四川省德阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川06民终1090号 上诉人（原审原告）：四川四面八方建材有限公司，住所地四川省德阳市中江县兴隆镇翠竹村11社（四川省精雄塑胶科技有限公司第**厂房），统一社会信用代码91510623MA62RW8A79。 委托诉讼代理人：何桃，四川元绪律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：肖育洪，男，1973年12月18日出生，汉族，住四川省金堂县。 委托诉讼代理人：刘刚，四川金锐律师事务所律师。 上诉人四川四面八方建材有限公司因与被上诉人肖育洪劳动争议纠纷一案，不服中江县人民法院（2020）川0623民初1738号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 上诉人四川四面八方建材有限公司提出上诉请求：（一）请求二审法院依法撤销一审判决，改判上诉人与被上诉人之间不存在事实劳动关系；（二）一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：（一）一审法院片面采信的三段录音证据，属于认定事实不清，证据不足。一是被告律师刘刚透露与吴东苗的录音，不能作为认定上诉人与被上诉人之间存在事实劳动关系的证据，首先从来电铃声可以判断吴东苗并非上诉人员工。其次该录音证据未得到被录音者的允许。再者，录音证据属于证人证言，录音者和被录音者应当当庭作证，接受双方当事人质证。最后被上诉人的代理人既是本案的证人又是本案被告的代理人，身份发生竞合。二是另外两端录音同样不能作为认定本案劳动关系存在的证据，其属于传来证据，其间是否经过剪辑加工不得而知，且其中当事人并未出庭接受质证；（二）一审法院以仲裁委审查的事实和结果，作为判决存在事实劳动关系的证据是错误的，按照规定，只要是不服仲裁委的裁决，提起诉讼，仲裁委的裁决就不发生法律效力；（三）被上诉人始终没有提供可以证明其与上诉人之间存在事实劳动关系直接或者间接劳动关系存在的证据。 被上诉人肖育洪的委托诉讼代理人辩称：上诉方的上诉理由不能成立，一审判决事实清楚，证据充分，程序合法，应当予以维持，确认上诉人与被上诉人存在事实劳动关系。（一）录音证据，民诉法63条规定属于视听证据，而不是证人证言，录音证据证实被上诉人在上诉人处工作以及受伤的基本事实，结合被上诉人申请的证人当庭作证的内容能够证实上诉人与被上诉人之间存在事实劳动关系，同时上诉人的代理人在与唐律师通话内容也反映了上诉人与被上诉人就工伤进行协商的事实，并没有否认双方存在事实劳动关系，只是因赔偿的金额没有达成一致，所以双方没有形成最后的一致意见，但是对这个基本事实，上诉人的代理人对录音进行了否认，所以我们认为是一个不诚实诉讼行为，且上诉人无端否认其与被上诉人不存在劳动关系，属于虚假陈述，请求法院依法进行处理，如果对录音证据都予以否认我们认为是一个藐视法庭的行为；（二）一审法院是以仲裁庭审笔录中反映的记载的证人证言作为证据采信，符合四川省高级人民法院劳动争议指导意见的规定，所以一审的判决综合录音证据证人证言以及被上诉人所提交的其他证据，综合认定上诉人与被上诉人存在事实劳动关系，有充分的证据予以支持，综上我们认为上诉人的上诉理由，依法不能成立，对上诉人否认案件基本事实的行为应当予以处理，请求驳回上诉，维持原判。 四川四面八方建材有限公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令确认肖育洪与四川四面八方建材有限公司之间不存在劳动关系；2、案件诉讼费由肖育洪承担。事实和理由：四川四面八方建材有限公司未招聘肖育洪为公司员工。肖育洪在仲裁阶段庭审过程中所提交的三段录音证据均存在重大瑕疵，仲裁委却错误分配举证责任，要求四川四面八方建材有限公司提供相应的证据用以推翻该三份录音证据。且在仲裁庭审阶段，肖育洪所申请的证人郭先述以四川四面八方建材有限公司员工的身份出庭作证，其在庭审中向仲裁庭仅仅出示身份证不足以证明其系四川四面八方建材有限公司员工，四川四面八方建材有限公司认为还应该向仲裁庭提供劳动合同、工作证等能证实其系公司员工的证据材料。最后，肖育洪在仲裁庭审阶段陈述其是在2019年2月16日看到四川四面八方建材有限公司对外张贴的招聘广告后前往应聘，但该时间点正值农历正月十五，公司属于淡季也尚未开工，肖育洪的陈述显然不符合常理。综述，中江县劳动人事争议仲裁委员会所作出的江劳人仲案（2020）24号仲裁裁决书确定四川四面八方建材有限公司与肖育洪之间存在事实劳动关系属认定事实不清，证据不足。四川四面八方建材有限公司认为双方并不存在事实劳动关系，为维护合法权益，特向一审法院提起诉讼，望判如所请。 一审法院认定事实：四川四面八方建材有限公司是家从事彩钢瓦、采光板、树脂瓦的生产和销售等业务的企业。2019年2月17日，肖育洪到四川四面八方建材有限公司处应聘工作，后经四川四面八方建材有限公司招用并安排其从事“磨粉”工序的工作，即将制作树脂瓦的原料进行磨碎的工作。在肖育洪工作期间，四川四面八方建材有限公司未与肖育洪签订书面劳动合同，也未为肖育洪购买社会保险。2019年2月20日，肖育洪在工作过程中不慎从高处摔落受伤并被送至四川省人民医院进行治疗。后双方因受伤赔偿的事宜未能协商处理，肖育洪于2020年4月22日向中江县劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求确认与四川四面八方建材有限公司之间存在事实劳动关系。该委审理后于2020年5月21日作出江劳人仲裁字[2020]24号仲裁裁决书，确定四川四面八方建材有限公司与肖育洪之间存在事实劳动关系。四川四面八方建材有限公司不服该仲裁裁决，于2020年6月10日向一审法院起诉并提出前述诉讼请求。 一审法院认为，《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳部发[2005]12号）第二条规定“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方是否存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）、用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）、劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名册’等招用记录”；（四）、考勤记录；（五)、其他劳动者的证言等。具体到本案中，虽然肖育洪未能提供与四川四面八方建材有限公司所签订的书面劳动合同、工作证、登记表等书面证据，但其当庭所提交的通话录音、仲裁庭审笔录等证据能相互印证，形成证据链条以证实肖育洪在四川四面八方建材有限公司处工作的客观事实。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：四川四面八方建材有限公司与肖育洪之间存在事实劳动关系。案件受理费5元，由四川四面八方建材有限公司负担。 本院二审审理期间，各方当事人均无新的证据向本院提交。对各方当事人在一审所提交经原审法院庭审质证、认证予以采信的等相关证据，本院审查认为：其证据内容真实，与本案有关联性，均予以采信。 二审中，各方对一审查明的事实均无异议，二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院对此予以确认。 综合各方当事人意见，本案的争议焦点为，本案被上诉人肖育洪是否到上诉人处工作过，是否在工作期间受伤，被上诉人与上诉人之间是否存在事实劳动关系。 在本案中，二审庭审期间，上诉人当庭承认确与被上诉人存在劳动关系。本院予以确认。 综上所述，四川四面八方建材有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费10元，由四川四面八方建材有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 邵    敏 审 判 员 姚    松 审 判 员 黄  一  珍 二〇二〇年十月二十二日 法官助理 成  京  蔓 书 记 员 成京蔓（代） 邱婷