福建省龙岩市新罗区人民法院 行 政 判 决 书 （2020）闽0802行初22号 原告龙岩市吉如旺电子商务有限公司，住所地龙岩市新罗区西陂街道龙岩大道**(龙岩商会大厦)****1505-7，统一社会信用代码91350802MA32FRAJ9D。 法定代表人李敏，总经理。 委托代理人刘新策、沈红，福建正廉律师事务所律师。 被告龙岩市市场监督管理局，住所，住所地龙岩市新罗区金鸡西路**社会信用代码11350800004082859H。 法定代表人卢春平，局长。 委托代理人温国能，上海捷华（龙岩）律师事务所律师。 委托代理人修萍，龙岩市市场监督管理局工作人员。 原告龙岩市吉如旺电子商务有限公司不服被告龙岩市市场监督管理局食品监督行政处罚一案，于2020年3月12日向本院提起行政诉讼，本院于当日受理后，依法向被告送达起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年5月7日公开开庭进行了审理。原告龙岩市吉如旺电子商务有限公司委托代理人刘新策，被告龙岩市市场监督管理局出庭应诉负责人刘如旺（副局长）及委托代理人温国能、修萍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 被诉行政行为：龙岩市市场监督管理局于2020年1月16日作出岩市监食罚〔2019〕22号《行政处罚决定书》，主要内容为：（一）龙岩市吉如旺电子商务有限公司未查验食品的供货者许可证和产品合格证明及未按规定执行进货查验记录制度，分别违反了《中华人民共和国食品安全法》第五十三条第一款、第二款规定，依据该法第一百二十六条第一款第（三）项的规定，责令改正，并给予行政处罚如下：警告。（二）龙岩市吉如旺电子商务有限公司未经许可从事食品经营活动，违反《中华人民共和国电子商务法》第十二条、《网络食品安全违法行为查处办法》第十六条第一款、《食品经营许可管理办法》第二十七条第二款、《中华人民共和国食品安全法》第三十五条第一款的规定，依据《中华人民共和国电子商务法》第七十五条、《网络食品安全违法行为查处办法》第三十八条、《中华人民共和国食品安全法》第一百二十二条第一款的规定给予行政处罚，并依据《中华人民共和国行政处罚法》第二十三条的规定责令改正。鉴于龙岩市吉如旺电子商务有限公司经营用相关工具、设备并非专用于经营上述产品，不予没收，给予行政处罚如下：1、没收违法所得22140.85元；2、并处以货值金额66632.8元的十倍罚款，即罚款666328元，罚没款合计688468.85元。请在接到本处罚决定书之日起15日内缴纳罚没款，逾期不缴纳的，每日按罚款数额的3%加处罚款。 原告龙岩市吉如旺电子商务有限公司诉称：一、被告认定原告未经许可从事食品经营活动，并对原告给予没收非法所得和处于货值金额10倍的罚款是错误的，理由是:1、本案诱因。由于原告创业初期经验不足在不知情的情况之下销售无中文标签的进口预包装食品“二宝棒棒糖”，在接到投诉举报件后，已积极按照相关的法律法规进行了赔偿，并获得该消费者的谅解，第一时间终止了该产品的销售行为，未造成食品安全问题和社会影响。2、原告有证经营食品销售活动，不是未经许可从事食品经营活动。原告于2019年1月25日办理了工商注册登记，于2019年1月28日办理食品经营许可证，后因公司地址的变更，于2019年5月23日办理工商地址变更登记，于2019年6月6日办理食品经营许可地址变更登记，至始至终均是有证经营食品销售活动。只是由于经营场所因装修导致不确定具体搬迁时间，而出现实际经营地址和证照地址间隙性的不相呼应情况。3、原告是从事电子商务(网店销售平台经营)的企业，公司注册地址、经营场所同传统企业有所不同，公司，公司注册地址与经营场所允许分离，公司注册地址仅为后勤技术办公、客服等使用，公司业务经营的场所都是在互联网上承载网店，这也是互联网经济时代的主要业态，没有一部法律严格要求经营场所、办公场所一致。目前法律允许电子商务企业从事网上销售活动，事实上就是认可电子商务企业的公司地址和网上经营场所相分离。原告公司自成立以来，一直在京东网上销售，网店的经营网址从未变更，可以认定原告的经营场所没有变更。至于公司注册地址的变更，最多视为办公地址发生变化，根据《食品经营许可管理办法》第二十七条第二款规定，注册，注册地址发生变化的经营者应当在变化后10个工作日内向原发证食品药品监督管理部门报告，同时根据该办法第四十九条规定，未按规定报告的，由管理部门责令改正，拒不改正的，给予警告并处2000元以下罚款。因此被告将原告视为无证经营是错误的。二、原告公司注册地址的变更未及时向被告报告，即便是违法行为也是轻微违法行为，根据《行政处罚法》第二十七条的规定，属于可以不予行政处罚的种类。原告公司注册地址搬迁，因装修问题确实未及时办理相关证件的地址变更手续，但从原告主动办理相关证件的地址变更手续，可以看出原告在主观上不是故意要违反相关行政管理规定，且原告公司地址的变更，并没有降低网上食品的经营标准，仍是依法经营，未给社会造成任何经济损失。根据《行政处罚法》第二十七条第二款之规定:“违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的，不予行政处罚”，现被告对原告作出如此沉重的处罚，明显违反了前述规定。三、被告对原告公司地址变更，存在未充分提醒和告知的情形，由此造成扩大的损失不应由原告承担。原告是2019年才成立的电商企业，对于公司注册地址的变更是否属于无证经营，原告不是专业人员，确实不懂，被告作为专业执法部门，自2019年3月就开始对原告进行调查，并于2019年5月17日就已核实原告公司注册地址，若被告认为原告公司地址变更属于无证经营，理应第一时间提醒、告知原告，原告必定立即予以整改纠正。由于被告未提醒、告知原告，致使原告在不知法、不知情的情况下仍然继续在线上经营，造成货值金额达到66632.8元，处罚决定要求原告缴纳如此巨大的罚没款实属不公平。四、程序方面。被告于2019年5月30日对本案立案调查，至2020年1月26日才作出行政处罚决定，明显违反了《福建省行政执法条例》规定的办案期限，作出的行政处罚决定是无效的。现诉至法院，请求撤销被告作出的岩市监食罚告[2019]22号《行政处罚决定书》。 被告龙岩市市场监督管理局辩称:一、被告认定原告未经许可从事食品经营活动，并给予没收非法所得和处于货值金额10倍的罚款，事实清楚，证据充分，定性准确，适用法律法规正确。原告于2019年1月25日取得营业执照后，于2019年1月28号取得食品经营许可证，证照的注册地为龙岩市新罗区龙岩大道388号（万宝广场A地块）A2幢1025号。2019年2月22日，原告与京东商城平台完成商城入驻手续，开设“吉如旺食品饮料专营店”，开始进行网店经营，如果原告一直在上述证照的注册地址从事食品经营活动，应该依法认定为经许可从事食品经营销售活动。但是原告注册地址已于2019年5月5日被他人承租使用，充分说明原告在此后已经不再把原注册的经营场所作为食品销售经营的地址，经营场所已经发生了变化。2019年5月17日，被告现场核查时发现，原告将闽西交易城金色家园作为经营场所，5月29日，执法人员再次检查时发现，原告经营场所已搬迁至龙岩大道286号（龙岩商会大厦）F幢15层1507-7。足以认定原告两次改变了食品经营场所。依据《食品经营许可管理办法》第四条“食品经营许可实行一地一证原则，即食品经营者在一个经营场所从事食品经营活动，应当取得一个食品经营许可证”及第二十七条第二款“经营场所发生变化时，应当重新申请食品经营许可”的规定，原告在经营场所发生变化后应当重新申请食品经营许可，在重新取得许可之前，应当依法停止食品经营销售活动。但原告两次经营场所变更均未重新取得食品经营许可或者停止经营，直到2019年6月6日才完全取得新的食品经营许可。原告未经许可从事食品经营活动的起止时间为2019年5月5日至2019年6月5日。原告未经许可从事食品经营活动，事实清楚，证据充分，足以认定。根据执法人员现场收集的销售数据及原告提供的2019年5月5日至6月5日后台销售数据清单，包含结算价金额、采购价、利润，足以认定原告未经许可从事食品经营活动的货值金额为66632.8元，违法所得为22140.85元。根据《国家食品药品监督管理总局关于印发食品经营许可审查通则》第十二条规定：无实体门店经营的互联网食品经营者应当具有与经营的食品品种、数量相适应的固定的食品经营场所，储存场所视同食品经营场所，并应当向许可机关提供具有现场登录申请人网站、网页或者网点功能的设施设备，供许可机关审查。也就是说网络经营食品，必须要有固定的经营场所。原告主张网络销售企业公司注册地址与经营场所允许分离，没有法律依据。既然原告承认注册地址变更，办公地址变更，就应认定经营场所发生了变化，原告应依法停止食品经营活动，并重新申请食品经营许可。这是法律法规的强制性要求，没有例外。被诉处罚决定完全正确。二、原告认为其行为即便是违法行为也是轻微违法行为，根据《行政处罚法》第二十七条的规定，属于可以不予行政处罚的种类，没有事实和法律依据。原告搬离原注册经营场所，即应停止经营活动，而且在执法人员明确告知“是因当事人涉嫌未经许可从事食品经营活动而进行调查”后，仍未停止食品销售活动，这是知法犯法。更为严重的是，2019年5月29日，执法人员在现场检查笔录中明确“责令该公司在实际经营场所取得新的食品经营许可证之前停止食品经营活动”，之后仍然继续经营。原告在5月29日至6月5日期间的违法行为，符合《福建省食品药品监督管理局行政处罚裁量权适用规则》第十七条“具备下列情形之一，应当从重行政处罚或者认定情节严重：（八）拒不采取改正、应急或者召回等措施，导致后果扩大的”规定，应当认定为“拒不采取改正措施，导致后果扩大”，依法可以从重处罚。三、原告认为被告存在未充分提醒和告知的情形，由此造成扩大损失不应由其承担，没有事实依据。2019年5月29日，执法人员责令原告在取得新的食品经营许可证之前停止食品经营活动，但原告仍我行我素，拒不执行，应当自食其果。原告以“不是专业人员，确实不懂”，“不知法、不知情”为由推卸法律责任是站不住脚的。四、被诉行政处罚，程序合法。被告收到北京市食品药品监督管理局经济技术开发分局《关于移送案件线索的函》后，依法予以立案、调查，两次举行听证会，充分听取原告的意见，考虑到原告未经许可从事食品经营活动属初次违法，且在责令改正后及时提交了食品经营许可申请，积极配合调查，未发现主观恶性故意等情节，以最低幅度处以罚款。关于办案期限，被告严格依照《福建省行政执法条例》及《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》执行，两次经批准延长办案期限，在法定期限内作出处罚决定并及时送达，完全符合法律法规规定。综上，请求判决驳回原告的诉讼请求。 经审理查明：2019年1月25日，原告取得工商管理部门颁发的营业执照。2019年1月28日，原告取得龙岩市新罗区食品药品监督管理局颁发的食品经营许可证，登记的住所为龙岩市新罗区（万宝广场Ａ地块）**1025，经营场所为前述地址，另注仓库地址为龙岩市新罗区交易城泰华冷藏冻库（工业西路83-1号），主体业态为食品销售经营者（网络经营），经营项目为预包装食品销售（含冷藏冷冻食品）、特殊食品销售（保健食品）。此后，原告与京东商城平台完成商城入驻手续，开设“吉如旺食品饮料专营店”，开始进行网店经营。 2019年5月9日，北京市食品药品监督管理局经济技术开发区分局作出《关于移送案件线索的函》，将原告涉嫌销售无中文标签的进品预包装食品“二宝棒棒糖”，且该产品标签标有“添加维生素E、B1、B12”一案移送被告管辖。被告接收上述函后，于2019年5月17日对原告经营场所进行检查，发现原告将经营场所搬迁至龙岩市新罗区闽西交易城金色家园1号楼2梯1407室。2019年5月29日，被告再次对原告经营场所进行检查，发现原告又将经营场所搬迁至龙岩市新罗区西陂街道龙岩大道286号(龙岩商会大厦)F幢15层1505-7。在该次检查中，执法人员当场责令原告在实际经营场所取得新的《食品经营许可证》之前停止食品经营活动。此后，原告仍然继续经营。被告于2019年5月30日对本起行政案件立案后，进行了调查。2019年9月11日，被告向原告送达《行政处罚听证告知书》，告知原告拟作出处罚的事实、理由、依据（其中罚款按货值金额11倍计算），告知原告有陈述、申辩、听证的权利。2019年9月24日，被告根据原告申请举行听证会。2019年12月31日，被告向原告再次送达《行政处罚听证告知书》，告知原告拟作出处罚的事实、理由、依据（其中罚款按货值金额10倍计算），告知原告有陈述、申辩、听证的权利。2020年1月16日，被告再次根据原告申请举行听证会。被告经集体讨论后于2020年1月16日作出被诉行政处罚决定。原告不服，在法定期限内向本院提起行政诉讼。 另查明，2019年5月5日至2019年6月5日，原告销售食品经营额为66632.8元，利润为22140.85元。2019年5月23日，，原告住所经工商行政管理部门审核变更为龙岩市新罗区（龙岩商会大厦）****1505-72019年6月6日，原告重新取得食品经营许可证，住所、经营场所登记为前述地址。2019年8月22日，本案经被告负责人批准延长办案期限三十日。2019年10月11日，经案审会研究同意延长办案期限九十日。 上述事实，有原告提供的被诉《行政处罚决定书》，被告提供的立案审批表、被诉《行政处罚决定书》及送达回证、现场笔录、现场检查照片、询问笔录、销售清单及情况说明书、租赁合同、营业执照、食品经营许可证、授权委托材料、听证告知书、听证申请书、听证笔录、案件来源登记表、关于移送案件线索的函、行政处罚案件有关事项审批表、案件调查终结报告、案件审核表、听证报告、案件合议记录、案审会记录、行政处理决定审批表，以及当事人庭审陈述等为证。 本案经本院审判委员会讨论认为：根据《中华人民共和国食品安全法》第六条等法律法规规定，被告具有行使食品安全监督管理的法定职责，作出被诉行政处罚决定权源有据，其行政主体适格。本案中，被告对原告涉嫌二种违法行为，分别作出了行政处罚。 一、关于原告是否涉嫌未查验食品的供货者许可证和产品合格证明及未按规定执行进货查验记录制度问题。《中华人民共和国食品安全法》第五十三条规定：“食品经营者采购食品，应当查验供货者的许可证和食品出厂检验合格证或者其他合格证明（以下称合格证明文件）。食品经营企业应当建立食品进货查验记录制度，如实记录食品的名称、规格、数量、生产日期或者生产批号、保质期、进货日期以及供货者名称、地址、联系方式等内容，并保存相关凭证”，第一百二十六条规定：“违反本法规定，有下列情形之一的，由县级以上人民政府食品安全监督管理部门责令改正，给予警告；拒不改正的，处五千元以上五万元以下罚款；情节严重的，责令停产停业，直至吊销许可证：（三）食品、食品添加剂生产经营者进货时未查验许可证和相关证明文件，或者未按规定建立并遵守进货查验记录、出厂检验记录和销售记录制度”。本案中，原告自认其销售的产品均从网络销售平台上购买，且涉及的供货商较多，未能收集所有的供货商的合格证明文件，未建立进货台账，也未按规定建立并执行查验入库制度。被告认定原告违反上述规定，并对原告作出责令改正，并给予警告的处罚，符合上述法律规定，并无不当。 二、关于原告是否涉嫌未经许可从事食品经营活动以及处罚是否过重的问题。《中华人民共和国食品安全法》第三十五条规定：“国家对食品生产经营实行许可制度。从事食品生产、食品销售、餐饮服务，应当依法取得许可”。《食品经营许可管理办法》第四条规定：“食品经营许可实行一地一证原则，即食品经营者在一个经营场所从事食品经营活动，应当取得一个食品经营许可证”，第二十七条第二款规定：“经营场所发生变化的，应当重新申请食品经营许可”。本案中，原告虽已取得食品经营许可证，但其两次搬离登记的经营地址继续经营，经营场所已经发生变化，应当重新申请食品经营许可。被告认定原告未经许可从事食品经营活动，符合上述规定。虽然此后原告重新取得食品经营许可，但其之前的违法行为已造成一定的危害后果，对该行为实施行政处罚以示惩戒仍属必要。 《中华人民共和国食品安全法》第一百二十二条规定：“违反本法规定，未取得食品生产经营许可从事食品生产经营活动，或者未取得食品添加剂生产许可从事食品添加剂生产活动的，由县级以上人民政府食品安全监督管理部门没收违法所得和违法生产经营的食品、食品添加剂以及用于违法生产经营的工具、设备、原料等物品；违法生产经营的食品、食品添加剂货值金额不足一万元的，并处五万元以上十万元以下罚款；货值金额一万元以上的，并处货值金额十倍以上二十倍以下罚款”。原告在被告5月29日责令其取得新的食品经营许可前停止经营活动，但其仍继续经营，被告认定构成从重处罚的情节，并无不当。《中华人民共和国行政处罚法》第四条规定：“行政处罚遵循公正、公开的原则。设定和实施行政处罚必须以事实为依据，与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当”，第五条规定：“实施行政处罚，纠正违法行为，应当坚持处罚与教育相结合，教育公民、法人或者其他组织自觉守法”，第二十七条规定：“当事人有下列情形之一的，应当依法从轻或者减轻行政处罚：（一）主动消除或者减轻违法行为危害后果的；（二）受他人胁迫有违法行为的；（三）配合行政机关查处违法行为有立功表现的；（四）其他依法从轻或者减轻行政处罚的。违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的，不予行政处罚”。从轻处罚是指在最低限以上适用较低限的处罚，减轻处罚是指在最低限以下处罚。虽然原告两次搬迁登记的经营场所，但仓库地址未发生变更，加，加上此后原告于2019年5月23日办理工商住所变更登记2019年6月6日重新办理了食品经营许可证，主动消除违法行为，违法时间不长，且案发后积极配合行政机关调查，符合从轻处罚的情形。被告对原告作出10倍的罚款，按最低档给予从轻处罚，并无不当。 另外，被告对于原告经营用相关工具、设备不予没收，符合本案实际情况，体现以人为本的精神，值得肯定。原告主张在5月29日前被告未充分提醒和告知变更地址所引发的法律后果，造成扩大损失不应由其承担，对此，本院认为，法律一经颁布施行后均应遵守，行政机关是否告知，不能成为免责的理由，其主张没有法律依据，不予采纳。另外，需要指出的是，作出被诉处罚决定前，原告已重新取得食品经营许可证，被告再责令原告改正违法行为已无必要。 三、关于被告程序是否合法。受案后，被告进行了调查，在作出被诉处罚决定前，被告告知原告拟作出处罚决定的事实、理由及依据，并告知原告享有陈述申辩和听证的权利，且根据原告申请举行听证会，经集体讨论后作出被诉决定，符合法定程序。《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》第五十七条规定：“适用一般程序办理的案件应当自立案之日起九十日内作出处理决定。因案情复杂或者其他原因，不能在规定期限内作出处理决定的，经市场监督管理部门负责人批准，可以延长三十日。案情特别复杂或者有其他特殊情况，经延期仍不能作出处理决定的，应当由市场监督管理部门负责人集体讨论决定是否继续延期，决定继续延期的，应当同时确定延长的合理期限。案件处理过程中，中止、听证、公告和检测、检验、检疫、鉴定等时间不计入前款所指的案件办理期限”。本案中，原告于2019年9月15日、2020年1月2日两次提出听证申请，被告分别于2019年9月24日、2020年1月16日举行听证会,该两次听证期间不计入办案期限。2019年8月22日，经被告负责人批准延长办案期限三十日。2019年10月11日，经案审会研究同意延长办案期限九十日。扣除和延长后，办案期限至2020年1月18日，而当日为星期六（休息日），可顺延至2020年1月19日（上班日）。被告于2020年1月16日作出被诉决定，于2020年1月19日送达，并未超过法定办案期限。 综上，原告诉请没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下： 驳回原告龙岩市吉如旺电子商务有限公司的诉讼请求。 本案案件受理费50元，由原告龙岩市吉如旺电子商务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。 审 判 长 刘  新  龙 人民陪审员 李    卿 人民陪审员 李    展 二〇二〇年十月十二日 书 记 员 谢天浩（代） 附：本判决适用的相关法律依据： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。