河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民初145号原告：上海浦东发展银行股份有限公司洛阳分行。住所地：河南省洛阳市洛龙区展览路**。负责人：苏洪涛，该行行长。委托诉讼代理人：庞少伟、姜亚红（实习），河南中冶律师事务所律师。被告：洛阳鹏起实业有限公司。住。住所地：河南省洛阳市洛龙区宇文恺街**/div>法定代表人：宋铁会。被告：鹏起科技发展股份有限公司。住所。住所地：吉林省白山市江源区江源大街**div>法定代表人：刘玉。被告：张朋起，男，1968年8月16日出生，汉族。住河南省洛阳市西工区。被告：宋雪云，女，1973年1月27日出生，汉族，住河南省洛阳市西工区。以上四被告共同委托诉讼代理人：李红波、刘颖（实习），河南帝都律师事务所律师。原告上海浦东发展银行股份有限公司洛阳分行（以下简称浦发银行洛阳分行）与被告洛阳鹏起实业有限公司（以下简称鹏起实业公司）、鹏起科技发展股份有限公司（以下简称鹏起科技公司）、张朋起、宋雪云金融借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告浦发银行洛阳分行的委托诉讼代理人庞少伟、姜亚红，被告鹏起实业公司、鹏起科技公司、张朋起、宋雪云共同委托诉讼代理人李红波、刘颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。浦发银行洛阳分行起诉请求：1、依法判令鹏起实业公司归还《开立银行承兑汇票业务协议书》下垫款本金30000000元及罚息，罚息暂算至2020年6月27日为2415000元，合计32415000元。2020年6月28日之后的罚息按照日利率0.5‰继续算至本息付清为止；2、依法判令鹏起实业公司支付原告违约金30万元；3、判令被告鹏起科技公司、张朋起、宋雪云在第1项和第2项的范围内承担连带清偿责任；4、判令本案的诉讼费、律师费、差旅费及原告其他实现债权的费用由各被告共同承担。事实和理由：2018年7月30日，张朋起、宋雪云分别与原告签订《最高额保证合同》，张朋起、宋雪云向原告提供连带责任保证，均担保自2018年7月30日至2021年7月30日止原告与鹏起实业公司之间发生的最高额3300万元的债权，且都约定了保证范围。2019年11月18日，鹏起科技公司与原告签订《最高额保证合同》，担保自2019年11月18日至2020年11月18日止原告与鹏起实业公司之间发生的最高额3300万元的债权，并约定了保证范围。2019年11月18日，原告和鹏起实业公司签订《开立银行承兑汇票业务协议书》（编号：CD13212019880428），鹏起实业公司向原告申请开立银行承兑汇票，票面金额为叁仟万元，垫款罚息利率为日利率0.5‰，违约金比例1%，计30万元，到期日2020年1月18日。同日，鹏起实业公司成功开出了合同对应的银行承兑汇票。汇票到期后，鹏起实业公司没有依约付款，导致原告为其开出的银行承兑汇票垫款，鹏起科技公司、张朋起、宋雪云没有依约承担对应的保证义务。《开立银行承兑汇票业务协议书》约定：客户未按期足额偿还本协议书项下的融资本息及应付款项，原告有权按约定收取违约金，并要求立即归还融资本息（含罚息）以及其他损失。为此，原告要求各被告立即清偿垫款本息、违约金及相关费用。根据上述《开立银行承兑汇票业务协议书》第16条，有关协议书的任何争议，应向融资行住所地即原告所在地人民法院提起诉讼。上述所有合同均约定了诉讼送达地址。鉴于各被告不履行各自的义务已构成违约，现依据约定管辖规定向贵院提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。鹏起实业公司辩称：原告与鹏起实业公司签订的承兑汇票属实，没有按期履行是因为鹏起实业公司经营上出现了问题以及疫情的原因，出现资金困难。目前正在积极寻找合作方，已有重大进展，答辩人会积极履行协议。张朋起、宋雪云辩称：签订最高额保证合同属实，愿意承担保证责任。鹏起科技公司佰辩称：答辩人属于上市公司，签订最高额保证合同必须经过董事会及股东会的同意，该保证合同没有履行上述程序，该担保行为无效。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对本案事实认定如下：2018年7月30日，张朋起、宋雪云分别与浦发银行洛阳分行签订编号为2131321201800000121、2131321201800000122的《最高额保证合同》，张朋起、宋雪云为自2018年7月30日至2021年7月30日期间内浦发银行洛阳分行与鹏起实业公司之间发生的最高额3300万元的债权提供连带责任保证。担保的范围为主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、手续费以及其他为签订或履行本合同而发生的费用、以及债权人实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等），以及根据主合同经债权人要求债务人需补足的保证金。保证期间为按债权人对债务人每笔债权分别计算，自每笔合同债务履行期届满之日起至该债权合同约定的债务履行期届满之日后两年止。2019年11月18日，鹏起科技公司与浦发银行洛阳分行签订编号为2131321201900000171的《最高额保证合同》，为自2019年11月18日至2020年11月18日期间内浦发银行洛阳分行与鹏起实业公司之间发生的最高额3300万元的债权提供连带责任保证。担保的范围为主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、手续费以及其他为签订或履行本合同而发生的费用、以及债权人实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等），以及根据主合同经债权人要求债务人需补足的保证金。保证期间为按债权人对债务人每笔债权分别计算，自每笔合同债务履行期届满之日起至该债权合同约定的债务履行期届满之日后两年止。2019年11月18日，浦发银行洛阳分行和鹏起实业公司签订编号为CD13212019880428的《开立银行承兑汇票业务协议书》，约定鹏起实业公司向浦发银行洛阳分行申请开立银行承兑汇票，票面金额3000万元，垫款罚息利率为日利率0.5‰，违约金比例1%，计30万元。汇票到期日为2020年1月18日。2019年11月18日，鹏起科技公司作出董事会决议，该决议记载：“我公司现有董事7人，本次会议实到董事5人，会议的召集程序、表决方式符合有关法律、行政法规及公司章程的规定，所作决议合法有效。经与会董事5人同意，会议审议通过了以下事项：同意本公司为债务人洛阳鹏起实业有限公司与上海浦东发展银行股份有限公司洛阳分行在2019年11月18日至2020年11月18日之间签署的本外币折合人民币（币种）不超过叁仟叁佰万元的授信业务（包括但不限于贷款、银行承兑汇票、信用证、保理、保函等）合同项下的债权提供连带责任保证。”出席董事会的五名董事在该董事会决议上签字，鹏起科技公司在决议上加盖了其印章。2019年11月18日，鹏起实业公司开出了《开立银行承兑汇票业务协议书》约定的银行承兑汇票。2020年1月18日汇票到期后，鹏起实业公司没有依约付款，导致浦发银行洛阳分行为鹏起实业公司开出的银行承兑汇票垫款。鹏起科技公司、张朋起、宋雪云没有按照最高额保证合同的约定履行保证义务。另查明，2017年1月18日上海鼎立科技发展（集团）股份有限公司在上海证券交易所官网发布公告，正式将公司名称变更为鹏起科技公司。鹏起科技公司系鹏起实业公司的唯一股东，出资比例100%。本院认为，原告与被告鹏起实业公司签订的《开立银行承兑汇票业务协议书》、与被告张朋起、宋雪云及鹏起科技公司签订的《最高额保证合同》均是各方当事人真实意思表示，协议及合同内容亦不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应按照合同约定，享有权利并履行各自义务。协议签订后，鹏起实业公司开出了协议约定的银行承兑汇票。2020年1月18日汇票到期后，鹏起实业公司没有依约付款，导致浦发银行洛阳分行为鹏起实业公司开出的银行承兑汇票垫款。而作为借款人的被告鹏起实业公司却未按照协议约定按时、足额还款，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。鹏起实业公司应当偿还浦发银行洛阳分行3000万元本金并支付相应的利息。原告浦发银行洛阳分行主张应以3000万元本金为基数，按照日利率0.5‰的标准计算利息，该利率按照360天/年的计息天数折算成年利率应为18%，该利率并未超过我国法律规定的上限，本院予以支持。鹏起实业公司应当以3000万元本金为基数，按照年利率18%的标准自2020年1月19日起向浦发银行洛阳分行支付利息至实际清偿之日止。鹏起实业公司按照年利率18%的标准向浦发银行洛阳分行支付利息，浦发银行洛阳分行的损失已经可以得到弥补，故对于该行要求鹏起实业公司支付30万元违约金及本案的诉讼费、律师费、差旅费和其他实现债权的费用的诉讼请求，本院不予支持。被告张朋起、宋雪云与原告浦发银行洛阳分行签订《最高额保证合同》，同意为案涉借款提供连带责任保证，则应对鹏起实业公司的债务承担连带清偿责任。关于被告鹏起科技公司是否应当承担保证责任的问题。2019年11月18日，鹏起科技公司作出董事会决议，同意该公司为鹏起实业公司与浦发银行洛阳分行在2019年11月18日至2020年11月18日之间签署的本外币折合人民币（币种）不超过叁仟叁佰万元的授信业务（包括但不限于贷款、银行承兑汇票、信用证、保理、保函等）合同项下的债权提供连带责任保证。出席董事会的五名董事在该董事会决议上签字，鹏起科技公司在决议上加盖了其印章。出席董事会的人员身份、人数等均符合《中华人民共和国公司法》以及其公司章程的有关规定，合法有效。鹏起科技公司的担保事项已经决议机构通过，且鹏起科技公司是为其子公司的生产经营活动提供担保，该担保行为应为有效，所以原告浦发银行洛阳分行主张被告鹏起科技公司应当承担担保责任的理由成立，本院予以支持。被告鹏起科技公司关于案涉担保事项未经公司董事会及股东会决议通过，担保合同应为无效的抗辩理由，本院不予采信。鹏起科技公司应当对本案鹏起实业公司的债务承担连带清偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第十六条、第一百二十一条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告洛阳鹏起实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告上海浦东发展银行股份有限公司洛阳分行偿还垫付的本金3000万元及利息（利息以3000万元本金为基数，按照年利率18%的标准自2020年1月19日起计算至实际清偿之日止）；二、被告鹏起科技发展股份有限公司、张朋起、宋雪云对上述债务承担连带清偿责任。被告鹏起科技发展股份有限公司、张朋起、宋雪云承担保证责任后，有权在承担保证责任的范围内向洛阳鹏起实业有限公司追偿；三、驳回上海浦东发展银行股份有限公司洛阳分行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费203875元，由被告洛阳鹏起实业有限公司、鹏起科技发展股份有限公司、张朋起、宋雪云共同负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长  刘丽娜审判员  王茂兵审判员  王 鹏二〇二〇年十月二十二日法官助理郭富林书记员卫淑亚