同》；5、甘肃天力公司证明1份，用以证明甘肃天力公司未与金昌嘉联公司发生过经济往来和财务往来；6、2017年11月施工现场签证单一份，用以证明由于金昌嘉联公司不按约定支付工程款，现场发生2015年10月至2017年11月产生项目经理及现场管理人员工资630000元、2015年10月至2017年11月产生农民工工资297000、2015年10月至2017年11月产生护场人员工资203000元、2017年10月至2017年11月产生机料费，包括砂石、三板支护费等260000元、进出场费120000元、电费17400元，合计1527400元；7.2015年9月13日项目建设误工报告1份，用以证明造成的误工损失110970元。经质证，金昌嘉联公司对南通锦国金昌分公司提交的证据2、4、5的真实性无异议；对南通锦国金昌分公司提交的证据1真实性无异议，但认为其履行的施工合同是2015年7月22日金昌嘉联公司与甘肃天力公司签订的合同；对南通锦国金昌分公司提交的证据3的真实性不认可，认为所盖印章并非其公司印章；对南通锦国金昌分公司提交的证据6不认可，认为签证单损失已在第一次鉴定中包含；对南通锦国金昌分公司提交的证据7不认可，认为系南通锦国金昌分公司单方以误工报告形成的数据。 金昌嘉联公司提交了以下证据：1.金昌嘉联公司与甘肃天力公司签订的《建设施工合同》，用以证明金昌嘉联公司与南通锦国金昌分公司签订的《建设施工合同》未履行；2.2016年9月25日甘肃天力公司与杨希军签订的工程分包合同，用以证明案涉工程由甘肃天力公司承包建设；3.付款凭证5张、统计表1张，用以证明喻仲武代甘肃天力公司收到工程款1050000元。经质证，南通锦国金昌分公司对金昌嘉联公司提交证据1、2、3的真实性均无异议，但认为金昌嘉联公司与南通锦国金昌分公司签订的《建设施工合同》在前，因南通锦国金昌分公司在金昌市未备案，后按金昌嘉联公司要求，才以甘肃天力公司的名义与金昌嘉联公司签订了《建设施工合同》，目的是为方便金昌嘉联公司支付工程款；2016年9月25日甘肃天力公司与杨希军签订的工程分包合同，系案涉工程停工后所签，与金昌嘉联公司无关；喻仲武作为南通锦国金昌分公司委托代理人，有权收取金昌嘉联公司支付给南通锦国金昌分公司的工程款。 对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、南通锦国金昌分公司提交的2015年8月25日金昌嘉联公司向南通锦国金昌分公司发出施工进场通知书，能够证明双方履行的是2015年5月26日金昌嘉联公司与南通锦国金昌分公司签订的《建设工程施工合同》，本院予以确认；2、金昌嘉联公司不认可南通锦国金昌分公司提交的金昌嘉联公司法定代表人张山宁身份证明、授权委托书，认为所盖印章并非其公司印章，但未提供证据，本院不予采信；3、金昌嘉联公司认为南通锦国金昌分公司提交的签证单损失1527400元已在第一次鉴定中包含，无据证实，该签证单损失有2017年11月金昌嘉联公司施工现场代表姜玉基、监理工程师李子根与南通锦国金昌分公司委托诉讼代理人喻仲武三方签证证实，本院予以确认；4、南通锦国金昌分公司要求支付违约利息的请求，无事实依据，不予支持；5、南通锦国金昌分公司提交的2015年9月13日项目建设误工报告，系其单方制作，金昌嘉联公司又不认可，本院不予采信；6、金昌嘉联公司提交的其与甘肃天力公司2015年7月22日签订的《建设施工合同》，因与其和南通锦国金昌分公司2015年5月26日签订的《建设施工合同》内容一致，从2015年8月25日金昌嘉联公司向南通锦国金昌分公司发出施工进场通知书及南通锦国金昌分公司进入现场施工的情况，能够证明金昌嘉联公司履行了其与南通锦国金昌分公司签订的《建设施工合同》，故对金昌嘉联公司抗辩的其与甘肃天力公司有建设施工合同关系的理由，不予采信；7、金昌嘉联公司提交的2016年9月25日甘肃天力公司与案外人杨希军签订的工程分包合同，与本案没有关系，本院不予采信；8、金昌嘉联公司提交的付款凭证5张、统计表1张，系金昌嘉联公司与南通锦国金昌分公司履行《建设施工合同》的合意，对金昌嘉联公司欲证明喻仲武代甘肃天力公司收到工程款的事实不予采信。 原一审中，金昌嘉联公司申请对南通锦国金昌分公司已完工程造价进行评估，双方选定鉴定机构后，本院委托甘肃信诺工程造价咨询有限公司对案涉已完工程造价进行了评估，经鉴定南通锦国金昌分公司已完工程造价为2298396.02元。经质证，金昌嘉联公司不认可12厘米土方外运和10厘米砂夹石回填，该部分鉴定费用441168.03元，未予认定；此次审理中，双方又重新选择鉴定机构对南通锦国金昌分公司完成的12厘米土方外运和10厘米砂夹石回填进行鉴定，经本院委托甘肃金诚信房地产估价有限责任公司鉴定，南通锦国金昌分公司施工范围内的场地道路推平碾压12厘米土方外运和10厘米砂夹石回填工程造价为214560.99元，其中：10厘米砂夹石回填为88976.03元，12厘米土方外运为125584.96元。经质证，南通锦国金昌分公司认可该鉴定意见；金昌嘉联公司认为12厘米土方外运未实际发生，无证据证实的意见，本院予以采信。南通锦国金昌分公司已完工程造价为2298396.02元-441168.03元+88976元=1946204.02元。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年5月26日，南通锦国金昌分公司与金昌嘉联公司签订《建设工程施工合同》，约定南通锦国金昌分公司承包金昌嘉联公司位于金川区现代畜牧产业园区的高活性腐殖酸深加工建设项目工程施工，约定合同总价款为9696558.00元，工程款价款按进度支付，数额为每月25日工程总价款除以计划施工工期（月）乘以50%。合同未约定开工日期和竣工时间。同时约定如因金昌嘉联公司原因致使合同约定工程无法继续施工，南通锦国金昌分公司可单方解除合同，合同解除后金昌嘉联公司就南通公司金昌分公司已完成工程向南通锦国金昌分公司按约定方式结算工程款。合同第16.1条约定因金昌嘉联公司违反合同约定造成暂停施工的，应承担因违约给南通锦国金昌分公司增加的费用和误工损失，支付南通锦国金昌分公司合理的利润。如果金昌嘉联公司违反合同约定应承担违约责任。2015年7月22日金昌嘉联公司又与南通锦国金昌分公司委托诉讼代理人喻仲武签订了一份金昌嘉联公司与甘肃天力公司的《建设工程施工合同》，其内容和南通锦国金昌分公司与金昌嘉联公司签订《建设工程施工合同》一致。2015年8月25日金昌嘉联公司向南通锦国金昌分公司发出进场通知书，南通锦国金昌分公司于2015年8月26日进场施工，后金昌嘉联公司不按合同约定支付工程进度款，经多次协调无果，2016年5月南通锦国金昌分公司被迫停止施工。2017年11月金昌嘉联公司施工现场代表姜玉基、监理工程师李子根与南通锦国金昌分公司委托诉讼代理人喻仲武签订施工现场损失签证单：2015年10月至2017年11月项目经理及现场管理人员工资630000元；2015年10月至2017年11月农民工工资297000元；2015年10月至2017年11月护场人员工资203000元；2017年10月至2017年11月机料费，包括砂石、三板支护费等260000元；进出场费120000元；电费17400元；合计1527400元。南通锦国金昌分公司施工期间，金昌嘉联公司于2016年1月29日支付工程款100000元；2016年5月17日支付工程款50000元；2016年11月28日支付工程款250000元；2016年12月19日支付工程款350000元；2017年1月16日支付工程款300000元；共计1050000元。2018年3月南通锦国金昌分公司起诉要求金昌嘉联公司给付完成的剩余工程款及因违约造成的经济损失。经本院审核，金昌嘉联公司应给付南通锦国金昌分公司已完工程造价及施工损失1946204.02元-1050000元+1527400元=2423604.02元。 本院认为，南通锦国金昌分公司与金昌嘉联公司签订的建设工程施工合同系双方真实意思表示，双方应当全面履行。但金昌嘉联公司在履行过程中，违反合同约定未按期支付工程价款，致使合同不能履行，金昌嘉联公司应按合同约定承担造成的工程损失，由于南通锦国金昌分公司请求给付施工现场损失，经审核，该损失由金昌嘉联公司施工现场代表、监理人和南通锦国金昌分公司委托代理人三方签字认可，应予支持；南通锦国金昌分公司已完工程价款，经本院两次委托鉴定机构鉴定为1946204.02元，在金昌嘉联公司未提交证据推翻的情形下，应予采纳，扣除已支付的工程款1050000元，剩余896204.02元，金昌嘉联公司应予给付；南通锦国金昌分公司提交的建设误工报告损失110970元，因系其单方制作，不予采信。本案确实存在南通锦国金昌分公司委托诉讼代理人喻仲武以甘肃天力公司的名义又与金昌嘉联公司签订了内容和南通锦国金昌分公司与金昌嘉联公司签订的建设施工合同相同的合同，但从金昌嘉联公司向南通锦国金昌分公司发出的进场通知书、甘肃天力公司证明，证实金昌嘉联公司履行了其与南通锦国金昌分公司签订的建设工程施工合同，金昌嘉联公司辩称南通锦国金昌分公司无权请求支付工程款的意见不能成立。张山宁系金昌嘉联公司法定代表人，相关权利义务应由金昌嘉联公司承担，南通锦国金昌分公司要求张山宁承担付款义务无事实和法律依据，不予支持。 综上所述，金昌嘉联公司应支付南通锦国金昌分公司工程欠款896204.02元，施工损失1527400元，合计2423604.02元。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条第一款、第二百八十六条规定，判决如下： 一、被告金昌市嘉联农业科技有限公司给付原告南通锦国建设有限公司金昌分公司工程欠款及施工损失2423604.02元，限判决生效后十日内履行。 二、驳回原告南通锦国建设有限公司金昌分公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费40506元，由原告南通锦国建设有限公司金昌分公司承担17011元，被告金昌市嘉联农业科技有限公司承担23495元；第一次鉴定费31700元，第二次鉴定费20000元，合计51700元，由被告金昌市嘉联农业科技有限公司承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省金昌市中级人民法院。 审 判 长  张 虎 人民陪审员  魏弟光 人民陪审员  刘凤丽 二〇二〇年十月二十二日 书 记 员  张晓琴