广东省惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1391民初1441号原告：惠州市君跃房地产开发有限公司，住所地：惠州大亚湾澳头中兴北路**君跃荃新时代花园营销中心**。法定代表人：洪某1。委托诉讼代理人：曾琼霖，广东龙昌律师事务所律师。委托诉讼代理人：宣意婷，广东龙昌律师事务所律师。被告：刘翔，男，汉族，1989年4月4日出生，住湖南省衡阳市雁峰区雁峰区三工区******，公民身份号码：430************037。原告惠州市君跃房地产开发有限公司（以下简称君跃公司）诉被告刘翔商品房预售合同纠纷一案，本院于2020年3月31日立案受理后，依法适用简易程序，后因案件审理需要，依法转为普通程序，于2020年9月1日公开开庭进行了审理。原告君跃公司的委托诉讼代理人宣意婷到庭参加诉讼，被告刘翔经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告君跃公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除《商品房买卖合同》（预售）；2.判令被告立即向原告支付原告代为偿还的贷款本息92919.3元；3.判令被告立即向原告支付违约金323448元；4.判令被告立即向原告支付为解除合同及实现本案债权而支出的律师费、担保费、保全费、公告费、案件受理费等一切费用。案件审理过程中，原告变更第二项请求为被告向原告支付代为偿还的贷款本息122471.66元（原诉讼请求92919.3元＋后续代为偿还的29552.36元）。事实和理由：2016年8月31日，原被告双方在平等、自愿、协商一致的基础上签订《商品房买卖合同（预售）》，约定被告购买原告开发建设的位于惠州大亚湾澳头中兴北路196号君跃荃新时代花园XXX号房，房屋总价款为1078160元，被告支付首付328160元，余款75万元被告选择向中国工商银行股份有限公司惠州大亚湾支行申请商业贷款方式付款；另合同附件四第7条第（3）款约定，被告未按时还款导致原告承担保证责任的，原告有权解除合同并要求被告按总房款的30%支付违约金，附件十一第六条第2款的约定，被告逾期偿还贷款，导致原告承担保证责任的，原告行使追偿权而产生的律师费、担保费、保全费、公告费、诉讼费等一切费用均由被告承担。2016年8月29日，被告作为借款人、中国工商银行股份有限公司惠州大亚湾支行作为贷款人、原告作为保证人三方签订了《个人购房担保借款合同》，约定被告向贷款人贷款75万元，贷款期限30年，贷款利率以借款发放时中国人民银行同期同档次人民币贷款基准利率为基础上浮10%，被告逾期还款的，贷款人有权计收罚息，罚息利率按借款利率上浮50%计，原告作为保证人需对贷款合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金及诉讼（仲裁）费、律师费等贷款人实现债权的一切费用承担连带保证责任。上述《商品房买卖合同》及《个人购房借款/担保合同》签订后，被告从2017年12月起再未按时、足额向贷款人还本付息，导致贷款人要求原告对被告未按时偿还的贷款本息及罚息承担连带保证责任，截止至2019年9月，原告已代被告向贷款人偿还贷款本息合计92919.3元；原告代为偿还贷款本息后，多次向被告追偿，但被告均未支付。综上，被告逾期还款的行为已违反《商品房买卖合同（预售）》的约定，原告有权解除合同并收取相应的违约金；被告在原告承担保证责任后拒不向原告返还代为支付的贷款本息的行为已严重损害了原告的合法权益，根据《担保法》第三十一条的规定，原告有权向被告追偿；故此，原告特向贵院提起诉讼，请求判如所请！被告刘翔未答辩未提交证据。本院经审理认定事实如下：2016年8月31日，原告与被告签订《商品房买卖合同》及合同补充协议，合同约定被告购买原告开发的位于惠州大亚湾澳头中兴北路196号君跃荃新时代花园XXX号房，总价1078160元，首期款328160元，余款750000元向银行申请贷款支付。附件四第七条约定：若被告未按时还款致使贷款银行要求原告承担保证责任的，原告代为偿还的，被告应在原告书面通知之日起7日内偿还原告代偿款项，并向原告支付相应的违约金（违约金为代偿款项的20%或原告代偿之日至被告还款之日按同期银行利率计算利息，以高者计算）。被告在原告垫付之日起30日内仍未支付上述代偿款项和违约金的，则原告有权解除合同，收回该商品房，有权要求被告赔偿因此所受损失及要求被告按总房款的30%支付违约金。附件十一补充协议第六条约定逾期付款责任：被告逾期偿还贷款，导致原告向按揭贷款银行承担了相关保证责任，由此给原告造成的按揭保证金损失及产生的所有费用（包括但不限于支付的按揭保证金及利息、违约金、律师费、诉讼费或仲裁费及执行、评估、拍卖等费用）均由被告承担。2016年8月29日，原、被告和案外人中国工商银行股份有限公司惠州大亚湾支行签订一份《个人购房借款担保合同》，约定被告向银行借款750000元用于支付购房款，原告作为保证人承担连带保证责任。银行放款后，被告多次未按时归还贷款本息，导致银行要求原告履行担保责任，并于2017年12月至2020年4月，从原告的账户中共扣划了122471.66元。原告多次催告被告偿还该垫付款未果，遂向法院起诉。原告因本次诉讼花费了律师费11490元。本案在审理过程中，因无法以其他方式向被告刘翔送达法律文书，本院依法采取公告送达，公告刊登在《人民法院报》2020年6月4日G49版。本院认为，本案原告与被告之间的商品房买卖合同与原、被告及银行之间的借款合同是两个不同的法律关系，因被告断供导致原告承担保证责任后，原告依法享有的是追偿权，因此本案应为追偿权纠纷。关于原告请求解除双方签订的《商品房买卖合同》的问题，合同约定被告在原告垫付之日起30日内仍未支付代偿款项和违约金的，原告有权解除合同并要求被告支付总房款30%的违约金，本院认为该条款将断供导致原告承担保证责任作为原告可以解除合同的事由，实际扩大了原告的权利，限制了被告的权利，依照《中华人民共和国合同法》四十条的规定，该条款应认定为无效条款，因此，原告请求解除合同本院不予支持。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”，本案中被告未按约定履行还款义务，致使原告因承担保证责任而代被告偿还了银行借款本息共计122471.66元，故原告主张被告偿还其代为垫付的借款本息122471.66元、律师费11490元以及违约金，有事实和法律依据，本院予以支持。关于违约金的计算标准，合同约定被告断供原告代为偿还的，违约金为代偿款项的20%或原告代偿之日至被告还款之日按同期银行利率计算利息，以高者计算，因此，本院认定被告以代偿款的20%向原告支付违约金24494元（122471.66元×20%），原告请求超过部分不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第八十九条第一项、《中华人民共和国合同法》四十条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、被告刘翔于本判决生效之日起十日内向原告惠州市君跃房地产开发有限公司支付代为清偿的贷款122471.66元、律师费11490元及违约金24494元；二、驳回原告惠州市君跃房地产开发有限公司其他的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14503.44元、公告费300元，合计14803.44元，由原告惠州市君跃房地产开发有限公司负担11334.44元、被告刘翔负担3469元。被告负担部分已由原告预交不予退还，被告在本判决生效后径付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于惠州市中级人民法院。审 判 长  薛银标人民陪审员  田远高人民陪审员  黄剑浩二〇二〇年九月二十五日法官 助理  李红兰书 记 员  陈 露