新疆维吾尔自治区石河子市人民法院民 事 判 决 书 (2019)兵9001民初3365号原告：刘淑兰，女，1939年6月15日出生，汉族，沙湾县乌兰乌苏镇某村村民，住该村。委托诉讼代理人：杨阳，新疆君正律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜娟，新疆君正律师事务所律师。被告：宋桂花，女，1959年5月10日出生，汉族，无固定职业，住石河子市。委托诉讼代理人：唐胜，新疆沙泉律师事务所律师。被告：宋桂萍，女，1955年4月12日出生，汉族，无固定职业，住石河子市。委托诉讼代理人：唐胜，新疆沙泉律师事务所律师。被告：周玉萍，女，1966年7月17日出生，汉族，无固定职业，住石河子市北泉镇。原告刘淑兰与被告宋桂花、被告宋桂萍、被告周玉萍健康权纠纷一案，本院于2019年4月23日立案后，依法适用普通程序，于2019年7月26日、2019年8月29日、2019年12月30日、2020年4月16日、2020年10月9日公开开庭进行审理。原告刘淑兰的委托诉讼代理人杨阳、杜娟与被告宋桂萍、被告宋桂花与被告宋桂萍的委托诉讼代理人唐胜、被告周玉萍到庭参加诉讼。经本院院长审批，本案延长审限六个月。本案现已审理终结。刘淑兰向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、营养费、护理费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金等各项损失共计117500.70元；2.被告承担案件诉讼费用。诉讼过程中，刘淑兰变更第1项诉讼请求的总额为108904.26元，并明确由被告宋桂花承担赔偿责任，被告宋桂萍、被告周玉萍承担连带责任。事实与理由：2018年11月7日，原告至石河子大学医学院第一附属医院（下称石大一附院）住院。同月15日，原告为找护工联系护工班头即被告宋桂花。次日，被告周玉萍按照被告宋桂花之姐即被告宋桂萍的安排来护理原告。被告宋桂花与原告约定，原告每日去被告宋桂花家中按摩，每次150元。2018年11月16日，被告周玉萍将原告从石大一附院推至被告宋桂花家中接受按摩，后又将原告从被告宋桂花家推回，行至石大一附院住院部门口时，因其用力过大，导致原告从轮椅上摔下。2018年11月17日，因被告周玉萍不愿再继续护理原告，被告宋桂花又安排案外人张桂莲来护理原告。张桂莲也每日将原告从石大一附院推至被告宋桂花家中按摩。2018年11月22日，原告腿部疼痛，经检查，原告右侧股骨粗隆间骨折。原告就损失与三被告协商无果，诉至法院。宋桂花辩称，被告宋桂花本人从事护工工作，2018年11月15日，原告的亲属让被告宋桂花帮忙联系护工，被告宋桂花让其姐即被告宋桂萍帮忙联系的被告周玉萍。被告宋桂花并非护工班头，其与被告周玉萍之间非雇佣关系。2018年11月16日至11月21日，原告确每日到被告宋桂花家按摩，但被告宋桂花只是好意施惠，并未收取费用。被告宋桂花认为其并未造成原告损伤，请求驳回原告对被告宋桂花的诉讼请求。宋桂萍辩称，其与被告宋桂花为姐妹关系，2018年11月15日，被告宋桂花让被告宋桂萍帮忙给原告联系护工，被告宋桂萍遂联系被告周玉萍，由其去护理原告。被告周玉萍与被告宋桂萍之间非雇佣关系。原告受伤并非被告宋桂萍造成，请求驳回原告对被告宋桂萍的诉讼请求。周玉萍辩称，被告周玉萍一直从事护工工作，2018年11月16日，被告周玉萍根据被告宋桂萍的介绍去护理原告。当日中午，被告周玉萍按照被告宋桂花和原告的要求将原告从石大一附院推至被告宋桂花家中，后又将原告从被告宋桂花家推回，待推至石大一附院住院部门口时，因系上坡路，被告周玉萍用力略大，且因天气寒冷，被告周玉萍给原告包裹棉被，无法使用轮椅上的固定带，致使原告从轮椅上滑落，但并未导致原告受伤。当晚，被告周玉萍给被告宋桂花打电话称其不愿再继续护理原告，每日推原告往返太累。后，被告周玉萍再未继续护理原告。原告骨折与被告周玉萍无关，请求驳回原告对被告周玉萍的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、就原告骨折与其从轮椅上跌落、接受被告宋桂花的按摩是否存在因果关系，经原告申请、本院委托，新疆卓鼎（双语）司法鉴定所于2019年10月24日出具鉴定意见书。鉴定意见书分析如下：股骨粗隆间骨折是老年人常见损伤，多为间接外力引起，下肢突然扭转，跌倒时强力内收或外展，或患髋直接外力均可发生；无移位的嵌插骨折或移位较少的稳定骨折，上述症状比较轻微，往往需要经X线检查后，才能确定诊断；2018年11月16日，被鉴定人从轮椅上跌落事实存在，但病历无骨折症状记录，无辅助检查，故对患者的损害后果及原因力难以确定；2018年11月22日，患者按摩后自感右侧髋部疼痛，右侧大腿肿胀，可见皮下瘀斑，此乃股骨粗隆间骨折典型临床表现，急查X线：右侧股骨粗隆间骨折；现有病历、鉴定材料反映出的临床表现、症状和体征符合骨折1-3天组织结构变化规律，按摩与损伤后果之间存在直接因果关系。鉴定结论为：被鉴定人刘淑兰于2018年11月16日从轮椅上跌落事实存在，但症状不明显，是否造成骨折及原因力大小难以确定；按摩与损伤后果（右侧股骨粗隆间骨折）之间存在直接因果关系，参与度拟为56%-95%，参考均值75%。原告对鉴定意见书无异议。三被告对鉴定意见书不认可，被告宋桂花要求鉴定机构书面答疑。对其提出的书面异议，新疆卓鼎（双语）司法鉴定所于2019年12月13日书面回函如下：1、交通事故致原告截瘫与本次原告股骨粗隆间骨折有无影响：双方未提供与交通事故有关的鉴定材料，该项疑问不在本鉴定意见范围内，本所不予论述说明；2、原告骨质疏松、骨质增生与本次原告股骨粗隆间骨折有无影响：该问题为伤病关系范畴，本鉴定未接受该项委托内容；3、是否与新疆天宇司法鉴定所出具的鉴定意见书冲突：本鉴定是对跌落、按摩与骨折之间的因果关系的鉴定，与新疆天宇司法鉴定所出具的伤残程度、三期时间的鉴定意见，既无委托事项的重复也无鉴定结论的冲突；4、股骨粗隆间骨折的临床表现状况和骨折1-3天组织变化规律从何处得出依据，原告作为截瘫病人是否适用上述规律：参阅《最新法医临床检验检测与司法鉴定技术大全》，结合原告在石大一附院的住院病历，可确定按摩与损伤后果之间存在直接因果关系，从轮椅上跌落是否造成骨折及原因力大小难以确定；5、鉴定过程及程序是否真实、合法：被鉴定人因行走不便不能来鉴定机构进行法医临床检查，故按照《司法鉴定程序通则》规定，我所与法院电话通知当事方到被鉴定人住所进行检验，当事方明确表示不去，后鉴定机构两人及法院一人一同前往被鉴定人住所现场检验，程序合法；6、鉴定书中采用原告口述内容：被鉴定人口述与相关病程记录、法院开庭笔录所反映的损伤时间相吻合，现有资料的连续性、完整性能够满足鉴定需要。原告对新疆卓鼎（双语）司法鉴定所的书面回函无异议。三被告对书面回函不认可。对新疆卓鼎（双语）司法鉴定所出具的鉴定意见书，三被告虽不认可，但并未提交相反证据，新疆卓鼎（双语）司法鉴定所作为具有司法鉴定资质的机构，其鉴定程序合法，鉴定结论客观，本院予以认定。二、就原告骨折前已产生的医疗费金额，经原告申请、本院委托，新疆新医司法鉴定所于2020年6月30日出具鉴定意见书。鉴定意见书分析如下：被鉴定人刘淑兰于2018年11月7日以“车祸外伤致双下肢活动不利1年余”入住石大一附院，住院期间于2018年11月22日行X线检查确诊右股骨粗隆间骨折，经审查、对比医嘱单及费用结算清单，被鉴定人刘淑兰于2018年11月7日至11月21日期间产生床位费300元、诊查费120元、检查费324元、化验费654元、治疗费9018元、护理费192元、材料费80元、西药费825.35元、中成药费456.06元、陪护费4元、取暖费15元，合计11988.41元。鉴定结论为：被鉴定人刘淑兰2018年11月22日前（2018年11月7日至11月21日）于石大一附院所产生的医疗费合计11988.41元。原告对鉴定意见书无异议。三被告对鉴定意见书不认可。对新疆新医司法鉴定所出具的鉴定意见书，三被告虽不认可，但并未提交相反证据，新疆新医司法鉴定所作为具有司法鉴定资质的机构，其鉴定程序合法，鉴定结论客观，本院予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年11月7日，原告因截瘫康复治疗到石大一附院住院。2018年11月15日，原告的亲属让被告宋桂花给原告找一名护工。被告宋桂花联系其姐即被告宋桂萍，被告宋桂萍又联系被告周玉萍，由被告周玉萍去给原告护理。次日中午，被告周玉萍按照原告和被告宋桂花的要求，将原告从石大一附院推至被告宋桂花的住所楼下，再由被告宋桂花及其夫将原告背至被告宋桂花家中进行按摩。当日下午完成按摩后，被告周玉萍将原告推回石大一附院，行至住院部门口上坡时，被告周玉萍用力略大，加之未使用固定带，导致原告从轮椅上跌落。当日晚，被告周玉萍联系被告宋桂花，称每日推原告往返太累，不愿再护理原告。次日，原告改由张桂莲护理。张桂莲仍在每日中午将原告推至被告宋桂花住所进行按摩，按摩结束后推回石大一附院。2018年11月22日，原告感右侧髋部疼痛，经检查，原告右侧股骨粗隆间骨折，行“股骨粗隆间切开复位内固定术”，后持续在石大一附院住院至2018年12月28日出院。原告花费医疗费63825.77元。2019年4月2日，经原告委托，新疆天宇司法鉴定所出具法医学鉴定意见书，结论为：被鉴定人刘淑兰右髋关节损伤，构成十级伤残；护理期评定为180日，营养期评定为180日。原告花费鉴定费1580元。案件审理过程中，就从轮椅上跌落、接受被告宋桂花按摩与原告骨折是否存在因果关系，经原告申请、本院委托，新疆卓鼎（双语）司法鉴定所于2019年10月24日出具鉴定意见书，结论为：被鉴定人刘淑兰于2018年11月16日从轮椅上跌落事实存在，但症状不明显，是否造成骨折及原因力大小难以确定；按摩与损伤后果（右侧股骨粗隆间骨折）之间存在直接因果关系，参与度拟为56%-95%，参考均值75%。就原告骨折前已产生的医疗费用，经原告申请，本院委托，新疆新医司法鉴定所于2020年6月30日出具鉴定意见书，结论为：被鉴定人刘淑兰2018年11月22日前（2018年11月7日至11月21日）于石大一附院所产生的医疗费合计11988.41元。原告花费鉴定费650元。本院认为：根据庭审查明的事实，被告宋桂花让原告的护工每日中午将原告从石大一附院推至被告宋桂花住所接受按摩，而被告宋桂花并非具有相应康复理疗专业资质人员，其给原告按摩导致原告右侧股骨粗隆间骨折，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”之规定，被告宋桂花应承担赔偿责任。原告作为具有完全民事行为能力的成年人，选择让不具有相应康复理疗专业资质的被告宋桂花给其按摩，对其自身损害具有一定过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”之规定，本院酌定由原告承担30％的责任，被告宋桂花承担70%的责任。对原告要求被告宋桂萍承担连带责任的诉讼请求，被告宋桂萍仅联系被告周玉萍去给原告护理，其并未实施侵权行为，原告右侧股骨粗隆间骨折也非其造成，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。对原告要求被告周玉萍承担连带责任的诉讼请求，被告周玉萍给原告护理期间，虽导致原告从轮椅上跌落，但现并无证据证实从轮椅上跌落与原告右侧股骨粗隆间骨折存在因果关系，故对原告的该项诉讼请求，本院也不予支持。对被告宋桂花提出的其为好意施惠的抗辩意见，其并未提交证据证实，加之原告也不认可，故对被告宋桂花的上述抗辩意见，本院不予采信。对原告的具体损失，本院结合原告主张认定如下：1、医疗费51837.36元（63825.77元－11988.41元）；2、住院伙食补助费4320元[120元/天×36天(2018年11月22日至2018年12月28日）]；3、残疾赔偿金5987.50元（11975元/年×5年×10%）；4、护理费37829.10元（76709元/年÷365天×180天）；5、营养费2700元（15元/天×180天）；6、交通费200元；7、法医鉴定费2230元（1580元＋650元）；8、精神损害抚慰金1500元，原告要求精神损害赔偿2000元，本院不予全额支持，综合考虑原告的过错程度及本地经济情况，酌情确定为1500元。就原告上述损失，被告宋桂花应赔偿原告75072.77元[(51837.36元＋4320元＋5987.50元＋37829.10元＋2700元＋200元＋2230元)×70%＋1500元]。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十七条第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定,判决如下:一、被告宋桂花于本判决生效之日起十五日内赔偿原告刘淑兰医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、护理费、营养费、交通费、法医鉴定费、精神损害抚慰金等各项费用合计75072.77元；二、驳回原告刘淑兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2478元，送达费90元，合计2568元（原告已预交），由原告刘淑兰负担770元，由被告宋桂花负担1798元，与其应付款项同期给付原告刘淑兰。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。   审  判  长       王    佳                        人民陪审员       常 红 梅                        人民陪审员       孙 文 红  二○二○年十月二十二日 书  记  员      杜    玲 1