河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫04民初71号原告（案外人）：常志超，男，汉族，1993年6月18日出生，国网河南省电力公司鲁山县供电公司职工，住河南省许昌市魏都区。委托诉讼代理人：代丽霞，河南容克律师事务所律师。委托诉讼代理人：张**阳，河南容克律师事务所实习律师。被告（申请执行人）：刘旭克，男，汉族，1985年10月12日出生，住河南省叶县。委托诉讼代理人：邹东锋，河南九泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：任婷婷，河南九泰律师事务所律师。第三人（被执行人）：鲁山鸿尧置业有限公司，住所地：河南省平顶山市鲁山县。法定代表人：吕跃伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：王珊珊，女，该公司员工。第三人（被执行人）：吕跃伟，男，汉族，1969年10月21日出生，住河南省平顶山市。第三人（被执行人）：河南鸿尧实业有限公司，住所地：河南省平顶山市湛河区。法定代表人：吕跃伟，该公司总经理。第三人（被执行人）：平顶山市中信达物资有限公司，住所地：河南省平顶山市新华区。法定代表人：吕跃伟，该公司总经理。第三人（被执行人）：平顶山市恒泰通实业有限公司，住所地：河南省平顶山市卫**。法定代表人：魏钦召，该公司总经理。原告常志超与被告刘旭克、第三人鲁山鸿尧置业有限公司（以下简称鲁山鸿尧）、吕跃伟、河南鸿尧实业有限公司、平顶山市中信达物资有限公司、平顶山市恒泰通实业有限公司案外人执行异议之诉一案，本院于2020年6月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告常志超及其委托诉讼代理人代丽霞、张**阳，被告刘旭克的委托诉讼代理人邹东锋，第三人鲁山鸿尧的委托诉讼代理人王珊珊到庭参加诉讼。第三人吕跃伟、平顶山市中信达物资有限公司、河南鸿尧实业有限公司、平顶山市恒泰通实业有限公司依法经传票传唤无正当理由未到庭也未提交书面答辩意见。本案现已审理终结。常志超向本院提出诉讼请求：1.解除平顶山中院（2018）豫04民初27-1号民事裁定和（2018）豫04执保字第7号协助执行通知书对常志超所有的鸿尧·御园2*号楼*单元*层*户房产的查封，并终止对该房产的执行；2.诉讼费由刘旭克负担。在庭审辩论终结前，常志超增加个起诉请求为：确认鸿尧·御园2*号楼*单元*层*户房屋归常志超所有。事实和理由：2017年4月5日，常志超通过房产中介从常志超的妻子王利军处购得鸿尧·御园2*号楼*单元*层*户房产，并付清了全部购房款。当天与鲁山鸿尧关于前述房产签订了认购协议书，鲁山鸿尧也出具了相关收条。后因鲁山鸿尧不配合办理相关手续，在常志超的多次催促下，直至2018年才得以办理商品房买卖合同登记备案。该房屋常志超现正在装修准备入住。常志超2019年12月份得知自己的房子被法院查封。根据《合同法》第130条、60条及《物权法》第十五条当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力的规定。刘旭克申请执行案涉房产，实际为常志超所有。常志超作为善意第三人依法享有该房屋所有权，强制执行将严重损害常志超的合法权益。常志超对贵院的强制执行提出案外人异议，贵院作出了（2020）豫执异12号执行裁定，驳回常志超的异议申请。常志超在法定期间依法向贵院提起本案诉讼，请求支持常志超的诉讼请求。刘旭克辩称，一、常志超起诉称案涉房屋是常志超转卖给他的，但常志超与鲁山鸿尧是否存在真实的债权债务关系，是否曾经办理了以房抵债手续，需要鲁山鸿尧提供原始财务凭证加以证明。二、常志超与鲁山鸿尧不存在真实的房屋交易事实，也未向鲁山鸿尧支付过任何购房款。常志超实际支付款项是向常志超支付的，金额与案涉房屋买卖合同约定款项也不同。常志超与鲁山鸿尧签订的所谓房屋买卖协议，实际为二手房交易，是相互串通规避国家税收的变通，基于此违法目的签订的案涉房屋买卖协议自始无效，不符合《执行异议复议规定》；三、常志超与鲁山鸿尧即使存在以房抵债关系，常志超也不属于基于保障生活需要的业主，案涉房屋在刘旭克依法查封前也未实际交付，常志超无权主张排除案涉房屋的强制执行。何况常志超自述是基于二手房交易，更不应取得超过常志超的权利。综上，刘旭克认为常志超的起诉请求不能成立。鲁山鸿尧述称，我司认可常志超从我司购房是实际存在的。吕跃伟、平顶山市中信达物资有限公司、河南鸿尧实业有限公司、平顶山市恒泰通实业有限公司未到庭陈述意见也未提交书面意见。围绕常志超的起诉请求，常志超提交了以下证据，证明自己已于2017年4月5日购买了案涉房屋并支付了房款的事实：一、关于案涉房屋来源的证据（一）吕跃伟作为借款人于2015年4月7日给常志超的借条复印件一张，内容为：今借常志超现金伍佰万元整（￥5000000元）；（二）河南省农村信用社（农商银行）客户回单一张，内容有：付款人常志超，收款人郭俊镯，交易金额：5000000，交易日期：2015-04-07，交易时间：11:00:32。（三）吕跃伟作为借款人于2017（该数字7是由8涂改并按有指印）年9月26日200万元借条一张，内容有：今借到张玉峰人民币现金贰佰万元整（2000000）元整，用于生意用途，经双方协商约定于2018年12月31日前还清借款（双方协商借款还款时间为2018年1月-3月份还款50万元，4月-6月份还款50万元，7月-9月份还款50万元，10月-12月份还款50万元）。双方在履约过程中，如借款人一期未按约定还款，可随时要求借款人还完下余借款。如不履行以上借款条约，双方约定从签协议之日，按照月息2%计算利息，并可向人民法院起诉。双方自愿达成以上之约定，口说无凭，特立此借条为证。（三）王利军与常志超于1999年1月6日的结婚证一张；（四）与吕伟电信（189××××****）的短信截屏一张，内容有：2016年7月19日星期二，你好伟哥！昨天下午你弟妹去鲁山的鸿尧御园看过了，能网签的有三套（1*号楼*楼*户134.23平方，2*号楼*单元*楼*户129.85平方。2*号楼*楼*户169.67平米。这几套房子先定住，随后见面再说。二、关于案涉房屋，常志超签订的相关合同和付款情况的证据（一）经中介公司平顶山市亿万家房地产经纪有限公司（以下简称亿万家经纪公司）介绍，常志超与张玉峰妻子王利军签订了房屋买卖合同及相关中介费、房款的支付情况1.2017年4月5日，王利军（甲方、卖方）与常志超（乙方、买方）、亿万家经纪公司（经纪方）签订《房地产买卖合同》1份，该合同落款处，甲方处有王利军的签名、指印、乙方处有常志超的签名、指印、经纪方处有王伟峰的签名并加盖有亿万家经纪公司公章。该合同内容有：（1）甲方自愿将座落在河南省平顶山市鲁山县鸿尧·御园小区2*号楼*单元*层*户之房产（房屋建筑面积为128.42㎡），具体以房屋产权证（不动产权证）面积为准，出售给乙方……（2）甲乙双方议定的上述房产成交价格为人民币434333元整。付款方式为：一次性付款。买卖双方同意在签署本合约当天支付人民币433333元整给卖房，卖房需积极配合协助买方办理相关转让手续。（3）双方同意于2017年4月5日由甲方将上述房产正式给付给乙方，房屋移交乙方时，其该建筑物范围内的土地使用权一并转移给乙方；2.中介费支付情况（1）河南省农村信用社客户账号62×××77、账户名称王良霞的历史交易明细清单1份，内容有：2017年4月5日有对方户名为支付宝、对方账户为01×××19向该账户内转入8000元整。该交易明细证明常志超向亿万家经纪公司实际支付了上述8000元二手房买卖中介费的事实。但该交易明细内也记载有自2017年3月19日起至2017年5月16日止自对方户名为支付宝、对方账户为01×××19向该账户内转入的另7笔共50500元的银行转账；（2）2017年4月5日，亿万家经纪公司,给常志超出具的8000元中介费收据一份，内容为：今收到常志超中介费用8000元整，系付鲁山县鸿尧·御园20#楼东单。3.案涉房屋房款支付情况（1）2017年4月5日，王利军作为收款人给常志超出具的收据一张，内容有：今收到常志超房款现金人民币肆拾壹万元整，￥410000，系付鸿尧2*-东*-东；（2）河南省农村信用社（农商银行）客户回单一张，内容有：付款人常志超，收款人王利军，到账方式为实时到账，交易金额200000，交易日期2017-04-05，交易时间12:11:33；（3）中国工商银行自助终端凭条1张，内容有：打印时间2017/04/0512:00:12,收款人王利军，转账汇款金额200000元，自记用途为货款，汇款时间为实时汇款；（4）借记卡账户历史明细清单1张，内容有：卡号62×××31，户名常志超，起始日期2017-03-19，截止日期2017-03-19，交易日期2017-03-17，收入/支出金额-10000，对方账号12×××77，渠道POS交易。（二）常志超与鲁山鸿尧签订认购协议书及案涉房款支付情况1.鸿尧·御园认购协议书一张，内容有：出卖人：鲁山鸿尧，认购人：常志超，房号：（鸿尧·御园）2*号楼*单元*层*户，建筑面积：128.42㎡，付款方式：一次性付款，优惠后总房款：434333元。该协议书上加盖有鲁山鸿尧合同专用章，签订日期为2017年4月5日；2.2017年4月5日鲁山鸿尧开具的收据一张，内容为：兹收到常志超交来二期房款肆拾叁万肆仟叁佰叁拾叁元整，￥434333，加盖有鲁山鸿尧财务专用章。（三）关于案涉房屋网签备案情况鲁山县房地产交易管理所于2020年7月1日出具证明一份，内容有：常志超现在鲁山县××班路与××后路交叉口西北角鸿尧御园小区购买房屋一套，位于2*号楼*单元20*号房，备案合同号：410430201*071*000*号，房屋面积128.42平方米。三、关于案涉房屋，常志超实际占有使用情况（一）案涉维修基金交纳情况1.鲁山鸿尧收取二期房屋维修基金证据（1）中国工商银行股份有限公司鲁山支行借记卡账户历史明细清单一张，内容有：卡号62×××31，户名常志超，起始日期2017-9-25，截止日期2017-9-25，支出6164元，对方账户12×××77，渠道POS交易。（2）类似ATM机交易截屏一张，内容有：交易时间：2017-9-2510:49，交易卡号：62×××31，业务摘要：转账，经营场所：支付宝-吕雪霞，记账金额：-6164元，交易币种：人民币，对方账户：12×××77。（3）账单详情一张，内容有：吕雪霞-6164.00交易成功付款方式：中国工商银行（6031），转账说明：转账，处理进度：9-2510:49付款成功—9-2510:49银行处理中—9-2510:50转账成功，转账到中国农业银行（4377）吕雪霞，创建时间：2017-9-2510:49，账单分类：转账充值。（4）鲁山鸿尧于2017年9月25日开具的收据一张，内容有：兹收到常志超交来二期2*-东-*-*房屋维修基金，金额（大写）：陆仟壹佰陆拾肆元整，￥6164元，加盖有鲁山鸿尧财务专用章。2.河南省住房专项维修资金专用票据（房地产主管部门代管住房专项维修资金专用）一张，开票时间为2018年6月22日，内容有：缴款人：常志超，住房位置：鸿尧御园小区2*#1-20*号，住房面积：128.42㎡，缴款金额：6164元，加盖有鲁山县房产管理局住宅专项维修资金管理局财务专用章。（二）关于案涉房屋的水、电、气开通、使用情况1.收据一张，内容有：入账日期：2019年9月17日，交款单位：2*号楼*单元*层*户，收款方式：共管账户代收，人民币叁仟叁佰叁拾元整，￥3330元，收款事由：预收天然气施工费，加盖有鲁山鸿尧财务专用章。2.2020年7月31日，平顶山市豫鼎物业管理有限公司（以下简称豫鼎物业公司）出具的收据一张，内容有：交款单位2*东*东常志超收款方式人民币（大写）叁佰元整￥300，收款事由：水费。加盖了该物业公司行政章；3.2020年7月31日，豫鼎物业公司出具的收据一张，内容有：交款单位2*东*东常志超收款方式人民币（大写）伍佰元整￥500，收款事由：电费。四、常志超名下登记房屋情况鲁山县不动产登记中心于2019年12月11日，给常志超出具的查询结果证明一张，内容有：常志超名下无登记有不动产。五、关于案涉房屋，申请执行人刘旭克的查封情况及执行依据（一）刘旭克的执行依据原告刘旭克起诉被告鲁山鸿尧、吕跃伟、河南鸿尧实业有限公司、平顶山市中信达物资有限公司、平顶山市恒泰通实业有限公司民间借贷纠纷一案，本院审理中：1.根据刘旭克的申请，本院于2018年3月13日作出（2018）豫04民初27-1号民事裁定，对鲁山鸿尧、吕跃伟、河南鸿尧实业有限公司、平顶山市中信达物资有限公司、平顶山市恒泰通实业有限公司的财产予以查封、冻结、扣押，保全限额共计12000万元整。并于2018年3月19日向鲁山县不动产登记中心送达了该裁定和协助执行通知书，查封了鲁山鸿尧位于鲁山县××班路与××后路交叉口西北角××小区××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××楼的房产；2.2018年9月7日，本院根据当事人达成的和解协议，制作了（2018）豫04民初27号民事调解书并向当事人送达完毕，现已生效，进入执行。该调解书内容有：（1）吕跃伟自本调解书生效后支付刘旭克共计本金81073287元及利息37875000元（具体支付方式：2018年10月20日前吕跃伟支付刘旭克55163970元，剩余款项最迟于2020年8月1日前吕跃伟向刘旭克支付完毕）……（3）鲁山鸿尧、河南鸿尧实业有限公司、平顶山市中信达物资有限公司、平顶山市恒泰通实业有限公司对上述吕跃伟应支付款项承担连带支付责任……（5）各方承认就本案别无其他纠纷；（6）本协议自签订之日起生效，不得反悔。刘旭克对常志超提供的证据质证后认为，对常志超提供证据的真实性没有异议，但对其证明目的有异议。一、常志超与鲁山鸿尧所签的认购协议，涉案房款是434333元，常志超实际支付仅410000元，实际的收款人不是常志超提出执行异议所依据购房协议的售房人鲁山鸿尧，而是二手房转卖方常志超指定的收款人，这充分证明鲁山鸿尧与常志超之间根本不存在真实的房屋交易关系。二、常志超提供的有关常志超与鲁山鸿尧之间存在债权债务关系以及以房抵债关系的证据，现未获得鲁山鸿尧原始财务记账凭证的证明，常志超所提供的证据最多只能证明常志超曾经通过微信与吕跃伟就以房抵债问题进行过洽商，但该种洽商是否最终为鲁山鸿尧确认并按规定签署以房抵债协议，目前并未查证落实，常志超与常志超二手房交易起始的正当性目前并未证实。三、对常志超庭后补交的证据真实性我方没有异议，但不同意常志超试图证明的事实，因常志超水电费的落款时间是2020年7月31日，恰恰证明常志超实际占有案涉房屋的时间远在中院依法于2018年3月17日之后。四、常志超通过工商行向王利军转账支付的20万元，我方咨询该行工作人员得知不是转账人自己备注，机器不会自己备注，何况该货款前明确为自记用途，故该20万元显然是向王利军支付的货款。鲁山鸿尧对常志超提供的证据经质证后没有意见。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告刘旭克与被告吕跃伟、鲁山鸿尧置业有限公司、河南鸿尧实业有限公司、平顶山市中信达物资有限公司、平顶山市恒泰通实业有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2018年3月13日作出（2018）豫04民初27-1号民事裁定，对吕跃伟、鲁山鸿尧、河南鸿尧实业有限公司、平顶山市中信达物资有限公司、平顶山市恒泰通实业有限公司的财产予以查封、冻结、扣押，保全限额共计12000万元整。本院于2018年3月19日向鲁山县不动产登记中心送达了该裁定和协助执行通知书，查封了鸿尧置业有限公司位于鲁山县××班路与××后路交叉口西北角××小区××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××楼的房产。2018年9月7日，在本院主持下，该案件各方当事人自愿达成和解协议，内容有：（一）吕跃伟自本调解书生效后支付刘旭克共计本金81073287元及利息37875000元（具体支付方式：2018年10月20日前吕跃伟支付刘旭克55163970元，剩余款项最迟于2020年8月1日前吕跃伟向刘旭克支付完毕）。刘旭克自愿放弃本案其他诉讼请求；……（三）鲁山鸿尧、河南鸿尧实业有限公司、平顶山市中信达物资有限公司、平顶山市恒泰通实业有限公司对上述吕跃伟应支付款项承担连带支付责任；……（五）各方承认就本案别无其他纠纷。本院于2018年9月7日制作（2018）豫04民初27号民事调解书，已生效。2019年12月常志超得知案涉房屋已被本院查封后，作为案外人对案涉房屋提起了执行异议，本院于2020年3月11日作出(2020)豫04执异12号执行裁定：驳回案外人常志超的异议。常志超不服依法提起了案外人执行异议之诉，导致本案诉讼。本院认为，本案的争议焦点是常志超对案涉房屋是否享有足以排除刘旭克申请强制执行的合法权益。依据本院（2018）豫04民初27-1号民事查封裁定书、（2018）豫04民初27号民事调解书，申请执行人刘旭克作为鲁山鸿尧等人的一般金钱债权人，对查封的案涉房屋享有执行顺位在先的优先受偿权。依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，除法律另有规定外，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在判决作出前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。常志超提供其于2017年4月5日与张玉峰妻子王利军签订的房屋买卖合同、王利军给其出具的收据，同日其又与鲁山鸿尧签订的认购协议书，鲁山鸿尧给其出具的二期房款收据，意图证明常志超是购买鲁山鸿尧以房抵债给王利军丈夫张玉峰的房屋。但一般情况下，鲁山鸿尧若要以自己所有的房屋冲抵其债务的话，通常情况要注明是冲抵张玉峰的债务。而本案是鲁山鸿尧直接与常志超签订认购协议书，显然与一般生活常识不符，本院不予采信。该案涉房屋房款，常志超与王利军、鲁山鸿尧均约定为434333元，常志超在起诉状中也自述合同签订之日即2017年4月5日已付清了该全部房款，鲁山鸿尧也给常志超出具了收到该二期房款434333元的收据，但常志超仅提供了该日其向王利军分2次转账共支付400000元的条据，并且其中1张中国工商银行自助终端凭条上自记用途为货款，另10000元为常志超名下的借记卡于2017年3月19日转账证明。常志超对实际支付房款为410000元与约定房款434333元的差距，解释为张玉峰夫妇自愿放弃了差额部分。因常志超提供的中国工商银行自助终端凭条上自记用途为货款，故该200000元本院不认定是常志超支付案涉房屋的房款。另上述的410000元也与常志超在其起诉状中自述当日即交付了全部房款的事实不符，故常志超现提供证据不足以证明其起诉主张其已支付案涉房屋房款的事实，故常志超应当承担上述司法解释规定举证不能的不利后果。另常志超虽然提供了鲁山鸿尧于2017年9月25日给其出具的二期房屋维修基金6164元收据，及同日常志超通过其名下的借记卡使用POS机向尾数为4977卡内转账支付6164元的事实，但同时常志超随机又向该卡内转账支付5869元，若尾数为4977的银行卡真为鲁山鸿尧持有，常志超同日向鲁山鸿尧2次转账显然与常理不符，故该证据本院依法不予采信。至于常志超提供鲁山县房管局住房专项维修资金管理局于2018年6月22日给其开具的6164元住房维修基金正规票据，晚于本院于2018年3月17日查封案涉房屋之日，禹鼎物业公司于2020年7月31日给常志超开具的电费、预存水费票据，更是晚于本院依法查封逾2年之久，至于常志超提供案涉房屋装修照片，显然应是在2020年7月31日之后，故常志超现提供的证据不足以证明其在本院依法查封案涉房屋之前即合法占有使用了该房屋，即常志超对该案涉房屋不享有足以对抗刘旭克申请强制执行的合法权益。综上所述，常志超的诉讼请求缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》》第一百五十二条、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第三百一十一条、第三百一十二条规定，判决如下：驳回常志超的诉讼请求。案件受理费7815元，由常志超负担。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长 张小青审判员尚少辉审判员王光辉二〇二〇年十月二十九日书记员 王             伟中华人民共和国民事诉讼法第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；（二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由；（三）判决结果和诉讼费用的负担；（四）上诉期间和上诉的法院。判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第三百一十一条案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。第三百一十二条对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的；（二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判。