甘肃省庆阳市西峰区人民法院   民事判决书   （2020）甘1002民初1070号   原告：中国邮政储蓄银行股份有限公司庆阳市分行。   负责人：张某。   委托诉讼代理人帅某，甘肃君科律师事务所律师。   被告：刘某，住甘肃省庆阳市。   被告：任某，住甘肃省庆城县。   被告：向某，住甘肃省庆城县。   被告：杨某，住甘肃省庆城县。   被告：夏某，住甘肃省庆城县。   被告：曹某，1962年9月10日，住甘肃省庆城县。   被告：苏某，1972年10月17日，住庆城县。   第三人：庆城县丰源农贸有限责任公司。   法定代表人：陈某1。   委托诉讼代理人：陈某2，甘肃龙泽律师事务所律师。   第三人：陈某1，住甘肃省庆城县。   第三人：殷某（陈某1之妻），住甘肃省庆城县。   原告中国邮政储蓄银行股份有限公司庆阳市分行（以下简称庆阳邮政银行）与被告刘某、任某、向某、杨某、夏某、曹某、苏某，第三人庆城县丰源农贸有限责任公司（以下简称丰源公司）、陈某1、殷某申请执行人执行异议之诉一案，本院于2020年3月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告庆阳邮政银行的委托诉讼代理人帅某，被告刘某、夏某、苏某，第三人殷某、第三人丰源公司的法定代表人陈某1及其委托诉讼代理人陈某2到庭参加了诉讼，被告任某、向某、杨某、曹某经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。   原告庆阳邮政银行向本院提出诉讼请求，1.请求判令七被告对涉案抵押物（房屋及土地）不享有所有权及国有土地使用权；2.请求判令夏某对国有土地不享有土地使用权。3.依法判令立即恢复位于××县编号为庆国用（2006）第27号国用土地使用权、编号为庆房权证2006字第XXXX号办公用房、编号为“庆房权证2006字第XXXX号”工业仓储用房的执行；4.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年7月16日,原告与第三人庆城县丰源农贸有限责任司签订《小企业流动资金借款合同》约定原告向丰源公司提供借款150万元。同日原告与丰源公司签订了《小企业最高额抵押合同》约定丰源公司以其自有的的位××县编号为(2006)庆国用第027号国有土地使用权、编号为庆房权证（2006）字第XX**办公用房、编号为庆房权证2006字第XXXX号工业仓储用房为该笔借款提供抵押担，并于2014年7月18日进行了抵押登记。后因丰源公司怠于履行还本付息义务原告遂诉至法院，贵院于2017年11月16日作出（2017）甘1002民初4881号民事判决书。后因丰源公司未履行判决义务，原告依法申请强制执行，在执行期间七被告提出执行异议贵院审查后于2019年11月3日作出（2019）甘1002执异92号执行裁定书裁定异议成立中止对案涉抵押物的执行。原告认为，其与丰源公司签订了《小企业最高额抵押合同》且已经办理了抵押登记该合同成立并生效原告对案涉抵押物依法享有抵押权。七被告在房屋买卖时因自身原因未办理房产及国有土地使用权变更登记并未取得案涉抵押物的所有权及国有土地使用权因此其提出的执行异议不能成立。本案应继续执行对抵押物依法进行拍卖、变卖。   被告刘某辩称，房子是2011年8月12日买的，在陈某1手里136000元购买的00049号房屋，房屋没有过户，户还在陈某1手里。钱已经支付完毕，房子我给钱了，房子就是我的。当时嫌麻烦就没有过户，与陈某1签订了合同，但是原件丢了。房屋面积具体的我也不清楚，当时没有管。   被告夏某辩称，请求法院依法驳回原告的诉讼请求，并要求解除对我房屋的查封。   被告苏某辩称，我房子是2000年以10万元向陈某1购买的，当时因为办理房产证比较昂贵我就没有办理，现在房子我在出租。我购买在先，抵押在后，抵押应当是无效的，当时原告贷款的时候也未实际调查，该诉讼不成立。   第三人丰源公司述称，对（2019）甘1002执异92号执行裁定书应予支持；对除涉案房屋依附的土地执行无异议。   第三人殷某述称，我和陈某1是夫妻关系，当时需要贷款的时候拍照调查也是调查我的厂房和后面，又没说前面涉及七被告的房屋问题。我们公司借款，我和陈某1提供担保的，我们两个也是公司的股东。执行的话，除了执行七被告的房屋土地以外，其它执行无异议。   原告庆阳邮政银行围绕诉讼请求提交了如下证据：1、小企业最高额抵押合同复印件一份；2、国有土地使用权证复印件一份、房屋所有权证复印件一份；3、土地他项权证复印件一份、房屋他项权证复印件两份。刘某、夏某、苏某、陈某1、殷某经质证对上述证据均无异议。丰源公司经质证对上述证据的真实性、合法性、关联性均无异议，但对证明目的有异议。   被告夏某围绕答辩意见提交了如下证据：1、丰源土地使用权属申请一份、驿马商场部分国有土地使用权出让转让批复一份、027土地使用权证一份；2、丰源公司集资房产转让协议一份、YS-00047房屋所有权证一份、合水县法院（2016）甘1024民初1339号民事判决书一份、（2017）甘1024197执197号执行裁定书一份。3、西峰区法院（2017）甘1002民初4881民事判决书一份、（2019）甘1002执异92号执行裁定书一份。庆阳邮政银行对夏某提交证据的真实性均无异议，但对证明目的有异议。刘某、苏某、陈某1、殷某、丰源公司对夏某提交的证据均无异议。   被告苏某围绕答辩意见提交了如下证据：房产证复印件一份、驿马商场集资建房地皮使用合同复印件一份、收款收据复印件一份、集资房产转让协议复印件一份。庆阳邮政银行对苏某提交证据的质证意见为对真实性、关联性、合法性无异议，对证明目的有异议，这几份证据只能证明双方签了合同，但是房屋产权并未过户，不能证实产权的转移。刘某、陈某1、殷某、丰源公司对苏某提交的证据均无异议。   第三人丰源公司提交了如下证据：1、丰源公司的身份证明材料；2、西峰区法院（2019）甘1002执异92号执行裁定书；3、驿马工商所土地转让合同复印件一份、驿马镇商场集资建房地皮使用合同复印件一份、丰源农贸公司土地使用权属申请复印件一份、中共庆阳县县委办公室文件县委办发（2002）69号复印件一份、庆城县国土资源局文件庆土建发（2005）69号复印件一份；4、刘某、任某、向某、杨某、柴治祥、苏某集资房产转让土地协议复印件一份及房屋所有权证一份、陈某1向苏某出具的收到购房款凭证复印件一份；5、小企业最高额抵押合同复印件一份、土地他向权利证明书复印件一份、庆房他证庆城县字第20142**复印件一份、庆房他证；6、土地评估报告一份。庆阳邮政银行的质证意见为，对证据1无异议，对证据2有异议，因为原告已经提出执行异议之诉所以裁定书没生效，对证据3与本案无关联性，对证据4对证据其它无异议，证明目的有异议，只能证明有买卖关系，但是没有办理登记，双方未办理登记手续，不能证明被告对涉案土地享有权利；对证据5真实性无异议，对证明目的无异议，只能证明买卖早，抵押迟，但是光这一点不能排除抵押权。对证据6真实性无异议，对关联性和证明目的有异议，与本案无关，因为提供的抵押物和房款数额是双方协商的达成一致的，并不是说评估的高就可以贷款多，所以本案也不存在重大误解，本案抵押也没有抵押涉案的七被告房屋。刘某、苏某、陈某1、殷某对丰源公司提交的证据均无异议。   本院对以上证据进行审查，对于原、被告无异议的证据作为认定本案事实的证据予以认定并在卷佐证；对有异议的证据结合案件事实予以综合评判。   本院经审理认定事实如下：庆阳邮政银行与丰源公司、陈某1、殷某金融借款合同纠纷一案，本院于2017年11月16日作出（2017）甘1002民初4881号民事判决书，该判决认定：“2014年7月16日，庆阳邮政银行与丰源公司签订《小企业授信额度合同》（编号62600035100114070010），约定庆阳邮政银行向丰源公司授信额度金额为150万元，期限为2014年7月16日至2016年7月15日止，由抵押人丰源农贸公司提供最高额抵押担保，保证人陈某1、殷某提供最高额保证合同。2014年7月16日，庆阳邮政银行与被告丰源公司签订《小企业流动资金借款合同》（编号62600035100214070010），约定庆阳邮政银行向丰源公司提供贷款150万元，贷款利率以中国人民银行公布的同期同档次贷款利率为基准利率上浮35%。贷款用途为收购黄花菜，贷款支用方式为循环使用，借款人可在授信额度有效期限内反复支用贷款，支用全部贷款的余额不得超出合同约定金额，借款人应当在贷款人支用审批通过后15日内提取支用款项。还款方式为按月还息，到期一次性还本还款法。由抵押人丰源公司提供最高额抵押担保，保证人陈某1、殷某提供最高额保证合同。同日，丰源公司与庆阳邮政银行签订了《小企业最高额抵押合同》（编号62600035100414070010），约定丰源公司以其自有的的位××县，编号为“庆国用（2006）第027号”国有土地使用权、编号为“庆房权证2006字第XXXX号”办公用房、编号为“庆房权证2006字第XXXX号”工业仓储用房为丰源公司向庆阳邮政银行贷款提供抵押担保，并于2014年7月18日进行了抵押登记，抵押他项权证书证号分别为“庆他项2014字第20号”、“庆房房他证庆城县字第20142**rdquo;、“庆房他房他证庆城县字第20142**dquo;。2014年7月16日，陈某1、殷某与庆阳邮政银行签订了《小企业最高额保证合同》，约定陈某1、殷某为丰源公司向庆阳邮政银行贷款提供连带保证责任，保证范围包括借款的本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费、公证费、执行费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用。2016年7月13日，庆阳邮政银行与丰源公司签订《小企业流动资金借款合同》（编号62600035100216070012），约定庆阳邮政银行向丰源公司提供贷款150万元，贷款利率以中国人民银行公布的同期同档次贷款利率为基准利率上浮80%。贷款用途为收购农副产品，贷款支用方式为循环使用，借款人可在授信额度有效期限内反复支用贷款，支用全部贷款的余额不得超出合同约定金额，借款人应当在贷款人支用审批通过后15日内提取支用款项。还款方式为按月还息，到期一次性还本还款法，由抵押人丰源公司提供最高额抵押担保；由保证人陈某1、殷某提供最高额保证合同。2016年7月13日，丰源公司与庆阳邮政银行签订《中国邮政储蓄银行小企业法人授信业务借据》一份，约定借款金额为150万元，借款种类为小企业流动资金借款，年利率为7.83%，借款期限为12个月（从2016年7月13日至2017年7月12日），借款用途为收购农副产品，还款方式为按月还息，到期一次性还本还款法。同日，庆阳邮政银行向丰源公司提供的账户中汇入150万元。合同到期后，丰源公司未向庆阳邮政银行归还，截止2017年11月3日，丰源公司逾期本、息合计为1562284.71元。庆阳邮政银行向丰源公司催索无果，遂诉至本院。”本院经审理后，作出（2017）甘1002民初4881号民事判决书判处：“一、被告庆城县丰源农贸有限责任公司归还原告中国邮政储蓄银行股份有限公司庆阳市分行本、息1562284.71元，并承担自2017年11月4日起至归款之日的利息及罚息；二、如被告庆城县丰源农贸有限责任公司不能按本判决书第一项归还借款本息，则拍卖、变卖被告庆城县丰源农贸有限责任公司以其自有的的位××县，编号为“庆国用（2006）第027号”国有土地使用权、编号为“庆房权证2006字第XXXX号”办公用房、编号为“庆房权证2006字第XXXX号”工业仓储用房，所得价款清偿原告中国邮政储蓄银行股份有限公司庆阳市分行的贷款本金、利息及罚息；三、被告陈某1、殷某对上述借款本息承担连带清偿责任。上述判决内容限判决生效后十日内履行。案件受理费18600元，由被告庆城县丰源农贸有限责任公司负担。”   本案第三人丰源公司用以抵押的的位××县，编号为“庆国用（2006）第027号”国有土地使用权使用证书中所涉及的土地使用面积包括被告刘某、任某、向某、杨某、夏某（柴治祥名下）、曹某、苏某所购买丰源公司所开发房屋的土地面积，编号为“庆房权证2006字第XXXX号”办公用房、编号为“庆房权证2006字第XXXX号”工业仓储用房所用土地亦在“庆国用（2006）第027号”国有土地使用权证书所载面积之中。   本院（2017）甘1002民初4881号民事判决生效后，丰源公司、陈某1、殷某未主动履行判决，庆阳邮政银行向本院申请强制执行。本院决定执行丰源公司向庆阳邮政银行贷款时的抵押物。被告刘某、任某、向某、杨某、夏某、曹某、苏某得知后向本院提出执行异议。本院召开听证会后，于2019年11月3日作出（2019）甘1002执异92号执行裁定书裁定中止对位于庆阳市××县：编号为庆国用（2006）第027号国有土地使用权、编号为”庆房权证2006第XXXX号工业仓储用房及柴治祥名下房产（庆房权证2005字第XXXX号）的执行。裁定书送达后，庆阳邮政银行在法定期间提起申请执行人执行异议之诉。   本院认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定“金钱债权执行中买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。”丰源公司与七被告的房屋买卖行为不违背法律规定，该行为属于合法民事行为。该买卖行为及实际交付使用发生在丰源公司借款抵押行为之前，七被告在丰源公司给庆阳邮政银行办理抵押登记前交清了房款并实际占有涉案房屋至今。虽然七被告提出的对于其购买房屋的执行异议成立，但是第三人丰源公司用于抵押的国有土地使用权与七被告所购买房屋的土地使用权是可以区分的，界限也是明确的，本院在执行中以第三人用以抵押土地使用权包括七被告的土地使用权为由，中止对全部抵押物的执行，缺乏法律依据；丰源公司名下的庆房权证2006第XXXX号办公用房、工业仓储用房作为抵押物，权属清楚，对该房屋的中止执行，亦缺乏法律依据。故原告庆阳邮政银行的诉讼请求部分成立，本院予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第三百一十一条、第三百一十三条第一款第（一）项、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定第二十八条之规定，判决如下：   一、准许对庆国用（2006）第027号国有土地使用权（除被告刘某、任某、向某、杨某、夏某、曹某、苏某购买房屋所占用的土地）、编号为庆房权证2006第XXXX号办公用房、工业仓储用房的执行；   二、驳回原告中国邮政储蓄银行股份有限公司庆阳市分行的其他诉讼请求。   案件受理费18840元，由原告中国邮政储蓄银行股份有限公司庆阳市分行负担8840元，被告刘某、任某、向某、杨某、夏某、曹某、苏某各负担1000元，第三人庆城县丰源农贸有限责任公司、陈某1、殷某各负担1000元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。   审判长 张 璟   人民陪审员 李浩武   人民陪审员 杨明芳   二○二○年十月二十九日   书记员 党启元   本案引用的法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。   《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》   第三百一十一条案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。   第三百一十三条对申请执行人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：   （一）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决准许执行该执行标的；   （二）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。   《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》   第二十八条金钱债权执行中买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：   （一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；   （二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；   （三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；   （四）非因买受人自身原因未办理过户登记。