广西壮族自治区贺州市八步区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂1102刑初284号 公诉机关贺州市八步区人民检察院。 被告人梁某，曾用名梁某甲，男，1986年12月28日出生于广西壮族自治区桂林市，壮族，中专文化，农民，住桂林市平乐县。因本案于2020年6月13日被刑事拘留，同年7月18日被逮捕。现羁押于贺州市看守所。 被告人雷某，曾用名邹某甲，男，1965年8月3日出生于广西壮族自治区桂林市，瑶族，初中文化，农民，住桂林市平乐县。因本案于2020年6月13日被刑事拘留，同年7月18日被逮捕。现羁押于贺州市看守所。 贺州市八步区人民检察院以八检刑诉〔2020〕253号起诉书指控被告人梁某、雷某犯非法经营罪，于2020年8月24日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，在案件的审理过程中，发现不宜适用简易程序审理，依法于2020年9月9日转为普通程序审理。本院依法组成合议庭，于2020年9月9日公开开庭审理了本案。贺州市八步区人民检察院指派检察员李世源出庭支持公诉，被告人梁某、雷某到庭参加诉讼。现已审理终结。 贺州市八步区人民检察院指控，2020年6月11日，被告人梁某、雷某按照一个绰号叫“路灯”的人的安排，在没有烟草专卖许可证及烟草专卖准运证的情况下，驾驶一辆车牌号为桂Ｃ×××××的灰色东风牌小型普通客车从广西的桂林市前往广东装载香烟。当晚23时许，被告人梁某在广东的望埠服务区位电话号码为153××××5685的人联系，然后从该男子所驾驶的一辆浅红色商务车上装载一批散支卷烟（无牌号）到自己驾驶的小车上。之后，被告人梁某、雷某又按照“路灯”的指挥，从望埠服务区驾车沿高速路途经贺州市八步区步头镇欲返回桂林市。次日凌晨2时许，被告人梁某、雷某所驾车辆在贺州市八步区梅花收费站出口下高速时被贺州市城区烟草专卖局执法人员查获，当场在车上缴获散支卷烟无牌号（200支）1900条。经广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站检验，该批散装烟支为伪劣卷烟。经贺州市城区烟草专卖局对该批散装烟支核价，上述查扣的散装烟支价值247988元。为证实指控的事实，公诉人当庭讯问了被告人，宣读并出示了相应的证据，认为被告人梁某、雷某的行为确已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一（项）之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。公诉人在发表公诉意见时认为，在共同犯罪中，被告人梁某、雷某均是从犯起次要作用，依法应当从轻处罚。 被告人梁某、雷某对公诉机关指控的主要事实无异议，但辩称二人不知道所运的货物是香烟，香烟的鉴定价值过高。 经审理查明，2020年6月11日，被告人梁某、雷某按照一个绰号叫“路灯”的人的安排，在没有烟草专卖许可证及烟草专卖准运证的情况下，驾驶一辆车牌号为桂Ｃ×××××的灰色东风牌小型普通客车从广西壮族自治区桂林市前往广东省装载香烟。当晚23时许，梁某在广东省望埠服务区位电话号码为153××××5685的人联系，然后从该男子所驾驶的一辆浅红色商务车上装载一批散支卷烟（无牌号）到自己驾驶的小车上。之后，梁某、雷某又按照“路灯”的指挥，从望埠服务区驾车沿高速路途经贺州市八步区步头镇欲返回桂林市。次日凌晨2时许，梁某、雷某所驾车辆在贺州市八步区梅花收费站出口下高速时被贺州市城区烟草专卖局执法人员查获，当场在车上缴获散支卷烟无牌号（200支）1900条（价值247988元）。经检验，该批散装烟支为伪劣卷烟。公安机关依法扣押了38万支卷烟（无牌号、共22箱散装卷烟、总重量38千克）、苹果Ａ1700手机一台（手机串号：35××13）、ＣＯＳＵＮ手机一台（手机串号：35××29）、中兴ＺＴＥＡ7000手机一台（手机串号：86××53）。 上述事实，被告人梁某、雷某在开庭审理过程中亦无异议。且有贺州市城区烟草专卖局检查（勘验）笔录、询问笔录、证据先行登记保存通知书、涉案烟草专卖品核价表、证据复制（提取）单，全电子汽车衡称重记录单，广西通用机打发票发票联（①入口：广东望埠站，出口：广西梅花站；②入口：广西梅花站，出口：广西贺州东），广东省省管政府还贷高速公路车辆通行费专用收据，广西壮族自治区烟草专卖局桂烟〔2020〕7号文件关于明确2020年涉案卷烟雪茄烟零售价格的通知，广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站检验报告，广西壮族自治区贺州市城区烟草专卖局出具的证明，广西壮族自治区贺州市烟草专卖局出具的证明，广东省清远市烟草专卖局出具的协查复函，（雷某）机动车驾驶证，（梁某）机动车行驶证，广西壮族自治区贺州市城区烟草专卖局案件移送函、移送财物清单，贺州市公安局八步分局涉案卷烟委托保管书，涉案卷烟委托保管清单，扣押决定书，扣押物品笔录和清单，电话号码为135××××0784的开户信息、2020年6月1日至2020年6月15日通话清单及基站信息，贺州市公安局莲塘派出所出具的抓获经过、办案说明，平乐县公安局刑事侦查大队出具的证明，贺州市公安局莲塘派出所出具的前科证明，户籍证明，现场勘验笔录，现场图，现场照片，（雷某）辨认笔录及照片，（梁某、雷某）指认用于通讯的手机照片，（梁某）指认手机与“路灯”的通话记录截屏照片，（雷某）指认手机与杨老板（“路灯”）的通话记录截屏照片，被告人梁某、雷某的供述等证据证实，足以认定。 对于被告人梁某、雷某辩称二人不知道所运的货物是香烟，香烟的鉴定价值过高的辩解意见。经查，梁某、雷某所运输的香烟均用蛇皮袋打包装着，二人作为运货司机有义务和责任查看自己所运输的物品是否合法，故可视梁某、雷某明知所运输的货物是香烟。香烟的价值是由贺州市城区烟草专卖局根据广西壮族自治区烟草专卖局桂烟〔2020〕7号文件关于明确2020年涉案卷烟雪茄烟零售价格的通知的规定的计算方法做出，合法有效，可以采信。故对于二被告人的辩解意见，本院不予采纳。 本院认为，被告人梁某、雷某违反国家烟草专卖管理法律法规，在无烟草专卖零售许可证及烟草专卖准运证的情况下，明知他人非法经营烟草专卖品而协助运输。其行为确已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，构成非法经营罪。依法应当判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。公诉机关指控被告人梁某、雷某犯非法经营罪成立。在共同犯罪中，被告人梁某、雷某起次要作用，均是从犯，依法应当从轻处罚。被告人梁某、雷某如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第六条之规定，判决如下： 一、被告人梁某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年五个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月13日起至2021年11月12日止），并处罚金人民币一万元（罚金限本判决生效后30日内向本院缴纳）。 二、被告人雷某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年五个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月13日起至2021年11月12日止），并处罚金人民币一万元（罚金限本判决生效后30日内向本院缴纳）。 三、扣押的未随案移送的卷烟38万支（无牌号、共22箱散装卷烟、总重量38千克）予以没收，由扣押机关贺州市公安局八步分局负责处理；扣押的未随案移送的苹果A1700手机一台（手机串号：35××13）、COSUN手机一台（手机串号：35××29）、中兴ZTEA7000手机一台（手机串号：86××53）由扣押机关贺州市公安局八步分局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贺州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  盘桂淑 人民陪审员  黄玉莲 人民陪审员  覃 娟 二〇二〇年十月十二日 法官 助理  杨 夏 书 记 员  林楚翘 书 记 员  凌 姿 附：本案相关法律规定 一、《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； …… 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条第一款第（一）项非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； 第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。