湖南省溆浦县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1224民初959号原告：麻治湘，女，1985年12月4日生，汉族，工人。委托诉讼代理人：江佳文，湖南宏峰律师事务所律师。被告：湖南省湘维有限公司，住所地湖南省溆浦县大江口镇江维街408号。诉讼代表人：湖南省湘维有限公司管理人。负责人：粟宝珍。委托诉讼代理人：曹佳，男，湖南省湘维有限公司管理人工作人员，湖南云天律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘宸愿,女，1997年1月13日生,汉族，湖南省湘维有限公司管理人工作人员。原告麻治湘与被告湖南省湘维有限公司（以下称湘维公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月27日立案后，依法适用普通程序，于2020年6月28日公开开庭进行了审理，原告麻治湘及其委托诉讼代理人江佳文、被告湘维公司的委托诉讼代理人曹佳、刘宸愿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。麻治湘向本院提出诉讼请求：1.被告按5525元/月标准向原告支付经济补偿金，即向原告补足经济补偿金20868元；2.被告违法解除原告劳动合同，并按5525元/月标准向原告支付违法解除劳动合同的双倍赔偿，即向原告支付经济补偿金66300元；3.被告向原告支付2019年11月1日起至判决生效之日止被违法解除劳动关系期间的工资并为原告补缴此期间的五险一金，另外按11050元/月（5525元/月的双倍）支付这段期间的经济补偿；4.被告按11050元/月（5525元/月的双倍）标准向原告支付经济补偿金，即向原告支付2006年5月至2008年1月共2年视同本企业工作年限经济补偿金22100元；5.被告向原告支付一次性医疗补助金和一次性就业补助金50000元。诉讼过程中，原告曾两次变更诉讼请求，最终变更诉讼请求为：被告继续履行与原告之间的劳动合同。事实和理由：原告2008年1月进入被告公司工作，工作期间勤勤恳恳、任劳任怨。被告因经营管理不善自2017年起就没有正常生产经营，未要求原告正常上班，也未按正常工资标准向原告支付工资。被告在未召开职工代表大会和全体职工大会、未征集职工意见、未对职工进行离岗前体检、未公示集团公司员工安置方案等情况下，于2019年10月以经济性裁员为由解除了原告的合同。被告解除原告劳动合同时仅按3786元/月工资标准向原告支付了12个月的经济补偿45432元。原告对被告解除劳动合同和支付经济补偿金不服，于2020年4月7日向溆浦县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，溆浦县劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月9日作出不予受理通知书，故诉至法院。湘维公司辩称：1.原告主张继续履行劳动合同没有事实与法律依据。2019年10月31日被告依法依规解除与原告的劳动合同，并支付了经济补偿金。另外，被告因长期亏损，根据国务院国资委及上级公司指示于2017年5月停产，2019年12月12日进入破产程序，原告主张继续履行劳动合同已丧失事实基础。2.原告主张按5525元/月标准支付经济补偿金没有事实与法律依据。被告按3786元/月标准向原告发放经济补偿金合法合规。《中华人民共和国劳动合同法》（下称劳动合同法）第四十七条规定:“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付”;“本条规定所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。《劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。”根据上述法律规定，劳动者经济补偿金月平均工资系以固定期间段的工资总额作为基数计算得出，该期间段在确认劳动者的劳动合同解除时间后方能确定。本案中，被告因长期亏损，根据国务院国资委及上级公司指示于2017年5月停产，停产后除保留少量管理及安保人员外，其余包括原告在内的员工均停工待岗。待岗期间，因原告并未向被告提供正常劳动，被告按照1529元/月（2019年怀化市最低工资标准1220元/月）向原告发放工资。原告与被告的劳动关系存续期间为11年9个月。根据上述法律规定，原告的经济补偿金本应为1529元/月×12月＝18348元。因此，原告主张按5525元/月标准支付经济补偿金没有事实与法律依据。被告考虑到法定经济补偿金偏低，为承担企业社会责任，充分保障劳动者权益，在计算经济补偿金时以被告停产前在册人员平均工资3786元为基准计算经济补偿金,支付给原告的经济补偿金3786元/月×12=45432元，因原告属公司工会确认建档的困难职工，被告向其发放了8000元一次性困难补助。3.原告主张单方解除劳动合同违法，要求支付双倍赔偿金87168元没有事实与法律依据。①被告一次性解除多人劳动合同的行为属用人单位有法定单方有权解除合同情形，符合经济性裁员的适用情形。被告于2016年被国务院列入“僵尸企业”及特困企业名单，上级公司为了稳妥处置“僵尸企业”、加快“僵尸企业”出清，要求被告于2017年5月全面停止生产经营。截至2019年10月底，被告已停止生产经营两年零五个月。根据劳动合同法第四十条、《劳动合同法实施条例》第十九条之规定，劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的，用人单位有权单方依据劳动合同法规定的条件、程序，解除与劳动者签订的劳动合同；劳动合同法第四十一条规定，“用人单位生产经营发生严重困难的”、“其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的”，用人单位有依法定的程序实施经济裁员的权利。故被告单方解除原告的劳动合同的行为符合法定情形，属有权单方解除。②被告实行经济性裁员程序合法，充分保障了职工权益。被告于2019年6月开始征集职工意见、听取工会意见，并于7月向劳动行政部门报告，裁员过程通过多途径告知员工，经济性裁员程序合法。被告依法计算并支付了相应的解除劳动合同经济补偿金。③原告不具有法定的用人单位不得单方解除劳动合同的情形。原告诉称“未对职工进行离岗体检”解除劳动合同违法，没有事实及法律依据。第一，根据双方签订的劳动合同及原告实际履行劳动合同的情形，其从事聚乙烯醇制造工作，不属于解除劳动合同须进行离岗职业健康检查的法定情形。第二，根据其工资表记载的情形来看，原告事实上于2016年4月就离岗休息，至劳动合同解除时已离岗了三年零五个月，故其离岗前未从事接触职业病危害作业，依法无需对其进行离岗职业健康检查。第三，办理离职手续时，被告均会告知每位员工进行离职前健康检查，并多种途径通知原告办理离职手续，原告拒收文书，不予配合，故未对其进行离岗体检完全是原告自身原因造成。原告麻治湘围绕诉讼请求依法提交了上岗证、照片、有机车间合成工段现场岗位安全素养达标准。被告湘维公司依法提交了2016年6月22日国务院国有资产监督管理委员会《关于反馈“僵尸企业”及特困企业名单的函》、2017年4月25日《关于湖南湘维做好全面停车安全管理的通知》、2017年4月21日《关于湖南湘维、黑龙江昊华2家企业有关运行安排的函》、（2019）湘1224破申1号民事裁定书、2019年11月5日《湘维公司经济性裁员合规情况的说明》（含13份附件）、2019年9月12日湘维邮政所说明、短信截图、公证书、湖南省招收录用职工备案登记表、劳动合同书、续签劳动合同书、2006年5月19日、2007年1月1日签订的深圳爱家特物业管理有限公司劳务合同、湘维公司有机车间、劳保2016年1月-2017年5月（不含2016年11月）工资结算表、2019年10月31日湘维公司湘维企发[2019]312号文件、湘维公司员工离职、离岗移交工作清单、湘维公司经济性裁员补偿金计算办法、怀化市医疗保障局文件签收单、怀化市总工会办公室文件签收单、湘维公司工会委员会文件签收单。本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.原告提交的上岗证、照片、有机车间合成工段现场岗位安全素养达标准、合成新建操作法，被告对真实性、合法性无异议，本院予以采信。2.关于被告提交的证据：本院（2019）湘1224破申1号民事裁定书系发生法律效力的裁判文书，具有真实性、合法性、关联性，予以采信；2019年11月5日《湘维公司经济性裁员合规情况的说明》（含13份附件）具有真实性、合法性、关联性，予以采信；离岗移交工作清单证、湘维公司经济性裁员补偿金计算办法、怀化市医疗保障局文件签收单、怀化市总工会办公室文件签收单、湘维公司工会委员会文件签收单，具有真实性、合法性、关联性，予以采信。3.被告提交的2006年5月19日、2007年1月1日签订的深圳爱家特物业管理有限公司劳务合同、湘维公司有机车间、劳保2016年1月-2017年5月（不含2016年11月）工资结算表与本案原告的诉讼请求无关联系，不予采信；2019年9月12日湘维邮政所说明、短信截图、公证书，可证明被告履行了这些程序，予以采信，但不能证明原告收到被告所发送的文件材料并知晓其内容。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告麻治湘于2008年1月与被告湘维公司建立劳动关系。2016年4月，原告因病离岗休息。2016年6月22日，国务院国有资产监督管理委员会作出评价函[2016]138号关于反馈“僵尸企业”及特困企业名单的函，被告湘维公司因生产经营为半停产状态被列为中国化工“僵尸企业”。2017年4月25日，中国化工新材料有限公司安全健康环保委员会根据中国化工集团公司SHE委员会《关于湖南湘维、黑龙江昊华2家企业有关运行安排的函》（2017第12号），作出《关于湖南湘维做好全面停车安全管理的通知》，定在4月下旬至5月上旬安排全面停车，并在5月份完成全部工作。2017年5月起，被告湘维公司全面停止生产经营，原告麻治湘的工资也随之调整。2019年6月20日起，被告湘维公司通过起草《湘维公司2019年职工分流安置方案（征求意见稿）》向职工公开征集意见，听取湘维公司工会委员会的修改意见，并将修改后的方案报送至相关劳动行政部门，主送县市两级人力资源和社会保障局，抄送怀化市总工会、湘维公司工会委员会。2019年7月9日，被告湘维公司在征求公司工会委员会的意见后印发并实施《湘维公司2019年职工分流安置方案》（以下称安置方案），包括安置原则、主要政策依据、安置范围、安置办法、问题处理、工作流程、方案审批和生效七个部分。其中：三、安置范围：（一）截至2019年6月30日公司待分流安置的在册职工。（二）企业关闭清算期间，经上级公司审批确认，确需保留劳动关系并留用工作的职工，不适用本方案。四、安置办法：（二）协商解除劳动合同：……2019年8月20日后办理协商解除劳动合同的职工，补偿办法按本方案第四条第（三）款规定执行。（三）企业单方解除劳动合同：自2019年9月1日始，对于既不符合年内办理正式退休或提前退休条件，又不愿协商解除劳动合同的职工，公司按照劳动合同法第四十一条、第四十二条之规定，有序解除职工劳动合同并给予经济补偿。经济补偿按职工在本公司工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向职工支付。工作年限六个月以上不满一年的，按一年计算；工作年限不满六个月的，支付半个月工资的经济补偿；职工非因本人原因被调动工作，在原用人单位没有领取经济补偿金的工作年限，合并为本公司工作年限一并进行补偿。本人工资以公司书面通知解除劳动合同前本人12个月平均工资为准。五级至十级工伤职工解除劳动合同，除按以上办法支付经济补偿外，另按政策规定支付一次性医疗补助金和一次性就业补助金。因病或非因工负伤职工解除劳动合同的医疗补助，失去有效政策依据，企业不再另行支付。六、工作流程：（二）企业单方解除劳动合同：1.公司提前1个月公布解除劳动合同人员名单，并向职工本人发出解除劳动合同书面通知；职工本人联系不上或对公司发出的通知拒绝签收的，公司采取登报公告的方式告知本人。2.自通知之日始30日内，职工本人到公司核对个人信息，并在解除合同信息确认表中签字；超过30日无正当理由未办理信息确认手续的，视同个人信息已确认。3.公司通知职工本人办理工作移交及离职手续。未及时办理工作移交及离职手续的，不影响公司按期解除劳动关系；给公司造成损失的，由职工本人承担相应责任。4.公司出具解除劳动合同文本，为职工办理社保、档案、党组织关系等转出手续。5.按照所签署的相关文件发放经济补偿金。根据安置方案，被告实施经济性裁员、决定单方解除包括原告麻治湘在内的90名职工的劳动合同，实施过程中，在公司公告栏中张贴了解除劳动合同公告，通知职工到公司办理离职手续，并向原告麻治湘邮寄了文件，并向手机号158××××9954发送文件照片彩信。被告湘维公司还在2019年9月30日《怀化日报》、2019年10月1日《中国劳动保障报》刊登通告，内容为决定于2019年10月31日解除包含原告在内的90名职工的劳动合同，通知90名职工在通告刊登之日起30日内前往公司办理离职手续。2019年10月31日，被告湘维公司作出湘维企发[2019]312号文件，决定解除麻治湘的劳动合同，双方的劳动关系至行文之日截止。根据2017年1月1日开始施行的《湘维公司人员优化富余安置方案》，原告属未能转岗，也达不到法定退休、公司内部离岗退养年龄（条件），又不愿意解除劳动合同的富余人员，转入公司内部劳务市场待业，工资待遇自待岗待业下月起，改发当年怀化市最低工资标准，且不享受其他福利待遇。原告麻治湘2018年10月-2019年10月的月平均工资为1500元。解除劳动合同后，被告按照公司停产前2016年6月至2017年5月的职工平均月工资3786元的标准向原告麻治湘支付了12个月的经济补偿金共45432元，并向其发放了8000元的一次性困难补助金。2019年11月27日，湘维公司向本院申请破产清算，本院于2019年12月12日作出（2019）湘1224破申1号民事裁定书受理湘维公司的破产清算申请，并指定湖南云天律师事务所担任管理人。2020年4月7日，原告麻治湘向溆浦县劳动人事争议仲裁委员会提交申请，请求确认被告解除劳动合同行为无效、原、被告之间的劳动关系续存，并按5525元/月标准补足赔偿金20868元。2020年4月9日，溆浦县劳动人事争议仲裁委员会以被告湘维公司的破产清算为由决定对原告的申请不予受理。另查明，被告湘维公司在2016年12月对职工进行过职业健康检查。湖南省山水体检有限公司长沙市雨花区木莲路门诊部于2016年12月7日向被告出具了1份112页的《职业健康检查总结报告》，报告编号为SZJ2016-074，其中列明了职业危害、职工工种、车间部门、职业体检结果及处理意见、一般体检结果及处理意见，其中职业危害在该报告中主要表现为甲醇、粉尘、噪声。本院认为：被告因生产处于半停产状态被国务院国资委列为“僵尸企业”进行关闭撤销处置，其安置方案中单方解除部分职工的劳动合同，属于劳动合同法第四十一条规定可以裁减人员的情形，在实施裁员时，被告提前三十日听取了工会的意见，并向劳动行政部门报告裁减人员方案，故被告实施经济性裁减人员不违反法律规定。但是，根据被告停产前和职工离岗前对职工进行职业健康检查的先例，证明被告单位有关生产岗位存在职业病危害，原告应属此列，根据劳动合同法第四十二条规定，“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的。”在原告未放弃进行离岗前职业健康检查权利的情况下，被告未在原告离岗前30日内对原告进行离岗前职业健康检查，也没有证据证明原告在离岗前90日内的在岗期间进行过职业健康检查，故被告依照劳动合同法第四十一条的规定解除原告的劳动合同，属于违法解除劳动合同。依据劳动合同法第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除劳动合同的，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当按照规定支付赔偿金。依据该规定，对劳动者要求继续履行劳动合同的，人民法院需对劳动合同是否具备继续履行条件进行审查。本案中，被告已经被国务院国资委列为“僵尸企业”，并拟做关闭撤销处置，自2017年5月起已全面停产，原告也已处于待岗状态，被告不能为其继续提供劳动岗位，且被告目前已处于依法破产清算之中，事实上已不具备继续履行劳动合同的条件。因此，对原告的诉讼请求不予支持，原告可以就违法解除劳动合同赔偿金另行主张权利，但原告应考虑被告已经向其支付了补偿金的事实。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条、第四十二条、第四十八条之规定，判决如下：驳回原告麻治湘的诉讼请求。案件受理费10元，由被告湖南省湘维有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。审 判 长  易孟良人民陪审员  雷长顺人民陪审员  李永福二〇二〇年十月十五日法官助理武珊书记员何倩附有关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：（一）依照企业破产法规定进行重整的；（二）生产经营发生严重困难的；（三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；（四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。裁减人员时，应当优先留用下列人员：（一）与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的；（二）与本单位订立无固定期限劳动合同的；（三）家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。用人单位依照本条第一款规定裁减人员，在六个月内重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。第四十二条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。