河南省辉县市人民法院民 事 判 决 书(2020)豫0782民初3665号原告：张芳军，男。委托诉讼代理人：姚广洲，河南百泉律师事务所律师。被告：张保同，男。第三人：张天涯，男。委托诉讼代理人：马贵荣，女。系张天涯母亲。原告张芳军与被告张保同、第三人张天涯合伙协议纠纷一案，本院于2020年7月24日立案。依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张芳军，被告张保同、第三人张天涯的委托诉讼代理人马贵荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张芳军向本院提出诉讼请求：1、判令张保同与张天涯共同偿还原告欠款110000元；2、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：张芳军和张保同在2019年8月27日，双方合伙购置一台现代R455LC-7挖掘机，并购置了爆破锤，一直共同经营到2020年4月15日，后张芳军退伙，经双方结算，张保同应再支付原告110000元，张保同出具了欠条，并约定近期及时偿还，但经张芳军多次催要，张保同不予偿还，故诉至法院。张保同辩称，张芳军所诉不实，张芳军是和张天涯合伙购买了一辆二手挖掘机，并签订了挖机合伙经营协议书。2020年4月16日张芳军和张天涯协商要求退伙，经双方协商达成一致，补偿张芳军110000元，合伙车辆归张保同所有。双方达成一致意见后，张保同支付了张芳军部分款项，后因张芳军拒不偿还其个人贷款，张保同怕挖机作为抵押被拖走，无奈只好按月替张芳军垫付贷款以偿还向张芳军的出具欠条上的110000元。自双方散伙至今，张保同已经陆续偿还张芳军及替张芳军垫付贷款105506元，张芳军要求张保同继续返还其110000元没有任何依据。张天涯述称，与张芳军合伙购买挖机是事实，购买挖机后其没有参与经营，而是委托父亲张保同参与经营，对张保同的行为予以认可。张芳军提供的证据有：1、2020年4月16日张保同出具的欠条，主要内容：张保同欠张芳军110000元（拾壹万元正）2、张芳军2019年8月1日至2020年9月28日中国银行交易流水明细清单一份，共20页。证明目的：2019年8月27日张芳军与张保同、张天涯合伙经营挖掘机，双方共同经营到2020年4月15日。挖机的贷款是每月20日左右还款，2020年4月15日之前的挖机贷款全部由张芳军个人偿还，2020年4月15日散伙之后，4、5月份的挖机贷款全部由张保同和张天涯转到张芳军账户后，银行直接划扣当月的贷款。由于张保同和张天涯一直不还张芳军款项，无奈，张芳军将张保同和张天涯于2020年6月20日转到张芳军银行卡偿还挖机贷款的14165元扣留下来。3、2020年4月20日支付宝转账截图2张。证明目的：张保同和张天涯转到张芳军账户4月份的14170元是2020年4月份的挖机贷款，而不是偿还张芳军的退伙欠款。4、2020年4月20日微信转账截图3张。证明目的：张保同转给张芳军的8000元中有6333元，系张保同和张天涯应当支付司机高某的工资款，但由于司机找张保同和张天涯要求支付工资，而张保同和张天涯拒不支付司机欠款，司机就找张芳军催要工资款，张芳军就先垫付了司机工资款6333元，后找张保同和张天涯索要该部分款项，张保同转给张芳军8000元。从8000元中扣除6333元，多余的1667元是张保同还张芳军的110000元欠款中的部分。其中6000元是张芳军于4月20日0点55分54秒转给高某，57分13秒转出333元转给高某，同日12点19分23秒张保同转给找张芳军8000元。5、申请法院到辉县市公安局百泉派出所调取的执法记录视频2份。证明目的：百泉派出所民警调解张芳军、张保同和张天涯纠纷时，张保同的妻子拿出了张芳军与张保同签订的退伙协议。而张保同和张天涯拒不提供该份对自己不利的协议，刻意隐瞒该协议存在的事实。张保同当着民警面也称只偿还了张芳军10000元。6、张芳军（微信名纤杆加工）与张保同（微信名太行山-樵夫）之间的微信聊天记录截屏一张。证明截止2020年5月27日，张保同和张天涯仅仅支付张芳军欠款1600元。7、证人高某（小名高二）出庭作证，主要内容：2019年张芳军与张保同合伙经营挖机时，我给他们开过挖机，2020年4月20日张芳军通过微信转账6000元、333元给我开挖掘机的工资款。当时干活是张芳军让我去的，张芳军把工资都给我清了。我找过张保同索要工资，到最后张保同也没有给我，电话也不接了，后来给我发个短信，说让找张芳军要钱，我就去找张芳军要了。张保同提供的证据有：1、2019年8月26日张芳军和张天涯签订的挖机合伙经营协议书一份；2、转账详情共计12份，证明张保同陆续偿还张芳军及替张芳军垫付贷款105506元。张天涯没有提供证据。经庭审质证，张保同对张芳军提供的证据1、3、5、6的真实性没有异议。对证据2有异议，认为张芳军提供的银行流水与张保同没有关系。证据4转给张芳军8000元是真实的，具体张芳军给谁了，张保同不清楚。证据7中的证人是在合伙期间张芳军找的开挖机的司机，具体干了几天、结算多少，张保同不知道，合伙期间是张芳军管账。张天涯的质证意见同张保同的质证意见，张天涯没有参与经营不知道情况。证据5视频上张芳军称没有还款，张保同向张芳军出具了欠条，是让张芳军负责偿还车贷，并不是让张芳军自己花费。对证据7不发表意见。张芳军对张保同提供的证据1无异议，证据2的转款并不全部是偿还110000元中的款项。张天涯对张保同提供的证据均无异议。本院综合认证如下：张芳军提供的证据1、3、5、6，张保同和张天涯对其真实性均无异议，本院予以确认。张芳军提供的证据2、4，系银行交易明细和微信、支付宝支付凭证，本院对其真实性予以确认。张芳军提供的证据7，反映了在张芳军退伙之后向雇佣司机发放工资的情况，本院不予确认。张保同提供的证据1，张芳军和张天涯均异议，本院予以确认。张保同提供的证据2，系银行交易明细和微信、支付宝支付凭证，本院对其真实性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：张保同系张天涯的父亲。2019年8月26日，经张芳军和张天涯协商，两人以530000元合伙购买二手现代挖机R455LC-7型用于经营业务，并签订了挖机合伙经营协议，协议约定：一、出资方式：1.张天涯首付挖机款项265000元，获50%股权；2.张芳军把张天涯先期出资265000元现代R455LC-7型、机号为H4570732挖机抵押安徽皖江金融公司，贷款300000元，实交265000元入股获50%股权。张芳军名下所购现代R455LC-7型，机号H4570732挖机产权归两人共同所有，双方各占50%股份。二、违约赔偿：张天涯为张芳军所贷安徽皖江公司30万元信用担保和抵押经济担保，有权监督张芳军按期归还挖机分期款项，因此张芳军两年分期还款期内，必须无条件按期归还安徽皖江金融贷款，期间如出现不交或拒交分期贷款，还款日起30天内未还款视为自动放弃股权；三、共享权利：双方合伙经营期间，不得私自转让股权，经营所产生的利润共享，债权债务共担，共同承担一切民事责任等；四、经营期间任何一方因各种原因出现不能继续经营的状况，经双方协商评估挖机损耗折旧折价归一方经营或转让，但张芳军必须配合理清或付清所贷安徽皖江金融全部贷款。特别声明：1、30万元贷款后续产生的利息、贷款服务费等费用35000元和本金300000元归张芳军个人承担和归还；2、因张芳军贷款抵押原因，挖机登记产权挂张芳军名下，但股权张芳军和张天涯各占50%。协议签订后，张天涯没有实际参与经营，委托其父亲张保同参与了经营。经营期间，张保同和张芳军每月将利润进行分配，张芳军负责偿还车贷款。2020年4月，张芳军提出退伙，经与张保同协商，4月16日张保同为张芳军出具了110000元的欠条，挖机归张天涯所有，并签订了散伙协议。2020年7月10日，张芳军、张保同因挖机上的电路板问题向辉县市公安局百泉派出所报案，辉县市公安局百泉派出所出警过程中，张保同向辉县市公安局百泉派出所出示了散伙协议书。庭审中张芳军称当时书写了一份散伙协议，由张保同持有；张保同称书写了两份散伙协议，原告也持有一份，其持有的散伙协议在辉县市公安局百泉派出所出警处理的过程中已丢失。又查明，2020年4月20日，张保同通过支付宝向张芳军转款10000元，通过微信转账8000元，张天涯通过支付宝向张芳军转款4170元，6月19日通过微信转账2000元，5月3日通过微信转账200元，6月15日通过微信转账400元，5月20日通过支付宝转账14170元，张天涯通过银行向张芳军转款14151.02元（附言张芳军2020年6月份车贷还款）、14151.05元（附言张芳军2020年7月份车贷）、6月20日转款14165元；通过银行向皖江金融租赁股份有限公司转款14151.05元（垫付张芳军2020年8月份车贷）、14152元（垫付张芳军2020年9月份车贷）。以上转款中，张芳军对2020年5月3日的200元、6月19日的2000元、6月20日的14165元，共计16365元认可是偿还110000元的欠款。对4月20日的10000元、4170元、5月20日的14170元，银行转款14151.02元（附言张芳军2020年6月份车贷还款）、14151.05元（附言张芳军2020年7月份车贷）、通过银行向皖江金融租赁股份有限公司转款14151.05元（垫付张芳军2020年8月份车贷）、14152元（垫付张芳军2020年9月份车贷），认可是偿还的车贷款。对6月15日通过微信转账400元，庭审中张芳军、张保同均同意与本案无关。对2020年4月20日8000元，是支付挖机司机高某的工资款6333元，剩余的1667元是偿还欠款。另查明，2020年5月27日张保同与张芳军的聊天记录显示“小涛，这是个特殊情况，在界碑河那二万多修车用了几千，高二的工资和分期都是这钱，这次被骗到塔岗半个月没干，在北环干的还没结一点”、“北环这儿算账了先给你点解解急”等。本院认为，一、债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者按照法律的规定履行义务。本案中张芳军与张天涯于2019年8月26日签订了挖机合伙经营协议书，该协议系双方真实意思表示，不违反法律规定，应为有效协议，张芳军、张天涯应按照协议的约定履行。协议签订后，张天涯没有参与经营，委托张保同参与经营，张保同在实际合伙经营中参与了经营，并和张芳军每月进行利润的结算和分配。2020年4月16日，经张芳军和张保同协商，张芳军退伙，张保同向张芳军出具了欠条，对此张天涯也予认可。张天涯作为合伙人，应对合伙期间的合伙财产的处理承担民事责任。张保同作为张天涯的委托人，在合伙期间代表张天涯经营及处理散伙事宜，张芳军对此也未提出异议。根据《中华人民共和国民法通则》第六十三条规定“公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任”，张天涯应对张保同的代理行为承担民事责任，张保同向张芳军出具欠条的民事责任由张天涯承担，故对原告要求张保同、张天涯承担共同偿还责任的诉讼请求，本院不予支持。二、关于2020年4月16日张保同在出具欠条后向张芳军转款的认定问题。张保同在2020年4月16日向张芳军出具欠条后，向张芳军和皖江金融租赁股份有限公司转款105140.12元（除张芳军和张保同均认可的400元与本案无关外），都是偿还110000元的欠款，扣除后剩余部分才是欠张芳军的款。而张芳军认为按照其与张保同签订的退伙协议的约定，欠条出具后的剩余车贷和外债均由张保同负责偿还，张保同或张天涯偿还的车贷款和支付高某的司机工资不应从110000元中扣除。张芳军认可张保同在欠条出具后偿还了18032元，应从110000元中扣除。本院认为，因张芳军、张保同均认可在散伙时签订有协议，并在协议中对合伙期间的车贷和债务偿还进行约定，为此双方在庭审中由谁承担举证责任发生争执。根据2020年5月1日实施的最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第九十五条“一方当事人控制证据无正当理由拒不提交，对待证事实负有举证责任的当事人主张该证据的内容不利于控制人的，人民法院可以认定该主张成立”的规定，并结合张保同在辉县市公安局百泉派出所出警过程中，张保同出示合同和庭审中张保同认可手中原来持有合同的情况，可以认定张保同为控制证据的一方，张保同辩称偿还车贷应从欠款中冲抵的意见不能成立，张保同、张天涯支付给张芳军的10000元、4170元、14170元、14151.02元、14151.05元、14151.05元、14152元不能认定为偿还110000元的款项。关于2020年4月20日张保同向张芳军转款8000元的认定为，因在2020年5月27日张芳军与张保同的微信聊天中，张保同谈到“高二的工资和分期都是这钱”，可以证明高某的工资由张保同支付，故本院认定应从8000元扣除高某的工资6333元，下余的1667元为支付给张芳军欠款110000元中的款项。综上扣除已经偿还的18032元（1667元、200元、2000元、14165元）外，剩余91968元由张天涯偿还，故对原告要求张保同、张天涯偿还110000元的诉讼请求，本院不予全部支持。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条之规定，判决如下：一、第三人张天涯于判决生效后十日内支付原告张芳军欠款91968元。二、驳回原告张芳军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费1250元,由原告张芳军负担200元，第三人张天涯负担1050元。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于河南省新乡市中级人民法院。审判员  范运霞二〇二〇年十月二十二日书记员  孟令彬