文书内容重庆市武隆区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0156民初977号原告：杨兴明，男，1972年1月9日出生，住重庆市武隆区。被告：重庆市武隆区义友汽车运输集团有限公司，住所地重庆市武隆区。法定代表人：熊兴友，该公司经理。委托讼诉代理人：张宇龙，重庆星空律师事务所律师。委托讼诉代理人：黎毅，重庆星空律师事务所律师。原告杨兴明与被告重庆市武隆区义友汽车运输集团有限公司（以下简称义友公司）劳动争议一案，本院于2020年4月14日受理后，依法适用简易程序，由审判员陈华于同年6月3日公开开庭进行了审理，原告杨兴明，被告义友公司的委托诉讼代理人黎毅到庭参加了诉讼。本案审理过程中，因发现案情复杂，遂依法裁定转为普通程序进行审理。2020年6月30日，本案依法由审判员陈华担任审判长，与人民陪审员代群容、李波燕组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理，原告杨兴明及被告义友公司的委托诉讼代理人黎毅到庭参加了诉讼。本案现已经审理终结。原告杨兴明向本院提出诉讼请求：1.判令被告给付解除与原告劳动合同关系的经济补偿金13万元；2.判令被告给付原告在2001年至2019年期间的双休日和国家法定节假日的加班补偿72.3万元；3.本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告将其第二项诉讼请求变更为：判令被告支付2001年至2019年期间双休日加班工资312006.24元、国家法定节假日的加班工资65999.34元、未休年休假工资43332.9元，合计551338.48元。事实和理由：2001年6月18日，原告入职被告义友公司任客运驾驶员，驾驶客运车辆。2019年9月，被告将部分产业转卖给重庆市汽车运输（集团）有限责任公司，被告提供辞职申请书让原告签字，告知签了字才能入职重庆市汽车运输（集团）有限责任公司，原告非自愿地签了字。原告工作18年中，被告没有安排原告调休、调假，没有支付过加班工资。原告与被告协商未果，因此提起本案诉讼。被告义友公司辩称：1.原告系主动辞职，不应当支付经济补偿金；2.原告主张的加班工资于法无据，被告对原告等驾驶员实行不定时工作制且已报劳动行政主管部门批准，被告实行不定时工作制采取轮换休息的方式保证了驾驶员的休息时间，需要休假的驾驶员在法定假期、公休假期都可以休假，由机动驾驶员代班，驾驶员如有加班，被告是支付了加班工资的，原告需提供加班的证据；3.原告辞职时，其薪酬福利、社会保险是结清了的，根据双方达成的合意，双方终止劳动关系时已了结所有的权利义务，不存在任何争议。综上，应驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2001年原告杨兴明入职被告义友公司担任驾驶员工作，同年6月18日向该公司交纳了安全保证金5000元。2010年1月1日，原、被告签订书面劳动合同，合同期限从签订日起至2014年12月31日止，约定原告的工作岗位为驾驶员，实行不定时工作制，工资随完成的工作任务计算，具体考核办法以公司的相关规定和制度为准。2015年1月1日，双方续签劳动合同，约定：合同期限至2019年12月31日，实行不定时工作制，工资标准为基本工资加绩效工资，即基本工资为每月1200元，绩效工资按“甲方的经济效益和乙方的工作绩效上下浮动”。之后，被告的名称由重庆市武隆县义友汽车运输集团有限责任公司更名为重庆市武隆区义友汽车运输集团有限公司。2019年，被告与重庆市汽车运输（集团）有限责任公司达成资产收购意向协议。同年7月31日，重庆市武隆区交通局与重庆市汽车运输（集团）有限责任公司函商被告员工的接纳安置事宜，建议该公司接纳并妥善安置原客运企业在册员工。同年9月，武隆区道路运输管理处批复同意重庆市汽车运输（集团）有限责任公司收购被告205辆汽车（含经营权指标）。2019年8月28日，被告发出《关于做好道路客运经营转型，保障企业平稳过渡的通知》，该通知载明：“被告的所有道路客运经营业务转让给重庆市汽车运输（集团）有限责任公司统一经营管理，由原私营资产转化为国有资产。从2019年9月1日起被告经营的所有道路客运车辆及经营业务统一转让并正式由重庆市汽车运输（集团）有限责任公司十八分公司接管，被告不再有道路客运车辆经营业务；被告所有签订劳动合同的职工均由重庆市汽车运输（集团）有限责任公司全部接收并签订劳动合同安排工作；从2019年9月1日起在被告处自愿书面提出解除劳动合同申请，再与重庆市汽车运输（集团）有限责任公司签订与原公司合同时间相应的劳动合同，保障职工稳定的就业岗位；对不愿意解除与被告劳动合同的人员，由被告另行调整安排工作岗位，不得随意解除。”被告将该通知张贴于公示栏处。2019年8月30日，原告在被告提供的《辞职申请书》上填写内容并签字，该申请书载明：“本人杨兴明，男，现年47岁，身份证号5123XXXXXXXXXXXX，由于本人工作原因，自愿申请从二○一九年八月三十日解除与贵公司签订的劳动合同，望贵公司批准。”同日，双方签署由被告提供样式和内容的《解除（终止）劳动合同证明书》，该证明书载明：“解除（终止）劳动合同日期为2019年8月30日，解除（终止）劳动合同的原因为本人申请辞职，甲乙双方已经了结所有的劳动权利和义务。乙方确认和甲方劳动关系存续期间，包括但不限于劳动合同、薪酬福利、社会保险和公积金、经济补偿金等事宜已全部处理完毕并结清。甲乙双方不存在任何劳动争议。”2020年3月2日，原告向武隆区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被告支付经济补偿金13万元，双休日及法定节假日加班补偿72.3万元。同年，该仲裁委员会作出渝武劳人仲案字（2020）第23号仲裁裁决，驳回了原告的请求。原告不服该裁决，提起本案诉讼。另查明，2004年5月29日，原告再次向被告交纳过安全保证金，被告向原告出具有收据一张。在解除劳动合同之前，原告月平均工资为5000元。原告现已入职重庆市汽车运输（集团）有限责任公司。原、被告虽签订了《解除（终止）劳动合同证明书》，但被告并未实际向原告支付过经济补偿金。再查明，武隆县劳动和社会保障局于2006年9月29日印发武劳社发（2006）47号文件批复同意武隆县义友汽车运输有限责任公司对汽车驾驶员（长途）、管理人员、工勤人员、售票员（长途）、修理工四个职业实行不定时工作制。上述事实，有双方当事人的陈述，有原告提供的安全保证金收据、劳动合同（2010年至2015年）、证人杨轴伦的证言，以及被告提供的《辞职申请书》、《解除（终止）劳动合同证明书》、《重庆市武隆区道路运输管理处文件》（武隆运管发[2019]25号）、《重庆市武隆区交通局关于商请接收转制客运企业职工的函》、劳动合同、《武隆县劳动和社会保障局文件》（武劳社发[2006]47号）、《清理出勤工资计算表》、入职申请书、《关于做好道路客运经营转型，保障企业平稳过渡的通知》（武客运司联发[2019]62号）等证据在案为凭。以上证据，具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认。原告提供的荣誉证书无相关证据佐证，出车记录系自行书写且无相关证据印证，本院对其真实性、关联性均不予确认。原告提供的收据（NO.0000383），内容不清，无法辨认，本院对其真实性、关联性均不予确认。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案的争议焦点为：一、原、被告劳动关系存续时间如何确定；二、被告是否应当向原告支付经济补偿金；三、被告是否应当支付双休日加班工资、法定节假日加班工资、未休年休假加班工资。对此，本院作如下评判：一、原、被告之间的劳动关系存续时间如何确定。原告杨兴明主张从2001年起双方即建立劳动关系,直至2019年劳动关系终止，对此提供了向被告义友公司交纳安全保证金的收据、劳动合同及证人杨轴伦的证言。本院认为，结合原告的工作岗位及被告的制度要求，应可初步确定被告向原告收取安全保证金表明双方意图建立或存在劳动关系的事实，其后双方签订的书面劳动合同及证人杨轴伦的证言则进一步印证了原告的主张，而被告虽主张收取安全保证金不表明双方已建立、存续劳动关系，但未提供证据证明未建立或中断劳动关系的事实。因此，双方劳动关系建立的时间应以安全保证金载明的时间为准，确认为2001年6月18日。关于劳动关系解除的时间，因双方对2019年8月30日签署《解除（终止）劳动合同证明书》后已解除劳动关系不持异议，故解除劳动关系的时间应确定为2019年8月30日。如上所述，结合证人杨轴伦的证言、双方提供的劳动合同，应可认定双方劳动关系的存续时间为2001年6月18日至2019年8月30日。二、被告是否应当向原告支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”本案，被告与重庆市汽车运输（集团）有限责任公司签订收购协议后，其车辆及经营权指标均进行了转让，事实上难以为作为客运驾驶员的原告提供同等工作岗位，导致劳动合同难以按照原约定履行。被告虽辩称其存在其他产业，能够向原告充分提供工作岗位，但未提供证据证明。原告作为客运驾驶员，劳动合同于2019年12月31日期满，其在被告单位长期工作，并无证据证明其对现有工作岗位、工资待遇不满足或存在其他迫切需与被告解除劳动合同的动机。辞职申请系由被告提供的格式文本，在无充分证据证明系应原告要求提供且进行了充分说明的情况，不宜认定为系原告主动提出。综上，原告主张非因自愿主动辞职的事实成立，本院予以采信。考虑到双方对已解除劳动合同无异议，且原告在辞职申请上签字的事实，根据本案证据，应可确认系双方协商一致解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的……”第九十七条第三款规定：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”《劳动部关于印发的通知》（劳部发[1994]481号）第五条规定：“经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应当根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月，工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。”据此，本院认为原告主张被告支付经济补偿金的请求成立，故予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”原告在解除劳动关系前的月平均工资为5000元，经审理查明，双方劳动关系存续期间为2001年6月18日至2019年8月30日，原告主张按十八年计算经济补偿金具有事实依据和法律依据，因此经济补偿金应计算为90000元（18×5000元/月）。如前所述，本案系双方协议解除劳动合同关系。原告主张建立劳动关系的前八年未订立书面劳动合同或未缴纳社会保险，应按双倍标准计算经济补偿金，证据、理由均不充分，于法无据，本院不予支持。三、被告是否应当支付双休日加班工资、法定节假日加班工资、未休年休假加班工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”据此，原告应当对加班的事实承担举证责任。本案中，关于加班的事实，原告虽提供了自书的出车记录，但该记录无被告确认亦无充分证据印证，不足以证明加班的具体事实。根据审理查明，原告的工作岗位实行的是不定时工作制，故不能按照标准工作时间来衡量是否存在加班，即在周休息日上班也并不必然属加班。因此，对原告主张的双休日加班工资，本院不予支持。另一方面，实行不定时工作制并不免除用人单位需保障劳动者休息、休假的权利。根据审理查明，原告存在法定节假日上班及未休年休假的情况。对此，被告虽提出采取轮换休息、机动驾驶员代班的方式保证了驾驶员的休息时间，但未提供充分证据证明，本院不予采信。因此，对原告主张的法定节假日加班工资及未休年休假加班工资，本院予以支持。劳动部《工资支付暂行条例》第六条第三款规定“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名及签字，并保存两年以上备查……”，据此，被告应当对解除劳动关系前两年内已支付加班工资的事实承担举证责任，两年以前的部分应由原告承担举证责任。原告未提供充分证据证明被告未支付加班工资，而被告提供的《清理出勤工资计算表》无具体时间记录，不能证明支付法定节假日加班工资及未休年休假加班工资的事实。因此，本院对原告主张的加班工资中解除劳动关系前两年内（2017年8月30日至2019年8月30日）的法定节假日加班工资、未休年休假加班工资予以支持，其余部分不予支持。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：“（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”2017年8月30日至2019年8月30日，原告应享受的法定节假日休假共计22天。据此，法定节假日加班工资应计算为10114.94元[22天×（5000元/月÷21.75天）×200%]。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满10年不满20年的，年休假10天。据此，原告应享受的年休假天数为10天。第五条规定，对职工应休未休年休假天数，单位应当按照职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。在原、被告解除劳动关系前两年内，原告共计可休2017年至2019年期间的年休假30天。综上，未休年休假加班工资应计算为13793.1元[30天×（5000元/月÷21.75天）×200%]。综上所述，本院根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、第九十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告重庆市武隆区义友汽车运输集团有限公司于本判决生效之日起五日内向原告杨兴明支付经济补偿金90000元、法定节假日加班工资10114.94元、未休年休假加班工资13793.1元；二、驳回原告杨兴明的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元（原告已预交），由被告重庆市武隆区义友汽车运输集团有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。审 判 长  陈 华人民陪审员  代群容人民陪审员  李波燕二〇二〇年十月九日法官 助理  陈 蕾书 记 员  李诗韵