湖南省澧县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)湘0723民初1568号 原告(反诉被告)：长沙东联建材有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区韶山南路**连城小区（上海城）会所**。 法定代表人：周静,该公司董事长。 委托诉讼代理人：李开喜，该公司员工。代理权限为一般授权代理。 委托诉讼代理人：龚自平，湖南广济律师事务所律师。代理权限为一般授权代理。 被告(反诉原告)：恒大地产集团长沙置业有限公司，住，住所地湖南省长沙市芙蓉区万家丽中路一段**旺德府大厦****/div> 法定代表人：卢亚雄，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：任帆，该公司法务。代理权限为特别授权代理。 被告：湖南大东皇置业有限公司，住所地湖南省澧，住所地湖南省澧县澧西街道办事处荣家台居委会乔家河路处）。 法定代表人：张令兴。 委托诉讼代理人：周旺，该公司法务。代理权限为一般授权代理。 原告(反诉被告)长沙东联建材有限公司（以下简称东联公司）与被告(反诉原告)恒大地产集团长沙置业有限公司（以下简称恒大长沙公司）、湖南大东皇置业有限公司（以下简称大东皇公司）合同纠纷一案，本院于2020年7月2日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。东联公司的委托诉讼代理人李开喜、龚自平，恒大长沙公司的委托诉讼代理人任帆，大东皇公司的委托诉讼代理人周旺到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 东联公司向本院提出诉讼请求：1、判令恒大长沙公司、大东皇公司共同按约定支付东联公司人民币2815.76万元；2、判令恒大长沙公司、大东皇公司共同承担延期支付违约金，其中800万元延期从2017年7月30日计每天2000元；2000万元延期从2018年4月30日起计每天2000元（应判决计算至实际支付之日）；3、本案诉讼费由恒大长沙公司、大东皇公司承担。事实和理由：大东皇公司成立于2005年10月26日，2013年5月29日通过房地产转让及挂牌出让方式依法取得位于澧县××镇××村和护城居委会87.96亩国有建设用地使用权。2016年10月8日，东联公司与恒大长沙公司签订了《常德澧县上海城项目合作开发协议》，协议约定在恒大长沙公司完成对大东皇公司的尽职调查选择继续履行本协议签订后10个工作日内，双方应按照本协议约定完成增资入股项目公司（大东皇公司）工商变更手续，同时变更公司法人、董事、监事人员及章程，变更后大东皇公司注册资本为14285.71万元，其中恒大长沙公司认缴出资9285.71万元，占股大东皇公司65%的股权，东联公司认缴出资5000万元，占股大东皇公司35%的股权；协议第五条第1款约定项目公司应归还东联公司股东借款4815.76万元及新增其他应付款（该新增付款本案暂未起诉），其中第一期在项目开盘3个月内返还800万元；第二期在开盘8个月内返还2000万元；第三期在开盘12个月内返还剩余款项；协议第六条第1款约定双方同意按项目实际实现可分配利润，每年四月底从项目公司（大东皇公司）中分配取得上年度利润。按股权比例（东联公司35%，恒大长沙公司65%）进行分配；第八条第3款约定除本协议已有约定外，双方逾期履行协议义务的，按每日2000元计算违约金。此外，双方在协议中还约定由恒大长沙公司负责、主持项目公司的日常管理，乙方有权决定项目公司日常经营中涉及的相关决策事项；项目公司资产、债权债务及所有者权益继续由乙方（恒大长沙公司）增资入股后项目公司承接；协议诉讼管辖地为项目所在地法院。上述协议签订后，恒大长沙公司接收了项目公司及名下项目土地地块共58650.68平方米（合87.96亩）国有土地，项目土地地块包括在建工程，其中2＃地块Ａ栋商业结构完工，3＃地块已完成部分桩基。2016年11月8日，东联公司持有大东皇公司的股权变更为35%，恒大长沙公司为65%，并控制和实际指导项目公司（大东皇公司）的人、财、物以及开发建设。双方合作项目于2017年4月1日开盘，截止2020年5月，该合作项目已经完成一期、二期工程，共计销售收入约7.8亿元。但大东皇公司、恒大长沙公司收到土增等票据后未按协议第二条第5款约定的时间支付相关单位（澧县德隆经济贸易有限公司）2009.21万元；大东皇公司仅在2017年10月支付东联公司股东欠款2000万元，未按协议第五条第1款约定期限归还东联公司股东全部借款4815.76万元，也未在每年四月底分配上年度利润（本案暂未起诉）。恒大长沙公司、大东皇公司至今仍欠东联公司股东借款2815.76万元，且累计严重逾期，经多次催促至今未履行约定支付义务。恒大长沙公司、大东皇公司的逾期付款行为构成严重违约，该违约行为给东联公司造成了较大损失。为维护自身合法权益，特提起诉讼，请求依法判决。 恒大长沙公司答辩称，东联公司的诉请没有事实及法律依据，案涉协议中股东借款是分为第一期和第三期进行返还支付，其中第一期是800万元，还没有达到支付条件，第三期是2015.76万元，虽然达到了支付条件但是已由恒大长沙公司为东联公司及其关联公司垫付款项1200万元抵扣，恒大长沙公司不需要给东联公司支付款项也不需要支付违约金。 大东皇公司答辩意见与恒大长沙公司答辩一致。 恒大长沙公司向本院提出反诉诉讼请求：1、判令东联公司支付给恒大长沙公司未按约定履行义务给恒大长沙公司、大东皇公司造成的损失221.78万元；2、判令东联公司支付给恒大长沙公司逾期收回预付账款产生的违约金293.6万元;3、判令东联公司支付恒大长沙公司为东联公司及其关联公司垫付款项1200万元的资金占用利息（按照6%计算至2020年7月30日）共计245.5万元；4、本诉及反诉诉讼费由东联公司承担。事实和理由：2016年10月8日，恒大长沙公司与东联公司签订了《常德澧县上海城项目合作开发协议》，该协议约定，由恒大长沙公司以增资入股的形式入股大东皇公司，在协议履行过程中，东联公司未按协议约定履行义务，导致恒大长沙公司承担超出协议约定的责任221.78万元（具体为：1、案涉协议第一条第二款第1项第（4）点约定，大东皇公司1700万借款2016年9月21日后的利息由合作方承担，大东皇公司已垫付超出利息37.63万元；2、案涉协议第一条第一款第4项约定，大东皇公司负债不超过6720.8万元，实际应付债务超过承诺金额15万元，大东皇公司已垫付超额负债14.8万元；3、案涉协议第一条第二款第1项第（2）点约定，欠缴税费实际为137.29万元，超过承诺金额106.96万元，大东皇公司已垫付30.33万元；4、案涉协议第一条第二款第3项第（4）点约定，东联公司逾期解除合同清单中三份工程协议，且赔偿金额实际为85万元，大东皇公司已垫付超额赔偿金40万元；5、案涉协议第一条第二款第4项第（2）点约定，案涉地块配建所产生的费用及损失由东联公司承担，大东皇公司已垫付保障性住房保证金96.02万元；以上合计221.78万元）；产生违约金293.6万元（具体为：案涉协议第四条第二点约定，大东皇公司预付款10项应收回，东联公司没有收回3000元话费票据及澧州实验学校建校费，按案涉协议第八条的约定，未收回预存话费产生50万元违约金；澧州实验学校建校费应于2017年3月30日前收回，暂计算至2020年7月7日，产生243.6万元违约金；以上合计293.6万元）。3、恒大长沙公司已为东联公司关联公司垫付资金1200万元，该款东联公司同意从案涉款项中扣除，该1200万元计算至2020年7月30日止，东联公司应支付资金占用利息245.5万元。 东联公司针对恒大长沙公司的反诉答辩称，1、恒大长沙公司反诉称“被反诉人未按协议履行义务，导致反诉人承担超出协议约定的责任221.78万元”的事实不清，该诉求属于合作清算的范围，不能抗辩东联公司要求返还股东借款，更不能以此为由冲减约定应返还给东联公司的股东借款。且恒大长沙公司主张的大部分扣款事实并不成立（具体为：恒大长沙公司反诉主张的代为支付利息37.63万元，没有代为支付的凭证证明；主张的项目公司已垫付超额负债14.8万元的事实不存在，实际上应该是东联公司在合作项目清算时，可主张大东皇公司承债增加15万元（6720.8万元+15万元）；主张的项目公司已垫付30.33万元的税费、已经垫付40万元合同解除赔偿款、已经垫付保障性住房保证金96.02万元不属实；以上款项即便存在，亦需要在合作项目结算中解决。2、恒大长沙公司反诉主张的东联公司未按协议约定收回预付账款，产生违约金293.6万元，没有事实依据，以不存在的损失，计算天文级的违约金，亦没有法律依据（具体为：3000元话费收据没有收回，反诉主张50万违约金，明显高于法定的标准，不能成立；项目公司向澧州试验学校捐款的建校费300万元，是慈善行为，合作项目因该学校配套成为了销售的亮点，项目公司明显受益，且该300万元的捐赠专用收据，东联公司早于2018年1月提交给了恒大长沙公司，并未造成项目公司任何实际损失，恒大长沙公司以此算1218天，计243.6万元违约金没有法律依据）。3、恒大长沙公司反诉要求确认垫付1200万的利息245.5万元的主要事实不成立，如果恒大长沙公司有证据进一步证明东联公司授权或指定垫付了相应款项，也只能在本项目结算或清算中扣减，不能代替应返回给东联公司的股东借款。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认证如下：1、东联公司提交的《常德澧县上海城项目合作开发协议》及附件、《其他应付款明细表》，东联公司拟证明恒大长沙公司、大东皇公司应共同按约定分期归还东联公司股东借款4815.76万元及承担违约责任的事实；恒大长沙公司、大东皇公司对以上证据的真实性合法性没有异议，对其证明目的及关联性有异议；本院认为以上证据可以作为认定事实的依据。2、东联公司提交的项目开盘网络资料，东联公司拟证明合作项目于2017年4月1日开盘的事实；恒大长沙公司、大东皇公司认为合作项目开盘时间为2017年4月30日；本院认为该网络资料上载明“2017年4月底开盘”结合东联公司2019年2月15日给大东皇公司出具的《函》（以下简称2.15函）中的“该项目建设顺利，已于2017年4月30日开盘”的表述，可以认定合作项目开盘时间为2017年4月30日。3、东联公司提交的违约金计算表，东联公司拟证明恒大长沙公司、大东皇公司未按期支付股东借款应承担逾期违约责任的数额；恒大长沙公司、大东皇公司认为该表不属于证据；本院对恒大长沙公司、大东皇公司的异议予以认可。4、恒大长沙公司提交的《函》七份，恒大长沙公司拟证明恒大长沙公司、大东皇公司为东联公司垫付的1200万元，可直接抵扣；东联公司认为《函》中所涉的湖南通益投资有限公司、湖南纵横置业有限公司、湖南家益投资有限公司、长沙长长资产管理有限公司均属独立的民事法人主体，与东联公司无法律上的连带关系，恒大长沙公司无权凭上述《函》件直接从应返还给东联公司的股东借款中扣款，且所有扣款均无实际支付凭证，对恒大长沙公司、大东皇公司为东联公司垫付1200万元不予认可；本院认为，东联公司在2.15函中对相应事项再次作出了意思表示，对于可以抵扣的款项应以上述《函》件并结合实际支付凭证来确定。5、恒大长沙公司提交的财务凭证，恒大长沙公司拟证明东联公司未履约导致恒大长沙公司增加的财产损失数额；东联公司认为记账凭证中恒大公司的内部审批手续，支付给恒大的关联公司的利息，不能够直接证明该利息的支付与东联公司有关，赔偿款85万元的票据不能直接对应给湖南盛煌建设有限公司（以下简称盛煌公司）的赔款，保证金96万元是否包含东联公司在这个项目前已经支付的63万需要恒大公司确认；本院认为支付给盛煌公司有相应票据证实的利息、赔偿款85万元，缴纳的廉租房履约保证金有相应票据证实，应当予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：东联公司成立于2013年3月21日，类型为有限责任公司，注册资本5000万元；恒大长沙公司成立于2007年11月7日，类型为有限责任公司，注册资本人民币72000万元，经营范围为房地产开发经营；大东皇公司成立于2005年10月26日，类型为其他有限责任公司，公司的经营范围为凭本企业资质证书从事房地产开发等。2016年10月8日，东联公司、恒大长沙公司分别作为甲、乙方对大东皇公司作为项目公司的房地产开发经营签订了《常德澧县上海城项目合作开发协议》（以下简称10.8协议）。10.8协议约定：“……第一条……一、项目公司情况……4、甲、乙双方同意，截至2016年9月21日，项目公司的债权债务情况如下……项目公司负债不超过6720.8万元，其中包括其他应付款4872.71万元，短期借款1835万元，应付账款13.09万元；项目公司亏损不超过558.06万元。甲方承诺，截至交割日，项目公司负债中其他应付款累计增加不超过15万元（以下简称“新增其他应付款”），否则超过部分由甲方代项目公司承担，项目公司不予返还，且甲方放弃追索权……二、项目地块情况1、权属情况……（2）……甲方承诺……截至2016年8月31日，项目公司已缴纳……欠缴契税70.79万元、印花税1.96万元、土地使用税34.21万元。甲、乙双方同意，上述欠缴且不超过上述金额的契税、印花税及土地使用税由乙方入股后的项目公司承担，超过上述欠缴金额的由甲方承担……2016年8月31日后的土地使用税由乙方主导的项目公司承担……如因逾期产生的滞纳金……甲方未能及时承担，可由项目公司直接解决并从应付甲方款项（包括但不限于项目公司应返还给甲方的股东无息借款、应分配给甲方的利润等，下同）中等额扣除……（4）湖南盛煌建设有限公司（以下简称盛煌建设）为贷款主体，向澧县农村信用合作社贷款1700万元，借款期限为2016年2月5日至2017年1月27日……截至本协议签订时，项目公司于2016年8月4日偿还本金100万……甲、乙双方同意，上述借款本金由项目公司按照借款协议约定按期归还，截至2016年9月21日前产生的利息……担保费及评审费不超过138.2万元由项目公司承担，超过部分由甲方代项目公司承担……2016年9月21日后因该贷款产生的利息由甲方代项目公司承担，若甲方无法如期归还，乙方及项目公司有权直接解决，并从应付甲方款项中等额扣除，且甲方放弃追索权……3、拆迁、建设、报建及合同签订情况等……（4）……甲、乙双方同意……《合同清单》中第1、2、45项于本协议签订后20日内由甲方协调该三份协议的另外一主体（澧县第三建筑工程公司、侯玉华、湖南盛煌建设有限公司）按乙方要求的协议内容签订解除协议……解除合同产生的赔偿金额总计不超过45万元的由项目公司承担，结算及赔偿金额超过部分由甲方代项目公司承担，项目公司不予返还……4、回迁安置及保障房建设情况……（2）项目地块无需配建……廉租房……等保障性住房……如本协议签订后因政策原因，项目地块需要配建……廉租房……等保障性住房的，配建所产生的所有费用……及由此给乙方造成的损失均由甲方承担，乙方有权项目公司从应付甲方款项中，不足扣除部分由甲方补足……第二条……5、根据项目公司与澧县德隆经济贸易有限公司（以下简称：德隆经贸）签订的补偿协议……剩余2009.21万元待付……甲乙双方同意，由甲方主导，项目公司配合完善该事项的后续手续，甲方须取得相关的凭证（包括不限于项目公司与政府拆迁部门签订的征收委托协议）及抬头为项目公司，税务部门认可的可计入土地成本，可在项目公司企业所得税、土地增值税税前抵扣的不少于2509.21万元的票据并移交项目公司，乙方在收到票据后分两次向相关单位支付票据对应金额款项；按提供票据后6个月内支付1000万元；第一笔支付后6个月内支付尾款1009.21万元。甲方承诺，若甲方无法取得上述相关的凭证及全额票据且任何第三方向项目公司追索该笔债权，乙方有权直接解决，并从项目公司应返还甲方的第三笔股东无息借款中扣除留存的1000万元，甲方放弃追索权……8、原则上，乙方负责利用项目销售回款或项目公司融资解决该项目后期除土地款外的全部款项……如销售回款或项目公司融资不足以解决的，由乙方提供股东无息借款给项目公司予以解决……第四条……2、……项目公司预付账款10项共16730947.83元。甲方承诺，除第8项已做约定外的其他预付账款约定如下：第1至3项根据开发进度收回；第4至7、9至10项于2017年3月30日前收回，其中第10项未如期提供相对应的票据，因发票金额减少导致项目公司多缴纳的土地增值税及企业所得税等税费向乙方赔偿损失100万元，并在甲方在项目公司的注册资本金中抵扣……5、本协议签订后10个工作日内，甲方将其他应付款第1项48157557.73元及新增其他应付款调整为项目公司欠甲方的股东无息借款（须完善债权债务转让的法律及财务手续）；剩余其他应付款由项目公司根据开发进度支付。第五条……1、甲方须完成第四条第5款约定后，确定项目公司应返还甲方的股东无息借款4815.76万元及新增其他应付款的金额，具体返还方式如下：第一期：按照开盘后3个月内且完成第一条第二款第3项第（4）点、第四条第2款下约定后返还800万元；第二期：开盘后8个月内返还2000万元；第三期：开盘后12个月内返还剩余款项（其中1000万元由项目公司留存，待甲方完成本协议第二条第5点项下约定的义务后方可支付）……第八条违约责任……3、除本协议已有约定外，甲、乙双方逾期履行本协议义务的，按每日2000元计算违约金……7、乙方或项目公司直接解决本协议中应由甲方代项目公司承担经济、法律责任……甲乙双方同意乙方及项目公司有权按代付金额的130%（除本协议已有约定外）从乙方或项目公司应付甲方款项中扣除……第九条争议解决甲乙双方因履行本协议发生的任何争端……任何一方均可向项目所在地的人民法院提起诉讼……”2016年9月21日、10月13日，东联公司分别与大东皇公司的权利人对案涉的股东无息借款4815.76万元办理了债权转让的法律及财务手续（10.8协议第四条第5款约定）；2016年11月8日，大东皇公司变更注册资本为人民币14285.71万元，股东变更为东联公司（认缴出资5000万元），恒大长沙公司（认缴出资9285.71万元），东联公司按约定将大东皇公司交由恒大长沙公司实际控制经营；2016年11月9日，东联公司与恒大长沙公司签订10.8协议补充协议一，将10.8协议第五条第一款约定的项目公司归还第二期股东借款2000万元的支付时间进行了变更；2017年4月30日，大东皇公司项目开盘；2017年10月20日，大东皇公司按10.8协议补充协议一的约定将2000万元股东借款支付到东联公司指定的账户。2016年11月22日、12月20日、2017年1月20日，大东皇公司支付10.8协议第一条第二款第1项第（4）约定的应支付给盛煌建设的利息119040元、115200元、119040元，合计353280元；2017年1月22日，大东皇公司支付给盛煌建设合同解除补偿金85万元，该款按10.8协议第一条第二款第3项第（4）的约定，其中有40万元应由东联公司承担；2017年2月17日，东联公司将付款人为大东皇公司的土地缴款书（金额25092100元）交给恒大长沙公司（10.8协议第二条第5点）；2018年1月，东联公司将大东皇公司300万元的教育捐款收据（系复印件加盖红印章）交给恒大长沙公司（协议第四条第2款约定）；2019年12月2日，大东皇公司给澧县财政局国库股缴纳廉租房履约保证金961610元，该款不包含大东皇公司先前已缴纳的廉租房履约保证金620735元。2017年6月30日，东联公司给恒大长沙公司出具《承诺函》，该函载明：“在长沙天英房地产开发有限公司支付给开福区……200万元……补偿款后，如贵方或未能在支付给……相关款项中相应扣减，则贵方或贵方控股的项目公司可从支付给我方的款项中相应扣减200万元……”2018年8月22日，东联公司致《函》恒大长沙公司，该《函》载明：“……但贵方以我方关联公司与恒大长沙公司合作的其它项目的履约为由，拒绝支付该2笔款项……我公司是独立的民事法人主体……特请贵方严格按照合作协议的约定支付我方上述2笔到期款项计2815.76万元……”2016年12月29日，东联公司致《函》大东皇公司，该《函》载明：“……2016年12月26日贵方与湖南盛煌建设有限公司签订了……按股东双方签订的合作协议约定，我司应承担40万元……从今后应付我司款项中扣除……”2019年2月15日，东联公司致《函》大东皇公司，该《函》载明：“……鉴于本项目公司垫付款项计106万（利息、税金、补偿金等），以及湘潭和长沙黄兴路合作项目中，项目公司垫付的可以从本项目中扣除的1200万元，总计1306万元，我方同意在“合作协议”中约定的应返还我方股东借款2015.76万元中扣除……”。 本院认为，东联公司与恒大长沙公司签订的10.8协议合法有效，当事人应当按照约定履行自己的义务，10.8协议涉及东联公司、恒大长沙公司、大东皇公司三个不同主体间的权利与义务，大东皇公司虽不是10.8协议的签订方，但作为10.8协议特指的项目公司，已经实际履行10.8协议，因此，大东皇公司系本案适格的被告；恒大长沙公司、东联公司系大东皇公司的股东，认缴出资均未实缴到位，恒大长沙公司系大东皇公司的实际控制人，且10.8协议第二条第8项约定恒大长沙公司负责利用项目销售回款或大东皇公司融资解决该项目后期除土地款外的全部款项，如销售回款或大东皇公司融资不足以解决的，由恒大长沙公司提供股东无息借款给项目公司予以解决，对于案涉纠纷，恒大长沙公司提起了反诉，且没有证据显示现存的销售回款或大东皇公司融资足以偿还案涉款项（本院在诉讼保全中未查询、冻结到大东皇公司足以偿还案涉款项的存款），因此，恒大长沙公司亦属于本案适格的被告，且应与大东皇公司共同承担责任。对于本诉与反诉，本院阐述如下：第一、关于本诉：其一、10.8协议约定的返还案涉股东借款的条件已经成就：1、东联公司已完成案涉的股东无息借款4815.76万元债权转让的法律及财务手续（10.8协议第四条第5款约定）；2、大东皇公司项目已于2017年4月30日开盘；3、大东皇公司已与澧县第三建筑工程公司、侯玉华、盛煌建设解除合同，实际支出了合同解除补偿金85万元，东联公司出《函》认可在案涉款项中扣除40万元（10.8协议第一条第二款第3项第（4）点）；3、东联公司已将300万元的教育捐款收据（系复印件加盖红印章）交给恒大长沙公司（10.8协议第四条第2款约定），该收据是否可以作为税前抵扣的依据，与本案无关（10.8协议第四条第2款约定其中第10项未如期提供相对应的票据，因发票金额减少导致项目公司多缴纳的土地增值税及企业所得税等税费向乙方赔偿损失100万元，并在甲方在项目公司的注册资本金中抵扣），3000元预付话费按照10.8协议第四条第2款的约定，应当根据开发进度收回，没有约定明确的时间，恒大长沙公司可以在到期的应支付的股东借款中即时扣除，但不得以此抗辩拒付800万元的股东借款；4、东联公司已将付款人为大东皇公司的土地缴款书（金额25092100元）交给恒大长沙公司（10.8协议第二条第5点），案涉股东借款返还时，恒大长沙公司、大东皇公司不能留存1000万元。其二、恒大长沙公司、大东皇公司抗辩所称的应按2.15函在案涉款项中抵扣1306万元的主张，对于实际支出且有支付凭证的，本院认可抵扣，具体为：大东皇公司分别于2016年11月22日、12月20日、2017年1月20日偿还的借款利息119040元、115200元、119040元，2017年1月22日，大东皇公司支付给盛煌建设合同解除补偿金85万元中的40万元，恒大长沙公司可收回的预付话费3000元，2019年12月2日，大东皇公司缴纳的廉租房履约保证金961610元，以上合计1717890元，本院认可抵扣（因大东皇公司、东联公司系有限责任公司，属于独立的民事主体，以上款项在10.8协议签订前，支付主体均为大东皇公司，本判决确定的以上款项的抵扣，不排除东联公司的权利人依据《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国企业破产法》等法律规定行使包含但不限于请求确认东联公司行为无效、债权人撤销权、破产撤销权等权利），其余恒大长沙公司、大东皇公司抗辩主张抵扣的款项本院不予支持，具体如下：1、大东皇公司支付的2016年8月31日前超过106.96万元税费30.33万元，恒大长沙公司、大东皇公司未提交缴税凭证及该税费系2016年8月31日前发生的证据，本院不予认可抵扣；2、大东皇公司已垫付超额负债14.8万元，恒大长沙公司、大东皇公司未提交证据证实（按10.8协议第一条第一款第4项约定，大东皇公司在实际负债超过6720.8万元+15万元的部分，方可主张抵扣），本院不予认可抵扣；3、湘潭和长沙黄兴路合作项目中应扣除的1200万元，恒大长沙公司、大东皇公司未提交已实际支出的票据，东联公司并非该1200万元的主债务人，在2.15函中的承诺，无论系担保还是债的加入，东联公司均对主债务是否存在、具体数额、主债务人是否已经全部或部分偿还等事项享有抗辩权（其中长沙天英房地产开发有限公司支付给开福区潮宗街区棚户区改造项目指挥部的200万元，明确约定有扣除条件），且不排除东联公司承担责任后对已实际支出的款项对主债务人享有追偿权，如该1200万元在本判决中予以认定，主债务人对主债务的抗辩权亦受到影响，该1200万元资金的收取和支出，还涉及到相应的税收、金融监管秩序等事项，必须有相应的基础事实予以证实，恒大长沙公司、大东皇公司未提交已实际支出的票据等证据，本院不予认可扣除；其三、按照10.8协议第五条的约定，大东皇公司应返还给东联公司股东借款的总额为4815.76万元，共分三期偿还，其中第二期2000万元已经偿还，余款偿还及扣除数额本院确认如下：1、第一期800万元应于2018年2月1日偿还（按开盘时间应于2017年7月30日偿还，但东联公司2018年1月才将300万元的教育捐款收据交给恒大长沙公司），在抵扣本院认定可抵扣的1717890元后，恒大长沙公司、大东皇公司应当返还本期的股东借款本金为6282110元；2、第三期2015.76万元应于2018年4月30日偿还；3、对于恒大长沙公司、大东皇公司逾期返还案涉借款的违约责任在10.8协议中无特别约定，应适用10.8协议中约定的按每日2000元支付违约金，本案于2020年7月2日受理，因此，该违约金不得超过年利率24%，计算至2020年6月10日止，6282110元本金应付的违约金为：2000元/天×860天=1720000元（未超过年利率24%），2015.76万元本金应付的违约金为：2000元/天×772天=1544000元（未超过年利率24%），2020年6月10后，以上两笔款项违约金分别按每日2000元计算至本判决生效之日止，且以实际欠款本金为基数计算该违约金不得超过年利率24%，本判决生效后，该两笔款项归于一笔按每日2000元计算至实际偿还之日止，且以实际欠款本金为基数计算该违约金不得超过年利率24%。第二、关于反诉：其一、本院认定的大东皇公司已经垫付的1717890元给恒大长沙公司、大东皇公司造成的损失，在10.8协议中有特别约定，应适用10.8协议中约定的按代付金额的130%计算，该代付的本金已在本诉中抵扣，本院确定该款项给恒大长沙公司、大东皇公司造成的损失为：1717890元×30%=515367元；其二、3000元预付话费按照10.8协议第四条第2款的约定，应当根据开发进度收回，没有约定明确的时间，恒大长沙公司可以在应支付的股东借款中随时扣除，现恒大长沙公司主张按10.8协议第八条的约定，要求东联公司赔偿未收回话费违约金50万元，无事实和法律依据；300万元的教育捐款收据（系复印件加盖红印章）东联公司未按约定时间交给恒大长沙公司，10.8协议第四条第2款已经明确约定了损失的赔偿额度及抵扣方式(在东联公司在项目公司的注册资本金中抵扣)，恒大长沙公司要求按每日2000元支付违约金，无事实与法律依据，因该损失双方已约定在注册资本金中抵扣，该抵扣行为是否涉及到东联公司在大东皇公司股份、大东皇公司注册资本变化等与公司资本维持、股东利益、责任承担等不确定事项，本案中，本院不予处理；其三、恒大长沙公司主张的湘潭和长沙黄兴路合作项目中应扣除的1200万元的资金占用利息，如本诉中本院认为其二3所述，本院不予支持。 综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十九条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十条之规定，判决如下： 一、恒大地产集团长沙置业有限公司、湖南大东皇置业有限公司于本判决生效后十日内共同支付给长沙东联建材有限公司借款本金2643.97万元，违约金326.4万元（已计算至2020年6月10日）及支付从2020年6月11日起的违约金，具体为：两笔款项（第一期628.211万元、第三期2015.76万元）分别按每日2000元计算违约金至本判决生效之日止（以实际欠款本金为基数计算该违约金不得超过年利率24%），本判决生效后，该两笔款项归于一笔按每日2000元计算至实际偿还之日止（以实际欠款本金为基数计算该违约金不得超过年利率24%）； 二、驳回长沙东联建材有限公司其他诉讼请求。 三、长沙东联建材有限公司于本判决生效后十日内赔偿给恒大地产集团长沙置业有限公司违约金515367元； 四、驳回恒大地产集团长沙置业有限公司其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。 本诉案件受理费190318.5元，减半收取95159.25元，由恒大地产集团长沙置业有限公司、湖南大东皇置业有限公司负担83439.25元，长沙东联建材有限公司负担11720元；反诉案件受理费减半收取32500元，由长沙东联建材有限公司负担4475元，恒大地产集团长沙置业有限公司负担28025元。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。 审 判 员 闵海东 二〇二〇年十月三十日 法官助理 王晓艳 书 记 员 刘 粤