内蒙古自治区赤峰市元宝山区人民法院民事判决书（2020）内0403民初28号原告：杨显树，男，1966年9月22日出生，汉族，农民，住赤峰市，公民身份号码×××。委托诉讼代理人：季井红，内蒙古同实律师事务所律师。被告：湖南核工业建设有限公司，住所地湖南省长沙市开福区德雅路**鑫政大厦**，统一社会信用代码91430000183796928A。法定代表人：段剑臣，总经理。委托诉讼代理人:孙秉华，赤峰市元宝山区平庄第二法律服务所法律工作者。第三人：庞建东，男，1973年9月15日出生，汉族，农民，住赤峰市，公民身份号码×××。委托诉讼代理人：董亚军，内蒙古同实律师事务所律师。原告杨显树与被告湖南核工业建设有限公司、第三人庞建东工伤保险待遇纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人季井红、被告的委托诉讼代理人孙秉华、第三人庞建东及其委托诉讼代理人董亚军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判决被告赔偿原告医疗费30454.64元，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等费用待伤残评定后另行增加诉讼请求。诉讼过程中原告增加诉讼请求为：被告赔偿原告一次性伤残补助金52978.50元（5886.50元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金58865元（5886.50元/月×10个月）、一次性伤残就业补助金58865元（5886.50元/月×10个月）、停工留薪期工资70638元（5886.50元/月×12个月）、陪护费8653元（5886.50元/月×70％÷30天×63天）、伙食补助费6300元（100元/天×63天）、交通费500元，以上合计287254.14元。事实与理由：被告承建了元宝山区资源型城市××区的内蒙古华琨生物科技有限公司2500吨香料、1000吨树脂、2800吨土霉素下游产品项目。后被告将该项目的屋面防水工程转包给个不具备用工主体资格的第三人庞建东。2019年8月31日，原告到被告处从事屋面防水工作。2019年9月2日，原告在从事工作过程中从三楼屋顶坠落受伤，被送至赤峰宝山中医院进行治疗，经诊断为左额骨骨折、气颅等。住院63天后好转出院。原告认为，《内蒙古关于劳动人事争议案件适用法律若干问题的指导意见》第二条第二款规定：“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该不具备用工主体资格的组织或者自然人所招用的人员请求确认与承包单位存在劳动关系的，不予支持。但该人员在工作中发生伤亡，受害人请求承包单位参照工伤的有关规定进行赔偿的，人民法院应当予以支持。社会保险行政部门已认定该人员工伤的，按工伤保险规定处理。”本案已通过劳动争议前置程序，原告在工作中发生损害，有权请求承包单位参照工伤规定获得赔偿。原告为维护合法权益诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。被告辩称，1.被告不是真正的赔偿义务人，真正的赔偿义务人是第三人庞建东。因原告不属于被告处的员工，双方更不存在雇佣关系，原告系第三人雇佣，为其从事劳务的人员。工资发放、工作安排、工作时间和内容均由第三人负责，出现任何事故责任应由第三人承担。原告在赤峰市元宝山区劳动人事争议仲裁委员会提起的确认劳动关系之诉能够证明上述事实，原告向被告主张赔偿没有事实和法律依据。原告所受伤害是由其自身原因导致。被告将屋面防水工程交付第三人承揽，其整个工程费用40000余元，已由第三人全部支取，如果被告有责任的话，也应在其受益的范围内承担赔偿责任。2.原告所主张的医疗费数额过高、住院天数过长、用药也不合理，依据其提供的诊断及病例原告有明显挂床现象，对此我方主张对其用药及住院合理性申请鉴定。根据人身损害赔偿的标准原告所受伤害构不成伤残，因原、被告之间不存在劳动关系，原告主张按工伤进行评定伤残，没有事实和法律依据，综上请求驳回原告的诉讼请求。第三人辩称，诉状中陈述的湖南核工业建筑公司将屋顶防水工程转包给第三人及第三人雇佣原告的事实与客观事实不符。本案事实是，第三人与原告均系湖南核工业公司雇佣，原告是第三人介绍到被告处从事劳务的。被告作为雇主、原告作为雇员，在提供劳务过程中受损害，雇主应承担赔偿责任。被告未做好屋顶防水劳务的安全防护措施，即未安装防护网，是原告发生摔伤事故的根本原因。本院经审理认定事实如下：被告系从事工程承包等经营业务的公司。被告承建了赤峰市元宝山区资源型城市经济转型开发试验区的内蒙古华琨生物科技有限公司的土建工程，并将该工程的屋面防水工程口头分包给第三人庞建东。2019年8月31日，第三人庞建东雇佣原告到上述工地从事屋面防水工作，口头约定日工资380元∕天，被告未为原告缴纳工伤保险。2019年9月2日，原告在工作时从三楼屋顶坠落受伤。原告受伤当日被送到赤峰宝山中医医院住院治疗至2019年11月4日出院，第三人庞建东为其垫付医疗费27004.64元。原告住院诊断为：左额骨骨折、气颅，左额骨硬膜外血肿、蛛网膜下腔出血、左额部皮下血肿，左眼眶内、上壁骨折并左眼眶内积气，左手第2掌骨下段骨折，左胸2、5前肋不完全骨折，左前臂挫裂伤、颈椎病（颈3-7间盘变性、膨出并突出）、左冈上肌肌腱及肩甲下肌肌腱损伤、左肩关节积液、多发擦皮伤。案件在审理过程中，经原告申请，本院委托赤峰市医院司法鉴定所对原告身体伤残程度参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》进行鉴定，该所出具了赤医司法鉴定所［2020］临鉴字第200号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人杨显树额骨左侧骨折、左眼眶壁骨折、左侧第2前肋及第5前肋不完全骨折、左手第2掌骨近端骨折综合评定为九级伤残。第三人庞建东垫付了原告在赤峰市医院伤残等级鉴定过程中的检查费用3380元，原告自行支付了检查费880元。2019年11月6日，原告向赤峰市元宝山区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：确认原告与被告之间存在事实劳动关系。该委员会作出元劳人仲字［2019］188号仲裁裁决，驳回原告的仲裁请求。原告于2019年12月24日向赤峰市元宝山区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：裁决被告赔偿原告医疗费30454.64元（一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等费用待伤残评定后另行增加仲裁请求）。该委员会于2019年12月30日作出收到仲裁申请书通知，告知原告该委员会收到仲裁申请之日起5日内未作出是否受理决定的，原告可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。原告遂诉至本院。另查明，2018年度赤峰市职工月平均工资为5886.50元。上述事实，有原告提交的劳动仲裁申请书、收到仲裁申请书通知、赤峰宝山中医院住院诊断证明书、赤峰宝山医院住院病案、赤峰宝山中医院住院收费收据、通话录音、赤峰学院附属医院门诊医疗费收据。原、被告均提交的元劳人仲字［2019］188号裁决书、赤医司法鉴定所［2020］临鉴字第200号司法鉴定意见书，第三人提交的施工现场照片，以及原、被告及第三人陈述在卷证实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一、被告是否应承担赔偿原告工伤保险待遇的责任；二、原告的各项诉求是否合理。一、关于被告湖南核工业建设有限公司是否应承担赔偿原告工伤保险待遇的问题。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第四项规定：“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。”《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见》第七条规定：“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任”，依据上述规定，本案属于建设工程领域，虽然原告与被告之间未建立事实劳动关系，但被告违反法律、法规强制性规定，将其承建工程非法转包给不具备用工主体资格的自然人第三人庞建东，庞建东聘用的原告在工作中受伤，被告应参照工伤保险待遇标准对原告承担工伤保险责任。被告主张本案系承揽合同关系应由第三人承担工伤保险责任的主张，不符合法律规定，其主张不能成立。二、关于原告要求被告给付的各项工伤保险待遇，是否合理的问题。1.医疗费《工伤保险条例》第三十条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付……”。原告主张被告给付医疗费30454.64元，其中第三人庞建东为原告垫付医疗费30384.64元，原告未支付此部分医疗费，也就没有损失发生，故对原告此部分医疗费的赔偿请求，本院不予支持。依据上述法律规定及原告诉求，被告应支付原告医疗费70元。2.一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七第一款第(一)项规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……九级伤残为9个月的本人工资……”。第四十八条规定：“职工工作不满一年发生工伤的，在计算工伤保险待遇时，有缴费工资或者月工资的，可以按照缴费工资或者实际工作月份的月平均工资为基数计算；……。”根据上述规定，原告的工作为临时性，其月工资按照2018年度赤峰市职工月平均工资5886.50元计算，被告应支付原告一次性伤残补助金52978.50元（5886.50元/月×9个月）。《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七第一款第(二)项及第二款规定：“(二)工伤职工劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以工伤职工终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同、劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，由工伤保险基金支付工伤职工一次性工伤医疗补助金,标准为：……，九级伤残的10个月,……。”根据上述规定，被告应支付原告一次性工伤医疗补助金58865元（5886.50元/月×10个月）。《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七第三款规定：“由用人单位按照工伤职工终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同、劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资，支付工伤职工一次性就业补助金,标准为：……九级伤残的10个月……。”根据上述规定，被告应支付原告一次性就业补助58865元（5886.50元/月×10个月）。3.停工留薪期工资《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十条第一款：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经统筹地区劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工在停工留薪期满后经统筹地区劳动能力鉴定委员会鉴定仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”被告因工受伤被诊断为：左额骨骨折、气颅，左额骨硬膜外血肿、蛛网膜下腔出血、左额部皮下血肿，左眼眶内、上壁骨折并左眼眶内积气，左手第2掌骨下段骨折、左胸2、5前肋不完全骨折，左前臂挫裂伤、颈椎病（颈3-7间盘变性、膨出并突出）、左冈上肌肌腱及肩甲下肌肌腱损伤、左肩关节积液、多发擦皮伤。参照《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期分类目录》本院确定原告的停工留薪期为8个月。原告工作为不固定、短期的，具有临时性质，故其月工资按照2018年度赤峰市职工月平均工资5886.50元计算，被告应支付原告停工留薪期工资47092元（5886.50元/月×8个月）5.陪护费《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十条第二款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照不低于统筹地区上年度职工月平均工资的70%标准向工伤职工支付陪护费。”原告受伤治疗期间，被告并未派员陪护，故对原告要求被告给付陪护费的请求，本院予以支持。依据上述规定，2018年度赤峰市职工月平均工资为5886.50元，原告住院63天，其主张被告支付陪护费8653元（5886.50元×70％÷30天×63天），符合事实及法律规定，本院予以支持。6.住院伙食补助费、交通费《工伤保险条例》第三十条第四款规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”参照《关于赤峰市工伤职工住院伙食补助费、交通费、住宿费标准暂行规定的通知》第一条：“工伤职工在居住地工伤保险协议医疗机构治疗工伤的，住院伙食补助费日补助标准5元。”原告住院63天，依据上述规定，被告应支付原告伙食补助费315元（5元×63天）。原告未向本院提交交通费用单据，根据原告的就医路程及次数，本院酌情考虑原告发生必要的交通费用以200元为宜。综上所述，依据《工伤保险条例》第三十条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第四项，《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十条、第三十七，《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见》第七条之规定，判决如下：一、被告湖南核工业建设有限公司支付原告杨显树医疗费70元、一次性伤残补助金52978.50元、一次性工伤医疗补助金58865元、一次性伤残就业补助金58865元、停工留薪期工资47092元、陪护费8653元、住院伙食补助费315元、交通费200元，合计227038.50元，此款于本判决发生法律效力后立即付清。二、驳回原告杨显树的其他诉讼请求。案件受理费5元，由被告湖南核工业建设有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。审判员 张晓丹 二O二0年十月十二日书记员 付 娜