北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2020)京02民初150号原告：昆仑信托有限责任公司，住所地浙江省宁波市鄞州区和济街******。法定代表人：肖**，董事长。委托诉讼代理人：郑阳，北京市中伦文德律师事务所律师。委托诉讼代理人：张易杰，北京市中伦文德律师事务所实习律师。被告：北京北大高科技产业投资有限公司，住所地北京，住所地北京市海淀区海淀路**北京大学燕园**北大青鸟楼>法定代表人：曾显泽，执行董事。委托诉讼代理人：李慧，北京市庆之律师事务所律师。委托诉讼代理人：石大鹏，北京市庆之律师事务所实习律师。被告：北京太平洋城房地产开发有限公司，住所地北京，住所地北京市朝阳区东四环北路****楼**>法定代表人：尹孟才，董事长。委托诉讼代理人：李慧，北京市庆之律师事务所律师。委托诉讼代理人：石大鹏，北京市庆之律师事务所实习律师。原告昆仑信托有限责任公司（以下简称昆仑信托公司）与被告北京北大高科技产业投资有限公司（以下简称北大高科技公司）、北京太平洋城房地产开发有限公司（以下简称太平洋城房地产公司）合同纠纷一案，本院于2020年3月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告昆仑信托公司的委托诉讼代理人郑阳、张易杰，被告北大高科技公司、被告太平洋城房地产公司共同委托诉讼代理人李慧、石大鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。昆仑信托公司提出诉讼请求：1.依法判决北大高科技公司向昆仑信托公司支付标的项目收益权回购价款330567890.48元（暂计至2020年1月20日）及违约金（以330567890.48元为基数，按照日万分之三的标准，自2020年1月21日起计算至实际支付日止）；2.依法判决北大高科技公司向昆仑信托公司支付公证费11000元、律师费300000元、诉讼财产保全责任保险费；3.依法判决昆仑信托公司对太平洋城房地产公司抵押房产折价、拍卖、变卖后所得价款，在上述第一项、第二项债权金额范围内享有优先受偿权；以上合计为：330878890.48元；4.本案诉讼费、财产保全费由北大高科技公司、太平洋城房地产公司共同承担。事实和理由：一、合同签订情况。2017年5月14日，昆仑信托公司与北大高科技公司签订了编号为“2017年昆仑信（转）字第17075XT03号”《昆仑信托·北大高科股权收益权项目集合资金信托计划之股权收益权转让及回购合同》（以下简称《股权收益权转让及回购合同》）。该合同的主要内容包括：（一）昆仑信托公司以其拟设立的昆仑信托·北大高科股权收益权项目集合资金信托计划（以下简称信托计划）项下募集的信托资金人民币320000000元受让北大高科技公司所持目标股权对应的股权收益权（以下简称标的项目收益权）。《股权收益权转让及回购合同》项下股权收益权对应的目标股权为北大高科技公司持有的北京外企航空服务有限公司78.54%股权、香港青鸟（集团）有限公司100%股权、北京青曦商务航空有限公司30%股权。北大高科技公司有义务按照该合同的约定回购目标股权的股权收益权。（二）转让价款。昆仑信托公司应向北大高科技公司支付的全部转让款为人民币320000000元。转让价款的支付，分两期支付，第一期转让价款为人民币149000000元，第二期转让价款为人民币171000000元。（三）股权收益权的回购，自信托计划成立之日起至信托计划开放期（即第一期信托计划存续满2年之对应日作为各期信托计划的开放期开始日）及信托终止日止（即第一期信托计划终止日作为各期信托计划的终止日），北大高科技公司有义务按照约定回购全部目标股权的股权收益权并按时足额支付回购价款；北大高科技公司回购股权收益权应支付的回购价款＝回购本金＋溢价回购款，北大高科技公司应于信托终止日（即第一期信托计划终止日作为各期信托计划的终止日）一次性支付基础价款，基础价款＝转让款。溢价款分期支付，北大高科技公司应于信托计划存续期间的每个自然季度末月第20日（遇法定节假日顺延至下一个工作日）向债权人支付当期溢价回购款。各期信托单位当期溢价款的计算公式：第一期溢价回购款=第一期基础价款7%×第一期信托单位实际存续天数÷365，第二期溢价回购款=第二期基础价款×7%×第二期信托单位实际存续天数÷365，其中信托单位实际存续天数是指自上一个溢价回购款支付日（含，各期信托计划首期则指信托计划成立日）起至相邻的下一个溢价回购款支付日（不含）止之间的天数；北大高科技公司应将回购价款支付至昆仑信托公司开立的信托财产专户。信托计划开放期即第一期信托计划存续满2年之对应日起，信托计划设置10日开放期（如遇节假日顺延至下一工作日），允许信托计划委托人对认购份额申购及赎回，经委托人同意，信托计划可延期1年结束，如委托人不同意延期，则北大高科技公司需回购全部股权收益权，回购价款按照信托计划实际存续天数计算。（四）违约责任，北大高科技公司违反本合同中约定的义务（包括违反陈述和保证）或者出现其他违约情形的，昆仑信托公司有权同时采取多种措施：北大高科技公司未按照本合同的约定向昆仑信托公司支付回购价款、目标股权收益等，昆仑信托公司有权要求北大高科技公司就其未支付的金额按照万分之三/日的比例按实际逾期天数向昆仑信托公司支付违约金；要求北大高科技公司立即无条件以“股权收益权回购价款总额－已支付的回购价款”的价格向昆仑信托公司提前回购标的项目收益权；且昆仑信托公司有权根据《抵押合同》的规定行使抵押权。（五）争议解决，与《股权收益权转让及回购合同》有关的争议，合同双方应友好协商解决，如果协商不成，任何一方均应向合同签署地的人民法院起诉。双方为解决争议而实际支出的费用（包括但不限于诉讼费和律师费（含风险代理律师费）由败诉方承担）。（六）信托保障基金的认购安排，北大高科技公司同意认购保障基金，为方便交易，北大高科技公司同意并授权昆仑信托公司在向北大高科技公司支付受让款时直接在受让款金额中扣除保障基金认购资金，并足额划至昆仑信托公司指定的专项账户。昆仑信托公司在受让款金额中扣除的北大高科技公司应认购保障基金金额不构成对北大高科技公司支付受让款金额的任何减少，北大高科技公司仍按照《股权收益权转让及回购合同》第二条约定的受让款金额履行还款义务。2017年5月14日，为担保北大高科技公司在《股权收益权转让及回购合同》项下全部义务的履行，昆仑信托公司与太平洋城房地产公司签订了编号为“2017年昆仑信（抵）字第17075XT03号”《昆仑信托·北大高科股权收益权项目集合资金信托计划之抵押合同》（以下简称《抵押合同》），太平洋城房地产公司以其合法持有的位于北京市朝阳区芳园南里9号院6号楼部分房地产（房屋所有权证号：X京房权证朝字第**）及芳园南里10号院6幢房屋所有权（房屋所有权证号：X京：X京房权证朝字第**给昆仑信托公司，为昆仑信托公司提供抵押担保。本合同项下太平洋城房地产公司所担保的主债权为北大高科技公司依据《股权收益权转让及回购合同》约定应向昆仑信托公司履行的全部债务。昆仑信托公司与北大高科技公司、太平洋城房地产公司共同向北京市精诚公证处（以下简称为精诚公证处）申请办理了上述债权文书公证并赋予强制执行效力。北大高科技公司、太平洋城房地产公司均承诺如不履行或不完全履行合同约定的义务时，自愿按约定接受人民法院根据精诚公证处出具的公证书及执行证书对其采取的强制执行措施。公证书编号分别为：（2017）京精诚内经证字第02076号、（2017）京精诚内经证字第02077号。2019年6月24日，在北大高科技公司的要求下，昆仑信托公司与北大高科技公司签订编号为“昆仑信（其他）字第411号”《昆仑信托·北大高科股权收益权项目集合资金信托计划之股权收益权转让及回购合同补充协议》（以下简称《股权收益权转让及回购合同补充协议》），主要约定：（一）信托计划存续期限，原《股权收益权转让及回购合同》第五条第1款约定第一期信托计划存续满2年之对应日作为各期信托计划的开放期开始日，同时第一期信托计划终止日作为各期信托计划的终止日。因此，自2019年6月20日起至2019年6月30日为本信托计划开放期，信托计划开放期结束日为2019年6月30日，信托收益权转让基准日为2019年7月1日，信托计划各期终止日为2020年7月1日。（二）溢价回购款的计算，自信托计划成立之日（含）起至2019年6月30日（含）止，溢价率为7%，自2019年6月30日（不含）至2020年7月1日（不含）止，溢价率为9.8%。计算公式：自信托计划成立之日（含）起至2019年6月30日（含）止，各期信托单位当期溢价款计算公式为，第一期溢价回购款=第一期基础价款×7%×第一期信托单位实际存续天数÷365，第二期溢价回购款=第二期基础价款×7%×第二期信托单位实际存续天数÷365。自2019年6月30日（不含）至2020年7月1日（不含）止，各期信托单位当期溢价款的计算公式为，第一期溢价回购款=第一期基础价款×9.8%×第一期信托单位实际存续天数÷365，第二期溢价回购款=第二期基础价款×9.8%×第二期信托单位实际存续天数÷365。（信托单位实际存续天数是指自上一个溢价回购款支付日（含，各期信托计划首期则指信托计划成立日）起至相邻的下一个溢价款支付日（不含）止之间的天数）。此约定是对原《股权收益权转让及回购合同》第五条第2款的变更。2019年6月24日，昆仑信托公司与太平洋城房地产公司签订编号为“2019年昆仑信（抵）字第17075XT03号”《昆仑信托·北大高科股权收益权项目集合资金信托计划之抵押合同之补充协议》（以下简称《抵押合同补充协议》），主要约定：太平洋城房地产公司所担保的主债权为依据《股权收益权转让及回购合同》及《股权收益权转让及回购合同补充协议》规定应向昆仑信托公司履行的全部债务；太平洋城房地产公司同意《股权收益权转让及回购合同补充协议》对《股权收益权转让及回购合同》条款的变更，同意对《股权收益权转让及回购合同》及《股权收益权转让及回购合同补充协议》项下债务承担担保责任。太平洋城房地产公司以其合法持有的位于北京市朝阳区芳园南里9号院6号楼部分房地产及芳园南里10号院6幢房屋所有权继续抵押给昆仑信托公司。上述《股权收益权转让及回购合同补充协议》及《抵押合同补充协议》均约定北大高科技公司、太平洋城房地产公司同意办理债权文书公证并赋予强制执行效力，但在补充协议签订后，北大高科技公司、太平洋城房地产公司并未按照约定配合办理赋予强制执行效力的债权文书公证。二、合同履行情况。（一）担保房产抵押登记。担保人太平洋城房地产公司与昆仑信托公司办理了北京市朝阳区芳园南里9号院6号楼部分房地（房屋所有权证号：X京房权证：X京房权证朝字第**10号院6幢房屋（房屋所有权证号：X京房权证朝字第：X京房权证朝字第**昆仑信托公司取得不动产登记证明（不动产登记证号：京20**朝不动产证明：京20**朝不动产证明第** style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>（二）标的项目收益权转让款支付。信托计划于2017年6月20日第一期项目成立，2017年7月26日第二期项目成立，昆仑信托公司已于2017年6月20日及2017年7月26日分两期向北大高科技公司支付了项目收益权转让价款共计人民币32000000元，其中第一期转让价款为人民币149000000元，其中第二期转让价款为人民币171000000元。（三）溢价回购款的支付。截至2019年9月20日，北大高科技公司都能正常支付当期溢价回购款。但是，2019年9月20日（含）至2019年12月20日（不含）期间的溢价回购款，北大高科技公司一直未能按约支付，共计人民币：7818520.55元（当期溢价款计算公式:第一期溢价回购款=第一期基础价款×9.8%×第一期信托单位实际存续天数÷365；第二期溢价款=第二期基础价款×9.8%×第二期信托单位实际存续天数÷365；即1490000****.8%×91÷365＋171000000×9.8%×91÷365＝7818520.55元）。截至2020年1月13日，昆仑信托公司仍未收到北大高科技公司应支付的该笔款项，故于当日向北大高科技公司及太平洋城房地产公司公证送达了《溢价回购款催缴通知书》，要求北大高科技公司于2020年1月16日前将该笔溢价回购款支付至《股权收益权转让及回购合同》第五条第4款约定的信托财产专户。但是北大高科技公司对昆仑信托公司置之不理，继续拖欠溢价回购款。三、北大高科技公司存在多项违约行为，已构成根本性违约。（一）在未书面通知债权人及经债权人书面同意的情况下，北大高科技公司将持有的北京青曦商务航空有限公司目标股权转让给第三方，违反了《股权收益权转让及回购合同》第三条第1、4款及第六条第3款的约定，侵害了昆仑信托公司对受让的标的股权收益权的实现。（二）北大高科技公司涉及多起重大诉讼未书面通知昆仑信托公司，亦没有采取补救措施，违反了《股权收益权转让及回购合同》第六条第4款第（3）项的约定，对履行《股权收益权转让及回购合同》及《股权收益权转让及回购合同补充协议》项下的义务产生重大不利影响。（三）北大高科技公司拖欠2019年9月20日（含）至2019年12月20日（不含）期间应支付昆仑信托公司方的溢价回购款。故，昆仑信托公司有权依据《股权收益权转让及回购合同》第五条第5款和第十二条违约责任第1款第（5）项的约定，在北大高科技公司违约的情况下，昆仑信托公司有权要求北大高科技公司立即无条件以“股权收益权回购价款总额-已支付的回购价款”的价格向债权人提前回购标的项目收益权。根据上述约定，昆仑信托公司已于2020年1月19日分别向北大高科技公司、太平洋城房地产公司公证送达了《提前回购及履行支付（担保）义务通知书》，告知北大高科技公司、太平洋城房地产公司，因北大高科技公司已构成重大违约，故昆仑信托公司要求北大高科技公司于2020年1月21日提前回购标的项目收益权，并要求太平洋城房地产公司于2020年1月21日履行担保义务。截至2020年1月21日，昆仑信托公司仍未收到北大高科技公司应支付昆仑信托公司的标的项目股权收益权回购价款。昆仑信托公司遂依据《股权收益权转让及回购合同》、《抵押合同》、《股权收益权转让及回购合同补充协议》、《抵押合同补充协议》向精诚公证处申请执行证书，但精诚公证处经过审查以“《股权收益权转让及回购合同补充协议》对履行期限、溢价回购款的计算等债权核心要素进行了变更，双方已达成了新的约定，且《股权收益权转让及回购合同补充协议》及《抵押合同补充协议》并未办理公证并赋予强制执行效力”为由，作出编号为（2020）京精诚决字第00002号《不予出具执行证书决定》。因此，昆仑信托公司根据《最高人民法院关于公证债权文书执行若干问题的规定》第八条规定：“公证机构决定不予出具执行证书的，当事人可以就公证债权文书涉及的民事权利义务争议直接向人民法院提起诉讼”，向贵院提起诉讼。另外，《股权收益权转让及回购合同》第十三条第2款及《股权收益权转让及回购合同补充协议》第三条第2款约定“任何一方均应向合同签订地有管辖权的人民法院起诉”；本案合同签订地为北京市西城区，按照级别管辖的规定，贵院依法具有管辖权。四、综述北大高科技公司违反了《股权收益权转让及回购合同》及《股权收益权转让及回购合同补充协议》约定的义务：溢价回购款到期后未能按约偿还；北大高科技公司未经通知及昆仑信托公司书面同意，私自转让标的项目股权，造成标的项目价值减少；北大高科技公司涉及多起重大诉讼，造成公司经营状况严重恶化、信用状况恶化，对履行《股权收益权转让及回购合同》及《股权收益权转让及回购合同补充协议》项下的义务产生重大不利影响。因此，昆仑信托公司基于上述事实，有权利按照《股权收益权转让及回购合同》第十二条第1款第（5）项的约定要求北大高科技公司立即无条件以“股权收益权回购价款总额-已支付的回购价款”的价格向债权人提前回购标的项目收益权。同时，昆仑信托公司有权依据《股权收益权转让及回购合同》第十二条第1款第（3）项的约定，要求北大高科技公司赔偿昆仑信托公司因此而造成的全部损失（包括信托财产损失、固有财产损失）；昆仑信托公司有权依据《股权收益权转让及回购合同》第十二条第1款第（4）项的约定，如北大高科技公司未按照《股权收益权转让及回购合同》约定向昆仑信托公司支付回购价款、目标股权收益等，昆仑信托公司有权要求北大高科技公司就其未支付的金额按照万分之三/日的比例按实际逾期天数支付违约金；昆仑信托公司有权依据《股权收益权转让及回购合同》第十三条第2款和《股权收益权转让及回购合同补充协议》的约定，要求北大高科技公司承担为解决争议而实际支付的费用，包括但不限于诉讼费、公证费和律师费（含风险代理律师费）。同时，昆仑信托公司有权根据《抵押合同》和《抵押合同补充协议》的约定要求北大高科技公司承担相应的担保责任，昆仑信托公司对抵押房产享有优先受偿权。昆仑信托公司依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条等相关法律规定对北大高科技公司、太平洋城房地产公司提起诉讼，请求法院依法支持昆仑信托公司的诉讼请求，维护昆仑信托公司的合法权益。北大高科技公司、太平洋城房地产公司辩称，一、北大高科技公司、太平洋城房地产公司与昆仑信托公司之间应为借款关系而非其他法律关系。从《股权收益权转让及回购合同》约定的具体条款和实际履行情况看，昆仑信托公司并无买入北京外企航空服务公司、香港青鸟（集团）有限公司、北京青曦商务航空有限公司三家公司的股权收益权并承担风险的真实意思，昆仑信托公司并不参与上述三家公司的经营管理。双方合同第一条第1款最后一段还写明“借款资金中的一部分将用于……”，说明双方认可实际是借款关系。合同第五条第2款约定的回购款是在昆仑信托公司买入对价的基础上增加固定比例的溢价款，昆仑信托公司并不承担买入标的股权收益期间的风险。所以北大高科技公司、太平洋城房地产公司的主要目的是向昆仑信托公司融通资金，昆仑信托公司的主要目的是收取固定的资金收益，所以双方应为借款关系。最高人民法院印发《关于进一步加强金融审判工作的若干意见》的通知第二条第1款规定“遵循金融规律，依法审理金融案件……对以金融创新为名掩盖金融风险、规避金融监管、进行制度套利的金融违规行为，要以其实际构成的法律关系确定其效力和各方的权利义务”。因此北大高科技公司、太平洋城房地产公司认为本案的法律关系应确定为借款纠纷。二、昆仑信托公司在放款项时预先扣除了1%的金额，因此昆仑信托公司实际放款的本金数额应为316800000元。《股权收益权转让及回购合同》第十七条第1款第（2）项“为方便交易，转让方同意并授权昆仑信托公司在向北大高科技公司、太平洋城房地产公司支付受让款时直接在受让款金额中扣除债务人的保障基金认购资金……不构成对北大高科技公司、太平洋城房地产公司支付受让款金额的任何减少”的做法，相当于从本金中预扣利息，根据相关法律规定，预扣的金额应从本金中扣除，应以实际支付的金额计算本息。三、昆仑信托公司应自行承担律师费用及财产保全责任险费用。律师费用和诉讼财产保全责任险费用不是诉讼必要的费用支出，应由昆仑信托公司自行承担。且律师费中的风险代理费用尚未发生，依法不应予以支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。昆仑信托公司向本院提交以下证据证明其主张：昆仑信托公司提交的第一组证据为(1)《股权收益权转让及回购合同》及附件一《委托昆仑信托认购信托业保障基金承诺函》；(2)编号为（2017）京精诚内经证字第02076号《公证书》。证明目的：1.昆仑信托公司受让北大高科技公司持有的北京外企航空服务有限公司78.54%股权、香港青鸟（集团）有限公司100%股权、北京青曦商务航空有限公司30%股权所对应的股权收益权。转让方北大高科技公司有义务按照该合同的约定回购目标股权的股权收益权。2.双方分别就股权收益权的转让价款、回购价款的支付、溢价回购款的支付及计算公式、违约责任、争议解决、信托保障基金的认购安排等内容进行了约定。3.昆仑信托公司与北大高科技公司共同办理了该合同强制执行公证。第二组证据为(1)《抵押合同》；(2)编号为（2017）京精诚内经证字第02077号《公证书》。证明目的：1.太平洋城房地产公司为上述《股权收益权转让及回购合同》项下北大高科技公司应当承担的全部债务提供房地产抵押，并约定办理抵押登记。2.太平洋城房地产公司与昆仑信托公司约定了抵押物、主债权、抵押担保的范围等内容。3.昆仑信托公司与太平洋城房地产公司共同办理了该合同强制执行公证。第三组证据为(1)北京市朝阳区不动产登记中心查询的房产抵押清单；(2)编号为：“京（2018）朝不动产证明第0029521号”《不动产登记证明》。证明目的：昆仑信托公司取得《不动产登记证明》，对抵押房产享有优先受偿权。第四组证据编号为《股权收益权转让及回购合同补充协议》。证明目的：1.昆仑信托公司与北大高科技公司约定《股权收益权转让及回购合同补充协议》对原《股权收益权转让及回购合同》的履行期限延长一年。2.该协议对延长期内北大高科技公司应当履行溢价回购款的溢价率进行新的约定，新的溢价率为9.8%。3.北大高科技公司违约，未按照《股权收益权转让及回购合同补充协议》的约定配合办理强制执行公证。第五组证据为《抵押合同补充协议》。证明目的：1.昆仑信托公司与太平洋城房地产公司约定，太平洋城房地产公司同意《股权收益权转让及回购合同补充协议》对《股权收益权转让及回购合同》条款的变更，同意对《股权收益权转让及回购合同》及《股权收益权转让及回购合同补充协议》项下债务承担担保责任。太平洋城房地产公司以其合法持有的位于北京市朝阳区芳园南里9号院6号楼部分房地产及芳园南里10号院6幢房屋所有权继续抵押给昆仑信托公司。2.太平洋城房地产公司违约，未按照该补充协议的约定配合办理强制执行公证。第六组证据为1.银行托管资金结算业务回单；2.信托业保障金筹集管理信息系统截屏。证明目的：1.昆仑信托公司已按期如约履行第一期股权收益权转让款支付义务，共149000000元。2.昆仑信托公司已按期如约履行第二期股权收益权转让款支付义务，共171000000元。3.上述转让款包含昆仑信托公司代缴的信托保障基金1490000元及1710000元。按照《股权收益权转让及回购合同》第十七条第1款第（2）项约定，代缴信托保障基金视为股权收益权转让款的一部分。4.昆仑信托公司已全部履行合同约定的转让款320000000元。第七组证据为银行支付业务回单。证明目的：1.北大高科技公司按照《股权收益权转让及回购合同》及《股权收益权转让及回购合同补充协议》的约定向昆仑信托公司支付合计51253808.16元溢回购款。2.北大高科技公司根本违约，拖欠2019年9月20日（含）至2019年12月20日（不含）期间的溢价回购款。第八组证据北京青曦商务航空有限公司《企业信用信息报告》。证明目的：北大高科技公司违约，未经通知昆仑信托公司及未经昆仑信托公司书面同意的情况下，北大高科技公司将目标股权对外转让，违反了《股权收益权转让及回购合同》第三条第1.4款及第六条第3款的约定侵害了昆仑信托公司对受让的标的股权收益权的实现。第九组证据为(1)（2019）京04财保101号、102、103号《民事裁定书》；(2)（2019）甘执异182号《民事裁定书》；(3)（2019）京0114财保552号《民事裁定书》；(4)（2018）京03财保125号《民事裁定书》。证明目的：1.北大高科技公司违约，涉及超过1400000000元的重大诉讼未通知昆仑信托公司，违反了《股权收益权转让及回购合同》第六条第4款第（3）项的约定，并对北大高科技公司履行《股权收益权转让及回购合同》及《股权收益权转让及回购合同补充协议》项下的义务产生重大不利影响。2.北大高科技公司持有的目标股权（北京外企航空服务有限公司）被司法冻结，但是未书面通知昆仑信托公司，亦没有采取补救措施，构成违约。侵害了昆仑信托公司对受让的标的股权收益权的实现。第十组证据为(1)编号为：（2020）京精诚内经证字第00124号《公证书》、（2020）京精诚内经证字第00125号《公证书》、（2020）京精诚内经证字第00126号《公证书》、（2020）京精诚内经证字第00127号《公证书》；(2)《溢价回购款催缴通知书》。证明目的：1.北大高科技公司违约，截止2019年1月13日未按照约定支付2019年9月20日至2019年12月20日的溢价款。2.昆仑信托公司向北大高科技公司进行催收，并通知了太平洋城房地产公司。3.昆仑信托公司分别向北大高科技公司、太平洋城房地产公司的工商登记地址及经营地址分别进行了公证送达。第十一组证据为邮寄结果查询。证明目的：昆仑信托公司已将《溢价回购款催缴通知书》有效送达北大高科技公司、太平洋城房地产公司。第十二组证据为(1)编号为：（2020）京精诚内经证字第00226号《公证书》、（2020）京精诚内经证字第00227号《公证书》、（2020）京精诚内经证字第00228号《公证书》、（2020）京精诚内经证字第00229号《公证书》、（2020）京精诚内经证字第00230号《公证书》；(2)《提前回购及履行支付（担保）义务通知书》。证明目的：1.北大高科技公司构成根本性违约，在昆仑信托公司向其发出《溢价回购款催缴通知书》进行催收后，仍未履行支付义务，且存在其他违约事项。因此，昆仑信托公司有权利按照《股权收益权转让及回购合同》约定要求北大高科技公司提前回购标的项目收益权，即向昆仑信托公司支付回购价款。2.因为北大高科技公司已构成根本性违约，应当向昆仑信托公司履行支付回购价款义务，所以昆仑信托公司有权利要求太平洋城房地产公司对上述债务承担担保责任。3.昆仑信托公司分别向北大高科技公司、太平洋城房地产公司的工商登记地址及经营地址分别进行了公证送达。第十三组证据为邮寄结果查询。证明目的：1.根据《股权收益权转让及回购合同》第十条第1款第（3）项约定，“以特快专递发出的通知，在寄出后的第3日为有效送达”。因此，昆仑信托公司于2020年1月19日向北大高科技公司寄出，寄出后的第3日2020年1月21日为有效送达日。2.昆仑信托公司已将《提前回购及履行支付（担保）义务通知书》有效送达给北大高科技公司、太平洋城房地产公司。第十四组证据(1)编号为：（2020）京精诚内经证字第00350号《公证书》、（2020）京精诚内经证字第00351号《公证书》(2)《提前回购及履行支付（担保）义务通知书》(3)邮寄结果查询。证明目的：昆仑信托公司已将《提前回购及履行支付（担保）义务通知书》第二次有效送达给北大高科技公司。第十五组证据编号为：（2020）京精诚决字第00002号《不予出具执行证书决定》。证明目的：公证机构已决定不予出具执行证书，故昆仑信托公司有权利以《股权收益权转让及回购合同》、《抵押合同》及各补充协议涉及的民事权利义务直接向人民法院提起诉讼。第十六组证据为标的项目收益权回购价款计算方法。证明目的：北大高科技公司违约，昆仑信托公司有权根据《股权收益权转让及回购合同》第十二条约定的“违约责任“第1款第（5）项约定，要求北大高科技公司立即无条件以“股权收益权回购价款总额－已支付的回购价款”的计算方法支付标的项目收益权回购价款。第十七组证据为(1)公证费付款通知书两份；（2）公证费发票；（3）公证费支付凭证；(4)财产保全费发票；(5)诉讼财产保全责任保险费发票；（6）诉讼财产保全责任保险费支付凭证；(7)律师费发票；（8）委托代理协议；（9）律师费支付凭证。证明目多第十二条约定的“违约责任”第1款第（3）、第十三条第2款约定，有权向北大高科技公司主张为实现债权而遭受的损失。第十八组证据为信托保障基金筹集管理信息系统截屏。证明目的昆仑信托公司将代北大高科技公司缴纳的两笔信托保障基金支付至保障基金专户后，已经缴至中国信托业保障基金有限公司，并登记备案。北大高科技公司、太平洋城房地产公司对昆仑信托公司提交的证据发表质证意见如下：对昆仑信托公司提交的第一组证据发表质证意见如下：（1）《股权收益权转让及回购合同》真实性予以认可，关联性、合法性、证明目的不认可。双方之间应为借贷关系，该合同第一条第1款最后一段写明“借款资金中的一部分将用于……”，说明双方认可实际是借贷关系。从该合同约定的具体条款及实际履行情况看，昆仑信托公司并无买入外企航服公司、香港青鸟公司及青曦商务航空公司股权收益权并承担相应风险的真实意思，昆仑信托公司并不参与上述公司的经营管理。合同中第五条第2款约定的回购款是在昆仑信托公司买入对价的基础上增加固定比例的溢价款，昆仑信托公司并不承担买入标的股权收益期间的风险。所以北大高科技公司主要目的是向昆仑信托公司融通资金，昆仑信托公司的主要目的是收取固定的资金收益，所以双方应为借贷关系。合同第十七条第1款第（2）项“为方便交易，转让方同意并授权昆仑信托公司在向北大高科技公司支付受让款时直接在受让款金额中扣除债务人的保障基金认购资金……不构成对北大高科技公司支付受让款金额的任何减少”的做法，相当于从本金中预扣利息，根据相关法律规定，预扣的金额应从本金中扣除，应以实际支付的金额计算本息。对附件一《承诺函》真实性认可，关联性、合法性、证明目的不予认可。本案双方应为借贷关系，承诺函中约定的预先扣除的认购保障基金应理解为预收的利息，应在本金中将该部分款项予以扣除。（2）（2017）京精诚内经证字第02076号《公证书》真实性、关联性、合法性认可，双方一起办理了公证。对昆仑信托公司提交的第二、三、七组证据发表质证意见如下：真实性、关联性、合法性、证明目的予以认可。对昆仑信托公司提交的第四、五组证据发表质证意见如下：真实性予以认可，关联性、合法性、证明目的不认可,双方之间应为借贷关系。对昆仑信托公司提交的第六组证据发表质证意见如下：真实性、合法性认可，对第2笔149万元和第4笔171万元的关联性不认可，该两笔款项不应视为收益转让款的一部分，应在计算昆仑信托公司支付款项的总额中将该部分款项扣除。对昆仑信托公司提交的第八组证据发表质证意见如下：对青曦公司企业信息报告真实性、合法性认可，关联性、证明目的不认可。双方之间应为借贷关系，昆仑信托公司并不参与青曦公司的经营，因此北大高科技公司转让青曦公司的股权并不够成违约，没有侵害昆仑信托公司的合法利益。对昆仑信托公司提交的第九组证据发表质证意见如下：真实性、合法性认可，关联性、证明目的不认可。对昆仑信托公司提交的第十组至第十五组证据发表质证意见如下：对公证书真实性、关联性、合法性均认可，EMS查询快递查询真实性认可。对昆仑信托公司提交的第十六组证据发表质证意见如下：对收益权回购价款计算方式不予认可。昆仑信托公司在分两笔支付320000000元款项的时候分别于2017年6月23日从第一笔放款中扣除了149万元，2017年7月26日从第二笔放款中扣除了171万元，因此在昆仑信托公司实际支付的本金中应扣除这两笔款项。对昆仑信托公司提交的第十七组证据发表质证意见如下：对公证费发票真实性、合法性、关联性均认可。对保全费和代理费发票、委托代理协议、律师费支付凭证真实性认可、合法性认可，关联性不认可。上述费用的发生不是诉讼必要的费用，应由昆仑信托公司自行承担。对昆仑信托公司提交的第十八组证据发表质证意见如下：对信托保障金系统截图的真实性、合法性、关联性均不认可，截图上并未显示出北大高科技公司对应的金额，因此不能证明昆仑信托公司预先扣除保障金的合法性。对当事人真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年5月14日，昆仑信托公司与北大高科技公司签订了《股权收益权转让及回购合同》。该合同约定：（一）昆仑信托公司以其拟设立的信托计划项下募集的信托资金人民币320000000元受让北大高科公司所持目标股权对应的标的项目收益权。《股权收益权转让及回购合同》项下股权收益权对应的目标股权为北大高科技公司持有的北京外企航空服务有限公司78.54%股权、香港青鸟（集团）有限公司100%股权、北京青曦商务航空有限公司30%股权。北大高科技公司有义务按照该合同的约定回购目标股权的股权收益权。股权收益权的内容包括：（1）目标股权在任何情形下的全部卖出收入；（2）转让方因持有目标股权而取得的红利等；（3）目标股权产生的其他任何收入。（二）转让价款及支付，昆仑信托公司应向北大高科技公司支付的全部转让款为人民币320000000元。转让价款的支付，分两期支付，第一期转让价款为人民币149000000元，第二期转让价款为人民币171000000元。转让价款支付至转让方的银行账号：×××，开户行：中信银行北京富华大厦支行。（三）股权收益权的回购，自信托计划成立之日起至信托计划开放期（即第一期信托计划存续满2年之对应日作为各期信托计划的开放期开始日）及信托终止日止（即第一期信托计划终止日作为各期信托计划的终止日），转让方有义务按照本条约定回购全部目标股权的股权收益权并按时足额支付回购价款；转让方回购股权收益权应支付的回购价款＝回购款本金＋溢价回购款，北大高科技公司应于信托终止日（即第一期信托计划终止日作为各期信托计划的终止日）一次性支付基础价款，基础价款＝转让款。溢价款分期支付，转让方应于信托计划存续期间的每个自然季度末月第20日（遇法定节假日顺延至下一个工作日）向昆仑信托公司支付当期溢价回购款。各期信托单位当期溢价款的计算公式：第一期溢价回购款=第一期基础价款×7%×第一期信托单位实际存续天数÷365，第二期溢价回购款=第二期基础价款×7%×第二期信托单位实际存续天数÷365，其中“信托单位实际存续天数”是指自上一个溢价回购款支付日（含，各期信托计划首期则指信托计划成立日）起至相邻的下一个溢价回购款支付日（不含）止之间的天数；转让方应将回购价款、目标股权的出售收入、股权红利或其他任何收入支付至昆仑信托开立的信托财产专户，账号为：×××，开户行：中国民生银行北京东二环支行。信托计划开放期即第一期信托计划存续满2年之对应日起，信托计划设置10日开放期（如遇节假日顺延至下一工作日），允许信托计划委托人对认购份额申购及赎回，经委托人同意，信托计划可延期1年结束，如委托人不同意延期，则北大高科技公司需回购全部股权收益权，回购价款按照信托计划实际存续天数计算。（四）特别约定事项，本合同生效后，禁止北大高科技公司将目标股权向第三方转让或者质押给第三方。本合同生效后，发生下列情形之一的，转让方应当在发生该情形之日起5个工作日内书面通知昆仑信托公司：（1）目标股权受到司法冻结、强制执行，或第三人对目标股权相关利益提出权利要求的；（3）发生任何影响或可能影响转让方利益的重大诉讼或仲裁案件。（五）违约责任，转让方违反本合同中约定的义务（包括违反陈述和保证）或者出现其他违约情形的，昆仑信托公司有权同时采取以下多种措施：“……（4）如转让方未按照本合同的约定向昆仑信托公司支付回购价款、目标股权收益等，昆仑信托公司有权要求转让方就其未支付的金额按照万分之三/日的比例按实际逾期天数向昆仑信托公司支付违约金；（5）要求转让方立即无条件以“股权收益权回购价款总额－已支付的回购价款”的价格向昆仑信托公司提前回购标的项目收益权；（7）根据《抵押合同》的规定行使抵押权。……”（六）争议解决，与《股权收益权转让及回购合同》有关的争议，合同双方应友好协商解决，如果协商不成，任何一方均应向合同签署地的人民法院起诉。双方为解决争议而实际支出的费用（包括但不限于诉讼费和律师费（含风险代理律师费）由败诉方承担）。（七）信托保障基金的认购安排，转让方同意认购保障基金，为方便交易，转让方同意并授权受让方在向转让方支付受让款时直接在受让款金额中扣除保障基金认购资金，并足额划至受让方指定的专项账户。受让方在受让款金额中扣除的转让方应认购保障基金金额不构成对转让方支付受让款金额的任何减少，转让方仍按照本合同第二条约定的受让款金额履行还款义务。保障基金的专项账户账号为：×××，开户行为：中信银行北京金运大厦支行。本合同项下，转让方应认购保障基金的认购金额＝本合同项下受让方发放的信托受让款金额×1%。本合同项下受让款分期发放的，转让方应分次认购保障基金，每次应认购保障基金的认购基金＝本合同项下受让方发放的该期信托受让款金额x1%。2017年5月14日，为担保《股权收益权转让及回购合同》项下全部义务的履行，昆仑信托公司作为抵押权人、太平洋城房地产公司作为抵押人，双方签订了《抵押合同》。该合同约定：太平洋城房地产公司以其合法持有的位于北京市朝阳区芳园南里9号院6号楼部分房地产（房屋所有权证号：X京房权证朝字第XXXX号）及芳园：X京房权证朝字第**（房屋所有权证号：X京房权证朝字第XXXX号）抵押给昆仑信：X京房权证朝字第**押担保。本合同担保的主债权本金数额为320000000元。本合同项下抵押物所担保的范围为本合同第二条所指的主债权及其产生的利息、罚息、违约金、损害赔偿金和实现主债权和抵押权的律师费（含风险代理费）、诉讼费、抵押物处置费、过户费及其他相关费用。抵押期限为2017年5月15日至2020年5月14日。2017年5月14日，太平洋城房地产公司作出股东会决议。决议内容为，同意以公司所有的位于北京市朝阳区芳园南里9号院6号楼部分房地产（房屋所有权证号：X京房权证朝字第XXXX号）及芳园南里10号院：X京房权证朝字第**京房权证朝字第XXXX号）为北大高科技公司的融资向：X京房权证朝字第**意加盖公司公章及法定代表人安慕宗人名章的形式就上述事宜与昆仑信托公司签署相关抵押合同及函件，并办理合同强制执行效力的公正。昆仑信托公司与北大高科技公司、太平洋城房地产公司共同向精诚公证处申请办理了上述《股权收益权转让及回购合同》及《抵押合同》债权文书公证并赋予强制执行效力。北大高科技公司、太平洋城房地产公司均承诺如不履行或不完全履行合同约定的义务时，自愿按约定接受人民法院根据公证处出具的公证书及执行证书对其采取的强制执行措施。公证书编号分别为：（2017）京精诚内经证字第02076号、（2017）京精诚内经证字第02077号。担保人太平洋城房地产公司与昆仑信托公司办理了北京市朝阳区芳园南里9号院6号楼部分房地产（房屋所有权证号：X京房权证朝字第XXXX号）及芳园南里10号院6幢房屋（房：X京房权证朝字第**第XXXX号）的抵押登记手续，昆仑信托公司取得北京：X京房权证朝字第**具的不动产登记证明（不动产登记证号：京20**朝不动产证明第0029521号）。2019年6月24日，在北大高科技公司的要求下，昆仑信托公司与北大高科技公司签订了《股权收益权转让及回购合同补充协议》，该合同约定：（一）信托计划存续期限，原《股权收益权转让及回购合同》第五条第1款约定第一期信托计划存续满2年之对应日作为各期信托计划的开放期开始日，同时第一期信托计划终止日作为各期信托计划的终止日。因此，自2019年6月20日起至2019年6月30日为本信托计划开放期，信托计划开放期结束日为2019年6月30日，信托收益权转让基准日为2019年7月1日，信托计划各期终止日为2020年7月1日。（二）溢价回购款的计算，自信托计划成立之日（含）起至2019年6月30日（含）止，溢价率为7%，自2019年6月30日（不含）至2020年7月1日（不含）止，溢价率为9.8%。计算公式：自信托计划成立之日（含）起至2019年6月30日（含）止，各期信托单位当期溢价款计算公式为，第一期溢价回购款=第一期基础价款×7%×第一期信托单位实际存续天数÷365，第二期溢价回购款=第二期基础价款×7%×第二期信托单位实际存续天数÷365。自2019年6月30日（不含）至2020年7月1日（不含）止，各期信托单位当期溢价款的计算公式为，第一期溢价回购款=第一期基础价款×9.8%×第一期信托单位实际存续天数÷365，第二期溢价回购款=第二期基础价款×9.8%×第二期信托单位实际存续天数÷365。（信托单位实际存续天数”是指自上一个溢价回购款支付日（含，各期信托计划首期则指信托计划成立日）起至相邻的下一个溢价款支付日（不含）止之间的天数）。此约定是对原《股权收益权转让及回购合同》第五条第2款的变更。2019年6月24日，昆仑信托公司与太平洋城房地产公司签订《抵押合同补充协议》，主要约定：太平洋城房地产公司所担保的主债权为依据《股权收益权转让及回购合同》及《股权收益权转让及回购合同补充协议》规定应向昆仑信托公司履行的全部债务；太平洋城房地产公司同意《股权收益权转让及回购合同补充协议》对《股权收益权转让及回购合同》条款的变更，同意对《股权收益权转让及回购合同》及《股权收益权转让及回购合同补充协议》项下债务承担担保责任。太平洋城房地产公司以其合法持有的位于北京市朝阳区芳园南里9号院6号楼部分房地产及芳园南里10号院6幢房屋所有权继续抵押给昆仑信托公司。《股权收益权转让及回购合同补充协议》及《抵押合同补充协议》均约定北大高科技公司、太平洋城房地产公司同意办理债权文书公证并赋予强制执行效力；但在补充协议签订后，北大高科技公司、太平洋城房地产公司并未按照约定配合办理赋予强制执行效力的债权文书公证。上述合同签订后，2017年6月20日，昆仑信托公司将第一期转让款149000000元的99%，即147510000元从信托计划资金专户支付至北大高科技公司账户；2017年6月23日，昆仑信托公司将代缴的第一期转让款的1%，即1490000元信托业保障基金从信托计划资金专户支付至保障基金专户；2017年7月26日，昆仑信托公司将第二期转让款171000000的99%，即169290000元从信托计划资金专户支付至北大高科技公司账户，同日，昆仑信托公司将代缴的第二期转让款的1%，即1710000元信托业保障基金从信托计划资金专户支付至保障基金专户。昆仑信托公司将两笔保障基金缴入保障基金专户后，已由昆仑信托公司向中国信托业保障基金有限公司集中划缴。北大高科技公司于2017年9月21日，向昆仑信托公司的信托专户支付溢价回购款4465424.66元；2017年12月19日，支付溢价回购款5584657.53元；2018年3月20日，支付溢价回购款5523287.67元；2018年6月15日，支付溢价回购款5646027.40元；2018年9月19日，支付溢价回购款5646027.40元；2018年12月19日，支付溢价回购款5584657.53元；2019年3月19日，支付溢价回购款5523287.67元；2019年6月19日，支付溢价回购款5646027.40元；2019年9月20日，支付溢价回购款7634410.96元；合计为：51253808.16元。自2019年9月20日（含）开始，北大高科技公司未继续支付溢价回购款。2020年1月13日，昆仑信托公司向北大高科技公司及太平洋城房地产公司公证送达了《溢价回购款催缴通知书》，要求北大高科技公司于2020年1月16日前将该笔溢价回购款支付至《股权收益权转让及回购合同》第五条第4款约定的信托财产专户。但是北大高科技公司未支付溢价回购款。随后，昆仑信托公司于2020年1月19日分别向北大高科技公司、太平洋城房地产公司公证送达了《提前回购及履行支付（担保）义务通知书》，告知北大高科技公司、太平洋城房地产公司，因北大高科公司已构成重大违约，故昆仑信托公司有权依据《股权收益权转让及回购合同》第五条第5款和第十二条违约责任第1款第（5）项的约定，在北大高科技公司违约的情况下，昆仑信托公司有权要求北大高科技公司立即无条件以“股权收益权回购价款总额-已支付的回购价款”的价格向债权人提前回购标的项目收益权。要求北大高科技公司于2020年1月21日提前回购标的项目收益权，并要求太平洋城房地产公司于2020年1月21日履行担保义务。截至2020年1月21日，北大高科技公司并未向昆仑信托公司支付昆仑信托公司的标的项目股权收益权回购价款。昆仑信托公司遂依据《股权收益权转让及回购合同》、《抵押合同》、《股权收益权转让及回购合同补充协议》、《抵押合同补充协议》向精诚公证处申请执行证书，但精诚公证处经过审查以“《股权收益权转让及回购合同补充协议》对履行期限、溢价回购款的计算等债权核心要素进行了变更，双方已达成了新的约定，且《股权收益权转让及回购合同补充协议》及《抵押合同补充协议》并未办理公证并赋予强制执行效力”为由，作出编号为（2020）京精诚决字第00002号《不予出具执行证书决定》。经查，昆仑信托公司因本案支付公证费11000元律师费300000元及诉讼财产保全责任保险费165439.45元。本院认为，本案中，各方当事人对签订《股权收益权转让及回购合同》、《抵押合同》、《股权收益权转让及回购合同补充协议》、《抵押合同补充协议》、支付转让款、逾期支付溢价回购款构成违约、违约金起算点、抵押登记办理等基本事实均无争议，但就本案是否为借贷关系、转让款本金中应否扣除两笔保障基金并以扣除后的本金数额为基数计算溢价回购款以及公证费、律师费、诉讼财产保全责任保险费是否应该由北大高科技公司、太平洋城房地产公司支付等，各方产生争议。要解决以上争议，须对如下问题予以分析。一、关于本案是否为民间借贷纠纷的问题。本院认为，信托公司在资金信托成立后，以募集的信托资金受让特定资产或者特定资产收益权，属于信托公司在资金依法募集后的资金运用行为，由此引发的纠纷不应当认定为营业信托纠纷。如果合同中约定由转让方或者其指定的第三方在一定期间后以交易本金加上溢价款等固定价款无条件回购的，无论转让方所转让的标的物是否真实存在、是否实际交付或者过户，只要合同不存在法定无效事由，对信托公司提出的由转让方或者其指定的第三方按约定承担责任的诉讼请求，人民法院依法予以支持。本案中，《股权收益权转让及回购合同》第一条转让标的及转让价款用途的约定：“昆仑信托公司以信托计划项下信托资金受让北大高科技公司所持有的三家公司股权收益权，收益权的内容包括（1）目标股权在任何情形下的全部卖出收入；（2）转让方因持有目标股权而取得的红利等；（3）目标股权产生的其他任何收入。”第三条（股权收益权的实现）约定：“转让方不得出售目标股权；转让方享有约定的股权收益权，基于股权所产生的全部收益由转让方享有。”可见，北大高科技公司自股权收益权转让日（含）起不再享有该股权收益权相关的财产性权益，即昆仑信托公司在受让股权收益权至北大高科技公司回购股权收益权期间，股权收益权产生的全部财产性收益均归属于昆仑信托公司。因此，昆仑信托公司的收益不是固定收益，回购价格应为最低收益。另外，股权收益权作为一种财产性权利，法律并未禁止转让，是当事人自由处分自己权利的表现，《股权收益权转让及回购合同》的法律关系与借贷合同的法律关系并不相同。因此，《股权收益权转让及回购合同》及《股权收益权转让及回购合同补充协议》均系签约各方当事人的真实意思表示，且均未违反法律和行政法规的强制性规定，应属合法有效。二、关于转让款本金中应否扣除两笔保障基金并以扣除后的本金数额为基数计算溢价回购款的问题。首先，《股权收益权转让及回购合同》第十七条(保障基金的认购安排)第1款约定:“根据《信托业保障基金管理办法》（银监发[2014]50号）等法律法规规定及保障基金的相关协议文件约定，转让方向受让方申请发放受让款，应委托受让方认购保障基金。转让方在此确认并同意委托受让方按照相关法律法规的规定及保障基金相关协议文件约定认购保障基金”；“为方便交易，转让方同意并授权受让方在向转让方支付受让款时直接在受让款金额中扣除转让方按照本条第2款规定计算的保障基金认购资金，并足额划至受让方指定的专项账户。受让方在受让款金额中扣除的转让方应认购保障基金金额不构成对转让方支付受让款金额的任何减少，转让方仍按照本合同第二条约定的受让款金额履行还本付息义务”。第十七条(保障基金的认购安排)第5款约定:“转让方在此确认并同意，在转让方出现本合同项下违约情形时，受让方有权以转让方认购的保障基金本金及收益等额抵销转让方根据本合同约定届时应向受让方支付的所有应付未付款项。”另外，根据《股权收益权转让及回购合同》附件一《委托昆仑信托认购信托业保障基金承诺函》，北大高科技公司承诺信托业保障基金按照上述约定履行。其次，按照银监会、财政部《信托业保障基金管理办法》、银监会《关于做好信托业保障基金筹集和管理等有关具体事项的通知》等有关规定，信托业保障基金金额为《股权收益权转让及回购合同》约定发行金额的1%，由融资者即北大高科技公司认购。根据《信托业保障基金管理办法》第十四条第（二）款规定：“资金信托按新发行金额的1%认购，属于融资性资金信托的，由融资者认购。在每个资金信托产品发行结束时，缴入信托公司基金专户，由信托公司按季向保障基金公司集中划缴”。根据《关于做好信托业保障基金筹集和管理等有关具体事项的通知》第三条第（三）款规定：“对于融资性资金信托，由融资人或用款人委托信托公司认购。”根据《信托业保障基金管理办法》第二十五条规定：“投资性资金信托和融资性资金信托认购的保障基金，其本金及收益由保障基金公司按季度与信托公司结算。信托公司在每个信托产品清算时向其认购者支付本金及收益。”再次，昆仑信托公司按照合同约定及《信托业保障基金管理办法》的规定履行了信托业保障基金的代缴义务。昆仑信托公司将代缴的第一期转让款的1%即1490000元信托业保障基金和第二期转让款的1%即1710000元信托业保障基金，从信托计划资金专户支付至保障基金专户。最后，1490000元及1710000元两笔资金的性质系昆仑信托公司代北大高科技公司缴纳的信托业保障基金，昆仑信托公司并未占有。根据合同约定及相关规定，本案转让款本金除实际划付到北大高科技公司指定账户的147510000元、169290000元外，还应包括昆仑信托公司发放的但直接代北大高科技公司缴纳的信托业保障基金，故转让款本金总额应为320000000元。目前，信托计划还未清算，不符合《信托业保障基金管理办法》第二十五条规定的返还保障基金的条件；且昆仑信托公司的债权尚未实际回款，根据《股权收益权转让及回购合同》第十七条第5款约定，保障基金及收益等额抵销转让方应向受让方支付的所有应付未付款项。因此，本案不是借贷法律关系，保障基金不是预扣的利息，且代缴的保障基金是依据双方合同约定及《信托业保障基金管理办法》规定的履行义务；北大高科技公司主张直接抵扣本金的理由，既不符合信托业保障基金返还时间的限制规定，也不符合关于双方抵销的约定；况且，根据北大高科技公司提交的计算公式可知，其对保障基金的缴纳是明知的，且北大高科技公司按季度向昆仑信托公司支付的9期（笔）溢价回购款时均是以本金320000000元作为基数计算的，可见北大高科技公司在合同的实际履行中已经认可本金为320000000元。北大高科技公司主张在转让款本金中扣除两笔保障基金，并以扣除后的本金数额为基数计算溢价回购款的答辩意见不能成立，本院不予支持。因此，本案应当认定的转让款本金数额为320000000元，应按照约定的回购款计算公式以320000000元为基数计算标的项目的回购价款。本案中，北大高科技公司仅履行了《股权收益权转让及回购合同补充协议》约定的2019年6月20日至9月20日的第一笔溢价回购款，自2019年9月20日开始拖欠应支付给昆仑信托公司的溢价回购款，截至2020年1月21的提前回购日仍未支付，北大高科技公司的行为已经构成违约。据此，昆仑信托公司有权依据《股权收益权转让及回购合同》第五条第5款和第十二条（违约责任）第1款第（5）项的约定，在北大高科技公司违约的情况下，昆仑信托公司有权要求北大高科技公司立即无条件以“股权收益权回购价款总额-已支付的回购价款”的价格向债权人提前回购标的项目收益权。同时，昆仑信托公司有权依据第十二条（违约责任）第1款第（4）项的约定“如转让方未按照本合同的约定向昆仑信托公司支付回购价款目标股权收益等，昆仑信托公司有权要求转让方就其未支付的金额按照万分之三/日的比例按照实际逾期天数向昆仑信托公司支付违约金”，要求北大高科技公司承担自提前回购日2020年1月21日起计算至实际支付日拖欠的回购价款。关于回购价款的计算，本院认为，因北大高科技公司违约，昆仑信托公司依据《股权收益权转让及回购合同》第五条第5款和第十二条（违约责任）第1款第（5）项的约定，要求北大高科技公司立即无条件以“股权收益权回购价款总额-已支付的回购价款”的价格向受让方提前回购标的项目收益权。按照《股权收益权转让及回购合同》第五条第2款约定，股权收益权回购款总额＝回购款本金＋溢价回购款。而关于溢价回购款的计算，主要是起算时间、溢价率及公式、截止时间的问题。关于起算时间，第一期溢价款起算时间为2017年6月20日（第一期信托计划成立之日），第二期溢价款起算时间为2017年7月26日（第二期信托计划成立之日）。关于溢价率及公式，按照《股权收益权转让及回购合同补充协议》第一条的约定，自信托计划成立之日（含）起至2019年6月30日（含）止，溢价率为7%，各期信托单位当期溢价款的计算公式：第一期溢价回购款=第一期基础价款×7%×第一期信托单位实际存续天数÷365，第二期溢价回购款=第二期基础价款×7%×第二期信托单位实际存续天数÷365。自2019年6月30日（不含）至2020年7月1日（不含）止，溢价率为9.8%，各期信托单位当期溢价款的计算公式：第一期溢价回购款=第一期基础价款×9.8%×第一期信托单位实际存续天数÷365，第二期溢价回购款=第二期基础价款×9.8%×第二期信托单位实际存续天数÷365。因北大高科技公司违约，昆仑信托公司向北大高科技公司发送《提前回购及履行支付（担保）义务通知书》，宣布2020年1月21日为提前回购日。故，本案溢价款计算至2020年1月20日（含）。同时，北大高科技公司当庭认可上述回购款的起算时间、溢价率及公式、截止时间。经计算，第一期回购溢价款为29335446.58元，第二期回购溢价款为32486252.06元，溢价回购款总额为61821698.64元。股权收益权回购总额等于回购款本金加溢价回购款，因此股权收益权回购总额为381821698.64元。股权收益权回购价款总额减去已支付的回购价款，经计算为330567890.48元。关于违约金的起算日期，昆仑信托公司依据《股权收益权转让及回购合同》十二条（违约责任）第1款第（5）项的约定，昆仑信托公司宣布2020年1月21日为回购价款支付日，但是北大高科技公司并未于当日支付回购价款，且北大高科技公司当庭认可2020年1月21日为违约金起算日。因此，对于昆仑信托公司主张应当于1月21日开始计算日万分之三的违约金的诉讼请求，本院予以支持。综上，本院对昆仑信托公司要求北大高科技公司向昆仑信托公司支付标的项目收益权回购价款330567890.48元及以330567890.48元为基数，按照日万分之三的标准，自2020年1月21日起计算至实际支付日止支付违约金的诉讼请求予以支持。3、关于昆仑信托公司为实现债权而支付的公证费、律师费、诉讼财产保全责任保险费由谁承担的问题。本案中，《股权收益权转让及回购合同》第十二条第1款第（3）项的约定：“要求转让方赔偿因此而造成的全部损失（包括信托财产损失、固有财产损失）。”《股权收益权转让及回购合同》第十三条第2款约定：“双方为解决争议而实际支付的费用（包括但不限于诉讼费和律师费由败诉方承担）。”《股权收益权转让及回购合同补充协议》第三条第二款约定：“双方为解决争议而实际支付的费用，包括但不限于诉讼费、公证费和律师费（含风险代理律师费）由违约方承担。”因此，根据上述约定，本院对昆仑信托公司请求判决北大高科技公司向昆仑信托公司支付公证费11000元律师费300000元及诉讼财产保全责任保险费165439.45元的诉讼请求予以支持。此外，《抵押合同》第三条第1款约定：“本合同项下抵押物所担保的范围为本合同第二条所指的主债权及其产生的利息、罚息、违约金、损害赔偿金和实现主债权和抵押权的律师费（含风险代理费）、诉讼费、抵押物处置费、过户费及其他相关费用。”《抵押合同补充协议》第五条第二款约定：“双方为解决争议而实际支付的费用，包括但不限于诉讼费、公证费和律师费（含风险代理律师费）由违约方承担。”可见，上述费用属于约定的抵押担保范围，昆仑信托公司有权对太平洋城房地产公司提供的抵押房产变现后在上述损失金额范围内优先受偿。因此，本院对昆仑信托公司请求对太平洋城房地产公司抵押房产折价、拍卖、变卖后所得价款，在其第一项、第二项诉讼请求的债权金额范围内享有优先受偿权的诉讼请求予以支持。综上所述，本院对昆仑信托公司的诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条以及《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条规定，判决如下：一、北京北大高科技产业投资有限公司于本判决生效之日起十日内向昆仑信托有限责任公司支付标的项目收益权回购价款330567890.48元；二、北京北大高科技产业投资有限公司于本判决生效之日起十日内向昆仑信托有限责任公司支付违约金（以330567890.48元为基数，按照日万分之三的标准，自2020年1月21日起计算至实际支付日止）；三、北京北大高科技产业投资有限公司于本判决生效之日起十日内向昆仑信托有限责任公司支付公证费11000元、律师费300000元及诉讼财产保全责任保险费165439.45元；四、昆仑信托有限责任公司就本判决上述第一项、第二项、第三项确定的债权，对北京市规划和国土资源管理委员会出具的不动产登记证号为京20**朝不动产证明第0029521号下的抵押物享有优先受偿权。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1696194.45元、财产保全费5000元，由北大高科技公司、太平洋城房地产公司共同承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市高级人民法院。审判员  杨琳琳审判员  韩耀斌审判员  陈 洋二〇二〇年十月十日书记员  赵梓羽