[文书标题]   新疆维吾尔自治区石河子市人民法院民 事 判 决 书 (2018)兵9001民初5806号原告：石河子开发区中建建筑工程有限公司，住所地新疆石河子开发区63小区公路所。法定代表人：李建新，该公司总经理。委托诉讼代理人：张宏新，新疆文舵律师事务所律师。被告：新疆众和地源房地产开发有限公司石河子分公司，住所地新疆石河子市北五路21小区79栋511号。负责人：杨占伟，该公司经理。委托诉讼代理人：吴琼，该公司员工。委托诉讼代理人：王军，新疆双信律师事务所律师。被告：新疆众和地源房地产开发有限公司，住所地新疆乌鲁木齐经济技术开发区河南西路299号1层104号。法定代表人：杨静，该公司董事长。委托诉讼代理人：陶玉红，该公司办公室主任。原告石河子开发区中建建筑工程有限公司（以下简称中建建筑公司）与被告新疆众和地源房地产开发有限公司石河子分公司（以下简称众和地源分公司）、新疆众和地源房地产开发有限公司（以下简称众和地源公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年10月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原、被告的委托诉讼代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。中建建筑公司向本院提出诉讼请求：1.判令两被告支付原告工程款6596671.80元（总工程款20753934.06元×97%)-已付工程款13534644.24元）；2.判令两被告赔偿原告逾期付款利息损失214676.52元；3.判令两被告支付原告自2018年9月29日至实际支付之日止的利息损失；4.判令两被告赔偿因工期延长给原告造成的损失1775750元；5.由两被告负担本案的诉讼费用。本案在审理过程中，原告申请对工程造价进行鉴定后，变更第1项诉讼请求为被告支付工程款7042739.96元；第2项诉讼请求为被告赔偿原告利息损失585427.75元（7042739.96元×4.75%÷12个月×21个月，自2018年9月至2020年6月）。事实和理由：2015年8月10日，原告与被告众和地源分公司签订了石河子市30小区旧城改造工程2#、3#楼施工合同。因被告不及时支付工程款，导致工期一再拖延，给原告造成极大的损失。原告将工程施工完后，被告未能按合同约定支付工程款。2018年2月9日，2#楼竣工验收。2018年8月29日，3#楼竣工验收。至起诉之日，被告仅向原告支付工程款13534644.24元。除去工程质保金，被告仍欠原告工程款6596671.80元。原告为维护合法权益，故诉至法院。众和地源分公司辩称，原告与被告众和地源分公司签订合同，原告承包被告众和地源分公司的工程属实。2015年8月10日，双方签订了一份《施工合同协议书》。2016年4月15日，众和地源分公司与中建建筑公司签订了一份《施工合同协议书》，该份合同是一份备案合同。按合同约定，被告给付工程款的前提是原告给被告出具发票。原告没有出具发票的情形下，不应视为被告不及时支付工程款。合同约定工程2016年竣工， 2018年8月29日双方申请竣工验收，石河子市质监站责令对涉案工程进行整改，工程至今未验收。被告众和地源分公司已向原告支付工程款13534644.24元。被告为原告垫付材料费，因图纸变更减少了工程量价款共计6743415.93元，扣除5%的保证金，实际被告超付工程款1278060.17元。因原告的原因工期延误，导致被告多支付安置费67万余元，被告保留反诉及另案提起诉讼的权力。涉案工程系被告众和地源分公司独立开发，众和地源分公司有独立的财务，对外应由众和地源分公司承担责任。原、被告至今未对工程进行结算，请求驳回原告的诉讼请求。众和地源公司辩称，众和地源公司同意众和地源分公司的意见，请求驳回原告的诉讼请求。根据原、被告提交的证据，结合原、被告庭审中的陈述，本院综合认定事实如下：2015年8月10日，众和地源分公司与中建建筑公司根据相关法律规定，遵循平等、自愿、公平和诚实信用原则，结合本工程具体情况签订了一份《施工合同协议书》，众和地源分公司将石河子市30#小区旧城改造工程2#、3#楼包给中建建筑公司施工。合同对工程承包范围及方式、合同工期、质量标准、合同价款及结算方式、工程款的给付、违约责任均作了约定。其中，合同工期为2015年8月16日至2016年11月30日；合同价款暂定备案价2000万元；合同价款结算方式：1、主体工程六层封顶，按已完成工程造价的80%支付工程款，后期按每月实际完成进度的80%支付工程款，竣工验收前付至合同总价的95%，竣工结算核对完毕，30天内按结算造价的97%支付工程款，余款3%作为保修金，待保修期满无质量问题后，一次性付清（质保期根据不同项目分别为2-5年）。2、发包人必须见到承包人出具的工程款发票后才能付款，发包人将工程价款支付给承包方以外的任何单位、个人或项目经理，均属违约行为，承包方视为未收到此工程款。3、民工保证金及劳保统筹先由实际施工的项目经理支付；违约责任：违约方按合同造价的3‰支付违约金。2016年4月15日，众和地源分公司与中建建筑公司针对涉案工程补签了一份《建设工程施工合同》（示范文本），众和地源分公司将石河子市30#小区旧城改造工程2#、3#楼包给中建建筑公司施工。合同对工程承包范围及方式、工期等作了约定。其中，工期约定：2016年4月18日，计划竣工日期为2016年12月31日；合同价款暂定2000万元。其他均为通用条款。原告于2015年10月9日开始开挖土方，至2016年6月6日2#、3#楼主体工程六层封顶。原告要求按合同约定支付已完成工程造价的80%工程款，并根据完成的工程量于2016年6月15日向监理单位报审支付工程进度款11094787元。监理单位审查确认原告完成的工程量后，被告众和地源分公司认为达到首次付款条件，审核认定原告完成的工程量为700万元，同意按合同约定支付本次进度款的80%，计560万元。2016年8月5日，原告、工程监理单位、众和地源分公司的代表刘建国共同给众和地源分公司提交一份《报告》，告知众和地源分公司：因众和地源分公司未及时支付首次工程进度款，该工程自2016年7月1日起因拖欠工人工资停工，商砼、钢材等供应商停止供货，工程基本处于停工状态。2017年7月26日，众和地源分公司向原告支付了400万元工程进度款。原告将400万元工程款发放后，2017年8月1日工程正式复工。此次工程进度款560万元，支付了400万元。其中，200万元用于支付劳务工资，各班组劳务工资按6层以下的60%-70%发放。100万元交纳劳保统筹、民工保证金。剩余部分中建建筑公司扣除各项费用余60余万元支付材料款。尚欠160万元未按期支付。目前，各劳务班组已正常施工，但材料缺口较大。如材料款再不解决（特别是商砼），后期施工难以连续作业。望建设单位尽快解决资金问题，将第一次剩余的进度款160万元按合同约定尽快支付，以免工程因材料供应停止造成的停工。2016年8月3日，原告根据完成的2#、3#楼工程量向监理单位报审支付第二次工程进度款4031818元。监理单位审查确认原告完成的工程量后，被告众和地源分公司认可付款条件，审核同意支付本次进度款60万元。2016年8月20日，原告、工程监理单位、众和地源分公司的代表刘建国再次给众和地源分公司提交一份《报告》，告知众和地源分公司：石河子市30#小区旧城改造工程2#、3#楼工程，2#楼主体结构及砌体已结束， 3#楼主体已施工至十二层，1-7层砌体已结束。现已进入8月下旬，项目各班组劳务人员急需劳务工资解决子女上学的费用问题。各班组表示，现有工作正常进行施工，如8月25日劳务工资得不到解决，2#、3#楼将停止施工。现2#楼已进入二次结构收尾阶段，3#楼主体已至十二层，为保证工程能连续施工，请甲方将第一次进度款中未支付的160万元及第二次进度中审批的60万元尽快支付，以使项目上能及时解决各班组的劳务工资及部分材料款，以免因停工造成不必要的损失。现正值建筑类工地大检查，希望甲方能尽早给施工项目方解决施工许可证，否则后果难以预料。如因施工许可证未办理而引起的停工或罚款，由甲方自行承担。其后，2016年9月30日、2016年11月15日、2017年7月25日多次向监理单位报审支付工程进度款。监理单位审查确认原告完成的工程量后，被告众和地源分公司认可付款条件。但是，众和地源分公司未及时支付工程进度款。2017年12月26日，原告方工作人员与被告众和地源分公司方的工作人员召开会议并形成会议纪要，商定：先由众和地源分公司支付45万元工程进度款；暖气通后，调试一星期。两周内所有的工作必须完工，达到验收条件；进度款付完，所有班组不得到甲方办公室，否则，将罚施工单位50000元；最后一次进度款42万元在2018年1月12日付清。2018年1月29日，原告方工作人员与被告众和地源分公司方的工作人员召开协调会并形成会议纪要，主要内容为：先由众和地源分公司在3天内准备100万元用于民工工资发放。众和地源分公司把2#楼暖气开通，中建建筑公司组织暖气自查，确保通暖正常。中建建筑公司将钥匙交给众和地源分公司后，众和地源分公司再付30万元工程款。2018年2月9日，建设单位、监理单位、施工单位、勘察单位、设计单位共同在原告施工的石河子市30#小区旧城改造工程2#楼竣工验收意见书上签字同意验收。2018年5月3日，建设单位、监理单位、施工单位、勘察单位、设计单位共同在原告施工的石河子市30#小区旧城改造工程3#楼竣工验收意见书上签字同意验收。2018年5月23日，原告方工作人员与被告众和地源分公司方的工作人员为解决工程消防验收问题召开协调会并形成会议纪要，纪要内容反映：被告众和地源分公司需完善消防设备、设施，办理公安技防手续，收集消防电梯资料，负责向供热公司办理供暖手续。被告众和地源分公司称涉案工程2018年10月1日交工，提交了一份2018年8月29日石河子市建设工程质量安全监督站给众和地源分公司、中建建筑公司、石河子天一工程建设服务有限责任公司发的《建设工程质量安全整改通知书》（复印件），该通知书认定：30#小区旧城改造工程3#楼存在17项质量、安全问题，认定该工程目前不具备竣工验收条件；限上述单位于2018年9月5日前整改完毕，并将整改结果报该监督站复查。原告提交自制的《建筑安装工程结算书》，证实其施工的工程造价为22689451.07元及认为新疆正利建设项目管理有限公司的工程造价表，认为涉案工程造价为20753934.06元。被告对原告的上述工程造价均不予认可。原告向本院提出申请，请求对其施工部分的工程造价进行鉴定。本院委托石河子市天正工程造价咨询有限公司进行鉴定，该公司出具《工程造价鉴定意见书》（2020第06号），认定：一、工程造价为20482982.80元。二、不能确定的工程造价94401.40元。鉴定申请人提出有二项应计入工程总造价，但鉴定机构依据已有的资料无法做出鉴别和判断。第一项，2#楼屋面上混凝土造型设计施工图上有，但现场已不存在。是否是施工完成后又被拆除，现有的材料没有相关记录。经按设计图纸计算新建和拆除造价为14493.1元；第二项，石河子市人民法院（2017）兵9001民初2469号判决书中，为本鉴定工程供应钢筋的供货商因施工单位付款时间延后，造成钢筋价格加价。按判决书的判决结果，共增加79908.30元。原告支付鉴定费36万元。又查明，1、双方未提交涉案工程竣工验收时间的其他证据。2、被告众和地源分公司向原告已付工程款13534644.24元，原告至今未按合同约定给被告出具足额发票。3、本院（2017）兵9001民初2469号石河子市顺达商贸有限公司（以下简称顺达公司）与众和地源分公司、刘光东、中建建筑公司买卖合同纠纷案，判决书查明：顺达公司与众和地源分公司、中建建筑公司的项目经理刘光东签订了一份买卖合同，由顺达公司向本案工程供应一批钢材，需方按出库单30日内的价格结算，并约定了超出时间的加价方式。因需方未按约定付款，顺达公司提起诉讼。该案判决：众和地源公司、刘光东向顺达公司支付包括钢筋加价款79908.30元在内的货款；中建建筑公司对上述款项的给付承担连带责任。本院认为，根据原、被告提交的证据，结合原、被告庭审中的陈述，本案争议焦点为：一、被告众和地源分公司是否拖欠原告的工程款；二、原告与被告众和地源分公司在合同中约定“发包人必须见到承包人出具的工程款发票后才能付款”的性质如何认定，原告未先向被告众和地源分公司提供足额的发票，被告众和地源分公司可否以此作为拒绝向原告支付工程款的抗辩理由；三、原告要求被告赔偿工期延长造成的损失如何认定；四、被告众和地源公司是否应当承担责任。针对第一个争议的焦点，原告施工的工程经鉴定，鉴定机构能够确定的工程造价为20482982.80元。鉴定机构不能确定的第一项费用是否应当计入造价，原告负有举证责任，原告未能提供其施工及拆除的证据，本院认定该项费用不计入造价。鉴定机构不能确定的第二项费用，众和地源分公司、刘光东与供货商签订合同购买钢材未及时付款产生的加价款79908.30元，因原、被告均未提供证据证实己方已承担了该笔款，该笔款项本案不宜处理。可待责任人将（2017）兵9001民初2469号案件确定的给付义务履行后，另行解决。原、被告均认可被告已向原告支付工程款13534644.24元，扣除3%的保修款后，被告应向原告支付的工程款为6333849.08元（20482982.80元×97% -13534644.24元）。针对第二个争议的焦点，原告中建建筑公司与被告众和地源分公司签订的“施工合同”不违反法律法规的规定，双方均应按协议约定行使权力、履行义务。原告与被告众和地源分公司约定“发包人必须见到承包人出具的工程款发票后才能付款”系附条件支付工程款的条款，该条款性质如何认定？应从双方签订合同的目的，合同约定该项条款的目的，结合合同履行中的具体情况综合认定。合同的目的是合同当事人通过订立合同获得所期望的利益。原告与众和地源分公司签订合同标的额较大，合同中该项条款的约定，众和地源分公司追求的并不在于开具发票所应缴纳的税款或开票行为，而是为了保证合同的正常、全面履行，合同当事人应尽的义务。原告迄今未履行约定开具发票的义务构成违约，存在过错。从原告与被告众和地源分公司履行合同的过程来看，原告提交的证据反映多次申请支付工程进度款，众和地源分公司未中断支付工程款，未督促原告开具发票也可以看出，该条款并不是双方履行合同过程中众和地源分公司迟延支付工程款的原因。原告未按约定及时开具发票的行为不构成根本违约，也不影响众和地源分公司实现合同目的。从涉案工程的具体情况看，该工程体量大、工期短、造价高。合同履行过程中，合同双方应遵循诚实信用原则，相互配合才能较好实现合同目的。众和地源分公司未及时支付工程款，显然是工期延长的重要原因，应当承担相应责任。众和地源分公司以原告未先开具发票作为未按约定支付工程进度款的抗辩理由，本院不予采信。原告主张逾期付款的利息损失，本院根据双方的过错酌定。针对第三个争议的焦点，原告未提供工期延长给其造成损失的证据，原告要求被告承担该项损失本院不予支持。针对第四个争议的焦点，众和地源分公司系众和地源公司下设的分公司，众和地源分公司不具有法人资格，众和地源公司在本案中应当承担责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”之规定，判决如下：一、原告石河子开发区中建建筑工程有限公司给被告新疆众和地源房地产开发有限公司石河子分公司开具《施工合同协议书》约定的相应发票后，被告新疆众和地源房地产开发有限公司于本判决生效后三十日内向原告石河子开发区中建建筑工程有限公司支付工程款6333849.08元（20482982.80元×97% -13534644.24元）；二、原告石河子开发区中建建筑工程有限公司给被告新疆众和地源房地产开发有限公司石河子分公司开具《施工合同协议书》约定的相应发票后，被告新疆众和地源房地产开发有限公司于本判决生效后三十日内赔偿原告石河子开发区中建建筑工程有限公司逾期付款利息损失351000.80元（6333849.08元×4.75%÷12个月×20个月×70%，自2018年10月至2020年6月）。三、原告石河子开发区中建建筑工程有限公司给被告新疆众和地源房地产开发有限公司石河子分公司开具《施工合同协议书》约定的相应发票后，被告新疆众和地源房地产开发有限公司于本判决生效后三十日内按年息4.75%赔偿原告石河子开发区中建建筑工程有限公司自2020年7月至未付工程款部分实际支付之日止的利息损失。四、驳回原告石河子开发区中建建筑工程有限公司要求被告新疆众和地源房地产开发有限公司石河子分公司承担责任的诉讼请求。五、驳回原告石河子开发区中建建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费77627元（原告已预付），由原告石河子开发区中建建筑工程有限公司负担21490元，被告新疆众和地源房地产开发有限公司负担56137元；鉴定费360000元（原告已预付），由原告石河子开发区中建建筑工程有限公司负担180000元，被告新疆众和地源房地产开发有限公司负担180000元。上述费用折抵后，被告新疆众和地源房地产开发有限公司于本判决生效后三十日内给付原告石河子开发区中建建筑工程有限公司236137元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。      审  判  长   陈彦廷     人民陪审员   马巧云     人民陪审员   李  英                                     二〇二〇年八月四日        书  记  员   郭凤荣1