河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫04民初72号原告（案外人）：张玉峰，男，汉族，1971年3月20日出生，住河南省郑州市。委托诉讼代理人：代丽霞，河南容克律师事务所律师。委托诉讼代理人：张**阳，河南容克律师事务所实习律师。被告（申请执行人）：刘旭克，男，汉族，1985年10月12日出生，住河南省叶县。委托诉讼代理人：邹东锋，河南九泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：任婷婷，河南九泰律师事务所律师。第三人（被执行人）：鲁山鸿尧置业有限公司，住所地：河南省平顶山市鲁山县。法定代表人：吕跃伟，该公司总经理。诉讼委托代理人：王珊珊，女，该公司工作人员。第三人（被执行人）：吕跃伟，男，汉族，1969年10月21日出生，住河南省平顶山市。第三人（被执行人）：河南鸿尧实业有限公司，住所地：河南省平顶山市湛河区。法定代表人：吕跃伟，该公司总经理。第三人（被执行人）：平顶山市中信达物资有限公司，住所地：河南省平顶山市新华区。法定代表人：吕跃伟，该公司总经理。第三人（被执行人）：平顶山市恒泰通实业有限公司，住所地：河南省平顶山市卫**。法定代表人：魏钦召，该公司总经理。原告张玉峰与被告刘旭克、第三人吕跃伟、鲁山鸿尧置业有限公司(以下简称鲁山鸿尧）、河南鸿尧实业有限公司、平顶山市中信达物资有限公司、平顶山市恒泰通实业有限公司案外人执行异议之诉一案，本院于2020年6月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张玉峰及其委托诉讼代理人代丽霞、张**阳，被告刘旭克的委托诉讼代理人邹东锋，第三人鲁山鸿尧的委托诉讼代理人王姗姗到庭参加诉讼。吕跃伟、河南鸿尧实业有限公司、平顶山市中信达物资有限公司、平顶山市恒泰通实业有限公司依法经传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。张玉峰向本院提出诉讼请求：1.解除平顶山中院（2018）豫04民初27-1号民事裁定和（2018）豫04执保字第7号协助执行通知书对张玉峰所有的鸿尧·御园19号楼一单元4层东户房产和2层东户房产的查封，并终止对该2套房产的执行；2.诉讼费由刘旭克负担。在庭审辩论终结前，张玉峰增加起诉请求为：确认鸿尧·御园19号楼一单元4层东户房产和2层东户房产归张玉峰所有。事实和理由：2015年4月7日，因鲁山县鸿尧开发建设的鸿尧·御园项目缺少建设资金，鲁山鸿尧的法定代表人吕跃伟向张玉峰借款500万元，截止2016年4月20日，所借款项本息合计为620万元。2017年因吕跃伟未能按时还本付息，双方达成以物抵债协议，吕跃伟作为鲁山鸿尧的实际控制人以鸿尧·御园内的5套房产折抵420万元债务，下余200万借款吕跃伟向张玉峰出具了借条。贵院查封保全的鸿尧·御园19号楼一单元4层东户房产和鸿尧·御园19号楼一单元2层东户房产在抵债的5套房产之列。2017年9月25日，张玉峰与鲁山鸿尧关于前述两套房产签订了两份认购协议书。之后因为鲁山鸿尧不配合办理相关手续，在张玉峰的多次催促下，直至2018年才得以办理商品房买卖合同登记备案。2019年12月份张玉峰得知自己的两套房子被法院查封。刘旭克在与吕跃伟、鲁山鸿尧、河南鸿尧实业有限公司、平顶山市中信达物资有限公司、平顶山市恒泰通实业有限公司民间借贷纠纷一案中申请执行的鲁山鸿尧财产中的鸿尧·御园19号楼一单元4层东户房产和鸿尧·御园19号楼一单元2层东户房产实际为张玉峰所有。作为善意第三人的张玉峰依法享有房屋所有权，强制执行该房产将严重损害张玉峰的合法权益。张玉峰对贵院的强制执行提出案外人异议，贵院作出了（2020）豫执异14号执行裁定书，裁定驳回张玉峰的异议申请，并告知如不服该裁定，可以自裁定书送达之日起15日那日向贵院提起诉讼。张玉峰于2010年3月24日收到该裁定，特在起诉期限内依法向贵院提起诉讼，请依法支持张玉峰的诉讼请求。刘旭克辩称，张玉峰提出异议实际上依据的是以物抵债，本案的关键是最高院执行异议若干问题规定第28条中的交付以及查封前签订合法有效的买卖合同，这几个条件是否成就。就张玉峰提供的证据我方认为到目前不能够确认张玉峰与鲁山鸿尧之间存在债权债务关系，并且在我方查封之前已经实施了以房抵债事实，需要鲁山鸿尧提供原始财务记账凭证，予以证明。而截止目前，虽然我方多次要求，鲁山鸿尧未提供相关证据，故张玉峰的诉求不成立；2、根据最高人民法院关于执行异议若干问题的理解与适用的注释部分，实际上最高院的观点是以物抵债的情况是不适用28条的，这个在最高人民法院出版的专著里面有明确的文字说明。综上，我方要求驳回张玉峰的诉讼请求。鲁山鸿尧述称，我司认可张玉峰与鸿尧御园有抵债关系。至于原始凭证，因我司的会计现因个人原因被刑拘，暂时不能提供。吕跃伟、河南鸿尧实业有限公司、平顶山市恒泰通实业有限公司、平顶山市中信达物资有限公司未到庭陈述意见也未提交书面陈述意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。张玉峰提供了如下证据：一、吕跃伟作为借款人于2015年4月7日出具的借条复印件一张，内容为：今借张玉峰现金伍佰万元整（￥5000000元）。二、张玉峰作为付款人、郭俊镯作为收款人的河南省农村信用社（农商银行）客户回单一张，交易金额5000000元，交易日期2015-04-07。三、吕跃伟作为借款人于2017（该7字由8涂改但加了指印）年9月26日出具的借条一张，内容为：今借到张玉峰人民币现金贰佰万元整（2000000），用于生意用途，经双方协商约定于2018年12月31日前还清借款（双方协商借款还款时间为2018年1月-3月份还款50万元.4月-6月份还款50万元.7月-9月份还款50万元.10月-12月份还款50万元）。双方在履约过程中，如借款人一期未按约定还款，可随时要求借款人还完下余借款。如不履行以上借款条约，双方约定从签协议之日起，按照月息2%计算利息，并可向人民法院起诉。双方自愿达成以上之约定，口说无凭，特立此借条为证。四、与吕伟短信截屏一张，内容有2016年7月19日星期二，你好伟哥！昨天下午你弟妹去鲁山的鸿尧御园看过了，能网签的有三套，1*号楼*楼*户134.23平方，2*号楼*单元*楼*户129.85平方，2*号楼*楼*户169.67平米。这几套房子先定住，随后见面再说。五、关于鸿尧·御园1*号楼*单元*层*户房产（以下简称201室）的各类书证：（一）2017年9月25日，鲁山鸿尧作为出卖人，张玉峰作为认购人，双方签订的《鸿尧·御园认购协议书》一份，总房款为811833元，加盖了鲁山鸿尧合同专用章；（二）落款时间为2017年9月25日、加盖有鲁山鸿尧财务专用章的二期房款811833元的收据一张；（三）2018年4月26日出具、加盖有鲁山县房产管理局住宅专项维修资金管理中心财务专用章、金额为8085元的河南省住房专项维修资金专用票据一张；（四）鲁山县房地产交易管理所于2020年6月29日出具证明一张，内容有201室的备案合同号：410430201*042*000*；（五）加盖有鲁山鸿尧财务专用章、入账时间为2019年9月17日的收据一张，收款事由为预收燃气施工费3330元；（六）平顶山市禹鼎物业管理有限公司（以下简称禹鼎公司）于2020年1月7日出具201室的装修保证金2000元、垃圾清运费505元、2020.5.1-2021.5.1物业费2082元、电费500元、预存水费300元、装修许可证押金100元、装修保证金2000元收据共7张，均加盖了禹鼎公司行政章。六、关于鸿尧·御园1*号楼一单元*层*户房产（以下简称401室）的各类书证：（一）2017年9月25日，鲁山鸿尧作为出卖人，张玉峰作为认购人，双方签订的《鸿尧·御园认购协议书》一份，总房款为816886元，加盖了鲁山鸿尧合同专用章；（二）落款时间为2017年9月25日、加盖有鲁山鸿尧财务专用章的二期房款816886元的收据一张；（三）2018年4月26日出具、加盖有鲁山县房产管理局住宅专项维修资金管理中心财务专用章、金额为8085元的河南省住房专项维修资金专用票据一张；（四）鲁山县房地产交易管理所于2020年6月29日出具证明一张，内容有401室的备案合同号：41043020*042*000*；（五）加盖有鲁山鸿尧财务专用章、入账时间为2019年9月17日的预收燃气施工费3330元收据一张；（六）禹鼎公司于2020年1月7日出具201室的装修保证金2000元、垃圾清运费505元、2020.5.1-2021.5.1物业费2082元、电费500元、预存水费300元、装修许可证押金100元收据共6张，均加盖了禹鼎公司行政章。七、张玉峰装修房屋照片13张。刘旭克对张玉峰提供的上述证据经质证后认为：一、我方对张玉峰提供500万元的借条有异议，系复印件。原件他们收走了，对其他证据本身的真实性我方没有异议，但是对于证明目的有异议，转款凭证与借条本身并不能够说明张玉峰是与鲁山鸿尧形成了债权债务关系。要想证明张玉峰是与鲁山鸿尧形成债权债务关系，需要张玉峰、鲁山鸿尧进一步举证证明张玉峰出借的500万元，系用于鲁山鸿尧。二、与吕伟的短信截屏只能说明吕跃伟曾经与张玉峰就以房抵债问题进行过沟通，但是不能够证明以物抵债是否真实发生以及发生的准确时间。三、张玉峰所提供的18张收据，都在我方申请法院查封之后，这些收据不能够证明张玉峰对涉案房屋的占有发生在法院查封之前，鲁山房产局的对涉案合同的网签备案是一个根本不应该发生的情况，对证明张玉峰所提异议成立没有证明力。四、13张涉案房屋装修照片只能够证明张玉峰目前占有涉案房屋，但不能够证明其占有行为发生在人民法院查封之前，张玉峰的情况不符合28条规定的条件。鲁山鸿尧对张玉峰提供的证据经质证后没有异议。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告刘旭克与被告吕跃伟、鲁山鸿尧置业有限公司、河南鸿尧实业有限公司、平顶山市中信达物资有限公司、平顶山市恒泰通实业有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2018年3月13日作出（2018）豫04民初27-1号民事裁定，对吕跃伟、鲁山鸿尧、河南鸿尧实业有限公司、平顶山市中信达物资有限公司、平顶山市恒泰通实业有限公司的财产予以查封、冻结、扣押，保全限额共计12000万元整。本院于2018年3月19日向鲁山县不动产登记中心送达了该裁定和协助执行通知书，查封了鸿尧置业有限公司位于鲁山县××班路与××后路交叉口西北角××小区××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××楼的房产。2018年9月7日，在本院主持下，各方当事人自愿达成和解协议，内容有：（一）吕跃伟自本调解书生效后支付刘旭克共计本金81073287元及利息37875000元（具体支付方式：2018年10月20日前吕跃伟支付刘旭克55163970元，剩余款项最迟于2020年8月1日前吕跃伟向刘旭克支付完毕）。刘旭克自愿放弃本案其他诉讼请求；……（三）鲁山鸿尧、河南鸿尧实业有限公司、平顶山市中信达物资有限公司、平顶山市恒泰通实业有限公司对上述吕跃伟应支付款项承担连带支付责任；……（五）各方承认就本案别无其他纠纷。本院于2018年9月7日制作（2018）豫04民初27号民事调解书，已生效。2018年9月张玉峰作为案外人对案涉201室和401室提起了执行异议，本院于2020年3月11日作出(2020)豫04执异14号执行裁定：驳回案外人张玉峰的异议。张玉峰依法提起了案外人执行异议之诉，导致本案诉讼。本院认为，本案的争议焦点是张玉峰对案涉201室和401室是否享有足以排除刘旭克强制执行申请的合法权益。依据本院（2018）豫04民初27-1号民事查封裁定书、（2018）豫04民初27号民事调解书，刘旭克作为鲁山鸿尧等一般金钱债权人，对查封的案涉201室和401室享有执行顺位在先的受偿权。依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，除法律另有规定外，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在判决作出前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。案外人张玉峰提供的河南省农村信用社（农商银行）客户回单一张，虽然可以证明郭俊镯确实于2015年4月7日通过银行转账收到了张玉峰500万元，但与张玉峰提供被执行人吕跃伟于2015年4月7日出具的借条复印件中记载收到张玉峰现金500万元内容不符。另在本判决作出之前，张玉峰没有提供吕跃伟或者鲁山鸿尧等向其支付过该500万元借款利息的证据，也没有提供所谓以房抵债后下余200万元借款利息取得证据，这与出借人通常会收取出借款利息获利的一般生活常识不符，故张玉峰提供的证据不足以证明其于2015年4月7日通过鲁山鸿尧法定代表人吕跃伟向鲁山鸿尧出借500万元借款的事实主张，即不足以证明张玉峰是鲁山鸿尧的一般金钱债权人的事实，依照上述司法解释第九十条第二款规定，应当承担该举证不能的不利后果。张玉峰提供了其与鲁山鸿尧于2017年9月25日，关于案涉2套房屋签订的2份认购协议书和鲁山鸿尧为该2套房屋出具的二期房款收据2张，虽然可以证明其与鲁山鸿尧可能达成过房屋买卖合同，但张玉峰提供该2套房屋的2张房屋维修基金正规票据出票时间为2018年4月26日，2份商品房登记备案公文书证证明该2套房屋预告登记在2018年4月27日，该4份公文书证只能证明张玉峰是在本院依法查封案涉房屋后去办理了该2套房屋的登记公示，才具有公示效力。张玉峰提供的案涉2套房屋的燃气施工费票据均是2019年9月17日，其他的水、电、气费、物业费、装修许可证押金均为2020年1月7日，只能证明张玉峰于2019年9月17日才占有使用该房屋，至于张玉峰提供的13张装修照片只能证明张玉峰于2020年1月7日后对案涉2套房屋进行了装修。张玉峰现提供上述证据只能证明张玉峰是在案涉房屋被依法查封后办理了占有使用案涉房屋的事实，但不足以证明张玉峰在本院依法查封前对案涉2套房屋享有准物权或者实际占有的事实，另张玉峰提供的证据也不足以证明其是鲁山鸿尧的一般金钱债权人，故张玉峰对该2套案涉房屋不享有足以对抗刘旭克强制执行申请的合法权益。综上所述，张玉峰的诉讼请求缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》》第一百五十二条、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第三百一十一条、第三百一十二条规定，判决如下：驳回张玉峰的诉讼请求。案件受理费19458.0元，由张玉峰负担。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长 张小青审判员尚少辉审判员王光辉二〇二〇年十月二十九日书记员 王             伟中华人民共和国民事诉讼法第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；（二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由；（三）判决结果和诉讼费用的负担；（四）上诉期间和上诉的法院。判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第三百一十一条案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。第三百一十二条对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的；（二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判。