云南省开远市人民法院民 事 判 决 书（2020）云2502民初1302号原告：开远壹然置业有限公司。住所地：开远市河滨路688号壹然广场项目管理中心二楼。法定代表人：邓乃和，公司董事长。委托诉讼代理人：马立颖，开元法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权代理。被告：杨吉雨，女，1996年7月29日出生，彝族，现住开远市。原告开远壹然置业有限公司（以下简称：壹然公司）与被告杨吉雨劳动争议一案，本院于2020年10月9日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告壹然公司的委托诉讼代理人马立颖，被告杨吉雨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告壹然公司向本院提出诉讼请求：1.判决原告不支付被告二倍工资42795.85元；2.判决本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：原告与被告之间不存在劳动关系，双方系劳务关系，原告将策划任务交由被告完成，被告交付工作成果，原告给付报酬，双方在地位上是对等的，不具有管理与被管理的隶属关系，原告依法制定的各项劳动规章制度不适用于被告，开远市劳动人事争议仲裁院作出的开劳人仲案（2020）23号裁决书认定事实不清，适用法律错误，原告不应该支付被告二倍工资42795.85元。为维护原告的合法权益，特向人民法院起诉，请依法判决。被告杨吉雨辩称，开远市劳动人事争议仲裁院开劳人仲案（2020）23号裁决书认定事实清楚，裁决结果正确，原告壹然公司应当支付被告二倍工资42795.85元。本案的争议焦点为：原告壹然公司与被告杨吉雨之间是否存在劳动关系，原告壹然公司是否应当支付被告杨吉雨二倍工资42795.85元？本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告壹然公司提交以下证据：开远市劳动人事争议仲裁院开劳人仲案（2020）23号裁决书复印件1份，用以证明原、被告的争议已经经过劳动争议仲裁。经质证，被告杨吉雨对原告壹然公司提交证据的质证意见为：对证据的真实性、合法性、关联性无异议。被告杨吉雨提交以下证据：1.工作牌照片1份、名片2份，用以证明原、被告双方存在劳动关系及被告杨吉雨的工作岗位。2.建设银行个人账户工资收入明细复印件1份，用以证明被告杨吉雨的工资数额及双方存在劳动关系。3.微信工作群聊天记录复印件1份，用以证明被告杨吉雨打卡及考勤、劳动关系。经质证，原告壹然公司对被告杨吉雨提交证据的质证意见为：对证据1的真实性、合法性、关联性均有异议，被告杨吉雨无法证实工作牌、名片是壹然公司发放的。对证据2的真实性、合法性无异议，对关联性和证明目的有异议，原告壹然公司发放的是劳务工资，是代葛文祥发放给其所招人员，壹然公司是代发行为，不能证明壹然公司与被告杨吉雨存在事实劳动关系。对证据3的真实性、合法性、关联性及证明目的均有异议，群主是葛文祥，被告杨吉雨属于葛文祥行销群的行销人员，不足以证实壹然公司对被告杨吉雨考勤。本院依职权调取了开远市劳动人事争议仲裁院的庭审笔录。经质证，原告壹然公司、被告杨吉雨对庭审笔录中各自陈述的内容无异议。本院对原告壹然公司提交证据的认证意见为：证据真实、合法，与本案有关联性，本院确认证明力。本院对被告杨吉雨提交证据的认证意见为：证据1、2、3真实、合法、与本案有关联性，本院确认证明力。本院依职权调取的开远市劳动人事争议仲裁院的庭审笔录真实、合法，与本案有关联性，本院确认证明力。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：开远壹然广场是一个商业综合体项目，该项目的开发公司系原告壹然公司，原告壹然公司成立于2018年9月6日，系开展房地产经纪、房地产开发等经营活动的企业，下设营销部、招商部、工程部、行政部、财务部，营销部内设策划部、行销部、案场部、合同部。2019年6月3日，杨吉雨应聘进入壹然公司营销部担任置业顾问，2020年调整至行销部担任行销顾问，负责壹然广场的商铺销售，工资由底薪、提成、奖金三部分组成，其中底薪与出勤有关，奖金以现金方式发放，每月中旬公司通过银行发放上月工资。杨吉雨在壹然公司工作期间，双方未签订书面劳动合同，杨吉雨在2019年6月至2020年5月的工资合计45295.85元，其中年终奖1584.33元。2020年6月1日，壹然公司营销部整体业务，包括营销部人员的管理均由第三方公司承接，杨吉雨自6月起进入第三方公司工作。杨吉雨于2020年8月4日向开远市劳动人事争议仲裁院申请仲裁，要求壹然公司支付未签订劳动合同的二倍工资。开远市劳动认定争议仲裁院于2020年9月18日作出开劳人仲案（2020）23号裁决书，壹然公司不服该裁决，向本院起诉。针对本案的争议焦点，本院综合评判如下：《中华人民共和国劳动合同法》第三条第一款规定：“订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。”原劳动和社会保障部（劳社部发[2005]12号）《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，首先，原告壹然公司与被告杨吉雨符合法律、法规规定的主体资格；其次，原告壹然公司作为开远壹然广场的开发商，主营业务是房地产开发、商业项目的营销策划及销售，而被告杨吉雨作为置业顾问、行销顾问承担着壹然广场商铺的销售工作，提供的劳动是壹然公司业务的组成部分；第三，被告杨吉雨就其与壹然公司存在劳动关系，接受其管理提供了工作名片、工作牌、银行流水、微信群聊天记录等相关证据，从事着原告壹然公司安排的有报酬的劳动，而原告壹然公司主张被告杨吉雨系葛文祥团队人员未提供任何证据。综上，本院认为被告杨吉雨按原告壹然公司要求提供劳动，接受原告壹然公司管理，以自己的劳动获取劳动报酬，符合劳动关系的特征，认定被告杨吉雨与原告壹然公司在2019年6月3日至2020年5月31日期间存在事实上的劳动关系。《中华人民共和国劳动法》第十六条规定：“建立劳动关系应当订立劳动合同。”《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。”第十条第一款规定“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。”第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。”本案中，被告杨吉雨自2019年6月3日进入公司，双方未签订书面劳动合同。国家统计局《关于工资总额的组成规定》第四条规定，工资由计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资和特殊情况下支付的工资六部分组成。被告杨吉雨2019年6月至2020年5月的共12个月工资合计45295.85元（含年终奖1584.33元），月平均工资为3774.65元（45295.85元/12）。故应由原告壹然公司按3774.65元/月支付被告杨吉雨未订立书面劳动合同的二倍工资，即2019年7月4日至2020年5月31日期间共11个月的二倍工资：3774.65元/月×11个月=41521.15元。原告壹然公司主张被告杨吉雨申请劳动争议仲裁，超过一年仲裁时效。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”第三款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”二倍工资属于惩罚性赔偿，不属于劳动报酬，适用一年的仲裁时效，因原告壹然公司与被告杨吉雨未订立书面劳动合同的行为处于持续状态，被告杨吉雨主张二倍工资的时效从原告壹然公司应当支付二倍工资的最后一个月届满之日即2020年5月31日起算，故被告杨吉雨申请劳动争议仲裁未超过一年仲裁时效，对原告壹然公司主张被告杨吉雨超过仲裁时效的意见，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条第一款、八十二条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：原告开远壹然置业有限公司支付被告杨吉雨未订立书面劳动合同二倍工资41521.15元，款于本判决生效之日起10日内一次性付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告开远壹然置业有限公司负担。（已付）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请执行。申请执行的期限是两年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。审 判 长  马 磊审 判 员  钱引琨人民陪审员  马雪梅二〇二〇年十月三十日书 记 员  董容妗