镇江经济开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1191民初1495号原告(执行案外人)：黄良鹏，男，汉族，1974年3月5日生，住扬中市。委托诉讼代理人：顾海燕，扬中市丰裕法律服务所法律工作者。被告（申请执行人）：匡国平，男，汉族，1970年11月3日生，住镇江。委托诉讼代理人：王剑，江苏正新律师事务所律师。被告（被执行人）：江苏万成电气集团有限公司，住所地扬中市油坊镇先锋创业园创业路1号。法定代表人：朱巾兰。被告：朱秀明，男，汉族，1971年9月24日生，住扬中市。原告黄良鹏诉被告匡国平、江苏万成电气集团有限公司（以下简称万成公司）、朱秀明案外人执行异议之诉一案，本院于2020年7月23日立案受理后，依法适用普通程序于2020年9月15日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人顾海燕、被告匡国平及其委托诉讼代理人王剑到庭参加诉讼，被告万成公司、朱秀明经本院传票传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令撤销镇江经济开发区人民法院作出的追加原告为被执行人的（2020）苏1191执异53号执行裁定书；2、判令解除对原告财产的保全措施；3、本案诉讼费由三被告承担。事实和理由为：根据被告万成公司的工商登记资料显示，原告应在2016年3月16日对被告万成公司履行出资330万元的义务，但被告万成公司自2013年5月起因公司经营需要多次向原告借款，原告于2019年4月1日在扬中市人民法院起诉被告万成公司，经扬中市人民法院调解，原告与被告万成公司一致确认被告万成公司尚欠原告借款本金132.7万元及利息160万元，被告万成公司承诺提供债权负责偿还，自2019年6月份开始每月偿还原告30万元。因被告万成公司未履行调解书确定的义务，原告向扬中市人民法院申请强制执行，在执行过程中，原告与被告万成公司达成执行和解协议，原告同意将债权2108372元转为被告万成公司的注册资本。原告于2017年4月4日与案外人黄爱平签订股权转让协议，约定原告将在被告万成公司的股权330万元转让给黄爱平。被告万成公司因经营需要自2012年至2017年期间共计向黄爱平借款累计4295278.64元，经被告万成公司与黄爱平协商，黄爱平将其对被告万成公司的债权中的330万元作为黄爱平受让原告股权后的出资。虽然工商登记资料中未查询到原告实际缴纳出资330万元，但事实上原告应缴纳的出资330万元已经分别通过原告、黄爱平以债权转股权的方式出资到位，因此法院在执行被告万成公司时不应以原告未出资到位为由追加原告为被执行人。被告匡国平辩称：镇江经济开发区人民法院的（2020）苏1191执异53号执行裁定书确认原告未履行对被告万成公司出资330万元的义务，故追加原告为被执行人是正确的，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。被告万成公司、朱秀明未做答辩。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了相关证据，本院已组织当事人进行了证据交换和质证，并附卷留存。本院经审理认定事实如下：关于匡国平与朱秀明、万成公司之间的民间借贷纠纷，本院作出的（2017）苏1191民初2162号民事判决书已经生效，上述判决书的内容为“一、朱秀明于本判决生效之日起十日内偿还匡国平借款本金200万元并支付利息（自2017年1月1日起按月息2%计算至实际付款之日）；二、朱秀明于本判决生效之日起十日内支付匡国平律师费10万元；三、万成公司对上述债务承担连带清偿责任；案件受理费、保全费共计28600元由朱秀明、万成公司负担”。因朱秀明、万成公司未履行上述判决书确定的义务，匡国平向本院申请强制执行。本院在执行过程中，根据匡国平的申请，于2020年6月28日作出（2020）苏1191执异53号执行裁定书，该裁定内容为“一、追加黄良鹏为本案的被执行人，在330万元的范围内承担清偿责任。限黄良鹏于本裁定送达之日起十日内向申请执行人匡国平清偿债务；二、冻结黄良鹏欠款330万元及查封、扣押其相应价值的财产”。黄良鹏不服上述裁定，向本院提起本次执行异议之诉。另查明：被告万成公司于2006年6月8日注册成立，注册资本为10068万元。2016年3月16日，被告万成公司形成股东会决议，决议内容为由新股东即本案原告黄良鹏以货币出资330万元，于2016年3月16日出资到位。被告万成公司的工商登记档案中未见黄良鹏对被告万成公司出资的验资报告。黄良鹏与案外人黄爱平系亲姐弟关系，黄爱平与被告万成公司的原法定代表人朱秀明系夫妻关系。2017年4月14日，黄良鹏与案外人黄爱平签订《股权转让协议》，约定黄良鹏将其持有的被告万成公司的股权330万元（已实缴），以330万元的价格转让给黄爱平，黄爱平于2017年4月14日将股权转让款以现金方式一次性直接交付给黄良鹏。2020年3月2日，黄爱平与万成公司签订《结算协议》，载明“从2012年1月1日到2017年12月30日，万成公司累计欠得黄爱平垫款、借款共计4295278.64元，经双方协商一致，黄爱平将拥有万成公司的债权4295278.64元其中的330万元转为黄爱平作为股东应当缴入万成公司账户的注册资本，剩余债权995278.64元计入黄爱平往来款，黄爱平可以另行向乙方主张”。黄良鹏与万成公司民间借贷纠纷一案，扬中市人民法院于2019年3月29日立案受理，扬中市人民法院于2019年5月8日作出（2019）苏1182民初1456号民事调解书，该调解书内容为“一、被告为江苏万成电气集团有限公司欠原告黄良鹏借款本金132.7万元及利息160万元；二、上述款项由被告提供债权负责偿还，从下个月起，不足部分由被告每月偿还30万元直至还清为止；三、双方无其他争议。案件受理费减半收取8372元，由被告承担”。因万成公司未履行上述调解书确定的义务，黄良鹏向扬中市人民法院申请强制执行，在执行过程中，黄良鹏与万成公司于2020年7月13日达成执行和解协议，约定“一、现双方明确被执行人欠申请人债权为2108372元；二、经调解，现申请人将债权2108372元转为申请人在2016年3月16日应当缴入到被执行人公司银行账户的注册资本；三、双方签字后，本协议立即生效，申请人不得再向被执行人主张此债权，关于黄良鹏与被执行人江苏万成电气集团有限公司民间借贷纠纷一案，双方再无争议，此案了结”。扬中市人民法院于2020年7月13日出具《结案说明》，载明“关于申请人黄良鹏与被执行人江苏万成电气集团有限公司民间借贷纠纷一案（2020）苏1182执337号被执行人已将2108372元债权转为申请人在2016年3月16日应当缴入到被执行人公司银行账户的注册资本，该案已和解履行，现已结案。”本院认为：本案的争议焦点为：一、原告能否以其对被告万成公司享有债权为由抵消原告对被告万成公司的出资义务；二、若能抵消，能否对抗被告万成公司的债权人即本案被告匡国平。一、原告能否以其对被告万成公司享有债权为由抵消原告对被告万成公司的出资义务。出资是股东依照公司法、公司章程以及公司设立协议向公司交付财产的行为，是股东的基本义务。合同法中的抵消分为法定抵消和约定抵消。法定抵销是指双方互负到期债务，且该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以自己的债务与对方的债务抵销。约定抵消是当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致的抵销。因股东对公司享有的债权与股东未履行出资义务时公司要求股东履行出资义务的请求权，明显属于标的物种类、品质不相同，故不能使用法定抵消，只能适用约定抵消。而约定抵消的前提为双方协议一致，即股东首先应有将其对公司债权抵消其出资的意思表示，其次，该意思表示还需取得公司或其他股东同意，即一定要有书面抵消出资的文件，一般可包括与公司之间达成的关于抵消出资的协议、备忘录、会议纪要或者是股东决议等。本案中，根据被告万成公司的股东会决议可以看出原告应于2016年3月16日前出资330万元，但原告并未在2016年3月16日前出资到位，因此被告万成公司享有要求原告履行出资义务的请求权。而根据扬中市人民法院作出的（2019）苏1182民初1456号民事调解书，可以认定原告对被告万成公司享有债权。原告与被告万成公司达成的执行和解协议，可以认定原告与被告万成公司就债权抵消出资义务达成了一致意见。原告将其股权转让给案外人黄爱平的事实，有股权转让协议、股东会决议、工商登记信息资料为证，本院予以确认。根据案外人黄爱平与被告万成公司于2020年3月2日签订的《结算协议》，可以认定黄爱平明知其受让原告转让的股权时原告未履行出资义务，亦可以认定黄爱平与万成公司就债权抵消出资义务达成了一致意见。二、关于抵消成立时，能否对抗被告万成公司的债权人即本案被告匡国平的问题。虽然原告及案外人黄爱平均与被告万成公司达成了债权抵消出资义务的一致意见，但仅能表明被告万成公司无权再要求原告或案外人黄爱平履行已经被抵消的出资义务，而不能对抗被告万成公司的债权人即本案被告匡国平，理由主要有四点：一、公司注册资本经工商行政机关登记，具有公示、对外效力，被告匡国平有理由相信已经登记的股东认缴出资是应该由原告实际缴纳的；二、原告与被告万成公司之间属于公司内部关系，被告匡国平相对于原告与被告万成公司来说属于外部关系，内部关系不能对抗外部关系，被告匡国平没有义务，更没有办法审查原告与被告万成公司的债权是否真实、有效；三、如果允许原告以其债权抵消出资对抗其他债权人，无疑等于赋予原告的债权具有优先于其他债权优先受偿的地位，会损害包括被告匡国平在内的公司其他债权人的利益；四、原告与被告万成公司之间达成执行和解协议的时间为2020年7月13日，该日期在本院（2020）苏1191执异53号执行裁定书作出日期之后。《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定(三)》第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定(三)》第十八条规定：“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。受让人根据前款规定承担责任后，向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的，人民法院应予支持。但是，当事人另有约定的除外。”本案中，如前所述，原告将对被告万成公司的债权抵消其对被告万成公司的出资义务不能对抗被告匡国平，即相对于被告匡国平而言原告并未出资到位。被告匡国平有权要求原告在未出资本息的范围内对万成公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，故对原告要求撤销本院（2020）苏1191执异53号执行裁定书、不得追加其为被执行人、解除其财产保全措施的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定(三)》第十三条第二款、第十八条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条、第二十九、第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告黄良鹏的全部诉讼请求。案件受理费收取29539元，由原告黄良鹏负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  张 龙人民陪审员  孙荣生人民陪审员  赵桂生二〇二〇年十月十五日书 记 员  朱华蓉附援引的相关法律法规规定：《中华人民共和国公司法》第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定(三)》第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十八条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。第十八条有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。受让人根据前款规定承担责任后，向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的，人民法院应予支持。但是，当事人另有约定的除外。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。第二十九条执行法院审查变更、追加被执行人申请期间，申请人申请对被申请人的财产采取查封、扣押、冻结措施的，执行法院应当参照民事诉讼法第一百条的规定办理。申请执行人在申请变更、追加第三人前，向执行法院申请查封、扣押、冻结该第三人财产的，执行法院应当参照民事诉讼法第一百零一条的规定办理。第三十三条被申请人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）理由成立的，判决不得变更、追加被申请人为被执行人或者判决变更责任范围；（二）理由不成立的，判决驳回诉讼请求。诉讼期间，人民法院不得对被申请人争议范围内的财产进行处分。申请人请求人民法院继续执行并提供相应担保的，人民法院可以准许。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。上诉须知一、当事人提出上诉，应在法定期限内向我院相关审判庭提交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，以便连同案卷移送镇江市中级人民法院。二、对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费。上诉时未预交的，最迟在上诉状提交后七日内交纳，逾期不交纳又未提出司法救助申请的，二审法院不再催交，直接裁定按自动撤回上诉处。三、当事人在向本案审判庭申请（联系电话：0511-85319026）上诉费账号后，可凭判决书和上诉状、上诉费缴费通知到镇江市中级法院交费或转账。请勿以现金存款的方式交费。交费后，应在三日内将交费凭证递送我院，以便及时将案件材料移交中级法院。四、上诉人不另预留送达地址的，上诉人住所地即为法律文书送达地，法院按住所地邮寄法律文书，即使退回，也视为送达。