文书内容河南省高级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫民终435号上诉人（原审被告）:河南万创地产集团有限公司，住所地河南自贸实验区郑州片区（郑东）商务外环路29号11层1109号。法定代表人：叶四合，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘宏民，上海锦天城（郑州）律师事务所律师。上诉人（原审被告）:郑州亿海置业有限公司，住所地河南省郑州市二七区铭功路180号院2号楼2单元21号。法定代表人：陈康红，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘宏民，上海锦天城（郑州）律师事务所律师。上诉人（原审被告）:河南省大自然置业有限公司，住所地河南省郑州市二七区建新街5号。法定代表人：贾松坡，该公司总经理。委托事实代理人：刘宏民，上海锦天城（郑州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：平雪刚，男，1978年11月16日出生，汉族，住江苏省苏州市。委托诉讼代理人：钟鸣，河南辰中律师事务所律师。委托诉讼代理人：张倩，河南辰中律师事务所律师。原审被告：河南万创控股有限公司，住所地河南省郑州市郑东新区商务内环路北、艺术中心东1号楼26层2061。法定代表人赵诣。原审被告：赵诣，男，1977年7月21日出生，汉族，住河南省郑州市管城回族区。原审被告：董俊杰，男，1979年9月29日出生，汉族，住河南省郑州市金水区。原审被告：原阳县公园世纪大酒店有限公司，住所地河南省新乡市原阳县新城区富康路与民主路交叉口西侧公园世纪大酒店A区。法定代表人：陈建锋。原审被告：新安万创地产有限公司，住所地河南省新安县新城畛河路东段。法定代表人：吴琳。原审被告：延津县上宅置业有限公司，住所地河南省新乡市延津县小谭乡西转盘路南。法定代表人：吴琳。原审被告：河南黄河稻夫有机农业园林有限公司，住所地河南省新乡市原阳县太平镇东国有原阳林场罗李林区。法定代表人：徐世春。上诉人河南万创地产集团有限公司（以下简称万创地产公司）、郑州亿海置业有限公司（以下简称亿海公司）、河南省大自然置业有限公司（以下简称大自然公司）因与被上诉人平雪刚及原审被告河南万创控股有限公司（以下简称万创控股公司）、赵诣、董俊杰、原阳县公园世纪大酒店有限公司（以下简称原阳世纪酒店）、新安万创地产有限公司（以下简称新安万创公司）、延津县上宅置业有限公司（以下简称延津上宅公司）、河南黄河稻夫有机农业园林有限公司（以下简称黄河稻夫公司）民间借贷纠纷一案，不服河南省郑州市中级人民法院（2019）豫01民初1747号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人万创地产公司、亿海公司、大自然公司共同委托诉讼代理人刘宏民，被上诉人平雪刚及其委托诉讼代理人钟鸣、张倩到庭参加诉讼。原审被告万创控股公司、赵诣、董俊杰、原阳世纪酒店、新安万创公司、延津上宅公司、黄河稻夫公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。万创地产公司上诉请求：1.依法改判万创地产公司偿还平雪刚本金37997733元及利息（利息按月息2%自2016年4月21日起计算，已经偿还的799万元利息予以扣减）或发回重审；2.本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、万创地产公司已经实际偿还了平雪刚本金及利息合计1079万元。万创地产公司与平雪刚签订《借款担保协议》的当日还签订了一份《投资财务咨询协议》，该咨询协议的第一条第二款明确载明乙方（即案外人王皓），为甲方就编号20160301号借款担保协议中向平雪刚借款4000万元资金项目审批提供顾问服务，该条款足以认定此投资顾问咨询协议系借款担保协议的附属即捆绑协议。虽然借款协议中约定的月利率是2%，但双方约定的实际利率要远高于此标准，超出的部分是以财务咨询费的名义变相收取的，故万创地产公司以顾问费名义支付的739万元的顾问费，应当视为万创地产公司支付的本金及利息予以扣除。二、案涉借款前期意向的沟通洽谈、利息约定、《借款担保协议》的制定修改与后续的利息追索均是案外人王皓与上诉人的负责人进行对接，并且王皓也明确表示其本人是出资方股东，上诉人的财务人员支付利息前也会询问利息支付至王皓账户还是平雪刚账户，然后再依照王皓的指示支付，且支付给平雪刚账户利息也需要向王皓报备。三、上诉人提交的还款明细不难看出在2016年12月22日至2019年10月17日近三年的时间内，上诉人支付至王皓账户的利息为579万元，而支付至平雪刚账户的利息仅为20万元。假设平雪刚系借款的实际出资人，其怎么可能容忍借款人不支付利息三年之久，也从未有过要求上诉人向其支付利息的意向，明显不合常理，更印证了王皓系实际出资人。四、在本案庭审证据交换时，上诉人提交了案涉款项的还款明细，被上诉人代理人质证时并未向坐在其旁边的平雪刚进行核实，而是将证据交给在庭下旁听的王皓，由王皓进行一一核实，被上诉人明确表示王皓系其朋友，一审法院也查明王皓与平雪刚之间存在大额、频繁的资金往来，更印证了实际出资人为王皓的事实。五、经上诉人多次核实，上诉人与王皓、平雪刚之间有且仅有本案4000万元一笔借款，再无其他经济往来，与王皓签订的《投资顾问协议》也仅有平雪刚借款一个，且《投资顾问协议》也明确载明对应的是平雪刚借款，王皓却向一审法院虚假陈述通过顾问费形式收取的739万元费用是其他经济往来，故意隐瞒财务咨询费是变相收取利息的事实。综上，案涉4000万元借款的实际出借人还包括王皓，上诉人支付给被上诉人和王皓的1079万元，按照月息2%标准进行扣减，超出部分折抵本金，对一审判决进行改判或发回重审。大自然公司上诉请求：1.依法改判大自然公司对本案债务不承担连带清偿责任；2.一、二审诉讼费用由被上诉人或其他原审被告承担。事实和理由：一、大自然公司及其法定代表人从未在案涉4000万元借款的《借款担保函》上签字或盖章，从未作出就本案借款向平雪刚提供担保的意思表示，一审法院认定大自然公司向平雪刚出具了《借款担保函》，属认定事实错误。二、2019年5月21日赵诣、董俊杰签署的《借款担保函》效力不能当然及于大自然公司。大自然公司的股东为万创地产公司，赵诣、董俊杰既非大自然公司的股东，也非法定代表人，大自然公司也从未授权其二人代表大自然公司在《借款担保函》上签字，大自然公司也从未作出与此《借款担保函》对应的股东会决议，公司对外担保的条件并不具备。一审判决大自然公司承担连带清偿责任错误，请求二审依法予以纠正。亿海公司上诉请求：1.依法改判亿海公司对本案债务不承担连带清偿责任；2.一、二审诉讼费用由被上诉人或其他原审被告承担。事实和理由：一、亿海公司及其法定代表人从未在案涉4000万元借款的《借款担保函》上签字或盖章，从未作出就本案借款向平雪刚提供担保的意思表示，一审法院认定亿海公司向平雪刚出具了《借款担保函》，属认定事实错误。二、2019年5月21日赵诣、董俊杰签署的《借款担保函》效力不能当然及于亿海公司。赵诣、董俊杰既非亿海公司的股东，也非法定代表人，亿海公司也从未授权其二人代表大自然公司在《借款担保函》上签字，亿海公司也从未作出与此《借款担保函》对应的股东会决议，公司对外担保的条件并不具备。一审判决亿海公司承担连带清偿责任错误，请求二审依法予以纠正。平雪刚答辩称：一、平雪刚已经证明案涉资金为其自有资金，与王皓无关。案外人王皓系上海兆锴投资管理有限公司负责人，主要从事投资管理、投资咨询、企业管理咨询业务的，平雪刚在王皓公司进行投资，该事实由平雪刚提交转账流水中备注内容（投资款）予以佐证。本案借款发生前，平雪刚投资款累计达4700万元左右，后经王皓协调，平雪刚将投资成本及收益收回4000万元，出借给万创地产公司。二、万创地产公司与案外人存在真实的服务合同关系，与本案借款关系系两个独立的法律关系。平雪刚作为出借人并没有变相收取高息行为，万创地产公司支付给第三人的居间费用与本案无关。万创地产公司依据《投资财务咨询协议》的第一条第二款显示案外人王皓需就本案借款提供顾问服务，就推定顾问协议系借款协议的附属捆绑协议不能成立。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，万创地产公司的上诉理由无事实与法律依据，应依法驳回上诉，维持原判。平雪刚向一审法院起诉请求：1.被告万创地产公司返还借款本金4000万元，支付利息2806.67万元（利息计算至2019年6月30日，自2019年7月1日至实际支付之日另行计算）。2.被告万创地产公司支付违约金120万元。3.被告万创控股公司、赵诣、董俊杰、原阳世纪酒店、新安万创公司、延津上宅公司、黄河稻夫公司、大自然公司、亿海公司对上述债务承担连带偿还责任。4.原告对陈建锋持有的原阳世纪酒店100%股权变卖拍卖价值享有优先受偿权。5.本案案件受理费、财产保全费、财产保全担保费、律师费用由被告共同承担。一审法院认定事实：2016年3月20日，原告平雪刚（出借人、甲方）与被告万创地产公司（借款人、乙方）、被告万创控股公司（担保人、丙方一）、被告赵诣（担保人、丙方二）、被告董俊杰（担保人、丙方三）、被告原阳世纪酒店（担保人、丙方四）、被告新安万创公司（担保人、丙方五）、被告延津上宅公司（担保人、丙方六）签订编号为20160301号《借款担保协议》一份，约定：乙方向甲方借款人民币4000万元，借款用途为用于缴纳郑州市二七区西陈庄城中村改造项目土地招拍挂保证金；借款利率为月利率2%；借款期限为2个月，自2016年3月22日（以乙方收到4000万元资金的日期为准）至2016年5月21日（以乙方收到4000万资金的日期后推两个月为准）；如乙方不能按照约定的期限返还借款，甲方有权要求乙方自逾期之日起按照逾期金额的日息千分之三向甲方支付逾期违约金（逾期利息），甲方同时有权要求丙方承担连带还款责任。丙方四（原阳世纪酒店）征得股东同意，将原阳世纪酒店公司100%的股权无偿过户到甲方指定人员陈建锋（身份证号码）名下，法定代表人变更为陈建锋，证照印鉴交由甲方指定人员共管。丙方一、二、三、四、五、六为乙方向甲方的借款提供连带保证责任担保。担保范围为本合同项下乙方的清偿义务和违约责任，包括但不限于借款本息、违约金、罚息、本合同涉及的税费及甲方为实现债权而产生的案件受理费、保全费、担保费、诉讼标的的3-5%律师费等一切费用。同时丙方均承诺：主债务在本合同之外同时存在其他物的担保或保证，不影响债权人本合同项下的任何权利及其行使，保证人不得以此抗辩债权人，债权人有权不分先后顺序选择丙方一、二、三、四、五、六之全部或部分履行担保责任。担保期限为自借款期限届满之日起两年。若借款经甲方同意后延期，丙方承诺继续履行以上担保责任，不需另行担保协议等。2016年3月21日，原告平雪刚向被告万创地产公司转款人民币4000万元。2018年4月28日，鉴于借款人被告万创地产公司未按20160301号《借款担保协议》偿还借款本金4000万元及约定的利息，担保人也未履行担保责任，原告平雪刚（出借人、甲方）、被告万创地产公司（借款人、乙方）、被告万创控股公司（担保人、丙方一）、被告赵诣（担保人、丙方二）、被告董俊杰（担保人、丙方三）、被告原阳世纪酒店（担保人、丙方四）、被告新安万创公司（担保人、丙方五）、被告延津上宅公司（担保人、丙方六）、被告黄河稻夫公司（担保人、丙方七）签订编号为20180401号的《借款担保协议》一份，约定：利息及逾期利息的滞纳金：2018年4月30日之前的利息按20160301号《借款担保协议》约定计算，逾期利息的滞纳金按每月1.5%计算，其中未付利息为1740万元，逾期利息的滞纳金为286万元。自2018年5月1日起，利息按月利率2%计算。如果利息仍逾期，则每日按照逾期金额的万分之五向甲方支付滞纳金。自2018年5月1日起，乙方对欠付甲方的利息及逾期利息的滞纳金每月支付不低于80万元，至2018年9月30日前，支付的利息及逾期利息的滞纳金累计不低于欠付总额的三分之一；2018年10月31日前支付欠付利息及逾期利息的滞纳金的另三分之一；2018年11月30日前支付完全部欠付利息及逾期利息的滞纳金。2018年12月31日前偿还本金的三分之一；2019年1月31日前偿还本金的另三分之一；2019年2月28日前偿还完全部剩余本金。乙方向甲方支付的资金的清偿顺序为逾期利息的滞纳金、利息、本金。担保人仍承担担保责任，新增担保人黄河稻夫公司，担保期限自本协议还款期限届满之日起三年。新增担保人黄河稻夫公司已经知晓《借款担保协议》（编号20160301）的内容，并无异议。除本协议约定之外，其余相关事项仍按20160301号《借款担保协议》约定履行。2019年5月21日，被告亿海公司向原告平雪刚出具2019001号《借款担保函》一份。内容为：2016年3月借款人万创地产公司向出借人平雪刚借款人民币4000万元，并签订《借款担保协议》（编号20160301），此款由亿海公司用于缴纳郑州市二七区西陈庄城中村改造项目土地招拍挂保证金。2018年4月又签订《借款担保协议》（编号20180401），同意还款日期延至2018年6月30日。鉴于借款人万创地产公司未按两份《借款担保协议》偿还出借人平雪刚4000万元借款本金及约定的利息，同时担保人也未履行担保责任，为此，经充分协商，亿海公司同意增加自己为担保方，担保范围为借款本金、利息、罚息、实现债权的费用及律师费等相关款项，担保期限为借款期限届满之日（2018年6月30日）起三年。担保人落款为亿海公司，赵诣、董俊杰签名、摁印，未加盖公司印章。同日，被告大自然公司向原告平雪刚出具2019002号《借款担保函》一份。担保人落款为大自然公司，赵诣、董俊杰签名、摁印，未加盖公司印章。其他内容与2019001号《借款担保函》相同。被告万创地产公司借款后，向原告平雪刚偿还利息情况如下：2016年3月21日80万元、4月21日80万元、5月23日30万元、6月30日20万元、10月26日30万元、11月29日20万元、12月2日20万元、12月12日20万元、12月14日20万元、2018年2月12日20万元，合计340万元。2019年7月9日，原告平雪刚与河南辰中律师事务所签订《民事委托代理合同》，就本案纠纷原告平雪刚委托河南辰中律师事务所作为委托代理人，约定原告平雪刚每一阶段（一审阶段、二审阶段、执行阶段）应向河南辰中律师事务所支付律师代理费人民币199万元等。另查明：1.2016年3月15日，万创控股公司、原阳世纪酒店、新安万创公司、延津上宅公司股东会决议同意为万创地产公司向平雪刚借款4000万元提供连带责任保证。2.2016年6月15日，亿海公司、大自然公司股东会决议同意为万创地产公司向平雪刚借款4000万元提供连带责任保证。3.被告原阳世纪酒店的股东和法定代表人于2016年3月21日变更为陈建锋，市场主体类型由有限责任公司（自然人投资或控股）变更为有限责任公司（自然人独资）。4.大自然公司的股东为万创地产公司，持股比例100%。亿海公司的股东为万创地产公司和北京丰瑞恒盛投资管理有限公司，万创地产公司持股比例99%。万创地产公司的股东为万创控股公司，持股比例100%。万创控股公司的股东为董俊杰和赵诣，其二人分别持股比例为40%和60%。董俊杰亦为大自然公司和亿海公司高管。一审法院认为：本案所涉《借款担保协议》，系各方当事人的真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，为有效合同。原告平雪刚按约向被告万创地产公司支付了借款，万创地产公司应当按约偿还借款本金并支付利息。虽然平雪刚向万创地产公司出借4000万元款项前由案外人王皓向平雪刚转款4000万元，但平雪刚和王皓均称该4000万元系平雪刚在王皓处的投资款，因万创地产公司需要借款，王皓将该款返还平雪刚，平雪刚借给了万创地产公司，且平雪刚提供的银行交易明细单显示，在王皓向平雪刚转款4000万元之前，平雪刚转给王皓及其上海兆铠投资管理有限公司的款项大于4000万元，其中部分转款附言为投资款。万创地产公司关于平雪刚不是本案实际出借人的主张理由不能成立，不予支持；万创地产公司关于平雪刚涉嫌高息转贷的主张亦缺乏证据证明，亦不予支持。原告平雪刚请求被告万创地产公司承担还款付息的责任及请求《借款担保协议》的保证人承担连带保证责任的理由成立，予以支持。《借款担保协议》中约定原阳世纪酒店将其100%的股权过户到平雪刚指定的陈建锋名下为案涉借款提供担保，虽然业已进行了工商变更登记，但该股权的权利人并非原阳世纪酒店，平雪刚以原阳世纪酒店作为被告主张对该股权享有优先受偿权缺乏依据，不予支持。关于案涉《借款担保函》，赵诣、董俊杰称记不清是否为本人签名和摁印，并称在2019年12月20日前不予书面答复即视为认可系其签名和摁印，但赵诣、董俊杰在规定的期限内并未答复，故对《借款担保函》上赵诣、董俊杰的签名和指印的真实性予以认定。根据赵诣、董俊杰、万创控股公司、万创地产公司、亿海公司、大自然公司之间的关系，可以认定赵诣、董俊杰系亿海公司和大自然公司的实际控制人，同时结合亿海公司和大自然公司股东会关于同意为万创地产公司向平雪刚借款4000万元提供保证担保的决议及董俊杰兼任亿海公司和大自然公司高管的身份，可以认定亿海公司和大自然公司向平雪刚出具的《借款担保函》系该两公司的真实意思表示，该《借款担保函》不违反法律和行政法规的强制性规定，亦为有效合同。《借款担保函》未明确约定保证方式，依法应为连带责任保证。平雪刚请求亿海公司和大自然公司对本案借款承担连带保证责任，理由成立，予以支持。关于借款和已还款金额的认定问题。万创地产公司向平雪刚借款后，共向平雪刚支付利息340万元。其中在平雪刚向万创地产公司出借4000万元当日，万创地产公司支付利息80万元，根据借款利息不得预先在本金中扣除的相关规定，本案实际借款本金应按3920万元计算，万创地产公司已偿还利息按260万元计算。万创地产公司称其支付给案外人王皓的739万元亦是偿还本案借款，但平雪刚不予认可，万创地产公司与王皓之间签订《投资财务咨询协议》，无证据证明与平雪刚之间存在相关合意，万创地产公司的该项主张缺乏证据印证，不予支持。关于原告平雪刚诉求的利息、违约金及律师费问题。案涉《借款担保协议》约定借款利率为月利率2%，还约定了违约金和律师费的承担问题。根据法律关于对借款利息、违约金、律师费综合处理标准的相关规定，支持本案借款利息按月利率2%计算，对原告诉请的违约金及律师费不予支持。一审法院判决：一、被告万创地产公司于判决生效后十日内偿还原告平雪刚借款本金3920万元及利息（利息以3920万元为基数，自2016年3月21日起按月利率2%计算至实际还款之日止。万创地产公司已付的利息260万元予以扣减）；二、被告万创控股公司、赵诣、董俊杰、原阳世纪酒店、新安万创公司、延津上宅公司、黄河稻夫公司、亿海公司、大自然公司对判决第一项确定的债务承担连带清偿责任。各保证人承担保证责任后，有权向万创地产公司追偿。三、驳回原告平雪刚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费388134元，由原告平雪刚负担35857元，其余352277元及保全费5000元，由被告万创地产公司、万创控股公司、赵诣、董俊杰、原阳世纪酒店、新安万创公司、延津上宅公司、黄河稻夫公司、亿海公司、大自然公司负担。本院经审理查明的事实与一审查明的事实相同外，另查明：2016年3月20日，万创地产公司（甲方）与案外人王皓（乙方）、担保人（丙方一）赵诣、担保人（丙方二）董俊杰签订《投资财务咨询协议》（合同编号：20160302），该协议第一条约定：甲方聘请乙方进行投资财务咨询。乙方为甲方提供下列第（一）、（二）项日常的投资财务顾问服务：（一）乙方接受甲方企业财务管理、投融资、理财等方面的决策咨询，提供相关政策及财务、金融产品运作等方面的专业。（二）乙方为甲方就编号为20160301的借款担保协议中向平雪刚借款4000万元资金项目审批提供顾问服务。第五条约定:聘期及费用。（一）甲方聘请乙方担任财务顾问期限从甲方向平雪刚借款4000万元之日起至归还之日。费用为（大小写不一致时，以大写为准）：前两个月每月为人民币陆拾万元整（小写：人民币60万元），第三个月起每月为人民币肆拾万元整（小写：人民币40万元）。（二）若该本次借款出现展期（延期），则本财务顾问费用期限随之同时延长，服务费用同上款。2018年4月28日，万创地产公司（甲方）与案外人王皓（乙方）、担保人（丙方一）赵诣、担保人（丙方二）董俊杰签订《投资财务咨询协议》（合同编号：20180402），该协议载明，鉴于甲方未按《投资财务咨询协议》（合同编号：20160302）约定按期支付乙方财务顾问费用，同时担保人也未履行担保责任，为此，经充分协商，签订本协议。第一条约定：未付顾问费及滞纳金：2018年4月30日之前的顾问费按《投资财务咨询协议》（编号：20160302)约定计算，滞纳金按月利率1.5%计算，其中未付顾问费为540万元，滞纳金为121.65万元。自2018年5月1日起，顾问费按每月20万元计算如仍逾期，则按照逾期金额的日息万分之五向乙方支付滞纳金。第二条约定：自2018年5月1日起，甲方对欠付乙方的顾问费及滞纳金每月支付不低于40万元，至2018年9月30日前，支付的顾问费及滞纳金累计不低于欠付总额的三分之一；2018年10月31日前支付欠付顾问费及滞纳金的另三分之一；2018年11月30日前支付完全部欠付顾问费及滞纳金。第三条……。从2016年3月21日至2019年10月17日，万创地产公司分46笔，共向平雪刚和王皓转款1079万元（详见附件：万创地产公司还款明细表），其中2016年3月21日（涉案4000万元转款当日）向平雪刚转款80万元，向王皓转款60万元；2016年4月21日，万创地产公司向平雪刚转款80万元，向王皓转款60万元。从2016年4月22日至2019年10月17日向平雪刚和王皓支付799万元。本院认为，上诉人亿海公司、大自然公司向本院提起上诉后，河南省郑州市中级人民法院向二上诉人分别下发《预交上诉案件受理费通知书》。亿海公司、大自然公司向本院提出缓交上诉案件受理费申请，本院向二上诉人分别下发《不准许缓交上诉案件受理费通知书》，亿海公司、大自然公司均未在上述通知限定期限内向本院预交上诉案件受理费。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十条规定，应按上诉人亿海公司、大自然公司自动撤回上诉处理，本院不再另行制作民事裁定书。本案的争议焦点为：一审判决关于上诉人万创地产公司的借款及还款数额认定是否适当。平雪刚向万创地产公司出借款项的事实清楚，但要确定双方的借款及还款数额，首先要理清案外人王皓与万创地产公司签订两份《投资财务咨询协议》与本案借款是否系同一事实。从涉案两份《投资财务咨询协议》的内容来看，王皓提供的咨询服务主要系围绕平雪刚出借涉案4000万元款项进行，且双方明确约定王皓担任财务顾问期限从万创地产公司向平雪刚借款4000万元之日起至归还之日，且平雪刚的出借资金来自于王皓的转款。上述事实可以证实，王皓与万创地产公司签订的两份《投资财务咨询协议》与本案借款系同一借款事实，王皓收取的顾问费应当计入借款费用的范围，平雪刚辩称该4000万元款项系其在王皓作为负责人的上海兆铠投资管理有限公司的投资收益，与本案无关的理由，与事实不符，本院不予采信。关于借款本金的认定问题。在2016年3月21日，即平雪刚向万创地产公司转款4000万元的当日，万创地产公司向平雪刚和王皓分别转款80万元和60万元。2015年9月1日起施行的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（以下简称《2015年9月1日民间借贷司法解释》）第二十七条规定：“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”根据上述法律规定，该140万元应从借款本金中扣除，平雪刚实际出借金额为3860万元。关于万创地产公司欠款数额及利率标准的认定问题。平雪刚与万创地产公司于2016年3月20日《借款担保协议》约定借款金额为4000万元，月利息为2%，同时约定违约金和律师费承担问题，结合万创地产公司与王皓签订的《投资财务咨询协议》约定王皓收取的顾问费，总计年利率已经超过36%。《2015年9月1日民间借贷司法解释》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”第二十六条第二款规定：“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”本案中，万创地产公司于2016年4月21日向平雪刚和王皓分别转款80万元和60万元，而万创地产公司按照借款本金3860万元，年利率36%计算，从2016年3月21日至2016年4月21日应支付的借款利息为123.52万元。根据上述法律规定，万创地产公司多支付的利息16.48万元应当折抵借款本金，故截至到2016年4月21日，万创地产公司尚欠借款本金为3843.52万元。因万创地产公司从2016年4月22日至2019年10月17日向平雪刚和王皓支付的799万元，该799万元以3843.52万元为基数，按照年利率36%计算，所能支付利息的期间为2016年4月22日至2016年11月18日。自2016年11月19日至实际清偿之日的利息按照年利率24%计算。综上所述，万创地产公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。一审判决认定事实清楚，但关于借款本金及利息的数额认定不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省郑州市中级人民法院（2019）豫01民初1747号民事判决；二、河南万创地产集团有限公司于本判决生效后十日内偿还平雪刚借款本金3843.52万元及利息（利息自2016年11月18日起至实际还清之日止，以3843.52万元为基数，按年利率24%计算）；三、河南万创控股有限公司、赵诣、董俊杰、原阳县公园世纪大酒店有限公司、新安万创地产有限公司、延津县上宅置业有限公司、河南黄河稻夫有机农业园林有限公司、郑州亿海置业有限公司、河南省大自然置业有限公司对本判决第一项确定的债务承担连带清偿责任。各保证人承担保证责任后，有权向河南万创地产集团有限公司追偿；四、驳回平雪刚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费388134元，保全费5000元，由平雪刚负担15725元，河南万创地产集团有限公司、河南万创控股有限公司、赵诣、董俊杰、原阳县公园世纪大酒店有限公司、新安万创地产有限公司、延津县上宅置业有限公司、河南黄河稻夫有机农业园林有限公司、郑州亿海置业有限公司、河南省大自然置业有限公司负担377409元。二审案件受理费69886元，由平雪刚负担55909元，河南万创地产集团有限公司负担13977元。本判决为终审判决。审判长  王永伟审判员  常若琼审判员  杨 帆二〇二〇年十月二十三日书记员  郭紫微附件万创地产公司还款明细表            序号              日期              摘要              支付金额（元）              备注                  1              2016/3/21              支付河南万创4000万借款利息（平雪刚收）              ￥800,000.00              史峰→平雪刚                  2              2016/3/21              支付地产集团4000万借款顾问费（王皓收）              ￥600,000.00              史峰→王皓                  3              2016/4/21              支付4000万借款利息（平雪刚收）              ￥800,000.00              史峰→平雪刚                  4              2016/4/21              支付河南万创浦发户借款4000万顾问费（王皓收）              ￥600,000.00              史峰→王皓                  5              2016/5/23              代河南万创支付平雪刚利息.              ￥300,000.00              史峰→平雪刚                  6              2016/6/30              代河南万创支付平雪刚利息              ￥200,000.00              叶常俊→平雪刚                  7              2016/9/21              代万创地产集团付王皓顾问费              ￥400,000.00              叶常俊→王皓                  8              2016/10/26              代河南万创支付平雪刚利息              ￥300,000.00              叶常俊→平雪刚                  9              2016/11/29              代河南万创支付平雪刚利息              ￥200,000.00              叶常俊→平雪刚                  10              2016/12/2              代河南万创支付平雪刚利息              ￥200,000.00              叶常俊→平雪刚                  11              2016/12/12              代河南万创支付平雪刚利息              ￥200,000.00              叶常俊→平雪刚                  12              2016/12/14              代河南万创支付平雪刚利息              ￥200,000.00              叶常俊→平雪刚                  13              2016/12/22              支付万创集团4000万借款顾问费（王皓）              ￥100,000.00              叶常俊→王皓                  14              2017/3/6              支付平雪刚4000万借款顾问费（王皓）              ￥200,000.00              叶常俊→王皓                  15              2017/3/21              支付平雪刚4000万借款的王皓顾问费              ￥100,000.00              叶常俊→王皓                  16              2017/4/28              支付王皓顾问费              ￥200,000.00              叶常俊→王皓                  17              2017/5/19              代河南万创地产集团有限公司转款              ￥100,000.00              叶常俊→王皓                  18              2017/6/1              代河南万创地产集团有限公司转款              ￥100,000.00              叶常俊→王皓                  19              2017/7/3              代河南万创地产集团有限公司付款              ￥100,000.00              叶常俊→王皓                  20              2017/7/25              代河南万创地产集团有限公司付款              ￥100,000.00              叶常俊→王皓                  21              2017/8/18              代河南万创地产集团有限公司付款              ￥100,000.00              叶常俊→王皓                  22              2017/9/6              代河南万创地产集团有限公司付款              ￥100,000.00              叶常俊→王皓                  23              2017/10/9              代河南万创地产集团有限公司付款              ￥200,000.00              叶常俊→王皓                  24              2017/11/23              代河南万创地产集团有限公司付款              ￥100,000.00              叶常俊→王皓                  25              2018/1/2              代河南万创地产集团有限公司付款              ￥100,000.00              叶常俊→王皓                  26              2018/1/26              代河南万创地产集团有限公司付款              ￥200,000.00              叶常俊→王皓                  27              2018/2/7              代河南万创地产集团有限公司付款              ￥200,000.00              叶常俊→王皓                  28              2018/2/12              代河南万创地产集团有限公司付款              ￥200,000.00              叶常俊→平雪刚                  29              2018/4/4              代河南万创地产集团有限公司付款              ￥900,000.00              金虎→王皓                  30              2018/4/13              代河南万创地产集团有限公司付款              ￥600,000.00              金虎→王皓                  31              2018/4/23              代河南万创地产集团有限公司付款              ￥300,000.00              叶常俊→王皓                  32              2018/5/14              代河南万创地产集团有限公司付款              ￥200,000.00              金虎→王皓                  33              2018/6/21              代河南万创地产集团有限公司付款              ￥200,000.00              叶常俊→王皓                  34              2018/7/26              代河南万创地产集团有限公司付款              ￥200,000.00              叶常俊→王皓                  35              2018/7/30              代河南万创地产集团有限公司付款              ￥200,000.00              叶常俊→王皓                  36              2018/9/30              代河南万创地产集团有限公司付款              ￥300,000.00              叶常俊→王皓                  37              2018/10/24              代河南万创地产集团有限公司付款              ￥200,000.00              叶常俊→王皓                  38              2018/11/2              代河南万创地产集团有限公司付款              ￥100,000.00              叶常俊→王皓                  39              2018/12/6              代河南万创地产集团有限公司付款              ￥100,000.00              叶常俊→王皓                  40              2018/12/6              代河南万创地产集团有限公司付款              ￥100,000.00              金虎→王皓                  41              2019/2/1              代河南万创地产集团有限公司付款              ￥50,000.00              叶常俊→王皓                  42              2019/3/29              代河南万创地产集团有限公司付款              ￥100,000.00              叶常俊→王皓                  43              2019/4/16              代河南万创地产集团有限公司付款              ￥100,000.00              叶常俊→王皓                  44              2019/5/31              代河南万创地产集团有限公司付款              ￥50,000.00              叶常俊→王皓                  45              2019/8/29              代河南万创地产集团有限公司付款              ￥50,000.00              叶常俊→王皓                  46              2019/10/17              代河南万创地产集团有限公司还平雪刚借款              ￥40,000.00              叶常俊→王皓                  小计                            10790000