舟山市普陀区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0903刑初176号 公诉机关舟山市普陀区人民检察院。 被告人邵华伟，男，1976年8月1日出生于浙江省舟山市，汉族，大学本科，、副总经理，住浙江省舟山市定海区。因本案于2020年4月15日被留置，同年6月23日被刑事拘留，同年7月3日被逮捕。现羁押于舟山市普陀区看守所。 辩护人邵汉军，浙江震舟律师事务所律师。 辩护人沈晨翔，浙江震舟律师事务所律师。 舟山市普陀区人民检察院以舟普检二部刑诉（2020）158号起诉书指控被告人邵华伟犯受贿罪、贪污罪，于2020年8月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，先后二次公开开庭审理了本案。舟山市普陀区人民检察院指派检察员张留丰出庭支持公诉，被告人邵华伟及辩护人邵汉军、沈晨翔到庭参加诉讼。现已审理终结。 舟山市普陀区人民检察院指控（一）受贿罪。2010年11月至2019年年底，被告人邵华伟在担任舟山市普陀区机关事务管理局副局长、舟山市普陀区文化广电新闻出版局（体育局）副局长、舟山市普陀文化传媒有限公司副总经理、舟山普陀文化旅游集团有限公司（以下简称区文旅集团）副总经理等职务期间，利用负责监督管理普陀区东港商务中心、普陀全民健身中心、普陀大剧院、普陀国际健康产业中心等工程建设、装修的职务便利，多次收受相关业务人员所送的数码相机、现金、汽车等财物，共计价值人民币122万余元，为他人谋取利益。（二）贪污罪。2018年上半年，区文旅集团筹建“2018中国普陀佛事文化旅游用品博览会”，邵华伟负责展会现场搭建、项目协调等工作。期间，邵华伟利用上述职务便利，以6.5万元的实际价格通过淘宝采购相应展板，又以舟山离岛旅游开发有限公司名义与浙江XX文化传媒有限公司签订价格为11.6万余元的虚假展板采购合同，扣除相应税费后，从中套取3.7万元差价占为己有。2020年4月15日，邵华伟被留置接受调查。期间，邵华伟如实供述了监察机关尚未掌握的贪污犯罪事实。2013年10月，邵华伟匿名上交8万元至舟山市普陀区纪律检查委员会廉洁自律账户。案发后，邵华伟已在家属协助下退出全部赃款。 为证实上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了物证数码相机1台、证人吴某1、王某、包某某、林某1等人的证言、鉴定意见，搜查笔录，视听资料、电子数据及书证等证据。 为此，公诉机关认为被告人邵华伟身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额巨大，又侵吞公共财物，数额较大，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十二条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第（二）项、第六十九条之规定，应当以受贿罪、贪污罪数罪并罚追究其刑事责任；同时认为邵华伟在被留置期间如实供述监察机关尚未掌握的贪污犯罪事实，以自首论，可以从轻或者减轻处罚；邵华伟自愿认罪认罚，可以依法从宽处罚。建议本院以受贿罪判处邵华伟有期徒刑三年十个月，并处罚金；以贪污罪判处邵华伟拘役六个月，并处罚金。 被告人邵华伟对起诉指控的犯罪事实和罪名均无异议。 经审理查明： 一、受贿 2010年11月至2019年年底，被告人邵华伟先后在担任舟山市普陀区机关事务管理局副局长、舟山市普陀区文化广电新闻出版局（体育局）副局长、舟山市普陀文化传媒有限公司副总经理、舟山普陀文化旅游集团有限公司（以下简称区文旅集团）副总经理等职务期间，利用负责监督管理普陀区东港商务中心、普陀全民健身中心、普陀大剧院、普陀国际健康产业中心等工程建设、装修的职务便利，多次收受相关业务人员吴某1、王某、俞某等人所送的现金、数码相机、汽车等财物，共计价值人民币（以下币种相同）122.7558万元，为他人谋取利益。具体分述如下： （一）2010年11月，杭州XX有限公司负责人吴某1为感谢被告人邵华伟在管理东港商务中心标识标牌制作安装工程时给予的关照，送给邵华伟佳能牌数码相机1台（价值1.425万元），后又于2013年7月送给邵华伟现金2万元，邵华伟均予以收受。 （二）2011年年底，杭州XX有限公司负责人王某为感谢被告人邵华伟在管理东港商务中心健身器材采购、安装工程时给予的关照，送给邵华伟现金5万元，邵华伟予以收受。 （三）2012年下半年，广州市XX有限公司浙江总代理俞某为感谢被告人邵华伟在管理东港商务中心办公家具采购、安装工程时给予的关照，送给邵华伟现金10万元，邵华伟予以收受。 （四）2015年上半年、2016年上半年，被告人邵华伟利用管理普陀大剧院、普陀全民健身中心装修工程的职务便利，先后以购车、购房为由分别向上述工程的铝板供货、安装承包商舟山市XX工程有限公司负责人黄某1借款20万元、10万元，共计30万元，后邵华伟一直未归还上述借款。2017年上半年，黄某1为了感谢邵华伟在业务上的关照，明确向邵华伟表示无需归还上述借款，邵华伟予以收受。 （五）2015年12月，舟山XX新材料有限公司股东戴某为感谢被告人邵华伟在管理白沙岛精品海岛建设工程中木塑地板及栏杆铺设安装工程时给予的关照，送给邵华伟现金3.1万元，邵华伟予以收受。 （六）2015年12月，窗饰供应商黄某2为感谢被告人邵华伟在管理普陀全民健身中心窗饰采购、安装工程时给予的关照，送给邵华伟1张存有10万元的中国农业银行卡，后又于2016年6月送给邵华伟现金5万元，于2017年年底送给邵华伟现金5万元，邵华伟均予以收受。 （七）2015年6、7月，被告人邵华伟因资金问题向周某1借款2万元，一直未归还。后邵华伟利用管理普陀大剧院、普陀全民健身中心等工程的职务便利，多次将相关业务交给周某1、张某2承接，周某1、张某2为感谢邵华伟在工程监督管理、业务推荐等方面的关照，先后于2015年12月底、2016年4月、2016年11月、2017年8、9月分别送给邵华伟现金6万元、2万元、12万元、5000元，邵华伟均予以收受。2017年9月，周某1明确向邵华伟表示无需归还此前的2万元借款，邵华伟予以收受。 （八）2018年4月至5月，浙江XX股份有限公司周某2、北京XX有限公司刘某为感谢被告人邵华伟在管理普陀大剧院音响、舞台灯光系统、机械工程时给予的关照，通过邵华伟介绍的新洲旅行社走账，以“考察费”名义分别送给邵华伟4万元、3.2796万元。 （九）2018年上半年，供货商林某4为感谢被告人邵华伟在管理普陀全民健身中心智能售票软件系统及附属产品项目时给予的关照，送给邵华伟现金2万元，邵华伟予以收受。 （十）2018年11月，宁波XX有限公司销售经理吴某2为感谢被告人邵华伟在管理普陀国际健康产业中心装修工程时在采购除湿机给予的关照，通过微信转账方式送给邵华伟2.2512万元，邵华伟予以收受。 （十一）2019年1月，上海XX有限公司业务员杨某为感谢被告人邵华伟在负责“2018舟山国际海岛旅游博览会”项目设计及搭建服务工程时给予的关照，送给邵华伟1张存有10万元的中国工商银行卡，邵华伟予以收受。 （十二）2019年年初，个体承包商邵某为感谢被告人邵华伟在普陀国际健康产业中心办公家具、饰品采购等工程监督管理、业务推荐等方面的关照，送给邵华伟1辆二手汽车（价值2.2万元），邵华伟予以收受。同年6月，邵华伟利用职务便利，先后2次向邵某借款2万元、3万元，后一直未归还。2019年年底，邵某明确向邵华伟表示无需归还上述借款，邵华伟予以收受。 上述事实有经庭审质证、确认的证人冯某、缪某、林某2、孙某1、林某3、张某1、吴某1、王某、俞某、黄某1、邬某、戴某、黄某2、陈某、郎某、朱某1、周某1、张某2、李某、柏某、孙某2、周某2、刘某、孙某3、林某4、吴某2、邵某、杨某、廖某、朱某2等人的证言，干部任免文件，领导班子成员工作分工通知文件，公司登记基本情况，变更登记情况，公司章程，会议纪要，调整领导小组通知，委托建造协议，搜查证，搜查笔录，查封／扣押通知书，查封／扣押财物、文件清单，借条，装修工程招标文件，招投标项目审批流程表，中标通知书，协议书，采购、销售合同，铝板工程合同，安装工程合同，建设项目施工合同，维修业务合同，装修合同，三方协议，工程结算书，工程造价审定单，工程结算单及说明，结算清单及票据，进账单，工程结算审核订单，工程竣工验收报告，决算表，记账凭证，发票，付款申请书，领款单，支付凭证，领（付）款凭证，工程保修金退返审批表，质保金退还发票，银行卡交易明细清单、转账记录，微信聊天记录、转账记录截图，车辆信息、过户材料，舟山市普陀区价格认证中心价格认定意见书，常住人口信息等证据证实，足以认定。 二、贪污 2018年上半年，区文旅集团筹建“2018中国普陀佛事文化旅游用品博览会”，被告人邵华伟负责展会现场搭建、项目协调等工作，浙江XX文化传媒有限公司（以下简称XX公司）承接博览会的相关工程。期间，邵华伟利用上述职务便利，以6.5万元的实际价格通过淘宝采购了相应展板，考虑到该批采购的展板价格比市场价格低，遂产生虚增货款以赚取差价的想法，并向XX公司负责人林某1提出从XX公司走账的要求，林某1表示同意。后邵华伟以区文旅集团下属公司舟山离岛旅游开发有限公司名义与XX公司签订价格为11.6万余元的虚假展板采购合同，从中套取差价5.1万余元。 上述事实有经庭审质证、确认的证人林某1、包XX、周某1的证言，中标通知书，2018年中国普陀佛事文化旅游用品博览会制作安装合同，定制可拆装式展会展板采购合同，发票，记账凭证，银行回单，微信聊天记录，淘宝交易记录，购销合同，产品订单明细，银行卡交易明细等证据证实，足以认定。 关于起诉对被告人邵华伟的贪污数额为3.7万元的指控。经查，起诉指控的该数额扣除了相应的税费，本案中邵华伟采用签订虚假合同的方式，虚高展板的价格，以达到将差价款占为己有的目的，该差价款的支付者是邵华伟工作单位下属的国有公司，差价款的性质属于公共财物，该数额代表了公共财物的直接损失，故贪污数额应按照差价款5.1万余元全部进行认定，不应扣除为套取差价款而产生的税费，故对起诉的该指控本院予以变更。 2020年4月15日，被告人邵华伟被留置接受调查。期间，邵华伟如实供述了监察机关尚未掌握的贪污犯罪事实以及除收受周某1所送贿赂以外的其他受贿事实。 2013年10月，被告人邵华伟匿名上交8万元至舟山市普陀区纪律检查委员会廉洁自律账户，上述钱款已上缴国库。案发后，涉案数码相机被扣押，邵华伟已在家属协助下退出全部赃款。 上述事实有经庭审质证、确认的情况说明，查封/扣押通知书，查封/扣押财物、文件清单，物证数码相机1台，现金交款单等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人邵华伟身为国家工作人员，利用职务便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额巨大，又非法侵吞公共财物，数额较大，其行为已分别构成受贿罪、贪污罪。公诉机关指控罪名成立。邵华伟在被留置期间如实供述监察机关尚未掌握的贪污犯罪事实，系自首，同时如实供述监察机关尚未掌握的大部分受贿犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。邵华伟到案后认罪态度较好，且在家属协助下已退出全部赃款，可以酌情从轻处罚。辩护人据此提出的从轻处罚的辩护意见本院予以采纳。本院在审查后认为公诉机关对邵华伟的量刑建议不当，故发函要求公诉机关进行调整，但公诉机关未作调整，故对公诉机关提出的量刑建议本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十二条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条、第九十三条、第六十九条、第六十七条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十九条之规定，判决如下： 一、被告人邵华伟犯受贿罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币四十万元；犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币十万元；二罪并罚，决定执行有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币五十万元（限本判决生效后十日内缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二○二○年四月十五日起至二○二四年八月十四日止。） 二、扣押在案的赃物数码相机一台及退赃款人民币一百一十八万四千四百二十六元予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  石 静 人民陪审员  吴瑜微 人民陪审员  朱永平 二〇二〇年十月三十日 法官 助理  方 筱 代书 记员  蒋显慧 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。 国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。 第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。 受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。 与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。 第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。 第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚： （一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 （二）贪污数额巨大或者有其他较重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 （三）贪污数额特别巨大或者有其他特别较重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。 对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。 犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。 犯第20一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。 第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。 国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金： （一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的； （二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的； （三）曾因故意犯罪受过刑事追究的； （四）赃款赃物用于非法活动的； （五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的； （六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。 受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金： （一）多次索贿的； （二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的； （三）为他人谋取职务提拔、调整的。 第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。 对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。