安徽省安庆市迎江区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）皖0802执异22号 异议人（申请人）：安庆市龙顺钢材经营部，住所地安庆市宜秀区206国道1231碑处，统一社会信用代码340811600071892。 经营者：项宗根，男，1965年10月6日出生，汉族，住安庆市宜秀区。 原案案外人：吴义国，男，1967年4月17日出生，汉族，住安徽省桐城市。 原案案外人：刘小爱，女，1970年10月12日出生，汉族，住安庆市大观区。 原案被执行人：安庆市东方和盛新型建材有限责任公司，住所地安庆市迎江区棋盘山路258号南苑小区临街综合楼一层10号，统一社会信用代码91340800583006884T。 法定代表人：吴义国，经理。 委托代理人：刘晓辉，安徽安联律师事务所律师。 在执行申请执行人安庆市龙顺钢材经营部与被执行人安庆市东方和盛新型建材有限责任公司合同纠纷一案中，安庆市龙顺钢材经营部向本院提出追加被执行人的书面申请，申请追加吴义国、刘小爱为（2020）皖0802执1250号案件的被执行人并承担连带清偿责任。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，并就此案于2020年10月22日组织召开了听证会，现已审查终结。 异议人申请追加吴义国、刘小爱为为被执行人并承担连带清偿责任的理由如下：安庆市龙顺钢材经营部与安庆市东方和盛新型建材有限责任公司合同纠纷一案，经贵院作出（2019）皖0802民初299号民事判决书，判决安庆市东方和盛新型建材有限责任公司返还异议申请人转让费70万元等，原审被告上诉后经安庆市中级人民法院审理作出（2020）皖08民终859号民事判决书，判决驳回上诉、维持原判。判决生效后，安庆市东方和盛新型建材有限责任公司并未履行生效法律文书，申请人依法向贵院申请强制执行，案号为（2020）皖0802执1250号，后经法院调查并没有查到可供执行的财产。现异议人根据转让款汇款凭证发现，异议人受让公司资产，转让款支付到了公司股东刘小爱的个人账户，而刘小爱并未将款项归还公司；折抵前期借款的转让款，吴义国也未归还到公司。现公司无资产，导致公司失去了独立承担债务的基础，被异议人滥用公司法人独立地位和股东有限责任，公司资产与股东个人、家庭资产无法区分，明显存在人格混同，根据《公司法》第二十条“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任”的规定，两原案案外人作为股东应该对公司的债务承担连带责任。 其次，经贵院判决认定原被执行人构成欺诈，而欺诈事实的主体实际上系吴义国及刘小爱，根据《公司法》第二十条“公司股东应遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利……”的规定，两原案案外人滥用股东权利违法，给其公司造成损失，应承担赔偿责任。故两原案案外人欺诈行为导致异议人已付的资产无法追加，两原案案外人应当对异议人的债权承担连带清偿责任。 最后，异议人还发现，两原案案外人作为原被执行人股东可能存在注册资金不实或抽逃注册资金行为，因异议人能力有限不能自查，请求法院依法调查。根据《公司法》相关规定和《最高人民法院关于适用若干问题解释（三）》第十三条之规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。两原案案外人作为原被执行人的股东，应全面真实履行出资的法定义务，保障公司债权人利益。 基于以上事实和理由，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条，依法申请追加吴义国、刘小爱成为本案被执行人，要求其连带承担原被执行人对异议人的债务。 原案案外人吴义国、刘小爱和本案被执行人安庆市东方和盛新型建材有限责任公司认为：本案被执行的应当执行的事项与吴义国和刘小爱个人无关，系公司债务，异议人所称其受认的公司资产转让款70万元，一部分是前期吴义国及安庆市东方和盛新型建材有限责任公司向异议人的借款24万元及利息1万元，该笔资金全部用于安庆市东方和盛新型建材有限责任公司生产经营。另45万元系涉案转让款，由异议人汇至刘小爱个人账户，该笔资金其中23万元支付给了芳玲园林绿化公司的工程款，另22万元支付了人员工资，刘小爱个人账户系农业银行账户，卡号为62×××72，系公司使用的账户。从该账户的流水上可以看出账户资金全部用于公司的生产经营，没有刘小爱个人的一笔开支。异议人认为公司资产和股东个人资产无法区分存在人格混同的情况并不存在，即便存在这种情况，按照《公司法》的规定，通过法院诉讼处理，只有法院判决股东吴义国、刘小爱损害公司权利人利益应当对公司承担连带责任的情况下，才能作为被执行人。异议人以此理由要求追加吴义国、刘小爱为被执行人没有任何法律依据。 对于异议人认为吴义国、刘小爱可能存在注册资金不实和存在注册资金抽逃行为，要求依据最高院司法解释追加吴义国、刘小爱为被执行人同样没有事实依据。安庆市东方和盛新型建材有限责任公司自2011年成立，在成立之初出资已经经过安庆振风会计师事务所对其出资进行审核并出具了相应的验资报告，证实注册资本实收200万元，股东吴义国、刘小爱均已履行了出资义务。安庆市东方和盛新型建材有限责任公司股东只两个人，同其他公司一样在经营过程中，为了避税存在着账户不走账的情况，许多资金都是从个人账户支出。自公司成立以来，从吴义国、刘小爱个人账户上支付了人员工资、房屋租金、土地租金、材料款及其设备的购买款等各种经营支出490余万元，也足以说明吴义国、刘小爱已履行了出资义务，并实际对公司进行了投资。因此，安庆市东方和盛新型建材有限责任公司认为涉案的被执行人只是安庆市东方和盛新型建材有限责任公司，跟股东个人吴义国、刘小爱均没有任何关系。据此，请求法院驳回异议人的异议请求。 本院查明，申请执行人安庆市龙顺钢材经营部与被执行人安庆市东方和盛新型建材有限责任公司合同纠纷一案，本院于2019年11月13日作出一审判决【(2019)皖0802民初299号】：一、撤销原告安庆市龙顺钢材经营部与被告安庆市东方和盛新型建材有限责任公司于2018年2月12日签订的《公司资产转让协议》；二、被告安庆市东方和盛新型建材有限责任公司于本判决生效之日起十日内返还原告安庆市龙顺钢材经营部转让费70万元；三、驳回原告安庆市龙顺钢材经营部的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10800元，由被告安庆市东方和盛新型建材有限责任公司负担（该款原告已预交，被告在履行本判决确定的义务时将一并交至本院）。安庆市东方和盛新型建材有限责任公司不服该一审判决提出上诉，安徽省安庆市中级人民法院于2020年5月20日作出（2020）皖08民终859号民事判决：驳回上诉，维持原判。 2020年7月3日，安庆市龙顺钢材经营部向本院提出执行申请，要求被申请人安庆市东方和盛新型建材有限责任公司：立即返还申请人转让费70万元；支付申请人垫付的案件受理费10800元;加倍支付迟延履行期间的债务利息;承担本案执行费用。本院立案后，对被执行人的银行存款、车辆和企业档案进行了调查，银行存款没有余额，车辆有两辆，分别是皖Ｈ×××××奇瑞车和皖Ｈ×××××江淮车，对此两辆车籍予以了查封，除此尚没有查到其他的财产。申请执行人随即提出了追加吴义国、刘小爱为本案被执行人并承担连带清偿责任的申请。 本院认为，该案争议焦点为：能否以公司与股东存在财产和人格混同为由追加股东为被执行人。申请执行人提出追加股东吴义国、刘小爱为本案被执行人并承担连带清偿责任的申请的依据为《中华人民共和国公司法》第二十条和《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条，该第十七条规定内容为：作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。该条款规定追加的被执行人的是未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人，承担的责任又是在未缴纳出资的范围内。对此，申请执行人并未向法庭提供确实充分的证据证明。《中华人民共和国公司法》第二十条虽规定了公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任，但并没有因此就直接将此股东追加为执行案件的被执行人的规定，股东是否滥用法人独立地位和股东有限责任，是否逃避债务，是否严重损害公司债权人利益等应通过审判程序解决。追加案外人（公司股东）为被执行人应严格依照法律、司法解释的规定进行。唯有符合法定适用情形的，才能裁定追加被执行人并对其采取强制执行措施，既不能超越法定情形进行追加，也不能直接引用有关实体裁判规则进行追加，无论本案申请执行人所主张的被执行人公司与股东存在财产和人格混同是否构成，均不是追加被执行人的法定事由。申请执行人如坚持认为被执行人与股东存在财产和人格混同的情形，可以另案提起诉讼。为此，依照《中国人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第十一项、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条之规定，裁定如下： 驳回异议人安庆市龙顺钢材经营部的追加申请。 如不服本裁定，可以自裁定送达之日起十五日内向本院提起执行异议之诉。 审 判 长  潮家顺 人民陪审员  姚春华 人民陪审员  林 泉 二〇二〇年十月二十六日 书 记 员  詹 菲