广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0304民初51070号原告张萌，男，汉族，1988年12月27日出生，住址广东省深圳市罗湖区。委托诉讼代理人彭浪波，广东夏粤律师事务所律师。被告深圳芸岭鲜生科技有限公司，住所地深圳市福田区福保街道石厦社区石厦北二街89号石厦新天时代A.B座A3001，统一社会信用代码91440300MA5ELLN82B。法定代表人熊雯。被告陶纲，男，汉族，1982年1月5日出生，住址四川省苍溪县。原告张萌与被告陶纲、深圳芸岭鲜生科技有限公司（以下简称芸岭公司）合同纠纷一案，本院于2019年10月16日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年4月10日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人彭浪波到庭参加诉讼。被告陶纲、芸岭公司经本院依法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告起诉请求：一、请求判令被告芸岭公司向原告归还借款人民币23万元；二、请求判令被告陶纲对上述款项向原告承担连带清偿责任；三、本案的诉讼费用由两被告承担。事实和理由：2018年4月，被告陶纲找到原告，让原告以投资的名义加盟其控制的公司——芸岭公司的一个经营项目——FO鲜机加盟店项目。2018年5月3日，原告与被告芸岭公司签订了一份《加盟店投加盟协议书》（下称“协议书”），约定原告加盟该项目并投资23万元人民币，原告享有盈利分红；若加盟店铺经营不善，由芸岭公司向原告全额退回出资款。同时约定，被告陶纲对被告芸岭公司产生根本性违约导致无法履行协议条款内容承担无限连带责任。协议书签订后，原告向该项目投入了23万元，而芸岭公司因经营不善未能向原告分红，2018年11月份该项目停止经营，两被告未履行退回原告出资款的义务。原告认为，双方签订的协议书名为投资协议，但原告并不获得股东身份，不参与项目的经营管理，也不承担项目经营亏损的风险，实际上原告的出资款为出借款，原告与芸岭公司之间是一种借贷关系。在该项目停止经营后，被告陶纲一直承诺给原告全额退回出借款项，但至起诉时仍未履行担保义务。为此特提起诉讼，请依法支持原告的全部诉讼请求。被告芸岭公司和陶纲未答辩和提交证据，庭审时缺席。经审理查明：2018年5月3日，原告与被告芸岭公司、陶纲签订《加盟店投加盟协议书》，约定FO鲜机系全国知名轻食品牌，现欲于广东省深圳市东方雅苑加盟店，原告对被告芸岭公司旗下东方雅苑门店投资，总计投资款23万元，投资加盟后享受为期3年加盟店的盈利分红，原告同意全权委托被告芸岭公司对加盟店进行经营管理同意加盟FO鲜机加盟店项目。双方约定，原告对加盟店的分红提成按月结算，芸岭公司应于次月5号根据加盟店当月的盈利情况向原告支付分红……加盟店连续八个月正常运营内盈利分红总额未达到23万元人民币，将由芸岭公司自加盟店运营起第九个月的15日进行补足23万元分红差额，若延迟支付超过30天则芸岭公司属于根本性违约，原告有权要求芸岭公司支付分红差额不超过一倍的违约金；原告加盟后不得行使撤资权利，若原告支付完投资款后60天内因芸岭公司因素导致店铺无法正常运营，则原告可于第三个月行使撤资权利后，芸岭公司将在5个工作日内全额退回出资款，且最高不得超过人民币23万元，原告撤资后当月不享受加盟店利润分红，芸岭公司违反本协议约定，拒绝向原告支付分红的，原告有权解除本协议，并向芸岭公司主张撤资，芸岭公司延迟支付分红的，应当按每日万分之五的比例向原告支付延迟给付违约利息；协议执行过程中若芸岭公司产生根本性违约导致无法履行协议条款内容，则由被告陶纲承担无限连带责任，无限连带责任范围仅限于原告所支付的投资款金额范围内。2018年5月3日，原告向芸岭公司转账支付1万元，芸岭公司出具收据载明收到原告东方雅苑加盟店加盟意向金1万元，2018年5月7日，原告向芸岭公司转账共计22万元，备注东方雅苑店投资款。原告提交于2019年5月20日公证的微信聊天记录显示：2018年11月3日，原告向被告陶纲发送“FO鲜机东方雅苑实体店撤店升级之会员公告”的截图，该截图中公告内容为：“基于新零售贩卖柜的布局升级，现通知各充值会员可移步智能柜或在线订餐，享受更高性价比（7折）的有机轻食服务。……”；后双方通话沟通。2018年11月19日，原告称：“陶哥，尽快给我关店后的处理方案”；陶纲回复：“好的，周三汇总给您，收到我们再面议”。2018年11月22日，陶纲称：“方案1、可选按合同执行，60天内退款投资金额，外加一定金额的产品体验券。方案2、可选择转换成单体智能柜的返利（按收入3%）连续2年，20台，2019年12月之前保底投资回本。方案三、……。萌，核心为以上，需要的资料我明日补充给你，可约周五腾讯总部体验模式”，原告回复：“收到。不过这些太框架了”。2018年11月30日，原告称：“陶哥：我考虑了一下，跟家里人也商量一下，还是选择退出了”；陶纲回复：“好的”，原告回复：“拟个退出协议？确定一下时间节点之类的”，陶纲回复：“OK，我找律师写一个，后面我个人也尽量做点补偿给你”。2018年12月30日，陶纲称：“因公司内部对实体店投资的责任归属有不同意见，所以目前待我个人暂时处理你的投资款项。1、现金部分安排如下，目前A轮融资约在1月中旬进账，因此现金还要到账后再一次支付。……4、您这边的最终责任人为我个人承担。方案如上，今日下午或晚间我们再电话聊。”，原告回复：“我个人需求：哥，我一再说过我需要钱，上面方案没有明确表达本金归还日期，我需要的是尽快归还本金。”2019年1月3日，陶纲称：“15号前安排资金给你支付，现在跟股东确认此细节”，原告回复：“好，等你详细答复”。之后原告多次催促，2019年3月21日，陶纲称：“萌，抱歉昨天没接到电话，目前解决方案是这样的，下个月15日前，我先个人给你支付5万，剩余18万元在2019年10月1日前分批支付完，合计23万。……”2019年4月17日，陶纲称：“萌，第一批资金还要等几天，第一时间给你打款进度，谢谢”。2019年5月6日，原告发送还款协议书，称：“哥，4月份过完了，有诚意的话对还款计划，咱签个合同”，陶纲回复：“最近正在进园区投产，也在准备你的还款资金，不存在没诚意解决问题。”后续双方再无沟通。庭审中，原告称其与被告陶纲是邻居，算是熟人关系，被告陶纲主动联系原告提出投资项目并签订涉案协议，东方雅苑店经营了5个月即倒闭了，因原告在外地工作，通过别人才知道。以上事实，有原告提交的《加盟店投加盟协议书》、收据、银行账户交易明细、支付宝交易记录、微信聊天记录公证书等证据及庭审笔录予以证实。本院认为，两被告经本院依法传唤未应诉答辩，应视为放弃提出抗辩的权利，本院依经审查的证据及原告陈述认定。原告以民间借贷纠纷起诉两被告，但在案事实显示，原、被告双方签署了《加盟店投加盟协议书》，就原告投资FO鲜机东方雅苑加盟店项目事宜进行了明确约定，双方之间系合同纠纷，故本院按照双方间基础法律关系审理。本案中《加盟店投加盟协议书》经原告与两被告签署，系合同双方真实意思表示，合法有效。原告已向被告芸岭公司支付了协议约定的投资款23万元，但芸岭公司未依约向原告分红并且在经营5个月后撤店，芸岭公司已无法履行合同义务，构成根本性违约，原告请求被告芸岭公司退还全部投资款23万元具有事实和法律依据，本院依法予以支持。协议约定，在芸岭公司存在根本性违约的情况下，被告陶纲在原告投资款金额范围内承担连带责任，现芸岭公司存在根本性违约情形并且微信聊天记录也显示被告陶纲一直承诺由其个人返还原告投资款，故本院对原告关于被告陶纲对上述款项承担连带清偿责任的诉请，亦依法予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条之规定，判决如下：一、被告深圳芸岭鲜生科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告张萌返还投资款人民币23万元；二、被告陶纲对被告深圳芸岭鲜生科技有限公司向原告所负的上述债务承担连带清偿责任。本案案件受理费4750元（已由原告预交），由被告深圳芸岭鲜生科技有限公司和陶纲负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状正本，按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审判员  刘舒婷二〇二〇年十月十三日书记员  黄于玲