北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0105民初38048号原告：霍尔果斯米未文化传媒有限公司，住所地新疆伊犁州霍尔果斯市亚欧路琪瑞大厦****。法定代表人：刘煦，总经理。委托诉讼代理人：王利军，北京市中伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗曦，北京市中伦（深圳）律师事务所律师。被告：山南二舍文化传播有限公司，住所，住所地西藏自治区山南市乃**泽当镇伊葩公寓楼写字楼**div>法定代表人：任宇翮，经理。委托诉讼代理人：李金鑫，北京识广律师事务所律师。原告霍尔果斯米未文化传媒有限公司（以下简称米未公司）与被告山南二舍文化传播有限公司（以下简称二舍公司）服务合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，由审判员肖**林独任审判，公开开庭进行了审理。米未公司之委托诉讼代理人王利军、罗曦，二舍公司之委托诉讼代理人李金鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。米未公司向本院提出诉讼请求：判令二舍公司支付我公司1、违约金64万元；2、因更换服务供应商而发生的损失40万元；3、律师费20万元。事实和理由：2019年底，我公司与二舍公司就《乐队的夏天》第二季节目后期制作合作事宜开始洽谈。2020年1月17日，双方就签订《第二季节目后期制作服务合同》（以下简称《服务合同》）达成一致意见，确定由二舍公司提供后期制作服务，并商定由二舍公司先完成合同盖章，由我公司后盖章。2020年1月19日，二舍公司向我公司邮寄了其单方盖章的合同，合同约定的起始时间为2020年4月10日。考虑到新冠疫情的影响，2020年2月15日我公司表示已将首次节目录制时间推迟至4月27日，二舍公司对此表示同意。2月27日，我公司收到二舍公司《撤销要约通知书》，称因疫情影响，导致工作量大量堆积，人手严重不足，无法按预期完成合同，鉴于我公司尚未签署合同，撤销订立服务合同的要约。2月28日，我公司向二舍公司发送回函，告知已于2月19日完成对合同的签章手续，合同早已成立并生效，二舍公司提出撤销要约的主张不能成立，要求继续履行合同，否则需按照合同第九条的约定追究违约责任。同日，我公司将双方均签署完毕的两份合同原件随回函一同寄给二舍公司。3月4日，我公司再次通过电子邮件向二舍公司进行催告，希望二舍公司切实依照合同约定，尽快与我公司沟通履约事宜，同时，为配合我公司支付第一笔预付款，请二舍公司提供增值税专用发票，若二舍公司在收到邮件后三日内未提供，我公司将推定二舍公司以实际行动单方违约并要求解除合同，将追究违约责任。3月5日，我公司收到二舍公司回复函，称撤销要约已经生效，合同已被撤销，不具有法律效力，我公司在合同上盖章的行为，属于我公司向二舍公司发出的新的要约邀请，二舍公司有权接受或拒绝。3月6日，我公司委托律所向二舍公司发送律师函，告知1月17日双方就合同达成一致意见，双方订立合同相关的要求与承诺程序已经履行完毕，二舍公司撤销要约不符合客观事实，没有法律依据，且双方均已签署合同，合同已生效，在两次要求履行合同后，二舍公司坚持认为合同未成立生效，说明二舍公司不再履行合同。3月22日，我公司收到二舍公司回复函，认为合同未成立及生效。为避免耽误节目录制及播出，我公司正在紧急寻找新的服务供应商。二舍公司辩称，不同意米未公司的诉讼请求。2020年1月期间，双方就相关节目后期制作事宜进行洽谈协商。1月14日，米未公司提出合同由我公司先盖章，然后再邮寄给其公司盖章。1月16日，米未公司将合同电子版发给我公司，合同约定自双方签字盖章之日起成立并生效。1月19日，我公司将单方盖章的合同邮寄给米未公司。自我公司寄出合同后，米未公司一直未将合同寄回，也未向我公司说明原因。2月11日，我公司迟迟未收到米未公司签署的合同，主动向米未公司催促并询问合同是否已经完成盖章确认，米未公司答复称尚未盖章。直到2月17日，米未公司仍没有将合同回寄我公司。在此期间，我公司因迟迟未收到合同，于2月15日试探性询问米未公司是否对合同做了变动，米未公司才答复称已将首次节目录制时间推迟至4月27日。在我公司主动询问前，米未公司却没有将已修改合同录制时间的事情在第一时间向我公司沟通，更没有按照约定时间将合同进行生效盖章确认，对于合同什么时间寄回也只字未提。米未公司上述行为，严重违背诚信原则，给我公司安排并开展后续工作带来极大不确定性及不稳定性。2月26日，在米未公司迟迟未将合同盖章寄回，且未与我公司沟通单方推迟录制时间，又没有第一时间主动告知的情况下，同时考虑到疫情越发严重影响到未来一段时间的生产、生活，我公司无奈发出撤销要约通知书，合同尚未成立生效，要求撤销要约。米未公司于27日答复称复工时间推迟到下周，截止27日米未公司仍未签署合同进行有效承诺，撤销要约的通知于米未公司签收时即生效。合同自始至终未成立生效，米未公司对我公司的要约没有承诺，我公司撤销要约的行为符合法律规定，米未公司的各项诉求主张，均于法无据。另，据我公司所知，因受政策对疫情管控措施的影响，米未公司于今年7月才开展录制节目。即便不考虑疫情原因，米未公司何时录制节目，也是由米未公司自行决定，录制节目在前，后期制作在后，在后行为不可能影响在先行为的开展，我公司不可能也无义务更改节目录制时间，更没有义务对米未公司自行延迟录制节目承担任何责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理查明如下事实：2020年1月14日，米未公司相关人员与二舍公司相关人员就合同及盖章问题进行微信沟通。1月16日，米未公司将合同电子版通过微信发送给二舍公司，确定由二舍公司先行盖章。1月19日，二舍公司将其公司盖章的合同寄出。2月11日，二舍公司询问米未公司何时寄回合同，米未公司回复称17号复工就可以走流程盖章，需要稍等几天。2月15日，二舍公司询问米未公司节目开始拍摄时间，米未公司回复4月27日第一次录制，6月6日播出。2月27日，米未公司收到二舍公司2月26日作出的《撤销要约通知书》，记载“……直至今日贵司仍未对本服务合同进行盖章确认……自疫情发生以来……我司经慎重考虑，认为我司已无法按照之前的预期完成与贵司的服务合同，为了避免双方进一步损失，鉴于贵司尚未签署本合同，根据本服务合同10．3本合同自双方签字盖章之日起成立并生效之条款，目前本服务合同尚未成立且尚未生效……我司特向贵司发出撤销通知，撤销我司于2020年1月19日向贵司发出由我司单方盖章的《服务合同》要约。”米未公司微信回复称“我们这边的情况是复工时间推迟到下周了，但是节目还是正常推进的状态，所以想了解下具体情况”。2月28日，米未作出《关于的回函》，称已于2月19日完成对合同的签署，此前受新型冠状病毒肺炎疫情的影响，暂未向贵司寄出。我司本次特将双方均签署完毕的合同两份原件随本回函一同向贵司寄出……我司已初步决定将节目开始录制的时间延后两周（即将合同中2020年4月10日的首次节目录制时间调整至2020年4月27日），并已取得贵司后期制作总监制戴xx女士的同意。同时，我司自立项开始已为录制节目做了大量准备工作，包括接洽录制的艺人、乐队、场地及节目赞助商等等，并已与大部分合作对象完成了合同的签订。因此，我公司认为《服务合同》早已成立并生效。米未公司提交的《服务合同》显示落款处加盖有米未公司印章，签约日期为2020年2月19日。二舍公司称该《服务合同》随《关于的回函》一同寄送其公司，其公司在2月29日才签收到，落款日期为米未公司倒签。《服务合同》约定二舍公司委派后期工作人员配合米未公司进驻该项目，即2020年4月10日至2020年8月20日；本合同自双方签字盖章之日起成立并生效，一式肆份，甲方执贰份，乙方执贰份。3月2日，二舍公司作出《关于的回复函》，称“……贵司未及时将服务合同盖章邮寄回我司。鉴于疫情爆发后，且在贵司长时间没有盖章签约，没有接受我司要约的情况下，我司有权撤销要约。在我司撤销要约的通知到达贵司且撤销要约通知生效后，贵司才将服务合同盖章寄回，并要求履行合同，我司认为贵司行为有违诚实守信原则……。”3月4日，米未公司向二舍公司发出电子邮件，要求二舍公司履行《服务合同》约定。3月6日，米未公司委托律所发出律师函，认为双方于2020年1月17日已经就《服务合同》达成一致意见，所以在二舍公司向米未公司邮寄二舍公司盖章的《服务合同》之前，双方订立《服务合同》相关的要约与承诺程序已经履行完毕，二舍公司所称的撤销要约不符合客观事实，也没有法律依据。又双方均已签署《服务合同》，该合同相应已经生效。3月10日，二舍公司作出《回复函》，称因米未公司未及时接受我司的要约，导致合同未成立生效。我司不存在单方解除合同的违约行为及事实，就贵司发出的新的要约，我司有权拒绝接受。另，米未公司提交《法律服务合同》、发票、支付记录，以证明聘请律师约定的一审诉讼程序费用为20万元，且已支付10万元。二舍公司不认可关联性和证明目的。审理过程中，米未公司申请财产保全，请求对二舍公司名下价值124万元的财产采取保全措施，并提供了中国太平洋财产保险股份有限公司北京分公司诉讼财产保全责任保险作为担保。本院作出（2020）京0105财保251号民事裁定书，冻结二舍公司在中国银行xxxx账户内的存款124万元，期限为2020年5月25日至2021年5月24日。本院认为，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。当事人订立合同，采取要约、承诺方式。要约是希望与他人订立合同的意思表示。承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达：（一）要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外；（二）要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。承诺生效时合同成立。当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。本案中，米未公司和二舍公司意在采用合同书的形式订立合同，虽在此前，双方有过沟通协商，并不能就此认定双方的合同已经成立。对米未公司据此称双方合同已经成立的主张，本院不予采纳。米未公司称其公司已在2020年2月19日完成对合同的盖章，二舍公司不予认可。结合双方的证据，本院认为，第一，在2020年2月11日双方的沟通记录中，米未公司尚称2月17日复工后才能走流程盖章，在2月27日的沟通记录中米未公司又称复工时间推迟到下周，但在第二天2月28日的沟通记录中又称盖完章的合同可以寄出。因此，对于米未公司具体何时在合同上盖章，存在疑点。第二，二舍公司在1月19日就已将单方盖章的合同寄出，至2月11日二舍公司询问米未公司盖章情况时，已近一个月的时间，虽期间有一个春节的假期，但假期前后均有一个星期左右的工作日时间，正如米未公司所述，双方前期已进行了沟通协商，前后两个星期的时间由米未公司来进行盖章确认，已合理、足够。假使其内部流程的问题，但不能归责于二舍公司。第三，在2月11日二舍公司已询问米未公司合同盖章的情况后，米未公司并未及时对二舍公司予以已盖章确认的通知，相反直到半个月后的2月27日，在二舍公司发出《撤销要约通知书》后，米未公司当天的沟通记录仍为复工时间推迟，然后才于第二天2月28日作出《关于的回函》，才将合同回寄二舍公司，存在明显怠于履行通知的义务；第四，双方以合同书的行为订立合同，双方在合同书上签字盖章的行为，属于一种意思表示。以非对话方式作出的意思表示，到达相对人时生效。对于米未公司是否在2月19日已完成合同的盖章，正如前述，存在疑问。米未公司在合同上盖章的意思表示，根据查明的情况至少在2月29日才到达二舍公司，至少自此时才生效。在双方当事人先后签字或者盖章的情况下，后一方签字或者盖章时合同成立。要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。米未公司在2月28日才发出已在合同上签字盖章的意思表示，该意思表示于2月29日才到达二舍公司，而在2月27日二舍公司撤销要约的通知已到达米未公司。二舍公司作出撤销的通知，符合法律规定，本院予以确认。米未公司主张二舍公司不得撤销要约，称双方已非第一次交易，也已做了准备工作，米未公司的该项抗辩意见理由不充分，尚未达到不得撤销要约的法定条件，本院不予采纳。综上，米未公司与二舍公司间合同尚未成立，米未公司根据合同约定主张违约金、赔偿损失和律师费，无约定和法律规定的依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百三十三条、第一百三十七条第二款，《中华人民共和国合同法》第二条第一款、第十三条、第十四条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条第一款、第三十二条之规定，判决如下：驳回原告霍尔果斯米未文化传媒有限公司的全部诉讼请求。案件受理费15960元，由原告霍尔果斯米未文化传媒有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  肖**林二〇二〇年十月二十七日书记员  张默晗