上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0116民初8240号原告:某某。法定代表人：某某。委托诉讼代理人：某某。被告：某某。委托诉讼代理人：某某。第三人：某某。法定代表人：某某。原告某某诉被告某某劳动合同纠纷一案，本院于2020年6月9日立案后，依法适用简易程序，于2020年7月3日公开开庭进行了审理。2020年本院因案情之需追加某某为本案第三人，并又于2020年9月2日公开开庭审理了本案。原告委托诉讼代理人某某、被告委托诉讼代理人某某均到庭参加诉讼，被告某某参加了第二次庭审，第三人经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，要求法院1、确认原告与被告2019年3月10日至2019年11月25日期间不存在劳动关系；2、判令原告不支付被告自2019年3月10日至2019年11月25日工资差额人民币49,241.38元；3、判令原告不支付被告2019年4月10日至2019年11月25日期间未签劳动合同双倍工资差额人民币46,779.31元。事实和理由：2019年1月13日,某某与第三人某某签订了《承包施工合同》,合同约定由某某承包第三人的部分工程,承包时间为2019年1月13日至2019年12月31日。2019年3月10日,某某与被告达成口头合作协议,约定由被告监察与管理某某承包的工程,包括从开工、竣工到项目工程款催收的所有工作,工作时间不固定,劳动报酬（上限为9,000元/月）的支付时间和数额也不确定,同时还约定若被告监理不到位导致客户无法回款,某某有权不支付相应的劳动报酬。某某和被告合作期间,某某亦未制订任何规章制度来约束被告,被告根据其自身的安排为某某提供劳务，且并非每天都至第三人工地进行质量监督,导致部分工程款尚未收回，故某某认为根据双方约定已清结被告2019年11月25日前的劳务报酬。另,原告虽成立于2019年3月7日,但2019年11月25日前未开展实际经营。同时原、被告间未签订书面劳动合同，亦未对被告进行管理、约束，更未向被告支付工资。2019年12月30日,被告曾向上海市宝山区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁,要求与第三人确认劳动关系、支付工资等,后不知何故撤诉。综上,原告认为被告不受原告的管理，双方之间不存在任何劳务或劳动关系，请求法院支持原告的全部诉讼请求。被告辩称，2019年3月7日，原告公司成立。原、被告虽未签订书面劳动合同，但被告日常工作均受原告指派、管理，故认为原、被告于2019年3月10日起建立劳动关系。对于原告诉称被告曾对第三人就劳动关系和支付工资提起仲裁一事，是因被告缺乏法律知识，搞错诉讼主体所致，故请求法院维持金山区劳动争议仲裁委员会的裁决。第三人未向本院提交书面意见。原告为证明其主张，向本院提交以下证据：1、金劳人仲（2020）办字第198号裁决书和庭审笔录，一证明本案已经过仲裁前置程序，二证明原、被告间无订立劳动合同的合意，故不存在劳动关系；2、《承包施工合同》，证明某某于2019年1月13日与第三人签订承包施工合同的事实；3、请款单，证明被告负责某某承包的工程监理工作；4、银行流水，证明某某支付被告劳务报酬的事实；5、宝劳人仲（2020）办字第61号和劳动人事仲裁申请书，证明被告曾就劳动争议一案向上海市宝山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁的事实；6、银行交易清单，证明某某受某某委托支付给被告款项；7、房屋租赁合同，证明原告自2020年3月1日起正式开始营业；8、原告在中国民生银行开设账户的对账单，证明原告在2020年3月1日前没有实际经营；9、发票领购簿，证明原告于2019年11月14日第一次购买发票事实；10、上海支付结算综合业务系统集中代收付业务委托付款资料登记表、单位住房公积金账户设立审核表、上海支付结算综合业务系统代收付业务委托付款授权书各一份，证明原告于2020年4月21日开通社保和住房公积金账户，同时证明2019年3月10日至2019年11月25原告未实际经营；11、微信转账截图，证明某某向被告支付的款项；12、上海市家庭居室装饰施工合同，证明被告所涉的工程系第三人承包的工程，与原告无关。被告为证明其主张，向本院提交以下证据：1、原告企业信息公示报告，证明原告于2019年3月7日成立；2、被告与某某、某某聊天记录，一证明被告于2019年3月10日入职原告公司，即与原告形成劳动关系，二证明2019年5月27日支付被告月工资9,000元；3、施工验收单及微信聊天记录一套，证明被告是受原告指派从事工程监理工作；4、2019年9月17日业主转账记录，证明被告受原告指派提供劳动，且钱款入驻原告账户；5、某某与被告聊天记录，证明原告某某支付的5,086元系材料款；6、某某与被告聊天记录、被告与赵进的转账记录、被告与泥工转账记录、被告与某某的聊天记录，均证明2019年4月22日某某微信支付被告2,000元，系归还被告垫付的工资款；7、被告与业主的聊天记录，证明被告受原告委派为业主提供服务；8、某某支付密码及与业主聊天记录，证明某某以原告名义收取工程款；9、被告与某某自2019年7月至2019年10月19日聊天记录，证明被告受原告管理，双方间存在劳动关系；10、被告与某某聊天记录，证明原告曾允诺支付交通补贴、缴纳五险一金等事。第三人未向本院提交证据。经审查，被告对原告提交证据1的真实性无异议，本院予以采信。原告提交的证据2、3、7、8、9、10、12和被告提交证据1、3、4、7、8、9、10，本院根据双方的质证意见和案情综合分析后认定。原告提交证据4、6、11，被告提交证据2、5、6，本院结合双方当事人质证意见和案情予以认定。原告提交证据5，被告对其真实性无异议而被本院采信。第三人经本院合法传唤未到庭质证，亦未提交书面质证意见，视为放弃质证权利。根据上述采信的证据和当事人的陈述，本院认定本案事实如下：2019年1月13日,某某与第三人某某签订了《承包施工合同》,合同约定承包时间为2019年1月13日至2019年12月31日，工程地址为第三人签约施工合同的地址，工程内容为泥瓦工施工、水电施工、木工施工、油漆工施工、施工合同需要改造的项目等。被告陈述第三人法定代表人某某与某某系姐弟关系。原告成立于2019年3月7日，法定代表人为某某，经营范围为建筑装饰工程，建筑装修装饰设计工程专业施工，水电安装，机电工程，园林绿化工程，建筑材料，五金交电，装饰材料销售，从事物联网科技专业领域内技术开发、技术转让、技术咨询、技术服务，室内装饰设计，家居设计，企业形象策划，广告设计、制作、代理、发布。某某原系第三人的监事，于2018年10月26日变更为某某。再经查，原告自2019年12月1日租赁某某室作为其办公地。第三人在《承包施工合同》中地址为上海市某某室。2019年3月10日，被告经某某之邀入职，并受某某及某某管理。2019年5月27日，某某通过微信转账给被告9,000元，2019年8月15日、2019年10月1日，某某通过银行转账给被告各9,000元，备注为“7月份工资”、“8月份工资”。2019年6月19日、2019年7月16日，某某转账给被告15,000元。2019年4月12日、4月22日，被告分别收到某某转账2,000元和5,085元。某某与某某系夫妻关系。被告曾就劳动争议一案向上海市某某区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求第三人支付工资等。2020年1月9日，某某区劳动人事争议仲裁委员会经审查同意被告的撤诉申请。2020年1月21日，被告就劳动合同一案，向上海市金山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。同年2月23日，仲裁会依法受理，被告提请仲裁，要求：1、确认2019年3月10日至2019年11月25日原、被告存在劳动关系；2、原告支付2019年3月10日至2019年11月25日工资差额54,000元；3、原告支付2019年4月10日至2019年11月25日未签劳动合同双倍工资差额72,000元；4、原告支付被告解除劳动关系经济补偿金9,000元。同年5月12日，仲裁会作出如下裁决：1、确认原、被告2019年3月10日至2019年11月25日间存在劳动关系；2、原告支付被告2019年3月10日至2019年11月25日工资差额人民币49,241.38元；3、原告支付被告2019年4月10日至2019年11月25日未签劳动合同双倍工资差额人民币46,779.31元；4、对被告在本案其他仲裁请求不予支持。仲裁裁决书送达后，原告表示不服，向本院提起了民事诉讼。本院认为，本案争议焦点一被告与谁建立劳动关系？原告认为其公司虽成立于2019年3月7日，但其实际经营始于2020年初，故被告与某某间系劳务关系，与原告无关。被告认为，其入职于原告公司成立之后，日常工作中受某某与某某指派和管理，同时被告提供的劳动又是原告业务的一部分，故当与原告建立劳动关系。根据相关法律规定，劳动关系成立须满足三个条件：1、用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；2、用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；3、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，原告主张被告系与某某个人存在合作关系，但原告未能提供合作协议予以证明。从本案证据和双方陈述表明，被告入职时间晚于原告成立时间，其工作内容与原告的主营业务相符，同时被告日常工作受原告法定代表人指派和管理，且原告支付被告部分钱款又载明“工资”字样，可见双方已符合建立劳动关系的特征，故本院确认2019年3月10日至2019年11月25间原、被告存在劳动关系。本案争议焦点二原告已支付被告多少款项？原告认为某某共支付被告人民币40,960元。被告则认为收到工资款27，000元。从本案证据和被告陈述表明，被告收到某某转账的15,000元是事实，且被告又述其与某某无经济往来，故本院认定此款系工资。另，对于被告收到的5,086元和2,000元，从证据表明，5,086元系材料款，2,000元系支付泥工、油漆工的生活费，故这两笔不属工资款。根据规定，劳动者为用人单位提供正常劳动的，有权获得相应的劳动报酬。本案中，原告未足额支付被告工资系事实。原告主张被告工资不固定，上限为9,000元/月，但其未提供证据予以证明，且其微信转账及银行转账支付工资金额固定，均为9,000元/月，故对原告的主张不予采信，结合被告工作时间不固定，本院认定被告工资（含加班工资）为9,000元/月。经计算，仲裁会计算的工资76,241.38元，并无不当，扣除其已支付的42,000元，差额部分应予以补足。根据《劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。本案中，双方未签劳动合同系事实，原告未提供充分有效的证据证明曾对其履行了协商签订劳动合同的诚信磋商义务，故其应支付2019年4月10日至2019年11月25日未签劳动合同双倍工资差额部分。现双方均认可被告工作时间不固定，故本院以被告实发工资的70%作为其正常出勤工资即6,300元/月，原告应以该标准支付2019年4月10日至2019年11月25日未签劳动合同双倍工资。经计算，仲裁计算的工资差额46,779.31元，并无不当，本院照准。综上所述，本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。本案原告对自己的主张未能提交充分证据予以佐证，故本院依法不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第八十二条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、确认原告某某与被告某某2019年3月10日至2019年11月25日间存在劳动关系；二、原告某某于本判决生效之日起十日内支付被告某某2019年3月10日至2019年11月25日工资差额人民币34,241.38元；三、原告某某于本判决生效之日起十日内支付被告某某2019年4月10日至2019年11月25日未签劳动合同双倍工资差额人民币46,779.31元；四、驳回原告某某的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由原告某某负担（已缴纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  张雁虹二〇二〇年十月二十六日书记员  张惠芳附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍的工资。……二、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。