天津市西青区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0111民初3607号原告：天地伟业技术有限公司，住所地华苑产业区（环外）海泰华科二路**。法定代表人：戴林，董事长。委托诉讼代理人：李焕婷，天津桑榆律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡欣会，天津桑榆律师事务所律师。被告：张林海，男，1988年12月23日出生，汉族，住天津市滨海新区。委托诉讼代理人：胡伟杰，高新兴科技集团股份有限公司推荐人员。委托诉讼代理人：刘香君，高新兴科技集团股份有限公司推荐人员。原告天地伟业技术有限公司与被告张林海劳动争议一案，本院于2020年5月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告天地伟业技术有限公司之委托诉讼代理人李焕婷、胡欣会，被告张林海之委托诉讼代理人刘香君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天地伟业技术有限公司向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告违约金200000元；2、被告返还原告竞业限制金2050元；3、被告支付原告聘请律师费用10000元；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告曾为原告公司的员工，于2020年3月提出因个人原因离职，原告向被告支付竞业限制金2050元（贰千零伍拾元整）。被告于2019年5月25日签订《竞业限制协议》其中约定第4条“离职后的竞业限制期：自乙方离职之日起两年。乙方不得从事竞业行为。”第5.1条“乙方在职期间，如有竞业行为，均视为严重违反规章制度与劳动纪律。无论是否在职，甲方有权同时要求乙方承担下列责任：（4）乙方应向甲方支付违约金，违约金标准为20万元。”第5.2条“乙方离职后违反竞业限制义务的或如双方因该协议内容的竞业限制补偿金涉及诉讼或仲裁的，乙方应当将甲方支付的竞业限制补偿金全部返还给甲方。”第5.3条“乙方支付的违约金不足以偿甲方损失的，还应补足甲方损失。甲方损失包括但不限于甲方直接或间接的利润损失、商业信誉、业务机会损失及为制止违约行为所支付的合理费用（律师、诉讼费、调章费用、公证费用等）”被告现已在与原告具有竞争关系的企业入职，因被告工作岗位的特殊性其掌握原告大量的客户资料。被告该行为已严重违反了《竞业限制协议》约定的内容。原告为维护合法权益，诉至法院，望判如所请。被告张林海辩称，一、本案属于劳动争议案件，但未经劳动仲裁裁决，请求法院纠正程序错误，依法裁定驳回起诉。原告基于与被告之间的《竞业限制协议》，要求被告赔偿违约金等相关费用。根据劳动合同法第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。可知竞业限制属于劳动合同范畴。根据《劳动争议调解仲裁法》第二条规定，可知因竞业限制产生的劳动争议可适用劳动仲裁程序。劳动法第七十九条规定劳动仲裁应前置于诉讼程序。同时，根据最高人民法院印发《关于修改的决定》的第58条在第三级案由“163、劳动合同纠纷”项下增加“（7）竞业限制纠纷”原告与被告因竞业限制协议产生的劳动争议，应当先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。但本案未经劳动仲裁裁决，不合法定程序。二、原告与被告之间的《竞业限制协议》中约定的经济补偿数额过低不符合相关规定等，对被告不具约束力。原告与被告签订的《竞业限制协议》第3条，原告每月支付竞业限制补偿金2050元。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条“当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿的，人民法院应予支持。前款规定的月平均工资的30%低于劳动合同履行地最低工资标准的，按照劳动合同履行地最低工资标准支付。”用人单位向劳动者支付竞业限制补偿金的最低标准应为劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%，同时高于劳动合同履地最低工资标准。经核算，被告的离职前12个月平均工资的30%为7448.7元；原告于被告离职后的每月向被告支付2050元竞业限制补偿金远低于相关标准。竞业限制条款是既保护用人单位的商业秘密，同时又要在限制劳动者就业自由的情况下保护劳动者的生存权。根据我国宪法第二章公民的基本权利和义务的第四十二条中华人民共和国公民有劳动的权利和义务。限制公民基本劳动权的约定应予谨慎、严格，给予劳动者必要的生存保障。原告与被告之间的《竞业限制协议》1.5条约定的竞业范围广泛，且没有地域限制，过度限制被告的劳动自由，使从事专业领域销售工作的被告很难获得相等的就业机会。如按照远低于法律最低标准向被告支付竞业限制补偿金，将难以保障被告基本生活所需，也不符合《天津市贯彻落实劳动合同法若干问题实施细则》第九条“用人单位在劳动合同或保密协议中与劳动者约定竞业限制条款的，在约定违约金和经济补偿时应遵循公平、公正、适量、对等的原则”的要求。鉴于原告与被告之间的《竞业限制协议》中约定的经济补偿数额过低不符合法定标准，且不符合公平、对等原则，该竞业禁止条款对被告不具有约束力。故原告要求被告承担竞业限制违约责任，支付20万元违约金和1万元律师费无事实和法定依据。三、即使认定竞业限制条款有效，被告有违约行为的情况下，原告诉请的20万元违约金不能成立。首先，根据原告与被告签订的《竞业限制协议》，履行期限分为第2条在职期间和第4条离职后的竞业限制。协议第5条的5.1“乙方在职期间，如有竞业行为，均视为严重违反规章制度与劳动纪律。无论是否在职，甲方有权同时要求乙方承担下列责任”，是约定被告在职期间内有竞业行为，无论事后是否在职，原告均有权被告支付违约金20万元。但依原告起诉状，其认为被告是离职后入职具有竞争关系的企业，这种情况属于5.2条的约定情况“乙方离职后违反竞业限制义务的或如双方因该协议内容的竞业限制补偿金涉及诉讼或仲裁的，乙方应将甲方已支付的竞业限制补偿金全部返还给甲方”。按照竞业限制协议约定乙方离职后的竞业行为，违约责任为退还竞业限制金，如不足以偿甲方损失的，按照5.3条规定进行补足。其次，被告签订的《竞业限制协议》是原告提供的统一模板，未与员工进行充分协商，此份协议属于《合同法》第三十九条规定的格式合同，即“当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款”。故“提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。”但协议签订于在职期间，被告明显属于被动、弱势状态，协议中也无任何提示和标注。当对违约条款解释发生歧义，应适用《合同法》第四十一条“对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。”将5.1条理解为乙方在职期间竞业行为的违约金为20万元。所以即使认定竞业限制条款有效，被告有违约行为的情况下，原告要求支付的20万元违约金不能成立。根据协议约定，被告只需承担返还原告已支付补偿金的义务。四、退一步讲，违约金20万元过分高于实际损失，应调减数额。根据天津市人力资源和社会保障局天津市高级人民法院印发《关于加强我市劳动人事争议仲裁与诉讼衔接工作机制建设的实施意见》第二条第二款，用人单位和劳动者在竞业限制协议中约定的违约金过分高于或者低于实际损失，当事人请求调整违约金数额的，仲裁机构和人民法院可以参照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法>若干问题的解释》第二十九条规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。原告要求20万元的违约金接近其支付月补偿金2050元的100倍，且无证据证明其实际损失，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”由原告举证实际损失金额，无法举证的，应依法承担举证不能的不利后果，应将20万元违约金予以调减至公平、合理的范围内。本院经审理认定事实如下：被告2013年7月10日入职原告处，任原告营销太原办经理，工作职责包括山西省销售业务。双方签订劳动合同，双方劳动关系于2020年3月26日由被告提出解除。原、被告签订竞业限制协议，协议载明：“甲方（用人单位）：天地伟业技术有限公司”，“乙方（员工）：张林海”。“1.5竞争性单位：指与甲方公司研发、生产、经营、从事类似产品或提供类似服务的或对甲方公司业务构成现实或潜在竞争的个人或组织”，“3.1竞业限制补偿：每月竞业限制补偿金标准为2050元。3.2发放时间：双方解除劳动关系之日起，第二个工作日作为开始发放的起始时间，发放期间为24个月”。“4.1离职后的竞业限制期：自乙方离职之日起两年。乙方不得从事竞业行为。4.2在竞业限制期间内具有下列情形之一时，视为乙方从事竞业行为及违反竞业限制义务；4.2.1从竞争性单位处领取任何报酬（包括但不限于以薪酬、报酬、劳务费用、分红、旅游、实物、购物卡、消卡、报销等好处）；4.2.2在竞争性单位纳个人所得税、社会保险或住房公积金”；“第5条违约责任”“无论是否在职，甲方有权同时要求乙方承担下列责任”：“（4）乙方应向甲方支付违约金，违约金标准为20万元”。“5.2乙方离职后违反竞业限制义务的或如双方因该协议内容的竞业限制补偿金涉及诉讼或仲裁的，乙方应将甲方已支付的竞业限制补偿金全部返还给甲方。5.3乙方支付的违约金不足以偿甲方损失的，还应补足甲方损失。甲方损失包括但不限于甲方直接或间接的利润陨失、商誉损失、业务机会损失及为制止违约行为所支付的合理费用（律师、诉讼费、调证费用、公证费用等）。”原告提交银行业务凭证/回单，证明向被告竞业限制补偿金。该证据显示原告于2020年4月15日通过银行转账方式支付被告2050元，摘要载明：“竞业限制补偿金”。被告提交银行流水，证明被告离职前工资情况，及收到原告两个月竞业限制补偿金。该证据显示被告2019年1月15日收到工资29768.47元，2月15日收到工资14321.35元，3月15日收到工资22027.88元，4月15日收到工资19978.7元，5月15日收到工资24658.7元，6月14日收到工资33658.7元，7月15日收到工资13297.19元，8月15日收到工资13297.19元，9月12日收到工资20137.19元，10月15日收到工资15591.35元，10月17日收到工资6000元，11月15日收到工资15274.4元，12月13日收到工资19274.4元，2020年1月15日收到工资51013.83元，2020年2月14日收到工资16336.03元，2020年3月13日收到工资8250.61元，2020年4月15日收到工资3800元，当日另收到款项2050元，2020年5月15日收到款项原告支付的2050元。原告向法院申请调查令，向广州市黄埔区人力资源和社会保障局调取被告的用工登记信息，登记信息显示被告就业登记信息的就业单位为高新兴科技集团股份有限公司，登记时间为2020年5月12日，合同开始日期为2020年4月14日，合同结束日期为2023年6月30日。原告提交其单位及高新兴科技集团股份有限公司的企业信用信息公示报告，该证据显示两公司的经营范围中存在提供相似服务的情形。被告认可高新兴科技集团股份有限公司向其发放劳动报酬。天津滨海高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月9日作出高新区劳仲不字［2020］第39号不予受理案件通知书，载明：“天地伟业技术有限公司：2020年5月9日送来的申请书已经收悉。经审查，不符合受理条件，本委决定不予受理”。上述事实，有当事人陈述、员工辞职报告、竞业限制协议、银行业务凭证/回单、用工登记信息、企业信用信息公示报告、不予受理案件通知书等证据证明属实。本院认为：原告已经向天津滨海高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会提出的仲裁申请，天津滨海高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会亦决定不予受理。故被告关于本案件没有经过仲裁前置的主张，本院不予采信。被告以原告向其支付竞业限制补偿金的标准低于其与被告解除劳动关系前十二个月平均工资的30%为由，主张其与原告签订竞业限制协议对其没有约束力，没有法律依据，本院不予采信。高新兴科技集团股份有限公司与原告存在提供相似服务的情形，高新兴科技集团股份有限公司属于原、被告签订的竞业限制协议中所定义的竞争性单位。被告2020年3月与原告解除劳动关系，2020年4月即入职到高新兴科技集团股份有限公司，并从该公司处领取报酬，系违反竞业限制的行为，被告向原告承担违反竞业限制协议的相关责任。虽然原告提交的证据不能证明被告的违反竞业限制行为给原告造成的实际损失，但竞业限制违约金的约定，不仅具有赔偿损失的功能，还具备惩罚违约、保障履行的作用，被告在签署竞业限制协议时应当对违约责任的承担有一定的预期，所以在考量被告支付原告竞业限制违约金数额进行时，不仅要考虑被告因违反竞业限制给原告造成的实际损失，还应参照被告在原告工作时担任的职务、工作年限、工资水平、违反竞业限制的主观恶意及原告的预期损失。综合上述因素，被告应当支付原告违反竞业限制协议的违约金150000元。双方在竞业限制协议中约定被告离职后违反竞业限制义务的或如双方因该协议内容的竞业限制补偿金涉及诉讼或仲裁的，被告应将原告已支付的竞业限制补偿金全部返还给甲方。故被告应返还原告竞业限制金2050元。原告第二项诉讼请求，本院予以支持。原告未能提交证据证明被告支付原告的违约金不足以补偿原告因聘用律师产生的损失。故原告第三项诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条及参照相关劳动政策之规定，判决如下：一、被告张林海于本判决生效之日起十日内支付原告天地伟业技术有限公司违反竞业限制协议的违约金150000元；二、被告张林海于本判决生效之日起十日内返还原告天地伟业技术有限公司原告竞业限制金2050元；三、驳回原告天地伟业技术有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告天地伟业技术有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员  史文林二〇二〇年十月十四日书记员  陈 昊附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。