云南省勐海县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）云2822刑初249号 公诉机关勐海县人民检察院。 被告人刘旋，又名刘璇，男，1982年6月6日出生，汉族，大学文化，系西双版纳傣药有限公司、股东，户籍所在地云南省景洪市，住云南省景洪市。因涉嫌犯诈骗罪、伪造公司印章于2018年8月17日被景洪市公安局刑事拘留，2018年9月14日被景洪市公安局取保候审，因涉嫌犯贪污罪于2018年9月14日被勐海县监察委员会留置，经勐海县人民检察院决定，于2018年12月8日被勐海县公安局执行逮捕，现羁押于勐海县看守所。 辩护人孔永才，北京德恒律师事务所律师。 勐海县人民检察院以海检公诉刑诉〔2019〕234号起诉书指控被告人刘旋犯职务侵占罪、伪造公司印章罪，于2019年6月10日向本院提起公诉。西双版纳傣族自治州中级人民法院指定该案由本院管辖。本院于2019年7月1日立案受理后适用普通程序，依法组成合议庭，2019年11月19日在本院审判庭公开开庭审理了本案。2020年1月3日，本院作出（2019）云2822刑初266号刑事判决，宣判后，被告人刘旋不服，以其不构成犯罪为由，提出上诉。2020年5月7日，云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院作出（2020）云28刑终47号刑事裁定，将案件发回本院重新审理。2020年7月20日勐海县人民检察院以海检第二部刑变诉〔2020〕4号变更起诉决定书指控被告人刘旋犯诈骗罪。本院依法另行组成合议庭，于2020年8月12日在本院审判庭公开开庭审理了本案，期间本案延期审理三个月。勐海县人民检察院指派检察员刘锐出庭支持公诉。被告人刘旋及其辩护人孔永才到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，西双版纳州招商局刀华新（另案处理）与被告人刘旋（西双版纳傣药有限公司法定代表人）于2015年1月11日签订《委托协议》。该《委托协议》明确载明：委托被告人刘旋对“傣药谷”项目设计规划单位进行选择，并根据州招商局要求，取得州招商局认可同意，从中确定“傣药谷”项目各项包装策划以及项目规划设计的单位；协调和督促“傣药谷”项目各项包装策划、项目规划设计工作的完成并向州招商局提交成果；刘旋对所提交的“傣药谷”项目规划成果（规划设计文件）的质量负责。 2015年4月3日，被告人刘旋伪造“北京候鸟旅游景观规划设计院”的合同专用章，并在《西双版纳傣药有限公司合同》?中使用，该《合同》内容虚构二项事实：第一，虚构刘旋已聘请北京候鸟旅游景观规划设计院为“傣药谷”项目的规划设计单位；第二，虚构由北京候鸟旅游景观规划设计院提交《“傣药谷”项目产业策划和概念性总体规划》的文本。2015年4月，被告人刘旋以1.5万元购买北京大地豪城建筑规划设计院有限公司（该设计院有限公司不具有景观规划设计资质）的普通员工王某1（另案处理）使用其家中电脑“编制”的《“傣药谷”项目产业集中发展区概念性总体规划》的电子版本，被告人刘旋将上述《总体规划》电子版本打印成书面文本，并在书面文本的封面上虚假署名“北京候鸟设计院”。 2015年4月11日、2015年11月4日被告人刘旋将上述虚假的《总体规划》书面文本向州招商局提交，并在“关于请求拨付项目规划编制补助资金的请示”“关于请求拨付剩余项目规划编制补助资金的请示”中虚假表述，分二次申请州招商局拨付上海对口支援云南项目规划补助资金（该资金符合国家扶贫专项资金相关管理规定）100万元。被告人刘旋为隐瞒上述虚假事实，骗取国家扶贫专项资金，共指使并伙同其妹夫姚某（另案处理）伪造“北京候鸟旅游景观规划设计院”的财务专用章，并将该伪造的“财务专用章”于2015年12月1日、2016年6月29日分别在两张收款收据上使用，虚构北京候鸟旅游景?观规划设计院分别收到规划设计费款项50万元、15万元的虚假事实。 经西双版纳群丰司法鉴定所对“西双版纳傣药有限公司”2014至2017年涉及西双版纳州招商局拨付专项财政资金100万元的财务资料及会计记录、股东李某1（刘旋的配偶，另案处理）个人的银行交易明细账进行司法会计鉴定，能认定：西双版纳傣药有限公司（刘旋）违反《上海对口支援云南省项目管理暂行办法实施细则》（沪合组办［2014］36号）及《云南省省级财物专项资金管理办法实施细则》（云财预［2015］341号）关于项目规划补助资金“专款专用”，项目规划资金的使用接受财务审计等相关的规定，虚构事实，将上海援建云南项目（西双版纳傣药谷项目）规划补助专项资金（100万元），其中的74万元转入李某1个人账户和提现（李某1用于购买汽车还款、购房贷款还款、购房账户转款等个人使用），其余26万元转入其他第三人账户及提现。 针对指控事实，公诉机关当庭宣读和出示了抓获经过、州招商局相关拨付回复、情况说明、涉案对口支援云南专项补助资金的管理、实施细则，以及伪造二份企业印章并使用的载体，即西双版纳傣药公司合同书、北京候鸟旅游景观规划设计院收款收据等相关书证、证人姚某、刘某、王某1、刀华新、褚某等人的证言、被告人的供述与辩解、司法鉴定意见书等证据。 公诉机关认为，被告人刘旋采取伪造“公司合同专用章”手段，虚构聘请专业景观规划设计公司（北京候鸟旅游景观规划设计院）进行涉案项目的规划设计并提交“傣药谷”项目规划设计成果的事实，向州招商局二次申请拨付涉案专项规划资金计100万元，以及采取伪造“公司财务专用章”手段虚构向上述专业规划公司支付规划费，隐瞒其将涉案专项资金用于个人消费，被告人刘旋的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。建议对被告人刘旋在有期徒刑十年至十二年幅度内量刑，并处罚金40万元。 被告人刘旋针对公诉机关指控的事实和罪名辩称，其不构成诈骗罪，其也没有利用任何手段进行诈骗，其是民营企业家没有必要去诈骗。 辩护人提出以下辩护意见：被告人刘旋的行为不构成诈骗罪，州招商局拨付给傣药公司策划编制项目100万元是履行合同的行为，不是欺骗，州招商局在2015年于傣药公司签订了协议，也约定了价款总共资金是1000万元人民币，上海市的100万元只是补充项目概念的规划，其余的部分是西双版纳公司根据政府政策解决，也就是说，按照委托协议的规定，签订协议之后五天直接支付根本不需要请示，招商局拨付100万元是基于项目的责任而不是上当受骗。本案没有被害人，也没有被害人报案，如果说是招商局被骗了，那么100万元也不是招商局的钱，招商局也没有收到损失，资金来源最终是上海，也没有接到相关报案。变更起诉书说把委托协议的主体变成了刀华新以及刘旋，主体不符，应当把起诉书中被告人刘旋的改为西双版纳傣药公司。关于被告人指使姚某伪造没有证据证明，唯一的证据只有姚某的证言，不能依据该证据证实，伪造印章的日期都发生在100万元支付之后，怎么成诈骗罪的隐瞒手段，合同中乙方都没有盖章，都没有生效。关于西双版纳群丰司法鉴定，其鉴定是违规的，并且与诈骗罪无关。本案程序违法，本案是以诈骗罪起诉，属于公安机关管辖，与监察委无关，关于不属于其管辖的案件就将当事人留置以及审查是违法的。上诉不加刑有相关规定，也包括发回重审中没有新的犯罪事实，从起诉书中看没有任何变化，本案事实也是原审的证据，变更只是对于罪名的变更，不符合本案上诉不加刑例外的情况，检察院也没有补充起诉。 经审理查明，2014年3月13日，西双版纳傣药有限公司成立，该公司的股东为被告人刘旋及李某1（系被告人刘旋的妻子），被告人刘旋系该公司的法定代表人。2015年1月11日，刀华新代表西双版纳州招商合作局与西双版纳傣药有限公司签订了一份《委托协议》，西双版纳州招商合作局委托西双版纳傣药有限公司开展西双版纳保健品园区傣药谷-傣药产业集中发展区项目各项包装策划和规划设计工作，委托西双版纳傣药有限公司对西双版纳保健品园区傣药谷-傣药产业集中发展区项目设计规划单位的选择、确定，协调和督促西双版纳保健品园区傣药谷-傣药产业集中发展区项目各项包装策划和规划设计工作的完成以及成果提交。2015年4月3日，被告人刘旋伪造“北京候鸟旅游景观规划设计院”的合同专用章，并在《西双版纳傣药有限公司合同》?中使用，该《合同》内容虚构刘旋已聘请北京候鸟旅游景观规划设计院为“傣药谷”项目的规划设计单位，虚构由北京候鸟旅游景观规划设计院提交《“傣药谷”项目产业策划和概念性总体规划》的文本。2015年4月，被告人刘旋以1.5万元购买北京大地豪城建筑规划设计院有限公司（该设计院有限公司不具有景观规划设计资质）的普通员工王某1（另案处理）使用其家中电脑“编制”的《“傣药谷”项目产业集中发展区概念性总体规划》的电子版本，被告人刘旋将上述《总体规划》电子版本打印成书面文本，并在书面文本的封面上虚假署名“北京候鸟设计院”。2015年4月11日、2015年11月4日，被告人刘旋将上述虚假的《总体规划》书面文本向州招商局提交，并在“关于请求拨付项目规划编制补助资金的请示”“关于请求拨付剩余项目规划编制补助资金的请示”中虚假表述，分二次申请州招商局拨付上海对口支援云南项目规划补助资金100万元。西双版纳州招商合作局于2015年5月19日转账50万元、2015年12月7日转账50万元到西双版纳傣药有限公司的账户上。被告人刘旋为了平账，安排姚某伪造北京候鸟旅游景观规划设计院的财务专用章的电子章，虚构北京候鸟旅游景观规划设计院于2015年12月1日、2016年6月29日收到项目规划费50万元、15万元的收据，并在收据上使用伪造的财务专用章。经西双版纳群丰司法鉴定所司法鉴定，西双版纳傣药有限公司（刘旋）违反《上海对口支援云南省项目管理暂行办法实施细则》（沪合组办［2014］36号）及《云南省省级财物专项资金管理办法实施细则》（云财预［2015］341号）关于项目规划补助资金“专款专用”，项目规划资金的使用接受财务审计等相关的规定，虚构事实，将上海援建云南项目（西双版纳傣药谷项目）规划补助专项资金（100万元），其中的74万元转入李某1个人账户和提现（李某1用于购买汽车还款、购房贷款还款、购房账户转款等个人使用），其余26万元转入其他第三人账户及提现。 上述事实，有下列经当庭举证、质证的证据证实，本院予以确认： 1、交办案件通知书、勐海县监委立案决定书、到案经过、抓获经过、留置决定书，证实西双版纳州监察委员会于2018年9月11日将被告人刘旋涉嫌共同违法犯罪，指定勐海县监察委员会办理，勐海县监察委员会于2018年9月13日决定立案，并于2018年9月14日至景洪市看守所将被告人刘旋带到勐海县监察委员会留置。 2、受案登记表、立案决定书、州公安局指定管辖决定书、景洪市公安局移送案件通知书，证实景洪市公安局于2018年8月14日对被告人刘旋涉嫌诈骗罪立案侦查，2018年8月17日对被告人刘旋刑事拘留，2018年9月14日对被告人刘旋取保候审，后景洪市公安局认为被告人刘旋涉嫌贪污罪将本案移送西双版纳州监察委员会。2019年4月26日西双版纳州公安局因被告人刘旋涉嫌伪造公司印章罪指定勐海县公安局管辖。 3、户口证明、前科证明，证实被告人刘旋身份的基本情况以及未发现其具有犯罪前科的情况。 4、公司设立登记审核表、公司登记（备案）申请书、营业执照、西双版纳傣药有限公司章程等，证实西双版纳傣药有限公司于2014年3月13日成立，该公司的股东为被告人刘旋及李某1（系被告人刘旋的妻子），被告人刘旋系该公司的法定代表人以及该公司的章程。 5、《委托协议》，证实2015年1月11日，刀华新代表西双版纳州招商合作局与西双版纳傣药有限公司签订了一份《委托协议》，西双版纳州招商合作局委托西双版纳傣药有限公司开展西双版纳保健品园区傣药谷-傣药产业集中发展区项目各项包装策划和规划设计工作，委托西双版纳傣药有限公司对西双版纳保健品园区傣药谷-傣药产业集中发展区项目设计规划单位的选择、确定，协调和督促西双版纳保健品园区傣药谷-傣药产业集中发展区项目各项包装策划和规划设计工作的完成以及成果提交。根据上海市对口支援与合作交流工作领导小组办公室的安排，2014年，上海市援建西双版纳保健品园区傣药谷一傣药产业集中发展区片区100万元规划补助经费。 6、《上海市对口支援云南省项目管理暂行办法》《上海市对口支援云南省项目管理暂行办法实施细则》《对口支援项目巡视检查表》《关于2015年上海市对口支援云南省项目资金计划安排的函》《关于抓紧做好2015年度泸滇对口帮扶合作项目计划编报工作的通知》《西双版纳招商合作局关于上报2015年度泸滇对口帮扶合作项目计划编制工作的请示》《2015年上海市对口支援云南省项目申报汇总表》《西双版纳州人民政府关于核拨2015年度泸滇经济合作专项资金的函》，证实上海市对口支援云南省项目管理的办法及实施细则，2015年上海市对口支援云南省项目的资金计划安排、项目计划编制、申报、项目实施方案等情况及上海对口支援云南在西双版纳保健品园区傣药谷-傣药产业集中发展区项目规划补助资金100万元的情况。 7、西双版纳傣药有限公司《关于请求拨付项目规划编制补助资金的请示》、西双版纳傣药有限公司《关于请求拨付剩余项目规划编制补助资金的请示》、记账凭证、中国建设银行进账单（回单）、中国建设银行单位客户专用回单、李某1银行卡明细账（6227003930020119838），证实2015年4月11日，西双版纳傣药有限公司向西双版纳州招商合作局申请拨付2014年上海市对口支援西双版纳保健品园区傣药谷-傣药产业集中发展区项目100万元中的首批支援补助资金50万元。2015年11月4日，西双版纳傣药有限公司向西双版纳州招商合作局申请拨付2014年上海市对口支援西双版纳保健品园区傣药谷-傣药产业集中发展区项目剩余支援补助资金50万元。西双版纳州招商合作局于2015年5月19日通过中国建设银行向西双版纳傣药有限公司转账50万元，于2015年12月7日转账50万元，后被告人刘旋通过刘某从西双版纳傣药有限公司账户上于2015年5月22日转账9万元、2015年12月31日转账50万元到李某1的账户上。2015年11月25日至2015年12月1日通过刘某分5次从西双版纳傣药有限公司账户上提取现金15万元。 8、西双版纳傣药有限公司傣药谷项目台账、收据，证实西双版纳傣药有限公司收到西双版纳州招商合作局拨付的上海市对口支援西双版纳保健品园区傣药谷-傣药产业集中发展区项目100万元补助资金后，虚构2015年12月1日付北京候鸟旅游景观规划设计院项目规划费50万元，2016年6月29日付北京候鸟旅游景观规划设计院项目规划费15万元的收据做台账，并伪造北京候鸟旅游景观规划设计院财务专用章使用在该收据上。 9、西双版纳群丰司法鉴定所司法鉴定意见书，证实经鉴定西双版纳州招商合作局违反《云南省财政扶贫资金管理办法》及《中华人民共和国政府采购法》累计以拨代支上海援建项目专项资金100万。根据《中华人民共和国政府采购法》第七十四条“采购人对应实行集中采购的政府采购项目，不委托集中采购机构实行集中采购的，由政府采购监督部门责令改正；拒不改正的，停止按预算向其支付资金，由其上级主管部门或者有关机关依法给予其直接责任人员和其他直接责任人处分”；西双版纳傣药有限公司违反《上海对口支援云南省项目管理暂行办法实施细则》沪合组办［2014］36号及《云南省省级财物专项资金管理办法实施细则》云财预［2015］341号，将上海援建项目（西双版纳傣药谷项目）专项资金74万转入李某1个人账户和手中（李某1用于汽车还款2.8679万元；贷款还款1.6927万元；购买房屋账户转款35万元）；将其余26万转入其他账户及个人手中（现金支付15万，原始凭证为北京候鸟旅游景观规划设计院收款收据，经查为虚假的收款事实、伪造印章的收据；用于其他支出19.439万元）。①根据《财政违法行为处罚处分条例》第十四条：“企业和个人有下列行为之一的，责令改正，调整有关会计项目，追回违反规定使用、骗取的有关资金，给予警告，没收违法所得，并处被骗取有关资金10%以上50%以下的罚款，对直接责任的主管人员和其他直接责任人处3千元以上5万元以下的罚款”。（四）其他违反规定使用、骗取财政资金以及政府承贷或者担保的外国政府贷款、国际金融组织贷款的行为：②根据《云南省省级财政专项资金管理暂行办法》云财政［2015］341号第四十一条：“实行专项资金管理责任追究制度。各级财政部门对专项资金管理、使用过程中的违法违规行为，依照《中华人民共和国预算法》、《中华人民共和国预算法实施条例》和《财政违法行为处罚处分条例》等有关法律法规处理，构成犯罪的，依法追究刑事责任”。 10、西双版纳傣药有限公司合同，证实被告人刘旋虚构已聘请北京候鸟旅游景观规划设计院作为西双版纳傣药有限公司傣药谷项目策划和咨询顾问，项目策划费为65万元的合同，并伪造了北京候鸟旅游景观规划设计院合同专用章在该合同上使用的事实。 11、物证，中国国际傣药之都、西双版纳保健品园区傣药谷-傣药产业集中发展区概念性总体规划文本（2015年4月），设计单位北京候鸟设计院。 12、名称变更通知、2018年11月25日中林候鸟旅游规划设计院（北京）有限公司出具的情况说明，证实北京候鸟旅游景观规划设计院于2016年8月23日名称变更中林候鸟旅游规划设计院（北京）有限公司，其与西双版纳傣药有限公司没有业务往来，没有收取过该公司任何费用，没有给该公司出具过收据、发票。 13、2018年12月4日西双版纳州招商合作局出具的情况说明，证实西双版纳傣药有限公司向其单位提交的“中国国际傣药之都、西双版纳保健品园区傣药谷-傣药产业集中发展区概念性总体规划（2015年4月）”不属于北京候鸟设计院制作，北京候鸟设计院也未与西双版纳傣药有限公司开展相关业务。 14、王某1关于帮刘旋制作“西双版纳保健品园区傣药谷-傣药产业集中发展区概念性总体规划”的情况说明，证实2015年4月，刘旋电话联系王某1，让其帮制作一份“西双版纳傣药谷”的策划方案，其利用周末及节假日时间，在家中电脑上制作了“西双版纳保健品园区傣药谷-傣药产业集中发展区概念性总体规划”方案，在制作方案编制过程中，其根据传统概念性规划的大致框架及个人的工作经验进行制作。方案制作完成后，其通过电子邮件将“西双版纳保健品园区傣药谷-傣药产业集中发展区概念性总体规划”交给刘旋，其未以任何公司和个人的名义署名，后刘旋通过银行汇款，向其支付1.5万元费用。在其制作该策划书期间，其是北京大地豪城建筑规划设计院有限公司的普通员工（2016年离职），该单位不具有规划建设资质。 15、证人刀华新的证言，证实2014年初，其去刘旋的傣锦基地参观的时候，和刘旋闲聊中发现，刘旋对傣医药方面还有点研究，后面就和刘旋进行了深入的探讨，刘旋还把之前做的一个简单的傣医药方案拿给其看，其看后又去找了傣医药圈内的一些有影响的人进行咨询，都说可以发展一下傣医药，所以其和刘旋就探讨策划了一个“傣药谷”项目，目的就是通过招商引资打造傣医、傣药，后来刘旋为了做“傣药谷”项目的前期策划和包装，就成立了西双版纳傣药有限公司。因为其是西双版纳州招商合作局的局长，知道每年都可以报项目到沪滇合作办申请相关资金，为了在沪滇合作项目申报的时间节点将傣医药项目加到当年申报的十个项目中去，叫刘旋准备傣医药项目的相关材料交到西双版纳州招商合作局项目科，其安排项目科将傣医药项目准备的材料申报到沪滇合作中去，并按照程序逐级上报审批，2015年上半年完成审批通过了名为“傣药谷”的项目，在申报傣药谷项目的时候，根据傣药谷项目的编制、包装策划也申请了，后面上海也同意了该申请，同时上海也给了100万的包装策划经费。其觉得刘旋在项目策划和包装方面做得不错，就决定将“傣药谷”项目的策划和包装交给刘旋来做，其代表西双版纳州招商合作局与刘旋签订了一份委托项目策划包装协议。后其按照刘旋做出项目策划书的进度拨付了第一笔50万元的款项。后面刘旋的公司开始进行招商引资，并且不断完善项目策划书，其按照这个进度将剩余的50万元拨付给刘旋，其没有按照《上海市对口支援云南项目管理暂行办法》的规定进行招标投标，其只知道100万元资金拨付到刘旋的公司里，刘旋没有告诉过其这笔钱的去向。 16、证人王某2的证言，证实傣药谷项目是2014年申报的，是刀华新局长指示安排编进2015年沪滇合作项目的，申报材料是刘旋发给其的，其只是填写了责任单位的基本信息，核对申报材料里提到的相关材料及调整申报材料的格式，具体实施项目规划、实施过程、实施方案其不知道，其只是按照刘旋编写好的材料报刀华新局长审批同意后逐级上报。2015年4月要向上海沪滇合作办公室申请拨付2015年上海沪滇合作项目资金时，上海沪滇合作办公室要求要附每个项目的具体实施方案，傣药谷项目实施方案是刘旋写好报来的。其只是按照刀华新局长指示申报了傣药谷项目、上报了傣药谷项目的实施方案，资金来了以后具体怎么支付给刘旋其不清楚。 17、证人王某3的证言，证实西双版纳傣药有限公司只有其和刘旋、刘某三个人，刘旋是老总，股东也是刘旋，会计、出纳是刘某，其是副总，有事刘旋就叫其过去，其主要负责接待、接送客人，其他时间都是做自己的事情。西双版纳傣药有限公司到目前为止也没有商品销售，现阶段就是做前期的投资、策划，正在做招商引资。 18、证人刘某的证言，证实2015年5月22日转账9万元、2015年12月31日转账50万元到李某1的个人账户上是刘旋让其转的。2015年11月25日至2015年12月1日分5次从西双版纳傣药有限公司账户上提取现金15万元是刘旋让其取的。西双版纳傣药有限公司台账中记账使用的北京候鸟旅游景观规划设计院的二份收据是刘旋给其的，其没有支付过北京候鸟旅游景观规划设计院的费用。 19、证人李某1的证言，证实自2014年开始其没有去过西双版纳傣药有限公司，也没有管西双版纳傣药有限公司的事情，从西双版纳傣药有限公司转入其个人账户的一笔9万元、一笔50万元是西双版纳傣药有限公司还其个人之前垫付的酒款，剩下的部分刘旋说是要支付出去的钱，其为西双版纳傣药有限公司垫资了多少记不清了。西双版纳傣药有限公司及西双版纳民族文化传播有限公司的钱款会通过其个人账户操作，因刘旋没有银行卡，公司也没有开通电子银行。其个人账户都是本人在操作，一般是刘旋和其说需要转款或者收款，然后其来操作。 20、证人褚某的证言，证实2012年其到西双版纳后，北京候鸟旅游景观规划设计院在西双版纳的全部业务由其全权负责。其和刘旋大概是在2014年通过朋友认识的，后来在2015年的期间，具体时间记不清了，刘旋知道其是北京候鸟旅游景观规划设计院在西双版纳的负责人，就来找其谈过关于“傣药谷”总体规划设计的事，断断续续谈过几次，其感觉刘旋对委托北京候鸟旅游景观规划设计院对“傣药谷”进行总体规划设计的事没诚意，所以北京候鸟旅游景观规划设计院也没有对“傣药谷”项目进行过任何的规划设计，也没有收取过西双版纳傣药有限公司的规划设计费，也没有签订过合同。只是有一份与投资西双版纳有限公司没有生效的合同。 21、证人姚某的证言，证实2015年12月左右，具体哪天记不清了，被告人刘旋让其制作一份与北京候鸟旅游景观规划设计院的合同，其按刘旋的要求制作出了合同，刘旋审核后说没有公章，让其做一个，要复印件版本的，其就在办公室的电脑上做了北京候鸟旅游景观规划设计院的合同专用章，并把章复制到合同上使用。后被告人刘旋为了平账，又叫其做了北京候鸟旅游景观规划设计院于2015年12月1日、2016年6月29日收到项目规划费50万元、15万元的收据，还做了北京候鸟旅游景观规划设计院的财务专用章在收据上使用的事实及经过。 22、证人邹某的证言，证实其公司与刘旋合作3年左右，刘旋来其公司打印文件开始就是以西双版纳民族文化传播公司和西双版纳傣药有限公司出现的，有时刘旋来，有时王某3、刘某来，打印的都是些设计文本、方案之类，是刘旋和其公司的人提供电子版来打印的。 23、证人李某2、岩香比的证言，证实被告人刘旋提供的北京候鸟设计院设计的《中国国际傣药之都西双版纳傣药谷一傣药产业集中发展区概念性总体规划》不合规不合法，没有提供资质证明、法人证明、编制人员的从业资质证明，缺少很重要的投资绩效等经济分析部分、没有关键性的自主核心设计。 24、被告人刘旋的供述与辩解及自书材料，称其在西双版纳共注册了5家公司，分别是投资西双版纳有限公司、西双版纳民族文化传播公司、西双版纳傣药有限公司、西双版纳美丽传说投资有限公司、西双版纳茶窑投资有限公司，实际经营的只有投资西双版纳有限公司、西双版纳民族文化传播公司、西双版纳傣药有限公司。2014年注册成立了西双版纳傣药有限公司，目的是为了做傣药谷项目的主体公司，公司成立后都是围绕傣药谷项目来开展工作。2015年1月11日，西双版纳州招商合作局正式委托西双版纳傣药有限公司负责组织实施该项目的包装策划和规划设计，刀华新代表州招商合作局，其代表西双版纳傣药有限公司签订了一份委托协议，责任单位是西双版纳州招商合作局，执行人为局长刀华新。经委托后其是该项目部分工作的实际执行人，其的职责主要是项目招商策划和项目编制。负责项目委托设计规划单位的选择、确定；协调和督促项目各项包装策划和规划设计工作的完成以及成果的提交并对规划单位成果质量负责。项目实施之初其以投资西双版纳有限公司的名义开展工作的。2015年4月，西双版纳州招商合作局局长刀华新告诉其100万元补助金已经到位，叫其打报告来申请，其于2015年4月11日、2015年11月9日，分两次以西双版纳傣药有限公司的名义向西双版纳州招商合作局申请拨付100万元的补助金，100万元的补助金分两次拨付到西双版纳傣药有限公司，每次50万元，这些钱主要是用在和泸州老窖公司、成都中医大学保健科技有限公司招商合作策划、差旅费、人员工资、管理费等前期工作费用，以及其他规划编制。资金使用后，其让妹夫姚某去做一个和北京候鸟旅游景观规划设计院挂靠的凭证，目的就是核销账目，后姚某用北京候鸟旅游景观规划设计院专用合同章开具过两份收款收据，其没有反对，姚某向其说过北京候鸟旅游景观规划设计院专用合同章是从投资西双版纳有限公司与北京候鸟旅游景观规划设计院的这份合同上用电脑复制的。西双版纳保健品园区傣药谷-傣药产业集中发展区概念性总体规划是王某1帮其完成的。因其没有银行卡，有一部分备用金就借用李某1和刘某银行卡转账，通过李某1和刘某转账的款项基本上与傣药谷项目无关，主要是其操作，其不在就让刘某或李某1帮忙操作。 本院认为，被告人刘旋以非法占有为目的，采取虚假手段，骗取国家专项资金100万元，其行为已触犯刑律，构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。对辩护人及其被告人刘旋提出被告人刘旋不构成诈骗罪的辩护意见，本院认为，根据本案的《委托协议》、西双版纳傣药有限公司《关于请求拨付项目规划编制补助资金的请示》西双版纳傣药有限公司《关于请求拨付剩余项目规划编制补助资金的请示》、记账凭证、中国建设银行进账单（回单）、中国建设银行单位客户专用回单、李某1银行卡明细账（6227003930020119838）、西双版纳傣药有限公司傣药谷项目台账、收据、西双版纳群丰司法鉴定所司法鉴定意见书、西双版纳傣药有限公司合同、情况说明、证人证言及被告人刘旋的供述等证据相互印证，足以证实被告人刘旋以非法占用为目的，采取虚假手段，骗取国家专项资金100万元的事实，故对该辩解及辩护意见本院不予采纳。辩护人提出本案在程序方面存在问题，《司法会计鉴定意见书》不具有证据资格的辩护意见，本院认为，本案程序合法，《司法会计鉴定意见书》也是具有鉴定资质的鉴定部门做出的鉴定意见，符合法律规定，故对该辩护意见本院不予采纳。辩护人提出的“上诉不加刑”发回重审的案件不能加重被告人刑罚的辩护意见，本院认为，“上诉不加刑”针对本案是指案件发回重审后在原认定的事实和适用罪名没有发生改变的情况下一审法院不得加重对被告人的刑罚，而本案中公诉机关对适用的罪名进行了变更，本案应按变更以后的诈骗罪进行定罪量刑，因此不受“上诉不加刑”原则的限制，对该辩护意见本院不予采纳。本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人刘旋犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年（刑期自本判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月17日起至2029年8月16日止），并处罚金40万元（罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。 二、被告人刘旋诈骗所得资金100万元，依法继续追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向西双版纳傣族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 陈 浩 人民陪审员 吴 培 人民陪审员 卢升兵 二〇二〇年十月十九日 书 记 员 周 婷