广东省博罗县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1322民初3900号原告罗文英，女，汉族，1980年2月5日出生，住湖北省陆市府城办事处北正街****。身份证号码：612************547。被告恒基镀膜（惠州）有限公司，住所地：博罗县***************。统一社会信用代码：91441322MA538JYW2X。法定代表人陈某1。诉讼代理人郭进、刘淑茹，广东信而立律师事务所律师。原告罗文英诉被告恒基镀膜（惠州）有限公司劳动争议一案，双方均不服惠州市博罗县劳动人事争议仲裁委员会作出的博劳人仲案字[2020]245号仲裁裁决，均向本院提起诉讼。本院立案受理后，于2020年8月31日作出民事裁定书，将（2020）粤1322民初4030号案件并入本案审理。本院依法由审判员纪汉雄适用简易程序独任审判，公开开庭进行了审理。原告罗文英、被告恒基镀膜（惠州）有限公司诉讼代理人刘淑茹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。案件事实双方有争议的事项为第八、九、十、十一项，其他事项无争议。一、原告的入职时间：2019年9月9日。二、原告的工作岗位：品质技术部任ISO专员。三、劳动关系存续期间劳动合同签订情况：双方未签订劳动合同。四、缴纳社会保险费情况：原告为被告缴纳2019年12月至2020年3月的社会保险费。五、被告发放原告工资情况：2019年9月份工资4790元、10月份工资7400元、11月份工资7213元、12月份工资6762元、2020年1月份工资4961元，月平均工资为6225.2元。被告至今没有支付原告2020年2、3月份的工资。六、被告安排员工休2020年春节假期：2020年1月19日开始放假，2月3日正式上班，后因为疫情原因改为2020年2月10日复工。七、原告最后上班情况及放春节假情况：原告工作至2020年1月17日，18日调休回湖北家乡过春节。受疫情影响，原告所在的湖北省安陆市于2020年3月17日开始恢复通行，原告于2020年3月26日到达惠州，3月29日回到龙溪。八、双方劳动关系的解除时间、原因以及被告是否应向原告支付违法解除劳动关系的赔偿金。原告主张及证据：2020年2月20日（当时处于湖北省封省时期，我在湖北老家足不能出户、当地进行严格交通管制之时），原告收到上级覃文洛（品质/技术部长）的信息，内容“非常抱歉，要告知您一件事情，因为您目前短时间里不能复工，为了安全起见，公司建议您在家多呆一段时间。但您的工作需要找人接替，不能受影响，所以特别告知您一下，公司已找人代替您的工作，至于您在公司还未领完的工资及其他，待公司财务上班后会打到您的卡里，请知悉。感谢您的辛勤付出，谢谢！”。2月21日，原告发信息问上级覃文洛“覃经理，昨天你发信息的意思是要辞退我吗”，后未收到回复。2月29日，原告收到公司发放的1月份实际出勤工资，未有收到上级2月20日发信息所说的“其他”，本人再次发信息问上级“公司是要与我终止劳动关系，也就是辞退，我的理解没错吧？”，上级回复我“公司没有说要辞退，如果您想继续在公司上班的话，只能换岗，是这个意思”，我问上级“换什么岗、工作内容是什么”上级回复“调岗做车间收放料或是品控IPQC”,我问上级“调岗理由是什么”，上级回复“工作需要，一线人员要充实”。因调岗岗位“车间收放料员或品控IPQC”与本人入职岗位“ISO专员”工作性质、职级、上班时数、薪资待遇、工作环境等各方面相差较大，也不符合我的职业规划和职业价值理念，本人在3月2日（11:14分）回复上级“至于你说的换岗，回复如下，我对我的原岗位情有独钟，其他岗位我不感兴趣，也不符合我的职业规定与价值理念，谢谢你的好意”，后接到上级回复“公司有公司的安排，如果换岗不同意的话那请您自己选择，我也没办法”，本人回复“有法律法规可循，不要你们向怎样就怎样、你想协商吗？补偿与赔偿的事情”，上级回复“你想怎么协商？我们是一家新的公司，您在公司任职的时间也仅仅四个月，公司针对所有人员的工作做一个调整，是很正常的意见事情，如果您不接受，公司也无能为力”。本人所处地解封后，当地政府/工会开始助力需复工人员返岗复工，本人报名被安排在了3月25日到广州的班车（因为开通高铁、火车、飞机，年前本人也未有开车回老家），3月26日回惠州，3月29日到龙溪，3月30日我欲到公司面谈能否能按原入职岗位复工、支付逾期工资或终止劳动关系应获得的补偿金/赔偿金事宜，在步入工业园门口保安告知我需要公司领导出来接应或持工业园通行证才能进去，后我打电话给上级（3月30日11:44分），通话最初我问上级覃文洛现在工业园的防疫要求，上级说“湖北的到了要隔离14天，工业园湖北的进不了”，上级说“我在公司外面出差，你要回来上班的话也只能调岗做“车间收/放料员”，我随即表明了我的立场“不同意换岗”。迫于无奈和心寒之下，在最后的电话沟通中，我同上级表明公司应予支付本人的补偿金/赔偿金、未付工资，并要求公司总经理或其授权人员能与我面谈。因当时公司没人出来接我，我就只有返回到住处，之后（3月30日11:55分），我发信息给上级说“我2月份的工资仍无支付”，上级回复我“这样子，建议您去相关部门咨询一下，按政策该怎么处理怎么处理，现在公司状况因为疫情也不太好，您所在的部门已裁撤，我现在只能给你这个答复。二月份公司没开工，没上班的都没工资”。3月30日晚（20:47分），上级约我在住宿处一楼面谈，见面后上级问我的要求是什么，我提出了公司应支付给我的要求：a、支付未付工资（2月正常工资支付，3月按当地最低工资的80%支付）；b、缴纳3月停缴的社保；c、未签到劳动合同的二倍工资差额和解除劳动关系补偿金/赔偿金。上级当时回复我只按当地最低工资的80%支付我2、3月份的工资，我说不予接受，上级说我不接受的话，他就要回去和总经理商量后再回复我。4月1日（11:31分）我打上级覃文洛电话，问他有没有和总经理商量好，他回复我说：按当地最低工资的80%支付我2、3月份的工资，没有其他了，我说这个数差太多了不能接受，上级说你不接受的话，你就去该找哪里找哪里好了。因本人与公司协商不能达成一致，4月2日上午我到龙溪街道人力资源和社会保障所进行反馈和递交了投诉书，4月2日下午（17:16分）其工作人员打我电话回复我说已和总经理当面沟通，他会联系我约一个时间一起面谈。因之后未有接到总经理或其他代表人员主动联系我协商支付我的工资、补偿/赔偿款项，4月7日上午，我到龙溪街道人力资源和社会保障所打电话同总经理沟通，约其下午二点在龙溪劳动站面谈，等到下午三点多，上级覃文洛来到龙溪劳动站与我面谈，面谈结果因两者相差较大，龙溪街道劳动站的工作人员说你们谈不拢的话，那就做劳动仲裁了。4月9日，本人向博罗县人力资源和社会保障局递交的劳动仲裁申请书，于6月4日开庭审理，7月3日拿取了裁决书。因仲裁裁决本人认为尚有未能维护到我的合法权益部分，在此，本人特向法院提起诉讼。原告对其陈述的事实在举证期限内提交了身份证复印件、企业机读档案登记资料、社保凭证、工行流水、微信转账工资记录、与上级（覃部长）微信沟通记录、品质技术群沟通记录、工牌、交通管制隔离、解封文件、返广东票、电话沟通记录、仲裁裁决书、投诉书等证据予以佐证。被告答辩意见及证据：一、被告无需支付原告2020年2月跟3月份工资，因为原告没有实际上班，也没有向被告请假，被告无需支付相应公司。即使法庭认为被告应当支付上述工资，也应当按照惠州市最低工资标准1550元每月支付。二、被告同意按照仲裁裁决书支付原告未签订劳动合同工资两倍工资差额24628元。三、2020年2月29日，被告通知原告换岗，原告拒绝换岗，并没有到公司上班，应当认为原告自离，被告无需支付违法解除劳动关系的赔偿金。四、原告的其他诉讼请求没有事实与法律依据，请法院依法驳回原告的诉讼请求。被告对其辩解在举证期限内提交了工资条及考勤记录、通话记录、厂规厂纪、春节放假通知、考勤记录、仲裁裁决书及送达回证等证据予以佐证。法院认定及理由：根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”的规定，原告要求被告支付违法解除的赔偿金，应由原告就被告违法解除的基础事实承担举证责任。原告所提交的微信聊天记录属于电子数据，被告亦确认微信聊天记录的真实性，因此，可以确定微信聊天时间在涉案事实的时间内，且微信聊天的内容具有相对完整性，能够反映当时案情的事实，故本院对原告所提交的微信聊天记录予以采信。从原告与覃文洛的微信聊天记录中，无论是从字面上还是内容理解上均无法证明被告存在有原告所主张的违法解雇的意思表示。如若原告认为覃文洛2020年2月20日发送的信息内容（罗文英，非常抱歉，要告知您一件事情，因为您目前短时间里不能复工，为了安全起见，公司建议您在家多呆一段时间。但您的工作需要找人接替，不能受影响，所以特别告知您一下，公司已找人代替您的工作，至于您在公司还未领完的工资及其他，待公司财务上班后会打到您的卡里，请知悉。感谢您的辛勤付出，谢谢！）是违法辞退其的意思表示，但原告向博罗县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁要求被告支付其2020年3月的工资，时间先后上明显存在矛盾。另外，原告亦未能提交证据证明其返回公司后于2020年3月30日与覃文洛的谈话内容有涉及被告违法解雇的意思表示。综上，原告称被告违法解雇，理据不足，本院不予采信。因原、被告均未提供证据证明劳动关系解除时间，故本院依据2020年3月30日双方再次对换岗进行面谈协商的事实，并结合原告诉请2020年3月份工资的诉讼请求，认定2020年3月31日作为双方劳动关系终止的时间。至于双方劳动关系终止的原因，原告和被告均未举证证明，参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第二十九条规定：“劳动者与用人单位均无法证明劳动者的离职原因，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，用人单位应向劳动者支付经济补偿”，本院视为被告提出且经原、被告双方协商一致解除劳动关系，在此情形下，被告应支付原告解除劳动关系经济补偿。被告应根据原告工作年限及《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定支付原告经济补偿金6225.2元（6225.2元×1个月）。九、被告是否应向原告支付2020年2、3月份工资共计8120元。原告主张及证据：2月29日，原告收到公司发放的1月份实际出勤工资，未有收到上级2月20日发信息所说的“其他”，被告应当向其支付2020年2月份工资6880元（固定月薪7200元-社保320元）、3月份工资1240元。原告对其陈述的事实在举证期限内提交了身份证复印件、企业机读档案登记资料、社保凭证、工行流水、微信转账工资记录、与上级（覃部长）微信沟通记录、品质技术群沟通记录、工牌、交通管制隔离、解封文件、返广东票、电话沟通记录、仲裁裁决书、投诉书等证据予以佐证。被告答辩意见及证据：被告无需支付原告2020年2月跟3月份的工资，因为原告没有实际上班，也没有向被告请假，被告无需支付相应工资。即使法庭认为被告应当支付上述工资，也应当按照惠州市最低工资标准1550元每月支付。被告对其辩解在举证期限内提交了工资条及考勤记录、通话记录、厂规厂纪、春节放假通知、考勤记录、仲裁裁决书及送达回证等证据予以佐证。法院认定及理由：用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时支付足额支付劳动报酬。被告于2019年12月31日提前通知全体员工于2020年1月19日至2020年2月2日春节放假，2月3日正式上班，后因广东省政府下发企业不得早于2月9日24时前复工的通知，被告延期至2月10日正式上班，故2月3日至2月9日为延迟复工期间，根据人社部办公厅《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》（人社厅明电[2020]5号）规定，企业应当按照劳动合同规定的标准支付职工工资，2月10日后应当依照《广东省工资支付条例》第三十九条的规定执行。2月4日原告有向其上司覃文洛询问复工时间，覃文洛告知原告湖北的可以晚一点，原告亦提交了其老家所在地实施交通管制的相关证据证明其所在的家乡因政府实施隔离措施导致不能在2月10日返岗上班，故湖北籍的原告暂不能返回被告处工作的期间(2月10日至允许返回日)应视为“待工期”，根据广东省高级人民法院、广东省人力资源和社会保障厅关于印发《关于审理涉新冠肺炎疫情劳动人事争议案件若干问题的解答的通知》第六条的规定，被告应对原告因疫情影响无法及时到岗的一个工资支付周期内的按照劳动合同规定的标准支付；超过一个工资支付周期的按有关规定发放生活费。参照《广东省工资支付条例》第三十九条关于停工停产歇业的规定，一个月内视为劳动者正常出勤（剔除加班费），用人单位应当按照正常工作时间支付工资，超过一个工资支付周期的，应当按照不低于当地最低工资1550元的标准百分之八十支付生活费。根据《广东省工资支付条例》第四十八条第一款规定：因工资支付发生争议，依法由用人单位承担举证责任。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：发生劳动争议，当事人对自己提出主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。因被告未提交工资台账证明原告工资结构，无法剔除延长工作时间工资、津贴、法律法规和国家规定的劳动者福利来计算原告2020年2月份正常时间工资，故本院按原告解除前月平均工资标准计算原告2020年2月份工资为6225.2元、3月份工资为1240元，合计7465.2元，被告应予以支持。十、关于被告是否应向原告支付2019年10月9日至2020年3月31日期间未签订书面劳动合同二倍差额32748元的问题。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》规定，依法及时与劳动者签订劳动合同是用人单位的法定义务，用人单位未依法与劳动者签订劳动合同需支付二倍工资。被告未与原告签订书面劳动合同，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款规定：“……用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订劳动合同的前一日”。原告于2019年9月9日入职至2020年3月31日解除劳动关系，其中2020年1月18日至3月30日原告停止工作且受疫情影响未返回公司工作，不存在履行劳动义务获取劳动报酬的情形，依照上述法规规定，被告应支付原告二倍工资始止时间为2019年10月9日至2020年1月17日。基于工作期间被告已一倍支付了原告工资，故被告仍需支付原告上述期间未签订书面劳动合同二倍工资差额为24628元（7400元÷26天×20天+7213元+6762元+4961元），被告亦同意支付原告未签订书面劳动合同二倍差额24628元，本院予以确认。十一、关于被告是否应向原告支付拖欠工资的赔偿金、拖欠经济补偿金/赔偿金的赔偿金的问题。因原告的诉请无事实及法律依据，本院不予支持。十二、仲裁请求：1、支付拖欠本人2、3月份的工资7800元，2月6880元；3月920元；2、未与本人签订劳动合同的2倍工资差额2019年10月至2020年3月工资34136元；3、公司违法解除/辞退的赔偿金13720元。十三、仲裁结果：1、申请人与被申请人于2020年3月31日解除劳动关系；2、由被申请人在本裁决书生效之日起五日内一次性支付申请人解除劳动关系经济补偿金6225.2元、2019年10月9日至2020年1月17日未签订劳动合同二倍工资差额24628元、2020年2月份工资6225.2元、3月份工资1240元，共计38318.7元。十四、原告的诉讼请求：1、2020年2月份工资6880元（工资7200元－社保320元）、3月份工资1240元；2、未签订劳动合同的二倍工资差额32748元（2019年10月9日至2020年3月31日工资）【7400元÷26天×20天+7213元+6762元+4961元+6880元+1240元】；3、违法解除劳动关系的赔偿金（二倍经济补偿金）：6225.2×2＝12450元；4、拖欠工资的赔偿金（2月工资6880元+3月工资1240元）×50%＝4060元；5、拖欠经济补偿金/赔偿金的赔偿金：12450.4×50%＝6225元。（共计：63603元）。十五、被告的诉讼请求：1、被告无须向原告支付解除劳动关系经济补偿金6225.2元；2、被告无须向原告支付2020年2月份工资6225.2元、3月份工资1240元；3、本案诉讼费由原告承担。裁判理由与结果本院认为，关于被告是否应向原告支付2020年2月、3月份工资、经济补偿金以及未签订书面劳动合同二倍工资差额等问题，本院已作出上述认定及理由，即被告应向原告支付2020年2、3月份工资7465.2元及经济补偿金6225.2元、未签订书面劳动合同二倍工资差额24628元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告恒基镀膜（惠州）有限公司于本判决生效之日起十日内一次性向原告罗文英支付2020年2、3月份工资7465.2元、解除劳动关系经济补偿金6225.2元、2019年10月9日至2020年1月17日未签订书面劳动合同二倍工资差额24628元，合计38318.7元。二、驳回原告罗文英的其他诉讼请求。三、驳回被告恒基镀膜（惠州）有限公司的全部诉讼请求。本案属劳动争议案件，免收案件受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 员 纪汉雄二〇二〇年十月二十三日法官助理 欧辉娟书 记 员 童春梅