陕西省泾阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）陕0423民初904号原告：陈某1，男，汉族。委托诉讼代理人：崔某某、田某某，陕西稼轩律师事务所律师。被告：陕西金泽建桥建筑劳务有限公司（以下简称金泽劳务公司）。法定代表人：陈某2。被告：侯某某，男，汉族。原告陈某1诉被告金泽劳务公司、侯某某承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告陈某1委托诉讼代理人崔某某到庭参加了诉讼，被告金泽劳务公司、侯某某经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已缺席审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令立即解除原告、被告金泽劳务公司于2017年9月15日签订的《水电工程联营合同》；2、判令被告金泽劳务公司立即退还原告支付的50000元履约保证金。3、判令被告金泽劳务公司向原告支付资金占用费（2017年11月21日至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率的4倍；2019年8月20日之后按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的4倍暂计算至2020年3月28日，计算至实际清偿之日止）；4判令被告侯某某对上述债务承担连带支付义务；5、判令两被告承担本案诉讼费。事实和理由：2017年9月，被告侯某某挂靠被告金泽劳务公司承包咸阳市泾阳县金宇盛世华城、金柳商贸城的工程。2017年9月15日被告侯某某代表被告金泽劳务公司与原告签订了《水电工程联营工程》。合同约定上述工程的水、电、暖安装工程由原告负责施工，同时合同对工期、工程质量、合同价款的计价方式及履约金事宜均作了明确约定。合同第四条约定本合同的履约金共计150000元，合同签订后乙方向被告缴纳50000元，剩余100000元开工10个工作日内补齐，履约金退还时间为开工进场后一个月一次性退还；4.3约定此项目由于业主方、甲方原因或政策性变化导致无法进场或进场后不能开工，甲方在2017年11月20日无条件一次性退还乙方所缴纳的履约保证金，并按照银行同期贷款利息的4倍赔偿乙方的损失。合同签订后，原告向被告侯某某缴纳了50000元履约保证金，后因两被告未取得该项工程的承包权，原告也未进场，《水电工程联营合同》未实际履行。被告理应及时向原告退还50000元保证金，原告多次催要未果，两被告推脱至今，给原告造成了较大的经济损失。现原告有权要求两被告退还保证金，并按照约定向原告支付资金占用费。根据《最高人民法院民事诉讼法司法解释》第五十四条规定，一挂靠形式从事民事活动，当事人请求挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。根据该条规定，为维护原告合法权益，故诉至法院。两被告未到庭，亦未提交书面答辩状。原告围绕其诉讼请求依法提交了以下证据：《水电工程联营合同》；施工单位授权委托书、委任书；中国建设银行客户回单、收条。原告提交的证据客观真实、来源合法、与本案有关联，本院依法予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月15日，被告金泽劳务公司与原告陈某1签订《水电工程联营合同》，约定原告承包金宇盛世华城1#、2#楼，金柳商贸城1#楼水、电、暖安装工程。合同4.1约定，工程造价依据上述三条件计价下浮8%（不含税）为甲方的管理费，质证认价的材料和变更、签证部分不下浮；乙方按照月进度支付甲方管理费。本工程月进度款及工程结算款由建设方（陕西浩钦置业有限公司）直接打入乙方提供的账户。合同签订后，原告陈某1向被告金泽劳务公司缴纳履约保证金50000元，由被告金泽劳务公司向原告出具收条一份，被告侯某某在收条中签字并加盖金泽劳务公司公章。后双方未能实际履行合同，被告一直未退还保证金，故原告诉至本院。另查，被告侯某某系被告金泽劳务公司的委托代理人，被告金泽劳务公司于2017年9月14日向其出具《施工单位授权委托书》，载明“金泽劳务公司授权委托侯某某为我公司的合法代理人，就投标、施工、竣工和保修，以本公司的名义签署投标书，进行谈判、签署合同和处理与之有关的一切事宜，《金宇盛世华城和金柳商贸项目部》”。2017年9月15日，被告金泽劳务公司出具《委托书》，载明“我公司现委托陈某1为金宇盛世华城1#、2#楼、金柳商贸城1#楼水电安装工程项目负责人。”本院认为，被告金泽劳务公司与原告陈某1签订《水电工程联营合同》，合同4.1明确约定，工程造价依据上述三条件计价下浮8%（不含税）为甲方的管理费，质证认价的材料和变更、签证部分不下浮；乙方按照月进度支付甲方管理费。本工程月进度款及工程结算款由建设方（陕西浩钦置业有限公司）直接打入乙方提供的账户。该合同名为联营，实为非法转包，该合同应为无效合同。原告陈某1实际缴纳50000元保证金，后因被告未能承包该工程致使原、被告未能履行该合同，被告应当返还原告保证金。故对原告要求被告金泽劳务公司退还其履约保证金并承担资金占用费的诉请，本院依法予以支持。关于资金占用费的计算，因原、被告双方签订的合同为无效合同，原告实际损失以中国人民银行同期同类贷款利率计算为宜，参照最高人民法院民商事审判会议纪要的规定，2019年8月20日之前的逾期付款利息按中国人民银行同期同类贷款利率计算，2019年8月20日之后的逾期付款利息应以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。原告诉请被告侯某某承担连带责任，认为两被告系挂靠关系，但未向本院提交两被告之间系挂靠关系的证据，被告侯某某作为涉案项目的项目负责人，其有金泽劳务公司出具的委托书，代表公司履行职务行为，要求其承担连带责任无法律依据，故本院对原告的该项诉请不予支持。故依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条之规定，判决如下：一、原告陈某1与被告陕西金泽建桥建筑劳务有限公司于2017年9月15日签订的《水电工程联营合同》为无效合同；二、由被告陕西金泽建桥建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告陈某1履约保证金50000元及利息（以50000元为基数，自2017年11月21日至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，2019年8月20日至实际清偿之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、驳回原告陈某1的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1601元，由被告陕西金泽建桥建筑劳务有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。审 判 长 郑 蔓人民陪审员 陈 静人民陪审员 杨雪侠二〇二〇年九月八日书 记 员 王 媛法条索引：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的其他部分仍然有效。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。1