四川省巴中市巴州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1902民初2579号 原告：四川国丰建设集团有限公司，住所地：四川省达州市达川区翠屏街道袁家巷**。 法定代表人：周中同，该公司总经理。 委托诉讼代理人：孙传建，四川瀛诚虹信律师事务所律师。 被告：吴兵，男，生于1972年10月12日，汉族，住四川省巴中市巴州区。 委托诉讼代理人：周黎明，四川宏坤律师事务所律师。 被告：张东明，男，生于1974年10月6日，汉族，住四川省巴中市巴州区。 委托诉讼代理人：苟盛，男，生于1979年9月1日，汉族，大专文化，系，现住四川省巴中市巴州区。 原告四川国丰建设集团有限公司与被告吴兵、张东明追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告四川国丰建设集团有限公司之委托诉讼代理人孙传建、被告吴兵之委托诉讼代理人周黎明、被告张东明之委托诉讼代理人苟盛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告四川国丰建设集团有限公司（以下简称国丰公司）向本院提出诉讼请求：1.二被告支付原告980000元及资金利息（利息以980000元为基数自2017年5月23日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止）；2.诉讼费、保全费由被告承担。 事实及理由：原告国丰公司是一级资质建筑企业，2009年11月16日因二被告承包修建南江县妇幼保健院灾后重建工程项目，与原告签订了《项目施工承包经营责任合同》，约定案涉的南江县妇幼保健院灾后重建工程项目由二被告全面负责承包经营施工，全权自主经营，自负盈亏，并承担经营过程中的和合同签订签后的一切风险。包自主施工、保包量合格、包安全事故、包合法用工、包竣工验收合格资料完备、包足额及时上交综合服务费、包按规定主动向税务机关申报及交清应缴纳的各种税费和规费。在该项目的施工过程中，二被告自行管理项目施工及管理项目收入及支出。合同明确约定由二被告承担经营过程中的经营亏损、债务债权、违约责任等所造成的一切经济损失，按月支付民工工资并承担所发生的各种费用。二被告分别在《项目施工承包经营责任合同》、《承诺书》上签字按手印。在施工结束后，二被告未按照合同约定支付案涉项目施工班组的民工工资，造成案外人肖勇起诉原告，南江县人民法院作出（2016）川1922民初1245号《民事判决书》判决支付肖勇下欠的工程款908030元及资金利息，并承担诉讼费12880元。后二被告未按时支付，案外人肖勇申请执行，南江县人民法院在原告的银行账户中两次扣划共计98万元。因二被告未按时支付工程款项，导致原告支付了该980000元款项，该款项应由二被告承担，给原告造成了损失。综上，请求人民法院支持原告的诉讼请求。 被告吴兵辩称：请求判决驳回原告所有诉讼请求。1.原、被告之间签订的是内部合同，双方是承包关系，至今未进行结算，内部债权债务没有处理，行使追偿权没有法律事实依据；2.原告国丰公司与南江县妇幼保健院之前的判决显示，南江县妇幼保健院还差原告国丰公司一百多万元，应当由原告国丰公司去追偿，可以完全抵偿债务后再与被告进行算账；3.税收问题并非被告的义务，应该是原告国丰公司交了之后再进行算账；4.原告国丰公司主张利息无法律依据。请求驳回原告四川国丰建设集团有限公司诉讼请求。 被告张东明答辩意见与被告吴兵答辩意见一致。 经审理查明：2015年2月7日四川国丰建筑总承包有限责任公司更名为四川国丰建设集团有限公司，2017年9月29日更名为四川欧铂威建设集团有限公司，2018年10月8日更名为四川国丰建设集团有限公司。 2009年原告国丰公司授权委托被告吴兵代表国丰公司参与南江县妇幼保健院工程的招投标，2009年10月26日以13170182元中标该工程。2009年11月12日，原告国丰公司与南江县妇幼保健院签订了《建设工程施工合同》并加盖了公司印章，时任法人谭清平、委托代理人吴兵均在合同上签字。为完成该工程成立四川国丰建司南江县妇幼保健院灾后重建工程项目部，并任命被告吴兵为项目部负责人。 2009年11月16日，原告四川国丰建筑总承包有限责任公司（甲方）与四川国丰建司南江县妇幼保健院灾后重建工程项目部负责人被告吴兵（乙方）签订《项目施工承包经营责任合同》，合同约定承包方式为全权承包，经营全过程由乙方全面负责，全权自主经营、自负盈亏。并承担承包经营过程中和合同签订前后的一切风险。包自主施工、包质量合格、包安全事故为零，包合法用工、包竣工验收合格资料完备、包足额及时上交综合服务费、包按规定主动向税务机关联系办理税务登记证并申报和交清应缴的各种税费和规费。施工期限自2009年11月28日至2010年8月28日共270天。乙方上缴甲方承包综合服务费按总造价（以决算为准）的1%上交，若违约则按2%-5%收取。原告国丰公司在该合同上盖章，被告吴兵作为乙方负责人在该合同上签字捺印，被告张东明以担保人的身份在承包合同上签字。 同日，原告国丰公司与被告吴兵签订《安全承包责任书》，同时被告吴兵向原告国丰公司出具《承诺书》，承诺南江妇幼保健院灾后重建工程由被告吴兵自主经营，自负盈亏，与该项目有关的相关的手续和相关费用，一定按相关规定自行完善，并确保工程质量合格、安全无事故、按合同要求时间完成。在该项目整个过程中，由此产生的一切经济责任以个人及家庭共同财产承担偿还和赔偿责任，同时承担相关法律责任和相关费用，公司不负任何责任。被告吴兵作为承诺人在该承诺书上签字捺印，被告张东明以保证人的身份在该承诺书上签字。 合同签订后，原告国丰公司收取了项目部印章及财务专用章的使用费10万元。被告吴兵即安排被告张东明为工地现场负责人，苟盛管理财务支出，李光祥管理材料及买卖，冯天全管理现场施工。该工程于2010年3月18日施工，2013年2月4日办理竣工验收，质量合格，南江妇幼保健院已投入使用至今。原告国丰公司在竣工验收报告上加盖公司印章。 施工过程中，妇幼保健院项目部于2011年10月19日与案外人肖勇签订《南江县妇幼保健院灾后重建工程装饰工程承包合同》将该工程中的矿棉板吊顶和铝扣板装饰工程分包分肖勇施工，2012年1月16日双方又签订《内部工程施工协议》将该工程中的电梯前室、轻质隔断、玻璃隔断及会议厅、大厅、儿保中心、妇保、待产室、楼梯间的精装修工程分包给案外人肖勇。案外人肖勇因原告国丰公司未给付工程款为由，于2016年6月28日起诉至四川省南江县人民法院。案件审理过程中，原告国丰公司申请追加被告吴兵、张东明为该案被告，该院（2016）川1922民初1245-1《民事裁定书》认为：国丰公司与其设立的四川国丰建司南江县妇幼保健院灾后重建项目工程项目部（负责人吴兵、担保人张东明）签订的《项目施工承包经营责任合同》系内部承包经营合同，属于公司内部管理范畴，双方在该合同中的约定对外不具有法律约束力。裁定驳回追加吴兵、张东明为被告。该院于2016年8月13日以（2016）川1922民初1245《民事判决书》判决：国丰公司给付肖勇下欠工程款908030元及利息。利息自2015年12月6日起按中国人民银行发布的同期同档贷款利率计算至本判决确定给付之日止。 2017年1月23日，四川省南江县人民法院（2016）1922执814号之四《执行裁定书》裁定：扣划四川国丰建设集团有限公司在农业银行达州金穗支行2253××××6858账户内存款480000.00元至南江县人民法院诉讼费及案款专户。2017年5月23日，该院（2016）1922执814号之七《执行裁定书》裁定：扣划四川国丰建设集团有限公司陇南分公司在中国银行0000××××5558账户内存款500000.00元至南江县人民法院诉讼费及案款专户。 2020年10月13日，南江县人民法院执行局出具（2016）川1922执814号《南江县人民法院结案通知书》，证实肖勇与四川国丰建设集团有限公司建设工程合同纠纷一案，现已强制执行到位980000元，并将该款转付给肖勇，该判决已经全部执行完毕（尚未缴纳执行费），现已结案。 以上事实，有原被告身份信息、《项目施工承包经营合同》、《安全承包责任书》、《建设施工合同》、《承诺书》、（2016）川1922民初1245-1《民事裁定书》、（2016）川1922民初1245《民事判决书》、（2016）1922执814号之四《执行裁定书》、（2016）1922执814号之七《执行裁定书》、（2016）川1922执814号《南江县人民法院结案通知书》及本院的庭审笔录等在卷佐证，本案事实清楚，足以认定。 本院认为：原告国丰公司与南江县妇幼保健院签订了《建设工程施工合同》，承建南江县妇幼保健院灾后重建工程，后又与被告吴兵签订《项目施工承包经营责任合同》，将其承包的工程转包给被告吴兵。因被告吴兵没有施工资质，其对外借用有资质的国丰公司的名义施工。在建设施工过程中，因被告吴兵（实际施工人）拖欠工程款而引发诉讼，原告国丰公司作为承建方对外承担责任后，依法取得和享有向被告吴军行使追偿权而引发本案诉讼的事实客观存在。该案符合追偿权的本质特征。依照《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；”之规定，双方签订的《项目施工承包经营责任合同》无效，不具有法律效力不受保护，但是因被告吴兵拖欠工程款的行为导致原告国丰公司财产受损并代被告吴兵向肖勇承担了全部清偿债务的事实已实际发生并客观存在。为此原告国丰公司依约取得向被告吴兵在代偿款范围内行使债权追偿的权利，并不违反法律规定。其原告国丰公司诉请被告吴兵支付已代偿的工程款980000元及利息的主张，本院均予以支持。 关于被告张东明是否承担责任问题：被告张东明虽在原告国丰公司与被告吴兵签订的《项目施工承包经营责任合同》及《承诺书》中作为担保人签字，但在该合同及承诺书中对其担保应承担的责任和范围均未约定，其视为约定不明确，被告张东明不承担担保责任。 综上，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条和《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第一条之规定，判决如下： 一、被告吴兵自本判决生效之日起十日内偿付原告四川国丰建设集团有限公司代其支付的工程款980000元及资金利息（利息计算方法为：以980000元为基数，自2017年5月23日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至支付之日止）。 二、驳回原告四川国丰建设集团有限公司对被告张东明的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费13600元，由被告吴兵负担。 如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人或者代表人的人数提出副本,上诉于四川省巴中市中级人民法院。 审 判 长  宁建军 人民陪审员  王凤兰 人民陪审员  吴小平 二〇二〇年十月十六日 书 记 员  刘茂林