湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初10568号原告：捷信消费金融有限公司，住所地天津市滨海新区经济技术开发区第一大街**泰达******。法定代表人：OndrejFrydrych，公司董事长。委托诉讼代理人：张晗，广东联建律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴剑锋，广东联建律师事务所实习律师。被告：陶晶晶，男，1985年12月8日出生，苗族，住长沙市雨花区。委托诉讼代理人：张松柏，湖南银联律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓玉，湖南银联律师事务所律师。原告捷信消费金融有限公司（以下简称“捷信公司”）与被告陶晶晶劳动合同纠纷一案，本院于2020年8月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告捷信公司的委托诉讼代理人张晗，被告陶晶晶及其委托诉讼代理人张松柏、邓玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告捷信公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令捷信公司无需支付陶晶晶赔偿金差额155857.17元；2、请求判令捷信公司无需支付陶晶晶2019年年终奖59903.3元；3、诉讼费用由陶晶晶承担。事实与理由:捷信公司系因陶晶晶不能胜任工作并与其协商解除不能达成一致，而解除其劳动合同，捷信公司己依法向其文付了经济补偿金及代通知金，故并非违法解除劳动合同，无需支付经济赔偿金。陶晶晶系捷信公司处销售总监，系湖南省销售部门最高级别领导，在长沙地区每月基本工资高达33222元(不包括津贴、各种奖金等)，捷信公司对其当然有业绩的要求。但是根据捷信公司举例提交的部分邮件可知，陶晶晶的业绩未能达到公司的期望，18、l9年在各个大区排名中屡次垫底或倒数。为激励陶晶晶工作，捷信公司曾让陶晶晶签署留任奖金书，督促其改进绩效，但未能奏效。考虑到陶晶晶如此高的职位，无论调岗或者培训都存在现实的困难，而且以不能胜任工作为由解雇陶晶晶可能会对陶晶晶未来职业发展造成不良影响，故捷信公司曾与陶晶晶协商解除劳动合同，但陶晶晶未同意，这一点在劳动仲裁开庭时陶晶晶是明确承认的。无奈捷信公司在征求工会意见后，以陶晶晶不能胜任工作为由于2019年8月30日解除其劳动合同，并根据《劳动合同法》第四十条、第四十六条向其支付了经济补偿金及代通知金合计240638.25元。整个事实经过捷信公司已尽到法定义务，不应认定为违法解除，无需支付经济赔偿金。案涉劳动合同于2019年8月30日解除，故陶晶晶无权主张应在2020年3月发放的2019年年终奖。劳动合同第四条约定，在任何形式的绩效奖金发放前，乙方(陶晶晶)因任何原因与甲方的劳动合同解除、终止的，则乙方(陶晶晶)不再具有享有该笔绩效奖金的相应资格。本案中，陶晶晶于2019年8月30日解除劳动合同，故无权主张应于2020年3月发放的2019年年终奖。并且年度绩效奖金的发放系根据捷信公司当年总体业务状况、陶晶晶工作目标达成情况、守法合规情况、遵守劳动纪律、职业道德情况以及上一级主管对陶晶晶工作表现的评估等综合因素进行发放的，发放多少、是否发放属于捷信公司行使经营自主权的范围，并非固定发放。仲裁委参照以前年度的发放情况推定2019年年终奖金的计发金额缺乏事实和法律依据。若本案认定捷信公司违法解除劳动合同，需支付经济赔偿金，应按照天津市2018年职工月平均工资的三倍17613元为限计算赔偿金，并需扣除已经支付的补偿金240638.257元。扣减后，应发赔偿金差额为58782.75元(17613元×8.5年×2倍-240638.25元=58782.75元)。《劳动合同法》第四十七条规定，劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付。捷信公司系天津注册企业，根据天津市人力资源和社会保障局《关于2018年度全市职工平均工资及20l9年度工资福利和社会保险缴费基数标准等有关问题的通知》(津人社局发[2019]16号)发布的信息显示，2018年度天津市职工月平均工资为5871元，三倍的职工月均工资为17613元。本案陶晶晶离职前12个月平均工资为49532.82元，高于用人单位所在地天津市上年度职工月均工资的三倍，故即使本案认定为违法解除劳动合同，也应以17613元作为经济赔偿金的计算基数，并需扣除已向陶晶晶支付的经济补偿240638.25元。综上，请求判令支持捷信公司诉讼请求。被告陶晶晶辩称：捷信公司各项反诉请求均无事实和法律依据，依法应予驳回。陶晶晶被捷信公司聘用，在捷信公司先后从事销售代表、销售主管、区域经理、高级区域经理、城市经理、销售总监等职务。陶晶晶在职期间，捷信公司经常安排陶晶晶在休息日、法定节假日及工作日延时加班，但未依法计付加班工资;亦未按照法定标准与期限为陶晶晶办理社保缴费手续。2O19年8月30日，捷信公司向陶晶晶发出解除合同通知书，主动解除与陶晶晶之间的劳动关系，但是，捷信公司之解除系属违法。2019年10月9日，陶晶晶已委托律师发出律师函主张权利。就前述各项权利主张事宜。经审理查明：陶晶晶于2011年5月25日入职捷信公司，于2014年12月10日与捷信公司订立书面劳动合同，于2019年5月25日与捷信公司订立无固定期限劳动合同。工作地点为长沙其他。双方一致认可陶晶晶离职前12个月的月平均工资49532.82元/月。双方劳动合同约定：陶晶晶在捷信公司销售部任销售总监一职，陶晶晶的工作时间实行不定时工作制。第4.3绩效奖金约定：陶晶晶的绩效奖金由捷信公司根据对陶晶晶的评估期间内的捷信公司的总体业务状况，陶晶晶工作目标达成情况，守法合规情况，遵守劳动纪律、职业道德情况，上一级主管对陶晶晶工作表现的评估等综合因素进行评估，绩效奖金最低可为0元。在任何形式的绩效奖金发放前，陶晶晶因任何原因与捷信公司的劳动合同解除、终止或者已确认将要在该绩效奖金发放日前解除、终止劳动合同的，则陶晶晶不再具有享有该笔绩效奖金的相应资格，法律法规另有规定的除外。双方合同另约定：陶晶晶却因工作需要必须加班的，应事先书面申请，经捷信公司书面批准后方可加班。捷信公司《员工手册》4.5.2条规定：员工如因任何情况需要加班的，应事先得到直线经理的书面批准后方可加班，并于加班后在系统中提交加班记录。双方的留任奖金协议约定人才保留和发展项目周期为2017年10月1日至2019年9月30日，留任奖的发放需同时满足以下全部条件：1、留任奖金发放年度的上一年度以及发放当年第二季度公司整体财务指标均达到100%或以上。如果前述期间的任一期公司整体财务指标未能达标，留任奖金是否发放将最终由捷信集团管理层予以决定。2、截止至留任奖金发放前，陶晶晶一直持续不断地服务于捷信中国。3、陶晶晶在留任奖金发放年度上一年度的年度绩效考评最终得分达到100%或以上，并且在留任项目周期内未收到任何处罚（包括但不限于口头警告、书面警告、严重警告或解除劳动合同处罚等）。留任奖金分两次发放，第一次支付金额为留任奖金总额的40%，第二次支付金额为留任奖金总额的60%。陶晶晶选择第一次发放时间为2019年3月，第二次发放时间为2020年3月。2019年7月29日捷信公司向陶晶晶发出《警告信》，陶晶晶认可《警告信》上系其本人签字。仲裁程序时，捷信公司向仲裁庭提交了陶晶晶2017年至2019年已休年休假的系统导出截图，拟证明陶晶晶2017年已休年休假13天、2018年已休年休假10天、2019年已休年休假7天，陶晶晶认可以已休年休假，但对捷信公司年休假天数不认可，且未提供证据反驳。2019年8月底，捷信公司于陶晶晶协商解除劳动合同事宜，双方未能达成一致意见。2019年8月30日，捷信公司以陶晶晶不能胜任工作为由向其发出《解除劳动合同通知书》。后，陶晶晶就双方劳动争议向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委裁决捷信公司向陶晶晶支付：1、赔偿金差额155857.17元；2、2019年年中奖59903.3元。原告捷信公司不服该仲裁裁决，诉至本院，形成本诉。被告陶晶晶亦不服该仲裁裁决，诉至本院，本院已另案处理。另查明，1、捷信公司于2019年9月9日向陶晶晶支付补偿金共计240638.25元。以上事实有《劳动合同》、解除劳动合同通知书、仲裁裁决书、仲裁庭审笔录、留任奖协议、企业申请特殊工时工作制行政许可决定书（3分）、警告信、银行流水等证据及当事人陈述在案佐证。结合查明的事实及双方的诉辩主张，本院对原告的各项诉讼主张评判如下：本院认为：本案的争议焦点为1、捷信公司解除劳动合同是否合法。2、陶晶晶是否存在加班事实，捷信公司是否需要向其支付加班工资。3、捷信公司是否需要向陶晶晶支付年终奖。4、捷信公司是否需要向陶晶晶支付留任金。关于争议焦点一，捷信公司以陶晶晶不能胜任工作为由解除双方劳动合同，但并未提供陶晶晶不能胜任工作的相关证据予以佐证，且未提供证据证明捷信公司已对陶晶晶进行培训或调整工作岗位后陶晶晶仍不能胜任工作之情况，故捷信公司以陶晶晶不能胜任工作为由解除双方劳动关系缺乏事实及法律依据，系违法解除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，捷信公司应向陶晶晶支付经济赔偿金。因陶晶晶离职前12个月平均工资为49532.82元/月，已高于长沙市2018年职工平均工资的三倍23323.26元/月（7774.42元/月×3倍），故捷信公司应按23323.26元/月的标准支付陶晶晶赔偿金，陶晶晶2011年入职捷信公司，2019年8月30日解除劳动合同。故被告捷信公司应向陶晶晶支付违法解除劳动合同经济赔偿金396495.42元（23323.26元/月×8.5个月×2倍），扣除捷信公司已支付的240638.25元，还应支付155857.17元，无须支付经济补偿及加付赔偿、代通知金。关于争议焦点二，据捷信公司《员工手册》4.5.2条规定：员工如因任何情况需要加班的，应事先得到直线经理的书面批准后方可加班，并于几班后在系统中提交加班记录。同时双方劳动合同约定陶晶晶的工作时间实行不定时工作制，捷信公司亦提交了（三份）《企业申请特殊工时工作时行政许可决定书》,证明捷信公司拟实行不定时工作制已获得行政机关的行政许可。陶晶晶主张加班，但未提供任何书面加班申请或加班审批，且其提供的邮件截图只能证明某一时刻发送邮件情况，不能证明其存在持续加班的事实。故对陶晶晶要求捷信公司支付加班工资的诉讼请求，本院不予支持。关于年休假加班工资，捷信公司已提供证据证明陶晶晶2017年-2019年期间每年年休假天数均已超过5天，且陶晶晶未提交足以反驳的证据。故对其要求捷信公司支付未休年休假工资的诉讼请求，本院不予支持。关于争议焦点三、依据双方劳动合同约定，陶晶晶享有年终奖酬劳待遇，现因捷信公司解除劳动合同而未享受2019年年终奖，本院参照陶晶晶2018年年终奖89855元，结合陶晶晶2019年实际工作月份判决捷信公司支付陶晶晶2019年年终奖59903.3元（89855元÷12个月×8个月）。关于争议焦点四、依据双方留任奖金协议之约定，需陶晶晶在留任奖金发放年度上一年的年度绩效考评最终得分达到100%或以上，并且在留任项目周期内未收到任何处罚（包括但不限于口头警告、书面警告、严重警告或解除劳动合同处罚等），才可发放留任奖金。根据庭审查明事实，陶晶晶于2019年7月收到捷信公司发出的《警告信》，在留任奖金周期内受到口头警告处罚，其不符合留任奖金发放标准。对陶晶晶要求捷信公司支付留任奖金的诉讼请求，本院不予支持。关于要求捷信公司依照法庭期限与标准为陶晶晶办理自入职之日至离职之日的社会保险手续，并补缴相关费用的诉讼请求，应不属于人民法院受理范围，本院不予处理。因被告陶晶晶不服同一仲裁裁决亦起诉至本院，本院已在该案件中判决捷信公司承担上述支付义务，故本案不再重复判决。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定判决如下：一、驳回原告捷信消费金融有限公司的全部诉讼请求。本案案件受理费10元，减半收取5元，由原告捷信消费金融有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  谷海涯二〇二〇年十月二十二日法官助理郭磊书记员杨婧附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。