上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0106民初35136号原告：姜帆，女，1985年3月27日出生，汉族，户籍地吉林省吉林市。委托诉讼代理人：杨东妍，上海市汇理律师事务所律师。被告：中电药明数据科技(成都)有限公司，住所地四川省成都市。法定代表人：李世锋，董事长。委托诉讼代理人：马云，京衡律师集团上海事务所律师。委托诉讼代理人：张逸峰，京衡律师集团上海事务所律师。原告姜帆与被告中电药明数据科技(成都)有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年8月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告姜帆的委托诉讼代理人杨东妍、被告中电药明数据科技(成都)有限公司的委托诉讼代理人张逸峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告姜帆向本院提出诉讼请求：1、请求判令自2020年3月4日起恢复原、被告的劳动关系；2、请求判令被告支付原告2019年2月11日至2020年3月4日工作日延时加班工资5,000元；3、请求判令被告支付原告2019年度年终奖金96,000元。事实与理由：1、原告于2019年2月11日入职被告处，担任业务拓展部助理总监，月工资40,000元，工作地点为上海。2020年3月4日，被告向原告发出《劳动关系解除通知》，原告认为虽然被告裁撤了上海办公室及业务拓展部，但是不能据此认为双方劳动合同签订时所依据的客观情况发生变化，即使因此导致双方劳动合同签订时所依据的客观情况发生变化导致劳动合同不能履行，被告也没有就变更劳动合同内容与原告进行过协商，此外，原告的工作需要经常出差，上海办公地点是否存在并不影响双方劳动合同的履行。综上，被告解除与原告的劳动合同系违法解除，理应支付违法解除劳动合同赔偿金。原告已经收到被告支付的经济补偿金39,442.50元和代通金40,000元，但对于代通金40,000元系被告主动支付，不应在被告应支付的赔偿金中扣除。2、原告在职期间存在工作日延时加班的情形，被告理应支付原告延时加班工资。3、被告发送给原告的聘用函中载明原告的年终奖金为上一年度基本工资的20%，故被告理应支付原告2019年度年终奖金。现原告不服仲裁裁决，提出如上诉请。审理中，原告变更第1项诉讼请求为：请求判令被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金86,220元。被告中电药明数据科技(成都)有限公司辩称，不同意原告全部诉讼请求。理由如下：1、被告自2018年以来连续亏损，根据董事会决议决定裁撤上海办公室，原告所属的业务发展部一并被撤销，原、被告劳动合同签订时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同不能履行，被告与原告进行了协商，并希望与原告协商一致解除劳动合同，但是原告未接受被告的安排。2020年3月4日，被告向原告送达《劳动关系解除通知》。被告解除与原告的劳动合同系合法解除，并向原告支付了经济补偿金39,442.50元和代通金40,000元，故不同意支付违法解除劳动合同赔偿金。如果法院认定被告解除与原告的劳动合同系违法解除，应该支付违法解除劳动合同赔偿金，被告已经支付的经济补偿金和代通金应该予以扣除。2、原告不存在加班的情形，不同意支付原告加班工资。3、根据劳动合同的约定可知，被告对是否支付奖金享有独立的决定权。由于被告亏损严重，董事会经研究决定对所有员工均不发放年终奖，故被告不同意支付原告2019年度年终奖金。本院经审理认定事实如下：原告于2019年2月11日入职被告处，担任业务拓展部助理总监，月工资40,000元，工作地点为上海。2020年3月4日，双方解除劳动关系。签署时间为2019年1月28日的《聘用函》载明：“……9.奖金年终可变奖金：您的目标绩效奖金是您上一年度基本工资的0-20%，公司将根据经营状况与您的个人业绩综合评估向您派发绩效奖金，年终可变奖金将在每一日历年年初发放。……”签订日期为2019年2月11日的《劳动合同》载明：“甲方：中电药明数据科技(成都)有限公司……乙方：姜帆……第四条劳动报酬、社会保险和福利待遇5.甲方将根据经营状况及乙方工作表现，考虑向乙方支付基本工资以外的奖金、津贴和补贴。对于奖金、津贴和补贴的支付与否、具体数额及支付方式，甲方拥有独立的决定权。……”原告劳动合同解除前12个月平均工资为40,000元。2020年4月26日，原告向上海市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、自2020年3月4日起恢复原、被告的劳动关系；2、被告支付原告2019年2月11日至2020年3月4日工作日延时加班工资5,000元；3、被告支付原告2019年度年终奖金96,000元。2020年7月7日，上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会作出静劳人仲(2020)办字第957号裁决书，裁决：原告的请求事项不予支持。裁决后，原告不服，诉至本院，提出如上诉请。本院认为，本案的争议焦点如下：1、被告解除与原告的劳动合同是否系违法解除；2、原告是否存在工作日延时加班的情形；3、被告是否应该支付原告2019年度年终奖金。对于争议焦点1，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，被告称，因经营亏损，被告经董事会决议撤销了上海办公室和业务发展部，并退租了在上海的办公地点，原告所在岗位不复存在，故双方劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，导致劳动合同无法履行。后被告就变更劳动合同内容和解除劳动合同与原告进行了协商，但未协商一致。对此，被告提供了2019年度财务报表及审计报告、董事会决议、退租申请书及回复等证据予以佐证。原告称，被告确实裁撤了上海办公室及业务发展部，也确实退租了上海办公室在武宁南路XXX号的办公地点，但是不认可上述情况导致双方劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化。即使原告认可双方劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，被告也未就变更劳动合同内容与原告进行过协商，被告系违法解除与原告的劳动合同，理应支付违法解除劳动合同赔偿金。对此，本院认为，原告隶属于业务发展部，劳动合同约定的工作地点也为上海，现在被告上海办公室和业务发展部均被撤销，原告的工作岗位、部门以及上海办公室均不复存在，可以认定双方劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，导致劳动合同无法履行。但是，被告并未提供证据证明其就变更劳动合同内容与原告进行过协商，原告亦对此予以否认，故本院对于被告该陈述不予采信。综上，本院认定被告解除与原告的劳动合同系违法解除。经折算，被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金78,885元。原告认可已收到被告支付的代通金40,000元和经济补偿金39,442.50元，但是认为代通金40,000元系被告主动支付，不应扣除，被告认为如果需要支付违法解除劳动合同赔偿金，被告已经支付的经济补偿金和代通金均应予以扣除。对此，本院认为，原告未提供证据证明被告愿意在支付违法解除劳动合同赔偿金的情形下，愿意另行支付原告代通金，故原告该陈述缺乏事实依据和法律依据，本院不予采信。鉴于被告已经支付原告的经济补偿金和代通金金额不低于应支付的违法解除劳动合同赔偿金的金额，故被告无需另行支付原告违法解除劳动合同赔偿金。对于争议焦点2，本院认为，被告不认可原告存在加班的事实，原告用以佐证加班事实的证据又均系电子证据，鉴于电子证据的不稳定性和易更改性，本院难以认定原告存在加班的情形，故对于原告要求被告支付加班工资的诉讼请求，不予支持。对于争议焦点3，原告称，根据《聘用函》第9条和其业绩评估，被告理应支付其2019年度年终奖金。被告予以否认。对此，本院认为，根据《聘用函》的约定，奖金系可变奖金，奖金区间为0-20%；而根据《劳动合同》的约定，被告对是否发放年终奖金以及如何发放年终奖金均有独立的决定权。现原告并未提供证据证明被告对于支付原告2019年度年终奖金以及奖金金额进行了确认，故本院对于原告要求被告支付2019年度年终奖金的诉讼请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，判决如下：原告姜帆的诉讼请求，均不予支持。案件受理费减半收取计5元，由原告姜帆负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 员 陈秀兰二〇二〇年十月二十日法官助理 张静淑书 记 员 欧阳彬附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。三、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。