福建省福州市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0102民初3802号 原告：郑英，女，1965年6月19日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。 委托诉讼代理人：林祥鹏，男，1991年12月4日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。系原告儿子。 被告：陶玉东，男，1988年10月8日出生，汉族，住福建省福州市晋安区。 被告：中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司，住所地福建省福州市鼓楼区湖滨路**。 法定代表人：李雄，总经理。 委托诉讼代理人：沈艳，女，1991年1月6日出生，汉族，公司职员，住福建省安溪县。 原告郑英与被告陶玉东、中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司（以下简称“中国人保公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月13日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，于2020年7月30日公开开庭进行了独任审理。原告郑英及其委托诉讼代理人林祥鹏、被告陶玉东、被告中国人保公司的委托诉讼代理人沈艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 郑英向本院提出诉讼请求：1．判令陶玉东赔偿郑英医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等共计230639.11元；2．判令由中国人保公司就上述费用在交强险范围内先行赔付（精神损害抚慰金在交强险内优先赔付），超出及不属于交强险部分由中国人保公司在商业第三者责任险范围内承担，超出或不属于保险范围部分由陶玉东承担；3．本案诉讼费用由陶玉东、中国人保公司承担。事实与理由：2019年7月26日20时20分许，陶玉东驾驶闽ＡＪ××××号小型面包车，停放在通湖路青鸟世纪门口路段时，遇原告郑英骑仓山00203号电动自行车沿上述路段由南往北方向行驶，陶玉东打开车门与郑英相碰撞，导致郑英受伤。福州市公安局交通警察支队鼓楼大队对该事故进行处理，并作出第35010242019000395号《道路交通事故认定书》，认定陶玉东应负本事故全部责任，郑英无责任。另，案涉闽ＡＪ××××号小型面包车承保的保险公司系中国人保公司。郑英受伤后，被送往福建医科大学附属协和医院治疗，经医生诊断为：右胫腓骨开放性骨折，右下肢开放性外伤。后，经委托伤残鉴定，福建正方圆司法鉴定所作出鉴定意见为：1、评定郑英的损伤构成十级伤残；2、评定郑英的误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日；3、评定郑英右胫腓骨两处内固定取出的后续治疗费用为15600元左右。本次事故共给郑英造成240289.11元的损失，具体算法如下：1、医疗费：62675.11元；2、后续治疗费：15600元；3、住院伙食补助费：19日×50元／天＝950元；4、营养费：90日×50元／天＝4500元；5、护理费90日×180元／天＝16200元；6、残疾赔偿金：福州市城镇居民可支配收入45620元／年×20年×10％＝91240元；7、误工费：180日×6479元／月÷30天＝38874元；8、鉴定费：2600元；9、交通费：1000元；10、精神抚慰金：7000元；240639.11-10000（中国人保公司支付）＝230639.11元。根据《中华人民共和国侵权责任法》《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，被告陶玉东应赔偿原告230289.11元，被告中国人保公司应在保险范围内承担赔偿责任。 陶玉东辩称，答辩意见同保险公司意见一致，陶玉东向郑英已经垫付的5000元。 中国人保公司辩称，一、中国人保公司对事故过程及责任认定均无异议，全责车辆闽ＡＪ××××（被保险人陶玉东）在中国人保公司处投保了机动车交通事故责任强制保险、150万元三者险及不计免赔。中国人保公司前期已支付1万元用于郑英治疗，后续赔偿应扣除。二、对郑英的各项诉请做如下答辩：（一）医疗费，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。郑英仅提供医疗票据，未提交相应的门诊病历及对应的费用清单，无法证明其医疗费与本事故的关联性。外购药票据Ｎｏ.75031605，金额100.6元；票据Ｎｏ.75032406，金额59.4元；票据Ｎｏ.75032404，金额16.6元；合计176.6元无相关医嘱，不予认可。票据编码10309551金额396元，项目为生活服务护理服务，非医疗费用应剔除。根据机动车交通事故责任强制保险条款第十九条及中国人保公司与陶玉东签订的《机动车第三者责任保险条款》第二十六条第六款、第三十六之约定，中国人保公司仅按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，即中国人保公司仅承担医保范围内的用药费用，故应将医疗费中的非医保费用10%予以扣除。（二）后续治疗费，应待其实际发生再行主张。（三）住院伙食补助费，同意诉求12天，标准过高，仅同意40元／天计算。（四）营养费，诉请过高，同意1000元赔付。（五）护理费，住院期间护理费同意按照居民服务、修理和其他服务业164.86天标准赔付。出院后郑英并未提交任何证据证明其实际存在出院护理费损失，故中国人保公司不承担。（六）残疾赔偿金，同意按照91240元赔付。（七）误工费，残疾赔偿金本身就是对受害人因丧失劳动能力导致的收入损失的一种补偿，且根据相关律规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间一般计算至定残前一天。本案定残前一天为94天，故误工时间计算不能超94天。郑英仅提供的所谓2018年7月-2019年6月的工资银行流水，并未提供相应的劳动合同、社会保险缴纳证明、工资表等证据相佐证，无法证明其在仓山区××座××工作。即使法院查明郑英确系在该幼儿园工作，也应提供2019年7月份之后即事故后的工资银行流水，按照其实际损失赔付其误工。（八）精神损害抚慰金，同意4000元赔付。（九）交通费，郑英未提供任何票据证明其因此产生的交通费。但考虑到就医的客观事实，同意酌定190元以内赔付。（十）鉴定费、诉讼费，不在保险赔付范围内，中国人保公司不承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：虽当事人对部分证据提出异议，但未有相反证据的情况下，本院对当事人提供的证据予以采信。 根据上述已认定的有效证据及双方当事人的当庭陈述，本院认定如下事实： 一、事故发生概况：2019年7月26日20时20分，陶玉东驾驶闽ＡＪ××××号小型面包车，停放在通湖路青鸟世纪门口路段时，遇郑英驾驶仓山Ｑ0203号电动自行车沿上述路段由南往北方向行驶，陶玉东打开车门，陶玉东左侧车门与郑英车车头相碰，造成两车受损、郑英受伤的交通事故。 事故发生后，郑英被送往福建医科大学附属协和医院住院治疗，于2019年8月14日出院，共住院19天，出院诊断：右胫腓骨开放性骨折、右下肢开放性外伤伴软组织感染、高血压病、糖尿病、子宫肌瘤切除术后。出院后用药及建议：1．建议休息3个月到半年，术后3个月内患者避免负重，以免发生内固定松动及再发骨折，加强护理及营养。2．定期复查拍片，我科随诊，根据复查复诊情况指导进一步康复训练，若骨折愈合良好术后1年后可返院拆除钢板内固定。3．出院后密切观察右小腿皮肤情况。4．我科门诊随诊。花费门诊费用1466.65元、护理服务费396元、住院费用58086.41元。2019年8月15日，郑英购买医药用品花费100.6元，同年8月19日，郑英再次购买医药用品花费76元。郑英于2019年8月22日、9月5日、11月7日、11月21日、12月23日、27日、2020年1月22日、2月20日在福建医科大学附属协和医院共花费门诊费用2549.45元。 2019年10月29日，经福建正方圆司法鉴定中心鉴定，郑英因交通事故构成十级伤残，误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日，郑英右胫腓骨两处内固定取出的后续治疗费用为15600元左右；郑英为此花费鉴定费2600元。 二、福州市公安局交通警察支队鼓楼大队的责任认定结果：陶玉东负事故的全部责任；郑英无责任。 三、事故受害人情况：郑英系城镇居民。事故发生前，受雇于福州市仓山区××座××，对炊事员业务提供劳务。事故发生后，郑英从福州市仓山区××座××领取工资至2020年1月，共计19689.71元。 四、车辆投保情况：事故发生时，陶玉东驾驶的闽ＡＪ××××号小型面包车系其所有，该车在中国人保公司投保了交强险及保险限额为150万元的商业第三者责任险及不计免赔，事故发生在保险期间。 五、受害人获赔情况：事故发生后，中国人保公司已赔付郑英医疗费10000元。陶玉东向郑英垫付医疗费5000元。 本院对郑英的损失核定如下： （一）医疗费：郑英主张住院期间医疗费62675.11元，其中有两天的护理服务费396元，在护理费中予以评定，对郑英主张的医疗费62279.11元，合法、有据，予以支持。中国人保公司提出扣除非医保用药的答辩意见，因其在答辩期限内未向本院书面提交对非医保用药的鉴定，也未提交相关证据证明，且并未举证证实其对该免责条款尽到提示和明确说明义务，该免责条款不发生法律效力。故对其提出的该辩论意见，不予采信。故郑英的医疗费用为62279.11元； （二）误工费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”中国人保公司主张误工期计算至定残日前一天即94天，按照前款规定，误工时间可以计算至定残日前一天，但司法解释并未规定必须计算至定残日前一天。根据郑英接受治疗的医院提供的建议，亦建议郑英休息3个月到半年，且根据福建正方圆司法鉴定中心提供的鉴定意见，郑英因交通事故构成十级伤残，误工期为180日，因此，郑英主张误工时间为180日，于法有据，予以确认。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”根据郑英提供的证据，郑英系有固定收入，其发生交通事故前12个月的平均工资为6365元，扣除已领取的工资收入19689.71元，故误工费为6365元÷30天×180天-19689.71=18470.29元； （三）护理费：依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，因2019年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资66815元/年，现郑英主张按180元/天计算护理费，系对其权利的处分，本院予以确认。另，福建南方司法鉴定中心对郑英的护理期限鉴定为90日，结合郑英的伤情及治疗情况，该鉴定意见可以作为计算护理费的参考，其护理费为：66815元/年÷365天×90天+396元（住院期间产生的护理费）≈16866元，故郑英的护理费为16866元； （四）交通费：根据受害人及其必要的陪护人员因就医治疗、复查等实际发生的费用计算，郑英主张交通费1000元，已臻合理，予以支持； （五）住院伙食补助费：郑英因交通事故受伤并住院治疗19天，郑英仅主张12天，系对自己权利的处分，本院予以确认，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准按每天50元计算，其住院伙食补助费为600元； （六）营养费：郑英提交医疗机构出具的医嘱中建议郑英要加强营养，再结合郑英的年龄、所受的伤害以及治疗情况，其请求的营养费可酌定为3000元。 （七）残疾赔偿金：郑英系城镇居民，其伤残等级为十级，主张其残疾赔偿金为45620元/年×10%×20年=91240元，于法有据，予以支持； （八）精神损害抚慰金：郑英因本事故造成十级伤残，其主张精神损害抚慰金7000元标准过高，本院不予采纳，精神损害抚慰金酌情确定5000元； （九）鉴定费：郑英提供了鉴定发票予以证实，其主张鉴定费用2600元，予以支持； （十）后续治疗费，可待实际产生后予以主张。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民生命健康权造成损失的，应当承担民事责任。本起交通事故经福州市公安局交通警察支队鼓楼大队作出《道路交通事故责任认定书》认定，陶玉东负事故的全部责任，郑英无责任。该事故认定书认定事实清楚，分析原因全面，划分责任恰当，可作为认定本案当事人承担民事责任的依据。 陶玉东驾驶的闽ＡＪ××××号小型面包车在中国人保公司投保了机动车交强险和限额为150万元的商业第三者责任险，对机动车发生交通事故造成的损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；交强险不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同约定予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。经核定，郑英的损失有：医疗费62279.11元（含中国人保公司垫付的10000元、陶玉东垫付的医疗费5000元）、误工费18470.29元、护理费16866元、交通费1000元、住院伙食补助费600元、营养费3000元、残疾赔偿金91240元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2600元，合计201055.4元。中国人保公司应在交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿郑英医疗费中的10000元；在交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿郑英残疾赔偿金、护理费、误工费、精神抚慰金、交通费110000元；对于超出交强险限额部分的78455.4元，中国人保公司在商业三者险范围内赔偿郑英；余下鉴定费2600元由陶玉东向郑英支付。综上，中国人保公司扣除已支付的10000元，应在交强险及商业三者险赔偿限额范围内赔偿郑英183455.4元；中国人保公司向陶玉东支付其垫付的费用5000元。关于后续治疗费用，郑英可在实际发生后另行主张。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第九条、第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决如下： 一、中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司应在判决生效后十日内在交强险和商业第三者责任限额范围内赔偿郑英因交通事故造成的各项损失198455.4元，扣除已支付的10000元，赔偿郑英183455.4元；并向陶玉东支付其垫付的医疗费5000元； 二、陶玉东应在判决生效后十日内赔偿郑英因交通事故造成的损失2600元； 三、驳回郑英其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的履行期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4754元，由被告陶玉东负担4564元，由郑英负担190元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  黄人堃 二〇二〇年十月九日 书记员  姜洁玫 附：本案适用的相关法律条文 一、《中华人民共和国侵权责任法》 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 二、《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第九条精神损害抚慰金包括以下方式： （一）致人残疾的，为残疾赔偿金； （二）致人死亡的，为死亡赔偿金； （三）其他损害情形的精神抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。