重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2020）渝05民终6166号上诉人（原审被告）：重庆海瑞酒店有限公司，住所地重庆市永川区兴龙湖二支路1号天秀龙湾项目4栋23层至27层，统一社会信用代码91500118MA60KERH60。法定代表人：陈鹏，总经理。委托诉讼代理人：李强，重庆雨禾律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨洋，重庆钜沃（永川）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：永川区周清洪建材经营部，经营场所重庆市永川区和顺大道999号附62号，统一社会信用代码92500118MA5UUTP72Y。经营者：周清洪，男，1986年9月9日出生，住重庆市永川区。委托诉讼代理人：王红运，重庆市永川区双石法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：葛云芳，女，1981年9月25日出生，住重庆市永川区。委托诉讼代理人：梁少波，重庆天亿律师事务所律师。原审被告：陈漠妍，女，1976年9月10日生，住重庆市永川区。委托诉讼代理人：李强，重庆雨禾律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨洋，重庆钜沃（永川）律师事务所律师。上诉人重庆海瑞酒店有限公司（以下简称海瑞酒店）因与被上诉人永川区周清洪建材经营部（以下简称周清洪经营部）、葛云芳及原审被告陈漠妍承揽合同纠纷一案，不服重庆市永川区人民法院（2020）渝0118民初2941号民事判决，向本院提出上诉，本院受理本案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。海瑞酒店上诉请求：1.撤销原判，改判驳回周清洪经营部的一审诉讼请求或发回重审；2.一、二审诉讼费用由周清洪经营部和葛云芳承担。事实和理由：1.海瑞酒店在筹备开业过程中，因为葛云芳名下有一家装修公司对装修的问题比较熟悉，陈漠妍找到葛云芳准备把海瑞酒店装修工程交给葛云芳。虽然双方并未签订书面的协议，但葛云芳向海瑞酒店提交了加盖重庆宸铭装饰设计工程有限公司（以下简称宸铭公司）印章的报价单和主材代购清单，报价单实际上就是宸铭公司与海瑞酒店之间就装修事宜进行了结算，而且报价单上载明了设计费、税费、综合管理费等费用，足以证明海瑞酒店与宸铭公司存在装修合同关系。葛云芳虽然具有双重身份，既是海瑞酒店的股东又是宸铭公司的法定代表人，但与周清洪经营部形成承揽合同关系的不是海瑞酒店而是宸铭公司。2.一审应追加宸铭公司为当事人，以便查明案件事实，葛云芳对外结算的行为不是代表海瑞酒店履行职务行为。3.周清洪经营部只举示了送货单，而举示没有订货单或订购合同等，因此本案案由应是买卖合同纠纷不是承揽合同纠纷。周清洪经营部二审答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判，驳回上诉。葛云芳和陈漠妍都是海瑞酒店的实际控制人，葛云芳有三个身份，一是海瑞酒店股东，二是海瑞酒店装修负责人，三是宸铭公司的法定代表人，以上身份存在混同，但是没有证据证明宸铭公司与海瑞酒店存在装修合同关系，现有证据只能证明是葛云芳与海瑞酒店之间的内部关系，葛云芳在整个装修过程中签收货物和出具欠条这一系列的行为都是职务行为。另外在整个装修过程中海瑞酒店没有支付任何一笔款项，是海瑞酒店的实际控制人陈漠妍和葛云芳在支付。海瑞酒店在一审中陈述陈漠妍是海瑞酒店的财务人员，但是并未通过任何方式支付陈漠妍的工资。综上，本案与宸铭公司没有任何关系，合同的相对方就是海瑞酒店，对于合同的履行情况也没有任何争议。葛云芳二审答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判，驳回上诉。陈漠妍拉葛云芳入股海瑞酒店并让葛云芳负责前期的装修，是因为葛云芳自己除经营了宸铭公司以外还经营了酒店，而且葛云芳也有相关的经验，所以才让葛云芳入股海瑞酒店。葛云芳在一审中举示的相关证据足以证明葛云芳是履行职务行为。周清洪经营部向一审法院起诉请求：1.由海瑞酒店、葛云芳、陈漠妍支付材料款（不锈钢、门套、阁楼等）和材料安装费211836元及利息（以211836元为基数，从2020年4月7日起按年利率6%计算至本息付清之日止）；2.案件受理费由海瑞酒店、葛云芳、陈漠妍共同承担。一审法院认定事实：海瑞酒店成立于2019年10月16日，公司类型为有限责任公司，经营住宿服务、食品经营、会议服务，股东为陈鹏和葛云芳，陈鹏担任执行董事，葛云芳担任监事。葛云芳在经办海瑞酒店装修工作期间，于2019年11月至2020年1月18日向周清洪经营部订购并安装不锈钢、门套、阁楼等，葛云芳在送货单上签字，该货单载明：收货单位：重庆海瑞酒店，名称及规格：大切割片、焊条、铁板、木板等材料，收货单位及经手人：葛云芳。周清洪经营部按海瑞酒店、葛云芳、陈漠妍要求提供材料并进行安装。在周清洪经营部交付安装的不锈钢、门套、阁楼后，经葛云芳验收并支付部分价款，对未支付的价款和报酬葛云芳出具了欠条1张，载明：“重庆海瑞酒店今欠到周清洪建材装饰部材料款130369元整，已付3万元整，剩余材料款（100369元整），大写（壹拾万零叁佰陆拾玖元整），人工工事费合计111467元整（壹拾壹万壹仟肆佰陆拾柒元整），总计：211836元整（大写贰拾壹万壹仟捌佰叁拾陆元整），欠款人：葛云芳，2020年1月23日”。葛云芳出具欠条后未支付尚欠费用，周清洪经营部的经营者周清洪到海瑞酒店催收时，与葛云芳、陈漠妍发生纠纷，永川区公安局接到报警后，由凤凰湖派出所出警民警赶到现场进行了制止，并经调解未果。一审法院认为，周清洪经营部诉称海瑞酒店向其定作不锈钢、门套、阁楼后尚欠材料价款和报酬未支付，提交了其与葛云芳签订的送货单和葛云芳出具的欠条佐证，可以认定其诉称事实成立。葛云芳系海瑞酒店股东，并经办该酒店房屋装修事务，根据周清洪经营部提交的与葛云芳签订的送货单和葛云芳出具的欠条载明的内容，证明了海瑞酒店为定作人，周清洪经营部为承揽人，周清洪经营部按定作人海瑞酒店的要求提供不锈钢、门套、阁楼等并完成安装工作后，将工作成果交付给海瑞酒店。周清洪经营部交付工作成果的送货单和葛云芳验收后出具的欠条虽由葛云芳签字捺印，海瑞酒店未在欠条上盖章，但海瑞酒店已实际使用了向周清洪经营部定作的物品和材料，海瑞酒店与周清洪经营部已形成承揽合同关系，周清洪经营部交付工作成果后，应由海瑞酒店向周清洪经营部支付价款和报酬，现未支付系违约，应承担相应的民事责任，葛云芳不承担相应责任。周清洪经营部周清洪经营部要求海瑞酒店支付价款和报酬及赔偿占用资金利息损失的诉讼请求符合法律规定，一审法院予以支持。周清洪经营部认为陈漠妍系海瑞酒店的实际投资人，陈漠妍否认该事实，周清洪经营部对此未举示相关证据加以证明，对周清洪经营部要求陈漠妍承担本案责任的诉讼请求，一审法院不予支持。由于双方对支付占用资金利息损失未作约定，周清洪经营部请求从2020年4月7日起按年利率6%计算利息无事实和法律依据，其占用资金利息损失可从其提起诉讼主张权利之日起，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算占用资金利息损失至价款付清之日止，超过部分，一审法院不予支持。海瑞酒店、陈漠妍为反驳周清洪经营部的诉讼请求提出海瑞酒店是由葛云芳担任法定代表人的宸銘公司设计装修，未与周清洪经营部发生买卖合同关系，但其所提供的葛云芳加盖宸铭公司印章的书面报价单，仅证明葛云芳以宸铭公司的名义向陈漠妍报价，不能证明海瑞酒店与宸铭公司因此形成合同关系，海瑞酒店和陈漠妍对其提出该事实主张的成立应承担举证证明责任，根据现有证据尚不足以证明海瑞酒店与宸铭公司形成装修合同关系，海瑞酒店和陈漠妍应承担举证不力的不利后果，其该项辩称意见一审法院不予采纳。综上所述，周清洪经营部诉称其向海瑞酒店提供不锈钢等材料并进行安装的事实成立，双方已形成承揽合同关系，由此产生的债权债务受法律保护，海瑞酒店作为债务人应向周清洪经营部支付价款和报酬211836元。周清洪经营部诉讼请求中，符合法律规定的部分，一审法院予以支持，不符合法律规定部分，一审法院予以驳回；海瑞酒店、葛云芳、陈漠妍提出的辩称意见中合理部分，一审法院予以采纳，不合理部分，一审法院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条，第四十四条第一款，第一百零七条，第一百零九条，第二百五十一条，第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、由海瑞酒店判决生效后5日内支付周清洪经营部价款和报酬211836元，并支付占用资金利息损失（以211836元为基数，从2020年4月21日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算占用资金利息损失至价款和报酬付清之日止）；二、驳回周清洪经营部的其他诉讼请求。一审案件受理费减半收取2238.77元，由海瑞酒店公司负担。本院二审期间，双方均未举示新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，二审的争议焦点为：与周清洪经营部形成合同关系的相对方如何确定？针对争议焦点评述如下：周清洪经营部主张与其形成合同关系的相对方是海瑞酒店，海瑞酒店辩称与周清洪经营部形成合同关系的相对方是宸铭公司，其主要理由是宸铭公司向其出具了加盖宸铭公司印章的报价单和代购主材清单。对此，本院认为海瑞酒店的该辩称理由不能成立。首先，周清洪经营部举示的送货单上载明的收货单位是“重庆海瑞酒店”，说明其认知的交易对象是海瑞酒店而非宸铭公司；其次，周清洪经营部已经实际完成定作并将工作成果交付给了海瑞酒店，海瑞酒店已经使用了周清洪经营部的物品和材料；再者，葛云芳是海瑞酒店的股东，曾以海瑞酒店装修工程负责人的身份与周清洪经营部进行交易，并以海瑞酒店的名义确认收货并出具欠条。因此，周清洪经营部有充分理由相信葛云芳可以代表海瑞酒店与其进行交易，葛云芳的行为已构成表见代理，相应的代理行为后果应由海瑞酒店承担，也即海瑞酒店应向周清洪经营部支付相应的款项。至于海瑞酒店与宸铭公司之间是否形成装修合同关系，属于另一层法律关系，与本案无关，双方可以另行解决。综上，海瑞酒店的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4476元，由上诉人重庆海瑞酒店有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  赵 克审 判 员  严永鸿审 判 员  邓筱茜二〇二〇年十月二十七日法官助理  王璐野书 记 员  李心雨