重庆市巫溪县人民法院刑 事 判 决 书（2019）渝0238刑初263号公诉机关重庆市巫溪县人民检察院。被告人周德勇，男，1989年1月20日出生于重庆市巫溪县，。因犯贩卖毒品罪于2016年7月7日被本院判处有期徒刑九个月，并处罚金八千元，2017年3月17日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月7日经巫溪县公安局决定被取保候审，同年12月13日经本院决定被取保候审，2020年1月9日经本院决定被逮捕。现羁押于巫溪县看守所。辩护人杜天，重庆峡郡律师事务所律师。被告人刘乾波，男，1988年10月17日出生于重庆市巫溪县，户籍所在地重庆市巫溪县，住巫溪县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年7月24日经巫溪县公安局决定被取保候审，同年12月13日、2020年6月12日经本院两次决定被取保候审。辩护人周蓬，重庆峡郡律师事务所律师。被告人傅彩霞，女，1992年7月10日出生于重庆市巫溪县，户籍所在地重庆市巫溪县，住巫溪县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年7月24日经巫溪县公安局决定被取保候审，同年12月13日、2020年6月12日经本院两次决定被取保候审。辩护人陈学知，重庆峡郡律师事务所律师。被告人李静，女，1991年1月9日出生于四川省西昌市，户籍所在地四川省西昌市，住巫溪县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月12日经巫溪县公安局决定被取保候审，同年12月13日、2020年6月12日经本院两次决定被取保候审。辩护人陈波，重庆峡郡律师事务所律师。重庆市巫溪县人民检察院以溪检刑诉〔2019〕249号起诉书、溪检刑变诉〔2019〕8号变更起诉决定书指控被告人周德勇、刘乾波、傅彩霞、李静犯开设赌场罪，于2019年12月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，并依法适用简易程序，在审理过程中，发现本案不宜适用简易程序，于2020年1月14日转为普通程序，于同年6月17日召开庭前会议后公开开庭审理了本案。巫溪县人民检察院指派检察官袁永刚、检察官助理童益楷出庭支持公诉，被告人周德勇及其辩护人杜天、被告人刘乾波、傅彩霞、李静及本院通过巫溪县法律援助中心指派的辩护人周蓬、陈学知、陈波及侦查人员张仲民到庭参加诉讼。经公诉机关建议，本案延期审理二次。现已审理终结。重庆市巫溪县人民检察院指控，2018年5月20日至2019年6月18日，被告人刘乾波、周德勇、傅彩霞、李静共同商议后决定通过移动通讯终端，使用手机微信建立微信赌博群，并以“九九山城麻将”软件为平台，通过在游戏内建立麻将馆（亲友圈）并提供赌博所需要的房卡，组织多人参与网络赌博，并从中抽头渔利，其中刘乾波和傅彩霞一股账，周德勇和李静一股账。刘乾波、周德勇、傅彩霞、李静四人在赌博微信群内发送“九九山城麻将”的亲友圈ID（6570856），召集群内成员进入“九九山城麻将”链接中的亲友圈麻将馆参与赌博，以赌注为1元起96元封顶（“九九山城麻将”软件中的虚拟分数1分对应人民币1元），每8局为一轮打“万州换三张”麻将的赌博方式开设赌场。该赌场向每一轮结算分数时最大赢家依照所赢取分数在微信上以发红包的方式抽取5元、10元不等的茶钱（抽取茶钱范围：50分以下的不收。50分到99分得抽取5元，100分到199分抽取10元，200分至299分抽取20元，300分以上抽取30元茶钱）。该赌场开设期间，共抽头渔利152426元。2019年7月23日，被告人刘乾波、傅彩霞主动到公安机关投案；同月27日，被告人周德勇被太原铁路公安局民警抓获归案；同年8月12日，被告人李静经公安民警电话通知后到案。刘乾波、傅彩霞、周德勇、李静到案后均如实供述了自己的犯罪事实。公诉机关就起诉书指控的上述事实，向本院提交了相关书证、证人证言、被告人供述和辩解、提取笔录、电子光盘数据等证据，认为被告人刘乾波、周德勇、傅彩霞、李静以营利为目的，在网上开设赌场，组织赌博活动，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。刘乾波、周德勇、傅彩霞、李静共同商议开设赌场，应当认定为共同犯罪。周德勇在有期徒刑执行完毕后五年以内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚的，系累犯，应当从重处罚；到案后能够如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，可以从轻处罚。刘乾波、傅彩霞、李静均自动到案，并如实供述自己的犯罪事实，具有自首情节，可以从轻或者减轻处罚；自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理。建议判处被告人傅彩霞有期徒刑二年以上三年以下，并处罚金一万元，可以适用缓刑；判处被告人李静有期徒刑二年以上三年以下，并处罚金一万元，可以适用缓刑；判处被告人刘乾波有期徒刑二年以上三年以下，并处罚金一万元，可适用缓刑。违法所得予以追缴。提请本院依法判处。被告人周德勇辩称除四被告人参与外，另有刘乾燕等人参与经营。进入亲友圈、微信群需经过群主同意才能进入，亲友圈是以娱乐为主，不是以营利为目的，不构成开设赌场罪。辩护人杜天提出的辩护意见是，周德勇等人抽头渔利金额有误；周德勇等人微信群未对不特定公众开放，不符合开设赌场罪的场所开放性和参赌人员不特定性的特征，不是建立赌博网站行为，亦没有代理网站，没有参与网站的利润分成情形，不是以盈利为目的，周德勇不构成开设赌场罪；若周德勇构罪，应系从犯，请求对其从轻或者减轻处罚。被告人刘乾波、傅彩霞、李静对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人周蓬提出的辩护意见是刘乾波具有自首情节，主动退缴违法所得，自愿认罪认罚，请求对其宣告缓刑；辩护人陈学知提出的辩护意见是傅彩霞具有自首情节、主动退缴违法所得，自愿认罪认罚，请求对其在两年有期徒刑以下量刑并宣告缓刑；辩护人陈波提出的辩护意见是李静具有自首情节、退缴部分违法所得，自愿认罪认罚，请求对李静从轻处罚。经审理查明，2018年5月20日至2019年6月18日，被告人刘乾波、周德勇、傅彩霞、李静等人使用手机微信建立微信赌博群，以“九九山城麻将”手机APP软件为平台建立亲友圈麻将馆。刘乾波、周德勇、傅彩霞、李静在赌博微信群内发送“九九山城麻将”的亲友圈麻将馆ID（6570856），免费提供赌博所需要的房卡，组织微信群内成员进入“九九山城麻将”链接中的亲友圈麻将馆参与赌博，以赌注为1元起96元封顶（“九九山城麻将”软件中的虚拟分数1分对应人民币1元），每8局为一轮打“万州换三张”麻将的赌博方式开设网络赌场。刘乾波和傅彩霞一股，周德勇和李静一股。刘乾波、周德勇、傅彩霞、李静等人制定游戏规则并在微信群里发布。该赌场向每一轮结算分数时的最大赢家依照所赢取分数在微信上以发红包的方式抽取5元、10元不等的茶钱（抽取茶钱范围：50分以下的不收。50分到99分得抽取5元，100分到199分抽取10元，200分至299分抽取20元，300分以上抽取30元茶钱）。该赌场开设期间，抽头渔利共152426元，后被刘乾波、周德勇、傅彩霞、李静按股分配。2019年7月23日，被告人刘乾波、傅彩霞主动到公安机关投案；同月27日，被告人周德勇被太原铁路公安局民警抓获归案；同年8月12日，被告人李静经公安民警电话通知后到案。刘乾波、傅彩霞、周德勇、李静到案后均如实供述了自己的犯罪事实。另查明，在本案审理期间，被告人刘乾波、傅彩霞向本院分别退缴违法所得38106.5元，李静向本院退缴违法所得2000元。上述事实，有经当庭举证、质证，本院确认的以下证据证明：1.受案登记表、立案决定书，证明公安机关对本案受、立案的情况。2.户籍信息、拘留证、逮捕证、取保候审决定书，证明被告人刘乾波、傅彩霞、周德勇、李静的身份信息及被采取强制措施的情况。3.抓获经过、归案情况说明、在逃人员信息登记表、临时羁押情况说明，证明2019年7月23日，被告人刘乾波、傅彩霞到巫溪县公安局投案自首；同年7月27日，被告人周德勇被太原铁路公安局临汾公安处抓获并被临时羁押情况，同年8月6日移交巫溪县公安局接收，次日被取保候审；同月12日，被告人李静经公安民警电话通知后主动到案。四被告人到案后均如实供述了自己的犯罪事实。4.提取笔录、扣押决定书、扣押清单，证明被告人刘乾波、傅彩霞、周德勇手机被公安机关扣押情况。5.出生医学证明、接受证据清单，证明被告人李静与被告人周德勇于2019年5月31日生育一子。6.刑事判决书、释放证明、调查评估意见书，证明被告人周德勇因犯贩卖毒品罪于2016年7月7日被本院判处有期徒刑九个月，并处罚金八千元，2017年3月17日刑满释放；刘乾波、傅彩霞、李静具备社区矫正条件。7.账单详情，证明在本案审理期间，被告人刘乾波、傅彩霞、李静分别向本院退缴违法所得38106.5元、38106.5元、2000元。8.证人邱某、易某、甘某、陈某、郑某1、周某1、彭某、吴某1、吴某2、郑某2、周某2、李某的证言，证明其在周德勇、刘乾波、傅彩霞、李静建立的亲友圈麻将馆中参与赌博，并被抽取茶钱的事实，另证明该赌场的经营者、经营规模、赌博方式和规则等事实。9.证人刘乾燕的证言，证明她是刘乾波的妹妹，她未参与刘乾波、周德勇等人开设的赌场。10.出庭侦查人员张仲民的证言、情况说明，证明现无证据证明刘乾燕在本案中的行为达到立案标准，故公安机关未对刘乾燕立案侦查。11.被告人周德勇的供述，证明亲友圈ID号是6570856，老板有他、李静、刘乾波、傅彩霞四个。开设赌场期间，50分以下的不收取茶钱，50分到99分抽取5元茶钱，100分到199分抽取10元茶钱，200分到299分抽取20元，300分以上抽取30元茶钱，都是从最大赢家处抽取。开设时间是从2018年5月至2019年6月。理论上抽取茶钱213605元，实际上没有收到这么多，因为一部分钱用于购买房卡、一部分“跑包”、一部分垫付赖账的钱。期间共消耗84852张房卡，购买这些房卡需要42426元，购买房卡用的是抽取的茶钱。开设赌场期间，除去购买房卡的42426元、跑包的和赖账的钱，共获取利润11万余元，每个人分得27000元左右。12.被告人李静的供述，证明亲友圈ID号是6570856，老板有她、周德勇、刘乾波、傅彩霞四个。开设赌场期间，50分以下的不收取茶钱，50分到99分抽取5元茶钱，100分到199分抽取10元茶钱，200分到299分抽取20元，300分以上抽取30元茶钱，都是从最大赢家处抽取。开设时间是从2018年5月至2019年6月。每一局需3张房卡，每张房卡0.5元。期间共消耗84852张房卡，购买这些房卡需要42426元，是用抽取的茶钱购买的房卡。开设赌场期间，共获取利润11万余元，每个人分得27000元左右。13.被告人刘乾波供述，证明亲友圈ID6570856老板有他、周德勇、傅彩霞、李静。他妹妹刘乾燕没有参与开设赌场。去年他和傅彩霞到福建期间，周德勇在管理该群，他叫刘乾燕在群内帮他收取茶钱，大概二十天左右。期间，他妹妹收取茶钱后就把周德勇那份发给周德勇，剩下的一份发给他，周德勇收取茶钱后，就把一半发给他妹妹，他妹妹再转给他。刘乾燕没有参与分配茶钱，他也没有给刘乾燕报酬。14.被告人傅彩霞的供述，证明2018年5月至2019年6月，她利用“九九山城麻将”APP开设亲友圈麻将馆，ID号是6570856。老板有四个，分别是刘乾波、周德勇、李静和她。开设期间，50分以下的不收取茶钱，50分到99分抽取5元茶钱，100分到199分抽取10元茶钱，200分到299分抽取20元，300分以上抽取30元茶钱，都是从最大赢家处抽取。期间共消耗84852张房卡，购买这些房卡需要42426元，是用抽取的茶钱购买的房卡。开设赌场期间，共获取利润11万余元，每个人分得27000元左右。15.鉴定委托书、鉴定事项确认书、重庆市公安局物证鉴定中心检验报告、调取证据通知书、重庆三四五科技有限公司证明，证明被告人周德勇、刘乾波、傅彩霞、李静等人通过移动通讯终端，使用手机微信建立微信赌博群，以“九九山城麻将”手机APP软件为平台，通过在游戏内建立麻将馆（亲友圈）组织多人参与网络赌博的事实。另证明九九山城麻将ID170531，亲友圈ID6570856创建信息及该亲友圈建立之日至2019年6月19日期间的房卡充值记录，房卡消耗记录以及各玩家战绩明细。16.指认笔录及照片，证明刘乾波、周德勇、傅彩霞指认出使用的手机情况。17.视听资料、电子数据，证明被告人刘乾波、周德勇、傅彩霞、李静对重庆三四五科技有限公司提供的后台数据予以确认的事实。关于被告人周德勇提出本案另有刘乾燕等人参与经营的辩解意见，以及辩护人杜天提出周德勇等人抽头渔利金额有误的辩护意见，经查，四被告人的庭前供述均证实亲友圈ID6570856的老板只有刘乾波、周德勇、傅彩霞、李静，证人刘乾燕的证言、被告人刘乾波的供述与出庭侦查人员的证言及公安机关出具的情况说明相互印证，证明刘乾燕等人并未参与经营；刘乾波、周德勇、傅彩霞、李静均供述用抽头渔利购买房卡支出42426元，除去开支获利共11万余元，结合九九山城麻将后台数据，足以认定四被告人开设赌场期间抽头渔利共152426元，被告人购买房卡开支的费用系犯罪既遂后开支的费用，应属于其犯罪金额，不应扣除。被告人周德勇及其辩护人的该辩解辩护意见不予采纳。本院认为，被告人周德勇、刘乾波、傅彩霞、李静利用网络游戏平台、移动通讯终端开设赌场，组织赌博活动，其行为均已构成开设赌场罪，且系情节严重。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以采纳。关于被告人周德勇及其辩护人提出周德勇不构成开设赌场罪的辩解辩护意见。经查，周德勇等人利用互联网、移动通讯终端创建微信群、亲友圈麻将馆，制定赌博、抽头渔利等规则，并以微信群、亲友圈麻将馆创建者、管理员的身份，对微信群、亲友圈麻将馆进行管理。周德勇等人在较长时间内邀请不特定参赌人员进入亲友圈麻将馆，免费提供在亲友圈麻将馆赌博所需要房卡，按照赌场规则进行赌博。周德勇等人对输赢进行结算，并抽头渔利。本院认为，周德勇等人在网络上创建赌场，邀约参赌人员参与赌博，并抽头渔利152426元，其行为符合开设赌场罪的构成要件，应当以开设赌场罪定罪处罚，周德勇及其辩护人提出周德勇不构成开设赌场罪的辩解辩护意见不成立，本院不予采纳。被告人周德勇、刘乾波、傅彩霞、李静共同商议开设赌场，并共同管理，平均分配茶钱，系共同犯罪。四被告人在共同犯罪中作用相当，不宜区分主从犯。周德勇的辩护人提出周德勇系从犯的辩护意见，不予采纳。被告人周德勇在有期徒刑执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的开设赌场罪，是累犯，应当从重处罚；到案后如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。被告人刘乾波、傅彩霞、李静均自动到案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚；退缴违法所得，可以酌情从轻处罚；自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理。本院根据各被告人的量刑情节，依法对被告人周德勇从轻处罚，对被告人刘乾波、傅彩霞、李静减轻处罚，并对刘乾波、傅彩霞、李静宣告缓刑。公诉机关的量刑建议适当。对各被告人及其辩护人提出的与本院认定一致的辩解辩护意见予以采纳，对其他辩解辩护意见不予采纳。综上，根据各被告人的犯罪事实、性质、情节和对于社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十五条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下：一、被告人周德勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金一万元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押12日折抵刑期12日。即自2019年7月27日起至2023年3月27日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。)二、被告人刘乾波犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑二年六个月，并处罚金一万元。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已预缴。)三、被告人傅彩霞犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑二年六个月，并处罚金一万元。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已预缴。)四、被告人李静犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑二年六个月，并处罚金一万元。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳。)五、对被告人刘乾波、傅彩霞、李静退缴至本院的违法所得共七万八千二百一十三元予以追缴，上缴国库，继续追缴周德勇违法所得三万八千一百零六元五角、李静违法所得三万六千一百零六元五角。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  黎 勇审 判 员  范洪瑞人民陪审员  李在南二〇二〇年十月二十九日法官 助理  杨木一书 记 员  邓 焱