江苏省海安市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0621民初4229号 原告：陈勇，男，1983年11月28日出生，汉族，住海安市。 委托诉讼代理人：姚月兰，系原告陈勇之妻，1986年10月27日出生，汉族，住海安市。 委托诉讼代理人：徐正平，江苏海陵律师事务所律师。 被告：汤梓秋，住所地海安市，统一社会信用代码92320621MA1N2UPU72。 经营者：汤梓秋，男，1957年9月15日出生，汉族，住海安市。 委托诉讼代理人：陆昌东，海安市南莫法律服务所法律工作者。 原告陈勇于2020年5月21日向海安市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，要求裁决解除双方之间的劳动合同关系；汤梓秋支付医疗费875.91元（39875.91元-汤梓秋已支付的39000元）、一次性伤残补助金45000元(5000元/月×9月)、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、停工留薪期工资42000元（5000元/月×8.5月，陈勇仅主张42000元）、护理费20040元（120元/天×167天）、住院伙食补助费1500元（30元/天×50天）、交通费200元、营养费900元、工资152500元[未签订书面劳动合同的双倍工资差额60000元及2018年9月14日至劳动合同关系解除之日2020年4月12日期间未安排原告工作的工资95000元(5000元/月×19月),陈勇仅主张152500元]。上述费用减去汤梓秋已经支付的40000元以及汤梓秋客户支付的安装款2699元，还需支付295316.91元。2020年7月21日，仲裁委作出海劳人仲案字〔2020〕第209号仲裁裁决书。陈勇不服，于2020年7月31日向本院提起诉讼。本院于2020年8月3日立案受理后，依法适用简易程序，并于2020年10月9日公开开庭进行了审理。原告陈勇及委托诉讼代理人姚月兰、徐正平，被告汤梓秋的委托诉讼代理人陆昌东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈勇向本院提出诉讼请求，判决解除原被告之间的劳动合同关系；汤梓秋支付医疗费875.91元（39875.91元-汤梓秋已支付的39000元）、一次性伤残补助金45000元(5000元/月×9月)、一次性工伤医疗补助金45000元、一次性伤残就业补助金20000元、停工留薪期工资52000元（5000元/月×10.4月）、护理费20040元（120元/天×167天）、住院伙食补助费1500元（30元/天×50天）、交通费200元、营养费900元、工资152500元[2017年2月至2018年1月未签订书面劳动合同的双倍工资差额60000元及2018年9月14日至劳动合同关系解除之日2020年4月12日期间未安排原告工作的工资95000元(5000元/月×19月),原告仅主张152500元]。上述费用合计338015.91元，扣减被告已经支付的40000元以及被告客户支付的安装款2699元，被告还需支付295316.91元。事实和理由：原告于2017年2月6日到被告处上班，2018年1月16日原告在上班期间被被告的大理石砸伤，后送海安市人民医院治疗，诊断为右胫骨骨折，住院治疗。后于2019年1月15日被海安市人力资源和社会保障局（以下简称人社局）认定为工伤。2019年4月18日，南通市劳动能力鉴定委员会对认定原告构成九级伤残。原告对仲裁委的裁决不服，现提请诉讼，请求法院判如所请。 被告汤梓秋辩称：原告受伤是事实，被告已经垫付了部分费用，原告所受伤害被认定为工伤，且鉴定为九级伤残。原被告未签订书面劳动合同，口头约定工资标准为150元/天。原告主张双倍工资差额超过了仲裁时效。对原告主张的医疗费，应当以提供的发票认定。停工留薪期限应为4个月。被告预付原告40000元及原告从客户处取得的安装款2699元，应当从被告应支付的各项工伤保险待遇中予以扣减。虽然原告和其妈妈多次到被告单位，但从来没有要求过安排工作，然而说原告的腿还没有恢复好，被告已经支付的费用不够用。原告受伤后未再到被告处工作，故被告不应当支付原告2018年9月14日至2020年4月12日期间的工资。对于交通费、营养费无异议。 本院经审理认定事实如下：2017年2月6日，陈勇到汤梓秋（个体工商户）处工作。汤梓秋未与陈勇签订书面劳动合同，亦未为陈勇缴纳各项社会保险费。2018年1月16日，陈勇在搬运大理石过程中不慎被倒下的大理石砸伤。当日即被送往海安市（原海安县肿瘤医院住院治疗，次日转至海安市（原海安县人民医院继续住院治疗。2018年2月7日，陈勇好转出院，医嘱不适随诊；患肢制动一月，合理功能锻炼；三月内勿下床；一月后门诊复诊，休息一月，护理一人；术后一月、三月、六月、一年复查摄片；自行购买利伐沙班抗凝治疗一月。此后原告陈勇分别于2018年3月22日、4月24日、6月2日、8月13日、2019年1月29日至海安市人民医院复诊。其中，2018年3月22日、4月24日，海安市（原海安县人民医院向陈勇出具病情证明书各一份，均记载休息一月、护理一人；2018年6月2日、8月13日，海安市（原海安县人民医院向陈勇出具病情证明书各一份，均记载休息一月。 2019年1月15日，人社局认定陈勇所受伤害为工伤。2019年4月18日，南通市劳动能力鉴定委员会鉴定陈勇为九级伤残。 陈勇受伤后未再为被告提供劳动。对于未能提供劳动的原因，双方各执一词。原告陈勇主张其在2018年9月13日之后多次至被告处要求上班，但是被告不安排其工作。被告称原告和其母亲多次至被告处，从来没有反应要求安排工作，都是说腿还没有恢复好，被告支付的钱不够用，还要跟被告打官司。为此，原告陈勇申请了其母亲徐爱华作为证人出庭作证。徐爱华称：我与被告是亲戚，但是我与被告之间没有关系。（2018年9月13日之后，你有无去被告处？）去了的，我跟他说我儿子没有工作，被告不理睬我，我找了被告好几次，被告都不理我。（你是什么时候去的？）儿子出事了之后，我就开始找了被告，被告不理睬我，我说儿子出事之后不能做了，其他单位的人出了事情，都安排轻松的活计，被告都说的没事。（被告说的没事是什么？）被告说的没事是说我儿子受伤已经120天，身体没有什么事情。我说的我儿子不能做了，受伤了。（你说的不能做了？）我找被告说我儿子不能吃劲，在被告单位受伤是事实，你要安排其他的工作。被告说的我儿子受伤120天了没有事情。（你说你儿子受伤了，要换个活计，有没有说什么上班？）没有，被告就没有安排。（被告有没有要求你儿子来原来的岗位工作？）也没有。原告质证认为证人反映原告要求被告安排工作，被告没有安排。被告质证认为证人是原告母亲，证言可信度差；而事实上，原告和家人到厂里找确有其事，但是都不是要安排工作，曾经被告的妻子自己做了个记录，特别是2018年2月6日、2018年3月，几乎每个月，甚至到2019年1月原告家里人也来了的，但都是谈钱，说钱不够用，腿还没有好。2019年9月19日原告也来被告单位，但是开口要几十万，要被告提供营业执照定残，没有提工作不工作的事情。2019年1月1日陈勇到被告单位闹事，把被告打伤，当时110报警了，都没有谈上班的事情。事实上，原告受伤之后没有来被告单位工作。 2019年7月23日，陈勇向被告邮寄书面解除劳动合同通知书，内容为“陈勇于2017年初到贵处上班，贵处未能和陈勇签订书面劳动合同，也未给陈勇缴纳社会保险。根据劳动法的相关规定，解除与您处的劳动合同”。双方均认可在该日邮寄后，应该是一二天被告就收到该份解除劳动合同通知书。 2020年2月26日，陈勇至海安市人民医院复诊。2020年4月12日，陈勇因右胫骨骨折术后两年余至海安市人民医院住院治疗，2020年4月14日，行胫骨内固定物取出术。2020年4月20日好转出院。 另查明，原告陈勇受伤后至2019年7月25日前，在海安市（原海安县人民医院因治疗工伤所产生的医疗发票合计30617.13元。被告汤梓秋已经垫付医疗费39000元。2017年2月6日至2018年1月5日期间，原告陈勇平均工资为4961.36元/月[（45825元+150元/天×5天+8000元）÷11月]。被告已经支付陈勇停工留薪期（自2018年1月17日起）工资3750元（150元+3600元）。后被告分别于2018年3月10日、4月11日、5月12日、6月19日、7月13日、8月16日支付原告妻子姚月兰六笔各4500元，于2018年11月21日支付原告妻子姚月兰6000元，于2019年1月24日支付原告陈勇7000元，合计40000元。此外，仲裁以及庭审中，原告陈勇认可收取被告客户安装款2699元。仲裁时，原告陈勇主张损失时认可将上述40000元、2699元从工伤保险待遇待遇中扣除。庭审中，原告陈勇认可安装费2699元从其主张的工伤保险待遇中扣除，而针对40000元坚持不同意从其主张的工伤保险待遇中扣除，仅同意从未签订书面劳动合同的双倍工资差额中扣除。 以上事实，有原告提供的被告工商登记查询打印件、海安市（原海安县人民医院门诊病历、出院记录、病情证明书，医疗费发票、用药清单、人民医院微信缴费记录截图、放射诊断报告单、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论书，被告提供的营业执照副本复印件、结算单、海安农村商业银行存款凭条及转账凭条、解除合同通知书、陈勇出具的收条，海安市（原海安县肿瘤医院医疗费发票、用药清单，本院依法调取的仲裁庭审笔录以及当事人陈述等在卷作证。 本院认为：《劳动合同法》规定，用人单位自用工之日起与劳动者成立劳动合同关系；用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应当支付双倍工资。原告陈勇于2017年2月6日入职被告处，双方建立劳动关系，但未签订书面劳动合同。原告陈勇主张双倍工资差额因超过了法定仲裁时效，本院不予支持。 由于劳动合同中劳动者人身不适用强制履行，故劳动者一旦做出解除劳动合同的意思表示且有效到达用人单位，劳动者辞职即生效。原告陈勇于2019年7月23日向被告邮寄解除劳动合同关系通知书，双方均认可于寄出后一二天被告就收到该通知书，故本院认定双方劳动合同关系解除时间为2019年7月25日。此后，原告发生的二次手术医疗费以及相应的住院伙食补助费、护理费，因双方劳动关系已经解除，故本院均不予支持。 原告陈勇在本起事故中所受伤害构成工伤，经有关行政机关认定为伤残九级，被告汤梓秋应当支付相关的工伤保险待遇。由于被告汤梓秋未为原告陈勇缴纳工伤保险，故相关工伤保险待遇应当由被告汤梓秋支付。对于原告陈勇主张的其余各项损失，本院经审核认定如下： 1、对原告提供的医疗费票据，其中原告于2018年8月13日支付海安市人民医院摄片费用142元，虽然无对应的正式医疗费发票，但原告提供了微信缴纳截图以及门诊病历、放射检查报告单予以佐证，故本院予以采信。此外，原告向同济大药房、南通普乐医疗器械有限公司支付的医疗费，因无病历、医嘱等佐证，本院不予采信。故原告的医疗费总损失应为30617.13元。被告汤梓秋已垫付医疗费39000元，超过了原告主张的医疗费损失，被告同意抵扣原告主张的其他损失。 2、对于住院伙食补助费。原告住院期间为2018年1月16日至2018年2月7日，共计23天，被告应当支付住院伙食补助费690元（23天×30元/天）。 3、对于护理费。根据2018年4月24日病情证明书，原告护理期限至2018年5月23日，共计128天，原告主张护理费标准120元/天，不高于本地区护工平均工资水平，本院予以采信，被告应当支付原告护理费15360元。 4、原告因工致残被鉴定为九级伤残，被告应当支付原告一次性伤残补助金44652.24元(4961.36元/月×9月)。因双方劳动关系已经解除，被告应当支付原告一次性工伤医疗补助金45000元、一次性伤残就业补助金20000元。 5、对于停工留薪期工资。根据2018年8月13日病情证明书，原告休息期限至2018年9月12日，原告的停工留薪期工资应为39291.69元[4961.36元/月×（7月+20天÷21.75天/月）]。 6、交通费200元，被告无异议，本院予以认可。 7、营养费900元，虽不属于工伤保险待遇的法定赔偿项目，但被告对原告该项主张无异议，故本院予以支持。 8、原告停工留薪期满后未再为被告单位提供劳动。原告主张系因被告不安排公司，并申请了一位证人出庭作证。本院认为，该证人系原告母亲，与原告具有利害关系，且原告未能提供其他的证据加以佐证，故本院对证人证言难以采信。故对停工留薪期满后至劳动合同关系解除之日期间的工资，本院不予支持。 上述各项损失合计196711.06元，扣减被告已经支付的医疗费39000元、停工留薪期工资3750元、40000元以及原告从被告客户处取得的安装费2699元，被告还需给付原告111262.06元。原告主张其中40000元系应抵扣双倍工资差额，未能就双方形成该抵扣约定提供任何证据，故本院不予支持。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条、《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十六条、第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于适用 一、原告陈勇与被告汤梓秋之间的劳动合同关系于2019年7月25日解除。 二、被告汤梓秋本判决发生法律效力后10日内支付原告陈勇各项工伤保险待遇合计111262.06元。 上述义务人可将上述款项汇至本院转交。本院开户户名为海安市人民法院执行款，开户行为建行海安支行，账号为32×××74，汇款时注明案号或案件名称。 如被告不按照本判决确定的履行期间履行金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 三、驳回原告陈勇的其他诉讼请求。 案件受理费10元减半收取5元，本院予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，并向该院预缴上诉案件受理费10元（该院开户行：中国银行南通市濠南路支行，户名：江苏省南通市中级人民法院，帐号：46×××65）。 审 判 员  毛 蓉 二〇二〇年十月三十日 法官助理  陆晓丽 书 记 员  陈彤羽