福建省泉州市丰泽区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0503民初7478号 原告：潘过房，男，1975年12月29日出生，汉族，住江西省赣州市石城县。 委托诉讼代理人：翁佳奇，福建德和联盟（泉州）律师事务所。 被告：福建宏鼎顺建筑劳务有限公司，住所地福建省泉州市丰泽区东湖街道圣茂街199号，统一社会信用代码91350500MA2YNAPU90。 法定代表人：翁章淼，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：张斌，女。 被告：南威软件股份有限公司，住所地福建省泉州市丰泽区丰海路南威大厦2号楼，统一社会信用代码91350000743817927G。 法定代表人：吴志雄，该公司董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：潘贤鑫。 原告潘过房与被告福建宏鼎顺建筑劳务有限公司（以下简称宏鼎顺公司）、南威软件股份有限公司（以下简称南威公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年8月11日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告潘过房的委托诉讼代理人翁佳奇、被告南威公司的委托诉讼代理人潘贤鑫到庭参加诉讼，被告宏鼎顺公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。 潘过房向本院提出诉讼请求：一、判令宏鼎顺公司立即向潘过房支付工程款95943元及逾期付款利息（自起诉之日起至实际付清之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、判令南威公司对宏鼎顺公司的上述债务承担连带清偿责任；三、本案的受理费、公告费等诉讼费用由宏鼎顺公司、南威公司共同承担。庭审过程中，潘过房变更第二项诉讼请求：判令南威公司对宏鼎顺公司的上述债务在欠付工程款的范围内承担清偿责任；潘过房明确第三项诉求为：本案的受理费由宏鼎顺公司、南威公司承担。事实和理由：南威公司将其位于泉州市丰泽区××路××大厦××号楼××层××层××层××层装修工程发包给宏鼎顺公司施工，后宏鼎顺公司将其中玻璃隔断及不锈钢工程转包给潘过房实际施工。潘过房施工完毕并交付使用后，双方于2019年1月18日进行结算并签订《结算协议及支付承诺书》，确认宏鼎顺公司尚欠潘过房工程款95943元。结算后，潘过房多次向宏鼎顺公司催讨，但宏鼎顺公司均以南威公司尚欠其工程款为由拒绝支付。根据法律规定，潘过房已按双方约定将工程施工完毕并进行了交付，完成了约定的义务，但宏鼎顺公司、南威公司未依约支付工程款，已构成根本性违约，宏鼎顺公司、南威公司除立即支付尚欠工程款外，还应向潘过房支付逾期付款利息。 宏鼎顺公司向本院提交书面答辩状辩称，潘过房诉称的在泉州南威大厦2号楼装修工程中进行玻璃隔断及不锈钢工程施工属实。宏鼎顺公司承包了南威公司发包的南威大厦2号楼装修工程，宏鼎顺公司将其中的玻璃隔断及不锈钢工程分包给了潘过房施工，经宏鼎顺公司与潘过房结算，确认未支付工程款为95943元，但双方约定待宏鼎顺公司收到南威公司结算款后同步支付，因业主方即南威公司尚未支付结算款，潘过房要求付款的条件尚未成就，宏鼎顺公司无需承担逾期付款利息。案涉工程早已竣工并交付给南威公司使用，经宏鼎顺公司多次催讨，包括潘过房在内的相关材料商及班组起诉追讨债务，根据建设工程施工合同司法解释的规定，南威公司作为发包人，有义务在欠付工程价款范围内向作为实际施工人的潘过房支付工程款。 南威公司辩称，第一，南威公司与潘过房不存在合同关系，潘过房不具有案涉工程的实际施工人地位，其主张南威公司向其支付工程款缺乏事实和法律依据。潘过房提供的证据不足以证明案涉工程的玻璃隔断及不锈钢项目由其施工。即便案涉工程确系潘过房施工，潘过房亦非法律意义上的实际施工人，实际施工人特指无效建设工程施工合同中的实际完成工程建设的承包人，因我国目前的法律及行政法规并未规定从事室内装饰装修施工必须具备相应的施工资质，宏鼎顺公司将案涉工程分包给潘过房，二者之间的合同应为合法有效合同，潘过房就不能认定为实际施工人。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定突破合同相对性，旨在保护农民工利益，但不能任意扩大其适用范围，除非转包人和分包人没有向实际施工人支付工程款，或无力支付工程款，且发包人还有未付工程款，则发包人在未付工程款的范围内承担支付工程款的责任，但如前所述，潘过房并非实际施工人，也没有举证证明宏鼎顺公司无力支付工程款，其请求南威公司承担连带清偿责任缺乏依据。第二，南威公司已足额向宏鼎顺公司支付工程款，不存在欠付工程款的情形。南威公司与宏鼎顺公司签订的《工程施工合同》约定合同总价款1966460元，竣工日期为2018年10月18日，若存在延误需按约支付违约金，同时合同约定工程质量保修金为工程款的3%为58993.8元，但案涉工程直至2019年10月19日方具备使用条件，工程延误达366天，根据合同约定宏鼎顺公司应向南威公司支付违约金1380454元，截至本案庭审之日，南威公司已足额向宏鼎顺公司支付了工程款1711209元，不存在欠付情形。第三，潘过房主张的工程款数额有误，根据其与宏鼎顺公司签订的结算协议，宏鼎顺公司还应向其支付工程款88896元，非95943元。 当事人围绕其诉讼主张依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。宏鼎顺公司未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，应视为其自愿放弃答辩、举证、质证等相关诉讼权利。 潘过房提交了证据：《关于南威软件园2#楼5层、6层、8层、25层装修工程玻璃隔断及不锈钢班组结算协议及支付承诺书》。 南威公司对潘过房提交的证据的真实性、合法性无异议，但保修金7047元因为保修期还没届满，所以还不应支付。 南威公司提交了如下证据：1．《工程施工合同》2份；2．银行转账凭证；3．泉州市中级人民法院（2020）闽05民终3497号生效民事判决书；4．对账单；5．网页截图。 潘过房对南威公司提交的证据1的两份施工合同真实性无法确认，但可以确认南威公司确实与宏鼎顺公司存在工程施工的合同关系，至于合同约定内容不清楚，两份合同约定的工程总造价1966460元，可以证明南威公司尚未向宏鼎顺公司足额支付工程款项；对证据2无异议；对证据3真实性无异议，该案的案情与本案类似，潘过房的法律地位同样应被认定为实际施工人；对证据4、5的真实性、合法性、关联性均有异议，对账单是属于南威公司的单方陈述，宏鼎顺公司是否违约，工期是否延误并没有双方的确认，也没有生效法律文书的认定，截图也不能证明南威公司所证明的内容。 对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院对本案主要事实作如下认定： 2018年6月20日，南威公司与宏鼎顺公司签订《工程施工合同》一份，约定南威公司将工程地点位于南威软件大厦2#楼5层、6层、25层装饰工程发包给宏鼎顺公司施工。合同约定：承包方式为包工包料总价一次性包干，合同价款按固定总价1366460元确定；施工工期为80日历天，开工日期：2018年6月25日（6层）、2018年7月31日（5层、25层），竣工日期：2018年9月12日（6层）、2018年10月18日（5层、25层），保修期限为一年，自工程竣工验收通过后起算。2018年9月13日，南威公司又将南威软件大厦2#楼8层装饰工程委托给宏鼎顺公司施工，双方为此签订《工程施工合同》约定：承包方式为包工包料总价一次性包干，合同价款按固定总价60万元确定；施工工期为80日历天，于2018年9月13日开工，于2018年12月2日竣工，本工程的质量保修期为1年，质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算。双方在合同中对工程的工程进度款拨付、竣工验收、结算办法及违约责任进行了约定。2019年1月18日，宏鼎顺公司与潘过房签订《关于南威软件园2#楼5层、6层、8层、25层装修工程玻璃隔断及不锈钢班组结算协议及支付承诺书》，约定，针对南威软件园2#楼5层、6层、8层、25层装修工程玻璃隔断及不锈钢班组（潘过房）结算及尾款支付双方达成以下一致意见：1．双方确认完成总工程量140943元；2．双方确认已支付工程款45000元；3．应暂扣保修金（保修期限一年）7047元；4．剩余应付款为88896元；5.双方协商剩余未支付款项在宏鼎顺公司收到本项目业主（南威公司）结算款后同步支付。因宏鼎顺公司未依约支付工程款，潘过房催讨未果，遂提起本案诉讼。 泉州市中级人民法院于2020年7月28日作出（2020）闽05民终3497号生效民事判决，认定以下事实：宏鼎顺公司于2017年10月26日成立，经营范围包括建筑劳务分包；模板脚手架工程、房屋建筑工程、市政公用工程、园林绿化工程、营造林木工程、建筑装饰装修工程、建筑幕墙工程施工。2017年12月28日，宏鼎顺公司施工劳务资质首次申报，经丰泽区住房与建设局编号为D335095719许可文件许可，该公司的建筑业企业资质证书自2017年12月28日起有效。 另查明，南威公司已向宏鼎顺公司支付工程款1711209元。庭审中，南威公司自认案涉工程竣工时间为2019年4月底，整体工程于2019年10月19日投入使用。 本院认为，根据南威公司提供的其与宏鼎顺公司签订的《工程施工合同》、潘过房提供的《关于南威软件园2#楼5层、6层、8层、25层装修工程玻璃隔断及不锈钢班组结算协议及支付承诺书》，本院对宏鼎顺公司承包施工南威软件大厦2#楼5层、6层、8层、25层装饰工程，又将所承包工程的玻璃隔断及不锈钢项目转包给潘过房实际施工的事实依法予以确认，潘过房与宏鼎顺公司之间成立装饰装修工程施工合同关系。本案潘过房在施工结束后与宏鼎顺公司就潘过房施工的工程价款达成结算协议，同时宏鼎顺公司承诺在收到本项目业主（南威公司）结算款后向潘过房同步支付剩余工程款，该结算协议及支付承诺均属合法有效，潘过房及宏鼎顺公司应当根据上述《结算协议及支付承诺书》的约定履行权利义务。但宏鼎顺公司未在约定期限内履行向潘过房支付工程余款义务，宏鼎顺公司辩称南威公司尚未支付结算款，本案付款条件未成就。对此，因宏鼎顺公司与南威公司之间拨付工程款情况并非潘过房应履行的合同义务及举证义务，且南威公司自认案涉工程项目于2019年10月投入使用，宏鼎顺公司未能提供证据证明其积极向业主要求工程结算和催要工程债权，应承担举证不能的法律后果。现潘过房要求宏鼎顺公司立即支付尚欠的工程款，合理合法，本院予以支持。宏鼎顺公司辩称讼争款项付款条件未成就，不予采信。 关于宏鼎顺公司尚欠款项数额的确定。《结算协议及支付承诺书》中载明款项，应视为潘过房与宏鼎顺公司对工程款以及相关事项处理结算后确定的最终数额，本院予以确认。对于暂扣的保修金7047元，根据宏鼎顺公司与南威公司的合同约定的保修期自工程竣工验收起算一年，工程竣工时间为2019年4月底，且南威公司自认案涉工程已于2019年10月19日投入使用，故潘过房诉请宏鼎顺公司支付暂扣的保修金7047元，合法有据，本院予以支持。因此，加之剩余应付款88896元，宏鼎顺尚欠潘过房的工程款应为95943元。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条规定，宏鼎顺公司对于拖欠的工程款应及时给付，现潘过房要求宏鼎顺公司按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付自2020年8月11日起的逾期付款利息，理由正当，本院予以支持。 潘过房还诉请南威公司对宏鼎顺公司的上述债务承担连带清偿责任，对此本院认为，南威公司作为发包人，将案涉工程发包给宏鼎顺公司进行施工，宏鼎顺公司在承包案涉工程后，又将案涉工程玻璃隔断及不锈钢部分转包给了没有相关建设资质的潘过房进行施工，应认定潘过房符合法律规定的实际施工人的身份。案涉《工程施工合同》中约定“（宏鼎顺公司）承包方式为包工包料总价一次性包干，合同价款按固定总价确定”，两份施工合同总价合计为1966460元。南威公司在案涉工程项目实际施工完毕后尚未与宏鼎顺公司结算，其已支付的工程款为1711209元，南威公司提供的证据不足以证明其已支付完毕所有工程款。南威公司在本案诉讼中提出“宏鼎顺公司工期延误应赔付违约金，南威公司已不存在欠付工程款的情形”的主张，但该项主张不属本案审查处理范围，当事人应另行解决。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”的规定，本院认为，南威公司应在欠付宏鼎顺公司工程价款范围内对宏鼎顺公司的本案债务向潘过房承担垫付责任，垫付部分抵扣南威公司应当支付给宏鼎顺公司的工程款。宏鼎顺公司经本院传票传唤未到庭，本院依法缺席审理和判决。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条的规定，判决如下： 一、福建宏鼎顺建筑劳务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付潘过房装饰工程款95943元，并按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付自2020年8月11日起至实际付清之日止逾期付款利息； 二、南威软件股份有限公司以其欠付福建宏鼎顺建筑劳务有限公司工程价款为限，对上述判决第一项所列债务向潘过房承担垫付责任，垫付部分抵扣南威软件股份有限公司应当支付给福建宏鼎顺建筑劳务有限公司的工程款。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费2198.5元，由福建宏鼎顺建筑劳务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审判长  张文智 审判员  梁超毅 审判员  林娟美 二〇二〇年十月十九日 书记员  郑哲元 附：主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十三条下列事实，当事人无须举证证明： （一）自然规律以及定理、定律； （二）众所周知的事实； （三）根据法律规定推定的事实； （四）根据已知的事实和日常生活经验法则推定出的另一事实； （五）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实； （六）已为仲裁机构生效裁决所确认的事实； （七）已为有效公证文书所证明的事实。 前款第二项至第四项规定的事实，当事人有相反证据足以反驳的除外；第五项至第七项规定的事实，当事人有相反证据足以推翻的除外。 申请执行提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。