湖南省茶陵县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0224民初1521号 原告：唐元生，男，1965年4月20日出生，汉族，茶陵县人，住茶陵县。 委托诉讼代理人：王件平，湖南犀城律师事务所律师，代理权限为特别授权。 委托诉讼代理人：王婧，湖南犀城律师事务所律师，代理权限为一般代理。 被告：福建省惠一建设工程有限公司，住所地福建省。 法定代表人：张国民，系该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：杨俊，湖南炳坤律师事务所律师，代理权限为一般代理。 被告：茶陵县东山房地产开发有限责任公司，住所地茶陵县。 法定代表人：周华军，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：胡晓飞，湖南弘一（株洲）律师事务所律师，代理权限为特别授权。 第三人：茶陵和泰混凝土有限公司，住所地茶陵县。 法定代表人：王智，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：颜小飞，男，1974年10月8日出生，汉族，江西省人，住江西省，代理权限为特别授权。 原告唐元生诉被告福建省惠一建设工程有限公司（以下统一简称惠一公司）、茶陵县东山房地产开发有限责任公司（以下统一简称东山公司）、第三人茶陵和泰混凝土有限公司（以下统一简称和泰公司）债权转让合同纠纷一案，本院于2020年8月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告唐元生及委托诉讼代理人王件平、福建省惠一建设工程有限公司的委托诉讼代理人杨俊、茶陵县东山房地产开发有限责任公司的委托诉讼代理人胡晓飞、第三人茶陵和泰混凝土有限公司的委托诉讼代理人颜小飞均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告唐元生向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告共同向原告支付货款以及逾期支付货款的违约金（含利息）1410519元，后段利息按未偿还的金额1230821元和月利率2%自2019年9月13日起支付至实际偿还之日止；2、由被告方承担本案诉讼费用。事实和理由：2013年8月28日原告唐元生借和泰公司的名义与惠一公司签订了商品砼购销合同，工程名称茶陵名茶汇茶叶市场。合同约定了逾期付款的违约责任。后原告提供了货物给惠一公司，而被告惠一公司未按约定履行支付货款以及延期付货款违约金的义务。通过和泰公司与被告惠一公司项目代表陈联川确认截止2014年10月1日被告惠一公司欠和泰公司货款2590255元。和泰公司多次催讨，被告东山公司于2015年7月16日、2016年6月8日等向和泰公司承诺由被告东山公司支付货款及延期付货款的违约金，截止2018年11月13日，被告茶陵县东山公司共向原告支付了货款2590255元，但延期利息至今一直未支付。另由于原告是实际供货人，经原告与和泰公司协商一致，和泰公司将涉及《商品砼购销合同》的所有债权依法转让给原告，茶陵和泰有限公司并且向被告惠一公司、被告茶陵县东山公司发出了债权转让通知书。为维护原告自身的合法权益，特提起诉讼，请判如所请。 原告为支持其主张，提交了如下证据： 证据一、原告身份证复印件一份、被告惠一公司及被告东山公司注册信息各一份，拟证明原告与被告诉讼主体适格。 证据二、《商品砼购销合同》、和泰公司与被告惠一公司对账单以及被告东山公司明细分类账，拟证明1、和泰公司与被告惠一公司于2013年8月28日签订了一份《商品砼购销合同》，合同约定了违约责任；2、被告惠一公司截止2014年5月31日尚欠和泰公司货款2590255元；3、被告东山公司于2015年6月29日至2019年2月3日期间共支付了3090255元款项给原 告。 证据三、被告东山公司出具的付款说明以及原告个人账户明细对账单，拟证明和泰公司多次催讨，被告东山公司于2015年7月16日、2016年6月8日向和泰公司承诺由被告东山公司支付货款以及延期付货款违约金（含利息），并承诺在2015年8月18日前支付截止2015年6月18日止的违约付款利息556900元，如未能按时支付，我公司同意按月息2.5分计算，直至付清为止。 证据四、债权转让通知书2份、发票1张以及特快专递回执联2份，拟证明1、原告是实际供货人，经和泰公司与原告协商一致，现将被告惠一公司涉及《商品砼购销合同》的所有债权依法转让给原告，与此转让债权相关的其他权利也一并转让给原告；2、被告惠一公司和被告东山公司已接到该债权转让通知书。 补充证据：证据一、债权转让通知书2份、发票1张、特快专递回执联2份以及湖南省农村信用社借款借据2张，拟证明1、原告是实际供货人，经和泰公司与唐元生协商一致，现将惠一公司涉及《商品砼购销合同》的所有债权依法转让给唐元生，与此转让债权相关的其他权利也一并转让给唐元生；2、惠一公司、东山公司已接到该债权转让通知书；3、2020年8月7日盖和泰公司销售合同专用章的债权转让通知书是有效的，和泰公司予以了认可；4、由于唐元生是实际供货人，垫资供货，故于2013年11月8日唐元生向湖南省农村信用社借款300万元、2015年3月30日向湖南省农村信用社借款400万元用于周转。 证据二、证人唐林的调查笔录以及唐林的身份证复印件、中 国建设银行股份有限公司茶陵支行唐元生个人账户明细对账单1张、中国建设银行股份有限公司茶陵支行唐元生个人活期账户交易明细2张，拟证明1、2018年2月唐元生向唐林借现金10万元、2019年2月唐元生向唐林借款30万元，用于偿还唐元生向谭华姣的借款，约定利率为25‰，至今唐元生只向唐林偿还利息，未偿还本金；2、2016年10月21日唐元生向谭华姣借款1868000元，约定利率为20‰，2019年2月3日被告东山公司向原告汇款50万元后，唐元生向谭华姣偿还借款800000元，尚欠1068000元本金及利息。 被告惠一公司对原告的证据的质证意见是：对证据一的三性均无异议；对证据二的购销合同真实性无异议，对部分证明目的有异议，对对帐单真实性无异议，对明细分类帐无异议。对原告所提供的证据已充分说明：我方已履行完毕全部的合同义务，已支付完毕所有的货款；对证据三的真实性无异议，对证明目的有异议。付款说明证明惠一公司的债务已转移至东山公司支付，原告唐元生已于2015年2月10日出具收条，惠一公司所有义务履行完毕。后续因东山公司与唐元生之间的付款纠纷与惠一公司无关，惠一公司对违约金不承担任何责任；对证据四的债权转让通知等三性均有异议。唐元生是实际供货人，与唐元生已进行了结算。三方达成了债务转移，债务已由东山履行支付完毕，不存在债权权利的转移。至于延迟付款则与惠一公司完全无关。唐元生于2019年9月6日向贵院提起诉讼时，已自认债务已转移至东山公司，亦未向惠一公司主张权利。此外，依据《购销合同》结算方式约定：总货款在工程完成后一个月内付清所有货款。工程完工在2014年底，双方结算完成并转移债务发生在2015年2月10日。此后，原告以及和泰公司亦从未向我方主张过权利，亦已超过法定诉讼时效。 被告惠一公司对原告补充证据的质证意见是：对证据一的转让通知回执联、债权转让通知等三性均有异议，质证意见同上述证据四；对于农村信用社借款借据两张，如提交书面的予以认可，另与本案无关。对证据二的三性有异议，与本案无关。 被告东山公司对原告的证据的质证意见是：对于证据一的三性没有异议；对证据二的合同的真实性没有异议，但对于对账单的真实性有异议，跟第一次向法庭提交的对账单有差别。对原告的证明目的有异议，他的证明目的第三项，一共支付了货款2590000元，证明原告认可了259万元为货款而非违约金；对证据三的明细对账单和付款说明的真实性没有异议，付款说明约定的2014年10月到2016年6月利息是明显过高的。2015年6月18日之后的利息，我们认为双方是没有约定的，所以原告方无权向我方主张2015年6月18日之后的利息。对证据二的证明目的里面写到了，2019年2月3日我方支付了556900元利息中的一部分，支付了部分的利息及部分本金。对于证据四的真实性没有异议，关联性有异议，2020年8月份才收到债权转让书，请求超过了诉讼时效。 被告东山公司对原告补充证据的质证意见是：对证据一的真实性没有异议，关联性跟上述证据四质证意见一样。对证据二的质证意见同惠一公司质证意见。 第三人和泰公司对原告提交的证据及补充证据无异议。 被告惠一公司辩称，1、答辩人惠一公司、被答辩人唐元生（和泰公司）、东山公司三方已达成债务转移，债务转由东山公司支付，且货款已全部支付履行完毕；2、因东山公司与唐元生之间的延迟付款产生的纠纷与惠一公司无关，惠一公司对违约金不承担任何责任；3、原告的诉讼主张已超过法定诉讼时效。 被告惠一公司提交以下证据支持其观点：证据一，原告向惠一公司出具的收条、惠一公司向东山公司出具的收据各一份，拟证明原告、惠一公司、东山公司三方达成证明被告已经向原告支付了2590255元；证据二、（2019）湘0224民初1806号民事判决书，拟证明原告唐元生自认债务已转移至东山公司支付。债务转移后原告无权要求原债务人承担任何还款及延期付款违约责任。 原告唐元生对被告惠一公司的质证意见是：对证据一的原告向惠一公司出具的收条无异议，惠一公司向东山公司出具的收条有异议，原告并不知情，对惠一公司证明目的有异议，债权转移必须要双方达成一致的意见，而东山公司在答辩状上明显否认了这一点，原告向惠一公司出具的收据，惠一公司没有履行支付的义务，应当承担违约责任，东山公司向原告支付了一部分货款是事实，并不能说明债务已经发生了转移；对证据二的真实性无异议，对证明目的有异议，并不能证实原告自认把债务已经转移给东山公司，债务转移必须要双方一致协商。如果东山公司认可其债务以及其他权利义务已经转移了，原告也认可。 被告东山公司对被告惠一公司的质证意见是：对证据一的收条没有异议，证明目的也没有异议，收条上2590000元与2350000元就是同一笔钱；对证据二的三性无异议。 第三人和泰公司对被告惠一公司提交的证据无异议。 被告东山公司辩称，1、原告变更的诉讼请求的形式不合法，且其变更诉请的理由违反了禁反言的民事诉讼原则；2、在不考虑债权转让形式合法是否合法的情况下，原告的起诉已过诉讼时效；3、在不考虑原告诉请是否超过诉讼时效的情况下，原告诉请的违约金明显过高。 被告东山公司提交以下证据支持其观点：证据一、对账单一份，拟证明2590000元和2350000元的债务是同一笔债务；证据二、变更诉讼请求申请书一份，和泰公司和我公司有两笔债务；证据三、承诺函一份，原告支付500000元的时候向我公司出具了一份承诺函，代惠一公司支付的货款并不是违约金，我们以为这笔钱还应该由惠一公司支付，我们只是代惠一公司支付，但事实上惠一公司也不可能向我们开付款函。 原告唐元生对被告东山公司的质证意见是：对证据一的真实性没有异议，商品砼2000多万的交易；对证据二、为复印件无法质证；对证据三的真实性无异议，足以说明诉讼时效没有过期，因为被告东山房地产2019年2月3日之前向原告支付了多笔款项，部分清偿了债务。 被告惠一公司对被告东山公司的质证意见是：对证据一、二、三的三性没有异议，但是需要说明的是2590255元的债务已经转移由被告东山公司支付。 第三人和泰公司对被告惠一公司提交的证据无异议。 第三人和泰公司辩称，1、我公司与被告惠一公司于2013年8月28日签订了一份《商品砼购销合同》，合同中约定了违约责任；2、由于原告唐元生是实际供货人，经我司与原告协商一致，将合同中所有的债权依法转让给原告。 第三人和泰公司未提交证据。 本院结合原、被告举证质证意见，综合评判原告、被告提交的证据。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定本案基本事实如下： 2013年8月28日，第三人和泰公司与被告惠一公司就工程名称为茶陵中国名茶汇茶叶市场的项目签订了商品砼购销合同，合同中约定了逾期付款的违约责任即合同第三条（3）结算方式：甲方和泰公司供货到200万元后，每供货50万元结算一次，总货款在工程完工后一个月内付清所有货款；合同第七条（2）乙方惠一公司未按合同规定付款，甲方有权……向乙方索还所欠货款，同时按所欠款总额每延期一天加收3‰的违约金，直到收回全部货款为止。合同签订方虽然是和泰公司，但实际供货人是原告唐元生。2014年年底该项工程完工。2014年12月16日原告与惠一公司对账确认，惠一公司欠和泰公司货款2652500元，2014年12月30日东山公司在该对账单承诺惠一公司欠和泰公司2352500元由东山公司支付。因该项工程东山公司是开发商，惠一公司是承建商，和泰公司是供应商。2015年2月10日原告虽然向惠一公司出具收到2590255元的收据，但惠一公司并未实际支付货款给原告以及和泰公司。当事人也未就该债务的转让以及逾期付款的违约金责任、付款期限进行明确。2015年7月15日东山公司向和泰公司承诺支付2014年10月1日起至2015年6月18日的违约付款利息共计55.69万元整，该款项于2019年2月3日由东山公司向原告支付了500000元。被告东山公司自2015年6月29日起陆续向原告给付款，时间及金额分别：于2015年6月29日1000000元、2015年12月3日200000元、2016年2月29日300000元、2017年12月11日500000元、2018年2月28日120000元、2018年9月26日300000元、2018年11月13日170255元，共计2590255元。同时，被告东山公司于2019年2月3日向原告支付了500000元款项。2020年8月7日第三人和泰公司将《商品砼购销合同》的债权一并转让给了原告，同时将债权转让通知书送达给了东山公司、惠一公司。被告收到后未付款，原告诉于本院。 本院认为，本案争议焦点为：1．应先支付货款还是支付违约利息？2．原告与被告之间所转让的债权是否存在违约行为，如违约应如何承担？3．本案是否超过诉讼时效？ 关于焦点一，应先支付货款还是支付违约利息？ 原告唐元生在起诉状中的事实中，明确载明“截至2018年11月13日，被告东山公司共向原告在银行的账户中汇入货款2590255元，但延期货款违约金（含利息）1411829.43元至今未付。”也就是说，原告认可了东山公司所支付2590255元均系货款。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条规定，在起诉状等书面材料中，当事人明确承认于己不利的事实的，另一方当事人无需举证。故对当事人自己自认的事实，本院予以认可，故原告与被告之间所转让的债权应先支付货款。 关于焦点二，原告与被告之间所转让的债权是否存在违约行为，如违约应如何承担？ 本院通过庭审查明被告惠一公司与第三人和泰公司在合同第三条中以书面形式约定了违约责任及比例，同时2014年12月16日的对账单经双方签字认可且工程已完工，依约被告惠一公司最迟应在2015年1月31日前支付货款给和泰公司。后惠一公司未如约付款已构成违约，故惠一公司应承担违约责任支付违约金。2015年2月10日惠一公司将尚欠的货款2590255元转由东山公司支付，但对合同的违约责任及付款期限并未明确告知东山公司，合同从权利义务也未一并转让给东山公司，故货款2590000元由东山公司代付的行为系债务加入行为，而非被告惠一公司所辩称的债务转移行为，故惠一公司应对其违约行为造成原告的损失承担违约责任，其逾期付款的行为造成违约金应计算到货款清偿日止。另被告惠一公司抗辩第三人和泰公司及原告从未向其公司主张过违约金，故不应由他们支付违约金。但根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第二款规定：“买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持”，故对被告该抗辩理由不予支持。故在本案中被告惠一公司应承担责任。2015年7月15日，东山公司向第三人和泰公司出具一份付款说明，自愿承担在支付尚欠货款的同时承担2014年10月1日至2015年6月18日止的利息556900元系东山公司加入该债务自愿承担的违约责任，和泰公司以及原告对东山公司的债务加入及违约责任予以认可，且东山公司已支付了违约金500000元，这是当事人自愿处分民事权利的行为，故惠一公司应承担的违约金在核减东山公司已支付的利息后，自2015年6月19日计算到2018年11月13日止。 关于违约金的比例认定问题。合同双方当事人虽有书面约定但过高，实际供货人为唐元生，惠一公司迟延支付货款导致实际供货人唐元生在惠一公司迟延履行货款后支付案外人谭华姣及银行的利息，可适当降低约定的违约金比例。现原告计算违约金，该请求在当时合同成立时是符合法律规定的，故惠一公司应承担原告的实际损失按月息两分计算符合法律规定。东山公司已支付的违约金未超过法定限额且已支付，不存在违法的情形，本院予以认可。因东山公司已经支付了500000元，那么对于未支付的56900元，因当事人是按月息2分计算违约金的且在该期限内利息低于500000元，故对该笔未支付的款项本院不予支持。故2015年6月19日至2018年11月13日的违约金为：以2590255元为基数，自2015年6月19日至2015年6月29日止，利息为17268.37元；以1590255元为基数，自2015年6月30日起至2015年12月3日止，利息为162206.01元；以1390255元为基数，自2015年12月4日起至2016年2月29日止，利息为79707.95元；以1090255元为基数，自2016年3月1日起至2017年12月11日止，利息为465902.3元；以590255元为基数，自2017年12月12日至2018年2月28日止，利息为29906.25元；以470255元为基数，自2018年3月1日至2018年9月26日止，利息为64581.69元；以170255元为基数，自2018年9月27日至2018年11月13日止，利息为5221.15元，合计为824793.73元。 关于焦点三，本案是否超过诉讼时效？ 本院认为：第三人和泰公司与被告惠一公司告签订的《商品砼购销合同》系双方真实意思表示，其内容不违反法律、法规的强制性规定，应确认合法有效。对第三人和泰公司、被告惠一公司均具有约束力，双方均应按照约定诚信、全面履行自己的义务。双方签订合同后，第三人和泰公司已经依约向被告惠一公司提供了商品砼及水泥，被告惠一公司依约应于2014年前将货款支付给第三人和泰公司，但2015年2月10日被告惠一公司将货款转由东山公司向第三人和泰公司支付，被告东山公司于2015年6月18日付款了1000000元给第三人和泰公司的实际供货人即原告唐元生，同时承诺2016年7月5日前支付剩下余款，事实上2015年6月29日至2018年11月13日期间东山公司才将货款分期分批支付，故原告及第三人一直向债务加入人东山公司催讨的效力等同向惠一公司主张该权利，故原告及第三人未超过法律规定的三年诉讼时效。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第一款，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第七十九条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条之规定，判决如下： 一、被告福建省惠一建设有限公司在本判决生效后三十日内支付违约金824793.73元给原告唐元生； 二、驳回原告唐元生的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取计8753元，由原告唐元生承担2000元，由被告茶陵县东山房地产开发有限责任公司2000元，由被告福建省惠一建设有限公司4753元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。 附：提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按本判决确定的诉讼费向株洲市中级人民法院缴纳上诉费。现金缴纳的，直接向华融湘江银行驻株洲市中级人民法院收费点缴纳；汇款或转账的，开户行：华融湘江银行长沙分行营业部，收款单位：湖南省财政厅国库处非税收入汇款结算户，账号8**********1。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。 审 判 员 戴梓凯 二〇二〇年十月二十九日 法官助理 谭艳凤 书 记 员 谭静琪 附本案适用法条： 《中华人民共和国民法总则》 第一百八十八条第一款规定向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为3年。法律另有规定的，依照其规定。 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。 买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。 买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。 买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。