山东省日照市东港区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1102民初5041号 原告：中国建设银行股份有限公司日照分行，住所地山东省日照市黄海一路**,统一社会信用代码91371102X13590003W。 负责人：王曙光，行长。 委托诉讼代理人：牟朔，山东陆海律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李云鹏，山东陆海律师事务所律师。 被告：陈为成，男，1986年8月19日出生，汉族，居民，户籍所在地山东省日照市东港区,现住址不详。 被告：杨琳，女，1990年1月2日出生，汉族，居民，住山东省日照市东港区。 被告：山东慧通房地产开发有限公司，，住所地山东省日照市黄海二路**慧通鼎城商务中心**统一社会信用代码91371100773185537G。 法定代表人：刘亮，董事长。 委托诉讼代理人：申有平，山东文科律师事务所律师。 原告中国建设银行股份有限公司日照分行（以下简称“建设银行日照分行”至判决主文前）诉被告杨琳、陈为成、山东慧通房地产开发有限公司（以下简称“慧通公司”至判决主文前）金融借款合同纠纷一案，本院于2020年7月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告建设银行日照分行的委托诉讼代理人牟硕，被告慧通公司的委托诉讼代理人申有平到庭参加了诉讼，被告陈为成、杨琳经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告建设银行日照分行向本院提出诉讼请求:1.判令被告陈为成、杨琳返还原告合同编号为370710001-011-2013001191个人住房借款合同项下借款本金256507.04元(暂计算至2019年5月31日，自2019年6月1日至实际清偿之日的利息按照合同约定的贷款利率及罚息利率计算)，并确认原告有权对被告陈为成所有的位于日照市(慧通鼎城)01预幢01单元1603号的“日房预市字第××号”房产与该被告进行协商折价、或以拍卖、变卖所得价款在合同约定的范围内享有优先受偿权；2.判令被告山东慧通房地产开发有限公司对上述诉讼请求所涉全部债务承担连带清偿责任；3.本案案件受理费、保全费等费用由被告负担。诉讼过程中，原告明确第一项诉讼请求中的利息包含罚息，按合同约定计算；第三项诉讼请求仅指案件受理费。事实和理由：2013年4月7日，被告陈为成、杨琳因购买慧通鼎城商品房，与原告共同订立了《个人住房(商业用房)借款合同》，约定二被告向原告借款320000元，借款期限自2013年4月7日起至2033年4月7日止，利率按照中国人民银行基准利率计算，每年1月1日调整一次，二被告按照合同订立时的贷款利率水平，应每月偿还原告本息合计2395.26元。被告不按本合同约定按时足额偿还借款本息的，原告有权宣布贷款立即到期，并要求被告立即清偿借款本息及相关费用。被告陈为成以其购买的慧通鼎城房产作为借款合同项下的抵押财产，被告山东慧通房地产开发有限公司依照其与原告订立的《个人住房(商业用房)借款最高额保证合同》的约定，为被告陈为成、杨琳提供连带保证责任。2013年4月10日，原告依约向被告陈为成发放贷款320000元。被告陈为成、杨琳还款至2018年12月，随后未依照合同约定及时还款，截止2019年5月31日，被告陈为成、杨琳尚欠借款本金256507.04元。前述贷款合同签订后，原告已按照合同约定向被告陈为成及被告杨琳发放了贷款。被告陈为成、杨琳未能按照合同约定偿付本息，已构成违约，原告有权按照合同约定追究二被告的违约责任，被告山东慧通房地产开发有限公司亦应按照双方订立的最高额保证合同承担相应的保证责任。为此，原告特诉至贵院。 被告慧通公司辩称，被告为涉案债权提供担保属实，但原告应当先就物的担保实现债权，在物的担保实现债权后，未受偿范围内由被告承担担保责任。根据《物权法》第一百七十六条的规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿”。本案中，关于物的担保和人的担保实现债权的顺序，债权人与债务人及担保人未作约定。因此，根据《物权法》第一百七十六条的规定，原告应当先就物的担保实现债权，在未受偿范围内由被告承担担保责任。 被告陈为成、杨琳未作答辩。 原告建设银行日照分行向本院提交了以下证据：证据1、编号为370710001-011-2013001191的《个人住房(商业用房)借款合同》，证明原告与被告陈为成、杨琳之间的借款合同关系；证据2、《个人住房(商业用房)借款最高额保证合同》，证明原告与被告慧通公司之间的保证担保合同关系；证据3、编号为370120720007209的《商品房销售贷款合作协议书》，证明原告与被告慧通公司之间就慧通鼎城商品房个人贷款的合作协议；证据4、个人贷款支付凭证及中国建设银行个人贷款对账单，证明被告陈为成自2017年7月份起逾期偿还本息，至现在被告尚欠本金256507.04元；证据5、他项权利证，证明涉案房屋进行了抵押预告登记。 被告慧通公司、陈为成、杨琳未向本院提交证据。 经庭审质证，被告慧通公司对原告建设银行日照分行提交的证据真实性无异议。 被告杨琳、陈为成经本院合法传唤未到庭质证，视为放弃质证权利。 经审查，原告提交的证据1、2、3、4、5相互印证，足以形成完整证据链，对其证据效力及证明力，本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实： 2013年4月7日，被告陈为成、杨琳因购买慧通鼎城房产与原告签订编号为370710001-011-2013001191的《个人住房（商业用房）借款合同》，合同主要约定被告向原告借款32万元，借款期限为2013年4月7日至2033年4月7日，借款定价基准利率按中国人民银行基准利率计算，每年1月1日调整一次。被告陈为成、杨琳以其购买的慧通鼎城房产作为借款项下的抵押财产，被告慧通公司依照其与原告签订的《个人住房(商业用房)借款最高额保证合同》的约定提供连带保证责任。2013年4月10日，原告依约发放贷款32万元。被告陈为成、杨琳还款至2018年12月，之后未依照合同约定及时还款，截止目前，被告陈为成、杨琳欠付借款本金256507.04元及利息。原告遂诉至本院。 另查明，2013年12月25日，原告将上述位于日照市（慧通鼎城）01预幢01单元1603号房产进行了抵押预告登记，登记证号为日房预市字第××号，但涉案房产至今未办理正式的抵押登记。 本院认为，原告建设银行日照分行与被告陈为成、杨琳、慧通公司在平等、自愿基础上成立借款合同及保证合同关系，系当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。原告已按照约定向被告陈为成、杨琳发放贷款32万元，适当履行了合同义务，但被告陈为成、杨琳未能按照合同约定按时足额支付借款本息，显属违约，原告有权宣布借款提前到期并要求被告陈为成、杨琳清偿借款本息，故原告要求被告陈为成、杨琳归还借款本金256507.04元并按合同约定支付利息的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。被告慧通公司自愿为被告陈为成、杨琳提供连带责任保证，原告虽将涉案房产办理了预抵押登记，但不产生物权法上的抵押权效力，故原告要求关于涉案房产优先受偿的诉讼请求，本院不予支持。由于被告陈为成、杨琳未能按时足额偿还借款本息，原告在保证期间内向保证人主张权利，故原告要求被告慧通公司对涉案债务承担连带清偿责任的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。保证人承担保证责任后，有权向被告陈为成、杨琳追偿。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百九十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告陈为成、杨琳于本判决生效之日起七日内支付原告中国建设银行股份有限公司日照分行借款本金256507.04元及利息（利息按合同约定计算）； 二、被告山东慧通房地产开发有限公司对本判决第一项应付款项承担连带清偿责任。上述被告承担保证责任后，有权向被告陈为成、杨琳追偿； 三、驳回原告中国建设银行股份有限公司日照分行的本案其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5148元，由被告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。 审 判 长  王颖 人民陪审员  郑芹 人民陪审员  宋波 二〇二〇年十月十日 书 记 员  陈薇