广东自由贸易区南沙片区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0191民初12504号原告：广州市明和实业有限公司，住所地广东省广州市天河区。法定代表人：张伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡新范，广东佰卓律师事务所律师。委托诉讼代理人：王永强，广东佰卓律师事务所律师。被告：南京前途汽车销售有限公司，住所地江苏省南京经济技术开发区。法定代表人：陆群。原告广州市明和实业有限公司与被告南京前途汽车销售有限公司租赁合同纠纷一案，本院于2020年8月3日立案。本案依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人王永强到庭参加诉讼。被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法作缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付场地使用费及会员费共计310000元；2.被告向原告支付逾期付款的违约金235600元（违约金以应付费用31万元为基数，自2019年4月10起按每日0.2%的标准计算至付清之日止，暂计至2020年4月25日为235600元，违约金以本金为限）；3.被告缴纳的履约保证金28000元为原告所有；4.被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：原告和被告于2019年2月签署了《户外设施使用合同》，根据合同约定，原告将高德置地广场秋广场东北外立面户外招牌自编9号位继续出租给被告使用，使用期限为2019年3月25日至2020年3月24日，合同场地使用费连同会费共计310000元，在合同签订后15天内一次性付清，逾期支付的，按每日千分之二支付迟延付款违约金。合同履约保证金28000元，若被告欠缴费用达到30日，其履约保证金不予返还。合同签订后，原告履行了合同约定的责任和义务，但被告一直未支付前述费用。上述款项原告曾多次追讨未果，后于2020年3月9日以律师函形式再次催缴，但被告时至起诉之日仍未履行支付义务。被告书面答辩称：对原告的第1项诉讼请求予以认可。对于第2项诉讼请求，日千分之二过高，请求法院根据本案实际情况、双方履约情况予以降低，并降低至银行同业间贷款拆借利率（LPR）的标准。被告向原告缴纳的保证金，当被告违约时应作为违约金，而不应直接予以扣除，该履约保证金超出被告应当承担的违约金的部分，应从第1项诉讼请求中的所求金额中予以扣除。经审理查明：被告曾向原告发出《定点通知书》，载明“我们高兴地通知贵公司，经过前一时间贵我双方有诚意的努力，贵公司已被选定为我公司前途汽车广州体验店户外广告购买项目的定点供应商。定点价格：￥268000，大写：贰拾陆万捌仟元整，包括租赁保证金2.8万，5%增值税专用发票。支付方式：100%预付款。使用周期：冬广场大中庭LED2个月；冬广场东门LED2个月；秋广场6个月。请在收到本定点通知书后三个工作日内予以回复签收回执，并启动与我公司洽谈合同签订相关事宜。本通知书构成贵我双方之间具有法律约束力的文件。如因贵公司原因未能在指定期限内和我公司签署相关协议，本通知书自行失效，贵公司并应承担相应的法律责任。”原告针对该《定点通知书》签署《签收回执》称“我们已经收到贵公司发来的前途汽车广州体验店户外广告购买项目供应商的《定点通知书》，并接受本次评标结果。我们承诺将按照贵公司要求及时与贵公司签署相关协议，履行相关义务，否则愿意承担相应的法律责任。”后原告作为甲方、被告作为乙方签订编号为×-×-2018-E4-74的《高德置地广场户外设施使用合同》（以下简称2018年《户外设施使用合同》）,主要约定内容为：第一条：甲方同意将广州市珠江新城高德置地广场秋广场东北外立面户外招牌自编号9号位（具体位置详见附件场地位示意图）场地提供给乙方作为招牌使用，甲方保证拥有该物业招牌所有权及出租权。第二条：1、招牌规格为高4.8米×长16.5米（具体大小以实际使用为准）。2、招牌形式为外打光（光源形式以最后的施工图为准）、喷画形式。3、……。4、在本合同生效当天，即视为甲方已将使用户外设施按现状交付给乙方，乙方无异议。第三条：1、使用期限从2018年9月25日起至2019年3月24日，计6个月。2、招牌位每月场地使用费为28000元，合同场地使用费含税总额168000元，此价格为合同包干价，甲方不再向乙方收取电费。第四条：1、双方签订协议后15个工作日内，乙方向甲方一次性缴纳场地使用费168000元。2、……。3、甲方收款后5个工作日内出具含5%的增值税专用发票。4、双方签订协议后15个工作日内，乙方需额外向甲方缴纳28000元作为履约保证金，如甲方按本协议的约定在乙方的履约保证金中扣除乙方应承担的费用的，乙方应在甲方书面通知的10个工作日内补足履约保证金，否则按本协议第十一条第5款执行，该保证金在合同期满后且乙方不再续用时，甲方于合同期满或合同终止且乙方按本合同第十条第3款的约定履行完毕后15个工作日内扣除乙方应承担的费用（如有）后无息退还乙方。第十一条：1、如乙方逾期支付上述使用费给甲方，则每逾期一天，乙方向甲方交纳逾期支付款项的千分之二的违约金。乙方逾期五日缴付使用费等费用，甲方有权向乙方发出书面通知，要求乙方立即缴付。乙方逾期缴付达二十日，甲方有权停止供电。乙方逾期缴付达三十日（无论是否已获甲方的正式通知），视为乙方严重违约。除收取应收使用费等费用及迟延违约金外，甲方有权提前终止本协议，无条件收回该招牌位置，乙方履约保证金不予退还。2、……。3、乙方违反本协议之条款，且在接获另一方书面通知30天内仍未能履行责任，另一方有权解除协议，但应书面通知对方。违约方应向守约方支付金额为履约保证金数额的违约金。4、……。5、如乙方未按本协议第四条第4款约定及时补足履约保证金的，乙方交纳的当月使用费将优先抵作履约保证金，由此导致乙方未能按时足额交纳使用费的，乙方应按本条第1款向甲方承担违约责任……后原告作为甲方、被告作为乙方又签订了编号为×-×-2019-32的《户外设施使用合同》（以下简称2019年《户外设施使用合同》），主要约定内容为：第一条：甲方同意将广州市珠江新城高德置地广场秋广场东北外立面户外招牌自编号9号位（具体位置详见附件场地位示意图）场地提供给乙方作为招牌使用，甲方保证拥有该物业招牌所有权及出租权。第二条：会费交纳，10000元/年。该款项是合作合伙进入会员体系的会费。在入会后，优托邦将根据企业在线下线上综合贡献，划分企业会员的级次，给所提供的资源予以优惠折扣，会员有限期2019年3月25日至2020年3月24日。第三条：1、招牌规格为高4.8米×长16.5米（具体大小以实际使用为准）。2、招牌形式为按现状形态。3、……。4、在本合同生效当天，即视为甲方已将使用户外设施按现状交付给乙方，乙方无异议。第四条：1、使用期限从2019年3月25日起至2020年3月24日，计12个月。2、招牌位场地使用费为25000元/月（含税）。合同场地使用费及会员费含税总额310000元，此价格为合同包干价，甲方不再向乙方收取电费。第五条：1、双方签订协议后15个工作日内，乙方向甲方一次性缴纳会员服务费及场地使用费310000元。2、……。3……。4、乙方已于2018年的首期合同，合同编号×-×-2018-E4-74中向甲方缴纳履约保证金28000元，本合同继续沿用原履约保证金。如甲方按本协议的约定在乙方的履约保证金中扣除乙方应承担的费用的，乙方应在甲方书面通知的10个工作日内补足履约保证金。否则，按本协议第十一条第5款执行。该保证金在合同期满后且乙方不再续用时，甲方于合同期满或合同终止且乙方按本合同第十条第3款的约定履行完毕后15个工作日内扣除乙方应承担的费用（如有）后无息退还乙方。第十二条：1、如乙方逾期支付上述使用费给甲方，则每逾期一天，乙方向甲方交纳逾期支付款项的千分之二的违约金。乙方逾期五日缴付使用费等费用，甲方有权向乙方发出书面通知，要求乙方立即缴付。乙方逾期缴付达二十日，甲方有权停止供电。乙方逾期缴付达三十日（无论是否已获甲方的正式通知），视为乙方严重违约。除收取应收使用费等费用及迟延违约金外，甲方有权提前终止本协议，无条件收回该招牌位置，乙方履约保证金不予退还。2、……。3、乙方违反本协议之条款，且在接获另一方书面通知30天内仍未能履行责任，另一方有权解除协议，但应书面通知对方。违约方应向守约方支付金额为履约保证金数额的违约金。4、……。5、如乙方未按本协议第四条第4款约定及时补足履约保证金的，乙方交纳的当月使用费将优先抵作履约保证金，由此导致乙方未能按时足额交纳使用费的，乙方应按本条第1款向甲方承担违约责任……2019年《户外设施使用合同》中未载明签订日期，原告、被告签章处亦无落款日期，其中的第四条并无第4款，第十一条亦无第5款。诉讼中，原告主张，2019年《户外设施使用合同》属于2018年《户外设施使用合同》的续签合同，2019年《户外设施使用合同》签订于2018年《户外设施使用合同》约定的使用期限到期之前；被告在2019年《户外设施使用合同》中盖章后由原告走审批流程，而原告的审批流程耗时较长，大概需要1个月左右，所以双方都没有在合同中写落款时间，原告走完审批流程盖章的时间是在2018年《户外设施使用合同》约定的使用期限到期之前；2019年《户外设施使用合同》存在笔误，其第五条第4款提及的第十一条第5款应当是指第十二条第5款，其第十二条第5款提及的第四条第4款应当是指第五条第4款。另查明，为证明被告已于2019年9月25日前收到2019年《户外设施使用合同》原件且原告多次以微信方式催促被告付款，原告提供了微信聊天记录截图打印件作为证据并表示该聊天记录是发生在其人员伦德海与被告人员何晶之间。该微信聊天记录截图显示：2019年9月25日，“伦德海”询问“请问合同是收到了吗？是否已经可以开启付款程序了？”“何晶”回应“收到了，我会发起付款流程，稍等。”2019年10月21日，“伦德海”询问“合同已寄贵司归档多时，现在还未见到款项到账，请问付款流程到哪个环节啦？”“何晶”回应“给过我发票了吗？”“伦德海”则表示“这个我们都是约定先付款后出票的，我们上一次合作都是按照这个模式和王海涛操作的。”“伦德海”还表示“要帮忙催促跟进一下，跨月了公司系统会自行计算滞纳金，这数额可不小。”“何晶”问“要付滞纳金吗？”“伦德海”表示“本月内支付就不会产生，跨月了就会产生滞纳金了。”诉讼中，关于原告人员直至2019年9月25日仍在询问对方是否收到合同，原告解释称，其在2018年《户外设施使用合同》约定的使用期限到期前就将其盖章的2019年《户外设施使用合同》交给被告，但被告迟迟未按约付款，在过了大半年后其人员向被告人员催款，就提到了合同是否收到的事情。再查明，原告还主张，对2018年《户外设施使用合同》进行续签，有经过双方的电子邮件进行确认。原告提供的电子邮件截图打印件显示，原告人员曾于2019年6月25日向“何晶”发送邮件称“……关于招牌续租事宜具体事项如下：方案一：邀请贵司成为我司企业会员，缴纳会员费1万元/年，与我司达成线上线下合作，我司给予相应会员服务政策（服务政策详见附件）……”“何晶”于2019年7月15日回复邮件称“我们选择方案2，假如会员但是暂不开网店的模式，关于价格、合同等事宜麻烦请跟衣经理对接。”诉讼中，原告主张，直至2020年10月11日被告仍在使用案涉招牌位；其诉讼请求1中的310000元包括300000元场地使用费和10000元会费；其所主张的违约金计算标准依据为2019年《户外设施使用合同》第十二条第1款的约定；对于履约保证金28000元，其要求予以没收，依据同样是2019年《户外设施使用合同》第十二条第1款的约定。本院认为：本案为租赁合同纠纷。被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃相关诉讼权利。原告主张被告尚欠场地使用费及会费总计为310000元，被告对此予以认可，本院予以确认。从2018年《户外设施使用合同》和2019年《户外设施使用合同》就租赁物、租赁期限的约定来看，2019年《户外设施使用合同》确属于2018年《户外设施使用合同》的续签合同，但这并不必然意味着2019年《户外设施使用合同》的签订时间在2018年《户外设施使用合同》约定的租赁期限届满之前。2019年《户外设施使用合同》未载明签订时间，双方盖章处亦无落款日期，原告提出的2019年《户外设施使用合同》签订于2019年2月的说法缺乏证据佐证。对于原告提供的微信聊天记录、电子邮件，原告仅提供了截图打印件而未展示原始内容，无法确认其真实性。但从微信对话的内容来看，原告所称的原告人员在2019年9月25日仍在询问对方人员有无收到合同及能否开启付款流程，在2019年10月21日还表示如在当月内付款就不会产生滞纳金；从电子邮件的内容来看，双方人员在2019年6月、7月期间仍在就续租事宜及合同具体内容进行沟通。原告提供的该两份证据所反映的内容与原告所主张的合同签订时间之间存在明显矛盾，而原告于诉讼中的陈述并未形成对该矛盾的合理解释，故本院对原告主张的合同签订时间不予采信。在原告、被告均未举证证明2019年《户外设施使用合同》的具体签订时间的情况下，无法按照“双方签订协议后15个工作日内”这一约定确定付款期限。根据《中华人民共和国合同法》第二百二十六条规定，本院认定场地使用费及会费均应当在2019年《户外设施使用合同》约定的租赁期限届满之日即2020年3月24日支付。被告至今尚未支付300000元场地使用费和10000元会费，构成违约，应承担违约责任。原告有权要求被告就该310000元欠款支付自2020年3月25日起算的逾期付款违约金，但2019年《户外设施使用合同》第十二条第1款仅就场地使用费的逾期付款违约金计算标准进行了约定，并未针对会费的逾期付款违约金的计算标准进行约定。原告要求对全部欠款均按照该条款约定的违约金计算标准计算违约金，缺乏依据。而且，该条款约定的计算标准为日利率千分之二，明显过高。因此，对于场地使用费的逾期付款违约金，本院酌情调整为按照2020年3月全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率年利率4.05%的四倍即年利率16.2%计算；对于会费的逾期付款违约金，则按照2020年3月全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率年利率4.05%计算。关于28000元履约保证金，按照2019年《户外设施使用合同》第五条第4款的约定，原告理应在租赁期限届满后扣除被告应承担的费用就剩余部分予以退还。虽然2019年《户外设施使用合同》第十二条第1款约定原告在被告逾期支付场地使用费达30日的情况下有权不返还履约保证金，但该内容与该条款中的违约金均是针对被告逾期付款的违约行为作出的约定，没收保证金与计收违约金均属于要求被告就逾期付款行为承担违约责任的表现形式，而且本院已经酌情针对该条款约定的违约金计算标准作出了前述调整，在此情况下，如在计收违约金的同时又准许原告没收履约保证金，将加重被告的违约责任。故本院对原告要求直接没收履约保证金的主张不予支持。被告针对履约保证金问题提出的抗辩意见属于提出抵销主张。抵销的意思表示自到达对方时生效，抵销一经生效，其效力溯及自抵销条件成就之时，双方互负的债务在同等数额内消灭。于本案而言，在租赁期限届满后，被告对原告负有支付场地使用费和会费的义务，而原告对被告亦负有退还履约保证金的义务，故28000元履约保证金在等额范围内抵销场地使用费和会费。据此，本院认定，该28000元履约保证金已全额用于抵销场地使用费，被告尚欠场地使用费272000元和会费10000元。原告主张违约金应以欠款本金为限，属于对其自身权利的合法处分，故违约金总和不得超过282000元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：被告南京前途汽车销售有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州市明和实业有限公司支付场地使用费272000元和会费10000元。被告南京前途汽车销售有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州市明和实业有限公司支付违约金（以以租金272000元为基数自2020年3月25日起按照年利率16.2%的标准计算至付清之日止，以会费10000元为基数自2020年3月25日起按照年利率4.05%的标准计算至付清之日止，且违约金总和以282000元为限）。驳回原告广州市明和实业有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4768元，由原告广州市明和实业有限公司负担2391元，由被告南京前途汽车销售有限公司负担2377元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  周晓宇二〇二〇年十月二十三日法官助理袁微书记员巫秋玲