吉林省长春市朝阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉0104民初1647号 原告：李志成，男，1984年4月16日出生，住吉林省长春市绿园区。 委托诉讼代理人：高雪，吉林兢诚律师事务所律律师。 被告：朝阳区西之米医疗美容门诊部，住所地长春市朝阳区桂林路**。 经营者:车永玉。 委托诉讼代理人：齐秀娟，吉林阳光博舟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张欣然，吉林阳光博舟律师事务所律师。 原告李志成诉被告朝阳区西之米医疗美容门诊部（以下简称西之米门诊部）劳动合同纠纷一案，本院于2020年4月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李志成委托诉讼代理人高雪、被告西之米门诊部委托诉讼代理人齐秀娟、张欣然到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李志成向本院提出诉讼请求：1.请求确认原、被告于2013年5月17日解除劳动关系；2.请求判决解除双方之间竞业限制约定。事实和理由：原告于2011年2月入职被告处从事助理医师工作，后因被告经营地址房租到期，原告应被告要求至其关联单位长春西之米美容医院工作，原告于2013年5月17日在长春西之米美容医院正式执业，后一直在长春西之米美容医院工作，未再向被告提供劳动。2018年7月28日，原告提出书面辞职报告，承诺于3-6个月后离开，2019年2月1日原告最后一次发送工作报告，后长春西之米美容医院于2019年4月3日注销。原告至长春西之米美容医院工作后，被告虽继续为原告缴纳社会保险至2019年6月，但因被告经营地址不存在，原告实际至长春西之米美容医院执业等原因，双方间已不再继续履行劳动权利义务，双方间劳动关系已于2013年5月17日实际终止。原告在入职被告处时曾签署一份竞业限制协议，但因原告应被告要求在其关联单位工作原因导致双方并未实际履行该竞业限制协议，且在双方劳动关系终止后被告一直未依法向原告支付竞业限制补偿，故原告有权要求解除竞业限制约定。综上，因原告至长春西之米美容医院执业后双方已不再实际履行劳动关系，故请求确认双方间劳动关系自原告至长春西之米美容医院执业时解除并判决解除双方间竞业限制约定。 被告西之米门诊部辩称，一、原告李志成必须遵守与被告之间签订的保密与竞业限制协议书。2011年11月13日被告与李志成签订了《保密与竞业限制协议书》，协议约定乙方在任职期间对知悉的甲方商业秘密负有保密义务。乙方要任职期间及离职后三年之内，非经甲方事先书面同意，不得在与甲方经营同类产品或提供同类服务的其他与甲方构成竞争关系的（甲方及甲方连锁店城市）的企事业单位担任任何职务。甲方就乙方离职后承担的竞业限制义务，按年向其支付竞业补偿金。原告李志成在被告处实习了一段时间后，转为被告正式员工。2011年12月1日被告与原告李志成签订了《劳动合同书》，合同约定合同期从2011年12月1日至2021年11月14日止。在被告的整形美容部门担任整形医生一职，并约定工作地点、工作岗位在乙方同意下可能发生变更。2013年5月经原告同意到被告的关联单位长春西之米美容医院工作，担任整形医生一职，2019年4月3日长春西之米美容医院注销。2019年4月18日被告的关联公司长春西之米美容医院有限公司成立。原告虽提出2019年2月正式解除劳动合同，也拒绝上班，但其因被告要求其履行竞业禁止和保密义务及因原告李志成拖欠被告借款本息约40余万元不愿偿还，故原告李志成始终拒绝到被告处办理解除劳动合同关系，被告无奈一直为原告交纳社会保险至今，并一直向其支付工资。另外，被告从客户处得知原告李志成已在位于长春市的吉林省瑞澳医学美容医院有限公司任职，经搜索吉林省瑞澳医学美容医院有限公司公众号，确认了李志成确在该公司工作，公众号宣传片中对李志成进行了详细宣传，该公众号宣传李志成承韩国林中学博士，林中学博士就是被告及关联单位的合作医生，被告及关联单位对李志成培养了8年，不但不履行竞业禁止，还将被告起诉到了法院，令被告非常震惊。被告坚决不同意解除与被告之间签订的竞业禁止协议并保留对其违约行为提起诉讼向其索赔的权利，及因其未向车永玉开办的西之米整形美容机构提供服务满十年，应返还车永玉数十万借款的权利。二、原告无权解除竞业禁止协议。原告尚未与被告办理劳动关系解除手续，就公然违反竞业禁止在长春市其他单位从事与被告及关联公司从事同类有竞争关系的工作，违约在先。原告主张在2013年后就与被告之间终止了劳动关系与事实不符。被告主体一直存续，也一直在为原告交纳社会保险，无论是朝阳区西之米医疗美容门诊部、还是长春西之米美容医院、还是长春西之米美容医院有限公司，三家机构均是关联单位。原告在与被告签订劳动合同时，也明确约定了经李志成同意可变更工作地点。李志成享受被告为其办理的社会保险，又同时按合同约定在2013年后在被告的关联单位工作，关联公司混同用工，不能否认与被告之间存在劳动关系，当然也就必须履行与被告之间签订的竞业禁止协议。 经审理查明，原告于2011年2月17日入职被告处任助理医师。原、被告于2011年11月13日签订《保密与竞业限制协议书》，协议第四条约定：“乙方在甲方任职期间及离职后三年以内，非因甲方事先书面同意，不得在与甲方经营同类产品或提供同类服务的其他与甲方构成竞争关系的（甲方及甲方连锁店所在城市）企业、事业单位、社会团体内担任任何职务，包括但不限于股东、合伙人、董事、监事、经理、员工、代理人、顾问等；乙方在离职之前或者离职之后三年以内，不得抢夺乙方客户，或者引诱乙方其他员工离职，损害甲方的合法权益；也不得自营与甲方相同或者具有竞争性关系的产品或服务。”2011年12月1日原、被告签订书面劳动合同，合同期限自2011年12月1日起至2021年11月14日止，原告工作岗位为整形医生。2013年5月17日起，因被告经营场所租期届满，原告转至长春西之米美容医院（以下简称西之米医院）工作。2013年5月17日原告执业医师执业机构变更为长春西之米美容医院。2017年5月11日西之米医院与原告李志成、吉林省凯西投资管理中心、被告西之米门诊部的经营者车永玉签订《长春西之米美容医院事业合伙人激励协议书》。2018年7月28日原告委托律师向西之米医院发送辞职报告，以书面形式提出解除劳动关系通知，并载明最终期限即2019年2月正式解除。2020年10月16日原告向长春市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求1.确认原、被告于2011年2月至2013年5月16日存在劳动关系；2.请求解除原、被告之间的劳动关系；3.请求解除原、被告之间的竞业限制约定。该委于当日作出长朝劳人仲不字（2019）第635号不予受理通知书。原告不服，遂向本院提起诉讼。 另查明，西之米门诊部系个体工商户，于2009年8月18日登记成立，经营者为车永玉。西之米医院系个人独资企业，投资人及法定代表人为张在荣，于2013年2月25日经核准登记成立，2019年4月3日经核准注销登记。 再查明，2013年1月至2015年5月、2015年9月为车永玉每月向原告银行转款；2015年7月至2016年6月为车永录（系车永玉之父）每月向原告银行转款；2015年6月、2016年7月至2020年1月、2020年5月为张在淑（系车永玉之母）每月向原告银行转款；另，2015年8月至2018年9月（除2017年8月、2018年3月、2018年4月、2018年6月）为车永玉爱人朴成哲每月向原告父亲李长林银行转款；2018年10月至2019年2月为朴成哲每月向原告妻子周亚超银行转款。 上述事实企业登记信息、《保密与竞业限制协议书》、《劳动合同书》、《长春西之米美容医院事业合伙人激励协议书》、银行转账记录、仲裁申请书、不予受理通知书、送达回证及庭审笔录等附卷为凭。 本院认为，（一）关于原、被告劳动合同是否解除的问题。本案中，被告西之米门诊部与西之米医院系分别具备独立法人资格的用人单位，原告由被告西之米门诊部转至与被告非同一法人的西之米医院工作，并为西之米医院提供劳动，不应视为原、被告所签订劳动合同中所约定的可能发生的工作地点变更之情形。原告虽未与西之米医院签订书面劳动合同，但原告自2013年5月17日起即在西之米医院执业，受西之米医院的日常劳动管理，为西之米医院提供有劳动报酬的劳动，上述特征均符合事实劳动关系的成立要件。但鉴于被告西之米门诊部经营者与西之米医院的关联性，结合2013年5月17日后原告工资支付的变动情况，并根据被告所提供的由甲方即西之米医院、乙方即原告李志成、丙方吉林省凯西投资管理中心、丁方即被告西之米门诊部的经营者车永玉于2017年5月11日所签订的《长春西之米美容医院事业合伙人激励协议书》，其上载明：“第五条乙方丧失行权资格的情形及后果：（一）因乙方原因辞职并与甲方解除劳动合同关系的，乙方应无条件以签订本《事业合伙人激励协议书》及《合伙协议》时的价格，向执行事务合伙人转入其手中持有的合伙份额；（二）因辞退、解雇等原因离职并与甲方解除劳动合同关系的，……；（三）因退休离职并与甲方解除劳动合同关系的；1.在甲方工作年限超过5年（含）的，……；2.在甲方工作年限未满5年的，……）”本院对原告与西之米医院存在劳动关系的起始时间以2017年5月11日确认为宜，即原告与被告劳动关系解除时间以2017年5月10日予以确认。 （二）关于原、被告签订竞业限制协议是否解除的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条规定：“用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。”第二十四条规定：“竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地、地域限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。”本案中，原、被告签订《保密及竞业限制协议》即约定竞业限制条款，该协议系双方真实意思表示，对双方具有约束力，双方应当遵照执行。但因原、被告关于三年竞业限制期限的约定违反了国家法律强制性规定，故超出部分无效。即本案所涉竞业限制条款的竞业限制期限应从2017年5月11日起至2019年5月10日止，至本案原告申请仲裁时，该协议效力期间已届满，故本院确认原、被告2011年11月13日签订的竞业限制条款于2019年5月10日终止。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十四条之规定，判决如下： 一、确认原告李志成与被告朝阳区西之米医疗美容门诊部于2017年5月10日解除劳动关系； 二、确认原告李志成与被告朝阳区西之米医疗美容门诊部于2011年11月13日签订的竞业限制条款于2019年5月10日终止。 案件受理费10.00元，由被告朝阳区西之米医疗美容门诊部负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。 审判员  张雪莹 二〇二〇年十月十五日 书记员  于博洋