福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽05刑终885号 原公诉机关福建省石狮市人民检察院 上诉人（原审被告人）梁小猛，男，1995年11月24日出生于贵州省贞丰县，布依族，初中文化，务工，住贞丰县。因涉嫌犯诈骗罪于2019年9月5日被羁押，同月6日被刑事拘留，同年10月7日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。 原审被告人余福决，男，1996年11月24日出生于贵州省贞丰县，布依族，小学文化，务工，住贞丰县。因涉嫌犯诈骗罪于2019年9月5日被羁押，同月6日被刑事拘留，同年10月7日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。 原审被告人杨彪，男，1986年1月12日出生于贵州省贞丰县，布依族，初中文化，务工，住贞丰县。曾因犯诈骗罪于2018年12月28日被判处有期徒刑十一个月，2019年2月6日刑满释放。现因涉嫌犯诈骗罪于2019年9月5日被羁押，同月6日被刑事拘留，同年10月7日被逮捕，2020年7月4日被监视居住。现在家候审。 原审被告人王光龙，男，1992年2月24日出生于贵州省贞丰县，布依族，初中文化，住贞丰县。因涉嫌犯诈骗罪于2019年9月5日被羁押，同月6日被刑事拘留，同年10月7日取保候审，同月15日被刑事拘留，同月24日被逮捕，2020年7月12日被取保候审。现在家候审。 福建省石狮市人民法院审理石狮市人民检察院指控原审被告人梁小猛、余福决、杨彪、王光龙犯诈骗罪一案，于2020年7月2日作出（2020）闽0581刑初317号刑事判决，原审被告人梁小猛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，审查上诉人的上诉意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2017年12月至2019年9月间，被告人梁小猛、余福决、杨彪、王光龙先后到厦门市、石狮市、晋江市、南安市××，分分合合，张贴转让二手电脑广告，引诱被害人与其联系购买电脑，以低配置电脑冒充高配置电脑销售给被害人，从而诈骗被害人钱财。其中，2019年4月起，被告人梁小猛提供低配置电脑、广告等作案工具并开车运送电脑及其他被告人，分别与被告人余福决、杨彪、王光龙采取上述手段实施诈骗。具体事实如下： 1．2017年12月30日，被告人王光龙到厦门市集美区××村××村××路××号采取上述手段，骗取被害人裴某人民币1480元（以下币种均为人民币）。 2．2018年7月13日，被告人王光龙到厦门市集美区××镇××号××室，采取上述手段，骗取被害人叶某2500元。 3．2018年8月22日，被告人余福决到石狮市××镇××村××路××号，采取上述手段，骗取被害人詹某1600元。 4．2018年8月30日，被告人王光龙到厦门市集美区××南里××号，采取上述手段，骗取被害人徐某1750元。 5．2018年8月份的一天，被告人余福决到厦门市翔安区××巷镇××号××室，采取上述手段，骗取被害人魏某11400元。 6．2019年3月20日，被告人余福决到厦门市翔安区××巷镇××东里××号××室，采取上述手段，骗取被害人李某11500元。 7．2019年3月24日，被告人余福决到厦门市同安区××镇××号××室，采取上述手段，骗取被害人魏某21400元。 8．2019年4月28日，被告人梁小猛、余福决共同采取上述手段，到石狮市锦尚镇泉岩茗茶后面，骗取被害人朱某1700元。 9．2019年8月10日，被告人梁小猛、余福决共同采取上述手段，到晋江市唐厝村小姚便利店楼上511号，骗取被害人郑某1500元。 10．2019年8月14日，被告人梁小猛、余福决共同采取上述手段，到晋江市××村××宿舍，骗取被害人施某1400元。 11．2019年8月17日，被告人梁小猛、余福决共同采取上述手段，到晋江市××路××段××号店门口，骗取被害人章某1800元。 12．2019年8月19日，被告人梁小猛、余福决共同采取上述手段，到石狮市××街道××路××号，意图骗取魏加勇1400元，因魏加勇坚持要对电脑进行检测而未果。 13．2019年8月19日，被告人梁小猛、余福决共同采取上述手段，到晋江市××路××号××楼上门销售电脑，意图骗取被害人李某2钱财时，因李某2发现电脑有问题而未果。 14．2019年8月20日，被告人梁小猛、余福决共同采取上述手段，到石狮市××镇××路××附近，骗取被害人胡某1300元。 15．2019年8月21日，被告人梁小猛采取上述手段，到晋江市××镇××路××号，骗取被害人汪某1200元。 16．2019年8月23日，被告人梁小猛到晋江市××镇××村××路××号，骗取被害人刘某1350元。 17．2019年8月24日，被告人梁小猛、余福决共同采取上述手段，到晋江市××村工业区××号××宿舍楼××室，骗取被害人周某1600元。 18．2019年8月27日，被告人梁小猛、杨彪共同采取上述手段，到晋江市××镇××大厦××楼，骗取被害人张某1300元。 19．2019年8月28日，被告人梁小猛、杨彪共同采取上述手段，到南安市××镇××街××号楼下，骗取被害人廖某11500元。 20．2019年8月29日，被告人梁小猛、杨彪共同采取上述手段，到南安市水头镇大盈村菜市场内，骗取被害人林某1680元。 21．2019年8月29日，被告人梁小猛、余福决共同采取上述手段，到南安市水头镇江××村××号，骗取被害人罗某1800元。 22．2019年8月30日，被告人梁小猛、余福决共同采取上述手段，到南安市石井镇成功国际城10栋楼下，骗取被害人洪某1200元。 23．2019年8月30日，被告人梁小猛、王光龙共同采取上述手段，到南安市××镇××街××号，骗取被害人陈某1600元。 原判认定上述事实有：被害人裴某等人的陈述、证人廖某2的证言、辨认笔录、微信聊天头像截图、微信转账记录、微信账户交易明细、通话记录详单、工作说明、发票、支付宝转账记录截图、扣押笔录、清单、提取笔录、指认笔录、户籍证明、刑事判决书、释放证明及被告人梁小猛、余福决、杨彪、王光龙供述等证据证实。 原判认为，被告人梁小猛、余福决、杨彪、王光龙的行为均已构成诈骗罪。被告人梁小猛、余福决在着手实施第12、13起犯罪中，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。被告人杨彪在前罪有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再故意犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。各被告人通过发布虚假广告，对不特定多数人实施诈骗，予以从重处罚。被告人梁小猛、余福决、杨彪当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。据此，作出判决：一、被告人梁小猛犯诈骗罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币一万元；二、被告人余福决犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币七千元；三、被告人杨彪犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元；四、被告人王光龙犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元；五、责令被告人梁小猛、杨彪、王光龙共同赔偿被害人王某人民币一千三百元、周金田人民币一千元；被告人梁小猛、余福决、杨彪共同赔偿被害人冯某经济损失人民币一千五百元；被告人梁小猛、余福决共同赔偿被害人朱某人民币一千七百元、施某人民币一千四百元、胡某人民币一千三百元、洪某人民币一千二百元、周某人民币一千六百元，罗某、章某各人民币一千八百元，郑某、沈海宝各人民币一千五百元；被告人梁小猛、杨彪共同赔偿被害人张某人民币一千三百元、廖某1人民币一千五百元、林某人民币一千六百八十元；被告人梁小猛、王光龙共同赔偿被害人陈某人民币一千六百元、邱泉鑫人民币一千八百元；被告人梁小猛赔偿被害人汪某人民币一千二百元、刘某人民币一千三百五十元、张丽蓉人民币一千四百元、杨美卿人民币二千元；被告人余福决赔偿被害人詹某一千六百元、李某1人民币一千五百元，魏某1、魏某2各人民币一千四百元；被告人王光龙赔偿被害人裴某人民币一千四百八十元、叶某人民币二千五百元、徐某人民币一千七百五十元。扣押在案的作案工具广告宣传单四箱、计算机显示器三台、电脑主机四台、假发票五张、假印章一个、手机五部、挎包两个，予以没收，由扣押机关石狮市公安局依法处理。 上诉人梁小猛诉称，原判量刑偏重，请求改判较轻刑罚。 经审理查明，原判认定上诉人梁小猛、原审被告人余福决、杨彪、王光龙犯诈骗罪的事实清楚，据以认定该事实的证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。 本院认为，上诉人梁小猛、原审被告人余福决、杨彪、王光龙以非法占有为目的，分分合合，虚构事实，骗取他人钱财，其中上诉人梁小猛参与诈骗23起，诈骗金额共计人民币32830元，原审被告人余福决参与诈骗16起，诈骗金额共计人民币22600元，原审被告人杨彪参与诈骗6起，诈骗金额共计人民币8280元，原审被告人王光龙参与诈骗7起，诈骗金额共计人民币11430元，均属数额较大，其行为均已构成诈骗罪。上诉人梁小猛、原审被告人余福决在着手实施第12、13起犯罪中，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。上诉人梁小猛、原审被告人余福决、杨彪、王光龙通过发布虚假广告，对不特定多数人实施诈骗，予以酌情从重处罚。原审被告人杨彪曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯本案之罪，是累犯，依法予以从重处罚。上诉人梁小猛、原审被告人余福决、杨彪自愿认罪，予以从轻处罚。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人梁小猛请求改判较轻刑罚的意见不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  黄生计 审判员  陈春荣 审判员  姚顺坡 二〇二〇年十月十日 书记员  张玲玲 附：本案适用的法律条文和司法解释 《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。