贵州省六盘水市钟山区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0201民初1761号原告：六盘水泰久盛房地产开发有限公司，住所地：贵州省六盘水市钟山区建设东路**华飞大厦**，统一社会信用代码：91520201MA6DML2A1U。法定代表人：李红，系该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：李富荣，系贵州崇实律师事务所六盘水分所律师，执业证号：15202200910841295。委托诉讼代理人：曲军。被告：南京市第六建筑安装工程有限公司，住所，住所地：江苏省南京市高淳溪镇镇北路**社会信用代码：913201181358443071（8/9）。法定代表人：张祥生，系该公司董事长。原告六盘水泰久盛房地产开发有限公司（简称泰久盛房开公司）与被告南京市第六建筑安装工程有限公司（简称南京六建公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告六盘水泰久盛房地产开发有限公司的委托诉讼代理人李富荣到庭参加诉讼。被告南京市第六建筑安装工程有限公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告六盘水泰久盛房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即提供已付工程款22390492.66元的等额增值税专用发票（约定应税率为10%，应税额2239049.226元）；2.判令被告向原告立即提交工程质量保证金（工程价款结算总额22390492.66元×5%）计1119525元；3.判令原告向被告立即支付代为垫付的结算审计费用400000元；4.判令被告向原告立即支付因被告原因引发的第三方阻挠施工给原告造成的损失费计200000元。上述2、3、4项合计1719525元；5.案件受理费由被告承担。事实和理由：2016年10月15日，原告以发包人名义与被告以承包人名义就钟山华庭1、2号楼项目工程施工的有关工程签订《建设工程施工合同》（合同编号GF-2016-11-01）。该合同第四条第一款第1、2项明确约定，签约合同价为：施工图范围内除甩项工程外包干价1100元/m2，65846264元；合同价格形式：固定单价包干，施工图范围内除甩项工程外包干价1100元/m2。该合同第十一条还约定，合同未尽事宜，合同事人另行签订补充协议，补充协议是合同的组成部分。2016年10月，原告以委托单位名义（甲方）与被告以承包单位名义（乙方）就前述项目工程又签订了一份《总承包施工补充合同（合同编号：TIS-001）》。该补充合同第四节第二条第1款约定，合同造价总额以施工图、设计变更签证、甲方指令及本合同约定的相关结算要求按实结算。该补充合同第四节第五条第2款约定，乙方需在办完竣工资料移交手续及实物移交清单后15天内将完整的竣工结算资料（含电子版）送达甲方。甲方收到乙方递交的竣工结算资料后15天内开始核实，乙方应满足结算核对所需的预算人员、时间、资料等要求，积极配合甲方以及甲方委托的造价咨询机构在收到乙方递交的结算书后60个工作日内完成核对工作。该补充合同第四节第五条第3款约定，乙方报送的工程结算价，不得高出最终给出的审定价的15%，否则，由乙方承担工程结算的咨询审计费用。该补充合同第四节第六条约定，付款凭证包含：1.付款申请报告；2.监理及甲方代表签署的质量、进度证明、验收合格证明；监理、甲方和各主管单位签字的工程质保自检资料隐蔽资料和其它当期应同步完善的资料；3.增值税专用发票；4.竣工结算合同书；5.尾款结算需提供物业管理质保证明。该补充合同第二十一节第五、六条约定，本合同未尽事宜，由双方另行协商签订补充协议，补充协议与本合同具有同等法律效力；本合同一式捌份，甲方保留肆份，乙方保留肆份。（备案合同仅供政府备案使用，双方决算以本合同为依据），本合同自双方签订后乙方支付履约保证金之日起生效。2018年5月17日，因上述合同履行产生分歧致工程建设无法继续进行，被告提出退场并要求清算，为此，原、被告双方又签订了一份《合同终止协议》。该协议第四条再次约定：乙方承诺在本次协议签订后15个日历天内完成并提供工程清算书，经项目监理方认可后，按照双方2016年10月签订的《总承包施工补充合同（合同编号：TIS-001》及补充协议相关约定委托第三方审计机构对乙方的工程清算款进行审计，审计结果为双方进行结算的依据。该协议第六条约定：乙方承担施工工程清算书范围内工程的质量和安全责任。该协议第六条约定：在支付工程款之前乙方必须按要求提供增值税专用发票；该协议第九条第3项约定：乙方（因）没有处理好乙方所有外部因素（包含但不限于乙方的债务纠纷、劳动纠纷、材料供应纠纷、劳资纠纷、班组纠纷）导致本项目受阻，均视为乙方违约，乙方承诺除承担甲方所有损失外，每（次）发生项目受堵，乙方赔偿甲方每天人民币壹拾万元（10万元）赔偿金。2019年1月16日，针对受托机构，即中联造价咨询审计公司（以下简称中联公司）对涉案工程结算所作出的初审结果和被告提出的问题，原、被告及中联公司三方以会议纪要形式就（工程结算）初审结果中所涉的土石方开挖、土方回填、开票税率等事项进行协商并确定了一致处理意见并以会签的《会议纪要》予以载明。该《会议纪要》第五条再次明确：结算审计费用报审额与审定额误差在15%以内，原告承担审计费用。报审额超过审定15%时，审计费用和违约责任由被告全部承担。上述事实表明，首先，涉案工程结算以双方于2016年10月双方所签的《总承包施工补充合同（合同编号TIS-001）》为依据。其次，涉案工程合同造价总额以施工图、设计变更签证、甲方指令及本合同约定的相关结算要求按实结算。再次，乙方承担已完成施工工程范围内工程的质量和安全责任。办理工程结算时，乙方应积极配合甲方以及甲方委托的造价咨询机构完成核对工作且所报送的工程结算价，不得高出最终给出审定价的15%，否则，并由乙方承担工程结算价咨询审计费用。在涉案工程结算时，乙方应向甲方提交增值税专用发票等资料为交付款凭证。最后，在乙方退场后，因其没有处理好所有外部因素（包含但不限于乙方的债务纠纷、劳动纠纷、材料供应纠纷、劳资纠纷、班组纠纷）而导致的本项目建设受阻，乙方应按约定向甲方支付赔偿金。此外，根据《建筑法》《建设工程质量保证金管理暂行办法》有关规定，建筑工程质量由工程总承包单位负责，建筑工程实行质量保修制度，建设工程质量保证金按工程价款结算总额5%左右的比例预留保证金。然而，被告在收到涉案工程款总计22390492.6元后，从未提供一份增值税专用发票，又没有提留所施工工程部分的质保金。并在工程款结算报审额与审定额误差高达24.36%后仍拒不支付审计费用40万元，造成原告代为其支付该笔审计费用。另外在被告退场后，因其没有处理好与材料供应商、土石方队伍等纠纷，导致涉案工程项目受材料供应商、土石方队伍的阻碍施工时间计两天。综上所述，为维护原告的合法权益，特诉至人民法院，请求人民法院依法支持原告诉请。被告南京市第六建筑安装工程有限公司未答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告在举证期限内未向本院提交证据，也未到庭参加诉讼。对原告提交的证据，本院认定如下：1.原告公司营业执照、法定代表人身份证明书及身份证，被告营业执照，该组证据能够证明原、被告的诉讼主体资格，故本院予以确认；2.《建设工程施工合同（合同编号：GF-2016-11-01）》、《总承包施工补充合同（合同编号TIS-001）》、《合同终止协议》、《会议纪要》，结合本院作出的已生效的（2019）黔0201民初2581号民事判决书，该组证据系原、被告双方签订，与本案具有关联性，故本院予以确认；3.《工程结算审定表》、《工程结算审核报告(摘录)》，结合本院作出的已生效的（2019）黔0201民初2581号民事判决书，该组证据均来源于《钟山华庭1、2号楼工程造价咨询报告书》[中联造字（2018）第1731号],该组证据与本案具有关联性，故本院予以确认；4.（2019）黔0201民初2581号民事判决书、（2020）黔0201执244号结案通知书，该组证据本院作出的生效法律文书，与本案具有关联性，故本院予以确认；5.工商银行回单、增值税专用发票，被告在举证期限内未向本院提交证据予以反驳，该组证据能够证明关于被告施工的钟山华庭1、2号楼工程的工程造价，由审计机构进行审计产生了403170元审计费，该费用系原告垫付的事实，故本院予以确认；6.《告知函》及照片，本院无法核实其真实性，其也不足以证明原告主张的他人阻挠施工的事实，故本院不予确认；7.《增值税专用发票》、《顺丰快递信息资科》，该组证据能够证明原告于2020年8月19日收到被告开具税价合计为22438021.3元的增值税专用发票的事实，故本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年10月15日，原告六盘水泰久盛房地产开发有限公司（发包人）与被告南京市第六建筑安装工程有限公司（承包人）签订《建设工程施工合同》，合同约定：“工程名称：钟山华庭1、2号楼，工程地点：六盘水钟山区区府北路，资金来源：发包人自筹，工程内容：发包人提供的施工图纸中所含全部内容（注甩项工程的除外）群体工程应附《承包人承揽工程项目一览表》，工程承包范围：按发包人提供的施工图设计内容中（除本合同注明甩项工程）的全部工程和室外1m散水或踏步、化粪池及与之相接的进出水管道内容，承包方式：包工包料、包工期。合同未尽事宜，合同当事人另行签订补充协议，补充协议是合同的组成部分”。2016年10月，原告六盘水泰久盛房地产开发有限公司（甲方）与被告南京市第六建筑安装工程有限公司（乙方）签订了《总承包施工补充合同》，合同主要约定：“按双方之前已签订的合作协议内容（乙方在本合同签订后5天内打入400万元保证金到甲方指定账户）执行；本合同造价总额以施工图、设计变更签证、甲方指令及本合同约定的相关结算要求按实结算；乙方需在办完竣工资料移交手续及实物移交清单（含应交城建档案馆且经验收合格的全部备案资料）后15天内将完整的竣工结算资料（含电子版）送达甲方，结算资料在乙方报送后无故增加，甲方有权对无故增加结算资料部分不予计费，甲方收到乙方递交的竣工结算资料后15天内开始核实，乙方应满足结算核对所需的预算人员、时间、资料等要求，积极配合甲方以及甲方委托的造价咨询机构在收到乙方递交的结算书后60个工作日内完成核对工作，因乙方原因影响进度款的支付由乙方负责，结算审核完毕后，双方签订结算合同书，甲方不得故意设置障碍影响工程决算，如因甲方原因影响进度款的支付，乙方有权保留其追究损失权益；乙方报送的工程结算价，不得高出最终给出审定价的15%，否则甲方按照以下方式收取违约金：违约金=（乙方上报工程结算价–最终工程审定价×1.15）×2%，违约金从乙方工程款中扣除，并由乙方承担工程结算价咨询审计费用；付款凭证包含：1、付款申请报告；2、监理及甲方代表签署的质量、进度证明、验收合格证明，有监理、甲方和各主管单位签字的工程质保自检资料隐蔽资料和其他当期应同步完善的资料；3、增值税专用发票；4、竣工结算合同书；5、尾款结算须提供物业管理质保证明；本合同未尽事宜，由双方另行协商签订补充协议，补充协议与本合同具有同等法律效力”。2018年5月17日，因在施工过程中由于双方对工程合同履行产生了严重分歧，工程无法继续进行，被告南京市第六建筑安装工程有限公司提出退场并要求清算，双方经协商一致同意终止合同，被告南京市第六建筑安装工程有限公司清算退场，原告六盘水泰久盛房地产开发有限公司（甲方）与被告南京市第六建筑安装工程有限公司（乙方）签订了《合同终止协议》，协议主要约定：甲方同意在约定时间内向乙方退还400万元保证金和支付部分未决算工程款；甲方同意未办理完毕已完工程结算手续之前先支付1243万元（含400万元保证金）；协议还对未完工程及支付款项进行约定；乙方承诺在本协议签订后15个日历天内完成并提供工程清算结算书，经项目监理方认可后，按照双方2016年10月签订的《总承包施工补充合同》及补充协议相关约定委托第三方审计机构对乙方的工程清算款进行审计，审计结果为双方进行结算的依据，甲乙双方均予以认可；协议还对其他事项进行约定。2019年1月16日，被告南京市第六建筑安装工程有限公司、原告六盘水泰久盛房地产开发有限公司及中联造价咨询审计公司三方召开会议，针对中联造价咨询审计公司对涉案工程提出的初审结果和原告提出的问题形成《会议纪要》，该《会议纪要》中载明：“南京六建与泰久盛公司签订总承包协议时，国家建筑行业增值税率为11%，南京六建开具11%增值税专票给泰久盛公司后，泰久盛公司可全额抵扣，现国家建筑行业增值税税率为10%，致使泰久盛公司抵扣减少，存在1%的差值在结算中予以扣减。结算审计费用报审额与审定额误差在15%以内，泰久盛公司承担审计费用，报审额超过审定额15%时，审计费用和违约责任由原告全部承担”。钟山华庭1、2号楼工程，经中联造价咨询有限公司制作《工程结算审定表》，该表中记载：送审价为29601238.48元，核减额7210745.82元，审定价22390492.66元，核减率为24.36%。原告六盘水泰久盛房地产开发有限公司于2019年1月23日在建设单位处经办人李红签名并盖公司印章，被告南京市第六建筑安装工程有限公司在施工单位处盖公司印章（未签时间），中联造价咨询有限公司于2019年1月25日在咨询单位处项目负责人处杨友勇签名并盖公司印章。为此原告向中联造价咨询有限公司支付审计费用403170元。2018年1月12日至2019年4月24日，原告六盘水泰久盛房地产开发有限公司已支付被告南京市第六建筑安装工程有限公司款为1472万元（其中：含退还原告保证金400万元及原告用两套房屋抵工程款为原告代卖一套已收取的10万元在内），实际支付工程款为1062万元，加上被告用两套房屋抵原告工程款1227664.70元，已付工程款合计为11847664.70元。审定工程款22390492.66元减去已付工程款11847664.70元，实欠工程款为10542827.96元。因被告南京市第六建筑安装工程有限公司退场后原告六盘水泰久盛房地产开发有限公司未支付工程款，2019年5月30日南京市第六建筑安装工程有限公司将六盘水泰久盛房地产开发有限公司诉至本院，本院予以立案，案号（2019）黔0201民初2581号，本院经审理后，判决如下：“被告六盘水泰久盛房地产开发有限公司于本判决生效后三十日内支付原告南京市第六建筑安装工程有限公司工程款10542827.96元”。因双方当事人均不服，故上诉至六盘水市中级人民法院，该院于2019年12月17日作出（2019）黔02民终2295号民事判决书，判决如下：“驳回上诉，维持原判”。因六盘水泰久盛房地产开发有限公司未履行判决确定的义务，故南京市第六建筑安装工程有限公司于2020年1月16日向本院申请强制执行，本院采取强制执行措施，于2020年3月2日执行完毕。被告南京市第六建筑安装工程有限公司于2020年1月17日向原告六盘水泰久盛房地产开发有限公司开具税价合计为1000万元的增值税专用发票，于2020年8月13日向原告六盘水泰久盛房地产开发有限公司开具税价合计为1000万元和2438021.3元的增值税专用发票。本院认为，对原告六盘水泰久盛房地产开发有限公司要求被告南京市第六建筑安装工程有限公司立即提供已付工程款22390492.66元等额专用发票的诉讼请求，因被告已分别于2020年1月17日、2020年8月13日向原告开具税价合计为22438021.3元的增值税专用发票，原告的诉请已无事实基础，故对原告的该诉讼请求，本院不予支持。对原告要求被告提交工程质量保证金1119525元的诉讼请求。根据《建设工程质量保证金管理办法》第二条的规定，“本办法所称建设工程质量保证金（以下简称保证金）是指发包人与承包人在建设工程承包合同中约定，从应付的工程款中预留，用以保证承包人在缺陷责任期内对建设工程出现的缺陷进行维修的资金”。和第六条的规定，“在工程项目竣工前，已经缴纳履约保证金的，发包人不得同时预留工程质量保证金”，本案中双方在合同中已经约定了履约保证金400万元，且该履约保证金在双方终止协议时已经双方协商返回被告，在返回履约保证金后，双方未对工程质量保证金事宜另行约定，原告无权另行要求被告预留工程质量保证金，故对原告的该诉讼请求，本院不予支持。对原告要求被告支付代为垫付的结算审计费用400000元。本案中，原告与被告约定：“结算审计费用报审额与审定额误差在15%以内，泰久盛公司承担审计费用，报审额超过审定额15%时，审计费用和违约责任由原告全部承担”。根据原告提交的《工程结算审定表》，被告送审的工程款为29601238.48元，审定的工程款为22390492.66元，核减率为24.36%，超过了双方约定的15%，根据双方的约定，原告垫付的审计费用应由被告负担，故对原告要求被告支付垫付的审计费用400000元的诉讼请求，本院予以支持。对原告要求被告支付因被告原因引发他人阻挠施工造成的损失费用200000元的诉讼请求，因原告提交的证据不足以证明是被告的何种行为导致他人阻挠施工、他人阻挠施工的具体情况、阻挠施工导致损失200000元的事实，故对原告的该诉讼请求，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告南京市第六建筑安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告六盘水泰久盛房地产开发有限公司垫付的审计费用400000元；二、驳回原告六盘水泰久盛房地产开发有限公司其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20276元，由原告六盘水泰久盛房地产开发有限公司负担12976元，由被告南京市第六建筑安装工程有限公司负担7300元（原告已预交，被告南京市第六建筑安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。审 判 长  娄成志人民陪审员  王明霞人民陪审员  赵泽仁二〇二〇年十月二十六日法官助理高文闻书记员刘承露