广东省广州市荔湾区人民法院民事判决书（稿）（2020）粤0103民初10617号原告：杨虎，男，1986年11月23日出生，汉族，住甘肃省兰州市七里河区。委托诉讼代理人：封华清，北京市盈科（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：董莹，北京市盈科（广州）律师事务所实习人员。被告：广州立白企业集团有限公司，住所地广东省广州市荔湾区陆居路二号。法定代表人：陈丹娜，职务：总经理。委托诉讼代理人：黄穗岚，女，1992年8月26日出生，汉族，系被告职员，联系地址。原告杨虎与被告广州立白企业集团有限公司（以下简称立白公司）劳动争议一案，本院于2020年9月8日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨虎的委托诉讼代理人封华清、董莹，被告立白公司的委托诉讼代理人黄穗岚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。案件事实双方有争议的事项为第十三项至第二十一项，其他事项双方无争议。一、入职时间：2015年4月14日。二、工作地点：劳动合同约定工作地点是全国，实际负责西宁片区。三、工作岗位：调岗前工作岗位是甘肃青藏新省区区域销售经理，负责西宁片区；2020年5月25日工作岗位调整为甘青藏新省区新疆嘉康达客户经理，负责新疆嘉康达片区，但原告没有到新岗位工作。四、劳动合同情况：原、被告双方曾签订过两份劳动合同。2015年4月14日，原、被告双方签订了《劳动合同》，合同期限从2015年4月14日至2020年4月13日止。2020年4月14日，原告（乙方）、被告（甲方）双方续签了《劳动合同》，合同期限从2020年4月14日至2025年4月13日止。《劳动合同》第二条第二款约定：“甲乙双方同意，甲方可根据生产经营需要调整乙方的工作内容、工作岗位、工作地点”。五、工资支付情况：每月以银行转账方式发放上个自然月工资。六、工作时间及考勤情况：劳动合同约定不定时工时制；采用嘟嘟软件手机考勤。七、调岗情况：2020年5月22日被告邮寄书面调岗通知书至被告兰州省办地址，并经由被告甘青省新省区藏办营业管理主任安娜转交给原告；调岗前原、被告双方没有进行过协商，也没有达成一致意见；被告曾在2020年5月28日催促原告到新岗位上班。八、离职时间：2020年6月13日。九、解除劳动关系原因：2020年6月8日被告通过书面邮寄及电子邮件方式通知原告双方于2020年6月13日解除劳动关系，原因是原告2020年5月25日至6月8日期间旷工违纪，依据是被告《考勤管理办法》第5.2.3条之规定和《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项规定。十、处罚情况：被告已经在《关于对销售人员杨虎未按要求工作的处罚通报》中对原告2020年4月13日至15日的旷工行为进行了处罚。十一、《考勤管理办法》规定：第5.2.3条规定：“连续旷工3个工作日或12个月内累积旷工超过5个工作日（含5日）的行为……公司有权给予解除劳动关系的违纪处分。”十二、原告申请仲裁日期：2020年6月15日。十三、原告的仲裁请求：1、被告支付原告2020年6月1日至2020年6月8日期间工资3034.48元；2、被告支付原告违法解除劳动关系赔偿金121000元；3、被告支付原告解除劳动合同代通知金11000元；4、被告支付原告2015年4月13日起至2020年6月8日年休假工资差额39448.28元；5、被告支付原告加班费1011.49元（当庭明确该项仲裁请求为休息日加班费，加班时间不清楚）；6、被告返还原告罚款8193元（当庭明确该项仲裁请求为2016年5月24日至2020年3月1日期间的罚款8193元）。十四、仲裁结果：驳回原告的全部仲裁请求。十五、原告的诉讼请求：1、判决被告向原告支付2020年6月1日至2020年6月8日期间工资3034.48元；2、判决被告向原告支付2015年4月14日起至2020年6月12日期间违法解除劳动合同赔偿金121000元；3、判决被告向原告支付解除劳动合同代通知金11000元；4、判决被告向原告支付自2018年1月1日起至2020年6月12日期间未休年休假工资差额36413.79元；5、判决被告向原告支付加班费1011.49元；6、判决被告向原告返还2016年5月24日至2020年3月1日期间的罚款7370元。十六、关于原告要求判决被告向其支付2020年6月1日至2020年6月8日期间工资3034.48元的诉讼请求。原告主张，2020年6月1日至2020年6月8日期间，其中6月6日、7日周六日休息，其余6天上班，原告离职前12个月月平均工资为11000元，被告应向其支付3034.48元（11000元÷21.75×6）。被告答辩认为，原告六月份基本工资折算为2920元（7300元÷30天×12天）。其中，原告旷工六天，因此，原告六月份工资应为906.4元（2920元-7300元/21.75天×6天）。被告已于2020年7月15日向原告支付6月份工资906.4元。本院认定及理由：原、被告对原告2020年6月份提供劳动6天均无异议，本院对此予以确认。根据原告提供的中国工商银行兰州城关支行营业室出具的工资明细清单，经核算，原告离职前12个月的月平均工资为8143.97元；被告主张原告离职前12个月的月平均工资为9661.29元没有违反法律规定，本院予以认可。被告已于2020年7月15日向原告支付6月份工资906.4元。原告6月份工资应为1758.78元（9661.29元/月÷21.75天×6天-906.4元）。被告未足额支付，即被告尚应支付原告2020年6月份工资1758.78元。十七、关于原告要求判决被告向其支付2015年4月14日起至2020年6月12日期间违法解除劳动合同赔偿金121000元的诉讼请求。原告主张，2020年5月19日被告单方提出要求原告主动离职未果后，又于2020年5月21日未与原告协商一致的情况下，发出书面《岗位调整通知书》，单方决定对原告进行调职降薪，安排原告前往新疆工作。原告对此表示拒绝，并继续到原岗位正常工作。原告居住地在甘肃省，偶尔出差，且调岗对其工资待遇、工作地点等均产生影响。被告遂于2020年6月8日发出《解除劳动合同通知书》单方违法解除与原告之间的劳动关系。被告答辩认为，2020年4月13日至4月15日期间，原告无故旷工，未履行相关的工作职责，对领导的工作询问不予答复。故省区总经理在甘青藏省区销售人员范围内对原告做出通报批评，同时原告也深刻意识到自己的错误，在工作群中做出了工作检讨。随后省分管领导在5月6日与其电话约谈，就原告近期工作表现进行沟通，给予原告一个月的考察期，要求原告落实好各项工作安排，但原告约谈后工作态度仍然没有改善。5月14日省区销售执行经理与原告进行当面约谈。约谈的主要内容包括原告工作态度问题、工作执行问题、销售业绩问题等。最终约谈结果为优化处理，原告在面谈记录表上也签字确认同意被告的处理方式。被告的人力资源部根据面谈结果及省区反馈的意见，出于企业经营管理的需求，故调整了原告的工作岗位。根据《劳动合同》的约定，原告应当服从被告的工作岗位调整安排。2020年5月22日，被告向原告发出岗位调整通知书，通知原告自2020年5月25日起岗位调整为甘青藏新省区新疆嘉康达客户经理。调整后的岗位职责并没有超出原告的工作能力范围。2020年5月28日，被告向原告发出《催岗通知书》，再次通知原告于2020年5月29日8:30到新岗位报到上班，并要求原告对未按时报到的行为做出书面说明，否则被告将结合原告的无出勤的情况，视为原告旷工。但是，原告仍不予回应。2020年4月13日至6月1日期间，原告消极怠工，已两次分别连续旷工三个工作日或以上。根据被告《考勤管理制度》第5.2.3条的规定，员工连续旷工3个工作日或12个月内累计旷工超过5个工作日（含5日）的行为，公司按严重违纪论处，并有权给予解除劳动关系的违纪处分且不支付任何形式的经济补偿金。因此，被告按照《考勤管理制度》第5.2.3条以及《劳动合同法》第三十九条第二款的规定，于6月8日向原告发出《解除劳动合同通知书》，通知原告于2020年6月13日起与其解除劳动合同。综上所述，由于原告的行为严重违反被告的规章制度，被告有权按照《劳动合同法》第三十九条第二款的规定依法解除劳动合同，并不存在违法解除劳动合同情形。本院认定及理由：参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2001〕14号）第十三条的规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。一方面，被告证据面谈记录表中与原告的面谈结论是“未尽到一名片区销售经理的职责”、“工作积极性较差，对管辖区域的经销商不能进行帮扶及管控”，并有原告姓名字样的签名，虽然原告对该证据不予确认，但并未提出笔迹鉴定，亦未提供证据予以反驳，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，原告应承担举证不能的不利后果，本院对被告该证据予以采纳。从证据面谈记录表可见，被告在面谈记录中陈述原告不能胜任原工作岗位，原告签名予以确认，故被告据此调整原告的工作岗位，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（二）项规定的调岗情形。同时，原告的工作地点由甘肃青藏新省区负责西宁片区，调整为甘青藏新省区负责新疆嘉康达片区，而原告主张其居住地在甘肃省，故其调岗前后的负责区域均需要出差工作，因此对原告影响较小，故被告此次调整原告工作岗位，并无不妥。另一方面，原告对被告证据立白集团培训记录、《销售总公司驻外销售人员管理办法》、《考勤管理办法》的真实性予以确认，说明原告已知悉被告的《考勤管理办法》，本院予以采纳。而原告未按照被告的安排到新岗位工作，也无证据证明原告自调岗以后实际有向被告提供劳动，故被告依据其《考勤管理办法》，解除与原告之间的劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项规定，且被告出具的解除劳动合同通知书中已注明抄送工会，因此原告要求被告支付违法解除关系赔偿金的诉讼请求，依据不足，本院不予支持。十八、关于原告要求判决被告向原告支付解除劳动合同代通知金11000元的诉讼请求。根据前述查明，原、被告双方解除劳动关系的情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，故原告要求被告支付解除劳动关系代通知金，无事实和法律依据，本院不予支持。十九、关于原告要求判决被告向其支付自2018年1月1日起至2020年6月12日期间未休年休假工资差额36413.79元的诉讼请求。原告主张，在劳动关系存续期间，原告未完全享受带薪年休假，被告也未依法向原告足额支付未休年休假工资。被告答辩认为，根据《劳动争议仲裁调解法》第二十七条，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。原告要求被告支付其2018年前的未休年休假工资的请求已过仲裁时效，依法不应得到支持。原告2019年的年休假为5天，其中原告已于2019年春节期间统一安排休假三天，分别为2019年2月2日、2月3日和2月11日，剩余年假2天。其次，原告2020年的年休假按《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定折算后为2天，原告已于2020年春节期间统一安排休假两天，分别为2020年1月22日、1月23日。故2020年年假已全部休完。最后，被告已在2020年6月9日至6月12日安排原告休完剩余年休假，并且被告已经支付原告休年休假期间工资的全部工资。因此，无需向原告支付未休年假工资。并提供了关于2019年春节放假的通知、关于2020年春节放假的通知、关于2020年春节放假调整的通知等予以证明本院认定及理由：本案中，原告于2020年6月向本院申请劳动仲裁，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，其2018年12月31日以前的未休年休假工资的仲裁请求已超过1年的仲裁申请时效，本院不予支持。根据《职工带薪年休假条例》第五条规定，原告2019年、2020年的仲裁请求未超过1年的法定时效。原告主张其应休年休假为15天/年，但未提供证据予以证明，原告应承担举证不能的不利后果，本院采信被告主张的5天/年的标准。另被告主张，被告在2019年春节集中安排原告休年休假3天，在2020年春节并在2020年6月9日至6月12日安排原告休完剩余年休假；原告则主张其未休。经查，被告解除劳动合同通知书、关于2019年春节放假的通知、关于2020年春节放假的通知、关于2020年春节放假调整的通知等三份证据可以证明被告的主张，而原告虽然主张未休假，但并未提供证据证明被告安排其休假期间提供了劳动，故原告应承担举证不能的不利后果，本院对被告的证据及主张予以采纳。综上，被告已安排原告休2019年和2020年年休假，且休假天数不低于《职工带薪年休假条例》第三条和《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定的标准，原告要求被告支付未休年休假工资的诉讼请求，依据不足，本院不予支持。二十、关于原告要求请求被告向其支付加班费1011.49元的诉讼请求。原告主张，无法确定具体哪一天加班，但是被告向原告出具的解除劳动合同通知书上确认还有1天调休假没有休，故以此请求被告向原告支付加班费1011.49元。被告答辩认为，原告主张需要被告支付加班费，但未能对其存在加班工作的事实予以举证，对于无合理依据的请求，依法不应得到支持。本院认定及理由：本案中，原告主张不清楚加班时间，亦未就加班事实提供证据，故原告要求被告支付加班费的诉讼请求依据不足，本院不予支持。二十一、关于原告要求判决被告向原告返还2016年5月24日至2020年3月1日期间的罚款7370元的诉讼请求。原告主张，其证据微信聊天记录及微信转账记录为给安娜的转账、红包和微信群发红包，其中的转账款项均为罚款，且部分备注为罚款，没有备注的也是罚款；但原告没有向被告提出过异议。被告答辩认为，对原告该证据不予确认，原告和他人之间的私下交易行为，不应由被告承担，且部分仲裁请求已过时效。本院认定及理由：经查，原告无证据证明其证据微信聊天记录及微信转账记录中转账对象的身份为被告员工，被告亦不予确认，也没有其他证据佐证，故原告的证据不足以证明其主张，其要求被告支付2016年5月24日至2020年3月1日期间罚款的诉讼请求，依据不足，本院不予支持。裁判理由与结果本院认为，原告与被告存在劳动关系，双方的合法权益受法律保护。本案中，被告没有提出起诉，视为认可仲裁裁决。根据查明的事实，原告应向被告支付2020年6月份差额工资。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2001〕14号）第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告广州立白企业集团有限公司自本判决发生法律效力之日起五日内向原告杨虎支付2020年6月份工资差额1758.78元。二、驳回原告杨虎的其余诉讼请求。如果被告广州立白企业集团有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告广州立白企业集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  陈穗花二〇二〇年十月三十日书记员  欧文超姚晓丹