云南省弥勒市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）云2504民初3084号 原告：柳杨，男，1982年10月11日出生，汉族，居民，住弥勒市。 委托诉讼代理人：阮荣兴，云南白龙律师事务所律师。代理权限：特别授权。 委托诉讼代理人：张媛，云南白龙律师事务所律师。代理权限：特别授权。 被告：弥勒中源万顺新能源有限责任公司，住所地：弥勒市新哨镇山心村煤矿矿区。 法定代表人：解万毅，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：田静、沈士人（实习），北京市都城律师事务所律师。代理权限：特别授权。 原告柳杨（以下简称“原告”）与被告弥勒中源万顺新能源有限责任公司（以下简称“被告”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年9月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告柳杨及其委托诉讼代理人阮荣兴、张媛，被告弥勒中源万顺新能源有限责任公司的委托诉讼代理人田静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判决被告赔偿原告经济损失212674.53元。具体项目如下：门诊治疗费（不含住院医疗费）：722.53元；后续治疗费：10000元；护理费：120天×100元/天=12000元；住院伙食补助费：(52+31)天×100元/天=8300元；营养费：120天×30元/天=3600元；误工费：365天×100元/天=36500元；残疾赔偿金：33488元/年×20年×20％=133952元；鉴定费：2600元；精神抚慰金：5000元。2.本案的诉讼费用全部由被告承担。事实与理由：原告系被告的雇员，被告系长期从事煤炭加工、销售、普通货运的企业法人。2019年4月24日，被告雇佣原告为锅炉维修工人，被告口头允诺原告的工资为280元/天，工资发放形式为月结。达成口头雇佣协议及报酬后，原告即按时到被告处上班。2019年5月4日下年16时许，原告即按被告要求进行锅炉的维修，锅炉上焊接着两根方管，一根用于踩踏，一根用于栓系安全带。原告按照被告的要求爬上锅炉解“起重葫芦”，还未来得及操作，因锅炉内“起重葫芦”拉力过大致使锅炉外侧两根方管焊接处断裂，导致原告从高处坠落受伤，原告当即被送往弥勒第一医院治疗，原告的损伤被诊断为“1.右侧跟骨开放粉碎性骨折：2.左侧跟骨开放粉碎性骨折。”在弥勒第一医院住院治疗52天出院后，因跟骨术后感染，原告家属又于2019年7月19日将原告送至弥勒第一医院治疗，住院治疗31天后于2019年8月20日出院。出院后，又因身体不适先后多次到弥勒第一医院和蒙自市人民医院检查治疗。至此，除去被告已支付的大约81000元住院医疗费，原告共支付治疗费722.53元。2020年7月22日，原告的损伤经云南红河明诚司法鉴定所鉴定，原告此次受伤遗留程度为九级伤残，尚需后续治疗费10000元，同时原告还进行了“误工、护理、营养”三期鉴定，误工期评定为365日、护理期评定为120日、营养期评定为120日，支付鉴定费2600元。原告受伤治疗出院后曾多次与被告协商解决，但因一再推脱无法达成协议，原告无奈之下只有依法向贵院提起诉讼。综上所述，原告受雇于被告，被告安排原告维修其经营场所的锅炉。原告在为被告提供劳务过程中受伤，根据《侵权责任法》第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”之规定，原告与被告之间构成雇佣关系，且原告系在从事雇佣活动中受伤，故被告应承担相应的赔偿责任。为此，原告特依法向你院提起诉讼，恳请你院判决支持原告的诉讼请求为谢！ 被告辩称：被告对鉴定结果存在意见，鉴定机构应当由法院进行委托，通过摇号的方式进行选择。所以对伤残鉴定等级，后期医疗费用，误工期，护理期，营养期，以及鉴定费均不认可。被告要求重新鉴定，相应的诉讼请求赔偿内容项均不认可。门诊医疗费认可，对于住院伙食补助费不认可，应当按照当地国家机关相关工作人员出差的伙食标准进行计算，省级是100元每天，县级是30元每天较为合理，故原告的伙食补助应为2490元。 原告为证实其主张，围绕诉讼请求依法向本院提交了如下证据： 1.《弥勒市人民政府关于撤销新哨等6个村民委员会设立新哨等6个社区居民委员会的批复》（弥政复〔2015〕81号）文件复印件1份，欲证实经弥勒市人民政府决定，同意新哨镇撤销新哨、招纳、路体、夸竹、羊街、新发6个村民委员会，设立新哨社区居民委员会、招纳社区居民委员会、路体社区居民委员会、夸竹社区居民委员会、羊街社区居民委员会、新发社区居民委员会，原告现在属于居民。 2.中国农业银行卡交易明细清单1份，欲证实2019年5月31日、2019年9月5日，被告分别支付原告工资1960元、840元。 3.云南省医疗门诊收费票据复印件2份，欲证实原告共支付门诊治疗费（不含住院医疗费）722.53元。 4.云南增值税普通发票1份，欲证实原告为进行伤残等级鉴定、后续医疗费用评估、误工期、护理期、营养期评定共支付鉴定费用2600元。 5.弥勒第一医院出院记录、住院病案各2份，欲证实原告的受伤部位、手术记录情况；原告于2019年5月4日因在被告处维修锅炉摔伤入院进行治疗，经医生诊断：原告右侧跟骨开放粉碎性骨折、左侧跟骨开放粉碎性骨折，后于2019年6月25日出院，共住院52天，住院期间由家属一人陪护；因右跟骨骨折术后感染，原告又于2019年7月19日至同年8月20日住院治疗，共住院31天，住院期间由家属一人陪护。 6.明诚司鉴[2020]法临鉴字第472号云南红河明诚司法鉴定所司法鉴定意见书，欲证实经司法鉴定机构鉴定，原告伤残等级鉴定为9级伤残；后续医疗费评估为10000元；误工期为365日、护理期为120日、营养期为120日。 7.证人柳某1、柳某2出庭作证的证言，欲证实自2020年4月24日起，原告即受雇于被告处维修锅炉，原告受伤当日已拴系了安全绳；2019年5月4日下午，原告在维修锅炉的过程中，因拴系安全绳的钢管断裂，导致原告摔伤的事实。 经质证，被告对原告提交的证据1、2、3、5均无异议，对证据4、6，真实性予以认可，但对鉴定结论不予认可，认为应当由法院摇号后进行鉴定，对证据7，原告摔伤是事实，但具体过程不清楚。 经举证、质证，结合庭审中当事人的陈述，本院认为：原告提交的证据1、2、3、5来源合法，客观真实，予以采信；证据4、6，除误工期、护理期、营养期与国家相关法律对误工费、护理费、营养费规定不一致外，采信原告进行伤残鉴定、后续治疗费评估的鉴定意见及为此开支的鉴定费；证据7，证人柳某1、柳某2的证言能相互印证，予以采信。 本院经审理认定事实如下：2019年4月24日，经原、被告双方口头协商一致，被告雇佣原告为锅炉维修工人，工资为280元/天，工资发放形式为月结。口头雇佣协议达成后，原告即按时到被告处上班。2019年5月4日下年16时许，原告在维修锅炉过程中，因起重葫芦拉力过大，锅炉外侧一根用于踩踏、一根用于栓系安全带的方管焊接处断裂，导致原告从高处坠落受伤，原告当即被送往弥勒第一医院进行治疗，其损伤被诊断为“1.右侧跟骨开放性粉碎性骨折；2.左侧跟骨闭合粉碎性骨折。”在弥勒第一医院住院治疗52天后，于2019年6月25日出院，出院医嘱为：1.隔日换药；2.术后1、3、6、12月复查，术后3月拆除克氏针；3.不适随诊；附患者住院期间因病情需要需家属1人陪护。2019年7月19日，因跟骨术后感染，原告再次到弥勒第一医院住院治疗31天，于2019年8月20日出院，出院医嘱为：1.隔日换药，术后2周拆线；2.不适随诊；附患者住院期间因病情需要需家属1人陪护。原告住院期间的治疗费用已由被告结清。后因身体不适，原告到蒙自市人民医院检查治疗，支付检查治疗费722.53元。2020年7月22日，原告经云南红河明诚司法鉴定所鉴定后，得出鉴定意见为：1.原告伤残等级为九级；2.原告后续治疗费评估为10000元；3.原告误工期评定为365日、护理期评定为120日、营养期评定为120日。原告支付鉴定费2600元。关于上述费用，原、被告双方在多次协商赔偿事宜无果后，原告诉至本院。 本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”原告作为被告雇佣从事维修工作的工人，其在工作过程中遭受的人身损害，依法应由被告承担相应的赔偿责任。另原告在维修锅炉过程中，虽已拴系了安全绳，但原告作为完全民事行为能力人，在从事具有危险性的劳务中，应当预见到高处作业的危险性及焊接方管的承重能力，时刻注意自身安全，防范意外事故发生，原告对自己亦摔伤存在一定过错，依法应承担一定责任。结合原、被告的过错程度及其过错与损害后果的因果关系，对于原告的损失，本院确定由被告承担90%的民事赔偿责任，原告承担10%的责任。 原告所遭受的全部经济损失：原告主张的门诊治疗费722.53元，后期治疗费10000元，住院伙食补助费8300元，具有法律和事实依据，予以支持。原告主张护理费12000元标准过高，根据原告实际住院83天的情况，本院支持其护理费为8300元（83天×100元/天）。原告主张误工费36500元，根据《人体损伤致残程度分级》的相关规定，评定时机应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或临床治疗效果稳定后进行鉴定，原告主张的误工期365天较长，本院酌情支持150天，故其误工费应为15000元（150天×100元/天）。原告主张护理费12000元标准过高，本院结合其住院期间需一人护理的实际，支持护理费8300元（83天×100元/天）。原告主张营养费3600元，因无医院出具需加强营养的相关证明，本院不予支持。原告主张伤残赔偿金133952元，具有事实和法律依据，本院予以支持。原告主张鉴定费2600元过高，对误工期、营养期、护理期的鉴定费800元，本院不予支持，故本院支持鉴定费1800元。原告主张精神抚慰金5000元，原告受伤是事实，但原告未提交证据证实因本次受伤造成其严重精神损害或生活质量严重下降等，本院不予支持。针对原告的诉讼请求，根据相关法律法规，本院确认原告受伤造成的合理经济损失为：门诊治疗费722.53元、后续治疗费10000元、护理费8300元、住院伙食补助费8300元、误工费15000元；残疾赔偿金133952元、鉴定费1800元，合计为178074.53元。被告应向原告赔偿各项损失共计160267.08元（178074.53元×90%），其余10%即17807.45由原告自行承担。被告辩称鉴定应由法院通过摇号选定，故对原告所做鉴定不予认可，要求重新鉴定。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第一款规定“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。”第四十一条规定“对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许。”现被告未提交足以反驳原告所做鉴定的证据，且原告所做鉴定也不存在应当重新鉴定的情形，故对被告要求重新鉴定的请求，本院不予支持；被告辩称住院伙食补助费县级为30元每天，因未提交相应证据予以证实，对该辩解本院不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第一款、第四十一条之规定，判决如下： 一、由被告弥勒中源万顺新能源有限责任公司于本判决生效之日起五日内向原告柳杨赔偿各项损失共计160267.08元。 二、驳回原告柳杨的其他诉讼请求。 如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费4490元，减半收取计2245元，由原告柳杨负担553元，由被告弥勒中源万顺新能源有限责任公司负担1692元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。 审判员  朱玉 二〇二〇年十月二十七日 书记员  胡艺