广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书(2020)粤2071民初3196号原告：刘文先，男，1989年6月15日出生，汉族，住广东省五华县委托诉讼代理人：周智文，北京市京师（中山）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘炳扬，北京市京师（中山）律师事务所实习律师。被告：东莞市讯壹达供应链有限公司，住所地广东省东莞市法定代表人:刘东艳。被告：刘东艳，男，1996年10月22日出生，汉族，住广东省五华县原告刘文先与被告东莞市讯壹达供应链有限公司（以下简称讯壹达公司）、刘东艳合同纠纷一案，本院于2020年1月19日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年7月14日公开开庭进行了审理。原告刘文先及其委托诉讼代理人周智文到庭参加了诉讼。被告讯壹达公司、刘东艳经公告传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘文先向本院提出诉讼请求：1.判令两被告共同连带向原告归还投资款本金880000元及利润465500元，并支付违约金（以1345500元为基数，按每月2%标准，从2019年10月31日起计算至清偿之日止）；2.判令两被告共同向原告支付律师费10000元和保全费。庭审过程中，原告撤回第二项诉讼请求中的保全费。事实和理由：2019年2月至8月期间，原告前后与被告讯壹达公司签订五次投资协议书，均约定原告向被告讯壹达公司投资钱款，被告讯壹达公司按期向原告支付相应利润。原告通过银行转账方式向被告讯壹达公司指定的银行账户支付了投资款，被告讯壹达公司向原告出具收款收据。2019年10月16日，被告讯壹达公司与原告经过对账核实，被告讯壹达公司拖欠原告投资款本金880000元、拖欠原告投资利润465500元；2019年10月23日，被告讯壹达公司和原告签订还款协议书，被告讯壹达公司对拖欠的投资款本金及利润再次进行书面确认，并同意分期向原告归还，被告刘东艳以担保人身份签名确认，对被告讯壹达公司拖欠原告的所有债务承担连带担保责任。现原告经催收无果，为维护合法权益，特向法院依法提起诉讼，望依法裁判。原告刘文先就其诉讼请求及主张的事实向本院提交以下主要证据：1.投资协议书；2.财务对账单、还款协议书；3.收款收据、银行卡交易明细清单；4.委托代理协议、律师费发票。被告讯壹达公司、刘东艳在法定答辩期限内没有提出答辩意见，也未向本院提交证据。经审理查明，2019年3月3日，甲方东莞市吉速达供应链有限公司（以下简称吉速达公司）与乙方刘文先签订《投资协议书》，约定：甲方已经投资注册成立吉速达公司，乙方决定投资吉速达公司金额300000元，投资项目为东莞市*******货物运输的车辆增加，该款项支付给甲方指定账户（开户名：刘辉艳，账号62366832300********）；乙方对其投资享有固定利润，自乙方将投资款转入甲方指定账户之甲方即时启动资金按照乙方的要求增加百果园货物运输车辆（30天）；甲方对东莞市*******每月的出车记录，服务考核等情况核对无误后，于每月30号将上月乙方所得利润（37500）支付至乙方指定银行账户；乙方投资时间为12个月，期满后，乙方有权决定是否继续投资，不再投资则甲方须在一个月内偿还投资款；乙方投资吉速达公司后，不享有吉速达公司经营管理权及股权，吉速达公司管理权及股权归甲方，乙方不得以任何方式、任何理由干涉甲方的经营管理权。协议书还约定了其他事项。协议书甲方落款处盖吉速达公司章，乙方落款处签刘文先名。2019年3月18日，甲方讯壹达公司与乙方刘文先签订《投资协议书》，约定：甲方已经投资注册成立吉速达公司，乙方决定投资吉速达公司金额200000元，投资项目为吉速达公司货物运输的车辆增加，该款项支付给甲方指定账户（开户名：刘辉艳，账号62366832300********）；乙方对其投资享有固定利润，自乙方将投资款转入甲方指定账户之甲方即时启动资金按照乙方的要求增加吉速达公司运输车辆（15天）；甲方对吉速达公司每月的出车记录，服务考核等情况核对无误后，于每月30号将上月乙方所得利润（32000）支付至乙方指定银行账户；乙方投资时间为6个月，期满后，乙方有权决定是否继续投资，不再投资则甲方须在一个月内偿还投资款；乙方投资讯壹达公司后，不享有讯壹达公司经营管理权及股权，讯壹达公司管理权及股权归甲方，乙方不得以任何方式、任何理由干涉甲方的经营管理权。协议书还约定了其他事项。协议书甲方落款处盖讯壹达公司章，乙方落款处签刘文先名。2019年3月20日，甲方讯壹达公司与乙方刘文先签订《投资协议书》，约定：甲方已经投资注册成立讯壹达公司，乙方决定投资讯壹达公司金额100000元，投资项目为讯壹达公司货物运输的车辆增加，该款项支付给甲方指定账户（开户名：刘辉艳，账号62366832300********）；乙方对其投资享有固定利润，自乙方将投资款转入甲方指定账户之甲方即时启动资金按照乙方的要求增加讯壹达公司运输车辆（10天）；甲方对讯壹达公司每月的出车记录，服务考核等情况核对无误后，于每月30号将上月乙方所得利润（17500）支付至乙方指定银行账户；乙方投资时间为6个月，期满后，乙方有权决定是否继续投资，不再投资则甲方须在一个月内偿还投资款；乙方投资讯壹达公司后，不享有讯壹达公司经营管理权及股权，讯壹达公司管理权及股权归甲方，乙方不得以任何方式、任何理由干涉甲方的经营管理权。协议书还约定了其他事项。协议书甲方落款处盖刘东艳章，乙方落款处盖讯壹达公司章、签刘文先名。2019年4月15日，甲方讯壹达公司与乙方刘文先签订《投资协议书》，约定：甲方已经投资注册成立讯壹达公司，乙方决定投资讯壹达公司金额100000元，投资项目为讯壹达公司货物运输的车辆增加，该款项支付给甲方指定账户（开户名：刘辉艳，账号62366832300********）；乙方对其投资享有固定利润，自乙方将投资款转入甲方指定账户之甲方即时启动资金按照乙方的要求增加讯壹达公司运输车辆（10天）；甲方对讯壹达公司每月的出车记录，服务考核等情况核对无误后，于每月30号将上月乙方所得利润（17500）支付至乙方指定银行账户；乙方投资时间为6个月，期满后，乙方有权决定是否继续投资，不再投资则甲方须在一个月内偿还投资款；乙方投资讯壹达公司后，不享有讯壹达公司经营管理权及股权，讯壹达公司管理权及股权归甲方，乙方不得以任何方式、任何理由干涉甲方的经营管理权。协议书还约定了其他事项。协议书甲方落款处为讯壹达公司，乙方落款处盖讯壹达公司章、签刘文先名。2019年8月20日，甲方讯壹达公司与乙方刘文先签订《投资协议书》，约定：甲方已经投资注册成立讯壹达公司，乙方决定投资讯壹达公司金额180000元，投资项目为讯壹达公司货物运输的车辆增加，该款项支付给甲方指定账户（开户名：刘东艳，账号62166970000********）；乙方对其投资享有固定利润，自乙方将投资款转入甲方指定账户之甲方即时启动资金按照乙方的要求增加讯壹达公司运输车辆（10天）；甲方对讯壹达公司每月的出车记录，服务考核等情况核对无误后，于每月30号将上月乙方所得利润（40500元）支付至乙方指定银行账户；乙方投资时间为6个月，期满后，乙方有权决定是否继续投资，不再投资则甲方须在一个月内偿还投资款；乙方投资讯壹达公司后，不享有讯壹达公司经营管理权及股权，讯壹达公司管理权及股权归甲方，乙方不得以任何方式、任何理由干涉甲方的经营管理权。协议书还约定了其他事项。协议书甲方落款处盖讯壹达公司章、签刘东艳名并捺印，乙方落款处签刘文先名并捺印。另查，2019年2月25日至2019年4月18日期间，原告通过银行向刘辉艳转账100000元、150000元、50000元、50000元、50000元、50000元、50000元、50000元、50000元、100000元，共计700000元；2019年8月7日至2019年8月25日期间，原告通过银行向被告刘东艳转账80000元、80000元、20000元、20000元，合计200000元。2019年4月18日、2019年5月7日，刘辉艳通过银行向原告转账46000元、13866元；2019年6月26日至2019年7月26日期间，被告刘东艳通过银行向原告转账20000元、16000元、35000元、16000元、20000元，合计107000元。又查，2019年4月18日，被告讯壹达公司、刘东艳出具《收款收据》4份，品名及规格处分别载明“百果园投资款”、“家居业务投资款”、“白天电投资款”、“盈众投资款”，金额分别为300000元、100000元、200000元、100000元。收据交款人处签有刘文先名，收款人处签有刘东艳名，收款单位处盖讯壹达公司财务专用章。2019年10月16日，甲方讯壹达公司与乙方刘文先签订《财务对账单》，内容有：双方投资协议终止甲方应付乙方本金（甲方提前终止合约，如下未包含违约金）：2019年3月3日金额300000元，于2020年1月10日之前结清；2019年3月18日金额200000元、2019年3月20日100000元、2019年4月15日100000元，均于2019年11月内结清；2019年8月20日180000元于2019年12月15日之前结清；上述合计金额880000元。甲方应付乙方投资利润如下：2019年3月3日金额150000元，于2019年12月31日之前结清；2019年3月18日金额112000元，于2019年11月30日之前结清；2019年3月20日金额61250元、2019年4月15日金额61250元，均于2019年10月20日之前结清；2019年8月20日金额81000元，于2019年11月30日之前结清；上述金额合金465500元。以上剩余款项结清时间已备注，收款方式由乙方提供。对账单甲方落款处签刘东艳名，乙方落款处签刘文先名。2019年10月23日，甲方（债务人）讯壹达公司、乙方（债权人）刘文先、丙方（担保人）刘东艳签订《还款协议书》，内容有：本合同签订时，经双方对账甲方讯壹达公司共计拖欠乙方刘文先投资款本金880000元及利润465500元共计1345500元，因甲方公司资金出现异常未能按时到位，导致无法按时支付乙方欠款，因甲方公司违约，甲方公司深表歉意。针对上述所前款项以及甲方公司实际情况，甲乙丙三方特达成以下还款协议：一、乙方同意甲方按以下期限还款：1.甲方2019年10月30日前向乙方支付欠款122500元；2.甲方2019年11月30日前向乙方支付欠款593000元；3.甲方2019年12月30日前向乙方支付欠款330000元；4.甲方2020年1月10日前向乙方支付欠款300000元；二、甲方讯壹达公司如有任何一期逾期，乙方刘文先可以要求讯壹达公司一次性还清剩余全部欠款并追究甲方公司及担保人的违约责任（违约责任包括：债务人应承担向债权人支付欠款本金及以欠款总额为基数按每月2%收取违约金计至清偿日止、实现债权支出的律师费、诉讼费、保全费等）；三、担保人丙方刘东艳特作以下承诺和担保：本人对讯壹达公司欠刘文先的所有债务承担连带偿还责任，并承诺该担保是独立的、不可撤销的和无条件的，担保期限为债务履行期限届满后两年。协议书甲方（债务人）落款处签刘东艳名，乙方（债权人）落款处签刘文先名，丙方（担保人）落款处签刘东艳、刘钦安名。2019年12月10日，甲方刘文先与乙方北京市京师（中山）律师事务所签订《委托代理协议》，约定乙方接受甲方委托担任甲方本案的一审、执行代理人，前期基础律师费为10000元。2019年12月13日，北京市京师（中山）律师事务所开具发票，载明购买方刘文先，律师费10000元。再查，根据原告提供的《企业信用信息公示报告》显示：讯壹达公司成立于2019年1月17日，类型为有限责任公司（自然人独资），法定代表人为刘东艳，2019年3月4日公司名称由吉速达公司变更为讯壹达公司。庭审过程中，原告称原告投资的款项，由被告收取后，对外进行投资（京东、百果园），原告收取固定回报，并非投资被告公司；确认对账前已支付利润240000元至250000元，通过微信转账、现金方式，但无法确定准确的返还时间、金额。本院认为，原告主张涉案款项为投资款，并提供了投资协议书以及收款收据、还款协议书等为证，但根据原告提供的证据及其庭审陈述，原被告的约定为：原告向被告讯壹达公司支付“投资款”，原告按月收取相应固定“利润”，但不实际参与、不能干涉被告公司管理；合同期限届满后，若原告决定不再“投资”，被告须在一个月内向原告偿还所投资的款项；另该“投资款”并非用于被告公司。对此，本院认为，原告与被告讯壹达公司的上述约定及行为，与借款行为更为相符，即投资款实为借款，利润则为借款利息，合同届满后需返还该笔借款，故本院综合认定原告与被告讯壹达公司形成民间借贷关系，本案为民间借贷纠纷，双方应按法律规定和合同约定履行自己的义务。经双方对账，被告讯壹达公司确认尚欠本金880000元并约定了还款时间，被告讯壹达公司未按约定时间偿还欠款，故对原告要求被告讯壹达公司偿还本金880000元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。关于违约金（实为利息）。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款规定：“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”以及第二十九条规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”首先，虽然原告与被告讯壹达公司确认被告拖欠原告利润465500元，但该利润实为借款利息，结合涉案对账单以及协议书，经折算该利息约定超过上述法律规定，且被告讯壹达公司未实际支付，故本院不予认定，对原告要求被告支付利润465500元的诉讼请求不予支持。其次，对于已经支付的利息。原告确认其与被告讯壹达公司对账前，讯壹达公司已支付利润240000元至250000元，但无法确定准确支付时间及金额，故本院酌以250000元计算；又有双方对账时间为2019年10月16日，故酌定利息计算截止时间为2019年10月16日：第一笔借款300000元的借款日期为2019年3月3日，至2019年10月16日为227日，按日利率0.1%（月利率3%÷30日）计得利息为68100元（300000元×0.1%×227日）；第二笔借款200000元的借款日期为2019年3月18日，至2019年10月16日为212日，按日利率0.1%计得利息为42400元（200000元×0.1%×212日）；第三笔借款100000元的借款日期为2019年3月20日，至2019年10月16日为210日，按日利率0.1,计得利息为21000元（100000元×0.1%×210日）；第四笔借款100000元的借款日期为2019年4月15日，至2019年10月16日为184日，按日利率0.1%计得利息为18400元（100000元×0.1%×184日）；第五笔借款180000元的借款日期为2019年8月20日，至2019年10月16日为57日，按日利率0.1%计得利息为10260元（180000元×0.1%×57日）。以上合计160160元（68100元+42400元+21000元+18400元+10260元），剩余89840元（250000元-160160元）用于抵扣逾期还款违约金。最后，涉案还款协议书中约定第一期还款时间为2019年10月30日前，若任一期逾期，原告可要求被告讯壹达公司一次性清偿全部欠款，并按月利率2%计付违约金。该约定符合上述法律规定，本院予以认定。现被告讯壹达公司未按双方约定偿还借款，其行为已构成违约，应按上述约定向原告承担相应违约责任。根据以上陈述，多支付89840元用于抵扣2019年10月31日起至2020年4月1日[880000元×（月利率2%÷30日）×153日]，但被告讯壹达公司仍应按以下计算方式向原告支付违约金：以880000元为基数，按月利率2%，从2020年4月2日起计算至全部清偿之日止。关于律师费。涉案还款协议书中约定了律师费的承担，原告刘文先提交了委托代理协议及发票予以佐证，故对刘文先要求讯壹达公司承担本案律师费10000元诉讼请求，本院予以支持。关于被告刘东艳的责任问题。刘东艳作为担保人在涉案还款协议书上签字，并承诺其对讯壹达公司的上述债务承担连带偿还责任，其与刘文先形成保证合同关系；根据《中华人民共和国公司法》第五十七条第二款规定：“本法所称一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。”第六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”本案中，被告讯壹达公司为自然人独资的有限责任公司，被告刘东艳为讯壹达公司的唯一股东，刘东艳未提交证据证明讯壹达公司的财产独立于其财产，故刘东艳应对讯壹达公司的上述债务承担连带清偿责任。综上，刘文先主张要求刘东艳对讯壹达公司涉案债务承担连带清偿责任的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。被告讯壹达公司、刘东艳经本院公告传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其对举证、质证、当庭抗辩等诉讼权利的主动放弃，不影响本案的审理，且应自担相应的诉讼风险和后果。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条，《中华人民共和国公司法》第五十七条第二款、第六十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告东莞市讯壹达供应链有限公司于本判决生效之日起七日内向原告刘文先偿还欠款本金880000元及违约金（违约金计算方式：以880000元为基数，按月利率2%，从2020年4月2日起计算至全部清偿之日止）；二、被告东莞市讯壹达供应链有限公司于本判决生效之日起七日内向原告刘文先支付律师费10000元；三、被告刘东艳对被告东莞市讯壹达供应链有限公司的上述债务承担连带清偿责任；四、驳回原告刘文先的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17330.49元（原告已预交），由原告刘文先承担4262.49元，由被告东莞市讯壹达供应链有限公司、刘东艳承担13068元，两被告负担部分应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  余 伟人民陪审员  黄广正人民陪审员  陈细君二〇二〇年十月十四日书 记 员  何丽钊陈**龙