福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终4534号 上诉人（原审被告）：吴遵渤，男，1965年10月27日出生，汉族，住福建省石狮市。 被上诉人（原审原告）：吴荣呆，男，1973年3月25日出生，汉族，住福建省石狮市。 上诉人吴遵渤因与被上诉人吴荣呆相邻损害防免关系纠纷一案，不服福建省石狮市人民法院（2020）闽0581民初1686号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 吴遵渤上诉请求：1.撤销一审民事判决，改判驳回吴荣呆全部诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由吴荣呆承担。事实和理由：一、吴荣呆土方向吴遵渤土地方向滑落，不是吴遵渤的责任，一审法院判决吴遵渤将土方恢复至原来高度，没有任何事实和法律依据。吴遵渤2009年元月开始动工挖地基建造住宅，挖地基时并没有挖到吴荣呆的条石围墙，后由于石狮市执法局不让继续动工建设而暂时停建至今。其后，吴荣呆让村里的建筑垃圾不定时地倒到其地里进行填土，现在填土将近有1.7米高，由于吴荣呆的条石围墙只有一米高，没有砌基础也没有灌注水泥，以前是靠在吴遵渤基础建起来的，时间久了，承受不住建筑垃圾的压力，条石围墙就倒在吴遵渤工地里，这不是吴遵渤的责任，但一审法院却判决吴遵渤将土方恢复至原来高度，明显没有任何事实和法律依据。二、在一审庭审中双方确认的是：吴荣呆土地在吴遵渤挖地基前的土地高度与吴荣呆土地南面相邻的土地现有地势水平高度差不多，但一审法院却直接判决吴遵渤将土方恢复至吴荣呆土地南面相邻的土地现有地势水平高度一致，明显也是错误的。三、一审法院判决吴遵渤将土方恢复至原来高度，也不具有可执行性。在吴遵渤土地因城建原因未能施工填高的情况下，即使吴遵渤将吴荣呆土地土方填回至原来高度后，土方仍会继续向吴遵渤土地方向滑落，根本无法执行。 吴荣呆辩称,不同意吴遵渤的上诉，请求维持原判，驳回上诉，并要求吴遵渤恢复原状. 吴荣呆向一审法院起诉请求：1.吴遵渤恢复石狮市宝盖镇××村××号土地东面围墙原状；2.由吴遵渤承担本案诉讼费。一审诉讼过程中，吴荣呆变更其诉讼请求为：吴遵渤将石狮市宝盖镇××村××号东面空地与吴遵渤相邻的土地的土方恢复到原来高度。 一审法院认定事实：案涉土地系址于石狮市××村××号东面邻近村公路的一块空杂居地，东面与吴遵渤的房地相邻。2004年4月20日，吴荣呆作为乙方，石狮市宝盖镇松茂村第六小组作为甲方，双方签订协议书一份，载明“甲方经开小组全体村民会议研究，一致同意将本小组一块居杂地使用权转让给本组村民吴荣呆，经甲方与乙方充分协商后，一致达成如下协议内容，以便双方共同遵守。一、土地的四至及面积：转让土地的位置在村公路旁边，东至吴遵渤房地，西至吴卿智房地，南至吴友段房地，北至村公路。北面宽15米，南面宽14.6米，深19.7米，面积291.56平方米。（后附土地示意图）二、转让总金额：人民币叁万陆仟伍佰元正（￥36500元）。三、乙方必须在签订本协议时一次性向甲方付清上述的转让金。甲方收到乙方的转让金后，于当日将该块土地交付给乙方使用。四、该块土地在乙方付清转让款后，土地的使用权归乙方所有，本小组任何村民对该片土地不享有任何权利。若该片土地遇征用，该块土地的补偿金全部归乙方所有。五、本协议经双方签名后立即生效，任何村民均不得反悔。六、本协议一式二份，甲乙双方各执一份，均有同等效力。”落款的甲方有全体村民签名，乙方有吴荣呆签名，签订地点为松茂中国农村信用社。吴荣呆提供落款时间为2019年11月18日加盖石狮市宝盖镇松茂村民委员会公章的证明一份，载明“兹有我村村民吴荣呆，性别男，身份证号：359002197303××××，围墙地址在××村××号旁边空地。于2004年8月份请吴建国和吴卿仕搭建南面条石围墙长14.6米，东面靠吴遵渤条石围墙长19.7米×5层。”吴遵渤与吴荣呆前述相邻的土地原水平高度一致，吴荣呆土地上原有条石围墙，围墙系条石简单堆砌在一起，条石之间未灌注水泥。吴遵渤于2009年左右将土地申请作为宅基地开始施工建造住宅，铺设地基后因政策原因无法再继续建造。吴遵渤停止施工后，土地一直保留铺设地基时的状态荒废至今，如此导致吴遵渤土地的地势低于相邻吴荣呆土地2米以上，时间久了吴荣呆土地上的条石围墙及土方开始向吴遵渤土地方向滑落、坍塌。为此，双方引发纠纷。诉讼过程中，组织双方进行调解，未果。 一审法院认为，本案系吴遵渤挖地基后土地地势低于吴荣呆土地地势，致使吴荣呆土地上条石围墙及土方向吴遵渤土地方向滑落坍塌引发的纠纷，故本案案由应为相邻损害防免关系纠纷。相邻不动产权利人在使用自己的不动产时，要防止和避免损害相邻之不动产的安全，如在挖掘土地、建造建筑物、铺设管线以及安装设备等时，要注意避免危及相邻不动产安全。吴遵渤在挖掘土地铺设地基的过程中及其后，应该注意避免危及相邻吴荣呆土地的正常安全使用。现吴遵渤因房屋建设审批手续无法获得批准，其土地自2009年至今仍保留地基施工时的状况，长期以往，因地势高低相差悬殊，必然导致相邻的吴荣呆土地土方及条石围墙向吴遵渤土地方向滑落或坍塌，吴遵渤负有将吴荣呆滑落或坍塌的土地恢复原状的义务。因双方对吴荣呆在吴遵渤挖地基后是否有让村里在吴荣呆土地上填埋建筑垃圾导致吴荣呆土地地势增高及增高的具体高度均存在争议，故无法以吴荣呆土地土方未滑落部分的地势高度作为吴遵渤恢复土方原状的参考，但双方庭审中确认吴荣呆土地在吴遵渤挖地基前的土地高度与吴荣呆土地南面相邻的土地现有地势水平高度差不多，故责令吴遵渤将相邻吴荣呆土地土方恢复至与吴荣呆土地南面相邻的土地现有地势水平高度一致。虽吴遵渤将吴荣呆土地土方回填至原来高度后，土方可能会继续滑落，无法从根源上解决双方的纠纷，但经一审法院释明后，吴荣呆拒不变更诉讼请求，无法一并予以审查处理。依照《中华人民共和国民法通则》第八十三条，《中华人民共和国物权法》第八十五条、第九十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：吴遵渤应于判决生效之日起十日内将石狮市宝盖镇××村××号东面邻近村公路的吴荣呆的空杂居地上的土方恢复至原来高度，即恢复至与吴荣呆该土地南门相邻的土地现有地势水平高度一致。案件受理费100元，减半收取计50元，由吴遵渤负担。 二审期间，双方当事人均未提交新证据。 二审期间，双方当事人对原审查明的事实均无异议，本院对双方无异议的事实依法予以确认。 本案二审的争议焦点为：吴遵渤是否应将吴荣呆的土方恢复至原来高度。当事人对争议焦点的意见与其诉、辩主张基本一致。 本院认为，本案系相邻损害防免关系纠纷，根据《中华人民共和国民法通则》第八十三条“不动产的相邻各方，应当按照有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的精神，正确处理截水、排水、通行、通风、采光等方面的相邻关系。给相邻方造成妨碍或者损失的，应当停止侵害，排除妨碍，赔偿损失”及《中华人民共和国物权法》第九十一条“不动产权利人挖掘土地、建造建筑物、铺设管线以及安装设备等，不得危及相邻不动产的安全”的规定，吴遵渤作为与吴荣呆相邻的不动产权利人，在施工建造宅基地的过程中，因挖掘地基导致土地地势显著低于相邻方吴荣呆的土地，致使吴荣呆土地上的条石围墙及土方发生滑落塌陷，对此吴遵渤应承担将吴荣呆坍塌的土方恢复至原来高度的责任。吴遵渤上诉主张吴荣呆的条石围墙系因承受不住建筑垃圾而发生坍塌，判决将土方恢复至原来的高度不具有可执行性，但未能提供相应的证据予以证明，本院不予采信。 综上所述，吴遵渤的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由吴遵渤负担。 本判决为终审判决。 审判长  郑丽阳 审判员  王莉莉 审判员  张 萍 二〇二〇年十月二十二日 书记员  黄钰漩 一、引用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。