新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院民 事 判 决 书（2020）新0109民初2300号 原告：张志成，男，1987年5月20日出生，回族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：郎先锋，乌鲁木齐市米东区精汇法律服务所法律工作者。被告：乌鲁木齐市米东区东诚信建材经销部，经营场所新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米**米东南路华凌建材市场**板材******。经营者：张丰收，男，1977年6月5日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区银川路**世界名筑小区**楼****。委托诉讼代理人：陈琪，新疆翔瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑峰孝，新疆鼎卓律师事务所律师。原告张志成与被告乌鲁木齐市米东区东诚信建材经销部（以下简称东诚信建材经销部）提供劳务受害者责任纠纷一案，本院于2020年6月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张志成及其委托诉讼代理人郎先锋、被告东诚信建材经销部的经营者张丰收及其该经销部的委托诉讼代理人陈琪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张志成向本院提出诉讼请求：1．判令被告赔偿各项损失191,301.43元，后原告变更诉讼请求为：判令被告赔偿各项损失301,754.43元；2．判令被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2019年4月11日，原、被告达成协议，由原告为被告提供劳务，每月工资5,000元。2019年4月22日，原告在被告授意下为了防止石膏板被雨淋湿，在两米多的高处取废板材时，由于板材不结实直接导致原告从高空摔下来，当即前往米东区人民医院救治，由于伤势较重医生建议前往自治区骨科医院，术后出院。原告遵照医嘱按规律检查换药适时复查至今，产生了相关费用。因被告对原告的赔偿请求不调解也不赔偿，为此，原告诉至本院。被告东诚信建材经销部辩称，1．对原告的诉请我方不认可，是原告为被告提供劳务，当初约定的是先干两天，如果干得好，按月工资5,000元进行雇佣；2．原告并不是在被告的指示下盖雨布，是原告自己盖的，责任应当由原告自己承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1．诊断证明书两份，原告欲证明全休三个月，需要补充营养以及住院和休息期间需要陪护一人。被告对2019年8月26日的诊断证明及其内容的真实性不认可，认为诊断内容与原告的伤情不相符，全休天数应当以住院病历或者出院证明为准，据此计算陪护天数应当是112天。原告出示该组证据的原件提交复印件，足以证实该诊断证明的真实性，故本院对该组证据的真实性予以确认。2．新疆卓鼎双语司法鉴定所出具的新卓法临鉴字（2020）第100号鉴定意见书，原告欲证明造成十级伤残的事实。被告对该份证据的真实性认可，对其关联性和有效性不予认可，对伤残等级的级别不认可，认为原告在没有将内固定取出的情况下进行伤残等级鉴定，属于治疗没有终结进行的鉴定，鉴定结果具有不确定性，应当待内固定取出、病情稳定后进行伤残鉴定比较客观公正。本案中原告于2019年5月14日出院，于2020年5月16日自行委托鉴定，不存在鉴定程序违法情形，故本院对被告的辩解意见不予采信，对该份证据的真实性、合法性及关联性予以确认。3．门诊收费票据4张、乌鲁木齐市陈晓林诊所票据3张、新疆济康大药房医药连锁有限责任公司发票3张、新疆百草堂医药连锁经销有限公司电子发票1张，原告欲证明花费医疗费2,701.23元。被告对门诊收费票据4张的三性均认可，对新疆济康大药房医药连锁有限责任公司的3张发票以及新疆百草堂医药连锁经销有限公司的1张电子发票的真实性认可，对关联性不认可，对陈晓林诊所票据的三性均不认可。从原告的受伤情况以及医嘱来看，结合原告的陈述，本院对该组证据的真实性、合法性及关联性予以确认。4．新疆会好医疗器械有限公司销售出库单1张，原告欲证明购买坐便轮椅花费270元。被告对该份证据的三性均不认可，认为无法证实实际产生相关费用。通过庭审调查，被告表示知晓购买轮椅的事情，故本院对该份证据的真实性、合法性及关联性予以确认。针对被告提交的证据，本院认定如下：1．住宿费收据及押金单各一张，被告欲证明住宿费228元系被告所支付。原告对该份证据的真实性认可，亦认可是被告所花费，但认为与本案无关。因该笔费用系被告所支付，系被告因此次事故所进行的支出，故本院对该份证据的关联性予以确认。2．照片打印件2张，被告欲证明原告属于违规操作，自身存在过错，踩到了9毫米的石膏板上。原告对该份该组证据的三性均不认可，原告摔落的位置不是照片中所显示的位置，照片中也没有人员出现，与本案无关。因该组证据无法显示事故现场，故本院对该组证据的关联性不予确认。3．司法鉴定意见书及诊断证明复印件，被告欲证明与原告病情相关的情况且比原告病情严重的情况下，全休期间为三个月，住院期间陪护一人，从而反映原告所提交的诊断证明无法证实其病况，无法认定原告的鉴定报告的合法有效性。原告对该组证据的三性均不认可，认为是复印件，本案中原告是两处十级伤残，没有可比性，且与本案无关。因被告提交的该组证据与本案无关，无法证实其证明目的，故本院对该组证据的关联性不予确认。4．录音光盘一张，被告欲证明医生代杰仅有出具三个月全休的权限，原告出院三个月后就可以正常活动和正常工作。原告对录音中声音是否系医生代杰本人的声音无法进行确定，对该份证据的三性不予认可。因该份录音系案外第三人的录音，且该第三人未出庭作证，无法证实其录音内容的真实性，故本院对该份证据的真实性不予确认。5．叉车工作视频一份，被告欲证明正常情况下的工作方式是通过叉车由两人一起进行雨布的覆盖，不能对相应的板材进行踩踏，原告踩踏在石膏板上，且是一人操作，违反了基本的生产规则。原告对该份证据的三性均不认可，认为该视频无法说明问题，过错方不是原告，应当是被告。因该视频不能直接反映日常工作流程，亦无法证明其操作规范，故本院对该份证据的关联性不予确认。6．证人张莉娟的证言，被告于证明事故发生的现场情况。原告对该证人证言三性均不认可，应该不予采信。因该证人在证言中明确表示不需要用机械该篷布，石膏板不是空的，都是一张张叠起来的，并且事发时不在现场，比较客观公正的反映事实，故本院对证人证言的真实性、合法性及关联性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年4月13日起，被告雇佣原告提供劳务。2019年4月21日17时左右，原告在被告位于华城社区对面的货场上覆盖篷布时从石膏板上摔落。事故发生后，被告将原告送至新疆医科大学第六附属医院住院治疗。经诊断，右跟骨骨折，胸12椎体骨折。住院期间为2019年4月22日至2019年5月14日，实际住院天数为22天。新疆医科大学第六附属医院于2019年5月16日出具的诊断证明书中载明出院医嘱内容如下：1．出院后正规规律换药，观察切口是否有问题，患肢免负重3个月，预防下肢深静脉血栓形成，适时复查下肢血管B超，如出现胸闷、气劲、呼吸困难等不适立即就诊。2．加强裸关节的屈伸锻炼。3．多食含钙丰富，高蛋白、富营养之食品，如肉、蛋、动物内脏、豆制品等。防止骨质疏松，促进骨折愈合。4．胸背甲固定3个月，定期脊柱外科复查。5．术后前3个月每月复查X片，此后每3个月复查一次，待骨折完全骨性愈合后方能去除固定物。6．若有不适，随时门诊复查。7．全休叁个月（2019年5月15日-2019年8月15日），住院及休息期间需陪护壹人。2019年8月26日，新疆医科大学第六附属医院出具诊断证明书，其内容为，兹证明患者张志成曾在本院脊外科门诊诊治，临床诊断：胸12椎体压缩性骨折。处理意见：1．继续康复锻炼。2.术后1年内避免剧烈运动，期间陪护1人。3.术后1年半内行内固定取出。4．随访。2019年5月15日至2019年7月15日被告的经营者张丰收共向原告支付20,800元，原告认可确实已经收到20,800元（包含支付购买轮椅费用300元）。2019年5月16日，被告的经营者张丰收为原告的配偶开宾馆共计花费228元。另查明，原告住院期间的医疗费用全部由被告垫付，共计80,694.03元，此外购买胸腰椎支具花费2,800元。原告自行花费医疗费用2,982.70元，鉴定费830元。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中被告雇佣原告在工作期间发生事故，造成原告损害的行为，应当由雇主即本案被告承担责任。关于医疗费，本案中因原告受伤害共花费医疗费共计83,676.73元（80,694.03元＋2,982.70元），本院予以确认。关于误工费，庭审中原告依据2019年8月26日新疆医科大学第六附属医院出具诊断证明书“术后1年内避免剧烈运动，期间陪护1人”的处理意见，主张误工期间为387天（365天＋22天），庭审查明原告实际住院天数为22天，全休三个月，共计112天。关于“术后1年内避免剧烈运动”，原告明确表示医生没有要求全休一年，故本院对原告计算误工天数方式不予认可，本案误工天数应当为112天。原告自认工资为5,000元/月，被告亦认可，据此计算，误工费为18,667元（5,000元/月÷30天×112天），本院予以确认。原告依据上年度在岗职工年平均工资82,052元的标准计算误工费，于法无据，本院不予支持。关于住院伙食补助费，原告实际住院天数为22天，每天按照120元计算，不违反法律规定，据此计算，住院伙食补助费为2,640元（120元/天×22天），本院予以确认。关于护理费，原告手术日期为2019年4月28日，结合诊断证明，在住院期间及术后一年内期间陪护一人，陪护期间为2019年4月22日至2019年4月28日期间（7天）以及自2019年4月28日起一年内，据此计算陪护期间为372天（7天＋365天），原告在未能提供证据证明陪护人员具有固定收入的情况下，本院参照乌鲁木齐市劳动力市场部分行业、工种（岗位）2019年工资指导价位表中价位护理护工月收入平均值2,933元计算护理费，认定护理费金额应为36,369元（2,933元／月÷30天×372天），本院予以确认。关于交通费，本院结合原告住院次数、实际路程以及复查情况，酌定予以支持500元。关于营养费，根据“多食含钙丰富，高蛋白、富营养之食品，如肉、蛋、动物内脏、豆制品等。防止骨质疏松，促进骨折愈合”的表述，结合原告的伤残情况，本院认定原告需加强营养。原告全休期间为3个月，酌定按照30元/天计算，营养费为2,700元（30元/天×90天），本院予以确认。关于残疾赔偿金，原告事故发生前一年经常居住地为城镇，根据原告的伤残等级以及上年度城镇居民人均可支配收入计算，其残疾赔偿金为69,328元（34,664元/年×20年×10%），本院予以确认。关于原告主张精神损失费5,000元的诉讼请求，结合原告伤残情况、本地区居民平均生活水平及双方过错程度，本院予以支持。以上论述，本次事故需花费医疗费用83,676.73元，支出误工费18,667元、护理费36,369元、住院伙食补助费2,640元、交通费500元、营养费2,700元、残疾赔偿金69,328元，精神损害抚慰金5,000元，共计218,880.73元。原告作为一个完全民事行为能力，在工作中应当具有审慎的义务。在未确定安全的情况下覆盖篷布时摔落，应当负有一定的责任，本院认定原告负有10%的责任，被告负有90%的责任。据此计算，原告应当负担21,888.07元（218,880.73元×10%），被告应当负担196,992.66元（218,880.73元×90%）。本案中被告已经实际支出104,522.03元（80,694.03元＋2，800元＋20,800元＋228元），故需要向原告支付92,470.63元（196,992.66元-104,522.03元），鉴定费830元，系原告为证明其伤残情况而实际支出，且事实上此次事故造成原告十级伤残，故该鉴定费830元，应当由被告负担。上述合计，被告需向原告支付93,300.63元（92,470.63元＋830元），本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十八条、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条规定，判决如下：被告乌鲁木齐市米东区东诚信建材经销部于本判决生效后十日内赔偿原告张志成各项损失93,300.63元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,913.16元（原告已预交），本案争议标的额为301,754.43元，核定给付金额为93,300.63元，占争议标的额的30.92%，由原告张志成负担69.08%，即2,012.41元，被告乌鲁木齐市米东区东诚信建材经销部负担30.92%，即900.75元。邮寄送达费30元，由被告乌鲁木齐市米东区东诚信建材经销部负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  员   赵 金 龙二 〇 二 〇 年 十 月 三 十 日书  记  员   阿娜古丽