广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂0103民初10473号 原告：南宁优职教育科技有限公司，住所地：南宁市鲤湾路5号盛源大厦第六层602号房。 法定代表人：刘人源。 委托诉讼代理人：卢振林，广西环洋律师事务所律师。 被告：姜辉，男，1987年3月23日出生，汉族，身份证住址：上海市奉贤区，现住南宁市青秀区民族大道92-1号新城国际19层1902号房。 被告：南宁巧学教育咨询有限公司，住所地：南宁市青秀区民族大道92-1号新城国际19层1902号房。 法定代表人：李昆，总经理。 两被告的共同委托诉讼代理人：李胜军，广西创想律师事务所律师。 原告南宁优职教育科技有限公司（以下简称优职教育）诉被告姜辉、南宁巧学教育咨询有限公司（以下简称巧学教育）劳动争议一案，本院立案后，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告优职教育的法定代表人刘人源、委托诉讼代理人卢振林，被告姜辉、巧学教育的共同委托诉讼代理人李胜军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、认可仲裁裁决书以下几条：第一条“自本裁决书生效之日起，原告与被告姜辉在2014年1月1日至2015年4月20日期间存在劳动关系”；第二条“自本裁决书生效之日起，确认原告与被告姜辉的劳动关系于2015年4月20日解除”；第三条“自本裁决书生效之日起十日内，被告姜辉返还原告年终奖金10800元；第七条“对于被告姜辉的其他仲裁请求，不予支持；二、判决原告无需向被告姜辉支付失业保险金损失5880元；三、判决原告无需向被告姜辉支付2015年4月工资1931元；四、判决被告姜辉赔偿原告经济损失66420元（暂以原告上一年损失计，待查清因被告姜辉给原告造成的实际损失后据实赔偿），被告巧学教育与被告姜辉承担连带赔偿责任；五、判决被告姜辉、赔偿原告因私接业务，私收钱款给原告造成的经济损失12008元；六、判决被告姜辉、巧学教育连带承担本案一切诉讼费用（包括但不限于案件受理费、保全费、公告费等）。事实和理由：2014年1月1日，原告和姜辉签订劳动合同，聘用其为公司的业务员，负责桂林市场开发和维护工作。工作期间，姜辉成立与原告有竞争关系的巧学教育，挖走原告公司的客户，给原告造成损失66420元；还私下收取钱款，损坏原告声誉，并造成原告损失12008元。姜辉自2015年4月11日擅自离职，原告认定姜辉自动离职。离职后，姜辉在巧学教育中任职，没有失业，因此原告不应赔偿失业金损失。 被告姜辉、巧学教育共同辩称：不同意原告的诉请，原告的诉请没有事实及法律依据，两被告认可仲裁裁决。综上，请求驳回原告诉请。 经审理查明，原告于2013年5月9日经工商登记成立，经营范围包括：对教育业的投资，教育产品研发；文化教育信息咨询；喷绘写真、庆典礼仪策划、会议会展服务；设计、制作、代理、发布国内各类广告。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。巧学教育于2014年12月3日经工商登记成立，公司股东（发起人）为李昆、谢权昌及姜辉，姜辉担任该公司监事，经营范围包括：教育信息咨询，职业资格考试信息咨询，企业管理信息咨询，企业营销策划。 2014年1月1日，原告（甲方）与姜辉（乙方）签订《劳动合同书》，主要内容为：第二条、乙方薪酬为工资+20%绩效+营收提成；一、工资：1、乙方承诺在每月完成甲方定制的招生任务，则按工资+20%绩效+营收提成。如未完成，则扣除20%绩效工资。2、绩效工资与当月招生任务挂钩，未完成当月招生任务扣发绩效工资。如当月任务未完成，但上或下相邻两月完成数相加大于两月任务数，此部分工资可不扣或补发；季度完成任务之和大于季度任务数，此部分工资可不扣或在季度终了补发；全年完成之和大于全年任务数，此部分工资可补发。任务一次性或在每月初由公司下达。二、营收提成：按公司提成制度执行。第五条、乙方如触犯以下行为利润分红将不予以发放，甲方并保留追究法律责任的权利：1、私收钱款，虚报费用；2、从事与本合同聘任职务相冲突的工作或非经甲方同意的自营公司；3、严重违反国家法律、法规构成违法犯罪；4、从事国家法律法规禁止的经营行为；5、泄露公司商业秘密谋利导致公司损失；6、非经甲方允许利用公司资源与其他单位合作经营或谋利；7、合同期未满，非经甲方同意辞职或自动离职；8、严重违反公司规章制度被辞退；9、其他严重损害公司利益的行为。第五条、合同的解除或变更：1.乙方触犯本合同第五条禁止的行为，甲方有权解除本合同并不予补偿；2.乙方连续三个月未完成甲方下达的任务，甲方有权调整或解除本合同。解除本合同应给予半个月（半年以下工龄）或一个月（半年以上工龄）工资补偿；在经过财务核算后，如有利润，给予乙方在职期间所创利润分红；3.乙方造成公司严重亏损，甲方有权调整或解除本合同并不予补偿。第六条、乙方由于自身原因离职的，应当提前一个月书面通知甲方，获准后按照规定做好工作交接方可离职。第七条、合同有效期3年，自2014年1月1日至2016年12月31日，期满双方无异议可续约。 2014年8月4日，姜辉作出《声明书》，主要内容：本人姜辉，由于个人原因，在外省有统一社保，本人在优职教育工作期间，自愿选择不在优职教育参加统一保险；优职教育每月另行支付700元作为本人社会保险补贴，该补贴不属于本人工资组成部分；无论何时何种情况，本人均不得再向优职教育主张社保权利，所有后果均由本人承担。优职教育未为姜辉缴纳社会保险费，但按每月700元的标准支付姜辉自2014年2月至2015年3月的社保补贴。 2015年4月23日，优职教育作出《关于对姜辉作自动离职处理的决定》，主要内容为：姜辉，业务员，2015年4月10日因公司发现其严重违反劳动合同于2014年12月3日与他人成立巧学教育及非法以华夏优职全权代理机构负责人的名义招收学员并骗取学员的学习费用据为私有等违法违规行为，要求其作出说明被拒绝后，擅自离岗至今。2015年4月11日起，公司多次通过电话要求姜辉于2015年4月20日前来公司办理离职手续，其均不予理会。根据公司相关管理规定和国家有关政策，姜辉的行为视为旷工，旷工3日按除名处理，经研究，决定对姜辉作自动离职处理（自动离职时间从2015年4月11日计算），解除劳动人事关系。原告称2015年4月23日在公司的网站上进行公布，公布当天姜辉发短信给原告，没有送达给姜辉；姜辉也称没有收到《关于对姜辉作自动离职处理的决定》，在仲裁时才看到该决定。 2016年4月6日，原告向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令：一、确认优职教育与姜辉于2015年4月20日解除劳动合同；二、姜辉支付违反竞业限制违约金18728元[即返还优职教育已经支付的利润分红（年终奖、业务提成）18728元];三、姜辉赔偿经济损失66420元，巧学教育与姜辉承担连带赔偿责任;四、姜辉支付因私接业务，私收钱款给优职教育造成的经济损失12008元。2016年4月12日，姜辉提出反申请，请求裁令：一、确认姜辉与优职教育2013年11月1日至2015年4月20日期间存在劳动关系；二、优职教育支付2015年4月份的工资3000元及经济补偿金3750元（3000×25%）；三、优职教育支付违法解除劳动合同赔偿金30000元（2×3×5000）；四、优职教育支付双倍失业金损失18900元（2×9×1500×70%），以上共计52650元。2016年8月19日，该委作出南劳人仲裁字[2016]第985号仲裁裁决书，裁决如下：一、自本裁决书生效之日起，确认申请人（反申请被申请人）优职教育与被申请人（反申请人）姜辉在2014年1月1日至2015年4月20日期间存在劳动关系；二、自本裁决书生效之日起，确认申请人（反申请被申请人）优职教育与被申请人（反申请人）姜辉的劳动关系于2015年4月20日解除；三、自本裁决书生效之日起十日内，被申请人（反申请人）姜辉返还申请人（反申请被申请人）优职教育年终奖金10800元；四、自本裁决书生效之日起十日内，申请人（反申请被申请人）优职教育双倍赔偿被申请人（反申请人）姜辉失业保险金损失共计5880元；五、自本裁决书生效之日起十日内，申请人（反申请被申请人）优职教育支付被申请人（反申请人）姜辉2015年4月工资1931元；六、对于申请人（反申请被申请人）优职教育的其他仲裁请求，不予支持；七、对于被申请人（反申请人）姜辉的其他仲裁请求，不予支持。原告不服裁决事项第四、第五及第六项，遂诉至本院。 另查明，2014年，优职教育分别与桂林建筑安装工程有限公司、广西桂林地建建设有限公司签订《一级建造师培训协议》，由原告为上述两家公司的员工进行一级建造师的考试培训。上述两家向原告支付培训费等共计221400元。2014年10月14日，姜辉代表原告（甲方）与黎德中、廖俊、许某、张民韬（乙方）分别签订《工程师职称评审协议书》，协议均约定黎德中、廖俊、许某、张民韬同意支付甲方相应的全程服务费用，乙方于协议书签字之日支付给甲方定金6000元。 又查明，姜辉的工资由基本工资3000元+绩效工资+提成构成。姜辉的工资：2014年12月工资3025元；2015年1月工资为基本工资3000元+绩效工资500元+业务提成7928元+年终奖10800元；2015年2月、3月的工资均为基本工资3000元，没有发放绩效工资。原告支付姜辉工资至2015年3月。 原告为证明其主张，向本院提交以下证据：1、《优职教育代办中级工程师成本支出说明》，说明于2016年4月7日由原告出具，显示成本支出2998元。证明代办一个中级工程师成本约为2998元。姜辉不认可证据的真实性，认为是原告单方说辞，与本案无关；2、巧学教育对外宣传资料，系打印件，记载：合同单位桂林建筑安装工程有限公司、广西桂林地建建设有限公司、广西盛丰集团建设有限公司等6家公司。证明姜辉于2015年3月13日、4月7日代表巧学教育与原告原客户桂林建筑安装工程有限公司、广西桂林地建建设有限公司签订合同；3、手机号码为150××××6519与原告公司经理刘人源短信记录，150××××6519于2015年4月23日发送短信：市场很大我一个人做不完，拿你多少我会还你多少；你给我半个月时间，到5月15号，我绝对还你两家团单，而且不参与你那边的散单。证明姜辉承认其从原告公司挖走桂林建筑安装工程有限公司、广西桂林地建建设有限公司两家公司客户。姜辉不认可证据2及证据3的真实性。 原告称姜辉私收钱款，为此申请证人许某出庭作证，许某称：我需要通过工程师职称评审，之前和原告有业务往来，所以我找到姜辉，委托姜辉办理职称评审；2014年10月14日签订协议给了姜辉6000元现金，当时我要求姜辉出具收条，姜辉称办理完后再出具收款收据；姜辉没有向我反馈职称办理情况，至今未退还6000元，职称评审也没有办理完；原告说姜辉也没有给6000元，当时我们是四个人一起给的。 在诉讼过程中，原告称：姜辉2015年4月只上班3天，为1日、2日及9日；其中第4项诉讼请求的计算依据：221400元×（100%-成本70%）。姜辉称上班至2015年4月20日，4月工资要求按照月工资3000元计算。 本院认为，对于裁决事项第一、第二、第三及第七项，巧学教育及姜辉均没有起诉，视为其认可上述裁决事项，原告也没有异议，对此本院予以确认：1、确认优职教育与姜辉自2013年11月1日至2013年12月31日期间不存在劳动关系，自2014年1月1日至2015年4月20日期间存在劳动关系；2、确认优职教育与姜辉的劳动关系于2015年4月20日解除；3、姜辉返还优职教育年终奖金10800元；4、优职教育无需支付姜辉拖欠2015年4月工资25%的经济补偿金；5、优职教育无需支付姜辉违法解除劳动合同赔偿金。 关于2015年4月工资，优职教育与姜辉均认可双方的劳动关系于2015年4月20日解除，故优职教育应支付姜辉2015年4月1日至20日的工资；姜辉仅要求按照基本工资3000元计算该月工资，没有超出工资标准，故优职教育应支付姜辉2015年4月工资1931元（1日至20日：3000元÷21.75天×14天）。 关于失业金损失，优职教育与姜辉签订的《劳动合同书》，是双方的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，双方均应依约履行。双方在《劳动合同书》中约定“乙方（姜辉）从事与本合同聘任职务相冲突的工作或非经甲方同意的自营公司……甲方（优职教育）有权解除本合同并不予补偿”，姜辉于2014年12月3日成为巧学教育的股东及监事，并且巧学教育的经营范围与优职教育的经营范围都包括教育信息咨询，而在此期间姜辉与优职教育仍存在劳动关系，故姜辉的上述行为已经违反《劳动合同书》的约定，优职教育有权解除劳动合同。但优职教育作出的《关于对姜辉作自动离职处理的决定》并没有合法送达姜辉，故该决定对姜辉不发生法律效力。但姜辉自2015年4月20日起不再到优职教育上班，因此本院认定姜辉因个人原因自行离职导致双方的劳动关系于2015年4月20日解除。该种解除情形，优职教育无需赔偿姜辉失业金损失。 关于业务提成7928元的问题。《劳动合同书》中约定姜辉的薪酬为基本工资+绩效工资+提成。姜辉在职期间自营公司，不应享受利润分红，但提成并不是利润分红，是姜辉的劳动报酬，因此优职教育要求姜辉返还业务提成7928元，没有事实和法律依据，本院不予支持。 关于经济损失66420元的问题。对于《优职教育代办中级工程师成本支出说明》，系原告单方出具，姜辉又不认可真实性，故本院对该证据的真实性不予采信；对巧学教育对外宣传资料，系打印件，姜辉不认可真实性，原告又未能提交其他证据佐证，故本院对该证据的真实性不予采信；对手机号码为150××××6519与原告公司经理刘人源短信记录，原告并未能证明手机号码150××××6519是姜辉的手机号码，姜辉又不认可真实性，故本院对短信的真实性不予采信。2014年，优职教育为桂林建筑安装工程有限公司、广西桂林地建建设有限公司的员工进行一级建造师的考试培训，两家公司向原告支付培训费等共计221400元；但优职教育提交的证据并不能证明姜辉在原告任职期间代表巧学教育与桂林建筑安装工程有限公司、广西桂林地建建设有限公司签订协议，造成优职教育的损失。故原告要求姜辉赔偿经济损失66420元［221400元×（100%-成本70%）］,于法无据，本院不予支持。 关于私收钱款12008元的问题，虽然姜辉2014年10月14日分别与黎德中、廖俊、许某、张民韬四人签订《工程师职称评审协议书》，但原告并未能证明姜辉已收取上述四人的钱款，因此原告认为姜辉私收钱款，没有事实依据，原告以此为由要求姜辉赔偿经济损失12008元，于法无据，本院不予支持。 关于巧学教育是否承担连带责任的问题。巧学教育虽然系姜辉在优职教育任职期间成立，但优职教育未能举证证明巧学教育给其造成经济损失。故优职教育要求巧学教育与姜辉承担连带赔偿经济损失66420元，于法无据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、确认原告南宁优职教育科技有限公司与被告姜辉自2013年11月1日至2013年12月31日期间不存在劳动关系，自2014年1月1日至2015年4月20日期间存在劳动关系； 二、确认原告南宁优职教育科技有限公司与被告姜辉的劳动关系于2015年4月20日解除； 三、原告南宁优职教育科技有限公司支付被告姜辉2015年4月工资1931元，无需支付被告姜辉拖欠2015年4月工资的25%经济补偿金； 四、被告姜辉返还原告南宁优职教育科技有限公司年终奖金10800元，无需返还原告南宁优职教育科技有限公司业务提成7928元； 五、原告南宁优职教育科技有限公司无需赔偿被告姜辉失业金损失； 六、原告南宁优职教育科技有限公司无需支付被告姜辉违法解除劳动合同赔偿金； 七、驳回原告南宁优职教育科技有限公司要求被告姜辉、南宁巧学教育咨询有限公司连带赔偿经济损失66420元的诉讼请求； 八、驳回原告南宁优职教育科技有限公司要求被告姜辉赔偿经济损失12008元的诉讼请求。 案件受理费10元，由原告南宁优职教育科技有限公司负担。 上述义务，义务人应在本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  刘柳恩 人民陪审员  陈世芬 人民陪审员  叶寿腾 二〇二〇年十月三十日 书 记 员  麦琼文