湖北省黄冈市黄州区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1102民初826号原告：祝少先，男，1962年6月26日出生，汉族，黄冈市人，住黄冈市黄州区。委托诉讼代理人：罗翔林，湖北坤正律师事务所律师，代理权限为一般代理。被告：新疆君盾信息技术有限公司，新疆乌鲁木齐经济技术开发区嵩山街257号新疆软件园二楼。统一社会信用代码916501000531691689。法定代表人：李必录。被告：沈阳圆梦科技有限公司，住所沈阳市于洪区造化镇造化村。统一社会信用代码：91210114071526376T。法定代表人：李必录。原告祝少先与被告新疆君盾信息技术有限公司（以下简称新疆君盾公司）、沈阳圆梦科技有限公司（以下简称沈阳圆梦公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开案开庭进行了审理。原告祝少先及其委托代理人罗翔林到庭参加了诉讼，被告新疆君盾公司、沈阳圆梦公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.依法解除原告与被告一新疆君盾公司2016年1月17日签订的《沈阳圆梦科技有限公司增加股东并增资扩股协议书》。2.判令被告二沈阳圆梦公司返还原告投资款1290.871万元。3.判令二被告新疆君盾公司、沈阳圆梦公司共同赔偿原告资金占用利息损失和违约金450万元。4.本案诉讼费用、保全费由两被告承担。事实和理由：被告新疆君盾公司系被告沈阳圆梦公司的控股股东。2016年1月，被告新疆君盾公司的法定代表人拟对被告沈阳圆梦公司增资扩股，将该公司原有的注册资本4800万元扩增至19800万元。经与原告协商一致，决定吸收原告为被告沈阳圆梦公司的股东。为此，被告新疆君盾公司与原告签订了《沈阳圆梦科技有限公司增加股东并增资扩股协议书》约定由原告向被告沈阳圆梦公司认缴出资人民币2200万元占公司10%股权，原告首次出资为200万元，余下2000万元以原告对被告沈阳圆梦公司形成的、享有的办公楼、厂房等装修工程款债权转为股本的方式进行出资。被告新疆君盾公司承诺被告沈阳圆梦公司通过增资扩股额后，保证第一年营业额5000万元，第二年营业额1亿元，实现净利润3000万元，同时承诺本协议签订后三年内完成对被告沈阳圆梦公司整体在A股上市，原告为原始股，如三年期满，被告沈阳圆梦公司不能在A股上市，则被告新疆君盾公司按承诺的净利润分享额度回购原告股份，并承担原告450万元的投资机会利益损失。协议签订后，被告沈阳圆梦公司作为增资扩股目标公司应依法修改章程并办理工商股权变更手续。协议约定由原告所在地人民法院管辖。为此，原告分别于2016年1月26日、2016年2月1日向被告沈阳圆梦公司交付了出资200万元，被告沈阳圆梦公司向原告出具了200万元出资款收据，原告履行了义务。后自2016年4月至2019年1月间，原告以垫付被告沈阳圆梦公司资金费用、代付应付他人工资等方式，向被告沈阳圆梦购公司共计交付出资款60.871万元。2019年1月30日，原告与被告沈阳圆梦公司对该公司已完工部分工程项目进行结算，被告沈阳圆梦公司确认应付原告工程款1030万元，并将该债权转为原告出资。至此，原告共计向被告沈阳圆梦公司投入出资款1290.871万元，但二被告未按约定修改公司章程和进行公司变更登记，没有将原告吸收为股东并确认其股权，且未保证实现三年产值及净利润的承诺，也未实现在A股上市。现被告沈阳圆梦公司处于歇业状态未正常经营，无法达到合同预期目的。综上，二被告行为违约，协议应当依法解除，被告应当返还投资款，并承担违约责任，赔偿原告损失。特具状诉至贵院。两被告未作答辩。经合议庭评议，对原告提交的证据分析认定如下：证据1原告身份证、证据2两被告工商信息，其真实性予以采信。证据3《沈阳圆梦科技有限公司增加股东并增资扩股协议书》、证据4转款200万元收据、汇款凭证，其真实性予以采信。证据5设计费税务专用发票及购车、车辆保险、购置税的报销明细，不属《沈阳圆梦科技有限公司增加股东并增资扩股协议书》约定内容，本案不予调整。证据6贺绍春劳动合同，工资表、贺绍春证明、汇款凭证等，不属《沈阳圆梦科技有限公司增加股东并增资扩股协议书》约定内容，本案不予调整。证据7管网施工、室内装饰工程项目等结算单，其真实性予以采信；至于如何处理在本院认为中进行阐述。二被告未到庭，亦未向法院提交证据。经审理，本院查明事实如下：2016年1月17日，原告（签名捺印，乙方）与被告新疆君盾公司（法定代表人李必录签字，加盖公司公章，甲方）签订了《沈阳圆梦科技有限公司增加股东并增资扩股协议书》约定：“甲方新疆君盾信息技术有限公司，乙方祝少先就甲方增加乙方为沈阳圆梦科技有限公司股东并增资扩股事宜达成协议如下，甲方系沈阳圆梦科技有限公司持有注册资金全部股份的100%。现拟增资到19800万元，占90%股权。甲方的股东及沈阳圆梦科技有限公司的股东一致决议，确认沈阳圆梦科技有限公司本次增资扩股为19800万元，放弃其他一切优先权，并同意乙方成为沈阳圆梦科技有限公司新股东，乙方股权为2200万元，占股10%。乙方以现金出资，其中首次出资200万元，其余2000万元由乙方为沈阳圆梦科技有限公司办公楼厂房等装修中形成的债权转为股本投入方式。甲方目标是在本协议签订后三年内将沈阳圆梦科技有限公司打造为在A股上市的上市公司。为保证沈阳圆梦科技有限公司正常运营，甲乙双方同意在签署协议后，向工商行政机关、国家知识产权局申报，按政府有关规定办理变更登记手续，并修改沈阳圆梦科技有限公司章程，为乙方办理股东股权证明。甲方承诺在协议签订后，沈阳圆梦科技有限公司第一年营业额为5000万元实现净利润500万元；第二年营业额1亿元，实现净利润1000万元；第三年营业额1亿元，实现净利润3000万元，同时承诺协议后三年内完成整体在A股上市，甲方乙方注册资本为原始股。协议签订后到第三年期满，如沈阳圆梦科技有限公司不能在A股上市，甲方按承诺的净利润分享额度回购乙方的股份即承担乙方450万元的投资机会利益损失，该保证由甲方的控股公司重庆君盾科技有限公司出具的书面担保合同。争议解决由乙方所在地有管辖的人民法院管辖”等内容。2016年1月26日、2月1日原告向被告沈阳圆梦公司转账支付了合计200万元，2016年2月1日被告沈阳圆梦公司向原告出具了（该公司财务专用章）专用收款收据。2019年1月30日，被告沈阳圆梦公司向原告出具了（法定代表人李必录签字，盖该公司公章）结算单一份，记载：“结算如下1.园内热力管网工程量55600平方米决算总价2037955.4元，2.内网给水管道2187596.13元，3.内网排水管道2660091.97元，4.8#、9#广场铺贴工程量2821平方米总价1031512.45元，5.9#楼室内装饰2384.67平方米总价1572285.24元，6.8#-2楼室内装饰工程量1104.99平方米总价557742.61元，7.7#-4装饰720平方米总价410671元，8.签证项目465508.82元，合计10923363.62元认可1030.00万元。原告在乙方处签名捺印。期间原告垫付了款项。现原告以被告未为原告变更工商股东登记、未颁发股权证、公司未上市等为由诉至人民法院。另查明，2016年5月24日前被告沈阳圆梦公司的股东为被告新疆君盾公司、2016年5月24日股东变更为被告新疆君盾公司及案外人沈阳洪顺发展有限公司。本院认为，《中华人民共和国公司法》第三十七条、四十三条规定股东会行使下列职权：对公司增加或者减少注册资本作出决议；对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。2016年1月17日原告与被告沈阳圆梦公司当时唯一股东被告新疆君盾公司签订了《沈阳圆梦科技有限公司增加股东并增资扩股协议书》，系当事人意思表示，内容未违反法律禁止性规定，该协议合法有效，当事人应依约履行义务及享有相关权利。本案争议焦点：原告2016年2月1日转账支付的200万元及垫付的工资、车辆费用、设计费和装修工程款的认定及处理。1、关于原告主张返还投资款即转账支付的200万元。合同签订后，原告于2016年1月26日、2月1日向被告沈阳圆梦公司转账支付了合计200万元。原告与被告新疆君盾公司2016年1月17日签订的《沈阳圆梦科技有限公司增加股东并增资扩股协议书》，虽该协议约定“甲方被告新疆君盾公司、乙方原告双方同意在签署协议后，向工商行政机关等机关申请办理变更登记手续，并修改沈阳圆梦科技有限公司章程，为原告办理股东股权证明”，但2016年5月24日工商变更被告沈阳圆梦公司的股东为被告新疆君盾公司及案外人沈阳洪顺发展有限公司，自工商变更上述股东之日起本案合同目的无法实现，本案合同应予解除。被告沈阳圆梦公司已收到原告200万元应予返还。2、关于原告主张返还投资款即在被告沈阳圆梦公司的工程款。2019年1月30日被告沈阳圆梦公司出具的结算单记载“结算单……工程计算明细表……合计10923363.62元认可1030.00万元”，所以自2016年5月24日被告沈阳圆梦公司的股东变更为被告新疆君盾公司及案外人沈阳洪顺发展有限公司之日起合同约定将原告在被告沈阳圆梦公司的装修款作为投资股本的合同目的也无法实现，原告亦未提交充足证据证实签订合同时存在装修事实，双方间属建设工程施工合同纠纷，该装修形成的债权仍属工程款范畴。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第三十三条第一项规定“下列案件，由本条规定的法院专属管辖：因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖”及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二十八条规定“民事诉讼法第三十三条第一项规定的不动产纠纷是指因不动产的权利确认、分割、相邻纠纷等引起的物权纠纷。农村土地承包经营合同、房屋租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、政策性房屋买卖合同纠纷，按照不动产纠纷确定管辖”，原告主张被告沈阳圆梦公司返还投资款即结算单记载“工程结算明细表……决算总价1030.00万元”，依法由不动产所在地人民法院处理，该诉请部分1030万元的诉讼费64692元应退还原告。3、关于原告主张返还投资款即垫付的工资、购车费用等款项。同上理由，原告主张被告沈阳圆梦公司返还投资款垫付的工资、购车费用等款项，协议书未约定，本案不予调整。4、关于原告主张资金占用利息损失和违约金450万元。同上述理由，合同同时约定“……如沈阳圆梦科技有限公司不能在A股上市，甲方按承诺的净利润分享额度回购乙方的股份即承担乙方450万元的投资机会利益损失”，自2016年5月24日被告沈阳圆梦公司的股东变更为被告新疆君盾公司及案外人沈阳洪顺发展有限公司之日起本案该合同目的同样无法实现，原告亦未成为股东，被告新疆君盾公司无法按约定净利润分享份额回购原告股份即承担乙方450万元的投资机会利益损失，故原告主张被告沈阳圆梦公司承担利息损失和违约金450万元的诉请，本院调整为以200万元为基数自转账支付该款之日起按中国人民银行同期贷款利率的1.95倍计算。被告新疆君盾公司系合同相对人，应对被告沈阳圆梦公司负担的上述利息损失、违约金承担共同还款责任。综上，依据《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条，《中华人民共和国公司法》第三十七条、第四十三条，《中华人民共和国合同法》第九十四条第二项、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十三条、第六十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二十八条之规定，判决如下：一、解除原告祝少先与被告新疆君盾信息技术有限公司于2016年1月17日签订的《沈阳圆梦科技有限公司增加股东并增资扩股协议书》；二、被告沈阳圆梦科技有限公司于本判决生效后二十日内返还原告祝少先款项200万元及承担占用资金利息损失、违约金（以100万元为基数，自2016年1月26日起按中国人民银行同期贷款年利率的1.95倍计算至付清之日止；以100万元为基数，自2016年2月1日起按中国人民银行同期贷款年利率的1.95倍计算至付清之日止）；三、被告新疆君盾信息技术有限公司对本判决第二项被告沈阳圆梦科技有限公司的给付义务中占用资金利息损失、违约金承担共同还款责任；四、驳回原告祝少先的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费61560元（126252元-64692元），由被告新疆君盾信息技术有限公司、沈阳圆梦科技有限公司共同负担27560元，原告祝少先负担34000元。工程款1030.00万元的受理费64692元退还原告祝少先。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院（立案庭）递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。审 判 长  李宝红人民陪审员  倪德安人民陪审员  李 利二〇二〇年十月二十日法官助理罗玉梅书记员罗玉梅（兼）