山东省威海市文登区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1003民初3965号原告：江苏兄弟冰雕工程有限公司，住所地江苏省淮安市淮阴区五里镇（原五里中学院内3-105）。法定代表人：戴诚，执行董事。委托诉讼代理人：王建国，江苏知久律师事务所律师。委托诉讼代理人：王昊，江苏知久律师事务所律师。被告：山东金日创意文化传媒有限公司，住所地威海市文登区天福办米山东路**。法定代表人：宋新刚，执行懂事兼总经理。原告江苏兄弟冰雕工程有限公司（下称江苏冰雕公司）诉被告山东金日创意文化传媒有限公司（山东金日创意公司）承揽合同纠纷一案，本院于2020年7月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。江苏冰雕公司委托诉讼代理人王建国、王昊，山东金日创意公司法定代表人宋新刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。江苏冰雕公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付欠款118000元及逾期付款违约金100000元，合计218000元；2、判令被告支付律师代理费10000元。事实与理由：原、被告于2019年12月9日，就被告举办的“冰雕旅游节”商定冰雕制作承揽协议，双方约定在撤展前付清所有工程款，合同对违约责任有约定。工程结束后，被告至今未付剩余工程款，经原告索要未果，请求法院依法判决。山东金日创意公司答辩称，1、双方未就合同条款达成一致，对方无权主张违约金；2、冰雕施工存在大量质量问题，原告拒绝整改，其中约定的910（平方）米场馆，原告只建设成810（平方）米，无权按照910（平方）米主张总价款；冰雕施工没有达到质量要求，经多次要求，原告拒绝整改，冰雕项目无法通过验收；为了给原告提供方便场馆提前15天施工，致使被告电费多支出30000元；因疫情原因场馆没有开业，原告提供的制冷设备没有正常使用；场馆正常结束后应当由原告撤除，因疫情不能开展冰雕自然风化，原告未发生任何撤冰、碎冰处理费用；3、平度冰雕节没有彻底完工、未验收。2020年1月20日平度政府通知因疫情原因不能正常开业，属于典型的不可抗力，双方不应互相追究。被告已经支付原告冰雕价款300000元、电费支出90000元、场地租金120000元，广告宣传费用80000元、场馆搭建费用200000元、工作人员各种费用150000元，累计在该项目投资920000元，因疫情原因导致血本无归，潍坊地区公司也因打造冰雕美食节损失900000元。综上，原告主张价款没有事实基础和法律依据，应当驳回。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行质证，对当事人无异议的证据予以采信并存卷佐证。本院经审理确认事实如下：2019年11月7日至2020年2月1日江苏冰雕公司戴亮亮（实际经营人）与山东金日创意公司宋新刚就平度冰雕项目在微信中进行磋商。微信聊天记录第24、25、26页记载江苏冰雕公司给山东金日创意公司发送冰雕制作承揽协议。协议约定，山东金日创意公司举办的“冰雕旅游节”向江苏冰雕公司租赁制冷系统、冰景制作工程，双方达成一致意见。开展时间2020年1月22日至2020年2月9日，展期19天，施工完成时间2020年1月22日；冰雕冷库尺寸：总面积910平方米；制冷系统按照30000元每套计算（共9套）；总造价418000元，分五期付款（前三期共计300000元已经支付），其中第四期约定工程完工、验收合格、对外展出前，山东金日创意公司付款100000元，第五期约定撤展前付清余款18000元；正式开展前山东金日创意公司应组织验收，如未验收但已经对外接待，将视为验收合格；山东金日创意公司应保证江苏冰雕公司拆库顺利。江苏冰雕公司负责冰雕旅游节开展的制冷系统维护，确保制冷系统正常安全运转。合同第二条第十一款约定：逾期付款超过7天，山东金日创意公司需要承担合同总额50%的违约金。庭审中，江苏冰雕公司就涉案工程的施工和验收过程陈述，山东金日创意公司搭建篷房，内部是按照该公司规划图纸由冰雕公司进行制作，制作的示意图经该公司确认，冰雕公司按照示意图进行施工，江苏冰雕公司为冰雕展览提供制冷机设备。施工完毕之后由山东金日创意公司进行查验，并于2020年1月22日接管，1月22日、23日对外进行了试营业，是否因为疫情停止营业江苏冰雕公司不清楚。该公司为证实主张的价款提交：1、未加盖山东金日创意公司公章的冰雕制作承揽协议，并陈述协议内容与微信中发送给山东金日创意公司的内容一致；2、提交微信聊天记录共86页，第1页至43页，都是在为平度合同进行洽商及制作平面示意图，洽商完毕后的条款也是经过山东金日创意公司确认又在微信中发给江苏冰雕公司；3、江苏冰雕公司戴亮亮与宋新刚在2020年1月22日、23日、24日手机通话录音，证实2020年1月22日之前承揽工程已经完成且宋新刚对支付平度项目100000元并无异议，且在23日、24日兄弟冰雕公司催要款项时表示正在积极履行。根据合同条款第四条第四、五款约定，尚欠价款118000元。经质证，山东金日创意公司对江苏冰雕公司提交的微信聊天记录、手机通话录音的真实性均无异议。但对承揽协议不认可，双方虽有洽谈、协商的过程，但没有达成一致，承揽协议没有公司的盖章签字，对总价款没有约定，已经付款300000元属实。冰雕施工示意图与实际施工相差太大，工程施工完成后江苏冰雕公司没有组织验收。且疫情期间就接到平度公安局电话让暂停营业，之前委托旅行社在网上卖出去一部分票，1月22日、23日有三个两个顾客进来，并未对外进行试营业。同时提交证据：1、2019年12月8日上午9时至2020年2月1日晚上9时宋新刚与戴亮亮的微信聊天记录截图一宗共26页，证明宋新刚让戴亮亮和公司合伙人李宏志谈，没有谈拢，没有签订合同。江苏冰雕公司在聊天中认可作品没有按照图纸施工；2、2020年1月26日在冰雕节现场拍摄的六张照片、两个视频，证明江苏冰雕公司施工没有达到验收标准，施工期间偷工减料，碎冰放在场馆内把库房撑破，严重影响场馆参展。另，施工完毕后宋新刚在微信聊天中一直要求江苏冰雕公司整改，该公司没有整改，一直催要货款。江苏冰雕公司对微信聊天记录真实性无异议，与其提交的微信截图中的内容相符；对照片三性不予认可，且照片上标注的时间为2020年1月26日，是在建设完成施工交付之后所拍。关于违约金，江苏冰雕公司陈述，根据合同第二条第十一款约定标准计算的数额太高，只主张100000元；合同第九条约定产生纠纷形成的律师费应由对方承担，提交苏价规（2016）9号江苏省司法厅印发的江苏省律师服务收费管理办法的通知和江苏省律师服务收费标准表以及与江苏知久律师事务所签订的法律服务协议一份，代理费发票一份，证实律师代理费10000元。本院认为，江苏冰雕公司与山东金日创意公司之间通过微信达成的《平度市910平冰雕展合同》，虽然没有山东金日创意公司法定代表人的签字，没有加盖公司公章，但从此后的聊天记录中可以认定双方就承揽的具体事宜进行了协商并实际履行。依据合同法的有关规定，双方的承揽合同关系成立，内容合法有效。合同法第二百五十一条规定：承揽合同是承揽人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果，定做人给付报酬的合同。本案，江苏冰雕公司根据山东金日创意公司的需求设计图纸并制作冰雕，山东金日创意公司已经付款300000元，本院予以确认。关于当事人诉争的焦点问题，一是江苏冰雕公司制作的冰雕是否符合协议约定。从合同内容看，冰雕施工面积约定为910平方米，施工完毕后进行验收，但从聊天记录中载明的内容，江苏冰雕公司自认没有按照图纸施工，施工完毕后双方未进行验收；二是碎冰按照约定应当堆积在库房外，山东金日创意公司提交的照片可以清晰看到库房外形因内部堆放碎冰膨出，江苏冰雕公司履行上述义务不符合约定。涉案冰雕施工完毕时间为2020年1月22日，1月23日武汉因疫情封城，全国进入疫情防范状态。山东金日创意公司因疫情未能如期对冰雕验收并开展，事实存在。如此，江苏冰雕公司主张的冰雕验收合格、开展前付款100000元的条件亦未能成就。且因冰雕未能开展，江苏冰雕公司的制冷系统维护、撤展等工作都不能进行，而协议中约定的价款也包括该部分履约内容。江苏冰雕公司不顾及上述客观情况的存在，仍要求山东金日创意公司支付剩余全部价款，理由不当。合同法第二百六十二条规定，承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定做人可以要求承揽人承担修理、重做、减少报酬、赔偿损失等违约责任。根据涉案承揽协议的履行情况及疫情的影响，对江苏冰雕公司主张的价款118000元，扣除撤展部分18000元后，余款100000元本院酌定减少为50000元，该部分价款山东金日创意公司理应支付。关于违约金，因双方约定的验收、开展等付款条件因客观原因没有成就，山东金日创意公司为此未支付剩余价款，理由正当，其不承担违约金的抗辩成立，故本院对江苏冰雕公司主张的违约金100000元不予支持。山东金日创意公司在庭审中对江苏冰雕公司主张的律师代理费认可支付，该部分诉讼请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百六十二条规定，判决如下：一、山东金日创意文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内支付江苏兄弟冰雕工程有限公司冰雕价款50000元；二、山东金日创意文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿江苏兄弟冰雕工程有限公司律师代理费10000元；三、驳回江苏兄弟冰雕工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行金。案件受理费2360元，由江苏兄弟冰雕工程有限公司负担1739元，山东金日创意文化传媒有限公司负担621元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审判员  曲培华二〇二〇年十月十日书记员  梁 毅