贵州省安龙县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔2328民初2505号 原告：安龙县宏源国有资产经营有限责任公司，住所地贵州省安龙县栖凤街道办事处农信大厦**，统一社会信用代码915223286927364131。 法定代表人：康明俊，系公司董事长。 委托诉讼代理人：袁琛，贵州纬图律师事务所律师。代理权限：特别授权。 委托诉讼代理人：李吉，贵州纬图律师事务所律师。代理权限：特别授权。 被告：贵州骏耀电机有限公司，住所地贵州省安龙县钱相街道办事处工业园区，统一社会信用代码91522328MA6DMLBR86。 法定代表人：黄先强，系公司执行董事，未到庭。 被告：贵州百能车辆有限公司，住所地贵州省安龙县栖凤街道办事处工业园区，统一社会信用代码9152232808277405X9。 法定代表人：麦云峰，系公司执行董事,未到庭。 原告安龙县宏源国有资产经营有限责任公司与被告贵州骏耀电机有限公司（下称骏耀公司）、贵州百能车辆有限公司（下称百能公司）追偿权纠纷一案，本院于2020年8月5日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人袁琛、李吉到庭参加诉讼，二被告经本院公告传唤无正当理由未到庭应诉，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判决被告骏耀公司支付原告代偿的借款本金5000000元及代偿利息198468.75元；并以代偿款项5198468.75元为基数，自2019年12月25日起，按照年利率6%的标准，向原告支付资金占用利息至全部款项偿清之日止；2.判决确认原告与被告百能公司签订的《抵押担保合同》有效，原告对被告名下的不动产权证编号为黔（2016）安龙县不动产权第××号、黔（2016）安龙县不动产权第××号、黔（2016）安龙县不动产权第××号的三宗土地使用权享有优先受偿权；3.判决被告骏耀公司支付原告为实现债权支付的律师费25000元；4.判决被告百能公司对上述第一、第三项诉讼请求承担连带清偿责任；5.本案诉讼费、保全费全部由二被告承担。事实和理由：2018年12月25日，被告骏耀公司作为借款人，中国农业银行股份有限公司安龙县支行（下称农行安龙县支行）作为贷款人，双方签订的《中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同》（合同编号：52010120180000804）约定，由农业银行向被告骏耀公司发放5000000元贷款用于购买原材料；借款期限一年；借款的担保方式为银行定期存单质押担保。为达到放贷条件，同日，原告与农业银行签订的《权利质押合同》（合同编号52100420180006238）约定，由原告为被告骏耀公司签订的前述借款合同项下的借款本金、利息、复利、违约金，以及诉讼费、律师费等提供质押担保；出质的权利为原告在农业银行的5600000元定期存单；借款合同项下债务履行期限届满，质权人未受清偿的，质权人有权行使质权。为了保障原告的合法权益，签署上述《权利质押合同》。当日，被告百能公司与原告签订了《抵押担保合同》（合同编号ａｌｘｈｙｇｓ（2018）第1号），约定：被告自愿用登记在其名下的不动产权证编号为黔（2016）安龙县不动产权第××号、黔（2016）安龙县不动产权第××号、黔（2016）安龙县不动产权第××号的三宗土地使用权为被告骏耀公司与农业银行签订的《中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同》（合同编号：52010120180000804）向原告提供抵押反担保。担保范围包括原告依据借款合同形成的全部债务，包括但不限于本金、利息、复利、诉讼费、律师费、代履行费等。担保期限自主债务履行期限届满之日起三年。该合同第九条约定，原告承担保证责任后，有权向被告行使追偿权，被告应当在限定期限内履行义务，逾期未履行的，从逾期之日起，以原告行使追偿权的金额为基数，按照月利率2%的标准计算资金占用利息至全部款项履行完毕之日止，上述合同签订后，农业银行向被告骏耀公司提供了5000000元借款。2019年12月25日，借款期限届满，被告骏耀公司未按约还本付息。农业银行依据《权利质押合同》行使质权，从原告定期存单中扣划了5198468.75元用于清偿债务，其中5000000元用于清偿借款本金，198468.75元用于清偿利息。原告代为清偿债务后，依据《抵押担保合同》第九条第1款的约定，向被告发出履行债务通知书，要求被告在2020年1月16日前履行反担保义务，向原告支付代偿款项5198468.75元，被告未按期支付。根据《抵押担保合同》约定，自2020年1月17日起，被告需以代偿款项5198468.75元为基数，按月利率2%的标准，向原告支付资金占用利息至款项偿清之日止。因被告未向原告清偿债务，原告委托贵州纬图律师事务所提起本案诉讼以维护自身合法权益，产生律师代理费25000元，根据约定，该律师代理费应由被告承担。综上所述，原告代被告骏耀公司履行债务后，有权要求反担保人承担偿还责任。原告为维护自身合法权益，根据合同约定及法律规定提起诉讼，望贵院判如所请为谢。 原告提交以下证据： 1.原告营业执照、法定代表人身份证明、身份证（均系复印件），证明原告的基本身份信息及诉讼主体适格。 2.二被告企业信用报告（打印件），证明被告基本身份信息及诉讼主体资格。 3.《中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同》，证明2018年12月25日，被告骏耀公司作为借款人，农行安龙县支行作为贷款人，双方签订的《中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同》约定：由农行安龙县支行向被告骏耀公司发放5000000元贷款用于购买原材料；借款期限一年。借款的担保方式为银行定期存单质押担保。 4.《权利质押合同》及权利质押清单，证明2018年12月25日，原告与农行安龙县支行签订的《权利质押合同》约定，由原告为被告骏耀公司签订的前述借款合同项下的借款本金、利息、复利、违约金，以及诉讼费、律师费等提供质押担保；出质的权利为原告在农行安龙县支行的5600000元定期存单。 5.《抵押担保合同》、不动产权证（均系复印件），证明2018年12月25日，被告与原告签订了《抵押担保合同》，约定：被告百能公司自愿用登记在其名下的不动产权证编号为黔（2016）安龙县不动产权第××号、黔（2016）安龙县不动产权第××号、黔（2016）安龙县不动产权第××号的三宗土地使用权为被告骏耀公司与农行安龙县支行签订的《中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同》（合同编号：52010120180000804）向原告提供抵押反担保；担保范围包括原告依据借款合同形成的全部债务，包括但不限于本金、利息、复利、诉讼费、律师费、代履行费等。 6.贷款清偿证明、履行反担保义务通知书，证明农行安龙县支行向被告骏耀公司提供了5000000元借款。2019年12月25日，借款期限届满，被告骏耀公司未按约还本付息。农行安龙县支行依据《权利质押合同》行使质权，从原告定期存单中扣划了5198468.75元用于清偿债务，其中5000000元用于清偿借款本金，198468.75元用于清偿利息。原告代为清偿债务后，向被告百能公司发出履行反担保通知书。 7.《委托代理合同》及发票，证明因被告未向原告清偿债务，原告委托贵州纬图律师事务所提起本案诉讼以维护自身合法权益，产生律师代理费25000元，根据约定，该律师代理费因由被告承担。 8.《抵押担保合同》及承诺书（均系复印件），证明被告百能公司股东黄某某持有该公司50%的股份，其在前述《抵押担保合同》上签字，并出具《承诺书》，黄某某对抵押担保合同进行了追认，同时也证明被告百能公司全体股东一致同意贵州百能车辆有限公司向原告提供反担保，本案担保合同有效。 二被告未到庭应诉，庭前也未提交书面答辩意见及证据。 原告围绕诉讼请求提交了上述证据，其所举证据均具备真实性、关联性、合法性，本院予以确认并在卷佐证。 根据原告的陈述及经本院确认的上述证据，本院认定事实如下：被告百能公司系自然人投资或控股的有限责任公司，股东系案外人麦云峰、黄某某。 2018年12月25日，被告骏耀公司（借款人）与案外人农行安龙县支行（贷款人）签订编号为5201012018000804号的《中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同》（下称《借款合同》），约定：贷款人以一般流动资金借款方式向借款人发放贷款，贷款金额为5000000元，发放日期2018年12月25日，借款期限一年，合同项下借款的担保方式为质押-单位定期存单。同时对借款利率、计息结息方式、罚息、复利等作出约定。合同尾部，被告骏耀公司在“借款人”处盖章，黄先强在“法定代表人”处签字，案外人农行安龙县支行在“贷款人”处盖章，吴正华在“法定代表人”处签字。 为了确保上述合同的履行，同日，原告作为出质人，自愿以其单位定期存单为被告骏耀公司依上述合同所形成的债务提供质押担保，并与案外人农行安龙县支行（质权人）签订合同编号为52100420180006238号的《权利质押合同》，约定：被担保的主债权种类为流动资金贷款，本金数额为5000000元。质押担保的范围包括本合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金等贷款人实现债权的一切费用。出质人同意以单位定期存单出质，上述出质权利详见权利质押清单20181225-01。出质权利暂作价5600000元，其最终价值以质权实现时实际处理出质权利所得价款为准。另，合同所附20181225-01号权利质押清单载明：单位定期存单，存单号01-002799520，存款行为农行安龙县支行，户名为原告，账号为23×××28，币种及金额为人民币5600000元，期限一年，到期日2019年12月24日。同时，该清单注明：本清单为权利质押合同的组成部分。 上述合同签订同日，原告（甲方）与被告百能公司（乙方）签订编号为ａｌｘｈｙｇｓ（2018）第1号的《抵押担保合同》，约定被告百能公司为确保5201012018000804号《借款合同》、52100420180006238号《权利质押合同》的顺利履行，自愿以其有权处置的财产为被告骏耀公司提供反担保。财产为“鉴于3.乙方注册资本为118000000元，在贵州省安龙县旁有三宗土地。”土地使用权证证号分别为黔（2016）安龙县不动产权第××号、黔（2016）安龙县不动产权第××号、黔（2016）安龙县不动产权第××号。担保形式及担保物为“1.乙方为骏耀公司52010120180000804号与中国农业银行安龙支行签订的借款合同提供连带保证责任。2.乙方同时将本合同鉴于部分第3条中载明的三宗土地使用权作为抵押物”，担保期限为“自主债务履行期限届满之日起三年”，担保范围为“2.乙方提供抵押物担保范围为：乙方依据以上公司与中国农业银行安龙支行签订借款合同和安龙县宏源国有资产经营有限责任公司与中国农业银行安龙支行签订担保合同向甲方提供反担保，以及乙方向甲方的借款合同提供连带保证的保证范围均为：合同形成的全部债务，包括但不限于借款本金、利息、罚息、复利、违约金、诉讼费、律师费、差旅费、代履行费等。”甲方权利为“在甲方依据以上公司向中国农业银行安龙支行签订借款合同和安龙县宏源国有资产经营有限责任公司签订担保合同向甲方提供反担保保证合同约定履行保证义务后有权根据本合同要求乙方承担连带保证责任。”违约责任为“甲方承担担保责任后向乙方行使追偿权时，乙方应在甲方给予的履行期限内履行义务，逾期未履行的，从逾期之日起，甲方有权要求乙方以甲方行使追偿权的金额为基数，按照月2%计算资金占用利息至全部履行完毕止。”合同尾部，原告及其法定代表人康明俊在甲方处签名、盖章，被告百能公司及其法定代表人麦云峰、委托代理人范某某、黄某1在“乙方”处签名、盖章。该合同签订至今，上述三宗土地尚未办理不动产抵押登记手续。 上述合同签订后，案外人农行安龙县支行向被告骏耀公司发放贷款5000000元。2019年12月24日，贷款期限届满，被告骏耀公司未按约履行清偿贷款本息义务。次日，案外人农行安龙县支行扣收原告为上述贷款提供质押的定期存款单用于清偿贷款本息5198468.75元（本金5000000元、利息198468.75元）。2020年1月7日，案外人农行安龙县支行出具贷款清偿证明，载明：被告骏耀公司拖欠贷款本息共计5198468.75元，已由原告代偿还清。 原告代为清偿被告骏耀公司所欠银行贷款后，向被告百能公司发出履行反担保义务通知书，要求被告百能公司根据其所签订的《抵押担保合同》在2020年1月16日前向原告履行反担保义务，支付原告代被告骏耀清偿的贷款本息。范某某在该通知书“签收人签章处”签名捺印，并注明日期为“2020年1月13日”。 后原告向二被告催要未果，遂诉至本院，预交案件受理费48735元，支付律师费25000元。 同时查明，2020年8月29日，被告百能公司股东黄某某在《抵押担保合同》尾部签名捺印，并注明“与个人财产无关”字样。同日，案外人黄某某向原告出具承诺书，载明：其持有被告50%的股份，知晓被告向原告提供担保事宜，并明确知晓担保合同内容，同意被告用其名下的不动产及动产向原告提供抵押担保、反担保及连带责任担保。 本院认为，原告为确保被告骏耀公司与案外人农行安龙县支行签订的《借款合同》的履行，作为出质人与案外人签订的《权利质押合同》，被告百能公司为保证原告履行担保义务后追偿权的实现与原告签订的《抵押担保合同》，均系各方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。 被告骏耀公司向案外人农行安龙县支行贷款后，未按期履行清偿贷款本息义务，案外人农行安龙县支行遂依据《权利质押合同》扣收原告为被告贷款提供质押的定期存款单用于清偿贷款本息，实现其权利质权，故根据《中华人民共和国担保法》第七十二条“为债务人质押担保的第三人，在质权人实现质权后，有权向债务人追偿。”之规定，原告代被告骏耀公司清偿所负银行贷款本息后，有权向被告骏耀公司追偿。关于资金占用期间利息，考虑到原告代被告骏耀公司清偿所欠银行贷款后，被告骏耀公司未及时向原告偿还代偿款项的行为确实给原告造成了一定的损失，双方签订的《抵押担保合同》违约责任中约定，“甲方承担担保责任后向乙方行使追偿权时，乙方应在甲方给予的履行期限内履行义务，逾期未履行的，从逾期之日起，甲方有权要求乙方以甲方行使追偿权的金额为基数，按照月2%计算资金占用利息至全部履行完毕止。”，原告自愿诉请“利息按年利率6%计算”，视为对其权利的处分，符合法律规定，本院予以准许。至于利息起算点，因原告未举证证明何时向被告骏耀公司主张权利，故本院酌情从原告起诉之日（2020年8月5日）起计算。被告骏耀公司应付利息为：以5198468.75元为基数，从2020年8月5日按年利率6%计算至全部款项清偿之日止，对原告诉请超过部分不予支持。 案涉《抵押担保合同》约定被告百能公司的担保范围为“合同形成的全部债务，包括但不限于借款本金、利息、罚息、复利、违约金、诉讼费、律师费、差旅费、代履行费等。”原告代被告骏耀公司清偿银行贷款后，经催要未果，遂诉至本院，预交案件受理费48735元、支付律师费25000元，并提交增值税发票、委托代理合同佐证，故原告诉请上述费用由二被告承担，符合法律规定及双方约定，本院予以支持。 关于抵押权，如前所述，原告与被告百能公司签订的《抵押担保合同》合法有效，合同所涉标的系被告百能公司名下拥有的三宗土地使用权，但合同签订至今，该三宗土地尚未办理抵押物登记手续。根据《中华人民共和国物权法》第九条“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”、第一百八十条“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；……”、第一百八十七条“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”之规定，虽然《抵押担保合同》有效，但因未办理抵押登记手续，故抵押权尚未设立，原告对三宗土地亦不享有优先受偿权，故本院对原告“要求确认对三宗土地使用权享有优先受偿权”的诉请不予支持。 关于被告百能公司，案涉《抵押担保合同》甲方权利部分约定“在甲方依据以上公司向中国农业银行安龙支行签订借款合同和安龙县宏源国有资产经营有限责任公司签订担保合同向甲方提供反担保保证合同约定履行保证义务后有权根据本合同要求乙方承担连带保证责任。”且该合同经被告百能公司全体股东同意，故原告以此诉请要求被告百能公司承担连带清偿责任，符合法律规定及双方约定，本院予以支持。 二被告经本院公告传唤无正当理由未到庭应诉，视为自愿放弃举证、质证的权利，不影响本案的审理。 据此，依照上述法律规定及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”的规定，判决如下： 一、被告贵州骏耀电机有限公司于本判决生效后十日内偿还原告安龙县宏源国有资产经营有限责任公司代偿款5198468.75元及资金占用期间利息（以5198468.75元为基数，从2020年8月5日按年利率6%计算至全部款项清偿之日止），并支付律师费25000元。 二、被告贵州百能车辆有限公司对上述款项承担连带清偿责任。 三、驳回原告安龙县宏源国有资产经营有限责任公司的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费48735元，公告费200元，由被告骏耀电机有限公司、贵州百能车辆有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。权利人可在限定的履行期限届满之日起二年内，向本院申请强制执行。 审 判 长  王 霞 人民陪审员  陈安益 人民陪审员  周文霖 二〇二〇年十月十日 法 官助 理 罗启君 书记员 朱露露