朝阳市双塔区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽1302民初4423号原告：朝阳市亚明照明电器有限公司，住所地朝阳市豪德贸易广场西区33栋3号。统一社会信用代码912113035675954399。法定代表人：聂作辉，经理。委托代理人：司德玉，辽宁怡盛律师事务所律师。被告：朝阳嘉德房地产开发有限公司，住所地朝阳市双塔区友谊大街四段盛德新村北侧网点115号。统一社会信用代码：9121130272197885Q。法定代表人：孙贵新，经理。委托代理人：郭伟，朝阳市龙城区朝龙法律服务所法律工作者。原告朝阳市亚明照明电器有限公司（以下简称亚明公司）与被告朝阳嘉德房地产开发有限公司（以下简称嘉德公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月24日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告亚明公司的法定代表人聂作辉及其委托代理人司德玉，被告嘉德公司的委托代理人郭伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告亚明公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告给付货款740,000元，工程保证金20,000元，违约金或损失758,336元（3,791,680元×20%），合计1,518,336元并支付预期付款利息（利息计算方式为违约金758,336元和工程保证金20,000元从2017年8月7日起算至本息付清之日止：货款740,000利息从2019年2月15日起至本息还清之日止）；2、诉讼费被告承担。事实和理由：原告为保障给被告供货灯具有所保障。原告与被告于2017年8月7日先行签订抵账协议，该协议约定原告给被告供货后被告同意用泓都城小区1号楼01号网点折合人民币3,791,680元抵顶原告。该协议约定被告违约须向原告支付网店价款20%违约金。该合同约定被告不得将上述涉案房屋进行抵押、转签，如违约需承担上述违约责任。基于此保证，原告开始给被告供货并交付被告保证金20,000元。当原告供货达到740,000元时发现被告将原告供货前抵顶上述房屋已经抵押银行贷款，导致原告供货后无法得到货款，无奈被告停止供货。原告与被告就供货数额依法结算，被告欠原告货款740,000元和工程保证金20,000元。因原告与被告签订抵账协议目的是保证供货及时得到货款，被告违反抵账协议存在违约造成损失。为维护原告合法权益诉至法院依法裁判。被告嘉德公司辩称，不同意原告的诉讼请求。原告请求我公司给付电器材料款的金额不是740,000元而是432,000元。理由如下。1、我公司欠原告供应的电器和电线材料款是在终止合同后，就供货的货款是740,000元我方认可，但是原告在供应电器材料期间向第三人曹丽借款200,000元，并签订一份借款合同，合同约定借款期限为一个月，利息为月息3%分。此借款协议用我方抵账给原告的商业网点抵押，同时我公司为其担保，自2017年9月1日至今原告共欠曹丽本金和利息共计为308,000元，曹丽一直在向我公司催要这笔借款和利息。为了减少今后的经济纠纷，我公司在付给原告电器材料款前应扣除为其担保的本金和利息308,000元，所以到目前为止我公司尚欠原告货款432,000元。2、原告要求的违约金和损失没有任何事实和法律依据。首先，原、被告双方签订了两份电器、电线买卖合同和一份抵账协议，抵账协议约定用我公司开发的泓都城小区1号楼01号网点抵顶原告供应的电器、电线材料款等条款。两份电器电线合同的总价款为827,007.82元。合同中明确约定电器产品中的LED灯为雷士灯具品牌，而原告未按合同约定的品牌和型号供应，供应的信华和华艺品牌的灯具，给我公司造成了一定的经济损失。按供货合同约定原告已经构成根本违约，因此我公司在原告供应电器、电线材料至740,000元时已终止两份合同的履行，那么双方签订的抵账协议也终止履行，因此我公司不存在违约行为。原告在供应我公司电器、电线材料时，因缺少资金向曹丽借款200,000元，用我公司抵账给原告的商业网点抵押，期限为一个月，我公司为其担保。原告一直未给付借款本金和利息，也构成违约。因原告已两次违约在先，所以我公司有权处置抵账给原告的房屋。因此，原告请求的违约金和损失没有任何事实和法律依据。综上所述，原告违约在先，其诉求没有任何事实和法律依据，我公司只欠原告人的电器、电线材料款为432,000元，请法庭查明事实，依法驳回原告的其他诉讼请求。当事人围绕本案诉争事实向本院提交了下列证据，本院组织当事人进行了庭审质证：原告提交的证据：1、抵账协议一份，证明甲方（被告）以泓都城小区1号楼1号网点抵顶乙方（原告）供应的朝阳市公共卫生综合楼材料款，网点面积为236.98平方米，金额为3,791,680元，房款超出材料款差额部分甲方同意乙方以甲方其他工程材料抵顶；协议第四条约定，本协议在履行期内甲方不得将本网点抵押、转签；第五条约定，本协议签订后甲乙双方如中途撤销或无故不履行本协议，除赔偿对方全部损失外还需支付协议总价款20%的违约金。证明双方不得违约，若违约将承担20%的违约金。证明双方供货总金额为3,791,680元。被告对原告出示的证据的真实性没有异议，对证明问题有异议。认为这份协议中所指的违约数额不是所抵账房屋的价款，而是双方签订两份电器购销合同的价款。2、补充协议一份，证明原告现在已经供货74万元。收据一张，证明原告向被告支付保证金2万元，并约定进货三个工作日之内退还。被告对补充协议、收据没有异议。3、供货清单一组四页，证明卫生局大楼提供的材料单原告已全部供完，履行完毕，与被告提交的录音事实不符，该供货单中有被告工地人员签字，被告录音所述原告没有供货事实不存在。被告质证意见，该组证据清单登记的是灯具销货清单，所供应的电缆也是在2017年8月7日签订合同所购的电缆的清单，只有一部分是事实，有一部分电缆没有供到，双方签订的协议是379万元，而且合同约定的日期是2017年8月31日全部供应完毕，而原告所提供的清单都是在2107年9月份才将货供应过来，证明原告没有很好的履行合同，是违约行为。被告提交了下列证据：1、电器材料购销合同，电缆购销合同各一份。合同第一条第二款品牌要求，灯具是雷士品牌；合同第四条约定，乙方负责按甲方要求即2017年9月30日前将全部材料送至甲方现场，经甲方验收时发现破损由乙方负责无条件退换。合同第六条约定，结算方式以甲方泓都城小区商品房及车库全额抵顶工程款，乙方如中途撤销或不履行协议，扣除赔偿甲方全部损失外还需支付总价款的20%的违约金。证明按照合同要求，灯具品牌为雷士，而原告供应的品牌为华艺和信华两种，已构成违约；同时按时间计算，要求2017年9月30日前全部供应，原告没有按时供应，也构成违约，因此在供应74万元时已经终止合同。原告对被告的上述证据有异议，认为，原告提交的是总合同，被告提供的协议是分合同，供货有几种不是雷士品牌，因有一些灯具雷士不生产了，原告和被告商量过被告同意，原告也没有按雷士的价格主张货款，且供货后被告已经使用。关于供货时间问题，当时原告要求按协议时间供货，但被告条件不够，口头约定被告要求什么时候要货，就什么时候供货。2、2017年8月7日签订的抵账协议一份，协议日期与两份合同是同一时间签订的。证明被告用泓都城小区1号楼抵顶给原告的电线、电器材料款不是379万元，而两份合同的总价款82万元，计算违约金也应该是两份合同的总价款违约金，因三份协议是同一天签订的，没有主合同和分合同之分。原告认为，对于被告提供的证据，双方在协议的第一条第二条中写的很清楚，除了两份合同约定的工地外，还有其他的工地，没有其他工地不可能用300多万元的房子抵顶。3、入库单六张，证明原告供应被告的LED灯不是按要求提供的雷士品牌，而是信华和华艺两种品牌，同时证明原告违约，也终止合同。原告认为，被告同意更换品牌并接收使用的。4、补充协议一份，证明2017年8月7日签订的两份合同，其中供应的灯具为雷士品牌，而原告供应的是信华和华艺品牌的灯，我方发现之后就已经停止供应终止了合同。原告多次找到被告，截止到2019年2月15日才签订了这份补充协议，被告将信华和华艺灯留用了，从2017年到2019年被告都没有给原告结算。证明原告未按合同供应合同所规定的品牌灯具，是违约在先，应终止合同。原告的质证意见，因为原告提供的都是供货单，没有结算依据，原告就多次找被告签结算协议，找了快2年，被告才给原告出具的结算依据。5、借条一份，借款协议一份，证明原告因缺少资金向第三人曹丽借款20万元，借款期限为2017年9月1日至2017年9月30日，借款第四条用泓都城一号楼101和201号网点，即被告抵顶给原告的商业网点作为抵押；第五条约定若借款到期后乙方无力偿还本息，借款抵押物归曹丽所有，乙方和甲方无条件办理过户手续，被告为担保人。证明原告至今没有偿还借款本金及利息，第三人曹丽一直找被告要求被告偿还本金及利息，同时要求被告办理房屋抵押过户手续。原告认为，欠曹丽20万元是事实，是用网点做的抵押，按月息3分给付了几个月利息；如果被告偿还了可以扣除，但和第三方属于借款合同关系，曹丽可以向原告主张权利诉讼。6、被告公司崔经理与原告方聂经理的通话录音共19段，时间是2018年5月3日到2018年11月15日。证明：1、按原、被告双方签订的电器购销协议，电线电缆购销协议约定，电线电缆供应完毕的期限是2017年8月31日，电器材料供货完毕是2017年9月30日前，19段录音证明原告没有按合同履行，已经构成根本违约。2、从录音中可以听出不是被告没有工程，而是原告没有能力履行合同，致使将供货日期推迟14个月，给被告造成一定的经营损失。3、由于原告延期供货造成被告工程延期交工，致使项目部不能及时撤出增加了14个月的支出，造成了损失。原告的质证意见，2018年6月的录音，说供给卫生局的电缆一直没有到，影响被告的工期这是假的。卫生局使用的电缆给原告的清单是2017年8月7日，刚才被告也说了8月31日供货。原告9月1日开始陆续到场，截止到9月17日供应给卫生局的电缆全部到位。被告说原告提供的电缆没有到货，但被告并没有向原告提供清单。被告所提交的证据不应被法院采信，理由是原、被告双方2017年8月7日签订的协议，被告在2019年2月15日给原告出具74万元欠货款协议，出具该协议时并没有谈到原告违约的事实。本案中是经过双方结算的欠款纠纷，从供货合同转变为欠款纠纷，实际就是针对欠条，不存在被告所述的违约的事实。另外本案被告在法定期限内没有提出反诉，已经丧失本案抗辩权，请法院不予采纳。7、电线电缆购销协议补充协议，内容是原告用奥迪A8轿车或电缆置换被告的地下车库。证明原告没有按照补充协议履行，车没有抵给被告，电缆也没有进来，原告已构成根本违约。原告意见，被告提交的该组证据与本案无关，该协议没有履行，原告没有将车给被告，被告也没有给原告车库。8、工资表一组，2017年10月份到2018年11月份的工资，证明因原告没能及时的供应电器和电线电缆材料，致使被告延期交工14个月，造成被告支付项目部人员工资损失645,250元。原告质证意见，这组数据不存在，原告已按照协议约定履行完毕，不存在供货违约的事实。该组证据是被告单方作出的，工资表上的人员是否开支，被告没有提供原件也没有盖章，只是个复印件，原告对此不认可，该损失与本案无关。本院经审理认定事实如下：2017年8月7日，原告亚明公司（乙方）与被告嘉德公司（甲方）签订《抵账协议》一份，协议约定：一、甲方将“泓都城”小区1号楼01号网点抵顶乙方供应的朝阳市公共卫生服务综合楼等工程电气材料款。二、该网点为两层，建筑面积236.98㎡，合计人民币3,791,680元。房款超出材料款差额部分甲方同意乙方以甲方其它工程所需材料抵顶。三、以上价款含营业税、不含维修基金等其它税费，其它税费由乙方自行承担，甲方免费为乙方更名一次。四、本协议在履行期间内甲方不得将本网点进行抵押、转签。五、本协议签订后，甲乙双方如中途撤销或无故不履行本协议，除赔偿对方全部损失外，还需支付协议总价20%的违约金。六、本协议一式两份，经甲乙双方签章后生效。同日，原告作为销售方（乙方），朝阳市公共卫生服务综合楼工程项目部作为购货方（甲方），双方签订《电器材料购销协议》、《电线电缆购销协议》各一份。《电器材料购销协议》约定，一、品牌要求：①开关、插座品牌为：德力西。②灯具品牌为雷士。③质量必须符合国家质量要求标准。二、品名数量金额见清单，合计金额312,927.51元，注：具体数量按甲方出具的数量为准。三、乙方需交纳壹万元保证金，材料进场三日内退还。四、乙方负责按甲方时间要求即2017年9月30日前将全部材料运送至甲方现场，甲方验收时发现破损由乙方负责无条件退换。五、要求电器材料为国标产品，符合国家质量标准，保证产品质量达到工程验收合格，提供厂家合格证及相关资料，质量保证金为货款总价的5%，质保期为二年，质保期满质保金无息返还。六、结算方式以泓都城小区商品房及车库全额抵顶工程款，乙方如中途无故撤销或不履行本协议，除赔偿甲方全部损失外，还需支付协议总价20%的违约金。《电线电缆购销协议》约定，一、规格型号金额见明细（略），注：具体数量按甲方出具的数量为准。二、乙方需交纳壹万元保证金，材料进场三日内退还。三、乙方负责按甲方时间要求即2017年8月31日前将全部电线电缆运送至甲方现场，甲方验收时发现破损由乙方负责无条件退换。四、要求电线电缆为国标产品，符合国家质量标准，保证产品质量达到工程验收合格，提供厂家合格证及相关资料，质量保证金为货款总价的5%，质保期为二年，质保期满质保金无息返还。五、结算方式以泓都城小区商品房及车库全额抵顶工程款，乙方如中途无故撤销或不履行本协议，除赔偿甲方全部损失外，还需支付协议总价20%的违约金。上述协议签订后，被告嘉德公司收取了原告亚明公司的工程质保金20,000元。2017年9月1日，原告亚明公司（乙方）向曹丽（甲方）借款200,000元，被告嘉德公司作为担保人（丙方）三方签订借款协议一份，协议约定，借款利息为月息百分之三，超过一个月按复利计算。借款期限自2017年9月1日至2017年9月30日。借款抵押物为“泓都城”1号楼101号、201号网点，总建筑面积为236.98㎡。若借款到期乙方无力偿还借款本息，借款抵押物归甲方所有，乙方及丙方无条件配合办理房屋有关手续。当日，原告向曹丽出具借条一份，内容为：“今借曹丽现金贰拾万元整”。2019年2月15日，原、被告双方签订《有关与聂作辉购销合同结算的补充协议》一份，内容为“2017年8月7日，朝阳卫计委项目部与聂作辉签订了一份电线电缆购销合同。合同中规定了应提供LED灯为雷士品牌，但在实际供货中有部分合同中没有规定价格的信华和华艺品牌LED等以及电线、应急灯等。为了结算有依据，双方约定合同中未规定的商品价格按供方报价适当下浮，进而确定截止2019年2月15日止，所有已供商品，包括能确定价格的，协商下浮的以及其他零星开关等，包干确定总价为人民币大写柒拾肆万元（740000元）。双方签字后生效”。2019年12月12日，经本院在朝阳市不动产登记中心查询，泓都城小区1号楼1-2层商网，产籍号Ⅲ-12-6-301C101.201于2019年5月13日登记在王宗盛、于萍名下，抵押权人为葫芦岛银行股份有限公司城区支行，抵押金额2,600,000元，抵押期限自2019年5月22日至2020年5月22日，面积126.92㎡+110.06㎡。上述事实有原、被告提供的抵账协议、补充协议、收据、销货清单、电器材料购销合同、电缆购销合同、入库单、借条；以及原、被告双方陈述笔录附卷为凭，这些证据已经当庭质证和本院审查，具有证据效力，本院予以采信。本院认为，原告亚明公司与被告嘉德公司签订的抵账协议、电器材料购销协议、电线电缆购销协议及有关与聂作辉购销合同结算的补充协议合法有效。原、被告双方于2019年2月15日已就朝阳卫计委项目的工程材料款进行结算，确认了被告实际收到原告货款金额740,000元，对原告诉请被告给付该货款的主张，本院予以支持。因被告收取了原告保证金20,000元，原告交付了货物，被告应按合同约定予以返还。对原告提出的要求被告给付违约金或损失758,336元（3,791,680元×20%)的诉讼请求，因原告未能提交购销合同履行期间被告将抵账房屋抵押他人的相关证据，经查，被告是在原告未能按约提供货物的情况下将抵款房屋转卖的，故原告的该项诉请，本院不予支持；又因原、被告双方对给付货款时间没有约定，故原告诉请被告给付自2019年2月15日起至货款还清之日止利息的主张，本院亦不予支持。对被告提出的原告供应的灯具品牌不符合同约定，构成违约的抗辩意见，因原、被告双方在2019年2月15日已签订补充协议，该补充协议系双方工程材料款的结算协议，且协议中就未按规定品牌供应的灯具价格进行了结算，系被告对原告供应货物的认可，故对被告的抗辩意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第四十条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告朝阳嘉德房地产开发有限公司自本判决生效之日起10日内给付原告朝阳市亚明照明电器有限公司货款740,000元、保证金20,000元，合计760,000元。二、驳回原告朝阳市亚明照明电器有限公司的其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18,465元（原告预交），由被告朝阳嘉德房地产开发有限公司负担9,235元，原告朝阳市亚明照明电器有限公司9,230元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于朝阳市中级人民法院。审 判 长  刘志伟人民陪审员  王 娟人民陪审员  王冬梅二〇二〇年十月二十八日书 记 员  卢婷婷