上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0109民初17545号原告：上海理想护理院有限公司，住所地上海市虹口区。法定代表人：苏善延，董事长。委托诉讼代理人：张晓敏，该公司员工。委托诉讼代理人：郑善敏，该公司员工。被告：熊英，男，1983年12月21日出生，汉族，户籍地河南省。委托诉讼代理人：吴灿华，北京市京师(上海)律师事务所律师。原告上海理想护理院有限公司与被告熊英劳动合同纠纷一案，本院于2020年8月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告上海理想护理院有限公司委托诉讼代理人张晓敏、被告熊英与委托诉讼代理人吴灿华律师到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上海理想护理院有限公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1、原告无需支付被告违法解除劳动合同赔偿金78,400元；2、诉讼费用由被告负担。同意仲裁其余裁决。事实和理由：被告于2019年9月1日入职原告处，从事网管工作，每周工作5天，每天6小时，每小时报酬为24元，每月实发工资为4,900元，双方曾签订至2022年8月31日的《非全日制劳动合同》一份，2019年12月31日因护理院内部装修无法经营，致使合同无法履行，经协商不成，遂根据《非全日制劳动合同》第9条第2项之规定，提前与被告解除劳动合同关系，原告上述行为并未构成违法解除，故不同意支付被告违法解除劳动合同赔偿金。熊英辩称，被告于2012年6月25日入职上海复大医院，承担或协助上海复大医疗集团有限公司及数家关联医院的网管工作。2019年6月原告成立，同年9月1日被告劳动关系非因本人原因被转移至原告处。由于上海复大医院与原告为关联公司，两者经营地址相同，原告办公地点与工作内容均未发生变化，故在计算违法解除劳动合同赔偿金时原告工作年限应当自2012年6月25日起算。原、被告虽然签订《非全日制劳动合同》，但被告在原告处每周工作6天，每天工作8小时，工资按月结算，每月实发工资为6,450元(其中银行转账4,900元，现金1,550元)，双方存在事实上的劳动关系。被告入职原告时护理院已经在装修，因此客观情况并未发生变化，不存在合同无法履行的事实，原告亦从未与被告协商变更合同，2019年12月下旬原告虽然口头通知被告工作到月底，但并未出具书面通知，被告遂工作至2020年1月13日，故原告与被告解除劳动关系之行为构成违法解除，不同意原告诉讼请求，要求维持仲裁委裁决。本院经审理认定事实如下：1、被告于2019年9月1日入职原告处，担任网管，双方曾签订《非全日制劳动合同》一份,约定：合同期限至2022年8月31日止；被告每周工作5天，每天工作6小时，每小时工资报酬为24元，各种津贴根据医院岗位职责发放，奖金根据医院的经济效益酌情发放；解除劳动合同的任何一方均无需向对方支付经济补偿金(第7条第4款)；合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原合同无法履行，经双方协议不能就变更合同达成一致的，原告可以解除劳动合同，应当提前3天以书面形式通知被告(第9条第2项)。2019年11月30日原告以“内部装修原因无法正常营业”为由，通知于2019年12月31日双方解除劳动合同。2020年5月20日被告向上海市虹口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告：1、确认2019年9月1日至2020年1月13日期间存在劳动关系；2、支付2019年12月1日至2020年1月13日期间工资10,305元；3、支付违法解除劳动合同赔偿金101,800元。同年7月8日仲裁委作出裁决：1、被告要求确认2019年9月1日至2019年12月31日期间与原告存在劳动关系的请求予以支持；2、原告于本裁决书生效之日起7日内支付被告2019年12月1日至2019年12月31日期间工资4,900元；3、原告于本裁决书生效之日起7日内支付被告解除劳动合同赔偿金78,400元；4、对被告其余仲裁请求不予支持。现原告不服该委裁决遂诉至本院。2、被告诉上海复大医院有限公司[虹劳人仲(2020)办字第135号]确认劳动关系一案的仲裁庭审中，上海复大医院有限公司委托代理人李兴鲁表示“当时其是代表原告与被告谈的，…曾告知被告上海复大医院无法经营要注销，故劳动关系转至理想护理院，薪资、岗位等均不变”。3、上海复大医院于2001年12月5日登记成立，登记住所为上海市虹口区场中路XXX-XXX号一层、658号，2020年3月25日被注销。原告于2019年6月21日依法成立，登记地址为上海市虹口区场中路XXX号、XXX号。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、对于被告辩称其于2012年6月25日入职上海复大医院，并于2019年9月1日非因本人原因被安排至原告处工作一节，其对此提供了上海复大医院的入职证明(记载的入职时间为2012年6月)、复大新员工办入职/宿舍流程、钉钉企业组织架构截图、工牌(显示单位为上海复大医疗集团行政部网管)、2016年度网络部主流员工名单(显示原告为网管，入职时间为2012年6月25日)、2019年9月职工工资表、2016年3月的荣誉证书(加盖公章单位为上海复大肿瘤医院管理股份有限公司)、被告与李兴鲁2019年6月至12月的聊天记录、被告与上海复大医疗集团有限公司由若玺2019年5月24日至2019年8月的聊天记录、银行交易记录(其中记载2014年12月至2016年5月期间上海复大医院曾支付被告工资)、原告与上海复大医院等单位的登记信息与部分年检报告、被告诉上海复大医院有限公司[虹劳人仲(2020)办字第135号]确认劳动关系一案的仲裁庭审笔录予以佐证。原告对于上述证据中的2019年9月职工工资表、原告的工商信息无异议，对上海复大医院等单位的登记信息与部分年检报告与本护理院并无关联，对于其它证据均持有异议。本院认为，原告提供的上述证据可以证明原告入职上海复大医院的日期为2012年6月，此后原告一直为该医院与关联单位工作，现原告在上海复大医院的岗位与在被告处工作岗位相同，两家单位经营场所基本相同，原告提供的证据也显示原上海复大医院的法定代表人林珍发、院长助理李兴鲁于2019年9月均转至原告处分别担任副院长、行政主管，故根据最高人民法院的司法解释，被告属于仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位的，属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”，计算经济补偿金时工作年限应当从2012年6月25日起算。2、对于被告在原告处的最后工作日期，被告认可原告曾口头通知2019年12月月底后不用上班，此后被告未提供为原告工作的任何证据，本院据此认定双方关系的解除日期为2019年12月31日。3、对于被告辩称其月工资为6,450元(其中银行转账4,900元，现金1,550元)一节，原告否认曾支付现金部分工资。本院认为，被告对其辩称并未提供充足证据予以佐证，故本院对此不予采信，确认其月工资为4,900元。上述事实，另由仲裁裁决书、《非全日制劳动合同》、解除决定等证据与双方当事人的陈述予以佐证。本院认为，公民和法人的合法权益应受法律保护。劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过4小时，每周工作时间累计不超过24小时的用工形式，属于非全日制用工。现被告在原告处每周工作时间已超过上述法定时间，因此原被告并不属于非全日制用工关系，双方合同中涉及到非全日制用工形式的特殊条款应为无效。原被告自2019年9月1日至2019年12月31日存在劳动关系。现原告诉称被告入职时护理院已经在装修，现因护理院仍在装修无法正常经营而与被告解除劳动关系，由于双方劳动合同订立时所依据的客观情况并未发生变化，且原告无证据证明曾与被告就变更合同进行协商，故原告与被告解除劳动关系已经构成违法解除，应当支付被告违法解除劳动合同赔偿金共计78,400元(4,900元×8×2)。对于其余仲裁裁决双方并无异议，本院予以确认。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第四十条第三项、第六十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条之规定，判决如下：一、原告上海理想护理院有限公司与被告熊英自2019年9月1日至2019年12月31日期间存在劳动关系；二、自本判决生效之日起7日内，原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金78,400元；三、自本判决生效之日起7日内，原告支付被告2019年12月1日至2019年12月31日期间的工资4,900元；四、被告其余仲裁请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  范雅萍二〇二〇年十月二十九日书记员  何元龙附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第六十八条非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。