陕西省泾阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）陕0423民初436号原告：陕西金昊佳建筑工程有限公司。法定代表人：陈某某，系公司总经理。委托诉讼代理人：牛某某，陕西省老法律工作者协会法律工作者。被告：福建省高华建设工程有限公司。法定代表人：郑某某，系公司总经理。委托诉讼代理人:冯某某,陕西博硕律师事务所律师。委托诉讼代理人:赵某某,陕西博硕律师事务所实习律师。原告陕西金昊佳建筑工程有限公司与被告福建省高华建设工程有限公司建设工程分包合同纠纷一案,本院于2018年1月2日受理后于2018年6月27日作出（2018）陕0423民初33号民事判决。宣判后，原、被告均不服，提起上诉。经审理,咸阳市中级人民法院于2018年10月22日作出（2018）陕04民终1804号民事裁定，认为本案事实不清，撤消了本院（2018）陕0423民初33号民事判决，将该案发回本院重审。本案在重审中，鉴于福建省高华建设工程有限公司陕西分公司系福建省高华建设工程有限公司的分公司，且已经被注销，故原告撤回了对福建省高华建设工程有限公司陕西分公司的起诉，得到本院准许。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。本院于2019年6月20日作出（2019）陕0423民初546号民事判决。宣判后，被告不服，提起上诉。咸阳市中级人民法院于2019年10月11日作出（2019）陕04民终2229号民事裁定，认为本案事实不清，撤消了本院（2019）陕0423民初546号民事判决，将该案发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陕西金昊佳建筑工程有限公司委托诉讼代理人牛某某、被告福建省高华建设工程有限公司委托诉讼代理人冯某某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、解除原告与福建省高华建设工程有限公司陕西分公司的《建设工程劳务扩大合同》；2、被告向原告给付劳务费和保证金共计1986341元（其中劳务费1486341元、安全保证金500000元），并按照银行贷款利率承担自2017年6月8日起至付款之日止的利息；3、由被告承担原告的合同损失共计378562.7元（其中购买保险损失79063.7元、钢管等租赁费损失102399.5元，方木、木板损失197100元）；4、被告承担鉴定费20000元；5、被告承担本案诉讼费。事实及理由：原告与被告的陕西分公司于2016年11月18日签订了《建设工程劳务扩大合同》，合同约定将其承包的“泾河新城田园文化小镇”项目劳务部分分包给原告。承包面积为4万多平方米；单价为2层以上底层和项层以建筑面积乘以580元每建筑平米计取，中间楼层按照470每建筑平米计取；合同外用工，普工每工日130元，技工180元。同时约定原告向被告陕西分公司缴纳农民工工资安全保证金100万元。2016年11月14日原告向被告陕西分公司缴纳50万元安全保证金。当月19日被告通知原告组织人员进场开始施工，在此期间被告又安排一家劳务公司进场，在原告合同范围内施工，一直干到春节前放假。春节后原告即安排全部工人进场准备正常施工，但是被告却因第三方原因，停工达40多天。原告多次找被告商谈现场施工情况，停工损失以及原承包合同4.7万平方米，所造成的活动房购买、周转材料购买、钢材租赁等损失，被告陕西分公司于2017年4月13日和原告签订了一份补充协议，约定将原合同每平方米580元增补为650元；付款方式改为现场实际完成工程量主体全部封顶15日内付450元/平方米×80%，二次结构后付200元平方米×80%；还约定被告另行安排工程项目并在一个月内让原告进场施工，以达到对原告前期所造成的损失予以补偿。后原告又按照被告通知的时间复工干到主体封顶，共完成了9栋楼主体工程，完成建筑面积3302.98平方米。按照450元/平方米单价计算，工程款为1486341元。主体完工15天后，找被告付款，被告先是找借口拖延付款时间，后被告陕西分公司的原法人林某某及办公地点均消失。截止现在，原告未要到一分劳务费，二次结构自然无法再干。现为了维护自身权益，特向人民法院提起诉讼。被告福建省高华建设工程有限公司辩称：1、高华公司认为原告与其陕西分公司签订的《建设工程劳务扩大合同》，因原告方没有取得建设工程规划许可证，应为无效；2、据高华公司了解，原告是涉案项目实际施工人，高华公司并未实际施工，林某某利用陕西分公司为作案工具，在多个项目上收取多个受害人保证金并签订工程分包合同，该案件西安市雁环路派出所对林某某个人以涉嫌诈骗罪立案侦查，其虽取保候审，但刑事案件还是在侦查中，总公司在本案中也是实际的受害人，故原告将保证金确实交给了林某某，应由林某某返还给原告；本案签订的合同无效，双方对于保证金的返还并未约定利息，合同无效，原告作为实际施工方，有对涉案项目手续的审查义务，故高华公司认为原告对本案的合同无效负有过错责任，其主张返还保证金及利息无依据；3、关于劳务费，高华公司及分公司对项目没有实际施工，根据原告提供的合同真实的情况下，按照补充协议的约定2二，目前该工程也只完成了主体工程，原告主张全额工程款没有依据，应当是主体80%的工程款；4、关于损失，林某某称其是从西安石鼓建设工程有限公司拿的工程，而石鼓公司也并未实际施工，其公司项目负责人姚某某（音）因诈骗被刑事拘留，高华公司及分公司与姚某某（音）的合作也是受害方，高华公司在本案中没有造成原告损失的过错责任，且原告对其损失应当提供充分有效的证据，至今并未看到原告关于主张各项损失的有效证据，故原告主张高华公司支付损失没有依据。综上，原告的诉请不能成立，应依法予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据有原告提供的鉴定意见书及鉴定费票据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：原告提供的第一组证据《建设工程劳务扩大合同》、《合同补充协议书》，均盖有被告陕西分公司合同专用章和当时的法定代表人的印鉴，且被告在前两次诉讼中对该组证据已自认，被告对此否认，也未能提供证据，本院对该组证据予以确认；第二组证据收款收据（2016年12月）、信合进账单、农业银行转账单、现金缴款单，收款收据上盖有被告陕西分公司财务专用章，信合进账单、农业银行转账单、现金缴款单上的收款方账号均系被告陕西分公司的，该组证据之间形成证据链，且被告在前两次诉讼中对该组证据的真实性均无异议，形成自认，故本院对该组证据予以确认；第五组证据零工结算单，原告在前两次诉讼中提供的证据均系单方制作，而在本次诉讼中又盖有被告陕西分公司的印鉴和王某某的签字，再结合被告陕西分公司已被注销的事实，该组证据来源不合法，本院对其不予确认；第六组证据保险合同，原告未能提供原件，但被告在上次重审时对该组证据真实性无异议，本院结合双方签订的《建设工程劳务扩大合同》的约定，对该组证据真实性予以确认；第七组证据租赁合同、结算表、发货单及第八组证据销售单，系原告与第三方租赁设备、模板等情况，但这些设备与材料是否用于涉案工地，原告无证据予以证明，且原告主张的这部分损失，双方在补充协议中以提高施工单价的形式予以补偿，故本院对其证明目的不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年11月18日，福建省高华建设工程有限公司陕西分公司（甲方、承包人）将其位于泾河新城田园文化小镇项目的劳务分包给原告（乙方、分包人）。当日，双方签订了《建设工程劳务扩大合同》，其中合同第一条约定承包方式为：所有人工、机械、周转材料、施工机具、安全文明施工设施；合同第五条约定了工程量的计算单价及付款方式为：1、建筑面积为约4万多平方米；2、承包范围内人工费综合单价方式包干：劳务费单层和2层以建筑面积乘以580元/每建筑平米计取，2层以上底层和顶层以建筑面积乘以580元/每建筑平米计取，中间楼层均按照470元/每建筑平米计取（以上费用包括人工费、辅材费、机械费、管理费、利润、工伤保险等），本单价不含税，如发生合同外用工，普工每工日130元，技工每工日180元计入决算；3、计算建筑面积方式按实际施工面积计算；4、付款方式：本工程无预付款，支付方式：按照甲方和发包单位划分的施工区域，乙方垫资施工至二层结构完成后（每一万平米），甲方按工程款的80%支付一次进度款，乙方负责施工的所有工序完工后，经甲方、监理、建设单位验收后付工程款的17%。余款3%作为保修金，满一年后15日内一次退还；5、本工程乙方自愿要求缴纳农民工工资、安全保证金100万元，合同签订后交30万。下周末前交清剩余70万农民工工资安全保证金。农民工工资安全保证金没有全额缴纳，本合同为无效合同，乙方工程款不受法律保护。农民工工资安全保证金二次结构完成发包方第一次退还70万，剩余30万完工后退还。次日，原告组织人员进场施工，并于2016年12月2日之前向被告陕西分公司缴纳了50万元农民工工资安全保证金；于2016年12月1日在华安财产保险股份有限公司按照建筑面积40952平方米为该工程缴纳建筑工程团体人身意外伤害保险及医疗保险共计86000.02元。2017年4月13日，双方又签订了《合同补充协议书》，约定“一、原签合同4.7万平方米，现根据现场实际情况只有几千平方米工程量，为补偿部分损失，由原合同单价580元每平方米，增补为按实际完成工程量每平方米650元计算（其他按原合同执行）。二、付款方式由原完成1万平米付款80%调整为按现场实际完成工程量主体全部封顶15日内付450元/平方米×80%。二次结构完成后付200元/平方米×80%，验收合格后15日内付款，乙方负责施工的所有工序完工后，经甲方、监理、建设单位验收合格后15日内付工程款的17%。余3%作为保修金,满一年后15日内一次退还。……”2017年6月8日，主体工程封顶后，被告陕西分公司未支付原告工程款，原告提起诉讼。另查明，原告为被告陕西分公司完成了9栋楼主体工程，经陕西中房建筑工程咨询有限公司鉴定工程量为3302.98㎡。原告支付鉴定费20000元。福建省高华建设工程有限公司陕西分公司已于2019年1月被注销。本院认为：一、关于原告与被告陕西分公司签订的《建设工程劳务扩大合同》及《合同补充协议书》是否有效。首先，本案原告与被告陕西分公司签订的上述合同实质上为建设工程分包合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条第一款规定：“当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持，但发包人在起诉前取得建设工程规划许可证等规划审批手续的除外。”庭审中，被告主张涉案项目属集体土地，未取得建设工程规划许可证，根据上述解释条款，合同应属无效。而本案原告与被告陕西分公司签订的上述合同实质上为建设工程分包合同，不属于上述司法解释所指的建设工程施工合同，故对被告的抗辩，本院不予采信。其次，原告与被告陕西分公司签订的《建设工程劳务扩大合同》及《合同补充协议书》不违反法律、法规强制性规定、双方意思表示真实，且已经实际履行，所以，原告与被告陕西分公司签订的《建设工程劳务扩大合同》及《合同补充协议书》应属有效。二、关于合同解除及工程款数额、赔偿损失、返还保证金问题。《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的，当事人可以解除合同。原告依据合同进场施工，但合同履行过程中因被告陕西分公司原因，工程不能继续履行，原告自行离开工地，故本院对原告请求解除合同的诉讼请求予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”被告陕西分公司在本案中构成违约，故本院对原告支付工程款的请求，予以支持。具体数额参照合同约定计算，即1486341元（3302.98㎡×450元/㎡）。对于被告主张按80%的比例支付，因该合同因被告原因被解除，其应全额支付工程款，故对其辩称，本院不予采信。对于赔偿损失(含购买保险损失、钢管等租赁费、木板损失)，因上述费用均发生在首次合同签订后补充协议签订前，且在《合同补充协议书》中明确约定以提高工程单价的形式予以补偿，现原告继续请求赔偿损失，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。对于返还原告50万元保证金问题，因该合同因被告原因被解除，原告请求返还向福建省高华建设工程有限公司陕西分公司缴纳的保证金50万元，符合法律规定，本院予以支持。上述给付之项，因被告陕西分公司已被注销，根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定，由本案被告承担。综上所述，对于原告的诉讼请求，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告福建省高华建设工程有限公司于本判决书生效后十日内向原告陕西金昊佳建筑工程有限公司支付工程款1486341元，并从2017年6月8日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算承担该款的利息直至清偿之日止。二、由被告福建省高华建设工程有限公司于本判决书生效后十日内向原告陕西金昊佳建筑工程有限公司返还合同保证金500000元，并从2017年6月8日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率承担该款的利息直至清偿之日止。三、驳回原告陕西金昊佳建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26836元，由原告陕西金昊佳建筑工程有限公司承担4296元，由被告福建省高华建设工程有限公司承担22540元。鉴定费20000元，由被告福建省高华建设工程有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。审 判 长  佘战军人民陪审员  王喜玲人民陪审员  陈 静二〇二〇年九月三十日书 记 员  孙 珍1