重庆市秀山土家族苗族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）渝0241民初1694号 原告：张沁宏，男，1975年10月26日出生，汉族，住重庆市渝中区。 委托诉讼代理人：李寅娜，重庆硕诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘祥永，重庆硕诚律师事务所律师。 原告：姬生辉，男，1987年7月25日出生，汉族，住山东省曹县。 委托诉讼代理人：李寅娜，重庆硕诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘祥永，重庆硕诚律师事务所律师。 被告：国药控股秀山县医药有限公司。住所地：重庆市秀山土家族苗族自治县物流园区武陵钢材批发市场C9-C18附**，统一社会信用代码：91500241MA5YRHNP1F。 法定代表人：刘永金，任董事长。 委托诉讼代理人：石贵华，重庆春雨律师事务所律师。 委托诉讼代理人：粟加林，重庆春雨律师事务所实习律师。 第三人：刘永金，男，1966年2月7日出生，汉族，住重庆市秀山土家族苗族自治县。 委托诉讼代理人：石贵华，重庆春雨律师事务所律师。 委托诉讼代理人：粟加林，重庆春雨律师事务所实习律师。 原告张沁宏、姬生辉与被告国药控股秀山县医药有限公司(以下简称秀山医药公司)、第三人刘永金公司决议效力确认纠纷一案，本院于2020年6月5日受理后，依法适用简易程序，于2020年7月1日公开开庭进行了审理。原告张沁宏、姬生辉的委托诉讼代理人李寅娜、刘祥永，被告秀山医药公司、第三人刘永金的委托诉讼代理人石贵华、粟加林到庭参加诉讼。因案情疑难复杂，本院于2020年9月10日将本案转为普通程序审理，并于2020年10月15日公开开庭进行审理，原告张沁宏、姬生辉的委托诉讼代理人李寅娜、刘祥永，被告秀山医药公司、第三人刘永金的委托诉讼代理人石贵华到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告张沁宏、姬生辉向本院提出诉讼请求：一、请求人民法院依法确认2020年3月17日《国药控股秀山县医药有限公司2020年第一次临时董事会决议》有效；二、请求人民法院判决被告秀山医药公司、第三人刘永金在十日内向公司登记机关将秀山医药公司的法定代表人变更为原告张沁宏；三、本案诉讼费用由被告承担。 事实及理由：2020年3月17日，秀山医药公司2020年第一次临时董事会通过视频会议召开，参会董事为原告张沁宏、原告姬生辉、第三人刘永金。该董事会决议内容为：“1、聘任徐奎为本公司总经理；2、张沁宏担任秀山医药公司董事长（法定代表人），刘永金不再担任秀山医药公司董事长（法定代表人）”。该董事会的召开程序及形式符合公司法及秀山医药公司章程的相关规定，已经于2020年3月27日生效，然而第三人作为秀山医药公司工商登记的法定代表人，个人私扣公司公章，拒不配合办理秀山医药公司法定代表人变更事项、严重影响了公司的正常经营，为维护原告合法权利，特诉讼至法院，望判如所请。 被告秀山医药公司辩称：一、原告的起诉，不应当予以受理，应当依法予以驳回起诉。 原告的诉讼请求系主张公司决议有效，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（四）》第一条的规定，公司股东、董事、监事等请求确认股东会或者股东大会、董事会决议无效或者不成立的，人民法院应当予以受理。从该规定可以看出，人民法院受理公司股东、董事、监事等对股东会、股东大会、董事会的决议无效以及不成立的纠纷，对于其他关于决议争议方面的纠纷不予受理，因此，公司决议有效的诉讼不应当受理。 原告诉请法定代表人刘永金变更登记为张沁宏的请求不能成立。 临时董事会决议的程序不符合《公司章程》第25条第1款、第26条第3款、第28条关于召开会议应当于会议召开前15日通知、股东应当在会议记录上签名的规定。本次董事会未经董事长召集、也没有董事长不履行义务的依据、也未在15日前通知董事，召开的过程也是强迫第三人参与，同时未召开完毕。议后也未在董事会议记录上签字确认，董事会决议未形成书面决议，其决议的程序、原件均不符合董事会决议的要件，原告起诉的董事会决议不成立。（二）本次董事会决议严重侵害的刘永金的权利，为无效决议。刘永金任董事长，是第二次董事会决议明确的，是因为秀山医药公司的麻醉药品等经营许可权系刘永金的专有权利，不能讲刘永金的法定代表人身份予以变更，如果变更，将丧失麻醉药品的经营许可权，秀山医药公司就不能从事麻醉药品的经营，同时，刘永金系用该经营权进行投资，如变更法定代表人，将导致刘永金失去麻醉药品经营权，严重侵害刘永金的权利，该份董事会决议无效。（三）原告系滥用诉权。如果原告认为董事会决议有效，则属于公司内部自治范围，不需要提起诉讼进行确认；为维护公司高度自治原则，司法不得过多干预公司经营管理，原告提起诉讼实无必要；公司法及司法解释已经明确规定了无效、不成立等救济途径，对决议有效不得再提起诉讼。综上，本案不属于人民法院管辖范围，原告所诉应当依法予以驳回。 第三人刘永金辩称意见与秀山医药公司意见一致。 本院经审理认定事实如下：国药控股秀山县医药有限公司于2018年2月27日成立，注册资本为600万元，目前登记状态为：存续（在营、开业、在册）。秀山医药公司现工商登记显示法定代表人为第三人刘永金，第三人刘永金为秀山医药公司董事长、原告张沁宏、姬生辉为公司董事，林文俊为公司监事。公司股东分别为国药控股重庆泰民医药有限公司、秀山永金医药有限公司，其中国药控股重庆泰民医药有限公司出资比例为60%，秀山永金医药有限公司出资比例为40%。2018年2月8日，形成《国药控股秀山县医药有限公司章程》（以下简称秀山医药公司章程），其中秀山医药公司章程第五条规定：董事长为公司的法定代表人；第七条规定：本章程自生效之日起，即对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力；第二十九条规定：公司设董事会，成员为三人，国药控股重庆泰民医药有限公司推荐二人，秀山永金医药有限公司推荐一人，股东会选举通过。董事任期为每届三年，任期届满，可以连任；第三十条规定：董事会设董事长一人，由国药控股重庆泰民医药有限公司推荐，董事会选举通过；第三十二条规定：董事会会议由董事长召集主持，董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持；第三十三条规定：董事会每年至少召开一次。经三分之一以上的董事、经理提议，应当召开临时董事会议；第三十四条规定：董事会决议的表决，实行一人一票。董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，由出席会议的董事在会议记录上签名；第三十五条规定：董事会会议应当有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。2020年3月3日，国药控股重庆泰民医药有限公司推荐函显示，国药控股重庆泰民医药有限公司推荐张沁宏为国药控股秀山县医药有限公司董事长。2020年3月17日，国药控股秀山县医药有限公司通过微信群聊视频形式召开2020年第一次临时董事会。微信群聊视频过程为：2020年3月17日12时，张沁宏、姬生辉、刘永金、林文俊、刘祥永、国药泰民销售朱胤渝六人建立微信群聊，由张沁宏发起语音通话形成视频，姬生辉、林文俊、刘祥永接收参与视频，刘永金未接收视频邀请，林文俊、刘祥永手持手机对刘永金进行会议视频录像，刘永金随后步行离开，林文俊、刘祥永一边对刘永金进行会议视频录像，一边步行跟随刘永金，后刘永金倒地，群聊视频继续进行，张沁宏宣布决议内容，提议进行表决，过程中，刘永金未发表意见。会议决议内容：1、聘任徐奎为本公司总经理；2、张沁宏担任国药控股秀山县医药公司董事长（法定代表人），刘永金不再担任国药控股秀山县医药公司董事长；3、声明：本次会议参加人员已达公司章程规定，所作决议均为有效决议。决议记录由张沁宏、姬生辉签字。 以上事实有原、被告、第三人当庭陈述、书面证据，及庭审笔录在卷佐证，足以确认。 本院认为，本案的争议焦点如下：原告张沁宏、姬生辉是否有权提起确认2020年3月17日《国药控股秀山县医药有限公司2020年第一次临时董事会决议》有效以及该决议是否有效的问题；被告秀山医药公司、第三人是否应当向公司登记机关申请变更法定代表人的问题。 关于原告张沁宏、姬生辉是否有权提起确认2020年3月17日《国药控股秀山县医药有限公司2020年第一次临时董事会决议》有效以及该决议是否有效的问题。本院认为，原告张沁宏、姬生辉能否提起确认董事会决议有效诉讼，本质上是涉及原告张沁宏、姬生辉是否具备诉权问题。当事人行使诉权应当具备诉的利益，一般情况下，公司股东、董事等对公司决议内容无异议的，公司相关决议一经作出即推定有效，即相关决议有效之诉一般不具备诉的利益，没有诉讼的必要性。公司法及其司法解释赋予股东、董事等请求确认股东会或者股东大会、董事会决议无效或者提起撤销、或者不成立诉讼的权利，相关利益受损或持异议的股东、董事等可通过行使上述权利予以救济。但本院认为，《民事案件案由规定》第250条第（1）项为公司决议效力确认纠纷，释义为要求确认股东(大)会、董事会决议的效力所涉及的纠纷，而公司法及其司法解释并未明确排除确认相关协议有效之诉，因此，对于当事人行使诉权是否具备诉的利益，应当根据不同案件具体客观情形进行区分，即如不对涉案决议的效力进行确认，将影响提起确认协议有效之诉当事人的合法利益，致使当事人的权利义务关系处于不稳定状态，在此情形下，即具备诉的利益。本案中，案涉董事会决议内容涉及变更法定代表人，不同于公司的一般经营性、管理性决议，由于法定代表人处于公司的特殊地位性质，如不及时对涉案决议的效力进行确认，将可能使公司运行造成混乱或障碍；其次，根据庭审查明的事实，第三人刘永金对本次董事会召开形式、程序、内容均持异议，因此，本案两名董事提起确认涉案协议有效之诉，具备诉的利益，属于人民法院受案范围。 关于案涉协议是否有效的问题。根据公司法的规定，公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效，反之则有效。根据《中华人民共和国公司法》第四十四条第三款的规定，董事长的产生办法由公司章程规定，根据秀山医药公司的公司章程相关规定，秀山医药公司的董事长是由股东国药控股重庆泰民医药有限公司推荐，并董事会选举产生，董事长为公司法定代表人。从查明的事实看，张沁宏担任新任董事长是由国药控股重庆泰民医药有限公司推荐，本次董事会决议的内容主要涉及的免除董事长职务、变更了董事长、聘任总经理的内容并不违反前述法律法规规定，并且符合秀山医药公司章程规定。被告秀山医药公司提出不能变更法定代表人的理由，一是不符合公司法及其司法解释的相关规定；二是证据并不充分，案涉两个股东向重庆市食药监局提交的联合申请本身仅用于行政登记或行政许可等，且内容仅指明秀山医药公司成立后由第三人刘永金任法定代表人，但并未明确不能更换，而法定代表人的变更属于民事法律规范调整范围，因此，该理由本院难以采信。虽然本次董事会的召集程序可能违反法律、行政法规以及公司章程规定，但第三人刘永金对2020年3月17日各方将通过微信群聊视频进行会议，是明知的，其以行为表示不愿意参加或者不认可会议召集形式、不认可决议内容、或者认为决议不成立，均可在相应期限内提起撤销、或确认决议不成立的相关诉讼，时至庭审结束时，也没有提起相关诉讼，属于当事人对自身权利的行使和选择。综上，原告张沁宏、姬生辉有权提起确认2020年3月17日《国药控股秀山县医药有限公司2020年第一次临时董事会决议》有效的诉讼，该决议内容不违反法律、行政法规、公司章程规定，属于有效决议。 关于被告秀山医药公司、第三人是否应当向公司登记机关申请变更法定代表人的问题。根据《中华人民共和国公司法》第十三条的规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条的规定，公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。第三十条规定，公司变更法定代表人的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。根据前述规定，公司变更法定代表人，向公司登记机关申请变更的登记的主体为公司，至本案诉讼时，国药控股秀山县医药有限公司登记的法定代表人仍为第三人刘永金，故依照前述规定，结合2020年3月17日《国药控股秀山县医药有限公司2020年第一次临时董事会决议》内容，原告张沁宏、姬生辉主张要求国药控股秀山县医药有限公司向公司登记机关申请将国药控股秀山县医药有限公司的法定代表人变更为原告张沁宏的诉讼请求，应予支持。根据《企业法人法定代表人登记管理规定》第七条的规定，企业法人申请办理企业法定代表人变更登记，应当向原企业登记机关提交下列文件：“…（三）由企业原法定代表人签署的变更登记申请书…。”基于此，在企业法定代表人变更登记的义务中，第三人刘永金的义务是签署变更登记申请书，并无法定申请变更登记义务，因此，原告主张第三人共同向公司登记机关申请变更登记无法律依据，对于该项主张，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国公司法》第十一条、第十三条、第二十二条第一款、第四十四条第三款，《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下: 一、确认被告国药控股秀山县医药有限公司2020年3月17日《国药控股秀山县医药有限公司2020年第一次临时董事会决议》有效； 二、被告国药控股秀山县医药有限公司在本判决生效后十日内向公司登记机关申请将国药控股秀山县医药有限公司的法定代表人变更为原告张沁宏。 三、驳回原告张沁宏、姬生辉的其他诉讼请求。 案件受理费80元，由被告国药控股秀山县医药有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。 审 判 长  吴润林 人民陪审员  白天金 人民陪审员  曾凡伟 二〇二〇年十月十九日 书 记 员  杨凌睿