云南省楚雄市人民法院民 事 判 决 书(2020)云2301民初2477号原告（反诉被告）：黄德雄，男，1991年10月15日生，汉族，高中文化，云南省楚雄市人，住云南省楚雄市。委托诉讼代理人：刘加祥，云南滇楚律师事务所律师。被告（反诉原告）：朱光健，男，1994年12月12日生，汉族，大专文化，云南省武定县人，户籍地：云南省武定县，现住云南省楚雄市。委托诉讼代理人：段有彬，云南光前律师事务所律师（特别授权）。原告（反诉被告）黄德雄与被告（反诉原告）朱光健合伙协议纠纷一案，本院于2020年5月25日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）黄德雄及其委托诉讼代理人刘加祥、被告（反诉原告）朱光健及其委托诉讼代理人段有彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄德雄向本院提出诉讼请求：1.判令原、被告解除《项目合作协议》；2.判令被告赔偿原告147711.06元；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年4月24日，原、被告签订《项目合作协议》，双方约定，共同合作经营“青枝饮品西路店”。由原告以技术和管理出资，占总投资的39%，被告以资金出资，占总投资的61%，并约定双方于同年5月19日以前交齐。双方在协议签订后，原告为履行协议，长期吃住在青枝饮品店中，但被告未按照协议约定出资，而是店内需要原料采购时陆陆续续转款，在此期间，原告不仅提供了技术，还进行了垫资。履行协议至2019年8月下旬，因饮品店铺面租期满，原、被告协商换地方经营。于是，原告多方打听寻找房源，在此期间，被告以亏损为由多次要求原告补钱。最终，被告在原告不知情的情况下，将涉案饮品店进行转让，并自行成立新的饮品店（名为楚雄市兰园记冷饮店），将原、被告合力购买的设备等直接用到新的饮品店中，也未经原告同意，单方违反合同中的保密条款，使用了原告的配方等。原告曾多次与被告协商解除合同并进行赔偿事宜，均遭到被告拒绝。被告朱光健答辩称，首先，合伙协议经原、被告于2019年8月25日口头协商一致解除，协议解除后，原告向被告出具了资产清单，双方进行了结算，结算后原告尚需返还被告13114.80元，在合伙期间，被告为合伙项目共计投入资金171908.15元，在店铺关闭时仍处于亏损状态，因此，被告已经履行了出资义务，并经双方协商一致解除了合伙协议，被告不存在违约情形，不存在需要向原告支付经济赔偿的事实。其次，在店铺成立以前，是由被告出资33000元转让费从他人手中转让到用于经营饮品店的店铺，同时签订租房合同并支付房屋租金33460元，支付店铺装修费34150元，合作经营的饮品店营业额，一直处于亏损状态，经营中的一切资金投入又由被告进行支付，在被告无力继续投入资金的情况下，双方达成解除合作关闭店铺的协议。因此，在合作协议解除后，被告作为店铺的承租人有权将店铺转让，即使租赁的店铺作为合作项目的投入，被告在转让店铺后收取的转让款45000元也应当先弥补被告租赁店铺时支出的投资款。同理，店铺经营过程中的所有设施设备都由被告出资购买，店铺关闭时，被告转让设备收取转让款26769.70元，并非原告所述设备转让款38688.25元，被告收取的转让款也应当先用于弥补投入损失。再次，如原告所述，在经营期间，原告长期吃住都在饮品店中，一切经营事宜都是由原告完成，包括饮品的制作，被告从未在店铺中进行实际制作经营，完全不知道原告的制作配方，更不可能使用其配方，因此，原告要求被告赔偿技术成果损失96633.03元完全是子虚乌有。综上所述，原告的起诉无事实依据及法律依据，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。反诉原告朱光健向本院提出诉讼请求：1.判令被反诉人给付反诉人经济赔偿39514.35元；2.本诉和反诉的诉讼费用由被反诉人承担。事实和理由：反诉人与被反诉人于2019年4月24日签订《项目合作协议》，共同合作经营“青枝饮品西路店”，反诉人以资金出资，占总投资的61%，被反诉人以技术和管理出资，占总投资的39%。协议签订后，反诉人在成立店铺及经营期间，投入了店铺转让费33000元，房租33460元、装修费34150元，购买设备、原料、经营用品设施等共计支出68194.15元（其中转款给被反诉人51031元，由被反诉人进行购买设备原料以及支付被反诉人垫付的原料款9642元），设备维修投入3104元，反诉人共计投入资金171908.15元，而被反诉人并未投入任何资金，其垫付的上述款项也已经由反诉人进行了支付。店铺在三个多月经营期间入不敷出，反诉人已经无力再向店铺投入资金的情况下，双方经协商解除了合作协议，反诉人关闭并注销了店铺，解除协议时被反诉人与反诉人结算，被反诉人尚需返还反诉人支付的投资款13114.80元。店铺关闭时被反诉人制作的结算单显示，店铺结余3831.10元；反诉人应分得2337元，实际分得1716元，退货款1851.80元，该款为反诉人投入支出，应由被反诉人退还反诉人，并从投资总额中扣减，反诉人转让店铺后收回店铺转让费45000元，反诉人收回投资购买的设备原价值26769.70元，反诉人收回投资款共计73485.70元，反诉人投入的171908.15元，扣除应由被反诉人退还的退货款1851.80元后，反诉人实际投资款为170056.35元，扣除反诉人收回的投资款73485.70元后，尚亏损96570.65元，根据合作协议约定，亏损按投资比例承担，被反诉人应按所占总投资额39%的比例承担亏损，即应给付反诉人店铺亏损赔偿37662.55元，并返还退货款1851.80元，被反诉人应给付反诉人赔偿款共计39514.35元。反诉被告黄德雄答辩称，首先，针对双方投资部分，协议约定反诉人以资金出资，被反诉人以技术和管理出资，因此，反诉人的投资方式属于无形资产，其计算的依据为资金出资占总投资额的百分之三十九。反诉人朱光健提出其出资资金具体为159134.62元，占比百分之六十一。因此，对其出资没有异议的前提是，黄德雄也以技术投资的无形投资形式达到了相应的百分之三十九的投资，换算成等价值的金额为106089.74元。在合伙过程中，虽然约定被反诉人仅以无形的技术及管理投资，但被反诉人也进行了以资金出资方式进行投资，投资金额为42629.15元。针对垫付资金情况：材料款68194.15元，其中反诉人朱光健支付51031元，被反诉人黄德雄垫付17163.15元，另被反诉人垫付工人工资25466元。综上，按照合伙协议关于投资形式的约定，反诉人朱光健应返还被反诉人黄德雄代为垫付的42629.15元。其次，按照协议关于亏损及退伙的约定，反诉人朱光健先行违约，再利用反诉人的技术成果开发新店，本质上违反了《合同法》及《知识产权法》中有关技术成果侵权的规定。朱光健先行违约行为的认定：2019年9月前后，双方租用的商铺不利于发展，在名为“西站青枝事业群”的微信中约定，由反诉人到别的地方找合适的铺面。但反诉人未按照约定去寻找新的铺面，而是未经被反诉人同意，擅自注销了双方合作的奶茶店营业执照，将涉案奶茶店商铺擅自转让，并将共同购买的设备及材料一并转让使用。反诉状提到铺面转让费45000元，设备款26769.70元，合计73485.70元款项，被反诉人认为该费用系双方合伙期间的共同资产，不应被朱光健一人持有，而应按投资比例分配。反诉人自行成立新的饮品店（名为楚雄市兰园记冷饮店），将双方合力购买的设备等直接用到新饮品店中，未经被反诉人同意，单方违反合同中的保密条款，使用了被反诉人的配方等。被反诉人曾多次与反诉人协商解除合同并进行赔偿事宜，均遭到拒绝。综上，反诉人的反诉请求不成立，请求人民法院驳回。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，原告（反诉被告）黄德雄针对其本诉诉请及反诉答辩向本院提交以下证据：1.项目合作协议；2.青枝饮品进货单及结算表。被告（反诉原告）朱光健针对其本诉答辩及反诉诉请向本院提交以下证据：1.朱光健微信转账记录、支付宝转账记录、文舒叶微信转账记录；2.结算单、微信聊天记录。经质证，被告对原告提交的证据无异议，本院予以确认并在卷佐证；原告对被告提交的证据无异议，本院予以确认并在卷佐证。根据庭审调查和经过审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年4月24日，黄德雄（甲方）与朱光健（乙方）签订《项目合作协议》，约定：第一条合作项目名称青枝饮品西站店，主要经营地鹿城西路××号；第二条合作经营项目和范围：饮品制作和销售；第三条合作期限自2019年5月1日起至2022年4月30日止，共3年；第四条出资金额、方式、期限。甲方提供技术和管理，占总投资额的39%，乙方出资人民币占总投资额的61%，双方以技术和资金方式出资，于2019年5月19日以前交齐；第五条盈余分配与债务承担。合作各方共同经营、共同劳动、共担风险，共负盈亏。盈余分配：第一年年终总利润80%为总额，按投资比例分配；第二年年终总利润80%为总额，按投资比例分配；第三年年终总利润80%为总额，按投资比例分配。债务承担：合作债务先以合作财产偿还，合作财产不足清偿时，以投资比例为依据，按比例承担……第十二条合作的终止和清算。合作因下列情形解散：1.合作期限届满；2.全体合作人同意终止合作关系；3.合作事务完成或不能完成；4.被依法撤销；5.出现法律、行政法规规定的合作企业解散的其他原因。合作的清算：1.合作解散后应当进行清算，并通知债权人。2.清算人由全体合作人担任，自合作企业解散后15日内指定甲方合作人或委托第三人担任清算人。15日内未确定清算人的，合作人或者其他利害关系人可以申请人民法院指定清算人。3.合作财产在支付清算费用后，按下列顺序清偿：合作所欠招用的职工工资和劳动保险费用；合作所欠税款；合作的债务；返还合作人的出资。4.清偿后如有剩余，则按本协议第五条第一款的办法进行分配。5.清算时合作有亏损，合作财产不足清偿的部分，依本协议第五条第二款的办法办理。各合作人应承担无限连带清偿责任，合作人由于承担连带责任，所清偿数额超过其应当承担数额时，有权向其他合作人追偿……协议还约定了合作的其他权利、义务。上述《项目合作协议》签订后，朱光健于2019年5月10日注册成立“楚雄市多米诺冷饮店”，于2019年8月27日申请工商注销登记。“楚雄市多米诺冷饮店”于2019年5月19日试营业，5月20日正式营业。该店铺的转让费33000元、2019年4月26日至2019年8月25日的房屋租金33460元（其中包含1万元押金）、装修支出34150元、设备维修费3104元及购买设备、原料用品等费用，均系朱光健支付，共计支付投资款159134.62元。2019年8月25日，“楚雄市多米诺冷饮店”撤店时，黄德雄与朱光健经结算，制作结算单确认：店铺结余资金5219.10，外卖结款1716元，支出设备维修费用3104元，结余3831.10元，根据黄德雄、朱光健的投资比例，朱光健享有2337元。因店铺正常经营的结余应分给朱光健及朱光健日常垫付应返还的款项，双方确认黄德雄应支付朱光健7538元。结算中的外卖结款1716元系朱光健银行卡登记，该款项在朱光健账户。撤店时店中剩余原料折价1851.80元给黄德雄。故双方根据上述费用结算后，确认黄德雄差欠朱光健13114.80元。“楚雄市多米诺冷饮店”撤店后，朱光健将店铺转让给案外人，收取转让费45000元，将原店铺中价值36000元的设备搬到其新店。撤店时的水电费、员工工资双方认可已结清。本院认为，根据我国法律规定，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。本案争议焦点为：本案所涉《项目合作协议》解除时，剩余合伙资产应如何分配？首先，本院认为本诉原告黄德雄与本诉被告《项目合作协议》系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效。原、被告双方均应按约定全面履行各自义务。诉讼中,双方均同意终止合伙经营，并于2019年8月25日撤店，故该《项目合作协议》可予解除，本诉原告黄德雄的该项诉请本院予以支持。其次，本案双方在庭审中已明确撤店时《项目合作协议》约定的合伙经营还余留有合伙财产，根据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第54条“合伙人退伙时分割的合伙财产,应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产,以及合伙期间的债权和债务……”之规定，本案中可以分割的合伙财产应包括：朱光健收取的店铺转让费45000元、朱光健交纳的房屋押金1万元、朱光健搬走的设备折价款36000元。庭审中，双方均陈述不存在对外债务，故根据双方协议的约定，对现剩余合伙财产按双方投资比例进行分配，即黄德雄享有35490元，朱光健享有55510元。朱光健辩称的房屋押金1万元其未占有，但针对该辩称其未提交证据予以证实，根据庭审查明的房租及押金交纳情况，房屋租赁合同签订情况，该押金系朱光健签订租房合同时垫付，票据由其持有，撤店时间亦未超过双方认可的房屋租赁时间，故对朱光健的辩称本院不予采纳。最后，根据黄德雄、朱光健在撤店时双方所做的结算，黄德雄差欠朱光健13114.80元，故根据上述合伙财产分割的认定，折抵后，本案中朱光健应支付黄德雄22375.20元。本诉原告黄德雄赔偿损失的诉请及反诉原告朱光健经济赔偿的诉请，本院均不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条，《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第54条、第55条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条第一款之规定，判决如下：一、原告黄德雄（反诉被告）与被告朱光健（反诉原告）于2019年4月24日签订的《项目合作协议》自本判决生效之日起解除；二、由被告朱光健在本判决生效后十五日内支付原告黄德雄人民币22375.20元；三、驳回本诉原告黄德雄的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告朱光健的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费1627元，由本诉原告黄德雄承担1381元（已交）；由本诉被告朱光健承担246元（未交，限于本判决生效后十五日内交纳，款交本院）；反诉案件受理费394元，由反诉原告朱光健承担（已交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。审 判 长  吴晓琼人民陪审员  倪意华人民陪审员  王 平二〇二〇年十月十六日书 记 员  梁晓璐