贵州省大方县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0521民初5547号 原告：贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县凤山乡大营煤矿，住所地：贵州省毕节市大方县凤山乡店子村，统一社会信用代码：915200006839963791。 负责人：周毅平，该矿矿长。 委托诉讼代理人：兰亚松，该公司员工。 被告：刘少军，男，1982年4月14日出生，蒙古族,住贵州省大方县。 委托诉讼代理人：黄专，贵州省大方县瓢井法律服务所法律工作者。 原告贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县凤山乡大营煤矿（以下简称大营煤矿）与被告刘少军工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年8月24日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人兰亚松、被告委托诉讼代理人黄专到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告大营煤矿向本院提出如下诉讼请求：1、请求法院依法判决由原告承担支付被告工伤保险待遇共计为30567.69元；2、请求法院依法判决被告因工伤住院借支生活费1500.00元在此工伤保险待遇中予以抵扣。事实及理由：一、原告认为仲裁认定事实不清，导致支付工伤保险待遇计算标准错误。（一）被告于2019年3月1日到原告处从事综采综掘维修工作，其受伤前10个月实际月平均工资为4598.10元，而非仲裁裁决中认定的6009.40元。（二）被告在原告处工作期间，于2019年12月26日受伤，受伤后住院26天。经鉴定为拾级伤残，停工留薪期120天。由用人单位支付的工伤保险待遇应按4598.10元计算。（三）针对生活护理费项目，本案中，毕节市劳动能力鉴定委员会没有确认需要进行生活护理，被告不属于生活自理障碍，因此，被告无需生活护理，无须支付生活护理费。即便实际有护理的，也应由被告进行举证并提供护工的有效工资支付凭证。没有工作证明的按二类区1570元标准进行支付。二、被告在工伤住院期间向原告借支住院生活费1500.00元，要求在此次工伤保险待遇中扣除。故原告诉至人民法院，请求判如所述。 被告刘少军辩称：被告在原告单位因公受伤，在工作期间平均每月工作均为6000元以上，由于工资册为原告单位所保留，应由原告单位提供实际工资册为准，被告经鉴定为伤残十级，停工留薪期为120天，其一次性伤残就业补助金应按贵州省2019年职工平均工资每月为6009元计算，停工留薪工资应以被告在原告单位工作期间的实际工资以工资册计算，不应以原告向社保机构缴纳的标准为4581元计算，由于被告住院为26天，其住院期间护理费以护理行业为标准120.3元/天计算，原告所述的借支被告也予以认可，现被告受伤后不能继续在原告单位上班，已与该单位解除劳动合同。 本院经审理查明如下事实：被告刘少军于2019年3月1日到原告处从事综采综掘维修工作。2019年12月21日，刘少军在工作中受伤。后送到大方南方医院住院治疗26天。刘少军所受伤情经毕节市人力资源和社会保障局以毕工认字（2020）0200039号《认定工伤决定书》认定为工伤，2020年4月27日，经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤十级，停工留薪期为：自受伤之日2019年12月21日起至2020年4月18日止，共计120天。随后，被告刘少军向大方县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求终止双方劳动关系，赔偿各项工伤保险待遇共计115452.00元。大方县劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月20日作出方劳人仲案字（2020）第113号仲裁裁决，裁决内容为“一、双方劳动关系从裁决书下发之日解除。二、由被申请人支付申请人停工留薪期工资福利23712.00元、一次性伤残就业补助金18028.20元，停工留薪期护理费3127.80元，以上合计44868.00元。”。原告大营煤矿对仲裁裁决认定的事实及第一项解除双方劳动关系予以认可，但认为裁决中刘少军本人工资应按其受伤前月平均交费工资4598.10元计算被告工伤保险待遇，认为被告伤情无需护理，即原告无需向被告支付护理费，为此诉至法院。 另查明：刘少军在工伤住院期间向大营煤矿借支生活费1500.00元。 上述事实有原告的营业执照及法定代表人身份信息、仲裁裁决书、借条、工伤保险参保证明、工资明细表、工伤保险缴费明细表、被告的身份证等证据和庭审查明的事实足以证明，本院予以确认并在卷佐证。 本院认为：被告在原告处工作，双方已建立劳动关系，原告与被告建立劳动关系后被告在原告处工作期间受伤，已被依法认定为工伤，其合法权益应当受到保护。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条“当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。”之规定，因本案原告在法定的期间向法院提起诉讼，故大方县劳动人事争议仲裁委员会作出的方劳人仲案字（2020）第113号仲裁裁决未发生法律效力，本院需对被告刘少军的工伤保险待遇进行全面审查。 关于工伤保险待遇承担问题。因刘少军属于参加工伤保险职工，应由工伤保险基金承担赔付的各项待遇及费用，被告可按工伤保险报销程序办理领取，属于原告单位承担的停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、停工留薪期护理费，具体计算如下： 一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第二款“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”，《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号）文件第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，十级伤残最高3个月，最低1个月。”的规定，本案中，被告申请仲裁时提出与原告解除劳动关系，原告予以认可，故双方劳动关系解除，被告依法享受一次性伤残就业补助金，且应以双方解除劳动关系时的统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，原告主张按被告受伤前实际月平均缴费工资4598.10元进行计算本院不予采纳。被告刘少军于1982年4月14日出生，距法定退休年龄还有22年，应按3个月计算，参照2019年贵州省城镇单位就业人员平均工资为72113元，故原告应向被告支付一次性伤残就业补助金为：18028.25元=72113元÷12月×3月。 停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”的规定，应以被告本人工资为基数计算。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”，《贵州省实施《工伤保险条例》办法》第二十四条第二款“工伤职工受伤前本人缴费工资或实际工作时间在6个月以上12个月以下的，按本人缴费工资或实际月平均工资计算，但最少不得低于统筹地区职工月平均工资的60%；不足6个月的，按统筹地区上年度职工月平均工资的60%为基数计算。”的规定，本案中，刘少军受伤时实际工作时间为10个月，其本人工资应按本人缴费工资或实际月平均工资计算，根据原告提供的工资发放明细表显示，被告受伤前10个月实际月平均工资为4308.80元=（3050+5178+5187+5187+3796+4738+3783+4202+4948+3019)/10；本案中，原告均主张按被告受伤前受伤前10个月实际月平均工资4598.10元作为被告的本人工资，被告要求按其受伤前在原告单位工作期间的以工资册标准计算，本院采纳被告意见。综上，原告应向被告支付停工留薪期工资为：17235.20元=4308.80元÷30天×120天。 停工留薪期护理费。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，结合被告构成十级伤残，住院期间原告未安排护理人员对被告进行护理的事实，原告应向被告支付护理费，故被告主张住院26天的护理费，应参照2019年度贵州省居民服务行业工资标准每天128元（46821元÷365元）计算，但被告只要求按120.3元/天计算，本院按其要求计算，即120.3元×26天=3127.8元。对原告提出“无须向被告支付护理费”的主张，因其主张的内容为职工已经被评定伤残等级后需要护理的情形，与被告主张的工伤停工住院期间的护理费不同，本院不予采纳。 综上，原告应向被告支付的停工留薪期工资17235.20元、一次性伤残就业补助金18028.25元、停工留薪期护理费3127.80元，共计38391.25元。被告刘少军对其在受伤住院期间向原告大营煤矿借支1500.00元生活费事实予以认可，应予扣除；最终，原告应向被告支付36891.25元。 据此，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条之规定，判决如下： 一、原告贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县凤山乡大营煤矿于本判决生效之日起十日内向被告刘少军支付36891.25元； 二、驳回原告贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县凤山乡大营煤矿的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取为5元，由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县凤山乡大营煤矿负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状（附文档光盘），并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。逾期，本判决即发生法律效力。 本判决生效后，如果义务人未按判决指定的期间履行义务，权利人可于自动履行期届满之起的二年内向本院或被执行人财产所在地的人民法院申请执行。 审 判 员  刘 平 二〇二〇年十月二十四日 法官助理  郑薇薇 书 记 员  高 倩