山东省高青县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0322民初1812号 原告：张朋朋，女，1979年3月11日出生，汉族，住高青县。 委托诉讼代理人：李国峰，高青博大法律服务所法律工作者。 被告：滨州汉乡缘旅游开发有限公司。住所地：滨州市经济开发区里则街道办事处西纸坊村。 法定代表人：王湘闽，董事长。 原告张朋朋与被告滨州汉乡缘旅游开发有限公司（以下简称滨州汉乡缘公司）劳务合同纠纷一案，本院于2020年8月11日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年10月16日公开开庭进行了审理。原告张朋朋的委托诉讼代理人李国峰到庭参加诉讼，被告滨州汉乡缘公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告张朋朋向本院提出诉讼请求：一、依法判决被告支付拖欠的养护费用1413336.00元。二、被告承担本案诉讼费用。 事实与理由:2019年12月2日，原被告双方签订临时绿化养护协议，该协议约定由原告为被告进行绿化养护服务，每月的养护费用为176667.00元。在合同履行过程中，被告一直拖欠养护费用，为此对此协商未果，现为了维权，特依法起诉。 被告滨州汉乡缘旅游开发有限公司未到庭，庭前提交书面答辩状辩称，第一：当事人签订的《临时绿化养护协议》明确约定了原告前期养护的费用以政府财评价和内部招采价平衡确定后，作为存量工程费纳入总体管养费用，最终由中标单位依据合同约定及时给乙方拨付养护款，所以就算要支付该管养费用也是应有中标单位来支付，并非用被告直接支付给原告。目前被告已经确定了中标单位，后续的相关工作正在进行。第二：针对管养的面积目前仅有养护协议上所写的约计530000平方，协议明确养护范围详见附件。实际上原告养护的面积范围并未达到530000平方。前期双方在贵院调解的时候提出要对原告养护的面积进行实地测量，经被告实地测量仅有三十三万多平方，但是截止目前为止此事并未达成一致。因此被告恳请求法院委托第三方针对原告养护的面积进行测量。第三：今年2、3月期间是疫情最为严重的时候，全国各地都采取了极为严格的管控措施。在此期间原告不可能在现实施养护工作，所以此段时间不应该计入养护期。第四：作为养护单位应该知道，养护是有存活率保障的，但是截止目前为止原告并未同被告进行现场移交，被告也多次以电话，微信以及邮寄的方式通知原告进行现场移交。但是被告拒绝。双方之间如未能进行现场移交工作，最终的养护费用其实是无法计算的。因此，肯定贵院委托第三方对原告养护的面积进行确认，要求原告同被告进行现场的移交工作，作为最终养护费用结算的依据。 本案当事人依法提交了证据，本院依法组织当事人进行了证据质证，对无异议的证据本院予以确认并在卷为凭。根据原告的庭审陈述、被告的答辩和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 1、2019年12月2日，原告张朋朋（乙方）与被告滨州汉乡缘公司（甲方）签订临时绿化养护协议，约定原告为被告接收的滨州经济开发区狮子刘片区和黄河古村风情带乡村旅游PPP项目的绿化的养管维护，原告先期养管工作发生的费用，以政府财评价和内部招采价平衡确定后，作为存量工程费纳入总体养管费用，由中标单位依据合同约定及时给乙方拨发养护费。一、养管时间，自2019年11月23日起至公司中标养护商移交之日止，二、养管费用计算，单价按4元/平方，约计530000平方，约总计2120000元/年，约172500元/月。 2、2019年11月24日，原告向被告发函，关于滨州经济技术开发区狮子刘片区黄河古村风情带乡村旅游PPP项目绿化养护情况说明，内容为：“尊敬的滨州汉乡缘旅游开发有限公司，贵公司已于2019年11月23日委托张朋朋养护队对本PPP项目进行临时绿化养护；因交接时间为冬季，花草树木已进入枯萎期，故无法准确判定部分花草树木的现实成活情况，如后期发现花草树木死亡现象且不能确定为养护队养护所造成的，我养护队则不承担任何经济责任。（因自然灾害等不可抗力所造成的花草树木死亡产生的经济损失也不在本养护队承担范围之内。）注：包含牡丹园与长二长三公园竹林望见谅，谢谢！属实李振海11.24/19发函人：张朋朋2019年11月24日2019.11.24”。 3、2020年6月4日，被告向原告发送合同解除通知书，内容为：“张朋朋先生你好：我司总经理李振海先生于2019年12月2日因违反公司采购制度规定，擅自以公司名义与您签订了一份《临时绿化养护协议》。该养护协议对合同的时间、金额以及工作内容作了明确约定。但是鉴于该协议的签订公司内部并不知情且违反了公司的采购要求，不符合公司的规定，经公司决定从即日起解除与您的合同。对于前期产生的费用，您可以提交相关的证据材料，来维护你的利益。此致敬礼滨州汉乡缘旅游开发有限公司二〇二〇年六月四日”。 原告实际养护的时间为2019年11月23日至2020年9月8日，共计9.5个月的时间。 原告庭审中表示同意解除双方签订的临时绿化养护协议。 4、2020年8月19日，淄博正强测绘服务有限公司对涉案养管范围进行了测量，面积为514291.00平方米。 本院认为，原告张朋朋与被告滨州汉乡缘旅游开发有限公司签订的临时绿化养护协议是双方当事人真实意思表示，且不违反相关法律、行政法规的强制性规定，对其合法有效性，本院予以确认。各方当事人均应依法依约享有权利、履行义务。 关于被告辩称养管费用应由中标单位支付的问题，原、被告虽然约定“由中标单位依据合同约定及时给乙方（原告）拨付养护费”，但在还没有中标单位的情形下，被告已于2020年6月4日通知原告解除双方签订的临时绿化养护协议，原告庭审中也表示同意解除该协议。因此，在涉案协议已解除的情形下，再由中标单位支付养护费用的约定已不能实现。原告主张由被告支付相关的养管费用，于法有据。本院应予支持。 关于养护面积的问题，被告辩称“恳请求法院委托第三方针对原告养护面积进行测量”，对养护面积数量的主张应由当事人提供证据证明，是否申请司法鉴定由当人事决定，法院不能主动委托司法鉴定机构对原、被告争议事项进行鉴定，只能依据当事人的申请，由当事人协商选择司法鉴定机构或者当事人协商不成由法院指定某司法鉴定机构进行鉴定。被告该辩称，于法无据，本院不予采信。原告主张的养护面积514291.00平方米，虽然是单方委托鉴定的，但因被告未到庭对该证据进行质证，且原告主张的面积（514291.00平方米）与原、被告约计的面积（530000.00平方米）基本相近，误差也在合理范围内，故，本院采信原告主张的养护面积514291.00平方米，被告应按单价4元/平方米、面积514291.00平方米向原告支付养护费用。 原告共计养护9.5个月的时间，其养护费用为1628588.17元，原告在本案中主张1413336.00元（514291.00平方米×4元/平方米÷12月×9.5月），是原告对权利的处分，也不违反相关法律规定，本院应予支持。 关于被告其他的辩称主张，因被告没有提供证据证明，对被告的其他辩称主张，本院不予采信。 被告滨州汉乡缘旅游开发有限公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，视为自愿放弃其相应的诉讼权利。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 被告滨州汉乡缘旅游开发有限公司向原告张朋朋支付养护费用1413336.00元，于本判决生效之日起十日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费17520.00元、申请费5000.00元，合计22520.00元，由被告滨州汉乡缘旅游开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。 审 判 长  经明健 人民陪审员  郑振玉 人民陪审员  刘天河 二〇二〇年十月二十八日 法官助理董丹丹 书记员闫洵