贵州省兴义市人民法院民 事 判 决 书（2020）黔2301民初7589号原告：余小飞，男，1990年6月25日生，汉族，四川省资阳市人，住四川省资阳市。委托代理人：赵福兴，贵州泳清律师事务所律师。特别授权代理。被告：黔西南州鸿建建筑安装工程有限责任公司，住所地贵州省兴义市桔山街道印象兴义5栋901。法定代表人：吕天姹，该公司执行董事。委托代理人：刘洪亮，贵州天翊律师事务所律师。特别授权代理。被告：郑君，男，1991年4月24日生，回族，贵州省贵阳市人，住贵州省贵阳市。委托代理人：谭化虎，贵州年成律师事务所律师。特别授权代理。委托代理人：何笔秀，贵州年成律师事务所律师。特别授权代理。原告余小飞诉被告黔西南州鸿建建筑安装工程有限责任公司（以下简称鸿建建筑安装公司）、郑君追索劳动报酬纠纷一案。本院2020年8月6日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月15日公开开庭进行了审理。原告余小飞的托代理人赵福兴，被告鸿建建筑安装公司的委托代理人刘洪亮，被告郑君及其委托代理人谭化虎、何笔秀到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告余小飞向本院提出诉讼请求：一、请求判令二被告支付拖欠工资58800元，并以此为基数，自2019年7月3日起，按照年利率6%的标准计算资金占用费至清偿之日，截止至起诉之日已产生2940元；二、本案诉讼费用由二被告承担。事实及理由：被告鸿建建安承建顶效镇义龙一中二期工程，被告郑君作为实际施工人包工包料进行施工，要求鸿建建筑安装公司安排人员进入现场管理，故原告任职于2018年4月21日至2019年6月30日期间为该项目的安全生产管理员，约定按月发放工资8000余元，工作期间被告存在拖欠情形，郑君仅2018年7月支付拖欠工资9666元，8月支付7000元，后因临近过年，原告找到被告要求发放工资，被告于2019年1月31日支付原告部分工资39200元，后原告与郑君于2019年7月2日进行结算，该项目实际施工人郑君出具《工资结算单》并签字捺印，其中载明拖欠原告工资58800元，后原告多次讨要，被告均拒不支付。综上所述，被告鸿建建筑安装公司与原告存在劳动关系，应当支付劳动报酬，被告郑君系该项目实际施工人，故将其列为共同被告承担支付义务；拖欠工资经双方结算并确认，合法的劳动报酬应受到法律保护，二被告拖欠原告工资，故主张二被告支付工资及资金占用费应得到法律的支持。为维护社会市场经济的劳动制度，保护劳动者的合法权益，特依法向贵院提起仲裁，望人民法院依法立案并作出公正判决为谢。被告鸿建建筑安装公司辩称：余小飞请求我公司支付拖欠工资无事实及法律依据，请求驳回余小飞对我公司的诉请。第一，案涉工程是由郑君实际施工，鸿建建筑安装公司只是提供资质给其挂靠；第二，是郑君雇佣余小飞提供劳务，从劳务的合意来看，与我公司无关。被告郑君辩称：请求判决驳回余小飞的诉讼请求，并由其承担诉讼费用。余小飞的确是我聘请在义龙一中二期建设学校宿舍项目中的负责施工的施工员，但其工资只是每月7000元。2019年1月31日，我已经将之前的所有工资结清给余小飞。仅有2019年2月至6月的工资没有发放。之所以没有发放此五个月的工资，一是我尚未结得账，无钱支付工资；二是工程尚未验收，我不知道余小飞是否尽责管理好工程的施工。2019年7月2日，余小飞将其手中的资料等全部移交给我后离开。当时余小飞拿着许多资料要求我签字，我签字时，未注意到此张所谓的《工资结算单》而草率签字。其实当时我并未与余小飞进行工资结算，只是口头说明等工程验收后即计算支付其工资。我签字只是确认余小飞的工作交接已经结束，并不是签字确认尚欠余小飞工资。在余小飞离场后，我的工程于2019年10月开始初步验收，但经过初步验收，发现该工程中存在诸多施工与设计不符的问题，如：学生公寓楼道内360堂窗户未按设计图纸加工，学生公寓楼面大量窗户几何尺寸不对、部分窗洞存在严重变形情况，阳台线普遍存在线条不水平，部分存在大小头问题，卫生间普遍门洞尺寸不一，部分门洞线条变形；楼梯扶手高度不够，散水开裂；外墙空鼓；卫生间与设计图纸不符等问题，导致无法验收。我认为，余小飞作为工程施工员，应尽职尽责监督指导工程队施工，如发现施工与设计不符时，要及时责令施工队整改。但是，余小飞未尽到施工员的职责，未及时发现施工队的施工与设计和图纸不符，未及时责令施工队整改，直接导致工程不能验收。我如果进行整改，必将支付大量的整改费用，产生大量的经济损失。因此，因余小飞未尽职尽责，故应扣除其工资。我保留追究余小飞赔偿经济损失的诉讼权利。经审理查明，被告郑君挂靠被告鸿建建筑安装公司，并以该公司的名义承建顶效镇义龙一中二期工程。郑君为前述工程的实际施工人，郑君聘请余小飞作为其施工项目的施工员，双方口头约定报酬，但在庭审中，郑君、余小飞对约定的报酬标准所主张的意见不一致；2018年7月至2019年1月31日，郑君通过其管理人员孔某华，通过银行转账方式支付了余小飞部分报酬。2019年7月2日，郑君在《工资结算单》上签字捺印，内容为“本人余小飞于2018年4月21日至2019年6月30日于义龙一中二期项目工程任职施工员，截止2019年6月30日尚有未支付工资58800元（大写：伍万捌仟捌佰元整）”，并注明“余工交接工作已结束”、“郑君2019.7.2”。余小飞以鸿建建筑安装公司为被申请人向黔西南州劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委以申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由，于2020年6月24日作出州劳人仲不字［2020］第012号不予受理案件通知书，余小飞不服，向本院提起诉讼。上述事实，有原、被告当庭所举并经相互质证认可的证据以及双方陈述记录在卷，故作认定。本院认为，劳动关系需要符合建立用人单位和劳动者具有劳动关系合意，体现出用人单位对劳动者进行用工管理等特征，本案中余小飞虽于2018年9月30日取得的综合类专职安全生产管理人员证书，企业名称鸿建建筑安装公司，但并无证据证实双方存在劳动关系的特征，不能据此认定余小飞与鸿建建筑安装公司建立了劳动关系。从本案审理情况来看，余小飞实则系郑君所请完成郑君施工工程的相关工作，并由郑君向其支付报酬，由于郑君并不具备用人单位的主体资格，故双方建立了平等主体之间的权利义务关系。《工资结算单》中载明余小飞任职施工员，与郑君庭审中认可余小飞是其聘请的施工员，可以证实余小飞系郑君聘请的义龙一中二期工程的施工员；另，郑君作为实际施工人接受余小飞的劳务成果，并向其支付报酬，本案争议实则双方之间的劳务关系争议。根据《合同法》第十条第一款“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式”的规定，郑君与余小飞虽未相关签订书面合同，但双方通过口头约定，余小飞作为郑君承建项目的施工员，由郑君支付工资，郑君接受余小飞的劳务成果，理应承担支付余小飞劳务费的义务。根据郑君签字的《工资结算单》中载明“截止2019年6月30日尚未支付余小飞的工资为58800元”，郑君经本院释名并未在本院指定的期限内对《工资结算单》上的签字及捺印申请鉴定，应视为郑君对其签字及捺印的认可，其作为完全民事行为能力人，对《工资结算单》中记载的内容及签字后产生的后果有完全的认知能力，故郑君辩称其未注意到《工资结算单》而草率签字、签字只是确认余小飞的工作交接结束而不是确认欠付工资的意见，本院不予采信，故拖欠余小飞的工资数额应以《工资结算单》中载明的金额为准。另外，郑君未获得工程款不是拖欠工资的正当事由，余小飞是否存在未尽职责造成郑君损失，应视双方之间的约定和有关法律规定而定，权利人可另案主张，本案不作审查。关于鸿建建筑安装公司是否共同支付拖欠工资。根据余小飞提供的《工资结算单》上仅有郑君的签字捺印，并未加盖有鸿建建筑安装公司的印章，也无该公司法定代表人签字；虽然涉案工程的施工单位为鸿建建筑安装公司，但该工程系郑君挂靠在鸿建建筑安装公司，以该公司名义承建并施工，余小飞未能提供证据证明其受鸿建建筑安装公司聘请、或郑君代表鸿建建筑安装公司聘请其作为该工程的施工员，故余小飞作为实际施工人郑君聘请的施工员，拖欠的费用应由郑君支付，本院对余小飞诉请鸿建建筑安装公司共同支付拖欠工资的主张，不予采纳。关于资金占用费。余小飞诉请以58800元为基数，按照年利率6%的标准计算资金占用费至清偿之日，资金占用费实为该费用拖欠期间的利息。前已述及，郑君拖欠的工资以其在《工资结算单》中签字捺印认可的58800元为准，《工资结算单》中未载明该工资的支付时间、利息等，故根据相关法律的规定，本院对余小飞要求按照年利率6%自2019年7月3日起计算资金占用费的诉请不予支持。鉴于郑君拖欠余小飞工资至今未付，该费用虽产生于劳务，但经过双方结算后已形成债权债务关系，余小飞于2020年8月6日提起诉讼主张权利，可参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条第二款第（一）项的规定，结合2020年8月一年期贷款市场报价利率为3.85%，该利率的四倍即为15.4%，超过余小飞主张的6%部分视为余小飞对自己权利的放弃，本院酌情支持自2020年8月6日起至本判决确定的履行期限届满之日止，以58800元为基数并按照年利率6%计算郑君应付的资金占用费。综上，依照《中华人民共和国合同法》第十条第一款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规》第二十六条、第二十九条第二款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告郑君于本判决生效之日起十五日内支付原告余小飞工资58800元，并从2020年8月6日起按年利率6%计算资金占用费至本判决确定的履行期限届满之日止；二、驳回原告余小飞对被告黔西南州鸿建建筑安装工程有限责任公司的诉讼请求；三、驳回原告余小飞的其余诉讼请求。案件受理费1344元，减半收取672元，由被告郑君承担。若义务人未按本判决指定期限履行金钱给付义务，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期不上诉，本判决即发生法律效力；义务人逾期不履行义务，权利人可在判决书确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。审 判 员 吴启剑二〇二〇年十月二十七日法官助理 骆弟进书 记 员 曾光翠