湖南省郴州市苏仙区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘1003刑初340号 公诉机关湖南省郴州市苏仙区人民检察院。 被告人冯某某，男。因涉嫌犯非法经营罪于2019年9月17日被郴州市公安局苏仙分局刑事拘留，同年10月17日被郴州市公安局苏仙分局取保候审，2020年9月16日经郴州市苏仙区人民检察院决定被取保候审，同年10月13日经本院决定被依法逮捕。现押于郴州市看守所。 辩护人李小明，湖南尚友律师事务所律师。 被告人邝某某，男。因涉嫌犯非法经营罪于2019年8月15日被郴州市公安局苏仙分局刑事拘留，同年9月20日被郴州市公安局苏仙分局取保候审，2020年9月16日经郴州市苏仙区人民检察院决定被取保候审，同年10月13日经本院决定被依法逮捕。现押于郴州市看守所。 湖南省郴州市苏仙区人民检察院以郴苏检刑检刑诉[2020]164号起诉书指控被告人冯某某、邝某某犯非法经营罪，于2020年10月13日向本院提起公诉。本院经审查后于同日立案，依法适用简易程序，并依法组成合议庭，于同年10月21日公开开庭审理了本案。湖南省郴州市苏仙区人民检察院指派检察员侯回平出庭支持公诉，被告人冯某某及其辩护人李小明、被告人邝某某均到庭参加诉讼。现已审理终结。 湖南省郴州市苏仙区人民检察院指控：2019年7月底，被告人冯某某决定从广东省广州市白云区购进香烟后运至湖南省湘潭市销售牟利。之后，其找到被告人邝某某，请邝某某帮其驾车到广州市白云区运输香烟，其向邝某某支付600元每趟的报酬，邝某某表示同意。同年8月2日至8月11日，被告人冯某某、邝某某先后三次来到广州市白云区，与当地一刘姓男子（另案处理）谈妥后，将一台黑色本田XXX车上的白沙牌、好利时牌香烟搬至冯某某、邝某某所驾的湘LXXX**号江淮牌轿车上。之后，冯某某、邝某某轮流驾车经京港澳高速公路返回郴州。为逃避查处，冯某某要邝某某在广东省韶关市坪石镇提前驶离高速，后沿107国道继续行驶，于次日凌晨返回郴州。之后，由冯某某单独驾车运输香烟至湘潭市进行销售。其具体犯罪事实分述如下： 1、2019年8月2日，被告人冯某某、邝某某两人驾车来到白云区购进2万元香烟后运至郴州。次日，由冯某某驾车运输至湘潭市销售。 2、2019年8月9日，被告人冯某某、邝某某两人驾车来到白云区购买了3万元香烟后运至郴州。次日，由冯某某驾车运输至湘潭市倒卖。 3、2019年8月l1日，被告入冯某某、邝某某两人驾车来到白云区，收购了400条好利时牌和1345条白沙牌卷烟，后沿之前的行驶路线返回郴州，驶至郴州市苏仙区良田镇治超站时被查获。经认定，上述香烟价值500302.95元。经鉴定，被查获的白沙牌香烟系真品卷烟。 另查明，被告人冯某某、邝某某均未取得烟草专卖品零售等相关经营许可证。2019年9月17日，冯某某主动向郴州市公安局苏仙分局良田派出所投案。 上述事实，经法庭调查，法庭辩论，被告人冯某某、邝某某在开庭审理过程中均无异议，并有：1、公安机关拍摄的被查获香烟照片；2、户籍资料、证明等；3、证人许某某、谷某某的证言；4、卷烟鉴别检验报告等；5、勘验笔录；6、监控视频截图照片等；7、被告人冯某某、邝某某的供述及其户籍资料等证据，予以证明，足以认定。 本院认为，被告人冯某某、邝某某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可、且未取得相关经营许可证，共同非法经营烟草专卖品，金额达550302.95元，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪。在共同犯罪过程中，被告人冯某某起主要作用，系主犯；被告人邝某某起次要作用，系从犯。公诉机关指控被告人冯某某、邝某某犯非法经营罪罪名均成立，关于被告人冯某某在共同犯罪过程中系主犯，被告人邝某某系从犯的指控意见得当，本院均予支持。被告人冯某某在案发后主动投案，并如实供述自己罪行，系自首。鉴于被告人冯某某案发后自首，被告人邝某某认罪态度较好，且系从犯，依法均可对其减轻处罚。据此，对被告人冯某某适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定；对被告人邝某某适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定，分别判决如下： 一、被告人冯某某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金五万元（罚金限于本判决生效后十日内缴清）； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月13日起至2024年3月12日止。） 二、被告人邝某某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并罚金三万元（罚金限于本判决生效后十日内缴清）； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月13日起至2023年9月5日止。） 三、依法扣押的烟草专卖品，予以没收，由有关部门依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  段文彪 审 判 员  张菊芝 人民陪审员  曹国英 二〇二〇年十月二十一日 法官 助理  肖丽君 书 记 员  卢敏兴 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的; (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的; (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的; (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第三条非法经营烟草专卖品,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”: (一)非法经营数额在五万元以上的,或者违法所得数额在二万元以上的; (二)非法经营卷烟二十万支以上的; (三)曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚,又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的,应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”: (一)非法经营数额在二十五万元以上,或者违法所得数额在十万元以上的; (二)非法经营卷烟一百万支以上的。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； （二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； （三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。