河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终4640号上诉人（原审原告）:刘明军，男，1970年3月24日出生，汉族，住河南省内黄县。委托诉讼代理人:刘卫强，河南銨和律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司安阳市中心支公司，住所地安阳市龙安区中州路文峰大道交叉口西南角。主要负责人:连军，职务:总经理。委托诉讼代理人:武力，男，系该公司职员。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司安阳县支公司,住所地安阳市示范区崇义路与文明大道交叉口东北角安鑫苑商住小区B区39号商住1023-1024号房。负责人:李新爱，系该支公司总经理。原审第三人:杨社峰，男，1977年6月29日出生，汉族，住内黄县。原审第三人:内黄县宏轩物流运输有限公司，住所地内黄县东庄镇政府东150米。法定代表人:王万轩，该公司总经理。上诉人刘明军、中国人寿财产保险股份有限公司安阳市中心支公司（以下简称人寿财险安阳公司）因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司安阳县支公司（以下简称平安财险安阳县公司）、原审第三人杨社峰、内黄县宏轩物流运输有限公司（以下简称内黄县宏轩公司）保险纠纷一案，不服河南省安阳市龙安区人民法院（2020）豫0506民初985号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月23日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。刘明军上诉请求：撤销安阳市龙安区人民法院(2020)豫0506民初985号民事判决书,改判被上诉人中国人寿财产保险股份有限公司安阳市中心支公司赔偿上诉人29862元,被上诉人中国平安财产保险股份有限公司安阳县支公司赔偿上诉人16288元;(不服数额21365元)。事实理由：原审计算的误工期与护理期过短,与上诉人伤情所实际需要的误工期护理期差距较大。原审根据诊断证明处理意见中:“患肢制动及适当功能锻炼3月,陪护1人”认定上诉人误工期三个月,护理期1个月明显过短,医嘱要求的是护理期为三个月,三个月护理结束后并不能立即工作,上诉人的工作为货运驾驶员,对手脚的健康程度要求较高，这关乎上诉人及社会公众的生命财产安全,上诉人的伤情三个月的休息期是远远不够的。鉴定机构对误工期与护理期的评定是根据公安部人身损害误工期、护理期、营养期评定规范进行评定的,本案在诉讼过程中虽未申请鉴定,误工期与护理期也应当参照上述规范确定,根据该规范10.2.17跟距骨骨折b)累及关节面:误工90-240日,护理60~90日,即使折中确定误工期与护理期,也应分别计算165日与75日,原审计算3个月误工期与1个月护理期明显过短,请求二审法院依法改判。人寿财险安阳公司上诉请求：请求依法撤销或发回重审安阳市龙安区人民法院作出的(2020)豫0506民初985号民事判决书,不服金额11725.04元。事实和理由：一、一审法院判决项目不合理,超出保险人雇主责任险保险赔偿范围。本案诉讼标的系保险合同纠纷(雇主责任险),依据雇主责任险(A)条款第二十八、第二十九条相关规定,本案中被上诉人主张的误工费、营养费等费用无事实依据,即便存在相应客观事实,其中根据双方合同签订范围,保险人赔偿项目不包含营养费。关于误工费，合同双方约定仅存在误工补偿,误工补助标准为:经保险人认可的医疗机构证明,暂时丧失工作能力超过五天(不包括五天)的,在超过5天的治疗期间,每人/天按当地政府公布的最低生活标准赔偿误工补助,依据原告提供的内黄县人民法院出院证医嘱石膏固定六周,误工期限应当认定为6周即42天,2019年安阳政府公布的最低生活标准为540元/月,误工补助应当为540元/月÷30天×(42天5天)=666元。且在本案中原审原告同时诉请车上人员险承保公司承担赔偿责任,上诉人在本案中承保雇主责任险,上述两险种保险标的、合同约定范围均不相同,而一审法院在认定原审原告总损失后,比例分摊两险种的赔偿责任,存在对上述两险种认识上的错误,且依据保险补偿原则,对受害人在事故中所造成的损失,不应重复获得理赔,有违社会公序良俗,不利于指引正确的价值取向。二、刘明军提交的材料不足以证明其员工身份。本案中雇主是内黄县宏轩物流运输有限公司，原告一审未提交劳动合同及所在单位工资发放流水、社保缴纳等证明。故未查明身份的情况下认定上诉人在雇主责任险的范围内承担责任不当。刘明军答辩称，保险公司提供的保险条款对答辩人及原审第三人均无约束力，上诉人在承保时并未将保险条款交给原审第三人，而且条款系上诉人提供的打印件，并且该条款中对于不赔偿营养费及误工费按照最低生活补助发放这一免除保险人保险责任的条款，未进行特别处理。2、答辩人与原审第三人宏轩运输不存在劳务或劳务关系，答辩人受雇与第三人杨社峰，受杨社峰指派到红岩公司装货。平安财险安阳县公司、杨社峰、内黄县宏轩物流运输有限公司未到庭，未答辩。原告刘明军向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、误工费、护理费共计63660元，按照两个公司承保限额5.5:3的比例分配赔偿责任，其中被告人寿财险安阳公司赔偿41191.7元，由平安财险安阳县公司赔偿22468.3元;2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：豫Ｅ×××××号/豫E8D60挂号车的实际车主是杨社峰，原告受雇于杨社峰，是豫Ｅ×××××号/豫E8D60挂号车的驾驶员，该车挂靠在内黄县宏轩公司名下进行营运。2020年1月2日2时左右,原告驾驶豫Ｅ×××××号/豫E8D60挂号车在安阳红岩铁合金有限公司内装货,原告在下车时不慎从驾驶室跌落。当日，原告入住内黄县人民医院治疗，诊断为:左跟骨粉碎性骨折。2020年1月6日原告出院，医院诊断证明书处理意见为：1.卧床休息，患足制动及适当功能锻炼3月，陪护1人，2.每月复诊1次，3.不适随访。花费医疗费1747.26元。2019年6月24日，杨社峰为豫Ｅ×××××号/豫E8D60挂号车在人寿财险安阳公司投保了雇主责任保险，保险期间自2019年6月25日零时起到2020年6月24日二十四时止，每人伤亡责任限额为500000元，医疗费用限额为50000元。保险单特别约定：在保险期间内，被保险人只有驾驶、乘坐保险单中指定的车辆或为维护此车辆继续运行的，临时停放过程中发生意外伤害事故，导致被保险人遭受人身意外伤害时，本公司才按条款规定承担赔偿责任。事发当日，原告向人寿财险安阳公司进行了报案。2019年6月21日，杨社峰为豫Ｅ×××××号/豫E8D60挂号车在平安财险安阳县公司投保了机动车综合商业保险，保险期间自2019年6月22日00时起至2020年6月21日24时止，其中车上人员责任险（司机）保险金额/责任限额为300000元。保险条款约定：在保险期间内，被保险人及其允许的合法驾驶人在使用保险车辆过程中发生意外事故，致使保险车辆车上人员遭受人身伤亡，对依法应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照本保险合同的规定负责赔偿。一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，刘明军为杨社峰雇佣的货车司机，刘明军在提供劳务过程中从车上跌落受伤，杨社峰应承担赔偿责任。杨社峰作为实际车主，通过车辆挂靠单位内黄县宏轩公司，为案涉车辆在人寿财险安阳公司投保了雇主责任保险，在平安财险安阳县公司投保了车上人员责任险（司机），内黄县宏轩公司与人寿财险安阳公司和平安财险安阳县公司之间形成保险合同关系，刘明军作为被保险车辆的驾驶员使用被保险机动车过程中意外受伤，且事故发生在保险期间，人寿财险安阳公司和平安财险安阳县公司应当分别按照各自的保险合同的约定在雇主责任保险和车上人员责任险（司机）限额内对刘明军的损失承担保险责任。根据法律规定，结合刘明军的诉讼请求和所提供的证据，本次事故造成刘明军受伤，事实清楚。本院确定刘明军在本次事故中的各项合理损失如下：1.医疗费：根据医疗费票据，医疗费用为1747.26元；2.住院伙食补助费：刘明军住院4天，50元/天×4天=200元；3.营养费：根据住院天数评定营养期限4天，20元/天×4天=80元；4.交通费：酌情定为200元；5.误工费：按照2019年河南省交通运输、仓储和邮政业为75865元/年即207.85元/天，计算如下：207.85元/天×90天=18706.5元；6.护理费：根据医院诊断证明书处理意见酌定护理期限为30天，1人护理，按照2019年河南省居民服务业工资标准46858元/年，即128.38元/天，护理费具体计算如下：128.38元/天×30天=3851.4元。以上各项损失合计24785.16元。由于人寿财险安阳公司和平安财险安阳县公司的承保限额均超过了原告的损失数额，按照人寿财险安阳公司和平安财险安阳县公司承保限额的比例5.5:3分配赔偿责任。其中，人寿财险安阳公司应承担赔偿金额为24785.16元×5.5/8.5=16037.46元，平安财险安阳县公司应承担赔偿金额为24785.16元×3/8.5=8747.7元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条规定，判决：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司安阳市中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘明军各项损失共计16037.46元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司安阳县支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘明军各项损失共计8747.7元；三、驳回原告刘明军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1392元，减半收取696元，由原告刘明军负担425元，被告中国人寿财产保险股份有限公司安阳市中心支公司负担175元、中国平安财产保险股份有限公司安阳县支公司负担96元。本院审理查明的事实与一审法院认定事实一致。本院认为，上诉人人寿财险安阳公司主张保险合同投保人为内黄县宏轩公司，刘明军未提交系该公司员工的证明，不能证明与内黄县宏轩公司形成劳动关系，不应按照雇主责任险予以赔偿。本院认为，本案雇主责任险名义上投保人是内黄县宏轩公司，但实际系车主杨社峰购买，且刘明军的运输行为和驾驶的车辆要受到内黄县宏轩公司的指挥与管理，从外部法律关系应当认定刘明军系在为内黄县宏轩公司提供劳务。保险合同条款中的劳动关系应包括劳务关系，人寿财险安阳公司应当承担相应的保险责任。上诉人人寿财产安阳公司称应依据保险合同约定计算误工费用且不应支持营养费，因双方签订的保险合同约定的误工费计算标准明显低于法律规定，属于《保险法》第十九条规定的免除保险人依法应承担的义务或者加重投保人、被保险人责任的情形，人寿财产安阳公司应当尽到提示说明义务。但人寿财产安阳公司不能证明已向投保人送达保险条款，且不能证明尽到了提示说明义务，故一审法院未按涉案保险合同标准计算误工费并无不当。关于误工期与护理期，因刘明军未申请鉴定，一审法院结合医院诊断证明及医嘱酌定误工期90天，护理期限30天符合事实和法律规定，本院予以确认。综上所述，中国人寿财产保险股份有限公司安阳市中心支公司、刘明军的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费429元，由中国人寿财产保险股份有限公司安阳市中心支公司负担335元，刘明军负担94元。本判决为终审判决。审判长  崔素萍审判员  付文华审判员  朱志伟二〇二〇年十月三十一日法官助理谢跃楠书记员陈曦