贵州省黎平县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔2631民初1417号原告：吴珍辉，男，1974年1月24日出生，侗族，住贵州省黎平县。委托代理人：梁勃，男，贵州全红律师事务所律师。被告：贵州省凯里东信建筑工程有限公司。统一社会信用代码：915226012159243909。地址：贵州省黔东南苗族侗族自治州凯里市市府东路2号1栋1楼商1号。法定代表人：唐征东，男，1983年1月16日出生，苗族，住贵州省凯里市博南新区，系该公司董事长。被告：贵州省凯里东信建筑工程有限公司黎平分公司。统一社会信用代码：915226317553844872。地址：贵州省黔东南苗族侗族自治州黎平县德凤镇富民北路大市场五栋二单元五楼。负责人：戴甲贵，男，1962年9月6日出生，汉族，住贵州省黎平县，现住贵州省黎平县。委托代理人：杨黎丽，女，1985年6月27日出生，汉族，住贵州省凯里市。委托代理人：张王帝，男，1992年9月24日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。第三人：戴甲贵，男，1962年9月6日出生，汉族，住贵州省黎平县，现住贵州省黎平县。原告吴珍辉诉被告贵州省凯里东信建筑工程有限公司、贵州省凯里东信建筑工程有限公司黎平分公司及第三人戴甲贵合同纠纷一案，原告于2020年8月4日向本院提起诉讼，本院受理后，依法由审判员杨再兵独任审判，于2020年9月8日公开开庭进行了审理。原告吴珍辉及委托诉讼代理人梁勃，被告贵州省凯里东信建筑工程有限公司委托诉讼代理人杨黎丽、张王帝，被告贵州省凯里东信建筑工程有限公司黎平分公司负责人戴甲贵及第三人戴甲贵均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告及第三人履行《装饰装修合同》约定的支付装修款义务；2、依法判决被告及第三人立即兑付所欠原告的装修款131788.17元；3、判决被告及第三人按照所欠原告的装修款从2017年1月1日起按照银行同期利率计算支付原告的违约金：131788.17×6.18%÷365×43个月×30天=28784.7元；4、裁处被告及第三人负担本案诉讼费。以上暂计：160572.87元。事实与理由：2013年3月5日，原告与被告及第三人经过平等协商一致，签订了承包黎平县2010年六塘冲廉租房墙面白灰工程施工合同，约定由原告承包六塘冲廉租房5#、6#、7#栋房的墙面白灰粉刷工程，明确了双方关于装饰装修涉及的各项权利和义务，原告已于2013年6月底完成了该工程并检验合格，根据《施工合同》第7条的约定“双方按建设单位支付的工程款扣除管理费、税费外，其余工程款全部支付给乙方”。原告施工完毕后通过与被告结算并催讨装修款，被告于2014年底支付了50000元给原告，后又于2016年支付了60000元，剩余131788.17元一直拖欠至今。原告从2013年施工完毕后就年年向被告及第三人主张权利催讨装修款，但被告及第三人一直找各种理由忽悠、搪塞原告，根据合同约定计算，被告应支付原告的违约金为28784.7元。综上，被告及第三人违约无故拖欠原告装修工程款，已经严重损害原告的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第119条的规定，特提起诉讼，请依法立案审理，并请支持原告的诉讼请求。被告贵州省凯里东信建筑工程有限公司辩称：1、原告诉请被告支付款项的诉讼请求时效已经经过，原告于诉状中自认工程于2013年完工，且被告黎平分公司最后一次付款时间为2016年，而后至今其未以任何方式向被告主张过任何债权，故相关款项的诉讼时效期间已经经过，二被告即使在案涉的款项存在的情况下也将不再承担任何的给付义务；2、即使案涉款项存在，但该款项也未达到支付条件，由原告提交的证据可知，案涉工程款须经建设单位和审批单位的审批，按甲方付款后，再行给付，而工程甲方即黎平县住建局，至今仍然欠付被告工程款上百万元，故根据约定，案涉的款项并未达到支付条件，针对该事实，原告起诉时提交给法庭的证据，也说明了原告对建设方未足额给付工程款，且工程款未达到支付条件是知情的；3、就案涉的施工合同，原、被告双方未办理结算，实际待付的工程款即使存在，其金额也有待核对；4、原告主张被告给付违约金，无任何依据，原、被告双方并未在合同或其他任何书面文件中约定违约金，违约金的适用应当本着以原、被告之间真实意思表示，且有无违反法律和行政法规的约定为前提，故原告主张被告支付违约金无任何事实和法律依据，所谓的违约金的计算方法，二被告也不予认可，综上所述，请法院依法驳回原告的诉讼请求。被告贵州省凯里东信建筑工程有限公司黎平分公司辩称：一、黎平县2010年六塘冲廉租房室内墙而瓷粉罩面工程，是该项目招投标范围以外的增加部分工程量，2013年3月5日被答辩人与我公司签订了该项目的装饰施工合同，承包方式包工包料，同时按本项目其他承包人同等方式收取有关费用。因此被答辩人应按照本项目的其他承包负责人相应承担该项目的质量、安全等全部风险责任。根据双方施工合同第六条约定，该工程由乙方垫资施工，但公司己按建设方拨款比例支付被答辩人工程款1l万元。至今建设方还拖欠我公司该工程尾款1177560.88元，几年来我公司多次催收该工程尾款，但因该项目的增加部分工程款，县政府和县发改局还未立项批复，财政局不肯拨款，预计要到今年底才能完善批复手续，如财政拨款后我公司将全额款付给被答辩人。二、被答辩人要求归还160572.87元没有事实依据，截止2020年3月18日止，答辩人已向被答辩人支付11万元，其中7.8号楼郭世阳老板支付8万元，9号楼老板曾祥慧支付3万元，根据建设方、县审计局决算结论，该工程每栋楼室内墙面瓷粉装饰工程款为77644.24元，7.8.9号楼共计232932.72元，其中扣减税款12%为27951.93元，扣管理费2%为4658.00元，扣保险和审计等费用2%为4658.00元，因此被答辩人现余下工程尾款85663.51元左右。综上所诉，被答辩人无事找事、不履行施工合同职责，给答辩人造成了许多精神压力和工作压力，已严重侵犯了答辩人的人身自由和公民权益，为了维护答辩人的正当合法权益和人生安全，让社会更加和谐稳定，恳请贵院依法驳回被答辩人的全部请求。第三人戴甲贵述称：其答辩意见与被告贵州省凯里东信建筑工程有限公司、贵州省凯里东信建筑工程有限公司黎平分公司的答辩意见一致。但尚欠原告装修款系公司所欠，并不是第三人所欠。原告在举证期限内向本院提交以下证据：1、身份证复印件，证明原告基本情况及主体资格；2、被告贵州省凯里东信建筑工程有限公司企业查询信息复印件，证明被告的基本信息；3、贵州省凯里东信建筑工程有限公司黎平分公司企业查询信息复印件，证明被告的基本信息；4、工程施工合同复印件，证明2013年3月5日原告与被告签订了涉及承包黎平县2010年六塘冲廉租房墙面白灰工程施工的合同，约定了双方的权利义务，然，原告已全面履行了约定义务，被告却一直拖欠应付给原告装修款项的事实；5、请求县建设局扣款支付工程的申请复印件，证明被告一直拖欠原告的装修款未付，2017年8月7日原告向黎平县建设局请求扣款支付的申请，证实被告一直拖欠原告的装修款项未付，原告一直在通过各种途径催讨未果的事实；6、光盘，证明原告一直向被告及第三人主张、催讨装修款的事实。被告贵州省凯里东信建筑工程有限公司黎平分公司在举证期限内向法庭提交了5份证据：1、补充协议复印件，证明1、案涉施工合同存在补充的施工范围以及改建的范围，其结算依据与施工合同约定一致，2、项目的建设方、项目的甲方为黎平县住建局；2、施工合同复印件，证明即原、被告双方与2013年3月5日签订施工合同，合同第二条约定承包方式为包工包料，第五条税费由原告负责，第六条工程由原告垫资施工，第七条付款为按建设单位支付的工程款扣除管理费、税费后支付，第八条工程量总价款，须与建设单位、审计单位审定为准，原告对上述内容知情且自愿与被告达成该施工合同，双方均因认识到本案涉及的相应款项未达到支付条件，且金额上并非原告所诉；3、审计决算表复印件，证明案涉工程造价经审计后，调解金额179664.56元，总工程造价为2588404.87元，故原告诉请的工程款即使存在也应当按照该比例予以调解，同时调解后的金额仍应当按合同约定扣除管理费、税费后再向建设方付给被告的情况下再行支付，即本案中原告实际应当完成的工程量对应的工程价款为232932.72元；4、两份工程结算清单复印件，证明案涉工程由曾祥贵、郭思阳实际完成，原告、被告之间并未办理结算，根据与曾祥贵、郭思阳办理的结算可知，现工程扣除相应费用后，余下的工程款仅为8万余元，并非原告诉请的金额；5、原施工合同复印件，证明该工程承建方与建设方黎平县住建局约定工程无预付款，且工程款按进度比例支付，同时建设方并未按约定足额、及时给付被告工程款，结合原告向法庭提交的请求《扣款支付2010年六塘冲廉租房墙面白灰工程款的申请》可以得知，在黎平县住建局未向被告付款的情况下，本案同样无法达到付款条件。被告贵州省凯里东信建筑工程有限公司与第三人戴甲贵在举证期限内未向法庭提交证据。经审理查明：2013年3月5日，被告贵州省凯里东信建筑工程有限公司黎平分公司与原告吴珍辉签订《承包黎平县2010年六塘冲廉租房墙面白灰工程施工合同》。该合同约定，工程地址为黎平县德凤镇六塘冲，承包内容为内墙面白灰工程，按实际施工工程量决算。承包方式为包工包料。工期为一个月（30天），2013年4月10日前完工。工程量总价款由建设单位及审计单位的审定价款为准。该合同第7条约定为按建设单位支付的工程款扣除管理费、税费外，其余工程款全部支付给乙方。原告施工完毕后，被告已支付110000元的装修款给原告。原告以被告尚欠131788.17元的装修款未付，一直拖欠至今为由，向本院起诉，为此引发本案诉讼。另查明：原告主张被告尚欠131788.17元的装修款未付，在庭审调查过程中，被告认可扣除管理费、税费外，尚欠原告装修款85663.51元，对此，原告予以认可。同时，原告变更将戴甲贵作为第三人是为了查明案件事实，放弃主张第三人戴甲贵的付款请求。以上事实，有原、被告陈述，原、被告提交的证据在卷证实，本院予以确认。本院认为:被告贵州省凯里东信建筑工程有限公司黎平分公司与原告吴珍辉签订《承包黎平县2010年六塘冲廉租房墙面白灰工程施工合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，双方当事人均应按照约定履行自己的义务。本案在庭审调查过程中，二被告认可尚欠原告装修款85663.51元，原告予以确认，本院予以支持。关于民事责任的承担。因被告贵州省凯里东信建筑工程有限公司黎平分公司不具备独立的法人资格，被告贵州省凯里东信建筑工程有限公司黎平分公司从事的民事行为所产生的民事责任，应由贵州省凯里东信建筑工程有限公司承担。被告贵州省凯里东信建筑工程有限公司黎平分公司、第三人戴甲贵不承担民事责任。在庭审中，原告亦表示放弃第三人戴甲贵承担民事责任的诉求。关于原告请求二被告支付违约金28784.70元的问题。原、被告在合同中约定不明，视为没有约定，故对原告主张违约金的诉讼请求，本院不予支持。关于二被告提出的诉讼时效问题。对此，原告提供催收装修款的录音予以证明，说明原告催收装修款的事实存在。二被告没有提供有效证据证明原告诉讼已超诉讼时效，因此，对二被告提出原告诉讼已超诉讼时效的辩解意见，本院不予采信。关于二被告辩称所欠原告装修款按合同约定的支付方式：按建设单位支付的工程款扣除管理费、税费外，其余工程款全部支付给乙方。支付条件未成就。原告已完成全部工程量，并已交付使用，被告负有给付装修款的义务。因此，二被告的辩解理由不能成立。本院不予采信。为此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款之规定，判决如下：一、被告贵州省凯里东信建筑工程有限公司于本判决书生效后三十日内支付原告吴珍辉装修款85663.51元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3512元，减半收取1756元，由被告贵州省凯里东信建筑工程有限公司负担937元，由原告吴珍辉负担819元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期不上诉，则本判决书发生法律效力，权利人应当在履行期间最后一日起二年内向本院申请强制执行。审判员  杨再兵二〇二〇年十月二十二日书记员  谭 蕾