河南省温县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0825民初3146号原告：张红亮，男，1987年11月15日出生，汉族，住温县。委托诉讼代理人：史美丽，河南新潮律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司，住所地：洛阳市九都路副88号。负责人：张利军，总经理。委托诉讼代理人：任希红，河南大进律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵春阳，河南大进律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司焦作市分公司，住所地：焦作市解放东路体育馆东侧。负责人：刘建玲，总经理。委托诉讼代理人：郑燕燕，女，系公司员工。被告：张国旺，男，1967年10月29日出生，汉族，住温县。委托诉讼代理人：樊静巧，河南好谦律师事务所律师。原告张红亮与被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司（以下简称人保财险洛阳公司）、中国人民财产保险股份有限公司焦作市分公司（以下简称人保财险焦作公司）、张国旺提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年9月14日立案受理。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张红亮诉讼代理人史美丽，被告人保财险洛阳公司诉讼代理人任希红、赵春阳，被告人保财险焦作公司诉讼代理人郑燕燕，被告张国旺诉讼代理人樊静巧均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张红亮向本院提出诉讼请求：1.原告总损失为41048.79元，判令第一被告在雇主责任险范围内赔偿原告29320.56元,第二被告在车上人员责任险范围内赔偿原告11728.26元，如有不足由第三被告承担赔偿责任。2.本案诉讼费由三被告承担。审理中，原告变更诉讼请求为：判令三被告赔偿原告41048.79元，其中第一、第二被告在各自保险范围内承担，如有不足由第三被告承担。事实和理由:张国旺系豫Ｈ×××××/豫HP785挂车的实际车主,原告系张国旺雇佣的司机。该车挂靠于温县中远运输有限公司名下。2018年11月4日,原告和车主张国旺一起出车送货,在卸货的过程中,原告不慎从车上摔下受伤。原告前期损失已经温县人民法院做出(2019)豫0825民初3791号判决、焦作人民法院作出(2019)豫08民终3466号判决,三被告已经按照判决内容履行完毕。2020年8月15日,原告到郑州新华医院行胸12、腰1椎体骨折术后内固定取出术,住院治疗12天,支付医疗费5713.33元。本次住院给原告造成损失为41048.79元。第一被告在雇主责任险范围内赔偿原告29320.56元,第二被告在车上人员责任险范围内赔偿原告11728.26元,如有不足由第三被告承担赔偿责任。被告人保财险洛阳公司辩称，涉案车辆在我公司投保雇主责任险，依照保险合同约定，每人医药费用责任限额5万元，每人人身伤亡责任限额50万元，依照生效判决书，我公司已经在保险范围内足额赔付原告医疗费，因此对于原告主张的各项损失已超出保险限额；根据保险合同第十条第三款约定，原告主张的误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费等费用不属于雇主责任险范围，我公司不予承担；诉讼费不属于保险公司赔偿范围。被告人保财险焦作公司辩称，交通费500元没有票据，我公司不承担赔偿责任；护理费因原告诊断证明和出院证上没有载明需要院外护理，院外护理费不予承担；根据生效判决，我公司应按照限额比例承担七分之二的损失；诉讼费不属于保险责任，我公司不承担赔偿责任。被告张国旺辩称，一、被告就肇事车辆购买了车上人员险与雇主责任险，应由两个保险公司在保险限额内优先赔偿。在（2019）豫08民终3466号民事判决中，已经明确由车上人员责任保险公司赔偿张红亮损失115950.69元，由雇主责任险保险公司赔偿原告张红亮损失339876.72元。而被告在人保财险焦作公司投保的车上人员险赔偿限额为200000元，在人保财险洛阳公司投保的雇主责任险伤残死亡赔偿限额为500000元。原告所主张的损失均在保险理赔范围内，应由两个保险公司在保险限额内优先对原告的损失进行理赔。二、原告张红亮所主张的误工费不应得到支持。原告所主张的误工费已经计算至定残日前一天，并且一、二审法院在判决中也明确支持了原告所主张的误工费计算至定残前一天的主张。张红亮在第一次起诉时已经伤残评定，并获赔残疾赔偿金，定残后的损失已由残疾赔偿金予以补偿，再诉请误工费没有依据，应不予支持。三、原告张红亮所主张的护理费过高，应依法予以核减。原告张红亮二次手术是对身体内的钢板或者钢钉进行拆除，其护理也仅是住院期间需要护理，不需要出院后护理90日。原告身体恢复状况也不需要他人出院后继续为其护理90日。原告自2020年8月15日到郑州新华医院进行二次手术，至2020年9月1日立案（中间住院12天），仅仅过去15天时间，也就是说原告诉讼时，对于出院后是否误工90日，是否需要护理90日均是未知的。民法讲究填平原则，是就其损失进行填补，对于其主张的未发生的损失，不应得到支持。原告为支持其诉讼请求，向本院提交证据如下：1.焦作市中级人民法院(2019)豫08民终3466号民事判决书，证明原告与被告之间的关系、争议的相关事实以及前期损失已经通过该判决得到赔偿的事实。2.医院诊断证明及病历，证明原告第二次住院的事实以及基本病情。3.住院费用清单以及医疗费票据，证明原告花费医疗费5173元的事实。4.刘杰身份证，证明护理人员身份。5.原告驾驶证，证明原告职业以及误工费按照交通运输业计算的事实。被告人保财险洛阳公司质证认为，对证据1.2.3真实性有异议，对证明指向有异议，雇主责任险保险内容在我公司向投保人提供的保险单中明确载明医疗费限额和人身伤亡责任限额，并不属于法院判决认定的格式条款，不属于法律规定的应当尽到提示说明义务的内容，因此按照生效判决书，我公司已经在保险限额内足额赔偿医疗费用5万元，限额已用尽。对证据4原告应当提供护理人员工资收入证明、银行流水等相应证据来证明护理人员收入减少情况，仅凭身份证无法证明其实际收入减少情况。对证据5原告仅提供驾驶证，没有提供从业资格证以及劳动合同等相关证据证明原告从事何种运输业务，也无证据证明其实际收入减少情况，因此对原告主张的误工费不应当认可。即使原告存在误工费，计算标准也应当按照其户籍性质即农村居民人均纯收入计算。被告人保财险焦作公司认为，对证据4.5质证意见同人保财险洛阳公司。被告张国旺同人保财险洛阳公司质证意见。被告人保财险洛阳公司、人保财险焦作公司、张国旺未向本院提交证据。证据分析认定：原告提交上述证据真实、合法，与本案具有关联性，本院予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定案件事实如下,原告张红亮系被告张国旺雇佣的司机，张国旺系豫Ｈ×××××/豫HP785挂车的实际车主，该车挂靠在温县中远运输有限公司从事货物运输。2018年11月4日，原告和车主张国旺一起出车为郑州宝玺印务有限公司送货，在卸货的过程中，原告不慎从车上摔下受伤。原告受伤后被紧急送到郑州新华医院住院治疗，经医生诊断为:1.创伤性休克。2.胸12、腰1椎体压缩型骨折伴不全瘫痪。3.胸闭合性伤。4.胸椎2、3、4、5椎体压缩型骨折。5.骨盆多发性骨折。6.右锁骨远端粉碎性骨折。7.腰2椎体右侧横突骨折。8.右内外踝、前踝骨折等。12月6日出院后，于当天转入温县人民医院住院治疗，又住院42天。温县人民法院根据原告申请于2019年6月15日委托焦作天援法医临床司法鉴定所对原告的伤情进行鉴定，2019年7月9日，该鉴定机构作出鉴定，原告张红亮脊柱损伤为八级伤残，胸部损伤为九级伤残，盆部损伤为十级伤残。2017年12月11日，温县中远运输有限公司在被告人保财险洛阳公司处办理了雇主责任保险，保险限额550000元，保险期间自2017年12月14日至2018年12月13日。2017年12月4日，温县中远运输有限公司在被告人保财险焦作公司处投保机动车辆商业保险，其中机动车车上人员责任险限额每座200000元，保险期间自2017年12月14日至2018年12月13日。2019年8月7日，张红亮作为原告，张国旺、温县中远运输有限公司、中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司、中国人民财产保险股份有限公司焦作市分公司作为被告，向本院提起民事诉讼。2019年9月16日，本院作出（2019）豫0825民初3791号民事判决。中国人民财产保险股份有限公司焦作市分公司、中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司不服一审判决，上诉于焦作市中级人民法院。2020年1月6日，焦作市中级人民法院作出（2019）豫08民终3466号民事判决认为“涉案车辆在中国人民财产保险股份有限公司焦作市分公司投保车上人员责任险，每座限额20万元，在中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司投保雇主责任险，限额55万元，其中医疗费限额5万元。张红亮的损失共计455827.41元，其中医疗费107357．96元，首先由中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司在雇主责任险限额内赔付医疗费50000元，剩余医疗费及其他损失共计405827.41元由雇主责任险承担七分之五为289876.72元，由车上人员险承担七分之二为115950.69元。”，二审判决结果为：一、撤销河南省温县人民法院（2019）豫0825民初3791号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司于本判决生效之日起十日内支付张红亮339876.72元；三、中国人民财产保险股份有限公司焦作市分公司于本判决生效之日起十日内支付张红亮115950.69元；四、张红亮返还张国旺垫付的医疗费107350元；五、驳回张红亮的其他诉讼请求。2020年8月15日，原告张红亮又到郑州新华医院住院治疗，伤情诊断为：胸12、腰1椎体骨折术后内固定遗留。2020年8月17日原告行胸12、腰1椎体骨折术后内固定取出术。同年8月27日出院，原告支付医疗费5173.33元。出院医嘱载明：服药物对症治疗,佩戴支具3个月,3月医嘱内禁止重体力活动。原告住院期间，其妻子陪护原告。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，应根据《中华人民共和国侵权责任法》及相关司法解释的规定进行处理。根、据原被告的诉辩意见，本案的争议焦点是：原告损失的计算、认定。一、原告的各项损失计算认定：1.医疗费：5173.33元；2.住院伙食补助费：按照原告再次住院12天每天50元计算，计款600元；3.护理费：原告再次住院治疗12天，期间陪护一人，参照2019年河南省居民服务业职工年平均工资46858元计算，计款1536元；原告主张按照102天计算护理费，没有依据，不予支持。4.营养费：按照原告实际住院时间每天20元计算，计款240元；5.误工费：原告张红亮系货车司机，根据原告出院医嘱记载内容，考虑原告伤情的恢复时间，原告主张误工期按102天计算。参照2019年河南省交通运输业职工年平均工资75865元计算，误工费计款21196元（75865元/365天X102天）。6.交通费：考虑原告在郑州新华医院住院治疗实际情况，本院酌定交通费500元。综上，原告的各项损失计款29245.33元。被告张国旺认为，原告所主张的误工费已经计算至定残日前一天，法院支持了原告所主张的误工费、残疾赔偿金，定残后的损失已由残疾赔偿金予以补偿，再诉请误工费没有依据。本院认为，原告张红亮提出的误工损失，是其在定残之后因二次手术而再次住院治疗产生的误工期间，从而导致原告的收入损失，不应当受第一次诉讼时误工期间计算的限制；此外，残疾赔偿金是对受害人劳动能力丧失或者下降的补偿，不能因为受害人已经得到残疾赔偿金而免除侵权人对受害人后续治疗期间产生误工损失的赔偿责任。被告张国旺辩称不承担后续治疗期间误工费的理由不能成立，本院不予采纳。二、被告赔偿原告损失如下：1.原告张红亮诉被告张国旺、温县中远运输有限公司、中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司、中国人民财产保险股份有限公司焦作市分公司提供劳务者受害责任纠纷案件中，生效的民事判决中已经判决人保财险焦作公司在车上人员责任险20万元限额内赔偿张红亮款115950.69元，车上人员责任险剩余款为84049.31元；判决人保财险洛阳公司在雇主责任限额内赔偿张红亮款339876.72元（含医疗费50000元），雇主责任险中医疗费已经赔偿完毕，伤亡责任50万元限额内已经赔付张红亮款289876.72元，伤亡责任险剩余款为210123.28元。2.原告张红亮本次诉讼损失中，除误工费属于雇主责任险、车上人员责任险共同赔偿范围外，医疗费、住院伙食补助费、交通费、营养费等损失由车上人员责任险首先进行赔偿，故人保财险焦作公司在车上人员责任险剩余损失84049.31元限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、交通费、营养费等损失8049.33元。误工费21196元按照两种保险赔偿限额比例进行赔付。车上人员责任险剩余款为75999.98元（84049.31元-8049.33元），雇主责任险中伤亡责任险剩余款为210123.28元，被告人保财险焦作公司应赔偿原告误工费5723元【75999.98元/(210123.28元+75999.98元)X21196元】；被告人保财险洛阳公司应赔偿原告误工费15473元【210123.28元/(210123.28元+75999.98元)X21196元】。综上，被告人保财险洛阳公司应赔偿原告张红亮款15473元，被告人保财险焦作公司应赔偿原告张红亮款13772.33元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一、四款的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司应赔偿原告张红亮款15473元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司焦作市分公司应赔偿原告张红亮款13772.33元；三、驳回张红亮的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费826元，减半收取413元，由原告张红亮负担63元，被告张国旺负担350元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于焦作市中级人民法院。审判员  王国平二〇二〇年十月二十八日书记员  仝亚坤